内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内05民终60号
上诉人（原审原告）杨凤英，女，1935年5月5日出生，汉族。
委托代理人姜彦良，内蒙古诚恒律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）杨广利，男，1984年10月25日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）杨学绘，男，1959年10月10日出生，蒙古族。
委托代理人刘义东，内蒙古巨鼎（奈曼）律师事务所律师。
上诉人杨凤英因与被上诉人杨广利、杨学绘返还原物纠纷一案，不服内蒙古奈曼旗人民法院(2015)奈法民初字第2460号民事判决。向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审内蒙古奈曼旗人民法院认定，原告是被告杨学绘的母亲，是被告杨广利的祖母。2009年原告之夫病逝后，原告与被告杨广利归伙一起生活。现有财产，杨某甲门前42亩、园子10亩、退耕换林地5亩、毛驴一头、口粮田10亩、杨学绘房西、房前7亩土地、王某坟地、杨某乙坟地各一块、2.5亩小管井土地。
另查明，诉争的土地现在一直由被告杨学绘耕种。
原审法院认为，公民的合法财产受法律保护。原、被告因家庭生活发生矛盾，原告要求被告返还杨某甲门前42亩土地、退耕还林土地5亩、园田10亩、一头毛驴、口粮田的财产请求合理、合法，本院予以支持。原告主张返还王某坟地的土地、杨某乙坟地的土地因未向法庭提供相关的证据，可由村民委员会作出处理决定。杨学绘房西、房前7亩土地有村民委员会的证据在卷佐证，经营管理权应属被告杨学绘所有，对原告的诉讼请求不予支持，2.5亩小管井土地，原告已明确赠予他人，本院对原告这部分请求不予支持。原告诉请部分予以支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告杨学绘自2016年1月将杨某甲门前42亩土地；退耕还林地5亩；园田10亩；口粮田返还给原告经营管理；（口粮田按村所分的实际亩数返还）二、法律文书生效后15日内被告杨广利返还原告毛驴一头；三、驳回原告的其他诉讼请求。诉讼费100元，原，被告各自承担50元。
宣判后，原审原告杨凤英不服一审判决，向本院提起上诉称，一、一审法院认定事实、采信证据错误。一审判决认定上诉人要求被上诉人返还合法财产中，王某坟地16亩，杨某乙坟地6亩，杨学绘房西、房前7亩，因证据不足不予返还还是错误的。理由如下：1、上述土地是上诉人多年使用经营无争议的土地。在与被上诉人归伙时，上诉人将该地与其他土地一并交由被上诉人经营事实清楚；2、时任村书记时某某已向法庭提出清楚的证据。而现任村委会是根据上诉人多年经营的情况和时某某介绍的情况综合调查已向法庭提供事实证据。一审法院要求村委会重新确定是没有必要和否认客观事实存在的没有必要行为。也是违背以事实为根据，以法律为准绳审判原则的行为。损害了上诉人的合法权益；3、杨学绘房西、房前7亩土地是上诉人的林地。土地归集体所有，法院无权将上诉人的林地判决给被上诉人；二、一审违反法定程序，1、杨某甲、杨某丙、杨某丁三位一审出庭证人证言在一审判决书中遗漏，其证人证言没有被确认，严重违反法定程序，导致判决结果部分错误；2、一审判决认定部分事实违法其认定无效，违法认定事实如下：（1）、王某坟地的土地、杨某乙坟地的土地可由村委会作出处理决定；（2）、杨学绘房西、房前7亩土地经营管理权应属被告杨学绘所有。综上，一审法院判决上述土地不返还是错误的。上诉人请求贵院判决王某坟地10亩（同意放弃被上诉人换掉的6亩）；杨某乙坟地6亩；杨学绘房西、房前林地7亩由被上诉人返还给上诉人所有，并由被上诉人承担本案全部诉讼费用。
被上诉人杨广利答辩称，对方所说都是错误的，土地一直归我父亲经营管理，不同意返还。
被上诉人杨学绘答辩称，一、一审法院认定的事实清楚，作出正确的判决。本案详细情况如下，上诉人系被上诉人杨学绘的母亲，1983年，被上诉人杨学绘结婚后，便与父母分家另过，分家时经村委会批准，分得自家的老宅基地，被上诉人杨学绘在此宅基地上建房，后居住使用此房屋，并在房前、房西栽种了树木，最终形成现今的7亩林地（即上诉人所诉的“杨学绘房西、房前林地7亩”），此处房屋现在被上诉人杨学绘借给他人居住使用，故此7亩林地及地上林木属于被上诉人杨学绘的财产，而不是上诉人的财产。被上诉人杨学绘结婚后对父母一直进行照顾，被上诉人杨学绘父母的衣、食、住、行均由被上诉人杨学绘支持，被上诉人杨学绘积极的尽孝，并履行赡养义务，2009年被上诉人杨学绘的父亲去世，当时办理丧葬事宜的所有费用均是由杨学绘所出，后因上诉人年事已高，独自一人无人照应，故被上诉人杨学绘将上诉人接到自己家中，对其进行照顾，同时，上诉人带来了部分财产，其所带来的财产，已由一审法院作出合理的判决，返还给了上诉人。而上诉人现在提起上诉，所主张的王某坟地10亩（同意放弃被上诉人换掉的6亩），被上诉人在一审时已经说清楚了，实际上这是村上分给的被上诉人杨学绘的16亩林地，被上诉人在此林地上进行栽树、经营、管护，后又与他人换得6亩林地，此事被上诉人杨学绘有足够的证据能够证明。关于杨某乙坟地6亩，是村上分户分给的1.5亩林地后，由于地太少，另外三人将林地给被上诉人杨学绘的，这才形成了6亩林地，被上诉人杨学绘对此块林地进行栽树、管护经营至今，权属一直清晰明确，故上诉人主张的林地，均属于被上诉人杨学绘自己的财产，与上诉人毫无关系，被上诉人杨学绘不同意上诉人的无理诉求，不能够将其返还。而一审法院审查案情况认真、全面，认定事实清楚、准确，毫无偏颇的作出了正确的判决，故被上诉人对此判决十分信服，没有异议；二、一审法院适用法律准确，采信证据确实、充分。本案涉及到家庭成员内部纠纷，非常复杂，家庭财产未被继承的遗产及上诉人个人财产混同在一起，难以分开，被上诉人杨学绘保留追究的权利。而一审法院在依法查明本案全部事实后，已经将上诉人的诉求中能够支持的部分进行了返还，但上诉人却继续提起无理上诉，主张与其毫无关联的被上诉人杨学绘的土地，其主张毫无事实及法律依据。上诉人拿不相应的证据支持其主张，就应自己承担不利的法律后果。一审法院适用法律正确，其所采纳的证据确实、充分，能够形成一条完整的证据链条，并据此作出了正确的判决，恳请二审法院查清本案的全部事实，将本案予以维持，并驳回上诉人的全部诉求。
二审中，上诉人提供某某村委会于2016年1月20日出具的证明一份，证明杨某戊和时某某担任村干部的任职期间，从而证明杨某戊和时某某对上诉人土地情况是清楚的，杨某戊和时某某在一审中出具的证人证言是属实的。该证据为某某村委会出具，证明的内容系其管理职责范围内的事情，本院对于杨某戊在1984年至2002年底，时某某在2003年至2015年3月11日，分别在与某某村合并之前的高敖木村任职予以采信。
其他经审理查明的事实和采信的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，对于王某坟前的10亩，杨某乙坟前的6亩土地，上诉人主张其有承包经营权，因此二被上诉人应予返还，上诉人未提供充分的证据证明其对上述土地享有承包经营权，应承担举证不能的法律责任。对于上诉人主张的杨学绘房前、房西7亩土地，经其所在村委会证实，该地块的承包经营权属被上诉人杨学绘享有，故对上诉人的该项主张亦不予支持。对于上诉人主张原审判决中未列上诉人申请的三位证人证言，因而原审程序违法，这三名证人与上诉人及被上诉人均系近亲属关系，且上述三名证人未能对其出庭证明的有关案件事实做清晰的表述，故在无其他证据佐证的情况下，未对该证言予以采信，并未影响案件事实的认定，故在判决书中未列明上述证人证言内容，并无不当。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，应予以维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100.00元由上诉人杨凤英负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 师国亮
审 判 员 陈婷婷
代理审判员 陈美丽
二〇一六年三月二十五日
书 记 员 徐 健