福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）晋刑初字第153号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人林荣伟，男，1984年5月1日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，农民，家住晋江市。曾分别因吸毒行为、殴打行为于2007年1月26日、2009年1月22日被晋江市公安局处以行政拘留10日、10日；又因吸毒行为分别于2012年8月18日、2012年8月31日被泉州市公安局鲤城分局处以行政拘留14日、责令社区戒毒3年。因涉嫌犯非法持有枪支罪、贩卖毒品罪于2013年6月21日被晋江市公安局刑事拘留，同年7月20日被执行逮捕。现羁押于晋江市看守所。
辩护人陈佳鹏、王小蓉。
晋江市人民检察院以晋检刑诉（2013）3651号起诉书指控被告人林荣伟犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2013年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员钟岚出庭支持公诉，被告人林荣伟及其辩护人陈佳鹏、王小蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
（一）贩卖毒品部分
1.2013年5月的一天晚上，被告人林荣伟窜至晋江市青阳街道阳光路威兰超市后面，以人民币200元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给陈菊林。
2.2013年6月的一天晚上，被告人林荣伟窜至晋江市青阳街道大润发超市路边，以人民币300元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺给吴梅。
3.2013年6月20日，被告人林荣伟在晋江市陈埭镇坊脚村滨坊路141号其家中被公安机关抓获，现场被扣押毒品甲基苯丙胺12.3克及枪支、弓弩、砍刀等物。案发后，上述毒品已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。
（二）非法持有枪支部分
2013年6月20日11时许，被告人林荣伟在晋江市陈埭镇坊脚村滨坊路141号其家中被公安机关抓获，现场扣押毒品甲基苯丙胺及弓弩、砍刀、手枪若干。其中高压气步枪1支、气手枪1支，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定均具有致伤力，认定为枪支。
公诉机关提供了书证、物证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等，认为被告人林荣伟违反国家对毒品的管理制度，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；又违反枪支管理规定非法持有枪支，其行为又构成非法持有枪支罪，建议根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第一百二十八条第一款的规定追究其刑事责任。
被告人林荣伟及其辩护人对公诉机关指控的前2起贩卖毒品犯罪及非法持有枪支罪部分均无异议。但被告人林荣伟辩称警方现场扣押的12.3克毒品是其用于自己吸食，不是用于贩卖；辩护人认为该12.3克毒品应当以非法持有毒品罪追究被告人林荣伟的刑事责任。
经审理查明：
1.2013年5月的一天晚上，被告人林荣伟窜至晋江市青阳街道阳光路威兰超市后面，以人民币200元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）给陈菊林。
2.2013年6月的一天晚上，被告人林荣伟窜至晋江市青阳街道大润发超市路边，以人民币300元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺给吴梅。
3.2013年6月20日，被告人林荣伟在晋江市陈埭镇坊脚村滨坊路141号家中被公安机关抓获。公安机关当场查扣毒品甲基苯丙胺12.3克、作案工具手机、电子秤各1台及枪支、弓弩、砍刀若干。其中高压气步枪1支、气手枪1支，经泉州市公安局物证鉴定所鉴定均具有致伤力，认定为枪支。案发后，上述毒品已被上缴至泉州市禁毒委员会办公室。
上述事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
1.证人吴梅的证言，辨认笔录、辨认说明及辨认照片，证明其于2013年6月份的一天晚上，在晋江市青阳街道大润发超市处，以人民币300元的价格向被告人林荣伟购买1包毒品甲基苯丙胺的事实。
2.证人陈菊林的证言，辨认笔录、辨认说明及辨认照片，证明2013年4月份左右的一天，其在晋江市阳光路威兰超市后面，以人民币200元的价格向被告人林荣伟购买1包毒品甲基苯丙胺；以及2013年6月中旬的一天晚上，其朋友吴梅在晋江市青阳街道大润发超市门口以人民币300元的价格购买1包毒品甲基苯丙胺的事实。
3.证人唐宝玲的证言，证明2013年6月20日，公安机关在晋江市陈埭镇坊脚村滨坊路141号其家中将被告人林荣伟抓获，现场并扣押毒品甲基苯丙胺及枪支、弓弩、砍刀的事实。
4.身份户籍材料，证明本案相关人员的身份情况。
5.扣押物品文件清单、财物入库清单及照片，证明本案扣押财物的情况。
6.称量笔录及照片，证明对本案扣押毒品进行称量的情况。
7.物证检验报告，证明对本案扣押毒品进行检验的情况。
8.枪弹痕迹检验意见书，证明本案扣押枪支经检验，其中有2支枪支具有致伤力，认定为枪支的事实。
9.毒品实物上缴收据，证明本案毒品的上缴情况。
10.尿液检验笔录、现场检测报告书及照片，证明对被告人林荣伟进行尿液检验的事实。
11.通话清单，证明被告人林荣伟的手机通话情况。
12.行政处罚材料、责令社区戒毒决定书，证明被告人林荣伟的劣迹情况。
13.公安机关的抓获、破案经过，证明本案的侦破情况。
14.被告人林荣伟的供述，辨认笔录及辨认照片，证明其于2013年5月份的一天晚上在晋江市青阳街道阳光路威兰超市后以人民币200元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给陈菊林；于2013年6月份的一天晚上在晋江市青阳街道大润发超市路边，以人民币300元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺给吴梅；2013年6月20日，公安机关在晋江市陈埭镇坊脚村滨坊路141号其家中将其抓获，现场扣押毒品甲基苯丙胺12.3克及枪支3支、弓弩2把、砍刀1把，扣押的毒品是其向他人购买，一部分用于自己吸食，一部分卖给他人，以及其对案发现场进行辨认的事实。
以上证据，由侦查机关依法调取，来源合法，内容客观真实，各证据间可以相互印证，并与本案犯罪事实具有关联性，经庭审质证，可以作为定案依据，拟予以采信。
关于被告人林荣伟辩称现场扣押的12.3克毒品是其用于自己吸食，不是用于贩卖，以及辩护人认为扣押的12.3克毒品应当以非法持有毒品罪追究被告人林荣伟的刑事责任的意见。经查，本案有证人吴梅、陈菊林及被告人林荣伟的供述可相互印证，证明被告人林荣伟贩卖毒品的事实，也有被告人林荣伟在侦查阶段供称其被扣押的毒品亦同时用于贩卖的事实；同时根据2008年最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会》的意见，对被告人林荣伟现场被查获的毒品数量亦应当认定为其贩卖毒品犯罪的数量。故被告人林荣伟的辩解及辩护人的意见无事实及法律依据，不应予以采纳。
本院认为，被告人林荣伟违反国家对毒品的管理法规，非法贩卖毒品甲基苯丙胺12.3克；又违反枪支管理规定非法持有枪支，其行为分别构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人林荣伟在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。被告人林荣伟对于其非法持有枪支部分如实供述，系坦白，对于该部分予以从轻处罚。被告人林荣伟系以贩养吸，予以酌情从轻处罚。被告人林荣伟有劣迹，予以酌情从重处罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第一百二十八条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人林荣伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月。决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月21日起至2020年12月20日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、继续追缴被告人林荣伟的违法所得人民币500元；扣押的作案工具手机、电子秤各1部，涉案枪支2支（均未随案移送），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘向阳
代理审判员 丁钊珑
人民陪审员 赖建来
二〇一四年三月四日
书 记 员 付雅莉
本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》法释（2００1）15号）
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。