甘肃省临潭县人民法院民 事 判 决 书（2014）潭民初字第219号原告张双全，男，汉族。委托代理人丁克仁，甘南洮阳律师事务所律师。被告张建荣，男，汉族。被告杨永宏，男，藏族。原告张双全诉被告张建荣、杨永宏合伙协议纠纷一案，原告于2014年8月22日向本院起诉，本院受理后，在法定期限内向原告送达了受理案件通知书、举证通知书及风险提示书，向被告送达了诉状副本、应诉通知书、举证通知书及风险提示书。2014年10月16日，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告张双全到庭参加了诉讼，被告张建荣、杨永宏经传票传唤未到庭。现已审理终结。原告诉称：2013年9月至2013年11月，原告与二被告合伙承包了玛曲县采日玛乡麦果尔村牛棚100米、围墙400米、活动板房4间、大门围墙及围栏15米。三人协商后与发包方代表大伯、各让、香气布、九桃签订了合同。工程总造价为30万元，开工前预付款为10万元，押金2万元，做为工程竣工后的维修金。施工期限为两个月。合同签订后原告负责带领工人施工，施工人数约17人，每人日平均工资为120元，带工人日最高工资为250元。工程竣工后二被告付清了其他工人工资，但未给原告支付工资，故原告依法起诉，要求二被告给原告支付工资13800.00元，并给原告给付合伙盈余33000.00元，同时向原告支付交通费、住宿费2500.00元。审理中由于原、被告对合伙承包工程期间的收支及盈余情况进行了清算，故原告变更诉讼请求：要求被告杨永宏给原告支付合伙期间的盈余4976.67元，二被告给原告分割合伙财产折价款1068.00元，并承担原告催要债务期间的交通费、住宿费2500.00元。被告张建荣在本院询问时辩称：合伙承包工程过程中三人口头约定由自己负责采购原材料，原告张双全带领工人负责施工，被告杨永宏负责向发包方讨要工程款，等挣到钱后三人平均分配。维修费合伙时约定为2万元，工程完工后被告杨永宏私自维修，并未通知自己和原告张建荣，因此对被告杨永宏支出的维修费自己只认可2万元。被告杨永宏现持有的剩余工程款26330.00及其变卖水泥、帐房等所得8600.00元，扣除2万元维修费后，剩余部分应做为合伙盈余给原、被告三人平均分割。被告杨永宏在本院询问时辩称：自己代表原、被告三人与发包方签订工程承包合同书，并从发包方处领取了工程款属实，但工程完工后自己已支出了维修费用4万多元。经审理查明：2013年9月30日，原、被告三人合伙承包修建玛曲县采日玛乡麦果尔村围墙400米、活动板房5间、羊棚5个。被告杨永宏代表原、被告三人与发包方签订了工程承包合同书。合同书约定工程总造价为30万元，开工前发包方支付工程款10万元，围墙完成一半工程量时支付10万元，剩余10万元工程完工后付清。合同书签订后原、被告达成口头协议，约定由原告带领工人负责施工，被告张建荣负责采购原材料，被告杨永宏负责向发包方结算工程款，合伙期间的盈余三人平均分配。工程完工后原、被告对合伙期间的收支及盈余分配等问题无法达成一致意见，原告便于2014年8月22日诉至本院。审理过程中，原、被告对合伙期间的收支及盈余等情况进行了清算，并制作了清算单。清算单确定：一、合伙期间工程款总收入为30万元，总支出为273670.00元，收支相互抵扣后，盈余26330.00元。二、工程完工后变卖水泥、帐房所得8600.00元（以上盈余及变卖财产所得两项合计34930.00元现由被告杨永宏保管，未进行分割）。三、工程完工后未变卖的大切割机1台、床板6张、冲击钻1台、电焊机1台、油桶1个现由被告张建荣占有，折价1000.00元，张建荣无异议。四、工程完工后未变卖的锅灶1套、架板10张、木方65根、水泵1台、架子车1台、折叠床1张、水泥30袋、槽钢5根现由被告杨永宏占有，折价2205.00元，杨永宏无异议。另查明，工程完工后被告杨永宏在未通知原告及被告张建荣的情况下单独对工程进行过维修，但对维修费用被告杨永宏主张支出了4万多元，原告及被告张建荣只认可2万元。上述事实，有原告提交的工程承包合同书复印件一份，原、被告对合伙期间的收支及盈余的清算单一份、以及本院对原、被告双方询问笔录一份在案证实，事实清楚，证据确凿，足以认定。本院认为，本案争议焦点为：一、工程维修费用的计算问题；二、合伙盈余及现存合伙财产的分割问题；三、二被告是否应当向原告支付原告催要债务期间的交通费、住宿费的问题。原、被告口头达成的合伙承包工程协议，双方意思表示真实，不违反国家有关法律规定，应为有效协议。对合伙盈余及现存合伙财产状况，原、被告在审理过程中已进行了清算，并制作了清算单，故对该清算单本院予以采信。工程完工后被告杨永宏在未通知原告及被告张建荣的情况下单独对工程进行过维修，杨永宏主张自己支出维修费用4万多元，但原告及被告张建荣对此有异议，杨永宏又未提供相关证据对自己的主张予以证实，故杨永宏应承担举证不能的责任，对维修费用应以原告及被告张建荣所认可的2万认定较为适宜。被告杨永宏所保管的合伙盈余及变卖合伙财产所得款项34930.00元，扣减维修费2万元后，剩余14930.00元属合伙盈余，应按原、被告约定给其三人平均分割。二被告占有的大切割机等财产系用合伙期间所得工程款所购置，属合伙财产，在清算过程中原、被告对其价值进行了折算，且二被告对折算结果无异议，原告亦同意将上述财产折价留给二被告，故将上述合伙财产划归实际占有人所有，财产折价款由原、被告三人平均分割。关于原告要求被告向其支付自己催要债务期间的交通费、住宿费2500.00元之主张，原告不能提供该费用产生的相关证据，故本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条第二款，最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》第46条、第50条、第55条，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告杨永宏在判决生效后十日内给原告张双全支付合伙盈余款4976.67元，合伙财产折价款1068.33元，合计6045.00元。二、被告杨永宏在判决生效后十日内给被告张建荣支付合伙盈余款4976.67元，合伙财产折价款68.33元，合计5045.00元。三、现存合伙财产大切割机1台、床板6张、冲击钻1台、电焊机1台、油桶1个归被告张建荣所有；锅灶1套、架板10张、木方65根、水泵1台、架子车1台、折叠床1张、水泥30袋、槽钢5根归被告杨永宏所有。四、驳回原告张双全的其他诉讼请求。案件受理费290.00元，原告张双全承担140.00元，被告张建荣、杨永宏每人各承担75.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘南藏族自治州中级人民法院。审 判 长  蔡玉宏代理审判员  唐建民人民陪审员  王晓东二〇一四年十一月十日书 记 员  马珺如附：本案适用法律、法规《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。最高人民法院《关于贯彻执行﹤中华人民共和国民法通则﹥若干问题的意见（试行）》46.公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。50.当事人之间没有书面合伙协议，又未经工商行政管理部门核准登记，但具备合伙的其他条件，又有两个以上无利害关系人证明有口头合伙协议的，人民法院可以认定为合伙关系。55.合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。