湖南省洪江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1281刑初12号
公诉机关洪江市人民检察院。
被告人卢福根，曾用名卢福更，绰号“根根”，男，1982年5月20日出生，汉族，高中文化，湖南省洪江市人,农民，户籍所在地湖南省洪江市，现租住洪江市。因涉嫌犯非法持有毒品罪，经怀化市鹤城区人民检察院批准，于2016年4月22日被怀化市公安局鹤城分局执行逮捕。现羁押于怀化市看守所。
洪江市人民检察院以（2017）洪检公诉刑诉（2017）14号起诉书指控被告人卢福根犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2017年2月24日向本院提起公诉。本院于2017年3月3日立案，在审理过程中，因本案关联案中被告人田某1贩卖毒品案二审未审结，致使本案无法继续审理。本院于2017年4月11日作出（2017）湘1281刑初12号刑事裁定，本案中止审理，因本案关联案中被告人田某1贩卖毒品案二审裁定已经发生法律效力，中止审理的原因消失，本院于2017年8月22日作出（2017）湘1281刑初12号之一刑事裁定，本案恢复审理。本院依法组成合议庭，于2017年9月12日、2017年9月29日公开开庭审理了本案。洪江市人民检察院指派检察员刘卫华出庭支持公诉。被告人卢福根到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
洪江市人民检察院指控：
一、贩卖毒品罪。
2015年11月，在江苏省南通市的李浪（另案处理）电话联系被告人卢福根购买毒品，并于2015年11月18日按照指定将购毒款18300元打入卢福根持有的其母亲向某中国农业银行卡（卡号：62×××77）内。后李某1于2015年11月20日电话联系田某1（已判决）要其帮忙带毒品至江苏省南通市，次日，李某1将卢福根的手机号（手机号码18×××60）发送给田某1，田某1于当晚从洪江市铁山乡赶至安江。2015年11月22日11时许，田某1电话联系卢福根拿取毒品，卢福根在安江人民医院附近一个刚修好的加油站对面的马路边上将一黑色塑料袋包装的毒品交给田某1。田某1将该袋毒品藏在其随身携带的手提包内。当日14时许，怀化市公安局鹤城分局民警将在邵怀高速公路安江服务区内准备乘车去江苏省南通市的田某1抓获，并当场从其随身携带的手提包内查获该袋毒品，袋内装有包装好的毒品四包，经现场称重，净重共计255.9克。经鉴定，其中三包含甲基苯丙胺（冰毒）成分净重247.6克，含量分别为69.49％、70.1％、72.32％；一包海洛因成分净重8.3克，含量为36.4％。
对上述指控事实，洪江市人民检察院提供了提取笔录、随案移交物品、扣押文件清单等物证，到案经过、户籍信息等书证；证人向某、蒋某等人的证言，被告人卢福根的供述与辩解，怀化市公安局物证鉴定所物证检验报告，现场指认、辨认笔录。
二、非法持有毒品罪
2016年2月26日，被告人卢福根在怀化市鹤城区正清路汉庭酒店308房间因吸食毒品被公安民警抓获，民警当场从被告人卢福根所穿牛仔裤左前侧口袋检查出毒品海洛因疑似物净重13.6克，经鉴定，该袋毒品疑似物含海洛因、乙酰可待因成分。
被告人卢福根到案后如实供述了自己非法持有毒品的犯罪事实。
对上述指控事实，洪江市人民检察院提供了提取笔录、扣押物品、文件清单等物证，现场检测报告书等书证，证人金某、张某等人的证言，被告人卢福根的供述与辩解，怀化市公安局物证鉴定所物证检验报告，现场指认、辨认笔录。
该院认为，被告人卢福根明知是毒品而非法销售的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项之规定，被告人卢福根明知是毒品而非法持有的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人卢福根在判决宣告前一人犯数罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。请依法判处。
被告人卢福根对洪江市人民检察院指控其犯非法持有毒品罪及事实供认不讳，没有提出辩解意见。对指控其犯贩卖毒品罪认为其在侦查阶段的供述系受到刑讯逼供所迫，没有贩卖毒品的犯罪事实。
经审理查明：
一、贩卖毒品罪。
2015年11月，在江苏省南通市的李浪（另案处理）电话联系被告人卢福根购买毒品，并于2015年11月18日按照指定将购毒款18300元打入卢福根持有的其母亲向某中国农业银行卡（卡号：62×××77）内。后李某1于2015年11月20日电话联系田某1（已判决）要其帮忙带毒品至江苏省南通市，次日，李某1将卢福根的手机号（手机号码18×××60）发送给田某1，田某1于当晚从洪江市铁山乡赶至安江。2015年11月22日11时许，田某1电话联系卢福根拿取毒品，卢福根在安江人民医院附近一个刚修好的加油站对面的马路边上将一黑色塑料袋包装的毒品交给田某1。田某1将该袋毒品藏在其随身携带的手提包内。当日14时许，怀化市公安局鹤城分局民警将在邵怀高速公路安江服务区内准备乘车去江苏省南通市的田某1抓获，并当场从其随身携带的手提包内查获该袋毒品，袋内装有包装好的毒品四包，经现场称重，净重共计255.9克。经鉴定，其中三包含甲基苯丙胺（冰毒）成分净重247.6克。含量分别为69.49％、70.1％、72.32％；一包海洛因成分净重8.3克。含量为36.4％。
上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明，本院予以确认：
1、扣押手机一部及手机卡一张，证明被告人卢福根被抓获时使用的手机及手机卡号为18×××60。
2、田某1运输毒品案的到案情况说明、扣押决定书、扣押物品、文件清单、提取笔录、抓获照片、田某1手机短信截图，称量笔录及照片，证明田某1在安江服务区欲上一大巴车前往江苏省南通市时被公安人员抓获，从其随身携带的蓝黑色包内查获一大袋毒品疑似物，其中冰毒疑似物三包，经称量净重247.6克，海洛因疑似物一包，经称量净重8.3克，四包毒品疑似物被公安机关依法扣押，上述情况经田某1确认属实。另证实李某1与田某1短信联系的情况，证实田某1拿毒品联系人为“根根”，手机号为18×××60，与田某1的证言相互吻合。
3、公安机关依法调取的户籍信息，证明被告人卢福根在案发时已达到完全刑事责任年龄。
4、到案情况说明，证明被告人卢福根被抓获经过情况。
5、被告人卢福根使用的手机号18×××60通话详单，证明被告人卢福根使用的手机号18×××60于2015年11月13日、11月18日、11月20日至23日与李某1使用的187××××7596手机号均有通话，在2015年11月22日10时43分及11时与田某1使用的136××××6599手机号有过二次通话记录。
6、向某中国农业银行账号62×××77在2015年11月、12月的账户明细单，证明向某（系卢福根的母亲，持卡人为被告人卢福根）该账号于2015年11月18日，收到从江苏省转入的现金存款8300元，蒋某转账10000元，共计18300元，与李某1的证言相互吻合。
7、怀化市公安局鹤城分局湖天派出所情况说明三份及证明一份，证明公安机关在侦查阶段没有对被告人卢福根刑讯逼供以及带领被告人卢福根指认现场时为阻止卢福根逃跑造成其右眼下擦伤以及第二次讯问录音录像因技术原因无法恢复的情况。
8、新入所人员健康检查表，证明被告人卢福根在被送往强制隔离戒毒所时身体状况及未受到伤害的情况。
9、（2016）湘12刑初46号刑事判决书一份，证明田长亮因替李浪从卢福根处提取毒品运往江苏省南通市被湖南省怀化市中级人民法院以运输毒品罪判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币二万元的情况。
10、（2017）湘刑终100号刑事裁定书一份，证明田某1因不服（2016）湘12刑初46号刑事判决而上诉，经湖南省高级人民法院裁定驳回上诉，维持原判的情况。
11、证人李某1的证言，证明其是洪江市铁山乡人，有一个老乡叫田某1，田某1在安徽跟别人合伙开饭店。2015年2、3月份，田某1到南通市找李某1玩说谈了个女朋友，女朋友要求在湖南买套房子，因手头没有这么多钱，就问李某1南通这边冰毒销路如何，李某1就告诉田某1他认识一些吸毒的人，应该会买。期间李某1回了趟老家，田某1回安徽将饭店转让了，李某1在2015年6、7月份回了南通，期间田某1一直跟其保持联系，田某1说想在南通卖冰毒，问李某1能不能拿到货，李某1说在湖南老家认识一个绰号叫“根根”的男的，“根根”是卖冰毒的，然后把“根根”的联系方式给了田某1，田某1跟“根根”联系上了之后，告诉李某1打算从“根根”手里买200多克但没钱，向李某1借钱，李某1当时在南通市开发区的农业银行ATM机存了8300元到“根根”的一个农业银行卡上，要其妹妹李某3往“根根”的账户上打了10000元，共计18300元。钱是2015年11月份打的，后来田某1告诉李某1买了200克的冰毒和7、8克海洛因准备坐汽车来南通，后来听说田某1在来南通的时候被抓了。
12、证人田某1的证言，证明田某1与李某1是洪江市铁山乡的老乡，二人认识了十多年了，中间有很多年没有联系，从2015年开始联系，并得知李某1在江苏省南通市打工。田某1于2015年3月的时候在安徽省参加一个传销组织，亏了7万元，就想去跟随李某1打工挣钱，李某1可以照顾。
大概是2015年11月20日的时候，李某1给田某1打电话，说既然要到南通来打工就帮忙带点东西过来，并明确告诉其是毒品，田某1问李某1到哪里去拿，李某1回答在安江上拿，田某1就答应了。到了11月21日晚上，李某1给田某1的手机发了一个信息说要其到一个外号叫“根根”的人那里去取东西，同时还把“根根”的号码发给了田某1。田某1于当晚在安江迎宾楼306房住了一晚。第二天上午11点左右，田某1给“根根”打了一个电话约定在安江人民医院附近一个刚修好的加油站对面的马路上见面，田某1先到达等了几分钟后，“根根”就骑了一辆旧的男式红色摩托车来了，“根根”没有下车从骑的摩托车的右把手上挂着一个大的黑色塑料袋子里取出一个扎好的黑色塑料袋给田某1，并跟其说小心一点，还问其要不要送，田某1说不用，两人就分开了。田某1回到迎宾楼306房，用手捏了一下袋子里装的像冰糖一样碎碎的东西，感觉是冰毒。但没有打开，又给黑色袋子套上一个白色透明塑料袋，并把它放到随身携带的一个蓝黑色手提包内。退了房赶到安江高速服务区休息，等待之前联系的大巴车司机接其去江苏省南通市，大概等了一个多小时，大巴车来到服务区加油，当其准备上车时就被警察拦了下来，并被带到加油站旁边的空地上进行检查，田某1把包里的东西全部拿了出来，并当着警察的面打开了袋子，看到袋子里装着白色的冰毒，一共有三袋，还有一个红色袋子包装好的一小包东西，应该是白粉。
13、证人李某2的证言，证明其与卢福根一起吸过毒，卢福根的绰号叫“根根”，“根根”平时吸毒又贩毒以及卢福根2015年开始就使用的电话号码开头为188尾数为60的情况。
14、证人蒋某的证言，证明2015年11月18日，李某3（李某1的妹妹）在李某1的要求下用其丈夫蒋某的农业银行卡账号为62×××12转账10000元到向某卡中。
15、证人李某3的证言，证明李某3与李某1系兄妹，2015年11月18日，李某3在李某1的要求下用其丈夫蒋某的卡转账10000元到向某（被告人卢福根的母亲）卡中。
16、证人向某的证言，证明向某与卢福根系母子关系，卢福根绰号叫“根根”以及向某有张中国农业银行账号62×××77的银行卡被卢福根盗走并使用的情况。
17、指认笔录，证明卢福根指认了交付毒品给田某1的地点，还指认了取走李某1所汇毒款的地点的情况。
18、辨认笔录，证明经卢福根辨认，从卢福根处取毒品的人就是田某1。经李某1辨认，其联系购买毒品的的人就是卢福根。经田某1辨认，要其带毒品到江苏省南通市的人就是李某1的情况。
19、怀化市公安局物证鉴定所物证检验报告，证明从田某1手提包里搜出的塑料袋内装有包装好的毒品四包，经现场称重，净重共计255.9克。经鉴定，其中三包含甲基苯丙胺（冰毒）成分净重247.6克，含量分别为69.49％、70.1％、72.32％；一包含海洛因成分净重8.3克，含量为36.4％。
20、视听资料、电子数据，证明讯问卢福根的同步录音录像情况。
21、被告人卢福根的供述与辩解，供述李某1打电话讲其在江苏省南通市做生意（可能就指卖毒品），要卢福根卖点毒品给李某1，因卢福根自己没有毒品，李某1就要其去想办法，后李某1给他汇了17000元钱，拿到钱后他就从“健伢子”那买了250克冰毒和8克海洛因，买好后就和李某1通电话说事情已经好了，李某1就说有个朋友这几天要来安江，到时候会让这个朋友和其联系来取毒品。过了一两天，卢福根接到李某1的电话，说李某1的朋友已经到了安江，要来卢福根拿取东西，然后坐中午一点多钟的大巴车到南通。当天中午卢福根就接到李某1的朋友的电话问卢福根在哪里，并要来拿东西，二人约定在安江人民医院附近一个刚修好的加油站对面的马路上见面。卢福根摩托车到约定的地点见到了李某1的朋友并交付了毒品，并问其要不要送，田某1说不用送，因为还要去取东西，卢福根就说：“那你自己小心点”，意思是看管好毒品，不要被抓，然后就分开了。
二、非法持有毒品罪
2016年2月26日，被告人卢福根在怀化市鹤城区正清路汉庭酒店308房间因与张某、金某等人吸食毒品被公安民警抓获，民警当场从被告人卢福根所穿衣服牛仔裤左前侧口袋检查出毒品海洛因疑似物净重13.6克。经鉴定，该袋毒品疑似物含海洛因、乙酰可待因成分。
被告人卢福根案到案后如实供述了自己非法持有毒品的犯罪事实。
另查明，被告人卢福根被抓获后，于2016年2月27日被怀化市公安局鹤城分局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年4月22日被执行逮捕。
上述事实，有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明，本院予以确认：
1、扣押决定书、扣押物品、文件清单，证明公安机关依法扣押卢福根身上搜出的毒品海洛因一包毒品净重13.6克。
2、吸毒人员动态管控信息资料、现场检测报告书、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明被告人卢福根被怀化市公安局鹤城分局决定强制隔离戒毒二年的情况。
3、证人张某的证言，证明因与卢福根吸食毒品被抓获后，公安民警现场从卢福根身上搜出毒品海洛因的情况。
4、证人金某的证言，证明因与卢福根吸食毒品被抓获后，公安民警现场从卢福根身上搜出毒品海洛因的情况。
5、怀化市公安局物证鉴定所物证检验报告，证明从被告人卢福根身上搜出毒品海洛因疑似物净重13.6克。经鉴定，该袋毒品疑似物含海洛因、乙酰可待因成分。
6、提取笔录、称量笔录，证明从被告人卢福根身上搜出毒品毒品海洛因疑似物净重13.6克。
7、指认笔录及照片，证明被告人卢福根对购买毒品地点进行指认的情况。
8、辨认笔录，证明金某、张某辨认非法持有毒品的人就是卢福根(“根根”)。
9、同步录音录像，证明对卢福根讯问过程的情况。
10、被告人卢福根的供述与辩解，供述了2016年2月25日，卢福根打电话给一个叫“洪江老兄”的人联系购买毒品，2016年2月26日，卢福根从安江坐车到怀化，到怀化后卢福根打电话说要14克海洛因，约好在水木天城前面的马路边等，见面后谈好500元一克，卢福根一共给了7000元给“洪江老兄”，“洪江老兄”给卢福根一包海洛因，卢福根在汉庭酒店308房与“矮子”吸食了部分海洛因后被公安民警当场抓获的情况。
针对被告人卢福根提出的主要辩解意见，根据本案的事实和证据，评判如下：
一、关于被告人卢福根提出在侦查机关受到刑讯逼供并受伤的辩解意见。经查，被告人卢福根虽在庭审中提出在侦查阶段遭到办案人员刑讯逼供，但未能提供证据证明。其右眼下的伤系2016年2月27日上午，办案机关办案人员押解被告人卢福根前往安江指认犯罪现场时，被告人卢福根企图逃跑，办案人员在阻止被告人卢福根逃跑过程中擦伤所致。故对被告人卢福根提出在侦查机关受到刑讯逼供并受伤的辩解意见，本院不予采纳。
二、关于被告人卢福根提出起诉书指控其贩卖毒品的犯罪事实不存在的辩解意见。经查，被告人卢福根在第一次接受公安机关讯问时（2016年2月27日）就主动供述了贩卖毒品的事实与经过。在公诉机关审查起诉和庭审中翻供，不承认贩卖毒品的事实，但又不能合理说明翻供原因，而其庭前所作的供述与证人李某1、田某1、蒋某、李某3的证言，辨认笔录，湖南省怀化市中级人民法院（2016）湘12刑初46号刑事判决书，湖南省高级人民法院（2017）湘刑终100号刑事裁定书等证据相互印证，卢福根所持有的中国农业银行账号为62×××77账户交易明细与李某3（农业银行卡账号为62×××12）、李某1向该账户打款转账数额相吻合，已形成证据锁链，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第八十三条规定，应采信其庭前供述。本院对起诉书指控卢福根贩卖毒品的事实予以认定。故被告人卢福根上述辩解意见，理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为：被告人卢福根明知是毒品而非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人卢福根明知是毒品而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人卢福根犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪的罪名成立，本院予以确认。被告人卢福根犯非法持有毒品罪，虽不具有自首情节，但能如实供述自己的罪行，对其非法持有毒品犯罪依法从轻处罚。被告人卢福根在侦查阶段，如实供述了贩卖毒品的犯罪事实，但在庭审中对贩卖毒品的事实翻供，不能认定为如实供述。被告人卢福根在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第三百四十八条，第六十七条第三款，第六十九条，第五十六条，第五十二条，第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人卢福根犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币二万元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千五百元。两罪并罚决定合并执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金人民币二万二千五百元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人卢福根的刑期自2016年4月22日起至2031年4月21日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、对怀化市公安局鹤城分局收缴在案的毒品海洛因净重13.6克予以没收，依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 段承信
审 判 员 唐跃文
人民陪审员 何 胜
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 杨沙沙
附：本判决书所引用的法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。