广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤18民终240号
上诉人（原审原告）：李时旺，男，汉族，住广东省连山壮族瑶族自治县。
上诉人（原审原告）：黄介水，女，汉族，住广东省连山壮族瑶族自治县。
两上诉人共同委托代理人：黄韬，广东宸韬律师事务所律师。
两上诉人共同委托代理人：罗君，广东宸韬律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司。
法定代表人：陈桂和，董事长。
委托代理人：成惠雄，广东劲龙律师事务所律师。
委托代理人：周杰，广东劲龙律师事务所实习律师。
上诉人李时旺、黄介水因与被上诉人清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司（以下简称乐雅居公司）商品房预售合同纠纷一案，不服清远市清新区人民法院（2016）粤1803民初1957号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
李时旺、黄介水上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判被上诉人向上诉人一次性支付逾期办证违约金22361元（从2015年10月29日起至2016年6月30日止按总房款的万分之二计算违约金）;其后一直算至被上诉人为上诉人成功办理房产证之日止，每月10日前逐月向上诉人支付逾期办证违约金。2、撤销原审判决第二项，改判被上诉人立即为上诉人办理房屋产权证。3、由被上诉人承担一、二审的诉讼费。事实和理由：原审判决认定事实不清、适用法律错误。本案毋庸置疑的事实是被上诉人在履行与上诉人之间的商品房买卖合同中严重违约，在商品房交付使用后90个工作日内未办理房屋的权属证书，致使上诉人的房产证无法在约定期限内正常办理，从而使上诉人失去了利用涉案房屋所有权派生的其他权利和收益，确实存在实际损失。上诉人已付清房款，根据案涉《商品房买卖合同》第十五条的约定可得违约金为几十至一百多元。但是，截止上诉时，案涉商品房仍不具备办证条件，被上诉人此时违约已逾一年，依据案涉《商品房买卖合同》第十五条约定的违约金条款，不仅不能实现该约定担保和督促合同义务履行的功能，也不足以弥补上诉人因长期不能对案涉商品房行使法律上的处分权所受的损失。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，上诉人请求增加违约金，逾期办证违约金按日以总房款的万分之二计算并无不当。一审法院直接按《商品房买卖合同》第十五条约定，判定违约金为已付房款的0.01%，明显是认定事实不清，适用法律错误。
乐雅居公司辩称：上诉人要求对违约金进行调整，但没有提供相应的证据证明其损失已经超过合同的约定，故违约金应当按照合同约定进行计算。
李时旺、黄介水向一审法院起诉请求：1、乐雅居公司立即为李时旺、黄介水办理房屋产权证；2、乐雅居公司一次性支付逾期办证违约金22361元（从2015年10月29日起，按日万分之二计算至成功办理房产证之日止。暂计至2016年6月30日，此后的违约金每月10日前逐月支付）；3、案件诉讼费用由乐雅居公司负担。
一审法院认定事实：2015年6月18日，李时旺、黄介水与乐雅居公司签订《广东省商品房买卖合同》，合同第三条约定李时旺、黄介水购买位于清远市清新区太和镇旅游大道3号枫林水岸豪庭X号楼X梯X房屋为预售商品房，房屋建筑面积132.05平方米，套内建筑面积113.15平方米，分摊建筑面积18.90平方米；第四条约定房屋总金额465872元；第六条约定首付款145872元于2015年6月18日交付，剩余房款320000元采用银行按揭贷款方式；第八条约定乐雅居公司应当在2016年1月2日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将竣工验收备案商品房交付李时旺、黄介水使用。下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，乐雅居公司可据实予以延期：（1）若遭不可抗力，且乐雅居公司在发生之日起30日内告知李时旺、黄介水的；（2）李时旺、黄介水未能按时支付购房款；（3）由于政府主管部门审批事项发生延迟的，或由于市政设施的施工、安装验收或审批手续发生延迟或者由于非乐雅居公司所能控制或抗拒的其他事件或行为。第九条约定乐雅居公司如未按合同规定的期限将该商品房交付李时旺、黄介水的违约责任：（1）逾期不超过180日，自本合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，乐雅居公司按日向李时旺、黄介水支付已交付房价款万分之0.2的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过180日后，李时旺、黄介水有权解除合同。李时旺、黄介水除合同的，乐雅居公司应当自李时旺、黄介水解除合同通知到达之日起180天内退还全部已付款，并按累计已付款的0.5％向李时旺、黄介水支付违约金。李时旺、黄介水要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，乐雅居公司按日向李时旺、黄介水支付已交付房价款万分之0.3的违约金；合同第十一条约定商品房达到交付使用条件后，乐雅居公司应当书面通知李时旺、黄介水办理交付手续。双方进行验收交接时，乐雅居公司应当出示本合同第八条规定的证明文件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》，乐雅居公司不出示证明文件或出示证明文件不齐全，李时旺、黄介水有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由乐雅居公司承担；第十五条约定关于产权登记的违约责任：乐雅居公司应当在商品房交付使用后90日内，将办理权属登记需由乐雅居公司提供的资料报产权登记机关备案。如因乐雅居公司的责任，不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按下列第2项处理：……；2、李时旺、黄介水不退房，乐雅居公司按已付房价款的0.01%向李时旺、黄介水支付违约金。
合同签订后，李时旺、黄介水按约定共向乐雅居公司支付了购房款465872元。
2015年7月20日，李时旺、黄介水向清远市清新区地方税务局交纳契税6988.08元。
2015年7月29日，乐雅居公司将商品房交付李时旺、黄介水使用。
至今，乐雅居公司没有为涉案房屋建筑工程经竣工验收合格备案，没有为李时旺、黄介水办理所有权证。
一审法院认为：本案系商品房预售合同纠纷。一、关于合同的效力。乐雅居公司李时旺、黄介水签订的《商品房买卖合同》，是当事人的真实意思表示，内容不违反法律行政法规的强制性规定，是有效合同。二、关于房屋产权证的办理及逾期办证的违约金。2015年7月29日，乐雅居公司将商品房交付李时旺、黄介水使用，至今没有为李时旺、黄介水办理所有权证，是违约行为，应承担违约责任。依合同第十五条约定乐雅居公司应付李时旺、黄介水逾期办证违约金46.58元（465872×0.0001）。李时旺、黄介水没有举证乐雅居公司迟延办证导致其损失扩大，李时旺、黄介水主张逾期办证违约金按日万分之二计算来调整违约金并计至成功办理产权证之日止，不符合同约定和法律的规定，不予支持。对于李时旺、黄介水请求乐雅居公司办理房屋产权证，因涉案房屋至今未办理建筑工程经竣工验收合格备案，不具备办证的条件，李时旺、黄介水的该请求应不予支持。判决：一、清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司应于判决生效之日起十日内向李时旺、黄介水支付违约金46.58元。二、驳回李时旺、黄介水的其他诉讼请求。案件受理费180元，由李时旺、黄介水负担130元，清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司负担50元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案为商品房预售合同纠纷。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人上诉请求的范围进行审理。结合双方的意见，本案的主要争议焦点可归纳为：合同约定的逾期提交办证资料违约金是否过低，应否调整及如何调整。
从涉案合同第十五条约定的内容来看，双方约定的逾期提交办证资料违约金为已付房款的0.01%，该违约金为固定金额，在出卖人长期不履行义务的情形下该违约金本身难以实现其设立的初衷，违约金显然过低，不符合公平原则。而且，买受人已经依约足额支付了全部购房款，而出卖人却未依约履行提交办证资料的义务，导致买受人长期未能取得房地产权证，违反诚信原则。故买受人以违约金过低为由请求法院调整，应予准许。但是，违约金具有填补守约方损失和促使违约方积极履行合同义务的功能。当事人主张调整违约金的，人民法院应当根据当事人的过错程度、违约期间及当地的实际情况，根据公平原则予以衡量并作出裁决。鉴于买受人在本案中并未举证证明其实际损失，其要求按照每日万分之二的标准进行调整没有依据。本院综合考虑合同的履行情况及当地的实际情况，酌情调整为每年按已付房款数额的1%支付违约金。按照合同约定，出卖人应当在房屋交付使用后的90日内提交办证资料，涉案房屋于2015年7月29日交付使用，出卖人应当在2015年10月27日前提交办证资料。鉴于出卖人未按时履行该项义务，则其应当从2015年10月28日起向买受人支付违约金，买受人在起诉时要求出卖人从2015年10月29日起支付违约金属于其对自身权利的处分，未违反法律规定，本院予以支持。本案逾期提交办证资料的违约金从2015年10月29日起计算至出卖人实际履行该项义务时止。
至于买受人提出的要求出卖人为其办理房产证的要求，按照合同的约定，出卖人应当履行的是将办理产权登记需由其提交的资料报产权登记机关备案，鉴于履行该项义务必须以涉案房屋已经竣工验收备案为前提，而涉案房屋至今未经竣工验收备案，故对买受人提出的该项上诉请求本院不予支持。
综上所述，上诉人的上诉理由部分成立，本院对其合理部分予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持清远市清新区人民法院（2016）粤1803民初1957号民事判决第二项。
二、变更清远市清新区人民法院（2016）粤1803民初1957号民事判决第一项为：清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向李时旺、黄介水支付逾期提交办证资料违约金，该违约金以465872元为基数，按照每年1%的标准从2015年10月29日起计算至清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司将办理房屋权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案之日止。
一审案件受理费180元，由清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司负担80元，李时旺、黄介水负担100元；二审案件受理费360元，由清远市清新区乐雅居房地产开发有限公司负担200元，李时旺、黄介水负担160元。
本判决为终审判决。
审判长 巢忠文
审判员 何昭敏
审判员 何 燕
二〇一七年三月二十九日
书记员 钟婉超
附：相关法律及司法解释条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。