湖北省仙桃市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鄂仙桃刑初字第00531号
公诉机关仙桃市人民检察院。
被告人凌家桢，男，1993年4月9日出生，汉族，湖北省仙桃市人，初中文化，无职业，因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年1月20日被仙桃市公安局羁押，2015年1月21日被刑事拘留，2015年2月17日被逮捕。现羁押于仙桃市看守所。
辩护人王永红，仙桃市法律援助中心律师。
仙桃市人民检察院以仙检公诉刑诉（2015）155号起诉书指控被告人凌家桢犯贩卖毒品罪，于2015年4月7日向本院提起公诉。本院于2015年5月18日作出（2015）鄂仙桃刑初字第00200号刑事判决：被告人凌家桢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。被告人凌家桢不服判决，向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。湖北省汉江中级人民法院于2015年9月16日作出（2015）鄂汉江中刑终字第00092号刑事裁定：一、撤销仙桃市人民法院（2015）鄂仙桃刑初字第00200号刑事判决；二、发回仙桃市人民法院重新审判。本院于2015年9月23日立案。本院依法另行组成合议庭，于2015年11月4日公开开庭审理了本案。本案于2015年11月10日中止审理，2016年3月14日恢复审理。本院于2016年3月18日公开开庭审理了本案。本案于2016年3月21日中止审理，2016年11月2日恢复审理。本院于2016年11月8日公开开庭审理了本案。仙桃市人民检察院指派检察员胡俊峰出庭支持公诉。被告人凌家桢及其辩护人王永红到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年1月20日19时许，被告人凌家桢在仙桃市步行街卖给郑某某甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）0.58克、甲基苯丙胺（冰毒）0.19克，获款300元后，被公安民警当场抓获。公安民警还从凌家桢身上查获甲基苯丙胺片剂1.25克、甲基苯丙胺0.28克、甲基苯丙胺粉末0.18克。随后，公安民警又从位于仙桃市云顶酒店附近凌家桢的租住屋内搜出甲基苯丙胺片剂7.53克、甲基苯丙胺11.09克。
公诉机关向本院移送了指控被告人凌家桢犯贩卖毒品罪的证人证言、书证、鉴定意见、被告人凌家桢的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人凌家桢明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，应当以贩卖毒品罪追究被告人凌家桢刑事责任。
被告人凌家桢辩称：仙桃市公安局干河水陆派出所民警在仙桃市祥云家园825室查获的麻果80片、冰毒1袋是黄某的。凌家桢对公诉机关起诉指控的其他犯罪事实和罪名均无异议。
被告人凌家桢辩护人王永红提出的辩护意见是：被告人凌家桢在共同犯罪中起辅助作用，应当认定为从犯，依法可以从轻或者减轻处罚。本案系控制交易，属于犯意引诱，可以酌情对被告人凌家桢从轻处罚。在仙桃市祥云家园825室内查获的毒品系黄某带到出租屋的，被告人凌家桢并不知情，不应当认定为被告人凌家桢贩卖毒品的数量。
被告人凌家桢辩护人王永红向本院申请证人刘飞出庭作证，证明仙桃市公安局干河水陆派出所在仙桃市祥云家园825室内查获的毒品系黄某所有。
本庭调取了如下证据：
1、证人邓某某的证言，证明仙桃市祥云家园825室是凌家桢向邓某某租赁的。
2、照片复印件，证明仙桃市祥云家园825室的内部情况。
经审理查明：2015年1月20日晚上7时许，郑某某打电话给黄某（另案处理），要求购买毒品。黄某打电话让被告人凌家桢与郑某某交易。凌家桢后在仙桃市步行街卖给郑某某甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）6片、甲基苯丙胺（冰毒）1袋，获款300元。布控的仙桃市公安局干河水陆派出所民警后将凌家桢抓获。仙桃市公安局干河水陆派出所民警在郑某某身上查获甲基苯丙胺片剂6片、甲基苯丙胺1袋，在凌家桢身上查获甲基苯丙胺片剂13片、甲基苯丙胺1管、含甲基苯丙胺成分的粉末1管，在凌家桢租住的仙桃市祥云家园825室房间床下一烟盒内查获甲基苯丙胺片剂8管80片、甲基苯丙胺1袋。2015年2月5日，经荆州市公安司法鉴定中心鉴定，仙桃市公安局干河水陆派出所民警在郑某某身上查获的甲基苯丙胺片剂6片净重0.58克，冰毒1管净重0.19克；在凌家桢身上查获的甲基苯丙胺片剂13片净重1.25克，甲基苯丙胺1管净重0.28克，含甲基苯丙胺成分的粉末1管净重0.18克；在仙桃市祥云家园825室房间床下一烟盒内查获的甲基苯丙胺片剂8管80片净重7.53克，甲基苯丙胺1袋净重11.09克。
公诉机关向本院提供了经庭审举证、质证的下列证据：
1、证人郑某某的证言，证明2015年1月20日下午5点钟左右，郑某某打电话联系黄某，要求购买300元的麻果，黄某告知让凌家桢给郑某某送过来。郑某某走到黄某、凌家桢的租住屋楼下后打电话联系凌家桢。过了十几分钟，凌家桢和欧某某从一辆越野车上下来，越野车开走了。双方碰面后，因凌家桢没有将毒品装好，郑某某和欧某某在一旁说话等着。郑某某给了凌家桢300元，凌家桢给了郑某某麻果6颗、冰毒1袋。双方分开后，郑某某带着布控的警察往凌家桢和欧某某离开的方向追赶，警察在宏达酒店附近抓获凌家桢、欧某某。郑某某之前曾在黄某、凌家桢的租住屋内看到装麻果的包装袋，黄某告知和凌家桢在贩卖毒品。2015年1月19日，郑某某到黄某、凌家桢的租住屋时，看见黄某、尹某、凌家桢在屋内，黄某用吸管包装冰毒，旁边还放着一大袋冰毒。
2、证人尹某的证言，证明2015年1月20日晚上7点多钟，尹某在凌家桢位于仙桃市祥云家园825室的租住屋内睡觉时，警察来了，在租住屋床底一个黄鹤楼烟盒内查获冰毒1大袋、麻果80颗及吸食麻果的工具。黄某和凌家桢在外面弄到一些毒品，有麻果、冰毒，二人换起来联系买主贩卖毒品。
3、证人欧某某的证言，证明2015年1月20日晚上6点多钟，欧某某打电话联系黄某，要求购买100元的麻果。凌家桢后坐着黄某驾驶的一辆越野车到流金岁月门前接到欧某某，黄某将欧某某、凌家桢送到云顶酒店附近。下车前，凌家桢说“蚊子”等着。欧某某和凌家桢下车后，黄某将车开走了。凌家桢、欧某某和“蚊子”碰面后，“蚊子”向凌家桢购买了1管麻果、1袋冰毒。欧某某和凌家桢向西走到巷子头时被警察抓获。
4、黄某的供述，证明2015年1月份，凌家桢找到黄某要和黄某一起贩卖毒品，黄某同意了，合伙的方式是黄某联系货源和找买毒品的人，凌家桢出钱。2015年1月中旬左右的一天，凌家桢给了黄某2000元，二人一起购买了90颗麻果和1大袋冰毒，一直放在租住屋内。二人在仙桃市云顶酒店北面的一个私房8楼租住了一个房间，房间号是825。2015年1月下旬的一天，郑某某打电话联系黄某，要求购买300元的麻果，黄某让郑某某给凌家桢打电话。黄某打电话联系凌家桢后，驾驶一辆越野车接到凌家桢，欧某某也上了车。在车上，黄某询问凌家桢是否接到郑某某的电话，凌家桢告知郑某某打电话联系过了，在租住屋楼下等着。黄某拿了5颗麻果和一小吸管包好的冰毒交给了凌家桢。到租住屋楼下看到郑某某后，凌家桢和欧某某一起下车，黄某驾车离开了。
5、被告人凌家桢的供述和辩解，证明2015年1月20日晚上6点钟左右，凌家桢接到黄某的电话，黄某称欧某某要100元的麻果，叫凌家桢送到仙桃市步行街的德克士餐厅附近。凌家桢在租住屋内拿了2颗麻果准备出门时，又接到黄某的电话，黄某称郑某某要300元的麻果，让凌家桢将租住屋桌子上的毒品都拿出来，黄某过来接凌家桢。凌家桢拿上租住屋床头柜上的19颗麻果，从租住屋下来往步行街方向走。尹某在租住屋内睡觉。凌家桢到了步行街后面的街道时，黄某开着1辆越野车过来了。凌家桢上车后，黄某驾车到德克士餐厅附近接上欧某某。凌家桢接到郑某某的电话，郑某某称已到租住屋楼下。黄某驾车将凌家桢和欧某某送到租住屋附近后，往宏达路方向开走了。凌家桢、欧某某与郑某某碰面后，郑某某递给凌家桢300元，凌家桢将钱收好后放在裤子口袋后，用打火机将1管装有10颗麻果的吸管分成了2管，1管6颗麻果，1管4颗麻果。凌家桢将6颗麻果给了郑某某，还给了郑某某1管冰毒。因欧某某想到凌家桢的租住屋内吸食毒品，凌家桢准备和欧某某吃完饭后交易。凌家桢和欧某某朝宏达路方向走，快到宏达酒店时被警察抓获。凌家桢卖给郑某某的毒品是黄某拿回来的，黄某提议由凌家桢帮黄某送毒品，黄某负责凌家桢的吃住，凌家桢同意了。2015年1月17日，黄某给了凌家桢1000元，让凌家桢用自己的身份证租住云顶酒店后面的一私房825房间，凌家桢给了房主900元后租住该房间。凌家桢、黄某、尹某一直住在该房间。黄某到租住屋后，拿回来一大袋冰毒和100颗麻果，放在了租住屋内。黄某将毒品分好后交给凌家桢送。警察从租住屋内搜出的一大袋冰毒和80颗麻果就是黄某拿回来的。
6、仙桃市公安局干河水陆派出所出具的抓获经过，证明仙桃市公安局干河水陆派出所民警于2015年1月20日晚上7点多钟抓获凌家桢。
7、仙桃市公安局扣押清单，证明仙桃市公安局干河水陆派出所民警于2015年1月20日晚上依法扣押在郑某某身上查获的麻果6颗、冰毒1管，在凌家桢身上查获冰毒1管、麻果灰1管、麻果13颗、现金501元、钥匙1把。
8、仙桃市公安局干河水陆派出所检查笔录、仙桃市公安局扣押清单，证明2015年1月21日凌晨1时10分，仙桃市公安局干河水陆派出所民警用在凌家桢身上查获的钥匙对仙桃市云顶酒店后面巷子的一私房825房间进行检查，在房间床下查获1个装有红色药丸8管80颗及白色晶体1袋的黄鹤楼烟盒，并将在房间内睡觉的尹某带回调查。
9、照片，证明凌家桢租住的仙桃市祥云家园825室的情况以及毒品交易地点的情况。
10、黄某手机号码通话清单、证人郑某某手机号码通话清单、证人欧某某手机号码通话清单，证明郑某某、欧某某在2015年1月20日分别与黄某的联系过程。
11、辨认笔录，证明郑某某对尹某、凌家桢、欧某某、黄某的辨认过程，凌家桢对尹某、郑某某、欧某某、黄某的辨认过程，尹某对凌家桢、黄某的辨认过程。
12、荆州市公安司法鉴定中心荆公刑毒化（2015）043号鉴定意见书，证明2015年2月5日，经荆州市公安司法鉴定中心鉴定，仙桃市公安局干河水陆派出所民警在郑某某身上查获的甲基苯丙胺片剂6颗净重0.58克，冰毒1管净重0.19克；在凌家桢身上查获的甲基苯丙胺片剂13颗净重1.25克，甲基苯丙胺1管净重0.28克、含甲基苯丙胺成分的粉末1管净重0.18克；在仙桃市祥云家园825室房间查获的甲基苯丙胺片剂80片净重7.53克，甲基苯丙胺1袋净重11.09克。
13、湖北省公安机关上交毒品入库登记单，证明仙桃市公安局干河水陆派出所于2015年2月9日将涉案的毒品上交仙桃市公安局禁毒支队。
14、被告人凌家桢的户籍信息，证明凌家桢的基本情况。
本院对公诉机关提供的上述证据审查后认为：公诉机关提供的证据1、2、3、6、7、8、9、10、11、12、13、14，来源合法，客观、真实，与本案有关联性，本院予以采信。公诉机关提供的证据4、5，在被告人凌家桢与黄某合谋的过程、仙桃市祥云家园825室内查获的毒品的所有者、被告人凌家桢向郑某某贩卖的毒品来源和数量上存在矛盾，因仅有黄某的供述证明被告人凌家桢向郑某某贩卖甲基苯丙胺片剂5片、甲基苯丙胺1管，但被告人凌家桢的供述、证人郑某某的证言、仙桃市公安局扣押清单均证明被告人凌家桢向郑某某贩卖甲基苯丙胺片剂6片、甲基苯丙胺1管，故本院认定被告人凌家桢向郑某某贩卖甲基苯丙胺片剂6片、甲基苯丙胺1管；因仅有被告人凌家桢的供述证明被告人凌家桢受黄某雇佣贩卖毒品，在仙桃市祥云家园825室内查获的甲基苯丙胺片剂80片、甲基苯丙胺1袋是黄某购买的，但黄某的供述、证人郑某某的证言、证人尹某的证言、证人邓某某的证言能证明被告人凌家桢与黄某共同贩卖毒品，仙桃市祥云家园825室系被告人凌家桢向邓某某租赁，故本院认定被告人凌家桢和黄某共同贩卖毒品，仙桃市公安局干河水陆派出所民警在仙桃市祥云家园825室查获的甲基苯丙胺片剂80片、甲基苯丙胺1袋系被告人凌家桢和黄某共同所有。本院对涉及上述事实的相关内容予以采信，对其他内容不予采信。
本院对被告人凌家桢辩护人王永红提供的证据审查后认为：证人刘飞出庭作证的证言没有其他证据印证，本院不予采信。
本院对调取的证据审查后认为：上述证据来源合法，客观、真实，与本案有关联性，本院予以采信。
本院认为：被告人凌家桢明知是毒品而伙同黄某向郑某某非法销售，其行为已构成贩卖毒品罪，应当负刑事责任。公诉机关起诉指控的罪名成立。本案系共同犯罪。关于被告人凌家桢及其辩护人王永红提出仙桃市公安局干河水陆派出所民警在仙桃市祥云家园825室床下一烟盒内查获的毒品是黄某的，不能计入被告人凌家桢贩卖毒品数量的辩护意见。经查，黄某的供述、证人尹某的证言、证人郑某某的证言均证明黄某与被告人凌家桢共同贩卖毒品，且仙桃市祥云家园825室系被告人凌家桢租赁。因被告人凌家桢实施了向郑某某贩卖毒品的行为，仙桃市公安局干河水陆派出所民警查获的上述毒品应当认定为被告人凌家桢贩卖毒品的数量，并以贩卖毒品罪定罪处罚。故对上述辩护意见，本院不予采纳。关于被告人凌家桢辩护人王永红提出被告人凌家桢在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚的辩护意见。经查，被告人凌家桢在贩卖毒品的过程中行为积极，与黄某的作用、地位基本相当，不应认定为从犯。故对上述辩护意见，本院不予采纳。关于被告人凌家桢辩护人王永红提出本案属于犯意引诱，可以酌情对被告人凌家桢从轻处罚的意见。经查，被告人凌家桢持有毒品代售，本案不属于犯意引诱。故对上述辩护意见，本院不予采纳。因被告人凌家桢实施了向郑某某贩卖毒品的行为，仙桃市公安局干河水陆派出所民警在被告人凌家桢身上查获的毒品数量应当认定为被告人凌家桢贩卖毒品的数量，并以贩卖毒品罪定罪处罚。本案系控制交易，本院在量刑时予以考虑。被告人凌家桢能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。对被告人凌家桢辩护人王永红的相关辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人凌家桢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年七个月，并处罚金人民币一万八千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月20日起至2023年8月19日止。罚金自判决发生法律效力的第二日起三个月内向本院缴纳）。
二、对涉案的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 李 玲
审判员 郭越群
审判员 彭彩云
二〇一六年十一月二十三日
书记员 杨玉竹