辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终1634号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司。
负责人：郭明东，该公司经理。
委托代理人：刘颖，辽宁同泽律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：田荣杰，男，1969年5月10日生，朝鲜族。
委托代理人：于勇，辽宁丰源律师事务律师。
被上诉人（原审被告）：付耀铭，男，1960年10月22日生，汉族。
被上诉人（原审被告）：沈阳市金环出租汽车有限公司。
法定代表人：郭文凯，该公司总经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司（以下简称“沈阳财保公司”）与被上诉人田荣杰、付耀铭、沈阳市金环出租汽车有限公司（以下简称“金环公司”）机动车交通事故责任�纷一案，沈阳市于洪区人民法院做出（2015）于民一初字第02034号民事判决，沈阳财保公司不服该判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员高悦担任审判长并主审，审判员邹明宇、代理审判员刘小丹参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
田荣杰在原审诉称，2014年11月4日21时40分，在沈阳市于洪区长江北街黄山路加油站南侧时，付耀铭驾驶AERxx小型轿车将行人田荣杰撞伤，致使车辆损坏，田荣杰受伤。此次事故经沈阳市公安局交通警察支队于洪区大队认定，付耀铭负此次事故的主要责任，田荣杰负此次事故的次要责任。故田荣杰来院诉讼，请求法院判令：一、付耀铭、沈阳财保公司赔偿田荣杰医疗费190084.72元、护理费34380元、误工费100000元、交通费3025元、住院伙食补助费20400元、营养费14000元、残疾赔偿金209390元、精神损害抚慰金30000元、被抚养人生活费20000元、残疾辅助器具费939元、物损1000元、食宿费2000元、复印费192.60元、鉴定费4249元。二、诉讼费用由付耀铭、沈阳财保公司承担。
付耀铭在原审辩称，我是肇事车辆的实际车主，我的车挂靠在金环公司，事故属实，责任认定属实，车辆投保交强险、三者险50万，同时投保不计免赔。
金环公司在原审辩称，付耀铭是肇事车辆的实际车主，该车挂靠在我公司，车辆投保情况属实。
沈阳财保公司在原审辩称，该车辆在我公司投保属实，投保了交强险、三者险50万，同时约定不计免陪，针对合理费用在保险限额内承担赔偿责任，诉讼费、鉴定费、食宿费属于间接费用，不同意承担，其他意见同质证意见。
原审法院经审理查明，2014年11月4日21时40分，在沈阳市于洪区长江北街黄山路加油站南，付耀铭�驶辽AER**小型轿车由北向南行驶与由东向西横过道路的行人田荣杰发生交通事故，致使车辆损坏，田荣杰受伤。事故发生后，田荣杰被送至中国人民武装警察部队辽宁省总队医院救治，经诊断为：创伤性弥漫性轴索损伤、脑挫伤、创伤性蛛网膜下腔出血、头皮裂伤、锁骨骨折、肩胛骨骨折、肋骨骨折、肺损伤，田荣杰住院3天。住院期间住ICU病房。2014年11月7日，田荣杰转至沈阳军区总医院治疗，诊断为：重型闭合性颅脑损伤等，住院10天，住院期间二级护理，雇佣护工护理的。2014年11月17日，田荣杰转至中国人民武装警察部队辽宁省总队医院治疗，诊断为创伤性弥漫性轴索损伤等，住院92天，住院期间一级护理68天，二级护理24天，雇佣护工护理的，发生护工护理费28380元（15640元＋12740元）。2015年2月17日，田荣杰出院后，医院出具一份通知书，建议休息一个月。2015年3月13日，田荣杰再次入住辽宁中医药大学附属医院治疗，诊断为：左肩关节僵硬等，住院99天，住院期间二级护理，由田荣杰妻子申春梅护理。田荣杰住院期间共发生医疗费189389元。2015年6月20日，田荣杰出院后，医院为田荣杰出具1份诊断书，意见为建议多休息、病变随诊等。事故发生后，田荣杰购买锁骨固定带及气垫支付678元。此次事故经沈阳市公安局交通警察支队于洪区大队认定，付耀铭负此次事故的主要责任，田荣杰负此次事故的次要责任。
经原审法院委托，2015年10月15日，沈阳市精神卫生中心法医司法鉴定所出具一份司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人患脑外伤所致精神障碍（器质性轻度智能损害；器质性人格改变；2、与此次交通事故为直接因果关系。2015年10月29日，经原审法院委托，沈阳佳实司法鉴定所出具一份司法鉴定意见书，结论为：田�杰重度颅脑损伤为八级伤残；左肩部损伤为十级伤残；左3、4、5、6肋骨骨折为十级伤残。两次鉴定田荣杰共支付鉴定费4249元。原审法院另查，田荣杰系辽宁仁亿泽文化传媒有限公司法定代表人。付耀铭系辽AER**小型轿车实际车主，事故发生时该车由付耀铭驾驶，该车挂靠在金环公司名下。该车在沈阳财保公司投保交通事故责任强制险，第三者责任险50万，并约定不计免赔。上述事实，有当事人的陈述，交通事故认定书、医疗费收据、住院病案、门诊病例、鉴定报告、鉴定费票据等证据在卷佐证，经原审法院庭审质证，予以采信。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护。付耀铭驾驶辽AER**小型轿车由北向南行驶与由东向西横过道路的行人田荣杰发生交通事故，致使车辆损坏，田荣杰受伤。此次事故经沈阳市公安局交通警察支队于洪区大队认定，付耀铭负�次事故的主要责任，田荣杰负此次事故的次要责任。付耀铭系辽AER**小型轿车实际车主，该车挂靠在金环公司名下。该起事故发生在机动车与行人之间，付耀铭应向田荣杰承担80%的赔偿责任，金环公司与付耀铭承担连带责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。辽AER**小型轿车在沈阳财保公司投保交通事故责任强制险，第三者责任险50万�并约定不计免赔。机动车交通事故责任强制保险条款第八条二款规定：死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。第八条三款规定：医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的后续治疗费、整容费、营养费。
关于田荣杰请求的医疗费189389元，因有票据佐证且系合理支出，予以支持。
关于田荣杰请求的住院伙食补助费，按每天100元标准计算，经计算为20400元［100元／天×（3天＋10天＋99天＋92天）］。关于田荣杰主张的营养费，结合医嘱及原告住院的天数，酌�按每天20元予以支持，经计算4080元［20元／天×（3天＋10天＋99天＋92天）］。关于田荣杰主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计213869元（189389元＋20400元＋4080元），由沈阳财保公司在交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额10000元范围内直接向田荣杰赔偿10000元；超过部分在第三者责任险范围内直接向田荣杰赔偿163095元［（213869元-10000元）×80%］。关于田荣杰主张的护理费，沈阳军区总医院住院期间（10天）的护理费6000元，该费用明显过高，原审法院酌情按照每天200元标准予以支持，经计算为2000元；在中国人民武装警察部队辽宁省总队医院期间发生护理费28380元；在辽宁中医药大学附属医期间护理费原审法院按本院按照居民服务行业标准，经计算为9528元（35128元／365天×99天）。综上，护理费共计39908元（2000元＋28380元＋9528元）。
关于田荣杰主张的�工费100000元的问题，田荣杰提供的证据不足以证明其因交通事故而实际减少的收入损失，事故发生前田荣杰系辽宁仁亿泽文化传媒有限公司法定代表人，结合田荣杰伤情及本案的实际，误工时间计算至定残前一日，按信息传输、软件和信息技术服务业标准计算，经计算为78705元（80021元／年÷365天×359天）。关于田荣杰主张的交通费，酌情予以支持，以1500元为宜。关于田荣杰主张的残疾赔偿金，由于田荣杰所受伤害已经构成一个八级、两个十级伤残，原审法院按照上一年度城镇居民人均可支配收入29082元的标准，按20年计算，经计算为209390元（29082元／年×20年×36%）。关于田荣杰主张的精神损害抚慰金的诉请，原审法院结合交通事故责任认定书、田荣杰伤残程度及本地区的平均生活水平，酌情认定为15000元。关于田荣杰主张的鉴定费共计4249元，因系鉴定伤残等级支出的合理费用，且有票据佐证，予以支持。关于田荣杰主张的残疾辅助器具费（锁骨固定带及气垫），有票据佐证且系合理损失，经计算为678元。田荣杰主张的护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、残疾辅助器具费共计349430元（39908元＋78705元＋1500元＋209390元＋15000元＋4249＋678元），沈阳财保公司在交通事故责任强制险死亡伤残赔偿限额110000元范围内直接向田荣杰赔110000元，超过部分由沈阳财保公司在第三者责任险范围内直接向原告赔偿191544元［（349430元-110000元）×80%］。关于田荣杰主张的复印费，系合理损失，予以支持，由付耀铭向田荣杰赔偿154元（192.60元×70%），金环公司与付耀铭承担连带责任。关于田荣杰主张的被抚养人生活费、物品损失费、住宿费，因其提供的证据不足以证明其主张，不予支持。
综上所述，原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条二款、第十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决发生法律效力之日起十五日内在交通事故责任强制险医疗费用赔偿限额10000元范围内直接向田荣杰赔偿10000元；在交通事故责任强制险死亡伤残赔偿限额110000元范围内直接向田荣杰赔偿110000元；在第三者责任险范围内直接向田荣杰赔偿354639元（163095元＋191544元）；二、付耀铭于判决发生法律效力之日起十五日内向田荣杰赔偿134元；沈阳市金环出租汽车有限公司与付耀铭承担连带责任；三、驳回田荣杰其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3448元、减半收取1724元，由田荣杰承担387元，由被告付耀铭承担1337元，沈阳市金环出租汽车有限公司与被告付耀铭承担连带责任。
宣判后，沈阳财保公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法改判沈阳财保公司在三者险中承担不超过70%比例的责任。事实与理由：保险公司商业三者险理赔的依据是保险合同，依据第三者保险条款约定，保险公司在投险人负主要责任时赔偿比例为70%理赔，超过部分应由投保人自行承担，一审法�未区分侵权责任和合同违约责任，混淆了两种法律关系。
田荣杰辩称，一审时沈阳财保公司未提供证据证明有此约定，即使有约定也属于格式条款应属无效。请求维持一审判决。
付耀铭辩称，请求维持一审判决，投保时没有人提醒我按70%赔付。投保时没有人员给我看过该条款，也没有提示我。
金环公司在二审中未提供答辩意见。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：各方当事人诉争的焦点是沈阳财保公司承担商业三者险赔付的责任比例问题。依据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同时采用格式条款的，对于格式条款中的免责条款保险人应当作出足以引起投保人注意的提示并作出明确的说明，未尽到合理提示说明义务的，该免责条款不产生效力。沈阳财保公司在一�中并未提供第三者责任保险条款，二审中虽提供了该份证据，但没有提供充分证据证明对该免责条款已向投保人尽到合理提示说明的义务，故该免责条款对投保人不发生法律效力。原审法院酌定沈阳财保公司在三者险范围内承担的责任比例并无不当，应予以维持。综上，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3448元，由上诉人国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 悦
审 判 员 邹明宇
代理审判员 刘小丹
二〇一六年二月二十五日
书 记 员 王星丹
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。