湖南省冷水江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）冷民一初字第212号
原告李继涛，男，1988年1月29日出生，汉族。
委托代理人王梦飞，冷水江市正为法律服务所法律工作者。
被告湖南汇美天下集团房地产开发有限公司，住所冷水江市锑都北路2号。
法定代表人张翼，该公司经理。
委托代理人喻光设，湖南波月律师事务所律师。
被告李文华，男，1971年9月23日出生，汉族。
被告阳志华，男，1971年10月1日出生，汉族。
原告李继涛诉被告湖南汇美天下集团房地产开发有限公司（以下简称汇美天下）、李文华、阳志华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月21日受理后，依法由审判员戴卫红担任审判长，与人民陪审员肖亿新、姜正华组成合议庭，并于2014年7月10日、9月15日、9月16日三次公开开庭进行了审理。书记员张晓艳担任庭审记录。原告李继涛及其委托代理人王梦飞、被告李文华、被告阳志华到庭参加了诉讼，被告汇美天下的委托代理人喻光设到庭参加了第一次、第二次诉讼。本案现已审理终结。
原告李继涛诉称，2013年12月18日，原告受被告李文华、阳志华雇佣，到冷水江市汇美畔山公馆三号楼的地下室工地安装电路工作。此项工程是被告汇美天下承建的项目。原、被告之间约定日工资为120元。2013年12月21日上午10时40分许，原告爬上近三米高的脚手架上工作，由于脚手架摇动而侧翻，致原告从脚手架上摔下受伤。当即原告被送往娄底市第三人民医院救治，三天后转至冷水江市中医院治疗，原告的伤情经诊断为：1、L2椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄，2、L2椎体棘突骨折。原告于2013年12月25日进行了L2椎体爆裂性骨折切开复位内固定手术，后经司法鉴定，构成八级伤残。事故发生后，被告仅支付了原告医疗费，原告其余损失被告拒不赔偿。综上，原告和被告之间已经形成雇佣关系，其合法权益受法律保护。现特向法院起诉，请求依法判决：1、三被告连带赔偿原告医疗费995.5元、护理费4645.3元、住院伙食补助费1080元、误工费13680元、后续治疗费9000元、交通费500元、伤残赔偿金50232元、营养费2000元、精神损害抚慰金15000元、司法鉴定费730元，共计97862.8元；2、三被告承担本案诉讼费用。在案件审理过程中，原告依据湘雅二医院司法鉴定中心第二次司法鉴定意见，变更上述第一项诉讼请求为：三被告连带赔偿原告医疗费1618.77元、护理费6100元、住院伙食补助费1080元、误工费28800元、后续治疗费10000元、交通费600元、住宿费120元、伤残赔偿金50232元、营养费2000元、精神损害抚慰金15000元、司法鉴定费730元，共计116280.77元。
原告为支持其诉讼主张，在举证期限内向本院提交了如下证据材料：
1、原告的身份证及特种作业操作证复印件，拟证明原告李继涛的身份及具有从事电工作业的资格；
2、被告汇美天下企业注册登记资料复印件，拟证明汇美天下的主体资格；
3、被告李文华的户口登记资料复印件，拟证明李文华的身份；
4、被告阳志华的户口登记资料复印件，拟证明阳志华的身份；
5、阳志华的书面说明，拟证明原告于2013年12月21日上午在冷水江市汇美畔山公馆安装水电时，因脚手架侧翻摔倒，造成腰椎骨骨折并在医院接受治疗的事实；
6、诊断证明、检查报告、病历记录、手术记录、用药清单等材料，拟证明原告李继涛在事故受伤后，在医院住院检查治疗期间的伤情及治疗和用药情况；
7、医药费（收据）发票，拟证明原告李继涛住院治疗伤情期间自交费用的金额；
8、娄旭司鉴所（2014）临鉴字第67号司法鉴定意见书，拟证明原告的伤情为八级伤残，从法医学上客观鉴定了原告所需陪护和继续治疗费用；
9、伤残鉴定费收据，拟证明李继涛所花费鉴定费用；
10、水电安装合同复印件，拟证明被告汇美天下将冷水江市汇美畔山公馆建设项目的水电安装工程发包给无相应资质和安全生产条件的李文华和阳志华承揽施工；
11、护理人员身份证、驾驶证、从业资格证复印件，拟证明原告李继涛受伤后，在医院住院治疗期间护理人员李维赛（系原告之父）的职业等情况；
12、湘运邵阳市客运分公司进站协议书、安全责任状复印件，拟证明原告李继涛在医院治疗期间，护理人员李维赛系正在从事客运交通行业的从业人员；
13、交通费凭证、发票，拟证明原告李继涛受伤后，在医院住院治疗期间所发生的交通费用，以及在工商部门调取被告资料时所缴的工商检索费。
被告汇美天下辩称，1、汇美天下与原告不存在劳务关系，汇美天下与李文华、阳志华是承揽合同关系，原告损失应由李文华、阳志华承担责任，与汇美天下没有关系。2、原告增加的护理费、误工费赔偿要求明显过高，伤残赔偿金依法律规定予以计算；营养费在两次鉴定结论中均没有建议应不予计算；精神损害抚慰金应不予计算；工商检索费42元，原告在两次诉讼请求中均没提出，对此应不予支持。
被告汇美天下为支持其答辩请求，在举证期限内向本院提交了如下证据材料（均系复印件）：
1、水电安装施工承揽合同，拟证明汇美天下与李文华、阳志华之间是加工承揽合同关系，非工程发包关系，合同上约定，李文华承揽方的施工人员只要报上名单，提交身份证件，汇美天下就可以给承揽方施工人员办好工伤保险手续；
2、会议签到记录，拟证明2013年5月15日，汇美天下召开安全会议，李文华到会并签名。
3、会议记录，拟证明在2013年5月15日的安全会议上，汇美天下要求李文华及各班组栋号负责人，凡有新进的施工人员，都必须收缴该人的身份证复印件，为这些施工人员办理工伤保险手续，会上对其他安全问题也进行了部署。
4工伤保险缴费收据，拟证明汇美天下于2012年8月3日为李文华承揽工程的施工人员缴纳了工伤保险费用97964.86元，但李文华没有将原告身份证复印件交汇美天下办理工伤保险投保手续。
被告李文华、阳志华共同辩称：1、根据《中华人民共和国侵权责任法》第26条、第35条之规定，由于原告李继涛自身的过错导致事故发生，存在重大过失，应承担相应责任；2、李文华、阳志华共同支付了赔偿金30000多元，请求法院判决本案诉讼费用、赔偿费用由原告及汇美天下承担；3、护理费用，李维赛不是按实际天数进行护理，大部分时间是其亲戚和母亲在护理，因此其护理费不合理，请求法院酌情处理。4、误工费用明显过高，请法院按规定标准计算；5、伤残赔偿金，系原告单方面的司法鉴定，其鉴定标准不当，鉴定结论错误，不能认定；6、精神损害抚慰金，原告并没有遭到严重精神损害，不能支持；7、鉴定费，因鉴定错误，鉴定费应由原告承担；8、李文华、阳志华与汇美天下所签合同实质上是雇佣合同，不是承揽合同，李文华、阳志华是提供劳务一方，故不承担对原告的赔偿责任。
被告李文华、阳志华为支持其答辩请求，在举证期限内向本院提交了如下证据材料：
1、证人段国言证言，拟证明被告汇美天下对被告李文华、阳志华进行了管理、监督；
2、证人扶贵华证言，拟证明原告李继涛是因脚手架侧翻而摔伤，脚手架存在安全隐患；
3、证人阳志富证言，证明目的同证2；
4、租赁脚手架发货单，拟证明租赁脚手架的时间与发生事故时间相吻合；
5、第一代移动脚手架照片，拟证明第一代脚手架存在安全隐患、架杆细、轮杆短、间隔大；
6、第二代脚手架照片，拟证明第一代脚手架的安全隐患突出；
7、领料单复印件，拟证明被告李文华、阳志华在工地同样提供劳务；
8、工资表复印件，拟证明劳动报酬是凭工资表领取的；
9、垫付的医疗发票，拟证明被告李文华、阳志华已垫付医疗相关费用共计35154.6元；
10、原告所拍的CT片，拟证明原告腰椎椎体前缘整体高度没有压缩1／2以上；
11、第二次司法鉴定的发票，拟证明再次鉴定费用为2922.5元。
本案在审理过程中，被告李文华、阳志华还申请对原告李继涛的伤残等级、后续医疗费用、伤休时间及护理时间重新鉴定。本院委托湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定。湘雅二医院司法鉴定中心于2014年8月13日作出鉴定，其鉴定意见是：1、李继涛本次损伤评定为捌级伤残；预计后续治疗费用约为1万元；误工时间评定为8个月；伤后需1人护理2个月。
在庭审过程中，原、被告双方就对方所举证据材料分别发表了质证意见。
被告汇美天下对原告李继涛所举证据材料发表了如下质证意见：
1、对证据1、2、3、4、6、7、9没有异议；2、证据5原告受伤事实无异议，但对受伤原因系脚手架侧翻有异议，汇美天下对原告受伤无过错；3、证据8应以重新作出的鉴定意见为准；4、证据10、11、12的真实性没有异议，但对证明目的有异议。原告父亲虽系交通行业从业人员，但其在护理原告期间只能按一般护工工资计算；5、证据13中领条非正式发票，其余车票明显存在连号，不能证明原告实际发生的交通费用；6、对原告提交的工商检索费票据没有异议，但原告对此未主张，原告补充提交的医药费收据是在鉴定结论后出具的，应计算在后续治疗费用中。
被告李文华、阳志华均同意被告汇美天下对原告所举证据材料发表的质证意见。
原告李继涛对被告汇美天下提交的证据材料发表了如下质证意见：
1、证据1真实性没有异议，但对其证明目的有异议，该合同工伤保险约定内容与原告无关；2、证据2、3、4与本案没有关联性。
被告阳志华对被告汇美天下提交的证据材料发表了如下质证意见：
1、对证据1真实性没有异议，但对其证明目的有异议；2、证据2、3没有异议；3、证据4真实性有异议，即使属实也不能证明汇美天下在2013年为施工人员办理了工伤保险手续。
被告李文华对被告汇美天下提交的证据材料发表了如下质证意见：
1、对证据1真实性没有异议，但此合同实际上是雇佣合同，被告李文华、阳志华提供的是劳务而不是工作成果，并受到汇美天下的各项约束，且该合同存在很多免责条款，这是违反法律规定的；2、证据2、3有异议，李文华从未参加过这样的会议；3、证据4没有异议，可证明李文华、阳志华与汇美天下之间是雇佣关系。
原告李继涛对被告李文华、阳志华提交的证据材料发表了如下质证意见：
1、对证据1真实性没有异议，但其与案件无关联性；2、证据2、3、8、9无异议；3、证据4、5、6、7与原告无关；4、证据10真实性没有异议，但对其证明目的有异议。
被告汇美天下对被告李文华、阳志华提交的证据材料发表了如下质证意见：
1、证据1、2、3系证人证言，证人没有到庭质证，不予认可；2、证据4、5、6真实性没有异议，但不能证明汇美天下提供的脚手架存在质量问题；3、证据7、8、10真实性没有异议，但不能达到李文华、阳志华的证明目的；4、证据9真实性没有异议，原告已收到李文华4000元营养费，不能再要求汇美天下支付营养费。
对湘雅二医院司法鉴定中心的鉴定意见，原告李继涛、被告汇美天下均无异议；被告李文华、阳志华的质证意见是：该鉴定没有按照法律、法规和规章规定的方式、方法和步骤进行，并使用两个不同的标准进行评定，一个是《职工工伤与职业病致残等级》、一个是《人身损害受伤人员误工人员误工损失日评定准则》，不符合评定要求。
对原、被告提交的证据，本院分析认证如下：
原告李继涛提交的证据中，证据1－6、9－12，内容客观真实，本院予以采信；证据7系门诊费收据，虽系原告出院后、鉴定前出具，但无处方证明治疗的必要性和合理性，不予采信；证据8因后又作了重新鉴定，不予采信；证据13租车费领条非正式发票，其余车票存在连号现象，不客观真实，本院不予采信。
被告汇美天下提交的证据中，证据1客观真实，本院予以采信；证据2、3、4与案件无直接关联性，本院不予采信。
被告李文华、阳志华提交的证据中，证据1、2、3系证人证言，因证人没有到庭质证，不予采信；证据4与案件无关联性，不予采信；证据5、6两组照片不足以证明被告汇美天下提供的脚手架存在质量问题，不予采信；证据7不能证明被告李文华、阳志华与被告汇美天下之间存在雇佣关系，不予采信；证据8不真实客观，不予采信；证据9客观真实，予以采信；证据10、11客观真实，但不能达到李文华、阳志华的证明目的，对其证明目的，本院不予采信；本院委托湘雅二医院司法鉴定中心重新作出的鉴定意见具有相应的科学性和合理性，予以采信。
根据采信的证据，结合双方当事人在庭审过程中的陈述，本院确认以下案件事实：
2012年5月10日，被告汇美天下将其承建的汇美·畔山公馆第1栋、第3栋的水电安装工程承包给了不具备相应资质的被告李文华、阳志华，双方于当日签订了《水电安装施工承揽合同》。约定李文华、阳志华承包汇美·畔山公馆第1栋、第3栋的水电安装工程，包工不包料，所需全部原材料由汇美天下提供。2013年12月18日，被告李文华、阳志华雇请持有电工特种作业操作证的原告李继涛到该工地从事电路安装工作。2013年12月21日10时40分许，原告爬上近三米高的脚手架上工作，由于脚手架摇动而侧翻，致原告从脚手架上摔下受伤。当即原告被送往娄底市第三人民医院救治，2013年12月24日转院至冷水江市中医院住院治疗，伤情经诊断为：1、L2椎体爆裂性骨折伴椎管狭窄，2、L2椎体棘突骨折。2013年12月25日，原告进行了L2椎体爆裂性骨折切开复位内固定手术。2014年1月26日出院，共计住院36天，用去医疗费35154.6元。2014年4月10日，娄底市旭日司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，鉴定结果为：1、李继涛构成捌级伤残；2、伤休时间捌个月（自受伤之日起）；3、住院期间陪护壹人（自受伤之日起）；4、鉴定之前医疗费用凭医院发票审核认定；5、自鉴定之日起继续治疗费玖仟元。事后，被告李文华、阳志华为原告支付了医疗费用29085.6元，被告汇美天下支付了6069元。在案件审理过程中，被告李文华、阳志华还申请对原告李继涛的伤残等级、后续医疗费用、伤休时间及护理时间重新鉴定。经本院委托，湘雅二医院司法鉴定中心于2014年8月13日作出湘雅二医院司法鉴定中心（2014）临鉴字第1056号司法鉴定，鉴定意见为：1、李继涛本次损伤评定为八级伤残；预计后续治疗费用约为1万元；误工时间评定为8个月；伤后需1人护理2个月。
另查明，原告李继涛系农村户口。原告住院期间，由其父亲李维赛护理，李维赛系交通运输行业从业人员。
本案在审理过程中，原、被告双方当事人对以下问题存在争议。
一、被告汇美天下与被告李文华、阳志华之间存在什么性质的法律关系问题
本院认为，被告汇美天下与被告李文华、阳志华签订的《水电安装施工承揽合同》，其约定的主要内容是李文华、阳志华承包汇美·畔山公馆第1栋、第3栋的水电安装工程，包工不包料，所需全部原材料由汇美天下提供。因承揽是指加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作，建设工程是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。故双方所签合同名义上是承揽合同，实质上是建设工程施工合同的性质，双方之间是建设工程发包与承包的关系。
二、原、被告之间如何承担责任的问题。
本院认为，被告李文华、阳志华雇佣原告李继涛从事电路安装，致原告在提供劳务活动时发生事故受伤，作为雇主的被告李文华、阳志华应当承担赔偿责任。被告汇美天下将水电安装工程发包给不具备相应建设工程资质的被告李文华、阳志华，故被告汇美天下应与被告李文华、阳志华对此次事故承担连带赔偿责任；被告李文华、阳志华主张原告在事故中有过错，但不能提供证据证明，本院不予支持；被告李文华、阳志华称被告汇美天下提供的脚手架存在质量问题，亦不能提供充分证据证明，本院亦不予支持。
三、原告李继涛因此次事故所造成的损失额如何确定的问题。
本院认为，综合采信的证据，本院确定原告李继涛的经济损失包括：1、医疗费，住院医疗费用认定为35154.6元；2、后续治疗费，参照鉴定机构出具的鉴定意见，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，认定为10000元；3、交通费，考虑到原告住院治疗确需支出一定的交通费用，酌情认定500元；4、误工费，因原告仅工作四天即发生事故，具备电工特种作业操作证亦不等同从事电力行业工作，故原告的误工费参照本省农、林、牧、渔业收入标准计算，认定为6580.71元（21836元÷365天×110天）；5、住院伙食补助费1080元（30元×36天）；6、残疾赔偿金，参照本省上年度农村居民人均纯收入标准计算，认定为44640元（7440元×20年×30%）；7、护理费，按交通运输行业收入标准计算，为7742.17元（46453元÷12×2个月）；8、鉴定费，以实际发生为准，确定为730元；9、营养费，医嘱加强营养，结合原告受伤实际情况，本院酌情确定2000元；10、精神损害抚慰金，本院酌情确定为5000元；11、原告主张工商检索费42元，没有法律依据，不予支持。以上共计113427.48元。
综上所述，本院认为，公民的身体健康权受法律的保护，原告李继涛在提供劳务时发生事故所受的损失，各被告均应依法承担赔偿责任。被告李文华、阳志华已支付的29085.6元，被告汇美天下已支付的6069元，可予抵扣。对在湘雅二医院司法鉴定中心进行重新鉴定所产生的费用，因在伤残等级、后续医疗费用、伤休时间及护理时间各方面均没有降低或减少，故重新鉴定所产生的费用均由申请重新鉴定的被告李文华、阳志华自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告李继涛的各项经济损失113427.48元，由被告李文华、阳志华承担，被告湖南汇美天下集团房地产开发有限公司承担连带赔偿责任，扣减被告李文华、阳志华已支付的29085.6元，被告湖南汇美天下集团房地产开发有限公司已支付的6069元，三被告还应支付原告78272.88元。上述款项限本判决发生法律效力之日起十日内给付。
如上列被告未按本判决书指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
二、驳回原告李继涛的其他诉讼请求。
本案案件受理费778元，由原告李继涛承担178元，被告李文华、阳志华、湖南汇美天下集团房地产开发有限公司共同承担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉至湖南省娄底市中级人民法院。
审 判 长 戴卫红
人民陪审员 肖亿新
人民陪审员 姜正华
二〇一四年十月十四日
书 记 员 张晓艳
附法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。