湖南省常德市武陵区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0702民初737号原�张莉萍。委托代理人杨梦清，特别授权代理。被告张昌平。被告李春香。被告刘韬。被告龚右平。被告澧县涔南乡昌平大米加工厂（个人独资企业）。投资人张昌平。被告张昌平、澧县涔南乡昌平大米加工厂共同委托代理人龚德清，特别授权代理。原告张莉萍诉被告张昌平、李春香、刘韬、龚右平、澧县涔南乡昌平大米加工厂（以下简称昌平大米厂）民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月11日立案受理后，依法由审判员肖睿适用简易程序于2016年6月16日公开开庭进行了审理，原告委托代理人杨梦清、被告张昌平、昌平大米厂委托代理人龚德清到庭参加了诉讼，被告李春香、刘韬、龚右平经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张莉萍�称，2015年4月3日，被告张昌平、李春香、刘韬、龚右平因资金周转需要，与案外人冠群驰骋金融信息服务（上海）有限公司（以下简称冠群公司）签订了《信用咨询及管理服务协议》等合同，就对外融资事宜进行了详细约定。同日，经冠群公司撮合，原告与上述四被告在常德市武陵区常德假日大厦签订了《借款合同》，约定原告向四被告借款260万元，借款期限12个月，利息共计31.2万元，另就还款方式等事项进行了约定。合同签订后，原告依约将出借款项足额汇入被告指定账户。为担保债务履行，被告张昌平、李春香、刘韬分别与原告签订了抵押合同，约定该三被告将其名下的房产作为上述债务的抵押担保，并办理了他项权登记。被告昌平大米厂与原告签订了《保证合同》，约定昌平大米厂上述债务承担不可撤销连带责任保证。自2015年11月2日起，被告即未按《借款�同》约定偿还本息，原告多次催促无果，故诉至人民法院，请求：1、判令五被告连带偿还借款本息共计人民币228.8万元（其中本金213.2万元、利息15.6万元）；2、请求判令五被告连带支付逾期利息、罚息、违约金及其他费用（2015年11月2日-2016年5月1日期间为25.584万元，2016年5月2日以后按年利率24%另计）；3、判令原告对登记在其名下的他项权房地产（他项权证号：澧房他证他权字第00265**号）享有优先受偿权；4、本案诉讼费及律师代理费、差旅费等费用由五被告共同承担。庭审中，原告明确放弃第2项诉讼请求中的逾期利息、第4项诉讼请求中的律师代理费、差旅费。原告张莉萍为证实其诉讼主张，向本院提交如下证据材料：1、《借款合同》、《收款确认书》，拟证明原被告借款合同约定内容及原告已履行借款义务；2、《信用咨询及管理服务协�》、《委托扣款授权书》、《还款管理服务说明书》拟证明冠群公司系原被告借款关系的中介人；3、《抵押合同》、《合法居所证明》、《抵押房屋出租情况声明》、《房屋他项权证》，拟证明四自然人被告以其名下的房产作为抵押，担保上述债务并已办理抵押权登记；4、《保证合同》及《股东会担保决议》拟证明被告昌平大米厂对上述债务承担不可撤销连带保证责任；5、汇款明细单，拟证明原告通过银行汇款向被告张昌平支付借款28.4万元；6、冠群公司收据，拟证明原告为被告张昌平垫付借款服务费31.2万元。被告张昌平、昌平大米厂辩称：1、原告实际只支付借款218.4万元，四被告尚欠借款本金的实际金额为155.5528万元；2、四自然人被告借款系为了被告昌平大米厂扩大生产使用，现昌平大米厂经营困难，无力偿还，请求对原告第2项诉讼请求中的罚息、违约金及其他费用予以剔除。被告张昌平、昌平大米厂除庭审陈述外，未向本院提交证据材料以证实其答辩意见。被告李春香、刘韬、龚右平经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状及证据材料，视为该三被告对答辩、举证、质证权利的放弃。经本院组织质证，原告所举6组证据材料，被告质证后均无异议，但对其中《收款确认书》说明，四被告实际只收到原告借款218.4万元，经本院依法审查，原告所举证据材料形式与来源合法，内容真实，本院依法采信其证据证明效力，对于原告实际出借款项，本院将结合原被告庭审中陈述综合确认。一、借款情况：2015年4月3日，原告张莉萍（出借人）与被告张昌平、李春香、刘韬、龚右平（均为借款人）在常德市武陵区常德假日大厦签订《借款合同》，合同�要内容为：1、原告向四被告借款260万元，借款期限至2016年4月2日止，借款用途为购买原材料、资金周转，还款期数为12期；2、付款方式为通过现金加银行转账，付至借款人指定的张昌平个人账户；3、还款方式为本息分期偿还，即自2015年5月2日至2016年3月2日每月2日偿还1期共11期，每期偿还104万元，第12期于2016年4月2日偿还176.8万元，累计应偿还本息共计291.2万元；4、因本合同履行而产生的公证、登记、第三方协助等费用以及为实现债权而产生的诉讼费、律师代理费、差旅费等均由借款人承担；5、借款人晚于约定还款日期还款的，应向出借人支付罚息（每日按当期应还未还金额的0.05%计收至当期欠款还清之日止，每期单独计算）和违约金（当日应还未还金额的10%，每期单独计算）；6、合同履行期间发生争议向合同签属地人民法院起诉。同日，四被告签收《收款确认书》，确认收到原告支付的现金41.6万元及银行转帐款218.4万元，但原告确认其于合同签订当日向四被告以银行转账方式支付借款218.4万元；二、抵押情况：同日，被告张昌平、李春香、刘韬分别与原告签订《抵押合同》，约定以张昌平名下的房产四处（房产证号：澧房权证监证字第0039896、0039894、0039897、0039898号房产；土地证号：澧国用（2014）第3**号，实际抵押金额180万元）、李春香名下的房产一处（房产证号：澧房权证澧阳镇字第000426**号；土地证号：澧国用（2008）第29**号，实际抵押金额27.3万元）、刘韬名下房产一处（房产证号：澧房权证阳字第0037**号；土地证号：澧国用（99）字第7**号，实际抵押金额26.6万元）为上述债权债务提供抵押担保，担保范围为主合同项下借款本金、利息、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括�不限于处分抵押物的费用、诉讼费、律师代理费、差旅费等）和其他应付费用。2015年4月13日，上述抵押办理抵押登记，他项权证证号为澧房他证他权字第00265**号；三、保证情况：2015年4月3日，原告与被告涔南大米厂签订《保证合同》，约定被告涔南大米厂为上述借款合同项下的全部债务承担不可撤销连带责任保证，保证范围同前述抵押担保范围四、中介情况：2015年4月3日，四自然人被告与冠群公司签订《信用咨询及管理服务协议》、《还款管理服务说明书》，约定因四被告资金需求，冠群公司推荐四被告与原告张莉萍签订借款协议，因冠群公司提供信用咨询、评审、推荐出借人等系列信用相关服务而由四被告向冠群公司支付服务费31.2万元，并对还款方式及金额进行了确认；2015年4月3日，原告代被告张昌平向冠群公司支付31.2万元服务费；五、偿还情况：2015年5月2日至10月2日，四自然人被告依约向原告偿还了6期借款，其中5月、8月两期每期偿还10.6236万元（含迟延履行期间的违约金及罚息），6月、7月、9月、10月四期每期偿还10.4万元，累计共还款62.8472万元。本院认为，原告与四自然人被告所签订的《借款合同》、《抵押合同》、原告与被告昌平大米厂签订的《保证合同》均系原被告双方真实意思表示，且其内容不违反法律强制性规定，原告与五被告均应按照合同约定履行合同义务。根据《借款合同》约定，四被告共借款260万元，一年后应偿还本息累计共291.2万元，即该借款实际年利率为12%【（291.2万元-260万元）÷260万元】。原告与被告张昌平、昌平大米厂对于借款本金218.4万元部分及该部分本金按照12%年利率计算利息、已偿还本息金额、昌平大米厂对上述债务承担连带保证责任�均无异议，原告主张四自然人被告返还借款本金及利息并要求被告昌平大米厂对该债务承担连带保证责任的诉讼请求符合法律依据，本院依法予以支持。被告张昌平、李春香、刘韬自愿以其名下房产对上述债权债务承担抵押担保责任，且已办理抵押权登记，故原告要求对澧房他证他权第0026567号他项权证内房地产享有优先受偿权的诉讼请求符合法律规定，本院依法予以支持。本案主要争议焦点在于：一、原告代四自然人被告向冠群公司支付的31.2万元服务费是否应计入借款本金内；二、原告主张的按逾期金额0.05%、10%计收的罚息（按日计算）和违约金（每期单独计算）是否应得到支持。关于争议焦点一，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条第一款规定“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起�间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理”，本案中，四自然人被告虽然在《收款确认书》确认共收到款项260万元，但根据已经查明的案件事实，原告仅向四自然人被告支付借款218.4万元，另有31.2万元系原告自行代四被告向冠群公司支付服务费，虽然根据四被告与冠群公司所签订的《信用咨询及管理服务协议》约定，该服务费应由四被告承担，但无证据表明原告代为交费的行为获得四被告允许，原告自行垫付被告应支付服务费所形成的债权应属于无因管理之债，原告应就该债权另行向四被告主张权利。原告要求将该31.2万元计入民间借贷之债本金的缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。关于争议焦点二，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”，本案中,原被告在《借款合同》中约定每日按逾期金额的0.05%计收罚息，按每期逾期金额的10%计收违约金，实际总利率为40.25%（0.05%/日×365日+10%+12%），对于超过年利率24%的部分，本院依法不予支持。被告张昌平、昌平大米厂主张因昌平大米厂经营困难，无力偿还，要求对罚息、违约金予以减免的答辩意见缺乏事实和法律依据，本院依法不予采纳。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，债务人给付不足以清偿全部债务且当事人没有约定的，应当按照“先息后本”的顺序抵充，本案中，四被告第一月向原告支付10.4万元，已超过第一月月应付利息2.184万元（218.4万元×12%÷12个月），余款8.216万元应视为被告偿付的借款本金，以此类推截止至2015年10月2日，四被告最后一次还款后，四被告仍欠原告借款本金余额为167.855万元。原告自愿放弃逾期利息、律师代理费、差旅费系其对其自有权利的合法处分，本院依法予以准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第三款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条第二款、《中华人民共和国担保法》第十六条、第十八条、第二十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国物权�》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条、第三十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、被告张昌平、李春香、刘韬、龚右平在本判决生效之日起十日内向原告张莉萍支付欠款本金167.855万元、自2015年10月3日至2016年6月2日期间利息、罚息、违约金（按总利率24%计算）26.8568万元，并按照年利率24%支付自2016年6月3日至全部本息清偿之日止的利息；二、原告张莉萍对他项权证证号为澧房他证他权字第00265**号中所列被告张昌平、李春香、刘韬所有的房地产享有优先受偿权；三、被告澧县涔南乡昌平大米加�厂对本判决第一项债务承担连带清偿责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费27152元，减半收取13576元，由原告张莉萍负担3394元，由被告张昌平、李春香、刘韬、龚右平、澧县涔南乡昌平大米加工厂共同负担10182元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 员  肖睿二〇一六年六月二十四日代理书记员  石晴附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义�，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债�。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然�之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第十六条保证的方式有：（一）一般保证；（二）连带责任保证。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财�作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保�产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《最高人民法院关于适�若干问题的解释（二）》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。