湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终5934号上诉人（原审被告）：湖北红旗建设集团有限公司，住所地武汉市东西湖高桥经济发展区台中大道特1号。统一社会信用代码91420000300172672F。法定代表人：刘俊新，该公司总经理。委托诉讼代理人：张圣斌，男，1967年1月17日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区。被上诉人（原审原告）：武汉得欧装饰工程有限公司，住所地武汉市汉南区汉南大道1187号。统一社会信用代码914201137713938185。法定代表人：周远利，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈西伟，该公司员工。上诉人湖北红旗建设集团有限公司（以下简称红旗建设公司）因与被上诉人武汉得欧装饰工程有限公司（以下简称得欧装饰公司）建设工程分包合同纠纷一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2017）鄂0112民初214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月29日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人红旗建设公司上诉请求：撤销原判，改判驳回得欧装饰公司的诉讼请求，诉讼费用由得欧装饰公司负担。事实及理由：1、一审判决对结算单的认定错误，张圣斌无权对处结算，且结算单的单价与合同约定不符，双方未完成结算。2、根据合同约定，得欧装饰公司应负责检测和验收备案，给红旗建设公司造成经济损失，应当负责赔偿。被上诉人得欧装饰公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。红旗建设公司未按合同约定付款，已构成违约。结算是在得欧装饰公司向相关部门反映后，双方达成一致的所为。红旗建设公司违约在先，造成得欧装饰公司无法履行检测工作。请求驳回上诉，维持原判。2017年1月，得欧装饰公司诉至一审法院，请求：1、红旗建设公司向得欧装饰公司支付工程款93,467元，并以此欠款为基数，按银行同期贷款利率向得欧装饰公司支付从2015年7月27日至款项全部付清之日的资金占用费（截至2016年12月27日为6,289.55元），合计99,756.55元；2、红旗建设公司向得欧装饰公司赔付逾期支付工程款的违约金14,073.35元；3、红旗建设公司承担本案的诉讼费。事实及理由：2015年3月11日，得欧装饰公司与红旗建设公司签订《外墙保温装饰工程分包合同》，约定：1、红旗建设公司所属的银湖9号工程项目部将其位于武汉金银湖的“银湖九号外墙内保温工程”分包给得欧装饰公司进行施工，工程周期为30天，具体开工日期由红旗建设公司提前10天通知得欧装饰公司；2、工程的保温面积暂按4500平方米，单价78.5元每平方米（包工包料），合同总价暂定为353,250元，工程完工后按实际施工面积进行结算，施工完毕一周内付至实际工程款80%，完成节能验收一周内付至实际工程款95%；3、如一方违约，由违约方向守约方按工程总价款的5%给予赔偿。合同签订后，得欧装饰公司依约履行了合同义务，但红旗建设公司未按时足额支付工程款。2015年7月27日，经双方核算，工程实际施工面积为3518.34平方米，单价按80元每平方米计算，工程总价款为281,467元。后红旗建设公司先后向得欧装饰公司支付工程款188,000元，尚欠余款93,467元，剩余款项得欧装饰公司多次催讨，红旗建设公司以各种理由拒绝支付。红旗建设公司一审辩称，双方未完成结算，且得欧装饰公司执行合同严重违约，给红旗建设公司造成经济损失，请求驳回得欧装饰公司全部诉讼请求。一审法院经审理认定事实如下：得欧装饰公司成立于2005年4月13日，经营范围包括室内外建筑装饰设计与施工、饰面工程、配套陈设工程；外墙保温工程、防水工程等。红旗建设公司成立于1994年3月15日，经营范围包括房屋建筑工程施工总承包壹级；室内、室外装饰工程的施工等。2015年3月11日，红旗建设公司（甲方）与得欧装饰公司（乙方）签订《外墙保温装饰工程分包合同》，约定甲方将位于武汉金银湖的“银湖九号外墙内保温工程”承包给乙方施工，保温面积暂按4500㎡，综合单价78.5/㎡（包工包料），暂定合同总价353,250元，最后按实际施工面积进行结算。合同总价包含检测费、验收备案，在施工期间，不论人工、材料调整，均按综合单价乘以实际面积计结。关于工程进度款的支付约定，聚氨酯保温板进场、施工队伍进场施工一周内付清进场材料款；施工完毕一周内付至实际工程款的80%；完成该项目节能验收一周内付至实际工程款的95%；预留5%作为质保金，质保期一年到期后一周内付清。关于违约责任约定，如一方违约，由违约方向守约方按工程总价款的5%给予赔偿。2015年5月27日，得欧装饰公司与红旗建设公司办理了结算，双方确认得欧装饰公司实际完成工程面积为3518.34㎡，按综合单价80元/㎡计算，应付总金额281,467元，已付108,000元，未结款项为173,467元。一审审理中，双方确认上述工程于2015年5月份完工，工程结算后，得欧装饰公司委托红旗建设公司向案外人付款80,000元。红旗建设公司自认，其承建的银湖九号工程已于2016年3月全部验收。一审另查明，得欧装饰公司在施工过程中按照红旗建设公司的要求增加施工工序，双方在结算时按照80元/㎡的综合单价计算。一审法院认为：得欧装饰公司与红旗建设公司签订的《外墙保温装饰工程分包合同》系双方当事人真实意思表示，内容无违反法律法规禁止性规定的情形，应为有效。双方当事人均应全面履行协议约定的义务。合同履行过程中，得欧装饰公司已于2015年5月份完工，双方于2015年7月27日办理了结算，红旗建设公司应付工程款281,467元，已付108,000元，所付款项占应付款项的38%，未达到合同约定的付款比率，构成违约。结算后，得欧装饰公司委托红旗建设公司向案外人付款80,000元，扣除该笔款项，红旗建设公司尚欠工程款93,467元。截止庭审之日，质保期已届满，红旗建设公司欠付的合同款项均已到期。故，对于得欧装饰公司要求红旗建设公司支付工程款93,467元的诉讼请求，予以支持。合同履行过程中，红旗建设公司未按合同约定付款，构成违约，应承担违约责任。根据合同约定：“如一方违约，由违约方向守约方按工程总价款的5%给予赔偿”，红旗建设公司应承担违约金14,073.35元（281,467元×5%）。对于得欧装饰公司要求红旗建设公司支付工程款违约金14,073.35元的诉讼请求，予以支持。对于得欧装饰公司要求红旗建设公司以欠付工程款93,467元为基数，按银行同期贷款利率支付从2015年7月27日至款项全部付清之日的资金占用费（截至2016年12月27日为6,289.55元）的诉讼请求，该资金占用费系违约损失，与得欧装饰公司主张的违约金在功能上都具有补偿性，原则上不能同时适用，鉴于已认定的违约金足以补偿资金占用损失，故关于资金占用费的诉讼请求，不予支持。关于红旗建设公司提出双方尚未完成结算的辩称意见，根据得欧装饰公司提交的结算单，红旗建设公司的授权代表，即《外墙保温装饰工程分包合同》中红旗建设公司委托的个人代表已签字确认，具有约束双方当事人的法律效果，故双方已完成结算，红旗建设公司的辩称意见不成立，不予采纳。关于红旗建设公司提出得欧装饰公司执行合同严重违约，给红旗建设公司造成经济损失的辩称意见，其未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百七十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、湖北红旗建设集团有限公司于本判决生效后七日内向武汉得欧装饰工程有限公司支付工程款93,467元及违约金14,073.35元，合计107,540.35元；二、驳回武汉得欧装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,147元（武汉得欧装饰工程有限公司已预交）由湖北红旗建设集团有限公司负担。二审审理中，红旗建设公司提交6份证据：1、弘祥丝网经营部出具的纱网费收据复印件（4,780元）；2、湖北省建筑材料节能检测中心出具的保温材料检测费发票复印件（8,900元）；3、湖北省建筑工程材料质量监督检验测试中心出具的保温层抗拔试验费收据复印件（1,000元）；4、湖北省建筑工程材料质量监督检验测试中心出具的检测费收据复印件（9,800元）；5、湖北省建筑工程材料质量监督检验测试中心出具的检测费发票复印件（2,000元）；6、红旗建设公司自行出具的保温清渣费（10,000元）。主张上述费用依据双方合同应当由得欧装饰公司负担。得欧装饰公司质证后认为：证据1与本案无关；证据2系复印件，且与实际应支付的保温材料检测费不符，不予认可；证据3系收据复印件，且与事实不符，不予认可；证据4系收据复印件，且与本案施工工程无关，不予认可；证据5系复印件，且与施工工程无关，不予认可；证据6系红旗建设公司自行制作，不予认可。本院结合上述证据的出具单位、费用名称等实际情况，对证据2、证据3予以采信。本院经审理查明：一审判决认定事实属实。本院另查明：双方合同约定合同总价包含检测费、验收备案。本院认为：红旗建设公司与得欧装饰公司于2015年3月11日签订的《外墙保温装饰工程分包合同》是双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规强制性规定，合同有效，双方当事人均应全面履行协议约定的义务。案涉工程已于2015年5月份完工，并于2015年7月27日办理了结算，红旗建设公司关于双方尚未完成结算的上诉理由不能成立。红旗建设公司未按合同约定支付工程款，构成违约。红旗建设公司应当支付尚欠工程款，并承担违约责任。关于红旗建设公司上诉主张得欧装饰公司未履行检测义务的问题，双方合同约定合同总价包含检测费，根据红旗建设公司提交的证据2、证据3，可以证实红旗建设公司就案涉工程支付了保温材料检测费、保温层抗拔试验检测费共计9,900元，该笔费用应由得欧装饰公司负担，红旗建设公司该项上诉主张本院在9,900元范围内予以支持。综上，上诉人红旗建设公司的上诉理由部分成立，其上诉请求本院予以部分支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持湖北省武汉市东西湖区人民法院（2017）鄂0112民初214号民事判决第一项、第二项；二、武汉得欧装饰工程有限公司于本判决生效后七日内向湖北红旗建设集团有限公司支付检测费9,900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。维持一审案件受理费负担。二审案件受理费1,147元，由湖北红旗建设集团有限公司负担1000元，武汉得欧装饰工程有限公司负担147元。本判决为终审判决。审判长  安林锋审判员  李斌成审判员  骆朝辉二〇一七年十一月十三日书记员  申光伟