上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）金民一（民）初字第1560号
原告蒋某。
委托代理人陈某，上海某律师事务所律师。
被告顾某。
被告平湖市当湖镇某五金冲件厂。
法定代表人周某，总经理。
被告中国某财产保险股份有限公司平湖支公司。
负责人蒋某，总经理。
委托代理人朱某，公司员工。
原告蒋某诉被告顾某（以下称第一被告）、平湖市当湖镇某五金冲件厂（以下称第二被告）、中国某财产保险股份有限公司平湖支公司（以下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告法定代表人、第三被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年9月9日15时25分许，第一被告驾驶牌号为浙FBT2**小型轿车在本区吕巷镇吕青路1001号门口与行人原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。嗣后，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告负事故的全部责任。现原告请求法院判令被告赔偿原告各项损失84，899元，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，判令第三被告在保险范围内承担责任，不足部分由第一、二被告承担。诉讼费由第一、二被告承担。
第一被告未作书面答辩，庭审中表示对事故发生经过及责任认定无异议，请求法院依法判决。
第二被告未作书面答辩，庭审中表示对事故的发生及责任认定无异议，愿对第一被告所负之款承担连带责任，请求法院依法判决。
第三被告未作书面答辩，庭审中表示对事故的发生及责任认定无异议，请求法院依法判决。
经审理查明：原告所述的事故发生经过和责任认定属实。原告的伤情经相关机构鉴定，构成九级伤残，酌情给予休息期180天、营养期120天、护理期150天，后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。事故发生后，第一被告垫付原告现金1600元、医疗费51，403.30元、护理费4800元等合计57，803.30元。现因双方协商未果，原告遂涉讼。
又查明，第二被告系肇事车辆登记所有人，以该肇事车辆作为被保险机动车向第三被告投保了责任限额为122，000元的机动车交通事故责任强制保险；以及商业第三者责任险（不计免赔），责任限额为300，000元；保险期间均自2014年4月26日零时起至2015年4月25日二十四时止。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费单据、出院小结、用药清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、保单抄件、户口本、律师代理费发票、当事人的当庭陈述等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害、财产造成损失的，依法应当根据自己的过错大小承担相应的民事责任。双方对金山交警支队对本起事故的责任认定意见无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予以支持。因此，本案中先由第三被告在交强险限额内负担，再在商业三者险范围内按合同约定赔付；仍有不足的部分，由第一被告承担全部赔偿责任，第二被告愿对第一被告所负之款承担连带责任，于法不悖，本院依法予以准许。
另，第三被告辩称，原告于住院期间转入心内科中治疗的相关费用与本案无关联性，申请就关联度进行鉴定。本院认为，原告因本起事故住院，在行内固定术后因“反复胸闷、心悸，心电图提示心房颤动转入”心内科，医院对其症状进行针对性治疗，现第三被告认为其与本期事故不具有关联性，但未提供相应的证据予以证实，故本院对其申请关联性鉴定的申请不予准许。
另，第三被告主张，原告年事已高，一般不会行拆除内固定术，故要求原告待二期费用实际发生后另行主张。本院认为，是否拆除内固定与年龄无必然关联且原告主张有鉴定意见的佐证，故本院对第三被告的该辩解意见亦难以采纳。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费（含救护车费用），根据医疗机构出具的医药费、住院费等收据凭证，结合病历和诊断证明等相关证据，确定为52，022.30元。根据保险人与被保险人双方签订的商业三者险合同相关格式条款，“保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围……，并根据……和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。第三被告对非医保费用不予认可。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。如果对于不属于国家基本医疗保险范围和标准的医疗费用，保险人不承担赔偿责任，就其性质而言，属于保险人的责任免除范围，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，前述义务是法定义务，也是特别告知义务。但保险人并未在保险人责任免除条款予以体现，在其他条款中也未明确，只是隐含在保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额的条款中，显然是不妥当的。伤者所产生医疗费用均系因本次事故的治疗所产生的合理费用，凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生的合理的、必要的费用，都应当属于保险人赔付的范围，该部分费用亦属于保险法规定的为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，应当由保险人即第三被告承担。第三被告对救护车费用不认可，本院认为救护车费用亦为治疗过程必要的、合理的费用，故对第三被告的该辩解意见不予采纳。
2、住院伙食补助费，根据原告住院天数40.5天，按每日20元计算，为810元。
3、营养费，根据原告的伤情酌情给予每日30元，并结合鉴定意见计算150日，为4500元。
4、残疾赔偿金47，710元、交通费200元等合计47，910元，原告与第三被告协商一致，于法不悖，本院依法予以采纳。
5、护理费，应根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费计算，护理人员没有收入的，参照本市护工从事同等级别的劳务报酬计算。现原告以每月2320元进行计算，该标准相当于本市2013年度相同或相近行业即居民服务或其他服务行业职工的年平均工资27，840元，故本院支持并结合鉴定意见计算180日，为13，920元。
6、精神损害抚慰金，原告因本起交通事故受伤并致残，这不仅给原告的身体带来不良后果，而且势必给其精神造成一定的痛苦，故本院酌情确定为10，000元。
7、拐杖费140元，本院凭据予以确认。
上述1-7项合计129，302.30元，属于保险理赔范围，故由第三被告承担。
8、鉴定费2400元，因案情需要，原告为此支出的费用，系合理损失，故本院凭据予以确定，因不属于保险理赔范围，故由第一被告承担。
9、律师代理费，可以作为损失要求第一被告进行赔偿，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素酌定2000元。
综上，原告的损失由第三被告在保险范围内赔付129，302.30元，由第一被告赔偿4400元，鉴于已垫付57，803.30元，超过了其应当承担的赔偿金额，故本院对原告要求第一被告赔偿的请求不予支持。第一被告多支付的53，403.30元在第三被告赔付款内予以扣除，此款由第三被告直接支付第一被告。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国某财产保险股份有限公司平湖支公司于本判决生效之日起十日内赔付原告蒋某各项损失75，899元；
二、被告中国某财产保险股份有限公司平湖支公司于本判决生效之日起十日内支付被告顾某53，403.30元；
三、驳回原告的其余诉讼请求。
如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取961元，由原告负担112元、第一被告负担849元。第一被告所负之款于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 夏海中
二〇一五年五月二十九日
书记员 王晓慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。