新疆维吾尔自治区高级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）新行再终字第10号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）：吐尔逊•阿斯办尼尔，男，哈�克族，1956年5月21日出生，农民，住额敏县。
被申请人（一审被告，二审被上诉人）：额敏县公安局
法定代表人：吕伟忠，该局局长。
吐尔逊•阿斯办尼尔诉额敏县公安局行政不作为行政赔偿一案，前由额敏县人民法院于2007年7月28日作出（2007）额行初字第5号行政判决，吐尔逊不服提起上诉后，最终塔城地区中级人民法院于2008年12月4日作出（2008）塔行终字第26号行政判决驳回了其上诉，维持原判。最高人民法院于2013年12月18日函示本院复查本案。本院于2014年7月15日作出（2014）新行监字第23号行政裁定书，提审本案。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2006年1月26日晚9点左右，原告酒后在朋友巴依尔合•巴尔金木家吵闹，巴依尔合•巴尔金木妻子当日晚11时30分打电话给额敏县公安局额玛勒郭楞蒙古乡派出�报警，派出所二名干警赶到巴依尔合•巴尔金木家，经现场询问、调查未发现原告有违法行为，后被告的出警人员将原告从巴依尔合•巴尔金木家带出来后上了公路，被告出警人员以自己平时工作经验及原告当时的言行举止对原告喝酒程度进行了判断，认为原告没有达到醉酒状态，当原告说回家或到朋友家居住时，被告出警人员在公路上与原告分手。第二天早晨，巴依尔合•巴尔金木发现原告趴在自家的库房门口，双腿朝外冻伤。2006年2月5日，原告因双腿冻伤入住额敏县人民医院进行治疗，经医院诊断为：双足冻伤，双足趾干性坏死，原告双腿冻伤严重被截肢，住院治疗26天，陪护一人，支付医疗费5650.25元。2007年2月4日新疆假肢厂假肢研究室给原告出具安装辅助器具的情况说明，配置假肢的费用需15390元，原告支付假肢设计检查费1000元。2007年5月15日新疆新额律师事务所向新疆天诚司法鉴定所出具司法鉴定委托函，要求对原告丧失劳动能力进行鉴定，2007年5月21日新疆天诚司法鉴定所出具法医临床鉴定书，结论为：原告劳动能力丧失程度为完全丧失劳动能力，原告支付伤残鉴定费600元、打印材料费30元，原告因治疗及鉴定，支付交通费355元。原告有未成年子女两个，女儿：别斯古丽，17岁，儿子：恰勒根，1992年3月13日出生。
一审法院认为，行政不作为是指行政主体依行政相对人的合法申请，应当履行也有可能履行相对的法定职责，但却不履行或者拖延履行的行为。就本案事实来看，被告的出警人员在接到报案人巴依尔合•巴尔金木的报案后，及时派员到达现场，对当时的情况进行了了解，及时作了处理，没有拒绝和拖延履行其职责的行为。法律规定公安民警履行救助义务，是一种概括性、抽象性的规定，并未规定�援的程度、方式及救援人员的能力，被告在没有专业检测仪器的检测下，只能凭借工作经验对原告当时的言行，举止判断后作出原告是否达到醉酒状态，被告通过与原告的对话和原告当时走路的状态得出未醉酒的判断。无需对原告进行保护性约束。故原告认为被告不履行法定职责，具有违法性，构成行政不作为的理由不成立，本院不予支持。对原告提出要求被告承担赔偿责任问题，按照《中华人民共和国国家赔偿法》的违法归责原则，只有行政行为违法才能提起国家赔偿，而被告的行为不属于行政不作为，无行政违法性，原告的损害不应当纳入国家赔偿的范围，被告对原告的损害结果不承担行政赔偿责任，故对原告的赔偿主张本院不予支持。依照最高人民法院《关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第一条，第三十四条，最高人民法院《关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，遂判决：一、确认被告额敏县公安局工作人员在履行职务期间无违法行为；二、驳回原告吐尔逊的其他诉讼请求。
二审法院经审理查明的事实与一审认定事实一致。
二审法院认为：根据法律规定，违法嫌疑人在醉酒状态中，对本人有危险或者对他人的安全有威胁的，公安机关应当对其约束，也可以直接通知其所属单位或者家属将其领回看管。本案的争议焦点是上诉人吐尔逊当时是否处于醉酒状态，是否达到对自己和他人安全构成威胁的程度。从本案证据上看，双方提供的证人证言相互矛盾，无法认定。只有被上诉人提供的《接处警情况登记表》是记载当时情况的原始证据，是可以认定的证据，从该证据记载的内容来看，当时吐尔逊确实喝了酒，但神志清楚，被上诉人不需要对其采取约束至酒醒的强制措施，并在登记表上记载了上诉人当时可以自控的情况。上诉人吐尔逊主张被上诉人出警时其处于醉酒状态，不能控制自己，举证不足，其上诉理由不能成立。故原审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第一款第（一）项之规定，判决驳回上诉，维持原判。
申请再审人吐尔逊向本院申请再审称：本案系额敏县公安局的工作人员不作为所引发的行政赔偿。被申请人的工作人员在履行职务过程中，存在明显过错和违法性，其行为与《人民警察法》规定的义务和任务，与社会所倡导的“以人为本”的理念相悖。被申请人的工作人员应当根据申请人酗酒及出警后将申请人带走的事实，就应当预见到在寒冬深夜申请人酒后一人行走可能造成不良的后果。因此，作为人民警察的这一失职行为，对申请人身体受伤负有不可推卸的过错责任。一、二审人民法院认定事实不清，判决有失公正，请求撤销一、二审判决，支持申请再审人的原审诉讼请求。
被申请人额敏县公安局答辩称，2006年1月26日晚11时左右，额玛勒郭楞乡居民巴依尔合打电话给派出所民警，称吐尔逊酒后在其家唱歌跳舞，影响他家正常休息，请求派出所民警前去制止。出警人员到巴依尔合家了解到巴依尔合妻子患有心脏病，睡觉时不能吵闹，而吐尔逊在他家唱歌跳舞对其影响。出警人员劝说吐尔逊回家，吐尔逊答应回家，或者到其他朋友亲戚家睡觉，并随同出警人员走出巴依尔合家上了公路，当时吐尔逊走路正常，思维清醒，没有醉酒症状，并反复说自己没有问题，可以自己走，随后出警人员在公路上与他分手，第二天巴依尔合发现吐尔逊躺在他家的库房里双脚冻伤。我们认为吐尔逊双脚冻坏被截肢纯属个人�为，与出警人员行政执法行为没有因果关系，派出所民警出警依法履行职责，发现吐尔逊没有违法行为遂劝其回家，吐尔逊也答应到别人家里睡觉，至于后来发生吐尔逊双脚冻坏与派出所出警人员依法执行公务没有关系，我局不承担相关赔偿费用。综上，我们认为吐尔逊要求我局赔偿无法律依据，请求法院依法驳回其再审请求，维护我局的合法权益。
双方当事人在再审中均未提交新的证据。
本院经审理查明，2006年1月26日晚，申请再审人吐尔逊酒后在朋友巴依尔合•巴尔金木家吵闹，巴依尔合•巴尔金木妻子当日晚11时30分打电话给额敏县公安局额玛勒郭楞蒙古乡派出所报警，派出所二名干警赶到巴依尔合•巴尔金木家，经现场询问、调查未发现申请人有违法行为，后被申请人的出警人员将申请人从巴依尔合•巴尔金木家带出来后在公路上与申请人分手。第二天早晨，巴依尔合•巴尔金木发现申请人趴在自家的库房门口，双腿朝外冻伤。
2006年2月5日，申请人因双腿冻伤入住额敏县人民医院进行治疗，经医院诊断为：双足冻伤，双足趾干性坏死，原告双腿冻伤严重被截肢，住院治疗26天，陪护一人，支付医疗费5650.25元。
2007年2月4日新疆假肢厂假肢研究室出具的《关于伤残患者安装辅助器具（假肢、矫形器）的情况说明》，称假肢费用为15390元，该产品可使用4-5年；皮足套906元，该产品可使用1年。申请人支付假肢设计检查费1000元。
2007年5月15日新疆新额律师事务所向新疆天诚司法鉴定所出具司法鉴定委托函，要求对申请人丧失劳动能力进行鉴定，2007年5月21日新疆天诚司法鉴定所出具（2007）新天诚司法临鉴字第196号法医临床鉴定书，结论为：申请人吐尔逊属于二级伤残，其劳动能力丧失程度为完全丧失劳动能力，申请人支付伤残鉴定费600元、打印材料费30元，申请人因治疗及鉴定支付交通费355元。
申请再审人有两个子女，女儿：别斯古丽，1987年2月10日出生；儿子：恰勒根，1992年3月13日出生。
另查明，2013年度全国在岗职工年平均工资为52379元／年。2013年额敏县额玛勒郭楞蒙古乡农村居民最低生活保障标准为1440元／年。
本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚条例（1994年修正）》第十二条规定，醉酒的人违反治安管理的，应予处罚。醉酒的人在醉酒状态中，对本人有危险或者对他人的安全有威胁的，应当将其约束到酒醒。本案中，额敏县公安局接到报警后出警对现场进行了处置，因未发现申请人吐尔逊有违法行为，故将申请人吐尔逊带离现场后，让申请人吐尔逊独自一人回家。正值寒冬，根据申请人吐尔逊喝完酒后在巴依尔合家中又唱又跳的表现，申请人吐尔逊明显并非完全清醒的状态。被申请人额敏县公安局应当预见到寒冬深夜酒后一人行走可能遇到危险，却未全面履行其保护公民人身安全的职责，未对申请人采取保护性措施进行约束至酒醒，该行为构成行政不作为。根据《最高人民法院关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》，由于公安机关不履行法定行政职责，致使公民、法人和其他组织的合法权益遭受损害的，应当承担行政赔偿责任；在确定赔偿的数额时，应当考虑该不履行法定职责的行为在损害发生过程和结果中所起的作用等因素。结合本案的具体情况，申请人吐尔逊是具有完全民事能力的成年人，应当能够预见自己过量饮酒行为发生的后果。但申请人吐尔逊放任自己饮酒过量，最终导致自己的身体致残，其自身亦存在过错。根据吐尔逊、额敏县公安局的行为与吐尔逊致残的损害结果�间原因力、作用力的大小，申请人吐尔逊本人应当承担70%的责任，被申请人额敏县公安局未依法履行法定行政职责，应当承担30%的责任。
新疆天诚司法鉴定所出具（2007）新天诚法临鉴字第196号法医临床鉴定书，申请人吐尔逊构成二级伤残，完全丧失劳动能力。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十四条第一款第二项及第二款之规定，侵犯公民生命健康权，造成部分或者全部丧失劳动能力的，应当支付医疗费、护理费、残疾生活辅助具费、康复费等因残疾而增加的必要支出和继续治疗所必需的费用，以及残疾赔偿金，残疾赔偿金根据丧失劳动能力的程度，按照国家规定的伤残等级确定，最高不超过国家上年度职工年平均工资的二十倍；造成全部丧失劳动能力的，对其扶养的无劳动能力的人，还应当支付生活费，生活费的发放标准，参照当地最低生活保障标准�行，被扶养的人是未成年人的，生活费给付至十八周岁止，其他无劳动能力的人，生活费给付至死亡时止。据此，被申请人额敏县公安局应当赔偿申请人吐尔逊的损失包括：1、医疗费1695.08元（5650.25元×30%）；2、残疾生活辅助具费28521元{（15390元／次×5次＋906元／次×20次）×30%}。3、残疾赔偿金282846.6元（52379元／年×20年×90%×30%）；4、被扶养人生活费864元（1440元／年×4年÷2×30%）。
对于申请人请求的误工费，根据国家赔偿法第三十四条第一款第（一）项的规定，造成身体伤害尚未致残的，应当支付误工费。本案中，申请人致残导致完全丧失劳动能力，应当根据国家赔偿法第三十四条第一款第（二）项的规定支付相应的残疾赔偿金，误工费不再支持。鉴定费及检测费皆不属于国家赔偿法规定的法定赔偿项目，故不予支持。
综上，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第三条第（五）项、第三十二条第一款、第三十四条第一款第（二）项、第三十四条第二款，《中华人民共和国治安管理处罚条例（1994年修正）》第十二条，《最高人民法院关于公安机关不履行法定行政职责是否承担行政赔偿责任问题的批复》，《中华人民共和国行政诉讼法》第六十七条第一款的规定，判决如下：
一、撤销（2008）额行初字第6号、（2008）塔行终字第26号行政判决；
二、确认额敏县公安局在本案中未将吐尔逊•阿斯办尼尔约束至酒醒的行为违法；
三、额敏县公安局支付吐尔逊•阿斯办尼尔医疗费、残疾生活辅助具费、残疾赔偿金、被扶养人生活费合计313926.68元。
四、驳回吐尔逊•阿斯办尼尔的其他诉讼请求。
原一、二审案件受理费合计100元，由额敏县公安局负担。
本判决为终审判决。
�判长再努热
审 判 员 迪丽娜孜
代理审判员 马 荣
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 张 瑜