浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙03民终3205号
上诉人（原审原告）：温州国际海员俱乐部。住所地：温州市鹿城区海坦山**号。
法定代表人：汪智坚，副主任。
委托诉讼代理人：谢琰，浙江中坚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：温州市海魂娱乐城。住所地：温州市鹿城区海坦山**号。
法定代表人：潘贤斌，总经理。
委托诉讼代理人：王春美、吴昌领，浙江光正大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：厉秀青，男，1960年9月25日出生，汉族，住鹿城区。
第三人：温州德溢医院有限公司。住所地：温州市鹿城区海坦山**号。
法定代表人：洪啸，总经理。
上诉人温州国际海员俱乐部（以下简称海员俱乐部）、温州市海魂娱乐城（以下简称海魂娱乐城）因与被上诉人厉秀青及第三人温州德溢医院有限公司（以下简称德溢医院）房屋租赁合同纠纷一案，不服浙江省温州市鹿城区人民法院（2016）浙0302民初14131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月18日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，因当事人没有提出新的事实、证据或者理由，不需要开庭审理，故对本案不开庭进行了审理。上诉人海员俱乐部委托诉讼代理人谢琰、上诉人海魂娱乐城委托诉讼代理人王春美、吴昌领到庭参加诉讼，被上诉人厉秀青及第三人称德溢医院经本院传票传唤均未到庭。本案现已审理终结。
海员俱乐部上诉请求：（1）撤销一审判决，改判支持上诉人海员俱乐部一审诉讼请求；（2）本案一、二审诉讼费由被上诉人海魂娱乐城、厉秀青承担。事实和理由：（1）《资产临时占用费协议》约定按月支付，而海魂娱乐城在2016年10月31日在支付9月和10月份的占用费，严重违约。我方按约定有权终止协议，收回占用的资产。我方于2016年10月8日最后一次发函要求其停止经营、腾空房屋，但其自认在2016年11月7日才停止营业，至今未腾空，按约定其应向我方支付违约金30万元。（2）海魂娱乐城2016年11月14日的报告仅要求我方将临时占用费结算至2016年11月6日，并未要求交接房屋。《资产临时占用费协议》约定海魂娱乐城向第三人德溢医院交付资产，海魂娱乐城也自认催告德溢医院接受资产而遭拒绝。故过错不在我方。我方也已在确定新承租人后第一时间告知海魂娱乐城，一审法院却不认可。海魂娱乐城没有证据证明其所称多次要求我方交接房屋无果，一审法院却将之认定为事实，不公平。（3）我方没有拒绝收回租赁物，只是要求海魂娱乐城和德溢医院按《资产临时占用费协议》约定进行租赁物腾空交接，且海魂娱乐城系从德溢医院转租涉案房屋和设备，只能由该两家单位进行腾空交接，一审判决不处理归还相关设备是错误的。（4）退一万步，即便本案属于租赁合同性质，即便新承租人确定后我方没有通知海魂娱乐城，而双方的租赁关系仍继续，依照合同法236条规定应属于不定期租赁；且按《资产临时占用费协议》约定我方可以终止租赁关系，故我方就信承租人确定是否通知海魂娱乐城，不构成过错。
海魂娱乐城上诉请求：（1）撤销一审判决第二项内容，改判驳回被上诉人海员俱乐部的诉讼请求；（2）本案一、二审诉讼费用由海员俱乐部承担。事实和理由：（1）《资产临时占用费协议》第二条约定，租赁期满后由我方将所占用的资产无条件交付给第三人德溢医院。我方已在2016年11月14日向海员俱乐部报告，告知我方在2016年11月6日就停止经营，今后不再经营，并明确资产临时占用费结算至函告之日。我方在2016年11月22日、11月30日德溢医院发函，告知已经停止经营并进行交接和归还保证金。该两份函件均抄送给海员俱乐部。未腾空的原因是德溢医院和海员俱乐部怠于履行交接义务而导致，我方不存在过错。（2）海员俱乐部将涉案租赁物交付给我方时未开具清单，一审期间其也未按法院要求提交清单。现我方与其对返还的设备存在争议，待其进行交接时再行腾空合乎常理。但我方数次向其发函，其置之不理，该责任不应由我方承担。（3）交接时需要对水电费结算、返还水电押金，还要对租赁物进行验收等需要双方配合，并非简单的腾空。我方为审慎起见，为避免纠纷才保持租赁物原状，不存在过错。（4）海员俱乐部作为出租人明知德溢医院因与海员俱乐部存在纠纷而怠于履行交接义务，海员俱乐部负有收回租赁物的义务，其未与我方办理交接手续亦存在过错。
厉秀青未答辩。
德溢医院未发表意见。
海员俱乐部于2016年10月19日向一审法院起诉请求：（1）被告海魂娱乐城、厉秀青立即停止侵权、排除妨害，停止经营、腾空并归还占用的坐落于鹿城区海坦山55号的房产及设备；（2）被告支付自2016年11月1日起至腾空并归还占用资产之日止，按每月5万元标准计算的资产临时占用费，并支付每日千分之一的延迟付款滞纳金；（3）被告赔偿原告违约金30万元；（4）诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2016年2月7日，原告海员俱乐部（作为合同甲方）与被告海魂娱乐城（作为合同乙方）、第三人德溢医院（作为原承租人）签订《资产临时占用费协议》，协议载明：“温州国际海员俱乐部与温州德溢医院、陈建华签订的《公有产权租赁合同》及其《补充协议》将于2016年1月31日到期，现原承租人决定暂时歇业，等待下轮甲方招租竞投。乙方用于经营海魂娱乐城的资产系从原承租人处转租，现乙方提出，要求在租赁到期日至2016年2月29日期间继续正常经营，考虑各方实际情况，甲方同意乙方要求。”并对双方权利义务约定如下：临时占用资产为海坦山55号海魂娱乐城现使用的约700平方米建筑面积；占用期限自2016年2月1日起至2月29日止，期满后由乙方将所占用的资产无条件交付给原承租人，若因乙方延迟交付造成甲方损失的，由乙方承担所有损失赔偿责任；甲乙双方议定资产临时占用费为5万元/月，按月支付，先付后用；若乙方延迟支付资产占用费，则每延迟1日需向甲方支付应缴未缴资产临时占用费千分之一的滞纳金；乙方现使用的甲方设施设备今后由原承租人交还甲方，等等。原告、被告海魂娱乐城及第三人均在上述协议上签章确认。2016年3月22日，三方（合同当事人原称谓相同）再次签订《资产临时占用费协议》一份，约定：占用期限自2016年3月1日起至下一轮承租人确定之日止，期满后由乙方将所占用的资产无条件交付给原承租人，若因乙方延迟交付造成甲方损失的，由乙方承担所有损失赔偿责任；若乙方违反上述规定，逾期超过七日归还所占用的资产，乙方须向甲方赔偿违约金人民币30万元整，并承担甲方因对下一轮承租人违约而应当赔偿的款项和造成的其他损失。上述协议签订后，海魂娱乐城对涉案租赁物进行占用使用，并向原告支付占用费至2016年10月31日止。原告曾先后于2016年9月、10月向海魂娱乐城发出《通知》要求其停止营业、腾空租赁物。海魂娱乐城称其于2016年11月7日停止经营，后多次向第三人、原告提出要求交接房屋无果，故未能将涉案租赁物腾空。
另查明：原告持有一份《成交确认书》（2016年5月25日），上载明：标的为温州国际海员俱乐部房产9年的租赁权，招租房产总建筑面积为6000平方米，用途为非居住；成交价为304万元，买受人为叶恒跃。2016年8月2日，原告就与德溢医院及案外人陈建华房屋租赁合同纠纷一案诉至一审法院，诉请德溢医院及陈建华腾空并归还坐落于温州市鹿城区海坦山55号的全部租赁房产、归还随租赁货物一并移交的设施设备等固定资产，等等。
一审法院认为，租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。原告海员俱乐部与第三人德溢医院及案外人陈建华签订的《公有产权租赁合同》及其《补充协议》约定的租赁期限至2016年1月31日止，被告海魂娱乐城于2016年1月31日前从承租人即第三人、案外人陈建华处转租而对涉案坐落海坦山55号约700平方米建筑面积进行使用、收益，系其与第三人等之间存在租赁合同关系。上述租赁期满后，原告先后与被告海魂娱乐城签订二份《资产临时占用费协议》，同意将涉案租赁物继续由被告海魂娱乐城占有使用至下一轮承租人确定之日止，并由被告海魂娱乐城向原告支付资产临时占用费。该资产临时占用费的性质系租金，应认定2016年2月1日后原告与被告海魂娱乐城之间存在租赁合同关系。据《成交确认书》所载，承租人业已确定，原告诉请被告海魂娱乐城腾空并归还涉案租赁物，于法有据，应予以支持。虽被告海魂娱乐城称其已于2016年11月停止营业，但未将涉案租赁物腾空，未将涉案租赁物交还原告管业，仍应向原告支付涉案租赁物的占有使用费用。虽原告、被告海魂娱乐城及第三人于《资产临时占用费协议》中约定租赁期满后由被告海魂娱乐城将涉案租赁物交付第三人。但原告与第三人之间因《公有产权租赁合同》及其《补充协议》项下租赁物及相关设备的腾空、交还等事宜已产生纠纷，并在另案诉讼中。而原告作为涉案租赁物的出租人，亦负有收回租赁物的义务，但其明知被告海魂娱乐城已停止经营活动并不再支付租金，以被告海魂娱乐城应向第三人交付租赁物为由不主动接收涉案租赁物，致本案损失的扩大，亦存在部分过错。综合上述情况，并结合原告未能提供证据证明其已通知被告海魂娱乐城新一轮的承租人已确定的事实，一审法院对原告主张的滞纳金及违约金的诉请均不予支持，并酌情判令被告海魂娱乐城按每月25000元的标准向原告支付房屋占有使用费至实际腾空交还之日止。因被告厉秀青仅作为被告海魂娱乐城的委托代表人于《资产临时占用费协议》上签字，其并非涉案租赁物的承租人及占有使用人，原告主张被告厉秀青承担法律责任，没有依据，应不予支持。因原告无法明确被告海魂娱乐城占用房产范围内设备的情况，其诉请被告海魂娱乐城归还相关设备，一审法院不作处理。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第二百一十二条的规定，判决“一、被告温州市海魂娱乐城于本判决生效之日起三十日内腾空其承租的坐落温州市鹿城区海坦山55号房屋（建筑面积约700平方米），归还原告温州国际海员俱乐部；”“二、被告温州市海魂娱乐城于本判决生效之日起三十日内支付原告温州国际海员俱乐部房屋占有使用费（自2016年11月1日起至实际腾空归还租赁物之日止，按每月25000元计算）；”“三、驳回原告温州国际海员俱乐部的其他诉讼请求。”“若当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。”“案件受理费5800元，减半收取2900元，由原告温州国际海员俱乐部承担1250元，被告温州市海魂娱乐城承担1650元。”
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，并经过对一审期间当事人提交的证据的审核，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为，依《资产临时占用费协议》的内容，应认定海员俱乐部与海魂娱乐城就涉案租赁物达成租赁合同。该合同约定租赁期至下一轮承租人确定之日，即便在2016年5月25日下一轮承租人确定，海员俱乐部通知海魂娱乐城解除合同，也应给予合理的腾空时间。而海员俱乐部于2016年10月19日提起本案诉讼，但其已收取海魂娱乐城租金至2016年10月31日，海魂娱乐城系按合同约定支付租金有偿使用租赁物，故海员俱乐部主张海魂娱乐城占用租赁物侵犯其合法权利，没有依据，应不予支持。
关于双方就是否腾空及是否接受租赁物的争议，实际发生在本案审理期间。审理中，海魂娱乐城已向海员俱乐部明确表达其愿意腾空租赁物，海员俱乐部予以接受即可。至于腾空过程中的具体操作事宜，属于双方协商范畴，不属于本案争议，不能以此认为海魂娱乐城违反合同约定，更不属于侵权。而厉秀青并非合同当事人，无需承担责任。据此，海员俱乐部关于海魂娱乐城、厉秀青侵权需排除妨害、停止经营的主张不能成立；其要求海魂娱乐城支付30万元违约金，缺乏事实依据。但鉴于海魂娱乐城并未对一审判决第一项提出上诉，本院对该第一项予以维持。
关于海魂娱乐城在腾空之前是否需要支付租金的问题。对此，海魂娱乐城主张其已于2016年11月7日停止经营，并多次向德溢医院、海员俱乐部提出要求交接未果。鉴于海员俱乐部在租期未届至即起诉的情形，本院倾向于采纳海魂娱乐城的事实主张，认定系因海员俱乐部的原因导致租赁物未腾空，故酌情认定海魂娱乐城应再向海员俱乐部支付2016年11月该月的租金，按《资产临时占用费协议》约定，月租金为5万元。其余因未腾空租赁物所导致的损失，由海员俱乐部自行负担。
综上所述，对上诉人海员俱乐部、海魂娱乐城的其他上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条的规定，判决如下：
一、维持浙江省温州市鹿城区人民法院（2016）浙0302民初14131号民事判决第一项、第三项；
二、变更浙江省温州市鹿城区人民法院（2016）浙0302民初14131号民事判决第二项为：限温州市海魂娱乐城于本判决生效之日起十日内向温州国际海员俱乐部房屋支付5万元；
若温州市海魂娱乐城未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5800元，减半收取2900元；二审案件受理费5800元，均由温州国际海员俱乐部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘宏杰
审 判 员 刘伟达
审 判 员 蔡蓓蓓
二〇一七年六月二十九日
代书记员 李博武