四川省达州市通川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）通川刑初字第262号
公诉机关达州市通川区人民检察院。
被告人何兵，男，生于1972年8月19日，汉族，出生地四川省达州市达川区，初中文化，务农，住达州市达川区。2014年7月24日因涉嫌贩卖毒品罪被达州市公安局通川区分局刑事拘留，2014年8月29日被逮捕。现羁押于达州市看守所。
辩护人唐正淑，四川弘旺律师事务所律师。
辩护人何庆芳，四川弘旺律师事务所律师。
达州市通川区人民检察院以通川检公诉刑诉（2014）238号起诉书指控被告人何兵犯贩卖毒品罪，于2014年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员宋建峰出庭支持公诉。被告人何兵及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年7月24日9时许，被告人何兵窜至达州市通川区红旗路华阳大酒店楼上居民楼9楼一出租房贩卖冰毒后，被公安干警查获，当场从何兵身上缴获一包毒品疑似物，净重23.47克，经达州市公安局物证鉴定所检验鉴定，检出甲基苯丙胺。
经查，被告人何兵从2014年6月至案发止，多次在该出租屋内给吸毒人员何某某、周某某、黄某某、唐某、陈某某等人贩卖冰毒。公诉机关认为，被告人何兵违反国家毒品管制法规，以贩养吸被公安机关查获毒品23.47克，应当认定为贩卖的数量，其行为已触犯刑法第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院惩处。
被告人何兵对起诉书指控其于2014年7月24日被查获扣押的23.47克冰毒辩解是其非法持有，没有贩卖；对起诉书指控其从2014年6月至案发止，没有给何某某卖过毒品。
被告人何兵的辩护人的主要辩护意见是1、指控被告人何兵2014年7月24日被查获的23.47克冰毒用于贩卖的证据不足，既没有证据证明何兵当天有贩毒的故意，也没有其贩毒的相关证据证实，被扣押的毒品23.47可只能认定是何兵非法持有；2、指控被告人何兵从2014年6月开始多次向多名吸毒人员贩卖毒品属事实不清，证据严重不足，因为目前在案的没有查获的毒品、毒资证据，仅有被告人何兵的回忆性供述曾贩卖过毒品。故本案符合非法持有毒品罪的构成要件，被告人何兵也认罪，可以从轻处罚。
经审理查明：2014年7月24日9时许，被告人何兵窜至达州市通川区红旗路华阳大酒店楼上居民楼9楼一出租房贩卖冰毒后，被公安干警查获，当场从何兵身上缴获一包毒品疑似物，净重23.47克，经达州市公安局物证鉴定所检验鉴定，检出甲基苯丙胺。
同时查明，被告人何兵从2014年6月至案发止，多次在该出租屋内给吸毒人员何某某、周某某、黄某某、唐某、陈某某等人贩卖冰毒。被告人何兵系吸毒人员。
为证明上述事实，有公诉机关举证的下列证据予以证实。
1、受案登记表。证实2014年7月24日9时左右，达州市公安局通川区分局禁毒大队通过情报线索获悉：通川区红旗路“华阳”大酒店楼上居民楼9楼一出租屋有人聚众吸食毒品。该队民警立即前往该处进行检查，在该出租屋将涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人何兵抓获，当场缴获一包冰毒疑似物，净重23.47克。该局经审查于2013年9月26日立案侦查的事实。
2、立案决定书。证实达州市公安局通川区分局于2014年7月24日决定对何兵涉嫌贩卖毒品案立案侦查。
3、扣押决定书及扣押清单。证明公安机关决定从持有人何兵处扣押冰毒疑似物一包、手机一部。
4、毒品疑似物称量记录及指认照片。证明公安机关从持有人何兵处扣押冰毒疑似物一包经当场称量净重23.47克，何兵也当场进行了指认。
5、理化检验报告。证明被扣押的毒品疑似物检出成分为甲基苯丙胺。
6、现场检测报告。证实被告人何兵及被当场抓获的邹某某、吴某某、何某某、周某某、黄某某、肖余、唐某、陈某某均有吸食冰毒类毒品的事实。
7、被告人何兵的供述。供称其被警察抓获时当场从他住的那个房间缴获的冰毒有23.47克，这包冰毒是他头天晚上在达川区南外“涛园国际大酒店”附近找“唐拜儿”购买的，买来是用于自己吸食，并供称如果是继续准备卖的话，他就会把它们分成小包装拿起准备卖，但是他是拿来自己吸的，所以就不会分成小包装。
另供述在2014年6月初的一天，一个叫“李国儿”的男的给他打电话，找他拿一包冰毒并叫他到“华阳”大酒店楼下，他到后给“李国儿”打电话，“李国儿”就把他带到该楼9楼左边一户居民楼其中一个房间，他给他拿了一小包冰毒，然后他们就在房间里一起吸食。后来他又给“李国儿”送了几次冰毒到该出租房去，出租房有四、五个房间，后就他跟出组房的其他租户熟悉了，那些租户晓得他有冰毒，就都找他买，有时是给他打电话找他买冰毒，他再送过去，有时是他没事做跑到租房去耍，那些租户看到他，就直接找他买。除了他女朋友邹某某也在该处租的房间并且吸毒，其他人有“铁五儿”、“帅儿”、黄某、“尧尧”都吸毒，但不清楚他们到底是不是租房户，反正这些人都是经常在出租房里住宿、耍，他们全部都找他买过冰毒，次数记不清了，谁找他买他就送到哪个房间，反正这个人今天找他买一次，明天另一个人找他买一次，每个人都是隔两三天才会找他买一次冰毒，基本上每天他都会去出租房卖一次冰毒给他们。他们每次购买的都是一小包，份量多的他卖100元，份量少的卖80元，每一小包的份量大概就是两分到三分左右。被告人何兵当庭供述与何某某电话联系不是说的卖毒品，他根本就没有给何某某卖过毒品。
8、证人邹某某的证言。证实今天（2014年7月24日）公安机关她和何兵被抓获时，被收缴的冰毒她想就是何兵的。并证实何兵是她男朋友，他们是去年十月份认识的。她知道何兵是贩毒的，他们都吸食毒品。因为他们在一起接触的时间比较长又在耍朋友，在一起时就听到他接到陌生人的电话，向他购买毒品，他接到电话后，就马上下去把毒品送出去。她知道的在何兵处购买过毒品的有“李某某”、“三儿”、“东东”、“秋儿”等吸毒人员（不知道这些人的真实姓名）。她是亲眼看到的他们是现金交易。还证实何兵把冰毒购买回来后，就用电子称把冰毒分装成50元／小包、100元／小包、200元／小包，都是用透明塑料封口袋包装的，如果有人打电话购买，他就把这些毒品送出去。另证实何兵主要在市内（指通川区）贩卖，有时也在南外贩卖冰毒。
9、证人吴某某的证言。证实她耍得好的“萍萍”（指陈某某）在何兵处买过毒品，听别人说何兵是卖毒品的。
10、证人何某某见的证言。证实在2014年5、6月份他给何兵打过两次电话，向何兵购买100元的冰毒，这两次是何兵叫一个小仔儿给他送来的一小包用塑料封口袋装的冰毒，这两次都是把冰毒送到华阳那栋楼10楼出租房来交易的。
11、证人周某某的证言。证实他的外号叫“铁五儿”。他在今天（2014年7月24日）之前在同他们一起被传唤来的那个叫何兵处买过两次冰毒，每次都是买的100元一小包的冰毒。第一次是7、8天前的一个晚上11点左右，他在华阳十楼出租屋耍，看见何兵也在十楼出租屋，他给何兵100元钱，何兵给了他一个用透明塑料封口袋装的一小包冰毒，他当时给何兵说买个东西，他同意了，东西指的是冰毒。
12、证人黄某某的证言。证实别人也叫他黄某。他在何兵处买过两次冰毒，每次都是买的100元一小包的冰毒。第一次大概是2014年7月17日左右，他有个朋友来了，说要吸冰毒，但找不到人买，他朋友给了他100元钱叫他帮忙买100元的冰毒，他见何兵在十楼出租屋，也知道他在买，就在何兵耍的那个房间找何兵买了100元一小包的冰毒。第二次是2014年7月22日晚，有几个朋友到他房间耍，要吸冰毒，他见何兵在十楼出租屋打游戏，他又找何兵买了100元一小包的冰毒。两次都是付的现钱给何兵。
13、证人肖余的证言。证实黄某某、“铁五儿”（周某某）、“尧尧”在何兵处拿过冰毒，有时交钱，有时无钱就差起的。
14、证人唐某的证言。证实他在何兵处前后买过六、七回冰毒，一般都买的80元或100元一小包的，买来后都是在“华阳”九楼的出租房里吸食的。
15、证人陈某某的证言。证实其小名叫“萍萍”。她是2014年5月在通川区“华阳”大酒店的居民楼10楼“黑儿”开的私人出租房，租的1号单间，内有6个房间，这6个房间都是入住的吸毒人员，基本上每天都有一个叫何平（指何兵）的男子要来他们的租房内向这6个房间的吸毒人员卖冰毒。2014年7月19日9时许，她在何平手里买的100元钱的冰毒一小包，就在她租的1号房内烫吸的冰毒。今天我们一起被抓时听何平的女朋友在叫何兵，她才知道何平又叫何兵。
16、通话记录。证实被告人何兵的手机号码1838488****在2014年6月17日至2014年7月23日期间，与吸毒人员何仕见的手机号码1868289****有过频繁的通话记录，与吸毒人员周某某手机号码1529810****、吸毒人员唐某手机号码1828290****之间有过通话记录。
17、户籍信息。证实被告人何兵的基本身份情况。
上列证据，经当庭举证、质证，能够证实被告人何兵以贩养吸并多次向吸毒人员何某某、周某某、黄某某、唐某、陈某某等人贩卖冰毒的事实，且能够形成证据锁链，予以确认。
本院认为，被告人何兵违反国家毒品管制法规，以贩养吸并多次向多人出售冰毒，贩卖的毒品（含甲基苯丙胺）数量达10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。对被告人何兵辩解和其辩护人提出，公诉机关指控被告人何兵于2014年7月24日9时许被抓这次构成贩卖毒品罪的证据不足，应认定为构成非法持有毒品罪，及指控被告人何兵被抓获前多次向他人贩毒没有现场查获毒品、毒资，被告人何兵未作有罪供述的辩护意见。经查，公安机关从被告人何兵处当场查获的毒品23.47克，虽然无贩卖交易的行为，但被告人何兵本身就是吸毒人员，且有众多的吸毒人员证实在被抓获前多次在何兵处购买过冰毒，也有证据显示被告人何兵在公安机关对此作过有罪供述，对被告人何兵当庭否认曾向他人贩毒系翻供，且其未提供证据予以证实，故其翻供理由不能成立。对被告人何兵的辩解和其辩护人提出没有现场查获毒资，没有被告人何兵的有罪供述的辩护意见，与审理查明的事实不符，不予采纳。被告人何兵系以贩养吸人员，其被查获的冰毒23.47克应认定为被告人何兵贩卖毒品的数量。根据被告人何兵的犯罪事实、性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币10000元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月24日起至2024年7月23日止）。
二、没收涉案的毒品，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院者直接向四川省达州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈淑良
审 判 员 黎 斌
人民陪审员 邓莎丽
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 江晓霞
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。