新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终2047号
上诉人（原审原告）：乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司。住所地：乌鲁木齐市米东区小红沟口。
法定代表人：杨奎荣，乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司总经理。
委托诉讼代理人：徐珍，新疆鼎泽凯律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李肺子，男，1970年3月15日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市米东区。
委托诉讼代理人：黄淑华，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。
上诉人乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司（以下简称金汇邦公司）因与被上诉人李肺子劳动争议一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院(2018)新0109民初632号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭于2018年6月28日公开开庭进行了审理。上诉人金汇邦公司的委托诉讼代理人徐珍、被上诉人李肺子的委托诉讼代理人黄淑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金汇邦公司上诉请求：撤销一审判决，支持我单位一审全部诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实有误。因一审法院认定双方于2014年10月30日解除劳动关系、2015年3月25日再次入职的事实可印证我单位系季节性用工模式。一审法院对我单位于2014年10月30日与李肺子签有解除劳动合同证明书予以认定；对2015年11月1日我单位再次与李肺子签订解除劳动合同证明书，因李肺子受伤无法到场由其儿子代签产生双方劳动关系解除的效力，一审法院却未予认定，导致我单位与李肺子劳动关系已实际解除的事实被错误认定；二、李肺子的伤情绝非该次受伤所致，我单位对其九级伤残不予认可，一审法院对其病理性骨折的实际情况未于审理直接认定，故李肺子工伤待遇的支付责任不应由我单位全部承担；三、我单位属季节性用工，双方每年签订入职劳动合同与解除劳动关系证明书，一审法院认定按5个月计算经济补偿金与客观事实不符。即使支付只应计算一个月；同时，李肺子并未以未缴纳社会保险等理由通知我单位解除劳动关系，不符合法律规定用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。综上，请求二审法院依法改判。
李肺子辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。我与金汇邦公司劳动关系一直存续，受伤后被认定为工伤，伤残结论经单位复议亦予维持，故金汇邦公司的上诉理由不能成立，依法应予驳回。
金汇邦公司向一审法院起诉请求：1.不出具《解除劳动关系证明书》；2.不支付解除劳动关系的经济补偿金19,101.5元；3.不支付工伤保险待遇赔偿款169,632.83元，包括一次性伤残补助金31,257元、一次性医疗补助金31,157元、一次性伤残就业补助金66,765元、医疗费19,971.3元、停工留薪期工资18,291.13元、护理费1,126.4元、住院伙食补助费665元、鉴定费300元、交通费100元。
一审法院认定事实：2012年3月25日，李肺子到金汇邦公司从事陶瓷刷釉工工作。工作期间，金汇邦公司未缴纳李肺子各项社会保险费，双方于2015年3月27日签订劳动合同，但约定工作时间自2015年3月25日起至2015年11月30日止。2014年10月30日，金汇邦公司与其员工包括李肺子在内共同办理了《解除劳动合同证明书》；2015年11月1日，金汇邦公司与其员工办理《解除劳动合同证明书》，李肺子之子李者不注明：代签。2015年10月11日，李肺子在金汇邦公司工作时受伤，当日被送往新疆维吾尔自治区人民医院第一次住院9天，10月20日出院后即在该院再次住院至11月9日，共计住院20天，出院后该院分别出具《疾病证明书》：共计全休3个月。李肺子自2015年10月11日至11月9日出院共计支出医疗费14,814.02元。2017年6月5日至6月14日，李肺子再次住院9天，出院时医嘱：全休1个月，住院期间陪护8天；李肺子为此支出医疗费5,157.23元;以上李肺子共计支出医疗费19,971.25元。
2016年12月2日，李肺子经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤；2017年5月24日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会认定李肺子为伤残九级，李肺子为此支出300元；金汇邦公司对李肺子的伤残等级不服，向新疆维吾尔自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；2017年11月30日，该委维持李肺子原伤残级别。双方均认可李肺子受伤前月平均工资为3,473元。
2017年8月16日，李肺子申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会作出米劳人仲字(2017)285-2号仲裁裁决书：一、双方当事人于2017年8月16日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由被申请人（即本案金汇邦公司）支付申请人（本案李肺子）解除劳动关系的经济补偿金19,101.5元；三、由被申请人支付申请人各项工伤保险待遇费用共计169,632.83元，包括一次性伤残补助金31,257元，一次性工伤医疗补助金31,157元，一次性伤残就业补助金66,765元，医疗费19,971.3元，停工留薪期工资18,291.13元，护理费1,126.4元，住院伙食补助费665元，鉴定费300元，交通费100元；四、驳回申请人的其他仲裁申请。金汇邦公司不服上述裁决，遂提起本案诉讼；同时对米劳人仲字(2017)285-1号仲裁裁决不服，提起撤销之诉，经2018年4月11日乌鲁木齐市中级人民法院（2018）新01民特35号民事裁定：驳回申请。
一审法院认为，一、关于李肺子的入职时间及解除劳动关系时间问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。金汇邦公司未提交由其掌握、保管的工资表、考勤表，其提交的2014年10月30日《解除（或终止）劳动合同（关系）证明书》只能证实2014年双方劳动合同的终止时间为2014年10月30日，2015年11月1日的《解除（或终止）劳动合同（关系）证明书》并非李肺子本人签字，李肺子亦认为其并未委托其子李者不代签该证明书，且李肺子当时处于工伤医疗期内，依法双方不应当解除劳动关系；李肺子于2017年8月16日申请劳动仲裁，故一审法院以李肺子陈述的2012年3月25日作为李肺子的入职时间，其工作时间为2012年3月25日至2014年10月30日，2015年3月25日至2017年8月16日双方解除劳动关系，双方共同办理《解除劳动关系证明书》。
二、关于李肺子工伤保险待遇问题。金汇邦公司未依法给李肺子缴纳工伤保险费，故李肺子的工伤保险待遇赔偿责任由金汇邦公司承担。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定：九级伤残职工，劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动(聘用)关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。九级伤残职工分别按15个月和7个月计发。《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。李肺子共计三次住院38天，出院医嘱全休4个月，住院期间护理8天,李肺子停工留薪期共计5个月零8天，李肺子对仲裁裁决认可，故金汇邦公司应支付李肺子工伤保险待遇：一次性伤残补助金31,257元（3,473元×9个月），一次性工伤医疗补助金31,157元（4,451元×7个月），一次性伤残就业补助金66,765元（4,451元×15个月），停工留薪期工资18,291.13元【3,473元×（5+8÷30）】，护理费1,126.4元（4,224元÷30×8天），医疗费19,971.25元，住院伙食补助费684元（18元/天×38天），鉴定费300元；交通费，结合李肺子的伤情，一审法院酌定100元。金汇邦公司并未对李肺子的认定工伤决定书提起行政诉讼，其已对李肺子的伤残等级提出重新鉴定，经鉴定维持原鉴定结论，故金汇邦公司对李肺子的工伤及伤残等级不认可，依据不足。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，金汇邦公司未依法为李肺子缴纳社会保险费，且只同意支付一个月的解除劳动关系的经济补偿金，但结合上述法律规定，李肺子自2012年3月25日入职至2014年10月30日，2015年3月25日至2017年8月16日双方解除劳动关系，故金汇邦公司应支付李肺子5个月解除劳动关系经济补偿金17365元（3473元×5个月）。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条、第二十九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、驳回乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司的诉讼请求；二、乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司与李肺子于2017年8月16日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；三、乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司支付李肺子各项工伤保险待遇款共计169651.78元，包括：一次性伤残补助金31257元（3473元×9个月），一次性工伤医疗补助金31157元（4,451元×7个月），一次性伤残就业补助金66,765元（4,451元×15个月），停工留薪期工资18,291.13元〔3,473元×（5+8÷30）〕，护理费1,126.4元（4,224元÷30×8天），医疗费19,971.25元，住院伙食补助费684元（18元/天×38天），鉴定费300元，交通费100元，于判决生效后十日内付清；四、乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司支付李肺子解除劳动关系经济补偿金17,365元（3,473元×5个月），于判决生效后十日内付清。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求均未提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致。
本院另查明，（2017）米劳人仲字第285-1号终局仲裁裁决：…由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴李肺子2012年4月至2017年8月的养老、失业保险费，产生的利息由金汇邦陶瓷承担…
本院认为，一、关于劳动合同存续时间问题。因生效法律文书（2017）米劳人仲字第285-1号仲裁裁决金汇邦公司补缴李肺子2012年4月至2017年8月的养老、失业保险费，该裁决内容属对双方劳动关系存续期间的确认。金汇邦公司上诉称李肺子于2014年3月入职后按季节性用工，劳动关系分段建立，至2015年11月1日双方已解除劳动关系的主张，与生效法律文书确认双方劳动关系存续的期间不符，本院不予采信。一审法院按李肺子陈述的入职时间及申请仲裁主张解除劳动关系作为双方解除劳动的时间，并无不当，本院予以维持。
二、关于工伤保险待遇责任的承担问题。李肺子构成工伤并达九级伤残的事实有工伤认定决定书及伤残等级鉴定结论为证。《工伤保险条例》第二十六条规定，申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。根据此规定，金汇邦公司对李肺子伤残等级因存疑再次申请鉴定后，已由复核机关作出维持原伤残等级的鉴定结论。因该结论系最终结论，属李肺子伤残等级鉴定程序的启动及认定已经完结，产生金汇邦公司须按此鉴定结论承担工伤待遇赔偿责任的法律后果。金汇邦公司上诉称一审法院未审查李肺子伤情的实际情况即按九级伤残判决其承担全部责任错误，本院认为，伤残等级鉴定结论并不属于人民法院审查范围，人民法院依据法律规定有权进行鉴定的部门所作出的最终鉴定结论进行判决，合法有据，故对金汇邦公司的该项上诉理由依法不予支持。一审法院依据《工伤保险条例》关于工伤职工达九级伤残应享待遇的相关规定，按双方均无异议的李肺子工资标准、住院医疗费及全休时间等，在李肺子对仲裁裁决工伤赔偿金额无异议的情形下，判决金汇邦公司因未为李肺子缴纳工伤保险而承担相关工伤保险待遇的支付责任，合法有据，本院亦予维持。
三、关于经济补偿金是否支付问题。李肺子以未缴纳社会保险为由主张经济补偿金，但未提交证据证实就此事项向金汇邦公司予以申明，二审庭审中亦认可受伤后再未到金汇邦公司告知上述事项，根据用人单位向劳动者支付经济补偿金须符合法律规定的相关情形，李肺子在离开金汇邦公司时并未明确以口头或书面形式告知金汇邦公司因欠缴社会保险而解除劳动关系，故其主张经济补偿金的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定劳动者以未依法缴纳社会保险提出与用人单位解除劳动关系，用人单位应支付经济补偿金的情形，但金汇邦公司自仲裁至二审期间均同意支付一个月经济补偿金，故本院对其上诉主张不应支付经济补偿金的请求部分予以支持。一审法院判决支付经济补偿金不当，本院予以纠正。
综上，一审法院认定事实清楚，适用法律不当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市米东区人民法院(2018)新0109民初632号民事判决第二项：“乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司与李肺子于2017年8月16日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》”、第三项：“乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司支付李肺子各项工伤保险待遇款共计169651.78元，包括：一次性伤残补助金31257元（3473元×9个月），一次性工伤医疗补助金31157元（4,451元×7个月），一次性伤残就业补助金66,765元（4,451元×15个月），停工留薪期工资18,291.13元〔3,473元×（5+8÷30）〕，护理费1,126.4元（4,224元÷30×8天），医疗费19,971.25元，住院伙食补助费684元（18元/天×38天），鉴定费300元，交通费100元，于判决生效后十日内付清”；
二、撤销乌鲁木齐市米东区人民法院(2018)新0109民初632号民事判决第一项：“驳回乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司的诉讼请求”；
三、变更乌鲁木齐市米东区人民法院(2018)新0109民初632号民事判决第四项：“乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司支付李肺子解除劳动关系经济补偿金17,365元（3,473元×5个月），于判决生效后十日内付清”为“乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司支付李肺子解除劳动关系经济补偿金3,473元（3,473元×1个月），于判决生效后十日内付清”。
上述乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司应履行款项，于本判决生效之日起指定期间逾期不付，则按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费5元（乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司预交10元），由乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司负担，余款5元由一审法院予以退还；二审案件受理费10元（乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司已预交），由乌鲁木齐市金汇邦陶瓷有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 韩 璟
审判员 张惠君
审判员 胡 颖
二〇一八年七月四日
书记员 田 丽