台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1002刑初677号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人洪某甲，于浙江省台州市，农民。1991年5月20日因犯抢劫罪被判处免于刑事处分；1995年12月21日因犯流氓罪被判处有期徒刑一年；2005年12月21日因赌博被罚款人民币2千元；2005年3月4日因犯非法拘禁罪被判处有期徒刑一年六个月，2005年10月17日刑满释放；2013年11月14日因吸毒被行政拘留15日。2016年2月19日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年3月25日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
辩护人，浙江星海律师事务所律师。
被告人何某甲，于浙江省台州市，农民。2002年12月13日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2005年5月30日因赌博被罚款人民币3千元；2005年11月17日因犯赌博罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，与前罪合并执行有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元；2011年10月19日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元，2012年3月11日刑满释放。2016年3月24日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年4月22日经台州市椒江区人民检察院批准被逮捕。现羁押于台州市看守所。
被告人何某乙，于浙江省台州市，农民。2006年6月29日因犯妨害公务罪、赌博罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万五千元；2012年2月24日因犯开设赌场罪被判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币七万元。2016年3月17日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
被告人何某丙，于浙江省台州市，农民。2016年3月31日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同年4月25日被取保候审。
被告人何某丁，于浙江省台州市，农民。2016年4月25日因本案被台州市公安局开发区分局刑事拘留，同年5月6日被取保候审。
被告人杨某，于浙江省台州市，农民。2016年5月9日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
被告人何某戊，于浙江省台州市，农民。2016年4月27日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
被告人应某甲，于浙江省台州市，小学，农民。2016年2月18日因本案被台州市公安局椒江分局行政拘留10日并处罚款人民币500元，同年3月31日被取保候审。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉〔2016〕636号起诉书指控被告人洪某甲犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人何某甲、何某乙犯寻衅滋事罪，被告人何某丙、何某丁、杨某、何某戊、应某甲女犯开设赌场罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员项卫兵、被告人洪某甲及其辩护人、被告人何某甲、何某乙、何某丙、何某丁、杨某、何某戊、应某甲女到庭参加了诉讼。现已审理终结。
经审理查明，一、寻衅滋事罪
2014年3月23日15时40分许，被告人洪某甲因开车斗气，驾驶浙J×××××红色马自达轿车尾随追上毛某驾驶的浙J×××××银色别克凯越轿车，并将对方逼停在椒江区章安街道下洋村路口，随后被告人洪某甲即下车殴打毛某及其同车人员章某。被告人何某甲、何某乙和何佳利、何林辉（均另案处理）等人在旁边看到后上前帮忙，与被告人洪某甲一起殴打毛某及其同车人员章某、朱某乙，致三人受伤。经鉴定，毛某、章某、朱某乙的损伤均为轻微伤。
2016年2月19日，被告人洪某甲在椒江区葭芷街道新明半岛地下车库被民警抓获。2016年3月24日，被告人何某甲到椒江公安分局章安派出所投案。
2016的3月17日，被告人何某乙到椒江公安分局章安派出所投案。到案后，被告人何某乙协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人一名。案发后，被告人洪某甲、何某甲、何某乙已赔偿被害人损失取得被害人谅解。
上述事实，被告人洪某甲、何某甲、何某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、照片、证人陈某甲、叶某的证言、被害人毛某、朱某乙、章某的陈述、同案犯何佳利、何林辉的供述、辨认笔录、到案经过、行政处罚决定书、刑事判决书、释放清单、刑满释放证明书，人体损伤程度鉴定书、视频监控材料、谅解书、立功材料等证据证实，足以认定。
二、开设赌场罪
1、2015年12月初开始，被告人洪某甲伙同李欠顺（另案处理）在椒江区章安街道西洋村开设“捺六命”形式的赌场，招揽赌博人员参与赌博，从中抽头获利，并雇佣被告人何某丙为赌场望风。该赌场开设1个月左右，期间抽头获利人民币30000元。其中，该赌场在被告人杨某经营的郑达园小店开设半个月左右，被告人杨某个人非法获利人民币3000元；在西洋村029号被告人何某戊家中开设半个月左右，被告人何某戊个人非法获利人民币2000元。
2、2016年1月中旬，被告人洪某甲单独在椒江区章安街道西洋村开设“捺六命”形式的赌场，并雇佣被告人何某丙、何某丁为赌场望风。至2016年2月17日，该赌场被公安机关查获，当场抓获参赌人员22人。该赌场开设1个月左右，期间抽头获利约人民币15000元。其中，该赌场在被告人何某丙联系的杨寇凤（另案处理）家开设半个月左右，在被告人应某甲女经营的李继米小店开设半个月左右，被告人应某甲女个人非法获利人民币3000元。被告人何某丁为该赌场望风10天，期间赌场抽头获利人民币5000余元，其个人非法获利人民币1000元。
而被告人何某丙为上述两个赌场望风40天，个人非法获利人民币4000元。
另查明，被告人何某丙、何某丁、杨某、何某戊、应某甲女各自参与期间，赌场参赌人数累计至少20多人。
2016年3月31日，被告人何某丙到椒江公安分局章安派出所投案。2016年3月31日，被告人应某甲女在椒江区章安街道西洋村小店内被民警抓获，后退出违法所得计人民币3000元。2016年4月25日，被告人何某丁在椒江区章安街道西洋村043号门口被民警抓获，后退出违法所得计人民币1000元。2016年4月26日，被告人何某戊在椒江区章安街道西洋村029号被民警抓获后退出违法所得计人民币2000元。2016年5月9日，被告人杨某到椒江公安分局章安派出所投案并退出违法所得计人民币3000元。
在审理期间，被告人洪某甲的亲属代其退出人民币40000元；被告人何某丙退出违法所得计人民币4000元。
上述事实，被告人洪某甲、何某丙、何某丁、杨某、何某戊、应某甲女在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、扣押笔录、扣押决定书、证人陶某、李某甲、李某乙、郑某甲、应某乙、洪某乙、王某甲、陈某乙、郑某乙、罗某甲、何某己、陈某丙、罗某乙、郑某丙、郑达标、李某丙、王某乙、郑某丁、朱某甲、陈某丁、何某庚、罗某丙、叶某的证言、检查笔录及照片、辨认笔录、到案经过、行政处罚决定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人洪某甲、何某甲、何某乙结伙随意殴打他人，致3人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。被告人洪某甲单独或与人结伙，以营利为目的，开设赌场，非法获利共计人民币45000元；被告人何某丙、何某丁、杨某、何某戊、应某甲女明知他人以营利为目的开设赌场，仍为赌场提供帮助，期间赌场参赌人数累计至少20多人，其中何某丙参与期间赌场非法获利人民币35000元，何某丁参与期间赌场非法获利人民币5000元，杨某、何某戊参与期间赌场非法获利人民币15000元，应某甲女参与期间赌场非法获利人民币7500元，其行为均已构成开设赌场罪。被告人洪某甲有犯罪前科，酌情予以从重处罚。在寻衅滋事犯罪中挑起事端殴打他人，予以从重处罚，已赔偿被害人损失取得谅解，酌情予以从轻处罚。在开设赌场犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；已退出违法所得，予以从轻处罚。被告人洪某甲一人犯数罪，应予数罪并罚；当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人何某甲在前罪有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，予以从重处罚；案发后主动到案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，予以从轻处罚。被告人何某乙有犯罪前科，酌情予以从重处罚；有自首情节，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人一名，有立功表现，予以从轻处罚。被告人何某丙、何某丁、杨某、何某戊、应某甲女在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚；已退出违法所得，酌情予以从轻处罚。被告人何某丙、杨某有自首情节，予以从轻处罚。被告人何某丁、何某戊、应某甲女认罪态度好，酌情予以从轻处罚。根据其犯罪情节和悔罪表现，决定对被告人何某丙适用缓刑；对被告人何某丁、杨某、何某戊、应某甲女适用管制刑。为了维护社会管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十九条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第三十八条、第四十一条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人洪某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币六万元；决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币六万元；已退出的违法所得计人民币三万二千元予以没收，上缴国库（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年二月十九日起至二O一八年二月十八日止。罚金限在判决发生法律效力第二日起十日内缴纳）。
二、被告人何某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年三月二十四日起至二O一六年九月二十三日止）。
三、被告人何某乙犯寻衅滋事罪，判处拘役三个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日）。
四、被告人何某丙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年三个月，并处罚金人民币八千元；已退出的违法所得计人民币四千元予以没收，上缴国库（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
五、被告人何某丁犯开设赌场罪，判处管制六个月，并处罚金人民币三千元；已退出的违法所得计人民币一千元由扣押机关予以没收，上缴国库（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
六、被告人杨某犯开设赌场罪，判处管制八个月，并处罚金人民币六千元；已退出的违法所得计人民币三千元予以没收，上缴国库（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
七、被告人何某戊犯开设赌场罪，判处管制八个月，并处罚金人民币五千元；已退出的违法所得计人民币二千元予以没收，上缴国库（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
八、被告人应某甲女犯开设赌场罪，判处管制十个月，并处罚金人民币六千元；已退出的违法所得计人民币三千元予以没收，上缴国库（管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 陶厘聂
人民陪审员 林美琴
人民陪审员 王 星
二〇一六年七月二十五日
代书 记员 郭振乾
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第三百零三条开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚。有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三十八条管制的期限，为三个月以上二年以下。
第四十一条管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。