陕西省商洛市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）陕10刑终51号
原公诉机关洛南县人民检察院。
上诉人(原审被告人)冀录会，男，1970年12月18日出生，汉族，大学文化。2015年3月23日因涉嫌受贿被洛南县人民检察院传唤留置，同年3月26日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年4月9日被逮捕。现羁押于洛南县看守所。
洛南县人民法院审理洛南县人民检察院指控被告人冀录会犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪一案，于2016年5月20作出(2015)洛南刑初字第00153号刑事判决。宣判后，冀录会不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理,现已审理终结。
原判认定，2010年9月至2014年12月，被告人冀录会在担任洛南县县城水厂厂长期间，利用职务上的便利，在浙江金耐普冷却塔有限公司西安分公司采购净水剂、消毒剂等净水器材过程中，通过与该公司实际负责人杨某某事先约定消毒剂、净水剂等器材的提成比例后，先后分14笔，通过现金领取和银行转账的方式从浙江金耐普冷却塔有限公司西安分公司非法获取回扣款413400元，并要求该公司为其虚加采购数量，虚开销售发票，先后分10笔，将虚开的发票在洛南县县城水厂入账报销，骗取公共资金175335元。
2014年8月至2014年12月31日，被告人冀录会在负责修建洛南县县城水厂应急水源庵底抽水站项目过程中，利用职务便利，在采购PE管材、水泵、配电设备等材料期间，非法收受PE管材供应商陕西永大基建设备有限责任公司法定代表人孙某某贿赂50000元；通过水泵经销商魏某某虚开发票158575元，扣除实际货款92000元，魏某某将剩余66500元（扣除转账费用75元）通过银行转账返还冀录会，该冀予以侵吞；通过水电器材经销商林某某虚开发票202850元，扣除从林某某处购买的配电柜及阀门等器材实际货款28575元，扣除从王某某处购买配电设备的实际货款45000元，扣除税款1万元，林某某将剩余119275元凑整给付冀录会120000元，该冀予以侵吞。
被告人冀录会于2013年7月12日、2013年8月16日、2014年5月7日，分8笔，通过工商银行网银从洛南县县城水厂对公账户上将400000元转入个人账户，用于个人股票交易，进行营利活动。后被告人冀录会于2014年7月2日、7月28日，9月22日，陆续将挪用的400000元公款通过网上银行转回洛南县县城水厂公户。
综上，被告人冀录会利用职务便利，采取虚开发票报账方式侵吞公共资金人民币361110元；非法收受他人贿赂人民币463400元；又利用职务便利，挪用公款人民币400000元，进行营利活动。
到案后，被告人冀录会在检察机关掌握其受贿线索针对的犯罪事实不成立的情况下，主动交代了检察机关尚未掌握的受贿463400元的犯罪事实，同时主动交待了检察机关尚未掌握的骗取公共资金361110元的犯罪事实，并将贪污、受贿的赃款700000元退缴检察机关，剩余赃款124510元尚未退缴。案发前，被告人冀录会已将所挪用的400000元公款全部归还。
据上事实，原审认为，被告人冀录会身为国家事业单位工作人员，利用担任领导职务的便利，采取虚开发票报账的方式，多次骗取公共资金361110元；利用职务便利，多次非法收受他人贿赂463400元，为他人谋取利益；又利用职务便利，挪用公款400000元，进行营利活动，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪、挪用公款罪。根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第六条的规定，贪污、受贿数额均属巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产；挪用公款数额较大，依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关指控被告人冀录会犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪的事实成立，本院予以支持。到案后，被告人冀录会在检察机关所掌握线索针对其受贿的犯罪事实不成立的情况下，主动交代了检察机关尚未掌握的受贿463400元的犯罪事实，同时又主动交代了检察机关尚未掌握其骗取公共资金361110元的犯罪事实，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，其所犯的贪污罪、受贿罪以自首论，且对挪用公款的犯罪事实能当庭自愿认罪，认罪态度较好，并将贪污、受贿的赃款70万元退缴，所挪用的公款全部归还，故辩护人请求对其所犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪从轻处罚的辩护观点和理由，符合法律规定，予以采纳，但请求对被告人冀录会所犯贪污罪、受贿罪减轻处罚的辩护观点，考虑到其犯多罪的社会危害性及贪污、受贿的次数、手段、账款124510元尚未退缴等因素，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三百八十四条第一款、第三百八十五条、第三百八十六条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第三款、第九十三条第二款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：一、被告人冀录会犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金20万元；犯受贿罪判处有期徒刑三年又三个月，并处罚金20万元；犯挪用公款罪判处有期徒刑九个月。决定执行有期徒刑六年又六个月，并处罚金40万元。二、剩余赃款124510元，继续予以追缴。
冀录会上诉提出：1、一审判决对其贪污数额认定有无误，其为水厂的公务支出共7笔83092元，应从贪污总额中扣减，而一审未予扣减；2、一审认定林某某将剩余119275元凑整给付冀录会12万元，该冀予以侵吞，该数额认定仅依据林某某证言，而实际数额应为10万。3、一审量刑过重。请求二审重新审理,作出公正判决。
经审理查明，原判认定上诉人冀录会犯贪污罪、受贿罪、挪用公款罪的事实清楚、正确，有经一审开庭举证、质证的下列证据证实：
中共洛南县纪律检查委员会案件移送函、洛南县人民检察院立案决定书、办案说明及到案经过、洛南县公安局城关派出所户籍证明信、洛南县编制委员会洛编发（1993）07号文件、洛南县人事和劳动社会保障局洛人劳发（2007）83号文件、洛南县水务局、财政局洛水字（2014）55号文件、洛南县水务局（2014）115号文件、陕西永大基建设备有限责任公司及浙江金耐普冷却塔有限公司西安分公司营业执照、发货单及附件、浙江金耐普冷却塔有限公司西安分公司虚开发票及回扣情况一览表、洛南县人民检察院查询存款、汇款通知书及回执、被告人冀录会个人账户资金变动流水情况、洛南县县城水厂银行存款对账单及中国工商银行客户存款对账单、会计凭证、记账凭证、报账发票、往来户明细表、魏某某提供的报价单、手机短信内容、工商银行明细、工业品买卖合同书等书证；证人杨某某、孙某某、林某某、魏某某、程某某、何某某等人证言；被告人冀录会的供述等证据在卷佐证。
上述证据，来源合法，内容客观真实，经本院审理予以确认。
本院认为，上诉人冀录会身为国家事业单位工作人员，利用其担任领导职务之便，采取虚开发票报账的方式，多次骗取公共资金361110元；利用职务便利，多次非法收受他人贿赂463400元，为他人谋取利益；又利用职务便利，挪用公款400000元，进行营利活动，其行为已分别构成贪污罪、受贿罪、挪用公款，依法应予惩处并实行数罪并罚。冀录会上诉提出，其虚开发票报账所得的361110元，其中有7笔83092元用于单位公务支出，应从贪污总额中予以扣减之理由，经查，无证据证明其贪污所得赃款中有83092元用于单位公务支出，且根据法律规定，将贪污所得赃款用于单位公务支出的，不影响贪污罪的认定，故其上诉要求扣减贪污数额之理由，因无事实和法律依据，本院不予支持。对冀录会上诉称，一审认定林某某将剩余119275元凑整给付冀录会12万元，该冀予以侵吞，该数额认定仅依据林某某证言，而实际数额应为10万，经查，上诉人在侦查阶段多次供述，其通过林某某虚开发票套取资金，后经二人算账，林要付给其11万多元，但林某某只给了10万，还欠1万多元，至今未给，该供述与证人林某某证言能够相互印证，林某某证明,我们算账后，扣除货款和税金，应付给冀录会119275元，考虑到冀录会平时待我很好，这次我又赚了，我把他当朋友，少挣一点没关系，我就按照12万元给冀录会了，但当天打牌输得很惨,实际上只给了他10万元,还欠冀录会2万元。一审结合二人供证分析认定林某某付给冀录会12万是正确的，该上诉理由亦不能成立。冀录会还提出，一审量刑过重，经查，一审量刑时，对其所犯的贪污罪、受贿罪以自首论，对挪用公款的犯罪事实能当庭自愿认罪，认罪态度较好，并将贪污、受贿的赃款70万元退缴，所挪用的公款全部归还等量刑情节已予充分考虑，并考虑到其犯数罪的社会危害性及贪污、受贿的次数、手段、赃款124510元尚未退缴等因素，已对其从轻判处,故该上诉理由不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 余高奇
审判员 周鹏飞
审判员 庞 娟
二〇一六年六月二十三日
书记员 汪 晶