广东省潮州市潮安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5103刑初277号
公诉机关广东省潮州市潮安区人民检察院。
被告人许加英（自报），曾用名许家英，女，1971年10月3日出生，出生地福建省建阳市，汉族，小学文化，经商，户籍地福建省建阳市。因本案于2016年3月29日被刑事拘留，2016年4月8日被逮捕。
辩护人陈松潮，广东小何律师事务所律师。
广东省潮州市潮安区人民检察院以潮安检刑诉（2016）268号起诉书指控被告人许加英犯开设赌场罪，于2016年7月1日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2016年7月27日公开开庭进行了审理，因被告人许加英在庭审中对检察机关指控的主要事实予以否认，本院于2016年7月27日决定本案不宜适用简易程序审理后，于同日再次公开开庭审理了本案。广东省潮州市潮安区人民检察院指派代理检察员陈韩江出庭支持公诉，被告人许加英及其辩护人陈松潮到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省潮州市潮安区人民检察院指控：
被告人许加英于2014年12月开始，在潮州市潮安区凤塘镇和安村其经营的“华隆购物”超市内，摆设由同案人（另案处理）提供，具有退币、退分等赌博功能的电子赌博机“老虎机”、“礼品机”各一台，供参赌人员赌博，从中获利，至2016年3月29日被公安机关查获，现场抓获被告人许加英与参赌人员彭某（已行政处罚），查扣电子赌博机、赌博机代币、笔记本等物品。至案发，被告人许加英合伙经营赌场共获利人民币48137元，被告人许加英分得人民币28906元。
公诉机关认为，被告人许加英以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人许加英归案后，如实供述自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。建议对被告人许加英判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。
公诉机关对其指控向法庭提供的证据有物证、证人证言，被告人的供述与辩解，勘验、检查、辨认笔录及相关书证材料。
被告人许加英辩称：其获利数额没有起诉书指控的那么多，起诉书指控的数额没有减去兑换给参赌人员的钱和被欠的钱。
被告人许加英的辩护人辩护称：一、公诉机关指控被告人许加英开设赌场情节严重的事实不清、证据不足。按照被告人许加英笔记本记录的内容，应当认定其从2014年12月26日至2016年2月26日累计产生积分504850分，按每10分1元计算，只能认定共产生赌资50485元。二、被告人许加英在公安机关到现场检查时主动上前了解情况，在公安机关尚未掌握相关犯罪事实的情况下接受口头传唤，后主动交代自己的犯罪事实，应当认定其有自首情节，依法可以减轻或者从轻处罚。三、被告人许加英的主观恶性不深，系初犯、偶犯，悔罪表现良好，依法可以从轻处罚。
经审理查明：
2014年12月份，被告人许加英与同案人（另案处理）为营利，经事先合谋，由同案人提供具有退币、退分等赌博功能的电子赌博机“老虎机”、“礼品机”各一台，后设置在潮州市潮安区凤塘镇和安村许加英经营的“华隆购物”超市内，招引参赌人员到该处赌博，并从中获利。赌场经营至2016年3月29日被公安机关查获，公安机关在现场抓获被告人许加英与参赌人员彭某（已行政处罚），并查扣上述电子赌博机2台、游戏币1879枚、塑料香烟卡28张、记账本1本、赃款人民币20元及赌资人民币122元。至被公安机关查获时止，被告人许加英合伙经营赌场获利共计人民币48137元，被告人许加英分得赃款共计人民币28226元。
以上事实，有以下经开庭举证、质证的证据证实：
1、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单及拍照、记账本，证实公安机关于2016年3月29日12时30分对潮州市潮安区凤塘镇和安村交警中队附近华隆购物超市进行当场检查，现场查获涉嫌赌博违法嫌疑人许加英、彭某，并查获许加英用于赌博的电子赌博机2台、游戏币1873枚、塑料香烟卡28张、记账本1本、人民币20元，同时，查获彭某用于赌博的游戏币6枚和身上人民币122元。查获的记账本中记载了2014年12月26日至2016年2月26日赌博机的总利润记录共44条，累计积分504850分，积分后面记载的数额累计为“48137=19911”。
2、现场勘验笔录、现场示意图、现场相片，证实现场的方位及其概况。
3、证人彭某的证言，证实其经常去凤塘镇交警中队附近的华隆超市买东西，有一次买东西时看到有人在以“苹果机”赌博，后其于2015年8、9月份开始也向老板买了游戏币以“苹果机”赌博，至今有二十次左右，有两三次赢十几块钱，其他都是输，有时输四、五十块钱。2016年3月29日中午，其到“华隆超市”，用20元向超市的女老板购买了20个专用的游戏币，后投了14个币到大的“苹果机”里，都输光了，身上剩下6个币，后同志到超市里查处，将其和超市的女老板抓获并口头传唤到凤塘派出所。游戏币是向超市的女老板买的，1元可以买1个游戏币，1个游戏币等于10分。超市里有一大一小两台“苹果机”，大的“苹果机”名称是“喜从天降之水果乐翻天”，进币后屏幕会显示分数，每一个游戏币等于10分，每次最少押1分，按下启动键就可以开奖。有三种玩法，一种是押图案或颜色，一种是押单双，一种是押大小。押图案赔率为“苹果”押1分中的话赔5分，“芒果”、“橘子”、“铃铛”这三种有分大小，大的押1分赔10分，小的押1分赔2分，“西瓜”、“双7”、“星星”也分大小两种，大的押1分赔20分，小的1分赔2分，“大老王”有3种，分别为30倍、60倍、120倍。押颜色赔率最低2倍，最高30倍。押单双和大小的赔率都是一赔一。大的“苹果机”上面有“A、B、C”三个按键，A键代表双喜牌香烟，B键代表云烟香烟，C键代表中华牌香烟，按下对应的键，“苹果机”里就会掉落对应的香烟纸板，拿着纸板可以找老板换对应的烟。每110分等于一包双喜牌香烟，每210分等于一包云烟香烟，每450分等于一包中华牌香烟。每10分换1元现金。小的“苹果机”名称其不清楚，进币后屏幕会显示分数，每个游戏币等于10分，每次最少押1分，按下启动键就可以开奖。只能押图案，图案和大的“苹果机”一样，赔率差不多，区别在于小的“苹果机”的“芒果”、“橘子”、“铃铛”、“西瓜”、“双7”、“星星”开到小的1赔3分，“大老王”的赔率是25倍、50倍、120倍。小的“苹果机”可以退币，1个游戏币可以换1元现金。华隆超市的经营者是一个年龄50岁左右的福建女子，与其一同被传唤至派出所。同志现场扣押了两台“苹果机”、超市里的游戏币、本人身上的人民币122元和6个游戏币。其身上的人民币是用于赌博的。经照片辨认，证人彭某指认许加英就是华隆超市的女老板。
4、证人苏某的证言，证实许加英自2008年向其祖父租用潮安区凤塘镇安揭公路和安村界凤塘交警中队左侧的厝地，后一直在该处经营华隆超市。2016年3月29日警察到华隆超市查处电子赌博机，现场查处了两台电子赌博机、电子币等物，还把许加英和另外一个参赌的男子带回派出所。该男子在超市内用赌博机参赌。经照片辨认，证人苏某对许加英作了指认，并指认彭某就是在华隆超市里参赌的外省男子。
5、被告人许加英的供述，陈述其在凤塘镇和安村经营华隆购物超市。2014年12月份，有一名本地男子到华隆购物超市找本人，商量由他提供电子赌博机放置到超市内供人赌博，赢利后两人平分。其当时想多赚点钱就答应他。之后该男子提供两台电子赌博机到华隆购物超市内摆放，其提供电源、照明，并负责日常管理、经营，他不定时过来打开赌博机记分，后两人将经营赌博机所赚的钱分掉。一直经营到2015年5月3日，其二人结算完后，其跟该本地男子商量其要从获利中分六成，他答应后就按新的分成比例，一直到其被警察抓获。两台赌博机中一台是水果赌博机，全名叫“喜从天降之水果乐翻天”，上面印着“精美礼品自动售卖机”，平时也叫“礼品机”。该赌博机主要功能是通过投币或直接上分，赌博者通过积分押注赌博积分，并可以通过退塑料烟牌或者直接退分的形式兑换金钱，该赌博机里面有三种塑料烟卡，分别代表11元经典牌香烟、21元的云烟牌香烟、45元的中华牌香烟。另一台是普通电子赌博机，平时叫“老虎机”，该赌博机上面印有各种水果图样，主要功能是通过投币上分，赌博者通过积分押注赌博积分，并可以通过退币的形式兑换金钱。两台赌博机所使用的游戏币都相同。其以每枚游戏币置换一元人民币的价格出售游戏币，每枚游戏币投入赌博机后，在机器中抵10分使用。参赌者向本人购买游戏币后，通过向赌博机投币获得相应积分，并在赌博机上押注赌博。在“礼品机”上玩的人结束后可以用获得的积分在机器中兑换塑料香烟卡，再凭香烟卡向本人兑换相应的香烟或同等价钱的现金，还可以直接叫本人到该机器上操作购买上分或退分兑换现金。在“老虎机”上玩的人只能通过投币和退币，并以游戏币实物向本人兑换现金。那台“礼品机”可以投币使用，每投1枚游戏币，机器累计积分10分，也可以直接由本人用钥匙打开上分。平时有周围工厂的民工到超市内参与赌博，本地和外地的都有，那些人其都不认识。摆放赌博机后，那名提供设备的男子不时到超市内结算赢利，并和本人一起将所赚的钱分掉。自2014年12月份至被查获有多次结算，“礼品机”的具体获利次数及获利数目都登记在其记账本上，是那个男子书写的。2016年3月29日警察在其超市内查获“老虎机”1台、“礼品机”1台、游戏币1873枚、塑料香烟卡28张、记账本1本、人民币20元，记账本里面记载着那台“礼品机”的获利情况。记账本中相关的记录内容如下：“26／122140分214=100”的记录是指2014年12月26日当日结算机器里面记录获利累计积分2140分，即其经营期间获利214元，当日其分给对方人民币100元。2015年9月17日结算后其二人将该赌博机内的数据清零，重新起算。按照上述计算方法，被查扣的记账本中四页记录分红明细显示，其自2014年12月至今共分红44笔记录，涉及红利金额人民币48137元，其中已支付给提供赌博机的男子人民币19231元，其从中获利28906元。“老虎机”很少人去玩，“老虎机”是直接投游戏币使用，并以游戏币兑换现金，其没有记账，不清楚是否获利。2016年3月29日公安机关在其超市内查获的男子当天向本人购买了20元共20枚游戏币，后在那台水果赌博机上投币赌博。该男子购买游戏币的20元现金已被同志扣押了。经照片辨认，被告人许加英指证彭某就是2016年3月29日中午到华隆购物超市内赌博的人。
认定全案的证据还有公安机关的抓获证实、破案经过，行政处罚决定书及相关书证。
本院认为：被告人许加英以营利为目的，合伙设置具有赌博功能的电子游戏设备组织赌博活动，其行为已构成开设赌场罪，情节严重，依法应予惩处。
公诉机关指控被告人许加英犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
被告人许加英及其辩护人提出上述辩解、辩护意见。经查，一、本案认定被告人许加英合伙经营赌场的违法所得共人民币48137元的事实，有证人彭某的证言及公安机关现场查扣的记账本记载的内容为证，被告人许加英在侦查阶段也对记账本记载的获利情况作了供述和确认，上述证据相互印证，足以认定；并应认定被告人许加英犯开设赌场罪，情节严重。被告人许加英及其辩护人提出获利没有48137元、应以积分计算赌资的辩解、辩护意见，与事实不符，不予采纳。二、公安机关系在被告人许加英经营的华隆购物超市内发现与犯罪有关的物品并现场进行扣押，后才将被告人许加英口头传唤到公安机关接受审查，因此被告人许加英没有自动投案，且其在庭审中没有如实供述其主要犯罪事实，不能认定其有自首情节。辩护人提出被告人许加英具有自首情节的辩护意见与事实不符，不予采纳。三、被告人许加英当庭对其犯罪事实予以否认，结合其犯罪数额、经营时间等情节，辩护人提出被告人许加英的主观恶性不深、悔罪表现良好、依法可以从轻处罚的辩护意见据理不足，不予采纳。
公诉机关提出上述量刑建议。经查，根据本案查明事实和法律的规定，公诉机关提出的量刑建议恰当，予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人许加英犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（已预交）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月29日起至2019年3月28日止。）
二、对随案移送的非法所得人民币20元予以没收，上缴国库；对暂扣于潮州市公安局凤塘派出所的电子赌博机2台由公安机关予以没收销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢燕丹
人民陪审员 陈伟锐
人民陪审员 陈桂瑶
二〇一六年九月二日
书 记 员 李 乔
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