宁夏回族自治区中卫市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）宁05民终422号
上诉人（原审被告）：贾国祥，男，1958年3月25日出生，汉族，个体工商户，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
委托诉讼代理人：尹国强，宁夏君元律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：卢景，男，1988年3月6日出生，汉族，个体工商户，住宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
委托诉讼代理人：徐志勇，宁夏鸣钟律师事务所律师。
原审被告：宁夏正坤置业有限公司。住所地宁夏回族自治区中卫市沙坡头区。
法定代表人：韩愈，该公司总经理。
上诉人贾国祥因与被上诉人卢景、原审被告宁夏正坤置业有限公司（以下简称正坤公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院(2016)宁0502民初2263号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月4日受理后，依法组成合议庭，于2017年9月14日公开开庭进行了审理。上诉人贾国祥及其委托诉讼代理人尹国强，被上诉人卢景及其委托诉讼代理人徐志勇到庭参加了诉讼。原审被告正坤公司经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
贾国祥的上诉请求：1.撤销原判第二项，改判正坤公司向卢景返还购房款30万元、支付购房款利息80588元；2.一、二审案件受理费由卢景、正坤公司负担。事实和理由：1.贾国祥与卢景之间不存在房屋买卖关系，卢景与正坤公司签订《商品房认购协议》约定，由卢景以向贾国祥支付钢材款的方式抵顶房款。贾国祥收取卢景的款项是其作为正坤公司债权人在收取钢材款，并不是原审认定收取的购房款。2.生效判决确认正坤公司存在一房二卖，正坤公司不能交付房屋，应承担向卢景返还房款、支付利息的责任。原审判决由贾国祥向卢景承担返还房款、支付利息错误。
卢景辩称：贾国祥向郭某承建的某工程提供钢材，郭某用涉案房屋在内的房屋抵顶贾国祥的钢材款。后贾国祥将抵顶的涉案房屋与卢景达成口头房屋买卖协议，卢景向贾国祥支付房款30万元，贾国祥未向卢景交付房屋，贾国祥应承担返还购房款、支付利息及赔偿损失的法律责任。
正坤公司经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
卢景向一审法院起诉请求：1.判令解除卢景与贾国祥、正坤公司之间的房屋买卖合同；2.判令贾国祥、正坤公司共同返还卢景购房款30万元，承担已付房款利息122812元（自2010年5月28日至2016年8月28日，按人民银行同期贷款年利率6.55%计算）；3.判令贾国祥、正坤公司赔偿给卢景造成的各项损失合计125000元；4.案件受理费由贾国祥、正坤公司负担。
一审法院认定事实：卢景与贾国祥系亲戚关系。正坤公司开发建设中卫市某商住楼工程，将该工程承包给宁夏某工程公司施工。双方约定以1号楼2单元、3单元的3-7层，2号楼1单元的3-12层、2单元的3-11层楼房顶付工程款。宁夏某工程公司第三分公司又将承包的该工程以包工包料的方式承包给郭某施工。2010年5月4日，贾国祥与郭某签订顶账协议书1份，约定：郭齐用楼房顶付贾国祥，结算方式为郭齐所购贾国祥钢材，由郭齐用位于中卫市某贰套商品房（价值为985340元）抵顶钢材款。协议书附件价格标表记载：楼号为172号，面积109.46平方米，金额为328380元，2112号面积为218.92平方米，金额为656760元。协议签订后，贾国祥自2010年5月4日-2010年10月2日向郭某提供价值1354977元的钢材。2010年5月19日，经贾国祥、正坤公司与卢景协商，正坤公司与卢景签订《商品房认购协议书》1份，约定：卢景认购位于中卫市沙坡头区某2号楼1单元142号商品房1套，建筑面积108.37平方米,单价为3208元/平方米，合计价款为347458元。付款方式为卢景于2010年5月19日以钢材款抵顶该房款，卢景应当按照认购书选定的付款方式履行付款义务。交付房屋的时间为2010年12月31日，如因各种原因延期未逾3个月的，不承担违约责任；延期交房逾期3个月的，应当承担总房价款5%的违约金。补充条款约定：此合同房款所购买的钢材必须确保进入本工地并经甲方签字认可后此认购书生效，否则视为无效合同。卢景与正坤公司签订认购协议书后，2010年5月28日，卢景父亲卢某代卢景向贾国祥支付购房款30万元。另查明，2009年11月4日，案外人雷某与正坤公司签订涉案房屋的《商品房认购协议书》7份，约定：正坤公司将涉案房屋出售给雷某，并于2012年4月23日签订正式《商品房买卖合同》，到中卫市房屋产权产籍管理所办理了商品房预售登记备案，正坤公司给雷某出具了购房发票。2013年5月7日，正坤公司向雷某出具了涉案房屋的交付入住证。卢景多次找贾国祥、正坤公司要求交付房屋，贾国祥、正坤公司均未交付。卢景于2013年5月撬开涉案房屋的门锁入住该房屋，并进行了初步装修。2013年7月，卢景向原审法院起诉正坤公司及郭某，第三人贾国祥，要求交付涉案房屋，并办理房屋产权登记，赔偿逾期交房违约金。经中卫市中级人民法院审理，认为雷某与正坤公司签订的《商品房买卖合同》优先于卢景与正坤公司签订的《商品房认购协议书》的履行，判决驳回卢景的诉讼请求，并且判决卢景从涉案房屋中搬出。一审法院认为，卢景与正坤公司于2010年5月19日签订的《商品房认购协议书》对出卖房屋的具体位置、面积、价款、付款方式、交付时间等交易条件作出了明确约定，该协议具备了《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，应当认定为商品房买卖合同。该协议合法有效。本案当事人争议的焦点是卢景与贾国祥之间是否达成口头房屋买卖合同的问题。依据查明的事实，卢景与正坤公司签订的上述协议是因贾国祥向中卫市某项目工程的实际施工人郭某供应钢材，正坤公司经郭某同意用房屋给贾国祥抵顶钢材款，而贾国祥在与郭某签订以房屋抵顶钢材款的协议后，收取了卢景支付的购房款30万元。虽然卢景与贾国祥之间没有签订书面房屋买卖合同，但依据法庭查明的事实，可以认定卢景与贾国祥之间达成了口头房屋买卖合同。卢景向贾国祥支付了购房款，因正坤公司一房二卖行为，造成卢景最后没有取得涉案房屋。贾国祥应当将收取卢景的购房款返还给卢景。卢景要求贾国祥返还购房款30万元的诉讼请求，符合法律规定，应予支持；关于卢景要求贾国祥支付购房款利息122812元的诉讼请求。因贾国祥收取卢景的购房款长达6年多时间，确给卢景造成了购房款的利息损失，按照中国人民银行发布的同期同类贷款年利率6.14%的标准，卢景自2010年5月28日-2016年8月28日的购房款利息115125元。因卢景与贾国祥没有签订书面合同，对造成的购房款利息损失也应承担适当的责任。结合本案的具体情况，贾国祥承担购房款利息损失的70%即80588元较为合理。因正坤公司并没有直接收取卢景的购房款，所以卢景要求正坤公司返还购房款并支付购房款利息的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。关于卢景要求解除与正坤公司签订的《商品房认购协议书》及要求贾国祥、正坤公司赔偿卢景经济损失125000元的诉讼请求。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项”有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”的规定，卢景与正坤公司签订的《商品房认购协议书》约定的付款方式为用钢材款支付购房款，合同签订后，贾国祥给正坤公司供应了钢材，但正坤公司在与卢景签订涉案协议书之前，已经将涉案房屋出卖给他人，致使涉案合同根本无法履行，所以应当解除卢景与正坤公司签订的《商品房认购协议书》。依据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第（三）项”出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，买受人可以要求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任：（三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实”的规定，正坤公司在与卢景签订《商品房认购协议书》时，故意隐瞒已经将涉案房屋出卖给第三人的事实，且最终将涉案房屋交付给第三人，导致卢景与正坤公司签订的合同解除，正坤公司作为出卖人，应当承担赔偿损失的责任。结合本案的具体情况及6年来中卫市房屋价格上涨的客观情况，正坤公司按照卢景已交购房款的30%赔偿损失较为合理。正坤公司应当赔偿卢景损失9万元。因导致卢景与正坤公司解除商品房买卖合同是正坤公司造成的，贾国祥并无过错，所以卢景要求贾国祥承担赔偿责任的诉讼请求，没有事实依据，不符合法律规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十七条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、解除卢景与正坤公司2010年5月19日签订的《商品房认购协议书》；二、贾国祥于判决生效后10日内返还卢景购房款30万元，支付购房款利息80588元；三、正坤公司于判决生效后10日内赔偿卢景经济损失9万元；四、驳回卢景的其他诉讼请求。案件受理费9278元，由卢景负担219元，贾国祥负担7009元，正坤公司负担2050元。
二审中，各方当事人均未提供新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，依据查明的事实，卢景与正坤公司签订的协议是因贾国祥向中卫市某项目工程的实际施工人郭某供应钢材，正坤公司经郭某同意用房屋抵顶贾国祥的钢材款，贾国祥与郭某签订以房屋抵顶钢材款协议后，收取了卢景支付的购房款。卢景向贾国祥支付了购房款，贾国祥收取卢景的购房款后，因故未能协助卢景取得房屋所有权，房屋买卖合同的目的不能实现。贾国祥应将收取的购房款返还给卢景。正坤公司并没有直接收取卢景的购房款，贾国祥提出正坤公司应返还卢景购房款的上诉请求，与事实不符，不予支持。
综上所述，贾国祥的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百四十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7009元，公告费300元，共计7309元，由上诉人贾国祥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 薛鹏飞
审 判 员 韩金芳
代理审判员 拓明娟
二〇一七年九月十八日
书 记 员 马 英