湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂08刑终157号
原公诉机关荆门市东宝区人民检�院。
上诉人（原审被告人）王某某。因犯敲诈勒索罪于2006年11月被东宝区人民法院判处有期徒刑三年，2009年6月刑满释放。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
上诉人（原审被告人）李某某。因犯故意伤害罪于2010年11月被东宝区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因本案于2015年10月12日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
辩护人王红艳，湖北邦伦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘某。因犯抢劫罪于2010年4月被广东省普宁市人民法院判处有期徒刑9个月，2010年5月刑满释放。因本案于2015年10月13日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
东宝区人民法院审理东宝区人民检察院指控原审被告人王某某、李某某、刘某犯聚众斗殴罪，刘某犯非法持有枪支罪一案，于二〇一六年九月十四日作出（2016）鄂0802刑初99号刑事判决。原审被告人王某某、李某某、刘某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
东宝区人民法院判决认定：2015年10月10日21时许，被告人王某某与被告人刘某因刘某砸了王某某工作的游戏机室一事发生矛盾，刘某打电话约王某某到荆门市东宝区高店桥附近谈判。后王某某邀约李某甲、“勇子”等多名社会青年携带弯镰、砍刀，聚集后分别驾驶银色起亚越野车（鄂H196**）、黑色凯美瑞轿车（鄂HJX2**）、黑色桑塔纳轿车（鄂H3J8**）前往荆门市东宝区高店桥附近。被告人刘某邀约被告人李某某和申某某等十几名社会青年携带弯镰、砍刀、自制手枪，分别驾驶黑色途锐越野车（鄂HEB3**）、无牌灰色三菱越野车、蓝色三菱越野车（鄂H25N**）在荆门市东宝区众诚物流附近聚集，等待对方过来。当王某某一行驾车行至荆门市东宝区高店桥附近时，刘某、李某某驾驶无牌三菱越野车、途锐越野车与王某某驾驶的起亚越野车发生碰撞，紧接着双方五辆车发生互撞，双方车上的人下车后持弯镰、砍刀发生互砍、造成车辆被损坏、李某甲右手手臂被砍伤。后双方参与者迅速逃离现场，五辆被撞毁、砍坏的车辆被遗弃在现场。随后赶到的民警从李某某驾驶的黑色途锐越野车上搜出改装枪支1把、弯镰5把，从绿色三菱车上搜出弯镰、砍刀共9把，从银色起亚越野车上搜出砍刀1把，从黑色凯美瑞车上搜出砍刀1把、橡胶棍4根。
经查证，从被告人李某某的车上收缴的改装枪支属被告人刘某所有，经荆门市司法鉴定中心鉴定，为我国法律规定意义�的枪支，发射动力为火药。
2015年10月12日，被告人王某某、李某某到荆门市公安局东宝分局泉口派出所投案，2015年10月13日，被告人刘某到荆门市公安局东宝分局泉口派出所投案。
原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、案件揭发及办理经过，抓获经过，证实公安机关侦办案件的过程及三被告人到案情况。
2、现场照片，现场勘验笔录、提取笔录，证实案发的时间、地点及现场情况。
3、证人李某甲的证言，证实2015年10月10日晚“红中”（王某某）给其打电话约其到东宝区高店桥附近参与谈判，到后就有一伙人开车撞过来，并有七八个人有拿着弯镰之类的乱砍，并将其手臂砍伤。
4、证人申某某的证言，证实2015年10月10日晚，其参与了李某某邀约的在高店桥附近与王某某等人的斗殴。
5、枪支性能鉴定书，证实送检的枪支为我国法律规定意义上的枪支，具备对人体的致伤力，发射动力为火药。
6、本院（2010）东刑一初字第153号刑事判决书，证实被告人李某某因犯故意伤害罪于2010年11月1日被判处有期徒刑一年，缓刑一年。
7、荆门市中级人民法院（2007）荆刑终字第026号刑事附带民事裁定书、罪犯档案资料，证实被告人王某某因犯敲诈勒索罪于2006年11月被判处有期徒刑三年，2009年6月13日刑满释放。
8、广东省普宁市人民法院（2010）普刑初字第203号刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人刘某因犯抢劫罪于2010年4月30日被判处有期徒刑九个月，2010年5月28日刑满释放。
9、户籍证明，证实三被告人的身份情况。
10、三被告人的供述，与查明的事实一致。
东宝区人民法院认为，被告人王某某、李某某、刘某为争强斗狠，纠集多人成帮结伙持械互相进行殴斗，其行为均已构成聚众斗殴罪，被告人刘某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。对被告人刘某应当数罪并罚。被告人王某某、李某某、刘某系自动投案，如实交代犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可以从轻或减轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条、第一百二十八条、第六十七条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。二、被告人李某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。三、被告人刘某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年，决定合并执行有期徒刑二年六个月。四、对涉案枪支、作案工具予以没收。
原审被告人王某某上诉提出：1�其系被动参与斗殴；2、其具有自首情节，原判量刑过重。
原审被告人李某某上诉及其辩护人提出：1、李某某并未邀约申某某参与斗殴；2、李某某只是负责将刘某等人送至现场，并未持械参与斗殴，应认定为从犯；3、原判量刑过重。
原审被告人刘某上诉提出：其具有自首情节，原判量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定事实所采信的证据，经一审庭审质证认证，二审审查核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，能够充分证明案件事实，本院予以确认。
关于上诉人王某某提出“其系被动参与斗殴”的上诉理由。经审查，上诉人王某某在刘某打电话邀约谈判后，积极邀约李某甲、“勇子”等社会青年携带砍刀前往高店桥附近，其主动参与斗殴的主观故意明显，并非被动参与。上诉人王某某提出的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人李某某及其辩护人提出“李某某并未邀约申某某参与斗殴”的上诉理由及辩护意见。经审查，上诉人李某某于2015年11月10日在侦查机关供述，其与刘某等人在“皇朝国际”门前集合后，曾打电话让申某某开车到高店桥附近与王某某打架。证人申某某在同日的证言亦能够与李某某的供述相互印证，证实李某某邀约申某某参与斗殴的事实。申某某前往现场后，虽未实际参与斗殴，但李某某积极邀约他人参与斗殴的主观意图明显、客观事实清楚。故上诉人李某某及其辩护人提出的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人李某某及其辩护人提出“李某某只是负责将刘某等人送至现场，并未持械参与斗殴，应认定为从犯”的上诉理由及辩护意见。经审查，上诉人李某某明知刘某等人前往�殴，仍驾车帮刘某带人及弯镰等械具前往现场，且积极邀约申某某参与斗殴，其在聚众斗殴中所起作用较大，应认定为积极参与者，依法不构成从犯。故上诉人李某某及其辩护人提出的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王某某、刘某提出“其具有自首情节，原判量刑过重”、上诉人李某某及其辩护人提出“原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见。经审查，原判已经认定了各上诉人及辩护人提出的上述量刑情节，并在量刑时予以了充分考虑，原判根据三上诉人的犯罪情节及悔罪表现分别处刑并无不当。故上诉人王某某、刘某、上诉人李某某及其辩护人提出的该上诉理由及辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人王某某、李某某、刘某为争强斗狠，纠集多人持械斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，上诉人�某违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。对上诉人刘某应当数罪并罚。上诉人王某某、李某某、刘某自动投案，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，可以从轻或减轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 ＸＸＸ
审判员 姜 勇
审判员 水 双
二〇一六年十二月八日
书记员 曹 川