山西省交城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）晋1122刑初66号
公诉机关交城县人民检察院。
被告人张元元，男，2010年2月4日，被吕梁市中级人民法院因犯绑架罪判处有期徒刑十年，并处罚金一万元；犯故意伤害罪判处有期徒刑六个月，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑十年三个月，并处罚金一万元。2016年2月17日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年8月4日被交城县公安局刑事拘留，2016年9月8日被交城县公安局执行逮捕。现羁押于交城县看守所。
交城县人民检察院以交检公诉刑诉（2017）49号起诉书指控被告人张元元犯贩卖毒品罪，于2017年5月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。交城县人民检察院指派检察员雷强、侯莎莎出庭支持公诉，被告人张元元到庭参加了诉讼。现已审理终结。
交城县人民检察院指控，1、2016年2月份的一天，吸毒人员吕某1在交城县洋洋购物门口向被告人张元元购买了150元的一小包冰毒。
2、2016年2月份的一天（上次购买后的四、五天），吸毒人员吕某1在交城县南环路宽街口处向被告人张元元购买了150元一小包的冰毒。
3、2016年7月29日上午，吸毒人员卫某1在交城县龙山大街与红旗路西南角处向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒。
4、2016年7月30日下午，吸毒人员卫某1在交城县四海会所东面的巷子向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒，吸毒人员卫某1微信红包支付给被告人张元元200元钱。
5、2016年8月1日中午，吸毒人员卫某1在交城县四海会所东面的巷子向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒，吸毒人员卫某1微信红包支付给被告人张元元200元钱。
6、2016年8月2日下午，吸毒人员卫某1在交城县四海会所东面的巷子向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒，吸毒人员卫某1微信红包支付给被告人张元元200元钱。
7、2016年8月2日晚，吸毒人员卫某1在交城县卦山宾馆门口向被告人张元元购买了100元的一小包冰毒。
8、2016年8月3日中午，吸毒人员卫某1、吕某2在交城县迎宾路林兴苑小区附近向被告人张元元购买了100元的一小包冰毒。
9、2016年8月4日上午，吸毒人员卫某1与被告人张元元约定在交城县卦山宾馆院内向被告人张元元购买200元的冰毒，被告人张元元在卫某1的车内准备向卫某1出售冰毒时被民警抓获，当场从其身上查获疑似毒品冰毒白色晶体六小包。经山西省机械产品质量司法鉴定中心进行成分鉴定，重3.0086g。经吕梁市公安司法鉴定中心进行成分鉴定：检出甲基苯丙胺成分。经冰毒快速尿检盒对张元元尿样进行检测，结果呈阳性。
对指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张元元明知是毒品而进行贩卖，其行为应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张元元在刑罚执行完毕后五年内重新犯应当判处有期徒刑以上犯罪，属累犯，应当从重处罚。被告人张元元在卦山宾馆院内的毒品交易虽然已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第六十五条之规定，提起公诉，请依法判处。并建议对被告人张元元判处三年六个月以上至七年有期徒刑。
被告人张元元对起诉书指控的犯罪事实辩称，他没有卖给吕某1，他2016年2月份才刑满释放的，他没有卖给卫某1毒品，微信红包的钱是卫某1偿还欠他的钱。他身上搜出的毒品是准备自己吸食的。
经审理查明，1、2016年2月份的一天，吸毒人员吕某1在交城县洋洋购物门口向被告人张元元购买了150元的一小包冰毒。
2、2016年2月份的一天（上次购买后的四、五天），吸毒人员吕某1在交城县南环路宽街口处向被告人张元元购买了150元一小包的冰毒。
3、2016年7月29日上午，吸毒人员卫某1在交城县龙山大街与红旗路西南角处向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒。
4、2016年7月30日下午，吸毒人员卫某1在交城县四海会所东面的巷子向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒，吸毒人员卫某1微信红包支付给被告人张元元200元钱。
5、2016年8月1日中午，吸毒人员卫某1在交城县四海会所东面的巷子向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒，吸毒人员卫某1微信红包支付给被告人张元元200元钱。
6、2016年8月2日下午，吸毒人员卫某1在交城县四海会所东面的巷子向被告人张元元购买了200元的一小包冰毒，吸毒人员卫某1微信红包支付给被告人张元元200元钱。
7、2016年8月2日晚，吸毒人员卫某1在交城县卦山宾馆门口向被告人张元元购买了100元的一小包冰毒。
8、2016年8月3日中午，吸毒人员卫某1、吕某2在交城县迎宾路林兴苑小区附近向被告人张元元购买了100元的一小包冰毒。
9、2016年8月4日上午，吸毒人员卫某1与被告人张元元约定在交城县卦山宾馆院内向被告人张元元购买200元的冰毒，被告人张元元在卫某1的车内准备向卫某1出售冰毒时被民警抓获，当场从其身上查获疑似毒品冰毒白色晶体六小包。经山西省机械产品质量司法鉴定中心进行成分鉴定，重3.0086g。经吕梁市公安司法鉴定中心进行成分鉴定：检出甲基苯丙胺成分。经冰毒快速尿检盒对张元元尿样进行检测，结果呈阳性。
上述事实，有公诉机关当庭提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实。
1、户籍证明，证明被告人张元元的身份情况。
2、抓获经过和情况说明，证明公安民警马志飞、陈纪斌于2016年8月4日11时30许，通过吸毒人员卫某1联系被告人张元元，在卦山宾馆院内将正在出售冰毒给卫某1的张元元抓获，并从其身上搜出疑似毒品六小包。
3、张元元手机1863477****的通话清单及照片说明，证明卫某1手机微信（淡定）发给张元元微信（剑走偏锋）红包三次200元的相片，分别是2016年7月30日、2016年8月1、2日三次；卫某1的手机与张元元（元儿）的通话详情照片，被告人张元元与卫某1在7月29日至8月4日的手机通话情况。张元元的黑色老人机中卫某1的手机号码保存为“为”。
4、刑事判决书及释放证明，证明被告人张元元在2010年2月4日，因绑架、故意伤害罪被吕梁市中级人民法院判处有期徒刑十年三个月。张元元于2016年2月17日刑满释放，实际执行刑期6年8个月。
5、扣押物品清单，证明扣押张元元手机两部，工行卡一张，疑似冰毒六小包。
6、鉴定意见，证明经山西省机械产品质量司法鉴定中心进行成分鉴定，被扣押的疑似冰毒六小包重3.0086g。经吕梁市公安司法鉴定中心进行成分鉴定，从送检的1号检材中检出甲基苯丙胺成分。被告人张元元尿检呈阳性
7、辨认笔录，证明分别由吕某2、卫某1、吕某1辨认张元元的相片，二人均辨认出张元元就是向他们出售毒品的元元。
8、证人卫某1证言，证明他的微信名字叫“淡定”，微信号是azhangmiangzhu。是用他的手机号码注册的，被告人张元元的手机号码是1833580****。微信名字叫“剑走偏锋”。第一次是2016年7月29日上午的时候，具体时间他记不清了，他给“元儿”打电话说“有没有冰毒了，我买200元钱的”，“元儿”在电话里问在什么地方了，他说他在交城四海会所了，后他们约好在大街与红旗路西南角处见面，“元儿”去了那里给了他一小包透明塑料袋冰毒重约五分，他就给了“元儿”200元钱的现金。第二次是2016年7月30日下午的时候，具体时间他记不清了，他给“元儿”电话说“有没有冰毒了，我买200元钱的”，“元儿”问说他在什么地方了，他说他在交城四海会所了，后他们约四海会所东面的巷子里见面，“元儿”去了那里给了他一小包透明塑料袋冰毒重约五分，他就给“元儿”发了200元钱的微信红包。第三次是2016年8月1日中午的时候，具体时间他记不清了，他给“元儿”打电话说“有没有冰毒了，我买200元钱的”，“元儿”在电话里问他在什么地方了，他说他在交城四海会所了，后他们约四海会所东面的巷子里见面，“元儿”去了那里给了他一小包图纸包着的冰毒重约五分，他就给“元儿”发了200元钱的微信红包。第四次是2016年8月2日下午的时候，具体时间他记不清了，他给“元儿”打电话说“有没有冰毒了，我买200元钱的”，“元儿”在电话里问他在什么地方了，他说他在交城四海会所了，后他们约好在四海会所东面的巷子里见面，“元儿”去了那里给了他一小包（透明塑料袋）冰毒重约五分，他就给“元儿”发了200元钱的微信红包。第五次是2016年8月2日晚上的时候，具体时间他记不清了，他给“元儿”打电话说“有没有冰毒了，我买100元钱的”，“元儿”在电话里问他在什么地方了，他说他在迎宾路（西环路）卦山宾馆门口了，后他们约好在卦山宾馆门口见面，“元儿”去了那里给了他一小包（透明塑料袋）冰毒重约3分，他就给了“元儿”100元钱的现金。第六次是2016年8月3日中午12点多的时候，他给“元儿”打电话说“有没有冰毒了，我买100元钱的”，“元儿”在电话里问他在什么地方了，后他们约好在迎宾路林兴苑小区附近见面，当时他和吕某2相跟开的车(银灰色五菱之光面包车，晋A252**)，过了一会“元儿”去了那里给了他一小包（透明塑料袋）冰毒重约3分，当时他带的钱不够他手机上微信红包的钱也不够，就没有给“元儿”钱，他答应“元儿”下午给发红包，他现在也没有给发，当时吕某2也见那个男的来。2016年8月4日上午10点多的时候，他用他的手机给“元儿”打电话说“给我送个东西吧（冰毒），送200元钱的”，元儿”问他在地方了，他说“在交城县卦山宾馆了”，后他就带着交城县公安局民警的车去了卦山宾馆院里，民警在附近埋伏着，他在卦山宾馆门口站的等“元儿”。过了一会儿，他看见“元儿”骑的一辆电动自行车过来了，“元儿”看见他了，他就上了他的车等“元儿”，“元儿”进了卦山宾馆院里停下自行车上了他的车，刚准备交易毒品就被民警抓了，当时民警在“元儿”的裤兜里查获六小包冰毒，其中一个黄色塑料袋装着的，还有五包是透明塑料袋装着的。
9、证人吕某2证言，证明当时他开着车，卫某1给那个光头男子打电话问有没有冰毒，后他二人去了林兴苑小区那里，一个光头男子上了他们的车，给了卫某1一小包冰毒，卫某1和那人说现在没有钱，先欠着，下午给那个人发个红包吧，那人就下车走了。是一小包重约3分左右。
10、证人吕某1证言，证明他向元元购买过毒品，元元的大名不知，交城成村人，是2009年在交城县看守所服刑认识的。一共问元元买过两次冰毒，都是在同一个月里，前后相差四五天的时间。第一次是2016年2月份的一天，他打电话联系的元元，问元元有没有东西，让给他拿上150元的，元元告他说有了，后来元元让他去洋洋购物门口，大概过了一会儿时间元元骑得电动车去了洋洋购物门口，他给了元元150元，元元给了他用透明塑料袋装的一小包毒品冰毒。第二次是第一次向元元购买完毒品后过了四五天，他给元元打电话说给拿上150元的东西（冰毒），元元让他去交城南环路宽街口，他去了的时候元元已经在宽街口等他的了，他过去给了元元150元，元元给了他用透明塑料袋装的一小包毒品冰毒。
11、证人张某1（张元元父亲）证言，证明被告人张元元2010年被判刑，2016年2月减刑释放。家里无释放证明。在临汾曲沃监狱服刑。
12、被告人张元元的供述，证明被扣押的冰毒是自己于2016年8月3日晚上8点多时，从文水武良村问一个叫老二的人花了1000元买的，七小包，自己吸了一小包。是自己骑电动车到他家里购买的。老二从门缝里塞出来的。他从2016年2月份的时候开始吸食冰毒，一共吸食了有三四次了。他手机号是1833580****，微信名“剑走偏锋”。他与卫某1是朋友。
上列证据合法有效，本院予以确认。
本院认为，被告人张元元明知是毒品而进行多次贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪成立，罪名及量刑建议适当，本院予以支持。被告人张元元在上次被判处有期徒刑，刑罚执行完以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人张元元在卦山宾馆院内的毒品交易虽然已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，此次犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十三条、第六十五条之规定，判决如下：
被告人张元元犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金1000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即张元元的刑期自2016年8月4日起至2021年2月3日止。所处罚金在判决生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳，强制缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山西省吕梁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 胡明生
审 判 员 王 盛
人民陪审员 贾丽红
二〇一七年七月六日
书 记 员 周晓华