浙江省衢州市柯城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0802刑初102号
公诉机关浙江省衢州市柯城区人民检察院。
被告人赵炎发，男，1975年6月9日出生于浙江省衢州市，汉族，大专文化，原浙江昊悦物流有限公司经理，住衢州市柯城区。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年4月5日被衢州市公安局刑事拘留，经衢州市人民检察院批准，于2015年5月12日以涉嫌犯挪用资金罪被依法逮捕。
辩护人连瑜，浙ＸＸ风律师事务所律师。
被告人陈志香，女，1974年10月21日出生于浙江省衢州市，汉族，大专文化，原浙江昊悦物流有限公司会计，住衢州柯城区。因涉嫌犯职务侵占罪于2015年4月16日被衢州市公安局取保候审。2016年4月15日被本院决定取保候审。
辩护人汪献忠，浙江中桥律师事务所律师。
衢州市柯城区人民检察院以衢柯检刑诉（2016）118号起诉书指控被告人赵炎发、陈志香犯挪用资金罪，于2016年3月1日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用普通程序，组成合议庭审理。2016年5月31日、9月29日，衢州市柯城区人民检察院建议本院延期审理本案。2016年6月30日、10月28日，衢州市柯城区人民检察院建议恢复本案审理。本院于2016年7月8日公开开庭进行了审理。衢州市柯城区人民检察院指派检察员徐洁出庭支持公诉。被告人赵炎发、陈志香及辩护人连瑜、汪献忠到庭参加诉讼。现已审理终结。
衢州市柯城区人民检察院指控，浙江昊悦物流有限公司为浙江昊悦控股有限公司全资子公司，肖方华任该公司法人代表，被告人赵炎发任该公司经理并负责公司日常经营管理，被告人陈志香任该公司会计并负责公司财会事务。2014年4月以来，被告人赵炎发在该公司任职期间，利用职务之便，伙同被告人陈志香，采用虚构货运代理业务、多报车辆购置资金、虚列工资费用等方式，挪用昊悦物流公司资金用于偿还赵炎发个人及其实际控制的其他公司债务等，至今未归还昊悦物流公司。经审计，2014年4月28日至2015年4月3日，被告人赵炎发伙同被告人陈志香采用虚构货运代理业务方式挪用昊悦物流公司资金13088345.01元、采用多报车辆购置资金方式挪用昊悦物流公司资金774644.29元，被告人赵炎发采用虚列工资费用方式挪用昊悦物流公司资金77400.59元。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见等证据，并认为被告人赵炎发、陈志香身为公司、企业工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。本案属共同犯罪；被告人赵炎发在共同犯罪中起主要作用，属主犯；被告人陈志香在共同犯罪中起辅助作用，属从犯；被告人赵炎发如实供述自己的罪行。建议判处被告人赵炎发三年至六年有期徒刑、判处被告人陈志香三年至五年有期徒刑。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定判处。
被告人赵炎发、陈志香对起诉书指控的犯罪事实无异议，表示自愿认罪。但被告人陈志香辩解，其只是按照被告人赵炎发说的去做，而不是双方伙同。
辩护人连瑜的辩护意见：1、对起诉书指控罪名无异议；2、浙江昊悦公司对造成被告人赵炎发挪用资金需承担一定的责任；3、被告人赵炎发归案后对自己的犯罪行为供认不讳，并配合公安机关查清全部的挪用款项；建议对被告人赵炎发从轻处罚。
辩护人汪献忠的辩护意见：1、被告人陈志香在涉嫌帮助被告人赵炎发挪用资金金额方面不应对全部资金承担责任；2、在共同犯罪中，被告人陈志香与赵炎发不具有平等身份关系；被告人陈志香主观上不具有非法占有他人财产的故意；被告人陈志香在昊悦公司所为的财物审核义务，控股公司从来没有授权；3、被告人陈志香系初犯、偶犯，具有悔罪表现，请求对被告人陈志香适用缓刑。
经审理查明，衢州口岸国际物流有限公司成立于2012年7月，由被告人赵炎发占90%股份、任法定代表人并实际控制，被告人陈志香一直在该公司担任会计。2014年开始该公司经营出现资金周转困难，对外负责1000多万。浙江昊悦物流有限公司（以下简称“昊悦物流公司”）成立于2014年，为浙江昊悦控股有限公司全资子公司，肖方华任该公司法人代表，被告人赵炎发任该公司经理并负责公司日常经营管理，被告人陈志香任该公司会计并负责公司财会事务。2014年4月以来，被告人赵炎发在昊悦物流公司任职期间，利用职务之便，伙同被告人陈志香，采用虚构货运代理业务、多报车辆购置资金、虚列工资费用等方式，挪用昊悦物流公司资金用于偿还赵炎发个人及其实际控制的其他公司债务等，至今未归还昊悦物流公司。经审计，2014年4月28日至2015年4月3日，被告人赵炎发伙同被告人陈志香采用虚构货运代理业务方式挪用昊悦物流公司资金13088345.01元、采用多报车辆购置资金方式挪用昊悦物流公司资金774644.29元，被告人赵炎发采用虚列工资费用方式挪用昊悦物流公司资金77400.59元。
案发后公安机关从被告人赵炎发、陈志香处扣押人民币共计342510.13元。
上述事实，被告人赵炎发、陈志香在开庭审理过程中亦无异议，并有物证：公司营业执照、开户许可证、报关登记证书、支付密码、U盾、公章、银行卡等；接受刑事案件登记表；立案决定书；二被告人的户籍证明；接受证据清单及昊悦物流公司向昊悦控股公司提交的付款申请单及相关附件；昊悦物流公司提交的相关承兑汇票扫描件；被告人赵炎发、陈志香、张维敏的QQ聊天记录；昊悦物流公司网银明细账目往来；昊悦物流用款申请清单汇总；昊悦物流公司相关报关单据；昊悦控股公司代付货贷费财务凭证；昊悦物流公司购车申请资料；昊悦物流公司银行存款日记账；昊悦物流公司支付货代费证据材料；支付口岸物流公司支付货代费证据材料；支付口岸物流公司清关费、运费等明细账；昊悦物流公司支付的商检费；昊悦物流公司购车的相关证据材料；浙江昊悦物流公司明细账及财务报表；衢州口岸国际物流有限公司明细账及财务报表；衢州口岸国际货运代理有限公司明细账；衢州神旺贸易有限公司明细账及财务报表；浙江越海通关服务公司衢州分公司明细账；衢州口岸报关有限公司明细账及财务报表；衢州泰迪国际物流有限公司明细账财务报表；上海环逸国际货运代理有限公司明细账及财务报表；宁波宇石国际货运代理公司总分类账、明细账及财务报表；记账凭证及付款凭证；涉案承兑汇票；民事判决书；民事调解书；经营合作协议书；收款收据；银行进账单；解约协议；还款协议；借条；保证合同；民间借贷相关证据；借款协议书；房产抵押协议书；银行汇票申请书；流动资金借款合同；最高额保证合同；最高额抵押合同；保证借款合同；收贷收息凭证；人民币流动资金贷款合同；贷款、还款账户明细；小企业流动资金借款合同；转账支付凭条、收条、收据、签收联系单、付款凭证；证人杨某、张某、王某1、陈某1、金某、何某1、李某1、周某、江某1、刘某1达、陈某2、罗某1、罗某2、刘某2、汪某、阮某、高某、邬某、赵某、刘某3、魏某、叶某、徐某1、何某2、范某、朱某、江某2、郭某、徐某2、李某2、徐某3、许某、刘某4、王某2、戴某、王某3、陈某3、钱某、李某3、陈伟的证言；对赵炎发、陈志香涉嫌挪用资金的专项审计报告；抓获经过；被告人赵炎发、陈志香的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赵炎发、陈志香身为公司、企业工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额巨大，超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪，公诉机关指控的罪名成立。本案属共同犯罪，被告人赵炎发在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人陈志香在共同犯罪中起辅助作用，属从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人赵炎发归案后如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人陈志香当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人陈志香的犯罪情节、性质以及对社会的危害程度、悔罪表现，决定对其减轻处罚并适用缓刑。辩护人所提的相关辩护意见予以采纳。公诉机关对被告人陈志香的量刑建议过重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告人赵炎发犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月5日起至2019年10月4日止）。
二、被告人陈志香犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
三、随案移送的公司营业执照、开户许可证、报关登记证书、支付密码器、U盾、公章、银行卡等物证资料作为证据予以保存；扣押在案的人民币342510.13元，由扣押机关退还被害单位浙江昊悦控股有限公司；责令被告人赵炎发、陈志香继续退赔被害单位损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
被告人陈志香应当在判决发生法律效力之日起十日内或者离开监所之日起十日内到居住地司法所报到，接受考察和社区矫正。
审 判 长 陈 波
人民陪审员 钟海华
人民陪审员 胡志远
二〇一六年十一月三日
书 记 员 郑佳佳
附页：
1、被告人陈志香首次报到单位：衢州市柯城区司法局社区矫正科，地址：衢州市柯城区双港路柯城区人民医院对面，电话：301****。
2、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大，超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大，进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款规定：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款规定：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款：对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条：挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
挪用公款数额在二百万元以上的；
挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
其他严重的情节。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条：刑法第一百六十三条规定的非法国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。