安徽省宿州市埇桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1302刑初584号
公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
被告人马某，男，1980年4月6日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，经商，住宿州市埇桥区。因涉嫌犯行贿罪于2016年5月25日被宿州市埇桥区人民检察院取保候审。2016年7月14日被本院决定取保候审。
辩护人王瑞影，安徽民之声律师事务所律师。
宿州市埇桥区人民检察院以宿埇检刑诉（2016）535号起诉书指控被告人马某犯行贿罪，于2016年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宿州市埇桥区人民检察院指派检察员宋姝、代理检察员徐桂萍出庭支持公诉，被告人马某及其辩护人王瑞影到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。
宿州市埇桥区人民检察院指控：2013年1月至2015年8月间，被告人马某挂靠“安徽省华丰医药有限公司”从事药品销售。为了将羟乙基淀粉、0.6克注射用阿莫西林克拉维酸钾、注射用门冬氨酸阿奇霉素等药品销往宿州市埇桥区大营镇卫生院，被告人马某违反国家规定，多次在该院院长张某办公室或张居所附近给予张某药品回扣款共计人民币454310元。
2015年11月份，宿州市埇桥区纪律检查委员会在调查张某案件期间，被告人马某主动前往宿州市埇桥区纪委供述了纪委尚未掌握的其向张某行贿的事实。2016年5月23日，被告人马某经传唤后到宿州市埇桥区人民检察院接受询问。
针对上述指控，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言及相关书证等证据予以证实，认为被告人马某的行为已构成行贿罪，具有自首情节，建议适用《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第二款、第三百九十条的规定，对被告人马某在有期徒刑二年至三年幅度内量刑。
被告人马某对公诉机关的指控无异议。辩护人认为被告人马某犯罪情节较轻，具有自首情节，依法可从轻、减轻处罚，建议对被告人马某免予刑事处罚。
经审理查明：2013年1月至2015年8月间，被告人马某挂靠安徽省华丰医药有限公司从事药品销售。被告人马某为了将羟乙基淀粉、0.6克注射用阿莫西林克拉维酸钾、注射用门冬氨酸阿奇霉素等药品销售给宿州市埇桥区大营镇卫生院，多次给予该卫生院院长张某（另案处理）药品回扣款共计人民币454310元。
2015年11月份，宿州市埇桥区纪律检查委员会在调查张某案件期间，被告人马某主动前往宿州市埇桥区纪委供述了办案机关尚未掌握的其向张某行贿的事实。2016年5月23日，被告人马某经传唤后到宿州市埇桥区人民检察院接受询问，同年5月25日该院对被告人马某采取取保候审强制措施。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
一、书证
（一）案发与抓获经过，证明2016年5月21日经检察长决定对被告人马某行贿一案进行初查，同年5月23日宿州市埇桥区人民检察院干警到被告人马某家中找马某未果，当日下午马某自行到该院接受调查，2016年5月24日经检察长决定对马某立案侦查并将其传唤至该院，同年5月25日被告人马某被采取取保候审强制措施。
（二）宿州市埇桥区大营镇卫生院接收药品清单、安徽省华丰医药有限公司记账凭证及药品清单，证明2013年1月至2015年8月间，被告人马某向宿州市埇桥区大营镇卫生院销售药品名称、数量、价格及销售金额的相关情况。
（三）安徽省华丰医药有限公司出具的情况说明，证明被告人马某系该公司挂靠人员及其他相关情况。
（四）干部履历表、宿州市卫生局宿市卫（95）055号文件、宿州市埇桥区卫生局埇卫字（2010）191号文件，证明张某系国有事业单位工作人员，1995年12月21日被原宿州市卫生局任命为宿州市大营镇卫生院院长，2010年12月31日被宿州市埇桥区卫生局聘任为大营镇卫生院院长。
（五）户籍证明，证明被告人马某1980年4月6日出生于安徽省宿州市，身份证号码。
（六）中国共产党宿州市埇桥区纪律检查委员会情况说明，证明2015年10月至11月，宿州市埇桥区纪律检查委员会在调查宿州市埇桥区大营镇卫生院原院长张某案件期间，发现安徽省华丰医药有限公司与大营镇卫生院有药品购销往来，经该公司法定代表人联系，具体负责该业务的业务员马某主动到区纪委配合调查，并如实供述了调查组尚未掌握的其给张某送药品回扣的具体事实。
二、证人证言
（一）证人马某的证言，证明他是安徽省华丰医药有限公司法定代表人，马某是2013年1月开始挂靠华丰医药有限公司做药品销售的。马某与公司之间没有正规的协议、合同，只是口头协议，马某不向公司交管理费，公司也不发给他工资。马某自己联系销售渠道，药品回款由进药的医院直接打到公司账户，公司去掉药品的成本、利润以及税金、配送费等其他相关费用后剩下的钱就是给马某的，公司基本上是四个月和马某结一次帐，他不知道也不清楚马某销售药品是否给相关医院院长钱。他知道马某从他们公司进的药品是送给大营镇卫生院的，是否向其他医院送药他就不知道了。
（二）证人张某的证言，证明他是宿州市埇桥区大营镇卫生院原院长。2013年1月，马某到他办公室找他，说想往大营镇卫生院送药，并说羟乙基淀粉、注射用阿莫西林克拉维酸钾、注射用门冬氨酸阿奇霉素这三种药品能给回扣，回扣标准是单价为99.60元每瓶的500ml羟乙基淀粉回扣是15元每瓶、单价为5.98元每支的0.6g注射用阿莫西林克拉维酸钾回扣是0.8元每支、单价为11.30元的0.25g注射用门冬氨酸阿奇霉素回扣是2元每支，他表示同意。2013年1月，马某开始向大营镇卫生院院送药,马某一般都是在每月的月初送药，月底给他送回扣钱。从2013年1月至2015年8月，马某给他送了29次回扣，总计454310元，多数是在他办公室用塑料袋装着现金给他的，有一次是在他家附近给他的。2015年9月，因为他知道纪委要调查他了，就不让马某再给他送钱了。他收取马某送的药品回扣款后，按照500ml的羟乙基淀粉10元每瓶，0.6g的注射用阿莫西林克拉维酸钾回扣为0.8元的给医生0.5元每支，回扣为1.2元和2元的给医生1元每支，0.25g的注射用门冬氨酸阿奇霉素1元每支的标准，多次安排华康医药公司业务员张赢根据他写的单子分给相关科室的医生，共计分送给医生289020元，他个人使用165290元。马某送给他药品回扣是为了得到他的关照，能够顺利地向大营镇卫生院卖药，否则他不会同意使用马某销售的药品。
三、被告人马某的供述,称2012年12月底，他经人介绍认识了大营卫生院院长张某。2013年1月的一天，他去张某办公室，提出往大营卫生院送药，并把事先准备好的药品名录拿给张某看，张某看后圈定了一些可以要的药品，之后还确定了其中的三种药品是需要回扣的，并说想送药可以，但得给回扣。回扣的数额是张某定的，具体标准是单价为99.60元的500ml羟乙基淀粉回扣是15元每瓶，单价为5.98元的0.6g注射用阿莫西林克拉维酸钾回扣是0.8元每支，单价为11.30元的0.25g的注射用门冬氨酸阿奇霉素回扣是2元每支。他算了一下，觉得扣除成本和回扣后他还有利润，就同意了。他从2013年1月份开始挂靠安徽华丰医药有限公司往大营镇卫生院送药，一直送到2015年8月份。每次都是张某提前打电话通知他，报给他药品名称及数量，他再送，并按照之前约定的回扣标准给张某回扣，一直送到2015年8月份。他基本上是一个月向大营卫生院送一次药，给张某回扣一般都是每月月底结一次。从2013年1月至2015年8月，他给张某送了29次回扣，总计454310元，这些钱是从他销售药品的营利中出的。每次送钱都是张某给他打电话，和他约好地点，然后以现金方式直接给张某，地点多是在张某的办公室。2015年9月，他向大营卫生院送的药品比较少，张某又听说纪委要调查他，就不再让他送回扣了。他给大营镇卫生院送药是他向张某要求的，但回扣是张某要的，回扣标准也是张某定的。他每次给张某药品回扣都是按照药品的数量和商定的回扣标准计算好的，不会多给，也不会少给。他给张某回扣就是为了顺利地向大营卫生院供应药品，挣得利润。
本院认为：被告人马某在经济往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以回扣，其行为已构成行贿罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人马某在被追诉前主动向办案机关交代行贿行为，依法可对其减轻处罚。被告人马某行贿数额454310元，并非犯罪情节轻微，对辩护人建议对被告人马某免予刑事处罚的辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人马某认罪、悔罪，宿州市埇桥区司法局出具的《社区影响评估意见书》认为对被告人马某适用缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，依法可对其适用缓刑。依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第二款、第三百九十条第一款、第二款及《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第六十一条、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人马某犯行贿罪，判处拘役六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘潮滟
审 判 员 赵 磊
人民陪审员 陈 稳
二〇一六年十一月十五日
书 记 员 韩 放
附：相关法律条文
（1997年）《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条第一款为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
第二款在经济往来中，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是本法不认为是犯罪或者处罚较轻的，适用本法。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。