广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂09刑终539号
原公诉机关广西壮族自治区陆川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢国贤，男，1954年4月6日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，初中文化，农民，住陆川县。因本案于2015年10月8日被陆川县公安局行政拘留十四日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月22日被陆川县公安局刑事拘留，同年11月5日被逮捕。
辩护人暨附带民事委托代理人黄春，广西广盟律师事务所律师。
被上诉人（原审附带民事诉讼原告人）黄某2，男，1966年4月27日出生于广西壮族自治区陆川县，汉族，货车司机，住陆川县。系本案被害人。
委托代理人谢某1，男，1959年10月28日出生，汉族，农民，住广西陆川县。
广西壮族自治区陆川县人民法院审理广西壮族自治区陆川县人民检察院指控原审被告人谢国贤犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人黄某2提起附带民事诉讼一案，于2016年9月27日作出（2016）桂0922刑初143号刑事附带民事判决。被告人谢国贤不服，提出上诉。本院于2016年10月27日立案受理后依法组成合议庭，于同年11月18日公开开庭进行了审理。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派代理检察员李玥出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人黄某2及其委托代理人谢某1，被告人谢国贤及其辩护人黄春到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年10月8日10时许，被告人谢国贤与被害人黄某2、谢某1因坟山纠纷到陆川县良田镇政府综治办调解室接受调解。在调解过程中因言语冲突，谢某1先持一把弹簧刀刺伤谢国贤臀部。之后，谢国贤走到其小型面包车内拿出一把长刀，在良田镇政府大院地坪处，分别砍伤谢某1的面部、黄某2的面部及身体等部位。经鉴定，谢某1的损伤程度构成轻伤一级、黄某2的损伤程度构成重伤二级，致残程度构成十级残疾。
上述事实，有原公诉机关提交，并经法庭庭审质证、认证的如下证据证明：
（一）书证、物证
1.受案登记表和立案决定书证实：2015年10月8日陆川县公安局受理此案，同年10月17日，陆川县公安局对本案立案侦查。
2.扣押物品清单证实：2015年10月8日，公安民警在案发现场扣押了谢国贤用于作案的一把长刀，刀柄为水管铁，刀刃为杀猪刀，长约60公分。
3.行政处罚决定书证实：被告人谢国贤因本案于2015年10月8日被陆川县公安局行政拘留十四日。
4.破案经过证实：2015年10月8日10点30分，陆川县公安局良田派出所接到群众报警，民警到达陆川县良田镇政府将受伤的谢国贤、谢某1、黄某2三名男子送陆川县良田镇中心卫生院治疗。经调查，受伤的三名男子因坟山纠纷在良田镇政府调解时发生打架。经鉴定，黄某2构成重伤二级、谢某1构成轻伤一级。经讯问，谢国贤对其故意伤害黄某2、谢某1的犯罪事实供认不讳。
（二）证人证言
1.证人丘某1、黄某、赖某、丘某2、蓝某1的证言证实：谢某1、黄某2两兄弟与谢国贤因坟山纠纷于2015年10月8日上午到陆川县良田镇政府接受调解。在调解过程中，因言语不和，谢某1先持刀刺伤谢国贤的臀部，谢国贤走到其面包车上拿出一把长刀，追砍谢某1、黄某2，将谢某1、黄某2砍伤。
2.证人蓝某2的证言证实：陆川县良田镇＊＊＊＊队的谢国贤把其子的坟墓安葬在谢某1的祖坟旁边，谢某1认为坏了其风水，不允许谢国贤安葬，双方因此发生纠纷。2015年10月8日早上9时许，谢某1来到镇政府要求综治、司法所调处纠纷。司法所就与综治办的丘某1、黄某通知谢国贤到镇政府综治办公室调解。双方当事人有谢国贤，谢某1及其弟黄某2。调解进行约20分钟左右，谢某1突然从右侧裤袋掏出一把小刀往谢国贤臀部刺了一刀。谢国贤被刺后，往门口跑出去。其叫人上去劝架并打电话报警。当其走出综治办门口，见到谢某1面部受伤，不断流血。综治办的丘某1、黄某把谢某1往综治办公室里面推，司法所的赖某拿着铁铲，隔开谢国贤，不让他过来。谢国贤手上持着一把砍刀。黄某2拿一根竹棍去打谢国贤。其见状，忙把谢某1推进综治办公室，发现黄某2面部受伤流血倒在地上。他们又一齐上去劝架，叫谢国贤把刀扔掉。后来，陆川县公安局良田派出所的民警到来现场处置了。（三）被害人陈述
1.被害人黄某2的陈述证实：2015年10月8日10时许，黄某2、谢某1与谢国贤因坟山纠纷到良田镇政府综治办接受调解。因言语不和，其哥谢某1先持一把弹簧刀捅伤谢国贤的臀部，接着谢国贤出到大院地坪，在他开来的柳微车上拿出一把长刀，分别追砍谢某1及其，将谢某1与其砍伤。
2.被害人谢某1的陈述证实：2015年10月8日10时许，谢某1、黄某2与谢国贤因坟山纠纷到良田镇政府综治办接受调解。因言语不和，其先持一把弹簧刀捅伤谢国贤的臀部。谢国贤出到大院地坪，在他开来的柳微车上拿出一把长刀，分别追砍其及黄某2，将其与黄某2砍伤。
（四）鉴定意见
1.陆川县公安局物证鉴定室法医学活体检验报告书（陆）公（刑）鉴（法）字（2015）第250号；（陆）公（刑）鉴（法）字（2016）第043号；玉林市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书玉公物鉴（伤）字（2016）第0005号证实：被害人黄某2损伤程度构成重伤二级，十级残疾。
2.陆川县公安局物证鉴定室法医学活体检验报告书（陆）公（刑）鉴（法）字（2015）第251号证实：被害人谢某1损伤程度构成轻伤一级。
3.陆川县公安局物证鉴定室法医学活体检验报告书（陆）公（刑）鉴（法）字（2015）第254号证实：被告人谢国贤损伤程度构成轻微伤。
（五）勘验、检查、辨认等笔录及照片
1.陆川县公安局现场勘验笔录、现场照片证实：陆川县公安局良田派出所对现场进行勘验，案发现场位于陆川县良田镇人民政府大院地坪，在现场遗留有多处血迹，并提取到伤人凶器长刀一把。
2.作案工具指认照片证实：被告人谢国贤指认其砍伤人的凶器是一把长刀。
（六）被告人谢国贤的供述证实：2015年10月8日上午10点钟左右，因为坟山纠纷的事情，其和谢某1、黄某2来到良田镇政府综治办、司法所调解。在综治办的调解室，他们都坐在沙发上，谢某1坐在其左边3米远的位置，调解的时候也没怎么吵架。谢某1就说要杀绝其全家，然后谢某1就走近其，其就站起来。这时突然谢某1就从裤兜里掏出一把弹簧刀，一刀刺进其左边臀部，当时血流不止。其见状就捂住伤口走出门口，谢某1和他的弟弟也跟着其走出来。谢某1还想上来打其但被政府的工作人员劝阻。出到地坪后，其到柳微面包车上拿出一把长刀，举刀砍向他们。当时综治办和司法所的几个人在一旁劝阻其，其不听劝阻，举着长刀砍伤了谢某1的头部。砍伤谢某1后，其还想砍黄某2。其追着黄某2砍，黄某2跑到对面在装修的政府办公大楼那边去。这时综治办的干部又来劝其把刀交出来，不要再砍人。黄某2在对面捡起一条竹棍，拿着竹棍站在离其有十米远的地方。其又和黄某2对骂，接着其又冲过去举刀朝黄某2身上猛砍，黄某2拿着竹棍打其，其持刀朝黄某2连砍几刀，把黄某2砍倒在地，当时其已经完全丧失理智乱砍黄某2的头和脸，黄某2被砍之后就跑到一边去了，其还拿着刀追了一下黄某2才作罢。此时司法所的干部来劝其。他们答应保护其之后才将长刀给他们。后来其就坐在那里，救护车就来拉其去医院治疗。另查明，被害人黄某2被砍伤后，于当日被送到玉林市第一人民医院住院治疗40天（从2015年10月8日起至2015年11月17日止），医疗费用12808.3元。2015年11月17日，玉林市第一人民医院出具疾病证明书，建议被害人黄某2出院后全休两周。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定及广西壮族自治区统计局公布的2015年度统计数字标准并经庭审核实，被害人黄某2在本案中的其他直接经济损失：误工费：62082元／365日×（40日＋14日）=9184.73元；护理费：46828元／365日×40日=5131.84元；住院伙食补助费：100元／日×40日=4000元；交通费415元。综上所述，附带民事诉讼原告人黄某2在本案中的直接经济损失总额为31539.87元。上述事实，有经法庭庭审质证、认证的玉林市第一人民医院收费收据、疾病证明书、户口本、陆川县＊＊＊汽车运输有限公司证明、南宁市＊＊＊房地产投资咨询有限公司证明等证据证实。
原判认为，被告人谢国贤故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，一人轻伤一级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人谢国贤归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。谢国贤的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人黄某2的直接经济损失，应当予以赔偿。附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费和交通费的请求合法有据，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第三十一条第一款的规定，作出判决：一、被告人谢国贤犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。二、被告人谢国贤赔偿附带民事诉讼原告人黄某2的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等直接经济损失人民币三万一千五百三十九元八角七分。三、驳回附带民事诉讼原告人黄某2要求被告人谢国贤赔偿营养费、被扶养人生活费、后续治疗费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的诉讼请求。谢国贤上诉提出，在调解协商过程中，是黄某2兄弟谢某1先捅其一刀，其才用刀致伤谢某1与黄某2，属于防卫过当；申请对黄某2的伤情进行重新鉴定，申请调取案发现场的监控视频，证实是黄某2、谢某1追打其，其才砍伤他们。
谢国贤的辩护人辩护意见提出，一审法院没有认定被告人具有自首情节，导致量刑过重，请求对上诉人从轻处罚。
原审附带民事诉讼原告人及其委托代理人意见是原审判决合情合理，请求二审法院维持原判。
广西壮族自治区玉林市人民检察院出庭意见是原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。上诉人提出的上诉理由不成立，建议驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原审法院认定的事实相同。一审认定事实的证据已经原审法院开庭审理时出示并质证，本院经依法全面审查，对一审判决所认定的事实和所列的证据予以确认。二审审理期间，上诉人及其辩护人、原审附带民事诉讼原告人没有向本院提交证据。
对上诉人的上诉意见及辩护人的辩护意见，根据本案的事实、证据及相关法律规定，本院评判如下：
1.上诉人谢国贤提出是黄某2兄弟谢某1先捅其一刀，其才用刀致伤谢某1与黄某2，属于防卫过当。请求调取案发现场的监控视频予以证实的意见。经核查，上诉人谢国贤与被害人黄某2、谢某1在调解过程中，因言语不合，谢某1先动手捅谢国贤一刀是事实。但这一刀还未对谢国贤的人身安全造成紧迫危险性，且当时有国家工作人员在场。谢国贤拿刀砍被害人时，被害人谢某1已停止了不法侵害，谢国贤为了泄愤，对无辜的黄某2也进行砍打，主观上具有伤害他人的故意，不具备正当防卫的合法性、正当性，依法不构成正当防卫。谢国贤上述意见没有事实和法律依据，本院不予采纳。
2.上诉人谢国贤提出申请对黄某2的伤情进行重新鉴定的意见。经核查，被害人黄某2被砍伤后，在治疗期间及治疗结束后，先后进行了三次鉴定。鉴定意见已通知了上诉人谢国贤。谢国贤对鉴定意见并无异议。该鉴定意见是依法作出，符合有关规定。上诉人再提出对黄某2的伤情进行重新鉴定，没有提出新的事实和理由，本院不予采纳。
3.上诉人谢国贤的辩护人提出一审没有认定上诉人具有自首情节，导致量刑过重。经核查，本案是谢国贤砍伤人后，在场的政府工作人员打电话报警，公安机关即到现场处置，并当场传唤谢国贤到公安机关，谢国贤的归案并非其主动投案，依法不构成自首。谢国贤致一人重伤二级、一人轻伤一级，原判法院根据本案的起因，被害人的过错，谢国贤有坦白等情节对谢国贤处以有期徒刑三年六个月，符合罪责刑相适应的原则，并无过重。辩护人的上述意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢国贤故意非法损害他人身体健康，致一人重伤二级，一人轻伤一级，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人谢国贤归案后如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。谢国贤的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人黄某2的直接经济损失，应当予以赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。广西壮族自治区玉林市人民检察院的出庭意见成立，本院予以采纳。上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈一军
审判员 姚志东
审判员 罗 斌
二〇一六年十二月十三日
书记员 杨广裕