湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂01民终6449号上诉人（原审被告）：同梦云创网络科技（武汉）有限公司，住所地湖北省武汉东湖新技术开发区光谷大道58号关南福星医药园6栋4层08号。法定代表人：尤小燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：张静雨，湖北正苑律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁畅华，湖北正苑律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郑仁清，女，汉族，1963年11月8日出生，住新疆维吾尔自治区奎屯市夏哈拉小区**栋***房。委托诉讼代理人：杨孝民，系郑仁清之夫，汉族，1957年3月8日出生，住址同上。上诉人同梦云创网络科技（武汉）有限公司（以下简称同梦云创公司）因与被上诉人郑仁清合同纠纷一案，不服武汉东湖新技术开发区人民法院（2017）鄂0192民初2317号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。同梦云创公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回郑仁清的全部诉讼请求；2、由郑仁清承担全部诉讼费用。事实与理由：一、同梦云创公司已履行了合同义务，合同不具备法定解除的条件，郑仁清因盈利达不到要求就主张解除合同，退还合同款，没有事实和法律依据。同梦云创公司为郑仁清制作了网上商城，进行了维护，网上商城的商品也可以正常交易，故同梦云创公司履行了合同义务。至于价格是否有优势，属于合同履行的瑕疵问题，不构成根本违约。任何经营都有风险，郑仁清不愿承担经营风险，只要盈利没有达到其预期目标，就要求解除合同，退还合同款，没有事实和法律依据。二、一审判决举证责任分配错误，且以同梦云创公司违约及不可能再履行合同义务为由解除合同，有失公允。双方合同仍在履行期内，郑仁清未提供法定解除合同的任何证据，一审武断认定同梦云创公司违约且经营状况表明已不可能再履行合同义务，有失公允。三、郑仁清主张的利息损失没有合同及法律依据。双方合同还在履行期间，应当继续履行，同梦云创公司不应退还合同款；双方合同中没有对违约金及损失赔偿进行约定，在此情况下，一审判令同梦云创公司赔偿利息损失没有合同依据及法律依据。郑仁清口头答辩称，同梦云创公司没有履行合同义务。双方于2016年5月29日签订合同之后，同梦云创公司就找不到人，电话也打不通，后来才知道同梦云创公司在被吊销营业执照之后，诱骗我方与之签订合同，网上商城也没有建立，同梦云创公司无法履行合同。请求法院依法判决同梦云创公司返还全款及利息，一、二审案件受理费、交通费由同梦云创公司承担。2017年5月27日，郑仁清向一审法院提起诉讼，请求判令：1、解除双方于2016年5月29日签订的《商城合作协议》；2、同梦云创公司返还技术服务及商城制作费用51800元及利息，利息的计算方式是以51800元为基数，按照银行同期贷款利率从2016年5月29日起计至实际付清之日止；3、同梦云创公司赔偿因解决纠纷从新疆来回武汉的往返路费6000元；4、同梦云创公司承担本案全部诉讼费用。一审法院经审理查明，2016年5月29日，郑仁清与同梦云创公司签订《中国电子商务联盟云社国际总部合作协议》，协议的主要内容是：郑仁清加入云社国际—网店大联盟，同梦云创公司为郑仁清制作独立域名的网上商城，提供合作期间网站的建设和维护，商城产品的推荐和上传，相关技术的服务和咨询，运营中的辅助和引导。同梦云创公司授权郑仁清运营同梦云创公司推荐的全线商城产品，同梦云创公司为郑仁清提供网站制作及维护服务，双方合作期限为2016年5月29日到2022年5月28日为止。同梦云创公司为旗舰版商城网站产品提供技术支持及维护，郑仁清需缴纳技术服务费51800元。郑仁清的权利是：成为同梦云创公司云社国际—网店大联盟体系中的一员，并享受同梦云创公司全部推荐产品和经营郑仁清网上商城产品所带来的一切利益，拥有网站域名及客户数据的享有权；优先得到同梦云创公司的新产品信息及代理运营权；同梦云创公司所进行的网络活动或其它形式推广活动的参与权与宣传权；获得同梦云创公司为其进行产品知识培训和市场推广及技术支持的权利；同梦云创公司为郑仁清独立网站提供专业的客服指导，讲解产品、物流配送等相关流程，提供相关的售后服务。郑仁清的义务是：维护云社国际—网店大联盟品牌形象，守法经营，对同梦云创公司的促进销售计划、奖励政策、渠道运作、营销指导、市场策划等相关信息和商业秘密承担保密义务，等等。同梦云创公司的权利是：对郑仁清的经营有知情权、调查权和合同所约定的云社国际—网店大联盟品牌的管理权。同梦云创公司的义务是：为郑仁清制作可以独立运营的网站，并负责网站的技术维护，保证网站的正常运行；为郑仁清提供开拓市场的推广方案（人员培训、市场推广、市场营销等方面）；使郑仁清商城的产品在技术上、功能上、界面美观等方面保持先进性；在郑仁清遇到技术问题要求处理时及时响应，为郑仁清提供有效技术服务；对郑仁清的个人信息具有保密义务，不得以商业目的透露其信息；在接到郑仁清订单24小时内发货，如特殊情况不能按时发货必须告知郑仁清。同梦云创公司应提供的合作保障包括：保证郑仁清网站上产品价格优势，郑仁清网站上所销售的产品供货价如（在同等质量和服务上）高于其他商城销售价，同梦云创公司负责下架并在3个工作日之内上架其同类商品，且供货价低于其他商城销售价；同梦云创公司推荐的产品均为正品，假一罚十，并保证7天内无理由退换货；提供百度、搜狗、360、SOSO等各大搜索引擎排名、网络优化、网店活动策划等营销方案，提升知名度、信誉度、品牌度，辅助郑仁清实现利润最大化；郑仁清商城在推广运营之日起，同梦云创公司提供80个大流量网站的联盟网站及当地区域的综合社交网站帮助推广，使郑仁清的商城迅速占领市场，等等。另外，合同附加条款载明：同梦云创公司在其合作区域奎屯为郑仁清商城配套建立实体体验店，无需郑仁清投入任何相关费用，并保证在七月份正常投入运营，帮助郑仁清商城顺利打通线下，实现线上线下同步销售。郑仁清于签订合同当日向同梦云创公司支付了51800元。郑仁清称同梦云创公司未向郑仁清提供任何服务，同梦云创公司也没有举证证明其履行了合同所约定的制作网站、网站技术支持、保障商城货源、提供售后服务、商城宣传推广等义务。一审法院另查明，武汉东湖新技术开发区工商行政管理局于2016年5月对同梦云创公司作出编号为武高新工商处字[2016]8号的《处罚决定书》，载明：2013年11月，当事人（即同梦云创公司，下同）开始从事经营活动，当事人的经营模式主要通过与客户签订加盟合同，为客户建立网上商城，同时收取一定数额的加盟费。在经营过程中，当事人为提高其公司及其商城“云社国际”品牌知名度，吸引客户投资加盟，在其公司官方网站中宣称“云社国际采用全新的B2C模式，联合众多商品生产厂家，以最优惠的价格直接供货到商城，有些出口转内销的产品甚至大大低于成本价，让消费者真正享受到物美价廉的网购体验……以其销量大而吸引众多生产厂家，以出厂价供货给云社国际合作商；所有产品厂家直接供货，没有批发商，代理商等中间任何环节；云社国际依托强大的品牌资源，网络资源，联合资源，给你提供搭建一种与国内众多知名购物网站协同购物的智能分销平台，如：京东、淘宝、天猫、苏宁、凡客、聚美优品、当当、麦考林等。联合扩大销售渠道，提高覆盖面，300多家商城的合作，商品包罗万象……曾向养老院捐赠300万。”我局查明，当事人未与任何商品生产厂家联合，“以出厂价供货其商场及合作商、与麦考林等300多家商城合作以及向养老院捐赠300万”等内容是其自行编造的虚假信息。当事人在经营过程中，引起了群访群诉事件……本局决定责令当事人立即停止发布违法广告，并作如下处罚：罚款20000元、吊销营业执照。一审法院认为，郑仁清与同梦云创公司签订的合作协议是双方真实意思表示，不违反法律强制性规定，该协议对双方具有约束力，双方均应依照协议的约定履行权利义务。合同中明确约定了同梦云创公司的义务主要包括：为郑仁清制作可以独立运营的网上商城，提供网上商城技术支持、保障网上商城货源及价格优势、提供售后服务、为网上商城宣传推广及配套建立实体体验店等。合同签订后，郑仁清向同梦云创公司支付了51800元，同梦云创公司未依约履行任何合同义务，构成根本违约，双方的合同刚刚签订，同梦云创公司就被吊销营业执照，丧失了经营条件，上述情形导致郑仁清订立合同的目的已不能实现。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项的规定，涉案合同应予解除，同梦云创公司应当退还郑仁清交纳的全部费用。郑仁清因同梦云创公司占用其资金而遭受的利息损失，同梦云创公司亦应赔偿。关于郑仁清主张的往返路费损失，因其没有提供证据证明，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、同梦云创公司于本判决生效之日起十日内向郑仁清返还51800元；二、同梦云创公司于本判决生效之日起十日内向郑仁清支付利息，利息的计算方式是以51800元为基数、按照中国人民银行同期同类人民币贷款利率从2016年5月29日起计至实际付清之日止；三、驳回郑仁清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费623元（已减半），由郑仁清负担23元，同梦云创公司负担600元。二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实，双方当事人均无异议，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，本案应围绕同梦云创公司的上诉请求进行审理。双方所订合同中明确约定了同梦云创公司的义务，主要包括：为郑仁清制作可以独立运营的网上商城，提供网上商城技术支持，提供80个大流量网站的联盟网站及当地区域的综合社交网站帮助推广，保障网上商城货源及价格优势，提供售后服务，在新疆奎屯为郑仁清商城配套建设实体体验店并保证在七月份正常投入运营等，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，同梦云创公司应提交证据证明其已经履行了上述合同义务。但一、二审中，同梦云创公司均未提交任何证据证明其已依约全面履行了合同义务，故同梦云创公司上诉提出其已经履行合同义务、一审判决分配举证责任不当的主张，本院不予支持。双方合同订立于2016年5月29日，当月，同梦云创公司的营业执照已被工商行政机关吊销，同梦云创公司已丧失了经营资格和条件，从而导致双方之间的合同已不可能继续履行，郑仁清订立合同的目的已不可能实现，故一审判决认定同梦云创公司构成根本违约，有事实依据和法律依据。案涉合同从订立之日起就不具备履行的条件和可能，故同梦云创公司应当支付占有郑仁清所付资金的利息。一审判决同梦云创公司支付相应利息正确，同梦云创公司上诉提出的一审判决支付利息不当的主张，本院不予支持。综上，同梦云创公司的上诉理由不能成立，其上诉请求，应予驳回；郑仁清未提起上诉，视为服判。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1246元，由同梦云创网络科技（武汉）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  樊小娟审判员  彭露露审判员  刘 畅二〇一七年十月二十日书记员  彭龙亭