内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内29民终490号上诉人（原审原告）王亚旗，男，1987年9月10日出生，汉族，系汽车修理工，现住内蒙古自治区阿拉善左旗。上诉人（原审被告）塞纳（曾用名嘎拉巴特），男，1994年11月3日出生，蒙古族，系阿拉善盟边防支队机动大队士兵，现住该部队。上诉人王亚旗与上诉人塞纳因机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2015）阿左民一敖初字第2123号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。王亚旗上诉请求：1、依法撤销阿拉善左旗人民法院(2015)阿左民一敖初字第2123号判决，改判被上诉人赔偿2723892.8元；2、诉讼费均由被上诉人承担。事实与理由：2011年6月4日14时许，被上诉人酒后驾驶蒙M27**号两轮摩托车，在敖伦布拉格镇福林路交叉口，与上诉人发生交通事故，经左旗交警大队阿公交认字（20l1）第00075号责任认定书认定，上诉人负主要责任，被上诉人负次要责任。2011年上诉人向阿左旗人民法院提起诉讼(因经济拮据不能继续治疗，请求给予司法救助)，先予给付11万元，一审漏判总金额334704.36元(合理合法赔偿而未支持)。2015年上诉人被鉴定为3级伤残，再行起诉，依法要求赔偿，一审法院作出（2015）阿左民一敖初字第2123号民事判决。一审法院采信阿公交认字(2011)第00075号认定书，实属不妥。在该次事故发生后，被上诉人驾驶摩托无证无牌，醉酒驾驶，叉道行驶主路应让行，按照道路交通管理规则应承担主要责任。而上诉人系修理技师在修理后试车过程中发生交通事故，应属未注意安全的次要责任。关于该责任认定，交警大队接到报警15个小时才到达现场，玩忽职守。到达现场后未对上诉人及时采取抢救，又长达一个小时，造成上诉人伤情恶化，血流满地。事故发生后，在第一时间未对现场取证，而是将车辆拉回，第二天上午再次摆放取证，程序严重违法，并且未对被上诉人作醉酒检查。交通事故责任认定是行政行为，作为证据使用时，人民法院应对其“合法性”进行认定。该责任认定未作酒检，明显程序违法，不能予以采信。关于护理依赖的处理，一审以二十年认定有法可依，但在司法实践中，应根据具体事实裁量，保护公民的合法权利。赛纳上诉请求：1、依法撤销阿左旗人民法院(2015)阿左民一敖初字第2123号民事判决第一项中的部分赔偿金(对于唐都的医疗费、四级伤残赔偿金、后续治疗费1.2万元、脑流管更换价格等认可)，并重新做出公正裁判；2、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院在审理过程中，因王亚旗申请伤残鉴定，于2015年11月26日委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行鉴定，该所于2016年1月26日作出呼一医司法鉴定所[2016]临鉴字第68号司法鉴定书，鉴定意见为：1、伤残等级为四级；2、大部分护理依赖；3、后期治疗费用约1-2万。被上诉人以伤残等级过低，今后治疗费过低，且残疾用具脑流管的更换未进行鉴定为由要求重新鉴定，而原鉴定机构的鉴定程序完全符合法律规定，一审法院在没有任何法律依据情况下又重新鉴定，而该所作出的[2016]甘集天司鉴字第A107号司法医学鉴定意见书，鉴定意见为：l、伤残等级为三级；2、后续治疗费用约3.8-4万元。这两份鉴定就同一事项鉴定结果完全不一致，这一鉴定意见违背法律规定，也损害上诉人的权益。而一审法院依据甘肃集天司法鉴定的鉴定意见作出判决的行为更是没有法律依据。第二次重新司法鉴定，只能作为第一次司法鉴定的补充。二、一审中，被上诉人未出示全部医院结算票据及病历原件，部分票据及病历为复印件，且被上诉人在其住院期间又到其他医院就诊。这其中被上诉人在北京三博脑科医院的票据不是北京市正规医疗票据。因此被上诉人在庭审中未能提交相互印证的证据证实其真实花费，而一审法院在审查证据时，未能尽到审查义务就全部认定票据为合理支出的行为，明显存在偏袒被上诉人的行为。一审法院应结合票据原件，病历原件以及医疗明细单原件作为认定医疗费的数额依据，因此，上诉人对该部分费用的真实性，合法性存在疑虑，请求法院重新核实被上诉人的医疗费。三、原审法院判决要求上诉人承担护理依赖费用，该费用的计算系数为按照完全护理依赖金额80％的比例进行计算，这与《工伤保险条例》第三十四条有明显出入，因为现阶段我国对交通事故当中的护理依赖没有明确的规定，只有《工伤保险条例》及《内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准》作为参考标准，望贵院能够依据案件事实及法律规定重新认定赔付系数(上诉人按照赔偿系数的50％赔偿)。四、在事故发生时，上诉人为未成年人，之前的赔偿费用均由上诉人父母给付，被上诉人父母都是牧区牧民，收入来源主要为国家财政补贴，生活拮据，巨额的赔偿费用使上诉人的家庭承受着巨大的压力，为保证上诉人家庭的基本生活，请求分期给付赔偿费用。王亚旗向一审法院起诉请求：1、阿拉善左旗人民法院（2012）阿左民一敖初字第196号判决漏判的赔偿金额334704.36元；2、原告的后续治疗费用584588.44元；3、伤残等级赔偿453600元；4、护理费按照35年计算共计1260000元；5、脑流管更换费30000元；6、后期治疗费40000元；7、精神损失赔偿21000元；以上合计2723892.8元，由被告承担一切诉讼费用。一审法院认定事实：2011年6月4日14时34分许，被告无证驾驶蒙M271**号“飞肯”牌125型二轮摩托车沿内蒙古自治区阿拉善左旗敖伦布拉格镇福泉路由西向东行驶至与福林路的交叉路口处，适遇原告驾驶的无号牌“本田”牌100型二轮摩托车由北向南直行，两车侧面相撞，造成原被告、乘车人赛吉日受伤，两车受损的交通事故。该事故发生后，阿拉善左旗公安局交通警察大队于2011年7月18日作出阿左公交认字[2011]第75号道路交通事故认定书，该认定书认定：“一、王亚旗驾驶机动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第八条：国家对机动车实行登记制度，机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶，尚未登记的机动车，需要临时上道路行驶的，应当取得临时通行牌证。第十九条第一款：驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。《中华人民共和国道路交通安全法条例》第四十五条第一款：机动车在道路上行驶不得超过下列最高行驶速度，没有道路中心线的道路，城市道路为每小时30公里，公路为每小时40公里。《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条第二款：机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第(二)项、第(三)项的规定外，还应当遵守下列规定：没有交通标志、标线控制的，在进入路口前停车晾望，让右方道路的来车先行。故王亚旗在本次事故中承担主要责任。二、嘎拉巴特驾驶机动车的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款：驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十五条第一款：机动车在道路上行驶不得超过限速标志、标线标明的速度。在没有限速标志、标线的道路上，机动车不得超过下列最高行驶速度：没有道路中心线的道路，城市道路为每小时30公里，公路为每小时40公里’之规定，故在本次事故中应承担次要责任。该责任认定书作出并送达后，原告不服该责任认定，向阿拉善盟公安局交通警察支队提出复核申请，该支队于2011年8月1日作出公交复字[2011]第15号道路交通事故认定复核结论，维持了阿拉善左旗公安局交通警察大队作出的阿左公交认字[2011]第75号道路交通事故认定书。原告于事故发生当日被送往内蒙古巴彦淖尔市磴口县医院进行救治，该院诊断为：1、颅骨骨折；2、右硬膜外血肿；3、脑挫裂伤，脑内血肿；4、蛛网膜下腔出血；5、头皮下血肿。原告向该院缴纳医疗费用共计1931.46元。随后因病情较重又于当日转院至巴彦淖尔市医院入院治疗，该院诊断为：一、急性开放性重型颅脑损伤：1、头皮血肿；2、颅底骨折，鼻漏；3、右眼眶外侧壁骨折；4、蛛网膜下腔出血；5、双颞叶，右颞叶脑挫裂伤；6、弥漫性轴索损伤；7、高颅压；二、右眼视神经挫伤；三、右面部软组织挫伤。在治疗过程中，巴彦淖尔市医院建议原告转院治疗，原告向该院结算医疗费共计63611.6元后，于2011年7月3日出院。因原告病情仍然较重，甘肃省人民医院派救护车将原告接至其院，该院诊断为：重型颅脑损伤术后，气管切开术后，肺部感染。原告在该院住院治疗66天，至2011年9月7日出院，出院诊断如前，向该院结算医疗费用共计127742.63元。2011年10月19日原告因腹痛等症状前往巴彦淖尔市磴口县医院住院治疗，该院诊断为：肠梗阻、脑积水，至2011年10月22日出院，该院结算医疗费用共计2960.07元。原告又于2011年10月23日经救护车接至甘肃省人民医院，该院入院诊断为：肠梗阻，1、弥漫性腹膜炎；2、脑室腹腔分流术后。原告住院64天向该院结算医疗费至2011年12月26日共计88869.88元，出院诊断为：颅内感染(治愈)，脑积水(好转)，颅内损伤后遗症(好转)，弥漫性腹膜炎(治愈)，腹腔脓肿(治愈)，脑室腹腔分流术(好转)。原告2011年7月3日使用救护车花费13000元，2011年10月23日使用救护车花费11000元。原告购买接尿器与轮椅共计花费1700.1元。在原告住院治疗期间，被告向原告支付治疗费25000元。前述内容已经阿拉善左旗人民法院作出的(2012)阿左民一敖初字第196号民事判决书予以判决审结，且经阿拉善盟中级人民法院予以维持。在第一次诉讼之后，原告因伤情继续治疗，先后到甘肃省人民医院等医疗机构进行了八次住院治疗，因双方就赔偿问题未达成一致意见，原告遂于2015年11月3日诉至本院并提出了伤残等级鉴定、后续治疗费用鉴定、护理依赖程度鉴定申请，本院于2015年11月26日委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所予以鉴定，该所于2016年1月26日作出呼一医司法鉴定所[2016]临鉴字第68号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、伤残等级为四级；2、大部分护理依赖；3、后期治疗费用约1-2万。该鉴定意见作出后，原告认为伤残等级过低，今后治疗费用过低，且残疾用具脑流管的更换未进行鉴定为由，提出重新鉴定的申请，本院遂委托甘肃集天司法鉴定所予以重新鉴定，该所于2016年6月16日作出的[2016]甘集天司鉴字第A107号司法医学鉴定意见书，该鉴定意见为：1、王亚旗之损伤为(三)级伤残。2、王亚旗后续治疗费用评定应在3．8—4．0万元之间。当然，此费用为后续治疗前的评估费用，若要准确计算，应根据临床治疗情况确定。3、王亚旗属于大部分护理依赖，护理人数为1人。4、王亚旗残疾用具脑流管更换费用，评定应在2．8—3．0万元之间。当然，此费用为后续治疗前的评估费用，若要准确计算，应根据临床治疗情况确定。”另查明，嘎拉巴特的姓名已变更为塞纳。塞纳于1994年11月3日出生，现年21周岁，系现役军人，现服役于阿拉善盟边防支队机动大队。阿拉善盟边防支队后勤处出具的被告塞纳2016年7月的工资额实发6289元可以确认，被告塞纳已经具备相应的经济赔偿能力。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。原告王亚旗与被告塞纳发生交通事故，经阿拉善左旗公安局交通警察大队于2011年7月18日作出阿左公交认字[2011]第75号道路交通事故认定书，认定原告在本次交通事故中负主要责任，被告在本次交通事故中负次要责任。原告王亚旗不服该责任认定，向阿拉善盟公安局交通警察支队提出复核申请，该支队维持了阿拉善左旗公安局交通警察大队作出的阿左公交认字[2011]第75号道路交通事故认定书。原告虽然对该交通事故责任认定书有异议，但是在本次诉讼过程中，并未提交相关证据予以反驳，故参照交警部门作出的事故责任认定书确定赔偿责任。因原告承担主要责任，对其主张的损害赔偿应由其自行承担70％，被告承担次要责任，对原告的损失承担30％的赔偿责任。因被告对原告主张的部分赔偿项目及数额有异议，应当根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的规定计算如下：1、医疗费：住院期间的医疗费为250622.96元，门诊费核算为11596.57元，康复训练器12000元，合计274219.53元；2、误工费：原告主张应从交通事故发生之日起计算至司法鉴定意见作出的前一日，共计1838天，扣除阿拉善左旗人民法院(2012)阿左民一敖初字第196号民事判决书已确定的误工期163天，实际误工天数为1675天；《2015年度内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准》中居民服务业、修理业和其他服务业标准每天110.27元，原告系汽车维修工四级资质人员，应按居民服务业、修理业和其他服务业计算，现原告主张的误工费标准按照每天100元计算，应以此标准计算。误工费应为167500元(1675天×100元／天)；3、护理费：原告主张的护理费分住院期间护理费和伤残鉴定作出后的护理费两部分。对于住院期问的护理费，《20l5年度内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准》中居民服务业、修理业和其他服务业标准每天110.27元，原告主张按每天100元计算，应以此标准计算。共计住院33l天，护理费为33100元；对于伤残鉴定作出后的护理费，根据《内蒙古自治区道路交通事故伤残者护理依赖程度确定标准》，需要大部分护理依赖的，其护理费按照完全护理依赖金额80％的比例进行计算，其护理费参照自治区上一年度居民服务业和其他服务业的平均工资进行计算，《2015年度内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准》中居民服务业标准每天110.27元，原告主张按每天110元计算，应按110元计算，护理费为642400元(110元／天／人×20年×365天×大部分护理依赖系数80％)；护理费共计675500元。4、住院伙食补助费：《2015年度内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准》伙食补助标准和营养费标准均为每天100元；原告共计住院331天，其中前两次住院73天，原告主张每天按50元计算，住院伙食补助费为3650元；后七次住院258天，原告主张每天按100元计算，住院伙食补助费为25800元；合计29450元。5、营养费29450元，计算方法和标准同住院伙食补助费。6、残疾赔偿金：根据当事人的伤残等级或者丧失劳动能力程度，按照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起，按照20年计算。((2015年度内蒙古自治区道路交通事故赔偿标准》中城镇居民人均可支配收入标准为28350元，原告主张以此标准计算，应按此标准计算，残疾赔偿金为453600元(28350元×20年×80％)；7、后续治疗费：司法鉴定意见评定应在3.8—4.0万元之间，原告主张40000元，以40000元计算。8、残疾用具脑流管更换费用：司法鉴定意见评定应在2.8-3.0万元之间，原告主张30000元，以30000元计算。9、交通费、住宿费：原告在就医过程中势必产生交通费、住宿费，根据原告的就医过程以及原告所出示的相关票据，核定交通费为26691.50元，住宿费为12085元，合计38776.50元。10、精神损失费21000元。以上10项合计1759496.03元。原告在本次事故中自行承担70％，即1231647.22元，被告在本次事故中，应向原告承担30％的赔偿责任，即527848.81元。事故发生时被告不满18周岁，其监护人为李文全、谢斯琴。依据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见(试行)第161条第一款：“侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时已满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任”之规定，被告为现役军人，其已具备了向原告承担相应赔偿责任的经济能力，故应由其自行承担。对于原告主张“依法判令阿拉善左旗人民法院(2012)阿左民一敖初字第196号民事判决书漏判赔偿金额334704.36元”的诉讼请求，因该案民事判决书已经对该诉请事项的全部内容审结完毕，故对原告的该项诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，((最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第161条第一款之规定，判决：一、由被告塞纳于本判决生效后1O日内向原告支付交通事故损害赔偿金527848.81元；二、驳回原告的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：一、依据阿拉善左旗公安局交警大队作出的阿公交认字[2011]第75号道路交通事故认定书划分责任是否正确。二、护理费计算比例及年限是否正确。三、一审法院对鉴定意见的采纳是否正确。四、对医疗费核算是否正确。五、塞纳是否应该分期给付各项赔偿。关于责任比例划分的问题，上诉人不服阿公交认字[2011]第75号道路交通事故认定书所作出的认定，但在诉讼过程中并未提交相关证据予以反驳，与本次事故责任划分的相关证据仅有阿拉善左旗公安局交通警察大队到事故现场出警后作出的阿公交认字[2011]第75号道路交通事故认定书，在无相关证据证明该事故责任认定书违反法律规定或者内容错误的情况下，一审法院参照交警部门作出的事故责任认定书进行责任划分并确定赔偿责任正确。关于王亚旗护理费计算比例及年限。根据《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》，60岁以下护理费统一按照20年计算，大部分护理依赖按照完全护理依赖的80%计算护理费，故一审对护理费计算正确。关于鉴定意见的采纳。本案中存在呼和浩特市第一医院司法鉴定所与甘肃集天司法鉴定所作出的两份鉴定意见，甘肃集天司法鉴定所作出的鉴定意见书形成时间在后，且内容较呼和浩特市第一医院司法鉴定所作出的鉴定意见更详尽、具体，故一审法院采纳甘肃集天司法鉴定所作出的鉴定意见正确。关于医疗费票据及病历。经审查，王亚旗提供的医疗费票据及病历复印件能够相互印证，一审法院对王亚旗医疗费核算正确。关于塞纳提出分期给付各项赔偿的请求。王亚旗因本次事故导致伤残且行动不便，病情极为严重，在多家医院诊疗过程中产生了大量医疗费及差旅费，故对塞纳提出分期给付的请求本院不予支持。综上，上诉人王亚旗、塞纳的上诉请求不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费24368元，免于交纳。本判决为终审判决。审判长  温美蓉审判员  道日娜审判员  张佰济二〇一六年十二月十九日书记员  黄迎春