重庆市第四中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2016）渝04行终88号
上诉人（原审原告）张文英，女，汉族，1967年12月21日出生，住重庆市秀山土家族苗族自治县。
被上诉人（原审被告）秀山土家族苗族自治县国土资源和房屋管理局。住所地：重庆市秀山土家族苗族自治县。
法定代表人刘巧凤，该局局长。
委托代理人糜彤，该局工作人员。
委托代理人刘定刚，重庆春雨律师事务所律师。
上诉人张文英诉被上诉人秀山土家族苗族自治县国土资源和房屋管理局（以下简称秀山县国土房管局）履行法定职责一案，不服酉阳土家族苗族自治县人民法院（2016）渝0242行初38号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月12日公开开庭审理了本案。上诉人张文英，被上诉人秀山县国土房管局的委托代理人糜彤、刘定刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：张文英诉称其丈夫滕玖安名下有一套约370平方米的房屋坐落于秀山土家族苗族自治县（以下简称秀山县）乌杨街道太阳村南池组，在复垦红线内。因秀山县乌杨街道办事处隐瞒该房屋位于复垦红线内的事实，造成该房屋迟迟不能复垦。2014年张文英再次申请复垦，秀山县国土房管局已经报送重庆市农村土地整治中心，但秀山县国土房管局至今没有给张文英回复。故诉至法院，要求秀山县国土房管局对张文英的复垦项目作出回复。
一审法院审理认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条之规定：“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；原告因正当理由不能提供证据的。”及《国务院关于严格规范城乡建设用地增减挂钩试点切实做好农村土地整治工作的通知》第一条第（三）项之规定：“以切实维护农民权益为出发点和落脚点。要始终把维护农民权益放在首位，充分尊重农民意愿，坚持群众自愿、因地制宜……切实做到农民自愿、农民参与、农民满意。”本案张文英要求秀山县国土房管局对其房屋复垦尽快作出回复，是依申请的行政行为，张文英应当提供其已向秀山县国土房管局提出了申请的证据，但张文英未向法庭提供证据证明其已向秀山县国土房管局提出申请，要求秀山县国土房管局对其房屋复垦尽快作出回复的诉讼请求缺乏事实证据，对张文英的诉讼请求不予支持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回张文英的诉讼请求。案件受理费50元由张文英负担。
上诉人张文英上诉称，张文英之夫滕玖安名下约370平方米的房屋坐落在秀山县乌杨街道太阳村南池组，位于复垦红线内。根据渝国土房管发[2009]495号、渝国土房管发[2009]778号文件，秀山县国土房管局应该对该房屋进行复垦。因秀山县乌杨街道办事处隐瞒该房屋在复垦红线内的事实，造成该房屋迟迟不能得到复垦。重庆市人民政府的《意见书》查明：2014年张文英再次申请进入复垦后，秀山县国土房管局已经报送重庆市农村土地整治中心，但秀山县国土房管局至今没有给张文英回复。对秀山县国土房管局不予回复的行为，张文英诉至一审法院，并向一审法院提交了滕玖安名下的房屋照片、房地产权证及登记图、重庆市人民政府的《意见书》，但一审法院认定张文英未提供证据证明已向秀山县国土房管局提出申请，属认定事实错误，由此导致适用法律错误。请求：1.撤销（2016）渝0242行初38号行政判决；2.判令秀山县国土房管局对张文英的复垦项目尽快作出回复。案件受理费由秀山县国土房管局承担。
被上诉人秀山县国土房管局辩称，1.张文英上诉称一审法院认定其未提供证据证明向秀山县国土房管局提出申请的事实错误之理由不成立。第一，秀山县国土房管局从未收到过张文英要求对其复垦项目作出回复的申请，不知申请的内容，且张文英的请求并不明确具体，不知其申请复垦的是什么项目，难以回复。第二，张文英未向一审法院提交任何证据证明向秀山县国土房管局提交过申请，在起诉状和上诉状中也未说明向秀山县国土房管局提交过申请。第三，如是张文英上诉称的秀山县乌杨街道办事处隐瞒张文英之夫名下的房屋在复垦红线内的事实真相，造成该房屋迟迟不能复垦，可要求乌杨街道办事处如实申报并纳入复垦范围。第四，张文英上诉称重庆市人民政府的《意见书》已查明“2014年张文英房屋再次申请进入复垦后，秀山县国土房管局已经报送重庆市农村土地整治中心，可秀山县国土房管局至今都没有给回复。”证明秀山县国土房管局将张文英宅基地复垦材料报送该中心后，张文英的宅基地可否进行复垦，能否应纳入复垦范围，是否审查通过，应由重庆市农村土地整治中心审查决定，秀山县国土房管局无权作出决定，张文英请求的事项超出了秀山县国土房管局的职权范围。2.原判适用法律正确。由此，原判认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，诉讼程序公正，上诉人的上诉请求不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
张文英、秀山县国土房管局在一审均未向一审法院提交证据。
按本院要求，秀山县国土房管局在本案二审庭审后向本院提交了以下证据：
1.2016年9月21日秀山土家族苗族自治县农村土地整治中心（以下简称秀山县农村土地整治中心）出具的《秀山土家族苗族自治县农村土地整治中心关于秀山县乌杨街道太阳村南池组腾玖安户复垦情况的说明》一份，该说明的附件《秀山县乌杨街道大田坝等（2）个村农村建设用地复垦项目现状图太阳村片区—片块2-10》（滕玖安户的）一份。
2.2015年2月2日重庆市平正房地产测量事务所给秀山县国土房管局出具的《关于秀山县乌杨街道太阳村南池组滕玖安一户的宅基地测绘说明》一份。
3.重庆市平正房地产测量事务所出具的《秀山县乌杨街道大田坝等（2）个村农村建设用地复垦项目1:500地形图测绘及土地利用现状调查技术设计书》一份，《秀山县乌杨街道大田坝等（2）个村农村建设用地复垦项目1:500地形图测绘及土地利用现状调查技术报告书》一份。
4.2016年10月17日秀山县农村土地整治中心向本院出具的《秀山土家族苗族自治县农村土地整治中心关于乌杨街道复垦户滕玖安复垦情况的说明》一份。
5.秀山府办发〔2011〕60号《秀山土家族苗族自治县人民政府办公室关于印发<秀山自治县农村集体建设用地复垦项目实施细则>》的通知一份。
张文英质证对证据无异议。
本院二审查明，张文英家庭登记在张文英丈夫滕玖安名下的房屋位于秀山县乌杨街道太阳村南池组，在秀山县乌杨街道大田坝等（2）个村农村建设用地复垦项目红线范围内。张文英自愿申请对登记在滕玖安名下的房屋进行复垦。重庆市平正房地产测量事务所受秀山县农村土地整治中心委托，对秀山县乌杨街道大田坝等（2）个村农村建设用地复垦项目内申请复垦的农户宅基地进行测绘丈量。经测绘丈量，重庆市平正房地产测量事务所编制了该复垦项目地形图测绘及土地利用现状调查技术设计书和技术报告书。重庆市平正房地产测量事务所对登记在滕玖安名下的房屋进行了复垦前测绘丈量，确认该房屋红线总面积360平方米，宅基地面积145平方米，宅基地附属用地215平方米。重庆市平正房地产测量事务所将该项目前期测绘图纸成果交秀山县农村土地整治中心。秀山县农村土地整治中心将该项目前期测绘图纸成果送重庆市农村土地整治中心进行前期测绘审查，待前期测绘审查通过后，秀山县农村土地整治中心收集整理复垦申请、复垦协议、房地产权证、项目规划设计方案等入库备案资料，再次上报重庆市农村土地整治中心复核。复核通过后，重庆市国土资源和房屋管理局（以下简称重庆市国土房管局）下发入库备案通知书，该项目准予实施。因地票交易受市场影响，供大于求，目前包括滕玖安房屋在内的秀山县乌杨街道大田坝等（2）个村农村建设用地复垦项目暂缓备案，致张文英的复垦申请一直无结果。张文英认为其已填写了复垦申请表，秀山县国土房管局对其复垦申请一直没有回复，存在不履行法定职责，其在已提交复垦申请的前提下，不需另行提交要求秀山县国土房管局履行法定职责的申请，遂提起本案诉讼。
本院认为，《秀山自治县农村集体建设用地复垦项目实施细则》是秀山县实施农村集体建设用地复垦的规范性文件，根据该实施细则的规定，涉及张文英申请复垦的项目应包括如下程序：一、复垦点申报。各街道（乡镇）对农村建设用地复垦相关政策进行宣传，有意愿将农村宅基地复垦的农户到村（居）委会领取并填写《秀山县农村建设用地复垦申请表》，填写完毕后交街道（乡镇）进行再次汇总，村（居）委会再将汇总情况及申请表报送街道（乡镇）再次汇总，并签署意见。最后由街道（乡镇）向秀山县国土房管局提出农村建设用地复垦项目申请。二、项目踏勘选址。秀山县国土房管局收到申请后，组织相关人员对申报的复垦点进行踏勘，符合规划要求的，项目踏勘选址确定后，填报《农村集体建设用地复垦项目踏勘意见书》，作为编制年度农村建设用地复垦项目的计划依据。三、项目编制。秀山县农村土地整治中心委托有相应资质的规划设计单位，根据《秀山县农村建设用地复垦申请表》和《农村集体建设用地复垦项目踏勘意见书》对复垦点逐一进行踏勘、前期测绘和编制复垦项目实施方案等工作，同时与街道（乡镇）签订《农村建设用地复垦协议书》。各街道（乡镇）要与土地权利人签订《农村建设用地复垦协议书》，负责提供项目区的林业证明、复垦农户的各类身份证明和去向证明等申报资料，对申报材料的真实性、准确性、合法性负责。各街道（乡镇）要组织村（居）召开项目区村民大会，填报对实施方案的反馈意见。四、入库备案。秀山县农村土地整治中心要负责与重庆市国土房管局和重庆市农村土地整治中心的对接协调，召开项目评审会，并根据专家评审意见组织规划设计单位进行修改完善，最后按《农村建设用地复垦项目备案资料卷宗组合表》规定内容备齐所有申报资料上报重庆市国土房管局，完成入库备案。但该实施细则对农村集体建设用地复垦项目的完成时间没有明确规定。本案中，张文英主张其向秀山县国土房管局提交了书面复垦申请，秀山县国土房管局主张张文英没有提交书面申请，仅进行了口头申请，不论张文英是口头申请还是书面申请，秀山县农村土地整治中心委托的重庆市平正房地产测量事务所对滕玖安名下的房屋进行了踏勘、前期测绘，并编制了包含滕玖安名下房屋在内的复垦项目地图测绘及土地利用现状调查技术设计书和报告书，证明张文英要求对登记在滕玖安名下的房屋申请复垦的事实存在。秀山县乌杨街道大田坝等（2）个村农村建设用地复垦项目完成前期测绘审查后，秀山县农村土地整治中心已将前期测绘图纸成果送重庆市土地整治中心进行前期测绘审查，证明该项目完成了复垦点申报、项目踏勘选择程序，因受市场影响，该项目暂缓备案，前期测绘审查尚未通过，张文英尚未签订复垦协议，项目编制程序未完成，入库备案程序尚未启动，对该项目是否准予实施，张文英的复垦申请是否符合条件尚未进行实质审查，由此导致张文英的复垦申请至今没有结果，张文英主张因秀山县乌杨街道办事处隐瞒该房屋在复垦红线内的事实，造成该房屋迟迟不能得到复垦的理由不成立。
《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第一款规定，“在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。但有下列情形之一的除外：（一）被告应当依职权主动履行法定职责的；（二）原告因正当原因不能提供证据的。”第四十九条第（三）项规定，“提起诉讼应当符合下列条件：（三）有具体的诉讼请求和事实根据；”《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三条第一款第（一）项规定，“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；”秀山县国土房管局在完成复垦点申报、项目踏勘选址程序后，将项目前期测绘结果报重庆市农村土地整治中心，是否准予实施该复垦项目的决定权不在秀山县国土房管局，秀山县国土房管局对张文英的复垦申请在重庆市国土房管局批准前无权决定，由此秀山县国土房管局不能依职权主动对张文英申请复垦的事项作出回复。非秀山县国土房管局依职权主动履行的法定职责，张文英要求秀山县国土房管局履行法定职责应以申请为前置条件，张文英不论是要求秀山县国土房管局告知其是否符合复垦条件，还是能否通过复垦审查并获得复垦费，都应当向秀山县国土房管局先行提交申请，在秀山县国土房管局收到其申请后不回复，才能诉至法院要求秀山县国土房管局履行回复职责。张文英在本案未能提供其向秀山县国土房管局提交出申请要求其回复的证据，也未举证证明对其回复是秀山县国土房管局应当依职权主动履行的法定职责，而是认可其没有向秀山县国土房管局提交要求履行回复职责的申请，直接向法院起诉要求秀山县国土房管局履行回复职责。张文英没有向秀山县国土房管局提交申请，不清楚其申请事项，秀山县国土房管局无法对其申请作出回复，人民法院也无法判决秀山县国土房管局如何回复，故张文英提起本案诉讼没有事实依据，应当裁定驳回其起诉。一审判决驳回张文英的诉讼请求属适用法律错误，二审予以纠正。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项的规定，裁定如下：
一、撤销酉阳土家族苗族自治县人民法院（2016）渝0242行初38号行政判决。
二、驳回上诉人张文英的起诉。
一审案件受理费50元，二审案件受理费50元，均不予收取，已收取的，退还张文英。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 红 梅
审判员 黄瑶代理审判员蒲开明
二〇一六年十月二十一日
书记员 龚 红 梅