山西省应县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0622刑初92号
公诉机关应县人民检察院。
被告人张彪，男，汉族，初中文化，住朔州市。山西省焦炭集团有限公司稽查总队稽查员。因涉嫌贪污，经应县人民检察院传唤，于2015年2月9日到案接受讯问，同日被决定刑事拘留，并由应县公安局执行刑事拘留；经朔州市人民检察院决定，于2015年2月17日被应县公安局执行逮捕。现羁押于应县看守所。
辩护人张培义、牛高杰，北京德恒（太原）律师事务所律师。
被告人张彪贪污一案，应县人民检察院以应检公诉刑诉（2015）61号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案（期间延期审理）。于2016年7月26�作出（2015）应刑初字第81号刑事判决书，判后，被告人张彪提起上诉，朔州市中级人民法院作出（2016）晋06刑终98号刑事裁定书，裁定发回应县人民法院重新审判。本院对此案进行重新立案受理，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。应县人民检察院检察员段日芳出庭支持公诉，被告人张彪及其辩护人牛高杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
应县人民检察院指控，被告人张彪原系山西省焦炭集团有限责任公司（以下简称”省焦炭公司”）稽查总队稽查员，具体负责朔州地区的业务工作。2012年5月到9月期间被告人张彪在事先明知2011年度朔州市焦炭生产排污费数据有误的情况下，未向省焦炭公司汇报，利用保管省焦炭公司朔州稽查支队公章的便利条件，擅自以朔州稽查支队的名义向朔州市财政局申请兑现2009年到2011年焦炭生产排�费征收工作经费补助和超额奖励34.313万元，并伪造了一份省焦炭公司的授权书提供给朔州市财政局，指定右玉县吉英高钙粉有限责任公司（以下简称”吉英公司”，法定代表人系张彪）为朔州稽查支队接受该款。2012年8月29日，朔州市财政局将34.3万元补助和奖励汇入吉英公司账户。这笔款项后被记入吉英公司账目的”实收资本”科目内。被告人张彪在款到账后，分别于2012年8月31日和9月3日两次共从中提现34万元占有使用。直到2014年，山西省审计厅对朔州市2012年和2013年财政决算进行审计时发现上述问题，向被告人张彪了解核实情况。被告人张彪见事情败露，遂将34.3万元于2014年9月9日从吉英公司账户汇入省焦炭公司账户。
被告人张彪对公诉机关的指控认可，当庭认罪悔罪。
辩护人的辩护意见为，第一、公诉机�以张彪伪造省公司授权作为认定贪污的手段，是与之前领取款项实际上不需要授权，以及撤销分公司后就始终以吉英公司账户作为公用账户的事实相矛盾的，授权只为了汇入吉英公司账户，不能因此认定为贪污目的。第二、张彪是否在2012年5月22日前明知补助款错误，与本案张彪是否以”骗取”方式贪污补助款，没有任何法律上的因果关系，得不出贪污的唯一结论。第三、公诉机关指控的理由，意在指控张彪在涉案领取中的行为是”明知”和”骗取”的行为，是”只见树木不见森林”的不客观认定行为，割裂了本来就始终是这样办理补助款的程序和事实，是客观上误导法庭公正审理和公正裁决的不妥行为。第四、被告人张彪将经费及奖励以吉英公司名义领取，汇入吉英公司，以及汇入个人银行�的行为，因在涉案2012年5月前和5月后均客观存在长期以吉英公司和个人账户办理业务，与公司往来的客观事实，所以不能以汇入吉英公司或转入个人银行卡而认定为贪污，公诉机关的指控存在客观归罪的不合法逻辑错误。第五、被告人张彪主动投案并如实供述主要事实、案发前全部退赃、承认挪用公款事实，证明其具有自首、立案前全额退赃、认罪态度好等法定、酌定从轻、减轻或免除处罚的情节，请求法庭给予认定，并在量刑时给予体现。
经审理查明，2004年7月山西省焦炭（集团）有限责任公司（以下简称”省焦炭公司”）朔州分公司成立，公司性质为山西省人民政府出资设立的国有独资公司之分支机构。经营范围是焦炭及型煤、型焦以及煤制品的运输管理，有独立的账户。征缴焦炭能源基金分别上缴省、市财政；收取的服务费、管�费上缴省焦炭集团公司。同年8月被告人张彪被任命为该公司铁运科长。2009年10月朔州分公司撤销，张彪、温世明、邢子和被分流到省焦炭公司稽查总队，三人仍负责朔州区域的业务工作（张彪为负责人）。原朔州公司稽查支队公章未及时收回由张彪保管。朔州分公司撤销后再无账户，张彪等人收取出省焦炭运销服务费上交省焦炭总公司财务部，查验焦炭生产排污费由环保部门出具交费通知单企业自己上交当地财政部门。按照有关规定根据当地交纳的排污费数额可以向当地财政部门申请支付征收工作经费和超收补助，财政同意拨款后应上交总公司财务部。朔州分公司撤销后，朔州市各年度的焦炭生产排污费数据由张彪负责上报到省公司，其中2009年度实际征收额33.13万元，2010年度实际征收额21.28万元，以上两个年度的上报数据与朔州市入国库的征收额一致。2011年12月张彪上报的实际征收数据与朔州市入国库的数额不一致，入库数据显示完成征收额为423.95万元，比上报的实际征收额多出365万元，原因是朔州市环保局朔城分局缴费中心工作人员操作失误，误将一般排污费365万元由”01”账号转入”05”账号（焦炭排污费专用账户）。这样就加大了朔城区财政局和环保局与张彪结算返还2011年度工作经费和超收补助奖励的基数。按照山西省财政厅、环保局的文件规定，县级征收的焦炭生产排污费按中央、省、市、县1︰2︰1︰6比例分成解缴入库，同级财政再按入库的3%、10%分别核定代征单位的工作经费补助和超收奖励，由市财政局拨付到省焦炭公司账户上，省焦炭公司出票据。2012年5月20日，张彪利用保管的原山西省焦炭集团朔州稽查支队公章，自行编造《关于兑现”焦炭生产排污费”征收工作经费和超额补助的请示报告》（朔焦办【2012】2号），向朔州市财政局申请兑现2009-2011年度焦炭生产排污费征收补助及奖励。随后又伪造山西省焦炭集团有限责任公司《领取朔州市焦炭生产排污费征收补助及奖励授权书》，出具给朔州市财政局，要求将资金34.314万元拨入右玉县吉英高钙粉有限责任公司（开户行：右玉县农村信用合作联社营业部，账号：×××，法定代表人张彪）。2012年8月29日，右玉县吉英高钙粉有限责任公司（以下简称”吉英公司”，该公司系私人公司），收到朔州市财政局拨款34.30万元，记入实收资本科目。2012年8月31日和9月3日，张彪将34万元提取现金，存入其个人在中国农业银行开设的银行卡内（卡号：×××）。2014年7月份山西省审计厅对朔州市2012年财政决算进行审计时发现上述款项存在问题，工作人员于9月3�向张彪询问有关情况，9月9日，审计组派员在省焦炭公司调查取证当日下午，张彪通过吉英公司账户，将涉案款额34.30万元转入省焦炭公司账户。张彪的一系列行为，朔州焦炭稽查员邢子和、温世明和省焦炭公司均不知情。
又查明，除涉案的34.30万元外，2011年度至2014年度收取的朔州市焦炭生产服务费由张彪通过吉英公司账户汇入省焦炭公司账上的总额为9.4938万元。
认定上述事实的证据，有被告人张彪的供述，有朔州焦炭稽查员温世明、邢子和的证言，有省焦炭公司荣海涛（公司董事副总经理）、马新建（公司副总经理）、贺小军（公司稽查总队队长）、谢博荣（公司公路部部长）、王耀成（公司企划部部长）、赵素平（公司企划部职员）、钟晓强（公司财务部副部长）、姚岸埂（公司财务部职员）、郝志文（朔州市财政局税收办副主任）、卢�平（朔州市财政局企业科科长）、李文（朔州市中心支库会计主管）、石金存（朔州市环保局环境监察支队队长）、殷培续（朔城区财政局原局长）、李培模（朔州市财政局实物库主任）、马升荣（朔城区环保局原局长）的证言；有被告人的身份信息情况说明，省焦炭公司出具的相关证明材料，审计取证单、银行流水明细单，被告人张彪私自制作的《朔焦办（2012）第2号文件》和伪造的《领取朔州市焦炭生产排污费征收补助及奖励授权书》等书面材料证实。以上证据均经当庭质证，足以认定。
本院认为，被告人张彪作为国家工作人员利用职务上的便利，私自制作”文件”，编造虚假的”授权书”，取得朔州市财政局应当拨付给省焦炭公司的2009、2010、2011年度焦炭生产排污费征收补助及奖励经费34.30万元后随即提现转存，一直非法占有，隐瞒不报省焦炭公司，使所占有的公款难以在单位财务账目上反映出来，长达二年之久没有归还行为，应当认定张彪截取单位收入不入账，在取得该款时没有归还的意图，具有个人占有性质，系贪污行为。虽然在省审计厅工作人员到省焦炭公司调查取证当日下午归还，亦属于贪污既遂后的事后退赃，并不能改变其二年前侵吞公款的行为性质。被告人张彪的行为构成贪污罪，数额巨大，应依法惩处，对公诉机关的指控予以支持。被告人张彪被检察机关传唤后主动到案接受调查讯问，并如实交代主要犯罪事实，可以认定为投案自首，而且庭审中被告人张彪积极认罪悔罪，同时考虑到被告人张彪在被发现涉案款项存在问题并被调查后将该款电汇到公司账户上，未给单位造成损失，可对其减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八�二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项、第六十七条、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
被告人张彪犯贪污罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月9日起至2017年2月8日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省朔州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张勇军
审 判 员 杨保平
人民陪审员 李 敏
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 李晓云