河南省周口市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）周民终字第104号
上诉人（原审被告）太康县人民医院。
住所地太康县建设路南段。
法定代表人聂方华，该院院长。
委托代理人张向东，该院法制办主任。
委托代理人吴建华，该院法律顾问。
被上诉人（原审原告）席与赫，男，汉族，2010年2月14日出生，住太康县。
法定代理人席得胜，男，汉族，1982年4月2日出生，住址同上，系原告席与赫之父。
上诉人太康县人民医院因与被上诉人席与赫医疗损害责任纠纷一案，不服太康县人民法院（2013）太民初字第290号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了此案，上诉人太康县人民医院委托代理人张向东、吴建华、被上诉人席与赫及其法定代理人席得胜到庭参加了诉讼。
原审法院审理查明，2010年2月14日，原告之母刘慧玲在被告的妇产科分娩，产下原告席与赫，原告出生后发现左上臂不能上抬，经周口市医学会、河南省医学会鉴定，认为：1、医方对产妇刘慧玲入院诊断正确，选择阴道分娩不违反产科处理原则。2、刘慧玲分娩过程中发生肩难产，新生儿出生后发现左臂丛神经损伤。3、医方有过失行为。4、患儿左臂丛神经损伤与医疗过失行为有直接因果关系，与肩难产也有一定关系。5、医方承担主要责任。原告席与赫先后在郑州中泰脑科医院、复旦大学附属儿科医院、华山医院等治疗，花费大量费用，该费用经原告起诉，太康县人民法院作出（2010）太民初字第0229号民事判决书，判决被告承担70%的责任，赔偿原告19295.4元。被告已履行完毕。2011年2月23日至2011年6月22日原告在河南中医学院第一附属医院住院进行康复治疗，花费医疗费27908元。2011年7月14日和29日原告在复旦大学附属华山医院复查，花费医疗费518元。2011年8月8日至2011年12月31日原告又在河南中医学院第一附属医院住院进行康复治疗，花费医疗费40602.2元。原告因康复治疗支付交通费2837元。经原告第二次起诉，太康县人民法院作出（2012）太民初字第67号民事判决书，判决被告承担70%的责任，赔偿原告69700.4元。被告不服该判决，上诉至河南省周口市中级人民法院，河南省周口市中级人民法院作出（2012）周民终字第888号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。被告已履行完毕。2011年12月31日至2013年1月26日原告分别在河南中医学院第一附属医院4次住院进行治疗，第一次2011年12月31日至2012年1月11日，住院11天，花费医疗费2944.70元；第二次2012年4月5日至2012年5月3日，住院28天，花费医疗费9505.90元；第三次2012年6月4日至2012年9月22日，住院110天，花费医疗费42132.20元；第四次2012年11月20日至2013年1月26日，住院67天，花费医疗费33871.70元，2012年3月16日、2013年3月15日原告在复旦大学附属华山医院门诊治疗花费医疗费1035元，2013年1月5日在郑州嘉康义肢矫形康复器材有限公司支出手托支具费1000元。
另查明，2013年3月5日被告申请本院对原告左上臂丛神经损伤伤残等级进行文证审查，本院于2013年3月10日做出文证审查意见书，原告的伤残等级为七级伤残。2013年5月21日被告申请对原告的左臂丛神经损伤的伤残程度、原告是否还有继续康复治疗的必要、原告如果有继续康复治疗的必要后续康复治疗的费用是多少，2013年7月15日郑州华美法医临床司法鉴定所作出郑华美法医司鉴所（2013）临鉴字第540号司法鉴定意见书和对原告后续治疗的评估意见，庭审过程中原、被告均提出异议，2013年8月7日被告申请撤销该鉴定意见书，2013年8月16日郑州华美法医临床司法鉴定所撤销了该司法鉴定意见书及对原告后续治疗的评估意见。
上述事实，由当事人所举书证、文证审查意见书、司法鉴定意见书及对原告后续治疗的评估意见、庭审笔录在卷佐证。
原审法院认为，被告对原告的母亲刘慧玲实施的医疗行为，经市、省两级医学会鉴定，均确认“医疗过失行为与原告的左臂丛神经损伤有直接因果关系，医方承担主要责任，”故被告应当依照法律、行政法规的具体规定，承担与其医疗过错程度相适应的民事侵权赔偿责任，原告所诉合理部分，予以支持。
原告因医疗事故损害所产生的本次后续费用为：医疗费90489.50元、住院伙食补助费30元／天×216天＝6480元、陪护费93.71元／天×216天＝20241.36元、交通费依据原告提交的票据，结合原告就医的时间、地点，酌定为4000元，合计为121210.86元，被告应承担以上费用的70%即84847.60元。对被告辩称的原告第三次起诉要求被告赔偿违反医疗事故赔偿费用，实行一次性结算的规定，因本案原告要求被告赔偿的是后续治疗费用，本院不予采纳；对被告辩称的周围神经损伤治疗6-12个月应视为治疗终结，进行伤残等级评定，本案原告已治疗三年，应当视为治疗终结，不应支持原告继续保留后续治疗、伤残赔偿等请求权，因不属本案审理的范围，本院不予审理。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《医疗事故处理条例》第四十九条第一款、第五十条之规定，判决：1、被告太康县人民医院于本判决生效之日起5日内赔偿原告席与赫因医疗事故所产生的后续治疗费用84847.60元；2、驳回原告席与赫的其他诉讼请求。案件受理费1925元，由原告席与赫负担5元，被告太康县人民医院负担1920元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人太康县人民医院不服原审判决上诉称，一、原审法院认定事实错误。1、原审法院认定事实错误。根据《医疗事故处理条例》的规定，对席与赫是否需要继续治疗，应由专家组在鉴定书中“对医疗事故患者的医疗护理医学建议”为依据，但该案中医疗事故鉴定书中并无该方面的建议，对此应视为其不需要继续治疗。确需治疗的，应按基本医疗费支付。原审未予审核，所进行的全额判决是错误的。2、席与赫经过六次治疗，其左上肢肌力无改善，无明显效果。近两年的康复治疗属于无效治疗。3、席与赫未经法院级医院同意，擅自转院治疗，所产生的费用应自行承担。二、原审法院程序错误。1、在原审期间，就席与赫的伤残程度、是否应继续治疗、继续治疗需要多少费用等申请鉴定，因席与赫不同意鉴定，致使鉴定事宜无法完成。席与赫应承担对其不利的法律后果。而原审认为不属本案审理的范围，不予审理，属程序错误。2、根据《医疗事故处理条例》第五十二条医疗事故赔偿费用实行一次性结算的规定，原告第三次起诉要求被告赔偿，已违反上述规定。3、原审期间该院技术部门进行了文证审查，在判决中已经查明为7级伤残，但其对残疾赔偿金既不主张也不配合鉴定，对其以后的治疗费用应由其自行承担。4、案件受理费的承担比例显失公平。
被上诉人席与赫答辩称：1、通过周口医鉴（2010）022号鉴定结论、河南医鉴（2011）003号、（2010）太民初字第0229号判决书、（2012）太民初字第67号判决书以及（2012）周民终字第888号判决书判决的结论可以充分说明太康县人民医院与席与赫的从神经损伤负有不可推卸的责任，对席与赫今后的各项治疗费用及后续治疗费用均有赔偿义务。
2、根据郑州华美法医临床司法鉴定所的司法鉴定书、席与赫在河南省中医学院一附院的住院病历，以及席与赫住在农村，无力承担大量医疗费的基本事实，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，充分说明席与赫符合后续治疗条件，上诉人负有对各项费用的赔偿责任。3、席与赫的肌张力有进一步的改善，且河南省中医学院一附院的住院病历中对席与赫的治疗效果有明确结论，上诉人认为席与赫恶意诉讼及治疗的观点不正确，没有任何依据。4、因席与赫正在治疗过程中，尚未治疗终结，原审进行伤残评定没有意义。5、本案是以医疗损害而提起的诉讼，选择的是侵权之诉，本案应以《民法通则》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定为依据，而不能适用《医疗事故处理条例》。请求驳回上诉，支持席与赫的诉讼请求。
本院经审查认为：本案为医疗损害责任纠纷，根据查明的事实，该案为医疗事故。根据最高人民法院关于参照《医疗事故处理条例》审理医疗纠纷民事案件的通知精神，对《医疗事故处理条例》施行后发生的医疗事故引起的医疗赔偿纠纷，诉到法院的，参照该条例的有关规定办理。该条例规定，医疗事故赔偿费用，实行一次性结算，由承担医疗事故责任的医疗机构支付。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销太康县人民法院（2013）太民初字第290号民事判决；
二、发回太康县人民法院重审。
审判长 谭国华
审判员 谢新旭
审判员 刘国强
二〇一四年七月一日
书记员 吴海峰