湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂襄阳中民二终字第00698号
上诉人（原审被告）杜本海，男。
委托代理人聂春梅，女。代理权限：一般代理。
委托代理人赵宏斌，湖北金鹤律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等特别授权。
被上诉人（原审原告）张文献，男。
委托代理人李文黎，枣阳市王城法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解等特别授权。
被上诉人（原审被告）枣阳市杨垱镇张官村民委员会。
法定代表人胡军宏，枣阳市杨垱镇张官村民委员会主任。
上诉人杜本海因与被上诉人张文献、枣阳市杨垱镇张官村民委员会（以下简称张官村委会）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服枣阳市人民法院（2014）鄂枣阳民一初字第00216号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审判决认定：2014年2月24日，枣阳市杨垱镇张官村十组村民杜本海到同村张文海家中，让其到同村九组村民聂旺长住处门前伐树，用杜本海提供的电锯将树锯倒，同去的还有张文献、胡吉发等人，劳务报酬每人每天60元左右，由杜本海直接给雇佣人员发放。在伐树的过程中，杜本海用电锯锯树、张文海与张文献负责拉绳将树拽倒，而在树被锯倒地的过程中，张文献躲闪不及被树砸中受伤。张文献受伤后，先后在枣阳市第一人民医院、枣阳经济开发区医院治疗，其中自2014年2月24日至2014年3月3日在枣阳市第一人民医院住院治疗7天，医疗费14738.20元已由杜本海先行垫付；2014年3月3日，枣阳市第一人民医院对张文献的病情开具出院记录，其中出院诊断：感染性休克、回肠破裂、闭合性腹部外伤、弥漫性腹膜炎、失血性休克、右股骨骨折；出院医嘱：建议上级医院或骨科继续治疗。张文献又在襄阳市中心医院治疗，其中自2014年3月3日至2014年4月28日住院56天，支付医疗费51744.63元，其中杜本海先行垫付17000元；2014年4月28日，襄阳市中心医院对张文献的病情开具出院记录，其中出院诊断：小肠破裂修补术后、右下肢股骨骨折；出院医嘱：1.卧床休息至术后3个月，3个月后拄双拐下地活动；2.锻炼膝关节屈曲功能，加强营养；3.每1-2个月莫主任门诊拍片复查；4.术后1年半左右视骨折愈合可去除内固定物；5.定期复查，不适随诊。2014年7月22日，襄阳公正司法鉴定所对张文献的伤残程度、后期治疗费、误工时间、护理时间作出（2014）医鉴字第448号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张文献腹部的伤残属10级、右下肢的伤残属10级，其综合赔偿指数为12%；2.张文献拍片复查、活血化瘀、取出内固定物约需人民币壹万贰仟元；3.张文献伤后误工195日、护理75日。张文献为此支付鉴定费1600元。
原审另查明：2014年2月24日，杜本海安排张文海、张文献、胡吉发等人到同村九组村民聂旺长住处门前所伐树木属聂旺长所有，杜本海与聂旺长在此之前口头约定：聂旺长将其住处门前位于枣阳市杨垱镇杨中路与李巷路交界处聂旺长个人所有的20余棵白杨树以1200元的价格出售给杜本海，树木砍伐及运输聂旺长一概不管。张文献受伤后，杜本海在聂旺长家中将1200元树木款交付给聂旺长。
原审法院认为，公民的人身权利依法受法律保护。本案中，张文献及张文海等人接受杜本海的雇请，向杜本海提供砍伐树木的劳务，杜本海根据砍伐树木的劳务时间直接向张文献支付工钱（劳务费），故杜本海与张文献之间形成雇佣关系，杜本海系雇主、张文献是雇员，张文献在从事伐树的雇佣活动中躲闪不及被树砸中受伤致残，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”杜本海作为雇主，应当对雇员张文献的人身损害后果承担相应的赔偿责任。张文献作为一个具有完全民事行为能力的自然人，在从事砍伐树木的劳务作业时，应当预见在从事砍伐树木及相应辅助工作时具有一定的危险性，应保持足够谨慎注意，尽量避免伤害事故的发生，但张文献因疏忽大意、未注意周边作业状况，躲闪不及被树砸中受伤致残，其本人对损害结果的发生也有一定的过错，应自行承担与其过错程度相适应的民事责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”综上，根据张文献、杜本海的过错程度及原因力比例，酌定双方的责任程度以20%、80%划分。张文献诉请赔偿有理，予以支持，但其各项诉讼请求应当根据法律及相关司法解释的规定确定赔偿项目和赔偿金额；张文献另诉请赔偿拐杖款110元，因未提供有关正式发票予以证实，不予支持。杜本海辩称其与张文献之间不存在雇佣关系，与事实和法律相悖，不予采纳；其另辩称张文献诉请过高，法院应依法核算的理由，符合法律规定，予以采纳。张官村委会辩称杜本海应当承担受害责任的理由，符合法律规定，予以采纳。据此，张文献在提供劳务过程中受伤致残造成的各项损失核定如下：1.医疗费66482.83元。张文献受伤后，先后在枣阳市第一人民医院、枣阳经济开发区医院治疗，其中自2014年2月24日至2014年3月3日在枣阳市第一人民医院住院治疗7天，医疗费14738.20元已由杜本海先行垫付；张文献后又在襄阳市中心医院进行治疗，其中自2014年3月3日至2014年4月28日住院治疗56天，支付医疗费51744.63元，其中杜本海先行垫付17000元；共计支付医疗费66482.83元；2.误工费3571.10元。张文献户籍所在地为枣阳市杨垱镇张官村六组，其不能举证证明最近三年的平均收入状况，应按农村居民人均纯收入的标准计算误工费。张文献于2014年2月24日受伤至其定残日前一天2014年7月21日止，误工时间共计147日，其误工费为8867元÷365日×147天=3571.10元；3.护理费4489元。张文献的病情经枣阳市第一人民医院诊断为感染性休克、回肠破裂、闭合性腹部外伤、弥漫性腹膜炎、失血性休克、右股骨骨折；后又经襄阳市中心医院诊断为小肠破裂修补术后、右下肢股骨骨折；张文献先后在枣阳市第一人民医院、襄阳市中心医院共住院治疗63天，根据其病情确需一人护理，参照湖北省道路交通事故损害赔偿标准中居民服务和其他服务业年均26008元的标准计算护理费，计算方式：26008元÷365日×63天=4489元；4.后续治疗费12000元。2014年7月22日，襄阳公正司法鉴定所对张文献的伤残程度、后期治疗费、误工时间、护理时间作出（2014）医鉴字第448号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.张文献腹部的伤残属10级、右下肢的伤残属10级，其综合赔偿指数为12%；2.张文献拍片复查、活血化瘀、取出内固定物约需人民币壹万贰仟元；3.张文献伤后误工195日、护理75日。后续治疗费12000元系经司法鉴定意见书鉴定确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿；5.残疾赔偿金21280元。张文献，男，1953年6月30日出生，汉族，村民，住枣阳市杨垱镇张官村六组。应按农村居民人均纯收入8867元的标准计算残疾赔偿金，张文献腹部的伤残属10级、右下肢的伤残属10级，其综合赔偿指数为12%，残疾赔偿金为8867元×20年×12%=21280.80元；但张文献对残疾赔偿金仅请求了21280元，属当事人在法律规定的范围内处分自己的民事权利，故按其诉求保护21280元。6.鉴定费1600元。7.交通费800元。张文献受伤住院治疗其家属往返照顾、探望，以及进行司法鉴定，处理伤残赔偿事宜，发生一定的交通费是必然合理的，予以支持，结合实际情况及交通费支出的合理性，酌定800元为宜；以上1-7项共计110222.93元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条的规定，判决：一、张文献的医疗费66482.83元、误工费3571.10元、护理费4489元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金21280元、鉴定费1600元、交通费800元，共计110222.93元；由杜本海向张文献赔偿110222.93元的80%即88178.34元，扣减杜本海先行垫付的31738.20元（14738.20元＋17000元），下余56440.14元于本判决生效后十日内由杜本海向张文献一次性付清。二、驳回张文献对杜本海的其他诉讼请求。三、驳回张文献对枣阳市杨垱镇张官村民委员会的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费547元，由张文献负担109.40元（已交纳）、杜本海负担437.60元，于本判决生效后七日内交纳。
杜本海不服原审法院作出的上述判决，向本院提起上诉称：1.原审判决认定张文献与杜本海形成雇佣关系错误。张官村委会为统一绿化而将公路两边农户门前的杂树清除，杜本海和张文献均受雇于张官村委会，由张官村委会支付报酬；聂旺长家的树也是张官村委会安排放的，聂旺长家放倒的树由杜本海出1000元，村委会出200元买下；张文献受伤后，村委会因暂时无钱让杜本海先行垫付医疗费。2.张文献伤残鉴定错误。张文献伤后的生活和正常生活无区别。3.张文献的伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、后续治疗费计算过高，后续治疗费用应以实际发生为准。请求二审法院依法改判。
被上诉人张文献辩称：原审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人张官村委会辩称：张文献系受雇于杜本海，杜本海买聂旺长家的树，杜本海自己找人砍伐，与张官村委会无关，张官村委会没有给张文献支付报酬。原判认定案件事实清楚，应驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
本院二审查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：针对各方当事人争议焦点作如下分析评述：
张文献与杜本海是否形成劳务关系问题。杜本海上诉称张文献与杜本海均受雇于张官村委会，张文献与张官村委会形成劳务关系。从张文献、杜本海和张官村委会在一审中提交的证据情况看，张文献认为系杜本海安排其伐树，由杜本海提供放树工具、发放工钱，而杜本海在张文献受伤后向张官村委会书写的救助申请中也认可系其安排张文献放树。故张文献主张其与杜本海形成劳务关系，一审判决对该主张予以支持正确。杜本海提供的张官村委会同意支付各项费用的证明不足以证实张文献与张官村委会形成劳务关系，本院对其该节上诉理由不予支持。
关于张文献伤残鉴定是否错误、伤残赔偿金是否过高问题。杜本海上诉称张文献目前生活与正常生活无异，不构成十级伤残。张文献向一审法院提供了襄阳公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，鉴定意见为张文献腹部的伤残属十级，右下肢的伤残属十级，其综合赔偿指数为12%。杜本海对该鉴定意见不服，申请重新鉴定，但其拒绝交纳鉴定费用，重新鉴定未果。一审判决对上述鉴定意见予以采信并按照2014年度农村居民人均纯收入的标准计算张文献的伤残赔偿金正确。杜本海称张文献伤残鉴定错误、伤残赔偿金过高无证据予以印证，本院不予支持。
关于张文献的误工费、护理费、交通费是否过高及后续治疗费未实际发生能否予以支持的问题。杜本海上诉称一审判决认定张文献误工147天过高，应按照住院天数63天计算误工天数，护理63天也过高。从张文献受伤后治疗情况看，其于2014年2月24日至2014年3月3日在枣阳市第一人民医院住院治疗，于2014年3月3日转院到襄阳市中心医院住院治疗至2014年4月28日，出院医嘱：卧床休息至术后3个月，陪护一人，术后1年半左右视骨折愈合可去除内固定物等。一审判决依据张文献治疗情况，认定其误工147天、需要护理63天并无不当。依据襄阳市中心医院出院医嘱及襄阳公正司法鉴定所出具的司法鉴定意见，张文献后续治疗费用约需12000元，此费用系必然发生的费用，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款之规定：“……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”一审判决将张文献的后续治疗费用与医疗费一并支持符合法律规定。此外，一审判决根据张文献受伤后支付交通费的实际情况，酌定支持800元交通费也并无不当。故杜本海认为一审判决误工费、护理费及交通费均计算过高及后续治疗费用未实际发生不应予以保护的理由与事实不符，与法律规定相悖，本院不予支持。
综上，原审判决认定案件事实清楚，判决结果正确，应予维持。依据依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费362元，由杜本海负担。
本判决为终审判决。
审判长 曹 勇
审判员 杜丹丹
审判员 陈淑娟
二〇一六年一月六日
书记员 余 龙