湖南省长沙县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长县民初字第04541号
原告谭静。
委托代理人瞿思，湖南言顺律师事务所律师。
被告曹星。
委托代理人谭朝红。
被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地：湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段161号新时代广场1、3楼。
负责人程孝忠。
委托代理人安金龙、罗军，湖南普特律师事务所律师。
原告谭静与被告曹星、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原告谭静请求本院判令：1、两被告在责任范围内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾器具辅助费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、护理费、交通费损失共计108865元；2、由被告承担本案的诉讼费用。
被告曹星答辩要点：原告主张的医疗费10290元，除其自行支付的2290元外，其余均为曹星垫付。
被告保险公司答辩要点：原告主张的赔偿费用中部分不合理，应当予以扣除，医疗费应当扣除相应的医保外用药。
查明的事实
根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：
一、双方当事人无争议的事实
1、2014年6月28日，曹星驾驶湘A×××××号车在长沙县泉塘办事处泉塘安置区与横过马路的行人谭静相撞，造成谭静受伤，车辆受损的交通事故；经长沙县公安局交通警察大队认定：曹星忽视行车安全负事故的主要责任，谭静横路未确保安全负事故的次要责任。事故发生后，谭静在长沙市中医医院住院治疗105天，产生医疗费共计35561.38元，其中谭静自行支付2290元，曹星垫付33271.38元。2014年10月29日，湘雅二医院司法鉴定中心对谭静的伤情进行鉴定，结论为：评定十级伤残、后续治疗费预计约1.2万元、误工时间约为6个月，其中需1人护理3个月等；产生鉴定费1400元。本案在审理过程中，保险公司申请对谭静的伤残程度、误工期、后续治疗费用评定进行重新鉴定，本院依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心作出鉴定结论为：未构成道路交通事故伤残等级、仍需择期行内固定取出、适当康复治疗及定期复查等，其费用预计需要人民币柒仟元，或以实际发生的有效合理性医药费票据为准、建议其误工期为壹佰捌拾日、护理期为玖拾日等；
2、事故发生前，谭静在长沙市芙蓉区谢强影用品经营部工作，以非农业收入为其主要收入来源；
3、曹星驾驶的湘A×××××号车在保险公司购买了机动车交通事故强制责任保险（以下简称交强险）、限额为100000元的机动车交通事故商业第三者责任保险（以下简称三者险）及不计免赔特约险，本案事故发生在保险期限内。
二、双方当事人有争议的事实
本案的损失应当如何认定。两被告认为原告谭静主张的各项损失中过高或不合理的部分应当不予支持。本院认为，本案的损失应当认定如下：
（1）医疗费，谭静因本次事故产生的医疗费共计35561.38元，有相应的票据，本院对该金额予以认可；保险公司主张该医疗费中应当扣除15%的医保外用药，但未在本院规定的期限内提交相应扣除比例的依据，且双方未就该扣除比例达成一致的意见，故本院对保险公司主张扣除医保外用药不予支持；
（2）后续治疗费，根据湖南省人民医院鉴定中心的鉴定结论，谭静的后续治疗费即取内固定费用预计需要7000元或以实际发生的有效合理性医药费票据为准，本院认为，该费用虽未实际发生，但是有发生的必要，根据鉴定结论本院认定该费用7000元；
（3）住院伙食补助费3150元（105天×100元／天）；
（4）营养费，本院酌情认定200元；
（5）××器具辅助费，谭静未因本次事故构成伤残，无相应的医嘱证实该费用发生的必要，且其提供的票据中无法显示系谭静购买因本次事故产生的相应器具，故本院对该费用不予支持；
（6）鉴定费1400元；
（7）伤残赔偿金、精神损害抚慰金，谭静未因本次事故构成伤残，故本院对该两项损失不予支持；
（8）误工费，谭静虽提供《劳动协议》、《误工证明》等，但不足以证实其月收入为3200元；谭静虽为农业家庭户口，但事故发生前，在城镇工作，以非劳动收入为其主要收入来源，根据鉴定结论其误工期为180日，故参照2014年度湖南省城镇居民人均可支配性收入计算误工费为13103元（26570元／年÷365天×180天）；
（9）护理费，根据鉴定结论，谭静的护理期为90日，故对其主张护理费9000元予以支持；
（10）交通费，本院酌情认定500元；
（11）其他费用，谭静未提供有效的票据证实该费用发生的合理性，本院不予支持。
综上，谭静因本次事故产生的损失共计69914.38元。
判决的理由与结果
本院认为，根据本次事故的损失大小、责任认定及事故车辆的投保情况，本案的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费损失由保险公司在交强险医疗费限额内承担10000元，误工费、护理费、交通费损失共计22603元由保险公司在交强险伤残赔偿金限额内承担；交强险承担之外的其余损失37311.38元（含鉴定费1400元），因谭静横路未确保安全，根据过错程度应适当减轻曹星一方的责任，故本院认定由曹星承担80%即29849元（含鉴定费1120元）、由谭静自行承担20%即7462.38元（含鉴定费280元）。曹星应承担的除鉴定费之外的28729元（29849元-1120元）由保险公司在三者险限额内承担，鉴定费1120元由曹星承担。因事故发生后曹星已垫付谭静33271.38元，为保障当事人权益的实现，曹星多余垫付的32151.38元直接找保险公司赔付，故保险公司在本案中还需赔付谭静29180.62元（10000元＋22603元＋28729元-32151.38元）。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决如下：
一、限被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司在本判决生效后七日内赔偿原告谭静29180.62元；
二、驳回原告谭静的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费422元，减半收取211元，由原告谭静负担40元，被告曹星负担171元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 陶湘浪
二0一五年七月三十日日
书记员 李 华
附：本判决引用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照《道路交通安全法》的有关规定承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括××赔偿金、××辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因××不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制××辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。