广东省广宁县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇宁法民初字第83号
原告：佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司。住所地：广东省佛山市三水区。
法定代表人：叶燕新，总经理。
委托代理人：谢琛，该公司员工。
委托代理人：张辉，广东广和律师事务所律师。
被告：广宁县城际商务酒店有限公司。住所地：。
法定代表人：吴建斌，该公司经理。
委托代理人：王奕财，广宁县公职律师事务所律师。
委托代理人：陈汝飞。
被告：刘洁珠，女，汉族，住。公民身份号码：×××624X。
原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司诉被告广宁县城际商务酒店有限公司、刘洁珠买卖合同纠纷一案，本院于2015年6月15日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月20日公开开庭进行了审理。原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司的委托代理人张辉、被告广宁县城际商务酒店有限公司的委托代理人王奕财、陈汝飞到庭参加诉讼，被告刘洁珠下落不明，经本院合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司诉称，2013年4月25日，原告与被告广宁县城际商务酒店有限公司、刘洁珠签订了《终端购销与促进推广协议》（以下简称﹤协议﹥），﹤协议﹥约定了货品及单价，每月8日前结清上月货款，消费者宣传促销费：为支持乙方经营、答谢消费者，在乙方确保协议期内合计销售甲方供货的青岛啤酒12000箱（1000箱／月，且不含赠酒）的前提下，甲方同意按销售折扣比例数额的计算方式给予乙方30万元的消费者宣传促销费，用于对消费者的宣传、优惠特价、互动活动等。合同签订后，原告依约向被告广宁县城际商务酒店有限公司供货，并支付了20万元消费者宣传促销费。但截止2014年4月13日，被告广宁县城际商务酒店有限公司仅完成4056箱啤酒的销量，未午完成全部销售任务，并拖欠货款。经原告多次与被告协商，被告既不继续完成销售任务，又不退回消费者宣传促销费，还不结清货款。原告认为，﹤协议﹥是各方的真实意思表示，没有违反先行法律规定，合法有效，对各方均具有法律约束力。向被告广宁县城际商务酒店有限公司未完成协议约定的销量，构成违约。根据协议约定，被告广宁县城际商务酒店有限公司应立即向原告返还已收取的费用外，还应向原告支付20万元的违约金，并支付拖欠的货款及违约金。被告刘洁珠对被告广宁县城际商务酒店有限公司的上述债务应承担连带清偿责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院。请求：1、判决被告广宁县城际商务酒店有限公司向原告返还20万元消费者宣传费并支付违约金20万元；2、判决被告广宁县城际商务酒店有限公司向原告支付货款27500元并支付违约金10587.5元（以27500元为本金按每日千分之一标准自2014年5月9日计算至实际清偿之日止）；3、判决被告刘洁珠对上述债务与被告广宁县城际商务酒店有限公司承担连带清偿责任；4、判决本案全部诉讼费用由两被告共同承担。
被告广宁县城际商务酒店有限公司答辩称，一、《终端购销与促销推广协议》为无效合同。一是广宁县城际商务酒店有限公司是不具备“年销售额1000万元以上的企业“的主体资格。双方的交易活动违反《零售商公平交易管理颁发》第四条规定的合法原则。二是原告与刘洁珠恶意串通损害我公司的权益，根据合同法第52条的规定为无效合同。二、广宁县城际商务酒店有限公司的实际经营者是邓国盛。刘洁珠是邓国盛聘请的工作人员，负责管理承包期间的酒店经营业务。原告支付的20万元促销费并没有转入被告广宁县城际商务酒店有限公司帐上，二是转到刘洁珠个人的账户，即刘洁珠个人收了款。三、请求被告广宁县城际商务酒店有限公司返还20万元促销费、支付违约金20万元缺乏事实依据。综上所述，广宁县城际商务酒店有限公司事实上没有参与原告的购销与促销，不存在民事侵权，不承担民事责任。
被告刘洁珠没有答辩也没有提供证据。
经审理查明，2013年4月25日，原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司（甲方）与被告广宁县城际商务酒店有限公司（乙方）、刘洁珠（丙方，保证人）签订一份《终端购销与推广协议》，该协议其中约定：经友好协商，就甲方在乙方经营场所内促销宣传与推广销售青岛啤酒系列产品达成如下协议：青岛金质纯生啤酒138元／箱，青岛精装酷啤118元／箱，每月8日前结清上月货款，消费者宣传促销费：为支持乙方经营、答谢消费者，在乙方确保协议期内合计销售甲方供货的青岛啤酒12000箱（1000箱／月，且不含赠酒）的前提下，甲方同意按销售折扣比例数额的计算方式给予乙方30万元人民币的消费者宣传促销费，用于对消费者的宣传、优惠特价、互动活动等。支付方式为：合同生效后且乙方销售甲方供货的青岛啤酒产品第一个月，甲方预先支付20万元消费者宣传促销费；合同期间乙方完成12000箱的销量时，甲方再一次性支付10万元消费者宣传促销费，不达量则不予支持。如合同期内未能完成上述销量，合同可顺延三个月；如在合同顺延三个月后仍未能完成12000箱的销量，甲方可要求乙方按比例退还甲方已支付的品牌宣传推广费。甲乙双方合作期间，乙方承诺甲方在乙方经营场所独家专场推广促销青岛啤酒系列产品。乙方承诺在合作期间，确保购入不低于1000箱／月，全年确保购入不低于12000箱的青岛啤酒系列成品。如乙方逾期支付货款的，每日应支付逾期货款总额千分之五的违约金。如因乙方消极履约、故意违约等主观原因导致乙方场所月销售甲方青岛啤酒不达约定月销量的，乙方除应立即向甲方双倍返还所有以支付的费用外，还应向甲方支付30万元的违约金。合同期满乙方销售甲方青岛啤酒未达到8000箱的，乙方应将差量部分（8000－实际销量）按照30元／箱的标准退回已支付的消费者促销费。本协议有效期为2013年4月25日至2014年4月25日。丙方愿意对乙方在本协议项下的全部义务承担连带保证责任直至乙方依据本合同所负义务履行完毕为止，担保责任包括本合同项下乙方全部债务，包括但不限于应付货款及利息、所有宣传促销费用、违约金、损害赔偿金及诉讼费等实现债权的费用。原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司、被告广宁县城际商务酒店有限公司分别在协议上的甲、乙方栏加盖公章，被告刘洁珠在协议的丙方栏（保证人）签名。
2013年5月8日，原告通过银行汇款20万元到被告刘洁珠的帐号，作为推广销售青岛啤酒系列产品的宣传促销费。同日，被告刘洁珠开具盖有被告广宁县城际商务酒店有限公司公章收到上述20万元的收款收据给原告。被告广宁县城际商务酒店有限公司从2013年5月至2014年4月13日，为原告销售青岛啤酒共4056箱，货款639200元。期间，双方以现金或转帐的方式结算货款。2014年7月9日，被告广宁县城际商务酒店有限公司立下拖欠佛山市三水区西南街琛沣酒行货款10万元的《欠款》字据给原告收执，并在该《欠款》字据中加盖了广宁县城际商务酒店有限公司的公章，庭审中，原告提供佛山市三水区西南街琛沣酒行声明，该10万元欠款实为欠原告的货款。截止2015年6月，被告广宁县城际商务酒店有限公司还拖欠原告的货款为27000元。
本院认为，被告广宁县城际商务酒店有限公司、刘洁珠与原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司签订的《终端购销与促销推广协议》，是其各方的真实意思表示，且无违反法律法规强制性规定，是有效合同，应受法律保护。原告已经依约向被告广宁县城际商务酒店有限公司支付了宣传促销费并供应了青岛啤酒，被告广宁县城际商务酒店有限公司也应该依约完成销量并支付货款。本案中，被告广宁县城际商务酒店有限公司没有按照合同的约定的期限内支付货款和完成销售啤酒的数量，其行为已构成违约，应承担相应的民事责任。被告广宁县城际商务酒店有限公司在合同约定的期限内销售啤酒的数量是4056箱，按照原、被告签订的《终端购销与促销推广协议》中“合同期满乙方销售甲方青岛啤酒未达到8000箱的，乙方应将差量部分（8000－实际销量）按照30元／箱的标准退回已支付的消费者促销费”的约定，被告广宁县城际商务酒店有限公司应退回原告的消费者促销费是118320元［（8000箱－4056箱）×30元／箱］。因原告没有提供证据证实被告有合同中约定的“消极履约、故意违约等主观原因导致乙方场所月销售甲方青岛啤酒不达约定月销量”的行为，其请求本院判决被告广宁县城际商务酒店有限公司向原告支付违约金20万元的理由不成立，本院不予支持。原告请求本院判令被告广宁县城际商务酒店有限公司支付货款27000元，其提供了被告盖章的欠据证实，本院予以支持。因双方签订的合同约定的逾期付款违约金按每日千分之五计算违约金过高，原告请求按每日千分之一的标准支付违约金没有依据，该违约金应从2014年5月9日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至还清货款时止。被告刘洁珠在《终端购销与促销推广协议》保证人栏签名，承诺对协议项下的全部义务承担连带保证责任，故其应对被告广宁县城际商务酒店有限公司的上述支付给原告的货款、违约金、促销费承担连带清偿责任。对被告广宁县城际商务酒店有限公司提出广宁县城际商务酒店有限公司的实际经营者是邓国盛的问题，因其没有提供充分的证据证实，本院不予支持，被告广宁县城际商务酒店有限公司可另行主张权利。被告刘洁珠经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对本案作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百五十九条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告广宁县城际商务酒店有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内退回消费者宣传促销费118320元给原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司。
二、被告广宁县城际商务酒店有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内支付货款27000元给原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司。
三、被告广宁县城际商务酒店有限公司对拖欠原告的货款27000元，应从2014年5月起至还清货款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率支付逾期付款违约金给原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司。
四、驳回原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费7872元，由原告佛山市三水区鸿飞燕贸易有限公司负担5261元，被告广宁县城际商务酒店有限公司负担2611元，被告刘洁珠对被告广宁县城际商务酒店有限公司负担的受理费承担连带清偿责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院交递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审 判 长 叶永强
审 判 员 梁肇仪
人民陪审员 陈君成
二〇一六年二月四日
书 记 员 林逢玉
附适用法律条文：1、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百五十九条：买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
2、《中华人民共和国担保法》：
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
3、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。