福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽07民终1066号
上诉人（原审被告）：南平市建阳区晓龙建材经营部，住所地福建省南平市建阳区童游同安小区二号楼10-11号店。经营者：池小荣，男，1960年4月20日出生，汉族，住福建省南平市建阳区。
委托诉讼代理人：胡瑞芳，南平市“148”法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）：邓学超，女，1969年5月21日出生，汉族，务工，住四川省遂宁市安居区，现住福建省南平市建阳区。
委托诉讼代理人：孟斌，福建皓森律师事务所律师。
委托诉讼代理人：谢德美，福建皓森律师事务所律师。
原审被告王建明，男，1972年2月4日出生，汉族，务工，住四川省遂宁市安居区，现住福建省南平市建阳区。
上诉人南平市建阳区晓龙建材经营部因与被上诉人邓学超及原审被告王建明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省南平市建阳区人民法院（2016）闽0703民初1837号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
南平市建阳区晓龙建材经营部上诉请求：二审法院撤销原审判决，改判裁定驳回邓学超的起诉。事实和理由：一、南平市建阳区晓龙建材经营部是依法登记领取营业执照的个体工商户，其与邓学超之间存在事实劳动法律关系，属于劳动法调整范畴，不属于侵权责任法调整范畴，不应认定为雇佣关系。二、邓学超在工作时间和工作场所内因工作受到事故伤害的，依照《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条规定，应认定为工伤。邓学超应先按照《中华人民共和国工伤保险条例》的规定办理工伤认定，经过劳动争议仲裁前置程序，对劳动争议仲裁裁决不服方可向人民法院提起诉讼。本案，邓学违反了诉讼程序法定原则，应裁定驳回邓学超的起诉。三、邓学超作为成年人，理应注意安全义务，邓学超明知水泥在运输过程中，因路面不平，水泥出现松动，但仍然采取由外至里按纵的不合理方式卸载水泥，致水泥倾倒而被压伤，故邓学超存在重大过失，邓学超应承担70％的责任。
邓学超辩称，邓学超与南平市建阳区晓龙建材经营部之间是劳务关系，邓学超不应当承担责任。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告王建明述称，请求维持原判决。
邓学超向一审法院起诉请求：判决南平市建阳区晓龙建材经营部赔偿邓学超145937.70元。
一审法院认定事实：邓学超从事水泥装卸工作，自2010年起在南平市建阳区童游街道居住，南平市建阳区晓龙建材经营部系家庭经营的个体工商户。2015年10月28日，南平市建阳区晓龙建材经营部经营者池小荣电话通知王建明组织工人卸水泥，王建明收到通知后，通知邓学超与证人ＸＸ、王学文、李正学、王建芳。2015年10月29日2时许，邓学超等5人按要求先在南平市建阳区晓龙建材经营部位于南平市建阳区童游街道水东的仓库卸水泥20吨，而后跟车转至南平市建阳区童游新卫校水泥管厂附近卸水泥40吨，每吨水泥9元。在卸载过程中，采取由外至里按纵方式卸载，水泥倾斜倒下压伤邓学超。邓学超受伤后，被送往南平市第二医院住院治疗，至2015年10月29日好转出院，出院医嘱：出院后禁止双下肢下地过度负重，可于助行器协助下适当地下地练习行走，建议休息3个月，住院期间1人护理。邓学超住院37天共花费医疗费49201.67元，并获得中国人寿保险股份有限公司南平分公司理赔的国寿附加绿舟意外费用补偿医疗保险的保险金5000元及国寿附加绿舟意外住院定额给付医疗保险的保险金1110元，南平市建阳区晓龙建材经营部垫付16500元。2016年4月5日，邓学超的丈夫杨友福委托福建武夷司法鉴定所对邓学超的伤残程度作出评定，经鉴定，邓学超因外伤所致盆骨多发骨折畸形愈合，评定为十级伤残。2015年度，福建省城镇居民人均可支配收入33275元／年，居民服务、修理和其他服务业的平均工资44896元／年。一审法院认定邓学超的损失为医疗费43091.67元、住院伙食补助费740元、住院护理费4551元、残疾赔偿金66550元、精神损害抚慰金3000元、误工费15621元、鉴定费800元，合计134353.67元。一审法院认为，个人与个体工商户之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。本案中，邓学超为南平市建阳区晓龙建材经营部装卸货物，系以直接提供劳务为目的，邓学超所提供的劳务由南平市建阳区晓龙建材经营部直接受益，工钱亦系由南平市建阳区晓龙建材经营部按照工作量支付，并由出工人员自由分配，且每次装卸人员不固定、工作量不特定、时间不确定，故邓学超与南平市建阳区晓龙建材经营部之间为因临时提供劳务而形成的劳务关系。南平市建阳区晓龙建材经营部辩称其与王建明系承揽关系，其未提供充分证据予以证明，不予采纳。邓学超在提供劳务过程中，明知水泥在运输过程中，因路面不平，水泥出现松动，仍采取由外至里按纵的不合理方式卸载水泥，致水泥倾倒压伤，故邓学超存在过错。本案与一般雇佣关系相比，南平市建阳区晓龙建材经营部对装卸人员选定、控制、支配权较弱，且装卸水泥系重体力劳动，综合考量邓学超的身型、年龄，及事故发生的时间，认定邓学超与南平市建阳区晓龙建材经营部的责任比例为30%与70%。邓学超各项损失合计134353.67元，根据双方责任比例，南平市建阳区晓龙建材经营部应赔偿邓学超94047.57元，扣除南平市建阳区晓龙建材经营部已支付的16500元，南平市建阳区晓龙建材经营部还应支付邓学超77547.57元。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、南平市建阳区晓龙建材经营部应于判决生效之日起十日内赔偿邓学超各项损失77547.57元；二、驳回邓学超的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。一审法院认定的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，邓学超因临时提供劳务而与南平市建阳区晓龙建材经营部形成劳务关系的事实清楚。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，南平市建阳区晓龙建材经营部在二审期间提出其与邓学超存在劳动关系，但未能提供有效证据证明，且邓学超不认可与南平市建阳区晓龙建材经营部存在劳动关系，故南平市建阳区晓龙建材经营部应承担举证不能的不利后果，本院不予采纳。邓学超因提供劳务自己受到损害，一审法院根据邓学超的过错减轻南平市建阳区晓龙建材经营部的赔偿责任，适用法律正确，且确定南平市建阳区晓龙建材经营部的赔偿责任比例并无不当。本院对当事人没有提出上诉的原审判决内容依法不予审查，原审判决结果可以维持。
综上所述，南平市建阳区晓龙建材经营部的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费375元，由上诉人南平市建阳区晓龙建材经营部负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乐 芳
审 判 员 陈志勇
代理审判员 邱方平
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 叶晓桐
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。