辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第1185号
上诉人（原审被告）：梁云高，男。
委托代理人：于芳，辽宁生生律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：钟伟田，男。
委托代理人：李慎高、李福霞，辽宁大东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李占宇，男。
原审被告：梁晓琛，男。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司，住所地大连保税区慧能大厦306号。
负责人：赵明旭，系该公司经理。
委托代理人：胡晶，女，该公司职员。
原审原告钟伟田与原审被告李占宇、梁云高、梁晓琛、中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司机动车交通事故责任纠纷一案，大连市金州区人民法院于2014年3月28日作出（2014）金民初字第104号民事判决，梁云高不服该判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人梁云高的委托代理人于芳，被上诉人钟伟田的委托代理人李慎高，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司的委托代理人胡晶，到庭参加了诉讼。被上诉人李占宇、原审被告梁晓琛经本院合法传唤，无正当理由，未到庭。本案现已审理终结。
原告钟伟田一审诉称：2013年7月17日16时50分，李占宇驾驶严重超载的辽B×××××号重型自卸货车沿刘大线由南向北行驶至刘大线4Km＋300m时，与钟伟田沿刘大线由东向西横过马路的自行车刮撞，造成钟伟田受伤。该事故经交警部门认定，李占宇负此次事故主要要责任，钟伟田负事故次要责任。现原告诉至法院，要求被告共赔偿人民币486681.94元同时承担诉讼费。
被告李占宇一审辩称：我是案涉车辆的司机，要求保险公司及车主承担赔偿责任。
被告梁晓琛无一审答辩意见。
被告梁云高一审辩称：案涉车辆未超载，同意赔偿原告合理损失。
被告中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司一审辩称：同意赔偿原告的合理损失，但案涉车辆严重超载，故我公司商业第三者责任险的赔偿比例应为60%。且原告的医疗费用中的医保外用药不应由我公司承担。
一审法院审理查明：2013年7月17日16时50分，李占宇驾驶严重超载的辽B×××××号重型自卸货车沿刘大线由南向北行驶至刘大线4Km＋300m时，与钟伟田沿刘大线由东向西横过马路的自行车刮撞，造成钟伟田受伤。该事故经交警部门认定，李占宇负此次事故主要要责任，钟伟田负事故次要责任。事发后，大连博爱司法鉴定中心为原告的伤情进行了司法鉴定，得出鉴定意见为：1.钟伟田构成一处五级伤残，一处九级伤残；2.本次外伤后治疗时限基本合理；3.伤后需有1人陪护3个月左右和适当增加营养2个月左右；4.伤后需休息5个月左右；5.右锁骨内固定取出费用共需5000元；6.假肢安装、维修及更换费用请参考具有资质的假肢厂出具的证明。在本案审理过程中，大连假肢厂有限责任公司为原告出具了证明一份，建议原告安装的假肢价格为36000元，该产品使用寿命为4年，每年维修费用为假肢价格的10%。同时，被告保险公司亦提供了大连假肢厂有限责任公司的证明，上载明原告所需假肢的费用共四种，分别为9800元、12900元、23000元、31000元。另查：1.辽B×××××号重型自卸货车登记车主为大连市金州良源五金建材经销处，该经销处的所有人为被告梁晓琛，实际车主为被告梁云高；2.辽B×××××号重型自卸货车已经在被告人保处投保交强险和商业第三者责任险，商业第三者责任险保险限额为100万元，案发时该车在保险期间内；4.事发后，被告梁云高为原告支付了医疗费60000元，被告人保在交强险医疗费项下为原告垫付医疗费10000元。
一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵权人对他人身体造成损害的，应当承担民事赔偿责任。该事故经交警部门认定，钟伟田负此次事故的次要责任，李占宇负事故主要责任，原、被告均认可，故对交警大队作出的事故认定书本院予以采信。但因原告骑自行车而被告驾驶机动车，按照“优者危险负担原则”，原告应承担20%的事故责任，被告李占宇应承担80%的事故责任。被告梁云高系肇事车辆辽B×××××号重型自卸货车的实际所有人，被告李占宇为被告梁云高雇佣的司机，案涉事故是李占宇在从事雇用活动时候发生的，故被告梁云高应作为本案赔偿主体，对原告钟伟田因案涉事故所造成的损失承担民事赔偿责任。事发时辽B×××××号重型自卸货车已经在被告人保处投保了交强险及第三者商业保险，其中第三者商业保险第二十六条第二款第一项载明，机动车负主要责任的，事故责任比例为70%，第九条第二款明确约定，违反安全装载规定的，增加免赔率10%，而本案中，交通事故认定书中已经认定李占宇驾驶车辆为严重超载，故被告人保应在交强险限额内优先承担保险赔偿责任。超出部分由被告人保在商业第三者责任险限额内按照60%的比例进行赔偿。被告梁云高应在辽B×××××号重型自卸货车投保的第三者商业保险范围内按照20%的比例进行赔偿，不在辽B×××××号重型自卸货车投保的保险赔偿范围内的，由被告梁云高按照80%的比例进行赔偿。被告梁云高辩称案涉车辆未超载，但未能提供证据加以佐证，故对被告梁云高的此项辩解本院不予采信。故二原告要求被告梁云高、被告人保承担因案涉事故所造成的合理的经济损失之诉请合法，本院予以支持。原告因此次事故所引起的可列入赔偿范围的项目及数额有：1.医疗费：根据原告提供的医疗费票据结合医疗资料予以认可为77996.6元（其中医保范围外用药15243.64元）。2.住院伙食补助费：原告住院75天，故其住院伙食补助费应按每天50元标准计算为3750元（75天×50元×1人）。3.营养费：原告伤后需适当增加营养2个月，故营养费应按照每天50元的标准计算60天为3000元（60天×50元×1人）；4.护理费：原告伤后需有1人陪护3个月左右。原告主张每天80元陪护费未超过当地陪护费的标准，故陪护费应按照每人每天80元的标准计算90天为7200元（90天×80元）；5.后续治疗费：原告的后续治疗费用5000元被告应赔偿；6.残疾赔偿金：原告车祸伤致五级伤残一处；九级伤残一处，故原告的残疾赔偿金应按照大连市上一年度城镇居民年人均可支配收入标准计算19年为324409.42元（27539元×19年×62%）；7.交通费：根据原告提供的交通费票据并结合原告的伤情予以认定为1500元；8.被扶养人生活费（此笔费用计入残疾赔偿金）：原告的母亲顾仁香（1930年1月9日出生）为原告的被抚养人，顾仁香婚生7个子女，故应由原告承担的被扶养人生活费应按照大连市上一年度城镇居民年人均生活消费支出标准计算5年为9041.81元（20417元×5年÷7人×62%）；9.残疾辅助器具费：原告车祸后需佩戴假肢，故被告应赔偿原告因佩戴假肢发生的相关费用。原告主张假肢费用为36000元／次，每四年更换一次，每年的维修费用为假肢价款的10%，并提供了大连假肢厂为其出具的证明加以佐证。被告提供的大连假肢厂为其出具的价格表载明原告所需假肢费用平均值应为23000元／次。本院依法对大连假肢厂进行了询问，大连假肢厂总经理王晓光答复：该厂虽为被告保险公司出具了相关费用证明，但同时与被告保险公司约定如患者情况特殊，价格会有所变动。本案原告健侧腓长肌有损伤，不能单独站立，站立时膝关节不能完全伸直导致影响假肢效果，加上原告伤处存在大面积植皮，需在假肢内加硅胶套，故其假肢的实际费用会高出该厂为被告人保出具的费用。本院认为，大连假肢厂虽出具了两份价格表，但该厂已经就原告假肢价格进行了解释，结合本案原告的实际伤情，应认定原告提供的价格清单所载明假肢价格合理，本院予以认可。故应认定原告所需假肢费用为36000元／次为宜。因原告的假肢需每4年进行更换，本院暂定更换至74岁为3次，如此年限后原告仍需更换假肢，可通过另行诉讼的方式解决。因此，原告的残疾辅助器具费为151200元（36000元／次×3次＋36000元／次×10%×12年）；10.精神损害抚慰金：原告的伤情势必给其造成了极大的精神痛苦，结合本案的实际情况，酌定精神损害抚慰金为45000元。综上，原告所主张的因交通事故所引起的可列入赔偿范围的项目及数额有：医疗费77996.6元、住院伙食补助费3750元、营养费3000元、护理费7200元、后续治疗费5000元、残疾赔偿金324409.42元、被扶养人生活费9041.81元、残疾辅助器具费151200元、精神损害抚慰金45000元、交通费1500元，合计人民币628097.83元。被告人保应在交强险医疗费项下赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计10000元，但此笔费用被告人保已经支付给原告，故该笔费用应予以扣除；在死亡伤残项下赔偿原告残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、陪护费、交通费、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金合计110000元。超出交强险理赔限额的508097.83元中，医保范围外用药为15243.64元，此笔费用不属于商业第三者责任险的理赔范围，故被告人保应在商业第三者责任险限额内赔偿原告295712.51［（508097.83元-15243.64元）×60%］，被告梁云高应赔偿原告110765.75元［（508097.83元-15243.64元）×20%＋15243.64元×80%］，但被告梁云高已经为原告垫付了医疗费60000元，故被告梁云高还应支付50765.75元。据此判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司于本判决生效后十日内赔偿原告钟伟田人民币405712.51元；二、被告梁云高于本判决生效后十日内赔偿原告钟伟田人民币50765.75元；三、驳回原告钟伟田的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元、鉴定费3000元，合计7300元（原告已预交），由原告钟伟田承担2190元，被告梁云高承担5110元。
梁云高的上诉的理由及请求是：1、原审法院判决上诉人自己承担商业险20%的赔偿责任无法律依据；2、原审认定非医保用药不属于保险理赔范围错误；3、精神损害抚慰金过高。故要求依法改判。
本院审理查明，一审判决认定的事实属实。
本院认为，我国法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，李占宇驾驶超载的辽B×××××号重型自卸货车与骑自行车横过马路的钟伟田刮撞，造成钟伟田受伤。该事故经交警部门认定，李占宇负此次事故主要要责任，钟伟田负事故次要责任。故原审法院判决作为辽B×××××号重型自卸货车实际车主的上诉人梁云高在扣除中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司赔偿限额后，按80%的责任比例承担被上诉人钟伟田的剩余合理损失正确。《中华人民共和国合同法》第四十条规定，格式条款具有本法第五十二条和五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方，免除其责任、加重对方责任，排除对方主要权利的，该条款无效。本案上诉人与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司在《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》第二十六条约定，被保险机动车方负主要事故责任的，保险公司承担的事故责任比例为70%。依据该条款规定，保险公司在被保险车辆负事故主要责任时，最高事故责任比例不超过70%，该约定把己方事故责任限定在70%，属于免除己方的责任，故按法律规定，该条款属于无效条款，原审法院依此判决被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司按70%事故责任比例承担事故责任错误，本院予以纠正。对于上诉人与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”和“违反安全装载规定增加免赔率10%”的约定，本院认为，该两条约定在保险条款中均使用黑体字并已加粗，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司已尽相应提示义务，且该两条约定不违反法律法规的强制性规定，故原审法院判决上诉人承担非医保用药12114.91元（15243.64×80%）和被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司免赔10%（因车辆严重超载）正确。因此，本院对上诉人“原审法院判决上诉人自己承担商业险20%的赔偿责任无法律依据”和“原审认定非医保用药不属于保险理赔范围错误”的上诉理由，不予采纳。对于上诉人“精神损害抚慰金过高”的上诉理由，被上诉人钟伟田因本次事故造成五级伤残和九级伤残各一处，故原审法院判决被上诉人钟伟田45000元精神损害抚慰金合理，本院对上诉人该上诉理由，不予采信。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持大连市金州区人民法院（2014）金民初字第104号民事判决第三项；
二、变更大连市金州区人民法院（2014）金民初字第104号民事判决第一项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人钟伟田各项损失合计454997.93元（110000元＋（508097.83元-15243.64元）×70%］；
三、变更大连市金州区人民法院（2014）金民初字第104号民事判决第二项为：上诉人梁云高自本判决发生法律效力之日起十日内赔偿被上诉人钟伟田各项损失合计1480.33元［（508097.83元-15243.64元）×10%＋15243.64元×80%-60000元］。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4300元、鉴定费3000元，合计7300元（钟伟田已预交），由被上诉人钟伟田承担2190元，上诉人梁云高承担5110元；二审案件受理费4300元，由上诉人梁云高负担2100元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司大连市保税区支公司负担2200元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 君
代理审判员 郑福一
代理审判员 陈 薇
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 唐蓉荣