湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永中法民一终字第15号
上诉人（原审原告）罗某某。
上诉人（原审原告）刘某甲，系罗某某之女。
上诉人（原审原告）刘某乙，系罗某某之子。
上诉人（原审原告）刘某丙，系罗某某之子。
上诉人刘某甲、刘某乙、刘某丙的法定代理人罗某某。
上述四上诉人的委托代理人邓建国，湖南博大律师事务所律师。
上诉人（原审被告）刘某丁，系罗某某公公。
上诉人（原审被告）陈某某，系刘某丁妻子。
上诉人（原审被告）刘某戊，系刘某己之子。
上述三上诉人的委托代理人蒋智，湖南金浯律师事务所律师。
上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙与上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊因法定继承纠纷一案，不服湖南省祁阳县人民法院（2010）祁民重初字第1189号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，由审判员刘明跃担任审判长，审判员吕伟文、代理审判员曾忞参加评议，于2014年1月22日在本院第一审判庭公开开庭进行了审理。上诉人罗某某及上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙的委托代理人邓建国，上诉人刘某丁及上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊的委托代理人蒋智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明，刘某己、刘某庚均系陈某某与前夫所生。1988年陈某某与刘某丁再婚后，刘某己、刘某庚随陈某某来到刘某丁家并共同生活。原告罗某某的前夫唐某某于2001年病故。罗某某与刘某己于2002年6月恋爱同居，2003年5月28日生子刘某丙。在原告罗某某与刘某己同居前，罗某某与前夫唐某某生有女儿刘某甲，儿子刘某乙。刘某己与前妻罗某甲于2002年5月离婚。离婚前生有一子刘某戊，刘某戊随刘某己生活。2008年1月17日，原告罗某某与刘某己在祁阳县民政局登记再婚。婚后与刘某甲、刘某乙、刘某丙、刘某戊共同生活，并将刘某甲、刘某乙的户口迁入刘某己所在地，即祁阳县浯溪镇浯溪村10组。2008年9月，祁阳县工业园新区建设投资有限公司为拆迁刘某丁家原有旧房，按规定先安置了刘某丁家三宗宅基地共计315平方米。后刘某丁以家庭人口多强烈要求再安置一宗宅基地。2008年9月30日，由刘某己与拆迁办签订了一份安置105平方米宅基地的协议（即元结路第6号地），祁阳县工业园新区建设投资有限公司从刘某己、刘某丁房屋拆迁款中扣除了安置刘某己一宗地的土地补差款和基础设施费共计10，651.8元。在安置地分配时，刘某丁授意在元结路安置区规划图上将长子刘某己，次子刘某庚各标注二宗宅基地，即刘某庚为3、4宗地；刘某己为5、6宗地。刘某丁、陈某某夫妇随子共同生活。2008年底，被告刘某丁召集其继子刘某己、刘某庚在祁阳县浯溪镇元结路北侧安置小区第3、4、5、6宗宅基地上建房，刘某庚的第3、4号宗地上的房屋主体工程在2009年已完工；刘某己的第5、6号宗地上的房屋建至第四层（有待倒置楼面）。2009年7月，刘某己带罗某某及其子女来讼争房屋居住，同年10月刘某己将讼争房屋第一层进行发租。2010年1月20日晚，刘某己不幸意外身亡。原、被告为房屋所有权，土地使用权发生争执。故原告诉至法院。期间，原、被告讼争的房地产经过政府部门确权后，原告罗某某等四人变更了原来的诉讼请求：四原告要求将讼争房屋归其所有，被告应占的份额由原告补差价给被告。由于被告刘某丁对祁阳县人民政府有关讼争的土地确权登记不服，于2012年8月14日向法院提起行政诉讼，法院于2012年11月2日作出祁行初字第41号行政判决书，撤销祁国用（2012）第0556号国有土地使用证。祁阳县人民政府于2013年4月4日对原、被告讼争之土地使用权重新作出了处理决定，下达了祁政函（2013）第27号土地权属决定书：“申请人（原告罗某某等四人）与被申请人（被告刘某丁等三人）争议的位于元结路第5、6号宗地的土地使用权属刘某己，刘某丁、陈某某夫妇随子共同生活。在刘某己死后，其法定继承人按《中华人民共和国婚姻法》、《中华人民共和国继承法》的相关规定依法继承。”该决定下达后，原、被告在法律规定的时间内均没有提出行政复议和向法院提起行政诉讼。现该决定已发生法律效力。
原判认为，土地使用权的归属由政府部门确定。祁阳县人民政府于2013年4月4日对原、被告讼争的位于祁阳县浯溪镇元结路第5、第6号宗地的土地使用权确权归刘某己。因刘某己与罗某某系夫妻，刘某己在婚续期间所得的土地使用权属夫妻间的共同财产。刘某己死亡后，该土地使用权的一半属罗某某所有。属刘某己的一半土地使用权份额由其法定继承的第一顺序继承人继承。刘某丁、陈某某、作为刘某己的父母，罗某某作为刘某己的妻子，刘某戊、刘某甲、刘某乙、刘某丙作为刘某己的子女，均属法律规定的第一顺序继承人。刘某己生前享有的位于祁阳县浯溪镇元结路第5、第6宗地二分之一的土地使用权应由上列继承人均等继承。而对于在讼争土地上所建成的房屋，根据原、被告提供的证据，证实原告罗某某夫妻与被告刘某丁、陈某某夫妻双方一直参与，建房资金和材料系双方出资和购买，由此可以认定讼争土地上的房屋系原告罗某某及丈夫刘某己与被告刘某丁、陈某某夫妻共建。现原、被告双方除讼争之房屋外均没有住房，本着居者有其屋的宗旨，该房屋应当按按份共有进行分割，对刘某己应占的份额由其法定第一顺序继承人依法继承。原告要求将讼争房屋归其所有，由其补房屋、土地差价给被告不现实，也没有双方当事人的合意，故本院不予支持。鉴于原、被告讼争房屋的现状，讼争房屋合建于元结路第5、第6号宗地上，楼梯室置于第6号地的中间，其房屋按刘某己、罗某某夫妻与刘某丁、陈某某夫妻各占二分之一。死者刘某己所占的其中四分之一，由上述第一顺序继承人各占四分之一中的七分之一。依照《中华人民共和国物权法》第二十九条、第八十四条、第九十四条、《中华人民共和国婚姻法》第十七条、《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第五条、第十条第二款第三、第四项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙与被告刘某丁、陈某某、刘某戊讼争的位于祁阳县浯溪镇元结路第5、第6号宗土地使用权，其中第5宗地的土地使用权归原告罗某某所有：第6宗地的土地使用权由上述原、被告七人均等继承；二、讼争土地上的房屋一至四层由罗某某、刘某己、刘某丁、陈某某各占四分之一。刘某己应占的四分之一，由上述原、被告七人均等继承。案件受理费7，760元，由原告罗某某等四人负担3，048元，被告刘某丁等三人负担4，712元。
宣判后，原审原告罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙与原审被告刘某丁、陈某某、刘某戊均不服，分别向本院提起上诉，请求撤销原判，依法改判。
上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙的上诉理由为：讼争的5、6号土地上修建的房屋属于上诉人罗某某、刘某己所有，被上诉人刘某丁、陈某某只是在建房时帮忙参与管理，并未实际出资。
上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊的上诉理由为：1、原审程序违法，原审法院第三次开庭未通知上诉人，剥夺了上诉人诉讼权，原审中止及恢复审理的裁定书，也未送达给上诉人；2、祁阳县人民政府祁政函（2013）第27号土地权属决定书未依法送达上诉人，剥夺了上诉人申请复议和行政诉讼权，原审法院依据上述决定书认定讼争土地使用权属刘某己所有是错误的；3、讼争的5、6号土地上修建的房屋是上诉人出资修建，原判认定建房出资和材料系双方出资和购买与事实不符；4、原判认定刘某甲、刘某乙是刘某己子女，为第一顺序继承人是错误的，其二人与刘某己既使是继子女关系，并未形成抚养关系，依法不存在继承权。
上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙二审答辩称：1、上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊认为诉争的土地使用权及房屋产权全部归上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊所有，没有事实和法律依据。关于土地使用权问题，祁阳县人民政府已作出决定；2、诉争土地上房屋修建的资金来源于刘某己夫妇，发租合同也证实房屋属于刘某己夫妇所有，上诉人提出房屋产权归其所有没有依据；3、原审法院程序没有违法。
上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊二审答辩称：1、刘某己分得讼争的5、6号宗地不是事实；2、刘某己与上诉人刘某丁没有形成被抚养关系；3、2009年刘某己全家搬入新房居住和发租也不是事实；4、答辩人在一审提供的证据都是客观和合法的。
上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙在二审期间提供了一份证据：祁阳县农村信用合作联社出具的一份证明，拟证明刘某己当时建房缺钱，在信用社贷款1万元用于建房。
上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊质证认为：信用社出具的证明与本案无关，无法证明刘某己进行了贷款。
上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊在二审期间提供了一份证据：被征地农民的基本生活领取证，拟证实刘某丁是浯溪村十组的村民，土地被征收后发放了被征地农民的基本生活领取证，但劳动部门并没有颁发给罗某某，故罗某某不是浯溪十组的村民。
上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙质证认为：该份证据与本案无关，不能证明罗某某不属于浯溪村十组的村民。
本院对上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙与上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊提供的证据认证如下：上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙与上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊提供的证据均与本案不具有关联性，均不能证明其拟证明的内容，故本院对上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙与上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊提供的证据均不予采信。
本院二审查明的事实，与一审认定的事实一致，对一审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案争执的主要焦点为：一、刘某甲、刘某乙是否可作为第一顺序继承人继承刘某己的遗产；二、讼争土地的使用权归属以及继承份额划分问题；三、讼争的5、6号土地上修建的房屋权属以及份额划分问题；四、原审诉讼程序是否违法。
一、关于刘某甲、刘某乙是否可作为第一顺序继承人继承刘某己遗产的问题。根据《中华人民共和国继承法》第十条规定，遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。而双方形成有扶养关系的继子女的法律标准是继子女作为家庭成员其户籍是否迁至继父母户籍，双方是否共同生活。在本案中，刘某甲、刘某乙在其母罗某某与刘某己结婚后，将户籍迁至刘某己的户籍名下，并且作为家庭成员与刘某己、罗某某共同生活，在日常生活中也称呼刘某己为父亲，并且将姓氏由原来的唐姓更改为刘姓，应当认定刘某甲、刘某乙与刘某己已形成扶养关系。故刘某甲、刘某乙可作为第一顺序继承人继承刘某己的遗产。
二、关于讼争土地的使用权归属以及继承份额划分问题。1、土地所有和使用权由县级以上人民政府确定，土地管理部门具体承办。土地权属争议，由土地管理部门提出处理意见，报人民政府下达处理决定或报人民政府批准后由土地管理部门下达处理决定。在本案中，祁阳县人民政府于2013年4月4日对讼争的位于祁阳县浯溪镇元结路第5、6号宗地的土地使用权确权属刘某己。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条的规定，国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证，上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊在一审举证的关于土地使用权确权的证据的效力明显小于祁政函（2013）第27号土地权属决定书，而上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊又未对祁阳县人民政府作出的祁政函（2013）第27号土地权属决定书申请复议或者向人民法院提起行政诉讼，因此可以认定本案讼争的位于祁阳县浯溪镇元结路第5、6号宗地的土地使用权属刘某己。2、刘某己在婚姻关系存续期间内所取得的土地使用权属夫妻共同财产，罗某某应取得该土地使用权的一半。在刘某己死亡后，刘某己所占的土地使用权应由其法定继承人的第一顺序继承人刘某丁、陈某某、刘某戊与罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙均等继承。
三、关于讼争的5、6号土地上修建的房屋权属以及份额划分问题。1、上诉人罗某某与上诉人刘某丁、陈某某在一审审理期间，均向一审法院提供证据，予以证实建房所需资金和材料出资情况，但任何一方无其他证据足以抗辩对方主张建房所需资金和材料是由一方出资，一审法院认定讼争土地上的房屋系上诉人罗某某及刘某己与上诉人刘某丁、陈某某夫妻共建符合实际，并无不妥。2、上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊与上诉人罗某某、刘某甲、刘某乙、刘某丙除讼争房屋之外均无固定居所，如由一方完全占有该房屋对对方进行补偿，不利于家庭的和睦与生活的稳定。一审据此将房屋按照按份共有进行分割，对刘某己应占的份额由其法定第一顺序继承人依法继承，符合各方的利益，应予维持。
四、关于诉讼程序是否违法的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定，受送达人或者他的同住成年家属拒绝接收诉讼文书的，送达人可以邀请有关基层组织或者所在单位的代表到场，说明情况，在送达回证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签名或者盖章，把诉讼文书留在受送达人的住所；也可以把诉讼文书留在受送达人的住所，并采用拍照、录像等方式记录送达过程，即视为送达。依据此规定，上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊拒绝在送达回证签字，一审法院将诉讼文书留在上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊的住所，即视为已送达上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊。对（2013）祁民重初字第1189号判决书的送达，一审法院已于2013年12月9日送达给上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊，二审也对上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊的上诉请求进行了审理，故上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊的诉讼权利已经得到保护，一审法院并未侵害上诉人刘某丁、陈某某、刘某戊的诉讼权利。
综上，原判认定事实清楚，程序合法，处理恰当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费7，760元，经本院审核予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘明跃
审 判 员 吕伟文
代理审判员 曾 忞
二〇一四年三月二十一日
代理书记员 甄园园