广西壮族自治区百色市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）桂10行终125号
上诉人（原审原告）周昌新，男，1970年12月9日出生，壮族，农民，住乐业县。
上诉人（原审原告）周启令，男，1973年11月19日出生，壮族，农民，住乐业县。
委托代理人周正杰，男，壮族，1992年9月3日出生，住乐业县。
以上两上诉人的委托代理人齐冠霖，中名律师事务所律师。
被上诉人(原审被告）乐业县国土资源局，住所地乐业县同乐镇新业社区城北加油站旁。
法定代表人韦德义，该局局长。
委托代理人田维锋，该局工作人员。
被上诉人（原审被告）乐业县人民政府，住所地乐业县同乐镇三乐街004号。
法定代表人李荣能，该县县长。
委托代理人韦跃建，乐业县政府法制办公室工作人员。
委托代理人蒙文岩，乐业县政府法制办公室工作人员。
上诉人周昌新、周启令因被上诉人乐业县国土资源局（乐业县国土局）不履行土地行政管理法定职责和被上诉人乐业县人民政府作出的乐政复决字（2015）6号行政复议决定一案，不服乐业县人民法院（2016）桂1028行初8号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人周昌新、周启令的委托代理人周正杰、两上诉人的委托代理人齐冠霖到庭参加诉讼，被上诉人乐业县国土局的法定代表人韦德义因有公务未出庭参加诉讼，其委托代理人田维锋到庭参加诉讼，被上诉人乐业县人民政府的法定代表人李荣能因有公务未出庭参加诉讼，其委托代理人韦跃建、蒙文岩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，原告周昌新、周启令位于同乐镇九利村（现那龙安置小区）的承包水田约1亩，属于《同乐镇土地利用总体规划（2010-2020）》规划区范围内，符合土地利用规划，2012年广西壮族自治区人民政府以桂政土批函（2012）1031号批复确定为乐业县第一批次城市建设用地，但尚未实际办理征收手续。2015年1月23日，何保健在同乐镇那龙安置小区路网建设和场地平整时挖损了未经征收的原告上述水田，造成种植条件破坏。原告于2015年3月30日和被告乐业县国土局提出申请，请求查处。乐业县国土局根据《中华人民共和国土地管理法》第四十二条的规定，于2015年4月10日作出乐国土资责令（2015）12号《责令改正违法行为通知书》，责令何保健自收到通知书之日起30日内改正并复垦，恢复种植条件，逾期不改正并复垦的，将依法追究法律责任。该通知书已送达何保健，但未送达原告。2015年7月6日，原告以乐业县国土局未依法履行法定职责为由，向被告乐业县人民政府提出行政复议申请。2015年9月21日，乐业县人民政府作了乐政复决字（2015）6号行政复议决定书，决定驳回原告的行政复议申请。原告遂提起行政诉讼，引发本案。另查明，何保健挖损原告水田后，同乐镇司法的和国土所到现场就复垦问题进行调解，因补偿数额达不成协议，原告不同意复垦，并于事后将被挖损水田用砖块围住。再查明，原告在案件审理期间申请对被告乐业县国土局询问何保健的询问笔录及送达《责令改正违法行为通知书》送达证上相关人员的手写字体的书写时间进行鉴定，但未能在规定的期限内提交鉴定所需相关材料，本院因此不能对外委托鉴定。
原审法院审理认为，被告乐业县国土局依法具有土地行政管理主体资格和职责。原告提出申请后，被告乐业国土局已向擅自损毁原告水田的何保健作出《责令改正违法行为通知书》，责令何保健在限期内改正并恢复种植条件，不存在不履行法定职责的行为，被告乐业县人民政府的行政复议决定适用法律正确，符合法定程序。原告的水田未得到复垦，是因为补偿问题未能达成协议所致，并非被告乐业县国土局不履行法定职责所导致。原告主张被告乐业县国土局在原告提出行政复议申请后才作出《责令改正违法行为通知书》，缺乏证据证实，不予采纳。原告的诉讼请求，理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十二条、第十条第一款的规定，判决驳回原告周昌新、周启令的诉讼请求。一审判决后原告周昌新、周启令不服，在法定期间内提起上诉。
上诉人周昌新、周启令上诉称，一、乐业县人民政府作出的乐政复决字（2015）6号复议决定和一审判决认定事实不清，证据不足。虽然上诉人的水田转为城市建设用地，但没有征收之前仍然是基本农田。2015年1月23日，上诉人的水田被毁坏。1月27日上诉人向乐业县国土局提交处理申请书。但乐业县国土局办公文件处理材料是日期为3月30日提交的申请书，是不符合常理。上诉人被毁坏的水田离被告乐业县国土局不远，其理应知道但却未能发现，属于渎职。被告乐业县国土局的《责令改正违法行为通知书》是在上诉人申请复议后制作出来的，如果该通知书在复议前做出，为何一直没有送达上诉人。上诉人向有关部门反映乐业县国土局的不作为，国土局也没有向相关部门提供该份通知书。退一步来说，如果乐业县国土局向何保健作出《责令改正违法行为通知书》，但至今为止没有任何现场勘查等材料，被毁坏的水田面积和程度不清楚，被毁坏水田是否还有种植功能，是否能复垦，均没有相应的鉴定，这些证明了乐业县国土局在处理本案存在不作为。被上诉人乐业县国土局没有对上诉人的损失进行认定，没有责令何保健赔偿上诉人的损失。至今，上诉人的水田仍然处于被毁坏状态，没有得到任何处理。二、在一审法院开庭审理时，上诉人才看到被上诉人乐业县国土局向法院提交的证据。上诉人认为乐业县国土局提交的证据其中所有手写的证据，时间均在上诉人提交行政复议申请之后，是乐业县国土局事后造假的。为此上诉人就涉嫌造假的证据申请进行书写时间鉴定。庭后上诉人按一审法院的要求，写了一份申请书要求对乐业县国土局在庭审中提供的证据进行书写时间鉴定。但一审法院却说上诉人未在规定期限内提交鉴定所需相关材料，因此不能对外委托鉴定。上述证明了一审判决存在程序违法。综上，一审判决认定事实不清，程序违法，损害了上诉人的合法权益，请求二审法院撤销乐业县人民政府行政复议决定和一审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人乐业县国土资源局答辩称，上诉人诉被上诉人乐业县国土局不履行法定职责，存在渎职行为。被上诉人乐业县国土局认为上诉人的理由证据不充分。2015年3月30日被上诉人乐业县国土局接到上诉人要求查处何保健损坏水田的申请后，于2015年4月10日向当事人何保健送达乐国土资令（2015）12号《责令改正违法行为通知书》，在法定期限内已全部履行了法定职责。一审判决认定事实清楚、程序合法、适用法律正确，判决并无不当。上诉人的上诉理由无事实依据，请求法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人乐业县人民政府答辩称，一、2015年7月2日，上诉人向被上诉人乐业县人民政府申请行政复议，请求责令乐业县国土局依法履行法定职责。乐业县人民政府依法受理上诉人的申请后，依复议程序向上诉人、乐业县国土局送达受理通知书、行政复议答复通知书。乐业县国土局在法定期限内提交了行政复议答复书、履行法定职责的证据材料和依据。据此，被上诉人乐业县人民政府在期限内作出复议决定，并依法送达给了上诉人。以上事实证明被上诉人乐业县人民政府已依法履行了行政复议的职责。二、何保健擅自损毁上诉人的水田，被上诉人乐业县国土局依法向何保健作出《责令改正违法行为通知书》，责令其在收到通知书之日起30日内对损毁的水田限期改正，恢复种植条件。因此，乐业县国土局已在上诉人提出行政复议申请前履行法定职责，上诉人提出乐业县国土局不履行法定职责的理由和依据不充分，被上诉人乐业县人民政府驳回上诉人的复议申请符合法律规定。综上，被上诉人乐业县人民政府依照法定程序受理上诉人的复议申请，因乐业县国土局已在乐业县人民政府受理行政复议申请前履行了法定职责，乐业县人民政府依法驳回上诉人的行政复议申请，事实清楚，程序合法，适用法律正确。本案的一审判决驳回上诉人的诉讼请求，所认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，并无不当。请求二审法院维持一审判决，驳回上诉人的上诉请求。
二审审理期间，各方当事人都没有向法庭提交新证据。
经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为定案依据。据此，本院查明的事实与一审判决查明的事实一致。
本院认为，根据各方当事人的意见，本案的争议焦点为被上诉人乐业县国土局是否存在不履行法定职责的不作为，被上诉人乐业县人民政府作出的乐政复决字（2015）6号行政复议决定是否合法，一审判决是否违反法定程序。本案中，上诉人周昌新、周启令因其水田被何保健损毁申请乐业县国土局查处，上诉人提交申请书的落款日期为2015年1月27日。2015年3月30日乐业县国土局将原告的申请呈请领导批示。2015年4月10日，乐业县国土局向何保健进行调查询问，随后作出乐国土资责令（2015）12号《责令改正违法行为通知书》，并送达给何保健。2015年5月20日，何保健向乐业县国土局提交一份《说明》，称上诉人周昌新、周启令用砖将该地围起来，阻止其进行复垦，故其未能在规定的期限内进行复垦。2015年9月8日，乐业县国土局向周启令调查询问，并制作了一份询问笔录，周启令在笔录中称由于何保健补偿不合理，故将该地用砖圈起来，不让何保健复垦。以上事实有被上诉人在一审审理过程中提交的证据证实，并已经庭审举证质证。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条的规定，在起诉被告不履行法定职责的案件中，原告应当提供其向被告提出申请的证据。本案上诉人向乐业县国土局提交的申请书，无法证明其是在落款日期的那天向乐业县国土局递交的申请书。基于当事人提交证据所认定的事实，上诉人称乐业县国土局没有履行法定职责，无事实依据，本院不予采纳。关于上诉人称被上诉人乐业县国土局作出的《责令改正违法行为通知书》系在上诉人2015年6月23日提出行政复议申请后作出，签署的日期为造假的上诉理由。因上诉人不能就该上诉理由提供证据加以证实，故本院不予采纳。乐业县人民政府受理上诉人关于乐业县国土局不履行法定职责的行政复议申请后，由于上诉人没有证据证实被上诉人乐业县国土局不履行法定职责，乐业县人民政府作出驳回上诉人复议申请的决定，并无不当。关于上诉人称其在一审开庭审理才看到被上诉人乐业县国土局的证据，其书面委托对该证据进行书写时间鉴定，一审法院认定上诉人未在规定期限内提交鉴定所需材料，不能对外委托鉴定属程序违法的上诉理由。经查，2016年6月14日上诉人已经签收被上诉人的证据，2016年9月13日上诉人在庭审中对被上诉人提交的证据进行质证。2016年9月18日上诉人向一审法院递交《书写时间鉴定申请书》。故上诉人称其在一审庭审才看到被上诉人的证据，与事实不相符。上诉人欲证明被上诉人乐业县国土局作出的《责令改正违法行为通知书》系在上诉人提出行政复议申请后作出，向一审法院申请书写时间鉴定，根据行政诉讼法的规定，上诉人对鉴定的事项负有举证责任，由于上诉人不能在期限内提供相关材料，一审法院无法对外委托鉴定，为此，一审判决对该事实予以认定，并未出现违反法定程序的情形。上诉人称一审判决违反法定程序，无事实和法律依据，本院不予采纳。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人周昌新、周启令负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄春雷
审 判 员 盘宏权
代理审判员 许彩乐
二〇一七年三月三日
书 记 员 苏燕艳