山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青少民终字第100号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人武长奎，总经理。
委托代理人王亚宁，山东天华律师事务所律师。
委托代理人万磊超，山东天华律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）刘某某。
法定代理人刘某甲。
法定代理人徐某某。
委托代理人谭焕娟，山东良捷律师事务所律师。
委托代理人闫伟，山东良捷律师事务所律师。
原审被告彭某某。
原审被告青岛嘉和吉运物流有限公司。
法定代表人韩进涛，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司因与被上诉人刘某某、原审被告彭某某、青岛嘉和吉运物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2014）黄少民初字第208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年4月15日受理后，由审判员匡克政担任审判长，由代理审判员高广鹤担任本案主审、与审判员张伟红共同组成合议庭，于2015年5月5日公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司的委托代理人万磊超、被上诉人刘某某的法定代理人刘某甲及委托代理人谭焕娟到庭参加诉讼，原审被告彭某某、青岛嘉和吉运物流有限公司经合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘某某一审诉称，2014年5月12日8时20分许，被告彭某某驾驶鲁B×××××（鲁B×××××挂）集装箱半挂车沿S328线由东向西行驶至事故地点，与由南向北步行至此的张某某（怀抱原告刘某某）相撞，致张某某当场死亡，刘某某受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，彭某某承担事故主要责任，张某某承担事故次要责任，刘某某不承担事故责任。被告嘉和吉运公司系肇事鲁B×××××（鲁B×××××挂）集装箱半挂车车主，该车在被告人保青岛分公司投保了交强险及商业险。原告请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费3552元并承担本案诉讼费。
诉讼过程中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿原告医疗费3622元、护理费9812元（3557÷21.75天×60天）、住院伙食补助费540元（20元／天×27天）、残疾赔偿金140908元（35227元／年×20年×20%）、营养费1000元、精神损害抚慰金40000元、鉴定费1000元、交通费400元，共计196282元，由被告人保青岛分公司在交强险各分项限额内先行赔偿原告，不足部分由被告按80%的责任比例赔偿原告。
被告彭某某一审辩称：被告彭某某系被告嘉和吉运公司职工，事故发生时系履行职务行为，不应承担本案的民事赔偿责任。
被告青岛嘉和吉运物流有限公司一审辩称：对事故发生的经过及事故责任认定均无异议，鲁B×××××（鲁B×××××挂）半挂车在被告人保青岛分公司投缴了交强险及商业险，对原告合理损失应由被告人保青岛分公司在交强险限额内先行赔偿，不足部分由人保青岛分公司在商业三者险范围内按80%的责任比例赔偿。
被告中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司一审辩称，对事故发生的经过及事故责任认定均无异议，肇事车辆投保情况属实，事故发生在保险期间内。原告主张的医疗费应扣除自费药部分，诉讼费、鉴定费、精神损害抚慰金不予赔偿。
原审审理查明的事实是，2014年5月12日8时20分许，被告彭某某驾驶鲁B×××××（鲁B×××××挂）集装箱半挂车沿S328线由东向西行驶至事故地点（青岛市黄岛区王台镇王台北村村北路口），与由南向北步行至此的张某某（怀抱原告刘某某）相撞，致张某某当场死亡，刘某某受伤。该事故经青岛市公安局黄岛分局交通警察大队认定，彭某某承担事故主要责任，张某某承担事故次要责任，刘某某不承担事故责任。被告嘉和吉运公司系肇事鲁B×××××（鲁B×××××挂）集装箱半挂车车主，该车在被告人保青岛分公司投保了交强险及商业险（保险金额1050000元）。
原告于2014年5月12日至6月9日在青岛黄岛区人民医院住院治疗28天，共支出医疗费3622元；入院诊断为：头部外伤，面部挫伤，右肩部外伤，右肱骨骨折。2014年6月9日，黄岛区人民医院神经二科出具陪护证明一份，证明记载：原告住院期间需两人陪护。
经原告申请，法院依法委托青岛胶南经济技术开发区医院司法鉴定所对原告伤残等级进行了鉴定，该所出具鉴定意见书记载：被鉴定人刘某某右上肢损伤符合九级伤残。原告支出鉴定费1000元。
原告及其父母已在青岛市黄岛区王台镇鑫源小区北区1号楼2单元102户居住1年以上。
原审再查明，被告彭某某系被告嘉和吉运公司职工，事故发生在履行职务行为期间。2014年10月30日，被告彭某某因本次事故构成交通肇事罪被法院判处有期徒刑一年缓刑二年。事故发生后，被告嘉和吉运公司垫付原告赔偿款10000元。
原审另查明，本次事故中另一受害人亲属刘在旭、刘某甲放弃在交强险范围内先行主张赔偿权利。
原审查明的上述事实，有原被告的陈述，原告提交的事故认定书、门诊病历、住院病历、医疗费单据、陪护证明、鉴定意见书及收据、房产证、物业证明，被告嘉和吉运公司提交的证明、机动车行驶证、保险单及本院调取的刑事判决书、调查笔录等证据予以证实，并经庭审质证和审查，足以认定。
原审法院认为，被告嘉和吉运公司职工彭某某驾驶公司车辆鲁B×××××（鲁B×××××挂）集装箱半挂车违反《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定，造成原告刘某某受伤，张某某死亡的交通事故，该事故经交警部门现场勘查以及调查取证，认定彭某某承担事故主要责任，张某某承担事故次要责任，刘某某不承担事故责任。经法院开庭调查核实，交警部门的事故认定并无不当，双方当事人对责任认定均无异议，法院予以确认。因肇事车辆在被告人保青岛分公司投保交强险及商业三者险，被告人保青岛分公司应在交强险限额范围内先行承担赔偿责任；不足部分，由被告人保青岛分公司在三者险范围内按80%的责任比例承担赔偿责任；再有不足部分，由被告嘉和吉运公司按80%的责任比例承担赔偿责任。
关于原告的损失应确定如下，1、根据原告提交的事故认定书、门诊病历、住院病历、医疗费单据等，原告主张医疗费3622元，符合相关规定，法院予以支持；2、原告未提交陪护人员的身份及收入证明，根据原告提交的出（入）院记录、陪护证明等证据，结合当地护工劳务报酬标准，原告护理费应为3920元（70元／天×28天×2人），超出部分，法院不予支持；3、根据原告提交的住院病历等，原告住院治疗38天，主张住院伙食补助费540元（20元／天×27天），符合相关规定，法院予以支持；4、原告及父母虽为农村户口，但其在城镇已居住生活满一年以上，根据原告提交的伤残鉴定意见书、房屋产权证书、物业证明等，原告主张残疾赔偿金140908元（35227元／年×20年×20%），符合相关规定，法院予以支持；5、根据原告居住地与就医地距离，原告主张交通费400元，符合实际支出情况，法院予以支持；6、原告主张营养费1000元，但未提交有效证据予以证实该项支出情况，对此主张，法院不予支持；7、被告彭某某因本次事故已被追究刑事责任，原告主张精神损害抚慰金40000元，没有法律依据，法院不予支持。综上，原告医疗费、住院伙食补助费共计4162元，未超交强险医疗费限额10000元，由被告人保青岛分公司在交强险医疗费限额内赔偿4162元；原告残疾赔偿金、交通费、护理费、共计145228元，超交强险死亡伤残限额110000元，由被告人保青岛分公司在交强险死亡伤残限额内赔偿110000元，在商业三者险范围内赔偿2818元（35228元×80%）。原告应在收到被告人保青岛分公司的赔偿款后返还被告嘉和吉运公司垫付款10000元。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司在交强险范围内赔偿原告刘某某因本次交通事故造成的各项经济损失共计114162元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司在第三者责任商业险范围内赔偿原告刘某某因本次交通事故造成的各项经济损失共计2818元；三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。上述一、二项赔偿款均于判决生效后十日内付清。（应付款至本院，账号：11×××59；开户行：中国农业银行青岛经济技术开发区分行；收款单位：青岛市黄岛区人民法院）如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，减半收取1850元，鉴定费1000元，共计2850元。由原告承担850元，由被告青岛嘉和吉运物流有限公司承担2000元。因原告已预交，由被告青岛嘉和吉运物流有限公司于判决生效之日起十日内给付原告2000元。原审宣判后，被告中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司不服，向本院提起上诉。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司的主要上诉理由是：1、对被上诉人刘某某作出的伤残鉴定不客观，也没有充分的数据进行证明，申请重新鉴定；2、被上诉人并没有按照住院病案记载住院，存在空挂床现象。请求二审法院撤销原审判决，发回重审或依法改判。
被上诉人刘某某答辩称，原审法院依法委托的鉴定机构作出的鉴定意见程序合法，鉴定依据充分，而且被上诉人刘某某实际住院28天。
原审被告青岛嘉和吉运物流有限公司经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
原审被告彭某某经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。
二审审理查明的事实与原审认定的事实一致。二审期间，双方当事人均无新证据提交。
本案经调解，未能达成调解协议。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据原审和双方上诉、答辩情况，本案在二审中争议的焦点是：原审判决对被上诉人刘某某的损失认定是否正确。
关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司所提伤残鉴定意见不客观，应当重新鉴定的上诉理由，经查，原审法院依法委托青岛胶南经济技术开发区医院司法鉴定所对被上诉人刘某某的伤残程度进行鉴定，该所根据刘某某在黄岛区人民医院就诊及住院的相关病历和X线诊断等材料，结合活体检验“右肩部活动部分受限、右肩关节活动度：前屈上举80°，外展40°，内收10°，外旋20°”，综合评定被上诉人刘某某“右上肢功能丧失在25%以上，右腕部轻度肿胀，压痛，右腕关节活动部分受限”，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）4.9.9（i）款之规定，评定被上诉人刘某某上肢损伤符合九级伤残。本院认为，该份鉴定意见的作出程序合法、依据充分，原审据此判决上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司赔偿伤残赔偿金并无不当，应予维持。上诉人并未提供证据证明该份鉴定意见具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定中应当重新鉴定的情形，故对上诉人重新鉴定的申请本院不予准许，对该上诉理由不予支持。关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司所提被上诉人存在空挂床情况的上诉理由，经查，青岛市黄岛区人民医院临时医嘱单和出院记录，明确记载被上诉人刘某某住院天数为28天，上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司并未提交证据证明在此期间被上诉人刘某某没有实际住院治疗，故对该上诉理由本院不予支持。
综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司的上诉主张缺乏法律依据和事实证据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律适当，应予维持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3147元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 匡 克 政
审 判 员 张 伟 红
代理审判员 高 广 鹤
二〇一五年六月十一日
书 记 员 侯 可 超
书 记 员 李延鹏存在