浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0282民初4649号原告：宁波市镇海银亿化工有限公司。住所地：浙江省宁波市镇海大运路*号（液体化工市场内）。组织机构代码：74499796-6法定代表人：刘银章，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴科贤，北京盈科（宁波）律师事务所律师。委托诉讼代理人：窦杨，北京盈科（宁波）律师事务所律师。被告：郁金如，男，1965年7月18日出生，汉族，住浙江省慈溪市。委托诉讼代理人：徐飘静，浙江慈中律师事务所律师。被告：徐国芳，男，1959年10月28日出生，汉族，住浙江省慈溪市。委托诉讼代理人：徐飘静，浙江慈中律师事务所律师。被告：胡建园，男，1969年4月2日出生，汉族，住浙江省慈溪市。委托诉讼代理人：孙泽康，浙江金穗（杭州湾新区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马海燕，浙江金穗（杭州湾新区）律师事务所律师。被告：陈杰敏，男，1977年9月10日出生，汉族，住浙江省慈溪市。委托诉讼代理人：徐飘静，浙江慈中律师事务所律师。被告：邵剑，男，1977年8月5日出生，汉族，住浙江省杭州市西湖区。原告宁波市镇海银亿化工有限公司（以下简称银亿公司）诉被告郁金如、徐国芳、胡建园、陈杰敏、邵剑股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，于2016年5月18日向本院起诉,本院于同日立案受理后，适用简易程序进行审理。后因被告邵剑等需公告送达，本案于2016年6月7日裁定转为普通程序并依法组成合议庭，于2016年12月5日公开开庭进行了审理。原告银亿公司的委托诉讼代理人吴科贤，被告郁金如、徐国芳、陈杰敏的共同委托诉讼代理人徐飘静，被告胡建园的委托诉讼代理人孙泽康到庭参加诉讼，被告邵剑经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告银亿公司以各被告作为慈溪陇上建设工程有限公司（以下简称陇上公司）的股东，未向清算组提供财务账册，致使公司无法进行清算，应当对公司债务承担连带责任为由，诉请判令：被告郁金如、徐国芳、胡建园、陈杰敏、邵剑对银亿公司160万元（1157776.42元本金，442223.58元利息）债权承担连带清偿责任。被告郁金如、徐国芳、陈杰敏、胡建国均答辩称：原告银亿公司起诉五被告，要求五被告承担清偿责任，其请求权已过诉讼时效。原告的请求权应当适用2年的诉讼时效，起算点为自原告知道或应当知道其权利被侵害时起算，原告参与了陇上公司设备拍卖款项的执行分配，故原告应当知道陇上公司已经被吊销营业执照，且财产被执行完毕的情况，故该起算点为陇上公司执行案件终结的时间点，为2011年2月15日。原告在2016年8月才起诉五被告，已过诉讼时效。五被告所组成的陇上公司在2010年11月已经被行政机关吊销营业执照，之后再没有经营，陇上公司也不再有资产进入。2011年陇上公司被原告申请执行后，已经将所有财产处理完毕，陇上公司已无可执行财产。被告不履行其清算义务，并没有导致公司财产的流失，故原告的债权损失与三被告未履行清算义务之间无因果关系。综上，应驳回原告对本案被告的全部诉请。被告胡建园答辩称：同意被告郁金如、徐国芳、陈杰敏关于诉讼时效及因果联系部分的答辩。本院认定本案事实如下：原告银亿公司与陇上公司买卖合同纠纷一案，于2009年7月6日向宁波市镇海区人民法院（以下简称镇海法院）起诉，该院于2009年8月11日作出（2009）甬镇商初第566号民事判决书，判决：“被告慈溪陇上建设工程有限公司支付原告宁波市镇海银亿化工有限公司货款人民币1556888.42元，支付自2008年3月28日起至2009年6月27日止的利息损失98368元，及自2009年6月28日起至判决确定的履行日止按照年利率4.988%计算的利息损失，于本判决生效之日起十日内履行完毕”。该判决生效后，因陇上公司未履行付款义务，原告申请强制执行[即(2009）甬镇民执字第1931号]。执行过程中，镇海法院依法将陇上公司所有的沥青混合搅拌设备拍卖处理完毕（原告分得执行款442480元），并以陇上公司无其他财产可供执行为由于2011年2月15日作出（2009）甬镇民执字第1931-4号民事裁定书，裁定：“终结本院（2009）甬镇民执字第1931号案的执行。申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条的规定请求继续执行”。庭审中，原告确认已得执行款442480元在货款1556888.42元中予以扣除。陇上公司于2006年8月18日成立，注册资本150万元，公司股东为被告徐国芳、胡建园、陈杰敏、郁金如、邵剑，持股比例分别为32%、15%、11%、15%、27%，于2010年11月11日被慈溪市工商行政管理局吊销营业执照。2015年3月5日，原告以陇上公司拖欠货款，且被吊销营业执照，逾期不成立清算组进行清算为由，向本院申请强制清算[即(2015)甬慈商清（算）字第2号]。本院于2016年5月6日作出民事裁定书，认为陇上公司无法向清算组提交相关账册及主要文件致无法清算，裁定：“一、终结慈溪陇上建设工程有限公司的强制清算程序；二、债权人可以另行依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条的规定，要求怠于履行相关义务的慈溪陇上建设工程有限公司的股东对宁波市镇海银亿化工有限公司的债务承担偿还责任。”本院认为，本案争议焦点为：一、原告银亿公司起诉是否超过诉讼时效；二、五被告对陇上公司的债务应否承担连带清偿责任。对争议焦点一，四被告认为，原告银亿公司参与了镇海法院对陇上公司设备拍卖款项的分配，原告应自终结执行裁定送达之日即2011年2月15日就应当知道陇上公司已经被吊销执照及其股东怠于履行清算义务侵害了对原告债权等事实，而原告于2015年方主张相关权利，已超过法律规定的诉讼时效。原告银亿公司认为其于2015年3月方知陇上公司已吊销，故本案起诉未过诉讼时效。本院认为，四被告主张原告知道或应当知道陇上公司已被吊销营业执照，应由其举证予以证明。现四被告仅以(2009）甬镇民执字第1931号案件执行终结裁定的内容来推定原告应知，但该裁定并无陇上公司吊销等相关信息的记载，故四被告的推定难以成立，而四被告未提供其他证据证明其主张，故应当承担举证不能的后果。本案为股东损害公司债权人利益责任纠纷，原告基于(2015)甬慈商清（算）字第2号民事裁定书裁定内容及《关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，要求怠于履行义务致公司相关账册、主要文件等灭失、清算无法进行的股东对陇上公司债务承担连带清偿责任。而陇上公司的财产、账册状况系陇上公司内部事务，原告难以知晓，应视为其自（2015）甬慈商清（算）字第2号民事裁定书送达后方知晓陇上公司因无法提供相关账册及主要文件而无法进行全面清算的事实，据此原告起诉亦未超过诉讼时效。故对被告方关于本案诉讼已过诉讼时效的抗辩意见，本院不予采纳。对争议焦点二，根据公司法规定，公司因依法被吊销营业执照而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算；有限责任公司的清算组由股东组成。本案中，五被告作为陇上公司的股东即清算义务人，即未及时对陇上公司进行清算，又因其无法提供陇上公司相关账册、重要文件，导致陇上公司清算不能。原告据此主张五被告对涌泉公司债务承担连带清偿责任，本院应予以支持。被告方辩称，五被告不履行其清算义务，并未导致公司财产的流失，故原告主张与三被告未履行清算义务之间无因果关系。然原告主张并非基于五被告怠于履行清算义务致陇上公司财产贬值、流失、毁损、灭失致损失的情形要求五被告赔偿，故被告方关于股东未履行清算义务致公司财产受损无因果关系的辩称主张，本院不予采纳。生效判决确定陇上公司债务包括货款1556888.42元、自2008年3月28日起至2009年6月27日止利息损失98368元、自2009年6月28日起至判决确定的履行日止按照年利率4.988%计算的利息损失及延迟履行期间的债务利息，扣除已付货款442480元后，至起诉日止该债务金额大于原告主张的160万元，故对原告要求五被告在160万元范围内就陇上公司债务承担连带清偿责任的主张，本院予以支持。被告邵剑经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国公司法》第一百八十条、第一百八十三条、第一百八十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：被告郁金如、徐国芳、胡建园、陈杰敏、邵剑于本判决生效之日起在160万元范围内对（2009）甬镇商初第566号民事判决书确定的慈溪陇上建设工程有限公司付款义务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间)。案件受理费19200元，由五被告共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。审 判 长  张琪琦人民陪审员  陈建敏代理审判员  潘国锋二〇一六年十二月十六日代书 记员  范桑桑