山西省晋城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋05刑终26号
原公诉机关泽州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）田龙龙，男，1974年2月21日出生于山西省泽州县，汉族，小学文化，农民，住泽州县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2015年6月24日被刑事拘留，同年7月7日被逮捕。现羁押于泽州县看守所。
辩护人靳斌、常俊晓，山西高斯通律师事务所律师。
泽州县人民法院审理泽州县人民检察院指控原审被告人田龙龙犯开设赌场罪一案，于2015年12月18日作出（2015）泽刑初字第167号刑事判决，判后，被告人田龙龙不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年以来，被告人田龙龙利用互联网为“蓝盾在线”、“阳光在线”赌博网站担任代理并接受投注。期间杨、苏、刘、牛、田A等人利用田龙龙提供的赌博网站帐号、密码登录网站，以玩“百家乐”等方式多次进行赌博，赌资累计约1500万元，田龙龙从中抽取千分之八的“洗码费”，非法获利10万元。赃款已挥霍。
上述事实，有经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、泽州县公安局刑侦大队的案件来源证明、到案经过证明、抓获证明，证明（1）本案系在侦办杨诈骗案中发现；（2）在田龙龙家中抓获田的经过。
2、搜查笔录、相关照片、扣押决定书、扣押清单、发还清单及帐本、纸片复印件，证明公安机关对田龙龙的住宅进行了搜查，现扣押黑色台式电脑主机一个、帐本一本、纸片5张，其余物品已发还。
3、检查笔录、截图照片，证明公安人员对所搜查到的电脑主机（开机状态）进行了现场检查，据田龙龙供述的赌博网站域名及登录帐号、密码，检查出其登陆“阳光在线”赌博网站的记录及流水明细帐目，并进行了截图保存取证。
4、晋城市公安局网警支队电子证物检查工作记录，证明通过对硬盘数据的上网记录缓存恢复，发现该硬盘访问境外赌博网站阳光在线娱乐公司网址记录12条。
5、证人田B的证言、银行帐户明细，证明其和儿子田龙龙有资金往来。
6、证人苏的证言，证明2014年八九月份，其在田龙龙家的电脑上玩过五六次“阳光在线”网站赌博游戏“百家乐”，田给其在网上“放码”，其向田支付现金，有时也欠帐，田没有用殴打逼迫的方式向其讨要过赌帐。
7、证人刘的证言，证明2012年春季，其在田龙龙家参与网络赌博两次，田给其在网上“下码”，现金结算，停了二三年没玩，又从2014年底玩到2015年三四月份。田没有向其要过自己所欠的赌帐。
8、证人牛的证言，证明其从2012年开始在田龙龙家参与“蓝盾在线”网络赌博，田为其在网上放分，现金结算，玩了一段时间输钱后没有再玩。2015年5月初又开始在田家参与“阳光在线”网络赌博。
9、证人田A的证言，证明2012年其听说田龙龙代理了个网络赌博，就让田给其“放分”玩，其给田龙龙钱后，田告诉其“蓝盾在线”的一个帐户名和密码，其在家自己玩，输钱后没有再玩。2015年6月，其又找到田龙龙开始在“阳光在线”网站玩。
10、证人杨的证言，证明其2013年底以买房名义诈骗张光付的12万元在田龙龙家网上赌博输了10万元。2012年以来其在田龙龙家由田提供帐户和密码网上赌博输了共约五六十万元。
11、被告人田龙龙的供述，证明2013年开始，其从“红伟”处代理“蓝盾阳光在线”赌博网站的一个帐号，给别人“放分”，自己也玩，抽取流水额千分之八的洗码费。流水额共约1500万元，赚了约10万元“洗码费”。杨、牛、赵晋川、苏和刘在其家中参与过赌博。
12、辨认笔录，证明田龙龙未辨认出向其提供赌博帐号的人。
13、证人秦、王的证言及泽州县公安局刑事侦查大队的情况说明，证明侦查机关调查了解“红伟”的有关情况。
14、被告人田龙龙的户籍证明。
上列证据1-14均由公诉机关提供并当庭举证，经质证，被告人田龙龙对证人杨的证言提出杨没有输那么多钱，对其它证据均无异议。辩护人李立宏另提出杨关于其输赢数额的陈述互相矛盾，杨自己带码的输赢与田龙龙没有关系，其证言不真实，对其它证据无异议。据此，原审法院认为，证人杨的证言可以证实其利用被告人田龙龙提供的帐号参与网络赌博的事实，其具体输赢等情况不影响本案基本事实的认定。被告人田龙龙在侦查阶段供认其赌资1500余万元、非法获利10万余元，当庭亦予认可；侦查机关查获的电子数据显示田龙龙2015年5月1日至6月23日期间的“总押码额”即达310余万元，与田龙龙的供述可以互相印证，证实本案的赌资和非法获利数额。被告人田龙龙自己的参赌行为发生“押码额”，但对应的洗码费归属于被告人田龙龙本人，与其开设赌场的行为直接关联，亦应认定为赌资。辩护人李立宏所提相关辩护意见不予采纳。公诉机关所举证据之间可以互相印证，形成完整的证据链条，证实指控事实，相关证明内容予以采信。
据此，原审法院认为，被告人田龙龙为赌博网站担任代理，接受投注，赌资数额超过30万元，情节严重，其行为构成开设赌场罪。公诉机关的指控成立。被告人田龙龙在侦查阶段即能如实供述自己的罪行，可从轻处罚，其开设赌场的具体情节，可作为量刑情节予以考虑。辩护人李立宏所提相关辩护意见酌予采纳。扣押的相关物品应予没收，赃款应继续追缴。为了维护社会管理秩序，打击犯罪，根据本案的具体犯罪事实、性质、情节、社会危害程度等，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人田龙龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金30000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2018年12月23日止。罚金在判决生效之日起十日内交纳）二、扣押被告人田龙龙的黑色台式电脑主机一个、帐本一本、纸片5张予以没收，追缴被告人田龙龙所获赃款100000元予以没收。
上诉人田龙龙上诉意见：一、一审判决认定上诉人赌资累计1500万元证据不足，仅有被告人供述，不应认定，现有证据仅能证明赌资数额累计310万元，二、一审判决量刑过重。三、一审判决认定上诉人所获赃款10万元证据不足。
上诉人田龙龙辩护人辩护意见：一、原审判决认定被告人田龙龙赌资累计1500万元，非法获利10万元证据不足，只有上诉人田龙龙的供述，没有其他证据印证，不应认定，本案中根据侦查机关查获的电子数据显示被告人2015年5月1日至6月23日期间赌资为310余万元，这其中大部分是田龙龙自己参赌的，不应认定为开设赌场的赌资数额，原审将该部分投注额认定为赌资没有法律依据。本案赌资数额应认定为13.5万元。二、上诉人涉案数额应认定为13.5万元，不属于情节严重，且上诉人系初犯，情节显著轻微，系从犯，认罪悔罪，原审对上诉人量刑过重，应对上诉人适用缓刑。三、原审判决追缴上诉人田龙龙赃款10万元没有事实依据。
二审经审理查明的事实同一审一致，认定本案事实的证据已在一审开庭审理时经当庭举证、质证、认证，本院审查属实，予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）田龙龙为赌博网站担任代理，接受投注，其行为构成开设赌场罪。其赌资数额超过30万元，属于情节严重。依法应予惩处。原审判决认定被告人田龙龙犯开设赌场罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人（原审被告人）田龙龙在侦查阶段及一审庭审中均供认其赌资1500余万元、非法获利10万余元，侦查机关查获的电子数据显示田龙龙2015年5月1日至6月23日期间的“总押码额”即达310余万元，能够印证被告人的供述，证实本案的赌资和非法获利数额。对上诉人田龙龙及其辩护人所提“原审认定被告人赌资金额1500万元及所获赃款10万元证据不足”及“上诉人涉案数额应认定为13.5万元，不属于情节严重”的上诉意见及辩护意见不予支持。上诉人（原审被告人）田龙龙自己的参赌行为发生“押码额”，但对应的洗码费归属于被告人田龙龙本人，与其开设赌场的行为直接关联，亦应认定为赌资。对上诉人田龙龙辩护人所提“被告人田龙龙自己参赌的赌资不应认定为开设赌场的赌资数额”的辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张福祥
审判员 秦树杰
审判员 王 婵
二〇一六年二月二十九日
书记员 冯雯雯