湖南省长沙市开福区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0105刑初45号
公诉机关长沙市开福区人民检察院。
被告人肖某某，男，1975年7月31日出生于湖南省长沙市，汉族，高中文化，系湖南某工贸有限公司实际控制人，户籍地长沙市岳麓区东塘村莲花镇东塘村某组某号；因涉嫌诈骗罪，2016年3月1日被长沙市公安局开福分局抓获，同日被刑事拘留，2016年3月15日被长沙市公安局开福分局决定并执行监视居住，同年8月4日经长沙市开福区人民检察院决定，当日由长沙市公安局岳麓分局执行监视居住；2017年3月14日经本院决定被依法执行逮捕；现押于长沙市第二看守所。
长沙市开福区人民检察院以长开检公诉刑诉[2017]47号起诉书指控被告人肖某某犯诈骗罪，于2017年2月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市开福区人民检察院指派代理检察员贺雨佳出庭支持公诉，被告人肖某某�庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：2008年，被告人肖某某以妻子吴某某的名字注册湖南某某工贸有限公司（以下简称某某公司），法人代表为吴某某，但公司实际负责人为被告人肖某某。2015年7月23日，被告人肖某某代表某某公司与广东某甲食品有限公司（以下简称某甲公司）签订经销合同，负责销售某甲公司生产的月饼等食品，肖某某将代理的某甲公司生产的月饼送至新一佳、步步高等超市销售，湖南省新一佳商业投资有限公司（以下简称新一佳公司）使用银行承兑汇票的方式向某甲公司支付货款。2015年9月7日某甲公司出具委托书，曾委托肖某某去新一佳公司领取一张承兑汇票，由于销售出现亏损，且某某公司经营不善，公司拖欠员工工资及无法支付货款，故被告人肖某某想使用虚假委托书的方式骗取新一佳公司支付给某甲公司银行承兑汇票。
被告人肖某某在湖南省湘乡市路边找人伪造了某甲公司的印章，并制作某甲公司委托公司员工旷某某去新一佳公司领取汇票的虚假委托书，安排旷某某分别于2015年12月4日、2015年12月23日、2015年12月30日、2016年1月12日，在位于长沙市开福区华夏路的湖南新一佳投资有限公司开具给广东某甲食品有限公司银行承兑汇票四张，新一佳公司财务人员核对委托书后信以为真，将四张共计金额557390.96元的银行承兑汇票交给旷某某，旷某某领取银行承兑汇票后交给被告人肖某某，被告人肖某某以某某公司的名义将票据虚假背书，后某某公司与王某某签订银行承兑汇票质押协�书，王某某扣除相应质押费用后，分四次将547499元打入吴某某的账户，后被告人肖某某将该资金用于支付某某公司的员工工资及货款。
2016年2月19日，某甲公司员工徐某报案称新一佳公司应当支付给其公司的银行承兑汇票被人冒领，公安机关于2016年3月1日抓获被告人肖某某。
另查明，被告人肖某某于2016年3月1被长沙市公安局开福分局刑事拘留，同年3月15日被监视居住。被告人肖某某在判决执行前已先行羁押15日，应折抵刑期15日。
上述事实，被告人肖某某在开庭审理过程中亦无异议，且有经法庭举证、质证并查证属实的受案登记表、立案决定书、抓获经过、户籍资料、银行承兑汇票原件扫描件、委托书等书证及物证照片；证人傅某某、徐某等人的证言；被告人肖某某的供述及辩解；鉴定意见；员工工资明细表等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人肖某某作为湖南某某工贸有限公司实际控制人，以非法占有为目的，虚构事实伪造某甲公司印章制作虚假委托书骗取新一佳公司财物，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应当追究其刑事责任。案发后，被告人肖某某能够如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人肖某某广的违法所得应责令退赔给被害单位。公诉机关提出对被告�肖某某判处有期徒刑十年至十一年，并处罚金的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。
被告人肖某某对指控的犯罪事实无异议但辩称：1、某某公司和某甲公司、新一佳公司系业务合作关系。其代表某某公司与某甲公司签订了协议约定了全部权责由某某公司承担，其应不构成诈骗罪。经查，某某公司和某甲公司签订合同约定由某某公司以某甲公司名义与新一佳公司签订合同。根据合同约定，由某甲公司供货给某某公司，某某公司供货给新一佳公司。新一佳公司收到货物后支付货款给某甲公司，某甲公司再支付代销费用给某某公司。本案中，被告人作为经销商某某公司的代表，其伪造生产商某甲公司的印章并制作虚假的委托书，骗得商家新一佳公司的信任，骗得应支付给生产商的货款。被告人肖某某的行为明显不是合同约定的权责范围，符合诈骗罪的犯罪构成。因此，该辩解理由本院不予采纳。2、其是为了某某公司的利益，已将全部赃款用于发放公司员工工资，不应认定为诈骗罪。经查，被告人肖某某作为某某公司的实际控制人，其在犯罪中以公司名义开展业务，是以单位整体身份出现，且赃款均用于支付公司员工工资及货款，可认定为是单位行为。被告人肖某某为了某某公司的利益骗取其他公司的财物数额特别巨大至今不能偿还，根据全国人民代表大会常务委员会的相关解释，被告人肖某某的行为符合单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律未规定追究单位的刑事责任的，对组织、策划、实施该危害社会行为的人依法追究刑事责任。因此，该辩解理由本院不予采纳。3、诈骗数额应将案发前�甲公司还应支付某某公司四万多元代销费用予以核减。经查，本案中被告人肖某某是骗取新一佳公司的财物，某甲公司与某某公司的债务关系是其它民事关系，对本案的定罪量刑没有直接影响。因此，该辩解理由本院不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十七条第三款，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》第一条之规定，判决如下：
一、被告人肖某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计�。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵刑期15日，即自2017年3月14日起至2027年8月29日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）；
二、责令被告人肖某某退赔被害单位湖南省新一佳商业投资有限公司物质损失547499元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 石时进
人民陪审员 刘丽清
人民陪审员 潘月华
二〇一七年三月十四日
代理书记员 蒋 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院<关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释>》
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以结合本地区经济社会发展状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体金额标准，报最高人民法院、最高人民检察院备案。