安徽省六安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖15刑终121号
原公诉机关金寨县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李全让，男，汉族，1976年2月20日出生，高中文化，无业，户籍所在地安徽省霍邱县，暂住地安徽省六安市。李全让因涉嫌犯非法进行节育手术罪于2015年4月28日被金寨县公安局取保候审，因涉嫌犯危险驾驶罪于2015年10月19日被六安市公安局刑事拘留，同年10月22日被该局监视居住，2016年3月8日被解除监视居住，2016年4月22日因本案被逮捕。
辩护人闵远刚，安徽事顺律师事务所律师。
金寨县人民法院审理金寨县人民检察院指控被告人李全让犯非法进行节育手术罪、危险驾驶罪一案，于2016年5月20日作出（2016）皖1524刑初58号刑事判决。原审被告人李全让不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问原审被告人、听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：
一、非法进行节育手术事实
1、2012年农历2月的一天，被告人李全让及张某某（另案处理）在上海市奉贤区房屋内，用B超机为金寨县孕妇吴某非法进行胎儿性别鉴定，后在该夫妇要求下，对吴某进行了选择性别的终止妊娠手术，收取费用3800元。
2、2014年农历正月期间，被告人李全让及张某某在上海市奉贤区房屋内，用B超机为金寨县孕妇乐某非法进行胎儿性别鉴定，后在该夫妇要求下，对乐某进行了选择性别的终止妊娠手术，收取费用3000元。
3、2014年6月、8月，被告人李全让在上海市奉贤区房屋内以及斜对面的房屋内，用B超机分别为金寨县孕妇唐某某、孕妇江某某非法进行胎儿性别鉴定，后在该二名孕妇要求下，对唐某某、江某某进行了选择性别的终止妊娠手术，分别收取费用2000元。
在原审法院审理期间，被告人李全让退缴违法所得4000元。
二、危险驾驶事实
2015年10月15日晚，被告人李全让酒后驾驶车牌号为苏Ａ×××××的白色奔驰轿车，行驶至六安市皖西大道五里墩处被六安市公安局交通警察支队一大队民警依法检查。被告人李全让不接受检查、企图闯岗，后被民警拦截并带至值班岗亭进行呼气式酒精测试，其酒精含量为174mg／100ml。当晚，李全让被带至六安市人民医院抽取血样。经鉴定，被告人李全让血液中的乙醇含量为177.5mg／100ml，属醉酒驾驶。
原判依据人口信息表、张某某犯非法进行节育手术罪的刑事判决书等书证，证人吴某、乐某、黄某证言，现场勘验、检查、指认笔录，被告人李全让的供述等证据认定非法进行节育手术事实；依据人口信息表、驾驶人信息查询结果单等书证，证人柏某、冯某的证言，鉴定意见，被告人李全让的供述等证据认定危险驾驶事实。原审法院认为：被告人李全让在未取得医师执业资格的情况下，为获取非法利益，单独或者伙同他人，多次为孕妇进行选择性别的终止妊娠手术，其行为构成非法进行节育手术罪；醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为又构成危险驾驶罪。本案非法进行节育手术罪系共同犯罪，被告人李全让与他人在共同犯罪中地位作用相当，不宜区分主从犯。本案危险驾驶罪，被告人李全让不接受检查、企图闯岗，可酌情从重处罚。被告人李全让如实供述了犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。综合被告人的犯罪事实及量刑情节，应当对被告人从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百三十六条第二款，第一百三十三条之一第一款第（二）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款，第六十九条第二款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，认定被告人李全让犯非法进行节育手术罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币15000元；犯危险驾驶罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币3000元，决定执行有期徒刑十个月，并处罚金人民币18000元。被告人李全让违法所得4000元依法予以没收，上缴国库。对公安机关扣押的犯罪工具B超机一台依法予以没收。
李全让上诉提出：其具有自愿认罪、初犯、退赃等从轻、减轻处罚情节，原判没有采纳上述意见，致量刑畸重，请求二审法院依法改判。其辩护人亦提出相同的辩护意见。
经审理查明：原判认定的上诉人李全让在未取得医师执业资格的情况下，为获取非法利益，单独或者伙同他人，多次为孕妇进行选择性别的终止妊娠手术的事实，以及醉酒后驾驶机动车在道路上行驶的事实，已经一审庭审举证质证的证据证实，各证据间能够相互印证，形成完整的证据链条，足以认定。本院予以确认。
本院认为：上诉人李全让在未取得医师执业资格的情况下，为获取非法利益，单独或者伙同他人，多次为孕妇进行选择性别的终止妊娠手术，情节严重，其行为构成非法进行节育手术罪；醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为又构成危险驾驶罪。对李全让应依法惩处，并数罪并罚。在非法进行节育手术共同犯罪中，李全让所起作用与他人相当，不分主从。在危险驾驶犯罪中，李全让不接受检查，企图闯岗，可酌情从重处罚。李全让归案后，能够如实供述犯罪事实，自愿认罪，积极退赃，可依法从轻处罚。原判已根据本案事实、情节及社会危害程度，对李全让从轻处罚，且量刑适当。故李全让及其辩护人提出的原判量刑畸重的上诉理由和辩护意见不能成立、不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。惟原判漏引《中华人民共和国刑法》第六十九条第三款，应予补正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张笑琳
代理审判员 李传丽
代理审判员 李洋洋
二〇一六年八月十一日
书 记 员 武学谦
附相关法律条文：
第三百三十六条未取得医生执业资格的人非法行医，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
未取得医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；严重损害就诊人身体健康的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；造成就诊人死亡的，处十年以上有期徒刑，并处罚金。
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金：
（一）追逐竞驶，情节恶劣的；
（二）醉酒驾驶机动车的；
（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；
（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。