山东省潍坊市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁07民终149号上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司潍坊市诸城支公司。负责人：乔德昌，总经理。委托诉讼代理人：牟兵兵。被上诉人（原审原告）：曹言兰。委托诉讼代理人：任庆明，山东春水律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：管晓敏。被上诉人（原审被告）：管延政。上诉人浙商财产保险股份有限公司潍坊市诸城支公司（以下简称浙商保险诸城支公司）因与被上诉人曹言兰、管晓敏、管延政机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2017）鲁0782民初5306号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。浙商保险诸城支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判误工费不合理损失13333.35元。事实及理由：一审法院判决上诉人赔偿误工费13333.35元无法律依据。曹言兰发生事故时年龄已经超过五十五周岁，依据《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定，曹言兰发生事故时已经超出法定退休年龄，一审法院判决上诉人承担其误工费损失13333.35元无任何法律依据。综上，一审认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院对误工费予以改判，支持上诉人的上诉请求。曹言兰辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。管晓敏未作答辩。管延政辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一审经审理查明，2016年3月11日12时30分许，管晓敏驾驶鲁Ｖ×××××号车沿诸城市林家村镇大有街由西向东行驶，至大有街与彩虹路交叉路口处，与沿彩虹路由北向南行驶的曹言兰驾驶的电动三轮车发生交通事故，致曹言兰受伤，车辆损坏。该事故经诸城市公安局交通警察大队认定，曹言兰承担事故的次要责任，管晓敏承担事故的主要责任。鲁Ｖ×××××号车的登记所有人为管延政，该车在浙商保险诸城支公司投保交强险和商业三者险，交强险的保险期间为自2016年2月19日十六时起至2017年2月19日十六时止，商业三者险的保险期间为自2016年2月20日零时起至2017年2月19日二十四时止，责任限额为500000元，不计免赔。曹言兰于事故发生当日入诸城市人民医院住院治疗，经诊断其伤情为：脑震荡、头皮血肿、右眼睑皮肤挫裂伤、右侧泪小管断裂、胸部损伤、右侧2-7肋骨骨折、双侧胸腔积液、双侧创作性湿肺、右侧肩胛骨骨折。诉讼中，经曹言兰申请，当事人协商，法院依法委托潍坊龙城司法鉴定所对曹言兰的伤情等进行了鉴定，该鉴定所于2017年2月28日出具鉴定意见为：1.曹言兰构成十级伤残两处；2.误工期限为5个月；3.需1人护理2个月；4.无需追加继续治疗费用；5.营养费不在鉴定范围。曹言兰主张因本次事故造成的损失有：1.医疗费23475.39元；2.住院伙食补助费1290元；3.残疾赔偿金73465.92元，按城镇居民标准计算18年；4.误工费15000元，曹言兰主张其系诸城市瑞康食用菌专业合作社职工，事故前在三个月的平均工资为3000元；5.护理费6588元，曹言兰主张受伤治疗期间由其儿媳刘英护理，刘英系诸城开宇塑业有限公司职工；6.车辆损失费465元；7.交通费500元；8.鉴定费2200元；9.评估费100元；10.施救费440元；11.精神损害抚慰金2000元。另查明，山东省统计局公布的2016年度农村居民人均纯收入为13954元，农民家庭人均生活消费支出额为9519元，城镇居民家庭人均可支配收入为34012元。一审法院认为，管晓敏驾驶机动车与曹言兰发生交通事故，致曹言兰受伤，车辆损坏，事实清楚。公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定管晓敏承担事故的主要责任，曹言兰承担事故的次要责任，对此予以确认。关于本案民事赔偿责任的承担，曹浙商保险诸城支公司主张曹言兰驾驶的电动三轮车为机动车，本次事故发生在机动车之间，要求按70%的比例承担赔偿责任，经审查，事故认定书中载明曹言兰驾驶的电动三轮车为非机动车，本次事故发生在机动车与非机动车之间，结合曹言兰与管晓敏在事故中的责任，对于曹言兰的损失由管晓敏按80%的责任承担为宜。关于曹言兰主张的损失，对于医疗费，其提供了诸城市人民医院住院病案、住院收费票据、用药明细、诸城市林家村医院门诊病历、门诊收费票据、诸城市人民医院门诊收费票据为证，浙商保险诸城支公司质证后认为曹言兰未提供与诸城市人民医院门诊收费票据相应的门诊病案，相应的费用不予认可；经审查，曹言兰未能提供与诸城市人民医院门诊收费票据相应的门诊病案，对于诸城市人民医院门诊收费票据的关联性，法院无法确认，相应的费用不予支持，医疗费认定为22186.97元。对于住院伙食补助费，浙商保险诸城支公司质证后认为，根据曹言兰提供的住院病案，曹言兰自2017年3月31日起回家休养，直至2017年4月23日出院，因此住院伙食补助费应计算至2017年3月31日，为21天；根据曹言兰提供的住院病案中体温记录单的记载，曹言兰自2017年3月31日起请假，直至2017年4月23日9时30分出院，曹言兰实际住院天数为20天，因此，住院伙食补助费按实际住院天数认定为600元（30元／天×20天）。对于残疾赔偿金，浙商保险诸城支公司主张曹言兰提供的住院病案出院记录中未记载泪管断裂，对鉴定机构根据曹言兰泪管断裂作出的伤残等级不予认可；经审查，曹言兰提供的住院病案出院记录中记载了其右侧泪小管断裂，右眼视力模糊，较伤前视力差，右眼泪多，右侧颌面部肿胀不适，且鉴定意见书中记载查体情况为右眼疼、溢泪，对于浙商保险诸城支公司的异议不予采信；鉴定意见书系法院依法委托具备相应资质的机构出具，予以采信；至定残之日止，曹言兰的年龄为62周岁，已达到法定退休年龄，曹言兰系农村居民，残疾赔偿金按其户口性质认定18年为30140.64元（13954元／年×18年×12%），对曹言兰要求按城镇居民标准计算残疾赔偿金的主张不予支持。对于误工费，曹言兰虽已达到法定退休年龄，但其提供的诸城市瑞康食用菌专业合作社营业执照、法定代表人身份证明、劳动合同、证明、考勤表、工资表能够证明其事故前三个月的收入情况及本次事故造成了其实际收入的减少，曹言兰事故前三个月的平均工资为2666.67元，误工费认定为13333.35元（2666.67元／月×5个月）。对于护理费，曹言兰提供了护理人员刘英的身份证、结婚证、诸城市林家村镇林家三社区居民委员会的证明、诸城开宇塑业有限公司营业执照、法定代表人身份证明、误工证明、事故前本个月的工资表为证，曹言兰主张护理人员工资发放形式为现金，但工资表中没有护理人员的签名，对此曹言兰主张工资系护理人员所在单位的班长代为支取，未提供证据证明，对曹言兰的主张不予采信，对于曹言兰提供的工资表不予采信；护理费按护理人员的户口性质认定为3847.8元（64.13元／天×60天）。对于车辆损失费465元，曹言兰提供了道路交通事故车物损失价格认证书为证，浙商保险诸城支公司质证后对其真实性无异议，但对于损失的数额有异议，未提供证据证明，对其异议不予采信，道路交通事故车物损失价格认证书系由具备相应资质的机构作出，予以采信，对于曹言兰主张的车辆损失费予以确认。对于交通费，曹言兰虽未提供票据，但交通费系其因本次事故的实际必然支出，结合其就诊的时间、地点、次数等因素，酌情认定交通费为200元。对于鉴定费2200元、评估费100元、救援费440元，曹言兰提供了票据为证，且系曹言兰因本次事故的合理支出，予以确认。对于精神损害抚慰金，曹言兰因本次事故受伤致残，精神上受到较大损害，结合其伤残等级及在事故中的过错程度等因素，精神损害抚慰金酌情认定为2000元。综上，曹言兰因本次事故造成的损失包括：医疗费22186.97元、住院伙食补助费600元、残疾赔偿金30140.64元、误工费13333.35元、护理费3847.8元、车辆损失费465元、交通费200元、鉴定费2200元、评估费100元、救援费440元、精神损害抚慰金2000元，共计75513.76元。鲁Ｖ×××××号车在浙商保险诸城支公司投保交强险，事故发生在保险期间内。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，浙商保险诸城支公司应首先在交强险分项限额内赔偿曹言兰的损失，即在医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金30140.64元、误工费13333.35元、护理费3847.8元、交通费200元、精神损害抚慰金2000元，共计49521.79元；在财产损失赔偿限额内赔偿车辆损失费465元；以上交强险赔偿总额为59986.79元。依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险责任限额赔偿不足部分，先由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”之规定及商业险合同的约定，对于曹言兰的损失超出或不属于交强险赔偿范围的部分，即医疗费与住院伙食补助费11786.97元、鉴定费2200元、评估费100元、救援费440元，共计15526.97元，由浙商保险诸城支公司按管晓敏在事故中的责任赔偿80%，即为12421.58元。本案在开庭审理时，管晓敏、管延政经法院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩、质证的权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第四十八条,《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款，第二十五条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、浙商保险诸城支公司在机动车交通事故责任强制保险分项限额内赔偿曹言兰因本次事故造成的损失59986.79元，于判决生效后十日内履行完毕；二、浙商保险诸城支公司在商业第三者责任保险限额内赔偿曹言兰因本次事故造成的损失12421.58元，于判决生效后十日内履行完毕；三、驳回曹言兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2742元，减半收取1371元，由曹言兰负担559元，由浙商保险诸城支公司负担812元。二审中，当事人均未提供新证据。本院查明的事实及采信的证据与一审基本一致。本院认为，本案二审争议焦点为：被上诉人曹言兰是否存在误工费损失。误工费是指因侵权行为受到伤害而就医治疗或休养期间，受害人如未遭受人身损害应获得，而因侵权人的侵权行为无法得到或者无法完满得到的利益。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。而根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，曹言兰虽在发生事故时年满62周岁，但其提供的诸城市瑞康食用菌专业合作社的营业执照、法定代表人身份证明、劳动合同、2015年3月至2016年2月的考勤表和工资表以及单位扣发工资证明，符合《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十五条规定的形式要求，内容上形成证据链条，能够证实曹言兰存在固定工作收入，并因涉案交通事故受伤而扣发工资，一审判决据以就曹言兰的误工费的认定并无不当，本院予以维持。上诉人以年龄超过55周岁，超出退休年龄为由主张不应支持曹言兰的误工费，但未提供反驳证据对抗被上诉人曹言兰提供的上述证据所证实的事实，其就该问题的上诉主张无事实依据，本院不予支持。综上，上诉人浙商保险诸城支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费134元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司潍坊市诸城支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张玉娟审 判 员 张守现审 判 员 崔恒心二〇一八年一月二十九日法官助理 丁 颖书 记 员 童瑶涵