福建省厦门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）厦民终字第3604号
上诉人（原审原告）厦门市鼎坚建筑劳务有限公司。
法定代表人苏坚固，系公司总经理。
委托代理人赵广林、石密钦，上海明泰（厦门）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）段岳华，男，1974年7月19日出生，汉族。
委托代理人李进、李芳，湖南一星律师事务所律师
上诉人厦门市鼎坚建筑劳务有限公司（下称鼎坚公司）与被上诉人段岳华劳动争议一案，不服厦门市翔安区人民法院（2015）翔民初字第1256号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。本案现已审理终结。
经审理查明，段岳华于2014年2月20日进入鼎坚公司从事安装工作，双方签订了劳动合同，约定日薪140元和伙食费补贴、加班费，工资按月以现金支付。鼎坚公司未依法为被告段岳华缴交社会保险。2014年7月30日，段岳华在工作过程中受伤，2014年11月17日被厦门市人力资源和社会保障局确认为工伤，2014年12月5日经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残，2014年12月21日重新鉴定为伤残八级。原告为此支付了医疗费331元，鉴定费320元。段岳华于2015年3月20日向厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除鼎坚公司与段岳华的劳动关系；2、鼎坚公司支付段岳华因工伤所造成医疗费331元；3、鼎坚公司支付段岳华停工留薪期间工资33672元；4、鼎坚公司支付段岳华一次性伤残补助金39284元；5、鼎坚公司支付段岳华一次性工伤医疗补助金17173元；6、鼎坚公司支付段岳华一次性就业补助金17173元；7、鼎坚公司支付段岳华劳动能力鉴定费320元；8、鼎坚公司支付段岳华交通费2000元。厦门市翔安区劳动争议仲裁委员会于2015年4月27日作出厦翔劳仲（2015）100号裁决书，裁决：一、鼎坚公司与段岳华劳动关系自2015年3月20日起解除；二、鼎坚公司应支付段岳华工留薪期间工资11730.6元、一次性伤残补助金19551元、一次性工伤医疗补助金17173元、一次性就业补助金17173元、医疗费331元及鉴定费320元，合计66278.6元，该款项应自裁决书生效之日起三日内付清；三、驳回段岳华的其他仲裁请求。鼎坚公司、段岳华对该裁决不服，均向原审提起诉讼，鼎坚公司请求法院依法判令：1.原告支付被告医疗费331元；2.原告支付被告鉴定费320元；3.原告支付被告停工留薪期间工资6050元；4.原告支付被告一次性伤残补助金10150元；5.原告支付被告一次性工伤医疗补助金16860元；6.原告支付被告一次性伤残就业补助金16860元。以上合计50571元。段岳华请求支持其仲裁提出的全部诉求。
庭审中，对于双方订立的劳动合同和鼎坚公司保存的公司员工工资发放表等证据材料，原审依法进行释明，由鼎坚公司限期举证，鼎坚公司在限定的时间内未向原审提交上述证据材料。
原审法院认为，段岳华到鼎坚公司工作，双方签订了劳动合同，应受法律保护。段岳华在鼎坚公司工作期间遭受工伤，依法应当享受工伤待遇。作为工伤职工，段岳华请求解除与鼎坚公司的劳动关系，鼎坚公司在诉讼中也表示同意解除双方的劳动关系，因此该主张符合法律规定，予以支持，故双方的劳动关系自段岳华申请仲裁之日即2015年3月20日起解除。针对双方争议的焦点问题逐一进行分析如下：
第一、段岳华在鼎坚公司工作期间的月平均工资如何确定问题。
段岳华主张其月平均工资为5612元，并提供了工资发放表、工资明细、劳动关系证明，且申请高某、夏卫国某证人出庭作证，以此证明其工资（包括基本工资、餐补、加班费等）。鼎坚公司则提出根据劳动合同约定，段岳华的工资是按照工作天数计算，每天100元，不做工就没有工资，其在职期间正逢雨季，多数时候无法施工；其提供的工资发放表、工资明细系单方制作，不具有真实性，不能作为证据使用；其申请出庭作证的两某证人均与段岳华系老乡关系，虽证人陈述其在鼎坚公司，但未提交相关的在鼎坚公司上班的工作卡、工作服或者每日进度统计表，甚至连具体工作地点都不清楚，两某证人的证言缺乏事实证明力，不能作为证据使用。原审认为，段岳华主张其工资为5612元，有工资发放表、工资明细、劳动关系证明等为据，并有高某、夏卫国某证人的证言予以佐证，这些证据已经形成了证据链环，故段岳华的主张，予以采信。根据法律规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位安排加班的，必须书面记录加班情况及加班费的支付情况，否则将承担不利后果。本案中，鼎坚公司在法院限定的期限内未提交相关的劳动合同、员工工资发放表等证据材料，因此，鼎坚公司应承担举证不能的后果。据此，段岳华在鼎坚公司工作期间的月平均工资应为5612元，鼎坚公司的主张因其未能举证证明，不予支持。
第二、鼎坚公司应支付段岳华各项工伤保险待遇项目和标准如何确定问题。
依据《工伤保险条例》第六十二条规定，鼎坚公司未及时为段岳华缴纳工伤保险，鼎坚公司依法应按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付段岳华工伤费用。
1、医疗费。依据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作受伤的，享有工伤保险待遇。因此段岳华主张鼎坚公司应支付医疗费331元的请求，依法予以支持。
2、停工留薪期间工资。根据《工伤保险条例》第三十三条、六十四条及《厦门市劳动和社会保证局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）的规定，停工留薪其应从2014年7月30日受伤之日起计算至2014年12月5日作出劳动能力鉴定之日止即4.2个月。段岳华的月平均工资为5612元，鼎坚公司应依法支付停工留薪期工资23570.4元（5612元／月×4.2个月）。
3、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，段岳华受伤后认定为工伤，且经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，故鼎坚公司应支付一次性伤残补助金。十级伤残的一次性伤残补助金为7个月本人工资，故鼎坚公司应支付段岳华一次性伤残补助金39284元（5612元／月×7个月）。
4、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条，参照《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条、第二十七条之规定，段岳华受伤后认定为工伤，且经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，现段岳华提出解除双方劳动关系，故鼎坚公司应支付原告一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金。两项待遇的标准均以统筹地区最后一次发布的人口平均预期寿命与解除劳动关系时年龄之差以及解除劳动关系时统筹地区的上年度职工平均月工资为基数。因此，鼎坚公司应支付段岳华一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金共计（76.89岁-40.67岁）×0.1月×4655元／月×2=34346元。
5、鉴定费。依据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条规定：“用人单位应当参加工伤保险而未参加工作保险期间，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位支付。”因此，原告要求被告支付劳动能力鉴定费320元的请求，予以支持。
6、交通费。根据《工伤保险条例》第三十条第三款之规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。段岳华自受伤之日起都在厦门市进行治疗，并未因异地治疗产生交通费。段岳华并未到统筹地区以外就医，因此对于其要求鼎坚公司支付交通费没有事实和法律依据，不予支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、确认原告厦门市鼎坚建筑劳务有限公司与被告段岳华的劳动关系于2015年3月20日起解除；二、原告厦门市鼎坚建筑劳务有限公司应向被告段岳华支付医疗费331元、停工留薪期工资23570.4元、一次性伤残补助金39284元、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金34346元、鉴定费320元，共计97851.4元。三、驳回原告厦门市鼎坚建筑劳务有限公司的其他诉讼请求。
判决后，原告鼎坚公司不服，向本院提起上诉。
上诉人鼎坚公司上诉请求撤销原审判决，依法改判。理由：一审法院对段岳华工资数额认定错误。一、被上诉人自制的工资发放表、工资明细不能作为认定被上诉人月工资依据。在庭审时，被上诉人自己承认其提交的工资发放表、工资明细是自己制作的，事后找人补签的，因该证据没有上诉人确认，所以不能作为认定被上诉人工资的依据。二、退一步说，假设被上诉人提供的资料是真实的，那么按被上诉人提供的资料统计，被上诉人6个月平均起来工资也只有4912元，而不是被上诉人主张的5612元。三、被上诉人提供的证据和证人证言相互矛盾。被上诉人提供的工资明细记载，每日工资130元，伙食补助20元。但被上诉人提供的两个证人都证实，被上诉人每日的工资是140元。被上诉人和证人都陈述，双方关系很好，都知道双方的工资，且证人也陈述，既有看到被上诉人的工资也有听被上诉人说过，那么，既然这样，怎么可能存在不一致呢。可见不论是工资明细还是证人证言都不是真实的。四、被上诉人提供的证人证言是不真实的。首先，两某证人系被上诉人系老乡，本身就存在利害关系；其次，证人身份无法确定。两个证人都说自己有在上诉人公司上班，但都没有提供任何证据证明其与上诉人公司有关系的证明。两证人陈述在上诉人公司上班好几个月，但居然不知道自己干活项目的名称、工作的地点，明显不符合常理。根据证人陈述，被上诉人的日工资是140元，但根据被上诉人自己提供的资料，被上诉人的工资根本不是130元，这明显是矛盾的。所以两某证人关于被某的证明明显是不真实的，不能作为证据使用。五、劳动关系证明只是认定工伤的证明资料，不能以此认定被上诉人的工资标准。劳动关系证明明确记载，只作工伤认定之用，所以该证据不能真实反映被上诉人的实际工资。庭审时被上诉人也陈述，自己并没有取得技术资格证，是个小工。根据厦门市建筑行业的工资标准，工人日工资大约在100元左右，正好与上诉人的陈述可以相互印证。所以一审法院仅以证明认定被上诉人的日工资是140元，明显是错误的。六、被上诉人也承认自己没有技术等级资格证，虽然上诉人因客观原因没有提供工资表，但也不能以被上诉人有瑕疵，且明显是自相矛盾的证据来认定是事实。所以根据厦劳社（2006）72号问《关于贯彻实施﹤建筑、矿业及石材加工企业农民工参加工伤保险（试行）﹥有关问题的通知》规定，确定建筑企业职工工资，采取与职工技术资格等级挂钩的办法。对未取得职业技术资格等级证书的工伤职工，其本人工资按上年度全市社会平均工资的60%计算，被上诉人的工资是2793元，而非一审认定的5612元。综上所述，上诉人认为，一审法院认定事实不清，证据不足，请求二审法院在查清事实的基础上，依法予以改判，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人段岳华答辩称，原审查明的事实清楚，判决正确，请求二审予以维持。
经审理查明，就原审查明的事实，上诉人主张，双方确实有签订劳动合同，但是由于公司搬迁，包括本案合同在内以及工资表等材料丢失，因此，在原审审理中没有提供。对原审查明其他事实没有异议。被上诉人对原审查明的事实没有异议。
二审中，双方均没有提交新的证据。
本院认为，涉及工伤的一次性伤残补助金的计算系以劳动者本人工资为基数，而这里的本人工资，依据《工伤保险条例》的规定，是指劳动者工伤前12个月平均月缴费工资。本案中，由于上诉人鼎坚公司没有依法为被上诉人段岳华办理工伤保险，因此，原审参照被上诉人实际的月平均工资作为计算基数，是适当的。本案争议的是被上诉人月平均工资标准的认定问题。本案中，根据查明的事实，被上诉人在原审审理中，就其工资标准提交了工资发放表、工资明细、劳动关系证明，并申请两某证人出庭作证。上诉人对被上诉人的主张有异议，但却不能提交相反的证据证明。作为用人单位，应当保留支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字的相关资料。由于上诉人不能提供相应的证据材料，原审法院根据双方的证据优势，支持被上诉人原审诉讼主张，并无不当。二审中，上诉人仍然没有提交相应的证据证明其上诉主张，其上诉请求，本院自然不予采纳。
综上，原审查明的事实清楚，判决并无不当。上诉人鼎坚公司的上诉请求，因缺乏依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原审判决。
本案二审案件受理费10元，由上诉人鼎坚公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 纪赐进
审 判 员 许向毅
代理审判员 刘国如
二〇一六年一月十一日
书 记 员 陈文琳
附本案适用的相关法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。