湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）娄中刑一终字第148号
原公诉机关湖南省新化县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1948年12月20日出生于湖南省新化县，汉族，小学文化，农民，住湖南省新化县。因涉嫌犯过失致人死亡罪，于2013年2月8日被刑事拘留，同年2月21日被监视居住，同年11月22日被执行逮捕。现在押。
湖南省新化县人民法院审理新化县人民检察院指控原审被告人王某甲犯过失致人死亡罪、非法持有枪支罪一案，于2013年11月22日作出（2013）新法刑初字第296号刑事判决。宣判后，原审被告人王某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，2013年2月7日14时许，新化县金凤乡滑石村村民陆某某途经太坪村小地名“坟山坑”（又叫熊山坑）时，以为竹丛中的一个黑色物体是野猪，遂喊被告人王某甲一起来到“坟山坑”处的水沟打野猪，被告人王某甲朝黑影开了一铳，发现被枪击中的系被害人彭育慈，已当场死亡。被告人王某甲即来到新化县公安局金凤派出所投案，带领民警到其家提取作案用的鸟铳。
案发后，被告人王某甲的亲属以及陆某某与被害人彭育慈的亲属达成协议，被告人王某甲的亲属赔偿了被害人彭育慈的亲属经济损失65000元，陆某某赔偿了被害人彭育慈的亲属经济损失40000元，被害人彭育慈的亲属请求对被告人王某甲减轻或免除处罚。
原审认定上述事实的证据有现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片，提取笔录及照片、物证鸟铳一支，枪支检验鉴定书、法医学尸体检验鉴定书，证人陆某某等人的证言，户籍证明，调解协议、收条、申请减轻或免除王某甲刑事责任的报告，被告人王某甲的供述等。
原审法院认为，被告人王某甲违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪，并在使用该枪支打猎时过失致一人死亡，其行为还构成过失致人死亡罪。案发后，被告人王某甲主动投案，如实供述其犯罪事实，有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚。被告人王某甲的亲属与被害人的亲属达成调解协议，并已赔偿到位，得到了被害人亲属的谅解，对王某甲过失致人死亡犯罪，依法可以减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第六十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：被告人王某甲犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑二年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月；决定执行有期徒刑三年。
被告人王某甲上诉提出：他有自首情节，已与被害人亲属达成调解协议，赔偿到位，取得了谅解，主观恶性不大，没有再犯罪的危险，对所居住社区不会发生不良影响，原审量刑过重，请求适用缓刑。
经审理查明，新化县金凤乡太平村村民被告人王某甲在未经有关部门批准的情况下，多年来一直非法持有一支鸟铳，平时用于打猎。2013年2月7日14时许，同乡滑石村村民陆某某途经太坪村小地名“坟山坑”（又叫熊山坑），发现路旁竹丛中有一个黑色物体，以为是野猪，即去喊被告人王某甲打野猪，王某甲拿着家里已装好火药的鸟铳，两人一起来到“坟山坑”处的水沟，被告人王某甲按照陆某某告诉的野猪的具体位置，朝黑影开了一铳，两人来到近处，发现被枪击中的是新化县金凤乡太坪村村民彭育慈。被害人彭育慈被鸟铳射出的四粒铁丸子击中身体，当场死亡。案发后，被告人王某甲来到新化县公安局金凤派出所投案，带领民警到其家提取了作案用的鸟铳。
经鉴定，王某甲非法持有的鸟铳系以火药为动力，利用管状器具发射金属弹丸的枪支。
经鉴定，死者彭育慈系被他人持鸟铳类火器远距离击中背部，造成心脏和肝脏破裂，急性大失血而死亡。
案发后，被告人王某甲的亲属以及陆某某与被害人彭育慈的亲属达成协议，被告人王某甲的亲属赔偿了被害人彭育慈的亲属经济损失65000元，陆某某赔偿了被害人彭育慈的亲属经济损失40000元，被害人彭育慈的亲属对王某甲表示了谅解，请求对被告人王某甲减轻或免除处罚。
上述事实，有下列经原审庭审举证、质证并查证属实的证据予以证明：
1、现场勘验检查笔录、现场示意图、现场照片等，证明中心现场位于新化县金凤乡太坪村四组的一个叫“坟山坑”的山坳里。尸体在小路东面的小溪内，东侧坎高0.8米，两侧坎高2.7米。东侧坎上小路的东侧长满了灌木，灌木宽3.3米，灌木大部分高于小路水平面1.3米，最高处高1.9米，灌木覆盖了小溪的上方。
2、提取笔录及照片，证明2013年2月7日下午3时30分许，新化县金凤乡太坪村村民王某甲到金凤派出所投案，如实供述犯罪事实，并带领民警在其家中茶屋的墙上提取到鸟铳一支，该鸟铳系王某甲持有并过失致彭育慈死亡的作案工具，20时许在王某甲家提取了硝和铁粒。
3、娄底市公安局物证鉴定所枪支检验鉴定书，证明经鉴定，送检物系以火药为动力，利用管状器具发射金属弹丸的枪支。
4、湖南省新化县公安局法医学尸体检验鉴定书，证明经鉴定，死者彭育慈系被他人持鸟铳类火器远距离击中背部，造成心脏和肝脏破裂，急性大失血而死亡。
5、证人陆某某的证言，证明2013年2月7日14时许，他回家途经金凤乡太坪村一叫“坟山坑”的地方，听到有响声，看到有一个黑色东西在移动，认为是头野猪。他马上跑到太坪村喊王某甲打野猪，王某甲到家里拿了一把鸟铳，他带王某甲——并告诉王某甲野猪的具体位置。王某甲就端起鸟铳开了一枪，然后他与王某甲去看，发现打死了太坪村的彭育慈，他们即到派出所自首。
6、证人王某乙的证言，证明2012年2月7日14时许，王某丙的岳父急冲冲地跑到她家问其父亲王某甲在家吗，并讲“山上有头大野猪”，正好她父亲回来了，随后她父亲在家里拿了一把鸟铳，跟王某丙的岳父到“坟山坑”去了。一会儿，她父亲回来讲“不得了，打中人了，要到派出所去”。她父亲就到派出所去了。还证明他父亲系老实农民，与彭育慈没有矛盾，彭育慈头脑有点问题。
7、证人王某丙的证言，证明他听说他岳父陆某某经过“坟山坑”时看到坑下有头野猪，就喊王某甲打野猪，结果把彭育慈给打了。还证明王某甲、陆某某均系农民，为人老实本分，彭育慈头部受过伤，三者及其亲属均没有矛盾。
8、证人王某丁的证言，证明王某甲所持鸟铳是30年前王某甲买回来的。他小时候跟随王某甲打过鸟，该鸟铳一直在王某甲家里。
9、证人彭某的证言，证明2013年2月7日下午2时许，村民王长云打电话告诉他，王某甲用鸟铳把彭育慈当野猪打死了，要他向派出所打电话讲王某甲要去自首，他遂打电话报警。还证明彭育慈10年前在煤矿打工受伤，精神上不正常，生活不能自理。王某甲老实本分，与陆某某、彭育慈之间均没有矛盾。
10、证人彭某甲的证言，证明2013年2月7日下午2时许，他哥哥彭育慈被王某甲误认为是野猪打死了。10年前，彭育慈在煤矿打工头部受伤，头脑有时不清醒，自己不能单独做事。彭育慈与王某甲、陆某某三人及亲属之间均没有矛盾。
11、证人彭某乙的证言，证明彭育慈10年前在煤矿打工头部受伤后不正常，吃生东西，问人讨东西吃，冬天有时还赤脚在水里，不太认识人。彭育慈以前与王某甲没有矛盾。
12、证人王某戊、王某甲的证言，证明2013年2月7日下午，听说王某甲在“熊山坑”把该村村民彭育慈误当作野猪用鸟铳打死了。事后经乡、村、司法所、派出所调解，达成赔偿协议。当地有野猪出没，山上种的农作物经常被野猪吃了。彭育慈10年前在煤矿打工头部受伤，精神不正常。王某甲是个老实农民，他们之间没有矛盾。
13、户籍证明，证明被告人王某甲、被害人彭育慈的身份、年龄等个人基本情况。
14、调解协议书、收条及谅解报告，证明2013年2月7日，经金凤乡人民调解委员会主持调解，由王某甲、陆某某一次性补偿被害人的亲属经济损失共计105000元，双方达成刑事和解，被害人的亲属对被告人王某甲予以谅解，请求对王某甲减轻或免除处罚。
15、被告人王某甲的供述，证明2013年2月7日13时许，当时是阴雨天气，他听到有人喊他，看到陆某某快步跑到他家，讲了一句“打野猪”，他即跑回家，问陆某某：“哪里有野猪”，陆某某讲他在“坟山坑”（又叫熊山坑）的一条水沟里看到一头野猪。大约14时许，他听后就到家里拿了一支已经上好铁丸和火药的鸟铳与陆某某一起赶往到“坟山坑”，途中陆某某讲他扒开小竹子看的很清楚，是一头黑野猪，还在用嘴巴拱土。到那后，他隐约看到一个黑黑的东西，趴在那里没动，以为确实是一头野猪，就对着陆某某讲的野猪方位开了一铳，然后他们去看，发现打中的是同村的彭育慈，身体被四粒铁丸子击中，当场就死了。他们马上就到金凤派出所投案自首。鸟铳是他在30多年前买的，硝也是很多年前买的，铁丸子是自家打谷机坏的轴承里的铁丸。
本院认为，上诉人王某甲违反国家枪支管理规定，非法持有枪支，其行为构成非法持有枪支罪；上诉人王某甲在使用该枪支打猎时，因疏忽大意，在未准确判明射击对象的情况下，冒然开枪，致一人死亡，其行为还构成过失致人死亡罪，应依法追究刑事责任。上诉人王某甲一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人王某甲自动投案，如实供述了犯罪事实，有自首情节，对其过失致人死亡犯罪，依法可以减轻处罚；对其非法持有枪支犯罪，依法可以从轻处罚。对其过失致人死亡罪，上诉人王某甲真诚悔罪，赔偿了被害人亲属的经济损失，获得了被害人亲属的谅解，依法可以减轻处罚。上诉人王某甲提出原审量刑过重，请求适用缓刑。经查，原审法院根据王某甲的犯罪事实、量刑情节等对其判处的刑罚适当，但王某甲的鸟铳持有多年，用于打猎，他轻信他人的口信，认为有一野猪，因疏忽大意，持该鸟铳将人误认为是野猪而打死，系过失犯罪；王某甲投案自首后，与被害人亲属达成和解，有深刻的悔罪表现；王某甲一贯表现较好，现在年龄较大，没有再犯罪的危险，所在的社区（村）愿意对其进行监管，司法部门建议对王某甲实行社区矫正。综合来看，王某甲的犯罪情节较轻，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其适用缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，审理程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条，第一百二十八条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，第二百七十七条第一款第（二）项，第二百七十九条之规定，判决如下：
一、维持湖南省新化县人民法院（2013）新法刑初字第296号刑事判决中对王某甲的定罪部分；
二、撤销湖南省新化县人民法院（2013）新法刑初字第296号刑事判决中对王某甲的量刑部分；
三、上诉人王某甲犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑二年六个月，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 韦亚平
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 李典喜
附本案适用的相关法律、法规：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百三十三条过失致人死亡的，处三年以上七年以下有期徒刑；情节较轻的，处三年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百七十七条下列公诉案件，犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪，通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解，被害人自愿和解的，双方当事人可以和解：
（一）因民间纠纷引起，涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件，可能判处三年有期徒刑以下刑罚的；
（二）除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。
犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的，不适用本章规定的程序。
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。