陕西省蒲城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蒲刑初字第00009号
公诉机关陕西省蒲城县人民检察院。
被告人于某某，曾用名刘辰，男，1985年7月20日出生，汉族，高中文化。2013年4月27日因涉嫌犯生产销售伪劣产品罪被蒲城县公安局刑事拘留，同年5月29日因涉嫌犯假冒注册商标罪被逮捕。现羁押于蒲城县看守所。
辩护人曹明杰，蒲城县法律援助中心律师。
蒲城县人民检察院以蒲检刑诉字（2013）第139号起诉书指控被告人于某某犯假冒注册商标罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蒲城县人民检察院指派检察员苏建忠出庭支持公诉，被告人于某某及其辩护人曹明杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年10月至2013年4月期间，被告人于某某从“高某”（在逃）处购买生产假酒的空瓶、包装盒等原材料，并从市场上购入廉价白酒作为原料，在西安市灞桥区高桥村一租住房内，伙同其舅舅邓某某夫妇（在逃），将廉价的“沱牌”、“尖庄”白酒装进西凤六年、十五年、五粮液、国窖1573、剑南春等高档白酒的酒瓶内，生产假冒西凤系列酒、五粮液酒、国窖1573酒、剑南春酒。销售给暂住西安市雁翔路交大科技院的刘晓克（另案处理）西凤十二年10件，价值3500元。2013年4月26日蒲城县公安局在其制假窝点当场扣押西凤六年31件，西凤十二年11件，西凤二十年15件，西凤三十年5件，五粮液13件，剑南春8件，国窖1573酒17件，红西凤7件，货值金额376758元。并扣押大量生产假酒的酒瓶、包装等原材料。上述事实，公诉机关提供有证据证实，认为被告人的行为应以假冒注册商标罪追究刑事责任。货值金额按照司法解释应以市场中间价格计算，本案货值金额是按酒厂提供的销售价格计算，已低于市场中间价值。被告人于某某被抓获时即当场扣押了假酒，不存在自首情节。
被告人于某某辩称，他生产的被扣押的假酒应按销售价格计算价值。其辩护人辩称，对公诉机关适用司法解释十二条无异议，但计算时用的不是市场中间价，用的是市场的销售价格；公诉机关的计算办法有违立法精神，所计算的未销售的假酒比已销售的价值还大，处刑还重；于某某只是涉嫌犯罪，被抓后第一次讯问前主动交代了犯罪事实，属于自首；于某某认罪态度较好。综上，建议减轻处罚。
经审理查明，2012年10月至2013年4月期间，被告人于某某购买来生产假酒的空酒瓶、包装盒等原材料，并从市场上购入廉价的“沱牌”、“尖庄”白酒，在西安市灞桥区高桥村一租住房内，雇佣其舅父舅母邓某某夫妇（在逃）进行灌装，生产假冒西凤六年、十五年、五粮液、国窖1573、剑南春等高档白酒。销售给暂住西安市雁翔路交大科技院的刘晓克（另案处理）西凤十二年10件，价值3500元。2013年4月26日蒲城县公安局在其租住房内当场扣押西凤六年31件，西凤十二年11件，西凤二十年15件，西凤三十年5件，五粮液13件，剑南春8件，国窖1573酒17件，红西凤7件，货值金额39540余元，非法经营数额43040元。并扣押生产西凤酒、五粮液酒、剑南春酒的外包装等物品。
上述事实，有以下证据证实：
1、被告人于某某供述，他租住在西安市灞桥区高桥村一村民家，从2012年10月初开始生产假酒，雇佣的他舅和舅妈。酒盒、酒盖、包装箱、手提袋从一姓高的中年男子处购买，酒瓶从西安市东三环三殿立交桥西边的废品收购站购买，从西安市建工路综合批发市场彤辉酒水批发商店买来沱牌、尖庄两种白酒进行灌装，后封口装箱。他生产了西凤六年80件，西凤十二年20件，西凤三十年8件，西凤二十年20件，五粮液15件，剑南春12件，国窖（1573）20件，红西凤7件。他生产假酒的成本西凤六年每件160元，每件卖出去200-210元；西凤十二年成本每件202元，每件卖出去300元；西凤三十年成本每件205元，出去每件卖350元；西凤二十年成本每件卖345元，每件卖500-550元；剑南春成本每件216元，每件卖280-300元；五粮液成本价每件284元，每件卖450-500元；国窖1573成本每件252元，每件卖500元，红西风每件600元。假酒被扣押了107件，按他的销售价价值39410元。
卖给刘某某假酒西凤十二年国花瓷20件，每件280元；五粮液5件，每件400元。销售价值7600元。
2、证人赵某某证言，证明于某某于2012年10月份租她灞桥区高桥村二村五组的房子，一年房租8000元。
3、证人晏某某证言，证明2012年10月份左右一天，她和丈夫于某某在西安市高桥村租了一家独院，于某某在那里造假酒，她很少去那里，曾在那里的客厅看到过装好箱的西凤六年酒。
4、证人刘某某证言，他从刘某处购买了十二年国花瓷10件，每件350元。
5、2013年4月26日搜查笔录、扣押清单，证明从于某某租住的高桥村五组处扣押剑南春8件，每件6瓶；国窖（1573）17件，每件6瓶；五粮液13件（其中5件新包装），每件6瓶；西凤三十年5件，每件4瓶；西凤十二年11件，每件6瓶；西凤二十年15件，每件6瓶；西凤六年31件，每件6瓶；红西凤7件，每件6瓶。还扣押有西凤酒、五粮液酒、剑南春酒的外包装等物品。
6、辨认现场笔录、照片，证明于某某生产假酒现场的位置、包装材料、酒瓶、成品酒等物品。
7、于某某、赵某某、刘某某辨认笔录、照片，证明于某某、赵某某、刘某某相互辨认出对方。
8、蒲城县公安局经侦大队根据技侦措施制作的假酒交易统计表、侦结报告书，证明于某某向刘晓克销售假酒的情况。
9、四川绵竹剑南春酒厂有限公司川剑鉴0020372鉴定证明书，证明从于某某处扣押的48瓶剑南春52%白酒系假冒产品。
泸州老窖股份有限公司NoA0014510鉴定证明书，证明从于某某处扣押的102瓶国窖1573白酒（52%）系假冒产品。
四川宜宾五粮液集团有限公司川五鉴NO0002278鉴定证明书，证明从于某某处扣押的78瓶五粮液52%白酒（1618酒30瓶，透明盒48瓶）系假冒产品。
陕西西凤酒集团股份有限公司鉴定（西凤）第635号产品鉴定证明书，证明从于某某处扣押西凤三十年20瓶、西凤十二年66瓶、西凤华山论剑二十年90瓶、西凤六年186瓶、红西风28瓶均系假冒产品。
10、四川绵竹剑南春酒厂有限公司2013年11月8日证明材料，证明剑南春酒销售指导价为：剑南春52%每瓶569元，剑南春38%每瓶529元。
泸州老窖股份有限公司2013年5月24日证明材料，证明2013年现阶段陕西市场52度1573白酒价格每瓶1389元。
四川宜宾五粮液集团有限公司2013年5月10日证明材料，证明五粮液52%（透明盒）市场零售价每瓶1109元，五粮液39%1618市场零售价每瓶1518元，五粮液52%1618市场零售价每瓶1618元。
11、陕西西凤酒集团股份有限公司2013年5月6日证明材料，证明西凤系列白酒市场销售价格如下：西凤三十年每瓶388元，西凤十二年每瓶188元，西凤华山论剑二十年每瓶288元，西凤六年每瓶168元，红西风每瓶828元。
以上证据，本院予以确认。
根据办理侵犯知识产权案件司法解释规定，解释所称“非法经营数额”是指行为人在实施侵犯知识产权过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。司法解释对制造、储存、运输和未销售的侵权产品价值计算标准的排列顺序首先是标价、再是实际销售平均价，最后是市场中间价，标价是侵权者确定的欲销售价格，实际销售平均价是已销售的侵权产品的价格的平均值。市场中间价的计算方式有严格的法定适用条件。本案侵权白酒假西凤十二年的实际销售价格已查清，对已查清假西凤十二年的价格应以每件350元计算。被告人于某某供述的未销售假酒的销售价格，即标价，表明了其营利目的，以该销售价格认定非法经营数额，符合其犯罪意图和司法解释按标价计算的基本精神，同时考虑有利于被告人和罪刑相适应的基本原则，参考已销售假酒的销售价格。公诉机关以被假冒白酒厂家出具的市场价格（不是市场中间价）计算假酒价值方式不符合本案实际，依法不予采纳。综上，被扣押的假酒的价值：剑南春8件2240元（280元／件×8件），国窖17件8500元（500元／件×17件），五粮液13箱5850元（450元／件×13件），西凤三十年5件1750元（350元／件×5件），西凤十二年11件3300元（300元／件×11件），西凤二十年15件7500元（500元／件×15件），西凤六年31件6200元（200元／件×31件），计35340元；红西风7件货值4200元（600元／件×7件）；货值数额39540元。卖给刘晓克西凤十二年10件价值3500元（350元／件×10件）；非法经营数额共计43040元。
本院认为，被告人于某某未经注册商标所有人许可，假冒四种注册商标生产白酒，以次充好，非法经营数额超过三万元，属情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，构成假冒注册商标罪。被告人于某某能够坦白犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。对辩护人与上述一致的意见依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人于某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金30000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月27日起至2014年7月26日止。罚金限判决执行之日起一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省渭南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵喜民
审 判 员 张清善
人民陪审员 王文社
二〇一四年六月三日
书 记 员 李 峰