山西省临汾市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋10刑终65号
原公诉机关大宁县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司。
负责人景军杰，该公司经理。
诉讼代理人王焕泽，山西师达律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人徐某1，男，1964年11月3日出生，汉族，山西省大宁县人，住大宁县。系被害人徐某2之父。
原审附带民事诉讼原告人张某，女，1968年6月25日出生，汉族，山西省大宁县人，住大宁县。系被害人徐某2之母。
原审被告人唐吉，男，1986年12月17日出生于山西省浑源县，汉族，小学文化，司机，山西省襄汾县人，住襄汾县。2017年5月25日因涉嫌犯交通肇事罪被大宁县公安局刑事拘留，同年6月2日被逮捕，11月28日被大宁县人民法院决定取保候审。
原审附带民事诉讼被告人山西省襄汾县宏丰运输有限公司。
法定代表人董正刚，系该公司经理。
原审附带民事诉讼被告人张小振，男，1978年3月19日出生，汉族，山西省襄汾县人，住襄汾县。系××××××号重型半挂牵引车车主。
大宁县人民法院审理大宁县人民检察院指控原审被告人唐吉犯交通肇事罪暨原审附带民事诉讼原告人所提附带民事诉讼一案，于2017年11月28日作出（2017）晋1030刑初19号刑事附带民事判决。在法定期限内，原公诉机关未抗诉，原审被告人唐吉未上诉，该判决的刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，听取上诉人的上诉理由及其诉讼代理人的代理意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年5月19日12时30分，被告人唐吉驾驶××××××号重型半挂牵引车由北向南行驶至大宁县境内国道209线668KM+60M处时，与由北向东左转弯的附带民事诉讼原告人徐某1所驾驶的”爱之旅”二轮电动车（车后乘坐徐某2）发生碰撞，致使徐某2当场死亡，徐某1受伤。事发后，被告人唐吉拨打”110”报警，当日徐某1被送往大宁县人民医院救治，经诊断为脑震荡、皮肤挫伤。住院治疗4天，支付医疗费5310.80元。同年5月23日，徐某1转至临汾市人民医院骨科治疗。经诊断，左侧骶骨骨折、右侧额骨骨折、双侧胸腔积液、强直性脊柱炎、面部皮肤擦伤、左肩部及上臂皮肤擦伤。同年6月5日，转入临汾市人民医院风湿免疫科治疗。经诊断，强直性脊柱炎、急性肠胃炎、肠道菌群失调、高血压病三级、左侧胸腔少量积液、左侧骶骨及右侧髂骨骨折等疾病。同年6月23日出院，共住院治疗32天，支付医疗费31662.85元。徐某1在临汾市人民医院住院期间，其陪护人员入住临汾市宏龙会馆，支付住宿费539元。
被告人唐吉所驾驶的××××××号重型半挂牵引车车主为张小振，唐吉系张小振雇佣的司机，该车挂靠于宏丰公司运营。2016年11月15日，宏丰公司为该车在人保襄汾支公司投保了交通事故强制责任保险，赔偿限额为122000元；同年11月17日，投保了商业第三者责任保险及不计免赔条款，赔偿限额为1000000元。此次事故发生在保险期间。
被害人徐某2系城镇居民，生于1993年3月5日，殁年23周岁。附带民事诉讼原告人徐某1、张某系城镇居民。徐某1生于1964年11月3日，张某生于1968年6月25日。徐某1于2012年3月1日在大宁县工商局注册成立一家购销门市部，主要经营农副产品、农药、种子、化肥等产品。
2017年5月22日，经山西省临汾道路交通事故司法所鉴定：徐某2系创胸腹腔脏器损伤致中枢性呼吸循环衰竭死亡；××××××号重型半挂牵引车右侧前部与”爱之旅”电动车左侧前部及被害人徐某2发生过碰撞、挤压；××××××号车事发时的行驶速度为66.23km/h。
2017年5月24日，大宁县公安局交通警察大队作出大公交认字[2017]000011号道路交通事故认定书，认定被告人唐吉负本起事故的主要责任，徐某1负本起事故的次要责任，徐某2无责任。
2017年7月27日，经山西省临汾道路交通事故司法鉴定所对徐某1损伤程度进行鉴定：徐某1构成轻伤二级。2017年9月5日，徐某1委托山西省交口司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，支付鉴定费2500元。同年9月7日，山西省交口司法鉴定中心作出晋交司鉴[2017]临鉴字第51号人体损伤致残程度司法鉴定书，鉴定意见为：徐某1之损伤为十级伤残。
2017年5月20日、6月13日附带民事诉讼被告人张小振分二次共垫付徐某1医疗费70000元。2017年11月20日，被告人唐吉的家属主动向附带民事诉讼原告人赔偿抚慰金35000元，取得了谅解，附带民事诉讼原告人请求对被告人唐吉从轻、减轻处罚，并适用非监禁刑。
采信的证据有：
1、常住人口基本信息，证明被告人唐吉生于1986年12月17日。籍贯为山西省浑源县人，现住山西省××县号。
2、道路交通事故现场图、道路交通事故现场勘验笔录、道路交通事故照片、死亡注销户口证明，证明于2017年5月19日12时30分在大宁县国道209线668KM+60M处发生一起交通事故，致徐某2死亡，徐某1受伤的事实。
3、大宁县公安局接警证明，证实道路交通事故发生后，被告人唐吉拨打”110”电话报警的事实。
4、大宁县人民医院入院证、诊断治疗建议书、入院记录、出院记录、住院收费票据，证明徐某1于2017年5月19日因交通事故受伤。经诊断为1、脑震荡；2、面部皮肤擦伤。住院治疗4天，支付医疗费5310.80元。
5、临汾市人民医院入院记录、诊断证明书、出院证、住院收费票据，证明徐某1于2017年5月23日转入临汾市人民医院，经诊断左侧骶骨骨折、右侧额骨骨折、双侧胸腔积液、强直性脊柱炎、面部皮肤擦伤、左肩部及上臂皮肤擦伤、急性肠胃炎、肠道菌群失调、高血压病三级等疾病，住院治疗32天。支付医疗费31662.85元。
6、临汾市宏龙会馆发票、徐某1的证词，证明徐某1在临汾市人民医院住院期间，其陪护人员入住宏龙会馆，支付住宿费539元的事实。
7、机动车交通事故责任强制保险单，证明2016年11月15日，宏丰公司为××××××号重型半挂牵引车办理了交强险，责任限额为122000元。
8、机动车商业保险单，证明2016年11月17日宏丰公司为××××××号重型半挂牵引车办理了机动车商业第三者保险，限额为1000000元，且不计免赔。
9、中华人民共和国居民身份证、大宁县公安局常住人口登记卡，证明徐某1生于1964年11月3日，为城镇居民。张某生于1968年6月25日，为城镇居民。徐某2生于1993年3月5日，为城镇居民。
10、营业执照，证明徐某1于2012年注册成立一家购销门市部。主要经营农副产品、农药等产品。
11、大宁县公安局交通警察大队道路交通事故认定书，证明被告人唐吉负本起事故的主要责任，徐某1负本起事故的次要责任，徐某2无责任。
12、山西省临汾道路交通事故司法鉴定所，晋临道路交通事故司法鉴定所[2017]尸鉴字第170071号司法鉴定意见书，证明徐某2系创胸腹腔脏器损伤致中枢性呼吸循环衰竭死亡。
13、山西省临汾道路交通事故司法鉴定所，晋临道路交通事故司法鉴定所[2017]车痕鉴字第170185号司法鉴定意见书，证明××××××号重型半挂牵引车右侧前部与”爱之旅”电动车左侧前部被害人徐某2发生过碰撞、挤压。
14、山西省临汾道路交通事故司法鉴定所，晋临道路交通事故司法鉴定所[2017]车速鉴字第170186号司法鉴定意见书，证明××××××号重型半挂牵引车事发时的行驶速度约为66.23km/h。
15、山西省临汾道路交通事故司法鉴定所，晋临道路交通事故司法鉴定所[2017]伤鉴字第170272号法医临床司法鉴定意见书，证明徐某1因道路交通事故受伤构成轻伤二级。
16、山西省交口司法鉴定中心晋交司鉴[2017]临鉴字第51号人体损伤致残程度司法鉴定意见书，证明徐某1之损伤构成十级伤残。
17、收条，证明2017年5月20日、6月13日，附带民事诉讼被告人张小振分二次共垫付徐某1医疗费70000元的事实。
18、谅解书，证明被告人唐吉的家属主动赔偿原告人抚慰金并取得谅解的事实。
19、被告人唐吉的供述与辩解，2017年5月19日12时30分其驾驶××××××号重型半挂牵引车行驶至大宁县境内国道209线668KM+60M处时，其前方骑电动车的人突然向左拐，其赶紧急刹车并向左转动方向盘躲避，因双方距离较近，其车前保险杠撞到了骑电动车的人。待车停稳后下车查看，看到车右侧中桥下面压着一个年轻姑娘，骑电动车的老头在路边站着，脸上在流血。其赶紧打110电话报警。因害怕被害人家属报复，其跑出离现场100米的地方躲起来。在看到救护车把车下面压的女孩拉走了，村里人也走了才回到现场。
原判认为，被告人唐吉违反交通运输管理法规超速行驶，因而发生重大交通事故，致一人死亡、一人轻伤，负事故的主要责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人唐吉在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻、减轻处罚。被告人唐吉的家属主动赔偿附带民事诉讼原告人抚慰金，并取得了谅解，可酌情从轻处罚。经委托被告人唐吉所在社区司法机关评估，唐吉在社区生活期间无不良表现，可适用社区矫正。因被告人唐吉的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成了损失，被告人唐吉在承担刑事责任的同时，依法应当承担民事赔偿责任。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，附带民事诉讼原告人的经济损失共计689695.07元，其中：医疗费36973.65元、死亡赔偿金547040元、丧葬费27487.50、交通费酌定1000元、鉴定费2500元、住宿费539元、残疾赔偿金54704元、住院伙食补助费3400元、营养费1080元、误工费11390元、护理费3580.92元。根据被告人唐吉在事故中的过错程度，以承担75%赔偿责任为宜。附带民事诉讼被告人张小振系××××××号重型半挂牵引车的所有权人，唐吉系其雇佣的司机，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，雇员在从事雇佣活动中致人损伤的，雇主应承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因被告人唐吉在该起事故中具有重大过失，故对该起事故造成的经济损失承担连带赔偿责任。附带民事诉讼被告人宏丰公司系肇事车辆的挂靠公司，依法应对该车造成的损失承担连带责任。因××××××号重型半挂牵引车在人保襄汾支公司投有交强险和商业第三者责任险，故人保襄汾支公司应当在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额内按责任比例赔偿。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，附带民事诉讼被告人人保襄汾支公司在交强险范围内先行赔付附带民事诉讼原告人损失120000元。剩余569695.07元，由附带民事诉讼被告人人保襄汾支公司在商业第三者险范围内按责任比例75%赔付，即427271.30元。附带民事诉讼原告人徐某1按25%责任比例承担责任，即142423.77元。因附带民事诉讼被告人人保襄汾支公司的赔偿总额没有超过保险限额，故附带民事诉讼被告人唐吉、张小振、宏丰公司无需再承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人徐某1先行收到附带民事诉讼被告人张小振垫付的医疗费70000元，应予返还。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，第六十七条第一款，第七十二条，第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，第一百零二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条，第一百五十五条，第一百五十八条第二款，第一百六十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，第十七条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，第二十七条，第二十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，第十六条的规定，判决：一、被告人唐吉犯交通肇事罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年。二、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司，在交强险范围内赔偿附带民事诉讼原告人徐某1、张某120000元；在商业第三者险范围内赔偿附带民事诉讼原告人427271.30元，共计547271.30元。三、附带民事诉讼原告人徐某1自行承担142423.77元。四、附带民事诉讼被告人唐吉、张小振、襄汾县宏丰运输有限公司不再承担民事赔偿责任。五、附带民事诉讼原告人徐某1、张某于本判决生效后十日内一次性返还附带民事诉讼被告人张小振垫付的医疗费70000元。六、驳回附带民事诉讼原告人徐某1、张某的其他诉讼请求。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司的上诉理由及其诉讼代理人的代理意见为：上诉人与被保险人签订的商业三者险保险合同第二章第二十三条明确约定：被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二项规定；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。原判让上诉人在商业三者险范围内按责任比例75%赔付，违反了该约定和法律规定，请求二审依法改判。
经审理查明，原判认定的事实清楚，所采信的证据均经一审法院庭审质证，证据确实、充分，本院对此予以确认。
关于上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司所提上诉理由及其诉讼代理人所提代理意见，经查，中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款第二章机动车第三者责任保险第二十三条第一款规定：保险人依据被保险机动车一方在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。第二款规定：被保险人或被保险机动车一方根据有关法律法规规定选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：被保险机动车一方负主要事故责任的，事故责任比例为70%。第三款规定：涉及司法或仲裁程序的，以法院或仲裁机构最终生效的法律文书为准。据此，本案已涉及司法程序，原判根据本案的事实及当事人的过错程度确定75%的事故责任比例，并不违反合同约定和法律规定。上诉人的上诉理由及其诉讼代理人的代理意见不能成立。
本院认为，在法定期限内，原公诉机关未抗诉，原审被告人唐吉未上诉，原判决的刑事部分已发生法律效力。原判决认定的附带民事部分事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人中国人民财产保险股份有限公司襄汾支公司的上诉理由及其诉讼代理人的代理意见缺乏事实与法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判的附带民事部分。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨 锐
审判员 徐 渊
审判员 刘韶峰
二〇一八年三月十二日
书记员 王 恺