福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0582刑初2539号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人曾某，男，1982年8月25日出生于福建省晋江市，汉族，初中文化，务工，家住晋江市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年2月25日被晋江市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕。
辩护人李文伟、曾小雄，福建伟盛律师事务所律师。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉[2016]2396号起诉书指控被告人曾某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪。于2016年9月13日向本院提起公诉。本院受理后，先依法适用简易程序进行审理，后转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员李科出庭支持公诉。被告人曾某及其辩护人李文伟、曾小雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2015年10月19日至2016年2月25日期间，被告人曾某以每日人民币400元的工资受雇于“茹晨”（另案处理），利用“茹晨”提供的笔记本电脑等设备（下称“伪基站”），驾驶闽Ｃ×××××“长安”牌微型面包车装载上述设备在晋江市市区内向周边附近人群发送赌博类短信。经福建中证司法鉴定中心鉴定，自2015年11月19日至2016年2月25日，曾某共发送赌博类短信177956条。经福建省泉州市无线电监测分站检测，上述设备可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。同年2月25日，曾某在晋江市陈埭镇七一路路段利用上述“伪基站”发送短信时被当场查获，现场被扣押笔记本电脑、变压器、四方形发射器、针式黑色天线等群发短信设备。至案发，曾某共领取工资人民币41620元。
公诉机关就上述指控的事实向法庭提供了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据证实，并认为被告人曾某违反国家规定，擅自使用“伪基站”干扰无线电通讯管理秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，具有坦白情节，应适用《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第二十五第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人曾某对指控无异议；其辩护人提出曾某系受雇于他人而实施本案犯罪行为，系从犯，且具有坦白情节，建议予以从轻处罚并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，自2015年10月19日起，被告人曾某受雇于“茹晨”（另案处理），驾驶闽Ｃ×××××“长安”牌微型面包车装载“茹晨”提供的“伪基站”设备，在晋江市市区内向周边附近人群发送赌博类短信。2016年2月25日，曾某在晋江市陈埭镇七一路路段利用上述“伪基站”设备发送短信时被当场查获，现场被扣押插排1个、“联想”牌笔记本电脑1台、“ZSST”牌变压器1台、四方形发射器1台。经检测，上述设备可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。经鉴定，自2015年11月19日起至2016年2月25日止，曾某共发送赌博类短信177956条。涉案期间，曾某共领取工资及补贴人民币41620元。在审理过程中，曾某退出违法所得人民币41620元及预缴罚金人民币3000元。
上述事实，有公诉机关及辩护人提交，并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1.证人范某的证言，证实其系司法鉴定员，出具了福建中证司法鉴定中心[2016]数检字第84号鉴定检验报告书。每一部手机都有唯一的IMSI，即检测报告书中若有检测出相应IMSI记录即代表有对应的手机收到短信，并且在收到伪基站发送的信息时，该手机就接收不到原本正常发送的信息。
2.扣押决定书、清单、笔录及照片，证实晋江市公安局查获被告人曾某时，现场扣押了“长安”牌汽车1辆、插排1个及四方形发射器1部、变压器1台、“联想”牌笔记本电脑1台等。
3.移动信息影响证明，证实泉州移动通信公司网络部对公安机关移送的涉案“伪基站”设备进行技术检验，该设备工作时确实会对该公司移动无线网络造成干扰，影向用户手机的正常使用，包括手机通话、短信、上网等业务行为，并收到“伪基站”发送的短信内容。
4.无线电发射设备委托测试检验报告，证实经福建省泉州无线电监测分站检测，由晋江市公安局送检的涉案“伪基站”设备能在935～960MHz频段内发射信号，可对中国移动和中国联通的GSM900基站产生同频干扰。
5.福建中证司法鉴定中心[2016]数检字第84号检验报告，证实经检测，在mysql数据库文件中检出短信记录51条，其中50条为已删除短信；在openbts软件中检出4164条IMSI记录，在硬盘空余空间中恢复497724条IMSI记录；其中，自2015年11月19日起至2016年2月25日止，51条短信记录涉及IMSI数量共计177956个。
6.提取笔录及聊天记录照片，证实公安机关从被告人曾某的手机中提取到其与微信名“茹晨”的聊天记录，显示“茹晨”要求曾某做好工作准备并拍图、为曾某更换“伪基站”设备以及要为其支付工资400元与补贴20元等情况。
7.银行交易明细，显示涉案期间，被告人曾某的银行账户中汇入103笔400元、1笔420元，共计41620元。
8.福建省行政罚款收据，证实在审理过程中，被告人曾某退出违法所得人民币41620元及预缴罚金人民币3000元。
9.晋江市公安局出具的受案登记表、抓获及破案经过、户籍证明等书证，证实本案案发、案犯被抓获、案件侦破的过程以及被告人曾某的基本身份情况。
10.被告人曾某的供述及辨认笔录，供称内容与指控基本一致，并指作被查获地点。
上述证据，均经当庭举证、质证，可相互印证上述查明的事实，本院均予以采纳。
本院认为，被告人曾某违反国家规定，结伙擅自设置、使用“伪基站”设备，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人曾某归案后如实供述其罪行，是坦白，予以从轻处罚，且违出相应违法所得，并预缴罚金，具有悔罪表现，予以酌情从轻处罚，但其发送赌博类短信，予以酌情从重处罚。辩护人亦提出上述建议予以从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳；但其提出曾某在共同犯罪中系从犯，建议予以从轻处罚并宣告缓刑的辩护意见，经查，曾某虽受雇于他人而使用“伪基站”干扰无线电通讯，但其是干扰行为的主要实施者，在共同犯罪中的作用亦较为主要、积极，故其行为不足以区分主从犯，故对该辩护意见，本院均不予采纳，但曾某系受雇于他人而实施本案犯罪行为，本院在量刑时予以综合考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月25日起至2016年12月24日止。罚金已向本院缴交。）
二、被告人曾某退出的违法所得人民币41620元，予以没收，上缴国库。
三、扣押的作案工具插排1个、“联想”牌笔记本电脑1台、“ZSST”牌变压器1台、四方形发射器1台（均未随案移送），由扣押单位晋江市公安局予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾摩托
审 判 员 陈永哲
人民陪审员 丁明红
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 吴陈斌
速 录 员 蔡思伟
附：法律适用
《中华人民共和国刑法》
第二百八十八条违反国家规定，擅自设置、使用无线电台（站），或者擅自使用无线电频率，干扰无线电通讯秩序，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处另处罚金。
单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。