广东省江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0703民初2190号
原告：江门市蓬江建筑集团有限公司，住所地：江门市水南会龙里155号三楼。
法定代表人：钟四平。
委托代理人：赵一帆，广东秉铨律师事务所律师。
委托代理人：李坚强，广东秉铨律师事务所律师。
被告：吴汝甫，男，1964年9月9日出生，汉族，住广东省恩平市。
原告江门市蓬江建筑集团有限公司诉被告吴汝甫建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年4月19日受理后，依法组成合议庭，并于2016年9月19日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人赵一帆到庭参加了诉讼。被告因下落不明，经本院公告送达期满，仍未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告诉称：被告挂靠原告承建江门市达进某某房地产有限公司（以下简称达进某某公司）位于江门市蓬江区棠下镇达进某某豪庭3－8号商住楼及人防地下室工程，被告挂靠原告于2010年6月16日签订《建设工程施工合同》，2011年6月28日被告与原告事后补签《项目承包协议书》。《项目承包协议书》约定：达进某某豪庭3－8号商住楼及人防地下室工程由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证的相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责；被告要求原告提供项目经理1人，有偿使用费每人每月1000元，施工员5人，有偿使用费每人每月300元，质安员6人，质安员有偿使用费每人每月400元；工期300天；印花税率万分之三，各项税费率为工程款的5.89%；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告。被告挂靠原告承建达进某某公司位于江门市蓬江区棠下镇达进某某豪庭9－12号商住楼及人防地下室工程，被告挂靠原告于2012年10月签订《建设工程施工合同》，2013年1月30日被告与原告事后补签《项目承包协议书》。《项目承包协议书》约定：达进某某豪庭9－12号商住楼及人防地下室工程由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证的相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责；被告要求原告提供项目经理1人，有偿使用费每人每月1000元，施工员7人，有偿使用费每人每月300元，质安员7人，质安员有偿使用费每人每月400元；工期330天；印花税率万分之三，各项税费率为工程款的5.89%；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告。2014年12月13日原、被告签订两份《工程支付确认书》，被告确认达进某某豪庭3－8号商住楼及人防地下室工程的工程款60453890元，被告已全额收到；被告承诺在2015年7月前将达进某某豪庭3－8号商住楼及人防地下室工程管理费支付给原告。被告确认达进某某豪庭9－12号商住楼及人防地下室工程的工程款51665651元，被告已全额收到；被告承诺在2015年10月前将达进某某豪庭9－12号商住楼及人防地下室工程管理费支付给原告。因达进某某豪庭3－12号商住楼及人防地下室工程，原告总共为被告垫付（或超支）了2527258元，被告拖欠管理费829733.26元，拖欠3－8号商住楼及人防地下室工程有偿人员使用费49000元，拖欠9－12号商住楼及人防地下室工程有偿人员使用费64900元。被告挂靠原告承建江门市海琪某某电子科技有限公司（以下简称海琪某某公司）位于江门市高新区某某区的1－2号厂房工程，被告挂靠原告于2013年6月18日签订《广东省建设工程标准施工合同》，2014年1月17日被告与原告事后补签《项目承包协议书》。《项目承包协议书》约定海琪某某公司1－2号厂房工程由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证的相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责；被告要求原告提供项目经理1人，有偿使用费每人每月1300元，施工员2人，有偿使用费每人每月300元，质安员4人，质安员有偿使用费每人每月400元；工期210天；印花税率万分之三，各项税费率为工程款的5.89%；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告。2015年1月9日被告为原告出具《收取工程款确认书》，被告确认已收到海琪某某公司1－2号厂房工程的工程款850万元。因海琪某某公司1－2号厂房工程，原告总共为被告垫付（或超支）了1333956元，被告拖欠管理费59500元，拖欠海琪某某公司1－2号厂房工程有偿人员使用费24500元，拖欠税费500650元。综上，被告共计拖欠原告管理费、有偿人员使用费、税费等1528283.26元，拖欠原告为其垫付的材料费、人员工资、税费、分包工程款等3861214元，合计5389497.26元。为维护原告的合法权益，请求法院依法判令被告支付管理费、有偿人员使用费、税费等1528283.26元及利息（自起诉之日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计至还清之日止），依法判令被告偿还原告代其垫付的材料费、人员工资、税费、分包工程款等3861214元及利息（自起诉之日起按照中国人民银行公布的同期同类贷款利率计至还清之日止），并由被告承担本案诉讼费用。
原告对其陈述提供的证据有：一、3-8号楼《项目承包协议书》、3-8号楼《建设工程施工合同》、9-12号楼《项目承包协议书》、9-12号楼《广东省建设工程施工合同》、3-8号楼《工程支付确认书》、9-12号楼《工程支付确认书》，证明：1、原被告间的挂靠与被挂靠关系；2、达进某某豪庭3—9号商住楼及人防地下室工程由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证的相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责。印花税率万分之三，各项税费率为工程款的5.89%；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告。3、3-8号楼被告要求原告提供项目经理1人，有偿使用费每人每月1000元，施工员5人，有偿使用费每人每月300元，质安员6人，质安员有偿使用费每人每月400元；工期300天；3-8号楼工程人员有偿使用费49000元。4、9-12号楼被告要求原告提供项目经理1人，有偿使用费每人每月1000元，施工员7人，有偿使用费每人每月300元，质安员7人，质安员有偿使用费每人每月400元；工期330天；9-12号楼工程人员有偿使用费64900元。
二、收款、代付款凭证，证明：因江门市蓬江区棠下镇的达进某某豪庭3—8号、9－12号商住楼及人防地下室工程，汇入原告账户的款项9505952.50元，原告代被告支付工程费用12033210.50元，为被告垫付了2527258元，被告应当返还给原告。
三、工程发票及收款收据，证明：原告代被告开具工程款发票135167354元，被告应承担发票税7972761.78元，被告应缴交管理费946171.48元，被告仅支付8089200元，还拖欠管理费829733.6元。
四、海琪某某1号2号厂房《项目承包协议收》《广东省建设工程标准施工合同》《收取工程款确认书》，证明：1、原、被告间的挂靠与被挂靠关系。2、海琪某某公司1-2号厂房由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证的相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责；印花税率万分之三，各项税费率为工程款的5.89%；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告。3、被告要求原告提供项目经理1人，有偿使用费每人每月1300元，施工员2人，有偿使用费每人每月300元，质安员4人，质安员有偿使用费每人每月400元；工期210天；工程有偿人员使用费24500元。4、工程款850万元，被告应承担的税费500650元。5、管理费59500元。
五、收款、代付款凭证，证明：因海琪某某公司位于江门市高新区某某区的1-2号厂房工程，原告为被告垫付了1333956元，被告应当返还给原告。
六、被告吴汝甫身份证，证明：被告主体资格。
被告没有到庭参加诉讼，没有提出答辩意见，也没有向本院提供证据。
经审理查明：2010年6月16日原告和达进某某公司签订《建设工程施工合同》，约定达进某某公司将达进某某豪庭3#－8#商住楼及人防地下室工程由原告承包。2011年6月28日被告与原告签订《项目承包协议书》。约定：达进某某豪庭3#－8#商住楼及人防地下室工程由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证等相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责；并约定：本工程如乙方（被告）要求甲方（原告）提供人员上岗证的则被告有偿使用。乙方要求甲方提供项目经理1人，施工员5人，质安员6人，项目经理1000元／月、人，施工员300元／月、人，质安员400元／月、人。工期300天；印花税率万分之三，按工程总造价的6.59%（含工程税、企业所得税及其他税费和上缴甲方利润）上缴给甲方；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告等内容。
2012年10月原告和达进某某公司再次签订《建设工程施工合同》，约定达进某某公司将达进某某豪庭9#－12#楼、生活水泵房、瓶组间、垃圾房、地下车库二期工程由原告承包。2013年1月30日被告与原告签订《项目承包协议书》。约定：达进某某豪庭9#－12#楼、生活水泵房、瓶组间、垃圾房、地下车库二期工程由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证等相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责；并约定：本工程如乙方（被告）要求甲方（原告）提供人员上岗证的则被告有偿使用。乙方要求甲方提供项目经理1人，施工员7人，质安员7人，项目经理1000元／月、人，施工员300元／月、人，质安员400元／月、人。工期330天；印花税率万分之三，按工程总造价的6.59%（含工程税、企业所得税及其他税费和上缴甲方利润）上缴给甲方；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告等内容。
2013年6月18日原告和海琪某某公司签订《广东省建设工程标准施工合同》，约定海琪某某公司将其1#、2#厂房工程由原告承包。2014年1月17日被告与原告签订《项目承包协议书》。约定：海琪某某1#、2#厂房由被告项目承包，原告负责与建设单位签订施工合同，并负责向被告提供办理施工许可证等相关资料；被告在该工程的资产属于被告所有，该工程的债权债务由被告独自负责；并约定：本工程如乙方（被告）要求甲方（原告）提供人员上岗证的则被告有偿使用。乙方要求甲方提供项目经理1人，施工员2人，质安员4人，项目经理1300元／月、人，施工员300元／月、人，质安员400元／月、人。工期210天；印花税率万分之三，按工程总造价的6.59%（含工程税、企业所得税及其他税费和上缴甲方利润）上缴给甲方；被告自负盈亏，该工程款项需划入原告账户，原告在扣除各项费用后，工程款全额退回给被告等内容。
2014年12月13日，原、被告签订工程支付确认书两份，分别确认：上述达进某某豪庭3#－8#楼及9#－12#楼工程结算总价60453890元、51665651元已按承包协议约定全额支付给被告，被告在2015年7月及10月前将上述工程的项目管理费支付给原告等内容。2015年1月9日，被告出具收取工程款确认书，确认截至2015年1月9日，共收到原告支付海琪某某公司1#、2#厂房工程款8500000元。
另查：在达进某某豪庭3#－8#、9#－12#楼工程中，原告实际直接收取的工程款为9505952.50元，在相关工程施工过程中，原告为被告垫付拖欠材料款、工人工资、承揽工程款项等费用12033210.5元。达进某某豪庭3#－8#、9#－12#楼工程中，原告多垫付材料款、工人工资、承揽工程款项等共2527258元。按原、被告合同约定计算，被告应交纳达进某某豪庭3#－8#、9#－12#楼工程管理费为668398.57元［（3#－8#工程款60453890元＋9#-12#工程款51665651元）×（合同约定上缴率6.59%-应扣缴税费5.89%）－已交管理费116438.22元］；3#-8#工程有偿人员使用费共49000元［（项目经理1人×1000元／人月＋施工员5人×300元／人月＋质安员6人×400元／人月）×（300天／30天／月）］；9#-12#工程有偿人员使用费共64900元［（项目经理1人×1000元／人月＋施工员7人×300元／人月＋质安员7人×400元／人月）×（330天／30天／月）］。
还查：在海琪某某1#、2#厂房工程中，原告实际直接收取的工程款为1700000元，在相关工程施工过程中，原告为被告垫付拖欠材料款、工人工资、承揽工程款项等费用3033956元，原告多垫付材料款、工人工资、承揽工程款项等费用共1333956元。按原、被告合同约定计算，被告应交纳海琪某某1#、2#厂房工程管理费为59500元［（已收工程款8500000元）×（合同约定上缴率6.59%-应扣缴税费5.89%）］；有偿人员使用费共24500元［（项目经理1人×1300元／人月＋施工员2人×300元／人月＋质安员4人×400元／人月）×（210天／30天／月）］；应交税费500650元（8500000元×5.89%）。
被告经公告送达期满仍没有到庭参加诉讼，应视为其放弃举证和答辩的权利；而原告所提供的证据具有连续性，证据间能相互印证，能形成一条完整的证据链条，本院据此查明上述事实。
本院认为：原告和被告签订合同，将建设工程交由不具备建筑资质的被告个人挂靠承包，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。故原、被告双方所签订的《项目承包合同书》无效。
原、被告所签订的合同虽然无效，但在所涉建设工程已经竣工，工程款亦已经支付完毕，原告所垫付的款项，实际应为被告所负担的款项，被告应返还给原告。原告多垫付的款项合计共3861214元（达进某某豪庭3#－8#、9#－12#工程多垫付款2527258元＋海琪某某1#、2#厂房多垫付款1333956元），原告要求被告返还垫付款项3861214元及利息的请求，合理合法，本院予以支持。
关于原告要求被告支付管理费、有偿人员使用费、税费等共1528283.26元及利息的问题。如上所述，原、被告间所签订的《项目承包协议书》无效，原告所主张的管理费、有偿人员使用费，实际为被告借用原告及其人员的相应资质所产生的费用，被告挂靠原告借用其公司及人员的资质从事建筑施工，本身就违反法律的禁止性规定，本院对原告请求支付管理费、有偿人员使用费的请求，不予支持。对于原告请求由被告承担海琪某某1#、2#厂房的税费500650元，该款是从事建筑施工，依法所应缴纳的税费，而被告通过建设工程获得利益，理当依法缴纳相应的税费，本院对原告的该请求依法予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条和《中华人民共和国民法通则》第四条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告吴汝甫应于本判决生效之日起十日内返还款项3861214元及利息给原告江门市蓬江建筑集团有限公司（利息从2016年4月13日起计至本判决确定的支付之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
二、被告吴汝甫应于本判决生效之日起十日内支付应承担税费款项500650元及利息给原告江门市蓬江建筑集团有限公司（利息从2016年4月13日起计至本判决确定的支付之日止，利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算）
三、驳回原告江门市蓬江建筑集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费49526元，由原告江门市蓬江建筑集团有限公司负担9526元，被告吴汝甫负担40000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审 判 长 李常明
审 判 员 李汉强
人民陪审员 蓝志想
二〇一六年十月十七日
书 记 员 阮 茵
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