四川省大英县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）大英民初字第1540号
原告吕某1，男，生于1985年5月23日，汉族，四川省大英县人。
委托代理人ＸＸ，遂宁市大英县蓬莱法律服务所法律工作者。
被告郭文祥，男，生于1976年3月21日，汉族，四川省大英县人。
特别授权委托代理人许春梅（郭文祥之妻），生于1977年7月7日，四川省大英县人。
被告四川省金泉房地产开发有限公司，住所地：遂宁市河东新区东平南路6号，组织机构代码：68992785-Ｘ。
法定代表人熊金泉，公司董事长。
特别授权委托代理人于清，该公司员工。
被告李作金，男，生于1979年4月29日，汉族，四川省蓬溪县人。
特别授权委托代理人文军，四川同载律师事务所律师。
被告张青林，男，生于1971年1月21日，汉族，四川省遂宁市安居区人。
被告吴立新，男，生于1971年1月25日，汉族，四川省遂宁市安居区人。
被告中晖建工集团有限公司（原南充茂晖建筑工程有限公司），住所地：四川省南充市嘉陵区长城中路155号一层附6号，统一社会信用代码：91511300ＭＡ62949Ｋ0Ｕ。
法定代表人何茂晖，公司董事长。
原告吕某1诉被告郭文祥、四川省金泉房地产开发有限公司（下称金泉房产公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月13日受理后，原告于同年12月27日申请追加原南充茂晖建筑工程有限公司（现中晖建工集团有限公司，下称中晖建工集团）为本案的共同被告，被告郭文祥于2016年3月1日申请追加李作金、张青林、吴立新为本案的共同被告，经本院审查予以准许，依法由审判员成代龙、代理审判员李易、人民陪审员彭丹丹组成合议庭，于同年7月1日公开开庭缺席进行了审理。原告吕某1及其委托代理人ＸＸ，被告郭文祥的特别授权委托代理人许春梅，被告金泉房产开发公司的特别授权委托代理人于清，被告李作金的特别授权委托代理人文军，被告张青林到庭参加诉讼。被告吴立新经公告传唤，逾期未到庭参加诉讼。被告中晖建工集团经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕某1诉称，原告是涂料工、油漆工，被告郭文祥是安居区白马镇卧龙苑建筑工程2栋工地外墙涂料工程承包人，被告金泉房产公司是安居区白马镇卧龙苑建筑工程的建设单位、发包人。原告于2014年9月3日受被告郭文祥雇请，到被告金泉房产公司承建的安居区白马镇卧龙苑建筑工程2栋工地与其他工友一起做外墙涂料工作，由被告包吃住，工资180元/天，工程完工结算工资。2014年11月15日9时许，原告在卧龙苑工地2栋五楼做外墙涂料工作时，拴住身体干活的吊绳顶端的钢筋等固定物突然断脱，致使原告和另一名工友从五楼外墙坠落在三楼平台上受伤。事故发生后，原告和另一名工友被送入白马镇医院救治，后由被告郭文祥又送入大英县通仙乡专治骨伤的个体医生胡应仲处诊治，由于医疗条件差，又由被告郭文祥送入大英县人民医院住院治疗诊断为Ｌ1压缩性骨折，Ｌ1右侧横突骨折。被告郭文祥为原告支付了住院治疗费。2014年12月4日伤情好转后回家疗养。2015年6月19日，经司法鉴定伤残等级为九级，误工期为150日，护理期为60日。原告起诉来院，要求赔偿误工费150天×180元/天＝27000元、护理费60天×120元/天＝7200元、住院伙食补助费18天×20元/天＝360元、营养费18天×20元/天＝360元、鉴定费1900元、残疾赔偿金22368元/年×20年×10%＝44736元、被扶养人生活费：吕某2（7周岁）16343元/年×11年×10%÷2＝8988.65元、吕某3（3周岁）16343元/年×15年×10%÷2＝12257.25元、吕一贵（63周岁）16343元/年×17年×10%÷2＝13891.55元、胡珍秀（59周岁）16343元/年×20年×10%÷2＝16343元、精神损害抚慰金3000元合计136036.45元。庭审中，原告将残疾赔偿金、被扶养人生活费的计赔标准，要求按2015年度城镇居民标准计赔，伤残等级按十级主张权利。
被告金泉房产开发公司未作书面答辩。但在庭审中辩称，我公司将工程发包给有资质的建筑公司承建，因此不是本案适格被告，且对原告的损伤不存有过错，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。
被告张青林未作书面答辩。但在庭审中辩称，我将该工程中的外墙涂料工程的劳务转包给被告李作金，原告未按安全要求施工发生事故，是原告自身原因造成，因此自己不应该承担责任。
被告李作金未作书面答辩。但在庭审中辩称，我既不是工程的实际承包人也不是法定承包人，且并未与原告建立雇佣关系，请求驳回对我的起诉。
被告郭文祥辩称，我系被告李作金的带班，不应该承担责任，应该由建筑公司承担责任。
被告中晖建工集团有限公司、吴立新未作书面或口头答辩，亦未到庭参加诉讼和提供证据，视为放弃答辩、举证和质证权利。
经审理查明，2013年4月3日，被告金泉房产开发公司与南充茂晖建筑工程有限公司签订《建设工程施工合同》，该合同约定：“发包人（全称）四川省金泉房地产开发有限公司，承包人（全称）南充茂晖建筑工程有限公司。……。工程名称白马镇卧龙苑。工程地点安居区白马镇顺河街。工程内容建筑面积10500㎡（其中商业4600㎡，住宅5900㎡）。工程承包范围施工图和工程清单包括的全部内容及数量。……”，龙建军在发包人授权委托人处签字，吴立新在承包人法定代表人处签字，同时加盖了发、承包单位各自公司印章。
被告张青林在审理中自认被告吴立新将公司所承包工程中的外墙涂料工程转包给他。
2014年8月14日，被告张青林与被告李作金签订《外墙漆施工劳务合同》，该合同约定：“白马卧龙苑项目部（以下简称甲方）张青林，承包人（以下简称乙方）李作金。经甲方对乙方专业资格考核，现将1#2#3#楼外墙油漆承包给乙方施工，为了明确双方在施工过程中的权利、义务和责任，按照确保工程质量、进度、安全原则，协商确定如下合同条款共同遵守执行：一、总则：1、工程名称白马卧龙苑1#2#3#楼。2、工程地点白马横一街。3、工程内容外墙墙面漆、楼梯间仿磁涂料施工劳务。二、承包方式：乙方包工、包质量、包管理、包进度等单包方式。三、工程造价外墙漆13元/㎡，仿磁涂料5元/㎡结算时按实际面积结算。双方责任：甲方责任……（2）配合乙方施工，提供必要的垂直运输，工人住宿等……，乙方责任……（3）在施工期间乙方必须服从甲方统一安排，安全施工……。安全风险责任乙方在施工中所发生的人身伤、残、亡的安全事故由乙方承担。……”，被告张青林、李作金在该合同上签有各自姓名并捺有各自手印。
2014年11月15日，原告将一根绳子的顶端系在房顶的避雷针钢筋、ＰＶＣ材质落水管、木凳三个点上，自己则坐在垂直吊下绳子的另一端进行外墙粉刷施工，另一工友用同样的方式进行施工，且绳子的上端均固定点在相同的三个点上。当日上午9时许，由于三个点无法承受两个人的重量而脱落，造成原告及另一工友从五楼坠至三楼受伤。原告伤后即被送往遂宁市安居区白马镇中心卫生院进行放射检查，发生检查费931.20元。次日，原告又被转入大英县人民医院住院治疗，诊断为：Ｌ1压缩性骨折，Ｌ1右侧横突骨折，治疗至同年12月4日病情好转后出院（住院18天），产生医疗费及矫形器费用共11135.72元（张青林通过李作金和郭文祥支付了该笔费用）。出院医嘱：１、全休3月，卧硬板床休息；２、支具保护下可短时间坐立；３、加强营养支持，逐步腰背肌锻炼；４、定期复查Ｘ片（1.2.3月）各一次；住院期间、全休期间陪护一人；６、骨科门诊随访，不适复诊。2015年6月15日，原告自行委托四川中益司法鉴定中心对伤残程度、误工期限、护理期限进行鉴定，该中心于同月19日作出川中司临（2015）临鉴字第660号司法鉴定意见书，结论为：参照按《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）标准鉴定伤残程度，应鉴定为X（十）级，误工期为150日，护理期为60日。发生鉴定费1900元。
原告生育子即女吕某2、子吕某3。生父母即父吕一贵、母胡珍秀，生育含原告在内的2个子女。原告伤残在伤残等级确定日即2016年6月19日时吕某2、吕某3、吕一贵、胡珍秀分别年满10周岁、年满5周岁、年满62周岁、年满59周岁。原告及其婚生子女和父母户籍显示为农村人口，但在2013年6月8日因建设需要，所在的村社土地被政府拆迁征用，均属失地农民。
2015年6月29日，原四川茂晖建工集团有限公司工商注册记变更为中晖建工集团有限公司，法定代表人仍为何茂晖。
上述事实有：原告吕某1的身份证及常住人口登记卡复印件，吕琦、吕某3、吕一贵、胡珍秀常住人口登记卡，被告郭文祥身份证复印件，四川省金泉房地产开发有限公司营业执照、组织机构代码证，被告李作金、张青林常住人口基本信息，被告吴立新人口信息，企业名称变更通知书，营业执照复印件，四川省房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案书，建设工程施工合同（正本复印件），遂宁白马镇中心医院门诊收费票据，大英县人民医院住院病历一套，安居区白马镇卧龙苑竣工验收备案书、竣工验收报告、建设工程施工合同及其正本复印件各1份，原告受伤后病历资料1套，四川中益司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，鉴定费用发票，农房拆迁补偿安置协议书，出生医学证明，证人郭德洪、胡奇洪、彭俊洪的书面证言，郭文祥的陈述材料一份、四川中益司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，农房拆迁安置协议书1份。吕琦（吴秋雨）、吕某3出生医学证明各1份，外墙漆施工劳务合同，大英县人民医院住院费用结算票据，矫形器发票，以及原、被告的当庭陈述在卷为证。
本院认为，被告金泉房产开发公司与原南充茂晖建筑工程有限公司签订的《建设工程施工合同》，将工程发包给原南充茂晖建筑工程有限公司承建，被告吴立新虽不是原南充茂晖建筑工程有限公司的法定代表人而在该合同上签名，但原南充茂晖建筑工程有限公司在该合同上加盖公司公章的行为，系公司对被告吴立新代表公司所做出的重大事项的认可，因此被告吴立新的签约行为应系公司行为，且合同内容系双方真实意思表示，并不违反相关法律规定，同时也未损害国家、集体和他人利益，应合法有效，对双方均具有约束力，但由于原南充茂晖建筑工程有限公司变更登记为中晖建工集团，因此该合同的权利义务应由被告中晖建工集团承接。被告吴立新将工程以公司名义转包被告张青林，被告张青林在庭审中对此予以认可。被告张青林将转承包工程中的外墙漆劳务施工再转包给被告李作金。被告李作金雇请原告等人施工，被告郭文祥在庭审中自认其系被告李作金带班班长，且从其与被告张青林签订《外墙漆施工劳务合同》看，施工过程中的安全等责任由被告李作金负责，并安排了被告郭文祥作为带班班长进行现场管理，提供施工所需的相关设施，因此原告在施工过程中接受被告李作金管理，双方之间形成了从属关系，建立了劳务关系，即被告李作金系接受劳务一方，原告系提供劳务，且原告在提供劳务过程中自身受到伤害。根据《中华人民共和国侵权法》第三十五条“……个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，由于被告李作金未提供足够安全的生产条件、且疏于对原告安全的监督、管理，造成原告在施工过程中遭受损害，应承担主要赔偿责任，即60%的赔偿责任。原告忽视自身安全造成自身损害，应适当减轻被告李作金的赔偿责任，即自行承担40%的责任。被告中晖建工集团将所承包工程转包被告张青林，被告张青林将工程再次转包给被告李作金，由于被告张青林、李作金均无转承包资质，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受到人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，因此被告中晖建工集团、张青林存有过错，应与被告李作金承担连带赔偿责任。原告虽要求被告金泉房产开发公司承担赔偿责任，但该司将工程发包给有资质的被告中晖建工集团，不存有过错，因此不予支持。原告要求被告吴立新承担赔偿责任，由于上述已认定其行为系被告中晖建工集团的公司行为，其行为应归责于公司，且对原告损害不存有过错，亦不应承担责任。原告诉求护理费7200元，因其未提交证据证实护理人员收入情况，不予认定，对其护理费按2015年居民服务、修理和其它服务业33270元/年计赔，结合本案原告的伤情及治疗情况，对鉴定意见综合评定护理期为60天予以认定，即33270元/年÷365天×60天＝5469元。原告诉求住院伙食补助费18天×20元/天＝360元，营养费18天×20元/天＝360元，到庭原、被告无异议，且符合法律规定，予以认定。原告诉求残疾赔偿金按城镇居民标准计赔，但其在庭审中提交了农房拆迁补偿安置协议，虽然原告及其子女系农村户籍，但现已被拆迁安置，伤残等级被评定为十级，故对其诉求按城镇标准计赔予以支持，原告的残疾赔偿金为26205元/年×20年×0.1＝52410元。原告诉求误工费150天×180元/天＝27000元，原告虽然提出做工时实际每天工资为180元，但原告的务工并非连续，对其误工费按2015年全省城镇居民人均可支配收入26205元/年计赔,误工时间计算参照鉴定意见为150天，误工费为41357元/年÷365天×150天＝10769.18元。原告诉求精神损害抚慰金3000元，根据本案案情及伤残情况，酌情支持1000元。原告诉求鉴定费1900元，因实际发生且有票据证实，予以认定。原告诉求被扶养人生活费共52410元，其女吕某2生于2007年7月27日，其抚养费为19277元/年×10年×0.1÷2＝9638.5元，其子吕某3生于2011年2月24日，其抚养费为19277元/年×13年×0.1÷2＝12530.05，其父吕一贵生于1953年11月1日，其抚养费为19277元/年×17年×0.1÷2＝16385.45元，其母未满60周岁，原告未提交证据证明其丧失或部分丧失劳动能力，故对其母亲请求被抚养人生活费，本院不予支持。故其抚养人的生活费共计38554元。由于医疗费用已被被告张青林实际支付，且原告未向本院主张该项权利，本院对医疗费用不作处理。本案一审辩论终结时间是2016年7月1日。根据四川省高级人民法院川高法民一（2016）3号《关于印发四川省2015年度有关统计数据的通知》，以全省城镇居民人均生活消费支出为19277元/年，2015年全省城镇居民人均可支配收入26205元/年、全省居民服务、修理和其它服务业33270元/年标准计赔。原告的损失有：住院伙食补助费18天×20元/天＝360元，营养费18天×20元/天＝360元，护理费33270元/年÷365天×60天＝5469元，误工费为41357元/年÷365天×150天＝10769.18元、鉴定费1900元、残疾赔偿金为26205元/年×20年×0.1＝52410元、精神损害抚慰金1000元，抚养人的生活费共计38554元，原告的各项损失共计110822.18元。综上，原告的诉讼请求，部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条第一款及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条第（一）、（二）款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，第三十条《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
由被告李作金在本判决生效后十日内向原告吕某1赔偿住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、鉴定费、残疾赔偿金（含被抚养人的生活费）、精神损害抚慰金共计人民币110822.18元×60%＝66493.31元，由被告中晖建工集团有限公司、张青林共同承担连带赔偿责任。
驳回原告吕某1的其它诉讼请求。
若被告李作金、中晖建工集团有限公司、张青林未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费865元，原告吕某1负担346元，被告李作金负担519元，被告中晖建工集团有限公司、被告张青林对李作金应承担的诉讼费负连带给付责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。
审 判 长 成代龙
代理审判员 李 易
人民陪审员 彭丹丹
二〇一六年八月八日
书 记 员 李晓海