内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）巴民一终字第193号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份公司九原区支公司（以下简称太平洋财险九原公司）。
负责人郭都，公司总经理。
委托代理人张立炜，中国太平洋财产保险股份公司巴彦淖尔中心公司职员。
被上诉人（原审原告）蒋观杰，男，汉族，个体户。
委托代理人赵恒，乌拉特前旗148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）河北省沧县众泰汽车运输队（以下简称沧县运输队）。住所地河北省沧州市沧县姚官屯村。
法定代表人：蒋世恒，公司经理。
被上诉人（原审原告）王常元，男，汉族，个体户。
被上诉人（原审原告）安邦财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称安邦财险沧州公司）。
负责人卢绍滨，公司经理。
委托代理人杨风玲，公司职员。
被上诉人（原审原告）肖连昌，男，汉族，个体户。
被上诉人（原审原告）中国平安财产保险股份有限公司沧州中心支公司（以下简称平安财险沧州公司）。
负责人黄玉璋，公司总经理。
委托代理人王占波，内蒙古扬阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）包头市天池汽车运输有限责任公司（以下简称天池运输公司）。
法定代表人焦建华，公司经理。
被上诉人（原审原告）刘东东，男，汉族，个体户。
上诉人太平洋财险九原公司为与被上诉人蒋观杰、王常元、安邦财险沧州公司、肖连昌、平安财险沧州公司、天池运输公司、刘东东机动车交通事故责任纠纷一案，不服乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第792号民事判决向本院提起上诉。本院于2015年3月30日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月7日公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险九原公司的委托代理人张立炜，被上诉人蒋观杰的委托代理人赵恒，被上诉人安邦财险沧州公司的委托代理人杨风玲，被上诉人平安财险沧州公司的委托代理人王占波到庭参加了诉讼，被上诉人王常元、肖连昌、天池运输公司、刘东东经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
经一审审理查明：一、损害事实的发生经过及责任认定：2013年10月18日1时20分许，被告刘东东驾驶蒙B761**（蒙B7A**挂）号重型仓栅式半挂列车，沿G6高速公路由西向东行驶至778公里加350米处，与停放在行车道和应急车道之间被告王常元雇佣的驾驶员周铁强驾驶的被告王常元所有的冀JK12**（冀JKK**挂）号重型仓栅式半挂列车及被告肖连昌雇佣的驾驶员肖连彪驾驶的被告肖连昌所有的冀JK27**（冀JNW**挂）号重型仓栅式半挂列车发生刮擦碰撞，造成三车损坏及冀JK12**（冀JKK**挂）号车辆的乘车人原告蒋观杰受伤的道路交通事故。该事故经巴彦淖尔市公安交管支队高速公路一大队作出的“道路交通事故认定书”认定，刘东东负事故的同等责任，周铁强与肖连彪共同负事故的同等责任，对上述事实本院予以采信。二、受害人治疗、医疗费及伤残情况：原告蒋观杰受伤后于2013年10月18日至2013年10月31日在乌拉特前旗人民医院住院治疗13天，诊断为右股骨骨折，支出住院医疗费18120.53元，门诊医疗费1304.5元。后于2013年11月2日至2013年11月4日在原告住所地的河北省沧州中西医结合医院住院2天，诊断为骨折病，支出住院医疗费2687.8元、门诊医疗费144.2元。原告的伤情经鉴定构成九级伤残。被告均对上述治疗及伤残鉴定结论无异议，本院予以采信。对上述被告保险公司要求剔除20%非医保用药的费用，因其提供的合同系格式合同，未提供证据证明其已尽到了明确的提示、说明义务，该抗辩主张本院不予采纳。原告要求赔偿医疗费共计21877.86元，低于实际支出的医疗费22257.03元，本院对原告的该请求予以采信。三、误工费：原告仅提供了三个月的工资证明，不符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的受害人无固定收入的，其误工费应按照近三年的平均收入计算；现原告不能提供其近亲属三年的平均收入状况，故原告的误工费应按内蒙古自治区2014年上一年度居民和社会服务业的日平均工资，时间从受伤害之日至评残前一日，共计285天，实际误工费为36953元÷365天×285天=28854元。四、护理费：1374元，到庭被告均无异议，本院予以采信。五、住院伙食补助费：600元，到庭被告均无异议，本院予以采信。六、营养费：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，现原告已构成九级伤残，因此，营养费40元×15天=600元，本院予以采信。七、残疾赔偿金：九级伤残25497元×20年×20%=101988元，被告均认可，本院予以采信。八、精神损害抚慰金：6000元，被告均认可，本院予以采信。九、被扶养人生活费：因原告的父亲现年53周岁，母亲现年54周岁，均未提供既丧失劳动能力又无生活来源的证据，故本院不予支持；对原告儿子蒋府轩，2007年12月8日出生，现年7周岁，故对原告请求该被扶养人生活费应为7268元×11年÷2人×20%=7994.8元，本院予以采信。十、交通费：1489元，根据原告的治疗及鉴定情况，该交通费客观实际，本院予以采信。十一、二次手术费：10000元，因被告均要求待实际产生后另行主张，故本院对被告的抗辩理由予以采信，待原告实际产生后另行主张。十二、鉴定费：是为了查明和确定保险标的的损失程度所支出的必要的、合理的费用，鉴定费800元本院予以采信。十三、车辆及保险情况：蒙B761**（蒙B7A**挂）号车辆的登记所有人和挂靠单位为包头市天池运输有限公司，实际所有人为被告刘东东，该车辆的主车蒙B761**号在被告太平洋财险包头公司投保了交强险一份和500000元不计免赔商业第三者责任保险一份，挂车蒙B7A**挂号车被告太平洋财险包头公司投保了100000元不计免赔商业第三者责任保险一份。冀JK27**（冀JNW**挂）号车辆的登记所有人和挂靠单位为被告河北省沧州市沧县众泰汽车运输队，实际所有人为被告肖连昌，该车辆的主车在被告平安财险沧州公司投保了交强险一份和500000元不计免赔商业第三者责任保险一份及其他险种，挂车冀JNW**挂号车在被告平安财险沧州公司投保了50000元不计免赔的商业第三者责任保险及其他险种。冀JK12**（冀JKK**挂）号车辆的登记所有人和挂靠单位为被告河北省沧州市沧县众泰运输队，实际所有人为王常元，周铁强系被告王常元雇佣的驾驶员；该车辆主车冀JK12**号车辆在被告安邦财险沧州公司投保了交强险一份和商业第三者责任保险一份，其中商业险中司乘险为每座50000元不计免赔。本起事故发生在上述保险的保险期限内。蒋观杰诉请：要求上述被告赔偿医疗费21877.66元、误工费30186.67元、护理费1374元，住院伙食补助费600元、营养费600元、二次手术费10000元、残疾赔偿金101988元、精神损害抚慰金6000元、被扶养人生活费37046.8元、差旅费1489元、鉴定费800元，共计211962.33元。
原审法院认为：本案的交通事故交警部门已作出明确的责任认定，即被告刘东东负本起事故的同等责任，被告肖连昌与被告王常元雇佣的驾驶员周铁强共同负本起事故的同等责任，事故的各方当事人对该认定均无异议，本院予以采信。被告平安财险沧州公司和被告太平洋财险包头公司因承保了事故车辆的交强险，事故发生在保险期限内，该二保险公司首先应在交强险的责任限额按项先行赔偿原告的损失；还因上述二保险公司还承保了事故车辆的商业第三者责任保险，故该二保险公司还应在交强险赔偿的下剩部分在该商业第三者责任保险的责任限额内按责任认定比例承担赔偿责任。虽该两车辆的商业第三者责任保险赔偿过相对方车辆的车辆损失费用，但下剩的责任限额仍可足额赔偿本案原告的损失。被告安邦财险因承保了事故车辆的人员责任险，事故发生在保险期限内，该保险公司应在该险种的责任限额内按责任认定比例承担赔偿责任。经核算，上述保险的责任限额可足额赔偿原告的损失，故其他被告不再承担本案的赔偿责任。对原告要求赔偿二次手术费的请求，原告可在实际发生后另行主张。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十一条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条的规定，判决：一、原告蒋观杰的各项损失为：医疗费21877.86元、误工费28854元、护理费1374元、住院伙食补助费600元、营养费600元、残疾赔偿金101988元、精神损害抚慰金6000元、被扶养人生活费7994.8元、交通费1489元、鉴定费800元，共计171577.66元，由被告太平洋财险包头公司在承保蒙B761**号车辆的交强险的责任限额内赔偿原告104812.38元（交强险总额167699.8元×62.5%），由被告平安财险沧州公司在承保冀JK27**号车辆的交强险的责任限额内赔偿62887.42元（交强险总额167699.8元×37.5%）；下剩3877.86元，由被告太平洋财险包头公司在承保蒙B761**（蒙B7A**挂）号车辆的商业第三者责任保险的责任限额内赔偿原告50%计1938.93元，由被告平安财险沧州公司在承保冀JK27**（冀JNW**挂）号车辆的商业第三者责任保险的责任限额内赔偿原告25%计969.47元，由被告安邦财险沧州公司在承保冀JK12**号车辆的司乘险的责任限额内赔偿原告25%计969.47元，上述赔偿款于本判决生效后十五日内履行完毕。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费4479元，减半收取2239.5元，由被告太平洋财险包头公司负担1217.5元，由被告平安财险沧州公司负担698元，由被告安邦财险沧州公司负担25元，超标的诉讼费299元，由原告蒋观杰负担。
上诉人太平洋财险九原公司不服上述判决向本院：1、一审法院使用标准错误。根据内蒙古自治区公安厅于2014年6月1日下发的《2014年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿》中规定：2014年1月1日零时以后发生的交通事故，尚未进行损害赔偿调解的，其损害赔偿按此标准执行。该事故发生在2013年10月18日，一审法院在审理本案时使用2014年的赔偿标准是错误的。2、营养费认定错误，伤者营养费需要参照医疗机构意见予以确定，本案中被上诉人蒋观杰没有提供医疗机构的证明，一审判决营养费不合理。3、根据全国通用的《机动车交通事故责任保险条款》责任免除第四条规定：“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用及其他相关费用不属于保险公司赔偿范围“一审法院将不属于保险公司理赔的范围的费用判给保险公司承担有失公平。4、一审法院计算存在严重错误。一审事故中有两个以上机动车同时承保机动车强制保险，应该不分限额，在交强险赔偿限额内平均分配。在两车承担同等责任的情况下，一审法院以我公司交强险按62.5%，平安财险沧州公司按37.5赔偿存在严重错误。请求撤销原判，依法改判或发回重审。一二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人蒋观杰答辩称：一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人平安财险沧州公司答辩称：一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人安邦财险沧州公司答辩称：蒋观杰是安邦财险沧州公司保险车上的乘车人，所以不因该承担25%的赔偿责任，应当按照司乘险来赔偿，所以请维持原判。
经二审审理查明的事实与原审认定一致，本院予以确认。
本院认为：关于赔偿标准。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条所指“上一年度：是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。原审应按2013年度统计数据为标准来赔偿。2、关于营养费：根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，被上诉人没有提供医疗机构关于需要补充营养的证明，故该项请求本院不予支持。3、关于鉴定费，上诉人并未提供与被上诉人蒋观杰约定由被上诉人承担鉴定费的相关保险合同，且因上诉人属于赔偿主体，让其承担鉴定费并无不当。4、关于赔偿比例：根据最高人民法院《关于审理道路交通事故人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：多辆机动车发生交通事故造成第三人损害，损失超出各机动车交强险责任限额之和的，由各保险公司在各自责任限额范围内承担赔偿责任；损失未超出各机动车交强险责任限额之和，当事人请求由各保险公司按照其责任限额与责任限额之和的比例承担赔偿责任的，人民法院予以支持。故原审判决的责任比例并无不妥。故依据以上依据，本案上诉人应承担的赔偿费用为：
医疗费：21877.86元；
误工费：被上诉人蒋观杰的误工费应按内蒙古自治区2014年上一年度居民和社会服务业的日平均工资计算，时间从受伤害之日至评残前一日，共计285天，实际误工费为33434元÷365天×285天=26106元。
四、护理费：1374元，上诉人一审认可，不予调整。
五、住院伙食补助费：600元，上诉人一审认可，本院予以采信。
六、残疾赔偿金：九级伤残23150元×20年×20%=92600元。
七、精神损害抚慰金：6000元，被上诉人蒋观杰构成九级伤残，赔偿6000元精神抚慰金合理。
八、被扶养人生活费：因蒋观杰的父亲现年53周岁，母亲现年54周岁，均未提供既丧失劳动能力又无生活来源的证据，故本院不予支持；对蒋观杰的儿子蒋府轩，2007年12月8日出生，现年7周岁，故对被扶养人生活费应为6328元×11年÷2人×20%=6960.8元。
九、交通费：1489元，根据蒋观杰治疗及鉴定情况，该交通费客观实际，予以采信。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十一条，第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、医疗费为21877.86元；误工费26106元；
护理费：1374元；住院伙食补助费：600元；残疾赔偿金92600元。精神损害抚慰金：6000元；被扶养人生活费6960.8元；交通费：1489元，共计157007.66元。由太平洋公司在承保交强险范围承担（伤残26106＋1374＋92600＋6000＋6960.8＋1489=134529.8元×62.5%=84081.12＋医疗费10000元=94081.12元）；由平安财险承担134529.8元×37.5%=50448.68元＋10000元医疗费=60448.68元。共计154529.8元。剩余2477.86元。由太平洋财险包头公司在承保蒙B761**（蒙B7A**挂）号车辆的商业第三者责任保险的责任限额内赔偿原告50%计1238.93元，由被告平安财险沧州公司在承保冀JK27**（冀JNW**挂）号车辆的商业第三者责任保险的责任限额内赔偿原告25%计619.465元，由被告安邦财险沧州公司在承保冀JK12**号车辆的司乘险的责任限额内赔偿原告25%计619.465元，上述赔偿款于本判决生效后十日内履行完毕。
一二审案件受理费6718.5元。由上诉人太平洋保险承担3076.06元，由被上诉人蒋观杰承担1746.81元，由安邦保险承担50元，由被上诉人平安保险沧州公司负担1845.63元。鉴定费800元，由上诉人太平洋保险承担370元，上诉人蒋观杰承担208元，由平安保险沧州公司负担222元
本判决为终审判决。
审 判 长 毛爱萍
审 判 员 罗一民
代理审判员 李建刚
二〇一五年六月十五日
书 记 员 邬竞夫