北京市东城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民初字第14109号
原告(被告)谭昭，男，1978年9月19日出生。
委托代理人彭君，女，1983年1月14日出生。
被告(原告)北京华特安科经贸有限公司,住所地北京市怀柔区北房镇经纬工业区幸福西街8号301室。
法定代表人孟林华，董事长。
委托代理人张勇，北京市中淇律师事务所律师。
原告(被告)谭昭诉被告(原告)北京华特安科经贸有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告(被告)谭昭及委托代理人彭君，被告(原告)北京华特安科经贸有限公司之委托代理人张勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告(被告)谭昭诉称，2002年1月4日，原告入职被告。2014年12月29日，原告接到被告的解除劳动合同通知书。被告未提前三十日向工会或者全体职工说明情况，未依法执行裁员，未支付违法解除劳动合同赔偿金。原告向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、支付违法解除劳动合同的赔偿金388800元；2、支付2002年5天、2003年5天、2013年10天、2014年10天未休年休假工资67034.48元。2015年8月21日，北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：1、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金372600元；2、被告支付原告2013年至2014年期间未休年休假工资33471.26元。3、驳回原告的其他申请请求。原告同意仲裁裁决第二、三项，不服仲裁裁决第一项，诉至法院，要求判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金388800元，诉讼费由被告承担。
被告北京华特安科经贸有限公司辩称，由于被告经营困难，被告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十一条第一款第二项的规定与原告等人于2014年12月协商解除劳动合同。被告提出2015年1月1日与原告解除劳动合同，并给予原告三个月在职员工待遇即三个月工资、社保、公积金共计71590.98元作为经济补偿。原告等人接到被告的解除劳动合同方案后并未提出异议，应视为双方协商一致解除劳动合同。2015年1月1日，原告未到被告处上班，并按照约定领取了经济补偿。关于2013年和2014年年假问题，被告日常上班并未考勤，年假只需口头汇报领导，并无书面申请手续。原告多次利用工作日出境旅游，应视为已休年假。现被告同意裁决结果第三项，不同意裁决结果第一、二项，诉至法院，请求判令1、无需支付原告违法解除劳动合同赔偿金372600元；2、无需支付2013至2014年期间未休年休假工资33471.26元。
针对被告北京华特安科经贸有限公司的诉讼请求，原告谭昭辩称，被告没有亏损，被告领导口头单方面通知解除劳动合同属于违法解除劳动合同的情形。被告未安排原告休年假，应给予未休年休假工资。原告不同意被告诉讼请求。
经审理查明，2002年1月4日，原告入职被告，担任业务员。2008年4月15日，原、被告签订《劳动合同书》，合同为无固定期限劳动合同。原告2013年度月应发工资标准为20200元，2014年度月应发工资标准为16200元。2014年12月29日，被告出具《解除与职工谭昭同志劳动合同关系通知书》，内容有：“我公司因经营多年亏损，决定将公司停业。因此，我公司决定于2015年1月1日正式解除与职工谭昭同志的劳动合同关系，鼓励其在此期间自谋出路，尽早实现再就业。”2015年1月至3月期间，被告每月应支付原告工资为16200元，每月实发工资为11126.47元。
另查，原告向北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告：1、支付违法解除劳动合同的赔偿金388800元；2、支付2002年5天、2003年5天、2013年10天、2014年10天未休年休假工资67034.48元。2015年8月21日，北京市东城区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：1、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿�372600元；2、被告支付原告2013年至2014年期间未休年休假工资33471.26元。3、驳回原告的其他申请请求。原告、被告均不服仲裁裁决，诉至法院，诉如所请。
庭审中，原告称2014年11月下旬，其领导找原告等人谈话，告知由于被告亏损，被告要解除与原告等人的劳动合同，并给予三个月的工资作为补偿，但原告不同意被告的补偿方案。故原告主张被告系单方面违法解除劳动合同。为此，原告提交2014年《利润表》和被告仲裁阶段的《答辩书》证明被告没有处于亏损状态。被告认可以上证据的真实性，但认为双方是协商一致解除劳动合同，并且被告处于亏损状态。
被告提交证据1、2009年、2010年、2013年、2014年审计报告和2015年1-3月资产负债表及利润表证明被告长期经营亏损；证据2、证人证言证明被告与原告等人口头协商一致解除劳动合同，并多发3个月工�、社保和公积金作为经济补偿；证据3、裁员备案申请和北京市企业裁减人员登记表证明被告已向劳动部门备案。原告认可证据1的真实性，但认为2014年审计报告显示被告是盈利的,而2015年的审计报告与原告无关；对证据2认可证人身×，但证人与被告有利害关系，不认可证明内容，称曾有过领导谈话，但原告并不同意被告的补偿方案；不认可证据3的真实性，但未提交相反证据。
上述事实，有《劳动合同书》、京东劳人仲字[2015]第1391号裁决书及当事人陈述在案佐证。
本院认为,劳动者、用人单位的合法权益受法律保护。用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任�当事人承担不利的后果。本案中，被告出具《解除与职工谭昭同志劳动合同关系通知书》和证人证言欲证明双方是协商一致解除劳动关系，但被告未提交原告同意其补偿方案的相关证据，故本院对被告主张双方口头协商一致解除劳动合同不予采信。被告亦主张根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第二项的规定与原告解除劳动合同，但该补偿方案明显与法律规定不符。且被告的证据不足以证明其补偿方案已向有关部门进行了备案。故本院对该项主张亦不予采信。原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，理由正当，本院予以支持。但被告已支付原告48600元，应以扣除。
原告要求被告支付2013年和2014年未休年休假工资，被告主张原告休年假只需口头汇报领导，并无书面申请手续，原告多次利用工作日出境旅游，应视为已休年假。原告认为上述出境旅游系原告平时加班的存休假期，因其未提供证据证明，本院不予采信。故被告无需支付原告未休2013年和2014年年休假工资。
综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十一条第（一）项，《职工带薪年休假条例》第五条之规定，判决如下：
一、于本判决生效之日起七日内，被告北京华特安科经贸有限公司支付原告谭昭违法解除劳动合同的赔偿金三十七万二千六百元；
二、被告北京华特安科经贸有限公司无需支付原告谭昭二〇一三年和二〇一四年未休年休假工资三万三千四百七十一元二角六分；
三、驳回原告谭昭其他诉讼请求；
四、驳回被告北京华特安科经贸有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费二十元，由被告北京华特安科经贸有限公司负担（已交纳五元，剩余十五元于本判决生效后七日内交纳）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如上诉，在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 杨文起
代理审判员 曾媛媛
人民陪审员 张人七
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 王 悦