湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂恩施中民终字第00387号
上诉人（原审原告）丁功玖，务农。
委托代理人（一般授权）熊成阳，重庆超祥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李本实，又名李本石，务农。
被上诉人（原审被告）李传友，务农。
被上诉人（原审被告）单绪江，务农。
上诉人丁功玖为与被上诉人李本实、李传友、单绪江提供劳务者受害责任纠纷一案，不服利川市人民法院（2013）鄂利川民初字第00242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年5月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人丁功玖一审诉称：二被告李传友、李本石合伙贩卖木材。2012年9月14日，二被告在柏杨坝镇横石村10组许国金等家购买树木，雇请了原告等七人砍伐和扛运，同日10：30分许，原告在为被告搬运木料时，不慎右眼被弹起的木料砸伤。事后，原告被送往利川市人民医院住院治疗46天出院。经鉴定，原告的伤残等级为7级，尚需行二次手术。为此，原告请求判令二被告连带赔偿原告丁功玖医疗费1200元、误工费7857.8元、护理费2760元、住院生活补助费2300元、伤残补助费55184元、被扶养人生活费7766.9元、交通费700元、精神抚慰金8000元、鉴定费800元、后续治疗费50000元，共计136568.7元。
被上诉人李传友一审辩称：原告所诉不实。我虽和李本实一同去买的许国金家的木料，但确是单绪江与李本实长期合伙买木料做木料生意，只是许国金家不同意把木料卖给单绪江与李本实，才请我去帮忙买的，因为我与许家是熟人，我只是介绍人。另外出事那天，也�是我打电话叫的原告来扛料。原告受伤后我也只是因为与原告是本村人及邻居才将原告送到医院的，原告受伤后所有住院费用都是李本实开支的，花了二万七左右。
被上诉人单绪江一审辩称：是李本实与李传友合伙。李本实只是让我给他带班，买料这天，许国金家的老人在家做不了主，是李传友给许家打的电话，后来李传友就喊我找人过来，我当时没有给许家给木料钱，我和其他人一样都是做活的。丁功玖是李传友喊的，他受伤与我无关。
原审查明，被告李本实因做木料生意，遂雇请原告丁功玖为其扛运木料，每天支付工资120元。2012年9月14日上午10时许，原告在扛运木料过程中，将木料运到目的地后，在将木料摔在地上时，不慎木料弹起将其右眼碰伤。同日原告被送往利川市人民医院住院治疗，至2012年10月31日出院，共住院治疗46天。2012年12月24日，湖北利川腾�法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书：被鉴定人丁功玖右眼之损伤构成七级伤残，为此原告开支鉴定费800元。原告认为被告李本实与被告李传友系合伙关系，遂于2013年1月15日起诉来院，要求二被告连带赔偿其各项损失共计136568.7元。
另查明：原告住院期间的医疗费用已由被告李本实支付，另被告李本实给原告给付了2000元作为住院期间的生活费。原告丁功玖之母李泽叔（生于1939年4月7日）共有四个子女，现均健在。原告夫妻尚有一子丁启术未成年（生于1999年3月6日）。
原审认为：原告丁功玖为被告李本实从事搬运木料的劳务，劳动报酬直接从李本实手中领取，按每天120元获得劳动报酬，原告丁功玖按被告李本实指示从事劳务，因此原告丁功玖与被告李本实之间存在劳务关系，原告丁功玖为提供劳务的一方，被告李本实为接受劳务的一方。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告将木料扛运到目的地后，在将木料摔在地上时，因木料弹起将其右眼碰伤，原告作为一个完全民事行为能力人疏忽大意，其自身也存在一定过错，应减轻被告的赔偿责任。原告所举证据不能证明李传友与单绪江系与李本实合伙做木料生意，同为接受劳务的一方当事人，对其要求被告李传友、单绪江赔偿的诉讼请求，不予支持。因此，被告李本实应对原告丁功玖的各项损失承担60%的赔偿责任，原告丁功玖自行承担40%的责任。
原告主张的医疗费1200元，因未提交有效证据予以佐证，不予支持；原告主张的误工费参照本案第一次庭审上一年度即湖北省2012年度道路交通事故损害赔偿的标准，误工时间从原告受伤住院之日起计算至定残日前一天共86天，误工费应为20318元／年÷365天×86天=4787.62元；原告主张的护理费应为20318元／年÷365天×46天×1人=2560.82元；原告主张的鉴定费800元，提供了相关证据佐证，予以支持；原告主张的残疾赔偿金6898元／年×20年×40%=55184元，符合法律规定，予以支持；原告主张的被扶养人生活费，被抚养人丁启术的生活费应为5011元／年÷12个月×54个月×40%÷2人=4509.9元，被扶养人李泽叔的生活费应为5011元／年×7年×40%÷4人=3507.7元，但原告只主张3257元，予以支持，被扶养人生活费共计应为7766.90元；原告主张的住院伙食补助费2300元符合法律规定，予以支持；原告主张的交通费、后续治疗费，因无相关证据佐证，不予支持。原告主张的精神抚慰金8000元，因原告右眼残疾，视力丧失，对其今后的生活带来不便，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、原告丁功玖的误工费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、住院伙食补助费、精神抚慰金，由被告李本实赔偿52039.60元，扣除被告李本实已支付的2000元，被告李本实还应赔偿原告50039.60元，其余损失由原告丁功玖自行承担；二、驳回原告丁功玖的其他诉讼请求。案件受理费1165元，由原告丁功玖负担466元，被告李本实负担699元。
丁功玖不服原判上诉称，1、上诉人在一审诉讼中提交了证据证实被上诉人李传友与李本实系合伙关系，一审不予认定属认定事实错误。2、丁功玖在本案中无过错，一审责任划分无事实依据。3、一审诉讼中，上诉人申请利川市人民法院柏杨法庭回避，但一审并未采纳。因此，一审程序不当。请求二审法院重新审理。
被上诉人李传友答辩称，一审认定事实正确，责任划分适当，请求二审维持一审判决。
被上诉人李本实、单绪江未予答辩。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。一审诉讼中，上诉人丁功玖虽然提交了部分证人证言用于支持其诉讼请求，但是上诉人丁功玖提交的部分证人证言经本院审查并不能证实被上诉人李传友与李本实系合伙关系。二审期间，上诉人丁功玖亦未提交确实充分的证据证实其上诉理由。因此，上诉人丁功玖应承担举证不能的法律后果。上诉人丁功玖作为一个完全民事行为能力人在劳动过程中应尽到安全义务。上诉人丁功玖将木料扛运到目的地后，在将木料摔在地上时，因木料弹起将其右眼碰伤，上诉人丁功玖因疏忽大意未尽到安全义务，其自身也存在一定过错，一审根据过错责任的大小作出的责任划分比例并无不当。一审诉讼中，从卷内材料看一审两次庭审依照《中华人民共和国民事诉讼法》的规定均告知了双方当事人有申请回避的权利，而双方当事人均表示无异议不申请回避。因此，一审判决认定事实清楚，责任划分适当，程序合法。上诉人丁功玖的上诉理由不能成立，本院不予�持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1165元，由上诉人丁功玖负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 段 斌
审 判 员 李 莉
代理审判员 覃恩洲
二〇一四年七月十日
书 记 员 刘继红
黄琳