广东省中山市第二人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2072民初7457号原告：冯钊旺，男，汉族，住广东省中山市。委托诉讼代理人：邓华坚，广东广诚信律师事务所律师。被告：张晓杰，男，汉族，住福建省惠安县。被告：张家荣，男，汉族，住福建省惠安县。二被告的委托诉讼代理人：孟凡亮，广东洋三律师事务所律师。二被告的委托诉讼代理人：张金波，广东洋三律师事务所实习律师。原告冯钊旺与被告张晓杰、张家荣建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年7月19日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人邓华坚，二被告的委托诉讼代理人孟凡亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.二被告返还原告垫付赔偿给王翠的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾辅助器具费、交通费等合计68205.50元；2.二被告返还原告因（2014）中二法民五初字第405号案件而支付的执行费1000元和律师费10000元；3.二被告立即向原告赔偿逾期完工的违约金50000元。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：二被告支付逾期付款利息1726.50元。事实和理由：原告将名下位于中山市小榄镇升平东路的房地产发包给二被告装饰，双方签订了商住楼挂石装饰工程合同（原告为甲方，被告为乙方），约定所有施工人员一切的各项保险及安全意外伤亡事故或所发生的一切经济费用、事故责任，全部由乙方一力承担，与甲方无关；排栅由原告负责提供，使用期限到2013年3月底止；工期到2013年4月10日前止。后被告聘请的员工王翠在排栅到期后发生工伤事故，因协商不成，王翠起诉至法院。经法院审理后，确定原告需要向王翠赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾辅助器具费、交通费等合计68205.50元。且经申请强制执行，导致原告支付了一笔执行费。然根据合同约定，上述赔款应由被告承担。同时，被告延期完工，给原告造成了很大的经济损失。为维护自己的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求法院依法判决。二被告辩称，一、原告的第1项诉讼请求是原告基于法律规定和法院判决确定的义务赔偿给王翠的费用，是因为原告侵权而应当履行的赔偿义务，非为被告所垫付的费用，被告已履行王翠受伤的工伤保险责任。原、被告双方合同约定排栅由原告提供，而正是因其所提供的排栅不合格不牢固才导致王翠受伤，故在405号案件中原告对王翠受伤承担40%责任，是原告履行自身赔偿义务，非为被告垫付，其该项诉讼请求无法律依据。二、原告的第2项诉讼请求是因原告怠于履行法定义务所导致的，与被告无关。三、关于原告的第3项诉讼请求。原、被告双方约定工期自2013年1月至2013年4月10日，且约定施工过程中由于天气可顺延工期。而根据记录，在双方约定的工期内，有35日为降水天气，工期应顺延。且涉案工程已经验收并结算，在结算时并未提及工期延误问题，原告已经支付全部费用。现原告重新提及违约金无依据，且距工程验收合格已超过3年，超过诉讼时效。本院经审理认定事实如下：原中山市小榄镇嘉佳石材加工店（以下简称嘉佳加工店）为个体工商户，于2010年6月22日登记成立，于2013年10月28日登记注销，经营者为被告张晓杰，实际经营者为被告张家荣，王翠是其员工。嘉佳加工店不具有相关建设工程施工资质。2013年1月2日，作为甲方的原告与作为乙方的嘉佳加工店（签约代表为被告张家荣）签订了一份商住楼挂石装饰工程合同，约定：由嘉佳加工店承接原告及陈叶萍商住楼的挂石装饰工程；所有施工人员的一切的各项保险及安全意外伤亡事故，或所发生的一切经济费用，事故责任，全部由嘉佳加工店一力承担，与原告无关；原告负责提供施工现有设施包括排栅、石材安装工人的施工用水、用电，并且符合施工要求（排栅使用期限到2013年3月底止）；施工工期从2013年1月2日至同年4月10日止，在实际施工过程中由于天气问题不能开工的可以顺延。合同还对其他事项进行了相关约定。2013年5月10日，王翠在案涉工程施工过程中从排栅上坠落导致受伤。同年7月12日，中山市安全生产监督管理局作出行政处罚决定书，查明王翠坠落的原因是由于排栅不牢固导致排栅工作平台发生侧滑，并据此认定作为嘉佳加工店主要负责人的被告张晓杰未依法履行安全生产管理职责，对其处以罚款处罚。同年8月间，案涉工程完工并经验收结算，付清工程款。2014年10月11日，王翠将原告和二被告诉至本院，要求三人共同赔偿其各项损失209556.30元。诉讼过程中，王翠明确要求原告赔偿其各项损失209556.30元，并表示对二被告的工伤赔偿责任另案主张。本院经审理作出（2014）中二法民五初字第405号民事判决，认定：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条规定，“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”虽然王翠被认定为工伤，王翠另案主张二被告的工伤保险责任于法有据，但因原告作为排栅的提供者未提供符合施工要求且足以保证施工安全的施工设施，对王翠的损害发生存在过错，原告理应承担相应的侵权责任，王翠有权请求原告承担民事赔偿责任，并根据原告的过错程度酌定原告对王翠的损害承担40%的赔偿责任，判令原告赔偿王翠各项损失合计68205.50元。原告不服判决提起上诉，中山市中级人民法院经审理作出（2015）中中法民一终字第1397号民事判决，认定：原告作为王翠用人单位嘉佳加工店以外的第三人侵权造成王翠人身损害，王翠有权依法要求原告承担人身侵权损害赔偿责任。同时，原告将案涉工程发包给不具有建设工程施工资质的嘉佳加工店，负有选任过失。据此，驳回上诉，维持原判。本院认为，本案中作为承包人的嘉佳加工店不具有建设工程施工的相应资质。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。故原告与嘉佳加工店所签订的本案合同应认定无效。关于原告诉讼请求二被告返还垫付赔偿款和执行费、律师费、逾期利息的问题。首先，从前案一审和二审的判决认定内容看，其认定原告对王翠负有侵权责任，并据此判令原告赔偿王翠相应的赔偿款。由此可见，赔偿款是原告基于自身的侵权责任而支付，并非代嘉佳加工店或作为其经营者和实际经营者的二被告支付。其次，虽然在原告与嘉佳加工店所签订的本案合同中，双方约定“所有施工人员的一切的各项保险及安全意外伤亡事故，或所发生的一切经济费用，事故责任，全部由嘉佳加工店一力承担，与原告无关”，但因该合同已被认定无效，故该约定不具有法律效力。因此，原告以此为由诉讼请求二被告返还赔偿款及执行费、律师费、逾期利息均缺乏法律依据，本院不予支持。关于原告诉讼请求赔偿逾期完工违约金的问题。如查明事实反映，至原告提起本案诉讼时，案涉工程已完工并经验收结算及结清工程款近三年时间。若如原告主张，嘉佳加工店对案涉工程存在工期延误并造成其损失，则在案涉工程实际完工及验收、结算过程中其理应知道自己的权利被侵害。但其在验收、结算及结清工程款等过程中均未主张相应的权利，却在近三年后才在本案中提出相关权利主张，已超过了法律规定的二年诉讼时效期间。因此，本院对其该权利主张不予采纳和支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第一百零五条规定，判决如下：驳回原告冯钊旺的全部诉讼请求。案件受理费2884元，减半收取计1442元，由原告冯钊旺负担（原告冯钊旺已付1442元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。代理审判员  高嘉敏二〇一六年十月十七日书 记 员  许双阳书 记 员  李庄梦