陕西省汉中市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）陕07民终658号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司。住所地：汉中市汉台区虎桥西路桃源新城小区东门外。负责人：车晓峰，公司总经理。委托诉讼代理人：张庆荣，陕西锐博律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王彩侠，女，生于1966年2月15日，汉族，陕西省洋县人，住洋县。委托诉讼代理人：何永超，陕西秦汉律师事务所律师。原审被告：洋县运输有限责任公司。住所地：陕西省汉中市洋县五里路2号。法定代表人：杨敏，公司董事长。委托诉讼代理人：王军宪，男，生于1961年2月24日，汉族，陕西省洋县人，住洋县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司（以下简称”平安财保汉中支公司”）因与被上诉人王彩侠，原审被告洋县运输有限责任公司公路旅客运输合同纠纷一案，不服陕西省洋县人民法院(2018)陕0723民初376号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月10日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人平安财保汉中支公司的委托诉讼代理人张庆荣，被上诉人王彩侠及其委托诉讼代理人何永超，原审被告洋县运输有限责任公司的委托诉讼代理人王军宪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安财保汉中支公司上诉请求：一、判决撤销一审判决主文第一条；依法改判不合理部分；二、判决上诉人不承担本案诉讼费、鉴定费。事实与理由：一、医疗费部分判处不当。2016年4月13日在美致惠健康大药房83.25元的购物发票无品名、无处方；2016年12月10日、2017年10月11日的输液花费365.70元和治疗费427元不符合证据基本要件，不应予以支持；二、护理时长及护理费标准判决不当。被上诉人住院时长163天，一审判决认定为230天不当，对被上诉人丈夫护理费标准按200元每天计算不当；三、误工时长及误工费标准判处不当。被上诉人住院时长163天，一审依据鉴定之日计算误工期491天不当；四、交通费、住宿费认定不合理。一审认定交通费3000元，住宿费3650元；五、鉴定费、诉讼费判决不当。一审判处上诉人负担本案诉讼费、鉴定费不当；六、无责免赔部分的责任不予支持，判决不当。被上诉人王彩侠答辩称，一、原审判决对答辩人在美致惠健康大药房和洋县黄家营镇三岔村卫生所产生的医疗费予以认定，符合事实和法律规定；二、原审判决酌情确定答辩人的护理期限为230天，并无不当；护理费标准参照护理人员的误工费损失确定，符合法律规定；三、原审判决确定答辩人的误工时间为491天、误工费标准参照答辩人受伤前的年平均工资计算确定，事实清楚，于法有据；四、原审判决根据答辩人的就医治疗情况和提供的交通费、住宿费票据，酌情确定答辩人的交通费和住宿费损失，并无不当；五、原审判决对答辩人产生的鉴定费损失和预交的案件受理费，由被答辩人承担，符合法律规定；六、被答辩人认为，答辩人未按照侵权之诉起诉该起交通事故的无责任车辆一方，应当扣除其机动车交强险无责任限额承担的12000元，其观点不能成立。原审被告洋县运输有限责任公司答辩称，本起交通事故对王彩侠造成了损失，王彩侠至今还在看病，原审判决准确无误，同意一审判决的判处。王彩侠向一审法院起诉请求：判令二被告赔偿原告因交通事故受伤产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、被扶养人生活费、精神抚慰金等计281772.48元。原审法院认定，2016年2月22日，被告洋县运输有限责任公司驾驶员邓宝安驾驶陕F22912号大型普通客车，由陕西省洋县驶往西安市途中，于13时25分行驶至京昆高速公路安康段汉中至西安方向1180KM+368M处时，因车速过快、临危采取措施不当，致使所驾驶车辆与张立民因堵车停驶在高速公路行车道上的重型半挂牵引车后重型普通半挂车尾部发生碰撞，造成两车不同程度受损，致乘车人原告王彩侠等人受伤。经安康市公安局交警支队高速公路交警大队认定，邓宝安负本次交通事故的全部责任，原告无责任。原告受伤后，被送至宁陕县医院治疗，被诊断为：1、轻度闭合性颅脑损伤；2、口腔黏膜撕脱伤；3、全身多处软组织损伤；住院治疗1天，支医疗费2009.33元；后因伤情严重，原告被转至汉中市中心医院住院治疗，被诊断为：1、急性闭合性颅脑损伤：脑挫裂伤，鼻骨骨折，右颞顶部头皮挫裂伤，皮下异物，口腔皮肤挫裂伤；2、胸部损伤，双肺挫伤，双侧胸腔积液；3、腰2椎体陈旧压缩骨折，腰椎滑脱；4、右膝关节少量积液，右膝半月板损伤；住院治疗125天后于2016年6月27日出院，出院医嘱：注意休息，定期复查，病情变化及时复诊，原告因此支医疗费43976.62元，此后原告因病情变化在洋县医院门诊治疗，支医疗费105.6元；同时原告又多次到第四军医大学西京医院门诊治疗，并因颅脑外伤所致的精神障碍于2017年2月3日至2017年2月20日，2017年4月18日至2017年5月8日两次在第四军医大学西京医院住院治疗，原告因此支医疗费52560.71元；原告在治疗期间又在陕西美致惠健康大药房产生医疗费83.25元，在洋县黄家营镇三岔村卫生所门诊输液及治疗产生医疗费792.7元。2017年6月28日，原告伤情经西安交通大学法医学司法鉴定中心鉴定，鉴定报告中的鉴定意见为：被鉴定人王彩侠交通事故所致的伤残等级应属九级。原告因此产生鉴定费800元。原告受伤治疗过程中，被告洋县运输有限责任公司支付原告医疗费58733.73元，同时以借款名义支付原告67600元，同时本案审理过程中，被告洋县运输有限责任公司自愿同意承担原告王彩侠精神抚慰金2000元。查明，被告洋县运输有限责任公司为客车在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了道路客运承运人责任保险，保险期限一年，自2015年9月7日起至2016年9月6日止，每人每座赔偿限额500000元。另查明，原告王彩侠之母周翠花生于1921年2月25日，户籍地为洋县黄家营镇蔡坝村大路沟组，其生养了包括原告王彩侠在内子女共计8人。原告王彩侠与其夫刘树财自2013年元月起在上海市福禧建筑劳务有限公司务工，原告王彩侠为升降机工，月平均工资为4200元，其夫刘树财为木工，月平均工资为6000元。一审法院认为，本案原告王彩侠乘坐被告洋县运输有限责任公司客车，双方之间形成了旅客运输合同关系，被告洋县运输有限责任公司有义务将旅客原告王彩侠安全送到目的地。而被告洋县运输有限责任公司在运送过程中发生交通事故，造成原告受伤，构成违约，原告王彩侠作为乘坐人对本案交通事故的发生不承担责任，故原告因此次交通事故造成的各项损失，被告洋县运输有限责任公司依法应承担赔偿责任。被告洋县运输有限责任公司在被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司投保了道路客运承运人责任保险，被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司应当在保险责任限额内承担保险责任。法院对原告王彩侠各项损失认定如下：1、医疗费。原告因伤进行门诊及住院治疗等共计产生医疗费99528.21元，本院予以认定；2、住院伙食补助费。原告住院治疗共计163天，故住院伙食补助费为30元/天×163天=4890元；3、营养费。原告住院治疗共计163天，营养费为20元/天×163天=3260元；4、护理费。依据原告住院治疗和多次门诊治疗的实际情况，本院对原告的护理期限确定为230天；原告之夫刘树财对原告进行了护理，且其长期在上海市福禧建筑劳务有限公司从事木工工作，月平均工资为6000元，因此护理费为230天×200元/天=46000元；5、误工费。原告受伤前长期在上海市福禧建筑劳务有限公司从事升降机工，月平均工资为4200元；因此本院对原告主张的计算至定残前一日的误工费为140元/天×491天=68740元予以认定；6、残疾赔偿金及被扶养人生活费。原告被鉴定为九级伤残，虽原告属农村居民，但其长期在上海居住务工，其主要收入来源于城镇，因此法院对原告主张残疾赔偿金按城镇居民标准进行计算予以认定，故残疾赔偿金为28440元×20年×20％=113760元；被告扶养人生活费为：8568元×5年÷8×20％=1071元；7、交通费。原告主张的交通费为6300元，根据原告及陪护人员就医治疗情况，法院酌情确定交通费为3000元；8、住宿费。原告主张的住宿费为5200元，根据原告多次门诊治疗的实际情况，法院酌情确定住宿费为3650元。9、鉴定费。原告进行司法鉴定，鉴定费为800元。原告主张精神损害抚慰金2000元,因本案系合同之诉,精神损害抚慰金请求权仅限于侵权之诉的赔偿范围，本案系侵权纠纷与合同纠纷竞合，因原告选择以合同纠纷主张权利，故其主张的精神损害抚慰金不应支持，但由于被告洋县运输有限责任公司自愿同意承担原告王彩侠精神抚慰金2000元，且双方对此均无异议，故法院对该事实予以确认。被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称不承担诉讼费、鉴定费，而道路客运承运人责任保险条款第四条对诉讼费用等负担有明确约定，且双方未约定鉴定费及诉讼费属于免赔项目，故该答辩意见不予采纳。被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司辩称原告未起诉无责车辆，无责车辆应承担无责限额12000元，因此应当扣除该12000元，由于本案审理的是合同之诉，故车辆双方之间的事故责任认定及承担与本案无关，况且根据《道路客运承运人责任保险条款》第三条相关约定，并未约定保险人对乘客按责赔付，故对该答辩意见亦不予采纳。综上所述，原告各项经济损失共计344699.21元，其中被告洋县运输有限责任公司先行支付原告的医疗费及借款共计126333.73元，该款由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司在给付原告的理赔款中进行扣除并支付给被告洋县运输有限责任公司，其余218365.48元由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司赔偿给原告。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百八十八条、第三百零二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、限被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司于本判决生效之日起十日内在承运人责任保险限额内赔偿原告王彩侠医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、鉴定费、残疾赔偿金及被抚养人生活费等共计218365.48元，同时由被告中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司支付被告洋县运输有限责任公司垫付款126333.73元。二、限被告洋县运输有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王彩侠精神损害抚慰金2000元。三、驳回原告王彩侠其他诉讼请求。一审案件受理费1000元，由被告平安财险汉中支公司承担。二审期间，被上诉人王彩侠向法院提交了四组新证据：第一组：王彩侠、刘树财与上海福禧建筑劳务有限公司签订的上海市建筑业劳动合同；第二组：上海市福禧劳务有限公司2015年7月-2015年12月工资表；第三组：王彩侠、刘树财2014年1月-2015年12月在中国邮政储蓄银行账户交易明细；第四组：上海市第七建筑有限公司发放的刘树财工地出入证一张。证明目的：证明王彩侠、刘树财事故发生前的务工及收入情况。上诉人平安财险汉中支公司及原审被告洋县运输有限责任公司对上述证据的真实性均予以认可，但上诉人认为应依据工资表发放情况计算王彩侠及刘树财的相关损失。因上诉人与原审被告对上述证据的真实性均予以认可，本院对被上诉人提交的四组证据真实性予以确认，综合本案一、二审查明的事实，王彩侠、刘树财在本案事故发生前确实在上海务工，且收入有工资表及银行账户交易明细佐证，本院对被上诉人四组证据的证明目的予以采信。原审认定事实清楚，证据确实充分，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点主要是：一、医疗费的判处是否正确；二、护理及误工的时长及标准判决是否适当；三、交通费、住宿费的判处是否适当；四、鉴定费、诉讼费的负担是否正确；五、对无责免赔部分予以扣除的请求是否应予以支持。首先对于争议焦点一，医疗费的判处是否正确。王彩侠受伤后2016年2月23日—2016年6月27日在汉中市中心医院进行治疗，上诉人虽对2016年4月13日王彩侠在美致惠健康大药房83.25元的购物发票提出质疑，但王彩侠对该份证据亦进行了解释，表示系遵医嘱在药店另行购买了药物进行治疗，该笔购药费用的发生时间亦与其在中心医院住院时间相吻合，且当事人提交了正式发票，故一审法院对此予以支持并无不当。对于三岔村卫生所出具的两份证明，王彩侠进行了情况说明，因在西安西京医院住院开销大，为节约治疗成本，王彩侠及其家属与西京医院医生协商后，西京医院医生同意其开药拿走，回到洋县当地进行输液治疗，所以在三岔村卫生所产生了相关费用。本案中根据王彩侠提交的第四军医大学西京医院多次出具的诊断证明可见，王彩侠的病情并未完全治愈，一直遵医嘱进行治疗，其产生相应的治疗费用也符合查明的案件事实，故上诉人的该上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。对于争议焦点二，护理及误工的时长及标准判决是否适当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。本案中交通事故在2016年2月22日发生，事故造成王彩侠受伤，其伤后在多家医院进行治疗，2017年6月26日西安交通大学法医学司法鉴定中心接受鉴定委托，对王彩侠的伤残等级进行了鉴定，并在2017年9月4日作出王彩侠伤残等级应属九级的鉴定意见。且被上诉人王彩侠向一审法院提交了其与丈夫刘树财在上海务工及工资收入情况，并在二审期间向法院提交了王彩侠、刘树财在上海务工及收入的相关证据，上诉人与原审被告对被上诉人新提交的证据真实性也均予以了认可，故一审法院依据当事人提交的证据以及鉴定机构作出的鉴定意见确定王彩侠的误工费以及刘树财的护理费有事实和法律依据，上诉人的上诉理由不能成立。对于争议焦点三，交通费、住宿费的判处是否适当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，王彩侠家住洋县，事故发生在宁陕县境内，后转院至汉中市中心医院，出院后又前往西安市西京医院继续治疗，并多次在西安与洋县之间往返。一审法院依据被上诉人治疗的医院地点变更情况、住院及门诊治疗次数、持续的时间，往返次数等酌情支持的交通费、住宿费并无不妥。上诉人的该上诉理由亦不能成立。对于争议焦点四，鉴定费、诉讼费的负担是否正确。《道路客运承运人责任保险条款》第四条：经保险人事先书面同意，如被保险人因发生保险事故而被提起仲裁或诉讼，对应由被保险人支付的仲裁费、诉讼费、律师费，以及其他必要的、合理的费用，保险人按照本保险合同的约定负责赔偿。但本案中，原审被告并未提交上诉人事先书面同意的有关证据资料，原审法院将鉴定费与诉讼费均判由上诉人负担不当，上诉人的该上诉理由成立。因本案中王彩侠并无责任，故鉴定费与诉讼费应由原审被告洋县运输有限公司负担。本院对此依法予以纠正。对于争议焦点五，无责免赔部分予以扣除的请求是否应予以支持。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案系机动车之间发生交通事故，故应依照各自过错的比例分担责任，不应对无责任车辆判处责任承担。故上诉人该上诉理由不能成立。综上所述，上诉人平安财险汉中支公司的部分上诉理由成立，其部分上诉请求依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持陕西省洋县人民法院(2018)陕0723民初376号民事判决第二、三项；二、撤销陕西省洋县人民法院(2018)陕0723民初376号民事判决第一项；三、限中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司于本判决生效之日起十日内在承运人责任保险限额内赔偿王彩侠医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、残疾赔偿金及被抚养人生活费等共计217565.48元，同时由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司支付洋县运输有限责任公司垫付款126333.73元。四、由洋县运输有限责任公司向王彩侠支付鉴定费800元（从其垫付款中予以扣除）。上述给付内容限判决生效后三十日履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1000元由洋县运输有限责任公司负担。二审案件受理费1000元，由中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司负担900元，由洋县运输有限责任公司负担100元。上诉人中国平安财产保险股份有限公司汉中中心支公司多预交的100元，本院予以退回。由上诉人持据来本院领取。本判决为终审判决。审 判 长  李小艳代理审判员  李 晓代理审判员  金 庆二〇一八年六月二十日书 记 员  王希萌