天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）津02民终2742号
上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司，住所地山东省滨州市博兴县博城三路81号。
主要负责人：毕德亮，经理。
委托诉讼代理人：曹新峰，山东兴博律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:张波，男，1987年6月4日出生，汉族，个体司机，住黑龙江省克东县。
委托诉讼代理人:胡淑敏，天津金三维律师事务所律师。
原审被告：刘文静，女，1973年5月9日出生，汉族，无职业，住山东省博兴县。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司因与被上诉人张波及原审被告刘文静机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2016）津0116民初65355号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭，于2017年4月27日公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司的委托诉讼代理人曹新峰，被上诉人张波的委托诉讼代理人胡淑敏到庭参加诉讼。原审被告刘文静经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司上诉请求：1、一审判决上诉人赔偿194284.71元，应当赔偿数额为90549.75元，上诉人对103734.96元的赔偿数额不服，请求二审法院撤销原审判决，查清事实后依法改判或发回重审。2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院确定被上诉人的误工费、护理费、营养费缺乏事实和法律依据，期限过长，应予改判；对于伤残赔偿金和被扶养人生活费的标准，一审判决按照城镇标准计算证据不足；关于鉴定费，根据保险合同约定，不属于上诉人承担范围。要求二审法院查清事实，支持上诉人的上诉请求。
张波辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院予以维持，驳回上诉人的上诉请求。对于被上诉人张波的误工费、护理费、营养费的期限是由法院依法委托鉴定机构确定，是正确的；被上诉人张波虽为农业户籍，但在城镇居住生活工作已满一年，按照城镇标准计算其伤残赔偿金和被扶养人生活费符合相关规定；鉴定费是为了查清事故性质和损失程度而发生的合理必要费用，上诉人应予承担。
刘文静未作答辩。
张波向一审法院起诉请求：1.张波的损失：医疗费1531.3元、后续治疗费15000元、营养费54750元、误工费251241.32元、护理费114761.33元、残疾赔偿金68202元、被扶养人生活费13115元、精神损害抚慰金10000元（交强险中优先赔付）、鉴定费4500元、交通费1000元，共计534100.95元，由中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司在交强险的责任限额内承担赔偿责任，不足部分，由中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司在商业三者险的责任限额内承担30%的赔偿责任，仍有不足的，由刘文静承担赔偿责任；2.诉讼费由一审被告承担。
一审法院认定事实：2013年7月26日4时15分许，张波驾驶红色津Ａ×××××号“豪泺”牌重型自卸货车沿津岐公路由北向南行驶至津岐公路马棚口路段时驶入对行车道，该车前部左侧与对向行驶由杨济宁驾驶的绿色鲁Ｍ×××××号“陕汽”牌重型半挂牵引车/鲁Ｍ×××××号“泰骋”牌重型仓栅式半挂车组成的列车左侧前部相接触，造成张波受伤和双方车辆受损的交通事故。经天津市公安局港南治安分局交通警察大队认定，张波承担事故的主要责任，杨济宁承担事故的次要责任。
另查，张波后续复查花医疗费1531.3元。2016年12月19日，天津市天宏物证司法鉴定所出具鉴定意见：张波左下肢损伤符合Ⅹ（十）级伤残。张波应自外伤之日起误工期三年，护理期三年，营养期三年。张波后续治疗费（左股骨远端内固定取出）需15000元（仅供参考）。张波花鉴定费4500元。
张波，1987年6月4日出生，农业户籍。2012年5月24日，张波与卢思尧签订了个人租房合同，张波自2012年5月24日起租住天津市滨海新区古林街××小区××室房屋。天津市滨海新区古林街建北里社区居民委员会出具证明证实张波自2012年5月24日至2013年7月24日租住天津市滨海新区古林街××室。张波具有道路货物运输驾驶员资格证，2012年6月至2013年7月受雇于赵福刚，在天津市大港城区运输沙土。事故发生时，张波正驾驶车辆执行劳务。张波之女张书涵，2008年2月27日出生，农业户籍。
再查，刘文静系杨济宁驾驶的绿色鲁Ｍ×××××号“陕汽”牌重型半挂牵引车/鲁Ｍ×××××号“泰骋”牌重型仓栅式半挂车的实际车主，杨济宁系刘文静雇佣的司机。鲁Ｍ×××××号“陕汽”牌重型半挂牵引车在中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司投保交强险和100万元的商业三者险各1份，鲁Ｍ×××××号“泰骋”牌重型仓栅式半挂车在中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司投保15万元的商业三者险1份。均投保了不计免赔，事故发生在保险期间内。
事故发生时，鲁Ｍ×××××号“陕汽”牌重型半挂牵引车/鲁Ｍ×××××号“泰骋”牌重型仓栅式半挂车超载，中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司主张在商业三者险的限额内免赔10%，刘文静无异议，同意承担免赔部分的损失。
经天津市滨海新区人民法院（2013）滨港民初字第3980号民事判决书判决，交强险财产损失限额2000元已经使用完毕，商业三者险限额使用18079.2元。交强险医疗费限额10000元已经使用完毕，死亡伤残限额已经使用27999.35元，商业三者险限额使用45029.68元。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。张波驾驶机动车未按右侧通行的违法行为以及杨济宁驾驶机动车载物超过核定载质量的违法行为，造成本案的交通事故，导致张波受伤。该事故经天津市公安局港南治安分局交通警察大队认定，张波承担事故的主要责任，杨济宁承担事故的次要责任。对该责任认定，双方未提异议，依法予以确认，据此，杨济宁应就张波的损失承担相应的赔偿责任。因杨济宁系刘文静雇佣的司机，在执行劳务的过程中发生事故致人损害，故杨济宁的赔偿责任应由刘文静承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因刘文静所有的机动车在中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司投保了交强险以及商业三者险，又因驾驶人杨济宁承担事故的次要责任，其驾驶的车辆超载，据此，张波因本次事故造成的损失，应由中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司在交强险的剩余责任限额内先行承担赔偿责任，不足部分的30%，由中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司在商业三者险的限额承担90%的赔偿责任，由刘文静承担10%的赔偿责任。
关于张波的赔偿请求：1.医疗费1531.3元，张波提交了医疗费票据、诊断证明以及报告单等证据证实其主张，张波的复查费用均有诊断证明和报告单相印证，足以证实与本案事故的关联性，故依法支持张波医疗费1531.3元。2.后续治疗费15000元，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。鉴定机构对于张波后续治疗费出具了鉴定意见，故依法支持张波后续治疗费15000元。3.营养费54750元，张波主张按照每天50元的标准计算三年的营养费。鉴定机构对张波的营养期评定为三年，故依法予以支持，每天酌情按30元计算，支持张波营养费为32850元。4.误工费251241.32元，鉴定机构对张波的误工期评定为三年，故依法支持张波误工期为三年。因在（2013）滨港民初字第3981号案件中已经支持112天的误工期，故扣除该期限后，在本案中依法支持张波误工期为983天。张波具有道路货物运输驾驶员的从业资格证，发生事故时其正驾驶车辆从事劳务行为，足以证实张波所从事的行业为交通运输业，且该事实已由（2013）滨港民初字第3981号民事判决书所确认，故参照上一年度天津市交通运输业在岗职工年均工资标准（91640元/年）支持张波误工费246733元。5.护理费114761.33元，鉴定机构对张波的护理期评定为三年，故依法支持张波护理期为三年。因在（2013）滨港民初字第3981号案件中已经支持了张波54天的护理期，故扣除该期限后，在本案中依法支持张波误工期为1041天。张波未能提交证据证实护理人员的收入状况以及所从事的行业，故参照天津市居民服务和其他服务业在岗职工年均工资标准支持张波护理费为112636.2元。6.残疾赔偿金总额81317元，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度，或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算。张波，1987年6月4日出生，农业户籍，张波左下肢损伤符合Ⅹ（十）级伤残。张波主张按照城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，张波提交了房屋所有权证、个人租房合同以及居民委员会的证明证实其居住情况，并提交了从业资格证、机动车行驶证、车主赵福刚的证明证实其收入来源，张波提交的证据足以证实事故发生时，其已在城镇连续居住一年以上且主要收入来源地为城镇，故根据天津市城镇居民人均可支配收入标准支持张波残疾赔偿金为68202元（34101元/年×20年×0.1）。张波另主张被扶养人生活费13115元。张波之女张书涵，2008年2月27日出生，农业户籍，由父母二人扶养。因受害人张波的残疾赔偿金按照城镇居民的标准计算，则被扶养人生活费亦应按照天津市上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，故依法支持张波被扶养人生活费为26230元/年×10年×0.1÷2人=13115元。以上残疾赔偿金总额共计81317元。7.精神损害抚慰金10000元，精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度以及侵权行为造成的损害后果确定。驾驶人杨济宁承担事故的次要责任，张波承担事故的主要责任，张波因交通事故所受伤害构成十级伤残，故依法支持张波精神损害抚慰金3000元。张波关于精神损害抚慰金在交强险中优先赔付的请求，符合法律规定，依法准予。8.交通费1000元，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。虽然张波提交了交通费票据，但无法与就医的时间、地点、次数以及人数相对应，故根据张波就诊复查次数、路途远近以及交通工具的选择，支持张波交通费为300元。9.鉴定费4500元，张波提交了发票证实其主张，鉴定费系为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故依法支持张波鉴定费4500元。
综上所述，依法支持张波损失共计497867.5元，由中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司在交强险的剩余责任限额内赔偿张波损失82000.65元，由中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司在商业三者险的限额内赔偿张波损失112284.06元，由刘文静赔偿张波损失12476元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司于本判决生效后十日内在交强险的剩余责任限额内赔偿原告张波损失82000.65元（含精神损害抚慰金3000元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司于本判决生效后十日内在商业三者险的责任限额内赔偿原告张波损失112284.06元；三、被告刘文静于本判决生效后十日内赔偿原告张波损失12476元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1388元，减半收取计694元,由原告张波负担49元，由被告刘文静负担645元。”
本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，张波驾驶重型自卸货车与杨济宁驾驶重型半挂牵引车相接触，造成张波受伤和双方车辆受损的交通事故。一审法院根据天津市公安局港南治安分局交通警察大队作出的道路交通事故责任认定书，认定张波承担事故的主要责任，杨济宁承担事故的次要责任，并判决由杨济宁所驾车辆投保的保险公司在机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险限额范围内赔偿，超出限额部分由杨济宁的雇主刘文静向受害人张波赔偿其合理损失符合法律规定。对于上诉人提出的误工费、护理费、营养费期限问题，该期限系一审法院委托有鉴定资质的鉴定单位根据被上诉人的伤情情况依法作出，不违反相关法律政策的规定。上诉人提出的期限属于相关伤情的一般期限，并不能作为推翻鉴定意见的依据，故对上诉人之主张，本院不予采纳。关于伤残赔偿金，一审法院依据被上诉人提交的居委会证明，租赁合同认定其在城镇居住，并结合其从事货物运输的事实，认定其主要收入来源地亦在城镇，据此按城镇标准计算残疾赔偿金符合法律规定。至于被扶养人是否在农村生活问题，由于被扶养人生活费属于残疾赔偿金的范畴，且被扶养人生活费依据相关法律规定应按照受害人的身份状况确定，鉴于本案受害人按城镇标准计算残疾赔偿金，故被扶养人生活费应按城镇标准计算。对于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”的规定，被上诉人发生的鉴定费损失系作为查明和确定受害人伤情程度及原因所支付的必要合理费用，依法应由保险人承担，故上诉人在保险合同中约定该项费用免责的条款违反法律规定，该免责条款对投保人不发生法律效力。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费819元，由中国人民财产保险股份有限公司博兴支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王教柱
审 判 员 白玉明
代理审判员 闫 萍
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 史凡凡