山东省枣庄市山亭区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）山民初字第448号
原告：王志花，女，1953年7月8日出生，汉族，居民。
委托代理人：闫吉虎（特别授权代理），枣庄山亭山城法律服务所法律工作者。
被告：枣庄山亭宾馆有限公司。
法定代表人：胡仁政，经理。
委托代理人：赵瑞雷（特别授权代理），男，1974年9月9日出生，汉族，该公司员工。
委托代理人：金苏东，山东恒平律师事务所律师。
原告王志花诉被告枣庄山亭宾馆有限公司（以下简称山亭宾馆）劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告的委托代理人闫吉虎，被告山亭宾馆的法定代表人胡仁政及其委托代理人赵瑞雷、金苏东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王志花诉称，原告于2007年1月7日到被告处上班，2008年10月12日中午下班途中，在被告门口发生交通事故，后被他人送往山亭区人民医院住院治疗。原告出院后又回到被告处上班。在法定期间内，被告未为原告申报工伤，并于2009年2月7日将原告辞退。原告在法定期间内自行申报了工伤，后被认定为工伤，并经枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为9级伤残，部分劳动能力丧失。现要求：一、解除原、被告之间的劳动关系。二、赔偿一次性伤残补助金15994.80元、一次性医疗补助金
24988.25元、一次性伤残就业补助金42837元，共计75385.25元。三、支付4年零6个月工资58320元、经济补偿金5400元、带薪年休假工资360元、护理费2880元、鉴定费250元、交通费500元，共计67710元。以上合计143095.25元。诉讼费由被告承担。
被告山亭宾馆辩称，原告诉争的纠纷属于劳动争议，依据法律规定，劳动争议应该是先仲裁后起诉，而本案原告直接进行了诉讼，违反了法律规定，应该依法驳回原告的诉请。
原告王志花为证明其主张，提交如下证据材料：
1、山亭区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书原件1份，证明原、被告之间的劳动争议已经经过了仲裁程序。
2、枣庄市山亭区人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书1份，证明原告已经被认定为工伤。
3、枣庄市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定通知书、鉴定费票据原件各1份，证明原告的伤情被评定为9级伤残及支出的鉴定费。
4、住院病历原件2份，证明原告住院的天数。
5、交通费票据5张，证明原告支出的交通费。
6、（2009）山行初字第68号判决书原件1份，证明原、被告存在劳动关系。
7、山亭宾馆出具的证明复印件1份，证明原告于2009年的月工资为580元，2008年元月14日在被告处上班，同年12月12日发生事故后不再上班。
8、公证书1份，证明原告是被告的职工，工资为580元。
9、胸牌复印件1份，证明原告是被告的职工。
以上证据经被告山亭宾馆质证，被告山亭宾馆没有收到不予受理通知书，对其真实性有异议。对工伤认定决定书有异议，被告山亭宾馆在收到工伤认定决定书60日内已向山亭区人民政府提起复议，且正在复议过程中，该工伤认定书未生效。对劳动能力鉴定通知书有异议，被告山亭宾馆已经在法定期限内向山东省劳动能力鉴定委员会提出了重新鉴定申请，目前新的鉴定结论还未做出，因此原告评定为9级伤残的鉴定结论还未生效。对住院病历真实性无异议，认为原告治疗期为64天，且全部治愈，原告要求给付护理费，需提交医疗机构出具的需护理人员证明。对鉴定费票据真实性无异议。对交通费有异议，认为支出的交通费不合理，不予认可。对行政判决书无异议，但认为不能证明原、被告之间存在劳动关系，而本判决书的判决结果正是撤销了工伤认定终止通知书。对被告山亭宾馆出具的证明及原告的证明目的无异议。对公证书有异议，认为公证书公证的是证人证言，证人应该出庭作证。对胸牌有异议，认为不能证明原告的证明目的。
被告山亭宾馆为支持自己的辩称，向法庭提交了付款凭证复印件和2008年10月份工资表复印件各一份，证明原告2008年10月份的工资已经发放。该证据经原告质证，对两份证据的真实性无异议，且认可2008年10月份的工资已经发放。
本院依职权于2013年5月20日向枣庄市山亭区劳动争议仲裁委员会调取了原告王志花申请劳动仲裁的仲裁申诉书，查明原告的各项诉讼请求是否已经过仲裁。该证据经原、被告质证，均无异议。
综上证据及原、被告举证、质证，本院认证如下：
枣庄市山亭区人力资源和社会保障局作出的工伤认定书和枣庄市劳动能力鉴定委员会作出的职工工伤与职业病劳动能力鉴定结论，均系法定部门依职权作出的，证据形式符合法律规定，并且已经生效，被告虽对工伤认定书及鉴定结论提出异议，并提出已向有关部门申请复议及申请重新鉴定，但未提供相关证据证实自己的辩解，故本院对该两份证据予以采信。对原告提交的两份住院病历及被告出具的证明，被告对其真实性均无异议，故本院对原告提交的两份住院病历及证明予以采信。原告为证明原、被告之间存在劳动关系，提供了行政判决书一份，被告对该判决书的真实性无异议，但对其证明目的有异议，经本院审查，该判决书撤销了原枣庄市山亭区劳动和社会保障局的《工伤认定终止通知书》，并不涉及原、被告之间的劳动关系问题，故本院对原告提供该行政判决书证明原、被告之间存在劳动关系的主张不予采信。对原告提供的公证证言，该公证证言系公证部门按照法定程序制作，证据形式符合法律规定，被告虽有异议，但未能提供相反的证据推翻该公证证言，故本院对该公证证言予以采信。对原告提供的胸牌复印件，被告不予认可，原告亦没有补强，故本院对该胸牌复印件不予采信。本院依法调取的劳动仲裁申诉书，经原、被告质证均无异议，故对该申诉书的证明力予以确认，结合山亭区劳动人事争议仲裁委员会作出的不予受理通知书，本院认定原告的起诉已经过法定的仲裁程序。对于原告提供的交通费及鉴定费票据，因此两项请求未经劳动争议仲裁委员会仲裁，故本院对该两项证据不予审查及处理。对被告提交的付款凭证复印件及2008年10月份工资表复印件，经原告质证均无异议，故本院对该付款凭证复印件和2008年10月份工资表复印件予以采信。
经当事人举证、质证及本院认证，本院确认以下案件事实：
原告王志花于2008年1月14日到被告山亭宾馆处上班，从事保洁工作，月工资为580元。2008年10月12日11时许，原告骑自行车下班途中与机动车发生交通事故，原告负事故的次要责任，受伤后被送往枣庄市立医院住院治疗，2008年11月6日转入枣庄市山亭区人民医院治疗，共住院64天。原告于2012年1月16日被枣庄市山亭区人力资源和社会保障局认定为工伤，2012年8月23日经枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，部分丧失劳动能力。原告自发生交通事故后，至2009年2月份之前未到被告处工作，直至2009年2月份在被告处工作数天后，被告以原告超过50周岁为由，将原告辞退，且将2009年2月份的工资实际结清后支付给原告。原告于2013年3月21日向枣庄市山亭区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付：一次性伤残补助金8550元、一次性医疗补助金20720元、一次性伤残就业补助金35520元、补发12个月的工资11400元、经济补偿金1425元、带薪年假工资1900元、护理费2520元。2013年3月25日枣庄市山亭区劳动争议仲裁委员会以被申请人主体不适格为由，作出了不予受理的通知书。
另查明，原告2008年10月份的工资已经发放。原告系城镇居民，到被告处工作时已年满54周岁，已超过国家女职工法定退休年龄。被告未为原告缴纳工伤保险。2008年枣庄市职工年平均工资为24684元。
本院认为，依照《工伤保险条例》第十四条的规定，原告2008年10月12日在下班途中因机动车事故伤害，已经被认定为工伤，且经枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，依法享受如下工伤保险待遇：
1、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条之规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。由于原告遭受工伤事故前的工资为580元，低于2008年枣庄市职工年平均工资的60%，因此，原告的一次性伤残补助金为11107.80元。
2、一次性医疗补助金、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。根据《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条之规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动合同时，距法定退休年龄5年以上的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金全额支付；距法定退休年龄不足5年的，每减少1年一次性伤残就业补助金递减20%。距法定退休年龄不足1年的按一次性伤残就业补助金全额的10%支付；达到法定退休年龄或者按规定办理了退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。由于原告在进入被告单位工作时已超过国家法定退休年龄，依照《工伤保险条例》及山东省人民政府颁布的《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》的规定，对原告主张的一次性医疗补助金和一次性伤残补助金，本院不予支持。
3、经济补偿金、工资。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。由于原告在进入被告处工作时，已超过法定退休年龄，无法订立劳动合同，因此，原告与被告之间不适用有关解除劳动合同的相关法律规定，原告要求经济补偿金的请求，于法无据，本院不予支持。关于原告要求的从工伤发生之时至原告起诉（2008年10月-2013年3月）期间的工资，根据法律规定，因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：治疗工伤期间的工资福利。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。被告仅提供了2008年10月份的工资发放表，未能在本院指定的时间内提供原告在治疗工伤期间（2008年11月、12月）的工资发放记录，按照举证规则，被告未能提供该证据的，应当承担不利的法律后果，故被告应当支付原告在工伤期间两个月的工资。对于2009年1月份的工资，原告于2008年12月16日出院后，至2009年2月份原告未到被告处工作，原告亦未提交停工留薪的相关证据，故原告主张2009年1月份的工资无法律依据，本院不予支持。按照原告每月工资580元，被告应当支付原告在治疗工伤期间（2008年11月、12月）两个月的工资1160元。对于2009年2月份的工资，原告认可被告已按原告的实际工作天数发放，原告再主张这部分工资，于法无据，本院不予支持。由于原告进入被告处工作时，已达到法定退休年龄，根据法律规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止，因此，原告主张被告赔偿从2009年2月份后未在被告处工作的工资，于法无据，本院不予支持。
4、护理费、带薪年假工资。根据法律规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据原告提供的枣庄市立医院和枣庄市山亭区人民医院的门诊病历，原告治疗工伤，实际住院64天，结合原告的居民身份及相关统计数据，本院认定原告的护理费为2854.40元。根据法律规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。原告于2008年1月14日到被告处工作，同年10月12日至12月16日为工伤治疗期间，于2009年2月份回到被告处工作，因其从2008年12月17日至2009年1月13日未在被告处工作，因此，原告在被告处未能连续工作满12个月，因此，对原告主张的带薪年假工资，本院不予支持。
5、解除原、被告之间劳动关系、鉴定费与交通费。根据法律规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。因此，原告主张的解除原、被告之间劳动关系、鉴定费与交通费，未经枣庄市山亭区劳动争议仲裁委员会仲裁，本院不予处理。
综上，根据法律规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付保险待遇。因此，原告依法享受的工伤保险待遇应当由被告支付。根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条、第七十九条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第三十六条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条，《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决如下：
一、原告王志花的工伤保险待遇：一次性伤残补助金11107.80元，工伤期间工资1160元，护理费2854.40元，共计15122.20元，由被告枣庄山亭宾馆有限公司于本判决生效后三日内支付完毕。
二、驳回原告王志花的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告枣庄山亭宾馆有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审 判 长 翟德才
代理审判员 相同利
代理审判员 孙 微
二〇一三年七月三日
书 记 员 李美玉