江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终6101号
上诉人（原审被告）：南京江南公交客运有限公司，住所地南京市雨花台区雨花南路24号。
法定代表人：张宏滨，南京江南公交客运有限公司总经理。
委托诉讼代理人：蔡成福、钟延成，江苏永衡昭辉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：姜凯，男，1980年1月12日生，汉族，住南京市江宁区。
上诉人南京江南公交客运有限公司（以下简称江南公交公司）因与被上诉人姜凯劳动争议纠纷一案，不服南京市雨花台区人民法院(2017)苏0114民初548号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月7日立案受理后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人江南公交公司的委托诉讼代理人蔡成福与被上诉人姜凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人江南公交公司上诉请求：依法改判其不予支付姜凯违法解除劳动合同赔偿金67500元及病假工资5336.68元。事实和理由：姜凯伪造一个多月病假条，欺骗用人单位，主观故意明显，行为隐蔽且性质恶劣。江南公交公司发现姜凯的上述行为之后，即找其谈话，但其态度抵触，拒不改正。江南公交公司不得已才与其解除劳动合同，且解除理由合法正当，故不应承担支付其违法解除劳动合同赔偿金的责任。其次，江南公交公司已足额支付姜凯病假期间的工资，即使法院认为应当支付姜凯的病假工资，依据《江苏省工资支付条例》第二十七条、第三十一条的规定，也应按照1770元/月×80%-实发工资数额-
个人应当缴纳的社会保险费予以计算。据此，江南公交公司应支付姜凯2016年6月至7月及9月至10月期间的病假工资差额合计2774.32元。
被上诉人姜凯辩称，江南公交公司从未向姜凯公示过单位的工时与出勤考核管理办法以及全员劳动合同管理办法，姜凯对上述办法的内容也不知晓，不能作为江南公交公司对姜凯按照旷工处理的依据。且江南公交公司也未按照全员劳动合同管理办法的规定与姜凯解除合同，未依规定对姜凯进行教育就直接与其解除劳动合同。其次，江南公交公司提供的签到表看不出轮训的内容，实际姜凯于2014年参加的轮训只是涉及上岗证的考试，并未涉及单位的考勤制度，不能证明江南公交公司就上述办法的内容对姜凯进行了培训。第三，南京鼓楼医院出具的确认姜凯病假条无效的证明，真实性无法确认。姜凯确实患有××，病假条也确实是在南京鼓楼医院开具。姜凯当时去南京鼓楼医院时，有一名穿白大褂的人问是否要开病假条，说和他去办比较方便，姜凯通过其开具了病假条，对该病假条的真伪，姜凯也不知情。姜凯当时向江南公交公司提供了其于2016年7月和8月就诊的病历和发票，江南公交公司当时也未提出异议，只是讲病假条不合规。请求二审法院依法维持原判。
姜凯向一审法院起诉请求：依法确认江南公交公司辞退其违法；支付其违法解除劳动合同赔偿金113052元、加班工资95889.3元及病假工资5983元。
一审法院认定事实：2009年7月，姜凯与南京鼓楼人力资源服务中心签订劳务派遣合同。同年9月，姜凯被派遣至江南公交公司从事驾驶员工作。2015年7月16日，江南公交公司与姜凯签订劳动合同，合同期限自2015年7月1日起至2020年6月30日止，工作内容仍为驾驶员。2016年6月至11月期间，姜凯因病治疗未至江南公交公司上班，其中2016年6月2日至6月8日因患××、高血压在江宁医院住院治疗；2016年7月21日、8月15日因患××、高血压在秦淮中医院就诊；2016年9月28日至10月9日因××、××、××周围神经突变、××变、高血压三级、急性肠胃炎在南京同仁医院住院治疗。
2016年8月中旬，姜凯到江南公交公司办理请假手续时，向江南公交提交了“鼓0010282字”和“鼓0013098字”××诊断书，后江南公交公司经向南京鼓楼医院核实，××诊断书系伪造。
2016年11月15日，江南公交公司作出《江南公交关于解除姜凯劳动合同的决定》，载明：“因姜凯提交的由南京鼓楼医院2016年8月1日开具的病假条经核实系伪造，根据《工时与出勤考核管理办法》相关规定，姜凯旷工考勤天数已达31天，根据劳动合同法第三十九条第二款及《全员劳动合同管理办法》9.1-k条款的规定，解除与姜凯的劳动合同，解除劳动合同日期为2016年11月14日”。2016年12月9日，姜凯向南京市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2017年1月6日作出仲裁裁决。姜凯于2017年2月3日向法院起诉。
一审中，江南公交公司述称，其于2016年6月至10月每月支付姜凯工资1790元。姜凯称，上述期间内其每月实际领取的工资仅有219.4元。双方确认姜凯离职前十二个月的月平均工资为4500元。江南公交公司提交2014年10月9日和10日轮训资料，以证明姜凯对相关规定知情。姜凯辩称轮训是营运安全和营运服务方面的知识，并未对上述规定进行学习，其对上述规定不知情。
另查明，江南公交公司的《工时与出勤考核管理办法》第6.2.4条规定：“虚报请假原因，骗取、伪造、××、伤假证明休息时间的，按旷工考勤”。《全员劳动合同管理办法》9.1规定：“员工连续旷工15天，或者12个月内累计旷工30天及以上，经教育仍不改正的，公司可以解除劳动合同”。
一审法院认为，劳动者与用人单位应当严格按照法律规定和合同约定享有权利，履行义务。劳动者的合法权益受法律保护。
关于江南公交公司与姜凯解除劳动合同是否违法问题。用人单位与劳动者解除劳动合同必须依据法定的事由，按照法定程序进行。江南公交公司以姜凯伪造病假条造成事实上旷工31日，严重违反公司规章制度为由解除劳动合同，姜凯对此不予认可。法院综合考量后认为，江南公交公司以上述理由与姜凯解除劳动合同，缺乏事实基础，理由如下：第一，自2016年6月起至劳动合同解除时，姜凯确实处于患病期，且病情较为严重。江宁医院、秦淮中医院及南京同仁医院就诊住院记录可以证明，××诊断书涉及的期间在内，姜凯处于事实上的患病治疗中；第二，患病后，姜凯曾于2016年6月按规定请假并办理相应的请假手续，江南公交公司对此认可，且根据双方当庭陈述可以认定江南公交公司自始至终均知悉姜凯的患病治疗情况；第三，姜凯不具有骗取病假休息时间的主观故意，姜凯在2016年8月初向江南公交公司相关负责人递交秦淮中医院诊断证明办理请假手续时，被要求提交三甲医院诊断证明方可。姜凯后到南京鼓楼医院开具病休证明时，时间已是2016年8月中旬，医院无法为其开具8月初的病休证明。在此情形下，姜凯轻信了医院大厅不明身份人员，由其帮忙开具了案涉“鼓0010282字”、“鼓0013098字”××诊断书，上述陈述可以表明姜凯并无虚开病假条之主观故意，××诊断书虚假；第四，江南公交公司依据《工时与考勤管理办法》及《全员劳动合同管理办法》与姜凯解除劳动合同，但其提供的2014年10月9日和10日轮训资料并不足以证明姜凯对上述规定知情；第五、江南公交公司据以解除劳动合同的《全员劳动合同管理办法》9.1条规定：“员工连续旷工15天，或者12个月内累计旷工30天及以上，经教育仍不改正的，公司可以解除劳动合同”。据此，“经教育仍不改正”应是公司行使单方解除权的前提。本案中，即使姜凯对该规定知情，但江南公交公司在未对姜凯进行任何形式的教育下，即直接决定与姜凯解除劳动合同，明显不当。综上，虽然姜凯出具伪造的××诊断书，其行为存有瑕疵，但事出有因，故江南公交公司以虚假开具病假条构成旷工31天为由，与姜凯解除劳动合同，缺乏事实基础和法律依据，显属不当。
关于赔偿金数额问题。用人单位违法解除劳动合同的，应当支付赔偿金。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。劳动者仍在原工作场地、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位。原用人单位未支付经济补偿金，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，应予支持。姜凯自2009年9月起被南京鼓楼人力资源服务中心派遣至江南公交公司从事驾驶员工作；2015年7月1日后，姜凯与江南公交公司签订劳动合同，仍在原工作岗位工作。现姜凯要求自2009年9月起计算工作年限至2016年11月14日共计7年3个月，予以支持。姜凯离职前十二个月的月平均工资为4500元，故江南公交公司应当支付其赔偿金共计67500元（4500元/月×7.5个月×2）。
关于加班工资是否足额支付问题。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。姜凯要求江南公交公司支付其加班工资95889.3元，其未提供相应证据予以证明，且江南公交公司陈述已经支付完毕，并提交2016年1月至2016年10月工资测算表，以证明其每月支付姜凯的工资中包含了加班工资，且姜凯已实际领取。故对姜凯的该项诉请不予支持。
关于病假工资问题。职工患病或非因工负伤治疗期间，××救济费不得低于当地最低工资标准的百分之八十。姜凯因患病在2016年6月至2016年11月期间休病假，江南公交公司应当按规定支付其相应的病假工资。姜凯放弃主张2016年11月份病假工资，予以确认。江南公交公司称，其于2016年6月至10月期间每月发放姜凯工资1790元。姜凯称实际每月仅支付其219.4元。经查，姜凯2016年6月至2016年10月期间的社会保险费个人缴纳部分分别为499.36元、504.24元、504.24元、504.24元、504.24元。故认定姜凯2016年6月至10月期间实发病假工资差额分别为：1071.24元（1790元-219.4元-499.36元）、1066.36元（1790元-219.4元-504.24元）、1066.36元（1790元-219.4元-504.24元）、1066.36元（1790元-219.4元-504.24元）、1066.36元（1790元-219.4元-504.24元），共计5336.68元。上述病假工资，江南公交公司应当予以补足。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《江苏省工资支付条例》第二十七条、第三十二条规定，判决：一、江南公交公司自判决生效之日起支付姜凯违法解除劳动合同赔偿金67500元、病假工资5336.68元，共计72836.68元；二、驳回姜凯的其他诉讼请求。
经审理查明，江南公交公司于本案二审中自愿放弃关于姜凯病假工资的上诉请求，仅主张不予支付姜凯违法解除劳动合同赔偿金。
本案二审中，江南公交公司提供一份公文处理单，以证明其就解除姜凯劳动合同一事告知了其工会。经质证，姜凯对该证据的真实性予以认可。
本院对一审法院查明的其他事实，依法予以确认。
以上事实，有劳动合同书、上岗协议书、××诊断书、病历及发票、银行流水、社会保险费查询截图、住房补贴查询截图、解除劳动合同决定、鼓0010282字××诊断书、鼓0013098字××诊断书、证明、《工时与考勤管理办法》、《全员劳动合同管理办法》、轮训资料、2016年1月至2016年10月工资测算表、2016年度考勤档案卡、南京市劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲案（2017）103号仲裁裁决书、江南公交公司公文处理单及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：江南公交公司是否应支付姜凯违法解除劳动合同赔偿金67500元。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。姜凯主张其于2016年8月期间因患××休，其为此提交了病历、发票等证据予以证明。经本院审查，姜凯提供的秦淮区中医院的病历中并无建议其休息的医嘱，××休证明予以证明。故姜凯主张其于2016年8月1日至15日期间处于病休期间，缺乏依据，本院不予支持。另经查，姜凯于2016年8月16日至8月31日期间没有就诊记录，也无病休证明，其于本案二审中称在此期间也未至单位正常上班。据此，应当认定姜凯在2016年8月份存在连续旷工的情形。
姜凯在2016年7月21日虽存在因病至医院就诊的情形，但其病情是否需要休息，应以医生的医嘱为据。且姜凯以江南公交公司需要其提交三甲医院出具的病休证明为由，××休证明，××休证明，其也不知真假。经查，姜凯通过正常就诊渠道要求医院为××休证明遭拒后，××休证明，××休证明。本院认为，姜凯通过正常就诊渠道不能开具之前的病休证明后，××休证明，××休证明是通过非正常渠道获取；且其之前未在南京鼓楼医院就诊，××休证明形式真实，但内容仍属虚假。在此情形下，姜凯仍将此病休证明递交给江南公交公司，××休证明的故意。一审判决认定姜凯没有虚开病休证明的主观故意，属事实认定错误，本院依法予以纠正。
姜凯提供虚假病休证明以掩饰其2016年8月份连续旷工31天的行为，性质严重，严重违反了用人单位劳动纪律，已构成严重违反公司规章制度的情形。江南公交公司据此作出与姜凯解除劳动合同的决定中也明确是依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项即严重违反用人单位规章制度的规定。故江南公交公司以姜凯伪造病假，并旷工达31天，严重违反单位规章制度为由，与其解除劳动合同，依据充分。江南公交公司于本案二审中提交的公文处理单，证明其与姜凯解除劳动合同，已履行了事先告知工会的程序。综上，江南公交公司与姜凯解除劳动合同，符合法律规定。姜凯主张江南公交公司支付其违法解除劳动合同赔偿金，缺乏依据，本院不予支持。一审判决认定江南公交公司与姜凯解除劳动合同违反法律规定，与事实不符，本院依法予以纠正。
另江南公交公司于本案二审中自愿放弃其关于姜凯病假工资的上诉请求，系对其民事权利的处分，不违反法律规定，本院依法予以确认。
综上所述，江南公交公司的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、撤销南京市雨花台区人民法院(2017)苏0114民初548号民事判决第二项；
二、变更南京市雨花台区人民法院(2017)苏0114民初548号民事判决第一项为“江南公交公司于本判决生效之日起7日内一次性支付姜凯病假工资5336.68元”；
三、驳回姜凯的其他诉讼请求。
二审案件受理费10元，由上诉人江南公交公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年九月十八日
书记员 莫欣欣