新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院
民 事 判 决 书
（2０15）新民一初字第1456号
原告：胡宏强，男，1988年1月14日出生，汉族，，住新疆石河子市。
委托代理人：李丽，国治法律服务所法律工作者。
被告：新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司，住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区，组织机构代码：05319772-4。
负责人：姚意斌，该分公司经理。
委托代理人：郑峰孝，新疆翔瑞律师事务所律师。
委托代理人：吴成德，新疆翔瑞律师事务所律师。
原告胡宏强与被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司（以下简称：拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司）劳动争议一案，本院于2015年5月28日受理后，依法由代理审判员杨森独任审判，于2015年7月27日公开开庭进行了审理。原告胡宏强的委托代理人李丽，被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司的委托代理人郑峰孝，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡宏强诉称，乌高（新）劳仲（2015）第218号仲裁裁决书确认以2013年8月21日为原告和被告解除劳动关系的时间系错误的，因为被告和原告未签订劳动合同，应当以原告向劳动仲裁部门即2015年2月4日提出要求和被告解除劳动关系之日为双方的劳动关系解除之时，故也应当按照2013年度乌鲁木齐市职工月平均工资3962元为计算一次性伤残补助金的标准。新疆维吾尔自治区工伤职工停工留薪期管理试行办法中伤残部位为牙折断的停工留薪期应当是4个月，原告主张了3个月的停工留薪期工资是有相关依据的。综上，请求法院依法判决。原告诉讼请求：1、原告要求和被告解除劳动关系；2、原告要求被告支付一次性伤残补助金28000元（4000×7）、一次性工伤医疗补助金23772元（3962×6）、一次性伤残就业补助金47544元（3962×12）、停工留薪期工资12000元、鉴定费300元、医疗费3000元、交通费200元；3、本案的诉讼费由被告承担。
被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司针对原告胡宏强的起诉辩称，胡宏强2015年2月4日申请劳动仲裁时，没有提出要解除劳动关系，诉讼请求不明确，胡宏强2013年8月发生事故后，再没有提供过劳动，劳动关系为8月31日解除。一次性伤残补助金被告不予认可，原告胡宏强的工资应按3618元计算，其余两个一次性补偿我方认可，停工留薪期间应该提供医嘱的证明。
被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司亦不服仲裁裁决并诉称，胡宏强诉我公司工伤保险待遇待遇纠纷一案，乌高（新）劳仲（2015）第218号仲裁裁决书裁决我公司支付胡宏强一次性伤残补助金等费用适用法律错误，为维护我公司合法权益，请求法院在查明事实基础上支持我公司诉讼请求。被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司诉讼请求：1、原告不同意要和被告解除劳动关系。2、原告不同意支付被告一次性伤残补助金：28000元；支付一次性工伤医疗补助金21708元；支付一次性伤残就业补助金：43416元；支付停工留薪期工资12000元；鉴定费300元；医疗费3000元；交通费200元。
原告胡宏强针对被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司的起诉辩称，胡宏强要求和单位解除劳动关系是有法律依据的，解除劳动关系的时间应该以胡宏强提出解除劳动关系的时间来计算，金钱支付部分，请人民法院依法判决。
经审理查明，2013年8月14日被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司招用原告胡宏强，被告将原告安排至被告承建的康明园施工工地工作。原、被告双方未签订劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险费。2013年8月21日12时许，原告胡宏强在该工地工作时被掉落的扳手砸伤其牙齿。2013年8月22日原告胡宏强至新疆医科大学第五附属医院口腔科门诊治疗，支出治疗费用122.90元；2013年8月30日原告胡宏强又至新疆维吾尔自治区人民医院门诊部治疗，支出治疗费用415.28元。原告胡宏强受伤后再未给被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司提供劳动。
另查明，2013年8月29日，被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司康明园项目负责人李全平给原告胡宏强出具证明，该证明中载明：兹有我项目部胡宏强试用实习，共计捌天，每月按4000元发放工资，共计1064元（壹仟零陆拾肆元正），特此证明。2012年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3643元／月，2013年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为3962元／月，2014年度乌鲁木齐市在岗职工月平均工资为4224元／月。
后双方因确认劳动关系发生劳动争议，2013年12月7日乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）劳动争议仲裁委员会作出乌高（新）劳裁（2013）第814号仲裁裁决书，确认拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司与胡宏强不存在劳动关系。胡宏强不服，诉至本院；本院作出（2014）新民一初字第196号民事判决，判决：胡宏强与拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司之间存在劳动关系。拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司不服该判决，上诉至新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院；该院于2014年7月23日作出（2014）乌中民五终字第413号民事判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2014年10月17日，乌鲁木齐市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书：认定胡宏强2013年8月21日上述受伤为工伤。2014年12月2日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会对原告胡宏强工伤鉴定为：伤残拾级，同意配置假牙。原告胡宏强支出鉴定费300元。2015年2月4日，原告胡宏强作为申请人，将被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司列为被申请人，向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人：1、要求与被申请人解除劳动关系；2、支付一次性伤残补助金28000元；3、支付一次性医疗补助金23772元；4、支付一次性伤残就业补助金47544元；5、支付停工留薪期工资12000元；6、支付鉴定费300元、交通费200元、医疗费3000元。2015年5月8日，该仲裁委员会作出乌高（新）劳仲（2015）第218号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人于2013年8月21日解除劳动关系；二、被申请人向申请人支付一次性伤残补助金28000元；三、被申请人向申请人支付一次性工伤医疗补助金21708元；四、被申请人向申请人支付一次性伤残就业补助金43416元；五、被申请人向申请人支付劳动能力鉴定费300元；六、驳回申请人的其他仲裁请求。原告胡宏强、被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司收到该仲裁裁决后均不服，先后诉至本院。
以上事实有劳动争议申请书收件回执、证明、（2014）乌中民五终字第413号民事判决书、认定工伤决定书、初次（复查）鉴定结论书、劳动能力鉴定费收据、诊断证明书、疾病证明书、医院门诊统一票据、门诊病人费用清单、费用明细，及本案庭审笔录等证据存卷为证。
本院认为，根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用；本案中因被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司未为原告胡宏强缴纳工伤等社会保险费，故被告作为用人单位应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告胡宏强相应费用。对于原告胡宏强要求和被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司解除劳动关系，被告虽不同意；但根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项规定，用人单位有未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形的，劳动者可以解除劳动合同，本案中被告存在未为原告缴纳工伤保险等社会保险费的情形，原告在受伤后再未向被告提供劳动，原告2015年2月4日申请仲裁时提出要求和被告解除劳动关系，故本院对原告该项请求予以支持，确认原、被告之间的劳动关系于2015年2月4日解除。至于被告辩称胡宏强2013年8月发生事故后再没有提供过劳动，劳动关系为2013年8月31日解除的意见，因被告在原告胡宏强工伤后并未作出解除或终止劳动关系的相应处理，且双方未签订劳动合同约定终止期限，故本院不予采纳。对于原告胡宏强要求被告支付一次性伤残补助金28000元，因原告工伤经鉴定为伤残拾级，故按照《工伤保险条例》第三十七规定，原告应当享受的一次性伤残补助金为7个月的本人工资，而本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者职业病前12个月平均月缴费工资，原告胡宏强2013年8月14日至被告工地工作，2013年8月21日即受伤，2013年8月29日被告拓达建筑公司乌鲁木齐二分公司康明园项目负责人李全平给原告胡宏强出具的证明中载明胡宏强每月按4000元发放工资，故本院按4000元／月作为原告本人工资计算相关待遇，支持一次性伤残补助金28000元（4000元／月×7个月）。对于原告胡宏强要求被告支付一次性工伤医疗补助金23772元（3962＊6）、一次性伤残就业补助金47544元（3962＊12），根据《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十九规定，七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金；十级伤残职工的一次性伤残就业补助金按12个月计发，一次性工伤医疗补助金按6个月计发。本案原告胡宏强2015年2月4日申请仲裁时提出要求和被告解除劳动关系，因此原告的一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的计算，可以按照2014年度乌鲁木齐市职工月平均工资计算，但原告仲裁及本案诉讼中按照2013年度乌鲁木齐市职工月平均工资主张，按该标准计算对被告并无不利，故本院按3962元／月计算，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金23772元（3962元／月×6个月）、一次性伤残就业补助金47544元（3962元／月×12个月）。对于原告胡宏强要求被告支付鉴定费300元，因被告未为原告缴纳工作期间的工伤保险费，亦未向原告支付其支出的劳动能力鉴定费，故被告应支付原告劳动能力鉴定费300元。对于原告胡宏强要求被告支付工伤医疗费3000元，因原告仅提交了其在新疆医科大学第五附属医院口腔科和新疆维吾尔自治区人民医院门诊部治疗的票据，故本院只支持538.18元（122.90元＋415.28元）。对于原告胡宏强要求被告支付停工留薪期工资12000元，因被告并不认可，且原告2013年8月21日受工伤后并未住院，也无医院开具的需要暂停工作休息治疗的相应医嘱，故本院不予支持。对于原告主张的交通费200元请求，因被告不认可，且根据《工伤保险条例》第三十条规定，工伤保险基金支付的交通费用限于工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费用，而原告并未到统筹地区以外就医，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条第（三）项、第五十条、《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《新疆维吾尔自治区实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二条、第九条、第十八条、第二十九条之规定，判决如下：
一、原告胡宏强与被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司之间的劳动关系于2015年2月4日解除，被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司向原告胡宏强出具解除或终止劳动合同（关系）证明书；
二、被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司支付原告胡宏强一次性伤残补助金28000元（4000元／月×7个月）；
三、被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司支付原告胡宏强一次性工伤医疗补助金23772元（3962元／月×6个月）；
四、被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司支付原告胡宏强一次性伤残就业补助金47544元（3962元／月×12个月）；
五、被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司支付原告胡宏强鉴定费300元；
六、被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司支付原告胡宏强医疗费538.18元（122.90元＋415.28元）；
七、驳回原告胡宏强的其余诉讼请求；
八、驳回被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司的其余诉讼请求。
以上给付款项及履行义务，被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司应于判决生效后十五日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元（原告胡宏强已预交），减半收取5元由被告新疆拓达建筑安装有限公司乌鲁木齐第二分公司负担，退回原告胡宏强5元。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
代理审判员 杨森
二〇一五年八月二十五日
书 记 员 李军