山西省沁源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沁刑初字第28号
公诉机关沁源县人民检察院。
被告人王某某，男，1970年10月5日出生，汉族，大专文化，中共党员，任沁源县住房保障和城乡建设管理局驻政务大厅负责人（副科级），户籍所在地沁源县交口乡张壁村，住沁源县某某镇。2013年4月13日，因涉嫌玩忽职守罪，经沁源县人民检察院决定被取保候审，2013年5月27日，被本院重新取保候审，2014年3月18日被本院再次办理取保候审。
辩护人李某某，山西隆德晟律师�务所律师。
沁源县人民检察院以沁检刑诉（2013）57号起诉书指控被告人王某某犯滥用职权罪，于2013年5月23日向本院提起公诉。本院于2013年11月11日作出（2013）沁刑初字第56号刑事判决。判后，被告人王某某提出上诉，长治市中级人民法院于2014年1月6日作出（2014）长刑终字第001号刑事裁定，裁定：一、撤销沁源县人民法院（2013）沁刑初字第56号刑事判决；二、发回沁源县人民法院重新审判。案件发回后，本院依法另行组成合议庭，于2014年4月10日公开开庭进行了审理。沁源县人民检察院指派检察员郭春艳、刘榆琦出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人李某某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
沁源县人民检察院指控：2008年至2009年，被告人王某某在任沁源县住建局驻县政务大厅负责人期间，违反规定，在建设单位未缴纳或未足额缴纳墙体材料专项资金的情况下，为西苑山庄小区等8家建设单位办理了规划、施工等建设手续，1319799.1元专项基金未征收，给国家造成了重大损失。指控认为，被告人王志伟违规办理建设规划手续，经国家造成重大经济损失的行为，已构成滥用职权罪，并提供受理案件登记表、文件、征收明细表、户籍证明等书证；证人李沁华、席俊文等人的证言；被告人王某某的供述等证据在案佐证，请依法予以惩处。
被告人王某某的辩护人辩称，被告人王某某的行为不构成滥用职权罪，理由如下：1、王某某在办理各类许可证的过程中，完全是依据我国《规划法》、《建筑法》、《建设工程施工管理办法》的规定办理的，且是在局长对所有申请材料进行审批、签发后才办理的；2、王某某没有对资料审查的权利和义务，对申请人所提供的资料审批（审查、批准）及签发权利掌握在局�手里，王某某没有审批权；3、“墙改办”应该对给国家造成的损失负责，根据财政部、国家发改委联合下发的财综（2007）77号文件第十一条规定“墙改办”及其委托单位是唯一可以收取“墙改基金的单位”，王某某不是墙改办的工作人员，也未接受墙改办的委托，无权收取“墙改基金”。
经审理查明：沁源县2008年至2009年开工建设的西苑山庄小区等8项工程，建筑总面积147979.91平方米，依据财政部国家发改委财综（2007）77号文件关于印发《新型材料专项基金征收使用管理办法》的通知，每平方米10元的标准，建设单位应缴纳新型墙体材料专项基金1479799.1元。被告人王某某在任沁源县住建局驻县政务大厅负责人期间，受住建局墙改办委托，代征新型墙体材料专项基金时，违反规定，在建设单位未缴纳或未足额缴纳墙体材料专项基金的情况下，为西苑山庄小区等8家建设单位办理了规划、施工等建设手续，案发时该基金有1319799.1元专项基金未征收，给国家造成了重大经济损失。案发后，被告人王某某及沁源县住建局相关工作人员追缴回未收专项基金款1052170元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的下列证据在案佐证：
1、受理案件登记表，证明案件来源是群众电话举报。
2、户籍证明，证明被告人王某某的个人基本情况。
3、沁源县住房保障和城乡建设管理局证明，证明被告人王某某于2007年5月至今任沁源县住房保障和城乡建设管理局驻县政务大厅窗口负责人。
4、政务大厅住建窗口工作职责，证明被告人王某某的工作职责为严格履行各项行政审批权限，做好审批发证工作；负责做好建设工程项目咨询、报建、审批、登记、备案资料的整理、归档工作，认真做好与局机关有关科室的业务衔接�作等。
5、财政部国家发改委财综（2007）77号文件关于印发《新型材料专项基金征收使用管理办法》的通知，证明预缴新型墙体材料专项基金征收标准每平方米最高不超过10元，征收单位是地方各级墙体材料革新办公室或由墙改办委托其他单位代征及缴纳专项基金的其他相关规定。
6、长治市人民政府长政发（2008）30号文件，证明长治市人民政府关于加快发展新型墙体材料的实施意见中规定“各级规划、建设行政管理部门，对于不缴纳专项基金的，一律不得办理规划、招标、施工等建设手续。”
7、长治市人民政府办公厅文件长政办发（2007）75号文件，证明长治市人民政府办公厅关于禁止减免新型墙体材料专项基金的通知中规定“建设单位在办理建设规划审批之前，自觉向当地墙改管理机构足额缴纳新型墙体材料专项基金，任何单位、部门和个人不得以任何借口或理由拒绝缴纳，对建设单位未足额缴纳墙体材料专项基金的，各级规划、城建部门一律不得办理规划、招标、施工等审批手续。”
8、山西省人民政府晋政发（2007）20号文件，证明山西省人民政府关于加快发展新型墙体材料的实施意见中规定“各级建设行政管理部门要积极配合专项基金的征收工作，对于不缴纳专项基金的，不予办理有关规划和施工手续”。
9、长治市人民政府办公厅长政办发（2006）80号文件，证明长治市人民政府办公厅关于印发长治市进一步推进全市墙体材料革新与建筑节能工作的实施意见的通知中规定“建设单位必须凭山西省新型墙体材料专项基金缴款认定书到有关行政主管部门办理规划实施许可手续等。对建设单位未足额缴纳墙改专项基金的，市县级规划、城建部门一律不得办理规划、招标、施工等审批手续。工作失职造成专项基金流失的，监察部门将追究行政主管部门领导和直接责任人的责任”。
10、明细表，证明沁源县2008年-2009年西苑山庄、新华书店住宅楼等8个小区建筑面积147979.91平方米，应征收新型墙体材料专项基金1479799.1元，实际征收160000元，未征收1319799.1元。
11、追缴未收新型墙体材料专项基金明细表，证明2013年4月下旬追缴2008-2009年应收未收新型墙体材料专项基金共243120元。
12、沁源县财政局预算股关于新型墙体材料专项基金收支情况说明，证明沁源县财政局2008年至2012年共收新型墙体材料专项基金53万元，支出13万元。
13、施工许可证登记表，证明沁丰苑等8个建设工程办理施工许可证的情况。
14、长治市人民政府办公厅长政办发（2005）113号文件，证明长治市人民政府办公厅关于印发长治市加强新型墙体材料专项基金返退管理实施意见的通知中规定“新建、�建、改建的各类建筑工程必须在办理规划、施工许可证之前按规定标准足额缴纳新型墙体材料专项基金，专项基金实行先征后返，由市墙改办在受理工程建设单位申请后，组织现场验收，并按规定标准进行返退”。
15、证人李某甲的证言，证明2008年在李某甲的办公室其让墙改办主任席某某把收取墙改基金的文件、手续等交给了王某某，让王某某在政务大厅代收墙改基金的情况。
16、证人席某某的证言，证明2008年至2009年经许某某局长同意，席某某把征收墙改基金工作纳入政务大厅城建窗口征收管理，并让城建局驻县政务大厅窗口负责人王某某负责，在副局长李某甲办公室其把相关收费文件、票据转交给王某某，征收标准长治市按每平方米10元标准征收以及具体工作流程。
17、被告人王某某供述与上述证据相互印证，基本证实了案件的基本情况。
被告人王某某的辩护人当庭提供以下证据：
1、农村信用社缴款单、电汇凭证、收据，证明2013年5、6月份追缴回墙改专项基金809050元。
2、授权委托书一份，证明沁源县城乡建设局委托被告人王某某的项目共有四十项，其中不包括收取墙改专项基金的职责。
3、沁源县住房保障和城乡建设管理局城建窗口许可证办理流程图一份、沁源县住房保障和城乡建设管理局城建窗口许可证、审批程序一份，证明被告人王某某是按照流程图规定的正常程序办理许可证的，没有违规操作。
4、法律依据一份，证明《建筑法》规定申请实施许可证应当具备八项条件，其中没有墙改基金缴纳的要求。
经当庭质证，公诉机关对证据1无异议；对证据2、3、4的真实性均无异议，但对其证明的内容有异议，认为证据2、3、4不能排除被告人王某某受住建局墙改办的委托，有收取墙改基金的职责。
结合公诉�关的质证意见，本院对辩护人提交的证据的认证意见如下：1、对证据1追缴回的墙改专项基金予以认定；2、对证据2、3的真实性无异议，但公诉机关提供的证人李某甲、席某某的证言及被告人王某某的供述均证明被告人王某某接受墙改办的委托收取墙改基金，故证据2、3与本案不具有关联性，对这两份证据不予认可；3、证据4证明申请人申请施工许可证应当具备八项条件，其中第八项内容“法律、行政法规规定的其他条件”，缴纳墙改基金属于法律、行政法规规定的其他条件之一，故在申请人未缴纳墙改基金的情况下向其颁发施工许可证是不符合该规定的，对证据4不予认可。
本院认为，被告人王某某在任沁源县住房保障和城乡建设管理局驻县政务大厅负责人期间，住建局墙改办委托其收取墙改基金时，在建设单位未缴纳或未足额缴纳墙改基金的情况下，违反�定办理了规划、施工等建设手续，致使1319799.1元专项基金未及时征收，造成了恶劣的社会影响，其行为已构成滥用职权罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名准确，依法应予认定。但根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第八条第二款规定，债务人已经法定程序被宣告破产，债务人潜逃、去向不明，或者因行为人的责任超过诉讼时效等，致使债权已经无法实现的，无法实现的债权部分应当认定为渎职犯罪的经济损失。经庭审查证，本案中以上属于“经济损失”的情形均未出现，故对起诉书指控被告人王某某给国家造成重大损失，无法认定。财政部、国家发改委《新型墙体材料专项基金征收使用管理办法》、山西省人民政府《关于加快发展新型墙体材料的实施意见》中规定“墙改基金由各级墙改办征收或由墙改办委托其他单位代征，对不缴纳专项基金的不予办理有关规划和施工手续”，被告人王某某受沁源县墙改办委托收取墙改基金，且缴纳墙改基金属于建设部《建筑工程施工许可管理办法》规定的申请施工许可证条件中的第八项“法律、行政法规规定的其他条件”，故被告人王某某在建设单位未足额缴纳或未缴纳墙改基金的情况下为其办理施工许可手续的行为已构成滥用职权罪，据此，对辩护人辩解被告人王某某不构成滥用职权罪的意见，本院不予采纳。鉴于案发后，被告人王某某及相关部门已追缴回未收专项基金款1052170元，剩余款项属于可采取补救措施实现的公共债权，且被告人王某某认罪、悔罪态度较好，故对其依法可免予刑事处罚。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第三款、第八条第二款之规定，判决如下：
被告人王某某犯滥用职权罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审判长 赵德智
审判员 王 彦
审判员 倪慧芳
二〇一四年五月二十六日
书记员 药 香