浙江省瑞安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙0381刑初304号
公诉机关浙江省瑞安市人民检察院。
被告人李勇，男，1991年3月26日出生于四川省宜宾市，汉族，小学文化，无业，住四川省宜宾市南溪区。曾因犯诈骗罪，于2017年2月23日到案，同月24日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕，于同年9月30日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000元。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年12月7日被押回重审。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人潘云凯，浙江安阳律师事务所律师（法律援助）。
被告人廖海涛，男，1989年6月4日出生于重庆市彭水县，苗族，初中文化，无业，住重庆市彭水县。曾因犯诈骗罪，于2017年2月23日到案，同月24日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕，于同年9月30日被浙江省慈溪市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年12月7日被押回重审。现羁押于瑞安市看守所。
辩护人郑跃，浙江安阳律师事务所律师（法律援助）。
瑞安市人民检察院以瑞检刑诉[2018]310号起诉书指控被告人李勇、廖海涛犯诈骗罪，于2018年3月7日向本院提起公诉。本院于次日以普通程序立案，并依法组成合议庭，同月30日公开开庭审理了本案。瑞安市人民检察院指派检察员杨某1出庭支持公诉。被告人李勇、廖海涛及辩护人潘云凯、郑跃到庭参加诉讼。现已审理终结。
瑞安市人民检察院指控，2016年12月以来，被告人李勇、廖海涛伙同周某2等人在瑞安市塘下镇广场西路18号开设MOMO咖啡店，安排“键盘手”假冒女性网友，以交友、相亲为由骗取男性网友信任并获取对方信息，随后“传号手”转发该些信息给“酒托女”，再由“酒托女”与男性网友联系，将其诱骗至咖啡店内高额消费勾兑的红酒等。事后，“酒托女”、“键盘手”、被告人李勇、廖海涛等人按比例分成被害人的消费款。同月30日，被告人李勇、廖海涛等人将咖啡店搬迁至塘下镇广场西路233-237号，改名逸春风咖啡店，以同样方式骗取他人财物。其中，被告人廖海涛负责联系“酒托女”代某、杨某3及出面调解与客人的纠纷。2017年1月5日，逸春风咖啡店被公安机关查获。至被查获之日，该店共骗取被害人杨某2、李某、贾某、陈某、娄某、戴某、方某人民币27000余元，其中被害人娄某被骗取的490元已当场退回。
对于上述指控事实，公诉机关提供了相应证据，认定被告人李勇、廖海涛的行为均已构成诈骗罪。被告人李勇、廖海涛判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，应数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第七十条，第六十九条之规定，予以惩处。
被告人李勇对公诉机关指控的事实无异议。辩护人潘云凯的辩护意见是，1、被告人李勇当庭认罪，认罪态度好；2、只是咖啡店的股东，具体做的事情不多，作用相对较小，建议从轻处罚。
被告人廖海涛辩解，自己不是股东，仅是在逸春风咖啡店负责联系“酒托女”及出面调解纠纷，一天工资300元，且工资还没拿到。辩护人郑跃的辩护意见是，1、部分事实证据不足，证实被告人廖海涛参与MOMO咖啡店的只有周某1的证言，且没有证据证实受害人在MOMO咖啡店受骗的事实；2、获利少，时间较短，建议从轻处罚。
经审理查明，2016年12月以来，被告人李勇伙同周某2（已判）等人在瑞安市塘下镇陈宅村广场西路18号开设MOMO咖啡店（后改名贰佰号咖啡），安排“键盘手”假冒女性网友，使用微信、QQ等方式以交友、相亲为由骗取男性网友信任并获取对方信息，随后“传号手”转发该些信息给“酒托女”，再由“酒托女”与男性网友联系，冒充与被害人聊天的女性网友，将被害人诱骗至咖啡店内高额消费勾兑的红酒等。事后，“酒托女”、“键盘手”、被告人李勇及周某2等人按比例分成被害人的消费款。同月30日，由王某（已判）出面承租塘下镇广场西路233-237号店面，被告人李勇及周某2等人在此处开设逸春风咖啡店，同样采用上述方式骗取他人财物。期间，被告人廖海涛受雇为咖啡店负责联系“酒托女”代某、杨某3（均已判）等人及出面调解与客人的纠纷。2017年1月5日，逸春风咖啡店被公安机关查获。至被查获之日，该店共骗取人民币27000余元。具体如下：
1.2017年1月2日，杨某3让杨某2在逸春风咖啡店消费共计人民币11640元。
2.2017年1月2日至4日，代某让李某、贾某、陈某、娄某等人在逸春风咖啡店消费共计人民币14460元。其中，因娄某察觉被骗，咖啡店当场退回被害人娄某人民币490元。
3.2017年1月5日，代某让戴某在逸春风咖啡店消费共计人民币480元。
4.2017年1月5日，孔某静让方某在逸春风咖啡店消费共计人民币1240元。
案发后，周某2退出赃款共计人民币27000元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人李勇的供述，供认上述犯罪事实，并指证被告人廖海涛非咖啡店股东；被告人廖海涛的供述，供认自己在逸春风咖啡店内负责联系“酒托女”及出面解决与客人的纠纷；
2、被害人杨某2、吴某、李某、贾某、陈某、娄某、戴某、方某的陈述，证实各自被诈骗的事实；
3、证人刘某、范某的证言及辨认笔录，均证实受雇在逸春风咖啡店里分别负责收银、后厨等事务，并指证咖啡店内如果有客人发生纠纷，由被告人廖海涛出面调解；
4、证人周某1的证言及辨认笔录，证实自己受雇在MOMO咖啡店、逸春风咖啡店做服务员及后厨工作，并指证被告人廖海涛在MOMO咖啡店、逸春风咖啡店主要负责与客人纠纷的调解工作；
5、证人代某、杨某3的证言及辨认笔录，证实代某系MOMO咖啡店、逸春风咖啡店的“酒托女”，杨某3系逸春风咖啡店的“酒托女”，均按客人消费金额的25%收取提成，并指证被告人廖海涛系“托头”即负责管理“酒托女”及出面解决与客人的纠纷；
6、证人周某2、王某的证言及辨认笔录，证实伙同被告人李勇、廖海涛等人实施诈骗的事实；
7、证人林某的证言，证实自己将塘下镇广场西路233-237号店面租给王某的事实；
8、搜查笔录，证实公安人员对逸春风咖啡店进行搜查的情况；
9、扣押清单及照片，证明物品被扣押的情况；
10、QQ聊天记录，证实代某参与诈骗的聊天情况；
11、微信交易记录，证实各被害人被诈骗的金额；
12、抓获经过及解回再审的材料，证实被告人李勇、廖某的到案经过情况；
13、刑事判决书，证实两被告人曾因犯诈骗罪被判刑及部分同案犯已判刑等情况；
以上证据能相互印证，足以认定。综上，证人周某2、代某、周某1的证言均证实被告人廖海涛为MOMO咖啡店联系“酒托女”及出面调解与客人的纠纷的事实，故被告人廖海涛关于该事实的辩解及辩护人郑跃提出该节事实证据不足的辩护意见，不予采信。公诉机关认定被告人廖海涛伙同被告人李勇等人开设咖啡店及按比例分成被害人的消费款，证据不足，故被告人廖海涛关于该事实的辩解，予以采信。
本院认为，被告人李勇、廖海涛以非法占有为目的，结伙骗取他人财物，数额较大，其行为均已触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人李勇、廖海涛在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，依法数罪并罚；被告人李勇在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人廖海涛在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法从轻处罚；被告人李勇认罪态度较好，酌情从轻处罚。辩护人潘云凯、郑跃提出以上相关从轻处罚的辩护意见，予以采纳。为严明国法，惩罚犯罪，保护公私财产权利不受侵犯，根据两被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第七十条，第六十九条第一款、第三款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李勇犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币5000元，与原犯诈骗罪被判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000元并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币35000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月23日起至2021年2月22日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、被告人廖海涛犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，与原犯诈骗罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元并罚，决定执行有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币18000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月23日起至2019年7月22日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。）
三、责令被告人李勇共同退赔人民币27330元，发还给各被害人（其中ＸＸ已退人民币27000元）。退赔款限本判决生效之日起十日内支付。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 蔡丽娜
人民陪审员 黄秀华
人民陪审员 杨协敏
二〇一八年六月八日
书 记 员 张利星