新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新01民终1898号
上诉人(原审被告)：李昔年，男，1969年12月21日出生，汉族，无固定职业，住四川省巴中市巴州区东城街道办事处柏杨庙村***号。
委托诉讼代理人：李新建，新疆世源律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：新疆建业建筑劳务有限公司。住所地：乌鲁木齐市天山区河滩南路***号。
法定代表人：刘新彦，新疆建业建筑劳务有限公司总经理。
委托诉讼代理人：王辉，男，1979年5月18日出生，汉族，新疆建业建筑劳务有限公司股东，租住乌鲁木齐市水磨沟区长青四队157号。
委托诉讼代理人：张馨丹，乌鲁木齐市水磨沟区汇信法律服务所法律工作者。
上诉人李昔年因与被上诉人新疆建业建筑劳务有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服乌鲁木齐市天山区人民法院（2016）新0102民初8104号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月11日立案后，依法组成合议庭，于2017年6月8日公开开庭进行了审理，上诉人李昔年及其委托诉讼代理人李新建，被上诉人新疆建业建筑劳务有限公司的委托诉讼代理人王辉、张馨丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李昔年的上诉请求：撤销一审判决第十、十一项，改判新疆建业建筑劳务有限公司支付我康复治疗费23169.48元及交通费2000元。事实和理由：我发生工伤治疗结束后，需要必要的康复治疗，实际产生了康复治疗费23169.48元，交通费2000元。《工伤保险条例》第24条的规定仅适用于参保单位，新疆建业建筑劳务有限公司未给我缴纳工伤保险，不应适用此条例。请求二审法院支持我的上诉请求。
新疆建业建筑劳务有限公司辩称，不同意李昔年的上诉请求。李昔年与我公司不存在劳动关系，我公司认为一审法院查明事实不清，判决我公司支付李昔年的各项工伤保险待遇依据不足，但因我公司在一审判决后，未在法律规定的时效期间内提起上诉，请求二审法院予以改判。
新疆建业建筑劳务有限公司向一审法院起诉请求：1.同意出具解除劳动关系证明书，解除劳动关系时间为2016年5月24日；2.不同意支付李昔年一次性伤残补助金34380元、一次性伤残就业补助金66255元、一次性医疗补助金30919元；3.不同意支付李昔年停工留薪期工资38200元；4.不同意支付李昔年医疗费23169.48元、住院伙食费297.50元、劳动能力鉴定费300元、交通费2000元、护理费3400元；5.不应按社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴李昔年2014年7月至2016年5月的养老、失业保险费，期间利息不应由我公司承担。
一审法院认定事实，2014年4月2日，李昔年入职新疆建业建筑劳务有限公司从事该公司所承揽劳务项目的木工工作，双方于2015年7月2日补签了期限自2014年7月2日至2015年7月1日的书面劳动合同，新疆建业建筑劳务有限公司未给李昔年缴纳社会保险费，深圳建业工程集团股份有限公司乌鲁木齐分公司为李昔年投保了商业保险。2014年9月26日，李昔年在工作中受伤，当日入住新疆医科大学第五附属医院治疗，住院17天后于2014年10月13日出院，李昔年支付了医疗费38453.21元、陪护费3400元，出院时医嘱建议全休六月（2014年9月27日至2015年3月27日）、陪护一人2月、门诊随访。全休期间，李昔年仍在该医院门诊做康复治疗，共支出康复治疗费18199.7元。2015年3月28日，新疆医科大学第五附属医院出具诊断证明书，内容为“1.康复治疗，加强营养补充；2.全休4月，（3月28日至7月28日）”。2015年7月10日，李昔年从平安养老保险股份有限公司新疆分公司领取了152821.27元的理赔款，李昔年将其中的32821.27元算作建业劳务公司向其支付的医疗费予以扣除，同时扣除其个人应当承担的662.1元后，仍要求建业劳务公司向其支付23188.65元医疗费。2016年5月24日，李昔年向乌鲁木齐市天山区劳动人事争议仲裁委员会（下称仲裁委）提出仲裁申请，要求新疆建业建筑劳务有限公司向其支付工伤保险待遇。2016年11月6日，仲裁委作出（2016）天劳人仲裁字第367号仲裁裁决书，裁决：一、新疆建业建筑劳务有限公司与李昔年解除劳动关系，并出具解除劳动关系证明书；二、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年一次性伤残补助金34380元（3820元/月×9个月）、一次性就业补助金66255元、一次性医疗补助金30919元；三、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年停工留薪期工资38200元（3820元/月×10个月）；四、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年医疗费23169.48元、住院伙食费297.5元、劳动能力鉴定费300元、交通费2000元、护理费3400元；五、新疆建业建筑劳务有限公司应按社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴李昔年2014年7月至2016年5月的养老、失业保险费，期间利息由新疆建业建筑劳务有限公司承担；六、驳回李昔年其他申请请求。双方对劳动关系存续期间李昔年的工资标准为3820元的事实无异议，新疆建业建筑劳务有限公司不服仲裁裁决，诉至法院。
一审法院认为，一、本案的主要争议焦点是李昔年从保险公司领取了商业保险理赔款152821.27元后，新疆建业建筑劳务有限公司是否免除了对李昔年承担工伤保险待遇的责任。本案中，李昔年所受伤害是工伤，新疆建业建筑劳务有限公司未给其缴纳社会保险费的事实客观存在，深圳建业工程集团股份有限公司乌鲁木齐分公司为李昔年投保了商业保险，李昔年从领取的理赔款中扣除了33483.37元后，仍要求新疆建业建筑劳务有限公司就其所受工伤承担用人单位的法定义务，是对自己实体权利的合法处分，予以确认，新疆建业建筑劳务有限公司关于其单位不是用工单位、李昔年已经领取了172000元赔偿款、其不应再承担责任的抗辩理由，与事实相悖，且无法律依据，对其主张不予采信，认定新疆建业建筑劳务有限公司仍应当履行用人单位对工伤职工的法定义务。二、《工伤保险条例》第三十条第四款规定，“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”《工伤保险条例》第三十七条第一项规定，职工因工致残被鉴定九级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，“七级至十级伤残职工劳动（聘用）合同期满终止劳动（聘用）合同或者本人提出解除劳动（聘用）合同的，以终止或者解除劳动（聘用）关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。九级伤残职工一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金分别按15个月和7个月计发”。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。“本案中，李昔年于2016年5月24日向仲裁委请求解除其与新疆建业建筑劳务有限公司之间的劳动关系，是对自己权利的合法处分，新疆建业建筑劳务有限公司亦同意双方的劳动关系于此时解除，故认定，新疆建业建筑劳务有限公司与李昔年于2016年5月24日解除劳动关系，新疆建业建筑劳务有限公司应向李昔年出具解除劳动关系证明书。解除劳动关系后，新疆建业建筑劳务有限公司依法还应支付李昔年一次性伤残补助金34380元（3820元/月×9个月）、工伤本地就医伙食补助费306元（17天×18元/天）、一次性伤残就业补助金66765元（4451元/月×15个月）、一次性医疗补助金31157元（4451元/月×7个月）。李昔年未就仲裁委裁决的新疆建业建筑劳务有限公司向其支付住院伙食补助费297.5元、一次性伤残就业补助金66255元、一次性医疗补助金30919元的结果提起诉讼，系对自己实体权利的合法处分，予以确认。三、《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。本案中，李昔年受工伤、伤残九级及新疆建业建筑劳务有限公司未给李昔年支付停工留薪期工资福利待遇的事实客观存在，新疆建业建筑劳务有限公司对李昔年提交的诊断证明书上的全休时间有异议，但未提交证据予以证明，应承担举证不能的法律后果，李昔年仅主张出院后全休期间的工资福利待遇，且未对仲裁委裁决的结果提起诉讼，故认定新疆建业建筑劳务有限公司应履行向李昔年支付停工留薪期工资福利待遇的数额为38200元（3820/月×10个月）。四、《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第一款规定，“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间住院治疗需要护理的，由所在单位负责派员护理或者按月发给本人本单位上年度在岗职工月平均工资标准的护理费，住院治疗期不足1个月的，按1个月计发护理费”。本案中，李昔年在发生工伤后，住院17天，医嘱建议一人陪护，新疆建业建筑劳务有限公司未派员护理，亦未按照本单位上年度在岗职工月平均工资标准向李昔年支付护理费，李昔年自己支出护理费3400元，其要求新疆建业建筑劳务有限公司支付此款的主张符合法律规定，新疆建业建筑劳务有限公司关于不支付护理费的诉讼请求与事实不符，且于法无据，不予支持。五、《中华人民共和国社会保险法》第十二条规定，“用人单位应当按照国家规定的本单位职工工资总额的比例缴纳基本养老保险费，记入基本养老保险统筹基金”。第四十四条规定，“职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费”。本案中，新疆建业建筑劳务有限公司未给李昔年缴纳社会保险费的事实客观存在，其应当履行用人单位的法定义务，为李昔年补缴劳动关系存续期间即2014年7月至2016年5月的养老、失业保险费，其关于不给李昔年缴纳养老、失业保险费的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。六、《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第十八条规定，“劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付；未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，由用人单位支付。再次鉴定、复查鉴定的鉴定结论没有改变的，或者鉴定疾病与工伤无关联的，鉴定费用由申请人承担”。本案中，李昔年支出的鉴定费300元应由新疆建业建筑劳务有限公司承担，其关于不支付此费用的主张无法律依据，本予支持。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，“工伤职工需要康复医疗的，由本人或者用人单位提出申请，经州、市（地）劳动能力鉴定委员会确认，在定点的康复医疗机构进行。”本案中，李昔年未提交证据证明其支出的康复医疗费系经过劳动能力鉴定委员会确认、以及康复治疗的机构系工伤职工定点康复医疗机构，故认定，新疆建业建筑劳务有限公司不应支付李昔年康复医疗费23169.48元、交通费2000元。
一审法院判决：一、确认李昔年与新疆建业建筑劳务有限公司于2016年5月24日解除劳动关系，新疆建业建筑劳务有限公司于本判决生效后十五日内向李昔年出具解除劳动关系证明书；二、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年一次性伤残补助金34380元；三、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年一次性医疗补助金30919元；四、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年一次性伤残就业补助金66255元；五、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年停工留薪期工资福利待遇38200元；六、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年护理费3400元；七、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年住院伙食补助费297.5元；八、新疆建业建筑劳务有限公司支付李昔年鉴定费300元；九、新疆建业建筑劳务有限公司于本判决生效后十五日内，按照社保经办机构核定的缴费基数和缴费比例，补告李昔年2014年7月至2016年5月期间的养老及失业保险费，期间利息由新疆建业建筑劳务有限公司承担；十、新疆建业建筑劳务有限公司不支付李昔年医疗费23169.48元；十一、新疆建业建筑劳务有限公司不支付李昔年交通费2000元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点：新疆建业建筑劳务有限公司是否应当支付李昔年康复治疗费23169.48元及交通费2000元。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定，“工伤职工需要康复医疗的，由本人或者用人单位提出申请，经州、市（地）劳动能力鉴定委员会确认，在定点的康复医疗机构进行。”根据上述规定，李昔年认为其工伤需要康复医疗的，可由本人提出申请，经州、市（地）劳动能力鉴定委员会确认，在定点的康复医疗机构进行。但李昔年未提交证据证明其支出的康复医疗费系经过劳动能力鉴定委员会确认及康复治疗的机构系工伤职工定点康复医疗机构，故李昔年要求新疆建业建筑劳务有限公司支付其康复医疗费23169.48元、交通费2000元的上诉请求不能成立，李昔年认为新疆建业建筑劳务有限公司未给其缴纳工伤保险，不适用上述法律规定的理由于法无据，本院不予采信。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由李昔年负担（已付）。
本判决为终审判决。
审判长 王 宏
审判员 王 晴
审判员 胡 颖
二〇一七年六月八日
书记员 瞿佩茹