上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第2878号
原告姚X。
委托代理人赵X。
被告杨X。
委托代理人杨XX，系杨X父亲。
被告黄X。
被告X财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张X。
委托代理人李X。
原告姚X与被告杨X（下称第一被告）、黄X（下称第二被告）、X财产保险股份有限公司上海分公司（下称第三被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告委托代理人、第二被告、第三被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月3日17时01分，第一被告驾驶轿车在本区卫清西路、东平南路东约100米开车门时，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，造成原告受伤。当日，上海市公安局金山分局交通警察支队（下称金山交警支队）出具交通事故认定书，确认第一被告承担本起事故的全部责任，原告无责任。原告的伤势经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，该中心于2014年7月10日出具鉴定意见：原告因交通事故致右胫腓骨开放性粉碎性骨折，累及膝关节面和踝关节面，目前右膝关节、右小腿、右踝关节明显肿胀，疼痛，活动明显受限，评定九级伤残；酌情给予伤后休息180日，营养60日，护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日。原告为维护自身合法权益，请求判令被告赔偿其医疗费人民币（下同）1，408.70元、住院伙食补助费480元、营养费3，000元、护理费5，497元、误工费17，395元、残疾赔偿金175，404元、精神损害抚慰金10，000元、交通费210元、衣物损300元、鉴定费2，300元、住院用品费15元、律师代理费6，000元，合计222，010.20元。第三被告在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，余额由第二被告在商业三者险范围内赔偿，不足部分由第一、第二被告赔偿。
第一被告答辩称，对事发经过及责任认定无异议。律师费过高，认可3，000元。事发后垫付原告的费用要求一并处理。
第二被告答辩称，庭审中表示其为车辆登记所有人。
第三被告答辩称，对事发经过及责任认定无异议。医疗费应扣除非医保费用。住院伙食补助费认可480元。营养费、护理费只认可第一期费用。误工费，原告已超过退休年龄。衣物损失不认可。鉴定费、律师费、日用品费不属于保险赔偿范围。鉴定意见不认可，申请重新鉴定。
经审理查明：原告所述事故的事发经过、事故责任认定及其已作鉴定的事实属实。事发后，第一被告垫付原告医疗费71，081.20元、护工费2300元、车辆修理费200元，合计73，581.20元。
又查明：第一被告驾驶的车辆登记所有人为第二被告，该车辆向第三被告投保了交强险（责任限额为122，000元）及商业三者险（赔偿限额为1，000，000元），保险期间均为2013年4月17日至2014年4月16日。
以上事实，由原、被告基本信息、交通事故认定书、病史材料、医疗费、鉴定费、护工费、修理费单据、鉴定书、保险单、保险条款等证据所证实。
本院认为，公民的生命健康权及财产权应受法律保护。侵害他人身体造成伤害及财产造成损害的，应当根据过错大小承担相应的赔偿责任。本案中，金山交警支队经调查后确认第一被告负事故的全部责任，双方无异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。而根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此，本案中，原告的损失先由第三被告在交强险责任限额内赔偿，超过交强险赔偿范围的部分，由第三被告在商业三者险范围内赔付。不足部分由第一被告承担。第二被告为第一被告驾驶车辆的登记所有人，在本起事故中并无过错，故不应承担赔偿责任。
关于原告提供的鉴定意见，第三被告有异议，申请重新鉴定，本院委托上海市司法鉴定中心进行重新鉴定，但该中心于2014年9月4日出具不予受理通知书，认为不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定。因此，本院对原告的鉴定意见予以认定，并作为计算原告损失的依据。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院结合原告提供的病史记录，凭据确认1，408.70元，第一被告另垫付71，081.20元，合计72，489.90元，扣除其中的伙食费371.60元后为72，118.30元。第三被告认为原告医疗费中非医保费用不属于赔偿范围。本院认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，部分必要的医疗费用并不能被国家基本医疗保险所全部涵盖。医疗费用的多少或采取何种材料医疗应当以是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。保险人与被保险人在签订保险合同时也未就国家基本医疗保险的范围和标准达成一致。保险人对医药费发票记载的非医保范围的医疗费用不予理赔，对被保险人而言，有失公平。本案中原告的医疗费费用均系在本起事故中治疗的必要合理支出。因此，原告的全部医疗费用可由第三被告在交强险及商业三者险范围内依法赔偿。
2、住院伙食补助费480元，第三被告无异议，本院予以确认。
3、营养费，按规定每天20-40元，本院根据原告的伤残程度支持每天30元，根据鉴定意见计算75天为2，250元。
4、护理费5，497.50元，未超过本市从事居民服务业职工年平均工资26，390元的标准，本院予以支持。
5、误工费，原告提供其所在单位出具的证明，证实其从事道路保洁工作，但不足以证明其实际误工减少情况，本院参照本市职工最低工资标准每月1，820元，根据鉴定意见计算7个月为12，740元。
6、残疾赔偿金，原告系非农业人口，根据城镇居民标准计算，自定残之日起计算20年，60周岁以上的每增加1岁减少1年。由于原告定残时未满60周岁，故计算20年，且构成九级伤残，故计算为43，851元／年×20年×20%＝175，404元。
7、精神损害抚慰金10，000元，本院根据原告的伤残程度予以支持。
8、交通费，本院根据原告的就诊次数，酌情支持200元。
9、车辆修理费200元，第三被告无异议，本院凭据予以确认。
10、衣物损失，第三被告不认可，且原告未提供相关证据证实，本院不予支持。
以上1-10项合计278，889.80元，属交强险赔偿限额项目范围，故由第三被告在责任限额内直接赔付120，200元，并优先赔偿其中的精神损害抚慰金10，000元，余额158，689.80元由第三被告在商业三者险范围内赔付。
11、日用品费，原告未提供正式票据及相关证据，第三被告不认可，本院不予支持。
12、鉴定费2，300元，系原告在本起事故中的实际支出，虽不属于交强险赔偿范围，但商业三者险条款未明确约定为免赔范围，故由第三被告在商业三者险范围内赔偿。
13、律师代理费，系原告因诉讼所支出的费用，本院根据支持原告诉讼请求的金额等因素支持6，000元，根据商业三者险保险条款第六条约定，对被保险人支付的诉讼费用以及其他必要合理费用（法律费用），第三被告按照合同规定负责赔偿，故该费用可由第三被告在商业三者险范围内赔偿。
综上，第一被告事发后为原告垫付的费用73，581.20元可从第三被告赔付原告的金额中扣除后予以返还。第三被告合计应赔偿原告损失287，189.80元，扣除73，581.20元后为213，608.60元。据此，为维护当事人的合法利益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告X财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告姚X损失213，608.60元；
二、被告X财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告杨X73，581.20元；
三、驳回原告姚X的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2，315元，由原告负担63元，第三被告负担2，252元。第三被告所负之款，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈宝勇
二〇一四年九月十八日
书记员 王 文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。