新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新23民终646号
上诉人（原审被告）：马文龙，男，1965年1月17日出生，现住昌吉市。
委托代理人：王新英，女，1965年11月2日出生，现住址同上。
被上诉人（原审原告）：昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会。
住所地：昌吉市大西渠镇幸福村。
法定代表人：马立全，村委会主任。
委托代理人：董海勇，新疆同创律师事务所律师。
上诉人马文龙与被上诉人昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会农村土地承包经营权转包合同纠纷一案，不服昌吉市人民法院（2015）昌民一初字第1342号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人马文龙及其委托代理人王新英、被上诉人昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会的委托代理人董海勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2005年9月20日，原告幸福村委会（甲方）与被告马文龙（乙方）签订《集体土地承包合同》一份，合同约定，幸福村委会将属于集体所有的养殖小区内2亩土地发包给马文龙，承包费每年每亩100元，承包期限为30年，即自2005年9月20日至2035年9月20日。马文龙须于每年9月20日前交清当年承包费，如不按期交纳承包费，则幸福村委会有权终止合同，马文龙须向幸福村委会支付合同所约定的违约金。合同同时约定乙方在养殖小区内只能从事奶牛养殖、牛羊育肥，不准搞其他行业和搭建永久性建筑。合同第五条约定，如养殖小区土地被征收等情况，幸福村委会（甲方）须提前通知马文龙（乙方）协商解决，如造成经济损失，甲方或用地单位补偿乙方的经济损失，甲方不经乙方同意擅自变更和终止合同，造成合同不能履行给乙方造成经济上的损失，甲方应承担违约金和乙方的经济损失。双方签订承包合同后，原告幸福村委会向被告交付养殖小区2亩土地。2012年10月，被告将承包的2亩土地转包给案外人用于工业用途。2013年5月，因被告所在村整体搬迁，拆迁户在拆房时将自来水管道挖断，养殖小区停水。2014年7月15日，原告以被告马文龙未按合同约定交纳9年承包费，及将养殖小区转包给案外人用于工业用途为由，向被告马文龙送达了《解除合同通知书》。
诉讼中，原告申请对被告承包2亩土地上的附着物进行评估。经新疆国立资产评估有限责任公司评估，作出新国评报字(2015)第033号评估报告，结论为：资产评估为人民币120924元。
另查，自2005年9月20日原告与被告签订承包合同以来，未向原告交纳9年承包费共计1800元。
本院认为，原告幸福村委会与被告马文龙签订的《集体土地承包合同》系双方当事人真实意思表示，且内容不违反法律、法规禁止性规定，应为有效合同。合同约定马文龙从幸福村委会养殖小区承包2亩土地用于养殖，每年每亩承包费为100元，且马文龙在养殖小区内只能从事奶牛养殖、牛羊育肥，不得从事其它行业。合同签订后，原告按合同约定向被告马文龙交付2亩土地，但被告未按合同约定向原告交纳土地承包费，其行为已构成违约。被告应向原告支付土地承包费1800元，并承担违约金。被告辩解未交纳承包费是因原告所建牛舍存在质量问题，原、被告及施工方三方达成赔偿协议，原告向被告支付70%维修费，而原告赔付此款时，并未从中扣减承包费，而施工方应承担的20%费用应由原告从施工方索要，之后支付于被告，此款尚未支付于被告，故被告未交纳承包费。对此原告不认可，被告仅提交证人证言，因证人与被告均系原告养殖小区的承包户，与本案存在利害关系，被告未提交其他证据加以印证，对该辩解意见，本院不予采信。原告要求被告马文龙承担违约金10000元，被告不同意承担。
原审法院认为，被告未按合同约定按时交纳承包费，根据合同的约定已构成违约，应承担违约责任。被告认为原告主张的违约金过高，要求调整，本院酌定由被告承担违约金360元。被告辩解原告未按双方约定时间给养殖小区通电、通水，原告违约在先。原告对此不认可。本院认为，双方签订合同时对通电、通水的时间未进行约定，且马文龙仅提供证人证言，无其它证据予以印证，故对马文龙的该辩解理由，本院不予采信。原告要求解除与被告签订的合同，根据双方合同约定，如原告不按期交纳承包费，被告有权终止合同。被告认可原告未交纳9年承包费，其陈述自2013年5月养殖小区停水后，养殖户已无法继续养殖，双方所签订合同的目的已不能实现，且原告已向被告送达了《解除合同通知书》。现原告要求解除双方签订的《集体土地承包合同》的请求符合法律规定，本院予以支持。依照合同法第九十七条的规定：合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。原、被告签订的合同解除后，被告应当返还原告2亩承包土地，原告补偿被告在2亩承包地上的附着物的折价款120924元。遂判决：一、解除原告昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会与被告马文龙于2005年9月20日签订的《集体土地承包合同》；二、被告马文龙须于判决生效后三十日内向原告昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会返还2亩承包土地；三、原告昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会支付被告马文龙地上附着物折价款120924元，地上附着物归原告所有；四、被告马文龙向原告昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会支付土地承包费1800元；五、被告马文龙向原告昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会支付违约金360元。上述三、四、五款项相抵后，原告应于本判决生效后三十日内给付被告118764元，如逾期给付，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人马文龙上诉称：养殖小区附着物应当与村上宅基地上的附着物同价赔偿。2013年5月上诉人所在的村正式启动了拆迁工作，上诉人的养殖小区在拆迁范围内。一审判决解除双方签订的合同，上诉人不能接受。一审法院判定在承包期内上诉人没有交过承包费构成违约不当。上诉人与被上诉人于2005年9月签订的《集体土地承包合同》中约定承包期限为30年，现合同未到期，被上诉人单方解除合同的请求不能成立。双方签订合同后，被上诉人未按协议约定及时给上诉人通电通水，到2007年下半年经上诉人等养殖户催促才通电，被上诉人给上诉人等养殖户承诺办理无息贷款，但未办理，致上诉人无资金进行养殖。是被上诉人违约在先。因牛舍存在质量问题，后经协商，被上诉人承担70%维修费，施工方承担20%，养殖户承担10%，事后村上的赔付到位，但施工方至今没有赔付，施工方赔偿的损失也应当由被上诉人承担，这也是被上诉人先违约。2013年5月村上整体搬迁，养殖小区已停水，无法继续养殖，这是被上诉人违约在先。综上，请求二审法院判令1、养殖小区上附着物与幸福村征购时宅基地上的附着物同价赔偿；2、撤销原判，改判双方继续履行合同。
被上诉人昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会答辩称：上诉人提出的上诉请求与本案没有关系。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
二审中，上诉人马文龙提供证人马存兵、马纯洁出庭作证，证人马存兵、马纯洁证实上诉人马文龙所诉的养殖小区在拆迁范围内，拆迁价格为砖混房屋2500元每平方米、砖木房屋2200元每平方米、彩钢房屋2000元每平方米，土木房屋1800元每平方米。上述证言用以证明上诉人马文龙养殖小区在拆迁范围内及赔偿价格。被上诉人昌吉市大西渠镇幸福村村民委员会经质证，对上述证人证言真实性、合法性、关联性不予认可，证人所述与本案无关。
经合议庭合意，上述证人证言所证实的问题与本案无关联系，本院对此不予采纳。
二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点是双方签订的《集体土地承包合同》是否应当解除。双方签订的承包合同中约定，上诉人马文龙每年交土地承包费时间为9月20日，如按期不交承包费，被上诉人有权终止合同。上诉人自2005年9月20日与被上诉人签订承包合同后未向被上诉人交过承包费，故被上诉人依照双方合同约定有权终止合同。按照合同法的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。一审法院据此判决上诉人马文龙返还其承包的2亩土地，对上诉人马文龙在该土地上的附着物按照评估价格给予赔偿并无不当。上诉人马文龙上诉要求按照拆迁价格对其地上附着物进行赔偿的理由不能成立，本院不予支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3900元，由上诉人马文龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高玉莲
代理审判员 马雪静
代理审判员 李建萍
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 陈晓辉