江西省景德镇市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣02民终296号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江西分公司。
负责人：程航，该公司总经理。
委托代理人：何晓园，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：艾广昌。
委托代理人：戴建龙，景德镇市和谐法律服务所法律工作者。
原审被告：李东升。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称平安保险公司）与被上诉人艾广昌及原审被告李东升因机动车交通事故责任纠纷一案，不服景德镇市珠山区人民法院（2015）珠民一初字第637号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由助理审判员余佳担任审判长、助理审判员盛强、助理审判员陈苾铃组成的合议庭对本案进行了审理，书记员吴维波担任法庭记录。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2014年8月22日22时49分许，艾广昌醉酒无证驾驶赣F×××××铃木牌二轮摩托车，且未戴安全头盔，沿景德镇市通站路由北往南方向行驶至凯旋城小区门口地段时，撞上由李东升驾驶停放在路边的赣A×××××解放牌重型半挂牵引车右侧尾部，发生交通事故，造成艾广昌受伤，摩托车损坏。艾广昌当即被送往景德镇市第二人民医院住院治疗，至2014年12月2日出院，住院103日，出院诊断：1、脑挫伤；2、创伤性急性硬膜下出血；3、创伤性蛛网膜下腔出血；4、鼻骨骨折；5、头皮裂伤；6、心房颤动；7、视神经损伤；8、肺损伤。病休意见：休息一月。事故经景德镇市公安局交通警察支队四大队认定，艾广昌应负此次事故主要责任，李东升应负此次事故的次要原因。2015年4月20日，艾广昌委托景德镇科信司法鉴定中心对其损伤程度、整容费进行法医学鉴定。同年5月6日，该司法鉴定中心作出（2015）鉴字第141号司法鉴定意见，艾广昌因交通事故致左侧额骨凹陷粉碎性骨（折），脑挫伤，创伤性（急性）硬膜下出血，（创伤性）蛛网膜下腔出血，鼻骨骨折，左眼眶内外壁骨折，左额骨眶突多处骨折，左额皮肤裂伤；左眼视神经损伤，视力无光感；右上肢肌力下降4级。分别构成伤残七级和八级。面部整容费6万元左右。另查明，赣F×××××铃木牌摩托车所有人为艾雨昌，年检保险均已过期。赣A×××××解放牌重型半挂牵引车所有人为南昌顺旺物流运输有限公司。李东升持有A2机动车驾驶证。平安保险公司系赣A×××××解放牌重型半挂牵引车承保机构，保险类型为：机动车交通事故责任强制保险，限额122000元；不计免赔第三者责任保险，限额500000元。保险期限为2014年3月14日至2015年3月13日。艾广昌系农村户籍，其因交通事故造成的经济损失，现已查明的有：1、医疗费74684元；2、住院伙食补助费2060元；3、营养费2060元；4、护理费10300元；5、误工费7584.47元；6、残疾赔偿金84982.80元；7、被抚养人生活费14265.72元；8、精神抚慰金21000元；9、交通费1030元；10、鉴定费1400元，检查费200元；11、后续治疗费60000元。以上共计279566.99元。还查明，事故发生后，李东升支付了艾广昌医疗费3万元。
原审法院经审理认为：艾广昌未戴安全头盔，醉酒无证驾驶年检和保险均已过期的机动车不当，撞上由李东升驾驶停放在路边的重型半挂牵引车右侧尾部，发生交通事故，造成艾广昌受伤，摩托车损坏。按事故责任划分，艾广昌应负事故主要责任，李东升应负事故次要责任。平安保险公司系李东升驾驶的肇事车辆保险公司，承保类型为机动车交通事故责任强制保险和不计免赔第三者责任保险，根据法律规定及保险合同约定，艾广昌的经济损失应先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔付，不足部分由保险公司按事故责任在商业第三者责任保险限额范围内予以理赔，仍有不足的由侵权人依法予以赔偿。艾广昌主张被扶养人艾宽生、范美红生活费，因提供的临川区桐源乡塘东村民委员会证明材料不足以证明艾宽生、范美红无收入来源，不予支持。另艾广昌要求按城镇居民人均可支配收入标准计算其损失，但其提供的临时居住证发证日期是2015年7月1日，租房协议签订的时间是2015年8月10日，均在事故发生之后，不能证明事故发生前其生活居住在城镇满一年，不予采纳。艾广昌损失经核算总额为279566.99元。属于交强险医疗部分：医疗费74684元＋住院伙食补助费2060元＋营养费2060元＋后续治疗费60000元=138804元；先由保险公司在交强险责任医疗费用限额10000元内予以赔付，超出交强险医疗费用10000元限额的部分为128804元，在商业第三者责任保险限额范围内按事故责任比例予以理赔。属于交强险死亡伤残部分：护理费13300元＋误工费7584.47元＋残疾赔偿金84982.80元＋被抚养人生活费14265.72＋精神抚慰金21000元＋交通费1030元＋鉴定费1400元＋检查费200元=140762.99元；先由保险公司在交强险责任死亡伤残部分限额110000元内予以赔付，超出交强险死亡伤残110000元限额的部分30762.99元，在商业第三者责任保险限额范围内按事故责任比例予以理赔。李东升负事故次要责任，考虑到实际情况，酌定李东升承担艾广昌损失138804元＋30762.99元的35%，计59348.45元。因李东升具有合法驾驶资格，肇事车辆投保的第三者责任保险附加了不计免赔，即在数值上可不区分交强险各分项限额，与第三者责任保险共同计算。故平安保险公司应赔付交强险120000元及商业第三者责任保险59348.45元。李东升要求一并处理垫付的医疗费30000元，为减轻当事人诉累，予以支持。关于平安保险公司辩解应扣除非医保用药，后续治疗费待实际发生后再予以赔偿，鉴定费是间接损失不属于赔偿范围的问题。经审核认为，平安保险公司未提供非医保用药具体金额，该辩解不予采纳；后续治疗费经司法医学鉴定，金额确定必然发生，故一并处理；根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者损害引发的诉讼，被保险人支付的诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担，因平安保险公司未提供合同约定不承担其他必要的、合理的费用的证据，不承担鉴定费的辩解不予支持。综上，艾广昌诉请理由成立，对其合理部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，并参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十八条、第三十一条之规定，一审判决：1.平安保险公司赔偿艾广昌经济损失149348.45元，同时赔偿李东升30000元；2.驳回艾广昌的其他诉讼请求。一审案件受理费1719元，由李东升承担1483元，艾广昌承担236元。
上诉人平安保险公司上诉称：请求撤销原判，改判平安保险公司减少赔偿17778.35元。事实和理由：1.一审计算赔偿金额时出现错误，超出交强险医疗限额的金额为128804元，一审错写成138804元；2.一审判决平安保险公司在商业第三者责任限额范围内承担35%的责任有违公平。艾广昌醉酒无证驾驶两轮摩托车，对事故的发生存在重大过错，应承担70%以上责任；3.精神损害抚慰金应由艾广昌自行承担。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条规定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或免除侵权人的精神损害赔偿责任。
被上诉人艾广昌答辩称：请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告李东升未答辩。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为，根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩意见归纳本案二审的争议焦点为：1.一审认定平安保险公司在商业第三者责任险限额范围内承担35%的责任是否适当；2.精神损害抚慰金应否支持。
关于一审认定平安保险公司在商业第三者责任险限额范围内承担35%的责任是否适当的问题。本案事故系艾广昌未带安全头盔醉酒无证驾驶年检保险均已过期的二轮摩托车撞上李东升停放在路边的重型半挂牵引车，艾广昌的过错明显远大于李东升的过错。结合道路交通事故认定书的认定“艾广昌负事故主要责任，李东升负事故次要责任”，考虑到艾广昌醉酒驾驶二轮摩托车处于动态，李东升靠边停放重型半挂牵引车处于静态，艾广昌行为的危险性远大于李东升的情形，酌定平安保险公司在商业第三者责任险限额范围内承担30%的责任为宜。
关于精神损害抚慰金应否支持的问题。艾广昌因本案交通事故受伤，健康权、身体权遭受侵害，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条之规定，有权请求赔偿精神损害。一审支持艾广昌精神损害抚慰金后，按照责任比例减轻侵权人的精神损害赔偿责任，判决平安保险公司在商业第三者责任险限额范围内按责任比列赔偿艾广昌精神损害抚慰金符合法律规定。
经核算，艾广昌损失共计279566.99元（含李东升垫付医疗费3万元），其中交强险医疗费用赔偿限额1万元，超出交强险医疗费用赔偿限额的金额为128804元，交强险伤残赔偿限额11万元，超出交强险伤残赔偿限额的金额为30762.99元。一审计算错误，二审予以纠正。平安保险公司在交强险限额范围内应赔偿12万元，在商业第三者责任险限额范围内应赔偿（128804元＋30762.99元）×30%=47870.97元。
综上，平安保险公司的上诉理由部分成立，成立部分予以采纳。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持景德镇市珠山区人民法院（2015）珠民一初字第637号民事判决的第二项，即驳回艾广昌的其他诉讼请求；
二、变更景德镇市珠山区人民法院（2015）珠民一初字第637号民事判决的第一项为中国平安财产保险股份有限公司江西分公司于本判决送达后十日内赔偿艾广昌人民币137870.97元（12万元＋47870.97元-3万元=137870.97元），赔偿李东升人民币3万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行；二审案件受理费244.45元，由中国平安财产保险股份有限公司江西分公司负担144.45元，艾广昌负担100元。
本判决为终审判决。
审 判 长 余 佳
代理审判员 盛 强
代理审判员 陈苾铃
二〇一六年八月二日
书 记 员 吴维波
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）……；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……。