江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣08民终514号
上诉人（原审原告）：吴炳祥，男，1958年10月15日生，汉族，住永新县。
委托诉讼代理人：汤少华，广东君直律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：江西海天药业有限公司，住所地江西省永新县高桥楼镇莲花坪村，统一社会信用代码913608307057153130。
法定代表人：王志安，该公司董事长。
委托诉讼代理人贺新华，该公司法律顾问。
上诉人吴炳祥因与被上诉人江西海天药业有限公司（以下简称海天公司）劳动争议纠纷一案，不服永新县人民法院（2016）赣0830民初932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
曾付安不服一审判决，上诉称，请求二审撤销原判第二、四项，全部支持其上诉请求。事实和理由：1、曾付安2007年3月3日进入海天公司工作，经济补偿年限应从2007年开始计算，一审少计算一年不当。2、曾付安一直向海天公司主张带薪年休假，时效已经中断，两年以外的带薪年休假应予支持。3、《工资支付暂行规定》对非因员工原因造成停产停业的，用人单位应当保障其权益。参照《广东省工资支付条例》第三十五条的规定，海天公司应当每月支付曾付安1180元生活费。4、海天公司没有为曾付安缴纳社保，导致曾付安无法领取失业保险金，海天公司应当赔偿曾付安失业保险损失。
海天公司辩称，公司当时发文要求员工自己缴纳社保，凭发票报销，但曾付安没有去交纳，责任不在海天公司。放假是国家政策造成的，安排员工去紫荆药业上班，曾付安不愿意去。希望二审公正判决。
吴炳祥向一审法院起诉请求，判令：解除其与海天公司的劳动关系，海天公司支付吴炳祥经济补偿金34951元、带薪年休假工资13870元、停业期间的工资10620元、失业保险损失21240元并补缴2007年3月至今的养老保险费、医疗保险费。
一审法院认定事实：吴炳祥于2007年3月入职海天公司处工作，双方每年签订一次书面劳动合同。2015年11月1日起，海天公司因环保原因一直处于停产停业状态，公司放假，允许员工回家另谋职业，放假之后的前几个月，海天公司发给员工每人每月300元生活费，之后已停止发放，吴炳祥在公司放假前12个月的平均工资为3679元，海天公司未为吴炳祥办理社会养老保险、医疗保险、失业保险手续缴纳社会保险费，但吴炳祥为农村居民，在家里参加了农村合作医疗保险以及承包土地和山林。自《职工带薪年休假条例》实施以来，也未安排吴炳祥休年休假。在海天公司停产放假期间，吴炳祥以公司未缴纳社会保险费（养老、失业、工伤、生育、医疗保险）为由，向永新县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、解除双方的劳动关系；2、海天公司支付吴炳祥经济补偿金34951元；3、海天公司支付吴炳祥带薪年休假工资13870元；4、海天公司支付吴炳祥停产期间工资10620元；5、海天公司赔偿吴炳祥失业保险损失21240元；6、海天公司为吴炳祥补缴社会养老保险费、医疗保险费。2016年7月27日，永新县劳动人事争议仲裁委员会依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的“用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”以及第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第八十六条和《职工带薪年休假条例》第三条的规定，裁决：一、解除吴炳祥与海天公司的劳动关系；二、由海天公司支付吴炳祥经济补偿金31271.5元、吴炳祥带薪年休假工资3382.98元，合计支付34654.48元；三、驳回吴炳祥提出的其他仲裁请求。吴炳祥对此不服，提起民事诉讼。审理中，海天公司当庭表示愿将吴炳祥安排到由海天公司股东创办的另一相关化工企业就业，但吴炳祥不予接受。
一审法院认为，为职工办理社会养老保险手续，缴纳社会养老保险金是法律赋予企业的强制性法定义务，即使职工不愿意参保，企业也有代扣个人缴纳部分的义务，因此海天公司以吴炳祥不愿意参保为由来抗辩不得解除劳动关系的理由，于法无据。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项解除双方的劳动关系并无不当，故对吴炳祥请求解除劳动关系的诉讼请求应依法予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条所规定的依照本法第三十八条规定解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿，因此对吴炳祥要求海天公司支付经济补偿金的诉讼请求，予以支持。对吴炳祥提出要求海天公司支付带薪年休假工资的诉讼请求，仲裁委适用一年仲裁时效的规定予以处理并无不当，其计算方法也很恰当，每年计算5天年休假，故该项诉讼请求只能部分支持。对吴炳祥提出要求海天公司支付停产停业期间工资的诉讼请求，因法律法规只是对企业停产停业期间安排了劳动者工作的工资报酬作了规定，对未安排工作的劳动者，如何支付生活费未作明确规定，仲裁委对吴炳祥提出的此项请求所作的处理也并无不当之处，故对吴炳祥提出的该项诉讼请求也依法不予支持。至于吴炳祥提出要求海天公司赔偿失业保险损失的诉讼请求，因吴炳祥为农村居民，家里还承包了土地，即使解除劳动关系，吴炳祥也并非失业，而且海天公司表示愿意将吴炳祥另行安排就业，只是吴炳祥不予接受，因此对吴炳祥的该项诉讼请求，不予支持。因吴炳祥已在家中参加更实惠的新型农村合作医疗保险，故对其要求补缴医疗保险费的诉讼请求也不予支持。海天公司未为吴炳祥办理社会养老保险手续缴纳养老保险费，明显违反法律规定。《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第三款明确规定：个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼。该法第五十八条规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社保机构申办社会保险登记。因此海天公司应当自吴炳祥入职时就应当为吴炳祥缴纳社会养老保险费，故对吴炳祥要求补缴社会养老保险费的诉讼请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第三款、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条之规定，判决：一、解除吴炳祥与海天公司的劳动关系；二、海天公司支付吴炳祥经济补偿金31271.5元、带薪年休假工资3382.98元，合计34654.48元，限于判决生效之日起二十日内履行完毕；三、限海天公司在判决生效之日起二十日内到社会保险机构为吴炳祥补办社会养老保险手续及缴纳由企业负担部分的社会养老保险费（补缴期限自2007年3月1日至2016年12月31日，补缴标准以社会保险机构核定为准）；四、驳回吴炳祥提出的其他诉讼请求。案件受理费10元，由吴炳祥负担5元，海天公司负担5元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，吴炳祥于2007年3月进入海天公司工作，根据2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条关于“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”另2008年以前我国并无相关法律规定用人单位没有缴纳社保应当向劳动者支付经济补偿金，一审从2008年1月1日起开始计算吴炳祥的经济补偿金并无不当。带薪年休假工资具有福利性质，不属于劳动报酬，该项请求应当受一年仲裁时效期间的限制，吴炳祥没有举证证实存在时效中断的情形，其要求支付两年以外的带薪年休假工资已超过仲裁时效，不予支持。《江西省工资支付规定》第二十一条规定“非因劳动者原因造成停工、停产、歇业，未超过一个工资支付周期的，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付工资。超过一个工资支付周期，用人单位安排劳动者工作的，按照双方新约定的工资标准支付工资，但不得低于当地最低工资标准；未安排劳动者工作的，按照国家有关规定办理。”本案中，吴炳祥在海天公司停产期间并没有提供劳动，海天公司有几个月给其发放了300元生活费，没有相关法律、法规规定此种情形用人单位是否应给劳动者发放及发放多少生活费，吴炳祥关于海天公司在停业期间发放的生活费过低的上诉理由缺乏事实和法律依据，不予采纳。《失业保险条例》第十四条第二项规定“非因本人意愿中断就业的”为领取失业保险金的条件之一，本案中吴炳祥向仲裁机关要求解除与海天公司的劳动关系，不符合非因本人意愿中断就业的情形，一审不予支持失业保险损失恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由吴炳祥负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张雪春
审 判 员 杨思铭
代理审判员 陈利国
二〇一七年六月七日
书 记 员 刘 娟