凉城县人民法院民 事 判 决 书（2016）内0925民初474号原告：王捡，男，1977年12月18日出生，汉族，住四川省。委托诉讼代理人：陈晓君（与原告系夫妻关系），住四川省。委托诉讼代理人：王斌，男，住山西省右玉县右卫镇咀流屯村47号，由四川省三台县灵兴镇灵峰村民委员会推荐。被告：湖北殷祖古建园林工程有限公司，住所地湖北省大冶市殷祖镇殷祖街13号。法定代表人：曹继杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘志敏，男，该公司法律顾问。原告王捡与被告湖北殷祖古建园林工程有限公司（以下称殷祖工程公司）社会保险纠纷一案，本院于2016年9月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王捡的委托诉讼代理人陈晓君、王斌，被告殷祖工程公司的委托诉讼代理人刘志敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王捡向本院提出诉讼请求：由被告依法承担对原告因工伤发生的一切相关待遇和赔偿，待遇及赔偿费用待再次鉴定后总计。本案开庭审理时，原告将其诉讼请求变更为：1.请求原告与被告解除事实上的劳动关系；2.赔偿康复费4564.17元、后期治疗费80000元、伙食补助费36540元、长期住宿费36540元、护理费29372元、停工留薪期工资32259.6元、一次性伤残补助金77868元、伤残津贴667440元、基本养老保险12154.8元、医疗保险5788元、交通费4278元、临时住宿费8284元、鉴定费240元，共计995328.57元。事实和理由：2014年，被告殷祖工程公司承包了凉城县井沟绥蒙革命纪念园的改造工程，2014年6月原告到该公司承包的工程处工作并从事木工工种，因双方未签订书面合同，所以该公司也没有为原告缴纳社会保险。2014年7月10日17时左右，原告在位于凉城县被告公司承包的井沟绥蒙革命纪念园改造工程工作地工作时，踩断脚踏板（不够厚）从上面坠落下来受伤，经凉城县医院又转内蒙古自治区人民医院诊断为：重度颅脑损伤、双侧额颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、双侧额颞及左枕部硬膜下血肿、双侧顶骨及枕骨多发骨折、创伤后精神异常，住院125天后又在内蒙古精神卫生中心被诊断为脑外伤所致精神障碍、继发性癫痫，住院75天。后又出现1天抽搐病症，经专家会诊，对其进行癫痫治疗，住院61天，最终出院，出院诊断为脑外伤术后、癫痫、急性肾功能衰竭、电解质紊乱、低蛋白血症、贫血。出院医嘱：继续口服丙戊酸钠，必要时精神科治疗。原告出院后，得不到被告的理赔，经过法律程序，最终确认与被告存在劳动关系，接着原告启动工伤认定，为了维护原告的合法权益，现特申请凉城县人民法院判令对原告应依法享受的各项待遇和法定赔偿。殷祖工程公司未在答辩期内提交书面答辩状，其委托诉讼代理人当庭辩称，对原告主张的工伤赔偿明细中的第1、2、4、13项没意见外，其他均有意见，后期治疗费80000元没有证据来证实，第5项长期住宿费19个月不认可，护理费计算基数有意见，第7、8、9项计算基数有意见，第10项所说的不用缴纳，第11项交通费与原告的损害无法律上的因果关系，第12项临时住宿费不认可，对内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会的鉴定结论有异议。本院经审理认定事实如下：对于原被告双方当事人没有争议的原告在被告承包的工地工作的事实、原告工作时受伤的经过、被告为原告支付约三十余万元医疗费用的事实，本院予以确认。对于原告主张的各赔偿项目及具体赔偿金额是否符合客观实际和法律规定，是否应该得到全额支持，双方当事人存在争议。对于双方当事人有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会出具的内蒙古自治区劳鉴重A2016179号劳动能力再次鉴定结论书，证明原告的伤残等级、是否丧失劳动能力及是否存在生活自理障碍，被告对此证据不认可，经审查，被告虽提出异议但未说明理由，也未提交可证实该鉴定意见存在瑕疵的证据，而该证据形式合法、与待证事实存在关联性，依法应予采信；2.原告提交的四川省三台县人民医院的病历，证明原告因工伤复发的治疗经过，被告认为该病历载明的治疗经过与原告的待证事实缺少关联性，经审查，该组证据载明的原告的病情可以与被告提供的原告在内蒙古自治区人民医院、内蒙古自治区精神卫生中心进行治疗的伤情相印证，具有关联性，依法予以采信；3.原告提交的住宿费证明及票据，证明原告的住宿费支出，被告方对此证据提出异议，经审查，原告提交的票据均为非合规票据，不符合证据的合法性要求，依法不予采信；4.原告提交的交通费票据一组，证明原告的交通费支出，被告方对该组证据有异议，经审查，原告提交的交通费票据可以与原告进行治疗的时间、地点、人数相印证的部分票据予以采信，其他交通费票据缺乏关联性，依法不予采信。就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2014年7月10日17时左右，原告在被告工地受伤后，当天即在内蒙古自治区人民医院（以下称内蒙医院）进行了住院治疗，该医院对原告的初步诊断为，重度颅脑损伤、双侧额颞叶脑挫裂伤，治疗期间，该医院对原告实施了双额大骨瓣减压手术、血肿清除手术、颅骨修补手术，原告实际住院125天后于2014年11月12日出院，出院诊断为，重度颅脑损伤、双侧额颞叶脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、双侧额颞及左枕部硬膜下血肿、双侧顶骨及枕骨多发骨折、创伤性精神异常；2014年11月13日，原告又在内蒙古自治区精神卫生中心进行了住院治疗，该中心对原告的入院诊断为，脑外伤所致精神障碍，原告实际住院75天后于2015年1月27日出院，出院诊断为，脑外伤所致精神障碍、继发性癫痫；2015年1月28日，原告再次在内蒙医院进行了住院治疗，该医院对原告的初步诊断为，症状性癫痫、脑外伤术后，原告实际住院61天后于2015年3月30日出院，该医院对原告的出院诊断为，急性肾功能衰竭、脑外伤术后精神障碍、癫痫、电解质紊乱、低蛋白血症、贫血；原告在前述治疗中产生的医疗费用，已由被告殷祖工程公司支付；2016年9月5日，原告在三台县人民医院进行了住院治疗，该医院对原告的诊断为，闭合性颅脑损伤中型、颅底骨折伴颅内损伤、面部软组织挫伤、脑软化、外伤后脑积水、脑萎缩，实际住院1天后于2016年9月6日出院；2016年4月25日，乌兰察布市人力资源和社会保障局作出了认定工伤决定书，认定原告王捡受到的事故伤害属于工伤；2016年7月8日，乌兰察布市人力资源和社会保障局作出乌劳鉴工字〔2016〕90号初次鉴定结论，鉴定原告颅脑损伤、创伤后精神异常构成七级伤残，无护理依赖；原告方不服前述鉴定结论，提出再次鉴定，内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会于2016年11月11日作出内蒙古自治区劳鉴重A2016179号劳动能力再次鉴定结论，认定原告的劳动功能障碍伤残等级为四级、属完全丧失劳动能力、生活自理障碍等级为无。另查明，被告殷祖工程公司未参加工伤保险，原被告均未提交可证明原告在被告公司工作的月工资数额，双方也未就原告月工资的具体数额达成一致认识。本院认为，原告在被告公司进行施工的工地受伤，经相关社会保险行政部门已依法认定原告为工伤，劳动能力鉴定部门也为原告王捡出具了相关的鉴定结论，原告依法应当享受相关的工伤待遇，被告殷祖工程公司属于依法应当参加工伤保险的企业，但被告公司未参加工伤保险并缴纳相关保险费，使原告无法从工伤保险基金获得工伤保险待遇，原告王捡因工伤产生的待遇，应由被告殷祖工程公司支付。根据《工伤保险条例》的规定，职工伤残等级达到一到六级的，需要保留劳动关系，该规定系对伤残等级较高的劳动者的特别保护性规定，原告王捡经过初次及再次鉴定，其伤残等级最终确定为四级，被告殷祖工程公司不得同原告解除劳动关系，但作为职工的原告王捡主动提出请求，要求与被告殷祖工程公司解除劳动关系，一次性支付工伤待遇，是否解除劳动关系原告有权自行决定，现原告要求与被告公司解除劳动关系是对自己享有权利进行处分，本院应予支持，原被告的劳动关系予以解除，工伤待遇由被告殷祖工程公司一次性支付。根据原告的伤残等级结合本自治区的相关标准，现就原告主张的各项工伤待遇认定如下：原告主张自行支付的医疗费（康复费）为4564.17元，被告对此无异议，本院予以认定；原告主张住院伙食补助费为36540元，被告当庭予以认可，本院予以认定；原告主张按照本自治区上年度职工月平均工资标准计算停工留薪期间共261天（住院天数，以下同）的护理费29372元，但护理费的计算应比照处理人身侵权的标准按照居民服务业计算，即认定为[113.44元/天（居民服务业）×261天×75%(四级伤残待遇指数，以下同)]22205.88元；原告按照被告公司所在地湖北省的建筑业标准主张261天的停工留薪期工资32259.6元，但原告的工作地、工伤发生地、认定工伤地均在本自治区，停工留薪期工资应按照本自治区建筑业标准认定为[112.15元/天（建筑业）×261天]29271.15元；原告按照被告公司所在地湖北省的建筑业标准主张一次性伤残补助金77868元，但基于前述停工留薪期工资计算的理由，一次性伤残补助金应按照本自治区建筑业标准认定为[3411.25元/月（建筑业，以下同）×21个月]71636.25元；原告主张与被告解除劳动关系，由被告一次性支付伤残津贴，本院予以支持，但伤残津贴的具体数额应按照本自治区的建筑业标准认定为[（3411.25元/月×12个月）×20年×75%]614025元；原告主张鉴定费240元，被告当庭认可，本院予以认定；原告主张了交通费4278元，可以与原告就医时间、地点、人数相印证的票据金额为566元，交通费认定566元；原告主张后期治疗费80000元，但工伤复发的方可依法依规享受工伤待遇支付治疗工伤复发产生的医疗费用，原告此时并未产生该笔费用，该项请求无法律依据，后期治疗费不予认定；原告主张因维权产生的19个月的住宿费36540元，但原告未提交合规的住宿费票据，且该项费用缺乏法律依据，依法不予认定；原告主张由被告公司赔偿其养老保险12154.8元及基本医疗保险5788元，被告殷祖工程公司作为用工单位应当为原告王捡依法办理养老保险及医疗保险并缴纳相应的保险费，但社会保险的保险费应向社会保险行政部门缴纳，而原告请求直接由被告公司赔偿其养老保险、医疗保险的保险费缺乏法律依据，而原告方也未提供可证明社会保险经办机构已不能为其补办养老保险、医疗保险并因此导致其无法享受社会保险待遇的证据，同时，社会保险的登记、缴费、发放等依法均应由社会保险行政部门进行管理，用人单位未依法参保并缴纳社会保险费的，应由社会保险行政部门依法征缴，原告主张判令被告支付养老保险、医疗保险的保险费的请求事项属于相关社会保险行政部门的法定职责，不属于人民法院的裁判范畴，所以原告的该项请求依法应予驳回；原告主张了临时住宿费8284元，但不能提供合理合法的证据予以证实，该费用不予认定。综上所述，原告王捡在被告殷祖工程公司的工地工作中受伤，经法定程序被认定为工伤，并进行了伤残等级、劳动能力等相关鉴定，而被告殷祖工程公司未在统筹地区参加工伤保险，原告王捡的工伤待遇应由被告殷祖工程公司支付。作为职工的原告王捡主动提出与被告殷祖工程公司解除劳动关系，是原告对自己权利所做的处分，该请求应予支持，被告应向原告支付医疗费（康复费）4564.17元、伙食补助费36540元、停工留薪期间的护理费22205.88元、停工留薪期间的工资29271.15元、一次性伤残补助金71636.25元、伤残津贴（按原告主张一次性支付）614025元、交通费566元、鉴定费240元，以上共计779048.45元。超出上述范围的原告王捡的其他诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条,《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条、第三十八条、第六十二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定判决如下：一、从本判决生效之日起原被告解除劳动关系；二、由被告湖北殷祖古建园林工程有限公司支付原告医疗费（康复费）、伙食补助费、停工留薪期间的护理费、停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、伤残津贴（按原告主张一次性计算）、交通费、鉴定费共计779048.45元，限于本判决生效后二十日内履行完毕；三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告湖北殷祖古建园林工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌兰察布市中级人民法院。审判员  张弼华二〇一七年一月十九日书记员  王海波