吉林省蛟河市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）吉0281刑初162号
公诉机关吉林省蛟河市人民检察院。
被告人张某，男，1962年2月20日出生于吉林省蛟河市，汉族，高中文化，农民，住蛟河市。曾因犯交通肇事罪，于2010年12月12日被判处有期徒刑六个月，缓刑一年；现因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2017年6月5日被取保候审。
被告人费某，男，1969年10月23日出生于吉林省抚松县，汉族，小学文化，农民，住吉林省抚松县。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2018年4月11日被取保候审。
蛟河市人民检察院以蛟检刑检刑诉（2018）151号起诉书指控被告人张某、费某犯非法占用农用地罪，于2018年7月13日向本院提起公诉。本院受理后，于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年8月2日公开开庭审理了本案。蛟河市人民检察院指派检察员杨成有出庭支持公诉，被告人张某、费某到庭参加诉讼，现已审理终结。
蛟河市人民检察院指控：2010年8月，被告人张某承包秦某位于蛟河市某朝鲜族乡某村某屯东山（蛟河市南岗子林场施业区2012年林相图60林班2小班内）的集体林地开垦参地，承包费3万元，承包期6年，参地手续由张某办理。2011年春，被告人张某以种植人参为目的，未经林业主管部门审批，雇佣工人将上述林地内的蒿草、榛材等植被清理后，使用钩机将林地内的树根钩出，同时将部分林地旋耕，并于2011年秋种植人参。2012年夏，张某将上述剩余林地旋耕，并于2012年秋种植人参。现种植的人参已起出，林地内遗留当时栽植的红松、落叶松树苗。经鉴定：张某开垦林地并种植人参面积21354平方米，折合32.03市亩；林地上原有植被已遭严重毁坏。
2012年4月30日，被告人张某承包庄某位于蛟河市某乡某村某屯南山（吉林省蛟河林业实验区管理局2011年林相图135林班27、35、39小班内）的集体林地开垦参地，承包费10万元，承包后一切事由张某�责，并口头约定待人参起出后将林地归还给庄某。张某又承包刘某位于上述林地西北角的一处多年弃耕地（经林业部门确认为集体林地）开垦参地，待人参起出后将林地及地内栽植的树归还给刘某。2012年6、7月份，被告人张某以种植人参为目的，未经林业主管部门审批，雇佣工人将上述林地内的蒿草、榛材等植被清理后，使用钩机将林地内的树根钩出，同时将林地旋耕，并于2012年秋种植人参。现种植的人参已起出，林地内遗留当时栽植的红松树苗。经鉴定：张某开垦林地并种植人参面积33400平方米，折合50.1市亩；林地上原有植被已遭到完全破坏。
2013年6月初，被告人张某与刘某达成协议，刘某将承包秦某位于蛟河市某朝鲜族乡某村某屯东山的4块林地转包给张某开垦参地，承包费10万元，承包期7年，承包后出现违法问题由张某负�，并口头约定参地手续由张某办理。2013年7月-8月，被告人张某以种植人参为目的，未经林业主管部门审批，雇佣工人将上述林地内的蒿草、榛材等植被清理后，使用钩机将林地内的树根钩出，同时将林地旋耕，并于2013年秋种植人参。现人参已起出，林地内遗留当时栽植的红松树苗、落叶松树苗。经鉴定：张某开垦4块林地并种植人参面积54426平方米，折合81.64市亩；林地上原有植被已严重毁坏。其中：第一块林地面积11309平方米，折合16.96市亩，位于蛟河市南岗子林场施业区2012年林相图59林班41小班内，经林业部门确认，林地权属国有，林地使用权为个人，森林类别为非国家级重点公益林；第二块林地面积3207平方米，折合4.81市亩，位于蛟河市南岗子林场施业区2012年林相图59林班43小班内，经林业部门确认，林地权属集体；第三块林地面积6000平方米，折合9市亩，位于�河市南岗子林场施业区2012年林相图59林班34小班内，经林业部门确认，林地权属国有，林地使用权为个人，森林类别为非国家级重点公益林；第四块林地面积33910平方米，折合50.87市亩，位于蛟河市南岗子林场施业区2012年林相图60林班4、11小班内，经林业部门确认，林地权属集体。
2012年末、2013年初，被告人张某以10万元购买杜某位于蛟河市某乡某村南小苇塘沟的2块集体林地开垦参地。2013年秋，被告人张某以种植人参及经营为目的，未经林业主管部门审批，雇佣工人将上述林地内的蒿草、榛材等植被清理后，使用钩机将林地内的树根钩出，同时将林地旋耕，并于2013年秋将面积较小的参地种植人参。2013年11月29日，张某将面积较大的参地以31.5万元承包给被告人费某种植人参，2014年春，费某将承包的上述参地种植人参。现上述种植的人参已起出，林地内遗留当时栽植的红松树苗。经鉴定：张某开垦林地面积28274平方米，折合42.41市亩；林地上原有植被经全面整地林参间作已经全部遭到破坏。其中;第一块林地面积3500平方米，折合5.25市亩，位于吉林省蛟河林业实验区管理局2012年林相图134林班43小班内；第二块林地面积24774平方米，折合37.16市亩，位于吉林省蛟河林业实验区管理局2011年林相图155林班5小班内。2014年春，被告人费某以种植人参为目的，明知承包的上述参地为林地且林参间作须经林业主管审批，在未取得林参间作审批手续的情况下，将承包的上述参地种植人参（林参间作）。现上述种植的人参已起出，林地内遗留当时栽植的红松树苗。经鉴定：种植人参面积24774平方米，折合37.16市亩。
综上，被告人张某非法开垦林地面积137454平方米，折合206.18市亩，�中自己种植人参面积112680平方米，折合169.02市亩；被告人费某非法种植人参面积24774平方米，折合37.16市亩。案发后，被告人张某外逃，后于2017年6月5日投案，被告人费某经电话通知后，主动到公安机关投案。
公诉机关认为，被告人张某、费某违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地植被完全破坏，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人王某、庄某、刘某等人证言，书证蛟河市人民法院刑事判决书复印件、参地合同书、某林业工作站证明、蛟河市林业局情况说明、蛟河市森林公安大队说明、蛟河市天岗森林公安派出所说明、换地转让协议书、蛟河市林业局关于某乡某村利用林地林参间作的批复、采伐作业拔交证、林权证，案件提起及破案经过材料及地块鉴定意见书，现场勘查笔录及照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张某、费某违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地植被完全毁坏，其行为均已构成非法占用农用地罪,均应予惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人张某、费某主动投案，到案后如实供述所犯罪行，均系自首，均可从轻处罚。被告人张某曾因犯罪被判处有期徒刑，此情节在量刑时予以考虑；被告人张某、费某将所种植的人参全部起出，有悔罪表现，放在社会上改造没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，符合缓刑条件，可依法适用缓刑。对被告人张某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第(二)项之规定；对被告人费某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款，第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第(二)项之规定判决如下：
一、被告人张某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币六万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后的第二日起三十日内向本院缴纳。）
二、被告人费某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（已预缴）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。尚未缴纳的罚金限于本判决生效后的第二日起三十日内向本院缴纳。）
三、追缴被告人张某的违法所得人民币三十一万五千元，依法没收。（已缴纳人民币十万元）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本四份。
审判员 沈红梅
二〇一八年八月二日
书记员 王冬梅