内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内04民终3429号
上诉人(原审被告、反诉原告)：赤峰华奥电梯有限责任公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区昭乌达路中段都市家园小区A区二号楼。
法定代表人：孙晓东，总经理。
委托诉讼代理人：李平，内蒙古松川律师事务所律师。
被上诉人(原审原告、反诉被告）：魏海超，男，1986年3月20日出生，汉族，无职业，住内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：周会树，赤峰市元宝山区平庄镇法律服务所法律工作者。
上诉人赤峰华奥电梯有限责任公司(以下简称华奥公司)因与被上诉人魏海超承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院(2016)内0402民初127号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年10月19日公开开庭进行了审理。上诉人华奥公司的法定代表人孙晓东及委托诉讼代理人李平，被上诉人魏海超的委托诉讼代理人周会树到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人华奥公司上诉请求：一、一审法院认定事实错误。上诉人与被上诉人签订的电梯安装施工合同，明确约定了双方权利、义务，并已部分履行。依据合同第六条、第九条的约定，上诉人认为，被上诉人已履行接受验货、办理货物交接手续等，即证明被上诉人收到货物及随机文件。到一审时，被上诉人也没有提供任何证据，证明剩余物资及随机文件交付给上诉人。所以一审法院认为上诉人不能举证证实丢失随机文件，剩余物资未收回，不予支持，显然是错误的。其次，上诉人在公安部门报案笔录，已立案侦查，证明被上诉人收到货物被盗丢失的事实。至于公安部门未有结论，只能说明公安部门未侦查结束。被上诉人丢失货物，上诉人将先已有的电梯设备货物，交给被上诉人施工后，上诉人又重新进行采购的。第三，被上诉人未在规定的安装电梯工期35天完工，并安装的电梯存在质量问题和安全隐患，造成迟迟不能进行验收，经多次整改后，虽然经赤峰市特种设备检验所进行验收，但未经电梯厂家检验验收。既然一审法院认为合同是双方的真实意思表示，合法有效。根据《特种设备安全监察条例》第十九条：电梯的安装、改造、维修活动结束后，电梯制造单位应当按照安全技术规范的要求对电梯进行校验和调试，并对校验和调试的结果负责。依据合同第六条的约定，被上诉人安装的电梯，未经电梯制造单位检验验收，双方合同并未完全履行，被上诉人的主张不能成立，一审法院认定事实错误。二、上诉人的反诉请求应予保护。既然被上诉人已按照电梯安装施工合同的约定，履行接受验货、办理货物交接手续，被上诉人已收到货物及随机文件，那么根据双方安装补充协议约定，被上诉人未将随机文件和剩余物资收回，又将价值4800元的电梯零部件丢失，被上诉人应赔偿上诉人损失，所以上诉人的反诉请求应予保护。综上，请求二审法院撤销原判，将本案依法改判或发回重审。
被上诉人魏海超答辩服判。
被上诉人魏海超向一审法院起诉请求：请求判令华奥公司支付电梯安装费26000元，违约金15984元，支付仲裁费2520元，并在诉讼过程中申请增加违约金18016元，诉请给付违约金总额为34000元。
上诉人华奥公司向一审法院反诉请求：请求判令被上诉人魏海超赔偿丢失物资损失12800元；赔偿电梯安装工程延期违约金50000元。
一审法院认定事实：2014年6月11日，魏海超、华奥公司签订《电梯安装合同》，魏海超为华奥公司销售的电梯进行安装，安装地点及内容为赤峰市松山区福润园小区10号楼1单元、2单元，11号楼1单元、2单元，12号楼1至4单元共8部电梯，合同约定，电梯安装开始时间为2014年6月14日，工期为35天。合同约定的付款方式为分三次拨付，......第三次付款：特检所和厂检合格后付合同总额的35%。留5%作为质量保证金适用，免保期结束后三日内，无重大质量问题，华奥公司一次性支付给魏海超。合同约定付款违约责任为，如华奥公司无故拖延不能在本合同规定的时间内按时支付合同相关款项时，则华奥公司应向魏海超支付延迟付款违约金，具体计付方法为：每延误一周，违约金为本合同总价款的1%，不足一周的以一周计。双方于2014年6月11日签订的《安装补充协议》，约定魏海超应将随机文件及时收回，如果丢失要求及时找回（丢失将处罚1000元）；剩余物资要求魏海超及时收回，违者将处罚2000元；丢失电梯零部件魏海超要及时找回，未及时找回的按照购买的双倍价格处罚；安装工期要求，必须在华奥公司要求的工期（2014年7月20日之前达到验收标准）内完成，如逾期完成，每晚一天罚款10000元整，并且要求电梯安装完毕后一次性通过验收。双方于2014年6月11日签订了《电梯安装技术交底》和《电梯设备给安装进场交接单》。
魏海超按照合同约定完成了安装工程，赤峰市特种设备检验所于2014年12月16日验收合格并出具监督检验报告。合同总价款为177600元，华奥公司已经支付151160元，尾欠26000元未付。
原审法院认为，魏海超、华奥公司签订的《电梯安装合同》、《安装补充协议》、《电梯安装技术交底》及《电梯设备给安装进场交接单》，系各方当事人的真实意思表示，合法有效。华奥公司主张魏海超施工电梯安装工程存在质量问题及安全隐患，华奥公司提供的其工作人员自己记载的现场情况为单方记载，无其他证据相互印证，该证据不予采信。并且案涉工程已经于2014年12月16日经赤峰市特种设备检验所验收合格并投入使用至今，故该主张不成立。华奥公司主张魏海超延误工期，但并未举证予以证实，况且根据《国务院特种设备安全监察条例》第十七条规定：”特种设备安装、改造、维修的施工单位，应当在施工前将拟进行的特种设备安装改造情况、维修情况书面告知直辖市或者设区的市的特种设备安全监察管理部门，告知后即可开始施工”，华奥公司于2014年10月30日在赤峰市质量技术监督局特种设备安全监察科完成的开工告知手续，案涉工程于2014年12月16日经赤峰市特种设备检验所验收合格，故即使魏海超存在未按照合同约定完工行为，也可能是华奥公司延迟向赤峰市质量技术监督局特种设备安全监察科报批开工告知手续造成的，故华奥公司主张魏海超赔偿延误工期损失不能成立。华奥公司主张魏海超违约丢失随机文件，但不能举证证实，法院不予支持。华奥公司主张魏海超丢失电梯呼梯板，2014年11月3日赤峰市公安局作出的对福润园小区电梯呼梯板被盗的立案侦查决定及询问笔录，其中仅有华奥公司工作人员报案笔录，且公安机关对此案件未有结论，再者采购清单显示电梯呼梯板采购申请接收日期为2015年4月28日，晚于案涉工程验收合格并交付使用的日期，故华奥公司该主张不成立。综上，华奥公司未按照约定支付魏海超电梯安装费26000元，应承担违约责任。双方约定违约责任为每延误一周，违约金为合同总价款的1%，法院认为此违约金约定过高，应依法予以调整。华奥公司支付违约金的时间应从2014年12月16日开始计算，至魏海超主张的2016年2月16日，共计427天，扣减保修期90天，以验收报告之日推迟3天，应承担违约责任为334天，核算为48周，以华奥公司欠付电梯安装费26000元为基数按照年利率24%计算48周较为合理，经核算华奥公司应当支付给魏海超违约金5824元。关于魏海超主张的仲裁费2520元，法院认为因魏海超在仲裁时隐瞒了双方签订的《安装补充协议》，被赤峰市中级人民法院撤销了仲裁裁决，故仲裁费应当由魏海超负担。据此，原审法院判决：一、赤峰华奥电梯有限责任公司于本判决生效后立即给付魏海超电梯安装费26000元及违约金5824元，上述费用合计31824元；二、驳回魏海超的其他诉讼请求；三、驳回赤峰华奥电梯有限责任公司的反诉请求。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致，二审直接予以确认。
本院认为，魏海超与华奥公司签订的《电梯安装合同》、《安装补充协议》是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。上诉人称被上诉人未在合同约定的安装电梯工期内完工，就此本院认为，依据双方合同关于”预计安装开始日期2014年6月14日，安装工期为35天”的约定，被上诉人应在2014年7月19日完工，但从魏海超一审时提供的赤峰市质量技术监督局特种设备安全监察科于2015年12月17日出具的证明来看，上诉人于2014年10月30日向赤峰市质量技术监督局特种设备安全监察科履行并完成安装施工告知，电梯安装属于特种设备安装，在书面告知特种设备安全监察管理部门后才可施工，上诉人2014年10月30日才向有关部门告知开工情况，故即使被上诉人未在合同约定的安装期内完工，责任不在被上诉人一方。上诉人主张被上诉人安装的电梯存在质量问题和安全隐患，并提供其单方记载的现场情况作为证据，对此被上诉人不予认可，上诉人又无其他证据予以佐证，而涉案工程赤峰市特种设备检验所已于2014年12月16日验收合格，且已投入使用，故上诉人关于涉案电梯存在质量问题和安全隐患的上诉主张不能成立，本院不予支持，上诉人应支付尾欠的工程款。上诉人称被上诉人未及时将剩余物资及随机文件收回并丢失，又将价值4800元的电梯零部件丢失，应赔偿上诉人损失，就此本院认为，虽然上诉人与被上诉人双方已依据合同履行了接受验货、办理货物交接等手续，但上诉人不能明确亦未能举证证明其要求被上诉人返还的剩余物资及随机文件的具体名称及数量，故本院对其该主张不予支持。上诉人关于被上诉人丢失电梯呼梯板的主张，因公安机关立案侦查后，尚未侦查结束，而且其提供的采购申请单时间是2015年4月28日，此时涉案电梯已交付使用，上诉人虽称是将已有的电梯设备交给被上诉人施工后，又重新采购的，但其并未提供证据予以证明，故上诉人不能证明电梯呼梯板丢失是被上诉人的原因，其要求被上诉人赔偿损失9600元，本院不予支持。
综上所述，上诉人华奥公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2733元，由上诉人华奥公司负担，邮寄送达费40元，由上诉人华奥公司，被上诉人魏海超各负担20元。
本判决为终审判决。
审判长 张京浩
审判员 韩尚达
审判员 孙 磊
二〇一六年十一月二十八日
书记员 张乐萌