四川省绵阳市游仙区人民法院民 事 判 决 书（2018）川0704民初120号原告：四川省巴中市永利建筑安装有限公司，住所：四川省巴中市。法定代表人：赖兆仪，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈忠敏，四川天府风律师事务所律师。被告：四川雨村实业有限公司，住所：绵阳市。法定代表人：张崧源，该公司执行董事。委托诉讼代理人：贵洪，四川真道律师事务所律师。被告：绵阳市游仙区新桥镇玉泉村村民委员会，住所：绵阳市。法定代表人：石材林，该村主任。原告四川省巴中市永利建筑安装有限公司（以下简称巴中永利公司）与被告四川雨村实业有限公司（以下简称雨村公司）、绵阳市游仙区新桥镇玉泉村村民委员会（以下简称玉泉村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月12日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告四川省巴中市永利建筑安装有限公司的法定代表人赖兆仪及其委托代理人陈忠敏、被告四川雨村实业有限公司的委托代理人贵洪、被告绵阳市游仙区新桥镇玉泉村村民委员会的法定代表人石材林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四川省巴中市永利建筑安装有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告雨村公司支付原告工程款898448元及利息（计算方式：从2017年9月20日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止）；2、判令被告雨村公司赔偿原告造成的停工等损失；3、判令原告对第一项、第二项债权享有优先受偿权；4、判令被告玉泉村委会在未支付被告雨村公司工程款范围内对第一项、第二项债务承担连带支付责任；5、本案诉讼费、保全费及其他费用由二被告承担。庭审中，原告明确第一项诉讼请求利息计算方式为：从2016年12月16日起按照中国人民银行同期贷款利率计算，明确第二项诉讼请求为：判令被告雨村公司赔偿给原告造成的停工等损失95000元。事实和理由：2016年5月13日，被告雨村公司与原告签订《建设工程施工合同》，被告雨村公司将绵阳市游仙区新桥镇玉泉村“雨村福星晚晴园综合体工程”项目承包给原告施工。双方在合同中对工程承包范围、合同价款，工程款支付、双方权利义务、违约责任等作了明确约定。合同签订后，原告按照合同约定进场施工，但在施工过程中因被告原因，造成工程长期停工，导致施工合同无法继续履行，双方已解除该施工合同。经结算，原告已施工工程价款为1168448元，除被告已支付的27万元之外，其余898448元至今未支付，经原告多次催收无果。为维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告雨村公司辩称，1、第一项诉请在质证中做答辩。2、关于停工损失，原、被告之间之所以解除合同是因为原告自己派出的管理人员违法违规对该涉案工程进行转包，合同解除后被告受到了损失。原告此项诉请与事实不符。3、涉案工程部不存在协议折价，也不存在申请拍卖情形。所以不存在优先权问题。4、绵阳市游仙区新桥镇玉泉村并非该涉案工程的业主，与本案无关。被告玉泉村委会辩称，这个工程是落到我们村上的，业主单位是雨村实业公司。本院经审理认定以下事实：2016年5月13日，甲方被告雨村公司（发包方）与乙方原告巴中永利公司（承包方）签订《建设工程施工合同》，被告雨村公司将“雨村福星晚晴园综合体工程”项目承包给原告施工，承包范围含房建的三通（路通、水通、电通）一平（场地平整成形、具备防线开挖条件）及基础设施（道路护坡及其他护坡和涵洞、接待大厅、酒店等）全部工程。合同约定工期为750天。合同价款约8000万元，以实际完成的工程量结算为准。尾部原告方加盖公司印章，被告方加盖印章，并由委托代表人肖世斌签字捺印。《补充条款》约定，……2、付款方式为：在乙方肖世斌完成合格工程量达1000万元时，甲方给乙方支付完成总款的60%的工程款。以此类推直到工程全部完工合格，经审计出结果后30天内甲方给乙方支付到总数的96%，余下4%作维修金，维修金退还按约定处理，安全风险金五十万工程全部完工后退清；劳务风险金五十万在第二次甲方给乙方付工程款时退清。3、工程现场措施费用及相关规费按实收取。4、乙方完成的全部工程在竣工决算时，房建给甲方下调完成总款的3%，基础设施给甲方下调完成总款的5%。工程计价执行四川省2015年定额及收费文件执行。合同签订后原告进场施工，后因停工原因巴中永利公司（乙方）与四川雨村实业有限公司（甲方）于2016年11月15日，签订《合同解除协议》，双方同意解除2016年5月13日签订的《建设工程施工合同》，甲方在签订本协议之日起一个月内退还乙方所缴纳的保证金82万元（实际由各班主缴纳），若到期未付承担银行贷款4倍利息，由乙方出具书面委托，委托甲方直接退还给乙方班组，乙方项目负责人肖世斌以项目名义收取的超出82万之外的保证金由乙方公司负责，与甲方无任何关系。乙方已经完成的工程量按照合同约定、补充协议、承诺等进行审计结算，乙方指派肖世斌具体办理结算事宜，结算报告甲乙双方签字盖章认可后，甲方在一个月内将结算款项付至乙方公司账户。后，原告与被告未达成结算，原告单方委托第三方结算机构核算该工程价款为1168448元。2017年8月21日，巴中永利公司于2017年3月3日向四川雨村实业有限公司邮寄送达《四川巴中市永利建筑安装有限公司关于送达雨村福星晚晴园综合体工程竣工决算书函》，该决算书函载明已施工部分工程款为1168448元。庭审中原告向本院申请重新对所做工程进行造价鉴定，本院依照法定程序委托第三方鉴定机构四川永衡工程造价咨询事务所对案涉项目工程进行工程造价鉴定。2018年7月4日四川永衡工程造价咨询事务所出具川永咨鉴【2018】02号工程造价鉴定意见书，经计算，该项目工程造价为890451.62元（包含税金29767.64元）。庭审中，被告雨村公司主张已经向原告支付工程款342401元。原告巴中永利公司当庭确认已收到工程款为324989元。庭审中，原告提交《证明》和《费用清单》，拟证实该工程是因被告雨村公司与村民的青苗和土地赔偿款没有协议好，导致该工程断续施工，无法正常开展工程，给原告造成停工损失95000元。庭审中，经原告巴中永利公司与被告雨村公司达成一致意见，案涉工程款税金29767.64元由被告雨村公司代缴，并在工程总价中予以扣除，本院予以确认。另查明，案涉项目“雨村福星晚晴园综合体工程”业主单位为被告雨村公司。以上事实，有原告营业执照一份、法人身份证明一份、法人身份证复印件一份、二被告工商信息登记表，原告提交的《建设工程施工合同》、《合同解除协议》、《竣工结算函》、《证明》和《费用清单》等证据和当事人当庭陈述佐证在卷，本院予以认定。本院认为，2016年5月13日甲方被告雨村公司（发包方）与乙方原告巴中永利公司（承包方）签订《建设工程施工合同》，合同签订后原告进场施工。后因停工原因，双方同意解除合同。双方应按照《合同解除协议》中的结算条款进行结算。本案中，因原告巴中永利公司与被告雨村公司并未就工程量和工程价款达成一致。根据第三方鉴定机构四川永衡工程造价咨询事务所对案涉项目工程进行工程造价鉴定，案涉工程项目造价为890451.62元(已扣减优惠5%工程款46865.87元)。该鉴定报告程序、实体合法，本院予以采信。据此，本院对案涉工程项目造价确定为890451.62元，扣减被告雨村公司已支付的324989元、代缴税金29767.64元，尚欠原告工程价款535694.98元。关于原告巴中永利公司主张从2016年12月16日起按照中国人民银行同期贷款利率计算延期支付工程款的利息。根据原告巴中永利公司与被告雨村公司在《合同解除协议》中的约定，对乙方已完工程量应按照合同约定、补充协议、承诺等进行结算，结算报告双方签字盖章认可后，甲方在一个月内将结算款项付至乙方公司账户。本院经审查，双方并未就结算达成一致，被告雨村公司支付工程款的条件尚未成就。本院对原告巴中永利公司主张从2016年12月16日起按照中国人民银行同期贷款利率计算延期支付工程款的利息，不予支持。本案应从鉴定报告出具之日即2018年7月4日起按照中国人民银行同期贷款利率计算延期支付工程款的利息。关于本案停工损失的认定问题。原告提交《证明》和《费用清单》，载明该工程是因被告雨村公司与村民的青苗、土地赔偿款没有协议好，导致该工程断续施工，造成停工损失95000元。但该组证据的证明人并未出庭作证，本院对该事实无法核实，且原告方对主张的赔偿项目未提交客观性证据予以佐证，其证明力不足。按照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”之规定，原告应承担举证不能的法律后果。本院对原告主张停工损失95000元，不予支持。关于原告是否对就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”，其优先受偿权的适用前提条件为：一、发包人不支付价款的，承包人不能立即就该工程折价、拍卖，而是应当催告发包人在合理期限内支付价款。二、发包人对工程折价的，应与承包人达成协议，达不成折价协议而采取拍卖的，应当申请人民法院依法将该工程予以拍卖。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》（法释【2002】16号）规定：“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为6个月，自建设工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算”。庭审中，原告并未提交案涉工程已经竣工验收合格的证据材料，且双方并未按照合同约定完成工程建设和工程价款的结算，亦亦未经过催告期，本案亦不成立就该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权的前提条件。故本院对原告主张对该工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，不予支持。关于案涉工程款是否存在折价优惠。据《补充条款》约定，“乙方完成全部工程在竣工决算时，房建给甲方下调完成总款的3%，基础设施给甲方下调完成总款的5%”。经庭审查实，因停工原因，原告巴中永利公司（乙方）并未完成全部工程的建设，被告雨村公司也未提出适用该条款的充分理由，因此本院认为尚不存在总款下调和存在折价优惠的问题。因此，本院对尚欠原告工程价款确定为582560.85元。另，被告玉泉村委会并不是案涉工程“雨村福星晚晴园综合体工程”业主单位，也不是合同的相对方，在本案中不承担责任。一、被告四川雨村实业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告四川省巴中市永利建筑安装有限公司支付剩余工程价款582560.85元及利息。利息计算方式：以582560.85元为基数，从2018年7月4日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清之日止。二、驳回原告四川省巴中市永利建筑安装有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费12907元、保全费5000元，由原告四川省巴中市永利建筑安装有限公司负担受理费5318元、保全费1801元，被告四川雨村实业有限公司负担受理费7589元、保全费3199元；对于原告已缴纳鉴定费30000元，由原告四川省巴中市永利建筑安装有限公司自行负担。（该费用已由原告预交，由被告在履行判决义务时一并支付给原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。审 判 长 郑金蓉审 判 员 金小平审 判 员 曾永川二〇一八年七月九日法官助理 蒋四通书 记 员 张凤飞