江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）镇民终字第00728号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司，住所地南京市建邺区江东中路108号万达广场C座16楼。
负责人陈雪松，总经理。
委托代理人乐红亮，江苏华庭律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）马联明。
委托代理人臧勇平，江苏金正平律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）卢双平。
委托代理人钱良，江苏金正平律师事务所律师。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司（以下简称保险公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服丹阳市人民法院（2014）丹吕民初字第247号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
马联明诉至原审法院，要求卢双平和保险公司赔偿各项损失合计82240.41元。
卢双平辩称，对事故的发生无异议，我驾驶的车辆在保险公司投保了交强险及商业险，故马联明的损失应先由该公司赔偿。事故发生后我已垫付了17100元。请求法院依法判决。
保险公司辩称，对交通事故的发生没有异议。卢双平驾驶的车辆在我公司投保了交强险和商业三者险（限额为50万元），事故发生在保险期间。关于马联明主张的损失，医疗费应扣除15%的非医保用药费用，误工费马联明应提供个人所得税完税证明、劳动合同及缴纳社保的证明，对马联明住院期间按照每天18元计算的住院伙食补助费予以认可，对营养费予以认可，护理费应按每天50元计算90天，对交通费认可200元，对车损无异议，鉴定费、诉讼费我公司不予赔偿。
经马联明申请，原审法院委托常州市德安医院司法鉴定所对马联明的伤残等级和营养期、误工期、护理期进行了鉴定，鉴定意见为：马联明因交通事故致左股骨干骨折、左髌骨骨折不构成伤残等级。其伤后需要设置的误工期以300日为宜，护理期以120日为宜，营养期以90日为宜。
原审法院经审理查明，2013年2月23日，卢双平驾驶苏L×××××号小型轿车行驶至丹阳市陵口镇赵家村丁字路口断头路处时，因左转弯不慎与右方直行的马联明驾驶的二轮摩托车相撞，造成两车受损、马联明受伤的道路交通事故。该事故经丹阳市公安局交通巡逻警察大队认定，卢双平应承担事故的全部责任。马联明受伤后两次到丹阳市人民医院住院治疗共23天，共花去医疗费23694.87元。苏L×××××号小型轿车在平安财产保险公司投保了交强险及第三者责任险（限额为50万元），事故发生在保险期间。事故发生后，卢双平已给付原告17100元。马联明支付了常州市德安医院司法鉴定所的鉴定费2100元。
另查明，马联明受伤前在丹阳市惠灵鞋业有限公司工作，其2012年3月至2013年2月的工资总额为50848.01元，事故发生后原告未到该公司工作，该公司对马联明停发工资。
原审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。苏L×××××号小型轿车在保险公司投保了交强险，故马联明的损失应先由该公司在交强险限额范围内承担赔偿责任。马联明超出交强险部分的损失，因卢双平承担事故的全部责任，故应由卢双平赔偿。苏L×××××号小型轿车在保险公司投保了第三者责任险（限额为50万元），故应由卢双平赔偿的部分，由该公司在第三者责任险限额范围内承担。
关于马联明的损失，原审法院确认如下：1、医疗费：保险公司称应扣除15%的非医保用药费用，但未能提供证据，原审法院不予采信，依法确认为23694.87元。2、住院伙食补助费：马联明住院23天，按每天30元计算，为690元。3、营养费：鉴定意见认为营养期限为90天，按每天24元计算，为2160元。4、护理费：鉴定意见认为护理期限为120天，住院期间按每天100元、出院后按每天70元计算，为9090元。5、误工费：鉴定意见认为误工期限为300天，按马联明受伤前十一个月的月平均工资4622.5元／月的标准计算，确认为46225元（4622.5元／月×300天÷30天）。6、交通费：结合马联明治疗情况，确认为600元。7、财产损失：依据鉴定费票据及修理费票据，确认为2650元。
综上，马联明的总损失为85109.87元，此款应先由保险公司在交强险限额范围内医疗费限额项下赔偿1万元、死亡伤残限额项下赔偿55915元、财产损失限额项下赔偿2000元，合计67915元。余款17194.87元，由卢双平赔偿，此金额未超过苏L×××××号小型轿车投保的第三者责任险的限额，故应由保险公司赔偿。卢双平已给付的17100元，应由保险公司从马联明的赔偿款中返还。经计算，保险公司应给付马联明赔偿款68009.87元（67915元＋17194.87元-17100元）、返还给卢双平垫付款17100元。
原审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司于原审判决生效之日起十日内给付马联明赔偿款68009.87元、返还给卢双平垫付款17100元。二、驳回马联明的其他诉讼请求。
上诉人保险公司不服原审法院民事判决，向本院诉称：1、一审判决没有依据上诉人与被上诉人卢双平订立的机动车第三者责任险条款的约定计算基本医疗保险范围外的医疗费金额，而判决上诉人赔偿全部医疗费，不符合合同约定，应当判决由被上诉人卢双平承担基本医疗保险范围外的医疗费。2、被上诉人主张的误工费，护理费，缺乏相应证据，鉴定意见书确认误工费300日，护理期120日过长。请求二审法院撤销一审判决，重新计算医疗费，重新确认误工费、护理费。
被上诉人马联明辩称，一审查明事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉。
被上诉人卢双平辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求予以维持。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，保险公司上诉称一审判决没有扣除基本医疗保险范围外的医疗费的理由，因保险公司未能充分举证马联明医疗费中非医保项目的具体内容及替代性医疗的具体费用，也未能举证已就该免责事由向投保人做出明确说明，故该上诉理由，本院不予采纳。
经马联明申请，原审法院委托常州市德安医院司法鉴定所对马联明的伤残等级和营养期、误工期、护理期进行了鉴定，鉴定意见为：马联明的误工期以300日为宜，护理期以120日为宜，营养期以90日为宜。保险公司上诉称鉴定意见书确认误工费300日，护理期120日过长的理由，未提供相应反证予以反驳，本院不予采纳。马联明提供丹阳市惠灵鞋业有限公司工商档案资料、丹阳市惠灵鞋业有限公司证明、工资明细，能够证明马联明的工作、工资及误工情况，故保险公司上诉称马联明主张的误工费，护理费缺乏证据的理由，本院不予采纳。
综上，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费793元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司江苏分公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 樊华勇
代理审判员 甘可平
代理审判员 张 剑
二〇一五年六月二十四日
书 记 员 张伟兰
附法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、第二款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。