广西壮族自治区北流市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0981刑初266号
公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
被告人林某某（曾用名林某），于广西壮族自治区北流市，农民，住北流市新圩镇南胜村四组（户籍登记住址北流市。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年2月18日被北流市公安局行政拘留十五日，同年3月4日撤销行政拘留被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。
辩护人李廷复，广西××律师事务所律师。
被告人梁某宝（曾用名杨某），于广西壮族自治区北流市，农民。曾因犯故意伤害罪，于2012年5月25日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，缓刑考验期自2012年6月8日起至2016年6月7日止。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年2月18日被北流市公安局行政拘留十五日，同年3月4日撤销行政拘留被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。
辩护人覃坤南，退休干部。
北流市人民检察院以北检刑诉（2016）208号起诉书指控被告人林某某犯寻衅滋事罪和非法持有枪支罪，指控被告人梁某宝犯寻衅滋事罪，于2016年6月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用简易程序，于2016年7月8日公开开庭审理了本案。案件审理期间，由于本案不宜适用简易程序审理，本院于2016年7月8日决定将该案适用简易程序转化为适用普通程序，依法组成合议庭，于同月27日公开开庭进行了重新审理，北流市人民检察院检察员黄国丕出庭支持公诉，被告人林某某、梁某宝，辩护人李廷复、覃坤南到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2016年2月17日晚，被告人林某某、梁某宝怀疑是被害人叶某指使他人砸烂了梁某家中的门窗，林某某便拿来其从2010年2月份起非法收藏的两支猎枪与梁某宝驾乘一辆小汽车去到北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺找到叶某，林某某、梁某宝各持一支猎枪威胁、恐吓叶某，之后，林某某、梁某宝驾乘小汽车离开现场。案发次日，被告人林某某、梁某主动到公安局投案，并将作案所持的猎枪缴交公安机关。经鉴定，林某某非法持有的两支猎枪均属枪支。以上事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人林某某的行为构成寻衅滋事罪和非法持有枪支罪，被告人梁某宝的行为构成寻衅滋事罪。被告人林某某一人犯二罪，依法应当数罪并罚。在本案的共同犯罪中，被告人林某某、梁某均起主要作用，均是主犯。林某某、梁某宝犯罪后均主动投案并如实供述自己的罪行，均属自首。被告人梁某宝在被判处有期徒刑缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，予以数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条、第二百九十三条、第六十九条、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第七十七条的规定，分别对被告人定罪处罚。被告人林某某及其辩护人李廷复、被告人梁某宝及其辩护人覃坤南对公诉机关指控的犯罪事实和罪名以及量刑情节均无异议，但辩护人李廷复、覃坤南均提出，引起寻衅滋事的案发，被害人存在过错。
经审理查明，2016年2月17日20时许，被告人林某某、梁某宝在北流市白鸠江加油站附近吃饭闲谈过程中，因怀疑被害人叶某指使他人砸烂了梁某家中的门窗，便决定要威胁、恐吓叶某等人。当晚11时许，林某某驾驶小汽车回其家里拿出其从2010年2月份起非法收藏的两支猎枪返回与梁某宝会合，一起驾乘小汽车寻找叶某。当驾车去到北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺，发现叶某在该店铺内设置的麻将房打麻将，梁某宝、林某某各持一支猎枪下车后走进店铺，梁某宝闯入麻将房持枪指住叶某，麻将房内的他人见状赶紧离开了，叶某则持板凳顶住梁某宝枪口。双方僵持一会儿后，梁某宝持枪退出麻将房与林某某离开店铺，驾乘小汽车逃离了现场。次日凌晨2时许，被告人林某某、梁宝华主动到北流市公安局新圩派出所投案，并主动将作案时某用的猎枪缴交公安机关。经玉林市公安局物证鉴定所鉴定，林某某非法持有的两支猎枪均属枪支。案发后，被害人叶某出具谅解书，谅解了梁某宝对其所实施的侵害行为，并请求本院对梁某宝从轻处罚。另查明，梁某宝曾因犯故意伤害罪，于2011年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，2012年5月25日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，同年5月28日释放。缓刑考验期自2012年6月8日起至2016年6月7日止。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、受案登记表、被害人叶某的陈述，证实叶锦全于2016年2月17日23时36分向北流市公安局新圩派出所报案。其陈述称，2016年2月17日晚，其与他人在北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺的麻将房内打麻将。当晚11时许，梁某宝持一支猎枪闯入麻将房内用枪指住其头部，麻将房内的他人见状赶紧离开了，其则拿起一张板凳顶住梁某宝所持的那支枪枪口。双方僵持了一会儿后，梁某宝持枪退出麻将房离开店铺上了外面的小汽车逃离了现场。
2、证人袁某甲的证言，证实2016年2月17日晚，其与叶锦全等人在北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺的麻将房内打麻将。当晚11时许，梁某宝持一支猎枪闯入麻将房内，用枪指住叶某的头部，叶某拿起一张板凳顶住梁某宝持枪的枪口，其与其他人走出麻将房，见到另一男子持一支猎枪站在麻将房门口处。一会儿，梁某宝持枪退出麻将房与另一名持枪男子离开店铺上了外面一辆黑色越野车逃离了现场。
3、证人姚某、袁某乙的证言，证实2016年2月17日晚，其二人等人在北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺内饮茶闲谈，叶某、袁某甲等人在店铺里面的麻将房打麻将。当晚11时许，梁某宝、林某某各持一支猎枪闯入店铺内，梁某宝持枪进入麻将房用枪指住叶某的头部，麻将房内打麻将的其他人便走出店铺。一会儿后，梁某宝、林某某拿住猎枪离开店铺上了外面一辆黑色越野车逃离了现场。
4、被告人辨认案发现场的笔录及照片，证实林某某、梁某宝分别带公安人员到北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺，均确认该店铺就是其二人持枪恐吓叶某的位置。
5、证据保全清单、指认枪支照片，证实2016年2月18日，梁某宝主动将恐吓叶某的猎枪一支交给公安机关。
6、搜查笔录、扣押枪支的清单及照片，证实林某某带公安民警去到北流市大里镇冠塘村路段一条小溪附近，确认其持枪恐吓被害人后藏匿猎枪的位置，公安民警依法在林某某指认的位置搜出猎枪一支。
7、被告人林某某辨认非法收藏枪支现场的笔录及照片，证实林某某带公安人员到北流市新圩镇南胜村四组一间闲置的旧泥砖屋墙角处，确认该处就是其非法收藏两支猎枪的位置。
8、玉林市公安局物证鉴定所枪支鉴定书及检材照片，证实林某某非法持有的二支猎枪均属于枪支。
9、被告人辨认作案工具的笔录及照片，证实经林某某、梁某宝辨认，确认其二人恐吓被害人时某使用的枪支。
10、证人辨认被告人的笔录及照片，证实经袁某甲辨认，确认梁某宝就是持枪恐吓叶某的其中一人；经姚某、袁某乙辨认，均确认林某某、梁某宝就是持枪恐吓叶某的人。
11、被害人辨认被告人的笔录及照片，证实经叶某辨认，确认梁某宝就是持枪恐吓其的人。
12、被告人辨认被害人的笔录及照片，证实经林某某、梁某宝辨认，均确认其二人持枪恐吓的人就是叶某。
13、被告人互相辨认的笔录及照片，证实经林某某、梁某宝互相辨认，确认与对方均参与持枪恐吓叶某。
14、北流市公安局行政处罚决定书及关于撤销对林某某、梁某宝公安行政处罚的决定，证实林某某、梁某宝因持械威胁他人，均于2016年2月18日被北流市公安局处以行政拘留十五日。2016年3月4日，北流市公安局撤销了对林某某、梁某宝公安行政处罚的决定。
15、玉林市玉州区人民法院（2012）玉区法刑初字第218号刑事判决书、玉林市第一看守所玉一看释放字（2012）79号释放证明书、玉林市玉州区人民法院（2012）玉区法刑初字第218号执行通知书，证实梁某宝曾因犯故意伤害罪，于2011年10月31日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，2012年5月25日被玉林市玉州区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，同年5月28日释放。缓刑考验期自2012年6月8日起至2016年6月7日止。
16、谅解书，证实被害人叶某出具谅解书，谅解了梁某宝的违法行为对其造成的侵害，请求法院对梁某宝从轻处罚。
17、北流市公安局新圩派出所出具的抓获经过，证实梁某宝、林某某均于2016年2月18日凌晨2时许到北流市公安局新圩派出所投案。
18、被告人林某某的供述，证实2016年2月17日20时许，其与梁某宝在北流市白鸠江加油站附近喝酒过程中，梁某认为叶某指使他人砸烂了他家中的门窗，便决定要威胁、恐吓叶某等人。其回家里拿来其2010年2月份起收藏的两支猎枪后，便与梁某宝驾乘一辆小汽车寻找叶某。驾车去到北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺时，见到叶某正在该店铺里面的麻将房内打麻将，其二人各持一支猎枪走入店铺，梁某宝持枪进入麻将房，其持枪站在麻将房外面。一会儿后，梁某宝持枪退出麻将房，与其一起离开店铺驾乘小汽车离开现场。次日凌晨2时许，其与梁宝华主动到北流市公安局新圩派出所投案。
19、被告人梁某宝的供述，证实2016年2月17日20时许，其与林某某在北流市白鸠江加油站附近喝酒过程中，其认为其家中的门窗被他人砸烂，可能是叶某指使他人实施的，便决定要威胁、恐吓叶某等人。林某某便回家里拿来他收藏的两支猎枪，与其驾乘一辆小汽车寻找叶某。驾车去到北流市新圩镇新贵苑小区116号店铺，见到叶某正在该店铺里面的麻将房内打麻将，其二人便各持一支猎枪走入店铺。其持枪进入麻将房内用枪指住叶某的头部，叶某持板凳顶住其持的枪枪口，僵持一会儿，其持枪退出麻将房与林某某离开店铺驾乘小汽车离开现场。次日凌晨2时许，其与林某某主动到北流市公安局新圩派出所投案，并将作案时某持的猎枪缴交公安机关。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
对于辩护人李廷复、覃坤南均提出，引起寻衅滋事罪的发生，被害人存在过错的辩护意见，经查，被告人林某某、梁某宝因怀疑被害人指使他人砸烂了梁某家中的门窗，便决定持枪威胁、恐吓被害人，被害人并没有过错。辩护人的上述辩护意见，理由不成立，本院不予以采纳。
本院认为，被告人林某某违反国家枪支管理规定，非法持有枪支的行为，构成了非法持有枪支罪。被告人林某某、梁某宝持枪恐吓他人，情节恶劣的行为，均构成寻衅滋事罪。被告人林某某非法持有二支枪支，情节严重，依法应在“处三年以上七年以下有期徒刑”的量刑幅度进行量刑。被告人林某某一人犯二罪，依法应当数罪并罚。被告人林某某、梁某宝共同故意犯罪，是共同犯罪。实施寻衅滋事的共同犯罪中，被告人林某某、梁某宝积极实施恐吓被害人的行为，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人林某某、梁某宝犯罪后均主动投案，归案后均如实供述自己的罪行，均属自首，对被告人林某某犯非法持有枪支罪依法可以从轻或者减轻处罚，对被告人林某某、梁某宝犯寻衅滋事罪依法均可以从轻处罚。被告人梁某宝的犯罪行为取得被害人的谅解，可酌情对梁某宝从轻处罚。被告人梁某宝在被判处有期徒刑缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依法决定执行的刑罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，本院决定对林某某犯非法持有枪支罪处以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第七十一条；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项、第八条第二款；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院（2012）玉区法刑初字第218号刑事判决书中被告人梁某宝的缓刑执行部分。
二、被告人林某某犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年2月18日起至2019年8月17日止。）
三、被告人梁某宝犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月；与前所犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，决定执行有期徒刑三年四个月。
［刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年2月18日起至2018年11月19日止（2011年10月31日起至2012年5月28日羁押的6个月28天已扣除）。］
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向玉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 刘小文
人民陪审员 张晓荣
人民陪审员 罗昭玲
二〇一六年九月六日
书 记 员 傅伟梅