宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁02民终902号上诉人（原审原告）：李刚，男，1976年2月21日出生，回族。委托代理人：陈光荣，宁夏剑平律师事务所律师（惠农区法律援助中心指派）。上诉人（原审被告）：宁夏三友顺达化工有限公司。法定代表人：谢绍文，宁夏三友顺达化工有限公司董事长。委托代理人：王建昌，男，1963年1月1日出生，汉族。委托代理人：王阳，惠农区北街法律服务所法律工作者。上诉人李刚因与上诉人宁夏三友顺达化工有限公司（以下简称三友公司）劳动争议一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院作出的(2016)宁0205民初1016号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年10月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李刚及其委托代理人陈光荣、三友公司委托代理人王建昌、王阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李刚上诉请求:依法撤销一审判决第二项“被告三友公司支付原告李刚解除劳动关系经济补偿金5475元”的判决，改判为：三友公司支付李刚解除劳动关系经济补偿金10950元（2013年4月-2016年1月，2年9个月，3650元/月×3个月=10950元）。2、一、二审诉讼费由三友公司承担。事实和理由：一审判决认定事实不清、适用法律错误。一审判决对李刚工作时间的认定不符合真实情况。事实是：2013年4月至2014年8月，李刚是在宁夏锦华化工有限公司打工，没有签订书面劳动合同，工种是电工。工作至2014年8月，因两台电石炉停产，宁夏锦华化工有限公司领导就将同班工友张某甲、马某某、张某乙和李刚四人安排到三友公司处烘干窑干安装活，干了几天后又让张某甲、马某某、张某乙三人返回宁夏锦华化工有限公司上班，只将李刚一人留在三友公司工作，工种仍是电工。并于2014年8月15日签订了《简易劳动合同》，合同期限自2015年1月14日至2016年1月13日。在上述两个单位工作期间，宁夏锦华化工有限公司为李刚缴纳了2013年4月至2014年12月期间的工伤保险，三友公司给李刚缴纳了2015年1月至2016年1月期间的工伤各保险。为了证实以上事实，李刚现向二审法院提供新证据及证人证言，证实李刚从宁夏锦华化工有限公司到三友公司工作是二个单位之间调动安排的，并非李刚的原因。且李刚从原用人单位宁夏锦华化工有限公司被安排到新用人单位三友公司处工作，原用人单位宁夏锦华化工有限公司也未向李刚支付过经济补偿金，也没有办理任何解除劳动关系手续。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“劳动者非本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”的规定，一审判决应当认定李刚在三友公司的工作年限是2013年4月至2016年1月，2年9个月。根据《劳动合同法》第47条规定，三友公司应向李刚支付解除劳动关系经济补偿金为三个月的本人工资，即10950元（3650元/月×3个月=10950元）。综上，一审对李刚工作年限认定错误，经济补偿金数额错误。三友公司辩称，李刚上诉理由不能成立，三友公司与宁夏锦华化工有限公司不是关联性公司，两者之间建立的是不同劳动关系，不存在劳动关系延续。李刚计算的劳动经济补偿金主张错误。请求依法驳回李刚上诉的该项请求。三友公司上诉请求：依法撤销原判，发回重审。事实和理由：一、原审法院认定事实不清、证据采信错误。1、《简易劳动合同》中第八条第一款（三）“本人自愿不参加，不要求单位为本人缴纳社会费用，采用工资补贴办法，并且保证不以单位未缴纳社会保险费用为理由向单位提出解除劳动合同和要求经济补偿”的约定系双方真实意思表示，并不违反法律的强制性规定，而且，李刚主张的三友公司没有给李刚缴纳养老、医疗、失业保险，这三种保险费按照法律规定均是由用人单位和个人以不同费率标准共同缴纳，并不是由三友公司全部缴纳，而李刚自己不缴纳或不同意三友公司代扣代缴，必然导致三友公司无法向社会保险经办机构缴纳三种保险。2、李刚没有按双方《简易劳动合同》约定，提前30日书面申请解除劳动关系而是自动离职再未上班，其行为亦违反三友公司单位制度方面的规定。二、本案为劳动争议案件，并非确认之诉。原审法院确认：“仲裁机构仲裁裁决解除李刚与三友公司的劳动关系，本院予以确认”该项判决超出李刚的诉讼请求，程序错误判决违法。综上，李刚存在恶意诉讼，离开三友公司时，没有办理离厂手续，也没有到三友公司处领取工资，三友公司对李刚的应发工资及数额始终认可，三友公司不存在“无故拖欠”工资的情形。李刚答辩称，三友公司上诉理由不能成立，请求驳回三友公司的上诉请求。李刚向一审法院起诉请求：1、确认三友公司与李刚签订的《简易劳动合同》第八条第一款第3项的约定内容违反《劳动法》、《社会保险法》、《劳动合同法》关于缴纳各项社会保险的强制性规定，系无效条款，不受法律保护；2、请求依据《劳动合同法》第三十八条之规定，判决解除双方劳动关系；3、判决三友公司向李刚支付拖欠李刚2015年11月26日至2015年12月20日期间的工资2998元（3650元÷30天×23天＝2298元）；4、判决三友公司向李刚支付解除劳动合同经济补偿金10950元（2013年4月-2016年1月2年9个月，3650元×3个月＝10950元。原审法院认定事实：2014年8月，三友公司与李刚签订《简易劳动合同》，李刚到三友公司工作，工种是电工，每月工资标准是3650元，三友公司只为李刚缴纳了部分时段的工伤保险费和生育保险费，其他社会保险中养老、医疗、失业保险均未缴纳，并且拖欠李刚自2015年11月26日至2015年12月20日期间的工资2998元。李刚认为三友公司存在未依法为李刚缴纳养老、医疗、失业保险费，并且未及时支付劳动报酬的违法行为，侵犯了李刚的合法权益，李刚向惠农区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2016年5月3日，仲裁机构作出惠劳人仲字（2016）第33号仲裁裁决书，裁决解除双方当事人之间的劳动关系，三友公司支付李刚拖欠工资2998元；驳回了李刚其他仲裁请求。李刚不服仲裁裁决，向人民法院起诉。原审法院认为，劳动者享有社会保障的权利。李刚在三友公司工作，各项劳动权利应受法律保护，针对李刚诉讼请求，逐项认定如下，1、职工要求解除劳动合同关系系劳动者权利，三友公司存在未依法为职工缴纳养老保险、医疗保险及失业保险的事实，根据劳动法第三十八条、第四十六条之规定劳动者可以解除合同及用人单位应当支付经济补偿金有法定事实依据，三友公司对解除劳动关系没有异议，劳动部门仲裁裁决对该主张予以支持，予以支持；2、劳动者有取得劳动报酬的权利，三友公司认可有工资2998元没有支付，现应当支付李刚自2015年11月26日至2015年12月20日23天工资2998元；3、李刚不能证明2014年8月前在哪个单位工作或者前后两家单位系关联公司工龄可连续计算，查明李刚2014年8月在三友公司工作，依据《劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的；第三十八条第一款第6项：“法律、行政法规规定劳动者可以解除合同的其他情形”；第四十七条规定，“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”“支付经济补偿金的年限最高不超过十二年。本条所称工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。”李刚因三友公司未缴纳部分社保费用和拖欠工资，提出解除劳动合同，经济补偿金自2014年8月参加工作至2016年1月三友公司继续为李刚缴纳工伤保险时应支付一个半月补偿金5475元（3650元×1.5月=5475元）；李刚请求确认双方签订的《简易劳动合同》第八条第一款第3项“社会保险待遇约定：针对公司员工参保的几种特殊情况……本人自愿不参加，不要求单位为本人缴纳社会保险费用，采用工资补贴办法，并且保证不以单位未缴纳社会保险费用为理由向单位提出解除劳动合同和要求经济补偿。”由于劳动争议案件具体请求需要先申请仲裁，不服仲裁裁决起诉的法定程序，对于李刚的该项诉讼请求未经仲裁不属于法院审理范围，不予支持；据此，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十五条、《最高人民法院》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十三条第一款第3项之规定，判决：一、仲裁机构仲裁裁决解除李刚与三友公司的劳动关系，予以确认；二、三友公司支付李刚解除劳动关系经济补偿金5475元；三、三友公司向李刚支付拖欠工资2998元；四、驳回请求确认双方签订的《简易劳动合同》第八条第一款第3项系无效条款的诉讼请求；三友公司上述应支付款项合计8473元，应在判决生效后五日内给付。案件受理费减半收取5元，由三友公司承担。本案二审期间当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人争议的事实，本院二审认定：李刚为证实其上诉请求向本院提交石嘴山市医疗保险事务管理中心出具证明一份。证实李刚于2013年4月至2014年12月是由宁夏锦华化工有限公司缴纳工伤保险费。2015年1月至2016年1月由三友公司缴纳保险费。三友公司质证意见，对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，证明目的也无异议。本院认证意见，三友公司对该份证据无异议，本院对该份证据予以确认。证人张某甲、贾某某证言，证实李刚是非因本人原因从原用人单位宁夏锦华化工有限公司安排到新用人单位三友公司工作的事实。三友公司质证意见，两证人均不能证实李刚是调配到三友公司工作的还是重新与三友公司建立新的劳动关系，宁夏锦华化工公司与三友公司是否系关联公司，证人表述不清楚。证人认为宁夏锦华化工公司与三友公司的法定代表人系父子关系，系关联公司，不符合公司法确定的关联公司的法律关系架构。两份证人证言不具有真实性、合法性、关联性。对两证人证言不予认可。本院认证意见，证人陈述宁夏锦华化工公司与三友公司系关联企业，但没有相关证据相互印证。证人证言无法达到李刚的证明目的。本院认为，关于三友公司应否支付李刚经济补偿金问题。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务。三友公司与李刚之间存在管理与被管理的关系，未为李刚足额缴纳社会保险，三友公司存在过错。李刚以此为由解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条支付经济补偿金的法律规定，三友公司应当向李刚支付经济补偿金。李刚一、二审提供的证据无法证实宁夏锦华化工公司与三友公司系关联企业，更无法证实李刚非因本人原因被调整到三友公司工作。故李刚主张自2013年至2014年8月期间的经济补偿金，不应当得到支持。原审判决关于李刚的经济补偿金计算正确。李刚原审提交的工资明细能够证实，三友公司系以工资卡的形式发放工资并非现金发放。不存在李刚不去领取的问题。且三友公司认可李刚主张的2015年11月26日至2015年12月20日期间的工资2998元未发放。原审判决对三友公司未发放工资部分的处理并无不妥。劳动争议案件仲裁程序系诉讼程序的前置程序。仲裁裁决解除李刚与三友公司之间的劳动关系。一审判决经审理后认为该解除劳动关系事项正确予以确认并无不妥。综上所述，三友公司、李刚的上诉请求不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人李刚负担10元，由上诉人宁夏三友顺达化工有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  王正栋审 判 员  魏聪唤代理审判员  张建兴二〇一六年十二月十二日书 记 员  刘 娜附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。