山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁09民终1392号
上诉人（原审被告）：王明春，男，1959年1月4日出生，汉族，农民，住东平县。
被上诉人（原审原告）：吕坤明，男，1947年4月26日出生，汉族，农民，住东平县。
委托诉讼代理人：靳翔，东平园区法律服务所法律工作者。
上诉人王明春因与被上诉人吕坤明健康权纠纷一案，不服东平县人民法院（2017）鲁0923民初577号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王明春上诉请求：撤销原判，依法改判上诉人不承担民事责任，驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、被上诉人的损害后果不是上诉人造成的，和上诉人没有因果关系，上诉人不应承担赔偿责任。2016年7月2日早上8点左右，上诉人路过被上诉人宅基地时候，被上诉人把草仍到路上，上诉人经过非常困难，上诉人说不能扔到路上，被上诉人说这是他的地方，不是路，上诉人没理被上诉人，就从路边过去，被上诉人从后面拉上诉人长的水管子，就倒了，后面废弃的井坑。造成被上诉人受伤，废弃的井坑位于被上诉人井坑附近，被上诉人应当明知，且事发原因是由于被上诉人拉我车上的水管造成的。被上诉人伤情是自己造成的，造成的损害后果由其本人承担。二、一审判决采用证据错误，济南秉正司法鉴定所的鉴定结论不能证明被上诉人实际的伤情。根据东平县公安局刑事科学技术室的法医学人体损伤程度鉴定书鉴定意见，被上诉人头部损伤构成轻微伤。而济南秉正司法鉴定所的鉴定结论为一级伤残。两者差异非常明显，济南秉正司法鉴定所的鉴定结论与事实不符，明显错误，不应当被采用。另外，据了解，被上诉人曾在多年前从屋顶上掉下来摔伤过，在内蒙、山西打工期间摔伤过，其目前的伤情去除陈旧性伤情，需要对其伤情进行重新鉴定。三、上诉人与被上诉人伤情无法律上的因果关系，一审判决对责任划分和比例错误。被上诉人受伤主要是因为主动拉上诉人的车上的管子造成的。因事发地点位于被上诉人宅基地附近，对存在的危险也是明知的。作为成年人，采取这样的危险行为，对于危险发生应当有预见性，对损害后果，应当负责。上诉人在该损害发生过程中没有任何不当行为，不应当承担任何责任。
被上诉人辩称，原判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，应依法驳回王明春的上诉请求，维持原判。一、二审案件受理费、鉴定费均有王明春承担。事实和理由：1、我的伤是王明春故意把我抱起来扔到废井坑里摔伤所致。2016年7月2日早上七八点钟，我在村北地里除草，把除下的草扔到地头路上（事实不是路，是我的宅基地，人们为了去自己地里干活常在此穿过，这样走的人多了时间长了就踩出了一条小道）。王明春骑着摩托车驮着水管途经此处，看到我把草扔到所谓的路上，停下车就开始骂我，我就给王明春评理。王明春二话没说冲到我跟前边骂边夺我手中除草的杈扔一边，抱起我向北一走就把我扔进废井坑里啦，我头朝下脖子感到断了当场就昏了过去。当我醒了后爬上坑来爬着过去抓住了王明春的水管子，后王明春让周广兰找来了村医姜志辉到场给我进行了包扎，随后王明春将我拉到他家给我包工养伤。王明春将我锁他家一天，至晚上我老伴才找到我。后王明春趁天晚将我送回我家中，叮嘱我不要打110，不要去医院，否则就捅死我，他将豆奶粉当药让我吃，后被我老伴发现他骗人才打的110和120住院治疗。这就是本案的事实。我的伤王明春应承担全部责任。××，对于责任比例划分服判。2、原判证据确实充分。王明春自认给我肢体接触；给我包扎；我摔在废井坑里；周广兰证实王明春给我骂架并受王明春委托找姜志辉给我包扎；村医证实药费是王明春承担的；王明春将我拉到他家一天晚上把我送回我家的。代秀玲证实她下班后围本村找我找不到及王明春威胁我的过程；2016年7月4日打的110报警打120住进东平县中医院治疗；××历及鉴定结论、现场照片证实坑与路的距离5米多远及坑的现状；东平县公安局的档案资料等相佐证。3、原判适用法律正确。王明春是为了缠诉达到迟延履行赔偿的目的。其上诉理由于法无据应承担不利的法律后果。
吕坤明向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿医疗费12002.01元，住院期间和定残日前的护理费19342元（农村居民一人护理，38元／天×509天），护理依赖（出院后护理费）104655元（13954元／年×10年×75%参与度），误工费19342元（38元／天×509天），营养费1450元（50元／天×29天），住院伙食补助费870元（30元／天×29天），残疾赔偿金104655元（13954元／年×10年×75%参与度），鉴定费5100元（其中泰安协和司法鉴定所鉴定费1000元，济南秉正司法鉴定所鉴定费4100元），轮椅费用1000元，后续治疗费5000元，交通费1200元，精神抚慰金5000元，共计279616.01元；2.本案诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2016年7月2日早上七八点钟，原告在村北地里除草，把除下的草扔到地头路上。被告骑着摩托车驮着水管途径此处去浇地，看到原告把草扔到路上，就数落了原告两句，二人发生了争吵。在附近地里除草的村民周广兰看到原告和被告争吵便劝说了几句，又继续干活。争执过程中，原告摔倒在废井坑里，头部摔破。被告就让周广兰去找被告的妻子，并到村卫生室请医护人员来给原告包扎头上的伤。周广兰在路上遇到村民侯庆迎，她就让侯庆迎去找被告的妻子，自己去了村卫生室喊医护人员。不久村卫生室的医护人员姜志辉到现场给原告包扎了头部伤口，处理完后姜志辉离开。之后，被告将原告拉回被告家，傍晚原告的妻子代秀玲来到被告家，被告就把原告送回原告家。2016年7月4日，代秀玲打电话报警并打120将原告送到东平县中医院住院治疗。原告被诊断为：1.颈髓损伤（C5-C7水平）；2.四肢不全瘫；3.外伤性头痛；4.颈椎间盘突出并椎管狭窄（C4／5、C5／6、C6／7）；5.C7椎体骨髓水肿；6.腔隙性脑梗塞。案件审理过程中，原告申请对其伤情进行司法鉴定。经依法委托济南秉正司法鉴定所鉴定，作出鉴定意见为：1.被鉴定人吕坤明“外伤与颈髓损伤（C5-7椎体水平）、四肢不全瘫、头痛、C7椎体骨髓水肿”与外伤存在因果关系，外伤为主要作用，外伤参与度约75%；2.被鉴定人吕坤明四肢不全瘫（肌力3级），构成一级伤残，外伤参与度约75%；3.被鉴定人吕坤明后续治疗费约需人民币5000元；4.被鉴定人吕坤明需要完全护理依赖，外伤参与度约75%。原告住院治疗29天，支付医疗费12002.01元。被告未支付原告医疗费用。原告向济南秉正司法鉴定所交纳鉴定费4100元。同时查明，2016年山东省农村居民人均可支配收入为13954元。一审法院认为，本案争议的焦点为原告的伤是否被告所致。原告主张其伤是被告抱起原告扔到井坑里摔伤的。其提交的支持该主张的证据主要有原告本人陈述和原告诉讼代理人调查原告之妻代秀玲的调查笔录。被告辩解原告和代秀玲讲的原告受伤经过不是事实，其与原告没有发生肢体冲突，原告的伤是双方发生争吵时原告拽被告电动车上的水管，拽掉水管闪倒的。经庭审举证质证，一审法院认为，代秀玲在调查笔录中所讲的原告受伤经过，是其听原告告诉她的，而不是其本人所见，且代秀玲与原告系夫妻关系，与本案有利害关系，其证言效力较低，又没有其他证据佐证。因此，对于原告陈述及代秀玲调查笔录中讲的原告受伤经过，一审法院不予确认。被告虽然辩解没有打原告，但是其在公安机关作的询问笔录中及法庭审理时均自认与原告发生了言语争执，原告在争执发生过程中拽其电动车上的水管，然后摔倒在井坑边，摔伤头部，原告受伤后被告让周广兰找医护人员对原告进行救治，并将原告拉到被告自己家中等事实。由此可证实原告受伤与其双方发生争执之间存在关联性，被告应对原告受伤负一定赔偿责任。综合考虑本案事实发生的情节和当事人的过错程度，一审法院酌定原、被告各负50%的责任为宜。对于原告因受伤造成的经济损失，一审法院认定如下：医疗费12002.01元，有原告的××历、××人费用清单、东平县中医院医学证明、住院收费票据等证实，被告对以上证据没有提出异议，一审法院予以认定；原告支付济南秉正司法鉴定所鉴定费4100元，系本案诉讼过程中，依法委托司法鉴定产生的费用，且有正式票据，一审法院予以认定；原告主张的泰安协和司法鉴定所鉴定费1000元，系原告提起本案诉讼之前自行委托鉴定机构进行鉴定产生的费用，该鉴定不符合法定程序，且原告在诉讼过程中申请对其伤情进行鉴定时也表明被告对该鉴定不认可，因此一审法院对该鉴定费1000元不予认定；误工费19342元，因原告已经70周岁，不符合支付误工费的法定条件，一审法院不予认定；护理费19342元，原告主张住院期间，由农村居民一人护理，按每天38元计算，住院29天，住院期间的护理费为1102元，不违反法律规定，一审法院予以认定；原告出院后的护理费，其为完全护理依赖，按2016年山东省农村居民人均可支配收入13954元的50%，原告现70周岁，计算10年，乘以外伤参与度75%，为52327.50元；残疾赔偿金104655元，住院伙食补助费870元，后续治疗费5000元，符合法律规定，一审法院予以认定；营养费1450元，未提供医疗机构的意见，一审法院不予认定；残疾用具轮椅费1000元，交通费1200元，未提供正式票据证明费用支出事实，一审法院不予认定；精神抚慰金5000元，包含在残疾赔偿金内，不应再单独赔偿，一审法院不予认定。以上原告的经济损失共计180056.51元。综上所述，原、被告因琐事发生纠纷，导致原告受伤并造成经济损失，根据原、被告责任划分，被告应当赔偿原告经济损失90028.26元，其余损失原告自负。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、原告吕坤明受伤造成的经济损失医疗费12002.01元、住院期间护理费1102元、出院后护理费52327.50元、伤残赔偿金104655元、后续治疗费为5000元、住院伙食补助费870元、鉴定费4100元，共计180056.51元，由被告王明春赔偿原告吕坤明90028.26元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5494元，由原告吕坤明负担3444元，被告王明春负担2050元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被上诉人提交照片及相应光盘。证明：废井坑与路的距离5米，上诉人说的是被上诉人拉上诉人管子时自己掉进的井坑，这与事实不符。上诉人对照片没有异议，照片显示的地方就是当时双方发生争吵的地方。对于被上诉人提供的照片上诉人无异议，本院予以确认。上诉人提交东平县公安局刑事科学技术室法医学人体损伤程度鉴定书。被上诉人对该鉴定书真实性无异议，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：上诉人与被上诉人发生争执的地方系被上诉人的宅基地，小路与废井坑距离5米左右。2016年7月6日，东平县公安局刑事科学技术室对吕明坤的进行了损伤程度鉴定，鉴定报告分析说明记载，吕明坤头面部和颈部存在客观损伤，其损伤特征符合钝性物体致伤特点；吕明坤不宜进行损伤程度鉴定；吕明坤伤后检查见头面部皮肤擦挫伤，已构成轻微伤。鉴定意见为吕坤明头部损伤构成轻微伤。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案争议的焦点问题是：被上诉人损伤是否是由上诉人造成的，上诉人是否应当赔偿被上诉人经济损失。
根据我国《侵权责任法》规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案被上诉人在其宅基地除草，将草扔到小路上，上诉人骑电动车路过此地，二人因此发生争执，在争执过程中，造成被上诉人受伤，上诉人无有效证据证明被上诉人的损害是其自己造成的，应认定上诉人对被上诉人受到的伤害后果存在过错，应当承担相应的民事责任。一审判决综合考虑本案事实发生的情节和当事人的过错程度，确定上诉人承担50%赔偿责任适当。上诉人主张是被上诉人拽着上诉人的水管子，摔到路旁边的废井坑了，从路与废井坑距离可以证实，上诉人主张明显与事实不符，其主张本院不予采信。东平县公安局作出的法医学人体损伤程度鉴定书只是对吕坤明伤后检查见头面部皮肤擦挫伤作出的伤情鉴定，并非对伤残程度作出的鉴定，对济南秉正司法鉴定所作出的鉴定结论，上诉人无相反证据予以推翻，应予认定。
综上所述，王明春的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5494元，由王明春负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐献武
审判员 屈玉涛
审判员 王 玥
二〇一八年六月二十日
书记员 粱 壮