安徽省金寨县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2018）皖1524刑初27号
公诉机关金寨县人民检察院。
附带民事诉讼原告人徐某1，男，1964年12月8日出生，汉族，小学文化，农民，住金寨县。
委托代理人彭怀胜，安徽事顺律师事务所律师。
被告人江木，曾用名江涛，男，1993年7月14日出生于安徽省金寨县，汉族，初中文化，农民，住金寨县，曾因犯盗窃罪、诈骗罪，于2015年2月13日被金寨县人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金4000元，2015年6月24日刑满释放;因涉嫌犯危险驾驶罪，于2017年1月3日被金寨县公安局刑事拘留，同月8日被金寨县公安局取保候审；因涉嫌犯诈骗罪，于同年6月29日被金寨县公安局刑事拘留，同年8月4日经金寨县人民检察院批准逮捕，当日由金寨县公安局执行逮捕，现羁押于金寨县看守所。
辩护人闵远刚，安徽事顺律师事务所律师。
金寨县人民检察院以金寨检刑诉[2018]19号起诉书指控被告人江木犯诈骗罪、交通肇事罪，于2018年1月22日向本院提起公诉。审理过程中，附带民事诉讼原告人徐某1向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。金寨县人民检察院依法指派检察员徐某2出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人徐某1及其诉讼代理人彭怀胜、被告人江木及金寨县法律援助中心接本院通知指派的辩护人闵远刚到庭参加诉讼。审理期间，因徐某1申请鉴定扣除审限69天；金寨县人民检察院建议延期审理一次。本案现已审理终结。
金寨县人民检察院指控，1、被告人江木于2016年11月至2017年6月期间，先后在金寨县，采取虚构小孩过生日、办理丧事需要置办酒席等事由骗取他人财物20起共计50561元。2、2016年12月12日17时30分许，被告人江木酒后无证驾驶无号牌二轮摩托车行至210省道85千米+1OO米处时，车辆驶出路外，撞至路边排水沟，造成江木及摩托车乘坐人徐某1受伤。经鉴定，被告人江木血液中乙醇含量为108.6mg/lOOml，属于醉酒驾驶；徐某1损伤程度一处属重伤二级，其余均属轻伤二级。经认定，被告人江木负事故全部责任。公诉机关提供了人口信息表、抓获经过等书证；证人徐某3、周某、李某等人的证言；被害人徐某1、吴某1、杨某等人的陈述；被告人的供述与辩解；鉴定意见；现场勘验、辨认笔录等证据予以证明。指控认为，被告人江木骗取他人钱物数额巨大；违反交通运输管理法规，醉酒后驾驶机动车辆发生重大交通事故致一人重伤，负事故全部责任的行为分别构成诈骗罪、交通肇事罪，应予追究其刑事责任；同时被告人具有累犯的从重处罚情节、坦白的从轻处罚情节，应在三年以上十年以下判处刑罚。
附带民事诉讼原告人徐某1诉称，因被告人的交通肇事行为致其构成重伤二级、十级伤残，现要求在追究被告人交通肇事刑事责任的同时，赔偿其医疗费（含二次手术费）86655.71元、住院伙食补助费5100元、营养费9000元、误工费21870元、护理10935元、残疾赔偿金25516元、交通费5000元、鉴定费2700元、精神损害抚慰金10000元等共计176158.71元。同时提供了住院病历、鉴定意见书、医疗费、鉴定费发票等证据予以证实。
被告人江木对起诉书指控的诈骗事实中的第一起有异议，认为他和林某是朋友，烟和现金是借的，没有用小孩过生的理由；发生交通事故后，他给南溪派出所的汪超打了电话告知出事故了，以后就昏迷了；对其余指控事实和罪名无异议，当庭自愿认罪；对附带民事诉讼表示愿意赔偿，但现在没有能力，只能等以后出去了再赔。
辩护人对指控被告人江木的行为构成诈骗罪、交通肇事罪无异议，同意被告人自己对指控的诈骗事实中的第一起提出的异议，在犯罪情节上提出以下意见：1、在交通肇事案中，被害人明知被告人饮酒，仍将自己的车交给被告人驾驶并且自己乘坐在上，其本身具有一定过错；2、被告人在交通肇事后自己到公安机关作了如实供述，应当属于自首；3、被告人在诈骗案中具有坦白情节；4、被告人自愿认罪。建议对其从轻处罚。
经审理查明：
一、2016年11月至2017年6月期间，被告人江木化名江涛，以虚构的小孩过生日、办理丧事需要置办酒席等事由，以订货为名先后在金寨县商店骗取他人钱物共计50561元。具体事实如下：
1、2016年11月份，被告人江木以小孩过生日办酒席订货为由，在金寨县林某经营的“永佳超市”骗取二条金皖牌香烟和现金300元。经金寨县价格认证中心认定，被骗取的香烟总价格为人民币510元。
2、2017年4月17日，被告人江木以小孩“打娘娘轿”办酒席订货为由，在金寨县三岔路口汪玉荣经营的“老詹批发部”骗取硬中华牌香烟三条、金皖牌香烟四条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币2280元。
3、2017年4月21日，被告人江木以自家盖新房子垫土办酒席订货为由，在金寨县人工湖旁张兆勤经营的“胜捷商店”骗取硬中华牌香烟二条、金皖牌香烟二条、软中华牌香烟一包、金皖牌香烟一包。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币1441元。
4、2017年5月份，被告人江木以自家盖新房子垫土办酒席订货为由，在金寨县李红安经营的“俞霞商店”骗取软中华牌香烟二条、金皖牌香烟一条、软中华香烟一包。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币1560元。
5、2017年5月16日，被告人江木以小孩过生日“打娘娘轿”办酒席订货为由，在金寨县古碑镇余岭村小街孙大运经营的“大运超市”骗取硬中华牌香烟六条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币2520元。
6、2017年5月20日，被告人江木以家里办丧事借钱为由，在金寨县宋某经营的“火纸花圈寿衣店”骗取人民币1000元。
7、2017年5月24日，被告人江木以小孩过生日“打轿”办酒席订货为由，在金寨县大柳树赵某1经营的“老四商店”骗取硬中华牌香烟二条、金皖牌香烟二条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币1350元。
8、2017年5月30日，被告人江木以小孩过生日“打轿”办酒席订货为由，在金寨县闵某经营的“鸿达百货超市”骗取软中华牌香烟三条、金皖牌香烟四条、古井贡酒年份原浆献礼版白酒1箱。经认定，被骗取的香烟和白酒总价格为人民币3210元。
9、2017年6月1日，被告人江木以小孩过生日“打轿”办酒席订货为由，在金寨县吴某1经营的“大众超市”骗取硬中华牌香烟四条、金皖牌香烟二条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币2190元。
10、2017年6月2日，被告人江木以小孩过生日“打轿”办酒席订货为由，在金寨县汪某经营的“金某百货批发部”骗取硬中华牌香烟五条、金皖牌香烟二条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币2610元。
11、2017年6月3日，被告人江木以小孩过生日“打轿”办酒席订货为由，在金寨县杨某经营的“中亿物流超市”骗取硬中华牌香烟四条、金皖牌香烟二条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币2190元。
12、2017年6月5日，被告人江木以小孩“打喜轿”办酒席订货为由，在金寨县廖某经营的“文王贡商店”骗取软中华牌香烟三条、硬中华牌香烟四条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币3540元。
13、2017年6月7日，被告人江木以熟人介绍订货为由，在金寨县关南大桥头王保清经营的“祥胜商店”骗取软中华牌香烟一条、硬中华牌香烟七条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币3560元。
14、2017年6月9日，被告人江木以家里办事订货为由，在金寨县金碑路詹某经营的“傅某百货批发部”骗取软中华香烟一条、金皖香烟一条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币875元。
15、2017年6月份，被告人江木以小孩过生办酒席订货为由，在金寨县袁兴志经营的百货商店骗取硬中华牌香烟一条、金皖牌香烟三条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币1185元。
16、2017年6月11日，被告人江木以家里办丧事订货为由，在金寨县关南大桥头廖家昂经营的“全盛百货商店”骗取硬中华牌香烟五条、金皖牌香烟三条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币2865元。
17、2017年6月13日，被告人江木以家里办事订货为由，在金寨县古碑镇响山寺桥头赵某2经营的“小赵批发部”骗取软中华牌香烟五条、硬中华牌香烟三条、古井年份原浆5年白酒一箱。经认定，被骗取的香烟和白酒总价格为人民币4820元。
18、2017年6月15日，被告人江木以道士保职和小孩“打喜轿”办酒席订货为由，在金寨县廖祥国经营的“金百元超市”骗取硬中华牌香烟五条。经认定被骗取的香烟总价格为人民币2100元。
19、2017年6月18日，被告人江木以自家购买新房子请客办酒席订货为由，在金寨县余品高经营的“洪梅超市”骗取软中华牌香烟三条、硬中华牌香烟八条、金皖牌香烟三条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币5985元。
20、2017年6月24日，被告人江木以家里办丧事订货为由，在金寨县赵某3经营的“好又来超市”骗取硬中华牌香烟七条、金皖牌香烟六条。经认定，被骗取的香烟总价格为人民币4470元。
案发后，追回涉案硬中华牌香烟24条并已返还被害人。
二、2016年12月12日17时30分许，被告人江木酒后无证驾驶徐某1的无号牌二轮摩托车载徐某1沿210省道由丁埠至南溪方向行驶，行至210省道85千米+1OO米处时，车辆驶出路外，撞至路边排水沟，造成江木、徐某1受伤，二轮摩托车受损。后被出警返回途中的交警发现，将二人送往医院。经抽血鉴定，被告人江木血液中乙醇含量为108.6mg/lOOml，属醉酒驾驶。经金寨县公安局交通管理大队认定，被告人江木负此次事故的全部责任、徐某1无责任。2017年3月17日，经金寨县公安局刑事科学技术室鉴定：徐某1交通事故受伤后颈部脊髓损伤，致四肢活动功能受限，双上肢肌力Iv级，握力0级，双下肢肌力III级，握力0级，其损伤程度属重伤二级；牙齿缺如，齿状突骨折、寰枢关节半脱位、颈5-6、颈6-7椎间盘突出，其损伤程度均属轻伤二级。
2016年12月15日，被告人江木被通知到案，如实供述了酒后驾驶摩托车造成交通事故的犯罪事实。2017年1月3日，被告人江木因涉嫌犯危险驾驶罪被刑事拘留，同年1月8日被取保候审；2017年6月29日，被告人江木因涉嫌诈骗在金寨县南溪排档被抓获，到案后如实供述了诈骗多家商店香烟、酒水的事实。
另查明，徐某1交通事故受伤后先后在金寨县南溪医院、金寨县人民医院、安徽医科大学第一附属医院、六安市人民医院住院治疗，住院天数共计51天，花去医疗费76481.56元。经安徽中和司法鉴定中心鉴定：徐某1伤情为十级伤残；三期评定为误工期180日，护理期90日，营养期90日；后续医疗费评估为1万元。鉴定费2700元。
上述刑事部分犯罪事实，被告人江木在开庭审理过程中亦无异议，且有其在侦查机关的供述，被害人徐某1、林某、吴某1、闵某、杨某、赵某1等人的陈述，证人马某、张某、李某、潘某、徐某3等人的证言，现场勘查、辨认、提取笔录及照片，涉案财物价格认定意见书、血液乙醇含量鉴定意见、人体损伤程度鉴定书，户籍信息、报案材料、订货清单、归案经过、扣押、发还清单、道路交通事故认定书、查获情况说明、当事人血样提取登记表、驾驶人信息查询结果、刑事判决书等证据证实，足以认定。
对附带民事诉讼原告人提供的出院记录、医疗费发票、伤残等级、“三期”及后续医疗费评估意见书、鉴定费发票等证据，被告人均无异议，本院予以采纳。
本院认为：被告人江木以非法占有为目的，虚构事实，以“订货”为名多次骗取多人钱物共计50561元，数额巨大，其行为构成诈骗罪；违反交通运输管理法规，醉酒后无证驾驶无号牌机动车辆发生交通事故致一人重伤，负事故全部责任，其行为构成交通肇事罪，依法应予惩处。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
对被告人及其辩护人对指控诈骗罪中第一起事实的辩称，经查，根据受害人林某陈述，结合被告人本人书写的订货清单，可以确定被告人在此起诈骗事实中与其他诈骗事实手段相同，均是以订货为名取得被害人信任，继而骗取钱财。故该辩解不能成立，指控事实成立。
对被告人及辩护人关于被告人在交通肇事案中有自首情节的辩解，经庭后补充侦查，南溪派出所辅警汪超证实，2016年12月12日晚其接到电话说出了交通事故，其告知打电话的人交通事故应向交警中队报案。南溪交警中队证实他们在出警返回途中发现已出事故的被告人及徐某1，遂将二人送往医院，并对被告人抽血检测，于12月15日对被告人作了询问笔录，告知其出院后到交警队接受处理。12月21日，被告人到交警队接受讯问。由以上证据可以认定，被告人没有报警，该起事故系交警自行发现并通知被告人治疗结束后到交警队接受处理，被告人行为不构成自首，辩解不能成立。
被告人曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人江木多次实施诈骗，且大部分涉案款物均未退还，对交通肇事受害人未予赔偿，应酌情从重处罚；鉴于其到案后能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。辩护人关于被告人有坦白情节、自愿认罪的辩护意见予以采纳。
附带民事诉讼原告人徐某1因被告人江木的犯罪行为受伤，其要求赔偿损失的诉讼请求依法应予支持，但其诉请中不符合法律规定的部分不予支持。根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》，对附带民事诉讼原告人要求精神损害抚慰金的请求不予支持。其应予赔偿的项目及计算标准依据法律规定。具体应赔偿项目及数额为：医疗费86481.56元（含第一次治疗费用76481.56元和后续治疗费用10000元），误工费17820元（180天×99元/天），护理费10637.88元（51天×132.88元/天+39天×99元/天），营养费3600元（90天×40元/天），住院伙食补助费2040元（51天×40元/天），残疾赔偿金25516元（12758元/天×20年×10%），鉴定费2700元，交通费视路程、往返次数酌定为2000元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第一百三十三条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十九条第一款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条，第一百五十七条之规定，判决如下：
一、被告人江木犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币1.5万元；犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年八个月，合并执行有期徒刑四年十个月，并处罚金1.5万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月29日起至2022年4月22日止；罚金于判决书生效后十日内缴纳）；
二、对被告人江木违法所得50561元予以追缴；
三、被告人江木赔偿附带民事诉讼原告人徐某1医疗费86481.56元（含第一次治疗费用76481.56元和后续治疗费用10000元）、误工费17820元、护理费10637.88元、营养费3600元、住院伙食补助费2040元、残疾赔偿金25516元、鉴定费2700元、交通费2000元，合计150795.44元(此款于判决生效后十日内给付)；
四、驳回附带民事诉讼原告人徐某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王福珍
人民陪审员 冯 华
人民陪审员 傅 蓉
二〇一八年七月六日
书 记 员 桂罗娜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。……
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
第一百五十七条审理刑事附带民事诉讼案件，人民法院应当结合被告人赔偿被害人物质损失的情况认定其悔罪表现，并在量刑时予以考虑。