福建省南平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南民终字第610号
上诉人（原审被告）雅芬（福建）卫生用品有限公司，组织机构代码68309775－2。
法定代表人方雅芬，董事长。
委托代理人朱纪康，福建双剑律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）桑素英，女，1971年12月14日出生，汉族，无固定职业。
委托代理人杨桂林，福建武夷律师事务所律师。
上诉人雅芬（福建）卫生用品有限公司因劳动争议纠纷一案，不服南平市延平区人民法院（2014）延民初字第556号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人雅芬（福建）卫生用品有限公司的委托代理人朱纪康，被上诉人桑素英的委托代理人杨桂林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2013年7月5日，桑素英与雅芬（福建）卫生用品有限公司签订《销售劳动合同》一份，合同主要内容为：1、劳动合同期限为以完成一定工作任务为期限，即自2013年7月5日起至2014年7月5日终工作任务完成止；2、桑素英的试用期为自2013年7月5日起至2013年8月5日止；3、桑素英从事销售工作；4、桑素英的工作区域或工作地点为服从公司安排；5、桑素英的工资收入（含税收入）为：基本工资＋基本保险＋职务补贴＋绩效考核。其中，区域经理一级的基本工资为930元、五险费为300元、职务补贴为1770元、绩效奖金为300元；6、每月车旅费用和打印复、传真等其它规定范围内的费用下月30日前发放。如在公司上班20日以上者，经省区经理、省区主管同意，副总批复可以向公司借款500元，发放工资时扣除；7、雅芬（福建）卫生用品有限公司于每月26日前以货币或转账形式足额支付桑素英工资和差旅费用。如遇节假日或休息日，应推后到最近的工作日支付，工资待遇按照职务级别标准自动调整；8、桑素英实行不定时工作制，即在保证完成雅芬（福建）卫生用品有限公司工作任务的前提下，桑素英每个月工作时间26天，法定节假日按国家的规定执行；9、桑素英的报岗时间段为8时－10时。雅芬（福建）卫生用品有限公司对桑素英的考勤按每日报岗电话记录、请假记录和业务日报表统计考勤情况，每日晚上需要写业务日报表；10、驻外业务员工在非休息日未经批准同意没有报岗或没有交《业务日报表》的当属旷工，驻外业务员工没按《业务日报表填写要求》规定填写《业务日报表》或《业务日报表》不能反映客户情况和被拜访人具体信息的，公司可以判定此员工当日旷工，根据公司客服人员电话拜访发现《业务日报表》客户情况或被拜访人信息虚假的，公司可以判定此员工当日旷工。同时，该合同还对2013年7月至12月间月度销售任务等进行了约定。该合同的附件《雅芬福建卫生用品公司销售部差旅绩效核销规范（试行）》中规定区域经理享有每月市内公交补助150元。合同签订后，桑素英从7月10日开始工作，在劳动期间未有销售业绩。2013年8月31日，雅芬（福建）卫生用品有限公司通过电子邮件的方式向被告发送了《辞退通知》的邮件，《辞退通知》的内容载明：“根据雅芬福建卫生用品有限公司文件规定，你在试用期内未能完成相关业绩指标。经公司领导研究决定自2013年8月30日对你给予辞退。请你把相关的车旅食宿费用快递到公司。以上辞退人员其7、8月工资，按基本生活保证金930元支付。”2014年9月3日，桑素英到雅芬（福建）卫生用品有限公司处领取了7月份部分工资480元。雅芬（福建）卫生用品有限公司的《7月份销售人员工资表》载明桑素英职务为区域经理，级别为一级，实际出勤天数为16天。2013年10月29日，桑素英向南平市延平区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申诉。2013年12月16日，南平市延平区劳动争议仲裁委员会作出延劳仲案（2013）第066号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人雅芬公司应支付申请人桑素英工资和经济补偿金2362.50元，其中包括2013年8月份工资1050元（当地最低工资标准）、解除劳动合同经济补偿金382.50元［半个月平均工资（480元＋1050元）÷4＝382.50元］、未提前告知的额外工资930元，即被申请人雅芬公司在本裁决书生效之日一次性支付申请人桑素英2362.50元。二、驳回申请人桑素英的其他仲裁请求。桑素英、雅芬（福建）卫生用品有限公司双方于2013年12月23日收到该裁决书。桑素英不服仲裁裁决，诉至法院。
原审判决认为，桑素英、雅芬（福建）卫生用品有限公司之间订立劳动合同，桑素英也实际在被告单位工作，双方建立了劳动关系。劳动合同约定了劳动合同期限，并没有约定以何项工作任务的完成作为合同的终止条件，本案的劳动合同属于固定期限的劳动合同。根据法律规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，劳动合同约定桑素英的工资结构为：基本工资＋基本保险＋职务补贴＋绩效考核。其中，基本保险费属于用人单位应当向社会保险机构缴纳的费用，不属于工资总额组成的部分；绩效考核是雅芬（福建）卫生用品有限公司根据桑素英的业绩予以发放，桑素英未完成业绩，雅芬（福建）卫生用品有限公司不予发放，未违反法律、法规的规定和合同的约定。此外，根据国务院《关于工资总额组成的规定》，原告提出的市内公交补助属于职工福利方面的费用，不属于工资总额组成部分。综上，雅芬（福建）卫生用品有限公司除应支付桑素英基本工资外，还应支付桑素英职务补贴。故，雅芬（福建）卫生用品有限公司应补发桑素英2013年7月份的工资2220元［（基本工资930元＋职务补贴1770元）－已支付的480元］、2013年8月份的工资2700元（基本工资930元＋职务补贴1770元），合计4920元。桑素英该项诉请中超出的部分，不予支持。雅芬（福建）卫生用品有限公司提出“试用期内以及未完成业绩的情况下只支付基本工资部分即930元”的抗辩意见，因《销售劳动合同》中并未约定试用期内以及桑素英未完成业绩的情况下不予支付劳动者职务补贴。故，雅芬（福建）卫生用品有限公司的不予支付职务工资的抗辩意见，缺乏证据支持，不予采纳。根据法律规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。雅芬（福建）卫生用品有限公司提出“桑素英2013年8月份连续旷工已自动离职”的抗辩意见，因雅芬（福建）卫生用品有限公司未提供考勤材料等方面的证据证明，故，雅芬（福建）卫生用品有限公司的不予支付桑素英2013年8月工资的抗辩意见，缺乏证据支持，亦不予采纳。根据法律规定，用人单位未按劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，按应付金额50%至100%的标准向劳动者加付赔偿金。雅芬（福建）卫生用品有限公司未按劳动合同的约定及时足额支付桑素英工资，应支付赔偿金。桑素英主张按80%加付赔偿金，予以支持。故，雅芬（福建）卫生用品有限公司应加付桑素英赔偿金计3936元（4920元×80％）。雅芬（福建）卫生用品有限公司以桑素英在劳动期间未有销售业绩为由向桑素英发送《辞退通知》，但其未提前三十日以书面形式通知劳动者本人，应额外支付劳动者一个月工资。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”本案，桑素英不要求继续履行劳动合同，雅芬（福建）卫生用品有限公司应支付相应的赔偿金。因桑素英在被告单位工作的年限不满六个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条和第八十七条的规定，雅芬（福建）卫生用品有限公司应当支付桑素英违法解除劳动合同的赔偿金2700元（半个月工资的二倍）。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：“用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。”桑素英主张违法解除劳动合同的赔偿金，又主张解除劳动合同的经济补偿金，因赔偿金适用于用人单位违法解除劳动合同，而经济补偿金适用于用人单位依法解除劳动合同，二者性质不同，不能同时适用。故，桑素英主张解除劳动合同的经济补偿金的诉请，不予支持。关于差旅费报销的问题。根据最高人民法院《关于职工执行公务在单位借款长期挂帐发生纠纷法院是否受理问题的答复》的规定，劳动者差旅费票据的移交、审核、报销应由用人单位按其财会制度处理，对此类纠纷人民法院不应作为民事案件受理。关于兼职提成的问题。因桑素英主张的兼职提成系桑素英在与被告建立劳动关系之前销售产品产生的劳务费用，不属于本案劳动争议审理的范围，本案不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款、第四十条第（二）项、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十五条第（一）项、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、雅芬（福建）卫生用品有限公司于判决生效之日起五日内支付拖欠桑素英2013年7月、8月份的工资共计4920元，并加付赔偿金3936元；二、雅芬（福建）卫生用品有限公司于判决生效之日起五日内支付桑素英解除劳动合同的额外一个月工资2700元，并支付违法解除劳动合同的赔偿金2700元；三、驳回桑素英的其他诉讼请求。案件受理费5元，由雅芬（福建）卫生用品有限公司承担。
上诉人雅芬（福建）卫生用品有限公司上诉称，一、一审认定上诉人拖欠被上诉人2013年7、8月工资无事实依据和合同依据，一审还错误的支持了被上诉人加付80%赔偿金的主张。二、一审认定上诉人违法解除被上诉人劳动合同实属不当，上诉人不应当支付赔偿金。请求撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人桑素英答辩称，一、上诉人拖欠被上诉人工资和差旅费的事实清楚。二、原审判决的第一、二项正确的适用了《劳动合同法》及相关的法律。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。
经审理查明，原审认定“2014年9月3日，原告到被告处领取了7月份部分工资480元”，此处“2014年9月3日”系笔误，应为“2013年9月3日”，本院对此予以更正。原审查明认定的事实清楚，双方也没有异议，本院予以确认。
本院认为，根据双方签订的《销售劳动合同》，基本工资、职务补贴应当属于被上诉人固定工资的范畴，上诉人认为被上诉人在未完成业绩的情况下不应领取职务补贴没有事实依据，本院不予支持。原审判决上诉人支付拖欠被上诉人的工资是正确的，本院予以确认。用人单位未依法及时支付劳动者工资，劳动者主张用人单位加付赔偿金于法有据，原审判决用人单位加付赔偿金是正确的。上诉人未依法提前三十日以书面形式通知被上诉人解除劳动关系，又未提交证据证明被上诉人存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，可以认定上诉人的行为属于违法解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除劳动合同的，被上诉人可以要求继续履行劳动合同，也可以不要求继续履行劳动合同而主张赔偿金。现本案被上诉人已经明确要求解除劳动合同，故被上诉人可以依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定主张赔偿金，原审对该项赔偿金予以支持是正确的。除《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的赔偿金外，为维护劳动者合法权益，本院认为本案劳动者还可以依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定主张用人单位额外支付一个月工资。原审判决支持了被上诉人额外一个月工资的诉请，并无不当。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人雅芬（福建）卫生用品有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄天智
审 判 员 陈荣富
代理审判员 黄清曙
二〇一四年九月二日
书 记 员 张素珍
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。