辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽07民终18号
上诉人（原审被告）：辽宁万力叉车有限公司，住所地锦州市古塔区延安路二段118号。
法定代表人：陈兆芳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：常功明，该公司职员。
委托诉讼代理人：杜甲华，辽宁东来律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张运臣，女，1945年10月5日出生，汉族，现住辽宁省葫芦岛市连山区。
委托诉讼代理人：王远卓，辽宁永字律师事务所律师。
上诉人辽宁万力叉车有限公司与被上诉人张运臣民间借贷纠纷一案，上诉人辽宁万力叉车有限公司不服锦州市古塔区人民法院（2017）辽0702民初862号民事判决，向本院提起上诉，本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭，于2018年1月23日公开开庭进行了审理，审理过程中，上诉人辽宁万力叉车有限公司提出回避申请，本院依法另行组成合议庭，于2018年3月21日公开开庭进行了审理。上诉人辽宁万力叉车有限公司委托诉讼代理人常功明、杜甲华，被上诉人张运臣委托诉讼代理人王远卓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人辽宁万力叉车有限公司的上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判。2、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、原审判决认定“原被告签订的借款合同先约定的借款期限，再约定到期未还款的违约责任，即被告如未按合同约定履行义务，则承担违约金，此违约金实为逾期利息”是错误的。违约金是合同双方中的一方或者双方违约，按照合同约定承担相应责任的方式，有惩罚性又有补偿性。利息是本金的一种法定孳系，只要约定符合法律规定就必然产生，而违约金不必然产生，二者有本质区别。原审判决将违约金和利息混为一谈，实属错误。2、原审判决认定本案违约金为逾期利息，进而认定“此约定表明，对于被告到期不能还款的，双方另作安排，即按照违约责任的约定计算逾期利息。至于逾期利息何时偿还，双方不作约定。因此，双方将原来的固定期限合同变成了无固定期限协议，原告可以随时催要”。此认定亦是错误的。本案合同为借款合同，已经明确约定借款期限自2010年3月31日起至2010年9月30止，借款合同期限应以借款起止时间为合同的起正时间，本案合同应自2010年3月31日起至2010年9月30止，不应认为约定了违约金合同就没有终止期限。就变成无固定期限的合同。3、所谓逾期利息，是指有逾期付款行为而产生的法定利息。是与逾期付款行为相伴而生。没有逾期付款当然不产生逾期利息。因此逾期付款就有诉讼时效开始时间。逾期利息给付就应当是与逾期付款行为一致。逾期付款的诉讼时效也便是逾期利息的诉讼时效。都是有法律明确规定的，不需要当事人对逾期利息的给付时间和诉讼时效作另外约定。退一步讲即使对逾期利息给付时间没有约定，在合同分别对借款本金和利息的给付时间均有约定的情况下，也不能将合同约定的全部债务视为没有约定，显然原审判决认定“双方将原来的固定期限合同变成无固定期限协议”是错误的。由此可见，一审判决从法律层面还是语言文字层面都是缺乏因果联系的，不符合逻辑。4、本案被上诉人诉讼请求已经超过诉讼时效。期间没有诉讼时效中止、中断的法律事由，因此被上诉人诉讼请求应驳回。
被上诉人张运臣辩称：本案没有超过诉讼时效。1、根据被上诉人向法庭提交的证据及证人杜凯证言，均证明被上诉人向上诉人主张过还款。2、根据民法规定，诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算，涉及本案的借款合同中，有担保条款，担保条款表述乙方以三套房产及乙方与锦州国维房地产开发有限公司合作项目的利润中属于乙方部分作为借款担保。而被上诉人张运臣是锦州国维房地产开发有限公司股东，也就是说对于该担保条款实现，被上诉人是有保障的。权利没有被侵害。直到2017年上诉人与锦州国维房地产开发有限公司之间发生了诉讼。2017辽民终1608号民事判决认定，锦州国维房地产开发有限公司应给予上诉人数套房产作为动迁补偿。上诉人取得合作收益后，拒不偿还借款。这时才侵害了被上诉人权利。之后上诉人才起诉要求还款。因此本案没有超过诉讼时效。
张运臣向一审法院提出的起诉请求：一、要求被告偿还原告借款本金人民币200万元；二、要求被告支付利息860万元；三、要求被告承担本案诉讼费用。事实及理由：2010年3月31日被告向原告借款人民币200万元，双方约定月息五分。该欠款经原告多次催要被告一直没有归还，截至2017年5月末，被告共欠原告利息860万元，本息合计1060万元，被告拒不支付。故诉至人民法院，请求依法支持原告诉求。
一审法院认定事实：2010年3月31日，原告张运臣与锦州万力叉车有限公司法定代表人常功明通过第三人张锦亮介绍，签订借款合同，约定：甲方（原告）向乙方（被告）提供借款人民币200万元，借款期限自2010年3月31日起至2010年9月30日止。借款利息每月五分，乙方承诺按月支付利息即于本合同签订之日起每月15日之前向甲方支付利息，并于本合同期限届满之前一次性向甲方归还本金，否则视为乙方违约。违约责任：乙方如未按合同约定履行义务，则应按日承担违约金。若逾期支付利息，则违约金每日为月利息的10%；若逾期支付本金，则违约金每日为全部借款的10%。合同尾页由甲方张运臣、乙方常功明、担保人张锦亮签名，并加盖被告锦州万力叉车有限公司公章。原告于合同签订当日向被告交付借款200万元。此欠款被告至今未还。另外双方约定以锦州万力叉车有限公司坐落于锦州市古塔区延安路二段118号三处房产即房权证锦房权01字第00281666/00281668/00281669号及被告与锦州国维房地产开发有限公司合作项目的利润中属于被告的部分作为上述借款的担保。该担保未办理抵押登记，房产均已被拆迁。锦州万力叉车有限公司于2011年11月10日变更为辽宁万力叉车有限公司。本案在开庭审理期间原告张运臣提出增加诉讼请求，要求被告承担违约金5160万元。本院当庭告知原告于庭后三日内补缴案件受理费，逾期不缴视为放弃此增加的诉讼请求。原告于庭后并未办理补缴。
一审法院认为，原、被告于2010年3月31日签订的借款合同系按照平等自愿原则订立，为双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。双方均应按合同约定履行各自的义务。原告于合同订立当日即已向被告提供借款200万元，被告作为借款人应按合同约定还款付息，拖欠不还属违约行为，应承担违约的民事责任。至于被告提出原告的诉讼请求已超过法律规定的诉讼时效一节，根据相关法律规定，民间借贷的诉讼时效期间为二年，从知道或应当知道债权受到侵害时起算。借款合同约定了还款期限的，诉讼时效从还款到期日的后一天开始计算；借款合同未约定还款时间的，债务人可以随时向债权人履行还款义务，债权人也可以随时要求债务人履行义务，但应当给对方必要的准备时间，即此情况诉讼时效自出借人催告还款之后开始计算，出借人如果没有催告过，就不存在诉讼时效问题，出借人可以随时主张权利。本案中原、被告签订的借款合同先约定了借款期限，再约定到期未能还款的违约责任，即被告如未按合同约定履行义务，则应承担违约金，此违约金实为逾期利息。此约定表明，对于被告到期不能还款的，双方另作安排，即按照违约责任的约定计算逾期利息。至于逾期利息何时偿还，双方不作约定。因此，双方将原来的固定期限合同变成了无固定期限协议，原告可以随时催要。被告主张原告从未催要过，故诉讼时效期间始终未开始计算，原告可以随时向法院起诉要求偿还本金及利息。至于利息数额，原、被告约定在借款期限内被告按月利率五分支付利息，此约定超出了法律对借款利率限额的规定，本院不予支持，应按照民间借贷最高年利率24%计算。另外，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定；未约定或约定不明的，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持，但均以不超过年利率24%为限。故本案借款期间届满后至原告主张的2017年5月末的利息，亦应按照年利率24%予以保护。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第八十五条、第八十八条第一款、第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告辽宁万力叉车有限公司于本判决生效后10日内偿还原告张运臣借款本金200万元。二、被告辽宁万力叉车有限公司于本判决生效后10日内向原告张运臣支付利息344万元（自2010年4月至2017年5月，按照本金200万元、年利率24%计算）。三、驳回原告张运臣其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42700元（已减半），由原告张运臣负担17760元，被告辽宁万力叉车有限公司负担24940元。
本院经审理查明，原审认定的事实属实。
本院认为，本案的争议焦点为：本案借款合同是否是无固定期限的借款合同，本案债权是否已过诉讼时效。
关于本案借款合同是否是无固定期限借款合同的问题。首先，逾期利息和违约金是两个不同的概念，其性质和作用均不相同。逾期利息是借贷合同到期后，借款人继续占用本金所产生的利息收益，是本金在逾期未还这段时间内产生的孳息，无论借贷双方是否事前约定，出借方都可要求支付逾期利息，这是法律赋予的权利。违约金是双方事先约定的，只要一方违约，另一方无论是否存在金钱上的实际损失，都可根据双方的约定要求违约方承担赔偿责任，违约金是对合同履行的一种担保。其次，按照一定利率计算违约金的约定不能视为逾期利息的约定，此种情况下的利率是违约金的计算方式，不是逾期利息的计算方式。本案借款合同明确约定了本金的借款期限为2010年3月31日起至2010年9月30日止，亦明确约定于每月15日前按月支付利息，并未对逾期利息作出明确约定。合同中对违约责任“若逾期支付利息，则违约金每日为月利息的10%，若逾期支付本金，则违约金每日为全部借款的10%”的约定，在性质上属对违约行为的惩罚性约定，该约定履行的前提是上诉人未按照上述合同中约定的期限支付利息和本金，因此，该违约责任的约定并未改变合同中关于本金借款期限及利息支付时限的约定。本案借款合同系明确约定借款期限的合同，并非是无固定期限的借款合同，上诉人在约定的借款期限内未偿还借款，视为对本案借款合同的违约，此违约之时即是对被上诉人权利的侵害之时，诉讼时效期间开始计算。
关于本案债权是否已过诉讼时效的问题。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案上诉人辽宁万力叉车有限公司承认借款事实存在，但主张被上诉人的本案债权已过诉讼时效，根据民事诉讼证据规则，本案诉讼时效中止、中断的举证责任应由被上诉人张运臣承担。被上诉人张运臣为证明本案诉讼时效中断，提供了证人杜凯的证言。但证人杜凯只是说“我知道上诉人欠被上诉人钱，被上诉人找我四、五次，委托我找常功明要钱，我没特意找常功明要钱，就是遇见了说过一次。”上诉人委托代理人常功明否认证人杜凯找其要钱的事实，对此证言不予认可。本院认为，此证言并未明确找上诉人要钱的具体时间，在内容上无法判断诉讼时效中断的起算时间。另，本案借款合同约定借款期限自2010年3月31日起至2010年9月30日止，至今为止在长达七、八年的时间里，被上诉人并无证据证明直接向上诉人主张过本案权利，结合被上诉人系证人杜凯所在公司股东的事实，证人杜凯的证言不能证明本案未过诉讼时效。
综上，本案已过诉讼时效，上诉人的上诉请求应予支持。原审判决适用法律错误，依法应予改判。案经本院审判委员会研究决定，依据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款、第一百九十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项的规定，判决如下：
一、撤销锦州市古塔区人民法院（2017）辽0702民初862号民事判决；
二、驳回原审原告张运臣的诉讼请求。
一审案件受理费42700元，二审案件受理费85400元，财产保全费5000元，合计133100元，由张运臣负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵济伟
审 判 员 张卫东
审 判 员 赵洪全
二〇一八年八月二日
法官助理 翟红兵
书 记 员 暴思洋