上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第36993号
原告张伯昌，男，1957年1月18日生，汉族，住上海市浦东新区。
法定代理人李桂华（系原告张伯昌妻子），住上海市浦东新区。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告钱建君，男，1974年4月8日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人吴军，总经理。
委托代理人张雨阳，北京盈科（上海）律师事务所律师。
委托代理人滕昭君，北京盈科（上海）律师事务所律师。
原告张伯昌诉被告钱海鹏、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年11月18日公开开庭进行了审理。原告张伯昌的法定代理人李桂华及原告委托代理人伊建新、被告钱海鹏、被告平安保险的委托代理人张雨阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张伯昌诉称，2015年2月13日，被告钱海鹏驾驶牌号为浙BPXX**小轿车在本市民春路、民光路路口处与原告相撞，致原告受伤。经交警部门认定，本次事故由原告负次要责任、被告钱海鹏负主要责任。经鉴定，原告的伤情分别构成XXX伤残、XXX伤残、XXX伤残并给予相应“三期”。肇事车辆在被告平安保险处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）和商业第三者责任保险（以下至判决主文前简称商业险），事发在保险期内。因各方就赔偿事宜无法达成一致，故原告起诉要求判令：1、因本次交通事故造成的各项损失，包括医药费人民币（以下币种相同）42，848.19元（含伙食费270元）、住院伙食补助费550元（20元／天×27.5天）、营养费4，200元（40元／天×105天）、后续治疗费10，000元（估算）、残疾赔偿金229，008元（47，710元／年×20年×24%）、精神损害抚慰金12，000元、护理费3，750元（50元／天×75天）、误工费28，800元（4，800元／月×6个月）、交通费500元（估算）、衣物损失费500元（估算）、鉴定费5，900元，要求由被告平安保险在交强险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出或不属于交强险范围的部分由被告平安保险在商业险范围内承担70%赔偿责任，剩余部分由被告钱海鹏承担70%赔偿责任；2、律师费5，000元及本案诉讼费由被告钱海鹏承担。
被告钱海鹏辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆系其父亲即案外人钱建君所有，事发时由其驾驶，该车被告平安保险处投保了交强险、商业险，事发时在保险期限内，现愿意依法赔偿。就具体赔偿项目：医药费，要求扣除伙食费后不分医保费用、非医保费用，由被告平安保险全额理赔；律师费，由其按事故责任比例承担70%计3，500元；对其余费用的意见与被告平安保险一致。
被告平安保险辩称，对事发经过和责任认定均无异议。肇事车辆在其处投保了交强险、商业险，事发时均在保险期限内，由其依法赔偿，其中属于商业险责任限额范围内的费用根据事故责任比例由其赔偿70%，另同意就原告后续治疗所需费用在本案中一并结算。就具体赔偿项目：医药费，对金额无异议，应扣除原告住院期间的伙食费，另根据相关保险约定，其仅在医保范围内赔偿；认可住院伙食补助费550元、后续治疗费8，000元、营养费3，150元、残疾赔偿金181，298元、精神损害抚慰金8，400元（同意在交强险内优先赔偿）、护理费3，000元、交通费300元、衣物损失300元；误工费，依法判决；鉴定费，在商业险责任限额范围内按事故责任比例承担；律师费，不属于保险理赔范围。
经审理查明，2015年2月13日16时30分许，在本市浦东新区民春路、民光路路口处，被告钱海鹏驾驶牌号为浙BPXX**的小轿车由东向北通行至此，适遇原告骑二轮轻便摩托车由东向西通行至此，因原告不按规定车道行驶且被告钱海鹏违反让行规定，致双方发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。同日，上海市公安局浦东分局交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定原告承担事故次要责任、被告钱海鹏承担事故主要责任。牌号为浙BPXX**的小轿车系案外人钱建君所有，事发时在被告平安保险处投保交强险（其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元）、商业险（赔偿限额为1，000，000元，不计免赔率），事发时在保险期限内。
另查，（一）事发当日，原告被救护车送至上海市浦东新区人民医院救治，经诊断为右锁骨骨折、肋骨骨折（多发性）、颅底骨折、脑挫伤，于当日至2015年3月13日在该院住院27.5天，期间行右锁骨骨折切开复位钢板螺钉内固定术，原告出院后至该院多次复诊。为上述治疗，原告共计发生医疗费42，848.19元（含住院期间伙食费270元）。事发后，被告平安保险已在交强险医疗费用责任限额项下给付原告10，000元。审理中，原告同意该款在本案中一并处理。（二）受上海市公安局浦东分局交警支队委托，华东政法大学司法鉴定中心于2015年8月10日对原告的精神状态、伤残等级及相应“三期”期限进行评定，于2015年8月24日出具司法鉴定意见书，结论为：原告于2015年2月13日因交通事故受伤，使其患有脑损害所致精神障碍，构成XXX伤残，给予休息期120日、护理期60日、营养期60日。原告支出XXX伤残程度鉴定费3，900元。（三）受上海市公安局浦东分局交警支队委托，上海长兴医学交流研究所司法鉴定所于2015年8月12日对原告的伤残等级及伤后“三期”期限进行评定，于2015年8月25日出具司法鉴定意见书，结论为：原告因交通事故致右侧多发肋骨骨折（共四根），右上肢功能部分丧失，其所受损伤分别构成XXX伤残、XXX伤残，其损伤后休息期180日、营养期105日、护理期75日（包含后期治疗）。原告为此支出鉴定费2，000元。（四）审理中，原、被告一致确认原告住院伙食补助费550元（20元／天×27.5天）、后续治疗医疗费8，000元、营养费3，150元（30元／天×105天）、残疾赔偿金181，298元（47，710元／年×20年×19%）、精神损害抚慰金8，400元（50，000元×24%×70%，在交强险内优先赔偿）、护理费3，000元（40元／天×75天）、交通费300元、衣物损失费300元。（五）原告聘请律师参与诉讼，支出律师费5，000元。（六）原告于1957年1月18日出生，系本市非农业家庭户口。（七）原告系个体工商户，其经营字号为“上海市浦东新区曹路镇伯昌粮油商行”，经营地址为本市浦东新区曹路镇顾路老街XXX号，经营范围为“预包装食品（不含熟食卤味、冷冻冷藏）、食用农产品（不含生猪产品）、杂货、小面货、烟草专卖（取得许可证后方可从事经营活动）的零售”。2015年11月18日，上海市浦东新区曹路镇金钻苑居民委员会出具证明一份，言明原告系该辖区居民，在曹路镇顾路老街XXX号开粮油店，自2015年2月13日交通事故受伤后至2015年9月底停止营业。另查，本市2013年度批发和零售行业职工平均工资58，075元／年，其中批发业职工平均工资67，153元／年、零售业职工平均工资41，290元／年。原告要求参照上述平均工资，按照57，600元／年的标准计算6个月的误工费为28，800元。对此，两被告认为原告未提供其店面在受伤前后的营业流水、缴纳营业税证明等可以证明其受伤后实际误工损失的客观依据，仅认可误工费按本市最低工资标准赔付。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、原告验伤通知书、病历卡、放射诊断报告、出院记录和病人费用小项统计、植入性医疗器械使用登记表及使用和收费清单、医疗证明、各种医疗费发票、急救车费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票各两份、原告户口簿、个体工商户营业执照及食品流通许可证、上海市浦东新区曹路镇金钻苑居民委员会证明、律师费发票、被告平安保险支付凭证以及各方当事人陈述等在案佐证。
本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
本案交通事故系由机动车与机动车之间发生，交警部门认定原告负事故次要责任、被告钱海鹏负事故主要责任，而被告钱海鹏所驾驶的肇事车辆已在被告平安保险处投保了交强险和商业险，因此本院确定，对原告因本起交通事故受到的损失，首先应当由被告平安保险在交强险各分项责任限额内对原告的合理损失承担直接赔偿责任；超出及不属于交强险的部分，由被告承担70%的赔偿责任，其中属于商业险责任限额范围内的部分，由被告平安保险在商业险内予以赔付，其余由被告钱海鹏承担。原告认可对被告平安保险垫付费用在本案中一并处理，本院予以准许。
就原告主张的赔偿项目，确定如下：1、医疗费，经核算，原告因本次交通事故实际发生医疗费42，848.19元，其中伙食费270元因原告已另行主张住院伙食补助费，故该款应从医疗费中扣除，本院确定原告医疗费为42，578.19元。2、原、被告一致确认原告住院伙食补助费550元、后续治疗医疗费8，000元、营养费3，150元、残疾赔偿金181，298元、精神损害抚慰金8，400元（在交强险内优先赔偿）、护理费3，000元、交通费300元、衣物损失费300元，本院予以确认。3、误工费。经鉴定，原告分别给予XXX伤残休息期180日，XXX伤残休息期120日。现其主张误工费按180日计算，并提供其个体工商户营业执照及相关居委会证明，证明其实际发生误工事实，本院可予确认，故本院参照本市2013年度零售业职工平均工资41，290元／年的标准确定误工费为20，645元。4、鉴定费。原告为主张权利，通过司法鉴定的方式证明其伤残等级及相应三期，为此支出鉴定费5，900元，本院予以确认。13、律师费。原告聘请律师参与诉讼而支出律师费5，000元，亦属合理，本院酌情确认。
上述费用中，属于医疗费用赔偿限额项下的医疗费42，578.19元、住院伙食补助费550元、营养费3，150元、后续治疗医疗费8，000元，合计54，278.19元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付10，000元，余额44，278.19元的70%计30，994.73元由被告平安保险在商业险责任限额内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金181，298元、精神损害抚慰金8，400元、护理费3，000元、误工费20，645元、交通费300元，合计213，643元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付110，000元，余额103，643元的70%计72，550.10元由被告平安保险在商业险责任限额内予以赔付；财产损失责任限额项下的衣物损失费300元，由被告平安保险在交强险责任限额内予以赔付；交强险责任限额之外的鉴定费5，900元的70%计4，130元，由被告平安保险在商业险责任限额内予以赔偿；不属于交强险、商业险的律师费5，000元，由被告钱海鹏予以赔付。综上，被告平安保险应当在交强险限额内赔偿原告120，500元，该款与其已垫付10，000元相抵扣，其还应在交强险限额内赔偿原告110，500元；在商业险限额内赔偿原告107，674.83元；被告钱海鹏共计应赔偿原告5，000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告张伯昌110，500元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告张伯昌107，674.83元；
三、被告钱海鹏于本判决生效之日起十日内赔偿原告张伯昌5，000元。
负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，241元，减半收取计2，620.50元，由被告钱海鹏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 金 丹
二〇一六年一月十二日
书记员 宋方方
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。