南京市六合区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）六商初字第536号
原告南京恒芳建材科技有限公司（以下简称恒芳公司），住所地在江苏省南京市沿江工业开发区杨新路252号。
法定代表人林金贵，经理。
委托代理人陈德金，男，1971年2月7日出生，汉族。
被告湖南省第二工程有限公司上海分公司（以下简称湖南第二工程上海分公司），住所地在上海市嘉定区城北路1355号A幢907、909、911室。
负责人梁定坚，经理。
委托代理人徐新浩，男，1966年6月29日出生，汉族。
被告湖南省第二工程有限公司（以下简称湖南第二工程公司），住所地在湖南省长沙市天心区跃进路135号。
法定代表人李永迪，总经理。
委托代理人易军胜，男，1968年9月16日出生，汉族。
委托代理人徐新浩，男，1966年6月29日出生，汉族。
原告恒芳公司与被告湖南第二工程公司、湖南第二工程上海分公司买卖合同纠纷一案，本院于2013年7月17日立案受理后，依法由审判员夏雨独任审判，于2013年9月27日公开开放进行了审理，原告法定代表人林金贵、委托代理人陈德金、被告湖南第二工程公司委托代理人易军胜，徐新浩、被告湖南第二工程上海分公司委托代理人徐新浩到庭参加诉讼，后该案转为普遍程序，本院依法组成合议庭，于2013年11月1日再次公开开庭进行了审理，本案现已审理终结。
原告恒芳公司诉称，2012年8月17日，被告为承建纳赛诺科技（句容）有限公司江苏光电子产业园工程和原告签订钢筋材料购销合同，合同对结算价格、付款方式，垫资补偿等作了约定，合同订立后，原告共向被告供应钢材293.714吨，但被告一直没有按约付款，现要求被告给付钢材款1081991元，给付垫资补偿款343408.64元及自2013年4月30日起至货款给付之日止的垫资补偿款。
被告湖南第二工程上海分公司答辩称，双方签订合同主体是上海分公司，而分公司不是独立法人，主体不适格，故合同无效。原告在履行合同中有严重的违约，单方面停止供货，且拒绝来办理结算手续，供应的钢材有100吨是非标不合格钢材，给被告造成损失。如果不能协商，被告将另案诉讼。原告主张的违约金条件不成就，双方在合同中约定的违约责任是每吨每月按150元计算，按此标准计算，违约金比例已达每年48.81%，是银行贷款利率的8.135倍，远远超出司法解释的规定，如果被告的行为构成违约，要求给予调减。
被告湖南第二工程公司答辩称。与上海分公司的答辩意见一致。另湖南第二工程公司对原告所陈述的业务往来不知情，也不追认，原告诉讼与湖南第二工程公司没有关联。
经审理查明，2012年8月17日，被告湖南第二工程上海分公司因承建纳赛诺科技（句容）有限公司江苏光电子产业园工程项目需要采购钢材，便和原告签订了《钢筋材料购销合同》，合同约定被告根据工程进度的需要，分批向原告购进所需钢材，被告每次需货应按工程进度提前至少3天通知原告，用书面的方式明确所需钢材的牌号、规格及数量，……，原告必须严格按照被告要求供货时间及时供货，如原告未按被告要求及时供货，影响被告的正常施工，原告必须向被告支付工期补偿费（每延误一天按照逾期部分钢材价款的千分之一支付补偿金）……结算价格为以送货单日对应的“西本新干线南京地区”（http：／／www.96369.net）对应规格每吨下浮150元进行结算（此价为不含税、含出库费、含运费到工地的成交价）。合同约定采用现金付款方式，被告接到货物，经检验产品质量合格后（检测时间不超过5天），以双方共同确定的交货数量按实进行结算。付款方式为被告按每批供货到现场，经取样送检检测合格后次日起开始支付货款。原则上原告垫资钢材不超过500吨，垫资两个月时间，被告按每个月增加150元一吨支付给原告，不足一个月的，以实际天数每天按结算单价增加5元每吨支付给原告，具体按实结算，材料款不能按约定时间支付，原告有权停止供货，货款每天按5元每吨补贴顺延。原告须授权委托专人携带公司委托书办理款项结算手续，收款时必须向被告提供国家正式的收据作为付款凭证。结算凭据为货物现场验收联签单。原告所供钢材必须抽检试验合格，如抽检不合格的，原告必须在接到被告通知后，3日内将合格产品送至现场……，合同还约定被告授权公司工作人员卢友忠负责收货并代表被告签署收货单，其签收视为被告收货且对货款金额的确认……被告收货后对进场的钢材按国家相关标准进行检测，应先检测后使用，如有异议在收货后3天内书面向原告提出。合同还对其他事项作了约定。合同订立后，原告分别于2012年8月22日、8月26日、9月14日、9月18日、9月26日向被告供应钢材75.854吨、81.914吨、37.733吨、42.21吨、56.003吨，合计293.714吨，七份送货单上均有被告工作人员卢友忠的签名确认。此后，被告一直没有支付货款，原告遂诉讼至本院。
在庭审中，双方对原告送货日对应的西本新干线南京地区建筑钢材交易指导价基础上每吨下浮150元后所确定的单价无异议。以此单价计算原告所供钢材货款分别为2012年8月22日供钢材货款279814.24元，8月26日为300343.26元，9月14日为134547.96元，9月18日为156274.38元，9月26日为211011.25元，合计货款为1081991.09元。
另查明，被告湖南第二工程上海分公司系湖南第二工程公司设立的不具有法人资格的分公司。
以上事实有原告、被告的陈述，购销合同、送货单、西本新干线南京地区建筑钢材交易指导价网页等证据证实。
本院认为，原告与被告湖南第二工程上海分公司签订的购销合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，本院确认其效力。当事人均应按合同履行义务。在合同履行中，原告按约交付了货物，被告在收货后没有按约及时付清货款，已构成违约，由此引起纠纷，对此负有责任。对于被告答辩称，合同是分公司签订的，分公司不是独立法人，所以双方所签订的合同无效、此答辩理由于法无据，本院不予采信。另对被告答辩称原告违约，没有履行完供货义务，所供钢材质量有问题以及被告没有付款是因为原告没有及时来结账要款等意见，本院认为根据双方合同约定，原告是在收到被告书面要货计划后才能向其供货，被告没有举证证明其向原告明确发出书面的要货请求，向原告给付货款是被告的合同义务，应按约及时履行，而不是以原告是否主张货款为前提。至于被告辩称原告所供货物质量有问题的理由，其所举证据不能证明其观点，故本院对被告上述答辩理由不予采信，对被告答辩称原告所要求的利息系违约金性质，其标准超出法律规定过高，请求予以调整，本院认为其要求调整的意见有法律依据，双方在合同中约定的垫资款系违约金性质，双方所约定的违约金标准过高，应予以调整。本院综合原、被告所签订的合同有关违约责任的条款，结合原告履约情况及被告违约的情形等因素予以综合考量。双方在合同中明确约定了钢材单价是在南京地区钢材市场指导价的基础上下浮了150元每吨，被告在合同履行中至今没有履行过付款义务，系根本违约，给原告造成了损失。为此，本院酌情将逾期付款违约金调整为从被告逾期付款之日起按月利率18‰计算违约金至本院判决确定付款之日止。因被告湖南第二工程上海分公司系被告湖南第二工程公司设立的不具有法人资格的分公司，当分公司不能履行所负债务时，应由设立分公司的法人承担补充清偿责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告湖南第二工程上海分公司在本判决生效之日起五日内给付原告恒芳公司货款1081991元及逾期付款违约金（其中279814.24元自2012年8月28日起，300343.26元自9月1日起，134547.96元自9月20日起，156274.38元自9月24日起，211011.25元自2012年10月2日起，按月利率18‰计算至本判决确定付款之日止）；
二、被告湖南第二工程公司对湖南第二工程上海分公司不能履行的部分承担补充清偿责任；
三、驳回原告其他诉讼请求。
本案受理费17678元，诉讼保全费5000元，合计22678元由被告负担21678元（该款原告已预付，被告在履行上述付款义务时加付此款），原告负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费17678元（户名：南京市中级人民法院，开户行：农行南京市鼓楼支行，帐号：10×××76）。
审 判 长 夏 雨
代理审判员 薛俊卫
人民陪审员 徐克模
二〇一三年十二月二十日
书 记 员 黄 浩