甘肃省嘉峪关市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘02刑终36号
原公诉机关嘉峪关市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周健，男，出生于甘肃省嘉峪关市，汉族。2010年2月26日因犯贩卖毒品罪被嘉峪关市人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金3000元，2015年11月5日刑满被释放。因本案于2017年4月25日被嘉峪关市公安局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。
上诉人（原审被告人）李吉虎，男，出生于甘肃省武威市，汉族。2012年11月9日因犯盗窃罪被嘉峪关市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。因涉嫌非法制造、买卖弹药罪于2017年7月19日被嘉峪关市公安局镜铁分局上网追逃，同年8月2日被抓获并予刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。
原审被告人赵亚兵，男，出生于河南省襄城县，汉族。因本案于2017年4月25日被嘉峪关市公安局刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于嘉峪关市看守所。
原审被告人马临嘉，女，出生于甘肃省临夏市，汉族。因涉嫌非法邮寄弹药罪于2017年6月13日被嘉峪关市公安局取保候审。
原审被告人李培旭，男，出生于甘肃省永昌县，汉族。因涉嫌非法买卖弹药罪于2017年6月19日被嘉峪关市公安局取保候审。
原审被告人马立龙，男，出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族。因涉嫌非法买卖弹药罪于2017年6月18日被嘉峪关市公安局取保候审。
原审被告人王兴暾，男，出生于甘肃省金昌市，汉族。因涉嫌非法买卖弹药罪于2017年6月19日被嘉峪关市公安局取保候审。
原审被告人王琦，女，出生于甘肃省宁县，汉族。因涉嫌非法买卖弹药罪于2017年6月19日被嘉峪关市公安局取保候审。
嘉峪关市城区人民法院审理嘉峪关市城区人民检察院指控原审被告人周健犯非法制造、买卖、邮寄弹药罪、非法持有枪支罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，上诉人李吉虎犯非法制造、买卖弹药罪，原审被告人赵亚兵犯非法制造弹药罪，原审被告人马临嘉犯非法邮寄弹药罪，原审被告人马立龙、李培旭、王兴暾、王琦犯非法买卖弹药罪一案，于2018年4月28日作出（2018）甘0271刑初49号刑事判决。宣判后，原审被告人周健和李吉虎不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由和讯问上诉人，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：（一）2017年，被告人周健为谋取非法利益，购买铅弹制造模具和原料铅，伙同被告人赵亚兵、李吉虎等人在其租住的嘉峪关市文殊镇河口村邵玉梅大院内制造铅弹并通过邮寄的方式向李培旭、王兴暾、马立龙等人销售4000余发。期间，被告人赵亚兵帮助周健制造铅弹3000余发，被告人李吉虎帮助周健制造铅弹1000余发，被告人马临嘉以填写快递单的方式帮助周健向他人邮寄铅弹800余发。同年3月，被告人李培旭、王兴暾通过被告人王琦在微信圈内转发的被告人李吉虎发布的铅弹售卖广告，通过邮寄方式购买铅弹1000发，破案后该铅弹被公安机关扣押；被告人马立龙通过邮寄方式从被告人周健处购买铅弹1000发并藏匿家中，破案后该铅弹被公安机关扣押。同年4月24日，公安机关抓获被告人周健时在其住处和车内查获铅弹、邮寄单、铅弹模具等物品。
认定上述事实的证据有证人证言笔录及辨认笔录、现场勘查笔录及照片、笔迹检验意见书、提取笔录及扣押物品清单、嘉峪关市公安局治安支队出具的收据、到案经过、被告人周健、李吉虎等人的供述等予以证实。
（二）2017年4月24日，公安人员在嘉峪关市文殊镇河口村邵玉梅大院抓获被告人周健时，从大院东北角第一间房屋查获气枪两支，从周健驾驶的×××号轿车内查获气枪一支。经鉴定，其中两只气枪均为枪支，具有致伤力。
认定上述事实的证据有现场勘查笔录、方位示意图及照片、搜查、提取笔录、嘉峪关市公安局治安支队出具的收据、检验鉴定意见书、被告人周健的供述等予以证实。
（三）2017年4月24日，公安人员在嘉峪关市文殊镇河口村邵玉梅出租大院抓获被告人周健时，从其驾驶的×××号轿车内查获甲基苯丙胺15.57克，从其住处查获甲基苯丙胺0.04克。
认定上述事实的证据有现场勘查笔录、方位示意图及照片、检验报告、搜查、提取、称量笔录、收交毒品清单、证人证言笔录、车辆买卖协议书、被告人周健的供述等予以证实。
（四）2017年4月24日，被告人周健在其租住的嘉峪关市文殊镇河口村邵玉梅出租大院容留赵亚兵、阎冬、常虹、王旭阳吸食毒品甲基苯丙胺。
认定上述事实的证据有现场勘查笔录、方位示意图及照片、检验报告、搜查、提取、称量笔录、收交毒品清单、证人证言笔录、车辆买卖协议书、被告人周健的供述等予以证实。
原审法院认为，被告人周健非法制造、买卖、邮寄弹药，情节严重；违反枪支管理规定，非法持有枪支；非法持有毒品甲基苯丙胺；容留多人吸食毒品，其行为分别构成非法制造、买卖、邮寄弹药罪，非法持有枪支罪，非法持有毒品罪，容留他人吸毒罪，应当数罪并罚。被告人赵亚兵非法制造弹药，情节严重，其行为已构成非法制造弹药罪；被告人李吉虎非法制造、买卖弹药，其行为已构成非法制造、买卖弹药罪；被告人马临嘉非法邮寄弹药，其行为构成非法邮寄弹药罪；被告人李培旭、马立龙、王兴暾、王琦非法买卖弹药，其行为均构成非法买卖弹药罪。公诉机关指控各被告人的犯罪事实基本清楚，罪名成立，但指控从被告人周健住所及车内查获的铅弹数量和向他人销售的部分铅弹数量证据不足，指控不成立；指控被告人马临嘉帮助周健向他人邮寄的部分铅弹数量证据不足，指控不成立；指控被告人马临嘉、李培旭、马立龙、王兴暾的排序不当，予以调整。被告人周健及其辩护人、被告人赵亚兵的辩护人关于周健、赵亚兵制造铅弹数量的问题，本院根据在案证据，已对部分数量予以变更，所提辩护意见，合理部分，予以采纳。被告人周健刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的罪行，系累犯，依法应当从重处罚。鉴于案发后被告人周健、赵亚兵、马临嘉、王琦如实供述所犯罪行，认罪态度较好；被告人李培旭、马立龙、王兴暾自动投案，如实供述所犯罪行，有自首情节；被告人赵亚兵、李吉虎、马临嘉、王兴暾、王琦在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，故根据其犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，对被告人周健、李吉虎予以从轻判处，对被告人赵亚兵、马临嘉、李培旭、马立龙、王兴暾、王琦予以减轻判处。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第三百四十八条、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第三十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条、第六十九条、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（三）项、第二条第（一）项、第五条第（二）项、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款第一项、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，以被告人周健犯非法制造、买卖、邮寄弹药罪，判处有期徒刑十年；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金2000元，数罪并罚决定执行有期徒刑十二年，并处罚金5000元；被告人赵亚兵犯非法制造弹药罪，判处有期徒刑六年；被告人李吉虎犯非法制造、买卖弹药罪，判处有期徒刑四年；被告人马临嘉犯非法邮寄弹药罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；被告人李培旭犯非法买卖弹药罪，免予刑事处罚；被告人马立龙犯非法买卖弹药罪，免予刑事处罚；被告人王兴暾犯非法买卖弹药罪，免予刑事处罚；被告人王琦犯非法买卖弹药罪，免予刑事处罚；扣押在案的作案工具铅弹模具等，依法予以没收。
上诉人周健的上诉理由是，对一审判决认定其犯非法持有枪支罪、非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪不持异议，自愿认罪并接受处罚，但对一审判决认定其犯非法制造、买卖、邮寄弹药罪的事实有异议。侦查机关从其处扣押的模具为尖头5.5毫米，但从同案犯马立龙等人处扣押的铅弹除了5.5毫米的之外，还有其他型号规格的，不排除同案人同时从多种渠道购买铅弹的可能；部分同案人供述其购买铅弹的时间为2016年12月或者2017年1月，但其制造铅弹的时间是从2017年2月开始的；公安机关从其处扣押铅弹时未清点数量，未拍照录像，故一审判决认定的铅弹数量真实性不足；对一审判决认定其邮寄铅弹的数量有异议；同时本案中没有其谋取非法利益的直接证据，其非法买卖铅弹的行为不成立。请求二审法院充分考虑以上情节，对上诉人依法改判。
上诉人李吉虎的上诉理由是，其主观上没有故意犯罪，周健雇佣其制造铅弹时，并没有说明所造物品是铅弹，而告诉其是鱼坠，其也没有非法获利的目的，请二审法院查明事实对其依法予以改判。
经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，有扣押物品清单、现场勘查笔录、方位示意图及照片、证人证言笔录及辨认笔录、搜查、提取笔录、嘉峪关市公安局治安支队出具的收据、检验鉴定意见书、到案经过、被告人周健等人的供述等证据相互印证。认定上述事实的证据已经原审公开开庭出示、质证、辩论，经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
对于上诉人周健的上诉理由，经查，根据证人证言、扣押物品清单、邮寄单、笔迹鉴定意见书、上诉人周健及各原审被告人的供述等证据相互印证，证实上诉人周健伙同赵亚兵、李吉虎非法制造铅弹，并通过邮寄方式向他人销售铅弹4000余发的犯罪事实。由于非法制造、邮寄、买卖弹药罪系行为犯，上诉人周健明知是弹药而实施制造、邮寄、买卖等行为，并谋求非法的利益，其行为符合非法制造、邮寄、买卖弹药罪的构成要件，原审判决定罪准确。原审判决根据各上诉人及原审被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，判处刑罚适当。故对上诉人周健的上诉理由均不予采纳。
对于上诉人李吉虎的上诉理由，经查，上诉人李吉虎帮助周健制造铅弹，并通过在微信圈内发布铅弹售卖广告的方式买卖铅弹1000发的犯罪事实，有证人证言、扣押物品清单、同案犯周健、马临嘉、王琦的供述等证据相互印证，原审判决定罪准确。对其提出其不明知制造的是铅弹，认为其制造的是鱼坠的上诉理由，经查，根据同案犯周健、马临嘉、王琦的供述相互印证证实，李吉虎在明知是铅弹的情况下制造、买卖铅弹，故上诉人李吉虎的上诉理由不予采纳。原审判决根据各上诉人及原审被告人的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节及对社会的危害程度，判处刑罚适当。
本院认为，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 范 毅
审判员 王斌天
审判员 候晓燕
二〇一八年六月二十六日
书记员 王 村