安徽省阜南县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民一初字第02581号
原告：陈霜，男，1973年12月10日出生，汉族，农民。
委托代理人：余朝晖，安徽余朝晖律师事务所律师。
被告：孙永建，男，1972年2月22日出生，汉族，市民。
委托代理人：韩应征，安徽谈锋律师事务所律师。
被告：阜阳市宇胜汽车运输有限责任公司。
法定代表人：冯幼生，该公司经理。
被告：中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司。
负责人：郑亚东，该公司经理。
委托代理人：ＸＸ夏，该公司职工。
被告：刘亚华，男，1974年9月9日出生，汉族，农民。
委托代理人：ＸＸ，广西众维律师事务所律师。
委托代理人：韦志媛，广西众维律师事务所律师。
被告：刘裕昌，男，1962年12月4日出生，汉族，市民。
被告：柳江县中冠运输有限公司。
法定代表人：谭紫莹，该公司总经理。
委托代理人：粟光荣，广西华震律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司。
负责人：陈雪斌，该公司总经理。
委托代理人：党思，广西君行律师事务所律师。
原告陈霜与被告孙永建、阜阳市宇胜汽车运输有限责任公司（以下简称：阜阳宇胜公司）、中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司（以下简称：阜阳保险公司）、刘亚华、刘裕昌、柳江县中冠运输有限公司（以下简称：柳州中冠公司）、中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司（以下简称：柳州保险公司）机动车交通事故责任纠纷、保险合同纠纷一案，本院于2013年9月29日受理后，依法组成合议庭，被告柳州中冠公司于2013年10月28申请追加刘裕昌作为被告参加诉讼。被告刘亚华、柳州保险公司于2013年11月4日提出管辖权异议，被本院裁定驳回，被告刘亚华不服提出上诉，被阜阳市中级人民法院裁定驳回，本院于2014年7月3日恢复审理。本院于2014年8月1日公开开庭进行了审理，原告陈霜的委托代理人余朝晖、被告孙永建及委托代理韩应征、阜阳保险公司的委托代理人ＸＸ夏、刘亚华的委托代理人ＸＸ、柳州中冠公司的委托代理人粟光荣、柳州保险公司的委托代理人党思到庭参加了诉讼，被告阜阳宇胜公司的法定代表人冯幼生、刘裕昌经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈霜诉称：2013年5月6日0时28分，被告刘亚华驾驶被告柳州中冠公司所有的桂B×××××号重型仓栅式货车由寨沙往鹿寨县方向行驶至国道323线953KM＋420M处时，因操作不当导致车辆侧滑，与对向由原告驾驶的皖K×××××号重型半挂牵引车（牵引皖K×××××号重型平板半挂车）发生侧面碰撞，造成原告及被告孙永建受伤的交通事故。经鹿寨县公安局交警部门认定：被告刘亚华负事故主要责任，原告负事故次要责任。桂B×××××号货车在被告柳州保险公司投保了交强险、商业险；皖K×××××号重型半挂牵引车在阜阳保险公司投有保险。被告孙永建系皖K×××××号重型半挂牵引车的车主，原告起诉请求被告赔偿原告医疗费50721.11元、误工费28132.80元、护理费14631元、住院伙食补助费2100元、营养费1400元、二次手术费9000元、残疾赔偿金42048元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元、鉴定费1500元，合计158532.91元。
原告于2014年7月3日变更增加诉讼请求：请求判令被告赔偿原告医疗费50721.11元、误工费31058.40元、护理费15235.50元、住院伙食补助费3500元、营养费2100元、二次手术费9000元、残疾赔偿金46228元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元、鉴定费1500元，合计168343.01元。
原告为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、原告身份证、户口本各1份，证明原告的主体资格；
2、交通事故认定书1份，证明被告刘亚华负事故主要责任，原告负次要责任；
3、医疗费发票3张、用药清单1份，证明原告开支医疗费用情况；
4、诊断证明书、病历各1份，证明原告治疗经过；
5、交通费票据1组，证明原告开支交通费用情况；
6、驾驶证、行驶证、运输证、保单各1份，证明事故车辆基本情况及投保情况；
7、鉴定书、鉴定费发票各1份，证明原告伤情及开支鉴定费用情况。
被告刘亚华、柳州中冠公司的质证意见：对证据2无异议，但认定书认定原告在驾驶中没有靠右行驶，原告应承担40%责任，我方承担60%；对证据3中的2张医疗费票据原件无异议，对其中1张医疗费复印件有异议，无原件核对；对证据1、4、6、7无异议；对证据5真实性无异议，对关联性有异议，该票据不能证明是原告本次事故产生的，且要求过高。
被告柳州保险公司、阜阳保险公司质证意见：质证意见与刘亚华、柳州中冠公司的一致，另补充：要求原告提供医疗费票据原件，应扣除自费用药及乙类药的20%，原告医疗费50721.11元，扣除自费用药及乙类药共4715.53元，保险公司同意赔偿数额为46005.58元。
被告孙永建对原告提供证据无异议。
被告孙永建辩称：对案件事实和责任划分无异议，要求法院公正判决。
被告刘亚华辩称：对案件事实及责任划分无异议，被告刘亚华系借用被告刘裕昌车辆。因为原告越过中心线，原告应承担40%，我方承担60%，要求保险公司在交强险额内承担赔偿责任，被告刘亚华应当承担赔偿责任范围内由保险公司在商业限额内先行赔偿。原告部分诉求不合理：医疗费应等实际发生后认定，交通费不能证明与本案有关联性，误工费要求按交通运输业无依据，住院伙食补助费每天应按20元计算，精神抚慰金过高，原告要求营养费每天30元无依据。
被告柳州中冠公司辩称：对案件事实及责任划分无异议，原告驾驶车辆没有按规定行驶，且超载，本案责任比例应按4：6。原告的损失应先由保险公司承担赔偿责任，不足部分由被告刘亚华、刘裕昌负责赔偿60%，事故车实际车主是刘裕昌，挂靠在我公司，发生事故时，实际使用人是刘亚华，我公司不是车辆实际使用人、管理人，在本案中不应承担责任，请求驳回原告对我公司的诉讼请求。
被告柳州中冠公司为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、汽车挂靠合同1份，证明事故车辆实际车主刘裕昌；
2、保单2份，证明事故车辆投保情况。
其他当事人对被告柳州中冠公司提供的证据均无异议。
被告柳州保险公司辩称：对案件事实及责任划分无异议，我公司在交强险限额已付原告医疗费1万元，对超过交强险限额部分，我公司最多承担70%损失。依据有关规定，公司不承担鉴定费和诉讼费用。对原告各项请求的意见：原告不能证明交通费票据与本案有关联性，误工费要求按交通运输业计算无依据，住院伙食补助费按每天20元计算，精神抚慰金过高，营养费要求每天30元无依据，护理费应按90天计算，护理标准按居民服务业标准计算。
被告柳州保险公司为证明其主张，向本院提供如下证据：
1、保险代抄单1份，证明事故车辆在我公司购买保险，事故发生在保险期间内；
2、中国工商银行网上汇款凭证1份，证明保险公司已将交强险医疗费10000元付给原告。
原告及其他被告对被告柳州保险公司提供的证据无异议。
被告阜阳保险公司辩称：对案件事实及责任划分无异议，同意在保险限额内承担赔偿责任，先由柳州公司先行赔付，事故车辆在我公司仅投保车上人员责任险5万元（司机），超出部分，我公司不同意赔偿。事故车辆超载，负次要责任，应扣除10%的免赔率，我公司最多赔偿45000元，依据有关规定，公司不承担鉴定费及诉讼费用。原告受伤住院期间的护理费应按广西壮族自治区居民服务业标准计算，因为事故发生在广西，误工费应计算定残前一日，精神抚慰金过高。
被告刘裕昌未答辩，也未向本院提供证据。
根据双方当事人提供的证据，经审理举证质证，本院查明的法律事实如下：2013年5月6日0时28分，被告刘亚华持A2证驾驶桂B×××××号重型仓栅式货车由广西壮族自治区鹿寨县寨沙镇往鹿寨县方向行驶至国道323线953KM＋420M处时，因操作不当导致车辆侧滑，与对向由原告持A2证驾驶的皖K×××××号重型半挂牵引车（牵引皖K×××××号重型平板半挂车）发生侧面碰撞，造成原告和被告孙永建受伤的交通事故。经广西壮族自治区鹿寨县公安局交通警察大队作出“鹿公交认字（2013）第A201305060001号”《道路交通事故认定书》，认定：被告刘亚华负事故主要责任，原告负事故次要责任，被告孙永建无责任。
原告受伤后当即被送往鹿寨县人民医院住院治疗，被诊断为：右胫腓骨开放性骨折；头颅外伤，蛛网膜下腔出血；左上臂皮肤软组织挫裂伤；全身多处软组织挫伤；右小腿皮肤软组织坏死。于2013年7月15日出院，开支医疗费50721.11元（票据3张、住院费用明细清单1张）。
2013年8月6日，原告对其伤残程度等自行委托安徽公平司法鉴定所鉴定，该所于2013年8月7日作出《司法鉴定意见书》（皖公平司（2013）临鉴字第1279号），结论为：原告因本次交通事故致全身多发性损伤，其中右胫腓骨粉碎性骨折伴皮肤软组织挫裂伤；遗留右踝关节重度功能障碍，构成十级伤残；原告损伤休息期限为伤后180天，伤后90天需设专人护理，其中前45天设2人护理，后续期间设1人护理，损伤住院期间需要增加营养；原告右胫腓骨骨折钢板内固定物去除，总计约需9000元，去除内固定物时，自住院之日起需要休息60天，其中前15天需设1人护理。原告开支鉴定费用1500元。
另查明，原告系农业户口，本起事故另一受害人被告孙永建系城镇居民。原告是被告孙永建的聘用驾驶员，被告孙永建是皖K×××××号重型半挂牵引车及皖K×××××号重型平板半挂车的实际车主，被告阜阳宇胜公司是皖K×××××号重型半挂牵引车及皖K×××××号重型平板半挂车的挂靠单位，被告阜阳宇胜公司为皖K×××××号重型半挂牵引车在被告阜阳保险公司投保了车上人员责任险：司机限额5万元（1座），乘客限额3万元（2座），并投保有不计免赔率，保险期间从2012年9月10日到2013年9月9日。被告刘裕昌是桂B×××××号重型仓栅式货车的实际车主，被告柳州中冠公司是桂B×××××号重型仓栅式货车的挂靠单位。2013年4月9日，被告柳州中冠公司为桂B×××××号重型仓栅式货车在柳州保险公司投保了交强险、商业险各一份，商业第三者责任保险限额30万元，并投保有不计免赔率。被告柳州保险公司已付原告医疗费10000元。
本案在审理中，原告与被告孙永建对交强险分配达成意见：医疗费10000元分配给原告，伤残赔偿限额11万元分配给被告孙永建。其他当事人均同意原告与被告孙永建对交强险的分配意见。
本案残疾赔偿金的赔偿标准，本院参照2013年度安徽省城镇居民人均可支配收入23114元计算；误工费的赔偿标准，参照安徽省2013年度交通运输、仓储及邮政业47235元执行，每人每天按129.41元（47235元÷365日）计算；护理费的赔偿标准，参照安徽省2013年居民服务、修理和其他服务业37074元执行，每人每天按101.57元（37074元÷365日）计算；住院伙食补助费的赔偿标准，参照本地公务员出差伙食补助费省内每人每天30元，省外每人每天50元的标准执行。
本院认为：由于双方当事人对本案事实及公安机关的责任认定无异议，鹿寨县公安局交通警察大队作出《交通事故认定书》，事实清楚，责任认定明确，本院予以认定。被告刘裕昌、孙永建分别是本起事故肇事车辆的实际车主，依法应共同对原告的损失承担相应的赔偿责任，根据交通事故责任划分，本院确认被告刘裕昌赔偿原告70%的合理损失，被告孙永建赔偿原告30%的合理损失。被告柳州中冠公司作为肇事车辆的挂靠单位应与被告刘裕昌承担连带责任，被告阜阳宇胜公司作为肇事车辆的挂靠单位应与被告孙永建承担连带责任。被告刘亚华在事故中承担主要责任，依法应与被告刘裕昌承担连带责任；被告刘亚华辩称其系肇事车辆的实际借用人，但未提供足以证明其主张的证据，本院不予认定。因同一事故造成的人身损害赔偿，受害人既有城镇居民又有农村居民的，残疾赔偿金等可以按城镇居民的标准确定。原告虽是农村居民，但本起事故另一受害人被告孙永建系城镇居民，故本案原告的赔偿标准依法也应按照城镇居民的标准计算，被告辩称原告的赔偿标准应按农村居民的标准计算，本院不予支持。
原告的合理损失为：原告开支医疗费为50721.11元；根据相关法律规定，原告的误工期限应从受伤之日计算到定残的前一天，为93天，误工费应为12035.13元（129.41元／天×93天），原告要求被告赔偿31058.40元，本院对超出部分不予支持；根据鉴定意见，原告的护理时间总共为150天，护理费为15235.50元（101.57元×150天）；原告共住院70天，住院伙食补助费为3500元（70天×50元／天）；原告要求被告赔偿营养费，根据原告的伤情，本院酌情确定营养费为1000元；对于交通费，原告因伤在鹿寨县住院70天，原告及护理人员开支交通费是必然的，根据原告家庭到住院地点的距离，结合原告提供的交通费票据，本院酌情支持600元；残疾赔偿金为46228元（23114元／年×20年×10%）；原告因伤构成十级伤残，给原告的精神带来了一定的痛苦，结合当地的生活水平以及双方的责任划分，本院酌情确定原告的精神损害抚慰金为5000元；原告要求被告赔偿后续治疗费9000元，根据鉴定意见确定系后期必然发生的费用，本院予以支持；鉴定费1500元；以上总合计144819.74元。
被告柳州保险公司、阜阳保险公司辩称其不赔偿自费用药及乙类用药，但在本院指定的期间内未举证，不能证明哪些医疗费不属于其赔偿范围的费用，本院不予支持。阜阳保险公司辩称事故车辆超载，应扣除10%的免赔率，本院认为：免责条款是保险人为了重复使用而预先拟定的，在订立时未与投保人协商的格式条款。根据《合同法》第三十九条、《保险法》第十七条的相关规定，提供格式条款的一方对于免除自己责任，加重对方责任有“明确说明”义务，未说明明确的，该条款不产生效力。保险公司即应对其已经就免责条款进行了“明确说明”承担举证责任。本案中，被告阜阳保险公司未提供特别约定条款，不能证明其向投保人就免责条款已进行了“明确说明”，故阜阳保险公司的抗辩理由不能成立，本院不予支持。
原告与被告孙永建对交强险分配达成的意见，其他当事人均无异议，该协议不违反法律规定，本院予以认定，按照原告与被告孙永建的约定，柳州保险公司应首先在交强险责任限额内赔偿原告医疗费10000元。原告余下134819.74元应由被告刘裕昌负责赔偿70%，为94373.82元；被告孙永建赔偿30%，由于孙永建的肇事车辆在阜阳保险公司投保车上人员责任险，并约定有不计免赔率，阜阳保险公司应在车上人员责任险限额内赔偿原告各项损失38495.92元［（134819.74元-精神损害抚慰金5000元-鉴定费1500元）×30%］；余款1950元［（精神损害抚慰金5000元＋鉴定费1500元）×30%］应由被告孙永建负责赔偿。由于被告柳州中冠公司为桂B×××××号重型仓栅式货车在被告柳州保险公司投保有商业险限额30万元，本起事故共造成原告和被告孙永建两人受伤，根据原告和被告孙永建的损失数额，本院确认被告柳州保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告3万元（不包括精神损害抚慰金和鉴定费），赔偿本案另一受害人孙永建27万元；余款64373.82元（包括精神损害抚慰金和鉴定费）应由被告刘裕昌负责赔偿。被告柳州保险公司已付10000元在履行时扣除。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司于本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陈霜医疗费10000元（被告柳州保险公司已付10000元在履行时扣除）；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司柳州市分公司于本判决生效之日起十五日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告陈霜各项损失30000元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司阜阳市分公司于本判决生效之日起十五日内在车上人员责任保险限额内赔偿原告陈霜各项损失38495.92元；
四、被告刘裕昌于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈霜各项损失64373.82元，被告刘亚华、柳江县中冠运输有限公司共同与被告刘裕昌承担连带赔偿责任；
五、被告孙永建于本判决生效之日起十五日内赔偿原告陈霜各项损失1950元，被告阜阳市宇胜汽车运输有限责任公司与被告孙永建承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3667元（原告陈霜已预交3471元），原告陈霜负担470元，被告孙永建负担809元，被告刘裕昌负担2388元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 李占亚
代理审判员 陈亚南
人民陪审员 田家全
二〇一四年九月十八日
书 记 员 闫东梅
附（2013）南民一初字第02581号民事判决书适用相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三条以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
告知事项：本案申请执行期限为二年。时间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，逾期不向人民法院申请执行，视为放弃权利。