河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫民终248号
上诉人（原审原告）：中国音像著作权集体管理协会。住所地：北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼***室。
法定代表人：王化鹏，该协会总干事。
委托代理人：张琴玉，河南慧闻律师事务所律师。
委托代理人：周旋，河南慧闻律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：禹州市葡京娱乐会所有限公司。住所地：河南省禹州市东商贸东路东侧。
法定代表人：刘磊，该公司董事长。
上诉人中国音像著作权集体管理协会（以下简称音像著作权协会）与被上诉人禹州市葡京娱乐会所有限公司（以下简称葡京娱乐公司）侵害著作权纠纷一案，音像著作权协会于2014年11月27日向河南省许昌市中级人民法院（以下简称原审法院）提起诉讼，请求判令：1、葡京娱乐公司立即停止使用涉案207首侵权音乐电视作品（见所附清单），从KTV曲库中删除侵权作品，并在省内一家全国发行的报纸向音像著作权协会公开赔礼道歉，消除影响；2、赔偿音像著作权协会经济损失165600元及为制止侵权行为支出的合理费用2951元，以上共168551元；3、本案诉讼费用由葡京娱乐公司承担。原审法院于2015年11月30日作出（2014）许民初字第374号民事判决。音像著作权协会不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2016年4月14日公开开庭进行了审理。上诉人音像著作权协会的委托代理人张琴玉、周旋到庭参加诉讼，被上诉人葡京娱乐公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：音像著作权协会经民政部批准成立的社团法人，其业务范围包括开展音像著作权集体管理工作、咨询服务、法律诉讼、国际版权交流、举办研讨及与其宗旨一致的相关业务活动。音像著作权协会就涉案音乐作品分别与北京麒麟文化传播有限责任公司、北京华谊兄弟音乐有限公司、北京海蝶音乐有限公司、北京当然文化传播有限公司、新二十一东方艺术发展（北京）有限公司、北京红创文化传播有限公司、北京易柏文化发展有限公司、北京竹书房文化传播有限责任公司、北京乐华圆娱文化传播有限公司、北京星之光文化传播有限公司、中国唱片总公司、北京东乐影音文化有限公司等权利人签订内容相同的《音像著作权授权合同》，约定将涉案音乐作品的复制权、放映权等权利授权给中国音像著作权集体管理协会，中国音像著作权集体管理协会有权以自已的名义进行上述权利管理活动，并有权以自已名义向侵权使用者提起诉讼。2014年9月23日，河南省郑州市金水公证处出具了（2014）郑金证经字第106号公证书。根据公证书记载，2014年9月3日，公证员与公证处工作人员会同申请人委派的代理人员张晓杰、工作人员张强，以普通消费者的身份来到位于禹州市建设路与府东路交叉口向东200米路北新葡京，进入该场所202号包房内，首先对张晓杰携带的用于保全证据的录像设备进行了检查，该设备无任何存储内容；随后，由张强在房间内设置的歌曲点播机上点播，张晓杰录制了包括《地铁》、《风尚征程》、《绝不放手》、《吻我的样子》、《爱死了昨天》、《你叫什么名字》、《寻找李慧珍》等歌曲在内的207首歌曲。离开该场所时张晓杰凭“银联商务签购单”交易票取得了盖有“禹州市葡京娱乐会所有限公司发票专用章”的河南省地方税务局通用定额发票：伍拾元整拾肆拾张。并由张晓杰对该场所门头外景拍摄照片一张。后公证处委托郑州市金水区大新办公用品经营部将录像内容制作成光盘两张，所录制歌曲取得的内存卡及刻录光盘一张留存于公证处。
另查，音像著作权协会还提交了公证费、律师费等票据证明其维权合理费用的支出。
原审法院认为，根据我国著作权法及相关法律的规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，其著作权由制片者享有。本案涉及的音乐电视作品系以类似摄制电影的方法创作的作品，故其著作权应由制片者享有。音像著作权协会是依法成立的音像著作权集体管理组织，其通过《音像著作权授权合同》从权利人处取得了涉案音乐电视作品的放映权、复制权等权利，并有权以自己的名义提起诉讼。葡京娱乐公司未经权利人许可，以营利为目的，通过播放设备在其经营的公开场所以卡拉OK的形式放映涉案的207首音乐电视作品，未支付报酬，该行为侵犯了音像著作权协会对涉案作品所享有的著作权中的放映权，应当承担停止侵权、赔偿损失的法律责任。音像著作权协会要求葡京娱乐公司停止侵权，并立即从曲库中删除侵权作品的诉讼请求，合法有据，予以支持。对音像著作权协会要求葡京娱乐公司赔偿经济损失及维权合理支出的诉讼请求，鉴于双方均未能提供葡京娱乐公司的侵权行为给音像著作权协会造成的实际损失以及葡京娱乐公司的实际获利情况的证据，综合考虑被侵权音乐电视作品的知名度，葡京娱乐公司的侵权方式、侵权持续时间、主观过错及其经营地所在区域的收入水平和消费水平等因素，以及音像著作权协会支出的维权支出的合理费用等因素，酌情确定赔偿数额。此外，因葡京娱乐公司仅侵犯音像著作权协会著作权中的财产权利，音像著作权协会要求葡京娱乐公司赔礼道歉的诉讼请求，缺乏法律依据，不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国著作权法》第三条、第十条、第四十七条、第四十八条之规定，判决：一、葡京娱乐公司于判决生效之日起立即停止以涉案方式放映并从曲库中删除涉案207首音乐电视作品；二、葡京娱乐公司于判决生效后十日内赔偿音像著作权协会经济损失4000元；三、驳回音像著作权协会的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3671元，由音像著作权协会负担1671元、葡京娱乐公司负担2000元。
音像著作权协会上诉称：音像著作权协会主张的经济损失是根据法律规定并结合实际情况做出的合理计算。音像著作权协会在全国各省及河南省地市进行维权诉讼，大量判决书均做出单曲500元以上的判罚标准，故音像著作权协会结合侵权行为地的经济发展水平、侵权人实施侵权行为的主观故意和侵权行为后果，要求单曲800元的经济损失是客观合理的。另外，权利人亦提交了各项维权费用的票据证据，均属法律规定的为调查取证和制止侵权所支出的必要合理费用，依法应予支持。而原审法院仅做出4000元的赔偿判决明显过低，损害了权利人的合法权益。葡京娱乐公司作为专门的KTV经营者，明知使用音乐电视作品进行营利应支付版权使用费却拒不缴纳，侵权故意明显，且其自成立后至今一直处于持续侵权状态，造成的侵权后果严重。葡京娱乐公司经营的KTV正常的版权使用费为每天每包间8.3元，如按照较低标准计算经济损失，不仅无法惩戒侵权使用者，更对依法缴纳版权使用费的使用者极为不公。请求二审法院撤销原审判决，改判支持音像著作权协会原审诉讼请求。本案诉讼费由葡京娱乐公司承担。
葡京娱乐公司未到庭。
本院经审理除对原审判决查明的事实予以确认外，根据原审提交的证据，另查明，葡京娱乐公司成立日期为2014年3月18日。
本院认为：依据最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：人民法院在确定赔偿数额时，应当考虑作品类型、合理使用费、侵权行为性质、后果等情节综合确定。音像著作权协会主张参考版权使用费每天每包间8.3元的标准，但未提交证据，本院不予采信。本案中，因权利人的实际损失及葡京娱乐公司的违法所得无法确定，根据葡京娱乐公司所处地理位置、经营规模，使用涉案音乐作品的数量、侵权持续的时间及主观过错、当地经济发展水平以及音像著作权协会为制止本案侵权行为所支付合理费用等因素，酌定葡京娱乐公司赔偿音像著作权协会经济损失72450元。综上所述，音像著作权协会上诉理由部分成立，本院予以支持。原审判决认定事实清楚，但确定赔偿数额不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国著作权法》第四十八条、最高人民法院《关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省许昌市中级人民法院（2014）许民初字第374号民事判决第一项、第三项；
二、变更河南省许昌市中级人民法院（2014）许民初字第374号民事判决第二项为：禹州市葡京娱乐会所有限公司于本判决生效后十日内赔偿中国音像著作权集体管理协会经济损失72450元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3671元由中国音像著作权集体管理协会负担1171元、葡京娱乐公司负担2500元，二审案件受理费1671元由中国音像著作权集体管理协会负担1000元、葡京娱乐公司负担671元。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 筝
代理审判员 焦新慧
代理审判员 赵艳斌
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 钟秀秀
附：禹州市葡京娱乐会所有限公司涉及侵权音乐电视作品共207首
1、《地铁》2、《风尚征程》3、《吻我的样子》4、《爱死了昨天》5、《你叫什么名字》6、《寻找李慧珍》7、《欲望敦煌》8、《两个下雪的夜》9、《梦之浮桥》10、《你》11、《倾城》12、《我》13、《一大片天空》14、《在梵高的星空下》15、《在世界中心呼唤爱》16、《信以为真》17、《LingLingLing》18、《菠萝菠萝蜜》19、《NaNa主义》20、《牧马人》21、《穷浪漫》22、《HasIt》23、《YouAreMyHero》24、《翅膀》25、《朋友难当》26、《天下无贼》27、《DreamParty》28、《光芒》29、《画心》30、《如果爱下去》31、《我们说好的》32、《我走以后》33、《这该死的爱》34、《一个人唱情歌》35、《我不是我自己》36、《奇幻之旅》37、《某某》38、《想哭》39、《且听风吟》40、《绝不放手》41、《哪一站》
1、《被风吹过的夏天》2、《笨蛋》3、《不可思议》4、《大小姐》5、《第三滴眼泪》6、《换季》7、《空气》8、《平行线》9、《停电》10、《委屈》11、《我的超人》12、《我介意》13、《雪绒花》14、《最后一个夏天》15、《期待你的爱》16、《不让你走》17、《坚持到底》18、《认真》19、《死心彻底》20、《他一定很爱你》21、《亲爱的还幸福吗》22、《一首情歌》23、《一天天一点点》24、《编号89757》25、《不潮不用花钱》26、《曹操》27、《第几个100天》28、《豆浆油条》29、《进化论》30、《木乃伊》31、《莎士比亚的天份》32、《西界》33、《一千年以后》34、《醉赤壁》35、《背对背拥抱》36、《小酒窝》37、《星月神话》38、《这种爱》39、《相思垢》
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