湖南省沅江市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0981民初1802号
原告：彭海明，男，汉族，1973年12月4日生，住。
委托诉讼代理人：曹建平，沅江市琼湖法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，提起反诉、上诉，代收法律文书、代收执行款。
被告：钟世波，男，汉族，1966年9月20日生，住。
委托诉讼代理人：卜志明，沅江市桔城法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉、上诉，签收法律文书等。
第三人：周遇明，男，汉族，1968年10月3日出生，住。
委托诉讼代理人：袁光明，沅江市共华法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权代理，即代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解，签收法律文书等。
原告彭海明与被告钟世波、第三人周遇明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月7日立案受理，依法组成合议庭,公开开庭进行审理。根据被告钟世波的申请，本院依法追加周遇明作为本案的第三人参加诉讼。原告彭海明及委托代理人曹建平、被告钟世波及委托代理人卜志明、第三人周遇明及委托代理人袁光明均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭海明向本院提出诉讼请求：1、判令被告、第三人赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、交通费、鉴定费，共计54204.76元（已剔除被告钟世波支付的2000元）。事实与理由：原告于2016年7月19日受雇请为被告所有的林地伐树，21日上午在安乡和南县交界处砍树时，原告不慎被伐倒的树砸伤左膝关节部导致受伤，被送往沅江市人民医院住院治疗16天，花去医疗费11437.76元。事故发生后，被告仅支付2000元，原告多次要求被告赔偿，均无果。原告是为第三人周遇明提供劳务，而被告将砍树的任务发包给不具备资质的第三人，原告要求被告、第三人承担连带责任。
被告钟世波辩称，1、原告要求被告承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据：原告与被告不存在劳务关系，也没有雇佣关系，2016年7月14日，被告与周遇明签订合同，约定被告将三岔河至合兴七组树木砍伐的所有工作，承包给了第三人周遇明，原告不是被告所雇佣；2、原告在工作时候遭受伤害主要原因是原告自身造成的，没有不可抗逆的相关条件，作为专业的伐木工自身没有讲究操作手续系自身过错行为导致，故原告应承担主要责任；3、原告要求赔偿的明细不实，后期治疗费过高，误工时间顶格，精神抚慰金超过标准。
第三人周遇明述称，原告是在六人（彭海明、杨瑞春、陈立平、郭赛军、王建国、周遇明）合伙承揽钟世波的树林砍伐工作中受伤，第三人周遇明只是作为六人代表签署劳务合同，风险、利润共同承担。另，原告诉状中所称被告垫付的2000元实际是由第三人支付。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提供入院、手术、出院记录各1份，湖南省医疗住院收费票据3份以及协同司法鉴定所【2016】（法临）第480号司法鉴定费发票，上述证据合法性、客观性、关联性，其证明效力予以认定；原告提供的录音光盘，因未提供原始载体且被告不予认可，故本院对其证明效力不予认可。被告提供的2016年7月14日劳务合同1份、2016年11月12日周遇明出具证明1份，第三人周遇明对该证据真实性、关联性均无异议，本院对其效力予以认可；第三人周遇明提供的益银司鉴【2017】临鉴字第419号司法鉴定意见书，系庭审中第三人对原告提交的协同司法鉴定所【2016】（法临）第480号司法鉴定意见书不服，向本院申请重新鉴定的结论，当事人各方对该鉴定意见的真实性均无异议，本院对其效力予以认可；原告提供的证据杨瑞春、彭月娥、王建国证言、第三人周遇明提供的证人郭赛军、陈立平的证言，本院根据证言内容确认案件事实。
本院经审理认定事实如下：
经审理查明，2016年7月14日，被告钟世波作为甲方与第三人周遇明作为乙方签订了一份劳务合同，约定被告钟世波将位于安乡县三岔河至合兴七组的树木砍伐等劳务发包给第三人周遇明，协议同时约定：1、乙方须确保生产安全，所有民工生产前必须购买意外伤残保险，保险费先由乙方自行垫付，完工后由甲方支付50%；2、乙方民工在生产过程中如发生伤害，甲方概不负责，由乙方全部承担；3、生产中，乙方确保质量要求的木材必须上车，残留渣枝必须在3公分以下，否则将追加甲方造成的经济损失；4、砍伐工资（乙方包抓机拖费在内70元/吨，以船磅为准）。2016年7月，原告经介绍进入该承包林区工作，工作几日后，2016年7月21日上午，原告在砍树时不慎被伐倒的树砸伤左膝关节部导致受伤，当日被送往沅江市人民医院住院治疗16天，花去医疗费11437.76元。2016年10月26日，原告的损伤经益阳市协同司法鉴定所鉴定为十级伤残，全案全休180天，1人护理90日，后期治疗费8500元。
在本院审理过程中，第三人周遇明申请对原告彭海明的伤残程度、二期治疗费、全休时间、护理时间进行重新鉴定。本院依法委托益阳市银城司法鉴定所进行鉴定。益阳市银城司法鉴定所于2017年5月31日作出鉴定意见：1、彭海明此次外伤不构成伤残；2、拆除内固定手术七千元，期间误工（休息）、护理各30日；3、伤后误工（休息）180日、护理90日、营养60日；4、后续治疗费2600元。
另查明，第三人周遇明承包砍伐业务后，被告钟世波已于2016年9月4日将民工工资及保险费支付给第三人，但该保险费用并未用于购买保险，其他人在第三人周遇明手中领取工资。
再查明，原告彭海明系农业家庭户口，事故发生后第三人周遇明已支付2000元给原告彭海明。
本院认为，本案的争议焦点为：一、第三人周遇明与被告钟世波之间是雇佣关系还是承揽关系？二、第三人周遇明与原告彭海明之间是雇佣关系还是合伙关系？三、本案的责任主体及责任承担；四、原告彭海明损失的计算依据和标准。现分述如下：
一、被告钟世波与第三人周遇明之间是雇佣关系还是承揽关系？
雇佣关系中，雇主的权利是获得雇员提供的劳务，雇主对雇员有人身控制权，主要是针对雇员的劳务行为而不是工作成果予以控制、约束。本案中钟世波将位于安乡县三岔河至合兴七组的树木砍伐等劳务交付给周遇明，并按照70元/吨计算报酬，被告既未提供劳动工具、设备，亦未限定工作时间、制定工作纪律，被告钟世波只是在其完成工作后接受工作成果才支付酬金，显然二者之间并未构成雇主对雇员的指挥、控制和约束，双方不存在人身的依附性，第三人周遇明虽抗辩被告位于三岔河树木砍伐业务系自己作为代表签订的，但对承包事实无异议。故第三人周遇明与被告钟世波之间应属承揽合同关系。
二、第三人周遇明与原告彭海明之间是雇佣关系还是合伙关系？
本案中，被告钟世波将砍伐树木业务以70元每吨（包括抓机拖费在内）承包给第三人周遇明，周遇明喊来原告彭海明等人砍伐。第三人虽辩称该业务系自己与包括原告在内的另外五人一同合伙承包且与他人收益均分，但第三人提供的证人郭赛军、陈立平均与其有利害关系（证人郭赛军系第三人徒弟、证人陈立平与第三人亦是共事的朋友），且证人郭赛军在陈述原告彭海明系合伙人之一后，又陈述原告并未参与推举周遇明作为代表签订承揽合同，前后矛盾，而第三人未提供其他证据佐证原告系合伙人的事实，故本院认为原告彭海明提供砍伐树木的劳务，由第三人周遇明支付劳动报酬，双方之间形成劳务关系。
三、本案的责任主体及责任承担；
承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告系在砍树时不慎被伐倒的树砸伤左膝关节部，被告并无过失，因此，被告对原告的受伤不承担赔偿责任；
本案中，原告系第三人的雇员。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，在雇佣关系中，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。作为雇主，第三人未尽到雇主的管理教育职责，没有履行相应的安全保障义务，故应当对原告所受人身损害承担赔偿责任；但原告彭海明系完全民事行为能力人，在此次事故发生前也曾从事砍树业务，作为一名经验丰富的工人，应该对作业环境有专业的判断，但因疏忽大意未注意自身安全而引发伤情，其自身具有一定过错，对自身的合理损失应自行承担相应责任，本院酌情认定原告彭海明与第三人周遇明以40%、60%承担责任为宜。
四、原告彭海明损失的计算依据和标准。
原告损失的赔偿标准和赔偿项目，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第三十五条均已作出规定。
原告彭海明的医药费提供了票据原件，本院予以认可；原告彭海明的拆除内固定手术费、护理天数、误工时间、营养时间均已在益银司鉴【2017】临鉴字第419号司法鉴定意见书中作出分析意见，应以其为依据计算损失；原告提出的鉴定费系自己在协同司法鉴定所【2016】（法临）第480号司法鉴定意见书支出，而庭审中经第三人申请，本院依法委托益阳市银城司法鉴定所鉴定后作出益银司鉴【2017】临鉴字第419号司法鉴定意见书，故对原告要求的前述鉴定费，本院不予支持；经本院核实，原告彭海明受害致残造成的损失为：
1、医疗费21037.76元（含拆除内固定手术费7000元、后续治疗费2600元）；
2、住院伙食补助费800元（原告彭海明住院16天，按照湖南省国家机关一般工作人员的住院伙食补助标准为50元/天·人，原告彭海明的住院伙食补助费应为16天×50元/天·人×1人＝800元）；
3、护理费7200元（原告彭海明住院期间需陪护1人，时间为120天，护工工资按60元/天·人确定，原告彭海明的护理费为60元/天·人×120天×1人=7200元）；
4、误工费6325元（原告彭海明主张按照湖南省2016年度农村居民人均纯收入计算，不违反法律规定，故其工资参照上一年度农村居民人均纯收入10993元确定，误工时间根据司法鉴定意见书确定为伤后误工180日、拆除内固定手术期间误工30日，据此原告彭海明的误工费为10993元/年÷365天/年×210天＝6325元）；
5、交通费1000元（经审核，适当补助）；
以上五项共计36362.76元。
原告彭海明因本次事故的损失为36362.76元，由第三人周遇明按60%的比例承担责任，即21817.66元。剔除其在事故发生后垫付给原告的2000元，还需赔偿原告19817.66元。余下的损失由原告自行承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、第三人周遇明赔偿原告彭海明损失21817.66元，剔除已支付的2000元，还应支付19817.66元，限本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告彭海明的其他诉讼请求。
如未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费362元，由第三人周遇明承担180元，由原告彭海明自行承担182元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。
审 判 长 瞿 静
代理审判员 谢 娜
代理审判员 李冰冰
二〇一七年八月十五日
书 记 员 肖 瑶
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
附：沅江法院收款账户
收款单位：沅江市人民法院（执行款专户）
账户：595070081511
开户银行：中国银行股份有限公司沅江支行