福建省宁德市蕉城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蕉民初字第583号
原告陈密清，女，1952年2月28日出生，汉族，住福建省宁德市东侨经济开发区。
委托代理人杨圣干，福建宁仁律师事务所律师。
被告彭秀萍，女，1985年6月27日出生，汉族，住福建省宁德市东侨经济开发区。
被告林邦永，男，1983年11月15日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。
被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地宁德市蕉城区蕉城南路36-2号信达豪庭A号楼第四层401号，组织机构代码70530032-9。
负责人王水仙，总经理。
委托代理人缪君智，福建之秀律师事务所律师。
被告太平财产保险有限公司宁德中心支公司，住所地宁德市东侨经济开发区闽东东路10号东海商务广场三幢2层，组织机构代码67401192-9。
负责人龚超文，总经理。
委托代理人刘家慈，女。
原告陈密清与被告彭秀萍、林邦永、中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司（以下简称“平安保险公司”）、太平财产保险有限公司宁德中心支公司（以下简称“太平保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员孙长斌独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈密清的委托代理人杨圣干、吴巧丽，被告彭秀萍，被告林邦永，被告平安保险公司的委托代理人缪君智，被告太平保险公司的委托代理人刘家慈到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告陈密清诉称：2013年9月13日16时14分许，被告彭秀萍驾驶闽J×××××号小车在五里亭路段，碰撞横过道路的行人即本案原告陈密清，造成原告受伤的交通事故。经公安机关认定，被告彭秀萍负事故主要责任，原告陈密清负事故次要责任。事故发生后，原告被送往宁德市中医院住院治疗，经诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折，经对症治疗于2014年1月13日出院，共住院122天。2014年3月3日，经福建南方司法鉴定中心鉴定，原告陈密清的伤残等级为九级、后期医疗费用评估为9000元。经查，被告林邦永是闽J×××××号轿车行驶证上登记的车主；被告平安保险公司是该车辆的机动车交通事故责任强制保险的承保人，保险期限自2012年10月19日0：00时起至2013年10月18日24：00时止；被告太平保险公司是该车辆商业保险的承保人，保险期限自2013年1月29日起至2014年1月28日止，其中第三者责任险赔偿限额为50万元。原告因本起事故造成医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、残疾赔偿金等损失合计288077.77元。原告诉请本院判令：一、被告平安保险公司在交强险责任限额内赔偿原告医疗费项下损失10000元，死亡伤残赔偿金项下损失110000元（其中优先支付精神损害抚慰金30000元），合计120000元；二、被告彭秀萍、林邦永连带赔偿原告医疗费等各项损失合计人民币134462.2元，被告太平保险公司在商业保险责任限额内向原告支付；三、被告赔偿原告因本案所支出的律师代理费11000元；四、本案诉讼费用由被告承担。
原告向本院递交如下证据：
1.陈密清居民身份证。
2.蕉城区虎贝乡下楼村民委员会证明、东侨经济开发区兰溪社区居民委员会证明。
3.宁德市东侨经济开发区安贻快餐店证明，证明原告的身份基本情况居住情况以及工作情况。
4.交通事故认定书，证明本起交通事故发生的过错及责任认定情况。
5.中华人民共和国机动车行驶证，证明被告林邦永是闽J×××××号轿车行驶证上登记的车主。
6.机动车交通事故强制责任保险单，证明中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司是闽J×××××号轿车的机动车交通事故责任强制保险的承保人，保险期限自2012年10月19日0：00时起至2013年10月18日24：00时止。
7.太平财产保险有限公司机动车商业险保单抄件，证明太平财产保险有限公司宁德中心支公司是闽J×××××号轿车商业保险的承保人，保险期限自2013年1月29日起至2014年1月28日止，其中第三者责任险赔偿限额为50万元。
8.原告的疾病证明书、病历、入院记录、出院记录。证明事故发生后，原告被送往宁德市中医院住院治疗，诊断为右股骨粗隆间粉碎性骨折，经行“右股骨粗隆间粉碎性骨折闭合复位＋PFN-
A内固定术”等对症治疗，至2014年5月5日出院，共住院122天。
9.福建南方司法鉴定中心（2014）临鉴字第286号、第388号《司法鉴定意见书》，证明原告的伤残等级为九级、后期医疗费用评估为9000元整。
10.医疗费发票、费用清单，证明原告花费医疗费合计67482.97元。
11.福建南方司法鉴定中心受理缴款单，证明原告支出鉴定费1600元。
12.宁德市宜又佳医药连锁有限公司发票，证明原告花费残疾辅助器具费2400元。
13.福建宁仁律师事务所委托代理合同，证明原告因本案支出的律师代理费11000元。
14.补充证据：照片，证明原告户籍地的房子已经荒废无人居住。
另外原告申请了证人陈某甲、刘某、陈某乙出庭作证，共同证明原告陈密清自2003年以来至今居住在宁德市东侨经济开发区五里亭路23号。
被告平安保险公司辩称：对原告伤残等级有异议，要求重新鉴定；答辩人只承保肇事车辆的交强险，医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费只在10000元内承担赔偿责任；原告主张过高部分不予支持，护理费偏高，应按农林渔牧业标准计算，误工费不予支持，交通费偏高，残疾赔偿金应按农村居民标准，计算18年，鉴定费不属于交强险赔偿范围，精神抚慰金过高。被告已经支付的10000元医疗费（包含在被告彭秀萍垫付的费用里）。
被告彭秀萍、林邦永辩称：对事故认定书无异议，原告诉请的数额由法庭依法酌定，事故后我已经垫付医疗费31149元（不包括保险公司支付的10000元）。
被告彭秀萍向本院递交了《宁德中医院预交金收据》18张，用以证明其垫付的医疗费为41149元（其中有10000元系平安保险公司支付）。
被告太平保险公司辩称：一、原告的伤情为右股骨粗隆间粉碎性骨折，住院天数为122天，这明显超出了该病情所应该有的住院天数，因此我司要求被答辩人提供长短医嘱、体温单以核实实际住院天数。二、被答辩人提供的居住证明，证明主体不具有证明资格，且没有辖区派出所盖章，因此原告的残疾赔偿金应按农村标准赔付。三、在核实确实为122天住院天数的前提下，具体的赔付项目如下：1、本案医疗费应扣除非医保费用10056.36元。2、关于误工费因原告超过法定退休年龄且未提供相应的误工证明，不予赔付。3、护理费标准按每天88.7元计算，护理期以住院天数为准。4、住院伙食补助费按每天30元计算。5、交通费支持1220元。6、营养费支持6500元。7、残疾赔偿金按农村标准计算为11184.2元／年×18年×0.2系数=40263.12元。8、残疾辅助器具费为院外购置，请提供医院要求自行购置证明，否则不予赔付。9、后续治疗费7000元。10、精神损害抚慰金6000元。11、鉴定费不予赔付。如核实122天的住院天数存在挂床等虚假住院情况，我司主张按照右股骨粗隆间粉碎性骨折的通常住院天数60天来计算赔付。四、以上赔款扣除标的车在平安财险投保的交强险110000元，余下的赔款我司在商业保险责任限额内按80%赔付，即（（57426.61元-10000元）＋3660元＋6500元＋7000元）×0.8=51669.3元。
经审理查明：1、2013年9月13日16：14时许，被告彭秀萍驾驶车辆闽J×××××号轿车在五里亭路段，碰撞横过道路的行人即本案原告陈密清，造成原告受伤的交通事故。经公安机关认定，被告彭秀萍负事故主要责任，原告负事故次要责任。
2、肇事车辆闽J×××××号轿车在被告平安保险公司投保了交强险，在被告太平保险公司处投保了商业险，其中第三者责任险赔偿限额为50万元。本起事故发生在保险期限内。
3、原告因本起事故受伤后自2013年9月13日起至2014年1月13日在宁德市中医院住院治疗，医院记载住院天数为122天。
4、被告彭秀萍在事故发生后已支付原告31149元，被告平安保险宁德公司已支付原告10000元。
上述事实，有原、被告的庭上陈述，有原告向本院递交的《交通事故认定书》、闽J×××××号小车交强险保单及商业险保单、宁德市中医院的《入院记录》、《出院记录》、《疾病证明书》、《收费票据》、《证明》、《司法鉴定意见书》及被告提交的《宁德中医院预交金收据》等证据证实，上述证据均来源合法，具有真实性，与本案具有关联性。
原告的损失本院审查认定如下：一、原告主张医疗费67482.97元，被告对原告的医疗费无异议，但被告太平保险公司认为应扣除非医保费用10056.36元。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医疗费票据，结合病历和诊断证明等证据确定，根据原告递交的医疗费发票，医疗费金额为67482.97元，被告认为应扣除非医保用药，本院认为，商业三者险条款关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用赔偿金额的约定，实际上是一项对不属于基本医疗保险标准的医疗费免除赔偿责任的格式条款，而被告并未举证证明对该格式条款进行特别提示，根据《保险法》等相关规定，此项免责条款不产生法律效力。因此，原告的该项损失应予赔偿，原告的医疗费损失为67482.97元（其中被告彭秀萍支付31149元，被告平安保险宁德公司支付10000元）。二、原告主张误工费为14560元，被告认为原告事故时已经法定退休年龄，也未提供相应误工损失证明，其误工费不应支持。本院认为，误工损失属客观损失，系以受害人有无劳动能力来判断其是否存在误工，而非按其有无实际工作或年龄大小来判断。故即使是超过法定退休年龄者，如侵权人不能证明受害人已丧失劳动能力的，其误工费仍应判赔。因此，本案原告的误工费应予支持。对于误工损失的计算标准，原告提供了安贻快餐店证明，每月工资为2600元，结合兰溪社区居民委员会证明及证人证言，二者能够互相印证，本院予以采信；对于原告的误工期，原告因伤致残，其误工期可以计算至定残日的前一天，即从2013年9月13日至2014年3月3日为171天，扣除双休日49天，原告误工天数为122天。综上，原告此项损失本院认定为：2600元／月÷21.75日×122天=14584元，原告仅主张14560元，本院予以支持。三、原告主张护理费18469.2元，被告对护理期限无异议，但认为护理标准过高。本院认为，原告的护理费标准可以参照福建省2013年度居民服务、维修和其他服务业行业在岗职工平均工资标准（39512元／年）计算；护理期限按住院护理122天计算。原告此项损失本院认定为：19512元／年÷12个月÷21.75日×122天=18469元。四、原告主张住院伙食补助费6100元（122天×50元／天），被告太平保险公司认为住院伙食补助费应按每天30元计算。本院认为，原告的住院天数为122天，其住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准（50元／天）予以确定，原告该项主张本院予以支持。
五、原告主张营养费为12200元，被告太平保险公司认可6500元。本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，本案原告的出院医嘱要求加强营养，其营养费应予支持，被告认可其营养费为6500元，本院予以确认。
六、原告主张交通费3000元，被告认为过高。综合原告的住所、伤情、住院等情况，本院酌定为1000元。
七、原告主张后续治疗费9000元，被告认为7000元。本院认为，根据出院医嘱，建议待右股骨粗隆部骨折骨性愈合后行内固定物取出术，因此原告的该项费用确系必要合理，且根据原告的鉴定意见，该项费用的金额能够确定，本院予以支持。
八、原告主张残疾赔偿金123265.6元，被告认为原告的户籍在农村地区，仅有村委会及居委会证明而没有公安机关的证明，其残疾赔偿金应适用农村标准计算。本院认为，原告递交的《蕉城区虎贝乡下楼村民委员会证明》、《东侨经济开发区兰溪社区居民委员会证明》均系原件，且来源合法具有真实性，且能够与证人的庭上证言相互印证，可以证明原告户籍虽在农村地区，但其从2003年开始到城镇居住生活，其残疾赔偿应适用城镇居民标准，原告的伤残为一处九级伤残，年龄为62周岁，计算18年，原告的残疾赔偿金应为30816.4元（2013年度城镇居民人均可支配收入）×20%×18年=110939元。
九、原告主张鉴定费1600元，并提供了福建南方司法鉴定中心出具的受理缴费单，能够证明鉴定费的支出情况，且该费用确系合理必要，本院予以支持。
十、原告主张精神损害抚慰金30000元，被告认为过高，以6000元为宜。本案原告因本起交通事故造成其全身多处骨折，构成九级伤残，给其本人及家人带来了巨大的精神痛苦，其精神损害抚慰金应予支持，结合侵权人的过错程度（负主要责任），侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为的后果及本地的平均生活水平等情况，其精神损害抚慰金本院酌定为7000元。
十一、原告主张律师代理费11000元，本院认为该费用于法无据，本院不予支持。
十二、原告主张残疾辅助器具费2400元，包括轮椅、坐便器、拄拐、拄助行器的费用。被告不予认可。本院认为，根据侵权责任法第16条的规定，造成残疾的，应当赔偿残疾生活辅助器具费，结合原告出院医嘱，其下床站立、行走需继续扶拐或拄助行器保护，因此原告的该项主张应予支持。以上损失合计245050.97元。本院认为：公民享有生命健康权。原告陈密清因交通事故受伤，肇事车辆驾驶人应按过错程度承担相应的民事赔偿责任。肇事闽J×××××号车事发时由被告彭秀萍驾驶且负本起交通事故主要责任，故彭秀萍应对原告的损失承担相应的赔偿责任；因该车在被告平安保险公司投保了交强险，在太平保险公司投保了商业第三者责任保险，根据道路交通安全法的相关规定，被告平安保险宁德公司应先在交强险限额内承担赔偿责任，因此，被告平安保险公司在闽J×××××号车所投保的交强险医疗费赔偿限额10000元内赔偿原告医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费等合计89082.97元中的10000元；在伤残赔偿限额110000元限额内赔偿原告误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金合计151968元中的110000元。超过的部分125050.97元由太平保险公司在商业险限额内予以赔付100040.77元（125050.97元×80%，机动车与行人之间主次责任，机动车方承担80%的赔偿责任），由于事故发生后平安保险公司已支付10000元，应予抵扣；被告彭秀萍已支付原告的31149元，由原告陈密清直接返还被告彭秀萍。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈密清经济损失110000元。
二、被告太平财产保险有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告陈密清经济损失100040.77元。
三、驳回原告陈密清的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5282元，减半收取2641元，由原告陈密清负担570元，由被告中国平安财产保险股份有限公司宁德中心支公司负担1093元，由被告太平财产保险股份有限公司宁德中心支公司负担978元，款定于本判决生效之日向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。
（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
代理审判员 孙长斌
二〇一四年八月十日
书 记 员 王晶晶
附注：
一、执行申请提示：
本判决的申请执行期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。申请执行的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
二、本判决有关法条：
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
《中华人民共和国保险法》第十八条
保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的，保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明，未明确说明的，该条款不产生效力
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受到精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。