湖南省长沙市开福区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）开民二重字第03609号
原告丁佳伟。
被告湖南通达好置业股份有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区赤岗北路193号湖南省锰矿公司003栋。
法定代表人高崧云，董事长。
委托代理人欧阳斌，湖南湘军律师事务所律师。
被告高崧云。
委托代理人欧阳斌，湖南湘军律师事务所律师。
被告湖南定王投资股份有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路388号颐美会现代城·定王大厦2426房。
法定代表人高崧云，董事长。
委托代理人欧阳斌，湖南湘军律师事务所律师。
被告湖南富庆投资置业有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉中路267号东成大厦2005房。
法定代表人王志建，该公司董事长。
委托代理人史建权，该公司法律顾问。
委托代理人陈勇韬，该公司法律顾问。
被告湖南富通产业股份有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区芙蓉中路267号东成大厦2001房。
法定代表人杨宁，该公司总经理。
委托代理人张磊。
第三人刘悦飞。
原告丁佳伟诉被告湖南通达好置业股份有限公司（以下简称通达好公司）、高崧云、湖南富庆投资置业有限公司（以下简称富庆公司），湖南定王投资股份有限公司（以下简称定王公司）、湖南富通产业股份有限公司（以下简称富通公司）、第三人刘悦飞借款合同纠纷一案，原告丁佳伟于2013年10月15日向本院提起诉讼。本院受理后，依法由审判员李双临，人民陪审员黄建忠、陈文艺组成合议庭，由审判员李双临担任审判长，公开开庭进行了审理。代理书记员张凡担任记录。本案经审理后，本院作出（2013）开民二初字第03609号民事判决，通达好公司和高崧云不服该判决，上诉至长沙市中级人民法院，长沙市中级人民法院于2014年12月16日裁定将本案发回本院重审。本院另行组成由刘伟担任审判长，人民陪审员骆兵、周女青参加的合议庭，公开开庭进行了审理。代理书记员张凡担任庭审记录。原告丁佳伟，被告通达好公司、高崧云、定王公司的共同委托代理人欧阳斌，被告富庆公司的委托代理人史建权、第三人刘悦飞到庭参加了诉讼。被告富通公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告丁佳伟诉称，2012年8月1日，被告通达好公司和高崧云因经营需要、资金紧张，向原告借款人民币600万元，并签署借款协议，协议中明确，借款金额为人民币600万元，借款期限为一个月，从2013年8月1日至8月31日，按月息2%计息，到期本息一次性归还。被告定王公司、富庆公司、富通公司承诺对该借款承担连带担保责任，并在借款协议上签章确认。同时，被告通达好公司和高崧云共同出具指定付款函，指定原告将上述借款资金支付至被告高崧云银行账户。原告于借款当日根据协议及指定付款函通过长沙银行将借款本金600万元支付至被告指定账户。随后被告通达好公司和高崧云出具借条予以明确收到借款资金600万元。借款到期后，被告未按时还本付息。被告陆续偿付了借款本金295万元以及部分借款利息，至今尚有借款本金305万元及利息未予归还。原告数次催讨未果，特向法院提起诉讼，请求依法判令：一、被告通达好公司、高崧云偿还原告借款本金305万元，并按约定承担从借款之日至实际清偿之日的借款利息和违约金；二、被告定王公司、富庆公司、富通公司对借款本息的偿还承担连带责任；三、本案诉讼费、财产保全费等由被告方承担。
被告通达好公司、高崧云、定王公司共同辩称，1、被告通达好公司、高崧云所欠原告的借款本金截至开庭时只有177万元，并非原告所称的305万元。2、关于原告主张的从借款之日至实际清偿之日的利息及违约金不能同时主张，借款协议里没有约定借款期限以外的利息，只约定了违约还款责任，借款协议约定按日千分之三的违约金过高，应当根据被告还款情况及逾期还款金额、逾期还款天数分段累计违约金；3、定王公司未在协议上盖章，不应该承担担保责任。
被告富庆公司辩称，借款协议上被告高崧云既是主债务人，也是被告富庆公司的法定代表人。法定代表人在对外进行活动时被公司的人格所吸收，因此被告高崧云作为主债务人和担保人逻辑上是矛盾的。借款协议上没有被告富庆公司的公章，被告高崧云的签名不能代表主债务人又代表担保人。法定代表人按照法律规定代表公司履行职务，法律对法定代表人对外担保进行了限制。因此借款协议对于被告富庆公司来说合同未成立。被告富庆公司不应在本案中承担任何责任。
被告富通公司口头辩称，在本案的借款协议中涉及被告富通公司担保的条款，据被告富通公司查实在公章内部使用记录上没有记载。根据公司法的规定，被告富通公司的担保是无效的。希望法院对原、被告之间的债权明确本金和利率，即使认定担保人的法律责任也不能扩大被告富通公司的担保范围。
第三人刘悦飞述称，一、第三人刘悦飞是收到了高崧云的80万元，但是这80万元是归还第三人刘悦飞和申忠红的借款。80万元与本案无关。
经审理查明，2012年7月31日，被告通达好公司（借款人）、高崧云（借款人）、定王公司（担保人）、富庆公司（担保人）、富通公司（担保人）与原告丁佳伟签订《借款协议》，内容为：湖南通达好置业股份有限公司和高崧云因经营需要，特向丁佳伟先生借款人民币600万元整，借期1个月，从2012年7月31日至2012年8月30日止，按月利率2%计息，到期连本带息一次性归还。如逾期未还，借款人按日向出借人承担日3‰的违约责任，直至还清时止。担保人湖南定王投资股份有限公司、湖南富庆投资置业有限公司、湖南富通产业股份有限公司自愿同意对上述借款本息及违约金承担连带担保责任。担保期限两年，从主债务届满之日起计算。本借款协议生效条件以银行支付凭证转入借款人指定账户生效。双方发生纠纷，同意由协议签订地所在长沙市开福区人民法院管辖，协议签订地：长沙市开福区华悦大酒店。此600万元借款请出借人转入高崧云的长沙银行个人账户上。被告通达好公司法定代表人高崧云在《借款协议》上签名并加盖通达好公司公章，被告高崧云在《借款协议》上签名，被告定王公司法定代表人高崧云在《借款协议》上并加盖定王公司公章，被告富通公司当时的法定代表人陈子文在《借款协议》上签字并加盖富通公司公章，被告高崧云在《借款协议》上富庆公司法定代表人一栏签名但未加盖富庆公司公章。
同日，被告通达好公司和高崧云向原告丁佳伟出具《指定付款函》，内容为：“丁佳伟先生：我方于2012年7月31日向你借款人民币陆百万元整（6000000元），请付至高崧云先生长沙银行账户上。注：高崧云，账号：62×××97”，被告通达好公司在《指定付款函》上加盖公章，被告高崧云在《指定付款函》上签名。随后原告丁佳伟通过银行转账的方式向被告高崧云支付了借款600万元。同日，被告通达好公司及高崧云出具《收条》，内容为：“今收到丁佳伟先生人民币陆百万元整（6000000元），到账为高崧云长沙银行个人卡”。被告通达好公司在《收条》上加盖公章，高崧云在《收条》上签名。
本案在原一审审理过程中，原告认可被告通达好公司、高崧云、定王公司已将借款利息支付至2012年12月24日。被告通达好公司、高崧云、定王公司向本院提交还款明细表、银行转账凭证，拟证明2012年9月3日被告高崧云向原告丁佳伟还款30万元，2012年9月7日被告高崧云向原告丁佳伟还款25万元，2012年9月27日被告定王公司向原告丁佳伟还款10万元，2012年10月10日被告高崧云向原告丁佳伟还款40万元，2012年10月31日被告定王公司向原告丁佳伟还款100万元，2012年11月13日被告定王公司分两次向原告还款共计100万元，2012年12月24日被告通达好公司向原告丁佳伟还款50万元，2013年5月21日被告高崧云向原告指定收款人刘悦飞还款80万元，以上共计偿还借款本息435万元，尚欠本金177万元。原告丁佳伟对于2012年9月3日、2012年9月7日、2012年9月27日、2012年10月10日、2012年10月31日、2012年11月13日、2012年12月24日的还款数额予以认可，原告对2013年5月21日还款80万元，对被告主张刘悦飞系原告指定收款人不予认可。原告认为2012年9月3日还款30万元中归还本金18万元，支付利息12万元；2012年9月7日归还25万元系归还本金；2012年9月27日归还10万元系归还利息；2012年10月10日归还40万元中归还本金38万元，支付利息2万元；2012年10月31日归还100万元中归还本金88万元，支付利息12万元；2012年11月13日归还100万元中归还本金88万元，支付利息12万元；2012年12月24日归还50万元中归还本金38万元，支付利息12万元，以上已归还本金合计295万元，尚欠借款本金305万元。
另查明，被告通达好公司2012年7月31日的法定代表人为高崧云。被告定王公司2012年7月31日的法定代表人为高崧云。被告富通公司2012年7月31日的法定代表人为陈子文。被告富庆公司2012年7月31日的法定代表人为高崧云，2013年11月6日变更法定代表人为王志建，被告富庆公司2012年7月31日签订《借款协议》时被告高崧云系被告富庆公司股东。
在诉讼过程中，2015年9月21日，本院询问第三人刘悦飞以及案外人申忠红2013年5月21日的80万元的往来，刘悦飞以及案外人申忠红认可该80万元是高崧云偿还自己的债务。
上述事实，有借款协议、收据、指定付款函、长沙银行客户回单、兴业银行储蓄转账凭条，工商银行电子回单、企业注册登记资料、当事人陈述以及庭审笔录等在卷佐证。
本院认为，一、原告丁佳伟与被告通达好公司、高崧云签订的《借款协议》系双方当事人真实意思表示，合同内容不违反我国法律、行政法规的强制性规定，且其借款利率的约定也未超过法律规定，应认定为合法、有效。在《借款合同》签订后，原告以银行汇款方式将600万元转账给被告高崧云，履行了向被告通达好公司、高崧云交付出借资金的义务。被告通达好公司、高崧云应按《借款合同》约定的期限向原告履行还本付息的义务。但在借款到期后，被告通达好公司、高崧云未依照约定期限向原告履行还本付息的义务，应承担向原告返还借款本金并支付利息的民事责任。对原告要求被告通达好公司、高崧云承担偿还借款本金及利息的诉讼请求本院予以支持。
二、原告除对2013年5月21日的还款有异议外，对被告通达好公司、高崧云、定王公司其余的还款数额、还款时间没有异议，本院予以确认。对于被告通达好公司、高崧云称于2013年5月21日向原告指定的收款人刘悦飞支付了80万元的抗辩理由，原告对此亦予以否认，第三人刘悦飞陈述该80万元是高崧云归还自己和申忠红的借款，在庭审后补交了其与高崧云的借条的复印件予以佐证。故本院对被告通达好公司、高崧云的该项抗辩不予采信。如被告通达好公司、高崧云认为与刘悦飞之间的80万元往来属不当得利，被告通达好公司、高崧云可以另行向刘悦飞主张权利。
三、根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释》（二）第二十一条规定，债务人给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，按照先支付利息再偿还本金的顺序充抵。故对原告提出在被告通达好、高崧云、定王公司的还款中先行扣除利息的主张符合法律规定，本院予以采信。根据原告与被告通达好公司、高崧云签订的《借款合同》的约定，借款期限内月利率为2%，超过借款期限偿还借款的，按日3‰支付违约金，该两项约定合计超过年利率36%的标准，但是按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条的规定：“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。”被告已向原告支付的部分，年利率不超过36%的部分本院予以支持，超过36%的部分，本院不予支持。未归还的部分，本院定为按年利率24%计算，利随本清。2012年8月1日至2012年9月3日以600万元为本金，逾期还款违约金和利息为19.8万元；2012年9月3日被告偿还30万元，扣除利息及违约金19.8万元后偿还本金10.2万元，尚余本金589.8万元未偿还；2012年9月4日至9月7日以589.8万元为本金，利息为23592元；2012年9月7日被告偿还25万元，扣除利息23592元，偿还本金226408元，尚余本金5671592元未偿还；2012年9月8日至9月27日以5671592元为本金，利息为113432元，9月27日被告偿还10万元，全部用以偿还利息，尚余本金5671592元及利息13432元未偿还，共计5685024元；2012年9月28日至10月10日以5685024元为本金，利息为73905元，10月10日被告偿还40万元，扣除利息73905元，偿还本金326095元，尚余本金5358929元未偿还；2012年10月10日至10月31日以5358929元为本金，利息为117896元，10月31日偿还100万元，扣除利息117896元，偿还本金882104元，尚余本金4476825元未偿还；2012年11月1日至11月13日以4476825元为本金，利息为58199元，11月13日偿还100万元，扣除利息58199元，偿还本金941801元，尚余本金3535024元未偿还；2012年11月14日至12月24日以3535024元为本金，利息为144936元，12月24日偿还50万元，扣除利息144936元，偿还本金355064元，尚欠本金3179960元。因原告丁佳伟主张的本金金额为305万元，故本院以原告丁佳伟的诉求为准，认定被告尚欠原告的本金为305万元。自2012年12月25日起至借款本金清偿完毕之日止的逾期还款违约金，以305万元为本金，按照月利率2%标准支付。由于被告在2012年9月3日还款30万元后，本案借款本金在递减，故借款利息应按照递减的本金予以减少，原告主张每月等额扣除利息12万元不合理，对原告的该主张本院不予采信。
四、被告定王公司法定代表人高崧云在《借款协议》担保人一栏签名并加盖公章，表示同意对被告通达好公司、高崧云所借原告的借款本息及违约金承担连带清偿责任，在审理过程中被告定王公司认为没有加盖印章，经审核被告定王公司加盖了印章，故本院对原告要求被告定王公司对被告通达好公司、高崧云的借款本金及利息承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。被告定王公司在承担保证责任后，有权向被告通达好公司、高崧云追偿。
五、被告富通公司是否应承担担保责任的问题。被告富通公司在本次庭审中未到庭，但是在原一审中进行过陈述在本案中不承担责任，本院认为，其法定代表人陈子文在《借款协议》担保人一栏签名并加盖公章，表示同意对被告通达好公司、高崧云所借原告的借款本息及违约金承担连带清偿责任。我国《公司法》第十六条第一款规定：“公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。”但该条款并未明确规定公司违反上述规定对外担保导致担保无效，该条款并非效力性强制性规定。关于公司违反这一规定对外提供担保的合同效力问题，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第四条：“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据”，以及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第十四条：“合同法第五十二条第（五）项规定的‘强制性规定’，是指效力性强制性规定”的规定，在合同法的基础上进一步明确缩小了合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效的情形。因此，我国《公司法》第十六条的规定并非效力性强制性的规定。在公司法没有明确规定公司违反该法第十六条对外担保无效的情形下，对被告富通公司对外担保的效力应予确认。本院对原告要求富通公司对被告通达好公司、高崧云的借款本金、利息及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求予以支持。被告富通公司在承担保证责任后，有权向被告通达好公司、高崧云追偿。
六、被告富庆公司是否应承担担保责任的问题。本案被告高崧云既是本案的借款人，又是借款行为发生时被告富庆公司的法定代表人及股东。我国《公司法》第一百四十八条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得侵占公司的财产”。因此，法定代表人不得利用职权，以公司财产为其个人偿还债务，是公司法规定的忠实义务的基本要求，不论公司章程是否作出特别规定。本案中，被告高崧云以被告富庆公司当时的法定代表人的名义在《借款协议》中担保人一栏签名，但担保人一栏未加盖被告富庆公司公章。被告高崧云作为本案的借款人，其以被告富庆公司法定代表人身份以被告富庆公司名义为其个人借款行为提供担保，但未加盖被告富庆公司公章，无法确定该担保行为是否系被告富庆公司的真实意思表示，且被告富庆公司至今亦未对被告高崧云以被告富庆公司法定代表人的名义为其个人借款担保的行为予以追认。因此，本案中被告高崧云以被告富庆公司名义作出的担保的意思表示不能代表被告富庆公司，该担保行为对被告富庆公司未发生法律效力。本院对原告要求被告富庆公司对被告通达好公司、高崧云的借款本金、利息及违约金承担连带清偿责任的诉讼请求不予支持。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条、第一百四十七条、第一百四十八条，最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第四条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第十四条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，第一百四十八条之规定，判决如下：
一、被告湖南通达好置业股份有限公司、高崧云于本判决生效之日起5日内向原告丁佳伟还借款本金305万元；
二、被告湖南通达好置业股份有限公司、高崧云于本判决生效之日起5日内，以305万元为本金，按月利率2%的标准向原告丁佳伟支付自2012年12月25日起至借款清偿完毕之日止的逾期还款违约金及利息，利随本清；
三、被告湖南定王投资股份有限公司对被告湖南通达好置业股份有限公司、高崧云上述第一项、第二项给付义务承担连带清偿责任；
四、被告湖南富通产业股份有限公司对被告湖南通达好置业股份有限公司、高崧云上述第一项、第二项给付义务承担连带清偿责任；
五、驳回原告丁佳伟的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案受理费31200元，财产保全费5000元，公告费560元，共计36760元，由被告湖南通达好置业股份有限公司、高崧云、湖南定王投资股份有限公司、湖南富通产业股份有限公司共同承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 刘 伟
人民陪审员 骆 兵
人民陪审员 周女青
二〇一五年九月二十一日
代理书记员 张 凡
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。
前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
《中华人民共和国公司法》第一百四十七条董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。
董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。
《中华人民共和国公司法》第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：
（一）挪用公司资金；
（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；
（七）擅自披露公司秘密；
（八）违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》6．民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第四条合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第十四条合同法第五十二条第（五）项规定的“强制性规定”，是指效力性强制性规定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：
（一）实现债权的有关费用；
（二）利息；
（三）主债务。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。
当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。
宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。
宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。