四川省自贡市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川03民终706号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司。住所地四川省自贡市自流井区檀木街**号。负责人张力，总经理。委托诉讼代�人罗志刚，四川新大律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘英华，男，1949年3月23日出生，汉族，住四川省自贡市大安区。委托诉讼代理人陈川，四川中业律师事务所律师。委托诉讼代理人付秀梅，四川中业律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：林峰，男，1964年6月21日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。被上诉人（原审被告）：林川，男，1962年3月24日出生，汉族，住四川省自贡市大安区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司（以下简称人保自贡公司）因与被上诉人刘英华、林峰、林川机动车交通事故责任纠纷一案,不服四川省自贡市自流井区人民法院（2016）川0302民初691号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年8月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人�自贡公司的委托诉讼代理人罗志刚；被上诉人刘英华的委托诉讼代理人陈川、付秀梅；到庭参加诉讼。被上诉人林峰、林川经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。上诉人人保自贡公司上诉请求：直接改判刘英华的误工费不应支持、被扶养人生活费应减半，即减少上诉人保险赔款12119.25元。事实及理由：1.刘英华为退休职工，每月享有退休费，其主张做蔬菜生意的证据严重不足，故支持100元/天的误工费明显不当。2.刘英华之母吴淑清生育二子，无证据证明连富高已丧失劳动能力，故吴淑清的被抚养人生活费应当除以2计算。被上诉人刘英华辩称：1.有退休费不等于不支持误工损失，刘英华有证据证明其受伤前从事蔬菜买卖，受伤导致其收入减少，其误工费100元/天应当得到支持。2.刘英华之母吴淑清生育二子，其中连富高为残疾人，故一审认定的被抚养人生活费正确。被上诉人林峰、林川未提交书面答辩意见。一审法院认定事实：2015年11月9日林峰驾驶川CQ号车自牛佛镇往何市镇方向行驶，20时10分许行驶至太大路18公里880米处时，越过道路中心线与相向而行的刘英华驾驶的正三轮摩托车相撞，致刘英华受伤、两车受损的交通事故。刘英华伤后被送至自贡市第四人民医院住院治疗至12月13日出院，出院后遵医嘱休息至2016年3月17日。刘英华因伤产生门诊费用1186.50元，住院费用49179.87元，共计50366.37元，其中林峰支付8966.50元，人保自贡公司支付10000元，刘英华支付31399.87元。2015年12月21日自贡市公安局交通警察支队大安区大队作出事故认定书，认定：林峰承担事故的主要责任，刘英华承担事故的次要责任。后林峰不服该认定向自贡市公安局交通�察支队申请复核，后该支队作出维持的复核决定。经刘英华申请，2016年2月26日自贡联立司法鉴定中心出具鉴定意见书，意见为：刘英华的伤情评定为十级伤残，后续治疗费用12000元至15000元。本次鉴定产生鉴定费1500元由刘英华支付。2016年4月27日刘英华在自贡市第四人民医院产生门诊费用395.80元。刘英华自2011年2月1日退休，开始在富顺县社保局领取基本养老金。刘英华之母吴淑清1927年1月23日出生，其育有两子即刘英华和连富高，连富高系残疾人，无劳动能力。刘英华伤前在牛佛镇从事蔬菜的贩卖活动。诉讼过程中，各方当事人同意自费药按15%扣除。另查明，川CQ号车登记车主为林川，事发时系林峰向林川借用，该车向人保自贡公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业三者险（保险限额300000元）及不计免赔险，事故发生时处于保险期限内。一审法院认为：林峰在驾驶车辆时违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，因其主要责任造成本次交通事故，致刘英华受伤，对此林峰作为侵权人应对刘英华在本次事故中所受的损失承担主要赔偿责任，林川不承担责任。刘英华因本次事故产生的损失一审法院依法确认如下：1、医疗费据实计算为50366.37元，自费药为7554.96元（50366.37元*15%），刘英华主张的伤残鉴定后的医疗费395.80元，与法不符，不予支持。2、残疾赔偿金为34066.50元（26205元×13年×0.1），刘英华之母的被抚养年限为5年，其另一子无劳动能力，故其被抚养人生活费为9638.50元（19277元*5年*0.1），残疾赔偿金计入被抚养人生活费后为43705元。3.精神损害赔偿金酌情支持3000元。4.营养和住院伙食补助费为20元×34天（住院天数）=680元。5.交通费酌情支持200元。6.护理费为80元×34天（住院天数）=2720元。7.鉴定费1500元。8.后续治疗费酌情支持14000元。8.误工费，误工时间计算至定残日前一天即2016年2月25日为73天，刘英华主张按100元/天计算误工费，不违反法律规定，予以支持，为7300元。以上合计刘英华的损失为123471.37元。因事故车辆川CQ号车向人保自贡公司投保了交强险和商业险，故前述费用扣除自费药及鉴定费后为114416.41由人保自贡公司根据保险条款在交强险赔偿限额中支付66925元，其余的47491.41元中的70%即33243.99元人保自贡公司在商业险中支付,剩余的30%损失由刘英华自行承担，合计人保自贡公司共应支付100168.99元，自费药和鉴定费9054.96元中的70%即6338.47元由林峰负责赔偿，其余30%由刘英华自行承担。前述责任品迭林峰垫付8966.50元、人保自贡公司垫付10000.00元后，由人保自贡公司支付刘英华87540.96元、林峰2628.03元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、人保自贡公司于本判决生效之日起五日内支付刘英华赔偿款87540.96元、林峰垫付款2628.03元；二、驳回刘英华的其他诉讼请求。一审案件受理费收取1083元由林峰负担。本院二审期间，被上诉人刘英华围绕上诉请求提交了一份证据：由自贡市大安区牛佛镇红旗村村民委员会出具的《证明》，拟证明连富高是残疾人，刘英华之母的被扶养人生活费不应由连富高承担。上诉人人保自贡公司质证称：对证据的真实性、合法性无异议，但不能证明连富高丧失劳动能力、无生活来源。本院对被上诉人刘英华提交的证据，认证如下：该证明�有真实性、合法性，但不能证明拟证明事实，本院依法不予采信。二审审理查明事实除“连富高系残疾人，无劳动能力”外，其余事实与一审查明事实一致。经本院反复询问，刘英华表示除了自贡市大安区牛佛镇红旗村村民委员会的《证明》外，不能举示其他证据，以证明连富高丧失劳动能力或不具备扶养能力。本案的争议焦点：刘英华的误工费是否应当得到支持。刘英华之母的被扶养人生活费应当如何计算。本院认为，被上诉人林峰在驾驶车辆时违反《中华人民共和国道路交通安全法》的规定，越过道路中心线与相向而行的被上诉人刘英华驾驶的三轮摩托车相撞造成本次交通事故，致刘英华受伤，是造成事故的主要原因，应承担事故主要责任；刘英华负次要责任；被上诉人林川不承担责任。林峰驾驶的川CQ号车在人保自贡公司投保交强险，自贡平安保司应在交强险限额内承担残疾赔偿金和医疗费用，交强险赔偿后剩余部分由林峰和刘英华按三、七开的比例承担责任。关于刘英华的误工费是否应当得到支持的问题。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入”之规定，刘英华虽然自2011年2月1日退休，开始在富顺县社保局领取基本养老金，但在事故发生前，刘英华在牛佛镇从事蔬菜贩卖工作，受伤导致其收入减少，故一审判决支持其误工费，误工时间计算至定残日前一天即2016年2月25日为73天，按100元/天计算误工费为7300元不违反法律规定，本院依法予以维持。关于刘英华之母的被扶养人生活费应当如何计算的问题。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款之规定：“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。”本案中，刘英华之母吴淑清育有两子即刘英华和连富高。刘英华虽主张连富高系残疾人，但因其所提供的证据不能证明连富高已丧失劳动能力和收入来源，对此，刘英华应承担举证不能的后果。故一审判决刘英华之母的被抚养人生活费全部由刘英华负担不当，本院依法予以纠正，刘英华之母吴淑清的被扶养人生活费应为4819.25元（19277元*5年*0.1÷2）。对于刘英华在2016年2月26日在自贡联立司法鉴定中心产生的鉴定费，因该笔费用系诉前查明损失必然产生的费用，属于损失范围，应由人保自贡�司负担。但由于刘英华并未对该笔费用进行上诉，故本院依法对一审判决该鉴定费由刘英华承担予以维持。综上，刘英华因本次事故产生的损失本院依法确认如下：1.医疗费据实为50366.37元，自费药为7554.96元（50366.37元*15%）。2.残疾赔偿金为34066.50元（26205元×13年×0.1）。3.被抚养人生活费为4819.25元（19277元*5年*0.1÷2）。4.精神损害赔偿金酌情支持3000元。5.营养费和住院伙食补助费为680元（20元×住院天数34天）。6.交通费酌情支持200元。7.护理费为2720元（80元×住院天数34天）。8.鉴定费1500元。9.后续治疗费酌情支持14000元。10.误工费7300，误工时间计算至定残日前一天即2016年2月25日为73天，按100元/天计算。以上合计刘英华的损失为118652.12元。因事故车辆川CQ号车向人保自贡公司投保了交强险和商业险，故前述费用扣除自费药及鉴定费合计9054.96元后为109597.16�，由人保自贡公司根据保险条款在交强险赔偿限额中支付62105.75元，其余的47491.41元中的70%即33243.99元人保自贡公司在商业险中支付,剩余的30%损失由刘英华自行承担，合计人保自贡公司共应支付95349.74元，自费药和鉴定费9054.96元中的70%即6338.47元由林峰负责赔偿，其余30%由刘英华自行承担。前述责任品迭林峰垫付8966.50元、人保自贡公司垫付10000元后，由人保自贡公司支付刘英华82721.71元、支付林峰2628.03元。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第一百七十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：一、撤销四川省自贡市自流井区人民法院（2016）川0302民初691号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司于本判决生效之日起五日内支付被上诉人刘英华赔偿款82721.71元、被上诉人林峰垫付款2628.03元。三、驳回被上诉人刘英华的其他诉讼请求。如果未按判决书指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1083元，由林峰负担。二审案件受理费103元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司自贡市分公司负担63元，被上诉人刘英华负担40元。本判决为终审判决。审 判 长  曾昭球代理审判员  罗 璇代理审判员  吴彩霞二〇一六年十月十二日书 记 员  张泽平