福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽09刑终279号
原公诉机关福建省霞浦县人民检察院。
上诉人（原审被告人）卓宋旺，男，1984年11月12日出生于福建省霞浦县，汉族，初中文化，无业，户籍地霞浦县，住霞浦县。因赌博于2012年1月4日被霞浦县公安局处以罚款400元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年1月27日被抓获，次日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
福建省霞浦县人民法院审理福建省霞浦县人民检察院指控原审被告人卓宋旺犯贩卖毒品罪一案，于2016年6月23日作出（2016）闽0921刑初179号刑事判决。原审被告人卓宋旺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁德市人民检察院指派代理检察员陈寒凝出庭履行职务，上诉人卓宋旺到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人卓宋旺于2016年1月27日贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.6296克给吸毒人员林某，并被当场查获毒品甲基苯丙胺两瓶计12.1912克及苹果手机1部。原判认定上述事实的证据有：证人林某证言，扣押物品清单、苹果手机照片、甲基苯丙胺照片，现场照片，现场尿液检测报告书、宁德市计量所检测证书、宁德市公安局物证鉴定所出具的理化检验报告，被告人卓宋旺供述，霞浦县公安局出具的抓获经过、户籍证明。被告人卓宋旺对上述事实无异议。
原判认为，被告人卓宋旺明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，数量达12.8208克，其行为已构成贩卖毒品罪。卓宋旺归案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：一、被告人卓宋旺犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币20000元。二、追缴被告人卓宋旺的违法所得人民币150元，予以没收，上缴国库；扣押在案的甲基苯丙胺12.8208克、苹果手机1部，予以没收。
上诉人卓宋旺认为，其没有贩卖毒品甲基苯丙胺0.6296克给林某，该毒品系赠送给林某；其被查获的毒品甲基苯丙胺不足8克；其认罪态度好，请求从轻处罚，予以改判。
宁德市人民检察院认为，卓宋旺的上诉理由均不能成立，应维持原判，驳回上诉。
经审理查明，2016年1月27日20时许，上诉人卓宋旺在霞浦县松城街道金谷洋一弄内贩卖毒品甲基苯丙胺0.6296克给吸毒人员林某，得款人民币150元。同日21时，公安机关在霞浦县松城街道海峡医院旁抓获卓宋旺及林某，当场从林某身上查获上述交易的0.6296克毒品甲基苯丙胺，从卓宋旺身上查获毒品甲基苯丙胺两瓶计12.1912克及苹果手机1部。
另查明，卓宋旺因赌博于2012年1月4日被霞浦县公安局处以罚款400元。
上述事实，有检察机关当庭提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人林某证言，证明2016年1月27日晚，其在霞浦县松城街道文化广场往茶厂路方向一条巷子内以150元价格向卓宋旺购买毒品甲基苯丙胺约1克。其以支付宝转账方式付款，转账后卓宋旺给其一包用一元纸币包装的毒品。刚交易完就有公安人员冲进来，其与卓宋旺跑到海峡医院被抓获，其身上的毒品被查获。
2、扣押物品清单、提取笔录、被查获物品照片、辨认笔录及照片、物证手机，证明公安机关抓获卓宋旺、林某后，从卓宋旺身上查获疑似毒品甲基苯丙胺两小瓶、手机一部，从林某身上查获用一元人民币纸币包装的疑似毒品甲基苯丙胺一包。公安机关对上述物品进行扣押、提取、拍照，卓宋旺、林某对上述物品进行指认，并互相进行辨认。
3、现场指认笔录及照片，证明卓宋旺对毒品交易地点及被抓获地点进行指认。
4、现场检测报告，证明卓宋旺、林某甲基安非他明尿检呈阳性。
5、宁德市计量所检测证书、宁德市公安局物证鉴定所检验报告，证明卓宋旺被查获的疑似毒品净重分别为4.7258克、7.4654克，林某被查获的疑似毒品净重0.6296克，以上共计12.8208克，均检出甲基苯丙胺成分。
6、上诉人卓宋旺供述，2016年1月27日晚，其在霞浦县松城街道文化广场往茶厂路方向一条巷子内将毒品甲基苯丙胺约0.5克以150元价格贩卖给林某，林某通过支付宝转账给其，其将毒品用一张一元纸币包装后给林某，其赚了几十元。此时警察来了，其二人跑到海峡医院门口被公安机关抓获，其手机及身上两瓶毒品甲基苯丙胺被查获，其中一瓶毒品约4克，另一瓶毒品不知有多少量。公安机关告知其经鉴定后其卖给林某的毒品甲基苯丙胺净重0.6296克，两小瓶毒品甲基苯丙胺净重分别是4.7258克、7.4654克，其对此没有异议。
7、到案经过，证明2016年1月27日21时许，公安机关在霞浦县松城街道文化广场往金谷洋一弄巷子中间发现二男子正在进行毒品交易即上前抓捕，二人当即逃跑，公安机关在海峡医院门口抓获已完成毒品交易的卓宋旺和购买毒品的林某。
8、户籍证明，证明卓宋旺作案时已达刑事责任年龄。
9、霞浦县公安局行政处罚决定书，证明2012年1月4日，卓宋旺因赌博被处以罚款400元。
上述证据均经庭审举证、质证，客观真实，来源合法，能够相互印证形成证据链，足以证明所查明的事实，本院予以确认。
关于上诉人卓宋旺提出的其没有贩卖毒品甲基苯丙胺0.6296克给林某，该毒品系赠送给林某的上诉意见。经查，证人林某的证言和上诉人卓宋旺的供述共同证实卓宋旺贩卖毒品甲基苯丙胺0.6296克给林某，林某通过支付宝转账支付毒资150元给卓宋旺的事实，证人证言和上诉人供述互相印证，卓宋旺还多次供述此次毒品交易获利几十元，应认定卓宋旺的行为系贩卖，该上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。
关于上诉人卓宋旺提出的其被查获的毒品甲基苯丙胺不足8克的上诉意见。经查，公安机关在侦查阶段即告知卓宋旺被查获两小瓶毒品甲基苯丙胺净重分别是4.7258克、7.4654克，卓宋旺对此予以确认。原判适用简易程序审理本案，卓宋旺在一审庭审中对起诉指控的克数明确表示没有异议。应认定卓宋旺被查获的毒品甲基苯丙胺净重计12.1912克。该上诉意见与查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，上诉人卓宋旺贩卖毒品甲基苯丙胺共计12.8208克，其行为已构成贩卖毒品罪。卓宋旺有劣迹，酌情从重处罚。卓宋旺贩卖的毒品大部分未流入社会，酌情从轻处罚。原判虽未对卓宋旺具有的酌定从重、酌定从轻处罚情节予以评判，但该二情节互相抵消，不影响最终量刑。卓宋旺在二审庭审中否认主要犯罪事实，翻供无理，不予认定如实供述罪行。卓宋旺提出的其认罪态度好，请求从轻处罚的上诉意见不能成立，不予采纳。原判认定事实正确，量刑并无不当。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾 鸣
审 判 员 黄传明
代理审判员 林志远
二〇一六年八月三十一日
书 记 员 郑 涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。