安徽省黄山市黄山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）黄民一初字第00254号
原告：张银本，男，汉族，住安徽省黄山市黄山区。
委托代理人：詹鸣，安徽詹鸣律师事务所律师。
被告：徐夏林，男，汉族，住安徽省黄山市黄山区。
委托代理人：谷明，安徽谷明律师事务所律师。
被告：中国十七冶集团有限公司。
法定代表人：王建国，该公司董事长。
委托代理人：宋长义，安徽江南律师事务所律师。
委托代理人：张涛，该公司员工。
被告：曹兴建，男，汉族，住安徽省黄山市黄山区。
被告：方志成，男，汉族，住安徽省黄山市歙县。
被告：徐正林，男，汉族，住安徽省黄山市黄山区。
原告张银本诉被告徐夏林提供劳务者致害责任纠纷一案，于2013年1月21日提起诉讼，本院受理后，被告徐夏林申请追加中国十七冶集团有限公司、曹兴建、方志成、徐正林为共同被告，本院予以准许。本案依法由审判员方向明适用简易程序于2013年4月1日公开开庭进行了审理。原告张银本及其委托代理人詹鸣，被告徐夏林及其委托代理人谷明、被告徐正林到庭参加诉讼，被告中国十七冶集团有限公司、被告曹兴建、被告方志成经本院传票传唤未到庭，本案现已缺席审理终结。
原告张银本诉称：被告徐夏林长期在黄山风景区从事建材运输承包业务。原告长期受被告徐夏林雇请从事建材运输业务。2012年被告徐夏林为完成其承包的黄山风景区地轨缆车建材运输业务，雇请原告等十二名运输人员进行。由于黄山风景区独特的地理位置，被告在雇请原告等时承诺，做工期间由被告安排车辆接送上下班，按所完成的任务多少实行提成工资。2012年2月17日，原告与其他十几名工人一起，由被告徐夏林组织，为中国十七冶集团有限公司承建的黄山西海观光地轨缆车工程运送石子，当晚20时左右，原告与一同下班的十二名工人一起，乘坐被告徐夏林安排的由被告徐正林驾驶的用来从事同一运输任务的三轮车，从黄山区太平索道方向驶往耿城镇辅村方向，当车辆行驶至X036线16KM＋200M路段时发生交通事故，车上十二名人员一人死亡，十一人受伤。原告受伤后当即被送往黄山区人民医院住院医治，同年3月22日出院。原告伤情经鉴定为一处九级伤残、一处十级伤残，二次手术需8000元。
原告认为，被告徐夏林雇请原告做工，因黄山特殊的地理位置，导致原告无法自行到达黄山景区，徐夏林承诺由其安排车辆负责上下班接送。因此，本案被告徐夏林接送原告等上下班的过程应当理解为做工的一部分。发生事故的当日被告徐夏林安排无证无牌且不能载客的车辆送原告等下班，导致原告严重受伤，被告依法应当承担赔偿责任。
被告徐夏林辩称：本案所涉事故的事实及责任承担主体已经黄山区人民法院（2012）黄民一初字第00753、00754、00830号民事判决书确认，即徐夏林承担60%；徐正林承担20%；曹兴建承担5%，中国十七冶集团有限公司承担连带责任；方志成承担5%；原告作为有完全民事行为能力的成年人，明知三轮车禁止载客，仍予乘坐，显然自身存在一定过错，根据生效判决原告应承担10%的责任。
原告诉求的各项赔偿请求据实依法不能成立。1、护理费：因原告系农村户口，其住院期间的护理费只能按上年度农村居民平均工资56元／天计算，出院以后的护理费按司法实践只能按40元／天计算；2、误工费：按农村户口标准计算住院及医嘱休息天数，原告诉求计算至定残前一日，因无证据证明其持续误工，故不能成立；3、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算；4、营养费：应按原告住院天数，每天8元计算；5、二次手术医疗费：因原告已进行二次手术，应按实际发生的医疗费计算。
事故发生后，被告积极对原告进行治疗，先期预付医疗费及赔偿款总计62168.70元。该款应纳入本案一并处理。
被告中国十七冶集团有限公司在本院指定的期间内未提交书面答辩和举证。
被告曹兴建书面辩称：被告不应承担赔偿责任。被告与中国十七冶黄山西海观光缆车工程项目经理部签订的《运输协议》，并无禁止被告转包条款，被告将协议中材料、设备运输业务转包给徐夏林后，根据黄山风景区管理委员会和黄山旅游发展股份有限公司的要求，双方签订了《地轨缆车工程安全生产岗位责任书》，并按要求报备给了工程项目部。被告转包给徐夏林的材料、设备运输，是人工搬运业务，只需要人力劳动，无需具备什么样的资质和条件。
徐夏林是实际承运人，以独立的法律主体身份，组织运输活动，而原告受雇于徐夏林，故应由其承担原告受伤的相关法律责任。与本人不存在任何事实和法律上的联系。又因原告是在下班乘坐的交通工具在途中发生翻车事故而受伤，事故责任人也应承担赔偿责任。因此，原告受伤造成的损失应由徐夏林、徐正林共同承担赔偿责任。
被告方志成书面辩称：1、原告系因乘坐的交通工具发生翻车事故而受伤，应由交通事故责任人徐正林承担赔偿责任；2、与原告形成雇佣关系的是徐夏林。徐夏林作为建筑材料实际承运人，以独立的法律主体身份，组织运输活动，况且，徐夏林运送其雇员下班雇请的是“三无”非客运车辆，徐夏林主观过错明显，应与徐正林共同承担赔偿责任。徐夏林追加本人为本案被告，没有法律依据。
被告徐正林辩称：三轮车是我开的，但我没要他们上车，是徐夏林安排他们坐的，我也没收钱。
经审理查明：因黄山风景区独特的环境和地理位置，景区内的建筑工程材料运输须由人工搬运。被告曹兴建、方志成、徐夏林一直在黄山风景区从事人力搬运活动。2011年被告十七冶集团有限公司承建黄山风景区西海大峡谷观光缆车工程后，于同年7月1日将工程材料、设备机具运输分包给以被告曹兴建为负责人的黄山风景区兴建运输队，曹兴建又将从松谷庵堆场至太平索道下站站台的运输任务分包给被告徐夏林。被告方志成从黄山旅游发展股份有限公司承接西海饭店改造的材料运输工作，包括松谷庵堆场至太平索道下站站台运输、太平索道上站站台至上站堆场运输、上站堆场至西海工地三段运输，随后，方志成将松谷庵堆场至太平索道下站站台段的材料运输交被告徐夏林承运。被告徐夏林即开始组织运输队经营该段运输，雇佣原告等人从事人力搬运工作。2012年2月17日，原告与其他雇佣人员在被告徐夏林的安排下，为中国十七冶集团有限公司承建的黄山西海观光地轨缆车工程运送石子，为黄山市建工集团有限公司承建的西海饭店改造工程搬运了水泥，还为深圳晶工装卸了大理石。当天，被告徐夏林还雇请了被告徐正林（无驾驶证）驾驶着自有的无号牌三轮汽车运送石子。当晚20时左右，原告与其他十二名雇工下班后，一起乘坐被告徐正林驾驶的三轮汽车从工作地点返回辅村，当车辆行驶至X036线16KM＋200M处，车辆失控侧翻至路外石塝上，致使车上十二人中一人死亡，十一人不同程度受伤。原告受伤后当即被送往黄山人民医院住院治疗，诊断为：T12爆裂性骨折、创伤性湿肺、右肩胛骨骨折、全身多处软组织挫裂伤。同年3月22日出院，医疗费由被告徐夏林支付。2012年12月10日安徽广济司法鉴定所认定原告的伤情构成一处九级伤残，一处十级伤残，二次手术与治疗费用需8000元，酌情给予休息45天、护理15天、营养15天。此后，双方因赔偿问题未能协商一致，故原告诉至本院，要求被告徐夏林赔偿各项损失120981.62元。
另查：原告张银本已于2013年2月26至同年3月5日在黄山人民医院进行了钉棒内固定物拆除手术，花去医疗费5733.30元；在原告受伤后，被告徐夏林已支付医疗等费用共计62168.70元。
上述事实，有安徽省黄山市黄山区人民法院（2012）黄民一初字第00753、00754、00830号三份民事判决书，黄山市公安局黄山分局交通警察大队交通事故认定书，黄山人民医院病历、出院录、诊断证明书、医疗费收据，安徽广济司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，收条，交通费票据及庭审笔录在卷佐证。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告徐夏林雇佣原告等人在黄山风景区从事人工运输业务，因黄山景区独特地理位置，被告徐夏林承诺雇佣人员上下班安排车辆接送。事故发生的当天天色已晚，被告徐夏林没有及时安排车辆，导致原告等人乘坐被告徐正林（被告徐夏林雇请）驾驶的运输石子的三轮车下班回家，途中发生翻车事故，造成原告身体伤残的结果。被告徐夏林作为雇主，应该承担主要责任。被告徐正林没有机动车的驾驶资格，仍然驾驶该机动车并搭载十二名工人，且在驾驶过程中严重操作不当，导致翻车，是造成原告受伤的直接原因，被告徐正林虽是受雇于被告徐夏林，个人之间形成劳务关系，但不是因劳务造成他人损害的，其自身存在重大过错，应承担相应的赔偿责任。原告作为有完全民事行为能力的人，明知三轮汽车禁止载客，仍予乘坐，是对自己生命安全不负责任的行为，因此，原告对自己的伤残结果承担相应的责任。被告曹兴建和方志成作为在黄山风景区专业从事人力运输业务的个体工商户，应当知道在黄山风景区从事人力运输的特点和风险，将自己承包的运输业务分包给没有安全保障的徐夏林，没有履行审慎审查义务，有选任不当的过错，应承担一定的责任。被告中国十七冶集团有限公司与被告曹兴建的运输协议第10条第12项明确约定，分包人必须为其自身的务工人员购买工伤保险和建筑工人意外伤害保险及其他各类社会保险，并交中国十七冶黄山西海观光缆车工程项目部存档。被告曹兴建没有依照协议约定审查徐夏林雇佣从业人员的保险情况，将运输业务分包给徐夏林；同时，根据黄山风景区管理委员会和黄山旅游发展股份有限公司的要求，双方还签订了《地轨缆车工程安全生产岗位责任书》，并报备给了中国十七冶西海观光缆车工程项目部。因此，被告中国十七冶集团有限公司应当知道曹兴建转包的事实，但没有提出任何异议。根据中国十七冶集团有限公司与曹兴建签订的《运输协议》第6条约定，在履行协议过程中发生的安全事故，被告中国十七冶集团有限公司应与被告曹兴建承担连带赔偿责任。
原告主张的各项损失本院结合证据确认为：1、医疗费40205.30元；2、住院伙食补助费350元（35天×10元／天）；3、营养费400元（50天×8元／天）；4、护理费9050元（35天×70元／天＋165天×40元／天）；5、误工费32554.17元［（35天＋262天）×109.61元／天］；6、残疾赔偿金26174.40元（6232元／年×21%×20年）；7、精神损害抚慰金10500元；8、交通费700元；9、鉴定费2120元（含邮寄费20元）；10、二次手术与治疗费5733.30元；合计127787.17元。被告徐夏林承担60％，即76672.30元，被告徐正林承担20%，即25557.43元；被告曹兴建承担5％，即6389.36元，被告中国十七冶集团有限公司承担连带责任；被告方志成承担5％，即6389.36元。原告主张的误工费，因原告系农村居民，其工资是按其工作的时间和所完成的任务多少计算的，原告主张误工费按180元／天计算，没有事实和法律依据，考虑到原告每年实际在黄山风景区从事一定时间的人力运输工作，故按2012年度公布的安徽省交通运输行业的平均工资标准109.61元／天计算，至于误工天数，因原告伤后体内有钉棒内固定物在位，无法参加劳动，故可认定其持续误工，原告诉求误工费计算至定残前一日，可以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十二条第二款、第十七条至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告张银本在下班途中因交通事故造成的各项经济损失共计人民币127787.17元，于本判决生效后一个月内，由被告徐夏林赔偿14503.60元（已扣除垫付款62168.70元），被告徐正林赔偿25557.43元，被告曹兴建、中国十七冶集团有限公司连带赔偿6389.36元，被告方志成赔偿6389.36元。
二、驳回原告张银本其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费2096元，减半收取1048元，由原告张银本负担105元，被告徐夏林负担630元，被告徐正林负担209元，被告曹兴建负担52元，被告方志成负担52元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。
审判员 方 向 明
二〇一三年四月三日
书记员 张静（代）