北京市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京02民终9033号
上诉人（原审互为原、被告）：北京日上工贸有限公司，住所地北京市大兴区亦庄镇新城工业园153号。
法定代表人：刘晓祥，执行董事。
委托诉讼代理人：韩平，北京国锦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：郑金成，男，北京国锦律师事务所实习律师。
被上诉人（原审互为原、被告）：温建平，男，1988年4月19日出生。
委托诉讼代理人：张国志，北京杨梅律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张雅然，北京杨梅律师事务所律师。
原审第三人：河北日上建材制造有限公司，住所地河北省文安县新桥工业区。
法定代表人：刘晓祥，执行董事。
委托诉讼代理人：李华，男，该公司员工。
上诉人北京日上工贸有限公司（以下简称日上公司）因与被上诉人温建平及原审第三人河北日上建材制造有限公司（以下简称河北日上公司）劳动争议一案，不服北京市大兴区人民法院（2015）大民初字第18216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人日上公司之委托诉讼代理人韩平、郑金成，被上诉人温建平之委托诉讼代理人张国志、张雅然，原审第三人之委托诉讼代理人李华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
日上公司上诉请求：改判我公司不支付解除劳动合同经济补偿金和未休年休假工资。事实和理由：我公司并无解除劳动合同的意思，温建平系不到岗自行离职；温建平在2014年12月就已经到其他单位正常上班，之后与我公司就没有任何瓜葛；我公司已安排温建平于每年春节前后休带薪年休假。
温建平辩称，不同意日上公司的上诉请求，公司无故将我辞退，我同意一审判决的解除劳动关系经济补偿金；春节期间放假没有发放工资，不属于年假。
河北日上公司述称，没有意见。
温建平向一审法院起诉请求：1.确认我与日上公司自2005年11月16日至2015年3月10日期间存在劳动关系；2.日上公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金165000元；3.日上公司支付2013年3月10日至2015年3月10日期间延时加班工资91034.48元、周六日加班工资166896.55元、法定节假日加班工资25034.48元；4.日上公司支付2005年11月16日至2015年3月10日期间未休年休假工资56896.55元；5.日上公司支付2015年2月1日至2015年3月10日期间的拖欠工资7377元；6.日上公司支付2015年1月1日至2015年1月31日期间扣发工资550元；7.日上公司支付2005年11月16日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的补偿金18000元及未缴纳失业保险的一次性补助金3600元。
日上公司向一审法院起诉请求：1.确认我公司与温建平在2010年1月3日至2015年3月8日期间存在劳动关系；2.不支付温建平2013、2014年未休年休假工资5057.4元；3.不支付温建平2015年2月1日至2015年3月10日期间工资7270.11元；4.不支付温建平2015年1月1日至2015年1月31日期间绩效工资550元。
一审法院认定事实：温建平系外埠农业户口人员，2010年1月3日，日上公司与温建平签订了期限为2010年1月3日至2015年7月30日的固定期限劳动合同。关于入职时间，温建平与日上公司均认可温建平的入职时间为2005年11月16日；关于月平均工资数额及工资支付情况，温建平与日上公司均认可温建平的月平均工资数额为4055元，日上公司还需向温建平支付2015年1月绩效工资349元及2015年3月份工资1877元；温建平主张日上公司尚欠其2015年2月份工资5500元，日上公司经核实主张温建平2015年2月无打卡记录，故未发放其该月工资；关于工作时间，温建平主张其在职期间存在延时、周六日和法定节假日加班，年休假未休；日上公司主张不存在加班的情况，已安排温建平休年休假；关于劳动关系的解除时间及原因，温建平主张其系于2015年3月10日被日上公司无故辞退，日上公司主张温建平系于2015年2月28日无故旷工，自动离职。
2015年3月10日，温建平向北京市大兴区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称大兴仲裁委）申请仲裁，要求：1.确认其与日上公司自2005年5月1日至2015年3月10日期间存在劳动关系；2.日上公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金165000元；3.日上公司支付2007年11月16日至2015年3月10日期间未签订无固定期限劳动合同双倍工资另一倍858000元；4.日上公司支付2013年3月10日至2015年3月10日期间延时加班工资91034.48元、周六日加班工资166896.55元、法定节假日加班工资25034.48元；5.日上公司2005年11月16日至2015年3月10日期间未休年休假工资56896.55元；6.日上公司支付2015年2月1日至2015年3月10日期间的拖欠工资14413.79元；7.日上公司支付2015年1月1日至2015年1月31日期间扣发工资550元；8.日上公司支付2005年5月1日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险的补偿金18000元及未缴纳失业保险的一次性补助金3600元。2015年11月25日，大兴仲裁委作出出京兴劳人仲字[2015]第1406号裁决书，裁决：1.日上公司与温建平自2005年5月1日至2015年3月10日期间存在劳动关系；2.日上公司支付温建平2013年、2014年未休带薪年休假工资5057.47元；3.日上公司支付温建平2015年2月1日至2015年3月10日期间工资7270.11元；4.日上公司支付温建平2015年1月1日至2015年1月31日期间绩效工资550元；5、驳回温建平的其他仲裁请求。
庭审中，温建平提交以下证据：
1.社保缴费记录，证明日上公司自2005年5月开始为温建平缴纳工伤保险，温建平的入职时间在2005年且日上公司在2005年11月至2009年12月期间未给温建平缴纳养老保险。日上公司认可在2005年11月至2011年6月期间未为温建平缴纳失业保险，自2010年1月开始为温建平缴纳养老保险。河北日上公司同日上公司质证意见。
2.户口本，证明温建平的户口性质为外埠农业户口。日上公司、河北日上公司对该份证据的真实性及证明目的均认可。
日上公司提交以下证据：
1.劳动合同书，证明日上公司与温建平签订了书面劳动合同、双方之间存在劳动关系的期间、温建平的入职时间是2010年1月3日。温建平对该份证据的真实性、证明目的均不认可。称温建平在2010年之后，在日上公司签订过空白的劳动合同，但自己手里没有；因为劳动合同不涉及温建平的诉讼请求问题，对其签字不申请鉴定；劳动合同不能证明温建平的入职时间，劳动合同亦未也没有载明温建平的入职时间；在之前的案件审理过程中，日上公司曾提交过其他劳动者的入职登记表，由于与劳动者的主张入职时间一致而撤回该证据，充分证明日上公司给每个员工入职时均填写入职登记表；日上公司提交的所有劳动者的劳动合同均为2010年之后，2010年之前的劳动者的劳动合同未见提交，可充分证明温建平的入职时间。河北日上公司对该份证据无异议。
2.关于春节放假的通知，证明日上公司安排温建平休了带薪年假。温建平对该份证据的真实性和证明目的均不认可。称其未见过该通知，日上公司在春节期间放假15天左右，但是该期间日上公司不向员工支付工资，也不是安排的年假。河北日上公司对该份证据无异议。
3.除名通报，证明温建平无故旷工，视为其自动离职，日上公司无须向其支付任何经济补偿金。温建平对该份证据的真实性、证明目的均不认可，称日上公司的除名行为没有任何事实和法律依据，正好证明了温建平主张违法解除的事实和法律依据。经询问，双方均认可日上公司的该份除名通报未向温建平送达。河北日上公司对该份证据无异议。
4.工资表2张，证明温建平的平均工资数额为4055元。温建平对该份证据的真实性不认可，但认可其月平均工资数额为4055元。河北日上公司对该份证据无异议。
5.未领工资的工资表1张，证明温建平未领的工资数额为2226元。温建平对该份证据的真实性不认可。河北日上公司对该份证据无异议。
河北日上公司提交以下证据：2014年12月至2015年2月的工资支付记录，证明温建平2014年12月至2015年2月期间是由河北日上公司发放的工资，证明温建平去河北日上公司工作了。温建平对该份证据的真实性认可，证明目的不认可。称温建平是被日上公司派到河北日上公司帮忙了一段时间，温建平认为是日上公司向其支付工资，而不是河北日上公司向其支付工资。日上公司对该份证据无异议。经询问，温建平、日上公司、河北日上公司均认可温建平在河北日上公司工作期间系与日上公司存在劳动关系，系日上公司派温建平到河北日上公司劳动。
一审法院认为，关于双方之间劳动关系存续期间。温建平与日上公司均认可温建平的入职时间为2005年11月16日，对此本院不持异议。关于劳动合同的解除时间及理由，双方各执一词。温建平主张2015年3月10日被日上公司无故辞退，日上公司则主张温建平系于2015年2月28日无故旷工，自动离职。双方对此均未提交充分证据予以证明。日上公司作为用人单位，未能举证证明其与温建平之间的劳动关系于2015年3月10日前解除，其应承担举证不能的不利后果，法院依法采信温建平关于劳动关系解除时间的主张。综上，法院认定日上公司与温建平自2005年11月16日至2015年3月10日期间存在劳动关系。关于温建平主张违法解除劳动关系经济赔偿金的问题。如前所述，日上公司与温建平对劳动关系的解除时间过程各执一词，但双方均未提交充分证据予以证明，故法院视为双方系协商一致解除劳动关系，日上公司应当支付温建平解除劳动关系经济补偿金。经释明，温建平同意法院判决解除劳动关系经济补偿金。具体金额，以法院核算的数额为准。关于温建平要求日上公司支付2013年3月10日至2015年3月10日期间延时、周六日和法定节假日加班工资的诉讼请求。因温建平未提交证据证明其在前述期间存在加班且日上公司未足额支付加班费，故其该项诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。关于未休年休假工资支付问题。根据北京市工资支付规定，用人单位对工资支付记录有2年的保管备查义务，此处的2年指仲裁往前推2年。温建平于2015年3月10日提起仲裁，日上公司未能提交证据证明温建平在2013年3月10日至2015年3月10日期间已休年休假，应承担举证不能的不利后果，向温建平支付前述期间的未休年休假工资，具体数额，以法院核算为准。关于2013年3月10日之前的未休年休假工资，因已超过用人单位对工资支付记录保留2年的期限，温建平亦未提交其他证据佐证，故法院不予支持。关于温建平要求日上公司支付2015年2月1日至2015年3月10日期间拖欠的工资7377元的诉讼请求。因日上公司未能举证证明其已向温建平足额支付前述期间的工资，故应承担举证不能的不利后果，履行相应的支付义务，具体数额以法院核算的金额为准。关于温建平要求日上公司支付2015年1月1日至2015年1月31日期间扣发工资550元的诉讼请求。庭审中，温建平与日上公司均认可日上公司应向温建平支付前述期间绩效工资349元，对此本院不持异议。故对该部分诉讼请求的合理部分，法院予以支持。关于温建平要求日上公司支付2005年11月16日至2011年6月30日期间未缴纳养老保险赔偿金及未缴纳失业保险一次性生活补助金的诉讼请求。温建平系外埠农业户口，日上公司未为温建平缴纳2005年11月16日至2009年12月31日期间的养老保险及2005年11月16日至2011年6月30日期间失业保险，故其应向温建平支付前述期间未缴纳养老保险赔偿金及未缴纳失业保险一次性生活补助金，具体数额，以法院核算的金额为准。判决：一、确认温建平与北京日上工贸有限公司于2005年11月16日至2015年3月10日期间存在劳动关系；二、北京日上工贸有限公司于判决生效之日起10日内支付温建平解除劳动关系经济补偿金38522.5元；三、北京日上工贸有限公司于判决生效之日起10日内支付温建平2013年3月10日至2015年3月10日期间未休年休假工资3355.86元；四、北京日上工贸有限公司于判决生效之日起10日内支付温建平2015年2月1日至2015年3月10日期间工资5932元；五、北京日上工贸有限公司于判决生效之日起10日内支付温建平2015年1月绩效工资349元；六、北京日上工贸有限公司于判决生效之日起10日内支付温建平2005年11月至2009年12月期间未缴纳养老保险赔偿金6791元及2005年11月至2011年6月期间未缴纳失业保险一次性生活补助金2940元；七、驳回温建平的其他诉讼请求；八、驳回北京日上工贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方均未提交新证据，对一审认定事实均无异议。日上公司主张温建平的工资包含绩效工资，春节期间放假正常发放基本工资，但放假不工作导致绩效工资减少，故温建平春节当月工资少于其他月份。温建平对此不予认可，认可已领取2014年绩效工资。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。日上公司上诉主张温建平于2014年12月已到河北日上公司工作，此后与该公司没有任何关系，但日上公司并未就一审判决的劳动关系存续期间提起上诉，且温建平、日上公司与河北日上公司在一审审理期间均认可温建平系与日上公司存在劳动关系，由于生产车间搬迁，日上公司安排温建平至河北日上公司工作的事实。故对于日上公司的上述主张，本院不予采信。温建平主张日上公司无故将其辞退，日上公司主张温建平系自行离职，现双方均未能提交证据证明各自的主张，故原审法院结合双方陈述认定劳动关系存续期间，并比照双方协商一致由日上公司提出解除劳动关系，判令日上公司支付温建平解除劳动关系经济补偿金，并无不当，本院予以维持。日上公司主张其公司春节期间放假包括年休假，并正常支付工资，但其提交的证据不足以证实其该项主张，故本院对日上公司该主张不予采纳。原审法院判令日上公司支付温建平未休年休假工资并无不当，应予维持。
综上所述，日上公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京日上工贸有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 窦江涛
代理审判员 李 昂
代理审判员 董和平
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 黄雅楠