江西省修水县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）修民初字第413号
原告童小荣，女，1973年12月30日生，汉族。
被告卢小华，男，1978年11月24日生，汉族。
被告朱庚先，男，1970年6月10日生，汉族。
委托代理人饶小群，江西问章律师事务所律师。
被告谢小兵，男，1968年2月5日生，汉族。
被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司德胜支公司
法定代表人刘海涛，负责人。
住所地：银川德胜工业银川汽车修配装璜城*号楼。
委托代理人周剑树，江西锦成律师事务所律师。
原告童小荣与被告卢小华、朱庚先、谢小兵、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司德胜支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年1月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告童小荣、被告谢小兵、朱庚先及其委托代理人饶小群、保险公司委托代理人周剑树到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。
原告诉称，2014年8月31日，被告朱庚先驾驶宁AH＊＊**号丰田小型轿车在黄田里南圳大道路口与卢小华驾驶的赣A2＊＊**号五菱牌小型面包车（载乘原告等人）相撞致赣A2＊＊**号五菱牌小型面包车侧翻，造成一人死亡，原告等人受伤，两车损坏的道路交通事故。事故发生后，原告被送往修水县第一医院住院治疗11天，原告伤情后经修水县方园法医学司法鉴定所鉴定为十级伤残，误工损失日评定为100天，后续治疗费6000元。该事故经修水县公安交通警察大队作出的（2014）第203号交通事故认定书认定被告朱庚先负事故主要责任，被告卢小华负事故次要责任，原告无责任。被告朱庚先驾驶宁AH＊＊**号丰田小型轿车为被告谢小兵所有并在被告保险公司投保了交强险与第三者责任险，且事故发生在该保险合同期间。此次事故经原告造成了巨大的经济损失与精神伤害，其主张住院伙食补助费220元、护理费979元、误工费11900元、营养费220元、伤残赔偿金43746元、交通费700元、被抚养人生活费3533.75元、后续治疗费6000元、精神抚慰金3000元、鉴定费1802.5元，共计72441.25元。现因原、被告双方协商赔偿事宜未果，故原告起诉至本院要求依法判令：1、被告朱庚先、谢小兵连带赔偿原告54397元（自愿放弃对被告卢小华索赔的权利），被告保险公司在交强险和第三者责任险限额内承担赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。
被告朱庚先辩称，本案事实清楚，事故责任划分无异议，本人驾驶的车辆已购买交强险与第三者责任险，被告保险公司应当先行承担赔付责任，且本人已垫付10583.36元，对上述垫付费用请法院在本案中一并予以解决。
被告谢小兵辩称，本人所有的宁AH＊＊**号丰田小型轿车已在被告保险公司投保了交强险与第三者责任险，应当由被告保险公司与被告朱庚先承担赔偿责任，本人作为车辆出借人无过错无责任。
被告保险公司辩称，被保险人需提供保险车行驶证、驾驶员驾驶证、保险单原件，以确定在本公司购买保险的情况，排除法定及合同约定的免责情形；伤残赔偿金应按户籍性质即农村标准计算，原告的提供的证据无法证实伤残赔偿金应适应城镇标准计算；保险车辆驾驶人已依法承担刑事责任，对原告因犯罪受到的精神损失人民法院不应当支持；不承担鉴定费及诉讼费。
经审理查明，2014年8月3日早上，被告朱庚先驾驶宁AH＊＊**号丰田牌小型轿车从山口镇出发送女儿朱一帆往修水县第四中学上学，途经蒋湾大道，7时55分许，行至修水县城南圳（黄田）大道与蒋湾大道交叉路口实施左转弯驶入南圳（黄田）大道时，遇卢小华驾驶赣A2＊＊**号五菱牌小型面包车（载乘原告、卢紫南、吴师兰、卢丽燕、卢洪贱）在南圳（黄田）大道由西往东行驶经过路口，宁AH＊＊**号丰田牌小型轿车右前角与赣A2＊＊**号五菱牌小型面包车右后侧相撞致赣A2＊＊**号车侧翻，造成卢紫南受伤抢救无效死亡，原告、吴师兰、卢丽燕、卢洪贱受伤，两车损坏的道路交通事故。事故发生后，原告被送往修水县第一人民医院住院治疗11天，花费医疗费10583.36元，出院诊断：右锁骨远端骨折、肺挫伤，出院医嘱：1、加强右肩功能锻炼；2、全休叁个月，禁止肩部负重、右手从事重体力劳动，术后1、2、6、12个月时摄片，检查骨折端愈合情况，一般在术后10至12个月时拆除骨板；3、定期复查、不适随诊。2014年9月9日，修水县公安局交通警察大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定被告朱庚先驾驶机动车左转弯时未让直行车辆先行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第五十二条：“机动车通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，除应当遵守第五十一条第（二）项、第（三）项的规定外，还应当遵守下列规定……（三）转弯的机动车让直行的车辆先行”之规定，此行为是造成事故的主要原因，应负事故主要责任；被告卢小华驾驶机动车过路口未减速慢行确保安全，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条：“机动车……通过没有交通信号灯、交通标志、交通标线或交通警察指挥的交叉路口时，应当减速慢行……”之规定，此行为是造成事故的次要原因，应负事故次要责任；原告、卢紫南、吴师兰、卢丽燕、卢洪贱均无引发事故的交通违法行为，均不负事故责任。2014年12月4日南昌大学第一附属医院对原告伤情作出人身伤害法医学鉴定专家咨询意见书，该意见书用于伤残等级鉴定，花费鉴定费302.5元，2014年12月9日，原告伤情经修水方园法医司法鉴定所作出（2014）临鉴字502号道路交通事故受伤人员伤残评定意见书，鉴定意见为：1、原告损伤评定为十级伤残；2、误工损失日评定为100天；3、后续治疗费6000元，花费鉴定费1500元。
又查明，原告童小荣（1973年12月30日生）其家庭户籍地为修水县＊＊＊＊组，系农业户口。2010年原告及其配偶、子女整户均为修水县香炉山钨业有限公司阳坳尾矿下游受影响居民搬迁对象，并于同年实施搬迁，同时其家庭承包的土地随着搬迁而征收。从2010年被征地开始，原告童小荣一直居住在修水县港口镇集镇加油站旁。家有父亲童敬仁（1948年11月14日出生）、母亲黄细竹（1949年12月28日出生）需赡养，两人均系农业户口。
另查明，事故车辆宁AH＊＊**号丰田小型轿车系被告谢小兵所有，由被告朱庚先从被告谢小兵处借用并驾驶，该车辆在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（保险单号：12＊＊＊＊＊＊＊886；死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元；保险期间为2014年1月11日至2015年1月1０日止）、商业第三者责任险（保险单号：128＊＊＊＊＊＊8875；赔偿限额为300000元；不计免赔；保险期间为2014年1月11日零时至2015年1月1０日二十四时止），该事故发生在保险期间内；被告朱庚先在本次事故中共为原告垫付10583.36元。被告朱庚先因犯交通肇事罪，被修水县法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
以上事实，有当事人相一致的陈述，原、被告身份信息证明及户口薄、道路交通事故认定书及司法鉴定结论证明、伤残评定意见书及发票、医疗费发票、用药清单、港口镇政府房屋拆迁补偿安置协议、港口镇政府办公室证明、驾驶证、行驶证、调查笔录、现场照片、（2015）修刑初字第154号刑事判决书等相关证据证明，且经查证属实，足以认定。
本院认为，2014年8月3日早上，被告朱庚先驾驶宁AH＊＊**号丰田牌小型轿车从山口镇出发送女儿朱一帆往修水县第四中学上学，途经蒋湾大道，7时55分许，行至修水县城南圳（黄田）大道与蒋湾大道交叉路口实施左转弯驶入南圳（黄田）大道时，遇卢小华驾驶赣A2＊＊**号五菱牌小型面包车（载乘原告、卢紫南、吴师兰、卢丽燕、卢洪贱）在南圳（黄田）大道由西往东行驶经过路口，宁AH＊＊**号丰田牌小型轿车右前角与赣A2＊＊**号五菱牌小型面包车右后侧相撞致赣A2＊＊**号车侧翻，造成一人受伤抢救无效死亡，原告、吴师兰、卢丽燕、卢洪贱受伤，两车损坏的道路交通事故。修水县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定被告朱庚先承担此事故的主要责任，被告卢小华承担事故的次要责任，原告无事故责任，该事故认定书认定事实清楚，责任划分恰当，且双方当事人均无异议，本院予以采信，综合本案的具体情况，本院认为由被告朱庚先承担本次事故责任的70%，卢小华承担本次事故责任的30%。事故车辆宁AH＊＊**号丰田牌小型轿车系被告朱庚先从被告谢小兵处借用上道路行驶，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”之规定，本院认为被告谢小兵虽是本案事故车辆的所有人，但并不是本案的侵权人，现有证据尚不能证明其存在过错，原告要求被告谢小兵承担赔偿责任的主张，本院不予支持；该事故车辆已在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任险和不计免赔，且该事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”之规定，原告在此次事故中所受到的损失，应由被告保险公司在交强险赔偿范围内予以先行赔付，不足部分按责任比例由被告保险公司在第三者责任险赔偿范围内与原告卢小华及被告朱庚先进行承担；对于原告提出其属于失地农民，长期居住在港口集镇上，主要收入来源于其配偶卢洪仁在修水县香炉山钨业有限公司务工收入，应当按照城镇标准计算其相关损失的主张，本院认为原告虽属于农业家庭户口，但其属失地农民，且在被征收土地后，原告及其家人一直居住在修水县港口镇集镇加油站旁，家庭主要收入来源于其配偶卢洪仁在修水县香炉山钨业有限公司工作的收入，故对于上述原告主张本院予以支持；对于修水方园法医学司法鉴定所的鉴定意见书，被告对该鉴定结论无异议，本院对该鉴定评定原告十级伤残的结论予以采信，但误工时间应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十条之规定，受害人因伤残致持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，即原告的误工时间为100天；原告虽未提供具体的收入证明，但其误工确实存在，应当依据其居住生活地的城镇平均标准计算；护理期、营养期应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十一条第三款、第二十四条予以确定，即护理期为11天，营养期11天。对于交通费用问题，本院依法酌定为300元。对于本案原告提出的精神抚慰金主张，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条之规定：“因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。”，依据上述规定，本院认为被告朱庚先因犯交通肇事罪受到了刑事处罚，因其过错所致的受害人也获得了精神安慰，保险公司承担责任的基础也不存在，故对原告提出要求被告承担精神抚慰金的诉讼主张本院不予支持。
综上所述，本院根据江西省统计局颁布的统计数据及原告的诉讼请求，确认两原告的损失范围为：1、医药费10583.36元；2、误工费11900元（119元／天×100天）；3、残疾赔偿金47279.75元{（21783元／年×20年×10%）＋（5654元／年×25年×10%÷4）}；4、护理费979元（89元／天×11天）；5、营养费220元（20元／天×11天）；6、住院期间伙食补助220元（20元／天×11天）；7、交通费300元（酌定）；8、鉴定费1802.5元；9、后续治疗费6000元；以上合计79284.61元。此损害赔偿款（扣除鉴定费）应当按照12.4%（原告的损失与本次交通事故所造成的总损失之间的比例）计算原告在被告保险公司交强险与第三者责任险中获赔项目及数额，即由被告保险公司在交强险内先行赔付原告医疗费、残疾赔偿金总计14880元（120000元×12.4%）（其中医疗费4850元，按本案医疗费占本次事故所造成的总医疗费的比例48.5%在医疗费赔偿限额内赔偿），剩余部分由被告卢小华按事故责任比例承担19321.38元{（79284.61元-14880元）×30%}（原告已放弃对被告卢小华索赔的权利），因本次交通事故造成多人受伤，被告保险公司在商业第三者责任险赔偿数额已超过赔偿限额，在本案中被告保险公司应按上述比例在商业险赔偿限额内赔偿原告损失37200元（300000元×12.4%），未获赔偿部分7883.23元{（79284.61元-14880元）×70%-37200元}由被告朱庚先承担，被告朱庚先已为原告垫付10583.36元，此款应视为代被告保险公司垫付款，被告保险公司应予以返还，综上，被告保险公司应赔偿原告49379.87元（14880元＋37200元-10583.36元＋7883.23元），应返还被告朱庚先垫付款2700.13元（10583.36元-7883.23元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的规定》第二十条判决如下：
一、由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司德胜支公司在本判决生效后十日内赔偿原告童小荣交通事故损害赔偿款49379.87元。
二、由被告中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司德胜支公司在本判决生效后十日内偿还被告朱庚先垫付的交通事故损害赔偿款2700.13元。
三、驳回原告童小荣的其他诉讼请求。
案件受理费1160元，由被告卢小华负担348元，由被告朱庚先负担812元。
如不服本判决，可在本判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。
审 判 长 陈飞翔
人民陪审员 谢伟福
人民陪审员 魏明发
二〇一五年七月三日
书 记 员 胡衍望