福州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鼓民初字第2373号
原告余洪根，男，1950年8月16日出生，汉族，户籍地址：江西省丰城市，现住福建省福州市鼓楼区。
委托代理人张家烜，福建闽君律师事务所律师。
被告王丽云，女，1979年9月27日出生，汉族，住福建省永泰县。
被告都邦财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司，住所地：福州市鼓楼区。
负责人张伟。
委托代理人林伟。
原告余洪根与被告王丽云、都邦财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司（以下简称都邦公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月28日立案受理后，依法由代理审判员黄昌杰独任审判，公开开庭进行了审理。原告余洪根及其委托代理人张家烜、被告王丽云、被告都邦公司委托代理人林伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余洪根诉称，2013年12月20日12时30分左右，被告王丽云驾驶闽A×××××号小型轿车，沿梅峰路由东往西方向行驶至梅峰路左海帝景小区路段时，遇原告余洪根站在事发路段北侧路边晒太阳，被告王丽云开车从原告身旁通过时，右侧车身刮碰原告的身体，造成原告倒地受伤的交通事故。福州市公安局鼓楼分局交通巡逻警察大队于2013年12月23日出具道路交通事故认定书，认定被告王丽云负事故全部责任。事故发生后，原告被送至南京军区福州总医院治疗，被诊断为右内踝开放性骨折。医院出院医嘱记载：注意休息，加强营养；术后3个月内避免患肢完全负重及剧烈运动；定期复查：门诊随访，不适随诊等。2014年4月22日，福建南方司法鉴定中心出具鉴定意见：余洪根的损伤达十级伤残；其后续医疗费约需人民币1000元；其休息期为120日，营养期为30日，护理期为60日。原告认为被告王丽云应就本事故给原告造成的损害承担赔偿责任，被告都邦公司在交强险和商业三者险范围内先行承担上述赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付）。综上所述，由于本次交通事故给原告造成了巨大经济损失和精神创伤，原告提起诉讼，请求法院判令：1.被告王丽云赔偿因道路交通事故致原告受伤的各项损失共计人民币107038.71元（其中医疗费34934.83元、护理费8856元、交通费500元、住院伙食补助费360元、营养费3000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金52387.88元、鉴定费2000元）；2.被告都邦公司在机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险责任限额范围内先行承担相应赔偿责任（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付）；3.被告承担本案全部诉讼费用。
被告都邦公司辩称，事故责任认定没有异议，医疗费应当扣除非医保金额4268.26元，出院后的护理费不予支持，交通费和住院伙食补助费没有意义，营养费应当等同于住院伙食补助费，精神损害抚慰金应当是3000元，残疾赔偿金金额没有异议，伤残等级有异议已申请鉴定，鉴定费不属于保险公司的保险责任。
被告王丽云辩称，事故责任认定无异议。原告刚住院时已垫付1000元。肇事车辆是其大伯倪章通所有的，事故发生时是其向他借来使用的。事故赔偿项目同意保险公司的意见。
经审理，本院查明如下事实：2013年12月20日12时30分左右，被告王丽云驾驶闽A×××××号小型轿车，沿梅峰路由东往西方向行驶至梅峰路左海帝景小区路段时，遇原告余洪根站在事发路段北侧路边晒太阳，被告王丽云驾车从原告身旁通过时，闽A×××××号小型轿车右侧车身处碰刮原告的身体，造成原告倒地受伤的交通事故。2013年12月23日，福州市公安局鼓楼分局交通巡逻警察大队作出第35XXXXXXXXXX号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告王丽云负本事故全部责任，原告余洪根不负本事故责任。事故发生后，原告于2013年12月27日至南京军区福州总医院住院治疗，于2014年1月8日出院，共住院12天。出院时该院出具的《诊断证明书》诊断意见为：右内踝开放性骨折；《出院通知书》中出院医嘱为“注意休息，加强营养；术后3个月内避免患肢完全负重及剧烈运动；定期复查（术后3、6、9、12个月）；门诊随访，不适就诊”。
2014年4月22日，经原告委托，福建南方司法鉴定中心出具南方司鉴中心（2014）临鉴字第609号鉴定意见书，其鉴定意见为：“余洪根的损伤达十级伤残；其后续医疗费约需人民币1000元；其休息期（即误工期）为120日，营养期为30日，护理期为60日”。被告都邦公司申请对伤残等级重新鉴定并对非医保费用、护理依赖程度进行鉴定。经本院依法委托，福建晟蓝司法鉴定所于2014年9月12日作出闽晟蓝司鉴所（2014）临鉴字第1139号鉴定意见书，其鉴定意见为：“余洪根医疗费中非医保费用评定为7548.5元；余洪根重新评定伤残等级为十级伤残；余洪根出院后护理期间护理依赖程度为部分护理依赖”。
另查，肇事车辆闽A×××××号小型轿车系倪章通所有，事故发生时被告王丽云系向倪章通借用。闽A×××××号小型轿车由被告都邦公司承保交强险和商业三者险，商业三者险保额为30万元。事故发生后，被告王丽云已支付原告1000元。
关于原告的损失，本院结合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（下称《解释》）及原告提交的有关证据分析认定如下：
1.关于医疗费，结合原告提交的病历、出院小结、费用明细、收费票据、诊断证明书等证据，可以认定原告因本案事故，在福建省立医院支出医疗费1214.35元、41.78元、33678.7元，共计34934.83元，本院予以确认。
2.关于残疾赔偿金，《解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告因本事故两次鉴定结论均为十级伤残；根据原告提供2012年1月10日领取的暂住证的证据，足以证实原告在城镇工作一年以上的事实；原告1950年8月16日出生，第一次定残时未满64周岁，故应按照17年计算。因此原告应当按照十级伤残的标准，根据2013年福建省城镇居民人均可支配收入30816.4元／年的标准计算残疾赔偿金，为30816.4元／年×17年×10%=52387.88元。
3.关于护理费，原告主张住院期间及出院后护理费8856元，被告对此有异议。本院认为，根据《解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。雇佣护工的，参照当地护工从事同等级护理的劳务报酬标准计算。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力为止。受害人不能恢复生活自理能力的，可根据其年龄、健康等因素确定合理的护理期限”。参照本地护工的劳务报酬标准，本院酌定原告护理费标准为120元／天，护理人数为1人。原告因本案事故住院12天，其住院期间的护理费为120元／天×12天=1440元。
关于出院后护理费，参照“术后3个月内避免患肢完全负重及剧烈运动”的医嘱和“休息期（即误工期）为120日”的鉴定意见，本院酌定原告出院后的护理期为100天。根据出院后护理期间为“部分护理依赖”的鉴定意见，结合原告的年龄、伤残等级等情况，本院酌定部分护理依赖的比例为40%。故出院后护理费为：120元／天×100天×40%=4800元。
4.关于交通费，原告主张赔偿500元。本院认为，根据《解释》第二十二条之规定，交通费用应根据受害人及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算。故根据原告的伤情并结合就医的地点、时间、次数、人数，本院酌定原告的交通费为300元。
5.关于住院伙食补助费，本院认为，按照《解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告因交通事故受伤并住院治疗12天，按每天30元计算，其住院伙食补助费为360元。
6.关于营养费，原告主张营养费3000元。本院认为，根据《解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本院认为，事故造成原告骨折，经鉴定为十级伤残，为恢复健康加强营养实属必要。参照明确要求原告“加强营养”的出院医嘱和“营养期为30日”的鉴定意见，本院酌定原告的营养费为1500元。
7.关于鉴定费，原告支出伤残鉴定费800元、三期鉴定费600元，系为确定伤情所作必要支出，共1400元本院予以确认。另原告支出“后续治疗费”的鉴定费600元，但未主张后续治疗费，故该项鉴定费本院不予确认。
8.关于精神损害抚慰金，原告主张5000元。被告认为应为3000元。本院认为，该起交通事故造成原告骨折损伤，且原告被鉴定为十级伤残，伤情确实给原告造成诸多不便。现参照原告伤残等级，以及事故双方的过错程度，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。
原告以上各项损失费用为：医疗费34934.83元＋残疾赔偿金52387.88元＋住院期间护理费1440元＋出院后护理费4800元＋交通费300元＋住院伙食补助费360元＋营养费1500元＋鉴定费1400元＋精神损害抚慰金5000元=102122.71元。
本院认为，本案系一起因交通事故引起的人身损害赔偿纠纷案件。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。
作为肇事车辆的交强险的承保单位，被告都邦公司应根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条所确定的法定赔偿义务，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内，对原告因本事故造成的损失直接承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条规定，死亡伤残赔偿限额110000元，项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金等；医疗费用赔偿限额10000元，项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金。
关于7548.5元“非医保”用药，本院认为，“非医保”费用是经治医生在诊疗过程中根据病情选择药物产生的，该行为受害者无法控制，在被治疗时亦不知情，故其风险不应由受害者承担。若交强险范围内非医保用药费用不赔偿，则不利于对伤者的救治，违背《中华人民共和国道路交通安全法》第七十五条、第七十六条规定的交强险强制赔偿原则。因此，“非医保”费用应由保险公司先在交强险范围内赔付，如若超出限额10000元，则根据商业三者险条款的约定，由投保人自行承担。
因此，被告都邦公司应在交强险范围内赔偿原告医疗费10000元（含“非医保”费用）、残疾赔偿金52387.88元、住院期间护理费1440元、出院后护理费4800元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元，共计73927.88元。
作为肇事车辆的商业三者险的承保单位，被告都邦公司对于上述在交强险范围内不足以赔付的部分，应当依据与倪章通签订的商业三者险保险合同对原告依法予以赔偿。因此，被告都邦公司应在商业三者险范围内赔偿原告费用为：扣除交强险的医疗费24934.83元、住院伙食补助费360元、营养费1500元，共计26794.83元。
另，被告都邦公司支出伤残等级重新鉴定费900元、非医保费用鉴定费1000元、护理依赖程度鉴定费600元、出诊费200元。其中，伤残等级重新鉴定结论与前次相同，非医保费用仍由都邦公司承担，故相应的鉴定费、出诊费应由被告都邦公司自行承担。护理依赖程度的结论本院予以采信，其鉴定费则由原告承担。因此，被告都邦公司应支付原告的款项为：交强险赔款71927.88元＋商业三者险赔款26794.83元-护理依赖程度鉴定费600元=100522.71元。
关于被告王丽云的责任，本院认为，其系借用车辆，且交警部门亦认定其对本案事故负全部责任。故被告王丽云应对都邦公司不足赔偿的部分，即鉴定费1400元承担赔偿责任。被告王丽云已垫付给原告1000元，故被告仍应赔偿原告鉴定费400元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告都邦财产保险股份有限公司福州市鼓楼支公司于本判决生效之日起十日内支付原告余洪根医疗费、残疾赔偿金、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金等损失共计100522.71元；
二、被告王丽云于本判决生效之日起十日内支付原告余洪根鉴定费400元；
三、驳回原告余洪根其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费，适用简易程序审理减半收取1220.5元（原告预交2441元），由原告承担80.5元，由被告王丽云承担1150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。
代理审判员 黄昌杰
二〇一四年十月八日
书 记 员 施倩莹