淮安市清河区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0802民初726号
原告淮安市中小企业信用担保有限公司，住所地淮安市淮海西路农垦实业管理局三楼。
法定代表人刘维亚，职务董事长。
委托代理人吴春梅，江苏昊震翰律师事务所律师。
委托代理人康杰，男，汉族，1985年01月26日生，该公司员工，住南京市玄武区。
被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司，住所地淮安市承德南路118号。
法定代表人ＸＸ祥，职务总经理。
被告淮安市民生实业有限公司，住淮安市淮阴区沈阳北路617号。
法定代表人王明生，职务总经理。
委托代理人张仁勤，江苏天淮律师事务所律师。
委托代理人杨志芳，江苏天淮律师事务所实习律师。
被告ＸＸ祥，男，汉族，1949年07月27日生，住上海市普陀区。
被告严忠美，女，汉族，1955年05月07日生，住上海市徐汇区。
被告卞晓斌，男，汉族，1978年07月12日生，住淮安市清浦区。
委托代理人严忠美（系卞晓斌母亲），女，汉族，1955年05月07日生，住上海市徐汇区。
被告陈欢，女，汉族，1986年07月17日生，住淮安市清浦区。
委托代理人严忠美（系陈欢婆婆），女，汉族，1955年05月07日生，住上海市徐汇区。
被告徐超，男，汉族，1967年09月01日生，住淮安市开发区。
委托代理人朱降龙，江苏拓力律师事务所律师。
被告颜明，男，汉族，1962年10月09日生，住淮安市清浦区。
委托代理人严忠美（朋友关系），女，汉族，1955年05月07日生，住上海市徐汇区。
被告王明生，男，汉族，1970年11月16日生，住淮安市清河区。
委托代理人张仁勤，江苏天淮律师事务所律师。
委托代理人杨志芳，江苏天淮律师事务所实习律师。
第三人淮安苔丝黛尔化妆品有限公司，住所地淮安市淮海西路181号。
法定代表人朱玉红，职务执行董事。
委托代理人卢伯和，江苏岸庆律师事务所律师。
原告淮安市中小企业信用担保有限公司（以下至判决主文前简称担保公司）与被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司（以下至判决主文前简称宋王朝公司）、淮安市民生实业有限公司（以下至判决主文前简称民生公司）、ＸＸ祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超、颜明、王明生追偿权纠纷一案，本院于2016年2月23日立案受理后，依法由审判员董树林独任审判。本案审理期间，第三人淮安苔丝黛尔化妆品有限公司（以下至判决主文前简称化妆品公司）申请参加诉讼。经本院审查，准许第三人化妆品公司参加诉讼。后于2016年5月5日公开开庭进行了审理。因案情复杂，本院依法组成合议庭，于2016年10月19日再次公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托代理人吴春梅、康杰，被告ＸＸ祥并作为被告宋王朝公司的法定代表人以及被告严忠美、卞晓斌、陈欢、颜明的委托代理人，被告严忠美并作为被告卞晓斌、陈欢、颜明的委托代理人，被告徐超的委托代理人朱降龙，被告王明生的委托代理人杨志芳，第三人化妆品公司的委托代理人卢伯和均到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
原告诉称：2014年11月19日，被告宋王朝公司因经营需要，向江苏银行淮安分行贷款140万元，贷款期限一年，原告为该笔贷款提供连带责任担保。为此，九被告向原告出具反担保书，承诺先于抵（质）押权为被告宋王朝公司承担反担保连带责任。被告宋王朝公司将所有的电梯、空调机组以及厨具抵押给原告，被告严忠美将苏Ｈ×××××号车辆抵押给原告。贷款到期后，因宋王朝公司未按约还款，银行于2016年1月29日从原告的账户中扣划了1431502.27元用于代偿被告宋王朝公司的贷款本息。现原告诉至法院，请求判令：1、被告宋王朝公司偿还原告为其垫付的借款本息1431502.27元及违约金（从2016年1月30日起至按银行同期贷款利率的150%计算至实际给付之日止），并支付律师代理费30880元；2、被告民生公司、ＸＸ祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超、颜明、王明生对上述债务承担连带偿还责任；3、原告对被告宋王朝公司、严忠美提供抵押的财产享有优先受偿权；4、被告承担诉讼费、保全费。
被告宋王朝公司辩称：宋王朝公司贷款属实，原告为该笔贷款提供担保，原告代偿的本金为140万元。综上，请求依法判决。
被告ＸＸ祥辩称：ＸＸ祥为诉称借款向原告提供反担保属实。综上，请求依法判决。
被告严忠美辩称：当时只是让被告严忠美去签个字，原告没有和被告严忠美沟通。综上，请求依法判决。
被告卞晓斌辩称：当时只是让被告卞晓斌去签个字，原告没有和被告卞晓斌沟通。综上，请求依法判决。
被告陈欢辩称：当时只是让被告陈欢去签个字，原告没有和被告陈欢沟通。综上，请求依法判决。
被告颜明辩称：当时只是让被告颜明去签个字，原告没有和被告颜明沟通。综上，请求依法判决。
被告徐超辩称：1、原告诉称的事实和理由与事实不符，被告严忠美对徐超讲过担保的金额，远远超过实际贷款的数额；2、徐超不认可承诺过先于抵质押权无限承担反担保责任，在签订协议时，先于抵质押权的字样是不存在的。综上，请求依法驳回原告对徐超的诉讼请求。
被告民生公司与王明生共同辩称：从原告提供的证据，没有看到本案与被告民生公司、王明生有关联。综上，请求依法裁判。
第三人化妆品公司述称：依据第三人与被告宋王朝公司签订的合同以及生效判决，能够确定中央空调、电梯的所有权是第三人的，厨具也同样产生法定留置权。因为被告宋王朝公司欠付租金远远超过厨具的价值。实际上对于厨具，第三人与被告也有合同约定，用于抵偿租金，所以综上，所有涉及到上述财产的抵押权是不成立的，因为产权人并不是抵押人。原告与被告签订抵押合同时应当查明被告宋王朝是租赁他人的房屋，上述财产电梯、空调等都是与房屋形成添附或主从物的关系，应当考虑到原来的房屋租赁合同中双方对这些财产的约定，因此第三人认为原告与被告签订的抵押合同是不周全的，被告宋王朝公司是明知这些抵押物没有真正的权利。第三人与被告宋王朝是2005年签订合同，合同到期是2016.2.16。第三人注意到抵押合同签订于2014年11月，而2014年实际上被告宋王朝与第三人的合同已履行八年多，此时第三人与被告宋王朝公司一直就租金进行协商及诉讼，应当说这时候的财产已经定下来，两份生效的判决也肯定了2005年8月28日租赁合同第十一条的约定是合法成立的。作为被告宋王朝公司来讲，也就没有权利拿这些财产进行抵押。本案的抵押权迟了八年。综上，本案的动产抵押不成立。
经审理查明：2014年11月14日，原告与案外人江苏银行淮安分行签订最高额保证合同一份，约定由原告对被告宋王朝公司与案外人江苏银行淮安分行签订的最高额综合授信合同以及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务提供保证担保。2014年11月17日，原告与被告宋建祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超签订反担保书；2014年11月18日，原告与被告宋王朝公司、民生公司、王明生签订反担保书；上述反担保书均约定由反担保人为被告宋王朝公司向江苏银行借款140万元申请原告承担保证责任，反担保人自愿为其提供反担保责任，同时约定在反担保范围内先于抵（质）押权自愿承担无限连带反担保清偿责任。2014年11月18日，原告与被告宋王朝公司签订抵押合同，约定以位于宋王朝大酒店的奥的斯电梯（型号为OPEX，生产日期为2006年1月）、海尔中央空调机组（共八组，型号均为LSQWRF65/B，出厂编号分别为AE06200000NHCX00005、AE06200000NH7140013、AE06200000NH7140006、AE06200000NH7140008、AE06200000NH7140003、AE06200000NH78D0003、AE06200000NH78G0007、AE06200000NH78E0009）以及山东鲁宝厨具一批为被告宋王朝的上述债务提供抵押担保，并经依法登记设立抵押权。2014年11月18日，原告与被告严忠美签订抵押合同，约定以苏Ｈ×××××号车辆为上述债务提供抵押担保，并经依法设立抵押权。2014年11月19日，被告宋王朝公司与案外人江苏银行淮安分行签订流动资金借款合同。2014年11月20日，江苏银行淮安分行向被告宋王朝公司发放140万元贷款，借款期限自2014年11月19日至2015年11月18日，执行年利率7.8%。2016年1月29日，江苏银行淮安分行扣划原告账户内1431502.27元用于偿还被告宋王朝公司所欠贷款本息。原告为实现债权，支付律师代理费30880元。
另查明，第三人化妆品公司与被告宋王朝公司租赁合同纠纷一案，淮安市清浦区人民法院于2015年10月26日作出（2015）浦民初字第01907号民事判决书，判决宋王朝根据合同约定履行交付租金以及返还租赁物，其中第二项判决宋王朝公司迁出第三人所有的租赁房屋时，将该租赁房屋（包含该租赁房屋本身及其合法建筑范围内的装潢设施、管道燃气设施、空调设备）交付给第三人化妆品公司。被告宋王朝公司不服该判决，向江苏省淮安市中人民法院提起上诉。江苏省淮安市中人民法院于2016年2月29日作出的（2015）淮中民终字第02771号民事判决书，判决驳回宋王朝公司的上诉，维持原判。
还查明，被告徐超在本案审理期间，申请对其签署的反担保书中第3页第11行中的手写部分“先于抵（质）押权”与“徐超”的形成顺序进行司法鉴定。南京师范大学司法鉴定所于2016年9月23日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为“反担保书条款第十一项中先于先于抵（质）押权黑色手写字迹的形成时间和该反担保书条款第十一项中徐超黑色手写签名字迹的形成时间为同时期。”
上述事实，有原告提供的最高额保证合同、反担保书、抵押合同、抵押物清单、他项权证书、流动资金借款合同复印件、借款借据复印件、贷款还款凭证、委托合同、律师费收据，被告徐超提供的司法鉴定意见书，第三人提供的（2015）浦民初字第01907号民事判决书、（2015）淮中民终字第02771号民事判决书及当事人的当庭陈述予以证实。
经当事人一致确认，本案的争议焦点为：1、原告为被告宋王朝公司垫付的代偿款是多少；2、保证人是否应当承担保证责任，徐超是否承诺过先予抵（质）押权承担保证责任；3、原告主张的抵押权是否已经设立，其与第三人诉称的财产所有权是否存在冲突？
本院认为，原被告签订的反担保合同、抵押合同均是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，均合法有效，各方当事人均应遵循诚实信用的原则行使权利、履行义务。
关于第一个争议焦点。本院认为，因被告宋王朝公司未及时偿还所欠贷款本息，原告作为担保人代为垫付本息合计1431502.27元，被告宋王朝公司无异议，本院予以确认。原告主张对其垫付本息按同期银行贷款利率的150%计算违约金，无事实依据，本院不予支持。但是，对原告垫付的资金，应由被告承担资金被占用期间的利息损失，本院酌情认定按年利率6%计算，自2016年1月30日计算至实际给付之日止。现原告行使追偿权，要求被告宋王朝公司履行还款义务，符合法律规定，本院予以支持。
被告民生公司、ＸＸ祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超、颜明、王明生自愿为被告宋王朝公司的上述债务提供连带责任保证，原告要求要求反担保人在担保责任范围内承担担责任，符合法律规定，本院予以支持。反担保人签署的反担保书第十一项内容经修改为“我方在反担保范围内先于抵（质）押权自愿承担无限连带反担保清偿责任”，并经反担保人在该修改内容部分旁边签字或盖章确认。庭审中，被告徐超辩称其在签署反担保书时，反担保书中第十一项内容并无“先于抵（质）押权”的修改内容，并申请司法鉴定，以确定修改内容与签字确认的形成顺序。根据司法鉴定意见，该部分修改内容与徐超确认的签字系同时期形成。据此，本院认定被告徐超对该部分修改内容应当明知，对被告徐超的辩称不予采信。综上，被告民生公司、ＸＸ祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超、颜明、王明生应对被告宋王朝公司的上述债务承担连带保证责任。
被告宋王朝公司以其所有的电梯、中央空调机组以及厨具为上述债务设立抵押担保。庭审中，第三人依据生效判决，主张中央空调的所有权归第三人所有，同期，因为宋王朝公司未履行清偿租金义务，故第三人对电梯和厨具享有留置权。本院认为：1、生效法律文书已经确认中央空调机组在宋王朝公司与第三人之间的租赁合同解除后归第三人所有，原告现主张对该部分动产享有抵押权，无法律依据。2、电梯和厨具未经确认归第三人所有，第三人主张电梯系租赁房屋不可分割的部分，无事实和法律依据，本院不予采信。我国《物权法》第二百三十九条规定：“同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。”庭审中，被告宋王朝公司未能举证证明其已经清偿了所欠第三人债务，故第三人对宋王朝公司因租赁第三人房屋使用期间添附的电梯以及厨具，在宋王朝公司未全部清偿债务的情况下，依法享有留置权。原告在第三人对留置的奥的斯电梯一部及厨具一批经依法折价或拍卖、变卖清偿被告宋王朝公司所欠第三人债务后余额享有优先受偿权。
被告严忠美以其所有的苏Ｈ×××××号车辆为上述债务提供抵押担保，并经依法登记设立抵押权。故原告有权以该抵押物经依法拍卖、变卖所得价款优先受偿。
根据反担保合同相关条款的约定，原告有权向宋王朝公司和反担保人民生公司、ＸＸ祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超、颜明、王民生追偿因实现债权产生的律师费，故本院对于原告要求被告支付律师代理费30880元诉讼请求予以支持。
综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二百三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告淮安市中小企业信用担保有限公司代偿款1431502.27元元及资金占用费（按年利率6%计算自2016年1月30日起至实际给付之日止）；
二、被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告淮安市中小企业信用担保有限公司律师代理费30880元；
三、被告淮安市民生实业有限公司、ＸＸ祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超、颜明、王明生对被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司的上述债务承担连带保证责任；
四、被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司不履行上述债务时，原告有权以被告严忠美抵押的财产（苏Ｈ×××××号车辆）经依法拍卖、变卖所得价款优先受偿；有权以第三人淮安苔丝黛尔化妆品有限公司留置的被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司奥的斯电梯一部以及厨具一批，在清偿第三人淮安苔丝黛尔化妆品有限公司债务后余额范围内优先受偿；
五、驳回原告淮安市中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费17961元，保全费5000元，合计22961元，由被告淮安市宋王朝大酒店管理有限公司、淮安市民生实业有限公司、ＸＸ祥、严忠美、卞晓斌、陈欢、徐超、颜明、王明生负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》向淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）。
审 判 长 董树林
代理审判员 张 威
人民陪审员 金明琦
二〇一六年十一月十八日
书 记 员 王 沁
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国物权法》
第二百三十九条同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。