贵州省丹寨县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔2636刑初6号
公诉机关贵州省丹寨县人民检察院。
被告人彭德祥，男，1974年12月15日生，苗族，本科文凭，中共党员，贵州省丹寨县人，住丹寨县，原任贵州省丹寨县住房和城乡建设局规划执法队队长。2015年10月14日因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪被刑事拘留，同年10月29日被依法逮捕。现羁押于丹寨县看守所。
辩护人罗应松，贵州贵信律师事务所律师。
辩护人张安全，贵州贵信（施秉）律师事务所律师。
丹寨县人民检察院以丹检公诉刑诉（2015）97号起诉书指控被告人彭德祥犯滥用职权罪、贪污罪，于2015年12月21日向本院提起公诉，本院于2016年5月30日作出（2015）丹刑初字第86号刑事判决，以被告人彭德祥犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币15万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年零二个月，并处罚金人民币15万元。被告人彭德祥贪污款人民币4.52万元，依法予以没收，上缴国库；违法所得款6.0978万元，继续予以追缴。被告人彭德祥不服，提出上诉。黔东南苗族侗自治州中级人民法院于2016年12月12日作出（2016）黔26刑终字第193号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2017年1月4日重新立案，依法另行组成合议庭，适用普通程序，丹寨县人民检察院于2017年3月20日变更起诉并作出延期审理的建议，本院分另于2017年4月5日、2017年4月12日两次公开开庭审理本案。丹寨县人民检察院检察员吴某1出庭支持公诉，被告人彭德祥及其辩护人罗应松、张安全到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
一、涉嫌滥用职权罪
2009年至2010年，被告人彭德祥在担任丹寨县龙泉镇政府经济开发办主任期间，在办理龙泉镇东湖路移民搬迁业务中，明知有搬迁户不具备搬迁资格而为其办理报名手续及土地使用权证，造成国家损失共计61.984万元。
二、涉嫌贪污罪
（一）2010年，被告人彭德祥在办理丹寨县龙泉镇东湖路易地生态移民搬迁项目中，利用职务之便，在经手发放东湖移民搬迁补助款时采用少发、虚发的方式截留公款4.52万元用于自己挥霍。
（二）2010年，被告人彭德祥在办理移民搬迁项目中，利用职务便利，以彭某某的名义将其位于龙泉镇东湖路新房屋所占的土地办理了集体土地使用权证，从而非法获得140m2的集体土地使用权，价值2.856万元。
为证实上述事实，公诉机关向法庭出示了相关书证、证人证言、被告人供述及辩解、鉴定意见等证据。公诉机关认为，被告人彭德祥身为国家机关工作人员，在履行工作职责的过程中滥用职权，造成国家损失61.984万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，应当以滥用职权罪追究其刑事责任；被告人彭德祥身为国家机关工作人员，利用职务之便截留公款4.52万元，并获取价值2.856万元的集体土地使用权，共计7.376万元。其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任，提请人民法院依法判处。
被告人彭德祥的辩护意见是：关于公诉机关指控的滥用职权行为造成国家损失61.984万元的数据不知从何而来，被告人只是按照组织安排来开展工作，不存在滥用职权行为。关于所指控贪污行为，被告人是和办公室的工作人员同时对农户交款进行清退，剩余的4.52万元已退还至财务室的出纳，不存在贪污行为；关于所指控利用职务之便办理集体土地使用权，这是被告人拆自己的正房二间、厂房、猪圈、厨房才新建的，所以不构成贪污罪。
被告人的辩护人的辩护意见是：对于公诉机关所指控的被告人涉嫌犯滥用职权罪的罪名无异议，但搬迁户所交的集资款所取得的140m2集体土地使用权，是农户多交的集资款，并不是公共财物，且退还给农户的22万集资款不应认定为滥用职权行为。对于公诉机关所指控的被告涉嫌犯贪污罪，该4.52万元是农户的集资款，不是公款，指控罪名不成立；关于被告人彭德祥为其儿子彭某1办理集体土地使用权证，这是被告人用其父亲留下的土地以及向邻居购买、赠送的土地办理的使用权证，该土地来源合法，也与搬迁安置地无关联，公诉机关所指控的罪名不成立。
经审理查明：
一、被告人彭德祥生于1974年12月15日。1999年4月至2001年2月任丹寨县龙泉镇乡镇企业管理站副站长，2001年2月至2002年8月担任丹寨县龙泉镇办公室副主任，2002年8月至2011年1月任丹寨县龙泉镇经济开发办公室主任，2011年1月至2014年2月任丹寨县南皋乡副乡长，乡党委委员，2014年12月25日起任丹寨县建设局党委委员、执法大队大队长。2015年10月13日因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪被丹寨县人民检察院立案侦查，同年10月14日被刑事拘留，同年10月29日被依法逮捕。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、立案决定书。证实：丹寨县人民检察院于2015年10月13日对被告人彭德祥涉嫌贪污、滥用职权罪立案侦查。
2、户籍证明。证实：被告人彭德祥生于1974年12月15日，案发时已达到完全刑事责任年龄。
3、拘留证及拘留通知书、逮捕证及通知书。证实：丹寨县人民检察院于2015年10月14日对被告人决定刑事拘留、同年10月29日逮捕，并依法告知被告人家属。
4、丹寨县教育委员会《关于1995年中等专业学校毕业生工作分配的通知》、中共丹寨县龙泉镇委员会文件《关于段某1等同志任职的通知》、中共丹寨县龙泉镇委员会文件《关于彭德祥等同志任免职的通知》、《干部任免审批表》等书证。证实：被告人彭德祥系国家工作人员的主体身份，同实证实了2002年
--2011年，彭德祥任丹寨县龙泉镇经济开发办主任。
上述事实，被告人彭德祥在庭审中予以认可。
二、滥用职权罪
2010年，被告人彭德祥担任丹寨县龙泉镇经济开发办公室主任，负责丹寨县龙泉镇东湖移民搬迁项目的政策宣传、参加移民搬迁户的报名和资格审查、组织丈量土地、督促搬迁户建房、代财政所发放移民搬迁补助款以及负责东湖移民搬迁的征地拆迁等工作。根据丹寨县龙泉镇2009年12月28日龙党政联【2009】5号会议纪要及相关要求，龙泉镇的搬迁对象为辖区内的农业户口，每户获得安置土地140㎡，龙泉镇以外的户口以及夫妻双方有一人为国家机关工作人员（俗称“半边户”）的除外。被告人彭德祥在办理东湖生态移民搬迁项目中，明知段某2强、梅某1和、陈某、梅某2新、杨某、王某1停、余某1、范某1安、钱某、吴某2兴、王某2、刘某宝、黄金英、王某3海14户不符合搬迁报名条件，而为上述人员办理报名手续及集体土地使用权证，从而造成集体土地流失，折合人民币39.984万元（140m2x204元/m2x14户=39.984万元）。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、移民搬迁项目的相关材料、方案、发改局的文件等。证实：丹寨县2009年规划实施扶贫移民搬迁项目的情况及要求。
2、龙泉镇2009年12月28日会议纪要。证实：会议纪要明确东湖路搬迁的对象是龙泉镇辖区内的农业户口。
3、报名须知。证实：移民搬迁安置地基为每户140㎡。
4、龙泉镇政府关于对46户村民建房用地的审批及移民搬迁花名册。证实：龙泉镇政府对东湖移民搬迁地的46户搬迁户的建房用地报县政府审批情况。
5、段某2强户证据材料
（1）王邦顺证言。证实：我没有报名参加东湖路的移民搬迁，也不知道是怎么回事。
（2）段某2强证言。证实：彭德祥帮我找了一个叫王邦顺的人帮我报名参加东湖路移民搬迁，我交了5万元。
（3）段秀强的户籍资料、人事局文件、房屋照片、土地使用权证。证实：段某2强是非农业户口，且系国家工作人员，土地使用权证的姓名为王邦顺，房子用地面积为140㎡。
6、梁某1英户证据材料
（1）梁某1英证言。证实：我的户口2003年就更换为居民户口了。我去龙泉镇报名参加移民搬迁项目，交了5万元，后来没钱建房就转给了周某了，但土地证依然是我的名字。
（2）梅某1和证言。证实：我从梁仁英那里接收了东湖路移民搬迁地一块土地建房，并付给了梁某1英5万元的费用。
（3）梁某1英的户籍资料、梅某1和户籍资料、房屋照片、土地使用权证。证实：梁某1英的户口2003年登记为居民户口，梅某1和系非农业户口，原系丹寨县农机厂职工，东湖移民区的土地使用权证名字为梁某1英，土地使用权证面积为140㎡。
7、陈某户证据材料
（1）陈某证言。证实：我在东湖路移民区有一套房子是登记在我舅妈周某名下的，是我用东门的一块土地与周某调换的，我交了5万元的建房费，龙泉镇政府退了2万元。
（2）周某的户籍资料、陈某所建房屋照片、东湖路移民搬迁用地花名册、陈某及其妻子梅某1云户籍资料、周某土地使用权证。证实：周某是龙泉镇农业人口，其丈夫是梅某1和，梅某1和原系丹寨县农机厂职工，非农业人口，梅某1和与梅某1云系兄妹关系，陈某及其妻子梅某1云二人均为国家公职人员，土地证名字为周某，实际使用人为陈某，土地面积为140㎡。
8、梅某2新户证据材料
（1）梅某2新的证言。证实：我在东湖移民区建房，报名的时候交了5万元，后来退了2万多元。
（2）梅某2新及其妻子张新丽户籍资料、梅某2新房屋照片、土地使用权证。证实：梅某2新系农业户口，其妻子张新丽系居民户口，梅某2新土地使用权证姓名为梅某2新，土地面积为140㎡。
9、杨某户证据材料
（1）王强证言。我是非农业户口，2009年用我爱人杨某的农业户口（不是龙泉镇户口）找彭德祥报名，交了2.96万元。我找我妹夫借钱来一起建房并在一起居住的，我没有得到移民搬迁补助款。
（2）王成军证言。证实：我和王强两家共用杨英的名字报名得了东湖移民区一块土地建房。
（3）杨某户籍资料、杨某房屋照片、杨某土地使用权证。证实：杨某系兴仁镇农业户口，土地使用权证名字为杨某，土地证面积为140㎡。
10、王某1停户证据材料
（1）王某1停、潘某1证言。证实：2010年我在东湖移民区买得了一块120平方米的土地，是王某1停自己到龙泉镇政府跟彭德祥报名的，交了2.96万元。
（2）王某1停户籍资料、结婚证。证实：王某1停系农业户口、与潘某1系夫妻关系。
（3）潘某1任职文件、王某1停房屋照片、东湖路移民搬迁用地花名册、农行现金缴款单。证实：潘某1系国家工作人员，王某1停缴款2.96万元，土地面积为140㎡。
11、余某1户证据材料
（1）余某1证言。证实：2010年我用我母亲李阿培的名字跟彭德祥登记报名参加东湖路移民搬迁项目，得到了120个平方米的土地，交了2.96万元。
（2）余某2、李阿培户籍资料、李阿培房屋照片、农行缴款单、土地使用权证。证实：余某2与李阿培系夫妻关系，李阿培与余某1系母子关系，余某1与余成英（彭德祥之妻）系兄妹关系。余某2系非农业人口，李阿培户口为扬武镇密告村，余某1系国家工作人员。李阿培缴款2.96万元，土地使用权证名为李阿培，土地证面积为140㎡。
12、范某1安户证据材料
（1）李荣兵证言。证实：我爱人范某2帮我岳父范某1安办理了移民搬迁手续，用的是范某1安的名字，是排调镇户口，交了5万元，之后政府退了2万元。
（2）范某1安户籍资料、范某1安户房屋照片、土地使用权证。证实：范某1安系排调镇农业户口，土地使用权证名为范某1安，土地证面积为140㎡。
13、钱某户证据材料
（1）白胜兰证言。证实：我亲家的儿子钱某来要我的户口去报名参加东湖路移民搬迁的项目。
（2）钱某、彭某2、吴某3证言。证实：钱世能在东湖路移民区的房子是用钱某妹妹的婆婆白胜兰的名字去报的名。钱某岳父吴某2兴是排调镇人，在东湖移民区的房子是用钱某表姐彭某2的名字报的名，后来土地使用权证分别办成钱某和吴某2兴的名字。彭某2证实吴某2兴户报名的内容与钱某、吴某3的基木一致。
（3）钱某及其妻子吴某3的户籍、钱某建房照片、土地使用权证。证实：钱某、吴某3系扬武镇的农业户口，土地使用权证上的名字为钱某，土地面积为140㎡。
14、吴某2兴户证据材料
（1）钱某岳父吴某2兴是排调镇人，在东湖移民区的房子是用钱某表姐彭某2的名字报的名，后来土地使用权证办成了钱某和吴某2兴的名字。彭某2证实吴某2兴户报名的内容与钱某、吴某3的基木一致。
（2）吴某2兴的户籍、彭某2的户籍、土地使用权证、吴某2兴房屋照片。证实：吴某2兴为排调镇居民户口，彭某2为龙泉镇居民户口，土地使用权证上的名字为吴某2兴，土地面积为140㎡。
15、王某4桦户证据材料
（1）王某5琴证言。证实：我知道东湖路移民搬迁的事情后，将自己的身份证和户口本拿给一个叫王润海的亲戚，王某4桦是其爱人的外甥女，我没有签过什么字，共缴纳了5万元的移民搬迁购房款，但钱不是自已交的。
（2）王某4桦的证言。证实：我舅母王某5琴2010年在龙泉镇购得一块建房面积为120㎡的地基，建房到二层的时候因资金短缺想转让，我便跟舅母买了房子，建房途中跟龙泉镇政府彭德祥领得了两次钱，一次一万，共两万。土地证发下来后是我的名字，觉得是龙泉镇政府弄错了，应该是王某5琴的名字。当时是我陪舅妈王某5琴去报的名，还有我同学潘某2伟和王某3海一起去的。
（3）王某5琴户籍、罗某的干部履历表、王某4桦的户籍资料、王某4桦房屋照片、土地使用权证。证实：王某5琴是龙泉镇居民户口，王某5琴的丈夫罗某系国家工作人员，土地使用权证的名字为王某4桦，土地面积为140㎡。
16、刘某宝户证据材料
（1）刘某宝证言。证实：2010年我帮在外地打工的汤治章报名参加移民新区建房，交了5万元给彭德祥，2011年土地证办下来了，因汤某没钱建房子，就将土地转让给了我，当时还签有协议的。土地是私下转让的。
（2）汤某的户籍证明、刘某宝的户籍资料、刘某宝的任职文件及干部履历表、刘某宝房屋照片。证实：汤某系龙泉镇居民户口，刘某宝系丹寨县住建局职工，系国家工作人员。
（3）委托书及转让协议、土地使用权证。证实：汤治章2010年1月12日委托龙泉镇村镇管理所代为联系施工方修建住房。2011年2月25日，汤某将土地使用权转让给刘某宝，土地使用权证的姓名为汤某，土地面积为140㎡。
17、黄金英户证据材料
（1）田丕证言。证实：2010年我表姐黄某报名参加东湖路移民搬迁，政府说先交5万能得到一栋80平方米的房子，黄某嫌小就把名额给了母亲黄金英，我就以黄某的名字交了5万元的购房款，然后彭德祥叫我跟建筑老板李冬海签了二份建房合同。
（2）黄金英户籍资料、农行缴款单、委托书、收条、协议书、土地使用权证。证实：黄金英系兴仁镇农业人口，2010年1月13日交给龙泉镇财政所5万元，缴款人为黄某，黄丹丽委托龙泉镇村镇建设管理所代为联系施工人员建房，土地使用权证的姓名为黄金英。
18、王某3海户证据材料
（1）王某3海证言。证实：我没有房子住，想参加移民搬迁项目，到龙泉镇了解后才知道需要龙泉镇的农村户口才行，就到五里村找一个叫潘某2伟的名字来跟彭德祥报名，先交了5万元，后来彭德祥退了2万元。
（2）王某3海的户籍资料、潘某2伟的户籍、任职资料、房屋照片、移民搬迁花名册、潘某2伟土地使用权证。证实：王某3海系扬武镇非农业户口，潘某2伟系龙泉镇五里村的人，王某3海系国家工作人员身份，土地使用权证为潘某2伟，土地面积为140㎡。
19、王家荣证言。证实：很多在移民新区建房的人都没有被征用土地，其中很多是彭德祥的亲戚朋友。
20、康某（原龙泉镇副镇长）证言。证实：（1）2OO9年申报移民搬迁项目时以地质灾害区和深山区64户农户进行申报，由于大多数农户不愿意搬迁，镇里面对搬迁对象调整为龙泉镇范围内的农业人口，或是一些边远地区的困难农业人口也可以报名，这是经过镇里面和发改部门研究讨论决定的，按规定要提供相关符合条件的审批材料（有计生、扶贫、公安等部门的审核）以后才会通过，当时没有具体的核实人员，都是由彭德祥在操办。按照项目要求必须对农户进行补助，所以会有一部分农户打了领条实际没有拿到钱的情况，实际上钱还在账上。（2）我给彭德祥打招呼让一些不符合搬迁条件的人报名的有两户，一户是刘东户，一户是范某1安户，我没有打招呼让彭德祥给其他人报名。
21、文贵证言（原龙泉镇镇长）。证实：（1）东湖移民搬迁开始报名时符合条件的对象没有能力来进行移民，镇里面根据情况跟发改部门做了调整，只要是龙泉镇范围内的农业户口就能报名，半边户不算。（2）我没有得到彭德祥的钱买手机。（3）不知道彭德祥手中结余钱的事，我知道不符合报名条件就只有刘东一个人，镇里面都知道，是开会决定的，彭德祥是具体的经办人员。
22、李某1证言（原龙泉镇党委书记）。证实：东湖移民搬迁报名的条件后来调整为龙泉镇范围内的户口，但必须是全农，半边农不算，彭德祥是具体的经办人员。
23、李某2（龙泉镇政府工作人员）的证言。证实：我协助过东湖移民搬迁的工作，发现有国家干部用符合搬迁农户名义到移民安置区建房的情况，彭德祥是具体经办人员。
24、李某3、肖启益（发改局副局长）证言。证实：龙泉镇东湖移民搬迁项目因调整报名条件的问题向发改局口头请示汇报过，默许龙泉镇将报名条件调整为龙泉镇范围内的户口，并强调半边农不算。
25、梅某2芳的证言（住建局工作人员）。证实：我没有帮任何人报过名，就是带了王某4桦到龙泉镇政府了解移民搬迁的事，当时还可能有王某3海在，彭德祥还说想报名的话动作快一点，回来后我就喊我父亲快点去报名。
26、被告人的供述和辩解（2015年10月13日讯问笔录）。证实：在实施东湖移民搬迁项目时，龙泉镇成立了东湖移民搬迁工作组，分管镇长康某任工作组组长，我和梁某2，X某（具体名字记不清楚了）负责宣传发动、征地协调和报名。移民搬迁的安置点在东湖路三中对面，具体的程序是先发动宣传，农民报名后就交报名款，移民搬迁项目批复下来后，补助资金较少，资金也没有及时到位，所以只有用农户的报名费先去支付征地费。最初的搬迁对象和条件是龙泉镇边远山区、地质灾害地区、不宜居住地区的贫困户，但是来报名的农户比较少，为了把项目实施下去，龙泉镇的领导和县发改局的领导协商，并跟龙县长进行了汇报，根据龙泉镇的情况，将报名条件调整为龙泉镇范围内的农业户口（并出示了存放于被告人电脑上的龙泉镇移民新村报名须知，时间为2009年11月10日），这个报名须知是报名宣传资料，报名对象是各村村民，半边户不算，要求每户交8万元，国家补助2万元，由政府修建一层70平米的房屋等内容，当时口头报名的比较多，但没来交款，项目就不能实施，后来镇里面就将条件调整为农户每户交5万元，国家补助2万元，农户自行建房，报名时限延至20l0年上半年。项目资金的来源有两项，一是报名款，另一项是省里拨付的项目补助款80万元。当时负责报名的是我和梁某2两个人，有部分领导打招呼的就给报名了，其余的同事提供户口信息，我看是农业户口就给报名了。
王某1停是搬迁工作小组潘某1的老婆，她是半边户不符合报名条件，她是潘某1带来报名的，不好拒绝就给她报名了。王某1停是享受移民搬迁补助的，因为她只交了2.96万元就获得了土地建房并享受三通一平、水电等基础设施；钱某是我老表，他的妹妹嫁给东街村的白胜兰做媳妇，白胜兰报名后，他的儿子和媳妇闹矛盾没来建房，就让给钱某了，钱某是农业户口，但他不是龙泉镇的人，是扬武镇老八村的人，在办理土地使用权证的时候，钱某的妹妹和她婆婆白胜兰来要求把土地使用权证办成钱某的名字，钱某享受移民搬迁补助的；吴某2兴是钱某的岳父，当时我姐彭某2来报名，因为不符合条件就不同意，就动员她把名额让给吴某2兴来报名，吴某2兴是排调镇的失火户；范某1安我不从识，他的女婿是县委办上班的姓曾，他的姑娘范某2当时是扬武乡的副乡长，是他们找镇领导报名的，是哪个领导记不清楚了，领导同意了我就回避，是梁某2给他们报名的，土地使用权证是我办理的。范某1安是享受移民搬迁补助的；王某4桦是东成广告的老板，她是用王某5琴的名字来报名的，是王某5琴和王某4样来要求我把土地使用权证改成王某4桦的名字，王某4桦也是享受移民搬迁补助的；梅某2新是和梅某2芳、王某4桦等人一起来报名的，实际上一群人来报名都是领导打招呼的，梅某2芳当时是建设局的人，是移民搬迁项目的监督单位，所以梅某2新交什么材料来我就审查什么材料。梅某2新是享受移民搬迁的；梁某1英的户口2003年已经农转非了，是梅某2芳来报名的，梅某2芳是用梁某1英的名字来报的名，梅某2芳是建设局的人，加上领导打招呼，对梁某1英户审查就没有那么严格。梁某1英是享受移民搬迁补助的；周某（梅某2芳的母亲）是半边户，是梅某2芳带来报名的，我就直接报名了，周某享受了国家移民搬迁补助的，是陈某来代领的；杨某是县委组织部王绍先部长的弟媳，领导交代给杨某报名，我就没仔细审查就给报名了，杨某享受了移民搬迁补助的；李阿培是我岳母，我岳父是公安局退休干部，属于半边户，是我表哥李冬海先报的名，后来李冬海没建房就转给我岳母来建房，我岳母是龙泉镇五一村的，不符合移民搬迁条件，李阿培是享受移民搬迁补助的；黄金英户是黄某来报名的，黄某是场口街的农民，黄某报名后，和一个老太太来说她离婚了，要求把土地证办成黄金英的名字，我没有仔细审查黄金英是否符合搬迁条件，黄金英享受了移民搬迁补助的；汤某户是刘某宝（在建设局工作）用汤某的名字来办理移民搬迁的，刘某宝享受了移民搬迁补助的；潘某2伟户是王某3海用潘某2伟的名字来参加移民搬迁的，王某3海同样享受了移民搬迁补助，他们得到的土地使用面积是140m2。省里拨付的移民搬迁补助款是40户，总共80万元，省里批复的是每人补助5000元，在实际操作中为了项目的实施，每户补助2万元，是个不成文的规定，在宣传的时候也跟老百姓是这样说的。
27、黔东南名阳价格评估司法鉴定所鉴定意见。证实：丹寨县东湖路移民安置区的14户集体土地使用权（使用面积为1960平方米）在2010年6月3日的公开市场价值为39.984万元，单价204元/m2。价格评估证机构和鉴定人员均具有价格鉴定资质，并将鉴定意见告知了彭德祥。
以上证据，均经庭审举证、质证，证据之间相互印证，能够形成证据锁链，足以证明查明的事实，本院予以认定。
对于被告人彭德祥所提，公诉机关指控的滥用职权行为造成国家损失61.984万元的数据不存在，且被告人只是按照组织安排来开展工作，不存在滥用职权行为；辩护人提出，对发放22万元是农户多交的集资款的辩护意见。本院认为，被告人在办理移民搬迁报名手续时，使未符合报名条件14户取得了集体土地使用权，造成集体土地的流失，结合黔东南名阳司法鉴定所鉴定意见书，该集体土地折合人民币39.984万元（14户x140m2x204元/m2=39.984万元），应当认定集体土地的流失。对于公诉机关所指控不符合报名条件14户中的11户领取了国家补助款22万元，因公诉机关未出示相关证据证明该笔款项是农户多交的退还款，还是国家移民搬迁补助款，故公诉机关所指控的22万元认定为被告人滥用职权行为所造成的损失意见，本院不予采信。
对于被告人彭德祥提出，被告的供述是在办案人员引导下，他们说一句我重复一句所作的供述。本院认为，询问笔录中有被告人签字、捺印确认，且被告人没有证据证明办案人员胁迫被告人进行自我供述，被告人的辩护意见本院不予采信。
三、贪污罪
（一）2010年，被告人彭德祥在办理丹寨县龙泉镇东湖路易地生态移民搬迁项目中，利用职务之便，在经手发放龙泉镇东湖移民搬迁补助款时采用少发、虚发的方式截留公款4.52万元用于自己挥霍。
另查明，被告人彭德祥归案后主动退还了其截留的公款人民币4.52万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、记账凭证、支付凭证、支票，用以证实丹寨县发改局及龙泉镇财政所发放支会东湖路移民搬迁补助资金的事实。
2、借条，用以证实被告人从财政所领取移民搬迁补助款的事实。
3、收据、现金缴款单，用以证实搬迁户缴款及财政所收款情况。
4、发放清册、领条，用以证实被告人彭德祥用移民搬迁款发放给农户及农户领取款的情况。
5、证人证言、被告人的自述材料、被告人的供述及辩解，用以证实搬迁户没有领到补助款及被告截留补助款的情况。
对于被告人彭德祥辩称，被告人的供述是办案人员引导下才作出的供述辩解。本院认为，本院认为，询问笔录中有被告人签字、捺印确认，且被告人没有证据证明办案人员胁迫被告人进行自我供述，证据来源合法，被告人的辩护意见本院不予采信。
（二）2010年，被告人彭德祥在办理丹寨县龙泉镇东湖路生态移民搬迁项目中，在明知自己不符合移民搬迁户条件的情况下，利用为移民搬迁户办理集体土地使用权证的职务便利，以其子彭某1的名义，将其位于龙泉镇东湖路新房屋所占的土地办理了集体土地使用权证，从而非法获得140m2的集体土地使用权，经鉴定共价值2.856万元（140㎡/户×204元/㎡）。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
1、鉴定聘请书、测绘资质证书、彭德祥家房屋测绘图、丹寨县国土资源局“关于对彭某3（彭德祥之父）用地情况的复函”、鉴定意见通知书。证实：丹寨县人民检察院聘请丹寨县国土资源局对彭德祥位于丹寨县东湖路房屋占地面积及建筑物占地面积进行鉴定。经鉴定，彭德祥家位于东湖路房屋宗地面积为1004.56㎡，建筑物占地面积362.64㎡，其中，新房占地面积为292.38㎡，老房现占地面积为70.26㎡，剩余空地面积为641.92㎡，并证实该宗土地性质为集体建设用地。
2、彭某1（彭德祥之子）集体土地使用权证。证实：彭某1位于东湖路的土地使用权证面积为140㎡，为集体土地使用权证。
3、彭某1的土地登记申请书、常住人口登记卡、土地登记审批表等。证实：彭某1办理了土地登记申请，于1998年4月1日生。
4、王某7提供的土地使用权证。证实：王某7土地证“大路边”是卖给彭德祥的地，面积是0.08亩。
5、协议书。证实：2004年7月27日余成英（彭德祥之妻）以1600元的价格向王某7购买位于东湖路“大路边”的土地。
6、土地管理使用权转让协议书。证实：2006年3月19日余成英以3080元的价格向王某7购买位于东湖路“大路边”，靠余成英房屋旁的土地。
7、证人王某7证言。证实：1999年卖给彭德祥的地一亩多一点，分两次卖的，第一次卖了一片是3060元，后来又把剩下的一小片以1600元的价格再卖给彭德祥。我“大路边”那块地在土地承包证记录的面积是0.08亩，但实际那块地可能有2到3分地。
8、证人彭某4的证言。证实：从来没有送过彭德祥土地，也没有卖过土地给彭德祥。
9、被告人彭德祥的供述和辩解（2015年10月30日供述）。证实：丹寨县国土局2003年12月给我父亲彭世君用地的批复是我现在东湖路老房子的建设用地，我老房子总共有四间，共128个平方米，政府批复的建设用地是120平方米，当时想反正已经批了，就多占几个平方，修建老房子只得政府的批复，没有办得土地使用权证等手续。我拆掉两间老房子，加上原先的厂房和猪圈，修建了现在的新房子，老房子还保留了两间，新房子占地280平方米，只是拆老建新，没有办手续。我儿子彭某1在东湖路140m2的集体土地使用权证就是给我现在东湖路的新房子办的集体土地使用权证，没有交税费。征地过后，建设局要在东湖路修廉租房，我当时还向王斌提出把我家的房屋地征用去另外划块地给我建房，王斌说征用我家的房屋和地基，还要花几十万来补偿地面建筑物，他们不愿意，我家当时还有猪圈，小厂房等。（2015年7月21日询问笔录）证实建房地基是跟王某7买的，有部分地基是我哥彭某4和我叔彭世海送的。跟王某7买了三次地，第一次买了200个平方，第二次买了100个平方，第三次大约100个平方，承包经营权还在王某7的名下。堂哥彭某4送了70个平方，彭世海送了100个平方，总共得到的地基大概600个平方米。
10、寨县国土资源局“关于彭某3用地情况说明的复函”。证实：彭某3用地和彭某1用地不属于同一块地，但在同一区域。
11、证人田某,4的证言。证实：2010年8月2日彭德祥从账务领取的款为国家专项资金款。
在举证期限内，被告人未向法庭提交任何证据材料。辩护人当庭出示如下证据：转让协议书3份，用以证明被告人所占有的集体土地系被告人的父亲及被告人向他人购买所得合法财产。本院认为，该协议书与被告人彭德祥使集体土地私有化无关，故该组证据不作本案定案依据。
对于被告人彭德祥提出，公诉机关所指控贪污行为，被告人是和办公室的工作人员同时对农户交款进行清退，剩余的4.52万元已退还至财务室的出纳，不存在贪污行为；辩护人提出，被告人所剩余的4.52万元是农户的集资款，不是公款的辩护意见。本院认为，被告指出剩余的移民补助款4.52万元已退还到财务室的出纳，因只有被告人的陈述，没有其它证据加以佐证，故被告人的辩护意见本院不予采纳。通过庭审查实及财务票据证实，被告人彭德祥于2010年8月2日从财务领取20万元，票据显示：“用途：付易地移民搬移补助”，故该笔款项性质是补助款，而非农户集资款，故辩护人的辩护意见本院不予采纳。
对于被告人彭德祥的辩护人提出，被告人彭德祥为其儿子彭某1办理集体土地使用权，这是被告人的父亲已经县国土局审批了的120平方米作建房用地，而办理140m2集体土地使用权证。通过庭审查实及丹寨县国土资源局“关于彭某3用地情况说明的复函：彭某3用地和彭某1用地不属于同一块地，但在同一区域”。本院认为，被告人彭德祥利用职务之便，在其承包的土地上办理集体土地使用权证，使集体土地私有化，侵占了集体土地所有的财产，属于公共财物，故辩护人的辩护意见本院不予以采信。
本院认为，被告人彭德祥身为国家机关工作人员，在履行工作职责的过程中滥用职权，致使公共财产、国家和人民的利益遭受重大损失，其行为已触犯刑律，应以滥用职权罪追究被告人彭德祥的刑事责任；被告人身为国家工作人员，利用职务上的便利，截留公款，其行为符合贪污罪的构成要件，公诉机关指控被告人彭德祥犯滥用职权罪、贪污罪，事实清楚，证据充分，指控的罪名成立，本院予以确认，应以滥用职权罪、贪污罪追究被告人彭德祥的刑事责任。被告人退回赃款人民币4.52万元，可酌情从轻处罚。综合被告人彭德祥的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人彭德祥犯滥用职权罪，判处有期徒刑八个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年零二个月，并处罚金人民币12万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币12万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月14日起至2017年4月13日止）。
（罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人彭德祥贪污款人民币4.52万元，依法予以没收，上缴国库；违法所得款2.856万元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 龙和斌
审判员 吴腾英
审判员 蒋庆平
二〇一七年四月十二日
书记员 肖子文