河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终6263号
上诉人（原审原告、反诉被告）：天津市华油钢管有限公司（以下简称华油公司）；住所地：天津市静海县大邱庄镇开发区。
统一社会信用代码：911202237581234506。
法定代表人：郑康吉，该公司经理。。
委托诉讼代理人：彭元辰，江苏江成（天津）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：沧州友发管道设备有限公司（以下简称友发公司）；住所地：孟村县希望新区。
统一社会信用代码：91130930MA07KERL40。
法定代表人：沈国民，该公司经理。
委托诉讼代理人：高晓飞，河北海岳律师事务所律师。
上诉人天津市华油钢管有限公司与被上诉人沧州友发管道装备有限公司买卖合同纠纷一案,不服河北省孟村回族自治县人民法院（2017）冀0930民初585号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人天津市华油钢管有限公司的上诉请求：1、请求撤销河北省孟村回族自治县（2017）冀0930民初585号民事判决书，依法改判驳回被上诉人的反诉请求，判令被上诉人向上诉人返还订金50000.00元，并赔偿不能履行合同给上诉人造成的经济损失29172元。2、本案的一、二审案件诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：
一审法院认定事实错误
上诉人与被上诉人于2016年7月8日签订《购销合同》（下称“合同”），合同约定上诉人向被上诉人采购螺旋钢管（规格529*16.5）21支，供方收到订金后7天陆续发货。同时合同第五条验收标准中明确约定：钢管外观不能有磕碰、划痕、压痕等影响外观质量的痕迹。
1、一审法院认为“上诉人未有证据证明被告生产的钢管不符合《购销合同》约定的验收标准，也未有证据证明被上诉人生产的钢管外观存在不符合SY/T5040-2012标准的质量问题，其关于存在有磕碰、划痕、压痕等影响质量的痕迹也未经相关部门鉴定该压痕等是否符合常规生产工艺，故上诉人关于被上诉人生产的钢管存在压痕违约的主张，证据不足”与事实不符。上诉人在一审庭审中提交了与被上诉人公司联系人李晓娜的通话录音光盘一份，证实在录音中李晓娜明确表示说实话有压痕都是正常的（通话录音第1页第倒数第6行），压痕的问题跟老板商量不通，你要呢，就拉走，不要呢，也就这样了（通话录音第4页倒数第12行）。被上诉人已经构成了对标的钢管存在压痕，不符合验收标准的自认。一审法院以证据不足为由不予采信，与事实不符。
2、一审法院认为“被上诉人生产13支钢管后，上诉人在未通知被告变更合同的情况下，与案外人天津威尔特克高科防腐管道有限公司另行定做加工20根529*16的螺旋钢管，致使合同目的不能实现”与事实不符。上诉人与被上诉人合同明确约定，上诉人在被上诉人处采购螺旋钢管21根，供方收到订金后7天陆续发货。但上诉人与被上诉人联系人李晓娜的通话录音中，李晓娜均明确表示本身料就不够（通话录音第2页第6行），现在就是我们说实话给出了13根，也不计划再出了，你要呢你就拉走，不要呢，也没办法（通话录音第4页倒数第5行）。上诉人依合同约定于2016年7月9日向被上诉支付了订金，被上诉人应当按时按合同约定验收标准向上诉人提供标的钢管。但截至2016年8月9日，上诉人通过发函等手段仍在努力与被上诉人沟通解决钢管质量问题，并按合同约定数量供应钢管，但被上诉人一直置之不理。被上诉人通过其联系人及行为明示不履行合同，是被上诉人违约在先，致使合同目的无法实现，因而一审法院认定事实错误。
上诉人认为，一审期间上诉人提交的证据材料完全可以认定被上诉人生产的钢管不符合同验收标准，不按合同约定的数量和时间提供钢管，存在违约的事实。被上诉人不能履行合同约定义务且明示不继续履行合同，给上诉人造成经济损失29172元。综上，一审法院认定事实错误。
一审法院认定是适用法律错误
上诉人在一审提供的证据足以证明上诉人的事实主张。
根据《合同法》第六十条之规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”。被上诉人未能按合同约定全面履行合同义务。
根据《合同法》第九十四条当事人可以解除合同的条件，第一款第二项：“在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”。被上诉人明确表示只生产13根，且不计划再生产，已明示其不履行合同主要债务。因被上诉人明示不履行合同义务在先，上诉人多次沟通无果的情况下，无奈请求解除合同。
根据《合同法》第一百一十一条之规定：“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任”；被上诉人因生产不符合合同约定存在质量瑕疵的钢管，已构成违约，应当对上诉人承担违约责任。
根据《合同法》第一百一十三条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”；因被上诉人违约拒不履行合同义务致使上诉人重新与第三方订立合同造成直接损失29172元，此损失应当由被上诉人承担。
根据《合同法》第一百四十八条之规定：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同，买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担”。
一审法院依据《合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（二）项、第九十六条、第九十七条、第九十八条等判决，适用法律错误。
综上所述，一审法院认定事实不清，适用法律错误，极大地损害了上诉人的合同权益，为了正确适用法律，依法维护法律的尊严，维护上诉人的合法权益，请二审法院对本案依法改判，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人沧州友发管道装备有限公司口头答辩，认为此案原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
上诉人（原审原告、反诉被告）天津市华油钢管有限公司一审诉讼请求：依法判令原告与被告解除2016年7月8日签署的《购销合同》，被告向原告返还订金50000元；2、依法判令被告偿不能履行合同给原告造成的经济损失29172元；3、本案诉讼费用由被告承担。
被上诉人（原审被告、反诉原告）沧州友发管道装备有限公司的反诉请求：请求反诉被告立即提货并支付剩余货款93767元，反诉费由反诉被告负担。
一审法院认定的事实：天津市华油钢管有限公司诉称，2016年7月8日，原被告签汀《购销合同》，原告为需方，被告为供方。合同约定向供方购买螺旋钢管（规格为529*16.5）21支共计金额151470元，供方收到订金后7天陆续交货。合同签订次日，原告通过银行转账被告支付订金50000元。此后，被告无法按合同约定履行合同义务，原告派员工与被告沟通，被告一直拖延，致使合同目的不能实现。原告无奈之下只能另行采购，被告的行为已构成严重违约，给被告造成了巨大的经济损失。原告为维护自身合法权益，特向贵院提出起诉，请求贵院依法支持原告的诉求。
原告为支持自己的主张，提交证据如下：1、购销合同一份；2、与被告联系人李晓娜的通话录音，证明被告决定拒绝履行合同；3、原告发给被告的工作联系函及邮寄单，证明原告与被告沟通解决合同中的争议；4、原告发给被告的合同解除函一份，证明被告拒绝履行合同后，原告书面通知被告解除合同；5、加工协议一份，证明原告另行寻找供应商产生的加工费；6、河北省增值税发票一张。
友发公司辩称，原告所述与事实不符，双方签订合同后被告即安排生产，在合同约定的期限内第一批钢管生产完毕，履行了合同义务。原告去被告厂区验货时提出变更合同内容，要将有对接钢板的钢管剔除，并且拒不拉货。本案是原告违约，其无权诉请解除合同，为此被告请求驳回原告诉求。
被告对原告证据的质证意见为，对购销合同无异议；对与被告联系人李晓娜的通话录音，反映出原告在现场验货时提出了对接板的问题，明确表明了因原告有对接板的不提货，在生产了13根钢管之后，后续的钢管没有继续生产，是对方违约；对工作联系函及邮寄单复印件的真实性不认可；对合同解除函的真实性不认可；对加工协议不认可，该加工协议与原告的工作联系函自相矛盾，原告工作联系函中显示其在2016年8月9日要求继续履行合同，而该加工协议是在之前的2016年8月5号签订，表明了原告已经拒绝履行原被告之间的合同。另外该加工协议系复印件无法核实真伪。对河北省增值税发票一张，不认可与本案的关联性。原告方若是有损失的话，首先提交与下家购买人的合同，其与下家购买人是如何约定、如何履行的，其所谓的主张根本不存在。对此，被告提交证据有：1、热轧卷板供销合同一份，发货单三张、发票一份，证实原被告之间业务涉及的原材料钢板已采购。2、生产通知单一份，证实被告接到通知后安排生产，按期将第一批钢管生产完毕，无任何违约情形。3、钢管的照片两张，证实第一批货物已生产完毕。
原告进行质证后认为，对证据1的真实性无法确定，关联性不认可，证明目的不予认可，只能显示被告向第三方采购卷板，但与原被告之间的购销合同无关；对证据2生产通知单一份，其真实性、关联性、证明目的均不认可；对证据3照片的三性均不认可。
针对原告的诉求，被告提起反诉，2016年7月8日，反诉原告与反诉被告签订了《购销合同》。生产过程中，被反诉人提出变更合同，将有对接板的螺旋钢管剔除。当时口头约定每吨补偿反诉原告300元，并且反诉原告不能保证按以前的合同支数供货。后反诉原告将补充协议传给反诉被告，但反诉被告未做答复，却突然起诉反诉原告，致使钢管现仍存在反诉原告处。被反诉人的行为严重违约，请求依法支持反诉请求。
反诉被告答辩称，反诉原告描述的事实与客观事实不符。双方购销合同第5条约定不能存在影响钢管质量的压痕痕迹，反诉被告多次与反诉原告沟通，反诉原告无法解决压痕缺陷，存在违约行为，而且反诉原告以原料不够为由拒绝按合同履行，请求驳回反诉原告的请求。
在反诉方面，反诉原告进行举证：反诉人与被反诉人的生产协议一份，证实由于华油公司不提货要求变更合同，将变更协议发至华油公司，致使钢管闲置厂区。反诉损失计算标准，按合同约定的价款151470元除以21支乘以13支。
反诉被告进行质证，对该协议真实性不予认可，此协议为被告反诉原告单方出具的不是双方达成的协议，且无日期，根据反诉原告提交的证据也无法证明已送达反诉被告。
反诉被告提交证据为被告公司联系人李晓娜的通话录音光盘一份，证实在录音中明确李小娜表示有压痕正常，压痕无法解决；只生产13根也不计划再出。
反诉原告进行质证，李晓娜并没有明确表明已生产的钢管上存在压痕，压痕是被反诉人提出的，换句话说，通话录音反映的是如果有压痕怎么办。录音证实已生产13根，因为被反诉人的不提货而导致后续不敢生产，责任在被反诉人，后续如果还要生产，生产线需要调型且产生相应的费用。
原审法院经审理认定事实如下：原告（反诉被告）华油公司与被告（反诉原告）友发公司均系生产、经销钢管的企业。
2016年9月3日，原告诉来本院，以被告未按期交货、不能实现合同目的为由，诉请被告双倍返还定金50000元。本院经公开开庭审理后，于2016年12月30日，作出（2016）冀0930民初1069号民事判决。该判决认定，2016年7月8日，原告华油公司与被告友发公司签订了《购销合同》一份，合同约定：一、被告购买原告螺旋钢管21支，材质为Q235B，规格型号为529*16.5,12.81米/支，吨数为56.1吨，单价为27元/吨，合计货款金额151470元。二、（六）付款方式：签订合同后，预付伍万元作为订金，余款在货物出厂前付清。（七）交货期限：收到定金后7天陆续交货。友发公司联系人李晓娜。原告于2016年7月9日向被告通过中国农业银行转账50000元。2016年8月11日，原告通过邮政特快专递向被告方邮寄了《工作联系函》一份，函中载明：“……但贵公司至今拒绝按合同要求生产，我公司对该合同钢管的工期实在无法再继续延长。请贵公司于2016年8月14日前给予我公司明确书面答复，否则我公司将视为贵公司拒绝履行双方在2016年7月8日签订的购销合同”，被告于2016年8月12日签收了该专递。本院认为，原告与被告签订的货物买卖合同，是当事人真实自愿的意思表示，并不违反法律规定，合法有效，应予确认。原被告双方签订的《购销合同》中，第二条第（六）项明确约定了预付的50000元是作为订金，因此，本案不应适用“定金罚则”。当事人一方依法主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。在原告提交的《工作联系函》中，原告并未明确表明解除双方的买卖合同，在本案诉讼中也仅诉求要求返还被告返还其订金，同时也并未主张解除双方合同。因此，原告未行使合同解除权，原被告之间的买卖合同尚未解除，合同效力依然继续约束合同双方，原告要求被告返还订金的诉求法律依据不充分，故驳回原告诉讼请求。该判决已发生法律效力，原被告合同未依法解除。
又查明，原被告2016年7月8日签订的《购销合同》“第二条合同的有关条款第（五）项约定，验收标准及方式：按SY/T5040-2012检验，钢管外观不能有磕碰、划痕、压痕等影响外观质量的痕迹。……第（八）项约定，违约责任：如一方中途终止或变更合同，一切损失由终止方承担”。
合同签订后，被告安排生产了第一批螺旋钢管13支。在验收提货时，原告对螺旋管存在对接板、压痕等情况提出异议。双方协商变更合同的部分内容，但未达成一致。原告又另行购买了河北省泊头市海成钢材物资有限公司热轧钢板，于2016年8月5日委托天津威尔特克高科防腐管道有限公司加工20支529*16的螺旋钢管，并签订了《加工协议》。该《加工协议》约定2016年8月9日加工完交货。
2017年1月10日，原告向被告发出《合同解除函》。2017年1月12日，被告签收了该文件。
原审法院认为，（2016）冀0930民初1069号民事判决已经发生法律效力。该判决确认原被告2016年7月8日签订的《购销合同》是依法成立的合同，自成立起生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。原告未有证据证明被告生产的钢管不符合《购销合同》约定的验收标准，也未有证据证明被告生产的钢管外观存在不符合SY/T5040-2012标准的质量问题，其关于存在有磕碰、划痕、压痕等影响外观质量的痕迹，也未经相关部门鉴定该压痕等是否符合常规生产工艺标准。故原告关于被告生产的钢管存在压痕违约的主张，证据不足，本院不予采信。被告生产13支钢管后，原告在未通知被告变更合同的情况下，与案外人天津威尔特克高科防腐管道有限公司另行定做加工20支529*16的螺旋钢管，致使原被告《购销合同》的合同目的不能实现。原告主张解除合同，合同自通知到达被告时解除。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求依照合同约定赔偿损失。综上所述，原告关于解除合同、返还订金的诉求，以及合同解除后，反诉原告关于由反诉被告支付13支钢管货款的主张，均符合法律规定，均应予以支持。原被告其余之诉，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（二）项、第九十六条、第九十七条、第九十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、准予原告天津市华油钢管有限公司解除与被告沧州友发管道设备有限公司签订的《购销合同》。二、被告返还原告预付订金50000元。三、被告（反诉原告）交付原告（反诉被告）13支依《购销合同》生产的螺旋钢管；原告（反诉被告）给付被告（反诉原告）货款93767元。上述给付事项，在本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费本诉部分890元，由被告（反诉原告）沧州友发管道设备有限公司负担；反诉部分1072元，由原告（反诉被告）原天津市华油钢管有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求进行了陈述，二审查明的事实同一审查明的事实一致。
本院认为，上诉人天津市华油钢管有限公司与被上诉人沧州友发管道装备有限公司的购销合同，已由（2016）冀0930民初1069号民事判决确认有效，双方当事人应当按照购销合同的约定全面履行自己的义务。双方发生纠纷后，上诉人天津市华油钢管有限公司未通知变更合同即于案外人重新订立合同并履行，致使本案双方当事人合同目的不能实现，上诉人天津市华油钢管有限公司请求解除合同的主张，本院予以支持。合同解除后，被上诉人沧州友发管道装备有限公司应将订金返还上诉人天津市华油钢管有限公司。同时，被上诉人沧州友发管道装备有限公司依据购销协议生产的产品继续交付，但应当符合合同约定的质量标准。
综上，此案原审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1601元，由上诉人天津市华油钢管有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 苗笑臣
审判员 张凤梅
审判员 刘俊蓉
二〇一七年十一月十三日
书记员 冯艳梅