湖北省十堰市茅箭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0302刑初717号
公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。
被告人代子军，男，1954年6月25日出生于黑龙江省齐齐哈尔市，汉族，初中文化，原系十堰市深科工业园有限公司监事，住湖北省十堰市茅箭区。因涉嫌犯伪造公司印章罪，于2014年11月12日被四川省德阳市公安局旌阳区分局泰山路派出所抓获，11月13日十堰市公安局茅箭区分局刑事拘留，同年12月25日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同日由十堰市公安局茅箭区分局执行，2015年2月16日被十堰市公安局茅箭区分局取保候审。
辩护人张小舟，湖北献真律师事务所律师。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院以十茅检公诉刑诉[2016]167号起诉书指控被告人代子军犯合同诈骗罪，于2016年5月3日向本院提起公诉。本院于2016年12月24日作出（2016）鄂0302刑初226号刑事判决，被告人代子军不服提起上诉，湖北省十堰市茅箭区人民检察院亦提出抗诉。湖北省十堰市中级人民法院于2017年6月8日作出（2017）鄂03刑终61号刑事裁定，撤销原判，发回重审。本院依法另行组成由审判员汪粼担任审判长并主审，人民陪审员彭绣霖、陈某参加的合议庭，于2017年10月12日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市茅箭区人民检察院指派检察员郑冰鑫出庭支持公诉。被告人代子军及其辩护人张小舟到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并报经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控：
2014年1月20日，被告人代子军为了取得湖北华夏弘景车桥股份有限公司（以下简称华夏公司）的信任，从该公司借款100万元，私自伪造“十堰市深科工业园有限公司（以下简称深科公司）”行政印章，冒用该公司的名义，以深科公司作为保证人，与华夏公司签订借据，骗取该公司借款100万元，全部用于偿还债务，截止案发未偿还。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1.书证；2.证人证言；3.被害人陈述；4.被告人的供述与辩解；5.鉴定意见。
公诉机关认为，被告人代子军以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十四条，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。
被告人代子军对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，对罪名有异议，认为属于伪造印章罪。其辩护人的辩护意见是：被告人代子军不构成合同诈骗罪。主观上，被告人借的100万元用于支付深科公司的农民工工资。华夏公司并未觉得自己被骗，本案系深科公司法定代表人汪某以伪造公司印章向公安机关报案。客观上，代子军作为深科公司的代理人，在外行为属于职务行为。代子军只构成伪造公司印章罪。鉴于代子军系初犯、偶犯，请判处缓刑。
经审理查明：2014年1月20日，被告人代子军为了取得华夏公司的信任，从该公司借款100万元，私自伪造“十堰市深科工业园有限公司”行政印章，冒用该公司的名义，以深科公司作为保证人，与华夏公司签订借据，向华夏公司借款100万元，全部用于偿还债务。
2015年5月4日，代子军、深科公司、夏某2、华夏公司四方签订《协议书》，约定：代子军持有的超弘公司8.44%的股权作价450万元转让给华夏公司，深科公司、夏某2均表示同意；夏某2向石冰峰的银行账户转款2724461元；夏某2向华夏公司转款1775539元到账后，代子军向华夏公司的100万元借款本息1775539元债务消灭；鉴于深科公司代代子军还款1775539元本息，华夏公司收到此款后，由代子军向深科公司偿还此款。
2016年6月19日，华夏公司出具情况说明，载明：其公司及关联公司与代子军有经常性业务往来，2014年1月20日由代子军作为借款人，深科公司作为担保人借款100万元是正常的民间借贷行为，借款到期后，代子军由于资金周转不开多次向其公司做出说明，其公司表示理解，此笔借款代子军已于2015年5月4日与其公司达成还款协议。
认定上述事实的证据如下：
书证
（1）受案登记表，证明汪某报警称代子军伪造公司印章，要求处理。
（2）户籍信息，证明被告人代子军具有刑事责任能力。
（3）抓获经过，证明被告人代子军于2014年11月12日被抓获。
（4）邓某、夏某1等人身份证复印件，证明上述人的身份信息。
（5）借条，证明夏某1出具向邓某借款250万元的借条。
（6）借条，证明代子军、韩某向范某出具50万元的借条。
（7）借据，证明代子军伪造深科公司印章及邓某的签名，以深科公司作为保证人向华夏公司借款100万元。
（8）承诺书，证明代子军代持深科公司收购武当融资担保公司10%的股权，代子军承诺放弃代持的10%股权。
（9）借款协议承诺书，证明竹溪天福煤业公司向夏某1借款1500万元。
（10）代子军银行账户明细，证明代子军借款100万元后支出情况。
（11）企业基本信息，载明竹溪天福煤业发展有限公司企业基本信息情况，韩某担任公司法定代表人。
（12）华夏公司出具的情况说明，载明其公司及关联公司与代子军有经常性业务往来，2014年1月20日由代子军作为借款人，深科公司作为担保人借款100万元是正常的民间借贷行为，借款到期后，代子军由于资金周转不开多次向我公司做出说明，我公司表示理解，此笔借款代子军已于2015年5月4日与我公司达成还款协议。
（13）授权委托书，载明2014年4月20日，汪某委托代子军代表深科公司执行董事的权利，委托权限：负责公司的项目融资等。
（14）代子军、深科公司、夏某2、华夏公司四方签订的协议书，载明2015年5月4日四方协议约定：代子军持有的超弘公司8.44%的股权作价450万元转让给华夏公司，深科公司、夏某2均表示同意；夏某2向石冰峰的银行账户转款2724461元；夏某2向华夏公司转款1775539元到账后，代子军向华夏公司的100万元借款本息1775539元债务消灭；鉴于深科公司代代子军还款1775539元本息，华夏公司收到此款后，由代子军向深科公司偿还此款。
2.证人证言
（1）证人范某的证言：因代子军和竹溪天福煤业公司韩某向我借款50万元未还，我因急需用钱找到代子军，后从深科公司借款30万元。
（2）证人夏某1的证言：竹溪天福煤业公司韩某、代子军将他们的股权75%转给我，从我这里借款1100万元未还，我向代子军索要，后来经商量，李姓男子给我转款250万元，邓某同意以我的名义向深科公司借款250万元。
（3）证人李某1的证言：2013年5月，范某向我提出，夏某1想向我借款250万元，由深科公司担保，我提出有深科公司作为借款人，邓某同意。我向夏某1的账户转款约240万元，邓某出具借条，后因未到期还款，邓某先后共还款270万元。
（4）证人李某2的证言：夏某1欠我62万元，我向夏某1索要，夏某1提出代子军欠他款，让我向代子军索要，我通过我的朋友杨涌找代子军要钱，后代子军先后还款62万元。
（5）证人夏某2的证言：2014年1月20日，代子军提出，邓某联系不上，想从我公司借款100万元给农民工发工资，我同意了，后来他出具欠款，欠条上有深科公司盖章，代子军、邓某签名，我转款给代子军100万元，目前未还。
3.被害人陈述
被害人汪某（深科公司法定代表人）的陈述：我于2014年6月3日担任深科公司法定代表人，超弘公司法定代表人夏某2提出代子军向其公司借款100万元，由深科公司担保，并出示了借据，我发现借条中深科公司印章是伪造的，后代子军也承认印章是假的。2013年，深科公司出资330万元购买武当融资担保公司，代子军代深科公司持有10%股份，为了达到担保公司1亿注册资本，深科公司向外借款，支付利息172.28万元，目前2360万元仍在武当融资担保公司账户，后与十堰经济开发区城市基础建设投资公司、夏某2成立湖北超弘担保有限公司，代子军代公司持有8.44%的股份。
4.被告人的供述与辩解
被告人代子军的供述：因为曾帮深科公司邓某在曾某处借款200万元高利贷、在李某2处借款67万元高利贷，他们都催我还款，邓某躲着我们。2014年1月20日前，我和夏某2谈好从华夏公司借款100万元，但夏某2要求深科公司担保，我想邓某肯定不同意。1月20日，我请人在五堰雕刻深科公司印章，在借据保证人处盖印伪造的深科公司印章，并模仿邓某签名，后夏某2给我转账100万元。我还李某260万元本息，还汪某15万（之前归还李某2的借款），通过转账给刘某1、刘某2、王某、庞某各5万元帮公司支付水电安装费用及部分工程款，1.5万元支付给填土石方胖小伙，其他我自己用了。借给深科公司10万元支付农民工工资，自己用了一部分。邓某不知我伪造公司印章担保借款的事。因2012年我和竹溪天福煤业公司法定代表人韩某将公司90%的股权转让给夏某1，夏某1帮我们融资1100万元，约定如果我们归还借款，将股权转回给我们；向范某借款也是为竹溪天福煤业的事情。2012年8月，邓某成立深科公司，邓某想利用我的社会关系融资，请我当公司监事，并向我借款170万元，170万元是我从李虎处借款60万元，以及向别人借款的。武当融资担保公司是深科公司出资购买，后因政策原因由我代表深科公司与夏某2谈重组成立湖北超弘融资担保公司，我是超弘融资担保公司股东，占该公司53.12%的股份，我占的股份是深科公司持有，我个人没有出资。
5.鉴定意见
十堰市公安司法鉴定中心印章鉴定书，证明借条中“十堰深科工业有限公司”印文与深科公司提供的印文样本不相同。
上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，能够证明案件事实，本院予以确认。
本院认为，被告人代子军在向华夏公司借款过程中，未经深科公司同意，伪造该公司行政印章，并加盖使用为个人借款担保，其行为已经构成伪造公司印章罪。但由于代子军本人身份特殊，在深科公司有任职，受该公司委托曾在外融资，其借款行为事后亦取得深科公司及华夏公司的谅解，也没有证据证明其主观上有骗取华夏公司财物并非法占有的目的，故公诉机关指控代子军构成合同诈骗罪的罪名不成立，代子军的辩护人关于不构成合同诈骗罪的辩护意见正确，本院予以采纳。被告人代子军到案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人代子军犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金3000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 汪 粼
人民陪审员 彭绣霖
人民陪审员 陈新权
二Ο二Ο一七年十月三十一日
书 记 员 石 磊
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百八十条……
伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。