新疆生产建设兵团博乐垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）博垦民初字第12号
原告王永奇。
原告吴慧。
委托代理人梁正辉，新疆亚桥律师事务所律师。
被告赵子雨。
委托代理人赵剑平，新疆亚桥律师事务所律师。
原告王永奇、吴慧与被告赵子雨民间借贷纠纷一案，本院于2014年12月1日立案受理后，依法由审判员曹惠青进行独任审理。于2015年2月3日公开开庭审理了本案。原告王永奇、吴慧及委托代理人梁正辉、被告赵子雨及委托代理人赵剑平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王永奇、吴慧诉称，2013年4月19日至2013年10月21日，被告赵子雨分八次向二原告借款728960元，约定借款期限一年，并出具书面借据，同时在第五师房产局办理了房产抵押登记。现还款期限已过，但被告迟迟不按约还款，并多次以各种理由搪塞。无奈现诉至法院，请求判令被告偿还借款728960元、利息58692.6元、其他费用59859元、追款费用2000元，合计849511.6元，并承担本案的诉讼费用。
被告赵子雨未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头辩称，对借款的事实无异议，但原告所主张的借款本金728960元不属实，其中借款为524500元，其他为利息，且利息明显高于同类银行贷款利率的四倍；对原告所主张的利息58692.6元属计算的复利，应予驳回；对原告所主张的其他费用中律师费30000元，没有法律依据；而违约金29158元，因原告已计算借款利息，不应得到法律的支持；误工费用701元，由于未提供相应的证据证实属实际减少的损失，该主张不当。同时，被告已陆续偿还借款151745元，应当从借款本金中扣除。
原告王永奇、吴慧针对其诉讼主张，提供如下证据：
1、借款合同一份。欲证明双方的借款关系，并以其二套房产作为抵押，逾期不付，以所欠金额每日按0.5%承担违约金；如发生诉讼所产生的律师费、诉讼费、误工费均由被告承担。经质证，被告赵子雨对该证据的真实性、关联性均无异议，但辩称，该证据只能证实借款204000元的事实，其中包含利息54000元，且该利息属高利贷。本院对该证据的真实性予以确认。
2、借据八张。欲证明被告共八次向原告借款728960元的事实，属朋友帮忙，并未计算利息，经质证，被告赵子雨对该证据的真实性无异议，但辩称，借据已将利息计入本金之中，按月偿还的借款实际为利息，且借款当日便支付当月利息，该款被告并未使用，实际借款只有519920元。本院对该证据的真实性予以确认。
3、第五师房地产抵押合同、公房产权证各一份。欲证明双方借款时已办理了产权抵押。经质证，被告赵子雨对该证据无异议。本院对该证据予以确认。
4、利息计算表一份。欲证明所计算的58692.6元属逾期利息，并非复利，是以同期银行贷款利率5.6%的四倍计算。
经质证，被告赵子雨对该证据利率标准无异议，但辩称，双方对逾期利息未约定，该利息不予认可。本院对证据的真实性予以确认。
5、税务发票一张。欲证明支付律师案件代理费30000元。经质证，被告赵子雨对该证据的真实性无异议，但辩称，双方只对第一次借款的律师费进行了约定，对全部借款没有约定。本院对该证据的真实性予以确认。
6、租车票据17张、住宿费票据1张。欲证明在送达过程中产生的包车、住宿费用。经质证，被告赵子雨对该证据无异议，本院对该证据予以确认。
被告赵子雨针对其诉讼主张，提供如下证据：
1、照片一张。欲证明原告亲笔书写的6次借款本金及利息已合并计算。经质证，原告王永奇、吴慧对该证据不予认可，并辩称，该证据没有签名，不能对抗借款合同及借据。本院认为，该证据虽无原告签名，但与借据中约定每月偿还借款数额相同，故本院对该证据予以确认。
2、录音资料一盘。欲证明原告曾三次向被告说明借款数额中为本息合计。经质证，原告王永奇、吴慧对该证据的声音无异议，但对其证明的内容不予认可，并辩称，该证据只是随便一说，并不能改变合同约定的内容。本院认为，该证据能够证明声音为原告王永奇所说，至于双方对证据的认识不同，并不影响该证据的效力。故本院对该证据予以确认。
3、原告出具的收条14份、银行转账回单21份。欲证明偿还原告借款151745元。经质证，原告王永奇、吴慧对上述证据均无异议。本院对上述证据予以确认。
经审理查明，2013年4月19日，原、被告双方签订一份借款合同，原告王永奇将204000元现金借给被告赵子雨使用，借期一年，并称该借款为朋友帮忙，没有利息。被告同意将住房作为抵押，同时约定逾期不付，以所欠金额每日承担0.5%违约金；如发生诉讼所产生的律师费、诉讼费、误工费均由被告承担。并约定被告分13期偿还借款，前12次从借款之日每月偿还4500元，第13次偿还150000元。
2013年5月7日、9月5日、6日、7日、14日、10月10日、21日，被告赵子雨又向原告王永奇、吴慧借款七次，分别出具163200元、95200元、27200元、95200元、21760元、54400元、68000元借据七张，借款期限均为一年，仍约定分13次还款，前12次均从借款之日每月分别偿还3600元、2100元、600元、2100元、480元、1200元、1500元，第13次偿还120000元、70000元、20000元、70000元、16000元、40000、50000元。另外5月7日借据中约定，逾期不付属违约行为，以实际所欠金额每日追加0.5%利息，9月7日和10月21日借据中约定，逾期不付以实际所欠金额每日追加0.3%利息，9月14日借据约定，逾期不付以实际所欠金额每日追加3%利息，9月5日、9月6日、10月10日对违约责任未作约定。
另查，原、被告所签订的借款合同及借据中，虽注明该借款为朋友帮忙，没有利息，但在2013年9月5日、6日、14日的谈话过程中，原告王永奇确认两次95200元借款及一次21760元借款中，均按3分利率计息，并将利息计入到借款之中。
又查，被告赵子雨于2013年10月21日前，亦能按照约定的时间通过现金及转账的方式分期向原告支付借款，到11月后，被告所支付的借款均是大数额，已无法分清所还具体借款。以原告出具的14张收条证明被告已偿还46815元，通过银行转账的方式偿还104930元，合计151745元。除在2014年9月1日支付原告1000元外，其余均在2014年5月20日前支付。
本院认为，原、被告双方所签订的借款合同，是双方当事人的真实意思表示，被告赵子雨应当按照约定全面、实际履行合同，故原告王永奇、吴慧要求被告赵子雨偿还借款的主张成立，本院予以支持。但原告要求偿还借款728960元的理由不能成立，首先，原、被告所签订的借款合同及借据中，虽注明该借款为朋友帮忙，没有利息，但实际每次借款中均按36%利率计息，从被告出具的借据中，每月所偿还的数额与借款本金按36%利率计算相符，借据中的实际数额为本息合计，且原告王永奇书写的借款记录以及与被告通话录音，均能证实借款中已包含36%利息。其次，依照法律规定，当事人约定利息预先在本金中扣除的，应按照实际出借金额确定本金。原告王永奇、吴慧向被告赵子雨提供八次借款时，均于借款之日要求被告支付一个月利息，应视为从本金中扣除了利息。故对借款之日所支付的利息不能作为借款计算，应当从本金中扣除。被告八次共计出具的728960元借据中，利息为192960元，并将16080元利息计入本金，故被告实际借款本金为519920元，按约定的36%利率计算，其借款到期利息为187171.2元；再次，确定被告赵子雨所偿还的数额，按照被告提供的银行转帐凭证及收条，证明向原告支付151745元，但2013年9月5日及7日两张银行转帐凭证和两张收条均发生在借款之日，按双方约定当日各支付利息2100元，同日产生两次支付利息与事实不符，应认定为重复计算，其中4200元不能作为支付的数额，同时，在借款之日所支付的利息16080元，已作为本金被扣除，亦应从支付的数额中冲减，被告赵子雨实际支付数额131465元。被告辩称，已支付的利息应作为偿还借款本金理由不能成立，由于民间借贷先还本再付息，还是先付息再还本，法律并无规定，原、被告将本息合计后，约定分期还款并无不当，但是，由于双方约定借款期限为一年，被告使用的借款并未到期，每月偿还的借款中存在复利现象，所计算的复利违反了法律禁止性规定，本院不予支持。最后，根据最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》的规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过同类贷款利率的四倍（包含利率本数），超出此限度的，超出部分的利息不予保护。虽然双方约定的借款利息高于同类贷款利率的四倍，由于该规定属限制性规定，不具有惩罚性，对被告已支付的利息，属自愿行为，被告不能仅通过抗辩，对纠纷发生前已实际支付的利息约定要求撤销，且撤销权是一项请求权，被告的请求期限已超过除斥期间，故对其约定应支付利息187171.2元中，所支付的131465元，应确定为8.44个月，但对尚未支付的3.56个月利息55706.2元，仍按36%计息的理由不能成立，由于该利息已超过同类银行贷款利率的四倍，根据法律规定，超出部分的利息不予保护，故参照中国人民银行一年借贷利率为5.6%，月利率4.7‰，按四倍计算为18.8‰，剩余3.56个月利息应为34797.73元。由于原告所收取的131465元存在计算复利行为，通过折算计算复利的期限为4.22个月，其复利16643.47元应予扣除。
原告王永奇、吴慧要求被告赵子雨支付延期还款利息的理由成立，被告赵子雨未按约定的期限偿还借款，属违约行为，应当承担延期付款的利息。虽然双方只约定借期内利率，未约定逾期利率，按同类银行贷款利率四倍计息，本院予以支持。但原告主张利息58691元本院不予支持，由于原告是以借据中约定的借款数额计算，而该借款属本息合计，故应以实际借款额计算，截止2014年11月20日，2013年4月19日实际借款145500元，延期付款7个月，延期利息19147.8元、同年5月17日实际借款116400元，延期付款6个月，延期利息13129.92元、同年9月5日至9月14日4次实际借款合计170720元，延期付款2个半月，延期利息8023.85元、同年10月10日及10月21日两次实际借款87300元，延期付款1个月，延期利息1641.24元，合计延期付款利息为41942.81元。
原告王永奇、吴慧要求被告赵子雨承担违约金29158元的主张不能成立，虽然原、被告双方约定逾期还款按日0.3%至0.5%承担违约金，但违约金的构成，必须具备违约行为与受到损失为前提，被告赵子雨虽然未按照约定的期限偿还借款，具有违约的行为，但对延期付款按同类贷款利率四倍承担了借款利息，原告损失已得到补偿，再要求被告承担违约金，属重复计算，故其主张本院不予支持。
原告王永奇、吴慧要求被告赵子雨承担误工费701元的理由亦不能成立，虽然原、被告在借款合同中约定了误工费用的承担，但原告未能举证证明误工费用的发生，故本院不予支持。
原告王永奇、吴慧要求被告赵子雨承担送达实际开支费2000元的理由成立，由于被告所居住的地点无法送达，而同住成年家属又不予配合，得知在外地的居住地后，前往送达时所产的租车费、住宿费理应由被告承担。故其主张本院予以支持。
原告王永奇、吴慧要求被告赵子雨承担律师代理费的理由部分成立，由于原、被告所订立的借款合同中明确约定，因诉讼所产生的律师费由被告承担。该约定属当事人真实意思表示，且不违反法律规定。可原告要求被告承担30000元不当，虽然按诉讼标的计算30000元符合律师收费规定，但双方约定仅限于第一次借款，对后期七次借款并未约定，故应在约定的数额内承担，超出部分本院不予支持
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百条、第二百零六条、第二百一十一条第二款、第一百一十三条第一款、最高人民法院《关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条、第七条的规定，判决如下：
一、被告赵子雨于本判决生效后五日归还原告王永奇、吴慧借款519920元，借款利息18154.26元，延期付款利息41942.81元，合计580017.07元；
二、被告赵子雨于本判决生效后五日支付原告王永奇、吴慧送达实际开支费2000元、律师代理费8000元，合计10000元
三、驳回原告王永奇、吴慧的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费12276元，减半收取6138元，由原告王永奇、吴慧承担1238元，被告赵子雨承担4900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第五师中级人民法院。
审判员 曹惠青
二〇一五年三月十日
书记员 赵志威
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