广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑一终字第109号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱建波，男，1984年6月21日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：四川省西充县，现住广东省东莞市。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年10月24日被抓获，同日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，2014年11月19日被依法逮捕。
辩护人陈国文，广东粤宁律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）朱荣亮，男，1984年9月2日出生，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地：广东省东源县，现住广东省惠州市惠城区。因涉嫌贩卖毒品罪于2014年10月24日被抓获，同日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，2014年11月19日被依法逮捕。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人朱建波、朱荣亮犯贩卖毒品罪一案，于2015年3月16日作出（2015）惠城法刑一初字第2号刑事判决。宣判后，原审被告人朱建波、朱荣亮不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，审阅辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年5月份以来，被告人朱荣亮分别从被告人朱建波、“肥仔”（身份信息不详）处购买毒品，一部分自己吸食，一部分卖给温某、骆某等人，2014年10月24日2时许，民警根据线报在惠城区江北伟豪领域一期一楼御品商行门前路边抓获朱荣亮，当场从朱荣亮驾驶的车辆副驾驶室座上的挎包内查获两包可疑毒品（经检验，共净重为41.73克，均检出甲基苯丙胺成分），同日，朱荣亮在公安机关控制下拨打朱建波的电话称要购买50克到100克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并根据朱建波的要求转了1000元定金到朱建波的农业银行卡账号（62×××66）上，10时许，公安人员在惠州市惠城区江北盛世华府门口红绿灯处将前来进行毒品交易的朱建波抓获，并在其左边裤袋内查获晶体状可疑毒品一包（经检验，净重为48.25克，检出甲基苯丙胺成分），在其随身携带的挎包内查获晶体状可疑毒品一包（经检验，净重为4.59克，检出甲基苯丙胺成分）、褐色液体状可疑毒品一瓶（经检验，净重为3.00克，检出甲基苯丙胺、咖啡因和氯胺酮成分）、红色粉末状可疑毒品一瓶（经检验，净重为0.50克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品一包（经检验，净重为0.18克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）。
认定上述事实的证据有：物证、书证、扣押清单、通话记录清单、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解等证据予以证实。
根据上述事实和证据，原审判决认为，被告人朱建波、朱荣亮无视国法，分别贩卖甲基苯丙胺，其中朱建波贩卖56.52克，朱荣亮贩卖41.73克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人朱建波、朱荣亮犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。
被告人朱建波当庭自愿认罪，本院酌情从轻处罚。本案系因特情介入侦破的毒品案件，根据罪刑相适应原则，本院酌情从轻处罚，但尚不足以对被告人朱建波减轻处罚。被告人朱荣亮积极协助公安机关抓获同案犯，应认定为立功，本院依法从轻处罚。
综上，根据被告人朱建波、朱荣亮的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三款，第六十八条，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出一审判决：一、被告人朱建波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元。二、被告人朱荣亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金一万元。三、缴获的毒品予以没收，由公安机关销毁。
上诉人朱建波上诉提出：我在2014年10月24日之前没有与朱荣亮联系；2014年10月24日这次，我只是帮朱荣亮代购毒品，没有贩卖毒品给他；其归案后有坦白情节，且是初犯，应酌情从轻处罚。
其辩护人辩护提出：1、朱荣亮身上缴获的毒品41.73克，与朱建波无关；2、朱建波帮朱荣亮代购毒品，毒品尚未交给朱荣亮，属于未遂；3、朱建波挎包携带的毒品，是他自己吸食；4、本案存在侦查诱惑，毒品未流入社会，且朱建波认罪态度好，初犯。
上诉人朱荣亮上诉提出：我没有贩卖毒品给骆某、温某标，他们的证言不符事实，编造谎言诬陷我；缴获的41.73克的毒品是自己吸食，并没有贩卖给他人，不能认定其贩卖毒品，应认定非法持有毒品。
经审理查明：2014年5月份以来，上诉人朱荣亮分别从上诉人朱建波、“肥仔”（另案处理）处购买毒品，一部分自己吸食，一部分卖给温某标、骆某。2014年10月24日2时许，民警根据线报在惠城区江北伟豪领域一期一楼御品商行门前路边抓获朱荣亮，当场从朱荣亮驾驶的车辆副驾驶室座上的挎包内查获两包可疑毒品（经检验，共净重为41.73克，均检出甲基苯丙胺成分），同日，朱荣亮在公安机关控制下拨打朱建波的电话称要购买50克到100克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），并根据朱建波的要求转了1000元定金到朱建波的农业银行卡账号（62×××66）上，10时许，公安人员在惠州市惠城区江北盛世华府门口红绿灯处将前来进行毒品交易的朱建波抓获，并在其左边裤袋内查获晶体状可疑毒品一包（经检验，净重为48.25克，检出甲基苯丙胺成分），在其随身携带的挎包内查获晶体状可疑毒品一包（经检验，净重为4.59克，检出甲基苯丙胺成分）、褐色液体状可疑毒品一瓶（经检验，净重为3.00克，检出甲基苯丙胺、咖啡因和氯胺酮成分）、红色粉末状可疑毒品一瓶（经检验，净重为0.50克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）、红色药丸状可疑毒品一包（经检验，净重为0.18克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）。
认定上述事实的证据有：
1、提取笔录、扣押清单：
（1）公安民警在朱荣亮车上副驾驶座上的挎包内查获二小包用透明密封塑料袋内装有晶体颗粒疑似毒品冰毒、一张建设银行卡（卡号62×××11），公安民警依法予以提取并扣押。
（2）公安民警在朱建波身上的棕色挎包钱包内里面查获一小包用透明密封塑料袋内装有晶体颗粒疑似毒品冰毒，一小包用透明密封塑料袋内装的红色颗粒疑似毒品麻古，一个棕色小玻璃瓶装有疑似毒品液体，一个棕色小玻璃瓶装有疑似毒品粉末，一张农业银行卡（62×××66），一张中国邮政储蓄卡，左边裤袋搜出一包用透明密封塑料袋内装有晶体颗粒疑似毒品冰毒，公安民警依法予以提取并扣押。
2、惠市公（司）鉴（化）字（2014）2309号刑事化验检验报告证实：公安民警在朱荣亮车上副驾驶座上的挎包内缴获可疑毒品两包（白色晶体状可疑毒品，用白色透明胶袋包装，净重为41.73克，均检出甲基苯丙胺成分）；在朱建波身上缴获可疑毒品一包（白色晶体状可疑毒品，用白色透明胶袋包装，净重为48.25克，检出甲基苯丙胺成分），在其随身携带的挎包内缴获可疑毒品一包（白色晶体状可疑毒品，用白色透明胶袋包装，净重为4.59克，检出甲基苯丙胺成分）、可疑毒品一瓶（褐色液体状，用白色透明胶袋包装，净重为3.00克，检出甲基苯丙胺、咖啡因和氯胺酮成分）、可疑毒品一瓶（红色粉末状可疑毒品一瓶，用白色透明胶袋包装，净重为0.50克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）、可疑毒品一包（红色药丸状可疑毒品，用白色透明胶袋包装，净重为0.18克，检出甲基苯丙胺和咖啡因成分）。
3、现场检测报告书证实，公安机关经对二上诉人尿液现场检测，二人甲基安非他明均呈阳性。
4、户籍材料，证实上诉人朱建波、朱荣亮个人身份基本情况。
5、惠州市公安局江北派出所出具的《到案经过》、《情况说明》，证实2014年10月24日2时许，公安民警在惠城区江北伟豪领域一期一楼御品商行门前路边抓获上诉人朱荣亮，10时许，在朱荣亮协助下在惠城区江北盛世华府门口红绿灯处抓获朱建波。
6、证人证言
（1）证人温某标：我是在朱荣亮的酒庄工作的时候发现朱荣亮有贩卖毒品。具体的时间我忘记了，我在2014年7月份至9月份向朱荣亮购买过7、8次毒品冰毒，每次都是100元。我在9月底跟朱建波购买100元的冰毒。
（2）证人骆某证言：我跟“朱哥”（朱荣亮）买过两次毒品冰毒。第一次是在2014年9月底23时许，江北云山花园御品商行内跟“朱哥”拿了300元毒品冰毒；第二次是在2014年10月22日凌晨0时许，江北云山花园御品商行内玩，“朱哥”说“你有多少钱现金，如你拿多点冰毒比较便宜，早上就有货”，我说“好”，于是我就拿了3000元给“朱哥”拿货，在10月22日10时，“朱哥”来水口接我和“平哥”到他档口内的房间，然后“朱哥”将货分了两份，一份自己拿了，一份给了放在桌子上（我的），我当时看到还有点碎的冰毒于是我就装起来自己玩，之后我说要走了，“平哥”也说要走，于是我就到外面拿个袋子装冰毒，这时“平哥”就拿着黑色的塑料袋装好的冰毒走出来，我看到“平哥”拿着冰毒于是就一起离开御品商行，在路边等车的时候“平哥”就跟我说“你的货先借我，我有事回河源，等我回来再将货还你”，由于我们玩得很好，于是我就将毒品冰毒借了给“平哥”。
我在“朱哥”御品商行与“朱哥”、“平哥”及“朱哥”朋友吸食过冰毒。
7、上诉人供述及辩解
（1）上诉人朱建波供述：我的毒品以每克45元在东莞向一名绰号叫“肥军”的男子购买，从2014年5月底至2014年7月期间，共贩卖3次冰毒给朱荣亮，数量总共25克，每克50元。第四次在2014年10月24日，我接到朱荣亮电话，他称要拿50至100克的冰毒，我叫他先打1000元到我的农业银行账号，并叫我准备好冰毒就打电话给“阿标”，后在盛世华府门口红绿灯处打“阿标”电话时被抓获。民警在我身上搜出了55克冰毒，其中有一包冰毒（民警当着我的面称量毛重是49.63克）是我准备贩卖给朱荣亮的，其他的毒品是我自己吸食的。我曾与温某标吸食毒品。
（2）上诉人朱荣亮供述：我贩卖毒品冰毒给骆某1次和温某标有几次（具体时间、次数记不清楚）。2014年10月21日1时许，骆某通过我的老乡“光头平”让我去购买3000元毒品冰毒，拿到3000元之后我就去到惠东找一个叫“肥仔”的男子购买了3000元约45克毒品冰毒，然后回到惠城区在我的档口内，我和骆某、“光头平”在场，我就把毒品冰毒中约30克给骆某，剩下的约15克作为我的好处我自己先拿了。温某标经常和我吸食毒品冰毒，他有钱的时候会拿钱跟我买，具体次数我不记得了，每次都是100-200元，都是在江北伟豪领域一期御品商行我的店里给他的。我跟朱建波购买冰毒10多次，每次购买30至50克，一般每克50元，多的话就40元。2014年10月24日3时许，我配合公安民警向朱建波购买5000元冰毒，我先汇了1000元定金给朱建波银行账户（卡号62×××66），上午9时许，朱建波开着摩托车将毒品送到江北盛世华府附近红绿灯处，在我指认下公安民警抓获他。
8、辨认笔录：经辨认照片，朱建波对涉案毒品、朱荣亮进行了辨认，朱荣亮对涉案毒品、短信（交易毒品信息）、朱建波进行了辨认，吸毒人员温某标对朱建波、朱荣亮进行了辨认，吸毒人员骆某对朱荣亮进行了辨认。
以上证据均经原审法院庭审示证、质证，来源合法，内容真实，与本案认定的事实相关联，应予采信。
本院认为，被告人朱建波、朱荣亮无视国法，违反国家毒品管理法规，贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中朱建波贩卖毒品数量大，朱荣亮贩卖毒品数量较大。上诉人朱荣亮还协助公安机关抓获朱建波，具有立功表现，依法可从轻处罚。
对于上诉人朱建波、朱荣亮的上诉意见及辩护人提出辩护意见，经查：1、关于二上诉人是否贩卖毒品问题。朱荣亮在侦查阶段多次供认，其向朱建波购买冰毒，并且在被抓获当天配合公安机关向朱建波购买冰毒，有贩卖给骆某、温某标行为；温某标、骆某指认了朱荣亮是贩卖毒品给其二人的人，其中骆某证实，其向朱荣亮购买3000元的冰毒，其证言证实交易时间、价格，与朱荣亮供述相互印证；朱建波在侦查阶段多次供认，其贩卖冰毒给朱荣亮，并在送冰毒给朱荣亮时被当场抓获，承认缴获一大包毒品是贩卖给朱荣亮，此外，上诉人朱建波辩解其帮助朱荣亮代购，既帮朱荣亮垫付大部分毒资，又从东莞无偿送冰毒到惠州给朱荣亮，不符合交易习惯，上述证据相互印证，足以认定二上诉人贩卖毒品的事实清楚，应将从二上诉人处缴获的毒品计入贩卖毒品数量；2、原审判决未将上诉人朱荣亮处缴获41.37克甲基苯丙胺毒品计入上诉人朱建波贩卖毒品数量；3、关于量刑部分。原审判决已经充分考虑二上诉人贩卖毒品数量、认罪态度、犯罪情节及上诉人朱荣亮具有立功表现等法定、酌定情节，并在法定量刑幅度予以判决，量刑适当。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱志勇
代理审判员 邱玉薇
代理审判员 李汉加
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。