浙江省永嘉县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0324民初2369号
原告：李晓林。
委托诉讼代理人：潘建白，永嘉县瓯北法律服务所法律工作者。
被告：蔡正帅。
委托诉讼代理人：郑道义，浙江诚鼎律师事务所律师。
原告李晓林诉被告蔡正帅工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李晓林及其委托诉讼代理人潘建白、被告蔡正帅的委托诉讼代理人郑道义均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李晓林向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告医疗费44649.23元、住院伙食补助费980元、生活费20000元、误工费25000元、护理费9000元、营养费3150元、鉴定费2240元、后续治疗费10000元、一次性伤残补助金96744元等共计211763.23元。事实与理由：原告李晓林于2015年7月份进入被告蔡正帅开设抛光加工厂上班，工种抛光、工资每月5000元左右。2015年12月18日上午8:30分左右，原告在被告生产车间抛光站起来拿东西时，不慎被抛光机绞伤原告左脚，事后立即送往温州中西医结合医院治疗。经医院诊断：左胫骨平台粉碎性骨折。出院后原告到永嘉县劳动人事局工伤科申请工伤认定时，发现被告的工厂未注册，无营业执照，永嘉县劳动局工伤科不予工伤认定处理。之后，原告向永嘉县仲裁院提起仲裁，因被告无营业执照，该院作出不予受理案件处理。被告蔡正帅有固定的营业场所和必要的办公设施，生产设备，有稳定的从业人员，也存在一定的管理组织活动，从这些特征来看因而属于非法经营单位。2016年4月19日，原告向温州律证司法鉴定所申请劳动能力鉴定，结论为原告的伤残等级为九级，误工期为150日、护理期90日、营养期90日。综上所述，原告认为，原告在被告蔡正帅车间上班时间受伤，其伤应属因工负伤，应该享受《工伤保险条例》规定待遇，原告受伤前，被告未依法向工商部门登记，自私开设工厂，导致原告受伤至今得不到补偿。
被告蔡正帅辩称：一、双方之间不存在劳动关系，被告也不属于非法用工单位，双方乃是承揽合同关系。被告没有开设一个固定的加工厂，没有单位字号，没有组织管理机构，原告受伤的地方只是一个临时的抛光场地。原告没有在被告处作为抛光工人上班，被告也没有发放每月5000元的工资给原告。原告及其丈夫雷星平与被告之间是一种承揽合同关系，被告按照原告及其丈夫抛光五金产品的数量结算承揽款，双方之间没有关于劳动时间、劳动报酬的约定，双方是按照承揽抛光产品的数量按照0.1元至0.3元不等的价格结算承揽款。二、被告对于法院按工伤保险待遇纠纷立案受理本案存在异议，在双方不存在劳动关系的情况下，原告不能主张工伤保险待遇或者是非法用工单位伤亡人员一次性赔偿纠纷。根据原劳动与社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》劳社部发（2005）12号第一条的规定“用人单位招用劳动都未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”因此，原、被告之间不属于劳动关系。而国务院《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》适用的前提是伤亡人员与用工单位存在劳动关系。三、被告对于原告诉请及事实陈述中相关的赔偿数额、鉴定机构、鉴定结论以及计算标准也存在异议，原告主张的误工费、营养费、后续治疗费根据原告的起诉，不属于非法用工的赔偿范围，该三项无法律依据；生活费、鉴定费、护理费欠缺规定的鉴定程序和结论，不应支持；其他项目请法院依法认定。
本院经审理认定事实如下：原告李晓林及其丈夫雷星平在被告蔡正帅开办的一家无名加工场所从事抛光五金产品工作。2015年12月18日，原告在抛光产品时不慎被抛光机绞伤左脚，受伤后被送往温州中西医结合医院治疗，诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，后经温州律证司法鉴定所鉴定，结论为原告的工伤伤残等级为九级，误工期为150日、护理期90日、营养期90日。上述事实由原、被告的陈述及病历、鉴定意见书等证据予以佐证。
本院认为，被告蔡正帅开办的加工场所无营业执照，也未经登记、备案而招用原告工作，原告在工作期间受伤，由原、被告在庭审中陈述多人在被告提供的场所、设备从事抛光五金产品等为据，事实清楚，证据充分，故被告应当依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》之规定对原告的损失承担赔偿责任。对于劳动争议应当先经劳动仲裁前置程序，本案中原告已经向永嘉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，而该委不予受理，并出具了《不予受理案件通知书》、《工作认定申请不予受理决定书》，因此本案已经经过了仲裁前置程序，程序正当。
对于原告的诉讼请求，依据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条的规定，被告应当依照该《办法》的规定，向原告给予一次性赔偿；第四条的规定，受伤职工在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上一年度职工月工资标准确认，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费及所需的交通费等费用，按照《工伤保险条例》规定的标准和范围，全部由所在单位支付。根据《工伤保险条例》的相关规定，本院对原告的合理损失做如下认定：1、医疗费，原告主张44649.23元并提交医疗票据一份，因原告另行主张伙食费，故其中包含的伙食费725元应予以扣除，故医疗费为43924.23元；另原告后续治疗费亦属于医疗费，原告主张10000元，现因原告左胫骨骨折内固定术后内固定尚未取出，鉴定意见为约7000元，为了减少诉累，本院酌情认定为7000元；因此，本院认为原告的医疗费为50924.23元。2、住院伙食补助费，原告主张980元，但其按35元/天计算过高，本院酌定为30元/天，其合理的住院伙食补助费为840元（30元/天×28天）。3、护理费，原告因工伤受伤，根据其伤势，确需护理，根据原告的住院情况，结合鉴定意见，本院酌定原告的护理期为90天。原告主张护理费按100元/天计算，为合理主张，本院予以支持，故原告合理的护理费为9000元（90天×100元/天）。4、一次性赔偿金，原告的伤残等级为九级，其一次性赔偿金应为浙江省上一年度职工平均工资的2倍，现原告主张一次性赔偿金96744元（48372元/年×2倍），为合理主张，予以支持。5、生活费，原告既主张生活费（停工工资）20000元，又主张误工费25000元，系重复主张，本院一并予以处理。根据原告的受伤情况，结合鉴定意见，本院酌定原告的误工期限计算至定残前一日为132天。按照法律规定，生活费按照统筹地区上一年度职工月工资标准确定（2015年浙江省在岗职工年平均工资51719元），故原告合理的生活费（误工费）为18703.86元（51719元÷365天×132天）。6、鉴定费2240元，有票据为证，予以支持。7、营养费，原告主张营养费，没有法律依据，不予支持。综上，原告的合理损失为178452.09元，均应由被告负责赔偿。被告蔡正帅已经支付34000元，故尚需赔偿原告医疗费等经济损失144452.09元。
综上，依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条，《工伤保险条例》第三十条之规定，判决如下：
一、被告蔡正帅于本判决生效之日起十日内赔偿原告李晓林医疗费、住院伙食补助费、护理费、生活费、鉴定费、一次性赔偿金等共计人民币144452.09元；
二、驳回原告李晓林的其他诉讼请求。
如负有付款义务的被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，鉴定费1200元，合计1205元均由被告蔡正帅负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。
审判员 戴本顺
二〇一六年八月二十九日
书记员 张金瓯