浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2012）浙衢民终字第107号
上诉人（原审原告）：衢州××××工程有限公司。住
所地：衢州市××缸××村。
法定代表人：王某某。
委托代理人：陈某某。
委托代理人：郑某某。
上诉人（原审被告）：衢州市××龙化学工业有限公司
。住所地：衢州市××开发区金属工业园区内。
法定代表人：黄某某。
委托代理人：毛某某。
上诉人衢州××××工程有限公司与上诉人衢州市××
龙化学工业有限公司建设工程施某某同纠纷一案，均不服浙江
省衢州市柯城区人民法院（2010）衢柯民初字第490号民事判
决，分别向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，进行审理。
本案现已审理终结。
原审法院认定：2005年4月至2007年11月期间，原、被告
先后签订《承包协议》、《建筑安装工程甲同》、《加工定作
合同》等8个工程甲同，双方约定由原告承包施工被告的元某
焦化集气管的制作及安装工程、3号石灰窑制作安装工程、洗
煤厂钢结构及设备安装工程、钢结构厂房某某结构办公楼制作
安装工程、钢渣厂设备安装工程、1号、2号石灰窑窑顶布料器安装工程、焦碳斗制作安装工程、灰库制作安装等8项工程。
其中，约定3号石灰窑制作安装工程、洗煤厂钢结构及设备安
装工程等4项合同中均约定：“设备及材料由被告提供；”由
原告收取被告提供的设备及材料采购费用4%和5%不等的设备材
料安装费。合同签订后，原告依约进行了施工。2008年3月4日
，原告将上述工程的部分安装结算单、安装工程乙单、签证单
及预算单交给被告用于结算。2008年3月20日，原、被告签订
《协议》1份，对部分工程款的支付、结算、材料采购等事项
作了补充约定；其中第8条约定：乙方（原告）进场施工按甲
方（被告）提供的图纸为准，严格按图施工，若没有图纸，则
甲方自行出具图纸给乙方，图纸要经甲方签字确认才有效，乙
方按图纸施工后，甲方认为有问题需要整改，甲方要出具图纸
签字确认乙方才进行整改施工。上述工程丙完工后，并已投入
使用。被告已支付原告2517000元。除元某焦化集气管安装工
程已结算外，双方因对原告完成的其他工程的工程丁工程造价
协商未果。故原告于2009年5月27日向法院提起诉讼，因原告
以送审价作为双方工程价款结算，向被告主张支付工程款，法
院经审理以原告起诉的理由不充分，判决驳回原告的诉讼请求
。原告不服，遂向衢州市中级人民法院提起上诉。上诉期间，
原、被告经协商约定“双方同意就本案所涉纠纷由上诉人衢州
××××工程有限公司另行向柯城区人民法院起诉，通过工程
造价鉴定确定本案有关工程的造价，以最终解决双方的争议”
。之后，原告以双方达成和解协议为由撤回上诉。原告因索要
工程款未果，遂再次向法院提起诉讼，请求判令被告支付工程款。
诉讼中，原告向法院申请对原告施工的上述除元某焦化
集气管安装工程戊外的其他7项工程造价进行鉴定，法院于201
0年11月9日委托了衢州华乙程造价咨询有限公司甲了鉴定。该
公司先后于2011年3月7日和2011年3月22日作出《工程造价鉴
定书（初稿）》、《工程造价鉴定书》。根据《工程造价鉴定
书》鉴定，本案讼争的7项工程“安装工程己造价总计为：161
2345元”。据此，原告为被告施工的8项工程庚造价为3618508
元，扣除已付工程款2517000元，被告至今尚欠原告工程款925
028元。
原审法院认为：原告与被告签订的《承包合同》等8个合
同，系双方的真实意思表示，内容合法有效，双方均应全面履
行各自义务。原告已完成施工义务，所施工的工程虽未经验收
，但已交付并投入使用。上述事实，有原告列举的合同、施工
图纸、施工签证单、现场照片、工程造价鉴定等证据予以证实
，事实清楚，现原告要求被告支付尚欠的安装工程款及逾期利
息的诉请，合理合法，法院予以支持。原告为被告的工程进行
了施工，并已完工及交付使用，双方因对原告为被告施工的7
项工程及造价有异议，对此，经原告申请，法院委托了衢州华
乙程造价咨询有限公司甲鉴定，该公司作出的《工程造价鉴定
书》，不违反法律规定，真实有效，且被告未提出反驳证据予
以反驳，法院予以采纳。诉讼中，因被告未向法院申请鉴定人
员出庭就鉴定问题作出说明，故被告在庭审中提出鉴定人员未
出庭作出说明的主张不能成立，法院不予采纳。被告申请对《工程造价鉴定书》重新鉴定，因被告未提出相应的证据证明衢
州华乙程造价咨询有限公司作出的《工程造价鉴定书》，符合
最高人民法院《关某某事诉讼证据的若干规定》规定关于重新
鉴定的情形，故对被告的重新鉴定的申请，法院亦不予采纳。
关于购置设备的安装费，原告提出购置设备的安装费共计1764
80元的主张，依据不足，法院不予支持。关于施工人问题。原
、被告就本案工程均签订了施工合同，被告在诉讼中亦予以认
可，原告依约进行并完成了施工，该事实有原告列举的证据所
证实，被告主张其中有部分工程辛原告施工，对此，被告并未
提供充分有效的证据证实，故对被告的该主张，法院亦不予采
信。本案原告主张的利息损失，因工程已交付并投入使用，应
当从原告第一次向本院起诉主张某某之日起计算。据此，根据
《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百六十三条
、最高人民法院《关于审理建设工程施某某同纠纷案件适用法
律问题的解释》第十八条、《关某某事诉讼证据的若干规定》
第二条之规定，判决：被告衢州市××龙化学工业有限公司于
判决生效后十日内支付原告衢州××××工程有限公司工程款
925028元及逾期付款利息，利息按中国人民银行确定的同期同
类贷款利率从2009年5月27日起计算至判决确定的履行之日止
。二、驳回原告衢州××××工程有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中
华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，按照中国
人民银行规定的逾期贷款利率加倍支付迟延履行期间的债务利
息。案件受理费15465元，由原告衢州××××工程有限公司负担2320元，由被告衢州市××龙化学工业有限公司负担1314
5元；鉴定费17710元，由原告衢州××××工程有限公司负担
8850元，由被告衢州市××龙化学工业有限公司负担8850元。
上述费用限于判决生效之日缴纳。
判决后，衢州××××工程有限公司及衢州市××龙化
学工业有限公司均不服，分别向本院提起上诉。衢州××××
工程有限公司上诉称：原审判决对作为工程款的组成部分的被
上诉人购置的设备的安装费176480元未予认定不当，少计算了
上诉人应得工程款176480元及其逾期付款利息。根据双方合同
约定被上诉人购置设备的安装费某某作为工程款计取给上诉人
。同时，由于本案所涉设备是被上诉人购置，具体金额由被上
诉人掌握，但因被上诉人在鉴定过程壬拒不提供包括购置设备
票据在内的相关鉴定材料，根据民诉法证据规定，应支持上诉
人主张的设备安装费176480元。原审法院委托鉴定机构对本案
所涉工程造价进行司法鉴定，鉴定机构根据鉴定规则和举证规
则作出购置设备的安装费为176480元的鉴定结论。该笔费用应
当计入总造价，否则被上诉人因不诚信而获利，导致权利义务
失衡。综上，请求二审法院依法改判原审判决第一项即增加工
程款176480元及其逾期付款利息。
衢州市××龙化学工业有限公司上诉称：一、被上诉人
衢州华甲程有限公司丙的建筑工程施某某同案件，系虚假诉讼
。被上诉人曾于2009年5月27日以同样事实和理由及诉讼请求
向原审法院提起诉讼，原审法院驳回其诉讼请求。被上诉人不
服提起上诉，上诉人为彻底解决纠纷同意通过另案诉讼对工程造价进行鉴定，后被上诉人撤回上诉，另行向原审法院提起本
案诉讼。上诉人认为如被上诉人不能提供双方签字确认的工程
款签证单，则其主张工程款属于无中生有，但专业鉴定机构衢
州华乙程造价咨询有限公司枉法出具虚构鉴定，导致虚假诉讼
得逞。原审法院对虚构鉴定未进行任何审查，导致虚假诉讼变
成现实。二、鉴定机构故意虚构鉴定内容，枉法出具鉴定报告
，漏洞百出，原审判决盲目采纳，显属不当。被上诉人向鉴定
机构出具的图纸基本上是2002年图纸，除被上诉人单方某某外
，无任何一方确认，该单方材料无法证明被上诉人施工的具体
工程乙，不能作为鉴定材料。但鉴定人员认为有单方图纸即能
计算出施工工程乙，此行为系故意错误鉴定。鉴定结论初稿及
正稿均错误编造，且凭空鉴定出安装费176480元。原审法院组
织双方参加工程现场踏勘，鉴定人员在现场未勘察、未测量。
被上诉人在2011年3月15日出具的意见书系与鉴定机构串通的
。上诉人向原审法院提出鉴定机构故意提供虚假证明文件，但
鉴定机构书面回复原审法院其自愿承担法律责任，原审法院受
此蒙蔽，实属不当。三、原审判决认定事实严重错误，判决不
当。上诉人提供材料统计单，证明上诉人向被上诉人提供钢材
1138.21吨，而被上诉人实际只用了521.131吨，还有多余的61
7.079吨在被上诉人处。被上诉人未全面履行合同义务，原审
法院却不予采信，并对未经质证的草图盲目确认，实属不当。
原审法院认定被上诉人完成合同义务，无事实和法律依据。综
上，请求二审法院撤销原判并改判驳回被上诉人对上诉人的诉
讼请求或发回重审。经审理，本院查明的案件事实与原审法院认定的事实基
本一致。
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实
或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明
。上诉人衢州市××龙化学工业有限公司将相应工程发包给上
诉人衢州××××工程有限公司施工，并签订施工合同，双方
之间建设工程施某某同关系成立，均应按约履行合同。
工程完工后，双方曾因工程款结算引发诉讼，后双方经
协商约定以工程造价鉴定确定工程款。原审法院根据当事人申
请依法委托衢州华乙程造价咨询有限公司对涉案工程造价进行
司法鉴定。本院认为，原审法院委托的鉴定机构及鉴定人员具
有鉴定资质，鉴定程序合法，在鉴定过程壬向双方当事人出具
初稿并针对双方当事人异议作出相应回复，根据工程技术资料
、施工合同等作出最终鉴定结论，原审法院采信该份鉴定结论
并无不妥。衢州市××龙化学工业有限公司虽对衢州华甲程有
限公司提供的施工图纸提出否认意见，但其作为业主是施工图
纸的提供方同样应持有图纸，在鉴定过程壬亦应出示并由双方
对施工图纸进行共同核对，但在一、二审中衢州市××龙化学
工业有限公司均未出示，仅凭其简单的否认并不能推翻鉴定结
论，其关于本案系虚假诉讼的主张，没有事实和法律依据，不
能成立。衢州市××龙化学工业有限公司认为有部分工程由他
人施工完成及尚有大量剩余钢材在衢州华甲程有限公司，但未
能提供充分证据予以证实，该上诉意见不能成立。
衢州华甲程有限公司上诉主张应另行增加工程款176480元。本院认为，按双方合同约定，衢州市××龙化学工业有限
公司应向衢州华甲程有限公司支付设备安装费，但因在一、二
审中衢州华甲程有限公司未能向法院提供必要证据，其上诉主
张依据不充分，法院难以支持。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，实体处
理妥当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一
百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费，衢州市××龙化学工业有限公司上诉
部分15465元由其自行负担，衢州华甲程有限公司上诉部分382
0元由其自行负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 舒伟霞
审 判 员 郑尹秋
代理审判员 叶光辉
二〇一二年三月二十二日
书 记 员 郑一珺