山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）平刑初字第625号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人徐某，农民。2012年12月25日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，2013年1月31日被逮捕，现羁押于平度市看守所。
辩护人刘金奎，山东柏宏律师事务所律师。
山东省平度市人民检察院以平检刑诉（2013）495号起诉书指控被告人徐某犯诈骗罪、伪造公司印章罪，于2013年9月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。山东省平度市人民检察院指派检察员张正夏出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人刘金奎到庭参加诉讼。在案件审理过程中，公诉机关于2013年11月29日建议延期审理，本院于2013年12月28日恢复审理，现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控
（一）、诈骗
1、被告人徐某与平度市双语学校教师田园园系恋爱关系。2011年12月份，徐某以给田园园买车为由，骗取田园园的信任后，用伪造的田园园个人收入证明，以田园园的名义从中国光大银行青岛分行贷款人民币35000元，徐某将贷款占为己有。
2、2012年9月份，被告人徐某以给田园园买房为由，骗取田园园的信任后，以田园园的名义从平度市香店办事处驻地鑫源兴投资公司借款人民币30000元，徐某将借款占为己有。
3、2012年11月12日，被告人徐某以给田园园买房为由，骗取田园园的信任后，以田园园的名义从青岛元昌投资公司借款人民币40000元，徐某将借款占为己有。
（二）、伪造公司印章
2012年8月份，被告人徐某为让田园园为其担保从投资公司借钱，伪造田园园购房合同一份、37.6万元的收款收据一张，并在李金成经营的金城雕刻伪造青岛佳龙腾置业有限公司的印章一枚，加盖在购房合同和收款收据上。经鉴定该印章与青岛佳龙腾置业有限公司备案印章不是同一印章。
庭审中公诉人讯问了被告人，宣读并出示了接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、被害人陈述、证人证言、书证、户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人徐某诈骗他人财物，数额巨大，伪造公司印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百八十条第二款的规定，应以诈骗罪、伪造公司印章罪追究其刑事责任，并在法定刑幅度内量刑。
被告人徐某对公诉机关指控的伪造公司印章的事实及罪名无异议，但对公诉机关指控的诈骗罪的罪名及事实不予认可，主要辩护意见是上述借债是在与田园园共同生活期间为了生活而形成的共同债务，不构成诈骗罪。
其辩护人的主要辩护意见是：公诉机关指控被告人徐某诈骗田园园人民币105000元不成立，双方之间是典型的民事纠纷，不属于刑法调整的范围。首先，被告人徐某主观上没有诈骗被害人的故意。被告人徐某与被害人田园园于2011年11月相识后同居生活，二人谈婚论嫁，徐某自愿为田园园购买车辆，二人一起到4S店看车，并缴纳1000元定金，说明被告人并没有诈骗田园园的故意。而被害人田园园于2012年12月7日向公安机关举报被告人诈骗后还是与被告人一起同居，直至12月25日被告人被抓获，田园园报警的目的是为了逃避高利贷及家里人的逼迫，并不是意识到被骗后报警。田园园到青岛光大银行办理贷款时，已经从徐某那里知道原先学校开具的月收入2000元的证明不能办理贷款，所以对于贷款手续中的虚假收入证明以及徐某私刻的田园园所在学校的公章（该公章由公安机关在其同居房屋内提取）都是明知的。其次，被告人徐某客观上没有诈骗被害人的行为。首先关于青岛光大银行的贷款，是田园园签订的贷款合同，办理的贷款手续，款项也打入了田园园在该银行的信用卡账户。田园园将贷款转到自己的农业银行账户后，2.5万元给了徐某，徐某给工人发了工资，剩余的1万元用于同居期间的共同生活支出了。其次关于从鑫源兴投资公司所借高利贷3万元和从青岛元昌投资公司所借高利贷4万元都是徐某和田园园为了还清以前高利贷而共同进行的借贷，即所谓的“以贷还贷”，而且这两次的贷款手续中借款人均是田园园，从鑫源兴投资公司的贷款是徐某和他的父母作担保人，从青岛元昌投资公司的贷款徐某是共同借款人。所贷的款项都用于偿还贷款，徐某没有占有挥霍。
经审理查明，2011年10月份，被告人徐某和平度市双语学校教师田园园建立恋爱关系并同居生活。在同居生活期间，2011年12月份，被告人徐某伪造了田园园个人收入证明，由田园园从中国光大银行青岛分行贷款人民币35000元；2012年9月份，被告人徐某和田园园共同到平度市香店办事处驻地鑫源兴投资公司，由田园园作借款人，被告人徐某及其亲属徐洪训、刘振波作担保人，从该投资公司借款人民币30000元；2012年11月12日，被告人徐某和田园园共同到平度市青岛路青岛元昌投资公司，由田园园作借款人，被告人徐某为共同还款人，从该公司借款人民币40000元。上述借款均由被告人徐某用于偿还高利贷本金及高额利息及其它日常共同生活支出。2012年8月份，被告人徐某伪造青岛佳龙腾置业有限公司与田园园房地产买卖合同一份、37.6万元的收款收据一张，并在李金成经营的金城雕刻伪造青岛佳龙腾置业有限公司的印章一枚，分别加盖在房地产买卖合同和收款收据上。经鉴定该印章与青岛佳龙腾置业有限公司备案印章不是同一印章。
认定上述事实的证据有：
（一）、书证、物证
1、接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过，证实了案件来源及被告人的到案情况。
2、平度市公安局扣押、随案移交物品、文件清单，证实从徐某处扣押平度市双语学校公章一枚。
3、户籍证明书，证实了被告人徐某的身份情况。
4、双语学校出具的有关证明材料，证实田园园属临时工，该因购房贷款要求学校开具虚假工资收入证明，学校未予开具。
5、中国光大银行青岛分行提供的田园园个人收入证明的复印件及贷款申请表等材料复印件一宗，证实了田园园在该行贷款的手续。
6、光大银行帐户明细，证实田园园银行卡交易情况。
7、办案说明，证实徐某称放在老家的一个笔记本记录着在黄岛工作时老板王清海及雇佣工人的情况，经提审徐某，该称王清海是江苏省连云港人，现无其联系方式，工人是在劳务市场雇的，也没记名字，工作人员经联系其父徐洪训，该称没有发现徐某所说的笔记本。
8、借条复印件一份，内容为：出借人于京斌，借款人田园园，担保人徐某、徐洪训、刘振波，借款金额3万元。
9、借条复印件一份，内容：借款人田园园，共同还款人徐某，借款金额4万元。以上复印件由公安机关从青岛元昌投资公司处提取。
10、编号为N05312889山东省青岛市统一收款收据复印件，合同编号为201112274263号青岛佳龙腾置业有限公司房地产买卖合同复印件，证实了被告人徐某所制作的假收据和假买卖合同。
（二）、证人证言
1、证人ＸＸ刚证言，证实2011年底的一天田园园找到我说要学校给她开具个工资证明，她说她要买房子贷款用，我当时就给她开具了一张工资是1700元的工资证明，盖了我们学校的公章，过了几天她又来找到我说开具的工资金额低了，要开高点，可以多贷点款，我觉得不妥，就把之前给她开具的工资证明也收回来了，没有再给她开具过任何的工资证明。
2、证人朱晓艳证言，证实我们公司财务上没有关于徐某的订车记录，徐某并没有在我们店里订购轿车，也没有田园园在我们店里订购车辆的记录。
3、证人于京斌证言，证实我在平度市香店办事处驻地平古路路北经营一家投资公司，公司名字叫鑫源兴，主要业务就是为买房子做生意的人提供信息资金等。徐某一共在我们这借了两次钱，第一次是2012年5月份前后，具体时间记不清楚了，徐某来我们公司说是他在平度市店前村一处工地上干工程，因为资金周转问题需要借50000元钱。跟着徐某一块来的还有一个叫田园园的女的，是平度市开发区双语学校的老师，徐某说田园园是他的表姐。我们当时借给徐某50000元，约定一个月还，徐某是借款人，田园园作为担保人。这50000元钱到期后徐某把钱还给了我们，我们觉得徐某信用不好，就没再借给他。2012年9月份，田园园和徐某又来我们公司借钱，我告诉他们徐某作为借款人我们不借给他，徐某就叫田园园作为借款人，田园园自己也同意了。这次田园园作为借款人，徐某以及徐某的父母作为担保人，从我们公司借了30000元，约定一个月还款。结果直到现在田园园和徐某也没来还款，我们也找不到他们了。
（三）、被害人陈述
被害人田园园的陈述，证实我和徐某认识后的一段时间，他开着一辆尼桑轿车，2011年11月份，他说想把这辆尼桑轿车卖掉，买一辆新的雪铁龙世嘉车，但是换车还需要一部分钱，我说我没有钱借给他，徐某提出让我去银行贷款给他，买车之后所有人是我的名字，他负责找人联系办手续。我到学校开好了证明收入是1700元但最后领导把证明要了回去。徐某让我准备身份证、教师资格证等东西。2011年12月20日，我俩一起去青岛光大银行办理了个人信用银行贷款，贷了35000元，三年期，每月还1732元。当时快好过春节了，徐某说先不买车，把这35000元全部用来买海货再卖出去可以挣20000多块钱，我也不懂的做生意，就把这35000元钱提出来全给了徐某。但之后很长一段时间也没见到徐某买回车来，我就问他，他说车已经买回来了，因为没有装饰好，放在朋友车库里。直到现在徐某也没买车。光大银行的贷款都是我还的，我已经还了13个月了，我是用我的工资卡通过网上银行转的。
2012年6月份的一天，我正在上课，徐某打电话给我，又叫我去给他担保借款，我说我的教师资格证没拿，他说不要紧，他在学校门口等我，让我出来签个字就行了，我没有办法只好出去，徐某和一男一女开着一辆黑色的桑塔纳轿车在我们学校南面的农行门口那等着我，我过去之后那个男的让我在一张纸上签字摁手印，后来我和徐某再去借钱时，我才知道让我摁手印的男的是香店鑫源兴投资公司的老板，姓于，这次借了5万，还款期限一个月，这些钱都被徐某拿走了，干什么我不知道，一个月后，鑫源兴催着还钱，徐某还不上了，他去到谷物大厦11楼的投资公司借款偿还鑫源兴的借款，我和徐某一起去给了1200元利息。后来徐某领着我到多家投资公司去借款，借款的目的是为了偿还以前的贷款，为了还隆金盛的4万元钱，我和徐某又在香店鑫源兴投资公司以我做借款人贷了3万元。2012年11月12日，以我为借款人和徐某一起贷了元昌投资公司4万元，去掉利息给了36000元，被徐某拿走了。
徐某根本没有给我买房子，他一开始说在佳龙腾公司买了100多平米的房子，写的是我的名字，但我一直没有看见购房合同，因为那个小区没有建好，我就一直催着徐某要看看买房子的合同，但他说买房的合同放在他朋友那里，直到2012年10月份，徐某才给了我一份佳龙腾的合同和收据（时间是2011年12月27日），后来我拿着合同和收据去佳龙腾公司询问，才知道都是假的。
（四）、被告人供述
被告人徐某的供述，证实我和田园园是2011年夏天的时候上网聊天认识的，后来见面，到2011年10月底的时候我们就一块谈恋爱了。田园园是平度市开发区双语学校的老师。2011年10月底的时候，我和田园园开始谈恋爱，当时我是在建筑工地上当建筑工人扎钢筋。我打算买辆车，我看好是雪铁龙世嘉车，但因为手里没有钱我就想贷款去买。我告诉田园园说我们两个一块买一辆车，车挂牌时写田园园的名字。但我手里没有买车的钱，田园园是正式老师，可以从银行里贷出钱来。我就让田园园去银行里贷款35000元，打算用贷来的钱交上买车的预付款，剩下的钱再分期付款。我找人问了问，到银行贷款需要田园园的工资证明，田园园去学校开了工资证明，每月工资是1700元。我们是去青岛市市南区香港路光大银行办理的贷款，但银行说收入低了不能贷这么多钱，我让田园园再回学校多开点，但没开出来。我就去平度市圣凯国际三楼一家刻章的地方花80元刻了一枚平度市开发区双语学校的公章，用假的公章给田园园开了一张工资证明，当时填写的月工资是多少我忘了。我们从光大银行以田园园的名义贷款35000元，约定三年还清，每月还款1732元，贷款之后每月还款基本上都是田园园还的，我没有钱还。
关于35000元的贷款去向问题，被告人徐某多次供述内容不一致，第一次供述是我把从光大银行借的35000元钱拿出15000元给了元昌还贷款，这个事田园园不知道，拿出1万还给了田园园，剩下的叫我付汽车租赁公司的租车钱和日常消费花了。第二次供述
我把这块钱给工人发了工资，第三次供述我们一起去取出的35000元钱，年后我俩一块还了元昌10000块钱的利息，5000元汽车租赁费，田园园给我取了20000块钱，我把这20000块钱发了工人工资。
为了还投资公司的钱，我还从平度市杭州路南段的金时代投资公司借了10万元，从元昌公司借了4万元，从在石庄开火焰甲鱼饭店的姜涛那借了5万元，姜涛在福州路上胜利路路口北道东开房屋理财，叫银盛泰德，在平度市铜牛标志物南面正祥投资公司借了3万元，在平度市红旗路福州路路口千颐居借了2万，在香店办事处鑫源兴投资公司借了3万元，平度市谷物大厦11楼的泽丰投资公司借了4万。到这些投资公司借钱在金时代5万元、银盛泰德5万元、泽丰4万元、鑫源3万元是我父母担保的，其他都是田园园给我担保。
我说给田园园买房子的事是我骗田园园的，我根本没有买房子。我跟田园园开始谈恋爱的时候我说给她买房子，后来田园园问我为什么借了投资公司那么多钱没还上，我就说把这些钱给她买房子了，并说把买房子的手续放在别人手里，到了2012年8月份的时候，田园园催着要看房子，我没有办法就自己找地方打印了一份平度市佳龙腾房地产公司的购房合同，然后又到圣凯国际三楼那刻了一枚佳龙腾的公章，盖在购房合同上，还仿造了一张30多万的购房款收据，我把购房合同和收据给了田园园，当时她也相信了。
（五）、鉴定意见
青岛市公安局刑事警察支队技术处（青）公（刑）鉴（文检）字（2013）027号文件检验鉴定书，证实N05312889《山东省青岛市统一收款收据收据联》上“青岛佳龙腾置业有限公司”印文与平度市公安局提供的“QINGDAOHERAGOMPROPERTYCO，LTD.青岛佳龙腾置业有限公司3702830001709”备案印文不是同一印章盖印形成；合同编号201112274263《青岛佳龙腾置业有限公司房地产买卖合同》上“青岛佳龙腾置业有限公司”印文与平度市公安局提供的“QINGDAOHERAGOMPROPERTYCO，LTD.青岛佳龙腾置业有限公司3702830001709”备案印文不是同一印章盖印形成。
本院认为，被告人徐某伪造公司印章，扰乱公司的正常活动和声誉，其行为构成伪造公司印章罪，应受刑罚的处罚。被告人徐某对伪造公司印章罪自愿认罪，如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。公诉机关指控被告人徐某犯伪造公司印章罪的罪名及犯罪事实成立，适用法律得当，本院予以支持；公诉机关指控被告人徐某犯诈骗罪的罪名和犯罪事实，本院认为，公诉机关指控的三起借款均发生在被告人徐某和田园园共同生活期间，二人财务收入已经混同，被告人徐某在让田园园和其一起到投资公司借款时，徐某已经告知田园园借款的目的是为了还清以前的贷款，田园园对此也是明知的，且上述借款均是由田园园作为借款人，被告人徐某作为担保人或作为共同债务人，现有证据不能证明被告人徐某主观上有诈骗田园园钱财的目的，客观上采取了虚构事实、隐瞒真相的欺骗手段，因而公诉机关指控被告人徐某犯诈骗罪不成立。被告人及其辩护人关于被告人没有诈骗的故意也没有诈骗的行为不构成诈骗罪的辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年12月25日起至2014年2月24日止。）
二、随案移送假平度双语学校公章一枚予以没收。
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 窦在强
人民陪审员 綦昌佳
人民陪审员 孙渐乐
二〇一四年二月十七日
书 记 员 刘冬冬
附：有关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。
伪造、变造居民身份证的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。