内蒙古自治区满洲里市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）满民初字第610号
原告隋生堂，男，1955年11月13日出生，汉族，无职业，现住呼伦贝尔市满洲里市。
委托代理人代钦，内蒙古缘合律师事务所律师。
委托代理人徐颖，内蒙古缘合律师事务所律师。
被告王红桃，男，1964年12月26日出生，汉族，无职业，现住呼伦贝尔市满洲里市。
被告黄桂荣，男，1964年12月26日出生，汉族，无职业，现住江苏省姜堰市罡杨镇罡门村**组*号。
委托代理人冀绿云，内蒙古北疆律师事务所律师。
被告宋连义，男，1960年9月20日出生，汉族，个体工商户，现住呼伦贝尔市满洲里市。
委托代理人柴昱华，满洲里市兴华基层法律服务所法律工作者。
原告隋生堂与被告王红桃、黄桂荣、宋连义提供劳务者受害赔偿纠纷一案，本院于2013年3月19日受理。依照第一审简易程序的规定，依法由审判员张兆鹏独任审判，于2013年6月17日公开开庭进行了审理，原告隋生堂及委托代理人代钦、徐颖、被告王红桃、被告黄桂荣及委托代理人冀绿云、被告宋连义委托代理人柴昱华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，被告宋连义将自家地下室到车库之间的打通工程发包给被告黄桂荣，后被告黄桂荣又将上述工程发包给被告王红桃。2012年7月2日，被告王红桃雇佣原告为上述工程施工，原告在挖地沟过程中，上方的土方坍塌，将原告砸伤。现要求三被告赔偿原告各项损失共计137119元。
被告王红桃辩称，工程不是宋连义包给黄桂荣的，是宋连义包给王红桃，王红桃又包给黄桂荣的。王红桃只不过是中间人，至于宋连义这个活给王红桃多少钱，至今未算账，原告看病的钱是黄桂荣从王红桃处拿的并打了借条，王红桃没有雇佣原告，是黄桂荣雇佣的原告。
被告黄桂荣辩称，原告隋生堂是黄桂荣雇佣的工人，在工作中由于忽视施工安全，违规操作，在挖地槽时造成塌方，致使自己受伤。因自身存在重大过失，依法应减轻被告黄桂荣的赔偿责任。二、黄桂荣是从王红桃手中承揽的地下室施工工作，属于清包工，王红桃是中间人，供应的施工材料。工程的发包人是宋连义。该工程没有合法的批建手续，也没有施工设计图，属于违章建造工程。因为出现了事故，到现在，发包人也没有结算和支付工钱。三、在原告受伤住院期间，黄桂荣向王红桃借钱，共支付了28300元，27000元有原告出具的借条。
被告宋连义辩称，被告宋连义2009年购买了满洲里市南区尔康小区8号楼地下室。被告王红桃是该工程的承包负责人。2012年，王红桃问宋连义把现有地下室与原有地下室连通一起，宋连义买不买，宋连义说如果连通可以买，其它事情，不清楚，而到现在该通道也未打通。宋连义买房也应与开发商进行联系，与王红桃及原告没有任何关系，不同意原告的诉讼请求。
原告为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：
证据一，证人金刚的证言，证人证实，被告王红桃系满洲里市尔康小区建设工程的承包人，被告黄桂荣系被告王红桃雇佣的工长，证人与原告均为被告王红桃雇佣的工人，在该小区从事施工工作，出事当天，工长黄桂荣指派证人、原告等三人去把两个楼地下室之间挖通，干了三、四天就出事了，出事前没有进行检查，没有注意到梁活动了。
证据二，出院证明书及住院病例，证明经诊断原告右内外后踝粉碎性骨折，在满洲里市第一医院住院40天，住院期间护理一人，出院后医嘱休息一个月，休息期间护理一人。该组证据证明了原告要求给付误工费、护理费、伙食补助费、营养费的依据。
证据三，满洲里市出租车客运发票23张、专用客运发票5张、火车票2张及满洲里市医疗机构门诊收费收据1张，证明原告住院期间因处理本次事故以及住院期间送饭、复查产生的交通费404.00元、病例复印费22.00元。
证据四，呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所（2013）临鉴字第3915号《呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书》证明原告作业中砸伤致右踝骨质损伤术后评定为九级伤残。
证据五，满洲里市人民政府南区街道办事处阜城社区居委会证明，证明原告从2004年开始一直在满洲里市居住，至今已连续十年之久。应当根据城镇居民人均可支配收入的相关标准计算伤残赔偿金。
证据六，满洲里市出租车客运发票16张、火车票4张、呼伦贝尔市公路汽车客票4张、内蒙古自治区呼伦贝尔市出租车客运发票10张、内蒙古自治区呼伦贝尔市人民医院门诊收费专用收据1张、内蒙古自治区满洲里市第一医院医疗费专用收据1张、收据4张、呼伦贝尔市服务、娱乐业税控专用发票1张，证明原告因作伤残鉴定产生交通费352.00元、检查费211.50元、食宿费98.00元、鉴定费810.00元、邮寄费40.00元、复印费19.50元。
证据七，住院结算收据一份、合作医疗补偿医疗费收据一份，证明原告住院花费27401.35元，现已报销15388.80元。
经庭审质证，被告五红桃对原告提供的证据一有异议，认为，王红桃是三层楼工地的承包人，黄桂荣是工长，出事工程与王红桃承包的主体工程无关，原告是黄桂荣雇佣的；对证据二、四、六、七无异议，只是认为证据七中医疗保险报销的费用应予以扣除。对证据3产生的交通费票据由法院酌定；证据六中，原告的身份应由公安机关证明。被告黄桂荣质证意见基本同被告王红桃。被告宋连义对证据一无异议，对其它证据的质证意见同被告王红桃。本院认为，原告提供的上述证据客观真实，本院予以采信。
本院依据原、被告陈述及举证，对本案事实确认如下：
被告王红桃系满洲里市尔康小区三层楼的施工承包人，原告系其雇佣的力工，被告黄桂荣系被告王红桃雇佣的工长，负责工地的人员工作安排。2012年7月2日，被告黄桂荣安排原告等三人负责将两个独立楼房之间的地下室挖通，未特别告知该工程的承包人另有他人。原告等三人在施工过程中，未对现场进行必要的检查，未能发现局部松动，发生坍塌，将原告砸伤。原告住院40天，一人陪护，出院后，医生建议休息一个月，陪护一人。经原告申请签定，本院委托呼伦贝尔市人民医院法医鉴定所对原告的伤残情况进行了鉴定，鉴定意见为原告构成九级伤残。原告治疗期间，被告五红桃已支付给原告28300元。原告在治疗期间花费医疗费27401.35元，已通过农村合作医疗报销15388.80元。
本院认为，本案争议的焦点是原告的雇主是谁，雇主以外的其他被告是否应承担赔偿责任，原告是否有过错。被告王红桃与被告黄桂荣均认可被告黄桂荣系事故工程的最终承包人，系实际雇主，被告王红桃为发包人，而原告亦不能提供相反的证据证明被告黄桂荣不是雇主，应认定被告黄桂荣系雇主。作为雇主，被告黄桂荣对原告在工作期间因安全生产事故造成的人身损害，理应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条二款：“雇员在从从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，被告王红桃明知被告黄桂荣不具有安全生产条件而将工程发包给黄桂荣，其应当与被告黄桂荣承担连带赔偿责任。原告在作业过程中，未对安全生产尽到必要的注意义务，对所挖掘的工程未进行必要的检查，导致松动的土方未能被及时发现，发生了事故，原告对损害后果有过错，应适当减轻雇主的责任。根据原告的过错程度，原告应承担20%。原告、被告王红桃主张被告宋连义系王红桃的前任发包人，其将该工程发包给了被告王红桃，因该主张仅有被告王红桃与被告黄桂荣的陈述，没有其它证据佐证，本院对此不予支持。原告诉请的误工费，护理费因原告及护理人员无固定收入，可参照内蒙古自治区规定的同行业标准计算。原告诉请的营养费，因无医嘱，本院不予支持。原告的交通费与原告实际情况吻合，且未超过必要限度，本院予以支持。原告关于精神损害抚慰金的诉讼请求因其自身存在过错，故不予支持。原告已经通过龙江县新型农村合作医疗报销的的医疗费15388.80元医疗费，应从原告请求赔偿数额中扣除。原告报销后医疗费12111.20元中的20%，即2422.24元，亦应从被告方应付款中扣除。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一、二款、第二十条一、二、三款、第二十一条一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条一款、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告黄桂荣赔偿原告误工费24379.36元（272天X89.63元／天）、护理费8733元（124.77元／天X70天）、住院伙食补助费1600元（40天X40元）、鉴定费用1531元、残疾赔偿金81632元（20408元X20年X20%），病例复印费22元，交通费404元，合计118301.36的80%，计94641元，扣除17811.04元，被告黄桂荣尚应给付原告76830元，于本判决生效后三日内给付。
二、被告王红桃负连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告的其它诉讼请求。
案件受理费3042元，减半收取，原告负担669元，被告黄桂荣负担852元，被告王红桃对被告黄桂荣负担的案件受理费负连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审判员 张兆鹏
二〇一三年六月十七日
书记员 王铭月
附：本判决书所依据的相关法律：
一、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
二、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款、第二款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。