河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2017）豫10民终1033号
上诉人（原审被告）：徐凯敏，女，1973年10月3日生，汉族，住许昌市东城区。
委托诉讼代理人：董宏波，河南君志合律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：焦惠敏，女，1958年10月11日生，汉族，住许昌县。
委托诉讼代理人：苏向伟，许昌市魏都区法律服务所法律工作者。
原审被告：孔松涛，男，1976年4月10日生，汉族，住许昌市东城区。
委托诉讼代理人：董宏波，河南君志合律师事务所律师。
原审被告：徐亚磊，男，1968年10月25日生，汉族，住许昌市魏都区。
委托诉讼代理人：董宏波，河南君志合律师事务所律师。
上诉人徐凯敏因与被上诉人焦惠敏、原审被告孔松涛、徐亚磊民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年03月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐凯敏和原审被告孔松涛、徐亚磊的共同委托诉讼代理人董宏波，被上诉人焦慧敏的委托诉讼代理人苏向伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人徐凯敏上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审；本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，本案借款主体是许昌盛亚房地产开发有限公司（以下简称盛亚公司），上诉人是盛亚公司财务人员，借款直接转入上诉人账户是盛亚公司借用账户的行为，现盛亚公司已被裁定破产重整，会计师事务所进行财务审计时发现盛亚公司向被上诉人支付利息的财务信息可以证明。上诉人出具借条及还款计划书是借款合同的一个组成部分，一审判决把上诉人履行职务的行为定性为个人行为，认定事实错误、判决理由错误。
被上诉人焦惠敏辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉维持原判。本案借款产生于上诉人与被上诉人之间，证据中有借条，还有还款计划书，借款通过银行转款支付也发生在上诉人与被上诉人之间；本案还款利息也是由上诉人直接通过银行转给被上诉人的；在原审中法官要求上诉人向法庭提供该笔借款用于公司的相关证据，但上诉人没有提供，这笔借款尽管上诉人说是职务行为，但没有提供证据证明，这笔借款上诉人没有转给公司，所以足以认定上诉人与被上诉人之间存在民间借贷关系，其他被告承担连带偿还责任既有事实依据也有法律依据。
原审被告徐亚磊、孔松涛的答辩意见同上诉人的上诉意见。
被上诉人焦惠敏向一审法院起诉请求/1、判令三被告连带偿还原告借款本金100000元及利息（利息自2015年5月1日起至本判决确定之日按月息1.5分计算）；2、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：徐亚磊系许昌盛亚房地产开发有限公司（以下简称许昌盛亚公司）的法定代表人，徐凯敏系该公司的工作人员。2014年10月30日，徐亚磊以许昌盛亚房地产开发有限公司的名义与焦惠敏签订《借款合同》一份，合同约定，许昌盛亚公司向焦惠敏借款100000元，自2014年10月30日起至2015年4月29日止，利率为月息1．5％。该协议上加盖徐亚磊的私人印章但未加盖许昌盛亚公司的公章，焦惠敏在该协议上签字确认。同日，徐凯敏又以个人名义向焦惠敏出具借条一份及还款计划书一份，借条载明：“今收到焦惠敏人民币壹拾万元整，如不能按借款合同约定按时足额偿还借款本金和利息，借款人自愿接受有管辖权法院的强制执行，借款人：徐凯敏．2014年10月30日”。上述协议签订后，焦惠敏于同日将100000元借款汇入徐凯敏的账户中。本案利息支付至2015年4月30日。三被告至今未偿还本案借款本金。徐凯敏称，其是许昌盛亚公司的财务主管，其收到本案款项后经许昌盛亚公司指示已用于公司支出，但其未提供证据证明本案借款已转入许昌盛亚公司的账户或用于许昌盛亚公司的支出。孔松涛与徐凯敏系夫妻关系。2016年8月15日，长葛市人民法院作出（2016）豫1082民破1号民事裁定书，裁定受理黄秀琴等债权人对许昌盛亚房地产开发有限公司的破产重整申请。同日，长葛市人民法院作出（2016）豫1082民破1-1号决定书，指定河南君志合律师事务所为许昌盛亚公司的破产管理人。2016年11月7日，许昌盛亚公司的破产管理人出具证明称，证明焦惠敏转给徐凯敏的100000元本金已列入该公司的破产债权。一审法院认为，企业法定代表人或者负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。本案中，徐亚磊系许昌盛亚公司的法定代表人，其与焦惠敏于2014年10月30日签订的《借款合同》未加盖公司印章，系徐亚磊以个人名义与焦惠敏签订的民间借贷合同，该《借款合同》系当事人的真实意思表示，合法有效，应受法律保护。被告徐亚磊至今未偿还该笔借款是造成本案纠纷的原因，应承担本案纠纷的民事责任，原告请求徐亚磊偿还本案借款本金的请求合法，该院予以支持。本案《借款合同》约定的利率为月息1．5％，该约定不违反法律的规定，原告请求本案借款按月利率1．5％计算利息的请求合法，该院予以支持。关于被告徐凯敏、孔松涛是否应承担本案借款的还款责任问题。本案借款虽发生在原告焦惠敏与被告徐亚磊之间，但被告徐凯敏在本案借款中也向原告焦惠敏出具了借条和还款计划书，该两份证据足以证明被告徐凯敏在本案借款过程中所起到的积极作用及自愿偿还借款的意思表示。此外，本案借款系汇入被告徐凯敏的银行账户，但其未提供证据证明已将本案借款转入许昌盛亚公司的账户或用于许昌盛亚公司的支出。据此可以认定，由于许昌盛亚公司的财务管理混乱，造成无法区分焦惠敏汇入徐凯敏账户的借款是用于许昌盛亚公司的生产经营或是徐凯敏的个人消费，在被告徐凯敏未提供证据证明本案借款已转入许昌盛亚公司的账户或用于许昌盛亚公司的支出时，其应承担举证不能的法律后果，即徐凯敏应对本案借款承担连带偿还责任。被告孔松涛与被告徐凯敏系夫妻关系，本案纠纷发生在夫妻关系存续期间，该债务应认定为夫妻共同债务，被告孔松涛对本案借款也应承担连带偿还责任。原告焦惠敏享有的本案债权虽被许昌盛亚公司的破产管理人列为破产债权，但并不影响原告通过民事诉讼向负有偿还责任的当事人主张权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、本判决生效之日起十日内，被告徐亚磊、徐凯敏连带偿还原告焦惠敏借款本金100000元及利息（利息自2015年5月1日起至本金偿还完毕之日止按月利率1.5%计算）；二、被告孔松涛对第一项判决内容承担连带还款责任。本案受理费2800元，由被告徐亚磊、徐凯敏、孔松涛连带负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审认定一致。二审庭审后，被上诉人焦惠敏向本院申请放弃对原审被告徐亚磊的起诉。
本院认为，上诉人徐凯敏上诉称其是履行职务并非本案借款人，因被上诉人焦惠敏将10万元借款通过银行转账方式直接支付给上诉人，上诉人也以个人名义向被上诉人出具了借条和还款计划书，双方之间借贷的意思表示真实，且已实际履行，故上诉人与被上诉人之间形成借款法律关系，上诉人应当承担借款本息的清偿责任。虽然原审被告徐亚磊与被上诉人焦惠敏签订的《借款合同》系双方当事人真实意思表示，但被上诉人焦惠敏将借款实际交付给上诉人，并由上诉人出具同意按该借款合同约定内容履行义务的借条和还款计划书，同时被上诉人在二审中也放弃对原审被告徐亚磊的起诉，故原审被告徐亚磊不应承担还款责任。上诉人徐凯敏称本案借款为许昌盛亚房地产开发有限公司的债务，一审认定还款主体错误，因许昌盛亚房地产开发有限公司既未在《借款合同》上加盖印章，也未向被上诉人出具收到借款的收据，虽然本案借款被该公司破产管理人列为破产债权，但被上诉人并未向该公司破产管理人申报债权，被上诉人选择向负有偿还责任的上诉人主张权利，一审判决认定上诉人为还款主体并无不当，对上诉人的该上诉理由不予支持。综上所述，徐凯敏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，因被上诉人（原审原告）的诉请发生改变，故对一审判决处理结果予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
一、维持河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初49号民事判决第二项，即“被告孔松涛对第一项判决内容承担连带还款责任”；
二、变更河南省许昌市魏都区人民法院（2016）豫1002民初49号民事判决第一项为“本判决生效之日起十日内，被告徐凯敏偿还原告焦惠敏借款本金100000元及利息（利息自2015年5月1日起至本金偿还完毕之日止按月利率1.5%计算）”。
一审案件受理费2800元，由上诉人徐凯敏、原审被告孔松涛共同负担；二审案件受理费2800元，由上诉人徐凯敏负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审判长 孙根义
审判员 朱雅乐
审判员 李 兵
二〇一七年四月二十七日
书记员 侯伟丽
执行催告通知书
履行义务人：
你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。
如果不履行，你将承担如下法律责任。
1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。
3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。
4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。
5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。
7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。
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