建平县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）建朱民初字第02440号
原告庞虎。
原告ＸＸ。
二原告委托代理人刘红梅，辽宁承远律师事务所律师。
被告建平县建祥铁选厂（普通合伙）。
执行事务合伙人，张占齐。
委托代理人赵琳娜、张路明，辽宁森盛律师事务所律师。
原告ＸＸ、庞虎诉被告建平县建祥铁选厂承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告庞虎及原告ＸＸ、庞虎的委托代理人刘红梅，被告建平县建祥铁选厂的执行事务合伙人张占齐及其委托代理人赵琳娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告ＸＸ、庞虎诉称：2009年8月13日，二原告和被告签订了采矿工程承包合同书，签订合同当时合伙执行人宋宝利也在场。按照合同第十一条5、6、7款约定：双方签订合同后原告方交纳押金15万元，被告方保证原告方在签订合同后20日内正常生产，年底退回押金。若被告方违约无条件退回押金并负责原告方的一切费用开支及向原告方支付违约金100万元。现原告方已经缴纳押金被告方无故违约，自签订合同之日至现在也没有生产，给原告造成巨大的经济损失。期间原告方与被告方几次协商未果，故诉至法院，请求判令解除原被告双方的承包合同；被告退回原告押金165000元；被告赔偿因其违约给原告造成的经济损失（即从交纳押金15万元之日起到退回押金之日止按银行同期贷款利率给付利息）；本案的诉讼费用由被告承担。
被告建平县建祥铁选厂（普通合伙）辩称：一、答辩人认为，建祥铁选厂不应作为被告成为责任主体。理由如下：1、建祥铁选厂系由张占齐、何贵出资从原建平县金银铁选厂合伙人宋宝利、赵海力和唐义金受让并变更形成。2010年5月27日，金银铁选厂原合伙人宋宝利、赵海力和唐义金将合伙份额整体转让给张占齐和何贵，双方签订了《合伙企业份额转让合同》，约定宋宝利、赵海力和唐义金将其在建平县金银铁选厂中持有的合伙份额全部转让给张占齐和何贵，宋宝利、赵海力和唐义金在合同生效后3日内将建平县金银铁选厂的包括经营执照、印章及各种相关文件在内的所有有形资产和无形资产按现状交付给张占齐和何贵。后双方在履行合同过程中发生争议，张占齐和何贵向河北省唐山市人民法院提起诉讼，要求宋宝利、赵海力和唐义金履行转让合同，将企业资产移交给张占齐和何贵，并协助办理工商变更登记。2013年7月8日，河北省唐山市中级人民法院作出（2012）唐民重字第6号民事判决书，和河北省高级人民法院（2013）冀民二终字第144号民事判决书，判令宋宝利、赵海力和唐义金于本判决生效后10日内配合张占齐、何贵办理工商变更登记手续。后经唐山市中级人民法院强制执行，建平县工商局于2014年8月6日对建平县金银铁选厂作出了变更登记，将宋宝利、赵海力和唐义金在建平县金银铁选厂的投资份额变更给张占齐、何贵，合伙事务执行人变更为张占齐，现该铁选厂由张占齐和何贵经营。现在铁选厂已经更名为建平县建祥铁选厂。对于《合伙企业份额转让合同》的定性对于本案认定被告是否承担责任具有重要意义。从合同约定看，该合同实际是企业整体转让合同，合同约定的内容是金银铁选厂原合伙人将该铁选厂整体转让给张占齐和何贵，双方就价款的给付及企业资产的移交和工商变更等问题进行了约定，原合伙人为了避税故意将企业出售合同写成合伙份额转让合同。对于合同名头与内容不一致的定性问题，最高人民法院在2001年6月15日《全国法院知识产权审判工作会议关于审理技术合同纠纷案件若干问题的纪要》中作了指导性的规定：“技术合同名称与合同约定的权利义务关系不一致的，应当按照合同约定的权利义务内容，确定合同的类型和案由，适用相应的法律法规”，因此，决定合同的性质的是合同的具体内容而非合同的名称，如果合同的名称与合同内容不同的，应该以合同的内容来确定合同的具体性质。本案张占齐和何贵是金银铁选厂的买受人，其与宋宝利、赵海力和唐义金不存在合伙关系，张占齐和何贵购买的是企业资产和经营权，并不包含债权和债务，合同明确约定转让前的债务由原合伙人承担，原告主张的是债权，债是具有相对性的，只能发生在特定的对象之间，与原告发生债关系的是金银铁选厂的原合伙人，而非买受该企业的张占齐和何贵。因此，原告应向金银铁选厂原合伙人宋宝利、赵海力和唐义金主张权利。2、本案应追加铁选厂原合伙人宋宝利、赵海力和唐义金为被告。其一、根据《合伙企业法》，合伙人对合伙企业的债务承担连带责任。由于本案所涉的债务发生在合伙企业转让前，企业原合伙人应对原企业的债务承担连带责任。其二、本案的处理结果与原合伙人宋宝利、赵海力和唐义金有直接利害关系。如果本案判决建祥铁选厂承担还款责任，铁选厂势必要根据本案判决对原合伙人宋宝利、赵海力和唐义金提起诉讼，但宋宝利、赵海力和唐义金由于未能参加本案诉讼，失去了抗辩的机会，其对于已经发生法律效力的判决可以申请撤销。为了避免不必要的重复诉讼，铁选厂上次开庭时就已经申请追加金银铁选厂的原合伙人宋宝利、赵海力和唐义金作为本案被告参加诉讼，但法院未予准许，对此，被告深表遗憾并保留意见。二、原告对被告铁选厂的诉讼请求缺乏事实根据。首先，铁选厂没有与原告签订任何的承包合同，更没有收取原告的抵押金。原告提供的合同书所涉及矿井并不在被告采矿范围内。其次，合同书上加盖的印章没有防伪字码，与建平县金银铁选厂正在使用的经过备案的公章截然不同，金银铁选厂正在使用的公章是从宋宝利等人转让合伙份额时移交过来的，该枚公章带有防伪字码。第三、合同的出具时间标明为2009年，出具合同的人是赵久云，赵久云既不是原金银铁选厂的合伙人，也不是该选厂的管理人，事实上，赵久云自己在喀喇沁和榆树林子镇有几个矿井，但没有合法的开采手续，因此，为了收取承包费，赵久云以金银铁选厂的名义对外发包并收取承包费。因此，合同书上的印章应当是赵久云私刻的，铁选厂并没有授权赵久云签订合同，更没有授权赵久云刻制公章。由于这枚私刻的公章就在赵久云的手中，如果人民法院仅仅根据这些表面的书证判决铁选厂还款，那么，赵久云就会制造出更多的假证和虚假案件，将给人民法院带来更大的困惑和诉累，也给铁选厂带来更大的不安和损失，扰乱正常的经济秩序。被告认为，应由赵久云个人承担责任。综上，被告认为，原告的诉讼请求缺乏事实根据和法律依据，应依法予以驳回。
经审理查明：2009年8月13日，原告ＸＸ、庞虎作为乙方和作为甲方的建平县金银铁选厂签订《采矿工程承包合同书》一份，建平县金银铁选厂将位于建平县喀喇沁镇董家岭村竖井两个承包给原告进行开采。合同中约定：合同签订之日，乙方向甲方交风险抵押金，共计两个井15万元。年底甲方退还乙方押金。如因甲方无故单方面终止合同，甲方无条件退回乙方押金合计15万元人民币，并向乙方支付违约金100万元。甲乙双方合同签订后，甲方必须确保乙方在20天内能正常生产，不能正常生产甲方负责乙方的一切费用开支，乙方有权终止合同，甲方无条件退回乙方押金。签订合同当日，原告支付风险押金15万元。案外人赵久云代表建平县金银铁选厂与原告签订上述合同并收取了风险抵押金15万元，且在该合同中加盖了建平县金银铁选厂的公章。合同签订后，因被告建平县金银铁选厂的手续问题，导致矿井不能开工生产，合同不能实际履行。后案外人赵久云承诺于2009年10月16日退还给ＸＸ现金165000元（包括风险抵押金15万元及利息）。但建平县金银铁选厂未按照合同约定将原告支付的15万元风险抵押金退还。
另查明，建平县金银铁选厂系普通合伙企业，于2004年9月27日成立，合伙人为宋宝利、唐义金和赵海力，宋宝利为合伙事务执行人。2010年5月27日，宋宝利、唐义金、赵海力和张占齐、何贵签订《合伙企业份额转让合同》，合同中约定，宋宝利、赵海力和唐义金将其在建平县金银铁选厂中持有的合伙份额全部转让给张占齐和何贵；宋宝利、赵海力和唐义金在本合同生效之日起3日内将建平县金银铁选厂的包括经营执照、印章及各种相关文件在内的所有有形资产和无形资产按现状交付给张占齐和何贵；本合同生效前建平县金银铁选厂的债权、债务由宋宝利、赵海力和唐义金享有和承担。合同签字生效后新发生的债权、债务由张占齐和何贵享有和承担。2014年8月8日，建平县金银铁选厂由原合伙人宋宝利、唐义金、赵海力变更为合伙人张占齐和何贵，张占齐系执行事务合伙人。2015年7月2日，建平县金银铁选厂（普通合伙）变更名称为建平县建祥铁选厂（普通合伙），张占齐系执行事务合伙人。
上述事实，有原被告的陈述，原告提交的《采矿工程承包合同书》一份、赵久云出具的收条一份、《承诺书》一份、中国农业银行银行卡存款业务回单2枚、中国农业银行银行卡取款业务回单1枚，原告申请调取的（2011）建朱民初字第03467号民事卷宗一册，原告申请调取的建平县金银铁选厂于2005年6月13日在建平县农行开户时的《开立单位银行结算账户申请书》一份，被告建平县建祥铁选厂提交的《合伙企业份额转让合同》复印件一份、金银铁选厂工商档案复印件一份、企业变更核准通知书复印件一份、建祥铁选厂营业执照复印件一份予以证明，上述证据形成了完整的证据链条，并经庭审质证、认证，具有证明效力，本院予以采信。本案中，原告提交了赵久云出具的承诺书一枚，赵久云承诺于2009年10月16日退还给ＸＸ现金165000元（包括风险抵押金15万元及利息15000元），该承诺书中对于给付15000元利息的承诺，本院认为对被告不具有约束力，原因是，原告的诉讼请求中已对其支付的风险抵押金15万元的利息另行主张，且该收条系赵久云个人出具，收条中并无被告单位的公章。
本院认为，原告和建平县金银铁选厂之间签订的《采矿工程承包合同书》依法成立，因建平县金银铁选厂不能履行合同约定义务，导致合同不能实际履行，建平县金银铁选厂应按合同约定将原告的风险抵押金退还。故对原告要求解除合同、退回押金15万元的诉讼请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十八条的规定“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿”，虽建平县金银铁选厂（普通合伙）现已更名为建平县建祥铁选厂（普通合伙），且合伙人亦由原合伙人宋宝利、唐义金、赵海力变更为现合伙人张占齐和何贵，但根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条的规定“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任”，第二十四条的规定“合伙人以外的人依法受让合伙人在合伙企业中的财产份额的，经修改合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照本法和修改后的合伙协议享有权利，履行义务”，故被告建平县建祥铁选厂应承担上述义务，由此本院对于被告提出的追加原合伙人宋宝利、唐义金和赵海力为本案被告的主张未予准许。对于原合伙人宋宝利、唐义金和赵海力和现合伙人张占齐、何贵之间应如何进行承担的问题，双方可依据其约定另行处理。原告主张的利息，实为原告遭受的损失，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”，本案中合同之所以不能履行，过错在于被告，故对原告要求被告自交纳押金15万元之日起按中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付利息的诉讼请求，本院予以支持。
本案诉讼过程中，被告主张在转让前铁选厂所使用的公章是带有防伪字码的公章，本案原告提交的《采矿工程承包合同书》中加盖的公章系由他人私刻，并于2014年8月4日向本院提出鉴定申请，鉴定事项为：1、以被告建平县金银铁选厂2010年5月27日《合伙企业份额转让合同》上的签字和日期为鉴定依据，鉴定原告出具的签署于2009年8月13日的《采矿工程承包合同书》、由赵久云出具的《承诺书》以及赵久云出具的收条上的手写体字迹形成的时间是在2010年5月27日之前形成还是在此之后形成？鉴定以上三份文书的手写字迹形成的时间是否超过5年？2、鉴定《采矿工程承包合同书》以及赵久云出具的收条上“建平县金银铁选厂”的印章的加盖时间，是否超过五年？还是近期加盖？后被告又于2014年12月31日以“有证据能够证明原告所提供合同书与金银铁选厂无关”为由撤回上述鉴定。2015年9月9日，原告向本院申请调取了建平县金银铁选厂于2005年6月13日在建平县农行开户时使用的公章，该枚公章从形式上来看，并无被告主张的防伪字码。综上，本院认为，被告并未提交充分有效的证据证明其上述主张，故对被告的主张不予认可。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第二十四条、第三十八条，《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、解除原告ＸＸ、庞虎和被告建平县建祥铁选厂（原名为建平县金银铁选厂）于2009年8月13日签订的《采矿工程承包合同书》；
二、被告建平县建祥铁选厂于本判决发生法律效力后十日内退回原告ＸＸ、庞虎风险抵押金15万元并支付此款自2009年8月13日起至本判决确定给付之日止的利息（利率按中国人民银行同期同类贷款利率进行计算）。
如被告未按本判决指定的期间履行给付上述金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3600元由被告建平县建祥铁选厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省朝阳市中级人民法院。
审 判 长 张惠杰
代理审判员 王燕娇
人民陪审员 李德林
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 赵 悦