河南省漯河市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）漯民终字第01785号
上诉人（原审原告，反诉被告）：张海星，男，汉族，1968年8月29日出生。
委托代理人：郭剑峰，漯河市高新区后谢法律服务所，法律工作者。
被上诉人（原审被告，反诉原告）：漯河友诚建筑保温防水工程有限公司，住所地：漯河市。
法定代表人：李磊，该公司经理。
委托代理人：毛九灵，河南开瑞律师事务所律师。
第三人：漯河市盛通房地产开发有限公司，住所地：漯河市。
法定代表人：苏兆民，该公司董事长。
委托代理人：魏宏献，河南平允律师事务所律师。
第三人：李良臣，男，汉族，1966年11月15日出生。
上诉人张海星因与被上诉人漯河友诚建筑保温防水工程有限公司（以下简称友城公司）及第三人漯河市盛通房地产公司（以下简称盛通公司）、李良臣合同纠纷一案，源汇区人民法院于2014年4月29日作出（2013）源民初字第123号民事判决书，友城公司不服该判决向本院提起上诉。本院于2015年1月26日作出（2014）漯民一终字第217号民事裁定书，撤销原判，发回重审。源汇区人民法院另行组成合议庭经审理，于2015年8月28日作出（2015）源民初字第126号民事判决书，张海星不服该判决，于2015年11月11日向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2015年12月2日公开开庭审理了本案，上诉人张海星的委托代理人郭剑峰、被上诉人友城公司的委托代理人毛九龄、第三人李良臣、第三人盛通公司的委托代理人魏宏献，到庭参加了诉讼，该案现已审理终结。
原审法院审理查明：2006年2月6日，张海星和李良臣作为合同的甲方，与友诚公司签订一份土地转让协议，将位于汉江路以北，沙河以南，嵩山路以西300米的原禹王公司9.4亩土地（土地使用证号为漯国用（1999）452号）卖给友城公司，合同约定转让价格为568万。双方约定，协议生效后分三次付款。第一次付款：在合同签订的次日支付甲方50万（伍拾万元）作为定金（双方共同开立帐户，共同监管）；第二次付款：甲方办理土地过户手续到乙方名下并经土地局受理无异议，办理土地出让金及过户费用可由乙方垫付费用…。违约责任，本协议一经签订生效，双方均应遵守协议条款，履行约定义务。任何一方不得以任何借口违约，否则由违约方支付违约实际金额的10%，作为违约金。2010年2月6日，张海星收到现金存款30万元，李良臣收到现金存款20万元。李良臣已将20万元返还友诚公司。另查明，河南省漯河市中级人民法院（2004）漯法执字第58-1号民事裁定书裁定如下：漯河市禹王实业有限责任公司位于源汇区东吴庄村土地证号为漯国用（1999）452号面积为6161.**㎡的土地使用权及面积为854.58㎡的房屋所有权归买受人赵月莲所有。再查明，漯河友诚地产开发有限公司于2011年2月18日变更为漯河友诚建筑保温防水工程有限公司上述事实由原告提供的协议、裁定书、银行转帐单、当事人陈述等在卷佐证。
原审法院认为，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。本案中，张海星与友诚公司订立的处分土地证号为漯国用（1999）4**号土地使用权的合同（协议），此宗土地的土地使用权人为赵月莲，双方均未证明赵月莲对张海星和李良臣处分该宗地的行为于以追认，合同订立后张海星和李良臣也未取得该土地使用权的处分权，合同无效。张海星要求友诚公司承担违约金，友诚公司要求张海星双倍返还定金诉请，于法无据，本院均不予支持。友诚公司已向张海星交付的30万元，张海星应予以返还。经源汇区人民法院审判委员会研究决定，依照《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十八条之规定判决如下：一、原告（反诉被告）张海星于本判决生效后十日内返还被告（反诉原告）漯河友诚建筑保温防水工程有限公司30万元。二、驳回原告张海星的诉讼请求。三、驳回被告（反诉原告）漯河友诚建筑保温防水工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。本案本诉诉讼费4710元，由原告张海星承担。本案反诉诉讼费6900元，由原告（反诉被告）张海星承担3450元，被告（反诉原告）漯河友诚建筑保温防水工程有限公司承担3450元。
上诉人张海星上诉称：一、从程序上本案不是一个法律关系，不构成反诉，本案反诉的双方都不是适格主体；从实体上，没有反诉依据。二、关于反诉人漯河友城房地产开发有限公司的反诉主体资格：本案诉争的财产权利是一起漯河盛通房地产开发有限公司正在办理登记手续的土地使用权，双方签订合同时，反诉人漯河友城地产开发有限公司是明知这一事实的，上诉人基于第三人漯河盛通房地产开发有限公司的股东身份，参加了合同的签订。由于第三人漯河盛通房地产开发有限公司怠于行使应对漯河友城房地产开发有限公司主张的民事权利，而上诉人依据公司法基于股东身份提起的权利主张。漯河友城房地产开发有限公司如果提起反诉，提起的反诉对象应当是第三人漯河盛通房地产开发有限公司。原审法院将上诉人作为反诉被告，弄混了民事法律关系。事实上本案不适用于反诉，本诉部分是合同纠纷，反诉部分（漯河友城房地产开发有限公司越过漯河盛通房地产开发有限公司对股东进行诉讼）是劳务纠纷（即过户产生的费用纠纷）。即本案漯河友城房地产开发有限公司不具备反诉主体资格，原审法院错列诉讼主体。关于反诉人漯河友城房地产开发有限公司主张权利的依据：反诉人漯河友城房地产开发有限公司认为支付了30万元过户费用的依据是一张与反诉人毫无任何关系的缴款单。如果反诉人漯河友城房地产开发有限公司主张权利的依据成立，那么任何人都可以拿着这张于自己毫无关系的单据向上诉人主张权利，正常的民事诉讼秩序将受到破坏。所谓毫无关系，指与合同约定的金额不对，时间不对，名称不对。人民法院应当依法驳回漯河友城房地产开发有限公司的反诉请求。二、即使合同无效，上诉人同样拥有相关民事请求权，漯河友城房地产开发有限公司存在重大履约过失，应当承担赔偿责任，上诉人的请求应当得到支持。本案中存在两个民事法律关系，一是基于股东身份拥有的合同权利，二是协议签订后上诉人基于协议为履约付出的办理土地登记手续拥有的劳务权利。本案原审将这两种关系混为一坛。如果漯河市源汇区人民法院进行审理的股权清算案，上诉人基于协议为履约的付出不能得到有效补偿，上诉人的权利谁来保障？合同无效，上诉人是否拥有权力。上诉人进行土地资产的登记、交易、过户、测量等等工作，是有成本的，且不说上诉人到相关部门办理手续产生的通讯交通费用，上诉人作为自然人需要最基本衣食住行，只有维系了最基本的衣食住行才能办理土地资产的相关手续。上诉人的权利谁来维护，本案中的上诉人对第三人漯河盛通房地产开发有限公司拥有的股权清算案。正在漯河市源汇区人民法院进行审理，上诉人几年来为办理这块土地资产于续，产生了巨大的费用，这块费用谁来承担？但不能让上诉人自己承担。反诉人漯河友城房地产开发有限公司的履约过失：协议签订时反诉人漯河友城房地产开发有限公司不具备房地产开发的能力。1、注册资本金100万元，资金实力不能；2、没有开发资质，不能到规划局办理规划许可证，不能参加商住土地的招拍挂，能力不能（这一点法院可以到土地局、规划局实地地了解办理商住土地的条件）；3、履约诚意不能，反诉人漯河友城房地产开发有限公司向上诉人隐瞒了名称变更这一重大事实，且在一审二审时向法院隐瞒了这一重大事实，可以认定漯河友城房地产开发有限公司早已放弃本案本诉部分的交易承诺，因此反诉人漯河友城房地产开发有限公司基于缔约过失，对上诉人基于协议为履约付出的劳务行为或劳动行为有责任也有义务进行补偿。
友城公司二审辩称：原审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由不能成立应驳回其上诉请求依法维持原判。
第三人李良臣二审辩称：上诉人上诉理由不能成立应驳回其上诉请求，依法维持原判。
第三人盛通公司二审辩称：张海星、李良臣均不是盛通公司的的股东，公司也没有委托他们做任何事。盛通公司与本案没有任何关系，一审判决盛通公司不承担责任，认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法维持原判。
本院经审理查明对原审法院查明的事实予以确认。
根据各方当事人诉辩意见，经征得各方当事人同意，二审归纳争议焦点为：一、友城公司反诉主题资格是否适格。二、友城公司是否应按合同约定依法履约。
本院认为：一、关于友城公司反诉主体资格是否适格的问题。该案2006年2月6日，原审原告张海星和李良臣作为合同的甲方，与原审被告友诚公司签订土地转让协议，随后在履行合同过程中发生纠纷。张海星诉请解除合同并判令友诚公司支付违约金22.72万元，诉讼费由其负担。原审法院在审理本诉的过程中原审被告友城公司提起反诉，请求张海星双倍返还定金100万元，诉讼费由张海星负担。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条：“原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十二条：“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”第二百三十三条：“反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系，或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实的，人民法院应当合并审理。”之规定，原审人民法院认定友城公司反诉主体适格，反诉请求符合受理条件正确，本院予以支持。
二、关于友城公司是否应按合同约定依法履约的问题。该案合同签订时，张海星未取得合同标的物，土地证号为漯国用（1999）4**号土地使用权。经过合理期限（1999）452号土地使用权人赵月莲对张海星和李良臣处分该宗土地使用权的行为没有予以追认，依据《中华人民共和国合同法》第五十一条：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”、第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，原审法院认定涉案合同无效，本院予以支持。张海星要求友诚公司承担违约金，友诚公司要求张海星双倍返还定金的诉请，于法无据，原审人民法院均不予支持正确。原审法院对友诚公司已向张海星交付的30万元，判令张海星返还，本院还予以支持。
综上，原审法院审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，本院依法予以维持。上诉人张海星未向本院提供充分证据证明其上诉主张，本院对其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4710元，由张海星负担。
本判决为终审判决。
审判长 石笑云
审判员 李 刚
审判员 刘继伟
二〇一六年三月一日
书记员 王瑞珺