湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0481刑初350号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人谭鹏，男，1982年11月21日出生于湖南省耒阳市，汉族，初中文化，无业。2012年因贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，并处罚金三千元。2016年3月22日因吸食毒品被耒阳市公安局行政拘留十二日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年4月1日被耒阳市公安局刑事拘留，同年5月4日经耒阳市人民检察院批准逮捕，同年5月6日被耒阳市公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。
辩护人刘仁儒，湖南惠湘律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2016]318号起诉书指控被告人谭鹏贩卖毒品罪于2016年8月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月31日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员李白莉出庭支持公诉，被告人谭鹏及其辩护人刘仁儒到庭参加诉讼，现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控，2016年3月20日，吸毒人员黎某乙和黎某甲从犯罪嫌疑人谭鹏处购买了100元钱毒品冰毒。2016年3月29日，耒阳市公安局民警从被告人谭鹏的租住房中搜缴疑似冰毒白色晶状物12袋。经衡阳市公安局鉴定：白色晶状物净重10.81克，从中检出甲基苯丙胺成分。
该院为支持上述指控，当庭提交了相关的证据，并认为被告人谭鹏的行为已涉嫌构成贩卖毒品罪，建议对被告人谭鹏犯贩卖毒品罪在七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人谭鹏辩称，他并没有贩卖毒品，也不认识黎某甲，而是他去名叫“包子”的人那里购买毒品时，黎某乙打电话要他帮其顺带买100元钱毒品，他只是帮人代购毒品。从其家中搜缴的毒品系其于2016年3月21日购买的，不应视为其贩卖的数量。
辩护人刘仁儒的辩护意见是：被告人谭鹏的行为不构成贩卖毒品罪，从被告人谭鹏家中搜缴毒品10.81克，其行为只构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2016年3月19日18时许，被告人谭鹏在耒阳市金钱寺附近从一名绰号为“包子”的人处以700元的价格购买了12小包冰毒。2016年3月20日8时许，黎某乙电话联系被告人谭鹏购买毒品，二人约好在耒阳市金山现代城碰面后，黎某乙便喊上黎某甲驾车与其一起来到耒阳市金山现代城附近。黎某乙与黎某甲到达金山现代城后，黎某乙下车去找被告人谭鹏，黎某甲留在车中等待。黎某乙未见到被告人谭鹏，便再次拔打被告人谭鹏电话，过了一会，被告人谭鹏从金山市场的巷子里走出来，黎某乙迎上去给了谭鹏100元钱，谭鹏给了黎某乙一小塑料袋冰毒，后二人各自离开。黎某乙购买毒品后，与黎某甲在黎某甲的车库内，将所购来的冰毒吸食。
2016年3月21日21时许，耒阳市公安局民警在耒阳市富都宾馆将被告人谭鹏抓获。2016年3月22日14时许，黎某乙再次电话联系被告人谭鹏。当日，耒阳市公安局民警在耒阳市蔡伦假日酒店附近抓获黎某乙与黎某甲。
2016年3月29日17时10分许，耒阳市公安局民警在被告人谭鹏位于耒阳市金山现代城的居住房内搜获疑似毒品12小袋，小塑料袋95个，吸管30根。经衡阳市公安局鉴定：白色晶状物净重10.81克，从中检出甲基苯丙胺成分。
2012年8月30日，被告人谭鹏因贩卖毒品罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金三千元，于2015年2月10日刑满释放。
上述事实，有下列经过庭审举证质证的证据证实，本院予以确认：
1、被告人谭鹏的供述和辩解，证实2016年3月19日
18时许，他耒阳市金钱寺附近从一名绰号为“包子”的人处以700元的价格购买了12小包冰毒。2016年3月20日晚上，黎某乙电话联系他购买毒品，之后，在耒阳市金山现代城附近，他给了一小包冰毒给黎某乙，黎某乙给了他100元钱。
2、证人黎某乙的证言，证实2016年3月20日20时30分许，他电话联系被告人谭鹏购买毒品，被告人谭鹏要他到耒阳市金山现代城，他就喊上黎某甲驾车与他同往耒阳市金山现代城。到了之后，他下车去找被告人谭鹏购毒，黎某甲在车中等待。他下车之后，并未见到被告人谭鹏，就再次打被告人谭鹏的电话，过了一会，被告人谭鹏从金山现代城里面走出来，他迎上去，给了被告人谭鹏100元钱，被告人谭鹏给了他一小塑料袋冰毒，二人便各自离去。随后，他与黎某甲在黎某甲的车库中将刚购买的100元钱毒品吸食掉了。
3、证人黎某甲的证言，证实2016年3月20日当天，黎某乙在他店里玩时，喊他开车送他去耒阳市金山现代城，他就驾车与黎某乙来到耒阳市金山现代城，并将车停在治安岗亭附近，黎某乙下车并对他说去买点玩的（毒品），他就坐在车里等。过了一会，从金山市场内走出来一位三十多岁的男子与黎某乙接触了一会，就离开了，黎某乙也回到车上，并告诉他其刚从那青年男子手上购买了一点冰毒。随后，他驾车与黎某乙到他家的车库内，将黎某乙刚买来的毒品吸食掉了。
4、通话记录，证实被告人谭鹏与黎某乙的电话通话情况。
5、扣押物品、文件清单及毒品收缴专用收据，证实公安机关从被告人谭鹏处搜缴冰毒净重10.81克。
6、现场照片，证实公安机关从被告人谭鹏家中搜缴毒品时的现场情况，及被告人谭鹏对所搜缴毒品的指认情况。
7、理化鉴定书，证实从被告人谭鹏居住的房中所搜缴的12小袋白色晶状物净重10.81克，从中检出甲基苯丙胺成分。
8、提取笔录，证实2016年3月29日，耒阳市公安局民警从被告人谭鹏居住在位于耒阳市金山现代城的房中搜缴毒品甲基苯丙胺12小袋。
9、辨认笔录，证实黎某乙辨认出被告人谭鹏系贩卖毒品给自己的人，黎某甲辨认出被告人谭鹏系贩卖毒品给黎某乙的人。
10、户籍证明，证实被告人谭鹏的基本情况。
11、到案经过，证实被告人谭鹏于2016年3月22日因吸毒被耒阳市公安局决定行政拘留十二天。
12、耒阳市人民法院（2012）耒刑一初字第185号刑事判决书，证实被告人谭鹏曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年。
13、释放证明，证实被告曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，于2015年2月10日刑满释放。
本院认为，被告人谭鹏无视国家法律，明知是毒品，予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人谭鹏犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。对被告人谭鹏的其没有贩卖毒品，黎某乙从被告人处买的100元毒品，只是帮人代购的，以及在其家中被搜获的12小袋毒品是其于2016年3月22日购买的辩解意见及其辩护人刘仁儒提出被告人谭鹏的行为不构成贩卖毒品罪，只构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，关于卖100元毒品给黎某乙，被告人谭鹏在公安机关三次供述不一致，第一次供述是“2016年3月19日下午5、6时许花200元刚从绰号“包子”的毒贩手中购买了2个冰毒回来，黎某乙打电话要购买毒品，我拿了包冰毒（大约0.5克）给黎某乙，黎某乙付给我100元钱。”第二次供述是在公安机关从其租住的房内查获12小包冰毒及95个小塑料袋之后，被告人谭鹏供述“第一次供述时我讲花200元钱买2小包冰毒是讲了假话，实际上我是于2016年3月19日花700元钱一共买了12小包冰毒，大约10克左右，3月19日左右晚上给黎某乙的毒品是之前2016年2月底我在“包子”买的冰毒吃剩下的”。第三次供述“2016年3月20日晚上，黎某乙打我电话（1887348****）问我是否有毒品，我说我手上还有一点，这12袋毒品要我退一点给他，我就说我在金山现代城，要他过来拿，过了一会，黎某乙过来了，在金山路的华莱士店旁边，我拿了一包冰毒给他，他给了我100元人民币。证人黎某乙的证言，证实黎某乙2016年吸食了2次毒品，毒品都是从一个叫谭鹏的男子那里买来的，2016年3月20日晚上8、9时许，从被告人谭鹏处购买了100元钱（0.2克）冰毒与黎某甲共同吸食了，并辨认出贩卖毒品的男子就是被告人谭鹏。证人黎某甲也辨认出卖给黎某乙毒品的是被告人谭鹏。分析被告人谭鹏三次供述，第二次供述是可信的，其在公安机关查获了12小包冰毒及95个小塑料袋后不得不作了如实供述，且承认前面的供述说了假话。依据上述证据，可以证实被告人谭鹏与黎某乙之间存在买卖毒品的事实，且被告人谭鹏牟取了利益。其行为构成了贩卖毒品罪，被告人谭鹏及其辩护人的辩解及辩护意见与事实不符，不予采纳。被告人谭鹏曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯罪，系累犯，又系毒品再犯，应从重处罚。耒阳市人民检察院提出的对被告人谭鹏犯贩卖毒品罪在有期徒刑七年以上八年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下:
被告人谭鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币三千元。
（罚金限判决生效后十日内一次性缴纳）。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月1日起至2023年9月30日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 贺 斌
人民陪审员 王开生
人民陪审员 曾小利
二〇一六年十月十七日
代理书记员 刘 晓
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。