广东省湛江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）湛中法刑一终字第76号
原公诉机关广东省湛江市霞山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，曾用名周春富，男，1970年8月8日出生于广东省遂溪县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地遂溪县建新镇西边村53号。曾因犯抢劫罪于1999年9月17日被遂溪县人民法院判处有期徒刑三年，后又因犯贩卖毒品罪于2007年7月26日被遂溪县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2009年1月8日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年10月6日被羁押，同年10月19日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现押于湛江市霞山看守所。
广东省湛江市霞山区人民法院审理湛江市霞山区人民检察院指控原审被告人周某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月28日作出（2014）湛霞法刑初字第59号刑事判决。宣判后，原审被告人周某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年10月6日16时许，被告人周某某在湛江市霞山区人民大道南金辉煌酒店801房内，向吸毒人员何海进、谢兴旺、周剑平贩卖毒品“冰毒”、“麻果”，吸毒人员当场将所购买的毒品吸食，后被公安人员查获。另公安人员在该房间地毯上查获一包用密封塑料袋包装的疑似毒品，经查实，该包毒品系被告人周某某所有，并被其用于贩卖。经鉴定，所缴获的疑似毒品总净重为1.53克，均检见甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人周某某于1999年9月17日因犯抢劫罪被广东省遂溪县人民法院判处有期徒刑三年；于2007年7月26日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年八个月。
原判认定上述事实，列举了证人周剑平、何海进、谢兴旺、吴盛光、劳建壮、陈桑的证言，现场勘查笔录、现场图及现场照片，扣押物品清单，辨认笔录，毒品检验鉴定报告，刑事判决书，户籍资料等证据。
原判认为，被告人周某某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺1.53克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人周某某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，亦是毒品再犯，应当从重处罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定，判决如下：被告人周某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币三千元。缴获的毒品甲基苯丙胺1.53克予以没收，由扣押机关负责处理。
上诉人周某某上诉提出，其没有贩卖毒品，没有收过毒资100元，公安人员对其搜身时亦没有搜到该100元，原判认定事实不清，请求二审法院公正判决。
经审理查明：2013年10月6日16时许，吸毒人员何海进在湛江市霞山区人民大道南金辉煌酒店801房内，向上诉人周某某购买100元毒品，周某某收到何海进100元后交给何海进一小袋毒品，何海进当场与吸毒人员谢兴旺在该房的茶几上用吸毒工具进行吸食。其后，吸毒人员周剑平向周某某赊购50元毒品，然后在该房的另一张茶几上用吸毒工具进行吸食。何海进、谢兴旺、周剑平吸食完毒品后，在房里休息，至17时30分许，湛江市公安局霞山分局爱国派出所民警接警后进入该房，周某某见状当即将放在身上、用密封塑料袋包装的疑似毒品一包（内有两个小袋）丢在房间地面上。公安民警当场缴获该疑似毒品及吸毒工具一批。经鉴定，所缴获的疑似毒品总净重为1.53克，均检见甲基苯丙胺成分。
另查明，上诉人周某某曾因犯抢劫罪于1999年9月17日被遂溪县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；后又因犯贩卖毒品罪于2007年7月26日被遂溪县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2009年1月8日刑满释放。
上述事实，有下列经一审庭审质证、认证的证据证实：
1、证人周剑平的证言，主要内容：2013年10月5日20时许，我准备上中山打工，因身上路费不够想找同村的周某某借钱，通过其他朋友得知周某某现住在霞山区金辉煌酒店801房，于是我坐车来到金辉煌酒店801房，我看见房里有周某某、陈桑、劳建壮三人，但周某某说他没有钱。当晚我在该房里睡觉。第二天14时许，我睡醒后看见吴盛光也在房里。16时许，谢兴旺和何海进二人进来向周某某购买价值100元的冰毒，何海进掏出100元现金交给周某某，周某某从裤袋里掏出一个密封袋，从该袋里取出一小包也是小密封袋包着的冰毒交给何海进。何海进把这小包冰毒打开分给谢兴旺，然后二人用现成的锡纸和打火机吸食冰毒，谢兴旺吸食完冰毒后，我就向周某某赊50元的冰毒来吸食，吸食完后坐着休息。17时30分许，公安民警进入801房把我们抓获了，现场掉在周某某身边地上的一小包密封袋包装的有多粒粉红色颗粒状疑似冰毒及一小包密封袋包装着的晶体状疑似冰毒，是周某某丢在地上的，之前周某某贩卖给我与何海进的冰毒都是周某某从这个密封袋取出来的。
经对照片辨认，证人周剑平指认出上诉人周某某。
2、证人何海进的证言，主要内容：经朋友“阿坤”介绍，我曾于2013年10月1日18时许，在霞山人民大道南金辉煌酒店801房向周某某购买过100元的冰毒。同年10月6日16时许，我和谢兴旺又到金辉煌酒店801房，找周某某购买冰毒。我交给周某某100元，周某某收到钱后将钱放在一张茶几上，然后从一个装有毒品麻果和冰毒的透明塑料袋里拿出一小包冰毒交给我。我拿到冰毒后上了一趟卫生间，出来后看到茶几上的100元不见了，可能是周某某放好了。随后，我和谢兴旺在一张茶几旁边，通过吸毒工具吸食毒品，刚吸了几口，公安民警就冲进801房，周某某趁机将装有冰毒和麻果的一个塑料袋丢在茶几旁的地上。
经对照片辨认，证人何海进指认出上诉人周某某。
3、证人谢兴旺的证言，主要内容：2013年10月6日16时许，何海进向我提议到霞山金辉煌酒店找货主买点冰毒玩玩，然后我们两人便来到该宾馆801房找到周某某。何海进交给周某某100元叫他卖100元的冰毒，周某某拿到钱后就从一个装有冰毒和麻果的透明塑料袋里取出一小包冰毒交给何海进，周某某将100元放在茶几上。随后，我和何海进在茶几旁通过茶几上的吸毒工具吸食冰毒，当时周某某已将100元拿走。我只吸食了一口就坐在旁边抽水烟筒，何海进继续在那里吸食，17时许，公安民警冲进801房将我们抓获，周某某看见民警冲入来时趁机将装有冰毒和麻果的一个塑料袋丢弃在茶几旁的地上。
经对照片辨认，证人谢兴旺指认出上诉人周某某。
4、证人吴盛光的证言，主要内容：2013年10月6日14时许，我和“国容”到金辉煌酒店801房找“国容”的司机，但没有找到，当时周某某、陈桑在床上睡觉。16时许，我看到何海进和谢兴旺来到801房，他们向周某某购买了100元的冰毒并当场吸食，后来周剑平也向周某某赊购50元的冰毒在另一张茶几上吸食，当时我和周某某坐在沙发上聊天，没多久公安民警就进入801房，周某某趁民警不注意将一袋毒品丢在地面上。
经对照片辨认，证人吴盛光指认出上诉人周某某及证人谢兴旺、周剑平、何海进。
5、证人劳建壮的证言，主要内容：2013年10月5日13时许，我和“肥仔”到金辉煌酒店801房，当时周某某、陈桑二人在场，当晚21时许，周剑平亦来到。第二天14时许，我发现房里又来了吴盛光。至16时许，谢兴旺和何海进二人进来，向周某某购买100元的冰毒，何海进掏了100元现金交给周某某。周某某收到钱后将钱放在床边的柜面上（后来我不知道他把钱放在哪里了），然后从口袋里掏出用密封袋包装的一包毒品（里面有多粒粉红色的冰毒和小密封袋装着的冰毒），从这该袋里取出一小包冰毒交给何海进。何海进将该小包冰毒打开，分一些给谢兴旺，然后二人用现成的锡纸和打火机来吸食冰毒。谢兴旺吸食完冰毒后，周剑平也向周某某赊购50元冰毒吸食。他们三人吸食完冰毒后都坐在那里休息，至17时30分许，公安民警进入801房将我们抓获，现场地上查扣的一包毒品是周某某的。
经对照片辨认，证人劳建壮指认出上诉人周某某。
6、证人陈桑的证言，主要内容：2013年10月5日12时，我到金辉煌酒店801房找朋友“梁国容”，周某某、梁国容均在场。接着，我便在该房里睡觉，至15时许我醒来时，梁国容已离开，劳建壮在玩电脑，至21时许，周剑平来到801房，周剑平和周某某是熟人，他们两人在聊天。第二天14时许，吴盛光来到801房，至16时许，谢兴旺和何海进也来到801房，何海进交给周某某100元现金。周某某将这100元放在床边的柜面上（后来我不知道他把钱放在哪里了），然后从口袋里掏出一包冰毒交给何海进，何海进和谢兴旺便在房内吸食，他们两人吸食完冰毒后，周剑平也向周某某赊50元冰毒吸食，他们吸食完后都坐在那里休息。当日17时30分许，公安民警进入801房将我们抓获，在现场查扣的毒品是周某某的。
经对照片辨认，证人陈桑指认出上诉人周某某及证人谢兴旺、周剑平、何海进。
7、现场勘查笔录、提取痕迹、物证登记表、现场图及照片，证实案发现场位于湛江市霞山区人民大道南金辉煌酒店旅店801房，现场缴获一批吸毒工具，同时在该房地毯上查获一包用密封塑料袋包装的疑似毒品冰毒和麻果。
8、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关于2013年10月6日将上述现场缴获的吸毒工具、毒品予以扣押。
现场缴获的吸毒工具（包括矿泉水瓶、吸管、锡纸）和一包用塑料袋密封的可疑毒品拍照入卷，经证人何海进、谢兴旺、吴盛光、劳建壮、陈桑辨认，均指认矿泉水瓶、吸管、锡纸是在金辉煌801房用于吸食毒品的工具，该一小包毒品是周某某在公安民警进入801房时趁乱扔在地毯上的毒品。
9、毒品检验鉴定报告，证明现场查获的可疑毒品净重1.53克，检见甲基苯丙胺成份。
10、到案经过，证实上诉人周某某因本案被抓获的经过。
11、人口信息资料，证明上诉人周某某1970年8月8日出生，作案时已年满十八周岁。
12、刑事判决书二份及释放证明书（存根），证明上诉人周某某曾因犯抢劫罪于1999年9月17日被遂溪县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币2000元；又因犯贩卖毒品罪于2007年7月26日被遂溪县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币2000元，2009年1月8日刑满释放。
13、上诉人周某某的供述与辩解，周某某在公安侦查阶段、检察审查起诉阶段及一审庭审时，均否认贩卖毒品，辩解其在金辉煌酒店801房是吸食毒品。
关于上诉人周某某提出其没有贩卖毒品的意见，经查，上诉人周某某在金辉煌酒店801房向何海进、周剑平贩卖毒品的事实，有证人何海进、谢兴旺、周剑平、吴盛光、劳建壮、陈桑的证言予以证实，上述六人的证言吻合一致，且与现场勘查笔录、扣押清单、毒品鉴定报告等相互印证，足资认定。何海进将毒资100元交给周某某的时间是2013年10月6日16时许，而公安机关在金辉煌酒店801房抓获周某某的时间是当日17时30分许，不排除周某某在收到何海进毒资100元后于当日17时30分许之前，将该毒资100元转移他处或者秘密藏匿的可能，故周某某以公安人员没有查获该毒资为由辩称其没有贩卖毒品，理据不足。证人何海进、谢兴旺、周剑平、吴盛光、劳建壮、陈桑的证言均证实周某某已将毒品交给何海进、周剑平，周某某贩卖毒品的犯意已完成，周某某是否收取何海进、周剑平给付的毒资或公安人员是否查获该毒资100元，不影响周某某犯贩卖毒品罪的定性。综上，对上诉人周某某上诉提出的意见均不予采纳。
本院认为，上诉人周某某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺1.53克，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。周某某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人周某某提出的上诉意见，经查与事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何素兰
审判员 张春燕
审判员 陈伟兴
二〇一四年四月二日
书记员 吴清泉
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。