四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川34刑终119号
原公诉机关四川省西昌市人民检察院。
上诉人（原审被告人）张春元，男，1956年4月13日出生，四川省越西县人，汉族，文盲，农民。因犯诈骗罪，于2015年5月6日被四川省邛崃市人民法院判处有期徒刑九个月，2015年7月29日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月29日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年9月30日经西昌市人民检察院批准逮捕，同日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
辩护人谌海英，四川万鑫律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘国美，女，1973年6月17日出生，四川省越西县人，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月29日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年9月30日经西昌市人民检察院批准逮捕，同日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
原审被告人邓绍山，男，1963年1月26日出生，四川省安岳县人，汉族，小学文化，农民。因犯诈骗罪，于2009年10月19日被四川省攀枝花市中级人民法院判处有期徒刑四年;因犯诈骗罪，于2013年11月6日被重庆市渝北区人民法院判处有期徒刑二年，2015年4月14日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月29日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年9月30日经西昌市人民检察院批准逮捕，同日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
原审被告人邵家友，男，1963年4月25日出生，四川省西昌市人，汉族，小学，农民。因犯诈骗罪，于2009年10月19日被四川省攀枝花市中级人民法院判处有期徒刑四年，2012年7月14日刑满释放;因犯诈骗罪，于2013年10月11日被四川省成都市青白江区人民法院判处有期徒刑四年七个月，2017年2月25日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年8月29日被四川省西昌市公安局刑事拘留，同年9月30日经西昌市人民检察院批准逮捕，同日由西昌市公安局执行逮捕。现羁押于西昌市看守所。
四川省西昌市人民法院审理西昌市人民检察院指控原审被告人张春元、邓绍山、邵家友、刘国美犯诈骗罪一案，于2018年3月9日作出（2018）川3401刑初48号刑事判决。原审被告人张春元、刘国美不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2018年5月4日公开开庭审理了本案，凉山彝族自治州人民检察院指派检察员杨柳、陈默梅出庭履行职务。上诉人（原审被告人）张春元及其辩护人谌海英、上诉人刘国美到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，被告人张春元、邓绍山、邵家友曾因犯诈骗罪刑满释放后在西昌纠结在一起，伙同被告人刘国美和王忠芳、徐顺君(二人另案处理，下同)共同实施迷信诈骗活动，将骗得的赃款由几被告人均分后挥霍。具体犯罪事实如下：
一、2017年7月10日，被告人张春元、邵家友、邓绍山和王忠芳，在西昌市长安北路兴景苑附近，先由被告人张春元以自己的孙子走丢为由前去搭讪被害人罗某芬，向其询问是否看见其走丢的孙子，随后王忠芳装作路人从旁边经过配合被告人张春元对被害人罗某芬的家庭基本情况进行了解，被告人邵家�则装作路人在旁边将偷听到被害人罗某芬的家庭情况后告知被告人邓绍山。随后被告人张春元和王忠芳以认识算命先生由，要求被害人罗某芬一同去算命，并将被害人罗某芬带至西昌市长安北路香菜馆附近的停车场，找到由被告人邓绍山扮演的算命大师后，由被告人邵家友在附近望风，被告人邓绍山将事先从被告人邵家友处获得的被害人家庭情况以算卦的方式告诉被害人罗某芬，并获得被害人信任，后又将被害人罗某芬带至西昌长安社区医院，由扮演算命大师的被告人邓绍山以被害人罗某芬家中即将有灾难发生，需要拿些钱出来祈福，并告诉被害人罗某芬在几日后会将祈福的钱如数交还的方式，骗得被害人罗兴芬现金人民币0.89万元。后四人将骗取的赃款均分。
二、2017年7月26日，被告人张春元、邵家友、邓绍山、刘国美、徐顺君等五人，在西昌市马道镇农贸市场内，先由徐顺君以是否认识看病看得好的名医为由前去搭讪被害人邓某珍。随后被告人刘国美装作路人从旁边经过配合徐顺君对被害人邓某珍的家庭基本情况进行了解，被告人邵家友在附近望风，被告人邓绍山则装作路人在旁边将偷听到被害人邓某珍的家庭情况告知被告人张春元。随后徐顺君和被告人刘国美以认识看病看得好的名医为由，要求被害人邓某芬一同去看病，将被害人邓某芬带至马道镇农业银行附近，找到由被告人张春元扮演的名医算命大师后，被告人邵家友、邓绍山在附近望风。被告人张春元将事先从被告人邓绍山处获得的被害人邓某珍的家庭情况以算卦的方式告诉被害人邓某芬，获得被害人邓某珍信任后，由扮演名医算命大师的被告人张春元以被害人邓某芬家中即将有灾难发生，需要拿些钱出来祈福、化解的方式，�得被害人邓某芬人民币2.5万余元。后五人将骗取的赃款均分。
三、2017年8月15日，被告人张春元、邵家友、邓绍山、刘国美等四人，在西昌市长安路西客站附近，先由被告人邵家友、刘国美以是否认识名医为由前去搭讪被害人孔某香，并对被害人孔某香的家庭基本情况进行了解，被告人邓绍山则装作路人在旁边将偷听到被害人孔某香的家庭情况告知被告人张春元。后被告人邵家友、刘国美以认识看病看得好的名医为由，要求被害人孔某香一同去看病，将被害人孔某香带至月城丽景小区附近，找到由被告人张春元扮演的名医算命大师，被告人邓绍山则在附近望风。被告人张春元将事先从被告人邓绍山处获得的被害人孔某香的家庭情况以算卦的方式告诉被害人孔某香，并获得被害人孔某的信任后，由扮演名医算命大师的被告人张春元�被害人孔某香家中即将有灾难发生，需要拿些钱出来祈福、化解的方式，骗得被害人孔某香人民币2.2万元。四被告人将骗取的赃款均分。
四、2017年8月16日，被告人张春元、邵家友、邓绍山、刘国美等四人，在西昌市南坛菜市场山水阳光小区附近，先由被告人刘国美搭讪被害人张某花，向其询问是否知晓看病看得好的名医，并对被害人张某花的家庭情况进行了解，被告人邵家友装作路人经过，并同刘国美一起搭讪被害人张某花，被告人邓绍山则装作路人在旁边将偷听到被害人的家庭情况告知被告人张春元。后被告人邵家友、刘国美以认识看病看得好的名医为由，要求被害人张某花一同去看病，将被害人张某花带到由被告人张春元扮演的名医处，被告人邓绍山在附近望风，被告人张春元将事先从被告人邓绍山处获得的被害人张某花�家庭情况，以算卦的方式告诉被害人张某花并获得被害人信任后，由扮演名医算命大师的被告人张春元以被害人张某花家中即将有灾难发生，需要拿些钱出来祈福化解的方式，骗得被害人张某花人民币1.1万元。四被告人将骗取的赃款均分。
五、2017年8月23日，被告人张春元、邵家友、邓绍山、刘国美等四人，在西昌市顺河路路口附近，先由被告人邵家友、刘国美以是否认识名医为由前去搭讪被害人周某明，并对被害人的家庭基本情况进行了解，被告人邓绍山则装作路人在旁边将偷听到被害人周某明的家庭及身体情况告知被告人张春元。随后被告人邵家友、刘国美以认识看病看得好的名医为由，要求被害人周某明一同去看病，将被害人周某明带至林海宾馆附近，找到由被告人张春元扮演的名医算命大师后，被告人邓绍山则在附近望�。被告人张春元将事先从被告人邓绍山处获得的被害人周某明家庭情况，以算卦的方式告诉被害人周某明并获得被害人周某明的信任后，由扮演名医算命大师的被告春张春元以被害人周某明家中即将有灾难发生，需要拿些钱出来祈福、化解的方式，骗得被害人周某明人民币5万余元。四被告人将骗取的赃款均分。
原判认定的上述事实，有经过一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：户籍证明;抓获经过;情况说明;辨认笔录;银行取款凭证;扣押、发还物品清单及相关照片;刑事判决书及释放证明书;被害人罗某芬、邓某珍、孔某香、周某明、张霜花的陈述；被告人张春元、刘国美、邵家友、邓绍山的供述和辩解等证据。
原判认为，被告人张春元、邓绍山、邵家友、刘国美以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，共同骗取他人钱财，数额巨大，四被告人的行为均已构成诈骗罪。其中被告人张春元、邵家友、邓绍山共同参与诈骗作案五次，骗取他人钱财共计11.69万元;被告人刘国美共同参与诈骗作案四次，骗取他人钱财共计10.8万元；被告人张春元、邓绍山、邵家友曾因故意犯罪被判处有期徒刑上，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在共同犯罪中，被告人张春元、邓绍山、邵家友、刘国美分工合作，积极配合，共同实施诈骗犯罪，可不区分主从犯；四被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，依法可从轻处罚；四被告人违法所得的财物，应当予以责令退赔。并依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十四条、第四十七条的规定，判决：被告人张春元犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万元；被告人邓绍山犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万元；被告人邵家友犯诈骗罪，判处有期徒刑四年九个月，并处罚金人民币二万元；被告人刘国美犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；被告人张春元、邓绍山、邵家友、刘国美违法所得的财物依法予以责令退赔,责令被告人张春元、邓绍山、邵家友、刘国美退赔被害人罗兴芬人民币0.89万元,被害人邓显芬人民币2.5万余元,被害人孔令香人民币2.2万元,被害人张春花人民币1.1万元,被害人周映明人民币5万余元。
上诉人（原审被告人）张春元及其辩护人诉、辩称，其在共同犯罪中起次要作用，系从犯；其归案后，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，有坦白情节；其愿意退赔被害人的财产，也愿意缴纳罚金；其身体有病；原判量刑过重。请求本院对其从轻处罚。
上诉人（原审被告人）刘国美上诉人称，其在共同犯罪中起次要作用，所分得的赃款也只有2.08万元，应当按照分得的赃款以对其量刑；归案后，能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，愿意退赔被害人的财产和缴纳罚金；其家庭困难；原判量刑过重。请求本院对其从轻处罚。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张春元、刘国美的上诉理由和上诉请求均不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，且二审期间上诉人张春元、刘国美亦未提供新的证据。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张春元、刘国美与原审被告人邓绍山、邵家友以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，共同骗取他人钱财，且数额巨大，四被告人的行为均已构成诈骗罪。其中上诉人张春元与原审被告人邵家友、邓绍山共同参与诈骗作案五次，骗取他人钱财共计11.69万元;上诉人刘国美与上诉人张春元、原审被告人邓绍山、邵家友共同参与诈骗作案四次，骗取他人钱财共计10.8万元；上诉人张春元、原审被告人邓绍山、邵家友曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。四被告人归案后均能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，依法可从轻处罚；四被告人违法所得的财物，应当予以责令退赔。在共同犯罪中，上诉人张春元、刘国美与原审被告人邓绍山、邵家友、分工合作，积极配合，共同实施诈骗犯罪，可不区分主从犯。故，上诉人张春元及其辩护人、上诉人刘国美提出的二上诉人系本案从犯的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。原判考虑到二上诉人归案后，能如实供自己的犯罪事实，认罪态度好，有坦白情节，在法定量刑幅度已对其从轻处罚，现二上诉人又以相同的上诉理由请求本院对其从轻处罚，本院不再重复评价，对此上诉理由，本院不予采纳。上诉人刘国美与本案其他被告人分工合作，密切配合，共同实施诈骗行为，各被告人应共同对所诈骗的全部金额承担刑事责任。上诉人刘国�提出应当按照其分得的赃款对其量刑的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。上诉人张春元虽身体有病，上诉人刘国美虽家庭困难，但不影响对二上诉人的定罪和量刑，二上诉人以此为由，请求本院从轻处罚，于法无据，本院不予采纳。原判根据各被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度及各被告人所参与实施的诈骗数额，在法定量刑幅度内处以相应刑罚，并无不当。上诉人张春元、刘国美提出的原判量刑过重的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 吉晓红
审判员 唐 建
审判员 江 黎
二〇一八年五月四日
书记员 刘宇傲
附：本裁定适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。