安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滁民一终字第00535号
上诉人（原审原告）：张国余，男，1960年7月10日出生，汉族，无业，户籍地安徽省全椒县。
委托代理人：陈定好，安徽睿正律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：全椒椒陵医院。
法定代表人：陈琼，该医院院长。
委托代理人：彭庆华，男，1962年9月20日出生，汉族，该单位副院长。
委托代理人：李国联，安徽椒陵律师事务所律师。
上诉人张国余与上诉人全椒椒陵医院因医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省全椒县人民法院于2014年1月26日作出的（2013）全民一初字第00462号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年5月20日公开开庭审理了本案，上诉人张国余及其委托代理人陈定好，上诉人全椒椒陵医院的委托代理人彭庆华、李国联到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2010年4月22日，张国余因外伤致左膝关节肿胀疼痛活动受限1小时至全椒椒陵医院就诊。全椒椒陵医院以左胫骨平台骨折收住入院，2010年4月24日行左胫骨切开复位内固定术，张国余于2010年5月10日出院，支出医疗费14885.79元。张国余出院后仍感疼痛不适，于2010年10月11日和2010年10月20日，分别就诊于江苏省人民医院和上海市第六人民医院，支出医疗费140元。2010年11月9日，张国余入住全椒县人民医院，经诊断为：左胫骨平台骨折术后畸形愈合、左膝关节内翻畸形、左膝关节创伤性关节炎，张国余遂在该院行内固定取出＋左胫骨近端截骨矫形髂骨取植骨钢板内固定术，经治疗后于2010年11月23日出院，支出医疗费21511.12元。全椒县卫生局于2011年10月15日委托滁州市医学会进行医疗事故鉴定，滁州市医学会于2011年10月28日作出滁医鉴（2011）27号医疗事故技术鉴定书，结论为本案例属于三级戊等医疗事故，医方承担45%左右的次要责任。张国余对该医疗事故鉴定结论不服，要求安徽省医学会再次鉴定，安徽省医学会于2012年3月15日作出皖医鉴（2012）6号医疗事故技术鉴定书，结论为本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担主要责任。张国余与全椒椒陵医院因赔偿问题协商未果，张国余于2013年3月诉至全椒县人民法院，要求全椒椒陵医院赔偿损失62315.41元。案件审理过程中，张国余申请对全椒椒陵医院的医疗行为有无过错以及其伤残等级、后续治疗费、休息期、营养期、护理期等进行鉴定，全椒县人民法院委托安徽惠民司法鉴定所进行鉴定，安徽惠民司法鉴定所于2013年7月31日作出皖惠法临（2013）第438号司法鉴定意见书，鉴定意见为全椒椒陵医院对张国余的医疗行为存在过错；张国余左下肢胫骨平台骨折构成十级伤残；后续治疗费约6500元人民币；休息期180日、营养期60日、护理期90日。张国余为此支出鉴定费8121元。后张国余变更其诉讼请求，要求全椒椒陵医院赔偿各项损失140965.27元（医疗费36455.41元、误工费12348.49元、护理费7732.37元、交通费5000元、住院伙食补助费960元、营养费1800元、残疾赔偿金42048元、精神抚慰金20000元、后续治疗费6500元、鉴定费8121元）。
另查明，张国余系农村居民，2008年11月11日与全椒县五一宾馆（位于全椒县城吴敬梓路）签订协议，承包该宾馆餐饮部，自2008年11月11日至2012年1月18日解除承包合同时一直居住在该宾馆。安徽省2012年住宿和餐饮业在岗职工年平均工资为26661元。
原审法院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，张国余在全椒椒陵医院就医，全椒椒陵医院的诊疗活动存在过错，造成张国余损害，全椒椒陵医院应承担相应赔偿责任。张国余主张的医疗费中，在全椒椒陵医院支出的14885.79元，系治疗原发性疾病支出的费用，应由张国余承担。张国余主张的护理费原审法院确定按本地护工标准（每天60元）计算为5400元、交通费酌定为3000元、精神抚慰金根据张国余伤残等级酌定为7000元；张国余虽为农村居民，但在损害发生前已在城镇居住、经商一年以上，其残疾赔偿金应按城镇居民计算，即为42048元；张国余主张的误工费（实际为13147.89元，因张国余仅主张12348.49元，应以张国余主张为准）、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费符合法律规定，予以确认。张国余以上损失（医疗费21651.12元、误工费12348.49元、护理费5400元、交通费3000元、住院伙食补助费960元、营养费1800元、残疾赔偿金42048元、精神抚慰金7000元、后续治疗费6500元）合计100707.61元，系张国余自身原发性疾病和全椒椒陵医院的医疗过错共同造成，结合安徽省医学会鉴定意见，确定由全椒椒陵医院承担80%赔偿责任，即由全椒椒陵医院赔偿张国余经济损失80556.08元，其余损失由张国余自行承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十九条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、被告全椒椒陵医院赔偿原告张国余经济损失80556.08元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告张国余其他诉讼请求。案件受理费1005元，由原告张国余负担431元，被告全椒椒陵医院负担574元。鉴定费8121元，由被告全椒椒陵医院负担。
张国余上诉称：1、原审判决认定其在全椒椒陵医院支出的14885.79元医疗费系治疗原发性疾病支出的费用属认定事实错误。2、原审判决护理费按每天60元标准计算无事实和法律依据。3、原审判决对其精神损害抚慰金仅支持7000元显失公平。4、原审判决由全椒椒陵医院承担80%的赔偿责任错误，全椒椒陵医院应当承担全部赔偿责任。请求：撤销原审判决，增加赔偿张国余经济损失50288.19元；一、二审诉讼费由全椒椒陵医院承担。
全椒椒陵医院答辩称：1、原审扣除张国余治疗原发病的医疗费14885.79元正确。2、护理费60元每天符合当地的雇工标准。3、原审判决认定张国余的精神损害抚慰金7000元过高。4、原审判决其医院承担80%赔偿责任比例过高。综上：请求驳回张国余的上诉请求。
全椒椒陵医院上诉称：1、原审判决医院承担80%的赔偿责任没有法律依据。2、原审判决对张国余的残疾赔偿金按城镇标准计算错误，应当按农村标准计算。3、原审判决鉴定费全部由医院承担错误，应当按责任比例进行判决。请求：依法改判或发回重审。
张国余答辩称：1、全椒椒陵医院的上诉理由不能成立。原审判决是以鉴定机构的鉴定结论作为依据的，同时根据法律规定，过错程度参与度的举证责任应当由医院承担，根据鉴定结论，医院存在过错，而其未申请过错参与度鉴定，应当推定医院承担全部责任。2、省医学会与市医学会是隶属关系。当事人不服市医学会的鉴定结果，提出申请，省一级作出鉴定结论后，市一级的鉴定结论无效。3、医院认为张国余存在过错，但从双方选定的鉴定机构的鉴定结论看，医院是存在过错的，而医院未在法定的举证期限内对过错参与度申请鉴定，对鉴定结论也没有提出异议，所以鉴定结论是合法有效的。本案发生在侵权责任法实施以后，综合侵权责任法及其他法律规定，医院应当对其与张国余的损害责任不存在因果关系进行举证，而其没有举证，应当承担对其不利的后果。4、张国余在治疗一年前就已在全椒县承包宾馆进行经营，所以张国余的残疾赔偿金应以城镇标准进行计算。5、一审判决鉴定费用由医院承担是正确的。
张国余、全椒椒陵医院二审均未提供新证据。
二审查明的事实与一审一致，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：综合双方当事人诉辩意见，本案争议焦点是：1、原审判决认定的医疗费、护理费、残疾赔偿金标准及精神损害抚慰金标准是否适当。2、原审判决全椒椒陵医院承担80%责任是否正确。3、原审判决由全椒椒陵医院承担鉴定费是否正确。
焦点一，张国余系因外伤致左膝关节肿胀疼痛活动受限至全椒椒陵医院检查，后以左胫腓骨上段骨折收住入院，并进行了相应的治疗及手术。因此张国余在全椒椒陵医院治疗所花费的费用为治疗其原发性疾病的费用，原审判决对此予以扣除并无不当。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原审依照当地的护工标准确定护理费为每天60元标准适当，对张国余主张要求按安徽省2012年度居民服务和其他服务业的年平均工资计算护理费标准的上诉请求不予支持。
张国余虽是农村居民，但其在2008年11月即在全椒县承包宾馆从事经营活动，以城镇收入为主要生活来源，因此原审以城镇居民的标准计算张国余的残疾赔偿金并无不当。
本案中张国余的伤残等级经鉴定构成十级伤残，原审法院据此确定张国余的精神损害抚慰金为7000元，标准适当。张国余主张要求20000元精神损害抚慰金没有事实和法律依据，对该上诉请求不予支持。
焦点二，对本案诉争的医疗行为共进行了三次鉴定，滁州市医学会对医疗行为是否构成医疗事故进行了鉴定，后张国余对此结论不服，要求安徽省医学会再次鉴定，安徽省医学会重新鉴定的结论为：本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担主要责任。在审理过程中，张国余又对全椒椒陵医院的医疗行为有无过错、伤残等级、后续治疗费及“三期”申请了鉴定。滁州市医学会与省医学会属上下级关系，安徽省医学会做出鉴定结论后，滁州市医学会的鉴定结论即不发生效力。司法鉴定鉴定的内容并不涉及过错程度，而安徽省医学会的鉴定结论中对过错程度已作出认定，原审法院结合安徽省医学会的鉴定结论判决全椒椒陵医院承担80%的过错责任比例并不无当。
焦点三，原审判决的鉴定费8121元，系安徽惠民司法鉴定所因鉴定全椒椒陵医院对张国余的医疗行为有无过错；伤残等级；后续治疗费及“三期”的鉴定而产生的费用，鉴定结论为全椒椒陵医院在对张国余的医疗行为存在过错，并对其他委托事项作出了鉴定结论。该鉴定结论并不涉及过错程度，全椒椒陵医院主张按过错程度分担鉴定费用的主张不能成立。
综上所述，原判决认定的事实清楚，程序合法，适用法律正确。上诉人张国余、全椒椒陵医院的上诉理由均不能成立，对其上诉请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费606元，由张国余负担303元，由全椒椒陵医院负担303元。
本判决为终审判决。
审 判 长 董乃康
代理审判员 高 峰
代理审判员 董凡睿
二〇一四年六月六日
书 记 员 司晓丽
附：本案处理适用的相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；