浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）绍越民初字第2414号
原告汪培明。
委托代理人（特别授权代理）李锋。
被告鸿鑫建设集团有限公司。
法定代表人苏敬校。
委托代理人（特别授权代理）韩刚亮。
原告汪培明与被告鸿鑫建设集团有限公司劳动争议纠纷一案，于2013年6月19日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员赵钦适用简易程序独任审判。于2013年7月15日公开开庭进行了审理。原、被告庭外和解1个月。原告委托代理人李锋、被告委托代理人韩刚亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告自2011年8月15日受聘进入被告下的驻绍兴云东路1号地块A区块安居房工程项目部处做泥工，双方约定原告日工资为每天200元，被告没有与原告签订劳动合同也未给原告缴纳各类社会保险。2011年9月7日，原告在工作中不慎受伤，绍兴市人民医院诊断为右胫腓骨骨折，经绍兴市人力资源和社会保障局认定其已构成工伤，并经绍兴市劳动鉴定委员会鉴定评定为捌级伤残，受伤后被告拒绝支付工伤保险待遇，2013年2月原告向绍兴市劳动仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于同年6月作出裁决，原告认为仲裁委认定的基本工资不符合事实，故起诉至法院，请求判令：一、依法解除双方劳动关系；二、被告立即支付医疗费448元，交通费、住宿费5000元、护理费1370.46元、住院伙食补助费420元、营养费1400元、停工留薪期工资42000元、一次性伤残补助金66000元、一次性医疗补助金与伤残就业补助金42878.5元，合计159513.96元；三、被告支付二倍工资72000元；四、本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：一、针对原告的第一项诉讼请求，双方之间并不存在劳动关系，是劳务雇佣关系，原告是在被告所发包的工程的包工头下做工的，双方不存在直接的劳动关系；二、即使双方存在劳动关系，原告自伤情康复之后，也没有到被告处上班，双方之间的劳动关系已经解除；三、针对原告的第二项诉讼请求，医疗费、交通费、住宿费、一次性伤残补助金、伤残补助金应当向社保机构要求，而且标准偏高与事实不符，护理费、营养费没有相关依据，停工留薪期工资、伤残就业补助金标准过高；四、针对原告的第三项诉讼请求，首先原、被告只是劳务雇佣关系，不存在劳动合同关系，被告给原告申请工伤，只是在履行相关的用人主体的责任，所以被告不存在与原告签订劳动合同的必要性，原告是2011年8月15日到被告属下杨耀俭房间负责项目做工，9月7日就发生事故，中间还不到一个月的时间，本身就不存在需要签订劳动合同关系，事后一直在停工留薪期，即使要签订劳动合同而未签订也不是被告过错，所以被告无需支付双倍工资；五、本案的诉讼费由法院判定。
原告为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、认定工伤决定书1份、劳动能力鉴定结论书1份，要求证明原告受伤的事实及受伤属于工伤，原告劳动能力障碍程度为捌级。被告对证据真实性、合法性无异议，对关联性，因为被告所从事的是建筑行业，有一个大的工伤保险，可以对下面的工人或者劳务人员都申请工伤，故该认定书并不能直接证明双方存在劳动关系。本院对该证据予以认定，可以证明原告构成工伤及劳动能力障碍程度。
证据2、医疗费发票5份，要求证明原告花费医疗费448元的事实。被告对证据真实性无异议，该医疗费用需结合病历来判定，且该部分医疗费应当向社保机构直接主张。本院对该证据予以认定。
证据3、交通费发票1组、住宿费发票6份，要求证明交通、住宿的实际支出。被告质证认为，对交通费发票真实性无异议，但其中4张车票存在连号，证明是有2个人使用的，并不是原告一人，另有一张千岛湖到马金的车票与原告住址及就诊的地点均不一致，与本案没有关联性。常山县长途公司出具的车票与本案没有关联性，另2张开化县的车票没有时间也没有票价，没有出发地与目的地，不具有证明效力。市内公交车票中有6份30元面额的车票没有乘运公司，应该是虚假的，其余的公交车发票与原告就诊的病历不相吻合，大部分没有关联，其中最后1份为马金镇诊所的笺方不是正规的病历和发票，没有合法性。对于住宿费发票，其中1份住宿费发票系2012年3月23日在衢州市居住，与原告就诊没有关联性，与本案没有关联性。2012年10月26日付款名为红鑫建筑有限公司的发票，既非原告也非被告，与本案没有关联性。2012年12月29日付款名字为被告，不是原告所支付，也不是就诊的日期，与本案没有关联性。其余几份收款收据并不是正式的发票，不能作为报销凭证。所有的交通费、住宿费应当向社保机构申请。本院认证认为，原告的交通费、住宿费应以社保部门在工伤保险金中核定金额为准。
证据4、医疗证明书2份、诊断证明书2份，要求证明原告受伤需要休息7个月的事实。被告质证认为，对绍兴市人民医院的医疗证明书没有异议，对开化县人民医院的诊断证明书有异议，并不是原告的治疗医院，且绍兴市人民医院没有开具相关的转院证明，故开化县人民医院开具的休息证明没有证明效力。本院对该证据的真实性予以认定。
证据5、仲裁裁决书1份，要求证明本案已经经过劳动仲裁前置程序，劳动仲裁委也作出了相应裁决。被告对该证据没有异议，本院予以认定。
被告为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、协议书复印件1份，要求证明原告是由案外人杨耀俭所雇佣，双方已经就医疗费和部分的误工费赔付达成一致的事实。原告质证认为，被告确实支付了医疗费，原告也确实收到了杨耀俭交付的14000元误工费。本院对该证据的真实性予以认定，但该证据不能证明原、被告之间系雇佣关系。
证据2、工伤保险费用结算表复印件1份，要求证明被告单位向社保局申请，报销医疗费29404.58元，住院伙食补助费210元，一次性伤残补助金为11个月计16464.8元的事实。原告质证认为，原告根本没有去申报过，也不清楚是怎么回事，具体的赔偿款，被告根本没有拿给原告，原告并不清楚。本院对该证据的真实性予以认定。
证据3、杨耀俭的领款凭证、网银的付款凭证复印件各1份，要求证明被告支付给杨耀俭46079.38元的事实。原告质证认为，杨耀俭没有给原告相应的款项，原告没收到过该款项，且恰恰可以证明杨耀俭是工地的负责人。本院认证认为，该证据不能证明被告向原告交付款项的事实，本院不予认定。
经审理查明：原告汪培明系被告鸿鑫建设集团有限公司职工，原告于2011年8月15日起在被告所驻绍兴市云东路1号地块A区块安居房工程项目部做泥工。2011年9月7日，原告在工作时受伤，后被告送往医院治疗，前后住院共14天，期间被告为原告支付医药费。2011年10月28日，绍兴市劳动和社会保障局认定原告构成工伤。2012年11月28日，绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍程度为八级。之后，原告向绍兴市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除双方劳动关系；被告支付医疗康复费448元，交通、住宿费5000元，护理费1370.46元，住院伙食补助费420元，营养费1400，停工留薪期工资42000元，一次性伤残补助金66000元，一次性医疗补助金与伤残就业补助金42878.5元，合计159516.96元；被告支付原告二倍工资72000元。绍兴市劳动争议仲裁委员会于2013年5月3日出具绍市劳仲案字（2013）第348号仲裁裁决书，裁决解除原、被告劳动关系；被告支付给原告停工留薪期工资12863.55元、住院伙食补助费210元、一次性伤残补助金16464.8元、一次性伤残就业补助金20843.08元，合计50381.43元，扣除已支付的10000元，被告还应支付40381.43元；被告协助原告到绍兴市社会保险事业管理局办理医疗费、交通费、住宿费、一次性工伤医疗补助金赔付手续；驳回原告其他请求。原告不服该仲裁裁决结果，遂诉至本院。
同时查明，事故发生后，被告通过案外人杨耀俭向原告赔付14000元。2012年12月10日，经社保部门审定，原告因本次工伤事故拨付工伤保险金为：医疗费29404.58元（被告已垫付）、住院伙食补助费210元、一次性伤残补助金16464.8元，合计46079.38元。该款由案外人杨耀俭领取。
本院认为，依据法律规定，职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；因工致残，根据其伤残等级，享受工伤待遇。被告在工作期间受伤被认定为工伤并经鉴定为劳动功能障碍程度八级，原告要求解除原、被告劳动关系的请求，符合法律规定，本院予以支持。被告关于双方不存在劳动合同关系的辩称，缺乏相应依据，本院不予采纳。原告主张的护理费、一次性伤残就业补助金，符合法律规定且均属合理，本院予以支持；医疗费、住院伙食补助费、交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，因被告参加了工伤保险，故对原告该部分诉讼请求本院不予支持，但被告应当及时为原告办理社保基金理赔手续；营养费根据原告伤残情况，本院酌情调整为1200元；停工留薪期工资，原告虽主张其月工资为6000元，但未提供证据予以证明，本院不予采纳。社保部门核定的工资基数1496.8元每月，该标准高于本地区最低工资标准，本院认为以此标准计算原告停工留薪期工资合理，现原告主张停工留薪期7个月尚属合理，故对停工留薪工资依法调整为10477.6元。关于原告主张的二倍工资，因原告在被告单位工作未满一个月，受伤后亦未回到被告单位工作，故该项诉讼请求缺乏法律依据，本院不予支持。被告作为用人单位为被告参加工伤保险，并已向绍兴市社会保险事业管理局申报工伤保险事宜，被告虽主张案外人杨耀俭已代领该款项，但不能证明已将该款交付给原告，故仍应承担相应的赔偿责任。依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、原告汪培明与被告鸿鑫建设集团有限公司的劳动关系解除；
二、被告鸿鑫建设集团有限公司应支付给原告汪培明工伤保险基金款46079.38元、护理费1370.46元、营养费1200元、停工留薪期工资10477.6元、一次性伤残就业补助金21439.25元，合计80566.69元，扣除被告已垫付的医疗费29404.58元及已支付给原告的14000元，被告尚应支付给原告37162.11元，于本判决生效之日起三十日内付清；
三、被告鸿鑫建设集团有限公司应于本判决生效之日起三十日内协助原告汪培明向绍兴市社会保险事业管理局办理剩余医疗费、交通食宿费和一次性工伤医疗补助金申报事宜，并将绍兴市社会保险事业管理局核准到账的金额在二日内一次性支付给原告汪培明；
四、驳回原告汪培明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，由被告鸿鑫建设集团有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 赵 钦
二〇一三年九月十八日
书记员 胡吉飞
附页：
《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。