广东省广州市增城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0183刑初168号
公诉机关广州市增城区人民检察院。
被告人黄某，男，1985年12月24日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，文化程度小学，户籍地址广西壮族自治区南宁市宾阳县。因本案于2016年11月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现被押于广州市增城区看守所。
辩护人陈焕林，广东正觉律师事务所律师。
被告人梁某，男，1987年5月20日出生于广西壮族自治区南宁市，壮族，文化程度大专，户籍地址广西壮族自治区南宁市宾阳县。因本案于2016年11月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现被押于广州市增城区看守所。
辩护人胡礼平，广东广祺律师事务所律师。
被告人张某,男，男，1986年10月16日出生于广西壮族自治区南宁市，汉族，文化程度初中，户籍地址广西壮族自治区南宁市宾阳县。因本案于2016年11月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕，现被押于广州市增城区看守所。
广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2017]158号起诉书指控被告人黄某、梁某、张某犯诈骗罪，于2017年2月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。广州市增城区人民检察院指派检察员王谢英出庭支持公诉。被告人黄某及其辩护人陈焕林、被告人梁某及其辩护人胡礼平、被告人张某到庭参加诉讼。本案经依法延期审理，现已审理终结。
公诉机关指控：2016年10月中旬，被告人黄某、梁某、张某商量后，由被告人黄某购买伪基站设备，被告人梁某联系上家（另案处理），三被告人打算利用伪基站帮人发送虚假信息骗取钱财。2016年11月1日，被告人张某驾驶车牌为粤Ａ×××××的大众小车搭载黄某、梁某到增城区荔城街和新塘镇辖区内，利用伪基站发送虚假中国移动10086短信共10887条，造成至少一万名用户通信中断不满一小时。当晚，三被告人被公安人员抓获。
庭审中，公诉机关向法庭出示了现场勘查工作记录、证人证言、被告人的供述等证据，据此指控被告人黄某、梁某、张某的行为构成诈骗罪。被告人黄某、梁某、张某在实施犯罪过程中，因意志以外的原因，犯罪未能得逞，属犯罪未遂；被告人黄某、梁某、张某如实供述，依法可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，承认控罪。
被告人黄某的辩护人提出：1、被告人黄某属诈骗未遂；2、被告人黄某诈骗行为未造成严重后果，社会危害较小；3、被告人黄某认罪态度好，如实供述且是初犯。综上，请求对被告人黄某从轻处罚。
被告人梁某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，承认控罪。
被告人梁某的辩护人提出：1、被告人梁某是从犯；2、被告人梁某属犯罪未遂；3、被告人梁某如实供述犯罪事实，认罪态度较好；4、被告人梁某是初犯、偶犯。综上，请求对被告人梁某从轻处罚。
被告人张某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，承认控罪。
经审理查明：2016年10月中旬，被告人黄某、梁某、张某商量后，由被告人黄某购买伪基站设备，被告人梁某联系上家（另案处理），三被告人打算利用伪基站帮人发送虚假信息骗取钱财。2016年11月1日，被告人张某驾驶车牌为粤Ａ×××××的大众小车搭载黄某、梁某到增城区荔城街和新塘镇辖区内，利用伪基站发送虚假中国移动10086短信共10887条，造成至少一万名用户通信中断不满一小时。当晚，三被告人被公安人员抓获。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实案件来源。
2、现场勘验检查笔录，证实案发现场概况。
3、抓获经过，证实三被告人于2016年11月1日被公安机关抓获归案。
4、搜查笔录、增城公安分局扣押清单，证实从被告人黄某乘坐的车上缴获黑色发射设备1台、诺机亚手机1部、华为手机1部、褐色方形摇控器1个、白色方形电源1台、联想牌灰色手提电脑1部，上述物品均予以扣押。
5、穗公增鉴聘字【2016】08236号伪基站设备鉴定报告：证实缴获设备属于非法生产和使用的无线电发射设备，具备模拟移动通讯运营商基站的技术功能，符合《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》中“伪基站”设备的定义。
6、中国移动通信集团广东有限公司广州分公司的证明，证实涉案伪基站共发送诈骗短信10887条，对至少1万名用户造成通信中断不满1小时。
7、户籍查询资料，证实三被告人的身份情况。
8、证人证言：
（1）证人谢某1的证言：我受广州逸信电子科技有限公司委托举报有人使用伪基站,广州逸信电子科技有限公司正在受中国移动通信集团广东有限公司广州分公司委托，从事专业的排查伪基站工作。2016年11月1日14时开始，在我公司后台发现在位于广州市增城区中新镇、朱村街、荔城街、沙埔镇一带基站位置更新异常，经排查发现在广州市增城区中新镇、朱村街、荔城街、沙埔镇一带存在伪基站信号，且信号是从一部车牌为“粤Ａ×××××”的白色大众牌小轿车上发射出来的。我们立即报警,公安机关将该车内四名涉案男子抓获，并在其所驾驶车辆的后排座脚处缴获正在发送诈骗短信的伪基站一台等证据。经我公司专业检测和统计，发现涉案男子分别输入“10086”（中国移动）等的号码发送10887条短信，短信内容是“移动4G大回馈，您的移动话费积分即将失效，请立即登陆gdydts．com根据提示兑换268元现金。过期将清零。【中国移动】”。
（2）证人廖某1的证言：我从2010年开始使用手机号码135××××2**2。2016年11月1日傍晚18时左右，我在广州市增城区荔城街富鹏开发区富力市场旁边的沙场内干活时,收到过中国移动10086发来的一条短信，内容是：移动4G大回馈，您的移动话费积分出26800分即将失效，请立即登陆gdydts．com根据提示兑换268元现金。过期将清零。【中国移动】。我按收到的短信进入gdydts．com网址，然后按照里面的提示输入姓名，身份证号码，银行卡号跟密码等个人信息。我按诈骗短信所提示我输入个人信息之后，我的手机频频发来要求输入验证码，那时我就知道上当受骗了。我知道是诈骗短信之后就没有理会过它了。
证人廖某1指认其收到的诈骗短信。
（3）证人梁某1的证言：我和阿某、阿猪、阿镇于2016年11月1日21时许一起被抓获。2016年11月1日大概10时许，阿镇就叫我上一辆租来的白色小车，于是我就跟着阿某、阿猪、阿镇一起坐上车，我上车后看见有一台黑色的机器跟阿镇的手提电脑放在后排的位置上。由阿某负责开车，我坐在副驾驶位，阿镇跟阿猪则坐上后排并一直在后排玩电脑上网，就这样我们在增城市区的街道上行驶兜圈，后被民警抓获。
证人梁某1经辨认，指认被告人黄某就是阿镇，指认被告人张某就是阿某，指认被告人梁某就是阿猪。
9、被告人供述：
（1）被告人黄某的供述：我、张某、梁某于2016年11月1日晚上21时许，因利用伪基站发送诈骗短信从而获利被抓获。我们主要是利用伪基站帮上家发送诈骗短信，我是操作伪基站发诈骗短信，张某是负责开车，梁某负责联系上家，“老梁”是负责买菜煮饭。2016年10月份中旬，我从一个陌生QQ发来的广告花费了8000元购买了一台伪基站，跟上家谈好工资，我们第一天工资3000元，之后每天4000元。于是我们租了一辆白色大众小轿车，按照上家的要求以10086的号码在增城中新镇试发了1000多条诈骗短信，短信内容是“移动4G大回馈，您的移动话费积分26800分即将失效，请立即登陆10086gzu.com根据提示兑换268元现金。过期将清零。【中国移动】”。其中10086gzu.com是上家设置好的诈骗网页，受骗的机主用户若登陆该网站，并按指示操作就会上当受骗，具体如何骗取钱财我不太清楚。2016年11月1日上午，我跟梁某、张某、“老梁”共四人利用伪基站发送编辑好的上述诈骗短信，但是效果不是很好，发出的信息条数不是很多。上家对我们不满意，通过QQ联系我们说诈骗的金额不理想，都是一百两百的，让我们找个有钱人多的地方再发过，后来我和张某、梁某便决定到增城来发诈骗短信，由我坐在车后面操作，张某开车在附近兜圈，就这样我们绕着增城荔城街一边开车一边发诈骗短信，一直发到晚上7点多就把机器关掉，关机时我看了一下手机上今天显示的短信数为10000多条，后来我们被公安机关抓获。
被告人黄某经辨认，指认被告人梁某、张某是一起发送诈骗短信的男子，并指认作案工具手机、电脑、伪基站及开关遥控器、手机短信截图、QQ聊天截图。
（2）被告人梁某的供述：案发前黄某跟我说有一台伪基站，是从网上购买的，可以帮别人发送短信赚钱，并叫我上网找上家，后我在网上找到上家，我们在出租屋里商量过一起出去发送广告短信，张某知道我们是发假信息。2016年11月1日那天我们租了一辆车，由张某负责开车，我跟黄某在后排操作跟上家联系，在车上用伪基站发了约20000条信息，信息的大概内容是你有多少积分，快要到期，可以用积分兑换话费，后面有一个网站，网站是××，具体网址不记得，并且是以中国移动的名义发出去的。当天我们在发送短信的时候上家通过QQ跟我联系说有人上当了，但骗的钱太少。
被告人梁某经辨认，指认被告人黄某、张某是一起发诈骗短信的男子，并指认作案工具汽车、电脑、伪基站及遥控器、手机和QQ聊天记录。
（3）被告人张某的供述：2016年11月1日早上出发前，黄某跟我说有人给他钱让他利用伪基站发广告短信，后我就看见黄某他们把一台伪基站和笔记本电脑还有电源放在车上，接着黄某叫我开车搭着他们在镇龙转了几圈，途中黄某和梁某说对方在网上跟黄某说第一天给我们3000元，往后每天给我们4000元，后来我开车到了增城一个广场，那里人比较多，黄某他们就在后排发送广告短信。
被告人张某经辨认，指认被告人黄某和梁某是一起发送诈骗短信的男子，并指认作案工具汽车、伪基站及遥控器、电瓶、手机、电脑。
本院认为，被告人黄某、梁某、张某以非法占有为目的，利用伪基站发送短信1万多条对不特定多数人实施诈骗，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人黄某、梁某、张某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人黄某、梁某、张某属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人黄某、梁某、张某归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。辩护人提出与上述内容一致的辩护意见，本院予以采纳。关于被告人梁某的辩护人提出被告人梁某属从犯的意见，经查，本案各被告人在作案中分工不同，被告人梁某联系上家并发送诈骗短信，积极参与作案，在作案中并非发挥次要或者辅助作用，不属于从犯，故对辩护人该辩护意见本院不予采纳。被告人张某在作案中负责开车，作用相对黄某、梁某小，量刑时酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第五条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人黄某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月1日起至2017年10月31日止。罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
二、被告人梁某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月1日起至2017年10月31日止。罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
三、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月1日起至2017年8月31日止。罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
四、缴获的发射设备1台、遥控器1个、电源1台依法予以没收、销毁；缴获的联想牌手提电脑1部，诺基亚手机1部、华为手机1部依法予以没收、上缴国库（均由增城公安分局依法执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗 聪
人民陪审员 姚俊宇
人民陪审员 赖远明
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 周思军
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第五十二条：判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条《刑法》第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。