四川省达州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）达中民终字第199号
上诉人（原审原告）重庆渝龙电力开发有限责任公司，住所地:重庆市渝中区中山三路11号3-3号。
法定代表人曾昭泽，董事长。
委托代理人张前胜（特别授权），四川天地大律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄德杨，男，汉族，住四川省开江县。
委托代理人（特别授权）伍应江，开江县回龙法律服务所法律工作者。
上诉人重庆渝龙电力开发有限责任公司（以下简称渝龙公司）因与被上诉人黄德杨工伤保险待遇纠纷一案，不服四川省开江县人民法院（2014）开江民初字第1042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年3月4日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月23日公开开庭进行了审理。上诉人渝龙公司的特别授权委托代理人张前胜、被上诉人黄德杨的特别授权委托代理人伍应江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，原告渝龙公司是具有送变电工程专业承包三级资质的建筑业企业。2012年10月19日，原告渝龙公司授权其项目经理凌发友与四川省水电投资经营集团开江明月电力有限公司签订电网改造工程合同，并明确一切经济责任和法律后果由原告公司承担。2012年10月22日，凌发友以原告渝龙公司的名义与四川省水电投资经营集团开江明月电力有限公司签订了任新线10KV线路改造工程施工承揽协议，并组织施工。在施工过程中因出现安全事故，原告渝龙公司又将该工程交无相应资质的王海生施工。2013年3月5日，被告黄德杨被王海生请去从事线路组装作业，并约定劳动报酬为200元/天。2013年3月8日下午，被告黄德杨在从事线路组装作业时被高压电击伤，当即被送往开江县第二人民医院治疗，次日转往开江县中医院治疗，被诊断为：手、胸、腿电烧伤，经治疗后于2013年4月13日出院，共住院治疗37天。住院治疗期间的医疗费由王海生全部垫付，由被告黄德杨的家属进行护理。2013年7月9日，达州市人力资源和社会保障局作出了达市人社工决（2013）开—056号《工伤认定决定书》，认定被告黄德杨为工伤。开江县人力资源和社会保障局于2013年7月19日用特快专递将该达市人社工决（2013）开—056号《工伤认定决定书》邮寄给了原告渝龙公司，原告渝龙公司对该《工伤认定决定书》没有申请行政复议和提起行政诉讼。2013年10月31日，被告黄德杨经达州市劳动能力鉴定委员会鉴定为柒级伤残。2013年11月22日，开江县人力资源和社会保障局用特快专递将被告黄德杨的劳动能力鉴定结论和关于黄德杨等19人伤残等级鉴定结果告知通知书(开人社险〔2013〕3号文件邮寄给了原告渝龙公司。后被告黄德杨向开江县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，开江县劳动人事争议仲裁委员会于2014年5月6日作出了开劳人仲案字〔2014〕006号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人与被申请人的劳动关系至裁决书生效后5日内终结；二、被申请人支付申请人8个月本人工资的停工留薪期工资33328元；三、被申请人支付申请人13个月本人工资的一次性伤残补助金54158元；四、被申请人支付申请人36个月统筹地区月平均工资的一次性医疗和就业补助金96723元；五、被申请人支付申请人住院治疗44天护理费2200元；六、被申请人支付申请人住院治疗44天伙食补助费308元。庭审中同时查明，开江县人力资源和社会保障局用特快专递分别于2014年4月9日、5月6日向原告渝龙公司送达了仲裁申请书、开庭通知书和开劳人仲案字〔2014〕006号《仲裁裁决书》；原告渝龙公司没有为被告黄德杨参加工伤保险。原告渝龙公司对该《仲裁裁决书》不服，于2014年5月19日提起诉讼，并申请对被告黄德杨的伤残等级进行再次鉴定。
原审法院认为，本案被告黄德杨虽然是王海生请去从事线路组装作业，但原告渝龙公司将自己承包的电网改造工程发包给没有送变电工程专业承包资质的王海生承包，故依法应当认定原告渝龙公司是被告黄德杨的用人单位。原被告之间虽然没有签订劳动合同，但已形成了事实劳动关系。被告黄德杨经职能机关认定为工伤，且原告渝龙公司没有为被告黄德杨参加工伤保险，故被告黄德杨应获得赔偿的工伤保险待遇依法应当由原告渝龙公司承担。被告黄德杨受伤治愈后没有再到原告单位承包的工程中工作，原被告之间的劳动关系已自动解除。原告渝龙公司在收到被告黄德杨的劳动能力鉴定结论和关于黄德杨等19人伤残等级鉴定结果告知通知书后没有在法定期限内申请再次鉴定，其在提起诉讼时申请再次鉴定已超过法定期限，故不予支持。被告黄德杨的住院治疗时间应当认定为37天，其护理费、住院伙食补助费分别应按50元/天、20元/天计算（统筹地区标准），其一次性伤残补助金应计算13个月、一次性医疗和就业补助金合并计算36个月。被告黄德杨停工留薪时间应当从其受伤之日起计算至伤残等级评定之日止为8个月，被告黄德杨仅工作几天时间，且其不是从事该项工作的专业人员，故其本人工资应当按照达州市统筹地区上年度职工月平均工资2686.75元计算。被告黄德杨被认定为工伤后应当获得赔偿的工伤保险待遇作如下认定：停工留薪期工资21494元（2686.75元/月×8个月）、一次性伤残补助金34927.75元（2686.75元/月×13个月）、一次性医疗和就业补助金96723元（2686.75元/月×36个月）、护理费1850元（50元/天×37天）、住院伙食补助费740元（20元/天×37天）。综上所述，原告渝龙公司的诉请理由不能成立，依法不予支持，原告渝龙公司依法应当承担被告黄德杨的工伤保险待遇的相关费用。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、四川省人民政府《关于贯彻实施国务院关于修改＜工伤保险条例＞决定的通知》第二条第（三）项之规定，判决：一、由原告重庆渝龙电力开发有限责任公司支付被告黄德杨停工留薪期工资21494元；二、由原告重庆渝龙电力开发有限责任公司支付被告黄德杨一次性伤残补助金34927.75元；三、由原告重庆渝龙电力开发有限责任公司支付被告黄德杨一次性医疗和就业补助金96723元；四、由原告重庆渝龙电力开发有限责任公司支付被告黄德杨护理费1850元；五、由原告重庆渝龙电力开发有限责任公司支付被告黄德杨住院伙食补助费740元。上述费用共计155734.75元，限本判决生效后一个月内付清。本案受理费10元，由原告重庆渝龙电力开发有限责任公司负担。
宣判后，渝龙公司不服向本院提起上诉，其事实及主要理由是：1、被上诉人黄德杨受伤治愈后，劳动能力未受任何影响，够不上伤残等级。2、上诉人渝龙公司未收到达州市劳动能力鉴定委员会对被上诉人作出的劳动能力鉴定结论，未超过申请重新鉴定的时效。3、《工伤保险条例》规定可以进行劳动能力复查鉴定，上诉人在一审中提出重新鉴定也符合规定。请求：撤销原判，重新对黄德杨进行伤残等级鉴定并公正判决。
被上诉人黄德杨的答辩意见、事实及主要理由是：1、黄德杨因工致残后主张权利是按照法定程序在进行，渝龙公司在规定期限内并未提出异议。2、黄德杨申请仲裁是在发生工伤事故一年之后，渝龙公司并未参加仲裁庭审活动，仅提交书面答辩意见否定黄德杨非该公司施工人员，并未提出重新鉴定申请，一审中又否认伤残等级不成立，其诉讼、上诉是在推卸责任。3、复查鉴定不是必须条件，黄德杨受伤至今已长达两年，其合法权益未得到实现，坚决不同意再次鉴定。
二审查明的案件事实与一审查明的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人黄德杨受伤后，先后经过工伤认定、劳动能力伤残评定，开江县人力资源和社会保障局也先后于2013年7月19日和2013年11月22日通过全球邮政特快专递（EMS）向渝龙公司或该公司在开江明月电力安装工程公司电网改造工程项目的负责人凌发友寄送了黄德杨的工伤认定书、劳动能力鉴定表。黄德杨主张权利，相关职能部门认定工伤、评定伤残等级以及送达相关文书都是按照法定程序进行的。渝龙公司上诉称黄德杨构不成伤残等级、未收到达州市劳动能力鉴定委员会对黄德杨作出的劳动能力等级鉴定结论，但其并未提供证据来反证达州市劳动能力鉴定委员会对黄德杨的伤残等级评定不实，以及开江县人力资源和社会保障局于2013年11月22日寄出的邮件并未送达或该邮件并不存在。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释（法释〔2015〕5号）第九十条规定：“……反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”因此，渝龙公司上诉称黄德杨构不成伤残等级、未收到该邮件、未超过申请重新鉴定的时效的理由不成立。
《工伤保险条例》第二十八条虽然规定可以申请劳动能力复查鉴定，但复查鉴定仍属于劳动能力鉴定范围，应向劳动能力鉴定委员会申请，其仍属于仲裁前置程序。复查鉴定与重新鉴定的适用条件是不一样的，二者并不等同，法律也并没有规定可以复查鉴定就能重新鉴定。故渝龙公司上诉认为对黄德杨的劳动能力可以进行复查鉴定或重新鉴定的理由不能成立。
综上，上诉人重庆渝龙电力开发有限公司的所有上诉理由均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人重庆渝龙电力开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 牟春艳
审判员 谭 兴
审判员 胡光俊
二〇一五年四月十六日
书记员 高 兰