福建省泉州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泉民终字第4622号
上诉人（原审被告）福建省泉州市汉德汽车有限公司，住所地福建省泉州台商投资区洛阳镇杏山工业区，组织机构代码73950218-0。
法定代表人朱文良，该公司董事长。
委托代理人杨源泉，福建志立律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）姚自生，男，1964年10月18日出生，汉族，住重庆市秀山县。
委托代理人董荣华，惠安县惠东法律服务所法律服务工作者。
委托代理人陈坤奎，惠安县惠东法律服务所法律服务工作者。
上诉人福建省泉州市汉德汽车有限公司（以下简称汉德公司）因与被上诉人姚自生劳动争议一案，不服福建省惠安县人民法院（2015）惠民初字第4033号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决查明，被告原名称为福建泉州汉德汽车配件有限公司，2011年12月31日变更为现名称，系以汽车及工程机械销售、寄售等为经营范围的有限责任公司，具有用工主体资格。原告与其妻彭凤仙均曾经是被告的员工，2014年12月1日，彭凤仙在工作中受伤，住院至2014年12月31日，被告同意彭凤仙住院期间由原告进行护理。彭凤仙出院后，原告参加被告公司的考勤至2015年1月20日。2015年3月20日，姚自生以汉德公司于2015年1月21日口头将其辞退为由向泉州台商投资区劳动争议委申请仲裁，请求裁决：汉德公司支付姚自生拖欠的工资7300元、经济赔偿金81600元。该仲裁委员会经审理后于2015年5月4日作出泉台劳仲案（2015）29号裁决：解除双方劳动关系；汉德公司应在裁决生效之日起十日内支付姚自生拖欠的工资3359.59元，经济赔偿金5944元，共计9303.59元；驳回姚自生的其他仲裁请求。裁决书送达后，姚自生不服于2015年5月12日提起本案诉讼，请求判令：一、依法确认汉德公司于2015年1月21日违法解除与其的劳动关系；二、汉德公司支付姚自生违法解除劳动关系的赔偿金81600元；三、汉德公司支付姚自生拖欠的工资及预留工资共计7300元；四、汉德公司依法为姚自生补缴基本养老保险和基本医疗保险。审理中，汉德公司确认2014年3月至2014年11月每月扣发原告工资100元，合计900元；姚自生表示同意违法解除劳动关系赔偿金自2008年5月14日即暂住证办理之日起算。以上事实，有原告提供的被告的《内资企业登记基本情况表》、厂牌、劳动争议仲裁申请书及泉台劳仲案（2015）29号裁决，以及双方当事人庭审中的陈述为证。
原审中，双方当事人主要对以下问题存在争议：被告是否存在违法解除与原告劳动关系的行为；被告应该支付的赔偿金、工资数额如何认定。
原审判决认为，原告确认劳动合同上其签名的真实性，故劳动合同的真实性予以采信。被告虽对证据2中彭凤仙的工伤认定决定书提出异议，但未提交其申请复议或提起诉讼的相关证据，结合彭凤仙的病历材料和原告姚自生提供的考勤统计公布表、被告汉德公司提供的考勤报表，可以认定原告在2014年12月因彭凤仙工伤，受被告指派护理彭凤仙，2015年1月2日至20日，原告正常参加被告公司的考勤。被告主张2015年1月21日之后，是因原告自身原因没有上岗工作，原告予以否认，且被告无证据证明原告自动离职，或双方协商解除或存在其他法定解除劳动关系的情形，故认定被告存在违法解除劳动关系的行为，原告要求确认被告于2015年1月21日违法解除双方的劳动关系，予以支持。其二，《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告在劳动期限内违法解除劳动合同的事实客观存在，原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金，于法有据，应予支持。因证人均未出庭作证，双方提供的证人证言均不予采信。短信及载屏均不能证明各自主张，均不予采信。根据《暂住证申领办法》第五条第（二）项的规定，暂住证是由用人单位将暂住人员登记造册后按规定申领，原告提供的证据5即暂住证系泉州台商投资区流动人口管理服务站对相关信息核实后依职权办理，其上登记的服务处所“汉德汽配”明显是被告的简称，被告虽提出异议，但未提交证据加以反驳，故该暂住证可以证明原告最迟在2008年5月14日即已在被告公司工作，故原告要求自2008年5月14日起计算违法解除劳动关系赔偿金，理由充分，予以支持。其三，原告提交的证据1即工资单虽未加盖被告公章，但2014年的工资单体现“计时工资2900元”与合同约定吻合，且被告理应持有含原告在内所有员工的工资发放资料，却未在法院指定的期限内提交，故根据原告提交的工资单及原告陈述认定原告在2014年12月护理其妻前十二个月的平均工资为3253.75元，原告要求按3200元／月计算违法解除劳动关系赔偿金，低于该标准，应予支持。自2008年5月14日至2015年1月21日被告违法解除双方劳动关系止，共计6年7个月又7天，被告因违法解除劳动合同应向原告支付的赔偿金认定为44800元（3200元／月×7个月×2倍）。其四，2014年12月，被告公司指派原告护理彭凤仙，原告要求被告按每月3200元的工资标准支付2014年12月1日至2015年1月21日解除合同时的工资，低于之前十二个月的平均工资，应予支持，被告应支付的工资认定为6748.28元（3200元＋3200元／月÷21.75天／月×18天＋被扣发的工资900元）。
综上，原告在被告公司工作，双方之间存在劳动合同关系，双方于2014年2月25日续签《劳动合同》，约定劳动期限自2014年2月25日至2015年2月24日，被告在劳动期限内于2015年1月21日违法解除双方劳动关系，事实清楚，足以认定。被告因违法解除劳动合同，应向原告支付赔偿金44800元。被告欠发、扣发原告工资合计6748.28元，应予发放。关于补缴社会保险的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条和《社会保险费征缴暂行条例》第六条、第十三条的规定，因社会保险费征收缴交系行政法律关系，社会保险费能否补缴及具体缴交年限、费额应由征收机构审查核定，故本案的社会保险问题可由相关行政部门处理。原告诉讼请求合理部分予以支持，不合理部分予以驳回。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款、第八十七条、国务院《社会保险费征缴暂行条例》第五条、第六条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审判决：一、确认被告福建省泉州市汉德汽车有限公司于2015年1月21日违法解除与原告姚自生的劳动关系。二、被告福建省泉州市汉德汽车有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告姚自生工资6748.28元。三、被告福建省泉州市汉德汽车有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告姚自生经济赔偿金44800元。四、驳回原告姚自生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告福建省泉州市汉德汽车有限公司负担。
宣判后，被告汉德公司不服，向本院提起上诉。
上诉人汉德公司上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求依法改判撤销原审判决第一、三项，理由如下：一、原审判决认定上诉人违法解除与被上诉人之间的劳动关系错误。在劳动合同期限届满前上诉人没有辞退被上诉人，被上诉人也没有向上诉人提出离职申请，即双方不存在劳动关系解除问题，而是适逢年底，工厂已无订单可做，工人陆续停工放假，上诉人基于此自然不会给被上诉人发出返工通知书，合同期满自然终止，不存在上诉人违法解除与被上诉人劳动关系的情形。被上诉人未能提供证据证明双方的劳动合同关系已被解除，该举证责任也不应由上诉人承担。二、原审判决认定被上诉人最迟在2008年5月14日即已在上诉人处工作双方续签劳动合同至2015年2月24日错误。被上诉人原审提供的暂住证体现的暂住地址为“屿头村万安路19号”，该地址并非上诉人的公司地址“洛阳镇杏山工业区”。《暂住证申领办法》第五条规定：“申领暂住证须持暂住人的居民身份证，并按以下规定办理：（一）暂住在居民家中的，由本人携带户主的户口簿到暂住地公安派出所申领暂住证；（二）暂住在机关、团体、部队、企业、事业单位内部或者工地、工场和水上船舶的，由单位或者雇主将暂住人员登记造册，到暂住地公安派出所申领暂住证。（三）暂住在出租房屋的，由房主携带租赁合同，带领其到暂住地公安派出所申领暂住证。”被上诉人至今未能提供该暂住证是由上诉人登记造册而申领的任何证据。再说即使根据该暂住证也只能证明被上诉人在2013年5月之前曾就职于上诉人处，而双方最后一次劳动合同是发生于2014年至2015年之间，被上诉人无证据证明其自2008年5月起就连续就职于上诉人处，从未间断，原审判决上诉人支付被上诉人自2008年5月14日起连续计算的赔偿金是错误的。
被上诉人姚自生答辩称，一、上诉人违法解除与被上诉人的劳动关系，事实清楚。（一）原告之妻彭凤仙同样系被告公司的老员工，不幸于2014年12月1日上午因工伤事故致右手、前臂严重压扎伤，住院治疗至12月31日出院。被告公司决定由原告陪彭凤仙住院予以生活护理。彭凤仙出院后，原告继续上班。因被告公司只为彭凤仙支付住院医疗费用5万多元，其他经济补偿不予赔偿，连原告陪彭凤仙住院生活护理当月也当作旷工不予发放工资。原告夫妻无奈依法交涉维权事宜。被告公司却打击报复，将电脑内考勤设置原告的姓名删除，导致原告无法捺指模正常考勤上班。2015年1月20日公司董事长亲自与原告谈话称若原告夫妻依法维权则无法再留原告夫妻在公司上班，1月21日上午8时多，被告的厂长郑玉重明确口头通知原告解除与其的劳动关系。（二）本案仲裁及一审中，上诉人均称被上诉人系自动离职，但在二审中却称系因公司订单减少，春节提前停工放假，被上诉人才未到岗上班，合同到期以后自动终止。上诉人的说法前后矛盾。（三）上诉人未经与被上诉人协商一致，也未提交工会或者职工代表大会讨论，单方解除与被上诉人的劳动合同，终止劳动关系，没有依法给被上诉人出具解除或者终止劳动合同的证明等手续，也没有为被上诉人缴纳基本养老保险，更没有依法支付相应的经济补偿，系违法解除劳动关系。二、答辩人于2008年5月14日前就已入职上诉人汉德公司，上诉人否认该事实的理由不能成立。答辩人自2001年4月29日上诉人创办初期即已经入职，有胸卡及证人证言为证，证人虽未能出庭作证，但应综合分析采纳。答辩人因车祸病休，上诉人将被上诉人的入职时间登记为2006年3月份，公司张贴的考勤统计表上有记载。答辩人夫妻入职上诉人公司以后长期居住在上诉人提供的宿舍内，暂住证也是由公司统一办理，2008年5月14日之前，上诉人并未为员工办理暂住证。答辩人为了减少诉累，自行作出退让，将经济赔偿金的计算年限修改为2008年5月14日起算，但并不是认可是在这一日入职。
经审理查明，双方当事人二审中的主要争议是：1.上诉人汉德公司是否存在违法解除与被上诉人姚自生劳动关系的情形；2.原审判决上诉人汉德公司支付被上诉人姚自生经济赔偿金44800元是否正确。除上述争议所涉事实外，双方当事人对原判认定的其余事实均无争议。本院对当事人无争议的事实予以确认。二审中，除原审已提供的证据外，上诉人又提供了潘华、王镇忠、骆坯仔的身份证复印件、书面证明、人员工资表，用以证明上诉人因工厂业务生产原因，无订单可做且临近春节，工人陆续放假返乡，属于春节停工放假，被上诉人也在其中之列，并非上诉人单方主动提出与被上诉人解除劳动关系，双方之间的劳动关系是合同到期自然终止，而被上诉人没有正常返工上岗，不存在双方劳动关系解除的事实。被上诉人质证称：1.对上述三位证人的书面证言及身份证复印件的真实性、合法性、关联性均有异议，三位证人提供的书面证言，没有落款日期，本人亦未出庭接受质询，身份证亦未提供原件核对，真实性无法确认，三位证人的证言与上诉人原审提供的考勤表记录的考勤情况有出入，且这三个证人是上诉人公司的职工，与上诉人存在利害关系，其证言不能采纳作为定案依据，且本案被上诉人的工作岗位与三个证人的工作岗位不一样，不同岗位出勤要求公司规定的亦不一样；2.对人员工资表并未加盖上诉人的公章，真实性有异议且无法体现与本案的关联性，上诉人提供的工资表上工人的工作岗位与被上诉人的工作岗位不一样，这些工人的工资情况与被上诉人无关，被上诉人的工资情况不应该参考这些工人的工资。被上诉人姚自生补充提供录音光盘一份及录音的文字整理资料一份，共同用以证明被上诉人是2001年间入职。上诉人对此质证称，录音不符合证据形式的规定，录音嘈杂，无法识别其中的内容以及对话当事人的身份，录音摘录也无法达到被上诉人的证明目的，本案被上诉人对原审判决并未提起上诉，再补充提供该份证据与法律程序并不相互符合，该份证据与本案的争议焦点不具有关联性。审理中，被上诉人主张因其无法完善录音，撤回录音光盘及文字整理资料，不作为新证据提供。本院经审查认为，上诉人提供的潘华、王镇忠、骆坯仔的身份证复印件、书面证明、人员工资表因没有原件核对，真实性无法确认，不予采纳；被上诉人提供的录音光盘及文字整理资料因被上诉人已撤回，不予审查认定。
本院认为，被上诉人主张其于2001年4月29日入职上诉人汉德公司的前身福建泉州汉德汽车配件有限公司，但未能对此提供证据予以证明，原审判决对此不予采纳并无不当。被上诉人原审提供的暂住证上载明被上诉人的服务处所为汉德汽配，应认定被上诉人至少自该暂住证申领之日起即2008年5月14日已在上诉人汉德公司工作，原审中，被上诉人也已将其请求赔偿的开始时间确定为2008年5月14日，原审判决对此予以确认并以此作为计算的依据正确，本院予以确认。上诉人汉德公司主张该暂住证为被上诉人自行申报并领取，未能提供证据予以证明且不符合日常生活经验法则，本院对此不予采纳。上诉人汉德公司主张被上诉人并非一直在上诉人处工作，双方的劳动关系存在中断的情形，但未能对此提供证据予以证明，本院对此亦不予采纳。上诉人汉德公司主张被上诉人姚自生自2015年1月22日起自动离职，被上诉人主张上诉人汉德公司自2015年1月22日起违法解除与其的劳动合同关系，但双方当事人均未能提供证据证明各自的主张，亦未提供证据证明双方的劳动合同关系已经解除，应认定被上诉人姚自生自2015年1月22日起未到岗上班，但双方的劳动关系并未解除，直至劳动合同约定的到期之日2015年2月24日终止。原审判决对此认定有误，予以纠正。被上诉人请求上诉人支付其违法解除劳动关系的赔偿金没有事实与法律依据，不予支持。至于双方之间的劳动合同关系终止之后的经济补偿问题，被上诉人可另行主张。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持福建省惠安县人民法院（2015）惠民初字第4033号民事判决第二项，即：“二、被告福建省泉州市汉德汽车有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告姚自生工资6748.28元”。
二、撤销福建省惠安县人民法院（2015）惠民初字第4033号民事判决第一、三、四项，即：“一、确认被告福建省泉州市汉德汽车有限公司于2015年1月21日违法解除与原告姚自生的劳动关系；三、被告福建省泉州市汉德汽车有限公司应于本判决生效之日起十五日内支付原告姚自生经济赔偿金44800元；四、驳回原告姚自生的其他诉讼请求。”
三、驳回被上诉人姚自生原审的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费10元，减半收取为5元，二审案件受理费10元，均由上诉人福建省泉州市汉德汽车有限公司与被上诉人姚自生各半负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳波
代理审判员 洪新民
代理审判员 李华蓉
二〇一五年十二月三十一日
书 记 员 吴悦明
速 录 员 吴名冠
注：本案适用的主要法条
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。