广东省江门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤07刑终236号
原公诉机关台山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘慧端，男，1994年8月20日出生于江西省吉安市，汉族，文化程度初中，农民，户籍所在地吉安市安福县。2016年8月25日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于台山市看守所。
上诉人（原审被告人）周光会，男，1996年4月28日出生于江西省吉安市，汉族，文化程度初中，农民，户籍所在地吉安市安福县。2016年8月25日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于台山市看守所。
原审被告人熊剑，男，1995年8月10日出生于湖南省道县，汉族，文化程度初中，农民，户籍所在地道县。2016年8月25日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于台山市看守所。
原审被告人谢翠兰，女，1987年12月16日出生于福建省泉州市，汉族，文化程度初中，农民，户籍所在地泉州市鲤城区。2016年10月7日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于台山市看守所。
台山市人民法院审理台山市人民检察院指控原审被告人刘慧端、周光会、熊剑、谢翠兰犯诈骗罪一案，于2017年7月21日作出（2017）粤0781刑初1号刑事判决。宣判后，原审被告人刘慧端、周光会不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2016年4月至8月期间，被告人刘慧端、周光会通过在某Q空间发布虚假的低价出售苹果手机等信息，引诱他人购买，并利用购买来的虚假快递单号及虚假快递查询网站链接骗取被害人的信任，进而以支付购买手机费用、税费、激活安装费、海关扣押罚款、快递保证金等各种名目在网上对多名被害人实施诈骗。期间，被告人刘慧端、周光会还通过要求被害人提供付款截图、银行扣费短信等方式获知被害人的账户余额，随后以“丢单手”的身份将申请退款的被害人相关个人信息发给“秒单手”被告人熊剑，被告人熊剑或单独、或让被告人谢翠兰假冒客服人员通过某Q与被害人联系并发送“一元木马”网址链接给被害人，骗称被害人需要点击该链接操作支付一元激活费才能成功退款，在被害人受骗操作支付一元时利用木马程序骗取被害人支付宝账户内钱财；被告人熊剑、谢翠兰得手后将赃款转到网络支付平台，平台抽取提成后将余下赃款转给被告人熊剑、谢翠兰，二人将赃款的50％分成给被告人刘慧端、周光会。具体事实如下：
1、2016年6月15日至25日，被告人周光会通过虚构低价出售苹果手机事实的方式骗取被害人范某2588元，随后将被害人范某的扣费信息截图等提供给被告人熊剑进行“秒单”，被告人熊剑又将上述截图提供给被告人谢翠兰进行“秒单”。被告人谢翠兰采取上述方式骗取被害人范某支付宝账户内的9990元。得手后，被告人周光会分得4000元赃款，被告人谢翠兰分得4000元赃款并转账1000元给被告人熊剑作为报酬。
2、2016年8月16日，周某1（另案处理）通过虚构一元购买某Q游戏币的事实骗取了被害人戚某的信任并将被告人熊剑的某Q号码发给被害人戚某，随后被告人熊剑又将被害人戚某的某Q号码发给秒单手“不简单”（在逃）实施诈骗，因“不简单”无法获取被害人戚某账户内的钱，被告人熊剑遂利用“不简单”提供的被害人戚某的银行卡账号、手机号码以及从被害人戚某处骗得的付款启动验证码，骗取了被害人戚某账户内的9200元。
3、2016年5月1日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人朱某玲100元。
4、2016年4月20日至7月11日,被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人谢某明4308元。
5、2016年6月2日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人某玲907元。
6、2016年5月23日至6月18日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人黄某3900元。
7、2016年6月3日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人方某108元。
8、2016年6月25日至26日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人某丹447元。
9、2016年6月26日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人丛某1388元。
10、2016年7月27日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人杨某1076元。
11、2016年7月31日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人王某1208元。
12、2016年8月1日至23日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人黎某3358元。
13、2016年8月3日，被告人刘慧端、熊剑采取上述方式骗取被害人徐某1299元。
14、2016年8月8日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人张某2108元。
15、2016年8月15日，被告人刘慧端采取上述方式骗取被害人吴某4700元。
16、2016年4月3日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人某巍500元。
17、2016年4月15日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人劳某800元。
18、2016年4月20日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人刘某彪2288元。
19、2016年5月20日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人刘某民1188元。
20、2016年5月24日至26日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人吕某2300元。
21、2016年6月3日，被告人周光会伙同他人采取上述方式骗取被害人高某5454元。
22、2016年6月4日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人朱某胜1588元。
23、2016年6月27日至30日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人武某2088元。
24、2016年8月9日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人何某288元。
25、2016年8月15日至16日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人赵某康2298元。
26、2016年8月16日至17日，被告人周光会采取上述方式骗取被害人郭某1176元。
综上，被告人刘慧端诈骗13次，诈骗数额合共24907元；被告人周光会诈骗13次，诈骗数额合共32546元；被告人熊剑诈骗3次，诈骗数额合共20489元；被告人谢翠兰诈骗1次，诈骗数额为9990元。
原审判决认定上述事实有公安机关受案登记表、抓获经过、转账交易明细、聊天记录、证人证言、被害人陈述、被告人的供述和辩解、搜查笔录、电子证物检查笔录、辨认笔录和照片等证据予以证实。
原审法院认为，被告人刘慧端、周光会、熊剑、谢翠兰以非法占有为目的，利用互联网等技术手段发布虚假信息，对不特定多数人实施诈骗，其中被告人周光会诈骗数额巨大，被告人刘慧端、熊剑、谢翠兰诈骗数额较大，其四人的行为均已构成诈骗罪，应予惩处。四被告人利用“木马”程序链接等隐蔽技术手段实施诈骗，酌情从重处罚。四被告人犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。四被告人非法占有、处置被害人的财产，应当责令退赔。缴获的作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘慧端犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金25000元。二、被告人周光会犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金30000元。三、被告人熊剑犯诈骗罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金20000元。四、被告人谢翠兰犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10000元。五、责令被告人周光会、熊剑、谢翠兰共同退赔被害人范某9990元，被告人刘慧端、熊剑共同退赔被害人徐某1299元，被告人刘慧端退赔被害人朱某玲100元、被害人谢某明4308元、被害人某玲907元、被害人黄某3900元、被害人方某108元、被害人某丹447元、被害人丛某1388元、被害人杨某1076元、王某1208元、黎某3358元、张某2108元、吴某4700元，被告人周光会退赔被害人范某2588元、被害人某巍500元、被害人劳某800元、被害人刘某彪2288元、被害人刘某民1188元、被害人吕某2300元、被害人高某5454元、被害人朱某胜1588元、被害人武某2088元、被害人何某288元、被害人赵某康2298元、被害人郭某1176元，被告人熊剑退赔被害人戚某9200元。六、扣押在案的作案工具苹果6手机2台、苹果6S手机1台，由扣押机关台山市公安局予以没收，上缴国库；扣押在案的作案工具苹果手机外包装100个、顺丰快递单40份，由扣押机关台山市公安局予以没收、销毁；扣押在案的其他财物（详见扣押清单），由扣押机关台山市公安局依法处理。
原审被告人刘慧端上诉提出，其与熊剑诈骗被害人徐某的金额仅为200元，熊剑明确告知其未秒单成功，事后未收到熊剑1099元的转账；本案案发时间在《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》发布之前，不应适用该意见。综上,请求二审从轻改判。
原审被告人周光会上诉提出，本案原本可以不适用《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》，对该意见的适用大大加重了其刑罚。综上，请求二审法院撤销一审判决，重新审理。
经审理查明，2016年4月至8月期间，被告人刘慧端、周光会通过在某Q空间发布虚假的低价出售苹果手机等信息，引诱他人购买，并利用购买来的虚假快递单号及虚假快递查询网站链接骗取被害人的信任，进而以支付购买手机费用、税费、激活安装费、海关扣押罚款、快递保证金等各种名目在网上对多名被害人实施诈骗。期间，被告人刘慧端、周光会还通过要求被害人提供付款截图、银行扣费短信等方式获知被害人的账户余额，随后以“丢单手”的身份将申请退款的被害人相关个人信息发给“秒单手”被告人熊剑，被告人熊剑或单独、或让被告人谢翠兰假冒客服人员通过某Q与被害人联系并发送“一元木马”网址链接给被害人，骗称被害人需要点击该链接操作支付一元激活费才能成功退款，在被害人受骗操作支付一元时利用木马程序骗取被害人支付宝账户内钱财；被告人熊剑、谢翠兰得手后将赃款转到网络支付平台，平台抽取提成后将余下赃款转给被告人熊剑、谢翠兰，二人将赃款的50％分成给被告人刘慧端、周光会。上述犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘慧端、周光会、原审被告人熊剑、谢翠兰无视国家法律，诈骗他人财物，其中上诉人刘慧端、周光会作为“丢单手”、诈骗行为的最初发起者，通过虚构销售苹果手机的事实，使被害人陷入错误认识，为购买手机而向某、周某人支付货款，后在受害人索要退款的过程中，刘、周某人假意退款，由熊剑、谢翠兰作为“秒单手”进一步骗取、划扣受害人钱款，四人分工合作，有分有合，主观上存在诈骗他人钱款的目的，客观上通过微信、某Q等网络聊天工具实施了具体诈骗行为，数额分别达到了较大、巨大的标准，四人行为已经构成诈骗罪。四名原审被告人到案后均能够如实供述自己的罪行、认罪态度较好，可以从轻处罚；本案中部分受害人系未成年人、在校学生，且本案利用“木马”程序链接、钓鱼虚假广告等隐蔽技术手段实施诈骗，依法酌情从重处罚；上诉人刘慧端、周光会系偶犯、初犯，依法可从轻处罚。
对上诉人刘慧端所提上诉意见，经查：1、上诉人刘慧端称其在诈骗徐某的过程中仅得到200元，原审被告人熊剑也向其透露说1099元未秒单成功，但从支付宝转账交易记录和被害人徐某的陈述，足以证实被害人一共被划走1299元，实际划走人系上诉人刘慧端提供给被害人的某Q号码为15×××55（昵称：发货客服）的人所操作，上诉人刘慧端实际所得的犯罪收益并不影响本次诈骗数额的认定；2、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》明确规定于2016年12月19日实施，即该意见适用于2016年12月19日之后判决的电信网络诈骗等刑事案件，本案在该意见发布实施后判决，故一审法院就该意见的适用并无不当。综上，上诉人刘慧端的上诉意见理据不足，不予采纳。
对上诉人周光会所提一审判决适用法律不当的上诉意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》适用于2016年12月19日之后判决的电信网络诈骗等刑事案件，本案在该意见发布实施后判决，故一审法院在对上诉人周光会作出判决时适用该意见并无不当。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，法律适用准确，在法定幅度内对其量刑适当，审判程序合法，上诉人刘慧端、周光会所提出的上诉意见理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁平惠
审 判 员 张 锋
代理审判员 黄风珍
二〇一七年十月十日
书 记 员 甄秀霞
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。