山东省成武县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民初字第1717号
原告：谢经勇。
委托代理人:陈晨，山东文亭扶正律师事务所律师。
被告：肖新平。
被告：赵长稳。
被告：金乡县盛鑫物流有限公司。
地址：金乡县城南105国道霍古超限站南200米路西。
法定代表人：周素成，总经理
被告：中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司。
地址：山东省济宁市光河路56号。
负责人：任玉宏，总经理。
委托代理人：孟园,山东公明政和律师事务所律师。
原告谢经勇诉被告肖新平、赵长稳、金乡县盛鑫物流有限公司（以下简称“盛鑫物流公司”）、中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司（以下简称“人民保险济宁分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告谢经勇的委托代理人陈晨、被告赵长稳、被告人民保险济宁分公司的委托代理人孟园到庭参加了诉讼，被告肖新平、盛鑫物流公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告谢经勇起诉称，2015年10月3日23时许，被告肖新平驾驶鲁R×××××号（鲁H×××××挂）重型半挂牵引车沿砂石料场门口道路由北向南行驶至东丰公路向东左转弯时，与沿东丰公路由西向东行驶的原告谢经勇驾驶的鲁R×××××号小型面包车发生交通事故，造成原告谢经勇严重受伤，面包车损坏。事故发生后，原告被送往成武县人民医院住院治疗。该事故经成武县交警大队现场勘查，认定被告肖新平承担事故的主要责任，原告谢经勇承担事故的次要责任。被告盛鑫物流公司系被告鲁R×××××号（鲁H×××××挂）重型半挂牵引车登记车主，该车在被告人民保险济宁分公司投保了“交强险”和“商业三者险”。被告肖新平的行为给原告造成了人身和财产损害，应当承担赔偿责任，被告盛鑫物流公司作为车主应当承担连带赔偿责任，被告人民保险济宁分公司应当在其承保范围内承担赔偿责任。为维护原告合法权益，具状起诉，请求法院依法判令被告赔偿原告各项经济损失共计110000元，庭审中变更为211184元。
被告赵长稳辩称，没有意见，同意依法承担赔偿责任。
被告人民保险济宁分公司辩称，在依法核实本案的行驶证、驾驶证、上岗证、营运证真实有效后，根据保险合同约定的赔偿项目标准确定我公司的赔偿责任。根据事故车辆鲁H×××××挂特别约定第四条，本车已安装锁号为370806943的安全锁，若出险时现场查看无安全锁，保险人有权拒绝赔偿。现该车辆查看时没有安全锁，故挂车商业险部分不应承担赔偿责任。根据保险合同商业险保险条款第二十六条第六款规定，保险公司不承担非医保费用。鉴定费、诉讼费不属于保险公司承担范围。我公司在“交强险”医疗费限额内已预付原告10000元，在赔偿时应予扣减。
经审理查明，2015年10月3日23时许，被告肖新平驾驶鲁R×××××号（鲁H×××××挂）重型半挂牵引车沿砂石料场门口道路由北向南行驶至东丰公路向东左转弯时，与沿东丰公路由西向东行驶的原告谢经勇驾驶的鲁R×××××号小型面包车发生交通事故，造成原告谢经勇受伤，面包车损坏。事故发生后，菏泽市公安局交通警察支队成武大队对该事故进行了处理，作出成公交认字[2015]第00337号道路交通事故认定书，认定被告肖新平承担事故的主要责任，原告谢经勇承担事故的次要责任。
原告谢经勇受伤后，被送往成武县人民医院住院治疗，经诊断原告伤情为：1、特重型颅脑损伤；2、右侧额颞及顶部硬膜下血肿；3、脑挫裂伤；4、颅底骨折；5、左侧眶内壁骨折；6、颈椎多处棘突骨折；7、肺挫伤；8、左侧髋臼骨折；9、创伤性休克；10、面部多出皮肤裂伤；11、左肘皮肤挫裂伤；12、多处皮肤擦伤。医院为其做了右侧额颞顶部开颅血肿清除术+去骨瓣减压术+清创缝合术和气管切开术。住院时间从2015年10月4日至2015年11月2日共29天，支付住院医疗费108430.13元。原告的住院病历出院医嘱中医生建议，加强饮食营养支持。2015年11月16日和2016年2月17日，原告先后两次到成武县人民医院复查，共支付门诊医疗费1010元。2016年1月5日，原告因交通事故致右侧额颞顶部颅骨缺损，为修补颅骨，再次入住成武县人民医院住院治疗，被诊断为：1、右侧额颞顶部颅骨缺损；2、右侧额颞软化灶；3、第5、6脑室形成；4、双肺支气管炎症，医院为其做了右侧额颞顶部颅骨缺损钛网修补术，住院16天，支付住院医疗费32677.16元。2016年7月6日，原告因创伤性癫痫第三次入住成武县人民医院住院治疗，被诊断为：1、创伤性癫痫；2、右侧开颅术后。住院4天，支付住院医疗费3758.65元，其中，新农合报销2019.23元，原告自负1739.42元。原告先后共住院49天，共支付医疗费143857元。被告人民保险济宁分公司对原告的医疗费提出异议，认为应当剔除非医保用药，并申请了非医保用药鉴定。被告人民保险济宁分公司先予支付原告医疗费10000元。
经原告谢经勇申请，本院委托济宁嘉祥司法鉴定所对原告的伤残程度、护理期限、护理人数和营养期限进行鉴定，于2016年5月19日出具了《司法鉴定意见书》，认定：（一）、被鉴定人谢经勇局部颅骨缺失构成10级伤残；（二）、被鉴定人谢经勇护理期限需90日，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；（三）、被鉴定人谢经勇营养期需90日。原告谢经勇支付鉴定费3000元。被告人民保险济宁分公司对《司法鉴定意见书》中的伤残等级没有异议，对护理期和营养期提出异议，但没有提交足以反驳的证据，亦未提交重新鉴定申请。
另查明，被告赵长稳系鲁R×××××号（鲁H×××××挂）重型半挂牵引车实际车主，被告肖新平系其雇佣的驾驶员，该车挂靠在被告盛鑫物流公司名下经营。鲁R×××××号主车行驶证检验合格至2016年5月，鲁H×××××号挂车行驶证检验合格至2016年9月，被告肖新平有A2驾驶证，驾驶证有效期至2019年5月24日。鲁R×××××号（鲁H×××××挂）重型半挂牵引车在被告人民保险济宁分公司投保了“交强险”和“商业三者险”（保额100万元，并附加不计免赔险），本案事故发生在保险期间内。
原告谢经勇出生于1977年10月24日，2014年10月，原告与妻子赵艳丽租用田素朋位于大田集镇石马街农行对过的房子经营猪肉批发销售生意，发生车祸后，没再经营。原告受伤后住院期间由其妻子赵艳丽和弟弟谢经随、谢经趁护理，出院后由妻子赵艳丽护理，赵艳丽出生于1980年3月20日，谢经随出生于1982年11月22日，谢经趁出生于1986年12月22日。原告的父亲谢云起出生于1956年9月3日，儿子谢新远出生于2005年5月19日，女儿谢佳萱出生于2009年3月30日。原告、护理人员及被扶养人均为农村居民。
2015年山东省农村居民人均纯收入为12930元，2015年山东省农、林、牧、渔业平均工资为53758元，2015年山东省农村居民人均生活消费支出为8748元。
上述事实有当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病历、用药清单、医疗费单据、鉴定结论、户口登记卡、村委会证明、行驶证、驾驶证、保险单等材料在卷为凭，业经庭审质证，具有证明效力，足以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告肖新平驾驶机动车上路行驶，与原告谢经勇的机动车发生交通事故，造成原告受伤，面包车损坏，事实清楚、证据充分，依法予以认定。该事故经菏泽市公安局交通警察支队成武大队处理，认定被告肖新平承担事故的主要责任，原告谢经勇承担事故的次要责任。原被告双方对此均无异议，对该事故认定书依法予以认定。依据案件事实，结合双方过错程度，依法认定原告谢经勇承担本次事故30%的责任，被告肖新平承担本次事故70%的责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任……”。本案中，被告肖新平系被告赵长稳雇佣的驾驶员，肖新平作为提供劳务的一方，在从事劳务过程中致人损坏，赵长稳作为接受劳务的一方应当对原告在交通事故中造成的各项经济损失承担赔偿责任，肖新平不应当承担赔偿责任。鲁R×××××号（鲁H×××××挂）重型半挂牵引车挂靠在被告盛鑫物流公司名下经营，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定，被告盛鑫物流公司应当在被告赵长稳承担赔偿责任范围内承担连带责任。
被告人民保险济宁分公司为鲁R×××××号（鲁H×××××挂）重型半挂牵引车承保了“交强险”和“商业三者险”，依据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于原告在该事故中造成的各项经济损失，先在“交强险”责任限额内予以赔偿，不足部分再在“商业三者险”责任限额内按事故责任比例赔偿，仍有不足的，由被告赵长稳按事故责任比例赔偿，被告盛鑫物流公司在被告赵长稳承担赔偿责任范围内承担连带责任。被告人民保险济宁分公司以现场未看到安全锁为由，拒绝在“商业三者险”责任限额内赔偿的辩解理由无法律依据，本院不予采信。
关于原告谢经勇的损害赔偿范围，对于原告要求的医疗费143950.5元，其中尾号为9617、9618、9619号的三张单据均无医院公章，且没有相应病历，无法证明其真实性和与本案的关联性，对三张单据共计93.5元不予支持，剩余的143857元，系原告因本案交通事故身体受伤而发生，与本案具有关联性，予以支持。被告人民保险济宁分公司认为原告医疗费中应剔除非医疗保险用药，并申请非医保用药鉴定。对被告的该项主张，本院不予支持。因为：1、医疗用药是医院的职业行为，根据患者的具体伤情而定，是抢救生命所必需的，一般情况下，死亡的后果比受伤的后果更严重，保险人承担的赔付责任更大，该费用的发生符合保险人和被保险人双方利益。2、保险合同系保险公司提供的格式合同，该项条款属于保险人免除其自身责任、加重对方责任、排除对方权利的格式条款，依照相关法律规定，对条款的理解发生歧义时，应从有利于投保人的利益而认定。3、“交强险”和“商业三者险”创设的目的是国家为了分散损害、妥善处理纠纷、使受害人及时获得赔偿的一种公益性救济手段，如果将非医疗保险用药排除在保险赔偿范围之外，将风险让投保人和受害人承担，显然违背了立法的初衷。4、目前有关机动车辆保险的法律法规尚未明确规定交通事故伤者的医疗费按当地基本医疗保险标准核定。综上，被告人民保险济宁分公司的主张于法无据，本院不予支持。对被告的非医保用药鉴定不准予。
关于原告的伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费，被告人民保险济宁分公司对护理期限、营养期限提出异议，但没有提出足以反驳的证据，亦未提交重新鉴定申请，对该《司法鉴定意见书》中的伤残等级、护理期限、护理人数及营养期予以认定。原告为农村居民，其残疾赔偿金应参照2015年山东省农村居民人均纯收入12930元的标准计算，结合其年龄及伤残程度，残疾赔偿金为25860元（12930元/年×20年×10%）。原告和妻子赵艳丽虽然户口性质为农民，但在事故发生前一直经营猪肉批发销售生意，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，原告的误工费和赵艳丽的护理费应参照2015年山东省农、林、牧、渔业平均工资53758元的标准计算；原告的护理人员谢经随、谢经趁为农村居民，其护理费应参照2015年山东省农村居民人均纯收入12930元的标准计算。原告的误工期计算至定残日前一天，即228天，原告的误工费计算为33580元（53758元/年÷365天×228天）。护理费计算为14991元（53758元/年÷365天×49天×1人+12930元×49天×1人+53758元/年÷365天×41天×1人）。原告因交通事故致严重颅脑损伤，需要增加营养来辅助恢复病情，并且在原告的住院病历出院医嘱中医生建议，原告要加强饮食营养，所以对原告的营养费予以支持，营养费按每天30元计算为2700元（30元×90天）。
关于原告要求的被扶养人生活费，原告的儿子谢新远、女儿谢佳萱均系农村居民，其抚养费应参照2015年山东省农村居民人均生活消费支出8748元的标准计算，谢新远的抚养费为3062元（8748元/年×7年×10%÷2人）。谢佳萱的抚养费为4811元（8748元/年×11年×10%÷2人）。原告的父亲谢云起截止原告定残之日不满60周岁，且原告没有提供谢云起丧失劳动能力的证明，对谢云起的扶养费本院不予支持。依据相关法律规定，上述被扶养人生活费应计入残疾赔偿金。
原告住院49天，住院期间的伙食补助按一天40元计算，住院伙食补助费为1960元（40元×49天）。原告因本案交通事故身体受伤致残，精神遭遇痛苦，应该给予一定的精神损害抚慰，但要求2000元过高，结合本案案情，依据相关规定，酌情支持其1000元。司法鉴定费3000元，能与其他证据相印证，予以支持。
依法确认原告谢经勇的损害赔偿范围：1、医疗费143857元；2、住院伙食补助费1960元；3、营养费2700元；4、误工费33580元；5、护理费14991元；6、伤残赔偿金33733元（25860元+3062元+4811元）；7、精神损害抚慰金1000元；8、鉴定费3000元，共计234821元。
被告人民保险济宁分公司在“交强险”责任限额内赔偿原告谢经勇医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计93304元，已先予支付原告医疗费10000元，折抵赔偿后，还应赔偿原告83304元；在“商业三者险”责任限额内赔偿原告96962元（234821元-93304元-3000元）×70%。被告赵长稳赔偿原告鉴定费2100元（3000元×70%）。被告盛鑫物流公司应当在被告赵长稳承担赔偿责任范围内承担连带责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及其他相关法律规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市分公司在“交强险”责任限额内赔偿原告谢经勇经济损失83304元。在“商业三者险”责任限额内赔偿原告谢经勇经济损失96962元。将上述180266元汇至成武县人民法院账户（户名：成武县人民法院，开户行：中国建设银行成武支行，账号：37×××42）。
二、被告赵长稳赔偿原告谢经勇经济损失2100元。被告金乡县盛鑫物流有限公司在被告赵长稳承担赔偿责任范围内承担连带责任。
三、驳回原告谢经勇对被告肖新平的诉讼请求。
四、驳回原告谢经勇的其他诉讼请求。
上列第一、二项于判决生效后五日内履行。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4468元，财产保全费500元，共计4968元，由原告谢经勇负担678元，被告赵长稳负担4290元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 李 霞
人民陪审员 刘建民
人民陪审员 朱啟春
二〇一六年十一月九日
书 记 员 侯银数