山东省郯城县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1322民初6262号
原告：宁中开，男，1954年1月2日出生，汉族，郯城县胜利镇徐蒲坦村***号，居民。
委托诉讼代理人：杜建国，郯城天太法律服务所法律工作者。
被告：杨玉领，男，1968年8月22日出生，汉族，郯城县胜利镇张塘村***号，居民。
委托诉讼代理人：沈延杰，山东图文律师事务所律师。
被告：杨慕元，男，1938年10月21日出生，汉族，郯城县胜利镇张塘村***号，居民。
委托诉讼代理人：徐会真，女，1944年4月15日出生，汉族，郯城县胜利镇张塘村，居民，系被告杨慕元之妻。
委托诉讼代理人：田永付，郯城维正法律服务所法律工作者。
第三人：徐保亮，男，1956年1月25日出生，汉族，郯城县胜利镇徐蒲坦村***号，居民。
委托诉讼代理人：姜自锋，郯城天太法律服务所法律工作者。
原告宁中开与被告杨玉领、杨慕元、第三人徐保亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告宁中开及委托诉讼代理人杜建国、被告杨玉领及其委托诉讼代理人沈延杰、被告杨慕元的委托诉讼代理人徐会真、田永付、第三人徐保亮及委托诉讼代理人姜自锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁中开向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费等各项损失共计113293元（不含已付部分）。2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2016年4月，被告杨玉领找到第三人为其在张塘村建设东平房。因被告找点工，第三人又找到原告及他人，共同为被告建房。建平房的第二天即4月26日，原告在上平房楼板时，从墙头摔下，造成头部脑挫伤，创伤性硬模下血肿，蛛网膜下腔出血、枕骨骨折及头皮挫伤，并造成胸腔积液、肺部感染。原告受伤后，即被送往郯城县第一人民医院抢救治疗，并住院51天，花去大量医疗费。经鉴定原告伤情构成九级伤残，护理天数90天。被告杨慕元仅支付医疗费1000元，后不管不问。
被告杨玉领辩称，1.原告起诉的对象错误，我不是所建房屋的房主，房主是我父亲杨慕元。我既不是房主，也不是包工头，我仅仅在房主与包工头之间起到介绍作用，施工过程中，我也未介入其中，工头徐保亮带人到房主家中与我母亲商量具体建房事宜，房屋建成后我母亲直接将工钱交付工头徐保亮。故我作为被告主体不适格。2.本案房主系杨慕元，第三人徐保亮为包工头，第三人与原告之间形成雇佣关系，而房主与徐保亮之间是定作人与承揽人的关系。根据法律规定，定作人仅在对定作、指示或者选任有过失的，才应当承担相应的赔偿责任。本案中第三人徐保亮作为承揽人，未做好安全生产管理工作，对本次事故的发生应承担主要责任。原告在工作中忽略自身安全，对事故的发生亦有一定过错。
被告杨慕元辩称，涉案施工房屋所有人系我，房屋施工是承包给第三人徐保亮，我与原告宁中开之间不存在雇佣关系，不是本案责任主体，无赔偿义务，请法庭驳回原告对我方的请求。
被告第三人徐保亮述称，原告所述不属实，该事故的发生第三人没有责任，第三人同原告一样只是被告杨玉领找的点工，原告受伤发生的费用均应由被告杨玉领承担。
本院经审理认定事实如下：2016年4月被告杨玉领联系第三人徐保亮到张塘村为其父即被告杨慕元建平房，被告杨玉领只在其中进行传话，并未参与房屋具体建设事宜。第三人徐保亮与被告杨慕元之妻徐会真磋商后，遂找到原告宁中开等人共同为被告杨慕元建设平房，约定原告宁中开作为小工每天工资100元，第三人徐保亮及其他大工每天工资120元，均为点工（大工有徐景春、徐启叶、第三人徐保亮，小工有徐广勤、徐广会、杜景茂、徐丙相、徐广亮、原告宁中开）。第三人徐保亮作为工头，在施工过程中对其他人的工作进行指挥、监督，提供部分工具，并负责发放工资。2016年4月26日，在施工过程中原告宁中开站在墙头向上提楼板时，因楼板滑落，原告不慎从墙头摔下，受伤后随即被送往郯城县第一人民医院救治。经诊断，原告小脑挫伤、右额创伤性硬膜下血肿、创伤性蛛网膜下腔出血、肺部感染、胸腔积液。原告伤后住院51天(2016年4月26日至2016年6月16日)，支出医疗费104247.3元，医疗报销60794.02元，原告自付43453.28元。后原告宁中开委托临沂郯城法医司法鉴定所进行伤情鉴定，2016年11月3日临沂郯城法医司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告宁中开构成九级伤残，需护理90日，营养90日。原告受伤当天，被告杨玉领给付第三人徐保亮1000元，第三人徐保亮将该笔款项交给原告弟弟宁中华。第三人徐保亮主张该笔款项为被告杨玉领支付的医疗费，被告杨玉领称该笔款系其母亲让其转交给第三人，被告杨慕元称该笔款项为总工程款的一部分。
另查明，工程完工后，第三人徐保亮委托杜景茂从被告杨慕元之妻徐会真处取2400元。第三人徐保亮作为大工，按照分工、工作时间及工资分配约定，将工钱分发后，自己应得工资420元，但实际取得260元。
本院认为，被告杨幕元与第三人徐保亮、原告宁中开等人之间系定作人和承揽人关系，第三人徐保亮与原告宁中开及其他工友之间系共同承揽关系，被告杨玉领与此案无法律关系。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，“‘从事雇佣活动’是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动”，被告杨慕元与第三人徐保亮就建房事宜进行磋商，约定由第三人徐保亮找人为其建平房，杨慕元提供建筑材料、支付人工费用，具体施工方案由第三人徐保亮决定，因此被告杨慕元与第三人徐保亮之间系定作人与承揽人关系。本案中，第三人徐保亮与原告宁中开等人约定，第三人徐保亮、证人徐景春、徐启叶作为大工，工资为120元每人每天，原告宁中开、证人徐广勤、徐广会、案外人杜景茂、宁中开、徐丙相、徐广亮作为小工，工资为100元每人每天。在为被告杨慕元建房过程中，第三人徐保亮虽负责指挥原告宁中开等人工作，并发放工资，但结合工资发放情况，第三人徐保亮与原告宁中开及其他工人均为按工种分配工资，不符合雇佣关系构成标准，故系共同承揽关系，被告杨慕元与原告宁中开之间亦为定作人与承揽人关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”，被告杨慕元作为定作人，在建设房屋的过程中参与监督工人施工，明知原告宁中开年龄较大、不宜从事重体力、有危险性工作，但未予以劝止，对承揽人的选任、指示存在过失，故被告杨慕元对原告宁中开的损失应承担一定的赔偿责任。第三人徐保亮与原告宁中开之间虽为共同承揽关系，但对原告宁中开及其他工友的工作进行指挥、监督并提供相关工具，第三人徐保亮在施工过程中未采取充分的安全防护措施，未对年龄较大的原告宁中开进行安全提醒、监督，对此次事故发生存在过失。原告宁中开作为共同承揽人为共同利益在本次工作中发生事故，且第三人徐保亮经常带领工人干活，在施工过程中起到监督、指挥作用，故第三人对原告的损失应承担一定的责任。被告杨玉领在房屋建设过程中，只作为传话人和介绍人，与本案无法律关系，不符合诉讼主体资格，对原告宁中开要求被告杨玉领承担赔偿责任的诉求，本院不予支持。原告宁中开作为完全民事行为能力人，且作为建筑施工小工有一定的工作经验，应当预测到该工作的危险性，但在年龄较大的情况下仍从事该工作，且没有采取必要的安全措施，对此次事故的发生存在过失，应对自身的损害承担一定的责任。综合全案分析，本院认为被告杨慕元、第三人徐保亮对原告宁中开的损失应以分别承担20%和30%为宜。原告宁中开于2016年7月18日向临沂郯城法医司法鉴定所申请伤残鉴定，2016年11月3日该所出具鉴定意见书，评定原告宁中开构成伤残九级，被告杨慕元虽有异议，但未提供充分的证据予以证明，结合郯城县第一人民医院出具的诊断证明、住院病例、收费票据等证据，对原告宁中开构成九级伤残的事实，本院予以确认。
原告作为农村居民，相关损失应按农村居民标准计算。对原告宁中开的各项损失本院确定如下：1、医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病例和诊断证明等相关证据确定。原告在郯城县第一人民医院住院期间的医疗费，有诊断证明、住院病例及住院、门诊收费单据为证，本院予以确认，住院总费用为103662.8元，医疗报销60794.02元，个人支付42868.78元，门诊费用为584.5元，原告宁中开个人支付医疗费用合计43453.28元（住院费42868.78元+门诊费584.5元）；2、误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。根据医院出具的住院病例，原告宁中开实际住院51天。原告于2016年7月18日向临沂郯城法医司法鉴定所申请鉴定，该所于2016年11月3日出具原告构成九级伤残的鉴定意见书，原告主张误工187日，本院予以支持。按照受诉法院所在地相近行业上年度职工平均工资计算，原告的误工费为11105.93元（187天×59.39元/天）。3、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的参照误工费的规定计算，原告未提供护理人员宁厚生的收入状况证明，故本院按农村居民误工费的标准计算护理人员的收入。护理期间根据原告的住院期间、自理能力恢复情况、鉴定机构出具的鉴定意见来确定，故本院支持原告宁中开的护理期限为90日，按照护理人员为一人，计算护理费为5345.1元（90天×59.39元/天）；4、营养费：根据受害人的伤残情况、护理期限、司法鉴定意见确定原告营养日为90日，参照当地国家机关一般工作人员30元/天的出差伙食补助标准，计算营养费为2700元（90天×30元/天）；5、住院伙食补助费：根据受害人的住院期间，参照当地国家机关一般工作人员30元/天的出差伙食补助标准，计算住院伙食补助费为1530元（51天×30元/天）；6、交通费：根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，与就医地点、时间、人数、次数相符，原告提交的票据不能正确反映上述内容，鉴于原告住院51天，对其交通费本院酌情定为500元。7、鉴定费：原告主张鉴定费用为810元，并提供相关票据，本院予以支持；8、伤残赔偿金：伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。根据临沂郯城法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，原告构成九级伤残，根据其定残之日年龄为62周岁，按照山东省上年度农村居民人均纯收入为12930元，计算原告残疾赔偿金为46548元（12930元/年×18年×20%）；以上损失合计111992.31元，被告杨慕元、第三人徐保亮分别承担其中的20%和30%。本次事故造成原告头部损伤较重，带来一定的精神伤害，结合原告的伤情及原被告各自的过错程度，本院将精神抚慰金酌情定为2000元，由被告杨慕元、第三人徐保亮分别承担其中的30%和40%。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条规定，判决如下：
被告杨慕元于本判决生效之日起10日内赔偿原告宁中开医疗费等各项损失共计22398.50元（被告杨慕元已支付的1000元从赔偿总额中予以扣除）。
第三人徐保亮于本判决生效之日起10日内赔偿原告宁中开医疗费等各项损失共计33597.70元。
被告杨慕元于本判决生效之日起10日内赔偿原告宁中开精神损害抚慰金600元。
第三人徐保亮于本判决生效之日起10日内赔偿原告宁中开精神损害抚慰金800元
驳回原告宁中开的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1285元，由被告杨慕元承担257元、第三人徐保亮承担386元、原告宁中开承担642元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审判员 刘利贞
二〇一七年三月八日
书记员 马丽悬