杭州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）杭经开刑初字第189号
公诉机关浙江省杭州经济技术开发区人民检察院。
被告人徐邦挺。因本案于2014年3月4日被取保候审，2015年3月4日被重新取保候审，同年8月17日被逮捕。现押于杭州市看守所。
辩护人肖环，浙江鼎和律师事务所律师（法律援助）。
浙江省杭州经济技术开发区人民检察院以杭经开检刑诉（2015）187号起诉书指控被告人徐邦挺犯非法经营罪一案，于2015年7月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州经济技术开发区人民检察院指派代理检察员陈倩倩及周晨璟出庭支持公诉，被告人徐邦挺及其辩护人肖环到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杭州经济技术开发区人民检察院指控，2012年3月至2013年12月16日期间，被告人徐邦挺在杭州经济技术开发区保利东湾13幢2单元2803室，未经批准，自行印刷、制作未取得出版号的图书、音像制品光盘及书籍，并通过网络订购、快递公司送货并代收货款的形式进行销售，销售金额共计人民币36万余元。2013年12月16日，杭州市文化广电新闻出版局在其上述经营场所查获非法出版物3090册，非法音像制品595张，货值金额人民币9万余元。
为支持上述指控，公诉机关当庭出举了物证、书证、证人证言、鉴定意见和被告人供述等证据。认为被告人徐邦挺的行为构成非法经营罪，且情节特别严重，请求依据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项规定依法惩处。
被告人徐邦挺对指控事实无异议。
其辩护人对指控罪名不持异议，惟提出被告人认罪态度较好，主观恶性不大，请求对徐邦挺予以减轻处罚。
经审理查明，被告人徐邦挺于2012年3月16日注册成立杭州宝儿岛教育咨询有限公司，并取得企业法人营业执照。该公司经营范围是，服务：教育信息咨询（除留学中介及咨询），经济信息咨询（除商品中介），企业管理咨询，承办会展，企业形象策划，文化艺术交流策划（除演出及演出中介），成年人的非文化教育培训、成年人的非证书劳动职业技能培训（涉及前置审批的项目除外）；批发、零售：玩具、文化用品、办公用品、日用百货（上述经营范围不含国家法律法规规定禁止、限制和许可经营的项目）。后其租用杭州经济技术开发区保利东湾13幢2单元2803室用于日常公司经营活动。
2011年2月至2013年3月期间，被告人徐邦挺自己编排了《六一啊喔鹅MP3童话故事》、《汉字快车MP3童话故事》、《六一啊喔鹅有声童话故事》、《汉字快车有声童话故事》、《六一啊喔鹅绘本故事》、《汉字快车绘本故事》、《六一啊喔鹅识字安装程序》、《汉字快车安装程序》、《六一啊喔鹅识字300字版》光盘，先后18次通过网络联系让杭州增盛印刷科技有限公司印制上述空白光盘封面。后让朱某完成了同步教材的编写。被告人徐邦挺未经批准，擅自从事出版物发行业务，自行印刷、制作未取得出版号的图书、音像制品，并通过网络订购、快递公司送货并代收货款的形式进行销售。自2013年6月至12月间，被告人徐邦挺销售了包含《61啊喔鹅识字同步阅读（1／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（2／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（3／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（4／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（5／5）》、《如何教宝宝识字阅读》、《如何教宝宝两周岁学拼音》和《3300个会讲故事的汉字六一啊喔鹅识字安装程序光盘》、《六一啊喔鹅MP3童话故事光盘》、《六一啊喔鹅有声童话故事光盘》、《六一啊喔鹅绘本故事光盘》在内的61aoe识字套装，包含《61啊喔鹅识字同步阅读（1／5）》、《如何教宝宝识字阅读》、《六一啊喔鹅3300个会讲故事的汉字光盘》的简装套装，销售金额共计人民币360000余元。
2013年12月16日，被告人徐邦挺在其上述保利东湾经营场所被杭州市文化广电新闻出版局执法行政大队查获，从该场所中查获的非法出版物3090册、非法音像制品481张，货值金额人民币96000余元。
上述事实有下列由公诉机关出举的证据予以证实：
1、远程勘验笔录、行政案卷证据，证实杭州市文化广电新闻局执法人员对www.61aoe.cn网站进行了远程勘验，网站内显示六一啊喔鹅识字及介绍该产品形成、产品的价格、付款方式、风险保证、售后服务和使用者对使用产品的前后区别、客户体验报告等，在相关页面还显示出订单号、付款方式、价格及数量、物流记录等信息的相关内容。且该网站未显示出版物发行许可。
2、现场检查勘验笔录，证实2013年12月16日杭州市文化广电新闻出版局执法人员根据举报至杭州经济技术开发区保利东湾13-2-2803进行执法检查，共发现包括114盒包含《61啊喔鹅识字同步阅读（1／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（2／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（3／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（4／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（5／5）》、《如何教宝宝识字阅读》、《如何教宝宝两周岁学拼音》和《3300个会讲故事的汉字六一啊喔鹅识字安装程序光盘》、《六一啊喔鹅MP3童话故事光盘》、《六一啊喔鹅有声童话故事光盘》《六一啊喔鹅绘本故事光盘》在内的61aoe识字套装，25盒包含《61啊喔鹅识字同步阅读（1／5）》、《如何教宝宝识字阅读》、《六一啊喔鹅3300个会讲故事的汉字光盘》的简装套装以及《什么是你给予孩子最好的财富》、《如何教宝宝识字阅读》、《如何教宝宝2周岁学拼音》、《61啊喔鹅识字同步阅读（1／5）》、《61啊喔鹅识字同步阅读（2／5）》单本等共计3090册、481张光盘等音像制品在内的物品，并对现场进行证据先行登记保全措施。上述事实有证据先行登记保存清单证实并由扣押物品清单予以佐证，其中61啊喔鹅识字套装、简装等物证经被告人徐邦挺当庭辨认系其出售的音像制品。
3、出版物鉴定（认定）书，证实所有涉案的上述《61aoe识字》同步阅读1／5-5／5、《什么是给予孩子最好的财富》、《如何教宝宝两周学拼音》、《如何教宝宝识字阅读》、《3300个会变的字宝宝哦》均鉴定为非法出版物。
4、证人马某证言，证实杭州宝儿岛教育咨询有限公司的徐邦挺先后18次通过其所供职的杭州增盛印刷科技有限公司的淘宝网店订货印制“啊喔鹅”产品的光盘封面。双方通过旺旺交流，徐邦挺发送封面图片以及徐邦挺的个人支付宝账号支付货款，其单位印制封面到空白光盘上，后通过快递将光盘寄送给徐邦挺。并提供其单位与被告人徐邦挺的支付宝交易明细、被告人徐邦挺提供给其用于印制的光盘封面、杭州增盛印刷科技有限公司派印任务的任务传递单。
5、证人朱某证言，证实2011年底至2012年初，其因想教孙子识字在网上找到了徐邦挺销售的光盘，但是使用时发觉没有教材不便于记忆，后其主动联系徐邦挺，提出帮徐邦挺编写一套同步阅读教材，编排完成后，其提出让徐邦挺给其一定的公司股份，并签了协议，在其后的两年时间其未得分文利润。2013年4月，徐邦挺以35000元买回了其所持股份。其只负责教材的文字，不参与公司的任何经营管理，也不知徐邦挺的销售模式。
6、证人方某证言，证实其系杭州市邮政速递物流公司开发区分公司营业部经理。其单位于2012年11月5日与杭州宝儿岛教育咨询有限公司签订代为发货并代收货款的协议，即宝儿岛发的货都是到付，其单位把货送到客户手上，再把货款收回来，一段时间后把货款汇到宝儿岛公司的账户上。上述事实有调取证据清单、委托办理国内特快专递代收贷款补充协议予以佐证。
7、调取证据清单、代收货款合同暨月结协议、代收货款服务协议，证实被告人徐邦挺与顺丰签订代收款服务协议的情况以及约定隔周返款的事实。
8、调取证据清单、开户信息、银行交易明细，证实被告人徐邦挺注册的杭州宝儿岛教育咨询有限公司在杭州银行浣纱支行的开户信息情况以及资金往来交易明细。其中对手方账户为顺丰、邮政速递的金额为360000余元。
9、被告人徐邦挺的供述与辩解，证实其无出版物经营许可资质，但仍于2012年4月起注册公司并销售非法音像制品、图书的事实，同时其还供述了客户通过网络下单后，其将产品交快递公司投递并代收费用，快递公司扣除快递费用后将货款转账到公司账户的销售流程的事实。
本案另有户籍证明、到案经过、法人营业执照、案件移送单、解除证据先行保存物品清单等证据予以佐证相关事实。
本案事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人徐邦挺违法国家规定，未取得图书出版许可而从事非法出版发行出版物的经营活动，扰乱市场秩序的行为，已构成非法经营罪，且情节特别严重。关于辩护人提出被告人徐邦挺认罪态度较好，主观恶性不大，请求对被告人予以减轻处罚的意见，经查，虽其认罪态度较好，但请求对其减轻处罚于法无据。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐邦挺犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币35000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月17日至2020年8月16日止）。
二、扣押在杭州经济技术开发区公安分局未随案移送的非法出版物3081册，非法音像制品476张，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 邱 彤
人民陪审员 林祥宽
人民陪审员 闫效先
二〇一五年九月二十八日
书 记 员 高 源