浙江省三门县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1022刑初171号
公诉机关浙江省三门县人民检察院。
被告人黄道宝，男，1969年11月17日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，劳务人员，中共预备党员，住浙江省临海市桃渚镇高才村****号，公民身份证号码3326211969********。2014年12月5日因本案被三门县公安局取保候审，2016年1月8日被三门县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人章正余，浙江持正律师事务所律师。
被告人黄正东，男，1964年2月28日出生于浙江省临海市，汉族，小学文化，劳务人员，住浙江省临海市桃渚镇高才村*****号，公民身份证号码3326211964********。2014年12月9日因本案被三门县公安局取保候审，2016年1月8日被三门县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人张珍炎，浙江金威律师事务所律师。
被告人柯开杨，男，1970年10月24日出生于浙江省三门县，汉族，文盲，劳务人员，住浙江省三门县浦坝港镇浦坝村二片**号，公民身份证号码3326261970********。2014年12月10日因本案被三门县公安局取保候审，2016年1月8日被三门县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人何晓佳，浙江持正律师事务所律师。
被告人陈思献，男，1969年12月3日出生于浙江省三门县，汉族，小学文化，劳务人员，住浙江省三门县浦坝港镇蜍下村东南片**号，公民身份证号码3326261969********。1996年11月21日因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑3年6个月；2006年4月27日因赌博被三门县公安局罚款人民币400元；2008年11月17日因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑6个月，缓刑1年；2008年12月31日因赌博被临海市公安局罚款人民币500元。2014年12月16日因本案被三门县公安局监视居住，2015年6月16日被解除监视居住，同年8月19日再次被监视居住，同年11月26日被解除监视居住，当日被取保候审，2016年8月31日经本院决定被逮捕。现羁押于三门县看守所。
辩护人吴斌婷，浙江金威律师事务律师。
浙江省三门县人民检察院以三检刑诉[2016]160号起诉书指控被告人黄道宝、黄正东、柯开杨、陈思献犯非法采矿罪，于2016年4月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，二次公开开庭审理了本案。三门县人民检察院指派代理检察员顾振华出庭支持公诉，被告人黄道宝及辩护人章正余、被告人黄正东及本院通过三门县法律援助中心指派的辩护人张珍炎、被告人柯开杨及本院通过三门县法律援助中心指派的辩护人何晓佳、被告人陈思献及本院通过三门县法律援助中心指派的辩护人吴斌婷到庭参加诉讼。现已审理终结。
三门县人民检察院指控，2014年8月左右，被告人黄道宝、黄正东购买采石设备，柯开杨、陈思献与山体使用权人协商并取得对方同意，四人在未取得采矿许可证的情况下，合伙开采三门县浦坝港镇蜍下村山上凝灰岩。在三门县国土资源局执法人员多次到现场制止，并下发《责令停止国土资源违法行为通知书》的情况下，黄道宝等人仍继续开采。至2014年10月25日案发，黄道宝等人共开采凝灰岩板材2664立方米，经三门县价格鉴定中心鉴定，上述板材价值人民币452880元。
针对上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言、辨认检查笔录、鉴定意见、书证等证据予以证明。公诉机关认为，被告人黄道宝、黄正东、柯开杨、陈思献，违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏，价值人民币452880元，且受到行政责令后拒不停止开采，情节严重，四被告人的行为均已构成非法采矿罪，提请依法判处。
被告人黄道宝对起诉书指控其犯非法采矿罪以及估算报告确定的开采范围没有异议，但认为开采量鉴定和价值认定有误。
被告人黄道宝的辩护人章正余对被告人黄道宝已构成非法采矿罪没有意见，其提出以下辩护意见：1、开采量认定不当。采用山体复原办法计算开采量不妥当，实际开采量认定为1842.375立方米比较公正、客观。2、价值认定不当。三门县价格认证中心第一次以凝灰岩板材进行鉴定，第二次是凝灰岩石矿进行鉴定，价值同样是每立方米为170元。凝灰岩板材与凝灰岩石矿是不同概念，而价值相同显然与事实不符。3、被告人黄道宝具有自首情节，无前科劣迹，故建议从轻处罚，并适用缓刑。
被告人黄正东对起诉书指控其犯非法采矿罪以及估算报告确定的开采范围没有异议，但认为开采量鉴定和价值认定有误。
被告人黄正东的辩护人张珍炎对被告人黄正东已构成非法采矿罪没有意见，其提出以下辩护意见：1、价格鉴定结论与市场价格有出入，是不客观的。2、被告人黄正东具有自首情节，平时表现良好，故建议从轻处罚，并适用缓刑。
被告人柯开杨对起诉书指控其犯非法采矿罪的犯罪事实和定性均没有异议。
被告人柯开杨的辩护人何晓佳对被告人柯开杨已构成非法采矿罪没有意见，提出以下辩护意见：1、造成矿产资源破坏价值以法庭查明为准。2、被告人柯开杨具有自首情节，认罪态度较好，故建议从轻处罚，并适用缓刑。
被告人陈思献对起诉书指控其犯非法采矿罪以及估算报告确定的开采范围没有异议，但认为鉴定价值45万多元不妥当。
被告人陈思献的辩护人吴斌婷对被告人陈思献已构成非法采矿罪没有意见，提出以下辩护意见：1、对开采量和价值认定与被告人黄道宝的辩护人意见一致。2、被告人陈思献自首情节，故建议从轻处罚。
经审理查明：
2014年8月左右，被告人黄道宝、黄正东购买采石设备，柯开杨、陈思献与山体使用权人协商并取得对方同意，四人在未取得采矿许可证的情况下，合伙开采三门县浦坝港镇蜍下村山上凝灰岩。三门县国土资源局行政执法人员多次到现场制止，并于2014年8月29日责令停止非法采矿违法行为，但黄道宝等人仍继续开采至2014年10月份案发时。
2014年12月9日，浙江省有色金属地质勘查局出具凝灰岩板材开采量估算报告，计算获得自2014年8月至2014年10月期间，开采凝灰岩板材矿探明的经济基础储量合计为2664立方米（6660吨），其中：2014年8月至2014年9月15日期间开采板材的资源储量为2176立方米（约为5440吨），2014年9月15日至2014年10月期间开采板材的资源储量为488方方米（1220吨）。2015年3月31日，三门县价格认证中心出具凝灰岩石矿价格鉴定结论，确定凝灰岩石矿为每立方米170元，上述凝灰岩石矿价值为人民币452880元。2015年8月19日，浙江省国土资源厅出具鉴定意见，认定浙江省有色金属地质勘查局出具凝灰岩板材开采量估算报告和三门县价格认证中心出具凝灰岩石矿价格鉴定结论有效。
另查明，被告人黄道宝、黄正东、柯开杨、陈思献开采的凝灰岩至少已销售人民币20000元，并于2016年8月23日向本院全部退出。
案发后，被告人黄道宝、黄正东、柯开杨、陈思献主动到公安机关投案，并如实供述了上述犯罪事实。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人黄道宝的供述，证明的内容有：其与柯开杨合伙开采三门县浦坝港镇蜍下村前山石头，股份一人一半，其把自己的股份分五分之二给黄正东；开采时间为2014年8月份至10月25日，开采的是新矿；采石场未经审批，三门县国土局几次来制止过，说是非法采矿，并送来一份责令停止国土资源违法行为通知书；共销售了人民币二万多元；鉴定时说到开采现场进行了指认。
2、被告人黄正东的供述，证明的内容有：黄道宝叫其一起投资，黄道宝与柯开杨一人一半，其在黄道宝一半的基础上再分五分之二；开采时间为2014年7、8月份至10月25日，开采的是新矿；采石场未经审批，三门县国土局几次来制止过，说是非法采矿，并送来一份责令停止国土资源违法行为通知书；共卖了人民币二万多元。
3、被告人柯开杨的供述，证明的内容有：其与黄道宝合伙开采三门县浦坝港镇蜍下村前山石头，股份一人一半，其叫来陈思献拼股，并把自己的股份分一半给陈思献，黄道宝叫黄正东一起拼股，并分股份给黄正东；开采时间为2014年8月份至10月25日，开采的是新矿；采石场未经审批，三门县国土局几次来制止过，并送来一份责令停止国土资源违法行为通知书，告知是非法采矿；共卖了几万元。
4、被告人陈思献的供述及审讯录音录像、制作说明，证明的内容有：柯开杨找其拼股开采三门县浦坝港镇蜍下村前山石头，股份分为四股，其和柯开杨一人一股，但不参与具体经营；开采时间为2014年8月份至10月25日，开采的是新矿；采石场未经审批，三门县国土局几次来制止过；讯问笔录经陈思献阅看并签字确认。
5、证人沈先法、黄善江、林先雨、王宗宝、陈孔成的证言，证明有关开采、运输，以及国土部门检查、责令停止开采的事实。
6、证人朱炜湛、潘学潮、陈羽佳（均系三门县国土资源局工作人员）的证言，证明涉案开采点未经审批，且经多次巡查、制止，以及责令停止开采的事实。
7、证人黄昌连、陈灵斌、陈孔尧、翟金亮、翟法朗的证言，证明有关开采、运输、购买的事实。
8、辨认笔录及照片，证明被告人黄道宝辨认了涉案非法采矿具体地点的事实。
9、现场勘验检查工作记录，证明涉案非法采矿具体地点现场情况的事实。
10、责令停止国土资源违法行为通知书、法律文书送达回证、送达《停止国土资源违法行为通知书》现场照片、三门县国土资源局巡查情况登记表，证明三门县国土资源局巡查、制止涉案非法采矿行为，并于2014年8月29日作出责令停止非法采矿违法行为，并送达给被告人的事实。
11、凝灰岩板材开采量估算报告，证明：1、开采点原为原始地貌，并经被告人黄道宝现场指认；2、地质勘查工作采用浙江地勘实业发展有限公司分别于2014年9月15日、2014年10月28日两次实测完成的1：500现状地形图和1：10000原始地形图放大修正后的1：500地形图进行套叠比对圈定采空区，确定开采边界，通过地质测量详细查明开采矿体的形态、规模、产状及矿石质量，估算资源储量；3、开采对象为建筑板材用凝灰岩，销售产品为普通建筑板材；4、非法开采资源储量估算基准日为2014年8月至2014年10月；5、依据非法开采矿体形态特征，采用水平断面法估算开采矿石基础储量；6、开采凝灰岩板材矿探明的经济基础储量合计为2664立方米（6660吨）。
12、价格鉴定结论书及情况说明，证明：1、凝灰岩石矿每立方米为170元，总价值为人民币452880元；2、资源量（凝灰岩板材）指可用于生产凝灰岩板材的资源量，与凝灰岩石矿是同一概念，都是指用于生产凝灰岩板材的凝灰岩石矿。
13、鉴定意见书，证明浙江省有色金属地质勘查局出具的凝灰岩板材开采量估算报告和三门县价格认证中心出具的凝灰岩石矿价格鉴定结论已经浙江省国土资源厅认定有效的事实。
14、行政处罚决定书、刑事判决书、执行通知书，证明被告人陈思献前科劣迹及缓刑考验期间为2008年11月28日至2009年11月27日的事实。
15、浙江省法院执行、调解款票据，证明四被告人已退出违法所得的事实。
16、归案经过，证明四被告人系主动投案的事实。
17、户籍证明，证明四被告人的身份情况。
关于凝灰岩板材开采量估算及价格问题，经查，浙江省有色金属地质勘查局涉案地质勘查工作采用的是浙江地勘实业发展有限公司两次实测完成的1：500现状地形图和1：10000原始地形图放大修正后的1：500地形图进行套叠比对圈定采空区，确定开采边界，通过地质测量详细查明开采矿体的形态、规模、产状及矿石质量，估算资源储量，其勘查工作方法合理，工作手段运用得当，并依据非法开采矿体形态特征，采用水平断面法估算开采矿石基础储量。三门县价格认证中心根据价格鉴定标的特性采用市场法，考虑鉴定标的的现实情况，确定鉴定标的的价格，并就凝灰岩石矿和凝灰岩板材作出系同一概念的说明。上述开采量估算报告和价格鉴定结论已经浙江省国土资源厅认定为有效。本院审查后认为，涉案估算、鉴定的机构和人员具备相应的资质，估算和鉴定依据合理，方法得当，程序合法，具备证据效力。各被告人及辩护人提出开采量和价格有误的意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人黄道宝、黄正东、柯开杨、陈思献违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏，价值人民币452880元，且受到行政责令后拒不停止开采，情节严重，四被告人的行为均已构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人陈思献虽在庭审中称除最后一次讯问笔录读给其听过，其它讯问笔录没有读过，但每次讯问笔录均由其亲笔书写以上笔录给其看过，与其所说的相符；陈思献初次讯问如实供述了犯罪事实，第一次庭审称没有讲过是新矿，但第二次庭审时又供述系新矿，故仍应认定为如实供述。四被告人有自首情节，依法予以从轻处罚；已退出违法所得，酌情从轻处罚。被告人陈思献在共同犯罪中作用相对较轻，酌情从轻处罚；有前科劣迹，酌情从重处罚。根据被告人黄道宝、黄正东、柯开杨的犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，故予以适用缓刑。已退出的违法所得予以追缴。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款和第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄道宝犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年七个月，缓刑二年，并处罚金人民币六万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
二、被告人黄正东犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
三、被告人柯开杨犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
四、被告人陈思献犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月31日起至2018年1月30日止。罚金限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。）
五、追缴被告人黄道宝、黄正东、柯开杨、陈思献的违法所得人民币二万元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省台州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 孙良挺
人民陪审员 麻季爽
人民陪审员 陈贤田
二〇一六年八月三十一日
代书 记员 章彩亚
附件：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条第一款违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款和第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。