安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芜中民一终字第01018号
上诉人（原审原告）：徐印虎，住安徽省。
委托代理人：艾永帅，安徽东帆律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：芜湖信天建材有限公司，住所地安徽省。
法定代表人：周凤如，该公司董事长。
委托代理人：班京祥，该公司员工。
委托代理人：范美金，安徽金鸿律师事务所律师。
上诉人徐印虎因与被上诉人芜湖信天建材有限公司（以下简称信天公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省繁昌县人民法院于2015年7月24日作出的（2015）繁民一初字第00657号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：2012年6月3日徐印虎与信天公司签订为期一年的劳动合同，合同期限自2012年6月3日至2013年6月3日，到期后继签一年期限合同，由2013年6月3日至2014年6月2日。到期后，双方未签订劳动合同。徐印虎从事搅拌车驾驶员工作。信天公司没有为徐印虎缴纳社会保险。徐印虎离职前十二个月平均工资为2650.90元。2014年6月20日起徐印虎未在信天公司上班。
2014年8月28日繁昌县公安局马坝派出所出具《出警情况说明》：2014年6月20日在马坝信天建材有限公司，因为琐事有人把厂门口堵着不给上班，系信天建材有限公司负责人汪熹微与徐印虎因劳动关系发生纠纷。后信天建材有限公司的法人代表周凤如至现场，因徐印虎未写辞职报告离开信天建材有限公司十天左右，说要对徐印虎开除处理，后徐印虎向信天公司索要其被开除的手续。
原审法院认为：因徐印虎没有提供证据证明信天公司违法解除了与徐印虎的劳动关系，故对徐印虎请求的确认信天公司于2014年6月20日违法解除与徐印虎的劳动关系的诉讼请求不予支持。因徐印虎于2014年6月20日不在信天公司处上班，双方的劳动关系事实上已经解除。信天公司收取徐印虎2000元培训费没有法律依据，故对徐印虎请求退还其培训费2000元予以支持。徐印虎没有提供证据证明用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，故对其请求的赔偿金不予支持。对徐印虎请求的经济补偿金，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的相关情形，故不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。徐印虎请求的应休未休年休假工资为：2650.90元／21.75×5×200%=1218.80元。徐印虎未提供证据证明其有加班的事实，故对其请求的法定节假日、双休日加班工资不予支持。综上，该院依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第八十四条之规定，判决：一、信天公司返还徐印虎培训费2000元，于判决生效后十日内履行完毕。二、信天公司支付徐印虎应休未休年休假工资1218.80元，于判决生效后十日内履行完毕。三、驳回徐印虎其他诉讼请求。案件受理费5元由信天公司承担。
徐印虎不服上述民事判决，向本院提起上诉称：2012年5月份，上诉人受聘在被上诉人处从事驾驶员工作，开除前月平均工资为2652.53元，原审法院认定为月平均工资为2650.9元系错误。2012年6月3日，双方签订劳动合同。合同到期后，被上诉人未书面通知上诉人签订书面合同。工作期间被上诉人未依法为上诉人缴纳各项社会保险费，上诉人法定节假日、双休日照常上班，原审法院认定无加班费也系错误。2014年6月19日下午下班时，被上诉人无故开除上诉人不让其上班。2014年6月20日，上诉人到被上诉人处讨要说法，索要书面被开除手续，被上诉人口头告知：徐印虎未写辞职报告离开公司十天左右，对徐印虎作开除处理。同时，被诉人拒绝给上诉人书面开除通知，以上事实清楚，证据充分。原审法院认定“因原告于2014年6月20日不在被告处上班，双方的劳动关系事实上已解除”系无事实和法律依据。上诉人从2014年6月20日不在被上诉人处上班是由于被诉人无故开除了上诉人不让上诉人上班，并不是上诉人主动离职，责任在于被上诉人，其法律后果也应当由被上诉人承担，正是由于被上诉人开除上诉人不合法，才导致繁昌县公安局马坝派出所介入并事后出具说明证明被上诉人开除上诉人相关事实。因此，上诉人认为被上诉人未履行合法手续、违法开除了上诉人，事实清楚，证据充分。被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费，法定节假曰、双休日上班未付2倍工资，未休年休假，已违反相关劳动法律、法规规定。综上，请求二审法院：一、依法撤销原审判决第二、三项，依法改判为1、确认被上诉人于2014年6月20日违法解除了与上诉人的劳动关系；2、判令被上诉人支付上诉人解除劳动关系赔偿金13262.65、经济补偿金6631.33元；3、判令被上诉人支付上诉人应休未休年休假工资1219.55元；4、判令被上诉人支付上诉人法定节假日、双休日加班工资13659元。二、上诉费用由被上诉人承担。
信天公司辩称：公司不存在违法解除与上诉人的劳动关系；上诉人没有证据证明节假日和周末加班的事实。
二审期间，双方均未提交新的证据材料。
经审理和查阅原审卷宗，本院查明：徐印虎离职前十二个月工资（2013年6月至2014年5月）分别为：4161.2元、3721.6元、2161.2元、3046元、3659元、3148元、3143.2元、2747元、1244.2元、2268.2元、2136元、394.8元，月平均工资2652.53元。本院查明的其他事实同原审法院。
本院认为：徐印虎上诉称信天公司违法将其开除，但无证据证明，信天公司也未作出将徐印虎开除的书面决定。故徐印虎要求确认信天公司于2014年6月20日违法解除与徐印虎劳动关系、信天公司支付经济赔偿金的主张不应予以支持。信天公司未依法为徐印虎缴纳社会保险，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，徐印虎可以单方解除与信天公司的劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，信天公司应当向徐印虎支付经济补偿金。徐印虎在信天公司工作时限为2012年6月3日至2014年6月19日，信天公司应支付2.5个月经济补偿金。徐印虎离职前十二个月平均工资为2652.53元，原审计算有误，本院予以纠正。故信天公司应向徐印虎支付经济补偿金6631.33元（2.5个月×2652.53元／月）。徐印虎应休未休年休假工资亦应为1219.55元（2652.53元／21.75×5×200%）。关于加班工资，徐印虎未能举证证明存在加班的事实，故对该诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（一）、（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持安徽省繁昌县人民法院（2015）繁民一初字第00657号民事判决第一项、第三项，即“芜湖信天建材有限公司返还徐印虎培训费2000元，于判决生效后十日内履行完毕。”、“驳回徐印虎的其他诉讼请求”
二、变更安徽省繁昌县人民法院（2015）繁民一初字第00657号民事判决第二项为：芜湖信天建材有限公司支付徐印虎应休未休年休假工资1219.55元，于判决生效后十日内履行完毕。
三、芜湖信天建材有限公司支付徐印虎经济补偿金6631.33元，于判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人芜湖信天建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王利民
审 判 员 鲍 迪
代理审判员 江 怡
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 张 琼
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。