福建省永安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第453号
公诉机关永安市人民检察院。
被告人陈金山，男，1967年1月12日出生，汉族，中专文化，无业，住福建省永安市贡川镇集凤村四桥路****号（户籍地址：福建省永安市。因涉嫌诈骗犯罪于2014年8月26日被刑事拘留，同年9月30日逮捕。本院于2015年5月15日以犯诈骗罪判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元，同日以缓刑释放。因涉嫌拒不执行判决、裁定犯罪于2015年10月23日被刑事拘留，同年11月3日逮捕。现羁押于永安市看守所。
辩护人罗国清，福建明经律师事务所律师。
王辉，福建明经律师事务所实习律师。
永安市人民检察院以永检公刑诉（2015）466号起诉书指控被告人陈金山犯拒不执行判决、裁定罪，于2015年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永安市人民检察院指派检察员邓清华出庭支持公诉，被告人陈金山及其辩护人罗国清、王辉等到庭参加诉讼。现已审理终结。
永安市人民检察院指控：2012年7月27日，永安市人民法院作出（2012）永民初字第951号民事判决，由被告人陈金山及其妻颜某偿还曾某借款本金人民币146000元、支付利息人民币2920元，并按月利率2%继续支付利息至判决确定的还款期限内的实际付款日止。该判决发生法律效力后，永安市人民法院于2014年9月12日受理曾某的执行申请，于同年11月27日依法查封了被告人陈金山所有的永安市安居小区6幢1-202室房屋，并于2015年1月5日向被告人陈金山送达了执行裁定书、查封财产清单等相关法律文书。2015年9月23日，永安市人民法院在永安市安居小区6幢1-202室房屋张贴了清房公告，责令被告人陈金山及居住在该房的相关人员于2015年10月18日前迁出该房屋，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局。被告人陈金山在明知上述清房公告内容的情况下，仍未在限定的期限内迁出房屋，致使判决无法执行。对于上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、视听资料、被告人供述等证据予以证实，认为被告人陈金山的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十三条规定，应以拒不执行判决、裁定罪追究其刑事责任。
被告人陈金山对公诉机关所指控的犯罪事实无异议。
辩护人罗国清、王辉认为，1、被告人陈金山已按人民法院要求迁出该房屋，不存在拒不迁出一说，因此，公诉机关指控的被告人陈金山未在期限内迁出该房屋的事实不能成立。2、被告人陈金山和行为并没有达到致使判决、裁定无法执行的程度。3、法院未按法律规定程序进行执行，是错误认定本案构成犯罪的主要原因。4、公诉机关适用法律错误。5、本案中，申请执行人据已申请恢复执行的法律文书已进入再审，如法院对被告人判处有罪，而在申请执行人据以申请恢复执行的法律文书再审改判情况下，判处被告人有罪的依据将不存在。综上，被告人陈金山的行为不构成犯罪。
经审理查明，2012年7月27日，永安市人民法院作出（2012）永民初字第951号民事判决，由被告人陈金山及其妻颜某偿还曾某借款本金人民币146000元、支付利息人民币2920元，并按月利率2%继续支付利息至判决确定的还款期限内的实际付款日止。该判决发生法律效力后，永安市人民法院于2014年9月12日受理曾某的执行申请，于同年11月27日依法查封了被告人陈金山所有的永安市安居小区6幢1-202室房屋，并于2015年1月5日向被告人陈金山送达了执行裁定书、查封财产清单等相关法律文书。2015年9月23日，永安市人民法院在永安市安居小区6幢1-202室房屋张贴了清房公告，责令被告人陈金山及居住在该房的相关人员于2015年10月18日前迁出该房屋，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局。被告人陈金山在明知上述清房公告内容的情况下，仍未在限定的期限内迁出房屋，致使判决无法执行。
被告人陈金山于2015年10月23日被永安市公安局依法传唤到案。被告人陈金山归案后，其父母分别于2015年10月27日、11月3日迁出永安市安居小区6幢1-202室房屋的住宅、杂物间，并将房屋钥匙交予本院执行局
上述事实，被告人陈金山在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据予以证明，具有合法性、真实性和关联性，本院予以确认：
1、永安市人民法院移送公安机关侦查函，证实永安市人民法院于2015年10月23日以被执行人陈金山在收到执行通知书和报告财产令后，拒不履行义务和报告财产情况，在永安市人民法院两次张贴了清房公告后拒不迁出房屋，致使判决无法执行，严重损害了申请执行人的合法权益，涉嫌拒不执行判决、裁定罪的相关材料移送永安市公安局侦查的事实。
2、民事判决书、法制今报、诉讼法律文书生效证明书，证实永安市人民法院于2012年3月28日受理曾某与颜某、陈金山民间借贷纠纷一案，于2012年7月27日作出（2012）永民初字第951号民事判决书，判决颜某、陈金山应于判决生效后七日内偿还给曾某借款本金人民币146000元、支付利息2920元，并按月利率2%继续支付利息至判决确定的还款期限内的实际付款日止。该判决于2012年10月17日生效的事实。
3、恢复申请执行书、执行案件受理通知书稿、执行通知书、执行决定书、报告财产令，证实永安市人民法院于2014年9月12日受理申请执行人曾某与被执行人陈金山、颜某民间借贷纠纷一案，并责令被执行人自执行通知书送达之日起三日内履行生效法律文书所确定的义务；于2014年9月28日将陈金山、颜某纳入失信被执行人名单；于2014年9月28日作出报告财产令责令陈金山、颜某在收到此令后七日内，如实书面向永安市人民法院报告当前及收到执行通知之日前一年的财产情况的事实。
4、民事判决书、房屋所有权证、执行裁定书、协助执行通知书稿、送达回证，证实永安市人民法院于2014年10月16日作出裁定将永安市安居小区6幢1-202室房产恢复登记在被执行人陈金山名下，并于2014年11月27日依法查封了上述房产的事实。
5、执行告知书、财产申报表、查封财产笔录、查封财产清单、送达回证，证实永安市人民法院于2015年1月5日向被执行人陈金山送达执行通知书、执行决定书、执行裁定书、执行告知书、报告财产令、查封财产清单及财产申报表，并告知被执行人陈金山永安市人民法院依法查封了其所有的永安市安居小区6幢1-202室房产，查封期间不得擅自处分的事实。
6、公告、张贴公告照片，证实永安市人民法院于2015年1月9日在被执行人陈金山所有的永安市安居小区6幢1-202室房屋张贴了清房公告，责令陈金山及居住在该房的相关人员于2015年1月25日前迁出，并于2015年1月12日向陈金山送达了上述公告；于2015年9月23日再次在被执行人陈金山所有的上述房屋张贴了清房公告，并责令陈金山及居住在该房的相关人员于2015年10月18日前迁出该房屋，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局的事实。
7、户籍证明、刑事判决书、违法犯罪经历查询情况表，证实被告人陈金山出生日期、家庭住址等个人身份基本情况；被告人陈金山因犯诈骗罪于2015年5月15日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元等事实。
8、归案情况说明，证实2015年10月23日9时许，永安市公安局刑侦大队民警在永安市司法局燕南司法所的协助下，以监管谈话的名义将缓刑人员陈金山通知到永安市司法局燕南司法所办公室，而后民警依法将陈金山传唤到永安市公安局执法办案中心接受讯问的事实。
9、执行情况说明，证实被执行人陈金山的母亲邓某分别于2015年10月27日、11月3日迁出永安市安居小区6幢1-202室房屋的住宅、杂物间，并将房屋钥匙交予永安市人民法院执行局的事实。
10、证人陈某甲的证言，证实他是陈金山弟弟。2012年1月份左右，当时他哥哥陈金山因欠他50万，就以永安市安居小区6幢1-202室过户给他抵押所欠债务。2013年他和陈金山一起被曾某起诉，说他转移陈金山的财产，法院判他以不合理的价格购买该房屋，并把该房屋的所有权重新归到陈金山的名下。2014年年底永安市安居小区6幢1-202室被法院查封了。2014年8、9月份的时候，他哥哥陈金山和嫂子颜某因为涉嫌诈骗被关进永安市看守所。2015年4、5月份，哥哥被法院判处有期徒刑3年，缓刑4年。他哥哥陈金山出来后和他们父母亲一起住在永安市安居小区6幢1-202室，直到今年10月初的时候，他哥哥有说永安市安居小区6幢1-202室被法院贴公告要求在10月18日之前清房，就搬到永安市贡川镇集凤村四桥路1-18号和他一起住，这个房子是他父亲陈某乙名下所有的。他父母亲为什么没有和他哥哥陈金山一起搬走的具体原因不知道。他哥哥陈金山被公安机关拘留后，他就动员父母要搬出来，现在已经搬的差不多了的事实。
11、证人陈某乙的证言，证实他是陈金山父亲。2014年他儿子陈金山和儿媳妇因为借钱的事情被关在永安市看守所，2015年5月份他儿子从永安市看守所出来，然后和他及老婆邓某一起住在永安市安居小区6幢1-202室。2015年9月底、10月初的时候，他有看到永安市安居小区6幢1-202室家门口又被法院贴了文书，他儿子陈金山有告诉他和老婆法院贴公告让他们在2015年10月18日之前清房。这是第二次法院在永安市安居小区6幢1-202室家门口贴的公告，第一次贴的时候陈金山还被关在永安市看守所。这个月月初的时候，他儿子陈金山就先搬到他名下的永安市贡川镇集凤村四桥路1-18号老家和小儿子陈某甲一家一起住，因为他和他老婆邓某还要在永安市安居小区工作，负责打扫小区的卫生，暂时也还没找到房子住，所以就没及时搬出来。他儿子陈金山被公安机关拘留后，他们就开始搬家了的事实。
12、证人邓某的证言，证实她是陈金山母亲。2015年5月份，陈金山从永安看守所出来以后，都是在永安市安居小区6幢1-202室住。2015年10月初的时候，陈金山就搬到贡川老家去住了。她和老公陈某乙两个人之前一起住在永安市安居小区6幢1-202室，后来因为陈金山被公安机关抓了，他们于10月26日搬出安居小区5幢1-402室。法院的人有到永安市安居小区6幢1-202室粘贴公告，她听邻居说，公告的意思是叫他们家在2015年10月18日之前搬离永安市安居小区6幢1-202室。他们家人收到公告以后不搬离是以为在那边住了那么多年，再住下去也没有关系，现在才知道会造成这样的后果的事实。
13、视听资料张贴公告视频（附光盘1张），证实永安市人民法院工作人员于2015年9月23日在被执行人陈金山所有的永安市安居小区6幢1-202室房屋张贴清房公告的事实。
14、被告人陈金山的供述和辩解，供认永安市安居小区6幢1单元202室是他名下所有的。2012年1月份左右，他和他老婆颜某因为欠他弟弟陈某甲钱，就把自己名下的永安市燕南安居小区6幢1单元202室过户给陈某甲来抵押债务。直到今年5月15日他被判刑，看到法院判决书，才知道这套房子又重新归到他名下。永安市人民法院通知他将永安市安居小区6幢1单元202室清房是因为有欠曾某20万左右的钱被起诉到法院，法院就把他这套房子查封了，并通知他清房，用于偿还债务。
2015年9月下旬的时候，他有看到了永安市人民法院在永安市燕南安居小区6幢1单元202室家门口贴的清房公告，叫他们2015年10月18日之前要搬走，他父亲陈某乙也有和他说这事。当时他也有和父母亲说那干脆他们搬掉。10月初的时候，他自己就先搬到贡川老家和他弟弟陈某甲一家一起住。因为他父母亲的工作还没做通，也就让他们先住着，所以就没有及时搬走。
对于辩护人提出的关于被告人陈金山的行为不构成犯罪的辩护意见。经查，本案所涉及的房屋系被告人陈金山以欠他人借款为由抵偿给他人后，因其他债权人以低价抵偿为由提起撤销抵偿诉讼。本院经审理后，认定抵偿行为无效，将房屋恢复登记的被告人陈金山夫妻名下，并依法予以查封。为对查封房屋进行评估、拍卖，本院执行局依法对该房屋进行清房，并张贴了清房公告。被告人陈金山明知清房公告所确定的清房时间，仍与家人居住在该房屋，拒不迁出，造成已发生法律效力的判决、裁定无法执行。以上事实，有被告人陈金山的供述、证人证言、以及相某本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。本院认为，被告人陈金山未在规定的期限迁出房屋，造成判决、裁定无法执行，情节严重，其行为符合拒不执行判决、裁定罪的构成要件，公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出的以上辩护意见，理由不能成立，本院不予支持。
本院认为，被告人陈金山有能力执行法院生效判决而拒不执行，致使法院的判决、裁定无法执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈金山在缓刑考验期限内犯新罪，应撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人陈金山归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，已迁出被执行的房屋，有较好的悔罪表现，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第十二条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款和《全国人大常委会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第三百一十三条的解释》第二款第（五）项、《最高人民法院关于审理拒不执行判决、裁定刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销福建省永安市人民法院（2015）永刑刑初字第56号刑事判决书中对被告人陈金山宣告缓刑四年的判决部分。
二、被告人陈金山犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑六个月，合并原判有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币10000元（罚金应于本判决生效后10日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月23日起至2018年2月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋明泉
审 判 员 刘 珊
人民陪审员 翁凤英
二〇一五年十二月八日
书 记 员 林燕榕