惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）惠湾法民一初字第341号
原告：温某某，男，汉族，1948年8月12日出生，住址：广东省惠州市大亚湾区。
委托代理人：查某某，惠州市惠阳区中心法律服务所法律工作者。
被告：陈某某，男，汉族，1982年12月21日出生，住址：广东省深圳市罗湖区。
被告：张某某，男，1956年10月01日出生，住址：广东省深圳市福田区。
二被告共同委托代理人：徐某某，男，汉族，1958年2月15日出生，住址：广东省深圳市罗湖区。
被告：某某财产保险股份有限公司深圳分公司，住所地：深圳市福田区。
负责人：尤某某，职务：总经理。
委托代理人：陈某某、魏某某，均为广东东舟律师事务所律师。
原告温某某诉被告陈某某、张某某、某某财产保险股份有限公司深圳分公司（以下简称某某保险深圳分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2014年3月17日受理后，依�由审判员朱会东独任审判，于2014年5月5日公开开庭进行了审理。原告委托代理人查某某、被告陈某某与被告张某某的委托代理人徐某某、被告某某保险深圳分公司的委托代理人陈某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告温某某诉称：2013年8月24日15时50分许，陈某某驾驶粤B10Z**号小型普通客车从小径湾经石化大道往霞涌镇方向行驶，行驶至石化大道东霞涌清泉寺路口路段时，与由原告温某某驾驶的摩托车发生碰撞，造成两车不同程度的损坏及原告温某某受伤的交通事故。该次交通事故经惠州大亚湾经济技术开发区公安局交通警察大队处理且认定由陈某某承担事故的主要责任、温某某承担事故的次要责任。
原告温某某受伤后自2013年8月24日起至2013年9月16日止在惠州市中大惠亚医院共住院治疗23天。诊断为：l、闭合性重型颅脑损伤，2、左侧锁骨远段骨折，3、左侧�6、7肋骨骨折，4、肺挫伤及感染。出院医嘱：1、继续外院治疗，2、门诊随诊，3、住院期间2人陪护。后因治疗需要于2013年9月16日起转至惠阳区人民医院住院治疗至2013年10月23日，共住院37天，发生医疗费用23791.50元。出院医嘱：1、门诊随诊；2、住院期间2人陪护；3、建议休息2个月。原告出院后经广东淡澳司法鉴定所2014年1月7日作出淡澳司鉴所（2013）临鉴字第413号《司法鉴定意见书》鉴定伤残等级为一个九级及一个十级，误工期为120日、营养期为90日、护理期为90日。原告为非农户籍，现暂主张如下损害赔偿：1、护理费31500元。原告住院60天，伤残评定后护理期为90天，护理费为（3300元／月＋3000元／月）÷30天／月×150天=31500元；2、伙食补助费3000元；3、营养费5000元；4、伤残鉴定费2500元；5、交通费3000元；6、伤残赔偿金95214.14元。计算依据及标准：原告为城镇户籍，该次交通事故造成原告一个九级伤残和一个十级伤残，暂计算为30226.71元／年×15年×21％=95214.14元；7、伤残精神抚慰赔偿金：25000元；8、误工费29170.90元。计算依据及标准，原告至伤残评定日止133天，另评定误工期120日，则总误工天数为253天，按惠州市平均工资3459元计算，原告的误工费为29170.90元；9、医疗费用23791.50元。计算依据及标准，惠阳区人民医院发生的医疗费用，其中被告陈某某支付10000元。经查，被告陈某某驾驶的粤B10Z**号小型轿车在某某财产保险股份有限公司深圳分公司投保有责任强制保险及商业保险，保险期限均自2013年01月22日起至2014年01月21日止，其中商业第三者责任保险限额为50万元，且投保有不计免赔特约险。交通事故发生后原被告就相关损害赔偿协商未果，为了保障原告的合法权益不受侵犯，特向人民法院提起民事诉讼，请求依法判决：1、请求依法判定被告某某保险深圳分公司在责任强制保险损失限额内赔偿原告120000元（精神抚慰金在责任强制保险限额内优先赔偿）；2、责任强制保险限额外的赔偿款由被告陈某某、被告张某某连带赔偿给原告68541.23元（98176.54元×80％-10000元），该款由被告某某保险深圳分公司在商业保险第三者限额内直接赔偿给原告；3、本案诉讼费由被告承担。
被告陈某某与被告张某某共同辩称：我方对原告陈述的交通事故事实没有异议。一、我方对原告提出的赔偿有异议，赔偿具体项目及数额由保险公司核定。事故发生后陈某某在大亚湾医院共垫付了88782.32元，原告没有写进起诉状中。原告在惠阳医院总共的医疗费是23000多元，其中1万元是我方垫付的医疗费，原告已写进起诉状中。二、医疗费方面应该按照法律的依据和事故责任比例分担。
被告某某保险深圳分公司辩称：一、答辩人已经垫付被答辩人医疗费28000元，应当从答辩人的赔偿总额中扣除；二、答辩人主张的赔偿金额过高。1、医疗费。按照保险条款的约定，医疗费仅限于医保用药部分；2、护理费。应当按照50-60元／天计算90天的护理费。前60天按2人计算，后30天按1人计算；3、营养费。原告主张营养费，但没有医嘱意见，应当驳回；4、交通费。应酌情认定600元以内；5、精神损害抚慰金应在6000元以内认定；6、误工费。事故发生时被答辩人已经65岁，已经达到法定退休年龄及子女赡养的年龄，其没有证据证明其有工作，因此对其主张的误工费应予驳回。退一步讲，即使被答辩人在事故发生前有工作，其误工时间应为120天，而非253天；三、本案是侵权之诉，答辩人对事故的发生并无过错，并非侵权人，因此不应当承担本案的诉讼费和鉴定费。
经审理查明：2013年8月24日15时50分许，被告陈某某驾驶粤B10Z**号小型普通客车从小径湾经石化大道往霞涌镇方向行驶，行驶至石化大道东霞涌清泉寺路口路段时，与由原告温某某驾驶的摩托车发生碰撞，造成两车不同程度的损坏及温某某受伤的交通事故。大亚湾交通警察大队于2013年9月3日作出事故认定书，认定由被告陈某某承担事故的主要责任、原告温某某承担事故的次要责任。原告温某某受伤后自2013年8月24日起至2013年9月16日止在惠州市中大惠亚医院共住院治疗23天。此后，原告温某某又转入惠阳区人民医院住院37天。原告在惠阳人民医院住院期间由二人护理。原告温某某在惠州市中大惠亚医院的医疗费共计89699.32元，其中由被告陈某某及被告张某某支付88782.32元，由原告温某某支付917元。原告温某某在惠阳区人民医院的医疗费为22874元，由被告陈某某及被告张某某支付10000元，由原告支付12874元。被告陈某某及被告张某某共为原告支付医疗费98782.32元，该部分医疗费用中有28000元是被告某某保险深圳分公司支付，其中在交强险医疗费用限额内垫付10000元，在商业第三者责任险的限额内垫付18000元。原告出院后委托广东淡澳法医临床司法鉴定所进行鉴定，广东淡澳法医临床司法鉴定所于2014年1月7日做出司法鉴定书，鉴定结论为：1、温某某的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；2、温某某构成一个九级伤残和一个十级伤残；3、评定温某某的误工期为120日、营养期90日、护理期90日。原告缴纳了鉴定费2500元。原告温某某是非农业户籍。
被告陈某某驾驶的涉案肇事车辆粤B10Z**号车的车主是被告张某某。被告陈某某是借用被告张某某车辆。该车在被告某某保险深圳分公司投保了交强险及限额为50万元的商业第三者责任险。本次事故发生在保险期间内。
上述事实有双方当事人向本院提交的并经庭审质证的保险单、交通事故认定书、疾病证明书、出院小结、鉴定费发票、司法鉴定书、户口本、医疗费发票以及当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。
本院认为：被告陈某某驾驶粤B10Z**号车碰撞驾驶摩托车的原告温某某，造成原告温某某受伤的交通事故的事实清楚，本院予以确认。大亚湾交警部门作出的陈某某承担事故主要责任、温某某承担事故次要责任的交通事故认定书认定事实清楚、适用法律正确，且各方当事人均无异议，应当作为本案认定各方责任的依据。被告某某保险深圳分公司作为粤B10Z**号车的交强险承保公司，应当首先在交强险的限额内对原告承担赔偿责任。交强险不足赔偿部分，由被告某某保险深圳分公司在商业第三者责任险50万元的限额内向原告承担70%的赔偿责任。被告张某某、陈某某及被告某某保险深圳分公司在事故发生后已经为原告垫付的费用，在原告应得的赔偿款中予以扣除。被告陈某某、张某某已经垫付部分由其另行向保险公司申请理赔，本案不予审理。
关于原告主张的各项损失，本院认定如下：一、医疗费。原告在事故发生后产生的医疗费共计112573.32元，其中被告陈某某、张某某支付70782.32元，被告某某保险深圳分公司支付28000元，原告支付13791元；二、误工费。原告虽然已经达到法定退休年龄，但没有证据证明原告是领取固定退休工资的人员。原告虽然没有提供其有固定工作的证据，但也没有证据证明原告没有劳动能力。原告是城镇居民，原告的误工费参照2013年度广东省人身损害赔偿标准中的城镇居民人均可支配收入30226.71元／年的标准计算。原告的误工时间为受伤至定残前一日，共计135天。原告的误工费为11179.74元；三、护理费。原告住院60天，医疗机构有住院期间2人护理的意见，本院对原告主张的2人护理予以认定。原告的护理期经鉴定为90日，本院予以认定。按照80元／天的标准计算，护理费共计14400元。原告主张护理期为住院60天加鉴定的护理期90天，原告的该项主张没有依据，本院不予认定；四、住院伙食补助费。原告住院60天，按照50元／天的标准，住院伙食补助费为3000元；五、营养费。原告住院60天，本院酌情认定营养费2000元；六、残疾赔偿金。原告在事故发生时65岁，应计算15年。原告为城镇居民，应当按照2013年度广东省人身损害赔偿计算标准中的城镇居民人均可支配收入30226.71元／年的标准计算，原告构成一个九级伤残和一个十级伤残，残疾赔偿金为95214.14元；七、精神损害抚慰金。原告构成一个九级伤残和一个十级伤残，在本次事故中负次要责任，本院认定精神损害抚慰金15000元；八、鉴定费。原告支付鉴定费2500元，有相应的票据予以证实，本院予以认定；九、交通费。原告住院60天，本院酌情认定交通费1000元。原告的上述损失共计256867.2元，首先由被告某某保险深圳分公司在交强险死亡伤残110000元的赔偿限额内向原告赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金110000元，在交强险医疗费用限额10000元的限额内向原告支付医疗费10000元（已经实际支付10000元）。交强险不足赔付部分为136867.2元，由被告陈某某、张某某向原告承担70%的赔偿责任为95807.04元，减去被告陈某某、张某某在事故发生后为原告垫付的医疗费70782.32元及被告某某保险深圳分公司为原告垫付的医疗费18000元后为7024.72元，由被告某某保险深圳分公司在商业第三者责任险500000元的限额内向原告赔付。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告某某财产保险股份有限公司深圳分公司自本判决生效之日起5日内在交强险死亡伤残及医疗费用120000元的限额内向原告温某某赔偿120000元，扣除事故发生后已经在交强险医疗费用限额内垫付的医疗费10000元后，被告某某财产保险股份有限公司深圳分公司实际应向原告温某某赔偿数额为110000元；
二、被告某某财产保险股份有限公司深圳分公司自本判决生效之日起5日内在商业第三者责任险500000元的限额内向原告温某某赔偿7024.72元；
三、驳回原告温某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费721元，由原告负担273元，被告张某某、及被告某某保险深圳分公司共同负担448元。该款经本院批准缓交，各方当事人应负担部分应自本判决生效之日起5日内直接向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。
审判员 朱会东
二〇一四年六月十六日
书记员 何晓华