浙江省安吉县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湖安民初字第20号
原告朱文治。
委托代理人王鹏娇，浙江浦源律师事务所律师。
委托代理人王蕾，浙江浦源律师事务所律师。
被告赵树阳。
被告褚战胜。
被告高林岗。
委托代理人葛小平。
被告俞学强。
被告陈玉新。
原告朱文治与被告赵树阳、褚战胜、高林岗、俞学强、陈玉新提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年12月24日立案受理后，依法适用普通程序于2015年8月10日公开开庭进行了审理。原告朱文治的委托代理人王蕾，被告高林岗及其委托代理人葛小平到庭参加诉讼。被告赵树阳、褚战胜、俞学强、陈玉新经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告朱文治起诉称：原告受雇于五被告，在安吉县马家渡村赵山水泥厂后面的山上为五被告驾驶挖机开采石料。2012年4月2日，原告在为其驾驶的挖机打黄油时，由于旁边的松石塌方，导致原告从上面坡上掉下来，身上多处骨折。随后被告高林岗把原告送至安吉县中医院治疗，经长时间的修养，现已拆除内固定术后医疗完毕。原告经伤残鉴定，综合评定后残疾等级为八级，已对原告今后的工作生活造成了巨大的不便。原告多次与被告协商相关赔偿事宜，被告均置之不理。原告诉请判令五被告赔偿原告医疗费4642.99元（3922.99＋500＋220）、误工费32940元（270天×122元／天）、护理费21960元（180天×122元／天）、伤残赔偿金96636元（16106元／年×20年×30%）、住院伙食补助费5400元（180天×30元／天）、营养费3600元（120天×30元／天）、精神损害抚慰金15000元、交通费及住宿费3310元、鉴定费1800元、残疾辅助器具费（拐杖）100元共计185388.99元并承担本案诉讼费。
被告高林岗答辩称：一、原告未受雇于被告高林岗，被告高林岗未雇佣原告从事挖机工作，被告高林岗不认识原告；原告由谁雇佣被告高林岗也不知情。二、原告受伤之后被被告高林岗送至医院，被告高林岗垫付了医疗费7万多元。三、原告的损害后果与被告高林岗无法律上的因果关系，被告高林岗依法不应承担责任。
被告陈玉新书面答辩称：一、原告恶人先告状，原告作为挖机师傅上山，挖机未停稳，一粒料未生产，因小便摔下事故现场，缺乏自我保护意识。被告陈玉新在内的几个矿山合伙人将原告送至医院并支付给原告8万元，原告治疗结束后不感谢，还想继续敲诈，属忘恩负义。王鹏娇、王蕾律师不顾事实真相，胡乱立案。二、（2012）湖安民初字第895号民事判决书，认定包括被告陈玉新在内的矿山老板负20%的责任，被告站在人道主义的份上同情原告并未提出异议，被告陈玉新支付原告3万元，按比例分摊，只需支付2万元，要求原告将多付6万元返还。
被告赵树阳、褚战胜、俞学强未作答辩。
原告向本院举证如下：
1.原告2012年安吉县中医院住院病历及2014年沈丘县人民医院住院病历各一份、医药费用票据四份，拟证明原告于2012年受雇于被告，2014年后续治疗，后续治疗费4642.99元的事实。
2.原告单方委托所作的司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，拟证明原告伤残鉴定为八级、误工270天、护理期180天、营养期120天、鉴定费1800元的事实。
3.各类交通票据五十份、住宿费收款收据二份，拟证明原告支付交通费、住宿费共计3310元。
4.（2012）湖安民初字第895号、（2012）浙湖民终字第559号民事判决书各一份，拟证明被告高林岗、俞学强、陈玉新应承担20%的责任。
被告高林岗质证认为，对证据1-4的真实性无异议，但对关联性有异议，与被告高林岗无关；对具体费用的计算标准及合理性有异议，对交通费、住宿费是否与每次的治疗吻合有异议；（2012）浙湖民终字第559号案件审理中，被告高林岗、俞学强、陈玉新未到庭，未能充分行使抗辩权利，该判决书的责任认定也主要是针对到场的被告赵树阳、褚战胜，也不能证明原告受雇于被告高林岗。
被告赵树阳、褚战胜、高林岗、俞学强、陈玉新未向本院举证。
原告所举证据1-4，被告高林岗对其真实性无异议，被告赵树阳、褚战胜、俞学强、陈玉新未到庭视为放弃质证权利，原告所举证据内容真实，本院予以确认。
本院结合原告、被告高林岗的当庭陈述，认定事实如下：
被告高林岗、俞学强、陈玉新合伙经营安吉县马家渡村兆山水泥厂后面的石矿，被告赵树阳、褚战胜合伙购置一台挖机承接任务雇佣原告开机作业。2012年4月1日，被告高林岗与原告联系要求原告将挖机开到其矿山进行作业，当日原告与被告赵树阳取得联系征得其同意。2012年4月2日，原告在石矿作业期间，从山上摔下（原告陈述其系为挖机打黄油时旁边的松石塌方导致其摔下，被告陈述其系小便时不慎摔下）受伤。随后，被告高林岗把原告送进安吉县中医院住院救治，至2012年6月20日除已付医疗费65300元，结欠3510元。
2012年7月12日，原告将五被告诉至本院，诉请判令五被告赔偿原告23850元（原告在安吉中医院的医疗费欠款3510元；原告自受伤日至2012年7月2日的误工费、护理费和住院伙食补助费共计20340元）。该案中，本院确认原告损失23850元，并判令被告赵树阳、褚战胜承担60%的赔偿责任即14310元，被告高林岗、俞学强、陈玉新承担20%的赔偿责任即4770元，原告自担20%的损失；但因治疗未终结未对已实际发生医药费65300元进行处理。该案经二审后维持原判。
2012年11月28日，安吉递铺吉祥旅馆出具证明，证明原告自2012年9月21日至2012年10月21日入住该处，费用共1600元。
2014年3月23日，原告入住沈丘县人民医院进行骨折内固定取出术，2014年4月1日出院。原告支付医药费4642.99元，购买拐杖支出100元。
2014年7月17日，原告伤残等级综合评定为八级，误工损失日建议270天，伤后护理期建议为实际住院天数，伤后营养补偿期建议120天。原告支付鉴定费1800元。
本次庭审中，被告高林岗自认自原告发生事故后已向原告支付69000元，原告对此未提出异议。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十二条规定，“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”该法第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该法第二十六条规定，“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”《中华人民共和国安全生产法》第九十五条第一款前段规定，“生产经营单位发生生产安全事故造成人员伤亡、他人财产损失的，应当依法承担赔偿责任”。
本案中，原告作为提供劳务一方，受雇于被告赵树阳、褚战胜，从事被告赵树阳、褚战胜的挖机作业工作，受被告赵树阳、褚战胜指派至被告高林岗、俞学强、陈玉新经营的石矿进行开采石料的挖机作业，不慎从山上摔下受伤，其人身损害的合理损失，应由接受劳务一方即被告赵树阳、褚战胜负赔偿责任；被告高林岗、俞学强、陈玉新合伙经营石矿，在开采石料生产过程中，未注意督促、检查矿山的安全生产工作，及时消除生产安全事故隐患，对原告的损害后果也应负赔偿责任；原告作为挖机操作员，未注意安全作业，导致其从山上摔下受伤，对损害发生也有过错，可减轻被告赵树阳、褚战胜的侵权赔偿责任。因（2012）湖安民初字第895号判决已生效，具有法律拘束力，故本案中被告赵树阳、褚战胜应承担60%赔偿责任，被告高林岗、俞学强、陈玉新承担20%赔偿责任。本院对原告诉请评判如下：（2012）湖安民初字第895号判决已处理原告2012年4月2日至2012年7月2日共91天的护理费、误工费、住院伙食补助费，故原告本次诉讼所主张的护理费应为2012年7月3日至2012年9月20日、第二次住院2014年3月23日至2014年4月1日期间共计89天，则护理费10858元（122元／天×89天）；误工期间应扣除原告已获得赔偿的91天，本次误工时间即179天（270天-91天），则误工费21838元（122元／天×179天）；原告第一次住院时间为2012年4月2日至2012年9月20日计171天，第二次住院9天，原告住院时间共计180天，扣除原告已获得赔偿91天，则住院伙食补助费2670元（30元／天×89天）。原告主张的医疗费4642.99元、伤残赔偿金96636元、鉴定费1800元、残疾辅助器具费100元、营养费3600元，经审核，符合法律规定，本院予以确认。原告虽举证交通费支出但并未明确说明行程的合理性、必要性，但考虑到原告就医确有交通费支出，故本院酌定800元；原告主张的住宿费并非必要开支，属扩大损失，应由原告自担。本院确认原告本次诉讼中主张的财产损失为142944.99元。原告八级伤残，被告赵树阳、褚战胜应支付原告精神损害抚慰金9000元，被告高林岗、俞学强、陈玉新应支付原告精神损害抚慰金3000元。综上，被告赵树阳、褚战胜应赔偿原告94766.99元（142944.99元×60%＋9000元）；被告高林岗、俞学强、陈玉新应赔偿原告31588.99元（142944.99元×20%＋3000元），因被告高林岗、俞学强、陈玉新已支付原告69000元，被告高林岗、俞学强、陈玉新已付款项已超出原告损失，原告诉请高林岗、俞学强、陈玉新赔偿损失，缺乏法律依据，本院不予支持。本案中因原告未向被告主张第一次医疗行为产生的医药费65300元的损失，故本院不宜就该费用主动裁判。依照上述法条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告赵树阳、褚战胜于判决生效之日起十日内给付原告朱文治94766.99元；
二、驳回原告朱文治的其余诉请。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1325元，由原告负担900元，被告赵树阳、褚战胜负担425元，限于判决生效之日起十日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
审 判 长 陈 浩
代理审判员 黄银霞
人民陪审员 王俊涛
二〇一五年八月二十日
书 记 员 阚晓景