宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）银刑终字第136号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某，男，1984年11月10日出生，回族，个体，住宁夏银川市。
诉讼代理人赵斌莉，宁夏维誉律师事务所律师。
诉讼代理人王红霞，宁夏维誉律师事务所律师。
原审被告人毕某某，男，1979年1月18日出生，汉族，初中文化，山西省临猗县人，个体，户籍所在地山西省运城市临猗县。2013年11月14日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月16日被依法逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院审理宁夏回族自治区银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人毕某某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人张某某提起附带民事诉讼一案，于2014年6月19日作出（2014）兴刑初字第140号刑事附带民事判决。在法定期限内，刑事判决部分未提出上诉、抗诉，原审刑事判决部分已生效。原审附带民事诉讼原告人张某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定，附带民事诉讼原告人张某某与被告人毕某某均系卖牛肉饼的小摊贩。2013年11月13日16时许，毕某某的妻子訾某某在银川市兴庆区石油城燕庆路迎宾超市门口，因摊位问题与张某某发生争执，在争执过程中，张某某将被告人毕某某的卖饼车踢坏。訾某某打电话叫来被告人毕某某，毕某某到现场后又与张某某发生争吵并持菜刀砍伤张某某，致张某某全身多处软组织裂伤（创口遗留瘢痕累计长度41cm），左肩开放性骨折。2013年11月13日至2013年11月20日张某某在宁夏医科大学总医院住院治疗，住院期间产生的医疗费20397.59元、门诊费1603.88元，由被告人毕某某支付。2013年11月22日，被告人毕某某向被害人张某某支付出院后的继续治疗费1602.41元，并书面保证对被害人张某某出院后的继续治疗费用按照发票支付。后经法医鉴定，张某某的伤情程度为轻伤。被告人毕某某归案后，如实供述了自己的犯罪行为。庭审中，附带民事诉讼原告人张某某向法庭提交了出院后继续治疗的医疗费票据4675.20元、病案复印费票据83元（为此次诉讼复印）、交通费票据1244.90元。
另查明，2013年12月20日宁夏昊天司法鉴定所受附带民事诉讼原告人张某某委托作出司法鉴定书，鉴定张某某的伤情程度为轻伤，伤残等级为九级，鉴定的误工期24周、营养期8周、护理期12周，张某某为此支付鉴定费1600元。
上述事实，被告人毕某某在开庭审理过程中无异议且有公诉机关及附带民事诉讼原告人张某某提供，经庭审质证、认证的被告人毕某某的户籍证明、现场指认照片及作案工具照片、扣押物品清单、鉴定聘请书、鉴定意见书、鉴定结论通知书、被害人张某某的陈述及辨认笔录、证人闫某某、马某某、訾某某、禹某某的证言及辨认笔录、被告人毕某某的供述、到案经过、张某某的宁夏医科大学总医院疾病诊断证明书、继续治疗的医疗费票据、收据、病案复印费票据、鉴定费票据、交通费票据等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人毕某某故意持刀伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人毕某某犯罪的罪名成立。对被告人毕某某应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人毕某某归案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法可对被告人毕某某从轻处罚；附带民事诉讼原告人张某某因摊位问题与訾某某发生争执的过程中，将被告人毕某某的卖饼车踢坏，对本案的发生具有一定的过错，酌情可对被告人毕某某从轻处罚。被告人毕某某已经赔偿被害人张某某的部分损失，酌情可从轻处罚。故对辩护人相应的辩护意见，予以采纳。
被告人毕某某的故意伤害行为对附带民事诉讼原告人张某某造成的损失，应当承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人张某某主张其出院后的继续治疗医疗费25237.44元，对实际发生的出院后继续治疗费4675.20元有附带民事诉讼原告人提供相应票据佐证，且被告人毕某某予以认可，予以确认。扣减被告人毕某某已经支付出院后继续治疗费1602.41元，确认医疗费为3072.79元（4675.20元-1602.41元=3072.79元）。对于二次手术费20000元因未实际发生，不予支持，待实际发生后可另行主张；附带民事诉讼原告人张某某主张的误工费67200元，依据宁夏昊天司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定张某某误工期限为6个月（24周），被告人毕某某对该鉴定结论予以认可，故予以确认。因案发时张某某从事牛肉饼买卖工作，参照2013年度宁夏回族自治区道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准中餐饮业年平均工资28920元计算，附带民事诉讼原告人张某某的误工费为14460元（28920元12个月6个月=14460元）；附带民事诉讼原告人张某某主张护理费15000元（3000元×5个月），因被告人认可的上述司法鉴定意见书确定护理期限为3个月（12周），参照上述赔偿标准中居民服务业年平均工资37162元计算，其诉讼主张的每个月护理费3000元符合法律规定，故附带民事诉讼原告人张某某的护理费为9000元（3000元3个月=9000元）。附带民事诉讼原告人张某某主张伤残鉴定费1600元、病案复印费83元、交通费票据1244.90元有相关票据佐证，且被告人毕某某予以认可，予以支持。附带民事诉讼原告人张某某主张住院伙食补助费，根据上述赔偿标准，确认其住院伙食补助费应为350元（50元7天=350元）。附带民事诉讼原告人张某某主张营养费2800元，依据伤情程度及恢复进程，营养费酌定支持1000元。附带民事诉讼原告人张某某主张伤残赔偿金88052元，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款的规定：造成被害人残疾的应当赔偿残疾生活辅助具等费用，伤残赔偿金不属于法律规定的赔偿范围，故附带民事诉讼原告人的诉讼主张于法无据，不予支持。附带民事诉讼原告人张某某主张的精神抚慰金20000元，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款的规定：因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。故该诉讼主张不予支持。综上，被告人毕某某应赔偿附带民事诉讼原告人张某某各项损失共计人民币30810.69元。为了维护社会秩序，保护公民的身体权，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人毕某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、被告人毕某某于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某某各项损失30810.69元。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某及其诉讼代理人的上诉理由和代理意见：一、原审认定张某某对其损害的发生有过错属事实认定错误。二、原审对误工费、护理费、营养费的数额计算明显过低，没有支持上诉人张某某主张的二次手术费、伤残赔偿金、吃饭的费用。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，有原审当庭举证、质证并经认证的现场指认照片及作案工具照片、扣押物品清单、鉴定意见书、证人证言、被害人陈述、被告人供述、医疗费票据等证据予以证实，上述证据经查证来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
本院认为，原审被告人毕某某故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。对给原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予以赔偿。对于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张某某及其诉讼代理人提出的原审认定张某某对其损害的发生有过错属事实认定错误的上诉理由和代理意见，无相应的证据支持，不予采纳；对于误工费、护理费、营养费的数额计算明显过低的上诉理由和代理意见，经查，原审计算误工费、护理费、营养费的数额符合法律规定，对该上诉理由和代理意见不予采纳；对于原审没有支持二次手术费、伤残赔偿金、吃饭的费用的上诉理由和代理意见，因伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予采纳，吃饭的费用已在住院伙食补助费中支持，不予采纳，对于二次手术费待实际产生后可另行主张。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑和判令赔偿经济损失适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 赵和平
代理审判员 郭 鹏
代理审判员 李 刚
二〇一四年八月四日
书 记 员 李世飞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
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