广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）湛中法民一终字第649号
上诉人（原审被告）：施某某。
被上诉人（原审原告）：梁某某。
上诉人施某某因与被上诉人梁某某离婚纠纷一案，不服广东省湛江市坡头区人民法院（2014）湛坡法民三初字第51号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员陈小红担任审判长，审判员许广恩、审判员刘芳参加的合议庭进行了审理。书记员陈俊涛担任记录。上诉人施某某，被上诉人梁某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：梁某某、施某某于1999年9月经人介绍相识，于1999年12月23日到湛江市坡头区民政局登记结婚。婚后分别于2000年8月10日生育长女梁某一、2004年2月28日生育次女梁某二。梁某某、施某某在共同生活期间因家庭琐事经常发生争吵，导致双方产生矛盾。2006年，双方正式分居。梁某某曾向原审法院提起离婚诉讼，原审法院于2013年5月31日作出（2013）湛坡法民二初字第111号民事判决，判决不准梁某某与施某某离婚。该案于2013年6月18日发生法律效力。2014年2月10日，梁某某再次以夫妻感情破裂为由诉至原审法院，请求法院判决：一、准予梁某某、施某某离婚；二、婚生女儿梁某一、梁某二由梁某某抚养，施某某支付孩子抚养费每人每月100元，直至孩子十八周岁时止；三、由施某某负担本案诉讼费。
另查明：梁某某、施某某婚后没有夫妻共同债权、债务。
再查明：施某某于2013年2月17日因扶养费纠纷诉至原审法院，原审法院于2013年7月8日作出（2013）湛坡法民二初字第47号民事判决，判决：一、梁某某从2013年3月起，每月给付施某某扶养费1000元，限每月30日前付清；二、梁某某一次性给付施某某治疗疾病费用7000元，限梁某某在判决生效后十日内付清。三、驳回施某某的其他诉讼请求。2013年2月17日，施某某以梁某一、梁某二的名义向原审法院提起抚养费纠纷诉讼，原审法院于2013年7月24日作出（2013）湛坡法民二初字第48号民事判决，判决：一、梁某某一次性给付梁某二抚养费4000元，限判决生效后十五日内付清；二、驳回施某某的其他诉讼请求。
又查明：庭审中，梁某某表示若女儿梁某一、梁某二由其抚养，其不需要施某某支付抚养费。施某某表示同意与梁某某离婚，女儿梁某二由其抚养，梁某某每月支付1000元抚养费，至梁某二十八周岁时止，女儿梁某一由梁某某抚养；施某某表示不要分得的村中土地，由梁某某折价70000元；梁某某支付施某某精神损失费50000元和经济帮助费100000元。
原审法院审理认为：梁某某、施某某相识时间不长、相互了解不够即登记结婚，婚姻基础一般。婚后虽生育两个女儿，但双方外出打工，长期两地分居，缺乏联系、沟通和关爱，未能建立起稳固的夫妻感情。梁某某、施某某分居多年，经原审判决不准双方离婚后，夫妻关系未能得到改善，感情更趋恶化，夫妻感情确已破裂，无和好的可能，施某某对梁某某的离婚请求也无异议，故原审对梁某某的离婚请求予以支持。关于离婚后两个女儿的抚养问题。依照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十条“父母双方可以协议子女随一方生活并由抚养方负担子女全部抚育费。但经查实，抚养方的抚养能力明显不能保障子女所需费用，影响子女健康成长的，不予准许”的规定，由于长女梁某一一直由梁某某抚养，施某某并无异议，双方达成一致意见梁某一由梁某某抚养，且原审在庭后询问梁某一的意见，其表示愿意跟随父亲生活，故予以支持。本案中，梁某某、施某某存在争议的是女儿梁某二的抚养权，梁某某请求由其抚养更为有利，施某某认为女儿梁某二一直随其生活、学习，自己年纪大了无法再生育，母女之间已相互依靠。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决”、最高人民法院《关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第（2）项：“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的”、第五条“父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见”的规定，女儿梁某二一直随施某某生活，梁某二于2013年9月转学到广西宾阳县黎塘镇读书，若经常变化环境，对梁某二的成长和学习不利，且梁某二的意见是愿意跟随施某某生活，故支持女儿梁某二由施某某抚养更有利于其成长。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条第一款“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”的规定，女儿梁某二年纪较小，且施某某没有固定收入，经济相对困难，为有利于子女的健康成长，参照当地的基本生活水平，梁某某应每月给付女儿梁某二抚养费500元，至梁某二独立生活时止。关于梁某某、施某某婚后夫妻共同财产的问题。依照最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼”的规定，梁某某对于施某某提出的梁某某所在村中的宅基地、地上房屋及2003年购买的村中土地属于夫妻共同财产，不予认可，因上述土地、房屋没有权属证，双方存在争议，不予认定，待上述财产权属明晰后，当事人可另行向法院提起诉讼。关于施某某要求梁某某支付其精神损失费50000元的问题。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，故对施某某该项请求不予支持。关于施某某要求梁某某支付其经济帮助费100000元的问题。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十二条“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决”、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十七条之规定，施某某没有住所，身体状况较差，按照当地的基本生活水平，梁某某应给予施某某20000元作为适当帮助。
综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第三款、第三十七条第一款、第四十二条，最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第三条第（2）项、第五条、第十条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（一）》第二十七条，最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、准予梁某某与施某某离婚；二、婚生女儿梁某一由梁某某抚养；婚生女儿梁某二由施某某抚养，梁某某每月给付女儿抚养费500元，从判决生效之月起每月30日前付至梁某二独立生活时止；三、限梁某某在判决生效后十五日内支付施某某经济帮助费20000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，由梁某某负担。
施某某不服原审判决，向本院上诉称：一、施某某已提交农垦医院的病历、检查报告、照片，可以证明梁某某对其实施家庭暴力。施某某也向原审法院申请去乾塘派出所及中山市港口镇东街派出所调查报警记录及询问笔录，但原审法院未调取上述证据，导致未能认定梁某某对其实施家庭暴力。梁某某应支付精神损害赔偿50000元给施某某；二、梁某某常年从事建筑工程承包业务，其完全有经济能力一次性支付女儿梁某二的抚养费。而且，梁某某曾多次殴打施某某，并曾拒绝支付女儿的生活费，为保障女儿梁某二的抚养费能够实际支付，减少施某某为主张女儿的抚养费而产生不必要的诉累，请求法院判决梁某某一次性支付女儿的抚养费。请求二审法院判令：一、维持原判第一、三项；二、撤销原判第二项，改判梁某一由梁某某抚养，梁某二由施某某抚养，梁某某一次性支付梁某二的抚养费96000元（按每月1000元的标准，从2014年2月10日起计至梁某二独立生活时止，暂计至梁某二满十八周岁时）；三、梁某某赔偿施某某精神损害50000元。
上诉人施某某在二审期间向本院提交如下证据：一、湛江市公安局坡头分局乾塘派出所于2014年9月22日出具的情况说明，用以证明梁某某对其实施家庭暴力；二、农垦医院的检查报告单及诊断证明，用以证明施某某长期患病，需要医疗费。
经质证，被上诉人梁某某对上诉人施某某提交的证据一的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为该证据不能证明其对施某某实施家庭暴力；对证据二的真实性、合法性无异议，但对关联性有异议，认为其已为施某某支付了医疗费，其不需要再支付医疗费。
被上诉人梁某某口头答辩称：施某某与梁某某的感情已破裂，梁某某没有对施某某实施家庭暴力，梁某某已为施某某支付了医疗费，其无需再支付医疗费。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人梁某某在二审期间未提交新的证据。
对上诉人施某某在二审期间提交的证据，本院经审查认为，证据一是在原审庭审后新发现的证据，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项“《民事诉讼法》第一百二十五条第一款规定的‘新的证据’，是指以下情形：（二）二审程序中的新的证据包括：一审庭审结束后新发现的证据；当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据”的规定，该证据属于新证据，本院予以采纳；证据二是在原审举证期限届满后提供的证据，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第四十三条“当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳”的规定，该证据不属于新证据，本院不予采纳。
本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
另查明：乾塘派出所在情况说明中写明施某某于2011年2月10日向该派出所报警称被梁某某殴打，该派出所要求其先去作检查，检查后若认为伤重须将检查情况报给派出所立案查处，但施某某一直未将相关材料报给派出所。
本院认为：本案是离婚纠纷。根据施某某的上诉理由及梁某某的答辩意见，本案当事人二审争议的焦点是：
关于梁某二抚养费的问题。施某某上诉主张梁某某按每月1000元的标准，一次性支付梁某二抚养费96000元（暂计至梁某二十八周岁）。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条第一款“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定”的规定，原审参照当地的基本生活水平、梁某二的实际需要及本案的实际情况判决梁某某按一个月500元的标准支付抚养费给梁某二并无不当，本院予以确认。根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第八条“抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付”的规定，抚育费可以定期给付，也可以一次性给付。施某某要求梁某某一次性给付抚养费给梁某二，应举证证明梁某某有一次性支付抚养费的经济能力。施某某没有提供证据予以证明，其应承担举证不能的不利后果。原审判决梁某某按月支付梁某二的抚养费并无不当，本院予以确认。施某某上述上诉主张的理由不能成立，本院不予采纳。
关于梁某某应否支付精神损害赔偿50000元给施某某的问题。施某某以梁某某对其实施家庭暴力为由，上诉主张梁某某支付精神损害赔偿50000元给其。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第一条“婚姻法第三条、第三十二条、第四十三条、第四十五条、第四十六条所称的“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待”的规定，施某某主张梁某某对其实施家庭暴力，应举证证明梁某某对其实施的行为给其身体、精神等方面造成一定的伤害后果。施某某提交的证据不能证明梁某某对其实施的行为给其身体、精神等方面造成一定的伤害后果，故原审未支持其主张梁某某支付精神损害赔偿50000元给其的诉讼请求并无不当，本院予以确认。施某某上述上诉主张的理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，应予维持。依照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条第一款、第八条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由上诉人施某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈小红
审判员 许广恩
审判员 刘 芳
二〇一四年十一月七日
书记员 陈俊涛
附：相关法律条文及司法解释
最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》
第七条子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。
有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。
无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。
有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。
第八条抚育费应定期给付，有条件的可一次性给付。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》
第一条婚姻法第三条、第三十二条、第四十三条、第四十五条、第四十六条所称的“家庭暴力”，是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。