重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终6009号
上诉人（原审原告）：张圣蓉，女，汉族，1960年1月23日出生，住重庆市渝北区。
委托诉讼代理人：桂宝来，重庆中钦（潼南）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆市璧山区中柱食品加工厂，住所地重庆市璧山区大路街道龙泉村*组。
法定代表人：安定，厂长。
委托诉讼代理人：胡永阳，重庆竞豪律师事务所律师。
上诉人张圣蓉因与被上诉人重庆市璧山区中柱食品加工厂（以下简称中柱食品厂）工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初2082号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张圣蓉及其委托诉讼代理人桂宝来，被上诉人中柱食品厂的委托诉讼代理人胡永阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张圣蓉上诉请求：1、撤销原判第二项中关于一次性医疗补助金的认定，依法改判。2、本案上诉费用由中柱食品厂承担。事实与理由：1、一次性工伤医疗补助金系因伤治疗终结后产生的康复及功能锻炼等赔偿，相当于伤者损失的填补，不会因超过法定退休年龄伤情就消失。如按一审法院对法条的理解，张圣蓉的其他工伤保险待遇也不应当支付。根据最高人民法院（2010）行他字第10号关于超出法定退休年龄进行务工农民伤亡是否适用《工伤保险条例》请示的答复内容，张圣蓉才会被认定为工伤，故工伤保险待遇也是参照该条例的规定。2、从立法目的分析，支付一次性伤残就业补助金才涉及到年龄问题，如果立法者认为一次性医疗补助金的支付与年龄有关，在制定《重庆市工伤保险条例实施办法》第三十六条时完全可以将该条第三款中关于年龄与支付就业补助金的论述部分，在第二款中也进行描述。
中柱食品厂辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回张圣蓉的上诉请求。
张圣蓉向一审法院起诉请求：1、请求依法判决中柱食品厂向张圣蓉一次性支付住院伙食补助费630元、住院期间的护理费1680元、停工留薪工资24000元、生活津贴26226元、一次性伤残补助金5200元、一次性医疗补助金37901元、鉴定费400元、交通费1000元，共计143837元；2、依法判令本案的诉讼费用由中柱食品厂承担。
一审法院认定事实：2014年8月25日，张圣蓉在中柱食品厂上班时摔倒受伤，后在重庆市璧山区人民医院住院治疗21天，住院期间中柱食品厂安排人员对张圣蓉进行护理，经璧山区人民医院诊断为：右股骨颈经颈型骨折。张圣蓉于2014年11月18日向重庆市璧山区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，2015年7月29日，重庆市璧山区人力资源和社会保障局作出璧人社伤险认决字（2014）1651号认定工伤决定书，认定张圣蓉所受伤害为工伤，用人单位为重庆市璧山区中柱食品加工厂，工伤部位为右股骨。2015年10月14日，张圣蓉向重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定，2015年12月11日，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会作出璧劳初鉴字（2015）573号工伤职工劳动能力初次鉴定结论书，张圣蓉被鉴定为伤残柒级，无生活自理障碍。张圣蓉为此次鉴定垫支鉴定费400元。
2016年2月25日，张圣蓉作为申请人以重庆市璧山区中柱食品加工厂为被申请人申诉至重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会，请求：1、请求依法裁决被申请人向申请人一次性支付住院伙食补助费630元、住院期间的护理费1680元、停工留薪工资24000元、生活津贴26226元、一次性伤残补助金5200元、一次性医疗补助金37901元、鉴定费400元、交通费1000元，共计143837元。2016年2月25日，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会以申请人超过法定退休年龄为由作出渝璧劳人仲不字（2016）第8号不予受理通知书，张圣蓉不服该不予受理通知书遂起诉来院，请求如述诉讼请求。
张圣蓉与其丈夫田忠友均在中柱食品厂上班，2014年9月（不含9月）之前二人的工资统一由中柱食品厂按月发放给田忠友，因此中柱食品厂举示的2013年4月份至2014年9月份的工资计算表上所载明的工资金额系其夫妻二人的工资收入，且张圣蓉与其丈夫田忠友每月工资收入相同。庭审中，中柱食品厂向法庭举示了张圣蓉与其丈夫田忠友的工资表，张圣蓉的工资系上月工资次月发放，即其中2013年9月为6964元、2013年12月为4800元、2014年3月为4800元、2014年4月为4070元、2014年5月为12070元、2014年6月为10250元、2014年7月为11050元、2014年8月为8168元、2013年10月、11月和2014年1月、2月这四个月适逢春节及厂房装修等，中柱食品厂安排张圣蓉放假，期间中柱食品厂未支付张圣蓉工资。张圣蓉受伤后中柱食品厂仍然按照2200元/月支付其工资，中柱食品厂认为该工资就是停工留薪期工资。要求张圣蓉伤好出院后于2014年9月底回到中柱食品厂上班，负责掌握火候，后于2015年9月初离开中柱食品厂。
一审法院认为，张圣蓉2014年8月25日受伤后被依法认定为工伤，用人单位为重庆市璧山区中柱食品加工厂，伤残等级柒级，无生活自理障碍，因张圣蓉已经超过法定退休年龄，故中柱食品厂应当参照《工伤保险条例》的相关规定对张圣蓉工伤柒级伤残进行赔偿。
关于张圣蓉本人工资的计算问题，张圣蓉与其丈夫田忠友均在中柱食品厂上班，张圣蓉受伤之前二人的工资统一由中柱食品厂按月发放给田忠友，且张圣蓉与其丈夫田忠友每月工资收入相同。中柱食品厂向法庭举示了张圣蓉与其丈夫田忠友的工资表，工资计算表上所载明的工资金额系其夫妻二人的工资收入，则张圣蓉本人2013年9月至2014年8月的工资分别为：3482元、0元、0元、2400元、0元、0元、2400元、2035元、6035元、5125元、5525元、4084元，张圣蓉受中柱食品厂安排在2013年10月、11月和2014年1月、2月未上班，也未领取工资，其本人工资应按受伤前12个月中其实际参加工作的月份核算其月平均工资，张圣蓉的本人工资计算为：（3482+2400+2400+2035+6035+5125+5525+4084）元÷8个月=3885.75元/月。
根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残13个月本人工资，八级伤残为11个月本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）……”第六十四条：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”中柱食品厂应赔偿张圣蓉工伤一次性伤残补助金为柒级13个月的本人工资计算为：3885.75元/月×13个月=50514.75元。张圣蓉请求金额超出部分，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《重庆市工伤保险条例实施办法》第五十五条：“达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的人员，不适用本办法。”因张圣蓉已于2010年1月23日年满50周岁，已达到法定退休年龄，不再适用《重庆市工伤保险条例实施办法》的规定，故对其请求一次性医疗补助金37901元，一审法院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。××后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。”张圣蓉的工伤，结合其病历、诊断证明等证据，按照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S72.0，张圣蓉对应的停工留薪期为6个月，但张圣蓉于2014年9月底就回到中柱食品厂上班，因此，张圣蓉的停工留薪期应从其受伤之日即2014年8月25日起计算至2014年9月30日止，按1.2个月计算，因中柱食品厂已经支付停工留薪期2200元/月，故张圣蓉的停工留薪期工资差额应计算为（3885.75－2200）元/月×1.2个月=2022.9元。故中柱食品厂应赔偿张圣蓉停工留薪期工资差额2022.9元。张圣蓉在起诉时请求中柱食品厂支付其停工留薪期工资金额超出部分，一审法院不予支持。
根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条：“停工留薪期满或者停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。”张圣蓉的鉴定期间为2015年10月14日至2015年12月11日，共计1.9个月，在此期间张圣蓉未能上班，故其鉴定期间生活津贴应计算为3885.75元/月×1.9个月×70%=5168.04元，故中柱食品厂应支付张圣蓉鉴定期间生活津贴5168.04元。对张圣蓉请求生活津贴金额超出部分，一审法院不予支持。
张圣蓉因工伤住院治疗21天，其住院期间伙食补助费按8元/天计算，住院期间伙食补助费计算为8元/天×21天=168元，张圣蓉诉请的住院期间伙食补助费超出部分，一审法院不予支持。张圣蓉住院期间中柱食品厂安排人员对其进行护理，对张圣蓉主张住院期间护理费一审法院不予支持。对张圣蓉在起诉主张其工伤期间的交通费1000元，张圣蓉未举示交通票据加以证实，一审法院酌情主张600元。
张圣蓉要求中柱食品厂一次性赔偿工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》、《重庆市工伤保险条例实施办法》、渝人社发（2011）184号《重庆市人力资源和社会保障局关于一次性支付工伤保险待遇标准的通知》的规定，中柱食品厂应当一次性赔偿张圣蓉以下款项：一次性伤残补助金3885.75元/月×13个月=50514.75元、停工留薪期工资差额（3885.75－2200）元/月×1.2个月=2022.9元、鉴定期间生活津贴3885.75元/月×1.9个月×70%=5168.04元、住院期间伙食补助费8元/天×21天=168元、鉴定费400元、交通费600元，以上款项合计58873.69元。
综上所述，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、《重庆市工伤保险条例实施办法》第五十五条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、被告重庆市璧山区中柱食品加工厂在本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张圣蓉如下工伤待遇：一次性伤残补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、住院期间伙食补助费、鉴定费、交通费等共计58873.69元。二、驳回原告张圣蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告重庆市璧山区中柱食品加工厂负担（在本判决生效后三日内向本院交纳）。原告张圣蓉预缴的诉讼费10元，本院予以退还。”
二审中，当事人没有提交新证据，对原判查明的事实均无异议。本院二审审理查明的事实与一审相同。
本院认为，张圣蓉2014年8月25日受伤后被依法认定为工伤，用人单位为中柱食品厂，伤残等级柒级，无生活自理障碍，因张圣蓉已经超过法定退休年龄，故中柱食品厂应当参照《工伤保险条例》的相关规定对张圣蓉工伤柒级伤残进行赔偿。
对于一审法院评判的张圣蓉的本人工资、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、鉴定期间生活津贴、住院期间伙食补助费、工伤期间的交通费，双方均未提出异议，因此，本院对该部分判决金额予以维持。即中柱食品厂应支付张圣蓉一次性伤残补助金3885.75元/月×13个月=50514.75元、停工留薪期工资差额（3885.75－2200）元/月×1.2个月=2022.9元、鉴定期间生活津贴3885.75元/月×1.9个月×70%=5168.04元、住院期间伙食补助费8元/天×21天=168元、鉴定费400元、交通费600元，合计58873.69元。
对于张圣蓉上诉要求判决支持的一次性工伤医疗补助金的问题。因张圣蓉已被认定为工伤，就应当参照《重庆市工伤保险条例实施办法》获得一次性工伤医疗补助金。张圣蓉在2014年9月出院后上班至2015年9月离开中柱食品厂，本院认定其一次性工伤医疗补助金应按4738元/月×8个月=37904元。张圣蓉请求一次性医疗补助金37901元，是对其权利的处分，本院予以支持。
综上所述，张圣蓉的上诉请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初2082号民事判决第一项；
二、撤销重庆市璧山区人民法院（2016）渝0120民初2082号民事判决第二项；
三、重庆市璧山区中柱食品加工厂在本判决生效之日起十日内赔偿张圣蓉一次性工伤医疗补助金37901元；
四、驳回张圣蓉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市璧山区中柱食品加工厂负担；二审案件受理费10元，由重庆市璧山区中柱食品加工厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李盛刚
代理审判员 康 炜
代理审判员 乔 艳
二〇一六年九月九日
书 记 员 李 娜