广东省深圳市南山区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0305民初4615号
原告：深圳市本色连锁实业有限公司，住所地深圳市福田区东园路东园大厦四楼401。
法定代表人李华宾。
委托代理人：陈静，身份证住址湖南省浏阳市，系该公司员工。
委托代理人：金军，身份证住址广州市花都区，系该公司员工。
被告：张宏岩，身份证住址黑龙江省伊春市红星区。
被告：张证磊，身份证住址山东省惠民县。
两被告共同委托代理人：万鹏飞，贵州致正律师事务所律师。
原告深圳市本色连锁实业有限公司（以下简称本色公司）诉被告张宏岩、张证磊服务合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序于2016年6月22日公开开庭进行了审理。原告委托代理人金军、陈静，两被告共同委托代理人万鹏飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告本色公司诉称，原告和被告张宏岩于2013年9月2日签订了《酒吧经营指导合同》及附件，约定原告许可被告张宏岩投资设立贵州省本色酒吧，并许可被告在该酒吧使用“本色”及“TRUECOLOR”商标，被告张宏岩需按合同约定支付费用给原告。同时合同约定张宏岩和其因签署合同并获得原告授权所设立的本色酒吧对合同中的义务承担连带责任。原告自合同签订后，即按照合同约定向被告张宏岩委派了相关管理人员及艺员，并一直提供后续支持服务，同时被告张宏岩成立了贵阳市南明区本色酒吧个体店（被告二张证磊），并与被告二张证磊实际共同履行合同。二被告自2015年5月起未按照合同约定如期支付原告品牌系统管理费。对此，原告曾与二被告多次沟通，二被告至今仍未支付上述款项。按照合同第22条约定，被告有上述行为的，应在接到原告发出通知后15日更正，逾期未更正的，视为被告单方终止合同，原告收取的费用不退还，同时向原告支付违约金50万元。为此，原告起诉，请求法院判令：1、解除原告和二被告签订的《酒吧经营指导合同》。2、二被告按每月5万元的标准连带支付2015年5月至法院判令解除合同之日的品牌系统管理费暂计60万元（暂计算至2016年4月）。3、二被告连带支付违约金50万元。4、二被告承担本案诉讼费用。
两被告共同辩称：请求人民法院依法驳回被答辩人本色公司不合理且不合法的第二、三、四项诉讼请求。一、2013年9月2日，答辩人与被答辩人签订《酒吧经营指导合同》，答辩人按合同履行义务至2015年5月。后因被答辩人指导义务未能履行导致贵阳市南明区本色酒吧个体店无法经营下去，2015年9月12日，答辩人向被答辩人提出酒吧于2015年8月1日停业，并要求被答辩人停止收取8月份之后的管理费，要求双方对经济往来进行清整。之后2015年11月3日，答辩人在贵州省贵阳市南明区工商局注销了贵阳市南明区本色酒吧个体店。二、被答辩人第二项诉讼请求是要求答辩人支付品牌系统管理费。依据《酒吧经营指导合同》第七条的规定：“品牌系统管理费：是指乙方在本酒吧开业后包含试营业期间的本合同期限内因持续使用“本色”、“TRUECOLOR”品牌、商标，需向甲方支付的费用”。现贵阳市南明区本色酒吧个体店在2015年8月份便已停业，11月3日到工商局注销，就不存在持续使用“本色”等品牌、商标的行为，因此，答辩人没有再支付品牌系统管理费的义务。三、被答辩人第三项诉讼请求是要求答辩人支付违约金。从被答辩人的诉状状来看，支持其要求违约金的是合同第二十二条约定，而双方签订的《酒吧经营指导合同》第二十二条规定的是被答辩人的义务，被答辩人不能以自己应当承担的义务而要求答辩人承担责任。退一步说，《酒吧经营指导合同》有关答辩人应当承担50万元违约金的规定在第二十三条有约定，但该条明确列举了十三个答辩人承担违约责任的行为，显然答辩人不具有第二十三条所列举的违约行为，因此答辩人也不应当承担违约责任。四、依据合同法司法解释二第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。被答辩人未主张其实际损失，也未能列举实际损失的依据，违约金不能获得支持。
经审理查明：2013年9月2日，原告作为甲方，被告张宏岩作为乙方，双方签订《酒吧经营指导合同》，约定甲方允许乙方在贵州省使用甲方授权的“本色”、“TRUECOLOR”标识、品牌成立并经营本色酒吧，经营地址为贵阳市南明区解放路100号铂尔曼大酒店；合同期限为五年，自2013年9月2日至2018年9月1日；乙方在本协议签订之日向甲方支付经营指导费前期款28万元作为定金，在本协议签订之日起5日内支付剩余价款112万元；品牌系统管理费是指乙方在本酒吧开业后包含试营业期间的本合同期限内因持续使用“本色”、“TRUECOLOR”品牌、商标需向甲方支付的费用，该费用为每月5万元，在每月5日之前支付；双方在合同第二十三条约定了违约责任，其中，第（十二）项约定，经甲方多次催告，乙方仍有下述违约行为，而导致合同无法继续履行的，包括但不限于违反合同约定购买非甲方或非甲方指定供应商提供的必购标准产品的、延迟支付合同应付款项的、使用非甲方指派的艺人的、违反合同约定购买非甲方指定供应商提供的酒、水等；此外，双方还就特许经营指导、知识产权保护等进行了约定。
合同签订后，被告张宏岩委托张证磊注册成立贵阳市南明区本色酒吧个体店，该酒吧由被告张宏岩、张证磊共同经营。2015年11月3日，贵阳市工商局受理张证磊提交的贵阳市南明区本色酒吧个体店注销登记申请，并准许注销登记。
2015年12月9日，原告向被告张宏岩及贵阳市南明区本色酒吧发出《催款函》一份，要求被告支付2015年5月至2015年12月之间的品牌系统管理费40万元及物资款233.6元。该邮件因无人签收被退回。2016年1月12日，原告再次发出催款函，催收品牌管理费等款项合计450233.6元，邮寄地址为《酒吧经营指导合同》上注明的乙方（即张宏岩）指定的收件地址。该邮件显示本人签收。庭审中，被告称未收到上述邮件。
两被告主张贵阳市南明区本色酒吧个体店于2015年8月1日停业，提交其于2015年9月12日向案外人蒋剑叶、区琳娜发送的电子邮件为证，显示：贵阳本色酒吧加盟店因经营等问题于2015年8月1日起停业，要求总部停止收取贵阳本色酒吧8月份之后的管理费每月5万元；就贵阳本色酒吧和总部之间的经济往来处理清整；希望总部就贵阳本色酒吧的经营管理问题帮助给出有效意见。原告对该邮件的真实性不予确认，称蒋剑叶、区琳娜是苏荷公司的员工，该两人是否收到邮件无法确认，且原告提交的证据显示，贵阳本色酒吧在2015年9月前后仍然在经营。原告提交的贵阳本色酒吧微信公众号显示：“贵阳本色于8月4日全面升级，冰封王座，升级再战，重新定位夜生活，升级时间一个月，抱歉在此期间无法接待各位顾客，我们会在9月强势回归”。
诉讼中，两被告表示，因贵阳市南明区本色酒吧个体店已经注销，合同不能实际履行，故同意解除《酒吧经营指导合同》。双方当事人确认2015年5月1日之前的品牌管理费均已经支付完毕。
以上事实有酒吧经营指导合同、微信记录、准许注销通知书等证据及庭审笔录在卷为证，足以认定。
本院认为，酒吧经营指导合同系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，本院予以确认，双方当事人均应当遵照履行。被告开立的贵阳市南明区本色酒吧个体店于2015年11月3日注销，双方的酒吧经营指导合同已经不能实际履行，该合同已经在注销时解除。两被告辩称贵阳市南明区本色酒吧个体店于2015年8月1日停业，主张品牌系统管理费应支付至2015年8月1日，根据原告提交的证据显示贵阳市南明区本色酒吧个体店仅系暂时停业整顿，停业期间并未停止使用相关品牌，且双方合同也并未约定停业期间停止缴纳品牌系统管理费，故本院对被告的上述主张不予采纳。依据合同约定，两被告应当向原告支付品牌系统管理费自2015年5月至合同解除时，经核算为30万元。关于违约金，考虑到被告的违约程度以及原告的实际损失情况，双方约定的50万元的违约金过高，本院予以调整，酌定以2015年5月至2015年10月期间的逾期未付品牌系统管理费金额为基数，按照月利率2%，逐月计算。计算方法具体如下：每月均以5万元为基数，按照月利率2%，自每月6日起计算至款项还清之日止。例如，2015年5月份逾期未付品牌系统管理费的违约金，自2015年5月6日起计算，2015年6月份的逾期未付品牌系统管理费自2015年6月6日起计算，以此类推。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、确认原告深圳市本色连锁实业有限公司与被告张宏岩签订的《酒吧经营指导合同》已经于2015年11月3日解除。
二、被告张宏岩、张证磊应当于本判决生效之日起十日内向原告深圳市本色连锁实业有限公司支付品牌系统管理费300000元。
三、被告张宏岩、张证磊应当于本判决生效之日起十日内向原告深圳市本色连锁实业有限公司支付违约金【违约金的计算方式为：以2015年5月至2015年10月期间的逾期未付品牌系统管理费金额（每月均为5万元）为基数，按照月利率2%，自每月6日起计算至款项还清之日止】。
四、驳回原告深圳市本色连锁实业有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费7350元，由原告负担4293元，由两被告负担3057元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审判员 何庆波
二〇一六年七月十八日
书记员 孙胜利