江苏省无锡高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0291刑初348号
公诉机关无锡市开发区人民检察院。
被告人焦某某，无业。2011年5月9日因赌博被无锡市公安局锡山分局罚款人民币300元；2012年6月20日因犯贩卖毒品罪被江苏省江阴市人民法院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币15000元，于2015年6月3日刑满释放。2016年3月29日被抓获，同年3月31日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，5月3日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
被告人曹某，无业。2010年3月28日因赌博被原无锡市公安局新区分局行政拘留十日，并处罚款人民币500元。2016年3月29日被抓获，同年3月31日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，5月3日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人潘斌，江苏居和信律师事务所律师。
辩护人刘俊杰，江苏居和信律师事务所律师。
被告人周某，无业。2014年6月25日因聚众斗殴被原无锡市公安局新区分局行政拘留十五日；同年9月4日因赌博被江苏省江阴市公安局行政拘留十二日，并处罚款人民币500元。2016年3月29日被抓获，同年3月31日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，5月3日被逮捕。现羁押于无锡市第一看守所。
辩护人施国锋，江苏正太和律师事务所律师。
辩护人洪卫，江苏正太和律师事务所实习律师。
被告人李某甲，无业。2016年3月29日被抓获，同年3月31日因涉嫌犯赌博罪被刑事拘留，5月3日被取保候审。
无锡市开发区人民检察院以锡开检诉刑诉〔2016〕338号起诉书指控被告人焦某某、曹某、周某、李某甲犯赌博罪，于2016年8月1日向本院提起公诉，本院依法适用简易程序，实行独任审判，于8月10日公开开庭审理了本案。无锡市开发区人民检察院指派代理检察员陈珣玗出庭支持公诉，被告人焦某某、李某甲、被告人曹某及其辩护人潘斌、刘俊杰、被告人周某及其辩护人施国锋、洪卫到庭参加诉讼。现已审理终结。
无锡市开发区人民检察院指控：
2016年3月27日至29日间，被告人曹某、焦某某、周某经合谋，在无锡市新吴梅村街道锡达路565号华顺电动车厂西面厂房三楼会议室，由被告人曹某组织赌局，被告人焦某某、周某招揽赌客，三人共同分成（其中曹某分四成，焦某某、周某各三成），并安排被告人李某甲负责抽头，粟鹏程、张某甲、李某乙（均另案处理）负责望风等，多次招揽张某乙、颜某、邹某等二十余人以“牛牛”形式聚众赌博，抽头获利共计人民币66100元。其中，被告人曹某实际分得人民币19400元，被告人焦某某、周某各分得人民币15000元，被告人李某甲分得人民币600元。具体事实如下：
1.2016年3月27日14时至17时，被告人曹某、焦某某、周某在上述地点，招揽张某乙、颜某、邹某等人以“牛牛”形式聚众赌博，抽头获利人民币15000元。
2.2016年3月27日20时至22时，被告人曹某、焦某某、周某在上述地点，招揽张某乙、颜某、邹某等人以“牛牛”形式聚众赌博，抽头获利人民币10000元。
3.2016年3月28日14时至17时，被告人曹某、焦某某、周某在上述地点，招揽张某乙、颜某、邹某等人以“牛牛”形式聚众赌博，被告人李某甲负责抽头，抽头获利人民币15000元。
4.2016年3月28日20时至22时，被告人曹某、焦某某、周某在上述地点，招揽张某乙、颜某、邹某等人以“牛牛”形式聚众赌博，被告人李某甲负责抽头，抽头获利人民币10000元。
5.2016年3月29日14时，被告人曹某、焦某某、周某在上述地点，招揽张某乙、颜某、邹某等人以“牛牛”形式聚众赌博，被告人李某甲负责抽头，抽头获利人民币16100元。
2016年3月29日下午，被告人曹某、焦某某、周某、李某甲在赌局现场被公安机关抓获，后均如实供述上述犯罪事实。
案发后，涉案抽头赃款人民币16100元被公安机关扣押。
公诉机关认为：被告人曹某、焦某某、周某、李某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款的规定，均应当以赌博罪追究其刑事责任，且系共同犯罪。被告人曹某、焦某某、周某在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款、第四款的规定，均系主犯。被告人李某甲在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，系从犯，应当从轻处罚。被告人焦某某在有期徒刑执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人曹某、焦某某、周某、李某甲归案后均如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。
上述事实，上述四被告人及辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有当庭宣读并出示的公安机关出具的扣押决定书、扣押物品清单、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书等书证，证人粟鹏程、张某甲、李某乙、张某乙、颜某、邹某、王某甲、龚某、王某乙、王某丙、叶某、黄某、孙某、胡某、蒋某、李某丙、朱某等人的证言笔录及辨认笔录，被告人曹某、焦某某、周某、李某甲的供述笔录及辨认笔录，公安机关出具的刑事案件侦破经过，上述四被告人的身份资料等证据在卷予以证实，上述四被告人当庭亦对上述事实作有供述，足以认定。
被告人焦某某、周某、李某甲对起诉书指控的事实均未提出异议。
被告人曹某对起诉书指控的事实未提出异议，其表示在公安机关抓捕时，其并不在赌博的房间内，而是在隔壁洗手，其并不知晓公安机关已经在实施抓捕，而是在回到公安机关已经予以控制的赌博房间后才发觉。此时，其已经不具备逃跑条件。
被告人曹某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人曹某的行为应当视为主动投案，且如实供述了犯罪事实，系自首；2、被告人曹某认罪、悔罪态度好；3、综合考虑被告人的主观恶性及家庭情况，请求适用缓刑。
被告人周某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人周某在共同犯罪中起次要作用，系从犯；2、被告人周某认罪态度好，没有前科。请求从宽处罚。
本案在审理过程中，被告人曹某向本院退出赃款人民币19400元，被告人周某退出赃款人民币15000元，被告人李某甲退出赃款人民币600元。
本院认为：被告人焦某某、曹某、周某、李某甲以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，且系共同犯罪。公诉机关的指控，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。
被告人焦某某、曹某、周某在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。
被告人焦某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。
被告人焦某某、曹某、周某、李某甲在公安机关侦查阶段虽没有主动投案，但在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。
被告人曹某、周某、李某甲积极退赃，酌情予以从轻处罚。
根据被告人李某甲的犯罪情节和悔罪表现，可依法宣告缓刑。
关于被告人曹某的辩护人提出的被告人曹某系自首的辩护意见，经查，被告人曹某在回到抓捕现场时，其并不知晓公安机关已经实施抓捕，主观上并无将自己至于公安机关控制之下的目的，且当其发觉时亦已不具备逃跑的可能性，故不符合刑法规定的自动投案的情形，不满足认定自首的条件，该辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。
关于该辩护人要求适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人曹某作为赌局的组织者，在短短三日内即组织赌局五场，抽头渔利达人民币6万余元，其情节较重，不符合适用缓刑的条件。该辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。
关于被告人周某的辩护人提出的周某系从犯的辩护意见，本院认为，被告人周某在事前与被告人曹某、焦某某合谋，由其与焦某某招揽赌客，并约定按照收益的三成分配，其地位作用与曹某、焦某某相当，而与仅负责抽头，按场次领取微弱报酬的其他被告人及涉案人员具有明显差异。综上，被告人周某在共同犯罪中起主要作用，应当认定为主犯，该辩护意见，与事实和法律不符，本院不予采纳。
关于上述辩护人的其他辩护意见，与事实和法律相符，本院予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人焦某某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月29日起至2016年12月28日止），并处罚金人民币三千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
二、被告人曹某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月29日起至2016年10月28日止），并处罚金人民币二千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
三、被告人周某犯赌博罪，判处有期徒刑六个月（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月29日起至2016年9月28日止），并处罚金人民币二千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
四、被告人李某甲犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一千元（该款于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
五、暂扣于公安机关的违法所得人民币16100元，由公安机关予以没收，上缴国库；被告人曹某、周某、李某甲向本院退出的违法所得人民币35000元，予以没收，上缴国库；被告人焦某某的违法所得人民币15000元予以追缴后没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省无锡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判员 赵玥珑
二〇一六年八月十九日
书记员 袁浩荧
本案援引法律条款
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。