江苏省涟水县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）涟商初字第196号
原告涟水新城建材科技有限公司。
法定代表人李品华。
委托代理人王春红，该公司职工。
委托代理人朱峰，该公司法律顾问。
被告江苏弘盛建设工程集团有限公司。
法定代表人胡恒春。
委托代理人王翠萍，江苏金飞达律师事务所律师。
原告涟水新城建材科技有限公司诉被告江苏弘盛建设工程集团有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2013年3月22日立案受理后，被告提起管辖权异议，本院裁定后，驳回管辖异议。被告不服裁定提起上诉，2013年7月29日，淮安市中级人民法院裁定驳回被告的上诉，维持原裁定。本院于2013年8月26日依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人王春红、朱峰，被告委托代理人王翠萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告在承建涟水文化宫工程期间，于2011年6月24日与原告签订商品混凝土买卖合同，由被告从原告处购买混凝土，尚欠砼款194975元未还，原告经追要未果，请求法院判令被告给付原告砼款194975元，以及延期付款违约金（违约金从2012年8月20日起，按月息六厘的四倍计算至判决确定还款之日）。原告举证如下：1、2011年6月30日，原、被告签订的商品混凝土供应合同1份；2、商品混凝土结账单26份；3、2011年7月29日周柏松的委托书2份；证明被告用砼总额1103775元，已付款908800元，尚欠194975元。
被告辩称，原、被告之间就所欠商品混凝土并没有签订书面合同，仅是口头约定，不存在被告违约一说，原告主张的违约金没有事实和法律依据。相反，虽然原、被告就所供混凝土没有签订书面合同，但是原告并未完全履行义务，给被告方造成了损失，被告实际欠款95931.5元，请求法庭查清事实后依法判决。被告举证如下：1、原告向被告出具的委托证明一份，证明内容是原告方委托被告将混凝土货款汇入梁文乐账号；2、被告证据1（委托书）通过网银向梁文乐付款8笔，计908800元；3、被告向原告现场施工人高伟华、薛桂根支付现金17笔，计93090元；4、支付给原告现场施工人香烟和泵车超时费5笔（份），计5868.5元。
经庭审质证，被告对原告所举证据1真实性没有异议，但认为该合同约定的混凝土强度等级C25并非本次诉讼中所涉及的混凝土等级，认为本案被告欠原告的混凝土的强度等级双方并未在合同中约定，只是口头约定，该合同对本案所涉及的混凝土没有约束力，且该合同并未实际履行。证据2结账单真实性没有异议，但是其中有部分已经用现金支付，实际只欠原告9万余元。证据3有待核实。
原告对被告所举证据1、2不表异议。证据3是现金购买混凝土所支付砼款，与通过26份结账单形成的所欠砼款没有关联性。证据4、与本案无关，因为2012年4月21日用C10非泵205方混凝土计862.5元是红日宾馆地平所用，2012年7月13日泵送费48000元是被告另外用他人的泵车所付费用，2012年6月7日利群香烟4包计56元是钮连忠个人行为，以及2012年10月23日、24日搅拌车超时费150元是被告与搅拌车驾驶员约定给付的超时费用，不能作为给付原告的货款。
经质证查明，被告在承建涟水文化宫工程期间，于2011年6月24日与原告签订商品混凝土买卖合同，从原告处购买商品混凝土，合同约定主要内容为：1、由原告供给被告承建的涟水文化宫工程C25混凝土，带泵送价375元／M3；按实际结算额结算。备注栏：【1、抗渗混凝土在同等级普通砼单价基础上，P6另增25元／M3，P8另增40元／M3；P10另增60元／M3；2、泵送混凝土时，40米以下在上述价格中另加25元／M3，40米以上另加30元／M3，固定泵则在以上价格中另加20元／M3；3、防冻混凝土，在以上价格中加15元／M3；4、微膨胀混凝土则在以上价格中另加45元／M3；5、早强混凝土，则在以上价格中另加20元；6、细石混凝土，则在以上价格中另加15元／M3；7抗裂混凝土（聚丙烯纤维），则在以上价格中另加50元】；2、供方供到现场的混凝土如与发货单有差异时，需方应立即通知供方核实，并以书面形式提出真实数量确认结果作为货款结算依据；3、需方对浇筑到工程部位的混凝土发现有质量异常时，应在24小时内通知供方进行核实，如有争议，应会同工程监理、建设行政主管部门共同确认，并提出书面责任处理意见。属于需方浇筑振捣、养护等原因，责任由需方承担，属于产品质量原因给需方造成的损失由供方承担；4、供方必须按商品混凝土生产技术规范和有关规定组织生产，并保证质量符合GB14902—2003和GBJ107—87质量标准；5、供方严格按照需方提供的混凝土浇筑计划单，保质、保量、及时供应混凝土，按需方签字认可的单据作为结算依据；6、需方应指派专人负责对运送到施工现场的混凝土发货单载明的内容进行验收签认；7、结算依据，按实际签单数量进行结算。供方按需方在施工现场签收的混凝土立方数作为和需方结算的工程量，以工程量乘以相应品种的商品混凝土合同单价，结算工程款；8、付款方式：每送完500立方结算一次，最后500立方一个月内结算余款；9、违约责任：合同在履行过程中，需方未按合同约定付款，供方有权停止供应混凝土，……并承担违约责任（违约金按中国人民银行同期贷款利率的四倍计算），以需方欠款为计算基数；10、价格调整：如遇水泥、黄沙、碎石等材料价格涨、落幅度大于5%时，则按时段量调整砼价格。合同签订后，原告从2011年6月1日至2012年7月19日经26次结算，依约向被告供应混凝土计1102775元（其中含C10、C15、C20、C25|C30、C35不同规格）。被告通过网联向原告委托收款人梁文乐付款908800元。
庭审中，被告提出期间以现金支付14次购买混凝土、和泵送费，合计93090元，以及支付给驾驶员的香烟、泵车超时费、支付给其他人泵车（原告当时没有52米、56米泵车，经被告要求帮其找的其他人的泵车）的泵送费计5868.5元，应当扣除。据此，原告提供，被告用现金购买所供混凝土供货单14份、以及对支付给其他人泵车泵送费收据的质证，证明被告所付现金不是支付经26次结算后被告所欠砼款，而是因被告未按合同约定还款，原告停止供货，而被告与原告协商临时用现金支付购买的混凝土（现款现货）。被告对原告提供的用现金购买混凝土供货单14份证据不表异议。
本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，被告于2011年6月24日与原告签订商品混凝土买卖合同属有效合同，原告履行了合同约定的义务，双方就砼的价款进行了结算，并形成26份结算账单。依据结算账单，扣除被告已付款，尚欠原告砼款193975元未付事实清楚，证据充分，应当承担还款责任，并承担违约责任。被告辩解原、被告所签合同实际没有履行无法律依据，本院不予采信。因为，虽然合同仅明确混凝土规格C25，但该行业习惯是每增加或降低一个标号，其价格相应增加或降低10／M3，双方在26次的结账单中包含有C10、C15、C20、C25|C30、C35不同规格的混凝土，且价格也相对应，庭审中，被告陈述在实际履行中，由于C25价格高没有使用，没有履行所签合同与事实不符。关于延期付款违约金的起止时间，因原告最后一次混凝土供货是2012年7月19日，合同约定在最后一次供货后一个月内付清货款，所以，逾期付款违约金从2012年8月20日起计算符合合同约定。由于合同约定违约金较高，可适当调整为按欠款总额的日万分之五计算至判决确定的给付日止。关于现金购买混凝土是否属于是支付经过26次结账所形成的货款问题，本院认为，现金支付的款项与按合同履行进行26次结账所形成的货款无关联性。因为原告在2011年8月23日书面委托被告，要求将工人文化宫砼款汇入梁文乐信用卡账号。而被告的现金支付，其收据上均明确有时间、混凝土的规格、以及注明部分是52米、56米泵送费用等，且与26次对账单中所供混凝土进行核对，被告现金支付的时间段所载明的混凝土供货日期、标号在依合同履行的26次对账单中相对应的时间原告并没有向被告供砼，且原告提供有被告用现金支付所供混凝土的供货单加以证明，同时，在现金支付中有支付的52米、56米泵送费，是被告支付给租用其他人的泵送车费用，与原告无关。关于2012年4月21日用C10非泵205方混凝土计862.5元是红日宾馆地平所用、2012年7月13日52米泵送费4800元是被告租用他人的泵车所支付费用，以及2012年6月7日支付驾驶员利群香烟4包计56元，2012年10月23日、24日付给搅拌车驾驶员超时费150元均与本案无关，不能抵付原告的货款，被告辩解意见，依据不足，本院不予采纳。经调解未果。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告江苏弘盛建设工程集团有限公司在判决生效后十日内给付原告涟水新城建材科技有限公司混凝土款193975元，以及逾期付款违约金（违约金从2012年8月20日起，以欠款本金总额按日万分之五计算至判决确定的给付日止）。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4715元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院交纳上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：341201040002554）。
审 判 长 孙志富
代理审判员 张 健
人民陪审员 谷 虎
二〇一三年九月十二日
书 记 员 王 力