江西省宜春市袁州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0902刑初359号
公诉机关宜春市袁州区人民检察院。
被告人晏国武，男，1986年1月16日出生，江西省宜春市袁州区人，汉族，初中文化，无业，家住宜春市袁州区。因涉嫌犯非法经营罪于2017年5月4日被宜春市公安局袁州分局刑事拘留，同年6月10日被依法逮捕，现羁押于宜春市看守所。
辩护人李琳，江西华晟律师事务所律师。
宜春市袁州区人民检察院以袁检诉刑诉（2017）309号起诉书指控被告晏国武犯非法经营罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，宜春市袁州区人民检察院指派检察员罗志林出庭支持公诉，被告人晏国武及其辩护人李琳到庭参加诉讼。现已审理终结。
宜春市袁州区人民检察院指控：
1、2017年1月起，被告人晏国武在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，分别以121元/条、120.5元/条的价格多次从湖南省湘潭市胡某（身份不明，待查）处收购84mm利某（新版）等香烟后，以123元/条、124元/条转手销售给宜春市金鑫烟酒店的易某、宏昌烟酒店的彭某等人牟利。其中，350条84mm利某卷烟被宜春市袁州区烟草专卖局查获，经江西省烟草专卖认定，上述350条卷烟价值人民币47341元。
2、2017年5月4日凌晨0点，袁州区烟草专卖局执法人员在袁州区环城南路现代城小区附近从被告人晏国武驾驶的赣Ｃ×××××红色吉利小车内查获其于5月3日从胡某处以43740元购买的97mm冬虫夏草（和润）香烟13条、90mm黄鹤楼（硬平安）香烟50条，共计2个品种的63条。经江西省烟草专卖局认定，上述63条香烟的价值人民币45707.2元。
综上，被告人晏国武非法经营数额共计人民币93048.2元。
公诉机关向法庭提供了相关证据以证实其指控，认为被告人晏国武未经烟草行政管理部门许可，非法经营烟草专卖品情节严重，其行为构成非法经营罪。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，依法判处。
被告人晏国武对起诉书的指控没有异议。
辩护人李琳对公诉机关指控被告人晏国武构成非法经营罪没有异议。提出如下辩护意见：第一，公诉机关指控的第2起犯罪事实，因被查获的63条香烟还未出售，未流入市场，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；第二，被告人晏国武贩卖的香烟都是合格香烟，违法所得利润极低，只有数千元金额，故其犯罪情节显著轻微；第三，被告人晏国武系初犯、偶犯，无前科劣迹，且认罪、悔罪态度较好，具有坦白情节，请求法庭酌情从轻处罚；第四，本案属经济领域犯罪，不具有人身危险性，未对消费者经济利益造成损害，被告人社会危害性较小，主观恶性不深，请求法庭从轻处罚；第五，被告人离异，父母身体不好，家庭经济条件差，年幼小孩需要抚养，请求法庭判处被告人缓刑。
经审理查明：
1、2017年1月起，被告人晏国武在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，多次从湖南省湘潭市胡某（身份不明，待查）处收购84mm利某（新版）等香烟，并将其转手销售给宜春市金鑫烟酒店的易某、宏昌烟酒店的彭某等人牟利。其中，被告人晏国武销售给易某84mm利某（新版）香烟150条，销售给彭某84mm利某（新版）香烟200条，销售价格123元/条或124元/条。经江西省宜春市烟草专卖局认定，上述350条香烟价值人民币47341元。
2、2017年5月4日凌晨0时许，宜春市袁州区烟草专卖局执法人员在袁州区环城南路现代城小区附近从被告人晏国武驾驶的赣Ｃ×××××号吉利小车内查获其于5月3日从胡某处以43740元购买的97mm冬虫夏草（和润）香烟13条、90mm黄鹤楼（硬平安）香烟50条。经江西省宜春市烟草专卖局认定，上述63条香烟价值人民币45707.2元。
综上，被告人晏国武非法经营数额共计人民币93048.2元。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1、被告人晏国武供述，我从2017年1月开始至今共在湖南湘潭的胡某店里购进了9次卷烟。2017年1月第一次购进49条硬中华；第二次是2月9日购进27条硬中华，22条软中华；第三次是2月20日左右购进50条硬中华、26条软中华；上述三次购进的烟都销售出去了。第四次是3月初购进了46条硬中华，200条利某，利某是121元钱一条，销售给了家住宜春北路的彭老板100条利某，金鑫烟酒的易老板拿了50条利某，剩下50条利某是宜春南路富裕烟酒的张老板拿了，中华都是送给一些散户；第五次是3月中旬购进了375条利某，购进价格是120.5元一条，销售给了金鑫烟酒的易老板100条，家住宜春北路的彭老板100条，宜春西站最头上的一家烟酒店拿了50条，剩下的都卖给了散户；第六次是3月下旬，购进40条硬中华，300条利某，利某是121元一条，正荣街正荣烟酒的罗老板拿了25条硬中华和50条利某，高士路金鑫烟酒的易老板分几次拿了100多条利某，高士路姓孙的拿了100条利某，剩下的烟都卖给了一些散户；第七次是4月2日购进350条利某，进货价格是121元一条，销售给了高士路金鑫烟酒的易老板200条利某，剩下的都被一些散户拿掉了；第八次是4月6日购进了350条利某和25条硬中华，林群进货价是121元一条，销售给高士路姓罗的25条硬中华，正荣烟酒的罗老板拿了75条利某，高士路金鑫烟酒的易老板分几次拿了100多条利某，剩下的都被一些散户拿走了；第九次是5月3日购进了黄鹤楼（硬平安）50条、冬虫夏草（和润）13条，购进总额为43740元，宜人华府宜金烟酒的李老板预定了25条黄鹤楼和13条冬虫夏草。利某我是以123-125元左右一条销售出去的。
2017年5月4日凌晨，我驾驶赣Ｃ×××××号车，准备将从湖南收的香烟带到宜春销售，因我未办理烟草专卖许可证，在袁州区环城南路现代城被公安和烟草部门当场查获，从我车上查获90mm黄鹤楼（硬平安）50条、97mm冬虫夏草（和润）13条。
2、证人易某（系金鑫烟酒店老板）证实，2017年3月初，晏国武找到我店里送烟，因他也是金某我就答应让他放50条84卖完再付钱，后来他开辆吉利车送了50条烟过来，卖完之后我付了6150元钱给他。3月底和4月初我又分别从晏国武那里购进了两批烟，每次都是50条84mm利某（新版）烟，两次各当面付清了6150元。一共买了三次，每次50条84mm利某（新版）烟，共150条，每条123元，付现金18450元。
3、证人彭某（系宏昌烟酒店老板）证实，2017年3月份，我经朋友介绍和晏国武联系上了，晏国武说他那里有各种烟，如果我有需要可以找他拿，我记得第一次是3月份我在晏国武那里拿了100条新版利某烟，后来同样是3月份我又在他那里拿了100条新版利某烟，后来我就没有在他那里拿了。我在晏国武那里进的利某烟，每条是124块钱，每次都是付现金，两次共进了200条新版利某烟，总共付了24800元钱给他。
4、证人李某（系宜金烟酒店老板）证实，2016年的时候晏国武经常到我店里送快递，后来熟悉了，他就跟我说如果需要烟可以找他。2017年1月中旬，我从晏国武处买了10条97mm冬虫夏草（和润），10条84mm黄鹤楼（硬平安）；2017年1月下旬从晏国武处买了15条97mm冬虫夏草（和润）。5月2日，我打电话给晏国武要他送13条97mm冬虫夏草（和润）、25条90mm黄鹤楼（硬平安）过来，他约好今天送过来，但今天他被烟草抓获了。
5、受案登记表、案件移送函，证实案件线索系宜春市袁州区烟草专卖局移送。
6、宜春市袁州区烟草专卖局举报立案报告表、询问笔录、检查（勘验）笔录及照片、晏国武驾驶证、行驶证复印件、查获卷烟照片、证据先行登记保存通知书等，证实2017年5月4日凌晨0时许，宜春市袁州区烟草专卖局执法人员在袁州区环城南路现代城小区附近，从被告人晏国武驾驶的赣Ｃ×××××号吉利小车内查获97mm冬虫夏草（和润）香烟13条、90mm黄鹤楼（硬平安）香烟50条。
7、涉案卷烟价格认定意见书三份，证实被告人晏国武出售给宏昌烟酒店的200条84mm利某（新版）香烟价值人民币27052元；出售给金鑫烟酒店的150条84mm利某（新版）香烟价值人民币20289元；从被告人晏国武处查获的13条97mm冬虫夏草（和润）香烟、50条90mm黄鹤楼（硬平安）香烟共计价值人民币45707.2元。
8、江西烟草质量监督检测站鉴别检验报告，证实经江西烟草质量监督检测站检验，从被告人晏国武处查获的13条97mm冬虫夏草（和润）香烟、50条90mm黄鹤楼（硬平安）香烟系真品卷烟。
9、宜春市袁州区烟草专卖局出具的证明，证实被告人晏国武未在宜春市袁州区烟草专卖局办理烟草专卖零售许可证。
10、宜春市公安局袁州分局治安管理大队出具的情况说明二份，证实公安机关对胡某还在进一步的调查核实中；晏国武出售香烟给一些烟酒店及散户而从中牟利的犯罪事实还在进一步的调查核实中。
11、宜春市公安局袁州分局治安管理大队出具的到案说明，证实2017年5月4日17时30份许，宜春市公安局袁州分局治安管理大队接宜春市袁州区烟草专卖局移送案件称，有人在袁州区环城南路现代城小区旁无烟草经营许可证非法贩卖烟草制品，随后公安民警赶至现场，将被告人晏国武带至公安机关接受询问调查。
12、宜春市公安局袁州分局金瑞派出所出具的前科证明，证实被告人晏国武无违法犯罪记录。
13、被告人户籍信息，证实被告人晏国武的身份且已达刑事责任年龄。
本院认为，被告人晏国武违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证而零售烟草制品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出公诉机关指控的第2起犯罪事实，因被查获的63条香烟还未出售，未流入市场，属于犯罪未遂的辩护意见。经查，被告人晏国武以牟取非法利润为目的，在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，非法收购香烟63条，虽该批香烟还未出售，但其行为已经严重扰乱了正常的烟草专卖秩序，系犯罪既遂，故对上述辩护意见不予采纳。被告人晏国武当庭自愿认罪，酌情从轻处罚，辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。根据被告晏国武的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害性，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人晏国武犯非法经营罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金40000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 罗珊珊
人民陪审员 周梅珍
人民陪审员 周楚云
二〇一七年九月八日
书 记 员 黄斯铭