山西省和顺县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋0723民初584号
原告：王拥江。
法定代理人：王建忠（王拥江父亲），男。
法定代理人：马静（王拥江母亲），女。
委托诉讼代理人：孟亚军，山西元升律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杜吉森，山西元升律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司，住所地：山西省和顺县太和路。
负责人：辛振林，职务：经理。
委托诉讼代理人：王建兵，山西锐剑律师事务所律师。
被告：和顺县松烟镇松烟小学，住所地：山西省和顺县松烟镇松烟村。
法定代表人：李恩彦，职务：校长。
被告：张俊轩。
法定代理人：张彦鹏（张俊轩父亲），男。
被告：武宇航。
法定代理人：武占先（武宇航父亲），男。
法定代理人：杨志胜（武宇航母亲），女。
被告：游哲栋。
法定代理人：刘改凤（游哲栋母亲），女。
原告王拥江与被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司、和顺县松烟镇松烟小学、张俊轩、武宇航、游哲栋生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年6月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王拥江法定代理人王建忠、马静及其委托诉讼代理人孟亚军、杜吉森，被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司委托诉讼代理人王建兵、被告和顺县松烟镇松烟小学法定代表人李恩彦、被告张俊轩法定代理人张彦鹏、被告武宇航法定代理人武占先、杨志胜，被告游哲栋法定代理人刘改凤到庭参加了诉讼。因被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司于2016年6月30日对原告王拥江伤残等级申请重新鉴定，2016年8月23日鉴定结束。本案现已审理终结。
原告王拥江向本院提出诉讼请求：1、判令被告和顺县松烟镇松烟小学赔偿102241.44元。判令被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司在被告和顺县松烟镇松烟小学投保的保险赔偿份额内对102241.44元予以赔偿；2、被告张俊轩、武宇航、游哲栋的代理人对被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司未承担部分以及被告和顺县松烟镇松烟小学未承担的部分共同承担补足赔付责任；3、判由上述五被告共同承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：原告王拥江与被告张俊轩、武宇航、游哲栋均是未成年人，均为被告和顺县松烟镇松烟小学三年级一班的学生。被告和顺县松烟镇松烟小学在被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司处投保校方责任险。2015年11月5日上午10时许，原告在学校教学楼二层楼道内自行领取牛奶，被告张俊轩、武宇航、游哲栋在原告身后推挤玩耍，被告张俊轩失去平衡冲向原告，导致原告被挤倒，原告左臂碰到墙角，左前臂着地时手掌碰到墙踢脚线。事故导致原告左肘关节疼痛肿胀，活动受限，随即先到左权县人民医院就诊，接诊大夫说有骨折需做手术，建议到太原去治疗。原告的父母包车直奔位于太原的山医大二院。经山医大二院诊断为左肱骨踝上骨折，因为医院床位紧张，医院仅仅开具输液消肿药品，并用石膏固定伤处，之后建议原告在小门诊部输液。2015年11月10日山西医科大学第二附属医院进行手术治疗，还是因为医院没有床位，手术后第二天即2015年11月11日医院就让出院，但要求每三天换一次药。于是原告一家人不得已继续在太原住宿宾馆继续观察，2015年11月20日离开太原回到和顺松烟村。事发之后，被告张俊轩、武宇航、游哲栋的代理人共同向原告的代理人给付4000元。经山西省晋中市第一人医院司法鉴定中心晋中一院司鉴中心【2016】残鉴字第64号司法鉴定为九级伤残。原告依据有关法律之规定向被告提出共计102241.44元的民事赔偿，其中：医药费6975.44元，分别是住院费用5604.54元，门诊费用1298.90元，外购药72元；二次手术费10000.00元；由于医院床位紧张，在外住宿共计15天，费用共计1850元；由于医院床位紧张，在外住宿应视为住院期间，故住院期间的陪侍费按15天每天200元2人陪侍计6000元；住院伙食补助费按每天100元15天计1500元；精神损失费10000元；营养费按每天150元100天计（伤筋动骨）15000.00元；陪侍费按每月3000元3个月计9000元；伤残赔偿金按九级伤残为189080元乘20%计37816元；交通费1800元；鉴定费2300元。原告认为：被告和顺县松烟镇松烟小学对在校学生疏于管理，学生在领取牛奶时没有老师在场监督，导致原告受伤，存在过错。按照《学生伤害事故处理办法》有关规定，上述情形被告和顺县松烟镇松烟小学均应承担赔偿责任。被告和顺县松烟镇松烟小学在被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司处投保校方责任险，故被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司应当在保险范围内向原告予以赔偿。被告张俊轩、武宇航、游哲栋是直接导致原告受伤的直接责任人。他们的行为导致原告的肢体受伤且形成残疾，因此对被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司及被告和顺县松烟镇松烟小学未承担的份额内承担补足赔偿责任。原告现依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、《学生伤害事故处理办法》以及相应的司法解释，特向你院起诉，请判如所请。
被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司辩称，一、投保情况。和顺县松烟镇松烟小学于2015年8月31日在我公司投保了一份校方责任保险，保险期限一年即2015年9月1日到2016年8月31日，校方有责任每人责任限额20万元，校方无责任是12万元，事发于保险期限内。二、主体问题。本案系受害人提出的侵权纠纷诉讼，我公司不是适格被告，因为：1、本案系侵权纠纷，我公司不是该案的侵权人；2、校园责任险不是法定险，不能在侵权案中直接列我公司为被告；3、我公司只与松烟小学有合同关系，与原告没有任何法律关系，故原告直接起诉我公司于法无据。三、我公司对原告没有赔偿义务。如前，我公司与原告没有任何法律关系，因此没有侵权责任没有合同责任。再者，校方责任险保险条款是校方责任保险合同的重要的组成部分，而在该条款第27条2款约定“被保险人的学生因保险责任范围内的事故遭受损害，被保险人未向该受害学生赔偿的，保险人不负责向被保险人赔偿保险金”，据此，对受害学生的损失保险人没有赔偿义务，即便保险人对被保险人履行合同义务也是有条件的，即在被保险人学校赔偿了受害学生之后，这是一个时间上的条件，此外还有一个关键的条件是，在受害学生对被保险人提出起诉或提出仲裁后，该被保险人应该及时书面通知保险人，并且对保险人以其名义进行的有关诉讼或仲裁给予必要的协助。我公司即便承担责任，也只是承担应承担的部分责任。四、关于原告的诉讼请求。抛开一切应该由我公司承担赔偿责任的前提条件，单独看原告的各项请求，我公司认为，1、依据保险条款第7条，保险人不赔偿间接损失即不赔偿精神损害抚慰金；2、依据第8条，不赔偿保险责任之外的鉴定费诉讼费等费用；3、原告的伤残补助费依据不客观、不合法。因为（1）光大司法鉴定所对原告进行鉴定时，没有通知我公司到场，剥夺了我公司申请回避等程序性权利；（2）该鉴定意见为九级伤残，作为该结论依据的是工伤职工劳动能力鉴定标准，显然是错误的，因为《职工工伤与职业病致残等级分级》已经明确规定了其适用范围，校园内受到伤害显然不适用《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级分级》鉴定标准，依据《鉴定程序通则》第22条，鉴定时应该适用的就是保险行业标准《人身保险伤残评定标准》，所以，光大司法鉴定所的该鉴定意见不能作为要求我公司赔偿的依据。综上，请驳回原告对我公司的起诉，公正处理本案。
被告和顺县松烟镇松烟小学辩称，孩子受伤害是四个孩子在一起玩耍，应由四个孩子一起承担该费用。通过调查，是由原告先提出咱们玩耍游戏。因为老师是独领的一个班级，在课间时间老师要去领奶。原告问我拿钱时说是去做第二次手术，那么现在又起诉要求第二次手术费，那么原告问我拿的钱到底是做了什么呢？
被告张俊轩法定代理人辩称，到底在学校发生了什么我不清楚，对于九岁孩子所说的说是否能作为证词我也不清楚。
被告武宇航法定代理人辩称，孩子们打架的真实情况我也不清楚，当时老师给打电话我第一时间就是出于去看看孩子到底是什么情况，我的意见是我们一起承担该费用。
被告游哲栋法定代理人辩称，原告直接的伤害不是我的孩子直接导致的。学校应承担此次的主要责任。
本院经审理认定事实如下：2015年11月5日上午10时许，原告王拥江在松烟镇松烟小学玩耍时被摔倒，原告王拥江受伤。原告受伤后，被告张俊轩、武宇航、游哲栋共计给付原告4000元，被告张俊轩、武宇航、游哲栋每人平均1333元。对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。双方争议的事实：1、原告受害责任应如何划分？2、原告请求的数额是否恰当？原告称，《学生伤害事故处理办法》规定，可以看出学校仅在学生往返途中不承担责任，那么发生的事是在学校，我们认为学校应承担责任。其他三个孩子推倒原告，导致原告受伤有因果责任，三被告应承担补充赔偿责任。原告要求赔偿医药费6975.44元、第二次手术费及陪护费等共计10000元、因医院床位紧张产生的住宿费1850元、因孩子比较小需要陪护费按两人计算一天200元15天两人计6000元、住院伙食补助费是因为在太原发生的费用，所以按每天100元15天计1500元、精神抚慰金10000元、营养费按每天150元100天计15000元、陪侍费按照一个月3000元100天按一个人计算为9000元、残级赔偿金37816元、交通费因为往返路途要求赔偿1800元、鉴定费是第一次做鉴定所花去的费用2300元，共计要求赔偿102241.44元。原告向法庭提供证据：1、山西医科大学第二医院王拥江住院病历一份，证明原告受伤后在山西医科大学第二医院2015年11月10日入院，2015年11月11日出院，出院医嘱：出院后3天换药一次，继续患肢石膏制动，避免患肢负重，术后4周门诊复查，不适随诊；2、住院票据一支，证明花去住院费5604.54元；3、门诊票据16支，证明因住院花去门诊费1298.9元；4、晋中市第一医院司法鉴定书一份，证明原告构成九级伤残；5、住宿票据一支，证明医院床位比较紧张，因住宿花去1850元；6、外购药72元，是医生主张要求购买的；7、医生的证明一份，证明医院床位紧张，不能在医院正常入院；8、车票58张，花去交通费1800元；9、鉴定费票据一份，证明在晋中市第一医院鉴定花去鉴定费2300元；10、因第二次去做鉴定拍片费花去140.70元。
被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司则称，我公司不应向原告承担责任。保险公司不是侵权人，校方责任险不是责任险，对原告没有合同义务，根据保险条款的规定，即使承担责任义务也是有条件的，学校承担义务，我公司才承担合同义务。学生起诉学校后，学校应通知保险公司，给予必要的帮助，我们才承担合同义务，对原告没有合同义务，不应直接赔偿。即使承担责任也是在学校的责任范围内承担责任，因为原告受伤不是因为学校设施造成的伤害。也就是原告在本起事件中责任过大，学校只应承担一少部分的管理责任，保险公司只替学校承担一部分的管理责任。对原告提供的住院病历、住院费的票据无异议；对门诊票据其中两支有异议，票据号码78964的票据金额7元有异议没有名字，票据号码73040的票据金额38.3元名字是王向红，其他没有异议；对外购药有异议，没有看到医院的医生医嘱需要在外面购药；对晋中一院的司法鉴定意见有异议，鉴定的标准是工伤标准做的鉴定结论，违法的鉴定规则，不认可这个鉴定结论；对住宿费票据1850元有异议，因无法证明床位紧张需要到外住宿，不应支持。对证人证言有异议，对证人的身份有异议；对交通费1800元的真实性无异议，我们认为不需要开支这么多的交通费，因为不是重病人，交通费1800元过高，请法庭酌情考虑。对鉴定费真实性不持异议，但是我公司不应承担；拍片费认可。二次手术费用仅仅是口头陈述没有依据，没有实际发生；陪侍费计算的时间长标准高，人数多，应按住院天数，按山西省上年度的护工标准一人陪护计算；伙食补助费按住院天数，每天50元计算；精神损失费原告在本次事故的责任过大，不应承担；营养费没有医嘱、过高，每天按5-10元计算，天数请酌情考虑；陪护费也没有证据证明出院后还需要陪护，不应支持；九级伤残我们认为不客观不合法，伤残赔偿金证据不充分。被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司向法庭提供的证据是：校方责任险条款一份，证明鉴定费、诉讼费、精神损失抚慰金不应由保险公司承担。
被告和顺县松烟镇松烟小学则称，学校在管理过程中，老师是天天要求学生不能打架，本次事情发生在学校，即使承担责任也是很少部分，因为学校没有过错，是课间老师去领奶的过程中发生的，我们只能是疏忽，要说责任的话我觉得原告的责任大。鉴定费依法判决，其他意见同保险公司意见一致。我校向保险公司投保校园责任险，保险公司没有给我校保险条款，也没有对免责责任提示和说明。被告和顺县松烟镇松烟小学向法庭提供证据：校园责任保险单一份，证明校方有责任，每人责任限额200000元。校方无过失责任，每人责任限额120000元。被告张俊轩、被告武宇航、被告游哲栋认为，应由学校承担责任，我们不应承担责任。鉴定费依法判决，其他意见同保险公司意见一致。
原告王拥江、被告张俊轩、被告武宇航、被告游哲栋对被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司提供的校方责任险条款真实性有异议，对被告和顺县松烟镇松烟小学提供的保单无异议。被告和顺县松烟镇松烟小学对被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司提供的校方责任险条款则认为以保险单为准。
被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司对被告和顺县松烟镇松烟小学的质证意见认为，我公司和松烟小学签订保险合同，肯定向松烟小学出具保险条款及免责责任提示说明，如果没有保险条款及免责责任提示义务也就是说没有任何证据说明要公司承担责任。对是否提示和说明被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司没有向法庭提供证据。
另外，在诉讼中被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司申请对原告王拥江的伤残等级进行重新鉴定，按鉴定程序鉴定当天要求申请人缴纳鉴定费否则不予鉴定。现已经山西光大司法鉴定所鉴定，王拥江的损伤程度达九级伤残。原告对重新鉴定结论不持异议，被告对鉴定结论均表示不认可。
通过质证，可以证明原告受伤是在课间老师去给学生领取国家提供的免费牛奶时，原告王拥江与被告张俊轩、武宇航、游哲栋玩耍中所致。原告向法庭提供的住院病历、住院费的票据金额5604.54元，被告不持异议，本院予以确认。对原告提供的门诊票据中号码78964的票据金额7元没有名字和号码73040的票据金额38.3元名字是王向红，被告提出异议不予确认外，对提供的其他门诊票据金额1253.6元，本院予以确认；对外购药72元，虽无医嘱，但是原告治疗所需，故予以认定。对原告请求的住宿费1850元，因原告到外地就医，有医生的证明，证明因床位紧张不能住院，故原告及其陪护人员实际发生的住宿费1850元，应予以支持。对交通费原告提供了票据1800元，被告对票据的真实性无异议，但认为不需要开支这么多的交通费，交通费1800元过高。法庭综合双方意见，根据原告就医和鉴定的时间、地点，酌情认定1500元。鉴定费2300元予以认定。二次手术费因没有实际发生，原告又没有提供相应的证据来证明二次手术费金额，二次手术费原告应在实际发生后再主张，故对此请求，本院不予支持；陪侍费，因原告2015年11月5日出事，2015年11月10日住院，2015年11月11日出院。原告虽在医院住院1天，但在2015年11月5日出事后，就辗转就医，原告又系未成年人，需家人陪护，故按一人陪护酌情计算30天，按山西省2015年度农、林、牧、渔业标准日工资114.32元计为3429.6元予以认定。伙食补助费，原告到太原就医，因客观原因不能住院，原告及其陪护人实际发生的伙食费应予支持。故酌情认定30天每天100元计为3000元予以认定。精神损失费按10000元予以认定。营养费虽没有医嘱，但原告是未成年人正在长身体，又系骨折，故酌情认定100天每天15元为1500元予以认定；晋中市第一医院的司法鉴定意见和被告申请重新鉴定的山西光大司法鉴定所的鉴定结论均为九级伤残，鉴定程序无不当应予以认定，故伤残赔偿金按山西省2015年度农村居民人均纯收入标准9454元计算20年再乘九级伤残的系数0.2为37816元予以认定。被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司关于认为光大司法鉴定所的鉴定程序不合法，鉴定时没有通知其到场的主张不成立。因按鉴定程序，鉴定当天要求申请人缴纳鉴定费否则不予鉴定。作为申请人的被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司已按鉴定程序规定交费，怎能否认没有通知其到场。
本院认为，被告承认原告的诉讼请求部分，不违反法律规定，本院予以支持。原告在学校课间活动与被告张俊轩、武宇航、游哲栋玩耍时受伤，原告与玩耍的学生均系无民事行为能力人，学校应当承担赔偿责任，被告张俊轩、武宇航、游哲栋承担补充责任。学校为每位在校生投保校园责任险，校方有责任，每人责任限额200000元；校方无过失责任，每人责任限额120000元。故被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司应按合同承担理赔责任。被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司关于其不承担鉴定费、精神抚慰金的辩解，因无证据证明其对免除自己责任的条款，进行了提示和说明，故对其辩解不予支持。
综上所述，对原告的请求的医疗费6930.14元、陪侍费3429.6元、营养费1500元、住院伙食补助费3000元、伤残补偿金37816元、精神抚慰金10000元、交通费1500元、鉴定费2300元、住宿费1850元，共计68325.74元予以支持。被告张俊轩、武宇航、游哲栋已经给付原告4000元，剩余的64325.74元，由被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司给付原告。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司和顺支公司在本判决生效后十日内给付原告王拥江64325.74元。
二、驳回原告王拥江的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2344.8元，减半收取计1172.4元，原告王拥江负担492.4元，被告和顺县松烟镇松烟小学负担680元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于晋中市中级人民法院。
审判员 赵治国
二〇一六年九月十日
书记员 田 莉