内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内04民终5139号
上诉人（原审原告）：郑树杰，男，1962年9月15日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市。
委托诉讼代理人：萧贺林，内蒙古松川律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘晴，内蒙古松川律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：赤峰制药股份有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市红山区一东街84号。
法定代表人：张国银，董事长。
委托诉讼代理人：丛树东，内蒙古大川律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赤峰正信劳务派遣有限公司，住所地内蒙古自治区赤峰市新城区金帝大厦B座3区535室。
法定代表人：郎少珉，总经理。
原审第三人：赤峰市社会保险事业管理局，住所地内蒙古自治区赤峰市松山区大明街市社保局办公楼。
法定代表人：潘晓燕，局长。
委托诉讼代理人：焦志军，男，系赤峰市社会保险事业管理局职工。
委托诉讼代理人：华威，男，系赤峰市社会保险事业管理局职工。
上诉人郑树杰因与上诉人赤峰制药股份有限公司（以下简称制药公司）、被上诉人赤峰正信劳务派遣有限公司（以下简称正信公司）及原审第三人赤峰市社会保险事业管理局（以下简称社保局）劳动争议一案，不服赤峰市红山区人民法院（2017）内0402民初3393号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郑树杰上诉请求：1、撤销一审判决第一项、第三项；2、改判正信公司支付郑树杰医疗费12151.77元，住院伙食补助费36600元，鉴定费400元，一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金各64568.83元；3、改判正信公司按1400元/月的标准支付郑树杰生活费至实际解除劳动合同之日，并支付郑树杰经济补偿金19200元；制药公司承担连带赔偿责任。事实和理由：一、郑树杰在第一次住院期间根据医生的嘱托购买用于治疗骨折的药物，属于应由用人、用工单位应予承担的医疗费范畴。制药公司系侵权主体，应当按照人身损害赔偿的标准支付住院伙食补助费，即100元/日，郑树杰对于此项赔偿具有选择权。正信公司与郑树杰的劳动合同是在原合同没有到期的条件下续签的，根据法律规定，正信公司应与郑树杰签订无固定期限劳动合同。现正信公司即没有解除劳动合同，也没有按劳动合同终止解决郑树杰的工伤待遇，再按2015年的标准给付郑树杰工伤赔偿显示公平，应按2017年的赔偿标准执行。二、正信公司与郑树杰的劳动合同期满后，应当按照法律规定延续至法定情形消失时终止，丧失或部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行，享受工伤待遇后，合同才得以解除。因正信公司没有给予郑树杰应有的工伤待遇，双方之间的劳动关系并未解除。正信公司没有给郑树杰安排适当工作，给付生活费有法律依据。另，用人单位依法终止工伤职工的劳动合同，应支付经济补偿金。
制药公司辩称，根据法律规定，用人单位和用工单位承担连带责任的前提必须是有违法用人的事实，但是本案双方均没有违法情形，因此一审法院判决制药公司承担连带责任没有法律依据。郑树杰的劳务派遣合同于2016年8月30日到期，劳务关系自行终止，此后郑树杰没有到制药公司上班，也没有未制药公司提供过劳动，因此郑树杰请求的生活费19200元没有事实和法律依据。郑树杰请求的工伤鉴定费400元应由社保局支付。根据法律规定，用人单位依法终止劳动合同的情形，才应支付职工经济补偿金，本案系郑树杰提出解除劳动合同，劳务派遣公司不应支付经济补偿金。
制药公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：一、制药公司承担连带责任的前提必须是有劳务派遣行为违法的事实，但是本案正信公司与制药公司均没有违法情形，一审法院判决制药公司对郑树杰工伤医疗费、鉴定费、伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金承担连带赔偿责任，认定事实和适用法律错误。二、正信公司已将郑树杰的社会保险缴至2016年8月31日，即劳动合同期满，不存在欠缴的情形。郑树杰在缴纳社会保险期间受伤依法即可享受工伤待遇。即使正信公司存在欠缴过错，应由其自己承担责任。郑树杰的工伤医疗费、鉴定费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金应由社保局支付，一次性伤残就业补助金应由用人单位正信公司承担。三、本案系劳动争议中的工伤赔偿法律关系，应适用劳动法及工伤行政法规，而非人身损害赔偿法律关系。
郑树杰辩称，制药公司没有为劳动者提供相应的劳动保护条件及安全措施，加之管理不当，造成郑树杰的损害后果，制药公司存在过错，且其过错与劳动者发生工伤事故具有必然的因果关系，一审法院判决制药公司与正信公司承担连带赔偿责任适用法律正确。制药公司称正信公司已将社会保险费缴纳至2016年8月31日与事实不符，正信公司仅上缴至2016年7月份，其余是在2017年被催缴的。
社保局针对郑树杰及制药公司的上诉请求述称，郑树杰要求社保局在社会保险项目范围内予以支付相关待遇费用，因社保局对郑树杰工伤待遇的核定、支付等均系社保局依法履行的行政行为，社保局在本案中并非适格的主体，承担直接给付义务没有法律依据。郑树杰及制药公司在上诉请求及事实理由中没有向社保局主张任何权利。
正信公司针对郑树杰及制药公司的上诉请求均未答辩。
郑树杰向一审法院起诉请求：1、解除与正信公司的劳动合同；2、请求正信公司支付治疗期间的医疗费12151.77元、鉴定费400元、住院伙食补助费36600元；正信公司与制药公司承担连带责任，社保局在社会保险项目范围内予以支付；3、请求正信公司按每月1400元支付生活费至实际解除劳动合同之日；同时支付经济补偿金19200元，正信公司与制药公司承担连带责任；4、请求正信公司支付一次性工伤医疗补助金60047元，一次性伤残就业补助金60047元，社保局在社会保险项目范围内支付。诉讼中，郑树杰将诉讼请求第4项的数额变更为要求正信公司支付一次性工伤医疗补助金64571元，一次性伤残就业补助金64571元，社保局在社会保险项目范围内支付。
一审法院认定事实：2009年12月18日，郑树杰与案外人赤峰市职介代理服务中心（以下简称职介中心）签订《劳动合同书》，合同期限为2009年12月1日至2011年11月30日止。2014年4月1日，郑树杰与案外人职介中心再次签订《劳动合同书》，约定职介中心派遣郑树杰到制药公司化乳岗位工作，合同期限为2014年4月1日至2016年3月31日。2014年4月14日16时10分左右，郑树杰在202车间化乳工段工作期间，因躲避叉车被转运淀粉吨袋的车撞伤，被送往赤峰市第二医院接受治疗，直至2015年3月26日出院，郑树杰实际住院治疗346天。2014年8月20日，案外人职介中心因提前解散被注销。2014年8月20日，郑树杰与正信公司签订《劳动合同书》，合同期限为2014年9月1日至2016年8月31日止，约定郑树杰仍被派遣至制药公司化乳岗位工作。郑树杰工资发放至2016年8月。郑树杰伤后未提供劳务。2014年12月17日，赤峰市人力资源和社会保障局作出赤人社工伤认字〔2014〕189号《认定工伤决定书》，认定郑树杰所受事故伤害为工伤，伤残情况为左股骨干骨骨折，右胫骨开放性骨折，右腓骨多段骨折，双足根部开放性外伤，腰3左侧横突骨折，创伤后精神障碍，谵妄。该认定决定书用人单位写明为案外人职介中心。2015年4月22日，赤峰市劳动能力鉴定委员会作出赤劳鉴2015年G1163号《劳动能力鉴定结论书》，鉴定结论为工伤八级。该鉴定结论书上写明用人单位为制药公司。劳动能力鉴定费400元。2016年3月16日，郑树杰因工伤进行二次手术，实际住院20天，花费医疗费10380.97元。用人单位未派人护理。该次住院治疗经第三人社保局审批同意。郑树杰提交的赤峰市第二医院2015年5月26日至2015年11月1日期间的收据显示金额总计为792.8元。郑树杰在庭审中说明该费用为未报销的费用。郑树杰提交的赤峰市安定医院2014年4月25日至2014年5月10日的收据显示金额总计为466元。郑树杰提交的中国人民解放军沈阳军区赤峰医院2014年8月4日至2014年9月2日期间的收据显示金额总计为512元。2015年，郑树杰以制药公司为被申请人向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求支付治疗期间的医疗费1244.1元、陪护费35292元、治疗期间的病历复印费246元、劳动能力鉴定费200元、交通费2400元。该委于2015年7月20日作出赤劳人仲字（2015）38号仲裁裁决书，裁决：”一、被申请人支付给申请人2014年4月14日至2015年3月26日住院期间陪护费31735.22元；二、驳回申请人的其他仲裁请求。”2016年5月，郑树杰以制药公司为被申请人再次向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人2014年4月1日与职介中心签订劳动合同并被派遣到被申请人单位违法，因职介中心注销，申请人与被申请人应建立劳动关系，自2016年5月5日起，被申请人为申请人安排适当工作；2、如被申请人不能与申请人建立劳动关系，被申请人应给付申请人6个月工资的双倍赔偿金，按每月2400元计算，共计28800元；3、被申请人按同工同酬标准补发给申请人2014年4月至2016年5月5日差额工资10000元；4、被申请人按2015年赤峰市年度职工月平均工资的70%标准支付申请人20天的二次手术陪护费。2016年6月15日，该委作出赤劳人仲字〔2016〕190号仲裁裁决书，裁决驳回了郑树杰的仲裁申请。郑树杰对上述仲裁裁决不服，依法提起诉讼，一审法院于2017年1月8日作出（2016）内0402民初3502号民事判决书，判决驳回郑树杰的诉讼请求。后郑树杰又以制药公司、正信公司为被申请人向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被申请人制药公司和正信公司支付申请人治疗期间的医疗费12152.77元、陪护费2153.55元、住院伙食补助费15840元。该委于2016年9月5日作出赤劳人仲字（2016）251号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人的仲裁请求。郑树杰对上述仲裁裁决不服，依法提起诉讼，一审法院于2017年1月6日作出（2016）内0402民初5058号民事裁定书，裁定驳回郑树杰的起诉。宣判后，郑树杰不服，提起上诉，赤峰市中级人民法院发回重审。本院立案后，郑树杰于2017年5月2日申请撤诉，一审法院于2017年5月18日作出（2017）内0402民初2452号民事裁定书，裁定准许郑树杰撤回起诉。2017年3月17日，郑树杰以制药公司、正信公司为被申请人，以社保管理局为第三人再次向赤峰市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、解除与正信公司的劳动合同；二、请求正信公司支付治疗期间的医疗费12151.77元、鉴定费400元、住院伙食补助费36600元。正信公司与制药公司承担连带责任，第三人在社会保险项目范围内予以支付；三、请求正信公司按每月1400元支付生活费至实际解除劳动合同之日；同时支付经济补偿金19200元，正信公司与制药公司承担连带责任；四、请求正信公司支付一次性工伤医疗补助金60047元，一次性就业补助金60047元，第三人在社会保险项目范围内支付。该委作出收到仲裁申请书通知，通知郑树杰可就本次争议事项向人民法院起诉。郑树杰在法定期限内提起诉讼，诉讼请求同仲裁请求。另，社保局在庭审中陈述正信公司为郑树杰缴纳社会保险至2016年7月，2016年7月以后为欠缴状态。还查明，2015年赤峰市城镇在岗职工年平均工资为55377元。
一审法院认为，郑树杰所受伤害，经赤峰市劳动和社会保障局依法认定为工伤，其损伤经赤峰市劳动能力鉴定委员会依法评定为八级伤残。郑树杰依法应享受各项合理的工伤保险待遇。且郑树杰请求享受工伤保险待遇的事项已经经过申请劳动仲裁的前置程序，提起诉讼的程序合法。郑树杰发生工伤事故时，虽然与案外人职介中心存在劳动关系，但是郑树杰在工伤治疗期间，案外人职介中心因政策原因注销，与正信公司重新签订了劳动合同，约定正信公司仍派遣郑树杰至制药公司工作。正信公司对郑树杰发生工伤的事实是明知的，且郑树杰于2014年4月14日发生工伤后未提供劳务，正信公司仍继续为郑树杰发放工资至2016年8月，因此，正信公司应向郑树杰支付工伤保险待遇的合理费用。虽然正信公司为郑树杰缴纳了工伤保险费，但是正信公司只为郑树杰缴纳工伤保险至2016年7月，2016年7月以后为欠缴状态。郑树杰是否可以依照《工伤保险条例》的相关规定享受工伤保险待遇处于不确定状态，且郑树杰自认工伤及劳动能力鉴定后，已经两年之久，正信公司仍未为郑树杰向社保局申请工伤保险待遇，郑树杰至今未享受合理的工伤保险待遇，从保护劳动者权益角度出发，正信公司应先行支付郑树杰合理的工伤保险待遇。待郑树杰及正信公司依法向社保管理局报销后，应当由工伤保险基金支付的部分可予以扣除。郑树杰在工作期间因躲避叉车被转运淀粉吨袋的车撞伤，制药公司作为用工单位，存在一定程度的管理过失，因此依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，应与正信公司承担连带赔偿责任。关于郑树杰要求社保局在社会保险项目范围内予以支付相关工伤待遇费用，因社保局对郑树杰工伤待遇的核定、支付等，系社保管理局依法履行行政行为，郑树杰在本案中直接要求社保局支付相关工伤待遇费用，本案不予支持。
郑树杰与正信公司签订劳动合同，约定合同期限为2014年9月1日至2016年8月31日止。合同期满后，双方并未续签劳动合同。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：”有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；......”之规定，双方劳动关系已终止，无需再解除双方的劳动关系。因此郑树杰要求解除与正信公司的劳动关系的诉讼请求，该院依法不予支持。关于医疗费，郑树杰因工伤进行二次手术，已经依照法定程序经社保管理局审批同意，正信公司应支付医疗费10380.97元。郑树杰主张第一次未报销的医疗费792.9元，因与工伤具有一定的关联性，正信公司亦应支付。郑树杰的伤残情况包括创伤后精神障碍，谵妄，其在赤峰市安定医院治疗的费用466元与工伤具有一定的关联性，正信公司应予以支付。郑树杰在中国人民解放军沈阳军区赤峰医院的治疗费用，因处于郑树杰第一次住院期间，其发生的费用，是否具有关联性无法确定，该院对该费用不予支持。关于鉴定费400元，因其产生与本案相关且有收费收据原件在卷佐证，该院依法予以支持。
关于伙食补助费，依照《工伤保险条例》第三十条第四款：”职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”及赤人社发[2011]51号《关于赤峰市工伤职工住院伙食补助费、交通费、住宿费标准暂行规定的通知》第三条”工伤职工离开居住地到市工伤保险协议医疗机构住院治疗工伤的，住院伙食补助费日补助标准10元”的规定。以此计算郑树杰第一次和第二次住院期间的伙食补助费应为3660元[（346天+20天）×10元]。关于生活费，因郑树杰与正信公司的劳动合同至2016年8月31日已经期满，双方劳动关系已经终止，且郑树杰亦未提供实际劳务，请求支付生活费没有事实依据和法律依据。关于经济补偿金，双方因劳动合同期满，劳动关系终止，本案不存在《中华人民共和国劳动合同法》规定的应支付经济补偿金的法定情形，因此，该院对郑树杰要求支付经济补偿金的诉讼请求，依法不予支持。关于工伤医疗补助金和就业补助金，依照《工伤保险条例》第三十七条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条之规定，正信公司在本案中按照双方解除劳动合同的上一年，即2015年赤峰市城镇职工年平均工资55377元计算，支付郑树杰一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金119983.5元（55377元÷12个月×13个月×2）。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定及上述法律之规定，判决：一、赤峰正信劳务派遣有限公司于判决生效后十日内支付郑树杰医疗费11639.77元、鉴定费400元、伙食补助费3660元、一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金119983.5元，以上合计135683.2元；二、赤峰制药股份有限公司对赤峰正信劳务派遣有限公司的上述应付款项承担连带赔偿责任；三、驳回郑树杰的其他诉讼请求。
本院二审期间当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的证据本院认定如下：对郑树杰提交的职工养老保险个人账户台账，因制药公司及社保局对其真实性均无异议，本院予以采信。
经本院审理查明的事实与原审判决认定事实一致，本院直接予以确认。
本院认为：郑树杰受伤后到赤峰市第二医院接受治疗，郑树杰提交的中国人民解放军沈阳军区赤峰医院的医疗费收据发生在郑树杰第一次住院期间，无法确定该费用与郑树杰伤情治疗的关联性，一审判决未支持该512元医疗费，并无不妥。本案系劳动争议，对于郑树杰请求的住院伙食补助费应适用相应的劳动法律法规判定，一审判决对此适用法律正确，郑树杰请求按照人身损害赔偿标准计算住院伙食补助费，没有法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第四十五条规定：劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。本案中，郑树杰与正信公司签订了书面的有固定期限的劳动合同，在劳动合同期限届满前，郑树杰发生工伤，其损伤经赤峰市劳动能力鉴定委员会依法评定为八级伤残，治疗已经终结，依照上述法律规定，该情形下劳动合同期满用人单位可以终止劳动合同，郑树杰的主张并不符合劳动合同期限届满后应予续延的法定情形，其主张其与正信公司之间的劳动关系并未解除不能成立。因郑树杰与正信公司的劳动合同至2016年8月31日已经期满，双方劳动关系已经终止，且郑树杰于2014年8月20日第一次与正信公司签订《劳动合同书》，合同期限为两年，不符合用人单位应与劳动者订立无固定期限劳动合同的情形，郑树杰亦未提交有效证据证明案外人职介中心与正信公司存在承继关系，故郑树杰与正信公司之间的劳动关系已因劳动合同期满终止。郑树杰请求正信公司支付生活费及经济补偿金没有事实和法律依据。依照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第十八条第一款第(二)项规定，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。具体标准：一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金合并计算。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残的为24个月。郑树杰与正信公司的劳动合同至2016年8月31日期满终止，一审判决按照2015年赤峰市城镇职工年平均工资55377元的标准计算郑树杰的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金符合法律规定。
用人单位或实际用工单位违反法律规定给被派遣劳动者造成损害的，应由用人单位和实际用工单位承担连带赔偿责任。郑树杰被派遣至制药公司工作，在制药公司的指挥监督下从事劳动，依照《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条规定，用工单位应当履行下列义务：（一）执行国家劳动标准，提供相应的劳动条件和劳动保护；（二）告知被派遣劳动者的工作要求和劳动报酬；（四）对在岗被派遣劳动者进行工作岗位所必需的培训。本案中，因制药公司提供的劳动保护及安全措施不足，加之管理不当，郑树杰的工伤与此存在关联，制药公司存在过错，应承担连带赔偿责任。正信公司为郑树杰缴纳了工伤保险，应由工伤保险基金在社会保险项目范围内予以支付的相关工伤待遇费用，正信公司、制药公司应予协助办理，不足部分由正信公司、制药公司承担连带给付责任。
综上所述，郑树杰、制药公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，邮寄送达费160元，由郑树杰负担90元，由赤峰制药股份有限公司负担90元。
本判决为终审判决。
审判长鹿春林
审判员崔明明
审判员牛占龙
二○一七年十二月二十七日
法官助理刘亚文
书记员张鹏飞