福建省长汀县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0821刑初312号
公诉机关长汀县人民检察院。
被告人田自学，男，1983年10月4日出生于湖南省龙山县，土家族，户籍所在地和住址为湖南省。2007年1月20日因犯抢劫罪被判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币7000元，2015年3月22日刑满释放。因涉嫌非法经营于2016年3月3日被龙山县公安局抓获（寄押该县看守所），同年3月14日被长汀县公安局刑事拘留，4月12日经长汀县人民检察院批准并由长汀县公安局执行逮捕。现羁押于长汀县看守所。
被告人田自学被控非法经营一案，长汀县人民检察院于2016年9月27日以汀检公刑诉（2016）282号起诉书向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用简易程序，实行独任审判，于同年10月13日公开开庭审理了本案。长汀县人民检察院指派检察员晏兴亮出庭支持公诉，被告人田自学到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年1月9日，被告人田自学乘坐谭某（另案处理）借用并驾驶的鄂Q号小轿车从湖南省龙山县至福建省漳州市云霄县，向“王老板”（身份待查）以人民币28000元的价格购买“芙蓉王”香烟329条，欲回乡倒卖。尔后，被告人田自学将小轿车牌号遮挡后驾车返回龙山县；次日15时20分许，途经厦蓉高速闽赣收费站时，被查纠交通违法行为的龙岩高速交警二大队民警截住，被告人田自学和谭某逃离现场，交警在鄂Q号车上查获芙蓉王（硬）卷烟329条。经福建省烟草质量监督监测站认定，涉案卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟；经福建省烟草专卖局鉴定：该批涉案烟草专卖品价值为人民币82250元。
2016年3月3日，被告人田自学自动向湖南省龙山县公安局桶车派出所投案，如实供述了自己的罪行。
上述事实，被告人田自学在开庭审理过程中亦无异议，且有长汀县公安局出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《发还清单》、《涉案车辆基本情况登记表》、《高速通行费票据》、《情况说明》、《犯罪嫌疑人有无违法犯罪经历证明表》、《破案经过》，龙山县公安局出具的《到案经过》，福建省公安厅交警总队龙岩高速公路支队出具的《查获经过》、《公安交通管理行政强制措施凭证》、《扣押物品移送清单》，福建省长汀县烟草专卖局出具的《案件移送函》、《调查报告》、《检查笔录》，湖北省来凤县人民法院（2007）来刑初字第4号《刑事判决书》等书证；证人谭某、杨朝霞的证言；长汀县公安局制作的《辨认笔录》、《检查笔录》、《提取笔录》及《现场照片》等勘验、检查笔录；福建省烟草质量监督检测站出具的《卷烟鉴别检验报告》、福建省烟草专卖局出具的《涉案烟草专卖品价格证明书》等鉴定结论等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人田自学违反国家烟草专卖制度，在未取得烟草专卖许可的情况下，为转卖牟利而大量收购烟草制品，货值人民币82250元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立，应予以支持。被告人田自学犯非法经营罪，依法应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人田自学曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人田自学案发后主动投案并如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚；当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国烟草专卖法》第三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款（一）项之规定，判决如下：
一、被告人田自学犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月；并处罚金人民币一万五千元，限于判决生效之日起三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月3日起至2017年9月2日止。）
二、查扣在案的假冒注册商标且伪劣卷烟“芙蓉王”（硬）三百二十九条，予以没收，变价款上缴国库（判决生效后，由暂扣机关长汀县公安局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 员 陈靖芬
二〇一六年十月十七日
代书记员 赖春红
附注：本案所引用的主要法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《中华人民共和国烟草专卖法》
第三条国家对烟草专卖品的生产、销售、进出口依法实行专卖管理，并实行烟草专卖许可证制度。
三、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第五款：违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。