贵州省遵义市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔03刑初55号
公诉机关贵州省遵义市人民检察院。
被告人涂先锋，男，1975年12月14日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地贵州省遵义市播州区，捕前住遵义市播州区。1995年6月12日因犯抢劫罪被原遵义县（现播州区人民法院）判处有期徒刑七年。2009年12月1日因犯盗窃罪被江苏省太仓市人民法院判处有期徒刑二年六个月，于2011年11月6日减刑释放。2015年9月29日因犯非法持有枪支弹药罪被广东省广州市中级人民法院判处有期徒刑三年十个月，于2017年7月13日刑满释放。2017年11月15日因本案被遵义市公安局播州分局刑事拘留，同年12月20日被执行逮捕。现押于遵义市第一看守所。
辩护人王胜利，贵州山一律师事务所律师。
贵州省遵义市人民检察院以遵检公二刑诉（2018）52号起诉书指控被告人涂先锋犯非法持有毒品罪，于2018年5月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月25日在本院一号审判法庭公开开庭审理了本案。遵义市人民检察院检察员周旭出庭支持公诉，被告人涂先锋及其辩护人王胜利到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年11月13日，被告人涂先锋与郭某2（另案处理）驾驶贵Ｃ×××××桑塔纳轿车从陆某返回遵义。当日15时许，二人驾车行至G75高速公路三合收费站附近时，涂先锋携带装有毒品的口袋下车步行。行至距车约100余米的乡村公路（播州区三合镇新民镇公路）时，涂先锋发现有人跟踪，遂将装有毒品的口袋丢弃在公路上，并朝路边农田内逃跑，后被侦查人员抓获，当场从其丢弃在公路上的口袋内查获毒品嫌疑物四袋。经称量，净重分别为：859.03克、722.06克、915.28克、715.38克。经遵义市公安局司法中心鉴定：在查获的净重为915.28克毒品嫌疑物中检出甲基苯丙胺成分，含量为71.92%。
公诉机关以被告人涂先锋非法持有毒品的行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，应以非法持有毒品罪追究刑事责任。被告人涂先锋曾因犯罪被处以刑罚，在刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，向本院提起公诉，并随案移送了户籍证明、前科判决、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认、毒品称量笔录等全案证据材料，提请依法审判。
被告人涂先锋对起诉书指控犯罪事实及罪名有异议。辩称没有证据证明装有毒品的包是其丢的，没有这个事实，是被冤枉的。
辩护人意见：1、定罪事实不充分。虽有一目击证人说丢弃在现场的深蓝色包包是被告人涂先锋所弃，但证明的内容使用的是推断式语言，没有证据证明丢弃在现场的毒品是从什么地方购买所得，没有交易等记录，因此本案事实不清，定罪证据不足。2、虽然被告人涂先锋此前确实劣迹斑斑，但不能因为他有前科而另眼相看。请根据疑罪从无、有利于被告人原则，作出公正判决。
经审理查明，2017年11月10日，郭某1（另案处理）持身份证及驾驶证在遵义市播州区播南办事处商贸城万昌租赁公司租赁桑塔纳轿车一辆，车牌号为贵Ｃ×××××。之后，郭某1驾驶该车至尚稽镇接被告人涂先锋，二人即从尚稽出发由马家湾高速公路收费站，经湄潭、思南、铜仁、湖南省等地境内高速公路，于次日到达广东陆某博美镇。2017年11月13日，二人又驾驶贵Ｃ×××××桑塔纳轿车从陆某返回遵义。当日15时许，当车行至G75高速公路三合收费站附近时，涂先锋携带装有毒品的口袋下车步行至距车约100余米的乡村公路（播州区三合镇新民镇公路）时，发现有人跟踪，遂将装有毒品的口袋丢弃在公路上，并朝路边农田内逃跑，后被侦查人员抓获，当场从其丢弃在公路上的口袋内查获毒品嫌疑物四袋。经称量，净重分别为：859.03克、722.06克、915.28克、715.38克。经遵义市公安局司法中心鉴定：在查获的净重为915.28克毒品嫌疑物中检出甲基苯丙胺成分，含量为71.92%。被丢弃的毒品包装物袋经送检作DNA鉴定，在丢弃的毒品包装袋上检出了被告人涂先锋的STR分型。
上述事实，公诉机关当庭出示以下证据予以证明，并对证据的来源作了说明：
1、受案登记表、立案决定书、拘留证。证明该案立案情况。2017年11月，播州区公安局禁毒大队在工作中发现郭某1涉嫌贩卖毒品，遂立案进行侦查。2017年11月15日，郭某1、涂先锋被查获并被刑事拘留。
2、扣押笔录、扣押决定书、扣押物品清单及照片。证明被告人涂先锋被抓获时查获物品的情况。当场扣押贵Ｃ×××××桑塔纳轿车一辆、行车证一本、过路费发票四张、手机三部（银色VIVO、黑色大神、黑色小米）身份证二张（唐某强身份证532226198006171019一张、郭某1身份证一张）、银行卡二张（建设银行6217007160001069805、中国农业银行6228271191223872573）、扣押涂先锋手机二部（BOMY银色，串号865231026872130直板、BOMY银色，串号865231026860739直板）、冰毒嫌疑物四包。
3、证人郭某1的证言。2017年11月的一天，“老花”（涂先锋）打电话给我说要用车，我说车卖了去租一辆车，他说可以，并说要去一趟广东，一去一来给我8000元钱，我说可以。说后的当天或是第二天，我就到南白商贸城的一家租赁公司用我的身份证和驾驶证租了一辆白色的大众轿车，签了合同，租金是198元一天。车租好后的当晚，“老花”打电话叫我去接他，然后我们从马家湾上高速，走了十多个小时，到了广东的一个地方，在那里呆了二、三天，之后开车返遵义。去广东时，“老花”先给了我6000元，剩余的2000元说回来给我。走广东时我带了二张银行卡，一张农行卡和一张建行卡，都是以我的名字开的卡，密码是我自己设定的，只有我自己知道。是否有6228271191223872573这张卡记不清了。今天（2017年11月14日）我和“老花”开车从广东返回遵义，到达遵义市播州区三合镇的高速路边时，“老花”说要下车，我就停车让“老花”下车了，当我把车开到三合镇高速路收费站准备缴费出站时就被抓了。我记得“老花”在广州上车时，当时身上背了一个黄色的皮包，手里提了一个纸做的包包我记不到是什么颜色了，其他的没有注意。我的电话号码是180××××2228、180××××1112，是用我自己的身份证在兴义市开的卡，用了一年多了，一直是自己在使用。
4、证人何某的证言。我与涂先锋于2017年9月14日办理结婚证，还没有办结婚酒。涂先锋有一个黄金色的小手机，号码我记不清，还有一个黑色8848牌手机，手机尾号是6870。2017年11月10日中午2点左右，有一个涂先锋叫我喊老表的人到我家耍了一会儿就离开了我家，他们在客厅玩耍聊天，说些什么我不清楚。当天下午天快黑时，涂先锋离家不知去哪里了，他走后我们之间有过二次通话，第一次是2017年11月13日下午3时左右，因为他的农业银行卡掉了，打电话叫我帮他挂失，第二次是2017年11月14日中午12时左右，他打电话问他妈妈是否生病了，并问我在哪里，我说陪妈妈输液，随后他说今天回来。
5、证人张某1的证言。2017年11月14日中午1点过钟，我去兄弟张某2家帮他看瓷砖，刚走到张某2的门口就看见一个半张脸上有黑色胎记的男子站在我兄弟家房子旁边的田坎上，那个男子手中提了一个袋子，因为比较面生，我就多看了他几眼。然后我刚到一楼，就听见门口传来吼声，便立即跑到门口去看是怎么回事，看见我兄弟家旁边站起的那名男子在距离我兄弟家房子20米左右的菜籽田里，几个警察正在抓他，那男子拼命的反抗，听见有个警察喊拿手铐，有个警察喊赶快给袋子摄像，回头看见马路边有个袋子，警察后来把袋子里的东西拿出来，我看见是4包白色的用塑料袋装的东西。这个袋子我没有看见有其他人接触，只看见路边有个警察在摄像，这个袋子肯定是脸上有黑色胎记的人的，因为我之前看见他手上提了一个袋子，在此之前路边上又没有袋子，一直到他被警察抓，前后就3分钟左右的时间，我敢肯定那个袋子是被抓那人丢的。
6、证人叶某、周某1的证言。我在遵义万昌汽车租赁有限公司工作，负责播州播南办事处商贸城处的分公司。2017年11月10日中午1点过钟，郭某1持身份证和驾驶证来我分公司交了1000元钱，以200元一天租了一辆牌照为贵Ｃ×××××的白色桑塔纳轿车，签了租车协议，说是租车去兴义，但后来公司的GPS显示我公司租出去的贵Ｃ×××××的白色桑塔纳轿车去了广东省陆某。
7、证人陈某的证言、刷卡明细单据。我在广东省陆某东海镇开了一家首饰店，名称是陆某博美镇华仕首饰店。记得2017年11月13日13时30分，一个说当地话的男子到我店中，持中国农业银行的卡说要套现7万元，但当时我只有6.3万元，随后他就在我店里的POSS机上刷了一笔6.3万元，又刷了一笔500元作为给我的酬劳，刷卡的底单在的，那个男子拿着钱就走了，他刷的这张卡的卡号前面几位数是622848，中间几位数我看不到，后面几位数是8575，本来店里是安有监控的，但那几天我忘了打开监控视频，由于当时没有注意，现已辨认不出来套现的那名男子了。
8、现场勘查笔录、提取痕迹、物证登记表、现场平面示意图、照片。证明现场情况（现场由禁毒大队民警多人组成现场保护组，对现场进行保护）。现场位于贵州省遵义市播州区三合镇冷水村张朝文家田北侧乡村公路。在距公路南侧边缘20cm处有一疑似毒品外包装深蓝色购物袋（照相固定，编为1号物证），在深蓝色购物袋内有四包疑似毒品包装自封口塑料袋（拍照固定后分别编为2-5号物证）。在贵Ｃ×××××的白色桑塔纳轿车内提取相关物证并编号。
9、毒品疑似物称量、取样笔录、照片、毒品收据。2017年11月14日17时10分，在持有人涂先锋在场、见证人周某2的见证下，对查获的毒品嫌疑物当场进行了称量并取样装封，冰毒疑似物共四包，分别为859.03克、722.06克、915.28克、715.38克。称量人、记录人、见证人在笔录上签名并注明持有人涂先锋拒绝签名的情况。
10、遵义市公安局司法鉴定中心（遵）公（司）鉴（毒）字[2017]743号《检验报告》。经送检，四包毒品嫌疑物中，其中有一包（净重为915.28克）检出含有甲基苯丙胺成分，含量为71.92%，其余三包未检出甲基苯丙胺成分。
11、遵义市播州区公安局司法鉴定中心（播）公（司）鉴（DNA）字[2017]856号《鉴定书》。将现场提取编号的相关物证送检作DNA鉴定，鉴定意见：（1）送检标记为1号“贵Ｃ×××××方向盘拭子”、4号“贵Ｃ×××××副驾驶内侧门把手拭子”、6号“贵Ｃ×××××车内蓝色茶杯杯口拭子”、14号“疑似毒品外包装深蓝色购物袋字样的纸质物证袋一个，内装购物袋一个，用棉签擦拭少许标记为JC-03-2017-856-014号检材”检材上检出STR分型，支持为涂先锋所留。（2）送检标记为7号“贵Ｃ×××××车内透明茶杯杯口拭子”检材上检出STR分型，支持为郭某1所留。（3）送检标记为3号“贵Ｃ×××××副驾驶座位靠背头部拭子”检材上检出混合STR分型，郭某1、涂先锋的基因均可从该混合STR分型中找到来源。（4）送检标记为9（疑似毒品包装物自封口塑料袋1号）、12“疑似毒品包装物自封口塑料袋4号”、13号“疑似毒品外包装红色购物袋”检材上检出同一男性STR分型，不支持为郭某1、涂先锋所留。送检的标记为2号“贵Ｃ×××××排挡杆拭子”、5号“贵Ｃ×××××副驾驶车门置物处怡口莲糖果袋”、8号“贵Ｃ×××××车后备箱蓝色包装袋内黑色裤子扣眼处布片”、10号“疑似毒品包装物自封口塑料袋2号”、11号“疑似毒品包装物自封口塑料袋3号”检材上未检出STR分型。
12、情况通报、情况说明。关于送检的郭某1、涂先锋一案中查获的标记为“疑似毒品包装物自封口塑料袋1号”、“疑似毒品包装物自封口塑料袋4号”、“疑似毒品外包装红色塑料购物袋检材”经与全国公安DNA数据库中检验比对，比中卓小锋。卓小锋身份证号码，户籍地广东省陆丰市愽美镇花城村。侦查员经前往广东侦查，卓小锋现住广东省陆丰市愽美镇花城村委会花城十村老村三巷1号，因其不在家且去向不明，故抓获未果。
13、人身检查笔录。2017年11月14日13时许，在播州区三合镇三金路段将涂先锋抓获，对涂先锋人身及其随身物品进行检查。涂先锋的脖子上戴有黄金项链一条、在随身携带的棕色挎包中搜出手机两部（银色BOMY牌手机一部，串号865231026872130；银色BOMY牌手机一部，串号865231026860739）、右侧后裤包内搜出现金1654.5元、在上衣右侧口袋内搜出其本人身份证一张、人民币64元。经检查涂先锋左右小腿有部分伤痕，右臂外侧有部分淤青，右脚脚背部分淤青。
14、提取笔录、吸毒检测尿液样本采集登记表、现场检测报告书。经采集涂先锋的尿液送检，结果吗啡呈阴性、冰毒呈阳性，此结果已告知涂先锋，涂先锋在告知笔录上签名，表示对检测结果有异议。
15、借车协议。2017年11月10日13时29分，郭某1持本人身份证、驾驶证与南白永昌汽车租赁公司签订借车协议，约定租赁该公司贵Ｃ×××××的白色桑塔纳轿车一辆。
16、刑事照片说明、手机勘验检查笔录。经对涂先锋持有的二部手机进行了勘查，其中一部卡号为136××××6642，串号为865231026860739的BOMY手机中通讯录、信息内容情况，手机收件箱：（其中通讯录上存为丰139××××7977回信息：“别追，我手机关机了，在等他拿”、“6212262009006264880工商银行”）。手机发件箱：1、丰呢不要让我等得花都谢了好吗（收信人丰139××××7977）。2、刚刚上厕所（收信人丰139××××7977）。3、你敢骗我有种（收信人丰139××××7977）。其中另一部手机无卡，串号为865231026872130。手机通讯录：婆138××××5682、手机收发件上无信息。
17、过路费收据、车经路段截屏。证明贵Ｃ×××××的白色桑塔纳轿车2017年11月14日在高速公路行驶情况。
18、辨认笔录。（1）将郭某1的照片编为12号与不同男子的照片混杂后供证人何某（涂先锋之妻）辨认，何某辨认确认照片中的12号即是2017年11月10日中午2点左右到其家中与其丈夫涂先锋玩耍一会后离开，其涂先锋要其称他为“老表”的人（郭某1）；（2）将涂先锋的照片编为7号与不同男子的照片混杂后供郭某1辨认，郭某1辨认确认照片中的7号即是2017年11月13日在广州搭乘其所开的轿车回遵义的“老花”（涂先锋）；（3）将郭某1的照片编为6号与不同男子的照片混杂后供涂先锋辨认，涂先锋辨认确认照片中的6号即是2017年11月10日晚开车带其到广东，办完事又驾车一路返回遵义的“阿杰”（郭某1）；（4）将涂先锋的照片编为7号与不同男子的照片混杂后供证人张某1辨认，张某1辨认确认照片中的7号男子即是2017年11月14日中午1点过钟，站在他兄弟家房子旁边田坎上的那名男子（涂先锋）。
19、银行凭证。证明对郭某1、涂先锋银行卡交易情况进行了查询。涂先锋的银行卡（卡号为中国农业银行6228481198799468575）于2017年11月10日19时4分54秒在尚稽二次支取现金各5000元，共10000元；2017年11月13日13时34分35秒在广东消费二笔，一笔为63000元，一笔为500元；2017年11月14日15时11分12秒通过ATM跨行转账支出5300元、手续费8元，卡上余额为27.79元。
20、被告人涂先锋的供述。2017年11月10日下午，“阿杰”开了一辆白色桑塔纳到我家耍，我们在吹牛的过程中，“阿杰”说要走广东去找朋友做点生意，问我要去不，我说想走广东那边去买解冰毒的药，他就说一起去看一下，当天晚上，“阿杰”就驾车来接我，我们从尚嵇出发，到龙坑马家湾上高速，朝铜仁方向，经湄潭、凤某等地，到铜仁后走湖南进广东，并直接到了陆某，在市区一家宾馆开了一间房间，然后分头做自己的事情。我就联系那边的朋友买解冰毒的药和设备，但没有买到。在陆丰呆了二天后，“阿杰”说他的事情办好了，他要回来，问我咋办？我说那我就一起坐车回来。2017年11月13日，我们驾车回遵义，经惠州、广州、荷州、从江、贵阳，然后上贵遵高速，当走到乌江段时，是我开的车，进入三合路段时，“阿杰”叫我停车，我将车停下后，“阿杰”从车上拿了一些垃圾丢了，并且丢了一个装有一些东西的黑色口袋，他在丢东西时我就下车了，下车后我就看见停车那儿下面就是走新民镇马坪的路，我就说要走马坪，下车去坐摩托方便，他说送我，我说车坐久了不舒服，就背着我的挎包准备从高速路围栏处翻出去，“阿杰”叫我把车上我的衣服拿走，我说衣服不拿了，就放在车上，然后翻过围栏下了高速路，“阿杰”继续开车朝遵义方向走，我走到三合至新民的马路边等车过程中，看见我后面有几个人手里拿着棒棒朝我这边走来，我当时不知道是什么事，怕那些人，于是朝马路对面的田里跑，那些人看见就追，当我跑到田中间时，就被追上了。被抓时现场的二部手机其中一部是我的，另一部是“阿杰”的，我的手机上的是广东卡。“阿杰”给我的那部手机我使用过，用这部手机打过我姐涂先芬和妻子何某的电话。我不知道“阿杰”扔的那个口袋里装有什么东西，“阿杰”讲是装的垃圾，我当时也没有看，口袋在什么地方我不知道。
21、江苏省太仓市人民法院（2009）太刑初字第0463号刑事判决书、释放证明书。被告人涂先锋因犯盗窃罪，于2009年12月1日被太仓市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。于2011年10月31日减余刑释放。因犯非法持有枪支罪，被广东省广州市中级人民法院判处有期徒刑三年十个月，于2017年7月13日刑满释放。
22、户籍证明。证明被告人涂先锋的基本情况。被告人涂先锋出生于1975年12月14日，身份证号，作案时达到刑事年龄、具备刑事责任能力。
上述证据，经当庭质证，证据之间能相互印证，证明案件事实，具有证据的真实性、关联性、合法性，对以上证据的效力依法予以确认。
本院认为，被告人涂先锋非法持有毒品的行为触犯刑律，构成非法持有毒品罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条“非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”之规定，被告人涂先锋非法持有甲基苯丙胺915.28克，依法应在七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金的幅度内处以刑罚。被告人涂先锋曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。关于被告人涂先锋及其辩护人所持“本案事实不清，认定犯罪的证据不足，目击证人的证言是推测性判断”的辩解及意见，经查，被告人涂先锋乘坐郭某1租赁的轿车一起去广东，又一起从广东返回遵义，在车辆返回遵义距离播州三合收费站出口处不远时，涂先锋即在高速公路上下车，刻意绕关，并在被抓获时丢弃携带的毒品、抗拒检查，且在其所弃的包内检出毒品甲基苯丙胺915.28克、在毒品包装袋上检出被告人涂先锋的DNA痕迹，根据两高一部“关于办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见”第二条第三项之规定，非法持有毒品故意中的“明知”，是指行为人知道或者应当知道所实施的行为是非法持有毒品的行为，具有执法人员检查时，有逃跑、丢弃携带物品或者逃避、抗拒检查等行为，在其携带或丢弃的物品中查获毒品的，且被告人不能作出合理解释的，可以认定为“应当知道”。被告人涂先锋对绕关、弃包的行为不能作出合理解释，并抗拒检查和抓捕，应当推定为被告人涂先锋明知其所弃之包内装有毒品。关于目击证人张某2的证言，证实其看见有个人站在其弟家门口，手上提了一个包、身上背了一个包，因见这人脸上半边是黑的，特征显著而多盯看了几眼，这人被抓时见该人跑过的路上多了一个包，警察拍照前没人动过那包，并经辨认确认当时看见的那个人即是被告人涂先锋，其证言客观真实，且认定本案还有相关证据予以相互佐证，形成证据锁链，证明被告人涂先锋的犯罪事实，故其辩解及其意见不能成立，依法不予采纳。据此，根据被告人涂先锋的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，结合其认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十五条、第六十五条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人涂先锋犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月15日起至2029年11月14日止。）
二、涉案毒品甲基苯丙胺915.28克、被告人涂先锋被扣押的手机二部（BOMY银色，串号865231026872130直板、BOMY银色，串号865231026860739直板），予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 樊秋屏
审判员 冯在军
审判员 谭应勇
二〇一八年八月八日
书记员 陆明通