辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦民一终字第00021号
上诉人（原审原告）戴伟蔚，女，1966年6月8日生，汉族，无业，现住辽宁省营口市站前区新开里*号4—4—**号。
委托代理人苏海福，锦州市经济技术开发区天桥法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）辽宁金沣建设工程有限公司，住所地沈阳市和平区中山路70号1204室。
法定代表人刘继宽，该公司董事长。
委托代理人刘禹，该公司经理。
委托代理人张静，辽宁锦逸律师事务所律师。
上诉人戴伟蔚因与被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司追索劳动报酬纠纷一案，不服辽宁省锦州市太和区人民法院（2014）开民初字第00339号民事判决，提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人戴伟蔚及其委托代理人苏海福，被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司委托代理人刘禹、张静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决经审理查明，被告金沣公司投资开发建设的锦州经济技术开发区锦绣蓝湾小区。2011年10月24日被告�沣公司与沈阳骏毅建筑工程有限公司（以下简称骏毅公司）就其中的B17、B18住宅楼、5#地下停车场及E13、E14网点工程签订了施工合同，约定了工程承包性质为平米包干（包工包料）价1336元／平方米，同时约定了工程概况、承包范围、合同工期、甲乙双方的人员、甲方的责任、乙方的责任、工程款支付、工程结算、工地现场管理、工程验收移交、工程保修等具体内容。并由被告金沣公司加盖合同专用章，骏毅公司加盖公章并签署法定代表人何力的名字。该工程的工地现场办公部门被称为“辽宁金沣建筑工程有限公司第五项目部”（以下简称金沣第五项目部）。
2012年3月20日原告戴伟蔚经李文刚介绍，与骏毅公司的法定代表人何力商谈其具体负责的工作和工资待遇等情况。原告戴伟蔚在工作期间未签订书面劳动合同。
另查，骏毅公司于2011年8月18日成立，法定代表人�何力。
再查，2012年3月13日，骏毅公司与杨芝民签订分包工程协议，2012年7月1日，骏毅公司与闫冬签订工程劳务协议书，2012年4月30日骏毅公司与钟维重签订单项水电工程分包协议，合同尾部由骏毅公司加盖公章或合同专用章，李文刚或李文刚与何力共同在甲方处签名，乙方分别由杨芝民、闫冬、钟维重签名。
又查，2014年4月23日，原告戴伟蔚就被告金沣公司拖欠的劳动报酬向锦州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告给付拖欠的2012年9月、10月二个月工资共计10000元，资料员工资45000元，共计55000元；2014年6月20日，锦州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会作出锦开劳人仲字（2014）第59号仲裁裁决书，裁决：对申请人（本案原告）提出的劳动报酬仲裁请求不予支持。理由是申请人（原告）戴伟蔚与被申请人（被告）之间不存在事实劳动关系。
原审法院经审理后认为，原告戴伟蔚主张被告金沣公司给付劳动报酬，应建立在原告与被告签订劳动合同或存在事实劳动关系的前提下。关于原告戴伟蔚与被告金沣公司是否存在事实劳动关系一节，根据劳动和社会保障部下发的《关于确立劳动关系有关事项的通知》中明确了未订立书面劳动合同，劳动关系成立的三种情形，即：“（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”但原告戴伟蔚既不受被告金沣公司的劳动管理和安排工作，亦不由被告金沣公司给付劳动报酬，原告戴伟蔚从事的劳动不是被告金沣公司业务的组成部分，故不能认定原告戴伟蔚与被告金沣公司存�事实劳动关系；原告戴伟蔚认为自己与被告金沣公司之间存在劳动关系，并提供了骏毅公司承建工程的施工组织设计（方案）报审表、方案、记录等作为何力是被告金沣公司项目经理的证据，上述证据只能证明此工程由被告金沣公司总承包并以被告金沣公司名义报审验收，不能以此证明何力是被告的项目经理。原告主张施工过程中使用的“金沣第五项目部”的方章就意味着金沣第五项目部即为被告金沣公司所设立的项目部一节，因该章未在工商等部门备案，原告也自认该章是何力个人所刻制，原告主张证据不足，本院不能予以支持。至于原告称，骏毅公司只具备7层以下建筑资质故不具备用工主体资格一节，首先建筑资质不同于用工资质、其次骏毅公司系依法经工商部门登记成立，具有用工主体资格，故原告该观点本院不能予以支持；综上，原告戴伟蔚未提供证据证明自己与被告金沣公司签订了书面的劳动合同，原告与被告金沣公司又不存在事实劳动关系，被告金沣公司亦不应承担用工主体责任，故原告要求被告金沣公司给付劳动报酬的诉讼请求不能予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第一百四十二条的规定，判决如下：驳回原告戴伟蔚的诉讼请求。案件受理费10元，邮寄费80元，共计90元，由原告戴伟蔚承担。
宣判后，戴伟蔚不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销辽宁省锦州市太和区人民法院（2014）开民初字第00339号民事判决。2、支持上诉人向被上诉人追索劳动报酬的请求，判令被上诉人给付上诉人劳动报酬（工资）。并由被上诉人承担一、二审费用。事实与理由：1、原审将锦绣蓝湾小区工程认定�辽宁金沣建设工程有限公司投资开发建设错误。该工程开发商为辽宁东一房地产开发有限公司，金沣公司仅为承包建设该工程的施工单位，这一认定是混淆投资开发商和建设施工商的关系，从而认定了金沣公司在承包该工程后又违法转包的事实和责任。2、原审对金沣公司将该工程以假合同转包予以确认，违反了《中华人民共和国合同法》第十六条关于“建设施工合同”的相关规定，金沣公司将该工程转包给不具备施工资质的沈阳骏毅建筑公司，违反了合同法第272条的规定，应属无效合同，自合同签字时起就应无效，金沣公司应承担本案的给付责任。3、原审法院确认沈阳骏毅公司在该工程施工中的部分行为有效，违反了骏毅公司不具备施工资质的客观事实和该项目的真正施工单位为金沣公司的客观事实。该项目的施工单位是金沣公司。4、大量事实证据证明该工程是由金沣公司施工，金沣公司承认了第五项目部及项目经理何力，为其公司的内部机构和项目经理的客观事实。5、大量事实证据证明原告戴伟蔚为金沣公司的安全员、资料员，在金沣公司该项目现场工作，戴伟蔚为金沣公司的工作人员，就应得到相应的劳动报酬。
被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司答辩称，原审事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。我公司与上诉人不存在劳动关系，故我公司不承担给付工资的义务。
经审理查明，二审庭审中上诉人戴伟蔚与被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司均陈述锦州经济技术开发区锦绣蓝湾小区的建设单位为被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司。
另查，原审认定其余事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人戴伟蔚曾因本案向锦州经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，锦开劳人仲字�2014）第59号仲裁裁决书以上诉人代为与被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司之间不存在事实劳动关系为由，裁定对上诉人戴伟蔚提出的劳动报酬仲裁请求不予支持。上诉人戴伟蔚不服该仲裁裁决向锦州市太和区人民法院提起诉讼。原审亦认为上诉人戴伟蔚与被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司之间不存在事实劳动关系，驳回了上诉人戴伟蔚的诉讼请求。原审依据《关于确立劳动关系有关事项的通知》的规定确认上诉人与被上诉人之间不存在事实劳动关系并无不当。在二审庭审中，上诉人戴伟蔚又主张其与被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司之间系劳务关系。原审判决对上诉人提交的报审表、方案、记录、及“金沣第五项目部”方章等证据的分析认定是正确的。以上证据不能证明上诉人与被上诉人之间存在劳务关系。关于上诉人在二审庭审中提交的辽宁金沣建设工�有限公司与大连云翔建设集团有限公司签订的施工合同、验收记录，因施工合同无原件且被上诉人不矛认可，故不予采信，验收记录与其一审中提交的记录证明效力是相同的，亦无法证明上诉人与被上诉人之间存在劳务关系，亦不予采信。
关于上诉人提出的其它上诉理由，上诉人并无充分证据证明被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司与沈阳骏毅建筑工程有限公司之间签订的施工合同为虚假合同。上诉人所主张的辽宁金沣建设工程有限公司违法转发包工程、沈阳骏毅建筑工程有限公司不具备施工资质应导致合同无效的理由。工程的转发包是否合法、合同是否有效对被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司是否实际对上诉人戴伟蔚用工的事实认定不产生影响，且施工资质与用工资质并非同一概念，即使沈阳骏毅建筑工程有限公司不具备施工资质亦不能直接导致辽宁金沣建�工程有限公司承担给付工资的义务。综上，不论上诉人以上理由是否成立，均对被上诉人辽宁金沣建设工程有限公司是否应当向上诉人支付报酬不产生影响。又因原审卷载的沈阳骏毅建筑工程有限公司登记情况查询卡，上诉人并无证据否定其真实性，且上诉人在庭审中表示如果二审法院认为不需要调取，可以撤回，故上诉人申请本院调取沈阳骏毅建筑工程有限公司工商登记档案和建筑企业资质档案材料，本院不予支持。综上所述，原审判决驳回上诉人要求被上诉人支付劳动报酬的诉讼请求并无不当。上诉人的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人戴伟蔚负担。
本判决为终审判决。
审判长 周天颖
审判员 庄 晓
审判员 杨丽洁
二〇一五年三月六日
书记员 李锦峰