河南省滑县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）滑民劳初字第5号
原告张国动，男，1963年4月2日生，汉族，滑县留固镇张庄村村民，住该村。
委托代理人李秀章、段朝辉，河南创诚律师事务所律师。
被告张东省，男，1953年1月15日生，汉族，滑县留固镇马庄村村民，住该村。
被告张俊霞，男，1963年1月18日生，汉族，滑县留固镇马庄村村民，住该村。
被告张百联，男，1965年2月12日生，汉族，滑县留固镇马庄村村民，住该村。
原告张国动诉被告张东省、张俊霞、张百联提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月5日受理后，依法组成合议庭，分别于2016年6月16日、8月17日公开开庭进行了审理。原告张国动及委托代理人李秀章、段朝辉，被告张东省、张俊霞、张百联到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张国动诉称，被告张东省和张俊霞雇佣原告在滑县××镇××百联家盖房，2015年9月21日10时余，原告拆卸外粉外墙的架子时摔落受伤，经诊断为全身多处骨折，花去大量医疗费，原告多次找被告协商，未达成一致意见，为维护原告的合法权益，要求被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费等各项损失共计95206元。
被告张东省、张俊霞辩称，1.二被告与原告以及其他工人之间属自发性合伙关系，不属�雇佣关系，原告自己摔落其应自己承当后果；2.原告摔落是其自己未尽到安全注意义务，粗心大意造成的，二被告做工友们的思想工作，给付原告扣发工人工资和原告应得工资共计25000元，被告再向法院起诉不合法，也不符合情理。
被告张百联辩称，1.被告口头以包清工的方式，以每平米155元的价格承包了被告张俊霞和张东省，且已将房款付清，该口头协议应为有效协议；2.最高院关于审理人身损害案件适用法律问题若干问题的司法解释第十条规定，承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身造成损害的，定做人不承担责任。本案中被告不参与工人聘用，不参与具体的施工，被告与其他二被告之间属于承揽关系。3.农村自建两层以下的房屋，没有法律强制性规定必须发包给有资质的施工队，被告在对承揽人的选择上也没有过失。综上，被告张百�与原告张国动之间不存在法律关系，原告要求被告张百联承担民事赔偿责任没有事实和法律依据。
经审理查明：2015年5月，被告张百联家需建二层自住民房，经与被告张俊霞、张东省协商，口头约定，张百联以每平米155元的价格，以包清工的形式承包给张俊霞、张东省，工价折合9万元。2015年7月7日，二被告组织工人开始施工，张俊霞、张东省向工人承诺大工110元、120元，小工90元，二人并负责现场指挥、管理。2015年9月21日上午10余时，原告张国动在拆卸粉墙的架子时摔落致伤。事故发生后，张国动被送至新乡医学院第一附属医院住院治疗27天，出院诊断为开放性颅内损伤，共花费医疗费47255.41元，2015年9月21日支付放射费、检查费等共计3150元。经张国动申请，本院委托新乡医学院司法鉴定中心鉴定，2016年1月30日，新乡医学院司法鉴定中心所出具鉴定意见为�张国动胸部损伤为十级伤残，颅内损伤为十级伤残，出院后护理依赖等级为部分护理依赖，护理人数为一人，护理期限拟定为90日，误工期限拟定为150日，并支付鉴定费用2500元。
另查明：被告张百联已付清被告张东省、张俊霞建房款9万元。事故发生前，被告张俊霞、张东省支付工人工资54321元，经与其他工人协商，每人每一个工扣除5元共计3197.5元，后张俊霞、张东省共给付张国动25000元，其中包括张国动工资2975元。事发后，张俊霞、张东省重新组织工人施工至完工，又支付工人工资5445元。张俊霞、张东省另支付吊车费14000元，架杆架板租赁费5400元，壳子板租赁费2200元。
又查明，2016年或2016年一审辩论终结前河南省发生的交通事故或人身损害赔偿案件参照标准，农、林、牧、渔业职工平均工资为28849元／年，居民服务业和其他服务业为30482元／�，农村居民人均纯收入10853元／年。
以上事实有原告提供的新乡医学院第一附属医院住院病历、诊断证明、费用清单、门诊票据、新乡医学院司法鉴定中心的司法鉴定意见书、鉴定费收据，被告提供的计工本、工资的清单、租赁物件的记录，原、被告当庭的部分陈述予以证实，以上证据经庭审质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告张百联将自住二层民房以每平米155元价格，承包给被告张东省、张俊霞，双方构成承揽合同关系，因现行法律法规对低层（两层以下，含两层）居民自建住宅并未强制要求农村工匠需要施工资质，故被告张百联不存在选任过失，不应承当赔偿责任。被告张东省、张俊霞共支付工人工资62963.5元（事故发生前支付工人工资54321元﹢因事故发生扣发工人工资3197.5元﹢事故发生后支付工人工资5445元），加�机械材料租赁费21600元（吊车费14000元﹢架杆架板租赁费5400元﹢壳子板租赁费2200元），以上在没有事故发生的情况下，张东省和张俊霞下余工价5436.5元（90000元-62963.5元-21600元）。由此得知，被告张东省和张俊霞与其他工人并非同工同酬，且二人承接工程不需征得其他工人同意，工人工资亦有二人支付，且在无事故发生的情况下剩余工价5436.5元，由此可认定，被告张东省、张俊霞系合伙关系，其二人与原告张国动系劳务合同关系，对于原告张国动的损失，按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，双方应根据各自的过错承担责任。原告张国动作为成年人，在施工过程中未尽到充分注意施工安全的义务，导致事故的发生，应承担一定的责任。结合本案实际情况，由张国动承担事故责任的40%，张俊霞、张东省承担事故责任的60%为宜。
原告张�动的合理损失有：医疗费47255.41元，有原告提供的新乡医学院第一附属医院住院收费票据予以证实；门诊检查费3150元，有原告提供的新乡医学院第一附属医院滑县医院的门诊收费票据予以证实；误工费13989.79元（28849元／年÷365天×27天＋28849元／年÷365天×150）；护理费6012.89元（30482元／年÷365天×27天＋30482元／年÷365天×90天×50%）；营养费540元【20元／天×27天】；住院伙食补助费840元（30元／天×28天）；交通费，结合原告的伤情以及住院天数，酌定为1000元；伤残赔偿金23876.6元（10853元／年×20年×11%）；精神抚慰金5500元，鉴定费2500元。以上共计104664.69元。被告张东省、张俊霞应赔偿原告各项损失的60%，计62798.81元，扣除已垫付的医疗费22025元，实际应再支付原告张国动损失40773.81元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告张东省、张俊霞于本判决生效后十日内连带赔偿原告张国动医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计人民币40773.81元；
二、驳回原告张东省对被告张百联的诉讼请求；
三、驳回原告张国动的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2180元，被告张东省、张俊霞共同负担934元，原告张国动负担1246元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
审 判 长 康素敏
代理审判员 王巧凤
代理审判员 李 强
二〇一六年九月五日
书 记 员 逯瑞云