天津市第二中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）津02刑终48号
原公诉机关天津市河东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨永强，男，1954年8月19日出生于天津市，汉族，初中文化，中共党员，天津市盈泰物业管理有限公司经理，住天津市河东区，户籍地天津市和平区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年7月5日被刑事拘留，于2016年8月9日被逮捕，现羁押于天津市河东区看守所。
辩护人暨诉讼代理人薛涛，天津安久百承律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人赵某1，男，1976年10月2日出生于安徽省，汉族，初中文化，个体经营饭店，住天津市河东区，户籍地安徽省巢湖市无为县，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人乐某，女，1947年5月10日出生于安徽省，汉族，小学文化，住天津市河东区，户籍地安徽省巢湖市无为县，系本案被害人。
天津市河东区人民法院审理天津市河东区人民检察院指控原审被告人杨永强犯聚众斗殴罪，原审附带民事诉讼原告人赵某1、乐某提起附带民事诉讼一案，于二○一六年十二月十五日作出（2016）津0102刑初369号刑事附带民事判决。原审被告人杨永强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，并听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2016年1月30日10时许，被告人杨永强因业主选举之事与马某发生矛盾。当日13时30分许，杨永强纠集徐卫国（另案处理）等人到本市河东区十二经路润泉公寓2号楼1楼大厅对马某进行殴打。随后杨永强、徐某等人又到与杨永强有矛盾的本市河东区十二经路津鹏菜馆，与该菜馆老板赵某2、赵某1、乐某等人发生口角后，期间徐某持菜刀威胁，后将被害人赵某1、乐某打伤。经天津市法医学鉴定中心鉴定，被鉴定人赵某1被打伤后造成双侧鼻骨骨折，鉴定为轻伤二级；双侧上颌骨额突骨折，鉴定为轻伤二级，鼻中隔骨折，鉴定为轻微伤；上下唇粘膜擦伤，鉴定为轻微伤，左侧颧面部组织挫伤，左侧颞下颌关节挫伤，鼻软组合挫伤，鉴定为轻微伤。被鉴定人乐某因外伤致右侧尺骨远端骨折，鉴定为轻伤二级。
被害人孙某、赵某1分别于2016年1月30日13时58分，14时32分报警。2016年7月5日被告人杨永强到公安机关投案。
认定上述事实的主要证据有：
1、被害人马某的陈述，证实2016年1月30日10时许，其与杨永强因润泉公寓选举业主发生纠纷，后杨永强冲其过来，扬言找河北区“大耍”弄死其，后被业主拦下。13点30分左右，杨永强带着七八个男子对其冲上来，其中一人给其头部两拳，后被拉开，几个人一起对其头部和胸部进行殴打，孙某上前劝阻后被殴打，其同事就报警了。
2、被害人赵某1、乐某的陈述，均证实2016年1月30日14时许，其和家人在菜馆吃饭,后杨永强指使多名男子闯进菜馆，对其及家人进行殴打，其中有一名男子手持刀恐吓其，后被人拦下，这些男子将其家人全部打伤。一会儿民警来了将其中二人抓获。
3、证人赵某2、赵某3的证言，均证实2016年1月30日，杨永强因与其存在租房矛盾而纠集并指使田某等多人闯进饭店内，将其与家人打伤的事实，随后警察赶到现场。
4、证人牛某的证言，证实2016年1月30日，其在饭店内，看到杨永强指使多名男子，殴打其家人，将赵某1鼻部打出血。
5、证人赵某4的证言，证实2016年1月30日14时许，杨永强纠集多人到饭店内将其家人打伤，随后其报警。
6、证人孙某的证言，证实2016年1月30日，马某与杨永强因润泉公寓选举业主发生纠纷，杨永强心怀报复，后纠集多人殴打其和马某。
7、证人刘某的证言，证实2016年1月30日11时左右，其看到马某与杨永强因业委会的事发生口角，后将两人劝开。
8、证人乔某的证言，证实2016年1月30日10时左右，马某与杨永强因润泉公寓选举居委会业主成员发生争执，后被其劝开。下午14时许，七八个男子冲向马某，其中一名男子搂住马某的脖子让马某去道歉，被其劝开。
9、证人杨某、祁某的证言，均证实2016年1月30日，马某与杨永强因润泉公寓选举业主的事发生矛盾，听到杨永强声称弄死马某。
10、证人吴某的证言，证实2016年1月30日14时许左右，其看见杨永强带着几名男子到津鹏菜馆内，将赵某1、乐某等人打伤，后民警赶到现场，将其中二人抓获。
11、证人路某的证言，证实2016年1月30日14时许左右，十几个人冲进饭店内，有一名男子指使其他人殴打赵某2及他的家人，后民警到现场，将其中两人抓获，其看到赵某1鼻部流血、乐某胳膊不能动了。
12、证人高某的证言，证实2016年1月30日11时许，其与徐某一同去找杨永强，随后来到一个饭店门口，徐某带着其，进了饭店后徐某和店内人员撕把起来，其赶紧劝架，被打了两下后民警来了将其带到派出所。
13、证人田某的证言，证实2016年1月30日11时许，杨永强给其打电话让其去润泉公寓物业选举现场，其看到杨永强等人冲向马某，后被人劝开。其和杨永强等人来到津鹏菜馆，双方发生口角后并厮打在一起。
14、证人徐某的证言，证实2016年1月30日中午12时许，其与杨永强、高某吃饭的过程中，杨永强叫其二人跟着一个副经理一起去润泉公寓底商饭馆看看，到达地点后副经理与饭店的人动了手，其就想跑，饭店的人不让其走，之后民警来了，将其带回派出所。
15、诊断证明、影像报告及病历材料，证实赵某1鼻外伤。左侧颧面部组织挫伤，左侧颞下颌关节区挫伤，上下唇粘膜擦伤，范围约2cm×1cm，1cm×1cm大小，1﹢1245牙挫伤。鼻骨骨折（双）、上颌骨额突骨折（双）、鼻中隔骨折、鼻软组织挫伤。乐某右尺骨远端骨折，右踝挫伤。
16、鉴定意见，证实被鉴定人赵某1被打伤后造成双侧鼻骨骨折，鉴定为轻伤二级；双侧上颌骨额突骨折，鉴定为轻伤二级，鼻中隔骨折，鉴定为轻微伤；上下唇粘膜擦伤，鉴定为轻微伤，左侧颧面部组织挫伤，左侧颞下颌关节挫伤，鼻软组合挫伤，鉴定为轻微伤。被鉴定人乐某因外伤致右侧尺骨远端骨折，鉴定为轻伤二级。
17、接警单、案件来源及抓获经过，证实2016年1月30日10时许，杨永强因琐事和马某发生矛盾，杨永强扬言报复，13时许，杨永强纠集徐卫国、高祝津等七八个人至天津市河东区十二经路润泉公寓2号楼1楼大厅对马某进行殴打，并对劝架的孙某进行殴打，将马某、孙某打伤。随后杨永强又纠集徐卫国、高祝津等七八个男子到河东区十二经路津鹏菜馆对与杨永强因租房发生纠纷的津鹏菜馆的赵某2及其家人进行殴打，将赵某2、赵某1、乐某三人打伤。2016年3月9日杨永强被列为网上逃犯，2016年7月5日9时许，杨永强到大王庄派出所投案。
18、辨认笔录，证实被害人赵某1、马某等人及证人均辨认出被告人杨永强是参与聚众斗殴的人员。
19、户籍证明，证实被告人杨永强、被害人马某、赵某1、乐某及证人等基本情况。
附带民事诉讼原告人赵某1、乐某在一审审理期间诉称：由于被告人杨永强的犯罪行为给其造成经济损失，要求被告人杨永强赔偿附带民事诉讼原告人赵某1医疗费1036.1元、误工费5000元、营养费1500元、交通费90元、鉴定费979元，共计人民币8605元；赔偿附带民事诉讼原告人乐某医疗费1869.18元、护理费20000元、营养费3000元、交通费90元、鉴定费979元，共计人民币25938.18元。
原审法院依据相关法律规定及医疗票据等相关证据，认定附带民事诉讼原告人赵某1的医疗费、误工费、营养费、交通费、鉴定费等各项经济损失共计人民币9105.1元，附带民事诉讼原告人乐某的医疗费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等各项经济损失共计人民币24657.17元。综上，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条及《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，认定：一、被告人杨永强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。二、被告人杨永强赔偿附带民事诉讼原告人赵某1经济损失人民币9105.1元。限在本判决生效后十日内给付。三、被告人杨永强赔偿附带民事诉讼原告人乐某经济损失人民币24657.17元。限在本判决生效后十日内给付。四、驳回附带民事诉讼原告人赵某1、乐某其他诉讼请求。
原审被告人杨永强不服，以量刑过重为由提出上诉，其辩护人认为，原审法院适用法律不当，杨永强有自首情节，应予从轻处罚。此外，原审法院认定的误工费、护理费、营养费认定数额过高。
经审理查明，原审法院对认定本案犯罪事实的证据当庭质证，证据的来源合法，内容客观真实，各证据之间互有关联性，能证明本案事实。据此，本院对原审法院判决认定的犯罪事实和证据予以确认。
关于上诉人杨永强的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1、关于上诉人杨永强是否构成自首。经查，根据案件来源、抓获经过，被害人陈述、相关证人证言、杨永强的供述等证据，上诉人杨永强虽然能够主动投案，但未能如实供述主要犯罪事实，不应认定为自首。
2、关于量刑。经查，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条的规定，聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。原审法院综合考虑上诉人杨永强的犯罪事实、性质、社会危害程度、主观恶性、认罪态度等情节，所作量刑在法定幅度之内，并无不当。
3、关于民事赔偿数额的认定。经查，根据诊断证明、鉴定意见、医疗费单据、误工证明等证据，虽然原审附带民事诉讼原告人赵某1、乐某未能就误工费、营养费、交通费提交相应证据，但根据诊断证明等相关证据结合二人的实际伤情情况，原审法院酌情考虑的损失数额合理。
综上，上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，依据不足，本院不予支持和采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨永强伙同他人聚众斗殴致人轻伤，其行为已构成聚众斗殴罪，系共同犯罪，依法应予惩处。对原审附带民事诉讼原告人造成的经济损失，应承担赔偿责任。原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿数额合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长李冰
代理审判员 朱福亮
代理审判员  梁云
二○二○一七年二月二十八日
书记员李蕙