山东省滕州市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁0481民初6252号
原告：冯慧，女，1991年4月4日出生，汉族，职工，住滕州市。
委托诉讼代理人：朱绪发，山东宁泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：樊丽丽，山东宁泰律师事务所律师。
被告：滕州市中心人民医院，住所地滕州市杏坛路***号。
法定代表人：杨琼，院长。
委托诉讼代理人：刘合营，男，1965年4月6日出生，汉族，该院职工，住。
委托诉讼代理人：孙涛，山东荆河律师事务所律师。
原告冯慧与被告滕州市中心人民医院（以下简称人民医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年11月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告冯慧及其委托诉讼代理人朱绪发、樊丽丽到庭参加了诉讼，被告人民医院的委托诉讼代理人刘合营、孙涛亦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告冯慧向本院提出诉讼请求：1.判令被告人民医院赔偿医疗费6115.37元、误工费29989.70元、护理费15225.54元、残疾赔偿金136048元、住院期间的伙食补助费480元、营养费4800元、交通费5000元及鉴定费2750元共计200408.16元的80%即160326.89元；2.判令被告人民医院赔偿精神损害抚慰金100000元；3.判令被告人民医院负担本案诉讼费用。事实和理由：原告因月经不规律于2015年9月到被告人民医院就诊，被告人民医院在未确认输卵管是否正常的情况下未经原告同意给予促排卵治疗，致使原告怀孕。2016年3月21日，原告出现怀孕流血现象再次到被告人民医院治疗，被告人民医院未能及时确诊原告是否怀孕就采取保胎治疗，导致受精卵越长越大，致使原告左侧输卵管被切除这一损害后果的发生。对此，被告人民医院存有医疗过错，应承担赔偿责任。为此，诉至法院。
被告人民医院辩称，原告冯慧系因婚后不孕到被告不孕不育门诊治疗，诊断为多囊卵巢综合症，被告给予促排卵治疗。后原告冯慧因异位妊娠导致左侧输卵管切除，但这与被告的促排卵治疗无直接关系。
经审理查明：2015年9月22日，原告冯慧因结婚半年未孕到被告人民医院不孕不育门诊治疗，支付162.50元，诊断为多囊卵巢综合症。同年11月6日，原告冯慧又到该门诊治疗，诊断为卵巢囊肿。2016年2月26日，原告冯慧再次到该门诊治疗，诊断为不孕症，并给予促排卵治疗。同月29日，原告冯慧又到该门诊治疗，支付28.94元，同样诊断为不孕症，并给予促排卵治疗。同年3月4日，原告冯慧继续到该门诊治疗，诊断为不孕症。同月21日，原告冯慧依然到该门诊治疗，诊断为早孕？同年4月6日，原告冯慧又到该门诊治疗，诊断为宫外孕。同年4月6日至12日，原告冯慧入被告人民医院住院治疗6天，被告人民医院给原告冯慧实施了腹腔镜下左侧输卵管切除术，个人自负5590.48元，出院诊断为左侧输卵管妊娠。原告冯慧认为这是被告人民医院的过错诊疗行为所致，遂与被告人民医院产生医患纠纷。滕州市医患调处中心于2016年8月3日就“滕州市中心人民医院对冯慧的诊疗过程中是否存在过错，与冯慧的损害后果（左侧输卵管切除）之间是否存在因果关系以及医疗过错的参与程度、冯慧损害后果（左侧输卵管切除）的伤残等级”委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，该中心于2017年7月14日出具司法鉴定意见书：1.被鉴定人冯慧左侧输卵管切除术后相当于道路交通事故十级伤残。2.滕州市中心人民医院对被鉴定人冯慧的诊疗行为存在过错，医疗过错与冯慧左侧输卵管切除的损害后果之间存在因果关系（医疗过错的参与度建议为60%-80%）。庭审中，原告冯慧认为被告人民医院的医疗过错的原因力应按80%计算为宜，被告人民医院提出了应按70%计算为宜之抗辩主张。原告冯慧对该鉴定意见鉴定其为十级伤残有异议，以“应当适用2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》，不应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》”为由要求对伤残等级重新进行鉴定，本院委托该中心（现已更名为司法鉴定科学研究院）进行了鉴定，该院于2018年2月8日出具司法鉴定意见书：被鉴定人冯慧左侧输卵管妊娠诊断明确，左侧输卵管切除的后果明确。依照《人体损伤致残程度分级》标准第5.9.5.5条之规定，其左侧输卵管切除术后（即左侧输卵管缺失）可评定为人体损伤九级残疾，并收取原告冯慧鉴定费1050元。同时，原告冯慧亦要求对误工期限、护理期限、护理人数、营养费及后续治疗费进行鉴定，本院委托山东银丰司法鉴定所进行了鉴定，该所于2018年1月26日出具司法鉴定意见书：被鉴定人冯慧伤后误工期限为90天；伤后护理期限为60天、住院期间2人护理、其余时间1人护理；伤后营养期为60天，营养费建议按照当地标准核算；左侧输卵管切除术后、目前已经医疗终结、无需后续治疗，收取原告冯慧鉴定费1700元。庭审时，被告人民医院认为原告冯慧的伤残程度由滕州市医患纠纷调处中心于2016年8月3日委托司法鉴定科技技术研究所司法鉴定中心进行鉴定时，《人体损伤致残程度分级》尚未实施，该鉴定中心根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）鉴定原告冯慧构成十级伤残合法有效，应当在本案中予以采信。原告冯慧则认为其伤残程度虽由同一鉴定机构作出，但实际上鉴定机构2017年3月30日才受理滕州市医患纠纷调处中心的委托，因而该鉴定机构适用《人体损伤致残程度分级》于2018年2月8日作出的原告冯慧的伤残可评定为人体损伤九级伤残的司法鉴定意见书系合法有效的，应当在本案中予以采信。
另查：原告冯慧于2016年4月29日在被告人民医院门诊治疗支付11.50元。原告冯慧又于2015年9月22日、2016年5月10日、2017年11月23日在滕州市妇幼保健院门诊治疗共支付321.95元。原告冯慧在被告人民医院住院期间由其姐姐冯艳及丈夫张浩护理，出院后由张浩继续护理。
再查：2016年山东省教育业收入84202元，即230.69元/天。2016年山东省城镇居民家庭人均可支配收入34012元。原告冯慧系城镇居民，2012年6月18日毕业于枣庄学院艺术设计专业，获文学学士学位。原告冯慧、冯艳、张浩均在以冯艳名义登记设立的滕州市流畅文化艺术传播中心从事少儿美术教育及亲子教育。庭审中，原告冯慧未能举出冯艳、张浩实际收入的证据。被告人民医院则主张原告冯慧应举证证明护理人员是谁及收入减少。原告冯慧亦未能举出实际收入的证据，主张误工费应按2016年山东省教育业日均收入230.69元计算96天；被告人民医院认为应按2016年山东省城镇居民家庭人均可支配收入计算96天为宜。原告冯慧主张住院期间的伙食补助费应按当地国家机关工作人员出差伙食补助标准即80元/天计算6天；被告人民医院主张应按30元/天计算。原告冯慧主张营养费4800元（60天×80元/天），被告人民医院主张应由法院根据鉴定机构的鉴定意见予以确定。原告冯慧提交了火车票、加油票、出租车票用以证明被告人民医院应赔偿其因治疗所需已支付的交通费5000元之主张；被告人民医院则抗辩交通费仅限于原告冯慧入院、出院及鉴定所发生的费用，其余费用与原告冯慧伤情无关，不应赔偿。原告冯慧主张被告人民医院应按九级伤残赔偿残疾赔偿金102036元（34012元/年×20年×20%×75%）；被告人民医院则认为应按十级伤残予以赔偿。原告冯慧以左侧输卵管切除、怀孕机率减少、做母亲的难度加大、给其造成巨大的精神痛苦为由主张被告人民医院应赔偿精神抚慰金100000元，被告人民医院则认为其属于公立医院、不以营利为目的、具有公益性，应赔偿10000元。原告冯慧与被告人民医院各执己见，调解不成。
上述事实，有当事人陈述、门诊病历、住院病案、收费票据、火车票、司法鉴定意见书等证据在卷为凭。
本院认为，医疗损害责任纠纷作为一种典型的医患纠纷，一般是指医疗机构及其医务人员在诊疗活动中因过错造成患者损害，因而要求医方承担侵权损害赔偿责任而产生的纠纷。由于医疗行为不同于一般的民事行为，其本身往往具有侵害性，即在治疗疾病的同时亦会给患者造成一定的损害后果。如果对医疗损害责任一般适用无过错责任或过错推定责任的归责原则，将会给医疗机构带来过重的负担，亦影响正常的医疗活动。众所周知医学是一门探索性、经验性的学科，并受到患者体质特异的局限，简单地采用过错推定会加重医务人员的责任，亦会阻碍医学的发展，最终对患者不利。立法机关充分考虑医疗活动的未知性、特异性和专业性，为防止过错推定可能助长保守医疗，不利于医学科学进步，因而法律规定对诊疗活动引起的医疗技术损害责任纠纷，适用过错责任的归责原则。医疗机构及其医务人员有过错的，医疗机构才承担赔偿责任，原则上由患者承担举证责任。即在举证证明责任分配上应当依据举证责任分配的一般规则，即“谁主张，谁举证”的规则，适用《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任”之规定。患者应当对医疗损害责任构成的四个要件事实包括：医疗机构和医务人员的诊疗行为、患者的损害、诊疗行为与损害后果之间的因果关系、医务人员的过错承担适当的举证责任。考虑到患者存在专业性不足或者其他方面的客观障碍无法达到法律要求的证明标准时，法律规定对患者一方采取缓和其举证证明责任的方法。即患者须对到医疗机构就诊和受到损害两个要件承担举证责任，如果不能举证或者举证不足，应承担败诉的法律后果。如果患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害后果之间具有因果关系的证据，患者作为原告也不必然承担败诉的法律后果。而是可以依法提出医疗损害的鉴定申请，通过医疗损害责任鉴定确定医疗机构是否存在过失、是否具有因果关系。医疗机构主张不承担责任的，应当就法律规定情形等抗辩事由承担举证证明责任。这样，既遵循了《中华人民共和国侵权责任法》确定的过错责任原则，又避免了因举证证明责任分配不当而导致医患双方实体权利义务显著失衡而激化矛盾，充分考量了患者存在医学专业性不足、信息不对称等客观情况，对患者进行了适当的举证缓和，从而保护医患双方的合法权益。医疗伦理损害责任适用过错推定责任原则：即只要医疗机构不能举出书证证明其尽到了说明义务，而患者又受到了损害，医疗机构就应承担赔偿责任。医疗产品损害责任适用无过错责任原则：患者应当举证证明有诊疗行为、损害事实、因果关系三个要件。医疗机构所要证明的不是自己无过错，而是患者的故意或重大过失是致害的原因，不能证明的，即应承担责任。本案系医疗损害责任纠纷，应当适用过错责任的归责原则。在作为患者的原告冯慧已形成左侧输卵管切除这一损害后果的情形下，仍需对被告人民医院的诊疗行为与损害后果之间的因果关系及医疗人员的过错承担举证责任。患者的医学知识往往非常有限，而医疗服务具有专业性强、技术性高、风险性大的特点，患者往往处于被动服从的地位，其医学知识的匮乏以及对诊疗手段、诊疗方案等有限的了解，以致很难提出证据证明医疗机构存在医疗过失。对医疗过失和因果关系的认定，涉及医学领域的专门问题，审理法官难以从当事人提交的证据材料中直接判断医疗机构的医疗行为是否存有过错，一般都是通过司法鉴定才能认定，司法鉴定机构出具的司法鉴定意见书才具有证明力。
由于庭审时原告冯慧与被告人民医院对司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心受滕州市医患纠纷调处中心的委托于2017年7月14日出具的司法鉴定意见书中“滕州市中心人民医院对被鉴定人冯慧的诊疗行为存在过错，医疗过错与冯慧左侧输卵管切除的损害后果之间存在因果关系（医疗过错的参与度建议为60%-80%）”的鉴定结论均无异议，故本院对该鉴定意见予以采信。“医疗过错参与度”“损害参与度”等在有关医疗损害责任纠纷的理论上通称为原因力规则，其所要解决的是侵权行为对损害后果所起到的作用比例和概率大小问题，从而进一步确定侵权主体的赔偿责任范围和比例。医疗机构只对自己的违法诊疗行为所引起的损害后果承担与其原因力相适应的赔偿份额，对于自己的违法诊疗行为以外的原因造成的患者损害部分不承担赔偿责任。综合考量本案的具体状况，被告人民医院对原告冯慧的损害应承担75%的赔偿责任。
诉讼中，原告冯慧对上述司法鉴定意见书中“被鉴定人冯慧左侧输卵管切除术后相当于道路交通事故十级伤残”的鉴定意见有异议，向本院申请重新鉴定。受本院委托上述鉴定机构于2018年2月8日出具“被鉴定人冯慧左侧输卵管切除术后可评定为人体损伤九级残疾”的司法鉴定意见书，庭审中被告人民医院主张应适用上述十级伤残的鉴定意见。由于国家质检总局、国家标准化管理委员会于2017年3月23日发布了《关于废止〈微波和超短波通信设备辐射安全要求〉等396项强制性国家标准的公告》（2017年第6号），其中就包括《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB-18667-2002），因而鉴定机构依照2017年1月1日起施行的《人体损伤致残程度分级》，于2018年2月8日作出“冯慧左侧输卵管切除术后可评定为人体损伤九级残疾”之鉴定意见符合法律规定，因而本院予以采信。对于受本院委托山东银丰司法鉴定所于2018年1月26日出具的“被鉴定人冯慧伤后误工期限为90天、伤后护理期为60天、住院期间2人护理、其余时间1人护理、伤后营养期限为60天、营养费建议按照当地标准核算、左侧输卵管切除术后，目前已经医疗终结，无需后续治疗”之鉴定意见，原告冯慧与被告人民医院对护理期、误工期、鉴定费等无异议，只是对相关的计算标准有异议，故该司法鉴定意见书符合证据的真实性、合法性和关联性特征，本院予以采信。
被告人民医院对原告冯慧的人身损害应承担的民事赔偿责任分述如下：1.医疗费4586.53元（6115.37元×75%）：原告冯慧自2016年4月6日至12日在被告人民医院住院治疗6天，自负5590.48元、2015年9月22日、2016年2月29日、4月29日、5月10日、2017年11月23日在被告人民医院及滕州市妇幼保健院门诊治疗支付524.89元。2.误工费16609.68元：（96天×230.69元/天×75%）：由于原告冯慧从事少儿美术教育，未能举出其实际收入的证据，因而应按2016年山东省国有教育业收入84202元（230.69元/天）标准，依庭审时原告冯慧与被告人民医院认可的96天误工期限予以计算。3.护理费11419.16元[（230.69元/天×60天+230.69元/天×6天）乘75%]：原告冯慧自2016年4月6日至12日在被告人民医院住院治疗期间由其丈夫张浩和其姐冯慧护理，出院后由张浩继续护理。冯艳和张浩均在冯艳设立的滕州市流畅文化艺术传播中心从事少儿美术教育和亲子教育。由于原告冯慧未能举出冯艳、张浩实际收入的相关证据，因而应按2016年山东省国有教育业收入84202元（230.69元/天）标准，依前述司法意见书确立的“冯慧伤后护理期限为60天，住院期间2人护理，其余时间1人护理”予以计算。4.交通费1500元（2000元×75%）：按照原告冯慧及其必要的陪护人员张浩因到被告人民医院就医诊疗及到上海进行鉴定往返所实际发生的费用予以确定，其余与就医、陪护、鉴定无关的，本院不予支持。依据本案的具体状况，交通费酌定2000元。5.住院期间的伙食补助费135元（30元/天×6天×75%）：原告冯慧自2016年4月6日至12日在被告人民医院住院治疗6天，每天按30元予以计算。因原告冯慧在滕州市区住院治疗，并未到枣庄市其他区进行治疗，并不适用枣庄市财政局枣财行[2014]6号文件规定的市内出差每天80元的伙食补助费标准。6.营养费2250元（3000元×75%）：由于司法鉴定意见书确立了原告冯慧的“伤后营养期限为60天”，且营养费旨在使原告冯慧体质增强、有利于治疗和康复，结合滕州市的经济社会发展水平，酌定为3000元。7.残疾赔偿金102036元（34012元/年×20年×20%×75%）：由于原告冯慧系滕州市城镇居民，故应按2016年山东省城镇居民家庭人均可支配收入34012元计算20年，再乘以九级伤残指数20%。8.精神抚慰金30000元：原告冯慧虽系九级伤残，伤残程度不高，但因左侧输卵管切除，致使其受孕做母亲的机率降低，无疑会使其处于长期的焦虑之中，也会给其造成极大的精神痛苦和心理恐惧压力，故被告人民医院应向原告冯慧支付精神损害抚慰金。综合考量被告人民医院的过错程度、给原告冯慧造成的损害后果、被告人民医院的公益性质、滕州市的平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金30000元。9.鉴定费用2062.50元[（1050元+1700元）×75%]：原告冯慧与被告人民医院对支出的鉴定费2750元均予认可，本院予以采信。
综上所述，原告冯慧诉求被告人民医院对因过错诊疗行为所致左侧输卵管切除这一损害后果承担医疗损害赔偿责任，本院结合被告人民医院的过错程度及本案的具体情况，确立被告人民医院应对原告冯慧的损害承担75%的赔偿责任，故原告冯慧诉求的合法合理部分，本院予以支持。被告人民医院关于应按十级伤残标准计算原告冯慧赔偿项目的辩称，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第一项、第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：
一、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧医疗费4586.53元；
二、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧误工费16609.68元；
三、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧护理费11419.16元；
四、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧交通费1500元；
五、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧住院伙食补助费135元；
六、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧营养费2250元；
七、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧残疾赔偿金102036元；
八、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧精神损害抚慰金30000元；
九、被告滕州市中心人民医院赔偿原告冯慧鉴定费2062.50元；
十、驳回原告冯慧的其他诉求。
上列一至九项共计170598.87元，限被告滕州市中心人民医院于本判决生效后10日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5440元，减半收取计2720元，由原告冯慧负担820元，被告滕州市中心人民医院负担1900元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。
审判员 侯成文
二〇一八年四月十六日
书记员 杨 利