湖州市吴兴区人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0502民初1078号原告：莫明祥，男，1952年7月31日生，汉族。住址：湖州市吴兴区。委托代理人：陈党，浙江泽厚律师事务所律师。被告：郑桂江，男，1956年9月20日出生，汉族。住址：湖州市吴兴区。委托代理人：徐永平，浙江汉本律师事务所律师。原告莫明祥与被告郑桂江合伙协议纠纷一案，本院于2016年2月16日立案受理，依法由代理审判员黄剑适用简易程序于2016年3月14日、3月28日两次公开开庭进行审理。因本案案情复杂，本院依法由代理审判员黄剑、吴潇敏与人民陪审员尹伯明组成合议庭转为普通程序继续审理，并于2016年11月24日再次公开开庭审理了本案。原告莫明祥及其委托代理人陈党、被告郑桂江及其委托代理人徐永平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莫明祥起诉称：2011年1月1日，原、被告双方在口头协商达成合伙意向的基础上，借用湖州妙西联合矿业有限公司的法人资格，与无锡市北定混凝土有限公司（以下简称北定公司）签订了为期一年的《合作采供经营石料协议》。根据该协议，甲乙双方共同为需方所垫资金至1000万元，所需承担的资金责任、风险利益各50%。原、被告共同作为其中的甲方，分别承担25%，合计50%。该协议签订后，原、被告合伙向乙方采供石料187276吨，实际开支为9986153元。2011年1月至8月，郑桂江出资1315000元，加上2011年底补交的126800元，实际出资1441800元，目前尚欠出资1054738元。在原、被告合伙经营期间，因无锡市北定混凝土有限公司违反合同约定，拖延支付石料款，原、被告无奈向法院提起民事诉讼。2011年10月20日，（2011）湖吴环商初字第506号民事判决书判令解除该合作采供经营石料协议。原、被告合伙经营期间账面亏损为1541777元，法院判决后，原告实际收到执行款20多万元，再扣除2011年4月收到的石料款332931元，应由被告承担的实际亏损额487335元。综上，原、被告双方应当按照合伙协议的约定比例足额出资并承担亏损。为维护原告的合法权益，特请求法院判令：1、被告向原告支付出资未到位资金1054738元；2、被告返还原告为其垫付的资金675000元；3、被告承担合伙债务的50%即604423元；4、由被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告放弃第二项诉讼请求，并以收到法院交付执行款20多万元为由，将第三项诉讼请求调整为487355元。被告郑桂江在庭审中口头答辩称：第一，原、被告合伙项目是存在的，被告作为隐名一方与原告合伙。就原、被告之间的合伙关系，原告合伙合同的相对方应当是原告莫明祥。第二，就双方之间的隐名合伙，被告认为不存在亏损，且有相应的盈利。故原告的诉请无事实依据。原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据1、合作采供经营石料协议（复印件）一份，欲证明原、被告之间的合伙关系并约定权利义务的事实。证据2、2014年12月15日协议书一份，欲证明原、被告确认在合伙供应石料的合伙关系中约定权利、义务的事实。证据3、由双方当事人及第三人共同签名确认的合作经营石料出资及开支的汇总单一份，载明双方在经营中投入及支付的情况，欲证明合伙出资及亏损情况的事实。证据4、（2011）湖吴环商初字第506号民事判决书一份，欲证实合伙经营期间亏损原因及亏损情况的事实。第二次庭审，原告补充证据5江苏省无锡市中级人民法院（2010）锡破字第8号-12民事裁定书一份，欲证明由本院判决后，原告以州妙西联合矿业有限公司的名义申请参与破产清算（破产清偿率为3.3364%），进而证明原、被告合伙期间的亏损情况的事实。被告未向本院提交证据。对原告提交的证据，被告发表如下质证意见：对合作采石经营石料协议，因被告手中无该协议，故无法确认其与原件是否一致；对双方之间存在合伙关系的事实无异议。对证据2协议书的真实性无异议，但该合伙关系实际没有亏损而是盈利的。对证据3的真实性、关联性无异议，对出资的实际数额无异议，但因合伙盈利，故被告无需承担亏损的相关责任。且双方已经解除隐名合伙关系，被告无需承担补足出资的责任。对证据4的真实性无异议，但其仅能证明双方之间的隐名合伙项目存在相应的债权，但不能证实债务及亏损情况。对江苏省无锡市中级人民法院的裁定书不清楚。对原告提交的证据，本院经审查，认证如下：证据1-2能够证明原、被告约定共同作为甲方与北定公司签订石料采供协议，并约定原、被告内部按照50%出资，承担责任及分享收益的事实。证据3能够证明原、被告之间对合伙投入就收支情况进行确认的事实。证据4-5能够证实原告经手以湖州妙西联合矿业有限公司名义向北定公司主张权利，本院判决确认北定公司就双方之间的石料采供协议关系应付款合计6961257元；另原告以妙西联合矿业有限公司名义参与北定公司破产清算，确认清偿比例为3.3364%。本院经审理，认定事实如下：2011年1月1日，原告莫明祥、被告郑桂江共同以湖州妙西联合矿业有限公司的名义，与案外人无锡市北定混凝土有限公司签订《合作采供经营石料协议》一份，协议约定：由原、被告向北定公司供应石料，原、被告组织货源、运输，北定公司负责收货并对实际用量进行确认，结算货款。原、被告共同在该协议落款甲方处签字。同时，莫明祥与郑桂江口头约定，由其共同作为上述协议甲方（即供货方），在内部各按50%的比例出资及分享收益、分担亏损。2011年1-8月期间，原告莫明祥就上述协议先后投入合计1976816元，被告郑桂江合计投入1315000元；北定公司支付款项合计3269200元。上述款项，用于支付购买石料、支付运费及工杂的相关费用。截止2011年8月，原、被告陆续向北定公司供货，就材料款、运费、公杂费等投入合计9986153元，其中已付6561016元，结欠3425137元。后因北定公司未能及时补足出资并支付其余货款，莫明祥于2011年8月16日以湖州妙西联合矿业有限公司的名义向北定公司提起诉讼，本院于2011年10月20日作出（2011）湖吴环商初字第506号民事判决书，判决解除双方签订的合作采供经营石料协议，并由北定公司支付湖州妙西联合矿业有限公司各项款项合计6961257元。该案生效后，由莫明祥经手就上述债权以湖州妙西联合矿业有限公司的名义向江苏省无锡市中级人民法院申报债权，并就该案分得清偿款232255元（6961257*3.3364%），该部分款项由原告莫明祥取得。后原、被告就其合伙与北定公司合作石料采供协议事宜的投入及支出情况进行对账，原、被告双方对期间双方的投入及收支情况进行了确认。2011年年底，原告莫明祥另行补资2242640元，被告郑桂江补资126800元，北定公司补资182100元。上述款项用于支付合伙结欠的债务，至年底三方合伙尚欠债务合计873597元。2014年12月15日，原、被告签订协议书一份，再次明确双方各按50%对合伙与北定公司的采供经营石料协议承担义务、享受权利。另查明，除原、被告双方对账确认北定公司支付的款项3451300元（3269200+182100）外，北定公司于2011年4月期间，另行向三方的供货方直接支付货款331776元（原告庭审中自认的数额与诉状中不一致，本院以原告庭审中最终确认的为准，该部分款项未在合伙尚结欠的总债务中扣除）。综上，被告郑桂江应支付原告合伙清算款为：【莫明祥出资（1976816+2242640）元-莫明祥个人取得的合伙收入232255元-被告郑桂江出资（1315000+126800）】/2=1272700.5元。本院认为：合伙人应当按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙终止后，合伙人对外应对合伙债务承担连带清偿责任，对内应对依照出资或约定承担合伙债务。原告莫明祥与被告郑桂江自愿共同以湖州妙西联合矿业有限公司的名义与案外人无锡市北定混凝土有限公司签订《合作采供经营石料协议》，且原、被告之间约定，共同作为该协议的甲方，内部各自按50%出资，承担风险并分享收益。原、被告之间的上述协议系双方的真实意思表示，合法有效，双方均应受该协议的约束。原、被告以湖州妙西联合矿业有限公司名义与北定公司的协议经本院判决解除且该判决已生效，北定公司亦由无锡市中级人民法院裁定破产清算，致使原、被告之间的合伙关系实际亦已经终止。在三方合作经营期间，案外人北定公司未能及时补足出资并支付货款；现该公司已破产清算，其实际已无民事行为能力，清算所得的价款亦不足以偿还对原、被告的债务。致使原、被告与该公司的合伙经营亏损。按照原、被告出资及合伙责任的约定，在合伙关系内部应各按50%承担责任。故对原、被告合伙已经向外清偿的债务，原、被告应当按照内部50%的约定承担，原告向被告追偿其多承担部分的债务及出资，于法有据，本院予以支持。对于原、被告合伙已经确认但尚未支付的其他合伙债务，因原、被告双方未向本院确认具体结欠的对象，且原告莫明祥亦未向本院举证证明双方结算后由其另行对外履行了清偿责任，故本案中本院对此不予处理。对原告要求被告承担尚未支出部分债务的诉讼请求，本院不予支持。双方在对外实际清偿后，对超过自己应当承担部分的数额，可另行向另一方合伙人追偿。被告抗辩认为双方合伙有盈利而无困损，故被告无须承担付款责任的抗辩意见，与本院认定的事实不符，本院不予采信。据此，为维护正常的社会经济秩序，维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第五十三条、第五十四条、第五十五条之规定，判决如下：一、被告郑桂江应支付原告莫明祥合伙清算款差价1272700.5元，限于本判决生效之日起十日内清偿；二、驳回原告莫明祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费18679元，由原告莫明祥负担1679元，被告郑桂江负担17000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审 判 长  黄 剑代理审判员  吴潇敏人民陪审员  尹伯明二〇一六年十一月二十四日书 记 员  刘智慧