山东省济宁市兖州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兖民初字第2558号
原告：马洪雨。
委托代理人：颛孙拥军，山东华安御桥律师事务所律师。
被告：山东诚祥建安集团有限公司。住所地：山东省嘉祥县中心街**号。
法定代表人：高德，职务董事长。
委托代理人：岳耀勋，山东恒正律师事务所律师。
被告：江苏中昊建设工程有限公司兖州分公司。住所地：济宁市兖州区百丰大厦**楼。
法定代表人：李德学，职务经理。
委托代理人：汪安新，山东伟祺律师事务所律师。
被告：高领群。
被告：江苏中昊建设工程有限公司。住所地：江苏省徐州市铜山经济开发区长江西路*****号。
法定代表人：董昌化，职务总经理。
原告马洪雨与被告山东诚祥建安集团有限公司（以下简称诚祥公司）、江苏中昊建设工程有限公司兖州分公司（以下简称中昊兖州分公司）、高领群、江苏中昊建设工程有限公司（中昊公司）提供劳务者受害责任纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年6月15日、2015年12月8日两次公开开庭进行了审理。第二次开庭时，原告马洪雨委托代理人颛孙拥军，被告诚祥公司委托代理人岳耀勋，被告中昊兖州分公司委托代理人汪安新到庭参加诉讼。被告高领群、被告中昊公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告马洪雨诉称，原告受雇于被告高领群从事外墙保温工程的施工工作。2014年5月6日，原告在被告诚祥公司承建的由被告中昊兖州分公司、被告高领群分包施工的邹城职业教育园区3号楼从事外墙保温工程。在施工过程中，因被告方脚手架搭建不牢固，造成原告从高处跌下摔伤。原告受伤后，先后入住邹城市人民医院、中国人民解放军济南军区总医院及其西医院，经医院诊断为：颈髓过伸伤并四肢不全瘫，C4、C5椎体骨折等多处严重伤情。原告住院期间共支出医疗费18万余元，均有被告支付。2014年11月15日，经鉴定原告马洪雨伤情为一级伤残。原告多次与被告协商未果。故请求判令各被告赔偿误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、伤残鉴定费等费用合计1057891.51元，庭审中，原告变更诉讼请求为765130.50元；保留护理费的追诉权；本案诉讼费用由被告承担。
被告诚祥公司辩称，原告马洪雨要求被告诚祥公司承担赔偿责任没有事实依据和法律根据，请求法院驳回原告对被告诚祥公司的诉讼请求。
被告中昊兖州分公司辩称，被告中昊兖州分公司与原告马洪雨不存在雇佣关系。被告中昊兖州分公司没有将工程分包给被告高领群，也没有被告高领群这一职工。被告中昊兖州分公司没有雇用过原告马洪雨，原告马洪雨要求被告中昊兖州分公司承担赔偿责任无法律依据，请求人民法院依法查明案件事实，驳回原告马洪雨对被告中昊兖州分公司的诉讼请求。
被告高领群辩称，以前不认识原告马洪雨，原告马洪雨只干了四天活，被告高领群与原告马洪雨等人是自愿组合到一起共同干活的。被告高领群没有包活干，不是原告马洪雨的雇主，因此不承担赔偿责任。
被告中昊公司未作答辩。
经审理查明，被告诚祥公司承接了邹城市职教园区3#、4#、5#教学楼工程。2014年4月16日，被告诚祥公司与被告中昊兖州分公司签订了《外墙保温分项工程承包合同》，将邹城市职教园区3#、4#、5#教学楼外墙保温工程项目承包给被告中昊兖州分公司。刘以营为被告中昊兖州分公司在该工程的现场管理人员。被告中昊兖州分公司将其中的外墙抹皮转包给被告高领群，原告马洪雨通过他人介绍跟随被告高领群在被告中昊兖州分公司转包的邹城市职教园区3#、4#、5#教学楼工地干活。2014年5月6日8时许，马洪雨在3#楼外墙施工过程中，不慎摔下受伤。原告马洪雨受伤后，被紧急送往邹城市人民医院救治，住院治疗12天。同年5月18日出院，转至中国人民解放军济南军区总医院继续住院治疗，至同年8月26日出院。经出院诊断，原告马洪雨颈椎骨折术后，C4，C5，高位截瘫，泌尿系统感染，外耳道炎，右耳炎。住院期间花费费用180000元，由被告中昊兖州分公司垫付。
原告马洪雨对其伤残程度、后续治疗费、劳动能力丧失程度、护理依赖程度向济宁正诚法医司法鉴定所申请鉴定，花费鉴定费3200元。济宁正诚法医司法鉴定所于2014年11月15日出具正诚法医司法鉴定所（2014）临鉴字第1270号司法鉴定意见书一份，鉴定结论为：被鉴定人马洪雨外伤致：1、颈髓过伸伤并四肢不全瘫，双上肢3级、双下肢肌力2级，胸骨剑突平面以下感觉丧失，大、小便失禁，相当于道路交通事故一级伤残。2、护理依赖程度属完全护理依赖。3、劳动能力丧失程度属完全丧失劳动能力。4、颈椎手术内固定器原则上不予取出（保证颈椎稳定）。庭审过程中，被告对济宁正诚法医司法鉴定所出具的原告马洪雨伤残鉴定意见书有异议，申请重新鉴定。2015年8月11日，本院技术室委托泰安东岳司法鉴定所对原告马洪雨伤残等级、护理依赖进行了鉴定。2015年10月31日，泰山东岳司法鉴定所出具泰东司鉴所（2015）临鉴字第555号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人马洪雨颈髓过伸伤并四肢不全瘫，目前遗有双上肢肌力3级、左下肢肌力2级，右下肢肌力3级，评定为三级伤残；其余损伤不存在伤残等级；存在大部分护理依赖。
另查明，被告中昊兖州分公司作为被告中昊公司的分公司，被告中昊公司系具有房屋建筑工程施工总承包壹级资质的建筑公司。
上述事实，有原、被告提供的相关证据材料以及到庭当事人的陈述等认定，均已收集在卷为凭。
针对本案各方当事人争议的焦点，本院予以查明、分析并认定如下：
一、被告诚祥公司、中昊公司、中昊兖州分公司、高领群应否在本案中承担赔偿责任及其责任性质的问题。
被告诚祥公司承包了邹城市职教园区3#、4#、5#教学楼工程，并将3#、4#、5#教学楼外墙保温工程项目转包给被告中昊兖州分公司。原告马洪雨跟随被告高领群在3#楼从事外墙抹皮过程中摔下受伤。马洪雨受伤住院期间，被告中昊兖州分公司垫付了180000元的医疗费用。综上可以认定，原告马洪雨与被告高领群之间存在劳务关系，被告高领群依法应承担赔偿责任。被告诚祥公司承包涉案工程后又将部分工程转包给被告中昊兖州分公司，被告高领群带领部分工人干活，该转包过程的基本事实，各方均无异议。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接收发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告诚祥公司将3#、4#、5#教学楼外墙保温工程项目承包给被告中昊兖州分公司，而被告中昊兖州分公司系被告中昊公司的分公司，被告中昊公司系具有房屋建筑工程施工总承包壹级资质的建筑公司。被告诚祥公司的转包行为符合法律规定，原告亦未能提供有效证据证明被告诚祥公司不具备安全生产条件，因此被告诚祥公司不承担赔偿责任。《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”被告中昊兖州分公司作为被告中昊公司的分公司，其具有独立的缔约能力，代表被告中昊公司对外从事民事活动，其行为的后果应由被告中昊公司承担。被告中昊兖州分公司将其承包的涉案工程转包给被告高领群，原告马洪雨受雇于被告高领群，而被告高领群不具备相应资质。因此被告中昊兖州分公司与被告高领群应承担赔偿责任，被告中昊兖州分公司的民事赔偿责任应由被告中昊公司承担。
二、对于原告马洪雨所受到的损害责任如何划分。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”清楚地表明，接受劳务者对提供劳务者的损失应当承担赔偿责任，至于责任的大小，则根据双方的过错程度来决定分担比例数额。原告马洪雨在劳务过程中受到了伤害，如果其自身有过失，则完全由接受劳务服务的被告承担责任，恐显失公平。原告马洪雨在施工期间由于其本人未尽到安全注意义务摔伤，原告马洪雨作为完全民事行为能力人，应当预见到不注意安全可能会导致危险情况的发生，但其疏忽大意、怠于防范，对损害的发生存在一定的过错。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”因此，可以减轻被告相应的责任。综合本案的案情，原、被告具体分责为：原告马洪雨自担30%的责任，被告承担70%的责任。
三、原告马洪雨诉求的各项损失的认定。
1、医疗费，本院分析认为，原告因本案事故受伤花费医疗费180000元，由被告中昊兖州分公司垫付，原告及被告中昊兖州分公司无异议，对该事实本院予以认定。
2、残疾赔偿金，原告马洪雨主张190112元。到庭被告无异议，原告伤残构成三级伤残，根据相关标准及计算方式，本院对原告马洪雨伤残赔偿金为190112元予以认可。
3、误工费，原告马洪雨主张75649元。本院分析认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。原告马洪雨最后定残日期为2015年10月31日，原告庭审中主张按535天计算误工时间，按每天141.4元计算误工费。被告中昊兖州分公司认为，误工日期应计算至2014年11月15日，按照180天计算，每天130元，计为23400元。本院认为，第一次伤残鉴定结论未被采纳，没有法律效力，故应以重新鉴定的鉴定结论作出时间来确定误工时间更为合理。因此原告马洪雨的误工时间应从2014年5月6日计算至2015年10月30日，共计542天。被告中昊兖州分公司认可原告每天收入为130元，因此对其误工费，本院酌情认定为70460元（542天×130元／天）。
4、住院期间护理费，原告马洪雨主张21626元。原告马洪雨主张住院时间110天，两人陪护，由其兄马军、其弟马洪志二人护理，马军月工资3100元，马洪志月工资2800元。被告有异议，认为应该按农村标准计算。本院分析认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因此其护理费标准可以参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准50元／天计算，护理费为11000元（50元／天×2人×110天）。
5、出院后护理费，原告马洪雨主张360000元。原告马洪雨认为出院后按照一人护理，每天50元，护理期限为20年，护理费用计为360000元。本院认为，受害人因伤残不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况××，但最长不超过20年。因原告的护理期限尚无法确定，原告马洪雨构成三级伤残，根据其年龄、健康状况、护理依赖程度，本院酌情认定被告先支付十年的护理费，原告需护理人员为1人，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。因此其护理费标准可以参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准50元／天计算，出院后护理费为146000元［（50元／天×10年×365天）×80%］，十年护理期限届满后，原告仍需护理的，原告可另行诉讼。
6、住院伙食补助费，原告马洪雨主张3300元，每天30元，住院110天。本院分析认为，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告马洪雨的主张符合有关规定，本院予以支持。
7、鉴定费，原告马洪雨主张鉴定费3200元，并提供了相应的鉴定费发票。被告不予认可，认为根据重新鉴定结果，原告的伤残等级已经推翻，该鉴定结论没有效力，因此鉴定及检查费由原告自行负担。本院认为，原告诉前自行进行鉴定，该结果被后一鉴定结果推翻，因此该鉴定费用应由原告自行负担。
8、交通费，原告马洪雨主张2000元。本院分析认为，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合原告的治疗情况，本院酌情认定2000元。
9、被扶养人生活费，原告马洪雨主张53743.50元，原告马洪雨认为其父亲马玉田1941年8月15日出生，马洪雨兄妹四个，其儿子马忠旺2006年1月16日出生，其父亲及儿子均为农村居民。本院认为，被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被扶养人还有其他抚养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。2014年度山东省农村居民人均生活消费支出为7962元，计算应从定残之日起计算，其父亲马玉田年满74岁，抚养年限为6年，故马玉田的生活费为9554.40元（7962元／年×6年÷4人×80%）；其儿子马忠旺年满9岁，抚养年限为9年，故马忠旺的生活费为28663.20元（7962元／年×9年÷2人×80%）；以上被扶养人生活费合计38217.60元。
10、营养费，原告马洪雨主张5500元，但未提供有效证据证明，对该主张本院对不予支持。
11、精神损害抚慰金，原告马洪雨主张50000元，本院分析认为，根据本案事故导致原告受伤构成三级伤残的实际情况，确给原告造成了严重的精神痛苦，因此本院定原告的精神损害抚慰金30000元为宜。
综上，原告马洪雨因本案事故造成的损失为：医疗费180000元、残疾赔偿金190112元、误工费70460元、护理费157000元、住院伙食补助费3300元、交通费2000元、被扶养人生活费38217.60元，合计641089.60元。被告高领群应依法承担70%的赔偿责任，计448762.72元，及精神损害抚慰金30000元，合计为478762.72元。扣除已支付的180000元，被告高领群尚应支付298762.72元。被告中昊兖州分公司向原告马洪雨承担连带赔偿给付责任，该赔偿责任由被告中昊公司承担。被告中昊公司经传票传唤未到庭参加诉讼，系自愿放弃行使答辩及质证权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告高领群于本判决生效之日起十日内赔偿原告马洪雨医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、鉴定费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等经济损失共计298762.72元。
二、原告马洪雨的损失由江苏中昊建设工程有限公司兖州分公司承担连带赔偿责任，该赔偿责任由江苏中昊建设工程有限公司承担。
三、驳回原告马洪雨的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费14321元，由被告高领群、江苏中昊建设工程有限公司共同负担9128元，原告马洪雨负担5193元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审 判 长 孟令涛
代理审判员 王鹏飞
人民陪审员 徐 伟
二〇一六年一月十八日
书 记 员 高会娟