北京市石景山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民初字第07186号
原告沈志华，男，1963年9月7日出生。
公民身份号码×××
被告赵凯，男，1991年10月26日出生。
公民身份号码×××
委托代理人牛东英（系赵凯之母），女，1968年1月18日。
被告圣牛强汽车配件经营部，住所地北京市石景山区衙门口3号桥南100米。
经营者牛东英,公民身份号码×××
被告北京力拓恒远商贸有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇后辛庄村厚福路六排5号。
组织机构代码55852XXXX
法定代表人，郭继旺。
委托代理人宋秀芳，女，1976年4月26日出生。
委托代理人赵文英，北京涛泽律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司，住所地山西省吕梁孝义市迎宾北路30号。
组织机构代码81243XXXX
法定代表人，房建文。
委托代理人朱红星，北京荣罡律师事务所律师。
委托代理人段明霞，北京荣罡律师事务所律师。
原告沈志华诉被告赵凯、圣牛强汽车配件经营部（以下简称圣牛强经营部）、北京力拓恒远商贸有限公司（以下简称力拓恒远公司）、中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司（以下简称人保孝义支公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告沈志华、被告赵凯与圣牛强经营部之委托代理人牛东英、被告力拓恒远公司之委托代理人宋秀芳、赵文英、被告人保孝义支公司之委托代理人段明霞到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告沈志华诉称，2014年8月11日18时40分许，被告力拓恒远公司司机王飞驾驶的绿色福田欧曼大型自卸汽车（车号为×××）到石景山区衙门口三号桥附近的圣牛强经营部维修更换车斗零件,被告赵凯负责指挥车辆车厢升降。王飞在车厢降下过程中挂到车辆上方电线，将电线杆拽倒，造成原告受伤。事故发生后，原告被送往首都医科大学附属北京朝阳医院（以下简称朝阳医院）救治，同年8月23日出院。期间发生急诊费用913.2元；住院费用17400.8元；购买辅助治疗护具1800元；复查费用1552.91元，合计21666.91元。由于出院时医院建议原告卧床休息一月，原告爱人杨桂琴请事假在家照料。2014年9月14日经复查建议再卧床一个月，亦由杨桂琴照料。此次事故造成原告8、9、10三个月误工损失20407元；杨桂琴9、10两个月误工损失4015元，两人共计24422元。此次事故使爱好运动的原告无法再恢复从前的生活，持续卧床给原告带来的痛苦亦无法忘怀。故诉至法院，诉讼请求如下：1、依法判令四被告赔偿原告医疗费用21666.91元；2、依法判令四被告赔偿原告及家人误工费24422元；3、依法判令四被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元；4、依法判令四被告赔偿原告伤残赔偿金；5、依法判令四被告赔偿杨桂琴护理原告的费用4015元；6、依法判令四被告承担本案诉讼费。
被告力拓恒远公司辩称，我方认为原告的合理损失应首先由保险公司赔付，不足部分再由我公司承担。且原告已构成工伤，医疗费用已经工伤赔付，不应重复赔偿；工伤也不存在误工费的问题；精神损害抚慰金同意赔偿5000元；伤残赔偿金由法院依法判决。
被告人保孝义支公司辩称，力拓恒远公司是在我公司投保，事故也在保险期内，但事故系车辆在维修、养护期间所发生，依据保险免责条款不应赔付；医疗费、误工费、精神损害抚慰金的答辩意见同力拓恒远公司；残疾赔偿金应按照2013年的标准来计算；诉讼费不同意承担。
被告赵凯及圣牛强经营部未发表答辩意见。
经审理查明，2014年8月11日18时40分许，力拓恒远公司司机王飞驾驶绿色福田欧曼自卸汽车（车牌号为×××）到圣牛强经营部维修更换车斗零件。圣牛强经营部员工赵凯指挥王飞将车斗升起并注意到该车上方有电线，修理完工之后，赵凯即离开修理现场。王飞在无人观察指挥的情况下自行将车斗降下，车斗下降过程中挂到上方电线，将拽断了连接电线的电线杆，将当时执勤的原告砸伤。（2014）石刑初字第442号刑事判决书以过失致人死亡罪判处王飞有期徒刑一年六个月，以过失致人死亡罪判处赵凯有期徒刑一年，缓刑一年。
朝阳医院对原告的伤情诊断为脑震荡、头皮裂伤、软组织挫伤、胸椎骨折。住院日期自2014年8月11日至2014年8月23日。2013年8月23日出院医嘱为“绝对卧床，1月后骨科门诊复查，不适随诊。”2014年9月14日，朝阳医院诊断证明建议原告“绝对卧床，全休一月。”原告花费医疗费共计21666.91元，其中1545.71元已经工伤保险赔付。
本案中，原告申请伤残程度鉴定，北京中正司法鉴定所出具司法鉴定意见为“被鉴定人沈志华的伤残程度属十级。”
另查，沈志华为城镇户口。北京市石景山区（2015年）劳鉴第00114号劳动能力鉴定、确认结论通知书对其鉴定为职工工伤与职业病致残等级标准八级。
原告提供的其爱人杨桂琴2014年工资表中记载：杨桂琴休事假46天，因事假影响年终奖2460元，影响绩效工资2460元，杨桂琴所在单位出具证明：“我单位职工杨桂琴因爱人沈志华受工伤需要日常护理，……，休事假扣工资2315元，影响年终奖金1700元。”
圣牛强经营部经营者为牛东英，赵凯为圣牛强经营部的员工，圣牛强经营部已于2012年被吊销营业执照。
再查，车牌号为×××自卸货车系力拓恒远公司所有，力拓恒远公司法定代表人郭继旺于2014年3月20日在人保孝义支公司为该车辆投保交通事故责任强制保险（以下简称交强险）。人保孝义支公司在接到投保后同意承保并于同日签发了交强险保单，保单中记载以下主要内容：被保险人为郭继旺，保险期间自2014年3月21日0时起至2015年3月20日24时止。死亡伤残责任赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿责任限额10000元，财产损失赔偿责任限额2000元。特别约定注明本车车主为力拓恒远公司。
另力拓恒远公司于2014年4月19日在人保孝义支公司投保机动车保险，人保孝义支公司同日签发机动车保险单，该保险单载明以下主要内容：被保险人为郭继旺，承保险种包括第三者责任保险（以下简称三者险），保额为1000000元。保险期间自2014年4月21日0时起至2015年4月20日24时止。
人保孝义支公司提交的三者险保险条款为该公司格式条款，其中第四条约定：“保险期间内，被保险人或其允许的合法驾驶人在使用被保险机动车过程中发生意外事故，致使第三者遭受人身伤亡或财产直接损毁，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人依照本保险合同的约定，对于超过交强险各分项赔偿限额以上的部分负责赔偿。”第六条约定：“下列情况下，不论任何原因造成的对第三者的损害赔偿责任，保险人均不负责赔偿：……（三）竞赛、测试、教练，在营业性维修、养护场所修理、养护期间；……。”第七条约定：“下列损失和费用，保险人不负责赔偿：……（二）精神损害赔偿……”人保孝义支公司主张向力拓恒远公司交付保单时同时交付了上述格式条款，并就其中的免责条款做过口头提示，但无书面证据证明。力拓恒远公司对此不予认可，称投保时人保孝义支公司只向其交付了保单，未交付保险条款，亦未进行免责条款提示。
上述事实，有户口本、诊断证明、门诊收费票据、住院结算单、保险单、保险条款、工伤鉴定通知书、（2014）石刑初字第442号刑事判决书、（2014）石民初字第10074号民事判决书、（2015）石民（商）初字第2161号民事判决书、鉴定意见书，以及当事人当庭陈述等证据材料在案佐证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案的争议焦点有以下五点：
一、本案中侵权责任的承担主体及划分标准
行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任。
本案中，王飞在降车斗时应该仔细观察周围情况，并且找人指挥，但因过于自信不会发生意外而自行降斗，导致沈志华受伤，故王飞对沈志华的损害后果负有大部分的过错责任；而赵凯指挥王飞将车斗上升到一个危险位置，应负有指挥降斗的义务，但未在现场等待指挥降斗，故赵凯对沈志华的损害后果负有轻微过错责任。结合本案事实，根据二人各自的过错程度和原因力大小，本院认为王飞应承担百分之九十的赔偿责任，赵凯应承担百分之十的赔偿责任。
用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。因王飞系力拓公司员工，赵凯系圣牛强经营部员工，二人均因执行工作任务造成原告损害，故王飞和赵凯的赔偿责任应分别由力拓恒远公司和圣牛强经营部承担。圣牛强经营部虽被吊销营业执照，但并不影响其承担民事责任。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。故本院认为，力拓恒远公司请求人保孝义支公司直接向沈志华赔偿的要求符合法律规定，本院予以支持。
二、人保孝义支公司保险条款中的责任免除条款对力拓恒远公司有无约束力
订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，人保孝义支公司未就向力拓恒远公司交付过保险条款及履行过提示与明确说明义务提供证据，故本院认为，人保孝义支公司格式条款中的免责条款对力拓恒远公司不具有约束力，不能成为人保孝义支公司免除其保险责任的依据。
三、人保孝义支公司保险赔偿责任的确定
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。故本院认为，人保孝义支公司应承担力拓恒远公司对沈志华应当承担的赔偿责任及诉讼费用。
四、工伤保险已赔付的是否可以请求民事侵权赔偿
本院认为，从程序上，受害人既可以主张工伤保险理赔，也可以主张民事侵权损害赔偿；从实体上，应区分可补偿性损失和不可补偿性损失，可补偿性损失不能重复赔偿，不可补偿性损失可以重复赔偿。结合本案，可补偿性损失指医疗费与误工费，不可补偿性损失指残疾赔偿金。故原告的医疗费中已由工伤保险赔付的部分不应再获得民事侵权赔偿。
五、原告各项诉讼请求的计算标准
原告主张医疗费用21666.91元，其中1545.71元已经工伤保险赔付，故原告应获赔的医疗费用为20121.2元。
原告主张本人的误工费，原告称其本基本工资未减少，但补贴少发了，因原告未就少发补贴部分提供证据予以证明，故本院对原告该项诉讼请求不予支持；
原告主张其爱人杨桂琴的误工费及护理费，本院结合杨桂琴的工资条及单位证明，认定杨桂琴的护理费即其误工费为4015元。
原告主张伤残赔偿金，本院依据2015年北京市城镇居民人均可支配性收入52859元乘以20年乘以10%，计算为105718元。
原告主张精神损害抚慰金10000元，主张数额过高，本院综合原告伤情及被告过错程度，酌定为5000元。
上述各项费用合计为134854.2元，本院依据各被告应承担的责任比例依法分配。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十二条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十五条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告圣牛强汽车配件经营部于本判决生效后七日内给付原告沈志华人民币一万三千四百八十五元四角；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司于本判决生效后七日内给付原告沈志华人民币十二万一千三百六十八元八角；
三、驳回原告沈志华其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费三千六百一十六元四角，由被告圣牛强汽车配件经营部负担三百六十一元六角（于本判决生效后七日内交纳），由被告中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司负担三千二百五十四元八角（其中六百零一元于本判决生效后七日内给付原告沈志华，余款二千六百五十三元八角于本判决生效后七日内交纳）；鉴定费二千二百五十元，由被告圣牛强汽车配件经营部负担二百二十五元（于本判决生效后七日内给付原告沈志华），由被告中国人民财产保险股份有限公司孝义支公司负担二千零二十五元（于本判决生效后七日内给付原告沈志华）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。在上诉期限内，提出上诉却拒不交纳或逾期交纳上诉案件受理费的，按未提出上诉处理。
审 判 长 马婷婷
人民陪审员 冀凤宝
人民陪审员 张丹茹
二〇一六年八月九日
书 记 员 于 冰