河南省温县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）豫0825刑初133号
公诉机关温县人民检察院。
被告人张鹏召，男，1982年8月22日出生，汉族，小学文化，农民，住河南省伊川县。因涉嫌诈骗罪于2015年11月4日被刑事拘留，12月9日被逮捕。
辩护人袁朝阳，河南森合律师事务所律师。
辩护人张婷，河南森合律师事务所实习律师。
温县人民检察院以温检公诉刑诉（2016）95号起诉书指控被告人张鹏召犯合同诈骗罪，于2016年6月8日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温县人民检察院指派检察员邹琼、孙聪敏出庭支持公诉，被告人张鹏召及辩护人袁朝阳、张婷到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：1、2015年4月至7月期间，被告人张鹏召伙同张某2（在逃）以非法占有为目的，在不具备实际履行建筑合同能力的情况下，以只完成部分工程便逃匿的方式，在温县、武陟县收取被害人郑某1、宋某、武某1、武某2、郭某、陈某1、刘某、苗某、原某、陈某2、王某、张某1、孙某工程款共计354618元。
2、被告人张鹏召伙同张某2以先拉料后结款、先干活后付费为由，工程未完成便逃匿的方式，在武陟县、温县骗取被害人乔平水泥款1800元、张国军砖款6960元、张国庆砂石料款3800元、李海霞水泥款2028元、李志忠钢筋款12048、张五元钢筋款6000元、冯祖学石料款3000元、张小艳水泥款8080元、张百战现浇租金10000元、任天有劳务费1400元、孟长凯现浇租金7300元、张其聪工具租金1748元、郑红星劳务费6800元、刘西海打地桩费2100元、史应倒梁费5500元、赵群安支模板费16000元，共计94564元。
公诉机关就以上事实提供了相应证据，认为被告人张鹏召的行为已构成合同诈骗罪，其系主犯，建议适用《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，依法判处。
被告人张鹏召辩称本案系民事纠纷，其不构成犯罪；其辩护人辩称张鹏召没有非法占有的故意，也没有合同诈骗的行为，不构成犯罪。
经审理查明，2015年4月至7月期间，被告人张鹏召伙同张某2（在逃）以非法占有为目的，在不具备实际履行建筑合同能力的情况下，以先履行部分合同诱骗被害人支付工程款，收到工程款后以离开作案地、更换手机号进行逃匿的方式，在温县、武陟县骗取工程款，该二人的诈骗事实如下：
1、在温县赵堡镇北平皋村收取被害人郑某1工程款30000元，已建房屋鉴定价值26206元，扣除使用被害人砖款8400元，实际建造价值为17806元，诈骗金额为12194元；
2、在温县赵堡镇东平滩村收取被害人宋某工程款25000元，已建房屋鉴定价值17000元，诈骗金额为8000元。
3、在温县赵堡镇东平滩村收取被害人武某1工程款70000元，已建房屋鉴定价值48284元，诈骗金额为21716元。
4、在温县赵堡镇东平滩村收取被害人武某2工程款20000元，已建房屋鉴定价值7417元，诈骗金额为12583元。
5、在温县南张羌村北张羌村收取被害人郭某工程款90000元，已建房屋鉴定价值64617元，扣除使用被害人砖款17000元，实际建造价值64617元，诈骗金额为25383元。
6、在温县赵堡镇北平皋村收取被害人郑某2工程款10000元，未施工，诈骗金额为10000元。
7、在武陟县大封镇大封村收取被害人陈某1工程款80000元，已建房屋鉴定价值50894元，扣除使用被害人的沙、灰款2000元，实际建造价值48894元，诈骗金额为31106元。
8、在武陟县大封镇大封村收取被害人刘某工程款200000元，已建房屋鉴定价值61801元，诈骗金额为138199元。
9、在武陟县大封镇大封村收取被害人苗某工程款70000元，已建房屋鉴定价值50932元，诈骗金额为19068元。
10、在武陟县大封镇大封村收取被害人原某工程款72000元，已建房屋鉴定价值54345元，扣除使用被害人的砖款21750元，实际建造价值32595元，诈骗金额为39405元。
11、在武陟县大封镇寨上村收取被害人陈某2工程款105000元，已建房屋鉴定价值107212元，扣除使用被害人的砖款、现浇款等共计21700元，实际建造价值86912元，诈骗金额为18088元。
12、在武陟县大封镇寨上村收取被害人张某1工程款60000元，已建房屋鉴定价值64923元，扣除使用被害人的砖款11000元，实际建造价值53923元，诈骗金额为6077元。
13、在武陟县大封镇董宋村收取被害人孙某工程款75000元，已建房屋鉴定价值68831元，诈骗金额为6169元。
综上，张鹏召参与骗取上述13名被害人现金计347988元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭当庭质证、认证的以下证据予以证实：
被害人陈述：
1、被害人郑某1陈述，2016年6月份，我听武陟县大封镇寨上村的张春林说张某2领了一帮人盖房，刚好我家准备盖房，就和张某2联系了，他答应给我干活。7月初的一天，张某2带人去干活，说盖房得先拿钱，我就先给他了1万元，他给我打了张收条，倒梁上楼板时他又让我付了1万元。7月26日中午，张某2说准备开始瓦房，让我给他准备1万元。7月27日上午9时左右，张某2来我家拿走1万元。下午我给他打电话打不通，我们村其他盖房的房主也说也找不着张某2了，我们才意识到被骗了，我就报案了。盖房时用的是我自己的砖，一共3万块，每块砖0.28元。
2、被害人宋某陈述，之前我见张某2在本村武某1家盖房子，我和张某2商量到我盖房干活，他说需要3.5万元。2015年7月1日，他说让我先给他1万元料钱，我当时就给他了。7月13日，张某2说打地坪，沾地板砖需要料钱，我就又给他了1万元，7月14日，张某2说让给工人5000元生活费，我就给其中一个工人了，那个工人给我打了收条。每次给张某2钱时张鹏召也在场。7月27日，武某1说张某2跑了，我才意识到我们都被骗了，就赶紧报警了。
3、被害人武某1陈述，2015年5月份，我通过北平皋村的李某认识了洛阳市伊川县的张某2和张鹏召，说他俩是包工程盖房子的，他们看过我家要盖的工程后说盖下来包工包料得8万元，我就让他们干了。他们说干活得先付款，我先给了他们4万元，张鹏召收的钱，张某2打的收条。到2015年6月30日，房子开始现浇顶和粉刷墙，张某2又让我给了他2万，2015年7月24日，张某2说要打地坪，我就把1万元给中间人李某了，让张某2他们和李某算账。7月26日我们村宋某说他们被骗了，工人都收拾东西都跑了，我给张某2和张鹏召联系也联系不上了，我才意识到被骗了，就来报警了。
4、被害人武某2陈述，2015年7月份，我通过我们村的武某1认识了张某2和张鹏召，当时我们村要盖卫生室，就让他们到村委会看了看，他们说卫生室盖下来需要4.3万元，包工包料，7月20日，他们说需要进材料，我给了1万元，张鹏召打了张收条，他们拉了砖和水泥后就开始干活了，7月26日中午，张鹏召和张某2说需要购买楼板，又让我就给了他们1万元，张鹏召给我打了收到条，下午的时候，他们的工人就找到我说他们的老板跑了，我们就来报警了。
5、被害人郭某陈述，我经过打听，认识了张某2和张鹏召领的工程队，联系上之后，他俩到我家看房，包工包料19.8万元，我先后给了他们9万元现金，打有条，用我的砖折合1.7万元，干了两个月把第一层房盖起来了，之后就联系不上了。
6、被害人郑某2陈述，我通过张坤认识了张鹏召和张某2，让他们给我盖房。2015年7月27日8时他带施工队来我家打桩，让我先给他1万元，我就给了他1万元，后来张某2和张鹏召就联系不上了。
7、被害人陈某1陈述，2015年4月份时，因为我家需要盖房子，到南孟迁村的工地上和领工的张鹏召和张某2说想让他们去给我盖房，最后商谈下来每平方米410元，我们双方就签了一个建房施工合同。6月份，张鹏召和张某2派来工人来我家开始施工。张鹏召和张某2以需要进砖、买水泥、工人开资、买钢筋等为由，陆续问我要走8万元。到7月26日下午一点时，我给张鹏召和张某2打电话时不见他俩人接电话，后我到张鹏召和张某2的老家去找，也找不到他俩。盖房时用了我的沙、水泥、底板价值2000元。
8、被害人刘某陈述，2015年6月份，我想将公司的门面房盖起来，
后经人联系和张某2和张鹏召商谈，包工包料350元一平方，总工程款是62万元，张某2说他们还在大封其他地方给别人盖房子，让我付钱付的快一点，抓紧给我先盖房子。6月19日，张某2说要给我开始建房，让我先给他3万元，他给我打了一张收到条，然后他就让工人们开始给我建房。之后以进建筑材料、工人工资、租模板等为由陆续给了他13万元，7月24日，他说要打框架，向我要走3万元，7月26日中午，他说打框架，又问我要走1万元。但到7月26日下午，工地的木匠发现张某2不接电话了，我和张某2、张鹏召联系，张某2手机关机，张鹏召不接电话。后来我们去张某2、张鹏召家里找，没有找到，就报案了。
9、被害人苗某陈述，2015年6月份，因我家需要盖房子，联系了在陈某1家盖房领工的张鹏召和张某2，领他俩到我家看了地方，最后商谈后每平方米410元，6月22日我们双方就签了一个建房施工合同，当时我就给了2万元钱，张某2和张鹏召给我拉了五万多块砖。7月9日，张鹏召和张某2说需要进料，向我要了1万元。7月14日，他们说给工人开工资，又问我要走1万元，7月21日，他们又以买建筑材料为由问我要走1万元，7月26日上午，他们又以做第一层房顶现浇为由，问我要走2万元，下午就联系不上张鹏召和张某2了，于是我就报案了。
10、被害人原某陈述，2015年4月份时，我家需要盖房子，经过打听联系到张鹏召和张某2领的工程队。我领他俩到我家看过地方并商谈，我们双方签了一个合同，当时要走5000元定金。之后以进料为由6月30日要走5000元，7月3日要走1万元，7月7日要走2万元，以给工人工资为由7月12日要走8000元，以买钢筋为由7月18日要走1万元，7月23日以一层房顶现浇为由要走1.9万元，后来张某2和张鹏召就联系不上了。盖房时用的砖是我自己买的，75000块砖，每块砖0.29元，价值21750元。
11、被害人陈某2陈述，2015年4月份时，因我家需要盖房子，一个拉砖人给我介绍认识了张鹏召和张某2的工程队，2015年4月7日我和对方就签了一份建筑合同，张鹏召和张某2以购买建筑材料、工程款、工人开资为由陆续向我要走共计105000元。7月26日后就联系不上张鹏召和张某2了。盖房用了我45000块砖，每块砖0.28元，现浇一层5000元，楼梯现浇工钱2100元，柱用料2000元，这些都是我出的钱。
12、被害人张某1的陈述，2015年4月份，我经过打听联系到张鹏召和张某2领的工程队，最后商谈每平方米410元，4月18日我们双方就签了一个建筑合同，之后对方就带了几个工人开始干活，从4月20日到7月3日，对方以需要建筑材料、工人工资前后共向我要走6万元，后来听说张某2和张鹏召两人跑了，我房子现在盖了一半还没有盖好。当时买砖花了11000元，是我出的钱。
13、被害人孙某的陈述，2015年5月份，我通过别人认识了洛阳市伊川县的张某2和张鹏召，他俩说是包工程盖房子的，他们到我家看了看，口头商量是包工包料每平方米460元，我就让他们干了.他们说干活得先付款，干完主房需要45000元，我就给张某2了，他给我打了收条。7月份对方说需要打现浇向我共要走35000元。7月26日，我和张鹏召和张某2联系不上了，我就意识到被骗了。
二、证人李某证明，2015年5月份，武某1找到我说想找人盖房子，因我在南孟迁料场工作，认识盖房子的人，就介绍张鹏召和张某2给武某1认识了，后来他们就达成协议盖房了。7月份的一天，武某1给我打电话说张鹏召一直要钱打地坪，我让武某1把钱先给我，让张鹏召他们照我脸拿钱。7月24日下午，武某1给我1万元，我给他打了收条。7月25日上午11时左右，张鹏召和张某2开车到我家把钱拿走了，他俩没给我打条。
三、房屋价格认定结论书，证明被告人给被害人所建房屋工程的价值。郑某1房屋工程价值26206元，宋某房屋工程价值17000元，武某1房屋工程价值48284元，武某2房屋工程价值7417元，郭某房屋工程价值81617元，陈某1房屋工程价值50894元，刘某房屋工程价值61801元，苗某房屋工程价值50932元，原某房屋工程价值54345元，陈某2房屋工程价值107212元，张某1房屋工程价值64923元，孙某房屋工程价值68831元。
四、书证
1、张鹏召对作案地点的辨认笔录及照片。
2、郑某1等13名被害人对张鹏召、张某2的辨认笔录。
3、张鹏召、张某2给郑某1等13名被害人出具的收条复印件，其中郑某130000元，宋某25000元（其中工人出具有5000元收条），武某170000元（其中李某出具有10000元收条），武某220000元，郭某90000元，郑某210000元，陈某180000元（其中工人出具有5000元收条），刘某200000元，苗某70000元（其中工人出具有10000元收条），原某72000元，陈某2105000元，张某160000元，孙某75000元。
4、被害人陈某1、原某、苗某、陈某2、孙某的报案材料及陈某1、原某、苗某建房施工合同复印件。
5、扣押清单，扣押张鹏召牌号为豫Ｃ×××××的黑色比亚迪轿车。
6、抓获证明，证明张鹏召于2015年11月4日被抓获。
7、发破案经过。
五、被告人张鹏召供述，2015年过年后，我和张某2一起在温县、武陟的农村承接盖房的工程，因为这里农村盖房的群众比较多，而且老百姓的要求不高，比较好糊弄。我们没有专业的建筑公司和建筑资质，找的工人都是临时在洛阳的劳务市场找的，我们对工人不熟悉，只要多少能干一些建筑活，就招过来充数，让老百姓知道我们带有工程队，他们就会拿钱给我们。我们当时就是想以盖房子的名义骗点钱，就没有想着能干完工，只要能干一部分简单的，让老百姓相信，给我们交钱就行了。我们一共接了20多家工程，我们把工人分成三班，一班7个人左右，承接工程后，就在当地租建筑设备，然后让工人先施工，干了几天后，再转放到下一家干几天，多接工程，就是为了多收钱。7月份的时候，在驾部村一家工程质量出了问题，工人给我说房东要我赔偿，我就和张某2商量后就决定收点钱跑，我俩就开着我的黑色比亚迪轿车到正在盖房的农户家里骗他们说买材料需要钱让其拿钱，那天收了有7家共11万元左右，刘某3万，北平皋两家各1万，东平滩武某2、武某1各1万，苗某2万，原某1.9万。收完钱之后，我就让干活的工人趁盖房的家人中午午休时跑了。跑到洛阳后我们俩把收的11万左右的钱平分了。我们跑后那些交钱的农户一直给我们打电话，我们都不接，我们俩把电话号码全换了。我的身份证地址在是在老家伊川，我实际上在洛阳市。盖房时，郑某1家用了大约2万多块砖，郭某家用了大概4万块砖，原某家用了7万多块砖，陈某1家用了一车石粉，陈某2和张某1家用有旧砖，没有数。
本院认为，被告人张鹏召伙同他人以非法占有为目的，在没有实际履行建筑合同能力的情况下，以先部分履行合同的方法诱骗对方当事人支付工程款，在收到工程款后逃匿的方式诈骗私人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。
公诉机关指控张鹏召骗取被害人王某1630元的事实，因根据王某提供的收条计算，王某给付工程款为60000元，已建房屋鉴定价值为63370元，故对该起事实本院不予采信；指控张鹏召骗取孙某11169元的事实，根据孙某提供的收款条计算，孙某给付工程款为75000元，已建房屋鉴定价值为68831元，诈骗金额应为6169元；指控张鹏召骗取水泥款、砖款、租金、劳务费等共计94564元的事实仅有报案人陈述，证据不够充分，本院不予认定。公诉机关未能提供张鹏召在与张某2诈骗过程中起主要作用的证据，认定张鹏召系主犯证据不足。
张鹏召在没有实际能力建房的情况下，短时间内大量承接建房工程，并采取先付款后施工的方式，且将工人分组为被害人完成部分工程作为诱骗的手段，向被害群众不断索要工程款，收受工程款后逃匿，主观上具有非法占有的故意，客观上在合同履行过程中实施了诈骗行为，符合合同诈骗罪的构成要件，张鹏召及辩护人辩称张鹏召不构成犯罪的辩解理由不能成立，本院不予采纳。
张鹏召的非法所得应退赔。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张鹏召犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币80000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月4日起至2020年5月3日止；罚金在判决生效后三个月内缴纳。）
被告人张鹏召的违法所得予以追缴，退赔被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省焦作市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 谢 栋
审 判 员 孙文法
人民陪审员 崔东温
二〇一六年九月五日
书 记 员 康 西
附法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。