江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2015）大民初字第01645号原告王凤祥，男，汉族。委托代理人黄裕忠，江苏煜衡律师事务所律师。被告宋帮助，男，汉族。原告王凤祥与被告宋帮助普通合伙纠纷一案，本院于2015年7月2日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王凤祥的委托代理人黄裕忠，被告宋帮助到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王凤祥诉称，2013年2月25日，我与被告签订了《合伙协议》，协议约定：双方成立大丰市永盛门业有限公司；合伙经营木门的制作和销售；各出资30万元，其中我以现金方式出资，被告以机器及设备方式出资等。协议签订后，我按约出资。之后，由于双方在经营中产生分歧，双方于2013年7月13日签订了《退伙协议书》，该协议约定：我实际投资32万元；我于2013年7月14日退伙，脱离我与被告的合伙关系；自2013年7月14日起，木门厂归被告所有，该木门厂在合伙期间和我退伙后的运营盈亏、债权债务及一切经营事务与我无关，由被告负责；我退伙后，被告从2013年8月6日起至2014年12月6日期间，每月6日前退还我投资款2万元，如被告不按时退还我投资款，每逾期一日，除退还我投资款外，每日支付违约金300元整。退伙协议签订后，被告仅给付6万元，余款26万元至今未付，我向被告索要未果。现请求法院判令被告返还我投资款26万元，并承担相应利息（从2013年11月7日起至被告实际履行之日止按中国人民银行同期贷款利率四倍计算）；本案的诉讼费用由被告承担。被告宋帮助辩称，原告陈述的永盛门业有限公司根本就没有成立，本合同是实践性合同，非诺成性合同，有当事人的合意，不能成立生效，必须有现实工厂，合伙协议才可以在法律上成立并生效，也就是说只有合意，而无现实工厂，该合同不具有法律约束力，该合同既不成立，更不生效。退伙协议书和原告提供的票据与本案没有关联性，是恒盛门业的，也就是大丰市晶晶门业有限公司。历次庭审中，原告都承认我已还36.3万元，已成现实。请求法院依法处理。经审理查明，2013年2月25日，原告王凤祥与被告宋帮助签订了《合伙协议》一份，协议载明：“第一条、合伙宗旨：共同经营，共享利润，共担风险；第二条、合伙企业名称：大丰市永盛门业有限公司，合伙企业地址：大丰市南环路6号；第三条、合伙经营项目，自2013年3月1日起，至2016年2月28日止，期限3年，第五条、出资金额、方式、期限（一）合伙人王凤祥以现金方式出资，计人民币叁拾万元。合伙人宋帮助以机器及设备方式出资（附机器设备清单），计人民币叁拾万元，（二）各合伙人的出资，于2013年3月10日以前交齐；（三）本合伙人出资共计人民币陆拾万元。合伙期间各合伙人的出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还……”。2013年3月18日，原告王凤祥和被告宋帮助分别在《王凤祥现金出资证明》和《宋帮助机器设备出资合伙证明》上签字捺印，确认对方30万元现金及30万元机器设备已到账。2013年7月13日，王凤祥（甲方）与宋帮助（乙方）签订了一份《退伙协议书》，载明：甲方实际投资32万元，现甲方意欲退伙另谋事业，乙方同意，现甲、乙双方就甲方退伙事宜达成协议。该协议约定自王凤祥退伙后即自2013年7月14日起，木门厂归宋帮助所有，该木门厂在双方合伙期间和甲方退伙后的运营盈亏、债权债务及一切经营事务与王凤祥无关；还约定王凤祥退伙后，宋帮助从2013年8月6日起至2014年12月6日期间，每月6日前退还王凤祥投资款2万元，如乙方不按时退还甲方投资款，每逾期一日，除退还甲方投资款外，每日支付违约金300元给甲方；双方合伙经营截止2013年7月13日。2013年8月6日至2013年10月6日期间，被告宋帮助共计向王凤祥还款63000元。2013年10月17日，宋帮助向王凤祥出具借条一张，载明：“今借王凤祥人民币贰万元整（20000元）约定于2014年2月4日前归还，逾期每日付违约金50元整。”2013年10月18日，王凤祥（出让方）和宋帮助（受让方）签订《股权转让协议》，约定：一、出让方将其持有大丰市晶晶门业有限公司的股权102万元（占公司注册资本的51%）以人民币102万元的价格转让给受让方；二、受让方于2013年10月18日前将股权转让款以现金方式一次性直接交付给出让方；三、自本协议生效之日起，双方在大丰市晶晶门业有限公司的股东身份发生置换，即出让方不再享有股东权利不再履行股东义务，受让方开始享有股东权利并履行股东义务；四、本协议自双方签字（盖章）之日起生效。2013年10月24日，经盐城市大丰工商行政管理局核准，大丰市晶晶门业有限公司的法定代表人由王凤祥变更为宋帮助，同日，宋帮助办理了大丰市晶晶门业有限公司的营业执照，法定代表人宋帮助，住所地为大丰市欧蓓莎城市广场商业1号楼2层。另查，王凤祥与王凤明系兄弟关系。本院于2014年3月14日受理了原告王凤祥以宋帮助、施红芳为被告向本院提起的诉讼，案号为（2014）大民初字第0627号。该案审理中，原告王凤祥向本院提交了宋帮助于2013年2月25日出具的借条一份，内容为“今借王凤祥人民币叁拾万元整，月利率1.5%，借期一年。本借条为本人用于投资木门厂”的借条。被告宋帮助在该案审理中提交了与王凤祥的合伙协议及自己以机器设备出资的合伙清单，证明30万元资金是投资款。并提交了王凤祥于2013年3月25日出具的《承诺》一份，证明王凤祥承诺“兹有宋帮助2013年3月25日出具给本人的借条叁拾万元整，如保本，借条无效”，宋帮助陈述“当时看是25日，没注意是几月。后来发现时要求王凤明改，他就不肯改了”。此次庭审中，原告代理人黄裕忠陈述“2013年2月25日这笔借款没有还，3月25日这笔借款已经还掉了。对方已经还了6万元，是按退伙协议约定每月还2万元来还的。如果对方认为这6万元是还2月25日的借款我们也接受。”本院于2014年11月5日作出（2014）大民初字第0627号判决。宋帮助不服判决，上诉至盐城市中级人民法院，盐城市中级人民法院经审理认为，基本事实不清，裁定撤销（2014）大民初字第0627号民事判决，发回本院重审。重审中，原告王凤祥于2015年6月17日向本院提出撤诉申请，本院裁定予以准许。2015年7月2日，原告王凤祥向本院提起诉讼，要求被告宋帮助返还投资款26万元并承担利息，并为本次诉讼支付保全费2020元。审理中，原告王凤祥认可被告宋帮助已还投资退伙款6.3万元，且自愿将主张的逾期付款利息损失由按中国人民银行同期贷款利率的四倍进行计算调整为按中国人民银行同期贷款利率的130%进行计算。上述事实，有到庭当事人的陈述、合伙协议、出资合伙证明、退伙协议书、票据等证据在卷证实。本院认为，合伙协议是合伙关系得以成立的法律基础，是调整合伙关系，规范合伙人相互之间的权利义务，处理合伙纠纷的依据。本案中，王凤祥与宋帮助于2013年2月25日签订的《合伙协议书》是基于共同经营的合作意向所签订，系双方当事人真实意思表示，内容具体明确，相关约定本身并无违反法律法规强制性规定之处，应为合法有效。2013年7月13日的《退伙协议书》系原、被告双方为解除合作关系所作约定，亦合法有效。该《退伙协议书》内容清楚明确，是双方终止合作关系，王凤祥退出经营管理，由宋帮助经营管理，同时宋帮助退还王凤祥32万元，并约定了具体付款方式以及违约责任等，宋帮助应当按照《退伙协议书》的约定向原告王凤祥支付32万元，否则即构成违约。关于实际出资的问题，双方之间有《合伙协议书》、《出资证明》、《退伙协议书》为证，宋帮助辩称协议系为办理贷款所签，应举证证明，但其并无这方面的证据。因此，对宋帮助的该项辩称意见，本院不予采信。原告王凤祥认可32万元退伙款中已还款6.3万元，应予扣减，故被告宋帮助尚差欠原告投资退伙款25.7万元。被告宋帮助未按退款协议约定及时还款，构成违约，应承担逾期付款违约责任，因双方退伙协议约定的逾期付款违约金过高，现原告王凤祥自愿将主张的自2013年11月7日起的逾期付款利息调整为按中国人民银行同期贷款利率的130%计算，不违反法律规定，本院予以支持。被告宋帮助辩称除6.3万元外另偿还30万元投资款，原告王凤祥不认可收取被告宋帮助30万元投资款的事实，被告宋帮助亦未能提交证据予以证实，故本院不予采信。关于宋帮助认为双方在晶晶木门厂股权转让时就双方之间的债权债务结算完毕，无相应依据，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告宋帮助于本判决生效后十日内给付原告王凤祥退伙款人民币25.7万元，并承担该款自2013年11月7日起至实际给付之日止按中国人民银行规定的同期银行贷款利率130%计算的利息。二、驳回原告王凤祥其他诉讼请求。如不按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6875元，保全费2020元，合计8895元，由原告王凤祥负担79元，被告宋帮助负担8816元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费6875元（户名：盐城市财政局非税收入汇缴专户；开户行：盐城市农行中汇支行；账号：40×××21；汇款时须在附言中注明“交中级法院诉讼费”字样）。审 判 长 刘 萍代理审判员 张 倩人民陪审员 焦长贵二〇一六年五月二十七日书 记 员 陈琳琳附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。