湖北省利川市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鄂2802刑初197号
公诉机关利川市人民捡察院。
附带民事诉讼原告人牟某1，男，1949年8月27日出生于湖北省利川市，土家族，农民，住利川市。
诉讼代理人蹇守林，湖北利佳律师事务所律师。
被告人陈某，男，1964年8月16日出生于湖北省利川市，汉族，初中文化，农民，住利川市。因涉嫌犯故意伤害罪，2016年3月9日被利川市公安局刑事拘留，2016年3月24日由利川市公安局执行逮捕。
辩护人邹湘萼，湖北夷水律师事务所律师。
辩护人杜江，重庆周立太律师事务所律师。
利川市人民捡察院以鄂利捡公诉刑诉（2016）207号起诉书指控被告人陈某犯故意伤害罪，于2016年6月23日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。在诉讼过程中，被告人陈某因对利川市公安局司法鉴定中心作出法医学人体损伤程度鉴定意见书提出异议，于2016年7月13日向本院书面申请重新鉴定，经审查其申请符合法律规定，本院予以准许，同年9月13日委托湖北同济法医学司法鉴定中心进行重新鉴定。附带民事诉讼原告人牟某1于2016年7月4日向本院提起附带民事诉讼。因本案不宜适用简易程序审理，本院依法组成合议庭，适用普通程序，2016年11月4日公开开庭对本案进行了合并审理。利川市人民捡察院指派捡察员谢柏香出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人牟某1及其诉讼代理人蹇守林，被告人陈某及其辩护人邹湘萼、杜江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
利川市人民捡察院指控：2016年2月4日17时，被告人陈某之妻与被害人牟某1家人因琐事发生争吵，继而两家发生斗殴，斗殴中被害人牟某1拿砖头朝被告人陈某扔去，砸到被告人陈某左手，被告人陈某拾起地上的石头朝牟某1扔去，将牟某1右肩打伤。经鉴定，被害人牟某1所受损伤为轻伤二级。
利川市人民捡察院就指控的事实向本院移送了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见书、现场勘验笔录、现场图、现场照片、被告人供述与辩解等相关证据。利川市人民捡察院认为，被告人陈某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人牟某1诉称：被告人陈某故意伤害牟某1的身体，致人轻伤，请求追究其刑事责任，并判令被告赔偿其医药费共计7925.36元、护理费775.50元、住院伙食补助费500元、车费666元、住宿费300元。共计人民币10166.86元。为支持其诉讼请求，牟某1向本院提交了利川市南坪乡卫生院、利川市人民医院的诊断证明及住院收费票据和门诊费票据等证据。
被告人陈某对起诉书指控的事实性质未提出异议，对附带民事诉讼不同意赔偿。
二辩护人提出被告人陈某的行为属于正当防卫，不构成故意伤害罪的辩护意见。
经审理查明，2016年2月4日17时，被告人陈某之妻与被害人牟某1家人因琐事发生争吵，继而两家发生多人斗殴，在斗殴过程中，被害人牟某1用砖头打了被告人陈某的左手臂。被告人陈某被打以后捡起菜地上的一块石头朝牟某1扔过去，将牟某1右肩胛骨打伤。经鉴定，被害人牟某1右肩胛骨骨折所受损伤构成轻伤二级。
另查明，被害人牟某1受伤后，于2016年2月5日入住南坪乡卫生院，用去医疗费用1390.07元；同日转至利川市人民医院住院10天，至同月14日出院，用去医疗费用6535.29元。诉讼中，因需到湖北同济法医学司法鉴定中心去进行鉴定，用去交通费666元（两人四趟），住宿费300元（两人）。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
一、物证
石头一块（照片形式），证明被告人陈某致伤被害人牟某1的作案工具。
二、书证
1、受案登记表与立案决定书，载明牟某4于2016年2月4日17时35分向利川市公安局南坪派出所报案，同年3月2日利川市公安局决定立案侦查。
2、抓获经过，载明利川市公安局南坪派出所民警于2016年3月9日在南坪乡大罗村四组将陈某抓获归案。
3、提取痕迹、物证登记表，载明公安机关提取石头一块、砖头一块。
4、申请鉴定书，载明陈某亲属牟某2、陈小露对利川市公安司法鉴定中心作出法医学人体损伤程度鉴定意见书不服，申请重新鉴定的事实。
5、户籍信息，载明被告人陈某的个人基本情况。
6、利川市南坪乡卫生院住院收费票据（原告举证），载明牟某1于2016年2月5日在该院共住院1天，住院治疗费1390.07元。利川市人民医院住院收费票据（包含住院一日清单），载明牟某1于2016年2月5日至同月14日在该院住院10天，住院治疗费6535.29元。
7、湖北省国家税务局定额发票（原告举证），载明武汉鱼鲜酒店300元。
8、利川至武汉往返动车票4张（原告举证），合计666元。
三、证人证言
1、证人谭某证言，证明她是牟某1的儿媳，2016年2月4日下午4时多，听见牟某2在骂她们家人，然后两家人双方就争吵抓扯起来了。她看见陈某在地上捡了块石头打到牟某1身上，牟某1当时就说身上被陈某打痛了。
2、证人牟某3平证言，证明他是牟某1的儿子，他家与陈某家长期都有矛盾，这次是因为兄弟牟某3应回家过年，看见陈某家的树枝伸到路上来了，他们两兄弟在2016年2月3日下午去把树枝砍了，才引发的打架。同月4日下午4时多，他在外面打牌回家看见妻子谭某、女儿牟某6和陈某的妻子牟某2在相互抓扯，牟某3应等人在拉劝。于是他也上去拉劝，陈某朝他面部打了一拳，他也用拳头打了陈某一拳。接着在抓扯中，陈某在菜地尖角上捡了一块石头朝他父亲牟某1扔过去，砸到了牟某1的肩背上。
3、证人牟某4证言，证明据说牟某1因修房子扯模板时头部被打了一条口，还在村里开过证明作合作医疗报销了的。
4、证人肖某证言，证明的内容与证人牟某4的证言一致。
5、证人牟某5证言，证明陈某是他的亲姐夫，经他事后了解牟某1的伤不是当天打架造成的，是四、五年前修房屋时，模板掉下来将他打伤的。
6证人牟伦术证言，证明2016年2月4日下午4时30分，听说姐姐牟某2和牟某3应他们在打架，他跑去帮忙，朝牟某3应鼻子上打了一拳。
7、证人牟某6证言，证明2016年2月4日下午，她听见牟某2在骂人，然后在抓扯中被牟某2将她抓伤。
8、证人牟某2证言，证明2016年2月4日下午，在打架过程中她被谭某、牟某3平等人打伤。
9、证人牟某7证言，证明在打架过程中他被陈某打伤。
10、证人牟某3应证言，证明2016年2月4日下午，在打架过程中他被牟伦术打伤鼻子。
11、证人向某证言，证明2016年2月4日下午，在打架过程中他被陈某打了一拳，他也踢了陈某腹部两脚。
四、被害人牟某1陈述，证明他的两个儿子牟某3平、牟某3应过年回家把牟某2屋后的刺梨树伸到路上来的桠枝砍了。2016年2月4日的时候被牟某2发现了，牟某2在屋侧边乱骂，他儿媳妇谭某和孙女牟某6出门去看，双方发生纠纷。他去拉劝，看见牟某3平和陈某打在一起，他就在地上捡了个砖头上去帮牟某3平，这时正好陈某跑到了他家菜地边上，他站在离陈某大约两米的距离用砖头朝陈某扔了过去，砖头打在陈某的手臂上。陈某被打以后，在地上捡了块石头朝他打了回来，他身体朝左边转想躲开石头，结果石头还是打到了他的右后背肩膀上，觉得肩膀剧烈疼痛不能动了，于是他就站到一边再也没有参与了。
五、被告人陈某供述，证明2016年2月4日下午，他妻子牟某2发现屋后的树桠枝被人砍了，问是不是他砍的，他说没砍，于是牟某2出门去骂。不一会儿，牟某3应一家人从家里出来，双方抓扯起来了，他出门去看，与牟某3平争了两句，就被牟某3平一拳打在他胸膛上，他被打以后也用拳头朝牟某3平头部打了一拳。这时，牟某3平的女婿就上来踢了他一脚将他踢倒在地上，接着几个人对他拳打脚踢，同时他从地上爬起来跑到牟某3平家的菜地边上，这时，牟某1就拿了块砖头朝他扔过来，打在他左手上，他被打以后，也在地上捡了块石头，朝牟某1扔过去，打到了牟某1，具体打到哪个部位他没有注意到。
六、鉴定意见
1、利公（刑）鉴（法）字（2016）107号法医学人体损伤程度鉴定意见书，载明牟某1右肩胛骨骨折所受的损伤构成轻伤二级。
2、湖北同济法医学司法鉴定中心同济司法鉴定（2016）法医临床l1073号法医学鉴定意见书，载明可以认定其（牟某1）右肩胛骨骨折系2016年2月4日外伤所致，损伤程度评为轻伤二级。
七、侦查、实验等笔录
现场勘验笔录、现场图、现场照片，反映被告人陈某殴打牟某1的现场位置和概况，其侦查行为均有照片在卷佐证。
上述证据来源合法，客观真实，本院予以确认。
本院认为，被告人陈某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人陈某犯罪后，能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚；在本案事实发生过程中，被害人牟某1具有明显的过错，可以对被告人陈某从轻处罚。二辩护人提出被告人陈某的行为属于正当防卫，不构成故意伤害罪的辩护意见，纵观全案，在群殴过程中，被告人陈某在受到身体侵害时，明确具有伤害他人的故意，其行为不符合正当防卫的法律构成要件，本院不予采信。附带民事诉讼原告牟某1因被告人陈某的犯罪行为而遭受物质损失，其提起附带民事诉讼符合法律规定，本院予以支持，其主张赔偿的医药费、护理费、住院伙食补助费、车费、住宿费的标准符合法律规定，合法有理，对其赔偿项目与金额，本院予以支持，但是在本案事件的起因上，原告对损害的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任，本院决定被告人陈某赔偿原告牟某1经济损失60%，即人民币6100.12元，原告牟某1自己承担40%。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第三款，第六十四条，第三十六条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款以及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十五条第（六）项以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月9日起至2017年1月8日止。）
二、提取在案的石头一块、砖头一块，予以没收。由利川市公安局依法处理。
三、被告人陈某赔偿附带民事诉讼原告牟某1的经济损失共计人民币6100、12元，此款于本判决生效之日起30日内付清。其余经济损失由原告牟某1自行承担。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 覃发超
人民陪审员 黄美才
人民陪审员 刘远和
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 宋 芳