广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）粤20民终2228号
上诉人（原审原告）：陈海鹏，男，1983年8月15日出生，汉族，住广西壮族自治区梧州市万秀区。
委托诉讼代理人：周志鑫，广东卓正律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张丹丹，广东卓正律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨平娟（YANG，Pingjuan），女，1983年2月26日出生，香港特别行政区永久性居民，内地住址广东省中山市西区。
委托诉讼代理人：李君延，广东厚弘律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈笑梅，广东厚弘律师事务所律师助理。
被上诉人（原审被告）：中山市天易房地产经营服务有限公司，住所地广东省中山市西区富华道129号，统一社会信用代码9144200072706817XM。
法定代表人：黄浩文，总经理。
上诉人陈海鹏因与被上诉人杨平娟（YANG，Pingjuan）、中山市天易房地产经营服务有限公司（以下简称天易公司）房屋买卖合同及居间合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初21097号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈海鹏上诉请求：撤销一审判决第二项，改判杨平娟、天易公司向其双倍返还定金60000元，向其返还中介费5200元及违约金（从2017年5月6日起至实际支付上述款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。事实和理由：一、根据双方签订的房地产买卖合同，过户时间为2017年5月31日，后因双方事由过户时间改为2017年6月29日。合同约定其支付首期款的时间为“房管部门受理交易递件当天”，即房管部门受理过户手续其才付首期款，其具有合同法规定的先履行抗辩权。杨平娟一直未向房管部门递件，付款条件未成就，其不存在违约。杨平娟拒绝将房产过户给其，已构成违约，应承担违约责任；二、退一步来说，即便其于2017年6月30日付款比原定付款日期迟延履行一天属违约行为，也只能定性为迟延履行性质的违约，根据房地产买卖合同中“违约方逾期未超过十天的，合同继续履行”的约定，杨平娟不足以据此解除合同。现杨平娟拒绝履行合同构成根本性违约，应向其承担违约责任；三、退税与本案并无直接关系，且其退税是在听取天易公司建议下暂时采取的一种保护自身权益的方法；四、根据房地产买卖合同中关于违约责任的约定，解除合同时违约方需承担守约方应向经纪方支付的买卖代理费，杨平娟应向其赔偿中介费及违约金；五、天易公司作为居间服务提供者，并无尽责履行促成交易的义务。一审法院认为其退税属不愿意购房的表现，事实上却是天易公司的错误引导，且在其与杨平娟间有矛盾时，天易公司不愿意提供杨平娟的联系方式，并无协助化解矛盾、促成交易，对该交易破裂具有过错，应与杨平娟承担共同赔偿责任。
杨平娟辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。一、本案中是陈海鹏违约而非其违约导致合同解除。合同约定的过户时间是2017年5月31日，因陈海鹏没有办法支付首期款，所以双方当天没有办理过户手续，后来陈海鹏多次请求继续履行合同，其才同意再给陈海鹏一次机会，在2017年6月29日办理过户手续，但这并非双方协商变更了交易日期，而是在陈海鹏已违约达到合同解除条件的前提下，其给予陈海鹏的最后过户机会。而陈海鹏直到2017年6月29日下午房管部门下班时仍然没有足额款项支付首期款，也没有到房管部门办理手续，所以其才提出解除合同；二、房地产买卖合同没有约定陈海鹏有先履行抗辩权，该合同约定的是同时履行，其在明知陈海鹏没有付款能力的情况下，要求陈海鹏先支付首期款再办理过户手续是行使不安抗辩权；三、其在陈海鹏因没有足额款项支付首期款而没有去房管部门办理过户手续时，已通过天易公司告知陈海鹏解除合同，所以天易公司才会出于善意去提醒陈海鹏办理退税；四、是否办理退税是由陈海鹏自行决定的，陈海鹏的退税行为已表明陈海鹏不再办理过户手续。
天易公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。作为中介方，该司都是以合同约定为准，在陈海鹏已违约的情况下，该司通过与杨平娟沟通促使杨平娟答应再给陈海鹏一次机会，双方定于2017年6月29日办理过户手续，该司已明确告知陈海鹏必须当天支付首期款杨平娟才会过户，可是陈海鹏当天并没有足额的款项支付首期款，所以是陈海鹏违约才导致杨平娟解除合同。因为杨平娟已明确表示要解除合同，所以该司才出于善意提醒陈海鹏于交易当天办理退税，否则过后要杨平娟配合才能办理，而杨平娟是不可能再回来协助陈海鹏办理退税的。
陈海鹏向一审法院起诉请求：1.杨平娟、天易公司向其返还诚意金30000元及违约金（从2017年4月16日起至实际支付上述款项之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；2.杨平娟、天易公司退还其中介费5200元及违约金（从2017年5月6日起至实际支付上述款项之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；3.杨平娟、天易公司向其支付定金赔偿款30000元。诉讼中，陈海鹏明确第一项诉讼请求中诚意金性质为定金，并增加一项诉讼请求：解除其与杨平娟、天易公司签订的房地产买卖合同，包含解除房地产买卖合同关系及居间合同关系。
一审法院认定事实：2017年4月16日，陈海鹏向天易公司支付了30000元定金，用于认购杨平娟名下位于中山市××道××仕公寓××房的房屋。2017年5月5日，陈海鹏（买方）与杨平娟（卖方）、天易公司（经纪方）签订房地产买卖合同。合同第二条物业情况约定：买卖双方经纪方交易位于中山市××道××仕公寓××房（不动产权证号：粤（2016）中山市不动产权第××号）的物业，面积为54.1平方米；该房屋出售时带家私电器、不带租约，成交价为338000元。合同第三条付款方式约定：买卖双方同意以银行按揭方式收付房款，于2017年5月31日前办理交易过户手续；买方须在签署合同当天支付定金30000元给卖家，卖家在收取定金时须将该物业之权属证明原件交由经纪方保管至交易递件当日；买方应在房管部门受理交易递件当天向卖方支付第一期首期房款71400元；尾款房款236600元在交易过户及抵押登记手续完成后，由贷款银行直接划入卖方账户。合同第七条违约责任约定：签订合同后，买卖任何一方不按约定或交易惯例履行义务的，则守约方有权根据实际情况追究违约方责任或要求赔偿损失；违约方逾期未超过10天的，合同继续履行，违约方须每日按总成交价的千分之一向守约方支付违约金；违约方逾期超过十天仍未履行，守约方选择解除合同的，违约方须承担定金责任（双倍返还定金或没收定金）或按总成交价的20%支付违约金，且违约方须承担守约方应向经纪方支付的买卖代理费，守约方应向违约方发出解除合同通知书，除买方有证据证实实际损失大于上述赔偿标准外，买方不得再向卖方进一步追加责任或要求赔偿损失；违约方逾期超过十天仍未履行，守约方选择继续履行合同的，守约方有权要求违约方按每日总成交价千分之一支付违约金，履行期限不明确，以政府部门、银行、守约方或经纪方发出通知之日起五天为履行期限；经纪方已促成买卖双方签订合同，买卖双方同意支付房地产咨询及买卖代理费，买卖双方均已知悉并同意按买卖代理费支付承诺书执行，买卖双方解除或终止合同、自行办理或委托其他任何第三方办理该物业交易过户手续的，不影响咨询及买卖代理费支付。合同第八条经纪方权责约定：房地产咨询及买卖代理费10140元应由买方向经纪方支付，签订合同时支付一半，过户完成后支付另一半。房地产买卖合同还约定了其他内容。合同签订当天，杨平娟出具收据，注明：“今收到陈海鹏交来购中山市西区富华道39号名仕公寓B座1206房定金30000元。（以转账到账为准……）”次日，天易公司出具收据确认收到陈海鹏就购买涉案房屋支付的中介费5200元。2017年6月30日，陈海鹏向杨平娟银行账户转账支付80000元，杨平娟于2017年9月11日将该笔款项退回给陈海鹏。后陈海鹏以杨平娟拒绝继续履行合同为由，于2017年11月7日诉至一审法院，主张前述实体权利。
庭审中，天易公司提交情况说明述称，陈海鹏与杨平娟于合同中约定2017年5月31日前办理过户手续，但因陈海鹏未能准备齐首期款导致过户时间拖延，后双方约定在2017年6月29日办理过户手续；2017年6月29日上午，天易公司陪同杨平娟到税务部门完税，随后到国土部门办理过户手续，但期间陈海鹏未能支付首期房款80000元；2017年6月29日下午，杨平娟致电陈海鹏表示如在当天国土部门下班前未能支付首期房款，视为陈海鹏逾期违约，解除双方房地产买卖合同关系，但陈海鹏仍未能在当天支付首期房款。天易公司对交易过程补充说明如下:2017年6月29日,天易公司工作人员告知陈海鹏必须准备好首期款才能办理过户手续,陈海鹏告知因资金不足并要求过两天才支付首期款；当天缴纳税费时，陈海鹏更换了几张信用卡刷卡缴费；缴完税后，天易公司让杨平娟先去国土局以便陈海鹏筹措资金，但陈海鹏告知天易公司将车辆抵押了20000元，无力支付首期款，陈海鹏还就涉案房屋交易办理了退税。
陈海鹏称，合同约定在房管部门受理递件当日支付首期房款，双方协商变更办理过户手续时间为2017年6月29日；办理过户手续当日，杨平娟要求其先付款，其要求杨平娟先办理递件手续，双方协商不一致；因杨平娟不办理过户手续后在天易公司建议下于2017年6月29日办理退回地税款项手续，并应天易公司要求于2017年6月30日转账80000元首付款。杨平娟称，其在2017年6月29日全程协助办理完税及过户手续，因陈海鹏告知无力支付首期款才要求其先付款。
另查，2017年7月12日，陈海鹏通过微信联系天易公司工作人员称“可以给你经理电话我吗？我想联系一下他，帮我再说说”，天易公司工作人员回复“业主是香港人，她很讨厌没有信用的人，她已经说了不卖了，就算卖都不卖给你了，她也不想见到你了……她房子已经租出去了……她说如果你还要钱的话就把卡号发过来，不要的话就算了”，陈海鹏询问“那现在怎么处理？你们又不主动联系我，都是我找你们”。
一审法院认为，本案为房屋买卖合同及居间合同纠纷。陈海鹏与杨平娟、天易公司签订的房地产买卖合同是各方当事人真实的意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合同均合法有效，双方均应恪守履行。现陈海鹏要求解除房地产买卖合同，以此解除其与杨平娟之间的房屋买卖合同关系、与天易公司之间的居间合同关系，杨平娟、天易公司均无异议，故对陈海鹏的该诉讼请求予以确认。
本案争议焦点是违约方认定问题。在2017年6月29日即约定办理过户手续之日，陈海鹏在缴纳税费后即办理退税手续，现陈海鹏并无证据证明系经天易公司建议后退税，而该退税行为客观上影响了就涉案房屋办理递件过户手续。同时，从微信记录来看，天易公司工作人员在微信中指出杨平娟因陈海鹏“没有信用”而不愿继续交易时，陈海鹏并未就此反驳或表示杨平娟违约在先，仅是询问如何处理，但该信用问题与杨平娟、天易公司有关陈海鹏未能在约定过户当日筹措足额首期款的辩解意见相印证。因此，本案违约方为陈海鹏。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”的规定，陈海鹏作为违约方无权要求杨平娟返还定金。相应地，陈海鹏主张返还中介费及支付违约金、赔偿款均无事实及法律依据，均予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、解除陈海鹏与杨平娟、天易公司签订的房地产买卖合同；二、驳回陈海鹏的其他诉讼请求。案件受理费1430元，减半收取为715元（陈海鹏已预交），由陈海鹏负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、关于杨平娟是否违约的问题。根据涉案房地产买卖合同的约定，买卖双方同意于2017年5月31日前办理交易过户手续，买方须于房管部门受理交易递件当天支付首期房款；违约方逾期超过十天仍未履行的，守约方有权解除合同。本案中，因为陈海鹏没有按期筹集到首期房款，才导致买卖双方不能在上述期限内办理交易过户手续。虽然杨平娟后来在中介方的游说下同意再给陈海鹏一次机会办理过户手续，但这并不能改变陈海鹏已违约且逾期超过十天、杨平娟有权解除合同的事实。而且，杨平娟后来也于约定的时间即2017年6月29日回来配合陈海鹏办理过户手续，只是陈海鹏当天又没有按约筹集到首期房款，才导致过户手续无法办理，杨平娟也已通过中介方告知陈海鹏解除合同。所以，杨平娟已尽到卖方应尽的义务，不存在违约解除合同的情形。此外，上述合同只是约定房管部门受理交易递件和支付首期房款是同一天，并没有明确约定要先递件再支付首期房款，所以，陈海鹏主张的先履行抗辩权不成立；二、关于天易公司是否违约的问题。本案中，天易公司在陈海鹏已违约、杨平娟有权解除合同的情况下，通过积极沟通，为陈海鹏争取到再次办理过户手续的机会，可以说已经尽到了中介方应尽的义务，所以不存在违约的情形。至于天易公司后来提醒陈海鹏去办理退税，只是基于杨平娟已明确表示不再继续履行合同，并不是导致买卖双方合同解除的原因，也不存在过错。
本院认为，本案为涉港房屋买卖合同及居间合同纠纷。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”的规定，本案中各方当事人虽然没有选择合同适用的法律，但因涉案房屋位于我国内地，且买方陈海鹏及中介方天易公司分别是我国内地公民及企业，所以，一审法院适用内地法律作为本案的准据法进行裁决正确，本院予以维持。
本案的争议焦点为杨平娟、天易公司是否应向陈海鹏双倍返还定金、返还中介费及支付违约金等问题。如前所述，杨平娟及天易公司均不存在违约的情形，反而是陈海鹏违约在先，所以，杨平娟、天易公司无需向陈海鹏双倍返还定金、返还中介费及支付违约金，一审判决驳回陈海鹏该诉讼请求是正确的。
综上所述，上诉人陈海鹏的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1430元，由上诉人陈海鹏负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨雪燕
审判员 胡怡静
审判员 卢俊廷
二〇一八年六月十四日
书记员 吴淑贞