.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区固原市原州区人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）宁0402民初2198号原告：固原市原州惠民担保有限责任公司住所地：固原市原州区安康路卫生局办公楼法定代表人：沈志明，该公司董事长。委托诉讼代理人：路彩琴，宁夏古雁律师事务所律师，代理权限为：特别授权。被告：固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社住所地：固原市原州区清河镇薛庄村*组。法定代表人：余建忠，男，汉族，生于1975年6月5日，宁夏固原市人，高中文化，该公司负责人，现住固原市原州区家道银座2单元1403室。委托代理人：张彩琴，宁夏朔北律师事务所律师，代理权限为：特别授权。被告：宁夏隆顺商场管理有限公司法定代表人：赵嘉庚，该公司总经理。住所地：宁夏固原市原州区文化巷家道女人世界商场。（缺席）原告固原市原州惠民担保有限责任公司诉被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社、宁夏隆顺商场管理有限公司追偿权纠纷一案，本院于2018年4月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告固原市原州惠民担保有限责任公司的委托诉讼代理人路彩琴，被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社的法定代表人余建忠及其委托诉讼代理人张彩琴到庭参加诉讼、宁夏隆顺商场管理有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。固原市原州惠民担保有限责任公司向本院提出的诉讼请求：1、依法判令被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社偿还原告代偿金3010859.81元、合同违约金331194.581元（代偿金10%301085.981元+30108.6元）、代偿金利息（自2017年11月15日至该款实际清偿之日按月利率5.655‰承担），共计3342054.391元。2、依法处置被告的抵押资产（1、原州区中山北街家道星座101号营业房房权证市字第XX**号、2、文化巷女人世界商场4楼4407号商铺房权证第XX**号、3、文化巷女人世界商场3楼3107号商铺房权证0XX**号、4XXXX、文化巷家道女人世界商场1楼1119、1121、1436号商铺房权证0XX**号、5XXXX、文化巷女人世界商场4楼4211号房权证0XX**号、6XXXX、文化巷家道女人世界商场3452号商铺房权证0XX**号、7XXXX、合作社所有资产、8、女人世界5套有证房产所占有的土地面积3799㎡土地证抵押、9、固原市原州区中山北街家道星座101号营业房所�有的土地面积56.6㎡土地证抵押，上述财产所得价款原告优先受偿。3、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：2016年8月20日，被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社与中国建设银行股份有限公司固原分行签订《人民币流动资金贷款合同》，贷款300万元，期限2016年10月11日至2017年10月10日即12个月，到期还本。被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社与原告签订了《委托保证合同》一份，约定：固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社委托原告，对其与中国建设银行股份有限公司固原分行贷款300万元周转资金承担保证责任。同日，原告与中国建设银行股份有限公司固原分行签订《保证合同》，对上述借款承担连带保证责任并授权债务逾期后，固原分行可通知原告代偿。2016年10月11日，被告家道肉羊养殖专业合作社与原告签订了《反担保抵押合同》、《资产抵押协议�；被告宁夏隆顺商场管理有限公司与原告签订《房屋价格认定协议》，合同约定被告宁夏隆顺商场管理有限公司以自己所有的六套有证房产（分别是：固原市原州区中山北街家道星座101号营业房、文化巷女人世界商场4楼4407号商铺、女人世界3楼3107号商铺、女人世界1楼1119、1121、1436号商铺、女人世界4楼4211号、女人世界3452号商铺）；被告家道肉羊养殖专业合作社以自己所有的资产602万元、女人世界5套有证房产所占有的土地面积3799㎡土地证、固原市原州区中山北街家道星座101号营业房所占有的土地面积56.6㎡土地证向原告提供反担保抵押，在被告未能履行还款义务时，原告可以就上述抵押的房产及土地申请法院拍卖或变卖，对于所得价款，原告可在代偿金、违约金、利息、逾期担保费、实现债权的费用等范围内优先受偿。借款合同到期后，被告未能偿还银行欠款，2017年10月26日固原分行通知原告代偿本金2999542.37元、利息11317.4元，本息合计3010859.81元。原告代偿了上述全部费用，按照原告与被告之间签订的《委托保证合同》，被告应向原告偿还代偿金本息3010859.81元，代偿金违约金331194.851元及代偿金利息等费用。后经原告调查，被告固原家道商场管理有限公司于2017年3月1日将名称变更为宁夏隆顺商场管理有限公司。综上，按合同约定，被告违约后，原告代偿全部本息，被告对代偿金、利息、违约金及实现债权费用负有偿还义务。同时，对于二被告提供的抵押物，依法处置所得价款，原告有优先受偿权。固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社辩称：1、被告宁夏隆顺商场管理有限公司以我单位名义向银行借款，实际上借款是被告宁夏隆顺商场管理有限公司使用了，被告宁夏隆顺商场管理有限公司以自己名下的房产为借款作了抵押，并办理了抵押登记，依据相关法律规定，应先执行被告宁夏隆顺商场管理有限公司抵押的财产；2、双方签订的抵押协议，系原告提供的格式协议，该协议中对违约金部分只约定了我单位的违约责任，并没有约定原告的违约责任，根据《合同法》的规定，该条款为无效条款，我单位不应承担违约金；3、原告主张利息双方并没有约定利息，且原告主张利息过高，我方不应支付利息。宁夏隆顺商场管理有限公司向法庭提交书面答辩和质证意见：1.我公司与原告签订的《房屋抵押协议》所做抵押登记，只是我公司作出的提供反担保抵押的初步承诺，因双方并未订立《反担保抵押合同》，抵押担保不成立；2.被告合作社以其所有资产（价值602万元）已经向原告提供反担保抵押，且抵押资产价值远超过原告的诉讼请求数额，已经能足额清偿原告的债权；3.我公司承诺反担保抵押的范围仅限于贷款本金300万元，对代偿金利息、违约金等不承担担保责任；4.原告与我公司在办理抵押登记时，抵押房产的产权证上注明的抵押期限为一年，现距我公司与原告达成《房屋抵押价格认定协议》已超过一年，原告无权要求我方承担担保责任；5.原告所作的《流动资金贷款合同》《保证合同》《担保意向书》《放款通知书》《保证金质押合同》都是2016年8月份之前，远于我公司表示愿意提供房屋抵押的时间，即2016年10月11日。且2016年8月23日，原告就通知给被告合作社放款，这说明原告与被告合作社有串通、欺骗我公司提供反担保的嫌疑。原告所提供的证据并不能证明与我公司建立反担保关系，我公司与原告之间的抵押担保不能成立。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对双方有异议的证据作如下认定，被告对原告的证据4《资产抵押协议》�《反担保抵押合同》的真实性、合法性无异议，但是后面只是附了一份，我单位资产清单，并不能说明我单位用以上资产作为抵押的事实，被告宁夏隆顺商场管理有限公司对原告提供的证据的真实性、和法性均无异议，但对关联性有异议，我公司未与原告签订反担保合同、建立反担保关系，二被告的辩解意见，并不能推翻和否定二公司用自己的资产向原告提供反担保抵押的事实，且双方均未提供出他们与原告所签订的有关反担保的合同、协议无效的相关证据，故原告与二被告双方的资产抵押协议有效，本院予以认定。经审理查明的事实�2016年8月20日，被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社与中国建设银行股份有限公司固原分行签订《人民币流动资金贷款合同》，合同编号：2016-123310-100，贷款300万元，期限2016年10月11日至2017年10月10日即12个月，到期还本。被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社与原告签订了《委托保证合同》一份，约定：固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社委托原告，对其与中国建设银行股份有限公司固原分行贷款300万元，用于其经营的合作社资金周转承担保证责任。同日，原告与中国建设银行股份有限公司固原分行签订《保证合同》，对上述借款承担连带保证责任并授权债务逾期后，固原分行可通知原告代偿。2016年10月11日，被告家道肉羊养殖专业合作社与原告签订了《反担保抵押合同》、《资产抵押协议》，被告宁夏隆顺商场管理有限公司与原告签订《房屋价格认�协议》，合同约定被告宁夏隆顺商场管理有限公司以自己所有的六套有房产证的营业房和商铺（分别是：1、固原市原州区中山北街家道星座101号营业房；2、文化巷女人世界商场4楼4407号商铺；3、女人世界3楼3107号商铺；4、女人世界1楼1119、1121、1436号商铺；5、女人世界4楼4211号；6、女人世界3452号商铺）；被告家道肉羊养殖专业合作社以自己的所有资产602万元、女人世界5套有证房产所占有的土地面积3799㎡土地证、固原市原州区中山北街家道星座101号营业房所占有的土地面积56.6㎡土地证向原告提供反担保抵押，在被告未能履行还款义务时，原告可以就上述抵押的房产及土地申请法院拍卖或变卖支付原告可在代偿金，同时还约定对违约金、利息、逾期担保费、实现债权的费用等范围内优先受偿。款约定担保费一次性支付45000元，约定被告应承担本合同项下有关费用，�括但不限于公证费、评估费、保险费、诉讼费、拍卖费、执行费，另约定代偿金违约金：以代偿金百分之十一次性收取和未清偿代偿金以第日万分之五利率实时计收直至所欠债务全部清偿之日止同时计收，代偿金利息按同期银行贷款利率支付。原告与二被告于2016年10月11日在固原市国土资源局办理了上述六套营业房和商铺抵押登记。借合同到期后，被告未能偿还银行欠款，2017年10月26日固原分行通知原告代偿本金2999542.37元、利息11317.4元，本息合计3010859.81元。原告代偿了上述全部费用，按照原告与被告之间签订的《委托保证合同》，被告应向原告偿还代偿金本息3010859.81元，代偿金违约金331194.851元（及代偿金利息等费用）。后经原告调查，固原家道商场管理有限公司于2017年3月1日将名称变更为宁夏隆顺商场管理有限公司。另查明，被告固原家道商场管理有限公司于2017年3月1日将名称变更为宁夏隆顺商场管理有限公司。本院认为，本案涉及的原告与中国建设银行固原分行之间的担保合同、原告与被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社之间的反担保合同、以及反担保合同项下的被告宁夏隆顺商场管理有限公司与原告之间的房产抵押担保协议均有效。宁夏隆顺商场管理有限公司辩称其公司未与原告签订反担保合同没有建立反担保关系，与原告之间的抵押担保不能成立。但其与原告2016年10月11日签订的房屋抵押价格认定协议明确写明：因借款人固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社向中国建设银行股份有限公司固原分行300万元贷款需要原告担保，现用我公司名下房产所有权作为反担保抵押措施，我公司愿意用以下房产作为反担保抵押给甲方：1、中山北街家道星座101号营业房，面积246.28平方米，双方一致认定抵押房屋价格2000000元，同意抵押1260000元；2、文化巷女人世界商场4楼4407号商铺同意抵押170000元；3、女人世界3楼3107号商铺同意抵押200000元；4、女人世界1楼1119、1121、1436号商铺同意抵押1000000元；5、女人世界4楼4211号商铺同意抵押200000元；6、女人世界3452号商铺同意抵押170000元；）共作价3000000元，并约定上述自协议签订之日1年内有效。上述房产三方于2016年8月24日在固原市国土资源局办理了房屋抵押登记权证，应视为是双方的抵押协议，而且在原告与被告固原市××区肉羊养殖专业合作社签订的反担保抵押合同中，就明确记载的抵押物有上述登记备案的房产，则�告与被告宁夏隆顺商场管理有限公司之间的抵押担保成立，被告宁夏隆顺商场管理有限公司辩解理由不能成立，本院不予支持，对其登记的上述抵押财产原告享有优先受偿权。抵押协议书上约定上述自协议签订之日1年内有效，应当是指协议生效的起止时间，并不是其保证责任期间，原、被告之间就上述财产协议抵押担保总价值为3000000元，对原告已代偿的担保债权3010859.81元，具体抵押权的实现原、被可以协商也可以通过法定拍卖程序解决，原告享有优先受偿权，多余部分的抵押财产属于被告宁夏隆顺商场管理有限公司所有。被告宁夏隆顺商场管理有限公司未提供证据证明原告与固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社之间有串通、骗取其提供保证也没有提供出证据证明反担保合同当事人有采取欺诈、胁迫等手段违背其真实意思提供担保的事实，因此并不能消除其担保责任。根据合同的相对性，被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社是本案的主债务人，其应当承担向原告还款的义务。关于原告所主张的代偿金违约金、及代偿金利息，按合同约定代偿金违约金计算为331194.851元（10%301085.981元+每日万分之五30108.60元），本院只支持百分之十一次性收取301085.981元，对每日万分之五计的30108.60元属罚上加罚，本院不予支持。反担保合同虽约定用被告宁夏隆顺商场管理有限公司抵押登记的房屋作为所有债务担保，但原告与顺隆公司之间的价格认定协议中的担保范围未列明上述违约费用，该公司对除代偿金之外的其它费用不承担担保责任，应当由被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社承担，因其提供了以所有财产602万元作抵押担保虽未依法进行抵押登记，但在上述资产无其他抵押登记情形下，原告仍享有优先受偿权。被告�原市原州区家道肉羊养殖专业合作社辩称，向建设银行的借款实际是被告宁夏隆顺商场管理有限公司以他公司名义借款，该款也被他们公司实际使用对借款的用途未提供足够证据证实的辩称，不是本案审查范围，本院不予支持，关于原告主张代偿金利息（自2017年11月15日至该款实际清偿之日按月利率5.655‰承担）被告辩称利息过高，本院应按合同约定的同期银行贷款利率计算支付。综上所述，故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二条、第四条、第七条、第十二条、第二十一条、第�十五条、第三十一条、第四十一条、第五十三条，第五十七条之规定，判决如下：一、由被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社在本判决生后三十日内支付原告固原市原州惠民担保有限责任公司代偿金本息3010859.81元，代偿金违约金301085.98元，共计3311945.79元；二、由被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社支付原告固原市原州惠民担保有限责任公司代偿金利息：自2017年11月15日至3010859.81元实际清偿之日按同期银行贷款利率计算；三、原告固原市原州惠民担保有限责任公司对被告宁夏隆顺商场管理有限公司抵押登记的下列财产：固原市××区星座101号营业房、文化巷女人世界商场4楼4407号商铺、女人世界商铺3楼3107号商铺、女人世界商铺1楼1119、1121、1436号商铺、女人世界商铺4楼4211号、女人世界商铺3452号，在3010859.81元范围内享有优先受偿权；四、原告固原市原州惠民担保有限责任公司对被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社抵押的其公司资产602万元在301085.98元及代偿金利息范围内享有优先受偿权。案件受理费33536元，减半收取11268元，由被告固原市原州区家道肉羊养殖专业合作社负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于固原市中级人民法院。审判员邵芳萍二○一八年六月八日书记员王晓《中华人民共和国合同法》第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行�定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第二条【适用范围及担保方式】在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中，债权人需要以�保方式保障其债权实现的，可以依照本法规定设定担保。本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。第四条【反担保】第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求�务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第七条【保证人的资格和范围】具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第十二条【共同保证】同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第二十一条【保证范围】保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。第二十五条【一般保证的保证期间】一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任；债权人已提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。第三十一条【保证人的追偿权】保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第四十一条【抵押物登记及其效力】当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。第五十三条【抵押权实现的条件和方式】债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第五十七条【物上保证人的追偿权】为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。