辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽12民终519号
上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1976年1月26日生，汉族，住开原市。
委托代理人：刘国胜，辽宁廉明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王志勇，男，1994年8月16日生，汉族，无固定职业，住开原市。
委托代理人：刘宏伟，辽宁诚证律师事务所律师。
原审被告：开原汇众粮机有限公司，住所地开原市松山镇半拉山子村。
法定代表人：马燕，该公司董事长。
委托代理人：闫宏，辽宁君扬律师事务所律师。
原审原告王志勇与原审被告ＸＸ及原审被告开原汇众粮机有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，开原市人民法院于2016年1月11日作出（2015）开民一初字第00725号民事判决，ＸＸ不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月14日对上诉人ＸＸ的委托代理人刘国胜、被上诉人王志勇及其委托代理人刘宏伟进行了询问。
原告王志勇一审诉称：2015年5月31日，原告受雇被告ＸＸ在开原汇众粮机有限公司上班。2015年6月29日上午，原告在机器操作过程中，因机器设备无安全保护罩，造成原告右手受伤住院治疗。被告ＸＸ先后四次共交医药费1.8万元，之后就不再支付，原告支付医疗费1000元，收据在ＸＸ手里。原告多次找被告协商无果，依法提起诉讼，要求被告赔偿原告医疗费1000元、误工费13812.96元、护理费5004.48元、伙食费2600元、交通费1000元、残疾赔偿金174492万元、精神抚慰金26000元、鉴定费1800元、二次手术费9385元，共计235094.44元；诉讼费由被告承担。
被告汇众公司一审辩称：原告起诉本公司没有事实和法律依据，双方之间不存在任何法律关系，有仲裁裁决书为证，原告与ＸＸ形成雇佣关系属实。原告要求赔偿的数额过高，原告提供的证据不足以证明在城镇居住满一年以上的事实，住院期间承认是农村户口，误工费、残疾赔偿金应按农村标准计算。交通费、精神抚慰金过高。伤残鉴定应适用道标，不应按劳标。驳回原告对本公司的诉讼请求。
被告ＸＸ一审辩称：原告在干活过程中违反了劳动规定，手不应放在机床上。我承认原告受伤与我有一定责任，不占主要责任。出事后我积极给原告治疗，原告要求赔偿的数额过高，听从法院判决。
一审法院审理查明：原告王志勇于2015年5月31日受雇于被告ＸＸ，从事电焊工作，日工资为100元。2015年6月29日上午，原告在操作机器过程中，因其误踩折扳机开关，造成右手受伤，在开原市骨科医院住院治疗，诊断为：右手1、2、3、4、5掌骨骨折、右手拇指近节指骨粉碎性骨折、右手皮肤碾压伤，住院52天，二级护理，支出医疗费19000元，其中原告支付1000元，被告ＸＸ支付18000元。经原告申请本院委托，2015年10月17日铁岭鹿城法医司法鉴定所司法鉴定，原告王志勇右手多发骨折致右手功能受限，伤残等级八级；二次手术费用9385元。
另查明，2015年2月26日，被告汇众公司为定作方，被告ＸＸ为承揽方，双方签订加工承揽合同一份，被告ＸＸ为被告汇众公司加工制作粮食烘干机21套，价款110万元，由被告汇众公司提供场地、设备、原材料、技术资料、图纸，被告ＸＸ组织加工制作，定作方自提定作物，每提一套产品7天之内结算，并约定生产所需临时工由承揽方自行招聘，在生产过程中发生任何意外、伤亡与定作方无关，定作方不承担任何责任。并约定了双方的违约责任。同时查明，原告王志勇为申诉人，被告汇众公司为被诉人，向开原市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认劳动关系。2015年8月28日，开原市劳动人事争议仲裁委员会以开劳仲案字【2015】181号仲裁裁决书裁决：因证据不足，无法认定双方存在劳动关系。原告经济损失：医药费19000元（其中被告ＸＸ已支付18000元）、二次手术费用9385元、误工费至定残前一日为11200元{100元/天×（52天＋60天）}、护理费5004.48元（96.24元/天×52天)、住院伙食补助费2600元（50元/天×52天)、交通费500元、残疾赔偿金174492元（29082元/年×20年×30%）、精神损害抚慰金2万元、鉴定费1800元，计243481.48元。
一审法院认为：原告王志勇受雇于被告ＸＸ做电焊工，双方形成个人劳务关系。被告ＸＸ对雇员在从事工作中未提供足够的安全生产条件，折扳机开关没有防护设施，亦未尽到相应的安全监督义务，故对原告的损伤应承担主要责任，承担70%的赔偿责任。原告在操作过程中忽视安全防范，疏于采取安全保护措施，误踩折扳机开关，对其受伤亦有一定过错，应自负一定责任，对其损失应自负30%。被告汇众公司作为承揽合同的定作方，无证据证明其存在过错，故对原告的损失不承担赔偿责任。关于原告的治疗费用，原告支付了1000元，被告ＸＸ支付了18000元，虽然双方未提供相关票据，但双方对支出的医疗费数额均予以认可，应予确认。原告的误工费用，根据双方在庭审调查中的陈述，日工资为100元。原告提供了居委会的证明、住房居住证明、租房协议等证据证明其在城镇居住，被告未能提供相反证据加以反驳，故对原告在城镇居住的事实予以认定。原告经鉴定构成伤残，其要求赔偿精神抚慰金的请求应予支持，但要求赔偿的数额过高，结合本案具体情况及相关法律规定，精神抚慰金酌定为2万元。关于交通费用，原告未提供相关凭证，根据原告就医治疗和陪护及进行伤残鉴定等情况，酌定为500元。判决如下：一、被告ＸＸ于本判决发生法律效力后10日内赔偿原告王志勇经济损失152437.04元（即243481.48元×70%＝170437.04万元，扣除被告ＸＸ已付医疗费18000元）；二、原告王志勇自负73044.44元（即243481.48元的30%）；三、被告开原汇众粮机有限公司不承担赔偿责任。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费3300元，由被告ＸＸ负担2310元，原告王志勇负担990元。
ＸＸ的上诉理由及请求：一审判决对被上诉人王志勇的伤残鉴定结论标准的认定不符合法律规定。本案不适用劳标，鉴定级别过高。上诉人及开原汇众公司正式提出重新鉴定申请，一审未予重视，二审请求重新鉴定。一审判决护理费计算标准错误，应按照护理人员的误工时间和收入计算，被上诉人王志勇未举证证明护理人员情况，应按照农村标准51元/日计算护理费。一审判决王志勇在城镇居住缺乏合法有效的证据，误工费及残疾赔偿金计算错误。王志勇承认是农民，石台社区居委会的证明只有居委会的印章，缺少法定代表人或具体承办人的签字。被上诉人所租房屋是其近亲属所有，未出庭作证。被上诉人的误工费应按35.51元/天计算，残疾赔偿金应按农村居民的11191元/年标准计算。住院伙食补助费应按每日15元计算。综上，一审认定事实错误，请求撤销一审判决，依法改判。一审诉讼费由上诉人及被上诉人各自依法承担，二审诉讼费由被上诉人承担。
王志勇二审答辩认为：伤残鉴定标准符合法律规定，上诉人虽然一审中提出重新鉴定申请，但是并没有提供书面申请材料，也未交纳费用，依据法律规定上诉人一审中对此鉴定予以认可。关于护理费，一审按照居民服务业标准确定符合法律规定，上诉人提出按照农村标准没有法律依据。关于城镇居住，被上诉人一审中已经提供了社区居委会出具的证明，证明被上诉人在城市租房居住，伙食补助每天50元具有法律依据。请求驳回上诉，维持原判。
开原汇众粮机有限公司二审答辩认为：一审判决答辩人不承担赔偿责任正确。上诉人的上诉是针对被上诉人王志勇提出的，王志勇服从一审判决的行为也表明其损伤与答辩人无关。请求维持一审判决中对答辩人作出的不承担赔偿责任的判决内容。
本院经审理查明：一审认定事实属实。
本院认为：被上诉人王志勇受雇于上诉人ＸＸ从事电焊工作，在工作中因操作机器不当，造成右手受伤并住院治疗，对其合理的经济损失，上诉人应承担相应的赔偿责任。上诉人与被上诉人王志勇之间系雇佣关系而未形成劳动关系，铁岭鹿城法医司法鉴定所作出的伤残等级鉴定，是根据《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准做出的，一审依据该鉴定结论认定被上诉人王志勇的伤残等级计算残疾赔偿金损失一项是否适当，是否应参照道路交通事故受伤人员伤残评定标准进行重新鉴定，对于护理人员实际误工损失情况，重审时应一并予以审查。综上，一审认定事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销开原市人民法院于2016年1月11日作出（2015）开民一初字第00725号民事判决；
二、发回开原市人民法院重审。
二审案件受理费3300元返还上诉人ＸＸ。
审判长 曾庆利
审判员 孙 伟
审判员 贾春红
二〇一六年五月十九日
书记员 高 彤