南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民一初字第605号
原告徐桂英。
委托代理人李晖。
被告卢继明。
被告卢述新。
被告汤桂英。
原告徐桂英诉被告汤桂英、卢继明、卢述新民间借贷纠纷一案，本院于2013年3月14日立案受理后，依法由审判员刘水华适用简易程序，于同年5月9日公开开庭进行审理。原告徐桂英及其委托代理人李晖，被告卢继明、卢述新到庭参加诉讼。被告汤桂英经本院送达开庭传票，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告徐桂英诉称：2011年11月15日，原告与被告汤桂英、卢继明签订一份《借款协议》，并由被告向原告出具了《借条》，双方约定两被告向原告借款58500元，由被告卢述新作为担保人在协议及借条上签字。双方约定借款自2011年11月15日至2012年5月15日（《借款协议》上写成2010年11月15日至2011年5月15日为笔误），两借款人以南宁市西乡塘区某路x号x栋x单元x号房作借款抵押，同时约定，如原告因起诉而支出的律师代理费、诉讼费由被告赔偿给原告。另原、被告将南宁市西乡塘区某路x号x栋x单元x号房办理了抵押登记。借款期限届满之后，被告拒不还款，原告诉至法院，请求判令：1、三被告连带偿还原告借款58500元并支付利息46800元（利息计算：按照双方签订的《借款协议》约定的借款服务费2925元每月计算，自借款之日暂计至2013年3月14日，要求计至借款全部清偿之日止）、违约金17550元（违约金的计算按照借款本金的30%计算）；2、原告对南宁市西乡塘区明秀东路189号新1栋1单元06号房折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权；3、本案诉讼费用由三被告承担。
被告卢继明辩称：被告卢继明、汤桂英并未向原告借款，实际借款人是被告卢述新，且两被告对于被告卢述新与原告是什么关系及被告卢述新向原告的借款数额均不清楚。在《借款协议》及借条上“卢继明”的签字不是被告卢继明本人所写。据被告卢述新的陈述，卢述新的实际借款本金仅为30000元，应由被告卢述新偿还，被告卢继明、汤桂英年事已高，又无经济收入，无力承担原告主张的借款本金及高额利息。
被告卢述新辩称：被告卢述新与原告合作经营一家企业，当时被告卢述新向原告借款30000元，后因企业倒闭，被告卢述新没能偿还借款给原告。2011年11月15日，原告要求被告卢述新出具一张借款金额为58500元的借条，当时原告陈述58500元已经是包括了借款利息在内，于是被卢述新与母亲即被告汤桂英一起跟原告签订了《借款协议》、《借条》，并由被告汤桂英代被告卢继明签字，被告卢继明对此并不知情。因为被告卢述新的父母即被告卢继明、汤桂英有房产，故原告要求借款人写父母的名字，而被告卢述新作为但保人。同意偿还原告主张的58500元，但认为不应该再另外支付利息及违约金。
被告汤桂英未作答辩。
经审理查明：2011年11月15日，原告与被告汤桂英签订一份《借款协议》，并由被告汤桂英向原告出具一张《借条》，双方约定借款金额为58500元，借款期限为2011年11月15日至2012年5月15日，借款“服务费”每月2925元，该费用包括利息，另约定如被告逾期未还款，则按借款金额的30%支付违约金。被告汤桂英在“借款人”处签名，并代签上“卢继明”的名字，被告卢述新作为担保人在《借款协议》、《借条》上签字。
另查明：西乡塘区某路x号x栋x单元x号房，所有权人为被告卢继明、汤桂英，该房产于2010年2月2月2日办理了抵押权登记，抵押权人为“工行区5行营业部”，又于2010年3月24日办理了抵押登记，抵押权人原告徐桂英，权利价值为30000元。
本院认为：依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告汤桂英经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为已放弃答辩和质证的权利。
原告主张被告汤桂英向其借款58500元，提交了《借条》及《借款协议》等证据，本院予以采信。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条之规定，被告汤桂英负有按约定期限偿还借款的义务，原告主张被告汤桂英偿还借款合法有据，本院予以支持。被告卢继明本人虽未在《借条》及《借款协议》上签字，但借款发生在其与被告汤桂英婚姻存续期间，属夫妻共同债务，原告主张其对借款承担偿还责任，本院予以支持。至于借款利息，原告主张按每月2925元计算利息并同时主张按本金的30%计算违约金，两项相加已超出法律允许的银行同期贷款利率四倍范围，对超出部分本院依法不予支持。被告卢继明、卢述新虽辩称实际借款人是被告卢述新，但未能提交任何证据证明其主张的事实，原告对此亦不认可，故本院不予采信。
关于被告卢述新是否承担保证责任的问题。被告卢述新作为担保人在借条上签字，依照《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国担保法>；；若干问题的解释》第二十二条第二款之规定，确认该保证合同成立；因合同当事人未明确约定保证人承担保证责任的方式，依照《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，约定不明的，被告卢述新的保证责任应视为连带责任保证。
关于抵押担保的问题，原、被告双方以书面合同形式明确约定以被告卢继明、汤桂英名下西乡塘区某路x号x栋x单元x号房作为借款抵押担保，同时办理了房屋抵押登记，该抵押权合法有效，本院予以确认，据此，原告对西乡塘区某路x号x栋x单元x号房折价或拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权。另根据《中华人民共和国担保法》第五十四条、《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国担保法>；；若干问题的解释》第七十八条之规定，上述抵押房产先后向案外人“工行区5行营业部”及原告两个债权人进行了登记抵押，原告的抵押权登记顺序在后，故原告只能就抵押房产价值超出顺序在先的债权人的抵押担保债权部分享有优先受偿权。
综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条、第五十三条、第五十四条、《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国担保法>；；若干问题的解释》第二十二条第二款、第七十八条、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第6条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告汤桂英偿还原告徐桂英借款本金58500元；
二、被告汤桂英向原告徐桂英支付利息（利息计算：以本金58500元为基数，自2011年11月15日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止，按照中国人民银行同期流动资金贷款利率四倍分段计算）；
三、被告卢继明对被告汤桂英的上述的债务承担连带责任；
四、被告卢述新对被告汤桂英的上述债务承担连带保证责任；
五、原告徐桂英对西乡塘区某路x号x栋x单元x号房产价值超出抵押权登记顺序在先的债权人的抵押担保债权部分享有优先受偿权。
案件受理费1379元（原告已预交），由被告汤桂英、卢继明、卢述新共同负担。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时在上诉期满之日起七日内向南宁市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期未预交又不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
审判员 刘水华
二〇一三年六月四日
书记员 黎月玲
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。
自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
第6条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。
《中华人民共和国担保法》
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
第五十四条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿：
（一）抵押合同以登记生效的，按照抵押物登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；
（二）抵押合同自签订之日起生效的，该抵押物已登记的，按照本条第（一）项规定清偿；未登记的，按照合同生效时间的先后顺序清偿，顺序相同的，按照债权比例清偿。抵押物已登记的先于未登记的受偿。
《最高人民法院关于适用<；；中华人民共和国担保法>；；若干问题的解释》
第二十二条第二款主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。
第七十八条同一财产向两个以上债权人抵押的，顺序在后的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权人只能就抵押物价值超出顺序在先的抵押担保债权的部分受偿。
顺序在先的抵押权所担保的债权先到期的，抵押权实现后的剩余价款应予提存，留待清偿顺序在后的抵押担保债权。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。