山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民终659号上诉人（原审被告）：宁夏银汇贵金属交易中心有限公司（以下简称：宁夏银汇公司），住所地：宁夏银川ibi育成中心园区14号楼1层101室。法定代表人：陈东升，该公司董事长。委托诉讼代理人：樊从然，男，该公司职工。被上诉人（原审原告）：温兆亮，男，1970年6月9日生，汉族，现住山西省祁县。委托诉讼代理人：魏红星，山西光普律师事务所律师。原审被告：宁夏宏昊贵金属经营有限公司（以下简称：宁夏宏昊公司）。法定代表人：秦爱菊，该公司董事长。上诉人宁夏银汇公司因与被上诉人温兆亮、原审被告宁夏宏昊公司合同纠纷一案，不服山西省祁县人民法院（2016）晋0727民初1435号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。宁夏银汇公司上诉请求：撤销原判，改判驳回温兆亮的诉讼请求。事实和理由：1、一审判决撤销上诉人与被上诉人签署的赔偿协议超出了被上诉人的诉讼请求，严重违反法定程序。本案中，被上诉人的诉讼请求仅是要求上诉人赔偿相应款项，没有提出撤销“道歉声明”的明确诉请，法院无权主动审查，因此，一审判决超出了被上诉人诉讼请求，违反法定程序;2、一审认定事实错误。被上诉人签署“道歉声明”是基于真实意思表示实施的民事行为，被上诉人提供的证据不能证实上诉人对其采取过胁迫手段，且当事人为达到某种目的而主动作出的让步或妥协，不属于法定的胁迫行为，故一审仅凭主观臆断就认定“道歉声明”是被上诉人受胁迫所签，属于事实认定错误。温兆亮辩称：1、上诉人所称一审超诉讼请求判决是没有真实反映一审的庭审情况，一审庭审笔录明确写明答辩人补充诉求的一项是请求撤销“道歉声明”；2、温兆亮签署“道歉声明”是在上诉人拒不归还投资本金情况下为拿回部分投资本金而做出的不真实意思表示，且“道歉声明”最后两句话属于严重侵害和剥夺温兆亮合法权益的内容，温兆亮并未因此放弃该权利而获得其他利益，因此，一审判决上诉人继续赔偿温兆亮损失合法有据；3、温兆亮一审提供的录音证据能证实温兆亮签署“道歉声明”非本人自愿，上诉人也未能提供证据证明其主张。故答辩人认为一审认定事实清楚，程序合法，应予维持。温兆亮向一审法院起诉请求：撤销“道歉声明”，由宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司共同退还合同款64969元，并以该款为基数按照月利率1分赔偿6个月的利息损失3250元，及差旅费损失3500元。一审法院认定事实：2014年，宁夏银汇公司通过宁夏回族自治区金融办、商务厅、工商管理部门成立，经营范围是为贵金属提供非标准化合约的电子交易平台服务（不含期货）；贵金属项目投资咨询服务；贵金属、有色金属（含黄金、白银）、原油、钢材、化工产品、农副产品的现货收购销售及相关配套服务。公司采取会员制，通过会员单位招揽客户。宁夏宏昊公司系宁夏银汇公司签约的159号会员单位。2015年10月19日宁夏宏昊公司通过网上向温兆亮介绍宁夏银汇公司的“贵金属现货交易”业务，在获得温兆亮的身份证、银行卡信息后，为温兆亮开通了交易账号（15×××36），并提供了初始密码，温兆亮对初始密码修改后，开始与宁夏宏昊公司进行交易。当时，双方没有签订交易协议书。温兆亮向开设的账户中汇款，与宁夏宏昊公司进行“宁贵沥青”、“宁贵油”交易，截止2015年12月10日温兆亮入金299901元，出金29932元，损失269969元，但是无一例实物交收。在交易过程中，温兆亮通过网上查找发现宁夏银汇公司被证监会公布为非法贵金属交易场所，且交易电子平台的盘面有违规卡盘现象，面对已有的损失，温兆亮2015年12月16日提出投诉，并且去宁夏找宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司索款。2016年1月29日温兆亮在宁夏银汇公司拟定的“道歉声明”上签字，该道歉声明载明：温兆亮贪念使然，频繁刷单，由宁夏宏昊公司及时制止，避免温兆亮的损失，双方达成一致，宁夏宏昊公司退还温兆亮本金205000元，以弥补温兆亮的全部损失，双方再无任何争议，温兆亮承诺不再以任何形式或理由向宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司主张权利。当日温兆亮通过宁夏银汇公司收到退还的本金205000元。一审法院认为，宁夏宏昊公司通过网上向温兆亮介绍宁夏银汇公司的“贵金属现货交易”业务，在交易操作过程中，无一例实物交收，属于以现货之名行期货之实。本案中，宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司未经国务院或者国务院期货监督管理机构批准与温兆亮进行期货交易是不争的事实。根据我国《合同法》第五十四条的规定“一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院撤销”；第五十六条规定“无效的合同或者被撤销的合同自始至终没有法律约束力”；第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。温兆亮出于索回损失的投资款考虑，违背真实意思的情况下无奈在宁夏银汇公司拟定的格式“道歉声明”上签字，该声明名为“道歉声明”，实为温兆亮与宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司对交易履行后果处理达成的协议，现温兆亮以“道歉声明”受胁迫要求撤销，并要求宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司返还剩余合同款64969元的诉讼请求，该院予以支持。宁夏银汇公司的辩解理由无证据佐证，该院不予支持。投资理财存在风险，温兆亮在本次纠纷中也有自身的过错，故对其主张合同款利息损失、差旅费损失，该院不予支持。宁夏宏昊公司经该院合法传唤无故不到庭参加诉讼，是怠于行使法律赋予的诉讼权利，不影响案件的审理。综上，该院对温兆亮合理的诉请予以支持。一审法院判决：（一）撤销温兆亮于2016年1月29日为宁夏银汇贵金属交易中心有限公司、宁夏宏昊贵金属经营有限公司出具的“道歉声明”；（二）限宁夏银汇贵金属交易中心有限公司于本判决生效后三日内返还温兆亮合同款64969元，并由宁夏宏昊贵金属经营有限公司承担连带责任；（三）驳回温兆亮的其他诉讼请求。经审理查明，一审重审庭审中温兆亮补充诉讼请求：“道歉声明”是宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司胁迫我出具的，属于可撤销合同，故申请予以撤销。宁夏银汇公司质证对该庭审笔录没有异议。该事实有当事人陈述、原审重审期间的庭审笔录予以证实。其余事实与原审查明相同。本院认为，宁夏银汇公司上诉称一审期间温兆亮未提出撤销“道歉声明”的诉讼请求，故一审判决撤销“道歉声明”属于超诉讼请求判决，但经查一审重审庭审笔录，温兆亮在庭审中增加了要求撤销“道歉声明”的诉讼请求，故宁夏银汇公司该上诉主张与事实不符，本院不予支持。至于双方争议的“道歉声明”应否撤销问题。温兆亮于2016年1月29日出具的“道歉声明”名为“道歉声明”，实为温兆亮与宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司对交易履行后果处理达成的协议。温兆亮称该协议是其在受胁迫情况下签署，并提供电话录音予以证明。该电话录音中确有温兆亮若不签署协议，宁夏银汇公司、宁夏宏昊公司不予返还投资款的内容，但此情形不符合《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第69条：“以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害，或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方做出违背真实的意思表示，可以认定为胁迫行为。”的规定。故温兆亮要求撤销“道歉声明”、返还69469元投资款、赔偿利息损失、差旅费损失的诉讼请求不符合法律规定，不应予以支持。综上，宁夏银汇公司所持原审存在超诉讼请求判决问题的上诉主张不能成立，本院不予支持；其所持“道歉声明”不应被撤销，其不应承担返还温兆亮投资款的上诉主张成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第69条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销山西省祁县人民法院（2016）晋0727民初1435号民事判决；二、驳回温兆亮的诉讼请求。一审案件受理费1593元、诉讼保全费720元，二审案件受理费1593元，共计3906元，由温兆亮负担。本判决为终审判决。审判长  郝永丽审判员  范光伟审判员  侯建伟二〇一七年十二月十二日书记员  马永花