湖北省宜昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂宜昌中民一终字第00482号
上诉人（原审原告）肖顺洲。
委托代理人娄小兵，湖北诚业律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司，住所地宜昌市沿江大道130号银海丽景大酒店3楼。
代理人王国全，该公司总经理。
委托代理人商卫华，湖北百思特律师事务所律师。一般授权代理。
被上诉人（原审被告）蒋茂兵。
委托代理人彭明，宜昌市彭明法律服务所法律工作者。一般授权代理。
被上诉人（原审被告）英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市洪山区徐东大街117号华中电力金融大厦13层。
代表人唐凤平，该公司总经理。
委托代理人林莉，湖北万泽律师事务所律师。一般授权代理。
上诉人肖顺洲、上诉人中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司（以下简称平安财险宜昌支公司）为与被上诉人蒋茂兵、英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司（英大泰和财险湖北分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜昌市伍家岗区人民法院（2014）鄂伍家岗民初字第01374号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月9号立案受理后，依法组成由审判员张灿担任审判长，代理审判员王明兵、易正鑫参加的合议庭，于2014年10月27日公开开庭进行了审理。上诉人肖顺洲及其委托代理人娄小兵、平安财险宜昌支公司的委托代理人商卫华，被上诉人蒋茂兵及其委托代理人彭明，英大泰和财险湖北分公司的委托代理人林莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年12月23日20时29分。蒋茂兵驾驶鄂EBXX**号重型普通货车沿沪渝高速公路行驶至沪渝向1167k＋900m处，车辆头部右侧与慢车道内由肖顺洲驾驶的鄂E5XX**号轻型自卸车尾部左侧相撞，后两车失控，鄂EBXX**号货车向左侧翻于路肩内，而鄂E5XX**号货车与高速公路边护栏相撞后翻覆于高速公路外，造成鄂E5XX**号货车驾驶员肖顺洲受伤，两车及两车所载货物及高速公路道路设施不同程度受损的伤人道路交通事故。该起道路交通事故经湖北省公安厅高速公路警察总队一支队宜昌大队认定为：蒋茂兵负本次事故的主要责任；肖顺洲负本次事故的次要责任。事故发生后，肖顺洲当即被送往三峡大学仁和医院进行住院治疗，诊断为“胫骨平台骨折（左）”；膝关节副韧带损伤（在）；耳廓挫裂伤（左）；面部软组织挫伤；颞部挫伤。”共住院34天，于2013年1月26日出院，出院医嘱“避免左下肢负重，加强功能康复锻炼；全休叁月，加强营养及护理，需一人陪护；壹月后定期复查，不适随诊；壹年后视骨折愈合情况取出内固定，费用约需捌仟圆整。”在此期间共发生住院医疗费40275.96元，此款蒋茂兵已全额支付。2013年3月5日肖顺洲前往枝江市人民医院进行复查，支付门诊医疗费102元。2013年4月15日，肖顺洲委托枝江市人民医院法医司法鉴定所对其伤残等级、后续治疗费、误工日、护理日进行了鉴定，鉴定意见为：肖顺洲交通事故后因左膝骨折及关节副韧带损伤致X（＋）级伤残；其伤后误工日150天；护理日120天；后期治疗费人民币约10600元（其中包含骨折及副韧带损伤一般后期治疗费3600元，后期手术取内固定物相关费用约7000元）；肖顺洲为此支付鉴定费1500元，住院期间支付护理费740元。原审同时查明，肖顺洲系枝江市农业家庭户口，其与家人一直居住于枝江市，并从事货物运输工作。蒋茂兵驾驶的鄂EBXX**号重型普通货车的所有人为蒋茂兵本人，该车在英大泰和湖北分公司投保了交通事故责任强制保险，责任限额为死亡伤残赔偿限额110000元。医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额2000元，保险期限为2012年10月22日十二时起至2013年10月22日十二时止。该车在平安财保宜昌支公司投保了商业第三者责任保险及不计免赔险种，商业第三者责任保险的责任限额为300000元，保险期限为2012年11月10日零时起至2013年11月9日二十四时止。肖顺洲提起本案诉讼，请求判令：1、英大泰和财险湖北分公司在交强险限额内向肖顺洲支付经济损失94808.58元；2、平安财险宜昌支公司在商业险范围内向肖顺洲支付经济损失68539.07元；3、蒋茂兵向肖顺洲支付经济损失6165.60元，并支付本案诉讼费用。车辆损失按平安财险宜昌支公司定损的金额为准。
原审另查明：肖顺洲驾驶的鄂E5XX**号轻型自卸车所有人登记为肖杨，系肖顺洲儿子，该车定损金额为37505元，肖顺洲为此支付修理费37505元，拖救费1000元。事故发生时肖顺洲驾驶车辆托运柑桔，经宜昌市物价局价格认证中心《道路交通事故车物损失评估鉴证结论书》认定，柑桔损失为14370元。
原审认为：一、公民的生命健康应受法律保护。蒋茂兵驾驶车辆与肖顺洲驾驶车辆碰撞后发生交通事故，造成肖顺洲受伤、车辆受损的交通事故，经交警部门认定，蒋茂兵负本次事故主要责任，肖顺洲负本次事故的次要责任，该认定有充分的事实和法律依据，且双方未提出异议，故蒋茂兵应承担70%赔偿责任，肖顺洲自行承担30%的责任；二、英大泰和财险湖北分公司系事故车辆鄂EBXX**号重型普通货车交强险的保险人，平安财保宜昌支公司系事故车辆鄂EBXX**号重型普通货车第三者责任险及不计免赔险的保险人，涉案保险事故发生在保险有限期内，二公司应当在保险责任限额范围内对肖顺洲予以赔偿，故平安财保宜昌支公司第三者责任险部分应当按70%比例承担责任；三、关于赔偿范围和数额。（1）根据肖顺洲出具的住院医疗收费收据、出院小结、诊断证明等证据，确认医疗费40377.96元；（2）住院共34天，参照《宜昌市市直行政机关事业单位差旅费管理办法》出差人员的伙食补助费市内每人每天20元的标准计算，住院伙食补助费为680元（20元／天×34天）；（3）后续治疗费为10600元，枝江市人民医院法医司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书载明“预计后期治疗费人民币10600元，其中包含骨折及副韧带损伤一般后期治疗费3600元，后期手术取内固定物相关费用约7000元”，该鉴定结论应予以采信。关于三峡大学仁和医院的出院医嘱载明需费用捌仟元，该费仅针对内固定取出术，现肖顺洲提交的鉴定意见需后续治疗费10600元，该费用中包括骨折及副韧带损伤一般后期治疗费以及后期手术取内固定物相关费用，该鉴定结论更加充分完善，应予以采信；（4）营养费2480元（20元／天×124天），根据肖顺洲提交的出院记录载明“全休叁月，加强营养及护理，需一人陪护”，参照住院伙食补助费的标准计算其住院期间及休息期间的营养费为2480元（20元／天×124天）；（5）根据枝江市人民法院法医司法鉴定所出具的法医临床鉴定意见书，伤残等级为十级伤残。肖顺洲虽系农村户口，但依据其提供的证据表明其居住地与收入来源地均为城镇，有关损害赔偿费用应当根据城镇居民的相关标准计算，残疾赔偿金为41680元（20840元／年×20年×10%）；（6）肖顺洲住院期间已实际支出护理费740元。另根据其出院医嘱全休叁月，需一人护理，参照2013年度居民服务业工资标准计算其出院后的护理费，护理费用为6565元（740元＋23624元／年÷365／天×90天）；（7）根据肖顺洲从事货运的职业并参照2013年度交通运输行业标准计算其误工费，其主张误工天数为2个月，符合法律规定，据以确定误工费为6650元（40456元／年÷365天×60天）；（8）交通费酌情支持1000元；（9）精神损害抚慰金根据其伤残等级，酌情支持2000元；（10）车辆维修费37505元；（11）施救费1000元；（12）货损14370元；（13）鉴定费1500元。以上合计166407.96元。四、英大泰和财险湖北分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿肖顺洲医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费，合计10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额项下应赔偿肖顺洲残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金，合计57895元；在交强险财产损失赔偿限额下应赔偿肖顺洲车辆维修费、施救费、货损，合计2000元。上述三项费用共计69895元，超出交强险赔偿限额外的损失95012.96元，由平安财险宜昌支公司在第三者责任险赔偿限额内（300000元）按70%比例赔偿肖顺洲66509.07元，剩余损失由肖顺洲自行承担。另鉴定费1500元由蒋茂兵按70%的比例赔偿给肖顺洲1050元，剩余450元由肖顺洲自行承担。综上，原审依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条的规定，判决：一、英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿肖顺洲损失30669.04元；二、英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司向蒋茂兵支付垫付款39225.96元；三、中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司赔偿肖顺洲损失66509.07元；四、蒋茂兵赔偿肖顺洲鉴定费1050元（已抵扣履行）；五、驳回肖顺洲的其他诉讼请求。
上诉人肖顺洲不服原审法院的上述判决，向本院提起上诉称：原审对上诉人肖顺洲的误工费和护理费计算有误。上诉人的误工天数为150天，有鉴定意见为证，因此误工费应为16625.75元（40456元／年÷365天×150天）。上诉人的住院天数为34天，原审只计算了13天的护理费为740元，少算21天的护理费，护理费应为7924.29元。以上两项少算金额为11335.04元。请求二审撤销原判，并依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人蒋茂兵答辩称：肖顺洲原审向法院起诉主张误工天数是60天，不是150天，原审判决支付肖顺洲60天误工损失并无不当。原审支持肖顺洲主张其在医院期间的护理费740元，认定肖顺洲出院后的护理天数90天，而不是120天，据此判决肖顺洲的护理费6565元并无不当。
英大泰和财险湖北分公司答辩称：原审法院系依照肖顺洲提交的赔偿清单判决，并无不当之处，请求驳回上诉，维持原判。
上诉人平安财险宜昌支公司辩称对上诉人肖顺洲的上诉没有意见。
上诉人平安财险宜昌支公司不服原审法院的判决，向本院提起上诉称：本案肇事车辆没有投保商业三者不计免赔险，原审判决没有依照保险合同约定按15%的比例扣除不计免陪。肖顺洲超出交强险外的经济损失95012.96元，首先乘以15%的不计免赔，再乘以70%为56532元。原审多计算了9976元。综上，请求二审改判上诉人平安财险宜昌支公司赔付肖顺洲56532元；上诉费由被上诉人负担。
被上诉人肖顺洲针对上诉人平安财险宜昌支公司的上诉答辩称：投保时已经购买了附加险。即使肖顺洲购买的附加险不包含商业三者险的附加险，平安财险宜昌支公司也要尽到提示和解释义务，而平安财险宜昌支公司未尽到义务。
被上诉人蒋茂兵针对平安财险宜昌支公司的上诉答辩同意肖顺洲的答辩意见。
被上诉人英大泰和财险湖北分公司针对平安财险宜昌支公司的上诉答辩称，上诉理由与其没有关系，没有答辩意见。
双方当事人二审均未提交新证据。
经审理查明，原审查明的事实基本属实，本院予以确认。二审另查明，蒋茂兵投保时共计购买了包括车辆损失险、车上人员责任险、车上货物责任险、商业第三者责任险、不计免赔率（附加险）。其中，不计免赔率按条款规定支付保险金额175.50元。
本院认为：双方当事人的争议焦点有两个方面：1、肖顺洲的误工费、护理费如何确定。二审中，双方当事人均明确表示对鉴定意见书没有异议，而鉴定意见确定肖顺洲的误工天数为150天，护理天数为120天。肖顺洲原审起诉时，向法庭提交的赔偿清单中关于误工费的计算项目中虽载明误工天数为60天，但在开庭审理过程中，肖顺洲已当庭变更诉讼请求，将赔偿费用增加（包括误工费、护理费）。蒋茂兵、平安财险宜昌支公司、英大泰和财险公司湖北分公司均针对肖顺洲增加后的诉讼请求进行了答辩，因此，肖顺洲的误工天数应按150天计算，误工费为16625.75元（40456元／年÷365天×120天）；护理天数按120天计算，参照2013年度居民服务业工资标准计算为7766.79元（23624元／年÷365×120天）。综上，肖顺洲的各项损失合计为176085.51元。英大泰和财险湖北分公司应在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿肖顺洲医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费合计10000元，在交强险死亡伤残赔偿限额项下应赔偿肖顺洲残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、精神损害抚慰金，合计69072.55元，在交强险财产损失赔偿限额项下应赔偿肖顺洲车辆维修费、施救费、货损，合计2000元，上述三项费用共计81072.54元。2、蒋茂兵投保时是否购买了商业三者不计免赔险，是否应当按15%的比例扣除不计免赔。蒋茂兵提交的机动车辆保险单（正本）载明，蒋茂兵投保时共计不计免赔率（附加险），不计免赔率明确注明系附加险的不计免赔率，而商业三者险属于保险种类中的主险，因此，蒋茂兵并未购买商业三者险的不计免陪，原审未按15%的比例扣除不计免赔率有误。对上诉人肖顺洲超出交强险以外的经济损失95012.96元，应先扣除15%的不计免赔后再按70%的比例由上诉人平安财险宜昌支公司承担，即为56532.71元（95012.96×85%×70%），另15%即9976.36元（95012.96×15%×70%）由蒋茂兵自行承担。因蒋茂兵向肖顺洲垫付医疗费40275.96元，扣除蒋茂兵应承担的鉴定费1050元和其应承担的未购买商业三者险不计免赔9976.36元，英大泰和财险湖北分公司还应当向肖顺洲赔偿损失51822.94元，向蒋茂兵支付垫付款29249.60元。
综上，原审判决对肖顺洲的误工费、护理费计算有误，未依照保险合同约定扣除15%的不计免赔。上诉人肖顺洲、上诉人平安财险宜昌支公司的上诉理由成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2013）鄂伍家岗民初字第01374号判决第五项，即驳回肖顺洲的其他诉讼请求；
二、撤销（2013）鄂伍家岗民初字第01374号判决第一、二、三、四项。即第一项：英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿肖顺洲损失30669.04元；第二项：英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司向蒋茂兵支付垫付款39225.96元；第三项：中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司赔偿肖顺洲损失66509.07元；第四项：蒋茂兵赔偿肖顺洲鉴定费1050元（已抵扣履行）；
三、英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内赔偿肖顺洲损失51822.94元；
四、英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司于本判决生效之日起十日内向蒋茂兵支付垫付款29249.60元；
五、中国平安财产保险股份有限公司宜昌中心支公司于本判决生效之日起十日内向肖顺洲赔偿56532.71元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
一审案件受理费497.50元，由肖顺洲负担147.50元，蒋茂兵负担350元；二审案件受理费600元，由英大泰和财产保险股份有限公司湖北分公司负担300元，由肖顺洲负担300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 灿
代理审判员 王明兵
代理审判员 易正鑫
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 张 娟