湖北省武汉市新洲区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鄂0117刑初276号
公诉机关湖北省武汉市新洲区人民检察院。
附带民事诉讼原告人余某，男，汉族，1976年7月25日出生，住武汉市新洲区。
被告人谢某某（别名“六毛”），男，汉族，1977年5月1日出生于武汉市新洲区，初中文化，无职业，住武汉市新洲区。2002年2月5日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年六个月;2011年9月6日因犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑六个月，刑期自2011年6月5日起至2011年12月14日止。因本案于2016年11月30日被行政拘留二十日，同年12月19日被转为刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于武汉市新洲区看守所。
辩护人张中华，湖北安达诚律师事务所律师。
湖北省武汉市新洲区人民检察院以武新检刑诉（2017）224号起诉书指控被告人谢某某犯非法持有枪支罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪，于2017年6月19日向本院提起公诉。审理过程中，附带民事诉讼原告人余某向本院提起附带民事诉讼，要求被告人谢某某赔偿因身体受损害所造成的经济损失。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。新洲区人民检察院指派代检察员苏博文出庭支持公诉，被告人谢某某及其辩护人张中华，附带民事诉讼原告人余某等到庭参加了诉讼。本案经合议庭提交院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控：
一、非法持有枪支罪
2000年左右，被告人谢某某在家中藏有单管猎枪一支及子弹一枚。2016年11月21日，被告人谢某某从家中取出该枪弹，用于与刘某聚众斗殴，后该单管猎枪被民警依法扣押。经武汉市公安司法鉴定中心鉴定，该枪支系以火药为动力的自制单管猎枪，具有致伤力，认定为枪支。
二、聚众斗殴罪
2016年10月至11月期间，被告人谢某某与刘某（另案处理）因债务纠纷，相互之间多次发生冲突而产生积怨。2016年11月21日晚9时许，刘某打电话给谢某某，两人为债务问题再次发生争吵、对骂，并相约在新洲区刘集社区“刘集网吧”门口打架。随后，刘某伙同罗某（另案处理）、钱某（已被强制隔离戒毒）、“二rua（音）”、谢仕（均在逃）等人，由刘某、罗某各驾驶一辆小车，携带刀、叉、钢管等械具，在约定的地点等候。与此同时，谢某某持一支单管猎枪与一司机（身份待查）驾驶一辆商务车前往约定地点。双方在新洲区新施公路与凤刘公路交叉路口相遇，刘某、罗某等人驾驶车辆追逐、撞击谢某某乘坐的小车。当双方来到新洲区邾城街刘大房湾村内后，谢某某持事先准备好的单管猎枪朝刘某驾驶的小车驾驶室开枪，将小车前挡风玻璃打破，刘某等人见状弃车逃跑，谢某某随后也驾车逃离现场。
三、故意伤害罪
被告人谢某某在游戏机室工作时，因余某说谢某某玩“打鱼”游戏时玩假，为此与余某产生过节。2016年7月22日22时许，谢某某得知余某的行踪后，便伙同“冰棒”（身份待查）等人驾车到新洲区邾城街新世界广场院内，持刀追砍余某，致余某身体多处受伤。经武汉市新洲区公安司法鉴定中心鉴定，被害人余某主要损伤为左侧髌骨骨折，其所受损伤程度为轻伤二级。
公诉机关提交了相应证据证明上述事实，认为被告人谢某某的行为构成非法持有枪支罪、聚众斗殴罪、故意伤害罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十二条第二款、第一百二十八条第一款的规定定罪处罚。同时，认为被告人谢某某具有累犯、自首情节。
附带民事诉讼原告人余某诉称，2016年7月22日22时许，被告人谢某某伙同他人在新洲区邾城街新世纪广场院内，无故持刀将我砍伤，致使我住院治疗12天，花去医疗费19585.51元。经法医鉴定，我伤残等级为十级伤残；后续治疗费11000元；伤后需休息180日，护理90日，营养时间60日。现要求谢某某赔偿我医疗费、后续治疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、法医鉴定费、精神抚慰金等各项经济损失共计195605.51元。
被告人谢某某对公诉机关指控其非法持有枪支、故意伤害的犯罪事实无异议，表示自愿认罪；对指控其犯聚众斗殴罪的罪名提出异议，认为自己只一人参与打架，不构成聚众斗殴罪。对于附带民事诉讼原告人余某提出的赔偿请求，谢某某表示愿意在法律规定的范围内予以赔偿。其辩护人的辩护意见为：谢某某一方只是一人参与斗殴，不符合聚众斗殴罪的法律特征。
经审理查明，
故意伤害犯罪事实
被告人谢某某与余某曾因故产生过节。2016年7月22日22时许，谢某某得知余某的行踪后，便伙同“冰棒”（身份待查）等人驾车到武汉市新洲区邾城街新世界广场院内，谢某某持刀朝余某连砍几刀，致余某身体多处受伤。经武汉市新洲区公安司法鉴定中心鉴定，被害人余某主要损伤为左侧髌骨骨折，其所受损伤程度为轻伤二级。
另查明，余某受伤后入武汉市新洲区人民医院住院治疗12天，用去医疗费19585.51元。经武汉平安法医司法鉴定所鉴定，余某所受伤构成十级伤残；建议给予后续医疗费11000元；自受伤之日起休息时间180日；护理时间90日；营养时间60日。
经附带民事诉讼原告人余某诉请，本院依法审查确认，余某因身体受到伤害所造成的经济损失有：1.医疗费19585.51元；2.后续治疗费11000元；3.护理费8056.8元（32677÷365×90）；4.误工费25354.8元（51415÷365×180）；5.住院伙食补助费180元（15×12）；6.营养费900元（15×60）；7.交通费本院酌定为600元；8.法医鉴定费1800元；上述8项合计人民币67477.11元。在审理过程中，谢某某的亲属已将赔偿款67477.11元交至本院。
二、非法持有枪支、寻衅滋事犯罪的事实
2016年10月至11月期间，谢某某与刘某（另案处理）因债务纠纷，双方多次发生冲突并产生积怨。2016年11月21日晚9时许，刘某与谢某某两人在电话里为债务问题再次发生争吵、对骂后，相约在新洲区邾城街刘集社区“刘集网吧”门口打架。随后，刘某伙同罗某（另案处理）、钱某（已被强制隔离戒毒）、“二rua（音）”、谢仕（均在逃）等人，由刘某驾驶一辆鄂Ａ×××××号黑色途锐越野车，罗某驾驶一辆无号白色桑塔纳小车，携带刀、叉、钢管等械具到“刘集网吧”附近等候。与此同时，谢某某从家里拿出一支单管猎枪与一司机（身份待查）驾驶一辆商务车前往约定地点。双方在新施公路与凤刘公路交叉口相遇，刘某、罗某等人驾驶车辆追逐、撞击谢某某乘坐的商务车，当双方行至邾城街刘大房湾村内后，谢某某持单管猎枪朝刘某驾驶的小车驾驶室开枪，将小车前挡风玻璃打破，刘某等人见状弃车逃跑，谢某某随后也驾车逃离现场。案发后，周围群众报警。同月30日，谢某某携带其非法持有的单管猎枪主动到公安机关投案，并如实供述了自己持枪与刘某打架的事实，当日因非法持有枪支、故意毁损公私财物违法行为被行政拘留二十日，同年12月19日因本案被转为刑事拘留。公安机关同时扣押了谢某某所持有的单管猎枪，经武汉市公安司法鉴定中心鉴定，该单管猎枪系以火药为动力的自制单管猎枪，具有致伤力，认定为枪支。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人余某的陈述，证人杨某、张某1、张某2、栾某、黄某、谢某、刘某、罗某的证言，余某的伤情照片，法医学人体损伤程度意见书，法医鉴定意见书，证据保全扣押清单，涉案枪支照片，武汉市公安司法鉴定中心物证检验意见书，涉案车辆照片，案发现场照片，手机信息截图，现场方位示意图，视频截图，书证受案登记表、到案经过、被告人身份信息，刑事判决书、行政处罚决定书、办案说明、住院记录、医疗费发票、法医鉴定费发票、户口本、收据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谢某某伙同他人持械故意非法损害公民身体，致一人轻伤（二级），其行为侵犯了公民的身体健康，已构成故意伤害罪；谢某某违反枪支管理规定，非法持有以火药为动力的自制枪支一支，其行为侵犯了公共安全和国家对枪支的管理制度，已构成非法持有枪支罪；谢某某在公共场所持枪恐吓他人，情节恶劣，其行为破坏了公共秩序，已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案中，谢某某一方参与斗殴的人数未达到三人以上，不符合“众”的客观条件，不符合聚众斗殴罪的法律构成要件，公诉机关指控谢某某犯聚众斗殴罪不当，本院不予支持；谢某某持枪恐吓他人的行为符合寻衅滋事罪的法律特征，应以寻衅滋事罪追究其刑事责任，对公诉机关的相关指控本院依法予以变更。谢某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。谢某某在案发后主动投案并如实供述自己非法持有枪支、持枪恐吓他人的犯罪事实，且在庭审中自愿认罪，系自首，对谢某某犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪依法从轻处罚。谢某某虽主动供述了故意伤害被害人余某的犯罪事实，但其未如实供述同案犯的共同犯罪事实，对其犯故意伤害罪不能认定为自首，但其在庭审中表示自愿认罪，并积极赔偿被害人经济损失，对其犯故意伤害罪可酌情从轻处罚。对谢某某及其辩护人提出不构成聚众斗殴罪的辩解、辩护意见，本院予以采纳。谢某某犯数罪，依法实行并罚。
谢某某故意非法损害被害人余某的身体，依法应承担民事赔偿责任。对余某要求赔偿医疗费及后续治疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、法医鉴定费的请求，符合法律规定，本院予以支持。因精神抚慰金、伤残赔偿金、被扶养人生活费等损失不属刑事附带民事诉讼的赔偿范围，故余某要求赔偿精神抚慰金、伤残赔偿金、被扶养人生活费的请求，无法律依据，本院不予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四第一款、第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第六十九条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第（二）项、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条规定，判决如下：
一、被告人谢某某犯故意伤害罪，判决处有期徒刑一年三个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；决定执行有期徒刑三年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月30日起至2020年2月29日止。）
二、被告人谢某某赔偿附带民事诉讼原告人余某经济损失
人民币67477.11元。
三、将被告人谢某某非法持有的自制单管猎枪（未随案移交）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冯继烈
人民陪审员 张 莉
人民陪审员 吴华林
二〇一七年九月六日
书 记 员 薛 贝