山东省烟台市芝罘区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）烟芝刑初字第141号
公诉机关山东省烟台市芝罘区人民检察院。
被告人闫某某，系烟台兆海水产食品有限公司法定代表人。2014年2月25日被刑事拘留，同年4月2日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被逮捕。现羁押于烟台市芝罘区看守所。
辩护人高强，山东通世律师事务所律师。
被告人车某某，无固定职业。2014年3月3日被刑事拘留，同年4月2日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被逮捕，2015年4月10日、2016年4月10日分别被取保候审。
被告人由某，。2014年3月17日被刑事拘留，同年4月23日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被逮捕。现羁押于烟台市看守所。
辩护人董华波，山东舜公律师事务所律师。
被告人武某，。2014年3月26日被刑事拘留，同年4月23日因涉嫌犯非法吸收公众存款罪被逮捕，同年12月5日、2016年1月18日分别被取保候审。
辩护人曲雯，山东鑫士铭律师事务所律师。
山东省烟台市芝罘区人民检察院以烟芝检公三刑诉[2015]109号起诉书指控被告人闫某某、车某某、由某、武某犯非法吸收公众存款罪，于2015年3月13日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省烟台市芝罘区人民检察院检察员崔洪雁，上列被告人及辩护人均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
山东省烟台市芝罘区人民检察院指控：被告人闫某某、车某某、由某、武某等人于2012年8月至2013年12月，以烟台兆海水产食品有限公司资金周转的名义，在没有取得相关部门许可的情况下，许诺以月息8%-11%的高额利息为回报的手段，以口口相传的方式，面向社会不特定公众1234人非法吸收存款共计
22492.751万余元，造成实际经济损失共计7112.85万元。其中，被告人闫某某参与全部作案；被告人车某某非法吸收609人存款
6257.635万元，造成实际经济损失3293.565万元；被告人由某非法吸收157人4953.67万元，造成实际经济损失888.71万元；被告人武某非法吸收96人1668.27万元，造成实际经济损失699.54万元。
在法庭审理中，公诉人提供了相关的证据以证实起诉书中指控的犯罪事实。山东省烟台市芝罘区人民检察院认为，被告人闫某某、车某某、由某、武某变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款之规定，应当以非法吸收公众存款罪追究其刑事责任。
被告人闫某某针对检察院起诉书中指控的犯罪事实提出，其没有进行口口相传，其行为不是非法吸收公众存款，而是公司实施的民间借贷，指控的损失数额过高，实际应为三、四千万元。辩护人提出：1、本案是以烟台兆海水产食品有限公司的名义对外吸收存款，属于单位犯罪；2、关于指控闫某某的涉案人数和金额，未报案的400余人及金额应扣除，且闫某某只应对其原计划吸收的三千万元款项承担刑事责任，其余部分系过失犯罪不应承担责任；3、闫某某系初犯、偶犯，认罪悔罪，请求对其从轻处罚并判处缓刑。
被告人车某某对起诉书中指控的其涉案人数、金额和罪名均无异议，但提出本案系烟台兆海水产食品有限公司的单位犯罪。
被告人由某对起诉书中指控的犯罪事实和罪名均无异议，提出其系从犯。辩护人提出：1、指控由某的涉案人数中重复计算3人，涉案金额中有350余万元系到期后续存，不应重复计算，另外，由某曾在案发前退还给存款人姜红17.38万元损失，上述应分别从指控由某的涉案人数、金额和损失中扣除；2、由某有自首情节，系从犯、初犯，认罪态度较好，主观恶性较小，请求对其从轻处罚。庭审中，辩护人提交了姜红出具的证明材料1份，拟证明已退还给姜红17.38万元损失。
被告人武某对起诉书中指控的罪名无异议，提出：1、指控其的涉案人数、金额和损失均过高，其实际参与吸收56人900余万元，造成损失300余万元，指控的其余40人其不认识，其余涉案款项也不是其介绍经手的，均应扣除；2、其系自首，请求从轻处罚。庭审中，被告人武某提交了其和家人在其取保候审期间自行向陈某、周文纳等人所取的证明材料以及部分银行汇款凭证等，拟证明2013年12月前张某曾让其转交给陈某等人80余万元存款本息。辩护人提出：1、本案中出具审计报告的烟台新和会计师事务所不具备司法鉴定的资质，该审计报告不能作为鉴定报告使用，不具有相应的证明力，本案应进行司法会计鉴定。另外，作为审计依据的烟台兆海水产食品有限公司会计张某的记账仅是单方记录，不能作为定案证据使用；2、指控武某的涉案人数、金额、损失均过高，其中的40人、金额700余万元、损失300余万元均非武某吸存，应予扣除，另外武某庭审中提交的其于案发前支付给陈某等人的80余万元款项的证据不是非法证据，该款项应从武某吸存的本金或损失中扣除；3、本案应认定为烟台兆海水产食品有限公司的单位犯罪；4、武某主观恶性较小，系从犯、初犯、偶犯，有自首情节，请求对其从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2012年8月至2013年12月间，被告人闫某某伙同被告人车某某、由某、武某等人在烟台市芝罘区，以烟台兆海水产食品有限公司（以下简称烟台兆海公司）需要资金周转等名义，在未取得相关部门许可的情况下，许诺以月息8-11%的高额利息作为回报，以口口相传等方式，先后向社会不特定公众王某、林某、叶某、陈某等1200余人非法吸收存款共计人民币（以下币种同）21000余万元，还本付息13000余万元，其余款项被其用于个人经营等，造成实际损失8400余万元。其中，被告人闫某某参与全部作案；被告人车某某参与非法吸收王某、林某等人存款共计6200余万元，造成实际损失3200余万元；被告人由某参与非法吸收叶某、孙云翔等人存款共计4600余万元，造成实际损失800余万元；被告人武某参与非法吸收陈某、杨浓仁等人存款共计1600余万元，造成实际损失600余万元。案发后，被告人车某某、由某、武某先后主动到公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提供的被告人闫某某、车某某、由某、武某的供述，证人王某、林某、叶某、陈某、张某、赵某、栾某等的证言，辨认笔录，收款收据一宗，烟台兆海水产食品有限公司的企业法人营业执照及工商登记材料一宗，新会核字[2015]002号审核报告，公安机关出具的搜查笔录、扣押清单、查封材料、工作情况、户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人闫某某、车某某、由某、武某违反国家金融管理规定，变相吸收公众存款，扰乱金融秩序，数额巨大，其行为均已构成非法吸收公众存款罪。公诉机关指控被告人闫某某、车某某、由某、武某犯非法吸收公众存款罪的事实清楚，证据充分，罪名成立。
关于被告人闫某某提出其行为不是非法吸收公众存款而是公司实施的民间借贷的辩解，经查，被告人闫某某伙同被告人车某某、由某、武某等人，未经有关部门批准，通过口口相传等公开宣传方式向社会不特定公众吸收资金，并承诺在一定期限内还本付息，属于以借款名义变相吸收公众存款而非民间借贷，符合非法吸收公众存款罪的犯罪构成，上述辩解本院不予采纳。
关于被告人闫某某的辩护人、被告人车某某、被告人武某的辩护人提出的本案系烟台兆海公司实施的单位犯罪的意见，经查，单位犯罪是指依法成立的单位的主管人员等，在单位意志支配下，以单位名义和为了单位利益而实施的犯罪行为。经庭审质证的证据证实，烟台兆海公司系被告人闫某某个人出资成立的，虽然被告人出具的收款收据加盖有烟台兆海公司的印章及闫某某的个人签名，但在案证据证实涉案款项是被告人闫某某按其个人指定汇入其个人帐户，并有证据证实部分款项被其以个人名义用于购买其他公司及住宅等。以上证明本案系被告人闫某某伙同其他同案被告人为个人利益实施的个人犯罪，故上述意见本院不予采纳。
关于被告人武某的辩护人提出的审核报告等证据效力问题，经查，根据相关规定，司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动，国家对法医类、物证类、声像资料等司法鉴定业务的鉴定人和鉴定机构实行登记管理制度，需要鉴定的应当委托列入鉴定人名册的鉴定人进行鉴定。本案中，侦查机关对各被告人非法吸收公众存款的人数、金额、损失等进行会计审核，不属于司法鉴定事项，不需要委托列入鉴定人名册的鉴定人进行鉴定。烟台新和会计师事务所具备会计审计、咨询等资质，可以进行与其资质及经营范围所允许的会计审核工作，并且该审核报告是根据涉案收款收据等书证、各被告人的供述、证人证言等证据综合审核而作出，可以作为定案依据。上述辩护意见，本院不予采纳。
关于本案涉案人数、金额、损失的认定问题，经查，本案中根据依法收集的收款收据等相关书证、存款人及相关证人的证言、各被告人的供述、审核报告等证据，综合审核认定的涉案人数、金额及损失等，符合法律规定。部分被告人吸存的款项中存在重复计算的部分，其中闫某某名下500余万元、由某名下300余万元、武某名下3万余元，应分别予以扣除。另外，存款人孙冬华的证言中证实其和女儿孙晓燕存取的款项并非被告人武某吸存，故该二人名下的本金及损失各10余万元从指控武某参与的犯罪数额中予以扣除。被告人由某的辩护人和被告人武某及其辩护人提出的上述相关辩护意见，本院予以采纳。关于被告人闫某某的辩护人提出的未报案人员及金额等应予扣除的辩护意见，根据相关规定，办理非法集资刑事案件中，确因客观条件的限制无法逐一收集集资参与人言词证据的，可结合已收集的集资参与人的言词证据和依法收集并查证属实的书证等证据，综合认定吸收的人数和金额等，本案中虽然指控的犯罪事实中有400余名存款人未报案，但本院根据上述规定予以审查，足以认定，故上述辩护意见本院不予采纳。被告人由某的辩护人提出由某已退还给存款人姜红17万余元损失并提交了姜红的证明，根据本案的实际情况，上述款项不宜作为损失数额予以评判。其余被告人和辩护人针对涉案人数、金额、损失等提出的其他辩解、辩护意见和证据，本院均不予采纳。
关于被告人由某及其辩护人、被告人武某的辩护人提出的被告人由某、武某系从犯的意见，经查，被告人由某、武某均积极参与非法吸收公众存款并从中赚取利息差额等，二人均应分别对各自参与的犯罪数额承担相应的法律责任，不分主从，上述意见本院不予采纳。
鉴于被告人车某某、由某、武某均有自首情节，结合各被告人的犯罪情节和犯罪数额等，依法对被告人车某某、由某均予从轻处罚，对被告人武某予以减轻处罚。被告人由某的辩护人据此提出的从轻处罚的辩护意见和被告人武某的辩护人据此提出的减轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人闫某某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币四十万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年2月25日起至2022年2月24日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)
二、被告人车某某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年又九个月，并处罚金人民币十五万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)
三、被告人由某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年3月17日起至2017年3月16日止。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)
四、被告人武某犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑二年又九个月，并处罚金人民币五万元；
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金于判决生效之日起十日内向本院缴纳。)
五、公安机关依法扣押、查封的涉案款物，按照各被害人本金损失比例发还；不足部分，责令被告人闫某某、车某某、由某、武某继续退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵卫华
人民陪审员 张宜宁
人民陪审员 李 静
二〇一六年六月二十日
书 记 员 魏明东