甘肃省民乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）民民初字第105号
原告张菊香，女，汉族，生于1960年2月10日。
委托代理人张之俊，男，汉族，生于1943年1月16日。
被告金殿学，男，汉族，生于1967年7月15日。
委托代理人付华，甘肃省峰和律师事务所律师。
被告史荣国，男，生于1956年5月11日。
被告王文荣，男，生于1950年1月17日。
原告张菊香诉被告金殿学雇员损害赔偿纠纷一案，经本院六坝法庭审查于2014年2月6立案受理，2014年2月24日，被告金殿学书面申请追加史荣国、王文荣为本案的被告，经合议庭审查后依法追加了史荣国、王文荣为本案被告，并给史荣国、王文荣依法送达了原告提交的诉状及开庭传票等法律文书。本案于2014年3月26日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张菊香及委托代理人张之俊、被告金殿学及委托代理人付华、被告史荣国、王文荣均到庭参加了诉讼，此案已审理完毕。
原告诉称：2013年6月15日，被告金殿学与原告所在村委会签订村级道路硬化施工合同，被告承包原告所在村三组的村级道路硬化建设工程。合同约定：被告包工包料，在施工过程中因违规发生的任何事故均由被告金殿学全部承担，甲方不承担直接或连带责任。2013年7月2日15时左右，在工程建设中，原告张菊香和被告王文荣在卸水泥过程中被王文荣手中卸水泥用的挂钩致伤了右眼，之后被告金殿学派人将原告送往民乐县人民医院，经诊断后又建议将原告转入张掖市人民医院治疗，共住院治疗14天，花费医疗费用12930元，并在眼中置入了玻璃晶体。原告出院后，经张证司法医学鉴定所评定，原告的伤情构成六级伤残。后原告家人多次与被告金殿学协商赔偿事宜，被告金殿学拒绝赔偿。原告认为：被告金殿学承包村级道路施工，原告又受雇于被告从事的施工活动期间身体受到伤害，被告金殿学理应承担赔偿责任。故起诉，要求被告金殿学赔偿原告医药费12930.29元，误工费10575元，护理费7402.5元，营养费1500元，住院伙食补助费140元，伤残赔偿金45067元，被抚养人生活费2817元，法医鉴定费1200元，交通费800元。合计82432元。
原告对其主张的事实和理由提交的证据有：1、被告金殿学与原告张菊香所在村三组签订的《施工合同》和《安全生产合同》，证明被告金殿学负有安全施工的义务，在施工过程中发生的安全事故由其承担，村组不承担直接和连带责任。2、诊断证明、出院证明、医疗费发票、鉴定费发票、交通费票据、甘肃张证司法医学鉴定所《司法鉴定书》，证明原告身体受到伤害后住院治疗所花用的医疗费用和伤残等级，也是主张误工护理、营养费及伙食补助费和伤残赔偿金的依据。以上证据经当庭质证，被告金殿学、史荣国、王文荣对证据的真实性、合法性没有提出异议。
被告金殿学辩称：我与原告村组签订施工合同，承包村级硬化道路施工的情况属实，我严格按照合同施工，没有出现违规情况发生。原告与我不存在雇佣关系，我没有委托史荣国雇佣原告和王文荣卸水泥。拉运水泥的车去工地时，我就不在施工现场，我也没有派人送原告张菊香去医院，后来我才知道水泥车到工地时，没有卸水泥的民工，司机要将水泥拉到其他工地时，被告史荣国挡住不让水泥车走，自作主张找来原告张菊香（系史荣国妻子）和王文荣去卸，其应当承担相应责任。原告受伤是与王文荣一起卸水泥时被王文荣手中卸水泥用的挂钩致伤的。从事实及理由看原告的受伤与我没有任何关系，所以我不承担赔偿责任。另外，原告主张的交通费过高，请法庭核实确定。
被告金殿学针对自己的答辩提供的证据有1、证人朱某某当庭证明找人的工作有他负责，原告受伤那天，被告金殿学不在施工现场，金殿学不可能委托史荣国找人，原告张菊香和被告王文荣是被告史荣国找去卸水泥，在两人抬水泥袋子时，水泥袋子撕裂，致使被告王文荣手中的铁钩失控伤了张菊香的眼睛。张菊香受伤后自己派施工队长张某某开车送到了医院。2、证人何某某当庭证明自己是拉水泥的驾驶员。原告受伤那天，去给被告金殿学工地送水泥，没有带装卸工，同去两车水泥，前一车有人卸，我的车没人卸，自己生气的想卸到别的工地，正准备开车走的时候被告史荣国挡住说“不要走，我找人卸。”找来的就是原告张菊香和被告王文荣，在卸水泥过程中原告就受伤了，这当中自始至终就没有见过金殿学。3、证人张某某当庭证明原告受伤那天金殿学不在施工工地，司机没有带装卸工，自己用铲车卸掉了一些水泥，组长史荣国说“把袋子撕烂了，要找人卸”，之后我自己有事去了别的地方，紧接着朱映红打电话要我开车送张菊香去医院，我才知道张菊香的眼睛被王文荣的挂钩失控挂伤了。
以上三人的证词相互印证，经当庭质认，原告张菊香、被告金殿学、被告史荣国、被告王文荣均未提出异议，
被告史荣国辩称：我是顺化乡下天乐村三组组长，村级道路施工合同就是我和马万国代表村委会与被告金殿学签订，在施工期间，拉运水泥的车有时自带装卸工，没有带装卸工的时候，被告金殿学就委托我找人卸水泥，我已经替金殿学找装卸工三次，装卸费都是金殿学支付。原告张菊香是我妻子，出事的那天中午，被告金殿学在我家吃饭时口头委托我找人卸水泥，那天下午拉来两车水泥，金殿学的施工队长朱映红用铲车卸，我提出找装卸工，朱映红也没有反对，我就叫上我妻子张菊香和王文荣去卸，在卸水泥过程中，我妻子被王文荣手里的挂钩致伤右眼，被告金殿学派张某某队长开车把张菊香送到了民乐县人民医院救治。我妻子是在金殿学承包的施工场地卸水泥受到的伤害，虽然是我叫去的装卸工，但金殿学的施工队长在场，朱映红也没有提出反对意见，再者，在施工期间金殿学就让我找过几次装卸工，发生安全事故，他不能把责任推给我，理应承担张菊香的全部赔偿责任，我不承担任何责任。
被告史荣国对自己的辩解未提供任何证据证实。
被告王文荣辩称：我和原告张菊香、被告史荣国是一个组的，不是金殿学的工人，我是被史荣国叫去卸水泥的，原告张菊香的眼睛受伤我说不清是原告自己碰伤还是我碰伤，我不承担原告的损失。
经审理查明：2013年6月15日，被告金殿学与原告所在村委会签订乡村道路硬化施工合同，被告承包原告所在村三组村级道路硬化建设，合同约定：被告包工包料，在施工过程中因违规发生的任何事故均由被告金殿学全部承担，甲方不承担直接或连带责任。2013年7月2日金殿学不在施工工地，同去两车水泥，司机没有带装卸工，张宝龙用铲车卸掉了一些水泥，组长史荣国说“把袋子撕烂了，要找人卸”，张宝龙就停止用铲车卸，也没有提出反对意见。因第一车水泥还没有卸完，何守银驾驶的水泥车没人卸，何守银想去别的工地卸，准备开车走的时候被告史荣国挡住说“不要走，我找人卸。”找来的就是原告张菊香和被告王文荣，15时左右，原告张菊香和被告王文荣在卸水泥过程中因王文荣手中卸水泥用的挂钩失控致伤张菊香右眼。之后朱某某打电话让张某某开车送张菊香去民乐县人民医院救治。后原告转院至张掖市人民医院住院14天，共花用医疗费12930.29元。原告的伤情经张证司法医学鉴定所评定，构成六级伤残；损伤治疗终结时限为5个月；误工损失评定为5个月；伤后前两个月为1人完全护理依赖，后三个月为部分护理，治疗期内加强营养。后原告家人与被告金殿学协商赔偿事宜，被告金殿学以没有雇佣原告、雇佣关系不成立，原告是由被告史荣国雇佣，原告的伤是由王文荣致成为由拒绝赔偿。双方由此酿成纠纷，现原告提起诉讼，要求被告金殿学赔偿原告医药费12930.29元，误工费10575元，护理费7402.5元，营养费1500元，住院伙食补助费140元，伤残赔偿金45067元，被抚养人生活费2817元，法医鉴定费1200元，交通费800元。合计82432元。审理中，被告金殿学申请追加史荣国、王文荣为本案被告。
另查明，朱映红、张宝龙系金殿学雇佣的施工负责人。
上述事实有原、被告的庭审陈述、《施工合同》和《安全生产合同》、原告提供的诊断证明、出院证明、医疗费发票、鉴定费发票、交通费票据、甘肃张证司法医学鉴定所《司法鉴定书》，被告金典学提供的证人朱某某、何某某、张某某的当庭证词等证据予以证实。
本院认为，原告张菊香在被告金殿学承包的施工现场身体受到他人伤害的客观事实存在，且原告张菊香是在被告金殿学承包的施工工地上从事施工范围内的工作中受到的伤害。原告张菊香、被告王文荣与被告金殿学虽没有直接雇佣关系，是受被告史荣国差遣，但史荣国雇佣张菊香和王文荣卸水泥时，被告金殿学的施工队长朱某某、张某某作为工程施工负责人，有权用人、指示工作，但均没有明确拒绝史荣国雇人卸水泥的要求，视为默认同意史荣国雇人卸水泥。且审理中查明被告金殿学在施工期间，拉运水泥的司机未带装卸工的情况下，其施工队长张某某有让被告史荣国找人卸水泥的事实，张某某是被告金殿学指定的施工负责人之一，金殿学不在施工现场时，张某某的默许行为视为金殿学意思表示。史荣国又是发包方负责人之一，选人、用人并无过错，史荣国在本案中不应该承担赔偿责任。因此，原告张菊香、被告王文荣到施工现场卸水泥的行为与被告金殿学的施工均有内在的联系，应当认定为雇佣关系成立，原告张菊香、被告王文荣卸水泥的行为属于从事雇佣活动。根据﹤最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》﹥的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害和造成他人损害，雇主应当承担赔偿责任，雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。原告张菊香身体受到伤害，虽然是被告王文荣过失造成的，但被告金殿学是雇主，被告王文荣是雇员，金殿学应当与王文荣承担连带赔偿责任。张菊香作为成年人，应当能预见抬水泥的挂钩在失控的情况下可能会发生伤害，工作中未到安全注意义务，造成安全事故发生，应承担一定责任。金殿学作为施工方，虽没有违规施工，但是，在施工过程中发生的安全事故，作为承包施工人承担责任，有明确的法律规定。故原告的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告主张的各项损失中，交通费显属过高，可酌定为368元。原告张菊香主张的医疗费和鉴定费应以票据为准。误工费计算至定残前一日，原告的计算数额没有超出法律规定。原告主张的被扶养人生活费，与《侵权责任法》的规定相背，本院不予支持，其他费用的核算均符合法律规定。为了保护双方的合法权益，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条。二十条、二十一条、二十五条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告金殿学与被告王文荣连带赔偿原告张菊香医疗费12930.29元，误工费10575元，护理费7402.5元，营养费1500元，住院伙食补助费140元，伤残赔偿金45067元，法医鉴定费1200元，交通费368元。合计79183元的80%即63346元。原告自负20%即15837元。限于判决生效后一月内付清。
二、驳回被告金殿学要求史荣国承担连带责任的请求。
案件受理费524元，由原告张菊香承担124元，被告金殿学承担300元，被告王文荣承担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。
审 判 长 费斌学
代理审判员 陈海滨
人民陪审员 鲁振国
二〇一四年七月二日
书 记 员 刘多禄
附：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干
问题的解释》
第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担。雇主承担的，可以向雇员追偿。
前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。应当与雇主承担连带责任。
《侵权责任法》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。