安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）包刑初字第00492号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人周田莉。2013年6月21日因犯贩卖毒品罪被合肥市公安局经开分局刑事拘留，同年7月26日经合肥市高新区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局经开分局执行逮捕。现羁押于合肥市第二看守所。
辩护人潘信成，安徽华人律师事务所律师。
辩护人房超，安徽华人律师事务所律师。
被告人李冬冬。2000年10月30日因犯盗窃罪被安徽省临泉县人民法院判处有期徒刑三年。2005年12月15日因犯盗窃罪被江苏省苏州市虎丘区人民法院判处有期徒刑十年，2012年3月20日因减刑提前释放。2013年6月21日因犯贩卖毒品罪被合肥市公安局经开分局刑事拘留，同年7月26日经合肥市高新区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局经开分局执行逮捕。现羁押于肥西县看守所。
辩护人常铃钰，安徽华律师事务所律师。
合肥市包河区人民检察院以包检刑诉（2014）324号起诉书指控被告人周田莉、李冬冬犯贩卖毒品罪，于2014年6月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员倪卫红出庭支持公诉，被告人周田莉及其辩护人潘信成、房超，被告人李冬冬及其辩护人常铃钰到庭参加诉讼。现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
1、2013年5月，被告人周田莉在南京市通过朋友认识了被告人李冬冬、宋兵（另案处理），5月24日，周田莉欲从宋兵处购买250克K粉，宋兵告知需要1万元，当晚周田莉从南京市建行洪武路支行取款1万元交给宋兵。5月28日中午，宋兵电话通知周田莉来南京拿取K粉，当晚在南京宋兵将250克K粉分装成10小袋交给周田莉。
2、2013年6月中旬某日，被告人周田莉电话联系被告人李冬冬欲购买K粉，双方商定2.2万元购买500克K粉；6月18日周田莉从银行转款2.2万元给李冬冬，6月20日15时许，被告人李冬冬来到本市皖江路“格林豪泰”宾馆909房间，将466克K粉交于周田莉。二人交易后，被公安机关当场抓获，并从周田莉处另查获K粉18.44克。
2013年，被告人周田莉曾先后4次在本市包河区宁国路等地，以200元价格卖于张某每袋约3克K粉。
针对上述指控事实，公诉人当庭宣读、出示了被告人供述、证人证言、银行卡客户交易记录、检验报告、辨认笔录、毒品称量记录、现场勘查笔录、图及照片、户籍证明、抓获经过、刑事判决书等证据。公诉机关认为，被告人周田莉、李冬冬贩卖毒品氯胺酮，其中被告人周田莉贩卖734.44克，被告人李冬冬贩卖466克，二人的行为构成贩卖毒品罪。被告人李冬冬系累犯，应从重处罚。提请本院依法惩处。
被告人周田莉对指控事实及罪名不持异议，也无辩解意见。其辩护人提出：1、指控周田莉从宋兵处购买K粉250克仅有周田莉的供述，宋兵对此予以否认，属证据不足。2、从周田莉处查获的18.44克K粉，因为周田莉长期吸食毒品，属非法持有，不应计入贩卖数量。3、周田莉贩卖毒品的数量应认定为466克。4、周田莉系从犯。5、周田莉主动供述公安机关未掌握的向张某4次贩卖K粉的事实，属自首。
被告人李冬冬对起诉书指控事实及罪名不持异议。其辩护人认为李冬冬归案后能如实供述犯事实，认罪态度好，建议从轻处罚。
经审理查明：
2013年，被告人周田莉在本市包河区宁国路、银泰购物中心等地，以200元每袋的价格先后4次向张某贩卖毒品氯胺酮（俗称K粉），每袋约3克，共计12克。
2013年6月中旬的一天，被告人周田莉电话联系被告人李冬冬欲购买K粉，双方商定2.2万元购买500克K粉。6月18日周田莉从银行转款2.2万元给李冬冬，6月20日15时许，被告人李冬冬来到合肥市皖江路“格林豪泰”宾馆909房间，将吸食后计466克K粉交于周田莉，二人交易后，被公安机关当场抓获，公安机关除当场查获466克K粉外，还从周田莉的挎包内处查获K粉18.44克。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、现场勘查笔录、图及照片证实，公安机关对案发现场合肥市包河区皖江路格林豪泰宾馆909房间进行了勘查，制作现场勘查笔录、现场方位示意图并拍摄照片。
2、搜查笔录、称重记录证实，2013年6月20日，侦查人员对周田莉入住的合肥市包河区皖江路格林豪泰宾馆909房间进行搜查，从房间床头内搜出一大袋白色粉末状可疑固体，净重466克。从周田莉挎包内搜出9小塑料袋白色粉末状可疑固体，净重18.44克。
3、刑事科学技术检验报告证实：从周田莉入住的合肥市包河区皖江路格林豪泰宾馆909房间查获的一大袋及9小塑料袋白色粉末状可疑固体中均检出氯胺酮成分。
4、辨认笔录证实，被告人李冬冬辨认出周田莉系在合肥市包河区皖江路格林豪泰宾馆909房间与其进行毒品交易的人，辨认出张某是当时与周田莉一起在房间的人。周田莉辨认出李冬冬是向其出售K粉的人，辨认出张某是向其购买K粉的人。张某辨认周田莉，并辨认出李冬冬系在格林豪泰宾馆909房间与周田莉进行毒品交易的人。
5、银行卡客户交易记录证实2013年6月18日，被告人周田莉将2.2万元通过银行转账至被告人李冬冬的银行账户。
6、归案经过证实被告人周田莉、李冬冬系抓获归案。
7、户籍证明证实被告人周田莉、李冬冬的出生日期，作案时均已达完全刑事责任年龄。
8、刑事判决书、释放证明证实，被告人李冬冬2000年10月30日因犯盗窃罪被安徽省临泉县人民法院判处有期徒刑三年。2005年12月15日因犯盗窃罪被江苏省苏州市虎丘区人民法院判处有期徒刑十年，2012年3月20日因减刑提前释放。
9、证人张某的证言证实，她2012年与周田莉相识，后经常一起吸食K粉，期间发现周田莉不仅吸食K粉，还卖K粉。她从周田莉处共计买过十次左右的K粉，K粉是小包装的，每包200元。2013年6月20日，周田莉在合肥市包河区皖江路格林豪泰宾馆909室与一男子进行K粉交易时她在场，当时是一大袋的K粉，交易完毕后她和周田莉还吸食了一部分，后警察到宾馆将她和周田莉带至公安机关。
10、被告人周田莉供述证实，2013年6月初的时候，她电话联系李冬冬，要求购买K粉，两人经商量，确定她以22000元的价格从李冬冬处购买500克K粉。2013年6月18日，她将22000元通过银行转账至李冬冬的银行卡上。6月19日下午，李冬冬打电话让她找一个交货地点，6月20日下午她在合肥市包河区皖江路格林豪泰宾馆开了一个房间，房号是909。之后张某到宾馆找她聊天，不久李冬冬来了，李从挎包里拿出一包K粉，并让她试一下货，她取出一些K粉，与张某共同吸食了。李冬冬走后不久警察就来了，将她和张某带至公安机关。她和张某以前经常在一起吸食K粉，也卖过K粉给张某，共计卖了四次，分别在步行街、宁国路、银泰购物中心等地，最后一次是2013年6月18日。每次一小包，约3克左右，每包200元。另供述其买K粉除自己吸食外，大部分都卖给别人，从中赚取差价。
11、被告人李冬冬的供述证实，2013年6月初的一天，周田莉打电话给他说要买K粉，两人商定500克K粉22000元，之后周田莉将22000元打到他的银行卡中。他以20000元的价格从上线买了一塑料袋500克K粉，与朋友一起吸食了约30多克，剩下的460余克K粉，他于2013年6月20日，在皖江路上的格林豪泰宾馆9楼的一个房间内交给周田莉，当时周田莉与房间里的另一个女孩从塑料袋中拿了一些K粉吸食了，之后他就离开了，刚出宾馆门就被警察抓获了。
关于公诉机关指控的第1起，周田莉从宋兵处以10000元的价格购买250克K粉的事实。经查，被告人周田莉在侦查阶段共有五次供述，其中有三次供述中涉及起诉书指控的第一起贩卖事实，在2013年6月21日的供述中，其供述在5月初的一天她与宋兵、李冬冬等人在一起吃饭，席间与宋兵谈妥10000元的交易价格后，她独自一人前往银行取款10000元，后返回饭店，将10000元交于宋兵。5月下旬的一天，她接宋兵电话后前往南京取货，后在南京一个酒店的门口与宋兵见面，宋兵将一纸盒递给她以后转身就走了，她将纸盒装入包中，回到合肥后打开纸盒，发现纸盒中有十包K粉，每包25克左右。在2013年7月11日的供述中，其供述谈妥价格后，与宋兵一起到银行取了10000元交给宋兵。5月下旬一天，宋兵通知其到南京取货，与宋兵在路边见面后，宋兵将她带至办公室，她发现李冬冬也在，宋兵让李冬冬拿出一大塑料袋K粉，她与李冬冬当场吸食了一些，她感觉用大塑料袋装太夸张了，于是宋兵让李冬冬将250克K粉分装成十袋，宋兵将分装好的K粉交给了她。2014年1月2日其供述10000元是李冬冬陪其到银行取的，取款后将10000元交给了李冬冬。在以上三次供述中，周田莉在取款、付款及交货等情节上的供述前后不一。而该起事实涉及的毒品交易的上线宋兵在公安机关的四次讯问中均无该起事实的供述，其陈述与周田莉是朋友，但否认向周田莉贩卖过K粉。被告人李冬冬在侦查阶段共有四次供述，唯有2013年7月12日的最后一次供述中供述了周田莉与宋兵在宋兵的办公室交易250克K粉时其在现场，并帮助进行了分包，但当庭否认两人交易时其在现场。李冬冬在2013年7月12日供述中对周田莉是如何给宋兵购买K粉的毒资的，其并不知道，该供述与周田莉2014年1月2日关于与李冬冬一起去银行取钱，并将10000元交给李冬冬的供述也相矛盾。因周田莉供述2013年5月28日前往南京取货时，多次与宋兵电话联系，为此，公安机关调取了周田莉的手机通话记录，但该通话记录所反映的对方号码与宋兵供述的手机号码及侦查人员从其身上所查获的手机卡的号码均不吻合，不能证明与周田莉通话的人是宋兵。综上，因本起事实所涉及的毒品、毒资等证据已不存在，被告人周田莉关于本起事实的供述前后不一，上线宋兵对此未予供认，李冬冬当庭否认其在场，故公诉机关指控的第1起贩卖毒品的事实证据不足，依法不予认定。
本院认为，被告人周田莉、李冬冬违反国家毒品管理规定，为牟取非法利益，贩卖毒品氯胺酮，其中被告人周田莉贩卖氯胺酮496.44克，被告人李冬冬贩卖466克，均属于贩卖其他毒品数量较大的行为，论罪应处七年以上有期徒刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人周田莉、李冬冬均系以贩养吸的人员，查获的毒品数量应认定为犯罪数量，量刑时考虑其吸食情节。周田莉的辩护人关于从周田莉处查获的18.44克不应计入贩卖数量的意见与法不符，不予采纳。被告人周田莉归案后除如实供述公安机关已掌握的贩卖毒品事实外，还如实供述了公安机关未掌握的向李某贩卖毒品的事实，与公安机关已掌握的属同种罪行，可酌情从轻处罚，但不属于自首。辩护人关于自首的意见与法不符，不予采纳。辩护人关于从犯的意见与事实及法律不符，不予采纳。被告人李冬冬归案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。李冬冬曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内，再犯应处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应从重处罚。本院根据本案的犯罪事实、犯罪性质及被告人周田莉、李冬冬所具有的量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、被告人周田莉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年一个月，并处罚金一万元，于判决生效后十日内缴纳。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月21日至2022年7月20日止）
二、被告人李冬冬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年五个月，并处罚金一万元，于判决生效后十日内缴纳。
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年6月21日至2022年11月20日止）
三、在案扣押的毒品予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王金丽
人民陪审员 浦丽星
人民陪审员 张明芳
二〇一四年八月十二日
书 记 员 贾 佳
附本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。