宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民 事 判 决 书（2016）宁0205民初1104号原告王红，女，1985年5月24日出生，汉族，无职业，住宁夏石嘴山市。委托代理人蒋少华，惠农区红果子法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告石嘴山市中西医结合医院。住所地：惠农区红果子镇。法定代表人蔡春明，系该院院长。委托代理人马俊海，系该医院副院长，特别授权代理。委托代理人吴淑萍，系该医院康复科副主任，特别授权代理。原告王红与被告石嘴山市中西医结合医院劳动合同纠纷一案，本院于2016年6月2日立案受理后，依法由审判员杨斌适用简易程序，于2016年8月15日公开开庭进行了审理。原告王红及其委托代理人蒋少华、被告石嘴山市中西医结合医院的委托代理人马俊海、吴淑萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王红诉称，原告于2013年3月1日起与被告建立事实劳动关系，于2015年11月2日被无故辞退。当时原、被告口头约定试用期至2013年10月底，试用期内无工资，自2013年11月1日转正后至2014年1月期间，每个月工资500元，2014年2月至2015年10月期间的工资为780元—1991.50元不等，2015年11月的工资被告没有支付，原告的月平均工资为1708.85元，截止到2015年11月被告无故辞退原告为止，被告都未与原告签订书面劳动合同，没有为原告缴纳社会劳动保险。根据《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍工资，因此被告应当支付原告自2013年11月1日至2015年11月2日的二倍工资80347.68元，原告的经济补偿金为5021.73元，被告没有为原告缴纳社会劳动保险，单位应缴纳社会劳动保险费为劳动者实收工资的20%共计8034.77元，为此原告诉至法院，要求：1、依法解除原、被告双方存在的事实劳动关系；2、依法判令被告支付被告未与劳动者签订书面劳动合同自2013年11月1日至2015年11月2日二倍的工资计80347.68元；3、依法判令被告支付原告三个月的经济补偿金5021.73元；4、判令被告支付原告2013年11月1日至2015年11月2日被告单位应缴纳社会保险费8034.77元，以上三项合计95353.83元；5、案件受理费由被告承担。被告石嘴山市中西医结合医院辩称，1、被告不是适合的诉讼主体，被告系事业单位医疗机构，原告高中学历都不具备，没有医学专业技术资格证，不能应聘在临床科室进行医疗活动，原告的保健按摩师证是人社局发放的，是为提高下岗再就业，只能从事与医疗无关的保健按摩，属于非技术专业人员，不具备与医疗机构形成劳动合同的条件；2、被告系石嘴山市为民职业技能培训学校的合作实习基地，为其单位提供实习、实习的场地及相关设备，本案学员与学校、被告医院带教老师签订了实习协议书，属于民事合同，不属于劳动合同，被告与原告无任何劳动关系，原告只是以石嘴山市为民职业技能培训学校学员的身份在被告医院学习、实习，并非被告医院员工；3、对于实习学生给予一定生活补助是行业习惯，本案原告在我院科室学习期间，科室根据当月收入情况给学员给予补助，由被告单位财务发放，不能视为被告院支付原告的工资，综上所述，被告院与原告不存在劳动关系，恳请贵院查明事实，驳回原告诉讼请求。原告为支持其主张，提供如下证据予以证实。被告石嘴山市中西医结合医院进行了质证。1、工作胸卡一份。证明原告系被告医院职工的事实，职业为按摩师。被告对此证据的真实性没有异议，但对证明的目的不予认可，认为被告医院必须挂牌上岗，虽然原告是实习人员，但是依然要发工作胸牌，学员在实习过程中如果没有胸牌，病人是不会让她们提供比如药浴、按摩的工作，医院对临床医师有严格要求，必须是相应的医师资格才能行使诊疗，实习人员不能行使诊疗工作，仅能在康复科做些按摩工作。2、通讯录一份。证明通讯录之中原告系被告医院康复科职工的事实。被告认为通讯录不能证实原告是医院职工，医院为了便于对所有的实习生进行管理，便于联系实习生，实习生的通讯信息都会在通讯录里出现。3、宁夏回族自治区职业技能鉴定登记表一份（复印件）。证明原告系被告医院的工作人员，双方存在劳动关系，原告职业工种为中级按摩师。被告对此份证据不予认可，认为登记表不能说明原告是被告医院的职工，原告的证书是职业技能，是不能从事医疗诊疗工作，登记表出现被告医院的名称是在鉴定时原告填写的单位，是原告自己填的表格，与医院没有关系。4、健康体检报告单一份。证明原告系被告单位康复科职工，双方存在事实劳动关系。被告认为体检报告不能作为系被告医院员工的证据，只要在医院从事服务，不管是正式工、还是临时工，必须要进行健康体检，防止传染病。5、原告银行活期账号流水三份。证明原告在被告医院工作期间，被告为原告计发的工资流水以及计算经济补偿金、双倍工资的依据，原告工资有两部分组成，一项是基本工资，另一项是绩效工资，2014年2日27日至2015年12月1日的代发工资流水，双方之间存在事实劳动关系。被告认为是原告在实习期间给予一定的生活补助，被告为事业单位，管理较规范是不允许发现金的，所以必须走账，医院对实习生在实习期间给予一定的生活费用是行业内的普遍现象。6、不予受理案件通知书一份。证明原告经石嘴山市惠农区劳动争议仲裁委员会通过仲裁委进行仲裁，仲裁委出具不予受理案件通知书的事实，该申请未得到仲裁委的受理，已经经过了仲裁前置程序。被告对此证据无异议。被告石嘴山市中西医结合医院为支持其抗辩，提供了实习协议书一份。证明原告系被告医院实习生的事实。原告王红进行了质证。原告认可是其本人签的，但日期不是本人写的，签协议的时候被告根本没有让原告看，只是说是拜师协议，让原告把名字写上就行，应当是在2015年10月27日前后签的，此协议是基于被告创建二甲医院复审的过程中，由于内部出现问题，是一种规避行为，要求职工拜师学艺才签订的此份实习协议书，此份协议书中原告不知道石嘴山市为民职业培训学校与被告是何关系，故此证据的真实性、关联性均存在瑕疵，原告不予认可。对原、被告提供的证据，本院认证如下：对原告提供的证据1、3、5，真实、有效，本院予以采信；证据2、4，与本案无关，本院不予采信；证据6，合法、有效且被告予以认可，本院予以采信。对被告提供的证据，本院对其真实性予以采信，对其证明的问题不符合法律规定，本院不予采信。经审理查明，2013年11月，原告与被告医院带教老师、石嘴山市为民职业技能培训学校签订了实习协议书，协议约定，石嘴山市为民职业技能培训学校安排原告到被告医院实习，签订实习协议为三个月，三个月期满后，被告医院带教老师认为有必要继续实习者，可续签协议，后原告在被告医院从事按摩师职业，2014年2月，被告医院给原告发放了工资及绩效工资，并且发放了工作胸卡，2013年12月，原告获得了宁夏回族自治区职业技能鉴定指导中心颁发的职业为按摩师的证书，2015年10月，原告离开了被告医院，2016年5月16日，原告向石嘴山市惠农区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，后该委员会不予受理，为此原告诉至法院，要求：1、依法解除原、被告双方存在的事实劳动关系；2、依法判令被告支付被告未与劳动者签订书面劳动合同自2013年11月1日至2015年11月2日二倍的工资计80347.68元；3、依法判令被告支付原告三个月的经济补偿金5021.73元；4、判令被告支付原告2013年11月1日至2015年11月2日被告单位应缴纳社会保险费8034.77元，以上三项合计95353.83元；5、案件受理费由被告承担。同时查明，被告石嘴山市中西医结合医院的另一名称为石嘴山市惠农区人民医院，原告2014年3月至2015年1月期间11个月的工资为20370.59元，原告2014年11月至2015年10月的月平均工资为1708.85元。本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案原、被告没有订立书面劳动，而双方签订了实习协议，约定实习期为三个月，但实习期满后双方未续签实习协议，因此双方实际已履行了劳动权利和劳动义务的劳动关系，原告从事了被告单位安排的工作，被告单位按月向原告支付劳动报酬，劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放名册）、缴纳各种社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件”，现被告单位已向原告发放了一年多的的工资，并向原告发放了被告单位的工作胸卡，因此原告为被告单位提供劳动，被告单位按月向原告支付劳动报酬，故原、被告之间存在劳动关系，现原告要求解除双方存在的事实劳动关系，符合法律规定，本院予以支持；要求支付未与劳动者签订书面劳动合同二倍的工资80347.68元，用人单位向劳动者支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面合同的前一日，用人单位超过一年未与劳动者签订书面劳动合同的，视为自用工之日满一年的当日已于劳动者订立无固定期限劳动合同，原告于2014年2月在被告医院工作，被告已发放原告2014年3月至2015年1月期间11个月的工资为20370.59元，因此被告应发放原告此期间另一半的工资20370.59元；要求经济补偿金5021.73元，原告在被告医院工作一年八个月，应当按照劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月的工资标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月平均工资按照原告离职前12个月的月平均工资1708.85元计算，故原告的经济补偿金为3418元（1708.85元2个月）；要求被告单位支付应缴纳社会保险费8034.77元，本案案由为劳动合同纠纷，此诉请属于社会保险纠纷，与本案不是同一法律关系，故本院不予支持，被告辩称与原告不存在劳动关系，应驳回原告诉讼请求，其辩称不符合法律规定，本院不予采纳，据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十八条第一款第（四）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条判决如下：一、解除原告王红与被告石嘴山市中西医结合医院之间的劳动关系；二、被告石嘴山市中西医结合医院支付原告王红未签订书面劳动合同两倍工资20370.59元，解除劳动合同经济补偿金3418元，合计23788.59元，于本判决生效后五日内付清；三、驳回原告王红要求被告石嘴山市中西医结合医院缴纳社会保险费8034.77元的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告石嘴山市中西医结合医院负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期限届满后七日内凭本判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉费，逾期则按放弃上诉处理。本判决生效后，如一方当事人未按判决书内容履行义务，另一方应在履行期限届满之日起两年内向本院申请执行。审判员  杨斌二〇一六年八月三十一日书记员  杨帆附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十八条第一款第（四）项、用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；第四十六条第一款第（一）有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；第四十七条、经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。