新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新31民终1606号
上诉人(原审被告)：广州众联实业有限公司，住所地广州市天河区汇彩路38号之二601房C区。
法定代表人：吴万江，该公司董事长。
上诉人（原审被告）：广州众联实业有限公司喀什分公司，住所地喀什市克孜都维路527号香城大厦4单元1503室。
负责人：吴星群，该公司总经理。
共同委托代理人：胡晓军，新疆叶尔羌律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：谢朝辉，男，汉族.
委托代理人：周运才，新疆叶尔羌律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：疏勒县兰天租赁站，住所地喀什地区疏勒县乌和路（新疆东威中亚物流有限公司内）。
经营者：叶祖钊，男，汉族，1952年6月9日出生，重庆市璧山县人，个体工商户，现住疏勒县山东物流园。
委托代理人：彭俊，男，汉族，1987年6月4日出生，重庆市璧山县人，疏勒县兰天租赁站员工，现住疏勒县山东物流园。
上诉人广州众联实业有限公司及喀什分公司，谢朝辉因与被上诉人疏勒县兰天租赁站租赁合同纠纷一案，不服疏勒县人民法院（2016）新3122民初949号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年11月24日公开开庭审理了本案。上诉人广州众联实业有限公司及喀什分公司的委托代理人胡晓军，上诉人谢朝辉的委托代理人周运才、被上诉人疏勒县兰天租赁站的委托代理人彭俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审原告兰天租赁站诉称：2012年9月4日原告与被告众联实业喀什分公司、被告谢朝辉签订了《租赁合同》一份，合同对租赁物的名称、价格、租赁物丢失赔偿、违约责任均做了明确约定。原告依约将钢管、扣件等建筑材料租赁给被告使用，在使用过程中被告归还了部分建材，至今仍有部分建材未归还。原、被告双方于2015年7月22日核对账目，现被告尚欠原告租赁款499430元。经原告多次索要，被告拒付，被告已经构成违约，现原告自愿降低违约金，只主张150000元违约金。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院。请求判令：1、解除原、被告于2012年9月4日签订的《租赁合同》；2、判令被告支付原告租赁费320190元及违约金150000元；3、判令被告支付丢失设备赔偿款179240元；4、判令诉讼费用及相关费用由被告承担。
一审法院经审理查明：2012年9月4日，原告兰天租赁站与被告众联实业喀什分公司、被告谢朝辉签订《租赁合同》一份，约定被告众联实业喀什分公司从原告兰天租赁站处租赁钢管、扣件、顶丝等建筑材料。双方对租赁期限、租金及赔偿价款、租金的结算及违约责任等进行了明确的约定。租赁期限自2012年9月5日起至租赁物资全部归还和所欠租金付清为止。租期以1个月为起点（实际以甲乙双方在收货单上的签字日期为准），租期时间不足1月按1月结算，超过规定时间按实际租赁使用期计算租赁费。租金的结算每一个月为一个结算单位，被告按时（即次月一至十日前）付清上月租金。每个结算单位期后40天未支付的原告有权收回物资，同时原告将按所欠总租金每日收取5‰违约金。在追索工程中所产生的事故、损失和一切费用（交通、食住、律师费用等）全由被告承担。合同约定被告众联实业喀什分公司指定工地材料员夏天平为现场经手人，经手人在合同、收发货单、结算清单上的签字将成为以后的法律依据。双方对租赁物资的维修保养进行了约定，双方在合同中约定租赁建材的每日租赁单价分别为：钢管租金0.016元/天，扣件租金0.014元/天，顶丝租金0.028元/天。《租赁合同》承租方处由被告谢朝辉签字，下方由原告加盖疏勒县兰天租赁站印章并经经办人汪中华签字确认、由被告众联实业喀什分公司盖章并由经办人谢朝辉签字确认。
合同签订后，原告陆续向广州新城十四号工地发货，发货单上提货经手人处有夏天平等人的签字。后被告众联实业喀什分公司又陆续向原告退货，退货单上退货经手人处有被告谢朝辉、夏天平等人的签字。
另查明：2015年7月20日原告与被告签订租金结算明细表一份，双方对租赁费用进行了结算，并载明”经对账，春天百货14号地欠兰天租赁站租赁费、赔付费共计499430.53元”。该明细表由原告经办人汪中国、被告经办人夏天平签字确认并捺印。2015年7月22日被告谢朝辉签字确认并注明日期。
一审法院认为，合同体现了签约人的真实意思表示。双方租赁合同关系成立，该合同合法有效，对双方当事人均具有法律约束力，原告已按约定交付租赁物，被告众联实业喀什分公司应当履行向原告返还租赁物及支付租赁费的义务。被告众联实业喀什分公司从原告处租赁钢管、扣件等材料使用后未支付租赁费及未归还部分钢管、扣件等材料的事实清楚、且有原告提供的领退料单、租金结算明细表为证，故对原告要求支付欠付租金320190元及支付货物丢失赔偿款179240元的诉讼请求，本院予以支持。
对于原告要求与被告解除《租赁合同》的诉讼请求。本院认为，一方迟延履行债务的行为致使不能实现合同目的，守约方可以解除合同，故本院对原告提出解除《租赁合同》的诉讼请求予以认可。对于原告要求被告支付违约金150000元的诉讼请求。本院认为，原告按合同约定交付租赁物，被告未交付租赁费，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的”过分高于造成的损失”。现原告自愿降低违约金只主张150000元，是对自己权利的处分。但本院认为原告计算有误，依法予以调整。本案中违约金计算为320190元×30%﹦96057元，超出部分本院不予支持。对于被告众联实业喀什分公司主张并未和原告签订过任何合同的辩解理由。本院认为，被告谢朝辉、被告众联实业喀什分公司与原告兰天租赁站签订了《租赁合同》，由被告众联实业喀什分公司盖章确认，其法律后果应由被告众联实业喀什分公司承担。被告虽主张公章不是众联实业喀什分公司的公章，但《租赁合同》是2012年9月4日签订的，而被告向法庭提供的印鉴系2016年1月18日登记备案的印章。故本院对被告众联实业喀什分公司的该项辩解理由不予采信。对于被告众联实业喀什分公司主张的谢朝辉、夏天平不是本公司员工的辩解理由。因《租赁合同》中明确指定夏天平为领退料经办人，并约定经办人在合同、收发货单、结算清单上的签字将成为以后的法律依据，且该合同经被告谢朝辉签字确认。故对该项辩解理由本院不予采信。对于被告众联实业喀什分公司主张的谢朝辉冒用众联实业喀什分公司名义签订合同,众联实业喀什分公司不是所涉工程的发包人、承包人或实际施工人的辩解理由。因被告对自己的主张并未向法庭提供证据予以证明，故对被告众联实业喀什分公司的该项辩解理由亦不予采信。对于被告谢朝辉主张的合同印章是合同签订后安排夏天平补盖的，印章只是起证明作用。与被告众联实业喀什分公司没有关系，另本人在签合同时缴纳了押金5000元，应当抵扣的辩解理由。本院认为，被告对其主张并未向法庭提供证据予以证明，故对其辩解理由本院不予采信。按照法律规定，分公司并非独立承担民事责任的主体，其债权债务由总公司承担。因此，被告众联实业有限公司应对被告众联实业有限公司喀什分公司的债务承担责任。据此，一审法院作出（2016）新3122民初949号判决：一、解除原告疏勒县兰天租赁站与被告广州众联实业有限公司喀什分公司、被告谢朝辉于2012年9月4日签订的《租赁合同》；二、被告广州众联实业有限公司、被告广州众联实业有限公司喀什分公司、被告谢朝辉于本判决生效之日起十五日内向原告疏勒县兰天租赁站支付租赁费320190元及丢失货物赔偿款179240元；三、被告广州众联实业有限公司、被告广州众联实业有限公司喀什分公司、被告谢朝辉于本判决生效之日起十五日内向原告疏勒县兰天租赁站支付违约金96057元；四、驳回原告疏勒县兰天租赁站的其他诉讼请求。案件受理费5147元，由原告疏勒县兰天租赁站负担147元，由被告被告广州众联实业有限公司、被告广州众联实业有限公司喀什分公司、被告谢朝辉负担5000元。
上诉人广州众联实业有限公司及喀什分公司不服一审判决，向本院提出上诉称：合同上加盖的喀什分公司公章与上诉人真实的公章不一致，谢朝辉不是上诉人员工，未经上诉人授权与上诉人无关，谢朝辉是个人行为还是职务行为，一审判决两个主体并存属认定事实错误，上诉人与被上诉人不存在租赁合同关系，请求二审查明事实依法改判。同时，上诉人提出书面申请对合同上分公司的公章进行鉴定。
上诉人谢朝辉不服一审判决向本院上诉称，合同是由本人签订，我在广州众联实业有限公司喀什分公司不知情的情况下我个人加盖分公司印章纯属个人行为，一审判决混淆法律关系，我已缴纳5000元押金，也归还了部分的租赁物，但是一审未扣除，另2015年7月20日双方才进行结算，不存在支付违约金，应视为逾期支付，其造成的损失也是按银行同期贷款利率支付相应的利息。一审对违约金的调整不当，请求二审查明事实，依法支持上诉人的请求。
被上诉人疏勒县兰天租赁站辩称，双方在2012年9月4日签订租赁合同，而上诉人现在提供的公章是2016年1月18日才向公安机关备案的公章，故不能证明合同中的公章不是喀什分公司的公章。只要有押金及退还材料的清单，我认可。被上诉人服从原审判决。
在一审查明事实的基础上，本院查明，2012年9月13日，疏勒县兰天租赁站出具的收到谢朝辉交纳的钢管押金5000元，该押金没有从结算单中扣除。
还查明：2016年5月16日，谢朝辉退还疏勒县兰天租赁站钢管954.5米，金额为9545元，扣件298套，金额为2980元,两项合计12525元。
通过上诉人的上诉及被上诉人的答辩，本案二审的争议焦点是：公司是否承担还款责任，偿还租赁费及赔偿款是多少？违约金是否符合调整范围？
本院认为，上诉人广州众联实业有限公司喀什分公司及谢朝辉与被上诉人签订的租赁合同系双方真实意思表示为合法有效，双方经过最后结算，合同目的已经实现，合同已无履行的必要，故双方之间的租赁合同依法予以解除。对于上诉人广州众联实业有限公司及谢朝辉的上诉请求，因租赁合同上盖有广州众联实业有限公司喀什分公司的公章，一审中广州众联公司及喀什分公司虽然不认可，但也未提出鉴定或者报案，谢朝晖也认可是瞒着公司盖章，对公司公章管理不善而造成的后果应由公司承担，谢朝晖的行为即不是公司授权，也不是公司职工，其本人也认为与公司无关，那么谢朝辉作为独立的个体也应承担还款责任。因分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。一审判决由不具有法人资格的分公司承担相同的还款责任实属错误，本院予以纠正。根据已查明的事实，二审庭审中上诉人谢朝辉提供的支付被上诉人5000元押金的票据，经核实双方在结算单中未抵扣，所收取上诉人的押金，被上诉人应当予以返还，另上诉人已归还被上诉人的钢管及扣件金额合计12525元，被上诉人予以认可，应从结算的丢失货物赔偿款金额中扣除12525元，上诉人实际应支付租赁费315190元（320190-5000元）及货物损失166715元（179240元-12525元），因上诉人未付款的数额变动，对于违约金的基数计算也发生变动，上诉人违约给被上诉人造成的损失也就是资金占用的损失，一审按照未付款的30%计算违约金显然偏高不符合相关法律规定，本院调整为24%，违约金应为75645元。上诉人在二审提交的新证据事实清楚且无争议，本院依法予以部分纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持疏勒县人民法院（2016）新3122民初949号民事判决第一项即解除原告与被告广州众联实业有限公司喀什分公司、被告谢朝辉签订的租赁合同；第四项即驳回原告的其他诉讼请求。
二、广州众联实业有限公司、谢朝辉在本判决生效十五日内一次性支付疏勒县兰天租赁站租赁费315190元及丢失货物赔偿款166715元；
三、广州众联实业有限公司、谢朝辉在本判决生效十五日内一次性支付疏勒县兰天租赁站违约金75645元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费12076元（广州众联实业有限公司预交9755元、谢朝辉预交2321元），由上诉人广州众联实业有限公司负担6132元、谢朝辉负担2321元，由被上诉人疏勒县兰天租赁站负担3623元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王海芸
代理审判员 杨光耀
代理审判员 刘春光
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 张墨川