山西省河曲县人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2018）晋0930刑初39号
公诉机关山西省河曲县人民检察院。
被告人马秀良，男，1957年9月5日出生，群众，户籍所在地山西省忻州市。
山西省河曲县人民检察院以河检刑诉（2018）37号起诉书指控被告人马秀良犯销售假药罪，于2018年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省河曲县人民检察院指派检察员程艳、苗鑫出庭支持公诉，被告人马秀良到庭参加诉讼。现已审理终结。
山西省河曲县人民检察院指控，被告人马秀良以牟利为目的，出售假药，其行为违反国家药品管理法规，触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。检察机关提交了相关证据。
被告人马秀良对起诉指控犯罪事实无异议，辩称获利二、三百元，认罪、悔罪，请求法庭从宽处理。
经本院依法审理查明，2016年11月份至2018年1月初，被告人马秀良在××县无证经营”乐HI成人保健店”和”趣梦成人无人售货店”，在这两个店里销售性保健药品。2018年1月3日被河曲县市场和质量监督管理局查获”吉达伟哥”3粒、”绿色伟哥”4粒、”黑金刚”3盒（1盒4粒）、”金伟哥”1盒（1盒10粒）。2018年1月5日，经忻州市食品药品监督管理局出具认定函认定”黑金刚”、”绿色伟哥”、”吉达伟哥”、”金伟哥”属于必须批准而未经批准生产销售的药品，应依法认定为假药。依公诉机关现有证据证实，被告人马秀良销售上述四种假药金额约为680元。
认定上述事实的证据有由检察机关提交，并经法庭质证的下列证据予以证实：
1.物证
”吉达伟哥”3粒、”绿色伟哥”4粒、”黑金刚”3盒、”金伟哥”一盒，随案移送。
2.书证
（1）常住人口基本信息证实：马秀良出生于1957年9月5日，达到刑事责任年龄。
（2）到案经过证实：2018年2月25日，河曲县公安局经侦大队书面传唤马秀良到河曲县公安局文笔派出所办案区接受调查。
（3）马秀良指认其经营的店的照片2张证实：一家店名叫”乐HI成人保健烟酒”、一家店名叫”趣梦成人无人售货”。
（4）刑事判决书证实：2008年2月，马秀良因敲诈勒索罪被山西省方山县人民法院判处有期徒刑2年，缓刑3年。
3.被告人的供述与辩解
2018年2月25日河曲县公安局民警询问、讯问马秀良笔录，两次笔录证实内容基本一致，证实：2016年11月份至2018年1月份，被告人马秀良在××县的”乐HI成人保健店”和”趣梦成人无人售货店”两个店里卖性保健药品。马秀良没有办理过任何销售药品的相关证件。马秀良购买过”绿色伟哥”五盒、”黑金刚”五盒、”吉达伟哥”五盒、”金伟哥”两盒。购买这些性保健药品价格是”黑金刚”是4元一盒（4粒装）、”绿色伟哥”是3.2元一盒（1粒装）、”吉达伟哥”是3.2元一盒（1粒装）、”金伟哥”是10元一盒（10粒装）、”蚁力神”是6元一瓶（10粒装）。销售基本是以进价十倍的价格销售，”黑金刚”是40元一盒（4粒装）、”绿色伟哥”是50元一盒（1粒装），100元3盒；”吉达伟哥”是50元一盒（1粒装），100元3盒；”金伟哥”是10元1粒；蚁力神是10元3粒。购进后”黑金刚”卖了两盒、”绿色伟哥”卖了1盒、”吉达伟哥”卖了两盒、”金伟哥”卖了两盒。
4.鉴定意见
2018年1月5日，忻州市食品药品监督管理局出具忻食药监认函【2018】1号关于依法认定”绿色伟哥”为假药的函：”绿色伟哥”属于必须批准而未经批准生产销售的药品，应依法认定为假药。
2018年1月5日，忻州市食品药品监督管理局出具忻食药监认函【2018】2号关于依法认定”金伟哥”为假药的函：”金伟哥”属于必须批准而未经批准生产销售的药品，应依法认定为假药。
2018年1月5日，忻州市食品药品监督管理局出具忻食药监认函【2018】3号关于依法认定”吉达伟哥”为假药的函：”吉达伟哥”属于必须批准而未经批准生产销售的药品，应依法认定为假药。
2018年1月5日，忻州市食品药品监督管理局出具忻食药监认函【2018】4号关于依法认定”黑金刚”为假药的函：”黑金刚”属于必须批准而未经批准生产销售的药品，应依法认定为假药。
被告人马秀良未向法庭提供证据。
本案证据包括物证、书证、被告人供述与辩解、鉴定意见等。其中被告人马秀良的供述、指认照片、被查获的性保健药品相互印证，证明被告人马秀良销售性保健药品的事实；鉴定意见证明马秀良销售的性保健药品是假药；常住人口基本信息证明被告人马秀良达到刑事责任年龄。以上证据来源合法，被告人马秀良对检察机关指控的事实及提供的证据无异议，充分证明了被告人马秀良销售假药的事实。证据经庭审举证、质证，均予以核实，可以作为定案依据。
本院认为，被告人马秀良以非法牟利为目的，无证故意销售必须批准而未经批准生产销售的药品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条的规定，构成销售假药罪。山西省河曲县人民检察院指控罪名成立。被告人当庭认罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款。现有证据不能证明被告人马秀良销售假药的行为有《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》规定的严重危害行为或其他特别严重情节的行为。被告人马秀良虽有犯罪前科，但前科是判处缓刑，且前科犯罪已过多年，系酌定的从重处罚情节。按照现有证据被告人购进药品数量及销售价格�况，可得违法收入680元，系少量药品。综合考虑本案事实、情节、社会危害程度及犯罪数量、销售金额；被告人当庭认罪、悔罪表现，结合社区意见，可以对被告人依法适用缓刑。扣押的假药”吉达伟哥”3粒、”绿色伟哥”4粒、”黑金刚”3盒（1盒4粒）、”金伟哥”1盒（1盒10粒）依照《中华人民共和国刑法》第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部、司法部、全国人大常委会法制工作委员会关于实施刑事诉讼法若干问题的规定》第三十六条规定予以没收，依法予以销毁。为了维护社会主市场经济秩序，保护公民的健康权利，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第六十四条、第五十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十二条之规定，判决如下:
一、被告人马秀良犯销售假药罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金贰千元。
（缓刑考验期限，从判决确定执行之日起计算。罚�于判决生效后五日内一次性缴纳。）
二、禁止被告人马秀良在4个月内从事药品生产、销售及相关活动。
（禁止期限从判决生效之日起计算。）
三、扣押的”吉达伟哥”3粒、”绿色伟哥”4粒、”黑金刚”3盒（1盒4粒）、”金伟哥”1盒（1盒10粒）予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长李瑞新
人民陪审员王喜宽
人民陪审员张建
二〇一八年七月九日
书记员张丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实�述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条�役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑�验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情�显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。
第十五条本解释所称”生产、销售金额”，是指生产、销售假药、劣药所得和可得的全部违法收入。
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