山东省即墨市人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁0282行初38号
原告李敬淑，女，1962年3月23日出生，韩国人，住韩国。
委托代理人唐守嘉、姚福华，山东迪陶律师事务所律师。
被告即墨市市场监督管理局。住所地：即墨市鹤山路***号。机构代码：00**-3。
法定代表人张晓伟，局长。
委托代理人黄俊龙，山东文鼎律师事务所律师。
委托代理人张瑞强，即墨市市场监督管理局注册局副局长。
第三人青岛志诚商贸有限公司，住所地：即墨市通济街道办事处八里二村。
法定代表人张可广，执行董事。
第三人张可广，男，1979年4月5日出生，汉族，住即墨市龙泉街道办事处张家小庄村**号，身份证号码：370**11X。
委托代理人廉法展，山东元衡律师事务所律师。
原告李敬淑诉被告即墨市市场监督管理局撤销工商行政登记一案，于2016年3月7日向本院起诉，本院受理后，于2016年3月10日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年4月29日公开开庭审理了本案。原告委托代理人唐守嘉、被告委托代理人黄俊龙、张瑞强、第三人委托代理人廉法展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2014年8月20日，青岛吉豪狮建材有限公司向被告提出申请，要求对公司的法定代表人、公司类型、经营范围进行变更登记；对公司的董事长、副董事长、董事、监事、总经理、副总经理等更换备案；新章程备案。被告认为青岛吉豪狮建材有限公司提交的申请材料齐全，符合法定要求，办理了变更登记和备案。
原告李敬淑诉称，原告系外商独资企业青岛吉豪狮建材有限公司全资投资股东。在2014年7月，青岛志诚商贸有限公司法定代表人张可广采用欺诈手段，向被告提供假冒本人签名的《股权转让协议》、《青岛吉豪狮建材有限公司章程》、《青岛吉豪狮建材有限公司董事会决议》、《青岛吉豪狮建材有限公司董事会成员委派书》、《免职书》等一系列材料，将本人拥有100%股权的外商独资企业青岛吉豪狮建材有限公司变更成本人仅有25%股权、青岛志诚商贸有限公司拥有75%股权的中外合资企业，并变更了公司章程、法定代表人、监事等一系列事项。非法侵占了原告的合法财产。被告作为公司登记的主管机关，未认真依法履行职责，对第三人提供的虚假材料未予审查，做出了错误的变更登记，严重损害了原告的合法权益。其后，原告向被告提出申请撤销上述的非法变更登记内容，但是，被告仍不依法履行职责，撤销上述非法变更登记行为。请求1、依法撤销对青岛吉豪狮建材有限公司的外商独资企业变更为中外合资企业的公司类型变更登记；2、撤销对青岛吉豪狮建材有限公司的法定代表人变更登记；3、撤销对青岛吉豪狮建材有限公司的股权变更登记；4、撤销对青岛吉豪狮建材有限公司的章程的变更登记；5、撤销对青岛吉豪狮建材有限公司的副董事长、董事、监事等职务的变更登记。
原告李敬淑提交的证据有：1、李敬淑本人书写的签字材料一份，证明被告提供的档案当中“李敬淑”的签字并非原告本人书写。2、被告于2015年12月14日作出的《关于对李敬淑申请撤销青岛吉豪狮建材有限公司股权变更登记问题的答复》，证明原告在知道被告作出错误的变更登记以后，及时向被告提出申请撤销，但被告拒不履行法定职责。
被告即墨市市场监督管理局辩称，一、原告的起诉已经超过起诉期限。答辩人作出变更登记的时间是2014年8月21日，原告应当是知道的，而原告起诉状写的起诉时间是2015年10月26日，已超过六个月的起诉期限。二、答辩人对青岛吉豪狮建材有限公司的变更登记行为符合法律规定。2014年8月20日，青岛吉豪狮建材有限公司向答辩人处申请公司类型、法定代表人、股权、章程及董事长、副董事长、董事、监事等的变更登记。经审查，青岛吉豪狮建材有限公司所提交的变更登记材料齐全，符合法律要求，答辩人根据《中华人民共和国外资企业法》第十条、《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条、第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第三十九条的相关规定为其办理了变更登记。因此，答辩人的变更登记行为符合法律规定。三、根据《最高人民法院办公厅关于印发〈关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要〉的通知》第一条第二款的规定，公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。本案中，据答辩人向青岛吉豪狮建材有限公司调查得知，原告在其变更登记后仍委托陈在昱（原告丈夫）参与经营公司10个多月，因此，也可证实原告对公司变更登记的行为是知道的，并未对此提出异议，仍委托代理人参与公司的经营。因此人民法院不应支持原告的诉讼请求。综上所述，答辩人的变更登记行为符合法律规定，原告的诉讼请求于法无据，请求人民法院驳回。
被告向本院提交了以下证据、依据：第一组1、外商投资企业变更登记申请书；2、外商投资企业备案申请书。第二组1、投资者出资情况表；2、董事、监事、经理情况表及证件；3、指定代表或者共同委托代理人的证明及身份信息。第三组1、中华人民共和国外商投资企业批准证书；2、即墨市商务局青商资审字[2014］1516号文件。第四组1、免职书；2、青岛吉豪狮建材有限公司董事会决议；3、青岛吉豪狮建材有限公司章程；4、股权转让协议；5、青岛吉豪狮建材有限公司董事会成员、监事委派书；6、青岛吉豪狮建材有限公司董事会决议；7、企业法人营业执照。
第三人青岛志诚商贸有限公司、张可广述称，1、对于青岛吉豪狮建材有限公司的变更登记是严格按照公司法、公司登记管理条例的有关规定，向被告提出申请，提交各项变更登记材料，符合法律规定，要求驳回原告诉讼请求。2、本案列张可广为第三人不适格。
经庭审质证，原告对被告提交的证据提出以下质证意见：对被告提供的各项证据材料的真实性无异议，但对其合法性有异议，上述材料当中“李敬淑”的签字均不是原告签署，原告对此也毫不知情，足以证明上述材料属于虚假的工商登记材料，被告应予撤销。
第三人对被告提交的证据提出以下质证意见：向被告提供有关的变更登记材料是按照法律、法规规定提交的，所以，是合法的。
经庭审质证，被告对原告提交的证据提出以下质证意见：对于证据1李敬淑的签字的真实性不能确认，且该份证据不能作为有效证据，无证明效力。对于证据2的真实性无异议，该份证据与本案无关，另，该份证据不能证明作为时效中断的法定证据。
第三人对原告提交的证据提出以下质证意见：证据1不能证明是李敬淑所写，对真实性不予认可。对证据2的真实性无异议，但可以证明从2014年8月青岛吉豪狮进行有关的变更登记，到2015年10月原告申请撤销，也超过了6个月的起诉期限。
本院对上述证据认证如下：原告提交的证据1，原告本人未到庭参加诉讼，系原告代理人提交，被告和第三人对其是否系原告本人书写持有异议，原告方没有提交相应能够证明系李敬淑本人书写的其他证据，本院认为被告和第三人的异议成立。原告提交的证据2，被告和第三人对其真实性无异议，本院予以确认。对被告提交的证据，原告、第三人对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认；对其合法性原告提出异议，因此，对被告证据的证明事项本院综合分析认定。
经审理查明，青岛吉豪狮建材有限公司原系外国自然人独资企业，股东、法定代表人系原告李敬淑，注册资本87万美元，经营范围：新型建筑材料及装饰材料生产、加工；……。2004年1月8日办理工商登记。2014年8月20日，宋某某作为青岛吉豪狮建材有限公司的委托代理人（持有加盖公司公章的证明），向被告提交：1、外商投资企业变更登记申请书；2、外商投资企业备案申请书；3、投资者出资情况表；4、董事、监事、经理情况表及证件；5、原告李敬淑的护照复印件、翻译件；6、指定代表或者共同委托代理人的证明及身份信息。7、中华人民共和国外商投资企业批准证书；8、即墨市商务局青商资审字[2014］1516号《关于对青岛吉豪狮建材有限公司股权变更等事宜的批复》文件。9、免职书；10、青岛吉豪狮建材有限公司董事会决议；11、青岛吉豪狮建材有限公司章程；12、股权转让协议；13、青岛志诚商贸有限公司企业法人营业执照复印件；14、青岛吉豪狮建材有限公司董事会成员、监事委派书；15、青岛吉豪狮建材有限公司董事会决议；16、青岛吉豪狮建材有限公司企业法人营业执照的正、副本。申请对青岛吉豪狮建材有限公司的法定代表人、公司类型、经营范围进行变更登记；对公司的董事长、副董事长、董事、监事、总经理、副总经理等更换备案；新章程备案。经被告审查，认为青岛吉豪狮建材有限公司提交的登记材料齐全，符合法定要求，给予了变更登记和备案。
本院认为，本案争议的焦点1、原告的起诉是否超过起诉期限。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定的除外。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年的，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。本案被告作出行政行为的时间是2014年8月，诉讼中，被告、第三人均未举证证明原告李敬淑是什么时间知道或者应当知道作出行政行为的，不能从2014年8月开始计算起诉期限，因此，本案不适用六个月的起诉期限，而应适用五年的起诉期限。
焦点2、第三人张可广是否是适格的第三人。张可广是本案备案的新的总经理，案件的处理结果与其在法律上有直接的利害关系，因此，系适格的第三人。
焦点3、被告即墨市市场监督管理局在办理本案变更登记和备案过程中是否依法履行了职责，尽到了审查义务。对被告是否依法履行了职责和尽到了审查义务，本院认为应从两个方面考量，第一、申请材料是否齐全、符合法定形式？根据《中华人民共和国外资企业法》第十条规定，外资企业分立、合并或者其他重要事项变更，应当报审查批准机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续。《中华人民共和国公司登记管理条例实施细则》第四十四条规定，外商投资企业改变登记注册事项，应当申请变更登记。申请变更登记时，应提交下列文件、证件：（一）董事长签署的变更登记申请书；（二）董事会的决议；（三）变更股东、注册资本、经营范围、营业期限时应提交原审批机关的批准文件。法律、法规及国家工商行政管理局规章规定设立分支机构或者办事机构需经审批的，应提交原审批机关的批准文件。外商投资企业变更住所，还应提交住所使用证明；增加注册资本涉及改变原合同的，还应提交补充协议；变更企业类型，还应提交修改合同、章程的补充协议；变更法定代表人，还应提交委派方的委派证明和被委派人员的身份证明；转让股权，还应提交转让合同和修改原合同、章程的补充协议，以及受让方的合法开业证明和资信证明。外商投资企业董事会成员发生变化的，应向原登记主管机关备案。从上述规定看，本案申请人提交的申请材料应当包括：1、外商投资企业变更登记申请书；2、外商投资企业备案申请书；3、董事会决议；4、变更股东、经营范围、营业期限的即墨市商务局审批文件；5、公司章程；6、董事会成员委派书；7、股权转让协议；8、受让方的合法开业证明和资信证明。结合本案申请人向被告提交的申请材料，可以看出申请人青岛吉豪狮建材有限公司提交的申请材料齐全、符合法定形式。第二、对材料真实性的审查程度是否合法？《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条规定，有限责任公司和股份有限公司（以下统称公司）设立、变更、终止，应当依照本条例办理公司登记。申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。从该规定看，被告对申请材料的真实性审查是有限的，主要是形式审查。对申请文件、材料的真实性主要由申请人负责。本案申请人青岛吉豪狮建材有限公司提交的申请材料齐全、符合法定形式，材料加盖了公司印章以及有关部门的批准文件，提交了原告即法定代表人的护照等，应当认为被告尽到了审查义务。
综上所述，被告即墨市市场监督管理局作出的本案行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。原告抗辩的被告未认真依法履行职责，对第三人提供的虚假材料未予审查的理由不能成立，其主张本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告李敬淑的诉讼请求。
案件受理费50元由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审 判 长 李新峰
人民陪审员 祝 君
人民陪审员 黄桂花
二〇一六年七月二十五日
书 记 员 韩 爽
附法律条文：
《附法律条文:《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条，行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。
（2016）鲁0282行初38号