山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终3749号
上诉人（原审原告）：济南元首纺织有限责任公司，住所地平阴县。
法定代表人：张吉洪，董事长。
委托诉讼代理人：刘晓梅，山东兴震律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ，女，1978年6月11日出生，汉族，户籍所在地平阴县，现住平阴县xxx小区。
委托诉讼代理人：高吉太，平阴弘正法律服务所法律工作者。
上诉人济南元首纺织有限责任公司（以下简称元首纺织公司）因与被上诉人ＸＸ劳动合同纠纷一案，不服平阴县人民法院（2018）鲁0124民初292号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
元首纺织公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持元首纺织公司诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由ＸＸ承担。事实和理由：一、一审认定双方劳动关系至2017年7月9日终止、元首纺织公司未向ＸＸ送达《终止、解除劳动关系证明书》，认定事实错误。自2017年4月15日起，ＸＸ不辞而别，至2017年5月10日，ＸＸ已连续旷工多日，严重违反元首纺织公司经民主程序通过并公示的济南元首纺织有限责任公司员工手册的相关规定，元首纺织公司解除与ＸＸ劳动关系符合劳动合同法第三十九条第二项之规定，合理合法。2017年5月10日，元首纺织公司出具《终止、解除劳动关系证明书》解除与ＸＸ的劳动关系，并已将该《终止、解除劳动关系证明书》多次送达ＸＸ住处，ＸＸ在家却故意避而不见，与ＸＸ同住的ＸＸ丈夫拒绝签收，依据相关法律规定，视为该《终止、解除劳动关系证明书》已通知到ＸＸ，对ＸＸ具有法律约束力。即2017年5月10日，双方解除劳动关系。2017年7月9日，系双方第二次续签的劳动合同期满日。但自2017年4月15日起，ＸＸ未再到元首纺织公司上班，2017年5月10日，双方已解除劳动关系。故一审认定双方劳动关系至2017年7月9日终止、元首纺织公司未向ＸＸ送达《终止、解除劳动关系证明书》，认定错误。二、一审认定元首纺织公司应向ＸＸ支付2017年5月至2017年7月生活费3381元、支付ＸＸ工资差额267.1元，认定事实、适用法律错误。2017年5月10日，因ＸＸ旷工，双方已解除劳动关系，而且ＸＸ承认自2017年4月15日起未再到元首纺织公司工作，未给元首纺织公司提供劳动，双方并不符合《山东省企业工资支付规定》第三十一条的情形，故元首纺织公司不应支付ＸＸ2017年5月至2017年7月生活费。退一步讲，一审判决生活费计算数额有误。双方劳动合同2017年7月9日已期满，生活费即使计算也只能计算至7月9日，而不是一审认定的2017年7月底。其次，最低工资标准是指劳动者在法定工作时间或依法签订的劳动合同约定的工作时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应支付的最低劳动报酬，ＸＸ每月全勤的应发工资为1900元。2016年1月、2016年8月、2017年3月，ＸＸ在未正常出勤的情况下，并未提供正常劳动，才导致应发工资低于当时的平阴县企业职工最低工资标准，ＸＸ不具有适用最低工资标准的前提条件，故一审判决支付ＸＸ低于最低工资标准差额267.1元错误。三、支付经济补偿金的前提条件是双方解除或终止劳动关系。2017年12月1日，ＸＸ提起仲裁时，双方早已不存在劳动关系，不存在支付经济补偿金的前提条件。一审判决元首纺织公司应向ＸＸ支付经济补偿金6527.68元，认定事实、适用法律均错误。首先，2017年5月10日，因ＸＸ旷工，双方已解除劳动关系。依据法律规定，元首纺织公司无需支付ＸＸ经济补偿金。其次，一审法院以元首纺织公司未及时足额支付劳动报酬为由，判决元首纺织公司支付ＸＸ经济补偿金。但是用人单位支付经济补偿金的前提条件是双方解除或终止劳动合同。事实上，2017年5月10日，双方已解除劳动关系。退一步讲，双方签订的劳动合同也已于2017年7月9日期满。2017年12月1日，ＸＸ提起仲裁时，双方已不存在劳动关系，不存在支付经济补偿金的前提条件。元首纺织公司不应支付ＸＸ经济补偿金。再次，双方仅是办理结算较晚，并不影响劳动关系的解除。一审判决元首纺织公司应向ＸＸ支付经济补偿金，认定事实、适用法律均错误。
ＸＸ辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，元首纺织公司的上诉请求无事实及法律依据，请求驳回元首纺织公司的上诉请求，维持一审判决。
元首纺织公司向一审法院起诉请求：1.请求确认元首纺织公司、ＸＸ自2017年5月起解除劳动合同；2.元首纺织公司不支付ＸＸ最低工资标准差额267.1元；3.元首纺织公司不支付ＸＸ基本生活费7973元；4.元首纺织公司不支付ＸＸ经济补偿金7380元；5.本案诉讼费用由ＸＸ负担。
一审法院认定事实：元首纺织公司、ＸＸ于2013年7月10日签订劳动合同，合同期限自2013年7月10日至2014年7月9日。2014年7月10日续签劳动合同，合同期限至2017年7月9日。元首纺织公司为ＸＸ缴纳社会保险自2013年9月至2017年5月。自2017年4月15日起，ＸＸ未再到元首纺织公司工作。2017年5月10日，元首纺织公司出具关于ＸＸ的《终止、解除劳动关系证明书》，但未向ＸＸ本人送达。2017年12月1日，ＸＸ作为申请人向平阴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.因被申请人拖欠工资、未及时足额为申请人交纳社会保险的原因，现申请双方解除劳动合同；2.请求被申请人补发自2016年1月至2017年4月低于最低工资差额及补偿金3161元；3.请求被申请人发放2017年5月至11月的生活费8036元；4.为申请人办理终止和解除劳动合同证明书，并为申请人办理失业手续，或责令被申请人依法支付申请人失业损失10500元；5.被申请人支付经济补偿金8100元；6.被申请人配合申请人办理静脉曲张职业病鉴定的相关手续。平阴县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字[2017]88号仲裁裁决书，裁决：1.双方当事人于2017年12月1日解除劳动合同；2.被申请人在本裁决书生效后十日内，一次性支付申请人低于最低工资标准差额267.1元；3.被申请人在本裁决书生效后十日内，一次性支付申请人基本生活费7973元；4.被申请人在本裁决书生效后十日内，为申请人出具解除劳动合同证明；5.被申请人在本裁决书生效后十日内，一次性支付申请人经济补偿金7380元；6.其他请求不予支持。元首纺织公司不服仲裁裁决，于2018年1月10日诉至一审法院，诉求同前。
一审法院认为，一、元首纺织公司的起诉是否超过诉讼时效。平阴县劳动人事争议仲裁委员会于2017年12月26日作出平劳人仲案字[2017]88号仲裁裁决书，元首纺织公司于2017年12月26日收到该仲裁裁决书。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼，期满不起诉的，裁决书发生法律效力”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理”。元首纺织公司于2017年12月26日收到平劳人仲案字[2017]88号仲裁裁决书，至迟应于2018年1月10日向一审法院提起诉讼。元首纺织公司于2018年1月10日诉至一审法院，未超过诉讼时效。二、关于元首纺织公司主张双方自2017年5月起解除劳动合同的诉讼请求。2014年7月10日，元首纺织公司、ＸＸ续签劳动合同，合同期限至2017年7月9日。元首纺织公司称，2017年4月15日起，ＸＸ不辞而别，至2017年5月10日，ＸＸ连续旷工26天，元首纺织公司已按法定程序通知公司工会，并依据双方签订的劳动合同、员工手册的相关规定，与ＸＸ解除劳动关系。根据元首纺织公司提交的证据，仅能证明元首纺织公司作出了《终止、解除劳动合同证明书》，但不能证明元首纺织公司解除劳动合同的意思表示为ＸＸ知晓。ＸＸ在元首纺织公司工作至2017年4月，元首纺织公司、ＸＸ之间的劳动合同期限至2017年7月9日止。合同到期后，ＸＸ未再到元首纺织公司工作。因此，双方的劳动关系至2017年7月9日终止。因此，元首纺织公司主张双方自2017年5月起解除劳动合同的诉讼请求，一审法院依法不予支持。三、关于元首纺织公司主张不支付ＸＸ低于最低工资标准差额267.1元的诉讼请求。平阴县最低工资标准，2015年3月至2016年5月为1450元/月；2016年6月至2017年5月为1550元/月。ＸＸ2016年1月至2017年4月的工资分别为：1328.9元、1730元、1520元、1910元、1874元、1874元、1777.1元、1455元、1649元、2064元、1830.5元、1934.28元、1915元、1940.2元、1499元、1915元。其中，2016年1月的工资1328.9元低于当时平阴县最低工资标准1450元，差额为121.1元；2016年8月的工资1455元，2017年3月的工资1499元，低于当时平阴县最低工资标准1550元，差额为146元。以上三个月工资差额共267.1元。因此，元首纺织公司主张不支付ＸＸ低于最低工资标准差额267.1元的诉讼请求，于法无据，一审法院不予支持。四、关于元首纺织公司主张不支付ＸＸ基本生活费7973元的诉讼请求。2017年5月至2017年7月期间，ＸＸ未提供劳动，元首纺织公司主张系ＸＸ擅自旷工，ＸＸ辩称系元首纺织公司让其回家待岗。一审法院认为，元首纺织公司主张ＸＸ擅自旷工，应当对该事实承担举证证明责任。现元首纺织公司不能提供证据证明系ＸＸ擅自旷工，应承担不利后果。根据山东省人民政府令第188号《山东省企业工资支付规定》第三十一条规定“企业没有安排劳动者工作，劳动者没有到其他单位工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。”2017年5月平阴县最低工资标准为1550元/月，2017年6月至2017年9月平阴县最低工资标准为1640元/月。因此，元首纺织公司应支付ＸＸ2017年5月至2017年7月的生活费3381元[（1550×1+1640×2）×70%]。五、关于元首纺织公司主张不支付ＸＸ经济补偿金7380元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，元首纺织公司未及时足额支付劳动报酬，属于用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。双方的劳动关系自2013年7月10日建立，至2017年7月9日终止，共计4年。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第三款规定，本条所称月工资指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。劳动合同终止前十二个月即2016年8月至2017年7月ＸＸ的工资分别为：1455元、1649元、2064元、1830.5元、1934.28元、1915元、1940.2元、1499元、1915元、1085元、1148元、1148元，平均工资为1631.92元。元首纺织公司应向ＸＸ支付经济补偿金的数额为6527.68元（1631.92元×4）。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《山东省企业工资支付规定》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、原告济南元首纺织有限公司与被告ＸＸ的劳动关系至2017年7月9日终止；二、原告济南元首纺织有限公司于判决生效后10日内支付被告ＸＸ工资差额267.1元；三、原告济南元首纺织有限公司于判决生效后10日内支付被告ＸＸ生活费3381元；四、原告济南元首纺织有限公司于判决生效后10日内支付被告ＸＸ经济补偿金6527.68元。案件受理费5元，由被告ＸＸ承担。
二审中，当事人没有提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，元首纺织公司主张其已于2017年5月10日向ＸＸ送达了《终止、解除劳动合同证明书》，双方的劳动合同已经解除，一审中元首纺织公司提交公司工作人员的书面证言予以证实，但是ＸＸ不予认可，本院难以采信上述证据，在没有其他证据印证的情况下，上述证据不足以证明元首纺织公司已经于2017年5月10日解除了与ＸＸ的劳动合同。鉴于ＸＸ自2017年4月15日起未再向元首纺织公司提供劳动，一审认定双方的劳动合同至劳动合同期满时终止并无不当，本院予以确认。关于元首纺织公司是否应向ＸＸ支付低于最低工资的差额，本院认为，元首纺织公司主张2016年1月、2016年8月、2017年3月ＸＸ存在未正常出勤的情况，并在一审时提交相关考勤记录予以证实。但是考勤记录没有ＸＸ签名确认，在ＸＸ不予认可的情况下，本院难以采信。况且元首纺织公司一审提交的ＸＸ的工资表不能证明ＸＸ因未正常出勤而被扣发工资。元首纺织公司的上述主张无事实依据。一审判决元首纺织公司应向ＸＸ支付低于最低工资差额267.1元，本院予以维持。关于元首纺织公司是否应向ＸＸ支付生活费，本院认为，元首纺织公司主张已于2017年5月10日解除了双方的劳动合同，因此无需支付2017年5月至2017年7月的生活费，但是元首纺织公司的该主张不能成立。双方劳动合同至2017年7月9日期满终止，元首纺织公司应向ＸＸ支付2017年5月至2017年7月9日的生活费2566.29元[（1550+1640+1640/31×9）×70%]。一审判决数额错误，应予纠正。关于元首纺织公司是否应向ＸＸ支付经济补偿金，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定，除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。鉴于双方劳动合同系期满终止，元首纺织公司应向ＸＸ支付经济补偿金。一审判决元首纺织公司向ＸＸ支付经济补偿金6527.68元，本院予以维持。另外，劳动仲裁裁决元首纺织公司为ＸＸ出具解除劳动合同证明，双方均无异议，但是双方劳动合同系期满终止，因此元首纺织公司应当为ＸＸ出具终止劳动合同证明。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持平阴县人民法院（2018）鲁0124民初292号民事判决第一项、第二项、第四项和诉讼费负担项；
二、撤销平阴县人民法院（2018）鲁0124民初292号民事判决第三项；
三、上诉人济南元首纺织有限责任公司于本判决生效之日起10日内向被上诉人ＸＸ支付生活费2566.29元；
四、上诉人济南元首纺织有限责任公司于本判决生效之日起10日内为被上诉人ＸＸ出具终止劳动合同证明。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人济南元首纺织有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 许海涛
审判员 何菊红
审判员 唐鸣亮
二〇一八年六月二十八日
书记员 马 晴