四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）南中法民终字第122号
上诉人（原审原告）沈正杰。
委托代理人肖飞。
委托代理人鲜正波。
被上诉人（原审被告）覃某某。
委托代理人龚秀华。
被上诉人（原审被告）范培元。
委托代理人张虔。
上诉人沈正杰因股权转让合同纠纷一案，不服四川省南部县人民法院（2013）南民初字第2342号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年12月11日受理后，依法由民三庭副庭长周朝阳担任审判长，与审判员何顺红、罗晓翠组成合议庭，于2014年1月3日公开开庭审理了本案。上诉人沈正杰的委托代理人鲜正波，被上诉人覃铁庆的委托代理人龚秀华、范培元的委托代理人张虔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，2012年1月19日，沈正杰（甲方）与覃铁庆（乙方）签订《股权转让协议》一份，约定：“甲、乙双方为明确双方权利、义务关系，经平等协商，自愿订立如下协议：一、甲方将在四川蓝田生物科技有限公司所有的17%的股权，股权价值317万元，以317万元的价格转让给乙方，由乙方承继其股东的全部权利、义务。（工商登记档案中反映股权价值为170万元，沈正杰实际投资为317万元）；二、付款方式：在签订本协议后，乙方先汇付人民币150万元到甲方指定的工行帐户（户名：沈正杰，帐号：6222084301000786801），余款待甲方协助乙方办妥工商变更登记后付清；三、本协议一式三份，甲、乙双方签字生效，各执一份，报工商部门备案一份，双方共同遵守，不得违反，否则，承担相应的法律责任；四、在完成工商变更登记手续后乙方应予7日内付给甲方余款167万元，否则应承担未付款50%违约金。甲方：沈正杰（签名并捺印）乙方：覃铁庆（签名）担保人范培元（签名）2012年1月19日”。协议签订后，覃铁庆于2012年2月6日向沈正杰汇付人民币150万元。2012年2月10日，四川蓝田生物科技有限公司向四川省南充市南部县工商行政管理局提出公司变更登记申请。2012年2月17日，四川省南充市南部县工商行政管理局审核批准了四川蓝田生物科技有限公司的变更登记申请，将四川蓝田生物科技有限公司的股东沈正杰变更为覃铁庆。2012年2月16日、2012年3月14日和2012年4月14日，覃铁庆向沈正杰汇付人民币100万元、20万元（逾期19天）和47万元（逾期50天），沈正杰于2012年4月14日向覃铁庆出具《收条》一张，内容为：“收条收到覃铁庆四川蓝田生物科技有限公司股份转让款（三笔银行电汇）共计壹佰陆拾柒万元整（￥1670000元）此条沈正杰2012.4.14”。2012年7月，沈正杰向本院诉请判令覃铁庆支付违约金33.5万元并承担实现债权的差旅费2万元，由范培元承担连带责任。
原审认定，沈正杰与覃铁庆签订的《股权转让协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效。双方虽已按协议的约定履行了相关的权利义务，但覃铁庆在协议履行过程中迟延付款，应承担相应的违约责任。覃铁庆抗辩沈正杰收取了费用，并出具了收条，系对合同的变更，沈正杰的违约理由不能成立，应不予采信。沈正杰与覃铁庆虽在《股权转让协议》中约定“在完成工商变更登记手续后乙方应予7日内付给甲方余款167万元，否则应承担未付款50%违约金”，鉴于覃铁庆逾期付款时间较短，沈正杰亦未举证证明其损失情况，其损失应体现为资金利息的损失，故双方约定的违约金过分高于造成的损失，覃铁庆提出双方约定“承担未付款50%违约金”过高，根据相关法律规定，应予调整，其违约金以逾期期间按中国人民银行公布的同类贷款（六个月以内期）基准利率的四倍计付为宜，其调整后的违约金为：18，505.21元（200，000元×5.0833‰×19天÷30天×4倍＋470，000元×5.0833‰×50天÷30天×4倍）。至于沈正杰主张因实现债权产生的差旅费2万元，结合沈正杰向法院举出的证据以及本案的实际情况，酌情认定沈正杰因实现债权产生的差旅费为5，000元。范培元、覃铁庆虽抗辩《股权转让协议》中的第四条系范培元事后添加，但未举出有效证据证实，依法应承担举证不能的法律后果，故对其抗辩意见不予采纳，范培元应依法承担保证责任。因当事人对保证方式没有约定，应按照连带责任保证承担保证责任。保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条“当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持”、第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款的‘过分高于造成的损失”，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，判决：一、覃铁庆在本判决生效后十日内向沈正杰支付违约金18，505.21元、实现债权的差旅费用5，000元，合计人民币23，505.21元；范培元对前述款项承担连带保证责任，范培元承担连带保证责任后有权向覃铁庆追偿；二、驳回沈正杰的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6，600元，由沈正杰负担4，000元，覃铁庆、范培元负担2，600元。
沈正杰上诉称，沈正杰与覃铁庆签订的《股权转让协议》约定，覃铁庆在完成工商变更登记手续后7日内应付沈正杰余款167万元，否则应承担未付款50%的违约金。若覃铁庆认为违约条款显失公平，应申请撤销合同，但其未向法院主张该权利并履行合同，据此合同合法有效，应共同遵守。覃铁庆逾期支付67万元的事实客观存在，其中，20万元延期19日支付，47万元延期50日支付。沈正杰虽未举出实际损失的证据，但其是生意人，若能按时收取覃铁庆的应付款67万元，就会投入其他生意，产生的利益远远超过银行同期贷款利息的4倍，且覃铁庆利用该款产生的收益也不止是同期银行贷款利息的4倍。故原审以约定的违约金过分高于实际造成的损失，并以同类贷款利率的4倍将违约金调整为18，505.21元不当。覃铁庆应根据未付款数额67万元和约定的违约标准支付违约金33.5万元。综上，请求撤销原判并依法改判。
被上诉人覃铁庆答辩称，沈正杰与范培元投资设立了四川蓝田生物科技有限公司。沈正杰未按约定支付投资款，导致该司厂房不能修建。因政府要求无条件收回土地，范培元遂找覃铁庆受让沈正杰的股权。覃铁庆与沈正杰约定在工商变更登记后7日内向上诉人支付全款是实。因双方相隔较远，联系不便，故覃铁庆未能及时付款。覃铁庆在合同签订后按约支付了绝大部分款项，并在工商登记后的一个半月履行了全部付款义务。合同约定的违约金明显偏高，若按约定支付违约金显失公平，且沈正杰未举出覃铁庆未按时付款给其造成损失的证据，故原审按照银行同期贷款利率的4倍判令覃铁庆支付违约金18，505.21元较为恰当，同时，原审还判决覃铁庆支付了沈正杰为实现债权产生的差旅费5，000元。综上，原审程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人范培元答辩称，虽然原审按照银行同期贷款利率的4倍判令沈正杰支付违约金偏高，但连带责任人范培元未提出上诉，由此请求维持原判。
二审查明的事实与原审查明一致。对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被上诉人覃铁庆与沈正杰签订了股权转让合同，双方合约关系成立。沈正杰已于2012年2月17日向工商部门申请变更登记，将四川蓝田生物科技有限公司的股东沈正杰变更为覃铁庆。依据《股权转让协议》第四条：“在完成工商变更登记手续后乙方（覃铁庆）应予7日内付给甲方（沈正杰）余款167万元，否则应承担未付款50%违约金”的约定，覃铁庆应于2012年2月24日前支付沈正杰转让款167万元。虽然覃铁庆现已付清转让款，但该款中有67万元系逾期支付，其中2012年3月14日支付的20万元，逾期19天；2012年4月14日支付的47万元，逾期50天。覃铁庆未按时支付转让款构成违约，应承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。现沈正杰未提交证据证明因覃铁庆违约给其造成的实际损失，原审采信覃铁庆关于“约定违约金过高，请求予以减少”的辩解意见，将违约金按照银行同期贷款利率的4倍进行调减的判决适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6，600元，由沈正杰负担。
本判决为终审判决。
审判长 周朝阳
审判员 何顺红
审判员 罗晓翠
二〇一四年一月八日
书记员 张梓欣