江苏省海安市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0621民初3000号原告：海安县海陵中小企业担保有限公司，住所地海安市海安镇江海西路86号。法定代表人：张斌，公司董事长。委托诉讼代理人：张立新，江苏钻石律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱爱军，江苏苏律律师事务所律师。被告：杜永山，男，1964年9月7日生，汉族，住海安市。被告：戴元芳，女，1960年6月19日生，汉族，住海安市。被告：南通科力信机械有限公司，住所地海安市南莫镇兴南路188号。法定代表人：杜永山。被告：宋国平，男，1968年2月19日生，汉族，住海安市。被告：杜永芳，女，1968年6月20日生，汉族，住海安市。被告：海安万豪家具制造有限公司，住所地海安市南莫镇建设东路66号。法定代表人：宋治。原告海安县海陵中小企业担保有限公司（以下简称担保公司）与被告杜永山、戴元芳、南通科力信机械有限公司（以下简称科力信公司）、宋国平、杜永芳、海安万豪家具制造有限公司（以下简称万豪公司）追偿权纠纷一案，本院于2018年5月2日受理后，依法由审判员丁隽独任审理，于2018年6月12日公开开庭进行了审理。原告担保公司委托诉讼代理人朱爱军，被告万豪公司到庭参加诉讼。被告杜永山、戴元芳、科力信公司、宋国平、杜永芳经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告担保公司请求法院判令：1、被告杜永山、戴元芳给付代偿款本金人民币1927492.45元及违约金（以本金1927492.45元，自2017年6月30日起按照日万分之五的标准算至实际给付之日），并支付律师代理费8.5万元；2、被告科力信公司、宋国平、杜永芳、万豪公司对被告杜永山、戴元芳的上述给付义务承担连带责任；3、六被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2016年1月28日，我公司与被告杜永山、戴元芳签订委托担保协议书，约定我公司为杜永山、戴元芳向中国民生银行股份有限公司南通分行（以下简称民生银行）借款人民币200万元提供保证担保；如我公司因担保代垫款，我公司有权按垫款金额每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向杜永山、戴元芳收取违约金。科力信公司、宋国平、杜永芳、万豪公司自愿为上述借款，在主合同和委托担保协议书约定责任范围内向我公司提供连带责任反担保。2016年3月17日，杜永山、戴元芳与民生银行签订借款合同，我公司则与民生银行签订担保合同，为案涉借款提供了保证。同日，民生银行履行了200万元的出借义务。2017年6月30日，贷款到期后，杜永山、戴元芳未能偿还贷款本息，我公司为其向民生银行代偿本息合计1927492.45元。我公司代偿后，未能实现追偿。被告万豪公司辩称：1、万豪公司提供案涉反担保是事实，但不认识借款人杜永山、戴元芳，也没有见过。2、担保公司有一定的责任。借款200万元并不是小数额，担保公司应该调查一下，借款人、担保人是否有能力偿还。担保公司未去万豪公司调查过。3、当时系宋国平要借款200万元，让万豪公司签字担保。万豪公司签字的时候，担保公司没有询问其是否有能力担保这个债务。经审理查明：2016年1月28日，杜永山、戴元芳与担保公司签订编号为海陵保【2016】第074号委托担保协议书一份。委托担保协议书载明：担保公司同意杜永山、戴元芳的委托，为其与民生银行签订债权本金最高不超过人民币200万元，期限为12个月的编号为149062016000694号的借款合同提供担保，并与民生银行签订担保期限为主合同债务履行期届满后24个月的编号为149062016000694号的担保合同。当民生银行按保证合同的规定向担保公司索赔时，担保公司有权自垫款之日起，按垫款金额的每日万分之五的比率乘以实际垫款天数向杜永山、戴元芳收取违约金（资金占用费）；杜永山、戴元芳必须在收到担保人催款通知后的五日内，无条件向担保人偿清全部垫款及违约金；杜永山、戴元芳承担并支付担保人为实现本委托担保协议书、“保证合同”、反担保保证合同、抵押或质押反担保合同约定的债权而发生的全部费用（包括但不限于差旅费、诉讼费、仲裁费、律师费、评估费、鉴定费等）。担保公司在该合同尾部落款处加盖公司印章和法定代表人私人印章，杜永山、戴元芳手写签名并捺印。同日，科力信公司与担保公司签订编号为海陵保【2016】反保字第067-2号反担保保证合同一份。反担保保证合同载明：为确保杜永山、戴元芳与民生银行订立本金不超过200万元、编号为149062016000694号的借款合同和杜永山、戴元芳委托担保公司为其上述借款提供担保的编号为海陵保【2016】第067号的委托担保协议书的履行，科力信公司同意并确认以反担保保证人的身份自愿为杜永山、戴元芳向民生银行借款本金金额不超过200万元的主债务向担保公司提供连带责任反担保。“主合同”、“保证合同”及“委保协议”项下债权既有物的担保又有反担保人保证的，如债务人不按主合同约定履行偿债义务或发生根据物的担保合同的约定实现担保物权的情形的，担保人均有权要求反担保人在本合同约定的保证范围内先行承担保证责任。反担保保证的范围包括“主合同”及“委保协议”项下的债务以及实现债权的费用（包括但不限于担保人支出的诉讼费、保全费、律师费、评估费、拍卖费等）；保证期间为自担保人代借款人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年。担保公司、科力信公司均在该反担保保证合同尾部的担保人处、反担保人处加盖公司印章和法定代表人私人印章，科力信公司法定代表人杜永山手写签名。同日，担保公司与案外人南通市华海铸造有限公司签订海陵保【2016】反保字第067-3号反担保保证合同一份，该反担保保证合同在内容上与上述编号为海陵保【2016】反保字第067-2号的反担保保证合同本质一致。2016年1月28日，杜永山、戴元芳向担保公司出具《个人无限连带责任承诺函》一份。承诺函载明：兹有杜永山、戴元芳于2016年1月28日签署委托担保协议书，承担保公司接受委托为其提供200万元贷款担保，为维护担保公司的合法权益，杜永山、戴元芳愿以个人所有财产及权益，以无限连带责任的方式向担保公司提供反担保；同意对《委托担保协议书》及今后可能发生的修改、补充条款中债务人的所有债务承担无限连带责任；放弃一切有关担保顺位的抗辩；本承诺函是不可撤销的，无论是否征得本人同意或是否事先通知本人，皆不影响本承诺函的法律效力及继续履行；承诺函自本人签字之日起生效，担保期限为担保公司代偿之日起两年。杜永山、戴元芳在承诺人处签名并捺印。同日，宋国平、杜永芳向担保公司出具与上述杜永山、戴元芳内容本质一致的个人无限连带责任承诺函一份。2016年2月17日，民生银行与担保公司签订编号为149062016000694号担保合同一份。担保合同载明：为确保债权人民生银行与债务人杜永山、戴元芳签订的编号为149062016000694号借款合同的履行，担保公司自愿为主合同项下的债务提供连带保证责任；保证范围为担保合同约定的被担保之主债权和其他应付款项，其他应付款项包括利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费、保全费、房产抵押费、人安置费等）和所有其他应付合理费用；保证期间为主合同约定的主合同债务人履行债务期限届满之日后两年。2016年3月12日，万豪公司与担保公司签订编号为海陵保【2016】反保字第067-1号反担保保证合同一份，该反担保保证合同在内容上与上述编号为海陵保【2016】反保字第067-2号、第067-3号的反担保保证合同本质一致。2016年3月17日，民生银行与杜永山、戴元芳签订149062016000694号借款合同一份。借款合同载明：杜永山、戴元芳向民生银行借款人民币200万元，借期自2016年3月17日起至2017年3月17日止，年利率8.49990%，按月结息，结息日为每月的15日。经杜永山、戴元芳申请该款采取受托支付的方式支付至如下账户：账户名称江苏宏博机械制造有限公司；开户行海安农村商业银行沙岗支行；账号3206215901201000010094。民生银行在合同落款处盖章并加盖法定代表人私人印章，杜永山、戴元芳手写签名并捺印。同日，杜永山、戴元芳在民生银行出具的借款凭证上签字、捺印。借款凭证载明，借款期限自2016年3月17日起至2017年3月17日止，执行年利率8.46075%。同日，民生银行将200万元支付到江苏宏博机械制造有限公司在海安农村商业银行沙岗支行、账号为3206215901201000010094的账户。2017年6月30日，民生银行从担保公司账户中扣款本金1840743.16元、利息11281.00元、罚息75468.29元，合计1927492.45元。扣款回单显示该笔扣款系为杜永山向民生银行贷款、自2016年3月17日至2017年3月17日的借款所扣。2017年10月23日，民生银行向担保公司出具代偿证明一份。代偿证明载明：“兹有客户杜永山（身份证），于2016年3月17日在我行办理担保贷款200万元，期限一年，借款起止日期为：2016.03.17-2017.03.17，借据号：14906201600069401。该笔贷款由担保公司提供全程担保。该笔贷款到期后，借款人无力偿还我行贷款本息，由担保人担保公司于2017年6月30日代偿1927492.45元，其中：本金1840743.16元、逾期利息11281.00元、罚息75468.29元”。担保公司履行代偿义务后，未能向主债务人杜永山、戴元芳及案涉反担保人实现追偿，引发诉讼。担保公司起诉后，向本院提请诉讼保全，并提供保全担保，本院经审查后于2018年5月4日裁定准许保全，并采取了保全措施。另查明，2018年4月17日，担保公司与江苏钻石律师事务所签订民事委托代理合同一份，约定律师代理费为8.5万元，并明确首期付款2万元。江苏钻石律师事务所向担保公司出具了首期代理费的正式发票。同年4月23日，担保公司通过海安盐海村镇银行股份有限公司账户向江苏钻石律师事务所支付律师代理费2万元。以上事实，有委托担保协议书、反担保保证合同、个人无限连带责任承诺函，担保合同、借款合同、借款凭证，代偿证明、扣款回单、民事委托代理合同，增值税发票、进账单、保全民事裁定书、协助执行通知书及当事人庭审陈述等在卷佐证，本院予以确认。本院认为：案涉借款、担保及反担保系各方当事人真实意思表示，均应认定为成立有效。被告杜永山、戴元芳未能按时按约履行还本付息义务，原告担保公司依担保合同履行代偿义务后，有权向主债务人被告杜永山、戴元芳追偿，并可要求反担保人被告科力信公司、宋国平、杜永芳、万豪公司按反担保约定承担担保责任。反担保人承担反担保责任后，有权凭判决书向被告杜永山、戴元芳或向案涉其他被诉反担保人追偿其应承担的份额。本案主要争议在于违约金与律师代理费依法核定问题。关于违约金与律师代理费依法核定问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。现原告担保公司按照委托担保协议书中的约定将违约金主张为日万分之五，核算为年利率18%，又未在诉讼中另行主张利息损失，不违反前述规定，本院依法予以采纳。关于“其他费用”范围，司法实务中存在一定争议。杜万华主编、最高人民法院民事审判第一庭编著《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》[人民法院出版社2015年8月第1版，第523页]明确阐明，上述第三十条所述“其他费用”实质上仍属于借款人为获得借款支付的成本。案涉律师代理费为追讨借款产生的费用，不属于为获取借款支付的成本，应当在年利率24%范围外予以合理支持。需要说明的是，由于律师收费并非完全由市场调节，在支持律师代理费时，可参照但不应机械适用行政部门律师服务收费计算标准，也不能盲目照搬当事人代理合同，而应从公平原则出发，理性面对经济下行压力，综合案情复杂程度、实际工作量大小、取证难度、律师有无依靠自身力量调取关键证据以及区域经济差异等因素，依法合理确定相关数额。尽管本案约定的是分期支付律师代理费，但案涉律师代理行为已实际发生，相关费用必然产生，为避免诉累，结合本案情况，酌情支持律师代理费8.5万元。综上，案涉借款、担保及反担保合法有效，主债务人杜永山、戴元芳及各反担保人均应按约依法承担相应民事责任。如未来有证据证明判决存在不足或超额支持问题，当事人可另行按程序处理或追回。被告杜永山、戴元芳、科力信公司、宋国平、杜永芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，放弃了对证据质证、对事实抗辩的权利，不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杜永山、戴元芳于本判决发生法律效力后十日内给付原告海安县海陵中小企业担保有限公司代偿款本金人民币1927492.45元及违约金（以本金1927492.45元，自2017年6月30日起按年利率18%算至实际给付之日），并向原告海安县海陵中小企业担保有限公司支付律师代理费人民币85000元。如被告杜永山、戴元芳未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告南通科力信机械有限公司、宋国平、杜永芳、海安万豪家具制造有限公司对被告杜永山、戴元芳上述第一项给付义务承担连带清偿责任；被告南通科力信机械有限公司、宋国平、杜永芳、海安万豪家具制造有限公司承担连带责任后，有权凭本判决书直接向被告杜永山、戴元芳或向涉案其他被诉反担保保证人追偿其应承担的份额。三、驳回原告海安县海陵中小企业担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费25244元，减半收取12622元，诉讼保全费5000元，合计17622元，由被告杜永山、戴元芳、南通科力信机械有限公司、宋国平、杜永芳、海安万豪家具制造有限公司负担（已由原告海安县海陵中小企业担保有限公司代垫，被告杜永山、戴元芳、南通科力信机械有限公司、宋国平、杜永芳、海安万豪家具制造有限公司于履行本判决义务时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费25244元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 员  丁 隽二〇一八年六月二十一日见习书记员  陆志宏附：《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。