广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初19188号原告：郭令欢，女，汉族，1968年7月7日出生，住广东省佛山市南海区，委托代理人：黄志坚，广东智友律师事务所律师。委托代理人：陈家倩，女，汉族，1992年8月16日出生，住广东省佛山市南海区，广东智友律师事务所律师助理。被告：周志锦，男，汉族，1967年6月29日出生，住广东省佛山市顺德区，被告：佛山市南海虹展家具有限公司，住所地：广东省佛山市南海区金沙联沙五村开发区，组织机构代码：66330736-1。法定代表人：周志锦。上列两被告的共同委托代理人：张卫东，广东翔途律师事务所律师。原告郭令欢与被告周志锦、佛山市南海虹展家具有限公司（以下简称“虹展公司”）股权转让纠纷一案，本院于2016年11月28日受理后，依法适用简易程序于同年12月23日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人黄志坚、两被告的共同委托代理人张卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求为：1.两被告连带支付退股款172548.11元及利息（以172548.11元为本金从2016年1月1日起至实际清偿之日止按中国人民银行同期贷款利息计算）；2.两被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告于2008年1月26日与被告周志锦、案外人张绍明签订《合作经营合同》，约定由周志锦原出资160万元，张绍明以技术及销售业务方式作出资共同成立虹展公司，签约后原告以现金出资80万元成为虹展公司新股东，其中周志锦将原持有70%股权转让30%股权至原告名下，则原告与张绍明各持有公司30%股权，周志锦持有40%股权。原告为此先后交纳了795000元至虹展公司。同年11月14日，张绍明因发生交通事故而退股，则张绍明的股权归原告与周志锦所有，双方各占50%股权。2014年7月19日，双方达成了原告退股、被告周志锦受让原告所持股权的意向，为此三方签订《分伙协议书》，约定由被告周志锦受让原告所持公司50%股权，并支付退股款677774.41元予原告，该款承诺于2014年12月30日和2015年5月30日前各支付200000元，余款于2015年12月30日前付清，被告虹展公司承担连带担保责任。协议签订后，原告退出该公司的经营，但被告周志锦仅支付了350000元予原告，扣除协议约定虹展公司应收肇庆市龙珠五金制品有限公司债权中原告可享有的155226.3元外，被告仍欠原告退股款172548.11元未付。该款经原告多次追收，未果。两被告共同辩称，1.被告周志锦出资享有股权的90%，原告占有10%，而非原告主张的各占50%。原告主张的50%中有40%是被告一赠与原告的。2014年7月19日即本案原告退股时，已支付了退股款35万，又因被告虹展公司经营困难，被告周志锦就把赠与合同终止履行。在本案中，被告周志锦赠与原告的股权已撤销。原告的关于该部分的本金及利息的请求无事实依据。2.被告虹展公司因经营困难已进行清算，在清算期间，原告的分配款没有依法进行纳税，按照法律规定被告虹展公司应当代原告支付个人所得税款104059元，该款项应当由原告支付，被告虹展公司已代付。被告虹展公司将另案主张该部分款项。3.被告虹展公司作为担保人，担保期间已经过了除斥期间，不用承担连带责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告提交的账款名细为被告单方制作，原告不认可，本院对其证明力不予确认。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：1991年9月5日，原告郭令欢与案外人冼兆杭自愿登记结婚。2007年5月24日，被告虹展公司成立，类型为有限责任公司，法定代表人为被告周志锦。在工商部门备案的虹展公司章程中显示该公司注册资本为30万元，股东为被告周志锦、案外人张绍明，周志锦货币出资27万元，占注册资本的90%，张绍明货币出资3万元，占注册资本的10%。2008年1月26日，被告周志锦（甲方）、案外人张绍明（乙方）、原告郭令欢（丙方）签订一份《合作经营合同》，约定虹展公司于2007年经批准成立，是由甲方出资160万元、乙方以技术及销售业务作为投资股份并租赁丙方的厂房开办成立，现因虹展公司不够周转资金，经征得股东甲乙的同意，决定由丙方出资80万元成为虹展公司的新股东，三方继续合作经营虹展公司。合作期限自2008年1月1日起至2012年10月1日止，共4年。甲方以货币出资计160万元，乙方以技术及销售业务方式出资，不出资现金。丙方以货币方式出资计80万元。甲乙双方的出资已全部投入到虹展公司，而丙方应于2008年2月30日以前交齐。股份分配：原甲方占70%股份，在签订本合同后转让其中的30%给丙方，则现甲方实占虹展公司40%股份，乙方、丙方各实占30%股份。2008年1月2日、2月26日，被告虹展公司出具借支单确认收到冼兆杭入股款300000元、70000元。冼兆杭确认上述款项为代原告出资虹展公司的股份资金。2008年2月22日、12月31日，被告虹展公司出具借支单确认收到郭令欢入股款300000元、125000元。2008年11月12日，被告虹展公司对公司章程进行了修正，载明公司股东为周志锦出资额27万元，占注册资金的90%，郭令欢出资额3万元，占注册资金的10%。同年11月14日，被告周志锦、案外人张绍明、原告郭令欢签订一份《协议书》，约定案外人张绍明因交通事故，急需资金处理死者后事，所以退出虹展公司股份权，股份退出之日起虹展公司之前及之后的一切事情都与张绍明无关，股份转让费48000元。同年11月26日，经工商部门核准，被告虹展公司股东由周志锦（持股比例90%）、张绍明（持股比例10%）变更为周志锦（持股比例90%）、郭令欢（持股比例10%）。2014年2月27日、2014年7月8日、2015年6月6日，被告周志锦分别向原告银行账户转账汇款200000元、264930.4元、100000元。2014年7月19日，被告周志锦（甲方）与原告郭令欢（乙方）签订一份《分伙协议书》，约定甲乙双方于2008年合伙经营虹展公司，各占50%的股份，经双方协商，甲方同意乙方退出该公司，由甲方全部接收乙方在公司的股份及全部的权利义务，乙方退出该公司。甲乙双方经全面清点及核算，确认目前该公司资产、利润大于债务，处于盈利状态。综合公司的资产及利润，甲乙双方确认现由甲方接收全部公司资产及利润，甲方应支付乙方退股款677774.41元。该款分三期支付，均以汇入乙方的银行账户为准，甲方定于2014年12月30日前向乙方支付200000元，2015年5月30日前支付200000元，2015年12月30日前付清余款。若甲方有一期不按时支付，则乙方可向乙方所在地法院要求甲方付清全部退股款。目前肇庆宇龙珠五金制品有限公司尚欠甲乙合伙期间的货款310452.59元，即甲乙各享有155226.3元，该155226.3元包含在退股款677774.41元中。由于公司此后由甲方全权管理、经营，甲方确保日后无论宇龙珠通过何种方式支付该货款均视为首先支付尚欠的该笔欠款，甲方均负责在收款后第一时间支付一半给乙方，若日后该公司倒闭未能清偿全部货款的，损失多少，均由甲乙双方各承担一半，即甲方可在退股款中扣减乙方应承担的损失部分。被告虹展公司对上列款项承担连带担保责任，确认上列退股款能按时支付。被告虹展公司在上述协议担保方盖章确认。2014年10月31日，经工商部门核准，被告虹展公司股东由周志锦、郭令欢变更为周志锦、姬祥胜。双方确认《分伙协议书》签订后，被告周志锦向原告支付了退股款350000元。本院认为，本案的争议焦点为《分伙协议书》约定的退股款支付条件是否成就，对此本院分析如下：首先，原、被告及案外人张绍明于2008年1月26日签订《合作经营合同》,约定原告出资800000元入股虹展公司，原告入股，被告占虹展公司40%股权，张绍明及原告各占虹展公司30%股权。后原告先后支付795000元并经虹展公司出具借支单确认收取入股款，故原告通过货币出资的方式已取得虹展公司30%的股权。被告主张原告支付的795000元属于借贷性质而非出资款与事实不符，本院不予采纳。2008年11月12日虹展公司的公司修正章程中虽记载原告出资额占注册资金的10%，但该章程记载的注册资本、原、被告的出资额均与实际不符，并不能客观反映虹展公司各股东的真实出资情况，故对于各股东所持虹展公司股权情况，本院以三方签订的《合作经营合同》为准，被告主张原告持有的股权为10%与事实不符，本院不予采纳。后张绍明退股，原属张绍明的股权在原、被告双方未重新分配前处于待定的状态。2014年7月19日，原、被告双方签订《分伙协议书》，对两人所占虹展公司股权比例进行重新确认。该协议是对虹展公司股权结构的重新安排，属重大处分行为，原、被告双方基于各方利益综合考虑后确定原、被告各占公司50%股权，该协议双方之间的真实意思表示，未违反法律的强制性规定，合法有效。原、被告《分伙协议书》所约定的持股比例虽未在工商部门进行变更登记公示，但原、被告双方一经签名确认，该股权转移即告完成。即使原、被告之间在重新确定股权比例时存在赠与行为，但该赠与股权的权利早已转移，赠与合同已履行完毕，不存在撤销的可能。且被告已按该协议退还了部分退股款，在本案诉讼前从未向原告提出撤销赠与的意思表示，进一步印证《分伙协议书》已实际履行，被告已不享有撤销权，被告主张其撤销股权赠与故无需再支付退股权理据不足，本院不予支持。如前所述，原、被告双方之间签订的《分伙协议书》合法有效，双方应依约履行。合同约定的退股款的履行期限均已届满，原告请求被告支付剩余的退股款172548.11元（677774.41元-350000元-155226.3元）及从逾期之日起按中国人民银行同期贷款利率计付利息合法有据，本院予以支持。关于虹展公司的保证责任问题。《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款规定，连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。本案中，《分伙协议》约定被告应于2015年12月30日前付清余款，即2015年12月30日为主债务履行期届满之日，原告应在主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，原告于2016年11月28日方提起本案诉讼，已超过法律规定的六个月的保证期间，亦未有证据显示原告于保证期间届满前通过其他方式要求保证人承担保证责任，故根据上述法律规定，被告虹展公司可免除其在本案的保证责任，被告虹展公司该项抗辩合理，本院予以采纳，原告请求被告虹展公司承担保证责任理据不足，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告周志锦应于本判决发生法律效力之日起十日内支付退股款172548.11元及以172548.11元从2016年1月1日起至实际清偿日按中国人民银行同期贷款利率计付利息予原告郭令欢；二、驳回原告郭令欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取为1944.28元（原告已预交），由被告周志锦负担。被告周志锦应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告已预交的1944.28元，在本判决生效后经原告书面申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  周桂颜二〇一七年二月十七日书记员  林倩君