浙江省衢州市衢江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0803刑再3号
原公诉机关浙江省衢州市衢江区人民检察院。
原审被告人俞响阳（曾用名：俞向阳），男，1973年12月10日出生于浙江省永康市，汉族，初中文化，住浙江省永康市。1996年12月18日因犯盗窃罪、流氓罪被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年；1998年1月20日因犯盗窃罪被原浙江省丽水地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产20000元，与前罪判处的有期徒刑十五年并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产20000元；经浙江省高级人民法院裁定，于2001年3月26日减为有期徒刑二十年，剥夺政治权利期限改为十年；经浙江省衢州市中级人民法院裁定，于2012年12月5日予以假释，剥夺政治权利期限改为五年。因涉嫌犯危险驾驶罪，于2014年7月9日被取保候审。经本院决定，于2014年10月21日被依法逮捕。现在浙江省第一监狱服刑。
辩护人徐炎，衢州市衢江区法律援助中心律师。
原审被告人俞响阳危险驾驶一案，本院于2014年9月29日作出（2014）衢交刑初字第54号刑事判决。该判决发生法律效力后，发现原判决在认定事实上确有错误，本院于2014年10月21日决定对本案再审。经再审，本院于2014年11月25日作出（2014）衢刑再初字第2号刑事判决，并已发生法律效力。2016年9月3日，浙江省衢州市人民检察院以本院（2014）衢刑再初字第2号刑事判决适用法律错误，量刑不当为由，按审判监督程序向浙江省衢州市中级人民法院提起抗诉。2016年9月30日，浙江省衢州市中级人民法院以（2016）浙08刑再3号作出再审决定，并指令本院对本案再审。本院依法另行组成合议庭，于2016年11月4日公开开庭审理了本案。衢州市衢江区人民检察院指派检察员赵为出庭支持公诉，原审被告人俞响阳其及辩护人徐炎到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定：2014年7月3日晚，被告人俞响阳饮酒后驾驶浙Ｇ×××××轻型普通货车行驶至衢州市衢江区沈家振兴中路48号路段时被执勤民警查获。经现场对其酒精呼气测试，酒精含量为98MG/100ML。经抽血鉴定，俞响阳血液乙醇含量为89MG/100ML，已经达到醉酒驾驶的国家标准。
原审认定的上述事实，原审被告人俞响阳在开庭审理过程中无异议，且有书证查获经过、血样提取登记表、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询、人口信息、行政强制措施凭证、酒精呼气测试报告单等，证人陈某的证言，原审被告人俞响阳的供述与辩解，检验报告、视听资料等证据证实，足以认定。
根据以上事实和证据，原审认为，被告人俞响阳在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。并于2014年9月29日作出（2014）衢交刑初字第54号刑事判决，以被告人俞响阳犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，缓刑二个月，并处罚金2000元（已缴纳）。
原再审另查明，原审被告人俞响阳于1996年12月18日因犯盗窃罪、流氓罪被浙江省永康市人民法院判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年；1998年1月20日因犯盗窃罪被原浙江省丽水地区中级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产20000元，与前罪判处的有期徒刑十五年并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产20000元；经浙江省高级人民法院裁定，于2001年3月26日减为有期徒刑二十年，剥夺政治权利期限改为十年；经浙江省衢州市中级人民法院裁定，于2003年4月16日减刑一年二个月，2005年7月15日减刑一年二个月，2007年9月14日减刑一年四个月，2009年12月2日减刑一年五个月，剥夺政治权利期限改为八年，2011年9月15日减刑一年一个月，2012年12月5日予以假释，假释考验期至2015年1月25日止，剥夺政治权利期限改为五年。已缴纳没收财产20000元。
原再审认定上述事实，有原审被告人俞响阳的供述和辩解，并有相关的刑事判决书、刑事裁定书、假释证明书、罪犯档案资料、票据等证据所证实。经原再审，本院于2014年11月25日作出（2014）衢刑再初字第2号刑事判决，一撤销衢州市中级人民法院（2012）浙衢刑执字第7956号刑事裁定中对罪犯俞响阳予以假释的执行部分；二撤销本院（2014）衢交刑初字第54号刑事判决中对原审被告人俞响阳宣告缓刑二个月的执行部分；三维持本院（2014）衢交刑初字第54号刑事判决书判决主文中刑罚部分，即被告人俞响阳犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金2000元；与前罪未执行完毕的刑罚有期徒刑二年一个月二十天、剥夺政治权利三年一个月十四天并罚，决定执行有期徒刑二年一个月二十天，剥夺政治权利三年一个月十四天，并处罚金2000元。
经再审查明的事实及证据与原审及原再审查明的事实和确认的证据相一致。
本院认为，原审被告人俞响阳在道路上醉酒驾驶机动车辆，其行为已构成危险驾驶罪。公诉机关所指控的罪名及犯罪事实成立。原审根据原审被告人俞响阳危险驾驶的犯罪事实及犯罪情节，对其所作的定性、量刑并无不当。但原审被告人俞响阳系在假释考验期内犯新罪，依法应撤销假释，对新犯的罪作出判决与原判决实际未执行的刑罚实行数罪并罚，原审未撤销假释实行数罪并罚，且对其宣告缓刑属适用法律不当，应予纠正。本院在再审时，对原审适用法律不当进行了纠正，但在对原审被告人俞响阳实行数罪并罚时，对原审被告人俞响阳多次被减刑共六年二个月未计算在实际未执行的刑期内，且对附加刑剥夺政治权利认定为三年一个月十四天，属适用法律错误，造成量刑不当，检察机关以此提出抗诉理由成立，予以采纳。原审被告人俞响阳及辩护人均提出，对依法减刑的刑期不应计算在实际未执行的刑期内的辩护意见，审理认为，原审被告人俞响阳是在假释考验期限内再犯罪，对此法律已明文规定，依法被减刑的刑期应计入实际未执行的刑期内，故对上述辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：
一、维持本院（2014）衢刑再初字第2号刑事判决书主文中的第一项、第二项［即撤销衢州市中级人民法院（2012）浙衢刑执字第7956号刑事裁定中对罪犯俞响阳予以假释的执行部分和撤销本院（2014）衢交刑初字第54号刑事判决中对原审被告人俞响阳宣告缓刑二个月的执行部分］。
二、撤销本院（2014）衢刑再初字第2号刑事判决书主文中的第三项。
三、维持本院（2014）衢交刑初字第54号刑事判决书主文中刑罚部分，即被告人俞响阳犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金2000元，与前罪实际未执行的刑罚有期徒刑八年三个月二十天、剥夺政治权利十年合并执行，决定执行有期徒刑八年三个月二十天（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月21日起至2023年2月10日止），剥夺政治权利十年，并处罚金2000元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈汝芝
人民陪审员 张志诚
人民陪审员 傅雪昌
二〇一六年十一月四日
代书 记员 罗梦婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。
有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第八十六条第一款被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。