河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终17283号
上诉人（原审被告）：河南人民置业有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区CBD商务外环与商务东二街交汇处A-23号（意大利国际大厦）B幢22层19号。
法定代表人：龚金星，董事长。
委托诉讼代理人：尹志凌，河南仟问律师事务所律师。
委托诉讼代理人：潘宏建，河南仟问律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：河南道奇传媒有限公司，住所地河南省郑州市金水区经三路北99号附1号鑫苑金融广场03地下室。
法定代表人：高一夫，总经理。
委托诉讼代理人：孙兴克，河南千益律师事务所律师。
上诉人河南人民置业有限公司因与被上诉人河南道奇传媒有限公司合同纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2015）开民初字第11905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月09日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人河南人民置业有限公司的委托诉讼代理人尹志凌，被上诉人河南道奇传媒有限公司的法定代表人高一夫及其委托诉讼代理人孙兴克到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人河南人民置业有限公司上诉请求：1.依法撤销原审判决，并改判驳回其诉讼请求或发回重审；2.依法判决一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决依据未经质证、未经查实、缺乏唯一性不能排除其他合理怀疑的证据认定被上诉人已经按照第二年度合同约定履行义务，属于认定事实错误。被上诉人一审中提交的证据存在以下问题：1.一审中，被上诉人提交的照片并非公证机关所做的证据保全及第三方拍摄的，且均没有拍摄时间，不能证明其是在2012年11月、2014年1月5日、3月20日拍摄。故一审法院认定被上诉人已经按照合同约定制定了户外广告是错误的。2.一审庭审中，被上诉人提交了2013年5月23日电子邮箱的截图，称上述邮件是上诉人工作人员黄经理将设计好的户外广告发送给被上诉人，但其并没有任何证据证明该邮箱是上诉人工作人员所有。3.被上诉人提交的沟通函及情况说明系其单方制作，一审判决在该证据不予采信的情况下，仅依据发票清单认定被上诉人已经开具72万元发票且上诉人已收到72万元发票无事实依据，是错误的；4.一审庭审中，被上诉人提交的证据自相矛盾且不符合常理，不能排除合理怀疑。二、上诉人与被上诉人已以不作为的方式共同终止了第二年度的户外广告合同，一审判决上诉人向被上诉人支付广告费及违约金无事实依据。第二年度的户外广告合同系被上诉人在上诉人老社长离任前突击签订的，并非上诉人的真实意思表示。合同签订后，上诉人即口头告知被上诉人第二年度合同终止，上诉人以不向被上诉人发出制作指令的不作为方式，被上诉人以未按照合同约定开具发票、不办理户外广告审批手续的不作为方式，就终止第二年度的户外广告合同达成一致。现合同已经终止。综上，一审法院判决上诉人向被上诉人履行合同义务，无合同依据及事实依据，请求二审法院应依法查明事实并改判或发回重审。
被上诉人河南道奇传媒有限公司辩称，一审认定事实正确，适用法律适当，一审法院维护了我方的合法民事权益。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
河南道奇传媒有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告户外广告合同款项120万元；2.判令被告支付合同违约金12万元；3.判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2012年5月24日、11月29日，被告先后向原告支付第一年度广告合同款项72万元、48万元，共计120万元。2013年5月17日0时17、18分，原告法定代表人高一夫(邮件号ｏｎｅ×××＠188.ｃｏｍ)先后向被告工作人员连士(邮件号450×××＠ｑｑ.ｃｏｍ)、方青(邮件号109×××＠ｑｑ.ｃｏｍ)发送电子邮件各一份，附件均为“2013北京华联楼顶户外合同”。原(乙方)、被告(甲方)双方签订户外广告发布合同一份（即第二年度），约定：乙方为甲方发布户外广告，广告发布内容为网络传媒大厦项目户外推广广告；广告发布形式及规格为以户外楼顶广告形式发布，规格100米*7米；广告发布期限为2013年5月23日至2014年5月23日止；发布数量为1处；发布位置为二七广场北京华联楼顶广告位；合同总金额为120万元整，广告画面由乙方负责设计制作，相关费用包括在合同总金额之内；付款方式为合同签订后3天内付款36万元，挂上画面验收合格后3天内付款36万元，到2013年11月15至20号付款48万元，每次付款前，乙方向甲方开具符合国家规定的正式发票，否则被告有权拒绝付款；甲方须在约定的广告发布期间向乙方提供广告画面设计的相关资料。广告画面制作第一次由乙方负责制作，费用由乙方承担。在广告发布期内如因甲方自身原因需更换画面，费用由甲方承担；如因画面损坏无法修复需更换画面，费用由乙方承担。乙方应自画面损坏之日起二十日内更换完毕，否则甲方有权解除合同，乙方将合同总金额减去实际发布天数费用，剩余费用与收到甲方解除合同的通知后三日内退还甲方，同时乙方按照甲方已付广告发布费用的10%向甲方支付违约金。甲方应自收到乙方书面验收通知之日起3个工作日内组织验收。违约责任：1.违反合同约定内容，违约方负责赔付对方经济损失。2.若不是不可抗力原因，乙方未能按时发布广告，累计时间少于或等于30日的，广告发布时间顺延，同时，每迟延一天，乙方应按合同总价万分之三向甲方支付违约金，甲方可从应付款项中直接扣除；累计时间超过30日的，甲方有权解除本合同，乙方将合同总金额减去实际发布天数费用，剩余费用与收到甲方解除合同的通知后三日内退还甲方，同时乙方按照甲方已付广告发布费用的10%向甲方支付违约金。3.广告发布期间，除不可抗力原因，非因甲方原因造成广告不能发布，甲方有权解除合同，乙方将合同总金额减去实际发布天数费用，剩余费用与收到甲方解除合同的通知后三日内退还甲方，同时乙方按照甲方已付广告发布费用的10%向甲方支付违约金。本合同的注解、附件、补充协议是本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。原、被告双方在该合同后加盖各自公司印章。2013年5月23日，被告工作人员黄经理(信了你的邪：邮件号126×××＠ｑｑ.ｃｏｍ)同时向原告法定代表人高一夫(邮件号ｏｎｅ×××＠188.ｃｏｍ)、被告工作人员连士(邮件号450×××＠ｑｑ.ｃｏｍ)发送电子邮件各一份，附件2个“95×7户外-1、95×7户外新-1”。其中95×7户外-1户外广告内容为：“IMA国际传媒中心双铁之上传奇领袖5G商务综合体高铁站前黄金商铺(95∽3500㎡)占据城市财富新方向”。2013年3月1日、2014年4月4日，原告与（BHG）北京百货有限公司郑州店先后签订内容相同的《北京华联楼顶广告牌租赁合同》各一份，租赁北京华联楼顶广告位，租赁期限分别为2013年3月1日至2014年2月28日、2014年5月1日至2015年4月30日。原告提供2012年11月21日实景照片3张，显示广告主要内容为“IMA国际传媒中心未来商务传媒做主”(后8个字系红色字体)。原告提供2014年1月5日、3月20日实景照片共计44张，显示广告内容均为“IMA国际传媒中心双铁之上传奇领袖5G商务综合体高铁站前黄金商铺(95∽3500㎡)占据城市财富新方向(字体均为白色)”。一审法院从北京华联调取的2014年4月2日、3日照片各一张，片断显示内容为“高铁(白色字体)IMA未来商铺(95∽3500)”，明显新旧广告内容相交叉。2013年5月28日，原告为被告开具发票72张，共计金额72万元，被告已收到。2015年9月1日，郑州市金水区正彩图文设计室出具证明一份，载明原告于2013年至2014年期间委托其公司设计喷绘、安装“IMA国际传媒中心”的户外广告画面，安装地址为二七广场北京华联西面及西北角楼顶广告牌，规格为100米*7米（喷绘画面），设计制作喷绘、安装费用原告已经支付。
一审法院认为，本案原、被告双方争议的焦点是原告是否按约制作和发布了户外广告，实际履行了合同义务。首先，在原、被告双方第一年广告合同履行完毕后，2013年5月17日，原告法定代表人高一夫同时向被告办公室连主任、方主任发送了电子邮件，附件为“2013北京华联楼顶户外合同”，且原、被告双方签订广告发布期限为2013年5月23日至2014年5月23日止的户外广告发布合同，证明双方具有继续签订户外广告合同的真实意思表示；第二，2013年5月23日，被告方工作人员黄经理同时向原告法定代表人高一夫、被告办公室连主任发送电子邮件各一份，附件有2个：“95×7户外-1、95×7户外新-1”。其中95×7户外-1户外广告内容为：“IMA国际传媒中心双铁之上传奇领袖5G商务综合体高铁站前黄金商铺(95∽3500㎡)占据城市财富新方向”，证明该广告是由被告设计后交由原告发布的，且该广告内容与第一年广告内容“IMA国际传媒中心未来商务传媒做主”明显不同；第三、原告提交的第一年的户外广告照片3张，第二年的户外广告照片44张，证明原、被告双方第一年广告合同的发布点、发布图案及文字内容与本案所诉的第二年广告合同均不一致。第一年广告发布点先是在郑州火车站、河医大围档，后移至北京华联广告位，内容是“IMA国际传媒中心未来商务传媒做主”，字体均使用红色。第二年的内容是“IMA国际传媒中心双铁之上传奇领袖5G商务综合体高铁站前黄金商铺(95∽3500㎡)占据城市财富新方向”，字体均为白色，色彩不一致。客观证明本案的户外广告发布是被告的真实意思表示，原告切实按被告的要求制作发布了合同所约定的该户外广告。且一审法院依法调取的北京华联2014年4月2日、3日照片2张，也印证了因新画面损坏显露了原来的部分旧画面，北京华联通知原告对损坏部分进行维修，印证了原告履行了第二年的合同义务；第四、广告发布位置是原、被告双方合同约定的，广告位是由北京华联出租的，喷绘、安装是由郑州市金水区正彩图文设计室承做的，均有相应证据证明。第五、被告已收到原告72万元发票，证明原告已经主张了权利。综上，原告提交的各项证据足以形成证据链条，证明原、被告双方在第一年即2012年户外广告发布合同履行完毕后，经协商继续签订了第二年度即2013年5月23日至2014年5月23日广告发布合同，原告已按照被告的要求制作和发布了户外广告，实际按约履行了发布户外广告的合同义务，被告应当按照合同约定支付原告相应的报酬，故原告诉请被告支付合同款项120万元合法有据，一审法院予以支持。被告辩称原告没有履行制作和发布户外广告义务，双方以不作为方式共同终止了广告发布合同没有提交有效证据证明，一审法院不予支持。原告诉请被告支付违约金12万元，没有超出法律规定的保护范围，一审法院应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，经一审法院审判委员会研究决定，判决如下：被告河南人民置业有限公司支付原告河南道奇传媒有限公司合同款120万元、违约金12万元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16680元、保全费5000元，共计21680元，由被告河南人民置业有限公司负担。
二审经审理查明的事实与一审查明事实一致。
本院认为，上诉人河南人民置业有限公司与被上诉人河南道奇传媒有限公司2013年5月签订的北京华联楼顶户外合同，内容清楚，权利义务关系明确，且系当事人真实意思表示，为有效合同，双方均应履行。本案争议的焦点是河南道奇传媒有限公司是否按约制作和发布了户外广告。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。河南道奇传媒有限公司提交的法定代表人高一夫向河南人民置业有限公司办公室连主任、方主任发送的电子邮件、河南人民置业有限公司工作人员黄经理向河南道奇传媒有限公司法定代表人高一夫、河南人民置业有限公司办公室连主任发送的电子邮件、河南道奇传媒有限公司提交的第一年的户外广告照片3张，第二年的户外广告照片44张，原审法院依法调取的北京华联的照片，已形成完整的证据链，足以证明河南道奇传媒有限公司切实按河南人民置业有限公司的要求制作发布了合同所约定户外广告。河南人民置业有限公司应当支付河南道奇传媒有限公司相应的报酬。河南人民置业有限公司上诉称河南道奇传媒有限公司没有履行制作和发布户外广告义务，双方以不作为方式共同终止了广告发布合同等没有提交有力证据证明，对其主张本院不予支持。
综上所述，河南人民置业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16680元，由上诉人河南人民置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱 梅
审判员 董忠智
审判员 邵晓斐
二〇一八年一月二十四日
书记员 刘红玉