广西壮族自治区象州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂1322刑初147号
公诉机关广西壮族自治区象州县人民检察院
被告人江某甲，男，出生于广西壮族自治区象州县，壮族，大专文化，个体户，住柳州市城中区。因涉嫌犯行贿罪，于2015年1月16日被取保候审，2016年1月16日被解除取保候审，同年8月3日本院决定对其监视居住。
辩护人龙汉涛，广西众维律师事务所律师。
广西象州县人民检察院以象检公刑诉（2016）139号起诉书指控被告人江某甲犯行贿罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。象州县人民检察院指派检察员黄月娇出庭支持公诉，被告人江某甲及其辩护人龙汉涛到庭参加诉讼。期间，象州县人民检察院建议延期审理一次，本院依法决定延期审理一次。本案现已审理终结。
广西壮族自治区象州县人民检察院指控：在2009年至2014年间，被告人江某甲为了感谢时任象州县水利局局长何某、陆某、副局长吴某春对其在承揽象州县水利工程项目中给予的关照，分别给予何某5万元、多次给予陆某共计41万元、多次给予吴某春共计3.1万元好处费。对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据证实。公诉机关认为，被告人江某甲为谋取不正当利益，多次给予国家工作人员以财物，其行为已触犯刑律，应以行贿罪追究其刑事责任，请求本院依法判处。
被告人江某甲对公诉机关指控的事实和罪名无异议。
辩护人龙汉涛对公诉机关指控江某甲犯行贿罪无异议。就事实方面，其辩护称：1、江某甲为感谢陆某对其在象州开展水利工程项目履约担保业务的关照，事后分二次送给陆某共计7万元，该款项系属其以其妻子名义所办的担保公司送给的“利润分成”，应属于单位行贿，而非个人行贿；2、公诉机关指控江某甲行贿吴某春3.1万元，虽然有江某甲的供述与吴某春的证言，但就“送”与“收”在时间、地点、金额、次数上该二人所述并不吻合，因此该节指控属事实不清，证据不足。就量刑方面，其辩护称：被告人江某甲具有自首情节，其在被追诉前主动供述自己的犯罪事实，依法可对其减轻处罚，建议对其判处二年以下有期徒刑并宣告缓刑。
经审理查明，在2009年至2014年间，被告人江某甲为了感谢时任象州县水利局局长何某、陆某、副局长吴某春对其在承揽象州县水利工程项目中给予的关照，分别给予何某5万元、多次给予陆某共计41万元、多次给予吴某春共计3.1万元好处费，总计49.1万元。具体事实分述如下：
1、2009年至2014年期间，被告人江某甲在没有成立具有水利建设工程资质公司的情况下，采取挂靠有相应资质的柳州山河水电建设有限责任公司（以下简称柳州山河公司）、河南省水利第一工程局、广西永旺建设工程公司等公司的方式，在时任象州县水利局局长陆某的帮助下，承揽了象州县石龙灌区渠道防渗工程、运江中平镇河村防洪堤、普化村防护工程、罗秀灌区渠道防渗工程等多个工程，从中获利。为了感谢陆某的帮助，江某甲分三次送给其好处费共计340000元人民币。
上述事实，有如下证据证实：
（1）书证
广西象州县2013年中央财政小型农田水利重点县建设项目施工招标公告、招标评标报告、招标总结报告，石龙灌区渠道防渗工程招投标文件，百色市水利电力建筑工程处与象州县水利局签订的《施工承包合同》及与江某甲签订的《联营施工协议书》，广西永旺建设工程公司与象州县水利局签订的《施工承包合同》及与江某甲签订的《建设工程内部承包协议书》，柳州众城水电工程建设有限公司与江某甲签订的《委托施工管理协议》，记账凭证、工程款预付申报审批表、月进度款支付报表。证实江某甲通过挂靠的方式在象州县水利局承揽了水利工程项目并获利。
（2015）合刑初字第93号刑事判决书，认定了江某甲为感谢陆某在水利工程项目中对其的帮助，多次送给陆某好处费的事实。
（2）证人证言
卢某原系柳州山河水电建设有限责任公司法人代表，其证实，2009年其公司中标了象州县石龙灌区渠道防渗工程，后江某甲上门对其称自己跟象州县水利局局长陆某很熟，希望其把该工程让给他施工，其开始还不相信，后来江某甲就去要来了中标通知书过来，其就相信江某甲应该与陆某关系不一般，于是其就将工程交给江某甲施工，其公司只收管理费。
张某系广西永旺建设工程公司法人代表，其证实2011年，江某甲挂靠其公司参加了象州县水利局的水利工程项目竞标并中标，其公司只收了管理费。
覃某原系象州县农水站站长，其证实，虽然象州县水利工程项目绝大部分是经过招投标的方式来施工，其也是作为评委之一，尽管江某甲没有资质，但其通过挂靠的方式进行投标，且往往江某甲一参加投标，陆某就让其多关照江某甲，其也就给他评高分，这样江某甲就拿到了工程。
吴某春、徐某原系象州县水利局副局长，韦某原系象州县水利工程管理站站长，三人均证实江某甲与陆某的关系很好，在江某甲参加象州县水利工程项目投标时，陆某均暗示多关照江某甲，这样江某甲就拿到了工程。
韦丹尼证实，陆某曾帮其找50万元作为砖厂投资，这50万元分5次给，每次10万元，其中3次转账共30万元，其中2009年12月任局长后转账1次10万元，2010年7月左右2次给现金20万元。其不认识江某甲，江某甲是否往其账户转过钱其也不清楚。
陆某原系象州县水利局局长，其证实在2010年至2012年间，其将江某甲推荐给分管的副局长吴某春，或者参加招投标的业主代表韦某和覃某，帮助江某甲承揽了象州县水利工程多个项目，江某甲为了表示感谢，分3次送给其好处费共计34万元。
（3）被告人的供述和辩解
被告人江某甲归案后供述称，其认识象州县水利局局长陆某后，在陆某的帮助下，先后从中标公司处承揽了象州县水利局多个项目工程，为了表示感谢，其先后于2010年至2012年间分5次送给陆某64万元，其中一笔10万元系陆某帮朋友借款，由韦丹尼接收款项，过后没有归还，其也就当作给陆某的好处费。
2、2010年的一天，被告人江某甲向陆某提议在象州县水利工程项目中开展履约担保业务，并许诺事成以后给予好处费。后江某甲以其妻曾某的名义在南宁市成立了“广西中水工程履约担保有限公司”。后陆某指定承建象州县水利工程的公司与“广西中水工程履约担保有限公司”签订履约担保合同。在陆某的帮助下，江某甲先后获得兰靛坑水库、寺村镇岩口村的田间渠道等项目的履约担保业务。为了感谢陆某的关照，江某甲先后于2010年至2011年在陆某办公室分两次送给陆某“利润分成”款共计70000元人民币。
上述事实，有如下证据证实：
（1）书证
广西中水工程履约担保有限公司营业执照、组织机构代码，履约保函、预付款担保函、担保书、施工承包合同、协议书、工程进度款支付审批表，证实广西中水工程履约担保有限公司法人代表系曾某，该公司在2010年12月成立后便在象州县开展业务。
（2）证人证言
曾某系江某甲之妻，其证实广西中水工程履约担保有限公司系其丈夫江某甲以其名义创办的，其自始至终并不清楚。
徐某、韦某均证实陆某让做水利工程的老板搞履约担保并推荐了江某甲的担保公司，开始这些老板并不乐意，后其二人按陆某的意思做了这些老板的工作，这些老板才愿意由广西中水工程履约担保有限公司担保。
陆某证实，2011年左右，由于水利厅要求水利工程项目要求由担保公司担保履约，其就向副局长吴某春和徐某推荐了江某甲找来的担保公司，后来中标的施工单位也选了江某甲找来的担保公司进行担保。次年，江某甲分二次送给其共计7万元的感谢费。
（3）被告人的供述和辩解
被告人江某甲归案后供述称，广西中水工程履约担保有限公司是其以其妻曾某的名义创办的，具体事务都是其操作。2011年该公司在陆某的帮助下获得了担保业务，之后其出于感谢，分二次送给陆某共计7万元的所谓“保费分成费”。
3、2008年至2009年间，经时任象州县水利局局长何某安排，被告人江某甲通过挂靠柳州众诚水电工程公司承接了象州县水晶河渠道防渗工程项目，其中，何某还直接指定将该项目的一标段给江某甲施工，从中获利。为感谢何某的帮助，江某甲送给其好处费50000元人民币。
上述事实，有如下证据证实：
（1）书证
象州县水晶河干渠防渗工程招标材料、施工承包合同、委托工程施工管理协议，记账凭证、发票、请款付款凭证，证实江某甲通过挂靠柳州众诚水电工程公司承接了象州县水晶河渠道防渗工程项目。
（2）证人证言
吴某春证实2008年江某甲通过挂靠柳州众诚水电工程公司承接了象州县水晶河渠道防渗工程项目，后由于项目实施调整计划，还有50多万元的渠道项目由局长何某直接决定给江某甲做了。
何某原系象州县水利局局长，其证实2008年其通过吴某春介绍认识江某甲，之后江某甲通过挂靠方式承接了象州县水晶河渠道防渗工程项目，该项目有部分是经过招投标的，有部分其就直接签字让江某甲做了。过后江某甲给予其5万元的好处费。
（3）被告人的供述和辩解
被告人江某甲归案后对其在何某的帮助下获得象州县水晶河渠道防渗工程项目并送给何某5万元好处费的事实亦供认不讳。
4、2009年至2012年期间，被告人江某甲为了感谢时任象州县水利局副局长吴某春（已判刑）在象州县水晶河渠道防渗工程、石龙镇白屯沟技改等工程项目的信息、审批拨款等方面为其提供的帮助，先后六次送给吴某春好处费共计人民币31000元人民币。
上述事实，有如下证据证实：
（1）书证
象州县水晶河干渠防渗工程招标材料、施工承包合同、结算清单、工程进度款审批表，运江中平镇河村防洪堤、普化村防护工程施工承包合同、项目实施工管理责任书，石龙灌区渠道防渗工程、白屯沟站技改工程施工承包合同、内部承包责任书，证实了2009年至2012年期间江某甲在象州县水利局承揽的水利工程情况。
（2016）桂1322刑初8号刑事判决书，证实了吴某春多次收受江某甲给予的好处费共计3.1万元并被追究刑事责任的事实。
（2）证人证言
吴某春证实在2009年至2012年间，江某甲为了感谢其在水利工程中给予的帮助及为今后工程继续得到关照，先后6次送给其共计3.1万元的好处费。
（3）被告人的供述和辩解
被告人江某甲归案后对其为了感谢吴某春在水利工程中给予的帮助，先后多次送给吴某春共计3.1万元好处费的事实亦供认不讳。
综合事实：何某于2006年9月至2009年11月任象州县水利局局长，陆某于2009年11月至2014年3月任象州县水利局局长，吴某春于2002年6月至2011年9月任象州县水利局副局长。陆某和吴某春均因犯受贿罪已被追究刑事责任。象州县人民检察院反贪局在查处其他案件过程中发现江某甲行贿的线索，2015年1月5日办案人员通知其到象州县人民检察院协助调查，江某甲到案后，其主动供述了其行贿的部分事实。同月14日象州县人民检察院对其立案侦查，在侦查过程中，江某甲如实供述了自己的行贿事实。
上述事实有干部任免审批表、任免职通知、人大任免人员名单、（2015）合刑初字第93号刑事判决书、（2016）桂1322刑初8号刑事判决书、象州县人民检察院反贪局出具的江某甲到案情况说明及象州县人民检察院立案决定书等证据证实。
上述证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。
针对控辩双方提出的争议问题，本院进行归纳并作如下评判：
1、关于江某甲以其妻名义创办广西中水工程履约担保有限公司并在陆某的帮助下在象州开展业务，事后其二次送给陆某共计7万元的所谓“利润分成”系属单位行贿还是个人行贿的问题。
本院认为，江某甲在象州做水利工程一直都是采取挂靠的方式来承揽工程，事后送给陆某好处费，系个人之间的行受贿关系。只是在此期间江某甲发现成立履约担保公司存在有利可图的商机后，其才以其妻曾某名义成立履约担保公司并寻求陆某帮助开展业务。但其妻子曾某对此并不知情，陆某也不知情，陆某只是认为是江某甲推荐来的公司因而帮助开展业务，其与担保公司没有发生过联系。过后江某甲二次送给其共计7万元的所谓“利润分成”，江某甲之妻曾某对此也不知情，因此该款不过是江某甲为感谢陆某的帮助而给的好处费而已。故对该款项也应认定为江某甲个人行贿才符合案件的客观事实，同时也符合二人之间一直保持的个人之间的行受贿关系的事实。故辩护人就该节所提的辩护意见不符合案件事实，本院不予采信。
2、关于辩护人提出江某甲行贿吴某春系属事实不清、证据不足的问题。
本院认为，时过境迁，尽管江某甲与吴某春对二人之间的行受贿关系在时间、地点、次数、每次的金额所作的供述不是很吻合，但二人对行受贿3.1万元的这一总额均予以认可，且江某甲在供述中也称“由于时间过得太久，记不是很清楚，具体以吴某春讲的为主”，同时在吴某春犯受贿罪的刑事判决书中对这一事实也已作了认定，因此认定该节事实的证据是确实充分的，故辩护人就该节提出的辩护意见不符合案件事实，本院不予采信。
3、江某甲是否构成自首的问题。
本院认为，象州县人民检察院反贪局出具的江某甲到案情况说明已充分证明江某甲是在办案部门发现其行贿线索后才通知其到案的，虽然其到案后能如实供述其行贿事实，但其并不属自动到案，不符合自首的构成要件，故其行为不构成自首，辩护人提出的该意见不予采信。
综上所述，本院认为，被告人江某甲为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物，共计49.1万元，其行为已触犯刑律，构成行贿罪。公诉机关指控被告人江某甲犯行贿罪成立。被告人江某甲的犯罪事实系在刑法修正案九施行前发生，审理时刑法修正案九及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》已施行，刑法修正案九第三百九十条第一款规定“对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”，相比较修正之前的刑法第三百九十条第一款，修正后的法条对主刑并未改动，只是增加了罚金刑。而《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款规定“为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。”，第八条第一款第（一）项规定“犯行贿罪，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”：“（二）行贿数额在五十万元以上不满一百万元，并具有本解释第七条第二款第一项至第五项规定的情形之一的”。故本案被告人江某甲行贿数额49.1万元，未属“情节严重”情形，依照从旧兼从轻的原则，本案应依照1997年修订的刑法及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》进行定罪量刑，对被告人江某甲应处五年以下有期徒刑。被告人江某甲在被追诉前主动交代行贿行为，依法可对其从轻处罚。根据江某甲的犯罪事实、情节和悔罪表现，其没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，本院决定对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出被告人江某甲在被追究诉前主动能交代行贿行为，建议对被告人江某甲适用缓刑的辩护意见，符合案件实际，予以采信。依照1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条及现行的《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第十二条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第十二条、第十三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人江某甲犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑期间，实行社区矫正）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 廖彦明
代理审判员 覃凤姣
人民审陪员熊欣强
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 李丽玲
附相关法律条文：
1997年修订的《中华人民共和国刑法》第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交代行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
《中华人民共和国刑法》
第三百八十九条第一款为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
第十二条第一款中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处罚较轻的，适用本法。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一款为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条多次行贿未经处理的，按照累计行贿数额处罚。
第十二条行贿犯罪中的“谋取不正当利益”，是指行贿人谋取的利益违反法律、法规、规章、政策规定，或者要求国家工作人员违反法律、法规、规章、政策、行业规范的规定，为自己提供帮助或者方便条件。
违背公平、公正原则，在经济、组织人事管理等活动中，谋取竞争优势的，应当认定为“谋取不正当利益”。
第十三条刑法第三百九十条第二款规定的“被追诉前”，是指检察机关对行贿人的行贿行为刑事立案前。