江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏08民终2407号
上诉人(原审被告):南京佳浦建筑劳务有限公司,住所地江苏省南京市浦口区江浦街道珠江路7号-8。
法定代表人：张继磊，该公司总经理。
委托诉讼代理人：潘晋，江苏勤海律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):王步兴,男,1966年5月2日出生,汉族,住江苏省淮安市淮阴区。
委托诉讼代理人：陈洁，江苏知缘律师事务所律师。
原审被告:南京市建设建筑有限公司,住所地江苏省南京市浦口区江浦街道光明村3组。
原审被告:张胜利,男,1982年11月9日出生,汉族,住安徽省芜湖市。
上诉人南京佳浦建筑劳务有限公司（以下至判决主文前简称佳浦公司）因与被上诉人王步兴、原审被告南京市建设建筑有限公司（以下至判决主文前简称南建公司）张胜利健康权纠纷一案，不服江苏省涟水县人民法院（2016）苏0804民初5427号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月16日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
佳浦公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉各项损失129733.45元（其中残疾赔偿金为96364.8元，减少52327.2元）；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定事实不清。本案一审过程中，上诉人曾就金湖县人民医院司法鉴定所作出【2016】临检字第347号《司法鉴定意见（结论）书》中的“鉴定意见”提出质疑，上诉人认为该意见中将两处十级伤残综合评定（晋升）为九级伤残的做法于法无据，应当参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》中规定的“多等级伤残的综合计算方法”，将另一处十级伤残的伤残赔偿附加指数的合理取值确定为2%。上诉人应赔偿被上诉人的残疾赔偿金数额应为40152/年*20年*0.12=96364.8，被上诉人主张的148692元-96364.8=52327.2元，上诉人认为该项判决应当将原审判决中第一项的数额减少52327.2元；2、一审法院适用法律错误。一审法院在判决中选择参照《司法鉴定意见书》对本案作出判决有违法理。民事判决中所描述的“参照”是指法官在适用法律渊源时的具体行为。在这里，“参照”的基本涵义是参考并仿照，参照需要进行审查，对于不合法有效的，不予适用。相比较《道路交通事故受伤人员伤残评定》的规定而言，涉案《司法鉴定意见书》明显不足以作为参照的标准。一审法院应在查清事实的基础上，准确适用法律，参照合法有效的相关标准进行裁判。
王步兴辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
南建公司、张胜利二审未作答辩
王步兴向一审法院起诉请求：１.原审被告连带赔偿误工费18331.89元、护理费6156元、住院伙食补助费720元、营养费3693.6元、交通费200元、残疾赔偿金148692元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1500元、医疗费350元及后续治疗费用；3.原审被告承担诉讼费用。
一审法院认定事实：南建公司是具有建筑工程施工总承包贰级资质的建筑业企业。佳浦公司是具有木工作业一级、砌筑作业一级、钢筋作业一级、模板脚手架专业承包不分等级等资质的建筑业企业。张胜利是佳浦公司员工，职位为劳务部经理。
2015年11月26日，淮安市淮阴区教育局以发包人（甲方）身份与作为承包人（乙方）的南建公司签订《淮阴区教育惠民承建公司施工合同》一份，合同约定由南建公司承建开明项目的土建及水电安装工程，工期自2015年11月30日至2016年7月30日。
2015年12月4日，南建公司以工程承包人身份与作为劳务分包人的佳浦公司签订《建筑工程施工劳务分包合同》一份，合同约定佳浦公司分包开明项目中的砌筑、木工、钢筋、水电安装、脚手架的劳务，工期自2015年12月8日至2016年7月15日。该合同第十二条第一项约定，佳浦公司应遵循工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准施工……采取必要的安全防护措施，消除事故隐患；由于佳浦公司安全措施不力造成事故的责任和因此产生的费用，由佳浦公司承担。
2016年3月10日，佳浦公司以甲方身份与作为乙方的朱凤浩、付应红签订《木工组承包协议》，约定将开明项目中的A#、B#、C#教学楼等工程的全部木工作业分包给朱凤浩、付应红。此后，王步兴与李步明、朱明等5人自带工具合伙自付应红处分包部分木工作业中的制模业务，双方按照16元/平方米计算报酬，5人内部平分报酬。
2016年7月6日，王步兴在位于起重机吊臂下方的作业场所工作时，不慎被佳浦公司租赁的起重机上掉落的砖块击伤（备注：佳浦公司庭审陈述，向起重机吊篓装运砖块人员是其员工）。随即，王步兴被送至淮安一院住院治疗，入院诊断：右肩胛骨骨折、右侧多发性肋骨骨折。7月8日，王步兴行右侧肩胛骨骨折切开复位内固定术，后于7月28日好转出院。本次住院共计22天，合计花费医疗费47158.84元、护理费500元（7月8日至7月12日）。
2016年8月1日，王步兴再次入住淮安一院，入院诊断：右肩胛骨骨折、右侧多发性肋骨骨折。8月15日，王步兴好转出院。本次住院共计14天，合计花费9751.92元。出院医嘱：1.骨科门诊定期随访，不适随诊。
2016年11月5日，王步兴至淮安一院门诊就诊，共计花费220元。
2016年11月24日，金湖县人民医院司法鉴定所受原审法院委托，对王步兴的伤残程度等进行司法鉴定。12月6日，该所作出[2016]临检字第347号《司法鉴定意见（结论）书》。该意见书“鉴定意见”项载明：1.王步兴因外伤致6根肋骨骨折伴畸形愈合构成十级伤残，致右肩胛骨骨折遗留有右肩关节活动受限构成十级伤残，综合评定（晋升）为九级伤残；2.王步兴本次损伤后的误工期限、护理期限、营养期限分别以180天、90天、90天为宜。本次鉴定花费法医鉴定诊疗费10元、胸部肋骨CT三维扫描费340元、鉴定费1500元。
2017年4月6日，金湖县人民医院司法鉴定所向原审法院递交[2016]临检字第347号（更）更正说明：文字笔误，[2016]临检字第347号《司法鉴定意见（结论）书》第3页第2行的“本次车祸”更正为“本次外伤”。
原审另查明，王步兴在住院期间收到佳浦公司指派张胜利垫付的57500元。
一审法院认为：一、关于本案是否应当对王步兴的伤情启动重新鉴定程序。申请重新鉴定应当具备相应情形，现佳浦公司并未举证证明本次委托存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定情形，且作为鉴定人之一的张建中也已出庭接受其询问，故对佳浦公司的重新鉴定申请，不予准许。
二、关于王步兴、南建公司、张胜利、佳浦公司等主体之间的法律关系。首先，南建公司系涉案工程的承包人，佳浦公司系涉案工程的劳务分包人，张胜利由佳浦公司指派至涉案工程工作。其次，佳浦公司违反《建筑业企业资质标准》规定，将部分木工作业分包给不具有施工劳务资质的朱凤浩、付应红，二者之间系违法分包关系。再次，王步兴与李步明等5人共同合伙，一次性向付应红交付劳动成果，付应红与王步兴等按照长度计算价格，再由王步兴等5人内部平分劳动所得。即王步兴与付应红之间是承揽合同关系，因王步兴亦不具有施工资质，二者之间也为违法分包关系。
三、关于南建公司、张胜利、佳浦公司是否应承担连带责任。根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定，连带之债只能因法律直接规定或当事人先行约定而发生，现并无法律规定分包人在其他分包人受伤情形下应当承担连带责任，王步兴亦未举证证明其与南建公司、佳浦公司之间存在此类约定，故王步兴要求南建公司、佳浦公司承连带担赔偿责任，无法律依据和事实依据，对其该项诉讼请求，不予支持。
关于王步兴、南建公司、张胜利、佳浦公司在本起事故中的责任比例。首先，王步兴虽作为具有多年工作经验的承揽人，在从事木工工作时有合理安全注意义务，然高空摔落砖块的突然性已超出其注意义务范畴，难以要求其承担责任。其次，张胜利系佳浦公司员工，受公司指派至工地工作，王步兴并未举证证明其所受伤害系张胜利造成，故其要求张胜利承担责任，并无事实和法律依据。再次，南建公司虽系涉案工程的承建人，但其已将工程中的部分劳务分包给具有相应资质的佳浦公司，且王步兴受伤具有突发性，如要求南建公司对建筑工程中的每一过程尽到监督职责，显然过于苛刻，因此，南建公司对本起事故不承担责任。最后，佳浦公司是涉案工程的劳务分包人，是肇事起重机的承租人兼使用人，亦是转运肇事砖块工人的雇佣人，其在使用起重机前应当进行作业前的检查，清离吊臂下方人员。本起事故系佳浦公司未履行该义务导致，应由其承担全部责任。
对王步兴主张的损失项目及数额，原审法院认定如下：1、医疗费。医疗机构票据确定该项损失数额为220元+340元+10元，王步兴主张350元，不违反法律规定，予以支持；2、误工费。根据王步兴平日从事的工作在当地的收入水平，同时考虑其工作的不持续性、不稳定性，参照《司法鉴定意见书》，酌定该项费用为180天×120元/天=21600元，王步兴主张18331.89元，不违反法律规定，予以支持；3．护理费。根据当地护工工资标准并参照《司法鉴定意见书》，结合王步兴的诉讼请求，酌定该项费用为（90-5）天×100元/天=8500元，王步兴主张6156元，不违反法律规定，予以支持；4.住院伙食补助费。参照《司法鉴定意见书》，酌定该项费用为（22+14）天×50元/天=1800元，王步兴主张720元，不违反法律规定，予以支持；5.营养费。营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，参照《司法鉴定意见书》，该项费用为90天×30元/天=2700元，王步兴主张3693.6元，超出部分，不予支持；6.残疾赔偿金。参照《司法鉴定意见书》相关意见，结合王步兴长期从事木工作业，其以打工收入为主要经济来源，故应当以城镇常住居民标准计算。该项损失为40152元/年×20年×0.2=160608元。王步兴主张148692元，不违反法律规定，予以支持；7.精神损害抚慰金。王步兴主张5000元，根据实际情况，参照《司法鉴定意见书》相关意见，予以支持；8.交通费。根据王步兴的医疗天数、路程、伤情等，认定王步兴主张该项费用为200元，不违反法律规定，予以支持；上述合计177149.89元及精神损害抚慰金5000元，扣除佳浦公司垫付余款89.24（57500-47158.84-500-9751.92）元，其仍应赔偿余款为182060.65元。因王步兴并未举证证明其后续治疗所需费用具体数额，故对其该项诉讼请求，难以支持，其可待损失实际发生后，另行主张。
一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：南京佳浦建筑劳务有限公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿王步兴医疗费等各项损失合计182060.65元；二、驳回王步兴的其他诉讼请求。一审案件受理费3963元，鉴定费1500元，合计5463元，由南京佳浦建筑劳务有限公司负担。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为：一审法院委托金湖县人民医院司法鉴定所对王步兴的伤残程度等进行司法鉴定，该所作出[2016]临检字第347号《司法鉴定意见（结论）书》。该意见书“鉴定意见”项载明：1.王步兴因外伤致6根肋骨骨折伴畸形愈合构成十级伤残，致右肩胛骨骨折遗留有右肩关节活动受限构成十级伤残，综合评定（晋升）为九级伤残；2.王步兴本次损伤后的误工期限、护理期限、营养期限分别以180天、90天、90天为宜。上诉人在一审中提出对王步兴的伤情启动重新鉴定程序，一审法院以其该次委托不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定情形为由，驳回上诉人重新鉴定申请，且作为鉴定人之一的张建中也在原审出庭接受各方询问，故一审判决以该鉴定意见作为定案依据并无不当。因该鉴定意见书明确被上诉人王步兴构成两个十级伤残，综合评定（晋升）为九级伤残，故王步兴的伤残等级应认定为九级伤残，而不是两个十级伤残，故一审判决以王步兴构成九级伤残确定其伤残赔偿金并无不当，对上诉人主张应以两个十级伤残计算王步兴的伤残赔偿金的上诉请求，本院不予支持。
因金湖县人民医院司法鉴定所对王步兴的伤残程度等作出的《司法鉴定意见（结论）书》已作为本案的定案依据，故一审判决参照该《司法鉴定意见（结论）书》的意见确定王步兴的相关费用亦无不当，对上诉人该项上诉请求，本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1108元，由上诉人南京佳浦建筑劳务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 江 东 新
审判员 王 健
审判员 张 兆 宇
二〇一七年十一月十日
书记员 呼延嫄嫄