新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2016）新40民终1760号
上诉人（原审原告）：伍家军，男，1974年7月10日出生，汉族，个体工商户，住新疆特克斯县。
委托代理人：王高远，新疆长信合律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：金海强，男，1974年8月17日出生，汉族，个体工商户，住新疆特克斯县。
委托代理人：高国俊，特克斯县法律援助中心律师。
被上诉人（原审被告）：刘革胜，男，1972年9月29日出生，汉族，无固定职业，住特克斯县。
被上诉人（原审被告）：王凤英，女，1974年9月19日出生，汉族，无固定职业，住特克斯县。
被上诉人（原审被告）：强成明，男，1963年5月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆特克斯县。
被上诉人（原审被告）：郭静，女，1965年2月14日出生，汉族，无固定职业，住新疆特克斯县。
上诉人伍家军因与被上诉人金海强、刘革胜、王凤英、强成明、郭静民间借贷纠纷一案，不服特克斯县人民法院（2016）新4027民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
伍家军上诉请求：1、撤销一审判决第一项中利息部分，改判金海强偿还利息200000元；2、撤销一审判决第二项，改判金海强、刘革胜、王凤英、强成明、郭静支付自2015年12月24日起至实际付清借款之日止的利息，每月20000元；3、依法确认其对特克斯县阿热勒街四环6-6-132栋2单元102室、特克斯县霍斯库勒街二环外7-2172栋拍卖、变卖价款优先受偿；4、一、二审诉讼费用由金海强、刘革胜、王凤英、强成明、郭静负担。事实和理由：1、2013年10月，金海强向其借款820000元，借款期限为一年，并约定每月利息6%，借款到期后，金海强未归还本金，拖欠了部分利息，2014年12月24日，其与金海强签订了《个人借款合同》，对之前的债权债务进行了确认和结算，不是对之前借款的补签，故该合同签订之后的本金应当确认为1000000元，一审法院认定其与金海强之间签订的合同为补签合同，认定有误；2、一审法院认定2013年10月至2015年12月23日期间共26个月均按月息2%计算违反了法律规定，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，若出借人已实际收到年利率36%的利息，不再返还。本案中，金海强实际支付了400000的利息款，根据原约定本金为820000，按月息3%的计算，为16.2个月的利息，即从2013年10月下旬至2015年2月期间的利息，其收到金海强给付的400000元利息应认定为合法所得，一审人民法院将26个月均按照月息2%计算没有依据。金海强己支付的400000元利息，剩余未支付利息的10个月，应当按照本金1000000元，月息2%计算，合计200000元。一审判决第二项，也应当以1000000元本金计算，按照月息2%计息，至实际付清借款为止；3、一审判决漏判了确认其享有抵押物拍卖、变卖价款优先受偿权的诉讼请求。
金海强辩称，伍家军按照月息3%计算2013年10月下旬至2015年2月期间的利息，没有依据，应当按照月息2%计算，一审判决认定正确，应当予以维持。
刘革胜、王凤英、强成明、郭静未向本院提交书面答辩意见。
伍家军向一审法院起诉请求：一、金海强立即支付借款1000000元及利息240000元；二、金海强自2015年12月24日起每月支付利息20000元，至实际付清借款之日止；三、刘革胜、王凤英、强成明、郭静对上述本息承担连带清偿责任；四、依法确认其对特克斯县阿热勒街四环6-6-132栋2单元102室、特克斯县霍斯库勒街二环外7-2172栋拍卖、变卖价款优先受偿；五、诉讼费由金海强、刘革胜、王凤英、强成明、郭静承担。
一审法院认定事实：2013年10月，金海强向伍家军借款1000000元，伍家军向金海强打款820000元，扣除利息
180000元，双方当事人未向法庭提交借款合同。另查明，金海强于2014年12月23日向伍家军出具内容为：“今收到伍家军现金1000000万元整(壹佰万元整”的收条一张，落款处由金海强签字捺印。双方当事人于2014年12月24日补签《个人借款合同》，双方约定：贷款人：金海强，身份证号：×××，借款人：伍家军，身份证号：×××，经贷款人、借款人协商一致，根据国家有关法律、法规和规章的规定，签订本合同。第一条借款金额、种类与用途：贷款人同意在2014年12月24日至2015年12月23日期间向借款人借款，金额为人民币(大写)壹佰万元整。借款种类与用途以借款借据为准。第二条借款期限：本合同项下各笔借款的借款期限以借款借据约定为准。第三条借款利率：本合同借款利率由贷款人、借款人根据当笔贷款时国家利率政策商定，具体以当笔借款借据为准。第四条还款方式：本合同约定付息方式为按月预付息，逾期付息视为违约。本金到借款期限届满时一次性归还，利随本清。第五条合同的成立、生效：1、本合同自双方签字(盖章)之日起成立；2、借款人应为贷款人债权提供适格的担保。若在本合同成立之日起三十日内，借款人未为贷款人债权提供适格的抵押担保，贷款人有权解除本合同。本合同一式贰份，贷款人、借款人各持一份，效力同等。该合同落款处由伍家军、金海强、担保人刘革胜、王凤英、强成明、郭静签字捺印。刘革胜与王凤英系夫妻，强成明与郭静系夫妻。再查明，2014年12月24日，王凤英以其坐落在特克斯县阿热勒街四环外6-6-132栋2单元102号的房屋进行担保，并办理了房屋他项权证，证号：特克斯县房他证2014字第000139**号，房屋他项权利人：伍家军，房屋所有权人：王凤英，房屋所有权证号：200XXXXXXXX，他项权利种类：抵押，债权数额：500000，证件号码：×××，业务编号：2014122407231，房屋编号：3183338939，抵押期限：2014年12月24日至2015年12月23日。2014年12月24日，郭静以其坐落在特克斯县霍斯库勒街二环外7-2172栋的房屋进行担保，并办理了房屋他项权证，证号：特克斯县房他证2014字第000139**号，房屋他项权利人：伍家军，房屋所有权人：郭静，房屋所有权证号：00013240，他项权利种类：抵押，债权数额：500000，证件号码：×××，业务编号：2014122407230，房屋编号：3038758，抵押期限：2014年12月24日至2015年12月23日。再查明，金海强自2013年10月至2014年12月24日期间向伍家军偿还利息400000元。
一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，而自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。在借款合同中，借款人向贷款人借款，到期后应返还借款并支付利息。本案中，金海强于2013年10月向伍家军借款，双方当事人于2014年12月24日补签《个人借款合同》，该合同系双方当事人之间的真实意思表示，故双方当事人之间的借款合同即已生效.金海强理应按照双方的约定履行返还借款并支付利息的义务。根据《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》第二十七条之规定：借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故认定金海强应当向伍家军偿还借款本金820000元。金海强在庭审中抗辩其已向伍家军偿还利息660000元，但未向法庭提交证据予以佐证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果，故对金海强的该抗辩理由不予支持。另，金海强抗辩自2013年10日至2014年12月24日向伍家军支付的利息超过法律规定，在合理范围内本院予以确认，故金海强应当向伍家军支付2013年10月至2015年12月23日的利息26400元(820000元×2%×26个月-
已支付利息400000元)。根据双方当事人签订的《个人借款合同》第三条、第四条约定，金海强应当向伍家军支付逾期利息即自2015年12月24日起按照中国人民银行的同期贷款利率计算至实际付清借款之日止。根据《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条之规定，刘革胜、王凤英、强成明、郭静向伍家军以各自的房屋提供担保，并办理了他项权利证书，故应当对金海强的上述债务承担连带责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿，故刘革胜、王凤英、强成明、郭静承担连带赔偿责任后，有权就其实际赔偿的金额向金海强追偿。遂依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百九十六条，第一百九十八条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院民间借贷司法解释理解与适用》第二十六条、第二十七条、第二十八条、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、金海强于本判决生效后十日内向伍家军偿还借款本金820000元，利息26400元，共计846400元；二、金海强于本判决生效后十日内向伍家军支付逾期利息即自2015年12月24日起按照中国人民银行的同期贷款利率计算至实际付清借款之日止；三、刘革胜、王凤英、强成明、郭静对金海强的上述债务承担连带赔偿责任；四、驳回伍家军的其他诉讼请求。案件受理费7980元(伍家军已预交)，由金海强负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以确认。
本院另查明，伍家军第一项诉讼请求中的利息240000元计算方法为1000000元×24%×1年，自2014年12月24日起至2015年12月23日止。
本院认为，本案争议焦点是：1、本金应依照多少计算；2、伍家军主张自2014年12月24日起依照年利率24%计算利息有无依据。
关于第一焦点：2013年10月至2014年12月23日期间，金海强共支付820000元的利息400000元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定的年息上限36%计算，金海强应支付利息344400元（820000元×36%÷12×14个月），多支付55600元（400000元—344400元），故收条中含有的180000元利息不符合法律规定，本金应按820000元计算。
关于第二焦点：伍家军与金海强2014年12月24日签订的《个人借款合同》第三条的约定：“本合同借款利率由贷款人、借款人根据当笔贷款时国家利率政策商定，具体以当笔借款借据为准。”但在金海强2014年12月23日出具的收条中未表述有关利息的内容，故伍家军请求依照年息24%计算2014年12月24日之后的利息没有依据。双方应依照2014年11月22日中国人民银行公布的1年至3年期贷款基准利率年利率6%计算。自2014年12月24日起至2015年12月23日止为
49200元（820000元×6%×1年）。一审判决第一项判决支付利息26400元，加上之前多支付约55600元利息,两项合计
82000元,超过了金海强应负2014年12月24日至2015年12月23日期间的利息49200元，故伍家军请求支付该期间利息
200000元及2015年12月24日之后的利息依照年息24%计算的上诉请求没有依据，本院不予支持。伍家军已经取得特克斯县阿热勒街四环6-6-132栋2单元102室、特克斯县霍斯库勒街二环外7-2172栋房屋的抵押权，故有权以上述抵押物拍卖、变卖价款优先受偿，伍家军的该项上诉请求符合法律规定，本院予以支持。一审判决理由部分未表述伍家军是否对上述抵押物享有优先受偿权，但一审判决第四项从文字表述上看，驳回了伍家军的该项诉讼请求，本院予以纠正。
综上所述，伍家军的上诉请求部分成立，应予改判；依照《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持特克斯县人民法院（2016）新4027民初375号民事判决第一项、第二项、第三项及案件受理费负担部分；
二、撤销特克斯县人民法院（2016）新4027民初375号民事判决第四项；
三、伍家军有权以特克斯县阿热勒街四环6-6-132栋2单元102室、特克斯县霍斯库勒街二环外7-2172栋房屋拍卖、变卖价款优先受偿;
四、驳回伍家军的其他诉讼请求。
二审案件受理费4172元，由伍家军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 凤
审 判 员 芦海龙
代理审判员 杨 静
二〇一六年十月十七日
书 记 员 关晓勤