安徽省蚌埠市禹会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0304刑初163号
公诉机关蚌埠市禹会区人民检察院。
被告人顾彪，于安徽省蚌埠市，无业。被告人顾彪因犯贩卖毒品罪于1998年3月被判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪于2001年被蚌埠市原西市区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯贩卖毒品罪于2009年被蚌埠市淮上区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年2月6日刑满释放。2015年11月15日，被告人顾彪因涉嫌贩卖毒品罪被蚌埠市公安局禹会分局刑事拘留，同年12月21日经蚌埠市禹会区人民检察院批准逮捕，于当日由蚌埠市公安局禹会分局执行逮捕。现羁押于安徽省蚌埠市第二看守所。
辩护人时玲，安徽展翔律师事务所律师。
被告人余某，于安徽省蚌埠市，无业。2015年11月16日，被告人余某因涉嫌贩卖毒品罪被蚌埠市公安局禹会分局监视居住。
指派辩护人孙曼，安徽国梦律师事务所律师。
指派辩护人朱丙元，安徽国梦律师事务所律师。
蚌埠市禹会区人民检察院以禹检刑诉〔2016〕154号起诉书指控被告人顾彪、余某犯贩卖毒品罪，于2016年5月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蚌埠市禹会区人民检察院指派检察员王娟出庭支持公诉，被告人顾彪及其辩护人时玲、被告人余某及其指派辩护人朱丙元到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
蚌埠市禹会区人民检察院指控：2015年11月份以来，被告人顾彪为了牟取暴利，通过电话联系，从合肥购买海洛因到蚌埠市贩卖。2015年11月8日、11月14日被告人顾彪分两次向吸毒人员李某贩卖毒品海洛因共3克，被告人余某向李某收取毒资，共计2400元。2015年11月15日，被告人顾彪从合肥购买毒品海洛因准备到蚌埠市贩卖，在蚌埠市客运南站被侦查人员抓获，侦查人员当场从其身上查获毒品海洛因41克。为支持上述指控，公诉机关当庭讯问了被告人顾彪、余某，并提交了抓获经过，户籍证明，通话记录，扣押物品清单，毒品检验报告，辨认笔录，证人李某、陈某、周某证言以及被告人顾彪、余某供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人顾彪违反毒品管理规定，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任：被告人余某违反毒品管理规，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人顾彪曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，应当从重处罚。依《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人顾彪当庭对起诉书指控的罪名有异议，认为应当构成非法持有毒品罪。其辩护人认为起诉书指控被告人顾彪2015年11月8日、11月14日两次向李某贩卖毒品3克事实不清，证据不足，不构成贩卖毒品罪；对起诉书指控从顾彪身上搜缴的41克毒品事实无异议，但应当定性为非法持有毒品罪。同时辩护人认为顾彪对其非法持有毒品自愿认罪，且愿意缴纳罚金，有明显的悔罪表现；另外，顾彪持有的毒品含量少，涉案毒品全部被收缴，未流入社会，没有给社会造成实质性的危害。综上，请求法庭对顾彪从轻或减轻处罚。
被告人余某当庭对起诉书指控的事实和罪名均有异议，认为从李某手里拿的是欠款，非毒资款，不构成贩卖毒品罪。其辩护人对指控事实和罪名均无异议，同时辩称余某没有犯罪前科系初犯，在共同犯罪中作用较小，系从犯；余某被抓获后如实供述了犯罪事实，系坦白。综上，并鉴于余某现在处于哺乳期，孩子尚小，请求法庭对余某从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2015年11月份以来，被告人顾彪为了牟取非法利益，通过电话联系，从合肥购买海洛因到蚌埠市贩卖。2015年11月8日、11月14日，顾彪分两次向吸毒人员李某贩卖毒品海洛因共3克，余某向李某收取毒资，共计2400元。2015年11月15日，顾彪再次从合肥购买毒品海洛因准备到蚌埠市贩卖，在蚌埠市客运南站被公安机关当场抓获，并从其身上查获毒品疑似物四包，重41克。2015年11月15日，公安机关在蚌埠市禹会区张公山新村三村302栋3单元3号将余某抓获。2015年11月24日，经蚌埠市公安司法鉴定中心鉴定，委托机关送检的检材中均检出海洛因成分。另查明，2016年3月28日，被告人余某在蚌埠市第二人民医院剖腹产生育一名男婴。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的以下证据证实，本院予以确认：
1、抓获经过，证实2015年11月15日，公安机关接群众举报称有人从合肥购买海洛因到蚌埠市贩卖。后公安民警在蚌埠市客运南站将被告人顾彪抓获，当场从其身上查获毒品疑似物四包，重41克。同日，公安机关在蚌埠市禹会区张公山新村三村302栋3单元3号将被告人余某抓获。
2、户籍证明，证实案发时，被告人顾彪、余某均达到刑事责任年龄。
3、扣押清单，证实2015年11月15日，公安机关扣押被告人顾彪四包用绿色塑料布包裹重41克的毒品疑似物、三星牌白色手机（号码187××××2525）一部、现金221元；扣押被告人余某电子秤1个，彩色画报1份。
4、（2001）西刑初字第141号、（2009）淮刑初字第0041号刑事判决书及刑满释放证明，证实被告人顾彪因犯贩卖毒品罪于1998年3月被判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪于2001年被蚌埠市原西市区人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯贩卖毒品罪于2009年被蚌埠市淮上区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年2月6日刑满释放。
5、手机通讯记录，证实2015年11月8日，被告人顾彪（187××××2525）与合肥“胖妹”（182××××5266）通话记录1次；2015年11月14-15日，顾彪（187××××2525）与合肥“胖妹”（182××××5266）通话记录2次；2015年11月5-7日，被告人余某（147××××8000）与合肥胖妹（182××××5266）通话记录2次；2015年10月24日，李某（130××××7787）与顾彪通话记录7次；2015年11月4日，李某（130××××7787）与顾彪（187××××2525）的通话记录2次。2015年11月8日，李某（130××××7787）与顾彪（187××××2525）的通话记录3次。2015年11月14日，李某（130××××7787）与顾彪（187××××2525）通话记录4次。
6、（蚌）公（司）鉴（毒品）字[2015]176号毒品检验报告，证实2015年8月7日，蚌埠市公安局司法鉴定中心经检验，蚌埠市禹会分局禁毒大队送检的检材中均检出海洛因成分。
7、公安机关收缴毒品专用收据，证实2015年11月24日，公安机关将顾彪贩卖毒品案中涉案分别重为10.22克、10.29克、10.24克、10.25克四包海洛因予以收缴。
8、辨认笔录、被辨认人照片列表及身份情况说明，证实2015年11月16日，李某辨认7号照片中人就是卖毒品给其的人即被告人顾彪。
9、××例材料、出生医学证明，证实2016年3月28日，被告人余某在该医院因剖腹产，生育一名男婴。
10、证人李某证言，证实(1)顾彪是李某丈夫杨连银的朋友，李某与其相识，他住在张公山附近，电话号码是187××××2525。2014年，杨连银因贩毒判刑进监狱后，顾彪经常来家里看望李某的小孩。9月份，李某参加了顾彪的婚礼，他妻子的小名叫“璐璐”，但不知其大名。(2)顾彪以前对李某说过其手里有海洛因，要买的话可以找他。2015年10月下旬的一天中午，李某给顾彪打电话联系买海洛因，约定价格为800元钱一个“货”即1克海洛因。后顾彪将一包白色塑料袋海洛因送到李某家，李某给顾彪800元钱。2015年11月初的一天下午，李某以同样方式向顾彪买了1克海洛因，顾彪将毒品送到李某家里，其支付给顾彪800元钱，后李某在家里将毒品吸食了。(3)2015年11月8日中午，顾彪打电话问李某是否要毒品，李某讲要。当天下午，顾彪又送给李良1克海洛因。当晚，李某吸了一点，觉得不好，后打电话对顾彪讲毒品质量不好；顾彪讲他过几天再买点好的给李某。过了两天，“璐璐”到李某这里拿钱，李某准备再买两克，就给了她2400元，并称多给的1600元钱是下次买毒品的。“璐璐”知道李某给她的钱是用来买毒品的。2015年11月14日中午，顾彪打电话对李某讲有好的毒品，问李某可要？李某讲要，后顾彪又给李某送了两克毒品。
11、证人陈某证言，证实2015年初，陈某碰到顾彪，他对陈某讲其手里有“货”，并送了一点给陈某“玩”了。后陈某又多次找顾彪买毒品，印象比较深的有三次，时间应该是8、9月份。2015年8月1日是陈某生日，陈某当日电话联系顾彪（187××××2525）购买毒品。后在顾彪家楼下，顾彪卖给陈某一包用白色小封口塑料袋包的海洛因，约0.8克；陈某给了顾彪800元。陈某回家吸食了。第二日，陈某再次以相同方式从顾彪处购买海洛因一包，约0.8克，陈某给了顾彪800元。第三日，在海天楼美食城南门口，顾彪卖给陈某海洛因一包，约0.8克，陈某给了顾彪800元。还有一次是当月6、7日左右，陈某打电话给顾彪，顾彪不在家，顾彪让陈某把钱给他老婆余某；后陈某到顾彪家将800元钱给了余某，并对余某讲其有点犯瘾，让顾彪搞快点，她讲知道了。陈某离开顾彪家几分钟后，顾彪打电话让陈某到他家楼梯口电表盒里取毒品，陈某就去拿了，约有0.8克海洛因。
12、证人周某证言，证实2015年11月13日晚，周某因为扰乱社会治安被关进蚌埠市第二看守所。11月15日晚上，周某所在的号房里关进了一叫顾彪的人，顾彪讲是因为从他身上搜出毒品了。周某即问他带那么多毒品干什么？顾彪说是送人的。周某问顾彪送给谁的？顾彪说“你管那么多干什么”？后周某就没再问了，俩人相处的可以。11月19日晚，周某从看守所被放出来。临出来前，顾彪让周某出去后给他打个电话，并给了周某一个电话号码(147××××8000)，讲是他老婆的，让周某记着；同时顾彪叫周某跟他老婆讲给合肥的一个人打电话，让那个人把手机卡扔掉，讲出事了；还叫他老婆用固定电话打，不要用手机打。
13、被告人顾彪供述和辩解，证实民警从顾彪身上缴获的四包“白粉”（41克海洛因），是其以前吸毒剩下的。2009年4月初，在蚌埠市西煤建，顾彪从“宝强”手里买的“白粉”，在他家里交易的，四包大的约有40克和一包小的约有3克，共是五包(外面用绿色塑料袋包的)，每克200元，顾彪给了宝强8600元钱。后顾彪将“白粉”藏在张公山三村家里的阳台，只拿出3克的小包，自己吸食了一点；还有一点卖给了别人，2009年4月7日，顾彪在张公山三村小花园交易时被淮上刑警大队抓获，后被判刑十个月。剩下的四包“白粉”，顾彪就一直放在家里没有动，直到今天被民警查获。另证实2015年9月份，顾彪和余某举行过婚礼仪式，还没有打结婚证，俩人住在顾彪母亲家，余某现在怀孕5个月，她的手机号码是147××××8000。顾彪认识“龙嫂”、“军超”。
14、被告人余某供述和辩解，证实（1）2015年9月4日，余某和顾彪办的结婚仪式，俩人住在张公山三村302栋3单元3号顾彪母亲家。余某现在怀孕6个月，孩子是顾彪的。两年前，余某和以前的男朋友在合肥玩时认识一个叫“胖妹”的女子，后介绍给顾彪认识的。“胖妹”30多岁，不是合肥当地人，是少数民族人，在合肥火车站附近专门贩卖毒品的，手机号是182××××5266。（2）顾彪找“胖妹”拿过三次毒品，每次到合肥买毒品，均是在去的前一天晚上事先在家联系好。第一次是2015年11月8日早上6时，顾彪到合肥，中午到家带回一包毒品。顾彪对余某讲是20克，这次毒品的质量不好，没进多。顾彪将这次毒品送给了“龙嫂”。第二次是2015年11月14日早上，顾彪到合肥拿毒品海洛因，中午13时许到家带回一包毒品；余某看到该包海洛因约有10克。当晚，余某回家发现毒品没有了，估计卖给了“龙嫂”。第三次是2015年11月14日21时许，顾彪对余某说他已与合肥胖妹联系好了，明天早上去合肥找胖妹拿毒品海洛因，具体拿多少没有对余某说。第二日早上，顾彪从家到光彩大市场，后坐大巴车去合肥，余某知道顾彪到合肥是买毒品海洛因的。（3）顾彪每次拿过毒品到家后，都把海洛因倒在彩色画报上，用小秤秤好，再用小塑料袋包装。秤毒品时，余某有时在场，有时不在。顾彪的毒品大部分卖给了“龙嫂”，从合肥买的毒品1克450元，给“龙嫂”是1克700元。“龙嫂”家在四中对面小区里；顾彪让余某给“龙嫂”送过两次毒品海洛因，什么时间多少克记不清楚。2015年11月8日以后，顾彪曾让余某找“龙嫂”拿过两次钱，一次是2400元、一次是1900元。三、四个月前，一个叫“军超”的人到顾彪住处拿过约1克毒品；“军超”的对象到顾彪住处拿过两次毒品，每次他们给顾彪800元。另证实余某接到过从第二看守所出来的一个人打的电话，他叫余某给顾彪送衣服、把顾彪手机停掉。但余某当庭对其在侦查阶段的供述部分予以否认，称其没有贩卖毒品。
本院认为：被告人顾彪无视国法，贩卖毒品海洛因44克；被告人余某无视国法，在明知被告人顾彪贩卖毒品海洛因给他人3克时，仍为其收取毒资，二被告人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚、证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人顾彪曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，构成毒品犯罪的再犯，依法应当予以从重处罚。关于被告人顾彪及其辩护人辩称其构成非法持有毒品罪的辩解。经查，本案毒品海洛因当场从顾彪身上查货，与此同时，不仅买毒人员李某证实被告人顾彪曾分别向其贩卖毒品海洛因，并有通话记录佐证；且同案犯余某在公安机关供述也证实被告人顾彪贩卖毒品，同时证人陈某、周某证言也能间接印证被告人顾彪贩卖毒品。目前上述言辞证据的取得，没有证据证明存在非法性，结合本案所查获的电子秤、塑料密封袋和被告人顾彪曾因具有贩卖毒品经历，能形成充分证实被告人顾彪具有贩卖毒品的证据锁链。故此节辩解，本院不予支持。关于被告人余某称其从买毒人员李某手里拿的是欠款，非毒资款，不构成贩卖毒品罪的辩解。经查，被告人余某在侦查阶段数次供述中均承认自己知晓顾彪贩毒，也知道帮顾彪拿的是贩卖毒品获得钱，其供述具有先后连贯和一致性，并有买毒人员李某证言和通话记录、电子秤佐证，故其当庭辩解，本院不予采信。关于被告人余某的辩护人提出余某构成从犯和适用缓刑的辩护意见。经查，余某与顾彪系夫妻关系，顾彪所买的毒品上线是余某介绍给他认识的，其明知顾彪贩卖毒品给买毒人员李某，仍收受李某所支付的毒资，在共同贩卖毒品犯罪中，二人所起作用相当，不宜区分主从犯，同时鉴于毒品犯罪的社会危害性，不宜适用缓刑。此节辩护意见，本院不予支持；但根据本案的事实和情节，可以对被告人余某予以酌情从轻处罚。案经本院审判委员会讨论决定，对被告人顾彪依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第五十五条、第五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定；对被告人余某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人顾彪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利二年；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月15日起至2028年11月14日止。罚金人民币一万元于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳）
二、被告人余某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金人民币五千元于本判决生效后十日内一次性向本院缴纳）
三、相关违法所得予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省蚌埠市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王瑞青
代理审判员 张 磊
人民陪审员 张炳林
二〇一六年八月三日
书 记 员 荆秋生
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。