内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内29民终475号
上诉人（原审原告）张先梅，女，1961年11月29日出生，汉族。
上诉人（原审原告）马文科，男，1984年4月4日出生，汉族。
二上诉人委托诉讼代理人刘亚维，北京大成（银川）律师事务所律师。
二上诉人委托诉讼代理人王昱洁，北京大成（银川）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）内蒙古触点科技文化传媒有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇凯隆名都20号楼2单元701室。
法定代表人张黎明，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）张黎明，男，1976年5月31日出生，汉族。
二被上诉人委托诉讼代理人柴茂乾，内蒙古安民律师事务所律师。
上诉人张先梅、马文科因与被上诉人内蒙古触点科技文化传媒有限责任公司（以下简称触点科技公司）、张黎明合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2016）内2921民初1535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人张先梅、马文科共同委托诉讼代理人刘亚维、王昱洁，被上诉人触点科技公司、张黎明共同委托诉讼代理人柴茂乾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张先梅、马文科上诉请求：请求二审法院撤销一审判决并改判支持上诉人的全部诉讼请求。事实与理由：原审判决认定事实错误，适用法律错误，判决结果明显有误。一、原审判决以合同解除条件成就，认为合同已解除，显然适用法律错误。上诉人与被上诉人签订的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》约定了合同解除的条件，合同解除条件成就时，合同是否解除，需看合同解除人是否依法行使了合同解除权。合同解除条件成就时不是合同当然解除，而是具有解除权的当事人履行了合同解除的法定程序即向对方发出解除合同的通知，通知到达对方合同才解除。被上诉人未向上诉人发出解除合同的通知，其未依法行使合同解除权，故被上诉人至今未解除本案协议，该协议在上诉人依法解除前一直处于履行状态。被上诉人的违约行为致使上诉人与被上诉人签订的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》无法继续履行，导致合同目的不能实现，上诉人已经依法解除了与被上诉人签订的协议。协议约定被上诉人有义务维护后台服务器和系统的正常运行。在被上诉人将设备交付给上诉人后网客赢销系统一直处于不能稳定运行状态，在被上诉人不能确保系统正常运行的条件下，上诉人无法继续订购被上诉人的设备，直到2016年3月份系统彻底不能运行。上诉人依法向被上诉人发出了解除协议的通知，且该通知已到达被上诉人处。上诉人与被上诉人签订的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》已经依法解除。因此被上诉人基于该协议收取的268800元设备款项应依法向上诉人返还。一审法院错误的驳回了上诉人的全部诉讼请求。二、原审判决认为是第三方原因系四川思雅图公司原因造成的系统不能运行。本案是被上诉人违约合同解除后的法律后果，一审法院错误的与“第三方等因素所造成的损失”混为一谈，且将被上诉人违约行为的责任承担转嫁给案外人。原审判决以2016年1月23日将合同期间割裂开，合同明确约定是上诉人需在协议生效6个月后达到销售量的40%，而一审法院将合同约定的“本合同生效6个月后”错误的认定为“本合同生效6个月内”，恰恰合同签订6个月后，被上诉人未履行维护后台服务器保证系统正常运行的义务，因此在被上诉人无法履行义务的情况下，上诉人有权拒绝继续履行购买设备的义务，上诉人不存在未完成销售任务的违约情形。
触点科技公司、张黎明答辩称：：一审认定事实清楚，上诉人上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉维持原判。
张先梅、马文科向一审法院起诉请求：1、判令解除2015年7月23日张先梅、马文科与触点科技公司签订的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》；2、判令触点科技公司、张黎明立即偿还张先梅、马文科268800元，并赔偿张先梅、马文科损失31094.4元，共计299894.4元；3、本案诉讼费由触点科技公司、张黎明承担。
一审法院认定事实：张先梅、马文科（乙方）与触点科技公司（甲方）双方于2015年7月23日签订了《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》。协议约定：第一条甲方授权乙方代理销售的产品名称为“网客赢销管理系统”。第三条合同期限为一年。第四条双方约定在本协议期内乙方在其所辖代理范围内的目标任务为进货量100万元。乙方承诺本合同生效6个月后如未达到40%的目标任务销量，甲方有权取消乙方代理资格，并不受本合同其他任何约定限制。第六条4、甲方发出的产品，如非甲方原因，乙方进货后不得退货。第七条甲方权利与义务3、对乙方违反本协议条款的行为，有权立即采取如下措施：（1）停止供货；（2）终止合同；（3）追索赔偿；（4）追究法律责任。4、乙方未按规定完成代理协议任务量，甲方有权终止或解除本协议。9、甲方有义务维护后台服务器和系统的正常运行。第十条1、本协议涉及以下费用明细：（1）市场保证金零万元；（2）首次配货金额26.88万元，448元每套，首次配货600套。2、付款时间本协议签订之日起三日内。第十一条其他约定事项3、本协议自签订之日起生效，除不可抗力或其他超出双方所能控制的原因外，任何一方必须严格履行协议，不得自行终止及修改；4、本协议终止后，乙方不再享有对甲方产品及所属系统的任何权益。第十二条协议终止2、甲乙双方发生严重违反本协议条款及商业道德和法律或损害对方利益，均可以书面形式终止本协议。第十三条违约责任1、违约方必须承担违约责任，并就守约方造成的损失进行全部赔偿；2、如因洪水、火灾、地震、战争、雷击、城改等不可抗力因素，包括非双方自身主观原因造成的断电、断网等，以及国家法律法规的强制执行、系统技术第三方等因素所造成的损失，双方均不承担任何责任。马文科于2015年7月27日通过银行向张黎明转款268800元，触点科技公司向马文科交付了600套网客赢销管理系统服务设备。内蒙古自治区呼和浩特市北方公证处根据马文科的申请于2016年6月28日对网客系统后台服务器的过程进行网上证据保全公证，载明插入马文科提供的U盘，后点击网客365wangzhi-
副本，将Http://admn.seacto.com.cn/seacto/login.asp复制，关闭文件，点击“猎豹安全浏览器”，在网址栏中将Http://admn.seacto.com.cn/seacto/login.asp粘贴，点击回车键，显示不好…连接超时了错误信息-118：连接超时。在网址栏中输入Http://admn.seacto.com.cn/seacto/login.asp，点击回车键，显示“不好…连接超时了错误信息-118：连接超时。”张黎明将四川思雅图科技有限公司发布的公告通过微信向马文科转发，载明：“各网客经销商及用户，由于自2016年3月17日起，部分用户服务器出现异常，至2016年4月6日所有用户服务器出现异常，期间一直无法通过正常途径查明原因及解决。现经公司一个多月以来的全力侦查调研，现已查明，导致事件发生的原因系技术部门离职人员恶意关闭服务器篡改源代码所致，但经多次协调，当事人仍拒不配合解决处理问题，为尽力维护各经销商与用户利益，公司现已决定，委托律师上诉法院全权处理此事。另外就3-4月期间由于原因一直未查明……敬请谅解。四川思雅图科技有限公司，2016年5月9日。”双方当事人对于上述事实无争议，一审法院予以确认。
一审法院认为，该案中张先梅、马文科与触点科技公司双方于2015年7月23日签订的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》是双方当事人真实意思的表示，不违反国家法律和行政法规的强制性规定，应认定合法有效。对当事人双方产生约束力，双方应按照合同的约定，履行各自的权利和义务。根据双方签订的合同第四条约定，马文科应当在合同签订后6个月内达到销售100万元的40%，但是马文科未在合同约定的时限即2016年1月23日前完成上述销售任务，故按照合同约定触点科技公司有权取消张先梅、马文科的代理资格，依据《中华人民共和国合同法》第九十三条“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”该案中双方约定的解除合同的条件已经成就，故涉案的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》已经解除。其次双方签订的合同中第十三条违约责任“……2、如因洪水、火灾、地震、战争、雷击、城改等不可抗力因素，包括非双方自身主观原因造成的断电、断网等，以及国家法律法规的强制执行、系统技术第三方等因素所造成的损失，双方均不承担任何责任”的约定，现涉案设备不能使用的原因系四川思雅图科技有限公司的原因，是第三方的原因造成的损失，且张先梅、马文科也未举证证明在2016年1月23日前触点科技公司出售给其的设备存在不能使用的问题，该案中触点科技公司的行为在张先梅、马文科未完成销售任务之前是没有过错的，相反是张先梅、马文科未按照合同的约定完成销售任务，故该案张先梅、马文科要求触点科技公司、张黎明返还设备款及赔偿损失的诉请没有事实依据，法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第九十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告张先梅、马文科的诉讼请求。案件受理费2899元，由原告张先梅、马文科负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。当事人二审争议的事实，本院认定如下：张先梅、马文科与触点科技公司于2015年7月23日签订了《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》。约定由触点科技公司授权马文科代理销售内蒙古呼和浩特市的网客赢销管理系统，合同有效期为一年，首次配货600套设备金额为268800元，协议签订之日起三日内付款。协议还约定：代理销售目标任务、代理价格标准、订货发货及货运方式、双方权利义务、协议终止事项、违约责任、争议解决等事项。马文科于2015年7月27日通过招商银行向张黎明转账汇款268800元，触点科技公司向马文科交付了600套网客赢销管理系统服务设备。2016年3月中旬起四川思雅图公司后台服务器出现异常，导致马文科无法正常使用网客赢销管理系统，多次与触点科技公司法定代表人张黎明交涉无果，于2016年6月15日马文科向触点科技公司发出解除合同通知书，并于2016年6月28日向内蒙古自治区呼和浩特市北方公证处申请，对网客赢销管理系统后台服务器的过程进行了网上证据保全公证。
本院认为，张先梅、马文科与触点科技公司于2015年7月23日签订的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》是双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。双方据此享有合同权利，履行合同义务。根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见本案争议的焦点为：一、双方诉争的合同应否解除；二、被上诉人应否承担返还首次配货款项268800元及赔偿相应损失的责任。
一、双方诉争的合同应否解除的问题。本案合同系网络服务性质合同，SEACTO网客赢销管理系统需要网络技术后台支持方可运行。涉案合同约定，被上诉人触点科技公司负有的合同义务为：维护后台服务器和系统的正常运行。依据本案现有证据及双方当事人庭审陈述表明，SEACTO网客赢销管理系统所借助运行平台四川思雅图科技有限公司网络后台服务器和系统无法正常使用导致合同无法继续履行。马文科已于2016年6月15日给触点科技公司发出解除合同通知书，触点科技公司已于2016年6月17日收到该通知，且双方继续履行合同已构成事实上的履行不能。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项之规定本院对张先梅、马文科解除合同的请求予以支持。一审法院以2016年1月23日前为时间点认定马文科未完成销售任务系事实认定错误，且触点科技公司并未在该期间向马文科通知因未完成销售任务而解除合同，而是在马文科提出系统网络后台无法正常运行的情况下提出的抗辩理由，因此一审法院认定该案中双方约定的解除合同的条件已经成就，涉案《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》已经解除的事实认定错误。
二、被上诉人应否承担返还首次配货款项268800元及赔偿相应损失的责任。根据涉案合同约定，触点科技公司负有的合同义务为维护后台服务器和系统的正常运行。上诉人基于触点科技公司该合同义务在呼和浩特市进行网客赢销系统的销售与管理，2016年3月起由于后台服务器和系统无法正常运行导致马文科所购买的系统设备无法使用，也无法继续销售，因此被上诉人触点科技公司应当承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失”。触点科技公司向马文科提供的设备，应当具有正常使用的功能，但该设备现在正常使用的基本条件都无法达到，因此上诉人张先梅、马文科主张要求返还首次配货款268800元的请求成立，本院依法予以支持，张先梅、马文科应将首次配货的600套设备退还被上诉人触点科技公司。由于涉案合同系张先梅、马文科与触点科技公司签订，张黎明系触点科技公司法定代表人，其行使职权系公司法定代表人的行为，因此张黎明个人不应承担责任。关于上诉人主张的损失，由于未提交相关证据予以证明，因此不予支持上诉人主张的损失赔偿。综上所述，上诉人张先梅、马文科上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院认定事实错误，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（2016）内2921民初1535号民事判决。
二、张先梅、马文科与内蒙古触点科技文化传媒有限责任公司于2015年7月23日签订的《SEACTO网客赢销管理系统地区授权代理合作协议》予以解除；
三、内蒙古触点科技文化传媒有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向张先梅、马文科返还首次配货款268800元。张先梅、马文科于本判决发生法律效力之日起十五日内向内蒙古触点科技文化传媒有限责任公司返还600套网客赢销管理系统服务设备。
四、驳回张先梅、马文科其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2899元，由内蒙古触点科技文化传媒有限责任公司负担。二审案件受理费5798元，上诉人张先梅、马文科负担466元，内蒙古触点科技文化传媒有限责任公司负担5332元。
本判决为终审判决。
审判长 任 丽
审判员 张 佰 济
审判员 哈斯塔娜
二〇一七年二月十六日
书记员 鲍 扬