山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民五终字第2376号
上诉人（原审被告）紫金财产保险股份有限公司青岛分公司。
负责人丁澎，职务总经理。
委托代理人王晓辉，系该公司工作人员。
委托代理人陈祥辉，山东德衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）梁桂芹。
委托代理人任海亭，莱西益峰法律服务所法律工作者。
原审被告李平。
上诉人紫金财产保险有限公司青岛分公司（以下简称紫金保险公司）因与被上诉人梁桂芹、原审被告李平机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱西市人民法院（2014）西民初字第3065号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年11月19日受理本案后，依法由代理审判员刘冬冬担任审判长并主审，与审判员王昌民、代理审判员于水清共同组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审中原告梁桂芹诉称:2014年3月25日，原告骑电动车沿莱西市上海西路由西向东行驶至顺翔汽车城北处，遇被告李平驾驶鲁B×××××号轿车沿上海西路由东向西行驶至此处左拐弯相撞，致原告车损人伤，后被送到莱西市人民医院住院治疗，花去医疗费21534.98元，经莱西市交通警察大队认定，被告李平承担事故全部责任。为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求判令被告赔偿原告经济损失201435.08元，诉讼费由被告承担。
原审中被告李平未予书面答辩，其在庭审中口头辩称：发生事故后被告为原告垫付的7000元，应该由原告返还。
原审中被告紫金财产保险有限公司青岛分公司未予书面答辩，其在庭审中口头辩称：具体答辩意见根据证据发表意见。
原审中原告提交证据及被告质证情况如下：证据1、莱西市公安局交通警察大队道路交通事故责任认定书1份，拟证明原被告发生交通事故经过及双方责任认定。证据2、莱西市人民医院门诊病历1份、住院病案2份、医疗费单据9张、出院记录2份,用药明细2份、MRI报告单1份；青岛大学医学院附属医院门诊病历2份、医卡通复印件1张、交费单据2张、门诊收费回执2张；青岛开发区第一人民医院门诊病历1张、就诊卡1张、北京航空总医院门诊病历1份、就诊卡1份；拟证明原告因交通事故受伤先后入莱西市人民医院、青医附院等诊查治疗及花费医疗费情况。证据3、休息证明2份，拟证明原告出院后需休息4个周。证据4、劳动合同复印件1份，拟证明原告受伤时在上海易铭企业管理有限公司上班。证据5、交通事故财产损失价值鉴定结论书1份、票据2份、清障费发票1张，拟证明原告车辆损失260元，支付评估费100元，清障费180元。证据6、交通费单据30张，拟证明原告交通费1966元。证据7、交强险保单和商业险保单各1份，证明被告李平车辆在被告紫金保险公司投保情况。被告李平对上述证据无异议。被告紫金保险公司对上述证据真实性无异议。法院认为，上述被告均无异议的证据，具有关联性、合法性，能够证明待证事实，法院予以认定。证据8、原告丈夫邴桂德劳动合同1份、营业执照和组织机构代码复印件各1份，工资表及停发工资证明1份，拟证明原告丈夫工作情况及停发工资。被告李平对该证据无异议。被告紫金保险公司认为陪护人员应提供纳税证明。法院认为，原告所主张工资远超纳税标准，应提供纳税证明，否则其工资真实性法院无法核实，被告质证意见，具有合理性，法院依法予以采纳。原告护理费，可按照受诉法院上年度职工平均工资计算。证据9、房产证1份、社会保险参保证明1份、社保卡1张、户口本1份，村委证明1份，证明原告居住在莱西市区，且在公司上班，其损失应按城镇标准计算。证明原告被扶养人刘淑卿及子女情况。被告紫金保险公司对该证据真实性无异议，但认为户口本显示农业户口，由法院依法处理核实是否按照城市标准。法院认为，原告提交上述材料真实合法，且能够形成证据链条，证明其居住生活于城镇，其被扶养人生活费，亦应按照城市标准计算。证据10、休息治疗证明1份，证明原告需休息治疗情况。被告紫金保险公司认为，误工时间最长不应超过评残前一日。法院认为，原告评残后误工等费用，应计入残疾赔偿金。被告质证意见符合法律规定，法院予以采信。证据11、当事人陈述。原告称其经济损失有医疗费21534.98元，误工费14950元（115元/天×130天），护理费8800元（护理人丈夫日工资220元/天×40天），住院补助费680元（20元/天×34天），财产损失260元，物损鉴定费100元，清障费、管理费180元，交通费1966元，伤残赔偿金140908元（35227元/天20年×20%），鉴定费1600元，被扶养人生活费3676.70元（22060元/天5年×20%÷6人），护理费10780元（220元/天×49天），精神抚慰金3000元，共计208435.68元，请求被告赔偿201435.68元。被告质证称：对用药关联度有异议，对医疗费不承担；自费药也不承担；住院伙食补助费不承担；原告丈夫没有实际损失，护理费不予承担。误工应按农村标准计算，对误工天数有异议，不承担；财产损失数额过高，不予认可；鉴定费不承担；清障费、管理费不承担。交通费过高，不认可。残疾赔偿有异议，不认可；鉴定费不承担。被扶养人生活费不认可。精神损害抚慰金不承担。法院认为，原告医疗费系其住院期间根据治疗所需而支付，无不合理用药，应予支持，但自费药应首先计入交强险；住院伙食补助系原告住院期间法定赔偿项目，应予支持。原告未提交对车辆维修发票，其主张车辆损失，法院不予支持。原告清障费、管理费均系因事故所致合理、必要损失，法院予以支持。被告对原告提交交通费单据未提出异议，其主张交通费过高，法院不予支持。原告因事故致残，其要求精神损害抚慰金、被扶养人生活费，法院予以支持，但精神损害抚慰金数额过高，以1500元为宜。原告伤残与事故具有因果关系，其伤残赔偿金法院予以支持，其参与度可按50%计算。原审诉讼过程中，原告申请对其伤残等级及出院后护理期限进行鉴定，原告及二被告均当庭表示由法院指定鉴定机构，法院依法指定莱西市中医医院司法鉴定所进行鉴定。2014年11月9日，该所出具中医司鉴所[2014]临鉴字第91号司法鉴定意见书，认定原告损伤程度为9级伤残，出院后需1人护理7周，原告支付鉴定费1600元。原告对该鉴定意见无异议。被告紫金保险公司认为，原告病历记载基本是颈椎退行性病变、腰椎间盘突出等陈旧疾病，该鉴定认为原告因车祸致颈部受损严重偏离事实，故申请对原告伤残情况与交通事故的关联度进行鉴定。庭审结束后，被告向原告提交书面申请，请求对原告伤残情况与事故的因果关系及参与度进行重新鉴定。根据被告申请，法院依法委托烟台正贺司法鉴定所对原告伤残与事故因果关系及参与度进行了鉴定。该所于2015年1月24日出具烟正贺司法鉴定所[2014]临鉴字1788号司法鉴定意见书，认为交通事故与原告损伤后果存在临界型因果关系，参与度拟为45%-55%，参与均值为50%。原告对该鉴定结论有异议，认为原告在本次事故之前身体一直没出现任何问题，一直上班、工作，发生事故后至今无法上班并且到多家医院检查、诊断，多家医院均认定原告系外伤所致，需手术治疗，因此本次事故对原告伤残是直接因果关系，参与度应是百分之百。被告质证称：有异议，原告在本次事故前存在××，因此对本次参与度鉴定结果不予认可。后被告又以莱西市中医医院司法鉴定所在鉴定时未通知其参加及鉴定结果与事实严重偏离为由申请对原告伤残情况进行重新鉴定。法院认为，被告紫金保险公司在法院第1次开庭时明确表示同意由法院指定的鉴定机构进行鉴定，其鉴定机构未通知其参加鉴定而否定鉴定意见的理由不成立。莱西市中医医院司法鉴定所出具的鉴定意见系由法院依法委托所做，该鉴定机构具备相关资质，鉴定人员具备鉴定资格，其鉴定程序合法、鉴定结论依据充分，且在其后烟台正贺司法鉴定所对原告伤残与事故因果关系的鉴定中，认定原告遗留颈部活动受限及双上肢麻木等症状是在其原有××变的基础上与本次交通事故外伤共同作用所致，损伤后果与交通事故存在临界型因果关系，故莱西市中医医院司法鉴定所之鉴定意见，法院予以采纳。原告伤残与事故因果关系参与度，以均值50%计算为宜。
原审查明，2014年3月25日14时15分，被告李平驾驶鲁B×××××号轿车沿莱西市上海西路由东向西行驶至顺翔汽车北处左拐弯，遇原告驾驶电动车对行相撞，至两车受损，原告受伤。当日，莱西市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定被告李平承担事故全部责任，原告不承担责任。原告伤后被送到莱西市人民医院住院治疗24天，出院诊断“脑震荡、多发软组织伤，C3-4、C4-5、C5-6、C6-7椎间盘突出、L4/5、L5/S1椎间盘突出”，出院医嘱“建议去上级医院继续治疗，门诊随诊”，原告支付医疗费16002.2元（15329.2元+3元+6元+250元+114元+300元，自费药2342.89元）。2014年4月11日，原告到青岛大学医学院附属医院诊查，原告支付医疗费143.83元。2014年4月15日，原告到青岛经济技术开发区第一人民医院就诊。2014年4月21日，原告到航空总医院就诊。2014年4月24日，原告到莱西市人民医院住院治疗10日，出院诊断“颈椎外伤、颈椎间盘突出、颈椎管狭窄”，出院医嘱“建议休息治疗3月；颈托制动、活血止痛胶囊3粒、甲钴胺胶囊等”，原告支付医疗费4851.98（自费药1913.77元），2014年7月10日、26日，原告到莱西市人民医院诊查，支付医疗费680.8元。2014年5月4日，莱西市人民医院出具门诊意见，建议原告休息治疗3个月，2014年8月6日，该院出具门诊意见，建议原告休息1个月。2014年11月9日，该所出具中医司鉴所[2014]临鉴字第91号司法鉴定意见书，认定原告损伤程度为9级伤残，出院后需1人护理7周，原告支付鉴定费1600元。2015年1月24日烟台正贺司法鉴定所出具烟正贺司法鉴定所[2014]临鉴字1788号司法鉴定意见书，认定交通事故与原告损伤后果存在临界型因果关系，参与度拟为45%-55%，参与均值为50%。同时查明，原告发生事故前在莱西市上海西路37号6栋2单元102户购房居住。原告住院期间由其夫邴贵德护理。2014年4月24日，原告支付清障费30元、管理费150元。另查明，原告因交通事故支付交通费1966元。另查明，被告李平驾驶的鲁B×××××号轿车在被告紫金保险公司投有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险限额300000元，不计免赔），保险期间均为2013年12月13日至2014年12月14日。发生事故后，被告李平为原告垫付医疗费7000元。原告母亲刘淑卿需其抚养，刘淑卿出生于1927年2月18日，婚后育有子女6人。
原审认为，原告梁桂芹与被告李平发生交通事故受伤的事实清楚。莱西市公安局交通警察大队所作事故责任认定正确，被告李平应承担事故全部责任，法院予以采信。被告李平驾驶的鲁B×××××号小型普通客车在被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司投保30万元不计免赔第三者责任险，投保车辆在保险期间内发生交通事故，被告紫金保险公司应首先在机动车交通事故责任强制保险责任赔偿限额范围内，对原告的经济损失依法予以赔偿；不足部分，由被告紫金保险公司在商业第三者责任险的限额范围内承担赔偿责任；仍有不足的，再由被告李平按照责任比例承担赔偿责任。原告的各项经济损失为医疗费21534.98元（小于实际21678.81元，自费药4256.66元）、住院伙食补助680元（住院时间34天×青岛市国家机关工作人员就近出差补贴标准20元/天）、护理费9707.13元[2013年青岛市在岗职工平均工资42688元/年÷365天×83天（住院治疗期间34天+鉴定机构建议出院后护理49天）]、误工费18712.55元[2013年青岛市在岗职工平均工资42688元/年÷365天×160天（原告第一次入莱西市人民医院住院2014年3月25日至第二次入莱西市人民医院治疗出院2014年5月4日共计40天+医疗费机构建议4个月共120天）]、残疾赔偿金74230.67元[70554元（2013年青岛市城市居民人均可支配收入35277元/年×20年×20%×50%）+被抚养人刘淑卿生活费3676.67元(2013年青岛市城市居民人均消费支出22060元/年×5年×20%÷6)、交通费1966元、精神损害抚慰金1500元、清障费30元、管理费150元。原告的医疗费、住院伙食补助费共计22214.98元，超过机动车交通事故责任强制保险中的医疗费用赔偿1万元的限额，应由被告紫金财产保险有限公司青岛分公司在交强险范围内赔偿10000元（优先赔偿自费药部分），余额12214.98元，由被告李平赔偿，该部分损失未超过被告李平所投保商业险30万元限额，应由被告紫金财产保险有限公司青岛分公司在商业险范围内赔偿；原告的护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金共计106116.35元，未超过机动车交通事故责任强制保险死亡残疾赔偿110000元的限额，应由被告紫金财产保险有限公司青岛分公司在交强险范围内赔偿；原告清障费、管理费共计180元，未超过机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿2000元的限额，应由被告紫金财产保险有限公司青岛分公司在交强险范围内赔偿。综上，被告紫金财产保险有限公司青岛分公司应当赔偿原告经济损失128511.33元。因原告损失可由被告紫金保险公司赔偿，被告李平不需再承担赔偿责任。被告李平垫付原告医疗费7000元，应由原告返还被告李平。原告诉讼请求过高部分，法院不予支持。被告太平洋保险公司辩称诉讼费、鉴定费等间接损失不负担于法无据，法院不予支持。
原审依照，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款（六）项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告紫金财产保险有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告梁桂芹经济损失128511.33元。二、原告梁桂芹于本判决生效之日起10日内返还被告李平垫付医疗费7000元。三、驳回原告梁桂芹对被告李平的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4322元、速递费180元、鉴定费1600元，共计6102元，由原告梁桂芹负担1572元，被告紫金财产保险有限公司青岛分公司负担4530元。因原告已预交，被告紫金财产保险有限公司青岛分公司于本判决生效之日起10日内付给原告梁桂芹4530元。
原审宣判后，原审被告紫金财产保险股份有限公司青岛分公司不服，向本院提起上诉，请求本院依法改判，其事实和理由为：原审法院认定事实不清，将不能作为定案依据的两份鉴定报告作为事实查明的定案依据。本案中被上诉人之所以被鉴定为九级伤残，其结论基础是事故发生前的陈旧伤所致，本次事故没有造成被上诉人畸形愈合，因此本次事故所造成的伤害不应构成伤残。该伤残鉴定结论明显与事实不符，且存在未通知上诉人参与鉴定过程的情形。上诉人还向原审法院提交青岛市司法鉴定协会就此次鉴定意见的专家意见书，证明鉴定意见书存在歪曲事实的情况，同时，上诉人要求重新鉴定，但原审法院未予采纳。烟台正贺司法鉴定所就参与度作出的司法鉴定意见书所依据的鉴材存在错误，所以其鉴定结论必然与事实相悖。
被上诉人梁桂芹答辩：梁桂芹之伤系该次交通事故所致，并非陈旧伤。有门诊病历、住院病历及检查报告单可以证明，且上诉人在一审庭审中对上述证据均无异议。本案中两次鉴定均是法院委托，且是征求上诉人的同意后委托有资质的机构进行的鉴定，是合法有效的，一审法院依法认定事实完全正确。上诉人在伤残鉴定作出后无任何证据证明的情况下又提出异议，并同时提出参与度鉴定，在作出参与度鉴定后，又在无任何证据的情况下提出异议，是在拖延时间。一审法院依法认定两份司法鉴定意见书完全正确。
原审被告李平未到庭发表意见。
经审理查明，原审查明基本事实属实。
二审中，各方均未提交新证据。
本院认为，本案争议的焦点问题为涉案两份鉴定意见书应否予以采信。该两份鉴定意见书均是法院委托的鉴定部门所作，上诉人对该两份鉴定意见书有异议，认为不应采信，但其没有提交充分有效的证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格或存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，而且上诉人亦没有提交足以反驳该两份鉴定意见书的相反证据，故上诉人该异议，不能成立。关于伤残鉴定意见书，上诉人主张被上诉人梁桂芹的九级伤残系陈旧伤所致，并非本次事故造成的。但从该鉴定意见书的检验过程及分析说明看，被上诉人梁桂芹之所以被鉴定为九级伤残，系因本次车祸致颈部损伤，颈椎过伸性损伤，经治疗，遗留颈部活动度丧失25%以上所致。从该鉴定意见书中所引的病历内容、具体的活体检验过程以及相关的分析说明看，均未显示被上诉人梁桂芹的伤残单纯系陈旧伤所致。从烟台正贺司法鉴定所就本次事故与被上诉人梁桂芹九级伤残的参与度所作出的司法鉴定意见书看，其认为被上诉人梁桂芹存在颈椎退行性变及颈椎间盘突出，现遗留的颈部活动受限及双上肢麻木等症状是在其原有××变的基础上与本次事故外伤共同作用所致。并基于此，认为交通事故与被上诉人梁桂芹的损伤后果之间存在临界型因果关系，参与度拟为45%-55%；参与均值50%。原审法院对该两份鉴定意见书予以采信，并据此作出相应判决，并无不当。
综上，上诉人之上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1656元，由上诉人紫金财产保险股份有限公司青岛分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘冬冬
审 判 员 王昌民
代理审判员 于水清
二〇一六年二月十八日
书 记 员 李 兵
书 记 员 姜丽丽