上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第13036号
原告任建平。
委托代理人徐方增，上海浩锦律师事务所律师。
委托代理人张昌伟，上海浩锦律师事务所律师。
被告熊雁。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告任建平诉被告熊雁、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月5日公开开庭进行了审理。原告任建平的委托代理人徐方增、被告熊雁、被告平安公司的委托代理人任保玲，到庭参加诉讼。审理中，原、被告合意延长简易程序适用期间一个月。本案现已审理终结。
原告任建平诉称，2013年7月31日8时30分许，被告熊雁驾驶其所有的车牌号为浙ADXX**的小型轿车行驶至上海市浦东新区白杨路出芳华路北100米处时，将驾驶电动自行车的原告撞倒，致原告受伤。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告熊雁负事故的全部责任，原告不承担责任。车牌号为浙ADXX**的车辆在被告平安公司处投保了交强险及商业险，事发时在保险期限内。诉请：原告实际损失：医疗费人民币40，803.30元、住院伙食补助费260元、营养费4，800元、误工费21，000元、护理费6，000元、残疾赔偿金105，242.40元、精神损害抚慰金6，000元、残疾辅助器具费395.50元、交通费600元、衣服损失费500元（衣服因事故当场破损，沾有血迹）、鉴定费1，800元、律师费7，000元。由被告平安公司在交强险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出交强险部分由被告平安公司在商业险范围内承担赔偿责任，超出和不属于交强险、商业险部分由被告熊雁承担赔偿责任。
被告熊雁辩称，对事发经过、责任认定无异议。原告并未和被告熊雁协商就直接起诉了。同意在法律范围内依法承担赔偿责任。对具体赔偿项目的意见同意被告平安公司的意见。律师费愿意承担3，500元。
被告平安公司辩称，对事发经过、责任认定无异议。对保险情况无异议。事发时是在交强险、商业险保险期限内。肇事车辆投保了不计免赔，商业三者险投保了100万元。被告平安公司同意在交强险范围内承担赔偿责任，同意精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，同意超出交强险部分由被告平安公司在商业险范围内承担赔偿责任。对原告的伤残等级无异议，认可原告的残疾赔偿金为105，242.40元。肇事车辆共撞到两辆电动自行车，本次事故造成了两人受伤，另一名伤者叫张某某。对具体赔偿项目的意见：医疗费要求扣除住院期间的伙食费226元，要求扣除2013年11月25日原告在华山医院花用的特约门诊专家号500元的费用，医疗费同意在医保范围内承担，扣除自费、分类自负部分。住院伙食补助费。认可20元／天，计算12天。营养费，认可30元／天。误工费，同意按照事发当时上海市最低工资1，620元／月计算。护理费，认可30元／天。精神损害抚慰金，由法院依法认定。残疾辅助器具费395.50元，不予认可。交通费，认可200元。衣服损失费，认可200元，鉴定费属于商业险赔偿范围，无异议。律师费不属于商业险、交强险的赔偿范围。
经审理查明，原告系上海市非农业家庭户口。2013年7月31日8时30分，被告熊雁驾驶其所有的车牌号为浙ADXX**的小型轿车行驶至上海市浦东新区白杨路出芳华路北100米处时，撞到驾驶电动自行车的原告及案外人张某某，致原告受伤。交警部门认定，被告熊雁负事故的全部责任。审理中，被告熊雁表示，张某某只是擦伤，没有受什么伤，当时就走了。事发时一起去了交警部门，后来就没有联系过。原告为治疗花用医疗费40，577.30元［其中包括特约门诊诊查费500元（自费）］，住院12天。原告购买固定支具花用57.50元。
2013年12月23日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见为：原告因交通事故致左胸四根肋骨骨折、左上肢功能障碍分别构成XXX伤残。伤后可予以休息五个月、营养三个月、护理三个月。遵医嘱择期取内固定，可另予休息二个月、营养一个月、护理一个月。原告为该鉴定花用鉴定费1，800元。审理中，原告表示其取内固定的手术尚未进行，但其诉请的营养费、护理费、误工费已包含了后续取内固定手术的营养费、护理费、误工费。
1995年11月21日，原告与上海美亚金桥能源有限公司签订《劳动合同》，约定：合同期限自1995年9月1日至（此处划除）止，为无固定期限。该公司安排原告从事机修主管工作，月工资性收入1，468元（含工资、奖金和当地政府规定的副食品补贴）。审理中，原告表示：该《劳动合同》是1995年签订的，当时原告工资是1，468元／月，现因原告与单位有矛盾，单位不给开证明，主张按照3，000元／月计算原告的误工费。被告熊雁、平安公司则表示：对该《劳动合同》的真实性无异议，但不认可按3，000元／月计算原告的误工费，……，原告提供的证据不足，主张按事发时的上海市最低工资1，620元／月计算原告的误工费。
另查明，车牌号为浙ADXX**的车辆向被告平安公司投保了机动车交通事故责任强制保险，机动车交通事故责任强制保险责任限额为死亡伤残赔偿限额110，000元，医疗费用赔偿限额10，000元，财产损失赔偿限额2，000元，事发时在保险期限内。车牌号为浙ADXX**的车辆向被告平安公司处投保第三者责任商业保险并就该保险投保了不计免赔，商业三者险的赔偿限额为100万元，事发时在保险期限内。
原告为本案诉讼花用律师费7，000元。
以上事实，有原告提供的道路交通事故认定书、被告熊雁的驾驶证、行驶证、交强险保险单、商业险保单、出院小结、门急诊病历、医疗费收据、发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、户口簿、劳动合同、律师费发票，以及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，公民享有生命健康权。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故对于原告的各项合理损失，应由被告平安公司在交强险范围先行赔偿（精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿），超出交强险的部分由被告平安公司在商业三者险范围承担赔偿责任，超出和不属于交强险、商业三者险的部分由被告熊雁承担赔偿责任。
医疗费单据中的伙食费不应计算在医疗费中。原告花用的特约门诊诊查费500元（自费），费用过高，明显超过了合理范围，本院对此酌情确定赔偿100元。原告购买的“德莫林”，不属于残疾辅助器具，且无相应的医嘱，不能证明系治疗所必需，被告对此不需赔偿。原告购买的固定支具，属于治疗所必需的辅助器具，应予赔偿。
原告住院12天，本院根据相关标准确定住院伙食补助费的金额为240元。
精神损害抚慰金，本起交通事故确实造成了原告精神上的痛苦，根据原告的伤残等级等因素，原告诉请的精神损害抚慰金数额，并无不当，应予支持。
交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用计算，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，原告提供的交通费发票不能与其治疗情况完全一一对应，交通费的具体赔偿数额可由本院根据本案的实际情况酌情予以确定。
律师费不属于交强险、商业三者险的赔偿范围，且非诉讼所必然发生的费用，原告主张的数额较高，根据原告的伤残等级等因素，被告熊雁同意赔偿3，500元，并无不当。
护理费、营养费，应当根据上海市相关的护理费、营养费标准以及司法鉴定确定的护理期、营养期予以确定。
误工费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，原告第一期的误工时间应计算至2013年12月22日而不能按5个月计算。除《劳动合同》外，原告就其主张的误工费未提供任何其它证据证明，也未提供证据证明原告目前的工作、收入状况及因交通事故误工而减少收入的情况，而原告提供的《劳动合同》的签订时间距事发时间过于久远，其中约定的其月工资标准也远低于其主张的3，000元／月的标准（原告主张的计算其误工费的标准），被告熊雁、平安公司主张按事发时的上海市最低工资1，620元／月计算原告的误工费，从公平、合理的角度考虑，可按目前本市的最低工资标准计算原告的误工费。
虽原告于审理中表示其内固定尚未拆除，但鉴于鉴定报告已明确了原告将来拆除内固定的营养、护理、休息期限，原告将来拆除内固定的营养费、护理费、误工费可在本案中一并处理。
原告就其主张的衣服损失费未提供证据证明，被告平安公司对此认可200元，可予照准。
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告任建平医疗费40，177.30元、残疾赔偿金105，242.40元、住院伙食补助费240元、营养费4，800元、误工费12，194元、护理费4，800元、精神损害抚慰金6，000元、固定支具费57.50元、交通费300元、衣服损失费200元、鉴定费1，800元，合计175，811.20元；
二、被告熊雁于本判决生效之日起十日内赔偿原告任建平律师费3，500元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，188元，减半收取计2，094元，由原告任建平担158元，被告熊雁负担1，936元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 谢辉东
二〇一四年七月九日
书记员 薛广文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。