甘肃省渭源县人民法院
行 政 判 决 书
（2018）甘1123行初10号
原告龙泽刚，男，1972年8月22日出生，汉族，重庆市璧山区人，农民。住重庆市璧山区青杠三星村*组。
原告冯乾树，男，1968年1月24日出生，汉族，重庆市璧山区人，农民。住重庆市璧山区璧泉街道华龙村*组**号。
委托代理人：李丽山，重庆华问律师事务所律师。
委托代理人：何金，重庆华问律师事务所律师。
被告定西市岷县工商行政管理局。住所地：甘肃省定西市岷县岷阳镇新南街***号。
法定代表人常焕新，系该局局长。
委托代理人李象彧，系该局法制股股长。
委托代理人王晓云，系该局登记注册股股长。
原告龙泽刚、冯乾树因要求确认被告定西市岷县工商行政管理局于2018年3月27日作出的（岷）登记内不予受理字【2018】第62112618000344号不予受理通知违法并责令被告立即受理原告变更企业法定代表人的申请。于2018年4月19日向本院提起行政诉讼。本院于同年4月24日立案后，于同年4月26日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭于同年6月8日公开开庭审理了本案。原告的委托代理人李丽山、被告的行政机关负责人张达一及其委托代理人李象彧、王晓云到庭参加诉讼。本案现已审结。
原告龙泽刚、冯乾树向被告定西市岷县工商行政管理局提出申请，要求被告将岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司的原法定代表人林方元变更登记为龙泽刚。被告经审查认为，因异议不通过，决定不予受理，并于2018年3月27日作出并发送了（岷）登记内不予受理字【2018】第62112618000344号不予受理通知书。
原告龙泽刚、冯乾树诉称，岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司股东龙泽刚、冯乾树通知另一任执行董事兼法定代表人的股东林方元于2017年8月31日召开临时股东会议，选举龙泽刚为执行董事担任公司法定代表人，原告申请变更法定代表人，被告以异议不通过为由不予受理。原告认为，岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司依法召开股东会议，免除原法定代表人，选举新的法定代表人，依照决议申请变更登记，被告不予受理既无事实依据，也无法律依据。故请求确认原告不予受理行政行为违法，责令受理。
原告龙泽刚、冯乾树向本院提交了岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司公司章程、股东会议记录、律师事务所介绍信及情况说明。龙泽刚向本院提交的撤诉申请。
被告定西市岷县工商行政管理局辩称，2018年3月27日原告龙泽刚、冯乾树委托律师向我局提交变更岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司法定代表人的申请，同时提交了公司股东会议记录、委托书。经审查，所有提交材料均只有龙泽刚、冯乾树的签名，没有加盖公司印章，没有代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会议决议。另外，我局于2017年9月1日收到了岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司法定代表人林方元不同意变更法定代表人的申请及依据。我局认为，原告提交的材料不符合工商企注字【2015】121号《工商总局等六部门关于转发【国务院办公厅关于加快推进“三证合一”登记制度改革的意见】的通知》规定应当提供的材料。我局工作人员口头告知其提交的材料不齐全，也不符合法定形式，不予受理，并发送了《不予受理通知书》。据此，我局作出的不予受理通知符合相关法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。
被告定西市岷县工商行政管理局向本院提交了如下证据及依据：1、公司法、公司登记条例、工商企注字【2015】121号《工商总局等六部门关于转发【国务院办公厅关于加快推进“三证合一”登记制度改革的意见】的通知》；2、岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司公司章程、林方元提交给岷县工商局的不予变更法定代表人的说明、龙泽刚、冯乾树提交给岷县工商局办理法定代表人的函。3、登记指南、企业设立登记流程、岷县工商局传阅文件登记表、岷县县委办交办通知、龙泽刚、冯乾树请求变更法定代表人的说明、岷县工商局答复报告、退还材料登记表。
本院依职权调查龙泽刚、律师李丽山调查笔录。
经庭审质证，双方当事人对以上证据的真实性均无异议，法庭予以确认。
经审理查明,岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司是2013年11月7日登记成立的自然人投资控股的有限责任公司，注册资金800万元。林方元出资额288万元，占36%；冯乾树出资额280万元，占35%；龙泽刚出资额232万元，占29%。公司成立后林方元被委任为执行董事及法定代表人。2017年8月31日召开了临时股东大会，会上冯乾树、龙泽刚二人举手表决免去林方元执行董事及法定代表人职务，由龙泽刚担任执行董事及法定代表人职务。林方元中途离开未参加表决。后冯乾树、龙泽刚委托他人向岷县工商行政管理局申请变更法定代表人。林方元向岷县工商行政管理局书面说明变更违法，不同意变更。岷县工商行政管理局未办理。后冯乾树、龙泽刚向有关单位反映，岷县工商行政管理局报告了不予变更的依据和理由。2018年3月27日原告龙泽刚、冯乾树委托律师再次向被告提交变更岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司法定代表人的申请，同时提交了公司股东会议记录、公司章程修正案、委托书。被告经审查认为，原告所有提交材料只有龙泽刚、冯乾树的签名，没有加盖公司印章，没有代表三分之二以上表决权的股东签署的股东会议决议，不符合工商企注字【2015】121号《工商总局等六部门关于转发【国务院办公厅关于加快推进“三证合一”登记制度改革的意见】的通知》规定应当提供材料的形式。被告工作人员口头告知其提交的材料不齐全，也不符合法定形式，不予受理，并发送了《不予受理通知书》。原告于2018年4月19日向本院提起行政诉讼。审理中，原告龙泽刚以与林方元达成和解，不再申请变更为由，撤回起诉，其撤诉理由正当，本院依法予以准许。
本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第四十三条的规定，股东会议作出修改公司章程，必须经过代表三分之二以上表决权的股东同意。《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条的规定，申请变更登记应当提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依照《中华人民共和国公司法》作出的变更决议和决定和国家工商总局规定的其他材料，涉及修改公司章程的，应当提交由公司法定代表人签署的修改后的公司章程或者公司章程修正案。《工商总局等六部门关于转发【国务院办公厅关于加快推进“三证合一”登记制度改革的意见】的通知》规定，公司变更法定代表人的，根据公司章程规定提交原任和拟任法定代表人的任免文件和身份证。岷县鑫瀚房地产开发有限责任公司公司章程第五条为“执行董事林方元为法定代表人”，第三十条“对公司修改章程、增加或者减少注册资金以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式作出决议，需经代表三分之二以上表决权的股东通过”。鑫瀚房地产开发有限责任公司公司变更法定代表人涉及公司章程修改，应当提供有代表三分之二以上表决权的股东同过的决议及公司修正案。原告龙泽刚、冯乾树虽然提交了变更申请、公司股东会议记录及委托书，但龙泽刚、冯乾树股权占有比为64%，公司股东会议决定没有达到三分之二以上表决权的股东通过。因此，该股东会议决定违反公司法及公司章程规定，属无效决定，既不符合形式要件，也不符合实质要求。另外，原告没有提交公司章程修正案或者修改后的公司章程。被告岷县工商行政管理局以原告提交的材料不齐全、不符合形式要求，不予受理变更申请，并不违法。被告不予受理通知书的理由为异议不通过明显错误，但不影响不予受理决定的合法性。同时，鉴于原告龙泽刚以与林方元达成和解，不再申请变更为由，撤回起诉，本院已依法准许。原告冯乾树单独要求变更，更不符合被告法定代表人变更的法定要件，其实质诉求不符合法定条件，本院不予支持。综上，被告作出的不予受理决定依据的事实清楚，适用法律正确，不予受理的行政行为并不违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告冯乾树的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告冯乾树负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。
审 判 长 张渭平
人民陪审员 谢卫刚
人民陪审员 梁亚琴
二〇一八年七月五日
法官 助理 杨芳珍
书 记 员 张婉春