广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第2998号
上诉人（原审原告）：东莞市启丰电子科技有限公司，住所地：广东省东莞市塘厦镇横塘塘清东路21号。
法定代表人：邹运明，经理。
委托代理人：尚德义，广东东方星联律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：杨再群，女，1971年4月6日出生，汉族，住四川省邻水县。
委托代理人：陈荣桂，广东潇水律师事务所律师。
上诉人东莞市启丰电子科技有限公司（以下简称“启丰公司”）因与被上诉人杨再群劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第三人民法院（2015）东三法民一初字第840号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：杨再群于2014年3月28日入职启丰公司，担任生产部员工。双方没有签订书面劳动合同，启丰公司没有为杨再群缴纳社会保险。
启丰公司提供《入职登记表》、《员工薪资及考勤管理规定》主张双方约定杨再群每月上班26天，每天上班8小时，底薪1700元、全勤奖每月50元，加班费另计，再扣除住宿费每月50元、伙食费每月300元，杨再群确认上述证据，但主张其工资为3000元／月，杨再群没有提交证据证明其主张。根据启丰公司提供杨再群确认的工资单上可以看出杨再群2014年3月至10月的应发工资分别为258元、2438元、2432元、2007元、2296元、1635元、1602元、2385元。启丰公司据此证据主张杨再群月平均工资是1881元。杨再群计算月平均时应当剔除3月、8月、9月的非正常出勤月份，应为2311.6元，
双方确认杨再群2014年11月1日至12月8日的工资尚未发放，该期间工作日正常上班172小时，工作日加班92小时，休息日加班48小时。
双方的劳动关系于2014年12月8日解除，但双方就离职原因发生争议，启丰公司主张2014年12月8日杨再群系自动离职，其在受伤后偶尔上班，2014年12月8日启丰公司发出员工奖惩异动审核表及通知单通知杨再群停工留职，启丰公司主张该通知单已经送达给杨再群，并且张贴在启丰公司的公告栏中，但没有提交证据证明，启丰公司确认杨再群没有提交书面的离职申请。杨再群主张系启丰公司违法解除劳动合同关系，2014年12月8日启丰公司口头通知杨再群解除劳动关系，当时没有收到员工奖惩异动审核表及通知单，12月8日之后杨再群无法进入启丰公司，所以不清楚公告栏是否公告了员工奖惩异动审核表及通知单。
2015年4月3日，杨再群向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭申请劳动仲裁，申请裁决：启丰公司支付杨再群：一、2014年3月28日至12月8日二倍工资差额30000元；二、解除劳动关系赔偿金6000元；三、2014年11月1月至12月8日的工资6000元。后该劳动仲裁庭于2015年5月18日作出仲裁裁决书，裁决：一、启丰公司支付杨再群：1.终止劳动关系经济补偿2114元；2.2014年11月1日至12月8日工资2412元；3.2014年4月28日至12月8日未签订劳动合同二倍工资差额15453元。二、对杨再群提出的其他仲裁请求，依法不予支持。启丰公司不服该仲裁裁决，于法定期限内提起诉讼。
另查，2014年东莞市企业职工最低工资标准为1310元／月，折合7.53元／小时。
原审法院认定上述事实的证据，有启丰公司提供的仲裁裁决书及送达回证、员工入职登记表（背面是员工薪资及考勤管理规定）、出院小结（出院证）、劳动能力鉴定书、现金支出证明单、工资单、考勤表，杨再群提供的员工奖惩异动审核表及通知单等及一审的庭审笔录等。
原审法院认为，合法的劳动关系受法律保护。关于2014年11月1日至12月8日工资。双方确认启丰公司没有支付杨再群2014年11月1日至12月8日工资，启丰公司应依法向杨再群支付劳动报酬。双方确认杨再群每月上班26天，每天上班8小时，据此核算杨再群的工资为7.02元／小时{1700元／月÷［21.75天×8小时＋（26天-21.75天）×8小时×200%］）}，低于2014东莞市企业职工最低工资标准7.53元／小时，因此，应按7.53元／小时计算杨再群工资。双方确认杨再群在2014年11月1日至12月8日期间工作日正常上班172小时，工作日加班92小时，休息日加班48小时，算得杨再群2014年11月1日至12月8日的应发工资为3057元（7.53元／小时×172小时＋7.53元／小时×92小时×150%＋7.53元／小时×48小时×200%），因杨再群确认在启丰公司吃住需扣伙食费月及住宿费，《员工薪资及考勤管理规定》中约定伙食费300元／月、住宿费50元／月，启丰公司应支付杨再群2014年11月1日至2014年12月8日的工资为2617元{3057元-［（50＋300）元／月＋（50＋300）元／月÷31天×8天］}。因杨再群没有对仲裁裁决提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故启丰公司应支付杨再群2014年11月1日至12月8日的工资为2412元。对于启丰公司主张无需支付此期间工资，于法无据，不予支持。
关于杨再群离职前的月平均工资。杨再群2014年11月份的工资为2413元（3057元÷38天×30天）、12月份工资为644元（3057元-2413元）。双方确认杨再群2014年3月至10月的应发工资分别为258元、2438元、2432元、2007元、2296元、1635元、1602元、2385元。剔除杨再群非正常出勤的2014年3月、8月、9月、12月后，计得杨再群的月平均应发工资为2328.5元［（2438元＋2432元＋2007元＋2296元＋2385＋2413）÷6个月］。因杨再群主张其月平均应发工资为2311.6元，系其自由处分其诉讼权利，予以准许。因此，认定杨再群的月平均应发工资为2311.6元。
关于解除劳动关系经济补偿金，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。本案中，启丰公司主张杨再群系自动离职，提供《员工奖惩异动审核表及通知单》证明其对杨再群的处分为停薪留职，并非与杨再群解除劳动合同关系，但该《员工奖惩异动审核表及通知单》并没有杨再群的签名，也没有书面证据能够证明杨再群当时知晓该《员工奖惩异动审核表及通知单》，所以对于启丰公司的主张不予认可。杨再群主张系启丰公司非法解除劳动关系，但并无证据证明，原审法院不予认可。因双方不能就其主张进行有效举证，上述情况应视为启丰公司提出，双方在2014年12月8日协商一致解除劳动合同关系。启丰公司应根据《中国人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”、第四十六条“由下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……”的规定向杨再群支付经济补偿金2311.6元（2311.6元／月×1个月）。因杨再群没有对仲裁裁决提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故启丰公司应支付杨再群解除劳动关系的经济补偿金为2114元。对于启丰公司提出的无需支付经济补偿金的诉求，无法律依据，予以驳回。
关于未签订劳动合同的二倍工资差额，双方确认杨再群自2014年3月28日起与启丰公司建立劳动关系，但并未签订书面劳动合同，启丰公司主张是杨再群拒绝签订书面劳动合同，过错主要在于杨再群，但启丰公司并未提供书面证据证明其主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款的规定“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同”及第八十二条第一项规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，启丰公司应向杨再群支付2014年4月28日至2014年12月8日未签劳动合同二倍工资差额15658元（2438元÷30天×3天＋2432元＋2007元＋2296元＋1635元＋1602元＋2385＋3057元）。因杨再群没有对仲裁裁决提起诉讼，视为服从仲裁裁决，故启丰公司应支付杨再群2014年4月28日至2014年12月8日未签订劳动合同二倍工资差额15453元。启丰公司主张无需支付此款，没有依据，不予支持。
综上所述，依照《中国人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、启丰公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付杨再群解除劳动合同经济补偿金2114元；二、启丰公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付杨再群2014年4月28日至2014年12月8日未签订劳动合同二倍工资差额15453元；三、启丰公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付杨再群2014年11月1日至2014年12月8日工资为2412元；四、驳回启丰公司的全部诉讼请求。本案一审诉讼费5元，由启丰公司承担。
一审宣判后，启丰公司不服，向本院提起上诉称：1.启丰公司没有协商解除与杨再群的劳动关系，所以无需支付经济补偿金，没有发生提出解除劳动关系的事实，自然无法举证。杨再群受伤后几个月，没有需要休息的医院证明和请假事由的发生，应当视为杨再群自动离职。2.关于未签劳动合同的二倍工资差额，本公司的员工都已签订劳动合同，唯独杨再群没有签订，是因为其拒绝签订。杨再群2015年7月30日受伤休息了一个月，后没有正常在公司上班，启丰公司没有机会再要求其签订劳动合同，再则这段时间系停工留薪期，启丰公司已支付了相应工资，再让启丰公司支付二倍工资差额有失公平。启丰公司遂请求本院：撤销原审判决，改判启丰公司无需支付杨再群经济补偿金2114元、未签劳动合同的二倍工资差额15453元。
被上诉人杨再群未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，本案为劳动合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，本院对上诉人启丰公司上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。本案二审的争议焦点为：一、启丰公司是否应向杨再群支付解除劳动关系的经济补偿金；二、启丰公司是否应向杨再群支付未签劳动合同的二倍工资差额。
关于解除劳动关系的经济补偿金问题。双方对杨再群的离职原因存在争议。启丰公司主张杨再群自动离职，而杨再群主张被启丰公司非法解除劳动关系，但双方均未能提交充分证据证明各自的主张，故原审据此视为双方劳动关系由启丰公司提出经双方协商而解除并无不当，启丰公司应向杨再群支付相应工作年限的经济补偿金。启丰公司主张无需支付解除劳动关系的经济补偿金缺乏依据，本院不予支持。
关于未签劳动合同的二倍工资差额问题。双方未订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十、八十二条的规定，结合杨再群的入职、离职时间，以及杨再群对仲裁裁决未起诉的情况，原审认定启丰公司应向杨再群支付2014年4月28日至2014年12月8日期间的未签劳动合同二倍工资差额并无不当，本院依法予以维持。启丰公司主张无需支付未签劳动合同的二倍工资差额缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人启丰公司的上诉理由缺乏依据，依法予以驳回；原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依法予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第（一）项及第一百七十五条的规定，判决：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由启丰公司负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张海亮
审 判 员 叶志超
代理审判员 陈美苑
二〇一六年三月四日
书 记 员 王彩华
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