浙江省宁波市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙甬刑二终字第193号
原公诉机关宁波市鄞州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田某，宁波锦昱电子厂员工。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月12日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
原审被告人梁某，男，1994年9月14日出生于贵州省六枝特区，布依族，初中文化，宁波锦昱电子厂员工，住六枝特区木岗镇小木岗村红苑*组。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年8月31日被宁波市公安局鄞州分局抓获，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
原审被告人伍某甲，宁波锦昱电子厂员工。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年8月31日被宁波市公安局鄞州分局抓获，次日被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
原审被告人陶某，男，1992年5月1日出生于安徽省涡阳县，汉族，初中文化，宁波锦昱电子厂员工，住涡阳县城西街道潘寨社区陶庄自然村***号。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月1日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
原审被告人杨某，宁波锦昱电子厂员工。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月1日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
原审被告人冯某，宁波锦昱电子厂员工。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月1日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
原审被告人王某甲，男，1994年2月12日出生于安徽省涡阳县，汉族，初中文化，宁波锦昱电子厂员工，住涡阳县公吉寺镇孙滩行政村东王荒自然村***号。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月12日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
原审被告人李某，宁波锦昱电子厂员工。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年9月12日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年9月29日被逮捕。现羁押于宁波市鄞州区看守所。
宁波市鄞州区人民法院审理宁波市鄞州区人民检察院指控原审被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某、田某、王某甲、李某犯寻衅滋事罪一案，于2015年2月5日作出（2015）甬鄞刑初字第235号刑事判决。原审被告人田某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市人民检察院委派检察员黄铭宇出庭执行职务，上诉人田某到庭参加了诉讼。对原审被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某、王某甲、李某犯罪部分予以书面审理。现已审理终结。
原判认定：
2014年8月31日晚21时许，被告人梁某因感情问题对被害人刘某丙心怀不满，遂在宁波市鄞州区邱隘镇青年路上擅自拔掉刘某丙的电瓶车钥匙以示挑衅，后又假意约刘某丙至宁波市鄞州区邱隘镇盛莫路与环城南路交叉口的新日光网吧门口拿钥匙，实则指使被告人伍某甲和伍猛（分案处理）纠集人员至新日光网吧门口帮其教训刘某丙。被告人伍某甲遂纠集被告人杨某、冯某、田某、王某甲、李某和陈润（分案处理）等人，陈润纠集被告人陶某，伍猛纠集五名老乡。当被害人刘某丙，刘某丁等人赶至约定地点时，被告人梁某指使事先纠集的上述人员持钢管对被害人刘某丙、刘某丁等人进行追逐、拦截、殴打，致使被害人刘某丙右膝髌骨骨折，被害人刘某丁右侧第10、11肋骨骨折，左肘部皮肤裂伤，右胫骨上端前内缘撕脱骨折。经鉴定，被害人刘某丙、刘某丁损伤程度均为轻伤二级。
2014年8月31日22时45分许，被告人梁某、伍某甲在新日光网吧门口被宁波市公安局鄞州分局邱隘派出所民警抓获；同年9月1日12时30分许，被告人陶某、杨某在邱隘镇锦昱电子厂被宁波市公安局鄞州分局邱隘派出所民警抓获；同年9月1日14时10分许，被告人冯某至宁波市公安局鄞州分局邱隘派出所自动投案并如实供述了上述犯罪事实；同年9月12日下午14时30分许，被告人田某、王某甲、李某在邱隘镇锦昱电子厂被宁波市公安局鄞州分局邱隘派出所民警抓获。
案发后，被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某、田某、王某甲、李某及伍猛、陈润的家属已对被害人刘某丙、刘某丁进行赔偿，被害人刘某丙、刘某丁对被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某、田某、王某甲、李某及伍猛、陈润表示谅解。
原审法院根据以上事实及相关法律规定，作出如下判决：一、被告人梁某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人伍某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；三、被告人陶某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；四、被告人杨某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；五、被告人冯某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月；六、被告人田某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；七、被告人王某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；八、被告人李某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
上诉人田某上诉称，其在不知情的情况下被朋友纠集，到案发现场时打斗已经结束，其未对被害人实施殴打。其到案后认罪态度好，且对被害人进行赔偿。原判量刑过重，请求二审法院对其从轻处理。
浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人田某的上诉理由与在案查明的事实、法律的规定不符，不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原判认定上诉人田某、原审被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某、王某甲、李某犯寻衅滋事罪的事实，有被害人刘某丁、刘某丙的陈述、证人伍某乙、王某乙、陈某、刘某甲、刘某乙的证言、法医学人体损伤程度检验意见书、谅解书、到案经过、抓获经过、身份证明等证据证实。上诉人田某、原审被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某、王某甲、李某及分案处理的同案犯伍猛、陈润亦有相关供述在案，所供与上述证据反映的情况相符。原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由和出庭检察员意见。经查，在案证据证实，上诉人田某明知他人实施殴打被害人的寻衅滋事违法犯罪行为，仍持械前往参加，其主观上具有寻衅滋事的故意，客观上实施了寻衅滋事的犯罪行为，其行为已构成寻衅滋事罪。本案系共同犯罪，田某应对本案被害人的伤害结果承担共同的刑事责任。原判根据田某参与实施寻衅滋事犯罪的事实、情节、地位及作用等因素，认定其为从犯，并已对其从轻处罚，原判对其量刑适当。田某请求二审法院再予从轻处罚的上诉理由依据不足，不予采纳。浙江省宁波市人民检察院出庭检察员的出庭意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）田某、原审被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某、王某甲、李某结伙随意殴打他人，破坏社会秩序，并致二人轻伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、冯某在共同犯罪中起主要作用，均系主犯，依法应当按照所参与的全部犯罪处罚。上诉人田某、原审被告人王某甲、李某在共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，依法应当从轻处罚。原审被告人冯某实施犯罪后能自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。上诉人田某、原审被告人梁某、伍某甲、陶某、杨某、王某甲、李某到案后均能如实供述自己的罪行，依法均可从轻处罚。上诉人田某、原审被告人梁明斌等人均有赔偿情节，并取得被害人谅解，均可酌情从轻处罚。原判定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 钟培红
审 判 员 陈 靖
代理审判员 潘效国
二〇一五年三月二十四日
代书 记员 陈礼鸣