贵州省铜仁市中级人民法院刑事
附 带 民 事 判 决 书
（2017）黔06刑终2号
原公诉机关贵州省思南县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张著娥，女，1952年8月7日出生于贵州省思南县，汉族，小学文化，住，农民。
委托代理人刘开扬，男，1956年1月21日出生于贵州省思南县，汉族，住，农民，系附带民事诉讼原告人张著娥之叔。
原审被告人周处平，女，1963年1月21日出生于贵州省思南县，汉族，文盲，住，农民。2016年10月10日，因涉嫌故意伤害罪被思南县人民法院依法取保候审。现在家。
贵州省思南县人民法院审理贵州省思南县人民检察院起诉指控原审被告人周处平犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人张著娥提起附带民事诉讼一案，于2016年10月28日作出（2016）黔0624刑初129号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人张著娥不服，提起上诉。本院依法组成合议庭于2017年1月20日公开开庭审理了本案，上诉人张著娥及其委托代理人刘开扬、原审被告人周处平到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：原告人张著娥与被告人周处平两家是邻居，两家之间有一条供原、被告人两家及寨上村民通行的小路，周处平家住在路坎上，张著娥家住路坎下。张著娥家在靠近小路的地方修建房屋后，堵住了原来小路的排水，致使下雨后路上的雨水排潭不畅，形成稀泥积水影响行人通行。2016年4月14日8时许，周处平的丈夫蔡某2为出入方便，沿张著娥家房屋围墙边用锄头掏出一条小水沟，让小路上的积水排出。张著娥见后，认为排水可能毁损自己房屋，即站在路上乱骂，周处平听见后站在自家院坝与张著娥对骂。张著娥边骂边拿来一把锄头将蔡某2掏好的水沟填平，蔡某2干活回家见周处平与张著娥在相互辱骂，即制止周处平，同时拿了一把锄头将张著娥填到沟里的泥巴掏开，与张著娥形成你填我掏状态，双方互不相让。张著娥放下手中锄头去抓打蔡某2，吊起蔡某2的衣领将其脖子咬伤，蔡某2没有还手。周处平见张著娥抓打蔡某2，在路边捡了一根干竹竿朝张著娥打去，被蔡某2伸手拦住致竹竿断成两截落地，没有打中张著娥，周处平抓住张著娥的耳朵用力拖，致张著娥倒地。蔡某2又用锄头掏沟，张著娥就朝蔡某2掏沟的地方滚来滚去，以此阻止蔡某2掏沟，双方相互僵持。后蔡仕高打电话通知村委会主任李强前来处理。李强与村民组长刘太乾到场后将双方劝离现场。因张著娥称自己右手疼痛，到思南县人民医院检查，诊断为：张著娥右前臂尺骨骨折并住院治疗，后于2016年4月20日至5月13日在思南县民族中医院住院治疗。张著娥受伤后，周处平的丈夫蔡某2将家中的耕牛卖后为张著娥医治，并护理至张著娥出院，支付了医疗费人民币15762.11元（以下币种均为人民币）及生活费、交通费。张著娥需后续治疗费约7000元。2016年5月13日，经思南县公安局东华派出所和当地村委会调解，双方达成如下协议：由周处平承担张著娥住院期间和后续治疗拆钢板的医疗费、护理费、生活费。张著娥养伤期间和后续治疗拆钢板期间的其他费用由张著娥承担。调解达成协议后，张著娥反悔。2016年5月19日，被告人周处平因本案被思南县公安局处以行政拘留十日并罚款500元的行政处罚。2016年6月13日，经思南县人民医院法医司法鉴定所鉴定：张著娥右前臂尺骨骨折属轻伤二级。
原判认为，被告人周处平故意伤害他人身体，造成他人轻伤的后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，应当追究被告人周处平的刑事责任。本案因邻里纠纷而引发，被害人张著娥修建房屋阻碍了公用道路排水，被告人的丈夫蔡某2掏沟排水，被害人阻止并抓打和咬伤被告人丈夫，被害人有重大过错，可对被告人周处平从轻处罚。因本案的发生，张著娥存在重大过错，其受伤后所产生的医疗费、护理费、住院生活补助费、后续治疗费等损失应由原、被告人双方各自承担50%。鉴于张著娥住院期间的医疗费15762.11元及生活费等费用被告人周处平的丈夫已实际支付，张著娥应承担的部分不予返还。事发后，周处平卖掉其耕牛，支付了张著娥的医疗费、生活费、交通费；张著娥后续治疗需要医疗费约7000元及其所主张的其余医疗费、鉴定费、后续治疗费等费用，应由张著娥自行承担。张著娥的代理人刘某所提要求被告人周处平赔偿因张著娥受伤回家、张著娥的丈夫刘某回家探望造成的损失，无法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十八条、第四十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：
一、被告人周处平犯故意伤害罪，判处管制六个月；
二、驳回附带民事诉讼原告人张著娥要求被告人周处平赔偿后续治疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费等损失60741.89元的诉讼请求。
宣判后，原公诉机关及原审被告人周处平在法定期限内没有抗诉、上诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人张著娥不服，以“1、右臂之伤是周处平用木棒殴打所致，原判认定事实不清，责任划分严重错误。2、原判程序违法，遗漏被告蔡某2”为由，提起上诉，请求二审人民法院撤销原判，依法改判支持上诉人在一审中提出的诉求。
经审理查明，上诉人张著娥与原审被告人周处平两家系邻居。两家之间有一条供人通行的小路，后因张著娥修建房屋，堵住了原来小路的排水，致雨后的雨水形成稀泥和积水，影响行人通行。2016年4月14日，周处平的丈夫蔡某2为出入方便，沿着张著娥的房屋围墙边用锄头掏出一条小水沟，以便让小路上的积水排出。张著娥认为排水可能毁损其房屋，即站在路上乱骂，并拿来锄头将蔡某2掏好的水沟填平。原审被告人周处平与张著娥对骂。蔡某2用锄头将张著娥填到沟里的泥巴掏开，与其形成你填我掏状态，互不相让。张著娥便抓打蔡某2，并将蔡某2的脖子咬伤。周处平见状，随即在路边捡了一根干竹竿朝张著娥打去，被蔡某2伸手拦住，没有打中张著娥。周处平抓住张著娥的耳朵用力拖，致张著娥右前臂尺骨骨折，于2016年4月20日至同年5月13日在思南县民族中医院住院治疗。蔡某2为此支付医疗费15762.11元及生活费、交通费，并护理张著娥至其出院。张著娥需要后续治疗费约7000元。经调解，双方达成“由周处平承担张著娥住院期间和后续治疗拆钢板的医疗费、护理费、生活费。张著娥养伤期间和后续治疗拆钢板期间的的其他费用由张著娥承担”的协议。后张著娥反悔。同年5月19日，周处平因本案被思南县公安局处以行政拘留十日并罚款500元的行政处罚。经鉴定：张著娥右前臂尺骨骨折，属轻伤二级。上述事实有思南县公安局行政案件受理登记表、行政案件转刑事案件审批表、立案决定书，行政处罚决定书，调解协议，疾病证明书、住院病历，医疗费发票，鉴定意见，周处平的户籍证明、供述与辩解，证人蔡某2、蔡某1等人的证言，被害人张著娥的陈述等证据予以证实，并经一审庭审举证、质证，查证属实。在二审期间，双方当事人均未提出新的证据，对一审认定的事实及证据，本院予以确认。
关于上诉人张著娥所提“其右臂之伤是周处平用木棒殴打所致”的上诉理由。经查，张著娥未提供相应的证据予以证明，对此理由，本院不予采信。
关于上诉人张著娥所提“原判程序违法，遗漏被告人蔡某2”的上诉理由。经查，蔡某2并非故意伤害张著娥的共同侵权人，且张著娥在向法院提起诉讼时，并未要求蔡某2承担责任。故此上诉理由不能成立，本院不予采信。
本院认为，原审被告人周处平故意伤害他人身体，造成被害人张著娥轻伤的后果，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条“故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定”之规定，构成故意伤害罪。周处平在负担刑事责任的同时，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四条之规定，还应对张著娥承担相应的民事赔偿责任。本案中，张著娥修建房屋阻碍了公用道路排水，且张著娥在蔡某2掏沟排水时对其进行抓打并咬伤，对矛盾的激化和本案的发生存在一定的过错，可依法减轻周处平的赔偿责任。张著娥的身体受伤是周处平直接导致，其虽然抓打蔡某2，但未与周处平发生抓扯，相较而言，周处平的过错要大于张著娥，故原审认定张著娥对本案的发生具有重大过错，二审应予纠正。对于张著娥的损害后果，依法应由周处平负主要赔偿责任，张著娥负次要责任。张著娥的后续治疗费7000元，误工费700元（7天×100元每天），护理费700元（7天×100元每天），住院期间的伙食补助费700元（7天×每天100元），交通费300元，共计9400元，根据双方各自在本案中存在的过错并结合张著娥前期住院的医疗费、生活费、交通费已由蔡某2实际支付及张著娥前期住院均是蔡某2护理的情况，本院依法酌定由周处平赔偿张著娥5000元。张著娥要求周处平赔偿残疾赔偿金、其丈夫刘某回家探望所造成的损失，于法无据，本院不予支持。张著娥提出的其他损失没有事实和法律依据，本院亦不予支持。原判认定的事实清楚，但对双方当事人的民事责任划分不当，导致民事判决部分驳回附带民事诉讼原告人张著娥的诉讼请求错误，二审依法予以改判。根据《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第四条、第六条、第二十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第二款之规定，判决如下：
一、撤销原判第二项；
二、由原审被告人周处平赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张著娥后续治疗费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、交通费共计人民币5000元；
三、驳回上诉人（原审附带民事诉讼原告人）张著娥的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审判长 何 伟
审判员 马正清
审判员 任 利
二〇一七年二月十四日
书记员 蔡成成