河南省西峡县人民法院民 事 判 决 书（2014）西民商初字第32号原告：西峡龙成冶金材料有限公司。住所地：西峡县仲景大道东段**号。法定代表人：闫荣浩，公司董事长。委托代理人：张怀珠、王林，公司法律服务部员工，特别授权代理。被告：郑州市治天环保设备有限公司。住所地：郑州市二七区淮河路绿云小区*号楼*单元*层东门。法定代表人：刘保军，公司董事长。委托代理人：唐龙，公司员工，特别授权代理。原告西峡龙成冶金材料有限公司诉被告郑州市治天环保设备有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年1月9日受理后，依法由审判员杜继昌任审判长，与审判员程军涛，陪审员薛贞组成合议庭，于2014年2月19日公开开庭进行了审理，原告委托代理�张怀珠、王林到庭参加了诉讼，被告法定代表人刘保军和委托代理人唐龙到庭参加了诉讼。庭审中，被告于2014年3月4日申请对原告预熔炉废气总风量进行司法鉴定，该案中止审理，本院委托鉴定后，按照鉴定机构要求通知被告缴纳鉴定费，被告拒不交纳鉴定费，本院于2014年11月4日恢复审理，并于2014年12月4日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张怀珠到庭参加了诉讼，被告经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原被告双方于2013年9月13日签订了预熔炉废气净化设备的《工业品买卖合同》和《技术协议》，原告按照合同约定支付了合同价款，被告交付的设备在调试后达不到合同约定的使用要求，原告于2013年12月3日和2013年12月6日发函催告被告前来处理，被告接到函件后置之不理。对被告在庭审中辩称设备不能正常使用的原因是原告的预熔炉废�出风量超过技术协议的约定，经我公司询问相关专家认为：1.原被告之间签订的技术协议约定处理预熔炉废气总量15000立方，废气总量应该是指在未使用净化设备时的废气量，此时废气量的多少取决于鼓风机的参数，原告的预熔炉鼓风机参数为1590-3502立方，两台鼓风机理论值合计3180-7004立方，再加上出气口、出料口也跑出部分气体，故预熔炉实际废气总量不可能超过理论最大值7004立方，所以原告提供的参数并没有问题。2.被告提供的设备存在设计问题和质量问题。（1）.在调试阶段，除尘布袋大量烧坏，说明被告设备中的冷却器不能达到技术协议约定的冷却指标，降至200℃以下。因为从理论上，依该冷却器的型号不可能将温度从600-800℃降温至200℃以下。（2）.布袋有可能存在质量问题，耐温达不到技术协议约定的360℃，致使烟尘不能达到协议要求的除尘效果。（3）.净化器存在质量问题，依据环保局检测结果，尾气中的H2S严重超标。3.被告辩称其测量的尾气风量28000立方／小时与事实不符，对此被告曾申请鉴定，后又不予鉴定，视为对其权利的放弃，故被告辩称，无证据支持，法院不应采纳。总之，原告提供的废气参数并未超过技术协议的约定，被告生产的设备不能达到对原告的预熔炉废气除尘和净化效果，被告在原告催促后未进行维修，故原告有权解除合同，要求被告返还原告支付的货款306000元，并按合同约定支付合同总价款20%的违约金即520000×20%＝104000元。原告针对其诉称提供如下证据：1.工业品买卖合同一份及预熔炉废气处理设备技术协议一份，证明原被告之间存在买卖合同关系及技术协议要求的技术标准。2.电子转账凭证及收款收据，证明原告已按照合同约定付款。3.西峡县环境监测站分析结果报告单，证明被告提供的设备不能达到合同约定的技术要求，被告构成违约。4.2013年12月3日、2013年12月6日、2013年12月19日。函件三份。证明原告向被告发函要求处理质量问题，被告一直不予回应，原告依法解除合同。被告辩称：给原告的设备都是定做的，技术标准是按照技术协议执行的，按技术协议约定2座预熔炉的废气总风量是15000立方米每小时，被告按照原告提供的这个数据制造设备，设备调试不成功之后，被告到现场仪器测量后发现原告的实际风量是28000立方米每小时，所以是原告提供的数据不准确才导致设备不能使用。被告发现问题后，要求按照实际风量改进设备，让原告加钱，原告一直推诿。故造成设备调试不成功的原因在于原告提供的技术参数错误，被告不构成违约，原告的诉讼无法律依据，应依法予以驳回。被告针对其辩称提供如下证据：1.2013年11月19日被告与供货方新乡市万通风机制造有限公司签订的产品购销合同，购买每小时30000立方米的风机。证明被告去新乡购买大型号风机是在实际测量风量后，才去购买的。2.被告与石家庄市石风风机销售有限公司签订的设备购销合同。证明被告是按照原告提供的风量参数定制的风机，且在技术协议中有约定。3.2013年9月13日原被告签订的工业品买卖合同。4.2013年9月12日原被告签订的预熔炉废气处理设备技术协议，证明原告提供的风量技术参数是每小时15000立方米。经审理查明：2013年9月13日原被告双方签订了预熔炉废气净化设备的《工业品买卖合同》和《技术合同》，由被告给原告提供一套预熔炉废气净化设备，价款520000元。合同约定：质量标准按照技术协议执行，质保期为一年，质保期自设备正常投运之日起。违约责任条款约定：1.卖方所交产品质量不符合合同约定的，卖方应向买方偿付�同总价30%的违约金，买方仍有损失的，卖方还应赔偿买方的损失；同时卖方应根据买方要求负责及时予以更换或退货，并承担更换或退货而支付的实际费用。2……3.因卖方原因致使本合同无法履行或解除的，卖方应向买方支付合同总价的20%的违约金。技术协议约定：一、设计依据：1.处理废气：预熔炉废气……5.预熔炉数量：2座。6.预熔炉出风温度：600-800℃。7.预熔炉鼓风机参数：1590-3502N㎥／h风压：18586-20250Pa电机功率37KW。8.2座预熔炉废气总风量：15000㎥／h。9.废气治理要求：烟尘：200㎎／N㎥排放H₂S浓度：＜0.03㎎／N㎥格林曼黑度烟尘：≤Ⅰ级除尘效率99%；废气净化效率99%达到环保排放标准（以环保部门验收合格为准）。二、设备流程：本工程工艺流程包括：冶炼炉经防腐管道---管道冷却---袋除尘---光微波异味净化器---风机---烟囱。三、本次设计、制造、供货、运输、安装及调试范围：其中主要设备明细中，冷却器备注栏显示“进口温度600-800℃，出口温度小于200㎥／h，每台处理风量7500㎥／h，要求有清灰功能，内外防腐。”布袋除尘器备注栏显示“要求处理风量大于15000㎥／h。过滤面积大于450㎡，风速要求0.85-1.5m／h滤袋要求允许连续使用温度不低于360℃。”协议签订后，原告于2013年9月18日支付被告设备款156000元，于2013年10月15日支付被告设备款150000元。被告将货物发运到原告公司，并进行了安装调试。但在随后的使用中，设备出现了废气排不出去、尾气不达标等问题。被告为此更换了引风机，废气仍排不出去，并导致了大量除尘布袋烧坏。西峡县环境监测站对原告公司的预熔炉排气筒进行了检测，烟尘排放量为1462.7㎎／N㎥排放H₂S浓度排放量为163.6㎎／干标㎥，不符合环保标准，环保部门勒令原告停止生产。原告于2013年12月3日给被告发函称“贵公司承接我公司的预熔炉废气净化设备，合同签订时间2013年9月13日，交货时间（合同生效后35日内交货）应在2013年10月18日交付我公司使用。而贵公司在10月28日改造完工，调试预熔炉生产时，一直冒灰、烟，烟气不能抽走，没达到合同及协议要求，设备达不到使用效果。要求贵公司进行整改。贵公司排查说风机小，换大的，11月25日贵公司拉来风机，更换后仍无法使用，又说是除尘袋问题，技术人员回去拿除尘袋一直未来处理。截至目前，此项目已过去46天，已严重超期，违反合同。由于预熔炉一直不能投入使用，严重影响我公司正常生产和发货。请贵公司接函后3日内到我公司整改。逾期不到，我公司将根据合同内容向贵公司追究相应的损失及责任。”2013年12月6日，原告给被告发函称：“贵方交货安装调试后不能达到《技术协议》约定的使�要求。经与贵方联系后贵方派技术人员前来处理，但处理后仍不能达到使用要求。由于该设备无法投入使用，环保不能达标，导致环保部门禁止我方生产，由此给我方造成了严重经济损失。”2013年12月19日，原告给被告发函称：“鉴于贵方的违约行为，根据双方合同第九条约定及合同法第九十四条规定，我方决定解除与贵方2013年9月13日所签的预熔炉废气净化设备买卖合同。贵方应自收函之日起3日内返还我方已支付的设备款，我方暂保留追究贵方违约责任的权利，逾期我方将通过诉讼途径解决。同时，请贵方收函之日起3日内到我方拆除运回该设备，逾期我方将自行拆除，由此造成的一切损失由贵方承担。”该函件于2014年1月2日被告签收。后因被告一直未设备进行维修处理，原告诉至法院。庭审中，被告答辩预熔炉废气处理设备不能正常运转是由于原告提供的技术�数错误，两座预熔炉废气总风量应为30000㎥／h，原告提供的参数为15000㎥／h，导致设备不能正常运转，原告认为预熔炉实际废气总量不可能超过理论最大值7004立方，原告提供的两座预熔炉废气总风量应为15000㎥／h符合实际情况。被告为此于2014年3月4日申请对预熔炉废气总风量申请鉴定，本院依法委托河南省机械设计研究院有限公司对涉案设备进行鉴定，被告在本院通知后，拒不缴纳鉴定费。本院认为：被告向原告销售预熔炉废气净化设备一套，双方为此签订了一份《工业品买卖合同》和《预熔炉废气处理设备技术协议》，双方之间形成明确的买卖合同关系。原告为此支付了306000元货款，被告也交付了设备，但是被告交付的设备不能正常使用，废气排不出去、尾气不达标，除尘布袋烧坏，存在严重的质量问题，经原告多次发函催促被告维修，被告均未能维修，已构成违约，原告有权解除合同，要求被告退还货款。原告要求解除合同的函件于2014年1月2日到达被告公司，根据《中华人民共和国合同法》九十六条“合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”的规定，故原被告双方的买卖合同自2014年1月2日解除。根据《中华人民共和国合同法》九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”故原告有权要求被告退还货款。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十一条的规定，“质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。”按照合同约定，质量不符合合同约定的，卖方应向买方偿付合同总价30%的违约金，因原告并未支付全部货款，违约金按照合同总价款的30%计算过高，应以实际支付货款数额的30%为宜，故原告要求被告支付违约金应按已支付货款306000元的30%即91800元计算。被告辩称原告的实际风量是28000㎥／h，所以是原告提供的数据不准确才导致设备不能使用，因技术协议明确写明“两座预熔炉废气总风量应为15000㎥／h”，被告认为实际废气量为28000㎥／h，对此负有举证义务，被告在申请鉴定后，拒不缴纳鉴定费，视为对申请鉴定权利的放弃，被告无证据证明其答辩主张，故对其辩称，本院依法不予采纳。对于被告提供的设备，应自行拉走。故根据《中华人民共和国合同法》第九十六条、第九十七条、第一百一十一条、第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告郑州市治天环保设备有限公司于本判决生效后十日内返还原告西峡县龙成冶金材料有限公司货款306000元，并支付违约金91800元。二、被告�州市治天环保设备有限公司于本判决生效后十日内将提供给原告西峡县龙成冶金材料有限公司的预熔炉废气处理设备自行拉回。三、驳回原告西峡县龙成冶金材料有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8230元，保全费2830元，合计11060元由原告西峡县龙成冶金材料有限公司承担1537元，被告郑州市治天环保设备有限公司承担9523元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南阳市中级人民法院。审判长  杜继昌审判员  程军涛陪审员  薛 贞二〇一五年六月一日书记员  李 明