湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0112民初233号原告：叶建军，男，汉族，1962年9月11日出生，住址湖南省望城县。委托诉讼代理人：颜新旺，湖南首乐律师事务所律师。被告：长沙滨江保安服务有限公司，住所长沙市望城区高塘岭街道莲湖重建地18号，统一社会信用代码：91430122576588273Q。法定代表人：陈建宏。委托诉讼代理人：程树帆，湖南华湘律师事务所律师。原告叶建军诉被告长沙滨江保安服务有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2018年1月22日立案后，依法适用简易程序进行了公开开庭审理。原告叶建军，被告长沙滨江保安服务有限公司的委托诉讼代理人程树帆到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告叶建军诉向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告经济赔偿金274437.42元；2、被告支付原告法定休假日加班工资20572.39元；3、被告支付原告月休假加班工资106317.94元。4、被告支付原告带薪年休假工资30959.65元；5、被告支付原告超时加班工资76187.44元；6、被告支付原告夜班补助费8345元；7、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年6月，被告以原告年龄大为借口单方面解除与原告之间的劳动合同并不再支付原告工资，其解除劳动合同的原因没有法律依据，应当认定为违法解除。被告违法解除劳动合同时，原告未到退休年龄，也无其他被告可以解除劳动合同的情形。而长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会却认为被告以原告年龄偏大解除劳动合同并非违法解除。原告于2007年3月应聘至原望城县保安服务有限责任公司从事保安服务工作，后望城县保安服务有限责任公司将其员工和业务转交给被告长沙滨江保安服务有限责任公司。此后原告一直在被告公司处工作，被告违法解除与原告签订的劳动合同，应当依法支付赔偿金的工作年限为十年。原告的工作性质导致其经常处于加班状态，被告从未向原告支付过加班工资，原告提交的被告员工任杰的证言可以证明加班的事实。被告应当支付原告法定休假日加班工资、月休假加班工资、带薪年休假工资、月超时加班工资、夜班补助费及未支付加班工资的经济补偿金。被告辩称：原告诉请没有事实依据和法律依据，原告的诉请中存在赔偿金和补偿金并行的情况，适用法律混乱。原告系因个人原因，自行向被告申请离职，该事实在劳动仲裁庭审中已经陈述，双方劳动关系的解除是双方自愿解除，属于协商解除劳动关系。原、被告双方已就劳动关系解除后的补偿事宜达成协议，并且被告方已经按协议支付了补偿款，原告违背诚实信用原则。原、被告双方建立劳动关系的起止时间为2012年8月至2016年6月，原告在被告单位工作不存在加班情况，原告认为值夜班是加班，这是错误的理解，值夜班可以休息，只能认定为人员留守，而不能认定为加班，原告也未提交任何证据证明其加班事实，因此，原告主张加班工资无事实依据，至于年休假，被告确实未安排原告休年休假。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并进行了当庭质证，当事人对证据的三性均未提出实质性异议，本院予以确认并在卷佐证。本院查明的事实如下：2007年6月原告与望城县保安服务有限责任公司建立劳动关系，派遣原告到原望城县规划局从事保安工作，长沙滨江保安服务有限责任公司于2011年6月23日成立，该公司成立后，劳动合同的用工主体由望城县保安服务有限责任公司变更为长沙滨江保安服务有限责任公司，原告仍在原工作场所、工作岗位工作，望城县保安服务有限责任公司未支付原告经济补偿。2013年9月由被告派遣原告至长沙市望城区文化体育广播电视局从事保安工作，并于2015年4月1日原、被告之间签订2015年4月1日到2016年3月31日固定期限书面劳动合同，约定月工资1390元，实发2020元/月，白班实行12小时工作制，2013年10月之前由两人轮流上班，同时值夜班，2013年10月之后，由三人轮班（一人上白班，一人上夜班，一人休息）值夜班另给予适当补助，员工值夜班时正常情况下可以晚上八点关门，关门后如无突发事件或应急事件可以正常休息。合同到期后，于2016年4月1日续签劳动合同，续签劳动合同时原告已被派遣至长沙市望城区质量技术监督管理局从事保安工作，劳动合同期限续至2017年3月31日。2016年5月因长沙市望城区质量技术监督局搬迁，原告的工作岗位需调整，双方就岗位调整达不成一致，被告提出解除劳动合同，原告同意，2016年6月24日双方办理了离职手续。另查明，原告在工作期间未安排休年休假。本院认为：2007年6月原告与原望城县保安服务有限责任公司建立劳动关系合法有效，被告长沙滨江保安服务有限责任公司成立后，原告的用工主体发生变化，由原望城县保安服务有限责任公司变更为被告长沙滨江保安服务有限责任公司，原告仍在原工作场所、工作岗位工作，属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，原告请求把在原望城县保安服务有限责任公司的工作年限合并计算为被告长沙滨江保安服务有限责任公司工作年限，本院予以支持。2016年5月，因长沙市望城区质量技术监督管理局搬迁，被告征求原告意见协商调整岗位，因双方达不成一致，被告提出解除劳动合同，原告同意解除，可以认定被告提出与原告协商一致解除劳动合同，被告应当支付原告经济补偿金19190元（2020元/月×9.5月）。原告叶建军认为被告在安排工作时，未按照《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”的规定执行。被告按照白班12小时工作制，两人轮流上白班，同时值夜班，即上一天班休息一天，后改为三人两班。两人两班轮流时，每人每周白班工作时间为42小时（12小时×3.5），三人两班轮流时，每人每周白班的工作时间为28小时，因值夜班可以休息，且原告值夜班的休息的时间可能随不同情况的变化而变化，被告给予相应的夜班补助费并无不妥，且原告也未提供加班的证据，因此原告要求被告支付法定休假日加班工资、休息日加班工资、延长工作时间的加班工资的理由不能成立，本院不予支持。关于原告未休年休假的待遇，按照《职工带薪年休假条例》可知该待遇其本质并非劳动报酬，而是一种福利待遇，是对未休年休假的劳动者的一种补偿，适用一年期的仲裁时效规定，故原告最多可追诉两年的未休年休假的待遇。原告未休年休假每天可补发工资279元（2020元÷21.75天×300%），因原告与被告单位建立劳动关系未满10年，每年年休假应为5天，原告主张未休年休假，被告也认可原告未休年休假，故被告应按10天补偿原告未休年休假工资2790元。综上所述，原告叶建军的诉求超出上述部分的，无事实依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条、第三十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：第5被告长沙滨江保安服务有限责任公司支付原告叶建军经济补偿金19190元。第5被告长沙滨江保安服务有限责任公司补偿原告叶建军未休年休假工资2790元。以上两项共计21980元，限被告长沙滨江保安服务有限责任公司在本判决生效后五日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，被告长沙滨江保安服务有限责任公司应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。第5驳回原告叶建军其他诉讼请求。本案受理费共10元，适用简易程序减半收取5元，由原告叶建军负担（免交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭小斌二〇一八年四月十日书记员  宋金文附相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条第三款本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。第九十八条本法自2008年1月1日起施行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第5劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。