云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）楚中民一终字第557号
上诉人（原审被告）艾建兵，男。
委托代理人刘碧波，XX法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）周兴荣，男。
委托代理人张炳祥，云南XX律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）佘升能，男。
法定代理人周兴荣，系佘升能之父。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司XX市分公司XX营业部。
负责人XXX，该公司总经理。
委托代理人米龙，该公司职员。代理权限：特别授权代理。
上诉人艾建兵因与被上诉人周兴荣、佘升能、中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司春城营业部机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省禄丰县人民法院（2014）禄民初字第908号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理确认的本案事实是：2013年12月4日15时5分，周兴荣驾驶云EH65**号摩托车由楚雄向一平浪行驶，当摩托车行至沪瑞线2920＋100M处时，与对向行驶的艾建兵驾驶的云AQ60**号小型普通客车发生碰撞，造成周兴荣受伤，两车受损的交通事故。事故经过交警部门认定，艾建兵承担次要责任，周兴荣承担主要责任。云AQ60**号小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司春城营业部投保了交强险和商业第三者责任险，保期均为2013年6月26日O时至2014年6月25日24时止，交强险责任限额为122000元，商业第三者责任限额为500000元（不计免赔率0），商业第三者保险条款第二十六条“保险人依据被保险机动车驾驶人，事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险机动车方负次要事故责任的，事故责任比例为30%”。发生交通事故时在保险期限内。事故发生后，周兴荣经一平浪卫生院抢救后，转送到楚雄州人民医院住院治疗52天，诊断为右股骨闭合性粉碎性骨折、左胫腓骨开放性骨折、头皮裂伤、左下肢皮肤撕裂伤，住院期间行右股骨切开钢板内固定术、左胫腓复位外固定术。艾建兵支付了一平浪卫生院335元医药费、550元的救护车费、5000元楚雄州人民医院住院费。周兴荣在楚雄州人民医院的医药费67237.51元。2014年6月26日经楚雄正源司法鉴定中心鉴定：周兴荣的伤达九级伤残，需后期治疗费18000元。周兴荣支付鉴定费900元、残具器械费875.4元、云EH65**号摩托车受损修理费2190元。另查明，佘升能系周兴荣的儿子。
原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条第一款“道路交通安全法第七十六条规定的人身伤亡是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害”，以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十八条的相关规定和《2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》之规定，结合周兴荣的诉讼请求，确定周兴荣在此次交通事故中的损失为：医药费67572.51元、住院伙食补助费2600元（52天×50元／天）、误工费12663元（201天×63元／天）、残具费875.4元、护理费3120元（52天×60元／天）、交通费950元（救护车费550元、就医车费400元）、营养费520元（52天×10元／天）、伤残赔偿金23949元（5417元／年×4年，被抚养人生活费2281元）、后期治疗费18000元、鉴定费900元、云EH65**号摩托车受损修理费2190元，总计133339.91元。
此次交通事故艾建兵负次要责任，周兴荣负主要责任。因此，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害。当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案云AQ60**号小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司春城营业部投保了交强险和商业第三者险，其交强险赔款限额为122000元和商业第三者险赔款限额为500000元（不计免赔率0）。本案周兴荣的总损失为133339.91元（含艾建兵支付的医疗费5335元、救护车费550元），应由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司春城营业部在交强险限额范围内赔偿周兴荣53557.4元，不足部分79782.51元，在商业第三者险限额范围内赔偿周兴荣23934.75元，仍不足55847.76元，由艾建兵按30%赔偿周兴荣，即16754.33元，其余周兴荣自行承担。
综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条的规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司春城营业部在交强险和商业第三者险赔偿范围内赔偿原告周兴荣、佘升能经济损失77492.15元；二、由艾建兵赔偿周兴荣16754.33元，减去已支付5885元，艾建兵应赔偿周兴荣10869.33元；三、驳回周兴荣的其他诉讼请求。
上诉人艾建兵不服一审判决，向本院提起上诉，其上诉请求为：1、撤销一审判决第二项，改判由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明分公司春城营业部在上诉人驾驶的云AQ60**号机动车购买的商业第三者保险（限额500000元）赔偿范围内赔偿被上诉人周兴荣、佘升能经济损失16754.33元，在领取保险赔款时退还上诉人垫付的费用5885元；2、改判本案一审诉讼费由上诉人承担120元，由被上诉人周兴荣、佘升能承担280元，二审诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由为：1、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但判决不当。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被上诉人周兴荣、佘升能的经济损失在上诉人驾驶的机动车投保的交强险在限额内赔偿后，不足部分应该由上诉人驾驶的机动车投保的商业第三者保险在赔偿范围内赔偿。上诉人驾驶的机动车在被上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明分公司春城营业部投保的商业第三者保险的限额是500000元。被上诉人周兴荣、佘升能的经济损失，在交强险赔偿以后，应该由上诉人赔偿的份额完全应该由保险公司在商业第三者保险限额内赔偿，不应该由上诉人赔偿。上诉人垫付的费用5885元，也应该在被上诉人周兴荣、佘升能领取了保险公司的赔款时退还给上诉人。因为被上诉人周兴荣、佘升能的经济损失和上诉人应该承担的责任比例，根本就没有超出上诉人驾驶的机动车购买的交强险和商业第三者保险的限额；2、本次交通事故，上诉人只是承担次要责任，对于一审诉讼费，按照责任分担，上诉人只是应该承担400元的30%，即120元。一审判决置责任认定不顾，把诉讼费400元全部判决上诉人承担，明显有损上诉人的合法权益，希望二审法院纠正一审判决的上述错误，支持上诉人的上诉请求，维护上诉人的合法权益。
被上诉人周兴荣未作书面答辩，审理中作了原审认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，请求二审维持原判的口头答辩。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司春城营业部未作书面答辩，审理中作了原审认定事实清楚，原审判决其承担的部分是对的，剩余部分应由被上诉人周兴荣承担的口头答辩。
本案二审审理中，各方当事人对原审认定的事实无异议。故对原审认定的事实，本院予以确认。
另查明，事故发生后，上诉人艾建兵支付了被上诉人周兴荣医疗费5885元（含救护费550元）。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案二审争议的焦点是：原审适用法律和判决是否正确。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，扣除交强险的赔付部分后，应依照商业第三者险的保险合同予以赔偿，在交通事故中被上诉人周兴荣承担主要责任，上诉人艾建兵承担次要责任，扣除交强险限额53557.4元，应由上诉人艾建兵、被上诉人周兴荣按照责任比例进行分担，上诉人艾建兵承担剩余损失79782.51元的30%，即23934.75元，其余损失55847.76元应由被上诉人周兴荣自行承担。因上诉人艾建兵投保了商业三者险，而且其应承担赔偿责任的数额在商业三者险的赔偿限额内，故应由上诉人艾建兵承担的部分由被上诉人中国人民财产保险股份有限公司昆明市分公司春城营业部支付给被上诉人周兴荣。
综上，原判认定事实清楚，程序合法，但适用法律及判处错误，上诉人艾建兵提出的上诉理由成立，上诉请求应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持禄丰县人民法院（2014）禄民初字第908号民事判决第一项；
二、撤销禄丰县人民法院（2014）禄民初字第908号民事判决第二、三项；
三、由被上诉人周兴荣返还上诉人艾建兵5885元；
四、驳回被上诉人周兴荣的其他诉讼请求。
一审案件受理费400元，二审案件受理费100元，合计500元，由上诉人艾建兵负担150元，被上诉人周兴荣负担350元。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院或与原审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 刘 芳
审判员 陈翠连
审判员 魏跃萍
二〇一四年十二月三日
书记员 董学琴