湖南省长沙市芙蓉区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）芙民初字第2971号
原告柳建辉，女，1957年11月16日出生，汉族。
委托代理人廖成科，湖南天地人律师事务所律师。
被告张惋茹，女，1985年10月16日出生，汉族。
委托代理人熊友胜，男，1942年12月8日出生，汉族。
被告中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司，住所地长沙市雨花区城南东路291号。
法定代表人陈思明，总经理。
委托代理人冯东，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
委托代理人吴东旭，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
原告柳建辉与被告张惋茹、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司（以下简称人保长沙公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2013年10月28日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员钟建林独任审判，于2014年1月6日公开开庭进行了审理。书记员姚萍担任庭审记录。原告柳建辉的委托代理人廖成科，被告张惋茹及其委托代理人熊友胜，被告人保长沙公司的委托代理人冯东和吴东旭等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告柳建辉诉称：2013年4月17日，张惋茹驾驶车牌号为湘A292**小车与骑自行车的柳建辉在解放路文艺路口发生两车相撞的交通事故。后长沙市公安局交通警察支队芙蓉大队作出《道路交通事故认定书》，认定张惋茹负此次事故的全部责任。事故发生后，柳建辉被紧急送往长沙市第一医院住院治疗。住院期间，肇事者仅支付了部分医药费。2013年5月28日，柳建辉出院，共计住院41天，出院诊断为：1、左内踝粉碎性骨折并踝关节脱位；2、左距骨粉碎性骨折；3、左距跟关节半脱落；4、左第6肋骨骨折。出院医嘱为：1、加强营养；2、定期复查；全休3个月，避免负重；4、因左踝关节损伤严重，可能发生创伤性关节炎，不适随诊。柳建辉现仍无法脱拐行走。2013年9月17日，经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定：柳建辉构成十级伤残；后期治疗费约需20000元；误工时间需8个月；需一人护理3个月。另外，张惋茹为其所有的湘A292**小车在人保长沙公司处投保了交强险和商业三责险，事故发生在该保险合同期限内。综上，张惋茹、人保长沙公司应对柳建辉的损失承担损害赔偿责任。为维护柳建辉的合法权益，特提起诉讼，请求法院判决张惋茹和人保长沙公司赔偿柳建辉医疗费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、后续治疗费、交通费、住宿费、误工费、精神损害抚慰金、住院伙食补助费、营养费、鉴定费等共计121762元。
被告张惋茹辩称：一、《交通事故认定书》对被告张惋茹的责任认定错误。1、交通事故基本事实：2013年4月17日上午10点左右，张惋茹驾驶小车在韶山路与解放路十字口，自西向北遵守交通信号灯正常行使，柳建辉骑自行车从张惋茹车左边自西向北转弯，违章使用机动车道，进入左转弯行驶区路口中心位置，待左转弯绿灯后，张惋茹按正确指示灯左转弯刚起步，柳建辉骑自行车违章占用机动车道又自西向东横越马路，骑自行车刮到张惋茹的车，然后跳车倒地。韶山路与解放路十字口东西方向为机动车道而非人行道，无人行道标识，且东西方向有地下自行车道。2、交通事故现场勘察及调查情况：事发第一时间，张惋茹下车询问柳建辉的身体状况。柳建辉思维很清晰，并叫张惋茹拨打电话给柳建辉的老伴宋老先生。文艺路口岗亭交警现场勘察后表述是柳建辉全责，并告知柳建辉不应当骑自行车在机动车道上违章行驶，并反问柳建辉“为何有地下通道不走，偏违章占用机动车道，车刚起步，如果没什么事请起身推车走人，不要堵塞交通。”同时张惋茹拨打了人保长沙公司的电话，人保长沙公司勘察员朱坤鹤及时赶到现场。张惋茹也拨打了柳建辉老伴的电话，通知宋老先生已将其老婆送至长沙市第一医院诊治，请宋老先生随后来医院，在路上也通知了柳建辉的儿媳妇。二、关于医疗费用返还。张惋茹已经支付急诊费1185.10元，住院、手术费36828.71元，总计38013.80元。其中柳建辉仅支付手术后康复费用5100元，并且柳建辉提前出院未通知张惋茹办理出院手续，导致张惋茹空为其他病人支付了近一周的床位费。张惋茹垫付医疗费32913.80元纯粹系出于人道主义，故要求柳建辉返回。三、对司法鉴定提出质疑。长沙市第一医院诊断书上明确写明：2013年4月24日在连硬外麻下行左内踝、距骨骨折切开复位可吸收螺钉、克氏针内固定、同种异体骨植骨术，患者术后恢复良好，伤口甲级愈合并拔除克氏针，予以办理出院。湘雅二医院的司法鉴定意见书中却写有“2013年7月26日左内踝、距骨骨折复位后并内固定拆除后，关节面畸形，左足诸骨骨质疏松”，此两条存在明显矛盾，因此对司法鉴定意见提出质疑。四、关于误工费。柳建辉住院期，柳建辉家属要求张惋茹必须电话随叫随到，即便耽误工作也要立即赶往，很多时候宋老先生隔三差五地频繁将张惋茹喊至医院，耽误张惋茹的上班时间。张惋茹从未拖欠费用耽误柳建辉的治疗，柳建辉却无理取闹起诉称张惋茹对柳建辉不闻不问，故意刁难，因此张惋茹要求柳建辉赔偿张惋茹误工损失费7000元。
被告人保长沙公司辩称：一、根据保险合同的约定承担相应的保险责任，鉴定费、诉讼费不应当由人保长沙公司承担；二、柳建辉的诉讼请求部分不符合事实，存在证据不足。关于责任的划分，根据张惋茹的陈述，交警部门至今都没有向其送达事故责任认定书，故人保长沙公司请求按实际情况进行责任划分，人保长沙公司也认为柳建辉在机动车道上骑自行车是事故发生的主要原因。请求法院依法裁判。
经审理查明：2013年4月17日上午10点左右，张惋茹驾驶车牌号为湘A292**小车在长沙市芙蓉区解放路文艺路口沿解放路由西向北行驶，柳建辉也在该路口骑自行车由西向北行驶，期间发生湘A292**小车前部与柳建辉所骑自行车后部相碰，致柳建辉倒地受伤的交通事故。关于交通事故责任，长沙市公安局交通警察支队芙蓉大队现场勘查后，出具了长公交（芙2013）认字（04317）号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定：张惋茹违反《中华人民共和国道路交通安全法》第22条第1款的规定，承担全部责任；柳建辉无责任。
事故发生后，柳建辉被紧急送往长沙市第一医院抢救并住院治疗，住院治疗41天后于2013年5月28日出院。柳建辉住院治疗期间，张惋茹支付了医药费32913.80元，柳建辉则自行支付了术后康复费5100元，以及门诊治疗费499.62元。柳建辉还购买轮椅花费了399元。出院诊断：1、左内踝粉碎性骨折并踝关节脱位；2、左距骨粉碎性骨折；3、左距跟关节半脱落；4、左第6肋骨骨折。出院医嘱为：1、加强营养；2、定期复查；全休3个月，避免负重；4、因左踝关节损伤严重，可能发生创伤性关节炎，不适随诊。关于伤情程度及相关事项，湘雅二医院司法鉴定中心接受柳建辉的委托进行鉴定，于2013年9月17日出具了（2013）临鉴字第1356号《司法鉴定意见书》。鉴定意见：“1、被鉴人柳建辉本次损伤评定为十级伤残；2、被鉴定人本次损伤预计需后续治疗费约2万元；3、被鉴定人本次损伤误工时间约需8个月，需1人护理3个月。”柳建辉自行垫付了鉴定费1400元。
张惋茹为湘A292**小车在人保长沙公司投保了交强险和商业第三者责任险，交强险中医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元；商业第三者责任险的保险金额为200000元，并购买了不计免赔。以上保险期限均从2012年10月26日至2013年10月25日。
柳建辉的户籍所在地位于长沙市芙蓉区韶山北路1号1区16栋4单元107室。柳建辉的母亲陈正明，1927年9月7日出生，由柳建辉及柳建辉的一个姐姐、两个妹妹、一个弟弟共五个子女共同赡养。
本案审理中，人保长沙公司申请对柳建辉治疗所花医药费用中的非医保用药进行鉴定。对此本院认为，保险合同中关于非医保用药的理赔约定对交通事故的受害第三者没有约束力，故不准许人保长沙公司的鉴定申请。人保长沙公司还以湘雅二医院司法鉴定中心的（2013）临鉴字第1356号《司法鉴定意见书》系柳建辉自行委托作出的鉴定结论为由申请重新鉴定。对此本院认为，人保长沙公司虽然申请了重新鉴定，但其并没有提供足以反驳该鉴定结论的证据，故本院不准许人保长沙公司的重新鉴定申请。
以上事实，有当事人身份户籍资料、企业工商登记资料、《道路交通事故认定书》、现场照片、《司法鉴定意见书》、保单、鉴定费票据、病历资料、陈正明的身份户籍资料、《机动车辆保险事故现场查勘询问笔录》及当事人的陈述等经庭审质证的证据证实，足以认定。
本院认为：《中华人民共和国民法通则》第九十八条规定“公民享有生命健康权”，第一百一十九条规定：“侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。”本案中，柳建辉骑行作为非机动车的自行车，与张惋茹驾驶的机动车相碰撞，造成柳建辉受伤的交通事故。交警部门经现场勘查后作出了《道路交通事故认定书（简易程序）》认定张惋茹违反相关交通安全法的规定，应承担事故的全部责任，柳建辉无责任，故张惋茹应当依法赔偿柳建辉因本案交通事故而产生的医疗费等各项经济损失。鉴于张惋茹将其机动车在人保长沙公司投保了交强险和商业第三者责任险，而且商业第三者责任险还约定了不计免赔，故人保长沙公司应当依法在交强险和商业第三者责任险的保险金额范围内直接对柳建辉承担保险理赔责任，超额部分再由张惋茹赔偿。
关于柳建辉应获赔偿的损失项目及金额，本院经审核，依法合理认定如下：1、医疗费，包括门诊、住院医疗费共计38513.42元，其中柳建辉支付5599.62元，张惋茹支付32913.80元。2、住院伙食补助费，按住院41天，参照湖南省国家机关工作人员出差伙食补助每人每天补助30元（省内）标准计算为1230元；3、护理费。按鉴定意见确定的1人护理3个月，每天酌情按80元计算，为7200元；4、误工费，按鉴定意见确定的误工时间8个月，2012年度湖南省职工平均工资2960元计算，为23680元；5、交通费，酌情认定500元。6、残疾赔偿金，按2012年度湖南省城镇居民人均可支配收入21319元、十级伤残计算，为42638元。7、残疾辅助器具费，即轮椅费399元，应予赔偿。8、后续治疗费，根据鉴定意见，为20000元。9、鉴定费1400元。10、营养费，酌情确定为500元。11、精神损害抚慰金，酌情确定为5000元；12、被扶养人生活费为587元（5870元＊5年／5＊10%=587）。柳建辉要求赔偿自行车毁损的财产损失费480元，因其没有提供票据证明该财产损失的具体数额，本院不予认定。综上，柳建辉应获赔偿的损失项目中，应纳入交强险医疗费用赔偿限额的损失有：医疗费38513.42元、住院伙食补助费1230元、后续治疗费20000元、营养费500元，合计60243.42元，超出交强险赔偿限额50243.42元；应纳入死亡伤残赔偿限额的损失有残疾赔偿金42638元、残疾辅助器具费399元、护理费7200元、交通费500元、被扶养人生活费587元、误工费23680元、精神损害抚慰金5000元，合计80004元，没有超出交强险赔偿限额。以上损失，应当先由人保长沙公司在交强险的医疗费用赔偿限额范围内赔偿10000元；在死亡伤残赔偿限额内赔偿80004元，合计90004元；超额的50243.42元，则应由人保长沙公司在商业第三者责任险的保险金额范围内予以全额赔偿。鉴定费1400元不属于保险理赔项目，应当由张惋茹另行赔偿。鉴于张惋茹已经为柳建辉支付了32913.80元，从避免浪费司法资源的角度考虑，该垫付款项可由人保长沙公司从应付柳建辉的保险赔偿款中直接扣付。
张惋茹主张柳建辉赔偿其误工损失7000元，但没有依法提起反诉，故本院在本案中对此不予审理，当事人可以另寻他径妥善解决。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第八条第二款、第十条的规定，判决如下：
一、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司给付柳建辉机动车交通事故责任强制保险赔偿款90004元；
二、中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司给付柳建辉机动车第三者责任保险赔偿款50243.42元；
三、张惋茹赔偿柳建辉鉴定费1400元；
四、柳建辉返还张惋茹垫付的费用32913.80元；
以上判决所确定的款项相抵，中国人民财产保险股份有限公司长沙市分公司应给付柳建辉的款项为108733.62元；应给付张惋茹的款项为31513.80元，限于本判决生效之日起五日内付清。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
五、驳回柳建辉的其他诉讼请求。
本案受理费909元，因适用简易程序减半收取454.50元，由张惋茹负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，通过本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 钟建林
二〇一四年一月二十四日
书记员 姚 萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国侵权责任法》
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
第三十一条人民法院应当按照第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称城镇居民人均可支配收入、农村居民人均纯收入、城镇居民人均消费性支出、农村居民人均年生活消费支出、职工平均工资，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条第一款自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿的，人民法院应当依法予以受理：
生命权、健康权、身体权；
……
第八条第二款因侵权致人，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。