福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0982刑初106号
公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
被告人陈孝木，男，1971年12月12日出生于福建省福州市闽侯县，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市闽侯县。因犯盗窃罪于2005年11月2日被闽侯县人民法院判处有期徒刑一年六个月，因犯诈骗罪于2011年3月18日被连江县人民法院判处有期徒刑五年六个月，2015年6月27日刑满释放。因盗窃于2017年9月8日被闽侯县公安局行政拘留十五日。现因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年9月28日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月3日经福鼎市人民检察院批准，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
被告人方文旭，男，1996年2月26日出生于福建省漳州市云霄县，汉族，初中文化，无业，住福建省漳州市云霄县，现住福建省漳州市云霄县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪于2017年9月28日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年10月27日变更为取保候审。2018年3月12日经本院决定，同日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
辩护人张图，福建于飞律师事务所律师。
辩护人雷晶晶，福建于飞律师事务所实习律师。
福建省福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉〔2018〕93号起诉书指控被告人陈孝木、方文旭犯销售伪劣产品罪，于2018年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。福鼎市人民检察院指派检察员章振丰出庭支持公诉，被告人陈孝木、被告人方文旭及其辩护人张图到庭参加诉讼，现已审理终结。
经审理查明:
2017年9月28日凌晨，被告人方文旭使用“何某”事先给予其的一部诺基亚手机接收“何某”的电话指示，前往福建省云霄县324国道蒲美加油站，取走停放该处的一辆黑色丰田RAV4越野车（悬挂车牌闽Ｄ×××××）。随后，被告人方文旭又按“何某”指示，驾车前往云霄县水果市场接上在该处等候的被告人陈孝木共同前往广东省装运假冒伪劣卷烟，并在途中将车牌更换为粤Ａ×××××。到达广东省汕头市后，被告人方文旭联系送货人并驾车至汕头市下厝村装载假冒伪劣卷烟。随后被告人陈孝木、方文旭轮流驾车沿沈海高速公路欲将上述卷烟运往浙江省台州市。当日下午13时许，被告人陈孝木、方文旭驾车至福鼎市普后游乐场后门停车场欲将车牌更换为浙Ｃ×××××时，被福鼎市公安局当场查获，公安民警从车上查扣到软红长嘴利群香烟1500条、车牌二副闽Ｄ×××××W浙Ｃ×××××5）、现金600元及作案工具诺基亚手机一部。经福建省烟草专卖局鉴定，上述1500条卷烟价值人民币318000元。经福建省烟草质量监督检测站鉴别检验，上述卷烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟。
另查明，经福建省云霄县司法局审前社会调查评估，被告人方文旭符合社区矫正条件。案发后，福鼎市公安局于2018年1月24日将黑色丰田RAV4越野车（含车牌闽Ｄ×××××）发还给云霄县信凯达汽车服务部经营者林某1。
上述事实，被告人陈孝木、方文旭在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的证人林某1证言，福建省烟草质量监督检测站鉴别监测报告，福建省烟草专卖局涉案卷烟价格证明表，现场勘查笔录及现场照片，辨认笔录，福鼎市烟草专卖局先行登记保存通知书，福鼎市公安局扣押决定书及清单，机动车信息查询，福建省公安车辆卡口平台车辆行驶信息，查询违法犯罪记录情况说明，破案经过，户籍证明，被告人陈孝木、方文旭供述等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人陈孝木、方文旭明知他人销售假冒伪劣卷烟仍帮助他人予以承运，价值318000元，其行为均已构成销售伪劣产品罪的共犯，公诉机关指控罪名成立。被告人陈孝木曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案罪行，系累犯，应从重处罚。关于被告人方文旭的辩护人提出的被告人方文旭在本案中系从犯、在犯罪形态中系未遂、到案后具有坦白情节、具有从、减轻情节的辩护意见，经查，被告人陈孝木、方文旭并非自行经销涉案伪劣卷烟，仅受雇为他人运输物品，在本案共同犯罪中起辅助作用，应认定为从犯，应从轻、减轻或免除处罚；本案的假冒伪劣卷烟在运输过程中即被查获，因被告人意志以外的原因而未得逞，系未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；到案后均能如实供述犯罪事实，系坦白，可从轻处罚。辩护人的上述辩护意见，本院予以采纳。结合被告人陈孝木、方文旭的犯罪情节，本院决定对二被告人予以减轻处罚。根据被告人陈孝木、方文旭在本案共同犯罪中的地位、作用，本院予以区别量刑。综合被告人方文旭的犯罪事实、悔罪表现并参考所在社区评估意见，本院认为其符合适用缓刑条件，决定对其宣告缓刑；被告人陈孝木系累犯，依法不适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条、第五十二条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条、第六条的规定，判决如下：
一、被告人陈孝木犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币30000元。
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月28日起至2019年3月27日止。罚金应于本判决生效之日缴纳。）
二、被告人方文旭犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币30000元。
（缓刑考验期限从判决生效之日起计算。罚金应于本判决生效之日缴纳。）
三、扣押在案的假冒伪劣卷烟、车牌二副、黑色诺基亚手机一部，分别由扣押机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 缪怀亮
审 判 员 许 嘉
人民陪审员 丁振光
二〇一八年六月八日
书 记 员 刘 丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚。
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。
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