商洛市商州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕1002民初824号
原告李迎春，女，1983年1月14日出生，汉族，农民。
委托代理人张涛，男，生于1979年3月13日，汉族，居民。
委托代理人刘新锋，陕西书宝律师事务所律师。
被告陕西建工第七建设集团有限公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区红旗路2号。
法定代表人贾宏斌，系公司董事长。
委托代理人杨阳，系公司员工。
委托代理人贺荣信，系该公司员工。
被告西安世新建筑劳务有限公司，住所地西安市未央区北二环中段省直机关明园小区6幢2单元10层3号。
法定代表人祝庄仁，系公司经理。
委托代理人赵伟，陕西秦南律师事务所律师。
原告李迎春与陕西建工第七建设集团有限公司、西安世新建筑劳务有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月11日受理后，依法组成合议庭，于2016年8月11日公开开庭进行审理，原告李迎春及其委托代理人张涛、刘新锋、被告陕西建工第七建设集团有限公司委托代理人杨阳、贺荣信、被告西安世新建筑劳务有限公司委托代理人赵伟均到庭参加了诉讼。本院现已审理完毕。
原告李迎春诉称，被告陕西建工第七建设集团有限公司中标承建商洛市中学新校区（位于陈塬街道办事处）建设，其又将承建工程中的学生公寓楼工程分包给被告西安世新建筑劳务有限公司。原告2015年12月24日晚6时许在为被告西安世新建筑劳务有限公司从事塔吊驾驶工作中受伤，造成巨大经济损失，为此诉请依法判令二被告赔偿原告损失医疗费8140.6元、误工费28050元、护理费12900元、交通费300元、住院伙食补助费3180元、营养费1060元、残疾赔偿金105680元、被扶养人生活费91089.1元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金3000元、后续治疗费10000元、拖欠工资2566.6元、诉讼费1150元，共计268816.3元。
被告陕西建工第七建设集团有限公司辩称，1、其与原告之间不存在劳务关系。其从未安排原告从事任何工作，其与原告之间也不存在管理、支配、控制和从属关系。2、本案原告主张的其与被告西安世新建筑劳务有限公司之间为劳务关系，不应适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条。①原告主张其从事的活动是劳务活动并非主张其从事的是雇佣活动，原告主张其与被告西安世新建筑劳务有限公司之间的关系为劳务关系。②原告在为被告西安世新建筑劳务有限公司过程中受伤，该受伤事故未被认定为安全生产事故（由县级以上人民政府安全生产监督管理部门认定）。③原告主张其受伤时所进行的劳务活动是由该被告其分包给西安世新建筑劳务有限公司，其不予认可，对此原告应对其主张负举证责任。3、在本案中其既然无侵权行为，就够不上“侵权行为”与原告人身损害之间的因果关系。④原告有过错，其无过错，因此不应承担赔偿责任。
被告西安世新建筑劳务有限公司辩称，1、原告所述事实失实。①被告陕西建工第七建设集团有限公司部分商洛中学的校区学生公寓工程劳务由西安世新建筑劳务有限公司负责分包。劳务分包范围不包括升降机、塔吊等在内的大型机械，施工需要塔吊运送建材等，施工塔吊是由被告陕西建工第七建设集团有限公司从第三方租赁而来。②原告李迎春经熟人介绍于2015年12月2日前往工地与另一名人员共同从事塔吊操作工作，约定实习期一个月，实习期满后工资为每个月4000元，包吃包住并有休息室，每台塔吊配有一名操作员，2名塔吊司机，塔吊司机实行两班制倒，4小时为一班，如需加班不超过六小时。2015年12月24日，原告上午班时间为13:00-18:00,下班从塔吊顶往地面下行至距地面第4阶梯时脚滑摔跌致伤。其原因是原告未按规定佩戴安全帽，并穿有泡沫底鞋。2、原告请求赔偿的各项损失必须客观、真实，并有法律依据，否则不予赔偿。3、对其垫付的费用68899.1元，要求在本案中一并处理。
经审理查明，商洛市中学拟建位于商洛市商州区陈塬街道办事处西新村马莲峪河南侧东临马莲峪、西临龟山的新校区，将学生公寓楼工程通过招标，由被告陕西建工第七建设集团有限公司承建，该公司2015年9月15日将该工程主体劳务分包于陕西隆鑫劳务施工有限责任公司，陕西隆鑫劳务施工有限责任公司2015年10月23日以被告陕西建工第七建设集团有限公司的名义将施工劳务转包予被告西安世新建筑劳务有限公司。被告西安世新建筑劳务有限公司在施工过程中，经人介绍原告李迎春于2015年12月2日前往该工地从事2#塔吊操作驾驶工作，2015年12月24日，原告13:30上班，18时许下班由塔吊顶沿楼梯往地面下行至距地面第四节塔吊立柱架时摔跌受伤，即被送往商洛市中心医院诊治，经诊断为1、闭合性颅脑损伤：①脑震荡，②头皮血肿，③头皮挫裂伤。2、双侧胸腔少量积液。3、腰二椎体右侧横突骨折。4、全身多处软组织损伤。被收住入院治疗21天，支付医疗费27062.1元，均由被告西安世新建筑劳务有限公司垫付。2016年1月14日，原告的家属要求出院，医嘱出院后继续治疗。当日原告前往商洛市第三人民医院，经诊断为：1、闭合性颅脑损伤。脑震荡、头皮血肿、头皮挫裂伤缝合术后；2、腰二椎体右侧横突骨折；3、右眼外肌麻痹；4、右外踝骨折；5、双侧胸腔少量积液；6、全身多处软组织损伤；被收住入院治疗85天，支付医疗费41475.5元，其中被告西安世新建筑劳务有限公司垫付34292元。原告在该院住院期间曾于2016年3月23日前往第四军医大学西京医院，于24日对眼部进行检查治疗，支付医疗费用957.1元，交通费200元。诉讼中，商洛市中级人民法院委托陕西正义司法鉴定中心对原告李迎春的伤残等级及后续治疗费用进行鉴定，该中心于2016年6月28日作出陕西正义司鉴[2016]临鉴字第587号法医临床鉴定意见书，意见为：1李迎春的损伤属九级伤残；2、李迎春后续治疗费用约需人民币10000元。支付鉴定费1800元。另查明，2015年12月2日原告到工地时与被告西安世新建筑劳务有限公司约定实习期一个月，期满后工资为每个月4000元，包吃包住并有休息时，每台塔吊配有一名操作员，2名塔吊司机，实行两班倒，4小时为一班，如加班最多工作不超过六小时。2015年12月24日，原告上班时未按规定佩戴安全帽、穿有泡沫底棉鞋。原告受伤后住院治疗期间被告垫付护理费4960元、生活费2500元、交通费85元。原告由2012年8月入住商州城区以打工为生，生活于城区。其有被抚养人4人，即其父李占槽生于1953年3月31日，其母张炳芳，生于1957年4月30日，其父母有三个子女即儿子李朋朋、大女儿李迎春、二女儿李丹丹。原告大儿子张嘉诚，生于2005年11月29日，二儿子张礼嘉，生于2013年1月31日。
本院确认上述证据，有原被告陈述、、商洛市中心医院及商洛市第三人民医院诊断证明、住院病案、医疗票据、第四军医大学西京医院病诊病历及医疗费票据、交通费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、证人王佳梅、邹景乾、祝方平、王有志、李小强证言、建设工程劳务分包合同、劳务承包合同、现场勘查图片等证据等材料在卷佐证，这些证据已经庭审质证和本院审查，合法，真实，可以采信。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，原告为被告西安世新建筑劳务有限公司操作塔吊，为其提供劳务。在劳务过程中，原告受损害，被告西安世新建筑劳务有限公司应对原告的损害结果承担赔偿责任。但因在劳务过程中，原告未按规定佩戴安全帽属违规操作，其穿泡沫底棉鞋登高操作塔吊存在安全隐患，加之原告自身脚滑摔倒致伤，与原告的手抓阶梯不牢固有关，本人疏于防范，对其损害后果承担相应的责任。被告陕西建工第七建设集团有限公司将商洛市中学新校区学生公寓楼工程分包给陕西隆鑫劳务施工有限责任公司，后该公司又以被告陕西建工第七建设集团有限公司的名义与被告西安世新建筑劳务有限公司签订劳务承包合同，根据合同显示，施工中劳务由被告西安世新建筑劳务有限公司提供，被告西安世新建筑劳务有限公司具有相应资质，故被告陕西建工第七建设集团有限公司对原告的损失不负赔偿责任。对原告的损失依法核定为：1、医疗费，综合原告住院病案及医疗费票据，确定为69494.7元。2、误工费，原告从2015年12月24日受伤至2016年6月28日定残前一天共计185天，参照原告月工资4000元，每天按133.33元计算，确定为24666.05元。3、护理费，原告在商洛市中心医院住院21天，商洛市第三人民医院住院85天，共计106天，减去2016年1月14日重叠的一天，应为105天，按1人护理，参照当地护工人员报酬标准状况，每天按80元计算，确定为8400元。4、住院伙食补助费，原告实际住院105天，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准，每天按30元计算，确定为3150元。5、营养费，原告实际住院105天，每天按10元计算，确定为1050元。6、残疾赔偿金，原告主张按照陕西省2015年度城镇居民人均可支配收入标准26420元，按伤残等级比例20%计算20年，符合法律规定，予以支持。确定为105680元。其被扶养人生活费：共有四个被抚养人，即其子张嘉诚8年、张礼嘉16年、其父李占槽18年、其母张炳芳20年，前8年4被抚养人及往后8年3被抚养人赔偿限额累计均超出2015年城镇居民人均消费性支出18464元，故其长子张嘉诚被扶养人生活费按上按伤残等级比例20%计算8年，参照2015年陕西省城镇居民人均消费性支出18464元计算8年为7385.60元。同样道理其二儿子张礼嘉被扶养人生活费为17233.07元。其父李占槽被扶养人生活费为19694.93元，其母张炳芳被扶养人生活费为22156.80元。4个被扶养人生活费共计为66480.40元。按法律规定被扶养人生活费计入残疾赔偿金，原告残疾赔偿金赔偿共计为172150.40元。7、后续治疗费，参照鉴定意见确定为10000元。8、鉴定费，确定为1800元。9、交通费，依票据确定为285元。对于原告诉求的精神损害抚慰金，综合损害后果，当事人过错程度及当地生活水平等因素，不予支持。对原告诉求的拖欠工资的情况，因与本案不属于同一法律关系，不作处理。对原告诉求过高及不合理的部分不予支持。原告以上损失共计为290996.15元。按照被告的责任比例由被告西安世新建筑劳务有限公司赔偿70%为203697.31元，减去其已垫付的68899.1元，被告西安世新建筑劳务有限公司再支付原告134798.21元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定判决如下：
一、原告李迎春损失医疗费69494.7元、误工费24666.05元、护理费8400元、住院伙食补助费3150元、营养费1050元、交通费285元、残疾赔偿金172150.40元、后续治疗费10000元、鉴定费1800元，共计290996.15元，由被告西安世新建筑劳务有限公司赔偿203697.31元（已付68899.1元）。限判决生效10日内付清。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如不按本院判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5332元，由原告李迎春负担1326元，由被告西安世新建筑劳务有限公司负担4006元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。
审 判 长 陈天良
人民陪审员 贾 护
人民陪审员 周 杏
二〇一六年十一月一日
书 记 员 赵 凡