广东省仁化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶仁法民一初字第267号
原告（反诉被告）李某某，男，汉族，住广东省仁化县。公民身份号码：×××245X。
委托代理人白海凤，广东韶大律师事务所律师。
被告（反诉原告）仁化县人民医院。住所地：广东省仁化县。
法定代表人彭俊余，系该院院长。
委托代理人袁浪，安徽辉泰律师事务所律师。
委托代理人詹桂清。
原告（反诉被告）李某某诉被告（反诉原告）仁化县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）李某某及其委托代理人�海凤、被告（反诉原告）仁化县人民医院的委托代理人袁浪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李某某诉称：2014年9月19日原告因受伤送往被告医院救治，被告对原告的病情诊断为右三踝骨折，左颞部头皮血肿，于2014年9月23日进行了右三踝骨折切开复位内固定术，经过24天的治疗后，被告于2014年10月13日为原告办理了出院手续。出院后，原告每隔一月就到被告门诊部就医，由于被告门诊部一直对原告的救治未见成效，且伤痛越来越严重，原告于2014年12月16日再次入住被告医院救治，被告医院第二次诊断为右陈旧性三踝骨折，腰3椎体压缩性骨折，并进行了右三踝内踝异物取出术，于2014年12月18日办理了出院。但原告的伤痛不但没有见好，还越来越严重，不得不再次跑到佛山市中医院进行救治，这显示是被告失职所造成的，体现在以下几方面：
l、被告未履行法定的告知义务，侵犯原告的知情同意权。《医疗事故处理条例》第二章第十一条规定：在医疗活动中，××情、医疗措施、××患者，及时解答其咨询。《医疗机构管理条例实施细则》第六十二条规定：××情、诊断、治疗的知情权利。”告知义务也称为“告知后同意”法则，指医师有法律上的义务，××人得以了解的语言，××情、可能之治疗方案、各方案可能之风险与利益，以及不治疗之后果，××人做出合乎其生活形态的医疗选择。而原告在被告处住院期间，被告对原告没有尽到告知义务。
2、被告疏于履行法定注意义务，存在漏检、漏诊和延误治疗时机的医疗过错。原告第一次住院期间，主治医生卢福胜采用肢体视触叩的方式对原告进行检查，原告对主治医生说腰痛，可被告医院竟然忽视原告的疼痛，没有对原告的腰部进行检查和治疗，放任原告腰部疼痛，致使原告腰部所受的伤第二次才被被告医院发现，导致原告错过了最佳的治疗时期，落下终身残疾，显然这归责于被告疏于履行法定注意义务，存在漏检、漏诊和延误治疗时机的医疗过错。
3、被告忽视原告病情，未尽到与当时当地的医疗水平相应的治疗义务。原告右脚踝反复出现肿痛，一直不好，原告于是在2015年5月6日来到佛山市中医院进行救治，佛山市中医院诊断为右胫骨远端骨折术后、右腓骨下端粉碎骨折术后骨不连、××、L3椎体陈旧压缩骨折，佛山市中医院的诊断证明了被告对原告存在未尽职责，在自己明知对原告的诊治出现错误时，没有及时的会诊或转诊。
综上所述，被告侵害了原告得到适当治疗后追求生活方式以及生活质量、适当治疗机会、以及期待得到符合医疗水准治疗的期待利益，致使原告丧失治疗最佳时机，同时，被告侵害了原告的生命权、健康权及身体权。被告的医疗过错与原告腰部、右腿的严重损害后果之间存在直接的因果关系，严重影响到原告的正常工作和生活。被告的医疗过错也给原告造成严重精神损害，被告的过错行为符合民法侵权之
债的四个法定构成要件，应当依法承担损害赔偿责任。故诉至法院，请求法院：1、确认被告在整个治疗、护理中存在医疗过错；2、判令被告赔偿原告的各项损失共计10万元；3、判令被告承担本案的诉讼费。
原告李某某为支持其诉讼请求，向法庭提交如下证据：1、原告身份证，用以证明原告是本案的适格主体；2、仁化县人民医院病历1，用以证明被告是本案的适格主体，原告受伤后就医于被告处；3、仁化县人民医院病历2，用以证明原告第二次就医于被告处，被告存在医疗过错；4、佛山市中医院病历，用�证明被告在救治原告时存在医疗过错；5、佛山市中医院病假证明书，用以证明病假时间；6、司法鉴定报告，用以证明伤残情况；7、司法鉴定发票，用以证明鉴定费用；8、医院票据，用以证明医疗费用；9、原告户口本、出生证、××预防控制中心证明、安全协议书，用以证明原告婚后生育两小孩，大女儿李诗丽2009年1月12日出生，小女儿李诗慧2014年3月24日出生，原告的家人长期在仁化县城生活，子女在县城读书；10、袁运娇户口本、丹霞派出所证明，用以证明原告母亲情况；11、夏富村委会、陈德权、郭晓晔、张永秀的证明，用以证明原告在仁化县城的工作情况，原告受伤前，是承接不锈钢工程；12、佛山市中医院的证明2张，用以证明2015年6月18日的证明：休息14天，从2016年6月18日至7月1日，2015年10月15日的证明：休息14天，从2015年10月15日至10月29日。这两张证明与前�提交三张证明证明原告在佛山市中医院出院后，一共去了5次佛山市中医院继续治疗的情况；13、2张佛山市中医院收费票据和挂号单，用以证明与前面提交的收费票据同时原告在佛山市中医院出院后5次去佛山市中医院的治疗所花费的医药费；14、火车票、汽车票，用以证明原告去一次佛山市中医院就医来回交通费150元；15、证明、丹霞街道老城社区居委会证明、出租人证明、丹霞街道高坪社区居委会证明，用以证明原告一家人都长期在仁化县城居住生活；16、CT片15张，其中佛山市中医院的CT片有6张，仁化县人民医院的CT片有9张，均用以证明原告在被告处治疗的情况以及在佛山市中医院治疗的情况，同时也说明被告在治疗的过程中存在过错，被告存在漏诊的行为，原告在被告处第一次就医的时候，没有对腰部进行诊断，当时原告已经提出腰痛，但是被告都没有对原告�腰部进行诊断，第二次就医的时候，被告才诊断出原告腰部的受伤情况，此时原告的腰部已经错过了最好的治疗时期，佛山市中医院对腰部的伤情进行了进一步的诊断，确实属于漏诊。
被告仁化县人民医院辩称：原告的诉讼事实与理由不存在，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告仁化县人民医院为行使其抗辩向法庭提交如下证据：1、医疗收费票据，用以证明被告为原告垫付了医疗费；2、三张X光片及数字化X光检查报告单，用以证明原告手术前的情况和手术后的情况；3、手术同意书，用以证明被告对原告履行了告知义务。
反诉原告仁化县人民医院诉称：被反诉人李某某于2014年9月19日始，在反诉人处医治。后，被反诉人自己去佛山市中医院进行治疗，被反诉人向反诉人表示其经济困难，无力支付医疗费用，请求反诉人帮助垫付相关医药费，反诉人出于人道主义关怀，帮助被反诉人垫付了其在佛山市中医院的57202.44元人民币的医疗费用。被反诉人理应归还支付此垫付费用。为维护反诉人的合法权益，根据相关法律规定，依法提起反诉，恳请法院查明事实，请求法院：1、判令被反诉人归还支付反诉人垫付的医疗费用57202.44元人民币；2、判令被反诉人承担本案的诉讼费用及鉴定费用。
反诉原告仁化县人民医院为支持其主张向法庭提交的证据与本诉抗辩提交的证据一致。
反诉被告李某某辩称：原告去佛山医院治疗是因为被告有过错，正因为被告知道自身过错，所以自愿为原告承担部分医药费。
反诉被告李某某未向法庭提交证据。
经庭审举证、质证，双方当事人对对方提交的证据质证意见如下：
一、被告对原告提交的证据：证据1、2、3、4无异议；�据5，没有见原件，真实性不予认可；证据6，真实性没有异议，对关联性有异议，伤残结论和被告医疗单位是否存有过错，是否有医疗事故没有因果关系；证据7真实性没有异议，对其关联性不予认可；证据8真实性、合法性、关联性不予认可；证据9真实性无异议；证据10真实性无异议；证据11中村委会证明真实性无异议，对陈德权、郭晓晔、张永秀的证明真实性不予认可；证据12真实性无异议；证据13真实性无异议；证据14真实性无异议；证据15中居委会开具的证明真实性无异议，对出租人等开具的证明不予认可；证据16，对仁化县人民医院的CT片9张的真实性无异议，对其证明内容以及关联性有异议，其无法证明被告医疗行为存在过错；对佛山市中医院6张CT片的真实性无异议，对其证明的内容以及关联性有异议，其无法证明被告医疗行为存有过错。
二、原告对被告提交的证据：证据1没有异议，但是如果仁化县人民医院没有存在误诊的话，为何要进行补偿；证据2，2014年12月16日出院小结中，其中有两项：右陈旧性三踝骨折和腰3椎体压缩性骨折。2015年3月31日数字化X光检查报告单证明在原告第一次入院时，医院方面存在漏诊的行为，影像诊断：1、第3腰椎压缩性骨折；2、右胫骨（茎突）陈旧性骨折，邻近骨质稍疏松；3、右胫骨下段粉碎性骨折，内固定术后改变。X光照片与佛山市中医院的诊断是不一致的，佛山市中医院的诊断为：1、右胫骨远端骨折术后，2、右腓骨下粉碎骨折术后骨不连，3、××，4、L3椎体陈旧压缩骨折。这说明仁化县人民医院存在误诊，延长了受害人医治时间以及医疗所需的成本；证据3，对其真实性无异议，对证明内容有异议，鉴定意见书已说明被告具有过错。
本院根据被告的申请，委托广东南天司法鉴定所对仁化县人民医院在对李某某的医疗行为中是否存在过错，如存在过错，其过错与李某某的损害后果之间是否存在因果关系及过错参与度进行鉴定。双方当事人对广东南天司法鉴定所的司法鉴定意见书均予认可。
综上，本院对本案查明事实如下：
原告李某某因重物砸伤于2014年9月19日入住仁化县人民医院。入院后完善相关检查，于2014年9月23日行右三踝骨折切开复位内固定术，术后抗感染、营养等治疗，于2014年10月13日出院。出院诊断：右三踝骨折，左颞部头皮血肿。原告术后二个多月因右内踝克氏针暴露，周围皮肤缺损于2014年12月16日第二次入住仁化县人民医院，行右内踝内固定克氏针取出术、住院期间X线检查发现腰3椎体陈旧压缩性骨折，于2014年12月18日出院。出院诊断：右陈旧性三踝骨折，腰3椎体压缩性骨折。事后，原告因右踝部反复肿痛于2015年5月6日入住佛山市中医院，行内固定取出、腓骨截骨重新复位内固定，髂骨植骨术，于2015年5月26日出院。出院诊断：1、右胫骨远端骨折术后；2、右腓骨下段粉碎性骨折术后骨不连；3、××；4、腰3椎体陈旧性压缩性骨折。原告在佛山市中医院治疗期间，被告仁化县人民医院为原告垫付医疗费57202.44元。2015年8月26日，原告诉至法院，请求法院：1、确认被告仁化县人民医院在整个治疗、护理中存在医疗过错；2、判令被告赔偿原告的各项损失共计10万元；3、判令被告承担本案的诉讼费。2015年8月28日，被告向本院提出司法鉴定申请，以确定对原告医疗是否存有医疗过错进行鉴定。2015年9月7日，原告李某某委托广东北江法医临床司法鉴定所进行伤残程度鉴定，2015年9月11日，广东北江法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见：李某某右胫腓骨�折内固定术后评定为X（十）级伤残；腰3椎体压缩性骨折评定为X（十）级伤残。2016年4月18日，广东南天司法鉴定所作出司法鉴定意见书，分析认为：仁化县人民医院在对李某某的诊疗过程中诊断基本成立，行内固定手术符合骨折治疗原则，但存在诊断不够准确，具体手术技术操作存在瑕疵的过错，××的损害后果之间存在一定因果关系，但结合患者本身踝关节损伤较严重，及县级基层医院的实际医疗水平、技术能力，认为医方存在的过错属次要因素，过错参与度为21-40%。审查意见：韶关市仁化县人民医院在对被鉴定人李某某的诊疗过程中存在过错，其过错与李某某术后出现右腓骨骨不连、××的损害后果之间存在一定因果关系，属次要因素，过错参与度为21-40%。为此，被告仁化县人民医院向广东南天司法鉴定所缴纳医疗鉴定费10500元。原告李某某于2016年5月13�向本院申请变更诉讼请求第2项为：判令被告赔偿原告的各项损失共计人民币89462.6280元。
本院认为，本案系医疗损害责任纠纷。本案中，广东南天司法鉴定所鉴定意见：被告韶关市仁化县人民医院对原告李某某的诊疗过程中存在过错，其过错与李某某术后出现右腓骨骨不连、××的损害后果之间存在一定因果关系，属次要因素，过错参与度为21-40%。双方当事人对此均予以认可，本院予以确认。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造�死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”的规定，原告作为被侵权人有权要求被告赔偿因医疗过错造成原告的各项损失。原告的各项损失计算如下：1、医疗费58497.34元（其中被告垫付57202.44元），有医疗收费票据及挂号、诊金收费收据证实，本院予以确认；2、护理费2000元：原告主张2100元（100元／天×21天），本院认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理天数、护理期间确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。原告在佛山市中医院住院时间为2015年5月6日至2015年5月26日，为20天，医嘱住院期间留陪人一名，结合当地生活水准，本院确认2000元；3、住院伙食补助费2000元：原告主张2100元（100元／天×21天），原告在佛山市中医院住院时间为2015年5月6日至2015年5月26日，为20天，本院确认2000元；4、误工费22225.33元：原告主张5000元／月，从2014年12月18日出院后开始计算至2015年10月29日为51666.67元，本院认为，原告虽未提供工资收入状况，但根据仁化县人民医院出院医嘱，原告在2014年12月18日出院后全休半年，因原告病情未能好转，于2015年5月6日入住佛山市中医院治疗，本院确定原告的误工时间从2014年12月19日起计至定残前一天（2015年9月10日）共265天。由于原告李某某自2011年10月开始在仁化县城居住至今，参照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准，误工费为22225.33元（30192.9元／年÷12个月÷30×265天）。5、营养费：原告主张5000元，本院考虑原告伤情，酌情支持2000元；6、交通费、住宿费、伙食费：原告主张其在佛山市中医院出院后，五次在佛山市中医院复查就医，一次来回交通费约150元，计交通费750元，住宿费1700元，伙食费1000元。本院�为，原告只向本院提供了6张共计215元的车费票据，没有提供住宿票据及餐票，考虑佛山市中医院所出证明，出院建议继续治疗，不适复查。原告确实进行了复查，存有车费、吃住情况，本院酌情确认原告该项主张共计1500元。7、伤残赔偿金：（1）原告主张伤残赔偿金130394.8元（32598.7元／年×20年×10%×2）。本院认为，原告李某某右胫腓骨骨折内固定术后评定为X（十）级伤残；腰3椎体压缩性骨折评定为X（十）级伤残。根据广东南天司法鉴定所司法鉴定意见：关于诊断，无法明确医方是否存在漏诊腰3椎体压缩骨折的过错，故本院只确认原告右胫腓骨骨折内固定术后评定为X（十）级伤残与被告过错存有因果关系。伤残赔偿金应为60385.8元（30192.9元／年×20年×10%（系数）】；（2）原告主张被抚养人生活费104457.6元。本院认为，原告和其妻子李桂梅现育有两女，女儿李诗慧于2014年3月24日出生，女儿李诗丽于2009年1月12日出生，原告母亲袁运娇于1957年10月2日出生（育有二子及一养女）。原告在2014年12月18日出院后全休半年，后因原告病情未能好转，于2015年5月6日入住佛山市中医院治疗，本院确定原告的被抚养人生活费计算时间从2014年12月19日起计，女儿李诗慧的被扶养人生活费计算时间为207个月、女儿李诗丽的被扶养人生活费计算时间为145个月、母亲袁运娇被扶养人生活费计算时间为240个月。22171.9元／年÷12=1847.66元／月。【（145×1847.66÷2×10%）＋（207×1847.66÷2×10%）＋（240×1847.66÷3×10%）】=47300.11元。故本院确认原告被扶养人生活费为47300.11元；8、司法鉴定费1500元，有发票，本院予以确认；9、精神损害抚慰金3000元，原告主张7500元，本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他�严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。被告因过错，造成原告一定程度的精神损害，考虑原告伤残情况，确定原告的精神损害抚慰金3000元。上述合计200408.58元。原告对以上1至9项主张，要求被告承担40%的赔偿责任，并扣除被告垫付的医疗费57202.44元，本院根据本案情况，鉴于被告的过错参与度，确定被告承担30%的过错责任，即以上1至8项本院确定的损失197408.58元，被告按30%赔偿给原告，同时扣除被告垫付的医疗费57202.44元，并赔偿原告精神抚慰金3000元，即被告应赔偿原告各项损失5020.13元。关于仁化县人民医院的反诉请求，本院认为，医方已有过错，反诉理由不能成立，垫付的医疗费，应在赔偿款项中予以扣除，至于医疗鉴定费10500元，本院将根据本案的具体情况在当事人诉讼费负担中予以确定。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，参照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准，判决如下：
一、限被告仁化县人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告李某某5020.13元；
二、驳回原告李某某的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告仁化县人民医院的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本�案件受理费2300元，由原告李某某负担1610元，被告仁化县人民医院负担690元；反诉案件受理费615元，由反诉原告仁化县人民医院负担；鉴定费10500元，由原告李某某、被告仁化县人民医院各负担5250元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向韶关市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 林树鸿
审 判 员 许瑞琳
代理审判员 钟 翎
二〇一六年七月十九日
书 记 员 谭莉群
第13页共15页