湖北省丹江口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0381民初422号原告:十堰市康隆建设工程有限责任公司。住所地：十堰市人民中路**。法定代表人：管忠志，系该公司总经理。委托代理人：唐智华，湖北汉江源律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代签法律文书。被告:十堰神农武当医药科技园有限公司。。住所地：十堰市人民中路**（十堰军分区招待所**楼**）统一社会信用代码：91420300695140818L。法定代表人：陈世明，系该公司总经理。委托代理人：高水生，十堰神农武当医药科技园有限公司员工。代理权限：一般代理。委托代理人：王长江，湖北武当律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：丹江口神农武当医药科技园有限公司。住所地：丹江口市丁家营镇工业园幸福大道**。法定代表人：王建华，系该公司经理。委托代理人：郭永明，湖北武当律师事务所律师。代理权限：一般代理。第三人：肖汉均，男，生于1962年2月27日，汉族，无固定职业，住湖北省丹江口市。原告十堰市康隆建设工程有限责任公司(以下简称：十堰康隆公司)诉被告十堰神农武当医药科技园有限公司(以下简称：十堰神农公司)、丹江口神农武当医药科技园有限公司(以下简称：丹江口神农公司)合同纠纷一案，于2018年1月18日向本院提起诉讼。第三人肖汉均于2018年3月30日申请参加诉讼。案件在审理过程中，经原告十堰康隆公司申请对涉案工程的工程量和工程造价进行了鉴定。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告十堰康隆公司的委托代理人唐智华，被告十堰神农公司的委托代理人高水生、王长江，被告丹江口神农公司的委托代理人郭永明，第三人肖汉均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告十堰康隆公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付工程款200万元，退还保证金100万元及利息；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年11月10日原被告签订《建设工程施工合同》，合同约定被告将位于丹江口市工业园区神武中药饮片厂、1﹟仓库、阳光棚发包给原告施工，承包方式为包工包料。原告依据合同约定支付给被告100万元保证金。后原告组织施工，但在施工过程中，被告因资金紧张，神武工业园项目终止，由此成诉。综上，由于神武工业园项目终止，原告认为被告应当退还保证金100万元，就已经施工的工程款被告应当予以支付。被告十堰神农公司辩称：1.本案不具备支付工程款或返还保证金的条件。2.原告认为我公司违约，但是原告没有提交相应证据，也没有提供证据证明合同无法履行。3.关于原告提出的损失问题，钢构损失4万元和板房16万多元没有实际发生，即使发生，也需要提供证据证明16万多元板房费用已经支出；钢构4万元的损失是否已经退回我们不清楚，所以原告要求该损失不合理。4.花卉合作社虽然是子公司，但是是独立的公司，高铁补偿款是花卉公司经营得来的，与十堰神农公司公司无关。请求法院依法驳回原告的诉请。被告丹江口神农公司辩称：我公司不是本案建设工程施工合同的相对人，我公司和十堰神农公司是独立的法人，两公司不存在人格混同，原告主张我公司承担责任无事实与法律依据，我公司在本案中不承担责任。第三人肖汉均辩称：工程是我施工的，保证金是我支付的，请法院判决被告支付我工程款并退还我缴纳的保证金。经审理查明：2014年11月10日，第三人肖汉均借用原告十堰康隆公司的资质（其为实际施工人）与被告十堰神农公司签订神武工业园D地块神武中药饮片厂、1﹟仓库、阳光棚工程建设施工合同，合同约定被告十堰神农公司将神武中药饮片厂、1﹟仓库、阳光棚工程承包给原告十堰康隆公司施工，采取包工包料方式。合同第三条约定工程造价结算及付款方式：1.工程结算方式：据实结算，现场做好相关技术、工程量签证及隐蔽记录；套用2008年《湖北省建筑工程消耗量定额及统一基价表》和2008年《湖北省安装工程消耗量定额及统一基价表》及配套费用定额（鄂建文【2008】216号文）编制结算书，人工费按2012第85号文件调整，主材料价格采用丹江口市信息价、丹江信息价无的内容参照十堰市信息价，另外信息预算价没有的材料价格，由施工方事先提出，经甲方确认签字认可价格，最终审计后优惠下浮工程审定总价的5%。2.工程付款方式：工程主体完工后支付第一笔工程款，按已完工程初审价的50%支付，工程竣工验收合格后交甲方使用并办理最终结算审计，待审计结论下达后支付至工程款审定总价的70%，之后半年内留审定总价的5%作为质保金，剩余工程款一次性支付到位，质保金一年内无质量问题一次性付清。3.此项目合同履约保证金为100万元整，合同签订之日乙方打入甲方账户。工程基础完工验收合格后甲方退还50万，工程主体完工后退还50万。合同签订后，第三人肖汉均便组织人员进场施工，为施工需要搭建了临时办公室、住房，安装了水电，监理单位代表黄健在工程签证单上签字确认。临时设施费用为169959.28元。2015年8月28日，第三人肖汉均将保证金100万元通过银行转账汇入被告十堰神农公司账户中。基础工程基本完工时，2014年12月20日，第三人肖汉均以原告十堰康隆公司的名义与湖北圣祥金属结构有限公司签订车间钢结构厂房的加工制作、安装合同，其中付款方式约定，甲方（十堰康隆公司）在乙方（湖北圣祥公司）生产制作完工并将主钢梁立起时支付50万元……第三人肖汉均支付了湖北圣祥金属结构有限公司钢结构工程预付款4万元。后因被告十堰神农公司的资金及无法办理用地手续等原因，致使该工程停工，经第三人肖汉均催要，被告神农医药公司陆续支付了第三人肖汉均工程款317139.60元。因所建工程的工程款的支付及履约保证金的返还事宜原、被告及第三人未能达成协议，故原告向本院提起诉讼，要求二被告承担支付工程款并返还履约保证金及承担相应利息。本案在诉讼过程中，被告十堰神农公司对第三人肖汉均所施工的工程价款提出异议，经原告十堰康隆公司向本院申请，要求对所建工程的工程量和工程造价进行鉴定，本院委托十堰市楚信工程造价有限公司对第三人肖汉均所实际施工的神武中药饮片厂、1﹟仓库、阳光棚工程进行了造价鉴定，该项目已完成部分的工程造价为1162169.44元。原告十堰康隆公司支付了鉴定费2万元（实际系第三人肖汉均支付）。另查明：2009年11月13日，余锋、王光生、黄明山出资组建十堰神农武当医药科技园有限公司，申请登记注册资金为500万元人民币，其中余锋认缴200万元，占注册资金的40%;王光生认缴150万元，占注册资金的30%;黄明山认缴150万元，占注册资金的30%。2011年1月24日，股东会决议，将股东王光生所持有的十堰神农武当医药科技园有限公司150万元股权全部转让给余锋，股东黄明山所持有的十堰神农武当医药科技园有限公司150万元股权全部转让给余锋。双方并签订了股权转让协议，股权转让后，出让方在公司中相关的债权与债务均由受让方承担。之后该公司又增加郭秀武等为该公司股东。2013年1月24日，郭秀武1人投资50万元，在丹江口市工商局注册登记成立丹江口神农武当医药科技园有限公司，住所：丹江口市土关垭××村××组；公司的经营范围：中药材及中草药种植、研发；药品仓储；2013年6月20日，公司注册资本增加为500万元；公司地址变更为：丹江口市丁家营工业园幸福大道1号，申请成立丹江神武医药科技园项目，由被告十堰神农医药公司投资建设。2014年10月31日，郭秀武作为出让人与受让方被告十堰神农公司签订股权转让协议，将郭秀武在丹江口神农武当医药科技园有限公司500万元股权全部转让给被告十堰神农公司，出让方在公司中相关的权利和义务由受让方承担，公司股东为郭秀武、余锋、王建华，2016年4月8日，经过股东会决议将原股东十堰神农武当医药科技园有限公司在丹江口神农武当医药科技园有限公司认缴出资500万元分别转让给新股东郭秀武150万元、余锋250万元、王建华100万元，同时公司增加注册资本，增加后为5000万元，其中郭秀武认缴出资额1500万元，出资比例为30%；余锋认缴出资额2500万元，出资比例为50%；王建华认缴出资额1000万元，出资比例为20%，王建华为公司执行董事，余锋为公司总经理。本院认为：第三人肖汉均作为实际施工人借用原告十堰康隆公司资质与被告十堰神农公司签订神武工业园D地块神武中药饮片厂、1﹟仓库、阳光棚工程建设施工合同为无效合同。根据合同法第五十八条规定：合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，建设工程施工合同无效但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中第三人承建的涉案工程虽未竣工验收，但被告未提供该工程存在质量不合格的鉴定结论。因被告十堰神农公司的原因致使涉案工程无法完工，被告十堰神农公司应当支付所完成工程量的工程款，工程款以鉴定结论为准。原告诉请被告十堰神农公司支付为施工需要搭建了临时办公室、住房，安装了水电，临时设施费用为169959.28元，是建设工程必备组成部分，但不属于鉴定范围，因该合同为无效合同，应当根据双方过错责任的大小合理承担相应的责任，本院酌定被告十堰神农公司支付实际施工人肖汉均10万元；原告诉请被告十堰神农公司返还履约保证金100万元并承担期间的资金占用利息，有事实和法律依据，本院予以支持，因双方未约定利率，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率年息6%计息。故原告的利息计算为243000元（2015年8月28日-2020年1月16日）。基础工程基本完工时，第三人肖汉均以原告十堰康隆公司的名义与湖北圣祥金属结构有限公司签订车间钢结构厂房的加工制作、安装合同，第三人肖汉均支付了湖北圣祥金属结构有限公司钢结构工程预付款4万元。因被告十堰神农公司的原因，致使工程无法施工，被告十堰神农公司应当承担钢结构工程预付款4万元，并承担工程鉴定费2万元。以上合计被告十堰神农公司应支付2565169.44元，扣减被告十堰神农公司已支付的317139.60元，下欠2248029.84元；因第三人肖汉均系该工程实际施工人，故被告十堰神农公司所支付给原告十堰康隆公司的工程款及其他费用应由第三人肖汉均享有。关于丹江口神农公司是否承担连带责任的问题，经本院审查认为，该公司与十堰神农公司股东高度混同，且控股人系二公司主要股东，财产混同、经营业务混同、人事混同，故此二公司法人具有法定意义上的法人人格混同的客观情形，因此被告丹江口神农公司对被告十堰神农公司所支付第三人肖汉均所承担的支付义务承担连带责任。依照《中国人民共和国合同法》第五十八条，最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告十堰神农武当医药科技园有限公司于本判决生效后十日内支付第三人肖汉均各项损失2248029.84元；二、被告丹江口神农武当医药科技园有限公司对上述款项承担连带责任。三、驳回原告十堰市康隆建设工程有限责任公司及第三人肖汉均的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24784元，保全费5000元，共计29784元，由被告十堰神农武当医药科技园有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书确定的最后一日起计算。审 判 长  姚守杰审 判 员  姜永波人民陪审员  徐明华二〇二〇年一月十六日书 记 员  明 瑞本案所适用的相关法律：1.《中国人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。最高人民法院《关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承办人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。