山东省日照市东港区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东民一初字第4418号
原告：日照鑫诚建设有限公司，住所地日照市海曲东路长城大厦二楼。
法定代表人：苏兆华，经理。
委托代理人：尚君，山东舜铭律师事务所律师。
委托代理人：王红，该公司员工。
被告：李洪全，男，汉族。
委托代理人：张颖，山东律苑律师事务所律师。
原告日照鑫诚建设有限公司（以下简称“鑫诚建设公司”至判决主文前）与被告李洪全劳动争议纠纷一案，本院于2015年10月12日受理后，依法由审判员宋廷廷适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鑫诚建设公司的委托代理人尚君、王红，被告李洪全及其委托代理人张颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鑫诚建设公司诉称：原告与被告之间不存在劳动关系，双方既未签订书面劳动合同，也没有形成事实劳动关系，双方只是雇佣关系，原告系建筑企业，每开工一项工程，临时雇用相关的干活人员，工程竣工后，就解除雇佣关系，雇佣的人员往往是几百人，并且流动性很大，有的人员只干几天就不干了，如果将这些雇佣的人员全部认定为劳动关系，将极大加重建筑企业的负担，对建筑公司而言也是不公平的；被告是外出办私事驾驶二轮摩托车发生交通事故，是由于个人原因，与原告无关，并且其相关损失已经在交通事故中得到了赔偿，不应给予重复支持，此外，仲裁裁决书认定被告月工资为4800元也没有事实与法律依据；原告曾给被告出具了证明，但此证明是虚假的，是为了帮助被告在交通事故诉讼中索要误工费而出具的。综上，要求判决原告与被告之间不存在劳动关系、原告不承担被告的工伤待遇等赔偿义务。
被告李洪全辩称：原被告之间存在事实劳动关系，原告应当承担被告的工伤待遇等赔偿；原告所诉的事实与客观事实不相符，被告在原告处工作且由原告按月发放工资，被告发生交通事故后，原告为被告出具了相关的误工证明和发放工资的工资单，被告发生交通事故是在下班后买饭途中，应当认定为工伤，原告给被告出具的证明是真实的、合法的，并非是虚假的。综上，原被告之间存在事实劳动关系。
经审理查明：2013年2月26日，被告通过李乃宝的介绍到原告承建的工地上从事开吊车工作，并与原告公司的项目经理丁元合约定被告劳动报酬为每日160元，双方未签订书面劳动合同，被告在工作过程中接受原告公司项目经理丁元合与原告公司施工队长苏贻友的管理与安排，劳动报酬由原告公司发放。2013年4月30日中午12点左右，被告发生交通事故受伤，2014年12月30日，被告之伤经日照市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年6月16日，经日照市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的劳动功能障碍程度为9级，上述工伤认定决定书与劳动能力鉴定结论通知书现均已生效。后被告向日照市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除原被告之间的劳动关系、裁决原告向被告支付工伤待遇等共计219922.19元，该委于2015年9月24日作出日劳人仲案字【2015】第196号裁决书，裁决原被告之间的劳动关系于2015年8月6日解除、原告支付被告医疗费32419.19元、伙食补助费690元、一次性伤残补助金43200元、一次性伤残就业补助金51825元、一次性工伤医疗补助金30231.25元、停工留薪期工资28800元。鉴定费350元，驳回了被告的其他仲裁请求。原告不服该裁决，于法定期限内向本院起诉，要求判决原告与被告之间不存在劳动关系、原告不承担被告的工伤待遇等赔偿义务。
另查明，原告未为被告缴纳工伤保险。根据被告提供的工资单，被告2013年3月份应发工资为5040元、4月份应发工资为4720元。
再查明，2012年山东省职工平均工资为41904元。
诉讼中，被告要求原告支付其以下待遇：1、医疗费32419.19元；2、一次性伤残补助金43200元，9个月4800元/月；3、一次性伤残就业补助金51825元，按照2014年山东省职工平均工资每月4318.75元12个月；4、一次性工伤医疗补助金30231.25元，每月4318.75元7个月；5、停工留薪期工资38868.75元，按照2014年山东省职工平均工资每月4318.75元9个月；6、护理费3680元，每天80元住院46天；7、住院伙食补助费1380元，46天30元/天；8、鉴定费350元；9、误工费16968元，从被告受伤之日其主张120天，每天141.4元；10、交通费1000元。
经质证，原告认为原被告之间不存在劳动关系，原告不应支付被告的工伤待遇。此外，被告在交通事故中已获得赔偿医疗费43500元、护理费2150元、误工费11912.4元、交通费500元，上述获得的应当扣除，住院伙食补助费应该是每天20元，被告应当在交通事故中要求对方赔付；误工费等同于停工留薪期工资，在交通事故中已获得赔偿，不应重复主张；一次性伤残补助金不应按照每月4800元计算，被告工资不是每月4800元，应当按照交通事故判决书中确定的被告误工费标准计算，对于被告主张的其他待遇应依照法律计算。
上述事实有当事人陈述、日劳人仲案字【2015】第196号裁决书、工伤认定决定书、鉴定结论通知书、（2014）莒民初字第730号民事判决书等证据在卷佐证。
本院认为：2013年2月26日，被告通过李乃宝的介绍到原告处工作，劳动报酬由原告公司发放，接受原告公司项目经理、施工队长的管理与指派，被告的工作内容属于原告公司的业务组成部分，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，原被告之间存在事实劳动关系。原告虽主张其与被告之间不存在劳动合同，而仅是雇佣关系，但原告并未提供任何证据予以证明，本院对其该主张不予采信。被告提供的工资表系由原告出具，虽然部分工资表上面的签名不是被告本人所签，但被告对相应的工资数额并无异议，对原告项目经理代其签字的行为亦予以认可，原告主张被告的工资数额系伪造，但原告作为掌握被告工资发放资料以及考勤资料的用人单位，并未向法庭提交被告的工资发放资料证明其主张，故对被告提交的工资表，本院予以确认。
被告自2013年2月26日与原告建立了劳动关系，2013年4月30日发生交通事故受伤，日照市劳动人事争议仲裁委员会根据《山东省停工留薪期管理办法分类目录》相关规定，确认被告的停工留薪期为6个月，并无不当，本院予以确认，即被告的停工留薪期应至2013年10月30日，停工留薪期满后，被告未再回原告处工作，既未向原告公司请假也未申请延长停工留薪期，系以其实际行动解除了其与原告之间的劳动关系，原告也未提出异议，应视为被告以自身原因解除了劳动关系，故本院认定原被告之间的劳动关系已实际于2013年11月1日解除，被告在申请仲裁时要求解除其与原告之间的劳动关系，没有事实依据，本院不予支持。
原被告建立了劳动关系，原告有为被告缴纳工伤保险的义务，因未参加工伤保险而造成的损失，应由原告承担。最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》（【2006】行他字第12号）：“…因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。”山东省高级人民法院《关于印发通知》（鲁高法（2005）201号）第一条：“……如果劳动者的工伤系第三人侵权所致，按照我国现行法律和最高人民法院司法解释的规定，用人单位仍应承担劳动者的工伤保险待遇，但劳动者也可以追究第三人的侵权赔偿责任，即劳动者可以在工伤事故中获得双重赔偿，但因工伤事故产生的直接费用，原则上不予重复计算。”根据上述规定，在第三人承担赔偿责任后，劳动者有权请求用人单位依法给予工伤保险待遇，但对于侵权第三人已赔付的的医疗费、交通费、护理费、住院伙食补助费、器具费、丧葬费等因工伤事故产生的直接费用，用人单位不再重复给付。本案中，被告主张的护理费、交通费已经在交通事故中得到赔偿，不应再要求原告重复赔偿。对于被告主张的各项工伤待遇，本院认定如下：1、医疗费，根据被告提交的交通事故民事判决书，被告受伤住院43天，花费医疗费（44394＋150＋405＋996）元，已从机动车交强险中获得10000元，另交通事故责任人已赔付被告23500元现金，被告自行缴纳的意外伤害保险而获得的保险待遇不应视为其从侵权人处获得的赔偿，即被告已实际获得了医疗费赔偿33500元，故原告还需支付其医疗费12445元；2、一次性伤残补助金，被告构成九级伤残，根据被告提供的工资表，被告的平均工资为（5040元＋4720元）÷2=4880元，被告主张以4800元计算，不违反法律规定，则根据《工伤保险条例》第三十七条规定，原告应支付被告一次性伤残补助金4800元/月9个月=43200元；3、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条及《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，原告应支付被告一次性伤残就业补助金（41904元÷12）12个月=41904元；4、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条及《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金（41904元÷12）7个月=24444元；5、停工留薪期工资，日照市劳动人事争议仲裁委员会根据《山东省停工留薪期管理办法分类目录》相关规定，确认被告的停工留薪期为6个月，本院予以确认，故原告应支付被告停工留薪期工资4800元6个月=28800元；6、鉴定费350元；7、住院伙食补助费，被告的住院伙食补助费在交通事故中未获得赔偿，原告应予支付，20元/天43天=860元；8、误工费，被告受伤期间享受停工留薪期待遇，再主张误工费没有事实与法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十七，《山东省贯彻实施办法》第二十五条之规定，判决如下：
一、原被告之间的劳动关系自2013年11月1日解除；
二、原告日照鑫诚建设有限公司于本判决生效后七日内支付被告李洪全医疗费12445元、一次性伤残补助金43200元、一次性伤残就业补助金41904元、一次性工伤医疗补助金24444元、停工留薪期工资28800元、住院伙食补助费860元、鉴定费350元；
三、驳回原告日照鑫诚建设有限公司要求判决原告与被告之间不存在劳动关系、原告不承担被告的工伤待遇的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。本判决生效后，可在本判决确定的履行期限届满二年内，向本院申请强制执行。
审判员 宋廷廷
二〇一五年十一月二日
书记员 孙 蕾