江西省进贤县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0124刑初232号
公诉机关进贤县人民检察院。
被告人陶某，男，1991年4月2日出生于江西省进贤县，汉族，初中文化，无业，家住进贤县。因涉嫌犯强奸罪于2011年12月21日被进贤县公安局刑事拘留，2012年1月21日被进贤县公安局取保候审，其间因传唤不到案退回公安机关，2016年5月16日被进贤县人民检察院取保候审，同年7月25日被本院取保候审，同年9月30日被本院决定逮捕。
进贤县人民检察院以进检公诉刑诉[2016]160号起诉书指控被告人陶某犯强奸罪，于2016年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，因本案涉及个人隐私，不公开开庭进行了审理。进贤县人民检察院指派检察员张代平出庭支持公诉，被告人陶某到庭参加诉讼。现已审理终结。
进贤县人民检察院指控：2011年12月18日晚，被告人陶某和陶某辉与被害人吴某琴在谢某燕家时，陶某把吴某琴拉到房间并把吴某琴按倒在床上，强行脱吴某琴的衣服，强行用脚压到吴某琴的脚，欲与其发生性关系，后知道吴某琴年龄小就没有强行继续发生性关系。之后，在客厅的陶某辉进入房间与吴某琴发生性关系。2011年12月21日，被告人陶某在进贤县三阳集乡街上被公安民警抓获归案。据此认为，被告人陶某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。另被告人陶某还具有《中华人民共和国刑法》第二十四条规定之情节，提请依法惩处。
被告人陶某辩称：①因时间太久，许多细节记不清楚，以原来在公安机关的供述为准；②起诉书指控其系犯罪中止，法律规定对中止犯，没有造成损害的，应免除处罚，希望法庭对其免除处罚。
经审理查明：2011年12月18日晚，被告人陶某和陶某辉与被害人吴某琴在谢某燕家时，陶某把吴某琴拉到房间，并把吴某琴按倒在床上，强行脱吴某琴的衣服，用脚压到吴某琴的脚，欲与其发生性关系，后知道吴某琴年龄小就没有强行发生性关系。
2011年12月21日，被告人陶某在进贤县三阳集乡街上被公安民警抓获归案。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人万某成的证言，证实其喊名“万成成”，谢某燕系其女朋友，陶某辉、陶某系其朋友，吴某琴系其和谢某燕的朋友。2011年12月18日晚上，其、陶某辉、陶某、一个崽仂等四个崽仂在打牌，谢某燕、吴某琴上网，一起玩到24时左右，其、陶某辉、陶某、吴某琴一起到谢某燕家。谢某燕家有三个房间，谢某燕弟弟睡一间，其和谢某燕睡一间，还有一个房间和厅堂一个沙发，谢某燕问吴某琴跟谁睡，吴某琴指着陶某辉，并蹲在地上不说话，其和谢某燕进房间睡觉，并反锁了房门，他们三人在厅堂。不久，其出来看见陶某辉躺在厅堂沙发上，又进到房间看见灯是开的，吴某琴脱了外套站在床边，陶某躺在床上，他们没说话，其就回房睡觉去。后吴某琴来敲开其房门，并对谢某燕讲“那个好高的（指陶某）跟我睡”，谢某燕讲“我们两个人睡”，吴某琴没说话，谢某燕讲“你到底跟谁睡”，其和谢某燕又关着房门睡。不久，其又出来看见陶某躺在沙发上，陶某讲“某辉进去了”，并接着说“衣服都扒光了，吴某琴在那里吵，吵死人，她在反抗，一点意思都没有”，其问有没有玩（指发生性关系），陶某讲没有，其又回房睡觉去了。次日10时左右，吴某琴的妈妈打电话给谢某燕，谢某燕把手机给吴某琴，其看见陶某不在，就问陶某辉，陶某辉回答陶某早走了。
2、证人谢某燕的证言，证实2011年12月18日22时左右，其男朋友万某成、陶某、二个崽仂等四个崽仂在打牌，其、吴某琴上网，期间吴某琴的妈妈给其手机打电话要吴某琴回家，其骗吴某琴妈妈说吴某琴回去了并关掉手机。后吴某琴讲到其家去睡，其、吴某琴、万某成、陶某、一个崽仂（跟吴某琴睡一起）到其家，其讲跟吴某琴睡一间，三个崽仂睡一间，但其弟弟睡在其房间，其和万某成就到其父母房间睡，并关门打了反锁，吴某琴和另外两个崽仂进了其房间。过了半小时，其和万某成来到其房间，看见两个崽仂睡在床上，吴某琴坐在床上说话，其洗完脸出来时看见矮点的崽仂（即陶某辉）睡在沙发上，吴某琴坐在客厅地下，其吴某琴问为何不去睡觉，她讲肚子痛，并说陶某辉叫她跟高个子崽仂（即陶某）睡，其见吴某琴不愿意，这时陶某出来睡到沙发上，陶某辉到其房间里去，吴某琴也跟着进去，万某成把其拉进其母亲房间。过了二十分钟左右，有人敲门，万某成去开了房门，回来后问其是否知道吴某琴是处女，其讲不知道。不久，其叫万某成出去看一下，万某成回来后讲陶某睡在沙发上，陶某辉在里面睡，其才和万某成关门睡觉。次日9时许，吴某琴妈妈打电话来，其跟吴某琴讲了，她睡得迷迷糊糊地恩了一声，就又睡着了，其看见手机上有20多个未接来电。后吴某琴妈妈又打电话来，其叫吴某琴接了，吴某琴讲不知道几楼，并问其，其说在六楼，并叫她不要跟她妈妈讲。后吴某琴跟她妈妈哇了好久，她才告诉在六楼。
3、被害人吴某琴的陈述，证实2011年12月20日13时许，其到派出所报案称，同月18日21时30分左右，谢某燕的男朋友（即万某成）和万某成的三个朋友共4个崽仂打牌，其和谢某燕玩电脑，6人一起玩到24时许，有三个崽仂（包括万某成）一起跟其和谢某燕到谢某燕家，其讲跟谢某燕睡一间，三个崽仂睡一间，谢某燕同意了，但万某成把谢某燕拉到一房间锁上门，把其和另外二个崽仂留在外面。另外两个崽仂就到旁边一个房间睡，并叫其一起到房间睡，其讲不肯，这两个崽仂把其拉进房间，其又出来，一个崽仂跟着其出来后睡到客厅沙发上。另一个崽仂又把其拉进房间，并栓到房门后把其推到床上，压到其身上，叫其跟他“玩一次”，其求他放过自己，他问其是不是闺女，其讲是，他说不信，并扒其衣服，其大声叫他不要，放过自己。其叫很大声音是想让谢某燕等人听到，但没人理其，这个崽仂继续扒其衣服，把其衣服扒光，他自己也脱光衣服。后这个崽仂正准备强奸其时睡在客厅的崽仂来敲门，房间里的崽仂叫他拿钥匙开门，客厅的崽仂开门进来，其拉着客厅的崽仂求他把房间里的崽仂拉出去，但客厅的崽仂把其手甩掉，并讲“你们该做什么就做什么，我在外面看到，如果有那个敢进来我就砍死他”。接着房间里的崽仂又想强奸其，其死命反抗，房间里的崽仂没办法就出去了，并跟客厅的崽仂说了什么，其穿好衣服，但没穿外套。后客厅的崽仂进来把房间栓到，自己脱了衣服到床上，问其是不是闺女，其讲是，他说不信，要试一下，就脱其衣服，其有点不好意思，叫他不要这样，他说不要紧，其也没反抗而让他脱，后就与其发生性关系。第一个崽仂准备强奸时其不愿意，他就用巴掌打了几下其的脚。
4、被告人陶某的供述，供认2011年12月18日21时30分左右，其、陶某辉、万成（即万某成）、一个吴姓男子等4个男的打牌，万成的女朋友谢某燕和一个女的（即吴某琴）玩电脑，6人一起玩到24时左右，其、陶某辉、万成就送两个女的，万成跟谢某燕讲到她家睡，谢某燕同意了。万成进房间前叫陶某辉和吴某琴睡，要其到沙发上睡，后谢某燕和万成到一个房间睡觉。吴某琴就叫谢某燕的门，其问她干嘛，她讲想跟谢某燕睡，但谢某燕没开门，吴某琴站在窗户边看外面，其把吴某琴拉进房间。其、陶某辉、吴某琴在另一房间说话，说话时陶某辉就摸、亲吴某琴，吴某琴不同意，并讲就是睡觉，不干什么。陶某辉说“要我跟女的睡觉不做那个事（指发生性关系）是武不站个”，这样磨了一个来小时搞的其没睡，其跟陶某辉讲“快点，你搞的定啵，你搞不定我来”，又过了一会儿还没搞好，其就叫陶某辉出去，陶某辉去了客厅，吴某琴也出去跟陶某辉说话，后陶某辉又回到房间问其是否想玩玩（指发生性关系），其讲随便，陶某辉说“你去玩”，并到客厅里，其到客厅把吴某琴拉进房间，栓到门，打倒锁，并问吴某琴是否喜欢其，吴某琴不作声。其把吴某琴按倒在床上，一边亲一边扒她衣服，吴某琴讲不要不要，其问她是不是处女，她说是处女，其又问她是否被强奸过，她又改口说被强奸过，其讲被人强奸过就不玩。其正扒吴某琴衣服时陶某辉不知怎么进来了，并把床上的一床被子蒙到其和吴某琴身上，吴某琴就拉着陶某辉的手讲带她出去，陶某辉甩掉她的手，并说“你们想怎样做就怎样做，我在外面跟你们看到门，要是有哪个进来我就砍死他”，后陶某辉关到门。其继续扒吴某琴的衣服，扒光后其也脱了上衣，这时其看到吴某琴跟很小的年纪一样，就问吴某琴多大年纪，她讲是1997年生的，其讲“你这么小的年纪还出来玩啊”，就不想玩了，并叫吴某琴穿到衣服。后其也穿了衣服，打开门到客厅里，陶某辉在沙发上玩手机，其跟陶某辉讲“这个女的喜欢你，你进去”，后陶某辉到房间打到倒锁，过了几分钟就关了灯。其在房间扒衣服时吴某琴不同意，还反抗，其就用脚压到她的脚，在此过程中其膝盖在床沿上弄破点皮，其很生气地用手打了她两下脚，她就求其“你放过我，我会给你再介绍两个女的”。
5、辨认笔录及照片，证实2011年12月23日10时许，被害人吴某琴从12张不同男性照片中辨认出5号陶某系2011年12月18日晚上，在其朋友谢某燕家把其衣服扒光的犯罪嫌疑人。
6、刑事照片，证实被告人陶某右脚膝盖上的破皮处。
7、协议书，证实2011年12月18日，被害人吴某琴在朋友谢某燕家玩时被陶某强行扒光衣服，后双方经协商，被害人母亲尹美云要求司法机关同意双方对此事进行调解处理，被害人不再追究陶某因此事引起的任何刑事责任。
8、抓获经过，证实2011年12月21日中午，根据群众举报，公安民警在进贤县三阳街的一饭店将正在吃饭的陶某抓获。
9、常住人口信息，证实被告人陶某于1991年4月2日出生，无违法犯罪记录及其他基本身份情况等。
上述证据，经当庭举证、质证，被告人陶某无异议，公诉机关出示的证据充分并能印证，足以证实上述事实，本院予以确认。
本院认为：被告人陶某违背妇女意志，采取暴力手段强行与被害人发生性关系，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人陶某在实施强奸犯罪过程中因发现被害人年纪小，主动放弃与被害人发生性关系，系犯罪中止，应依法从轻或者减轻处罚；被告人陶某被抓获归案后，如实供述了自己的罪行，系坦白，可依法从轻处罚；被告人陶某已取得被害人及其亲属的谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人陶某犯强奸罪，判处有期徒刑一年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的32日，即自2016年9月30日起至2017年8月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王洪斌
人民陪审员 杨发文
人民陪审员 吴求文
二〇一六年十月十四日
书 记 员 詹 巍