云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0112民初5866号原告李青，男，汉族，1990年4月7日生，湖北省应城市人，高中文化，现在武汉中州车商务顾问有限公司工作，住昆明市官渡区。委托代理人胡建荣，云南博宏律师事务所律师。特别授权代理。被告昆明盛世天泉餐饮娱乐有限公司。住所：云南省昆明市滇池国家旅游度假区滇池路****号。法定代表人陈伟，该公司总经理。统一社会信用代码：915301003436424862。委托代理人周东臣，云南雁序律师事务所律师。特别授权代理。被告张春有，男，哈尼族，1978年8月23日生，初中文化，云南省墨江县，身份证住址：云南省哈尼族彝族自治州墨江县，现在云南省第二监狱服刑。被告朱雄平，男，汉族，1986年7月1日生，初中文化，云南省江川县人，身份证住址：云南省玉溪市江川县，现在云南省第二监狱服刑。被告李春泽，男，汉族，1991年4月27日生，小学文化，云南省宣威市人，身份证住址：云南省宣威市，现在云南省第二监狱服刑。被告陈亚飞，男，白族，1987年7月11日生，初中文化，云南省大理市人，身份证住址：云南省大理白族自治州大理市，现在云南省第二监狱服刑。被告吴雄燕，男，彝族，1989年3月5日生，初中文化，云南省寻甸县人，身份证住址：云南省昆明市寻甸回族彝族自治县，现在云南省第二监狱服刑。被告江耀，男，汉族，1990年6月22日生，小学文化，云南省昭通市威信县人，身份证住址：云南省昭通市威信县，现在云南省第二监狱服刑。被告史辉晓，男，汉族，1989年1月20日生，河南省登封市人，身份证住址：河南省登封市，现在云南省第二监狱服刑。被告刘欢欢，男，汉族，1993年9月2日生，初中文化，陕西省紫阳县人，身份证住址：陕西省紫阳县，现在云南省第二监狱服刑。被告云南首航娱乐管理有限公司。住所：云南省昆明市高新技术开发区M1—4地块（和成国际研发中心）C幢3层、4层。法定代表人屈建华。统一社会信用代码：530100100327608。原告李青与被告昆明盛世天泉餐饮娱乐有限公司（以下简称：盛世娱乐公司）、张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院立案后，在审理过程中，本院依法追加云南首航娱乐管理有限公司（以下简称：首航娱乐公司）作为本案被告参加本案诉讼，并依法组成合议庭，于2017年6月26日公开开庭进行了审理。原告李青的委托代理人胡建荣，被告盛世娱乐公司的委托代理人周东臣，被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢到庭参加了诉讼。被告首航娱乐公司因下落不明，本院依法采用公告方式向被告首航娱乐公司送达了参加诉讼通知书、起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票。公告期届满，被告首航娱乐公司未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告李青向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告连带赔偿原告因人身损害造成的经济损失293684元、精神损害抚慰金20000元，共计313684元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2015年12月28日凌晨，原告与朋友前往昆明旅游度假区滇池路1047号，被告盛世娱乐公司开办的三楼富豪汇KTV唱歌，因刷卡消费小票单打印不出来与其工作人员发生纠纷，被告张春有、朱雄平、余超、江耀、陈亚飞、吴雄燕、李春泽、史辉晓、刘欢欢知晓后便对原告进行殴打，致原告受伤。经司法鉴定，原告的伤情为重伤二级。经评定，此次伤害给原告造成终身残疾，伤残等级为七级。原告受伤后，被送到云南圣约翰医院治疗，共住院治疗13天。此次受伤给原告造成治疗费、鉴定费、残疾赔偿金、护理费、继续治疗费、营养费、交通费等经济损失共计293684元，另本次受伤致原告达七级伤残，给原告带来巨大的精神压力和损失，为此，原告诉至法院，请求判令被告连带赔偿原告经济损失共计293684元，并支付精神损害抚慰金20000元，共计313684元。被告盛世娱乐公司辩称，1、昆明市滇池路1047号富豪汇不是被告盛世娱乐公司开办，被告盛世娱乐公司也不认识被告张春有等八被告。2、富豪汇KTV场所已经由被告首航娱乐公司承租，由被告首航娱乐公司实际经营，且被告首航娱乐公司承诺经营中的所有法律责任与被告盛世娱乐公司无关。3、本案实际侵权人与被告盛世娱乐公司之间不存在劳动关系，也不存在雇佣关系，实际侵权人因职务行为造成他人伤害应该由被告首航娱乐公司及实际侵权人共同承担赔偿责任，与被告盛世娱乐公司无关。综上，请求依法驳回原告李青对被告盛世娱乐公司的诉讼请求。被告张春有辩称，原告先动手打了被告，原告有错在先。现被告承担了刑事责任，正在服刑。被告的家庭条件也不好，没有能力赔偿。被告朱雄平、李春泽辩称，事发当天晚上是另一案的张奎引发纠纷的，原告属于帮朋友的忙，并先动手打了被告才引发事件的，被告认为原告应对其损害后果承担主要责任。被告陈亚飞辩称，事发当天是客人拒绝付费，被告在与原告沟通的过程中才引起了纠纷，且纠纷发生后被告的公司为原告垫付了医疗费。被告吴雄燕辩称，纠纷的起因是原告先引起的，被告现都在服刑，故被告认为民事责任应该少承担一点。被告江耀辩称，1、事发当晚的纠纷是原告引起的，原告虽然受伤，但并不是被告方先挑起的。2、纠纷发生时，原告先动手打了被告方，被告方下手没有轻重才导致原告受伤，被告也深感遗憾，且被告方也承担了相应的刑事责任，如果承担民事赔偿责任，被告方都是打工的，经济条件并不好，难以承担赔偿责任。被告史辉晓辩称，1、事情的起因是原告先引起的，被告方对原告造成伤害，也受到了刑事处罚。2、原告主张的损失，由法院依法判决。被告现在服刑，家里只有父母，且父母的年纪也大，工资收入也不高，被告既便赔偿，也要等到出狱后才能进行赔偿，不可能由家人来负担，所以请求酌情处理。被告刘欢欢辩称，1、原告要求被告赔偿，被告可以理解也可以接受，但事件是由原告先引起的，事发当时原告对被告恶言相对并对被告进行殴打，被告才动手的，被告也因此服刑。2、被告为是维护公司的利益，但公司对被告不闻不问，被告现在连生活用品也买不起，也没有人理解被告。3、被告家里的条件都不好，家里的生活也是靠被告，如果当天原告没有先动手，也不会造成今天这样的后果。被告现已经对自己的行为付出了代价，原告的态度被告难以接受，原告提出的赔偿数额被告也难以承担。综上，请求依法酌情处理。被告首航娱乐公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的云南正大[2016]临床鉴字第15877号“司法鉴定意见书”，被告对“误工期、护理期、营养期”鉴定意见持有异议，而“误工期、护理期、营养期”鉴定因无法律依据，故对原告持“司法鉴定意见书”主张的误工期、护理期、营养期，本院不予支持。对因鉴定“误工期、护理期、营养期”支出的鉴定费600元，本院亦不予支持。2、原告提交的“误工损失证明”，被告对该证明的真实性持有异议，而原告又未提交劳动合同、纳税证明、工资流水等证据佐证证实其与出具该证明的单位之间确实建立了劳动关系，且出具该证明的单位真实存在，故对原告持该证明主张的误工损失，本院不予支持。原告的误工费，本院将根据有关法律规定，并结合原告提交的其他有效证据在本判决说理部分进行认定。3、原告提交的护理费“收条”，被告对原告持该“收条”主张的护理费持有异议，而该“收条”的形式应为证人证言，因证人未到庭接受质询，且原告对“收条”中载明的护理期也未提交有效证据予以佐证证实，故对原告持该“收条”主张的护理费，本院不予支持。原告的护理费，本院将根据有关法律规定，并结合本案其他有效证据在本判决说理部分予以认定。4、原告提交的云南圣约翰医院门诊收费票据及住院收费票据，被告对收费票据的真实性不持异议，但提出“富豪汇”KTV为原告垫付了医疗费近70000元。针对提出的质证主张，被告未能提交证据证实，且经本院核实也难以认定，而原告在庭审过程中仅认可“富豪汇”垫付了医疗费20000元，故本院仅对该事实亦以确认。5、被告盛世娱乐公司提交的《房屋租赁合同》2份，原告及被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢对被告盛世娱乐公司持租赁合同欲证明“富豪汇”KTV由被告首航娱乐公司实际经营、管理的主张并不认可，而被告盛世娱乐公司现既未提交被告首航娱乐公司交付定金、租金、水电费等费用的发票或收据等证据证实被告首航娱乐公司已履行了承租人义务，又未提交其公司已将“富豪汇”KTV交付给了被告首航娱乐公司使用及交付时房屋的状况等证据证实其公司已履行了出租人义务，即被告盛世娱乐公司未提交证据证实其公司与被告首航娱乐公司签订《房屋租赁合同》后，双方已按合同约定履行了各自的义务，故对被告盛世娱乐公司持租赁合同欲证明“富豪汇”KTV由被告首航娱乐公司实际经营、管理的主张，本院不予支持。根据庭审查明的事实，“富豪汇”KTV设在昆明市滇池路国家旅游度假区滇池路1047号三楼，而该地址为被告盛世娱乐公司的住所地，故在被告盛世娱乐公司未提交有效证据证实“富豪汇”KTV系被告首航娱乐公司实际经营、管理的情况下，本院确认“富豪汇”KTV为被告盛世娱乐公司实际经营、管理。根据庭审和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢均系“富豪汇”KTV的工作人员。“富豪汇”KTV设在昆明市滇池路国家旅游度假区滇池路1047号三楼，由被告盛世娱乐公司实际经营、管理。2015年12月28日2时17分许，原告李青与案外人张奎等人到“富豪汇”KTV唱歌后，因刷卡结帐时未能打印小票而与“富豪汇”KTV的工作人员发生纠纷。被告朱雄平见状上前劝阻时，张奎先用脚踢了被告朱雄平，双方继而发生打斗。随后，被告张春有、江耀、陈亚飞、吴雄燕、李春泽、史辉晓、刘欢欢先后赶到现场，并与原告李青及张奎等人发生打斗，打斗过程中，原告李青受伤。经鉴定，原告李青的伤情构成重伤二级，原告李青支出鉴定费700元。本案经昆明市公安局滇池国家旅游度假区分局侦查终结，由昆明市西山区人民检察院向昆明市西山区人民法院提起公诉，昆明市西山区人民法院于2016年12月19日作出（2016）云0112刑初740号刑事判决书，该刑事判决书载明：“本院认为，被告人张春有、朱雄平、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢、李春泽故意伤害他人身体，致一人重伤、一人轻伤、二人轻微伤的行为构成故意伤害罪。八被告系共同犯罪，在犯罪中所起作用相当，本院不区分主从犯……。判决：被告人张春有犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；被告人朱雄平犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人陈亚飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；被告人吴雄燕犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；被告人江耀犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；被告人史辉晓犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月、被告人刘欢欢犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；被告人李春泽犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月。”原告李青受伤当天即被送往云南圣约翰医院救治，并于当天在该院住院治疗，至2016年1月11日出院，共住院治疗13天。原告李青入院时伤情诊断为：1、创伤性脾破裂；2、左肾挫伤；3、多发肋骨骨折并气胸；4、肺挫伤；5、右示指近节指粉碎性骨折；6、全身多处软组织挫伤；7、其他损伤待排。住院期间行“剖腹探查脾脏切除术、左肋骨切开复位内固定术”。出院医嘱：1、注意休息，适度营养；2、不适随诊；3、定期复查血常规、血小板，必要时血液科会诊；4、右手一月后DR复查，拆除石膏功能锻炼；5、建议休息壹个月。云南圣约翰医院并出具“陪护证明”1份，载明“李青20**年12月28日至2016年1月11日住院期间共13天需一人陪护协助治疗。”原告李青住院治疗期间产生门诊医疗费、住院医疗费共计47377.01元。2016年2月23日，原告李青委托云南正大司法鉴定中心就其伤后伤残等级及后期医疗费进行鉴定。经鉴定，原告李青的伤残等级评定为七（柒）级，尚需后期医疗费16000元。原告李青支出伤残等级及后期医疗费评估鉴定费合计1300元。现原告李青诉至本院，请求判令被告盛世娱乐公司、张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢、首航娱乐公司连带赔偿医疗费47378.11元、鉴定费2600元、后期医疗费16000元、护理费12000元、营养费9000元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金210984元、误工费24000元、交通费1000元、精神损害抚慰金20000元，合计344262.11元。另，本案纠纷发生后，“富豪汇”KTV垫付医疗费20000元。本案争议的焦点是：原告李青的伤后损失应如何承担及如何确定？本院认为：侵犯公民生命权、健康权、身体权的，侵权人应当依法承担侵权责任。我国《侵权责任法》第八条规定，“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”本案中，被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢共同实施侵权行为致原告身体受伤之事实，已为生效刑事裁判文书所确认，故依法应对原告的损害承担连带赔偿责任。被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢所受刑事处罚不影响其应承担的侵权责任。原告等人因刷卡结帐未能打印小票而与“富豪汇”KTV工作人员产生纠纷后，本应采取冷静、正当的方式解决，但原告等人反而与被告朱雄平发生打斗争，继而又与张春有等人发生打斗并最终导致身体受伤，原告的行为也是导致本案发生的原因之一，故本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，并结合本案发生的原因、经过等因素，酌情确定由原告自己承担10%的民事责任。至于被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢提出的原告应对本案纠纷承担主要责任的辩称主张，因与查明的本案法律事实不符，故本院不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”本案被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢均系“富豪汇”KTV的工作人员，在“富豪汇”KTV的营业场所对原告实施了侵权行为，被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢实施的侵权行为虽然超出其工作范围，但其实施侵权行为的目的是为了“富豪汇”KTV的利益，其行为表现形式与履行职务有内在联系，故应认定被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢系执行工作任务。根据查明的本案法律事实，“富豪汇”KTV由被告盛世娱乐公司设立并实际经营、管理，因此，依据上述法律规定，被告盛世娱乐公司作为用人单位依法应对原告的损害承担赔偿责任。同时，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告张春有等八被告故意致人损害，依法应当与被告盛世娱乐公司承担连带赔偿责任。关于本案的赔偿范围及标准。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”故原告因被告侵权造成的损失应以上述规定为依据，具体金额以原告提供的合法、有效的证据，并依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定予以确认。1、医疗费，其中，有病历和诊断证明等医疗凭证佐证证实的为47377.01元，扣除“富豪汇”KTV垫付的医疗费20000元，原告实际支出医疗费为27377.01元；2、后期医疗费16000元，有司法鉴定意见书佐证证实必然发生，故本院予以支持；3、鉴定费，其中符合法律规定的为2000元，故本院支持鉴定费为2000元；4、护理费，“根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”原告就其主张的护理期，虽然提交了司法鉴定意见书佐证，但因该鉴定无法律依据，故本院不予采纳。根据原告提交的其就诊医院出具的陪护证明，本院支持原告的护理期为13天。护理人员的收入状况，本院参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬56514元/年计算，故护理费计算为2012.83元（56514元÷365天×13天）;5、营养费，“根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告就其主张的营养期虽然提交了司法鉴定意见书佐证，但因该鉴定无法律依据，故本院不予支持。对营养期，本院根据出院医嘱，结合原告的伤情，酌情支持营养期为30天，并按每天50元计算，故营养费计算为1500元（30天×50元）；6、住院伙食补助费，“参照当地国家机关一般工作人员的出差补助标准予以确定。”原告住院治疗13天，按每天100元计算，故住院伙食补助费计算为1300元；7、残疾赔偿金，“根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法律所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”原告因伤致残，达七级伤残，现原告主张残疾赔偿金210984元，符合上述法律规定，本院予以支持；8、误工费，“根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告因伤致残并持续误工，依照上述法律规定，误工时间应计算至定残日前一天，即2016年2月22日，故误工时间为57天。原告的收入状况，虽然原告提交了“误工损失证明”佐证，但因该证据不足以证明原告主张的收入状况，故本院对原告持“误工损失证明”主张的收入状况不予采信。对原告的收入状况，本院按照2016年城镇居民人均可支配收入28611元的标准予以计算，因此，原告的误工费计算为4468.02元（28611元÷365天×57天）;9、精神损害抚慰金，本案纠纷致原告受伤致残达七给伤残，给原告造成一定的精神损害，现原告诉请赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。精神损害抚慰金的数额，本院根据本案发生的原因，并结合原、被告的过错程度等因素，酌定精神损害抚慰金为5000元。至于原告主张的交通费1000元，因原告未提交相关交通费凭据佐证证实，故本院不予支持。综上，原告的损失为：医疗费27377.01元、后期医疗费16000元、鉴定费2000元、护理费2012.83元、营养费1500元、住院伙食补助费1300元、残疾赔偿金210984元、误工费4468.02元、精神损害抚慰金5000元，共计270641.86元。对以上经济损失，由原告自己承担10%，即27064.19元，被告盛世娱乐公司、张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢连带赔偿90%，即243577.67元。被告首航娱乐公司经本院依法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第八条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告昆明盛世天泉餐饮娱乐有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告李青因本案纠纷产生的各项经济损失共计人民币243577.67元；二、被告张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告李青对被告云南首航娱乐管理有限公司的诉讼请求；四、驳回原告李青的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费人民币6005元（原告已预交），由原告李青负担人民币600.5元，被告昆明盛世天泉餐饮娱乐有限公司、张春有、朱雄平、李春泽、陈亚飞、吴雄燕、江耀、史辉晓、刘欢欢负担人民币5404.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  杜华萍人民陪审员  吴 燕人民陪审员  姜玉芝二〇一七年十一月二日书 记 员  董 媛