四川省宜宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川15刑终316号
原公诉机关四川省长宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）汤助华，男，汉族，1970年3月7日出生于四川省长宁县，小学文化，无业，住长宁县。2017年11月2日因本案被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于长宁县看守所。
辩护人缪洁，四川竹都律师事务所律师。
四川省长宁县人民法院审理四川省长宁县人民检察院指控原审被告人汤助华犯贩卖毒品罪一案，于二〇一八年六月二十六日作出（2018）川1524刑初57号刑事判决。原审被告人汤助华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷和提讯上诉人汤助华，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1.2017年2月13日21时许，被告人汤助华在长宁县长宁镇桂坪村一组22号家中，将20克甲基苯丙胺（冰毒）以1400元的价格卖给吸毒人员刘某。刘某称要将甲基苯丙胺卖掉后再付钱给汤助华。2月14日，刘某被抓获，民警从其身上查获疑似毒品甲基苯丙胺。经宜宾市公安局物证鉴定所检验，在送检的材料中均检出甲基苯丙胺成分。
2.2017年9月29日10时许，吸毒人员曾某1打电话给被告人汤助华，要向其购买甲基苯丙胺。后在长宁县半加油站对面的桥头，汤助华卖了200元的甲基苯丙胺给曾某1，因曾某1身上无现金未立即支付钱给汤助华。曾某1于当晚被民警抓获，并从其身上查获疑似甲基苯丙胺2小包。经鉴定，在曾某1处查获的淡黄色粉末状物1包（净重0.32克）、白色晶体状物1包（净重0.08克）中均检出甲基苯丙胺成分。
原判认为，被告人汤助华向刘某、曾某1贩卖毒品共计20.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。根据被告人汤助华的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人汤助华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金二万元。
上诉人汤助华上诉及其辩护人辩护称：一、原判认定事实不清，量刑失当。一审认定其贩卖给刘某的毒品数量为20克，依靠的是其曾作供述、刘某及叶某的证言。而三人的说法相互矛盾，不能相互印证。其所供述的一“个”的重量仅有0.5-0.6克。因此，应当以公安机关从刘某身上查获的13.25克毒品认定为其贩卖的数量。二、原判未认定其系初犯。其被传唤到案后如实供述犯罪事实，认罪悔罪，请求二审法院予以改判。
经二审审理查明：一、2017年2月13日晚9时许，上诉人（原审被告人）汤助华在长宁县长宁镇桂坪村一组22号的家中，将20克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以1400元的价格赊给购毒人员刘某。次日下午5时许，刘某被抓获后，民警从其在长宁镇电力路的住处查获疑似毒品甲基苯丙胺30小袋，净重13.25克。经检验，在送检检材中检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有以下经一审庭审质证的证据证实：
1.扣押决定书、扣押清单、称量笔录、抽样送检笔录证实，2017年2月14日下午5时许，长宁县公安局民警在子内抓获了刘某，随即对该巷子三楼刘某的住处进行搜查，从房内查获了冰毒疑似物30小袋、麻古疑似物1小袋。经称量，冰毒疑似物净重13.25克，麻古疑似物净重0.06克。公安机关对毒品疑似物进行了抽样、封存、扣押。
2.宜宾市公安局物证鉴定所(川)公（宜）鉴（化）字【2017】046号理化检验意见书证实，从上列提取送检的二份检材中均检出甲基苯丙胺成分。
3.证人刘某的证言及辨认笔录证实，2017年2月13日晚九点左右，其在长宁镇三里半新桥过去汤助华（经辨认即“汤七哥”）家里向汤赊购了20克冰毒，每克70元，共1400元。她拿到毒品后，和张涛吸食了一些，打倒了一些，第二天她向张涛的朋友卖了一包价值200元的毒品时就被民警抓了，剩余13.25克也被查获了。
4.证人叶某的证言及辨认笔录证实，他贩卖的毒品有冰毒和麻古，但一般少于50克的，自己都不想卖。他认识汤助华（经辨认即“汤七”），并卖过毒品给汤助华。
5.被告人汤助华供述称，他吸毒时认识了刘某。之前他帮刘某拿过冰毒。后刘某打电话让其帮她从叶某处拿20克冰毒。他给叶某打电话后，叶某送了20克冰毒过来，在乌龟石处交给了他。后他把冰毒拿给了刘某，刘某没有付钱给他。过了几天，他听说刘某被抓了。其从叶某那里拿20克冰毒的价格是1200元。
6.视频资料证实，公安机关对被告人汤助华讯问时予以同步录音录像的情况。
二、2017年9月29日10时许，吸毒人员曾某1打电话给上诉人汤助华，要求购买200元甲基苯丙胺。后在长宁县半加油站对面的桥头，汤助华将价格为200元的1包甲基苯丙胺交给了曾某1，曾某1因无现金未付款。当晚民警将曾某1抓获，并从其身上查获甲基苯丙胺疑似物2小包，净重分别为0.32克和0.08克。经鉴定，上列两包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实，有以下经一审庭审质证的证据证实：
1.现场勘验检查笔录，证实长宁县公安局对长宁县长宁镇海水村九组三里半加油站对面桥头进行现场勘验的情况。
2.扣押决定书、扣押清单、称量笔录、抽样送检笔录证实，2017年9月28日，长宁县公安局禁毒民警对曾某1持有的两小包疑似毒品予以扣押、称量、抽样、封存、送检。经称量，两小包毒品净重为0.32克、0.08克。
3.宜宾市公安局物证鉴定所(川)公（宜）鉴（化）字【2017】346号理化检验意见书证实，从上列送检的二份检材中均检出甲基苯丙胺成分。
4.通话记录证实，机主为陈某、号码为187××××7208的电话与曾某117628105554的号码在2017年9月28日08:29、09:59、10:01曾通话联系的情况。
5.证人曾某1的证言及辨认笔录证实，其通过朋友“刘麻花”认识了汤助华（经辨认即“汤七”）。2017年9月28日上午八、九点钟，汤助华打电话说一个朋友拿了点“东西”来，问他要不要“整点儿”。他与汤助华联系后，汤到三里半大桥把毒品拿给了他。当时他身上没有现金，就让汤上街后等他取钱了再拿给他。后汤助华没有上街，他就了回竹海镇，当晚被抓了。身上的两包毒品都是从汤助华那里拿的，其中少的一包是自己吃剩后包起来的。
6.证人陈某（汤助华之妻）的证言证实，用其身份证登记的手机号187××××7208是丈夫汤助华在使用。
7.被告人汤助华供述称，2017年9月28日上午十点左右，曾某1（经辨认即“曾二娃”）打电话给他，说想“分点东西”（毒品）吃。下午，他到三里半加油站对面的桥上，拿了一包200元的冰毒给曾某1，当时曾没有付钱。
认定本案事实，还有经一审庭审质证的以下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书证实，长宁县公安局于2017年10月22日对本案立案侦查的情况。
2.民警出具的到案经过说明证实，2017年10月19日，长宁县公安局禁毒民警根据工作中发现的线索，在长宁镇桂坪村一组汤助华家中将汤传唤至公安机关的情况。
3.户籍资料，证实被告人汤助华已达应负完全刑事责任年龄。
4.健康体检表，证实对被告人汤助华进行入看守所前身体检查的情况。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）汤助华明知是毒品，为牟利而向他人贩卖毒品甲基苯丙胺共计20.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。
上诉人汤助华及其辩护人提出，原判认定其贩卖毒品20克给刘某的证据不足，其贩卖的每“个”（克）均只有0.5至0.6克，应以从刘某身上查获的毒品数量认定为其贩毒数量。经查，上诉人汤助华曾多次供称其贩卖给刘某的毒品为20克或“20个”；而购毒人刘某证实其向汤助华赊购了20克毒品，除向他人贩卖、自己吸食等消耗外，剩余部分13克余被公安机关查获了。上诉人汤助华所提自己卖的每“个”毒品仅有0.5-0.6克，并无其他证据证实。因此，根据双方之前的说法及查获毒品的实际情况，原判认定其与刘某交易毒品达20克，并无不当。上列所提数量认定有误的诉辩意见，本院不予采纳。
其上诉及辩护人辩护提出，原判未认定其系初犯，其到案后认罪悔罪，请求二审法院予以改判。本院认为，原判根据其贩卖毒品事实、情节及认罪悔罪情况，在法定刑幅度内量刑，是适当的。上列所提请求从轻改判的意见，本院不予采纳。
综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐冬斌
审 判 员 黄 翔
审 判 员 黄 云
二〇一八年八月九日
法官助理 单 川
书 记 员 陈珏劲