安徽省当涂县人民法院民 事 判 决 书（2018）皖0521民初788号原告：当涂县当发融资担保有限公司。住所地：安徽省当涂县姑孰镇白纻山路***号。统一社会信用代码：91340521087563358B。法定代表人：钱进，该公司董事长。委托诉讼代理人：鲁伟，当涂县当发融资担保有限公司法务。被告：马鞍山市龙河建安有限责任公司，住所地：安徽省当涂县新风街18号。统一社会信用代码：913405217330116045（1-3）。法定代表人：甘亮，该公司董事长。被告：甘亮，男，1974年9月28日出生，汉族，住安徽省当涂县姑孰镇锦绣花园*栋***室。身份证号码：3405211974********。被告：甘红梅，女，1976年5月7日出生，汉族，住安徽省当涂县。被告：甘培荣，男，1952年4月7日出生，汉族，住安徽省当涂县。被告：甘小芝，女，1954年6月11日出生，汉族，住安徽省当涂县。被告：甘平，男，1978年12月16日出生，汉族，住安徽省当涂县。被告：夏海燕，女，1981年10月24日出生，汉族，住安徽省当涂县太白镇常韦村团结自然村**号。身份证号码：3405211981********。被告：当涂县太白现代农业发展有限公司。住所地：当涂县太白镇永宁村。组织机构代码：66291011-8。法定代表人：夏海燕，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐荣明，当涂县太白镇法律服务所法律工作者，系上列八被告的共同委托诉讼代理人。原告当涂县当发融资担保有限公司（下称当发融资公司）诉被告马鞍山市龙河建安有限责任公司（下称龙河建安）、甘亮、甘培荣、甘小芝、甘红梅、甘平、夏海燕、当涂县太白现代农业发展有限公司（下称太白农业发展公司）追偿权纠纷一案，本院于2018年2月24日立案后，依法适用普通程，公开开庭进行了审理。原告当涂县当发融资担保有限公司的委托诉讼代理人鲁伟、被告马鞍山市龙河建安有限责任公司、甘亮、甘培荣、甘小芝、甘红梅、甘平、夏海燕、当涂县太白现代农业发展有限公司的共同委托诉讼代理人唐荣明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当涂县当发融资担保有限公司向本院提出如下诉讼请求，1.被告马鞍山市龙河建安有限责任公司立即偿还原告代偿的银行借款4660301.02元，并分别以代偿款126183.69元、80693.84元、4453423.49元为基数，按年利率24%，分别支付自2017年6月29日起、2017年9月30日起、2018年1月3日起至实际清偿之日止的违约金和资金占用费。2.、被告当涂县太白现代化农业发展有限公司、甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平对上述全部债务承担连带清偿责任。3.本案全部诉讼费用由八被告共同承担。事实与理由，2016年11月1日，原告与马鞍山市龙河建安有限责任公司签订了一份编号为当担委2016123号《委托担保合同》，被告马鞍山市龙河建安有限责任公司委托原告为其自2016年10月31日至2017年10月31日期间发生的、最高本金不超过800万元的贷款提供连带责任保证。合同签订后，被告马鞍山市龙河建安有限责任公司于2016年11月2日与徽商银行马鞍山当涂支行（以下简称徽商银行当涂支行）签订了编号为流借字第20166161102号《流动资金借款合同》，向徽商银行当涂支行贷款人民币550万元，借款期限自2016年11月2日至2017年11月2日。同日，原告依据《委托担保合同》与徽商银行当涂支行就上述贷款的《流动资金借款合同》签订了编号为2016年616保字第1102号《保证合同》，约定原告为马鞍山市龙河建安有限责任公司上述贷款提供连带责任保证担保。为落实上述贷款的反担保措施，原告与甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平于2016年11月1日签订了编号为当担反2016123-2号《最高额保证反担保合同》，约定甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平以个人全部资产为马鞍山市龙河建安有限责任公司自2016年10月31日起至2021年10月31日止最高本金余额不超过800万元的债务向原告提供连带责任保证反担保。同日，原告与太白现代农业发展公司签订编号为当担抵2016123-1号《最高额保证反担保合同》，约定太白农业发展公司以企业全部资产为龙河建安自2016年10月31日起至2021年10月31日止，最高本金余额不超过800万元的债务向原告提供连带责任保证反担保。依据上述《委托担保合同》第五条第一款约定，被告马鞍山市龙河建安有限责任公司未按期清偿到期债务或原告代偿款，被告马鞍山市龙河建安有限责任公司应按原告提供担保总金额的20％向原告支付违约金。自原告代偿之日起，每日还应按代偿全部款项的日万分之五向原告另行支付资金占用费。以及上述《最高额保证反担保合同》约定反担保范围包括《委托担保合同》、《保证合同》项下的担保借款本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于差旅费、邮寄费、诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等）。现马鞍山市龙河建安有限责任公司已被多位债权人提起诉讼。原告于2017年6月29日、2017年9月30日、2018年1月3日分别向徽商银行当涂支行代偿126183.69元、80693.84元、4453423.49元。目前原告代偿责任已全部履行完毕。为此，原告根据上述《委托担保合同》等合同的相关约定，为维护自身合法权益，特依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定向贵院提起诉讼，望判如所请！八被告辩称，1.被告龙河建安在贷款前，已与当涂县太白镇政府（下称太白政府）签订了一份用该镇新区安置房工程款质押贷款协议。协议规定，由太白政府欠原告的工程款代偿欠银行的贷款或原告的代偿款。八被告也是在此前提下，提供反担保的。且银行的这种担保也是违规操作，故八被告不应承担还款责任。2.根据前述协议，原告代偿银行贷款后，应向太白政府追偿。因为协议签订后，被告龙河建安已失去了对太白政府到期债权的监督和追偿权，故原告无权向被告追偿。3.原告主张利息、违约金、资金占用期间的利息等，不得超过年利率24%。4.请求驳回原告当发融资公司的全部诉讼请求。本院经审理查明如下事实，2016年11月1日，原告当发融资公司与龙河建安签订了一份编号为当担委2016123号《委托担保合同》。合同规定，1.担保方式：被告龙河建安委托原告当发融资公司为其自2016年10月31日至2017年10月31日期间发生的、最高本金余额不超过800万元的贷款提供连带责任保证。2.担保费用：担保费用为1.0%/年，以实际担保发生额为依据。如龙河建安未按期向债权人承担还款责任致当发融资公司承担担保责任的，则应按2.0%/年支付当发融资公司支付担保费用。担保期限不足六个月的，按六个月计算；担保期限超过六个月的，按一年计算。3.权利与义务：（2）.当发融资公司自代偿之日起有权向龙河建安追偿代偿的借款本息、复利、违约金、损害赔偿金、和实现债权的相关费用（包括但不限于差旅费、邮寄费、诉讼费、仲裁费、拍卖费、执行费、律师费等，），有权要求龙河建安承担违反本合同而产生的违约金、代偿资金占用费、未付的担保费用及当发融资公司的全部损失。4.违约责任：依据上述《委托担保合同》第五条第一款约定，被告龙河建安未按期清偿到期债务或原告当发融资公司代偿的。被告龙河建安应按原告提供担保总金额的20％向原告支付违约金。自原告代偿之日起，每日还应按代偿全部款项的日万分之五向原告另行支付资金占用费。2016年11月2日，被告龙河建安与徽商银行马鞍山当涂支行（下称徽商银行当涂支行）签订了编号为流借字第20166161102号《流动资金借款合同》，向徽商银行当涂支行贷款人民币550万元，借款期限自2016年11月2日至2017年11月2日。同日，原告当发融资公司依据《委托担保合同》与徽商银行当涂支行就上述贷款的《流动资金借款合同》签订了编号为2016年616保字第1102号《保证合同》，约定原告当发融资公司为马鞍山市龙河建安有限责任公司上述贷款提供80%的连带责任担保保证。2016年11月1日，原告当发融资公司与甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平签订了编号为当担反2016123-2号《最高额保证反担保合同》，约定甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平以个人全部资产为马鞍山市龙河建安有限责任公司自2016年10月31日起至2021年10月31日止，最高本金余额不超过800万元的债务，向原告提供连带责任保证反担保。同日，原告当发融资公司与太白农业发展公司签订编号为当担抵2016123-1号《最高额保证反担保合同》，约定太白农业发展公司以企业全部资产为马鞍山市龙河建安有限责任公司自2016年10月31日起至2021年10月31日止，最高本金余额不超过800万元的债务向原告当发融资公司提供连带责任保证反担保。两份反担保合同还约定，反担保人既是保证人又提供物的担保。如物的担保不能实现，原告有权要求反担保人随时承担连带担保责任保证。贷款合同约定的还款到期后，被告龙河建安未能按约定归还徽商银行当涂支行贷款。原告当发融资公司根据担保合同的约定，于2017年6月29日、2017年9月30日、2018年1月3日分别向徽商银行当涂支行代偿126183.69元、80693.84元、4453423.49元，合计本息4660301.02元。后被告龙河建安未能归还原告当发融资公司的代偿款；被告甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平、太白农业发展公司也未按照反担保合同的规定，未尽到反担保之责。以上事实，由当事人的陈述，当担委2016123号《委托担保合同》、流借字第20166161102号《流动资金借款合同》、编号为2016年616保字第1102号《保证合同》、当担反2016123-2号《最高额保证反担保合同》、当担抵2016123-1号《最高额保证反担保合同》、徽商银行当涂支行“关于马鞍山市龙河建安有限责任公司履行代偿说明”三份及记账凭证复印件等在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，当事人应当根据法律的规定或合同的约定承担责任，履行义务。原告当发融资公司依据担保合同的约定，为被告龙河建安代偿贷款本息，事实清楚，证据确凿，其诉请追偿，应予以支持。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”参照这一规定，原告当发融资公司要求被告龙河建安以代偿款为基数，按年利率24%，支付自代偿之日起至实际清偿之日止的违约金和资金占用费，本院一并予以支持。《中华人民共和国担保法》第四条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”，被告甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平、太白农业发展公司为被告龙河建安向原告当发融资公司提供反担保，应根据反担保合同的约定，应承担连带清偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己的主张，有责任提供证据。”。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”该条第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，八被告关于被告龙河建安在贷款前，已与当涂县太白镇政府（下称太白政府）签订了一份用该镇新区安置房工程款质押贷款协议。协议规定，由太白政府欠原告的工程款代偿欠银行的贷款或原告的代偿款。在规定的举证期限内，未能举证证明，本院也无法查证，应承担举证不能的法律后果，其要求驳回原告诉讼请求的主张，不能成立。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第四条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告马鞍山市龙河建安有限责任公司于本判决生效之日起三十日内，一次归还原告当涂县当发融资担保有限公司代偿款本息4660301.02元。并分别以代偿款126183.69元、80693.84元、4453423.49元为基数，按年利率24%，支付自2017年6月29日起、2017年9月30日起、2018年1月3日起至实际清偿之日止的违约金和资金占用费。二、被告当涂县太白现代化农业发展有限公司、甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平对马鞍山市龙河建安有限责任公司的上述全部债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取44082元，由被告马鞍山市龙河建安有限责任公司、甘培荣、甘小芝、甘亮、甘红梅、夏海燕、甘平负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉安徽省马鞍山市中级人民法院。审 判 长  陈根生人民陪审员  周忠保人民陪审员  孙金斌二〇一八年五月二十三日书 记 员  朱 琴