宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
p t ” > 行 政 判 决 书
（2018）宁03行终10号
上诉人（原审原告）：丁少平，男，1979年7月28日出生，回族，个体户，住宁夏回族自治盐池县。
委托诉讼代理人：何谦，宁夏世仑律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：盐池县公安局。住所地：宁夏回族自治区盐池县经三路东侧、花马池西街西侧。
法定代表人：武耀兵，局长。
委托诉讼代理人：杨智，盐池县公安局法制室教导员。特别授权代理。
委托诉讼代理人：张海琰，宁夏言凯律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人丁少平因不服治安行政处罚一案，不服宁夏回族自治区盐池县人民法院（2018）宁0323行初6号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人丁少平及其委托诉讼代理人何谦，被上诉人盐池县公安局的委托诉讼代理人杨智、张海琰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审审理查明：丁少平与鑫亮点KTV经营者王宏瑞同时租赁位于惠安堡北街神华宾馆（房东为邹平），其中丁少平租赁二、三楼经营宾馆，王宏瑞租赁一楼经营餐饮和鑫亮点KTV。2017年10月下旬，丁少平电话联系王宏瑞维修暖气事宜时，因王宏瑞妻子在医院住院，鑫亮点KTV暂停营业，不同意丁少平进入鑫亮点KTV内维修暖气，但丁少平擅自进去进行了维修。2017年11月4日晚22时许，丁少平再次未经鑫亮点KTV经营者王宏瑞同意，以查看暖气为由私自带领他人进入鑫亮点KTV一包间内伙同他人饮酒和吃烧烤。22时40分王宏瑞向盐池县公安局惠安堡派出所报警称，自己家里没人，有人将鑫亮点KTV门锁撬坏了，进入其经营场所，请求出警依法查处。接警后，惠安堡派出所民警迅速出警。到达现场后，发现丁少平及其妻子杜春花、还有史金涛和丁少平的一个朋友共四人在鑫亮点KTV一包间内饮酒和吃烧烤。同时查明，王宏瑞经营的鑫亮点KTV，既是经营场所，也是其居住的地方。为此盐池县公安局以丁少平的行为妨碍了王宏瑞居住安全，其行为已构成非法侵入住宅，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十条第三项之规定，盐池县公安局作出盐公（惠安堡）行罚决字［2017］第493号公安行政处罚决定书，对丁少平作出行政拘留六日（已执行完毕），并处罚款二百元的行政处罚（罚款二百元未缴纳）。丁少平认为，盐池县公安局认定事实不清，适用法律错误，请求依法撤销盐池县公安局作出的盐公（惠安堡）行罚决字［2017］第493号公安行政处罚决定书，并承担本案诉讼费用。
原审法院认为：丁少平在未征得经营者王宏瑞同意的情况下，私自进入鑫亮点KTV维修暖气，并借维修暖气为由再次带领他人擅自在夜间进入王宏瑞经营的鑫亮点KTV并在一包间内饮酒和吃烧烤，妨碍了经营者王宏瑞的居住安全，根据《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十条第三项之规定，有下列行为之一的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上一千元以下罚款；情节较轻的，处五日以上十日以下拘留，并处二百元以上五百元以下罚款：（一）组织、胁迫、诱骗不满十六周岁的人或者残疾人进行恐怖、残忍表演的；（二）以暴力、威胁或者其他手段强迫他人劳动的；（三）非法限制他人人身自由、非法侵入他人住宅或者非法搜查他人身体的。盐池县公安局具有对本辖区内违反治安管理的行为作出行政处罚的法定职权，盐池县公安局依法履行了受案登记、调查取证、询问相关人、处罚前告知等法定程序后，依法作出行政处罚，其行政行为，事实清楚，证据确凿，程序合法，适用法律正确，予以支持；对丁少平所提供的证据并不能否定其非法进入鑫亮点KTV的事实，其诉讼请求不予支持。综上，盐池县公安局作出盐公（惠安堡）行罚决字［2017］第493号公安行政处罚决定书证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决：驳回丁少平的诉讼请求。案件受理费50元由丁少平负担。
上诉人丁少平不服，上诉称：上诉请求：1.请求撤销盐池县人民法院(2018)宁0323行初6号行政判决，发回重审或依法改判支持上诉人一审诉求;2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审判决认为上诉人在未征得经营者王宏瑞同意的情况下，私自进入其所开设的鑫亮点KTV维修暖气，妨碍了经营者王宏瑞的居住安全的事实认定不清，与客观事实不符。王宏瑞认可同意上诉人在10月份打电话要求进入鑫亮点KTV下地沟里维修暖气管道，当时王宏瑞陪同妻子在吴忠市人民医院住院回不去，声称联系房东邹平开门维修即可。2017年11月上旬，上诉人打电话征询邹万军意见，要求进入鑫亮点KTV维修暖气，邹万军同意上诉人进入该店维修暖气。上述证言证实事发前，上诉人不仅征询过王宏瑞的意见，也征询过房东邹万军的意见。2.鑫亮点KTⅤ系娱乐场所，不属于住宅。法律上的住宅是指供他人家庭生活且与外界相对隔离的房屋，具有封闭性和专属性，并不包括公共娱乐场所。本案中的鑫亮点KTV是公共娱乐场所，不属于住宅。被上诉人仅凭鑫亮点KTV内的一张单人床就认定系王宏瑞夫妇的卧室，具有住宅属性理由牵强。3.一审判决适用法律错误。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十条第三项(三)规定具有非法侵入他人住宅的情形，才可以处以治安处罚。一审判决以上诉人”妨碍了经营者王宏瑞的居住安全”为由，引用该条款认为被上诉人处罚决定适用法律正确属适用法律错误。妨碍居住安全不等同于非法侵入他人住宅。本案中，被上诉人随意扩大”非法侵入”和”他人住宅”的法律外延，致使上诉人遭受不应有的处罚，请求二审法院依法公正裁决。
被上诉人盐池县公安局辩称，1.上诉人上诉状中陈述的部分事实不属实。王宏瑞从未同意过让上诉人进入鑫亮点KTV维修暖气。上诉人于2017年11月5日和2017年12月11日的两份询问笔录中，均陈述因维修暖气给王宏瑞打电话让把KTV的门打开，王宏瑞明确拒绝了；邹万军2017年11月26日的询问笔录可以证实，丁少平进鑫亮点KTV的真实目的并非维修暖气，是以非法占有的目的进入鑫亮点KTV。2.鑫亮点KTV自成立至2017年9月10停业期间的房屋有两方面用途，一方面作为营业场所使用，另一方面供王宏瑞一家人及员工生活居住。王宏瑞夫妇自2017年9月10日关闭鑫亮点KTV，停业期间，房屋的用途只是供王宏瑞一家人居住，不再做经营性使用，故鑫亮点KTV自2017年9月10日至今系居住用房，符合法律规定的住宅。3.王宏瑞租赁的位于惠安堡镇北街神华餐厅（即鑫亮点KTV所使用的房屋），租期为五年，自2016年9月15日至2021年9月15日，在此期间王宏瑞与房主均未提出解除租赁合同，故该房屋租赁合同有效，且至今仍在租赁期间，该房屋由王宏瑞夫妇占有、使用、管理，系有权占有。上诉人未经王宏瑞夫妇同意，私自进入鑫亮点KTV的行为，侵犯了王宏瑞夫妇占有、使用、管理权能，系违法行为。4.被上诉人盐池县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十条第三项的规定对上诉人予以处罚，符合法律的规定，请求驳回上诉人的各项诉请。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据，二审查明的事实与一审一致，予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是，上诉人丁少平进入鑫亮点KTV是否因紧急避险而擅自进入；被上诉人盐池县公安局适用《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十条第三项的规定对上诉人作出处罚是否适当，即鑫亮点KTV是否具有住宅属性。关于上诉人丁少平进入鑫亮点KTV是否因紧急避险而擅自进入，上诉人丁少平上诉认为，进入鑫亮点KTV检查维修暖气通知了鑫亮点KTV的经营者王宏瑞并经过房东允许，但无证据证实且与其本人在盐池县公安局惠安堡派出所所作的笔录中的陈述不一致，王宏瑞亦未同意上诉人丁少平进入鑫亮点KTV。故上诉人丁少平的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于上诉人丁少平进入鑫亮点KTV是否存在紧急避险的情形，该陈述除丁少平本人雇佣的维修工余海波的陈述外，再无其他证据予以证实，本院不予支持。关于鑫亮点KTV是否具有住宅属性。对于住宅的认定，应当以当事人的处所是否具有居住生活的实质性来判定。本案中，鑫亮点KTV的经营人王宏瑞在经营KTV期间系在KTV中居住生活，KTV既是王宏瑞的经营场所，同时也是居住场所。KTV停业期间，王宏瑞夫妇并未搬离。但上诉人丁少平未经王宏瑞夫妇允许擅自进入鑫亮点KTV，并使用KTV包房吃喝，且不能提供王宏瑞夫妇在除KTV之外的其他地方居住的证据。经王宏瑞报案，盐池县公安局依法受理并在调查确认上诉人丁少平违法的基本事实后依法作出行政处罚决定，认定事实清楚，适用法律正确。
综上，上诉人丁少平的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人丁少平负担。
本判决为终审判决。
审判长马建萍
审判员贾玉宁
审判员马海法
二〇一八年八月六日
书记员张硕
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。
第十一条人民检察院有权对行政诉讼实行法律监督。