新疆维吾尔自治区
伊犁哈萨克自治州
塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新42民终548号
上诉人（原审被告）：王田济，男，1963年8月7日出生，汉族，农民，住乌苏市。
被上诉人（原审原告）：马国强，男，1975年1月30日出生，回族，农民，住乌苏市。
被上诉人（原审被告）：虎孝云，男，1981年6月5日出生，回族，农民，住乌苏市。
原审被告：乌苏市西大沟镇塔克里根村村民委员会，住所地：乌苏市西大沟镇塔克里根村。
法定代表人：乔清理，村委会主任。
上诉人王田济因与被上诉人马国强、虎孝云、原审被告乌苏市西大沟镇塔克里根村村民委员会（以下简称“塔克里根村”）财产损害赔偿纠纷一案，不服乌苏市人民法院(2016)新4202民初12号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月14日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月26日公开开庭审理了本案。上诉人王田济、原审被告塔克里根村法定代表人乔清理到庭参加诉讼。被上诉人马国强、虎孝云经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，原告马国强雇佣哈某某（以下简称“阿力”）为其放羊。2015年10月24日上午11时许，阿力从查干拜兴东村附近将羊群赶回位于塔克里更村老学校的羊圈，因路上挖了很深的管沟，无法通过，故将羊放在该学校南面的一块玉米地。被告虎孝云因那里并非原告的草场而前来阻拦，将羊群向外驱赶，阿力怕羊掉入地西面的管沟，在西边拦着羊群，羊群在向地南面的老学校方向行进时掉入管沟。虽经施救，仍死亡110只，其中种山羊4只，母山羊3只，去势山羊103只，其中4岁的山羊48只，3岁的山羊47只，2岁的山羊14只，1岁的山羊1只。经乌苏市西大沟派出所委托乌苏市价格认定中心评估，损失共计93500元。原告为此支出鉴定费500元。另查明，2015年9月13日，被告塔克里根村与被告王田济签订《建设工程合同（自来水改造工程合同）》，将塔克里根村自来水安装工程发包给被告王田济施工。本案羊掉下去的管沟系该工程用管沟，于2015年10月24日上午开挖，管沟两边未拉安全网，也未设立安全警示标志。原告马国强诉至法院，请求：1、判令三被告赔偿原告损失93500元、鉴定费500元、交通费1000元，合计95000元；2、诉讼费及投递费由被告承担。
原审认为，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。公民由于过错侵害侵害他人财产的应当承担民事责任。本案中，被告王田济因施工开挖管沟，未采取安全措施并设置明显标志，致使原告羊群掉入管沟，死亡110只，造成经济损失93500元、支出鉴定费500元的事实，有公安询问笔录、《建设工程合同（自来水改造工程合同）》、现场勘察报告、乌苏市价格认定中心出具的评估报告予以证实，依法予以确认。原告作为死亡羊只的所有人，当其权利被侵害时，依法向被告主张权利，要求被告赔偿损失的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。但对原告要求被告承担全部责任的主张，不予支持。被告王田济作为施工人，未采取安全措施，造成原告损失，应当承担主要侵权责任。被告虎孝云明知附近有工程施工，未尽到安全注意义务，执意阻拦羊群进地，致使羊群向其及原告放牧人员均不知道的管沟方向行进，是造成羊只损失的另一因素。原告在明知附近有管沟开挖时，未尽到安全注意义务，选取放牧地点不当，对损害的发生也有一定的过错。综合本案，酌定被告王田济承担70%的赔偿责任，被告虎孝云承担15%，原告自负15%的责任。被告塔克里根村作为工程发包方及管理人，对王田济的赔偿责任承担连带责任。另，原告主张的交通费1000元过高，酌定为300元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十七条第二款、第一百二十五条、第一百三十四条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第九十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告虎孝云应当于本判决生效后十日内向原告马国强支付赔偿款14145元[（93500元+鉴定费500元+交通费300元）×15%]；二、被告王田济应当于本判决生效后十日内向原告马国强支付赔偿款66010元[（93500元+鉴定费500元+交通费300元）×70%]；三、被告乌苏市西大沟镇塔克里根村村民委员会应当对被告王田济的赔偿款承担连带清偿责任；四、驳回原告马国强的其他诉讼请求。案件受理费2175元，减半收取1087元，投递费248元，合计1335元，由被告虎孝云负担200元，被告王田济负担928元，原告马国强负担207元（原告已预交费用1335元）。
王田济上诉称，一、原审责任划分错误。2015年，上诉人承揽了塔克里根村自来水工程，于2015年10月19日开始施工，事发时，施工人员及机械均在干活，并对事发羊群积极进行了救助，上诉人的施工人员在本案案发之前对被上诉人马国强的放牧人员曾经善意提醒过，前方路段有沟，注意安全。而且上诉人施工现场管沟两侧堆放着高达一米以上的土堆，形成了一道天然的防护网，如果羊群不是因为被驱赶而慌不择路，此次事故不会发生；二、被上诉人虎孝云在明知上诉人正在施工的情况下，对羊只进行驱赶，致使羊群因为慌不择路掉入管沟，造成巨大的损失，被上诉人虎孝云对此案的发生存在主要过错，应当承担不低于50%的赔偿责任；三、被上诉人马国强雇佣的放牧人员，在明知放牧的玉米地非上诉人马国强的购买的草场，仍在此放牧，故而惹怒了被上诉人虎孝云对其羊只进行驱赶，致使羊群误入施工管沟，牧羊人对羊群属于管理，被上诉人马国强雇佣的牧羊人一人管理八九百只山羊，在虎孝云驱赶时，一人根本无法有效进行疏导，所以，被上诉人马国强对本案的发生存在一定的过错，应当自行承担至少30%的责任。
马国强答辩称，一、上诉人王田济作为管沟的施工人和管理人，在答辩人羊群必经的路上四面施工（挖深沟），未采取任何防护措施和提示性的指示牌，故意应承担主要责任；二、答辩人雇佣的牧羊人一直看护着羊群，被上诉人虎孝云不知道北头有管沟的存在，事后也积极救助，减少损失的扩大，原审判决答辩人承担15%的责任，答辩人为息事宁人，没有上诉。原审判决虎孝云承担15%的责任也是恰当的。请求维持原判。
塔克里根村答辩称，村委会对上诉人王田济的施工工程项目进行了安全监督和管理，不应承担责任。
本院经审理查明的事实与原审认定一致。
本案的争议焦点是：双方当事人在本案中应承担的比例如何确认？
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条规定公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任；第一百一十七条规定，国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
本案通过庭审和查阅一审卷宗，可以认定被上诉人虎孝云明知附近有工程施工，执意阻拦并驱赶进地羊群，致使羊群因慌乱而朝上诉人正在施工的管沟方向跑去，造成死亡；上诉人王田济在施工过程中，虽然施工的管沟两侧堆放着高达一米以上的土堆，但未严格按照规定设立警示标志；被上诉人马国强在明知附近有管沟开挖时，未尽到安全注意义务，选取放牧地点不当。对损害的发生均有一定的过错。综合双方在本案存在的过错，以上诉人王田应承担50%责任，被上诉人虎孝云承担35%的责任为宜，被上诉人马国强承担15%的责任，原审被告塔克里根村作为发包人和管理人，对上诉人王田济的赔偿责任承担连带责任。故对上诉人王田济的上诉请求部分予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条、《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销乌苏市人民法院(2016)新4202民初12号民事判决；
二、上诉人王田济应当于本判决生效后十日内向被上诉人马国强支付赔偿款47150元[（93500元+鉴定费500元+交通费300元）×50%]，原审被告乌苏市西大沟镇塔克里根村村民委员会承担连带清偿责任；
三、被上诉人虎孝云应当于本判决生效后十日内向被上诉人马国强支付赔偿款33005元[（93500元+鉴定费500元+交通费300元）×35%]；
四、驳回上诉人马国强的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2175元，减半收取1087元，投递费248元，合计1335元，由上诉人王田济负担928元，被上诉人虎孝云负担200元，被上诉人马国强负担207元。二审案件受理费1450.5元，投递费100元，合计1550.5元，由上诉人王田济负担800元，被上诉人虎孝云负担750.5元。
本判决为终审判决。
审判长 茹荷娅
审判员 余永君
审判员 巴 图
二〇一六年六月五日
书记员 刘 冰