河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫06民终1310号上诉人（原审原告、被告）：付继红，男，1965年6月9日出生，汉族。委托诉讼代理人：胡荣花。被上诉人（原审被告、原告）：鹤壁市鼎鑫劳务有限公司。法定代表人：郭廷洲，该公司总经理。委托诉讼代理人：张文兵，该公司职工。被上诉人（原审被告、原告）：鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司。代表人：程章允，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙燕伟，该公司职工。上诉人付继红因与被上诉人鹤壁市鼎鑫劳务有限公司（以下简称鼎鑫公司）、鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司（以下简称五环公司）劳动争议一案，不服鹤壁市山城区人民法院（2016）豫0603民初582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月13日立案受理后，依法组成合议庭，开庭审理了本案。上诉人付继红及其委托诉讼代理人胡荣花、被上诉人鼎鑫公司委托诉讼代理人张文兵、被上诉人五环公司委托诉讼代理人孙燕伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。付继红上诉请求：1.五环公司应当支付付继红2006年1月-2015年4月期间的双休日加班工资43707元、延长工作时间加班工资117423元、法定节假日加班工资8526元。2.五环公司应当支付付继红2006年1月-2015年4月期间带薪年休假工资5720元。3.判决鼎鑫公司与付继红解除劳动合同无效。4.鼎鑫公司、五环公司支付付继红住房公积金损失31500元。5.五环公司返还押金400元。6.鼎鑫公司、五环公司支付付继红2006年1月-2015年4月期间的经济补偿金43562.4元、赔偿金87124.8元。7.复印费由鼎鑫公司、五环公司承担。事实与理由：1.付继红自2006年1月到五环公司前身第五煤矿工作，连续工作9年4个月，工作地点及工种均未变化。期间，付继红存在延长工作时间加班、双休日加班及法定节假日加班的情况，但五环公司未足额支付加班工资。2.付继红在工作期间受伤，在法定的医疗期内，鼎鑫公司违法与付继红解除劳动合同，该解除行为应属无效。鼎鑫公司辩称，1.加班工资、带薪年休假工资应由用工单位承担，鼎鑫公司是用人单位，不应当承担支付义务。鼎鑫公司与付继红在2015年6月25日签订的解除劳动合同证明书真实有效，双方劳动合同已经解除。2.经济补偿金、赔偿金未经过仲裁前置程序，不应审理。3.本案诉讼费用应由法院依法决定。4.复印费无事实依据。5.鼎鑫公司未收取付继红任何押金。6.住房公积金问题不属于人民法院审理的民事纠纷范围。五环公司辩称，1.五环公司是付继红的用工单位，五环公司已将加班工资支付给用人单位鼎鑫公司，五环公司不应再支付。2.带薪年休假属于企业对职工的福利待遇，不属于劳动报酬，应当适用一年仲裁时效的限制。付继红在2015年12月提起仲裁，其只能主张2015年一年内的带薪年休假工资。3.付继红在2015年5月-6月25日连续矿工。严重违反了五环公司的规章制度，2015年未休假是付继红造成的，责任不在五环公司。4.住房公积金不属于人民法院审理的民事案件范围，不应审理。5.付继红未提交证据证明五环公司收取400元押金。6.经济补偿金、赔偿金未经过仲裁前置，违反程序，不应审理。7.复印费和诉讼费由法院决定。付继红向一审法院起诉请求：1.确认鼎鑫公司与其解除劳动合同无效；2.鼎鑫公司、五环公司向其支付（1）2006年1月—2015年4月期间的带薪年休假工资5720元、（2）2011年1月至2015年4月期间的住房公积金损失31500元、（3）2006年1月—2015年4月期间的延长工作时间的加班工资117423元、双休日加班工资43707元、法定节假日加班工资8526元、（4）2006年1月—2015年4月期间的经济补偿金43562.4元，并另支付赔偿金87124.8元、（5）复印费95元；3.五环公司退还其押金400元。鼎鑫公司向一审法院起诉请求：1.鼎鑫公司不应向付继红支付带薪年休假工资；2.五环公司应向付继红支付带薪年休假工资。一审法院认定：经河南省人民政府批准，2000年3月18日，原鹤壁矿务局更名为鹤壁煤业（集团）有限责任公司（以下简称鹤煤集团公司）。2000年11月16日，鹤煤集团公司决定将原鹤壁矿务局第五煤矿更名为鹤壁煤业（集团）有限责任公司第五煤矿（以下简称第五煤矿），作为鹤煤集团公司的分公司。2004年9月6日，鹤煤集团公司向鹤壁市工商行政管理局提出关于第五煤矿注销的申请，鹤煤集团公司在该申请中称：因企业生产经营和机构设置调整的实际需要，经公司研究决定第五煤矿予以解散，人员已妥善安置，债权债务由公司负责处理，注销后如发生债权债务由公司承担。2004年11月28日，经审核批准，鹤壁市工商行政管理局同意第五煤矿注销登记，并将第五煤矿印模毁损。2000年12月30日，鹤煤集团公司制发《关于成立鹤壁煤业五矿有限责任公司的通知》（鹤煤组干（2000）437号），决定成立鹤壁煤业五矿有限责任公司（以下简称五矿公司），2001年3月12日，五矿公司成立。2007年2月28日，鹤壁市中级人民法院受理了五矿公司的破产申请，2013年12月16日，鹤壁市中级人民法院作出（2007）鹤民二破字第3-3号民事裁定，终结五矿公司的破产程序。2012年7月20日，鹤壁市工商行政管理局作出（鹤专）登记内集字（2012）第192号准予设立登记通知书，准予五环公司设立登记，同日，五环公司成立。2008年12月16日，付继红与第五煤矿签订续订劳动合同书1份，该合同约定：双方于2006年1月13日签订的劳动合同即将期满，经双方平等自愿、协商一致，同意续订劳动合同，续订劳动合同的期限类型为有固定期限，自2009年1月13日起，至2012年1月12日止。2012年1月9日，付继红与鼎鑫公司签订书面劳动合同1份，双方约定：本合同为有固定期限劳动合同，于2012年1月9日生效，其中试用期至2012年3月8日，本合同于2014年1月8日终止。乙方（付继红）根据甲方（鼎鑫公司）工作需要，安排在第五煤矿工作。2014年1月8日，付继红与鼎鑫公司再次订立书面劳动合同，双方在合同中约定：合同期限从2014年1月8日至2016年1月8日，甲方（鼎鑫公司）派遣乙方（付继红）前往五矿（五环分公司）工作，派遣期限从2014年1月8日至2016年1月8日止。该合同还约定：1、乙方在合同期内享受国家规定的法定节假日、公休日等假期待遇，具体按甲方和用工单位有关规定执行；2、甲方和用工单位的各项规章制度，通过多种方式公示，乙方有义务及时了解和掌握，乙方声明：已经或将要阅知甲方和用工单位制定发布的各项规章制度和文件，知悉并认可规章制度及公示方式，并不以乙方在该文件上签字作为乙方知悉该规章制度的条件；3、乙方具有连续旷工15天以上或一年内累计旷工达到30天以上的，用工单位可以将乙方退回甲方，甲方可以依法随时解除本合同，不受不得解除劳动合同的限制；4、用工单位的《员工手册》、《考勤制度》、《绩效考核制度》、《薪酬制度》、《员工奖惩制度》等规章制度属于本合同附件，与本合同具有同等效力。在该份劳动合同履行过程中，2015年3月25日，鹤煤（集团）五矿医院为付继红出具病假证明书，准许其休假3天；2015年4月8日，鹤煤（集团）五矿医院为付继红出具了两份病假证明书，分别准许其休假3天及22天。2015年4月，付继红因病未出勤，用人单位鼎鑫公司向其支付了病假工资1598.51元。2015年5月至2015年6月，付继红均未出勤，用人单位鼎鑫公司亦未向其支付劳动报酬，而后，用工单位五环公司以付继红违纪为由将其退回派遣公司鼎鑫公司，2015年6月25日，用人单位鼎鑫公司与付继红签订解除劳动合同证明书，解除理由为：劳动合同期未满，因违纪单位决定解除劳动合同。当日，双方均签字、盖章。2014年1月至2015年2月期间，付继红的岗位工资为2840元／月。2015年12月14日，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会受理了申请人付继红提出的劳动仲裁申请，在仲裁申请中，付继红主张：1、确认鼎鑫公司与其解除劳动合同无效；2、鼎鑫公司、五环公司向其支付2006年1月至2015年6月期间的带薪年休假工资；3、鼎鑫公司支付其2012年1月至2015年6月期间的住房公积金损失；4、鼎鑫公司、五环公司向其支付2006年1月至2015年6月期间的延长工作时间、双休日、法定节假日加班工资；5、五环公司向其退还押金。2016年3月20日，鹤壁市山城区劳动人事争议仲裁委员会作出山劳动人仲裁字（2015）第211号仲裁裁决：一、鼎鑫公司支付付继红带薪年休假工资1201元；二、付继红的其他申请请求不予支持。一审法院认为，用人单位和劳动者之间建立的合法有效的劳动关系，受法律保护；用人单位和劳动者亦应依法履行相应的义务。一、解除劳动合同的效力。五环公司将被派遣的劳动者付继红退回鼎鑫公司以及鼎鑫公司单方面解除其与付继红之间的劳动合同是否符合法律、法规的规定，是决定鼎鑫公司解除其与付继红之间劳动合同效力的前提，故针对五环公司对付继红的退回行为以及鼎鑫公司单方面解除劳动合同的行为否合法，作如下审查：第一，从用工单位退回被派遣劳动者及用人单位单方面解除劳动合同的原因来看。本案中，五环公司将付继红退回鼎鑫公司以及鼎鑫公司单方面作出解除劳动合同的原因均系付继红长期旷工，严重违反单位的规章制度、劳动纪律，付继红认为2015年5月、2015年6月份未提供劳动系其患腰椎间盘突出处于法定医疗期内。医疗期是指企业职工因患××休息不得解除劳动合同的时限，××的种类和严重程度，××休意见具体确定。本案中，鹤煤（集团）五矿医院分别于2015年3月25日，2015年4月8日以付继红腰痛为由为其出具了三份病假证明书，准许其请假至2015年4月底，但在此期间内付继红腰痛是否是由其所述的腰椎间盘突出引起以及2015年5月、2015年6月期间付继红因何种原因未提供劳动、是否履行相应的请假手续，现有证据均无法认定，故对付继红所述2015年5月、2015年6月份其处于医疗期内的事实不予认可。综上，付继红的旷工行为客观存在。第二、从用工单位退回被派遣劳动者及用人单位单方面解除劳动合同的依据来看。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、第六十五条第二款的规定可知，用人单位经过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据，劳动者严重违反上述规章制度的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，用人单位可以解除与劳动者的劳动合同。即规章制度不仅内容要合法、合理，且程序上亦要求经过合法程序产生。本案中，首先，五环公司将付继红退回鼎鑫公司的依据系河南能源集团有限公司员工奖惩暂行规定，该文件载明已经经集团公司首届职工代表大会审议通过，故产生程序合法，且河南能源化工集团有限公司员工奖惩暂行规定明确规定适用于其下属企业，用工单位五环公司作为河南能源化工集团有限公司的下属企业，该文件对五环公司具有当然的约束力；其次，用人单位鼎鑫公司与付继红签订的书面劳动合同中亦载明，鼎鑫公司和五环公司的各项规章制度通过多种方式公示，付继红有义务及时了解和掌握，付继红声明其已经或将要阅知鼎鑫公司和五环公司制定发布的各项规章制度和文件，知悉并认可规章制度及公示方式，并不以其在该文件上签字作为其知悉该规章制度的条件；五环公司的《员工手册》、《考勤制度》、《绩效考核制度》、《薪酬制度》、《员工奖惩制度》等规章制度属于劳动合同的附件，与劳动合同具有同等效力。即可以认定作为用工单位的五环公司、作为用人单位的鼎鑫公司已经向被派遣劳动者付继红履行了告知义务。第三、从劳动者存在过错行为以及过错行为的严重程度来看。用工单位退回被派遣劳动者以及用人单位单方作出的解除劳动合同的行为是否合法，其必须举证证明劳动者存在过错行为以及劳动者的过错达到了严重程度。本案中，如前所述，现有证据可以认定付继红2015年5月、2015年6月未向用工单位五环公司提供劳动，未正常出勤。河南能源化工集团有限公司员工奖惩暂行规定以及鼎鑫公司与付继红签订的书面劳动合同书中均载明“连续旷工15天以上或一年内累计旷工达30天以上”属于严重违反规章制度的行为。且鼎鑫公司与付继红签订的书面劳动合同书中还载明“具有连续旷工15天以上或一年内累计旷工达到30天以上的”，用工单位公司可以将劳动者退回用人单位、用人单位可以解除本合同。因此，付继红2015年5月、2015年6月期间的旷工行为应属于严重违反规章制度的行为。综上，五环公司将被派遣的劳动者付继红退回鼎鑫公司以及鼎鑫公司单方面解除其与付继红之间的劳动合同的决定并无不当，故鼎鑫公司作出的解除劳动合同的行为应为有效，相应的付继红的该项诉讼请求，不予支持。二、住房公积金损失、加班工资、带薪年休假、退还押金。（一）住房公积金损失。付继红的此项请求不属于人民法院法院审理劳动争议的受案范围。故对其该项请求不予审理。（二）加班工资、带薪年休假、退还押金。1、2006年1月—2013年12月期间的带薪年休假、加班工资及退还押金。首先，虽然鼎鑫公司提供的工资台账（2014年1月—2014年7月、2014年9月—2015年6月）中2014年1月—2014年5月期间的工资台账加盖第五煤矿印章，因鼎鑫公司、五环公司均认可此期内付继红系鼎鑫公司派遣至五环公司工作，且2014年1月8日至2014年1月31日已不足一个自然月，故酌定2014年1月至2015年6月期间的用工单位责任均应由五环公司承担；其次，本案现有证据可以认定2006年1月13日至2012年1月付继红与第五煤矿存在书面劳动合同；2012年1月至2014年1月8日，付继红与鼎鑫公司签订书面劳动合同，被派遣至第五煤矿工作；且鹤煤集团公司在第五煤矿的注销申请中承诺第五煤矿注销后如发生债权债务由其公司承担，故付继红在本次诉讼中向鼎鑫公司、五环公司主张的2006年1月—2013年12月期间的带薪年休假、加班工资，均不予支持，且付继红自述2006年1月，第五煤矿向其收取了400元押金，故付继红在本次诉讼中主张五环公司退还其押金的请求，亦不予支持。2、2014年1月至2015年4月期间的加班工资。（1）2014年1月至2015年4月期间延长工作时间的加班工资。2014年1月至2015年4月期间是否存在延长工作时间的加班，现有证据对此无法认定，故对付继红的该项诉讼请求依法不予支持。（2）2014年1月至2015年4月期间的双休日加班工资、法定节假日加班工资。本案中，经核对付继红提交的2014年1月至2015年2月期间的工资表及鼎鑫公司提交的2014年1月—2014年7月、2014年9月—2015年6月期间的工资台账，两者基本一致。因各方当事人均未对工资台账及工资表中工资金额的组成情况向本院作出说明，故依上述台账并参照《工资支付暂行规定》第十三条第一款第二项、第三项的规定，结合自然月月历来计算是否应向付继红支付双休日、法定节假日加班工资。首先，作为用工单位的五环公司负有向付继红足额支付加班工资的法定义务；其次，庭审中，各方当事人对每月加班工资金额除以法定节假日出勤天数的3倍与岗位工资金额除以标准出勤21天，所得结果为日工资数额均认可，即在2014年1月至2015年2月期间，付继红的日工资标准为2840元／月÷21天=135.24元／天；付继红主张工资台账中显示的“出勤工数”及工资表中显示的“人工数”即为出勤天数，鼎鑫公司、五环公司对此不予认可。经核对，对付继红主张的事实予以认可，故认定2014年1月至2015年4月期间内，在2014年2月—2014年8月、2014年10月、2014年11月、2015年1月、2015年2月，付继红在各月自然月工作日之外的双休日期间提供劳动但未足额享受双休日加班工资的情形，故应补足的双休日加班工资为：161.65元＋927.37元＋1057.83元＋606.62元＋681.59元＋348.11元＋823.32元＋423.9元＋503.29元＋670.59元＋119.72元=6323.99元；再次，2015年1月，付继红有法定节假日提供劳动而未足额享受法定节假日加班工资的情形，故五环公司应补足的双休日加班工资为：135.24元×300%-391.72元=14元。超出部分均不予支持。（3）2014年1月至2015年4月期间的带薪年休假工资。首先，带薪年休假工资作为福利待遇，其支付主体为用工单位；其次，从本案确认的有效据中可以认定，2006年1月至2015年3月先后在第五煤矿、五环公司工作，直至2015年6月25日，鼎鑫公司与其解除劳动关系时止，距今不足10年，且现有证据亦不能认定付继红于2014年、2015年1月—2015年6月25日期间已经享受了带薪年休假待遇，故2014年年内付继红应享5天的受带薪年休假，2015年1月—2015年6月25日期间内，付继红应享受的带薪年休假天数为（176天÷365天）×5天=0.48×5天=2.4天，应按2天计算，故2014年、2015年1月—2015年6月25日期间付继红应享受的带薪年休假天数应为7天；再次，各方当事人均认可的付继红月平均工资4356.24元／月计算，故作为五环公司应向付继红支付的未享受带薪年休假工资数额为：2804.06元（4356.24元／月÷21.75天×7天×200%），超出部分不予支持。三、经济补偿金、赔偿金、复印费。付继红在劳动仲裁阶段未就上述请求提出劳动仲裁申请，故对上述请求不予审理。判决：一、鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司于判决生效之日起十日内支付付继红2014年1月至2015年4月期间的双休日加班工资6323.99元；二、鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司于判决生效之日起十日内支付付继红2014年1月至2015年4月期间的法定节假日加班工资14元；三、鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司于判决生效之日起十日内支付付继红2014年1月至2015年4月期间的带薪年休假工资2804.06元；四、鹤壁市鼎鑫劳务有限公司不应支付付继红带薪年休假工资；五、驳回付继红的其他诉讼请求；六、驳回鹤壁市鼎鑫劳务有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告鹤壁煤业（集团）有限责任公司五环分公司负担。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：付继红在二审中申请证人冯某出庭作证，以证明五环公司收取其400元押金。证人陈述在2003年4月刚上班时交了300元，过了两三年后又交了50元更衣箱押金，均是交给队里面的办事员，但当时用工单位并非是五环公司，该部分费用并没有交至五环公司，并且证人陈述的费用数目与付继红的主张不一致，故该证言不能证明五环公司收取其400元押金的问题，对该事实本院不予确认。本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，一、关于鼎鑫公司与付继红解除劳动合同的效力问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十五条第二款之规定，被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同。第三十九条第二项规定，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，根据现有证据可以确定，付继红2015年5月-6月25日期间存在长期旷工的事实，违反了用工单位五环公司的规章制度，故在五环公司将其退回劳务派遣单位鼎鑫公司后，鼎鑫公司与其解除劳动合同符合法律规定。故付继红上诉称2015年6月25日的解除劳动合同证明书无效的理由不能成立，本院不予支持。二、关于延长工作时间加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资及带薪年休假工资问题。因2013年12月之前付继红在第五煤矿工作，与五环公司无关，故付继红请求五环公司支付2013年12月之前的延长工作时间加班工资、双休日加班工资、节假日加班工资及带薪年休假工资无事实依据。对于之后的双休日加班工资、节假日加班工资及带薪年休假工资一审判决并无不当。由于付继红未提交有效证据证明其存在延长工作时间的情形，故该项请求不予支持并无不当。三、关于住房公积金损失、经济补偿金、赔偿金及押金问题。因住房公积金不属于人民法院审理劳动争议的受案范围，不予审理。经济补偿金、赔偿金及复印费未经过劳动仲裁前置程序，不予审理。付继红未提交有效证据证明五环公司存在收取其押金的情形，不予支持。综上所述，付继红的上诉理由均不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人付继红负担。本判决为终审判决。审判长 郭 琳审判员 刘万强审判员 运文静二〇一六年十月十九日书记员 孙佳欣