安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖08刑终39号
抗诉机关安徽省怀宁县人民检察院。
原审被告人杨旭，男，1986年5月10日出生，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。曾因犯寻衅滋事罪于2009年10月28日被怀宁县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；曾因犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2011年11月28日被怀宁县人民法院判处有期徒刑二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月14日归案，7月15日被怀宁县公安局刑事拘留，同年8月6日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。2017年3月9日经本院决定逮捕，同日由怀宁县公安局执行逮捕，现羁押于怀宁县看守所。
辩护人杜建军，安庆市法律援助中心指定律师。
原审被告人王小忠（绰号“黑猪”），男，1970年1月15日出生，汉族，小学文化，农民，住怀宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月14日归案，7月15日被怀宁县公安局刑事拘留，同年8月20日经怀宁县人民检察院批准逮捕，次日由怀宁县公安局执行逮捕，同年9月3日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。2016年12月26日经怀宁县人民法院决定逮捕，现羁押于怀宁县看守所。
原审被告人王贤川，男，1982年1月23日出生，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。曾因犯出售非法制造的发票罪于2009年11月10日被湖北省荆门市东宝区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月3日被怀宁县公安局刑事拘留，同年8月20日经怀宁县人民检察院批准逮捕，次日由怀宁县公安局执行逮捕，同年9月3日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人张涛，男，1993年8月15日出生，汉族，中专文化，无业，住怀宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月12日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人田乾坤（绰号“团头”），男，1983年8月13日出生，汉族，初中文化，农民，住潜山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月14日归案，7月15日被怀宁县公安局刑事拘留，同年8月20日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人汪小三，男，1983年4月17日出生，汉族，初中文化，农民，住潜山县。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年2月23日被怀宁县公安局取保候审，同年4月25日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人黄金满，男，1971年2月8日出生，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月13日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人姚立国（绰号“黑小子”），男，1976年4月28日出生，汉族，初中文化，无业，住黑龙江省漠河县。曾因犯寻衅滋事罪于2007年8月14日被江苏省通州市人民法院判处有期徒刑一年九个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月14日归案，7月15日被怀宁县公安局刑事拘留，同年8月12日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人张沪生，男，1991年8月24日出生，汉族，高中文化，农民，住怀宁县。曾因犯寻衅滋事罪于2009年12月7日被怀宁县人民法院判处有期徒刑六个月；曾因犯寻衅滋事罪于2014年5月27日被怀宁县人民法院判处拘役四个月，缓刑八个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年7月14日归案，7月15日被怀宁县公安局刑事拘留，同年8月6日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人丁文武，男，1969年4月17日出生，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月25日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人汪昊，男，1993年5月17日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地安庆市迎江区，住怀宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年8月19日被怀宁县公安局刑事拘留，同年9月11日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
原审被告人陈宣红（绰号“矮子”），男，1993年8月26日出生，汉族，初中文化，农民，住怀宁县。曾因犯故意伤害罪于2011年8月29日被怀宁县人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月18日被怀宁县公安局取保候审，同年12月14日经怀宁县人民检察院决定取保候审。
安徽省怀宁县人民法院审理安徽省怀宁县人民检察院指控原审被告人杨旭、王小忠、王贤川、张涛、田乾坤、汪小三、黄金满、姚立国、张沪生、丁文武、汪昊、陈宣红犯开设赌场罪一案，于二○一七年一月九日作出（2016）皖0822刑初73号刑事判决:被告人王小忠犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元；被告人王贤川犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币20000元；被告人张涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元；被告人田乾坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币12000元；被告人汪小三犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币10000元；被告人黄金满犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币18000元；被告人姚立国犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币8000元；被告人张沪生犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币8000元；被告人丁文武犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元；被告人汪昊犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币6000元；被告人杨旭犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币6000元；被告人陈宣红犯开设赌场罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币4000元；撤销安徽省怀宁县人民法院（2011）怀刑初字第00062号刑事判决书中第一项“被告人陈宣红犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑四年”的缓刑部分，决定合并执行有期徒刑二年六个月，缓刑四年，并处罚金人民币4000元；对公安机关现场扣押的赌具予以没收；对各被告人退出款项中的违法所得款24.51万元（王小忠4.5万元、王贤川5万元、张涛5万元、田乾坤1.5万元、汪小三1.5万元、黄金满2.46万元、姚立国1.2万元、张沪生1万元、丁文武0.8万元、汪昊0.7万元、杨旭0.45万元、陈宣红0.4万元）及赌资2.5347万元（王小忠经营赌场2.4847万元及黄金满随身携带0.05万元），予以追缴，上缴国库；对被告人王小忠未退出的违法所得款0.5万元，继续予以追缴,上缴国库。
怀宁县人民检察院在法定期间内提出抗诉。本院于2017年1月16日立案受理并依法组成合议庭。2017年3月15日公开开庭审理了本案。安庆市人民检察院指派检察员檀格松、彭海林出庭履行职务，原审被告人杨旭及其辩护人杜建军、原审被告人王小忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本院认为，原审判决认定原审被告人杨旭、王小忠、王贤川、张涛、田乾坤、汪小三、黄金满、姚立国、张沪生、丁文武、汪昊、陈宣红犯开设赌场罪的部分事实不清。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（三）项的规定，裁定如下：
一、撤销安徽省怀宁县人民法院（2016）皖0822刑初73号刑事判决；
二、发回安徽省怀宁县人民法院重新审判。
本裁定为终审裁定。
审判长 钱丹青
审判员 纪泽平
审判员 黄 锋
二〇一七年三月十五日
书记员 张 静
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。