天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）一中民二终字第0525号
上诉人（原审被告）乳山国泰城建开发有限公司，住所地山东省乳山市东山路中段。
法定代表人李振石，经理。
委托代理人于××，该公司职员。
委托代理人于爱国，北京市中瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）柳跃。
被上诉人（原审被告）天津市津滨永正行房地产经纪有限公司，其他基本情况不详。
被上诉人（原审被告）中国太平洋人寿保险股份有限公司天津分公司，住所地天津市河东区十一经路78号万隆太平洋大厦1、17、18层。
负责人刘呈娟，总经理。
委托代理人王××，该分公司职员。
委托代理人钟鹏，天津君恒律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司，住所地天津市静海县静海镇静文路18号。
负责人罗钧，总经理。
委托代理人郝××，该支公司职员。
上诉人乳山国泰城建开发有限公司（以下简称乳山公司）因与被上诉人柳跃、被上诉人天津市津滨永正行房地产经纪有限公司（以下简称永正行公司）、被上诉人中国太平洋人寿保险股份有限公司天津分公司（以下简称太平洋人寿保险公司）、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津市静海支公司（以下简称人民财产保险公司）合同纠纷一案，不服天津市河北区人民法院(2014)北民重字第24号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院查明，乳山公司与永正行公司于2007年4月9日签订商品房代理销售合同及授权委托书，委托书载明委托内容：乳山公司委托永正行公司在天津地区销售乳山公司在乳山市银滩旅游度假区宏泰阳光花园小区及银泰海景花园小区的部分房产（乳山公司负责正式购房合同的签订、房款的收取）；授权范围：房屋销售、广告宣传、组织客户实地考察等；授权期限：2007年4月9日至2007年12月30日止。柳跃自报载媒体见到“银滩看房三日行”信息后，于2007年7月27日向永正行公司交纳58元费用，乘永正行公司指派由案外人邵凤鸣驾驶的津A×××××号大型普通客车（该车系张春明购置挂靠登记在天津天龙旅行社有限公司名下所有），前往乳山公司开发建设的“银泰海景花园”看房。邵凤鸣驾驶的津A×××××号大型普通客车在当日22时46分许，沿河北省盐山县205线由北向南行驶至432KM+318M处超车时，与沿205线由南向北行驶正在超车的韦建强驾驶的自己所有的冀J×××××号车相撞。相撞后，津A×××××号车侧翻横划，造成车上包括柳跃在内26人死伤的道路交通事故。河北省盐山县公安交通警察大队第0700198号交通事故认定书认定邵凤鸣与韦建强应负事故的同等责任，柳跃无责任。
事故发生后，柳跃被送往河北省盐山县人民医院治疗，于2007年7月28日至2007年9月22日在该院住院治疗57天。柳跃伤情诊断为：右肱骨干上段骨折；右手外伤，右手背皮肤软组织缺损，食、中、环指伸肌腱断裂；右手拇指、中指骨折，小指指间关节半脱位；左肘、左手背皮肤软组织挫裂伤；额顶部皮肤挫裂伤伴头皮缺损。2007年7月30日，柳跃转至中国人民解放军第二五四医院继续治疗，并于2007年7月30日至2007年9月6日在该院住院治疗38天。其伤情诊断为：脑震荡；头皮撕脱伤（前额部）；鼻骨骨折；鼻部皮肤裂伤；肱骨干螺旋形骨折（右侧）；左手背皮肤裂伤；右手背部及食、中、环及小指皮肤裂伤；前额部头皮撕脱伤术后感染；头皮缺损伴额骨颅骨外露；左肘皮肤裂伤术后感染。2007年9月5日至2007年10月11日，柳跃在天津市第一中心医院住院治疗36天，其伤情诊断为：车祸后额部外露颅骨钻孔术后。另外，柳跃在天津市第四中心医院、天津市人民医院和天津天穆骨科医院治疗。柳跃治疗期间，共产生医疗费33870.5元。2008年4月11日，原审法院委托天津市环渤海司法医学鉴定所对柳跃的伤情进行伤残等级鉴定，该鉴定所于2008年4月19日出具（2008）司鉴字第82号法医学鉴定书，鉴定意见：1、柳跃面部多发钝挫伤致面部瘢痕已构成Ⅵ（六）级伤残。2、柳跃右食、中、环指伸肌腱断裂、右手拇指、中指骨折，小指指尖关节半脱位致右手丧失功能已构成Ⅸ（九）级伤残。柳跃支付鉴定费990元。
另查，太平洋人寿保险公司依永正行公司为柳跃投保的旅游安全人身意外伤害保险和旅游安全人身意外医疗保险，已对柳跃进行保险理赔10000元。人民财产保险公司依天津天龙旅行社有限公司为津A×××××号车辆投保的承运人责任保险，已对柳跃进行保险理赔53892.82元，以上两保险公司共向柳跃支付赔偿款63892.82元。
柳跃一审起诉请求法院判令：乳山公司、永正行公司连带赔偿377939.3元；诉讼费用由乳山公司、永正行公司负担。不再要求天津天龙国际旅行社有限公司、两车司机韦建强、邵凤鸣及张春明承担赔偿责任。
一审法院认为，基于乳山公司与永正行公司于2007年4月9日签订商品房代理销售合同及授权委托书，应认定该两公司之间委托代理关系成立。永正行公司在乳山公司的授权范围、期限内组织柳跃等前往乳山公司开发建设的“银泰海景花园”看房，是在实施代理行为，在对外关系上，因该代理行为而产生的法律后果应由被代理人乳山公司承担。关于代理行为即组织看房行为的法律性质，该行为虽发生于商品房买卖合同的缔约磋商阶段，但因看房组织者与看房人之间就看房活动中双方的权利义务内容已经达成意思表示一致（看房人交付部分费用；组织者将看房人运送到目的地，并安排看房人对拟销售楼盘进行实地考查），故该组织异地看房行为可以评价为一个独立的合同-
异地看房合同。该合同虽然不属于合同法分则所规定的有名合同，但对该合同中与运输有关的事项，可以适用《中华人民共和国合同法》第十七章第二节“客运合同”的规定。根据异地看房合同的内容并结合合同法关于客运合同的规定，看房活动的组织者负有将看房人平安运送到目的地的义务，如在运输过程中发生人身伤亡事故，则活动组织者应对看房人承担损害赔偿责任。本案中，看房活动虽由永正行公司具体负责实施，且付款收据上加盖的是永正行公司的公章，但如上所述，该行为系永正行公司在授权范围内实施的代理行为，因此组织异地看房的合同关系应认为存在于乳山公司与看房人（原告）之间。即便认为永正行公司是以自己的名义与柳跃订立了异地看房合同，但因柳跃知悉永正行公司与乳山公司之间存在代理关系，故根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条的规定，该合同仍然直接对柳跃与乳山公司发生效力。故柳跃的合理损失应由乳山公司承担赔偿责任。永正行公司作为乳山公司的代理人，并非看房合同的当事人，在对外关系上不承担责任，故柳跃依据合同关系要求永正行公司承担赔偿责任，缺乏合法依据，一审法院不予支持。乳山公司提出重审期间不得变更案由的抗辩主张，无法律依据，一审法院不予采纳。关于柳跃主张的合理损失问题：医疗费33775.1元、住院伙食补助费3800元、交通费1731.9元、残疾赔偿金339643.2元、鉴定费990元，有相关证据佐证，且系其意思自治，一审法院予以认定。关于原告主张营养费3800元一节，结合其伤情，应予支持。关于原告主张误工费4240元一节，根据原告的住院情况及医院出具的休假证明，原告住院期间误工符合常理，原告该项主张系其意思自治，并无不当，一审法院予以支持。关于原告主张护理费1266.92元一节，根据原告的伤情及住院情况，原告该项主张并无不当，一审法院予以支持。关于原告主张财产损失2585元一节，原告未提交证据证明其手机和手表受损的事实，故就该项主张，一审法院不予支持。关于原告主张精神损失费50000元一节，原告主张损失数额过高，根据原告的伤残等级，一审法院酌定30000元。以上共计419247.12元，扣除太平洋人寿保险公司和人民财产保险公司支付的保险理赔款63892.82元，乳山公司应再赔偿柳跃355354.3元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第六十三条，《中华人民共和国合同法》第三百零二条、第四百零二条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、判决生效后十日内，被告乳山国泰城建开发有限公司赔偿原告柳跃人民币355354.3元；二、驳回原告柳跃的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2269元、公告费560元，共计2829元，由被告乳山国泰城建开发有限公司负担。
乳山公司不服一审判决，向本院提起上诉，其主要上诉理由为:1、一审法院判决擅自改变本案案由、变更诉讼主体违反了法律规定。2、一审法院的判决违背了侵权和违约发生竞合时，当事人只能主张其一的规定。3、本案一审法院认定事实和柳跃起诉主体错误、证据不足。4、本案一审法院以合同法和侵权法双重选择作出的判决违背了法律规定。5、本案中乳山公司与柳跃之间不存在合同关系，原一审法院适用法律错误，一审法院判决前后矛盾，且在按合同起诉中不包括精神抚慰金，一审法院判决违背当事人自治原则。综上所述，乳山公司认为真正与乘客建立客运合同关系的相对方是天津天龙国际旅行社有限公司和车主张春明，其具有真正的被告主体资格，依法负有赔偿违约之诉的民事赔偿责任。一审法院的判决程序违法、事实不清、适用法律错误，导致判决结果错误。综上，请求依法判令：1、撤销一审判决，发回重审或改判驳回柳跃对乳山公司的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由柳跃承担。
柳跃辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。
永正行公司未答辩。
太平洋人寿保险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。
人民财产保险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。
上述事实有当事人提交的相关证据及开庭笔录在卷佐证。
本院认为，乳山公司与永正行公司签订的商品房代理销售合同及授权委托书约定，乳山公司负责房屋销售、购房合同的签订、房款的收取，广告宣传，组织客户实地考察等，永正行公司组织柳跃等异地看房，一审法院根据上述事实认定乳山公司与永正行公司之间成立委托代理关系，乳山公司与看房人柳跃之间成立异地看房合同关系，并无不当。在异地看房合同的履行过程中，乳山公司负有将看房人平安运送到目的地的人身安全保障义务，上述义务与客运合同中承运人负有的将旅客平安运送到目的地的人身安全保障义务相同，柳跃在异地看房期间遭遇交通事故受伤是造成本案纠纷的原因，对此，乳山公司应比照承运人承担赔偿损失的责任，一审法院适用《中华人民共和国合同法》第十七章第二节“客运合同”的有关规定认定乳山公司赔偿柳跃的损失，亦无不当，本院予以维持。乳山公司关于一审判决擅自改变本案案由、变更诉讼主体、错误双重选择适用《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国侵权责任法》及柳跃起诉主体错误的主张，缺乏法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6630元，由上诉人乳山国泰城建开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田春燕
审 判 员 周全胜
代理审判员 沈剑辉
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 白俊勇
附：本裁判文书依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
……
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……