湖南省湘潭市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘03刑终222号
原公诉机关湖南省湘潭市雨湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖湘亮，男，1981年3月10日出生，汉族，湖南省湘潭县人，小学文化，农民，户籍所在地湘潭县。2006年9月20日因犯盗窃罪被湘潭县人民法院判处有期徒刑四年，2010年3月17日刑满释放。2017年3月18日因涉嫌犯盗窃罪被湘潭市公安局九华分局刑事拘留，同年4月19日被依法逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湖南省湘潭市雨湖区人民法院审理湖南省湘潭市雨湖区人民检察院指控原审被告人肖湘亮犯盗窃罪一案，于二O一八年四月二十日作出（2017）湘0302刑初415号刑事判决。原审被告人肖湘亮不服，提出上诉。本院于2018年6月5日受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2012年3月至5月期间，被告人肖湘亮伙同林某兴(已判决)盗窃作案共计4次，具体事实如下：
1、2012年3月24日20时许，被告人肖湘亮伙同林某兴骑摩托车到湘潭大学南苑5栋210室，采取撬门入室的方法，盗得被害人石某1笔记本电脑1台(不予计价)、被害人谭某金立手机1台。经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定，被盗手机价值359元。
2、2012年3月31日19时许，被告人肖湘亮伙同林铁兴在湖南科技大学北校区7区6栋101室、113室、8区11栋201室、202室、新校区新公寓8区8栋220室，采取剪窗钢筋、扳窗钢筋的入室方法，盗走被害人李某1、石某2、曾某、李某2的联想牌笔记本电脑各1台，被害人罗某1、何某、李某3的宏基牌笔记本各1台，被害人程某的戴尔牌笔记本电脑1台，被害人覃某、侯某的华硕牌笔记本电脑各1台。在盗窃7区6栋113室罗某1、何某、侯某的3台笔记本电脑后，逃离时被湖南科技大学校卫队员发现，林某兴和肖湘亮丢下这3台电脑后逃跑。经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定：被盗10台笔记本电脑共计21922元。
3、2012年4月21日19时许，被告人肖湘亮伙同林某兴骑摩托车到湖南工程学院滨江公寓1栋107室，采取撬窗入室的方法，盗得被害人屠某戴尔牌笔记本电脑1台、被害人罗某2三星牌笔记本电脑1台、被害人杨驰东芝牌笔记本电脑1台。经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定，被盗3台笔记本电脑总价值10797元。
4、2012年5月3日晚，被告人肖湘亮伙同林铁兴到湖南科技大学北校区5区6栋108室、6区3栋201室，采取剪、扳窗钢筋入室的方法，盗得被害人周某、丁某、罗某3的华硕牌笔记本电脑各1台，被害人肖某、刘某的联想牌笔记本电脑各1台，被害人顾某的神舟牌笔记本电脑1台，被害人贾某的戴尔牌笔记本电脑1台，被害人陈某的宏基牌笔记本电脑1台，被害人胡某的诺基亚牌手机1台。经湘潭市雨湖区价格认证中心鉴定，上述被盗笔记本电脑价值总计19324元、被盗手机价值712元。
综上，被告人肖湘亮伙同林某兴盗窃作案4次，被盗财物价值合计53114元。
上述事实，被告人肖湘亮没有异议且有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：报案登记表，被害人陈述，现场勘验检查笔录及照片，辩认笔录，指认作案现场照片，鉴定意见，抓获经过，前科资料，被告人肖湘亮及同案犯林某兴的供述及辩解，被告人肖湘亮的户籍信息资料等。
原审判决认为，被告人肖湘亮伙同他人多次盗窃公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，被告人肖湘亮起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。被告人肖湘亮在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，遂判决：一、被告人肖湘亮犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五万元；二、责令被告人肖湘亮分别退赔被害人谭某359元、李某11979元、石某21739元、曾某2639元、李某21739元、罗某12448元、何某2646元、李某32680元、程某2579元、覃某1494元、侯某1979元、屠某3439元、罗某23819元、杨驰3539元、周某3000元、丁某2400元、罗某32399元、肖某2680元、刘某1739元、顾某2399元、贾某2728元、陈某1979元、胡某712元。
宣判后，原审被告人肖湘亮不服，以“上诉人对原审判决认定的第二笔事实和第四笔事实有异议，原审判决量刑过重。第二笔事实上诉人在7区6栋101、113室盗窃得手被发现后丢弃赃物逃跑回家了，没有参与8区11栋201、202室和新校区8区8栋220室的盗窃；第四笔事实上诉人没有参与108室的盗窃，上诉人是在林某兴得手回去后才知道林去了108室”为由提出上诉，请求本院依法改判。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖湘亮伙同他人多次盗窃公民财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，上诉人肖湘亮起主要作用，系主犯，应当按其所参与的全部犯罪处罚。上诉人肖湘亮在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。上诉人肖湘亮提出“上诉人对原审判决认定的第二笔事实和第四笔事实有异议，原审判决量刑过重。第二笔事实上诉人在7区6栋101、113室盗窃得手被发现后丢弃赃物逃跑回家了，没有参与8区11栋201、202室和新校区8区8栋220室的盗窃；第四笔事实上诉人没有参与108室的盗窃，上诉人是在林某兴得手回去后才知道林去了108室”的上诉理由，经查，肖湘亮供认于2012年3月底与林某兴在科大偷电脑，那天晚上偷了几个寝室，但是具体在哪偷的、偷了几台电脑、分了多少钱都记不清了；其还供认于2012年5月的一天与林铁兴在科大北校区5区6栋宿舍2楼偷窃电脑4台，销赃后分得2000多元，其在指认笔录中指着5区6栋（108室所在楼栋）表示与林某兴在这栋偷过一次电脑，具体偷多少台记不清了，具体哪一间也不记得了。同案犯林铁兴证实其与肖湘亮一起去盗窃科大北校区7区6栋101、113室，8区11栋201、202室和新校区8区8栋220室，在偷6栋101室时被路过的人发现，遂与肖湘亮逃走，林某兴指认了上述犯罪现场；林某兴还证实2012年5月的一天，其与肖湘亮去科大北校区5区6栋108室用液压剪剪断窗户护栏爬入室内，一个在室内拿一个在窗外接，将室内的5台笔记本电脑及一台手机偷了出来，得手后离开，事后肖湘亮销赃后分给其2000元。上诉人肖湘亮与同案犯林某兴的供述相互印证，上诉人肖湘亮在一审庭审时对原审判决认定的四笔事实没有异议，且有被害人陈述、现场勘验检查情况分析报告、指认笔录、鉴定意见、鉴定意见通知书等证据予以佐证，证据确实、充分，足以认定其与林铁兴一起盗窃湖南科技大学北校区7区6栋101、113室，8区11栋201、202室和新校区8区8栋220室，北校区5区6栋108室的事实。原审判决在法定刑幅度内对上诉人肖湘亮量刑，量刑适当，该上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但是认定的退赔数额部分错误，本院予以纠正。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（三）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2017）湘0302刑初415号刑事判决的第一项；
二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2017）湘0302刑初415号刑事判决的第二项；
三、责令上诉人（原审被告人）肖湘亮分别退赔被害人谭某359元、李某11979元、石某21739元、曾某2680元、李某21739元、李某32639元、程某2579元、覃某1494元、屠某3439元、罗某23839元、杨驰3519元、周某3000元、丁某2400元、罗某32399元、肖某2680元、刘某1739元、顾某2399元、贾某2728元、陈某1979元、胡某712元。
本判决为终审判决。
审 判 长 米朝晖
审 判 员 李柏文
审 判 员 夏文成
二〇一八年八月十四日
法官 助理 李有晴
代理书记员 曾 苗
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
…….
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。