浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙杭商终字第1436号
上诉人（原审被告）：杭州大秦控股集团有限公司。
法定代表人：陈光强。
委托代理人（特别授权代理）：夏瑜。
被上诉人（原审原告）：陈励君。
被上诉人（原审原告）：孙敏华。
上述两被上诉人的共同委托代理人（特别授权代理）：张世琦。
上述两被上诉人的共同委托代理人（特别授权代理）：沈仲先。
原审被告：连云港同华文化发展有限公司。
法定代表人：祝同华。
原审被告：郑秋根。
原审被告：祝同华。
上述三位原审被告的共同委托代理人（特别授权代理）：夏瑜。
上诉人杭州大秦控股集团有限公司（以下简称大秦公司）为与被上诉人陈励君、孙敏华，原审被告连云港同华文化发展有限公司（以下简称同华公司）、郑秋根、祝同华股权转让纠纷一案，不服浙江省杭州市江干区人民法院（2013）杭江商初字第535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年8月21日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：陈励君、孙敏华及担保人杭州华日科技发展有限公司（以下简称华日公司）与大秦公司及担保人同华公司于2011年6月13日签订了关于华日公司股权转让的协议书，约定陈励君、孙敏华将其所持有的“华日公司”100%股权（陈励君90%、孙敏华10%）转让给大秦公司，转让价款为40500万元，并约定在本协议书签订之日支付13000万元，在股权变更登记受理当日支付26000万元，合计39000万元，余款1500万元在首付款后二个月内由大秦公司支付给陈励君、孙敏华，同时该笔余款由另加两名自然人提供资产担保。并约定受让方逾期付款的，按逾期付款金额的每日万分之三承担逾期付款违约金。同日，郑秋根、祝同华对尚欠余款1500万元提供担保。合同签订后，双方于2011年6月17日办理股权变更手续。2011年6月20日，大秦公司支付转让款35100万元、3900万元。到期后，大秦公司未支付尚余股权款，后陈励君、孙敏华自2011年8月23日起多次向大秦公司催讨，其均未支付。
原审法院认为：陈励君、孙敏华与大秦公司之间的股权转让合同成立，双方主体适格，意思表示真实，应依法确认有效。本案中，陈励君、孙敏华共同按份向大秦公司主张股权款并无不当，根据约定，在首付款支付之日2011年6月20日后60日即2011年8月20日起应当按约定支付违约金，暂计算至2013年6月20日为金额3019500元。对同华公司、郑秋根、祝同华是否应承担的保证责任的问题，因陈励君、孙敏华已发函给大秦公司、郑秋根、祝同华，陈励君、孙敏华已主张保证之债，郑秋根、祝同华应当承担保证责任。对于大秦公司提出的税收问题，因本案争议为股权纠纷，且对股权转让事项约定明确，税收问题不属原审法院审理范围，原审法院对此不作处理。对于转让公司的财务账册问题，该争议与本案为不同法律关系，双方可另行处理。综上，原审法院对陈励君、孙敏华要求大秦公司支付股权款，同华公司、郑秋根、祝同华承担担保责任及认定部分违约金的诉请予以支持，其余不予保护。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第七十二条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条之规定，判决：一、大秦公司应支付陈励君、孙敏华股权转让款15000000元并支付违约金计3019500元（自2011年8月20日起按每日万分之三暂计算至2013年6月20日，此后利息计算至判决确定的履行之日止），合计18019500元，于判决生效后十日内履行；二、同华公司、郑秋根、祝同华对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回陈励君、孙敏华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费129944元，由陈励君、孙敏华负担32元，大秦公司、同华公司、郑秋根、祝同华负担129912元；财产保全费5000元，由大秦公司、同华公司、郑秋根、祝同华负担。
大秦公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一、大秦公司未支付股权转让款是基于陈励君、孙敏华未履行法定及约定的义务。股权转让协议书约定“受让方关于款项的支付，均以出让方按约定之义务以及出让方在本协议中所做的承诺和保证为前提”。协议同时约定，出让方应履行交付公司资料、依法律、法规规定缴纳税费等义务。根据各方签订的股权转让协议书，大秦公司收购陈励君、孙敏华的股权价格共计40500万元，大秦公司已合计支付39000万元，尚有1500万元未支付。根据税收法律法规的规定，大秦公司应依法扣缴陈励君、孙敏华应付的个人所得税，其金额为转让价减去华日公司原注册资本15500万元，按20%税率申报并缴纳所得税，其金额为5000万元。陈励君、孙敏华一再表示其将自行缴纳税款，且在一审过程中表示已经缴纳，但一直未出具完税凭证证明其已经履行了义务，故大秦公司可依据法律规定履行代扣代缴义务。由于应扣缴的金额大于未付款项，故大秦公司未向陈励君、孙敏华支付剩余股权款属于依法履行义务，并未违约，陈励君、孙敏华应承担举证不能的责任。虽然税收问题法院不作处理，但作为法定的履行合同义务的条件，大秦公司可以以此作为抗辩理由，大秦公司未支付余款不构成违约。华日公司股权转让前在转让房屋等资产时，存在未缴税款等问题，违反了协议书约定的华日公司没有未缴税款等的承诺。陈励君、孙敏华持有华日公司的全部财务账册、财务凭证属于华日公司所有，陈励君、孙敏华应依法移交给大秦公司。但虽经大秦公司多次催告，陈励君、孙敏华至今未移交，构成违约。即便大秦公司应当付款，因双方曾沟通并形成会谈纪要，后又由担保人出具还款承诺，故付款时间应自双方重新确定的最后应付款时间起算，之前不存在违约金问题，一审判决要求大秦公司自2011年8月20日起支付违约金没有事实和法律依据。二、担保人郑秋根、祝同华的担保范围仅限于未付的股权转让款本金1500万元。请求二审法院改判驳回陈励君、孙敏华要求支付违约金的诉讼请求；郑秋根、祝同华对股权转让款本金承担连带责任；本案诉讼费用由陈励君、孙敏华承担。
被上诉人陈励君、孙敏华共同答辩称：一、大秦公司称陈励君、孙敏华违约在先不能成立。1、关于个人所得税。股权转让协议书关于支付股权转让款的约定十分明确，即首付款39000万元；在首付款后二个月（60日）内支付余款1500万元。该笔余款的支付，除由同华公司提供担保外，郑秋根、祝同华也提供连带责任担保。协议没有约定由大秦公司代扣代缴个人所得税。合同履行期届满后，大秦公司在给陈励君、孙敏华的所有函件、担保人的承诺书及会谈纪要中均一再对没有按期支付1500万元股权转让款表示歉意，从未提出由其代扣代缴个人所得税，且其实际也未代缴税款。纳税问题与股权转让合同纠纷无关，陈励君、孙敏华没有举证责任，一审判决对此不作处理正确。2、关于公司财务资料，陈励君、孙敏华也按约履行，不存在违约在先。股权转让协议书附件（一）列明了移交财务资料的内容和范围，大秦公司已签收。协议履行已两年，大秦公司现在对此提出异议令人难以理解。一审判决认为该争议与本案为不同法律关系正确。二、大秦公司称双方形成过会谈纪要，担保人出具过还款承诺书，故应重新确定本案的最后付款期限错误。大秦公司及其担保人未兑现承诺，未履行付款义务，不能以此变更股权转让协议确定的最后付款期限。三、根据担保法第21条的规定，保证担保范围包括主债务及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。当事人对担保范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。本案中，担保人郑秋根、祝同华同意对剩余股权转让款1500万元提供担保，应承担包括违约金在内的全部责任。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告同华公司、郑秋根、祝同华同意大秦公司的上诉意见。
各方当事人在二审期间均未向本院提交证据材料。
本院审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：协议书对涉案1500万元股权转让余款的支付时间和受让方逾期付款的违约责任有明确约定，即余款1500万元在首付款后二个月（60日）内由受让方支付给出让方，受让方逾期付款的，按逾期付款金额的每日万分之三承担逾期付款违约金。大秦公司支付首付款的时间为2011年6月20日，故大秦公司应自该日起60日内向陈励君、孙敏华支付1500万元股权转让余款。在受让方与出让方于2011年10月12日就拖欠1500万元股权转让余款签订的会谈纪要中，大秦公司确认1500万元的最后付款期限为2011年8月19日，其未按约定时间支付该款构成违约，并根据协议书约定的每日万分之三的标准，按逾期天数计算了违约金数额，承诺支付股权转让余款和逾期付款违约金。现大秦公司以不清楚陈励君、孙敏华有否缴纳个人所得税和华日公司财务账册及凭证尚未完成移交等为由进行抗辩，认为陈励君、孙敏华违约在先。但陈励君、孙敏华个人所得税的缴纳与本案双方股权转让款的支付分属不同的法律关系，根据陈励君、孙敏华的举证，协议书项下转让标的清单（一）、（二）亦已完成移交，且大秦公司在此前并未就上述问题向陈励君、孙敏华提出异议，而是认可其逾期付款构成违约，承诺向陈励君、孙敏华支付股权转让余款及逾期付款违约金。故本院对大秦公司关于陈励君、孙敏华违约在先的抗辩不予采信，对其要求驳回陈励君、孙敏华对违约金的诉请之主张不予支持。郑秋根、祝同华对一审判决未提起上诉，其担保范围问题不属于本案二审审查范围。综上，大秦公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费30956元，由杭州大秦控股集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王依群
审 判 员 张 敏
代理审判员 黄江平
二〇一三年九月二十六日
书 记 员 韩 斐