福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1177号
原公诉机关福建省晋江市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈永胜（绰号“黑鬼”），男，1968年9月6日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年3月9日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。
上诉人（原审被告人）陈美治（绰号“山猪”），女，1977年9月2日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，农民，家住晋江市。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年4月9日被取保候审，同年7月5日被逮捕。
福建省晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人陈永胜、陈美治犯开设赌场罪一案，于2016年8月2日作出（2016）闽0582刑初1880号刑事判决。原审被告人陈永胜、陈美治均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年8月以来，被告人陈永胜向陈黄河（另案处理）租赁位于晋江市池店镇仕春村中区63号三楼开设赌场，提供扑克牌等供不特定人员赌博，从中抽头渔利。在上述赌场经营至2015年11月份后，被告人陈永胜召集被告人陈美治入伙参与经营，从中抽头渔利人民币18760元。2016年3月8日，警方查获上述赌场，当场抓获被告人陈永胜及刘某、龙某、林某、孙某、周某、张某2等涉赌人员（均已被治安处罚）并查扣赌资人民币8970元、扑克牌7副、账本1本。2016年4月9日，被告人陈美治主动到晋江市公安局池店派出所投案。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人杨某1的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获。当时其老婆刘某在现场坐庄，有十多人被抓。赌档老板陈永胜在现场抽水。公安人员在现场查扣公共赌资8540元。
2.证人胡某、张某1的证言，证实其于2016年3月8日到晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获，有十六个人被抓。公安人员在现场查扣公共赌资8540元及扑克牌7副。
3.证人刘某的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场赌博时被警方查获。当时有用麻将和扑克赌博，其在现场坐庄赌九点，有十多人被抓。赌场是“黑鬼”开的，“山猪”在赌场内打扫卫生、帮忙抽水。其到过该赌场参赌5次左右。其辨认指出陈永胜就是所说的“黑鬼”，陈美治就是所说的“山猪”。
4.证人蒋某的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获，有十六个人被抓。之前其曾到过该赌场赌过麻将。公安人员在现场查扣公共赌资8540元及扑克牌7副。赌场的档主是一男一女，男的当场被抓。其到过该赌场参赌二三次，每次聚赌有时十多人，有时二十多人。赌场从麻将赌博中每盘抽水10元。其辨认指出陈永胜就是赌场老板。
5.证人年介坤的证言和辨认笔录，证实其于2016年3月8日18时许在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场内被警方查获。在当日13时至16时许，其在该赌场内用麻将赌博。赌档是“黑鬼”开设。其到过该赌场参赌二三次，每次聚赌都有十多人。黑鬼在赌场内抽水，赌场内有五张麻将桌。其辨认指出陈永胜就是“黑鬼”。
6.证人周某的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场赌博时被警方查获。当时有用麻将和扑克赌博，其现场坐庄赌九点，有十六人被抓。赌场的档主是一男一女，他们负责在赌场内抽水。其到过该赌场参赌3次左右。公安人员在现场查扣公共赌资8540元及扑克牌7副。其辨认指出陈永胜、陈美治就是经营开设本案赌场的男女。
7.证人张某2的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场参赌时被警方查获，有十六个人被抓。其曾到过该赌场参赌二三次，每次都有十几人在赌博。赌博工具有档主提供的麻将或扑克牌。其从2015年12月就知道该赌场。赌场是已被抓的“黑鬼”开设，“黑鬼”从中抽水。其辨认指出陈永胜就是“黑鬼”。
8.证人杨某2和张某3的证言、辨认笔录，证实2016年3月8日18时许，其夫妻在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获，当时被抓的有十六个人，公安人员在现场查扣公共赌资8540元及扑克牌7副。3月6日其夫妻曾到过该赌场打麻将，赌场是陈永胜开设，并向赌客抽水。其辨认指出陈永胜就是赌场内负责抽水的男子。
9.证人易某的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日18时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获。其曾到过该赌场打过6次麻将，每次至少都有十五个人在赌，赌场是“黑鬼”开设，并向赌客抽水，还有一个女的外号叫“山猪”的，也在赌场内帮忙抽水等。其辨认指出陈永胜就是所说的“黑鬼”、陈美治就是所说的“山猪”。
10.证人孙某的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其到晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获，当时被抓的参赌人员有十多人。赌档老板是一陈姓的本地男子叫陈永胜，在现场抽水。公安人员在现场查扣公共赌资8540元及几副扑克。
11.证人龙某的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场参赌时被警方查获，有十几个赌客被抓。其曾到过该赌场参赌几次，每天至少都有三十几人在赌博，有赌麻将或扑克。赌场是陈永胜开设经营的，里面有五张麻将桌，陈永胜负责提供赌博工具，并从中抽水。案发当天，公安人员在现场查扣公共赌资8540元及7副扑克。其辨认指出陈永胜就是赌场内抽水的人。
12.证人林某的证言和辨认笔录，证实2016年3月8日19时许，其在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获，当时被抓的参赌人员有十多人，刘某在作庄家。陈永胜是赌档老板，在现场抽水。公安人员在现场查扣公共赌资8540元及几副扑克。其曾到过该赌场参赌二三次。
13.证人吴某的证言，证实其于2016年3月8日在晋江市池店镇仕春村中区63号三楼赌场被警方查获，有十几个赌客被抓。
14.证人陈某的证言，证实2014年2月份，其将开设在陈黄河家的麻将馆出让给陈永胜经营，其没有参与陈永胜的麻将馆经营。
15.检查笔录、辨认笔录及相关照片，证实警方于2016年3月8日19时许在晋江市池店镇仕春村中区63号查获涉案赌场并查扣涉案赌资人民币8970元及扑克牌7副的情况等。
16.晋江市公安局的破案及被告人陈永胜被抓、陈美治投案证明的报告文件、被告人身份证明材料、公安行政处罚决定书、行政罚款收据、工作说明材料等书证，证实案件的查破及案犯归案经过、被告人的出生日期等基本情况、其他涉案参赌人员被行政处罚情况或作其他处理等。
17.证据保全清单、扣押笔录、扣押物品清单、收缴物品清单证明警方查扣涉案公共赌资人民币8540元及林某赌资220元、刘某赌资210元、扑克牌7副、记账单1张的情况。
18.记账单显示在本案赌场经营期间，由被告人陈美治记录的“大头”、辽西、小刚、“啊峰”、范娃、“大姐”、黑妹、老柯、老久、佳惠、“啊弟”、“花脸”、林建龙、“鸭子”、“八条”、“按摩”等16名赌客赌输钱后向陈永胜、陈美治借贷用于续赌或消费的明细，共计18760元。
19.被告人陈永胜、陈美治的供述和辩解、辨认笔录，综合证实两被告人均对上述指控的犯罪事实没有异议且基本相互印证。
原审法院认为，被告人陈永胜、陈美治结伙以营利为目的，营业性地为参赌人员提供场所、设定赌博方式、提供赌具等，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人陈美治罪责相对较轻。鉴于本案犯罪时间持续较长，社会危害性较大，应酌情从重处罚，但被告人陈永胜归案后如实供述罪行，是坦白，予以从轻处罚；被告人陈美治犯罪后主动投案并如实供述罪行，是自首，予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈永胜犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人陈美治犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万元。三、查扣在案的赌资人民币8970元以及犯罪工具扑克牌7副（均未随案移送），予以没收，上缴国库。四、继续追缴被告人陈永胜、陈美治的违法所得人民币18760元，予以没收。
上诉人陈永胜诉称，本案涉案赌资较小，其是初犯，归案后有如实供述自己的罪行，认罪态度较好，原审量刑过重，请求对其减轻或从轻处罚。
上诉人陈美治诉称，其有投案自首，原审量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人陈永胜、陈美治犯开设赌场罪的事实清楚，据以定案的证据来源合法，且均经原审庭审质证属实，证据间能相互印证，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人陈永胜、陈美治结伙以营利为目的，为参赌人员提供场所、设定赌博方式、提供赌具等，从中抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人陈美治罪责相对较轻，予以从轻处罚；上诉人陈永胜归案后如实供述罪行，是坦白，予以从轻处罚；上诉人陈美治犯罪后主动投案并如实供述罪行，是自首，予以从轻处罚；鉴于本案犯罪时间持续较长，社会危害性较大，对上诉人陈永胜、陈美治酌情从重处罚。上述法定从轻处罚的情节，原判均已客观认定并在量刑时予以充分体现，上诉人陈永胜、陈美治均以原审量刑过重为由，请求对其从轻处罚的理由均与其罪责不符，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
审 判 员 陈春荣
代理审判员 傅唤昌
二〇一六年十月十九日
书 记 员 庄惠平
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。