广东省惠州市惠城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）惠城法刑一初字第399号
公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
被告人曹某，因涉嫌故意伤害罪，于2013年12月4日被惠州市公安局惠城区分局刑事拘留，于2013年12月27日被依法逮捕。现羁押于惠州市看守所。
辩护人张健，广东通用律师事务所律师。
惠州市惠城区人民检察院于2014年7月8日以惠城检诉刑诉（2014）644号起诉书指控被告人曹某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月28日公开开庭审理了本�。惠州市惠城区人民检察院指派检察员周美珍出庭支持公诉，被告人曹某及其辩护人张健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
惠州市惠城区人民检察院指控，2013年4月28日，韩某春（已判刑）等人在惠州市惠城区小金口夜市街天天好商场门口摆设临时舞台销售霸王金、套玉。同日17时多，曾某权以100元购买了玉器后发现是假的要求退款，但韩某春档口的人员不肯退钱，曾某权打电话叫其丈夫马某强来到现场，双方发生争吵并拉扯，后韩某春、曹某等人一起对马某强拳打脚踢，打斗中，韩某春持刀捅了马某强左腹部一刀、脖子一刀（经法医鉴定，马某强的损伤程度属重伤，九级伤残），马某强紧紧抓住韩某春不放，公安人员接报案后赶到现场将韩某春抓获。2013年12月4日18时许，公安人员在东莞樟木头镇古坑村将曹某追捕归案。破案后，作案工具未缴回。
以上事实，�诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人曹某无视国法，伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤并九级伤残，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人曹某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。请依法判处。
被告人曹某对公诉机关所指控的犯罪事实无异议，其辩护人辩称，对公诉机关指控被告人曹某构成故意伤害罪不持异议，但曹某有以下从轻、减轻处罚的情节：一、被告人曹某在共同犯罪中处于从属地位，仅起辅助性、次要性作用，依法应认定为从犯，可对其从轻或减轻处罚；二、曹某在本案中的行为比起一般的故意伤害案件，其社会危害性更小，是在劝架的�为当中存在不妥当的做法才导致被害人受伤；三、曹某是初犯、偶犯，当庭认罪，并已与被害人就民事赔偿部分已达成了一致协议，获得了被害人的刑事谅解；四、案发当天曹某主动向公安机关报案，经办案单位教育后予以释放，后并未接到公安机关的传唤通知，受到网上追逃，使其丧失了自动投案甚至自首的机会，结合曹某归案的客观原因，应认定曹某有自动投案的情节。
经审理查明，2013年4月28日，韩某春［已判刑，案号：（2013）惠城法刑一初字第430号］等人在惠州市惠城区小金口夜市街天天好商场门口摆设临时舞台销售霸王金、套玉。同日17时多，曾某权以100元购买了玉器后发现是假的要求退款，但韩某春档口的人员不肯退钱，曾某权打电话叫其丈夫马某强来到现场，双方发生争吵并拉扯，后韩某春、曹某等人一起对马某强拳打脚踢，打斗中，韩某春持刀�了马某强左腹部一刀、脖子一刀（经法医鉴定，马某强的损伤程度属重伤，九级伤残），马某强紧紧抓住韩某春不放，公安人员接报案后赶到现场将韩某春抓获。2013年12月4日18时许，公安人员在东莞樟木头镇古坑村将曹某追捕归案。破案后，作案工具未缴回。
另查明，2014年7月28日，被告人曹某的家属一次性赔偿被害人马某强经济损失35100元，马某强表示对曹某的行为予以谅解，不再追求曹某的刑事责任。
以上事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、刑事案件受理、立案材料，证明案件来源及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、户籍资料，证明被告人曹某案发时系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
3、抓获经过，证明公安机关抓获被告人曹某的时间、地点及经过。
4、提取笔录、扣押清单，证明公安机关对被告人�某春身上带血迹的衬衣一件、男式挂包一个予以提取和扣押。
5、法医学人体损伤程度鉴定书，证明经法医鉴定，被害人的损伤程度属于重伤，伤残九级。
6、视频资料，证明案发的经过。
7、现场勘验检查工作记录、现场照片，证明案发现场位于惠州市惠城区小金口夜市街天天好商场门口，及现场地面遗留血迹。
8、辨认笔录及照片签供
被害人马某强对案发现场进行辨认，指出小金口天天好商场对面二元店门前就是2013年4月28日17时许其被故意伤害的地点；对五组60张不同男性正面免冠照片进行辨认，指出8号（曹某）是参与殴打其的人，但不是拿刀捅其的人；对公安机关提取的挂包、带血迹的衬衣予以指认。
同案人韩某春对案发现场进行辨认，指出小金口天天好商场对面二元店门前就是2013年4月28日17时许其涉嫌故意伤害他人的地点；对公安机关提取的挂包、带�迹的衬衣予以确认；对照片进行辨认，指出56号（曹某）当时有动手打对方。
证人曾某权对五组60张不同男性正面免冠照片进行辨认，指出6号（曹某）就是2013年4月28日17时许在小金口天天好商场旁边的二元店门前参与殴打其老公（马某强）的人。
被告人曹某对照片进行辨认，指出7号（韩某春）是案发当时用手勒住被害人脖子的人，20号（韩某新）案发当时对被害人拳打脚踢。
9、疾病证明书，证明被害人马某强的受伤情况。
10、证明，惠州市公安局小金口派出所出具的情况说明等材料，证明①公安机关没有在现场提取到有作案工具刀具。②公安机关调取案发视频资料，并制作成光盘，但因监控探头离案发距离较远，无法看清参与人员的体貌特征。
11、惠城区人民法院刑事附带民事判决书，证明2013年11月26日，本院作出（2013）惠城法刑一初字第430号判决书，同案人韩某春因犯故意伤害罪于判处有期徒刑四年七个月。
12、证人证言
（1）证人韩某新证言，证明2013年4月28日上午或者中午，其和韩某春、炮牙等人到小金口卖“霸王金”，下午17时许，其听说打架，就过去看，见一名男子受伤流血抱住韩某春不放，后面警察就来了。
（2）证人曾某权证言，证明其在小金口夜市街天天好商场外摆卖玉米，案发当日下午17时20分许，其参加了小金口夜市街天天好商场外广场一个舞台卖玉器，其拿出100元得到了一份玉器，结果其发现那份玉器很假，就到后台要求退货，后台没有人理其，其就找跟其收钱的A男子，该男子不肯退还钱给其，还想打其。其就打电话叫其老公过来现场，其老公到现场后，A男子想跑，其老公抓住A男子的衣服，此时A男子那方来了六、七名男子，其中一穿条纹衬衫的男子就说“你是不是想打架”，并动手打其老公�其他人见状，也一起殴打其老公。其看见就推开对方男子，但被对方另外一名男子拉着，当其回头看其老公时，其老公颈部已经流出血来，其老公手还抓住那名穿条纹衬衫的男子，穿条纹衬衫的男子外衣上还有血迹。其老公肚子、脖子各被捅了一刀。其没有看到是谁捅伤其老公的肚子，其老公在和一名高高的、穿条纹衬衫的男子拉扯时脖子还是好好的，一下他的脖子就喷出血来，喷血时，只有那个穿条纹衣服的男子跟他靠得比较近，所以其丈夫的脖子就是那名穿条纹衣服的男子捅的。
（3）证人张某荣证言，证明2013年4月28日下午17时许，其儿媳妇曾某权在小金口夜市街的舞台档口买了一个玉，觉得不合适要求退货，当时对方卖玉的一名男子不肯退钱，其儿媳妇就在夜市街两元店门口跟对方纠缠着。其儿子马某强过去现场，其抱着孙子站在旁边，当时对方只有一名�子在那里，另外有很多人都在舞台那边。其儿媳妇看到老公来了就揪着对方男子的衣服叫对方退货，旁边舞台那边其中一名穿灰褂子的男子看见后就对在舞台旁边的同伙说都上来，接着舞台上七、八名男子就围到其儿子那里去。穿灰褂子的男子按住其儿子的头，其他七、八名男子一起对其儿子拳打脚踢。其儿媳妇在旁边推那些人，准备把他们拉开。他们打了一会儿，穿灰褂子的男子从他随身带的包里拿出一把刀，往其儿子的小肚子那里捅，接着又捅向其儿子的脖子，其儿子流了很多血。那个人捅完其儿子之后，就把那把刀给了他的同伙，并叫他们快跑，他们就停手跑了。那个捅伤其儿子的人想跑，但是被其儿子拉住，其跟其儿媳妇也跟着拉住他，后来警察和救护车都来了。
（4）证人骆某文证言，证明案发当时，其在小金口夜市街天天好商场旁边的银饰品店看档，趁没事就在门口抽烟，刚抽完，抬头就看到一男子手指着另一男子（以下称其“胖子”，是被害人马某强），随即又有五、六名男子围了上去，和胖子拉扯起来，围上去的几名男子在推胖子，指胖子的男子也在打胖子，拉扯了一会，看到指胖子的男子打胖子的肚子，一会又看到指胖子的男子将手举起，一下打在胖子脖子上，胖子被打到往后退了一二步，随即他们就停下了，其就回档口看档，过了一会，其又从档口望出去，看到很多人围了上去，其走前看见胖子的脖子流了很多血，胖子的妈妈用手按住胖子的脖子，胖子拉住那个手指着他的男子，指胖子的男子衣服上也很多血，后来警车和救护车到场。胖子在夜市街卖水果，其老婆卖玉米。打胖子的那伙人是在夜市街卖假货的，手指胖子的男子就是后面被胖子抓住裤腰带的那名男子，当时该男子穿灰色的条纹上衣，脸�有刀疤。除手指胖子的那名男子一直跟胖子拉扯外，其余的五、六名男子都没有靠胖子很近，只在旁边推胖子几下又走开。
（5）证人李某军证言，证明案发当时，其在夜市街E美时代理发店做头发出来，见二元店门口搭了舞台在表演，其看见是卖玉、黄金那些，一看就知道是卖假的。看了约十分钟就见舞台边两男子推推扯扯，其中一名较高较瘦，另一名较矮较胖，推扯了几下，舞台上的五、六名男子就停了下来都跑过去帮那高瘦男子，踢打那名矮胖男子，一会儿，那名矮胖男子被打倒在地，又爬了起来，紧接着那名高瘦男子又上去，二人又扭打在一起，见高瘦男子手晃来晃去地打矮胖男子，一下见矮胖男子脖子流血，那血是喷出来的，喷到那高瘦男子身上，矮胖男子抓住高瘦男子，高瘦男子想挣开，但挣不开，另外几名和高瘦男子一起的男子一下子跑开了，一会�倒回来，看样子想把那高瘦男子拉走，但矮胖男子死死抓住不放手，后来警察和120到场。
（6）证人刘某森证言，证明一名外号叫“厨师”（被告人韩某春）的男子雇用其车到小金口推销玉佩，案发当日下午14时许，其在车上睡觉，直到17时许，其被吵声吵醒，其下车看见一手机店门前围观了很多人，其上前看见一脖子受伤的男子一手按住了自己的脖子，另一只手拉住“厨师”的腰带，不让“厨师”离开。
（7）证人蔡某证言，证明案发当时其从外面回来，看到一名较胖的男子一只手摸着自己的脖子，脖子上流着血，另一只手拉住一名较高较瘦的男子，不给这名男子离开。
13、被害人马某强陈述，证明2013年4月28日17时30分，其接到其老婆曾某权的电话称在夜市街买东西时被人骗了一百元，对方不肯还钱，要其过去处理。其到夜市街时，看到曾某权和两名男子站在天�好商场门前，一名男子站在台阶上，一名男子站在台阶下，其过去时，曾某权指着站在台阶上的那名男子说是他骗的钱，并用手扯着该名男子，不给他离开。其也上前抓住该男子，接着就有一群男子走过来，一名背着挂包的男子指着其说：“是不是想打架”，另有五、六个人对其拳打脚踢，背挂包的男子就用手掰开一把刀，直接在其肚子左边上捅了一刀，其用手紧紧抓住他，不给他离开。这名男子看挣不开其，又在其脖子上捅了一刀，血马上从其脖子喷了出来，并喷在用刀捅其的男子的上衣上。该男子看到血从其脖子上喷出来一下子吓呆了，站在那里不敢动，其同伙看到也都不敢上来，其中一名男子在地上捡了不知道是什么东西，折了一下就离开了。而其就紧紧地抓住那名捅伤其的男子，直到警察到场。
14、同案人韩某春供述，案发当时，其看见员工“胖子”跟�名陌生男子在二元店门口拉扯，其和曹某、“眼镜”等人就过去，其走到陌生男子面前说“你是不是想打架”，其和曹某、“眼镜”等人就用手或拳头打对方身上，随后那名陌生男子就被拉开，但那名陌生男子又抓住其不放。其想推开他，但推不开，他抓住其不放，他一手抓住其衣领一手抓住其皮带，随即其看见陌生男子脖子上流血，其就叫曹某他们上来帮手推开对方，但曹某他们不敢上来帮手。随后，陌生男子一直抓住其不放。其没看见叫“胖子”的员工带有刀或其他任何工具。其和曹某等人也没有带工具，其不清楚陌生男子是怎么受伤的。当时就其一人带着挎包，曹某他们没有带。其愿意赔偿陌生男子医疗费，因为此事是因为其卖假货引起的，其等人也用拳头打了对方。
15、被告人曹某供述及辩解，2013年4月28日10时许，其随一个销售团队来到惠州市惠城区小金口夜市街天天好商场做销售推销“霸王金”与“套玉”，16时30分许，其等人开始做第三场推销节目时，有一名女子来到现场向一名男销售员买取了一套“套玉”玉佩，该女子买取了“套玉”后就离开了现场，约3分钟后，该女子就拿着“套玉”回到现场以其等人销售的“套玉”是假货为由要求退款。女子丈夫抓住一名男销售员“胖子”与之发生争吵，并开始肢体冲突，其和韩某春、“眼镜”、韩某春侄子过去拉架，韩某春勒女子丈夫的时候没有流血，他用力挣扎时甩开了“胖子”，又转身过来抓住韩某春，之后女子丈夫的脖子就开始流血了，他就抓住韩某春不放手，但到底是怎么弄伤流血的，谁把他弄流血的过程其没有看清楚，其就报警了。在庭审过程中，被告人曹某对公诉机关的指控不持异议，当庭自愿认罪。
16、刑事谅解书、收据，2014年7月28日，被告人曹某的家属一次性赔偿被害人马某强损失35100元，马某强表示放弃民事部分的赔偿诉求，对曹某的行为予以刑事谅解，不再追究曹某的刑事责任。
本院认为，被告人曹某无视国法，伙同他人故意伤害他人身体，致一人重伤并九级伤残，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人曹某犯故意伤害罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人曹某的辩护人关于曹某是自首的辩护意见无证据予以支持，本院不予采纳，但其关于曹某其他应减轻、从轻处罚的意见与事实相符，本院予以采纳。被告人曹某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法予以减轻处罚；被告人曹某的家属积极赔偿被害人的损失，取得被害人的谅解，且被告人曹某当庭自愿认罪，本院酌情对被告人曹某予以从轻处罚。综上，根据被告人曹某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十七条的规定，判决如下：
被告人曹某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月4日起至2015年1月3日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡锦辉
审 判 员 朱 雄
代理审判员 李文娟
二〇一四年八月四日
书 记 员 许微雪
附：相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条【故意伤害罪】故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
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