宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁01民终1168号
上诉人（原审被告）：宁夏山建工程机械有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县富兴北街全民创业基地内B区4幢。
法定代表人：张立新，该公司总经理。
委托代理人：宋美玲，女，1982年7月9日出生，汉族，该公司法务，住宁夏回族自治区贺兰县。
被上诉人（原审原告）：周元卓，男，1985年11月9日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：周峰（周元卓父亲），男，1953年1月14日出生，汉族，宁夏麟祥律师事务所律师，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人宁夏山建工程机械有限公司因与被上诉人周元卓劳动争议一案，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2016）宁0122民初40号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭,经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。上诉人宁夏山建工程机械有限公司委托诉讼代理人宋美玲，被上诉人周元卓委托诉讼代理人周峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人宁夏山建工程机械有限公司上诉请求：撤销原判，改判上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。事实和理由：1.原审法院适用法律错误。根据《民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。被上诉人诉请确认双方存在劳动关系，应当举证证明双方存在劳动合同或者事实劳动关系的事实。但一审法院在被上诉人没有充分、确实的证据证明双方存在劳动关系的前提下，擅自运用举证责任倒置，让上诉人承担本应由被上诉人承担的举证不能的风险，明显违背举证规则以及公平原则。2.原审法院认定的事实错误。工程机械销售行业存在大量居间合同关系，被上诉人在一审举证的宁夏银行对私活期账户明细单和宁夏银行工资卡并没有直接显示或证明上诉人为其发放所谓工资的事实。相反，上诉人支付的仅为被上诉人居间介绍业务而支付的中介费用，一审法院据此认定双方存在劳动关系明显不当。证人徐尧本身并未举证证明与上诉人存在劳动关系，单以徐尧证言证明上诉人与被上诉人之间存在劳动关系不具备证明效力，且没有其他证据予以佐证，故不应作为定案的依据。
被上诉人周元卓辩称，一审法院认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
周元卓向一审法院请求：确认原告和被告之间从2014年9月1日至2015年6月30日期间存在劳动关系。
一审法院认定的事实：原告曾在宁夏鑫宇工程机械有限公司工作。2014年9月1日，原告到被告单位工作，担任销售（营销）经理，从事挖掘机的推销工作直至2015年6月底。原告于2015年10月26日向贺兰县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认原告与被告之间的劳动关系。2015年12月11日，贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出贺劳人仲字[2015]第188号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求。原告收到仲裁裁决书后，在法定期限内向一审法院提起诉讼，请求判如所请。
一审法院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动关系是指机关、企事业单位、社会团体和个体经济组织（统称用人单位）与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。在实际生活中，用人单位没有与劳动者签订劳动合同的现象相当普遍，但只要双方实际履行了上述权利义务，即形成事实上的劳动关系。确认劳动关系之诉，根据“谁主张，谁举证”的法律原则，主张劳动关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任，即首先应该由劳动者提供初步证据。但在举证确凿程度及举证责任完成与否的问题上，可根据实际情况及举证能力大小对劳动者一方适当倾斜。本案中，原告提交的证据能够相互印证，证实原告自2014年9月1日至2015年6月30日在被告处工作，且被告经限期举证，未提供相反证据证实自己的主张，故被告应当承担举证不利后果。综上，对原先请求确认原、被告自2014年9月1日至2015年6月30日存在劳动关系的诉讼请求，一审法院予以支持。被告提出的原告与宁夏鑫宇工程机械有限公司存在劳动关系且至今未解除的抗辩理由，因原告当庭陈述其于2014年6月与宁夏鑫宇工程机械有限公司协商一致后离开宁夏鑫宇工程机械有限公司，说明原告与宁夏鑫宇工程机械有限公司已自愿解除劳动关系，故对于被告的该抗辩理由，一审法院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决：原告周元卓与被告宁夏山建工程机械有限公司自2014年9月1日至2015年6月30日存在劳动关系。案件受理费10元，由被告宁夏山建工程机械有限公司负担。
二审中，上诉人宁夏山建工程机械有限公司提交了以下证据:
证据一、客户交接明细表及工程机械买卖合同各一份，证实被上诉人是在宁夏鑫宇工程有限公司售卖挖掘机，与上诉人无关。
证据二、网银转账页面打印件两页，证实其他人员因销售挖掘机，上诉人向其支付信息费，情况与被上诉人一致，但不存在劳动关系。
经质证，被上诉人认为，上述证据不是新证据，不具有客观性和合法性，不予认可。
经审查，上诉人提交的上述证据，不属于新证据，且不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。
二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人与被上诉人之间是否存在事实劳动关系。劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的‘工作证’、‘服务证’等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘‘登记表’、‘报名表’等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，上诉人与被上诉人均符合法律、法规规定的主体资格。被上诉人为上诉人从事销售工作。另外，上诉人在二审中认可被上诉人提供银行账户流水中所显示的转款即“工资网银”系上诉人所转，而上诉人没有充分的证据证明所付被上诉人“工资”系居间费或提成。综上，原审法院认定上诉人与被上诉人之间系事实劳动关系并无不妥。
综上所述，上诉人宁夏山建工程机械工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人宁夏山建工程机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周景远
审 判 员 徐玉芳
代理审判员 任朝霞
二〇一六年十一月一日
书 记 员 王小茹
附：法律相关条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。