广东省广州市越秀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0104民初9437号
原告：陶梓欣，住广东省化州市。
诉讼代理人：莫观培，广东源通律师事务所律师。
被告：广州市越秀区美伽康药房，地址：广州市越秀区。
投资人：肖红春。
原告陶梓欣诉被告广州市越秀区美伽康药房产品责任纠纷一案，本院于2016年7月6日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告诉讼代理人莫观培到庭参加诉讼，被告经传票传唤，没有正当理由，没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2016年3月29日，原告向被告购买了“康某汤料妈咪靓汤”一包，原告支付了货款3元，被告出具了编号为050142的购物小票以及银联签购单各一张。涉案产品标注，商品条码：6933079840014，生产批号：20160102，生产日期：2016/01/20，品名：妈咪靓汤，配料：北芪、蜜枣（不用浸）、茨米、狗牙片、玉竹、杞子、干葛、龙眼干，食品卫生许可证号：粤卫食证字（2004）第5300A00005，产品标准号：Q/KRT-0002S,保质期：12个月，包装商：广东省郁南县康某天然保健饮品凉茶厂，香港康某药业集团有限公司监制等。经查，涉案产品存在以下食品安全风险，属于不符合食品安全标准的食品：一、在普通食品中非法添加中药材“北芪”。黄芪是收录《中国药典》当中的名贵中药材。根据《卫生部关于进一步规范保健食品原料管理的通知》(卫某发[2002]51号)，黄芪在《可用于保健食品的物品名单》当中，只能作为保健食品原料，根据《卫生部关于“黄芪”等物品不得作为普通食品原料使用的批复》卫监督函〔2007〕274号文，黄芪不得作为普通食品原料生产经营。涉案产品在普通食品添加中药材“北芪”，误导消费者把药当作食品吃，违反了《食品安全法》第五十条规定：“生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。按照传统既是食品又是中药材的物质的目录由国务院卫生行政部门制定、公布”、《食品安全法》第三十四条规定：“禁止生产经营下列食品、食品添加剂、食品相关产品：（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体××物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品……”的规定，存在重大食品安全风险。二、未经国家卫生计委安全性审查和批准，在普通食品中添加成分不明的物质“狗牙片”。《食品安全法》第三十七条规定：“利用新的食品原料生产食品，或者生产食品添加剂新品种、食品相关产品新品种，应当向国务院卫生行政部门提交相关产品的安全性评估材料。国务院卫生行政部门应当自收到申请之日起六十日内组织审查；对符合食品安全要求的，准予许可并公布；对不符合食品安全要求的，不予许可并书面说明理由”、《新食品原料安全性审查管理办法（卫计委令第1号）》第二条规定：“新食品原料是指在我国无传统食用习惯的以下物品：（一）动物、植物和微生物……”、第四条规定：“新食品原料应当经过国家卫生计生委安全性审查后，方可用于食品生产经营”。“狗牙片”属于没有任何医学或食品书籍的记载的不明物质，在我国没有传统食用习惯，且国家卫生计委从未批准狗牙片为新食品原料，涉案产品作为普通食品，未经国家卫生计委的安全性审查，擅自非法添加狗牙片，存在重大食品安全风险。三、涉案产品属于未取得食品生产许可的假冒伪劣产品，违反国家食品生产经营行政许可制度。食品生产许可证编号以字母“QS”或“SC”开头，涉案产品标示的“粤卫食证字（2004）第5300A00005”是食品卫生许可证号而非食品生产许可证号。根据《食品安全法》第三十五条：“国家对食品生产经营实行许可制度。从事食品生产、食品销售、餐饮服务，应当依法取得许可”、《广东省查处生产销售假冒伪劣商品违法行为条例》第十条：“有下列情形之一的，为假冒伪劣商品：……（三）未依法取得许可或者假冒许可证编号的”、《广东省食品安全条例》第十四条：“食品经营者不得销售未取得食品生产许可或者食品小作坊登记证的食品生产者生产的食品”的规定，涉案产品的生产商未取得食品生产许可，属于假冒伪劣产品和不安全食品。因此，现请求依法判令：1、被告退还货款3元；2、被告依法赔偿1000元；3、被告赔偿律师费8000元、误工费997元；4、本案诉讼费用全部由被告承担。
被告辩称：不同意原告诉讼请求。1、我方是经工商局、药监局认证合法药房，购进的货全部是有票有据的正规厂家产品，符合进货要求。2、原告讲“北芪”是中药材，其实北芪是正宗食品，该品种与党某、杞子、红枣、元肉、淮山属同类品种。在副食品市场、什货市场都可以卖买，消费者用于“煲汤”食用，该品种没有毒性，对人体无害。3、原告讲食品中添加成分不明的物质“狗牙片”，其实她查看资料不够详细。食品中的名称是有别名的，“狗牙片”即是“狗牙茶”的根，别名是“黄牛木”、“红某狗牙”，等。4、原告讲产品没有生产许可证一事，该厂有证件的，产品原证号是卫生部门发证的，证号为：粤卫食证字（2014）第5300A000005号。现监管部门每三几年换部门监管，形成我厂家证号没能及时更换，现是食品药品监督管理局发证的，该厂生产许可证号是QS445328011093，该产品是符合质量要求的。5、购买方讲产品执行标准作废失效的，原因也是一样，该产品也是原证号的包装袋，该执行标准也是旧的执行标准。
经审理查明：2013年3月29日，原告在被告处购买了“康某汤料妈咪靓汤”一包，单价3元。涉案产品外包装标注：“配料：北芪、蜜枣（不用浸）、茨米、狗牙片、玉竹、杞子、干葛、龙眼干”。
原告主张律师费8000元、误工费997元，但没有提供证据予以证实。
另查，“北芪”是“黄芪”的一种，是生长在北方的“黄芪”，而“黄芪”是正名，“北芪”是冠以产地名的称谓，南方人管北方生产的“黄芪”统称为“北芪”。
本院认为：原告在被告处购买了“康某汤料妈咪靓汤”一包，双方的买卖合同关系依法成立。根据《中华人民共和国食品安全法》第三十四条规定：“禁止生产经营下列食品：（一）用非食品原料生产的食品或者添加食品添加剂以外的化学物质和其他可能危害人体××物质的食品，或者用回收食品作为原料生产的食品”；第三十八条规定：“生产经营的食品中不得添加药品，但是可以添加按照传统既是食品又是中药材的物质。按照传统既是食品又是中药材的物质的目录由国务院卫生行政部门制定、公布”。“康某汤料妈咪靓汤”中的配料“北芪”也就是“黄芪”，而“黄芪”收录于《中华人民共和国药典》，属中药材。“黄芪”不在《卫生部关于进一步规范保健食品原料管理的通知》（卫某法（2012）51号）的附件1“既是食品又是药品的物品名单”内。“黄芪”用于生产普通食品“康某汤料妈咪靓汤”违反《中华人民共和国食品安全法》的规定，被告作为销售者，未尽食品安全审查义务，其销售“康某汤料妈咪靓汤”同样违反上述法律规定。据此，原告的要求被告退还货款及十倍赔偿的请求合法有据，本院予以支持。根据《食品安全法》第一百四十八条第二款：“生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金，增加赔偿的金额不足一千元的，为一千元”。据此，原告的要求被告退还货款及赔偿1000元的请求合法有据，本院予以支持。至于原告主张的赔偿律师费8000元、误工费997元问题，由于原告没有提供证据予以证实，本院不予支持。由于被告退还货款及进行赔偿，双方的买卖合同关系依法解除，因此，原告应将所购本案产品如数退还给被告。综上所述，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款规定，判决如下：
一、被告广州市越秀区美伽康药房应于本判决生效之日起五日内退还货款3元给原告陶梓欣。
二、被告广州市越秀区美伽康药房应于本判决生效之日起五日内赔偿1000元给原告陶梓欣。
三、原告陶梓欣应于本判决生效之日起五日内返还“康仁堂汤料妈咪靓汤”一包给被告广州市越秀区美伽康药房。如不能退还则按所购货品价格在应退货款中扣减。
四、驳回原告陶梓欣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费50元（原告已预付）由被告负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及按对方当事人人数提交副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定，向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费；逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 叶 菁
人民陪审员 陈仲杰
人民陪审员 袁柳芳
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 严卓宾