安徽省安庆市宜秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宜秀刑初字第00076号
公诉机关安庆市宜秀区人民检察院。
被告人张雯（曾用名：张文），女，1971年4月16日出生于安徽省安庆市，汉族，高中文化，工人，住安庆市大观区。被告人张雯因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年12月29日被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，于2014年1月9日被该局监视居住，2014年7月8日被安庆市宜秀区人民检察院决定取保候审，2014年8月14日被本院决定取保候审。
辩护人郭武，安徽引江律师事务所律师。
辩护人胡晓慧，安徽甄昭律师事务所律师。
安庆市宜秀区人民检察院以宜秀检刑诉（2014）64号起诉书指控被告人张雯犯贩卖毒品罪，于2014年8月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年9月10日、10月17日公开开庭审理了本案。安庆市宜秀区人民检察院指派代理检察员欧阳婧出庭支持公诉，被告人张雯及其辩护人胡晓慧、郭武均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安庆市宜秀区人民检察院指控：2013年8月至12月28日，被告人张雯分别四次在安庆市大观区第七中学、马王府宾馆附近及安庆市开发区国际大酒店8005房间内向余某、许某、邵某某贩卖冰毒共计2.4克。2013年12月28日，被告人张雯在安庆市开发区国际大酒店8005房间被抓获时，侦查人员从张雯处当场查获冰毒、麻古、大麻等毒品，其中从共计净重10.95克的冰毒及麻古中检出甲基苯丙胺成分。公诉机关就其指控的事实当庭出示了书证、人身检查笔录及照片、辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、人体尿样毒品检测报告、理化检验报告、证人证言、被告人供述与辩解等证据材料。公诉机关认为被告人张雯违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺共计13.35克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张雯对起诉书指控贩卖给许某、余某三次冰毒共计1.4克的事实无异议，对起诉书指控贩卖给邵某某1克冰毒提出异议，辩解该行为系为邵某某代购冰毒。
辩护人郭武提出如下辩护意见：对起诉书指控被告人张雯贩卖毒品罪的定性及数量有异议。1、起诉书指控被告人张雯第1、2、3次贩卖毒品的事实及数量共计1.4克不应认定。这三次出售是否毒品不确定，因为被告人被抓获时，随身携带的物品中包括无毒白色粉末物品，故不排除被告人张雯出售给他人的物品为其随身携带的无毒物品；毒品的进价只有被告人的供述，系孤证；本案的证人均系吸毒人员，没有权威机构鉴定确定他们作证时是否具有行为能力；被告人出售的毒品没有称重，购买人也没有称重，数量不能确定。2、起诉书指控现场查获包数与送检包数不符，不能依据鉴定报告确定10.95克的冰毒数量，至少应扣除一包3.1克的冰毒数量。3、本案应认定为非法持有毒品罪。4、若按贩卖毒品罪追究被告人张雯的刑事责任，被告人具有自首情节。公安机关查获被告人时，被告人仅涉嫌非法持有毒品罪，到案后其主动交代之前贩毒事实，构成自首，应予减轻处罚。5、被告人张雯具有立功情节，其检举揭发吴某犯罪线索，经桐城警方查证属实，符合立功的认定条件，构成立功。6、被告人无违法犯罪前科，系初犯；认罪态度好，当庭自愿认罪。综上，建议对被告人减轻处罚，适用缓刑。
辩护人胡晓慧提出如下辩护意见：1、起诉书认定现场查获10.95克冰毒属于贩卖，事实不清，证据不足。理由如下：根据相关规定，公安机关现场查获毒品应当当场称重，或在被告人及见证人的当面对毒品进行封存和启封称量，并对毒品的称量制作笔录，由被告人及见证人当场签名、捺指印。公诉机关指控现场查获10.95克冰毒的证据：2013年12月28日22时30分的检查笔录，现场查获的物品有25小包，而公安机关2014年1月8日鉴定委托书送检的检材样本是26小包，安庆市刑事科学技术研究所据此作出的理化检验报告确认其中20份检材中检出甲基苯丙胺成分，总重10.95克。由于现场检查物证与送检物证数量上不具有同一性，无法对应，故该鉴定结论依据的物证的真实性无法查清，据此形成的鉴定结论不应认定。公安机关补充的情况说明不能作为证据使用，该证据是公安机关自己出具的，其真实合法性无法查明，且该案的侦查程序已经完结，该案没有退回补充侦查，补充新的证据程序不合法。2、对被告人量刑时应予考虑的情节：被告人被抓获时如实供述了自己的罪行，并向公安机关提供了其上线卖家的联系电话等信息，后其上线被抓获，应认定为立功；被告人在公安机关进行一般性排查时，立案前如实供述了自己的主要犯罪事实，应认定为自首；被告人无违法犯罪记录，此次犯罪系初犯，所购毒品主要用于自己吸食，犯罪的主观恶性及社会危害性一般；（4）其女儿正在上高一，迫切需要母亲的照料。综上，请求法庭依法对被告人减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明：
1、2013年8月份的一天下午，被告人张雯在安庆市大观区第七中学附近，以300元的价格贩卖给余某0.4克甲基苯丙胺（冰毒）。
2、2013年11月中旬的一天下午，被告人张雯在安庆市大观区马王府宾馆附近，以300元的价格贩卖给许某0.5克甲基苯丙胺。
3、2013年12月份的一天下午，被告人张雯在安庆市大观区马王府宾馆附近，以300元的价格贩卖给许某0.5克甲基苯丙胺。
4、2013年12月28日中午，被告人张雯在安庆市开发区国际大酒店8005房间内以500元的价格贩卖给邵某某1克甲基苯丙胺。
2013年12月28日，被告人张雯在安庆市开发区国际大酒店8005房间被抓获时，侦查人员从张雯处当场查获冰毒、麻古、大麻等毒品，其中从共计净重10.95克的冰毒及麻古中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经查证属实的下列证据予以证实：
一、被告人张雯的供述和辩解，2013年12月28日被抓获当日至2014年1月3日在安庆市公安局菱北分局及安庆市看守所的前四次供述交代：2013年12月18日早上，邵某某打电话约其出来一起吸毒，他在电话里让其带500元的冰毒，大约1克。下午，其来到安庆国际大酒店8005房间，卖了1克冰毒给邵某某，价格是500元每克，之后二人在房间里一起吸食了冰毒。晚9时许，公安机关查房时将二人带回公安机关。吸食的冰毒是其从吴某处购买，每克250元。公安机关对其进行检查时，其随身携带的一些小塑料包装袋装的东西是大麻、冰毒和麻古，这些东西是从吴某处买来的，通常都是我自己吸食，但有时朋友要吸食时，我也卖点给他们。2013年12月份，其在吴某处买过两次冰毒，都是5克，前一次是300元每克，后一次是250元每克。2013年12月的一天，许某打电话找其帮忙买2克冰毒，约在马王府宾馆213房间交易，其事先分装好，用电子秤称重恰好2克，按每克350元的价格卖给许某的，他付给我700元。卖给许某的冰毒是从吴某处买的，每克300元。2013年夏天的一天，其在七中附近卖了2克冰毒给余某，他付给我800元。其随身携带电子秤是用于买回冰毒及卖给朋友冰毒时称重。
2014年4月18日在安庆市公安局菱北分局刑警大队办公室所作第五次供述交代：2013年12月28日晚公安机关对其检查时，在其身上及随身携带的皮包内发现的26小包物品，其中一包是冰糖，是一个粉色的自封口袋子装的；还有一包是虫草，是一个小塑料袋装的，其他的都是毒品，有冰毒、大麻、麻古。这些毒品是2013年其从吴某处购买，是分两次买的，每次5克。第一次是2013年8、9月份的一天晚上购买的，价格是300元每克，这次他给了我一些麻古，这些冰毒除了卖掉一些和自己吸食外，其他的被公安机关查获了；第二次是2013年12月28日中午买的，这次他送了一些大麻给我。2013年8、9月份的一天，在七中旁边卖给余某0.5克，他付给我300元。2013年11月中旬的一天，在马王府宾馆卖给许某0.5克冰毒，许某付了300元。2013年12月20日左右的一天，在马王府宾馆，卖给许某0.5克冰毒，许某付了300元。2013年12月28日中午，邵某某让我帮他拿一克500元的冰毒，我答应邵某某后就联系了吴某，我让吴某给我拿5克冰毒，下午，在元素酒店楼下，吴某给了我5克冰毒，我应付2500元，因钱不够，所以只付了2400元。之后，我就拿着东西到了邵某某在安庆市国际大酒店开的房间，在洗手间里将5克冰毒分装成了许多小袋子，之后到房间里拿了一小袋给了邵某某，里面装的是1克冰毒，邵某某付了我500元。之后我和邵某某拿着他买的冰毒一起吸食了。
二、证人证言
1、证人邵某某的证言，证实：2013年12月27日晚上十一、二时，其在安庆国际大酒店开了一间房，房号是8005。28日中午十一时左右，其打电话给张雯，让她带一点冰毒过来。晚上六时左右，张雯带了一小袋冰毒，其给了张雯500元，具体多少克其不清楚。晚上十时左右，他们开始用张雯带来的自制冰壶吸食毒品，刚刚吸食一会儿，公安机关就来检查，并现场缴获了冰壶和冰毒。
2、证人许某的证言，证实：2013年10月份其认识了张雯，11月中旬的一天下午，张雯打电话约其到马王府宾馆，在二楼一个房间，张雯卖给其2克冰毒，其给了张雯700元，之后其与张雯在宾馆房间里将这些冰毒都吸完了。2013年12月20日左右的一天下午，张雯打电话约其到马王府宾馆，其就去了宾馆二楼一个房间，其问张雯有没有冰毒，张雯说就身上这一点了，然后其给了张雯400元买了1克左右，拿到冰毒后就全部吸食了，张雯也吸了一点。
3、证人余某的证言，证实：2009年的一天，其认识了张雯，当时她对其说，她那里有毒品，以后要吸的话就直接找她。2013年夏天的一天下午四、五时，其打电话给张雯买300元的冰毒，张雯让其到石化来，其和陈竹等三个朋友就到了石化张雯家门口，其给了张雯300元，张雯就给了其一小袋冰毒0.4克，后来这些冰毒给其那几个朋友带到望江去了。
三、书证
1、报案材料，证实：案件的来源。
2、抓获经过，证实：被告人的到案情况。
3、现场指认笔录及照片，证实：被告人张雯向邵某某、许某、余某出售冰毒的地点以及其向吴某购买冰毒的地点。
4、扣押物品文件清单，证实：2013年12月29日公安机关在张雯处扣押吸毒工具冰壶1个、白色块状晶体14袋、疑似大麻物品3袋、疑似参块物品1袋、疑似冰毒白色晶体1块（红色袋子包装）、红色药丸6袋、黄色药丸1袋、小型电子秤1台。
5、户籍证明，证实：被告人张雯的身份情况，2013年12月29日之前没有违法犯罪记录。
6、情况说明二份，由安庆市公安局菱北分局刑警大队出具，证实：被告人张雯供述其毒品从吴某处购买，吴某于2014年7月16日因涉嫌贩卖毒品罪被桐城市公安局刑事拘留，此案正在进一步侦查之中。被告人张雯被抓获当天，侦查人员对其进行了人身检查，从张雯身上及随身携带的包内查获疑似毒品26小包，扣押物品清单记录为26包疑似物品，当时在人身检查中查获一小包疑似树根固态物品，张雯当时辨认此物为人参制品，侦查人员当时也认为此物是人参制品，故未将该物品记录到检查笔录中，但将此物品记录到扣押物品清单中，检查过程有照片固定。
四、勘验、检查、辨认笔录
1、检查笔录及照片，证实：2013年12月28日22时许安庆市公安局菱北分局民警在对安庆市国际大酒店8005号房间进行例行检查时发现该房间内有一名叫张雯的女子有涉毒嫌疑，遂将其带至菱北分局询问室，当日22时30分至23时59分，相关侦查员对张雯进行人身检查，女侦查员在检查张雯人身时，在其腰部内裤内侧发现白色卫生纸包裹不明物体一包，内有疑似冰毒白色晶状物12包，疑似麻古红色药丸6包，疑似麻古黄色药丸1包，疑似大麻烟丝状物品3包；在张雯随身携带黑色手提包内一绿色钱包里装有疑似冰毒白色晶状物1包，一棕色铁盒内装有疑似冰毒白色晶状物1包及白色晶状体内含红色物品疑似冰毒与麻古药丸混合物1包。
2、辨认笔录及照片，证实：张雯辨认出在其手上购买过冰毒的邵某某、许某、余某以及向其贩卖冰毒的吴某；邵某某、许某、余某辨认出卖给其冰毒的张雯。
3、现场勘验笔录及照片，证实：2013年12月29日2时35分，公安机关对安庆市国际大酒店8005房间进行现场勘查后，发现房间内一茶几西北角放有一冰壶，冰壶东侧桌面上有一小塑料袋，塑料袋内装有不明棕色结晶体若干，茶几西南侧放有一小塑料袋，袋内装有不明白色晶状体一包。
五、鉴定意见
1、人体尿样毒品检测报告，证实：2013年12月28日，经安庆市公安局菱北分局对邵某某进行尿样提取并检测，其尿样呈阳性反应，表明其已注射或吸食毒品；2013年12月29日，经安庆市公安局菱北分局对被告人张雯进行尿样提取并检测，其尿样呈阳性反应，表明其已注射、吸食毒品。
2、理化检验报告，证实：经安庆市公安局刑事技术研究所检验，从被告人张雯身上和随身携带包内查获26小包疑似物品中，部分检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因、大麻酚、氯胺酮等成分，其中检出甲基苯丙胺成分的检材总重10.95克。
被告人张雯关于其为邵某某代购冰毒的辩解，经查，其在公安机关前四次供述中对此次贩卖行为均作了详细供述，该供述具有合法性，结合其前期有多次贩卖毒品的事实，对其提出的代购辩解不予采信。
辩护人关于公安机关对查获的毒品未现场称重并封存，现场检查的物证与送检物证数量上存在差异，故理化检验报告不应采信的辩护意见，经查，2013年12月28日22时30分至23时59分，安庆市公安局菱北分局侦查人员对张雯进行了人身检查，制作了检查笔录，同时对查获的可疑物品予以扣押，制作了扣押物品清单，被告人张雯在两份笔录上均签名、捺指印。经审查该两份书证，发现关于查获的可疑物品上记录不一致，扣押物品清单中多出疑似参块物品一袋，安庆市公安局菱北分局对此出具情况说明，解释了差异出现的原因，现场检查的侦查人员在情况说明上签名确认。本院认为该解释具有合理性，且安庆市公安局刑事技术研究所作出的理化检验报告当中记录的物品种类及数量与扣押物品清单相符，被告人张雯对该检验结果也无异议，故该证据应予采信。
辩护人提出张雯具有立功情节，经查，被告人张雯的供述及安庆市公安局菱北分局出具的情况说明证实，被告人张雯在侦查阶段仅交代了吴某的联系电话等基本情况，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条的规定，被告人张雯的行为不能认定为协助司法机关抓捕同案犯，故被告人张雯不具有立功情节，对辩护人提出的该意见不予采纳。
辩护人提出被告人张雯具有自首情节的辩护意见，经查，2013年12月28日21时许，安庆市公安局菱北分局在对安庆市国际大酒店进行例行检查时，发现该酒店8005房间住客邵某某、张雯有吸毒嫌疑，且房间内有吸毒使用工具冰壶，民警当场将二人口头传唤至菱北分局刑警大队接受检查，后在对张雯进行人身检查时查获26小袋可疑毒品物。根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条的规定，司法机关在嫌疑人身上、随身携带的物品中发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案，故被告人张雯到案后如实交代自己罪行的行为不构成自首，对辩护人提出的该意见不予采纳。
辩护人关于被告人张雯贩卖的毒品真伪及重量无法确定的辩护意见，经查，被告人张雯分别四次向余某、许某、邵某某三人贩卖冰毒共计2.4克的事实，有被告人供述、证人证言、人体尿样毒品检测报告等证据相互印证，足以认定，对辩护人提出的该辩护意见不予采纳。
辩护人提出本案的证人系吸毒人员，因而作证时的行为能力需要鉴定机构予以确认的意见，经审查三名证人证言的内容，其作证时记忆能力和表达能力较强，且与被告人供述相互印证，对该证据应予采信。
被告人张雯吸毒期间有贩卖毒品行为，其供述中亦交代朋友需要时，就贩卖一些给他人。结合公安机关从其随身携带的物品中查获的毒品数量以及张雯随身携带有称量工具电子秤的事实，无法排除被告人张雯对其随身携带的毒品有贩卖的可能，故该部分毒品应计入贩卖的数量，对辩护人提出认定为非法持有毒品罪的意见不予采纳。
本院认为，被告人张雯违反国家毒品管理法规，多次贩卖毒品甲基苯丙胺共计13.35克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张雯到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可予从轻处罚。鉴于从被告人张雯处查获的毒品甲基苯丙胺10.95克未流向社会，且被告人亦有吸食毒品的情节，对被告人张雯可酌情从轻处罚。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张雯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月17日起至2021年10月4日止。罚金缴纳期限，自判决生效之日起三个月内。）
二、查获的毒品甲基苯丙胺10.95克、电子秤一个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何 燕
审 判 员 程 卓
人民陪审员 王雪峰
二〇一四年十月十七日
书 记 员 程 诚
附相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。