黑龙江省大庆市龙凤区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑0603民初2994号
原告于永芳，女，1971年6月7日出生，汉族，个体业主，住大庆市龙凤区厂西幸福楼***室，公民身份号码2323261971********。
委托代理郭书林，男，1948年11月13日出生，汉族，大庆市龙凤区中心法律服务所基层法律服务工作者，住大庆市龙凤区厂***号楼*单元***室，公民身份号码23230219481********。。
被告大庆市龙凤区永泰门窗厂，住所地黑龙江省大庆市龙凤区龙凤镇保田村董家屯，注册号230603600073564。
经营者邹立文，男，1971年9月10日出生，汉族，大庆市龙凤区永泰门窗厂经营者，住大庆市龙凤区龙凤镇保田村董家屯***号，公民身份号码2306031971********。
本院于2016年9月21日立案受理了原告于永芳与被告大庆市龙凤区永泰门窗厂装饰装修合同纠纷一案。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月14日公开开庭进行了审理。原告于永芳委托代理人郭书林，被告大庆市龙凤区永泰门窗厂经营者邹立文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年6月2日，原告与大庆市龙凤区厂西幸福楼11户住户与被告签订了该楼从219号至231号楼顶《防水工程承包协议书》。该协议书约定工程款为35100元（每室均摊2700元），协议签订后第二天算起至2012年6月14日前完工，防水工程保质期为十年，被告承诺采取包工，包料等大包方式进行施工，原告和其他11户住户按照协议约定，将工程款35100元交付给被告，原告交了5400元（225室、226室），被告对幸福楼的原告及其它11户的楼顶完成了平改坡的防水工程。2016年5月3日至14日期间，大庆市刮起了4-5级风，将幸福楼楼顶上的平改坡彩钢板刮掉。该楼住户于永芳向大庆市公安局110报警，消防部门对刮掉的和部分未刮掉的彩钢板做了切割处理。由于彩钢板房盖被风刮掉，造成楼房漏雨，致使226室内墙皮脱落和室内扣板损坏及该屋所对应的公共走廊墙皮脱落。原告和其他11户住户要求被告重新对楼房屋做防水，被告拒绝修复，被告制作安装防水彩钢板掉下来，并不是因人为破坏及不可抗拒因素所致，完全是被告施工质量存在问题造成为此，故原告诉至法院，请求法院判决被告退还楼顶防水款5400元（225、226室），赔偿原告226室内墙皮脱落损失887.5元、室内扣板损失2272元及该屋所对应的公共走廊墙壁损失1064元，合计9623.50元；被告承担案件诉讼费。
被告辩称，对原告起诉的事实由我承担责任我不同意，责任应该由原告自身原因造成，应自己承担，合同是2012年签订的，事件发生是在2016年，事件的发生和我没有关系，直接原因在原告，原告没有积极协调，造成活没有干完，是日积月累造成的。协调三楼施工应该是原告协调，我根本说不上话，事实是幸福楼业户推举了一个代表找到了我，包括现场协调是归甲方代表协调，不归我方协调，在施工过程中，棚顶三楼有个门影响施工，致使两块彩钢板没有封口，由于原告方协调不成，导致无法施工。由于原告方未能协调工程事宜造成了工程停滞，致使此工程不能顺利完成并留下隐患，原告方未重视此隐患，被告只有告知能力没有代原告方协调的能力；造成此钢板工程经五年后脱落的原因也不能排除人为破坏已经完成部分彩板工程；原告方明知道此工程未完成的后果和严重性却不予理会，原告方是直接责任人；此工程未完成是原告方的原因与被告方无关。
原告针对其主张，提交如下证据：
证据一、原、被告签订的防水工程承包协议书（复印件）一份，欲证明原被告签订的《防水工程承包协议书》依法成立且有效；被告在协议中承诺防水工程保质期为10年，但从交工到被告安装的防水彩钢板被风刮掉不到5年的时间，说明被告的工程质量不合格，应承担全部责任；原告已交被告工程款5400元。被告质证称，对协议书的真实性无异议，对证明的问题有异议，保质期10年是在合同完工的基础之上，除了人为破坏及不可抗力因素，合同没有完成不存在保质期的问题，存在人为破坏也不能保证质量。
证据二、被告制作的防水彩钢板被风挂掉的照片2张；原告对面做防水彩钢板的楼和原告同一栋楼三楼做防水彩钢板的楼照片各一张；龙凤东光社区上林居民委员会证明（复印件）一份；大庆市应急指挥中心110接警记录单（复印件）一份；大庆市气象台资料室气象证明（复印件）一份，欲证明被告为被告制作的防水彩钢板被风刮掉的事实，被告所做的防水彩钢板质量不合格，导致彩钢板被风刮掉。被告为原告楼顶所做的防水彩钢板被风刮掉时的风力只有4-5级，原告所在的一栋楼的三楼和原告对面的楼所做的防水彩钢板却没有一块彩钢板被风刮掉，充分证明被告的工程质量不合格。被告质证称，对第一份防水脱落的照片真实性无异议，但是彩钢板刮掉不是被告的原因；第二份照片没有参照性，不能证明是质量问题造成的刮掉；第三份证据没有异议；第四份没有异议；第五份证据不客观。上述证据证明不了被告的工程质量问题与被告方没有关系。
证据三、原告自拍的室内墙皮和走廊墙皮被雨水浸泡损坏照片4张；龙凤厂西光辉装饰材料商店出具的原告原粉刷室内和安装扣板和粉刷走廊收据3张。欲证明因楼房漏雨水造成原告室内及走廊墙皮损失4223.50元（包括室内装潢人工费800元）被告质证称，与被告没有关系。
证据四、房屋产权证复印件两份，欲证明幸福楼225.226号房屋的原告于永芳是所有权人。被告经质证无异议
被告未提供证据。
经审查，被告对原告证据一原、被告签订的防水工程承包协议书（复印件）一份；被告对原告证据二被告制作的防水彩钢板被风挂掉的照片二张、龙凤东光社区上林居民委员会证明（复印件）一份、大庆市应急指挥中心110接警记录单（复印件）一份；被告对原告证据四房屋产权证复印件两份本身没有异议，与本案有关，对其证明力本院予以确认。原告证据二中的原告对面做防水彩钢板的楼和原告同一栋楼三楼做防水彩钢板的楼照片各一张，本院认为该证据与本案不具有关联不予确认。原告证据二中的大庆市气象台资料室气象证明（复印件）一份，本院认为该证据与本案有关，对其证明力本院予以确认。原告证据三原告自拍的室内墙皮和走廊墙皮被雨水浸泡损坏照片4张、龙凤厂西光辉装饰材料商店出具的原告原粉刷室内和安装扣板和粉刷走廊收据3张，本院认为上述证据不能证明原告的实际财产损失及修复的真实情况，故不予确认。
依据当事人的陈述及有效证据，本院确认下列案件事实：
2012年6月2日，原告于永芳与大庆市龙凤区厂西幸福商服楼的其余11户业主授权委托谢会中与被告大庆市龙凤区永泰门窗厂签订了《防水工程承包协议书》，由被告对大庆市龙凤区厂西幸福商服楼219号至231号共计13室的二楼楼顶彩钢板平改坡防水工程进行施工。协议约定原告及其余11户业主提供工程安装位置、施工场地、用水电等事宜；被告负责提供工程施工图及施工方案；被告承诺采取包工、料、机械、设备等大包工方式进行施工；双方预定工程价款为35100元，协议签订后首付工程预付款31600元，第二年5月底，经原告方验收合格后付清余款3500元；协议签订后第二天算起至2012年6月14日前完工，工程除因人为破坏及不可抗拒因素外，防水工程保质期为十年。原告和其他11户业户分二次向被告交付工程款35100元，其中原告向被告交付了大庆市龙凤区厂西幸福商服楼225号、226号二室工程款5400元。被告于2012年6月4日开始进行施工，在施工过程中由于该楼三楼的业主因三楼有通往二楼楼顶的房门不同意被告继续施工，致使该工程中尚有部分彩钢板未能安装封闭。2016年5月3日晚8点左右，因大庆市刮起了4级风致使该楼南侧房顶彩钢板结构掉落，经多方协调消防部门对掉落彩钢板进行了切割处理；同年5月14日傍晚，因大庆市刮起了5级风致使剩余彩钢板结构整体掉落地面，业户报警后，消防部门再次对彩钢板进行切割处理。
另查，被告大庆市龙凤区永泰门窗厂未取得建设工程施工资质。
本院认为，被告对大庆市龙凤区厂西幸福楼二楼楼顶彩钢板平改坡防水工程进行施工，该工程改造了房屋外观，是室外装修新建活动，属建设工程施工范畴。本案双方签订的《防水工程承包协议书》是建设工程合同，施工方应取得相应的施工资质，属于效力上的强制规定。由于被告不具备建设工程施工资质，故该合同依法应认定无效。建设工程施工合同所约定的工程已经开工但尚未完工被确定无效后，施工方应该将已经完成存在安全隐患的部分工程拆除，建设方支付的工程款应该由施工方返还。由于本案被告已完工的部分工程现已掉落损毁，且被告未取得建设工程施工资质，施工方存在过错，施工方对自己的损失负责，故原告主张被告返还工程款5400元的诉讼请求本院予以支持。原告主张因房屋漏雨造成的财产损失，由于未能提供合法有效的证据予以证实，故本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、原告于永芳与被告大庆市龙凤区永泰门窗厂所签订的《防水工程承包协议书》无效；
二、被告大庆市龙凤区永泰门窗厂于本判决生效后五日内返还原告于永芳工程款5400元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于大庆市中级人民法院。
审判长 杨跃龙
审判员 张晓梅
审判员 孙景耀
二〇一七年三月二十八日
书记员 马莎莎
附：本判决所依据的相关法律条文
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。