陕西省汉中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕07刑终81号
抗诉机关城固县人民检察院
原审被告人霍益彬，男，1986年7月11日出生于江苏省苏州市太仓市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯运输毒品罪于2017年9月11日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月19日被依法逮捕。现羁押于城固县看守所。
辩护人刘超，陕西时代潮律师事务所律师。
被告人霍益彬运输毒品一案，城固县人民法院于2018年3月23日作出（2018）陕0722刑初22号刑事判决书。宣判后，在法定期限内原公诉机关城固县人民检察院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，汉中市人民检察院指派检察员林虹霞出庭履行职务，原审被告人霍益彬及其辩护人刘超均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审人民法院认定，2017年9月初，被告人霍益彬为贪图钱财，欲通过运输毒品谋取暴利。后霍益彬在上网期间，在QQ上与一昵称“带货找我”的人联系，向对方了解帮助运输毒品的有关情况，并与对方商定带毒品一次一万元、食宿路费报销。当日霍益彬应要求将自己的身份证和照片传给对方，对方给霍益彬预定了一张K79次上海至昆明的火车票，霍益彬按照要求乘坐火车于9月5日到达昆明，后在对方指引下乘车到达云南勐海并入住勐海龙城宾馆308室等待。次日，霍益彬的手机被对方拿走。9月10日早上一自称“李经理”的男子到霍益彬住宿的宾馆房间让霍益彬将塑料包装的颗粒吞食，霍益彬吞食63粒后“李经理”交给霍益彬一部手机和1300元现金，让其坐车到昆明机场等候指示，后“李经理”安排被告人霍益彬乘坐当日昆明至咸阳的飞机，因时间误点霍益彬未能乘机。次日，“李经理”又指示霍益彬乘坐昆明至汉中的飞机到汉中柳林机场后等候指示，被告人霍益彬按照要求乘坐KN5212次飞机于9月11日下午到达柳林机场，下机后被公安机关抓获，经盘查并将被告人霍益彬送至医院观察，后霍益彬从其体内排出吞食颗粒。
据此，原审法院认为，被告人霍益彬无视国法，违反国家毒品管理法规，运输毒品332.89克，其行为已构成运输毒品罪，公诉机关指控其犯罪事实和罪名成立。鉴于被告人霍益彬归案后认罪态度好，能够如实供述犯罪事实，有坦白情节，故对其酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以被告人霍益彬犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年；毒品332.89克，依法没收，由公安机关销毁。
原公诉机关城固县人民检察院抗诉提出，原审判决以运输毒品罪判处原审被告人霍益彬有期徒刑十五年，但未依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，并处没收原审被告人霍益彬个人财产，属于适用法律错误，汉中市人民检察院支持城固县人民检察院的抗诉意见，并提出原审判决判处剥夺被告人霍益彬政治权利二年无法律依据。
原审被告人霍益彬对原审判决认定其犯运输毒品罪的事实不持异议。
其辩护人辩称，原审被告人霍益彬没有个人财产，不应没收其个人财产，原公诉机关抗诉理由不能成立，请求法庭驳回抗诉，维持原判。
经二审开庭审理查明，2017年9月初，原审被告人霍益彬在网上了解到体内带毒可以赚钱后，产生了帮人运输毒品牟取非法利益的念头。之后霍益彬在QQ上与一昵称“带货找我”的人联系，并与对方商定运输毒品一次报酬一万元。后霍益彬按照对方指示于9月5日乘坐火车到达昆明，乘车到达云南勐海并入住勐海龙城宾馆308室。9月10日早上一自称“李经理”的男子找到霍益彬，指示霍益彬将毒品吞入体内，并交给霍益彬一部手机和1300元现金。之后“李经理”安排霍益彬乘坐当日昆明至咸阳的飞机，因时间误点未能乘机。次日，“李经理”又指示霍益彬乘坐昆明至汉中的飞机，霍益彬按照指示乘坐KN5212次飞机于9月11日下午到达汉中柳林机场，下机后即被公安机关抓获。归案后霍益彬在民警监督下从其体内排出毒品63包（净重332.89克），经鉴定，均含有乙酰基可待因和海洛因成份，上述毒品，公安机关已依法上缴。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、抓获经过证明，2017年9月11日10时许，汉中市公安局文柳分局接到汉中市公安局禁毒支队指派“今日有一叫霍益彬的运输毒品犯罪嫌疑人乘坐KN5212航班从昆明到汉中柳林机场”，接警后文柳分局民警于当日在柳林机场将霍益彬抓获。
2、陕飞职工医院霍益彬住院病历证明，经诊断原审被告人霍益彬升结肠、横结肠、降结肠、乙状结肠及直肠内多发条状高密度影，存在体内藏毒的事实。
3、指认笔录及照片、称重笔录证明，2017年9月15日在民警主持下，经原审被告人霍益彬指认，其确定证物袋（编号1-63号）中的毒品疑似物均系从其体内排出的。后经称量，上述毒品疑似物毛重343.9克
4、汉中市计量测试所LZL2017G0081号测试证书证明，经对原审被告人霍益彬从体内排出的63包毒品疑似物进行重量鉴定，上述63包毒品净重332.89克。
5、陕西省汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（理化）字（2017）616号毒品检验报告证明，经对原审被告人霍益彬从体内排出的63包毒品疑似物抽样进行毒品鉴定，样品中均检出乙酰基可待因和海洛因成份。
6、飞机票一张证明，原审被告人霍益彬9月11日乘坐KN5212次航班飞往汉中。
7、原审被告人霍益彬户籍证明，证实其身份情况。
8、物证：白色中兴牌手机一部，经原审被告人霍益彬当庭确认，系其运输毒品用于联系的手机。
9、原审被告人霍益彬供述，他作案前曾在网上了解到体内带毒（毒品）可以赚钱，于是他在网上搜索到一个QQ名叫“带货找我”的网友，后与该网友在网上联系，询问对方是否需要帮忙运输毒品，对方说需要并让他把自己的照片和身份证传过去，后该网友给他购买了2017年9月3日上海到昆明的火车票，他于9月5日到达昆明，之后他又按照该网友指示到云南勐海，9月7日上午他见到这个名叫“带货找我”的人，对方还给了他200元生活费，并让他待在宾馆等待。9月10日这个叫“带货找我”的人又到他住的宾馆，并让他吞食毒品，他按照要求一共吞食了63包圆柱形毒品，每包大概3公分长，吞食完毕后对方给他了1300元，让他路上花销，并给他一部白色手机，手机里存有一个叫“李经理”的人的电话，就是让他体内运毒的人的电话。后对方给他购买了一张9月10日昆明飞往西安的机票，因他没有赶上这趟飞机，对方又给他购买了9月11日昆明飞往汉中的机票，他乘坐这趟航班刚到汉中就被民警抓获，之后在医院共从体内排出63包毒品。
以上证据经原审法院、本院庭审质证、认证，证据来源合法，客观真实，相互关联，相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审被告人霍益彬为牟取非法利益，违反国家毒品管理法规，运输海洛因332.89克，其行为已构成运输毒品罪，原公诉机关指控其犯运输毒品罪的事实及罪名成立。对城固县人民检察院提出的抗诉理由，经查，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项“运输海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上的，应判处十五年有期徒刑、无期徒刑、或者死刑，并处没收财产”之规定，应并处没有个人财产，原审判决未依法并处没收个人财产，属适用法律错误，应依法予以改判，对该抗诉理由予以支持。原审被告人的辩护人提出的因原审被告人霍益彬没有个人财产、不应判处并处没收个人财产的辩护意见于法无据，不予采信。另，原审判决判处剥夺原审被告人霍益彬政治权利二年并无法律依据，同时未没收原审被告人霍益彬运输毒品使用的作案工具白色手机一部，依法应予改判。据此，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二款之规定，判决如下：
一、撤销（2018）陕0722刑初22号刑事判决书主文第一项，即“被告人霍益彬犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年。”
二、撤销（2018）陕0722刑初22号刑事判决书主文第二项，即“毒品332.89克，依法予以没收，由公安机关销毁。”
三、原审被告人霍益彬犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年9月11日起至2032年9月10日止。）
四、作案工具白色中兴牌手机一部，依法予以没收。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 伟
审 判 员 郑安平
代审判员 郑刚峰
二〇一八年六月十九日
书 记 员 张雨烟