山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终3353号
上诉人（原审被告）：刘臣烈，农民。
委托代理人：徐学春、由忠田，山东星河泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：袁艳兰，农民。
委托代理人：迟君梅，蓬莱市南王法律服务所法律工作者。
上诉人刘臣烈因与被上诉人袁艳兰身体权纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2015）蓬潮民初字第451号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告袁艳兰诉称，2015年3月20日15时许，原、被告因在地头堆放石头发生争执，争执过程被告将原告推倒在地，并用脚踢、踩原告膝盖、腿脚等部位，致原告身体受到伤害。请求判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、鉴定费等各项损失共计38334元。
原审被告刘臣烈辩称，事发时原、被告未发生身体接触，原告的伤情不是被告造成的，按原告主张的伤情，原告的伤情应构成轻伤，但原告伤情经省、地、市三级公安法医进行鉴定，未鉴定为轻伤，原告的伤情与被告无关，请求依法驳回原告的诉讼请求。
原审法院审理查明，原、被告系同村村民，两家承包土地相邻。2015年3月20日15时许，原告上山到自家土地捡树枝，发现通往其家土地通道上堆放有碎石，就上前质被告为什么将碎石堆放在通道，二人发生争执，然后原告捡起碎石往被告家土地里扔，原告主张这时被告就上来用双手将其推倒，并从原告手上夺下石头后，朝原告左腿膝盖上部打了一下，又用脚朝原告左脚踝处踹了一脚，又朝原告左膝上部踹了一脚。被告主张双方发生争吵后，原告捡石头往被告土地扔，被告用身体挡住不让她扔，原告扔累后坐在地头上，被告就把原告扔在地里面石头往回扔，石头打没打到原告不知道，一会原告亲属来后，原告说因为被告用脚踹，脚踝疼。原告事发当天到蓬莱市同步医院住院治疗8天，2015年8月13日到山东大学齐鲁医院检查，诊断为左外踝骨折、左股骨内侧髁挫伤、左髌骨内侧支持带损伤、左踝外侧浅筋膜损伤、左膝内侧半月板撕裂、左膝剥脱性骨软炎、左膝关节积血、糖尿病。被告认为原告陈述受伤过程与医疗诊断内容不符，医院检查没有外伤，原告左踝骨骨折是陈旧伤，申请对原告左踝骨骨折是否是陈旧伤进行鉴定。原告自行委托的威海恒源司法鉴定中心出具（2015）临鉴字第0332号意见书，鉴定意见，1、被鉴定人袁艳兰符合十级伤残，2、被鉴定人袁艳兰误工时间为120天，住院期间及出院后需一人护理60天。3、被鉴定人袁艳兰伤后用药符合外伤性用药原则。被告认为鉴定机构不在法院备案范围，伤残适用《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》标准错误，相应误工时间、护理时间也错误。庭审中，原告放弃要求被告赔偿伤残赔偿金，经原、被告同意，法院当庭电话咨询鉴定机构工作人员，其表示误工时间、护理时间与是否构成伤残无关。原告主张损失有医疗费5159元，被告认为其中2015年6月29日两张检查费发票没有医嘱，原告称是公安部门为了做伤情鉴定要求原告做检查。误工费按农民标准每天32.5元计算，120天合计3900元，被告认原告已年满55周岁，不应计算误工费，且误工时间过长。原告主张住院期间由其女儿马春霞护理，护理费按农民标准计算，每天32.5元，68天护理费合计2210元，被告认为护理时间过长，应以住院时间计算护理费。住院伙食补助费每人每天12元，8天合计192元，被告认为每人每天应为6元,交通费100元,鉴定费2600元，被告认为因伤残鉴定标准适用错误，应将鉴定费中的伤残赔偿金项扣除，鉴定费按1000元计算较为合理。因原、被告意见分歧较大，本案调解不成。
上述事实，有原、被告的陈述、公安询问笔录、病历、医疗费单据、鉴定报告等证据在卷为证，足以采信。
原审法院认为，2015年3月20日15时许，原、被告因双方土地中间的石头堆放发生争执，争执过程中原告身体受到伤害，有原、被告在公安机关询问笔录陈述，且原告在公安机关陈述受伤害部位与医院诊继结论相一致，被告未能提供证据证实原告伤情是伪诈伤情或被其他所伤，也未能提供证据证实原告伤情为陈旧情，法院对被告辩称事发时原、被告未发生身体接触，原告的伤情不是被告造成的主张不予采信,对被告要求对原告伤情是否为陈旧伤进行鉴定的请求不予支持。综合本案实际情况，对原告损失由被告承担90%赔偿责任较为适宜，原告发现通往其家土地通道上堆放有碎石，应当通过合法途径处理，原告将石头扔到被告土地，致双方发生争执，原告对事故发生也存有一定原因，对其损失应承担10%的责任。原告虽年满55周岁，但仍具有劳动能力，原告损失应当计算误工费，威海恒源司法鉴定中心出具（2015）临鉴字第0332号意见书客观真实反映原告误工、护理时间，法院对被告辩称误工、护理时间过长主张不予采信，原告住院伙食补助费应按每人每天12元计算，鉴定费按1300元计算较为合理，原告合理损失有医疗费5159元，误工费3900元，护理费2210元，住院伙食补助费192元，交通费100元，鉴定费1300元，合计12861元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及国家有关民事法律政策之规定，原审法院于2016年5月10日判决：限被告刘臣烈于判决生效后5日内赔偿原告袁艳兰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费各项损失合计11575元。如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费758元，由原告负担529元，由被告负担229元，被告应负担的部分已由原告预交垫付，被告在履行判决所确定的义务时，一并给付原告。
宣判后，上诉人刘臣烈不服原审判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误。１、被上诉人的伤与上诉人无关。被上诉人的伤为陈旧伤，事发后被上诉人的伤情经过省、地、市三级公安法医鉴定，均认为应属于陈旧伤。因为根据被上诉人的伤情，如果属于上诉人当时造成的话，那么应构成轻伤，本案应属于刑事案件，并且事发时双方根本就没有发生任何身体接触，事发后公安机关做调查时也有证人证实被上诉人的伤是陈旧伤，原审中上诉人书面申请法院就被上诉人的伤是陈旧伤做司法鉴定，但原审未予支持。2、原审判决上诉人承担529元诉讼费无法律依据。原审判决上诉人赔偿被上诉人各项损失共计11575元，上诉人应承担11575元相对应的诉讼费用，即承担89元的诉讼费用。请求二审法院依法撤销原判，改判或发回重审。
被上诉人袁艳兰辩称，原审中上诉人与被上诉人对发生争执的时间、地点、起因均予认可，公安机关询问笔录中上诉人、被上诉人的陈述均能印证纠纷发生的经过，上诉人无法否认该事实。请求驳回上诉，维持原判。
本院查明的案件事实与原审查明的事实一致。
本院认为，公民的身体健康权受法律保护，任何人不得侵犯，否则构成侵权，应当承担侵权责任。本案中，2015年3月20日，上诉人与被上诉人因双方土地间的石头堆放发生争执后受伤事实清楚，证据充分，本院予以确认。现双方当事人争议的焦点问题是被上诉人的左外踝骨折是否是上诉人所致伤。通过公安部门的询问笔录、蓬莱市同步医院的门诊病历、住院记录、出院记录证实，被上诉人在与上诉人发生争议后的当天即入院治疗，蓬莱市同步医院的门诊病历、住院记录、出院记录均记载被上诉人左外踝骨折，现上诉人没有证据证明被上诉人左外踝骨折系自伤、他伤或伪诈伤，上诉人主张被上诉人左外踝有旧伤，证据不足，故原审法院依据相关证据，判决上诉人对于被上诉人因此所造成的损失承担90％的赔偿责任，符合法律规定。上诉人上诉主张被上诉人左外踝骨折系陈旧伤，要求进行鉴定，原审法院不予支持，并无不当。上诉人主张原审判决诉讼费的负担不当，理由亦不成立，本院不予支持。原审正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费229元，由上诉人刘臣烈负担。
本判决为终审判决。
审判长 门伟
审判员 丁伟
审判员 于青
二〇一六年九月十九日
书记员 肖婷