湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第00826号
上诉人（原审原告）：洪静，女，汉族，1983年2月28日出生，住湖北省钟祥市。
上诉人（原审被告）：宁波完美生活贸易有限公司。住所地：浙江省宁波市余姚市磨刀桥路**号。
法定代表人：杜朗，该公司总经理。
委托代理人：刘超，该公司员工。
上诉人洪静与上诉人宁波完美生活贸易有限公司（以下简称宁波完美公司）因劳动争议纠纷一案，均不服湖北省武汉东湖新技术开发区人民法院（2014）鄂武东开民二初字第00555号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭于2015年5月21日公开开庭审理了本案。洪静与宁波完美公司的委托代理人刘超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：宁波完美生活贸易有限公司驻武汉办事处系宁波完美公司的派驻机构。2014年6月20日，洪静到该办事处上班，双方于2014年7月1日签订了一份书面劳动合同，期限自2014年7月1日至2015年6月30日，无试用期。合同约定洪静在人事部门担任人事主管，从事人事招聘工作，工作地点在武汉，月岗位工资收入标准为2000元，奖金与洪静工作数量、工作性质、工作质量、服务水平、出勤率等实绩挂钩，津贴按国家和公司的相关规定执行。宁波完美公司于每月15日以货币形式发放洪静上个月的工资，并明确洪静加班必须经过宁波完美公司的同意，否则不视为加班。2014年8月11日，宁波完美公司以洪静重大失职为理由，口头解除了与洪静的劳动合同关系。2014年8月13日，洪静离开宁波完美公司后不再上班。宁波完美公司尚未向洪静支付过工资。2014年8月14日，洪静向宁波完美公司邮寄了一份通知，内容为：“宁波完美生活贸易有限公司驻武汉办事处：因公司法人杜朗于2014年8月11日晚上19点口头开除本人。在2014年8月12号我正常上班并要求公司出示书面开除证明，公司法人杜朗拒绝出示书面开除证明，在2014年8月13号取消本人门禁，导致我在2014年8月14号无法正常上班。现本人要求公司出示书面开除通知。请三天给我答复，若没有答复算是默认开除洪静。洪静2014年8月14号”。宁波完美公司于2014年8月15日签收。2014年8月15日，洪静向武汉市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求宁波完美公司支付洪静：1、2014年6月20日至2014年8月14日的工资9086元；2、2014年7月20日至2014年8月14日的未签订书面劳动合同双倍工资差额8437元；3、经济补偿金2550元；4、未提前30天提出辞退洪静应支付代通知金5100元；5、2014年6月20日至2014年8月14日的加班费2593.93元。武汉市劳动争议仲裁委员会于2014年10月9日作出武劳仲东办裁字（2014）第318号仲裁裁决，裁决宁波完美公司支付洪静：1、2014年6月20日至2014年8月14日的工资3563元；2、解除劳动关系经济补偿金1000元；3、未提前30天通知解除劳动合同额外支付一个月工资2000元；4、驳回洪静的其他的仲裁请求。洪静不服仲裁裁决向法院提起诉讼，请求宁波完美公司支付：1、2014年6月20日至2014年8月14日的工资9086元；2、违法解除劳动关系经济补偿金2550元；3、未提前一个月提出辞退洪静的代通知金5100元；4、2014年6月20日至2014年8月14日加班88.5小时的加班费2593.93元；5、洪静垫付的社保款7388.63元。宁波完美公司未向人民法院提起诉讼。
原审法院另查明：1、洪静与宁波完美公司法定代表人杜朗的谈话录音中，洪静多次提到其入职时间是2014年6月20日，月工资是5100元，杜朗没有否认。2、洪静向法院提交的录用（工资）确认函载明了洪静的月标准工资和补贴合计为4600元，效益奖最低标准为500元／月，且加盖了宁波完美公司的公章。宁波完美公司认为该公章系洪静自己私自加盖，洪静表示该函系宁波完美公司盖好公章后交给洪静。诉讼中，洪静主张其是2014年6月20日入职，8月14日离职。宁波完美公司主张洪静是2014年7月1日入职，8月11日离职，并表示洪静2014年8月12日至14日的确去了公司但未提供劳动。
原审法院认为：洪静、宁波完美公司签订的劳动合同合法有效，双方构成劳动关系。关于洪静的入职时间，洪静提供的其与宁波完美公司法定代表人杜朗的通话录音中，洪静多次提到其是2014年6月20日入职，宁波完美公司没有否认，且武劳仲东办裁字（2014）第318号仲裁裁决也认定洪静是2014年6月20日入职并据此计算的洪静的工资数额，宁波完美公司未向法院提起诉讼，故该院认定洪静于2014年6月20日入职。关于洪静的离职时间，洪静主张其是2014年8月14日离职。宁波完美公司主张洪静是2014年8月11日离职，8月12日至14日去了公司但未提供劳动，但宁波完美公司未提交证据证实洪静于上述期间未提供劳动。另，洪静2014年8月14日向宁波完美公司邮寄的通知中载明了其2014年8月14日无法正常上班，综合双方的陈述，该院认定洪静于2014年8月13日离职。关于洪静的月工资标准，洪静提交的录用（工资）确认函载明了洪静的月标准工资和补贴合计为4600元，效益奖最低标准为500元／月，且加盖了宁波完美公司的公章。虽然宁波完美公司主张该确认函系洪静自行制作并自己加盖的公章，但宁波完美公司未提供有效证据予以证明。且洪静提供的其与宁波完美公司法定代表人杜朗的通话录音中，洪静多次提到其每月工资为5100元，杜朗没有否认，故该院认定洪静的月工资标准为5100元／月。综上，宁波完美公司应当支付洪静2014年6月20日至8月13日的工资8851.72元【（5100元／月÷21.75天×7天）＋5100元＋（5100元／月÷21.75天×9天）】。
宁波完美公司于2014年8月11日以洪静重大失职为由解除了与其的劳动关系，因洪静不认可解除原因，宁波完美公司也未提供洪静有重大失职具体行为的有效证据及宁波完美公司关于解除劳动关系的相关规章制度，故宁波完美公司属违法解除与洪静的劳动合同。洪静要求宁波完美公司支付其经济补偿金2550元，该院予以支持。宁波完美公司解除与洪静的劳动关系不属于支付代通知金的范畴，对于洪静的此项诉讼请求，该院不予支持。洪静主张其有加班行为，并提供了考勤表，因宁波完美公司不予认可，考勤表上也没有宁波完美公司的盖章或负责人签字，洪静也未提供其他有效证据证明其有加班行为，对于洪静关于加班费的诉讼请求，该院不予支持。洪静请求宁波完美公司支付其垫付的社保款7388.63元，因该项诉讼请求未经过仲裁前置审理，该院不予处理。
综上，洪静的诉讼请求部分成立，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、宁波完美公司于判决生效之日起十日内向洪静支付2014年6月20日至8月13日的工资8851.72元；二、宁波完美公司于判决生效之日起十日内向洪静支付解除劳动合同经济补偿金2550元；三、驳回洪静的其他诉讼请求。如果宁波完美公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由宁波完美公司负担。
洪静与宁波完美公司均不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉。
洪静上诉请求：维持原审判决第二项，改判宁波完美公司支付其：1、2014年6月20日至2014年8月14日工资8968.97元；2、加班费2593.93元；3、代通知金5100元；4、垫付的社保款7388.63元；5、违法解除劳动关系赔偿金5100元。其理由为：1、我是在2014年8月14日中午被拒绝进公司上班的，所以我在公司上班的时间终止在2014年8月14日中午；2、公司没有明文规定加班时需要总经理签字或者需要申请，我在公司上班有考勤为依据，公司应支付加班费；3、公司开除我时没有提前30天通知，应支付代通知金；4、我在工作期间垫付社保款有条据为证，公司应返还给我；5、公司违法解除劳动合同，应按经济补偿金二倍支付赔偿金。
宁波完美公司上诉请求：1、撤销原判并改判或发回重审；2、判令洪静盗用公章罪名成立并依法处置；3、判令洪静返还公司资料、发票等，并登报道歉、消除影响；4、判令洪静诈骗罪名成立；5、判令洪静赔偿公司的社保金额4075.56元；6、一、二审诉讼费用由洪静承担。其理由为：1、洪静提供的6月份考勤表不是打卡机的原件，且与其提供的7、8月份的考勤表不一致，不能认定洪静2014年6月20日入职；录用（工资）确认函系洪静伪造，不能作为确定工资标准的证据；应以洪静与公司签订的劳动合同作为其工资标准和入职时间的认定依据，公司只应支付洪静工资2643.67元。2、洪静工作期间营私舞弊，严重失职，给公司造成重大损害，公司是依约解除劳动合同，不应支付经济补偿金。3、洪静违反合同约定，不与公司办理交接手续，并卷走公司资料，删除电脑上的重要信息，应赔偿公司损失。4、公司已经支付洪静垫付的社保款，且洪静在辞退谈话及仲裁过程中均未提及垫付社保款未支付的问题，不应再支付其社保款。
本院查明：双方于2014年7月1日签订的劳动合同约定，该合同有效期自2014年7月1日起自2015年6月。合同还约定：双方实行岗位绩效工资制度，详情见附件《薪资待遇标准》。公司根据洪静的工作岗位和实际技术业务水平，确定洪静的月岗位工资收入标准为2000元；洪静奖金与其工作数量、工作质量、服务水平、出勤率等实绩挂钩；津贴按国家和公司的相关规定执行。但该劳动合同中没有附件《薪资待遇标准》。
本院另查明：2015年1月12日，洪静收到本案一审判决书；同日，洪静以其与宁波完美公司之间因垫付社保费发生争议向武汉市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请书，该委同日向洪静送达了武劳仲东办不字（2015）第4号不予受理通知书。
本院对原审法院查明的其他事实予以确认。
本院认为：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，本案应针对双方当事人的上诉请求及理由进行审理。
一、关于洪静的入职与离职时间及月工资标准。关于洪静的入职时间。公司认为应以劳动合同中约定的内容认定洪静的入职时间，而洪静则认为其2014年6月20日就已入职。本院认为，在现实中确实存在着劳动者入职之后经过一段时间才与用人单位签订劳动合同的情况，导致劳动者入职时间与劳动合同中签订的入职日期并不一致，即劳动合同约定的时间并不绝对等同于劳动者的实际入职时间。本案中，洪静提供了其与法定代表人的通话录音，该录音中洪静多次提及其2014年6月20日入职，法定代表人并未予以否认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，且应当建立职工名册备查。宁波完美公司如否认洪静陈述的入职时间，应提供洪静的入职手续及职工名册予以反驳，但本案中宁波完美公司并未举证，同时，仲裁裁决认定洪静2014年6月20日入职并作出裁决后，宁波完美公司未向法院起诉，视为对该裁决的认可。据此，原审法院认定洪静的入职时间为2014年6月20日并无不当。关于洪静的离职时间。洪静诉称其离职的时间系2014年8月14日中午，但从本案查明的事实看，洪静本人向公司邮寄的通知内容已经载明，公司在2014年8月13日已取消了洪静门禁，导致其2014年8月14日无法正常上班。故原审认定洪静2014年8月13日离职正确，洪静关于其离职时间为2014年8月14日中午的主张没有事实依据，本院不予采信。关于洪静的月工资标准。宁波完美公司诉称，录用（工资）确认函系洪静伪造，不能作为确定工资标准的证据，而应以劳动合同中约定的内容认定月工资标准。本院认为，从劳动合同中对工资约定的内容看，双方约定了公司实行岗位绩效工资制度，详情见附件《薪资待遇标准》，洪静的工资包括岗位工资、奖金、津贴等。但宁波完美公司未向法院提供《薪资待遇标准》，仅在合同中约定了洪静的月岗位工资标准为2000元，其他奖金、津贴的具体数额并未明确约定。洪静提供了盖有公司印章的录用（工资）确认函，该函载明洪静的月标准工资和补贴合计4600元，效益奖最低标准为每月500元。宁波完美公司虽然主张该确认函系洪静伪造，但其提供的证据并不足以证明该主张。因宁波完美公司既未能反驳洪静主张的月工资5100元的事实，也未能举证证明洪静月岗位工资外的每月津贴、奖金的具体数额，故原审法院采信洪静的说法并认定洪静的月工资5100元并无不当。原审判决宁波完美公司支付洪静2014年6月20日至8月13日工资8851.72元正确，应予维持。洪静要求宁波完美公司还应支付其2014年8月14日工资的上诉请求、宁波完美公司主张其只应支付洪静2643.67元工资的上诉请求均没有事实与法律依据，本院不予支持。
二、宁波完美公司是否应支付洪静经济补偿金、经济赔偿金。宁波完美公司主张洪静工作期间营私舞弊，严重失职，给公司造成重大损害，宁波完美公司是依约解除劳动合同，但宁波完美公司提供的证据并不足以证明存在上述事实，故该公司解除与洪静的劳动合同属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”的规定，宁波完美公司理应向洪静支付赔偿金，但因洪静在一审法院仅起诉要求支付经济补偿金2550元，故原审判决宁波完美公司支付洪静经济补偿金2550元并无不当。宁波完美公司主张不应支付洪静经济补偿金的上诉请求没有事实与法律依据，本院不予支持。关于洪静主张的经济赔偿金，因洪静系在二审程序中新增加的诉讼请求。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判”的规定，双方在本院审理中未能就此达成调解协议，亦未同意本院一并审理，故本院对此不予审理。
三、宁波完美公司是否应支付洪静代通知金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”根据上述规定，法律仅规定了上述三种情形之下用人单位解除合同且未提前30日书面通知时才负有支付代通知金的义务，而本案中宁波完美公司解除与洪静的劳动合同不属于上述法定情形，洪静要求宁波完美公司支付代通知金没有法律依据，对洪静的该上诉请求本院不予支持。
四、宁波完美公司是否应支付洪静加班费。双方在合同中已经约定洪静加班须征得公司确认同意，否则不视为加班。洪静虽提供了考勤表证明其在工作场所的时间超过了法定的标准工时，但并未举证证明其从事的是公司同意的加班，也未能证明是公司安排其延长工作时间，故本院对洪静的该诉请不予支持。
五、宁波完美公司是否应支付洪静垫付的社保款。因洪静的该诉请在本案中未经过仲裁前置程序，且洪静已就该诉请向劳动争议仲裁委员会申请了仲裁，故本院对此不予审理。
六、宁波完美公司二审中主张判令洪静盗用公章罪名成立，诈骗罪名成立，该主张不是劳动争议的审理范围。宁波完美公司还上诉主张洪静返还公司资料与发票、登报道歉、消除影响，赔偿公司社保金额等，因上述请求未经过仲裁前置程序，故不属于本案审理范围。
综上，洪静与宁波完美公司的上诉理由均不成立，其上诉请求本院均不予支持。原审判决查明事实清楚，适用法律正确。但原审判决在本院认为部分有三处对当事人表述存在笔误，本院已予以纠正。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条、第四十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由宁波完美生活贸易有限公司与洪静各负担10元，洪静负担的部分予以免交。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡铭俊
审 判 员 陈蔚红
代理审判员 左 菁
二〇一五年六月十二日
书 记 员 章 雯