广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤06民终7288号
上诉人（原审原告）：广东因特圣医疗器械有限公司，住所地广东省佛山市顺德区科技工业园A区顺和南路1号欧洲工业园三号厂房。
法定代表人：王高麒，经理。
委托诉讼代理人：温碧霞，广东泛邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄柳青，广东泛邦律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：周结颜，女，汉族，1978年10月4日出生，住广东省佛山市顺德区。
委托诉讼代理人：李富，男，汉族，1968年10月28日出生，住四川省剑阁县，系周结颜的丈夫。
委托诉讼代理人：张庭声，广东安国律师事务所律师。
上诉人广东因特圣医疗器械有限公司（以下简称因特圣公司）因与被上诉人周结颜工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院(2016)粤0606民初5948号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院认定事实：周结颜于2013年3月2日入职因特圣公司从事注塑工作。双方签订了书面劳动合同，约定基本工资为佛山市最低工资标准，另加伙食补贴等。2014年10月9日，周结颜下班途中发生交通事故受伤，于2014年12月17日认定为工伤，于2015年1月30日评定为九级伤残及停工留薪期7个月。周结颜治疗工伤垫付医疗费3431.83元。周结颜治疗工伤住院时间为2014年10月9日至2014年11月8日、2015年9月16日至2015年9月23日。
周结颜因与因特圣公司之间的工伤保险待遇纠纷申请劳动争议仲裁，请求裁决因特圣公司支付误工费31950.86元、护理费24770元、住院伙食补助1295元、一次性工伤医疗补助金4733.46元、一次性伤残就业补助金18933.84元、未报销医疗费6722.09元。劳动争议仲裁机构裁决因特圣公司向周结颜支付一次性医疗补助金差额555.98元、一次性伤残就业补助金22364.72元、护理费21000元、医疗费3431.83元、停工留薪期工资差额5725.13元并驳回周结颜的其他仲裁请求。因特圣公司不服裁决，提起诉讼，请求判决因特圣公司无须向周结颜支付一次性医疗补助金差额555.98元、一次性伤残就业补助金22364.72元、护理费21000元、医疗费3431.83元、停工留薪期工资差额5725.13元、误工费31950.86元、伙食补助费1295元并判令周结颜承担诉讼费用。
一审法院认为：关于因特圣公司应向周结颜支付的工伤保险待遇应如何计算的问题。根据法院采信的工资表，周结颜工伤前十二个月的月平均工资为2991.70元（2013年10月至2014年9月应发工资总额35900.39元÷12个月），根据《广东省工伤保险条例》第六十六条的规定，周结颜应享受的各项工伤保险待遇应以此为基数进行计算，但仲裁裁决认定该数额为2795.59元，周结颜并未对仲裁裁决起诉，且在庭审中表明服裁，故法院确认周结颜应享受的各项工伤保险待遇以2795.59元/月为基数进行计算。
周结颜2014年10月9日发生工伤，并被评定为9级伤残及停工留薪期7个月，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，因特圣公司应向周结颜支付停工留薪期工资19569.13元（2795.59元/月×7个月），但根据法院采信的工资表，因特圣公司在2014年10月至2015年11月期间共向周结颜支付工资15510.93元（含代扣个人社会保险费用），而周结颜在遭受工伤后即未再为因特圣公司提供劳动，故因特圣公司向周结颜支付的该部分工资应在停工留薪期工资内予以抵扣，则因特圣公司还应向周结颜支付停工留薪期工资差额4058.20元（19569.13元15510.93元）。因特圣公司认为周结颜未在仲裁时主张停工留薪期工资、仲裁超裁，但周结颜在仲裁时主张了误工费，且在庭审中表明其主张的误工费即为受伤后不能上班的工资，属于法定的停工留薪期范畴，故对因特圣公司该主张不予采纳。
根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，因特圣公司应向周结颜支付一次性伤残就业补助金22364.72元（2795.59元/月×8个月），但根据法院采信的周结颜的仲裁申请书，周结颜在申请仲裁时对该款项仅主张18933.84元，系其对自身民事权利的合法处分，故法院确认因特圣公司应向周结颜支付一次性伤残就业补助金18933.84元。
根据法院采信的佛山市顺德区工伤保险待遇核报表，周结颜已经于2016年4月11日向工伤保险基金申领了一次性工伤医疗补助金5568元（以2784元为计发基数计算2个月）。但按照法院前述，认定周结颜应享受的各项工伤保险待遇应以2795.59元/月为基数进行计算，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第五十八条的规定，由于因特圣公司少报周结颜工资，未足额缴纳工伤保险费，造成周结颜享受的工伤保险待遇降低，应由因特圣公司向周结颜补足工伤保险待遇差额部分，故法院确认因特圣公司应向周结颜支付一次性工伤医疗补助金差额23.18元（2795.59元/月×2个月5568元）。
根据法院采信的出院记录、诊断证明书，周结颜因工伤而造成左胫骨隆突骨折术后骨愈合、右第5掌骨骨折术后骨愈合，出院医嘱明确周结颜住院期间1人陪护、出院后仍需陪护，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”的规定，因特圣公司依法应向周结颜支付停工留薪期间护理费21000元（100元/天×30天/月×7个月）。
双方在庭审中确认周结颜治疗工伤垫付医疗费3431.83元，该款因不符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，工伤保险基金未予支付，而该些医疗费系周结颜因治疗工伤而产生，在工伤保险基金未予支付的情况下应由作为用人单位的因特圣公司承担，故法院确认因特圣公司应向周结颜支付医疗费3431.83元。
周结颜在仲裁时请求因特圣公司支付住院伙食补助1295元，仲裁裁决不予支持，周结颜未对仲裁裁决起诉，视为服裁，法院不再作审查。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第五十八条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决如下：“一、原告广东因特圣医疗器械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周结颜支付停工留薪期工资差额4058.20元；二、原告广东因特圣医疗器械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周结颜支付一次性伤残就业补助金18933.84元；三、原告广东因特圣医疗器械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周结颜支付一次性工伤医疗补助金差额23.18元；四、原告广东因特圣医疗器械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周结颜支付停工留薪期间护理费21000元；五、原告广东因特圣医疗器械有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周结颜支付医疗费3431.83元；六、驳回原告广东因特圣医疗器械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取5元（原告已垫付），由原告广东因特圣医疗器械有限公司负担。”
上诉人因特圣公司不服一审法院上述判决，向本院提起上诉称：一、周结颜申请劳动争议仲裁时只主张误工费而无停工留薪期工资，一审法院仅根据周结颜对误工费的理解便认定其主张的误工费属于停工留薪期工资范畴，缺乏法律依据。二、根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。周结颜已足额申领了一次性工伤医疗补助金，因此因特圣公司仅需支付一次性伤残就业补助金。依照《佛山市顺德区工伤保险待遇核报表》所确定的周结颜工伤事故前12个月平均缴费工资2366.73元/月，其一次性伤残就业补助金为18933.84元（2366.73元/月×8个月），抵扣因特圣公司已支付的工资15510.93元，因特圣公司还需向周结颜支付3422.91元。三、周结颜未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，且出院记录仅写明出院后仍需陪护，周结颜未就陪护时间提交证据予以证明，因此一审法院认定因特圣公司应向周结颜支付护理费21000元缺乏事实依据。四、周结颜的医疗费已由社保机构报销，故因特圣公司无需承担支付医疗费的责任。综上所述，一审判决认定事实错误，故因特圣公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判支持因特圣公司的一审诉讼请求；2、判令本案一、二审诉讼费用全部由周结颜承担。
被上诉人周结颜答辩认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确；请求驳回上诉，维持原判。
二审期间，上诉人因特圣公司、被上诉人周结颜均没有提交新的证据。
经审理，本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为：本案系因追索工伤保险待遇引发的劳动争议案件。对于上诉人因特圣公司、被上诉人周结颜二审期间的争议焦点，本院作以下评析。
关于周结颜工伤保险待遇的核算基数。《工伤保险条例》第十条第二款规定，用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。该条例第六十一条第二款又规定，条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。根据上述规定，用人单位在给职工购买工伤保险时，应以职工的劳动报酬总额为基数。具体到职工个人，应以职工个人的工资为缴费工资。根据因特圣公司提交的工资表，周结颜工伤前12个月即2013年10月至2014年9月期间的平均工资为2991.70元/月。涉及到本案，因特圣公司为周结颜缴纳社会保险费时，本应以周结颜实际工资收入作为缴费基数，因此本案核算周结颜的工伤保险待遇，亦应以2991.70元/月为基数，但鉴于仲裁裁决确定以低于2991.70元/月标准的2795.59元/月为基数核算周结颜的工伤保险待遇，周结颜已服裁，属于在法律许可的范围内处分自己的民事权利，因此一审法院确定以2795.59元/月为标准核算周结颜的工伤保险待遇，本院予以维持。因特圣公司认为应以2366.73元/月为核算标准的上诉意见，本院不予支持。
关于一次性工伤医疗补助金差额。《广东省工伤保险条例》第五十八条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”如前所述，因特圣公民为周结颜缴纳工伤保险费的月平均缴费工资低于周结颜的实际月平均工资，因此造成周结颜向工伤保险基金申领的一次性工伤医疗补助金待遇降低至只有5568元，因特圣应向周结颜补足23.18元（2795.59元/月×2个月－5568元）。因特圣公司认为无需补足差额的上诉意见，本院不予采纳。
关于一次性伤残就业补助金。《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款规定：“七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系……（二）一次性伤残就业补助金。标准为：……九级伤残为八个月的本人工资”因此，因特圣公司本应向周结颜支付一次性伤残就业补助金22364.72元（2795.59元/月×8个月），但因周结颜申请仲裁时仅主张18933.84元，属于在法律许可的范围内处分自己的民事权利，故因特圣公司应向周结颜支付一次性伤残就业补助金18933.84元。因特圣公司上诉对此提出异议，本院不予采纳。
关于停工留薪期工资。所谓停工留薪期工资，是指职工因工伤需要暂停工作期间用人单位仍需按照其原工资福利待遇按月支付。而误工费是指义务人应向权利人支付的从遭受伤害至完全治愈期间（误工期间）因无法正常工作而减少的收入。停工留薪期实质上也是误工费的一种。周结颜及其委托代理人（即其丈夫）均非法律工作者，因为法律知识的匮乏，虽然提出仲裁请求时未能使用法律条文中的规范名称，但已明确其所主张的就是受伤后不能上班的工资，因此一审法院判令因特圣公司向周结颜支付停工留薪期工资差额4058.2元，符合法律规定且核算正确，本院予以维持。因特圣公司认为周结颜仅主张误工费而非停工留薪期工资故不应超出当事人请求判决的上诉意见，本院不予支持。
关于护理费。《广东省工伤保险条例》第十七条规定“职工发生工伤，经治疗伤情相对稳定（医疗终结期满）后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定”；第十八条规定：“劳动能力鉴定是指劳动功能障碍程度和生活自理障碍程度的等级鉴定。”可见，劳动能力鉴定中生活自理障碍程度等级鉴定中所涉的“需要护理”是指工伤职工医疗终结期满后因残疾造成生活自理障碍而需要护理的等级鉴定，并非对工伤职工在工伤治疗期间生活不能治理需要护理的鉴定。因此，因特圣公司认为周结颜未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理故不应支持护理费主张的上诉意见，是因特圣公司对法律理解错误所致。周结颜因工伤住院治疗，出院医嘱明确其住院期间需1人陪护且出院后仍需陪护。一审法院依据医嘱和劳动能力鉴定委员会确认“胫骨、掌骨骨折医疗期6个月+内固定拆除医疗期1个月”的结论判令因特圣公司支付上述医疗期内的护理费，因特圣公司提出异议但并无证据反驳，本院予以维持。
关于医疗费。周结毅因工伤垫付医疗费中的3431.83元工伤保险基金不予核销，但上述费用系因工伤治疗产生，用人单位应当承担。因特圣公司认为无需承担，本院不予支持。
综上所述，上诉人因特圣公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广东因特圣医疗器械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 崔景诚
审判员 奉 芳
审判员 周 芹
二○二○一七年一月五日
书记员 郅 红