连云港市连云区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0703民初1364号原告：江苏芦苇实业发展有限公司，住所地江苏省连云港市连云港经济技术开发区金桥路19号。法定代表人：卞广青，该公司董事长。委托代理人：朱晓冬、陆爱萍，江苏云港律师事务所律师。被告：盐城阳备包装材料有限公司，住所地江苏省盐城市响水县经济技术开发区昌盛路3号。法定代表人：王家目，该公司董事长。委托代理人：李海东。第三人：王凯亮。原告江苏芦苇实业发展有限公司（以下简称芦苇实业公司）与被告盐城阳备包装材料有限公司（以下简称阳备包装公司）、第三人王凯亮买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月27日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱晓冬、陆爱萍，被告委托代理人李海东到庭参加了诉讼，第三人王凯亮经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。现已审理终结。原告芦苇实业公司诉称，原告芦苇实业公司与被告阳备包装公司于2013年5月30日签订《基本供货合同》。原告（供货方）自2013年5月13日向被告（采购方）陆续供货至2014年3月17日，货物总价款为323771.86元。原告至今共计收到被告货款239800元，尚余83971.86元未支付。合同到期后，原告多次向被告催要剩余货款，被告均以各种理由拖延。为此，按照签订的合同约定，合同到期后，原告有权向被告追偿拖欠的货款。为维护原告的合法权益，请求判令被告给付拖欠货款83971.86元及违约金10000元（按照合同约定开票最后一期2014年3月31日，推后一个月即从2014年5月1日起按合同约定日1‰以83971.86元为计算基数计算至实际给付之日止，以10000元为限），并承担本案诉讼费用。原告为证明其诉讼主张向本院提交下列证据：证据一、公司准予变更登记通知书，拟证明原告是适格的当事人，由连城包装有限公司企业名称变更为芦苇实业有限公司。证据二、供货合同，拟证明原、被告签订了正式的供货合同，按照合同约定履行了供货义务。证据三、增值税发票8张及收款票据6张，拟证明原告方已经履行了合同开票义务，该增值税发票被告已经在当地税务机关进行了抵扣，根据开票金额与收款金额，被告尚欠原告83971.86元。证据四、送货单一组，拟证明被告方已经签收，原告履行了合同送货义务，合同已经实际履行。证据五、盐城阳备包装材料有限公司的营业执照、税务登记证、机构信用代码证、外商投资企业批准证书，拟证明原告签订合同之前，履行了基本的审核义务，被告提供了完整的企业证件，确定被告的相关资质后与其签订供货合同，被告是适格的当事人。与原告进行往来的供货合同、发货到被告公司接受货物的地点、发票进行抵扣等行为，使得原告公司有充分理由相信与原告做生意的是被告公司。被告对原告所举的上述证据的质证意见为：对证据一的真实性无异议。对证据二的真实性有异议，供货合同上被告公司的公章是王凯亮私刻的。对证据三的增值税发票真实性无异议，但是被告是从王凯亮处拿到的，至于王凯亮和原告公司之间是什么关系，与被告无关。对收款金额票据的真实性有异议，被告不清楚原告和王凯亮之间到底有多少钱。被告与原告没有经济往来，被告也没有和原告公司对账。对证据四的真实性不清楚，因为送货单上签字的人不是被告公司员工。对证据五，该组证据系复印件，是王凯亮从被告盗用的资料。按照常理，被告与原告公司合作，提供的资料上应该盖有公司印章。被告阳备包装公司未在法定答辩期间内提交书面答辩状，口头答辩称，1、被告公司已经报案，公安机关说等他们通知；2、王凯亮不是被告公司的职工，王凯亮盗用被告公司的资料，私刻公章，是王凯亮个人行为，与被告公司无关；3、原告公司一直认为与我公司是直接发生业务关系，但是我公司跟原告公司没有一分钱经济往来，我们没有直接向原告公司付款，原告提供的送货单上的收货人是由王凯亮和他的合伙人签收的，不是被告公司职工签收的；4、关于发票的问题，是王凯亮要求原告公司开具发票给我公司，是王凯亮为了逃税，我们没有发通知要求原告公司开具发票给我公司；5、被告公司财务账目上没有任何一笔与原告公司的业务往来。被告认为涉案货款应该由原告向王凯亮追要，与被告公司无关，本案是原告和王凯亮之间的事情，资金都是原告和王凯亮个人结算，另外被告的印章是王凯亮私刻的，所谓接受货款，应该是阳备包装公司出具财务收据并盖上被告公司印章或者财务章，原告提供证据的收货人都不是被告公司的员工，所以与被告公司无关。被告为证明其抗辩意见，向本院提供被告公司印章样本一份（印章未写“合同专用章”字样），称被告公司只使用过该印章。原告对该印章的质证意见为:对印章的真实性无异议，但是对证明目的有异议，因为被告无法证明对外经营中只使用这一个印章，未使用其它印章。本院于2016年7月20日与第三人王凯亮作谈话笔录一份，王凯亮对原告提供的公司准予变更登记通知书、供货合同、增值税专用发票、收款票据、送货单以及被告公司的营业执照、税务登记、组织机构信用代码证、外商投资企业批准证书的真实性均无异议，称增值税发票系原告交付给王凯亮，王凯亮将增值税发票交给被告是因为原告供货给王凯亮，王凯亮又供货给被告，同时借用被告阳备公司的资质，所以原告开具的增值税发票，都给了被告公司。王凯亮称2013年5月30日签订的《基本供货合同》是其和原告签订的，合同上的公章是王凯亮去被告公司财务处盖章。对原告所述的王凯亮和合伙人周志华租用大洋纺织品工贸余新公司厂房无异议，称原告将货物送至王凯亮车间，即江苏省盐城市响水县经济技术开发区昌盛路2号。王凯亮称其不是被告公司的员工，收货单上苏佃民（新）、单松是王凯亮公司的人，称签订合同的时候告诉了原告王凯亮不是被告公司的员工。王凯亮对尚欠原告货款83971.86元无异议，对被告所述其私刻公章不予认可，称是借用被告公司的资质，合同上的公章是被告公司经营过程中使用的公章，称原告要求给付违约金时没有事实依据的。原告对王凯亮的谈话笔录的质证意见为：该谈话笔录的三性没有异议，但对于王凯亮在谈话笔录中说“苏佃民、单松都是我公司的人”原告有异议，因为原告无法确定他们真正的劳动关系，也不知道王凯亮所说的“我的公司”的名称是什么，原告认为一直是被告公司的员工，且在原告每次送货和开具的发票上对方都签字确认，开具发票也没有提出异议。被告对王凯亮的谈话笔录的质证意见为：谈话笔录的内容有异议，王凯亮说的“我直接去被告公司财务盖章”，他没有说由被告公司财务处谁盖的章，王凯亮是在胡说，而且被告公司没有这个合同专用章。我们在当地公安部门报了案。关于发票问题原告和王凯亮，他们两家是为了逃税的，把这个票直接开给被告公司，被告认为发票问题不足以证明原、被告之间有买卖合同关系。综合原、被告举证、质证意见，本院作如下认证意见：被告对原告所举的证据一、证据三增值税发票真实性无异议，本院对该组证据的真实性予以确认。原告所举的证据二、证据四，被告对合同印章的真实性以及是否是被告公司签收有异议，因合同的签订及履行系第三人王凯亮负责，王凯亮对上述证据真实性无异议，本院对王凯亮收到涉案货物的事实予以确认，对于第三人王凯亮是否是系被告公司授权与原告签订涉案合同本院将在审理查明部分综合阐述。原告所举的证据五系复印件，对其真实性不予采信。原告对被告所举证据的真实性无异议，本院对该证据的真实性予以确认，关于原、被告所举的证据的关联性及证明目的，本院在审理查明部分综合阐述。第三人王凯亮未出庭应诉，亦未提交书面答辩状。经审理查明，原告提供的《基本供货合同》，内容载明：“采购方（甲方）盐城阳备包装材料有限公司地址：盐城市响水县经济开发区昌盛路3号供应方（乙方）连云港市连城包装有限公司……5、付款方式：每月25日开票，次月25日付款……7、权限约定甲方指定业务经办人员为王凯亮，甲方授权该业务经办人员有权签订订单，有权接收、验收货物，其行为完全可以代表甲方公司。……8、违约责任甲方未按合同规定时间付款，每逾期一日，承担应付款的1‰”，王凯亮在甲方处签字，并盖有“盐城阳备包装材料有限公司合同专用章”印章，合同签订时间为2013年5月30日。合同签订后，原告按约向第三人王凯亮供货323771.86元，并开具323771.86元的增值税发票，收货单位为盐城阳备包装材料有限公司，最后一次开票时间为2014年3月21日，原告将该增值税发票交给第三人王凯亮，王凯亮又将该增值税发票交给被告阳备包装公司并抵扣。截至起诉前，王凯亮共计付款239800元，尚欠货款83971.86元未付，第三人王凯亮最后一次收到货物的时间为2014年2月18日，最后一次付货款的时间为2016年1月27日。原告提供的送货单均载有“客户名称盐城阳备包装材料有限公司”和“送货地址：盐城市响水县经济开发区昌盛路3号”字样。王凯亮称借用被告阳备公司的资质，合同上的印章是被告公司经营过程中使用的印章，合同上的印章是其去被告公司财务处盖的章。被告阳备包装公司不予认可，称王凯亮私刻印章，并提供工商局备案登记印章一枚。因涉案《基本供货合同》上“盐城阳备包装材料有限公司合同专用章”非备案登记印章，无比对样本，故不具备鉴定条件。被告阳备包装公司接受王凯亮交付的原告方开具的323771.86元增值税发票并抵扣但未向原告提出异议，原告有理由相信第三人王凯亮签订涉案合同的行为代表的是被告公司，故本案被告阳备包装公司负有举证证明王凯亮签订涉案合同的行为不代表被告公司。现被告只向本院提供被告公司印章一枚，该印章虽无“合同专用章”字样，但该证据不能证明涉案的“盐城阳备包装材料有限公司合同专用章”非其公司经营过程中使用的印章。原告称将涉案货物送至响水县经济技术开发区昌盛路3号。关于送货单上客户签收栏处王凯亮、苏佃新、单松的签字，原告认为是被告公司的员工，称直到起诉时都认为是和被告公司做生意。另查明，连云港市连城包装有限公司于2013年8月26日经连云港工商行政管理局经济技术开发区分局公司变更登记与江苏芦苇实业发展有限公司。上述事实有原、被告提供的《基本供货合同》、增值税发票、送货单、公司印章及当事人陈述等证据在案予以证实。本院认为,依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款之规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”。被告阳备包装公司未举证证明涉案《基本供货合同》中“盐城阳备包装材料有限公司合同专用章”非其公司经营过程中使用的印章，应承担举证不能的责任，即对原告主张的《基本供货合同》为原、被告之间签订的供货合同予以采信。该《基本供货合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，成立并生效，对原、被告具有约束力。第三人王凯亮对尚欠货款83971.86元无异议，故被告应对原告主张的给付货款83971.86元承担给付责任。关于违约金，合同约定每月25日开票，次月25日付款，逾期付货款每逾期一日，承担应付款的1‰，依该违约金条款计算的违约金过高，应予调整，结合尚欠剩余货款的金额及资金的融资成本，根据公平原则和诚实信用原则，酌定支持原告以未付货款83971.86元为计算基数从最后一次开票的次月25日起即2014年4月25日起，按中国人民银行1-3年期同期贷款利率两倍计算至被告实际给付之日止，暂计算至起诉时即2016年4月27日的金额为18903.7元，因原告只主张10000元，不违反法律规定，本院对原告该诉请依法予以支持。被告阳备包装公司辩称涉案“盐城阳备包装材料有限公司合同专用章”系第三人王凯亮私刻，本院认为，被告阳备包装公司未提交公安机关对私刻印章立案调查的相关材料予以证明，退一步，即使被告举证证明该印章系私刻，亦不影响其向原告承担给付剩余货款及违约金的责任，理由如下：法律规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。原告与第三人签订的《基本供货合同》载有王凯亮的权限为签订订单，接收、验收货物，行为代表被告公司等字样，原告有理由相信第三人王凯亮可以签收货物，支付货款。同时被告阳备包装公司明知其与原告芦苇实业公司不存在买卖合同，仍接受原告开具的收货单位为被告公司的增值税发票并抵扣，且未向原告提出异议，故原告芦苇实业公司有理由相信第三人王凯亮签订合同的行为代表的是被告阳备包装公司，即第三人王凯亮虽没有被告公司的授权，但以被告阳备包装公司的名义与原告签订合同的行为，原告无过错，该行为对被告构成表见代理，故对被告该辩称，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院》第二十九条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四之规定，判决如下：被告盐城阳备包装材料有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告江苏芦苇实业发展有限公司货款83971.86元及违约金10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2149元，由被告盐城阳备包装材料有限公司负担（因原告已预交，被告将该款于本判决生效之日起十日内给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费2149元，并将交款凭证一并交于本院。连云港市中级人民法院开户行：农业银行苍梧支行，帐号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  苏 静代理审判员  刘广侠人民陪审员  姜启合二〇一六年九月十二日书 记 员  俞 莎法律条文及上诉须知附录一、法律条文（一）《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。（二）《最高人民法院》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。（三）《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。