江西省南昌市东湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0102刑初460号
公诉机关南昌市东湖区人民检察院。
被告人吴某某，男，1989年12月2日出生，汉族，中专文化，务工。2015年12月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人闵康，江西振宇律师事务所律师。
被告人徐某某，男，1985年11月30日出生，汉族，初中文化，务工。2015年12月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现羁押于南昌市第一看守所。
辩护人杨成志，江西朗秋律师事务所律师。
南昌市东湖区人民检察院以东检公诉刑诉[2016]462号起诉书指控被告人徐某某、吴某某犯贩卖毒品罪，于2016年7月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南昌市东湖区人民检察院指派代理检察员万怡佳出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人闵康、被告人徐某某及其辩护人杨成志均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月2日晚，被告人徐某某在本市福州路CD1925酒吧以人民币100元将一小包氯胺酮（king粉）卖给赵某某，后赵某某在CD1925二楼的酒吧内将king粉吸食掉。2015年12月2日凌晨，被告人吴某某在上述地点以500元将六小包氯胺酮卖给徐某某。2015年12月7日凌晨，被告人吴某某在上述地点以500元将六小包氯胺酮卖给徐某某。2015年12月10日23时许，被告人吴某某在上述地点以400元将六小包氯胺酮卖给徐某某。2015年12月10日23时许，民警在本市东湖区二七路路易酒吧门口因形迹可疑盘查被告人徐某某时从其身上收缴并扣押两包氯胺酮，被告人徐某某对犯罪事实供认不讳。2015年12月11日0时许，被告人徐某某按民警要求联系被告人吴某某购买四小包氯胺酮，当日1时许，吴某某如约与徐某某在本市南京西路肯德基门口交易时被民警抓获，从其身上收缴并扣押四小包氯胺酮。
为支持上述指控，公诉机关提交了查获毒品照片、证人证言、理化检验鉴定报告、辨认笔录、抓获经过、被告人的供述和辩解等证据证实。
公诉机关认为，被告人徐某某贩卖含氯胺酮成分的毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。且其具有《中华人民共和国刑法》第六十八条规定之情节。被告人吴某某多次贩卖含氯胺酮类毒品给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人徐某某对起诉书指控其于2015年11月2日贩卖毒品给赵某某的犯罪事实及罪名无异议。
被告人徐某某的辩护人对起诉书指控被告人徐某某贩卖毒品的犯罪事实及罪名无异议，但认为被告人徐某某具有立功、坦白情节，恳请从轻处罚。
被告人吴某某否认贩卖毒品给徐某某，微信转账只是徐某某归还其借款。
被告人吴某某的辩护人辩称：（1）起诉书指控被告人吴某某于2015年12月2日、7日、10日三次贩毒的事实不清、证据不足，被告人吴某某从未承认该三次贩毒，徐某某供述前后反复不应作为定案的依据，徐某某向吴某某的三次微信转账是归还借款并非毒资，徐某某与吴某某之间的通信记录并不能证明两人之间的通话就是在进行毒品交易。（2）起诉书指控的被告人吴某某2015年12月11日被抓获时的贩毒事实不清、证据不足，吴某某称身上毒品是酒吧里捡到准备自己吸并非为了贩卖，公安机关抓住吴某某时其与徐某某并未进行毒品交易，且公安机关对如何抓获吴某某的经过说法不一，于2015年12月22日出具的情况说明称徐某某与吴某某约好购买毒品后带领公安机关抓获吴某某有作假嫌疑。（3）从被告人吴某某身上查获的四包毒品重0.7克不构成非法持有毒品罪，只是违法行为。
经审理查明：2015年11月2日晚，被告人徐某某在本市福州路CD1925酒吧以100元的价格将1小包氯胺酮（俗称“K粉”）贩卖给赵某某。
2015年12月1日晚，被告人吴某某在上述地点以500元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐某某，后徐某某于12月2日凌晨通过微信转账500元至被告人吴某某。
2015年12月6日晚，被告人吴某某在上述地点以500元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐某某，后徐某某于2015年12月7日凌晨通过微信红包将其中100元支付给被告人吴某某，其余用现金支付。
2015年12月10日晚，被告人吴某某在上述地点以400元的价格将6小包氯胺酮贩卖给徐某某，后徐某某于2015年12月10日22时许通过微信红包将其中200元支付给被告人吴某某，其余用现金支付。
2015年12月10日23时许，被告人徐某某被民警抓获归案并当场从其身上查获2小包氯胺酮，归案后被告人徐某某对犯罪事实供认不讳，并按民警要求主动联系被告人吴某某购买4小包氯胺酮，2015年12月11日凌晨0时许，被告人吴某某如约与徐某某在本市南京西路肯德基门口交易时被民警抓获归案，并当场从其身上查获4小包氯胺酮。
上述犯罪事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实：
（一）犯罪事实方面的证据
1.短信记录证实：被告人徐某某与赵某某king粉交易的短信记录。
2.零钱明细照片、微信记录照片证实：被告人徐某某于2015年12月2日0时与被告人吴某某加为微信好友，被告人徐某某分别于2015年12月2日0时许、12月7日0时许、12月10日22时许微信转账或微信红包500元、100元、200元至被告人吴某某。2015年12月10日徐某某微信红包200元给吴某某后，微信留言“还差300”。
3.通话记录、情况说明证实：自2015年12月2日至12月11日，除12月7日外被告人吴某某与徐某某之间每天都有电话联系。
4.扣押决定书、扣押清单、查获毒品照片、称重照片及检查笔录证实：2015年12月10日23时许，公安机关抓获被告人徐某某并当场查获2包毒品king粉；2015年12月11日0时许，公安机关抓获被告人吴某某并当场查获4包毒品king粉。
5.南昌市公安司法鉴定中心理化检验鉴定报告证实：从被告人徐某某、吴某某处扣押的可疑白色粉末状物均检出氯胺酮成分。
6.尿样检测报告证实：2015年12月11日，经检测，证人赵某某、被告人徐某某、吴某某氯胺酮类尿样均呈阴性。
7.证人赵某某的证言及辨认笔录证实：2015年11月2日，其在福州路CD1925酒吧花100元从徐某某处购买了1小包king粉。
8.被告人徐某某的供述与辩解、当庭供述及辨认笔录证实：2015年11月初，其以100元的价格贩卖了1包king粉给赵某某。2015年10月份左右他人告知其可从吴某某处购买king粉，后其从吴某某处共计购买6次毒品，其中3次为12月1日晚购买6包king粉后微信转账500元、12月6日晚购买6包king粉后付现金400元微信红包100元、12月10日晚购买6包king粉后付现金200元微信红包200元。2015年12月10日23时许其被公安机关抓获并查获2包king粉重量为0.58克，为戴罪立功，于次日0时许电话联系吴某某购买4包king粉，后吴某某被蹲坑的民警抓获。其与吴某某之间除了卖king粉的金钱往来外无经济上的其他往来。当庭供述只从吴某某处购买了三次毒品，且这三次是现金交易，与吴某某之间的微信转账只是归还吴某某的借款。
9.被告人吴某某的供述与辩解、当庭供述证实：侦查阶段供述2015年12月11日0时许，其接到徐某某电话称要“东西”，后其要求到肯德基碰头后在肯德基门口被民警抓获，并当场从身上查获4包king粉重量为0.7克，其辩称徐某某是打电话给其找“亮子”要东西，查获的4包king粉是在CD1925酒吧捡来的。其与徐某某并不熟。微信里徐某某发给其的500元、200元、100元红包是徐某某归还其的钱。其并未卖过king粉给徐某某。
10.同步录音录像光盘证实：侦查机关对被告人徐某某、吴某某的讯问过程合法、规范。
（二）量刑事实方面的证据
1.被告人人口基本信息及证明证实：被告人徐某某、吴某某作案时系成年人，具有完全刑事责任能力，在户籍地均无违法犯罪记录。
2.抓获经过、情况说明证实：2015年12月10日23时20分，被告人徐某某在本市二七路路易酒吧门口被抓获后当场从其身上查获了2包king粉，后被告人徐某某愿意主动配合公安机关工作，主动联系上线吴某某购买4包king粉，吴某某要求在南京西路的肯德基门口见面，2015年12月11日0时1分，被告人吴某某到肯德基门口后被公安民警当场抓获，并从被告人吴某某身上查获4包king粉。
上述所有证据均经庭审举证、质证，合法、真实、关联，证据之间具有内在联系，共同指向待证事实，且能合理排除矛盾，可以作为本案定案的根据，本院予以确认。
被告人徐某某的辩护人另当庭提交了以下证据：1.南昌市西湖区朝阳街道朝新社区居民委员会出具的证明一份，证实被告人徐某某患有肝硬化，常年服药，无工作能力，靠父亲抚养，生活困难；2.残疾人证一份，证实被告人徐某某系肢体残疾三级。对以上证据，公诉机关认为不具有证据的关联性。本院认为，以上证据，对本案犯罪事实缺乏关联性，但可在量刑时综合考虑。
经过庭审举证、质证、法庭辩论，本案的争议焦点是：1.被告人吴某某是否于2015年12月2日、7日、10日三次贩卖毒品给被告人徐某某？2.被告人吴某某与徐某某之间的三次微信红包或微信转账是否系徐某某归还借款？3.2015年12月11日被告人吴某某是否是应徐某某的要求贩卖4小包king粉给徐某某而被民警当场抓获？
对于本案的争议焦点，合议庭评判如下：
1.关于被告人吴某某是否于2015年12月2日、7日、10日三次贩卖毒品给被告人徐某某的问题，经查，被告人徐某某在侦查阶段均供述从被告人吴某某处购买了六次毒品king粉，且在2015年12月11日、12月12日第一、二次讯问笔录中详尽阐述了起诉书指控的2015年12月2日、7日、10日从被告人吴某某处通过微信红包或微信转账方式购买了三次毒品king粉，被告人徐某某与吴某某之间的微信记录及被告人吴某某微信中的零钱明细均可证实在该三次时间段被告人徐某某微信红包或微信转账给被告人吴某某，另通信记录也可证实在该时间段被告人徐某某与吴某某之间有通话记录，足以认定被告人吴某某于2015年12月2日、7日、10日三次贩卖毒品给徐某某，虽被告人吴某某否认该犯罪事实，但证据与证据之间、证据与案件事实之间不存在矛盾，根据证据认定案件事实的过程符合逻辑和经验规则，由证据得出的结论为唯一结论。被告人徐某某当庭称只从被告人吴某某处购买了三次毒品，且系现金交付，与吴某某之间的微信红包只是归还借款，但未提供证据予以证实也不能合理说明理由，且其庭前供述与其他证据能够相互印证，故采信被告人徐某某庭前供述。故对被告人吴某某及其辩护人该辩护意见，本院不予采信。
2.关于被告人吴某某与徐某某之间的三次微信红包或微信转账是否系徐某某归还借款的问题，被告人吴某某辩解与徐某某之间的微信红包均是徐某某归还其借款，且不止发三次微信红包，经查，被告人徐某某在侦查阶段供述与吴某某之间除了卖king粉的金钱往来外无经济上的其他往来，被告人吴某某在侦查阶段也供述与徐某某并不熟，且被告人吴某某的微信记录显示其与徐某某系2015年12月2日加为微信好友，与徐某某之间只有三次微信红包或微信转账，故对被告人吴某某及其辩护人有关该三次微信红包或微信转账系归还借款的辩护意见，本院不予采信。
3.关于2015年12月11日被告人吴某某是否是应徐某某的要求贩卖4小包king粉给徐某某而被民警当场抓获的问题，经查，2015年12月10日23时许被告人徐某某被抓获后为取得立功表现，主动联系吴某某购买4包king粉，后吴某某被抓获并当场从身上查获4包king粉，通信记录显示吴某某与徐某某在该时间段有通话记录，而被告人徐某某庭前也供述被抓获之前接到徐某某电话要“东西”，根据现有证据足以认定2015年12月11日被告人吴某某是应徐某某的要求贩卖4小包毒品给徐某某而被民警当场抓获。被告人吴某某辩解被查获的4包king粉系在酒吧里捡到的，被抓之前接到徐某某电话是通过其向“亮子”要东西，因“亮子”与徐某某之间无往来，但其与“亮子”关系一般，也不知“亮子”电话，该辩解不合常理，难以令人信服。侦查机关于2015年12月22日出具的情况说明证实徐某某被抓获后主动协助公安机关抓获被告人吴某某，这与被告人徐某某被抓后所做的第一次笔录相吻合，足以采信该份情况说明。故对被告人吴某某及其辩护人该辩护意见，本院不予采信。
本院认为，被告人吴某某违反国家对毒品的管制性规定，多次向他人出售含有氯胺酮成分的毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人徐某某违反国家对毒品的管制性规定，向他人出售含有氯胺酮成分的毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人吴某某、徐某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以确认。被告人徐某某归案后如实供述自己的犯罪事实并当庭自愿认罪，并按照司法机关的安排，协助抓获被告人吴某某，具有坦白、立功情节，可以从轻处罚。被告人徐某某的辩护人有关被告人徐某某具有坦白、立功情节，恳请从轻处罚的辩护意见，与事实、法律相符，本院予以采纳。根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第六十七第三款、第六十八条之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月11日起至2019年12月10日止），并处罚金人民币三万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）；
二、被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月11日起至2016年12月10日止），并处罚金人民币一万元（限本判决生效后十日内向本院缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 阙丽娟
人民陪审员 余玉兰
人民陪审员 肖长凤
二〇一六年十月十七日
书 记 员 于 叶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、运输、贩卖、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、运输、贩卖、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。