安徽省蚌埠市淮上区人民法院民 事 判 决 书（2015）淮民一初字第00037号原告：肖振宏，男，1960年12月23日出生，汉族，蚌埠市私立行知普通高级中学校长，住安徽省固镇县。委托代理人：孙敏华，安徽元方圆律师事务所律师。被告：许伟军，男，1966年6月30日出生，汉族，安徽颐和置业有限公司蚌埠分公司负责人。被告：安徽颐和置业有限公司蚌埠分公司，组织机构代码55180861-2。负责人：许伟军，该公司总经理。以上两被告共同的委托代理人：吴建农，安徽治邦律师事务所律师。以上两被告共同的委托代理人：李梅，安徽治邦律师事务所律师。本院于2014年12月16日立案受理了原告肖振宏诉被告许伟军、安徽颐和置业有限公司蚌埠分公司（以下简称颐和置业分公司）房地产经营合同纠纷一案，先适用简易程序，因案情复杂，2015年1月21日转为普通程序，依法组成合议庭于2015年3月17日公开开庭进行了审理。原告肖振宏的委托代理人孙敏华，被告许伟军、颐和置业分公司共同的委托代理人李梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2010年8月，原告与被告许伟军共同出资，以原告名义取得蚌埠市国土资源局蚌挂（2009）67号宗地，共同开发“农机配件市场”。2010年8月8日，原告与许伟军签订了《关于蚌埠市国土局蚌挂（2009）67号宗地联合开发的合同书》，约定原告持股40%，许伟军持股60%，联合进行开发。2010年10月27日，颐和蚌埠公司又将负责人更换为许伟军。由于项目预期利润颇为可观，许伟军通过中间人要求改变合作方式和分成，在返还原告投入全部本金情况下，项目结束后支付原告税后红利200万元。由于考虑双方的关系以及影响，原告为避免矛盾于2011年6月19日与许伟军又签订了一份《合作协议》。协议约定，无论工程项目盈亏，许伟军在项目结束后，支付给原告税后红利人民币200万元整，并返还原告投入的全部本金；此前原告和许伟军签订的所有协议，在本协议签字之后全部废止。协议签订后，原告只按协议协助房屋销售工作。原告投入的本金是通过帮助销售房屋，后又以房抵款的方式才得以返还。但对于项目结束后应付的200万红利，自房屋竣工至今房屋全部销售完毕，许伟军也未支付原告。原告虽多次催要，但许伟军一直以种种借口拖延。为维护自身合法权益，原告依法提起诉讼。在诉讼阶段，因竣工验收报告未备案，导致双方对完工时间产生争议，所以原告暂时撤回了利息部分的诉讼。现200万元红利案件已经安徽省高级人民法院终审判决予以支持并生效，竣工验收报告也已备案。所以现依法提起诉讼，判决两被告共同支付原告“农机配件市场”项目红利款利息340000元（自2011年12月19日计算至2014年10月18日），并承担本案全部诉讼费用。两被告辩称：1、因合同是原告与许伟军所签，故原告起诉颐和蚌埠公司，属被告主体不适格，颐和蚌埠公司在法律上有独立的主体资格，虽然原告已经退出，该公司为许伟军个人所有，但是肖振宏与许伟军之间的债权债务属于双方个人之间的法律关系，与颐和蚌埠公司没有任何关系；2、原告起诉要求被告支付2011年至2014年的利息没有法律依据，因为合作协议约定在项目结束后支付，但项目没有结束，应在该项目所有手续完结后支付。即使支付也应在安徽省高级人民法院判决生效后开始支付。故请求法院驳回原告的诉请。原告为证实自己诉讼主张的事实和理由，依法向本院提供了如下证据材料：1、肖振宏身份证，证明原告主体资格；2、颐和蚌埠公司营业执照，证明被告主体资格；3、合作协议，证明农机市场项目是原告与被告合作开发，证明被告应在项目结束后支付原告200万元及全部本金；4、工程竣工报告，证明农机市场的完工时间是2011年12月18日，完工时间即项目结束时间，是应该支付红利200万元的时间；5、变更诉讼请求申请，证明在200万的诉讼中主张的利息部分，因当时竣工验收报告没有备案，故暂时撤回利息部分的诉讼；6、蚌埠市中级人民法院、安徽省高级人民法院民事判决书，证明对于被告应支付的200万红利进行判决，但未对利息进行处理；7、蚌埠市中级人民法院民事裁定书，证明利息部分在判决书中表述错误，已予以更正，对利息部分另案起诉。两被告代理人对原告所举证据1、2无异议；对证据3真实性无异议，但对原告的证明目的有异议，合作协议明确约定项目结束后支付，但没有说明项目结束时间为竣工验收日期，项目结束指的是所有的项目从立项审批到完结备案时终止，该期限还未到；对证据4认为均是复印件，且没有说明出处，不予质证；对证据5的真实性无异议；对证据6的真实性无异议，对证明目的有异议，并不是没有对利息进行处理，而是由于支付红利的时间没有确定，故不应计算利息；对证据7真实性无异议，该裁定书没有对利息作出明确支持，只是一个对诉权的处分。两被告代理人向本院提交了（2012）淮民一初字第01486号民事调解书，证明应以170万为基数计算利息。原告代理人对该调解书真实性无异议，但认为魏庆学是项目部经理，原告曾向魏庆学借款，经过法院处理由许伟军替肖振宏向魏庆学偿还30万，但执行局在执行时以（2013）淮执字第00017号民事裁定书从原告账户上划转14万，故（2012）淮民一初字第01486号民事调解书与本案没有关联性。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认。两被告代理人向本院提交的（2012）淮民一初字第01486号民事调解书，在原审和二审中均已提交，但未被采信，故与本案无关联性，本院亦不予确认。经审理查明：蚌埠行知中学系肖振宏独资举办的全日制普通高中，始建于2000年7月25日，社会力量办学许可证号为教社证字980004005号。2007年10月31日，蚌埠市淮上区政府通过其融资开发平台，即蚌埠河北新区发展有限责任公司与蚌埠行知中学签订《协议书》，将蚌埠市丰安路（后更名为龙华路）道路红线向南240米向东取直至蚌固路（后更名为解放路）交由蚌埠行知中学使用，以置换蚌埠行知中学享有的丰安路道路红线向南240米以外的土地使用权；蚌埠河北新区发展有限责任公司对置换教育用地使用权按集体土地有关规定补偿，蚌埠行知中学按照政策，对置换所得的集体土地使用权自行承担征用费用，置换所得的国有土地使用权必须通过挂牌方式取得。2010年2月，肖振宏经与许伟军协商后达成共同开发“农机配件市场”项目的意向。同年3月2日，肖振宏、许伟军（乙方）与颐和置业（甲方）签订一份《协议书》，约定：一、甲方在征得所有股东成员一致同意的前提下，同意乙方挂靠，增设蚌埠分公司；二、蚌埠分公司的企业负责人由乙方肖振宏或许伟军担任，该分公司实行独立经营、自负盈亏；三、乙方必须严格遵守法律法规，在国家宏观政策的指导下开展经营活动，所有开发项目涉及的税费和开发的相关费用及安全责任自行承担，甲方概不负责。分公司的每个项目待国、地两税作出稽查结论后方可终止。……五、分公司在承接业务时，甲方应履行及时提供房地产开发质证及相关手续的义务。甲方按项目规划建筑面积每平方米8.00元的标准向乙方收取管理费，乙方应在每个项目规划批文正式下达后十日内一次性向甲方交清，不得拖欠。2010年3月4日，颐和置业分公司成立，肖振宏担任该分公司的负责人。2010年3月25日，颐和置业分公司与蚌埠市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》约定颐和置业分公司以640万元的价款确定坐落于蚌埠市解放北路西侧，双墩路北侧的蚌挂（2009）67号宗地的使用权。2010年8月8日，肖振宏与许伟军签订《关于蚌埠市国土局蚌挂（2009）67号宗地联合开发的合同书》（以下简称《联合开发合同书》），约定：甲（许伟军）、乙（肖振宏）双方经友好协定，现就蚌埠市国土资源局蚌挂（2009）67号宗地的开发达成以下事项：一、双方严格按照与蚌埠市国土资源局签署的该宗地（合同编号3403002010009）的国有建设用地出让合同，依据国家有关法律法规进行联合开发；二、该宗土地成本640万，由甲方出资500万，乙方出资140万；三、后期建筑成本的主要部分由甲方出资，乙方视情况而定在工程开工后投资100万元；四、股份分配上甲方持股60%，乙方持股40%；五、工程的规划建筑及销售的相关事宜主要由甲方负责，乙方负责协助；六、财务管理遵循原框架协议，实行共同管理；七、双方投入的土地成本资金，必须在蚌埠市国土资源局指定期限的前一周注入指定账户；八、双方合作中，如一方产生违约，前期土地成本的押金110万元由违约方单独承担。本合同一式两份，自合同签订之日起生效，违约方的违约责任自负。2010年10月9日肖振宏缴纳出资款100万，许伟军出具收条一份。2010年10月27日，颐和置业分公司负责人变更为许伟军。2011年4月30日，颐和置业分公司与蚌埠市新宇建筑安装工程有限公司签订承包协议，约定颐和置业分公司将“农机配件市场”综合楼1#、2#、3#商铺发包给蚌埠市新宇建筑安装工程有限公司施工。2011年6月19日，肖振宏与许伟军重新签订一份《合作协议》，约定：甲方（许伟军）与乙方（肖振宏）经友好协商，就蚌埠市国土资源局蚌挂（2009）67号宗地的开发达成如下协议：一、双方合作开发该宗土地，开发项目名称为农机配件市场；二、利益分配：甲方绝对控股，无论工程项目盈亏，甲方在工程项目结束后，支付给乙方税后红利为人民币200万元整（包含黄国荣20万元投资成本），并返还乙方投入的全部本金；三、乙方不参与工程的规划，建设施工及管理等相关事宜，对整个工程项目有提供服务的义务，并积极协助甲方做好房屋销售工作，乙方承担的销售量尽量不低于500万元，在销售过程中，必须按正常的程序办理相关手续；四、甲方保证乙方投入的本金在销售款回笼后的第一时间内支付给乙方，亦可提供解放路沿街门市房两间和后面的商住房若干，若由乙方销售，其中一间门市房按7000元／平方米计算，另一间按现行预交定金价格计算，享受预交定金购房政策，后面的商住房和其中两套按市价优惠5%计算，两间门市房销售款的一部分抵扣乙方投入的本金；五、此前甲、乙双方签订的所有协议，在本协议签字之日起全部废止；六、本协议一式两份，双方签字后生效，具有法律效力。《合作协议》签订后，2011年10月28日，肖振宏出具一份收条载明：收到颐和置业分公司退回投资款1051885元……。另查明，案涉“农机配件市场综合楼”及商铺于2012年10月18日通过验收备案。“农机配件市场”综合楼工程验收合格并交付使用后，肖振宏因迟迟不能取得《合作协议》约定的200万红利，遂于2013年6月8日诉至蚌埠市中级人民法院，请求判令许伟军、颐和置业分公司、安徽颐和置业有限公司共同支付“农机配件市场”综合楼项目（税后）红利200万，以及自2011年11月17日起计算至实际付清款项之日止的利息。在原审期间，肖振宏以本案的工程竣工（完工）时间双方存在争议，致使利息起算日前需进一步举证为由，申请撤回利息部分的诉讼请求，并表示补充证据后另案提起诉讼。2013年11月25日，蚌埠市中级人民法院作出（2013）蚌民一初字第00050号民事判决，判决被告许伟军于本判决生效之日起30日内支付肖振宏人民币200万元，驳回原告的其他诉讼请求。宣判后，许伟军不服提出上诉，经安徽省高级人民法院审理，2014年7月29日作出（2014）皖民四终字第00112号民事判决，驳回上诉，维持原判。本院认为：肖振宏与许伟军于2011年6月19日签订的《合作协议》，是双方的真实意思表示，且不违反法律法规的效力性强制规定，双方均应依约履行。根据《合作协议》约定，许伟军在项目结束后，应支付给肖振宏税后红利200万元，且该200万元红利已经法院生效判决所确定。由于农机配件市场综合楼及商铺于2012年10月18日通过验收备案，故许伟军应按照《合作协议》的约定支付税后红利200万元，逾期不支付应按照银行同期同类贷款利率支付利息即从2012年10月19日起至安徽省高级人民法院（2014）皖民四终字第00112号民事判决书生效之日止，关于肖振宏要求颐和置业分公司给付利息的主张，因《合作协议》系许伟军与肖振宏所签，颐和置业分公司并非《合作协议》的当事人，根据合同相对性原则，肖振宏无权向许伟军之外的第三人主张权利，故肖振宏关于要求颐和置业分公司给付红利利息的诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告许伟军于本判决生效之日起十日内向原告肖振宏支付以红利200万为基数按中国人民银行同期同类贷款利率计算自2012年10月19日起至安徽省高级人民法院（2014）皖民四终字第00112号民事判决书生效之日止的利息；二、驳回原告肖振宏的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6400元，由被告许伟军负担4900元，原告肖振宏负担1500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 长  姚 鸿审 判 员  王隽林人民陪审员  崔怀勤二〇一五年五月十一日书 记 员  简 寻附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。