陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）陕04刑终159号
原公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王彩侠，女，1951年7月8日出生于陕西省咸阳市渭城区，汉族，初中文化，农民，户籍地咸阳市渭城区，现住址同上。系本案被害人。
诉讼代理人王馨，咸阳市秦都区人民法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告人）杜卫伟，男，1987年4月1日出生于陕西省咸阳市渭城区，汉族，初中文化，农民，户籍地咸阳市渭城区，现住址同上。2015年10月14日至同年10月29日因本案犯罪行为被咸阳市公安局渭城分局行政拘留，2016年4月28日因涉嫌犯故意伤害罪被咸阳市公安局渭城分局取保候审。2016年6月8日被渭城区人民法院取保候审。2017年3月9日被渭城区人民法院决定逮捕，同年3月10日被依法逮捕。2017年4月11日被渭城区人民法院取保候审，同年6月9日被渭城区人民法院决定逮捕，于同月13日被执行逮捕。
辩护人暨诉讼代理人梁泽滨，咸阳市法律援助中心律师。
咸阳市渭城区人民法院审理渭城区人民检察院指控被告人杜卫伟犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人王彩侠提起附带民事诉讼一案，于二O一七年六月九日作出（2016）陕0404刑初125号刑事附带民事判决。原审被告人杜卫伟、附带民事诉讼原告人王彩侠不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问、询问双方上诉人，听取辩护人、诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被害人王彩侠同被告人杜卫伟同系咸阳市渭城区北杜街道办事处北城村村民。2015年10月8日11时30分许，被告人杜卫伟与本村13队队长杜争上因琐事争吵继而发生打架。同年10月9日中午，王彩侠到被告人杜卫伟家质问其前一天与自己的儿子杜争上打架一事。因被告人杜卫伟不在家，王彩侠与杜卫伟的母亲崔某发生激烈争吵并发生撕扯，因崔某怀抱婴儿，被现场同村村民劝阻、拉开，同村村民及王彩侠的丈夫杜某1上前对双方劝阻并强行拉开双方，在拉开双方时用力过度，杜某1自己向后甩出并倒地，随后杜某1自行爬起继续劝住双方争吵。之后，被告人杜卫伟开车回家，在家门口遇到被害人王彩侠，与其发生争吵，王彩侠并以被告人杜卫伟之子曾发生交通事故进行语言刺激，被告人杜卫伟随即用脚瑞王彩侠腹部致其倒地后受伤、晕倒，杜某1拨打110报警，同时拨打120在现场等待。随后，杜某1及其现场劝架的同村村民将王彩侠抬上救护车，杜某1陪同王彩侠至咸阳市中心医院救治。
2015年10月9日14时40分许，被告人杜卫伟到咸阳市公安局渭城分局北杜派出所投案并如实供述了上述事实。咸阳市公安局渭城分局北杜派出所以被告人杜卫伟因此案违法行为对其行政拘留十五日，并处罚款500元。
被害人王彩侠所受伤经咸阳市中心医院诊断：1、闭合性颅脑损伤、原发性脑干损伤、头皮血肿；2、胸12椎体压缩性骨折；3、腰3椎体压缩性骨折；4、右肩部损伤、右肩冈上肌损伤、右肩关节积液；5、应激障碍；6、多处软组织损伤。长期医嘱要求留陪2人，从2015年10月9日14时24分至2016年1月31日住院治疗114天，共花去医疗费88323.92元。出院医嘱1、加强营养；2、继续循序渐进进行行走功能锻炼；3、休息1月；4、继续口服药物巩固治疗；5、定期骨科门诊复查；6、如有不适，及时就诊。2016年3月2日，王彩侠出院后，经陕西省核工业二一五医院法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人王彩侠受伤致腰3椎体压缩性骨折，其损伤程度构成轻伤二级；2、被鉴定人王彩侠受伤致闭合性颅脑损伤，其损伤程度构成轻微伤。被害人王彩侠对此鉴定不认可，申请重新鉴定。2016年4月11日，经陕西佰美法医司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人王彩侠受外力致腰3椎体压缩性骨折，头皮血肿，损伤程度属轻伤二级；2、被鉴定人王彩侠的伤残程度属九级。
2016年7月16日，被告人杜卫伟的辩护人对被害人王彩侠的医疗费用及王彩侠原发性脑干损伤、胸12椎体压缩性骨折、腰3椎体压缩性骨折、右肩部损伤、右肩关节积液、双侧胸腔积液、支气管炎、胸椎退行性变、头部右侧基底节区腔梗等疾病与其倒地受伤之间是否存在因果关系进行鉴定申请。2016年12月30日，经陕西正义司法鉴定中心鉴定：1、王彩侠原发性脑干损伤、腰3椎体压缩性骨折、右肩冈上肌损伤、右肩关节积液均为此次倒地受伤所致。胸12椎体压缩性骨折、双侧胸腔积液、支气管炎、胸椎退行性变、头部右侧基底节区腔梗均为自身病理性改变，与此次倒地受伤无关；2、王彩侠涉案医疗费用中与倒地所受损害没有关联的用药共计花费人民币17860.23元。另查明，被害人（即附带民事诉讼原告人）王彩侠出生于1951年7月8日。
认定上述事实的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见等。据此，原审法院认为，被告人杜卫伟因民间矛盾故意伤害他人身体、致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。杜卫伟案发后到公安机关自动投案，如实供述了犯罪事实，应认定为自首，依法可从轻处罚。被告人杜卫伟故意伤害行为系因邻里纠纷等民间矛盾激化引发，又因被害人前往被告人家门口与被告人之母（怀抱婴儿）发生争吵后，被群众劝离后又与被告人杜卫伟发生争吵且并以被告人杜卫伟之子曾发生交通事故进行言语刺激，致使被告人杜卫伟过激伤害被害人，被害人对引发该案有一定过错，可酌情从轻处罚。被告人杜卫伟故意伤害的被害人系老年人，可酌情从重处罚。被告人杜卫伟因故意伤害他人身体被公安机关行政拘留，其行政拘留期间应当计入羁押期限。因被告人杜卫伟的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王彩侠造成的直接物质损失即医疗费、误工费、护理费、交通费、伤情鉴定费、残疾生活辅助具费之诉讼请求予以支持，但其赔偿数额应依据相关的法律规定予以计算。王彩侠未向本院提供相应证据证明其误工损失，但考虑到王彩侠受伤住院期间及出院后，医嘱要求出院后休息一个月其造成实际上的误工损失，故酌情应按每天60元计算计144天误工损失计8640元。护理费按规定计算，为20640元；辅助器具用具费用酌情计算为500元；交通费酌情按500元计算。关于鉴定费之诉讼请求，由杜卫伟承担第一次鉴定费用2100元，第二次鉴定费用1800元由王彩侠自行承担。被告人杜卫伟要求的鉴定费用4500元，由杜卫伟自行承担3000元，王彩侠承担1500元。鉴定费用双方相互折抵，由被告人杜卫伟承担600元。应将王彩侠住院费用中与倒地无关的治疗费17860.23元予以剔除。关于住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金之诉讼请求，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，不予支持。经渭城区人民法院审判委员会讨论决定，遂依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法的解释〉第一百五十五条第二款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决：1、被告人杜卫伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；2、被告人杜卫伟赔偿附带民事诉讼原告人王彩侠经济损失101341.39元（其中医疗费70461.39元、误工费8640元、护理费20640元、伤情鉴定费600元、交通费500元、辅助器具用具费500元），限判决生效后十日内付清；3、驳回附带民事诉讼原告人王彩侠的其他诉讼请求。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王彩侠及其诉讼代理人提出，应依法从重追究被上诉人的刑事责任，径行改判由被上诉人医疗费88268.92元、误工费24988.56元、住院伙食补助费3420元、营养费7920元、护理费45360元、鉴定费3900元、伤残赔偿金105680元。一审对被上诉人量刑过轻，对上诉人医疗费部分剔除了17860.23元是错误的，在认定上诉人误工费、护理费的计算时间和标准明显偏低，上诉人的伙食补助费、营养费的请求应得到法院的支持。鉴定费用应由被上诉人承担。伤残赔偿金应按照《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的标准计算。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）杜卫伟及其辩护人提出，一审判决定罪证据不足，无法排除受害人自行摔倒致伤的可能性。受害人王彩侠丈夫的证言、证人杜某1的证言、证人杜某2的证言不实，公诉机关出示某某某的证言不得作为证据使用。证人李某的证言不在庭审出示，显然违法。一审法院认定的受害人的误工费用不能成立。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚、正确。有经原审开庭质证、认证的受案登记表及立案决定书、侦破报告、抓获经过、渭城区公安局拘留证、逮捕证、被害人陈述、被告人供述、证人杜某1、崔某、杜某2、某某某（证人要求保护其身份）的证言、咸阳中心医院诊断证明一份、住院病案一套及证明二份、陕西咸阳核工业二一五医院法医司法鉴定所陕2**司鉴所（2016）医鉴字第20号《法医临床司法鉴定意见书》、陕西佰美法医司法鉴定所陕美法司（2016）临鉴字第231号《法医临床司法鉴定意见书》、陕西正义司法鉴定中心陕正义司鉴（2017）临鉴字65号《法医临床司法鉴定鉴定书》各一份、咸阳市中心医院情况说明二份、监控视频光盘一张、户籍证明一份、医疗票据十三张、伤情鉴定费票据一张、交通费票据二十八张、轮椅销货清单一份等证据证实。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杜卫伟因民间矛盾激化故意伤害他人身体，致上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王彩侠轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。对其罪行，应依法惩处。鉴于上诉人杜卫伟案发后能自动投案，并如实供述了自己的犯罪事实，虽在一审开庭期间认为自己的行为不构成犯罪，但仅是对行为是否构成犯罪的辩解，不影响其自首情节的认定，可依法予以从轻处罚。关于上诉人王彩侠及其诉讼代理人提出应从重追究上诉人杜卫伟的刑事责任的请求，因原审公诉机关未提出抗诉，其对定罪量刑的意见应向原公诉机关提出，故对其该点上诉请求，本院不予受理。关于上诉人王彩侠提出的民事部分的上诉意见，经查，原审法院依据相关法律规定和该案的具体情况确定的赔偿项目及数额合法、合理、有据，故对其上诉意见，本院不予采信。关于上诉人杜卫伟的上诉理由及其辩护人的辩护意见，经查，原审法院依据合法有效的证据认定的犯罪事实及罪名并无不当，且证人某某某（证人要求保护其身份）的身份情况及证言的合法性、真实性、关联性经原审法官核实，依法可以采信，故对其上诉理由和辩护意见，本院不予采纳；关于其辩护人提出附带民事赔偿部分不应包含受害人的误工费的辩护意见，经查，虽然上诉人王彩侠年龄较大，但根据当地农村的实际情况，其应有一定的劳动能力，受伤住院及医嘱要求出院后休息一月，造成的实际误工损失应适当予以赔偿，故对其上诉及辩护意见本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑及民事判处适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 兵
审判员 冯 义
审判员 李 俊
二〇一七年九月六日
书记员 王旭红
附：本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。