内蒙古自治区乌海市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）乌中刑终字第11号
原公诉机关乌海市海勃湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王慧哲，别名王二小，男，1974年8月7日出生于乌海市海勃湾区，汉族，初中文化，无业，住乌海市海勃湾区。2014年4月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月16日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌海市看守所。
辩护人韩丕勋，内蒙古济海律师事务所律师。原审被告人张小宁，男，1990年7月19日出生于乌海市海勃湾区，汉族，初中文化，无业，住乌海市海勃湾区。2012年4月24日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑三年，2013年9月21日释放。2014年4月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年5月16日被逮捕，2015年4月8日被本院取保候审。
乌海市海勃湾区人民法院审理乌海市海勃湾区人民检察院指控原审被告人王慧哲、张小宁犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月12日作出(2014)乌勃刑初字第271号刑事判决。原审被告人王慧哲对判决结果不服，提出上诉。本院于2015年2月3日立案后依法组成合议庭，于2015年6月17日公开开庭审理了本案。乌海市人民检察院指派代理检察员韩双出庭履行职务，上诉人王慧哲及其辩护人韩丕勋、原审被告人张小宁到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2013年6月开始，被告人王慧哲多次卖给王某某甲基苯丙胺6.4克，得赃款8000余元。11月初的一天，王慧哲在乌海市海勃湾区小白楼路口卖给张某某甲基苯丙胺0.5克。2014年4月2日22时许，被告人王慧哲在乌海市海勃湾区老市场附近的吉祥游戏厅门口，卖给王某某甲基苯丙胺0.8克。
2013年9月25日、10月初的一天，被告人张小宁两次为苏某某代购毒品，以2000元的价格从王慧哲手中购买甲基苯丙胺共计1克，张小宁从中牟利1000元。
2014年4月13日，被告人王慧哲在乌海市海勃湾区“798”动漫城被侦查人员抓获，当场缴获甲基苯丙胺2袋共计1.47克。
认定上述事实有书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述与辩解等证据证实。
原审法院认为，被告人王慧哲违反毒品管理法规，多次贩卖国家明令禁止的毒品甲基苯丙胺10.17克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张小宁受他人之托为他人代购毒品甲基苯丙胺2次，共计1克，因此而获得利益，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人张小宁是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第六十五条第一款、第六十一条、第五十三条之规定，认定被告人王慧哲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四千元；认定被告人张小宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
宣判后，原审被告人王慧哲以“原审判决认定事实不清、证据不足、量刑畸重”为由，提出上诉。
上诉人王慧哲二审自行辩护意见是：1、其没有向王某某贩卖毒品6.4克；2、向王某某贩卖毒品0.8克实际是二人共同出资购买；3、其只是给张某某提供了一个上家的电话号码，他们的毒品交易其没有参与；4、被抓获时搜缴的毒品是用于自己吸食。
辩护人的辩护意见是：1、一审认定王慧哲向王某某贩卖毒品6.4克的证据不足；2、王慧哲被抓获时搜缴的毒品是用于自己吸食，不应计入贩卖毒品的数量；3、对一审认定的罪名及其他犯罪事实没有意见。
原审被告人张小宁对一审判决没有意见。
检察人员的出庭意见是：1、一审认定王慧哲向王某某、张某某贩卖毒品的证据不足；2、建议二审法院依法改判。
经审理查明，2013年9月25日，原审被告人张小宁从苏某某账上支取现金人民币（下同）3000元，以1000元的价格从上诉人王慧哲手中购买甲基苯丙胺0.5克，将该毒品交给苏某某供其吸食。
2013年10月份的一天，被告人张小宁以1000元的价格从王慧哲手中购买甲基苯丙胺0.5克，将该毒品交给苏某某供其吸食，剩余的1000元张小宁用于了个人消费。
2013年11月初的一天，上诉人王慧哲在乌海市海勃湾区小白楼路口，卖给吸毒人员张某某甲基苯丙胺0.5克，张某某用自己的一部手机抵顶了500元毒资。
2014年4月2日22时许，上诉人王慧哲在乌海市海勃湾区老市场附近的游戏厅门口，卖给吸毒人员王某某甲基苯丙胺0.5克，获取毒资380元并从王某某车上拿走一盒软包中华烟。
2014年4月13日，上诉人王慧哲在乌海市海勃湾区“798”动漫城被侦查人员抓获，当场从其身上搜缴出甲基苯丙胺2袋，共计1.47克。
综上，上诉人王慧哲多次贩卖甲基苯丙胺共计3.47克；原审被告人张小宁贩卖甲基苯丙胺共计1克。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、公安机关受案登记表、立案决定书，证实案发情况。
2、抓获经过、扣押物品清单及照片，证实2014年4月13日侦查人员在乌海市海勃湾区“798”动漫城将王慧哲抓获，从其身上搜缴并扣押冰毒疑似物2袋。
3、现场检测报告，证实王慧哲系吸毒人员。
4、在押人员现金收据及支出记录，证实张小宁从苏某某账上支取了3000元。
5、侦查机关出具的证明，证实乌海地区甲基苯丙胺的价格。
6、户籍证明，证实王慧哲、张小宁的基本情况。
7、刑事判决书、释放证明，证实2012年4月24日张小宁因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪、故意伤害罪被乌海市海勃湾区人民法院判处有期徒刑三年，2013年9月21日释放。
8、内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定书及接收上交缴获毒品清单，证实从王慧哲身上搜缴的2袋白色晶体含甲基苯丙胺成分，净重1.47克。
9、张某某的证言及辨认笔录，证实2013年11月初的一天，其在乌海市海勃湾区小白楼路口向王慧哲购买甲基苯丙胺0.5克，其将自己的手机给了张立生，张立生将手机以500元的价格抵给王慧哲充当毒资。张某某辨认出向其贩卖毒品的人是王慧哲。
10、王某某的证言，证实2014年4月2日22时许，其在乌海市海勃湾区老市场附近的游戏厅门口花费380元向王慧哲购买甲基苯丙胺0.5左右，王慧哲还从其车上拿走一盒软包中华烟。
11、苏某某、董某某、马某某的证言及张小宁的供述与辩解，证实张小宁从苏某某帐上支取了3000元，通过董某某认识了王慧哲。其花费2000元两次向王慧哲购买甲基苯丙胺共计1克后交给了苏某某，剩余的1000元其用于了个人消费。董某某还证实其在游戏厅看见经常有人找王慧哲买甲基苯丙胺。
12、王慧哲的供述与辩解，证实其拿上张小宁的购毒款后再向姬某某购买甲基苯丙胺，共向张小宁贩卖甲基苯丙胺两次，每次1克，赃款2000元全部给了姬某某，自己分得部分甲基苯丙胺。张某某和张立生在小白楼路口找到其买毒品，想将手机抵押500元，其给姬某某打电话，姬某某来后其让他们商量怎么交易，自己有事先离开了。王某某只有380元问其能否联系上毒品，其又出了320元向姬某某买了0.8克甲基苯丙胺，姬某某将毒品送到老市场的游戏厅，其给王某某分了一半，王某某又给了其一盒中华烟。
检察人员二审当庭提供的侦查机关出具的说明、立案决定书、抓捕经过等书证，经质证，王慧哲及其辩护人、张小宁无异议，可作为定案依据。
上列证据均经原审法院及本院当庭举证、质证，证据收集程序合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人王慧哲明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。原审被告人张小宁为他人代购毒品，从中牟利，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人张小宁在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。王某某对2014年4月2日向王慧哲购买甲基苯丙胺0.5克、张某某对2013年11月初的一天向王慧哲购买甲基苯丙胺0.5克的事实均有具体的时间、地点、金额和毒品数量的详细陈述，细节与王慧哲庭审中的供述也能互相印证。王慧哲虽辩解其是与王某某合买毒品和只是帮助张某某联系上家，但结合王慧哲向张小宁贩卖毒品、董某某看到经常有人向王慧哲购买毒品及王慧哲吸食毒品等事实，对王某某、张某某关于这两起犯罪事实的证言予以采信。其中对2014年4月2日这起犯罪事实根据王某某的证言结合甲基苯丙胺的市场价格认定为0.5克；王慧哲系以贩养吸人员，被搜缴的甲基苯丙胺应计入其贩卖毒品的数量，量刑时考虑其吸食毒品的情节；一审据以认定王慧哲向王某某贩卖甲基苯丙胺6.4克的证据没有达到确实充分的证据标准要求，故对上诉人及其辩护人、检察人员意见均部分予以采纳。原审判决认定事实部分不准确，依据查明的犯罪事实，综合本案上诉人的犯罪情节、性质以及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第七款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持乌海市海勃湾区人民法院（2014）乌勃刑初字第271号刑事判决第一项的定罪部分及第二项，即被告人王慧哲犯贩卖毒品罪和被告人张小宁犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
二、撤销乌海市海勃湾区人民法院（2014）乌勃刑初字第271号刑事判决第一项的量刑部分，即被告人王慧哲判处有期徒刑七年，并处罚金人民币四千元。
三、上诉人王慧哲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年4月13日起至2017年10月12日止。罚金在判决生效后十日内向乌海市海勃湾区人民法院缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 戴 鸥
审 判 员 苗 宇
代理审判员 张新峰
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 段聚峰
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。