河南省南阳市宛城区人民法院
行 政 判 决 书
（2015）宛行初字第143号
原告李兴敏，男，1945年3月15日出生，汉族，南阳市棉纺集团有限公司职工，住南阳市长江路。
委托代理人刘明顺，河南博音律师事务所律师。代理权限：特别授权。
被告南阳市人力资源和社会保障局
法定代表人王吉波，任该局局长。
委托代理人肖连超、陈建科，系该局工作人员。代理权限：特别授权。
原告李兴敏诉被告南阳市人力资源和社会保障局行政不作为案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原被告的委托代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，原告于1968年参加工作，1991年调入南阳棉纺集团有限公司工作，双方为无固定期限劳动合同。2005年3月原告已达到退休年龄，被告未给原告办理退休手续，原告继续工作至2008年6月。后因涉嫌犯罪被判刑，于2014年7月刑满释放。双方到今天仍未解除劳动合同关系，也未被开除处分。原告到被告处申请办理退休手续享受养老保险待遇时，被告却拒绝办理，让原告按灵活就业人员重新参保。原告已经是七十岁老人，参保到何时才能享受养老保险！未及时给原告办理退休手续责任不在原告。现请求法院判令被告办理退休手续，享受社会保险待遇，补发原告法定退休年龄至退休手续办理前的社会保险待遇。退还原告以灵活就业人员缴纳的养老保险、医疗保险费8339.34元和5467.40元。
原告向法庭提交如下证据：1、李兴敏基本养老保险个人账户查询单。2、李兴敏基本医疗保险费历年缴费明细表。3、释放证明。4、缴纳基本医疗保险费、大额医疗保险费票据。5、票据。6、2014年度基本养老保险费票据。7、国发（1995）6号文。8、豫政办（1995）74号文、9、中央社会综合治理委员会综治（2004）4号文。
被告辩称，原告原为南阳市棉纺集团有限公司的主要负责人，该集团为原告缴纳养老保险费到2007年3月。原告属市管干部，其退休手续应当由南阳市有关部门批准后方可办理。原告已过退休年龄而未向被告申请办理退休手续，被告不能凭空为其办理退休手续。依据豫劳险（1999）9号文第二条规定劳动行政部门在规定权限内受理企业申报退休手续后，负责审查职工退休条件，符合退休条件的按规定办理退休，没有办理退休手续就不能享受养老保险。原告2008年因犯罪被判刑，依照豫劳人老字（1986）2号文件第七条规定：“工作人员受开除处分或判刑后又参加工作的，其工作年限应从从新参加工作之日起计算。”另“受过刑事处分的重新参加革命工作之日为参加革命工作的时间。”因此，原告判刑前的工作年限，不应当视同缴费年限。豫劳社养老（2006）42号文件第六条与豫政办（1995）74号文件规定，开除处分并已建立个人养老金账户的职工，在建立个人账户前的连续工龄不再视同缴费年限，按实际缴费年限计算。原告2014年7月刑满释放后养老保险金实际缴费年限不足15年，应以灵活就业人员身份继续缴纳基本养老、医疗保险费。基于以上理由，原告的诉讼请求不应得到支持，请求判决驳回原告诉讼请求。
被告向法庭提交如下证据：1、李兴敏缴费情况表。2、《河南省劳动厅关于切实加强企业职工退休审批工作制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》即豫劳险（1999）9号文件。3、河南省工资制度改革领导小组河南省劳动人事厅关于计算工作年限和计发工龄津贴一些具体问题的解答。豫劳险（1986）2号文件。4、中共中央组织部老干部管理局关于贯彻执行《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法》的若干具体问题的处理意见（草案）（节录）（1978年7月11日）。5、河南省劳动和社会保障厅河南省财政厅关于改革企业职工基本养老金计发办法若干问题的通知【豫劳社养老（2006）26号文件】。6、河南省劳动和社会保障厅关于当前企业职工养老保险若干政策问题的通知【豫劳社养老（2006）42号文件】。7、河南省劳动人事厅关于对建国前参加工作的干部和工人如何计算工作年限(连续工龄)问题的处理意见【豫劳人字（85）第12号】。8、关于国有企业领导干部廉洁自律四条规定的实施和处理意见。9、企业职工奖惩条例。10、关于国有企业领导人违反廉洁自律七项要求政纪处分规定（第17号）。11、河南省企业职工基本养老保险参保人员退休（退职）表。
被告对原告提交的证据质证认为，证据1、2的真实性无异议。判刑人员视同缴费年限由被告部门进行认定。对证据3、4、5、6的真实性无异议，但对其证明方向有异议。原告判刑前的工作年限不能够计算。对证据7国发（1995）6号文件、豫政办（1995）74号文件、综治委（2004）4号文件的真实性无异议，但同本案无关。
原告对被告举证质证意见认为，证据1单位名称南阳市直灵活就业人员有异议。原告是南阳棉纺集团有限公司职工，并非社会灵活就业人员。对证据2、3有异议，其无效力。对证据4认为不适用于本案情形。对证据5有异议，该证据同国务院文件相抵触，应属无效的。对证据6、7有异议。该规定也不适用于原告。对证据8有异议，原告单位非国有企业，不适用本案情形。证据9企业职工奖惩条例已经废止。对证据10无异议，原告非国有企业，同本案无关。对举证11无异议。
被告对原告所举证据以及原告对被告提交证据中除举证9以外，对其余证据的真实性均无异议，本院依法予以认定。对证明方向原被告有各自不同角度，认识有别，本院在评理中将分别评述。
本院针对原被告举证和当事人当庭陈述，认定以下法律事实：
原告李兴敏，生于1945年3月15日出生。1968年9月参加工作，1991年调入原南阳县棉纺厂。1992年9月1日开始参保，1995年1月在被告处建立养老保险账户，并缴纳养老保险及医疗保险费，该费用缴纳至2007年3月共计33639元，实际缴费147个月，视同缴费316个月。2005年3月原告达到法定退休年龄，被告因原告系南阳市管干部等原因，未给原告办理退休审批手续。原告达到法定退休年龄后继续工作至2008年，因犯受贿罪被判刑，服刑至2014年7月9日。原告刑满释放后到被告处要求办理退休，享受社会保险待遇。被告认为，按照相关法规和政策的规定，原告到退休年龄未到被告处申报退休手续，2008年又因刑事犯罪被判刑，所以判刑前的工作年限不再计算，也不能认定为视同缴费年限，应当按灵活就业人员重新参保而未给原告办理退休手续。原告即从2014年7月按灵活就业人员参保缴费至2015年9月，共计缴纳基本养老保险金8339.34元，又缴纳基本医疗保险及大额医疗保险费共计5467.40元。
因原告重新按灵活就业人员缴费仅二年，不满十五年不能按月领取基本养老金，原告已七十岁，生活无保障，现起诉要求被告依法给其办理退休手续，享受社会保险待遇，并补、退相关费用。
对双方争议，本院认为，为符合退休条件的企业职工办理退休手续，使其退休后享受社会保险待遇是国家的基本养老规定，是职工老有所养，老有所依的基本制度保障，也是被告的法定职责。按照《社会保险法》和国务院制定的《企业职工基本养老保险社会统筹与个人帐目相结合实施办法之一》的规定，企业职工的退休条件有两个，一是达到法定退休年龄，二是养老金交费年限满十五年。凡满足以上条件的，应当为职工办理退休手续，使其享受养老保险待遇。
原告李兴敏从1968年9月1日参加工作，并于1995年调入南阳县棉纺厂工作至今。被告没有证据证明原告被开除或解除劳动合同关系。故本院认为原告与单位之间劳动关系仍然存在。
原告在2005年达到法定退休年龄六十岁，连续交费年限和视同缴费年限也达到法律规定的十五年，符合法律规定的办理退休条件，应当为其办理退休手续，享受退休待遇。
被告在庭审中辩称，不存在原告到被告处申请办理退休手续享受社会保险待遇的事实。从庭审查明事实可知，原告犯罪判刑前已经参保，并缴费33639元。在原告刑满释放后向被告工作人员申请并得到答复后，就从2014年7月至2015年9月以灵活就业人员参保并缴纳养老保险、医疗保险费8339.34元和5467.40元。本院认为，上述事实应当认定原告视同向被告提出了申请和要求，被告没有依法告知原告如何办理退休手续，享受社会保险待遇，并依法作为，原告起诉被告不作为理由成立。
被告另辩称，原告在2005年达到退休年龄时，由于原告属市管干部，其退休手续应先由南阳市有关部门批准后被告方可受理。因此原告当时未办理退休手续，并非被告过错。此后原告因犯罪被判刑，依据豫劳人老字（1986）2号文件第七条规定：“工作人员受开除处分或判刑以后又参加工作的，其工作年限应从重新参加工作之日起计算”。1978年7月11日中共中央组织部、老干部局“关于贯彻执行《国务院关于安置老弱病残干部的暂行办法的若干问题的处理意见（草案）”第五条第十二项规定：“受过刑事处分的，从新参加革命工作之日为参加革命工作的时间。”原告判刑前的连续工作年限不再计算，因此原告应当按照社会灵活就业人员重新参保，并达到规定年限后才可享受社会保险待遇。
对此本院认为，为符合退休年龄的企业职工办理退休手续是被告的法定职责。依据《社会保险法》第十六条和国务院1995年3月1日发布实施《企业职工基本养老保险社会统筹与个人帐目相结合实施办法之一》规定“职工达到法定退休年龄，凡个人缴费满15年，或本办法实施前参加工作连续工龄（包括缴费年限）满10年人员，均可享受基本养老待遇按月领取养老金”；原告在2005年达到法定退休年龄六十岁，连续交费年限和视同缴费年限也达到法律规定的十五年，符合法律规定的办理退休条件，应当办理退休手续。2005年未办理退休手续，过错不在原告，系被告和相关部门原因造成。现形成诉讼，被告应当依法予以纠正，给原告补办退休手续，使其享受退休待遇。
从另一方面讲，依照“中央社会治安综合治理委员会(2004)4号文件《关于进一步做好刑满释放、解除劳教人员促进就业和社会保障工作的意见》第十一条规定：“城镇户籍刑释解教人员在服刑、劳教前已参加失业保险或正在领取失业保险金，其刑满释放或解除劳教后，符合条件的，可以按规定享受或恢复失业保险待遇。对判刑或劳教前已经参加企业职工基本养老保险的刑释解教人员，重新就业的，应按国家有关规定接续养老保险关系，按时足额缴纳养老保险费；达到法定退休年龄的，按规定享受相应的养老保险待遇。对被判刑、劳教前已领取基本养老金的刑释解教人员，可按照服刑或劳教前的标准继续发放基本养老金，并参加以后的养老金调整。”从该规定的精神理解，对判刑或劳教前已经参加企业职工基本养老保险的刑释解教人员，重新就业的，也是按规定接续养老保险关系，并非缴费年限从重新起计算，达到退休年龄时则应享受养老保险待遇，而不必按灵活就业人员从新参保。原告在判刑前即已达到退休年龄，应当享受养老保险待遇，并参加以后的养老金调整。鉴于原告缴纳养老保险金、医疗保险金至判处刑罚之前，此后为刑罚执行期间，因此被告应按刑满释放后的2014年7月为原告补办退休手续，享受养老保险待遇。
原告自1992年9月参保并实际缴纳养老保险金、医疗保险金至2007年3月共计147个月，视同缴费年限316个月，有被告出具的南阳市企业职工缴费情况表记载数据证实，对此被告应予以确认，并给原告办理退休手续，享受社会保险待遇。2014年7月刑满释放后，原告又以灵活就业人员身份缴纳的基本养老费8339.34元、医疗保险费5467.40元被告应予退还。
综上所述，按照《企业职工基本养老保险社会统筹与个人账户相结合实施办法之一》、《河南省深化企业职工养老保险制度改革试行方案》、中央社会治安综合治理委员会(2004)4号《关于进一步做好刑满释放、解除劳教人员促进就业和社会保障工作的意见》的规定，依据《社会保险法》第十六条、第二十七条的规定及《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十三条的规定判决如下：
一、限被告南阳市人力资源和社会保障局30日为原告李兴敏办理退休手续享受养老保险待遇。
案件受理费50元由被告承担。
如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判长 赵嘉川
审判员 杨 洋
审判员 马彦彬
二〇一六年五月十三日
书记员 康 彦