湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2014）鄂巴东刑初字第00108号公诉机关巴东县人民检察院。被告人周某，男，1975年8月5日出生于湖北省巴东县，汉族，大专文化，原巴东县畜牧局工作人员，住湖北省巴东县。曾因犯赌博罪，2012年12月7日被本院判处管制三个月，并处罚金人民币3000元。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年8月14日被巴东县公安局刑事拘留，同年9月21日经巴东县人民检察院批准，同年9月24日由巴东县公安局执行逮捕，现羁押于恩施市看守所。辩护人李相国，湖北正典律师事务所律师。被告人王某，男，1979年8月10日出生，汉族，中专文化，无业，湖北省郧县人，住湖北省宜昌市西陵区。曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年，于2003年2月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年8月18日被巴东县公安局刑事拘留，2013年9月21日经巴东县人民检察院批准，于2013年9月23日由巴东县公安局执行逮捕，现羁押于建始县看守所。辩护人黄毅，湖北楚峡律师事务所律师。巴东县人民检察院以巴检公诉刑诉〔2014〕85号起诉书指控被告人周某、王某犯贩卖毒品罪、被告人周某犯开设赌场罪、容留他人吸毒罪，于2014年7月11日向本院提起公诉。因不可抗拒的原因，本院于2014年9月20日裁定本案中止审理。中止审理原因消失后，本院于2015年3月11日对本案恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。巴东县人民检察院检察员田清华、书记员彭蔚出庭支持公诉，被告人周某及其辩护人李相国、被告人王某及其辩护人黄毅到庭参加诉讼。现已审理终结。巴东县人民检察院指控称，一、贩卖毒品罪：2012年年底、2013年7月，被告人周某先后两次前往宜昌，通过被告人王某介绍从他人手中购买冰毒3克、麻古50颗。2012年至今，被告人周某以盈利为目的，先后多次向杨某、崔璨、周某等人贩卖冰毒2.2克、麻古7颗。2013年5、6月份，在长城大酒店丁粲开设的果子麻将场内，周某以200元／克的价格向王某购买40克冰毒，王某用白酒盒将毒品包装后，由周某将其送往一辆开往建始的车上。2013年8月10日，被告人周某以120元／克的价格向谭某2(另案处理)订购冰毒100克，约定货到付款。2013年8月13日，谭明荣在巴东县野三关镇长途客运站接货时被巴东县公安局查获，现场缴获冰毒197.3克。二、开设赌场罪、容留他人吸毒：2012年12月，被告人周某在锦绣中华宾馆2楼开设赌场，邀约谭某1、戴某、陈某、王某、郑赞等人参加，并提供毒品供参赌人员吸食。就起诉指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证、证人证言、物证检验报告、视听资料、被告人的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人周某以营利为目的开设赌场，提供毒品供参赌人员吸食，并向多人贩卖毒品，其行为构成开设赌场罪、贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人王某向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。被告人周某辩解称，对指控罪名和事实无异议。以前对法律了解不深刻，贩毒目的也是为以贩养吸，加之其父母年事已高，需要人来照顾，请求人民法院能从轻处罚。其辩护人辩护称，1、对贩毒毒品的定性没有异议。2、对于毒品的数量认定有异议。其中周某在宜昌购买的3克是用于自己吸食，不应计算在贩卖中；对于40克毒品，无证据直接证实该毒品是贩卖于建始，所以不能认定为贩卖数量。鉴于被告人周某平时吸食毒品的量大以及其他相关证据，只能认定其贩毒的数量102.2克在加7个麻古。3、对于开设赌场，据相关规定，应具有固定的人员、场所、盈利等构成要件，但在本案中，被告人周某只开设2次，且未谋取利益，同时在赌博期间提供毒品吸食，其行为与贩卖毒品实际上是牵连犯，只能从一重罪处罚。同时周某的贩卖毒品也是以贩养吸，主观恶性较小。4、虽然有很多人指认其贩卖毒品，但是该证据不是刑事法规上要求证据形式，所以也不能证实其犯罪。被告人王某辩解称，其认罪悔罪，希望对其从轻处罚。其辩护人辩护称，1、公诉机关指控被告人王某犯贩卖毒品罪的事实与定罪证据不充分，王某的行为只能认定为居间介绍。且王某为其介绍购买毒品的目的是让被告人周某自己吸食。对于王某的行为只能认定为非法持有毒品。2、被告人王某非法持有毒品的数量由于不够该罪的数量标准，所以被告人王某不构成犯罪。经审理查明，一、贩卖毒品罪：（1）、2012年年底、2013年7月，被告人周某先后两次前往宜昌，通过被告人王某介绍从他人手中购买冰毒3克、麻古50颗。（2）、2012年至今，被告人周某以盈利为目的，先后多次向杨某、崔璨、周某等人贩卖冰毒2.2克、麻古7颗。（3）、2013年5、6月份，在长城大酒店丁粲开设的“果子”麻将场内，周某以200元／克的价格向王某（另案已判处）购买40克冰毒，王某用白酒盒将毒品包装后，由周某将其送往一辆开往建始的车上。（4）、2013年8月10日，被告人周某以120元／克的价格向谭某2(另案已判处)订购冰毒100克，约定货到付款。2013年8月13日，谭明荣在巴东县野三关镇长途客运站接货时被巴东县公安局查获，现场缴获冰毒197.3克。二、容留他人吸毒罪：2012年12月，被告人周某在锦绣中华宾馆2楼开设“果子”麻将场，邀约谭某1、戴某、陈某、王某、郑赞等人参加，并提供毒品供参赌人员吸食。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：一、书证：1、(1)《受案登记表》、《立案决定书》、《拘留证》、《逮捕证》等法律文书、到案情况说明、抓获情况说明。证实发案、立案、破案及采取强制措施的情况，被告人周某、王某被抓获的时间、地点等情况。(2)户籍证明、常住人口查询资料各1份。证实被告人周某、王某的身份信息及二人已达到法定刑事责任年龄的事实。(3)通话记录1份、住宿登记查询资料、巴东县公安局当场处罚决定书1份。证实被告人周某2013年3月1日至2013年8月16日期间的通话情况、住宿登记情况；锦绣中华大酒店在经营过程中工作人员变动频繁，对入住旅客未按规定进行实名登记，因此在调查取证中对相关涉案人员的入住信息无法核实，巴东县公安局已对其进行处罚的事实。2、搜查笔录、检查笔录(1)搜查笔录1份、现场照片2l张、扣押物品文件清单1份。2013年8月13日19时59分至22时06分，巴东县公安局侦查人员对周某位于信陵镇巴山路187号301室的租住房进行搜查，现场扣押现金二万一千元、锡纸一卷、水壶一个(盖上插有两根吸管)、铁盒一个(王老吉润喉糖铁盒，内装两玻璃瓶一个棕色、一个透明，其中l瓶内装69颗药片、一瓶内装23颗药片、康龙休闲鞋纸盒一个(其内有打火机、吸管、蜡烛、保鲜膜、胶管已被剪短的听诊器、各种规格透明小塑料袋若干)、凭据25份。证实被告人周某租住屋内存放有毒品、吸毒工具、毒品分装袋的事实。(2)检查笔录1份、现场照片8张。证实2013年8月13日，从谭某2手中扣押了一个白色豪爵牌摩托车工具箱1个、摩托车钥匙2把。2013年8月28日，侦查人员在建始县看守所向犯罪嫌疑人谭某2当面出示摩托车工具箱，谭某2证实工具箱及箱内反光镜、两瓶苹果醋饮料盒均为其所有，在见证人的见证下，侦查人员打开工具箱，其内有一个方形万能防锈润滑剂包装纸盒，并用印有“淘宝网”字样的白色透明胶带缠绕，纸盒内有黄色标志牌1个、摩托车反光镜2副、防盗锁1个、绿色“乐醋坊”苹果醋饮料盒2个(分别标记为①、②号，①号饮料盒总重160．6克，②号饮料盒重143．4克，总重304克)。上述物品由犯罪嫌疑人谭某2签字封存后送检。检查过程全程录音录像。3、鉴定意见(1)恩施州公安司法鉴定中心于2013年9月9日出具的思施州公刑毒鉴字(2013)082号物证检验报告l份。(2)恩施州公安司法鉴定中心于2014年4月15日出具恩施州公刑毒鉴字（2014）037号物证检验报告1份。上述鉴定意见证实：谭某2被现场查获197.3克冰毒，经检验含“甲基苯丙胺”毒品成分。被告人周某家中存放的红色药丸状可疑物含“甲基苯丙胺”毒品成分，净重为8.4903克，含量为13.73g／100g。4、视听资料：光盘4份，证实巴东县公安局对被告人周某进行讯问的情况以及讯问过程中无程序违法、刑讯逼供等行为。5、证人证言：(1)武焱证实：周某在巴东长期贩毒，其先后多次帮周某送货给周某、戴某、杨某、崔璨、单某、谭某3等人，共计4400元毒品。并证实程某、徐某、田某等人都帮周某送过毒品。（2）杨某证实：自2012年4月开始，在周某手中购买共计7600元毒品。（3）吕磊证实：其在周某开设的场子里打过果子麻将，周某在场上抽头渔利，并提供毒品供参赌的人吸食。其曾四次从周某处购买毒品用于自己吸食，每次都是300元毒品(约0.2到O.3克一小袋冰毒和1个麻古)，四次共计O.8克冰毒、4个麻古。（4）汪某证实：曾两次陪周某到宜昌购买毒品。曾看见周某吸毒、分装毒品及送货的事实。并证实马某、戴某、向某曾在周某手中购买毒品。(5)谭某1证实：2012年农历11月，在周某开设的果子麻将场打过麻将，参赌人员有戴某、太矶头的林娃子(陈某)、王某、郑赞等人，周某抽冲，由田某服务，为参赌人员提供毒品吸食。2012年农历十月份的一天，其出200元由田某在周某手中购买了冰毒和麻古，二人一起吸食。（6）徐某证实：在周某处至少买过五次毒品，每次都是300元的货(0．2克冰毒和2个麻古)，一共至少买了l克冰、10颗以上的果子，其中前几次周某都是免费提供给他的，后两次因为关系变差才收钱，其给周某至少600元。(7)马某证实：2013年8月5日凌晨一点多，其找周某购买0．2克冰毒和l颗麻古，交货地点是太矶头宏华宾馆二楼的第一个房间。(8)高某证实：2013年3、4月份其在周某家中向周某购买了300元钱毒品，含1小包冰毒和一颗麻古，自己在小旅社吸食。(9)周某证实：2013年7月，其开果子麻将场期间，从周某处购买500元毒品，约O.2克冰毒、2颗麻古，由武焱送到芝楠香园；2013年7月，向周某购买500元毒品(O.2克+2颗麻古)，由周某亲自送到锦绣中华酒店8288房间；之后，先后2次在周某家购买200元毒品，共计O.2克冰毒；2013年8月6日，从周某处购买300元的毒品(O.1克冰毒、1颗果子)。(1O)胡某证实：周某开的果子麻将场的毒品主要是从周某、涂然手中拿，从涂然手中拿的多，从周某手中拿的少些，其见周某在锦绣中华8288房间周某开的果子麻将场上玩的时候周某找周某买过一次毒品。(11)刘涛证实：2013年7月，在锦绣中华8288房间周某开设的“果子麻将馆”打麻将，期间周某给周某打电话购买5OO元毒品供他们吸食，由周某送货到房间。(12)陈代琳证实：2013年4月底找田某要了周某的号码，向周某购买O．3克冰毒和1颗麻古，交货地点乡里人家门口。(13)向照照证实：2013年4月2O号左右的一天早上九点多，戴某从周某手中购买了300元冰毒和两颗麻古共500元的毒品，其与马某、张某、戴某、还有两个不认识的年轻女子一起吸食。(14)唐明平证实：在周某手中购买六次毒品，共计冰毒1.6—1.7克，麻古11颗。(15)赵某证实：其曾到周某在“锦绣中华”宾馆288、218套房开设的果子麻将场玩，周某在场内抽头渔利，并免费提供毒品供所有在场的人员吸食。曾参与的有郑某(郑贽)、马某、戴某、宋某等人。(16)谭某3证实：2013年6月中旬，其从周某手中购买300元冰毒和200元麻古，交货地点是西二路和三路连接道，与张旭东和田帅在东方明珠酒店吸食。(17)崔璨证实：在周某处购买毒品7次，冰毒共计3克、麻古4颗。(18)郑赞证实：2012年年底，在锦绣中华周某开设的果子麻将场打过麻将。(19)丁粲证实：在周播开设的鱼儿赌场，张某曾向周某购买300元的毒品(0.2克冰毒、1颗果子)。其从周某处购买6次毒品。(20)田某证言证实其帮周某送货的情况。(21)朱先进证实：在周某处购买2次毒品的情况(22)谭某2证实：2013年7月，其从广东带回70克冰毒，将其中50克冰毒与王某商量低价卖给王某，再由王某在巴东售卖。其中lO克王某自已购买，后得知另40克冰毒王某卖给了周某。2013年8月，其与王某、周某商议，由其从广东低价购买冰毒，之后以120元每克的价格卖给周某、王某，再由周某、王某在巴东向其他人售卖。周某向其订购了100克。2013年8月13日，谭明荣在巴东县野三关接货时被巴东县公安局现场查获，缴获冰毒197．3克。(23)王某证实：2013年4、5月份，曾从周某手中两次购买冰毒，第一次购买300元的冰毒和麻古，由周某送至新华宾馆；第二次购买300元冰毒和麻古，与周某在帅巴人酒店对面交易。2013年农历4、5月，其父亲在中医院住院期间，曾与谭某2一起向周某贩卖冰毒40克，谭某2按每克14O元的价格卖给他，之后由他以200元的价格卖给周某。其与周某的交易地点在长城大酒店，用白酒包装袋将毒品包好后交给周某，周某支付8000元钱，在场打麻将的还有丁粲等人。并证实周某将毒品拿下楼后，空手回来。并证实2013年8月11日，事先并未与谭某2商议、订购。(24)卢某证实：2013年阴历4、5月，在长城大酒店丁粲开设的果子麻将场，曾看见王某和周某将用白酒盒包装的毒品送到一辆跑建始的银灰色车上，对方付款8000元。6、被告人供述和辩解。(1)被告人王某供述证实：2013年春节后，介绍周某到其朋友“光头”家购买冰毒3克，交货地点“光头”家；同年6月底7月初某天下午，介绍周某在孙鹏手中购买麻古50颗，交货地点在周某车内，周某支付2300元。(2)被告人周某供述证实：2013年过年期间，周某曾与汪某一起到宜昌，并通过王某介绍从王某一朋友(男)处购买冰毒3克，交货地点在王某该朋友家，周某向王某朋友支付800元；同年7月初，周某再次与汪某一起到宜昌，通过王某居间介绍从他人手中以2300元购买50颗麻古，其在车内等王某，并没有见到卖家。2013年8月7日，周某向谭某2订购冰毒100克，并于8月12日、13日凌晨与谭某2联系，后谭某2被抓。针对被告人周某、王某的辩护人提出，周某在宜昌购买的3克是用于自己吸食，不应计算在贩卖中，王某的行为属居间介绍，只能认定为非法持有毒品；对于40克毒品，无证据直接证实该毒品是周某贩卖于建始，所以不能认定为周某贩卖数量的辩护意见，根据本案事实和证据，本院评判认为，结合被告人周某、王某的供述，二人对贩卖上述毒品的行为不持异议；综合汪某等证人证言及其他证据审查，二人均属吸毒人员，以前存在以贩养吸犯罪前科，知道所实施的是贩卖毒品行为，可以认定其主观上具备贩卖毒品的故意；证明二人明知是毒品而以贩卖为目的非法收买的证据确实、充分，因此对二辩护人的辩护意见本院不予采纳。关于被告人周某的辩护人提出被告人周某在赌博期间提供毒品吸食，其行为与贩卖毒品实际上是牵连犯，只能从一重罪处罚的辩护意见，经庭审质证，本院认为，开设赌场罪具有人员、场所、牟利等法定主客观构成要件，在本案中，被告人周某临时开设赌场2次，公诉机关对其谋取利益、赌资、抽头渔利等情节举证不充分，故本院对该辩护意见予以采纳。综上所述，本院认为，被告人周某贩卖冰毒145.2克(其中100克为犯罪未遂)、麻古57颗，其行为构成贩卖毒品罪；容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，依法应当数罪并罚。被告人王某参与周某贩卖冰毒3克，其行为构成贩卖毒品罪，二人在共同犯罪中所起作用相当，不区分主从犯。巴东县人民检察院对被告人周某、王某犯贩卖毒品罪、对被告人周某犯容留他人吸毒罪的指控成立。被告人周某向多人贩毒，依法应从重处罚；有犯罪前科，本院酌情从重处罚。二辩护人提出关于被告人周某、王某归案后，能如实供述其犯罪事实，坦白认罪，依法可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第三百五十四条、第二十五条、第六十九条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币20000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币10000元；数罪并罚，决定合并执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币30000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月14日起至2027年2月13日止；罚金自判决生效之日起30日内向本院缴纳）。二、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月18日起至2015年2月17日止；罚金自判决生效之日起30日内向本院缴纳）。三、公安机关在案扣押的毒品、吸毒工具予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  胡亮芳审判员  姜 涛审判员  向 兵二〇一五年三月十六日书记员  向小燕附法律条文：《中华人民共和国刑法》：第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量最大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。