河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）石刑终字第00077号
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）某某有限公司保定中心支公司（以下简称保险公司）。
原审附带民事诉讼被告人刘某甲.
河北省深泽县人民法院审理河北省深泽县人民检察院指控原审被告人刘某犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人杜某某、赵某某、刘某对原审附带民事诉讼被告人刘某甲及保险公司提起附带民事诉讼一案，于2014年2月12日作出（2013）深刑初字第00045号刑事附带民事判决。认定被告人刘某犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；被告人保险公司于本判决生效后十日内赔偿原告人杜某某、赵某某333864.07元，赔偿原告人刘某155246.5元；驳回原告人杜某某、赵某某、刘某其他诉讼请求。原审附带民事诉讼原告人杜某某、赵某某、刘某及原审附带民事诉讼被告人保险公司不服，提出上诉。本院受理后，于2014年6月3日作出（2014）石刑终字第00212号刑事附带民事裁定，撤销原判决第二、三项；发回河北省深泽县人民法院重新审判。河北省深泽县人民法院另行组成合议庭，于2014年8月12日作出（2014）深刑初字第00044号裁定书，准许附带民事诉讼原告人杜某某、赵某某撤回对附带民事诉讼被告人刘某甲、保险公司刘某交通肇事罪刑事附带民事的诉讼。后于2014年11月25日作出（2014）深刑初字第00044号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人刘某，原审附带民事诉讼被告人保险公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人的代理人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年5月11日21时40分，被告人刘某驾驶冀F×××××号重型自卸货车沿正港线由东向西行驶至正港线73KM＋85M处驶入逆行，与对向刘某驾驶的冀A×××××号小型轿车相撞，造成两车受损、刘某轻伤、乘车人杜建佳受伤住院经抢救无效死亡的交通事故。经深泽县公安交通警察大队《道路交通事故认定书》认定：刘某负此事故的主要责任，刘某负此事故的次要责任，杜建佳无责任。刘某受伤后被送往深泽县交通医院急救，后两次在河北省医科大学第二附属医院救治，共住院67天。另查明，附带民事诉讼原告人的伤情经北京盛唐司法鉴定所鉴定：刘某的左桡神经损伤与本次外伤存在因果关系，外伤参与度为80％，构成十级伤残；被告人刘某驾驶的冀F×××××号重型货车车主为附带民事诉讼被告人刘某甲；该车在保险公司投保了交强险一份，50万元的商业险一份；刘某系深泽县马里办事处工作人员；刘某甲系刘某的父亲，1950年5月7日出生；马某然系刘某的母亲，1950年12月2日出生；刘某乙系原告刘某独生子，2004年11月13日出生；附带民事诉讼原告人刘某有个妹妹叫刘甲，没有其他兄弟姐妹。刘某之妻杜某甲系小学教师。对以上事实附带民事诉讼原告人和被告人均无异议。
附带民事诉讼原告人刘某请求附带民事诉讼被告人保险公司在其保险责任范围内承担以下第一项至第九项赔付责任：第一项、附带民事诉讼原告人医疗费共计65401.54元，其中省二院住院费票据2张，共计55702.26元；省二院门诊费票据58张，共计6305.48元；深泽县交通医院门诊费票据8张，共计2327.8元；肢具费用票据1张，共计576元；深泽县医院收费票据2张，共计100元；省二院复查费用票据1张，共计300元；急救中心费用票据1张，共计90元；附带民事诉讼原告人提交住院病历、诊断证明书、住院及门诊收费收据、住院费用清单为证；第二项、住院伙食补助费3350元，住院67天，按每天50元计算；第三项、刘某误工费24510.63元（3211÷30×229=24510.23），刘某提交深泽县马里办事处误工证明信一份、2013年2月-4月工资表发放花名册3张；第四项、护理费31424.47元，住院期间两个人护理，其中杜某甲护理67天，刘甲护理67天。出院后六个月由杜某甲一人护理180天，共247天。杜某甲护理费月工资3003元×247天=24724.7元，刘甲护理费3000÷30×67=6700元，共计31424.7元。刘某提交杜某甲和刘甲的误工证明信及2013年2月至4月的工资表；第五项、营养费3000元；第六项、主张2000元，提交交通费票据4张，共计73.6元，称当地出租车有的不出具票据，根据现实情况主张2000元；第七项、车损27061元，提交公估报告一份；第八项、××赔偿金45160元，提交伤残鉴定书一份，根据2013年城镇居民可支配收入22580×20×10％=45160元；第九项、被扶养人生活费按2013年城镇居民消费性支出计算，三人扶养费共计27282元，计算标准为：1、刘某甲13641×［20-（64-60）］×10％÷2=10912.8元；2、马某然13641×［20-（64-60）］×10％÷2=10912.8元；3、刘某乙13641×（18-10）÷2×10％=5456.4元。提交深泽县大堡村委会证明、其父刘某甲身份证、户口本及购房协议。附带民事诉讼原告人刘某请求法院判令附带民事诉讼被告人刘某甲赔偿其鉴定费7441元，票据3张。二被告人对附带民事诉讼原告人刘某提交法庭的票据，及其它证据均没有异议，对部分费用的计算方法、依据和赔偿要求不认可：1、误工费，保险公司认为，误工费支付到评残前一日应以医疗机构的意见为准，229天的误工天数明显高于《误工评定准则》。2、护理期限，保险公司认为“休养六个月复查，加强护理的医嘱”，不是护理六个月的意思，并当庭申请对刘某的误工期、护理期、和营养期限进行司法鉴定。3、营养费，二被告人均认为应按司法实践20元／天计算。4、交通费二被告人均认为应按实际票据计算。5、××人赔偿金，保险公司认为应按2012年相关标准计算。6、被扶养人生活费，保险公司认为，应按被扶养人丧失劳动能力的程度计算。7、附带民事诉讼被告人刘某甲认为应该由保险公司承担，保险公司称鉴定费、诉讼费不在保险合同赔偿范围内。
综上，附带民事诉讼原告人刘某在本次事故中的全部损失为医疗费65401.54元，其伤情鉴定“外伤参与度为80%”，65401.54元×80%=52321.23元应为医疗费之基础赔偿额；误工费，刘某月工资3211元÷30天×229天=24510.63元；住院伙食补助费67天×50元=3350元；护理费，杜某甲护理247天，月工资3003元÷30天×247天=24724.7元，刘甲护理67天，月工资3000元÷30天×67天=6700元，共计31424.7元；必要的营养费3000元、交通费73.6元；××人赔偿金，2013年城镇居民可支配收入22580元×20年×赔偿系数10％=45160元；被扶养人生活费，2013年城镇居民消费性支出13641元计算，1、刘某甲13641元×［20-（64-60）］×赔偿系数10％÷抚养义务人数2=10912.8元；2、马某然13641元×［20-（64-60）］×赔偿系数10％÷抚养义务人数2=10912.8元；3、刘某乙13641元×（18-10）÷抚养义务人数2×10％=5456.4元，三人扶养费共计27282元；以上共计214183.16元。鉴定费7441元。
原判认为，2013年5月11日21时40分，被告人刘某驾驶冀F×××××号重型自卸货车与刘某驾驶的冀A×××××号小型轿车相撞，造成两车受损、刘某轻伤、杜建佳死亡的交通事故。该车在附带民事诉讼被告人保险公司分别投保了交通事故第三人强制保险一份、50万元的不计免赔商业第三者保险一份。附带民事诉讼原告人刘某要求保险公司在交通事故第三人强制保险分项限额（财产限额2000元、医疗费限额10000元、死亡伤残限额110000元）内赔偿财产损失2000元、医疗费9660.87元（在同一事故中已赔付339.13元）、××人赔偿金23100元（在同一事故中已赔付89600元），于法有据，应予支持。深泽县交警大队作出的道路交通事故认定书认定：被告人刘某负此事故的主要责任，刘某负此事故的次要责任，杜建佳无责任。即附带民事诉讼原告人刘某在本次事故中也有过错，其个人其余损失为总损失214183.16元-强制险赔偿额（2000元＋9660.87元＋23100元）=179422.29元，依商业保险合同之规定，附带民事诉讼被告人保险公司承担70%为宜，即179422.29元×70%=125595.6元。鉴定费7441元不在保险合同赔偿之列，应由附带民事诉讼被告人刘某、刘某甲连带赔偿。被告人刘某家属与附带民事诉讼原告人杜某某、赵某某、刘某达成了保险赔偿数额以外的赔偿协议，附带民事诉讼原告人刘某要求保险合同之外的损失7441元，应由附带民事诉讼被告人刘某甲在事故责任范围内承担，即7441元×70%=5208.7元，应予支持。
附带民事诉讼被告人保险公司主张误工费“支付到评残前一日”应以医疗机构的意见为准，缺乏法律依据，不予支持。本庭认为“加强护理”至少是需要护理，对保险公司“休养六个月复查，加强护理的医嘱”，不是护理六个月的意思表示，不予采纳。当庭申请对刘某的误工期、护理期、和营养期限进行司法鉴定，已超过法定申请期限，不予支持。二被告人均主张按司法实践20元／天计算，缺乏法律依据，不予支持，对附带民事诉讼原告人刘某请求酌情给付3000元营养费的意见予以采纳。附带民事诉讼原告人刘某主张交通费2000元证据不足，不予支持。本庭法庭辩论结束的时间是2014年8月18日，其上一年度应该是2013年，附带民事诉讼原告人刘某主张××人赔偿金按2013年相关标准计算，于法有据，应予支持。附带民事诉讼原告人刘某的被扶养人，年长的均已超过法定退休年龄，年幼的尚不足18岁，不能认定其尚有劳动能力，且均无其它收入来源，附带民事诉讼原告人刘某请求赔付三个被扶养人生活费的主张，应予支持。鉴定费不在保险合同赔偿范围内，应由侵权人附带民事讼诉被告人刘某甲承担。被扶养人刘某甲、马某然有两个子女，其扶养费应平均承担；附带民事诉讼原告人刘某之妻杜某甲应与其平均承担被扶养人刘某乙的抚养费。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条之规定，判决如下：1、附带民事诉讼被告人某某有限公司保定中心支公司于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某160356.47元。2、附带民事诉讼被告人刘某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘某鉴定费5208.7元。3、驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人刘某上诉提出：赔偿少。1、一审法院根据鉴定结论以80%作为医疗费的基础赔偿额认定赔偿其65401.54元×80%=52321.23元，没有法律依据。其伤前并无其他疾病，没有这次交通事故，该伤残就不会发生。故应全额赔偿。2、一审只认定交通费73.6元与事实不符，显失公平。
原审附带民事诉讼被告人保险公司上诉提出：要求改判其在原判赔偿基础上减少赔偿43500元。1、外伤参与度对所有赔偿项目均有约束力，仅支持医药费扣除不合理；2、被上诉人的误工费用及护理费用工资扣发真实性存疑，应当删除不合理部分；3、根据上诉人伤情院外护理无证据支持且与病情不符，违背常理；4、原审计算被抚养人生活费重复计算。
经审理查明，2013年5月11日21时40分，刘某（已判刑）驾驶冀F×××××号重型自卸货车沿正港线由东向西行驶至正港线73KM＋85M处驶入逆行，与对向行驶上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某驾驶（杜建佳乘坐）的冀A×××××号轿车相撞，造成两车受损、刘某轻伤、乘车人杜建佳受伤住院经抢救无效死亡的交通事故。交管部门出具的《道路交通事故认定书》认定：刘某负此事故的主要责任，刘某负此事故的次要责任，杜建佳无责任。刘某的伤情经鉴定为轻伤；刘某的左桡神经损伤与本次外伤存在因果关系，外伤参与度为80％，构成十级伤残。刘某驾驶的F91659号重型自卸货车所有人是原审附带民事诉讼被告人刘某甲。该车在上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司投保了交强险和50万元的不计免赔商业第三者险各一份。此次交通事故发生在保险期间内。刘某伤后两次住院共计67天。造成的损失有：1、医疗费65401.54元；2、住院伙食补助费3350元（67天×50元）；3、误工费24510.63元（3211元÷30天×229天）；4、营养费3000元；5、交通费73.6元；6、伤残等级鉴定费5050元、伤情程度鉴定费800元、车辆评估费1591元，鉴定费共计7441元；7、刘某车辆损失27061元；8、××赔偿金45160元（22580元×20年×10％）；9、被扶养人生活费三人共计27282元（2013年城镇居民消费性支出13641元，（1）刘某甲13641元×［20-（64-60）］×10％÷抚养义务人数2=10912.8元；（2）马某然13641元×［20-（64-60）］×10％÷抚养义务人数2=10912.8元；（3）刘某乙13641元×（18-10）÷抚养义务人数2×10％=5456.4元。】；10、参照省二院诊断证明书，原告人刘某住院期间二人护理，杜某甲护理费24724，47元（3003元÷30天×247天）、刘甲护理费67OO元（3000元÷30天×67天），共计31424.7元。
认定上述事实的相关证据如下：
1、刘某供述：2013年5月11日晚9点多，我驾驶一辆冀F×××××号大货车，从安平回无极。沿正港线由东向西行驶到深泽县赵庄村路段，对面有一辆小轿车向我们的车开过来，我急忙踩刹车左打方向躲那辆轿车，那轿车突然向回打方向，我们的车右前角与轿车的左前角相撞了。发生事故后我们的车到了公路南侧的沟里，车主刘某甲让我把车倒出来，停在了公路中心线北侧。刘某甲报的警。
2、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某陈述：2013年5月11日21点多钟，我驾驶一辆长安轿车，车号是冀A×××××，回马里办事处。沿正港线由西向东行驶到深泽县赵庄村路段撞车了，与什么撞的我记不清了，发生事故后我三、四天才醒过来。当时我车上有我单位的杜建佳，他坐在副驾驶座位上。当天晚上我喝了两杯子啤酒。
3、原审附带民事诉讼被告人刘某甲陈述：2013年5月11日晚上，刘某驾驶大货车，我坐在副驾驶位置上，沿正港线由东向西行驶到深泽县赵庄村路段时，对面由西向东过来一辆小轿车，占着我们的行车道。我们车的司机向路南躲闪，这时小轿车也向南躲闪，后来我们就撞到一块了。我们觉得堵着道，就把车动了动，下车后我报的警和打的120。
4、证人李某证言：2013年5月11日晚上，我和马里办事处的刘某还有他们一起叫什么“佳”的吃饭。当时喝的是啤酒，刘建也喝了，我不知道他喝了多少。在我们村他叫刘建，在单位他叫刘某。那个叫“佳”的我不知道他的全名，他跟刘某一起去的。
5、道路交通事故现场勘查笔录、现场图及照片：证明被告人刘某具体的交通肇事地点、肇事现场情况、两肇事车辆受损情况和被害人尸体受创伤情况。
6、扣押物品清单：证明被告人刘某驾驶的肇事车辆、行车本及刘某的驾驶证被公安机关扣押。
7、司法鉴定意见书：证明经深泽司法医学鉴定中心鉴定，刘某的伤属轻伤。
8、法医学尸体检验鉴定书：证明经无极县公安局物证鉴定室鉴定，杜建佳符合颅脑损伤、脑功能障碍死亡。
9、酒精检测报告：证明经深泽县交通医院检测，被告人刘某系无酒驾驶；刘某系酒后驾驶。
10、道路交通事故认定书：证明经深泽县交通警察大队认定，被告人刘某负此事故的主要责任，刘某负此事故的次要责任，杜建佳无责任。
11、深泽县交通医院门诊费收据8张，费用合计2327.8元；河北省医科大学第二医院（以下简称省二院）门诊费用收据58张，费用合计6305.48元；肢具费票据1张，费用576元；深泽县医院收费收据2张，费用合计100元；省二院复查费用收据1张，费用300元；急救中心费用收据1张，费用90元；省二院住院病历、诊断证明书及河北省住院统一收费收据，证明刘某伤后两次在省二院住院共67天，花费医药费共计55702.26元。共计65401.54元。
12、深泽县马里办事处误工证明信一份、2013年2月-4月工资表发放花名册3张：证明刘某月工资3211元。
13、刘某主张诊断证明书证实住院期间妻子杜某甲及妹子刘甲二人护理，出院后由妻子一人护理，因此护理费杜某甲按9个月计算，刘甲按67天计算。
杜某甲及刘甲的误工证明信及2013年2月-4月的工资表证实，刘甲月工资3000元、杜某甲月工资3003元。
14、出租车发票4张，金额73.6元。
15、鉴定评估收费票据4张：伤残等级鉴定费5050元、伤情程度鉴定费800元、车辆评估费1591元，鉴定费共计7441元。
16、公估报告，证实刘某车辆损失为27061元。
17、北京盛唐司法鉴定所鉴定书鉴定结论：刘某的左桡神经损伤与本次外伤存在因果关系，外伤参与度为80％，构成十级伤残。
18、深泽县大堡村委会证明、刘某甲身份证、户口本、购房协议：证实刘某甲与刘某系父子关系，系该村村民，全家于1982年外出工作。刘某甲于1997年3月16日购买了赵志广坐落在刁庄村的房屋三间。居住于深泽县刁庄村。应认定为城镇居民。被扶养、抚养人为刘某父、母及儿子三人，其父母抚养人为兄妹二人。
本院认为，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某驾驶机动车与刘某（已判刑）驾驶的机动车发生交通事故，刘某、刘某二人应根据事故的责任认定承担相应的民事赔偿责任，刘某承担70%，刘某承担30%。原审附带民事诉讼被告人刘某甲系刘某所驾驶车辆的所有人，应与刘某承担连带赔偿责任，赔偿保险公司应承担责任。刘某甲所有的肇事车辆在上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司分别投保了交通事故第三人强制保险和50万元的不计免赔商业第三者保险各一份，保险公司应在保险责任范围内承担赔偿责任。因根据伤残鉴定，造成刘某伤残的外伤参与度为80％，故在与之有关的伤残赔偿金、被抚养人生活费的赔偿上应考虑该比例。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司在交强险范围内应赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某财产损失2000元、医疗费9660.87元、××人赔偿金23100元。原判认定事实清楚，与法有据，予以认定。
原判对上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某经济损失中应由上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司商业险承担的误工费17157.44元、住院伙食补助费2345元、护理费21997.29元、营养费2100元、交通费51.52元的认定及保险合同之外的鉴定费5208.7元损失应由原审附带民事诉讼被告人刘某甲承担的认定，事实清楚，与法有据，应予支持。刘某及保险公司上诉所提相关理由，均缺乏证据支持，不予采纳。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某应由上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司商业险承担的医药费数额应是，医药费总额减去交强险承担的额度后，剩余部分的70%，即［（65401.54-9660.87）×70%］=39018.47元。原判以刘某的伤残鉴定结论“外伤参与度为80％。”为依据，按全部医药费65401.54元的80%认定刘某的医药费基础赔偿额，既无法律依据，二者之间也不存在因果关系，故本院不予认定。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某应由上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司商业险承担的伤残赔偿金数额应是，伤残赔偿金总额减去交强险承担的额度，剩余部分的80%后的70%，即［（45160-23100）×80%］×70%=12353.6元。原判未在减除交强险赔偿额的基础上再按造成事故及伤残的责任比例80%计算赔偿数额不当。保险公司对此所提相关上诉理由予以采纳。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某应由上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司商业险承担的被扶养人生活费数额应是，被抚养人生活费总额的80%后的70%，即（27282×80%）×70%=15277.92元。原判未按造成伤残责任的比例80%计算赔偿数额不当。保险公司对此所提上诉理由予以采纳。但保险公司所提原判重复计算被抚养人生活费的理由，与事实部分，没有法律依据，不予采纳。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某应由上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司商业险承担的车损费用数额应是，公估总额减去交强险承担的额度后，剩余部分的70%，即（27061-2000）×70%=17542.7元。原判未在减除交强险赔偿额的基础上再按事故责任比例计算赔偿数额不当。
综上，上诉人（原审附带民事诉讼被告人）保险公司应当赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某的损失共计162604.81元。包括［医药费48679.34元（9660.87＋39018.47）、误工费17157.44元、住院伙食补助费2345元、护理费21997.29元、营养费2100元、交通费51.52元、伤残赔偿金35453.6（23100＋12353.6）、车损费19542.7元（2000＋17542.7）、被抚养人生活费15277.92元］。原审附带民事诉讼被告人刘某甲应当赔偿上诉人刘某鉴定费5208.7元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项、第二百三十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、维持河北省深泽县人民法院（2014）深刑初字第00044号刑事附带民事判决第（二）、（三）项，即附带民事诉讼被告人刘某甲赔偿附带民事诉讼原告人刘某鉴定费5208.7元；驳回附带民事诉讼原告人刘某的其他诉讼请求；
二、撤销河北省深泽县人民法院（2014）深刑初字第00044号刑事附带民事判决第（一）项；即附带民事诉讼被告人某某有限公司保定中心支公司于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人刘某160356.47元；
三、上诉人（原审附带民事诉讼被告人）某某有限公司保定中心支公司于本判决生效后十日内赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘某人民币162604.81元。
本判决为终审判决。
审判长 刘 斌
审判员 王英辰
审判员 裴卫华
二〇一五年三月二十八日
书记员 王 蕾