贵州省安顺市平坝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0403刑初214号
公诉机关贵州省安顺市平坝区人民检察院。
被告人肖家华，男，1986年12月1日出生于贵州省安顺市平坝区，汉族，初中文化，农民，户籍所在地贵州省安顺市平坝区，住贵州省安顺市平坝区。曾因犯抢夺罪，2008年12月10日被贵州省贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑八年，2014年9月13日从贵州省羊艾监狱刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年6月12日被刑事拘留，2016年7月29日被逮捕。现羁押于安顺市平坝区看守所。
贵州省安顺市平坝区人民检察院以平坝检公诉刑诉[2016]204号起诉书指控被告人肖家华涉嫌贩卖毒品罪，于2016年11月23日向本院提起公诉。本院受理后适用简易程序进行审理，2016年12月5日本院决定将该案转为普通程序组成合议庭进行审理，并于2016年12月23日公开开庭审理了本案。贵州省安顺市平坝区人民检察院指派检察员田颖出庭支持公诉。被告人肖家华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年5月以来，被告人肖家华多次在平坝区向马某、杨某1、龚某2贩卖毒品。
2016年6月9日17时许，被告人肖家华在平坝区白云镇杨某1家中被查获，并当场搜缴甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）5包，经称量净重2.4克；甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2包，经称量净重0.1克。后经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，上述两类毒品中均含有甲基苯丙胺。
公诉机关认为，被告人肖家华多次向多人贩卖毒品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人肖家华刑满释放后五年内又再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，系累犯，应当从重处罚。被告人肖家华归案后如实供述其罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，可以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人肖家华有期徒刑三至四年，并处罚金。
被告人肖家华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，但提出其具有自首情节，并希望对其从轻处罚。
经审理查明：2016年5月以来，被告人肖家华多次在平坝区向马某、张某2等人贩卖毒品。
2016年6月9日17时许，被告人肖家华在平坝区白云镇张某2家中被查获，并当场从肖家华身上搜缴甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）5包，经称量净重2.4克；甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2包，经称量净重0.1克。后经安顺市公安司法鉴定中心鉴定，上述两类毒品中均含有甲基苯丙胺。
另查明，被告人肖家华因吸食毒品于2016年6月10日被平坝区公安局行政拘留五日，当日肖家华主动向公安机关交代其贩毒的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关当庭提举并经庭审质证的下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书。证实2016年9月肖家华被民警查获，并从其身上搜缴到毒品。2016年6月1O日平坝区公安局将该案受理为刑事案件。2016年6月12日平坝区公安局对该案立案侦查。
2、扣押决定书及清单。证实2016年6月10日平坝区公安局决定扣押持有人肖家华的疑似冰毒(2.4克，透明晶体块状，五包用白色塑料袋包装的晶体块状)；疑似麻古(0.1克，红色片剂，两包用白色塑料袋包装)。
3、移交物品清单。证实2016年6月9日，平坝公安局特巡警大队民警将冰毒疑似物5袋、麻古疑似物2袋移交给平坝公安局禁毒大队。
4、被告人随身物品检查登记表。证实2016年6月12日，肖家华的三部手机及一个充电宝交由平坝公安局保管，2016年7月2O日肖家华取回。
5、收据。证实平坝区公安局将本案扣押的麻古0.05克；冰毒2.35克已经上缴安顺市公安局禁毒工作支队。
6、人口信息。证实被告人肖家华出生于1986年12月1日，作案时已经达到完全刑事责任年龄。
7、情况说明。证实2016年6月9日，平坝区公安局特巡警大队特勤中队民警在平坝区白云镇平庄村张某2家中抓获涉嫌吸毒的肖家华，并从肖家华裤子右荷包内查获五包冰毒疑似物，两包麻古疑似物，手机三部。将肖家华带回安平派出所调查后，移交给乐平派出所办理。
8、平区公某罚决字[2016]437号行政处罚决定书及回执。证实肖家华因吸食毒品于2016年6月10被平坝公安局行政拘留五日。
9、宾馆入住登记情况。证实被告人肖家华2016年5月27日晚入住平安宾馆的情况。
10、（2008）云某刑初字第799号刑事判决书。证实2009年肖家华因抢夺罪被贵阳市云岩区人民法院判处有期徒刑8年。
11、（2014）黔羊监释字第676号释放证明。证实被告人肖家华于2014年9月13日从贵州省羊艾监狱刑满释放。
（二）证人证言
12、证人马某证言。证实马某因吸食冰毒被行政拘留，其所吸食的冰毒是给平坝区白云镇一个叫“建华”的男子购买的，其共向“建华”购买过三次，第一次是2016年5月底，买了200元的冰毒(用装茶叶的黑色塑料袋装的)，在303医院对面天桥上交易的；第二次是过了四五天后，买了200元冰毒(白色封口袋装)，在平坝区夹马关平安宾馆的二楼交易的；第三次是过了四五天，买了200元冰毒(白色封口袋装的)，在平安宾馆门口交易的。
13、证人杨某3证言。证实杨某3从2016年5月开始吸食冰毒，共吸食了三次，毒品是平坝区白云镇的肖家华(小名建华)免费提供的，因为肖家华经常借杨某3堂哥张某2的车子用，所以就作为感谢给了张某2小零包毒品，每次都没有给钱。
14、证人张某2证言。证实2016年6月5日其遇见杨某3，两人都听说肖家华好像卖冰毒，后打电话给肖家华向其购买100元的冰毒，后张某2同肖家华在平坝区夹马关交易，所购买的冰毒和杨某3一起吸食了。
15、证人龚某2证言。证实其因2016年5月27日其贩卖200元的毒品冰毒给马某被抓。
16、证人曾某2证言。证实肖家华的小名建华。曾某2在龚某2家楼上的板房里面和肖家华见过三次面，第一次和建华在那儿吸冰毒；第二次建华给龚某2带货，他们两人当着曾某2的面交易的，冰毒110元一克，麻古35一颗，建华从一个黑色的挎包中拿出30克冰毒，10颗麻古，共365O元钱，龚某2先拿了1OO0元给建华，其余的赊账，之后龚某2叫建华和曾某2给她包装麻古，包装完之后建华拿出一个冰毒和曾某2吸食；第三次建华来拿钱，当时在龚某2家板房下面，因为麻古货色不纯曾某2与建华发生冲突，曾某2拿起一个玻璃烟灰缸准备砸他，建华就跑了。
（三）被告人的供述与辩解
17、被告人肖家华的供述与辩解。证实肖家华主要贩卖冰毒和麻古，从2016年4月开始做毒品生意，多次贩卖毒品冰毒给白云镇林下村一个叫兵兵的男子、羊昌河的一名男子、肖某介绍的一名男子，四川的叫夏天的男子，白云镇一个叫扑成的男子介绍的一个叫李某的女生、平坝大硐坡的马某和乐平的一个小胖子。卖给马某三次，每次都是20O元冰毒及1OO元麻古；另证实其卖给张家祥家老婆一次20克冰毒和30颗麻古；冰毒是2000元钱，麻古1500元钱是赊账的，还没有得钱；还从同村一个叫涛涛的手中转卖了20克冰毒给肖某。另证实，收张某2钱卖毒品给其只有两次，每次都是100元的，其他都是免费给张某2吸食的。
18、（安）公（司）鉴（化）字[2016]444号检验报告。证实安顺市公安司法鉴定中心经对送检的两份样本鉴定，均检验出甲基苯丙胺成分。
19、检查笔录。证实2016年6月9日平坝区公安局侦查人员毛某、娄某对肖家华进行检查，从其身上裤子右边荷包内检查到用白色塑料袋包装的五包疑似冰毒物及两包疑似麻古物。
20、指认照片。证实2016年6月10日被告人肖家华对从其身上搜到的五包白色冰毒，两包红色麻古外貌特征进行指认。
21、辨认笔录及照片。证实2016年7月5日辨认人肖家华辨认出向其购买毒品的张某2、马某、肖某、龚某2；2016年7月7日辨认人龚某2辨认出7号就是“建华(肖家华)”。
22、称量笔录及照片。证实2016年6月10日，对从肖家华身上搜到的五包白色塑料袋封装的冰毒疑似物称量，净重为2.4克；对从肖家华身上搜到的两包白色塑料袋封装的麻古疑似物称量，净重为0.1克。
23、提取毒品检材笔录。证实平坝区公安局禁毒大队民警从称量完毕的白色晶体状物品中提取了0.05克鉴定检材封存送检；平坝区公安局禁毒大队民警从称量完毕的红色颗粒状物品中提取了0.05克鉴定检材封存送检。
24、现场指认笔录及照片。证实经肖家华指认，2016年5月的一天中午其贩卖毒品给马某的地点是平坝安平办303医院旁的天桥；2016年5月一天晚上其贩卖毒品给马亚的地点是平坝安平办平安宾馆307房间；2016年5月一天晚上其贩卖毒品给马亚的地点是平坝安平办平安宾馆楼下人行道；2016年6月一天中午其贩卖毒品给张某2的地点是平坝安平办平安宾馆楼下。
上述证据经查证属实，能相互印证，足以认定。
关于被告人肖家华辩称其具有自首情节的意见，公诉人认为被告人肖家华被抓获前龚某2已被抓获，并向公安机关反映卖毒品给她的是肖家华，当时公安机关已经掌握犯罪线索，被告人肖家华因自首不具有主动性，不认定为自首。经查，龚某2向公安机关所作的五次供述中仅2016年6月8日的供述承认向“建华”购买毒品，且该供述中龚某2表示其不清楚“建华”的真实姓名，也不知道“建华”具体住什么地方，直至2016年7月7日龚某2才辨认出“建华”是肖家华。2016年6月10日，公安机关对被告人肖家华以其吸食毒品对其处予行政拘留的行政处罚，同日，被告人肖家华即如实供述其向多人贩毒的犯罪事实，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定，因特定违法行为被采取行政拘留等强制措施期间，主动交代犯罪行为的，应当视为自动投案，故可以认定被告人肖家华系自首。
本院认为：被告人肖家华明知是毒品而多次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人肖家华犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以确认。
关于量刑，被告人肖家华曾多次向他人贩卖毒品，从肖家华处查获2.5克甲基苯丙胺毒品，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（武汉会议）有关规定，案发时从被告人肖家华处查获的毒品应当认定为其贩卖毒品数量，但因肖家华本人属于吸毒人员，在量刑时可酌情予以考虑。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，被告人肖家华多次贩毒，情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人肖家华前因故意犯罪被判有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪系累犯，应当从重处罚。被告人肖家华因吸食毒品被行政拘留期间，自动投案并如实交代其犯罪行为，可以认定为自首并从轻或者减轻处罚。公诉机关建议对被告人肖家华处有期徒刑三至四年的量刑建议适当，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人肖家华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金三千元（限判决生效后一个月内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月12日起至2019年8月11日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。
审 判 长 秦定龙
人民陪审员 何 萍
人民陪审员 杨明琼
二〇一六年十二月二十九日
法官 助理 张举平
书记 员代 明 雪