上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第22049号
原告包XX，男，1969年2月17日生，汉族，住上海市浦东新区大道站路**号***室。
委托代理人张XX，上海XX律师事务所律师。
委托代理人王XX，上海XX律师事务所律师。
被告何X凤，女，1981年1月21日生，汉族，住上海市浦东新区大道站路**号***室。
被告何X德，男，1960年10月31日生，汉族，住上海市浦东新区大道站路**号***室。
被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区吴淞路XX号。
负责人张XX，总经理。
委托代理人艾XX，上海市XX律师事务所律师。
原告包XX诉被告何X凤、何X德、中国XX财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称XX上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年6月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年7月7日公开开庭进行审理。原告包XX及其委托代理人张XX，被告何X德，被告XX上海公司委托代理人艾XX到庭参加诉讼。被告何X凤经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，故本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告包XX诉称，2013年5月5日11时55分，被告何X凤驾驶被告何X德所有的牌号为沪XX的小型普通客车行驶在上海市浦东新区大道站路94弄小区内时，与驾驶电动自行车的原告相撞，造成原告受伤及电动自行车损坏的交通事故。经交警部门认定，被告何X凤承担事故全部责任。肇事车辆在被告XX上海公司处投保了交强险及商业三者险。现原、被告就赔偿事宜未达成一致意见，故原告诉至法院，请求判令被告方赔偿原告医疗费人民币51，332.32元（以下币种相同）、住院伙食补助费500元、营养费2，400元、误工费21，301.40元、护理费4，500元、残疾赔偿金87，702元、精神损害抚慰金5，000元（交强险内优先赔付）、残疾及医疗辅助器具费298元、交通费800元、衣物损失费500元、修理费1，400元、停车费50元、鉴定费1，800元、律师代理费6，000元，合计183，583.72元，上述费用由被告XX上海公司在交强险和商业三者险内承担责任，剩余部分再由被告何X凤、何X德承担连带责任。
被告何X凤未作答辩。
被告何X德辩称，对事发经过和责任认定均无异议，两被告是父女关系，同意承担连带责任。原告主张的赔偿项目中，认可鉴定费和停车费，但认为律师费过高，其他项目的意见和被告XX上海公司一致。
被告XX上海公司辩称，对事发经过和责任认定无异议，同意承担相应的保险责任，同意精神损害抚慰金在交强险内优先赔付。被告何X德的肇事车辆在被告处投保的商业三者险赔偿限额为500，000元，不计免赔率。原告主张的赔偿项目中，对残疾赔偿金、住院伙食补助费、维修费、精神损害抚慰金均无异议；医疗费应扣除住院期间的伙食费352.50元，且只认可医保范围内的费用；残疾辅助器具费认可260元，尿垫及卫生用品不属于保险理赔范围；误工费根据原告提供的证据计算应为4，651.64元，其中的活动奖励不认可；衣物损失费、交通费由法院依法酌定，其中交通费最多认可发票金额；护理费认可每天40元，90天共计3，600元；营养费认可每天30元，60天共计1，800元；停车费、鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2013年5月5日11时55分，被告何X凤驾驶牌号为沪XX的小型普通客车在上海市浦东新区大道站路94弄13号门口与驾驶电动自行车的原告发生交通事故，致原告受伤及电动自行车损坏。交警部门认定，被告何X凤承担事故全部责任。事故发生后，原告即被送往医院就诊，被诊断为闭合性胫骨平台骨折（右），手术治疗后于2013年5月30日出院。2013年11月13日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认定原告因交通事故致右下肢负重及运动功能障碍构成十级伤残，给予休息五个月、营养二个月、护理三个月，择期取内固定可另予休息二个月、营养一个月、护理一个月，原告自行支付鉴定费1，800元。原告系本市城镇户籍居民，在上海环境物流有限公司一分公司工作。因双方就赔偿事宜协商未果，故原告起诉来院，要求判如所请。
另查明，被告何X德为其所有牌号为沪XX的肇事车辆在被告XX上海公司处投保了交强险和商业三者险，其中交强险死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元；商业三者险赔偿限额为500，000元，不计免赔率。案涉事故发生在保险期限内。
上述事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门急诊病历、出院小结、费用清单、医药费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、残疾辅助器具费发票、户口簿、交通费发票、停车费发票、定损单、维修费发票、律师费发票、劳动合同、账户历史交易明细表、工资条、工商营业执照，以及本案庭审笔录等在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。我国法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本次交通事故中，交警部门已认定被告何X凤负全部责任，而肇事车辆在被告XX上海公司处投保了交强险和商业三者险，故对于原告因本次事故造成的损失首先应由被告XX上海公司在肇事车辆交强险责任限额内予以赔偿，不足部分再在商业三者险责任限额内予以赔偿，最后仍有不足的由被告何X凤赔偿。被告何X德同意与被告何X凤承担连带责任，与法不悖，本院予以准许。审理中，被告XX上海公司对原告主张的残疾赔偿金、住院伙食补助费、维修费、精神损害抚慰金无异议，本院依法予以确认。对于有争议的赔偿项目和金额，本院确定如下：（一）医疗费。经对医疗费票据进行核算，在扣除住院伙食费352.50元后，本院确定医疗费为50，989.82元，被告XX上海公司就该项费用提出的其他抗辩意见，本院不予采纳；（二）营养费。根据原告的伤情，其提出的40元／天的赔偿标准尚属合理，结合鉴定结论确定的营养期共计60天，本院确定营养费为2，400元；（三）护理费。原告提出的赔偿标准过高，根据原告的伤情，按照40元／天的标准赔偿为宜，结合鉴定结论确定的护理期共计90天，本院确定护理费为3，600元；（四）误工费。原告自认的休息期是2013年5月5日至10月5日，结合原告提供的证据，综合考虑原告的误工期间、2012年度同期工资发放情况、误工期间实际已领取工资金额等因素，本院酌定原告实际减少的收入为7，000元；（五）交通费。原告主张交通费800元的依据不足，经核算交通费票据，结合被告XX上海公司的意见，本院确定交通费为164元；（六）残疾辅助器具费。原告提供的卫生用品等单据无法证明和本案的关联系性，本院不予认可，被告XX上海公司对助步器260元无异议，故本院确定残疾辅助器具费为260元；（七）衣物损失费。原告未提供衣物损失金额的证据，结合事故发生季节及原告受伤部位，本院酌定衣物损失费为50元；（八）停车费。停车费不属于交强险理赔范围，但系原告实际发生的损失且有发票佐证，而商业三者险合同条款未约定不赔，故应由被告XX上海公司在商业三者险内限额赔付停车费50元；（九）鉴定费。鉴定费系受害人为查明本次事故所致伤残等级及“三期”而发生，属于必要费用，且有发票为据，故本院确定鉴定费为1，800元；（十）律师费。原告主张律师费于法有据，但金额过高，结合本案的难易程度及律师费收费标准，本院确定律师费为5，000元。上述费用中，律师费、鉴定费不属于交强险和商业三者险的理赔范围，由被告何X凤、何X德连带赔偿。被告何X凤经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃了对原告主张的事实、提供的证据和提出的诉讼请求进行质证、辩驳的权利，由此产生的法律后果，应由被告何X凤自行承担。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付原告包XX残疾赔偿金87，702元、误工费7，000元、护理费3，600元、残疾辅助器具费260元、交通费164元、精神损害抚慰金5，000元，共计103，726元；
二、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付原告包XX医疗费50，989.82元、营养费2，400元、住院伙食补助费500元，共计53，889.82元中的10，000元；
三、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔付原告包XX衣物损失费50元、维修费1，400元，共计1，450元；
四、被告中国XX财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔付原告包XX医疗费、营养费、住院伙食补助费的余额43，889.82元及停车费50元，共计43，939.82元；
五、被告何X凤于本判决生效之日起十日内赔偿原告包XX鉴定费1，800元、律师费5，000元，共计6，800元；
六、被告何X德对上述第五项确定的被告何X凤应当清偿的款项承担连带清偿责任；
七、驳回原告包XX其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，971元，减半收取计1，985.50元，由原告包XX负担191.10元，由被告何X凤、何X德负担1，794.40元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 孙杨
二〇一四年八月十五日
书 记 员 杨倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。
……。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害恢复名誉消除影响赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。