青海省海东市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）青02刑终84号
原公诉机关青海省海东市乐都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，1990年4月4日出生于青海省海东市乐都区，汉族，初中文化，住该区碾伯镇。2016年9月25日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年10月31日被逮捕。现羁押于海东市乐都区看守所。
原审被告人李某乙，男，1997年5月5日出生于青海省海东市乐都区，汉族，初中文化，住该区碾伯镇。2016年11月16日因涉嫌犯故意伤害罪被羁押于上海市第二看守所，同月22日被逮捕。现羁押于海东市乐都区看守所。
原审被告人李某丙，男，1995年8月3日出生于青海省海东市乐都区，汉族，初中文化，住该区碾伯镇。2016年11月16日因涉嫌犯故意伤害罪羁押于上海市第二看守所，同月22日被逮捕。现羁押于海东市乐都区看守所。
青海省海东市乐都区人民法院审理青海省海东市乐都区人民检察院指控原审被告人李某甲、李某丙、李某乙犯故意伤害罪一案，于2017年6月22日作出（2017）青0202刑初50号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年9月18日公开开庭审理了本案。青海省海东市人民检察院指派检察员马臻、马秀琴出庭履行职务。上诉人李某甲和原审被告人李某丙、李某乙到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人李某丙曾因琐事与被害人华某甲发生冲突。2016年9月24日，李某丙在海东市乐都区“建忠”饭店门口碰到独自驾车的华某甲，李某丙遂与李某乙、李某丁（在逃）搭乘一辆私家车跟踪华某甲，后李某乙打电话给李某甲，由李某甲开车到“银都宾馆”门口接应三人，待华某甲出现在该宾馆门口，李某丙、李某乙、李某丁（在逃）用事先准备的口罩蒙面并持镐把将华某甲打伤，后由李某甲驾车载三人逃离现场。经鉴定，华某甲的伤情构成重伤二级，七级伤残。
认定上述事实的证据有：
1、青海省海东市乐都区公安局的接处警工作登记表、受案登记表，证明2016年9月24日20时25分，该区高庙镇郎家村村民马某甲报警称，碾伯镇居民华某甲在“银都宾馆”门口被三个蒙面人打伤，现已送往医院治疗，其伤情可能达到重伤以上，请查处。
2、青海省海东市乐都区公安局的在逃人员登记、撤销表，证明该局于2016年9月26日上网追逃被告人李某乙、李某丙，二被告人被上海市公安局城市轨道和公交分局松江大学城站治安派出所抓获后，于同年11月23日撤销追逃。
3、青海省海东市乐都区公安局及上海市公安局城市轨道和公交分局松江大学城站治安派出所的到案经过，证明2016年9月24日，海东市乐都区公安局民警在被告人李某甲家中将其抓获。同年11月16日，被告人李某乙、李某丙在上海市被当地警察巡逻时抓获。
4、上海市第二看守所羁押证明及青海省海东市乐都区公安局情况说明，证明被告人李某乙、李某丙于2016年11月16日至2016年11月20日羁押于上海市第二看守所；海东市乐都区公安局民警于11月21日前往上海市押解二被告人返回，次日到达海东市乐都区，即对二被告人依法执行逮捕，羁押在海东市乐都区看守所。
5、证人证言
（1）证人马某甲证言：2016年9月24日17时许，我乘坐华某甲驾驶的车到碾伯镇银都宾馆。我进入宾馆，华某甲在门口停车，楼道里有人喊外面在打架。我出去看见华某甲坐在自己车的驾驶座上，额头流血，脸色苍白，华某甲说被人打了。我和张某甲、张某乙将华某甲送往海东市乐都区人民医院救治，医生初步诊断是脾脏破裂、六根肋骨骨折，又转往青海省人民医院救治，我即报警了。
（2）证人陈某甲证言：2016年9月24日17时左右，我在碾伯镇银都宾馆附近看见有三个人拿着木棍戴着口罩跑到一辆白色大众轿车旁，乘车离开。后我看见华某甲躺在银都宾馆门口的一辆宝马车旁，便将他扶起来送到他自己的车上。
（3）证人彭某甲（银都宾馆经营者）证言：2016年9月24日17时许，我在银都宾馆209房间，看见有三个20岁左右的男子戴着口罩，手里各拿着一根长约80厘米，直径约6厘米的木棒在一辆银灰色宝马轿车跟前往下乱打。大概一分钟后，那三个男子跑向一辆白色大众轿车。我到银灰色宝马轿车跟前，看见华某甲脸色苍白，额头流血，才知道三人打的是华某甲，后马某甲、张某乙等人来到华某甲跟前。
6、被害人华某甲的陈述及辨认笔录：2016年8月底的某日晚，我和李某乙、李某丙因为一些琐事发生冲突，后李某乙给我发信息说不会放过我。同年9月24日16时许，我驾驶车辆与马某甲前往银都宾馆，让马某甲先下车在宾馆内等我，我停好车后准备去宾馆时被人从身后一棍子打翻在地，我倒地后听见有人说不会放过你。被害人华某甲分别从一组12张不同男性照片中对李某乙、李某丙进行了确认。
7、青海正信司法鉴定所青正信司鉴所（2016）临检字第1040号、第104001号司法鉴定意见书，证明经鉴定华某甲的损伤程度属重伤二级，系复合伤，构成七级伤残。
8、现场勘验检查笔录、现场平面示意图、刑事照片，证明中心现场位于海东市乐都区碾伯镇“银都宾馆”门前滨河北路北侧路沿处。
9、视听资料，证明案发现场视频。
10、青海省海东市乐都区公安局的扣押决定书、扣押清单、随案移送清单，证明2016年9月25日，该局扣押车牌号为青BB20**号大众牌朗逸轿车一辆。
11、青海省海东市乐都区公安局乐公（行）决字【2016】164号公安行政处罚决定书，证明2016年9月7日，被告人李某丙因携带管制刀具，被该局行政拘留五日。
12、青海省海东市乐都区公安局乐公（行）决字【2016】101号行政处罚决定书，证明2016年7月19日，被告人李某乙因殴打他人，被该局行政拘留七日，并处二百元罚款。
13、青海省海东市乐都区人民医院门诊病历、诊断报告单及青海省人民医院出院证及门诊、住院收费票据，证明被害人华某甲被致伤后就医情况。
14、被告人的供述与辨认、指认笔录
（1）被告人李某乙的供述与指认笔录：2016年8月底的某日，我和李某丙、李某丁等5人在仁和宾馆门前与华某甲打架，李某丙的下颌被划伤。9月24日，我和李某丙、李某丁从建忠饭店出来后看见华某甲开着车往东门巷方向走了，我们拦了一辆私家车跟着华某甲。私家车司机听到我们几人之间的谈话说你们别牵扯我，不让我们乘坐。我给李某甲打电话让李某甲开车过来，李某甲说认识华某甲，李某丙让李某甲把车号牌遮挡后过来。李某甲的车来后，李某丙让李某丁去买镐把，李某丁买好镐把又买了三个口罩说戴着保险一点。我们在李某甲的车上告诉他我们要打华某甲，让他拉运我们一下。过了一会，华某甲从银都宾馆门口出来开车前往引胜路口附近接了一名男子又返回银都宾馆门口。我们三人趁华某甲下车时，提着镐把把华某甲打翻在地，后乘坐李某甲的车离开了银都宾馆。归案后，被告人李某乙指认了作案现场。
（2）被告人李某丙的供述与辨认笔录：2016年9月的一天，华某甲在仁和宾馆门口因琐事用匕首将我的下颚戳伤。同月20日左右，我在银都宾馆门口碰见了华某甲，产生了报复的念头，并告诉了同行的李某乙和李某丁，他俩同意。我打电话给李某甲，让他开车过来接我们，我们又买了镐把。李某甲开车过来后，我和李某乙、李某丁拿着镐把上了李某甲的车，让李某甲跟踪前面一辆由华某甲驾驶的本田越野车。跟踪将近一个小时，等华某甲再次回到银都宾馆门口下车后，我和李某乙、李某丁拿着镐把走到华某甲身后，李某乙用镐把在华某甲的后颈部打了一下，华某甲趴在了地上。我拿着镐把在华某甲的后背、腿部打了十几下，李某丁也在华某甲的后背、腿部打了十几下。后我们乘坐李某甲的车离开了现场。并证明李某甲知道开车跟踪华某甲的目的，我们在车上说了要打华某甲的事，当天遮挡了号牌，我们打华某甲时李某甲能看见。归案后，被告人李某丙指认了作案现场。
（3）被告人李某甲的供述与辨认笔录：2016年9月24日13时，李某乙给我打电话，让我开车去财政局门口接他。我开车过去，李某乙、李某丙、“亮亮”从一辆深色轿车内每人拿出一把镐把上了我的车。上车后，我听见他们三人在商量事情。李某丙让我跟着一辆白色的本田越野车，我跟着那辆车到了三角花园，那辆车又掉头原路返回，再次到了财政局门口，我们将车停在路边一直在等，等了十五分钟左右，本田车驾驶员从一个宾馆出来后开车又走了。李某丙让我继续跟着那个人，这样我们从宾馆到三角花园、三角花园到财政局，财政局到党校门口。李某乙让我把车牌遮挡起来，我用遮挡号码的工具将车牌遮挡起来，又从党校门口到银都宾馆，看见那辆车停在了离宾馆门口不远的路边。我也将车停在了离那辆车靠东20米左右的路边，李某丙、李某乙、“亮亮”手持镐把戴着口罩先后下车，朝那辆车的方向跑了过去。过了两分钟左右，三人跑回我的车，我看见有一个人靠着那辆本田车坐在地上。我将车开至小古城村的路口时，三人就下车了。并证明跟上本田车的目的三人没有说，我看见他们拿的镐把，并让我遮挡车牌，我想可能要动手打本田车的司机。归案后，被告人李某甲分别从一组不同男性照片中确认被告人李某乙、李某丙系案发当天拿着镐把乘坐其车辆的人。
原判认为，被告人李某乙、李某丙、李某甲故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人李某乙在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。被告人李某乙、李某丙有劣迹，可酌情从重处罚。被告人李某乙、李某丙案发后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，对二被告人可从轻处罚。被告人李某乙、李某丙在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人李某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应对被告人李某甲减轻处罚。鉴于被告人李某丙、李某乙能当庭自愿认罪，可视为有悔罪表现，对二被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十七条第三款、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十五条之规定，判决如下：被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；被告人李某丙犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；随案移交的大众朗逸轿车一辆（青BB20**），发还被告人李某甲。
上诉人李某甲上诉称，其未参与原审被告人李某丙、李某乙伤害被害人的预谋，原判量刑过重，请求减轻处罚并适用缓刑。
青海省海东市人民检察院的出庭意见认为，原判认定上诉人李某甲和原审被告人李某丙、李某乙共同故意伤害被害人华某甲的事实清楚，证据充分，定罪及适用法律正确，审判程序合法，但认定原审被告人李某乙系累犯有误，建议依法纠正。
经审理查明，原判认定的2016年9月24日，原审被告人李某丙、李某乙和李某丁（在逃）为报复与李某丙有过节的被害人华某甲，乘坐上诉人李某甲驾驶的车在海东市乐都区城区内跟踪华某甲。后在“银都宾馆”门口处，原审被告人李某丙、李某乙和李某丁（在逃）用事先准备的口罩蒙面后持镐把将华某甲打伤，上诉人李某甲驾车载三人离开及被害人华某甲的伤情构成重伤二级，七级伤残的事实清楚，证据确实充分。本院予以确认。
本院认为，上诉人李某甲和原审被告人李某乙、李某丙故意伤害他人身体，致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪。共同犯罪中，原审被告人李某乙、李某丙起主要作用，系主犯，上诉人李某甲起次要作用，系从犯，应对上诉人李某甲减轻处罚。上诉人李某甲提出未参与原审被告人李某丙、李某乙伤害被害人的预谋，原判量刑过重，请求减轻处罚并适用缓刑的上诉理由。经查，上诉人李某甲事先未参与伤害被害人预谋属实，但事中其明知原审被告人李某乙、李某丙欲伤害被害人而提供帮助，属故意伤害罪共犯。原判根据其犯罪事实、情节、性质、社会危害性已对其减轻处罚且量刑适当，鉴于其犯罪情节不符合适用缓刑条件，请求适用缓刑的上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定上诉人李某甲出生日期和住址有误予以纠正。原审被告人李某乙犯前罪时未满十八周岁，不构成累犯，原判认定其系累犯错误，应予纠正。青海省海东市人民检察院的出庭意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、维持青海省海东市乐都区人民法院（2017）青0202刑初50号刑事判决中对上诉人李某甲、原审被告人李某丙的定罪量刑和原审被告人李某乙的定罪部分及随案移交物品返还部分；
二、撤销青海省海东市乐都区人民法院（2017）青0202刑初50号刑事判决中原审被告人李某乙的量刑部分；
三、原审被告人李某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一六年十一月十六日起至二〇二〇年十一月十五日止）。
本判决为终审判决。
审判长 葛 新
审判员 王 平
审判员 马晓辉
二〇一七年九月十八日
书记员 才 让