泸州市龙马潭区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）龙马民初字第1508号
（以正式加盖法院印章的文书为准，公开的电子文本仅供参考，不得用于非法用途）
原告卢其富。
委托代理人冯祥泸，四川神马律师事务所律师。
被告泸州医学院附属中医医院。
法定代表人杨思进，院长。
委托代理人罗春梅、沈刚，四川理光律师事务所律师。
原告卢其富诉被告泸州医学院附属中医医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年6月10日受理后，依法由审判员王全贵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告卢其富及其委托代理人冯祥泸、被告泸州医学院附属中医医院的委托代理人罗春梅、沈刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告卢其富诉称：2013年3月19日，原告因右股骨疼痛难忍到被告的骨伤科住院治疗，入院检查原告右下肢较左下肢短缩约3㎝，进一步诊断为：右股骨头缺血性坏死。3月21日13时45分许，被告的医务人员为原告在全麻的情况下施行了“右人工全髋关节置换术”。在住院期间，原告发现在施行手术后，其右下肢反而比左下肢长约6㎝，致使原告无法正常行走，丧失劳动能力，于是向被告的医务人员反映原告存在的上述症状，但医务人员表示无能为力。原告的病情稳定后无奈于2013年4月5日出院，原告为此支付了医疗费38495.1元。被告的医务人员的诊疗行为存在过错，给原告造成了损害后果，被告应当承担赔偿责任。原告要求被告赔偿医疗费38495.1元、后续治疗费100000元、误工费56888元（41795元／年÷12个月÷30天／月×490天）、护理费7600元［100元／天×（住院16天＋出院60天）］、交通费1000元、住院伙食补助费320元（20元／天×16天）、营养费1520元［20元／天×（住院16天＋出院60天）］、残疾赔偿金44736元（22368元／年×20年×10%）、被扶养人生活费12458.3元［父母亲6944元（6127元／年×17年×10%÷3人×2人）＋二女卢某甲2450.8元（6127元／年×8年×10%÷2人）＋三子卢某乙3063.5（6127元／年×10年÷2人）］、精神损害抚慰金2000元、鉴定费6000元，合计271017.4元。诉讼中，人民法院根据原告的申请依法委托泸州医学院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2014年7月29日作出的鉴定意见为：1、泸州医学院附属中医医院在对卢其富的诊疗过程中存在不足和医疗过失（错）；其医疗过失与其右下肢增长的损害后果有明确的因果关系，应承担主要责任，建议参与度75%～80%。2、被鉴定人卢其富右下肢损害评定为X（十）级伤残。原告支付鉴定费6000元。原告对该鉴定中心作出的鉴定意见无异议。
被告泸州医学院附属中医医院辩称：2013年3月19日，原告因患右股骨头缺血性坏死在被告的骨伤科住院治疗，在征得原告的同意后于3月21日施行了“右人工全髋关节置换术”，经住院诊疗病情明显好转后于4月5日出院是事实。导致原告目前的症状是原告自身疾病的原因，并不是被告的医务人员的诊疗行为存在过错所致。同时，人民法院依法委托鉴定机构作出的鉴定意见明显存在认定事实错误，评定依据不足，该鉴定意见不客观、不合法，法院不应当采纳。同时，被告在庭审结束后提出申请要求进行重新鉴定。原告的各项主张无任何事实和法律依据，被告的诊疗行为也不存在任何过错，故请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2013年3月19日，原告因右股骨坏死在被告骨伤科（关节组）住院治疗，诊断为：右股骨头缺血性坏死。首次病程记录载明：生命体征平稳，脊柱四肢发育无明显异常，双髋部皮肤完好，无糜烂及渗出，右下肢较左下肢短缩2㎝，……。3月20日，被告的医务人员根据原告伤情以及所具备的手术指征，拟对原告采取“右人工全髋关节置换术”，原告在手术知情同意书上签名确认。次日13时45分许，被告的医务人员为原告在全麻的情况下施行了“右人工全髋关节置换术”。原告于2013年4月5日出院，出院记录载明原告出院时的情况为：患者生命体征平稳，一般情况良好，右髋关节轻微疼痛，活动可，能扶拐下地行走，可直腿抬高约60度，内外旋约10度，外展约40度，手术切口愈合良好，I／甲级愈合，患肢远端血循环感觉运动良好。出院医嘱：1、遵“髋关节置换术后康复指南”逐步加强患肢功能锻炼；2、术后1月、3月、6月、1年来我院复查；3、禁患侧侧卧、禁盘腿、禁下蹲，禁止过度屈曲内收内旋髋关节。慎跌倒，防暴力，避风寒，畅情志，调饮食；4、加强护理及营养，防止卧床期间出现褥疮，感染、下肢静脉血栓、便秘等并发症；……。原告支付了医疗费38495.1元。诉讼中，原告申请如下鉴定：1、对泸州医学院附属中医医院的诊疗行为是否存在医疗过错；医疗过错与损害后果之间是否存在因果关系，及其参与度进行鉴定。2、对卢其富的伤残等级进行鉴定。本院依法委托泸州医学院司法鉴定中心进行鉴定，该鉴定中心于2014年7月29日出具了鉴定意见书，该鉴定意见书中综合评述：1、泸州医学院附属中医医院在对卢其富的诊治过程中，对患者卢其富的年龄、家中的作用、发病时间、手术指征的把握等没有充分尽到足够的注意责任，但与损害后果之间没有直接的因果关系。对术前患者病情的评估，特别是患肢短缩没有寻找短缩形成原因，没有做影像学摄片进行假体模板比对和术中测量使肢体术后尽可能保持等长或可容忍的范围，是明显的医疗过失（过错）。故被鉴定人卢其富的右下肢术后增长2㎝与医院的诊疗行为失误有明确的因果关系，应承担主要责任，建议参与度为75%～80%。2、被鉴定人卢其富右下肢较左下肢增长2㎝，依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准第4.10.10.g条“双下肢长度相差2㎝以上”之规定，其右下肢的损害后果评定为X（十）级伤残。据此，作出的鉴定意见为：1、泸州医学院附属中医医院在对卢其富的诊疗过程中存在不足和医疗过失（错）；其医疗过失与其右下肢增长的损害后果有明确的因果关系，应承担主要责任，建议参与度75%～80%。2、被鉴定人卢其富右下肢损害评定为X（十）级伤残。原告支付鉴定费6000元。
另查明，原告在被告处住院治疗前在城镇务工、生活居住已达一年以上，从事车工等技术工作。原告与其妻蔡正凤生育有二女一子，即长女卢燕，生于1996年6月15日，具有独立生活能力；次女卢某甲，生于2004年5月9日；三子卢某乙，生于2006年8月28日，均系农村居民。原告的父亲卢应龙，生于1951年5月11日；其母亲陈联明，生于1951年10月26日，均系农村居民，无其他生活来源。原告的父母生育有三子，即长子卢其祥，生于1969年11月14日；次子卢其富，本案原告；三子卢其刚，生于1977年4月24日，均具有独立生活能力。
上述事实，有医疗病历资料、医疗费发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、叙永县大石乡大石村村民委员会及七社（原顺龙坝组）的证明、泸州沱江液压件有限公司的证明、原告在重庆市九龙坡区利能机电厂的上岗证、身份证、常住人口登记卡、当事人的当庭陈述等证据在案佐证，并经双方庭审质证，本院予以确认。
本院认为：本案系医疗损害责任纠纷，应当适用侵权责任的相关法律、法规等规定确认当事人的责任、赔偿范围，分配各方当事人的举证责任。现就本案争议的焦点作如下评议：
一、关于本案民事责任承担的问题。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条“患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，原告应当就被告的医务人员对原告实施的诊疗行为是否存在违法行为且具有过错、原告是否存在有损害后果、存在的过错与原告主张的损害后果之间是否有因果关系承担举证责任。本案中，根据原告的申请本院依法委托具有相应鉴定资质的鉴定机构进行鉴定，泸州医学院司法鉴定中心作出的鉴定意见为：1、泸州医学院附属中医医院在对卢其富的诊疗过程中存在不足和医疗过失（错）；其医疗过失与其右下肢增长的损害后果有明确的因果关系，应承担主要责任，建议参与度75%～80%。2、被鉴定人卢其富右下肢损害评定为X（十）级伤残。该鉴定意见的鉴定程序合法，鉴定结论的依据充分、客观、真实、合法，本院予以采信。为此，原告已经提供充分的证据证明被告的医务人员对原告施行的诊疗行为存在过错，且与原告的损害后果之间存在因果关系，故被告对给原告造成的损害后果应当承担赔偿责任。根据被告的过错程度、原因力与损害后果的关联度，结合鉴定意见，确认被告承担80%的主要责任。被告抗辩其医务人员的诊疗行为不存在过错，不应当承担赔偿责任的理由，与本案查明的事实相悖，本院不予采纳。被告要求对人民法院依法委托鉴定机构作出的鉴定意见进行重新鉴定的申请，因被告未提供相应的证据证明该鉴定意见具有最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形”规定的情形之一，故本院依法不准予重新鉴定。
二、关于原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金是应当按城镇居民，还是按农村居民的标准，以及被扶养人生活费赔偿的问题。
1、残疾赔偿金。原告虽然是农村居民，但依据本院依法确认的由原告提供的叙永县大石乡大石村村民委员会及七社（原顺龙坝组）的证明、泸州沱江液压件有限公司的证明、原告在重庆市九龙坡区利能机电厂的上岗证等证据材料，能充分证明原告在城镇居住生活已满一年以上，其收入也来源于城镇，应当视为城镇居民。故原告主张按2013年度四川城镇居民人均可支配收入的标准22368元计算20年残疾赔偿金的请求于法有据，本院予以支持。
2、精神损害抚慰金。原告视为城镇居民，故其精神损害抚慰金也应当按相应的标准予以赔偿，结合原告的伤残等级，确认赔偿金额为2000元。
3、被扶养人生活费。原告的次女卢某甲，生于2004年5月9日；三子卢某乙，生于2006年8月28日，均系未成年人。原告的父亲卢应龙，生于1951年5月11日；其母亲陈联明，生于1951年10月26日，均系已达退休年龄又无其他生活来源的成年近亲属，上述四人均系原告应当承担扶养义务的被扶养人，又因四被扶养人均系农村居民，故应当按2013年度四川农村居民人均生活消费支出的标准6127元计算其生活费。结合各被扶养人的年龄、原告初次评定伤残的时间，依法确认原告的父亲卢应龙计算生活费的年限为17年，次女卢某甲计算生活费的年限为8年。其母亲陈联明和三子卢某乙计算生活费的年限按原告主张的17年（依法确认应当为18年）和10年（依法确认应当为11年）计算，是当事人自由行使民事处分权，其行为既不违反相关法律规定，也未损害国家、集体或者第三人的合法权利，本院予以采纳。四被扶养人的年赔偿总额未超过上一年度2013年四川城镇居民人均可支配收入的标准22368元。被告抗辩不应当赔偿上述费用的理由不符合本案的事实和相关法律规定，本院不予采纳。
三、关于原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、营养费、鉴定费、后续治疗费赔偿的问题。
1、医疗费。原告提供了医疗病历资料以及医疗费发票予以证明在被告处治疗期间所产生的医疗费，且被告对其真实性无异议。本院认为，原告由此支付的医疗费系与本次损害直接关联的实际损失，应当属赔偿的范围。本院依法确认医疗费为38495.1元。被告抗辩系治疗原告的原发疾病所产生的医疗费不应当赔偿的理由不符合相关法律规定，本院不予采纳。
2、误工费。原告虽未能提供实际减少的收入证明，但本院尊重原告客观上误工的事实，以及原告在城镇居住生活已满一年以上，其收入也来源于城镇，应当视为城镇居民的客观事实，可以参照受诉法院所在地四川省2013年度城镇全部单位就业人员平均工资41795元的标准计算原告的误工费。结合原告的出院医嘱、治疗终结的时间、应当依法评定伤残等级的时机等因素，酌情确认误工时间为196天（住院时间16天＋出院误工时间180天）
3、护理费。结合原告伤势程度、住院时间、出院医嘱、伤残评定的时机等情况，本院确认住院期间的护理费按每天100元的标准计算16天。出院后休息期间的护理费按每天50元标准酌情计算60天。
4、住院伙食补助费。结合原告住院的时间、医嘱，本院确认按每天20元的标准计算16天。
5、交通费。原告虽然未提供交通费票据，但根据突发损害发生后，必然产生一定交通费用的客观事实，结合原告就医的地点、时间、次数、必要陪护人员等情况，酌情确认原告的交通费为500元。
6、营养费。结合原告的伤势程度、住院时间、出院医嘱，本院确认按每天20元的标准计算16天。原告主张赔偿出院后营养费的主张，不符合相关规定，本院不支持。
7、鉴定费。本院根据原告的申请依法委托鉴定机构进行伤残等级鉴定所产生的鉴定费6000元，属确定原告伤残等损失所必然发生的合理费用，应当确认为本案的损失依法获得赔付。
8、后续治疗费。原告既未提供必然发生与本损害相关的后续治疗费的相关依据，被告在庭审中也不认可，故本院在本案中对原告的该项主张不予支持。若因本次损害确需后续治疗，可以待实际发生后依法另行主张。
本院根据相关规定并结合当事人庭审自认，依法核定原告因本次交通事故造成的各项损失金额为：
原告请求依法核定
1.医疗费38495.1元38495.1元
2.后续治疗费100000元待实际发生后另行主张
3.误工费56888元［196天×（41795元／年÷365天／年）］
=22443.34元
4.护理费7600元（住院16天×100元／天＋
出院医嘱60天×50元／天）
=4600元
5.交通费1000元500元
6.住院伙食补助费320元（16天×20元／天）=320元
7.营养费1520元（16天×20元／天）=320元
8.残疾赔偿金44736元（22368元／年×20年×10%）
=44736元
9.被扶养人生活费12459.3元［父亲卢应龙、母亲陈联明6943.93元（6127元／年×17年×10%÷3子女×2人）
＋二女卢某甲2450.8元（6127元／年×8年×10%÷2人）
＋三子卢某乙3063.5元（6127元／年×10年×10%÷2人）］
=12458.23元
10.精神损害抚慰金2000元（20000元×10%）=2000元
11.鉴定费6000元6000元
以上损失共计131872.67元
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：
一、原告卢其富因本次事故产生的医疗费38495.1元、误工费22443.34元、护理费4600元、交通费500元、住院伙食补助费320元、营养费320元、残疾赔偿金57194.23元（包括被扶养人生活费12458.23元）、精神损害抚慰金2000元、鉴定费6000元，合计131872.67元，由被告泸州医学院附属中医医院负责赔偿105498.14元，限在本判决生效后五日内履行。
二、驳回原告卢其富的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2900元，由原告卢其富负担580元，被告泸州医学院附属中医医院负担2320元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。
审判员 王全贵
二〇一四年九月二十八日
书记员 刘 佳