陕西省咸阳市杨陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0403民初271号
原告杨凌某某设施农业开发有限公司。
住所地：杨陵区某某路。
组织机构代码：71000000-9。
法定代表人张某某，该公司董事长。
委托代理人薛某某，该公司总经理。
委托代理人杨某某，该公司法律顾问。
被告深圳市某某商贸发展有限公司。
住所地：深圳市罗湖区某某路。
组织机构代码：67000000-7。
法定代表人吕某某，该公司董事长。
委托代理人喻某某，陕西至正律师事务所律师。
委托代理人王某某，该公司经理。
原告杨凌某某设施农业开发有限公司(以下简称某某农业公司)与被告深圳市某某商贸发展有限公司(以下简称某某商贸公司)合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告某某农业公司的委托代理人薛某某、杨某某，被告某某商贸公司的委托代理人喻某某、王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某某农业公司诉称，2009年12月30日，原被告签订合作协议，协议约定原告将其所有的杨凌某某农业酒店委托给被告进行经营管理，期限为五年，从2010年1月1日起至2014年12月31日止。被告每年摊销维修改造费用12万元，每年支付原告投资收益55万元，如发生经营利润不足55万元，则由被告承担补足。合作协议签订后，原告如约交付了酒店的全部资产，被告全面接收并管理了酒店。2014年5月19日，被告给原告送交了关于终止杨凌某某农业酒店合作协议的函，要求提前终止合作协议。2014年6月30日双方进行了移交。经核算，被告尚欠原告收益1238901.85元，其中投资收益683619.91元，摊销费用540000元，应记未记费用15281.94元。经营期间，被告尚有一笔5万元的借款未还。移交后，经过原告多次催促，被告置之不理。原告依法起诉，请求判令：1、被告支付原告投资收益1238901.85元，偿还借款50000元，及以上应付款项的逾期还款利息；2、被告承担本案诉讼费用。
被告某某商贸公司辩称，原告之诉请为两个不同的诉，应分别立案审理。根据最高院关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答，对于联营合同中的保底条款违背了联营活动中的共负盈亏、共担风险的原则应当认定无效。本案原告主张的合同条款即是固定收益，违反规定应予驳回。法院立案委托合同，委托合同产生的费用应由委托人承担，原告基于合作协议的委托主张收益不能成立。双方签订的合作协议中条款符合企业内部承包的规定，内部承包经营法律关系不属民法调整范围，故原告诉求的投资收益不符合法律规定，原告的诉讼请求应当予以驳回。另原告在第一次诉讼时承认酒店经营期间适逢市政道路整修，时间长达两年，严重影响酒店的经营收益。由于双方当事人以外的因素而减少收益的责任让任何一方承担都不公平。原告在上次诉讼中也承认被告曾为酒店设施、设备更新提出过书面意见。根据合作协议原告不及时解决造成经营收入损失也应当承担相应责任。故根据本案影响酒店收益的原因(外部修路、内部设备不能及时更新)均不是被告经营行为造成的实际情况，让被告承担双方约定利益不能实现的责任不符合公平原则。应驳回原告的诉讼请求。另被告向原告交纳经营抵押金20万元应予扣减。
根据原被告的诉辩意见，确定本案争议的焦点：1、原被告之间合作协议的性质；2、原告诉请是否符合合同约定及法律规定。
庭审中，原告提供如下证据：1、合作协议，证明合同是委托经营合同，被告在经营期间每年摊销维修改造费12万元，每年从经营收入中向原告提供收益55万元，多出部分为被告收益，经营利润不足55万元，不足部分由被告补足。合同约定任何一方单方提出提前解除合同均构成违约，违约金为20万元。2、酒店移交盘点情况，证明合作协议签订后原告向被告移交酒店的时间、具体情况，原告按约定将酒店所有资产移交给被告进行经营管理。3、关于终止合作协议的函，证明被告提前终止合作协议，违反了约定。4、酒店固定资产移交盘点情况，证明被告向原告移交酒店的情况。5、关于酒店资产移交有关问题的函，证明因被告没有签字，原告向被告说明情况。6、固定资产移交盘点表，证明被告单方提出终止协议后，被告向原告移交酒店情况。7、2014年6月已产生未计入当月费用依据，证明被告经营管理期间未核销的费用应由被告承担。8、结算明细表，证明原告请求被告给付投资收益1238901.85的来源。9、财务报表，证明结算来源。10、借条一份，证明被告向原告借款50000元。11、催款函，证明原告向被告主张债权。庭后原告提供了酒店装修费用未计入经营费用核算说明及固定资产明细账、长期待摊销费用明细账、非经营费用明细账。证明2010年酒店装修工程款支出775287.8元，费用来源酒店的经营收入，此笔装修款未计入酒店管理方的经营费用。
被告质证对证据1真实性认可，证明目的不认可，认为合同法中没有委托经营合同，合作协议就是联营合同。对证据2真实性、关联性都认可。对证据3真实性认可，证明目的不认可。对证据4、5、6、7认可，当时接交方、移交方都是同一个人。对证据8原告要求收取固定利润不符合法律规定不认可，对每年摊销费12万元不认可，当时对该12万元双方没有达成一致意见。对证据9数据来源真实，对证明目的不认可。对证据10、11真实性认可，但是用于酒店的经营管理发工资。对原告庭后提供的说明及明细账，被告认为2010年装修时支出装修费用属实，但2010年年底双方结算后的盈利是扣除要摊销的20多万元装修费，还给被告返还31万元，在2011年之后双方就没有算过账，财务系原告方管理我方不清楚，故对此不认可。
被告提供如下证据：1、合作协议，证明双方签订合同的时间及履行期限，需要更换设施设备等原告未积极配合承担费用的，造成的损失由原告承担，双方有交纳经营抵押金20万元的约定，合同中有无论盈亏都要保证原告利润的保底条款无效，合同中存在遇到其他不可抗力因素双方互不承担责任的约定。2、备忘录，证明对于酒店的基础设施设备需要进行增添更换大修的，被告已按合同约定进行申请，原告置之不理，酒店因设备设施落后加重了经营困难，由此产生的损失应当由原告承担。3、某某农业公司表决公告，证明合同终止系双方协商结果，不存在被告违约的问题。
原告质证对证据1真实性认可，对被告称按要求更新及认为是保底条款无效不认可，对其他证明目的认可。对证据2的真实性、证明目的均不认可，均是被告单方制作。对证据3的真实性不认可，不能证明文件出处。原告公司确实开董事会同意解除合同。
本院认为，对原告当庭提供的11组证据及被告提供的证据1，双方对真实性均无异议，与本案有关联性，予以认定；对原告庭后提供的明细账的真实性予以认定。对被告提供的证据2备忘录，原告不认可，无其他证据佐证不予认定；对被告提供的证据3，原告虽不认可其真实性，但认可原告开董事会同意解除双方合同，对该事实予以认定。
经审理查明，2009年12月30日，原告某某农业公司（甲方）与深圳市某某酒店管理有限公司（乙方，后名称变更为深圳市某某商贸发展有限公司）签订合作协议，协议第二条约定：甲方同意依照本合同的规定，委托乙方对甲方所拥有的杨凌某某农业酒店进行经营管理。乙方同意依照本合同的规定，接受甲方委托，行使经营管理的责任。协议第三条定义部分第四项经营利润约定：经营利润是营业收入减去酒店应缴纳的营业税金、营业成本和经营费用后的余额。第七项经营费用共包含十三个部分，其中装修改造约定：经营期间每年摊销甲方认可的维修改造费用12万元；第八项非经营费用中包含九项内容，在计算酒店经营利润时应予以除外，其中包含酒店固定资产大修支出。协议第三十一条约定：鉴于目前酒店的硬件状态，在甲方不投入资金的情况下，由乙方在2010年内筹集不低于80万元人民币完成对酒店部分设施进行装修改造，装修改造费用方案和施工方案须经双方共同审定，装修改造的费用必须经双方验收并经审计，以审计结果为准。第三十二条约定：乙方的装修改造资金中20万元作为乙方的经营抵押资金，其余款项由甲方在其留取的经营利润中分三年均摊折返给乙方。第三十三条约定：本合同执行结束时，甲方应一次性返还乙方的经营抵押资金20万元。如若发生其他意外终止合同时，甲方要一次性付清尚未折返的装修改造资金和抵押资金。第三十四条约定：为了兼顾双方利益，既保证甲方投资收益，又体现对乙方经营的考核，甲方每年从经营利润中提取人民币55万元作为投资收益，由乙方在酒店年终结算后10个工作日内汇入甲方指定账户，剩余经营利润作为乙方的劳务和管理费收入。如发生经营利润不足55万元，则由乙方承担补足。第三十六条约定：本协议有效期五年，从2010年1月1日起至2014年12月31日止。协议签订后，原告向被告交付了酒店的全部资产，被告全面接收并管理了酒店。2010年7月，酒店进行装修，工程款支出775287.8元，费用来源于酒店的营业收入，2010年时该款作为固定资产入账处理。2010年年底，双方进行结算，被告向原告交纳利润55万元后，结余31万元支付给被告，后被告又向原告返回20万元做为经营抵押金。2014年5月19日，被告向原告发函，申请终止合作协议，2014年6月30日原告同意终止合同，双方对酒店资产进行了移交。
原、被告合同履行期间，2010年被告向原告上交利润55万元，原告向被告支付31万余元，被告向原告交纳经营抵押金20万元；2011年被告向原告上交利润55万元；2012年利润75万元，被告向原告上交利润55万元，结余20万元；2013年实际利润496113.22元，不足利润55万元，被告向原告应补金额53886.78元；2014年1-6月份亏损555688.34元，被告应向原告上交利润27.5万元，被告应补金额830688.34元。合计后被告累计共欠缴原告收益款683619.91元，被告经营期间应承担的2014年6月份的费用为15281.94元，共计698901.85元。
另对于被告向原告交纳的经营抵押金20万元及被告向原告借款5万元，原、被告均无异议，庭审中，双方均同意对该两笔款项在本案中一并扣减处理。
本院认为，原、被告之间经过自愿协商，双方签订合作协议，将原告所有的酒店委托被告经营，由被告向原告每年上交55万元作为原告的投资收益，超出55万元外的收益为被告的劳务和管理费收入，亏损由被告补足，装修由被告自筹资金并由原告逐年返还，并对酒店各项费用的内容作出详细约定，从以上双方约定来看，双方之间的合同应为承包经营合同，该合同中双方关于酒店的经营管理以及收益分配、装修等问题的相应条款均系双方自愿协商达成，内容不违反法律法规的强制性规定，应为有效合同，双方均应按照该合同约定履行各自的义务。被告辩称双方合同系联营合同，应共担风险的辩解理由不能成立，本院不予采纳。被告经营期间向原告申请终止合同，原告亦同意终止，故双方合同已经终止，合同终止后被告所欠原告的合同款项应当向原告支付，故原告请求被告支付所欠原告的收益款683619.91元及2014年6月份的费用15281.94元，共计698901.85元的诉讼请求成立，应予以支持。关于原告要求被告支付每年12万元维修费用共计54万元的请求，双方在合同中经营费用部分约定经营期间每年摊销原告认可的维修改造费用12万元，在非经营费用部分约定有酒店固定资产大修，亦约定装修由被告自筹资金并由原告逐年返还，从此约定可以说明装修费用是由被告垫付，后由原告从投资收益中予以返还，实际是原告承担。在2010年对酒店进行装修时的费用由酒店经营期间的营业收入支出，在2010年年底进行结算时将该费用计入酒店固定资产大修支出，双方在2010年年底结算时不仅上交了原告方的收益55万元，还将剩余31万余元支付给被告，表明双方约定的12万元并未执行，故原告的该项请求不能成立，本院不予支持。原告请求被告支付所欠款项的利息，因双方在终止合同后未进行结算，故该项请求本院不予支持。对于经营期间被告所借原告借款5万元，及原告收取被告的风险抵押金20万元，原、被告均同意一并处理，抵扣后，被告应支付原告经营款项为548901.85元。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十八条、第一百零九条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告深圳市某某商贸发展有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告杨凌某某设施农业开发有限公司经营收益548901.85元。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费16400元（原告已预交8200），由被告承担8184元，原告承担8216元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于咸阳市中级人民法院。
审 判 长 孙国萍
代理审判员 段蔚娟
人民陪审员 梁 征
二〇一六年四月十四日
书 记 员 唐 云
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。