山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋11民终170号
上诉人(原审被告）文水县中医院，住所地文水县西大街，
法定代表人李沧海，系该院院长。
委托代理人赵建荣，山西荣通律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）任甲，农民。
委托代理人刘补英，山西省石楼县裴沟乡马家山村。
委托代理人李庆威，山西介治律师事务所律师。
上诉人文水县中医院因与被上诉人任甲医疗服务合同纠纷纠纷一案，不服山西省文水县人民法院(2015)文民二初字第358号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人文水县中医院的委托代理人赵建荣，被上诉人任甲及其委托代理人刘补英、李庆威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，原告因右侧股骨头缺血坏死，于2012年2月12日入住被告医院，被告于2012年2月25日对原告行髋关节置换术，原告于同年3月6日出院。此后原告仍不能行走，又经多家医院诊治未果。2014年8月27日，被告将原告送到山西煤炭中心医院，经检查确诊为假体下沉。同年9月24日，原告在该院行假体正常翻修再置换术，因术后感染，直到同年12月31日，原告才好转出院。2014年12月31日，被告与原告的妻子签订善后处理协议书，约定因被告对原告的假体松动、下沉负有一定的责任，本着人道精神，被告负担原告在上级医院的住院费、误工补助费及精神赔偿费共计56000元；原告以后发生任何问题与被告无关。原告对该协议的赔偿金额有异议，拒绝接受。原告在山西煤炭中心医院的医疗费已由被告全部结清，并支付原告住院期间的花费5000元。
原审认为，原告因右侧股骨缺血性坏死在被告处住院就医，原被告间即建立了医疗合同关系。被告对原告行髋关节置换术，应保证手术达到正常疗效。原告术后出现假体松动、下沉，是被告未尽到合同义务，应承担违约责任，对给原告造成的损失进行赔偿。被告将原告送到山西煤炭中心医院行假体翻修再置换术后，与原告妻子签订善后处理协议，但该协议未经原告签字、捺印，原告拒绝接受，且该协议的金额远不能弥补原告所受的损失，有违公平原则，对其效力不予确认。原告在被告处就医的费用是因自身疾病所致，对其要求由被告承担的请求不予支持。从被告处出院后因治疗花费的合理费用及其它损失是被告未能正确履行合同义务所致，应由被告承担；被告已付的款项应从中扣除。被告应赔偿原告从2012年3月6日到2014年12月31日的误工费96124.50元（以每天93.78元计），从2014年9月24日到2014年12月31日的陪侍费8096.59元（以一人每天83.47元计），住院伙食补助费1455元（以每天15元计），营养费1455元（以每天15元计）。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条的规定，判决：一、被告在本判决生效后十日内赔偿原告误工费96124.50元，陪侍费8096.59元，营养费1455元，住院伙食补助费1455元，合计107131.09元；减去被告已付的5000元，需再付102131.09元。二、驳回原告的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费5179元，由原告承担2000元，被告承担3179元。
判后，被告文水县中医院不服，提出上诉，请求：1、撤销一审判决，并发还重审或依法改判；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、任甲体质特殊且延误诊疗，是导致假体下沉的最主要原因。2012年2月12日，被上诉人任甲因右侧股骨头缺血坏死入住上诉人文水县中医院，其主诉：右髋关节疼痛伴跛行四年有余，四年前，无明显诱因，出现右髋关节疼痛不适，未引起注意，后出现跛行。10日以前右髋关节疼痛逐渐加重，就诊于文水县人民医院，拍片显示：右股骨头缺血性坏死。经对症治疗未缓解，未彻底根治，故来中医院治疗。2012年2月15日，对任甲行髋关节置换术，术前，告知任甲及其家属手术可能发生的并发症及危险，并由患者本人及家属在手术同意书上签字捺印。术后，手术切口甲级愈合，2012年3月6日，任甲好转出院。2014年8月27日，任甲到山西煤炭中心医院就诊，确诊为假体下沉，同年9月24日，任甲在该院行假体正常翻修再置换术，后于2014年12月31日好转出院。二、上诉人在毫无医疗过失，不应当承担违约责任的情况下，自愿承担被上诉人的医疗费，一审法院不应当以此作为上诉人违约的依据。上诉人文水县中医院与被上诉人任甲已就任甲善后处理达成一致协议，义务负担任甲在煤炭中心医院的医疗费、误工补助费及精神损害赔偿共计56000元，双方互不追究。协议是双方真实意思表示，是出于人道主义的行为，具有法律效力，应驳回被上诉人的诉讼请求。三、一审法院未考虑任甲的特异体质，任甲四年的跛行史，中医院大夫究竟有无医疗过失并与损害之间有无因果关系，便认定中医院医未履行医疗服务合同义务并承担违约责任，缺乏法律依据。医疗服务合同中，医院的义务源于医疗管理法律法规、部门规章、医疗规程操作常规的要求，医院只要严格按照这些要求操作，就是充分履行合同义务，医院履行合同义务的关键是遵循医学规律，实事求是。医疗违约请求权的成立需具备以下要件：1、医疗合同已经成立并生效；2、医方具有违约行为；3、违约方不具有免责事由。4、违约责任的承担方式符合合同约定或法律规定。如患方基于违约请求权要求医方赔偿的，还应当证明其受到损害与医方的违约行为存在因果关系。中医院的医疗行为不具有医疗过失，符合法律法规和医学常规。在医疗活动中，是由于任甲体质特殊且延误诊疗导致不良后果的，在现有医学科学技术条件下，也有可能发生无法预料或者不能防范的不良后果。任甲病情当属此类。在整个诉讼中，任甲没有提供也不可能提供证明中医院诊疗存在过失且造成自己损害的证据。中医院当然没有违反医疗合同义务，理应不承担违约责任。四、误工费计算缺乏法律依据，计算时间、计算标准均有误。在误工费的计算上，判决支持被上诉人的误工费长达1025天，实属罕见。2012年3月6日至2014年8月26日的误工费已经超过诉讼时效，假如其十年后行假体正常翻修再置换术，中医院是否要为其十年的误工费买单？误工时间是根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，一审关于误工费的判决，缺乏依据。故提出上诉，请求支持上诉人的上诉。
被上诉人任甲针对上诉人的诉请答辩称，1、上诉人称被上诉人于2012年2月12日住进上诉人医院时，主诉为：右髋关节疼痛伴跛行四年有余，四年前，无明显诱因，出现右髋关节疼痛不适，未引起注意，后出现跛行。用被上诉人的主诉证明被上诉人自身体质，无事实依据。事实是被上诉人在上诉人医院就诊前仍在正常劳动，只有不适。且该病历系上诉人医院书写，对患者不具备约束力。上诉人在为被上诉人进行了手术后，加重了被上诉人的病情，先后在多家医院进行诊治，后在煤炭医院治疗时，方才确诊为假体下沉。这足以说明上诉人的医疗行为存在过错及过失，也是导致被上诉人假体下沉的直接原因。上诉人在一审开庭时，亦未举证证明被上诉人假体松动、下沉是被上诉人自身体质所致的相关证据，应承担举证不能的法律后果。2、被上诉人在一审中承担了全部的举证责任，其中2014年12月31日的协议书，双方对该协议的事实部分均无异议，该份协议足以说明被上诉人在上诉人处行手术治疗时，正是因为假体松动下沉给被上诉人的功能恢复造成了影响，且认可负有一定责任。这一事实证明上诉人违反了疹疗义务，也违反了合同的约定，显然构成违约。3、上诉人存在医疗过失，造成违约，已向被上诉人支付了部分医疗费，一审据此认定上诉人违约属认定事实清楚。故应驳回上诉人的上诉，维持原判。
二审查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。
另查明，被上诉人在上诉人医院进行手术于2012年3月6日出院后一直不能行走，于2013年5月27日在太谷红十字医院门诊治疗，后又于2014年4月20日在山西医科大学第二人民医院门诊治疗，2014年4月25日在山西华晋骨科门诊治疗，2014年4月28日在山西省人民医院门诊治疗，2014年8月27日到山西煤炭中心医院就诊，于2014年12月31日好转出院。
本院认为，本案属医疗服务合同纠纷，医疗服务合同是指医方提供医疗服务与患方支付医疗费用的合同。本案中被上诉人因右侧股骨缺血性坏死在上诉人处住院就医，双方之间即建立了医疗合同关系。医疗服务合同虽然是服务合同，但医疗行为面对的是及其复杂的个体的生命和××，医学科学有太多的未知领域，这就决定了医疗中只能强调方法、手段的正确，而不能强调确定的结果。本案中虽然被上诉人没有提供上诉人在此次手术中在方法、手段上存在过错的直接证据，但从双方于2014年12月31日签订的协议内容（文水县中医院在给任甲行右髋关节人工关节置放后，任甲假体松动、假体下沉，给任甲功能恢复造成一定的影响，中医院负有一定的责任）及上诉人于2014年8月27日将被上诉人送到山西煤炭中心医院的事实，可以说明上诉人在此次手术中存在过错，属违约行为。按照合同法的原理，即医疗机构或医护人员存在过错构成违约时就应承担赔偿责任。故上诉人应承担赔偿责任。关于协议的效力问题，该协议系被上诉人妻子的行为，未经被上诉人签字确认，不能代表被上诉人的真实意思。故一审法院对该协议的效力不予确认正确，本院予以维持。关于本案中被上诉人的误工费的计算，因上诉人未能正确履行合同义务致被上诉人从上诉人处出院后治疗花费的合理费用及其它损失应由上诉人承担。即一审判决从2012年3月6日到2014年12月31日的误工费96124.50元（以每天93.78元计）由上诉人承担正确，本院予以维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2340元，由上诉人文水县中医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 李玉荣
审判员 张晓艳
审判员 吕 烜
二〇一六年四月七日
书记员 雷姗姗