湖南省双牌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）双民初字第81号
原告蒋华文，男，湖南省双牌县人。
委托代理人汪顺生，男，湖南顺胜律师事务所律师。代理权限为一般授权。
被告邓权明，（又名邓小毛），男，湖南省双牌县人。
被告蒋高超，男，湖南省双牌县人。
被告邓权明、蒋高超共同委托代理人卢永华，男，双牌县峦山法律服务所工作者。代理权限为特别授权。
被告蒋明勇，男，湖南省双牌县人。
第三人唐小明，男，湖南双牌县人。
第三人委托代理人何进平，男，双牌县法律援助中心律师。代理权限为特别授权。
原告蒋华文与被告邓权明、蒋高超、蒋明勇及第三人唐小明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年2月11日立案受理后，于2014年2月26日依原告申请追加唐小明为本案第三人，依法由审判员张小萍独任审判，公开开庭进行了审理。原告蒋华文及委托代理人汪顺生，被告邓权明、蒋高超及其委托代理人卢永华，被告蒋明勇，第三人唐小明及其委托代理人何进平等到庭参加了诉讼，证人蒋高光出庭作证。本院在审理过程中，被告邓权明、蒋高超申请重新鉴定，本院已当庭决定不予允许。本案现已依法审理终结。
原告蒋华文诉称：2013年8月15日上午，原告在给三被告合伙修建的私人住宅建房时从七楼摔下造成全身多处骨折，在广西界首骨科医院住院治疗三个月后出院。经永州市泷泊司法鉴定所鉴定，原告已经构成八级伤残，尚需后期治疗费10000元，营养补助费2000元，一人护理120天，误工300天。原告系家里的唯一劳动力，现上有60岁的母亲需三兄弟共同赡养，下有3岁的女儿需要抚养。事故发生后，三被告只支付了原告的治疗费用和法医鉴定费用，其他费用分文未付。三被告作为原告的雇主，对原告在从事雇佣活动导致所遭受的全部损失应当依法予以赔偿。经与被告协商未果，现特提起民事诉讼，请求人民法院依法判决三被告连带赔偿原告因从事雇佣活动所遭受的人身伤害损失1、赔偿金：21319×20×30%=127914元；2、误工费：90×300=27000元（建筑行业标准）；3、营养补助费2000元；4、后期治疗费10000元；5、住院伙食补助费90×15=1350元；6、护理费120×60=7200元；7、赡养费14607×20×30%=29218元；8、抚养费14609×15×30%÷2=32870元；上述8项合计237552元，并承担本案的全部诉讼费用。
原告向本院提供了以下证据：1、李祖跃的证言，用以证明李祖跃和原告是一起做事的，看见原告受伤的过程；2、蒋华文的身份证、户口本，用以证明原告系城镇居民；3、法医鉴定书，用以证明原告蒋华文的伤情构成八级伤残，误工300天，一人护理120天，后期治疗费10000元，营养补助费2000元；4、出院证明，用以证明原告住院治疗90天；5、蒋华文母亲的户口本，用以证明原告母亲出生于1953年12月7日，现已经年满60周岁。6、蒋华文女儿蒋雨霏的户口本，用于证明被抚养人的蒋雨霏系城镇居民，出生于2010年12月9日，现年3周岁。
被告邓权明、蒋高超辩称：原告蒋华文诉两答辩人赔偿原告损失的诉请违背客观事实，其理由不能成立。请人民法院依法驳回。
一、答辩人不是本案适格主体。两答辩人修建私人住宅，已将该房施工工程甩手承包给被告蒋明勇承建，双方的承包合同已明确规定，在施工过程中，所发生的一切安全事故均由承包人蒋明勇负责，两答辩人不负任何责任。况且原告不是二被告雇请，原告所进行吊装预制板这一工作是由承包人蒋明勇包给唐小明的，在施工中的安全事故应由蒋明勇和唐小明负责。
二、被告唐小明承包预制板吊装施工，在雇请人员时没有进行挑选，明知原告左眼失明，而且没有从事高空作业资质，也没有从事吊板施工。唐小明为照顾亲戚关系出发，还请他为其吊装预制板，因而导致事故发生，故唐小明应负这次事故的主要责任。
三、原告本身负有重大过错责任。原告左眼失明，是不能从事高空作业的，并从未从事预制板吊运安装工作，原告显然盲目从事吊板施工，并且原告将3.8米的预制板吊装在3.9米空隙空间，他自己操作失误，导致这块预制板下垮，将原告抛落摔下，造成身体受伤，故原告本身应负重大过错责任。
四、原告起诉赔偿费用计算过高，不应受法律支持。
1、两答辩人对原告提交的法医鉴定结论有异议，对八级伤残、后期治疗费用和误工时间鉴定等级过高。
2、原告母亲的赡养费不应计算，因其母年龄在本案事故发生时尚未满60岁，不在赡养之列。
3、原告其父母在本案事故发生前均系是农村户，不能按照城镇居民计算费用。
五、两答辩人已为原告垫付医药费65199.23元，支付原告现金18540元，支付车费236元，共计83975.23元，原告应返还给答辩人。
综上所述，两答辩人的建房施工已承包给蒋明勇承建，原告受唐小明雇请从事吊装预制板，原告身患残疾，又加上操作失误，导致安全事故发生，因而蒋明勇、唐小明和原告均负有重大过错责任，两答辩人在本案中没有责任。因此，请求人民法院驳回原告对两答辩人的起诉。
以上二被告向本院提供以下证据：1、包工合同，用以证明邓权明、蒋高超所建私人住宅以包工不包料的形式承包给蒋明勇；2、蒋高光、张荣善的证言，用以证明原告受伤经过以及吊装预制板是蒋明勇包给唐小明的，蒋华文是唐小明叫去做工的；3、收据，用以证明邓权明、蒋高超为原告垫付医药费等83889.23元；4、户籍证明，用以证明事故发生时，蒋华文、蒋正忠、唐贵凤均系农业户口，唐贵凤在事故发生时没有满60周岁。
被告蒋明勇辩称：被告蒋明勇只是承包被告邓权明、蒋高超的房子承建，而开发商是被告邓权明、蒋高超；吊板安装是包给第三人唐小明，原告蒋华文是第三人叫去安装吊板的，而原告不是专业安装吊板人员，而且有一只眼睛是看不见的，此次事故是因原告将3.8米的吊板放在3.9米处造成的损害，原告与第三人负主要责任。被告蒋明勇没有向本院提供证据。
第三人唐小明口头述称：唐小明既不是业主也不是雇主，第三人对原告的损失不承担任何责任，第三人与原告的身份是一样的，都是雇员。第三人没有向本院提供证据。
经审理查明：被告邓权明、蒋高超两人因修建1-7层商住楼房，以包工不包料的方式将该房施工工程承包给被告蒋明勇承建，双方于2012年9月6日签订了《包工合同》。在施工过程中，第三人唐小明与原告蒋华文受被告蒋明勇的雇请负责预制板吊装施工，工资按每安装一层800元的标准由被告蒋明勇给付，2013年8月15日上午，原告在安装预制板时误将3.8米的吊板放在3.9米处，致其从七楼摔下造成全身多处骨折。原告受伤后，在广西界首骨科医院住院治疗三个月后出院。2013年12月31日，经双牌县峦山法律服务所委托，永州市泷泊司法鉴定所对原告的伤势作出了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人蒋华文L2双侧横突骨折，L3椎体骨折并两侧椎板及右侧横突骨折和右股骨中段开放性粉碎性骨折，骨折内固定术后均为九级，晋升一级，故被鉴定人蒋华文已构成八级伤残。2、医药费、护理费及误工期限评估：（1）医药费①前期医药费自受伤后截至2013年12月27日止。②后期治疗费在壹万元酌定（第二次取内固定手术）。（2）治疗期间一人护理120天（包括住院）（3）误工300天。（4）综合考虑，建议营养费贰仟元。出院后原告因赔偿事宜与三被告协商未果，原告诉至本院。
另查明：原告蒋华文之母唐桂凤，生于1953年12月7日，原告受伤时未满60周岁；原告蒋华文随父母自1983年居住双牌县泷泊镇滨河路148号自购瓦房，自2014年1月15日转为非农业户，系城镇居民低保户；原告之女蒋雨霏生于2010年12月9日，自2014年1月15日转为非农业户。
以上事实，有司法鉴定意见书、医药费收据、病历资料、常住人口登记卡，保障金额领取登记证明、包工合同、证人出庭作证的证言及双方当事人在法庭上的陈述等证据予以证实，并经庭审质证核实，可以认定。
本院认为：被告邓权明、蒋高超两人在修建1-7层商住楼房时，原告在安装预制板过程中从七楼摔下造成全身多处骨折并构成八级伤残的客观事实存在。本案争执的焦点：
一、关于原告蒋华文与被告邓权明、蒋高超及被告蒋明勇、第三人唐小明之间的法律关系。被告邓权明、蒋高超两人修建1-7层商住楼房，以包工不包料的方式将该房施工工程承包给没有施工资质的被告蒋明勇承建，被告蒋明勇负责建筑施工专业技术人员和建筑工具，并签订了《包工合同》，合同签订后，双方按合同履行了各自的职责，因此可以认定双方之间存在加工承揽的法律关系；第三人唐小明虽然负责预制板吊装施工，但工资按每安装一层800元的标准由被告蒋明勇给付，故可以认定第三人唐小明在事实上是受被告蒋明勇雇佣完成其工作任务，原告蒋华文虽然是第三人唐小明所请，但是第三人与原告之间是共同完成预制板安装这一工作任务，而非管理与被管理关系，故原告与第三人是被雇佣的平等主体，原告蒋华文及第三人唐小明与被告蒋明勇存在雇佣法律关系。
二、关于本案的责任划分。原告蒋华文在被告蒋明勇承包工程中施工，因提供劳务受到损害，被告蒋明勇作为原告的雇主，对雇请人员未提供必要的安全生产条件，因此本案原告蒋华文在被告蒋明勇雇佣期间造成身体损害，其被告蒋明勇对原告的损害后果应承担主要的赔偿责任，即60%的损失；但被告邓权明、蒋高超与被告蒋明勇签订的《包工合同》中涉及的“在施工过程中造成的工伤事故，甲方概不负责”，因该条款违反了《合同法》规定，属无效条款，且被告邓权明、蒋高超明知被告蒋明勇没有相应资质而将该工程发包给被告蒋明勇施工，因此被告邓权明、蒋高超应当与被告蒋明勇承担连带赔偿责任。原告蒋华文明知自己没有取得安装预制板的相应资质，却以安装预制板为职业，凭借自己以往的经验，在没有任何明确安排的情况下误将3.8米的吊板放在3.9米处，最终导致自己受伤，在本案中具有相应的过错，应自行承担次要的赔偿责任，对其损害后果承担40%的损失。
三、关于原告蒋华文受伤的损失确定。
1、正式医药费发票65199.23元（被告被告邓权明、蒋高超明垫付；另支付原告现金18540元，车费236元）；
2、护理费120×60=7200元（依原告诉讼主张费用）；
3、误工费12154元，从2013年8月17日至2013年12月30日共计134天（按建筑业年平均收入33106元计算：33106÷365×134）；
4、住院伙食补助费59×15=885元；
5、残疾赔偿金127914元（按城镇居民均可支配的收入21319元计算：21319×20×30%=127914元）；
6、被抚养人蒋雨霏生活费32870元（按城镇居民人均年生活消费支出14609元计算：14609×15×30%÷2=32870元）；关于赡养原告蒋华文母亲的扶养费，因原告没有提供证据证明其母亲是无劳动能力又无其他生活来源的人，故对该请求，本院不予支持。
7、营养补助费2000元；
8、后期治疗费10000元；
以上共计258232.23元；
综上，被告蒋明勇应当赔偿上述费用总额258232.23的60％即154939元；被告邓权明、蒋高超应当承担连带赔偿责任，二被告已支付的83889.23元予以折抵。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款和第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告蒋明勇于本判决生效之日起十日内赔偿原告蒋华文损失71050元，被告邓权明、蒋高超承担连带赔偿责任。
二、驳回原告蒋华文的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4863元，因适用简易程序审理减半收取2431元，由被告蒋明勇、邓权明、蒋高超负担1459元，由原告蒋华文负担972元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审判员 张小萍
二〇一四年五月五日
书记员 邓先展
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据......