广东省广州市荔湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）穗荔法民一初字第2082、2127号
2082号案原告（2127号案被告）：赵爱华，女，汉族，1982年12月29日出生，住址在广东省惠州市惠城区。
委托代理人：叶胜彭，男，汉族，1980年11月30日出生，住址在广州市花都区。系赵爱华丈夫。
委托代理人：高海涛，广东经国律师事务所律师。
2082号案被告（2127号案原告）：广州市华域商贸有限公司，地址在。
法定代表人：郑海雄，职务：副总经理。
委托代理人：朱建芬，广东海际明律师事务所律师。
委托代理人：叶继顺，广东海际明律师事务所律师。
2082号案被告（2127号案第三人）：广州市雅鑫鞋业有限公司，地址在广州市荔湾区南岸路63号901-910房。
法定代表人：郑楚玲，职务：副总经理。
2082号案原告（2127号案被告）赵爱华与2082号案被告（2127号案原告）广州市华域商贸有限公司（以下简称华域商贸公司）及2082号案被告（2127号案第三人）广州市雅鑫鞋业有限公司（以下简称雅鑫鞋业公司）劳动争议案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2082号案原告（2127号案被告）赵爱华的委托代理人叶胜彭、高海涛，2082号案被告（2127号案原告）华域商贸公司的委托代理人叶继顺到庭参加诉讼。2082号案被告（2127号案第三人）雅鑫鞋业公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。
2082号案原告（2127号案被告）赵爱华诉称：赵爱华于2008年9月19日入职雅鑫鞋业公司（华域商贸公司、雅鑫鞋业公司系同一单位）处工作，由雅鑫鞋业公司指派至广州友谊商店，任职IMAC专柜柜长，雅鑫鞋业公司未与赵爱华签订书面劳动合同及缴纳社保。雅鑫鞋业公司通知赵爱华将公司变更为华域商贸公司，并与赵爱华于2011年11月28日签订一份书面劳动合同，期限为2011年11月28日至2013年12月31日，并自2011年4月起补缴了社保至2013年2月（社保一直由雅鑫鞋业公司缴纳）。双方约定工资：基本工资＋福利补助＋全勤＋加班等项目构成。雅鑫鞋业公司月底以银行转帐形式发放工资给赵爱华，并发放部分工资条。华域商贸公司于2013年2月26日通知赵爱华将品牌经营权转让给第三人广州市路之宝鞋业有限公司。赵爱华、华域商贸公司于2013年3月18日签定协议，约定劳动关系自2013年2月28日移交之日终止。赵爱华于2013年2月28日起多次向华域商贸公司、雅鑫鞋业公司主张经济补偿金未果。赵爱华系华域商贸公司、雅鑫鞋业公司的职工，其合法劳动权益受到法律保护。华域商贸公司、雅鑫鞋业公司与赵爱华自2008年9月至2011年4月期间未签订书面劳动合同和缴纳社保，未提前30日通知解除劳动关系及拒不支付代通知金、经济补偿金等行为，严重违反了相关法律规定。为维护赵爱华的合法权益，为此，特依法提起诉讼，请求判令：1、确认赵爱华与雅鑫鞋业公司自2008年9月19日至2011年3月31日期间存在事实劳动关系；2、华域商贸公司支付赵爱华解除劳动关系经济补偿金24270.3元（5393.4×4.5）；3、华域商贸公司支付赵爱华未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金5393.4元；4、本案的诉讼费用由华域商贸公司承担。以上诉讼请求由华域商贸公司、雅鑫鞋业公司承担连带责任。
2082号案被告（2127号案原告）华域商贸公司诉称：华域商贸公司、雅鑫鞋业公司是两个独立的法人，是分别与赵爱华存在劳动关系，也分别存在劳动关系权利义务，赵爱华确认雅鑫鞋业公司与赵爱华存在劳动关系已过诉讼时效，要求承担连带责任也没有法律依据。赵爱华于2008年9月19日-2011年11月27日与雅鑫鞋业公司存在劳动关系，2011年11月28日，因雅鑫鞋业公司将IMAC品牌业务转给华域商贸公司，华域商贸公司与赵爱华签订了《劳动合同》，约定：合同期限从2011年11月28日起至2013年12月31日止等。2013年2月28日，因华域商贸公司IMAC品牌业务转给了第三人广州市路之宝鞋业有限公司，赵爱华表示愿意随广州市路之宝鞋业有限公司，为此华域商贸公司与广州市路之宝鞋业有限公司签订了《正佳IMAC工作交易表》，表示将员工四人一并移交给广州市路之宝鞋业有限公司。赵爱华、华域商贸公司之间劳动合同中的债权债务已一并转移给了广州市路之宝鞋业有限公司，此属于合同权利义务的转移，而非合同的解除，赵爱华要求华域商贸公司支付经济补偿金的条件不成就，华域商贸公司无须向赵爱华支付补偿金。故现在是由广州市路之宝鞋业有限公司与赵爱华继续履行合同。根据《合同法》规定，只有新的劳动单位解除劳动者，才能一并向新劳动单位主张经济补偿金。退一步来说，即便本案合同因解除而终止，也是双方协商的结果，并不存在补偿金的问题，更不存在代通知金的问题。赵爱华的平均工资只有5143元，即便要支付补偿金也应按5143元计算。请求法院判决：1、华域商贸公司无须向赵爱华支付解除劳动合同的经济补偿金24270.3元；2、本案全部诉讼费用由赵爱华负担。
2082号案被告（2127号案第三人）雅鑫鞋业公司未予答辩。
经审理查明：庭审时赵爱华称2008年9月19日入职雅鑫鞋业公司，岗位为品牌专柜店长，主要销售鞋，由雅鑫鞋业公司的经理招聘，入职时没有签订劳动合同，由于雅鑫鞋业公司告知赵爱华公司换了名称，于2011年11月28日赵爱华与华域商贸公司签订了期限为2011年11月28日至2013年12月31日的劳动合同，2011年4月份开始雅鑫鞋业公司为赵爱华缴纳社保至2013年2月份，由雅鑫鞋业公司发放工资，管理人员、办公地点没有变化。对此，华域商贸公司确认签订劳动合同、缴纳社会保险的情况，并认可赵爱华一直在雅鑫鞋业公司处工作，但称不清楚赵爱华的入职时间，同时称社会保险系华域商贸公司口头委托雅鑫鞋业公司代为缴纳，华域商贸公司、雅鑫鞋业公司注册地址及办公地址在隔壁，不一样。赵爱华的月基本工资为1300元，另有餐费、车费、店长补贴、工龄补贴、职位补贴、全勤奖等项目，华域商贸公司、雅鑫鞋业公司每月25日左右工资通过银行转账一次性发放，需赵爱华在工资单上签名确认，华域商贸公司对赵爱华提交的工资单及银行转账记录予以确认。赵爱华于2013年2月28日离职，由华域商贸公司通知赵爱华解除劳动关系。赵爱华称，工作交接后，华域商贸公司、雅鑫鞋业公司告知如想继续做，就可在案外人路之宝公司工作，路之宝公司没有承接赵爱华与华域商贸公司、雅鑫鞋业公司之间的权利义务，属于重新入职。华域商贸公司、雅鑫鞋业公司辩称，我方与路之宝公司签订转移协议是包括业务和人员都转交给路之宝公司，与赵爱华也签订了协议，华域商贸公司未支付赵爱华经济补偿金亦未就员工的工龄承接问题达成协议。赵爱华2013年2月份工资是4713元，赵爱华主张离职前12个月的平均工资按应发工资加社保费用为5393.4元，华域商贸公司主张按实发工资计算为5143元。另查明：赵爱华与华域商贸公司解除劳动关系后，进入案外人路之宝公司工作，赵爱华称路之宝公司未承担赵爱华在华域商贸公司、雅鑫鞋业公司处工作期间的权利义务。由于认为华域商贸公司、雅鑫鞋业公司未依法支付经济补偿，赵爱华提出劳动仲裁申请，要求确认双方劳动关系的期间及华域商贸公司、雅鑫鞋业公司向其支付解除劳动关系经济补偿金及代通知金等。2013年10月9日，荔湾区劳动争议仲裁委员会对此作出穗荔劳人仲案（2013）877号裁决书，裁决：一、确认赵爱华与广州市雅鑫鞋业有限公司自2008年9月19日至2O11年3月31日期间存在事实劳动关系。二、自本裁决发生法律效力之日起三日内，广州市华域商贸有限公司一次性支付赵爱华2008年9月19日至2013年2月28日解除劳动合同的经济补偿金24270.3元。三、驳回赵爱华其余的申诉请求。赵爱华、华域商贸公司、雅鑫鞋业公司于2013年10月16日收到上述裁决书，赵爱华、华域商贸公司均不服，向法院提起诉讼。
以上事实，有身份证、促销员入场介绍信、广州友谊集团收款收据、员工出入证、证明、工资表（没有2012年10月份工资表）、转帐明细表、劳动合同、社保记录、正佳IMAC工作交接表、协议、企业注册基本资料、仲裁裁决书、企业注册基本资料等资料及庭审笔录等证据证实。
本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供，用人单位不提供的，应当承担不利后果。”赵爱华主张2008年9月19日入职雅鑫鞋业公司，并提供了入场介绍信、《证明》等证据予以证明。华域商贸公司、雅鑫鞋业公司确认入场介绍信及《证明》的盖章，但对证据的真实性又不予认可，其陈述存在矛盾，又未提供其他证据予以反驳赵爱华提出的证据，应承担举证不能的责任，因此本院对赵爱华提交的入场介绍信及《证明》予以采信，同时华域商贸公司、雅鑫鞋业公司确认赵爱华入职雅鑫鞋业公司，但称不清楚赵爱华的入职时间，应承担举证不能的责任。赵爱华受雅鑫鞋业公司的劳动管理，从事雅鑫鞋业公司安排的有报酬的劳动，提供的劳动是雅鑫鞋业公司的业务组成部分，结合赵爱华提供的相关证据，本院对赵爱华的主张予以采纳，确认赵爱华与雅鑫鞋业公司自2008年9月19日至2011年3月31日期间存在事实劳动关系。赵爱华虽与华域商贸公司自2011年11月28日签订劳动合同，但赵爱华的实际工作地点，工作内容、岗位、管理人员在签订劳动合同前后均没有发生变化，且其系应雅鑫鞋业公司要求与华域商贸公司签订劳动合同，赵爱华与雅鑫鞋业公司未办理过解除劳动关系的相关手续，雅鑫鞋业公司也未向赵爱华支付过解除劳动关系的经济补偿金等赔偿，因此，华域商贸公司应承担赵爱华在雅鑫鞋业公司处的工作年限及相关权利义务关系．因华域商贸公司于2013年2月28日向赵爱华发出协议要求解除与赵爱华的劳动合同关系，解除时间是2013年2月28日，赵爱华2013年2月28日收到协议未在协议中签字，后在案外人路之宝公司工作一段时间后于2013年3月18日签署了协议，赵爱华、华域商贸公司对双方劳动关系的解除没有争议，仅对赵爱华的工作年限及经济补偿金是否支付存在争议，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条和第四十六条的规定，赵爱华要求华域商贸公司、雅鑫鞋业公司支付经济补偿金请求依法有据，赵爱华主张的经济补偿金的计算基数为应发工资加社保费用依法有据，故华域商贸公司应支付赵爱华2008年9月19日至2013年2月28日解除劳动合同的经济补偿金24270.3元。赵爱华要求华域商贸公司、雅鑫鞋业公司支付代通知金的请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的法定情形，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条，第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，参照《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一点的规定，裁决如下：
一、确认赵爱华与广州市雅鑫鞋业有限公司自2008年9月19日至2O11年3月31日期间存在事实劳动关系。二、广州市华域商贸有限公司自本判决生效之日起五日内一次性支付赵爱华2008年9月19日至2013年2月28日解除劳动合同的经济补偿金24270.3元。三、驳回赵爱华其余的诉讼请求。
广州市华域商贸有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告广州市华域商贸有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。
审判员 陈穗花
二〇一三年十二月十八日
书记员 余 静
黄帼颖