辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终8373号
上诉人（原审被告）：辽宁兴隆超市连锁有限公司，住所地：沈阳市浑南新区。
法定代表人：魏常松，该公司总经理。
委托代理人：张影会。
委托代理人：王丹。
被上诉人（原审原告）：郝晓旭，女，1984年3月3日出生，汉族，住址：沈阳市皇姑区。
上诉人辽宁兴隆超市连锁有限公司（兴隆超市）因与被上诉人郝晓旭劳动争议纠纷一案，不服沈阳市浑南区人民法院[2016]辽01**民初1862号民事判决，向本院提起上诉。本院受理此案后，依法组成由审判员李娜担任审判长并主审，审判员马晨光、代理审判员田依立参加评议的合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告郝晓旭诉称：其于2010年10月22日应聘到兴隆超市，担任计划分析员一职。2010年11月16日与该公司签订一份劳动合同，合同期限自2010年10月22日起至2014年6月30日，2014年7月双方续签劳动合同，合同期限自2014年7月1日至2018年6月30日。2015年5月17日郝晓旭开始休产假，2016年1月6日产假结束开始上班。2016年1月31日兴隆超市与郝晓旭解除劳动合同，并且未发放2016年1月份工资。根据劳动合同法律规定，兴隆超市哺乳期内解除劳动合同属于违法解除，应当支付赔偿金。现郝晓旭为维护自己的合法权益，特向法院起诉，1、请求法院判令兴隆超市支付违法解除劳动合同赔偿金40,281.45元；2、请求法院判令兴隆超市支付2016年1月份工资2,200元；3、请求法院判令兴隆超市支付2010年10月22日至2016年1月31日未休年假工资15,000元；4、本案全部费用由兴隆超市承担。
原审被告辽宁兴隆超市连锁有限公司辩称，1、兴隆超市是依法与郝晓旭解除劳动合同，郝晓旭产假于2016年1月5日到期，但郝晓旭在其产假到期后并未到兴隆超市处上班，经兴隆超市依法向其送达书面通知到岗，郝晓旭仍不到岗，兴隆超市无奈2016年1月31向郝晓旭送达解除通知书，因而兴隆超市作出与郝晓旭解除劳动合同的行为符合规定，兴隆超市的解除行为合法有效，无需向郝晓旭支付赔偿金。2、郝晓旭2016年1月5前的工资已包含在生育津贴中，郝晓旭已领取该笔费用，2016年1月6日郝晓旭产假到期后，郝晓旭没有到岗上班，兴隆超市已送达到岗通知书，故不拖欠郝晓旭的工资。3、关于未休年假，根据考勤表，与郝晓旭解除劳动合同前，郝晓旭已经休完2013年7月1日-2015年6月30日两个财政年度年假共计10天，因郝晓旭2015年5月8日开始休病假，累计60天，根据规定，郝晓旭不再享有2015年7月1日后的年假。
原审法院查明，郝晓旭原系兴隆超市的员工，于2010年10月22日入职，岗位计划分析员,郝晓旭入职后双方连续签订两份劳动合同，合同时间2010年10月22日至2014年6月30日、2014年7月1日至2018年6月30日。2016年1月1月31日，兴隆超市与郝晓旭解除劳动合同。其后，郝晓旭就本案诉请到沈阳市浑南区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出不予受理通知书，郝晓旭不服，起诉来院。
原审法院认为，1、关于郝晓旭要求兴隆超市支付违法解除劳动合同赔偿金40,281.45元的诉讼请求，兴隆超市认为郝晓旭产假于2016年1月5日到期，根据兴隆超市经营需要其将郝晓旭岗位从计划分析员调整到门店收银员，并通过顺丰快递于2016年1月11日向郝晓旭发送到岗通知书，通知郝晓旭于2016年1月8日到马壮店报道，郝晓旭不同意，2016年1月31日兴隆超市解除与郝晓旭劳动合同，该行为属于合法行为，不应向郝晓旭支付违法解除劳动合同赔偿金。该院认为根据劳动合同法之规定，女职工在哺乳期的，用人单位不得解除劳动合同，郝晓旭于2016年1月5日产假到期后应按法律规定享受哺乳期待遇，兴隆超市无合法理由解除与郝晓旭劳动关系属于违法解除劳动合同，应向郝晓旭支付违法解除劳动合同赔偿金，郝晓旭离职前12个月平均工资按银行流水为2,855元，郝晓旭在兴隆超市处工作不到5年半，故兴隆超市应向郝晓旭支付违法解除劳动合同赔金31,405元=2,855元×5.5年×2倍。2、郝晓旭要求兴隆超市支付2016年1月份工资2200元的诉讼请求，双方对2016年1月5日前郝晓旭在哺乳期，由社保支付生育保险的事实没有异议，对2016年1月6日-1月31日期间是否向郝晓旭支付工资有异议。兴隆超市认为郝晓旭没有上班，并提供了2016年1月马壮店员工考勤表证明郝晓旭调岗后未到岗，该证据为兴隆超市单方制作，该院不予采信。郝晓旭承认未到马壮店上岗，因为其不同意调岗，但其陈述到原岗位继续上班。该院认为，在此期间兴隆超市于2016年1月11日通过顺丰快递向郝晓旭邮寄到岗通知书，双方对郝晓旭岗位未达成一致，双方仍存在劳动关系，兴隆超市应按沈阳市最低工资标准1,530元向郝晓旭支付工资，故兴隆超市应向郝晓旭支付2016年1月6日-1月31日期间工资1,266元=1,530元÷21.75天×18天。3、郝晓旭请求兴隆超市支付2010年10月22日至2016年1月31日未休年假工资15,000元的诉讼请求，按法律规定职工享有带薪年休假，由用人单位对劳动者已经休过带薪年假的情况负举证责任，兴隆超市无法证明郝晓旭休过年假，故应向郝晓旭支付未休年假工资。根据《职工带薪年休假条例》规定，用人单位可以跨一个年度安排职工带薪休假，按上述规定，郝晓旭可以主张离职前两年的未年休假工资。双方对郝晓旭在2015年5月18日-2015年7月16日休产前假60天的事实没有争议，按法律规定郝晓旭不再享有当年年假，故该院对郝晓旭请求支付2015年未休年假工资的诉讼请求不予支持；2016年郝晓旭应休年休假不足一天，该院不予支持。
综上所述，原审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第四十条、第四十一条、第四十二条第四款、第四十七条、第八十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第五条、第十条、第十一条、第十二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、被告辽宁兴隆超市连锁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郝晓旭支付违法解除劳动合同经济赔偿金31,405元；二、被告辽宁兴隆超市连锁有限公司于本判决生效之日起十日内向原告郝晓旭支付2016年1月6日-31日工资1,266元；三、驳回原告郝晓旭的其它诉讼请求。如果被告辽宁兴隆超市连锁有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁兴隆超市连锁有限公司负担。
宣判后，上诉人兴隆超市不服，向本院提出上诉称：上诉人与被上诉人解除劳动合同程序合法，被上诉人产假到期后未按时返岗，上诉人向被上诉人送达到岗通知书后，被上诉人拒不到岗，上诉人才向被上诉人下达解除劳动合同通知书，上诉人解除劳动合同不违反法律规定；被上诉人无权向上诉人主张2016年1月6日至31日期间的工资及未休年假工资，1月6日被上诉人产假结束，其未到岗工作，我方不应向其支付之后的工资，故请求二审法院依法改判支持我方的上诉请求。
被上诉人郝晓旭答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决。
本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致。
本院认为，关于上诉人兴隆超市提出的不应向被上诉人郝晓旭支付赔偿金的问题，兴隆超市虽主张郝晓旭于产假到期后，兴隆超市根据经营需要将郝晓旭岗位从计划分析员调整到门店收银员，郝晓旭接到到岗通知书后不同意向到马壮店新岗位报道，兴隆超市解除与郝晓旭劳动合同属于合法解除，但根据劳动合同法规定，女职工在哺乳期的，用人单位不得解除劳动合同。郝晓旭于2016年1月5日产假到期后按照法律规定应当享受哺乳期待遇，兴隆超市在郝晓旭哺乳期内将郝晓旭调岗，而在双方就调岗问题未协商一致的情形下，兴隆超市解除与郝晓旭劳动关违反法律规定，兴隆超市应向郝晓旭支付违法解除劳动合同赔偿金，故本院对兴隆超市的该项上诉请求不予支持。
关于兴隆超市提出不应向郝晓旭支付2016年1月6日-1月31日工资的问题，本案中，兴隆超市于郝晓旭产假到期后将郝晓旭调岗，郝晓旭不同意调岗，双方就调岗问题未协商一致，郝晓旭仍到原岗位上班，而兴隆超市于2016年1月31日才与郝晓旭解除劳动合同，兴隆超市应向郝晓旭支付双方劳动关系存续期间的工资，故本院对兴隆超市该项上诉请求亦不予支持。
综上所述,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人辽宁兴隆超市连锁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 娜
审 判 员 马晨光
代理审判员 田依立
二〇一六年八月二十九日
书 记 员 康 赦