广东省吴川市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0883刑初225号
公诉机关广东省吴川市人民检察院。
被告人杨土德，绰号“油贵”，男，1985年9月23日出生，汉族，小学文化，农民，广东省吴川市人，住吴川市。因涉嫌本案于2015年11月21日被吴川市公安局塘缀派出所抓获，同日被吴川市公安局处以行政拘留十五日；同年12月3日被吴川市公安局刑事拘留；同月31日被执行逮捕。
被告人邓某某，男，1975年8月20日出生，汉族，初中文化，农民，广东省吴川市人，住吴川市。因涉嫌本案于2015年11月9日被吴川市公安局塘缀派出所抓获，11月10日被吴川市公安局刑事立案，同日被处以行政拘留十五日；同年11月25日被吴川市公安局刑事拘留；同年12月31日被执行逮捕。
辩护人吴亚尧，吴川市公职律师事务所律师。
吴川市人民检察院以吴检诉刑诉〔2016〕222号起诉书指控被告人杨土德、邓某某犯贩卖毒品罪，于2016年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月24日公开开庭审理了本案。吴川市人民检察院指派代理检察员吴颖娴出庭支持公诉，被告人杨土德、被告人邓某某及其辩护人吴亚尧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吴川市人民检察院指控，被告人杨土德、邓某某是吸毒人员，两人结伙共同贩卖毒品。2015年11月6日下午，吸毒人员庞某（绰号“宵村仔”，电话为157××××2782）联系杨土德（电话138××××4347）向杨土德购买毒品，杨土德便与邓某某一起到吴川市塘缀镇布龙桥（梅塘路）附近，贩卖50元的毒品海洛因给庞某。
公诉机关为指控的事实提供了相应证据，认为被告人杨土德、邓某某无视国家法律，明知是毒品而贩卖给他人，其二人的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百六十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其二人刑事责任。根据刑法第六十五条的规定，被告人杨土德曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。根据刑诉法的规定，提请本院依法判处。
被告人杨土德对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的主要事实不持异议，表示认罪，但其辩称在抓获被告人邓某某时缴获的毒品不是他所有。
被告人邓某某对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实不持异议，表示认罪。
被告人邓某某的辩护人提出以下辩护意见：（一）对检察机关指控被告人邓某某犯贩卖毒品罪无异议；（二）认为本案毒品买卖是杨土德与庞某通过电话决定的，后杨土德叫被告人邓某某参与共同贩卖毒品给庞某，邓某某在共同犯罪中所起的作用较小，犯罪情节轻微；贩卖的毒品海洛因数量仅是一粒，不足0.1克，非常微小，社会危害性较小，依法可对其从轻处罚；（三）被告人邓某某能够如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚；（四）综上，恳请法庭对被告人邓某某判处的刑期不应超过有期徒刑八个月较为适宜。
经审理查明：被告人杨土德从2012年开始吸食毒品海洛因，每天吸食一至两次；被告人邓某某从2008年开始吸食毒品海洛因，每天吸食一次。为了维持日常吸毒消费，二人结伙共同贩卖毒品。
2015年11月6日下午，吸毒人员庞某（绰号“宵村仔”）电话联系杨土德购买毒品，杨土德表示同意。后，杨土德叫上邓某某一起到吴川市塘缀镇步龙桥（梅塘路）附近，贩卖50元的毒品海洛因给庞某。2015年11月9日，吴川市公安局塘缀派出所民警将被告人邓某某抓获，当场从其嘴里缴获疑似毒品22粒。
经广东省湛江市公安司法鉴定中心出具的《理化检验检验报告》（粤湛公〈司〉鉴〈化〉〔2015〕11132号）检验鉴定，从被告人邓某某嘴里缴获的22粒毒品净重1.65克，检出海洛因成分。
另查明，被告人杨土德曾因犯贩卖毒品罪于2011年9月15日被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；2011年11月27日刑满释放。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据予以证实，足以认定：1.被告人杨土德、邓某某的供述及辩解；2.证人庞某、李某的陈述；3.扣押决定书、扣押清单；4.证据保全决定书以及清单、随案移送清单；5.物证照片（毒品海洛因）的辨认；6.辨认笔录、检查笔录、现场勘验检查笔录以及现场照片；7.鉴定报告、现场检测报告书；8.视频资料；9.刑事判决书、释放证明书；10.受案登记表、立案决定书；11.违法犯罪记录查询情况说明；12.吸毒人员动态管控信息；13.犯罪嫌疑人归案情况说明、到案经过；14.户籍证明。
关于被告人邓某某的辩护人提出的辩护意见，本院综合评下如下：（一）据前查明的事实，被告人杨土德、邓某某向吸毒人员庞某贩卖50元的毒品海洛因；又根据刑法的规定“贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚”，本院将会根据查明的事实，按照法律的规定，综合考虑被告人邓某某在本案中的情节，对其定罪量刑。（二）在本案中，被告人杨土德与邓某某是为了维持日常吸毒消费，二人结伙共同贩卖毒品，属于共同犯罪，本院认为二人在此次犯罪过程中的作用、地位是相等的。（三）根据被告人邓某某在公安机关侦查阶段、检察机关审查起诉阶段以及本院庭审中，其都能如实供述自己的犯罪事实，具有较好的认罪悔罪态度，本院将会依法对其从轻处罚。
本院认为，被告人杨土德、邓某某无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，明知是毒品仍贩卖给吸毒人员庞某，其二人的行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控其二人犯罪的主要事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人杨土德曾因贩卖毒品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑七个月，刑满释放后又实施毒品犯罪，属于毒品犯罪的再犯，同时其在刑满释放后五年内又犯应判处有期徒刑以上刑罚的本罪，又是累犯，决定依法对其从重处罚。被告人杨土德在庭审中能当庭自愿认罪，如实供述自己的主要犯罪事实，具有一定的悔罪表现，决定对其酌情从轻处罚；被告人邓某某到案后能如实供述自己的罪行，庭审中又能当庭自愿认罪，具有较好的悔罪表现，决定依法对其从轻处罚。被告人杨土德辩称，在抓获被告人邓某某时缴获的毒品不是他所有。经查，梳理本案附案证据，除被告人邓某某的供述及辩解外，暂无其他证据可证明抓获被告人邓某某时当场缴获的毒品是属于被告人杨土德的，根据证据疑点利益归于被告人的原则，应认定为当场缴获的毒品属于被告人邓某某所持有。被告人邓某某的辩护人提出的“邓某某在共同犯罪中所起的作用较小，犯罪情节轻微；贩卖的毒品海洛因数量仅是一粒，不足0.1克，非常微小，社会危害性较小，依法可对其从轻处罚”辩护意见与本案查明的事实不一致，本院不予采信；辩护人提出的“被告人邓某某如实供述，依法可对其从轻处罚”的辩护意见与本案查明的事实一致，本院予以采信。根据被告人杨土德、邓某某犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第五条、第十四条、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人杨土德犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月21日起至2016年12月20日止；罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）
二、被告人邓某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月9日起至2016年10月8日止；罚金限于本判决发生法律效力后一个月内缴纳。）
三、对缴获的含海洛因成分的毒品1.65克予以没收，由公安机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林华景
代理审判员 刘敏英
人民陪审员 蔡木养
二〇一六年十月十二日
书 记 员 谷晓松
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款和第四款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五条刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，应当负刑事责任。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。