广东省揭阳市揭东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）揭东法民一初字第78号
原告：林应光，男，1935年6月4月出生，汉族，住揭阳市揭东区。
委托代理人：刘新华，广东凌信律师事务所律师。
被告：天安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司。住所地：广东省揭阳市东山。
负责人：江宏，该公司总经理。
委托代理人：陈勇洲，该公司员工。
被告：林利波，男，1978年3月24日出生，汉族，住揭阳市揭东区。
原告林应光诉被告天安保险股份有限公司揭阳中心支公司（以下简称保险公司）和林利波机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员黄楚平独任审判，于2015年4月17日和5月14日公开开庭进行了审理。原告林应光委托代理人刘新华、被告保险公司委托代理人陈勇洲、被告林利波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告林应光诉称，2014年9月14日20时20分，林利波驾驶粤BS＊＊**号大型普通客车，沿G206线由揭阳市往梅州市方向行驶至揭阳市揭东区锡场镇中学路口人行道时，在刹车避让行人的过程中导致车辆失控漂移，碰撞到推行自行车通过道路的原告，造成原告受伤的交通事故。揭阳市公安局揭东分局交通警察大队作出揭东公交认字（2014）第090079号道路交通事故认定书，认定林利波承担事故的全部责任；林应光不承担事故责任。原告受伤后即送往揭阳市人民医院救治，后因治疗需要转院至暨南大学附属第一医院，医生诊断为：1、左膝关节退行性变；2、左膝前后交叉韧带挫伤；3、左侧膝关节内侧半月板撕裂、外侧半月板损伤；4、左股骨内侧髁、胫骨髁间隆突骨质挫伤；5、头皮裂伤术后；6、左侧第1-7肋骨陈旧性骨折；7、左侧髋臼、左侧耻骨上下支、左侧骶骨陈旧性骨折；8、右肾囊肿；9、双肺挫伤。原告住院至2014年12月30日。出院医嘱：1、注意休息以及营养，避免剧烈运动、负重体力，适当功能锻炼，陪人（一名）护30天；2、出院后定期（1、2、3、以后每3个月）回院复诊，不适随诊；3、带药回家。保险公司是粤BS＊＊**号客车的交强险和商业险承保人，林利波是粤BS＊＊**号客车车主及驾驶员，保险公司应在交强险、商业险范围内承担赔偿责任，林利波承担连带赔偿责任。原告因为交通事故造成的损失共209468.25元［其中医疗费122295.2元（原告垫付9452.78元，被告支付112842.42元）、营养费2400元、住院伙食补助费10700元（100元／天×107天）、康复费3600元、精神损害抚慰金12000元、误工费21560元（3300元／月÷30×196天）、护理费17893.34元（47019元／年÷360×30天×2人＋47019元／年÷360×77天×1人）、残疾赔偿金13419.71元（11669.31元／年×5年×23%）、交通费3000元、伤残鉴定费2600元］，请求法院判令：1、两被告连带赔偿原告损失共计96625.83元（已扣除被告支付医疗费112842.42元）；2、诉讼费用由两被告承担。
原告提供如下证据证明自己的主张：1、身份证，证明原告诉讼主体资格；2、行驶证、驾驶证、保险单、组织机构代码证，证明肇事司机、车辆情况、投保情况及被告诉讼主体资格；3、事故认定书，证明事故事实及责任划分；4、诊断证明、入院记录、出院记录，证明住院治疗情况、住院时间等；5、医疗清单、医疗发票，证明医疗费共122295.2元；6、鉴定费发票，证明原告支付鉴定费2600元；7、司法鉴定意见书，证明原告构成九级伤残1处、十级伤残1处、营养、护理情况等；8、专用税票、个体工商户注销登记通知书、营业执照、收入证明、劳动合同，证明原告的误工情况；9、户口本，证明原告为农村户口。
被告保险公司辩称，1、医疗费122295.2元，根据保险合同条款的约定，需核对医疗发票原件及剔除非社保部分用药。2、营养费2400元，没有医生医嘱证明需加强营养，不能支持。3、住院伙食补助费10700元，诉求合理；康复费3600元没有法定依据。4、精神损害抚慰金12000元，诉求过高，请法院酌情减少。5、误工费21560元，原告年满80周岁，虽提供工作证明与收入证明，但原告是雇主的父亲，误工费应予驳回。6、护理费17893.34元，原告没有提供雇佣护工证明，且没有相关医嘱证明住院前期30天需配两名护理人员，因此住院期间护理人数应为每天1人，护理费需结合护理人实际收入计算。7、残疾赔偿金13419.71元，若鉴定合理，则残疾赔偿金的计算应为：11669.3元／年×5年×21%=12252.76元。8、交通费3000元，没有提供相关有效凭证，请法院根据实际情况依法确定。9、伤残鉴定费2600元，不属保险责任。综上所述，请依法驳回原告不合理的诉求。
被告保险公司没有提供证据。
被告林利波辩称，我的车辆已经投保交强险和商业三者险，原告的损失依法应由保险公司赔偿，我垫付原告医疗费114432.31元，要求法庭予以确认。
被告林利波提供医院门诊收据3单和收条1张，证明林利波垫付原告医疗费共114432.31元。
两被告对原告提供的证据质证如下：对证据1-7、9没有异议。证据8中缺少工资发放明细和方式，他提供的单据没有经营部纳税证明，因此对原告的工作有异议，劳动合同需要法庭对其真实性予以核实，林吟芝是原告的儿子，其在经营部帮忙是合理的，但作为雇用关系就不合理。
原告和被告保险公司对被告林利波提供的证据没有异议。
对当事人没有异议的证据，本院依法予以确认。对当事人有异议的证据，本院予以审查。对原告提供的证据8，专用税票、个体工商户注销登记通知书和营业执照并不能证明原告存在误工损失，而收入证明和劳动合同是原告儿子出具，因为原告的儿子与原告有利害关系，其出具的证据没有其他证据相佐证，本院不予认可。
经审理查明，2014年9月14日20时20分，林利波驾驶粤BS＊＊**号大型普通客车，沿G206线由揭阳市往梅州市方向行驶至揭阳市揭东区锡场镇中学路口人行道时，在刹车避让行人的过程中导致车辆失控飘移，碰撞到推行自行车通过道路的行人林应光，造成原告受伤的交通事故。原告受伤后即送往揭阳市人民医院住院治疗，经诊断，原告的伤情为：多发性肋骨骨折（左侧第1-7肋骨骨折），气胸（左侧气胸），肺挫伤（双肺挫伤），胸腔积液（左侧胸腔积液），脑挫伤（左颞叶脑挫裂伤），骨折（左侧髋臼、左侧耻骨上下支、左侧骶骨骨折），骨盆骨折，半月板损裂伤，近期的（左侧膝内侧半月板撕裂、外侧半月板损伤），骨质破坏（左股骨内侧髁、胫骨髁间隆突骨质挫伤），韧带疾患（左膝前后交叉韧带损伤），膝关节病（左膝关节退行性变），头皮裂伤（右侧颞顶部、左侧额部、左手多处头皮挫裂伤），单纯性肾囊肿（右肾囊肿）。同年12月10日，原告出院，出院医嘱：患者目前尚未完全痊愈，建议继续治疗。同日，原告转至暨南大学附属第一医院广州华侨医院住院治疗。医生诊断为：1、左膝关节退行性变；2、左膝前后交叉韧带挫伤；3、左侧膝关节内侧半月板撕裂、外侧半月板损伤；4、左股骨内侧髁、胫骨髁间隆突骨质挫伤；5、头皮裂伤术后；6、左侧第1-7肋骨陈旧性骨折；7、左侧髋臼、左侧耻骨上下支、左侧骶骨陈旧性骨折；8、右肾囊肿；9、双肺挫伤。同年12月30日，原告出院，出院医嘱：1、注意休息以及营养，避免剧烈运动、负重体力，适当功能锻炼，陪人（一名）护30天；2、出院后定期（1、2、3、以后每3个月）回院复诊，不适随诊；3、带药回家。两次住院，原告医疗费共123885.09元，其中被告林利波支付114432.31元。2015年3月10日，原告诉至本院。同日，原告对其是否构成残疾等申请法医鉴定。本院依法委托广东东方法医临床司法鉴定所进行鉴定，该所于同年3月30日作出东方司鉴（2015）临鉴字第150号《司法鉴定意见书》，评定原告：1、构成九级伤残和十级伤残各1处。2、自2015年4月17日后无后续治疗费，需康复费共3600元。3、营养期为120天，护理期为107天（建议：增加营养费共2400元，伤后30天配护理人员2名／天，之后77天配护理人员1名／天），原告支付鉴定费2600元。
另查明，粤BS＊＊**号大型普通客车在被告保险公司处投保了交强险和不计免赔30万元商业三者险，事故发生在保险期内。
再查明，原告属农业户口。
上述事实，有原、被告提供的证据和庭审笔录等为证。
本院认为，本案是因为交通事故引起的损害赔偿纠纷。当事人对交警部门认定的事故责任没有异议，依法可予确认。
对于原告的损失，应根据原、被告提供的证据、《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）和《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》予以确定。对于医疗费，原告和被告林利波提供医疗费发票4张共123885.09元，当事人没有异议，可予认定；被告保险公司主张非医保用药不属于保险赔偿责任，因为保险公司没有举证证明原告哪一部分用药不合理，故保险公司的主张，本院不予采纳。对于住院伙食补助费，原告主张住院期间每天按照100元计算，两被告没有异议，可予照准。对于营养费和康复费，鉴定机构已经作出评定，可以按照鉴定机构的评定意见计算。对于护理费，医疗机构已经对原告的护理期限和人数出具明确意见，根据《解释》第二十一条第一款和第二款的规定，可以参照医疗机构的意见计算护理期限和人数；对于护理费的计算标准，根据上述规定，护理费可参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，因为本地没有护工报酬标准，而护理业也属于服务业之一，故护理费可以参照上一年度其他服务业平均工资计算。对于交通费，原告没有提供相关证据，本院不予支持。对于误工费，因为原告已经近80岁，其提供的证据不足以证明其存在误工损失，故其主张误工费，本院不予支持。对于残疾赔偿金，鉴定机构已经对原告的伤残等级作出评定，可以按照鉴定机构评定的等级按照上一年度农村居民人均可支配收入结合原告的年龄计算，原告按照23%的赔偿系数计算赔偿，依法无据，应按照21%的赔偿系数计算。对于精神损害抚慰金，原告因为交通事故造成九级和十级伤残各1处，其精神受到的损害是严重的，应在经济上给予抚慰，原告请求两被告赔偿12000元，根据原告的伤情和本案的实际情况，原告的请求合理，本院予以支持。被告保险公司认为原告的请求过高，理由不成立，本院不予采纳。保险公司主张司法鉴定费不属赔偿项目，保险公司无需赔偿，因为鉴定费是原告为了鉴定损失程度支出的费用，属于原告的损失，保险公司应予赔偿，保险公司主张不成立，本院不予采纳。
综上所述，原告因交通事故造成的损失是：医疗费123885.09元、营养费2400元、住院伙食补助费100元／天×107天＝10700元、康复费3600元、护理费47019元／年÷365×（30天×2人＋77天×1人）＝17648.23元、残疾赔偿金11669.3元／年×5年×21%＝12252.77元、精神损害抚慰金12000元和鉴定费2600元，合共185086.09元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，保险公司应在交强险责任限额范围内先予赔偿，超过责任限额的部分，再由交通事故当事者按照各自过错的比例由保险公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任，侵权人承担连带赔偿责任，如有不足，由侵权人按责承担赔偿责任。本案交强险的责任限额是：医疗费用赔偿限额1万元，死亡伤残赔偿限额11万元，财产损失赔偿限额2000元，原告属于医疗费损失是医疗费、住院伙食补助费和营养费，共136985.09元，超过医疗费限额126985.09元；原告属于死亡伤残损失是护理费、康复费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费，共48101元，没有超过交强险责任限额，保险公司应予赔偿。保险公司应在交强险限额内赔偿原告58101元。原告超过交强险责任限额部分费用126985.09元，并没有超过商业三者险责任限额，保险公司应予赔偿，抵除被告林利波已经支付原告114432.31元，被告保险公司尚应赔偿原告12552.78元，被告林利波承担连带赔偿责任。被告林利波已经支付部分，依法可以向被告保险公司索赔。对于原告不合理请求部分，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内在交强险责任限额内赔偿原告林应光58101元。
二、被告天安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司应于本判决生效之日起10日内在商业三者险责任限额内赔偿原告林应光12552.78元，被告林利波承担连带赔偿责任。
三、驳回原告林应光其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1108元，由原告林应光负担325元，被告天安财产保险股份有限公司揭阳中心支公司负担783元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。
审 判 员 黄楚平
二〇一五年六月二日
代书记员 刘学敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。