安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）铜中民一终字第00240号
上诉人（原审被告）：铜陵市富鑫钢铁有限公司，住所地安徽省铜陵市郊区。
法定代表人：刘义寿，系铜陵市富鑫钢铁有限公司董事长。
委托代理人：雷绍双，系铜陵市富鑫钢铁有限公司职工。
委托代理人：桂文涛，系安徽克群律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：罗兴华，男，1966年12月31日出生，汉族，铜陵市富鑫钢铁有限公司职工，户籍所在地安徽省铜陵市郊区，经常居住地安徽省铜陵市郊区。
上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司与被上诉人罗兴华劳动争议纠纷一案，不服安徽省铜陵市郊区人民法院于2015年5月21日作出的（2015）郊民一初字第00082号判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月28日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月1日公开开庭审理了本案。上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司的委托代理人雷绍双和桂文涛，被上诉人罗兴华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院查明：罗兴华于2011年5月被招聘到铜陵市富鑫钢铁有限公司工作。2011年6月5日，罗兴华和铜陵市富鑫钢铁有限公司签订一份《劳动合同》，合同期限自2011年6月5日至2013年6月4日。2013年6月4日，双方再次签订了一份固定期限的劳动合同，合同期限自2013年6月4日至2016年6月3日。从2011年5月至2013年6月，罗兴华在铜陵市富鑫钢铁有限公司高炉车间炉前岗位工作，平时工作接触粉尘、铅烟尘和高温，2013年6月被发现铅超标。自2013年6月7日至2014年5月21日，罗兴华因治疗慢性铅中毒共三次在合肥市第三人民医院和安徽省第二人民医院住院治疗，累计住院时间为153天，其中2014年5月21日出院时医嘱建议：1、正常饮食，避免重体力活动；2、建议观察病情并修养2月，若有病情反复或加重，及时就医。出院后，罗兴华没有到单位上班。2014年11月24日，铜陵市富鑫钢铁有限公司通知罗兴华于2014年11月30日之前回单位上班，逾期不到，单位将依据公司规章制度视为其旷工，解除与其劳动关系。2014年11月26日，罗兴华签收了此通知。铜陵市富鑫钢铁有限公司没有下发书面解除劳动合同通知书。2014年12月29日，罗兴华作为申请人向铜陵市郊区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与铜陵市富鑫钢铁有限公司的劳动关系；裁决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付工伤赔偿各项费用共计170917.40元、支付原告解除劳动合同经济补偿金21384元和年休假工资补偿8019元。2015年1月26日，铜陵市郊区劳动人事争议仲裁委员会作出（2014）铜郊劳仲案字41号仲裁裁决书，裁决由铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华一次性伤残就业补助金46029元、2014年8月至11月生活费2912元；罗兴华的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙补费和交通费由工伤保险基金支付；对罗兴华的其他请求不予支持。2015年2月5日，铜陵市郊区劳动人事争议仲裁委员会作出（2015）铜郊劳仲案字1号仲裁决定书，将“铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华一次性伤残就业补助金46029元”更正为“铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华一次性伤残就业补助金40880元”。后罗兴华对上述仲裁裁决不服，于2015年2月25日向本院起诉，请求：1、解除罗兴华、铜陵市富鑫钢铁有限公司的劳动关系；2、判令铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华工伤赔偿各项费用共计170917.40元；3、判令铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华解除劳动合同经济补偿金21384元和年休假工资补偿8019元。另查：2014年3月11日，经合肥市职业病防治院诊断，罗兴华系职业性慢性中度铅中毒。2014年6月9日，铜陵市人力资源和社会保障局认定罗兴华为工伤，其受伤时用人单位为铜陵市富鑫钢铁有限公司。2014年8月5日，经铜陵市劳动能力鉴定委员会鉴定，罗兴华劳动功能障碍为玖级。罗兴华工作期间，铜陵市富鑫钢铁有限公司为罗兴华购买了工伤保险。罗兴华住院和出院手续均由铜陵市富鑫钢铁有限公司为其办理，出院时，医疗机构没有出具护理证明，铜陵市富鑫钢铁有限公司亦没有派人护理罗兴华。铜陵市富鑫钢铁有限公司为罗兴华发放工资至2014年7月，罗兴华工伤前的月平均工资为4602.90元。2013年统筹地区职工月平均工资为4088元。2012年至2013年，铜陵市富鑫钢铁有限公司已分别向罗兴华支付了未休年休假工资报酬759元和333元。
一审法院认为：劳动者的合法权益应当受法律保护，工伤职工应当依法享受工伤保险待遇。罗兴华系铜陵市富鑫钢铁有限公司职工，其在工作期间因接触粉尘、铅烟尘和高温，导致患有××，并被鉴定为劳动功能障碍为九级，由于铜陵市富鑫钢铁有限公司已经为罗兴华购买了工伤保险，所以根据《工伤保险条例》和《安徽省实施工伤保险条例办法》的规定，罗兴华主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费以及交通费均应当由工伤保险基金支付，铜陵市富鑫钢铁有限公司无须承担上述费用。关于罗兴华工伤待遇中的一次性伤残就业补助金、住院期间护理费以及停工留薪期工资，符合法定给付条件的，应当由用人单位铜陵市富鑫钢铁有限公司支付。关于罗兴华和铜陵市富鑫钢铁有限公司之间的劳动关系，根据庭审调查，罗兴华和铜陵市富鑫钢铁有限公司均认同双方的劳动关系已经解除，关于解除劳动关系的具体时间双方各执一词，由于2014年11月24日，铜陵市富鑫钢铁有限公司已书面通知罗兴华，要求其应于2014年11月30日前到单位上班，否则被视为旷工并将被解除劳动关系，2014年11月26日罗兴华在该通知书上签字，此后，罗兴华仍没有到单位上班，铜陵市富鑫钢铁有限公司虽没有向罗兴华出具解除劳动合同证明，但应认为双方协商一致。因此，本院认定罗兴华与铜陵市富鑫钢铁有限公司之间的劳动关系解除时间应当为2014年11月30日。鉴于截至2014年11月份罗兴华仍系属工伤治疗期间，故铜陵市富鑫钢铁有限公司应当向罗兴华支付2014年8月至11月份停工留薪期工资18411.60元（4602.90元×4个月）。罗兴华与铜陵市富鑫钢铁有限公司之间虽然签订的系无固定期间劳动合同，但根据《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条的规定，工伤职工本人提出解除劳动合同的，用人单位应当依据工伤等级支付一次性伤残就业补助金，故铜陵市富鑫钢铁有限公司应当向罗兴华支付一次性伤残就业补助金40880元（4088元×10个月）。同时，结合罗兴华在外地住院就医以及其入出院手续均由铜陵市富鑫钢铁有限公司办理的事实，现虽然没有提供医疗机构出具的护理证明，但结合本案案情，本院认定铜陵市富鑫钢铁有限公司亦应当向罗兴华支付住院期间护理费16679.04元［153×（4088÷30）×0.8］。罗兴华要求铜陵市富鑫钢铁有限公司支付解除劳动合同经济补偿金21384元，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，本院不予支持。另外，罗兴华主张的年休假工资补偿8019元，因铜陵市富鑫钢铁有限公司已提供证据证明安排了罗兴华休假或已向罗兴华发放了未休年休假工资报酬，故罗兴华的该部分诉讼请求，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条；《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条；《安徽省实施工伤保险条例办法》第二十五条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、原告罗兴华与被告铜陵市富鑫钢铁有限公司之间的劳动关系于2014年11月30日解除。二、被告铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后十日内支付原告罗兴华一次性伤残就业补助金40880元。三、被告铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后十日内支付原告罗兴华2014年8月至11月停工留薪期工资18411.60元。四、被告铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后十日内支付原告罗兴华住院期间护理费16679.04元。五、原告罗兴华的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院期间伙食补助费以及交通费均由工伤保险基金按规定支付，被告铜陵市富鑫钢铁有限公司不承担给付责任。六、驳回原告罗兴华的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告铜陵市富鑫钢铁有限公司负担。
铜陵市富鑫钢铁有限公司上诉称：1、罗兴华在诉讼请求中没有“请求支付停工留薪期工资”，而一审判决违反“不告不理”的诉讼原则，判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华停工留薪期工资18411.60元。铜陵市富鑫钢铁有限公司已发放罗兴华13个月停工留薪期工资，《工伤保险条例》第三十三条规定停工留薪期一般不超过12个月，一审判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华停工留薪期工资无法律依据。2、罗兴华未提供证据证明其在治疗期间需要护理，一审判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华住院期间护理费无法律依据。综上，一审法院适用法律错误，请求二审法院依法撤销一审判决第三项和第四项判决，并依法判令铜陵市富鑫钢铁有限公司无需支付罗兴华停工留薪期工资及住院期间护理费，本案一、二审诉讼费用由罗兴华负担。
罗兴华答辩称：停工留薪期待遇是在治疗期间的工资待遇，是我应得的工资。住院、出院期间的护理费都是单位给我办理的，我不清楚，且厂里应该派人来护理。一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回铜陵市富鑫钢铁有限公司的上诉请求，维持原判。
铜陵市富鑫钢铁有限公司和罗兴华所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院对一审法院查明事实予以确认。
综合双方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：1、一审法院判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华2014年8月至11月停工留薪期工资18411.6元是否正确？2、一审法院判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华住院期间护理费16679.04元是否正确？
本院认为：本案中，铜陵市富鑫钢铁有限公司已发放给罗兴华13个月停工留薪期工资，且罗兴华没有经市级劳动能力鉴定委员会确认其停工留薪期可以延长超过12个月，故一审法院判决铜陵市富鑫钢铁有限公司支付罗兴华2014年8月至11月停工留薪期工资无法律依据，本院不予支持。因2014年8月至11月期间双方劳动关系没有解除，根据《安徽省工资支付规定》第二十七条规定，铜陵市富鑫钢铁有限公司应按照铜陵市最低工资标准1040元的70%支付罗兴华生活费，共计2912元。关于住院期间护理费，因没有医院陪护证明等相关证据予以证明，本院不予支持。综上，铜陵市富鑫钢铁有限公司的上诉理由部分成立，本院依法部分予以支持。原审判决认定事实不清，适用法律错误。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条，《安徽省工资支付规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
1、维持安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民一初字第00082号民事判决第一项、第二项、第五项、第六项。
2、撤销安徽省铜陵市郊区人民法院（2015）郊民一初字第00082号民事判决第三项和第四项。
3、上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司于本判决生效后五日内支付给被上诉人罗兴华2014年8月至11月生活费2912元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人铜陵市富鑫钢铁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 珠 容
审 判 员 陈 正 功
代理审判员 戴 瑞 亭
二〇一五年十月十二日
书 记 员 罗颖（代）
附本案所适用的法律条文：
《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由所在单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。
对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。
《安徽省工资支付规定》第二十七条非劳动者原因用人单位停工、停产在1个工资支付周期内的，用人单位应当视同劳动者提供正常劳动并支付工资。超过1个工资支付周期的，用人单位可以根据劳动者在停工停产期间提供的有关劳动重新约定其工资标准，并按约定支付工资；用人单位没有安排劳动者工作的，应当按不低于当地最低工资标准的70％支付劳动者生活费。国家另有规定的，从其规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（1）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（2）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（3）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（4）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。