黑龙江省大兴安岭地区加格达奇区人民法院民 事 判 决 书（2016）黑2701民初876号原告（反诉被告）：黑龙江卡威汽车销售有限公司，住所地哈尔滨市道里区埃德蒙顿路何家沟小区。法定代表人：张瑛，总经理。委托诉讼代理人：刘忠东，黑龙江卡威汽车销售有限公司职工。被告（反诉原告）：大兴安岭汇融汽车销售有限公司，住所地大兴安岭地区加格达奇区长虹鑫源小区1号商服。法定代表人：崔军，经理。委托诉讼代理人：刘凤慧，黑龙江明言律师事务所律师。原告黑龙江卡威汽车销售有限公司与被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司委托合同纠纷一案，本院于2016年9月8日立案后，被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司向原告黑龙江卡威汽车销售有限公司提出了反诉。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黑龙江卡威汽车销售有限公司的委托诉讼代理人刘忠东、被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司的委托代理人刘凤慧到庭参加诉讼。现已审理终结。原告黑龙江卡威汽车销售有限公司向本院提出的诉讼请求：1.返还代销车辆1台（型号：卡威K1皮卡，价值10万元整）；2.由被告承担诉讼费用。事实和理由：原告于2014年12月，将一台商品车（卡威K1皮卡）交给被告代为销售。至2015年底，被告既没有售出车辆，也没给付车款。因被告没有实际经营，经原告多次要求，被告既不返还车辆，也不给付车款。已严重影响原告正常经营，故诉至法院，请求支持原告的诉讼请求。被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司辩称，被告不能返还车辆是因为原告违约行为造成的，因此才留置了原告的车辆。被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司向本院提出的反诉请求：1、判令原告赔偿被告损失6万元；2、由原告负担反诉费用。事实与理由：2014年11月份原告公司的法定代表人高自亮和工作人员王凯与被告协商共同经营卡威汽车。口头约定：由被告提供场地并负责销售车辆，原告提供3-5台车辆给被告。利润三七开，原告享有70%，被告享有30%。被告按照约定租赁经营场所并进行店面及室内装饰，在工商部门办理经营销售手续并领取了营业执照，开始营业。原告不按约定提供销售车辆数量，只提供一台样品车。导致购车者没有选择车辆的余地，车辆滞销。被告多次与原告协商无果，原告更换法定代表人为张瑛后，提出终止合同。被告认为，原告在履行合同过程中，不按约定提供销售车辆的约定数量，使买车的人没有选择车辆的余地，导致车辆滞销。这是原告违约造成的，因此给被告造成的损失应给予赔偿。赔偿的数额为房租损失、装饰及牌匾损失共计6万元。原告赔偿被告损失以后，被告同意返还留置车辆。针对被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司的反诉，原告黑龙江卡威汽车销售有限公司辩称：原告委托被告代销车辆是事实，被告有销售车辆的资质才能代销车辆，在被告未取得资质前，所进行的投资，与原告无关。原、被告之间均是公司法人，双方应以合同为准。如被告认为原告存在违约，应拿出相关的合同或协议。不同意赔偿被告主张的相关损失，被告代销车辆如再不销售，就可能不能落户了，因此原告在多次要求被告返还车辆未果的情况下，原告才起诉的被告。被告经营不善，两年多一台车也没有卖出去，是因为被告不懂经营，没有销售团队造成的，存在损失应自行承担，不应转嫁给原告。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告提交的崔军与原告公司原法定代表人高自亮及工作人员王凯、刘忠东的录音资料。证实原、被告达成协议时，约定原告至少提供三辆代销车辆，但原告一直只提供一台车辆，且车辆破损。同时证实，原告要求终止合同和原告违约的事实。对于该证据，原告对高自亮是原告公司原法定代表人、王凯是原告公司原工作人员无异议，对被告法定代表人崔军与原告委托诉讼代理人刘忠东录音的真实性无异议。但认为与高自亮、王凯的录音无法确定真实性。高自亮虽然是公司的原法定代表人，但其与王凯均无公司授权，其只能在公司授权范围内从事业务。对于二人对被告私下的口头承诺，无公司授权，属于个人行为，原告公司不应承担责任。原告没有要求被告撤销店面，且录音中能够证实开始原告是提供了三台车，后因为经营需要调到其他地方卖了，后续没有再调车过来。但原告没有与被告约定提供至少三台车。对于被告提交的录音证据中，原告对崔军与刘忠东的录音证据真实性无异议，对该证据予以认定。对于崔军与高自亮、王凯的录音，原告认为无法确定录音中人员身份的真实性，对于高自亮、王凯口头承诺与被告达成代销车辆协议，并提供至少三台代销车辆的事实认可。对于该部分事实予以认定。2、被告提交的2014年9月15日崔军租房协议书一份。对于该证据，原告认为是崔军个人租赁房屋，其代表被告公司所租房屋，与原告公司无关，原告不应承担责任。从该租赁协议中，能够证实崔军租赁房屋的年租金为人民币3万元，该房屋用于被告公司进行经营。对于该事实予以认定。3、被告提供的装修店面人工费和材料费票据两张，证实花去人民币23500.元。对于该证据，因原告不认可，且被告未提供其他证据相佐证，故不予认定。4、被告提交的原告公司的开户许可证，机构代码证、税务登记证，汽车品牌销售授权书复印件，证实原告与被告达成代销合同时，原告的法定代表人是高自亮，高自亮的行为不是个人行为。原告认为这些复印件是原告用于招投标时所用资料，用于其他用途无效。高自亮虽然是当时的法定代表人，其在公司未授权情况下所做的均属其个人行为，是不合法的。虽然原告认为该证据是用于招投标时所使用，但该证据能够证明原告公司的原法定代表人为高自亮，对于该证据，予以认定。本院认为,原、被告之间虽然没有签订书面的委托合同，但双方均以作为的方式履行了相关汽车代销的相关行为，应认定该委托合同成立、合法、有效。案件审理过程中，原、被告对该合同不再继续履行不持异议，对此合同可予以解除。原告诉请要求被告返还车辆，于法有据，应予支持。原、被告在合同缔约过程中，原告公司当时的法定代表人高自亮与被告公司的法定代表人崔军口头达成的关于由被告提供场地并负责销售车辆，原告提供3-5台车辆给被告。利润三七开，原告享有70%，被告享有30%的约定，是双方真实意思的表示，不违反法律规定，应认定有效。原告在履行合同过程中，未按照该约定提供三台车辆以上供被告销售，构成违约。应依法赔偿被告的相关损失。公司法定代表人依照公司章程的规定由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人对外代表公司。高自亮是原告公司的原法定代表人，其对外做出的民事法律行为，对公司发生法律效力。原告关于高自亮虽然是当时的法定代表人，其在公司未授权情况下所做的均属其个人行为，是不合法的抗辩意见，于法无据，不予采纳。被告在反诉状中陈述是在2014年11月与原告方协商代销车辆的，被告提供的租房协议日期为2014年9月15日，故被告主张的房租损失可以一年计算，为3万元。被告主张的装修店面的人工费和材料费，只提供了一张署名为姚志富的收条和一张看不清印记的收据，原告对此不认可，且被告无其他证据相佐证，故不予采信。综上所述，原告诉请依法有据，应予支持。被告反诉合理部分应予支持，原告应给付被告违约损失人民币3万元。依照《中华人民共和国公司法》第十三条、《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司于本判决生效后三日内返还原告黑龙江卡威汽车销售有限公司代销车辆1辆（型号：卡威K1皮卡）；二、原告黑龙江卡威汽车销售有限公司于本判决生效后三日内给付被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司违约赔偿金3万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费本院减半收取1150.00元（原告已预交），由被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司负担；反诉案件受理费650.00元（被告已预交），由原告黑龙江卡威汽车销售有限公司负担275.00元，被告大兴安岭汇融汽车销售有限公司负担375.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大兴安岭地区中级人民法院。审判员  梁国文二〇一六年十一月二十八日书记员  于 静