福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）莆刑终字第108号
原公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1972年1月14日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，农民，住莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月25日被刑事拘留，同年3月29日转取保候审，同年10月22日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈某辉，男，1970年10月26日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，农民，住莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月27日被刑事拘留，同日转取保候审，同年10月22日被逮捕。现羁押在莆田市第一看守所。
原审被告人陈某泉，男，1955年8月21日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，农民，住莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年3月23日被刑事拘留，同年3月29日转取保候审。
原审被告人陈某茂，男，1957年11月25日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，高中文化，农民，住莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月1日被取保候审。
原审被告人黄某乙，男，1948年12月19日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，农民，住莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月1日被取保候审。
原审被告人陈某庆，男，1957年9月17日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，小学文化，农民，住莆田市涵江区。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年4月1日被取保候审。
莆田市涵江区人民法院审理莆田市涵江区人民检察院指控原审被告人黄某甲、陈某辉、陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆犯开设赌场罪一案，于二○一三年十二月二十六日作出（2013）涵刑初字第490号刑事判决。原审被告人黄某甲、陈某辉不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年2月13日左右的一天，经被告人陈某辉提议，被告人陈某辉与黄某甲经商议找到莆田市涵江区某村老人协会活动中心代表即被告人陈某泉、陈某茂，四人共同策划后在该村开设赌场，并由上述老人协会活动中心提供扑克牌等赌具，采用“32张”扑克牌比点数大小方式赌博。被告人黄某甲、陈某辉及该村老人协会活动中心分别占赌场三成、三成以及四成的股份。在开设赌场期间，被告人黄某甲雇佣被告人黄某乙、陈某庆为赌场望风。被告人陈某泉、陈某茂负责收取“堂钱”。每天均有二十多人赌博，被告人黄某甲、陈某辉也参与赌博。收取“堂钱”的箱子钥匙一把由被告人黄某甲保管、另一把先后由陈某泉、陈某茂保管。期间，被告人一伙向参赌人员收取“堂钱”共计11万元（人民币，下同）。其中，被告人黄某甲、陈某辉分别从中收取违法所得款各3万元，被告人陈某泉、陈某茂代表上述老人协会活动中心收取违法所得款4万元，被告人黄某乙、陈某庆各从中获取报酬3500元。同年3月14日20时30分许，公安机关接警后在该赌场内抓获参赌人员蔡某某、陈某春、陈某煌、陈某发、陈某龙、陈某良等人，并当场缴获赌资1.32万元、“堂钱”3000元及扑克牌32张（均已被依法收缴）。
原审另查明，2013年3月23日，被告人黄某甲在厦门火车站被公安机关抓获后羁押在厦门市第一看守所，同年3月25日被莆田市公安局涵江分局采取刑事拘留强制措施。被告人陈某泉于同日被公安机关抓获归案。同年3月27日，被告人陈某辉主动向公安机关投案。同年4月1日，经被告人黄某甲、陈某泉动员和带领，被告人陈某茂、黄某乙、陈某庆主动向公安机关投案。被告人陈某辉、黄某甲各向公安机关退交违法所得款3万元，被告人陈某泉、陈某茂各退交违法所得款2万元，被告人黄某乙、陈某庆各退交违法所得款3500元。诉讼期间，被告人陈某辉、黄某甲分别向莆田市涵江区人民法院预交罚金4万元及5万元候判。莆田市涵江区人民法院委托被告人陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆户籍所在地莆田市涵江区司法局对各被告人的社区矫正条件进行社会调查。同年11月19日，莆田市涵江区司法局出具评估意见书，同意将被告人陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆纳入社区矫正管理。
上述事实，有原公诉机关向原审法庭提供的以下证据证实：证人蔡某某、陈某春、陈某煌、陈某发、陈某龙、陈某良、黄某丙、陈某征证言，被告人黄某甲、陈某辉、陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆供述，辨认笔录、检查笔录、抓获经过说明、羁押证明、没收违法所得、非法财物清单、行政处罚决定书、扣押物品清单、收缴、追缴物品清单、评估意见书等，且原审被告人黄某甲、陈某辉、陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆在原审庭审中亦无异议。
原判认为，被告人黄某甲、陈某辉、陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆以营利为目的开设赌场，非法获利人民币11万元，其行为均已构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪中，被告人黄某甲、陈某辉、陈某泉、陈某茂共同商议开设赌场，各占相应的股份并进行具体分工，起主要作用，属主犯，应按其参与的全部犯罪予以处罚，但被告人黄某甲、陈某辉所占股份比例较大，获利较多，作用地位相对大于被告人陈某泉、陈某茂，依法分别予以处罚；被告人黄某乙、陈某庆没有出资参股，受雇佣负责望风，起次要作用，属从犯，依法予以从轻处罚。案发后，被告人陈某辉、陈某茂、黄某乙、陈某庆主动投案，如实交代自己的罪行，属自首，依法予以从轻处罚；被告人黄某甲、陈某泉到案后能动员并带领陈某茂、黄某乙、陈某庆投案，具有立功表现，依法予以从轻处罚；各被告人均自愿认罪，退出违法所得款，酌情予以从轻处罚。根据被告人陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆的犯罪情节及悔罪表现，且均具备社区矫正条件，依法对上述四被告人适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第四十五条、第四十七条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，作出判决：一、被告人黄某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五万元（已缴纳）。二、被告人陈某辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四万元（已缴纳）。三、被告人陈某泉犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。四、被告人陈某茂犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。五、被告人黄某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。六、被告人陈某庆犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。七、被告人黄某甲、陈某辉、陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆分别向莆田市公安局涵江分局退交的违法所得款人民币三万元、三万元、二万元、二万元、三千五百元、三千五百元，均予以没收，上缴国库。
原审被告人黄某甲上诉称：其归案后如实供述自己的犯罪事实，且具有立功表现等情节，原判量刑偏重，请求予以从轻处罚，并适用缓刑。
原审被告人陈某辉上诉称：其具有自首，并退出违法所得等从轻处罚的情节，原判量刑偏重，请求予以从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人黄某甲、陈某辉、原审被告人陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分。据以认定的证据来源合法，内容客观真实，且能相互印证，均经原审庭审举证质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄某甲、陈某辉、原审被告人陈某泉、陈某茂、黄某乙、陈某庆以营利为目的开设赌场，非法获利人民币11万元，其行为均已构成开设赌场罪。在共同开设赌场犯罪中，上诉人黄某甲、陈某辉、原审被告人陈某泉、陈某茂系主犯，但黄某甲、陈某辉作用地位相对大于陈某泉、陈某茂，依法分别予以处罚。黄某乙、陈某庆系从犯，依法予以从轻处罚。原判在量刑时已考虑上诉人陈某辉、原审被告人陈某茂、黄某乙、陈某庆具有自首情节，黄某甲、陈某泉具有立功表现以及各上诉人均自愿认罪，退出违法所得款，分别予以从轻和酌情从轻处罚，量刑并无不当，故该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蔡庆明
代理审判员 郑 星
代理审判员 王长生
二〇一四年二月二十日
书 记 员 刘剑晶