重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）渝五中法刑终字第00414号
原公诉机关荣昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈登亮，绰号“亮娃”，男，1983年11月2日出生于重庆市＊＊区，公民身份号码5002251983********，汉族，小学文化，无业，住重庆市＊＊区＊＊镇＊村＊组**号。因犯盗窃罪，于2007年1月5日被浙江省海盐县人民法院判处有期徒刑一年四个月。因犯盗窃罪，于2010年1月19日被广东省珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑九个月，2010年7月7日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年3月7日被抓获，同月8日被荣昌县公安局刑事拘留，同月22日被逮捕。现羁押于荣昌县看守所。
辩护人潘长福，重庆华华律师事务所律师。
荣昌县人民法院审理荣昌县人民检察院指控原审被告人陈登亮犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月15日作出（2013）荣法刑初字第00385号刑事判决。原审被告人陈登亮不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员王维丹出庭履行职务，上诉人陈登亮及其辩护人潘长福到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：2013年3月7日晚，被告人陈登亮与李某通过电话联系，李某向陈登亮提出购买“半手”（即25克）冰毒。当日20时许，陈登亮将冰毒带至荣昌县昌元街道宝城支路62号1单元3-1李某租住的房屋楼下，由叶某带至李某房屋卧室内。陈登亮拿出带来的一包冰毒交给李某。经李某称量，该包冰毒连包装袋在内重约31克。后李某从该冰毒中取出部分冰毒在其卧室中同陈登亮、叶某、杨云（音）等人一同吸食。后敖某、秦某也先后来到李某家中，同李某等人一同吸食冰毒。李某吸毒后，与陈登亮议定以4400元的价格购买陈登亮带来的冰毒，并当场交给陈登亮1000元现金。因陈登亮提出不赊账，李某遂打电话找人借钱并安排杨云（音）出去拿钱，同时让陈登亮等候。当日22时许，陈登亮、李某等人在等杨云（音）的过程中，被荣昌县公安局民警抓获。民警当场从李某处查获了剩余的疑似冰毒，经当面称量，净重30.89克，从被告人陈登亮处扣押了现金1000元。经对李某、陈登亮、叶某、秦某、敖某进行尿液检测，结果均呈阳性。经重庆市公安局毒品检测中心检验，从查获的疑似冰毒中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实有书证、勘验和辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人陈登亮违反国家对毒品的管理制度，贩卖甲基苯丙胺30.89克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人陈登亮曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第四十五条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决认定被告人陈登亮犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑十二年，并处罚金六千元；对被告人陈登亮的违法所得1000元予以追缴。
上诉人陈登亮提出其没有贩卖毒品的上诉意见。辩护人提出认定陈登亮贩卖毒品证据不足，证人叶某的证言与证人李某的证言在某些细节上不一致，叶某的证言不具有真实性，其他证人不能证明案件事实，应以疑罪从无为由宣告陈登亮无罪。
出庭履行职务的检察人员提出一审判决认定事实清楚、证据确实充分，定罪准确，量刑适当，建议维持原判的意见。
经审理查明：2013年3月7日晚，上诉人陈登亮与李某通过电话联系，李某向陈登亮提出购买“半手”（即25克）甲基苯丙胺（冰毒）。当日20时许，陈登亮来到荣昌县昌元街道宝城支路62号1单元3-1李某租住的房屋楼下，由叶某将其带至李某房屋内。陈登亮拿出带来的一包甲基苯丙胺交给李某后，李某对该包甲基苯丙胺进行了称量。后李某从该甲基苯丙胺中取出部分在其卧室中同陈登亮、叶某、杨云（音）等人一同吸食。后敖某、秦某也先后来到李某家中，同李某等人一同吸食甲基苯丙胺。之后，李某与陈登亮商定以4400元的价格购买陈登亮所带来的甲基苯丙胺，并当场交给陈登亮1000元现金。因陈登亮提出不赊账，李某遂安排杨云（音）外出拿钱，让陈登亮等候。当日22时许，陈登亮、李某等人在等杨云（音）的过程中，被荣昌县公安局民警抓获。民警当场从李某处查获了剩余的疑似甲基苯丙胺，经当面称量，净重30.89克，从被告人陈登亮处扣押了现金1000元。经对李某、陈登亮、叶某、秦某、敖某进行尿液检测，结果均呈阳性。经重庆市公安局毒品检测中心检验，从查获的疑似甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、荣昌县公安局受案登记表、立案决定书、呈请破案报告书证实：荣昌县公安局于2013年3月8日受理本案，同日立案，2013年3月13日破案。
2、常住人口登记表证实：陈登亮的基本身份信息，其于1983年11月2日出生。
3、浙江省海盐县人民法院（2007）盐刑初字第26号刑事判决书、珠海市第三看守所刑满释放证明书证实：2007年1月，被告人陈登亮因犯盗窃罪，被该院判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币八千元。2010年1月，因犯盗窃罪被广东省珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑九个月，2010年7月7日刑满释放。
4、辨认笔录及照片证实：2013年3月12日，叶某从12张不同男性照片中辨认出陈登亮就是2013年3月7日贩卖毒品给李某的人。
5、抓获经过证实：2013年3月7日22时许，荣昌县公安局昌元派出所民警接特情举报称有人在重庆市荣昌县昌元街道宝城支路62号1单元3-1居民楼内进行贩毒活动。民警立即赶到该房间，发现房间内有五名男子，房间内有吸食冰毒工具。民警将五名男子带回派出所进行讯问，其中一名为陈登亮的男子交代了贩卖冰毒约30克给李某的犯罪事实。
6、称量笔录及照片证实：2013年3月7日，荣昌县公安局当着李某的面，对其被查获的白色晶状物品1包进行称量，净重为30.89克。
7、荣昌县公安局扣押物品、文件清单证实：荣昌县公安局于2013年3月8日从陈登亮处扣押赃款1000元，从李某处扣押疑似冰毒30.89克、电子秤1部、手机2部。
8、指认照片证实：陈登亮指认毒资现金1000元，李某指认电子秤。
9、现场勘验检查笔录、现场方位平面示意图、现场照片证实：现场中心位于重庆市荣昌县昌元街道宝城支路62号1单元3-1。西南卧室内电脑桌上的电脑中部有一个红色抽屉，抽屉呈开启状，在抽屉中间有一个铁盒子，盒内有用黑色塑料袋包装的白色晶体状物质，铁盒东面有一包塑料自封袋；在西南卧室内的矮柜上摆放着一个玻璃瓶，玻璃瓶瓶口位置插着吸管，玻璃瓶以东有一些锡箔纸，锡箔纸东面有一个塑料瓶，塑料瓶瓶盖位置插着一根吸管。详见现场中心图和现场照片。
10、鉴定委托书、重庆市公安局毒品检测中心物证检验报告证实：2013年3月11日，荣昌县公安局将从2013年3月7日晚在荣昌县昌元街道宝城支路62号1单元3-1房屋中查获的白色晶体颗粒提取的检材送检，经检验，从所送检材中检出甲基苯丙胺成分。
11、荣昌县公安局公安行政处罚决定书证实：2013年3月8日，荣昌县公安局决定给予秦某、叶某行政拘留五日，给予敖某行政拘留十五日。
12、证人李某的证言证实：2013年3月7日晚，他与叶某、杨云（音）在他租住的荣昌县昌元街道宝城支路62号1单元3-1家中，他与陈登亮电话联系，并向陈登亮提出购买“半手”（即25克）冰毒。陈登亮答应后，于当晚20时许带着冰毒来到他家中，是叶某下楼接的陈登亮。陈登亮将一包用黑色塑料袋包装的冰毒及秤给他并让他自己称量，他用陈登亮给的秤进行称量，该包冰毒连包装袋重有31克多。他在称量时陈登亮没有看称出来的重量，他也没有讲重量有多少。然后他从该包冰毒中取出一点用他的冰壶以烫吸的方式吸食，叶某、杨云、陈登亮也跟着吸食。后他与陈登亮谈好以4400元的价格购买陈登亮带来的该包冰毒，并当场付了1000元给陈登亮。陈登亮提出不赊账，他便让陈登亮等一等，并电话联系叫“张林”的朋友借3400元钱，然后叫杨云去拿钱。另外，秦某和敖某在杨云离开他家之前都到他家中吸食了毒品。他和叶某、陈登亮、秦某、敖某在杨云出去拿钱后不久，被警察当场抓获，冰毒也被查获。被查获时，陈登亮带来的冰毒被他装进一个装过月饼的空铁盒子里面，并放进他电脑桌的抽屉里。后经民警当着他面称量，该冰毒净重30.89克。杨云是他的朋友，但名字不确定。陈登亮、敖某、秦某、叶某、杨云都只晓得他叫李磊，不知道他已经改名字了。
13、证人叶某的证言证实：2013年3月7日，李某让他下楼去接的“亮娃”，“亮娃”到了李某家后，从衣服内包摸出一个黑色塑料袋包装的东西，“亮娃”说是冰毒，“亮娃”又把那包东西放回内包里，然后坐下和他们一起耍。李某和“亮娃”在卧室里交谈，他在卧室门口用手机打游戏，没听清他们谈的什么。之后，熬勇就来了，“亮娃”又把身上那包东西拿出来，把黑色塑料袋打开，他看到是像冰糖一样的冰毒，拿出来让他们吸食，他就过去吸了几口。“亮娃”问李某做不做生意，李某当时没说话，过了几分钟，李某从抽屉里拿出一沓钱交给“亮娃”，让“亮娃”把钱点一下，“亮娃”就把钱放到包里了。李某好像讲了句“好久拿”，然后他们几个继续吸食毒品。李某和“亮娃”两个将那包东西分出几个小袋子装的毒品，李某称量了分出来的小袋子毒品，之后来了个胖子买毒品，胖子把钱交给李某，李某把钱转手交给了亮娃，把小袋子毒品给了胖子。胖子来之前，李某打了个电话，后让杨云出去拿钱，胖子先走的，杨云后走，杨云没回来他们就被抓获了。
14、证人秦某的证言证实：2013年3月7日20时许，他来到李磊位于昌元镇宝城支路62号1栋1单元3-1的出租房。当时有李磊、敖三哥、杨云和一个三十岁左右的男子都在这个房间里吸食冰毒，后他也开始吸食冰毒。杨云在他进屋后约十分钟便离开了，大概21时40分，警察进屋把大家抓获。
15、证人敖某的证言证实：2013年3月7日21时多，他到李磊居住的荣昌县小食品批发市场对面巷子一栋楼的三楼一房间内，看到李磊、叶某、杨云和一个不认识的人在吸食冰毒，他也吸食了几口，后来又来了个年轻人也吸食了毒品。没多久警察就来把他们抓了，并搜出了一大包冰毒，是李磊的。
16、上诉人陈登亮的供述证实：2013年3月7日13时许，他跟李磊打电话借车时，李磊向他提出购买半手（即25克）冰毒，并讲好价格。当晚19时多，他带着用黑色塑料袋包装的约二十多克冰毒到了李磊家楼下，由一个十七八岁的人接他到了李磊家中，当时李磊家里有李磊和两个他不认识的人。他把带来的冰毒在卧室里拿给李磊，李磊接过后拿秤来称，李磊在称量时他没有注意看，李磊称完后也没说重量。然后李磊从他带来的冰毒中取了一点用烫吸的方式吸食，房间里另外两个人和他都吸了几口。李磊提出以4400元购买他带来的全部冰毒，他表示了同意，李磊立即付给了他1000元。他提出不赊账，李磊打了几个电话，像是找人借钱，并叫他等一等。这时相继来了两个他不认识的人，来了后两人都吸食了冰毒。李磊叫了一个人出去拿钱，并让他等等。约22时，他们就被警察抓了，他带来的冰毒也被查获了。有人叫他“亮娃”。
本院认为，上诉人陈登亮违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺30.89克，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人陈登亮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。针对上诉人陈登亮提出其没有贩卖毒品及辩护人提出本案证据不足、证人叶某和李某的证言不一致，叶某的证言不具有真实性，应宣告无罪的上诉、辩护意见，经查，陈登亮到案后对其贩卖毒品给李某并收取李某部分毒资1000元的事实有过多次稳定的有罪供述，其供述与证人李某的证言相互印证。叶某的证言所证实的陈登亮将冰毒带至李某住处交给李某，李某支付钱款给陈登亮的情节与李某的证言及陈登亮的供述相互印证，故叶某对该情节作的证言具有真实性，且与现场勘验笔录、扣押清单、称量笔录、物证检验报告等证据印证，足以认定陈登亮实施了向李某贩卖毒品的行为，故陈登亮的上诉理由和辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察员意见成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 洪 涛
代理审判员 郑雪梅
代理审判员 张江飞
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 史大贤