辽宁省铁岭市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽12民终532号
上诉人（原审被告）：山西华豹涂料有限公司。地址：太原市小店区汾东南路*号。
法定代表人：张蛟，董事长。
委托代理人：李金刚，该公司73172工程部经理。
委托代理人：岳小勤，山西锋卫律师事务所律师。。
被上诉人（原审原告）：闫成库，男，1958年8月18日生，满族，住铁岭市银州区。
委托代理人：王丽丽，辽宁国制律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：铁岭陆平专用汽车有限责任公司。地址：铁岭经济开发区桑园岭分场。
法定代表人：尹成文，董事长。
委托代理人：牛春�，该公司法律顾问。
上诉人山西华豹涂料有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服铁岭市银州区人民法院(2015)铁开民一初字第00017号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人山西华豹涂料有限公司的委托代理人岳小勤、李金刚、被上诉人闫成库及其委托代理人王丽丽、被上诉人铁岭陆平专用汽车有限责任公司的委托代理人牛春豹等到庭参加诉讼。
原告闫成库一审诉称：原告是华豹涂料公司派驻陆平专用车公司执行双方对专用车喷漆协议的员工。2013年5月13日，陆平专用车公司经理李凤江找到原告，让原告找两个人给公司一台旧罐喷砂，二个员工筛砂。5月14日上午，由于沙粒过粗，二人干不下去，李凤江对原告说，把筛子放陡点，让原告打砂。原告按照李凤江的要求进行操作，中午原告将此事汇报给�豹涂料公司派驻陆平专用车工程部经理师军，师军说把这个活干完，下次别再干了。下午2时左右，由于砂子过粗，造成打砂枪喷头堵塞，喷头飞出，喷枪后坐力将原告从罐体上推下摔伤，肩胛骨骨折，在铁岭市中心医院治疗100天。原告认为，原告是华豹涂料公司的员工，到陆平专用车公司执行喷漆工作任务，陆平专用车公司临时让原告为其一台旧罐喷砂，是二被告协议之外的工作项目，因此原告受伤，二被告均有责任。原告要求二被告给付医疗费23000元，护理费12480元，伙食费3000元，营养费3000元，交通费1000元，误工费85523元，残疾赔偿金51156元，精神损害抚慰金3000元，鉴定费900元，并由被告承担案件诉讼费用。
被告陆平专用车公司一审辩称：2013年3月20日，陆平公司与华豹涂料公司签订了油漆涂装合同，合同期限为2013年3月1日至2014年2月28日，合同范围油�涂装作业，包括喷砂程序。原告是华豹涂料公司派驻陆平公司喷漆涂漆作业的员工，在从事喷砂作业中所受伤害应由华豹涂料公司按照劳动关系给予工伤补偿。原告发生事故时所喷的翻修罐辽A24X**，罐体喷时费已经给付华豹涂料公司。被告请求驳回原告对陆平专用车公司的诉讼请求。
被告华豹涂料公司一审辩称：2013年5月13日是陆平专用车公司经理李凤江让被告公司帮忙找两个人喷砂，因是旧车等原因，出现事故。不是工作时间，不是工作地点，而受到伤害，不算工伤。因旧罐车不在合同内，陆平专用车公司是在事故发生后给付被告公司的，支付之前没有告诉被告支付这笔钱。原告住院，被告公司去看原告，支付3000元医药费，是李凤江没带钱，被告公司代替支付的，被告公司代陆平专用车公司发工资。被告公司不承担赔偿责任。
一审查明：原�为被告华豹涂料公司员工，派驻在被告陆平专用车公司从事喷漆工作。2013年5月14日下午，陆平专用车公司经理李凤江指派原告给辽A24X**旧罐体喷砂，喷砂过程中，喷头飞出，致原告从罐体上摔下受伤。原告于当日到铁岭市中心医院住院治疗100天（2013年5月14日至2013年8月22日），诊断为右肩胛骨骨折、腰部损伤、左髋挫伤、头部外伤、胸部外伤，花去医疗费15516.9元，好转出院，出院医嘱继续治疗，功能锻炼，4周随诊。被告华豹涂料公司垫付3000元。2014年4月8日在医院门诊检查，花去诊疗费等4元。原告出院后，在药店、卫生所购买药品，花去6311元。在铁岭市银州区医院购药，花去182.09元。经昌图县第一医院法医司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见为闫成库右肩胛骨骨折，为十级伤残，支出鉴定费用900元。另有调档复印费13元。
根据《辽宁省2014年度道路交通事故�害赔偿标准有关数据》计算，原告其它经济损失分别为：护理费9588元（参照居民服务和其他服务业工资标准，95.88元/天×100天），误工费77017元（参照原告发生伤害前十二个月平均工资3373元，计算至定残前一日，即2015年4月9日，3373元/月×23个月-562元），住院伙食补助费3000元（30元/天×100天），残疾赔偿金51156元。根据原告治疗情况，确定原告就医交通费1000元。根据原告的伤残程度等因素，确定原告精神损害抚慰金为2000元。
原审法院认为：陆平专用车公司与华豹涂料公司签订了《油漆涂装承包合同》，华豹涂料公司承包了陆平专用车公司油漆涂装作业。原告闫成库为被告华豹涂料公司职工，原告所作业的辽A24X**旧罐体喷砂费用已经由被告陆平专用车公司给付华豹涂料公司，华豹涂料公司予以接受，应认定原告是在为被告华豹涂料公司提供劳务过程中受伤�华豹涂料公司应对原告的经济损失承担赔偿责任。原告出院后在药店、卫生所、医院购买药物，因没有医院病志、处方，不能证明所购药物与原告治疗的关联性，该部分费用不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条一款、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条一款（七）项之规定，判决：一、被告山西华豹涂料有限公司赔偿原告闫成库医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、精神损害抚慰金等共计160194.9元。扣除已付3000元，尚应给付157194.9元，于本判决发生法律效力后10日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告铁岭陆平专用汽车有限责任公司不承担�偿责任。案件诉讼费3443元，由被告山西华豹涂料有限公司负担。
宣判后，被告山西华豹涂料有限公司不服，向本院提出上诉。其上诉理由是1、原审法院认定事实错误，本案系山西华豹涂料有限公司在履行与铁岭陆平专用汽车有限责任公司的加工承揽合同过程中因铁岭陆平专用汽车有限责任公司错误指挥、提供不合格的打砂设备及砂子造成事故的发生，铁岭陆平专用汽车有限责任公司应对事故的发生承担主要责任。2、闫成库明知安全操作规程的情况下，接受铁岭陆平专用汽车有限责任公司的违规指挥进行违规操作，其本身存在过错，应对损害承担一定的责任。3、误工费计算不合理，应依据医院误工证明及持续误工证明来确定误工时间。4、本案已超过诉讼时效，应依法驳回诉讼请求。原告闫成库及另一被告铁岭陆平专用汽车有限责任公司答辩同意原判决。
经审理查明，本院与原审法院认定的事实基本一致。
上述事实，有双方当事人的陈述及提供的证据等在卷佐证，足资认定。
本院认为：被上诉人闫成库受雇于上诉人山西华豹涂料有限公司为被上诉人铁岭陆平专用汽车有限责任公司提供油漆涂装工作。由铁岭陆平专用汽车有限责任公司提供涂装作业所需要的厂房、设备、设施、油漆及各种能源。闫成库的此次受到伤害是受到铁岭陆平专用汽车有限责任公司指派，并使用该公司提供的设备，因该设备损坏造成闫成库的伤害，原判决由上诉人山西华豹涂料有限公司承担闫成库的全部责任是否合适？依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（三）项规定，裁定如下：
一、撤销铁岭市银州区人民法院（2015）铁开民一初字第00017号民事判决；
二、发回铁岭市银州区人民法院重审。
二审诉讼费3443元，全额退还上诉人山西华豹涂料有限公司。
审 判 长 曾庆利
审 判 员 孙 伟
代理审判员 李雪莹
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 高 彤