重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民初字第00275号
原告重庆市大渡口区大华小额贷款有限公司。
法定代表人阳炘玲，董事长。
委托代理人刘士，重庆依斯特律师事务所律师。
委托代理人王梦来，重庆依斯特律师事务所律师。
被告重庆通埠商贸有限公司。
法定代表人甘朝然，董事长。
委托代理人张悟，重庆志同律师事务所律师。
被告重庆海潮物业发展有限公司。
法定代表人陈刚，董事长。
委托代理人张悟，重庆志同律师事务所律师。
被告陈刚。
委托代理人张悟，重庆志同律师事务所律师。
第三人重庆嘉禾农贸市场经营管理有限公司。
法定代表人陈积，总经理。
委托代理人彭新，重庆志同律师事务所律师。
委托代理人丁晴，重庆志同律师事务所律师。
原告重庆市大渡口区大华小额贷款有限公司（以下简称大华公司）与被告重庆通埠商贸有限公司（以下简称通埠公司）、被告重庆海潮物业发展有限公司（以下简称海潮公司）、被告陈刚、第三人重庆嘉禾农贸市场经营管理有限公司（以下简称嘉禾公司）借款纠纷一案，本院受理后，依法由审判员张欲晓担任审判长，并与审判员郑泽、代理审判员伏虹瑾组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告大华公司委托代理人刘士、被告通埠公司、被告海潮公司、被告陈刚委托代理人张悟、第三人嘉禾公司委托代理人彭新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告大华公司诉称：2014年7月4日，原告与被告一签订了《借款合同》，约定，原告向被告一提供借款人民币2000万元，借款期限为3个月，自2014年7月4日起至2014年10月3日止，借款利率为固定利率，月利率12‰，按月结息，贷款发放日对应的每月相同时间为结算日，还本付息采用分期付息到期一次性还本，借款合同同时约定由海潮公司和陈刚为借款合同项下债务提供连带责任保证担保，在被告一未按期还本付息时，在本合同约定执行贷款利率的基础上加收50%的利息，自逾期之日起至实际偿还日止，按实际天数计算；且原告有权依法处分抵押物并追索保证人的连带责任，在发生争议时双方有权向合同签订地即渝北区有管辖权的人民法院起诉，甲方即原告因主张债权所产生的调查费、财产保全费、执行费、案件受理费、仲裁费、评估费、公告费、律师费、差旅费、复印费及其它合理费用等均由乙方即被告一承担。同日，被告二、三与原告签订了《保证合同》，约定由被告二、三就被告一《借款合同》项下债务向原告提供连带责任保证担保，并约定担保范围包括被告一依据《借款合同》应向原告归还（支付）的主债权本金、利息、违约金、损害赔偿金，以及原告为实现《借款合同》项下的各项债权及《保证合同》项下担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）和所有其它应付款项，保证方式为连带责任保证，有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任，原告可要求任一保证人承担部分或全部担保责任；若存在其它担保的，原告有权选择优先行使《保证合同》项下的保证债权，要求被告二和被告三承担连带保证责任；若原告因任何原因放弃、变更《借款合同》项下的其它担保的，被告二和被告三同意其在《保证合同》项下的保证责任并不因之而免除或减少，保证期间为主债权的履行期限届满之日起两年。随后被告二与原告签订了《抵押合同》，约定被告二以其所有的位于重庆市江北区玉祥小区9号附1号至附8号、13号附1号至附7号土地房屋为被告一《借款合同》项下债务向原告提供抵押担保，合同签订后双方办理了抵押登记手续。抵押合同约定抵押担保的范围包括：借款人依据主合同应向甲方（债权人）归还（支付）的主债权本金、利息、违约金、损害赔偿金，以及甲方为实现主合同项下的各项债权及本合同项下担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）和所有其它应付款项，抵押担保的期间为债权人可向主合同项下借款人主张贷款债权以及贷款债权之外的其它权利的诉讼时效期间，主债权到期借款人未予清偿的，抵押权人有权实现抵押权；抵押权人可通过与抵押人协商，将抵押物拍卖、变卖后所得价款优先受偿，或将抵押物折价以抵偿借款人所欠债务；双方未就抵押权实现方式达成一致的，抵押权人可直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。合同签订后，原告按照《借款合同》约定向被告一指定的账户内转入了人民币2000万元，履行了义务。现借款期限早已到期，经原告多次催收，被告仅支付了截止2014年12月3日前的利息，被告一、二、三至今仍未偿还上述借款本金及逾期还款的相应款项。原告为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，请求：1、请求依法判令被告一向原告支付借款本金人民币2000万元，以及自2014年12月3日起至借款本息付清时止以2000万元为基数以月利率1.8%为标准的借款逾期利息；2、请求法院依法判令原告对被告二所有的位于重庆市江北区玉祥小区9号附1号至附8号、13号附1号至附7号土地房屋依法折价或者以拍卖、变卖该财产后所得价款享有优先受偿权；3、请求贵院依法判令被告二、被告三与被告一承担连带支付责任；4、本案诉讼费、保全费、律师费由被告一、被告二、被告三承担。
被告通埠公司、海潮公司、陈刚答辩称：被告一曾经向原告借款，也发生了逾期未还清的事实，但现在已经通过协议予以解决，包括涉案2000万元在内被告一和嘉禾公司总共向原告借款3000万元，经原告、被告一、被告二、被告三、第三人、案外人陈勇协商，已经达成债权债务冲抵协议，其中2500万元是以32套住宅抵偿且已全部过户完毕，剩余500万元是以被告二持有原告公司股权抵偿，因该股权被第三人申请查封，待司法查封解除后双方立即办理过户手续，因此，原告与被告一、被告二、被告三之间现在不存在债权债务未履行的情形。
经审理查明：2014年7月4日，大华公司（甲方）与通埠公司（乙方）签订了借款合同一份，约定，乙方向甲方借款2000万元，借款期限3个月，自2014年7月4日起至2014年10月3日止，利率为固定利率，执行月利率12‰，合同记载的借款金额、贷款发放日、到期日、利率与借据不一致时，以借款借据的记载为准，借款借据为本合同的组成部分，与合同具有同等法律效力，利息按月结息，结息时间为贷款发放日对应的每月相同时间，还本付息采用分期付息到期一次性还本的方式，乙方还款首先用于偿还利息，余额用于偿还本金。本合同由海潮公司和陈刚提供连带责任保证担保，乙方逾期还款的，在本合同约定执行贷款利率的基础上加收50％的利息，自逾期之日起至实际偿还日止，按实际天数计算，甲方因缔结履行本合同及主张债权所产生的调查费、财产保全费、执行费、案件受理费、仲裁费用、评估费、公告费、律师费、差旅费、复印费及其他合理费用等均由乙方承担，双方还对其他内容进行了约定。2014年7月4日，通埠公司召开股东大会形成决议，同意公司向大华公司借款2000万元，期限3个月，同意公司的经营收入和其他资金来源优先用于偿还上述借款。2014年7月4日，大华公司（甲方）与海潮公司、陈刚（乙方）、通埠公司（丙方）签订保证合同，约定，乙方为丙方向甲方借款2000万元提供保证担保，被担保主债权本金金额为2000万元，期限3个月，乙方担保的范围包括，丙方依据主合同应向甲方归还的主债权本金、利息、违约金、损害赔偿金，以及甲方实现主合同项下的各项债权及本合同项下担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）和所有其他应付款项，保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任，甲方可要求丙方任一保证人承担部分或者全部担保责任，除本合同约定的担保方式外，若主合同项下还存在其他担保的，甲方有权选择优先行使本合同项下的保证债权，要求乙方承担连带保证责任，若甲方因任何原因放弃、变更主合同项下的其他担保的，乙方同意其在本合同项下的保证责任并不因之而免除或减少。保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年，合同担保债权同时存在丙方提供物的担保和保证担保的，甲方有权要求乙方先于物的担保承担保证责任，丙方提供了物的担保的，甲方放弃该担保物权、担保物权顺位，或者甲方变更担保物权的，乙方同意继续按本合同约定为主合同项下债权提供连带责任保证，双方还对合同其他内容进行了约定。2014年7月4日，海潮公司召开股东大会形成决议，同意公司为通埠公司向大华公司借款2000万元提供连带责任保证担保，同意公司经营收入和其他资金来源优先用于履行上述担保责任。2014年，大华公司（甲方）与海潮公司（乙方）签订抵押合同，约定，乙方愿意为通埠公司向大华公司借款在主合同项下应履行的义务和承担的责任向甲方提供抵押担保，被担保主债权本金金额为2000万元，抵押物详见抵押物清单，清单作为合同附件，与合同具有同等法律效力，抵押担保的范围包括借款人依据主合同应向甲方归还的主债权本金、利息、违约金、损害赔偿金，以及甲方为实现主合同项下的各项债权及本合同项下担保权益而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、公告费、评估费、鉴定费、拍卖费、差旅费、电讯费、律师费等）和所有其他应付款项。双方还对合同其他内容进行了约定。海潮公司召开股东会形成决议，同意以公司所有的重庆市江北区玉祥小区9号附1号至附8号、13号附1至附7作为抵押物为通埠公司向大华公司借款2000万元提供抵押，同意公司经营收入和其他资金来源优先用于履行上述担保责任。抵押合同签订后，双方办理了抵押登记手续。2014年7月4日，大华公司通过工商银行分三次向通埠公司指定帐户转帐2000万元。通埠公司向大华公司支付了截止2014年12月3日的利息，借款本金及之后的利息等未予偿还。大华公司于2015年1月30日向本院提起本案诉讼。
另查明，2015年3月31日大华公司（甲方）与通埠公司、嘉禾公司（乙方）、海潮公司（丙方）、陈勇、陈刚（丁方）签订了《债权债务冲抵协议》，约定，鉴于乙方分别于2014年6月23日向甲方借款人民币500万元、2014年7月4日向甲方借款人民币2000万元、2014年10月14日向甲方借款人民币500万元，以上全部累计，乙方向甲方借款人民币3000万元，丙方对以上全部借款向甲方提供了担保。截至2014年l2月21日，前述借款全部逾期。为妥善解决前述借款逾期事宜，现各方经友好协商，就以上逾期借款达成如下协议：一、甲方同意丙方用其位于重庆大足区龙岗街道办事处翠溪路187号“蓝山壹号”的32套住宅(建筑面积共5186.2平方米，每套房屋价值及甲方指定受让人，详情见附件房产清单，下称抵款房屋)，作价人民币2500万元，过户转让给甲方或甲方书面指定的第三方，用于冲抵本协议约定乙方对甲方的其中人民币2500万元债务。相关冲抵方式及涉及相关事宜如下：1、自本协议签订生效之日起3日内，甲方与丙方及有关权利人共同配合办理上述抵款房屋的网签、产权过户登记手续，转让所涉及的所有税、费(包括但不限于丙方应缴纳的土地增值税、营业税等，以清单所列费用为准)，均由甲方承担。本协议签订当日，丙方须提供房屋过户所需资料清单及过户所需费用明细清单，经甲方确认，此两项清单列为本合同附件。如果上述部分抵款房屋因非甲方原因无法完成过户登记，则丙方负责在本协议签署生效后30天内另行提供同一项目内、不低于前述抵款房屋品质的、同等价值(或同等面积)的房屋(下称置换抵款房屋)按本协议约定方式用于抵款，并另列房产清单。原则上，过户一套房屋，消灭与附件房产清单列明房屋价值的80％对应债务，自办理完成上述抵款房屋(包括置换抵押房屋)的过户登记手续(指取得房地证)之日起，乙方向甲方负有债务的其中人民币2500万元消灭，丙方对应的担保责任同时消灭。若因甲方未按照经确认的房屋过户所需资料清单提供资料，以及未按过户所需费用明细清单缴纳费用，导致房屋无法办理过户手续的，已过户房屋价值按附件房产清单列明房屋价值的l00％冲抵对应债务。2、甲方知晓并同意，以上抵款房屋在签订本协议时，已办理抵押登记手续给第三方，抵押权人分别为汪萍霞和陈显丽；各方同意，自签订本协议之日3日内，丙方应确保协调汪萍霞及陈显丽，解除本协议约定的抵款房屋的抵押登记手续；并在解除抵押手续的同日，各方配合办理以上抵款房屋的网签、过户登记手续。3、各方同意，在办理完成上述抵款房屋的网签、过户登记手续当日内，甲方应配合丙方办理位于重庆玉祥门小区房屋2587．48平方米(房屋产权证号为1××房地证2011字第32880号)的解除抵押登记手续。丙方应于本协议签订当日，提供房屋解押所需资料清单，经甲方确认，列为本合同附件。4、丙方应确保其有权将全部抵款房屋过户至甲方或甲方指定第三方名下并完成所有过户等手续，否则因此给甲方造成的损失，概由丙方承担。如因甲方原因导致未及时办理抵款房屋过户手续，其所有责任由甲方自行承担。二、甲方同意，自本协议签订生效之日起，丙方用持有甲方的部分股权(占总股本比例为3.33％，对应注册资本金额为人民币1000万元，作价人民币500万元，以转让给第三方的方式，冲抵本协议约定乙方对甲方的其中人民币500万元债务，受让股权的第三方直接向甲方支付股权转让价款。因签订本协议之时，该股权已被第三人设立了限制性权利，故具体转让时间及方式如下：1、各方均全力寻找本条约定的股权转让受让方。2、如自本协议签订生效之日起6个月内(含)，本条约定的股权成功转让并完成过户等全部手续的，股权转让价款优先用于偿还乙方尚欠甲方的人民币500万元债务，如股权转让价款超过人民币500万元时，超过部分由丙方享有，甲方只收取人民币500万元，作为乙方向甲方还款；如自本协议签订生效之日起6个月内，本条约定的股权仍未完成转让的，甲方可继续处置前述股权，股权处置价款全部归甲方享有的，以冲抵乙方向甲方的500万元债务，各方互不找补。3、前述股权处置期间，乙方、丙方、丁方可随时向甲方归还人民币500万元，前述股权仍由丙方享有全部权利。4、各方同意，自办理完成本条约定的股权转让过户手续之日起，乙方向甲方负有债务的其中人民币500万元消灭，丙方对应的担保责任同时消灭。5、各方均应无条件配合办理本条约定的股权转让过户手续，直至办理完成。三、按照本协议完成第一、二条之约定进行债务冲抵后，各方确认，乙方对甲方的本协议约定的人民币3000万元所对应的债务消灭，并免除乙方前述债务的利息及违约责任，免除丙方前述债务的担保责任；各方确认，前述第一条、第二条约定的转让过户手续前，对应的债务不消灭。四、前述债务全部消灭前，丙方、丁方对前述未消灭债务承担连带保证担保责任。五、本协议除甲方外，任何一签署方违反本协议约定的，应向甲方支付违约金人民币1000万元，甲方违反本协议约定，向其他各方合计支付违约金人民币1000万元。违约金不足以弥补损失的，违约方应赔偿守约方损失。六、未尽事宜，由各方协商解决，协商解决不成，提交甲方所在地有管辖权人民法院诉讼解决。七、本协议经各方签字并盖章后生效。本协议一式五份，本协议各签署方各执一份，具有同等法律效力。该债权债务冲抵协议签订后，诉讼中，原被告确认，协议第一条关于32套住宅抵偿2500万元债务的约定已履行完毕，大华公司根据协议约定配合办理了海潮公司提供抵押的重庆市江北区玉祥小区2587.48平方米房屋的抵押解除手续。《债权债务冲抵协议》中载明的2014年6月23日的借款系嘉禾公司向大华公司借款500万元，期限为3个月，自2014年6月23日起至2014年9月22日止，海潮公司为保证人。2014年10月14日的借款为嘉禾公司向大华公司借款500万元，期限为3个月，自2014年10月14日起至2015年1月13日止，海潮公司、陈刚为保证人。现大华公司认为，《债权债务冲抵协议》第一条约定的以32套住宅抵偿2500万元债务并已冲抵完成，该2500万元债务为嘉禾公司两次向其借款共计1000万元，另1500万元冲抵了本案通埠公司的借款，故通埠公司还下欠其借款本金500万元，故在本案中确认诉讼请求为：1、请求法院判令被告一向原告支付借款本金500万元，以及自2014年12月3日起至借款本息付清时止以500万元为基数以月利率1.8％为标准的借款逾期利息。2、请求法院判令被告二、被告三与被告一承担连带支付责任。3、本案诉讼费、保全费、律师费由被告一、被告二、被告三承担。大华公司的理由为，通埠公司于2014年7月4日与大华公司签订的借款合同，有海潮公司和陈刚的保证，另有海潮公司提供房屋的抵押担保，属于负担较轻的债务，而嘉禾公司于2014年6月23日与大华公司签订的借款合同只有海潮公司的保证，嘉禾公司2014年10月14日与大华公司签订的借款合同，只有海潮公司和陈刚的保证，属于负担较重的债务。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十条规定，除非双方明确约定抵偿顺序，在债务人给付不足以清偿其对同一债权人所负数笔相同种类且均已到期的全部债务的情况下，应当优先抵充债务担保较少、负担较重的债务，故债权债务冲抵协议约定以32套房屋作价2500万元冲抵债务，应当首先冲抵嘉禾公司二次向大华公司的借款共计1000万元，然后冲抵通埠公司向大华公司的借款1500万元，故通埠公司仍欠大华公司借款500万元。通埠公司、海潮公司、陈刚的委托代理人张悟认为，通埠公司向大华公司的借款2000万元是负担最重的债务，并先于嘉禾公司2014年10月14日向大华公司借款500万元到期，海潮公司以物抵押和保证都是法人的意思表示，其偿债能力相同，应当优先冲抵数额较大的债务，且通埠公司的债务在债权债务冲抵协议中写在前面，嘉禾公司也认可首先冲抵通埠公司的债务，应当尊重当事人的意思自治，认可通埠公司向大华公司的借款2000万元已按冲抵协议履行完毕。第三人嘉禾公司委托代理人彭新在诉讼中表示，同意张悟的意见，认可其向大华公司借款中后到期的合同金额500万元未冲抵。
上述事实，有借款合同、股东会决议、银行付款业务凭证、保证合同、抵押合同、债权债务冲抵协议、房产证明细表、庭审记录在卷，足以认定。
本院认为，大华公司与通埠公司签订的借款合同、大华公司与海潮公司、陈刚签订的保证合同、大华公司与海潮公司签订的抵押合同是当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，合法有效，当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。大华公司、通埠公司、嘉禾公司、海潮公司、陈勇、陈刚签订的债权债务冲抵协议是当事人的真实意思表示，内容不违反法律的强制性规定，合法有效，当事人应当按照协议的约定履行各自义务。该债权债务冲抵协议第二条第3点约定，前述股权处置期间，乙方、丙方、丁方可随时向甲方归还人民币500万元，前述股权仍由丙方享有全部权利，第4点约定，各方同意，自办理完成本条约定的股权转让过户手续之日起，乙方向甲方负有债务的其中人民币500万元消灭，丙方对应的担保责任同时消灭。第三条约定，按照本协议完成第一条、二条之约定进行债务冲抵后，各方确认，乙方对甲方的本协议约定的人民币3000万元所对应的债务消灭，并免除乙方前述债务的利息及违约责任，免除丙方前述债务的担保责任，各方确认，前述第一条、第二条约定的转让过户手续前，对应的债务不消灭。第四条约定，前述债务全部消灭前，丙方、丁方对前述未消灭债务承担连带保证担保责任。截止一审法庭辩论终结前，债权债务冲抵协议中约定的以股权转让方式冲抵债务的过户登记未能完成，故被告通埠公司、海潮公司、陈刚认为通埠公司对大华公司的债务2000万元和嘉禾公司对大华公司的债务1000万元已按债权债务冲抵协议履行完毕的答辩意见与冲抵协议的约定不符，本院只能确认该协议中以32套房屋作价2500万元冲抵债务完成，即通埠公司、嘉禾公司对大华公司的债务3000万元只偿还了其中的2500万元。诉讼中，双方当事人对以房抵债的2500万元是偿还通埠公司欠大华公司的借款还是偿还嘉禾公司欠大华公司的借款不能达成一致意见，本院认为，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条是对当事人未约定清偿抵充顺序，且系同一债务人偿还债务的情形下作出的抵偿债务顺序的规定。本案中，通埠公司与嘉禾公司是不同债务人，虽然债权债务冲抵协议没有直接写明该2500万元是偿还通埠公司欠大华公司的借款还是偿还嘉禾公司欠大华公司的借款，但债权债务冲抵协议第一条第1点第三项约定，自办理完成上述抵款房屋的过户登记手续之日起，乙方向甲方负有债务的其中人民币2500万元消灭，丙方对应的担保责任同时消灭。之后，大华公司根据协议约定解除了海潮公司为通埠公司向大华公司借款提供的抵押，由此可见，双方当事人的意思表示为，该抵押担保权所对应的债务即通埠公司欠大华公司的债务2000万元已消灭，嘉禾公司对此也予以认可，应当视为当事人在履行债权债务冲抵协议过程中对冲抵哪笔债务进行了确认，故大华公司要求通埠公司再偿还借款500万元及逾期利息的诉讼请求本院不予支持。大华公司在诉讼中未提交律师费的相关证据，其要求三被告承担律师费的诉讼请求本院不予支持。因大华公司向本院提起本案诉讼时，通埠公司仍欠大华公司借款本金2000万元及利息等，诉讼中，双方以协议方式予以冲抵，故本案诉讼费141800元、保全费5000元，合计146800元，应按各自比例予以负担。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回原告重庆市大渡口区大华小额贷款有限公司的诉讼请求。
案件受理费141800元，诉讼保全费5000元，共计146800元，由原告重庆市大渡口区大华小额贷款有限公司负担36700元，由被告重庆通埠商贸有限公司、被告重庆海潮物业发展有限公司、被告陈刚连带负担110100元（此款已由重庆市大渡口区大华小额贷款有限公司预交，限被告重庆通埠商贸有限公司、被告重庆海潮物业发展有限公司、被告陈刚在本判决生效后十五日内支付给原告重庆市大渡口区大华小额贷款有限公司）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。
审 判 长 张欲晓
审 判 员 郑 泽
代理审判员 伏虹瑾
二〇一六年三月十日
书 记 员 梁多华