辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽04民终834号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司，住所地：抚顺市顺城区浑河北路46号楼。
负责人：张松，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胡乃和，该公司法律顾问。
被上诉人（原审原告）：王晓萍，女，1952年10月1日出生，满族。
被上诉人（原审被告）：孟凡军，男，1968年7月13日出生，蒙古族。
上诉人阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王晓萍、孟凡军机动车交通事故责任纠纷一案，不服抚顺市新抚区人民法院（2017）辽0402民初2642号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人胡乃和、被上诉人王晓萍、孟凡军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1、撤销原审判决中关于护理费16478元、残疾赔偿金98628元、精神损害抚慰金10000元、营养费3000元、残疾辅助器具费141.5元的错误判决；2、申请法院委托司法鉴定机构对王晓萍的9级伤残等级和住院期间二级护理期限重新鉴定或者将本案发回重审；3、上诉费及重新鉴定费由王晓萍负担。事实和理由：一、关于护理费。王晓萍入院时的诊断为Th12椎体压缩性骨折，8月21日经医院理疗科会诊已经转为康复理疗。我公司对王晓萍2017年8月21日前的二级护理没有异议，对8月21日之后的二级护理期限有异议。依据公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第9.1.1非手术治疗护理期45-60日之规定，上诉人在一审时提出了书面鉴定的申请，但一审法院未予采纳。请求二审法院予以支持。二、关于残疾赔偿金。1、王晓萍入院检查诊断2.胸腰椎骨质退行性变，上诉人认为其有陈旧伤。2、抚矿总医院司法鉴定所出具的鉴定意见所依据的《人体损伤致残程度分级》中九级5.9.6.2条规定，一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后：二椎体压缩性骨折。依照上述规定，伤残是手术后的表像，王晓萍没有手术治疗，不符合九级伤残的规定。3、王晓萍的伤残鉴定申请属于单方行为，剥夺了上诉人的知情权、参与权。三、与上述理由相同，我公司不同意原判关于精神损害抚慰金10000元的认定。四、王晓萍住院病志长期医嘱反映住院期间为普食，一审法院判决给付营养费没有事实依据。五、纸尿裤、高级便盆不属于残疾辅助器具的种类，不同意赔付。
被上诉人王晓萍辩称，我于2017年11月16日经抚顺市公安局新抚交通警察大队委托矿务局总医院司法鉴定所进行伤残鉴定，鉴定结论是因交通事故致腰背部外伤导致11、12两级胸椎压缩性骨折，该损伤已构成人体伤残程度分级9级，保险公司对该鉴定不认可是没有法律依据的。辽宁省高级人民法院民事审判服务基层群众热点难点100题第99题解答，对交通队等单位委托鉴定机构作出的鉴定结论，经审查在鉴定资质鉴定程序方面无瑕疵，可以作为认定案件事实的依据。骨折的胸椎有CT和核磁影像片，在病历中是可查的，不是认为是陈旧性的就是陈旧性的。对保险公司提出二级护理天数的异议，新抚区法院经抚顺市中级法院摇号确定委托抚顺市中心医院司法鉴定所对受害人住院治疗天数、二级护理天数进行鉴定，抚顺市中心医院司法鉴定所出具了不予鉴定的回复，回复的内容是根据中华人民共和国司法鉴定程序通则第16条第4项之规定，鉴定要求不符合司法执行规则或者相关鉴定技术规范，不予鉴定，根本不存在保险公司提出要求鉴定，一审法院不予采纳的事实。我是5月10日住院，医嘱是绝对卧床最少3个月，8月10日左右开始下床活动，8月18日做了核磁检查，才发现右膝受伤严重，对右膝进行治疗50天左右，根本不是康复治疗，直到10月11日出院，所有受伤部位都没有治愈，出院医嘱要求继续治疗。关于护理费，最高人民法院关于审理人身损害赔偿若干问题解释中规定，从受伤期至恢复自理能力时，我主张的154天的护理期只主张了住院期间，实际上我生活完全不能自理达200天，直到现在还要雇人照顾我。关于营养费，我被评定为9级伤残，出院医嘱有加强营养，住院期间更需要加强营养，我是老年人，受伤后加强营养是必须的。一审法院酌情支持精神损害抚慰金是合理合法的。纸尿裤和便盆是医院住院时购买的，一审法院支持有理有据。我出院时医嘱告知，胸椎骨折愈后骨质增生可以压迫脊髓，有出现瘫痪的可能，如果发生此后果，我保留对孟凡军、保险公司追责的权利。
被上诉人孟凡军辩称，对原审判决不发表意见。
王晓萍向一审法院起诉请求：1.要求被告赔偿医疗费31686.81元，护理费16478元，住院伙食补助费12320元，营养费3000元，伤残赔偿金105203.20元，鉴定费1000元，精神损害抚慰金12000元，交通费326元，辅助器具费141.50元，复印费151.60元，合计182307.11元；2.诉讼费由被告全部承担。
一审法院认定事实：2017年5月10日7时10分许，被告孟凡军驾驶X号小型轿车在新抚区永安路起步时，与由东向北右转弯安立华驾驶X1大型客车刮撞，造成车辆受损、X1大型客车乘车人王晓萍、白雅丽受伤的交通事故。2017年5月12日，抚顺市公安局交通警察支队新抚大队出具道路交通事故认定书（第210403820170036453026号），认定被告孟凡军负事故的全部责任，当事人安立华无责任，乘车人王晓萍、白雅丽无责任。原告王晓萍受伤后于同日至抚顺矿务局总医院治疗，入院记录记载“该患于2小时前乘601路公交车时因车肇事摔倒，致右膝部、胸背部及腰部受伤，伤后胸背部疼痛，活动受限，右膝部疼痛，由120车送入我院就诊，行相关检查，急诊以胸12椎体压缩性骨折收入院”。诊断为Th11及Th12椎体压缩性骨折、L2-3、L3-4椎间盘突出、L4-5、L5-S1椎间盘突出、右膝外伤、右膝关节外侧半月板前有损伤、右膝关节后交叉韧带损伤、右膝骨外侧及右胫骨外侧髁关节软骨损伤、右膝关节腔积液。原告住院治疗154天，住院期间二级护理，出院医嘱加强营养。住院期间原告共计花费医疗费31686.81元、花费购买住院必需品141.5元。2017年11月16日，经抚顺市新抚区交通警察大队委托，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所对原告的伤情作出鉴定，该司法鉴定意见书记载“鉴定过程按照《法医临床检验规范》对被鉴定人进行检查。按照《法医临床影像学检验实施规范》进行影像学检查。参照《人体损伤致残程度分级》中九级5.9.6.2）条规定（二椎体压缩性骨折），王晓萍因交通伤致腰背部外伤；胸11/12椎体压缩骨折，目前该损伤伤情已构成人体损伤致残程度分级九级”。鉴定结论为：王晓萍因交通伤致腰背部外伤；胸11、12椎体压缩骨折，目前该损伤伤情已构成人体损伤致残程度分级九级；本次鉴定产生鉴定费1000元，该费用由原告王晓萍垫付。由于被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司对原告王晓萍因本次事故造成的伤害就其住院治疗的时间、二级护理天数、伤残级别存有异议，抚顺市中级人民法院委托抚顺市中心医院司法鉴定所对王晓萍住院治疗的时间、二级护理天数进行鉴定。2018年1月7日，抚顺市中心医院司法鉴定所出具不予鉴定的回复，内容为“关于贵单位委托的王晓萍鉴定事项，依据中华人民共和国司法部（2007年8月7日第107号）《司法鉴定程序通则》第十六条第四项之规定，经本鉴定中心研究决定不予受理”。另查明，肇事车辆X号小型轿车在被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司处投保了交强险及商业机动车第三者责任保险200000元。该事故发生在保险期间内。事故发生后，阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司已向本次事故另一当事人在交强险医药费限额内给付3070元。一审法院所确认的上述事实，有原、被告陈述，交通事故认定书、住院医疗费收据、门诊医疗费收据、费用清单、住院病案、鉴定意见书等证据在案为凭。这些证据已经开庭质证和一审法院审查，可以采信。一审法院认为，公民的身体健康权利受法律保护，侵害他人民事权益，侵权人应当依法承担侵权责任。经道路交通事故认定书（第210403820170036453026号）认定被告孟凡军负事故的全部责任。X车辆在被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司投保了交强险及商业机动车第三者责任保险，故应先由该公司在交强险保险合同约定的范围和赔偿限额内赔偿原告所发生的合理损失。交强险不足部分，由承保商业机动车第三者责任保险根据保险合同予以赔偿。上述保险不足以赔偿部分和赔偿范围以外的合理损失，由被告孟凡军作为侵权人按责任比例对原告承担赔偿责任。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司对原告王晓萍因本次事故造成伤残级别不予认可，本次事故的致残等级的鉴定意见（抚矿司鉴所【2017】法临鉴字第1789号）系由抚顺市新抚区交通警察大队委托有权鉴定机构参照《人体损伤致残程度分级》进行的鉴定，被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司亦未向一审法院提交证据证明该鉴定结论存在不宜适用的相关证据，关于该抗辩意见一审法院不予支持。关于被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司提出对原告因本次事故造成的住院治疗的时间、二级护理天数不合理的抗辩意见，经抚顺市中级人民法院委托抚顺市中心医院法医司法鉴定所以“鉴定要求不符合司法鉴定执业规则或者相关鉴定技术规范”为由不予受理，被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司亦未提交其他相关证据以证明自己的抗辩主张，关于该抗辩意见一审法院不予支持。原告主张医疗费31686.81元，提供了相关票据为凭，一审法院予以支持；原告主张伙食补助费12320元，依据原告住院情况，一审法院予以支持。原告主张营养费3000元，依据本案中原告实际住院情况及出院医嘱，一审法院予以支持；原告主张护理费16478元，按照原告二级护理天数，参照居民服务业工资标准，一审法院予以支持；原告主张伤残赔偿金105203.2元，2017年11月21日原告因本次事故被鉴定为九级伤残时为65周岁，一审法院依照城镇居民人均可支配收入按15年计算，该残疾赔偿金一审法院确定为98628元（32876元×15年×20%）；原告主张精神损害抚慰金12000元，依据原告伤残等级，一审法院确认为10000元；原告主张鉴定费共计1000元，并提供了相关票据佐证，一审法院予以支持；原告主张交通费326元，依据本案事实及原告住院情况，一审法院予以支持。原告主张复印费151.6元，有票据为凭，一审法院予以支持。原告主张辅助器具费141.50元，系因本次事故发生的必要费用，一审法院予以支持。原告因本次事故造成损失共计173731.91元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条（六）项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、原告王晓萍的经济损失为173731.91元（其中包括医疗费31686.81元，住院伙食补助费12320元，护理费16478元，伤残赔偿金98628元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费1000元，交通费326元，营养费3000元，辅助器具费141.5元，复印费151.6元）；二、被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司交强险责任范围及限额内赔偿原告王晓萍人民币元116930元（项下包括精神损害抚慰金10000元，交通费326元，护理费16478元、残疾赔偿金98628元中的83196元、医药费31686.81元中的6930元）；三、被告阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司在商业机动车第三者责任保险责任范围及限额内赔偿原告王晓萍55650.31元（项下包括医疗费项下的24756.81元、伙食补助费12320元、营养费3000元、辅助器具费141.5元残疾赔偿金中的15432元）；四、被告孟凡军给付原告王晓萍1151.6元（项下包括鉴定费1000元、复印费151.6元）；五、驳回原告其他诉讼请求。上述给付款项，在本判决生效后三十日内履行。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一审法院减半收取1974元，由被告孟凡军负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于残疾赔偿金和精神损害抚慰金的问题。首先，抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见系鉴定机构根据抚顺市新抚区交通警察大队委托进行的鉴定，并非王晓萍单方委托。其次，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。本案中，保险公司主张鉴定时未通知其参加，但其对抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所的资质并无异议。最后，保险公司主张王晓萍的伤情不符合《人体损伤致残程度分级》中九级5.9.6.2条的规定，经查《人体损伤致残程度分级》中九级5.9.6.2）、条规定：一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后；二椎体压缩性骨折可以评定为九级伤残。王晓萍的入院、出院诊断中均记载Th11及Th12椎体压缩性骨折，故抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所依照上述规定作出王晓萍的伤情构成人体损伤致残程度九级的鉴定意见并无不当。综上，保险公司并未对抚顺矿务局总医院法医司法鉴定所出具的鉴定意见提出实质性异议，其关于对王晓萍的伤残等级重新鉴定的申请，无事实和法律依据，本院不予准许。关于保险公司主张王晓萍存在陈旧伤的问题。最高人民法院指导案例24号的裁判要点为：交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。王晓萍在本次交通事故中并无过错，其是否存在骨质退行性变不能成为减轻侵权人责任的事由，保险公司的该项主张，本院不予支持。一审法院依据鉴定意见认定的残疾赔偿金和精神损害抚慰金数额并无不当，本院予以维持。
关于护理费的问题。一审法院经保险公司申请已经委托抚顺市中心医院司法鉴定所对王晓萍二级护理天数进行鉴定，抚顺市中心医院司法鉴定所以鉴定要求不符合司法鉴定执业规则或者相关鉴定技术规范为由，依据《司法鉴定程序通则》（中华人民共和国司法部2007年8月7日第107号）第十六条第四项之规定，不予受理。二审期间，保险公司虽提出省内一家鉴定机构可以进行二级护理天数的鉴定，但经本院向该鉴定机构了解，该机构答复其不能进行二级护理天数的鉴定。故保险公司对王晓萍住院期间二级护理天数进行鉴定的申请，本院不予准许。一审法院认定的护理费数额并无不当，本院予以维持。
关于营养费的问题。王晓萍因交通事故受伤，致Th11及Th12椎体压缩性骨折，出院医嘱亦有加强营养的记载，结合王晓萍的伤情、年龄等情况，一审法院认定的营养费并无不当，本院予以维持。关于原审判决认定的辅助器具费用，系因本次交通事故受伤所发生，王晓萍亦提交了相应的发票，一审法院判令保险公司予以赔偿并无不当，本院予以维持。
综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2865元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司抚顺中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 帆
审判员 王向军
审判员 郭 爽
二〇一八年六月二十六日
书记员 罗晓姝