湖南省长沙市岳麓区人民法院
执 行 裁 定 书
（2013）岳执异字第00456号
案外人长沙新康建筑工程有限公司，住所地长沙市望城区新康街58号。
法定代表人史顺全。
申请执行人周建铭。
被执行人陈钢。
被执行人彭卫红。
本院在执行申请执行人周建铭与被执行人陈钢、彭卫红民间借贷纠纷一案中，向长沙新康建筑工程有限公司发出了协助执行通知书，要求扣留、提取被执行人陈钢作为长沙新康建筑工程有限公司项目负责人承包建设长沙市岳麓区望岳中学一标段（即已建成的长沙市岳麓区第一小学教学楼）的工程合同价款3112971.5元。案外人长沙新康建筑工程有限公司不服，遂向本院提出执行异议，本院受理后，依法进行了审查，现已审查终结。
案外人长沙新康建筑工程有限公司称，长沙市岳麓区望岳中学建设工程系异议人于2010年4月21日通过正规招标程序取得，中标后异议人与长沙市岳麓区望岳中学签订了《建设工程承包合同》并办理备案手续。该工程系异议人组织施工建设完成，按照法律规定，异议人作为长沙市岳麓区望岳中学建设工程承包人，该工程所产生的工程款属异议人的债权。对于因被执行人陈钢与第三人周建铭之间民间借贷纠纷一案，法院要求冻结属于异议人的有关该工程的应收款无事实和法律依据。
一、法院认定“陈钢挂靠在长沙新康建筑工程有限公司与长沙市岳麓区望岳中学建设工程中未付工程款的3112971.5元”无事实和法律依据。工程挂靠主要是指不具备承接某项工程资质要求的单位或个人，以某个具备资质条件的企业名义去承接施工任务的行为。《建筑法》及《建设工程质量管理条例》对此均作出了明确的禁止性规定。长沙市岳麓区望岳中学建设工程系岳麓区重点工程，该工程系按照法律法规政策规定统一对外招标，异议人合法中标取得承包人资格后组织施工并经综合竣工验收合格备案。整个过程都是在政府相关部门监督下完成，没有任何政府部门认定异议人有关该工程存在挂靠等违法违规行为。法院在执行一个与异议人无关的案件中，在没有任何证据的情况，直接将异议人的一个合法承包项目定性为挂靠。法院严重歪曲事实及无视法律径直裁决的行为明显属于枉法裁判，是对他人合法权益的任意践踏，严重侵犯了异议人的合法权益。
二、该工程系异议人组织施工建设完成，所有材料款、人员工资及相关税金都是由异议人承担并负责支付，长沙市岳麓区望岳中学建设工程中未付工程款的3112971.5元并非项目利润，必须用来支付材料款和农民工工资。根据权利义务对等原则，异议人对外承担支付材料款、农民工工资等义务，那么异议人依法享有收取项目工程款的权利，未付工程款的3112971.5元也并非是作为项目负责人的陈钢收入，按照法律规定该款属于异议人的债权。陈钢的收入应是与异议人结算清楚后异议人应付其款项部分。在异议人未与陈钢结算前，异议人与陈钢之间并无到期债权，法院协助执行通知书错误。陈钢的民间借贷纠纷与异议人无关，仅因为陈钢系长沙市岳麓区望岳中学建设工程项目负责人，法院就要求冻结执行该工程的未付款。无异于法院无需审理建筑公司与项目经理或项目负责人之间的工程款纠纷，在执行阶段就直接裁定建筑公司在项目应收款或未付款范围内对项目经理或项目负责人与本职工作无关债务承担无限连带责任。
三、根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第36条规定：被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取。只有陈钢在异议人单位的收入尚未支取的，法院才能向异议人发出协助执行通知书。长沙市岳麓区望岳中学建设工程未付工程款的3112971.5元并非陈钢收入，如法院认为上述款项属于陈钢个人收入，完全可直接向应付款单位长沙市岳麓区望岳中学发出协助执行通知书，没有必要曲线向异议人发出协助执行通知书，法院之所以向异议人发出协助执行通知书也是基于有关长沙市岳麓区望岳中学建设工程中未付工程款的3112971.5元属于异议人所有并非陈钢个人收入。法院要求案外人履行协助义务应严格依照法定程序进行，不得随意扩大协助义务人的责任和超越协助义务人所应承担的责任范围，不得侵犯协助义务人合法权益。
综上所述，法院向异议人发协助执行通知书要求冻结属于异议人的应收款明显错误，严重侵犯了异议人的合法权益。异议人特向法院提出明确的协助执行异议，请求依法撤销（2013）岳执字第00456号协助执行通知书。
经审查查明，周建铭（曾用名：周建国）诉陈钢、彭卫红民间借贷纠纷一案，本院于2013年3月11日作出（2012）岳民初字第03007号民事调解书，该调解书已经发生法律效力。因陈钢、彭卫红不履行调解书确定的义务，周建铭遂向本院申请执行。本院于2013年4月23日立案受理。2013年5月23日，本院作出（2013）岳执字第00456号执行裁定书，裁定：一、冻结、划拨陈钢、彭卫红银行存款3112971.5元；或扣留、提取其经济收入3112971.5元；或查封、扣押其价值相当的其它财产。2013年9月4日，本院作出（2013）岳执字第00456-1号执行裁定书，裁定：扣留、提取陈钢作为长沙新康建筑工程有限公司项目负责人承包建设的长沙市岳麓区望岳中学一标段（即已建成的长沙市岳麓区第一小学教学楼）的工程合同价款3112971.5元。2013年8月7日，本院向长沙新康建筑工程有限公司发出（2013）岳执字第00456号协助执行通知书，要求将陈钢挂靠在长沙新康建筑工程有限公司与长沙市岳麓区望岳中学建设工程中未付工程款的3112971.5元划扣至本院账上。
另查明，陈钢与长沙新康建筑工程有限公司签订了《建筑安装维修承包合同》（合同编号：（2010）第11号），《建筑安装维修承包合同》第二条第一款约定：甲方（长沙新康建筑工程有限公司）同意将按长沙市岳麓区望岳中学建设单位的合同和结算造价进行单位工程全额责任承包给乙方（陈钢）施工，实行依法经营、独立核算，在保证完成国家税费和上交甲方管理费的前提下，自负盈亏，自担风险。乙方以个人所有财产对本合同的履行负责担保。甲方与建设单位签订的工程承包合同的履行义务由乙方履行。第三条第一款约定：乙方必须将所有工程款汇入甲方指定帐户，确保按工程结算总造价2％向甲方上交管理费。甲方预留8%作税费，如建设方代付的材料款同样预留8%作税费。工程竣工结算后一次性付清。乙方承担该项目施工方应承担的一切报建费用。第六条第三款约定：如建设单位要求施工单位垫资或带资施工，要求支付质保金、信誉保证金，其资金全部由乙方负责组织运作，并承担由此造成的风险责任。甲方不承担任何经济及风险责任。第六条第六款约定：甲方根据合同扣除管理费、保证金及所有税费后，所有工程资金由乙方负责人陈钢自行调配，经济效益归乙方负责人陈钢所有。如项目出现亏损，归乙方承担所有经济损失。
本院认为，被执行人陈钢与异议人长沙新康建筑工程有限公司签订了《建筑安装维修承包合同》，合同约定异议人将长沙市岳麓区望岳中学建设工程承包给陈钢施工，该项目由陈钢自筹资金、自担风险、自负盈亏；陈钢按工程结算总价的百分之二向异议人交付管理费等。故被执行人陈钢在履行上述合同后产生的收益本院可依法执行，但本院（2013）岳执字第00456号协助执行通知书将长沙市岳麓区望岳中学建设工程项目的工程款作为陈刚的收入要求异议人协助扣划不妥，对被执行人陈钢在异议人处已查明的收益或到期债权可以冻结、扣划，本院（2013）岳执字第00456号协助执行通知书认定事实不清，执行行为错误，应予撤销。异议人长沙新康建筑工程有限公司提出的异议理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，裁定如下：
撤销本院（2013）岳执字第00456号协助执行通知书。
如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向长沙市中级人民法院申请复议。
审 判 长 张 浩
审 判 员 杨立辉
人民陪审员 孙新容
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 邓丽燕
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条
当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。