山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁03民终2752号
上诉人（原审原告）：刘福山，男，1949年1月19日出生，汉族，无业，住山东省淄博市博山区。
委托诉讼代理人：梁帅，山东圣德律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：淄博市博山区源泉镇人民政府。住所地：山东省淄博市博山区源泉镇。
法定代表人：于芳文，镇长。
委托诉讼代理人：李晶晶，山东秀坤律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨铁柱，山东秀坤律师事务所律师。
上诉人刘福山因与上诉人淄博市博山区源泉镇人民政府劳动合同纠纷一案，不服山东省淄博市博山区人民法院（2017）鲁0304民初1006号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘福山的委托诉讼代理人梁帅和上诉人淄博市博山区源泉镇人民政府的委托诉讼代理人李晶晶、杨铁柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘福山上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判淄博市博山区源泉镇人民政府支付加班工资238050.00元。事实和理由：一、2006年7月，刘福山到淄博市博山区源泉镇人民政府处从事门卫工作，一直工作到2016年7月份，双方为劳动关系。一审法院认为2008年《中华人民共和国劳动合同法》实施前双方为雇佣关系属认定错误；二、刘福山工作24小时休息24小时，全年无休假，超出法定每天工作8小时的标准，淄博市博山区源泉镇人民政府应支付加班工资。
淄博市博山区源泉镇人民政府辩称，一、双方之间是雇佣关系，而非劳动关系，应适用民法规定，根据双方之间约定履行；二、门卫工作的性质决定了其工作时间的特殊性，按照法律规定，单位根据岗位需要可实行其他工作和休息办法，门卫工作的行业惯例均为上24小时休24小时，故不应支持加班工资。
淄博市博山区源泉镇人民政府上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判驳回刘福山要求支付不足最低工资标准差额的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。未与行政机关签订劳动合同且未经过法定程序录用的临时用工应按照雇佣关系处理，且刘福山在我处工作时已达到法定退休年龄，故双方不存在劳动关系，系雇佣关系。二、一审法院适用法律不当。雇佣关系应属于民事法律规范调整的范围，不应适用劳动法律规范。
刘福山辩称，双方之间是劳动关系，我理应享受最低工资标准及加班工资。我的工作除了门卫以外还负责打扫镇政府卫生及管理沿街商铺，在上班期间是不能休息的。
刘福山向一审法院起诉请求：要求判令淄博市博山区源泉镇人民政府支付不足最低工资标准的差额62820.00元、支付加班工资238050.00元，以上共计300870.00元。
一审法院认定事实：2006年7月，刘福山到淄博市博山区源泉镇人民政府工作，具体从事门卫工作，工作24小时，休息24小时。双方之间没有签订书面劳动合同，淄博市博山区源泉镇人民政府也没有为刘福山缴纳各项社会保险。刘福山在淄博市博山区源泉镇人民政府处一直工作至2016年7月，淄博市博山区源泉镇人民政府未拖欠刘福山工资。刘福山在淄博市博山区源泉镇人民政府工作期间，刘福山月工资为450.00元，淄博市博山区源泉镇人民政府对此无异议。2008年1月1日起，博山区最低工资标准为每月620.00元；2010年5月1日起，博山区最低工资标准为每月760.00元；2011年3月1日起，博山区最低工资标准为每月950.00元；2012年3月1日起，博山区最低工资标准为每月1100.00元；2013年3月1日起，博山区最低工资标准为每月1220.00元；2014年3月1日起，博山区最低工资标准为每月1350.00元；2015年3月1日起，博山区最低工资标准为每月1450.00元；2016年6月1日起，博山区最低工资标准为每月1550.00元。2017年4月27日，淄博市博山区劳动人事争议仲裁委员会作出博劳人仲案字【2017】第132号仲裁决定书，以申请人刘福山已超过法定退休年龄为由，决定不予受理。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。刘福山到淄博市博山区源泉镇人民政府工作时年满57周岁，尚未达到法定退休年龄，其在淄博市博山区源泉镇人民政府一直工作至2016年7月，双方对此均无异议，予以确认。依据相关法律规定，《中华人民共和国劳动合同法》实施前，双方之间系雇佣关系，双方对工资报酬可以协商约定，并不受最低工资标准的限制，故对刘福山主张的2008年以前的最低工资差额不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》实施后，劳动者与用人单位是否存在劳动关系要依据劳动合同法的相关规定，刘福山于2009年1月满60周岁，但劳动合同法并没有规定劳动者达到法定退休年龄为劳动合同终止的条件，而是以劳动者开始依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止的条件。刘福山并未享受基本养老保险待遇，其向淄博市博山区源泉镇人民政府提供的劳动系淄博市博山区源泉镇人民政府的组成部分，接受淄博市博山区源泉镇人民政府的领导与管理，并由淄博市博山区源泉镇人民政府向其发放工资。因此，双方之间已形成事实劳动关系，淄博市博山区源泉镇人民政府应当支付刘福山不低于淄博市博山区最低工资标准的劳动报酬。诉讼中，淄博市博山区源泉镇人民政府主张其系非自主用工单位，其用工应当经过相关部门报批审核等，但刘福山在淄博市博山区源泉镇人民政府处实际工作，淄博市博山区源泉镇人民政府不应当将相关用工责任转嫁到劳动者身上，其自身应当完善用工制度，故对其辩解不予采信。就刘福山主张的各项损失，认定如下：1、工资差额58900.00元（170.00元/月×28个月＋310.00元/月×10个月＋500.00元/月×12个月＋650.00元/月×12个月＋770.00元/月×12个月＋900.00元/月×12个月＋1000.00元/月×15个月＋1100.00元/月×2个月），自2008年1月至2016年7月，按照淄博市博山区最低工资标准分段计算。刘福山主张的2008年之前的最低工资差额，不符合法律规定，不予支持；2、关于刘福山主张的加班工资，其在淄博市博山区源泉镇人民政府处系从事门卫工作，工作24小时休息24小时，其工作性质决定工作时间的特殊性，因此刘福山主张加班工资不符合法律规定，依法不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第四十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，判决：一、淄博市博山区源泉镇人民政府于本判决生效之日起十日内支付刘福山工资差额58900.00元；二、驳回刘福山的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由淄博市博山区源泉镇人民政府负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审庭审中，双方均表示对一审判决认定的基本事实没有异议。二审审理查明的其他事实与原审认定一致，依法予以确认。
本院认为，本案中刘福山主张其与淄博市博山区源泉镇人民政府系劳动关系，并据此要求淄博市博山区源泉镇人民政府支付不足最低工资标准的差额62820.00元和加班工资238050.00元。淄博市博山区源泉镇人民政府则主张双方系雇佣关系，其不应向刘福山支付上述费用。故本案的核心问题在于对双方系劳动关系还是雇佣关系的正确认定。
1995年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”2008年1月1日起施行的《中华人民共和国劳动合同法》第二条则规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。”因此在2008年《中华人民共和国劳动合同法》施行之前，根据《中华人民共和国劳动法》第二条的规定，国家机关、事业单位和社会团体招用的劳动者必须签订书面劳动合同才能形成劳动关系，没有签订书面劳动合同的用工只能按照雇佣关系处理。在2008年《中华人民共和国劳动合同法》施行之后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二条的规定，国家机关、事业单位和社会团体等用人单位无论与其招用的劳动者是否签订书面劳动合同，都应视为双方建立劳动关系。本案中，淄博市博山区源泉镇人民政府系国家机关，刘福山与淄博市博山区源泉镇人民政府之间并未签订书面劳动合同。故双方在2008年《中华人民共和国劳动合同法》施行之前系雇佣关系，而非劳动关系。在雇佣关系情形下，劳动报酬依法应由双方协商约定，并不存在劳动关系情形下需要执行的最低工资标准和加班工资的问题。
虽然刘福山于2009年1月即已满60周岁，但在2008年《中华人民共和国劳动合同法》施行后，其与淄博市博山区源泉镇人民政府之间是否构成劳动关系应根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定加以确定。《中华人民共和国劳动合同法》并未规定劳动者达到法定退休年龄为劳动合同终止的条件，而是规定以劳动者开始依法享受基本养老保险待遇为劳动合同终止的条件。本案中刘福山并未享受基本养老保险待遇，其在淄博市博山区源泉镇人民政府处一直工作至2016年7月，故在2008年《中华人民共和国劳动合同法》施行后，双方之间应视为形成劳动关系。即2008年1月至2016年7月双方之间为劳动关系，淄博市博山区源泉镇人民政府在此期间应当向刘福山支付不低于当地最低工资标准的劳动报酬。而淄博市博山区源泉镇人民政府在2008年1月至2016年7月向刘福山支付的劳动报酬低于当地最低工资标准，故淄博市博山区源泉镇人民政府依法应按同期淄博市博山区的最低工资标准向刘福山支付上述期间的工资差额。淄博市博山区源泉镇人民政府上诉主张其不应向刘福山支付不足最低工资标准差额，依法不能成立，本院不予采信。
尽管2008年1月至2016年7月双方之间为劳动关系，但刘福山在淄博市博山区源泉镇人民政府处一直从事门卫工作，工作24小时休息24小时。从工作性质来看，门卫工作的性质就是从事值班任务，在此期间可以休息，即其工作性质决定了工作时间的特殊性。而用人单位安排劳动者从事与本职工作有关的值班任务，但值班期间可以休息的，不属于用人单位支付加班工资的范畴。故淄博市博山区源泉镇人民政府依法无须向刘福山支付加班工资。刘福山上诉主张淄博市博山区源泉镇人民政府应向其支付加班工资，依法不能成立，本院不予采信。
综上所述，刘福山、淄博市博山区源泉镇人民政府的上诉请求依法均不能成立，本院均不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20.00元，由上诉人刘福山负担10.00元，上诉人淄博市博山区源泉镇人民政府负担10.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈燕萍
审 判 员 马士军
审 判 员 荣明潇
二〇一七年十一月十四日
法官助理 杨富元
书 记 员 李慧姣