贵州省遵义市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔03民终5493号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司，住所地贵州省遵义市汇川区乌江大厦一楼。
法定代表人：张佳骐，该公司总经理。
委托代理人：蒋成君，贵州乾锋律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨开华，男，1977年11月9日出生，土家族，贵州省务川自治县人，农民，户籍所在地务川自治县，现住务川自治县。
委托代理人：申恒娟，女，1979年6月6日出生，仡佬族，贵州省务川自治县人，农民，户籍所在地务川自治县，现住务川自治县。系原告杨开华之妻。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称平安保险公司）因与被上诉人杨开华保险合同纠纷一案，不服贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院（2016）黔0326民初1385号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
平安保险公司上诉请求：1、请依法撤销贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院（2016）黔0326民初字第1358号民事判决书，并依法驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人在承保时已尽到提示和明确说明义务，上诉人依法不应承担保险赔付责任。被上诉人杨开华从事非法营运的事实已经人民法院依法查明。根据保险条款之约定保险公司不负赔偿责任。本案关键在于上诉人对被上诉人是否已尽到提示说明之义务存在分歧。首先，凡是在上诉人投保的车辆保单中都会特别约定适用保险条款，同时会将保险条款送达给投保人。其次，庭审举证中，上诉人已依法将保险单投保单回执作为证据提交，在保险单的特别约定框和投保单回执上，上诉人已就保险责任免除条款作出明确提示和说明，并且保险条款中就保险人的责任免除也进行了加黑加粗已作区别，投保人在投保单回执上也已签字确认。根据《保险法司法解释一》第十一条“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任齡款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”。再者，根据《中华人民共和国道路运输条例》第六十四条之规定，非法营运系行政法规中的禁止性规定行为，依据《保险法司法解释二》第十条之规定，上诉人作为保险人已尽到相应的提示义务和说明之义务，依约、依法不应承担保险赔付责任。
被上诉人杨开华二审未提交书面答辩意见。
被上诉人杨开华向一审法院起诉请求：由平安保险公司支付杨开华受伤损失17340元、车辆损坏报废损失69800元，共计87140元，并由平安保险公司承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2014年10月16日，杨开华就宝骏LZW6462ABF小型普通客车向被告投保交通事故责任强制保险、第三者责任险（保险金额500000元）、乘客责任险（保险金额30000元／座）、车辆损失险（保险金额69800元）、司机责任险（保险金额30000元）等险种。保险期间自2014年10月17日至2015年10月16日。务川自治县交警大队于2015年4月6日出具《道路交通事故认定书》，载明2015年2月24日13时20分，杨开华驾驶贵Ｃ×××××号宝骏牌LZW6462ABF小型普通客车，在三坑村往田香组4KM+295M处时，因操作失误，导致所驾车辆翻下悬崖，造成车辆车体损坏、乘车人肖子萱经抢救无效死亡、江义、肖海江、ＸＸ、肖邦、肖强及驾驶人杨开华受伤的道路交通事故。此事故为一方当事人过错导致的交通事故，依据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条规定，认定杨开华承担事故的全部责任，乘车人肖子萱、江义、肖海江、ＸＸ、肖邦、肖强无责任。上述交通事故发生后，杨开华受伤住院，根据杨开华提交的住院病案及出院记录、医疗费票据（4519.88元），原告于2015年2月24日入院，2015年3月12日出院，住院17天，出院医嘱及注意事项为院外合理休息3月，避免负重；每月复查X片了解骨折愈合情况，决定负重及下地时间；不适门诊随诊。一审法院认为，双方之间签订了机动车保险合同，该合同是双方在平等自愿的基础上签订的，且合同的内容没有违反相关的法律法规，合同合法有效，双方应按照合同的约定履行各自的义务。2015年2月24日杨开华驾驶贵Ｃ×××××号宝骏牌LZW6462ABF小型普通客车在三坑村往田香组4KM+295M处时，因操作失误，导致所驾车辆翻下悬崖，造成车辆车体损坏、乘车人肖子萱经抢救无效死亡、江义、肖海江、ＸＸ、肖邦、肖强及驾驶人杨开华受伤的道路交通事故。此事实有交通事故认定书、住院病案、治疗费发票、双方的陈述等予以证实，对涉案交通事故的发生、相关人员的伤亡情况及车辆损坏的事实予以确认。杨开华在平安保险公司处投保了车上人员责任险（司机），保险金额为30000元，事故发生在保险期间内，依据保险合同平安保险公司对于保险事故应按照保险合同约定及法律规定承担相应的保险责任。结合双方的诉辩，本案的争议焦点主要在于以下几个方面：一、本案是否涉及非法营运的问题。平安保险公司主张，根据保险合同的相关规定，保险车辆用于非法营运的，保险公司不应承担保险责任。根据平安保险公司提供的杨开华包车名片、询问笔录，能够证明杨开华所驾驶的车辆在从事营运活动，但根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等以书面或者口头形式向投保人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果，根据平安保险公司提供的证据，虽然在保险单上书写了特别约定条款，但未以能让投保人引起特别注意的方式履行提示或明确说明义务，其免责条款不产生效力，故平安保险公司不能免责，对其不应承担保险责任的抗辩理由不予采纳。二、关于车辆损失险部分。因杨开华未提供车辆定损数额，也未提供车辆报废证明，其要求平安保险公司按照保险金额赔偿其损失69800元缺乏事实与法律依据，不予支持。三、关于司机责任险损失数额的认定。杨开华主ＸＸ安保险公司支付治疗费4519.88元、住院期间误工费1600元、护理费1600元、住院伙食补助费640元、出院后误工费9000元，共计17340元。并提交了住院病案及出院记录、医疗费票据（4519.88元）、费用明细清单、等证据，显示杨开华于2015年2月24日入院，2015年3月12日出院，住院17天，出院医嘱及注意事项为院外合理休息3月，避免负重；每月复查X片了解骨折愈合情况，决定负重及下地时间；不适门诊随诊。经审查，平安保险公司应向杨开华支付医疗费4519.88元、住院伙食补助费640元（40元×16天）、护理费1499.79元（34214元/年×16天），杨开华主张住院期间及出院后误工费共计10600元（1600元+9000元），虽其医嘱为休息3个月，但杨开华因本次交通事故于2015年5月15日被采取强制措施，其误工时间应自受伤日2015年2月24日计算至2015年5月14日即80天，其误工费为8520.11元（38873元／年×80天）。因此平安保险公司应当赔偿杨开华15179.78元（医疗费4519.88元+住院伙食补助费640元+护理费1499.79元+误工费8520.11元）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国保险法》第二条、第十四条、第十七条、第二十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之的规定，判决如下：一、平安保险公司在本判决发生法律效力之日起十日内向杨开华支付医疗费4519.88元、住院伙食补助费640元、护理费1499.79元、误工费8520.11元，共计15179.78元；二、驳回杨开华的其余诉讼请求。案件受理费减半交纳989元，由平安保险公司承担172元，杨开华承担817元。
二审查明的事实与一审一致。
本院认为，本案二审争议的焦点问题为：平安保险公司应否就杨开华的相应损失承担保险理赔责任。首先，平安保险公司提供的杨开华投保单中关于免责条款的特别约定并未采取足以引起投保人注意的方式进行提示，该保险单仅有杨开华在投保人处签字的字样，并未显示平安保险公司对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等向投保人作出了详尽解释，无法判定投保人明了免责条款的真实含义和法律后果，故根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”之规定，该免责条款无效，平安保险公司理应承担保险理赔责任。其次，在平安保险公司未就一审认定的赔偿金额提出相反证据的情况下，应予维持。
综上，平安保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 文小琼
代理审判员 张 鹏
代理审判员 张涛松
二〇一七年三月二十日
书 记 员 万云龙