山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第1595号
上诉人（原审被告）赵某甲（曾用名赵书巧）。
委托代理人邹然，山东九州匡正律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）周某。
被上诉人（原审原告）赵某乙。
被上诉人（原审原告）赵某丙。
三被上诉人共同委托代理人徐海燕，兖州大安法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）赵某丁。
上诉人赵某甲因继承纠纷一案，不服原兖州市人民法院（2013）兖民初字第416号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定，被继承人赵丙新、王德芹生育二子一女，长子赵书海，即原告周某的丈夫，原告赵某乙、赵某丙的父亲。赵书海于1992年去世。赵丙新于2002年11月去世，赵丙新去世后，王德芹独自一人生活。2010年农历5月，王德芹不慎摔伤，后由被告周某照顾。王德芹于2013年2月去世，去世前3个月由被告赵某甲照顾。赵书海与原告周某育有二女，长女赵某乙、次女赵某丙。诉争房屋位于兖州市龙桥街道黄金阁街197号，系赵丙新、王德芹生前房产，登记在赵丙新名下。三原告于2013年3月15日提起诉讼，原告周某要求以第一顺序的继承人继承被继承人的房产，原告赵某乙、赵某丙继承其父赵书海应继承的份额。一审法院受理后，依法公告向被告赵某丁送达了民事诉状、传票等文书，被告赵书海未到庭参加诉讼，一审法院对本案缺席进行了审理。被告赵某甲辩称，被继承人进行房屋翻盖时投资1000元，原告不予认可，被告亦无提供该证据证实。
原审法院认为，本案争执的焦点为被继承人赵丙新、王德芹的位于兖州市龙桥街道办事处西关村黄金阁街197号的房产继承分配问题。根据《中华人民共和国继承法》第十条规定，“遗产按下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母……继承开始后，由第一顺序的继承人继承，第二项序的继承人不继承。”第十二条规定：丧偶儿媳对公婆，丧偶女婿对岳父母尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。”在本案中，位于兖州市龙桥街道办事处西关村黄金阁街197号的房产在被继承人赵丙新去世后，应将属于王德芹二份之一的房产析出后，由第一顺序的继承人王德芹、赵书海、赵某甲、赵某丁继承属于赵丙新的二份之一的房产。王德芹享有房产的八分之五，赵书海、赵某甲、赵某丁各享有房产的八分之一。继承人赵书海先于被继承人赵丙新、王德芹去世。王德芹在2010年摔伤后，主要由原告周某照顾，对王德芹尽了主要赡养义务，对王德芹的遗产周某应作为第一顺序的继承人，即王德芹的遗产（房产的八分之五）由赵书海、赵某甲、赵某丁、周某四人继承，每人各自继承整个房产的三十二分之五。综上，原告周某享有涉案房产三十二分之五的份额，赵书海、赵某甲、赵某丁各自享有涉案房产三十二分之九的份额。因赵书海先于被继承人赵丙新、王德芹去世，根据《中华人民共和国继承法》第一十条规定：被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承，代位继承人只能继承他的父亲或母亲有继承权的遗产份额”，因此赵书海应得的房产的三十二分之九的份额由原告赵某乙、赵某丙共同继承。被告赵某甲主张被继承人进行房屋翻盖时投资1000元，原告不予认可，被告赵某甲亦无证据证实，不予支持。依照《中华人民共和国继承法》第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：位于兖州市龙桥街道办事处西关村黄金阁街197号的房产原告周某享有三十二分之五的份额，原告赵某乙、赵某丙共同享有三十二分之九的份额，赵某甲、赵某丁各自享有三十二分之九的份额。案件受理费100元，原、被告各自负担20元。
宣判后，赵某甲不服，向本院提起上诉称，原审法院采取公告送达和缺席审理违反法定程序，西关村委会出具的证明及济宁市服役军人××医院的病历能够证实被上诉人赵某丁系因××离家出走，对于赵某丁应当在指定监护人之后再继续审理，而不应采取公告送达和缺席审理的方式。被上诉人周某不应作为第一顺序继承人，王德芹在2010年摔伤之前从来不需要人照顾，一直是独自一人生活，虽然王德芹的家距离被上诉人周某的家并不远，但是周某并没有对其进行照顾，更没有××上的沟通。王德芹在2010年摔伤之后才短暂的需要人照顾，在2010年王德芹摔伤至王德芹能够行动期间，上诉人赵某甲一直在母亲身边，在这期间，周某对王德芹不管不问，上诉人是将母亲照顾的能够简单的自理之后才回的自己的家。2013年王德芹第二次摔伤，一直是由上诉人赵某甲照顾，期间赵某甲打电话要求被上诉人周某去帮忙照顾一下，被上诉人周某明确表示不会去照顾，因此，一审法院认定事实不清。根据我国《继承法》第十三条第二款的规定，在对被上诉人赵某丁分配遗产时应当予以照顾，表现在份额上应当多分。综上，请求二审法院查明事实，撤销一审判决，发回重审；一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人周某、赵某丙、赵某乙答辩称：1、一审审理程序合法，没有违反法定程序。一审法院在审理过程中，对被上诉人赵某丁采用公告送达的方式送达法律文书符合法律规定。我国《民事诉讼法》第92条规定，“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方法无法送达的，公告送达。自发出送达之日起，经过六十日，即视为送达。”故一审法院在赵某丁下落不明的情况下采用公告方式送达法律文书符合法定程序。至于上诉人以赵某丁是××人而不能采用公告送达的方式送达法律文书的说法没有法律依据。2、一审法院认定事实清楚。根据《继承法》的法律规定，被上诉人周某应作为第一顺序继承人继承王德芹名下的遗产。根据《继承法》第十二条的规定，丧偶儿媳对公、婆，丧偶女婿对岳父、岳母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。本案的被上诉人周某在其丈夫去世后一直未嫁，抚养两个未成年的女儿直至成年。在王德芹的老伴去世后都是周某和两个女儿对其照顾，虽然说王德芹是一人居住，但在其生病之前活动不便时也都是周某母女三人对其照顾，所以上诉人以周某没尽照顾义务不应继承王德芹名下的遗产的说法是不正确的。一审庭审期间被上诉人提供了兖州市龙桥街道办事处西关村村民委员会出具的证明，证实在王德芹的丈夫赵丙新去世后是丧偶儿媳周某对王德芹尽到了照顾义务。因为上诉人作为出嫁女在其婆家居住很少照顾老人，作为村干部对周某对于家庭的付出看得一清二楚，所以才会据实出具了证明。至于上诉人以王德芹摔伤后才需要照顾的说法根本不正确，一审已查实。即便在王德芹摔伤后，上诉人也只是照顾了很短时间，大部分时间都是周某在照顾，一审也已查实。所以一审法院判决周某作为丧偶儿媳享有三十二分之五的份额合法有据。请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人赵某丁未作答辩。
本院经审理查明，赵丙新、王德芹生育二子一女，长子赵书海、次子赵某丁、女儿赵某甲。
二审经审理查明的其他事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，本案争议的焦点问题是被上诉人周某是否对公婆尽了主要赡养义务而应认定作为第一顺序继承人，从本案一、二审查明的事实来看，被上诉人周某之夫赵书海去世后至赵丙新去世前，赵丙新、王德芹两人共同生活，赵丙新、王德芹两人具有一定的经济来源，且具有生活自理的能力，并未有证据显示与其他子女或被上诉人周某共同生活。自赵丙新于2002年11月去世至王德芹于2010年农历5月摔伤之前，王德芹具有一定的经济来源，且具有生活自理的能力，亦未有证据显示王德芹与其子女或者被上诉人周某共同生活，上诉人赵某甲亦未提交证据证实在此期间内从经济帮助、生活照顾等方面对王德芹尽了主要赡养义务，自王德芹于2010年农历5月摔伤之后，被上诉人周某对王德芹进行了照顾，从王德芹摔伤后到去世前被上诉人周某对王德芹照顾的时间、结合当事人的陈述等证据来看，一审法院认定被上诉人周某对王德芹尽了主要赡养义务，并无不当，从一、二审查明的事实来看，被上诉人周某符合我国《继承法》第十二条所规定的“丧偶儿媳对公婆，丧偶女婿对岳父母尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人”的规定。上诉人在二审期间提交了赡养母亲协议书，对于该协议书，本院认为，被上诉人赵某甲与王德芹系母女关系，赡养父母系子女的法定义务，从该协议书的内容及形式分析，该协议书应为代书遗嘱，我国《继承法》第十七条第三款规定：代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。从二审对该协议书查明的情况来看，王德芹的姓名系由王德芹的继承人即被上诉人赵某甲所签，该协议书亦不符合由在场见证人中的其中一人代书的法律规定，经本院审查，该协议书不符合我国《继承法》规定的代书遗嘱的法定形式要件，本院对该赡养母亲协议书不予采信。上诉人主张赵某丁患有××，应当为其指定代理人，上诉人于一审提交了赵某丁的门诊病历及住院治疗期间的相关证据，但并未提交具有资质的专业鉴定机构出具的赵某丁为无民事行为能力或者限制行为能力的鉴定报告，仅依据赵某丁的门诊病历及住院治疗期间的相关证据等亦不能认定赵某丁符合我国《继承法》规定的生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人在分配遗产时应当予以照顾的情形。经审查，一审审判程序并未有违反法律规定之处。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人赵某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱壮男
审 判 员 张 杰
代理审判员 马 斌
二〇一四年十月十三日
书 记 员 楚亭亭