湖北省红安县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂红安杏民初字第00175号
原告李业华，男，1952年5月出生，汉族，湖北省红安县人。
委托代理人邹凯，湖北实洁律师事务所律师。
被告李述鹏，男，1965年1月出生，汉族，湖北省红安县人。
被告夏球明，男，1974年3月出生，汉族，湖北省红安县人。
上列原告李业华与被告李述鹏、夏球明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月15日受理后，依法组成合议庭，于2014年1月25日公开开庭进行了审理。原告李业华及其委托代理人邹凯，被告李述鹏、夏球明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李业华诉称，2013年3月20日下午，原告在被告李述鹏承包的被告夏球明私房工地上务工时，从一层的过河上摔下，造成左胫腓骨下端粉碎性骨折。原告受伤后被送往红安县人民医院住院治疗18天。原告所受伤经鉴定为十级伤残，后续治疗费12000元，误工损失日180日，护理时间100日。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应承担赔偿责任；被告夏球明将私房工程承包给没有资质的被告李述鹏个人，依法应当与承包人李述鹏共同承担赔偿责任。故请求判令二被告赔偿原告医疗费300元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费900元、营养费900元、残疾赔偿金15704元、误工费23400元、护理费9449.60元、精神损害抚慰金3000元、交通费500元、鉴定费1500元，共计67153.60元。
被告李述鹏辩称，原告所诉不实。原告做工是自己打电话问着去做的，不是其雇请的。事发时，原告喝过酒。原告是在工地上受的伤，是在过河上摔下受的伤，不是从漂板上掉下去的，与其无关。原告鉴定中的后续治疗费12000元过高。
被告夏球明辩称，1，原告做工前喝酒，违规作业；2、原告已六十多岁，丧失劳动能力，不应去做工；3、原告是在过河上摔下去的；原告不是其雇请的，是自己打电话要去的，所以原告自己应承担主要责任。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交如下证据：
一、李业华身份证复印件一份，拟证明原告的主体资格。
被告李述鹏、夏球明对上述证据均无异议。
本院认为，原告提交的上述证据，内容真实，具有合法性、关联性，当事人无异议，本院予以采信。
二、湖北实洁律师事务所邹凯、李亚峰调查卢新胜、张伯恩、周世权调查笔录复印件各一份，拟证明原告在被告夏球明私房做工时从过河上掉下来的经过以及原告受雇于被告李述鹏在被告夏球明私房工地做工的事实。
被告李述鹏对上述证据中的卢新胜、张伯恩调查笔录无异，对周世权的调查笔录有异议。其认为，是卢新胜叫的人，其只认卢新胜。卢新胜叫的人，卢新胜付工钱。
被告夏球明的质证意见与被告李述鹏一致。
本院认为，上述卢新胜、张伯恩、周世权三人的调查笔录能相互印证，内容真实，具有客观性、真实性、关联性，且两被告对其中卢新胜、张伯恩的调查笔录均无异议；虽对周世权的调查笔录有异议，但对笔录中所反映的基本事实并无异议，只是其认为原告李业华是卢新胜叫到被告夏球明建房工地去做事的，并不是两被告所雇请的，但两被告均未举证证明，故本院对上述证据予以采信，对两被告的辩解意见不予采信。
三、红安县人民医院住院病案首页、出院记录、手术科室入院记录等病历资料复印件一份三页，拟证明原告受伤治疗过程及住院时间。
被告李述鹏对上述证据无异议。
被告夏球明辩解其对上述证据不清楚。
本院认为，原告提交的上述证据，内容真实，具有合法性、关联性，本院予以采信。
四、红科司鉴所（2013）法鉴字第182号司法鉴定意见书复印件一份，拟证明原告所受伤构成十级伤残，后期治疗费12000元，误工损失日150日，护理时间100日。
被告李述鹏对上述证据有异议，认为鉴定不真实，后期治疗费过高。
被告夏球明对上述证据的质证意见与被告李述鹏一致。
本院认为，原告提交的上述证据，内容真实，具有合法性、关联性，本院予以采信。两被告虽对上述鉴定有异议，但既未申请重新鉴定，也未提供足以反驳的证据证实，本院不予支持。
五、湖北省国家税务局通用机打发票复印件一份，拟证明原告支付鉴定费1500元。
六、交通费发票，拟证明原告治疗过程中花费交通费500元。
被告李述鹏对上述五、六组证据无异议，
被告夏球明辩解其对上述证据不清楚，与其无关。
本院认为，原告提交的上述证据，内容真实，具有合法性、关联性，本院予以认定。
被告李述鹏、夏球明为反驳原告诉讼请求，向本院提交如下证据：
一、卢新明、石新菊证明各一份，拟证明原告是卢新胜介绍去做工的，原告在出事前喝过酒。
原告对上述证据无异议。
本院认为，原告提交的上述证据，内容真实，具有合法性、关联性，当事人无异议，本院予以采信。
经庭审举证、质证、认证，并结合当事人的陈述，本院查明如下事实：
被告夏球明、被告李述鹏经协商达成口头协议，双方约定，由被告李述鹏以包工不包料的方式承建被告夏球明位于红安县城关镇梅潮村上张家堰的三层私房。经人介绍，原告李业华于2013年3月18日到被告李述鹏承建的被告夏球明私房建设工地工作。2013年3月20日下午4时30分许，原告在一楼过河处做工时因过河断裂，不慎摔下，导致左胫腓骨下段粉碎性骨折。
原告受伤后被送往红安县人民医院住院治疗18天，两被告支付了原告住院期间的医疗费用，并承担了住院期间的护理费用。原告治疗期间共花费交通费500元。
经红安县科正法医司法鉴定所鉴定，原告所受伤构成十级伤残，后期治疗费预估为12000元左右；自受伤之日起计算，误工损失日150日，护理时间100日。原告花费鉴定费1500元。
另查明，原告在事发当日中餐时饮酒两杯。
本院认为，原告李业华通过卢新胜介绍到被告李述鹏所包工的被告夏球明私房工地务工，双方虽未就此达成明确协议，但原告李业华在该工地做工，被告李述鹏在明知的情况下并未提出反对意见，故双方已形成事实上的雇佣关系。故对二被告提出其与原告之间不存在雇佣关系的辩解意见，本院不予采纳。原告李业华在从事雇佣活动中遭受人身损害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”之规定，应由被告李述鹏承担赔偿责任，故对原告要求被告李述鹏赔偿损失的诉讼请求中合理的部分，本院予以支持。依中华人民共和国建设部《关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》（建质（2014）216号，2014年12月16日）第三条规定：建制镇、集镇规划区内的居民自建两层（不含两层）以上需交由有相应资质的建设单位建设，故原告提出被告夏球明将私房工程承包给没有资质的被告李述鹏个人，应当与被告李述鹏共同承担赔偿责任的主张符合法律规定，本院对原告要求被告夏球明赔偿损失的诉讼请求，本院予以支持。原告李业华作为长期从事建筑行业的人员明知在饮酒后从事登高作业，势必会导致反应力、判断力下降，从而造成危险，但其仍在从事雇佣活动的过程中，中餐饮酒，对此次损害后果的发生具有重大过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”故应依法减轻被告李述鹏的赔偿责任，本院依照本案具体情况，依法酌定减轻被告李述鹏40%的赔偿责任。二被告关于原告李业华已满60周岁，超过了法定劳动年龄的辩解意见，因雇佣关系不受年龄的限制，故对二被告此项辩解意见，本院不予采纳。原告主张营养费，但其提交的出院记录中无医疗机构建议，故本院不予支持。原告主张误工费的计算标准，未举证证明，本院不予支持，本院将依照《2013年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的建筑业在岗职工人均年平均工资收入的标准计算。原告主张护理费的计算方式有误，本院依法予以调整。原告住院期间的医疗费及护理费用已由二被告垫付，但在本案庭审过程中二被告拒不提供其垫付的具体金额，故对该部分费用二被告可按照本案划分的责任比例进行抵扣或另行主张权利。原告主张精神损害抚慰金，本院综合案件实际情况认为在本案中原告自己存在过错，故对该项诉讼请求不予支持。综上所述，原告的损失有：后期治疗费12000元，残疾赔偿金额15704元（7852／年×20年×10%），误工费16604.38元（33670元／年÷365天×180天），护理费6270元（22886元／年÷365天×100天），住院期间伙食补助费900元（50元／日×18日），法医鉴定费1500元，交通费500元，合计53478.38元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国建设部〈关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见〉》第三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十第、第二十一第、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告李述鹏赔偿原告李业华后期治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、法医鉴定费、交通费25669.62元（53478.38元×60%×80%）；被告夏球明赔偿原告李业华后期治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、法医鉴定费、交通费6417.40元（53478.38元×60%×20%）；此款限被告李述鹏、夏球明于本判决生效之日起十五日内履行完毕；该款二被告相互承担连带责任。
二、驳回原告其他诉讼请求。
如未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1479元，由被告负担750元，原告负担729元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院，上诉人在提交上诉状时应预交上诉案件上诉费1479元，款汇黄冈市中级人民法院立案庭。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 陈 峰
审 判 员 徐 斌
人民陪审员 秦小平
二〇一四年五月四日
书 记 员 李丽华