云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2013）昆民四终字第518号上诉人（原审原告）周锡康，男，汉族，1944年7月20日生。委托代理人华辉，云南云典律师事务所律师，一般授权代理。委托代理人彭艳玲，女，汉族，1967年6月16日生。特别授权代理。被上诉人（原审被告）罗正芬，女，汉族，1969年2月14日生。委托代理人郝凯，鼎欣法律服务所法律工作者，特别授权代理。上诉人周锡康因与被上诉人罗正芬合伙协议纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2013）盘法民龙初字第233民事判决，向本院提起上诉，本院于2013年12月10日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现本案已审理终结。原审中，周锡康提起诉讼，请求判令：一、罗正芬赔偿周锡康11个月的停运损失163889元的50%即81944元；二、赔偿其他损失16336元；三、罗正芬承担本案诉讼费。原审法院经审理确认以下案件事实：周锡康、罗正芬共同购买云A791**号车辆合伙经营，在昆明天成石经贸有限公司运输石料，合伙关系开始于2009年7月10日。2009年10月11日，因周锡康、罗正芬之间发生纠纷，该车被停放在昆明天成石经贸有限公司，2009年12月9日，周锡康在未与罗正芬协商的情况下将云A791**号车辆开走并管理。周锡康于2009年12月14日出具一份说明给罗正芬，言明:“5月16日一10月10日前运费双方已结清，以后双方都清楚。”后原审法院于2010年12月24日作出(2010)盘法民龙初字第475号民事判决书解除了罗正芬与周锡康的合伙关系，并将云A791**号车辆判归周锡康所有，原审法院又于2012年9月4日作出(2012)盘法民龙初字第142号民事判决书，该判决书明确由周锡康自行承担对云A791**号车在2009年12月9日后产生的费用。云南省高级人民法院于2012年11月13日作出(2012)云高民申字第830号民事裁定书中确认周锡康未能充分举证证明周锡康与罗正芬之间的纠纷是由罗正芬的过错造成，损失应当由罗正芬承担。现周锡康起诉至原审法院要求:1、罗正芬赔偿周锡康11个月的停运损失的一半，金额是81944元，计算时间从2009年10月11日计算至2010年9月19日止;2、罗正芬赔偿周锡康的其他损失，损失构成为2009年10月9日前罗正芬多拿的运费、周锡康之前一、二审产生的诉讼费及2010年和2011年云A791**号车产生的其他费用，共计16336元；3、诉讼费由罗正芬承担。原审法院认为，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。2009年10月11日，因罗正芬、周锡康双方发生纠纷，造成车辆停止运营，根据(2012)云高民申字第830号民事裁定书中确认周锡康未能充分举证证明周锡康与罗正芬之间的纠纷是由罗正芬的过错造成，故2009年10月11日至2009年12月9日期间的停运损失应由周锡康和罗正芬共同承担，而不应由被告罗正芬一人承担。且周锡康主张停运损失是按2009年8、9、10三个月车辆的每月平均运费乘以车辆停运的时间计算得出的，其未提交证据证明该车实际产生的损失情况，故原审法院对周锡康主张的从2009年10月11日至2009年12月9日的车辆停运损失不予支持。(2012)盘法民龙初字第142号民事判决书明确记载由周锡康自行承担对云A791**号车在2009年12月9日后产生的费用，故周锡康主张的自2009年12月9日至2010年9月的停运损失属法院已处理过的事项，本案中原审法院不予处理。周锡康主张的其他损失构成为，2009年10月9日前罗正芬多拿的运费、周锡康之前一、二审产生的诉讼费及2010年和2011年云A791**号车产生的其他费用。对周锡康主张2009年10月9日前罗正芬多拿的运费，根据(2012)盘法民龙初字第142号民事判决书查明的事实：“周锡康于2009年12月14日出具一份说明给罗正芬，言明:5月16日一10月10日前运费双方已结清，以后双方都清楚。”故原审法院不予支持周锡康的该项诉请；周锡康主张由罗正芬偿还二人之前诉讼的诉讼费的诉请没有事实和法律依据，原审法院不予支持；对周锡康主张由罗正芬偿还2010年和2011年云A791**号车产生的其他费用的诉请，依据(2012)盘法民龙初字第142号民事判决书记载：“由周锡康自行承担对云A791**号车在2009年12月9日后产生的费用。”故该费用属于法院已处理过的事项，本案中原审法院不予处理。综上，原审法院不予支持周锡康的第一、二项诉讼请求。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百二十四条第五款的规定判决如下:驳回周锡康的诉讼请求。案件受理费人民币2257元减半收取1128.5元由周锡康承担。原审判决后，周锡康不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销（2013）盘法民龙初第233号民事判决书，支持上诉人的诉讼请求；二、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：一、云A791**号车辆是上诉人2009年5月13日购买经营的，2007年7月10日罗正芬拿10万元的支票入伙，欠19706元入伙款；2009年10月9日双方对账时，罗正芬付清合伙出资欠款19703元后，双方才确认各占50%合伙份额。2009年10月9日前罗正芬没有占到50%的合伙出资，所以不能享有50%的合伙收益。双方没有因为修车费用发生争执。二、车辆经营开支有备用金，双方没有纠纷，车辆开支的钱周锡康2009年10月10日已经预付给了帮双方开车的驾驶员张德所2000元。张德所出具证言予以证实，罗正芬要占有车辆达不到目的后强行要求驾驶员停车，其谎称2009年10月11日，因合伙经营的车辆刹车损坏双方发生争执后车辆暂停在采石场是没有根据的。周锡康2009年12月14日写的“5月16日-10月10日前运费双方已经结清，以后双方都清楚”指的是罗正芬冒周锡康的名义从天成石场所领某月的运费及周锡康从天成石场所领的某月运费双方已结清，以后双方都清楚。原审法院认定上诉人未提交证据证明车辆实际产生损失的情况，故不予支持周锡康停运损失是错误的。三、车辆停运的原因是罗正芬压低合伙车辆价格强买强卖要求车辆归自己所有，达不到目的后擅自停车的过错所导致。罗正芬应当为自己擅自停车造成的后果承担全部责任。二审中，周锡康向本院提交了以下新证据：（2011）昆民四终字第142号民事判决书、（2011）云高民申字第528号民事裁定书、接处警案件三联单、证明、收条、情况说明、身份证复印件、车辆购销合同、结算清单，欲证明罗正芬违反合同约定强买车辆，给周锡康造成经济损失。经质证，罗正芬对（2011）昆民四终字第142号民事判决书、（2011）云高民申字第528号民事裁定书无异议，认为案件已经执行完毕，与本案无关；对接报警案件三联单无异议，认为只能证明周锡康报警，其证明目的不能证明；对其它证据的真实性无异议，但认为不能证明周锡康所主张的事实。本院认为，周锡康提供的（2011）昆民四终字第142号民事判决书、（2011）云高民申字第528号民事裁定书是生效裁判文书，本院对二份文书所载明的事实予以确认；周锡康提交的其它证据，罗正芬对真实性无异议，本院对证据的真实性予以确认。对原审判决认定的事实，周锡康认为车辆是罗正芬停放在天成石公司，判决书对此没有写明；周锡康将车辆开走是因为需要修理，并且已经征得罗正芬的同意。罗正芬对原审判决确认的事实无异议。本院认为，周锡康主张的事实无确实的证据可以证实，其主张没有依据。原审判决并无遗漏或错误认定，本院对原审判决确定的事实予以确认。综合双方当事人的诉辩主张，本案双方当事人的争议焦点是：周锡康主张由罗正芬赔偿其停运损失及其他损失有无事实和法律依据？本院认为，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》四十七条规定：“全体合伙人对合伙经营的亏损额，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人，应当根据其过错程度相应的多承担责任。”周锡康主张由罗正芬赔偿其损失，应当证实该损失是合伙共同经营期间所发生的亏损，包括现实财产的减少，或者应当得到而没有得到的财产增值。庭审中周锡康主张的车辆自2009年10月11日起停运，对停运后11个月损失应当由双方分摊。其所主张的停运损失是期待利益的损失，但根据生效判决认定的事实，2009年12月9日周锡康即叫人开走了争议车辆，将该车辆置于自己的单独控制之下，罗正芬实际上已经失去了对该车辆的占有使用的权利。因此，对可能存在可得利益损失，2009年12月9日以后的损失应由周锡康自行承担。对2009年10月11日至2009年12月8日周锡康所主张的可得利益损失，其并没有举证证实该损失是必然应当取得的利益且罗正芬对该利益的丧失也存在过错，故应由其承担举证不力的法律后果。对周锡康主张本案诉讼以前双方起诉所发生的诉讼费用由罗正芬承担，因诉讼费的承担在生效判决中已经有明确的划分，该主张无法律依据，本院不予支持。对周锡康主张的其他费用，根据其于2009年12月14日出具给罗正芬一份说明:“5月16日一10月10日前运费双方已结清，以后双方都清楚。”因其不能证实该费用是双方合伙经营期间所发生，且双方并未结清，故本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法维持。周锡康的上诉请求缺乏事实和法律依据，不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2257元（周锡康已经预交）由周锡康承担。本判决为终审判决。审 判 长  冯 辉审 判 员  杨 万代理审判员  古维贤二〇一四年三月七日书 记 员  陈媛媛