广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桂市刑二终字第5号
原公诉机关广西壮族自治区资源县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某某，女。因涉嫌犯贪污罪，于2013年7月25日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕，现羁押在桂林市第三看守所。
辩护人秦某某，广西五和律师事务所律师。
广西壮族自治区资源县人民法院审理广西壮族自治区资源县人民检察院指控被告人黄某某犯贪污、滥用职权罪一案，于2013年11月19日作出（2013）资刑初字第107号刑事判决。原审被告人黄某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派代理检察员周某某出庭履行职务，上诉人黄某某及其辩护人秦某某均到庭参加诉讼。桂林市人民检察院自2014年1月2日起至2月2日阅卷。现已审理终结。
原判认定，一、贪污罪，被告人黄某某2007年至2012年间，利用其担任广西某某中等专业学校会计职务之便，先后七次贪污学校公款（学校“小金库”）人民币88000元（以下币种均为人民币），具体情况如下：
1、2007年1月25日，被告人黄某某从“小金库”中取出10000元存入自己在交通银行帐户中用于购买基金。
2、2007年8月14日，被告人黄某某从“小金库”账户中取出10000元存入自己在工商银行帐户中用于购买基金。
3、2007年10月14日，被告人黄某某直接用“小金库”帐户为自己购买了35000元基金。
4、2007年，被告人黄某某从“小金库”中取出5000元于2007年10月10日购买了基金。
5、2010年2月2日，被告人黄某某从“小金库”中取出15000元用于个人生活开支。
6、2009年，被告人黄某某与同事王某某、马某某等人到昆明旅游，黄某某从“小金库”中取了3000元用于旅游开支。
7、2007年至2012年间，被告人黄某某从“小金库”中陆续取出10000元用于个人生活开支。
二、滥用职权罪
2008年9月的一天，广西某某中等专业学校校长陈某、副校长王某某、学校书记吴某、桂林某某科技大学老师唐某在王某某的办公室商议，决定将桂林某某科技大学自考生注册成为广西某某中等专业学校的全日制学生以套取国家助学金（按规定全日制学生能享受国家助学金，自考生不能享受国家助学金），被告人黄某某在场但是没有发表意见。会后，唐某送来了2400份自考生资料到王某某办公室，被告人黄某某在明知学校要套取国家助学金的情况下仍参与自考生的信息录入及其他相关工作。在2008年至2011年间，共将1430名桂林电子科技大学自考生注册为广西电子中等专业学校全日制学生，共计套取国家助学金2806500元。
上述事实，有下列证据经庭审举证、质证、查证属实，予以确认：
1、户籍证明、国营六一一厂报告、电子工业部文件、聘任决定、机构代码证、市财教（2009）42号文、桂林市教育局等文件、黄某某帐户流水帐、2009年至2011年国家助学金收支统计表、广西某某中等专业学校对公帐户流水帐；2、证人陈某、秦某、唐某、吴某等人的证言；3、鉴定意见；4、被告人黄某某的供述和辩解等。
原判认为，被告人黄某某作为国有企业员工，在从事公务过程中，利用职务之便，将本单位的公款88000元非法占为己有，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，提供的证据确实、充分，罪名成立。被告人黄某某及辩护人辩称：被告人黄某某没有贪污的故意，只有挪用的故意，且已归还了20000元，且有立功表现，经庭审查明与事实不符，其辩护意见不予采纳。被告人黄某某在从事公务活动中，伙同他人滥用职权，造成公共财产、国家和人民利益2806500元的经济损失，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，构成滥用职权罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，提供的证据确实、充分，罪名成立。被告人黄某某及辩护人辩称：被告人黄某某不具备国家机关工作人员特殊主体要件，只是完成了领导交办的事务，也没有参与决策，不构成滥用职权罪，经庭审查明与事实不符，其辩护意见不予采纳。但被告人黄某某在滥用职权犯罪中，起次要作用，是从犯，依法对其减轻处罚，归案后，如实供述自己的犯罪事实，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百九十七条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第二十七条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项之规定，判决：一、被告人黄某某犯贪污罪，判处有期徒刑五年；犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年，总和刑期七年，决定执行有期徒刑六年；二、犯罪所得赃款88000元人民币，依法追缴，上缴国库。
上诉人黄某某及其辩护人提出，一、侦查机关告知上诉人《司法会计鉴定意见》不符合程序规定；二、一审判决认定的贪污数额不准确，且有立功情节，请求二审从轻处罚；三、黄某某没有滥用职权的犯罪事实，不构成滥用职权罪，请求改判无罪。
二审检察员认为，原判定性准确，审判程序合法，但认定的贪污数额应为85000元，黄某某检举他人的犯罪行为应认定为立功，建议依法改判。
二审查明的事实、证据与一审相同，证据经一审庭审举证、质证、查证属实，本院予以确认。
针对上诉人黄某某的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
一、关于上诉人黄某某及其辩护人提出，侦查机关告知《司法会计鉴定意见》不符合程序的问题。经查，本案的侦查机关在一审开庭前已将作为贪污罪的证据《司法会计鉴定意见》告知了上诉人，且上诉人在一审庭审过程中并没有对此提出异议。根据《中华人民共和国刑事诉法》第一百四十六条之规定，侦查机关应当将用作证据的鉴定意见告知犯罪嫌疑人、被害人。本案侦查机关的做法符合法律规定，故上诉人的辩解及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。
二、关于上诉人黄某某及其辩护人提出，一审认定的贪污数额不准确，具有立功情节的问题。经查，原一审认定2009年，黄某某与同事王某某、马某某等人到昆明旅游时，黄某某从“小金库”中支取3000元用于旅游开支缺乏证据证实，本院对此笔贪污金额不予认定。黄某某作为国有企业员工，在从事公务过程中，利用其管理本单位“小金库”的职务之便，将本单位的公款85000元非法占为己有的事实清楚，证据确实、充分，应予以认定。上诉人黄某某于2013年7月23日向侦查机关如实举报了本校校长陈某挪用“小金库”175000元的犯罪事实，后侦查机关依据该线索查证了陈某犯挪用公款罪的犯罪事实，广西壮族自治区桂林市雁山区人民法院（2013）雁刑初字第71号刑事判决，证实陈某因犯挪用公款罪被判处有期徒刑三年。依据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》的规定，黄某某举报他人犯罪线索的行为属于立功。根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可以对其从轻处罚。故上诉人的辩解及其辩护人的辩护意见成立，本院予以采纳。
三、关于上诉人黄某某及其辩护人提出，其没有滥用职权罪的犯罪事实，不构成滥用职权罪的问题。经查，2008年9月，广西某某中等专业学校校长陈某、副校长王某某、学校书记吴某、会计黄某某、桂林某某科技大学老师唐某在王某某的办公室商议，决定将桂林某某科技大学自考生注册成为广西某某中等专业学校的全日制学生以套取国家助学金。2008年至2011年间，共计套取国家助学金2806500元。上述事实有书证、证人证言及上诉人供述等证据予以证实，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条之规定，构成滥用职权罪。故上诉人的辩解及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄某某作为国有企业员工，在从事公务过程中，利用其管理本单位“小金库”的职务之便，将本单位的公款85000元非法占为己有，其行为已构成贪污罪。被告人黄某某在从事公务活动中，伙同他人滥用职权，造成国家公共财产重大经济损失，情节特别严重，其行为已构成滥用职权罪。黄某某在滥用职权犯罪中，仅起次要、辅助作用，是从犯，依法对其减轻处罚，归案后，能检举揭发他人的犯罪事实且经侦查机查证属实，具有立功情节，依法对其从轻处罚。二审出庭检察员的意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）、（三）项的规定，根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（二）项、第三百九十七条第一款、第六十八条、第二十七条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款第（二）项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》之规定，判决如下：
一、撤销广西壮族自治区资源县人民法院（2013）资刑初字第107号刑事判决中的第一项、第二项即被告人黄某某犯贪污罪，判处有期徒刑五年；犯滥用职权罪，判处有期徒刑二年；犯罪所得赃款人民币八万八千元，依法追缴，上缴国库。
二、上诉人（原审被告人）黄某某犯贪污罪，判处有期徒刑四年；犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年，总和刑期五年，决定执行有期徒刑四年六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月25日起至2018年3月24日止。）
三、犯罪所得赃款人民币八万五千元，依法追缴，上缴国库。
本判决为终审判决。
审 判 长 蔡 勇
审 判 员 曹 阳
代理审判员 涂光照
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 左 华