陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民二终字第00004号
上诉人（原审原／被告）陕西法门寺慈善基金会。
法定代表人释增勤，理事长。
委托代理人王莉。
被上诉人（原审原／被告）高杰辉。
委托代理人王巧梅。
上诉人陕西法门寺慈善基金会因与高杰辉劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2013）雁民初字第05505号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告高杰辉于2011年6月5日入职被告法门寺，双方于2011年6月8日签订了从2011年6月5日至2012年6月4日的劳动合同，合同约定试用期为2011年6月5日至2011年7月4日。工资标准和扣发形式按照单位《薪酬管理制度》的规定执行。原告在职期间，工资通过银行发放。2011年12月31日，原告高杰辉与柯磊发生打架纠纷，2012年3月7日，被告作出《关于对高杰辉、柯磊等人的处理决定》，该决定称因2011年12月31日的打架事件，致使当日的“法门寺佛文化艺术节”活动延误，影响恶劣，严重损害了基金会内外声誉及形象。根据基金会人力资源相关管理办法，经秘书处研究决定对高杰辉罚款1000元，并予以解除劳动关系。被告于2013年3月9日以召开会议的方式向全体员工宣读了上述处理决定，原告高杰辉亦参加会议。3月9日之前原告正常出勤，之后原告与被告因解除合同引发争议，3月28日原告从被告单位宿舍搬离，未再到被告单位上班，原告工资发放至2011年12月。庭审中，原告要求撤销该处理决定，并要求从2012年12月20日即原告申请仲裁之日，以被告未给其缴纳社会保险等为理由解除劳动合同。根据被告提供工资表、考勤表显示，工资单上有加班费的项目，且在考勤表显示存在加班的天数，被告以换休予以折抵或者在工资中向原告支付了加班费。根据工资单显示，原告离职前的平均工资为5294元。被告对原告垫付的101元费用，在仲裁庭审中同意支付。庭审中，原告称其工资正常发放至2011年11月25日之前，11月26日至12月25日仅发放了基本工资未向其发放绩效工资。2011年12月25日之后一直未向原告发放工资。被告称根据《陕西法门寺慈善基金会绩效考核管理办法》的规定，当月出勤15天以及以上者方可参加季度考核并获得当月绩效工资。本季度绩效工资为本季度全绩效工资乘以考核系数。
原审上述事实，有劳动合同、工资表、考勤表、收款收据、《关于对高杰辉、柯磊等人的处理决定》及本院庭审笔录等证据在卷佐证，并经当庭核对无误。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。本案中，被告法门寺以高杰辉打架行为严重损害基金会内外声誉及形象等理由解除劳动关系，但并未向法庭提供有效证据证明对高杰辉具有约束力的被告单位关于严重违反规章制度的具体规定，亦不能证明高杰辉的行为违反的系哪项具体规定，因此被告的处理处罚依据缺乏合法性，且未经通知工会的法定程序，因此被告解除劳动关系的行为应该属于违法解除。根据法律规定，用人单位违法解除劳动合同后，劳动者可以选择继续履行劳动合同，也可以选择支付违法解除的经济赔偿金。从高杰辉庭审中的陈述及诉讼请求反映，高杰辉要求撤销处理决定后选择继续履行劳动合同，而后于申请仲裁之日即2012年12月20日自己要求解除劳动合同。因原告与被告劳动合同到期后，双方未再续签，根据法律规定，应视为双方续签了相同条件、相同期限的合同。因此高杰辉与法门寺的劳动关系应自2011年6月5日至2012年12月20日。关于高杰辉要求法门寺向其支付2011年11月26日至2012年3月25日期间的工资23192.01元，并加付补偿金5798元、加付赔偿金23192.01元的请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。被告向原告支付了2011年12月之前的工资，但并未向原告支付2012年1月至3月25日期间的工资，与法相悖，根据原告离职前的每月的平均工资计算；该期间工资应为15882元。因被告未及时足额向原告发放该期间的原告工资，因此还应向原告支付拖欠工资的25%经济补偿金3971元。关于原告要求被告向其支付赔偿金请求，于法无据，不予支持。关于原告要求被告向其支付11月25日至12月25日期间绩效工资的请求，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。被告根据其单位的规定，有权决定绩效工资的考核发放，因此原告的该项请求，不予支持。关于原告要求被告向其支付自2012年3月起至双方劳动合同依法解除之日的生活费的请求，因被告属于违法解除，因此从2012年4月起直至2012年12月20日，被告应该向原告支付工资，但是鉴于该期间原告并未提供劳动，因此被告应该以西安市2012年度最低工资标准向原告发放该期间的工资8644元。关于原告高杰辉要求被告法门支付2011年7月7日至至2012年2月29日期间的加班费21042.18元，加付补偿金5260.54元，加付赔偿金21042.18元的请求，根据被告提供工资表、考勤表显示，工资单上有加班费的项目，且在考勤表显示存在加班的天数，被告以换休予以折抵或者在工资中向原告支付了加班费，因此原告的该项请求，不予支持。关于原告要求被告向其支付竞业限制补偿金39050.1元的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，但未约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资的30%按月支付经济补偿金的，人民法院应予支持。原告并未举证证明其已经履行了竞业限制的义务，且被告亦表示不要求原告履行该义务，因此原告要求竞业限制补偿金，不符合法律规定，本院不予支持。关于原告要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金13016.7元及自法律文书生效之日起解除原告与被告于2011年6月8日签订的无固定期限劳动合同的请求，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费、未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，被告没有为原告缴纳其在职期间的社会保险，拖欠原告工资，已经违反了法律规定，原告离职，客观上符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条应该由用人单位支付经济补偿金的规定，应该由被告向原告支付经济补偿金。原告与被告的劳动合同应自2012年12月20日予以解除，被告自2011年6月5日至2012年12月20日应向原告支付2个月工资即10588元作为经济补偿金。关于原告要求被告向其支付其垫付的费用201元的请求，因被告在仲裁庭审中同意支付101元，本院予以确认。关于原告要求被告为其补缴社会保险、办理社会保险转移手续的请求，因根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴纳的，可以加收滞纳金。”《中华人民共和国社会保险法》第六十三条规定：“用人单位未足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。”《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定：“缴费单位未按照规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动行政部门或者税务机关责令限期缴纳。”根据上述法律、法规的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，因此，高杰辉可向劳动和社保管理部门申请解决，对该项请求，本院不予处理。关于被告法门寺要求原告支付处理劳动争议所欠单位费用2030元的请求，无事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，兹依据《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第三十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条之规定，作出如下判决：一、原告（被告）高杰辉与被告（原告）陕西法门寺慈善基金会劳动关系于2012年12月20日予以解除。二、被告（原告）陕西法门寺慈善基金会于本判决生效之日起十日内向原告（被告）高杰辉支付工资2012年1月至2012年3月25日期间的工资15882元及拖欠工资的25%经济补偿金3971元。三、被告（原告）陕西法门寺慈善基金会于本判决生效之日起十日内向原告（被告）高杰辉支付2012年4月至2012年12月20日期间的工资8644元。四、被告（原告）陕西法门寺慈善基金会于本判决生效之日起十日内向原告（被告）高杰辉支付经济补偿金10588元。五、被告（原告）陕西法门寺慈善基金会于本判决生效之日起十日内向原告（被告）高杰辉支付垫付的费用101元。六、驳回被告（原告）陕西法门寺慈善基金会的诉讼请求。七、驳回原告（被告）高杰辉的其余诉讼请求。本案案件受理费20元，由法门寺公司承担，因高杰辉已预交10元，故法门寺应将其承担的案件受理费10元于本判决生效之日起十日内直接支付高杰辉。
宣判后，上诉人陕西法门寺慈善基金会不服提起上诉称：1．原判决认为上诉人违法解除与被上诉人劳动合同关系，与事实不符，理应被撤销。2011年12月31日，被上诉人高杰辉在工作时间与人打架。该行为不仅严重违反单位管理秩序，还导致当日“法门寺佛文化艺术节”活动迟延，并给陕西法门寺慈善基金会海内外声誉和形象造成非常恶劣的不良影响。显然，本案中上诉人因被上诉人严重违法单位规章制度并给上诉人造成严重损害为由，于2012年3月9日解除与被上诉人劳动合同关系，证据确凿，法律依据充分。2．原判决认为上诉人拖欠被上诉人2012年1月至2012年3月工资，判决上诉人支付经济补偿金，与事实不符，理应被撤销自被上诉人高杰辉于2011年12月31日与人打架至2012年3月9日被单位解除劳动合同期间，基本属于停职状态。上诉人基于劳动关系尚存，仍然为其发放工资，从未拖欠。但高杰辉在此期间一直因事件处理的原因拒签拒领工资。一审判决未仔细查明该事实，仅以高杰辉没有领到工资为由就认定上诉人拖欠被上诉人工资，并判决上诉人支付被上诉人经济赔偿金，显然与事实不符，理应被撤销。3．被上诉人打架事件发生以后，其家人以帮助被告处理劳动纠纷为由，在上诉人单位食宿并因此拖欠费用2030元。这些费用理应由被上诉人退还上诉人。综上，故请求：1、撤销原判决，并驳回被上诉人一审中全部诉请；2、判决被告承担其处理劳动争议时所欠单位费用2030元；3、判决由被上诉人高杰辉承担本案一、二审诉讼费。
被上诉人高杰辉辩称：原审认定事实清楚，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审认定事实属实，本院予以确认。二审庭审中，上诉人陕西法门寺慈善基金会表示其认可一审判决，也愿意执行，只是因为单位内部变更问题，账户被冻结，目前没有办法执行，故而才提起上诉。
本院认为，劳动者的合法权利受法律保护，劳动者依法享有获得劳动报酬的权利。用人单位拖欠劳动者工资的，其理应向劳动者支付拖欠部分的劳动报酬及迟延支付的经济补偿金；用人单位违反劳动合同法规定未为劳动者缴纳社会保险费，劳动者可以要求用人单位支付解除劳动合同经济补偿金。本案中，上诉人陕西法门寺慈善基金会对一审判决结果表示认可，其理应设法尽早履行，其不应因为单位内部问题，利用诉讼权利损害劳动者的合法权益。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费10元，由上诉人陕西法门寺慈善基金会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘志愿
代理审判员 牟凤燕
代理审判员 姜海燕
二〇一五年三月三日
书 记 员 梁 丹