安徽省桐城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桐刑初字第00045号
公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
被告人林浩，男，汉族，1966年11月8日出生，原任马钢（慈湖）加工配售有限公司（以下简称马钢慈湖配售公司）总经理，家住安徽省马鞍山市花山区。2012年10月29日因犯非国家工作人员受贿罪，被马鞍山市中级人民法院判处有期徒刑三年缓刑四年。因涉嫌犯受贿罪，于2014年7月24日经桐城市人民检察院决定对其指定住所监视居住，次日由桐城市公安局执行。同年8月8日经桐城市人民检察院决定刑事拘留，同日由桐城市公安局执行，同年8月25日经安徽省安庆市人民检察院批准逮捕，同日由桐城市公安局执行逮捕，现羁押于桐城市看守所。
辩护人李爱华，安徽江南律师事务所律师。
安徽省桐城市人民检察院以桐检刑诉（2014）238号起诉书指控被告人林浩犯受贿罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。安徽省高级人民法院于2014年11月13日将此案指定由本院管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桐城市人民检察院指派代理检察员王佩出庭支持公诉。被告人林浩及其辩护人李爱华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
安徽省桐城市人民检察院指控：被告人林浩在担任马钢慈湖配售公司总经理期间，利用其对该公司的组织、经营、管理的职务之便，自2004年10月至2010年9月期间先后19次收受王某所送人民币35万元、购物卡2000元，为王某各公司在订货提货的便捷、销售计划的通知与执行、热轧卷板的开平、增值税发票的及时开具等方面给予关照和方便。
被告人林浩身为受国有公司委派从事公务的人员，利用职务上的便利收受他人所送财物共计35.2万元，并为其谋取利益，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人林浩在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪未判决，符合《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款规定的处罚情节。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。并提供相关证据予以证实。
被告人林浩对起诉书指控的犯罪事实无异议，自愿认罪，但对公诉机关指控其犯受贿罪罪名有异议，认为其应当是非国家工作人员。其辩护人认为：一、对起诉书指控的事实基本不持异议。二、对起诉书指控的罪名持有异议，林浩不具有受贿罪的主体身份。理由为：1、林浩原工作单位不是国有企业。2、从林浩任命和委派的方式来看不能认定林浩为国家工作人员。3、从林浩的工作职责看其不是国有股份资产的代表，只是一个具体的管理者，不具有公务性质。综上林浩不能被认定为国家工作人员。三、林浩具有如下量刑情节：1、被告人林浩未出卖和损害其所在公司的利益，没有给公司造成严重后果。2、被告人已全部退出赃款。3、被告人主观恶意不深，悔罪彻底，态度端正。4、被告人林浩涉案金额不属于商业受贿的数额巨大标准。5、被告人是同种罪名的并罚。前案和后案的罪名应该一致。且辩护人当庭提交了林浩原工作单位出具的情况说明、工商查询单，安徽鑫钢经贸发展有限公司的工商登记材料，汇款单等证据予以证实。
经审理查明：
马鞍山钢铁股份有限公司系马钢（集团）控股有限公司于1993年发起设立，公司类型为股份有限公司（台港澳与境内合资、上市），股东发起人为：国际及香港机构和公众投资股份、社会公众股、国内法人股、马钢（集团）控股有限公司。马鞍山钢铁股份有限公司销售公司系马鞍山钢铁股份有限公司的分支机构，企业类型系台、港、澳投资企业分支机构。2003年1月27日，马鞍山钢铁股份有限公司董事会批准与马钢（香港）有限公司联合投资设立马钢（芜湖）钢材加工配售有限公司，该公司由马鞍山钢铁股份有限公司销售公司代为管理。2004年8月，马钢（芜湖）钢材加工配售有限公司与安徽鑫钢经贸发展有限公司共同投资成立马钢慈湖配售公司。2004年8月23日，马鞍山钢铁股份有限公司销售公司提议被告人林浩为马钢慈湖配售公司经理。同日，马钢慈湖配售公司董事会通过决议，聘任被告人林浩为该公司总经理。
被告人林浩在担任马钢慈湖配售公司总经理期间，自2004年10月至2010年期间收受贿赂的事实如下：
1、2004年10月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的2000元马鞍山市新亚百货大楼购物卡。
2、2005年春节前的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金10000元。
3、2005年6月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
4、2005年中秋节前的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
5、2005年11月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
6、2006年6月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
7、2006年9月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
8、2006年11月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
9、2007年3月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
10、2007年6月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
11、2007年9月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
12、2007年11月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
13、2008年3月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
14、2008年6月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
15、2008年9月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
16、2009年6月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
17、2009年9月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
18、2009年11月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
19、2010年8月份的一天，被告人林浩在其办公室收受王某送的现金20000元。
另查明：案发后，被告人亲属代其退出了全部赃款，其中向桐城市人民检察院退出赃款5万元，向本院退出赃款30.2万元。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、被告人林浩的供述与辩解。证实王某为了感谢被告人林浩的关照，19次送给林浩现金及购物卡合计35.2万元的事实。
二、证人证言。
1、证人王某的证言，证实王某为了争取和感谢林浩在其公司与马钢慈湖配售公司可利用材供购业务过程中的关照，多次送给林浩现金及购物卡35.2万元。
2、证人褚某、胡某的证言，证明了马钢慈湖配售公司与马鞍山钢铁股份有限公司销售公司的关系及被告人林浩的工作范围、职责。
三、书证。
1、户籍信息表，证明被告人林浩的身份信息。
2、干部履历表二份、履历表一份、劳动合同书二份，证明被告人林浩先后在马鞍山车轮轮箍厂、马鞍山钢铁股份有限公司市场营销部、马鞍山钢铁股份有限公司销售公司工作。
3、马钢慈湖配售公司企业法人营业执照、公司章程，企业基本注册信息查询单，证明马钢慈湖配售公司系马钢（芜湖）钢材加工配售有限公司与安徽鑫钢经贸发展有限公司共同投资成立。
4、马鞍山钢铁股份有限公司销售公司销售（2004）14号文件，证明经马鞍山钢铁股份有限公司销售公司提议林浩为马钢慈湖配售公司经理。
5、马钢慈湖配售公司（2004）2号董事会决议，证明马钢慈湖配售公司董事会审议通过聘任林浩为公司总经理的决议。
6、马鞍山钢铁股份有限公司资本运营部出具的情况介绍，证实马钢（芜湖）加工配售有限公司的股权结构、马钢（芜湖）加工配售有限公司由马鞍山钢铁股份有限公司销售公司代为管理。
7、马鞍山钢铁股份有限公司销售公司营业执照，组织机构代码证，证实马鞍山钢铁股份有限公司销售公司的企业类型系台、港、澳投资企业分支机构。
8、马钢（芜湖）加工配售有限公司营业执照，组织机构代码证，证实马钢（芜湖）加工配售有限公司的企业类型系有限责任公司（台港澳与境内合资）。
9、安徽省马鞍山市金山区人民法院（2012）金刑初字第00066号刑事判决书，安徽省马鞍山市中级人民法院（2012）马刑终字第00135号刑事判决书。证实被告人林浩因犯非国家人员受贿罪于2012年10月19日被马鞍山市中级人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
10、马鞍山钢铁股份有限公司销售公司销售（2012）11号文件、中国共产党马鞍山钢铁股份有限公司销售公司委员会销售纪（2012）2号文件，证实马鞍山钢铁股份有限公司销售公司于2012年11月5日解除与林浩的劳动合同的事实，2012年11月14日作出开除林浩党籍的决定的事实。
11、三和仓储配送有限公司等公司的相关材料，马钢（慈湖）配售公司与王某各公司的经销协议、发货明细表、马钢（慈湖）配售公司商品销售利润明细表、资源分配表，证实王某实际控股的三和仓储配送有限公司等公司与林浩所在的马钢（慈湖）配售公司之间的业务往来。
12、汇款凭证四份，证实被告人亲属代其退赃的事实，其中向桐城市人民检察院退出赃款5万元，向本院退出赃款30.2万元。
本院认为：被告人林浩系马钢慈湖配售公司工作人员，该公司系马钢（芜湖）钢材加工配售有限公司与安徽鑫钢经贸发展有限公司共同投资成立，非国有公司；被告人林浩系由马鞍山钢铁股份有限公司销售公司提议，由马钢慈湖配售公司董事会聘任为公司总经理的，故被告人林浩非受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到马钢慈湖配售公司从事公务、代表国有公司行使监督、经营、管理国有资产的工作，其身份不应认定为国家工作人员。被告人林浩在担任马钢慈湖配售公司总经理期间，利用职务上的便利，收受相关人员贿赂款物共计35.2万元，并为对方谋取利益，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关对其指控的罪名不能成立。对被告人林浩的辩护人对此所提出的辩护意见予以采信。被告人林浩归案后自愿认罪，认罪态度较好并退出全部赃款，可酌情从轻处罚。被告人林浩在缓刑考验期内发现判决宣告以前还有其他罪未判决，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。案经本院审判委员会讨论决定，根据《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第七十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人林浩犯非国家人员受贿罪，判处有期徒刑四年，撤销安徽省马鞍山市中级人民法院（2012）马刑终字第00135号刑事判决书第三项被告人林浩犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年的缓刑部分，决定执行有期徒刑六年。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日即自二〇一四年八月八日起至二〇一九年十二月二十七日止，已扣除前期羁押的七个月零十一天。）
二、对被告人林浩违法所得35.2万元予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王之成
审 判 员 叶险峰
人民陪审员 孙铁生
二〇一五年三月十二日
书 记 员 谢 莎
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第一百六十三条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前两款行为的，依照本法第三百八十五条、第三百八十六条的规定定罪处罚。