湖北省鄂州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂鄂州中民一终字第00052号
上诉人（原审原告）：吴某。
委托代理人：童柳琼，湖北思普润律师事务所律师（代理权限：一般代理）。
被上诉人（原审被告）：刘某甲。
委托代理人：迟冬梅，湖北本正律师事务所律师（代理权限：一般代理）。
上诉人吴某与被上诉人刘某甲离婚纠纷一案，不服鄂州市鄂城区人民法院（2015）鄂鄂城民初字第00140号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2015年5月6日受理后，依法由审判员周汉生担任审判长，审判员李志伸、缪冬琴组成合议庭，于2015年5月27日公开开庭进行了审理。上诉人吴某、被上诉人刘某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2007年，原、被告相识自由恋爱，××××年××月××日经婚姻登记机关登记结婚，××××年××月××日生一女吴雨熙。双方经常因家庭琐事发生争吵、造成矛盾纠纷，原告吴某遂于2013年12月向本院起诉与被告刘某甲离婚，法院判决不准许离婚。此后，原、被告未能和好，原告于2014年12月25日再次向本院提请诉讼，要求与被告刘某甲离婚。
另查明：至2012年7月止，原、被告夫妻共同存款50000元。2012年7月，被告带40000元回鄂州待产，留下10000元给原告生活使用。婚生女吴雨熙出生后，被告一直在家照顾小孩，未外出工作，亦无收入来源。从2012年7月至2015年1月4日，原告共计给付被告17000元；被告因生活需要向其姐姐借款15000元。对原、被告婚后购买的手机和电脑及原告2014年的工资，被告在庭审中自愿放弃对其享有的权利。
原审法院认为：原、被告婚后由于双方家庭原因，经常发生争吵，未建立起良好的夫妻关系。在法院作出不准许离婚的判决后，夫妻矛盾纠纷仍未得到修复，致使原告再次起诉离婚，故应认定双方已无和好可能，夫妻感情确已破裂，原告要求离婚的诉请本院依法支持。关于小孩抚养问题。婚生女吴雨熙自出生后一直由被告带养，吴雨熙已习惯了现在的生活环境，且从有利于小孩健康成长角度出发，吴雨熙由被告抚养更加适宜，故原告要求由其抚养的请求，依法不予支持；小孩抚育费问题，因原告未提供收入证明，根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条规定“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定”，故抚育费按照2013年度鄂州市在岗职工年平均工资的30%计算，即743元（29718元／年÷12个月×30%）。关于原、被告夫妻共同财产及债务分割的问题。夫妻双方负有互相抚养的义务，虽被告刘某甲在回鄂州待产时带回40000元，之后原告给付17000元，被告刘某甲借款15000元，但被告刘某甲自2012年7月起至今，一直在家照顾小孩，未能参加工作，亦无收入来源，故夫妻共同财产应认定为被告及小孩生活已消耗完毕，夫妻共同债务15000元，各承担一半。鉴于原告学历及工作能力均胜于被告，被告刘某甲独立带养小孩会花费其主要精力，并限制其择业范围，同时，在双方婚姻关系存续期间，被告刘某甲因抚养小孩，付出了较多义务，故原告应给予被告一定的经济补偿。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十条、第四十一条的规定，判决：一、准许原告吴某与被告刘某甲离婚；二、婚生女吴雨熙由被告刘某甲抚养，原告吴某每月支付小孩抚育费743元直至小孩独立生活为止，小孩成人后随父随母生活由其自愿选择；三、夫妻共同债务15000元由原告吴某承担7500元；被告刘某甲承担7500元；四、原告吴某于本判决生效之日起十五日内支付被告经济补偿金30000元。
上诉人吴某不服原审法院判决，向本院提起上诉称：（一）关于子女的抚养权判决不当。上诉人学历高、性情好，有利于孩子的教育和性格培养，而被上诉人学历低，又一直没有工作，不能为孩子提供一个高质量的生活环境，因此，上诉人要求孩子的抚养权。（二）共同财产的分割及共同债务的认定没有事实依据。被上诉人在生完孩子后，还有共同存款40000元，且在上诉人向法院提出离婚诉讼后，还给被上诉人8000元。对于这些共同存款，一审法院仅以被上诉人一直在家照顾孩子，无工作，亦无收入来源为由，认定该共同存款已经消耗完毕，不符合生活常理，且一审庭审时要求被上诉人庭后出具消耗清单，但被上诉人并未提供。共同债务15000元的认定证据不足，被上诉人在一审中提供的证据只能证明被上诉人与其姐之间有经济往来，且上诉人与被上诉人已经分居两年多，直到一审二次开庭，上诉人都不知道有这笔借款的存在，所以不能证明是为了共同生活的借款。因此不能认定为共同债务。（三）判决上诉人支付被上诉人经济补偿金没有事实依据和法律依据。上诉人因被上诉人回鄂州生孩子辞去工作，至今没有找到固定工作，靠偶尔打零工维持生活，且由于在外工作，婚姻不幸，导致生病，又没有经济能力住院治疗，一直靠父母帮助，吃药打针缓解病情，一直在家调养。上诉人没有固定工作，没有收入来源。一审无视这些事实，以被上诉人独立抚养小孩花费精力，并限制择业范围等为由判决上诉人支付经济补偿金，与婚姻法的规定不符。根据婚姻法第四十条规定，上诉人与被上诉人之间没有财产的约定，不符合给付经济补偿金的条件，况且上诉人并没有工作，没有能力支付经济补偿金。（四）子女抚养费判决不当。根据婚姻法，在判决小孩抚养费时，依据当事人的支付能力，抚养费的浮动范围在月收入的20%-30%之间。由于上诉人无工作，又在家养病，且长期养病未能工作，病愈后恐也难找到较好的工作，有较好的收入。一审做出月收入30%的判决，明显过高，希望二审中给予适中的判决。
上诉人吴某在二审期间提供如下证据：
证据一：下陆区铜都社区居民委员会出具的证明一份。用以证明上诉人自离婚诉讼后，一直在家或去武汉看病，一直没有工作。
证据二：武警湖北总队医院门诊综合病历一份。用以证明自2013年11月8日至今，一直患病，无法工作。
被上诉人刘某甲在二审法定期限内未提交书面答辩状，庭审时辩称：孩子出生至今，一直由被上诉人及家人抚养，上诉人没有尽到任何父亲的责任与义务，孩子应由被上诉人抚养。孩子出生后，由于体质不好，经常生病，诊疗费与医药费花销很大。孩子的日常饮食方面也花销很多，但是这些日常生活的消费单据，一般不会保留。被上诉人一个人抚养孩子，需要花费大量的精力，无法正常工作，因此一审判决的经济补偿金合理合法，请求二审予以维持。一审判决上诉人每月支付孩子的抚养费743元，在实际生活中明显偏低，请求增加。
被上诉人刘某甲在二审举证期间申请证人刘某乙出庭作证。用以证明上诉人与被上诉人婚姻存续期间，被上诉人曾向其姐刘某乙借款15000元，用于孩子的抚养等正常生活开支。
经庭审质证，被上诉人对上诉人提供的证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，认为居委会只能证明居委会辖区内居民的登记情况，不能证明是否工作。被上诉人对上诉人提供的证据二的真实性无异议，对证明目的有异议，认为只是轻微的结石不足以影响其工作，且骨折只是疑似，并没有确诊，也不足以影响其工作。
上诉人对被上诉人提供的证人证言有异议。庭审质证中，证人刘某乙称被上诉人刘某甲为了抚养孩子，向证人借款15000元，都是现金，而一审中，刘某甲提供的是15000元的银行转账凭证，两者互相矛盾。
对上述有争议的证据，本院认为：上诉人吴某提供的下陆区铜都社区居民委员会的证明，居委会只能证明该辖区居民的登记居住情况，不能证明工作情况，故对上诉人吴某提供的证据一，本院不予采信。上诉人吴某提供的武警湖北总队医院门诊综合病历，其内容不足以证明上诉人不能工作，故对上诉人吴某提供的证据二，本院不予采信。被上诉人刘某甲提供的证人证言与一审中的证据明显矛盾，故对被上诉人刘某甲提供的证据，本院不予采信。
经审理查明：一审认定事实基本属实。关于被上诉人提出的15000元的夫妻共同债务，证据不足，本院依法不予认定。
本院认为：（一）关于小孩抚养权问题。婚生女吴雨熙自出生后一直由被告带养，且从有利于小孩健康成长角度出发，吴雨熙由母亲即被上诉人刘某甲抚养更加适宜，故上诉人要求由其抚养的请求，依法不予支持；（二）关于小孩抚育费问题。因上诉人不能提供证据证明自己无法工作，且未提供收入证明，一审按照2013年度鄂州市在岗职工年平均工资的30%计算抚养费，即上诉人支付被上诉人743元／月（29，718.00元／年÷12个月×30%）的抚养费判决合理合法，故上诉人要求减少抚养费的请求，依法不予支持。（三）关于上诉人与被上诉人夫妻共同财产及债务分割的问题。夫妻双方负有互相抚养的义务，虽被上诉人刘某甲在回鄂州待产时带回40000元，之后上诉人给付17000元，但被上诉人刘某甲自2012年7月起至今，一直在家照顾小孩，未能参加工作，亦无收入来源，故夫妻共同财产应认定为被上诉人及小孩生活已消耗完毕。夫妻共同债务15000元，被上诉人提供的证据不充分，不能证明该笔债务的存在，故上诉人要求不予认可15000元共同债务的请求成立，本院依法予以支持。（四）关于经济补偿金问题。鉴于上诉人学历及工作能力均胜于被上诉人，虽然现在暂时没有工作，但以后找工作相对被上诉人刘某甲较容易。被上诉人刘某甲独自抚养小孩会花费其主要精力，并限制其择业范围，同时，在双方婚姻关系存续期间，被上诉人刘某甲因抚养小孩，付出了较多义务，故上诉人应给予被上诉人一定的经济补偿。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条、第三十九条、第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条的规定，判决如下：
一、维持一审判决中第一项“准许原告吴某与被告刘某甲离婚”；第二项“婚生女吴雨熙由被告刘某甲抚养，原告吴某每月支付小孩抚育费743元直至小孩独立生活为止，小孩成人后随父随母生活由其自愿选择”；第四项“原告吴某于本判决生效之日起十五日内支付被告经济补偿金30000元”的判决；
二、撤销一审判决中第三项“夫妻共同债务15000元由原告吴某承担7500元；被告刘某甲承担7500元”的判决。
三、驳回上诉人吴某的其他诉讼请求。
本案一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费400元，由上诉人吴某承担。
本判决为终审判决。
［］。
审判长 周汉生
审判员 李志伸
审判员 缪冬琴
二〇一五年七月六日
书记员 郭玥彤