福建省厦门市湖里区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0206民初5529号
原告:何丽娥，女，1973年10月18日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。
委托诉讼代理人:罗施福，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
委托诉讼代理人:吴贵森，北京盈科（厦门）律师事务所律师。
被告：易英秀，女，1964年3月2日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。
被告:ＸＸ，男，1962年3月27日出生，汉族，住四川省成都市金牛区。
委托诉讼代理人：夏洁，福建如浩律师事务所律师。
第三人：杨科，男，1990年5月20日出生，汉族，住重庆市江津区。
原告何丽娥与被告易英秀、被告ＸＸ、第三人杨科民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告何丽娥的委托诉讼代理人罗施福，被告ＸＸ的委托诉讼代理人夏洁，第三人杨科到庭参加诉讼。被告易英秀经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
何丽娥向本院提出诉讼请求：1.判令易英秀立即偿还何丽娥借款本金400000元及利息（以400000元为基数，自2015年7月21日起按每月2%的标准计至实际还清本息之日止）；2.依法确认何丽娥有权就易英秀提供的抵押物[址于福建省××路北侧往院前路东恒富花园（盛世融城）3#1305的房产（以下简称涉讼房产）]行使抵押权，并优先受偿；不足清偿部分由易英秀继续清偿；3.判令ＸＸ就第一项诉讼请求中易英秀的债务向何丽娥承担连带清偿责任；4.判令易英秀、ＸＸ立即向何丽娥连带赔偿何丽娥因实现债权而支付的律师费用25000元及何丽娥因本案支出的公告费500元。案件审理过程中，何丽娥变更第三项诉讼请求为：判令ＸＸ对涉讼房产抵押范围以外的债权承担连带清偿责任，变更第一项诉讼请求中利息的起算时间为2015年7月22日。事实和理由：2015年7月21日，易英秀以资金周转需要为由，向何丽娥借款。何丽娥通过杨科向易英秀出借400000元。ＸＸ向杨科出具《借条》一份。该《借条》载明：借款金额为400000元；借款期限为2015年7月21日至2015年12月21日；月利率为4%；易英秀以其位于盛世融城3#1305室房产提供抵押担保；ＸＸ承担连带保证责任；保证期限为2年；若易英秀违约（即没有按期支付本息），则易英秀与ＸＸ需承担包括但不限于本金、利息、违约金、实现债权的费用（诉讼费、律师费、公证费等）；若发生纠纷，由湖里区人民法院管辖。在何丽娥依约提供借款本金后，何丽娥通过杨科与易英秀到泉州市住房与城乡建设局办理了涉讼房产抵押登记手续；泉州市住房与城乡建设局依法出具泉房他证丰泽区（丰）字第201505530号他项权证证书。现借款期限已届满，易英秀却并未依照约定向何丽娥清偿借款本息，ＸＸ亦未履行保证责任。何丽娥多次催讨未果，遂诉至法院，望判如所请。
易英秀未作答辩。
ＸＸ辩称，一、易英秀未与何丽娥发生借贷行为，所以何丽娥不是适格的诉讼主体，无权提起诉讼，法庭应依法驳回其诉讼请求。1、民间借贷是合同的一种，需要遵循合同相对性原则。《借条》是确定借贷关系、认定借款事实主要证据，因此《借条》上载明的“借款人”、“出借人”、“担保人”才是借款合同的当事人。2、退一步来讲，即使何丽娥系实际借款人，也是何丽娥和杨科之间的内部约定，何丽娥应向杨科主张权利，不应直接向易英秀主张。本案的债权设有抵押担保的，抵押登记是具有法律效力和公信力的，非经法定解除事由或协商一致是不能解除的，所以易英秀只能向抵押权利人杨科承担还款责任。ＸＸ提供的担保是主债权的从属权利，同样只能向杨科承担还款责任，否则将导致ＸＸ需承担双份担保责任。二、在同一债权即有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。所以何丽娥只能先就易英秀提供的涉讼房产行使抵押物权，涉讼房产不足清偿部分，才可以向ＸＸ主张清偿。三、本案件仅只有《借条》而无相应的转账凭证印证，无法证明该借条已实际履行。民间借贷属实践性合同，双方当事人不仅要意思表示一致，还要有出借人交付借款的行为，民间借贷合同才能生效。若无法证明有交付款项，该借款行为应认定自始未发生效力。
杨科述称，本案借款实际是何丽娥出借的，杨科是受原告委托代其去办理借款合同、出借借款款项、办理抵押登记。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。易英秀经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面质证意见和证据，视为放弃相关的诉讼权利。何丽娥提交的《借条》、杨科出具的声明、泉房他证丰泽区（丰）字第201505530号他项权证、委托代理协议、厦门增值税普通发票、转账记录银行转账凭证有原件，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于何丽娥提交的ＸＸ出具的2份声明，ＸＸ对表面真实性无异议，但该声明系怕被起诉被迫所签，声明中的内容不是其真实意思表示。本院认为，ＸＸ未提供相应证据证明其该项主张，故认定2份声明中的内容系ＸＸ的真实意思表示。2.关于何丽娥提交的银行活期明细查询表中体现的64000元（2015年7月22日，易英秀转账至杨科账户），ＸＸ主张该款项系何丽娥出借本金时预扣4个月的利息。何丽娥、杨科均对该款项与本案的关联性，不予确认。杨科主张，其曾于2016年6月以现金方式向易秀英出借了60000元，故该款项系易英秀向其偿还借款本息（其中4000元系支付利息），但没有提供相应证据予以证明。何丽娥在审理过程中提交的第一份银行活期明细查询表中没有体现该笔款项，在ＸＸ核对该证据原件后提出该证据复印件与原件不符后（该款项在复印件中没有体现），何丽娥表示因怕ＸＸ抗辩该款项的性质所以复印的时候对该证据进行了截取。经审查，银行活期明细查询表体现，《借条》出具当日，何丽娥向杨科账户转账50000元后，杨科向易英秀转账50000元；次日，何丽娥、杨科、易英秀之间发生多笔转账，顺序如下：何丽娥向杨科转账286000元，杨科向易英秀转账100000元，易英秀向杨科转账64000元，杨科向易英秀转账250000元，即该两日内何丽娥共向杨科转账336000元，杨科共向易英秀转账400000元，两者差额为64000元。何丽娥对该差额的解释为，在此之前何丽娥已有部分款项在杨科处，但未提供相应证据予以证明。本院认为，首先，易英秀向杨科转账的64000元与该差额转账时间接近、金额一致，其次，何丽娥、ＸＸ的陈述没有相应的证据予以佐证，故本院对易英秀2015年7月22日转账至杨科账户的64000元与本案的关联性予以确认，并采纳ＸＸ关于该款项性质的陈述。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月21日，易英秀作为借款人出具《借条》，载明“现借款人因经营周转需要向出借人杨科借款人民币¥400000元整（肆拾万元整）。借款日期为2015年7月21日到2015年12月21日。借款利息为4%（月利率），每月4日前付利息。借款人以房产所有的址于盛世融城3#1305室的房产作为抵押（另签订抵押合同）。担保人承担连带担保责任，保证期限为2年。出借人与担保人承诺按时还款，否则承担违约责任，违约责任为每天万分之六。若违约，出借人和担保人需承担包括但不限于本金、利息、违约金、出借人实现债权的费用（诉讼费、律师费、公证费）……”。《借条》出具当日，何丽娥通过杨科向易英秀出借50000元；次日，何丽娥首先通过杨科向易英秀出借了100000元，之后何丽娥在易英秀向杨科账户转账64000元后，通过杨科向易英秀出借250000元。2015年7月27日，涉讼房产[所有权证号：泉房权证丰泽区（丰）字第201209293号]在泉州市住房和城乡建设区办理了抵押物登记[他项权证号：泉房他证丰泽区（丰）字第201505530号，他项权利人：杨科，他项权利总类：一般抵押，债权数额：400000元，附记：本次抵押为二次抵押]。
另查明，ＸＸ作为担保人在该《借条》上签字捺印。ＸＸ及杨科分别出具声明，均确认“2015年7月21日以杨科名义出借给易英秀的400000元款项，何丽娥为实际出借人（出资人），杨科系受何丽娥委托出借本案款项。在办理借贷过程中，易英秀始终都知悉何丽娥为实际出借人（出资人）的事实。故易英秀向杨科出具的《借条》（2015.7.21）项下的所有债权及其从属债权（包括利息、违约金、实现债权的费用、保证债权等），均属于何丽娥享有。担保人ＸＸ在《借条》上签名时，完全知悉款项系何丽娥提供的事实，且担保人也明确同意就此借款承担担保中责任。针对该借贷关系，易英秀以其名下房产[坐落于泉州市××路北侧往院前路东恒富花园（盛世融城）3#1305室]提供抵押担保，实际上是为何丽娥的借款提供担保。……泉房他证丰泽区（丰）字第201505530号他项权证项下的所有权利（抵押权）均属于何丽娥所有……”。
再查明，何丽娥为本案诉讼支付律师费25000元及公告费500元。
本院认为，首先，关于贷款人及借款本息的确定。何丽娥提供的证据与其陈述相互印证，本院依法予以采信，本案借款合同的实际贷款人为何丽娥。何丽娥已依约向易英秀提供借款，本院认定何丽娥与易英秀之间存在合法有效的民间借贷关系。借款期限现已届满，易英秀至今未偿还借款，应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。何丽娥要求易英秀偿还借款本金并支付利息（自2015年7月22日起按每月2%的标准计算）、律师费25000元、公告费500元的诉讼请求，本院予以支持。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的规定：“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。”本院认为，何丽娥实际出借的金额应以2015年7月21日、2015年7月22日杨科账户转账至易英秀账户的总额400000元扣去易英秀转账至杨科账户的64000元，即易英秀尚欠借款本金应为336000元，应付利息的计算基数亦相应调整为336000元。其次，关于抵押权。易英秀以涉讼房产为本案借款提供抵押担保，系易英秀真实意思表示，并经登记机关依法登记，本案抵押权已经设立。抵押合同系本案借款合同的从合同，借款合同的实际债权人何丽娥即实际抵押权人，何丽娥要求对涉讼房产享有优先受偿权的诉讼请求，本院予以支持。最后，关于连带责任保证。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权……”以及《中华人民共和国担保法》第二十八条第一款的规定“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”。ＸＸ为易英秀的上述债务提供连带责任保证并作为担保人在《借条》上签字，故ＸＸ应对物的担保以外的何丽娥的上述债权承担连带清偿责任。ＸＸ承担保证责任后，有权向易英秀追偿。易英秀经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自愿放弃抗辩权利，本院依法缺席审理并判决。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十二条第一款、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第二十八条第一款、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第二十九条第二款第二项以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告易英秀应于本判决生效之日起十日内偿还原告何丽娥借款本金336000元并支付利息（以336000元为基数，自2015年7月22日起按每月2%的标准计至本判决确定的付款之日止）；
二、被告易英秀应于本判决生效之日起十日内支付原告何丽娥因本案支出的律师费25000元及公告费500元；
三、如被告易英秀未能如期清偿本判决第一项、第二项确定的债务，原告何丽娥有权以被告易英秀所有的址于福建省××路北侧往院前路东恒富花园（盛世融城）3#1305的房产[所有权证号：泉房权证丰泽区（丰）字第201209293号，他项权证号：泉房他证丰泽区（丰）字第201505530号]折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿；
四、被告ＸＸ应对上述房产的担保以外的本判决第一项、第二项确定的被告易英秀的债务承担连带清偿责任。被告ＸＸ承担保证责任后，有权向被告易英秀追偿；
五、驳回原告何丽娥的其他诉讼请求。
如果被告易英秀、被告ＸＸ未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8850元，由原告何丽娥负担1416元，被告易英秀、ＸＸ负担7434元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
审 判 长 黄钟灵
人民陪审员 周水成
人民陪审员 马震球
二〇一六年十二月十六日
代书 记员 卓世贤
附页：
本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十二条设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效，担保合同无效，但法律另有规定的除外。
担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第二十八条同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。
债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。
第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
本案执行申请提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。