重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）渝三中法民终字第01180号
上诉人（原审原告）：重庆市涪陵祥通食品有限责任公司，住所地重庆市涪陵区李渡聚贤大道88号，组织机构代码20850638-5。
法定代表人：李为民，该公司总经理。
委托代理人：缪文元，重庆峡阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈正海，男，1963年8月25日出生，汉族，农民，住重庆市涪陵区。
委托代理人：冯琴，重庆市涪陵区李渡法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市涪陵祥通食品有限责任公司与被上诉人陈正海工伤保险待遇纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2013年9月27日作出（2013）涪法民初字第03895号民事判决。重庆市涪陵祥通食品有限责任公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院审理查明：陈正海自2011年9月起在重庆市涪陵祥通食品有限责任公司从事拌料工工作，重庆市涪陵祥通食品有限责任公司未为其办理工伤保险。2012年3月2日，陈正海在工作中因地面湿滑不慎摔倒。重庆市涪陵区第三人民医院诊断为：左拇指软组织裂伤、左拇指曲肌腱断裂。陈正海在重庆市涪陵区第三人民医院住院治疗10天后好转出院。2012年8月17日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定陈正海属因工受伤。2013年1月9日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会鉴定陈正海所受之伤为工伤七级。陈正海为此垫支鉴定费400元。该鉴定结论作出后，重庆市涪陵祥通食品有限责任公司未向重庆市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。后陈正海向重庆市涪陵区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法解除双方劳动关系并终止工伤保险关系，由重庆市涪陵祥通食品有限责任公司支付其一次性伤残补助金28800元、一次性伤残就业补助金50052元、一次性工伤医疗补助金26695元、住院期间伙食补助费42元、停工留薪期工资7200元、鉴定费400元。该委审理后于2013年7月12日作出涪劳仲案字（2013）第290号仲裁裁决，解除双方的劳动关系并终止工伤保险关系；由重庆市涪陵祥通食品有限责任公司支付陈正海一次性伤残补助金26028.60元、一次性伤残就业补助金50052元、一次性工伤医疗补助金26695元、停工留薪期工资7200元、住院期间伙食补助费42元、鉴定费400元，共计110417.60元。重庆市涪陵祥通食品有限责任公司不服该仲裁裁决，于2013年8月11日诉至一审法院。
一审法院另查明：陈正海2011年9月至2012年2月的应发工资分别为470元、1836元、2347元、2463.5元、1740元、2206.5元。陈正海自受伤后，未回重庆市涪陵祥通食品有限责任公司上班。
陈正海辩称：其所受之伤经重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤七级，重庆市涪陵祥通食品有限责任公司未在法定期限内申请再次鉴定，就应当按照工伤七级的标准支付各项工伤保险待遇。请求人民法院依法判决重庆市涪陵祥通食品有限责任公司支付一次性伤残补助金31200元、一次性伤残就业补助金50052元、一次性工伤医疗补助金26695元、住院伙食补助费80元、停工留薪期工资14400元、鉴定费400元，共计122827元；本案诉讼费由重庆市涪陵祥通食品有限责任公司承担。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，职工因工作遭受事故伤害的，有权获得医疗救治和经济补偿。本案，陈正海与重庆市涪陵祥通食品有限责任公司于2011年9月起建立事实劳动关系，重庆市涪陵祥通食品有限责任公司未为陈正海办理工伤保险。陈正海在工作中受伤，经有权机关认定为因工受伤并被鉴定为工伤七级，重庆市涪陵祥通食品有限责任公司就应当依法承担支付陈正海相应工伤保险待遇的责任。
重庆市涪陵祥通食品有限责任公司主张应按照工伤九级标准计算陈正海的各项工伤保险待遇，但未提供陈正海之伤为工伤九级的相关证据，故应按照现有的鉴定结论即工伤七级计算陈正海的各项工伤保险待遇。陈正海所受之伤“左拇指曲肌腱断裂”属神经损伤，符合《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》“拇指的指神经损伤S64.3”的规定，停工留薪期应确定为6个月。2012年9月2日，陈正海停工留薪期满，但未回重庆市涪陵祥通食品有限责任公司公司上班，亦未向重庆市涪陵祥通食品有限责任公司提出因工伤不能从事工作，可以视为陈正海单方解除了与重庆市涪陵祥通食品有限责任公司的劳动关系。
陈正海于2011年9月到重庆市涪陵祥通食品有限责任公司工作，根据重庆市涪陵祥通食品有限责任公司提供的工资表，陈正海该月共出勤9天，工资为470元，按月计薪天数21.75天计算，该月工资应为1135.80元，故陈正海在受伤前6个月的平均工资为1954.80元／月。该工资低于陈正海受伤时上一年度重庆市职工月平均工资的60%，故一审法院按2011年度重庆市职工月平均工资的60%即2002.10元／月为基数计算陈正海的一次性伤残补助金、停工留薪期待遇；以解除劳动关系之日上一年度即2011年重庆市职工社平工资40042元为基数计算陈正海的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。至于重庆市涪陵祥通食品有限责任公司主张应按陈正海申请仲裁时请求的数额计算工伤保险待遇的问题，因该公司不服仲裁裁决，在法定期限内提起诉讼，仲裁裁决并未发生法律效力，陈正海作为劳动者，在诉讼中享有请求重庆市涪陵祥通食品有限责任公司支付相关工伤保险待遇的权利，且其增加的数额与本案具有不可分性，故对重庆市涪陵祥通食品有限责任公司的该主张，不予支持。
陈正海应享受的各项工伤保险待遇数额计算如下：（1）一次性伤残补助金26027.30元（2002.10元／月×13个月）；（2）一次性伤残就业补助金50052元（40042元÷12个月×15个月）；（3）一次性工伤医疗补助金26695元（40042元÷12个月×8个月）；（4）停工留薪期待遇12012.60元（2002.10元／月×6个月）；（5）住院期间伙食补助费80元（8元／天×10天）；（6）鉴定费400元。共计115266.9元。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十七条，并参照《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十六条之规定，判决：一、重庆市涪陵祥通食品有限责任公司与陈正海的劳动关系于2012年9月2日解除。二、重庆市涪陵祥通食品有限责任公司于判决生效之日起十日内支付陈正海一次性伤残补助金26027.30元、一次性伤残就业补助金50052元、一次性工伤医疗补助金26695元、停工留薪期待遇12012.60元、住院期间伙食补助费80元、鉴定费400元，共计115266.90元。三、驳回重庆市涪陵祥通食品有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市涪陵祥通食品有限责任公司负担。
重庆市涪陵祥通食品有限责任公司对一审判决不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，并改判按照工伤九级计算工伤待遇，重新确定停工留薪期待遇。其理由为：一、涪陵区劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论并未送达我公司，我公司是在收到仲裁裁决书时才知道陈正海的伤残为七级，一审中，我公司也提出了再次鉴定的申请，但一审法院并未同意，而是迳行作出了判决。事实上，陈正海的伤情只符合工伤九级的标准。因此，请求二审法院按照工伤九级确定陈正海的工伤待遇。二、仲裁裁决的停工留薪期待遇为7200元，陈正海在仲裁裁决后并未向法院起诉，但一审法院却判决我公司支付12012.60元，超出了当事人的请求，请求二审法院依法改判。
陈正海辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为，《工伤保险条例》第二十六条规定，“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”。本案，从审理查明的事实看，涪陵区劳动能力鉴定委员会在作出鉴定结论后，重庆市涪陵祥通食品有限责任公司并未在法定期限内向重庆市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。劳动能力鉴定不属法院应进行司法鉴定的范围，在诉讼中重庆市涪陵祥通食品有限责任公司虽主张其未收到鉴定结论，但其在明知鉴定结论已作出后，并未向法院举示证据证明其已与涪陵区劳动能力鉴定委员会联系签收鉴定结论，并已依法提起再次鉴定的申请。因此，涪陵区劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论是发生法律效力的鉴定结论，应当作为人民法院的裁判依据。重庆市涪陵祥通食品有限责任公司主张按照工伤九级计算陈正海的工伤待遇不符合法律规定，本院不予采纳。
对于停工留薪期待遇。本院认为，仲裁裁决在一方当事人提起诉讼后即不产生法律效力，虽然陈正海未以起诉的方式主张停工留薪期待遇，但其在答辩时已经明确请求按照六个月确定其停工留薪期，一审法院对此进行审理并依照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》“拇指的指神经损伤S64.3”的规定，确定停工留薪期为6个月，符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条的规定，不属超出当事人请求范围裁决情形，故重庆市涪陵祥通食品有限责任公司上诉称一审超出当事人请求范围判决的理由不能成立，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。重庆市涪陵祥通食品有限责任公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市涪陵祥通食品有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 何 欣
二〇一四年一月六日
书 记 员 李 泓