安徽省天长市人民法院刑 事 判 决 书（2013）天刑初字第00270号公诉机关天长市人民检察院。被告人李宏伟，男，1981年12月12日出生于江苏省扬州市，汉族，安徽伟创置业有限公司千秋·时代广场销售部经理，住江苏省扬州市邗江区。因本案于2013年3月29日被扬州市公安局抓获，同年3月30日被天长市公安局刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于天长市看守所。辩护人邵翔，江苏乐助律师事务所律师。辩护人徐晓剑，江苏乐助律师事务所律师。天长市人民检察院以天检刑诉（2013）250号起诉书指控被告人李宏伟犯诈骗罪、非国家工作人员受贿罪，于2013年10月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2013年12月3日公开开庭审理了本案。天长市人民检察院指派检察员郑兰先出庭支持公诉，被告人李宏伟、辩护人邵翔、徐晓剑到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、诈骗事实2013年1月17日，被告人李宏伟利用担任安徽伟创置业有限公司千秋·时代广场销售部经理的工作之便，向客户刘某乙隐瞒了千秋·时代广场沿街商铺的一、二楼需捆绑销售的规定，谎称能帮助其以14700元／平方米的超低价格，单独购买千秋·时代广场沿街一楼商铺，并虚构其公司经理陆某需要公关等费用事实，向刘某乙索取好处费。刘某乙信以为真，于当日下午让其儿子何某乙向李宏伟的银行卡打款62万元。该款被李宏伟全部用于购车、还债等。二、非国家工作人员受贿事实2012年12月至2013年1月间，被告人李宏伟利用担任千秋·时代广场销售部经理的职务之便，以能帮助客户挑选房号为由，向客户胥某索要好处费5000元，向袁某索取好处费1000元。指控的证据有：（一）被告人李宏伟的供述；（二）证人证言；（三）书证。指控认为：被告人李宏伟以非法占有为目的，采取虚构事实和隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额特别巨大，并利用担任单位销售部经理的职务之便，索取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百六十三条第一款、第六十九条之规定，应当以诈骗罪、非国家工作人员受贿罪追究其刑事责任，并数罪并罚。被告人李宏伟辩解称：其与购房人刘某乙签订认购合同时并未承诺一楼二楼可以分开销售和帮忙销售二楼，其没有诈骗刘某乙的故意。辩护人邵翔、徐晓剑提出的辩护意见是：（一）对公诉机关指控被告人李宏伟犯非国家工作人员受贿罪的事实和罪名无异议。（二）购房人刘某乙对千秋·时代广场一楼二楼捆绑销售规定是明知的，被告人李宏伟没有采取虚构事实、隐瞒真相的方法骗取刘某乙财物，被告人李宏伟的行为不构成诈骗罪。（三）被告人李宏伟在投案途中被抓获，应认定为自首，依法从轻或减轻处罚。经审理查明：一、诈骗事实2013年1月17日，被告人李宏伟利用担任安徽伟创置业有限公司千秋·时代广场销售部经理的工作之便，向客户刘某乙谎称能帮助其以14700元／平方米的超低价格，单独购买千秋·时代广场沿街一楼商铺，并虚构其公司经理陆某需要公关等费用事实，向刘某乙索取好处费62万元。刘某乙信以为真，于当日下午让其儿子何某乙向李宏伟的银行卡汇款62万元。该款被李宏伟全部用于购车、还债等。二、非国家工作人员受贿事实2012年12月至2013年1月间，被告人李宏伟利用担任千秋·时代广场销售部经理的职务之便，以能帮助客户挑选房号为由，分别向客户胥某、袁某索要好处费5000元、1000元。2013年3月29日，被告人李宏伟在投案途中被扬州市公安局抓获。案发后，天长市公安局从被告人李宏伟处扣押用赃款购买的苏K×××××丰田牌轿车一辆。上述事实，有下列证据证实：（一）被害人刘某乙的陈述，证实其经营“海澜之家千秋步行街店。千秋时代广场奠基仪式之后，其去广场销售部看过房子，找过销售部经理李宏伟，李宏伟说等具体价格下来后再说。2013年1月17日上午，李宏伟打电话让其到天长市千秋时代广场销售部，说今天交房款能便宜下来。其去了以后，李宏伟对其说他们股东分家了，现在陆总一人说了算，现在商铺的价格是17800元／平方米，他还说陆总需要公关费用和买车等费用，要其先付50万元给陆总，其同意了。过了一会，李宏伟说价格变为17400元／平方米，优惠过后就是14700元／平方米，但是要再给付12万元给陆总，总共付给陆总62万元，李宏伟让其把钱打到陆总账户上。其为了能以14700元／平方米的价格单独购买该广场的沿街一楼商铺，就同意了。然后，李宏伟称其公司陆总银行卡账户打不进去，让其把钱打到他自己的账户上。在签订3份该广场一楼商品房（房号105、106、107）认购书后，田某又拿出4份该广场二楼商品房（房号203、204、205、206）认购书。当时其对李宏伟说：“怎么回事，我不要二楼。”李宏伟说：“没得事，你就是走个形式，到时候我帮你卖掉。”当时没有人对其说一楼二楼必须一起买。其签过合同之后，就打电话给其儿子，让他用其丈夫何某甲的银行卡，把62万元钱通过网上转账转给了李宏伟个人农行账户上。后来，其又打给了千秋时代广场所在公司认购定金19万元。过一段时间，其到公司发现李宏伟不在公司，打电话关机。其才知道李宏伟没有权利只卖一楼商铺给其，其被骗了。（二）证人何某甲的证言，证实2013年1月17日，其妻子刘某乙打电话叫其到千秋时代广场销售部。其去了以后，刘某乙和李宏伟在谈价格的事，下午4时许，刘某乙说谈好了让其去打钱，其到千秋时代广场对面的安徽伟创置业有限公司找陈会计，她给其公司帐号让其打钱，其打给该公司19万元。后来其听刘某乙说她让其儿子何某乙给李宏伟个人账户上打了62万元，说这钱是给陆总买车子的和该公司的公关费用。他们当时签订了7份商品房认购书，一楼三套，二楼四套，他们当时只想买一楼商铺，但事先已知道千秋时代广场的销售政策是一楼、二楼一起卖，只买一楼公司是不愿意出售的。后来签订认购书时，李宏伟说一楼二楼一起签，优惠幅度可以加大，他可以帮忙代卖二楼商铺。他们才把一楼、二楼商铺的认购书一起签订了。（三）证人何某乙的证言，证实其母亲刘某乙对其说，千秋时代广场的老总急等着钱，她是第一批商户，先把钱给老总，价格上会有优惠。其本人操作打款的，但是没有直接打款给陆某，李宏伟说陆某的银行卡有问题打不进钱，要把钱打到李宏伟卡上。其就向李宏伟的卡上汇了62万元。（四）证人胥某的证言，证实2013年1月8日下午4时许，其到千秋时代广场销售部看商铺，置业顾问李某乙接待其，其要选房号，李某乙带其找销售经理李宏伟，李宏伟说要直接选房号有两个方法：第一、去找市里面领导来协调；第二，给他5000元，他帮其搞定。当天下午其就从家里带了5000元送给了李宏伟，要选128房号。李宏伟当时说这个事情定下来了。2013年1月13日，其和李宏伟、李某乙签订了商品房认购书，并交了1万元的定金给他们公司会计，后来其把全部房款也付了，所购买的商铺就是其与李宏伟约定的商铺。（五）证人李某甲的证言，证实2013年1月8日下午，其丈夫胥某到千秋时代广场看商铺回来，就商量送钱给李宏伟。之后，胥某从家里带了5000元，其和他一起到李宏伟的办公室，把钱送给李宏伟，要选128房号。李宏伟收下钱后就说这事已定下来了。（六）证人袁某的证言，证实2012年12月的一天，其到千秋时代广场销售部看商铺，李某乙接待其，其想买2楼的一个商铺。李某乙带其找销售经理李宏伟，李宏伟告诉其，这个事情要给工程部一点好处费。其就说不要房子了。过了几天，李某乙打电话说经理想找其谈谈，让其把房号定一下。其从家里带了1000元，然后去了李宏伟办公室，送给了李宏伟，这个事情定下来了。（七）证人陈某的证言，证实其是安徽伟创置业有限公司出纳会计。2013年1月17日，公司派销售副总到千秋时代广场项目上管理李宏伟等销售人员，当天李宏伟带领四个销售顾问罢工，并带走了“千秋时代广场商品房认购书”等公司资料。几天后，公司的客户胥某、袁某、刘某乙等来公司找李宏伟，才发现李宏伟收取胥某、袁某、刘某乙好处费的事。（八）证人田某的证言，证实其是千秋时代广场置业顾问，李宏伟负责管理置业顾问。李宏伟告诉其可以利用客户想选房号的心理，找他们要一些好处费。公司客户刘某乙在没有开盘时多次来到千秋时代广场销售部询问商铺情况，都是其接待的，当时其明确告诉她公司销售政策是一、二楼一起买。2013年1月17日，刘某乙又来销售部，其将她带到李宏伟办公室。下午4时许，李宏伟让其拿7份（一式三张）空白的千秋时代广场商品房认购书到他办公室，其当着刘某乙面把这21份认购书填好，其中一楼三套，二楼四套，认购定金19万元。定金到账后，公司陈某会计把收据给了其，其将认购书、收据交给了刘某乙女儿何某。其没有从中收取刘某乙好处费。（九）证人李某乙的证言，证实其是千秋时代广场置业顾问，职责是接待客户、销售房屋。2012年12月底，千秋时代广场开盘前，李宏伟把置业顾问分别叫到他的办公室谈话，叫其对客户强调想要选好的房号要花钱，实际就是向客户索要好处费给他。但其没有帮他向客户要钱，只是听他的话把客户带到他办公室。其知道李宏伟向其手上的两个客户要过钱，一个是胥某，一个叫袁某。他们是在李宏伟离开公司后的几天，到公司找不到李宏伟时才告诉其，他们分别被李宏伟索要好处费5000元、1000元。（十）证人陆某的证言，证实其任安徽伟创置业有限公司总经理，全面主持千秋时代广场项目工作，其占该公司49%的股份，姚某占该公司51%的股份。其和姚某关系一直很好，只是探讨过由谁单独全权负责管理，但是没有分过家，更没有具体实施过。李宏伟是公司前销售经理，主要职责是负责千秋时代广场房屋销售工作，有权签订《千秋时代广场商品房认购书》，有权决定房屋的房号，在公司房屋均价的基础上，上下小幅度决定房价，还负责管理千秋时代广场的置业顾问。2013年1月底，李宏伟闹罢工之后，就离开公司了，没有办理任何移交手续。李宏伟没有权利以选定房号为由收取客户费用。客户到公司签订《千秋时代广场商品房认购书》之后，预交认购定金算购买房屋的房款，但是这个款项是交到安徽伟创置业有限公司的账户上，由财务开具收据，不会由公司个人私自收取。2013年1月17日，李宏伟跟其和陈会计、姚某等人汇报过刘某乙购买商铺的事情。李宏伟说，刘某乙是一楼和二楼一起购买房屋，一楼三套商铺是601平方米，二楼四套商铺是870多平方米，其最终确定给刘某乙每平方米14700元的价格（一二楼均价）。刘某乙在公司签订七份商品房认购书，并将19万元定金打入公司账户上。这个价格单买千秋时代广场一楼商铺是不可能的，而且，公司的销售政策就是一楼二楼一起卖，不存在单独销售一楼，如果单卖一楼价格要比这高很多。其没有授权李宏伟单独销售沿街一楼商铺给刘某乙，他也没有这个权利单独销售。其没有指使李宏伟以14700元／平方米的价格单独销售该广场沿街一楼商铺给刘玉为由，向刘某乙索取公关和购车等费用62万元。（十一）证人姚某的证言，证实其任安徽伟创置业有限公司董事长，其占该公司51%的股份，陆某占该公司49%的股份。其和陆某前期探讨过由谁单独全权负责千秋时代广场的事宜，但没有具体实施过。其和陆某关系一直很好，有很多合作的项目。李宏伟是公司千秋时代广场销售部经理，负责房屋销售工作，他的职责与权利都是陆某任命的。李宏伟无权以选定房号为由收取客户费用，公司也没有内部确定房号收取客户任何费用的业务。客户的购房款应打入安徽伟创置业有限公司账户，公司没有要求购房客户将购房款打入个人账户。李宏伟无权要求购房客户签订一楼、二楼的商铺合同，然后帮客户代卖二楼商铺。公司销售政策是一楼二楼商铺一起销售，而且二楼没有进口，必须从一楼进去，所以不可能只向刘某乙销售一楼。（十二）证人张某的证言，证实2013年1月16日，其没有指使李宏伟去诈骗任何人，更没有收到过他一分钱。（十三）证人褚某的证言，证实其是安徽伟创置业有限公司出纳、现金会计。其公司提供的涉案商铺实际销售价格是由公司内部制定的价格，其销售价格是一楼与对应的二楼的价格一致，其价格调整幅度与市场行情有关。但客户在签订合同的时候，一楼二楼是分开签订的，所以造成一楼价格比实际销售价格高，二楼的价格比实际价格低，加上客户签订合同时的各种优惠活动，造成公司提供的实际价格与签订合同的价格不符，但总价是一致的。公司一楼二楼要捆绑销售是指千秋时代广场北边沿街的商铺。（十四）证人苗某的证言，证实其丈夫李宏伟在安徽天长千秋时代广场任销售部经理。之前，李宏伟说他们公司股东要分家了，陆总要回笼资金，然后撤离千秋时代广场这个项目。因为李宏伟是销售部经理，所以陆总让他在其中具体操作，然后给李宏伟一定的好处费。2013年1月17日下午4时许，李宏伟打电话说他和公司的陆总已经在扬州丰田4S店看车了，其于当天下午5时许到扬州丰田4S店，李宏伟已经买了一辆丰田牌锐志轿车。他说是张总和陆总奖励给他的。晚上回家的时候，李宏伟跟他爸爸说马上打17万元钱给他爸爸，问他爸爸有没有农行卡，他爸爸说没有，其就把自己农行卡号（卡号为62×××70）给了李宏伟，李宏伟把这17万打到其卡上了，李宏伟让其把这些钱全部都给他爸。这些钱全部用于还他欠亲戚的钱。2013年1月18日，其转账2万给他爸爸的朋友刘某甲。同日，其还取了五、六万元现金给他爸爸，2013年1月19日上午，其将剩下的钱全部转给了他爸爸。李宏伟于2012年在外放高利贷亏损100多万元，欠了家里亲戚朋友很多钱。其还卖了自己家的一套住宅帮李宏伟还债，他爸爸为此还将自己的一套房屋做抵押贷款用于帮李宏伟还债。（十五）证人李某丙的证言，证实2013年1月17日晚上，其儿子李宏伟开了一辆白色丰田牌锐志轿车回家，说是公司奖励的。晚上李宏伟说打给其17万元，让其帮他还债。因其没有农行卡，钱就打到其儿媳苗某农行卡上。后来苗某给刘某甲转账还了2万元，还胡灵1.5万元、方芳1万元。苗某给其现金5万元，又给其农行存折上转了10万元。其还给纪某3万元、李某丁1万元、任某6万元、李某戊1万元、朱某2万元。其中其自己拿了5000元。苗某已把房子卖了帮李宏伟还债，其还将自己的一套房屋做抵押贷款用于帮李宏伟还债。其帮李宏伟还了20多万元了，即使这样，李宏伟还在外欠几十万元，经常有人到其家里要钱。（十六）证人李某丁的证言，证实2012年12月底，李宏伟通过李某丙借其1万元，2013年1月下旬，李某丙归还其1万元。（十七）证人纪某的证言，证实2012年11月，李宏伟通过李某丙借其3万元。2013年1月下旬，李某丙还给其3万元。（十八）证人任某的证言，证实2011年2月，李宏伟从其交给他用于买房子的钱中用了11万元，其同意了。2013年2月初，李某丙还给其6万元。（十九）证人刘某甲的证言，证实2012年3月份，其借给李宏伟2万元。2013年1月18日，李宏伟妻子打了2万元到其农行卡上。（二十）证人李某戊的证言，证实2012年12月底，李宏伟通过其哥哥李某丙借其1万元，2013年1月下旬，李某丙归还了1万元。（二十一）证人朱某的证言，证实2012年5月，李宏伟通过其连襟李某丙借其2万元。2013年2月下旬，李某丙归还了这2万元。（二十二）安徽伟创置业有限公司企业法人营业执照、组织机构代码证，证实安徽伟创置业有限公司机构类型为企业法人，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人姚某。（二十三）安徽伟创置业有限公司验资报告，证实安徽伟创置业有限公司股东姚某出资408万，股份占51%；股东陆某出资392万，股份占49%。（二十四）成交确认书、收据、中国农业银行汇兑来账凭证，证实2012年5月19日，安徽伟创置业有限公司通过竞拍，取得千秋时代广场地块的使用权，支付费用6000万元。（二十五）千秋时代广场地块预留房产及货币安置协议，证实该公司自土地储备中心回购的商铺，其中一楼收购价格为每平方米2万元（李宏伟以含税价14699.52元／平方米的价格销售房产远低于此价）。（二十六）商品房预售许可证，证实安徽伟创置业有限公司于2013年1月11日取得商品房销售资格，可以从事房产销售活动。（二十七）千秋时代广场商业分布示意图、安徽伟创置业有限公司证明，证实该公司开发的千秋时代广场项目，对沿街（建设路）的商铺一层、二层实行捆绑销售，即向客户不单独销售一层或二层，客户如购买商铺，需购买一层及其上对应二层。（二十八）安徽伟创置业有限公司任命书、证明，证实2012年11月8日，安徽伟创置业有限公司任命被告人李宏伟为千秋时代广场销售部经理。被告人李宏伟工作职责为：管理千秋时代广场置业顾问；草拟千秋时代广场销售政策；制定千秋时代广场销售方案；负责千秋时代广场楼盘销售（签订认购书、选定具体房号）。（二十九）工资发放表及银行汇款记录，证实2012年10至12月，安徽伟创置业有限公司按月发放李宏伟工资。（三十）千秋时代广场报税务部门销售价格表以及实际销售价格表，证实报税务部门价格：105、106、107是3万元／平方米；203-206是1.95万元／平方米。实际销售价格：105为20500元／平方、106为21200元／平方、107为16700元／平方；203为20500元／平方、204为20200元／平方、205为21200元／平方、206为16700元／平方。（三十一）千秋时代广场商品房认购书七份，证实2013年1月17日，刘某乙与安徽伟创置业有限公司签订七份认购书，其中一楼三间商铺（105、106、107号，总价合计10462794元），二楼四间商铺（203、204、205、206号，总价合计15213516元）。认购书上有置业顾问田某、销售主管李宏伟签名，认购书中约定单价为17400元／平方米，签约时9.6折，商家8.8折（按此计算每平方米单价为14699.52元），约定签约日期为2013年4月28日，认购定金均为5万元，但一楼实收5万元定金，2楼实收1万元定金，合计收定金19万元。（三十二）商品房买卖合同，证实刘某乙后期购买105号商铺价格为23000元／平方，203、204商铺价格为10000元／平方，平均16500元／平方。（三十三）胥某、袁某在千秋时代广场商品房认购书，证实2013年1月13日，被告人李宏伟代表公司与胥某、袁某签订购买138号商铺、259号商铺认购书。（三十四）中国农业银行股份有限公司天长市支行账户明细查询单，证实何某甲农行银行卡（卡号62×××19）于2013年1月17日转出62万元至李宏伟银行卡（卡号62×××64）。同日，李宏伟消费240800元、9569.71元、转支17万元、1.7万元、1万元、3000元、3000元、3000元。1月18日转账2万元、7500元、1万元、1万元。1月23日，该卡余额已不足万元。（三十五）天长市公安局扣押决定书、扣押清单，证实案发后，从被告人李宏伟处扣押用诈骗赃款购买的苏K×××××丰田牌轿车一辆及钥匙一把。（三十六）被告人李宏伟用赃款购买苏K×××××丰田牌轿车照片。（三十七）报案报告、受案登记表，证实2013年3月20日，安徽伟创置业有限公司向天长市公安局报案称：2012年11月8日至2013年1月18日间，被告人李宏伟利用担任千秋时代广场销售部经理的职务之便，向购房客户胥某、袁某等人索要好处费1.6万元。天长市公安局接到报案后，经初查于同年3月27日决定对被告人李宏伟以涉嫌职务侵占立案侦查。（三十八）扬州市公安局交通巡逻警察大队五大队关于抓获被告人李宏伟经过说明，证实2013年3月27日，扬州市公安局交通巡逻警察大队五大队民警通过信息研判，发现涉嫌职务侵占的网上逃犯李宏伟近期在扬州市有活动轨迹，遂组织人员伏击守候。2013年3月29日8时30分在扬子江北路西湖卡口门前截获该车，当场将网上逃犯李宏伟抓获，后将此案移交给天长市公安局。（三十九）天长市公安局经济犯罪侦查大队关于被告人李宏伟到案经过说明，证实2013年3月27日，天长市公安局对被告人李宏伟进行网上追逃。次日，李宏伟与天长市公安局经济犯罪侦查大队民警李大飞联系，称其将于同年3月29日8时主动到该局投案。同年3月29日8时许，被告人李宏伟在扬州市扬子江北路西湖卡口处被扬州市公安局交通巡逻警察支队五大队民警抓获。（四十）被告人李宏伟的供述，证实其在安徽伟创置业有限公司工作，任千秋时代广场销售部经理。其主要统筹千秋时代广场销售部工作，有权签订《千秋时代广场商品房认购书》，有权决定房屋的房号，还负责管理千秋时代广场的置业顾问。其没有决定该广场商铺销售价格的权利，只是根据公司总经理陆某给其销售总额制定房屋单价，然后报陆某审核批准后再决定出具体的商铺单价。千秋时代广场商铺的具体房价由董事长姚某和总经理陆某商量一致后，共同决定。广场内部一楼商铺的单价是23800元／平方米，沿街一楼商铺不单独销售；广场内部二楼商铺的单价是13800元／平方米，沿街二楼商铺也不单独销售；广场一楼、二楼商铺一并销售的单价初步定的是2万元／平方米。2013年1月16日12时许，在天长市假日大酒店，千秋时代广场的张总（总经理助理）说公司姚某董事长和陆总两个股东要分家，她指使其以低价卖千秋时代广场的商铺给客户，从客户中收取好处费。当天下午，其离开酒店后打电话给海澜之家的刘某乙，让她到售楼部来，其对她说：“现在有一个非常好的机会，两个股东闹分家。其中一个股东（指陆总）为了迅速回笼资金，沿街商铺要进行低价销售，但是你要给一定的好处费，才能享受到这个价格。”刘某乙说：“你要给我什么价位，我单独给你们多少钱。”她一直强调，项目的面积公摊大，她只想买一楼。其让她回去等消息。2013年1月17日9时许，其通知刘某乙来售楼部。当时谈到单一层的购买按每平方米2万元，折扣95折×85折之后，合计每平方米16150元。其当时就准备跟她签单一楼的合同，对刘某乙说，相应的费用是50万元（好处费）。刘某乙同意了。其担心公司陈会计发现只签了一楼合同，肯定不会同意，就让刘某乙把一楼二楼的合同一起签了。其还告诉刘某乙，后期可以放弃购买或销售部帮她代卖二楼商铺，二楼的订金全部是一万，一楼的订金全部是五万，所以在认购时将楼层分开签定，没有规定销售策略，也没有表明一、二层一定要一起购买，当时约定购买时间定在4月28日。后来其单方面跟刘某乙说，价格优惠到每平方米14700元，但是要再加12万的好处费，一共就是先给陆总62万元的好处费。刘某乙同意了。其叫刘某乙把钱打到其卡上。为了防止刘某乙签定合同之后不给好处费，他们就约定打钱和签定认购书同时进行。随后，刘某乙就让她儿子胡晓波通过网银（卡号为62×××19）转账62万元到其农行卡（卡号为62×××64）。后来，公司安排管理销售的副总孙建军要来，其就带领置业顾问罢工了。其没有权利以14700元／平方米的价格单独出售广场沿街一楼商铺给刘某乙。这个价格是刘某乙告诉其她心里能承受的价格，然后计算得出了的单价，接着其向公司陆某总经理和姚永华、陈某汇报，他们商量决定后再汇报给姚某董事长，最后确定这个价格的。其汇报时说刘某乙要一楼、二楼的商铺一起购买，总面积比较大，而且二楼的面积比一楼大的多，所以才给14700元／平方米低价的。其与刘某乙签订的《千秋时代广场商品房认购书》上“安徽伟创置业有限公司”的印章是预先盖好的，签订后其把认购书交给陈某保管。刘某乙所购买的沿街商铺，二楼是没有直接出口的，要想上去必须从广场内部绕一圈进去，所以不能单独销售。其承诺帮她代卖，没有保证一定帮她卖掉，实际上有可能卖不掉，其只是跟她说一下而已，是为了解除她购买商铺的顾虑。之后，其把这62万元用于购买苏K×××××丰田牌轿车一辆以及还款等。另外，其还利用自己是销售经理，能够决定房号的权利，收取胥某好处费5000元，收取袁某好处费1000元。本院认为：被告人李宏伟以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。被告人李宏伟利用担任单位销售部经理的职务之便，索取他人财物，为他人谋取利益，数额较大，其行为构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李宏伟自动投案，并如实供述索取胥某、袁某6000元贿赂的犯罪事实，对其所犯非国家工作人员受贿罪，应认定为自首，可以从轻处罚。对于辩护人提出被告人李宏伟的行为不构成诈骗罪的辩护意见，经查，被告人李宏伟供述证实其明知公司沿街商铺一楼二楼捆绑销售规定，谎称能帮助购房人刘某乙低价单独购买一楼商铺，取得被害人刘某乙的信任，后被告人李宏伟虚构其公司经理陆某需要公关费用的事实，向刘某乙索要好处费62万元，用于个人消费和偿还债务，与被害人刘某乙的陈述及相关证人证言、书证等证据相互印证，足以认定被告人李宏伟主观上具有非法占有故意，客观上实施虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人刘某乙的财物，其行为符合诈骗罪的构成要件。故对辩护人该辩护意见，本院不予采信。对于辩护人提出被告人李宏伟具有自首情节的辩护意见，经查，被告人李宏伟正在投案途中被抓获，虽然应认定为自动投案，但被告人李宏伟到案后供述受他人指使实施诈骗，未得到相关证人的印证，且被告人李宏伟在庭审中对其与购房人刘某乙签订认购合同时承诺一楼二楼可以分开销售和帮忙销售二楼的事实，予以否认，与其在侦查机关的供述和被害人刘某乙的陈述不符。鉴于被告人李宏伟未如实供述诈骗犯罪事实，对其所犯诈骗罪不应认定为自首。故对辩护人该辩护意见，本院不予采信。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百六十三条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、第六十四条以及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：一、被告人李宏伟犯诈骗罪，判处有期徒刑十年零四个月，并处罚金十万元；犯非国家工作人员受贿罪，判处拘役三个月，决定执行有期徒刑十年零四个月，并处罚金十万元。（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年3月29日起至2023年7月28日止。罚金自判决生效之日起一个月内缴纳）。二、本案扣押的苏K21M**丰田牌轿车一辆，返还被害人刘玉兰；被告人李宏伟犯罪所得赃款，依法继续追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  万唐仓代理审判员  解明星人民陪审员  郭学生二〇一四年一月十日书 记 员  陈 茜附：本案所适用的法律规定《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第一百六十三条第一款公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。