江苏省苏州市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2015）苏中环行终字第00002号
上诉人（原审原告）陆永华。
被上诉人（原审被告）常熟市古里镇人民政府。
法定代表人游立志，镇长。
委托代理人高平。
委托代理人秦建文。
原审第三人常熟市华明冲压件有限公司华明电镀分公司。
法定代表人吴建明。
委托代理人奚凤鸣。
陆永华因诉常熟市古里镇人民政府（以下简称古里镇政府）环境保护关停决定上诉一案，不服常熟市人民法院（2015）熟环行初字第00001号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年6月15日公开开庭审理了本案。上诉人陆永华，被上诉人古里镇政府的委托代理人高平、秦建文，原审第三人华明电镀分公司的委托代理人奚凤鸣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，陆永华与常熟市华明冲压件有限公司华明电镀分公司（以下简称华明电镀分公司）之间系承包经营合同关系，由陆永华承租华明电镀分公司厂房并自购机器设备，并以华明电镀分公司名义对外经营，从事电镀生产经营活动。2012年5月14日，常熟市人民政府为贯彻国务院国办发（2009）61号及环保部等九部委环发（2012）31号文件精神，切实加强涉重金属企业的污染防治工作，决定对常熟电镀行业列入整治名单的56家企业进行限期整治，并印发《〈限期整治方案〉的通知》，华明电镀分公司在整治之列。因华明电镀分公司住所地在古里镇政府行政区域内，古里镇党委副书记等人与陆永华洽谈华明电镀分公司关停问题，陆永华在未征得同意的情况下对谈话内容进行了录音；同年7月1日，华明电镀分公司向常熟市环保局、古里镇政府出具“报告”，提出对公司镀锌、镀镍三个车间作出处理方案，其中对陆永华从事经营活动的镀镍车间及镀锌手工线车间，决定自愿实施关停，并委托常熟市环保局、古里镇政府安排专业评估公司对所涉设备设施进行评估；陆永华在打印日期为2012年7月5日的《评估业务约定书》上盖章签名；8月10日，苏州东华资产评估有限公司作出苏东华评报（2011）字第122-2号《资产评估报告》，该报告对华明电镀分公司（陆永华）机器设备等资产作出的评估值为人民币5838995元。2013年2月5日华明电镀分公司法定代表人吴建明与古里镇政府签订《协议书》，约定由古里镇政府给予华明电镀分公司包括陆永华镀镍生产经营在内的三个车间设备按评估值20%补助及奖励款共计1863132.9元，其中陆永华所涉设备补助及奖励款为1751698.50元。2月6、7、8日陆永华分别向古里镇政府出具“申请书”，要求支取上述协议款项，古里镇政府（镇资产经营公司）根据陆永华指定的收款单位和账户等已先后支付协议款项1751698.50元。2014年3月18日陆永华以常熟市人民政府关停华明电镀公司的行为违法为由，向江苏省苏州市中级人民法院提起诉讼，江苏省苏州市中级人民法院经审理认为证明具体行政行为确实存在的举证责任应由陆永华承担，陆永华未能提供真实、合法有效证据证明常熟市人民政府作出或委托相关部门对华明电镀分公司作出了被诉“关停决定”具体行政行为等，于2014年6月9日作出（2014）苏中环行初字第0001号行政裁定书，裁定驳回陆永华起诉。陆永华不服提起上诉，江苏省高级人民法院经审理认为原审法院未采信《谈话录音》并无不当，且根据《谈话录音》转化的书面文字材料证明，古里镇党委副书记等人员与陆永华洽谈公司关停问题时，明确表示他们分别代表古里镇政府和环境保护部门。故即便采信《谈话录音》，亦不能证明常熟市人民政府关停华明电镀公司等，认定原审裁定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，于2014年9月16日作出（2014）苏行终字第00111号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。陆永华遂以古里镇政府关停华明电镀分公司的行为违法为由向本院提起行政诉讼。
原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第四十一条规定，提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第一款规定，公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应证据材料。《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十条规定，行政机关作出具体行政行为时，没有制作或者没有送达法律文书，公民、法人或者其他组织不服向人民法院起诉的，只要能证明具体行政行为存在，人民法院应当受理。因此，证明具体行政行为确实存在的举证责任应由陆永华承担。本案中，华明电镀分公司在常熟市政府印发《〈限期整治方案〉的通知》的整治之列，且住所地在古里镇政府行政区域内，古里镇党委副书记等人即使能代表古里镇政府，其与华明电镀分公司中承包经营的陆永华洽谈关停问题，并不能认定为古里镇政府行使行政权力对华明电镀分公司作出了关停的具体行政行为；陆永华也未能提供真实、合法有效证据证明古里镇政府对华明电镀分公司作出了被诉“关停决定”的具体行政行为。本案现有证据表明，陆永华在华明电镀分公司所涉生产车间的关停，是公司根据企业自身生产污染实际状况，向常熟市环保局、古里镇政府出具报告，提出处理方案，并对陆永华从事的生产经营车间对环境污染造成的危害后果，所作的自愿关停决定，该决定完全系华明电镀分公司的自主行为，陆永华明知并参与对资产的评估，且在华明电镀分公司与古里镇政府签订补助协议后，及时履行并收取了协议确定的补助款项。综上，陆永华提起行政诉讼，要求法院确认古里镇政府关停华明电镀分公司的行为违法，但提交的证据材料不能证明被诉具体行政行为存在，因此，陆永华提起行政诉讼没有事实根据，不符合起诉条件，其一并提起行政赔偿亦无事实与法律依据，依法应予驳回。若陆永华因华明电镀分公司对其所投资经营的生产车间实施关停或对公司与古里镇政府签订的“协议书”持有异议，可另寻途径主张。据此，依照《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十四条第一款第（十一）项、第六十三条第一款第（二）项规定，裁定驳回陆永华的起诉。
上诉人陆永华上诉称，原审法院在认证、事实认定存在严重错误。上诉人提交的谈话录音中被上诉人的相关部门负责人与上诉人的两次谈话已足以说明被上诉人具体实施了关停行为，陈宏、王志强分别是古里镇分管环保工作的党委干部及政府环保部门的负责人，在工作时间代表政府找到上诉人就厂房关停事项进行谈话，属于职务行为。且二人也明知上诉人进行了录音。被上诉人在明知关停企业中包含上诉人承包厂房的情形下，绕过上诉人私自与原审第三人签订相关关停协议，实际上上诉人厂房并非自主关停，而是被上诉人通过使用强制性手段关停，既未作出书面关停决定，也未给予上诉人合理准备时间，被上诉人的行为违反相关行政法律的规定，应认定该行政行为违法。请求撤销原审裁定，发回重审。
被上诉人古里镇政府辩称，被上诉人并未作出关停华明电镀分公司或上诉人承包电镀车间的行政决定，也无权作出责令停业、关闭的决定。上诉人承包经营的华明电镀分公司电镀车间，是华明电镀分公司自愿实施关停的。华明电镀分公司负责人完全有权代表华明电镀分公司从事相关代表行为，签署有关车间生产线关停的协议是合法有效的，上诉人明知华明电镀分公司的自愿实施关停的报告，且在委托苏州东华资产评估有限公司对其承包经营车间资产评估的评估业务约定书上签字盖章确认，目前被上诉人已经根据该协议书的约定将所有补助款项发放到位。请求驳回上诉，维持原裁定。
原审第三人华明电镀分公司述称，同意被上诉人的意见，原审裁定认定事实清楚，适用法律适当，请求驳回上诉，维持原裁定。
原审被告古里镇政府向原审法院提交的证据材料有：1、常熟市人民政府《〈限期整治方案〉通知》；2、华明电镀分公司2012年7月1日的“报告”；3、苏州东华资产评估有限公司作出的苏东华评报（2011）字第122-2号《资产评估报告》；4、2013年2月5日古里镇政府与华明电镀分公司签订的协议书；5、付款凭证；6、工商登记信息资料。
原审原告陆永华向原审法院提交的证据材料有：1、华明电镀分公司“声明”；2、常熟市人民政府《〈限期整治方案〉的通知》；3、《资产评估报告》；4、“申请书”七份；5、谈话录音、录音整理资料。
原审第三人华明电镀分公司向原审法院提交的证据材料有：江苏省苏州市中级人民法院（2014）苏中环行初字第0001号行政裁定书，江苏省高级人民法院（2014）苏行终字第00111号行政裁定书。
上述证据材料均已随案移送本院。
本院经审查认定，原审法院对上述证据认证正确。
根据本案有效证据，本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，应予以确认。
本院认为，本案的争议焦点主要是古里镇政府是否对陆永华承包的华明电镀分公司电镀车间作出了关停的行政行为。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第四条第一款和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四十条的规定，证明具体行政行为确实存在的举证责任应由原告承担，即本案中证明关停行为存在的举证责任在上诉人陆永华。
现根据本案有效证据，能够证明陆永华在华明电镀公司所涉生产车间的关停，是华明电镀公司根据企业自身生产污染实际状况，向常熟市环保局、古里镇政府出具报告，提出处理方案，所作的自愿关停决定，该决定系华明电镀公司的自主行为，上诉人陆永华明知并参与对承包车间所涉资产的评估，且在华明电镀公司与古里镇政府签订补助协议后，及时履行并收取了协议确定的补助款项。古里镇政府未对华明电镀公司或陆永华承包的电镀车间作出责令关闭、停业决定，上诉人陆永华也未能提供合法有效的证据证明古里镇政府对华明电镀公司作出关停行为的事实。上诉人陆永华认为其向原审法院提交的证据5谈话录音能够证明古里镇政府责令关停行为的存在。本院认为，该证据在已经发生法律效力的江苏省苏州市中级人民法院（2014）苏中环行初字第0001号行政裁定书中被认定为不具有真实性、合法性，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十七条的规定，该证据亦不能作为本案的定案依据。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，上诉人陆永华要求确认古里镇政府关停华明电镀公司的行为违法，但所提交的证据材料并不能证明被诉具体行政行为的存在，其提起行政诉讼没有事实根据，不符合法定起诉条件，其一并提起的行政赔偿亦缺乏事实与法律依据，依法不能成立，原审法院对其诉讼请求予以驳回并无不当。上诉人的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照修改前的《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 蕾
审 判 员 倪 放
代理审判员 孙瑜蓓
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 朱 玲