湖北省十堰市茅箭区人民法院
民 事 判 决 书
（20××4）鄂茅箭民一初字第02628号
原告：十堰汇智房地产开发有限公司。住所地：湖北省十堰市车城南路**号。
法定代表人：肖永胜，该公司负责人。
委托诉讼代理人：李海宏，湖北三丰律师事务所律师。代理权限：一般代理。
委托诉讼代理人：王京，该公司员工。代理权限：承认、放弃、变更诉讼请求，和解，提起上诉等。
被告：牛新来。
被告：许文芳，系牛新来妻子。
委托诉讼代理人：牛新来，系许文芳丈夫。代理权限：一般代理。
原告十堰汇智房地产开发有限公司（以下简称汇智公司）与被告牛新来、许文芳商品房买卖合同纠纷一案，本院于20××4年9月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汇智公司的委托诉讼代理人李海宏、被告牛新来（兼被告许文芳的委托诉讼代理人）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告汇智公司向本院提出诉讼请求：判令牛新来、许文芳支付违约金2355××96元。事实和理由：2006年2月8日，汇智公司与牛新来签订《商品房买卖合同》购买汇智公司位于十堰市张湾区车城南路43号负一楼和一楼商铺。2008年××月××7日，汇智公司与牛新来签订《协议书》，对牛新来拖欠的购房款的履行作出新的约定，并约定：没有正常履行本协议的守约方有权向人民法院主张诉讼，由违约方承担欠款余额20%的违约金。协议签订后牛新来没有按照协议约定履行义务，应承担违约责任。请求依法支持汇智公司的诉讼请求。
被告牛新来、许文芳辩称：××、汇智公司已于2008年3月××0日在十堰市中级人民法院起诉，要求牛新来、许文芳支付拖欠购房款一案中，汇智公司放弃了违约金的要求，现在六年五个月之后再次起诉，属于重复诉讼，且超过了诉讼时效；2、牛新来、许文芳没有违约，是汇智公司没有将用于抵偿购房款的资产返还给牛新来、许文芳，应由汇智公司承担违约责任，牛新来、许文芳不承担违约责任；3、汇智公司将牛新来购买的××96××.93平方米房屋又过户给了汇智公司，汇智公司应向牛新来返还购房款。现在不是牛新来欠汇智公司购房款，而是汇智公司欠牛新来购房款。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事进行了证据交换和质证。本院依法确认并在卷佐证。
经本院审理查明：2006年2月××8日，汇智公司与牛新来签订《商品房买卖合同》，约定牛新来购买汇智公司位于十堰市张湾区车城南路43号建筑面积共计764××.94m2的房屋，总价款3000万元。
2006年2月2××日，汇智公司与牛新来签订《购房补充协议》，约定牛新来购买汇智公司位于车城南路43号嘉汇广场房屋764××.94m2，共商铺六块，整体出售售价3000万元，如单体出售，按约定的单体售价结算。其中：十房字200889**号面积2××83.77m2单体售价3000元／平方米，十房字200889**号面积××96××.93m2，单体售价6000元／m2。双方对分期付款方式亦作了约定。并约定若牛新来不能在规定时间内付清房款，汇智公司有权收回此商铺，其产权仍归汇智公司所有，牛新来按房屋总价款月息的3%向汇智公司支付违约金，同时承担两次过户发生的所有费用。
前述协议签订的，牛新来共计支付了汇智公司购房款654.7万元，汇智公司先后为牛新来办理了两个房产证：××、负一楼面积为2××83.77m2的商铺，证号为20093264，于2006年3月20日办理；2、一楼面积××96××.93m2的商铺，证号为20095755，于2006年7月20日办理。
2008年××月××7日，牛新来与汇智公司签订《协议书》，载明乙方（汇智公司）将位于十堰市车城南路43号负一楼和一楼出售给甲方，如甲方（牛新来）不能按整体购买，则按补充合同执行，总价款合计××8322890元。甲方已支付购房款654.7万元，尚欠××××775980元未付。协议“二、未付的部分房款处理”中，双方约定：××、甲方可以以现金、物资、实物、房产等方式作价抵付给乙方；2、甲方于2008年元月26号支付乙方现金50万元；3、甲方将价值30万元的竹溪灵山源牌白酒抵付作房款，交货时间为2008年元月2××日；4、甲方支付乙方价值50万元的明梦超市购物卡冲抵房款，交付时间为2008年元月20日；5、甲方将位于朝阳路的房产总面积为2××6.2平方米，证号为200783××3号包括室内所有家俱、家电及装修，作价50万元直接抵给乙方；甲方于元月20日前出具手续配合乙方过户；6、甲方将位于十堰日报社院内的商业房屋面积为443.65平方米，产权证号20080336号房屋作价245.5万元抵给乙方。对以上房屋甲方保证没有权利瑕疵。如果该房屋已设定抵押，甲方应保证付清贷款后，解除抵押。于2008年元月20日前甲方出手续将房产过户给乙方。时间为2008年2月20日。7、甲方将车牌号为鄂C×××××号别克3.0价值30万元抵给乙方，时间为2008年元月30日；8、甲方将明梦国际桑拿会所（注：不含会所占用的房产、土地）抵给乙方，时间为2008年元月30日；9、甲方将其经营的明梦购物超市的4家连锁店现金收入按比例支付给乙方，由乙方派代表到甲方财务部门监控每日的销售金额，甲方按每日实际销售现金收入的70%支付给乙方；××0.上述抵偿给乙方的房产需要过户的，房产过户税费，由甲方承担；××××、同时约定，如甲方按本协议履行后，乙方不追究甲方现在和原来的违约责任，原合同终止；××2、以上条款履行中，非因甲方原因导致的时间延误，甲方不承担责任。该协议还约定：甲方如将在工行已抵押的面积为××96××.93m2的20××55号房权证取回，可按购买价的等值退还给乙方。乙方对甲方多支付的资金以现金方式足额支付给甲方，实物按原价退回甲方，退回部分税费由乙方承担。如乙方未能按时足额退还给甲方，甲方有权扣押本房产。并约定，本协议生效的同时，甲方与乙方原来的所有协议、欠条、合同、说明等全部失效作废，以本协议执行。本协议签订并履行（本协议（二）未付款部分的××-8条的义务）后3日内，乙方必须到公安机关申请撤案，负责解除公安机关对上述房产的扣押。甲方如约按本协议履行后，双方债权债务关系清结。本协议未涉及到的内容双方协商解决，未正常履行本协议的守约方有权向人民法院主张诉讼。由违约方承担房款余额20%的违约金。
2008年××月22日，公安机关解除了对牛新来20093264号面积2××83.77m2房屋的扣押。
前述协议签订后，牛新来于2008年××月20日交付汇智公司白酒折价××55952元；于2008年2月××8日将明梦桑拿会所交付给汇智公司作价200万元（不包括中央空调及桑拿设备、三座蒸房），并于当日将价值××××0388.70元的桑拿会所易耗品抵偿给汇智公司；于2008年××月××8日交付汇智公司55万元的购物卡折价50万元；于2008年2月××0日将其鄂C×××××号别克车及行车证、机动车登记证书、购置税、保险交付给汇智公司，并将其位于十堰市朝阳中路的房屋钥匙交付给汇智公司（后被执行给他人）。牛新来位于十堰日报社处的房屋则被十堰市中级人民法院执行给他人。
2008年3月××0日，汇智公司因牛新来未按期支付拖欠的购房款向湖北省十堰市中级人民法院起诉，要求牛新来支付欠款900万元，并承担违约金。该院审理后于2008年7月××5日作出（2008）十民二初字第36号民事判决，认定牛新来实际购买汇智公司车城南路43号负一楼和一楼房屋总面积4××45.7m2，总价款××8322890元。牛新来已支付6547000元，尚欠××××775980元。2008年××月××7日后，汇智公司收到牛新来：购物卡500000元、酒××55952元、易耗品××××0388元、桑拿会所2000000元，合计2766340.70元。冲减后牛新来尚欠汇智公司9009640元。判决牛新来支付汇智公司欠款9009640元。对汇智公司要求的违约金，因请求数额不具体不予支持。
汇智公司上诉后，湖北省高级人民法院于2009年4月9日作出（2009）鄂民一终字第4号民事调解书，双方达成协议：××、牛新来将购买汇智公司××96××.93m2的商铺30日内直接返还给汇智公司（双方按2008年2月27日签订的补充协议约定内容履行）。该商铺所有权归汇智公司所有，有关产权过户手续及相关费用由双方按有关法律规定办理并协商负担。2、牛新来将××96××.93m2的商铺产权按双方补充协议约定的内容过户给汇智公司后即终止湖北省十堰市中级人民法院（2008）十民二初字第36号民事判决主文执行；3、汇智公司保留2008年××月××7日签订协议约定的违约金的主张权利。
2009年7月20日，湖北省十堰市中级人法院根据湖北省高级人民法院（2009）鄂民一终字第4号民事调解书，作出执行裁定将牛新来20××55号房产证项下面积为××96××.93m2的房屋过户到汇智公司名下。汇智公司于2009年8月××8日将该房屋出售并过户给郭斌，郭斌又将该房屋分割成3个房权证，并将其中997.74m2出售给道协十堰代表处，过户后的房权证号为：十堰房权证茅箭区字第××号。另两个房权证茅箭区字第××、20××34696号仍在郭斌名下。
20××0年××2月7日，湖北省高级人民法院根据最高人法院裁定再审后，作出［20××0］鄂民监二再字第000××2号民事判决书，判决撤销湖北省（2009）鄂民一终字第4号民事调解书，并维持了湖北省十堰市中级人民法院（2008）十民二初字第36号民事判决。
后经当事人申请，湖北省十堰市中级人民法院于20××2年7月4日作出（20××2）鄂十堰中执字第00077-××号执行裁定：汇智公司应在该裁定生效之日起五日内向牛新来返还已取得的原牛新来所有权证号20××55号面积××96××.93m2的房屋及其孳息；不能返还的，折价抵偿。目前尚在执行之中。
本院认为：牛新来实际购买汇智公司位于十堰市车城南路43号的负一楼及一楼商铺，未能按时支付购房款，双方为处理该争议，于2008年××月××7日所达成的《协议书》系双方真实意思表示，对双方具有法律约束力。牛新来在该《协议书》签订后，已按约履行了部分义务，但仍有义务未能履行。按照该《协议书》约定，应按履行后尚欠的购房款余额为基数按协议约定向汇智公司承担违约金。汇智公司已于2008年3月××0日向湖北省十堰市中级人民法院起诉要求牛新来支付尚欠购房款900万元，并承担违约金。因其所要求的违约金数额不具体，该院作出（2008）十民二初字第36号民事判决对违约金未予支持。汇智公司上诉后，湖北省高级人民法院于2009年4月9日作出（2009）鄂民一终字第4号民事调解书中，双方明确汇智公司保留2008年××月××7日签订协议约定的违约金的权利。表明汇智公司此时仍明确主张对方承担违约金责任。但湖北省高级人民法院于20××0年××2月7日作出［20××0］鄂民监二再字第000××2号民事判决书，撤销了前述民事调解书，并维持了湖北省十堰市中级人民法院（2008）十民二初字第36号民事判决。汇智公司对牛新来主张违约金的诉讼时效应从此时开始重新计算。但汇智公司此后直至20××4年9月20日向本院提起诉讼，已明显超过了法律规定的2年诉讼时效期间，汇智公司已丧失了胜诉权。此外，汇智公司起诉牛新来欠购房款案件在执行过程中，已将牛新来购买汇置公司的另一处××96××.93平方米的房产于2009年7月20日过户到汇智公司名下。虽然此后执行法院裁定执行回转，但因涉诉房屋已被多次出售过户。执行回转存在一定的障碍。在该房屋未被实际执行回转前，牛新来与汇智公司间的债权债务关系发生了变化。基于该客观情形及汇智公司已超过了诉讼时效的客观事实，汇智公司要求牛新来、许文芳支付违约金2355××96元，本院不予支持。
综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十六条、第七十七、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十八条、第一百四十条的规定，判决如下：
驳回原告十堰汇智房地产开发有限公司的诉讼请求。
案件受理费2564××元，由原告十堰汇智房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，根据不服本判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第（一）项的规定，预交上诉案件受理费。十堰市中级人民法院诉讼费账户名称：湖北十堰市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行；账户号：17×××01。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院，邮编：442000；地址：十堰市邮电街××2号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
审判长 杨思孝
审判员 张昌安
审判员 陈 双
二０一六年八月二十五日
书记员 陈方芳