吉林省洮南市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洮市民初字第237号
原告李万祥，67岁，洮南市人。
委托代理人袁军善，系吉林垣卓律师事务所律师代理权限特别代理。
被告孙晓峰，洮南市人。
委托代理人季莲英，系吉林梓辛律师事务所律师代理权限一般代理。
原告李万祥诉被告孙晓峰农村土地承包合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原、被告及其代理人均庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告述称：原、被告于2006年1月5日签订了8.4亩耕地的承包合同，承包期限为20年，签订耕地合同后被告擅自在该承包地内采砂并形成大坑，造成耕地破坏，原告认为被告擅自改变土地用途，并造成土地破坏，为此原告要求解除双方签定的土地承包合同，并请求判令被告赔偿复耕的经济损失207432.00元（鉴定结果）。并承担本案的诉讼费、鉴定费。
被告辩称：一、原告所说与事实不符。我采砂是在双方签定书面合同后又口头进行的约定，之后我将20年的承包费一次性的交给了原告，就破坏耕地一事我已承担了刑事责任，实际上我不是擅自破坏的耕地，是我和原告合议的结果，我保留向司法机关检举的权利。
二、不同意解除合同，要求继续履行合同，我采砂将耕地破坏被告没有损失，是村集体受到了损失，我不能将鉴定的20多万元的损失给原告，我愿意用该费用将破坏的地块恢复原貌并继续履行合同。
根据原告诉求，被告答辩，本院归纳本案当事人争议的焦点为：
被告应向原告赔偿的经济损失，还是由被告将土地恢复原貌并继续履行合同。
原告围绕案件争议焦点提供如下证据：
证据一、原、被告之间于2006年1月5日签订的农村土地承包合同书一份。证明1、原告将争议土地承包给被告，承包期间为20年，承包费共计一万八千元，涉及本案的是一万元。2、被告承包原告的0.84亩土地并没耕地，而是改变用途，完全毁坏进行非法采砂，造成原告合同目的不能实现，被告是非法行为，应当予以解除合同。
被告质证：对于合同的真实性没有异议。签订合同时候，原告允许土地我采砂。
原告举证：证据二：洮南市福顺镇翻身村村民委员2014年11月12日出具的证明和土地经营权证书，证明在2004年的时候取得经营权，与本案涉及被告的土地是赵德园子的3#地，登记的是12.6亩（小），换算为大亩就是0.84亩。两份书证涉及到原、被告之间的承包的土地地块的面积及地理位置和土地性质是口粮田。并且该两份证据能够形成证据链，证明土地的具体位置。
被告质证：对其真实性无异议。但是不是争议的地块说不清楚。如果是争议的地块，我方没有异议。既然是村上出的应该不会错。
原告举证：第三组证据，申请法庭调查的证据材料洮南市人民法院刑事审判庭的判决书。证明1、包括原告的承包土地，并没有进行种植，在没有取得国家许可证的情况下，将植被破坏，挖成沙坑，采砂，改变土地的用途。《合同法》九十四条一方当事人违约，造成合同目的不能实现，一方人有权解除合同……2、洮南市人民法院的判决书中的认定事实正确，改变土地性质，造成土地破坏，以至于导致合同解除后原告需要经济资金来恢复原貌。
被告质证：对判决书本身没有异议。但是对于证明目的存在异议，原告方称一方违约造成合同目的不能实现。我们认为违约可以说，但合同可以继续履行。正因为我造成了破坏，也应该由我来纠正自己的错误将土地恢复原貌并继续履行合同。
原告举证：原告起诉后申请洮南市人民法院委托的鉴定机构的鉴定报告，损失为恢复原貌的损失为207432.00元。
被告质证：评估单位是自己委托的，不论任何机关作出的评估报告，测量不是绝对的，不准确的，并且被告没有参加，被告不同意赔偿损失给被告，因为没给被告造成损失，而是给国家或集体造成损失，所以这钱不能给被告，而是我用来将地恢复原貌。
原告举证：7张照片。照片涉及到争议8.4亩承包给被告之后，被告擅自改变用途，变成现在这种情况的，是被告非法采砂所导致的，其恢复程度应当被告进行赔偿，该赔偿部分仅限恢复原貌的部分。
被告质证这个照片看不出问题，不能说明什么，洮南市人民法院刑事判决书已经确定了事实，是我沙场这块土地，没有异议。
被告举证，提供两名证人，陈亚东和李金辉。
陈亚东称：我和原告是邻居，我和被告认识，被告开沙场，他们之间达成了承包土地承包合同的时候，我是证明人，他们俩人找到我，原告说：“被告是开沙场，然后我就给你串联串联，周围除了我，还有其他几家都卖给你，开沙场。”具体亩数我不知道，其他几家好像还有韩永利（音）、白国斌（音）等几家，原告有八亩多，和其他家的加起来1垧多，他们签协议的书上我是中间人。被告拿出钱了，然后原告说他串联，让被告开沙场。说这事时还有李金辉在场。原、被告两个人拿的合同，我签的字，我是中间人，当时确实是原告说的让被告采砂的。
原告质证称：对于证人证言存在异议。1、刚才双方原、被告陈述的事实非常清楚，但证人说哪年承包合同，都有谁，具体面积不清楚，然后承包事实存在。然后证人不清楚承包目的。2、当时原告说有一个问题，如果原告允许交给被告，洮南市人民法院已经认定事实被告构成犯罪，那么原告就是帮助犯了，证人陈述的事实和判决书上面的事实不存在任何关系。3、2006年1月5日签订的合同，证人陈亚东是中间人签字，协议书中没有标明开沙场的事实，书证上面没有写明具体的开沙场的事儿。开沙场是证人证言没有书证效力高。综上证人所陈述的和事实不符。
被告质证称：证人说的就是事实，原告知道被告开沙场，我已向原告交了1.3万元承包费。因为知道开沙场的事儿违法的，所以没有写进合同，然后找了陈亚东作为中间人在合同上签字的。，
证人李金辉称：我和原告没有关系，我是被告的战友。他们当时签合同，一次在家里签合同，原告说里面都是沙子，你就挖呗。在陈老大（陈亚东）家里，然后说签合同，签多少年，被告给原告拿了钱，然后被告承包土地为了挖沙子的事儿。当时原、被告都在场，当时约定包地就是为了开沙场，原、被告达成了合议。当时有原、被告两人，陈老大和我四个人，在陈老大家签订的。具体承包费是一万多，承包期限记不清了。
原告质证称：刚才证人说某某，原告和几个人的口粮田包给被告的事实，这个没有异议，但是有疑问1、证人能说清楚为了开沙场，如果事实为真，就应当写进合同。2、被告是证人的战友，这种利害关系是存在的，这份证人证言和原告出示的合同效力相比，证人证言效力比较低，在签署合同中没有写明改变土地用途的字，按照最高人民法院证据规则中书证的效力高于证人证言，尤其是存在利害关系的证人证言，李金辉的证人证言，不能作为被告方待证事实的证据存在。
被告质证称：李金辉的证人证言，说的事实应当认定，虽然他和被告是战友，但是战友在法律上没有说不行，这个证人证言和陈亚东的证人证言说的是一致的，不是孤证，可以互相印证，因为是为了采砂，改变用途是违法的，所以不能写进合同，这是符合情理的。两个证人证言可以互相印证，因此请法庭予以采信。
原告补充称：其与被告是2006年签的承包合同，当时陈亚东在场，2009年被告给了我1.3万元。被告是2011年开始采砂。
被告补充称：是证人李金辉拉着我去的，2006年我承包土地，然后2006、2007、2008、2009我没有种地，我啥都没干，来回过车，涨水，造成土地破坏了，我没用原告的土地开沙场。2010年、2011年两年我就因为原告土地纠纷，我的买卖就黄了，然后就没有生产。2011年以后就没生产。2004年2005年我就是开沙场，当时不包括原告的土地。2006年之后我用被告的土地进行推土料，过车，之后发大水，之后原告找我商量把他的土地包给我，然后没有开采，之后雨水就冲刷了原告的沙土地。原告说的损害是塌方了，我自始至终就没有在原告的土地进行采砂了。
经过庭审当事人举证、质证，本院评析认证情况如下：合同书一份、翻身村委会和土地经营权证书、判决书，证明本案争议的土地，这个证据没有异议本院予以采信，原、被告于2006年1月5日签定了承包土地的合同，期限为20年，签合同时陈亚东和李金辉在场，并且陈亚东作为中间人和证人在合同上签字，两名证人都证明原、被告在合议时有关于采砂的约定。而且被告就是开砂场的，这一点双方都清楚，该口头约定也构成了合同的一部分。这两个证人证言说的是一致的，符合情理且不是孤证，可以互相印证。故本院予以采信。
由上，本院确认如下本案事实：原、被告于2006年1月5日签定了0.84亩的土地承包合同，用于被告采砂，期限是20年，被告一次性将承包费交给了原告。由于被告在其他地块的采砂行为将从原告处承包来的土地破坏。并为此受到了刑事处罚。
本院根据原告的诉求，被告的答辩以及当事人举证、质证情况，结合确认的案件事实，针对案件争议焦点，综合评判如下：原、被告签定的书面合同是双方的真实意思表示，口头约定采砂也是合同的一种合同形式，该约定如是双方的真实意思与书面合同具有同等的效力。被告的采砂是双方合议的结果，对此原告也有责任。从鼓励交易的观点出发，合同不能轻易解除，如果有继续履行的可能应该继续履行。本案中被损坏的土地可以由被告恢复原貌，合同可以继续履行。
综上，本院认为被告在承包的耕地上未种植农作物，即违反了国家法律又构成违约。被告受到了刑事处罚，还要承担相应的民事责任。土地被损坏使国家或集体遭到了损失，原告并没有受到损失，被告是具体行为人应该由其将土地恢复原貌，这也是被告应该受到的惩罚，并且应在恢复原貌后承包期内继续履行合同。依照《中华人民共和国民法通则法》第一百零六条、第一百三十四条第一款第（五）项，《中华人民共和国物权法》第三十六条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条、第六十五条、第七十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第七十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
被告于本判决生效后的四十日内将破坏的0.84亩耕地恢复原貌并继续履行承包合同。
案件受理费4450.00元，保全费1000.00元，合计5450.00元由被告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于白城市中级人民法院。
期满不上诉则本判决生效，双方当事人必须自觉履行，逾期不履行的，本院将依据对方当事人的申请强制执行，申请执行的期限为二年，逾期不申请，本院将视为放弃权利。申请执行的期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 徐俊生
审 判 员 王 波
人民陪审员 沈 伟
二〇一四年十一月十七日
书 记 员 贺 群