四川省宜宾县人民法院民 事 判 决 书（2017）川1521民初137号原告：杨润华，女，1958年2月26日出生，汉族，住宜宾县。原告：廖天祥，男，1982年6月26日出生，汉族，，住宜宾县。委托诉讼代理人：郑伦武，四川少城律师事务所律师，执业证号15101200710824748。委托诉讼代理人：胡敏，四川少城律师事务所律师，执业证号15101201411941729。被告：宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司，统一社会信用代码91511521727473984R，住所地宜宾县柏溪镇二二四。法定代表人：吴绪珍，经理。委托诉讼代理人：罗朝军，四川丰宜律师事务所律师，执业证号15115201310904709。委托诉讼代理人：李建明，四川丰宜律师事务所律师，执业证号15115200110835638。原告杨润华、廖天祥与被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2017年1月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨润华、廖天祥及二原告委托诉讼代理人郑伦武，被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司委托代理人罗朝军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨润华、廖天祥向本院提出诉讼请求：判决确认原告亲属廖兴明与被告自2014年12月1日起至2016年10月31日期间存在劳动关系。事实与理由：廖兴明（公民身份号码512527195502144074）是原告杨润华的丈夫、原告廖天祥的父亲。2014年12月，廖兴明经被告单位职工李进介绍入职被告公司，自该月起就一直从事小区物业绿化维护工作。被告没有与廖兴明签订劳动合同，未为廖兴明缴纳社会保险。廖兴明在工作期间遵守被告的管理制度并每月在被告处领取工资报酬。2016年10月31日下午2时40分许，廖兴明上班时在被告的工具房间突发脑干急性大量出血，经宜宾市工人医院、宜宾市第一人民医院抢救无效于2016年10月31日下午5时30分许死亡。2016年11月11日，原告廖天祥向宜宾县人力资源和社会保障部提交要求认定廖兴明工伤的申请材料。2016年11月22日，宜宾县人力资源和社会保障部作出《工伤认定时限中止通知书》（宜县人社审中字[2016]9号），要求原告向司法机关确立廖兴明与被告的劳动关系。2016年12月2日，原告向宜宾县劳动人事争议仲裁委员会提出确立廖兴明与被告存在劳动关系的仲裁申请。宜宾县劳动人事争议仲裁委员会当日作出《不予受理案件通知书》（宜县劳人仲不[2016]290号），不受理原告提出的仲裁申请。原告根据《劳动争议调解仲裁法》第五十条的规定，提起诉讼。被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司辩称：原告的亲属廖兴明在被告公司上班的报酬是按天计算，不受公司规章制度管理和约束，不能认定为劳动关系；原告亲属廖兴明已经超过法定退休年龄，且已经享受新农村养老保险，不具备认定事实劳动关系的劳动者主体资格，希驳回原告对被告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下：⒈居民死亡医学证明（推断）书，虽加盖了宜宾市第一人民医院病情专用章、有医师签字，注明了死亡地点院外，但按该居民死亡医学证明（推断）书所载注示“②无医师及民警签字、医疗卫生机构及派出所盖章无效，③死于救治机构以外的死亡原因系死后推断”，因无派出所盖章、无民警签字，该居民死亡医学证明（推断）书属无效，故不予采信；⒉居民死亡殡葬证，无民警签字、无派出所盖章，而居民死亡殡葬证所载注示“②死于救治机构，医师签字及医疗卫生机构盖章有效；死于非救治机构，医师及民警签字、医疗机构及派出所盖章有效”，原告提供的居民死亡殡葬证载明了廖兴明死亡地点院外，却无民警签字、无派出所盖章，该居民死亡殡葬证未生效，故不予采信；⒊宜宾市第一人民医院编号为0009691的诊断证明书，虽宜宾市第一人民医院出具该诊断证明时间为2016年11月4日，庭审中原告方也陈述是事后补的诊断证明，且该诊断证明书又与双方无异议的宜宾市工人医院院前急救病历的诊断结果相一致，故采信该诊断证明书；⒋原告提供的录音、视频资料，结合被告所举的工资结算明细表，能够认定廖兴明2014年12月1日到被告的绿化班务工，故采信上班时间的事实；⒌按天计算报酬还是按月计算报酬，不是区分劳动关系与劳务关系的要件，故采信被告所提供的工资结算明细表。根据以上举证、质证和认证，本院确认如下事实：廖兴明生于1955年2月14日，户籍地宜宾县合什镇塘坎村永久组。2012年7月，廖兴明参加了城乡居民养老保险。2014年12月1日，廖兴明到宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司的绿化班上班，工资按60元/天的标准计算，一月领取一次工资。2015年3月起，廖兴明在宜宾县农村和城镇居民社会保险局领取城乡居民养老保险待遇，其中基础养老金75元/月。2016年10月31日14时30分许，廖兴明被发现倒于上班的地上、呼之不应、口吐白沫，被宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司送到宜宾市工人医院抢救，诊断为脑干出血。被要求紧急送宜宾市第一人民医院诊治。宜宾市第一人民医院诊断廖兴明为脑干出血。廖兴明的妻子杨润华在医生认为廖兴明可能会死在手术台的情况下租车送廖兴明回宜宾县合什镇塘坎村永久组。廖兴明的妻子杨润华、儿子廖天祥称廖兴明死于回家途中。廖天祥就廖兴明突发脑干出血死于回家途中一事向宜宾县人力资源和社会保障局申请工伤认定，宜宾县人力资源和社会保障局于2016年11月22日以宜县人社审中字[2016]09号工伤认定时限中止通知书，告知廖天祥：“经审查，因廖兴明和宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司劳动关系还未确立。根据《工伤保险条例》第二十条第三款‘作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤决定的时限中止’的规定，我局决定中止你的工伤认定程序。你的工伤认定时限自收到本通知书之日起中止，待你向我局提供司法机关或者有关行政主管部门的结论材料后，我局再开展工伤认定相关工作”。廖天祥、杨润华于2016年12月2日向宜宾县劳动人事争议仲裁委员会提交申请，请求裁决2014年12月10日起至2016年10月31日期间廖兴明与宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司存在劳动关系。宜宾县劳动人事争议仲裁委员会当日出具宜县劳人仲不[2016]290号不予受理案件通知书，以仲裁请求不属于劳动人事争议处理范围为由不予受理。廖天祥、杨润华于2016年12月15日起诉来院。本院认为：《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”，故廖兴明自2014年12月1日到被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司上班起，即与被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司建立劳动关系；但该法第四十四条规定“有下列情形之一的，劳动合同终止：㈠劳动合同期满；㈡劳动者开始依法享受基本养老保险待遇；…㈥法律、行政法规规定的其他情形”；国务院为贯彻实施《中华人民共和国劳动者合同法》，于2008年9月18日公布施行的《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”，属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第六款规定的“法律、行政法规规定的其他情形”；本案廖兴明在2015年2月14日年满60周岁，达到法定退休年龄，并于2015年3月起领取城乡居民养老保险待遇（基础养老金75元/月），符合最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释㈢》第七条“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”的规定；故廖兴明自2014年12月1日至2015年2月14日在宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司上班，与宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司形成的用工关系为劳动关系；自2015年2月15日起至2016年10月31日在宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司上班，与宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司形成的用工关系为劳务关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释㈢〉》第七条规定，判决如下：一、原告杨润华之夫、原告廖天祥之父廖兴明自2014年12月1日起至2015年2月14日止，在被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司上班，与被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司形成的用工关系为劳动关系；二、原告杨润华之夫、原告廖天祥之父廖兴明自2015年2月15日起至2016年10月31日止，在被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司上班，与被告宜宾旭能集团福园社区物业服务有限公司形成的用工关系为劳务关系。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告杨润华、廖天祥承担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于四川省宜宾市中级人民法院。审判员 尹 洪二〇一七年三月二十日书记员 毕秋云