铁岭市银州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铁银民一初字第00427号
原告：孙英智，男，2001年4月24日出生，汉族，学生。
法定代理人：钱迎新（系原告之母），女，1977年1月9日出生，汉族，系天成玉米开发有限公司员工。
委托代理人：张广术，系吉林华圣律师事务所律师。
代理权限：代为承认、放弃变更诉讼请求、代为调解、上诉。
被告：李佳雨，男，2000年3月3日出生，汉族，学生。
法定代理人：李胜云（李佳雨之父），男，1972年5月15日出生，汉族，无职业，住址同上。
被告：铁岭市银州区翔宇小学。住铁岭市银州区岭东街学府路**号。
法定代表人：刘墨轩，系该校校长。
委托代理人：耿秀飞，女，1979年6月12日出生，汉族，系该校德育主任，住铁岭市银州区广裕街*****栋*单元***室。代理权限：出庭参加诉讼、代收法律文书。
原告孙英智与被告李佳雨、铁岭市银州区翔宇小学生命权、健康权、身体权纠纷（结案案由：教育机构责任纠纷）一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告孙英智的的代理人钱迎新及委托代理人张广术，被告李佳雨的法定代理人李胜云，被告铁岭市银州区翔宇小学的委托代理人耿秀飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙英智诉称：原告孙英智就读于被告铁岭市银州区翔宇小学，该校属于全封闭式教育。2013年5月11日晚，原告在回寝室的路上，被告李佳雨欺负原告，并用脚踩原告的脚，原告疼痛难忍站立不稳而摔倒，被告李佳雨脚踩原告的行为导致原告右胫骨远端骨折、右足第五跖骨骨折，经司法鉴定被评为十级伤残。被告李佳雨打踩伤原告的行为系侵权行为，因其系未成年人，李胜云作为其监护人应承担赔偿责任。被告铁岭市翔宇学校未尽到管理义务，存在过错，也应承担赔偿责任。请法院依法判决二被告赔偿原告包括1、交通费300元；2、护理费：3486元；3、住院伙食补助费：50元＊32天=1600元；4、营养费：2000元；5、残疾赔偿金：20467元＊20年＊10%=40934元；6、精神损害抚慰金：10000元；7、鉴定费：700元8、代理费3500元。各项损失62520元；因诉讼产生的费用均由被告承担。
原告举证如下：
1、调查笔录（证明原告是被告李佳雨打伤的事实）。
庭审中，各当事人对此证据进行了质证。被告李佳雨认为事故的发生是原、被告在打斗，并不是原告一个人挨打。被告铁岭市银州区翔宇小学对笔录无异议，但认为不存在被告李佳雨欺负原告的事。老师发现后就及时制止了。本院认为，此证据客观真实，可以采信。
2、病历、诊断（证明原告右胫骨远端骨折、右足第五跖骨骨折）。
庭审中，各当事人对此证据进行了质证。二被告对此证据没有异议，本院予以采信。
3、原告自行委托的伤残鉴定意见书（证明原告构成十级伤残）。
庭审中，本院组织各方当事人对此证据进行了质证。二被告均对此证据有异议，认为必须由法院委托，由三方去共同鉴定。单方委托的不具有法律效力。本院认为，二被告的抗辩理由成立，对此证据本院不予采信。
4、原告自行委托鉴定的鉴定费票据（证明支付鉴定费700元）。
庭审中，本院组织各方当事人对此证据进行了质证。二被告均对此证据有异议，认为不承认鉴定结论，所以票据也不认可。本院认为，二被告的抗辩理由成立，此证据本院不予采信。
5、代理费票据（证明原告支付3500元律师费）。
庭审中，本院组织各方当事人对此证据进行了质证。二被告均对此证据有异议，认为这是原告个人委托的，我们不应承担。本院认为，二被告的抗辩理由成立，此证据本院不予采信。
6、户口薄（原告先后两次向本院提交，第二次提交的是换发前的户口，证明原告为城镇居民）。
庭审中，本院组织各方当事人对此证据进行了质证。二被告均对第一次提交的户口薄有异议，认为户口薄是5月15日签发的，而打架的时间是5月11日。原告对此解释为户口薄是后换发的。二被告对第二次提交的户口薄没有异议。本院认为，原告两次提交的户口薄并不矛盾，应根据此证据确认原告系城市户籍，
7、证明（证明原告的母亲是其法定代理人）
庭审中，各当事人对此证据进行了质证。二被告对此证据没有异议，本院予以采信。
8、经本院委托的司法鉴定意见书及鉴定费收据。
庭审中，各当事人对此证据进行了质证。二被告对此证据没有异议，本院予以采信。
被告李佳雨辩称：本案应由被告铁岭市翔宇学校对原告的经济损失承担责任，被告李佳雨是无民事行为能力人，学校是封闭式学校，在校期间李佳雨父母无法行使监护职责。在校的监护已转移给被告翔宇学校，其对在校学生负有监护职责。对未成年人有教育和保护的义务。正是被告未尽到保护义务，才导致本案的发生，对原告的受伤有直接的过错，对本案的发生有直接和主要原因。根据侵权责任法第38条规定无民事行为能力人在幼儿园学校生活期间产生的责任应由幼儿园和学校承担责任，但能够证明尽到管理责任的可以不承担责任。学校无法证明其尽到监管责任。因此被告翔宇学校应对原告在校期间产生的损害承担全部赔偿责任，被告李佳雨不承担赔偿责任。原告的受伤是其与李佳雨打闹造成的，其本身损害发生存在过错，原告对其经济损失应承担一定的责任。事发后李胜云为被告垫付各项费用12800元。原告主张的经济损失缺乏法律依据和事实根据，护理费计算标准过高，原告住院32天其护理费应为2521.42元。原告主张的交通费300元过高。住院伙食补助费过高，原告住院32天其伙食补助应为480元。原告主张的营养费及代理费没有法律依据，不应当支持。原告主张的精神损害抚慰金10000元没有法律依据和事实根据不应当支持。原告主张的残疾赔偿金没有法律依据，原告提交的伤残鉴定书是其单方委托形成的，其鉴定结论不应作为证据，并且被告认为此鉴定结论不真实。原告的伤势构成伤残，如有必要请对原告的伤势重新鉴定，以确定是否构成伤残。事情发生在5月11日，而出具的户口是5月15日，这中间存在农村和城镇之分。综上，请求人民法院依法驳回原告要求被告李佳云赔偿的诉讼请求。
被告李佳雨提交以下证据：
1、住院费收据（证明为被告李佳雨为原告垫付医药费12875.36元）。
庭审中，原告对此证据没有异议，但认为原告主张时没主张对医药费进行赔偿。被告铁岭市银州区翔宇小学对此证据没有异议。本院认为，此证据客观真实，应予采信，并据此证据确认原告的损失总额及被告李佳雨已垫付的费用数额。
被告铁岭市银州区翔宇小学辩称：原、被告下课时违反学校规定在走廊打闹，原告将本校以被告的身份告上法庭。根据中国学生伤害制度规定，学生应遵守学校的规章制度。我校每学期开学初都利用一个月对学生进行安全和行为教育，并用广播组织学生学习细则等。无论是学校还是班主任每天都会量化实施细则来要求学生，原、被告的行为违反了学校的规章制度，责任应由原告孙英智、被告李佳雨承担。学校提供的学习和生活设施没有问题，原告是在走廊受伤的，不是学校提供的生活设施造成的。在诉状中称被告踩原告的脚才造成原告受伤，平时原、被告的关系非常好，还曾是同桌，在原告受伤的当天，他也还手了。平时原告虽学习认真，但也是个淘气包。他性格直率、开朗，并不是被别人欺负的人。他的骨折属于偶然，不是由于被告李佳雨踩造成的，应该是二个人在闹的时候造成的。事发时班主任离他们三、四米远，并不是说当时老师不在现场。而作为六年级的学生他们在已知的情况下违反校纪。对原告单方委托吉林恒德司法鉴定所作出的鉴定我们提出异议，而且卷宗也没有法院委托书，申请重新对原告进行伤残鉴定。
被告铁岭市银州区翔宇小学举证如下：
1、班级安全管理责任状、精细化管理实施细则、学生量化考核实施细则、学生安全保证书、综合实践活动课（主题班队会）教案（证明学校已经对学生进行相关的纪律和安全教育）。
庭审中，原告认为上述证据只能证明学校想规避责任，用制度去规避责任，不能证明学校以实际履行教育管理职能。
被告李佳雨认为原、被告都是无民事行为能力人，在校期间发生什么事我们都不知道。签责任也应该是我们父母签，出现责任往小孩身上推，孩子什么也不懂。
本院认为，该被告提交的上述证据只能证明其制定了一系列学生安全教育制度，但不能证明其已严格执行了此制度并尽到了责任。
经当事人陈述、举证、质证和本院认证，本院确认如下法律事实：原告孙英智与被告李佳雨均系被告铁岭市银州区翔宇小学六年级学生，该学校为全封闭式管理。2013年5月11日晚7时20分许，原告孙英智与被告李佳雨下晚课后，在回寝室途中，双方因打架，造成原告孙英智右胫骨远端骨折，右足第5跖骨骨折。原告孙英智当即送至铁岭市中心医院处治，支出医疗费730.40元。第二天，原告孙英智入吉林省四平爱龄奇医院住院治疗32天，支出医疗费12144.96元。上述医疗费计12875.36元均由被告李佳雨支付。原告孙英智住院期间为二级护理。2013年10月8日，经本院委托，铁岭固伦司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定原告之伤为十级残。
原告孙英智合法损失如下：1、医疗费：12875.36元；2、护理费：参照辽宁省2012年度道路交通事故损害赔偿有关数据中居民服务和其他服务业标准，即每天78.79元，计2821.28元；3、住院伙食补助费：15元＊32天=480元；4、残疾赔偿金：20467元＊20年＊10%=40934元；5、精神损害抚慰金：2000元；6、鉴定费：880元。合计59990.64元。
另查，原告孙英智曾自行委托吉林衡德司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2013年7月2日出具司法鉴定意见书，对原告的伤情鉴定为十级残，鉴定费为700元；原告为此次诉讼委托代理人支出代理费3500元。
本院认为：原告孙英智与被告李佳雨均系限制民事行为能力的未成年人，在全封闭式学校学习期间，因打架造成原告孙英智受伤，双方均有过错，应各自承担相应的责任；被告铁岭市银州区翔宇小学对在校学习的学生未完全尽到教育、管理职责，也应承担责任。因原告的伤系被告李佳雨造成的，其应承担的民事责任应较另二位当事人大；其民事责任应由其监护人承担；原告孙英智的医疗费已由被告李佳雨支付，本案中应予以相应扣除。原告主张的营养费、交通费没有证据支持，本院不予确认；其主张的自行委托鉴定的费用，因其委托程序不合法，本院不予支持；代理费无法律依据，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款（行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任）、第十五条（承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用）、第十六条（侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金）、第二十二条（侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿）、第二十六条（被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任）、第三十二条第一款（无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任）、第三十九条（限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的，应当承担责任）的规定，判决如下：
一、被告李佳雨赔偿原告孙英智总损失59990.64元的40%即23996.26元，扣除其已支付的12875.36元，尚应给付11120.90元。此款由被告李佳雨的监护人李胜云给付；
二、被告铁岭市银州区翔宇小学赔偿原告孙英智总损失59990.64元的30%即17997.19元。
上述款项，均于本判决生效后十日内给付。
三、原告孙英智自负其损失59990.64元的30%即17997.19元。
案件受理费1363元（原告预交），由被告李佳雨负担545元，由被告铁岭市银州区翔宇小学和原告孙英智各负担409元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。
上诉人在递交上诉状次日起七日内，向本院交纳上诉费1363元，逾期交纳，按撤回上诉处理。
审 判 长 ：马辉民
人民陪审员 ： 付 伟
人民陪审员 ： 焦 健
二〇一四年一月二十二日
书 记 员 ： 关 键