河北省唐山市路北区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）冀0203行初6号
原告吴永军，男，1963年7月1日生，汉族，住唐山市滦县。
委托代理人吴京春，男，滦县光明法律服务所法律工作者。
被告唐山市人�资源和社会保障局，住所地：唐山市建设南路60号。
法定代表人毕开艾，男，职务：局长。
委托代理人公惟波，男，该局政策法规与群众工作处科员。
第三人滦县新城振良饭店，住所地：唐山市滦县新城建华大街路西。
法定代表人秦振良，男，职务经理。
委托代理人宋双喜，男，河北滦天律师事务所律师。
原告吴永军不服唐山市人力资源和社会保障局劳动行政确认，于2017年1月10日向本院提起行政诉讼，本院于2017年1月10日受理后，同日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年2月9日公开开庭审理了本案。原告吴永军及委托代理人吴京春，被告委托代理人公惟波，第三人滦县新城振良饭�负责人秦振良及委托代理人宋双喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告唐山市人力资源和社会保障局于2015年12月5日作出冀伤险认决字[2015]1302230472（重-1）号不予认定工伤决定书，该决定称：2014年9月22日14时50分许，毕兰书在饭店一楼大厅玩麻将过程中，××。经滦县人民医院抢救无效于当日死亡。毕兰书受到的伤害，不符合《工伤保险条例》认定工伤或者视同工伤的情形。现决定不予认定或者视同工伤。
原告吴永军诉称：一、被告作出的冀伤险认决字（2015）1302230472（重-1号）号不予认定工伤决定书认定程序违法，适用法律错误，滥用职权，明显不当。理由一，原告于2016年12月23日收到被告作出的不予认定工伤决定书，其认定程序违法表现在，被告于2015年11月27日作出的不予认定工伤决定书，认定不予认定或者视�工伤。贵院下发路北区人民法院（2015）北行初字第538号行政判决，撤销了被告于2015年11月27日作出的冀伤险认决字（2015）1302230472号不予认定工伤决定书，要求被告在本判决生效之日起六十日重新作出工伤认定决定。同年九月二十一日,唐山市中级人民法院下发(2016)冀02行终601号行政判决书，驳回上诉，维持了贵院作出的(2015)北行初字第538号行政判决。而现在被告作出的冀伤险认决字（2015）1302230472(重-1)号不予认定工伤决定书，明显违背《行政诉讼法第七十一条，作出了被人民法院判决被告重新作出行政行为的，被告不得以同一的事实与理由作出与原行政行为基本相同的的行政行为。故此，被告作出的不予认定工伤决定书认定程序违法、二，被告作出的不予认定决定书调查核实是2014年9月22日14时50分许，毕兰书在饭店一楼大厅玩麻将过程中，××，经滦县人民医院抢救无效于当日死亡。被告认定事实错误，表现在：贵院下发（2015）北行字第538号行政判决中，贵院认为，被告及第三人主张毕兰书在玩麻将时××，均未提供毕兰书发病时现场应有的录像资料，证据不足，而被告还依此事实作出认定工伤决定书，也属于认定程序及认定事实违法。三：被告作出的冀伤险认决字（2015）1302230472（重-1）号不予认定工伤决定书，被告涉嫌滥用职权，表现在：已经被人民法院查清认定事实的前提下，滥用权力，拒不依法办事，作出错误的决定，且决定书落款日期为2015年12月5日，而通知原告领取的日期为2016年12月23日。综上，原告认为，毕兰书生前就职于第三人处工作。在2014年9月22日在第三处××，被县医院120从第三人处接走，且在工伤认定阶段原告也提交了足够的证据证实，××时是在工作时间内，且第三人的的抗辩理由均被贵院及唐山中级法�予以驳回。故此，被告应依法认定毕兰书死亡为工伤（亡），现被告作出的不予认定工伤决定书明显违法，认定事实错误。
被告唐山市人力资源和社会保障局辩称：被告作出的不予认定工伤决定书事实清楚，证据充分，程序合法，适用法律正确，请求驳回原告的诉讼请求。
被告唐山市人力资源和社会保障局向本院提供了以下证据、依据，认定事实部分：1、申请人及死亡职工身份证复印件、户籍和村委会证明，证明伤亡职工及申请人的身份情况；2、企业开业信息查询单，证明用人单位的身份情况；3、民事判决书及送达回证，证明毕兰书与用人单位存在劳动关系；4、居民死亡医学证明书诊断证明及病历，证明毕兰书人身损害后果；5、证人证言（李金英、田某、岳某）、120派车单、录音笔录、吴永军提供的说明，证�毕兰书人身损害过程；6、单位举证材料（工伤认定答辩书、证人证言周峰、李某、韩某1、韩某2、刘某、通过公证处公证的李某证言两份），证明毕兰书非因公受伤；7、工伤调查笔录（李某、蔡宗清、刘某、韩淑兰、韩秋、韩某2、岳某、李金英），证明毕兰书非因公受伤；认定程序部分：8、工伤认定申请书；9、工伤认定申请表；10、工伤认定申请受理决定书及送达回证；11、中止通知及送达回证；12、不予工伤认定文书，以上证据证明程序合法。被告提供的法律依据为不符合《工伤保险条例》第十四条、第十五条，证明适用法律准确。
第三人滦县新城振良饭店述称：毕兰书生前是第三人员工，但是2014年9月22日下午14时正常到点下班，各员工各自回家，但是毕兰书并没有选择回家，而是与工友在一楼大厅打麻将娱乐。在此过程中毕兰书没有异常现象，在打麻将期间约15时左右，××被及时送到滦县人民医院抢救无效死亡。我认为毕兰书已经下班，离开工作岗位，但其不回家，与他人打麻将是毕兰书自己选择的娱乐消遣的方式，是其自由支配时间的表现，于第三人没有关联。毕兰书在非工作时间、非工作岗位，也非工作原因，××时从事的事情于工作一点关系都没有，纯属其个人行为，该事件与第三人没有任何联系。为此毕兰书的死亡不能视同工亡。被告作出的不予认定工伤决定书事实清楚、证据充分，程序合法，应当驳回原告诉讼请求。第三人提交了以下证据：1、公证书（2016）滦证民字第500号，证明饭店中午下班时间为14时，××被送到医院；2、（2016）滦证民字第501号，证明吴永军贿赂李素华钱财、许诺李素华为其孙女找工作让其做假证；以购买枪支报复饭店人员来威胁李素华做假证来干扰法庭调查本案事实；3、冀伤险人决字【2015】130××××0472（重-1）号不予认定工伤决定书，证明2014年9月22人毕兰书在玩麻将的过程中××经抢救无效死亡不属于工亡；4、饭店的营业执照、法人代表证明、法定代表人身份证复印件，证明饭店的诉讼主体资格；
经庭审质证，原告对被告提交的证据6-7中部分内容有异议，其他的证据均无异议。被告调查笔录及第三人提交的韩淑兰、韩秋、韩某2、刘某的证明及工伤调查笔录已经被贵院2015北行初字第538号判决予以否认不予采信。对于李某的证言，该判决也不予认可，且该判决已经生效。故此对于被告依据被法院裁判认为无效的证据或不予采信的证据作为工伤认定的依据是明显违法的。第三人认为通过原告提供的录音整理笔录能证明毕兰书是××的。原告对第三人提供的公证证言不予认可。
本院对上述证据认定如下：被告和第三人提供的证据不足以认定毕兰书在打麻将时××的事实。本院对被告和第三人提供的证据材料的证明效力不予确认。
经审理查明，原告吴永军之妻毕兰书生前与第三人滦县新城振良饭店存在劳动关系，岗位为面点工。2014年9月22日14时50分许，××，经120急救车送往滦县人民医院救治无效于当日死亡。2015年9月11日原告吴永军向被告提出其妻子毕兰书工伤认定申请，被告于2015年9月30日受理并于2016年12月5日作出的冀伤险认决字[2015]1302230472（重-1）号不予认定工伤决定书并依法送达。
本院认为，被告及第三人主张毕兰书在玩麻将时××，证据不足，被告作出的冀伤险认决字[2015]1302230472（重-1）号不予认定工伤决定书应予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条之规定，判�如下：
撤销被告唐山市人力资源和社会保障局2016年12月5日作出的冀伤险认决字[2015]1302230472（重-1）号不予认定工伤决定书。
被告唐山市人力资源和社会保障局在本判决生效之日起六十日内重新作出工伤认定决定。
案件受理费50元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提出上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。
审 判 长 刘连军
人民陪审员 马汝军
人民陪审员 李桂山
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 高 欣