河南省濮阳市华龙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）华区刑初字第333号
公诉机关濮阳市华龙区人民检察院。
被告人谢启亮，男，1969年1月13日出生，汉族。
因涉嫌犯诈骗罪，于2014年6月10日被濮阳市公安局胜利分局刑事拘留，同年6月20日被濮阳市华龙区人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现押濮阳市看守所。
辩护人孙春雪，河南泽民律师事务所律师。
濮阳市华龙区人民检察院以濮华检公诉刑诉（2014）437号起诉书指控被告人谢启亮犯诈骗罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序组成合议�，公开开庭审理了本案。濮阳市华龙区人民检察院指派检察员常裕琪出庭支持公诉，被告人谢启亮及其辩护人孙春雪到庭参加诉讼。现已审理终结。
濮阳市华龙区人民检察院指控：2012年6月17日，被告人谢启亮在濮阳市中原路办事处东白仓村，以投资“香格里拉”合金窗购料安装工程为幌子，骗取被害人李某某现金10万元。为指控上述事实成立，公诉机关当庭宣读并出示了被告人供述、被害人陈述、证人证言等证据，公诉机关认为被告人谢启亮的行为已构成诈骗罪，请求依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。
被告人谢启亮对公诉机关指控的事实及罪名均有异议。辩解其与李某某是投资合作关系，二人口头约定李某某不参与管理，仅参与分红，其行为不构成诈骗罪。
其辩护人辩护认为，被告人谢启亮与李某某的合作意向具有不确定性，且谢启�因无法返还其投资款向李某某出具了借条，双方属于借贷关系，故谢启亮的行为不构成诈骗罪。
经审理查明：2012年6月份，被告人谢启亮在未实际承揽“香格里拉”工地的合金窗购料安装工程的情况下，以合作投资该工程为名，骗取被害人李某某现金10万元。同年6月17日，李某某以其子朱某某的名义与谢启亮、贾某某签订合作协议书，协议约定：投资意向为分包“香格里拉”合金窗购料安装，谢启亮投资40万元、贾某某投资10万元、朱某某投资10万元，投资期限为6个月，所得收益平均分配。后李某某多次过问工程进展情况，谢启亮谎称工程进展顺利。在李某某得知被骗后多次向谢启亮催还，谢启亮为李某某先后出具了包含10万元投资款及利润的证明及借条。案发后，谢启亮返还李某某现金10万元。
上述事实，有控辩双方提交，且经法庭质证、认证的如下证据证实：
1、被告人谢启亮供述：证实2012年6、7月份，谢启亮从朋友“向阳”处得知做玻璃生意的信息，其与贾某某、李某某商量合作。三人口头约定，谢启亮投资40万元，贾某某、李某某各投资10万元，贾、李不参与管理，只参与分红。后李某某交给谢启亮投资款10万元。之后，三人以香格里拉合金窗安装工程为投资意向签订了合作协议，协议上签的是李某某儿子朱某某的名字，后来工程也没有谈好，李某某的10万元钱被他用于和别人谈其他投资及个人消费了。李某某过问工程进度时，谢启亮都说正干着。2012年年底，李某某向谢启亮要钱时，其说不管做啥生意，不会让李某某亏本，赚了等着分红就行。他把钱用到其他地方了，没有办法还，才骗她这么说的。
2、被害人李某某陈述：证实2012年天热的时候，谢启亮领着贾某某到李某某家商量干合金窗安装的事儿。谢启亮说他出20万，贾某某和李某某各出10万元，不用李某某参与管理，工期5个月等着分钱就行了。后李某某就让其子朱某某给了谢启亮10万元钱。后李某某以其子朱某某的名义与谢启亮、贾某某签订合作协议书。协议签过后，贾某某给说因贷款利率高没有给谢启亮出资款。李某某多次问谢启亮工程的事儿，他都说干着呢，等着分钱就行了。后她从贾某某等人处得知谢启亮根本就没有做合金窗工程。2013年元月份，谢启亮说合金窗安装的活儿已经干完，工程款他花了。赵某某投资10万元应分26900元的利润，谢启亮就给她打了一张126900元的条子，说余下的工程款要来就给她。
3、证人贾某某证言：证实谢启亮和贾某某商量从“某某”他爸爸那里接点合金窗安装的活儿和“向阳”一起干。2012年夏天，贾某某跟着谢启亮找到“向阳”谈这个事儿，谢启亮说让她和李某某各投资10万元，工期5�月，干完能赚3万元。后谢启亮和她找到李某某商量合作，李某某也同意出资10万元共同干。后谢启亮、李某某的儿子朱某某和她三人签订了合作协议书，当时李某某也在场并说她投资的钱已经给了谢启亮。李某某和她多次问谢启亮工程进展的情况，他说已经上了两回料了，但通过他人从“向阳”处打听得知，上料的事儿谢启亮根本没有做，他也没有投钱。报案后，谢启亮还了李某某10万元钱。
4、证人周某某证言：证实周某某小名“向阳”。2012年5、6月份的一天晚上，谢启亮领着贾某某找到周某某说有一个合金窗安装的活儿看能否合作，具体情况他没多说。周某某说账好算就同意合作，谢启亮提出让他出一部分资金，以后再没和他说过合作的事儿。后贾某某问他合伙与谢启亮干合金窗工程的情况，他说根本没有和谢启亮合伙该工程。周某某曾和吕某某合伙做过生意�但都和谢启亮没有关系。
5、证人朱某某证言：证实朱某某是李某某的儿子。2012年6月12日前后，母亲李某某说要出10万元与谢启亮合伙干合金窗安装的活儿。后朱某某交给了谢启亮10万元钱，并与谢启亮、贾某某共同签了一份合作协议。
6、证人吕某某证言：证实2012年5、6月份，吕某某曾介绍谢启亮到“香格里拉”工地和负责人谈过做合金窗安装工程的事儿。后来是否谈成他不清楚，谢启亮也没再和他说过此事。
7、证人王某某证言：证实其是金桥置业的法定代表人，该公司开发的香格里拉项目的建筑施工合同是与中方建筑公司的万某某签订的，其中包括窗户的安装。2012年6月份，只有三栋楼正在安装窗户，王某某不认识周某某、吕某某。
8、证人万某某证言：证实万某某负责签订的“香格里拉”施工合同中包括门窗的安装，其工程都是自己干，不对外分包。2012年6月份，吕某某没有带人与万某某谈过合金窗安装生意，万某某也不认识周某某、谢启亮。
9、濮阳市公安局胜利分局调取的合作协议书、证明、借条，借记卡对账明细单：证实李某某交给谢启亮10万元钱，用于合伙投资做合金窗安装工程。后经催要，谢启亮先后为其出具了包含10万元投资款及利润的证明及借条。
10、濮阳市公安局胜利分局抓获经过：证实公安人员于2014年6月9日在濮阳市开州路与站前路交叉口附近将谢启亮抓获。
11、被告人谢启亮提供收条一份：证实谢启亮于2014年8月22日向李某某还款10万元。
12、户籍证明：证实谢启亮系完全负刑事责任能力人。
以上证据，有被告人谢启亮供述与被害人李某某陈述相互印证，且有证人贾某某、周某某、朱某某、吕某某、王某某、万某某证言，濮阳市公安局胜利分局调取的合作协议、借条、银行卡对账明细单、抓获证明，谢启亮提交的还款收条，户籍证明等证据予以佐证，足以证实谢启亮以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物的犯罪事实。
本院认为：被告人谢启亮以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为侵犯了公民的财产所有权，已犯有诈骗罪。公诉机关指控谢启亮犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。谢启亮及其辩护人均辩护认为，李某某与谢启亮为合伙干合金窗安装工程签订了合作协议，双方系合作关系，合作的意向具有不确定性，后谢启亮因无法返还李某某投资款为其出具借条的行为表明，双方是一种借贷关系，故其行为不构成犯罪。经查，被告人谢启亮供述与被害人李某某陈述，及证人贾某某等人证言均证实，谢启亮在向李某某隐瞒其未实际承揽合金窗安装工程的情况下，以投�合作该工程的名义骗取李某某投资款10万元，且在李某某多次过问工程进度时，谢启亮仍隐瞒真相，谎称工程进展顺利，并在李催要下为其出具了包括投资款及利润的证明，后在谢启亮未能返还的情况下又给李出具了包含上述内容的借条，但该借条并非真正意义上的借贷关系，以上足以证实谢启亮主观上具有非法占有的目的，客观上存在虚构事实、隐瞒真相的行为，符合诈骗罪的犯罪构成要件，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。鉴于谢启亮在案发后主动返还被害人投资款，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：
被告人谢启亮犯诈骗罪，判处有期徒刑三年又七个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一四年六月十日起至二〇一八年一月九日止。）
（罚金于判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向濮阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吕 茵
审 判 员 刘 芳
人民陪审员 樊英丽
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 井丽伟