广西壮族自治区岑溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂0481刑初27号
公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
被告人杨彬（绰号“高佬”），男，1980年12月23日出生于广西壮族自治区玉林市容县，汉族，初中文化，居民，住玉林市容县。曾因犯贩卖毒品罪于2010年5月5日被广西壮族自治区容县人民法院判处有期徒刑八个月；因犯贩卖毒品罪于2013年3月22日被广西壮族自治区容县人民法院判处有期徒刑十一个月，2013年5月24日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年8月3日被刑事拘留，因涉嫌犯非法买卖枪支罪于同年9月8日被逮捕。
被告人覃志聪（绰号“屎桶”），男，1975年10月29日出生于广西壮族自治区玉林市容县，汉族，初中文化，居民，住玉林市容县。曾因犯贩卖毒品罪于2006年8月7日被广西壮族自治区容县人民法院判处有期徒刑一年；因犯贩卖毒品罪于2012年7月19日被广西壮族自治区容县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2013年9月5日刑满释放。因涉嫌犯非法持有枪支罪于2016年8月3日被刑事拘留，因涉嫌犯非法买卖枪支罪于同年9月8日被逮捕。
辩护人林钦坤，广西直航律师事务所律师。
广西壮族自治区岑溪市人民检察院以岑检公刑诉[2017]30号起诉书指控被告人覃志聪、杨彬犯非法买卖枪支罪，于2017年2月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岑溪市人民检察院指派代理检察员陈红妮出庭支持公诉，被告人覃志聪、杨彬、辩护人林钦坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区岑溪市人民检察院指控，2016年8月2日下午，被告人杨彬去到玉林市容县容州镇被告人覃志聪的住处，以人民币（以下币种相同）2000元的价格出售1支散弹枪给覃志聪。
就指控的事实，公诉机关当庭提供了相关的证据证明，认为被告人覃志聪、杨彬违反国家有关枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款的规定，构成非法买卖枪支罪。提请本院依法判处。
被告人杨彬辩解称，其是借枪而不是卖枪给覃志聪，其也没有收过覃志聪的钱，其是因受到公安民警刑讯逼供而作了卖枪的有罪供述。
被告人覃志聪辩解称，其只是向杨彬借枪而不是买枪，其并没有给钱杨彬，其是因受到公安民警刑讯逼供而作了买枪的有罪供述。
辩护人林钦坤辩护称，被告人覃志聪购买枪支是受到“罗总”的“钓鱼执法”而发生的行为，“钓鱼执法”是违法的，所以覃志聪的购买枪支行为不构成犯罪。如果覃志聪的行为构成犯罪，则有犯罪主观恶意小、有立功表现等从轻处罚情节。建议对覃志聪在二年至二年六个月的幅度内量刑。
经审理查明，2016年8月2日下午，被告人杨彬携带1支散弹枪去到玉林市容县容州镇被告人覃志聪的住处，并将散弹枪交给覃志聪查看，杨彬与覃志聪经协商后，确定以2000元的价格成交，将该散弹枪出售给覃志聪。覃志聪对枪支进行测试后，购买该枪支，并先后支付定金及购枪款共1000元给杨彬，余款双方约定于次日支付。次日凌晨1时许，覃志聪携带该散弹枪和13发子弹租乘由杨某驾驶的小轿车途经岑溪市马路镇昙容收费站时被公安民警查获并扣押。经鉴定，该散弹枪认定为以火药为动力发射枪弹的枪支。
另查明，2016年8月3日15时许，公安民警在覃志聪的协助下将同案人杨彬抓获归案。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.证人杨某的证言：2016年8月2日21时许，顾客“屎桶”打电话给其说要租其车去岑溪市马路镇的昙容，其即按“屎桶”的要求，驾驶其小轿车到容县西上街陈村巷搭载“屎桶”后，直接往岑溪市马路镇的昙容方向行驶。当行驶至岑溪市昙容收费站交费时，公安民警将坐在车后排座位的“屎桶”抓获，并从小车后排地板处搜出装在灰色塑料袋的1支枪和一些子弹。其没有注意到“屎桶”上车时是否拿有东西，中途也没有停过车。
2.检查笔录、辨认照片、提取物品清单：民警从覃志聪乘坐的小车后排座位搜出装在灰色塑料袋包裹里面的散弹枪1支，子弹13发，电棍1支等物品，予以提取、扣押。覃志聪对上述物品进行了指认。
3.辨认笔录：覃志聪从一组照片中辨认出出卖散弹枪给其的男子是“高佬”，杨某从一组照片中辨认出租乘其车并持有枪支的男子是“屎桶”，杨彬从一组照片中辨认出向其购买散弹枪的男子是覃志聪。
4.物证：缴获的散弹枪1支、子弹13发（均系照片）。
5.受案登记表、立案决定书：2016年8月3日1时许，岑溪市公安局民警在岑溪市马路镇昙容收费站将涉嫌非法持有枪支的覃志聪抓获，当场从小车上搜出疑似散弹枪1支，子弹13发等物品。同日立案侦查。
6.户籍证明：载明被告人覃志聪、杨彬的出生日期及住址等身份情况。覃志聪、杨彬已达到完全刑事责任年龄。
7.广西容县人民法院刑事判决书2份、释放证明书2份：覃志聪因贩卖毒品罪于2012年7月19日被广西容县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金三千元，2013年9月5日刑满释放；杨彬因贩卖毒品罪于2013年3月22日被广西容县人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金三千元，2013年5月24日刑满释放。
8.抓获经过：2016年8月3日1时许，公安民警在岑溪市马路镇昙容收费站将涉嫌非法持有枪支的覃志聪抓获；当日15时许，覃志聪协助公安机关在容县市区内某宾馆抓捕同案人杨彬。
9.岑溪市看守所健康检查笔录、体格检查表、岑溪市公安局刑侦大队出具的情况说明：经检查，覃志聪、杨彬体表无外伤。刑侦大队民警在审讯过程中没有对犯罪嫌疑人覃志聪、杨彬进行刑讯逼供。
10.现场检测报告书：覃志聪的尿液经现场检测，呈海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）阳性；杨彬的尿液经现场检测，呈海洛因、甲基苯丙胺阳性。
11.鉴定意见：经梧州市公安局物证鉴定所鉴定，扣押覃志聪持有的散弹枪认定为以火药为动力发射制式枪弹的枪支。
12、被告人杨彬向侦查机关作的供述和辩解：2016年8月2日下午，其拿着1支散弹枪去到“屎桶”位于容县容州镇的屋里给“屎桶”看，“屎桶”看过枪后对其说“这支散弹枪给2000元购买”，其当时就表示同意成交，然后与“屎桶”去测试枪支，后将枪支交付给“屎桶”。“屎桶”先后给了其定金及购枪款共1000元，余下的1000元购枪款，“屎桶”讲明天再给其。第二天中午，“屎桶”打电话叫其到容县江成宾馆拿钱，其即去到宾馆门口等“屎桶”，不久就被公安民警抓拿了。
13.被告人覃志聪向侦查机关作的供述和辩解：2016年8月2日下午，“高佬”拿着1支散弹枪来到其家里，其看过枪支后就问“高佬”要多少钱，“高佬”讲要2000元，其表示同意成交，然后其与“高佬”去试枪，并收下枪支。其先后给了“高佬”购枪定金及购枪款共1000元，其当日答应在第二天将余款1000元支付给“高佬”。次日凌晨1时许，其带着散弹枪和13发子弹租乘杨某驾驶小车行驶到岑溪市马路镇昙容收费站时即被公安民警查获。
针对被告人、辩护人提出的辩解、辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
1.被告人覃志聪、杨彬提出，（1）其二人均是因受到公安民警刑讯逼供而作了买卖枪支的有罪供述；（2）杨彬是借枪而不是卖枪给覃志聪，覃志聪没有给钱杨彬，杨彬也没有收过覃志聪的钱。经查，（1）二被告人被刑事拘留入所羁押时，经检查确认体表无外伤，且杨彬在公安机关的讯问中确认没有受到刑讯逼供，公安民警在讯问二被告人的过程中没有刑讯逼供行为。这一事实，有健康检查笔录、体格检查表、杨彬的供述、公安机关的情况说明等证据证实。（2）覃志聪与杨彬之间的买卖枪支犯罪行为，有二被告人向侦查机关作的供述和辩解、物证及相关书证等证据证实，足以认定，二被告人否认买卖枪支的辩解与查明的事实不符。因此，对二被告人的上述辩解意见，本院不予采信。
2.辩护人林钦坤提出覃志聪是因受到“罗总”的“钓鱼执法”而购买枪支，覃志聪的行为不构成犯罪。本院认为，根据查明的事实和在案证据，二被告人的行为符合非法买卖枪支罪的构成要件，构成非法买卖枪支罪。“钓鱼执法”行为并不影响非法买卖枪支罪的构成和认定，且本案没有证据证明有“钓鱼执法”的事实。
本院认为，被告人杨彬、覃志聪违反国家枪支管理规定，非法买卖枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控被告人杨彬、覃志聪犯非法买卖枪支罪罪名成立，依法应在“三年以上十年以下有期徒刑”的幅度内分别量刑。
被告人杨彬、覃志聪在本案之前曾因故意犯罪被人民法院判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内又故意再犯应当判处有期徒刑以下刑罚之罪，是累犯，均依法应当从重处罚。
被告人覃志聪归案后，协助公安机关抓捕同案人，属有立功表现，依法从轻处罚。对辩护人林钦坤提出覃志聪有立功表现依法应从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。
据上，根据被告人杨彬、覃志聪犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项之规定，判决如下：
一、被告人杨彬犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年九个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月3日起至2020年5月2日止）。
二、被告人覃志聪犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年五个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月3日起至2020年1月2日止）。
三、公安机关扣押在案的散弹枪1支、子弹13发，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄开芝
审 判 员 陈铭宜
人民陪审员 莫春燕
二〇一七年四月二十七日
书 记 员 朱 颖