湖南省张家界市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘08刑终48号
原公诉机关湖南省张家界市武陵源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）徐刚，曾用名张勇，男，1983年4月6日出生于湖南省永顺县，土家族，高中文化，住河北省石家庄市裕华区。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年12月17日被张家界市公安局永定分局刑事拘留，2017年1月24日被张家界市公安局永定分局取保候审；因涉嫌犯诈骗罪，于2017年6月16日被张家界市公安局武陵源分局刑事拘留，同年7月20日被张家界市公安局武陵源分局执行逮捕。现羁押于张家界市看守所。
湖南省张家界市武陵源区人民法院审理湖南省张家界市武陵源区人民检察院指控原审被告人徐刚犯诈骗罪一案，于二○一八年五月十八日作出（2018）湘0811刑初5号刑事判决。被告人徐刚不服，提出上诉。湖南省张家界市武陵源区人民法院于2018年6月11日将案卷移送至本院，本院同日受理后，依法组成合议庭审理本案。经查阅案卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定对本案不开庭审理。现已审理终结。
湖南省张家界市武陵源区人民法院认定：2016年10月至2017年6月，被告人徐刚使用微信号为“×××（wxid_1o04yx03krkq22）”、“×××”的两个微信账号加入了张家界相关的旅游微信群，并声称自己能带团、订酒店房间、订景区门票、订车及出租导游证等，在与被害人谈某并收取钱款后失去联系。被告人徐刚共作案二十起，累计金额53749元人民币。具体事实如下：
（一）2016年10月10日，被告人徐刚以介绍旅游带团为名得到了导游熊某的导游证号码，便冒用熊某的导游证和名字，以带旅游团的名义骗取了张家界市康辉旅行社工作人员成某的信任，两人商谈好带团的具体事宜后，2016年10月13日16时许，成某告知公司财务给徐刚建设银行卡号62×××96的账户转账旅游团款9000元。被告人徐刚收到该款后失去联系，将该款用于个人消费支出。
（二）2016年10月22日，被告人徐刚通过旅游微信群认识了导游王某。当天17时许，两人在长沙火车站铁路公寓附近见面，徐刚自称是新康辉旅行社的老总并帮王某带旅游团，王某便将一张家界旅行团组织者谭某介绍给徐刚。徐刚以带旅游团为名得到了谭某的信任，分别于2016年10月23日、10月25日两次从谭某处收取张家界旅游团款5680元。被告人徐刚在收到该团款后失去联系。
（三）2017年3月8日，被告人徐刚向熊桂香出租导游证时认识了宋某2。徐刚声称能在长沙帮宋某2办理导游证，双方约定办证费用为15000元，宋某2先交5000元的定金，2017年6月份之前交证，交证时付清余下的钱款。2017年3月8日、3月14日宋某2两次通过微信转账的方式给徐刚支付定金共计5000元，2017年4月20日，宋某2应徐刚的要求再次通过微信转账的方式给徐刚支付了2000元的办证费用。被告人徐刚在收取办证费用7000元后失去联系。
（四）2017年4月19日，被害人吴某经营的“中国旅行社国内中心办公室”计调人员罗某接到一个来张家界的旅游团队，因旅游旺季缺乏导游，便联系到了自称能帮忙带旅游团的徐刚，徐刚冒用刘颖的导游证和名字与罗某谈妥了带团事宜，在罗某手里开了行程单并要求先支付团款，罗某将此事告知吴某后，吴某通过微信转账方式分别于2017年4月19日16时43分、16时44分两次共向徐刚支付团款5000元。被告人徐刚在收到团款后失去联系。
（五）2017年4月20日，被害人张某1将需要订购张家界大峡谷景区门票的消息发布在相关旅游微信群里，被告人徐刚看到后便使用昵称为“你若安好，便是晴天”（后昵称改为“沉默是金”）的微信号和150××××3548的手机号与张某1联系，声称能购买到张家界大峡谷景区的低价门票。之后张某1与徐刚通过微信聊天的方式谈妥，张某1向徐刚订购张家界大峡谷2017年4月22日、4月23日景区门票15张共计4620元钱，先付钱，进景区当日找徐刚取票。张某1于2017年4月20日和4月21日先后通过微信转账的方式分五次支付给徐刚4620元。2017年4月22日，被害人张某1的游客进张家界大峡谷景区找徐刚取票时，被告人徐刚失去联系。
（六）2017年5月1日，被害人李某1通过微信认识了化名“许文”的被告人徐刚，徐刚声称能够代购张家界景区和演出的优惠门票，双方互相加了微信好友，“许文”的微信号×××，微信昵称“栀子花开”，电话号码150××××3548。2017年5月4日，李某1与“许文”通过微信谈好，向其订购了7张天门山、6张大峡谷玻璃桥的景区门票共计2280元。先付钱，客人进景区的当天将门票送到景区门口，被害人李某1于当天通过微信转账方式分两次支付给徐刚共2280元。次日，被告人徐刚失去联系。
（七）2017年5月10日，被害人陈某将需要租借导游证的消息发布在相关微信群里，并留下联系方式。被告人徐刚看到后便使用微信号为×××的微信和136××××0281的手机号码与陈某联系，声称有导游证可以出租。之后双方谈好，陈某在徐刚手中租借一个女导游证，价格3000元，押金1000元，共计4000元，先付钱，后陈某在华天大酒店前台取导游证。被害人陈某于2017年5月10日和12日分四次通过微信转账的方式支付徐刚4000元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（八）2017年5月13日，被害人钟某将需要订购酒店房间的消息发布在相关的旅游微信群里，后被告人徐刚使用微信号为×××的微信、136××××0281的手机号与钟某联系，声称能帮钟某订购武陵源专家村宾馆的房子，之后徐刚与钟某谈好，钟某在徐刚手中订6间武陵源专家村宾馆的房子，共计540元，先付钱，住房当天直接在宾馆前台拿房入住。当日被害人钟某通过微信转账的方式支付徐刚540元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（九）2017年5月13日，被害人朱某将需要订酒店房间的消息发布在相关的旅游微信群里，后被告人徐刚使用微信号为×××、昵称“沉默是金”的微信与朱某联系，声称能帮朱某订购房间。之后双方通过微信及电话谈好，朱某在徐刚手中订一间华天酒店双标房，共计300元钱，先付钱，住房当天在前台拿房卡直接入住。当日被害人朱某通过微信转账的方式支付徐刚300元人民币。被告人徐刚收钱后失去联系。
（十）2017年5月14日，被害人邓某将需要订购大峡谷玻璃桥景区门票的消息发布在相关的旅游微信群里，后被告人徐刚使用微信号为×××的微信、150××××3548的手机号码与邓某联系，声称能帮邓某订购大峡谷门票，之后徐刚与邓某谈好，邓某在徐刚手中订5张大峡谷玻璃桥的门票，共计1400元钱，先付钱。当日被害人邓某通过微信转账的方式支付徐刚1400元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（十一）2017年5月14日，被害人李某2将需要订购天门山景区门票的消息发布在相关的旅游微信群里，后被告人徐刚使用微信号为×××的微信、150××××3548的手机号与李某2联系，声称能帮李某2订购天门山景区的门票，之后双方通过微信及电话谈好，李某2在徐刚手中订4张天门山的门票，共计880元钱，先付钱。当日被害人李某2通过微信转账的方式分两次支付徐刚880元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（十二）2017年5月18日，被害人庄某1将需要订购天门山景区门票的消息发布在相关的旅游微信群里，后被告人徐刚使用微信号为×××的微信、136××××0281的手机号与庄某1联系，声称能帮庄某1订购天门山景区门票，之后徐刚与庄某1通过电话和微信谈好，庄某1在徐刚手中订5张天门山景区的门票，共计850元钱，先付钱，客人当天直接拿身份证进入景区。2017年5月18日和5月19日被害人庄某1两次通过微信转账的方式支付徐刚850元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（十三）2017年5月18日，被害人庄某2将需要订购猛洞河漂流门票的事情告诉了姐姐庄某1，要其帮自己联系票务。庄某1将被告人徐刚的联系方式告知庄某2，后徐刚使用微信号为×××的微信、136××××0281的手机号与庄某2联系，声称能帮庄某2订购猛洞河漂流的门票，之后双方通过微信及电话谈好，庄某2在徐刚手中订5张猛洞河漂流的门票，另支付150元的车费，共计900元，先付钱，客人游玩当天徐刚负责送票到约定地点。当天被害人庄某2通过微信转账的方式分两次支付徐刚共900元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（十四）2017年5月20日，被告人徐刚得知被害人郑某正在带团，便使用150××××3548的手机号与郑某联系，并使用微信号为×××、昵称为“悠悠球”的微信与郑某加了微信好友。在聊天中徐刚声称能帮郑某订购魅力湘西、宝峰湖的优惠门票，之后双方通过电话、微信谈好，郑某在徐刚手中订购5月21日22张魅力湘西-
宝峰湖的套票、单买宝峰湖门票5张，共计2660元，先付钱，次日徐刚负责送票。当日被害人郑某通过微信转账的方式分三次支付徐刚2660元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（十五）2017年5月22日，被告人徐刚使用微信号为×××的微信、136××××0281的手机号与被害人张某2联系，称自己需要订购29张凤凰九景的门票，之后双方通过微信及电话谈好，徐刚在张某2手中订购29张凤凰九景的门票，先出票，到时候在凤天国际酒店找徐刚拿钱。之后张某2自行垫付3535元按照徐刚提供的客人信息订购了29张凤凰九景的门票。后徐刚的客人已全部通过刷身份证的方式进景区游玩，被告人徐刚未支付张某229张凤凰九景的门票款并失去联系。
（十六）2017年5月23日，被害人宋某1在姐姐宋某3的介绍下与被告人徐刚150××××3548电话进行了联系，交谈中徐刚自称有游客要宋某1带，但要在他手里订各景区门票，徐刚并用微信号×××与宋某1加了微信好友。2017年5月24日，宋某1带的游客准备去武陵源景区游玩，便找徐刚订票。双方通过微信、电话谈好，宋某1在徐刚手里订武陵源景区及景区内索道票各4张，共计1424元，先付钱，进景区当天电话联系徐刚取票。当日被害人宋某1通过微信转账方式分三次支付徐刚1424元。当天下午，宋某1找徐刚取票时，被告人徐刚失去联系。
（十七）2017年5月25日，被害人覃某需要订购大峡谷景区的门票，便在相关旅游微信群里找到了自称能订购大峡谷门票的被告人徐刚，并加了徐刚的微信号×××，双方通过微信聊天商谈好，覃某在徐刚手里订5月26日大峡谷玻璃桥门票5张，共计800元，先付钱，次日客人直接刷身份证进入景区。当日被害人覃某通过微信转账方式分两次支付徐刚800元。次日覃某的客人进大峡谷景区刷身份证时显示并未购票，被告人徐刚失去联系。
（十八）2017年5月28日，被害人顿某某将需要联系车辆去长沙的消息发布在相关的旅游微信群里，被告人徐刚使用微信号为×××的微信及电话136××××0281与顿某某联系，声称能帮顿某某联系去长沙的车，之后徐刚与顿某某谈好，顿某某的7个客人由徐刚联系车辆去长沙，费用共计1300元，先付300元定金。当日被害人顿某某通过微信转账的方式分两次支付徐刚300元，徐刚收钱后要顿某某再交800元定金，被顿某某拒绝后，被告人徐刚失去联系。
（十九）2017年5月29日，被害人粟某将需要订购景区门票、订房的消息发布在相关的旅游微信群里，后被告人徐刚使用昵称为“雨闪(沉默是金)”的微信、150××××3548的手机号与粟某联系，声称能帮粟某订房间、购买景区门票，之后徐刚与粟某通过电话和微信谈好，粟某在徐刚手中订两天两间大城山水酒店的房间、4张武陵源景区大门票共计2080元，先付钱，后直接入住房间、徐刚将门票送到景区门口。5月29日和5月30日被害人粟某通过微信转账的方式分六次支付徐刚2080元。被告人徐刚收钱后失去联系。
（二十）2017年6月2日，被害人高某将需要租借导游证的想法告诉了同事彭某，彭某便与微信群里声称有导游证出租的徐刚谈好，租借导游证价格2500元，先付500元的定金，拿导游证当天再付2000元。彭某将商谈的结果告诉高某，高某同意并通过微信给彭某转账500元，再由彭某转账给徐刚500元。2017年6月3日，高某与徐刚见面后，徐刚出示一张并非本人的导游证，声称是自己妻子的导游证，高某产生怀疑，拒绝租借徐刚出示的导游证，并要求退还500元的定金，被告人徐刚拒绝退还定金并离开。
上述二十起犯罪事实有手机，湖南省鉴真司法鉴定中心司法鉴定意见书，电子数据，视频资料，通话记录，微信聊天及转账记录，辨认笔录，户籍资料，证人证言，被害人陈述，被告人徐刚的供述与辩解等证据予以证明。
湖南省张家界市武陵源区人民法院认为：被告人徐刚以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应追究其刑事责任。公诉机关指控徐刚诈骗田慧的犯罪事实，证据不足，不予确认。被告人徐刚多次实施诈骗犯罪，可酌情从重处罚。被告人徐刚违法所得人民币53749元，应予退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条的规定，判决：
一、被告人徐刚犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
二、责令被告人徐刚于本判决生效后三十日内退赔给被害人张家界市康辉旅行社9000元、王某5680元、宋某27000元、吴某5000元、张某14620元、李某12280元、陈某4000元、钟某540元、朱某300元、邓某1400元、李某2880元、庄某1850元、庄某2900元、郑某2660元、张某23535元、宋某11424元、覃某800元、顿某某300元、粟某2080元、高某500元。
三、作案工具型号为VIVOY27及VIVOY67的手机各一部予以没收。
上诉人徐刚上诉提出：微信并非其所使用，其没有实施诈骗行为。
经审理查明，原判决认定上诉人徐刚骗取他人财物的事实有在一审举证并经当庭质证的证据证明，事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人徐刚以非法占有为目的，以虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为构成诈骗罪。上诉人徐刚对犯罪事实提出了异议，经查，徐刚通过微信媒介等途径获取相关人涉及旅游方面需求后，便编造虚假信息，从而骗取他人旅游团费、景区门票费、住宿费等财物的事实有在案的物证手机、微信聊天及转账记录、通话记录、鉴定意见、证人证言和被害人陈述等证据证明，足以认定。故上诉人徐刚的上诉意见本院不予采纳。综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 华
审 判 员 张 晓
审 判 员 涂明珠
二〇一八年六月二十五日
法官助理 巩守信
书 记 员 甄婕琳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。