甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）兰刑二终字第60号
原公诉机关甘肃省永登县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵建红，男，1982年6月12日出生于甘肃省卓尼县，汉族，小学文化，农民，住卓尼县。2014年1月4日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年1月11日被逮捕。现羁押于永登县看守所。
甘肃省永登县人民法院审理甘肃省永登县人民检察院指控原审被告人赵建红犯盗窃罪一案，于2014年5月13日作出（2014）永刑初字第99号刑事判决。原审被告人赵建红不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人赵建红，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
甘肃省永登县人民法院判决认定：
1、2009年12月8日1时许，被告人赵建红伙同米某某、雪某甲、吴某某、雪某乙（以上四人已判刑）预谋后携带压剪等作案工具从兰州驾驶一辆桑塔纳轿车窜至永登县大同镇贾家场附近，将大同模块局大同至贾家场桥头型号为HYA200＊2＊0.5的两条通信电缆线盗割1300米，价值15556元。
2、2009年12月8日1时许，被告人赵建红伙同米某某、雪某甲、吴某某、雪某乙（以上四人已判刑），将大同模块局大同至贾家场桥头的两条主干电缆线剪断后，由雪某甲和赵建红留在此地用菜刀剁电缆线，吴某某、米某某、雪某乙三人继续驾车行至永登县大同镇北同村，将大同至北同交接箱下的型号为HYA600＊2＊0.5、HYA300＊2＊0.5、HYA200＊2＊0.5、HYA100＊2＊0.5的四条通信电缆线各盗割20米，价值1389元。
3、2009年11月15日凌晨1时许，被告人赵建红伙同米某某、吴某某、雪某乙、梁某某（以上四人已判刑）预谋后携带压剪等作案工具从兰州驾驶一辆桑塔纳窜至榆中县马坡乡太平沟砖厂附近，将榆中县电信分公司架设在该地的型号为HYA300＊2＊0.5一条通信电缆线盗割200米，价值3663元。
4、2009年11月15日凌晨，被告人赵建红伙同米某某、吴某某、雪某乙、梁某某（以上四人已判刑）在榆中县马坡乡太平沟砖厂附近盗窃电缆线后，开车经过榆中县兴隆山附近，由于路面有雪，转弯的时候，不慎摔入路旁的沟里，后赵建红、米某某、吴某某、雪某乙、梁某某五人从车里爬出来，弃车步行至榆中县城关镇卫生院对面一个棋牌室门口，将门口停放的一辆黑色桑塔纳轿车（车牌号：青E.045**，发动机号：JV53392，车架号：WVWZZZ33ZSW073071）盗走，价值12032元。后返回翻车的地方，将盗窃的电缆线装上拉回七里河区华林山，将电缆线卖于华林山一“回族”男子，所得赃款全部挥霍。
原判认定上述事实的主要证据有：报案材料、提取笔录、发还物品清单、领条、辨认笔录、估价鉴定结论书、到案经过、户籍证明、刑事判决书、同案犯吴某某、米某某、雪某甲供述、被告人赵建红供述等。
原审法院认为，被告人赵建红伙同他人以非法占有为目的，采用秘密窃取手段盗窃他人财物，其行为已构成盗窃罪，盗窃财物价值32640元，属数额较大。被告人赵建红有投案自首情节，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条之规定，以盗窃罪判处被告人赵建红有期徒刑一年六个月。
上诉人赵建红提出其并未参与盗窃黑色桑塔纳轿车，且具有初犯、从犯、主动投案自首、退赃2300元等从轻情节，原审判决量刑过重的上诉理由。
经审理查明：1、2009年12月8日凌晨1时许，上诉人赵建红伙同米某某、雪某甲、吴某某、雪某乙（均已判刑）预谋后携带压剪等作案工具从兰州驾车至永登县大同镇贾家场附近，将大同模块局大同至贾家场桥头型号为HYA200＊2＊0.5的两条通信电缆线盗割1300米，价值15556元。五人将两条主干电缆线剪断后，由雪某甲和赵建红留下用菜刀剁电缆线，吴某某、米某某、雪某乙三人继续驾车行至永登县大同镇北同村，将大同至北同交接箱下的型号为HYA600＊2＊0.5、HYA300＊2＊0.5、HYA200＊2＊0.5、HYA100＊2＊0.5的四条通信电缆线各盗割20米，价值1389元。
2、2009年11月15日凌晨1时许，上诉人赵建红伙同米某某、吴某某、雪某乙、梁某某（均已判刑）预谋后携带压剪等作案工具从兰州驾车至榆中县马坡乡太平沟砖厂附近，将型号为HYA300＊2＊0.5的一条通信电缆线盗割200米，价值3663元。
3、2009年11月15日凌晨，上诉人赵建红伙同米某某、吴某某、雪某乙、梁某某（均已判刑）在榆中县马坡乡太平沟砖厂附近盗窃电缆线后，开车经过榆中县兴隆山附近，由于路面有雪，转弯的时候，不慎摔入路旁的沟里，五人从车里爬出后，弃车步行至榆中县城关镇卫生院对面一个棋牌室门口，将门口停放的一辆黑色桑塔纳轿车（车牌号：青E.045**，发动机号：JV53392，车架号：WVWZZZ33ZSW073071）盗走，价值12032元。后返回翻车的地方，将盗窃的电缆线拉回七里河区华林山卖给一回族男子，所得赃款全部挥霍。
上诉人赵建红在侦查阶段主动退赃2300元，已由侦查机关发还被害单位永登县电信局。
认定上述事实的证据有：
1、户籍证明，证实上诉人赵建红犯罪时已满十八周岁，具有完全刑事责任能力。
2、报案材料，证实中国电信股份公司永登分公司报称2009年12月8日凌晨1时许，大同镇北同村的600对、300对、200对、100对通信电缆线各被盗割20米。大同镇贾家场桥头，两条200对通信电缆线被盗割1300米。中国电信股份公司榆中分公司报称2009年11月15日凌晨1时许，通往张家寺村、太平沟村的通信电缆线被盗割200米。魏进峰报称2009年11月15日，其停放在榆中县城关镇卫生院对面一个棋牌室门口一辆黑色桑塔纳轿车（车牌号：青E.045**，发动机号：JV53392，车架号：WVWZZZ33ZSW073071）被盗走，车是被盗前一天其从朋友周世昌处借来的。
3、提取笔录、发还物品清单、领条，证实2009年12月8日16时许，公安人员在永登县大同镇贾家场桥头附近，提取通信电缆线后发还永登县电信局。2009年12月8日，公安人员在抓获犯罪嫌疑人吴某某时，提取黑色桑塔纳轿车一辆，2010年2月24日发还给魏进峰。
4、辨认笔录及辨认照片说明，证实同案被告人吴某某指认其伙同米某某等人盗窃电缆线的犯罪现场、翻车地点及盗窃的桑塔纳轿车。同案被告人米某某辨认出赵建红是一起参与盗窃的人。
5、估价鉴定结论书。证实经永登县价格认证中心鉴定桑塔纳轿车一辆价值为12032元；200米型号为HYA300＊2＊0.5的通信光缆价值为3663元；1300米型号为HYA200＊2＊0.5的通信光缆价值为15556元，20米型号为HYA600＊2＊0.5、20米型号为HYA300＊2＊0.5、20米型号为HYA200＊2＊0.5、20米型号为HYA100＊2＊0.5的通信光缆价值为1389元。
6、到案经过，证实上诉人赵建红系主动投案自首。
7、永登县人民法院（2012）永刑初字第16号、52号、58号刑事判决书、兰州市中级人民法院（2011）兰法刑一初字第110号刑事判决书，证实同案被告人梁某某、吴某某、米某某、雪某甲、雪某乙已被人民法院判处刑罚，上述已生效的刑事判决书均对本案的犯罪事实进行了认定。
8、收条，证实上诉人赵建红在侦查阶段主动退赃2300元已由侦查机关发还被害单位永登县电信局。
9、同案被告人米某某的供述，证实2009年11月份的一个晚上，其和雪某乙、吴某某、雪某甲、赵建红在阿干镇往榆中方向的公路上偷了几百米电缆线，半路上车翻了，五人便背着电缆线往榆中县城走，在榆中县城又偷了一辆桑塔纳，然后开车到华林山把线卖掉了，卖了3000多元，每人分了600多元。2009年12月份的一个晚上，其和吴某某、雪某乙、雪某甲、赵建红开着从榆中县城偷的桑塔纳到永登的一个桥附近偷电缆线，雪某甲和赵建红去剪电缆线，其和吴某某、雪某乙开车到公路边放哨，吴某某把公路边上一个杆上箱子里进出的几根电缆线剪断，说是造个现场，后吴某某被公安人员抓住了，把车也扣下了，其和雪某甲、雪某乙、赵建红就跑掉了。
10、同案被告人雪某甲的供述，证实2009年12月8日晚上11点左右，其和雪某乙、米某某、吴某某、赵建红在雪某乙租住的房子里商量好去偷东西，在永登县贾家场村桥上，其和建红用菜刀剁电缆线，雪某乙、米某某、吴某某在公路上放哨，其和建红刚把电缆线剁下一头就发现有警车过来，二人就跑了。
11、同案被告人吴某某的供述，证实2009年12月7日晚上十二点左右其和雪某乙、雪某甲、米某某、“显红”在永登县大同镇贾家场附近，雪某甲、“显红”用菜刀剁电缆线，其和米某某、雪某乙在车上，后其和米某某将一个交换箱的电缆线剪断，往回走时被公安人员抓获了，雪某乙和米某某跑掉了，雪某甲和“显红”怎么样了，其说不上。前二十几天的一个晚上，其和米某某、雪某乙、“显红”、“尕良”去七里河阿干镇偷电缆线后在榆中县兴隆山附近车翻了，五人拿着电缆线走出来，在榆中县边上偷了这辆车，装上电缆线，到华林山卖了。
12、同案被告人梁某某的供述，证实在侦查阶段，其对伙同雪某甲、吴某某、雪某乙、赵建红在榆中县马坡乡太平沟砖厂附近盗窃200米电缆线及在榆中县城关镇盗窃黑色桑塔纳轿车一辆的犯罪事实拒不供认，庭审时其对这两起犯罪事实供认不讳。
13、上诉人赵建红供述，2009年11月份的一天，其和“垫娃”、米某某、两个其不认识的人到榆中偷了200米左右电缆线，在往榆中县城走的时候车跌到路旁沟子里，其腿和眼睛受伤了，五人就走着去榆中县城，到了县城后其坐在广场休息，另外四个人又偷了一辆车去沟里拉电缆线。回来把其接上回了兰州，后给其分了1200元。2009年12月份的一天，其和米某某、三个岷县男子开车到永登县城南边的一个地方，米某某带上另外两人到线另一端去剪线，其用手机照着，一个岷县人剪断了两根电缆线，并用菜刀剁线，后来由其剁线，发现有警灯闪着二人就跑了。
以上证据一审庭审时均已质证，本院依法予以确认。
对于上诉人赵建红所提未参与盗窃黑色桑塔纳轿车，且具有初犯、从犯、主动投案自首、退赃2300元等从轻情节，原审判决量刑过重的上诉理由，经查：同案被告人米某某、吴某某的供述相互印证，证实了2009年11月15日凌晨，上诉人赵建红伙同米某某、吴某某、梁某某、雪某乙盗窃榆中县城关镇卫生院对面棋牌室门口黑色桑塔纳轿车一辆的事实，且人民法院生效的刑事判决书对其参与该起盗窃犯罪也作了认定。同案被告人米某某、吴某某的供述、上诉人赵建红的供述证实了上诉人赵建红伙同他人多次实施盗窃行为的，其虽非盗窃活动的召集人，但事先均参与合谋并积极实施盗窃行为，销赃后赃款均分的事实，因此在共同犯罪中各人的作用相当，故不能认定其为初犯、从犯。上诉人赵建红在侦查阶段退赃2300元，退赃数额不足其伙同他人盗窃财物的价值32640元的十分之一，且原审判决已根据其自首及主动退赃情节对其在法定量刑幅度内从轻处罚，因此原审判决量刑并无不当，故其上诉理由不能成立。
综上，本院认为，原审判决认定上诉人赵建红犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 肖 蒙
审 判 员 郭绪烛
代理审判员 宋喜民
二〇一四年六月十七日
书 记 员 白会东