甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）甘05民终24号上诉人（原审原告）：陈某，住甘肃省武山县，现住甘肃省武山县。被上诉人（原审被告）：汪某，个体户，现住新疆维吾尔自治区克拉玛依市。上诉人陈某与被上诉人汪某民间借贷纠纷一案，不服甘肃省武山县人民法院（2017）甘0524民初143号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈某到庭参加诉讼，被上诉人汪某经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。陈某的上诉请求：1.依法撤销原判，改判由汪某偿还陈某借款本金3万元，利息2400元；2.一、二审案件受理费、公告费由汪某承担。事实和理由：1.一审对事实认定基本清楚，但未依法判决。2015年6月，陈某的朋友刘某给汪某借款3万元，双方口头约定借款期限两三个月，2015年底刘某向汪某要求还款，汪某始终没还。2016年10月2日，刘某赴新疆克拉玛依市讨要欠款无果。刘某与汪某商量将该笔借款的债权人转为陈某，刘某承担担保责任。并将借款金额增加到5万元，利息每月1000元，汪某打借条两张。2016年10月15日，刘某回到武山，因担心汪某信誉，刘某在陈某处取走现金3万元，用于偿还汪某在2015年6月借刘某的3万元借款。2.一审法院未认定借条是错误的。第一次打借条时陈某不在现场，但刘某回到武山后在借条上备注时，陈某是在场的。这个情况陈某一审时未陈述清楚，一审以此武断认为借条真实性存疑错误。本案基本事实一审法院已查清，第二次改写的不是借条，只是在借条上添加备注。2015年6月刘某借给汪某3万元，张某（系汪某舅舅）可以作证，并且2016年10月陈某为刘某取钱事实清楚。故一审法院应当判决由汪某支付陈某本息及相关费用。汪某未答辩。陈某向一审法院起诉请求:依法判令汪某偿还陈某借款本金3万元，利息2400元。一审法院认定事实：陈某与汪某不是朋友关系，系通过刘某介绍认识，刘某系汪某的外甥。一审法院认为，根据民事诉讼法中”谁主张，谁举证”的原则，双方当事人有对自己的主张提供充分证据从而说明事实的义务。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。具体到本案中，陈某对于其所提供两份借条的陈述明显与证人证言相悖，法院无法认定签订借条时陈某是否在场，亦无法分辨借条是由谁书写并签字的，对其真实性存疑，故而并不能说明其所主张的事实，陈某须对此承担举证不力的责任。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、第六十六条之规定，判决：驳回陈某的诉讼请求。案件受理费610元，由陈某负担。本院二审期间，陈某围绕上诉请求依法提交了一审时所举的借条两张，并申请两名证人出庭作证。证人刘某陈述：”汪某是我朋友的亲戚，我们也是朋友，2015年6、7月份时他借了我的3万元，说借两三个月，但一直没还，到2016年国庆节我去克拉玛依市要钱，但他一直没有给我还，直到我快走时，我给汪某说我朋友陈某那有钱，先从陈某那借上钱还汪某欠我的款，汪某说他还需要用两万元，再给他多借两万，共借5万元，其中3万元还我。我们协商好后，汪某在新疆写了两张借条，约定利息2分，即五万元一个月一千元的利息，我做担保人，后来两张借条我都带回了武山。一张回到武山后从陈某处拿钱的时候给了陈某，并且在在借条上写了'担保人刘某'六个字，由于考虑到汪某缺乏诚信，所以只从陈某处取了3万元，准备给汪某借的2万元我没有取，之后在借条上备注了'2016年10月17日取陈某现金3万（叁万元整），用于偿还汪2015年借刘的3万现金。'另一张借条作了同样的备注后，本来准备等汪某回武山时给他，但他一直没有回来，陈某起诉时，我就把借条给了陈某。”证人张某陈述：”我是汪某的远房舅舅，汪某的妈妈是我的堂姐。汪某来武山以后，他经过我认识了刘某，并从刘某处借走了3万元，后来刘某把这个事情告诉我后，我给汪某打电话，汪某答应还钱，但一直没有还。陈某怎么介入到借款中的我不知道。”由于汪某未出庭，对上述证据及证言均未予质证。对于陈某一、二审中提交的借条两张，虽然两张借条对于利息记载位置及表达方式略有不同，但表达的意思基本一致，结合刘某、张某两名证人的证言，刘某的证言与陈某的陈述基本一致，张某的证言证明了刘某曾借给汪某3万元的事实。上述证据与陈某的陈述相互印证，故对证明目的予以采信。对于案件事实本院认定如下：2015年6月，刘某给汪某借款3万元，由于汪某一直未归还借款，2016年国庆期间，刘某到新疆克拉玛依市去找汪某要账，讨要无果后，与陈某电话联系并征得陈某同意，刘某作为担保人，汪某准备从陈某处借款5万元，其中3万元用以偿还汪某欠刘某的借款。汪某书写借条两张，分别记载，”今借陈某现金（50000伍万整）借款人汪某每月25号还1000元”、”今借陈某现金50000（伍万整）每月还息1000。借款人汪某”。刘某从新疆克拉玛依市返回后，2016年10月17日找到陈某，由于考虑到汪某不诚信，可能无法偿还借款，遂从陈某处只取了3万元现金，偿还了汪某欠刘某的3万元借款，并且在两张借条下方注明”担保人刘某”，备注”2016年10月17日取陈某现金3万（叁万元整），用于偿还汪2015年借刘的3万现金。”将其中一张借条交给陈某，另一张准备给汪某，由于汪某一直没有回来，刘某在陈某起诉时把借条给了陈某。另查明，汪某在借条中约定的每月还息1000元，即5万元每月利息1000元，即月息2分，由于只从陈某处取走现金3万元，故每月实际利息为600元，起诉时主张的2400元即2016年10月17日至2017年2月，共4个月利息。本院认为，公民之间合法的借贷关系应受法律保护。根据陈某的上诉请求，本案的焦点为：陈某与汪某之间的借贷关系是否存在，汪某是否应当给陈某归还本金3万元及利息2400元。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，汪某作为借条中载明的债务人，一审因下落不明公告送达后未到庭参加诉讼，二审中经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，汪某对于不到庭参加诉讼的行为应承担对其不利的法律后果。根据庭审中陈某的陈述，以及两份借条、两名证人出庭作证的证言，书面证据、证人证言及陈某的陈述能够相互印证，证明了本案中陈某与汪某之间的借贷关系产生于刘某与汪某之间的借贷关系，即汪某欠刘某的3万元，因刘某急需用钱，汪某缺乏还款能力，经刘某、汪某协商，并经陈某同意，刘某从陈某处取走现金3万元，用于归还汪某欠刘某的3万元借款，刘某以转借的形式，在陈某与汪某的借款中充当了保证人，汪某与陈某之间形成了新的债权债务关系，汪某虽未直接使用该3万元借款，但其出具借条的行为，应当视为汪某对借用陈某的3万元替其归还欠刘某借款这一事实是认可的，汪某作为债务人应当履行还款义务。关于陈某主张的4个月利息2400元，根据证人刘某的证言以及借条中载明的利息约定，可以认定陈某与汪某之间借款的利息约定为月息二分，即3万元借款每月利息为600元，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款规定，”借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”陈某主张的利息并未超过法律规定，故汪某应当向陈某偿还借款本金3万元，利息2400元。一审法院以陈某的陈述与证人证言不一致并且没有充分证据证明借贷事实存在为由驳回陈某的诉讼请求不当。综上所述，陈某的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，判决如下：一、撤销甘肃省武山县人民法院（2017）甘0524民初143号民事判决；二、汪某于本判决生效之日起十五日内归还陈某借款本金30000元，利息2400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费610元、公告费560元，由汪某负担；二审案件受理费610元，由汪某负担。本判决为终审判决。审 判 长 丁建文审 判 员 石 岚审 判 员 张小莉二〇一八年二月一日法官助理 周碧彤书 记 员 马雪菲