湖南省长沙市�级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民二终字第00233号
上诉人（原审被告）湖南××建筑股份有限公司。
法定代表人李某。
委托代理人周甲，湖南星城律师事务所律师。
委托代理人吴某某。
被上诉人（原审被告）谭某某。
委托代理人周乙，上海建纬（长沙）律师事务所律师。
委托代理人朱某，湖南泰宗律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）长沙××金属材料有限公司。
法定代表人杨某某。
委托代理人文某某，湖南越一律师事务所律师。
原审第三人长沙××开发有限公司。
法定代表人李某某。
上诉人湖南××建筑股份有限公司（以下简称××建筑公司）因与被上诉人谭某某、长沙××金属材料有限公司（以下简称××金属材料公司）、原审第三人长沙××开发有限公司（以下简称××开发公司）买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区法院于2013年11�12日作出（2012）天民初字第1745号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法由审判员欧阳宁、何豪杰、代理审判员张芳芳组成合议庭，书记员董爽担任记录，于2014年5月7日依法公开开庭进行了审理，上诉人××建筑公司的代理人周甲、吴某某，被上诉人谭某某的代理人周乙，被上诉人××金属材料公司的委托代理人文某某到庭参加诉讼，原审第三人××开发公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原审法院经审理查明：2010年6月6日，谭某某以××建筑公司英郡年华1-2栋项目部（需方）的名义与××金属材料公司（供方）签订《钢材购销合同》1份，约定需方指定供方为××建筑英郡年华项目部的唯一钢材供应商，按市场价（当日市场价格以南方建材报价为准）供应钢材；交货地点与方式为需方工地，需方指定周丙为验收签字人，�由指定人在供方的送货单上签字作为双方的结算依据；结算方式及期限为供方垫资200万元，200万元以内的钢材加150元／吨，6、8、10的三级钢，6、8、10的线材成品在市场价基础上返70元／吨。垫资200万元以后的钢材，货到3日内付款，所垫200万元在供方第一次送钢材后5个月内需方必须一次性付清；违约责任为需方不按合同约定付款，每延付1日按每吨加价3元计算财务费用给供方，该期限最长不得超过3个月。3个月后需方仍不能支付，除继续按每吨每日加价5元计算外，需方欠付供方乙按银行同期贷款利息的4倍计算违约金给供方；需方项目经理谭某某对本合同需方的义务连带担保。该合同由谭某某签名并加盖“湖南××建筑股份有限公司英郡年华项目部”印章。该合同实际于2010年5月18日起开始履行。2011年6月14日，经合同指定验收签字人周丙核对，截止2010年12月7日，双方�计发生55笔业务往来，涉及钢材款共计8705605.21元。另2011年1月15日、3月29日、6月1日、6月14日及8月3日5笔往来共计65783.26元某某款未计入。谭某某从2010年6月13日至2012年1月19日分13笔共计向××金属材料公司支付钢材款共计8301387.75元。剩余钢材款470000.72元经××金属材料公司多次催要未果，双方遂酿成纠纷。
另查明，2012年10月17日，谭某某因与××建筑公司、××开发公司及案外人周丁存在建设工程施工合同纠纷为由，诉至长沙市中级人民法院。长沙市中级人民法院于2013年5月8日作出（2012）长中民三初字第0744号民事判决，该判决认定谭某某为本案所涉工程的实际施工人，于2010年5月27日与××建筑公司签订《湖南××××建筑股份有限公司项目工程内部承包合同》，对英郡年华一期项目的承包建设事项进行了约定；因××开发公司与××建筑公司之间的实际权利义务关系是由××建筑公司出借其建筑资质给××开发公司，××开发公司与××建筑公司分别系实际发包人和名义发包人。
原审法院认为，谭某某作为该项目工程实际施工人，以项目部的名义与××金属材料公司签订《钢材购销合同》，该合同系双方真实意思表示，合法有效，谭某某应对该合同权利义务承担直接责任。××金属材料公司向项目工程提供钢材，谭某某仅支付部分货款，至今尚欠货款本金470000.72元是实，其行为已构成违约，应承担支付所欠货款本金及偿付逾期付款违约金的民事责任；××建筑公司出借其建筑资质给××开发公司，并成立××建筑公司英郡年华项目部，××金属材料公司有理由相信其与项目部签订的合同系谭某某代表××建筑公司对外签订，符合表见代理的形式要件，故××建筑公司应就上述谭某某给付义务承担连带清偿责任；关于逾期付款违约金的确认，依合同中“货到3日内付款”及“需方欠付供方乙按银行同期贷款利息的4倍计算违约金给供方”的约定，结合庭审中查明的供货、付款的实际情况，截止2012年7月20日的违约金为515561元，对谭某某辩称违约金过高的意见，原审法院不予采信；关于××金属材料公司要求××开发公司承担责任的诉讼请求，因××开发公司并非上述《钢材购销合同》合同权利义务相对人，原审法院不予支持。据此，依照《中华某某共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华某某共和国担保法》第十八条、第二十一条、《中华某某共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条之规定，判决如下：一、由谭某某于判决发生法律效力之日起10日内，将所欠货款470000.72元向长沙××金属材料有限公司支付完毕；二、由谭某某于判决发生法律效力之日起10日内，偿付长沙××金�材料有限公司逾期付款违约金515561元（截止2012年7月20日止，后段违约金依按同期银行贷款基准利率的四倍，按所欠货款本金照实计付至实际清偿完毕之日止）；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、由湖南××××建筑股份有限公司对谭某某的上述给付义务承担连带清偿责任；四、驳回长沙××金属材料有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13660元，保全费5000元，合计18660元，由谭某某、湖南××××建筑股份有限公司共同承担。
××建筑公司不服一审判决，向本院提起上诉称：1.××建筑公司不是英郡年华项目施工方即承包人，相对于承包人谭某某而言，其实际发包人应是××开发公司，英郡年华项目部是××开发公司的项目部，××建筑公司不是《钢材购销合同》的签约主体，且原审法院违约金认定过高、无事实依据。2.谭某某是××金属材料公司的合同相对人，××建筑公司不是谭某某的实际发包人，在××金属材料公司无主张、未举证的情况下，谭某某的行为不应认定为表见代理。表见代理的法律后果并不是要求被代理人承担连带责任，原审判决除适用表见代理外，并未阐明其适用连带责任的法律依据，可判令谭某某一人承担直接清偿责任或判令谭某某的实际发包人××开发公司承担连带责任。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误，损害了上诉人的利益，请求撤销一审判决第三项，驳回××金属材料公司对上诉人的诉讼请求；由××金属材料公司、谭某某承担一、二审诉讼费用。
谭某某答辩称，原审法院判决违约金明显过高，超出《中华人民共和国合同法》的允许范围，××金属材料公司向谭某某供货，从未开�过税务发票，是造成谭某某没有按时支付货款的根本原因，不算违约，请求二审法院驳回××金属材料公司的诉讼请求。××金属材料公司诉请谭某某要求支付货款仅470000元，但违约金却高达510000元，××金属材料公司认为后面所付货款不是对前面货款清偿，人为加大了违约金的计算时间，且××金属材料公司在一审诉讼请求中也只列明是470000元余款的违约金，而非单列整个货款的违约金诉请，按同期银行贷款基准利率的四倍计算，不会产生510000元的利息。
××金属材料公司答辩称，原法院审判决认定事实清楚、适用法律正确，谭某某应按时将所欠货款470000.72元、逾期付款违约金515561元向××金属材料公司支付完毕，由××建筑公司对谭某某的上述给付义务承担连带清偿责任，请求二审法院维持原判。××建筑公司确实不是实际承包人而是名义施工方，正是因为××建筑公司�是签约主体，又是以××建筑公司名义施工，所以为表见代理。关于违约金过高的问题，已经自行核减，直接按银行同期贷款基准利率的四倍计算。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：本案争议的焦点是1、××建筑公司是否应承担连带责任；2、原审认定违约金是否过高。（一）××建筑公司出借其建筑资质给××开发公司，并成立××建筑公司英郡年华项目部，××建筑公司与谭某某签订《项目工程内部承包合同》，谭某某作为项目部的经理与××金属材料公司签订钢材购销合同，合同上盖有××建筑公司公章，××金属材料公司有理由相信其与项目部签订的合同系谭某某代表××建筑公司对外签订，符合表见代理的形式要件，依合同相对性及表见代理的法律后果，原审法院根据案件具体情况认定谭某某系直接责任人，××建筑公司应承担相应的连带责任，并无不当。故对于××建筑公司请求判令谭某某一人承担直接清偿责任或判令××开发公司承担连带责任的上诉请求，本院不予支持；（二）××建筑公司及谭某某均提出原审法院违约金认定过高。本院认为，原审对于本案违约金的计算方式系根据本案双方所签钢材购销合同的约定及履行情况，以往来中所有拖欠货款为基数累计计算得出的，其计算标准不违反法律法规强制性规定，合法有效，应予支持。综上，上诉人××建筑公司的上诉理由没有事实及法律依据，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华某某共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费13660元，由上诉人湖南××××建筑股份有限公司负担。
本判决为�审判决。
审 判 长 欧阳宁
审 判 员 何豪杰
代理审判员 张芳芳
二〇一四年八月十四日
书 记 员 董 爽
附相关法律条文：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。