江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）萍刑二终字第64号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄银，男，1985年2月19日出生，江西省萍乡市人，汉族，初中文化，无业，因犯抢劫罪，于2003年9月被安源区人民法院判处有期徒刑三年。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年2月6日被刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人黄银犯盗窃罪一案，于2014年7月23日作出（2014）安刑初字第165号刑事判决。原审被告人黄银不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2013年12月份，被告人黄银通过微信认识被害人孙某甲，并约其去宾馆开房进行性交易，二人在微信上约好2014年1月31日晚上23时许到本市江西永生现代宾馆连锁宾馆有限责任公司萍乡璞琚酷家店（以下简称永生宾馆）见面进行性交易。2014年1月31日18时42分，黄银用其捡到的“文丹凤”的身份证在永生宾馆开好706房并通知孙某甲到房间来，23时40分许孙某甲到达房间后，黄银拿出3000元给孙某甲，要求和孙某甲发生性关系，孙某甲收下3000元后便与黄银发生了两次性关系。之后，黄银趁孙某甲到卫生间洗澡之际，将其之前拿给孙某甲的3000元现金及孙某甲的手提包（内有现金900元，朵唯C1手机一部）盗走。经鉴定，被盗的朵唯C1手机价值人民币1546元。
上述事实，有经法庭质证的下列证据证实：
1、被害人孙某甲的陈述，证实2013年12月，有个自称在名鼎上班的女的加她为好友，说介绍一个老板包养她，一个月给她三万，并要老板加他微信，她同意。之后有个网名“人生”的男的加她，直接问她一夜情多少钱，包养多少钱，她当时没有答应，但一直跟她谈包养的事情。同年12月30日，他们又谈包养的事情，她说不包养一次次来，“人生”问一次多少钱，她说3000元，“人生”同意，约好大年初一（2014年1月31日）晚上11点在永生酷家宾馆706房间开房（性交易）。她11点40分到宾馆，找到706房后，“人生”给她一叠钱，“人生”要她数，她数好是3000元，便将钱放进手提包里，把包放在房间凳子上。放好包后，她洗完澡后，他们上床发生性关系。性交后，她去洗澡，洗澡出来，她和“人生”又发生了一次性关系。“人生”要她去洗澡，说等下再给她1000元，再发生一次性关系，她就去洗澡出来，“人生”和她的包都不见了。包里有一部白色朵唯C1手机，900元左右现金以及“人生”给的3000元。
2、证人陈某甲的证言及入住宾馆记录，证实她在永生宾馆上班。2014年1月31日18时42分，“文丹凤”拿身份证在永生宾馆开了706房，晚上21时42分退房。
3、辨认笔录及照片，证实经被告人黄银对一组12张不同相片进行辨认，确认7号孙某甲是2014年2月1日凌晨1时左右在永生宾馆706房被其盗窃财物的女子。经孙某甲对一组12张不同相片进行辨认，确认2号黄银是2014年2月1日凌晨在永生宾馆706房盗窃其手提包的人。
4、扣押物品清单及被盗手机照片，证实侦查人员从被告人黄银处扣押所盗的白色朵唯C1手机。
5、萍乡市安源区价格认证中心萍安价鉴字（2014）022号价格鉴定意见书，证实被盗的朵唯C1手机价值人民币1546元。
6、被告人黄银的供述，证实2013年12月份，他通过微信认识一个女的，加为好友后他对女的说他叫黄兴，先是聊生活和工作，一段时间后，他问女的要不要一夜情，当时女的说没时间，之后便断了联系。到大年三十晚上，女的又通过微信联系他，问他上次说的一夜情算不算数，他说算数，约好2014年1月31日晚上11时许在永生宾馆706房见面。1月31日下午6点左右，他提前去永生宾馆，用他捡来的文丹凤身份证开好房。晚上11点左右，女的到永生宾馆706房，他直接拿了2000元放在床头让女的数一下，数好钱后将钱放在床头挎包内。女的说先洗个澡，洗完澡后，他们上床发生性关系。性交后，女的洗澡，洗澡出来后，他们又性交了一次。女的又去卫生间洗澡，他趁女的洗澡，穿好衣服，拿起床头柜上的挎包和他给的2000元现金离开房间。挎包里有一台朵唯手机，800元现金，还有一些化妆品。
二、2014年1月底，被告人黄银通过微信认识了被害人陈某乙，并约其去宾馆开房进行性交易，二人在微信上约好2月1日下午15时在本市永生宾馆见面进行性交易。2月1日下午14时15分，黄银用自己的身份证在永生宾馆开好705房并通知陈某乙到房间来。14时40分许陈某乙到达房间并与黄银发生了性关系。之后，黄银趁陈某乙到卫生间洗澡之际，将陈某乙的手提包（内有现金1000元、三星9220白色手机一部）盗走。经鉴定，陈某乙被盗的三星9220手机价值人民币1743元。
上述事实，有经法庭质证的下列证据证实：
1、被害人陈某乙的陈述，证实2014年1月底她通过陌陌认识了黄兴，黄兴约27岁。2月1日下午14时30分，黄兴用手机拨打她手机，叫她到永生宾馆705房间。她约14时40分到了房间，在房间内二人在房间里呆了半个小时，她去卫生间，将包放于房间内，结果上完卫生间出来发现房门打开，黄兴已离开，她的包不见了，包内有1000元左右现金、一部三星9220白色手机、身份证及银行卡。通过酒店前台查询，黄兴是用黄银身份证登记开房的。
2、证人陈某甲的证言及入住宾馆记录，证实她在永生宾馆上班。2014年2月1日14时15分，黄银身份证开了705房，17时15分退房。
3、辨认笔录及照片，证实经被告人黄银对一组12张不同相片进行辨认，确认8号陈某乙是2014年2月1日下午3时左右在永生宾馆705房内被其盗窃财物的女子。经陈某乙对一组12张不同相片进行辨认，确认4号黄银是2014年2月1日下午在永生宾馆盗窃其手提包的本案被告人。
4、扣押、发还物品清单及被盗手机照片，证实侦查人员从被告人黄银处扣押所盗的三星9220手机，并将三星9220手机发还给被害人陈某乙。
5、萍乡市安源区价格认证中心萍安价鉴字（2014）022号价格鉴定意见书，证实被盗的三星9220手机价值人民币1743元。
6、被告人黄银的供述，证实2014年1月份，他通过微信认识一个女的，加为好友后他对女的说他叫黄兴，先是聊生活和工作，一段时间后，他问女的有没有跟男的出去开过房（一夜情），当时女的说没有，他说出2000元一天，女的答应，约好2月1日下午3点在永生宾馆705房间见面。2月1日下午他先到永生宾馆，用自己身份证开好房，便打电话要那个女的过来永生宾馆。大概两点钟左右，他到电梯口接到女的，他们一起进了705房。到了房间，他问女的先给钱吗，女的说先不要给，聊了一会，他们在床上发生了性关系。性关系之后女的去洗澡，趁女的洗澡时候，他穿好衣服，拿起那个女的手提包离开房间。包里有一部白色三星手机，600多元现金，一些银行卡以及那个女的身份证。
三、2014年2月3日，被告人黄银通过微信认识了被害人周某甲，并约其去宾馆开房进行性交易。同年2月5日，二人在微信上约好晚上8点到在本市天意宾馆开房见面进行性交易。当晚19时3分，黄银用自己的身份证在天意宾馆开好7413房并通知周某甲到房间来。20时许周某甲到达房间后，黄银拿出3000元钱给周某甲，周某甲收下钱后便与黄银发生了性关系。之后，黄银趁周某甲去卫生间洗澡之际，将其之前拿给周某甲的3000元钱及周某甲的手提包（内有现金400元、苹果5手机一部）盗走。当晚9时许，公安人员在萍乡市天意宾馆将被告人黄银抓获。经鉴定，周某甲被盗的苹果5手机价值人民币3698元。
上述事实，有经法庭质证的下列证据证实：
1、被害人周某甲的陈述，证实2014年2月3日，她在陌陌上认识一男子，他们聊了几句加为好友，男子的微信名字叫“人生”。他们网上聊天，男子总约她出去开房，还一直问她要多少钱，她以为是开玩笑就说二万，“人生”说能不能少点，1000元一个小时，只要陪三个小时，她没有回答。2月5日，“人生”又约她出去开房，她答应，约好晚上8点在天意宾馆8413房见面。晚上7点半钟，她从家里出门去天意宾馆，到8413房的时候，“人生”已经脱光衣服躺在床上。“人生”给她开好门，她直接坐到里面的圆桌边上，不知道“人生”从哪里拿出三千块钱给她叫她数，她说不会数，随手将钱和包放在桌上，她去床上和“人生”讲了几句便跟他上床发生性关系。之后，她去洗澡，洗完澡后发现手提包不见了，“人生”也不见了。她就打电话报警，警察来后去保安室看监控，过了一会儿将“人生”抓回来，并从其身上找到她的手机。随后，“人生”带她和警察到天意宾馆11层把她的手提包找回来。她手提包内有一部白色苹果5手机，3张100元的钞票，几张20元、10元的，总计400多元，还有身份证、银行卡，以及“人生”给的3000元也被拿走。
2、证人易某甲的证言及天意宾馆总服务台开房定金收据，证实他在天意宾馆工作。2014年2月5日晚上7时3分，黄银来开房，黄银提供身份证和押金后，他开了8413号房给黄银，收据上黄银签了字。
3、辨认笔录及照片，证实经被告人黄银对一组12张不同相片进行辨认，确认4号周某甲是2014年2月5日晚上九时许在天意宾馆8413房内被其盗窃财物的“幸宝妹”。经周某甲对一组12张不同相片进行辨认，确认2号黄银是2014年2月5日晚上在天意宾馆8413房间内盗窃其手提包的本案被告人。
4、抓获经过，证实2014年2月5日晚9时许，公安人员在萍乡市天意宾馆将被告人黄银抓获。
5、扣押、发还物品清单及被盗物品照片，证实公安人员从被告人黄银处扣押所盗的白色苹果5手机及现金3330.5元，并将白色苹果5手机发还给被害人周某甲。
6、萍乡市安源区价格认证中心萍安价鉴字（2014）022号价格鉴定意见书，证实被盗的苹果5手机价值人民币3698元。
7、常住人口登记表，证实被告人黄银案发时已达完全刑事责任年龄。
8、被告人黄银的供述，证实2014年2月3日左右，他通过陌陌认识一个女网友“某宝妹”，加为好友后他们先聊生活和工作，一段时间后，他约女的去开房（一夜情），女的说没时间，过几天再说。2月5日“某宝妹”通过微信联系他，说有空来萍乡玩，他便约“某宝妹”开房，约好1000元一个小时，要三个小时，“某宝妹”同意，约好晚上8点在天意宾馆8413房见面。晚上7点左右他从家里出门，到天意宾馆开好房，“某宝妹”大约8点到，一进来就给“某宝妹”3000元，“某宝妹”说不会点钱，将钱和手提包放在房子靠窗的圆桌上，“某宝妹”放好钱之后就脱光衣服跟他发生了关系。之后，“某宝妹”去洗澡，他拿起“某宝妹”放在桌上的钱和手提包走了。他一直在天意宾馆走上走下，走到11楼打开“某宝妹”的包，将里面的钱和手机拿走，把包留在楼顶，拿到手机和钱后坐电梯下楼，在电梯口被警察抓住。他盗窃一个红色手提包，里面有一部白色苹果手机，300多元现金，3张100元的，其他的全是10、20块的，还有一些零钱和银行卡，还有之前给“某宝妹”的3000元现金。他被警察抓住后，将手机和钱还给“某宝妹”，随后，又带警察到楼顶将“某宝妹”的包找回来。
综上，被告人黄银盗窃三次，数额共计人民币15287元。
另查明，因犯抢劫罪，被告人黄银于2003年9月被安源区人民法院判处有期徒刑三年。上述事实有江西省萍乡市安源区人民法院（2003）安刑初字第227号刑事判决书等证据证实。
原判认为，被告人黄银以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。归案后，被告人黄银如实坦白自己的犯罪事实，可从轻处罚；被盗的部分赃款、赃物被追回，可酌情从轻处罚。被告人黄银有前科，酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十七条第三款，第五十三条，第六十四条之规定，判决：1、被告人黄银犯盗窃罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金二万元。2、随案移交的非法所得人民币3000元，予以没收，上交国库，人民币330.5元，发还给被害人周某甲。
上诉人黄银上诉提出：1、嫖资不应计入犯罪金额。2、原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明：2013年12月至2014年2月间，上诉人黄银通过微信先后认识了被害人孙某甲、陈某乙、周某甲，并分别约被害人去宾馆开房进行性交易，在发生了性关系后，黄银趁被害人去卫生间洗澡之际，拿走被害人的财物，盗窃行为三次，盗窃数额共计15287元。
另查明，上诉人黄银因犯抢劫罪于2003年9月被安源区人民法院判处有期徒刑三年。
上述事实，有经法庭质证的被害人陈述，证人证言，辨认笔录和照片，抓获经过，价格鉴定意见书，刑事判决书，上诉人的供述等证据予以证实。
关于上诉人提出嫖资不应计入盗窃金额的意见，经查，被害人的陈述及上诉人的供述可以证实，上诉人已将嫖资交付给被害人，嫖资已由被害人实际控制，上诉人再采取秘密手段将其偷回，符合盗窃罪的构成要件，故该上诉意见，与事实及法律规定不符，不予采纳。
本院认为，上诉人黄银以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。归案后，上诉人黄银如实坦白自己的犯罪事实，可从轻处罚；被盗的部分赃款、赃物被追回，可酌情从轻处罚。上诉人黄银有前科，酌情从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。上诉人黄银上诉提出原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚的意见，与本案事实及法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘树平
审判员 易玉奇
审判员 钟 琰
二〇一四年十二月二日
书记员 舒 芳