贵州省盘县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔0222民初741号
原告:封克友，男，1969年6月16日生，汉族，住贵州省盘县。
委托诉讼代理人：刘高军，黑龙江风华律师事务所（绥化）律师，执业证号12312201110416458。
被告：张玉会，女，1976年6月3日生，彝族，住贵州省盘县。
委托诉讼代理人：陇世燕，贵州忠章律师事务所律师，执业证号1520220510540701。
原告封克友与被告张玉会合伙协议纠纷一案，本院于2017年2月7日立案受理。本院依法适用简易程序由审判员张明艳独任审判，于2017年3月28日公开开庭进行了审理，原告封克友及其委托诉讼代理人刘高军，被告张玉会及其委托代理人陇世燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年3月被告提出向原告借款157000元，用于入股建永和砖厂，原告分别于2011年3月8日、5月14日、8月12日、9月10日分四次以现金的方式借出给被告。2011年10月25日，被告与原告做了一次结算，计算之前利息为19000元，并签订了《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》，约定将原告借给被告的157000元用于入股参与建永和砖厂，被告与原告共同占一股，双方平分盈利，并且盈利优先用来偿还原告所投入的资金及利息，同时，双方还约定在帐务方面每月结算一次，被告必须向原告提供准确的经营收入数据。原告履行投资义务后，没有参加实际经营,砖厂的事务是由被告负责。现砖厂经营已有五年，被告从未向原告说过砖厂的经营情况，也未偿还原告投入的资金及利息。请求：一、判决解除原被告于2011年10月25日签订的《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》；二、判决被告返还原告入股资金157000元；三、判决被告支付原告上述款项至2011年10月25日约定利息19000元、2011年10月25日至起诉时止的资金占用费154120元，共计173120元；四、本案诉讼费由被告承担。
原告向本院提供如下证据：《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》复印件一份，用以证明原被告双方签订协议约定共同经营砖厂，原告投入157000元，由被告经营管理，第四条约定要把原告资金及利息还清。经庭审质证，被告对真实性无异议，但协议条款第四条与第二条无效，合伙就不存在支付利息，合伙对内平均分配，风险应当共同承担，第二条及第四条只约定了收回投资款及利息，没有约定对砖厂的风险共同承担，该两条约定违法无效。
被告辩称，原被告签订的合伙协议达不到解除的条件，不应解除，合伙企业在经营期间没有盈利，无从向原告分配利润，原告除了出资，对合伙期间的亏损也应当在合伙份额内承担，合伙就不存在支付原告利息及资金占用费的情况，原告自认得了45000元，被告实际给了原告68000元，原告要求返还的入股资金应当扣除被告支付给原告的部分，请求驳回原告诉请。
被告当庭提交了如下证据：1、《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》，用以证明原被告存在合伙关系。经庭审质证，原告对真实性无异议，本案应当是被告借钱后还不起才写的协议，实际应当是借款。2、合作投资经营协议书，用以证明被告在与原告签订合伙协议前与其他三人也是合伙关系，原被告只是共同占用被告与其他三人的份额。经庭审质证，原告认为该证据与本案无关，不能达到被告的证明目的。3、企业信用信息公示报告，用以证明2013年、2014年砖厂净利润是30000元，2015年亏损120000元。经庭审质证，原告对真实性无异议，本案是永和砖厂的案件，证据是六盘水市红果鑫源免烧砖厂，与本案无关。
当事人依法提交的证据，本院组织当事人进行质证，结合当事人的质证意见，本院综合予以认定，并在卷佐证。
通过原告的起诉、被告的答辩及双方的陈述，结合举证、质证，本院查明如下事实：
被告于2011年3月8日、12日、14日、9月10日分四次向原告借款157000元，后于2011年10月25日，原被告双方就借款利息进行结算后，被告应支付原告利息19000元，并签订了《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》，约定将原告借给被告的157000元用于入股参与建永和砖厂，被告与原告共同占一股，双方平分盈利，并且盈利优先用来偿还原告所投入的资金及利息，同时，双方还约定在帐务方面每月结算一次，被告必须向原告提供准确的经营收入数据。协议签订后，经原告多次催要，被告分八次支付了原告45000元，但未与原告进行过任何结算，也未向原告提供合伙期间的经营情况。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。原被告签订了《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》，原告已投入资金并履行了出资义务，原被告的协议已成立。原被告双方应按照协议的内容履行各自的义务。合伙合同应受合同法的调整，合伙人违反合伙合同义务的行为属于违约行为，行为人应承担相应的违约责任。原被告签订了《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》后，被告未与原告对砖厂如何经营、如何分配利润、共担风险等具体内容作出约定。原被告的协议已成立，原被告双方应按照约定协议的内容履行义务，被告不履行约定的义务，已构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条【合同的法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，因被告未履行原被告双方约定协议的义务，被告已构成违约，造成原被告约定协议不能实现，对原告主张要求解除原告与被告于2011年10月25日签订的《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》，返还原告的出资款157000元及利息19000元的诉请，应予以支持。
对原告主张要求被告支付资金占用费的问题？原告主张的2011年10月25日至起诉时止的资金占用费，由于被告的违约行为，给原告造成损失，可参照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款第（一）项未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；本案中，原告主张的资金占用费每月按2%比例计算，不符合法律规定，应按照年利率6%支付资金占用期间利息的，即157000元×6%÷12×64个月（2011年10月25日至起诉之日）=50240元，扣除被告已支付的45000元，本院予以支持5240元，对原告主张超出的部分本院不予支持。
被告主张不应退还原告出资款及赔偿损失的问题？本案中，被告未与原告对合伙经营的砖厂如何投资、投资比例、如何经营、如何分配利润、共担风险等具体内容作出约定，被告未履行双方约定协议的义务，被告已构成违约，原被告双方约定的协议不能实现，对被告主张不应退还原告出资款及赔偿损失的抗辩理由，不能成立，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，判决如下：
一、依法解除原告封克友与被告张玉会于2011年10月25日签订的《关于西冲镇封家湾村封克友与红果镇张玉会合伙入股建永和砖厂的协议》；
二、被告张玉会于本判决生效后十五日内返还原告封克友出资款157000元、利息19000元、支付资金占用期间的利息5240元，共计181240元。
三、驳回原告封克友的其他诉讼请求。
如义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3126元，由原告封克友承担1500元，被告张玉会承担1626元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。
逾期不上诉，则本判决发生法律效力。
如果义务人未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，权利人可在本判决确定履行期限届满之日起二年内向贵州省盘县人民法院申请强制执行。
审判员 张明艳
二Ｏ二Ｏ一七年三月二十八日
书记员 张 聪