安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）镜民一初字第01103号
原告：杨琼，女，1973年5月11日出生。
委托代理人：汪守洋，安徽思文律师事务所律师。
被告：董煜榕，男，1985年1月12日出生。
被告：安徽大邦汽车销售服务有限公司，住所地安徽省芜湖市齐落山路。
法定代表人：董煜榕，总经理。
被告：朱孝龙，男，1964年7月2日出生。
被告：贺于信，男，1971年6月20日出生。
被告：王爱玲，女，1977年5月2日出生。
原告杨琼诉被告董煜榕、安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信、王爱玲民间借贷纠纷一案，本院于2013年3月20日受理后，依法组成合议庭，因被告董煜榕涉嫌犯罪，本案于2013年4月20日中止审理，于2014年8月5日恢复审理。并于2014年11月12日公开开庭进行了审理。原告杨琼、被告董煜榕到庭参加诉讼，被告安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信、王爱玲经公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨琼诉称：2012年6月13日，被告董煜榕称其经营的安徽大邦汽车销售服务有限公司资金需要向原告借款100万元。此款汇入了被告王爱玲账户。2012年9月13日，双方补签了借款合同，约定月利率2%，并确定还款期限至2012年10月12日止，逾期还款承担总借款30%的违约金并承担实现债权的律师费等费用和管辖法院。被告安徽大邦汽车销售服务有限公司及被告朱孝龙、贺于信对借款提供连带责任保证担保。故诉至法院，请求判令：1、被告董煜榕归还借款100万元；2、被告董煜榕支付利息2万元，违约金损失20万元；3、被告董煜榕承担原告实现债权费用4万元；4、被告安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信对上述第1、2、3项被告董煜榕的欠款承担连带清偿责任；5、被告王爱玲返还100万元。
原告杨琼为证明其诉讼主张，向本院提供了下列证据予以证明：
1、营业执照，组织机构代码证，证明了被告安徽大邦汽车销售服务有限公司身份情况；
2、借款合同及支付凭证，证明：（1）被告董煜榕于2012年6月13日向原告借款100万元，此款转入了被告王爱玲账户；（2）借款期限为2012年9月13日至2012年10月12日；（2）借款月利率2%，若违约，承担总借款30%的违约金；（3）因被告原因致使原告经济受到损失，被告承担律师费等实现债权费用。
3、保证合同及个人无限连带责任保证书，证明了被告安徽大邦汽车销售服务有限公司及被告朱孝龙、贺于信对被告董煜榕的上述借款承担连带保证责任；
4、代理合同及付费发票，证明了原告因此欠款诉讼支出了代理费4万元；
被告董煜榕辩称：1、向原告借款100万元属实，刑事判决书虽未具体标明该笔款项，但实际包含在总额中；2、现因实际情况，无能力还款。
安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信未进行答辩。
被告王爱玲辩称：被告董煜榕向原告所借的100万元虽然转入了被告王爱玲账户，但被告王爱玲当时是被告安徽大邦汽车销售服务有限公司的会计，是履行职务行为，其本人不是债务的主体。
被告董煜榕、安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信均未提供证据。
经审理查明：2012年6月13日，被告董煜榕称其经营的安徽大邦汽车销售服务有限公司资金需要向原告借款100万元。同日，原告杨琼通过交通银行转入了当时任安徽大邦汽车销售服务有限公司会计的被告王爱玲账户。借款后，被告未归还。2012年9月13日，被告董煜榕与原告杨琼补签了借款合同，主要内容为：1、约定借款月利率2%，还款期限至2012年10月12日止；2、逾期还款承担总借款30%的违约金并承担实现债权的律师费；3、双方发生纠纷，由债权人所在地的芜湖市镜湖区人民法院管辖。同时，被告安徽大邦汽车销售服务有限公司与原告签订了《保证合同》，约定被告安徽大邦汽车销售服务有限公司为被告董煜榕向原告的借款承担连带保证责任。被告朱孝龙、贺于信向原告出具了《个人无限连带责任保证书》，承诺对被告董煜榕2012年9月13日签订借款合同的借款100万元及利息、其他费用、损失承担连带责任保证担保。此后，被告董煜榕因涉嫌犯罪。此案诉争的100万元被告认定为集资诈骗罪的犯罪事实。
上述事实，有原告提交上述列举的证据及当事人的陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：本案中原告杨琼与被告董煜榕所签订的借款合同的借款，实际性质为生效刑事判决书所确定的被告董煜榕集资诈骗罪的犯罪事实的一部分，故原告杨琼与被告董煜榕所签订的借款合同无效。但被告董煜榕的诈骗行为造成了原告损失，应予以返还。故对原告诉求被告董煜榕归还欠款100万元，本院予以支持。原告诉求被告董煜榕赔偿利息、违约金损失22万元，由于合同无效而致使双方签订的关于利息及违约金的约定不具有法律效力，且双方签订的合同无效的原因为被告董煜榕的犯罪行为而占用了原告的资金，原告的损失应以同期银行贷款基准利率为标准，故原告的该项损失应自所占用的资金为基数，自占用之日算至本判决确定的给付之日止；原告另诉求被告董煜榕赔偿实现债权费用4万元，该项损失由于合同无效而无约定，不属于必然产生的损失，本院不予支持。由于主合同无效，被告安徽大邦汽车销售服务有限公司、被告朱孝龙、贺于信所作的保证合同无效，但被告安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信在被告董煜榕诈骗原告钱款造成原告经济损失中有过错。本院根据相关规定认定被告安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信对上述被告董煜榕所欠款项的三分之一部分承担连带清偿责任。诈骗所得款项虽转入了被告王爱玲账户，但被告王爱玲系被告安徽大邦汽车销售服务有限公司会计，被告董煜榕以被告安徽大邦汽车销售服务有限公司经营需要诈骗款项，款项汇入被告王爱玲账户，被告王爱玲系履行职务行为，不应承担此案还款责任，对原告诉求被告王爱玲归还欠款，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（三）项、第五十八条、《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第58条、第131条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告董煜榕于本判决生效之日起十日内归还原告杨琼1**万元并赔偿损失，损失金额以100万元为基数，按同期银行同类贷款基准利率的标准自2012年6月13日算至本判决确定的给付之日止；
二、被告安徽大邦汽车销售服务有限公司、朱孝龙、贺于信对上述第一项被告董煜榕欠原告杨琼的款项中，对其中三分之一的份额负担承担连带清偿责任；
三、驳回原告杨琼对被告王爱玲的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费16140元、公告费560元（公告费已交至报社），合计16700元，由被告董煜榕承担。（诉讼费原告已预交，各被告在支付上述款项时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审 判 长 张斗胜
代理审判员 丁玉婷
人民陪审员 许云峰
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 石 冉
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》
58．企业法人的法定代表人和其他工作人员，以法人名义从事的经营活动，给他人造成经济损失的，企业法人应当承担民事责任
131．返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。