新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）阿中民二终字第437号
上诉人（原审被告）盛桂英，女，汉族，1964年10月26日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市。
被上诉人（原审原告）新疆拜城怡泽煤业有限公司。住所地：拜城县西苑小区**栋*单元***室。
法定代表人盛宝仁，该公司董事长。
委托代理人谭韬，新疆制衡律师事务所律师。
原审第三人盛宝仁，男，汉族，1969年12月1日出生，新疆拜城怡泽煤业有限公司董事长，住乌鲁木齐市。
上诉人盛桂英因与被上诉人新疆拜城怡泽煤业有限公司（以下简称怡泽煤业公司）、原审第三人盛宝仁股东资格确认纠纷一案，不服拜城县人民法院（2014）拜民初字第643号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年11月25日立案受理后，依法组成合议庭于2014年12月16日公开开庭进行了审理。上诉人盛桂英、被上诉人怡泽煤业公司的委托代理人谭韬到庭参加了诉讼，原审第三人盛宝仁经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2005年6月8日，新疆维吾尔自治区工商局向盛宝仁和盛桂英核发“（新疆）名预核内字（2005）第1528号”《企业名称预先核准通知书》核准预设企业名称为：新疆拜城怡泽煤业有限公司，投资人、投资额和投资比例为：盛桂英200万元、盛宝仁800万元，注册资金1000万元，核准的企业名称保留期至2005年12月8日。后经多次申请，工商部门同意上述预先核准事项延期保留至2008年10月30日。
在上述预先核准企业名称保留期间，盛宝仁与盛桂英以预先核准的“新疆拜城怡泽煤业有限公司”名义获得了拜城县境内阿尔塔格煤矿预查等矿产资源勘查许可证，在核准区域内进行煤矿勘探。2008年8月16日，盛宝仁作为甲方、永城煤电控股集团有限公司作为乙方、盛桂英作为丙方订立《新疆拜城怡泽煤业有限公司股权转让协议》，该协议第一条约定：怡泽煤业公司注册资本1000万元，现有股东甲方合法持有80%的股权，丙方合法持有20%的股权，截止本协议签署之日起，怡泽煤业公司尚未完成公司设立的工商登记工作，仅取得工商行政主管部门批准的以公司设立为目的的公司名称预核准通知书，纳入本协议范围的煤炭资源探矿权仅为怡泽煤业公司七个煤炭资源探矿权中的三个，估算资源量约为3.5亿吨，不足3.5亿吨的，差额部分由甲方以拥有的其他煤炭资源予以补足，甲方负责在本协议签署后20个工作日内完成怡泽煤业公司设立的工商登记工作。第二条约定：甲方同意将持有的怡泽煤业公司80%股权中的10%（即总股本的10%）转让给乙方，乙方同意受让甲方转让的全部股权，丙方同意放弃优先购买权。股权转让完成后，怡泽煤业公司的股权结构为：甲方70%、乙方10%、丙方20%。甲乙双方确认怡泽煤业公司10%的股权转让价格为3000万元。第三条约定：本协议生效后十个工作日内，乙方将合作定金3000万元汇入甲方指定的账户，怡泽煤业公司设立及股权转让的工商登记完成后，乙方先期支付的合作定金抵作乙方应向甲方支付的股权转让价款3000万元。
该股权转让协议达成后，盛宝仁的工商银行账户于2008年8月28日转入3000万元。2008年8月29日盛宝仁工商银行账户向怡泽煤业公司账户转入多笔款项，由吴某某出具内容为“收到盛宝仁投资款”的收款收据。2008年9月3日吴某某出具内容为“收到盛桂英投资款”的收款收据。2008年9月4日新疆华瑞有限责任会计师事务所出具验资报告确认，截至2008年9月3日怡泽公司已收到盛宝仁、盛桂英缴纳的注册资本1000万元。该验资报告的附件“注册资本实收情况明细表”列明，盛宝仁货币出资800万元，占80%股权比例，盛桂英货币出资200万元，占20%股权比例。2008年9月8日盛宝仁、盛桂英指定吴某某作为共同委托代理人办理怡泽公司成立工商登记事务。2008年9月8日拜城县工商局向怡泽煤业公司颁发企业法人营业执照。
另查明，怡泽煤业公司章程确定：公司注册资本1000万元，股东为盛宝仁、盛桂英2人，其中盛宝仁出资800万元，占公司出资比例80%，盛桂英出资200万元，占公司出资比例20％。后怡泽煤业公司于2009年1月18日召开股东会决议修改公司章程，并形成怡泽煤业公司章程修改案，内容为：盛宝仁、盛桂英、永城煤电控股有限责任公司是公司股东，公司股东及出资人如下：盛宝仁出资700万元，占出资比例70%，盛桂英出资200万元，占出资比例20%，永城煤电控股集团有限责任公司出资100万元，占出资比例10%。该修改案签有三名股东名字及印章。
原审法院认为：有限责任公司股东资格的确认，应当根据是否出资、公司章程、股东名册、工商登记等多种因素综合审查确定，其中签署公司章程、股东名册、工商登记是确认股东资格的形式要件，出资是确认股东资格的实质要件，参与公司重大决策是股东资格的表象特征。怡泽煤业公司设立时，所有公司文件上盛桂英的名字均为盛宝仁所签，盛桂英对此亦无异议。怡泽煤业公司举证证明所有注册资本均为盛宝仁账户所出，公司原会计王某也证实公司注册时仅盛宝仁一人出资，盛桂英对于注册资本来源于盛宝仁账户也无异议，可以确定怡泽煤业公司全部注册资本来自于盛宝仁。盛桂英提出盛宝仁所出资本来源于永诚煤电控股集团有限公司购买怡泽煤业公司10％股权的3000万元中，该3000万元有其一部分，故盛宝仁在怡泽煤业公司的出资也有其一部分，但盛桂英提出的证据不足以证明该项主张，故不予采信。根据盛桂英未在公司设立和之后与永诚煤电控股集团有限公司的股权转让、公司章程修正案等文件上签名的事实以及王某的证言可以确认，怡泽煤业公司成立时和成立后，盛桂英均未参与公司管理，也未参与公司重大决策，盛桂英对此也未提出相反证据予以证实。依据《中华人民共和国公司法》第二十五条第二款、第二十八条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：盛桂英不具有新疆拜城怡泽煤业有限公司股东资格。案件受理费70元，由新疆拜城怡泽煤业有限公司负担。
上诉人盛桂英不服上述判决，提出上诉称：原审判决以向公司缴纳200万元投资款系盛宝仁实际打入公司帐户为由，认定上诉人盛桂英不具有被上诉人怡泽煤业公司的股东资格没有依据。上诉人盛桂英在原审法院开庭时提交的以下证据全部是原件：怡泽文化发展公司营业执照、章程、推荐书（由工商局盖章提供）、怡泽文化发展公司投资协议书、技术咨询协议书、股权转让协议书。原审法院却以以上证据都是复印件为由不认可，判决结果没有事实和法律依据。调取盛宝仁银行帐户明细中，2008年8月28日进款3000万元为原审第三人盛宝仁和上诉人盛桂英共同所有，并从中抽取1000万元作为注册资金。原审判决认定注册资金1000万元均为原审第三人从银行账户汇入被上诉人怡泽煤业公司账户，与上诉人盛桂英提交的证据不相符。上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审或改判。
被上诉人怡泽煤业公司辩称：上诉人盛桂英所称的出资200万元在原审审理中有多种说法，在二审中又称原审第三人盛宝仁账户中3000万元为共有，以其中1000万元出资的说法，充分说明了上诉人盛桂英并未实际出资的事实，其上诉请求不成立，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人未到庭参加诉讼，亦未进行答辩。
本院认为：盛宝仁与盛桂英获得工商部门“企业名称预先核准通知书”共同发起设立怡泽煤业公司系双方真实意思表示。现怡泽煤业公司认为盛桂英未履行其认缴的200万元出资义务，不具有公司股东资格，双方为此产生争议进行诉讼。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第二十条“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”的规定，盛桂英应当对其出资义务负有举证责任。在诉讼中，盛桂英提交了2008年9月3日农业银行拜城支行营业部的收到盛桂英验资款200万元的交易凭证、共同委托代理人吴某某的收据、银行询证函及验资报告、公司章程及修改案等证据证明其履行了出资义务。上述证据是怡泽煤业公司登记成立时经审核作为工商登记备案的资料，故应确认上述证据的证明效力。另在本案诉讼中，怡泽煤业公司并不否认公司成立时的总出资额1000万元已全部出资到位，只是认为盛桂英的200万元出资实际由盛宝仁出资，但盛宝仁作为本案第三人在一、二审中均不到庭诉讼，亦未提出盛桂英认缴的200万元出资款由其出资的主张。故怡泽煤业公司认为盛桂英未履行出资义务不具有股东资格的诉讼主张依据不足。同时根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国公司法﹥若干问题的规定（三）》第十七条的规定，公司解除未履行出资义务的股东资格应当召开股东会，做出股东会决议。怡泽煤业公司未召开股东形成决议请求确认盛桂英不具有股东资格亦不符合司法解释的规定。综上，原审判决适用法律错误，判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销拜城县人民法院（2014）拜民初字第643号民事判决，即：“盛桂英不具有新疆拜城怡泽煤业有限公司股东资格”。
二、驳回被上诉人新疆拜城怡泽煤业有限公司的原审诉讼请求。
本案原审受理费70元，由新疆拜城怡泽煤业有限公司承担；二审案件受理费70元，亦由新疆拜城怡泽煤业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐建如
代理审判员 陈 艳
代理审判员 赵培培
二〇一五年二月二日
书 记 员 张 振