湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘12刑终109号
原公诉机关湖南省会同县人民检察院。
上诉人（原审被告人）粟海艳，女，侗族，1977年7月15日出生于湖南省会同县，初中文化，无业，住湖南省会同县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年10月23日被湖南省会同县公安局刑事拘留，2015年11月21日被逮捕。现羁押于湖南省怀化市看守所。
湖南省�同县人民法院审理湖南省会同县人民检察院指控原审被告人粟海艳犯贩卖毒品罪，于2017年1月13日作出（2016）湘1225刑初86号刑事判决。原审被告人粟海艳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省会同县人民法院判决认定:
1、2012年2月7日中午，唐某1电话联系被告人粟海艳购买毒品后，被告人粟海艳在会同县ＸＸ公园门口将一个0.2克的海洛因包子贩卖给唐某1，收取人民币90元；同年2月10日下午，被告人粟海艳再次在该公园门口将一个0.2克的海洛因包子贩卖给唐某1，收取人民币100元。
2、2012年2月8日下午，粟佳粮电话联系被告人粟海艳购买毒品后，被告人粟海艳在会同县冻库门口将一个0.4克海洛因包子贩卖给粟佳粮，收取人民币200元；同年2月10日下午，被�人粟海艳再次在该冻库门口将一个0.4克海洛因包子贩卖给粟佳粮，收取人民币200元。
3、2012年2月的一天上午10时许，李某电话联系被告人粟海艳购买毒品后，被告人粟海艳在会同县冻库门口将一个0.2克海洛因包子贩卖给李某，收取人民币90元；同年2月的一天上午11时许，被告人粟海艳再次在该冻库门口将一个0.2克海洛因包子贩卖给李某，收取人民币90元；同年2月9日上午，被告人粟海艳第三次在该冻库门口将一个0.2克海洛因包子贩卖给李某，收取人民币100元；同年2月10日下午，被告人粟海艳第四次在该冻库门口将一个0.2克海洛因包子贩卖给李某，收取人民币90元。
4、2012年2月10日0时许，唐某2通过公用电话联系被告人粟海艳购买毒品后，被告人粟海艳在会同县ＸＸ公园门口将一个0.2克海洛因包子贩卖给唐某2，收取人民币100元；当日21时许，被告人�海艳再次在会同县该公园门口将一个0.2克海洛因包子贩卖给唐某2，收取人民币90元，交易完毕后，两人被公安民警当场抓获。
5、2015年10月的一天中午，被告人粟海艳在会同县西区汽车站背后的马路边将一个重约0.3克的海洛因包子贩卖给邓某，收取6包蓝色硬装芙蓉王香烟。
6、2015年10月17日凌晨1时许，印昌盛提着一个白色塑料袋与被告人粟海艳一起从会同县林城镇西区出租屋步行到该区“红酒坊”背后李茂武经营的打渔室楼下，印某将白色塑料袋放在楼下一台女士摩托车上便进入李茂武的打渔室，然后由被告人粟海艳看护，印某进入打渔室后即被公安民警抓获，并从其身上搜出六个海洛因毒品包子等物品。后公安民警将粟海艳及印某连同放在楼下女士摩托车上的白色塑料袋带回公安局。经检查、称量和鉴定，从白色塑料袋内提取的36.96克甲基苯丙胺、0.16克麻古中检出甲基苯丙胺成分；从23.54克海洛因中检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因等成分。
上述事实，有检查记录、现场称量记录、扣押清单、物证检验报告、通话详单、辨认笔录、监控视频截图、抓获经过、归案经过、户籍资料、证人印某、唐某1、粟佳粮、李某、唐某2的证言，被告人粟海艳的供述与辩解等经庭审质证并查证属实的证据予以证实。
湖南省会同县人民法院认为，被告人粟海艳违反国家毒品管理法规，单独或与他人共同贩卖毒品甲基苯丙胺36.96克、海洛因26.24克、麻古0.16克，其行为已构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，被告人粟海艳起主要作用，系主犯。被告人粟海艳系贩毒人员，故公安民警从其与印某所携带的白色塑料袋内查获的毒品应当计入贩卖毒品的数量。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、�二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十九条第一款之规定，判决：被告人粟海艳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元。
上诉人粟海艳提出：1、其向唐某1、李某、粟佳粮、唐某2贩卖毒品的时间为2012年2月，其于2015年10月抓获，不能将被抓获时查获的毒品计算为贩卖毒品的数量；2、其不是主犯。
经审理查明,2012年2月，上诉人粟海艳在湖南省会同县多次向唐某1、粟佳粮、李某、唐某2贩卖毒品海洛因，具体分述如下:
1、2012年2月7日中午，粟海艳在湖南省会同县ＸＸ公园门前向唐某1贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资90元；2012年2月10日下午，粟海艳在湖南省会同县ＸＸ公园门前向唐某1贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资100元。
2、2012年2月8日下午，粟海艳在湖南省会同县冻库门前向粟佳粮贩卖毒品海洛因0.4克，收取毒资200元；2012年2月10日下午，粟海艳在湖南省会同县冻库门前向粟佳粮贩卖毒品海洛因0.4克，收取毒资200元。
3、2012年2月的一天10时许，粟海艳在湖南省会同县冻库门前向李某贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资90元；2012年2月的一天11时许，粟海艳在湖南省会同县冻库门前向李某贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资90元；2012年2月9日上午，粟海艳在湖南省会同县冻库门前向李某贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资100元；2012年2月10日下午，粟海艳在湖南省会同县冻库门前向李某贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资90元。
4、2012年2月10日0时许，粟海艳在湖南省会同县ＸＸ公园门前向唐某2贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资100元；同日21时许，粟海艳在湖南省会同县ＸＸ公园门前向唐某2贩卖毒品海洛因0.2克，收取毒资90元。
2012年2月10日21时许，粟海艳向唐某2贩卖毒品后被公安人员抓获。因粟海艳正在怀孕，湖南省会同县公安局于2012年2月11日决定对粟海艳监视居住。2012年8月23日，湖南省会同县人民检察院决定批准逮捕粟海艳。
2015年10月的一天中午，粟海艳在湖南省会同县西区汽车站后的公路边向邓某贩卖毒品海洛因0.3克，邓某以6包蓝色硬装芙蓉王香烟折抵毒资。
2015年10月17日1时许，粟海艳与丈夫印昌盛（另案处理）步行经过湖南省会同县西区李茂武经营的游戏室时，印某将装有毒品的一个白色塑料袋交粟海艳看管，然后进入游戏室并被公安人员抓获，其随身携带的6个毒品海洛因包子被当场查获，经称量净重为0.67克。粟海艳在等候印某时亦被公安人员抓获，其看管的白色塑料袋内被当场查获毒品疑似物若干，经称量其中毒品海洛因净重为23.54克，毒品甲基苯丙胺晶体36.96克，毒品甲基苯丙胺片剂0.16克。
2015年10月18日，粟海艳因吸毒被湖南省会同县公安局决定行政拘留十五日。
上述事实，有下列经原审法院当庭质证并查证属实的证据予以证明：
1、湖南省会同县公安局出具的关于粟海艳、印某的抓获经过、归案经过说明，证明2015年10月17日凌晨，公安人员在会同县林城镇西区一出租房内将吸毒人员杨平、杨某1、杨某2等12人抓获，并将前来进行毒品交易的印某抓获，当场从印某身上收缴毒品包子6个，经称量重0.67克；在楼下的粟海艳同时被抓获，当场从其身旁的塑料袋中缴获毒品疑似物共计105.42克。
2、湖南省会同县公安局出具的检查笔录、扣押清单，现场称量记录、称量照片、取物笔录，证明从印某处查获的毒品疑似物（6个小包子）净重为0.67克，从粟海艳处的塑料袋内查获毒品疑似物若干（11包），净重分别为白色晶体32.93克、灰白粉末1.45克、灰色粉末1.7克、红色颗粒0.16克、白色晶体1.31克、灰色粉末9.99克、灰色粉末6.02克、灰色粉末4.38克、白色晶体2.72克、灰色粉末15.25克、白色粉末29.51克。
3、怀化市公安局出具的怀公物鉴（理化）字[2015]813号物证检验报告，证明从粟海艳处查获的11包毒品疑似物依照称量顺序编号为1-11，从印某处查获的毒品疑似物（6小包）编号为12，将上述毒品疑似物进行检验，其中1号（白色晶体32.93克）、5号（白色晶体1.31克）、9号（白色晶体2.72克）均检出甲基苯丙胺成分；4号（红色颗粒0.16克）检出甲基苯丙胺、咖啡因成分；2号（灰白粉末1.45克）、6号（灰色粉末9.99克）均检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因成分；3号（灰色粉末）检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、吡拉西坦成分；7号（灰色粉�6.02克）检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、咖啡因、吡拉西坦、烟酰胺成分；8号（灰色粉末4.38克）检出海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、烟酰胺成分；10号（白色粉末29.51克）检出烟酰胺成分；11号（灰色粉末15.25克）检出吡拉西坦成分；12号（白色粉末0.67克）检出甲基苯丙胺、海洛因、单乙酰吗啡、乙酰可待因、乙酰胺成分。
4、湖南省会同县公安局出具的监视居住决定书，证明2012年2月11日，因粟海艳正在怀孕，该局决定对粟海艳执行监视居住。
5、湖南省会同县公安局出具的情况说明，证明粟海艳于2012年2月11日被决定监视居住后一直在逃。
6、湖南省会同县公安局出具的行政处罚决定书，证明2015年10月18日，粟海艳因吸毒被行政拘留十五日。
7、湖南省会同县公安局出具的监控视频截图、指认笔录及照片，证明2015年10月17日1时55分，印某携带白色塑料袋与粟海艳在“红酒坊”附近步行，印某、粟海艳并对该视频截图进行指认。
8、通话详单，证明粟海艳与唐某1、李某、粟佳粮等人毒品交易时的手机通话情况。
9、湖南省会同县公安局出具的辨认笔录，证明在公安人员的组织下，粟海艳分别从12张相同性别的正面免冠照片中辨认出邓某、刘某2伍、粟佳粮、李某、唐某1、唐某2等人；邓某、刘某2伍、粟佳粮、李某、唐某1、唐某2等人分别从12张女性正面免冠照片中辨认出粟海艳。
10、户籍资料，证明粟海艳的基本情况。
11、证人邓某、刘某1的证言：2015年10月的一天，粟海艳在会同县林城镇西区汽车站后的马路边向邓某贩卖毒品海洛因0.3克，邓某以6包蓝色硬装芙蓉王香烟支付毒资。
12、证人唐某1的证言：粟海艳30岁左右，身高约160厘米，会同口音，是个孕妇。唐某1均是电话联系粟海艳购买毒品。2012年2月10日，粟海艳在ＸＸ公园大门外的马路上向唐某1贩卖毒品海洛因小包子1个，收取毒资100元。2012年2月7日，粟海艳在ＸＸ公园大门外的马路上向唐某1贩卖毒品海洛因小包子1个，收取毒资90元。1个毒品海洛因小包子约0.15克。
13、证人粟佳粮的证言：粟海艳是个孕妇，粟佳粮通过电话联系粟海艳购买毒品。2012年2月8日下午，粟海艳在冻库门口向粟佳粮贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资200元。2012年2月10日下午，粟海艳在冻库门口向粟佳粮贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资200元。海洛因的价格为100元两分（0.2克）。
14、证人李某的证言：李某通过电话向粟海艳购买毒品。2012年2月的一天上午10时许，粟海艳在冻库门口向李某贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资90元。2天后的上午11时许，粟海艳在冻库门口向李某贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资90元。2012年2月9日上午，粟海艳在冻库门口向李某贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资100元。2012年2月10日下午，粟海艳在冻库门口向李某贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资90元。1个海洛因包子重量约为0.2克。
15、证人唐某2的证言：唐某2通过电话向粟海艳购买毒品。2012年2月10日0时许，粟海艳在ＸＸ公园门口向唐某2贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资100元。当日21时许，粟海艳在ＸＸ公园门口向唐某2贩卖毒品海洛因包子1个，收取毒资90元。交易完毕后，唐某2被公安人员抓获。
16、同案人印某的供述：印某与粟海艳系夫妻。2015年10月17日1时许，印昌盛携带一个装有毒品的白色塑料袋与粟海艳一同步行至会同县林城镇西区“红酒坊”背后李茂武经营的游戏室楼下。印某将白色塑料袋交给粟海艳看管后进入李茂武的游戏室，随即被公安人员抓获，其身上的6个毒品海洛因包子也被当场缴获。白色塑料袋内装有毒品海洛因、毒品甲基苯丙胺晶体以及一些底粉，是粟海艳从毒品上线“海洋”处购买的。
17、上诉人粟海艳的供述与辩解：粟海艳对公诉机关指控其于2012年2月向唐某1、粟佳粮、李某、唐某2等人贩卖毒品海洛因，2015年10月向邓某贩卖毒品海洛因的事实供认不讳。粟海艳与印某系夫妻，二人均贩卖毒品。2015年10月17日1时许，印某携带一个装有毒品的白色塑料袋与粟海艳步行途中，印某提出要去“茂武”的游戏室，并将该袋毒品交粟海艳报看管。约十分钟后，粟海艳被公安人员抓获。所查获毒品为印某从“海洋”处购买。
本院认为，上诉人粟海艳多次向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，从粟海艳处查获的毒品均应当计�其贩卖毒品的数量，共计为海洛因26.24克、甲基苯丙胺晶体36.96克、甲基苯丙胺片剂0.16克。在贩卖毒品的共同犯罪中，粟海艳起主要作用，系主犯。
关于粟海艳提出“其向唐某1、李某、粟佳粮、唐某2贩卖毒品的时间为2012年2月，其于2015年10月抓获，不能将被抓获时查获的毒品计算为贩卖毒品的数量”的上诉理由，经查不符合相关法律规定，故不予采纳；粟海艳还提出“其不是主犯”的上诉意见，经查粟海艳与印某为夫妻，粟海艳并多次向他人贩卖毒品，在共同犯罪中地位作用较大，故对不予采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 许云生
审判员 龚 琰
审判员 姚 健
二〇一七年五月五日
书记员 刘锦标
附：相关法律条文
中华人民共和国刑法
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维�原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前三款规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。