贵州省安龙县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第1622号
原告曾峰，其余略。
委托代理人李廷祥，贵州天翊律师事务所律师，代理权限：特别授权。
被告安龙县戈塘吉祥煤矿，住址略。
法定代表人邱卧红，系该矿矿长。（未到庭）
委托代理人何兵磊，系该矿职工，代理权限：特别授权。
原告曾峰诉被告安龙县戈塘吉祥煤矿（以下简称吉祥煤矿）工伤保险待遇纠纷一案，本院2015年11月12日立案受理后，于2015年11月27日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾峰及其委托代理人李廷祥、被告的特别授权委托代理人何兵磊均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曾峰诉称：原告是被告的工人，于2013年8月进入被告的煤矿上班，主要从事井下采煤放炮、机修等工作，每班240元，每月上28个班，月平均工资6720元。2014年3月2日23时许，原告在矿井下18号采煤工作面做顶板支护时，被脚下溜子带倒致伤。经黔西南州人民医院诊断为：1、左胫骨下段开发性骨折42A2型；2、左胫腓骨下段骨折42A2型；3、右小腿皮肤裂伤，原告在住院28天后出院回家休养。同年3月18日，原告所受的伤被依法认定为工伤，2014年6月3日原告被黔西南州劳动能力鉴定委员会鉴定为8级伤残。2014年10月13日，原告向安龙县人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，因治疗没有终结，于2014年10月18日撤回仲裁申请。原告于2015年8月4日到黔西南州医院住院16天实施二次手术，2015年9月8日，原告向安龙县人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，被告知超出仲裁时效不予受理，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第27条规定，原告申请仲裁时效应当从2015年8月20日原告出院后计算，为维护原告的合法权益，特起诉到人民法院。请求：1、请求判决解除原告与被告之间劳动关系；2、请求判决被告支付原告下列工伤保险待遇。（1）一次性伤残补助金：6720元／元×11个月=73920元（八级伤残）；（2）一次性工伤医疗补助金：3800元／月×7个月=26660元；（3）一次性伤残就业补助金：3800元／月×7个月=26660元；（4）停工留薪待遇：3800元／月×11个月=45600元；（5）住院期间生活护理费：150元／天×44元=6600元；（6）住院伙食补助费：30元／天×44天=1360元；（7）交通费：600元（往返兴义和安龙）；（8）食宿费用：食宿费用500元；（9）伤残鉴定费：320元；（10）医疗费：6233元。共计188413元。
原告曾峰为自己的主张提供了下列证据：
1.身份证复印件，证明原告主体资格。
2.安人社工伤认字（2014）第032号认定工伤决定书，证明原告受伤并依法认定为工伤。
3.黔西南州劳动能力鉴定结论书，证明原告受伤并鉴定为八级伤残。
4.黔西南州人民医院两次住院病历，第一次住院28天，第二次住院16天，证明主张补偿住院伙食补助费和护理费的依据。
5.黔西南州人民医院住院的第二次手术发票和住院清单、检查费票据共9张，证明原告后续医疗费6233元。
6.交通费票据70张，证明原告往返兴义的车费。
7.被告打给原告的工资卡上的交易明细，其中11月份5600元和12月份5800元，证明原告的工资平均达到200元1天。
8.仲裁不予受理通知书及两份仲裁申请书，（2014年10月13日，开庭后因为二次手术要撤诉，2015年9月8日），证明经过仲裁前置程序。
被告吉祥煤矿辩称：1、原告的一次性伤残补助金、工资标准计算错误，应当以缴纳工资计算一次性伤残补助金。2、原告曾峰受伤之日至鉴定前一日仅仅是3个月，停工留薪期应按3个月计算。3、原告的住院伙食补助费是每天10元，不是每天30元。4、原告的交通费、食宿费、鉴定费应以实际支出和依照票据结算。5、原告的护理费按87.5元／天计算，按实际住院天数计算护理费。
被告吉祥煤矿为自己的主张提供了下列证据：
1.被告营业执照正本复印件、营业执照副本复印件、法定代表人身份证复印件，证明被告的主体资格。
被告吉祥煤矿对原告曾峰1、2、3、4、8号证据无异议；对5号证据的质证意见是真实性无异议，金额以发票金额为准；对6号证据的质证意见是交通费按相关规定确定；对7号证据的质证意见是仅凭2个月的工资不能计算出月平均工资。原告曾峰对被告吉祥煤矿提交的证据无异议。
针对原告曾峰提交的1、2、3、4、8号证据因被告无异议，本院予以采信；对原告曾峰提交的编号为204681034金额为147元的医疗发票无日期不予认可；对6号证据即交通费票据70张，根据原告曾峰的就诊和复查情况予以综合认定；对7号证据工资流水账仅有2个月，无法计算出原告曾峰受伤前12个月的平均工资，故对该组证据不予采信。针对被告吉祥煤矿提交的证据因原告无异议本院予以采信。
经审理查明，原告曾峰系被告吉祥煤矿的工人，从事井下采煤放炮、机修等工作。2014年3月2日23时许，原告曾峰在井下18号采煤工作面做顶板支护时，被脚下溜子带倒致伤。2014年3月3日被送至黔西南州人民医院住院治疗至2014年3月31日共计28天，诊断为：1、左胫骨下段开发性骨折42A2型；2、左胫腓骨下段骨折42A2型；3、右小腿皮肤裂伤。出院医嘱：1.注意休息，避免负重，避免重体力劳动及剧烈运动，院外继续卧床休息1-2月；2.出院后3月每月返院复查，在专科医师指导下进行患肢功能训练，此后定期复查，视骨折愈合情况适时取出内固定；3.如有不适，返我科随诊。本次医疗费用被告吉祥煤矿均已支付，原告曾峰支付15.3元的医疗费。2014年11月6日到黔西南州人民医院复查，原告曾峰支付检查费147元。2015年6月29日到黔西南州人民医院复查，原告曾峰支付门诊费、检查费共计150.5元。2015年8月4日因需二次手术取出内固定，原告曾峰在黔西南州人民医院住院治疗至2015年8月24日共计住院16天，出院医嘱：1.建议卧床休息4-6周；2.忌双下肢激烈活动；3.三月内每月复诊；4.不适随诊。共计支付医疗费5792.97元。原告曾峰支出医疗费、检查费、二次手术共计6105.77元。
原告曾峰所受的伤经黔西南州人力资源和社会保障局于2014年3月18日作出的安人社工伤认字（2014）第032号认定工伤决定书认定为工伤。2014年6月30日经黔西南州劳动能力鉴定委员会NO20140303号黔西南州劳动能力结论书鉴定为伤残八级。
2015年9月8日原告曾峰向安龙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以超过仲裁申请时效为由作出安劳人仲字（2015）第046号不予受理通知书，原告曾峰不服起诉至本院。
庭审过程中原告曾峰因其提交的工资证明力不足，其工资标准自愿同意按黔西南州统筹地区在岗工资计算。被告吉祥煤矿对原告曾峰的鉴定费无异议。
上述事实，有原、被告双方的陈述，原、被告提供的证据经庭审质证在卷，上述证据能相互印证，可以采信。
本案争议焦点：1、原告曾峰是否超过仲裁时效；2、原告应享有的工伤保险待遇的具体项目和标准如何确定；3、原告享有的工伤保险待遇由谁支付。
本院认为，原、被告对原告曾峰被认定为工伤及八级伤残均无异议。双方同意解除劳动关系，本院予以支持。
一、针对争议焦点原告曾峰是否超过仲裁时效的问题。原告曾峰虽于2014年3月2日受伤，同年3月18日认定为工伤，6月30日鉴定为八级伤残，但首次住院治疗的出院医嘱是出院后3月每月返院复查，在专科医师指导下进行患肢功能训练，此后定期复查，视骨折愈合情况适时取出内固定。因此，原告曾峰的伤势并未治疗终结。2015年8月4日-8月20日原告曾峰住院治疗以取出内固定，方为本次工伤的治疗终结。因此，其仲裁时效理应从2015年8月20日治疗终结之日开始起算。
二、针对争议焦点原告曾峰应享有的工伤保险待遇项目。1、医疗费，根据《工伤保险条例》第三十条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。根据职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。”之规定，原告曾峰支付检查费、二次手术医疗费共计6105.77元，本院予以支持。
2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；”之规定，原告曾峰的工资标准按2014年黔西南州统筹地区在岗职工年平均工资44832元／年计算，其享有的一次性伤残补助金为44832元／年÷12×11月=41096元。
3、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项“（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第五条“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金从2011年1月1日起执行，一次性伤残就业补助金由用人单位支付。”、第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”之规定，原告曾峰享有的一次性伤残就业补助金为44832元／年÷12×9月=33624元，但原告曾峰仅主张26660元，系其对自己享有的权利所作的处分，本院予以采纳。
4、一次性工伤医疗补助金，根据贵州省人力资源和社会保障厅、贵州省财政厅《贵州省关于贯彻实施新修订﹤工伤保险条例﹥有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月”之规定，根据上述规定，原告曾峰享有的一次性工伤医疗补助金为44832元／年÷12×9月=33624元，但原告曾峰仅主张26660元，系其对自己享有的权利所作的处分，本院予以采纳。
5、停工留薪期待遇，根据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”，原告曾峰2014年3月3日住院治疗，2014年6月30日作出劳动能力鉴定结论，受伤至鉴定前一日共计3月零27天，原告曾峰第二次手术取出内固定住院治疗16天，出院医嘱修养4-6周，因此，原告曾峰的停工留薪期理应计算为6月，故其享有的停工留薪期待遇为44832元／年÷12×6月=22416元。
6、住院伙食补助费，依照《贵州省关于贯彻实施新修订（工伤保险条例）有关问题的意见》第四条第一款的规定，伙食补助费标准为每人每天10元。原告曾峰第一次住院治疗28天，第二次住院治疗16天，共计住院治疗44天，故曾峰享有的住院伙食补助费为44天×10元／天=440元。
7、住院期间护理费，依照《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，原告曾峰因工伤住院治疗共计44天，被告未提交证据证实安排人员对原告进行护理，原告曾峰虽然也未提交需要护理的证明，根据原告受伤的伤情，可酌情考虑住院期间护理费，参照贵州省统计局发布《2014年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据84.52元／天计算，但被告吉祥煤矿自愿按87.5元／天计算，故原告曾峰主张的护理费为87.5元／天×44天=3850元。
8、鉴定费320元，原告曾峰虽未提交鉴定费收据，但被告吉祥煤矿予以认可，本院予以支持。
9、交通费，原告曾峰主张交通费600元，结合原告的户籍地、住院治疗和鉴定的事实，本院支持500元。
10、食宿费用，原告曾峰已经主张了住院期间伙食补助费，并且原告曾峰是住院治疗，因此，本院对此不予支持。
三、关于争议焦点原告曾峰享有的工伤保险待遇由谁支付的问题。被告吉祥煤矿并未提交其参加工伤保险的证据，且庭审过程中其表示于2015年12月1日提交参保的证明，但被告吉祥煤矿一直未提交参保证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，被告吉祥煤矿不提供其参保的证据，由其自行承担举证不能的后果。根据《工伤保险条例》第六十二条“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”之规定，原告曾峰享有的工伤保险待遇由被告吉祥煤矿支付。
据此，依照上述法律法规条文的规定和理由，判决如下：
一、解除原告曾峰与被告安龙县戈塘吉祥煤矿的劳动关系。
二、由被告安龙县戈塘吉祥煤矿于本判决发生法律效力后10日内一次性向原告曾峰支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、交通费、鉴定费、医疗费共计128047.77元。
三、驳回原告曾峰的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由被告安龙县戈塘吉祥煤矿承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。
逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在判决书生效二年内，申请本院强制执行。逾期则视为放弃申请执行的权利。
审判员 罗 柠
二〇一五年十二月十一日
书记员 黄金梅
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