宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0203刑初134号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人叶未汉，男，1981年11月5日出生于浙江省三门县，汉族，初中文化，无业，住浙江省三门县。2012年4月因犯盗窃罪被浙江省三门县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元；2015年1月因犯盗窃罪被浙江省三门县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年12月7日被宁波市公安局海曙分局抓获，次日被刑事拘留，2017年1月13日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人冯碧波，浙江众诺律师事务所律师，宁波市海曙区法律援助中心指派。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉（2017）90号起诉书指控被告人叶未汉犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2017年4月10日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院于同年4月14日将简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院检察员陈某、被告人叶未汉及辩护人冯碧波到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，2016年11月14日，被告人叶未汉在本市鄞州区礼嘉桥被害人赖某1的服装厂内将被害人赖某1放在车间内的一串钥匙、一部充电宝窃走，后以钥匙开锁的方式窃走赖某1的一部上海拟人牌电动自行车；又以钥匙开锁的方式进入赖某1居住的本市海曙区安丰街6弄2号203室内，窃走赖某1放置于床头柜上的一只拎包和柜子上的一部Iphone7移动电话机，包内有三张银行卡。2016年11月15日，叶未汉将上述所盗物品归还赖某1。经鉴定，该充电宝价值人民币55元，该电动自行车价值人民币285元，该拎包价值人民币75元，该移动电话机价值人民币4312元。
2016年11月26日至2016年12月5日期间，被告人叶未汉冒用被害人赖某1的交通银行信用卡，在交通银行网络购物平台买单吧上支付人民币4359.75元购买一部IPhone6s移动电话机，支付人民币179元购买一只吊坠，支付人民币5893元购买一部Iphone7移动电话机，并在微信上绑定该信用卡用该卡多次为手机充值共计人民币1896.2元。叶未汉信用卡诈骗金额总计人民币12327.95元。案发后，上述二部移动电话机及吊坠已追还赖某1。
2017年3月8日，被害人赖某1书面谅解被告人叶未汉。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了被害人赖某1的陈述，手机购买凭证，银行交易记录，微信截图，扣押决定书、扣押清单、照片、暂扣物品票据、发还清单，抓获经过，户籍信息，前科材料，谅解书，价格认定结论书，现场勘验检查工作记录，现场照片，辨认笔录等相关的证据材料，认为被告人叶未汉以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大；又冒用他人信用卡，数额较大，其行为已构成盗窃罪、信用卡诈骗罪，同时认为被告人叶未汉系累犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第六十五条第一款之规定，予以惩处。
被告人叶未汉辩称赖某1的交通银行信用卡，其平时也在使用并还款，希望从轻处罚，同时对检察机关指控其构成盗窃罪、信用卡诈骗罪表示自愿认罪。其辩护人认为，1.被告人叶未汉盗窃情节轻，可判处拘役，不构成累犯；2.被害人授权被告人在5000元额度内使用信用卡，因此本案被告人信用卡诈骗的犯罪金额为7327.95元，而非12327.95元；3.被告人叶未汉自愿认罪，且得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。
经审理查明：
2016年11月14日，被告人叶未汉在宁波市鄞州区礼嘉桥被害人赖某1工作的服装厂内，窃得赖某1放在车间内的钥匙1串、充电宝1部（价值人民币55元），后用窃得的钥匙开锁窃取赖某1停放在附近的上海拟人牌电动自行车1辆（价值人民币285元）；又至赖某1居住的本市海曙区安丰街6弄2号203室，用窃得的钥匙开锁入室，窃取赖某1的拎包1个（价值人民币75元，包内有银行卡若干张）和Iphone7移动电话机1部（价值人民币4312元）。同年11月15日，叶未汉将上述所盗物品全部归还给赖某1。
同年11月26日至12月5日期间，被告人叶未汉冒用被害人赖某1的交通银行信用卡，在交通银行网络购物平台买单吧上购物，购买IPhone6s移动电话机1部支付人民币4359.75元，购买吊坠1个支付人民币179元，购买Iphone7移动电话机1部支付人民币5893元，并通过微信支付的方式为自己手机充值共计人民币1896.2元。叶未汉信用卡诈骗金额总计人民币12327.95元。案发后，上述移动电话机2部及吊坠1个已追还赖某1。
案发后，被告人叶未汉已取得被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人赖某1的陈述证明，2016年11月14日晚上，其放在宁波市海曙区安丰街6弄2号203室暂住处的包和Iphone7手机1部失窃，包内有200元左右的现金和银行卡。之前，叶未汉到其工作的地方来骚扰其，并将其电瓶车和家里钥匙都拿走。其怀疑是叶未汉到其家中偷窃。次日，叶未汉得知自已报警后，将上述财物归还给其。2016年12月5日，其发现自己的交通银行卡密码被更改，因该银行卡绑定的手机号码其已交给叶未汉，因此其怀疑是叶未汉擅自使用并更改银行卡密码。12月6日，其到银行查看后发现，叶未汉于2016年11月26日将信用卡的消费额度擅自提高5000元，11月27日又临时提高消费额度3000元，截止2016年12月6日叶未汉未经其授权擅自使用该信用卡消费共计人民币12591.46元。
2.证人赖某2的证言证明，叶未汉曾经是其妹妹赖某1的男朋友。2016年6月，赖某1被叶未汉殴打几次后，就提出分手，但叶未汉不同意，还经常威胁其妹妹，8月份时还发给其赖某1和叶未汉的艳照，称如果赖某1要分手，他就把这照片发散出去。
3.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、暂扣物品专用票据、发还清单、照片证明，从叶未汉处扣押赃物并发还给被害人的情况。
4.辨认笔录及照片证明，被告人叶未汉对盗窃地点的辨认情况。
5.抓获经过、情况说明证明，被害人赖某1报案及被告人叶未汉归案的情况。
6.刑事判决书证明，被告人叶未汉的前科情况。
7.户籍证明证明，被告人叶未汉的身份情况。
8.现场勘验检查工作记录证明，盗窃案发现场的勘验情况。
9.银行交易记录证明，户名为赖某1的交通银行信用卡交易情况。
10.价格认定结论书证明，涉案赃物的价格鉴定情况。
11.谅解书证明，被害人赖某1对被告人叶未汉表示谅解。
12.被告人叶未汉的供述与辩解。
本院认为，被告人叶未汉以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大；又冒用他人信用卡，数额较大，其行为已分别构成盗窃罪、信用卡诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人叶未汉一人犯两罪，应数罪并罚。关于本案信用卡诈骗犯罪金额的认定，被告人叶未汉虽曾与被害人是男女朋友，但其于2016年11月14日采用秘密手段入户窃取被害人财物，被害人当日报警，并向警方提供线索称嫌疑人为叶未汉，被告人叶未汉得知被害人报警后迫于无奈于次日将所窃财物归还被害人，此时被告人应该已明知被害人不愿将自己的财物交给其使用，且有被害人关于已与被告人分手、且未授权被告人使用其信用卡消费的陈述予以印证，在此前提下，被告人叶未汉仍利用之前获知的被害人信用卡的相关信息，于11月26日至12月5日期间冒用被害人赖某1的交通银行信用卡在网络购物平台上购物消费共计人民币12327.95元，故被告人叶未汉信用卡诈骗金额应认定为12327.95元，被告人、辩护人对此提出的辩解及辩护意见不予采纳。被告人叶未汉曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚，辩护人对此提出的辩护意见不予采纳。被告人叶未汉到案后能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。被告人叶未汉已退赔大部分赃款赃物，且得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人提出上述从轻处罚的辩护意见予以采纳。责令被告人叶未汉继续退赔被害人赖某1的经济损失。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人叶未汉犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元；两罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二万二千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月7日起至2018年2月6日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。）
二、责令被告人叶未汉继续退赔被害人赖某1的经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江 岚
人民陪审员 张爱华
人民陪审员 徐卫军
二〇一七年五月十日
代书 记员 何旦琛
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十九条第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第一百九十六条第一款第（三）项（三）冒用他人信用卡的；
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
刑法第一百九十六条第一款第（三）项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡的情形。