江苏省南京市六合区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0116民初2756号
原告（被告）：南京江北人民医院，住所地六合区大厂葛关路***号。
法定代表人：王国品，南京江北人民医院院长。
委托诉讼代理人：罗丽平，女，1968年5月26日出生，汉族，住南京市沿江工业开发区。
委托诉讼代理人：武源，江苏当代国安律师事务所律师。
被告（原告）：王勤，女，1975年8月11日出生，汉族，住南京市浦口区。
委托诉讼代理人：陈海军，男，1971年2月4日出生，汉族，住南京市浦口区。
原告（被告）南京江北人民医院（以下简称江北人民医院）与被告（原告）王勤劳动合同纠纷一案，本院于2017年4月25日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告（被告）江北人民医院委托诉讼代理人罗丽平、武源，被告（原告）王勤及其委托诉讼代理人陈海军两次到庭参加诉讼。因南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会作出的宁化劳人仲案[2017]124号仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，江北人民医院向南京市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决，后于2017年6月13日撤回该申请。本院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条的规定，对该仲裁裁决内容按照非终局裁决进行全面审理。本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告（被告）江北人民医院向本院提出诉讼请求：请求法院判决解除原、被告劳动合同，江北人民医院无须支付王勤2016年11月、12月奖金及年终增发奖金15000元。事实和理由：原、被告于2008年6月30日签订无固定期限劳动合同，双方履行至2016年11月7日，王勤因与所在科室发生争议，自2016年11月8日起未到岗接受考勤。江北人民医院于2016年12月16日向王勤发放催促上班通知书，王勤拒绝上班，拒绝调整工作岗位，连续缺勤44.5天。江北人民医院遂在征求工会意见后于2016年12月27日解除与王勤的劳动合同。王勤后向南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，江北人民医院对该仲裁委作出的宁化劳人仲案[2017]124号仲裁裁决书不服，故诉至法院。
被告（原告）王勤辩称：2016年10月17日上午，王勤带病坚持上班，江北人民医院体检中心主任唆使退休返聘人员冲入检查室进行辱骂，王勤才终止岗位。该主任安排顶替的人是医院才招聘来的没有职业资格的见习生，不是医生。王勤于2016年11月6日、2017年1月3日向江北人民医院邮寄岗位申请书，要求上岗工作，但该院未进行处理。直至2017年1月4日王勤前去协调时，该院才出示了解除决定书。江北人民医院与王勤解除劳动合同的决定违法且无效。王勤2016年11月及12月均正常上班，其未能工作系江北人民医院未能安排，并非王勤的原因。综上，请求法院判决江北人民医院继续履行与王勤的劳动合同，并支付王勤2016年12月奖金2500元及年终增发奖金15000元。
被告（原告）王勤向本院提出诉讼请求：1、请求法院确认江北人民医院解除劳动合同违法，判令其继续履行劳动合同；2、请求法院确认双方发生劳动纠纷的时间为2016年10月17日；3、请求法院确认双方形成事实上的劳动关系的时间为1997年1月，其计发王勤各项待遇的起算时间为1997年1月；4、请求法院确认江北人民医院存在克扣王勤劳动报酬的行为，同时判令其补发一切被扣的劳动报酬（包括并不限于：工资、奖金、劳保、福利等等），同时支付相应的补偿金合计50000+50000×25%=62500元、赔偿金62500×5=312500元；5、请求法院判令江北人民医院补发王勤以前在医院功能科工作时被扣的劳动报酬30000×10年=300000元及补偿金300000×25%=75000元，合计375000元、赔偿金375000×5=1875000元；6、请求法院判令江北人民医院支付历年加班费及其补偿金100000+100000×25%=125000元、赔偿金125000元×5=625000元；7、请求法院判令江北人民医院支付原告历年无休假和探亲假的补偿金100000元、赔偿金100000×5=500000元；8、请求法院判决江北人民医院承担由其违法解除行为带来的一切费用（包括并不限于原告的误工费、交通费、鉴定费、诉讼费、复印费等等），按实际支出进行计算数额；9、请求法院确认江北人民医院解除劳动合同的行为系对王勤举报其“不惜非法行医，也要将我下岗”的打击报复行为，并且认定这对王勤造成了精神上的极大伤害，产生了严重的后果；10、请求法院判令江北人民医院补交王勤的各项社会保险费用，并赔偿由于其停交社保导致医保卡不能正常使用而产生的费用5000元；11、请求法院责令江北人民医院向王勤赔礼道歉，并且支付王勤精神损害赔偿金100000元及抚慰金100000元，合计200000元；12、本案诉讼费用由江北人民医院承担。事实与理由：依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条规定，仲裁委员会未在60天内审结该案，故向法院起诉。
原告（被告）江北人民医院辩称：仲裁委员会已于2017年4月17日对该案作出了裁决并送达，王勤起诉时依据的事实理由已不复存在。请法院对王勤在仲裁阶段未涉及的部分诉请依据先裁后审原则予以驳回。
本院查明的事实
一、双方无争议事实。
王勤于1997年1月参加工作，2003年9月因工作单位合并调入江北人民医院。双方于2008年6月30日签订无固定期限劳动合同，合同中约定王勤从事医疗岗位。2016年10月17日，王勤与其所在的体检中心科室主任发生争执，王勤未再至体检中心岗位工作。后江北人民医院与王勤协商调岗，先后提出让王勤负责自助挂号机岗位、在通过测试的前提下调至功能科，但双方未能协商一致。2016年12月27日，江北人民医院以王勤自2016年11月8日至2016年12月27日缺勤44.5天为由，与王勤解除劳动合同。2017年1月18日，王勤向南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、裁决江北人民医院“关于解除与王勤同志劳动合同的决定”无效，继续履行与王勤的劳动合同；2、裁决江北人民医院解除劳动合同违法，要求江北人民医院补发王勤2016年11月、12月奖金合计5000元；3、裁决江北人民医院支付王勤2016年年终增发奖金15000元。该仲裁委于2017年4月17日作出宁化劳人仲案[2017]124号仲裁裁决书，裁决江北人民医院继续履行与王勤的劳动合同，并支付王勤2016年11月奖金2300元、2016年12月奖金2500元及2016年年终增发奖金15000元，合计19800元。
二、双方有争议事实。
1、王勤自2016年11月8日至2016年12月27日是否存在无故缺勤44.5天的情形。
江北人民医院主张王勤自2016年10月17日与体检中心主任发生争执后就未再到岗上班，但经协调，江北人民医院自2016年10月17日至2016年11月7日仍按王勤到岗进行了考勤。后双方就调岗一事进行协商，未能达成一致意见，王勤经江北人民医院书面通知仍未到岗，存在缺勤44.5天的情况。江北人民医院提交2016年11月至12月考勤表、催促上班通知书、王勤手写《功能科岗位职责》、功能科科务会签到表、王勤参加培训的照片、三级综合医院评审资料目录。王勤经质证，对考勤表、催促上班通知书的真实性、合法性不予认可，王勤并未收到过催促上班通知书；对《功能科岗位职责》、功能科科务会签到表中是否是王勤的字迹不能确认，且王勤并未接受过对岗位职责的学习和讲解；对三级综合医院评审资料目录王勤并没有见过。江北人民医院提供2016年12月16日劳动人事处主任罗丽平与王勤、陈海军的谈话录音及文字稿，证明罗丽平要求王勤自即日起来上班，安排其从事自助挂号机管理岗位，王勤不同意，要求从事医生工作，但又没有提出具体的岗位意见。罗丽平要求王勤到心电图岗位，但王勤不接受转岗测试。王勤和陈海军在谈话中表示在不具备上岗资格的情况下，要求解除劳动合同。王勤经质证，对该份录音证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，王勤与陈海军并未向江北人民医院提出开除的要求，是罗丽平要求王勤在旷工39日的材料上签名。江北人民医院申请证人赵某出庭，证明王勤在2016年11月7日至单位与罗丽平协商调换岗位的情况。王勤经质证，认为证人所说的情况发生在2016年10月31日，罗丽平告知王勤只有自助挂号机管理岗位，并没有提供其他岗位选择。
王勤抗辩其除2016年11月7日、2016年11月25日外，正常工作日期间其均自带板凳至江北人民医院上班。单位自2016年10月17日起暂停王勤的工作，未提供合同约定的劳动岗位、场所，导致王勤不能提供正常劳动。单位院长也表示让王勤回家休息，并承诺继续按到岗计算考勤。王勤提交控告信、门诊楼拍摄照片、食堂饭卡记录、工资考核短信，证明其在2016年10月17日后仍然至江北人民医院上班的情况；提交2016年11月6日、2017年1月2日岗位申请书两份以及邮局查询单，证明王勤向江北人民医院书面申请岗位，且江北人民医院已收到申请；提交门诊病历、发票、就诊照片以及王勤与叶科长的短信记录，证明王勤与体检中心主任发生冲突当天确实生病。江北人民医院经质证，认为无法确认两份岗位申请书的收取人身份，且上述证据不能证明王勤在2016年11月8日至2016年12月27日在江北人民医院老门诊楼上班。王勤另提交录音资料七份，证明其与体检中心主任发生争执的原因，以及之后江北人民医院张甲院长让王勤回家休息一段时间，双方就王勤岗位进行了协商，王勤向单位要求提供岗位，但双方未能达成一致意见。江北人民医院经质证，对2016年11月3日陈海军与张甲院长的录音、2016年10月31日王勤与张甲、王国品院长的录音记录的真实性予以认可，但认为上述录音资料不能证明医院给予王勤停岗处分，张甲院长让王勤休息是出于关怀，在没有科室愿意接纳王勤的情况下，医院领导安排其在自助取号机管理岗位，但王勤认为是对其医生资格的侮辱，故没有接受，并存在持续缺勤的情况；对2016年10月25日王勤与体检中心主任、保安队长以及体检中心护士长的谈话录音、2016年10月28日王勤、陈海军与体检中心主任的录音资料的真实性不予认可，录音中只能确认体检中心主任的身份，对于其他人员身份不能确定，但体检中心主任并没有让王勤停岗，且其无权处理劳动关系，双方在非工作情况下发生争执，证明力较低；对于2016年10月25日王勤与罗丽平、体检中心主任的录音，真实性和录音时间不予认可；对于2017年1月4日王勤与罗丽平的谈话录音真实性无异议，但该谈话发生在非工作时间，且当时原、被告已经解除了劳动合同，王勤与罗丽平在此时的交涉不能对抗解除劳动合同的决定，也无法体现出王勤是前来索要岗位的。
本院认证如下：当事人就自己主张的事实，有责任提供证据加以证明。根据双方的陈述以及2016年11月3日陈海军与张甲院长的录音、2016年10月31日王勤与张甲、王国品院长的录音记录，可以认定2016年10月17日，王勤在江北人民医院体检中心工作时与体检中心主任发生争执，江北人民医院为缓和矛盾，安排王勤暂停体检中心工作回家休息。江北人民医院主张其向王勤发送了要求在2016年12月17日领取催促上班通知书的短信，但其并无证据证明王勤实际收到该通知书。即便根据江北人民医院陈述，其要求王勤在2016年12月19日回院工作，但其并未提交证据证明自2016年11月8日至2016年12月18日期间江北人民医院为王勤安排了适合的岗位并要求其到岗，故不能据此认定王勤在此期间系无故缺勤。根据江北人民医院提交的谈话录音，王勤暂停岗位工作后直至2016年12月16日，双方一直进行协商，江北人民医院提出让王勤从事自助取号机管理岗位，或在通过测试后从事功能科岗位，王勤均未同意。双方劳动合同约定王勤从事医疗岗位，但江北人民医院并未提交证据证明其为王勤安排岗位的合理性，在双方未达成一致意见的情况下，王勤自2016年11月8日至2016年12月27日因无适当岗位而不能为江北人民医院提供劳动并非无故缺勤。综上，本院认定江北人民医院以王勤自2016年11月8日至2016年12月27日缺勤44.5天为由解除劳动合同无事实依据。
2、江北人民医院解除与王勤的劳动合同是否符合法律规定的相关程序。
江北人民医院主张其依据单位人事考勤制度第三条、劳动合同法第三十九条第二款的规定与王勤解除劳动合同，并依照法律规定通知了单位工会。相关考勤制度在制定之后已下发给各科室进行了学习。江北人民医院提交解除劳动合同决定、人事考勤制度、征求工会意见稿。王勤经质证，认为人事考勤制度中没有公章，没有经过职工代表大会制定，没有告知过王勤，也没有学习的途径；对于征求工会意见稿的真实性不予认可，系单位单方出具，且单位工会平时未发挥职能。
王勤主张江北人民医院单方解除劳动合同程序不符合法律规定，其依据的规章制度的制定未经职工代表大会，亦未组织学习，解除决定没有通知工会。
本院认证如下：与劳动争议事实有关的证据由用人单位掌握的，用人单位应承担举证责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。本案中，江北人民医院主张依据单位人事考勤制度第三条，以王勤严重违反单位规章制度为由解除劳动合同，但其并未提交证据证明该规章制度经过职工代表大会或全体职工讨论，现有证据亦不足以证明其将考勤制度公示或告知王勤。综上，本院认定江北人民医院解除与王勤的劳动合同所依据的规章制度制定程序不符合法律规定。
本院判决理由和结果
本案争议焦点为：1、江北人民医院是否应当继续履行与王勤的劳动合同；2、江北人民医院是否应当支付王勤2016年12月奖金及年终增发奖金，如应支付，数额是多少。
本院认为：
关于第一项争议焦点，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行。如前所述，江北人民医院解除劳动合同所依据的人事考勤制度未经职工代表大会或全体职工讨论，亦未能证明该制度经过公示或告知王勤；王勤自2016年10月17日与体检中心主任发生矛盾后，受江北人民医院领导安排暂停岗位工作，后双方一直在协商确定工作岗位，王勤未能提供劳动并非无故缺勤。综上，江北人民医院解除与王勤的劳动合同无事实及法律依据，系违法解除，故本院对王勤要求江北人民医院继续履行劳动合同的主张予以支持。
关于第二项争议焦点，与劳动争议事实有关的证据由用人单位掌握的，用人单位应承担举证责任。根据双方陈述以及王勤提交的银行卡账户明细，江北人民医院实际发放了王勤2016年11月的工资、奖金以及2016年12月的工资。王勤在2016年11月、12月未有适当岗位提供劳动并非王勤本人原因所致，故对王勤要求江北人民医院支付其2016年12月奖金及2016年年终增发奖金的主张予以支持。关于奖金数额，江北人民医院既不认可王勤的主张，又认为之前发放的奖金数额不能作为计算依据，但其并未提交证据证明上述两项奖金数额或计算依据，应当承担举证不能的不利后果，故江北人民医院应当支付王勤2016年12月奖金2500元及2016年年终增发奖金15000元。
根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条的规定，劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。故对王勤未经过仲裁前置程序处理的其他诉讼请求在本案中不予处理。
综上，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条第一款、第二款、第四款、第四十八条，《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第三十九条第二款、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、撤销南京江北人民医院于2016年12月27日作出的《关于解除与王勤同志劳动合同的决定》，双方继续履行劳动合同；
二、南京江北人民医院自本判决生效之日起十日内支付王勤2016年12月奖金2500元及2016年年终增发奖金15000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由南京江北人民医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。
审 判 员 吴 莹
二〇一七年七月二十四日
见习书记员 朱逸笑