广东省梅州市梅江区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1402民初863号
原告：曾庆财，男，汉族，1943年4月15日出生，住梅州市梅江区。
委托诉讼代理人：叶永洪，广东义致律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢思，广东义致律师事务所律师。
被告：李创华，男，汉族，1968年12月5日出生，住广东省丰顺县。
被告：永安财产保险股份有限公司梅州中心支公司，地址：梅州市彬芳大道梅龙商城二楼。
负责人：何伟政，该中心支公司总经理。
委托诉讼代理人：丘湘平，该中心支公司经理。
原告曾庆财诉被告李创华、永安财产保险股份有限公司梅州中心支公司（以下简称：保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月10日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告曾庆财的委托诉讼代理人叶永洪律师，被告李创华、被告保险公司的委托诉讼代理人丘湘平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告曾庆财提出诉讼请求：一、依法判令被告保险公司在交强险122000元范围内赔偿人民币79793.08元（精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付）。二、依法判令被告李创华按事故全部责任赔偿原告超出交强险限额的损失计人民币37638.7元。以上两项合计人民币117431.78元。三、由被告承担本案诉讼费用。事实与理由如下：2016年12月22日18时20分许，被告李创华驾驶粵ML5288号小型轿车由丰顺砂田往梅州城区方向行驶，行驶至西阳镇××新村门前路段时与原告（行人）发生碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事故经梅州市公安局交通警察支队直属大队作出《道路交通事故认定书》认定被告李创华负事故的全部责任，原告无责任。事发后，原告于事故当天被送至医院治疗至2017年1月9日出院，出院后经广东客都法医临床司法鉴定所鉴定评定为一处九级、一处十级伤残。原告认为，本案交通事故给原告造成了下列损失：1.医疗费：28378.7元；2.住院伙食补助费：100元／天×18天＝800元；3.营养费：20元／天×（18+90）＝2160元；4.定期复查费：800元：5.取除内固定费用12000元；6.残疾赔偿金34757.2元／年×7年×21%＝51093.08元；7.护理费：150元×18天×2人＋150元∕天×90天×1人＝18900元；8.交通费800元；9.评残鉴定费2500元；10.精神损害抚慰金9000元。以上10项合计127431.78元。原告认为，本案肇事车辆粤Ｍ×××××号小型轿车已由车主被告李创华向被告保险公司投保交强险且事故发生在保险期间内，根据《侵权责任法》《机动车交通事故责任强制保险条例》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿辜件话用法律若干问题的解释》的相关规定，对于原告的上述损失，被告保险公司作为肇事车辆粤Ｍ×××××号小型轿车的保险人，应当在交强险限额范围内赔偿原告人民币89793.08元，事故发生后被告保险公司己垫付医疗费10000元，仍应赔偿79793.08元；超出交强险部分应由被告李创华按事故责任认定承担全部责任，计算为人民币37638.7元。综上，为维护自己的合法权益，原告特向人民法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。
被告李创华辩称，其投保了交强险，未投保商业险，事故发生后为原告垫付了现金约12000元，有医院的发票可证实。对原告的诉请无异议。
被告保险公司辩称：对各项损失数额和计算标准有异议。1.医疗费用应该按照国家基本医疗保险标准进行核实赔付。首先，根据《广东省高级人民法院关于审理保险纠纷案件若干问题的指导意见》第二十二条规定：责任保险合同和人身保险合同涉及支付医疗费用的标准，应参照当地社会医疗保险主管部门规定的医疗报销标准确定。使用标准之外药品进行治疗的，所支付的费用不列入保险赔付范围。但保险合同另有约定或被保险人举证证明属于治疗必需的药品除外。其次，根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第二十一条规定：医疗费用必须按照国务院卫生主管部门组织制定.对于符合国家基本医疗保险标准的用药，我司才予以支付，按照以往的剔除情况，大概为总医疗费用的15%左右。最后，该案中我司已垫付了1万元医疗费用。2.营养费诉求过高，计算无依据。3.取除内固定费用不合理，根据《人身损害医疗费的审核与评定准则》：“手足骨骨折内固定钢板取出4000－5000元。答辩人请求法院按5000元计算。4.残疾赔偿金按城镇计算没有依据。原告提供的证据清单第28页：三角镇社区居委会出具的在三角镇光明路204号居住证明不实，经答辩人走访了解，光明路204号为早餐店，店主梁森荣开店多年并不认识原告曾庆财，店内没有住房。申请法院对该证明进行核实，伤残赔偿金应按农村标准13360.4元计算。同时答辩人对原告的伤残鉴定等级有异议，申请重新鉴定，理由如下：原告左髋臼骨折、左耻骨上支骨折根据X光片显示骨折端对位对线良好，住院时保守治疗，梅州市中医医院入院记录第2页中明确记录了“右上臂稍肿胀，畸形、压痛明显，可扪及骨擦感，右肩、右肘关节活动可，右腕及远端各手指感觉、活动正常，血运可，余肢体检查无特殊”，广东客都法医临床司法鉴定所却以“经治疗后现遗留左髋关节活动受限，其功能丧失65%评为9级伤残，鉴定结论无事实依据，主观随意性大。4.护理费计算150元／天无依据，原告农业户口，应按农村标准85元／天计算。5.交通费原告诉请800元有异议，该诉请无依据。6.评残费用：伤残鉴定费我司不负责赔偿，鉴定费用属间接损失，根据机动车交通事故责任强制保险条款第八条及第十条第三款，我司是不承担该项损失的。7.精神抚慰金：我司不是直接侵权人，精神抚慰金不应由我司承担。二、诉讼费用答辩人不负责赔偿。根据机动车交通事故责任强制保险条款：责任免除第十条（四）的规定：因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付。另外，保险人作为保险合同的当事人，与原告（第三者）之间不存在侵权的法律关系，根据合同契约，保险人不承担该项损失费用。
经审理查明，2016年12月22日18时20分，被告李创华驾驶粤Ｍ×××××号小型轿车由丰顺砂田往城区方向行驶，行至西阳镇××新村门前路段时，与正在行走的原告曾庆财碰撞，造成原告受伤及车辆损坏的交通事故。事故经梅州市公安局交通警察支队直属大队作出梅公交（直）认字[2016]第00446号《道路交通事故认定书》认定被告李创华负事故的全部责任，原告曾庆财不承担此事故的责任。事故发生后，原告于2016年12月22日至2017年1月9日在梅州市中医医院住院治疗，诊断为：1.右肱骨中段骨折；2.头皮挫擦伤；3.左髋臼骨折；4.左耻骨上支骨折。原告伤情经广东客都法医临床司法鉴定所鉴定后评定为一处九级，一处十级伤残。被告李创华驾驶的肇事车辆粤Ｍ×××××号小型轿车，登记车主为被告李创华，该车已由被告李创华向被告保险公司投保交强险，事故发生在保险期限内。
另查明，事故发生后，被告保险公司向原告垫付了医疗费10000元，原告对此无异议。被告李创华在庭审时主张其向原告垫付了医疗费约12000元，有医疗费发票，法庭限期要求其补充提交垫付费用单据，被告未进行提交。原告则提出被告李创华垫付的医疗费另外开有单据，该单据不在原告处，故被告李创华垫付的医疗费用具体为多少其不清楚，也未包含在原告诉请的医疗费损失中。
原告为证实其诉讼主张提交了以下证据：1、原告身份证，证明原告主体资格。2、身份证、驾驶证、行驶证、企业信用信息，证明被告一、被告二的诉讼主体资格及粤Ｍ×××××号车辆权属情况。3、保险单，证明粤Ｍ×××××号车向被告二投保情况。4、道路交通事故认定书，证明事故事实及责任分成。5、疾病诊断证明书、住院病案、医疗费收据，证明原告因交通事故受伤住院治疗、休养、加强营养、定期复查、取除内固定费用、陪护等情况及垫付的医疗费用。6、司法鉴定意见书，证明原告伤残情况。7、鉴定费发票，证明原告垫付的鉴定费用。8、证明，证明原告在城镇内连续居住满一年以上的事实。现当庭补充提交证据9、曾清香房产证原件，证明原告在其女儿曾清香家中居住。10、曾清香与罗国飞结婚证，证明原告在其女儿曾清香家中居住。11、罗国飞的营业执照，证明曾清香夫妇在城镇内有固定的收入。12、计划生育证明，证明曾清香与原告的父女关系。被告保险公司质证认为：证8有异议，我方走访核实无任何人认识原告。三角镇光明路204号是一个早餐店，店主经营几年，并不认识原告。该屋屋主也不认识原告。请求法院核实，我方也有调查录像证据。庭后提交录像证据。证9关联性有异议，据我方了解204号房主不是曾清香与罗国飞。证12有异议，无法确定其真实性，没有户口本佐证。其他证据无异议。被告李创华对原告提交的证据无异议。
被告保险公司提交有以下证据：调查光盘一份，由于邮寄答辩状时忘记附光盘，所以现在提交。证明目的是证据8不真实，原告并不在光明路204号居住。原告对该光盘内容的三性均有异议。视频无原始载体，拍摄过程未明确被调查人身份信息，未明确调查内容及目的，整个过程为偷拍偷录而成，并非经合法途径取得，因此视频不具备证明力。其次该视频内容共三段，但其询问的并非曾清香家的店面，被询问人为其他房屋租户，因此与本案无关联性。视频不应被采纳。被告李创华对上述证据无异议。
本院认为，公民生命健康权受法律保护，因过错造成他人人身伤害的，应依法承担赔偿责任。原告曾庆财因交通事故受伤的事实，有原、被告陈述及公安交警部门出具的道路交通事故认定书，交通事故档案及本案庭审笔录等证实，本院予以确认。交警部门作出的《道路交通事故认定书》事实清楚、程序合法，原、被告对交警卷宗均无异议，本院予以采纳。
被告保险公司对原告的伤残鉴定结论有异议，当提庭交《重新鉴定申请书》要求重新鉴定。经查，被告保险公司提出其申请重新鉴定的理由是根据X光片显示，骨折端对位对线良好，医院采取保守治疗，且医院记录中从未涉及到对于下肢功能尚失的任何描述，故对于评定原告一处九级伤残有异议，对于评定一处十级伤残无异议。经查，出院记录中复查X光片示：“骨折端对位对线可”,并非被告保险公司所述“对位对线良好”，且医院对原告右肱骨中段骨折进行了切开复位内固定术，并非采取保守治疗。被告保险公司未提供有效证据证明广东阳光法医临床司法鉴定所出具的鉴定结论存在法定可以重新鉴定的情形，且未在举证期限内提出重新鉴定申请，故被告保险公司的抗辩意见，理由不足，不予采纳，广东客都法医临床司法鉴定所作出的鉴定结论认定事实清楚，程序合法，本院予以采纳。被告保险公司提出三角镇社区居委会出具的居住证明不属实，对原告的各项损失应按农村标准计算。经查，蕉岭县计划生育证明、罗国飞、曾清香的结婚证、梅州市三角六队长岗岌（三角镇机场大门侧即光明路204号）房产证、罗国飞的营业执照复印件及三角镇墟镇社区居委会出具的证明，证实原告曾庆财于2008年10月3日至事故发生一直跟随其女儿曾清香居住在城镇范围内。原告已到退休年龄，在城镇连续居住满一年以上，生活开支均发生在城镇内，故原告的各项损失按城镇标准计算。被告保险公司提出原告的医疗费用中应剔除15%的非医保用药及无关治疗费用。经查，根据谁主张谁举证的证据规则，被告保险公司未提交相关证据证实原告的医疗费中存在相关可剔除的费用，故被告的上述抗辩意见，理由不足，本院不予采信。
关于原告损失如何确定问题。根据原告主张，其损失有：1.医疗费：28378.7元；原告提交有医疗费发票6张证实，本院予以支持。2.住院伙食补助费：100元／天×18天＝1800元；该损失计算标准正确，计算无误，予以支持。3.营养费：20元／天×（18+90）＝2160元；经查，有医嘱证实需全休三个月，加强营养，原告的该损失计算合理，予以支持。4.定期复查费：800元，有医嘱证实出院后1、3、6、12个月定期复查（费用约捌百元），故该损失计算依据充分，予以支持。5.取除内固定费用12000元；有医嘱证实该费用情况，予以支持。6.残疾赔偿金34757.2元／年×7年×21%＝51093.08元；定残时，原告已年满74周岁，故其残疾赔偿金参照城镇居民标准应计算为：34757.2元／年×6年×21%＝43794.07元。7.护理费：150元∕天×18天×2人＋150元∕天×90天×1人＝18900元；经查，医嘱证实全休叁个月，住院期间陪护贰人，全休期间陪护壹人，参照当地同级别劳动护理报酬，该损失应计算为：120元∕天×18天×2人＋100元∕天×90天×1人＝13320元。8.交通费800元；原告虽未提交交通费发票，但鉴于有实际支出，该损失酌情计算为400元。9.评残鉴定费2500元；有鉴定费发票证实，予以支持。10.精神损害抚慰金9000元，结合原告的伤残情况，该损失酌情计算为8500元。以上损失合计人民币113652.77元。
关于责任如何承担的问题。原告医疗费用合计45138.7元（医疗费28378.7元、复查费800元、取除内固定费12000元、住院伙食补助费1800元、营养费2160元），伤残赔偿金合计68514.07元（含护理费13320元、残疾赔偿金43794.07元、交通费400元、精神损害抚慰金8500元、鉴定费2500元）。上述损失，因被告李创华在被告保险公司投保交强险，应由被告保险公司在交强险限额内予以赔付。由于被告保险公司在交强险医疗费用限额内已垫付10000元，该10000元医疗费用抵兑后，应由被告保险公司在交强险“死亡伤残赔偿金”限额内赔偿原告残疾赔偿金68514.07元。保险公司在交强险限额范围内足额赔付后，原告的剩余损失35138.7元（113652.77元-10000元-68514.07元），因被告李创华在事故中负全责，且未购买商业第三者险，故应由被告李创华赔偿给原告35138.7元。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告永安财产保险股份有限公司梅州中心支公司应于本判决生效后十日内在交强险限额范围内赔偿68514.07元给原告曾庆财。
二、被告李创华应于本判决生效后十日内赔偿因本案交通事故造成的损失35138.7元给原告曾庆财。
三、驳回原告曾庆财其余诉讼请求。
被告如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1087.16元，按规定减半收取543.58元，由被告李创华负担162元，被告永安财产保险股份有限公司梅州中心公司负担316元，原告曾庆财负担65.58元。
上述款项的付款义务限本判决生效后十日内付清至收款人账户（户名：曾庆财，账号：47×××49，开户行：中国银行梅州南门支行）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方的当事人的人数提出副本，上诉于广东省梅州市中级人民法院。
审判员 滕婷
二〇一七年八月二日
书记员 杨洁