宁夏回族自治区平罗县人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2018）宁0221刑初59号
公诉机关宁夏回族自治区平罗县人民检察院。
被告人苏风香（曾用名：苏凤梅），女，1976年11月11日出生于宁夏平罗县，回族，高中文化，餐厅服务员，户籍地宁夏平罗县，现住宁夏平罗县。2017年6月23日，因涉嫌犯生产、销售不符合安全标准的食品罪被平罗县公安局取保候审。2018年3月26日，由平罗县人民检察院取保候审。
指定辩护人张远鸿，宁夏鑫源律师事务所律师。
平罗县人民检察院以平检公诉刑诉〔2018〕58号起诉书指控被告人苏风香犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，于2018年3月30本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2018年6月6日公开开庭进行了审理。平罗县人民检察院指派检察员赵德睿出庭支持公诉并监督庭审活动，被告人苏风香及其辩护人张远鸿到庭参加了诉讼。现已审理终结。
平罗县人民检察院指控：
2014年10月份至2016年4月21日，被告人苏风香在××县北门东侧经营”凤香早点”部内，生产、销售油炸食品油条。2016年4月21日，经石嘴山市市场监管局进行抽样，2016年6月21日，由宁夏出入境检验检疫局检验检疫综合技术中心检测，被抽样油条中铝残留量为592mg/kg，超过国家安全标准100mg/kg的5倍。
另查明，被告人苏风香系被电话传唤到案，到案后如实供述了犯罪事实。
公诉机关为证明其指控，当庭出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见等证据。
公诉机关认为，被告人苏风香生产、销售的油条中铝残留量592mg/kg，超过国家标准5倍，属于不符合安全标准的食品，足以造成其他严重食源性疾患，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售不符合安全标准的食品罪追究其刑事责任。被告人苏风香犯罪后自动到案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻处罚。建议对被告人苏风香判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
被告人苏风香对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示如果自己触犯了法律其就认罪。
被告人苏风香的辩护人对起诉书指控的案件事实无异议，但对罪名有异议，其认为公诉机关提供的现有证据未能就被告人超限量滥用了除了不含铝元素的食用小苏打以外的其他任何食品添加剂这一前提事实，以及该行为”足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”方面的确实、充分的证据，根据”存疑有利于被告人”的原则，不能认定被告人有罪。如果认定被告人有罪，被告人苏风香存在以下量刑情节：1、被告人具有自首情节且当庭自愿认罪；2、被告人所销售的铝超标油条发现及时，未造成严重后果；3、被告人已被市场监管局处以5000元罚款且主动履行，判处罚金时应当予以折抵。综上，建议对被告人处以两个月以下拘役，并宣告缓刑。
经审理查明：
2014年10月份至2016年4月21日，被告人苏风香在××县北门东侧经营”凤香早点”部内，生产、销售油炸食品油条。2016年4月21日，经石嘴山市市场监管局进行抽样，2016年6月21日，由宁夏出入境检验检疫局检验检疫综合技术中心检测，被抽样油条中铝残留量为592mg/kg，超过国家安全标准100mg/kg的5倍。
另查明，被告人苏风香系被电话传唤到案，到案后如实供述了犯罪事实。
上述事实，有公诉机关出示并经当庭质证、本院予以认证的下列证据证实：
1、涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表。证明：案件来源系平罗县市场监督管理局移送。
2、常住人口信息。证明：被告人苏风香的身份信息，其已达到完全刑事责任年龄。
3、行政调查卷中材料。证明：平罗县唐徕湾苏凤香早点部法定代表人苏风香，具有一般纳税人资格。2016年8月11日因苏风香所生产、销售的油条不符合《中华人民共和国食品安全法》相关规定，被平罗县市场监督管理局处以没收违法所得10元人民币，罚款5000元人民币的行政处罚。苏风香于2016年8月26日缴纳款项共计5010元。
4、情况说明。证明：在行政检查中未提取扣押苏风香使用的食品添加剂，移送刑事立案苏风香称添加剂已用完。
5、中国居民膳食铝暴露风险评估报告。证明：2012年3月1日，经过国家食品安全风险评估专家委员会评估，当食物中铝含量超过一般膳食中铝含量的5-10倍时，就可以降低饮食中磷的吸收量，导致血磷及机体总磷量减少，骨骼含钙量降低，引起骨软化及骨折。
6、食品安全监督抽检检验报告、鉴定意见通知书。证明：2016年6月21日，经宁夏出入境检验检疫局检验检疫综合技术中心鉴定，检测结果为油条中铝的残留量592mg/kg，铝残留标准为100mg/kg，2016年7月5日已将该结果告知被告人苏风香。
7、现场辨认笔录。证明：2017年6月20日，经被告人苏风香辨认，生产、销售油条的现场位于唐徕湾”凤香早点”部。
8、证人王某某证言。证明：王某某与苏风香系夫妻关系，位于平罗县唐徕湾小区凤香早点铺由苏风香一人经营。
9、被告人苏风香供述和辩解。证明：被告人苏风香于2014年10月份开始在××县北门东侧经营早点铺，主要经营油条、包子、馒头。2016年4月21日，被石嘴山市市场监督管理局查处，并依法对其经营的油条抽样检测，案发当天共生产了20根油条，出售12根，剩余8根被提取，后经检测铝残留量为592mg/kg。
10、归案经过。证明：被告人苏风香系被电话传唤到案。
11、情况说明。证明：被告人苏风香无前科记录。
本院认为，被告人苏风香生产、销售的油条中铝残留量592mg/kg，超过国家标准5倍，属于不符合安全标准的食品，足以造成其他严重食源性疾病，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十三条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成生产、销售不符合安全标准的食品罪。被告人苏风香犯罪后自动投案，到案后如实供述自己的罪行，系自首，综合考虑被告人苏风香实施犯罪过程及其主观方面、认罪态度、悔罪表现，且行政机关已给予其行政处罚，应认定其犯罪情节轻微，依法可以免予刑事处罚。
关于被告人苏风香辩护人提出现有证据未能就被告人超限量滥用了除了不含铝元素的食用小苏打以外的其他任何食品添加剂这一前提事实，以及该行为”足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”方面的确实、充分的证据，根据”存疑有利于被告人”的原则，不能认定被告人有罪的辩护意见，本院认为，公诉机关并未指控被告人苏风香超限量滥用食品添加剂，而根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，被告人苏风香生产、销售的油条属于含有严重超出标准限量的其他危害人体健康的物质的情形。结合2012年3月1日由国家食品安全风险评估专家委员会做出的《中国居民膳食铝暴露风险评估报告》，应当认定被告人苏风香的生产、销售的油条为《中华人民共和国刑法》第一百四十三条规定的”足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”，故对辩护人的该辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出被告人具有自首情节且当庭自愿认罪、所销售的铝超标油条发现及时，未造成严重后果等辩护意见，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十三条、第六十七条第一款、第三十七条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
被告人苏风香犯生产、销售不符合安全标准的食品罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本八份。
审判长张银
审判员吴婷
人民陪审员周翠梅
二〇一八年六月二十八日
书记员杨波
附：本判决书所适用的相关法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百四十三条生产、销售不符合食品安全标准的食品，足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；后果特别严重的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售不符合食品安全标准的食品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百四十三条规定的”足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”：
（一）含有严重超出标准限量的致病性微生物、农药残留、兽药残留、重金属、污染物质以及其他危害人体健康的物质的；
（二）属于病死、死因不明或者检验检疫不合格的畜、禽、兽、水产动物及其肉类、肉类制品的；
（三）属于国家为防控疾病等特殊需要明令禁止生产、销售的；
（四）婴幼儿食品中生长发育所需营养成分严重不符合食品安全标准的；
（五）其他足以造成严重食物中毒事故或者严重食源性疾病的情形。