宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民终字第608号
上诉人（原审被告）马建民，男，回族，1976年7月27日出生，无职业。
委托代理人徐军，惠农区红果子法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）周万军，男，回族，1974年1月4日出生，个体工商户。
原审被告王艳，女，回族，1980年12月20日出出生，无职业。
原审被告吕存福，男，汉族，1966年12月12日出生，农民。
上诉人马建民因与被上诉人周万军、原审被告王艳、吕存福民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2014）石惠民初字第892号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭审理了本案。马建民的委托代理人徐军，周万军，吕存福到庭参加诉讼。王艳经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2012年底，马建民向周万军借款38万元。因该借款未偿还，2014年1月5日周万军与马建民又签订借款合同一份，合同约定：“马建民向周万军借款380000元，借款人自2014年1月起每月偿付贷款人周万军20000元，直至全部偿还完毕借款本金时止。如未按期偿付，借款利息按借款时宁夏黄河银行公布的贷款利率的两倍计算；借款期限两年，自2014年1月4日至2016年1月3日止；如借款人、担保人未按上述约定期限偿还借款，借款人、担保人自愿按借款总额的30%承担违约金”。由借款人马建民及为借款人马建民作担保人的吕存福签字按印，王艳与马建民的父亲马某某虽在借款合同的担保人处签字按印，但王艳与马某某实际为见证人。同日马建民又向出具“今借到周万军现金叁拾捌万元正（380000元），借款人马建民，2014年1月5日，附借款合同，按合同约定还款不计付任何利息，借款人马建民”的借条一份。后由于马建民至今亦未履行合同，周万军诉至法院请求依法判令：一、解除合同，马建民一次性返还借款38万元；二、马建民承担违约金30000元；三、马建民支付2014年1月至2014年4月的利息共计7360元；四、吕存福承担连带清偿责任。
原审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。马建民于2012年向周万军借款380000元，2014年1月5日又签订借款合同并出具借条各一份，但马建民并未按照合同的约定偿还借款，在合同履行期限届满之前马建民的行为已实际表明不愿履行合同，明显构成违约，现主张解除合同，要求马建民返还借款本金38万元的诉讼请求，符合法律规定，予以支持；周万军要求马建民支付借款利息7360元、违约金30000元的诉讼请求，因双方在借款合同中即约定了利息又约定了违约金，但双方约定的利息与违约金相加后，最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包括利率本数），现周万军主张的违约金3万元、利息7360元，已超过银行同类贷款利率的四倍，应为27285元，对超出的部分不予支持。因马建民与王艳系夫妻，借款债务发生在婚姻关系存续期间，故王艳应与马建民共同向周万军返还以上借款本金及利息。对周万军主张要求吕存福对马建民的债务承担担保责任的诉讼请求，因在借款合同中已约定吕存福承担连带担保责任，符合法律规定，予以支持；对吕存福抗辩的主债务不存在，其不承担保证责任的理由，无法律及事实依据，不予支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条一款（二）项、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第二十六条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条之规定，判决：一、解除周万军与马建民签订的借款合同；二、马建民、王艳于判决生效后十五日内返还周万军借款38万元、违约金27285元，合计407285元；三、逾期由吕存福承担连带担保责任。吕存福承担担保责任后有权向马建民追偿。案件受理费7118元，减半收取3809元，由周万军负担50元，由马建民、王艳、吕存福负担3759元。
马建民上诉称，原判认定事实清楚。周万军无证据证实2012年马建民向周万军借款38万元。事实是2012年马建民向周万军借款30万元，于2013年7月10日返还周万军借款本息38万元。2014年马建民与周万军签订借款合同，打了借条后，周万军没有履行提供借款义务。故上诉请求撤销原判，驳回周万军的诉讼请求。
周万军辩称，本案争议的借款38万元，系周万军于2012年年底出借给马建民，其中30万元以银行转帐方式支付，8万元以现金方式支付，双方约定借款期限二到三个月。2013年9月底马建民未返还38万元借款。经周万军多次催要双方协商，由吕存福担保，于2014年1月5日签订借款合同，并出具借据，故该笔借款是2012年12月底的借款。马建民认为周万军未履行2014年1月5日签订的借款合同理由不成立；本案之前，马建民与周万军就有借贷往来，马建民返还的38万元系2012年与周万军的另一笔借款，与本案无关。如马建民未欠周万军借款38万元，做为一个成年人，其也不可能在2014年1月5日的借款合同上签字及出具其本人书写的借据，并由担保人进行担保，增强合同履行力。另外，在2014年的借款合同第二页附有“在正常情况下，债权人不得去马建民单位”。尽一步证明周万军所述属实。马建民的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。
吕存福陈述，2014年的借款合同没有履行，其不承担担保责任。
王艳未到庭发表意见，也未提交书面意见。
当事人争议的焦点问题为：2014年1月5日的借款是否实际履行。
二审期间马建民向本院提交银行的存款凭据、取款凭据各一份。证实2013年7月10日马建民返还周万军2012年12月的借款及利息38万元。周万军质证认为，对证据的真实性无异议，但与本案无关联性，返还的另一笔借款。吕存福对证据无异议。
周万军向本院提交如下证据，证明其辩解：
证据一、银行小票三份，证明一张。证实2012年4月马建民向周万军借款50万元，马建民还款38万元是还返此笔借款。马建民质证认为，对证据一的真实性无异议，但对证明的问题有异议。证实马建民于2013年7月已将此借款全部还清。
证据二、银行存取款回单各一份、借条一张。证实2012年12月31日马建民向周万军借款38万元，一直未返还。2013年9月30日重新给周万军出具借条仍未返还，2014年1月5日，又重新给周万军出具借款合同及借条，数额为38万元。马建民质证认为，对证据二中银行存取款回单的真实性无异议，这就是双方在原审中所述的30万元。但马建军于2013年7月10日已将此借款本息全部返还。证据二中的借条系复印件，对真实性、合法性、关联性均不认可。无法证实是马建民亲笔书写。
吕存福质证认为，对银行小票真实性无异议。但认为该证明不是马建民书写。吕存福只知道其担保的借款，对其他借款不知道。
证据三、证人陈某某证言。证实马建民原来欠周万军借款本息40多万元，马建民未能返还，就找吕存福担保，经协商借款数额降为38万元，三方签订借款合同，并约定每月还款2万元，当时陈某某、还有马建民的父亲和妻子均在场并且签字。
马建民质证认为，证人和周万军有利害关系，对证人证言真实性、合法性、关联性和证明问题均不认可。
吕存福质证认为，证言不真实。
吕存福、王艳未向本院提交证据。
本院认证意见，对马建民提交的证据，周万军对真实性无异议，但结合周万军提交的证据，在双方没有特别约定的情况下，按交易习惯，应当返还在先的借款，马建民返还的38万元借款应当认定为返还2012年4月向周万军的借款50万元。因此该证据与本案无关联性。周万军提供的证据一，马建民对真实性无异议，本院对真实性予以确认，能够达到周万军的证明目的。周万军提供的证据二中银行存取款回单，马建民对真实性无异议，能够达到周万军的证明目的，本院予以采信。证据二中的借条系复印件，对真实性无法核实，不予以采信。证人证言与周万军提供的证据能够相互印证，能够证明2014年的借款合同及借条所涉借款系马建民于2012年12月31日向周万军的借款。
本院审理查明的事实与原判查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，马建民于2012年4月向周万军借款50万元，2012年12月又向周万军借款，马建民提供的证据证明其向周万军返还借款数额为38万元，在双方没有特别约定的情况下，认定马建民返还的是2012年4月的借款，2012年12月的借款未返还。针对2012年12月的借款，马建民与周万军于2014年1月5日签订借款合同，同时马建民出具借条一张。因此马建民上诉认为2014年1月的借款未履行的理由不能成立，本院不予支持。吕存福陈述主债务不存在，其不承担保证责任的理由，无事实依据，不能成立。王艳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利，对此王艳应承担对其不利的法律后果。原判认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7409元，由上诉人马建民负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊英
审 判 员 马玉兰
代理审判员 魏聪唤
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 陈紫卉
附：本案相关的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。