湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终3021号
上诉人（原审被告）：长沙金林骨科医院有限公司，住所地长沙市天心区桂花坪办事处石碑管区浸水塘组。
法定代表人：曾煜亚。
委托诉讼代理人：李中健，湖南湘和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈祥利，男，1992年2月21日出生，汉族，住湖南省南县。
委托诉讼代理人：黄丙松，湖南天恒健律师事务所律师。
委托诉讼代理人：余杰，湖南天恒健律师事务所实习律师。
上诉人长沙金林骨科医院有限公司（以下简称金林医院）因与被上诉人陈祥利劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下称一审法院）（2016）湘0103民初5794号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金林医院的委托诉讼代理人李中健，被上诉人的委托诉讼代理人黄丙松、余杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
金林医院上诉请求：依法撤销原判决，陈祥利承担诉讼费用。事实和理由：1、本案一审判决严重违反法定程序，金林医院与陈祥利分别起诉，应当合并审理，以免造成同案不同判，但一审法院没有合并审理。2、陈祥利系来金林医院的实习生，未取得相关执业证件，与金林医院不存在事实劳动关系，陈祥利认为自己不具备签订《劳动合同》的条件，拒绝与金林医院签订劳动合同。陈祥利于2016年8月1日，通过邮政快递《解除劳动关系通知书》方式，离开金林医院。该《通知书》明确表明陈祥利离开金林医院，是因为金林医院“未及时足额支付提成工资和未依法为其缴纳社会保险费用”，而不是未签订《劳动合同》。3、金林医院因经营需要，将康复治疗科承包给长沙和生元健康咨询有限公司（以下简称和生元公司）经营，按照业绩给予提成，康复科已将所有提成通过各种形式支付给了陈祥利。金林医院已为陈祥利购买社会保险。因此陈祥利要求金林医院支付未签订书面劳动合同的二倍工资、提成工资和经济补偿金无事实依据。
陈祥利答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回金林医院的上诉请求，维持原审判决。
陈祥利向一审法院起诉的诉讼请求：一、判令金林医院支付陈祥利2015年11月至2016年7月期间未签订劳动合同的双倍工资42409元；二、金林医院向陈祥利支付2015年11月至2016年7月期间的绩效工资13901.8元；三、金林医院向陈祥利支付经济补偿3483元；四、该案诉讼费由金林医院承担。
一审法院认定：陈祥利于2015年10月15日进入金林医院处工作，双方一直未签订书面劳动合同。从2015年11月开始至今，金林医院仅支付1000元绩效工资，剩余绩效工资均未支付。2016年8月1日，陈祥利向金林医院提出解除劳动合同。后陈祥利向长沙市天心区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该委作出天劳人仲字（2016）第206号裁决书，裁决金林医院向陈祥利支付未签订劳动合同的二倍工资21469.2元；金林医院向陈祥利支付绩效工资5150.4元并驳回其它仲裁请求，陈祥利不服该裁决并于收到裁决书之日起15日内诉至一审法院。另查明：陈祥利提供的银行流水显示金林医院2015年10月至2016年6月向其发放工资1088元、1880元、1880元、1880元、1820元、2360元、2280元、2280元、1612元，另其提供的金林医院2015年12月绩效表，上载明陈祥利444次，按90元/人标准39960－10000（保底）＝29960元，得出绩效2696.4元。另一张绩效表上显示2016年1月陈祥利（472人次×50－10000）×8％，得出绩效1088元，2016年2月、3月与1月仅人次不同其它计算方式相同，得出绩效分别为144元、832元。2016年4月至6月写明整个康复科（陈祥利在内）未完成医院任务，只发放基本工资无绩效。2016年7月与1月仅人次不同其它计算方式相同，得出绩效为390元。再查明：天劳人仲字（2016）第206号裁决书查明陈祥利、金林医院当庭确认金林医院于2015年10月至2016年6月向陈祥利分别发放工资1088元、1880元、1880元、1880元、1820元、2360元、2280元、2280元、1612元，2015年10月至2016年7月的绩效工资分别为0元、1000元、2696.4元、1088元、144元、832元、0元、0元、0元、390元。
一审法院认为：陈祥利进入金林医院工作时，双方没有签订劳动合同，金林医院辩称陈祥利系实习学生，且未取得医疗执业资格，不能在医院从事医疗工作。但陈祥利进入金林医院时所填的系应聘登记表，表中明确写明毕业院校，其提供的银行流水中金林医院基本每月向陈祥利转账相应款项，该款项显然系工资发放。同时陈祥利提供的工作服照片、工作名片亦可佐证其在金林医院工作的事实。故陈祥利、金林医院已构成事实上的劳动关系。因金林医院应就其未与劳动者签订书面劳动合同而负支付每月二倍工资之责任，且该支付自用工之日起一个月直至一年届满时止。陈祥利进入金林医院工作之日为2015年10月15日，辞职时间为2016年8月1日，则该二倍工资应支付至2011年8月，则该二倍工资支付期间依前述计算应为8个月零10天。陈祥利从2015年10月至2016年6月基本工资平均为1897.77元，陈祥利主张的绩效工资均系按其提供的绩效表2015年12月的90元/人标准计算，而该表2016年4月至6月明确写明整个康复科(陈祥利在内)未达到任务无绩效工资以及2015年10月、11月绩效陈祥利未提供绩效表而系根据其相应治疗人数按前述标准计算得出。陈祥利提供的绩效表双方均予以认可真实性，一审法院认为因陈祥利、金林医院未签订书面劳动合同，其关于绩效工资约定难以查实，而该绩效表系金林医院内部管理报账所用，其体现的陈祥利绩效工资应系真实情况，应当按此情况计算陈祥利绩效工资。至于陈祥利按其中一个月的较高标准计算全年绩效工资及无绩效工资月份，与事实不符。故一审法院按绩效表计算得出2015年10月至2016年7月绩效工资为6150.4元，减去7月的绩效工资390元，2015年10月至2016年6月为6760.4元，结合陈祥利2015年10月至2016年6月的基本工资17080元，则陈祥利2015年10月至2016年6月的平均工资为2537.8元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定的：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”一审法院仅支持由金林医院向陈祥利支付未签订书面劳动合同的二倍工资21469.2元（2537.8元×8个月＋2537.8元/21.75×10天）。前述金林医院需支付陈祥利绩效工资6760.4元，其已经支付了1000元，故一审法院支持由金林医院支付陈祥利绩效工资5150.4元。虽然陈祥林单方提出解除劳动合同，但金林医院未及时支付陈祥林工资及购买社会保险，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定的“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”及第四十六条第（一）项规定的：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”陈祥林完全可以依上述规定单方解除劳动合同并要求相应经济补偿，其进入金林医院工作满六个月不满一年，金林医院应当支付陈祥利一个月工资的经济补偿金2537.8元。故一审法院支持金林医院向陈祥利支付经济补偿金2537.8元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决：一、限金林医院于判决生效之日起10日内向陈祥利支付二倍工资21469.2元；二、限金林医院于该判决生效之日起10日内向陈祥利支付绩效工资5150.4元；三、限金林医院于判决生效之日起10日内向陈祥利支付经济补偿金2537.8元；四、驳回陈祥利其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该案受理费10元，由金林医院承担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院二审审理查明：仲裁裁决后，金林医院亦不服作为原告向一审法院提起诉讼，一审法院作出（2016）湘0103号民初5673号民事判决。
本院二审审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据双方当事人发表的论辩观点，本案的争议焦点为：一、金林医院应否支付陈祥利未签订书面劳动合同的二倍工资。二、金林医院应否支付陈祥利绩效工资。三、金林医院应否支付陈祥利经济补偿金。
关于焦点一。经审查，本案中，陈祥利应聘至金林医院工作，接受金林医院的工作安排和管理，金林医院逐月向陈祥利支付劳动报酬，双方已形成事实上的劳动关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。因金林医院未与陈祥利签订书面劳动合同，一审法院判决金林医院支付陈祥利未签订书面劳动合同的二倍工资并无不当。金林医院提出的无需支付陈祥利未签订书面劳动合同二倍工资的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予采信。
关于焦点二。经审查，本案中，金林医院陈述陈祥利的绩效工资已由金林医院的康复科治疗科将所有提成通过各种形式支付给了陈祥利，但并未提供相关证据予以证实。故对金林医院提出的无需支付陈祥利绩效工资的上诉请求，没有事实依据，本院不予支持。
关于焦点三。经审查，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条规定的“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”及第四十六条第（一）项规定的：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”本案中，陈祥利以金林医院“未及时足额提成工资和未依法为其缴纳社会保险费用“为由，要求解除劳动关系，符合法律规定的用人单位应支付劳动者经济补偿金的情形。故一审法院判决金林医院支付陈祥利经济补偿金并无不当，本院予以确认。金林医院提出的无需支付陈祥利经济补偿金的上诉请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。
关于金林医院提出的一审法院不合并审理程序违法的上诉意见，不符合法律规定，本院不予采信。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。上诉人金林医院提出的上诉理由均不成立，本案应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费10元，由长沙金林骨科医院有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 黎 藜
审判员 王红兰
审判员 戴 莉
二〇一七年六月七日
书记员 杨 琼
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。