广东省深圳市南山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0305刑初1572号
公诉机关广东省深圳市南山区人民检察院。
被告人庄某佳。
辩护人虞某钰，广东某律师事务所律师。
被告人林某福。
辩护人黄某德，北京市某（深圳）律师事务所律师。
辩护人马某梁，北京市某（深圳）律师事务所实习律师。
上述二被告人均因本案于2016年3月31日被抓获，次日被刑事拘留，2016年5月6日被逮捕。
被告人黄某浦。
被告人黄某创。
被告人吴某锋。
上述三被告人均因本案于2016年3月31日被抓获，次日被刑事拘留，2016年5月6日被深圳市公安局南山分局决定取保候审，2016年6月30日被深圳市南山区人民检察院决定取保候审。
深圳市南山区人民检察院以深南检刑诉（2016）1671号起诉书指控被告人庄某佳、林某福、黄某浦、黄某创、吴某锋犯非法经营罪，于2016年11月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。深圳市南山区人民检察院指派检察员唐姝玮出庭支持公诉。被告人庄某佳及其辩护人虞某钰，被告人林某福及其辩护人黄某德、马某梁，被告人黄某浦、黄某创、吴某锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
深圳市南山区人民检察院指控：2015年10月起，被告人庄某佳、黄某浦、黄某创经介绍先后到位于深圳市罗湖区宝岗路某花园2栋1-14号的商铺工作，参与经营走私外国卷烟、出口倒流国产卷烟(以下简称走私卷烟)，由庄某佳负责收单、发货，由黄某浦、黄某创负责驾驶车牌号为粤Ｂ×××××的面包车收货、搬货等。2016年2月起，被告人林某福多次安排员工被告人吴某锋驾驶车牌号为粤Ｂ×××××的商务车，至上述1-14号商铺提取走私卷烟，运至其经营的位于深圳市南山区西丽龙井村西区1栋的永X龙商行销售。
2016年3月31日13时许，被告人庄某佳、黄某浦、黄某创等人在上述114号商铺，为黄某1、洪某等人搬运所购走私卷烟时被抓获，存放在商铺内的云烟(软珍品英文版)、中华(硬专供出口)、中南海(硬红专供出口)等走私卷烟3436条，存放在粤Ｂ×××××面包车上的中南海(5mg专供免税)走私卷烟800条、玉溪(硬扁专供出口)走私卷烟100条，及黄某1驾驶的车牌号为粤Ｂ×××××的小型汽车上的中南海(5mg专供出口)走私卷烟150条，洪某驾驶的车牌号为粤Ａ×××××的小型汽车上的云烟(软珍品英文版)走私卷烟500条、玉溪(硬英文版)走私卷烟800条均被缴获，庄某佳、黄某浦、黄某创等人使用的手机11部、面包车1辆、单据58张、银行卡3张等亦被扣押。与此同时，被告人林某福、吴某锋在上述永X龙商行被抓获，存放在商行内的好日子(硬出口)、红双喜(听装南洋)等走私卷烟683条，存放在车牌号为粤Ｂ×××××的人货车内的SevenStars(硬CharcoalFilter)走私卷烟300条被缴获，林某福使用的手机4部、笔记本电脑1台、瑞风牌商务车1辆、烟酒专卖零售许可证等亦被扣押。经鉴定，上述被缴走私卷烟除永X龙商行的MEVIUS、Marlboro、CIGARmojito、Grand2000外，均为真品卷烟。经鉴证，从1-14号商铺缴获的走私卷烟价人民币(币种下同)1106190元，从粤Ｂ×××××车辆上缴获的走私卷烟价值103000元，从粤Ａ×××××车辆上缴获的走私卷烟价值299000元，从粤Ｂ×××××车辆上缴获的走私卷烟价值15000元，从永X龙商行缴获的走私卷烟价值115850元，从粤Ｂ×××××车辆上缴获的走私卷烟价值54000元。
公诉机关认为，被告人庄某佳、黄某浦、黄某创无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任；被告人林某福、吴某锋无视国家法律，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人庄某佳、黄某浦、黄某创、吴某锋在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯，建议对被告人庄某佳、黄某浦、黄某创判处有期徒刑五年以下，并处罚金；对被告人林某福判处三年左右有期徒刑，并处罚金；对被告人吴某锋判处一年左右有期徒刑，并处罚金。
被告人庄某佳、林某福、黄某浦、黄某创、吴某锋当庭表示认罪，对起诉书指控的事实无异议。
被告人庄某佳的辩护人发表辩护意见称：被告人庄某佳是从犯，在本案的实际操作中参与程度很低；被告人庄某佳一直如实交代本案的事实情况，认罪态度良好；其所在的商铺有营业执照及烟草经营许可，本案所涉及的非法经营及被告人庄某佳的参与时间都很短，社会危害性较轻；被告人庄某佳才进入社会，受教育程度低，社会经验不足。综上，建议对被告人庄某佳减轻处罚。
被告人林某福的辩护人发表辩护意见称：被告人林某福到案后如实供述全部涉案过程，有坦白情节，认罪、悔罪态度良好；林某福所经营的店铺本身已申办烟草专卖许可证，其售卖涉案香烟时间不到二个月，涉案金额小、时间短，社会危害性轻微；其无前科，属初犯；本案扣押的粤Ｂ×××××瑞风商务车为林天顺所有，林某福只是跟他借用，依法应予以发还。综上，建议对被告人林某福从轻处罚，判处一年以下的刑期。
经审理查明，公诉机关指控的犯罪事实属实。
上述事实，有被缴卷烟照片，涉案车辆照片，被缴手机照片，被缴笔记本照片，抓获经过说明，缴获经过说明，缴赃经过说明，查获经过，扣押决定书及清单，立案调查申请函、案件移送函及移送情况说明，涉案物品移送清单，先行登记保存通知书，情况说明，烟草专卖零售许可证，案发现场照片，销售单据，销售单据明细，被告人身份证明材料，证人黄某1、高某、林某1、黄某2、洪某、林某2、林某3、薛某、朱某、黄某3、蔡某的证言，被告人庄某佳、林某福、黄某浦、黄某创、吴某锋的供述和辩解，卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，涉案烟草专卖品价格鉴证结论书，现场勘验检查工作记录，检查笔录，证人黄某2的辨认笔录，被告人庄某佳、黄某浦、吴某锋的辨认笔录，微信聊天记录截图等业经查证属实的证据证实，足以认定。
本院认为，被告人庄某佳、林某福、黄某浦、黄某创、吴某锋违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，其行为均已构成非法经营罪；被告人庄某佳、黄某浦、黄某创非法经营数额25万元以上，情节特别严重；被告人林某福、吴某锋非法经营数额5万元以上，情节严重。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人林某福系涉案永X龙商铺经营者，在共同犯罪过程中起主要作用，是主犯；被告人吴某锋系涉案永X龙商铺员工，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法可以从轻处罚。被告人庄某佳、黄某浦、黄某创系涉案1-14号商铺员工，在共同犯罪过程中均起次要作用，是从犯，依法可以减轻处罚。五被告人在涉案商铺中所起具体作用，本院在量刑时予以区分。五被告人认罪态度较好，并表示愿意主动交纳罚金，依法予以从轻处罚。被告人及辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人黄某浦、黄某创、吴某锋有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，亦足以达到惩戒的目的，可依法对被告人黄某浦、黄某创、吴某锋适用缓刑。综合考虑缴获的烟草已由烟草专卖局依法处理，各被告人的犯罪情节等，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第七十二条、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人庄某佳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月31日起执行至2017年9月30日止；罚金已缴纳，上缴国库。）
二、被告人林某福犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月31日起执行至2017年1月30日止；罚金已缴纳，上缴国库。）
三、被告人黄某浦犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳，上缴国库。）
四、被告人黄某创犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳，上缴国库。）
五、被告人吴某锋犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳，上缴国库。）
六、缴获的作案工具车辆、手机、电脑由扣押机关依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 华 瑜
人民陪审员 赖秀芳
人民陪审员 辛倩平
二〇一六年十二月十三日
书 记 员 刘伟东
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。