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签发意见：广东省珠海市斗门区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）珠斗法刑初字第408号
公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
被告人张某某，男，1959年6月4日出生，汉族，广东省珠海市人，高中文化，无业。因犯贩卖毒品罪于1999年5月28日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，于2004年11月7日刑满释放。因吸毒于2013年11月14日被珠海市公安局斗门分局决定行政拘留十五日。因本案于2013年11月26日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
辩护人黄晓锋，广东常成律师事务所律师。
被告人谢某某，男，1981年7月30日出生，汉族，广东省珠海市人，初中文化，无业。因吸毒于2013年11月14日被珠海市公安局斗门分局决定行政拘留十五日。因本案于2013年11月26日被羁押，同日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
珠海市斗门区人民检察院以珠斗检公诉科刑诉（2014）399号起诉书指控被告人张某某、谢某某犯贩卖毒品罪，于2014年5月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序审理过程中发现有不宜适用简易程序的情形，改用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案，珠海市斗门区人民检察院指派检察员袁冬华出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人黄晓锋，被告人谢某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2013年11月13日17时许，被告人谢某某接到吸毒人员梁某某（另案处理）的电话，要求谢某某帮忙购买冰毒。被告人谢某某即致电被告人张某某，问他是否有10克冰毒。当晚19时许，被告人张某某通过电话联系谢某某，称已经准备好�毒。随后，谢某某坐车到珠海市金湾区平沙镇张某某的住所。张某某拿出1小袋冰毒给谢某某作为报酬，然后驾驶小汽车与谢某某一起前往约定的地点斗门区井岸镇新青天和明珠百货门前。二人到达天和明珠百货附近一间出租屋楼下时被公安民警抓获。公安民警在张某某身上缴获6小袋冰毒（检出甲基苯丙胺成分，净重20.3克），从谢某某身上缴获1小袋冰毒（检出甲基苯丙胺成分，净重0.14克）。
针对指控，公诉机关向本院提交了书证、物证、证人的证言，被告人的供述、理化检验报告书等证据，认为二名被告人的行为已经构成了贩卖毒品罪，提请本院判处。
被告人张某某对指控的罪名没有意见，但辩称其去新青天和明珠百货是因为送一名朋友去网吧，并应谢某某的要求送他到新青，并不是为了贩卖毒品。
辩护人对指控被告人的事实和罪名没有异议，但提出如下辩�意见：1、被告人张某某不是贩卖毒品的提议者，交易地点和方式也不是由他确定，应当认定为从犯；2、被告人未完成毒品交易，属犯罪未遂；3、本案的毒品未做含量鉴定；4、被告人自愿认罪。
被告人谢某某对指控的事实和罪名没有异议。
经审理查明：2013年11月13日下午，吸毒人员梁某某（另案处理）打电话给被告人谢某某，要求购买10克冰毒。被告人谢某某即打电话联系被告人张某某，问他是否有10克冰毒出售。张某某称手上没有那么多冰毒，但晚一点可能有。当天21时许，谢某某再次打电话给张某某，张某某称已经有足够的冰毒了。随后，谢某某到珠海市金湾区平沙镇找到张某某，张某某将1小袋冰毒给了谢某某。随后，谢某某乘坐张某某驾驶的小汽车前往谢某某与梁某某约定的地点斗门区井岸镇新青天和明珠百货门前。二人到达后，谢某某与梁某某联系，梁某某让赵某乙到上述地点接谢某某和张某某到马路对面的一间出租屋旁准备交易。公安民警在谢某某和赵某乙走到对面马路后将二人及梁某某抓获，并随即抓获在二人后面的张某某，从张某某身上缴获6小袋冰毒（白色晶体状物质，检出甲基苯丙胺成分，净重20.3克），从谢某某身上缴获1小袋冰毒（白色晶体状物质，检出甲基苯丙胺成分，净重0.14克）。
上述事实，有如下经过庭审出示、质证的证据予以证实：
1、被告人张某某在侦查阶段的供述及辨认笔录证实，2013年11月13日，谢某某打电话给张某某，要求购买10克冰毒，并问他有没有货。张某某称暂时没有，晚一点再看看，价格是每克100元。当天21时许，谢某某再次打电话给张某某，张某某称已经有足够的冰毒。随后，谢某某到平沙找到张某某，与张某某一起驾乘小汽车到新青。二人到达新青天和明珠百货门前下车�谢某某打了一个电话后，一名男子到场。谢某某与该男子说了几句话后让张某某一起到马路对面交易。后来三人均被公安民警抓获。
2、被告人谢某某的供述及辨认笔录证实，2013年11月13日15时许，“锋仔”打电话给谢某某，要求购买10克冰毒，双方约定交易价格为每克100元。于是，谢某某打电话给张某某，但张某某称只有5克冰毒，晚一点可能有10克。当天21时许，谢某某再次打电话给张某某，张某某称已经有10克冰毒了。谢某某随即到平沙路口找到张某某，并乘坐他驾驶的小汽车一起到新青三路。通过与“锋仔”联系后，谢某某和张某某到达新青天和明珠百货。“锋仔”让一名男子到上述地点带谢某某和张某某前往交易地点。三人走到附近的一间出租屋楼下就被公安民警抓获。
被告人谢某某辨认出梁某某就是“锋仔”，赵某乙就是带路的男子。
3、证人梁某某的�言及辨认笔录证实，2013年11月13日16时许，梁某某打电话给谢某某，要求购买10克冰毒。谢某某称手上没有，要打电话问一下。稍后，谢某某打电话给梁某某，称已经有足够冰毒，梁某某要求晚一点再联系交易。当天21时许，梁某某再次打电话给谢某某，双方约定在新青三路附近交易。谢某某到达新青天和明珠百货后，梁某某让赵某乙到上述地点接谢某某和张某某，最后四人全部被公安民警抓获。
4、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及毒品、毒资和作案工具的照片证实，公安民警抓获二名被告人及梁某某和赵某乙后，在谢某某身上缴获1袋疑似冰毒物质及1台手机；在张某某身上缴获6袋疑似冰毒物质及1台手机，另缴获1辆小汽车；在梁某某身上扣押了毒资人民币1200元。
5、移动电话通话记录，证实案发前二名被告人多次通过电话联系，以及谢某某与梁某某多次通过电�联系。
6、理化检验报告书证实，在张某某身上缴获的疑似冰毒物质为白色晶体状，检出甲基苯丙胺成分，净重20.3克；在谢某某身上缴获的疑似冰毒物质为白色晶体状，检出甲基苯丙胺成分，净重0.14克。
7、现场照片，证实案发现场的概况。
8、到案经过，证实公安民警于2013年11月13日在斗门区井岸镇新青天和百货附近抓获被告人张某某、谢某某。
9、现场检测报告书，证实被告人张某某和谢某某均有吸食冰毒的行为。
10、户籍证明，证实被告人张某某出生于1959年6月4日；被告人谢某某出生于1981年7月30日。
11、行政处罚决定书证实，被告人张某某、谢某某因吸毒于2013年11月14日被珠海市公安局斗门分局决定行政拘留十五日。
12、刑事判决书，证实被告人张某某因犯贩卖毒品罪于1999年5月28日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，于2004年11月7日刑满释放。
对于被告人张某某提出其前往新青天和明珠百货不是为了毒品交易的辩护意见，经查，被告人张某某在侦查阶段多次供述，案发当天，谢某某多次通过电话与他联系，商讨毒品交易的事宜，他与谢某某一起到新青天和明珠百货是为了进行毒品交易，此有被告人谢某某的供述予以印证。谢某某身上没有足够10克的毒品，在梁某某要求购买10克毒品的情况下，如果张某某不愿意或者不答应谢某某一起前往交易，谢某某仍然去进行交易明显不符合常理，故对张某某的辩护意见不予采纳。
关于在共同犯罪中的作用的问题。在贩卖毒品的过程中，谢某某是贩卖毒品的提议者，且与买家约定交易时间和地点，而张某某是毒品的所有者，二名被告人均到场参与交易，二人所起的作用相当，不分主次，对辩护人提出被告人张某某是从犯的辩护意见不予采纳，�公诉机关提出被告人谢某某是从犯的公诉意见也不予采纳。
对于辩护人提出的其他辩护意见，本院评判如下：1、贩卖毒品罪并非以毒品的实际交付作为认定既遂的标准，而是以进入交易环节为标准。具体到本案，被告人张某某、谢某某已经携带毒品到交易地点准备与购毒人员进行毒品交易的情况下被抓获，应当认定为贩卖毒品罪的既遂，对第2点辩护意见不予采纳；2、根据《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款的规定，毒品不以纯度折算，对第3点辩护意见不予采纳；3、被告人张某某在归案后如实供述了基本的犯罪事实，且当庭认罪，采纳第4点辩护意见。
关于量刑的问题。公诉机关提出如下量刑建议：判处被告人张某某三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；判处被告人谢某某四年以下有期徒刑，并处罚金。本院认为，依照《全国部分法院审理毒品犯�案件工作座谈会纪要》的意见，对于以贩养吸的被告人，被查获的毒品数量应当认定为犯罪的数量，故被告人张某某贩卖毒品的数量应当认定为20.3克，而被告人谢某某贩卖毒品的数量应当认定为10.14克。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，贩卖甲基苯丙胺10克以上不满50克的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。故二名被告人均应处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关提出的量刑建议不当，不予采纳。
本院认为，被告人张某某、谢某某违反国家对毒品的管制规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人张某某曾因犯贩卖毒品罪被判刑，现再犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人张某某、谢某某在归案后如实供述犯罪事实且�庭认罪，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百五十六条，第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月26日起至2022年5月25日止。罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人谢某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月26日起至2020年11月25日止。罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、对扣押在案的毒品和作案工具手机二台、小汽车一辆（号牌为粤CJ24**），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邝占雄
代理审判员 高艳丽
人民陪审员 梁泽潮
二〇一四年九月十五日
书 记 员 温和凤