广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤20民终4738号
上诉人（原审被告）：中山科力起重机械有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区博爱七路88号聚豪园东铂世纪（东苑）商业街17卡商铺。
法定代表人：李礼，该公司总经理。
委托诉讼代理人：吴桂焕，广东载信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李露，男，1977年11月29日出生，汉族，住湖北省宜昌市点军区。
委托诉讼代理人：陈经文，广东雅商律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈德文，广东雅商律师事务所律师。
上诉人中山科力起�机械有限公司（以下简称科力公司）因与被上诉人李露工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2017）粤2071民初679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
科力公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.判令科力公司只需向李露支付一次性伤残补助金差额63260元、每月支付伤残津贴差额1765.84元（4030.4元/月×85%-1660元/月=1765.84元/月）。事实与理由：1.科力公司自2013年5月份起已经为李露参加社会保险，并按规定为其每月支付社会保险费，李露于2014年2月22日所受伤害为工伤，其依法应向中山市社会保险基金管理局申请相应的工伤保险待遇。2.李露受伤前的月平均工资，劳动仲裁委员会已在劳动仲裁阶段根据双方提供的证据核实为4030.4元/月。赵某与李礼分别向李露转账的3500元�5000元，与科力公司无关，不属于李露的工资待遇。根据李露提交的银行转账显示李露2013年6月至2014年1月期间的实发工资共为31200元，根据参保证明显示李露2013年6月至2014年1月期间参加养老保险及基本医疗保险的险种的缴费工资分别为1500元/月、2080元/月，即李露上述期间的个人缴费部分共为1043.2元，即李露受伤前的月平均工资为4030.4元/月[（31200元+1043.2元）÷8个月]。关于2014年1月13日由赵某汇给李露的3500元，与科力公司没有任何关联，科力公司并没有委托任何人，更没有委托赵某向李露转账支付任何款项，该3500元不是科力公司支付给李露的所谓工资。该款实质为赵某与李露之间的款项往来，与科力公司无关，也没有任何证据证明该款与科力公司有关，科力公司一直通过银行转账的方式向李露支付工资待遇，没有必要将款项给赵某，再由赵某转交给李露。关于2014年1月27日由李礼汇给李露的5000元，与科力公司没有任何关联。科力公司没有委托任何人向李露转账支付任何款项，该5000元不属于李露的工资待遇。李露提交的银行流水记录中，如果是科力公司支付的款项列表中的“注释”会明确列明是“工资”或者“李露”的名字。一审法院调取的证据中，上述两笔款项的摘要中，一笔是“ATM转账”、一笔是“网转”，与工资或其他待遇没有任何关联，无法证明为科力公司支付给李露的工资待遇。3.根据《广东省工伤保险条例》第二十九条规定，李露被鉴定为二级伤残享受的工伤待遇为：一次性伤残补助金，由工伤保险基金按25个月的本人工资支付；伤残津贴，由工伤保险基金按月支付，二级伤残为本人工资的百分之八十五。因此，即使李露的工伤保险待遇存在差额部分，科力公司只需支付李露以下工伤待遇：一次性伤残补助金差额，中山市社会保险基金管理局已核发给李露的一次性伤残补助金37500元（1500元/月×25个月），即一次性伤残补助金差额：4030.4元/月×25个月-37500元=63260元；伤残津贴，应当由工伤保险基金按月支付，而且李露二级伤残的标准为其工资的85%，即使存在差额部分，科力公司也只需每月向李露支付伤残津贴差额为4030.4元/月×85%-1660元/月=1765.84元。一审法院对李露的伤残津贴差额，一次性计算十年，是明显错误的。4.关于住院期间护理费，科力公司已提供证据证实李露自受伤之日起，科力公司一直都有安排或聘请专人对李露进行护理，李露在庭审期间也明确确认科力公司有安排专人对李露进行护理。因此，李露无权再请求科力公司支付护理费。即使计算护理费，也应当按照《关于公布中山市2013年度部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位的通知》中“社会服务、居民生活服务和其他服务人员”类别的“养老护理员”月薪中价位计算。5.关于交通费，李露受伤后，在中山市治疗或者在市外转院治疗的，科力公司均有支付李露交通费，李露无权再要求支付交通费。即使李露存在经审批转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及转入地所需要的市内交通、食宿费用，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款的规定，李露应向中山市社会保险基金管理局申请，不应由科力公司支付。一审判决由科力公司支付李露交通费1500元没有法律依据，且明显过高。6.科力公司自李露受伤至今，已向李露累计支付了的工伤待遇款共117445.91元，若李露在中山市社会保险基金管理局所享受的工伤待遇与其本人的工资标准存在差额的，科力公司已支付的上述工伤待遇款依法应予以扣减。7.李露受伤住院一事，其家属在外租房时，科力公司代为支付的租房押金2000元、租金4000元、中介费725元、燃气费303.3元，共计7025.3元，李露应予以返还或者扣减。8.李露自受伤至今，科力公司一直依法为李露参加社会保险，并由科力公司全部支付了社会保险费用，其中双方解除劳动关系（2016年8月22日）前，即2014年3月至2016年8月依法应由李露本人承担部分的社会保险费4764.24元；双方解除劳动关系后，即2016年9月至2017年3月的全部社会保险费4963.16元，应由李露本人承担，上述共9727.4元社会保险费用，李露依法应返还给科力公司。9.李露所受本次伤害，其本人存在严重过错，参照民法通则第一百三十一条之规定，应依法减轻科力公司的赔偿责任。
李露辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，对一审结果无异议，请求驳回上诉人的上诉请求。
李露向一审法院起�请求：判决科力公司向李露支付各项工伤待遇：1463013.8元。
一审法院认定事实：李露于2013年5月4日入职科力公司，任维修师傅。2014年2月22日，李露在工作中受伤。受伤后，李露共住院750天，于2016年9月10日出院。
2014年4月21日，中山市人力资源和社会保障局认定李露此次受伤为工伤。2015年12月21日，中山市劳动能力鉴定委员会鉴定李露的伤残等级为二级。同日，中山市劳动能力鉴定委员会初鉴李露生活自理障碍程度为四级护理依赖。2016年1月29日，中山市劳动能力鉴定委员会复鉴李露生活自理障碍程度为四级护理依赖。
2016年7月26日，李露（申请人）向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求科力公司（被申请人）支付：一、一次性伤残补助金差额101725元[（5579元/月-1510元/月）×25个月]；二、一次性工伤医疗补助金差额56966元[（5579�/月-1510元/月）×14个月]；三、伤残津贴差额488280元[（5579元/月-1510元/月）×120个月]；四、生活护理费94320元（120个月×2620元/月×30%）；五、护理费81000元（108元/天×750天）；六、安家补助费19720元（2620元/月×6个月+4000元）。七、被扶养人生活费708732.8元；八、交通费2000元。2016年12月21日，该会出具中劳人仲案字〔2016〕3408号仲裁裁决（终局）：“一、被申请人须于本裁决生效后支付申请人：㈠一次性伤残补助金差额63620元；㈡伤残津贴差额284448元；㈢2014年2月22日至同年9月9日住院期间的护理费21600元；㈣交通费500元；以上合计369808元。二、驳回申请人其余的仲裁请求。”李露不服该裁决，向一审法院提起诉讼，提出前述诉讼请求。科力公司在法定期限内未向本院提出撤销该裁决的申请。
李露受伤后未再回科力公司上班。李露在仲裁庭审中（2016年8月22�），要求与科力公司解除劳动关系。中山市社会保险基金管理局已核发李露一次性伤残补助金37500元（1500元/月×25个月），并自2016年1月起由社保经办机构在工伤保险基金按月计发伤残津贴1660元至李露丧失享受待遇条件为止。李露未向中山市社会保险基金管理局申请一次性工伤医疗补助金。
一审另查明：除2014年1月13日的3500元和当月27日的5000元的有争议的两笔款项外，李露提交的银行转账记录显示李露2013年6月至2014年1月期间的实发工资共为31200元。参保证明显示李露2013年6月至2014年1月期间的参加养老保险及基本保险的险种的缴费工资分别为1500元/月、2080元/月，即李露上述期间的个人缴费部分共为1043.2元[（1500元/月×8%+2080元/月×0.5%）×8个月]。应李露的申请，一审法院向中国工商银行中山分行调取了相应的银行转账记录。该记录显示：赵某于2014�1月13日向李露的工资账户转账3500元，李礼于2014年1月27日向李露的工资账户网转5000元。赵某向一审法院说明称，2014年1月13日，因李露在海南出差无法领取科力公司补发的工资，其受科力公司的委托于当日向李露账号汇款3500元，该工资与赵某本人无关。
一审诉讼中，双方当事人共同向一审法院提出申请，要求给予一个月时间让双方庭外和解，一审法院予以准许。期限届满之后，双方未能达成调解协议。
一审法院认为：本案系工伤保险待遇纠纷。双方争议焦点为：一、李露受伤前的月工资标准问题；二、李露主张的一次性工伤医疗补助金差额问题。
关于焦点一。对李露工资账户有争议的5000元款项，因该5000元系科力公司法定代表人李礼所汇，一审法院认定该5000元系科力公司支付给李露的劳动报酬。对李露工资账户有争议的3500元款项，�科力公司员工赵某做出了合理的说明，其代表公司向李露转账，而科力公司未提交证据予以反驳，一审法院予以采信，认定该3500元系科力公司支付给李露的劳动报酬。据此，一审法院认定李露受伤前的月工资为5092.9元[（31200元+1043.2元+3500元+5000元）÷8个月]。由于科力公司未按李露的实际工资足额参加社会保险，根据《广东省工伤保险条例》第二十九条、第三十一条的规定，科力公司依法应向李露支付一次性伤残补助金差额89822.5元（5092.9元/月×25个月－37500元）和一次性伤残津贴差额320275.8元[（5092.9元/月×85%－1660元/月）×12个月/年×10年]。
关于焦点二。由于李露未向中山市社会保险基金管理局申请一次性工伤医疗补助金，致使一审法院无法查明科力公司需支付其一次性工伤医疗补助金差额的具体数额。一审法院对李露要求科力公司支付一次性工伤医疗补助金差额的诉求不作处理，待李露向中山市社会保险基金管理局申请一次性工伤医疗补助金之后，另行向科力公司主张权利。
关于李露主张的住院期间护理费问题。李露受伤后于2014年9月10日前住院200天。李露在仲裁中陈述科力公司在2014年9月10日后有安排人员进行护理。其在诉讼中作出2014年9月10日后科力公司有部分时间未安排人员对其护理的陈述，其陈述前后矛盾，一审法院对其在诉讼中的2014年9月10日后科力公司有部分时间未安排人员对其护理的陈述不予采信，结合科力公司未向本院申请撤销仲裁裁决的事实，从而认定科力公司在2014年9月10日前未安排人员对李露进行护理。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，参照《关于公布中山市2013年度部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位的通知》中“社会服务、居民生活服务和其�服务人员”类别的“养老护理员”月薪高价位，科力公司依法应向李露支付2014年2月22日至同年9月9日期间的护理费21600元（3240元/月÷30天/月×200天）。科力公司辩称应从其方支付李露的工伤待遇中扣减其方已向李露妻子垫付的房租费、中介费和燃气费缺乏法律依据，一审法院不予采纳。
关于李露主张的安家补助费问题。李露的户籍所在地为湖北省，而科力公司的注册地在广东省中山市，李露的户籍并未迁到中山市，李露该项请求没有事实依据，一审法院不予支持。
关于李露要求科力公司支付被抚养人生活费的诉讼请求，于法无据，一审法院予以驳回。
关于李露主张的交通费问题。虽然李露未提交相关的交通费单据，因其受伤达到二级伤残，受伤后多次住院治疗，其确实存在行动不便的情况，一审法院酌情确定其交通费为1500元。
综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十条、第三十四条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、科力公司于判决生效之日起七日内向李露支付一次性伤残补助金差额89822.5元；二、科力公司于判决生效之日起七日内向李露支付一次性伤残津贴差额320275.8元；三、科力公司于判决生效之日起七日内向李露支付2014年2月22日至同年9月9日期间的护理费21600元；四、科力公司于判决生效之日起七日内向李露支付交通费1500元；五、驳回李露的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由李露负担4元，由科力公司负担1元。
本院二审中，李露申请的证人赵某出庭陈述，关于2014年1月13日由赵某汇给李露的3500元，是科力公司每月扣取员工的押金，到年底一次性返还。因当�李露出差，故赵某代李露领取后再转交给李露的。
本院认为：本案为工伤保险待遇纠纷。根据科力公司的上诉以及李露的陈述，现就双方争议问题评析如下：
一、关于李露的工资标准问题。除2014年1月13日的3500元和当月27日的5000元的有争议的两笔款项外，双方对李露在2013年6月至2014年1月期间的实发工资共为31200元并无争议。对李露工资账户有争议的3500元，科力公司员工赵某作为证人已经出庭做出合理说明；对李露工资账户有争议的5000元款项，因该5000元系科力公司法定代表人李礼所汇，对上述两笔款项科力公司均未提交充分有效的相关证据予以反驳，故一审对李露主张系科力公司支付给李露的劳动报酬的意见予以采信并无不当，本院予以确认。一审据此核定李露的工资标准并计算李露相关工伤保险待遇符合法律规定，本院予以维持。
�、关于科力公司是否应承担相关工伤保险待遇的问题。《工伤保险条例》第十条第一、二款规定：“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积”，第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。《广东省工伤保险条例》第四十三条第一款规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”。根据上述规定，科力公司应当按李露的工资总额为基数为李露缴纳工伤保险费。科力公司如未依法按此足额为李露缴纳工伤保险费导致李露无法享受全部工伤保险待遇的，应当由科力公司向李露支付�伤保险待遇差额。本案中，根据科力公司其在上诉状中陈述的事实，科力公司在为李露参加社会保险时均未按照李露的工资总额进行参保，故科力公司上诉认为其不应承担李露的相关工伤保险待遇、应向中山市社会保险基金管理局申请待遇的意见，于法无据，本院不予采信。
三、关于伤残津贴是否一次性支付的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十九条、第三十一条的规定，按月支付伤残津贴的对象是已经依法参加工伤保险的企业职工。在用人单位已经依法为员工参加工伤保险的情况下，员工在发生工伤事故后，由工伤保险基金按月支付员工的工伤保险待遇，员工的权益可以得到切实保障。而在用人单位未依法足额为员工参加工伤保险的情况下，员工在发生工伤事故后，虽然《广东省工伤保险条例》规定由用人单位承担支付差额的责任，但鉴于用人�位可能出现的各种主、客观因素，导致员工要求一直按月拿到以上费用缺乏权益保障。一审据此判令科力公司一次性支付李露伤残津贴符合上述法律法规保障受伤员工合法权益的立法宗旨，本院予以维持。科力公司上诉认为不应一次性支付伤残津贴的意见本院不予采信。
四、关于住院期间护理费、交通费、扣减垫付的房租费、中介费、燃气费以及已经支付的工伤待遇款的问题。关于科力公司上诉提出李露住院期间护理费的计算标准问题、扣减垫付的房租费、中介费、燃气费等问题，鉴于中山市劳动人事争议仲裁委员会作出中劳人仲案字〔2016〕3408号仲裁裁决，裁决科力公司应参照《关于公布中山市2013年度部分职位（工种）人力资源市场工资指导价位的通知》中“社会服务、居民生活服务和其他服务人员”类别的“养老护理员”月薪高价位向李露支付2014�2月22日至同年9月9日期间的护理费21600元、不处理科力公司要求扣减其已向李露妻子垫付的房租费、中介费和燃气费后，科力公司对此裁决结果并未向本院申请撤销仲裁裁决提出异议，本院视为科力公司接受该裁决结果，一审对上述款项的认定符合法律规定，本院予以维持。对于交通费的问题，一审根据李露受伤达到二级伤残后多次住院治疗、其确实存在行动不便的情况，酌情确定其交通费为1500元，此系一审根据实际案情进行的自由裁量，该自由裁量权的行使并不违反法律有关规定，本院予以维持。至于扣减已经支付的工伤待遇款的问题，科力公司在仲裁、一审均未提交充分有效的证据予以证实，一审对此未处理并无不当，科力公司的此一上诉意见本院不予采信。
五、关于返还社会保险费以及减轻赔偿责任的问题。科力公司上诉要求李露返还2014年3月至2016年8月依法应由李露本人承担部分的社会保险费4764.24元、2016年9月至2017年3月的全部社会保险费4963.16元，不属本案处理范围。对科力公司认为李露所受本次伤害，其本人存在严重过错，要求减轻赔偿责任的意见，因李露所受伤害为工伤，科力公司的此一意见显属无理。一审对科力公司的上述意见未予支持符合法律规定，本院予以维持。
综上所述，科力公司的全部上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由中山科力起重机械有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 葛 贻 环
代理审判员 王 小 红
代理审判员 �俊辉
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 彭 思 维