浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初1563号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人雷开泉，男，1957年11月13日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，苍南县钱库镇括山社区龙山村村委委员，中共党员，住苍南县。因本案于2016年6月28日被苍南县人民检察院取保候审。
辩护人陈晓雯，浙江法之剑律师事务所律师。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]1329号起诉书指控被告人雷开泉犯贪污罪，于2016年11月25日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员吴晓晓出庭支持公诉，被告人雷开泉及其辩护人陈晓雯到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：被告人雷开泉担任苍南县钱库镇括山社区龙山村村委委员期间，在向林业部门申报山岗内自然村生态公益林过程中，利用职务上的便利，将由其负责发放的生态公益林补偿金予以侵吞。从2004年至案发前，其侵吞的生态公益林补偿金共计129431.23元。
2016年6月28日，被告人雷开泉主动到苍南县人民检察院投案。
为证明上述事实，公诉机关提交并当庭出示了相关证据，并据此认为，被告人雷开泉的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人雷开泉有自首情节，可从轻或减轻处罚。建议本院判处被告人雷开泉有期徒刑一年至二年。
被告人雷开泉对起诉书指控的犯罪事实无异议。其辩护人辩称：对本案的定性无异议，但对于贪污的金额方面，由于被告人雷开泉亦是公益林补偿金的发放对象，对此部分的金额应当予以扣除。被告人雷开泉有自首情节，且已退赃，请求法庭对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2004年，苍南县林业局开展生态公益林申报工作。时任苍南县括山乡（现为钱库镇括山社区）的龙山村村委委员雷开泉利用其协助林管员上报龙山村山岗内自然村生态公益林面积和发放公益林补偿金的职务便利，在未告知相关村民的情况下，私自上报面积（841亩）和村民代表名单（雷开泉、雷某1、雷某2、雷某3），并截留苍南县林业局发给山岗内自然村的4本生态公益林补偿金存折，从中支取补偿金供自己生活开支。截止2016年4月13日，被告人雷开泉共侵吞2004年度至2015年度山岗内自然村生态公益林补偿金人民币135401元。
2016年6月28日，被告人雷开泉主动到苍南县人民检察院投案，并在本案审理过程中退出全部赃款。
认定上述事实的证据有：
1.证人林某的证言，证实苍南县林业局于2004年开展生态公益林申报工作，需要乡镇协助，其作为括山乡林管员传达了县林业局的文件，并要求各村居干部配合做好申报工作。龙山村干部雷开泉负责山岗内自然村的山林面积、村民代表名单上报工作。后其将县林业局发放生态公益林补偿金的存折转交给雷开泉，至于雷开泉如何处理存折内的补偿金其不清楚。
2.证人周某的证言，证实苍南县林业局根据省林业厅的要求于2004年开展全县生态公益林申报工作，各乡镇林技员具体负责，因按省林业厅的要求具体到户申报工作难度大，县林业局就默许乡镇按照各自的实际情况，以自然村、生产队或选派村民代表等方式申报；因条件所限，县林业局仅对乡镇上报的公益林总面积予以核对，并未详细核实村民名单和具体面积。
3.证人雷某1、雷某2、雷某3的证言，证实其不清楚山岗内自然村生态公益林申报事项，也从未领取过生态公益林补偿金，户名为雷某1、雷某2、雷某3的存折均不是其本人办理，也未领取过存折内钱款。
4.被告人雷开泉的供述，供认其利用协助当地乡镇申报生态公益林的职务便利，私自上报山林面积和村民代表名单，并截留存折侵吞林业部门发放的生态公益林补偿金约13万余元的事实。
5.苍南县财政局、苍南县林业局《关于下达苍南县森林生态效益补助资金的通知》、括山乡龙山村生态公益林资金发放清册、银行明细、取款凭条，证实被告人雷开泉共侵吞2004年度至2015年度龙山村生态公益林补偿金共计135401元（发放标准合计161元/亩×841亩）。
6.户籍证明、中共苍南县钱某镇委员会出具的证明，证实被告人雷开泉于2002年4月至2016年10月任钱库镇龙山村村委委员。
7.中共苍南县纪委函，证实经查被告人雷开泉无党纪政纪处分记录。
8.归案经过，证实被告人雷开泉系主动到苍南县人民检察院投案。
9.退赃票据，证实被告人雷开泉已向本院退出全部赃款。
关于贪污数额认定问题。经查，根据在案证据，可证实被告人雷开泉从2004年开始，利用其协助政府部门办理生态公益林补偿金分配及保管该资金拨付的银行账户的职务便利，将历年来应当发放给相关农户的国家补偿金共计135401元长期置于自己的控制之下，随意支取使用，所支取的款项既未告知政府相关人员，也未告知实际需要发放的农户，至案发，该补偿金共计135401元一直由被告人雷开泉实际控制，故应认定其贪污数额为135401元。至于其将账户内的款项取出多少据为己有或使用，不影响其贪污数额的认定。另涉案的生态公益林补偿金只是以被告人雷开泉等4人名义申报，申报获得的资金仍需要分配到具体农户，但具体发放哪些相关农户多少资金尚未确定，也未发放，故涉案资金仍属于国家公共资金，不应予以扣除。故对公诉机关及辩护人据此所提意见，均不予采纳。
本院认为，被告人雷开泉身为村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理的过程中，利用职务上的便利，侵吞公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。鉴于被告人雷开泉案发后能主动投案并如实供述所犯罪行，系自首，且能积极退赃，经查无党纪政纪处分记录，根据其犯罪情节和悔罪表现，可以从轻处分并适用缓刑。辩护人从轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳；但关于贪污数额有异议的辩护意见，不予采纳。公诉机关建议判处被告人雷开泉有期徒刑一年至二年的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第九十三条第二款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人雷开泉犯贪污罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年四个月，并处罚金人民币10万元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
二、暂扣于本院的被告人雷开泉违法所得人民币129431.23元，待判决生效后交由苍南县林业局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄崇彬
人民陪审员 廖海燕
人民陪审员 何继程
二〇一六年十二月二十九日
代书 记员 董莉莉
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》：
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
……
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
……
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
……
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
全国人大常委会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
……
（四）土地征用补偿费用的管理；