广东省广州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）粤01民终16446号
上诉人（原审被告）：谢演彬，住广州市花都区。
委托诉讼代理人：郑嵘，广东法则明律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：谢达其，住广州市海珠区。
委托诉讼代理人：康佑发，广东德良律师事务所律师。
委托诉讼代理人：曾彦杰，广东德良律师事务所律师。
上诉人谢演彬因与被上诉人谢达其宅基地侵权纠纷一案，不服广州市花都区人民法院（2016）粤0114民初2720号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。
谢演彬上诉请求：1、撤销一审判决第一项；2、改判驳回谢达其的全部诉讼请求；3、一、二审诉讼费均由谢达其负担。事实和理由：一、土地登记簿应指国土管理部门的土地登记档案，谢达其持有的《集体土地建设用地使用证》与土地登记档案不一致，应予以排除适用。谢达其持有的《集体土地建设用地使用证》（花府集建字[91]第080XX号）与土地登记档案不一致。2、一审法院错误认定《集体土地建设用地使用证》为土地登记簿，并以谢达其持有的《集体土地建设用地使用证》作为定案依据显然错误。3、谢演彬已举证证明谢达其持有的《集体土地建设用地使用证》与土地登记簿不一致，一审法院仍认定谢演彬未能举证显然有误。二、一审法院未经土地管理部门认定，直接判定谢达其拥有案涉土地的使用权违反法律规定。1、本案涉及集体土地使用权权属的纠纷，一审法院径直判决违反法律规定。2、一审法院无法确定涉案土地的性质，更缺乏有关部门的现场测量，径直判决超越审判权限。3、一审法院忽视了谢达其户籍变化，一审判决事实上导致了农村集体土地的流转，违反了有关法律和政策。
谢达其辩称：谢演彬的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回其全部上诉请求。理由为：一、谢达其是涉案宅基地的使用权人，有村委证明，缴费凭证、测量证、产权证等证据证实，可证明谢达其是涉案土地的产权人。国土部门如何登记谢达其无法知晓也无法干预，国土部门的回复也无认定登记错误。
谢达其向一审法院起诉请求判令：1、谢演彬立即停止侵犯谢达其宅基地使用权的侵权行为，排除妨碍，立即清除围墙、砍伐并清理掉擅自在谢达其宅基地上种植的果树，及移除该宅基地上的其他物件，将该宅基地交回给谢达其；2、谢演彬向谢达其赔偿经济损失50000元；3、谢演彬承担本案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：谢达其与谢演彬是叔侄关系。谢达其原为花都区花东镇莘田二村人，1971年因入伍当兵将户口迁出莘田二村，后落户在广州市海珠区，为非农业户口。
谢达其持有的《集体土地建设用地使用权证》（花府集建字[91]第080XX号）显示谢达其拥有莘田二村地号戊265，共有使用权总面积138M2中的18M2及地号戊499，边界四至为东至谢某甲赢，南至土地，西至谢某乙，北至谢秀才使用权面积100M2的土地使用权。谢演彬持有的《集体土地建设用地使用权证》（花府集建字[91]第080XX号）显示谢某戊拥有莘田二村地号戊94，使用权面积246M2及地号戊265，共有使用权总面积138M2中的26M2的土地使用权。谢某戊是谢演彬父亲，谢达其哥哥。
谢达其另提供了莘田二村民委员会的农村宅基地使用费计算收费册、缴费凭证及广州市花都区花东镇莘田二村民委员会出具的证明拟证明其拥有地号戊499的100M2土地使用权。收费册及缴费凭证显示谢达其按118M2的面积支付了丈量费。村委会证明的主要内容为：谢达其原户籍在本村，后因参军入伍将户籍迁出本村。1991年1月31日经过依法例记谢达其取得了位于本村五队使用权面积为100平方米的宅基地使用权，该宅基地的集体土地建设用地使用权证号为花府集建字[91]第080XX号，地号为戊499，边界四至：东至谢某甲赢，南至土地，西至谢某乙，北至谢秀才。2014年8月24日谢达其向该村委会反映其侄子谢演彬占用其宅基地种植果树，要求谢演彬清理果树将宅基地腾退给其建房，谢演彬以其享有该宅基地的使用权为由拒绝将该宅基地腾退给谢达其，经村委会多次调解，因双方分歧太大，调解不成功。
谢演彬提供一份有众多人员签名并盖有“广州市花都区花东镇莘田二村民委员会”印章的证明及广州市花都区国土资源和规划局于2015年8月21日作出的《关于高少珍、谢演彬等信访问题的处理意见》拟证明谢达其只拥有戊265中18M2的土地使用权，不拥有戊499的100M2的土地使用权。村委会证明内容为：兹证明土地庙东64号谢某甲荣，北66号谢秀才，西68号谢某乙，南面空地的土地一直为庾某使用，并自建有红砖围墙，种有果树等农作物，亦一直由庾某管理收成。信访处理意见的主要内容为：经查，土地使用权人为谢达其的土地使用证在我局档案登记情况如下：土地证号为080**；土地坐落在北兴镇莘某二村5队；地号为265，土地使用总面积138M2，其中谢达其占18M2，土地四至：东至谢某丙，南至谢某丁，西至谢某戊，北谢某戊。根据《土地登记办法》第十六条：“土地权利证书是土地权利人享有土地权利的证明。土地权利证书记载的事项，应当与土地登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明土地登记簿确有错误外，以土地登记簿为准。”谢演彬另提供其持有的莘田二村民委员会的农村宅基地使用费计算收费册拟证明其与谢达其持有的收费册的登记方法有所不同。
一审法院根据谢演彬的申请向广州市花都区国土资源和规划局发函查询涉案地号为戊499，面积100平方米的土地使用权人是否谢达其。广州市花都区国土资源和规划局复函该院说明谢达其的[91]080XX号《集体土地建设用地使用证》的土地登记档案只有地号为戊265，面积18平方米的记录，没有地号为戊499、面积100平方米的登记记录。
一审法院认为：根据谢达其及谢演彬提供的《集体土地建设用地使用权证》，谢达其是涉案戊499号土地的使用权人，而谢演彬（或谢某戊）并非涉案戊499号土地的使用权人。《土地登记办法》第十五条规定土地登记簿是土地权利归属和内容的根据；第十六条规定土地权利证书是土地权利人享有土地权利的证明。土地权利证书记载的事项，应当与土地登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明土地登记簿确有错误外，以土地登记簿为准。《中华人民共和国土地管理法》第十三条规定：依法登记的土地的所有权和使用权受法律保护，任何单位和个人不得侵犯。谢达其持有的《集体土地建设用地使用权证》记载谢达其为戊499土地的使用权人，根据上述法律规定，谢演彬没有证据证明谢达其持有的《集体土地建设用地使用权证》所登记的内容错误，也没有证据证明登记在谢达其名下的戊499号土地已被村集体收回重新进行了分配，故谢达其是涉案戊499号土地的使用权人，依法享有对该土地的使用权。谢演彬在涉案土地自建围墙，并种植了果树等农作物，侵犯了谢达其的土地使用权，因此，谢达其要求谢演彬拆除围墙，清理种植的果树及移除该宅基地上的物件，将涉案土地交还其使用，理据充分，予以支持。谢演彬以其享有涉案土地戊499号土地的使用权为由不同意将涉案土地返还谢达其没有事实和法律依据，不予采纳。谢达其要求谢演彬赔偿经济损失50000元，没有提供证据证明，不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国土地管理法》第十三条、《土地登记办法》第十五条、第十六条的规定，判决：一、谢演彬于本判决生效之日起十日内将涉案位于广州市花都区花东镇莘田二村地号为戊499号的土地的围墙拆除及清理该土地上的果树及其他物件，将该土地腾退给谢达其；二、驳回谢达其的其他诉讼请求。案件受理费1050元，由谢达其负担500元，谢演彬负担550元。
二审诉讼中，双方均确认本案双方争议的土地为地号戊499中面积100平方米的土地。
本院认为：本案谢达其以其为涉案地号戊499中面积100平方米土地的使用权人为由起诉请求谢演彬停止侵权，并就其主张向法院提供了《集体土地建设用地使用权证》（花府集建字[91]第080XX号），拟证明其为涉案土地的使用权人。但根据谢演彬提供的《关于高某、谢演彬等信访问题的处理意见》及广州市花都区国土资源和规划局向一审法院出具的《复函》反映，谢达其上述《集体土地建设用地使用证》的土地登记档案没有地号为戊499、面积100平方米的登记记录。根据《中华人民共和国物权法第十七条》第十六条规定，“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。不动产登记簿由登记机构管理。”第十七条规定，“不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项，应当与不动产登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明不动产登记簿确有错误外，以不动产登记簿为准。”《土地登记办法》第十五条规定，“土地登记簿是土地权利归属和内容的根据。”第十六条规定，“土地权利证书是土地权利人享有土地权利的证明。土地权利证书记载的事项，应当与土地登记簿一致；记载不一致的，除有证据证明土地登记簿确有错误外，以土地登记簿为准。”本案中，谢达其提供的《集体土地建设用地使用证》中关于地号戊499土地的记载事项与国土部门土地登记档案记载不一致，故不能直接依据该《集体土地建设用地使用证》确定涉案土地的权属。由于双方当事人对涉案土地权属存在争议，根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一款关于“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理”的规定，本案不属于人民法院的受案范围，应当先由当事人向人民政府申请处理。故对于谢达其本案起诉法院应予驳回，一审法院对本案进行实体处理不当，本院予以纠正。
为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（三）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条的规定，裁定如下：
一、撤销广州市花都区人民法院（2016）粤0114民初2720号民事判决；
二、驳回谢达其的起诉。
一审案件受理费1050元，退还谢达其。谢演彬预交的二审案件受理费550元予以退还。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴国庆
审判员 黄 嵩
审判员 姚伟华
二〇一六年十二月二十二日
书记员 陈婷婷