山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民终1510号
上诉人（原审被告）：侯马市人民医院。
法定代表人：杨山河，系医院院长。
委托诉讼代理人：孙海生，男，1947年7月9日出生，汉族，该院工作人员。
委托诉讼代理人：冯俊义，男，1978年1月15日出生，汉族，该院工作人员。
被上诉人（原审原告）：兰娟儿，女，1950年2月15日出生，汉族。
委托诉讼代理人：和志宏，山西恒胜律师事务所律师。
原审被告：姚瑞斌，男，1989年11月4日出生，汉族。
上诉人侯马市人民医院因与被上诉人兰娟儿及原审被告姚瑞斌机动车交通事故责任及医疗损害责任纠纷一案，不服山西省新绛县人民法院（2015）新民三初字第82号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月20日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人侯马市人民医院的委托诉讼代理人孙海生、冯俊义，被上诉人兰娟儿的委托诉讼代理人和志宏到庭参加诉讼。原审被告姚瑞斌经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人侯马市人民医院上诉请求：1.撤销一审判决，或依法驳回被上诉人的诉讼请求。2.判令被上诉人承担本案诉讼费。主要事实和理由：一、一审认定事实错误。1、被上诉人兰娟儿为农村户口，现已66岁高龄，在城区居住，无固定工作和收入，一审法院按城镇居民标准计算伤残赔偿金与事实不符。2、被上诉人提起的伤残赔偿金本次已超过诉讼时效。2012年8月6日，被上诉人已知道其接受人工关节置换术构成伤残，2015年3月23日才申请，超过时效。3、一审法院遗漏了山医大二院参加诉讼。二、一审法院提供的鉴定本身违法。本次司法鉴定属于先鉴定，后委托，无科学性、客观性及合法性。三、一审法院程序违法。一审法院没有组织双方对病历鉴定材料进行质证。四、被上诉人兰娟儿与一审被告姚瑞斌合谋侵占社会公共利益，侵占上诉人作为公立医院的合法权益。一审法院在（2012）新民三初字第138号判决书中，已知道被上诉人已经提出伤残赔偿请求，并提出鉴定后自行撤销，被上诉人放弃了此项权利，法院应当尊重被上诉人对其权利的自由处分。一审法院本次受理并判决，违反了“一事不二审”基本法律原则。
被上诉人兰娟儿辩称，1、被上诉人在城镇居住，原审已经查明，上诉人未提出异议。2、上诉人在之前的审理中对鉴定结论没有异议。3、被上诉人起诉没有超过诉讼时效。请求本院依法驳回上诉请求。
被上诉人兰娟儿向一审法院起诉请求：依法对原告的伤残等级进行鉴定，判令二被告赔偿原告残疾赔偿金、精神损害抚慰金10000元，并负担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2010年4月14日晚，姚瑞斌在108国道新绛县龙泉路口人行横道骑摩托车与兰娟儿发生交通事故，致使兰娟儿受伤。当日兰娟儿被送往侯马市人民医院治疗，被诊断为：1、左股骨粗隆间骨折；2、多发肋骨骨折（左7右4、5、6）；3、头部皮肤裂伤；4、双下肺挫伤；5、双侧胸腔积液。行“左股骨粗隆问骨折切开复位DHS内固定术”，于2010年5月10日出院，住院26天。2010年5月28日，兰娟儿作为甲方与姚瑞斌作为乙方达成如下协议：“2010年4月14日晚，乙方骑摩托车在108国道龙泉路口人行行道把甲方撞伤，致使甲方四根肋骨骨折，左大腿胯骨严重性骨折，在侯马中心医院进行了手术，乙方负担了医药费，共计贰万伍仟余元，出院后，由于甲方还需卧床养病三个月之久，双方协商由乙方照顾甲方生活，若日后留有任何后遗症还需乙方承担并赔付”。兰娟儿女儿兰晓红代表甲方、姚瑞斌父亲姚更发代表乙方在协议书上签字捺印。此后一年多时间内，兰娟儿左髋功能恢复欠佳，左髋部有疼痛症状，伴有活动受限，后疼痛症状持续存在，曾两次到新绛县人民医院拍片检查。20l2年4月25日，原告再次入住侯马市人民医院检查。2012年5月21日，原告入住山西医科大学第二医院，被诊断为“左股骨头粗隆间骨折术后左股骨头坏死”，行“内固定取除术、左髋人工关节置换术”。2012年8月8日，兰娟儿提起诉讼，要求姚瑞斌、侯马市人民医院赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计10万元，并负担本案的诉讼费用。（2012）新民三初字第138号案件审理中，经本院转山西省高级人民法院证据技术中心委托，山西省人身伤害司法鉴定中心于2013年10月10日作出晋人伤司鉴中心【2013】司鉴字第276号医疗纠纷鉴定，认为“医方在为被鉴定人行‘左股骨粗隆间骨折切开复位DHS内固定术’的过程中，存在内固定钉置入位置不当的医疗过失行为，与被鉴定人左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎的形成之间存在因果关系。根据医疗行为与损害后果参与度判定原则，被鉴定人股骨头坏死、创伤性关节炎的形成，主要由医疗过失行为导致，其过失参与度拟为75％（70％～80％）。……被鉴定人因车祸致左髋关节外伤，也属致股骨头缺血坏死的原因之一，但因被鉴定人系左股骨粗隆间骨折，对股骨头、颈血供的影响相对较小，引发股骨头坏死的几率很低，分析认为，车祸所致被鉴定人左股骨头坏死的参与度不高于5％。……鉴定意见：侯马市人民医院在为被鉴定人兰娟儿行‘左股骨粗隆间骨折切开复位DHS内固定术’的过程中，存在内固定钉置入位置不当的医疗过失行为，与被鉴定人左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎的形成之间存在因果关系，其过失参与度为75％（70％～80％）。交通事故与被鉴定人兰娟儿左股骨头坏死存在一定因果关系，参与度为5％”。另查明：兰娟儿于2004年在新绛县龙兴镇四府街社区花苑小区购置了5号楼1单元2层121房并居住在内。一审法院（2012）新民三初字第138号民事判决书认为：姚瑞斌骑摩托车与兰娟儿发生交通事故致使兰娟儿“左股骨粗隆间骨折、多发肋骨骨折、头部皮肤裂伤、双下肺挫伤、双侧胸腔积液”，事实清楚，姚瑞斌、侯马市人民医院认可，应予认定。根据2010年4月14日兰娟儿与姚瑞斌自愿达成的协议书，应认定姚瑞斌应承担此事故的全部责任，鉴于被告姚瑞斌已经承担兰娟儿在侯马市人民医院2010年4月14日至2010年5月10日治疗的全部费用25000余元，对该部分损失不再予以处理。但是根据山西省人身伤害司法鉴定中心鉴定意见，因侯马市人民医院的医疗过错，致使兰娟儿左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎，侯马市人民医院应对兰娟儿左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎形成造成的损失承担75％的赔偿责任；交通事故与兰娟儿左股骨头坏死存在一定因果关系，姚瑞斌亦应对兰娟儿左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎形成造成的损失承担5％的赔偿责任。除姚瑞斌已付赔偿外，兰娟儿因交通事故和侯马市人民医院的医疗过错损失如下：1、医疗费：58556.88元；2、住院伙食补助费：700元；3、护理费：868元；4、营养费：280元；5、鉴定费：5000元；残疾赔偿金和精神损害抚慰金因无鉴定结论证明，不予计算。以上损失合计65404.88元，根据鉴定意见，应由被告侯马市人民医院赔偿75％计49053.66元，被告姚瑞斌赔偿5％计3270.24元。判决：一、被告侯马市人民医院赔偿原告兰娟儿医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费合计49053.66元；二、被告姚瑞斌赔偿原告兰娟儿医疗费、位院伙食补助费、护理费、鉴定费合计3270.24元。案件受理费2300元，由被告侯马市人民医院负担1130元，被告姚瑞斌负担75元，原告负担1095元。该判决生效后，侯马市人民医院自行履行了判决。20l5年1月6日，兰娟儿与姚瑞斌自愿达成协议载明：“一、协议人兰娟儿与姚瑞斌发生交通事故，姚瑞斌除已付兰娟儿侯马医院的医疗费用外，另行一次性赔偿兰娟儿医疗赞、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、残疾辅助器具费、鉴定费等损失合计6000元【包括山西省新绛县人民法院（2012）新民三初字第138号民事判决书确定的赔偿费和受理费】（已付）；二、协议人兰娟儿不再申请执行山西省新绛县人民法院（2012）新民三初字第138号民事判决书确定的赔偿费和受理费；三、如果协议人兰娟儿就医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费之外的其它损失另行提起诉讼，协议人姚瑞斌应予配合，……同时协议人兰娟儿放弃该判决中判令协议人姚瑞斌承担的赔偿款和受理费。双方当事人及代理人一致同意，本调解协议经双方当事人或代理人在调解协议上签名、捺印起生效”。兰娟儿及其委托代理人和志宏、姚瑞斌的委托代理人姚更发均签名捺印。之后，兰娟儿提起本诉。山西医科大学司法鉴定中心【2015】临鉴字第234号司法鉴定意见书鉴定意见为：兰娟儿的损伤构成七级（柒级）伤残”。兰娟儿支付鉴定费2300元。一审法院判决认为，姚瑞斌骑摩托车与兰娟儿发生交通事故致使兰娟儿“左股骨粗隆间骨折、多发肋骨骨折、头部皮肤裂伤、双下肺挫伤、双侧胸腔积液”，事实清楚，姚瑞斌应承担此事故的全部责任。根据山西省人身伤害司法鉴定中心鉴定意见，因侯马市人民医院的医疗过错，致使兰娟儿左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎，侯马市人民医院应对兰娟儿左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎形成造成的损失承担75％的赔偿责任；交通事故与兰娟儿左股骨头坏死存在一定因果关系，姚瑞斌亦应对兰娟儿左股骨头坏死、左髋关节创伤性关节炎形成造成的损失承担5％的赔偿责任。因此兰娟儿为治疗左股骨头坏死在山西医科大学第二医院所作“左髋人工关节置换术”造成的部分损失本院在（2012）新民三初字第138号民事判决书中予以判决，二被告且已自行履行了判决。现兰娟儿对（2012）新民三初字第138号民事判决书中未涉及的部分项目另行提起诉讼，系对自己诉权的合法行使，侯马市人民医院所述原、被告纠纷经新绛县人民法院审判已经赔付完毕的意见与事实不符，不予采信。兰娟儿在山西医科大学第二医院所作“左髋人工关节置换术”系对侯马市人民医院医疗过失造成其“左股骨头坏死”人身损害的继续治疗，该“左髋人工关节置换术”与“左股骨头坏死”均是侯马市人民医院医疗过错造成的损害后果，山西医科大学司法鉴定中心所作【2015】临鉴字第234号司法鉴定意见书对兰娟儿“左髋人工关节置换术后”的现状进行伤残等级鉴定，就是对侯马市人民医院医疗过错导致兰娟儿“左股骨头坏死”治疗终结后兰娟儿人身现状的鉴定，侯马市人民医院所述即使目前兰娟儿存在损害也不是其医院的医疗行为所致、而是第二次手术医院导致的结果、兰娟儿起诉侯马市人民医院无理、侯马市人民医院在本案中不是适格被告的辩解与事实和法律不符，其意见不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，除姚瑞斌已付兰娟儿在侯马市人民医院治疗费用25000余元和（2012）新民三初字第138号民事判决书判决的赔偿项目外，兰娟儿因交通事故和侯马市人民医院的医疗过失造成合理损失认定如下：l、残疾赔偿金：兰娟儿一处七级伤残，损害造成之曰即股骨头置换术之目2（）12年5月62周岁计算18年，在县城购房居住应按城镇居民标准，参照2014年山西省城镇居民人均可支配收入24069元的统计数据，为24069元／年×18年x40％=173296.8元；2、精神损害抚慰金：根据兰娟儿的残疾等级酌定为12000元；兰娟儿未提供事故前仍从事劳动的相关证据，且其已经超过60周岁，要求计算误工费无法律依据，不予计算；兰娟儿所述营养费在（2012）新民三初字第138号民事判决书中已经判决赔偿且已履行完毕，再次要求计算营养费无事实和法律依据，不予支持。上述合理损失185296.8元，根据山西省人身伤害司法鉴定中心晋人伤司鉴中心【2013】司鉴字第276号医疗纠纷鉴定鉴定意见，应由侯马市人民医院赔偿185296.8元×75％=138972.6元；侯马市人民医院赔偿不足部分，根据兰娟儿与姚瑞斌于2015年1月6日自愿达成的协议，本案不再处理。综上所述，公民的人身权利受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。故兰娟儿要求侯马市人民医院赔偿因医疗过错所致合理损失138972.6元，应予支持。其他请求不当部分不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第十二条、第十六条、第二十二条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决：一、被告侯马市人民医院赔偿原告兰娟儿残疾赔偿金、是精神抚慰金合计138972.6元，限自本判决发生法律效力之日起10日内履行完毕；二、驳回原告兰娟儿其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4000元，鉴定费2300元，合计6300元，由被告侯马市人民医院负担4725元，原告兰娟儿负担1575元。
二审查明：山西医科大学司法鉴定中心2017年6月12日向法院出具情况说明，说明[2015]临鉴字第2334号鉴定意见书中“鉴定时间”一项书写错误，现将“2014年6月9日”更正为“2015年6月9日”。其他事实与一审基本一致。
本院认为，被上诉人兰娟儿因医疗过错受伤之后，在（2012）新民三初字第138号民事判决书中，对残疾赔偿金和精神损害抚慰金原审法院以因无鉴定结论证明，不予计算。之后被上诉人于2015年3月23日又针对残疾赔偿金和精神损害抚慰金进行诉讼，符合法律规定，并不构成重复起诉。法院受理后，被上诉人申请鉴定，山西医科大学司法鉴定中心作出[2015]临鉴字第234号鉴定意见书，明确了被上诉人兰娟儿构成七级伤残，一审法院依照医疗过失的参与度确定上诉人承担总损失的75%即138972.60元并无不妥。上诉人所提兰娟儿不应按城镇居民人均可支配收入计算伤残赔偿金的理据不足，本院不予采纳。上诉人所提兰娟儿已超过诉讼时效的上诉理由。经查，因被上诉人在2012年新民三初字第138号案件中已提出主张，加之又有申请鉴定等事项，已构成时效中断，本院对此上诉理由不予采纳。上诉人所提遗漏山医大二院参加诉讼的上诉理由，因其未提供山医大二院侵权的法律事实，本院不予采纳。上诉人所提兰娟儿与姚瑞斌合谋，侵占社会公共利益的理由，因未提供充分的证据予以证明本院亦不予采纳。上诉人的其他上诉理由或无事实根据，或无法律依据，本院均不予采纳。
综上所述，上诉人侯马市人民医院的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1000元，由上诉人侯马市人民医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 林学武
审判员 王 溥
审判员 梅智勇
二〇一七年六月十五日
书记员 余 婧