广东省中山市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）中一法三民一初字520号
原告：罗代英，女1961年10月19日出生，汉族，住湖南省安乡县，现住中山市。
委托代理人：何列明,系广东威格信律师事务所律师。
被告：中山市煌基真空镀膜制衣有限公司，住所地广东省中山市三乡镇白石兴华工业区，组织机构代码74367253-7。
法定代表人：谢龙愿。
委托代理人：彭家平、黄福龙，均系广东广瀚律师事务所律师。
原告罗代英诉被告中山市煌基真空镀膜制衣有限公司（以下简称煌基公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告罗代英及委托代理人何列明，被告煌基公司的委托代理人彭家平、黄福龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告罗代英诉称：原告于2014年6月15日进入被告处工作，任职普工。2014年9月26日17时左右，原告在三楼车间工作时不慎被链条铰铰断右手大拇指，当即被刘厂长送往中山市××乡医院救治。经医院诊断为右拇指末节不完全离断伤。住院19天后出院。按医嘱，应继续休息、门诊治疗。2015年1月，原告向中山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年2月4日，该局以原告受伤时已达法定退休年龄为名，认为不符合工伤认定受理的规定，决定不受理原告的工伤认定申请。原告无奈，只得自费向广东宏力法医临床司法鉴定所鉴定原告的伤残等级为9级。此后，原告曾多次就赔偿问题尝试与被告商谈，但由于被告无诚意而无果。为切实维护自己的合法权益，原告特诉至法院，请求判令：1.双方解除雇佣关系；2.参照《广东省工伤保险条例》及有关人身损害赔偿的规定，被告向原告支付赔偿金共计80804.19元。在庭审过程中，原告变更第二项诉讼请求的金额为64920.86元（包括：医疗费326.87，住院伙食费1900元，误工费18344.83元，护理费3203.36元，交通费1260元，残疾赔偿金60385.80元，鉴定费1500元，精神抚慰金3000元，减去被告已支付的25000元），并增加一项诉求，请求撤销原、被告于2015年4月16日签订协议书。
原告对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交的主要证据有：1.企业档案登记资料，证明被告主体资格。2.中山市劳动合同，证明原告的入职时间，岗位是流水普工的事实；3.广东医疗机构门（急）诊通用病历、中山市××乡医院骨一科入院记录、DR检验报告、手术记录、出院记录、××诊断证明书、××诊断证明书、××证明书、××证明书、广东省医疗收费票据各一份、广东省行政事业单位资金往来结算票据三份，证明原告受伤情况、住院情况需要门诊复诊出院后仍需休息的事实；4.中山市人力资源和社会保障局工伤认定申请不予受理决定书一份，证明原告因受伤时已经达到法定退休年龄，中山市人力资源和社会保障局不予受理原告工伤认定申请的事实，证明原告符合广东省工伤保险条例第六十五条规定应参照该条例直接向人民法院起诉的事实；5.广东宏力法医临床司法鉴定所《司法将定意见书一份》1份、证明1份，证明原告因工负伤被评为9级伤残的事实；6.原告工资条两张证明原告月平均工约为2800元的事实；7.交通费、停车费票据，证明原告因处理该事故指出交通费、停车费的事实；8.法医鉴定费票据，证明原告因该事故评残费的事实；9.医疗费收据5张共计326.87元；10.中山市西冲社区居民委员会证明，证明原告自2012年8月2日即居住在中山市。
被告煌基公司辩称：第一、原告在本案中的诉求原告、被告双方已经在中山市××乡镇白石调解委员会下的达成和解协议，双方的权利异议已经终结，本次受伤事故的赔偿请法庭查明事实后依法驳回原告的诉求。第二、协议书上已经明确原告收了被告工伤赔偿金后工伤事故立即终结，双方立即解除劳动关系和终结工伤保险关系，今后不得以任何理由再追究被告的工伤事故责任，并放弃申请仲裁及诉讼的权利。第三、签署本协议之前被告已经支付原告住院伙食补助费、中山市煌基真空镀膜制衣有限公司护理费、交通费、停车费、医疗费等19609.2元，签定协议之后又已支付原告25000元。还有2014年10月至2015年的3月份工资一共7250元。被告一共支付原告51859.2元。第四、原告适用人身损失赔偿标准计算损失，则应证明被告存在过错。本案的事故是因原告的主观过错导致的，因此原告应承担主要的过错责任。第五、原告住院的医疗费都是由被告支付的，其他的医疗费由法院认定；原告受伤期间一直都有发放工资，原告不存在误工费；护理费被告已全额支付；交通费被告已向原告支付。对残疾赔偿金应按照农村居民标准计算；法医鉴定费和精神抚慰金没有意见。按人身损失标准计算出来的总金额，应由原告承担8成的责任。
被告对其主张的事实及答辩在举证期限内提交的主要证据有：1.协议书；2.三乡镇白石调解办证明；3.收据；证据1、2、3证明原、被告双方于2015年4月16日达成和解协议，原、被告解除劳务关系，被告一次性支付原告25000元受伤补偿款，原、被告已了结此次工伤事故，而被告已于2015年4月18日收到该补偿款项；4.住院餐费收据，证明被告在原告住院期间已按天支付原告住院餐费；5.住院护理费，证明被告已支付原告住院护理费；6.原告受伤到医院车费单据，证明被告支付原告受伤后交通费36元；7.原告2014年10月至2015年3月工资，证明被告已支付原告2014年1月至2015年3月工资，原告已签收上述时间内工资；8.医药费票据23张，证明原告出院之后被告有支付医疗费3521.4元。
经审理查明:2014年6月15日，原告入职被告处工作，任职普工。2014年9月26日，原告在生产车间工作时右手拇指被告机器链条夹伤，事后被送至中山市××乡医院治疗。原告被诊断为右手拇指末节不完全离断伤，住院19天，住院期间的医疗费为15346.8元（被告已支付）。原告出院时，医嘱建议休息2个月；2014年12月15日，××诊断证明书建议继续休息两个月；2015年1月19日，××证明书中建议原告休息7日。出院后，原告还支付了326.87元。原告于2015年2月4日向中山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，但该局认为原告已年满五十周岁，已达法定退休年龄，不符合工伤认定受理的规定，所以对原告的申请不予受理。事后，原告于2015年3月30日自行委托广东宏力法医临床司法鉴定所对其伤残程度进行鉴定，2015年4月7日，该鉴定所作出鉴定意见书（广东宏力司鉴[2015]临鉴字第110号），鉴定结论为原告的损伤构成九级伤残（按照GB/T16180-2006《职工工伤与职业病致残等级》的标准）。原告为此支付了鉴定费1500元。本案在审理过程中，据被告申请对原告的伤残情况做重新鉴定，本院委托深圳市第二人民医院法医临床司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定。该鉴定所于2016年3月16日作出了鉴定意见书（深二医临法司鉴字[2016]临鉴字第0141号），鉴定结论为：根据中国人民共和国国家标准（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》，被鉴定人罗代英评定为拾级伤残。被告垫付鉴定费3500元。原告因鉴定花费的交通费共计517元（单程）。
另查：2015年4月16日，原告与被告在中山市××乡镇白石环村人民调解委员会的主持下就原告受伤的赔偿问题进行了调解并签订了一份协议书，约定被告于2015年4月16日一次性支付原告25000元（该款包括后续治疗费、护理费用、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金等），原告在收到被告的工伤赔偿金后，该工伤事故立即终结，双方即解除劳动关系和终结工伤保险关系。原告今后不得以任何理由再追究被告工伤事故责任，并放弃申请仲裁及诉讼的权利。协议签订后，被告向原告支付了25000元。另外，在被告住院期间，被告支付了原告的伙食费741元、护理费825元、交通费296元。原告从2014年10月至2015年3月每月支付被告工资1450元。
另查：2016年4月28日，中山市西冲社区居民委员会证明原告从2012年8月2日起至今居住在中山市××号圆梦出租房302房。
本院认为：原告受雇于被告，在工作中受伤，但由于原告已超过五十周岁，不符合工伤认定条件，据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任”的规定，如果提供劳务一方因故意或重大贡献过失致自己受到伤害，则可以免除或者减轻接受劳务一方的赔偿责任；如果提供劳务一方只是存在一般过失，则不减轻接受劳务一方的赔偿责任。原告在工作过程中受伤，并非其故意或存在重大失，被告应承担赔偿责任。对于原告的各项损失认定如下：
1.医疗费。原告主张医疗费326.87元是原告后继治疗的费用，本院予以支持。
2.护理费、住院伙食补助费。被告提供的证据证明已支付了原告住院期间的该部分费用，因住院期间的医疗费是被告支付的且原告亦确认被告支付过部分的伙食费，故本院认为该部分费用被告已支付，因此不支持原告主张的该部分费用。
3.伤残赔偿金。原告提供的中山市西冲社区居民委员会的证明，证明其在中山市居住一年以上，本院予以采信。现原告主张残疾赔偿金按照受诉人民法院所在地城镇居民标准计算，符合法律规定，本院予以支持。原告被评定为十级伤残，残疾赔偿金按照2014年广东省城镇居民人均可支配收入30192.9元，自定残日起计算20年，为60385.8元（30192.9元×20年×10%）。
5.误工费。由于原告受伤后，被告一直有向原告支付工资，因此本院对原告主张不予支持。
6.交通费。虽然被告支付了部分交通费，但原告因伤在出院后往返医院及住所及进行鉴定必然产生交通费用，根据原告提供的票据，本院酌情认定为1000元。
7.鉴定费。原告自行委托鉴定的费用为1500元，被告质疑申请重新鉴定，鉴定结论与原告自行委托的鉴定均确认原告的伤已构成伤残，故该部分费用属于原告的损失，被告应予赔偿。
至于精神损害赔偿，据《侵权责任法》第二十二条“侵害他人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”的规定，需达到“严重”才进行赔偿，而原告未提供证据证明其受到“严重精神损害”且其伤残程度亦不算严重，故原告要求的精神损害赔偿本院不予支持。综上，原告的各项损失共计63212.67元。被告虽然与原告就赔偿达成了调解协议，且已实际支付，但双方约定的金额与原告的实际损失相差甚远，若按此协议执行，显然对原告不公，因此，原告主张撤销该协议，本院予以支持。被告应按原告的实际损失向原告赔偿，即应向原告赔偿38212.67元（63212.67元-25000元）。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第二十七条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第五十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、撤销原告罗代英与被告中山市煌基真空镀膜制衣有限公司于2015年4月16日就原告的损害赔偿问题签订的协议书；
二、解除原告罗代英与被告中山市煌基真空镀膜制衣有限公司的劳务关系；
三、被告中山市煌基真空镀膜制衣有限公司于判决发生法律效力之日起七日内赔偿原告罗代英医疗费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费共计38212.67元；
四、驳回原告罗代英其他诉讼请求。
案件受理费1820元（原告已预交），由被告中山市煌基真空镀膜制衣有限公司负担（该款被告须在本判决生效之日起7日内向本院交纳）；鉴定费3430元（被告已垫付），由被告中山市煌基真空镀膜制衣有限公司负担。
如不服本判决，应于本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于中山市中级人民法院。
审 判 长 向良平
审 判 员 温泳梅
代理审判员 邓文辉
二○二○一六年五月二十五日
书 记 员 黄冠华
杨平丽