湖北省荆门市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂08刑终59号
原公诉机关荆门市东宝区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢小亮，男，1991年5月19日出生于荆门市，汉族，中专文化，无固定职业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年4月21日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于荆门市看守所。
辩护人吴迪、张莹，湖北邦伦律师事务所律师。
东宝区人民法院审理东宝区人民检察院指控原审被告人谢小亮犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二〇一六年十二月二十六日作出（2016）鄂0802刑初245号刑事判决。原审被告人谢小亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
东宝区人民法院判决认定：2016年4月，被告人谢小亮在租住的荆门市漳河新区漳河镇荷花岛旅店820房间贩卖甲基苯丙胺片剂及粉末（俗称“麻果”、“冰毒”）7次，共计4.35克；容留他人吸毒5次，具体事实如下：
1、2016年4月初，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间容留袁某某吸食甲基苯丙胺片剂。
2、2016年4月8日17时许，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间以150元的价格向黎某某贩卖甲基苯丙胺片剂2颗（0.18克）、甲基苯丙胺粉末1小袋（0.24克）、并容留黎某某在房间内吸食。
3、2016年4月10日13时许，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间以100元的价格向黎某某贩卖甲基苯丙胺片剂1颗（0.09克）、甲基苯丙胺粉末1小袋（0.24克），并容留黎某某在房间内吸食。
4、2016年4月10日下午，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间以400元的价格向孙某某赊销甲基苯丙胺片剂4颗（0.36克）、甲基苯丙胺粉末（0.96克）。
5、2016年4月13日16时许，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间以200元的价格向孙某某赊销甲基苯丙胺片剂2颗（0.18克）、冰毒2小袋（0.48克）。
6、2016年4月14日8时许，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间以100元的价格向杨某某赊销甲基苯丙胺片剂1颗（0.09克）、甲基苯丙胺粉末1小袋（0.24克），并容留杨某某在房间内吸食。
7、2016年4月15日10时许，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间以400元的价格向杨某某赊销甲基苯丙胺片剂6颗（0.54克）、甲基苯丙胺粉末1小袋（0.24克）。
8、2016年4月17日15时许，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间以200元的价格向黎某某贩卖甲基苯丙胺片剂3颗（0.27克）、甲基苯丙胺粉末1小袋（0.24克），并容留黎某某在房间内吸食。
2016年4月20日14时许，被告人谢小亮在荆门市荷花岛旅店820房间被抓获，现场查获疑似甲基苯丙胺片剂及粉末共44.95克，公安机关送检的含有甲基苯丙胺成分的片剂及粉末重量为41.26克。被告人系吸毒人员。
原判认定上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、案件揭发及办理经过、起诉意见书、受案登记表、立案决定书、抓获经过，证实公安机关侦办该案的经过及被告人的到案情况。
2、证人张某某的证言，证实2016年4月20日中午，其到漳河镇荷花山庄820房间找谢小亮玩，警察查房时在该房间查获毒品及吸毒工具。
3、证人袁某某的证言，证实2016年4月初，其帮谢小亮在漳河镇荷花山庄租住了820房间，其和孙某某在该房间找谢小亮购买过麻果，并在该房间吸食，但未付钱。
4、证人杨某某的证言，证实其找谢小亮赊购过两次毒品，共计400元。
5、证人孙某某的证言，证实2016年4月10日至19日期间，其在谢小亮手中购买过三次毒品。
6、证人黎某某的证言，证实其在谢小亮租住的漳河镇荷花山庄购买过麻果，并在该房间内吸食。
7、证人周某的证言，证实2016年4月20日其和孙某某在荷花山庄找谢小亮购买了两颗麻果，并在该房间吸食。
8、证人谢某某的证言，证实其系漳河镇荷花山庄的老板，2016年4月20日，公安机关将住在该山庄820房间的客人带走的情况。
9、证人雷某的证言，证实其丈夫杨某某经常到荷花山庄820房间吸食毒品的情况。
10、移动电话通话详单，证实被告人谢小亮持有手机的通话记录。
11、扣押决定书，扣押清单、上交毒品入库登记单，证实红色药丸、吸毒工具及涉案物品已被公安机关扣押。
12、物证检验报告，证实现场查获的红色药丸及白色晶体中均检验出甲基苯丙胺毒品成份。
13、辨认笔录及照片，证实经购买者黎某某、孙某某、杨某某辨认，谢小亮系本案贩卖毒品的被告人。
14、现场照片，证实查获案发现场的情况。
15、称量笔录及照片，证实现场查获的药色药丸及白色晶体经称量，净重共计44.95克。
16、检查笔录，证实公安机关在被告人谢小亮租住的荷花岛旅店820房间检查出毒品及吸毒工具。
17、现场检测报告书，证实被告人谢小亮及查获的吸毒人员黎某某、孙某某、袁某某、杨某某尿液检测样本经现场检测，结果呈阳性。
18、计账单，证实被告人谢小亮记载杨某某等人赊销毒品的情况。
19、情况说明，证实被告人谢小亮交代的毒品来源系在“王大银”、“肖一”手中购买，该二人均无法查实身份。
20、户籍证明，证实被告人谢小亮的身份情况。
21、被告人的供述与查明的事实一致。
东宝区人民法院认为，被告人谢小亮贩卖毒品甲基苯丙胺45.61克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人谢小亮多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人谢小亮犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应当数罪并罚，被告人谢小亮当庭自愿认罪，具有以贩养吸情节，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人谢小亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币一万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币一万五千元。二、对涉案的毒品、吸毒工具予以没收。
原审被告人谢小亮以“原判量刑过重”为由提出上诉。
其辩护人提出：1、本案定罪的部分证人证言相互矛盾，谢小亮的“记账单”不能充分证实其贩卖毒品的事实；2、谢小亮没有通过贩卖毒品盈利的故意；3、原判量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。原判认定事实所采信的证据，经一审庭审质证、认证，二审审查、核实，其来源合法有效，所证内容客观真实，能够充分证明案件事实，本院依法予以确认。
关于谢小亮的辩护人提出“本案定罪的部分证人证言相互矛盾，谢小亮的‘记账单’不能充分证实其贩卖毒品的事实”的辩护意见。经审查，上诉人谢小亮在侦查、一审、二审阶段均对本案事实予以供述，袁某某、杨雪锋等人的证言虽在部分细节上有所出入，但对本案基本事实的描述均能与谢小亮的供述相互印证。至于在谢小亮处查获的“记账单”，虽不能单独证实本案事实，但亦能与谢小亮的供述、吸毒者的证言印证，证实部分吸毒者赊购毒品的事实。全案证据能够形成完整的证据链，充分证实了本案全部事实。故辩护人提出的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于谢小亮的辩护人提出“谢小亮没有通过贩卖毒品盈利的故意”的辩护意见。经审查，根据谢小亮在侦查阶段的供述，其购买毒品时的价格是每颗32元，但卖给或赊购给黎某某等人的价格系每颗50元，其通过贩卖毒品盈利的主观故意明显。其虽有部分毒品系赊购给孙某某、杨雪锋等人，尚未获取毒资，但赊购行为并不影响其通过贩卖毒品盈利的主观故意的认定。故辩护人提出的该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人谢小亮贩卖毒品甲基苯丙胺45.61克，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人谢小亮多次容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人谢小亮犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应当数罪并罚。上诉人谢小亮当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。上诉人谢小亮系有吸毒情节的贩毒人员，在量刑时可酌情考虑其吸食毒品的情节。关于上诉人及辩护人提出“原判量刑过重”的上诉理由及辩护意见。经审查，原判根据上诉人谢小亮的犯罪情节及悔罪表现在法定刑幅度内对其处刑并无不当。上诉人及其辩护人提出的该上诉理由及辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 ＸＸＸ
审判员 姜 勇
审判员 李东兴
二〇一七年三月二十三日
书记员 曹 川