广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0606刑再1号
原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
原审被告人张某，男，汉族，初中文化，原系广东××神科技有限公司员工，户籍地河南省固始县。因涉嫌犯抢劫罪于2012年9月30日被羁押，同年10月19日被逮捕，2013年5月16日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三千元，缓刑考验期限自2013年5月28日起至2018年5月27日止，2013年5月17日被珠海市金湾区人民法院取保候审。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年11月21日被刑事拘留，同年12月26日被逮捕，2014年1月7日被佛山市顺德区公安局取保候审，2014年5月7日被佛山市顺德区人民检察院继续取保候审，2014年5月20日被本院继续取保候审。因本案再审，于2016年3月4日被逮捕。
本院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人张某犯职务侵占罪一案，于2014年5月26日作出（2014）佛顺法刑初字第1433号刑事判决书。上述判决发生法律效力后，本院发现原审判决在认定事实及适用法律上确有错误，经本院审判委员会讨论决定，于2016年3月3日作出（2016）粤0606刑监字1号再审决定书，决定再审本案。本院依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员欧阳海明出庭履行职务，原审被告人张某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
本院原审审理查明：被告人张某于2013年6月入职某公司（于2013年9月22日更名为广东顺德某公司，以下简称“便捷神公司”），在该公司任职营运员，负责该公司在佛山市禅城区设置的58台自动售货机的营运工作，包括补充货物和回收货款并上交公司。2013年7月至2013年10月期间，被告人张某多次利用职务便利，从自动售货机上回收货款后私自侵占部分货款不上交公司，累计侵占货款人民币36102.55元。2013年11月21日，公安机关在佛山市顺德区伦教街道荔村荣德福商务有限公司内抓获被告人张某。案发后，被告人张某一方向被害人一方赔偿了人民币36102.55元。
本院原审认为，被告人张某无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人张某犯职务侵占罪，罪名成立。被告人张某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于案发后被告人家属已将赃款退还被害单位并取得谅解，对被告人张某可酌情从轻处罚。综上，根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款的规定，作出如下判决：被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。原审被告人张某对原审认定的罪名及相应的事实均无异议。
本院再审查明，原审判决认定原审被告人张某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分。
另查明，原审被告人张某因涉嫌犯抢劫罪于2012年9月30日被羁押，同年10月19日被逮捕，2013年5月16日被珠海市金湾区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三千元，缓刑考验期限自2013年5月28日起至2018年5月27日止，2013年5月17日被珠海市金湾区人民法院取保候审。2013年5月14日，原审被告人张某交纳了罚金人民币三千元。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证明：抓获经过；被告人张某的供述及对涉案现场的指认笔录；被害单位工作人员梁瑞庭的报案陈述及对被告人张某的辨认笔录；证人童某、文某的证言；证人游某、王某的证言及对被告人张某的辨认笔录；搜查笔录；对账单、销售出库单、收据；任职证明；劳动合同书；企业机读档案登记资料、营业执照；变更公告函、核准变更登记通知书；禅城线收货与收款情况统计表；和解协议、收据、谅解书；被告人张某的户籍证明；（2013）珠金法少刑初字第5号刑事判决书、珠海市金湾区人民法院的执行通知书（回执）、送达回证、取保候审决定书、罚金收据。上述证据经查证属实，足以认定。
本院再审认为，原审被告人张某无视国家法律，以非法占有为目的，利用职务之便，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。原审被告人张某归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。鉴于案发后原审被告人家属已将赃款退还被害单位并取得谅解，对原审被告人张某可酌情从轻处罚。原审判决定罪准确，程序合法，但由于原审被告人张某没有如实交代其之前所犯的罪行及正在缓刑考验期间的情况，造成原审判决对其未能实行数罪并罚，并且仍对其适用缓刑，量刑不当，应予纠正；原审被告人张某在珠海市金湾区人民法院宣告缓刑的考验期内犯新罪，应当由本院撤销珠海市金湾区人民法院对原审被告人张某宣告的缓刑，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。
经本院审判委员会讨论决定，根据原审被告人张某的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第七十七条第一款，经2011年《中华人民共和国刑法修正案（八）》修正的《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十九条第一款第（三）项、第四百五十七条的规定，判决如下：
一、维持本院（2014）佛顺法刑初字第1433号刑事判决对原审被告人张某定罪部分；
二、撤销本院（2014）佛顺法刑初字第1433号刑事判决对原审被告人张某量刑部分；
三、撤销珠海市金湾区人民法院作出的（2013）珠金法少刑初字第5号刑事判决第二项对被告人张某宣告缓刑部分；
四、原审被告人张某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月；与之前因犯抢劫罪被珠海市金湾区人民法院（2013）珠金法少刑初字第5号刑事判决判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，原审被告人张某于2012年9月30日至2013年5月17日被羁押，于2013年11月21日至2014年1月7日被羁押，被羁押共278天。扣除先前羁押的278天，其刑期自2016年3月4日起至2018年8月29日止。罚金三千元原审被告人张某于2013年5月14日已向珠海市金湾区人民法院交纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陆立荣
人民陪审员 董 虹
人民陪审员 范惠贞
二〇一六年五月十二日
书 记 员 张铁英
附本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。
第四百五十七条罪犯在缓刑、假释考验期限内犯新罪或者被发现在判决宣告前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑、假释的，由审判新罪的人民法院撤销原判决、裁定宣告的缓刑、假释，并书面通知原审人民法院和执行机关。