安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）芜中民四初字第00031号
原告：芜湖双翼建筑工程有限公司，
法定代表人：后捍文，该公司董事长。
委托代理人：王海燕，安徽银佳律师事务所律师
委托代理人：张丽，安徽银佳律师事务所律师
被告：芜湖和瑞科技投资有限公司，
法定代表人：汪清沅，该公司董事长
委托代理人：冯潘刚，该公司员工。
原告芜湖双翼建筑工程有限公司（以下简称双翼公司）与被告芜湖和瑞科技投资有限公司（以下简称和瑞公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年3月11日立案受理。依法组成合议庭于2014年4月29日公开开庭进行了审理。芜湖双翼公司的委托代理人王海燕，和瑞公司的委托代理人冯潘刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
双翼公司诉称：2012年8月7日，双翼公司、和瑞公司与浙ＸＸ海实业有限公司（以下简称华海公司）三方签订《建设工程施工合同》一份，约定和瑞公司将芜湖和瑞科技园工程售楼部以及项目的道路管网和市政工程承包给双翼公司施工建设，开工时间具体以监理单位的开工令为准，竣工时间以合同工期类推，工期为90天，违约责任为和瑞公司应按照款项的千分之三向原告支付违约金。合同签订后，双翼公司即积极建设临时设施、组织人员、机械设备进场施工建设。但和瑞公司一直拖延未通知双翼公司开工建设，给双翼公司造成巨大的损失。经双翼公司多次催促，和瑞公司2013年3月中旬通知双翼公司进场进行部分施工工作，并于3月16日与原告补充签订《芜湖和瑞科技园道路塔工程协议书》一份。2013年6月3日，双翼公司按照约定将科技园内道路、河道以及排水管网等施工完毕，并验收合格。但和瑞公司经双翼公司多次催促，未按合同约定支付工程款，2014年1月22日，双翼公司再次要求和瑞公司支付工程款，并发送催款通知一份，但和瑞公司仍未支付任何款项，严重损害双翼公司利益，故此，为维护双翼公司的合法利益，1、判令和瑞公司立即支付工程款731.34万元，退还保证金20万。2、判令和瑞公司按照中国人民银行同期贷款利率的四倍按日支付自2013年6月4日至实际给付之日的逾期付款违约金（暂时计算至2014年2月26日违约金为125.99万元）。3、判令和瑞公司赔偿双翼公司施工准备、停工等损失69.6万元。4、判令上述款项在双翼公司施工建设的工程折价、拍卖、变卖所得价款中优先受偿，上述款项合计为946.93万元。5、判令和瑞公司承担本案全部诉讼、保全费用。
和瑞公司辩称：一、双翼公司所诉不实，双翼公司至今未能履行合同约定的义务。2012年8月7日，双翼公司与其确实签订了《建设工程施工合同》一份，并有华海公司提供担保。根据双方签订的合同规定，工程为芜湖和瑞科技园工程售楼部及道路管网和市政工程。合同第三条约定，“第1项为售楼部（主要工程），总工期为90天；第2项为其他市政道路管网、河堤修建工程，随项目进度跟进。”售楼部为主要工程，其他市政道路管网、河堤修建为辅助工程。但是，双翼公司于2013年3月12日进场，3月15日进场施工，首先对辅助工程进行开工，而对售楼部至今未能开工，双翼公司明显违反了合同约定的主要义务。再说，即使辅助工程，双翼公司至今未能完工。园内道路全长约660米，而双翼公司施工状况目前为，土方回填约为550米，尚有100多米未能回填完工，而垫石层仅做近100米，大部分未做，混凝土层基本未做。只是与G205道路搭接工程基本结束。但是，搭接工程仍然未与园内道路互通。所以，不可能谈到工程验收合格和竣工的问题。二、双翼公司在工程没有完工和竣工验收前，无权主张工程款。合同约定：（一）“主要工程（售楼部）经验收合格，项目移交十五日内支付80%，余款二个月付清；主要工程完工，竣工验收合格后，施工方上报结算单，甲方十五日内审核，否则视为甲方认可上报金额”。目前该工程根本就没有开工，谈不上验收、竣工与结算。因此，双翼公司无权主张。（二）其他市政道路管网、河堤修建辅助工程款的结算。2013年3月16日，双方认为2012年8月7日签订的建设工程施工合同，对辅助工程的工程质量、工程造价、取费标准、工程款的支付没有明确，故经双方重新协商，补签订了道路工程协议书。协议明确规定工程质量标准：符合《建筑工程施工质量验收统一标准》的合格标准；第五条明确规定，工程款支付“完工后一次性付清”。根据两份协议的约定，双翼公司在其所承接的售楼部工程在未经验收合格前和承接的辅助工程未完工前，无权主张工程款的结付。售楼部工程双翼公司根本没有履行合同义务；而道路工程至今未完工，双翼公司尚未完全履行合同义务，其亦无权主张。三、双翼公司诉请理由，没有事实根据。首先，如前所述，辅助工程至今大部分未完工，谈不上验收合格。其次，双翼公司在2013年6月上旬自行撤离施工现场后，从未与其再行联系，并未多次催促给付工程款。双翼公司应提供相应的证据进行证明其催款。而事实是双翼公司是在既未通知和瑞公司，也未接到和瑞公司停工通知的情况下擅自撤离了施工现场。在此，和瑞公司将保留对双翼公司提起违约责任的追究。四、双翼公司提供的所谓的工程决算书不具有法律约束力。首先，就其提供的双翼公司文件资料接收表，此证据表面形式存在明显的涂改，无法证明其提交工程决算书的准确时间。尤其是不能证明其证据目录中所主张的“工程决算书、催款通知、文件资料，”而事实是该接受资料表恰恰是证明了其仅提供了两份决算和一份催款通知，没有验收竣工资料。其次，双翼公司提供的决算书是其单方面委托造价，且该工程决算书所委托的芜湖天航科技（集团）股份有限公司，是否具有造价评估资质，不得而知。第三，该决算书没有提供编制说明。没有编制说明，说明工程造价员是在没有工程验收、竣工资料和详细的施工资料的情况下，进行造价评估的，程序不符合规定。而且，双翼公司至今未能按照规定和和瑞公司提出的要求。提供工程验收、竣工资料给予和瑞公司，对其提供的所谓工程决算进行审核。换句话说：就是双翼公司提供了工程决算书，而不能提供其他工程验收、竣工资料，和瑞公司是无法按照合同的约定对其决算进行审核的。综上，和瑞公司认为双翼公司诉讼事实与案件的真实不符，诉讼理由不能成立，所提供的工程决算书程序不符合规定，不能作为本案所涉工程款的结算依据，依法应当驳回其诉讼请求。
双翼公司为证明自己的主张，提交了如下证据
证据一、双翼公司营业执照、组织机构代码证复印件、法定代表人身份证明，证明双翼公司身份。
证据二、被告营业执照、组织机构代码证复印件，证明被告主体适格。
证据三、2012年8月7日建设工程施工合同、芜湖和瑞科技园道路搭工程协议书。证明被告将芜湖和瑞科技园售楼部以及本项目的道路管网和市政工程以及芜湖和瑞科技园（道路搭工工程G205芜南路1377K＋900m上行处搭接）工程承包给原告施工建设，双方就关于工期、工程造价、工程款支付方式等相关约定的情况，特别是辅助工程完工是一次性付清。
证据四、中国工商银行业务回单，证明双翼公司支付了20万元的工程保证金的事实。
证据五、工程联系单（开工令），证明监理单位确定的开工时间是2013年3月15日。
证据六、工程决算书、催款通知、文件资料接收表，证明两工程的实际决算情况以及双翼公司要求和瑞公司支付工程款被告一直未付的情况。
证据七、协议书以及收据、工资表、房屋租赁协议、收条，证明和瑞公司违约给双翼公司造成的设计费、人员工资、房屋租金的直接经济损失。
和瑞公司质证认为：对证据一没有异议。对证据二、双翼公司认为将工程决算书提交给我们，但是我们在15日内没有回应视为认可，但是道路协议有明确规定：完工后一次性付清。但是这个工程没有完工不能决算。竣工验收没有组织验收，也没有评估报告等竣工验收材料。对证据三、没有异议。对证据四、联系单有施工单位。我们和监理单位的签证，但是这个联系单只是在施工的过程中与图纸要修改的地方进行的签证，是可能对工程增加或者减少，不能到达双翼公司的证明目的。对证据五、六、一个工程有分项验收、整个工程验收、单位工程验收等等，但是双翼公司完全没有技术资料。而且也没有编制说明，芜湖天航科技股份有限公司是否具有造价评估资质不知道，也不是我们双方认可的。对证据七、来源不清楚，无法确认真实性，这是双翼公司和第三方发生的关系与我方没有直接关联。设计费是待合同履行完毕或者终止后才能履行这个权利，所以现在我们不予认可。房屋租赁是双翼公司公司行为，其办公需要场所，所以我们不承担。
和瑞公司未提交证据。
结合当事人所提交的证据及举证、质证意见，本院认定如下法律事实：2012年8月7日，总承包方双翼公司（乙方）、发包方和瑞公司（甲方）与担保单位华海公司三方签订《建设工程施工合同》一份，约定和瑞公司将芜湖和瑞科技园工程售楼部及本项目的道路管网和市政工程承包给双翼公司施工建设，工程承包范围为：施工图房屋以内的以及对施工图进行设计修改和变更的所有土建、钢结构、精装修（包括办公家具、电器设备）、安装工程及周边停车场道路、管网、河堤修建等项目内的市政工程。合同工期1、售楼部开工时间具体以监理单位的开工令为准，竣工时间以合同工期类推，工期为90天。2、其他市政道路管网、河堤修建随项目进度跟进。工程质量：符合《建筑工程施工质量验收统一标准》合格标准。工程造价：1、计价依据：定额套用《浙江省建筑工程预算定额》（1994版、《全国统一安装工程预算定额浙江省单位估价表》（1994版）等，工程量：按照计价依据中的工程量计算规则，采用工料单价据实计算。所有材料损耗均执行计价依据中的损耗率。工程款支付：1、主要工程（售楼部）完工竣工验收合格，项目移交甲方15日内付至总款的80%，2个月内余额付清。2、主要工程（售楼部）完工，竣工验收合格后，乙方上报结算单，15日内甲方予以审核完毕，否则视为甲方认可上报金额。违约责任：乙方违法本合同约定的，应承担相应的违约责任，特别要确保工期按时完成。甲方应按合同约定进行付款，每逾期一日，应按应付未付款项的千分之三向乙方支付违约金。履约保证金，合同签订当日，乙方向甲方支付履约保证金计人民币贰拾万元整。8月10日，双翼公司通过工商银行向担保人华海公司汇款20万元履约保证金。
2013年3月12日和瑞公司发出《工程联系单》通知双翼公司2013年3月15日进场施工。并于3月16日与双翼公司补充签订《芜湖和瑞科技园道路搭工程协议书》一份，约定和瑞公司将芜湖和瑞科技园（道路搭工程G205芜南路1377K＋900m上行处搭接）道路搭接、河堤修建、道路管线铺设等附属工程承包给双翼公司，合同工期依据和瑞公司明确的工期，工程质量标准为符合《建筑工程施工质量验收统一标准》合格标准，工程造价计价依据为定额套用《浙江省建筑工程预算定额》（1994版），工程量按照计价依据中工程量计算规则，采用工料单价法按实计算，取费标准以定额直接费为取费基数，按三类计取，定额缺项按实签证，人工费按芜湖市现行造价管理站文件确定的人工费调整价调整，工程款为完工后一次性付清。2013年6月3日，双翼公司按约定将科技园内道路、河道及排水管网等施工完毕。后经双翼公司多次催要工程款。2014年1月22日，双翼公司再次要求和瑞公司支付工程款，并发送催款通知和代理工程签证单决算书、代理工程决算书各一份，该决算书经芜湖天航科技（集团）股份有限公司确认的工程造价分别为303.83万元和427.51万元，合计731.34万元。和瑞公司在收到上述文件后既未支付款项也未予答复。和瑞公司公司在催要无果后遂诉至法院。
本院认为：一、双翼公司、和瑞公司和华海公司公司三方于2012年8月7日签订的《建设工程施工合同》及双翼公司、和瑞公司双方2013年3月16日签订的《芜湖和瑞科技园道路搭工程协议书》系各方真实意思表示，且不违法律、法规的禁止性规定，合法有效，对各方均具有约束力。二、双翼公司与和瑞公司在《建设工程施工合同》六中约定，主要工程（售楼部）完工，竣工验收合格后，双翼公司上报结算单，和瑞公司应在15日内审核完毕，否则视为其认可双翼公司上报金额。现双翼公司施工完毕的虽非主要工程（售楼部）而是道路等辅助工程，但该辅助工程亦在双方主合同约定的承包工程范围内（即为主合同约定的道路管网和市政工程），故双翼公司、和瑞公司于2013年3月16日签订的《芜湖和瑞科技园道路搭工程协议书》系对2012年8月7日签订的《建设工程施工合同》约定的未尽事项的进一步明确，其未约定的事项应依据三方主合同的约定予以执行。另双方在《芜湖和瑞科技园道路搭工程协议书》约定，道路搭接等附属工程完工后一次性付清。现双翼公司提供证据其已向和瑞公司上报了其竣工结算资料和决算书，而和瑞公司在收到上述文件后在规定的时间内未予答复，依据《建设工程施工合同》六的约定，应视为和瑞公司已认可双翼公司上报的结算文件，故本院对双翼公司要求和瑞公司支付已完成工程价款的诉请予以支持。因双翼公司未主张解除合同，故在合同未解除的情形下，对双翼公司要求返还履约保证金的诉请不予支持。三、双翼公司与和瑞公司在合同中约定的每日千分之三的逾期付款违约责任明显过重，本院酌定按中国人民银行同期贷款利率四倍确定和瑞公司逾期付款的违约责任。故对双翼公司相关诉请予以支持。现有证据证明和瑞公司于2014年1月22日收到双翼公司的竣工结算文件，其应在15日内予以答复，因其未能答复，故和瑞公司应自2014年2月7日起支付逾期付款利息。四、双翼公司自2013年6月3日完成附属工程施工后，截止其起诉之日和瑞公司都未能发出主体工程的开工令，导致合同约定的主体工程迟迟不能施工，给双翼公司造成相应的经济损失，根据《建设工程施工合同》第九条的约定，其应承担20万元的违约责任。因双方对不能按时开工已约定了20万元的经济赔偿责任，故对双翼公司超出20万元的诉请部分不予支持。五、讼争工程已于2013年6月3日完工，双翼公司于2014年3月向法院主张对其施工的工程行使优先受偿权，其行使优先受偿权的期限已超过最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（四）规定的六个月期限，故对其相关诉请不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十条、最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（四）之规定，判决如下：
一、被告芜湖和瑞科技投资有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告芜湖双翼建筑工程有限公司工程款731.34万元机逾期付款利息（以731.34万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率四倍计息）。
二、被告芜湖和瑞科技投资有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告芜湖双翼建筑工程有限公司20万元经济损失。
三、驳回原告芜湖双翼建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费78085元，保全费5000元，合计83085元由被告芜湖和瑞科技投资有限公司负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。
审 判 长 汪 智
审 判 员 周宏斌
人民陪审员 晋心宏
二〇一四年八月二十日
书 记 员 王文娟
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。
最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（四）：建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日起计算。