山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民一终字第2397号
上诉人（原审原告）青岛德天地餐饮有限公司。
法定代表人孙伟强，经理。
委托代理人董丕征，山东正洋律师事务所律师。
委托代理人董娜，山东正洋律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）孙万旭。
委托代理人吕大鹏，山东海之信律师事务所律师。
上诉人青岛德天地餐饮有限公司（以下简称德天地公司）与被上诉人孙万旭劳动争议纠纷一案，不服青岛市市北区人民法院（2015）北民初字第1420号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
德天地公司在一审中诉称，一、孙万旭申请仲裁时提出孙万旭于2013年8月2日起即在德天地公司工作至2014年11月20日提出辞职与事实不符。1、德天地公司于2013年12月27日才创设成立，不存在2013年8月2日开始，孙万旭就在德天地公司工作的可能。2、孙万旭在劳动仲裁时提交的证据恰好证明孙万旭不是德天地公司的员工。劳动仲裁庭审时，孙万旭提交的工作服是“柏斯图德发”的工作服，与德天地公司无关。二、从�万旭提交的证据看，孙万旭的工资自2013年8月份开始即由孙伟强个人支付。经调查了解，孙万旭一直受雇于孙伟强个人。2013年12月27日，德天地公司成立后，要求在店里工作的员工统一签订劳动合同，但孙万旭称自己就是店里忙时过来帮个忙，就是个钟点工，也不知能干几天，就不需要签劳动合同了，因孙万旭是孙伟强带来的人，孙伟强又是投资人聘用的职业经理人，不好勉强，最后协商，由孙伟强个人继续雇佣孙万旭，工作报酬由孙伟强个人支付，德天地公司对孙万旭的工作时间不作固定安排。德天地公司认为，孙万旭在德天地公司店里时，其用工关系属于职业经理人自己雇佣，不受公司投资人管理。退一步讲，即便认定孙万旭与德天地公司存在劳动关系，孙万旭工作性质是临时服务员，属钟点工，双方之间是一种非全日制工作关系。我国《劳动合同法》第六十�条明确规定：“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。”第七十一条明确规定：“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”据此，为维护自身合法权益，德天地公司特诉至法院，请求依法判令：一、双方自2013年8月2日至2014年11月20日期间不存在劳动关系；二、德天地公司不支付孙万旭2014年1月1日至2014年11月20日期间未签订劳动合同的双倍工资31218元；三、德天地公司不支付孙万旭经济补偿金2838元；四、孙万旭承担本案受理费及其他一切费用。
孙万旭在一审中辩称，孙万旭在仲裁提交打卡记录清楚显示孙万旭每天工作时间超过8个小时，并非德天地公司主张孙万旭是临时钟点工；如果孙万旭是钟点工，每天的工资数额是多少，是否能与孙万旭每月的工资对应；2、德天地公司称孙万旭系受雇于孙伟强的事实，没有证据证明自己的主张，德天地公司为了逃避法律义务寻找的借口，请求法院依法驳回。
一审法院经审理查明，1、庭审中，孙万旭提交了以下证据：证据1、考勤的打卡记录一份（加盖德天地公司发票专用章），证明孙万旭自2013年8月2日到德天地公司工作，双方存在劳动关系。德天地公司质证意见为：对其真实性不认可，打卡记录加盖发票专用章，非德天地公司的公章或合同章。庭审中，德天地公司称回去落实一下该发票专用章是否德天地公司的，并回复法庭，但一直未予答复。证据2、餐饮服务食品安全培训合格证照片一张，证明原、孙万旭双方自2013年8月2日存在劳动关系。德天地公司质证意见为：餐饮服务食品安全培训合格证照片不是原件，真实性不认可。证据3、手机短信打印件1份（19条）、中国银行新线存款历史交易�细清单原件一份，证明双方存在劳动关系，孙万旭2014年1月至10月工资数额分别为2400元、3546元、2900元、2900元、2900元、2380元、2900元、3200元、3250元、2880元，孙万旭离职前12个月平均工资为2838元。德天地公司质证意见为：对交易明细真实性无异议，但不能证明是工资；对手机短信真实性不予认可。
2、德天地公司成立于2013年12月27日；德天地公司不能提交2年内孙万旭的考勤记录及工资发放记录。
3、庭审中，孙万旭对其工作经历陈述为：孙万旭2013年12月27日到德天地公司工作，从事服务员领班，2014年11月20日孙万旭离职，离职原因是德天地公司一直未与孙万旭签订劳动合同，未投缴社会保险，且擅自变更工作岗位和地点。德天地公司的陈述为：孙万旭2013年12月27日至2014年1月中旬在德天地公司工作，从事服务员岗位，在此期间双方未签订劳动合同，�未缴纳社会保险。德天地公司要求给孙万旭签订劳动合同，孙万旭拒绝签订，因为孙万旭不同意签订劳动合同，后德天地公司就不用孙万旭，孙万旭从德天地公司离职。离职时没有办理任何手续。从孙万旭提交证据看，公司成立前后均由孙伟强个人给孙万旭发放工资，孙万旭是受雇于孙伟强个人，非德天地公司单位。孙万旭在德天地公司工作性质是小时工，每天工作不超过4个小时。
4、2014年孙万旭以德天地公司为被申请人，向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1、确认申请人与被申请人自2013年8月2日至2014年11月20日期间存在劳动关系；2、裁决被申请人支付申请人2014年1月1日至2014年11月20日期间未签订劳动合同的二倍工资差额31218元；3、裁决于2014年11月20日解除被申请人与申请人之间的劳动关系，并裁决被申请人向申请人支付经济�偿金2838元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会对申请人的申诉请求审理后，作出北劳人仲案字（2014）第850号仲裁裁决书，裁决：“一、确认申请人孙万旭与被申请人青岛德天地餐饮有限公司于2013年12月27日至2014年11月20日期间存在劳动关系；二、确认申请人孙万旭与被申请人青岛德天地餐饮有限公司之间的劳动关系于2014年11月20日解除；三、被申请人青岛德天地餐饮有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人孙万旭2014年1月27日至2014年11月20日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额29013.8元；四、被申请人青岛德天地餐饮有限公司于本裁决生效之日起十日内支付申请人孙万旭解除劳动合同经济补偿金2838元；五、驳回申请人孙万旭的其他仲裁请求”。该裁决下发后，德天地公司不服起诉至法院，孙万旭未起诉。
一审法院认为，1、关于劳动关系，双方�认可自2013年12月27日德天地公司成立时孙万旭到德天地公司工作，一审法院予以确认。孙万旭在德天地公司每天工作时间大于4小时，非按小时支付工资，工作内容系为公司提供劳动，而非个人，故不认为是非全日制工作制和为个人提供劳务，应属标准工时制。劳动关系的终止时间应由用人单位举证，现德天地公司作为用人单位未就此举证，且德天地公司从未对孙万旭的劳动关系作出过处理，故一审法院采信孙万旭的主张，认定至2014年11月20日德天地公司与孙万旭的劳动关系仍然存续。
2、因劳动关系存续期间，德天地公司未与孙万旭签订书面劳动合同，德天地公司未为孙万旭投缴社会保险，根据《劳动合同法》第三十八条：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”之规定，孙万旭有权提出解除劳动合同，且德天地公司应当给付孙万旭解除劳动合同经济补偿金。所以，一审法院确认双方之间的劳动关系于2014年11月20日解除。因德天地公司未能提交孙万旭2年内的工资发放记录，一审法院采信孙万旭的主张，认定孙万旭解除劳动合同前12个月的平均工资为2838元，据此计算经济补偿金的数额为2838元。同时，根据《劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付二倍的工资”之规定，现德天地公司未与孙万旭签订书面劳动合同，故应向孙万旭支付2014年1月27日至2014年11月20日期间的二倍工资。现除已发放的一倍工资外，德天地公司还应向孙万旭补发一倍工资29013.8元（2400元÷21.75天×3天＋3546元＋2900元×3个月＋2380元＋2900元＋3200元＋3250元＋2880元＋2838元÷21.75天×14天）。
3、�万旭在劳动仲裁中提起的申诉请求，劳动仲裁裁决予以部分支持，孙万旭亦未就此起诉，视为对劳动仲裁裁决的认可，一审法院对此不持异议。
综上，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条等相关法律规定，判决：一、确认青岛德天地餐饮有限公司与孙万旭于2013年12月27日至2014年11月20日期间存在劳动关系；二、确认青岛德天地餐饮有限公司与孙万旭之间的劳动关系于2014年11月20日解除；三、青岛德天地餐饮有限公司于判决生效之日起十日内支付孙万旭2014年1月27日至2014年11月20日期间的未签订劳动合同的二倍工资差额29013.8元；四、青岛德天地餐饮有限公司于判决生效之日起十日内支付孙万旭解除劳动合同经济补偿金2838元；五、驳回青岛德天地餐饮有限公司的诉讼请�；六、驳回孙万旭的其他仲裁请求。如果未按判决指定的期间履行上述给付金钱之义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由青岛德天地餐饮有限公司承担。
宣判后，德天地公司不服一审判决，提起上诉。
上诉人德天地公司上诉请求撤销一审判决第一、二、三、四项，依法改判驳回孙万旭的诉讼请求或发回重审。其主要事实理由为：德天地公司属于餐饮行业，公司发票章在前台，孙万旭很容易利用德天地公司管理漏洞盖章。德天地公司是快餐店，不是一般按点上下班企业，即使孙万旭在为公司工作，也是钟点工，是一种非全日制用工方式。
被上诉人孙万旭辩称，一审认定正确，请求予以维持。
经本院审理，二审查明事实与一审查明一致。
本案经调解，双方当事人未能达成协议。
本院认为，德天地公司对于孙万旭向公司提供劳动的事实是认可的，其主要异议系针对孙万旭的用工方式提出的，其主张孙万旭为非全日制用工且孙万旭系受雇于孙伟强个人。对此，本院依据一审已查明的事实，可以认定孙万旭在德天地公司每天的工作时间大于4小时，非按小时支付工资，工作内容系为公司提供劳动，而非个人，因此，一审法院认为孙万旭并非非全日制用工，也并非为个人提供劳务，而是德天地公司的标准工时制职工，认定正确，本院予以确认。一审法院对于双方劳动关系的存续期间、解除原因、未签劳动合同二倍工资差额及解除劳动合同经济补偿金的认定，均系依据举证责任分配的原则及劳动合同法的相关规定予以认定，具有相应的事实及法律依据，认定正确且已作充分细致分析，�院对此予以维持并不再赘述。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人青岛德天地餐饮有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 龙 骞
审 判 员 秦 明
代理审判员 王 蕾
二〇一五年十一月十三日
书 记 员 魏 威
书 记 员 王庆光