重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第04722号
上诉人（原审原告）：杨兴明。
委托代理人汪述洪，重庆美翎律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆林鹰机械有限公司，住所地重庆市北碚区水土镇万寿桥村（万寿工业园区）。
法定代表人张宗林，系该公司总经理。
委托代理人潘洪，重庆市北碚区石坝法律服务所法律工作者。
上诉人杨兴明与被上诉人重庆林鹰机械有限公司（以下简称林鹰公司）劳动争议纠纷一案，重庆市北碚区人民法院于2015年06月15日作出的（2015）碚法民初字第01985号民事判决。杨兴明不服一审判决，向本院提起上诉。本院依法由审判员方剑磊担任审判长，代理审判员吴学文、与代理审判员陈洁婷共同组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人杨兴明及其委托代理人汪述洪，被上诉人林鹰公司的委托代理人潘洪到庭参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：杨兴明在林鹰公司上班，从事压铸工作，当月工资次月发放。2014年3月6日5时30分左右，杨兴明在林鹰公司在给车间模具涂冲头润滑油时，上模下滑将其右前臂压伤。经重庆长城医院2014年3月6日诊断为右前臂热压伤（III°）。2014年4月21日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定杨兴明受伤为工伤。2014年10月9日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定，杨兴明伤残情况是右前臂热压伤术后前臂中上段以远缺失，鉴定结论为伤残等级为五级，无护理依赖，可配右前臂假肢。2014年3月6日至2014年6月17日，杨兴明在重庆长城医院住院治疗103天。
2014年11月7日，杨兴明向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求林鹰公司支付其住院期间伙食补助费、交通费、停工留薪期工资、生活津贴、护理费、辅助器具费、辅助器具维修费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。2015年2月13日，重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会作出碚劳仲案字（2014）第1605号仲裁裁决书，裁决林鹰公司支付杨兴明一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇及生活津贴差额、住院伙食补助费共计326687.26元；驳回杨兴明的其他申请请求。杨兴明不服该仲裁裁决，起诉到法院。
审理中，林鹰公司主张向杨兴明支付了停工留薪期工资10408元、向田其会支付了11000元，要求在杨兴明的工伤保险待遇中扣除。杨兴明认可林鹰公司支付的10408元钱，认为不是停工留薪期工资，同意在工伤保险待遇中抵扣。杨兴明认可田其会收到了林鹰公司关于杨兴明工伤保险待遇费用的金额是11000元，同意在工伤保险待遇中抵扣。林鹰公司与杨兴明均认可林鹰公司已经支付杨兴明假肢安装费用26000元。林鹰公司与杨兴明均认可杨兴明鉴定期间生活津贴的时间段是2014年9月6日至2014年10月9日，即1.13个月。
另查明，林鹰公司未为杨兴明参加工伤保险。杨兴明与林鹰公司均认可双方劳动关系于2014年10月9日因劳动合同期满而终止。
审理中，林鹰公司拟证明杨兴明的工资系通过打卡发放，举示2013年4月至12月的会计凭证原件、2013年4月至2014年3月的工资表。工资表载明杨兴明在2013年4月至2014年3月的工资分别为2068元、2068元、2044元、2044元、2122元、2089元、2089元、2068元、2076元、3527元、2522元、2744元。杨兴明的质证意见为，对证据的真实性无异议，但认为不是全部工资，只是银行打卡的一部分。
庭审中，杨兴明拟证明其平均工资为3100元／月，举示以下证据：1、计件单原件，称是在2013年3月至2014年2月工作期间由林鹰公司检验人员雷某（音）、潘某（音）出具的杨兴明工作每天的完成的工作计件情况；2、林鹰公司班组生产日报表，称系杨兴明本人记录，根据计件标准算成的每月工资；3、林鹰公司压铸车间2014年3月、4月、7月的工资表（3月复印件、4、7月原件），称系次月张贴后由员工核实，部分员工将张贴的工资表撕下保存。林鹰公司的质证意见为，对证据1、2的真实性不认可，即使杨兴明所记录的日报表数量是真实的，应该考虑到公司的计算标准合格率，不具有客观真实性。对证据3工资表不认可，工资表的来源不清楚，该工资表上无加盖公司的章也无财务的签字，工资表应该是公司保存。
庭审中，杨兴明拟证明其工资系银行打卡和现金两部分发放，举示北碚法院判决书、工友辛某、熊某、刘某、童某、杨某5人的银行交易明细复印件。林鹰公司的质证意见为，对证据的真实性认可，但该证据与本案无关联，民事该判决还未生效。经查，该民事判决在杨兴明举示时尚未生效。
庭审中，杨兴明拟其工资系银行打卡和现金两部分发放，邀请证人辛某、王某、胡某出庭作证。证人辛某的主要证言有，杨兴明举示的2014年4月、7月工资表上的签字是辛某在车间签的字，辛某现在还在公司上班，工资是两份，工资表是两张，公司张贴的是一张，但签字的时候是两张，工资是现金和打卡两部分，核对了卡上的金额和现金金额再签字的。证人王某主要证言有，王某大概2010年开始在林鹰公司上班，2014年2月18日离开林鹰公司的，从事压铸工作，做的计件制，工资发放是银行卡一部分，现金一部分。王某上班时月平均工资是3000多，整个车间正常情况下月平均工资是4000多，银行卡上1000多，现金1000多，在工资表上签字时核对了金额的，先银行打卡后，领现金再签字。证人胡某的主要证言有，胡某2005年到林鹰公司上班，2012年12月份离开林鹰公司，从事压铸工作，做的计件制，没买保险之前是发的一份工资，从2011年买保险后工资发放是银行卡一部分，现金一部分。胡某与公司的案子正在上诉期间。领现金时和银行发放的工资表上都要签字，领钱的时候同时要签两张工资表，银行打卡是先打还是后打不清楚。林鹰公司的质证意见为，辛某是被告公司的员工无异议，胡某曾经是公司员工，在2012年离开了公司，王某曾经是公司的员工。对三位证人的陈述不认可，最后一名证人胡某与林鹰公司存在诉讼的关系，明显会偏袒杨兴明，另外两名证人的证言明显矛盾，两位证人关于银行打卡和现金发放的比例及先后顺序是矛盾的。
杨兴明一审诉称：2011年10月，杨兴明与林鹰公司建立劳动关系，从事压铸工作。2014年3月6日，杨兴明在车间给模具涂冲头润滑油时，上模下滑将其右前臂压伤。经重庆长城医院诊断为前臂热压伤（III°）。2014年4月21日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定杨兴明前臂受伤为工伤。同年10月9日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会鉴定杨兴明前臂受伤伤残等级为五级，可配右前臂假肢。2014年10月9日，双方劳动关系终止。综上，向法院起诉，请法院判决：一、依法判令林鹰公司支付原告工伤保险待遇合计678044元，其中包括：1、住院伙食补助费32元／天×145天=4640元（145天包括住院103天、安装假肢前后功能康复训练有42天）；2、交通费1000元；3、停工留薪期工资3100元／月×6个月=18600元；4、生活津贴3100元／月×1.13个月×70%=2452.1元；5、护理费145天×80元／天=11600元；6、辅助器具43800元／次×5次=219000元；7、辅助器具维修费43800元／次×5%×25次=54750元；8、一次性伤残补助金18个月×3100元／月=55800元；9、一次性医疗补助金12个月×4252元／月=51024元；10、一次性就业补助金60个月×4252元／月=255120元。二、由林鹰公司承担本案诉讼费。
林鹰公司一审辩称：林鹰公司认可受伤的事实。杨兴明主张的其工资及其银行对账单来看，不足3100元／月。杨兴明主张的第6、7项诉讼请求无事实与法律依据，依法不应支持，其他各项诉讼请求的计算方式除第一项应以8元／天为标准计算，计算天数应以住院天数为准，交通费没有相关票据，在入院和出院是公司安排车辆接送，不应主张。林鹰公司同意所有的工伤保险待遇都按仲裁裁决支付原告相关费用，工资标准认可仲裁裁决的2288.42元／月，同意按照社评工资的60%即2316.70元／月作为原告的工资标准计算相关待遇，认可停工留薪期6个月。
一审法院认为，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。林鹰公司未依法为杨兴明参加工伤保险，应当按照《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》规定的工伤保险待遇标准赔偿杨兴明。
关于杨兴明的工资标准。杨兴明主张工资通过银行打卡和现金两部分发放，举示了林鹰公司压铸车间2014年3月、4月、7月的工资表，工友5人的银行交易明细，并邀请了证人辛某、王某、胡某出庭作证。因林鹰公司对杨兴明举示的工资表、计件单、生产日报表的真实性不予认可，且该组证据没有林鹰公司印章，生产日报表为杨兴明本人书写，故对以上证据真实性，该院不予确认。杨兴明举示的计件单、杨兴明举示的银行交易明细，显示工资通过银行打卡方式发放，无法证明杨兴明的工资分为银行打卡和现金两部分发放。证人某、王某、胡某虽然陈述工资分为银行打卡和现金两部分发放的陈述一致，但证人胡某自认与林鹰公司存在诉讼纠纷，且证人证言没有其他证据予以佐证，故对于证人证言，该院不予采信。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。杨兴明主张其工资分为银行打卡和现金两部分发放，其工资为3100元，并未举示充分的证据予以证明，该院不予采信。林鹰公司拟证明杨兴明的工资通过银行打卡发放，举示了有员工签字的工资表原件、会计凭证原件，已经尽到了举证义务，杨兴明对以上证据的真实性予以认可，故该院以2013年4月至2014年3月工资表中载明的金额计算杨兴明受伤前12个月的月平均工资为（2068元＋2068元＋2044元＋2044元＋2122元＋2089元＋2089元＋2068元＋2076元＋3527元＋2522元＋2744元）÷12个月=2288.42元／月。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。杨兴明受伤前12个月即2013年3月至2014年2月重庆市职工平均工资的60%为4252元／月×60%=2551.2元／月。该院以2551.2元／月作为杨兴明的本人工资计算相关工伤保险待遇。
关于杨兴明主张的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条规定，杨兴明因工致残被鉴定为五级伤残，林鹰公司应按照杨兴明18个月的本人工资标准支付杨兴明一次性伤残补助金2551.2元／月×18个月=45921.6元。
关于杨兴明主张的一次性工伤医疗补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，杨兴明因工致残被鉴定为五级伤残，双方劳动关系于2014年10月9日到期终止，林鹰公司应支付杨兴明一次性工伤医疗补助金，以终止劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数按12个月计发，即4252元／月×12个月=51024元。
关于杨兴明主张的一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十六条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，双方终止劳动关系时，即2014年10月9日，杨兴明已经年满50周岁，距离法定退休年龄9年以上不足10年，林鹰公司应按全额的90%支付杨兴明一次性伤残就业补助金4252元／月×60个月×90%=229608元。
关于杨兴明主张的停工留薪期待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。杨兴明与林鹰公司均认可杨兴明的停工留薪期为6个月，本院予以确认。林鹰公司应支付杨兴明停工留薪期工资2288.42元／月×6个月=13730.52元。
关于杨兴明主张的交通费、护理费、住院伙食补助费。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。《工伤保险条例》三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。杨兴明主张交通费，但并未举示任何证据证明在统筹地区以外就医，故对其主张的交通费，该院不予支持。杨兴明住院治疗103天，林鹰公司应向杨兴明支付住院期间的护理费103天×80元／天=8240元、住院伙食补助费103天×8元／天=824元。杨兴明要求林鹰公司支付安装假肢前后功能康复训练42天的护理费、住院伙食补助费，并未举证证明经确认需要医疗康复，亦未举证其在此期间住院并需要护理的证据。故杨兴明要求林鹰公司支付安装假肢前后功能康复训练42天护理费、住院伙食补助费的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。
关于杨兴明交主张的鉴定期间生活津贴。根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条、第三十二条规定，对在进行劳动能力鉴定期间停工留薪期满的工伤职工，停发停工留薪期待遇；如因工伤不能从事工作的，由用人单位按不低于病假待遇的标准支付相关待遇。林鹰公司应向杨兴明支付鉴定期间生活津贴2288.42元／月×0.7×1.13个月=1810.14元。
关于杨兴明主张的辅助器具费及辅助器具维修费。根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。《重庆市工伤保险实施办法》第三十三条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，要求安装、配置辅助器具的，由用人单位或工伤职工根据工伤职工就医定点医疗机构建议，向参保地区县（自治县）劳动能力鉴定委员会申请确认。经确认需要安装、配置的，到工伤保险定点辅助器具配置机构安装、配置，所需费用按照国家和我市有关规定由工伤保险基金支付，具体办法由市社会保险行政部门制定。杨兴明被鉴定为可配右前臂假肢，杨兴明有按照和配置前臂假肢的权利。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于调整工伤职工配置辅助器具项目和标准的通知》（渝人社发（2009）228号）第一条第二款规定，《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》规定的限额，包括为工伤职工配置达到“项目内涵”规定的所有功能的辅助器具、假肢训练费、使用年限内的维修等费用，辅助器具配置定点机构不得再额外收取工伤职工和用人单位任何费用。如工伤职工或用人单位要求配置超过“项目内涵”的辅助器具，其所发生的费用工伤保险基金不予支付。前臂假肢每具支付限额为26000元，杨兴明要求林鹰公司按43800元／具的标准支付其假肢费于法无据，该院不予支持。根据《重庆市工伤职工配置辅助器具管理办法》第十一条规定，工伤职工配置的辅助器具超过使用年限需要更换的，按本办法第九条、第十条的规定办理。杨兴明享有到期更换前臂假肢的权利。前臂假肢的使用年限为6年，扣除林鹰公司已经支付杨兴明假肢安装费26000元，在20年内杨兴明还需更换2具前臂假肢，林鹰公司还应该支付杨兴明辅助器具配置费26000元／具×2具=52000元。杨兴明要求林鹰公司支付辅助器具维修费的诉讼请求，于法无据，该院不予支持。
综上，林鹰公司应支付杨兴明一次性伤残补助金45921.6元、一次性工伤医疗补助金51024元、一次性伤残就业补助金229608元、停工留薪期工资13730.52元、住院期间的护理费8240元、住院伙食补助费824元、鉴定期间生活津贴1810.14元、辅助器具配置费52000元，共计403158.26元，扣除林鹰公司已经支付杨兴明的21408元，林鹰公司还须支付杨兴明工伤保险待遇381750.26元。
据此，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条第一款、第三十三条第三款、第三十六条之规定，一审法院判决如下：“一、重庆林鹰机械有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨兴明一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食补助费、鉴定期间生活津贴、辅助器具配置费等工伤保险待遇差额共计381750.26元；二、驳回杨兴明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆林鹰机械有限公司负担。”
杨兴明不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1、撤销一审判决，依法支持上诉人原审请求；2、本案上诉费由被上诉人负担。其主要事实和理由：1、上诉人受伤前月工资应为3100元。上诉人有新证据证明被上诉人发放其现金部分工资。2、住院伙食补助费和护理费应当计算上诉人在天津长亭假肢公司重庆分公司进行残存肌力、功能恢复训练和假肢安装、穿戴适用性训练合计42天。3、上诉人辅助器具43800＊5次=219000元应得到法院的支持。4、上诉人的辅助器具维修费43800＊5%＊25=54750元应当得到法院的支持。5、交通费应该得到法院的支持。6、一次性伤残就业补助金不应扣除10%。
林鹰公司二审答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。
上诉人杨兴明在二审中提交了一份照片打印的“压铸车间-
绩效工资发放表”，拟证明其工资除包括银行发放的外还包括现金发放的一部分，即受伤前月工资总和为3100元。被上诉人林鹰公司质证认为该打印照片显示的内容的真实性无法确定，且没有该公司盖章，也没有写明是其发放的工资，与本案没有关联性。本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条的规定：“当事人向人民法院提供证据，应当提供原件或者原物。”由于上诉人提交的照片打印件并非“压铸车间-
绩效工资发放表”原件，且没有被上诉人林鹰公司的签章，而林鹰公司已在一审中就上诉人工资提交了相关证据，尽到了举证义务，因此，本院对该份证据不予采信。
本院查明的其他事实与一审查明的事实相同。
本院认为，1、关于杨兴明受伤前月工资是否应为3100元。由于林鹰公司一审中举示了有员工签字的工资表原件、会计凭证原件，已经尽到了举证义务，且杨兴明对以上证据的真实性予以认可，故一审根据2013年4月至2014年3月工资表中载明的金额计算杨兴明受伤前12个月的月平均工资为2288.42元／月并无不妥。且由于杨兴明并未举示充分的证据证明其主张，因此本院对此上诉理由不予支持。2、关于住院伙食补助费和护理费是否应当计算上诉人在天津长亭假肢公司重庆分公司进行残存肌力、功能恢复训练和假肢安装、穿戴适用性训练的时间，合计42天。由于杨兴明并未举示充分的证据证明经确认需要医疗康复和住院并需护理，根据《工伤保险条例》第三十条第四款和三十三条第三款的规定，上诉人的此项上诉理由于法无据，本院不予支持。3、关于上诉人辅助器具费用及相应维修费用的问题。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于调整工伤职工配置辅助器具项目和标准的通知》（渝人社发（2009）228号）第一条第二款规定，《重庆市工伤职工配置辅助器具项目和支付限额目录》规定的限额，前臂假肢每具支付限额为26000元，上诉人要求林鹰公司超过限额支付辅助器具费于法无据，本院不予支持。根据《重庆市工伤职工配置辅助器具管理办法》第九条、十条、十一条规定，原审认定在20年内上诉人杨兴明还需更换2具前臂假肢，林鹰公司还应该支付杨兴明辅助器具配置费26000元／具×2具=52000元并无不当。因此，上诉人要求林鹰公司支付辅助器具维修费的上诉理由，于法无据，本院不予支持。4、关于交通费的问题。由于上诉人未举示充分的证据证明在统筹地区以外就医，故对其主张的交通费上诉理由，本院不予支持。5、关于上诉人一次性伤残就业补助金是否应扣除10%。根据《工伤保险条例》第三十六条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，由于双方终止劳动关系的时间为2014年10月9日，杨兴明已经年满50周岁，距离法定退休年龄9年以上不足10年，一审认定林鹰公司应按全额的90%支付杨兴明一次性伤残就业补助金正确，应予维持。
综上，杨兴明的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人杨兴明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 方剑磊
代理审判员 吴学文
代理审判员 陈洁婷
二〇一五年十一月五日
书 记 员 阎海峰