青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民二终字第148号
上诉人（原审被告）：江苏龙坤集团有限公司。
法定代表人：徐洪林，该公司董事长。
委托代理人：杨秀娟，青海西海律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：汪明敏。
委托代理人：王耀文，青海汇元律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：刘辉。
被上诉人（原审被告）：李旭。
原审被告：江苏龙坤集团有限公司青海分公司。
负责人：李有富，该公司经理。
委托代理人：杨秀娟，青海西海律师事务所律师。
上诉人江苏龙坤集团有限公司（以下简称龙坤公司）因与被上诉人汪明敏、刘辉、李旭，原审被告江苏龙坤集团有限公司青海分公司（以下简称龙坤青海分公司）买卖合同纠纷一案，不服西宁市城东区人民法院（2015）东民二初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
一审经审理查明：2012年3月20日，中国人民解放军青海省果洛军分区与龙坤集团就该军分区大武兵站综合楼项目签订施工合同，2012年3月7日，龙坤公司与刘超及刘辉签订《工程挂靠协议》一份，约定龙坤公司同意刘超和刘辉将上述工程挂靠在龙坤公司名下施工建设，龙坤公司委托代理人许贤勇在该协议上签字。2013年4月至2014年8月8日，龙坤青海分公司果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目部材料员李旭、唐超凡从西宁城北明敏劳保用品经营部采购消防、水电、灯具、五金、PVC等材料，累计欠款302153.50元。2014年10月30日，经核实确认，材料员李旭、唐超凡、工程挂靠施工人刘辉出具了欠款为302153.50的欠条，该欠条经李旭、刘辉签字捺印予以确认，并载明汪明敏所提供材料使用地是龙坤青海分公司果洛军分区大武兵站项目部。期间，汪明敏多次催要欠款无果，致纠纷产生。
一审法院认为，欠款应该清偿，龙坤公司和龙坤青海分公司对于汪明敏主张的基本事实及欠条的真实性不持异议，仅对所购材料是否用于果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目提出异议，并认为个人名义出具的欠条应由个人承担责任，但没有提供任何证据予以证实。而汪明敏对其主张所提供的证据证明上述项目和承包合同的签订，刘辉挂靠龙坤公司进行施工建设，工程结算等情况均与刘辉、李旭等人陈述相吻合。对于欠条出具人刘辉、李旭的身份，龙坤公司和龙坤青海分公司未提出异议，且李旭对其身份问题也提供证据证明曾作为龙坤青海分公司的委托代理人出现在涉及此项目的同类案件中，龙坤公司和其下属的龙坤青海分公司均认可李旭的身份。汪明敏陈述出具欠条是在龙坤青海分公司的办公室，在场人员除有刘辉、李旭外，龙坤青海分公司的负责人员也在场，对此陈述均予以认可。对于欠条形成前的采购清单，经法庭要求后李旭进行了提交，进一步证明欠款的构成。故汪明敏的证据能够形成完整的证据链条，证明龙坤公司拖欠材料款的事实清楚，证据确实充分，依法予以认定，汪明敏要求龙坤公司等承担逾期付款利息损失的请求合理合法，依法亦予以支持。对于龙坤公司和龙坤青海分公司所持刘辉和李旭以个人名义出具的欠条应由个人承担责任的辩解，刘辉作为实际工程承包施工人，其承担责任于法相符，依法予以采信。李旭作为公司的委托代理人和材料采购员，系履行职务的行为，要求其承担责任于法无据，故对要求李旭承担责任的辩解依法不予采信。对于汪明敏要求龙坤青海分公司承担责任的诉讼请求，因该分公司无独立法人资格，相应民事责任应由龙坤公司承担，遂判决如下：一、龙坤公司、刘辉于判决生效后十五日内给付汪明敏货款302153.50元，偿付欠款利息74329.76元。二、驳回汪明敏的其它诉讼请求。案件受理费7318元，由龙坤公司、刘辉负担，随上述款项一并给付汪明敏。公告费390元，由龙坤公司自行负担。
龙坤公司上诉称：本案上诉人与被上诉人汪明敏之间无合同关系，相应的责任应当由被上诉人刘辉个人承担，如果法院认定上诉人承担责任，一审认定的违约金数额过高，请求依法予以核减。
汪明敏答辩称：与被上诉人发生买卖合同关系的是主体是龙坤公司，刘辉、李旭等人的行为均是代表公司的行为，故给付货款的责任应当由龙坤公司承担，同时刘辉是本案实际施工人，其挂靠在龙坤公司青海分公司名下以该公司名义进行施工，故刘辉亦应当承担相应责任，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
刘辉答辩称：对于签订《合作协议书》、《安全管理协议书》及出具欠条的事实予以认可，李旭是公司的材料员，龙坤公司应当承担相应责任。
李旭答辩称：到汪明敏处购买货物的行为系职务行为，所购买的材料亦全部用于果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目，故龙坤公司应当支付相应材料款。
原审被告龙坤青海分公司与龙坤公司意见一致。
二审经审理查明：2012年3月20日，青海省果洛军分区与被上诉人龙坤公司签订《协议书》，约定由龙坤公司承揽建设果洛军分区大武兵站综合楼E标段项目，同年8月9日，原审被告龙坤青海分公司与被上诉人刘辉签订《合作协议书》、《安全管理协议书》，约定由刘辉负责上述项目的工程建设，龙坤青海分公司按合同总价2%标准收取相关费用，实际为刘辉挂靠在龙坤青海分公司名下进行施工。施工期间2013年4月至2014年8月8日，被上诉人李旭、唐超凡从上诉人汪明敏经营的西宁城北明敏劳保用品经营部采购消防、水电、灯具、五金、PVC等材料用于上述项目，累计欠款302153.50元，并由刘辉、李旭、唐超凡出具了欠条，经汪明敏多次催要欠款无果，以致酿成纠纷。
本院认为：被上诉人刘辉挂靠原审被告龙坤青海分公司名下以该公司名义对果洛军分区大武兵站综合楼E标段进行施工建设，施工过程中刘辉指派李旭等人以龙坤青海分公司名义向汪明敏等人购买了相关建筑材料，双方虽未签订书面的买卖合同，但李旭在收货后出具的欠条、销货清单等证据能够证实刘辉与汪明敏之间买卖合同关系成立及欠付货款的数额。因刘辉与龙坤青海分公司系挂靠关系，原审被告龙坤青海分公司虽系龙坤公司的分支机构，该分公司系依法成立的组织，具有相应的财产，应当与龙坤公司就刘辉所欠款项共同承担连带给付责任。李旭系材料员身份，其行为系职务行为，个人不应当承担责任。对于上诉人龙坤公司所持利息数额按同期贷款利率4倍计息过高，请求核减的上诉主张，经查原判以所欠本金同期银行贷款利率6.15%的4倍认定了违约金数额，确已过高，可依法予以核减，应以同期银行贷款利率6.15%上浮30%计算，计算的数额为24157元。原判认定事实清楚，但适用部分法律错误，应予纠正，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条第一款（五）项之规定，判决如下：
一、撤销西宁市城东区人民法院（2015）东民二初字第5号民事判决；
二、被上诉人刘辉于本判决生效后十日内向被上诉人汪明敏给付货款302153.50元，承担逾期付款利息24157元；上诉人江苏龙坤集团有限公司与原审被告江苏龙坤集团有限公司青海分公司对上述款项承担连带给付责任。
本案一、二审案件受理费各7318元，由被上诉人刘辉、上诉人江苏龙坤集团有限公司与原审被告江苏龙坤集团有限公司青海分公司负担5951元，由被上诉人汪明敏负担1367元。
本判决为终审判决。
审判长 任 宁
审判员 刘永健
审判员 山有梅
二〇一五年十二月十五日
书记员 文 雯
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
《中华人民共和国公司法》第十四条第一款公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。
《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息标准计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条一款（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第五十二条一款民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定组织机构的财产，但又不具备法人资格的组织，包括：（五）依法设立并领取营业执照的法人的分支机构；