湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘09刑终260号
原公诉机关益阳市大通湖管理区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某，男，汉族，1988年2月14日出生于湖南省南县，小学文化，商贩。住益阳市大通湖区南正路。2015年12月29日，因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，2016年1月8日被大通湖公安分局取保候审。2016年8月11日，被大通湖区人民法院取保候审。2016年被大通湖区人民法院决定逮捕，现押南县看守所。
湖南省大通湖管理区人民法院审理大通湖管理区人民检察院指控被告人刘某犯寻衅滋事罪一案，于二O一六年十月二十五日作出（2016）湘0991刑初42号刑事判决，被告人刘某不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年12月16日，被告人刘某因买鱼的价格问题对被害人盛某庚产生不满。2015年12月18日中午，被告人刘某觉得盛某庚没给自己面子想要打盛某庚，便打电话给张某瑶，要张某瑶（已处理）喊几个人一起到沙堡洲帮忙。张某瑶便邀请了邱某（已处理）、魏某（已处理）、刘某2（已处理）一起前往沙堡洲。四人在沙堡洲天泓公司放湖楼码头与刘某碰面，16时左右，刘某等人离开码头前往沙堡洲金沙大酒店吃晚饭，后五人又一起来到天泓公司放湖楼码头，刘某在放湖楼码头北侧的一个小杂屋内找到了盛某庚并将其拖出屋外，对盛某庚拳打脚踢，邱某、魏某、刘某2、张某瑶见状也冲上去一起殴打盛某庚。杨某红看到盛某庚被打便跑过去用身体护住盛某庚，刘某便踢了杨某红两脚，几人继续对盛某庚进行殴打，杨某红的丈夫王某闻讯赶来后将刘某拖开，邱某和刘某2便过来将王某推开，刘某又冲向小屋大吼。不久，沙堡洲派出所协警刘帆接到报警赶至现场。刘某对刘帆大骂并打了刘帆，后沙堡洲派出所民警赶到现场将刘某带回公安机关调查。经鉴定，盛某庚、杨某红、刘帆的伤势均为轻微伤。2016年1月4日，刘某赔偿了被害人杨某红2000元、赔偿盛某庚12000元、赔偿刘帆1000元。并取得了被害人刘帆、盛某庚、杨某红的谅解。上述事实有被害人陈述、证人证言、法医鉴定结论、被告人供述等证据予以证实。
原判认为，被告人刘某随意殴打他人，致三人轻微伤，情节恶劣。其行为已构成寻衅滋事罪。被告人刘某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人刘某犯罪后积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一条第一款第一项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，判决：被告人刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
上诉人刘某不服上述判决，上诉称，已取得被害人谅解，原判量刑过重，请求二审改判。
经审理查明，2015年12月16日，上诉人刘某因买鱼的价格过高对被害人盛某庚不满。2015年12月18日中午，刘某觉得盛某庚没给自己面子想要打盛某庚，便打电话给张某瑶，要张某瑶喊几个人一起到沙堡洲帮忙。张某瑶便邀请了邱某、魏某、刘某2一起前往沙堡洲。四人在沙堡洲天泓公司放湖楼码头与刘某碰面，16时左右，刘某等人离开码头前往沙堡洲金沙大酒店吃晚饭并饮酒。晚饭后五人又一起来到天泓公司放湖楼码头，刘某在放湖楼码头北侧的一个小杂屋内找到了盛某庚将其拖出屋外，对盛某庚拳打脚踢。邱某、魏某、刘某2、张某瑶见状也冲上去一起殴打盛某庚。码头上的杨某红看到盛某庚被打便跑过去用身体护住盛某庚，刘某便踢了杨某红两脚，几人继续对盛某庚殴打，杨某红的丈夫王某闻讯赶来后将刘某拖开，邱某和刘某2便过来将王某推开，刘某又冲向小屋大吼。不久，沙堡洲派出所协警刘帆接到报警赶至现场，刘某对刘帆大骂并打了刘帆，后沙堡洲派出所民警赶到现场将刘某带回公安机关调查。经鉴定，盛某庚、杨某红、刘帆的伤势均为轻微伤。2016年1月4日，上诉人刘某分别赔偿被害人杨某红2000元、盛某庚12000元、刘帆1000元，并取得了三被害人的谅解。
证明上述事实的证据有：
1、益阳市公安局沙堡洲派出所出具的到案说明一份，证明刘某系传唤到案。
2、益阳市公安局沙堡洲派出所出具的情况一份，证明2015年12月18日18时许，民警将涉嫌酒后寻衅滋事的刘某口头传唤至公安机关接受调查，因刘某不肯配合，民警将其控制到酒醒椅上醒酒，至2015年12月19日10时10分，刘某完全醒酒。
3、刘帆、盛某庚、杨某红对刘某的谅解书各一份，证明因刘某主动赔礼道歉且赔偿医药费等费用谅解刘某，均请求公安机关从轻处理。
4、证人邱某的证言，证明2015年12月18日15时左右，张某瑶打电话告诉他，刘某找他有事，并叫他一起去趟沙堡洲镇。他就开着自己的面包车在河坝镇街上先后接了张某瑶，魏某、刘某2。随后开车到了大通湖区沙堡洲镇和平公司路口，张某瑶就打电话问刘某在哪里，刘某说在沙堡洲镇天泓公司码头，然后他就开车到了天泓公司码头，但没有看到刘某，张某瑶又给刘某打电话，不久刘某就到了，然后他、张某瑶、魏某、刘某、刘某2就在码头上聊天。在聊天的过程中，刘某就对他们讲昨天受了气，一个人的鱼卖给别人5元一斤，卖给刘某要5.1元一斤。张某瑶就对刘某说那是没有面子，刘某当时就讲等下要打死那个卖鱼的。这个时候他就意识到了张某瑶叫他们过来时帮刘某去打架的，然后刘某就邀请他们一起去沙堡洲镇金沙打酒店吃晚饭，当时他就不同意，说回去吃饭，因为刘某说其想打的那个人没在，原本他就跟刘某也不是很熟，不想参与。然后他和张某瑶、魏某、刘某2就开着车去了张铁柱销售鲜鱼的门面处，过了一会，张某瑶就给刘某打电话说回去了，但一会儿刘某就过来了，并且再次留他们在沙堡洲镇吃晚饭。然后。他、张某瑶、魏某、刘某2也开车跟着刘某到沙堡镇金沙大酒店包厢吃饭。吃完饭后，他就开着车带着张某瑶、魏某，刘某、刘某2一共五人一起去了天泓公司码头，他们到了天泓公司码头以后，刘某就带着他们去了码头放湖楼北侧的一个小杂屋旁，刘某就到小杂屋内将一个中年男子拖到杂屋门口。然后刘某就对这个中年男子实施殴打，他们也一拥而上殴打那个中年男子，接着沙堡洲镇的一个开出租车的男子过来了，就去制止刘某殴打那个中年男子，他和刘某2就过去将那个开出租车的男子推开。并把男子按在旁边的一台面包车上，但是没按住，被男子冲开了，当时他还在地上摔了一跤，他爬起来以后，他就看到一个女的伏在刘某他们打的这个中年男子身上，然后他就过去对他们说，别打女的了，接着刘某就又冲到放湖楼上鱼记码的小屋子里面，并大声在里面吼着说，这点鱼是老子的。接着派出所的协警过来了，刘某就骂那个协警，并且还用膝盖顶了协警后背几下，他看刘某打协警，他就站在旁边去了，接着派出所所长也过来将刘某带走了，然后他、张某瑶、魏某、刘某2就开车回河坝镇了。
5、证人张某瑶的证言，证明2015年12月18日12时左右，刘某给他打电话说一个鱼贩子将鱼卖给别人是5元一斤，卖给刘某是5.1元一斤，在沙堡洲镇受了气，叫他找三四个人到去帮忙。当时他答应了。接着他就打电话要邱某一起去沙堡洲。然后他又跟魏某、刘某2打电话。要魏某、刘某2一起去。然后邱某就开着面包车接上他、魏某、刘某2，并对魏某、刘某2、邱某人说刘某要去找别人麻烦，叫他们去沙堡洲镇帮忙，刘某。然后他们就开车到了天泓公司码头，刘某说要找的人没来，要他们在那里等，一直等到16时许，那个人还是没来，刘某就留他们在沙堡洲吃晚饭，吃完饭后，刘某就要他们一起去码头看那个人来了没有，他们到了天泓公司码头放湖楼北侧的一个小杂屋旁，刘某就说是那个人。刘某到小杂屋将一个中年男子拖了出来，并且对那个男子实施殴打，邱某、魏某、刘某2和他也一起殴打那个男子，接着还有一个女的过来伏在那个中年男子身上不让他们打。他们继续打，在打的过程中，刘某还踹了那个女的两脚。沙堡洲一个开出租车的男的过来制止刘某打那个中年男子。邱某和刘某2就过去把开出租车的男子推开，并把他按在旁边一台面包车上，他就将邱某的车移到前面一点。等他下车的时候正好看到魏某打了那个女的一个耳光，没多久，沙堡洲派出所的协警也过来了，刘某用脚踹了协警大腿和臀部几下。然后就有人把刘某拖出来了，接着派出所的喻所长过来带着刘某走了，他、邱某、魏某、刘某2就回河坝镇了。
6、证人刘某2的证言，证明2015年12月18日13时左右，张某瑶打电话叫他一起去渔场。不久张某瑶就坐了台面包车接到他，车上还有魏某、邱某，张某瑶在车上跟他们说刘某跟别人闹矛盾，叫他们过去帮忙。然后邱某开车到了天泓公司码头，他们与刘某碰面后，刘某说一个外地的鱼贩子卖鱼故意抬高价格，要打那个鱼贩子一顿，刘某要他们不要动手，站到旁边仗势。刘某请他们到沙堡洲金沙大酒店吃晚饭。他、魏某、邱某、刘某都喝了约7.5两白酒。张某瑶喝了一瓶啤酒。吃完饭后，刘某就对他们说一起去码头，张某瑶将车开到天泓公司码头放湖楼北侧的一个小屋旁时，刘某就叫张某瑶停车，然后刘某下车到小屋里将一个中年男子拖到门口，用拳头对那个男子实施殴打，他们几个人也一起殴打那个男子，接着一个女的过来制止他们打那名男子，刘某用拳头打了那名女子，这时一名中年男子过来劝架将刘某拖开，他和邱某就过去将劝架的男子按在一台面包车上。后来一个派出所的工作人员过来询问情况，刘某用拳头打了协警几拳，接着派出所的所长将刘某带走了。他、张某瑶、魏某、邱某就回河坝镇了。
7、证人魏某的证言，证明2015年12月18日13时左右，张某瑶打电话叫他出来，没过多久，邱某就开车载着张某瑶过来接他，上车以后，张某瑶说刘某叫他们去沙堡洲，刘某跟一个鱼老板有过节，要他们过去帮忙。出了事不要他们负责。他们又接上刘某2，一起到了沙堡洲镇天泓公司码头，在码头上找到了刘某，他问刘某要找的人在哪，刘某说还没来要他们等一下，然后他们五个人就在码头上聊天，刘某跟他们说其昨天受了气，一个人的鱼卖给别人是5元钱一斤，卖给刘某是5.1元一斤，等那个人来了要打那个人一顿。他们一直等到16时左右，刘某留他们在沙堡洲吃晚饭，他们就在沙堡洲镇金沙大酒店吃晚饭，他、邱某、刘某2、刘某都喝了至少7.5两的白酒，张某瑶喝了一瓶啤酒。吃完饭后，刘某喊他们一起去码头看看那个人来了没有，他们五个人就一起去了天泓公司码头，他们到天泓公司码头放湖楼北侧的一个小杂屋旁时，刘某就到小杂屋内将一个中年男子拖到杂屋门口，并且将男子摔倒在地，然后实施殴打，他们见刘某在打，他们也跟着上去打，他们在打那个中年男子的过程中，有个女的过来伏在中年男子身上不让他们打，但他们没有停下来，刘某还踹了那个女的两脚。他也打了那个女的一下，接着一个男子过来将刘某拖开，他和邱某就上去推开那个男的，刘某要他去将刚开始打的那个男的从那个女的身后拖出来，那个女的就骂刘某，他就打了那个女的一耳光，后有人把刘某拖出来，接着派出所的协警过来了，刘某就骂那个协警，还用脚踹了协警几下，派出所的喻所长过来将刘某带走了，然后他、张某瑶、邱某、刘某2就回河坝镇了。
8、证人王某的证言，证明2015年12月18日17时50分左右，他当时正在沙堡洲天泓渔业码头上和他朋友盛某庚帮忙用吊车吊鱼，盛某庚在放湖楼北侧的小杂屋烤火，后来他听到他老婆杨某红大声呼喊，他就赶紧去看什么情况，他赶到小杂屋附近时，看到刘某等四、五个人正在围着殴打盛某庚，盛某庚已经被打倒在地上，几个人还一直用脚踢盛某庚，他当时看到情况不对，就马上去制止，其他几个人就拉着盛某庚和他老婆往车上拖，他上前制止刘某，然后他就打电话报警，打人者中的二人看到他过去制止阻拦刘某，就过来拉扯他，将他推到车门边上。这时，还有二个人继续对盛某庚和他老婆拳打脚踢，之后，派出所协警刘帆赶到现场，就跑出去想把刘某等三人拉开，刘某看到刘帆过来后就骂刘帆，还动手打了刘帆一拳，踢了两脚，之后，派出所民警赶到现场把刘某控制住，他们就连忙叫车将盛某庚送到医院去了。
9、证人张某波的证言，证明2015年12月18日17时，他去天泓渔业码头上开车运鱼，当时在关泓渔业码头边上看渔船上的鱼，只听到身后有人在吵闹，他过去看到盛某庚被刘某等四人打倒在地。其中还有人用脚踢盛某庚，这时王某就拉开刘某，与刘某一起的二个青年男子就拉着王某，杨某红就把盛某庚扶起，另外两个青年男子就继续追打盛某庚，杨某红就拦在中间让他们打。杨某红也被他们打了几下，过了几分钟，沙堡洲派出所协警刘帆赶到现场，看见刘某和王某在拉扯就分开他们，刘某就骂刘帆，王某就把刘帆向外推，刘某从背后抓刘帆上衣，用膝盖顶了刘帆背部两下，然后沙堡洲派出所所长把刘某带上警车走了。
10、证人赵某华的证言，证明2015年12月18日17时，他在天泓公司码头放湖楼北侧的一个小杂屋里烤火，当时盛老板也在里面烤火，他进去没多久。一台面包车就过来停在门口，刘某带着三个男子就从面包车下来，下车以后，刘某从小杂屋内将盛老板拖到杂屋外面，并且对盛老板拳打脚踢。跟刘某一起来的三名男子也围上去对盛老板拳打脚踢，开面包车的男子也过来对盛老板拳打脚踢，盛老板被这些男子打倒在地上，王某的老婆过来想把刘某等人拉开，但是没有扯开，王某的老婆就伏在盛老板身上，但这5名男子还是对盛老板继续殴打。王某也过来劝架，后来男子没有对盛老板实施殴打了。王某老婆就把盛老板扶起来，王某讲刘某他们要不得，跟刘某一起的男的打了王某老婆一耳光。接着派出所协警刘帆也过去了，刘某还打了刘帆背部几拳。接着派出所民警就过去了，民警和刘帆一起将刘某带回派出所。
11、益阳市公安局大通湖分局沙堡洲派出所协警刘帆的证言，证明2015年12月18日17时40分许，他在家中接到沙堡洲镇王某的电话说他要报警。沙堡洲镇天泓公司码头上有人打架，杨某红坡打伤了，接到电话后他就马上打电话把这个事告诉了喻建华所长，骑着摩托车赶向天泓渔业码头。他一个人赶到了现场，看到一群围观群众在那里。他就走进了人群中，看见沙堡洲镇刘某和王某在拉扯。刘某嘴上还在不停的骂着什么东西，身上一身酒气。他上前用手分开了王某和刘某。就在这个时候，刘某就抓着他的手拧着不放，王某就把他向人群往外推去，他乘机挣脱刘某的手，当他向人群处走时，刘某又抓住他的手，在他后脑上打了两三拳，同时还在他的大腿后侧踢了三四脚。喻所长来后将刘某传唤至公安机关问话。
12、被害人盛某庚的陈述，证明2015年12月16日晚上6点左右他在天泓公司放湖楼码头上看鱼一个不认识的年轻男子向他买鱼，因为他的鱼全权交给沙堡洲的王某在处理，他就要那男子去找王某买。2015年12月18日17时许，他在天泓公司放湖楼码头靠北侧一个小杂屋里面和几个工作过的人一起烤火，突然从门外冲进来二个二十多岁的男子，之前问他买鱼的男子冲在最前面，男子一进来就扯着他往外拖，把他拖到门口时，他看到门外还站着几名年轻男子，他们也冲过来，随后这几名男子对着他头部、腰部和背部等身体各处拳打脚踢，他留意了一下年轻男子一共是五个人，那几名男子当时一个人拉着他左手一个拉着他右手，一个挽住他脖子准备把他往码头上的一台白色面包车上拖，这时正好王某的老婆冲过来，王某的老婆一把抱住他腰部不让男子们把他拖到车上去，几名男子就对王某的老婆拳打脚踢，后来王某也赶来了，王某将之前问他买鱼的男子拖走，后来不知道那名男子从哪里拿了一根一米多长的木棍想打他，被王某抢了下来。他看到一个穿红色衣服的年轻小伙子过来了，不知道什么原因，这个穿红衣服的男子和问他要鱼的男子也发生了拉扯，两个人扭在了一起，后来他都不知道什么时候离开的，之后王某就喊了一台车将他送到医院。他在被打的过程中知道找他买鱼的男子叫刘某。
13、被害人杨某红的陈述，证明2015年12月18日16时，她和她丈夫王某开车在沙堡洲天泓公司码头买鱼，王某下车看鱼，她就在车上玩手机，大概过了十几分钟，她看到车外盛某庚被打，就上去劝阻。那群人连她一起打了。她看到大约五名年轻男子正对盛某庚拳打脚踢，其中一个是刘某，她上去拉没有拉动，也被人踢了几脚。后来她看到盛某庚被打在地上，她就上去抱着盛某庚不让那几个人打，这个过程中她的头部、腰部、腿部也被人打了。就急忙叫她丈夫王某，王某听到后也赶过来制止，几名男子试图将盛某庚拖到旁边的车里面但没有成功。她就扶着盛某庚向小杂屋移动，几名男子还在殴打她和盛某庚，她问那几名男子为什么要打人，其中一名男子还打了他一耳光，刘某还拿了一根木棍要打盛某庚，被王某制止了。后来她乘机带着盛某庚上了他们的车并上了锁，还有一名男子拿手机拍了他的车牌号码，过了5分钟左右，沙堡洲派出所的工作人员刘帆过来了，她看见刘某踢了刘帆几脚。然后派出所民警过来就把刘某带上警车了。
14、上诉人刘某的供述，证明2015年12月16日，他在沙堡洲找盛某庚买鱼，盛某庚卖给他的价格此卖给别人的要高，他心里不服气。就准备打盛某庚，2015年12月18日14时左右。他给张某瑶打电话要张某瑶帮他叫几个人过来。帮他壮势。接着张某瑶、邱某、魏某、刘某2就开着一台面包车到天泓公司码头上找到他，当时盛某庚没来，他就要张某瑶等人等一下，他知道盛某庚肯定会过来，然后他们五个人就在聊天，他跟其他人说昨天受了气，张某瑶就说他没面子。他就说等下要打那个卖鱼的一顿。到了16时左右，盛某庚还没有来。他就要张某瑶等人先吃饭，当时他们在沙堡洲金沙大酒店吃晚饭，都喝了很多酒，他、邱某、魏某、刘某2都喝了至少7.5两白酒，张某瑶喝了一瓶啤酒。吃完饭后，他就叫张某瑶等人一起再到码头上看看。然后张某瑶就开车载着他和邱某、魏某、刘某2到了天泓公司码头，他在放湖楼旁边的一个小杂屋找到了盛某庚，他二话没说将盛某庚从杂屋里拖出来，对着盛某庚拳打脚踢，邱某和魏某、刘某2、张某瑶也打了盛某庚，但是具体谁打的，怎么打的他不清楚，他当时喝多了，接着杨某红过来劝架，王某也过来将他扯住，过了一会，沙堡洲的协警刘帆过来了。当时他还骂了刘帆，踹了刘帆一脚，然后他就被派出所喻所带到公安局来了，其他的情况他就不清楚了。
15、法医鉴定，证明刘帆伤情经鉴定为大腿软组织挫伤。构成轻微伤。杨某红伤情经鉴定为多处软组织挫伤，构成轻微伤。盛某庚伤情经鉴定为右眼钝挫伤及多处软组织挫伤。评定为轻微伤。
16、盛某庚对刘某、邱某、魏某、张某瑶、刘某2的辨认笔录及照片，证明盛某庚辨认出2015年12月18日17时许，在大通湖区沙堡洲很天泓公司码头殴打他的刘某、邱某、魏某、张某瑶、刘某2。
17、户籍资料证明上诉人刘某的身份情况。
二审期间，三被害人向本院提交了对上诉人刘某的谅解书，请求法院对其判处缓刑。
本院认为，上诉人刘某随意殴打他人，致三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人刘某到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法对其从轻处罚。上诉人刘某案发后积极赔偿被害人的损失，并取得被害人的谅解，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据本案实际，本院委托益阳市大通湖区司法局对上诉人刘某实行社区矫正，大通湖区司法局进行了社会调查，并出具了评估报告，所在社区愿意对其进行帮教，同意接收刘某为社区矫正对象，并建议对其实行社区矫正。综上，上诉人刘某到案后如实供述自己的罪行，取得被害人谅解，具有悔罪表现，对其适用缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持益阳市大通湖管理区人民法院（2016）湘0991刑初42号刑事判决对上诉人（原审被告人）刘某的定罪部分，撤销其量刑部分。
二、上诉人（原审被告人）刘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 叶 青
审 判 员 徐先波
代理审判员 李倩云
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 苏 妹