广西壮族自治区南宁市青秀区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）桂0103刑初672号
公诉机关广西壮族自治区南宁市青秀区人民检察院。
被告人吴鹏（曾用名文驰），男，1994年11月22日出生，壮族，初中文化，无业，户籍地址：广西壮族自治区荔浦县。曾因犯贩卖毒品罪于2015年6月15日被南宁市青秀区人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2016年6月2日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕。
辩护人蒙元路，广西奎路律师事务所律师。
南宁市青秀区人民检察院以南市青检刑诉[2016]655号起诉书指控被告人吴鹏犯贩卖毒品罪，于2016年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。南宁市青秀区人民检察院检察员陆世海出庭支持公诉，被告人吴鹏及其辩护人蒙元路到庭参加诉讼。现已审理终结。
南宁市青秀区人民检察院指控，2016年6月2日18时30分，被告人吴鹏携带毒品甲基苯丙胺到南宁市祥宾路埌东六组11栋4号楼下，将毒品贩卖给吸毒人员施某，被民警当场抓获。民警当场从吴鹏身上缴获毒资现金人民币200元，从施某身上查获甲基苯丙胺毒品一小包（净重0.55克）。
针对指控的事实，公诉机关当庭出示的证据有受案登记表、户籍证明、抓获经过、扣押物品、文件清单、搜查笔录、扣押笔录、通话记录、刑事判决书、证人施某、张某、陈某证言、被告人吴鹏供述和辩解、现场检测报告、检验报告、鉴定意见通知书、辨认笔录、现场辨认笔录、指认照片等。公诉机关认为，被告人吴鹏违反国家法律规定，贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴鹏因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，又再犯贩卖毒品罪，应依据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定处罚。提请本院依法判处。
被告人吴鹏对起诉书指控的事实和罪名无异议，但提出其卖给施某的毒品也是以200元的价格买来的。辩护人认为被告人吴鹏的行为是代购，不构成贩卖毒品罪。
被告人吴鹏及辩护人均未向法庭提交任何证据。
经审理查明，2016年6月2日18时30分许，被告人吴鹏到南宁市祥宾路埌东六组11栋4号楼下，将携带的毒品甲基苯丙胺贩卖给施某，交易完成后被民警当场抓获。民警当场从被告人吴鹏身上缴获人民币200元，从施某身上查获毒品甲基苯丙胺一小包（净重0.55克）
另查明，被告人吴鹏曾因犯贩卖毒品罪，于2015年6月15日被我院判处有期徒刑六个月，刑期自2015年2月13日起至2015年8月12日止。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证实案件来源。
2、户籍证明，证实被告人吴鹏的身份情况及案发时已达完全刑事责任年龄。
3、抓获经过，证实2016年6月2日19时许，公安民警在南宁市青秀区祥宾路埌东11栋4号门口将被告人吴鹏抓获。
4、刑事判决书，证实被告人吴鹏曾因犯贩卖毒品罪，于2015年6月15日被我院判处有期徒刑六个月，刑期自2015年2月13日起至2015年8月12日止。
5、扣押物品、文件清单、搜查笔录、扣押笔录，证实公安民警对被告人吴鹏人身进行搜查，从其背包中搜出人民币200元并予以了扣押；对施某人身进行搜查，查获冰毒可疑物0.55克并予以了扣押。
6、通话记录，证实184××××5288的用户号码在2016年6月2日当天的通话情况。
7、证人施某证言，证实2016年6月2日18时20分许，其在南宁市青秀区祥宾路埌东6组11栋4号501室打电话给“泽熙”，叫他送点“东西”（即冰毒）过来玩。19时许，“泽熙”打电话给其说已经到楼下了。其下楼，在一楼楼梯口将200元现金给“泽熙”，“泽熙”拿出一小包冰毒给其，交易完成后被公安民警抓获。其向“泽熙”购买过三次毒品，分别是在2016年4月13日、4月16日和6月2日，均是在南宁市青秀区祥宾路埌东6组11栋4号楼梯口向“泽熙”购买，每次都购买200元的冰毒。其在2016年4月20日吸食了冰毒，是“泽熙”卖给其的，其一个人吸食的。其被抓获时民警从其身上缴获了一包冰毒，是用一个无色透明塑料袋包装，呈味精大小的晶体状，冰毒跟锡纸一起装在一个黄色的云烟大重九烟盒里。经称重，冰毒净重0.55克。
8、证人张某证言，证实2016年5月29日2时许，其打电话给“吴泽西”买货，二人商定好后，3时许，“吴泽西”打电话给其说已经来到南宁市青秀区长堽村隆盛旅馆楼下，其下楼看见“吴泽西”坐在电动车上，“吴泽西”将一小包冰毒交给其，其通过微信转账转了300元给他。其之前还多次向“吴泽西”购买毒品。
9、证人陈某证言，证实一个叫“哲希”的男性朋友多次向其购买冰毒。二人一般是通过微信联系。2016年5月17日13时许，“哲希”问其还有没有“东西”（即冰毒），其说有，但其当时不在家，“哲希”就提出他向房东拿其家的钥匙，让其打电话跟房东确认，后来“哲希”发信息说从其那里拿了10克冰毒，并通过微信转账给了其800元。过了几天，“哲希”又问其有没有“东西”，其说有，由于当时其还欠“哲希”三、四百元，所以第二次其卖给“哲希”10克冰毒，收了他500元。2016年5月27日晚，“哲希”再一次问其有没有“东西”，二人约定在南宁市青秀区长堽村东园公寓A416号房内交易，其将10克冰毒卖给“哲希”，“哲希”微信转账给了其600元。2016年6月1日晚，其到法兰栖酒店1008号房睡觉，一直到次日14时才醒，后来其一个朋友“子浩”来找其，二人一直在房间待到约18时，“子浩”离开。20时左右，因为有朋友找其，其就回到出租房处，一小时后，朋友“冬冬”告诉其“哲希”可能出事了，其就继续回法兰栖酒店睡觉了。2016年6月2日吴鹏没有向其购买过毒品，其也没有见过吴鹏，只在当晚21时至22时左右，吴鹏打过电话给其，但其知道他被公安机关抓获了，就没有去见他。
10、被告人吴鹏供述与辩解，证实吴鹏于2016年6月2日在公安机关供述，当日18时30分许，其接到“阿妹”电话说要购买“东西”（即冰毒），并让其送到她家。其答应后，约19时许，其到南宁市青秀区东葛路长堽村以200元的价格跟“大哥”买了一小包冰毒，再到南宁市青秀区祥宾路埌东六组11栋4号楼下将用云烟大重九烟盒装好的冰毒给了阿妹，阿妹给了其200元现金，其走到门口即被公安民警抓获。此次毒品交易其没有赚钱，其把毒品卖给“阿妹”是因为“阿妹”向其购买毒品之后，其可以免费跟她一起吸食。其与阿妹一共交易了三次，第一次是2016年4月，其从“大哥”那里购买冰毒后去到“阿妹”家里，“阿妹”给了其100元现金，二人一起吸食；第二次是在2016年5月，其从“大哥”那里购买冰毒后去到“阿妹”家里一起吸食，没有收“阿妹”的钱；第三次就是此次，其收了“阿妹”200元现金。
吴鹏于2016年6月3日在公安机关供述，2016年6月2日，其在南宁市青秀区祥宾路埌东六组11栋4号一楼的大门内，以200元的价格将一包冰毒卖给“阿妹”。冰毒是其于2016年6月2日傍晚19时许以200元的价格从“大哥”处买来的，其将冰毒摊了一半出来自己吸食，剩下的一般卖给了阿妹。其一共买过三次毒品给“阿妹”，每次“阿妹”跟其购买毒品时，其就跑去找“大哥”购买，有时其就摊一部分出来自己吸食，剩下的再卖给“阿妹”。“大哥”负责毒品的货源，其负责联系客人，大哥就让其免费吸食。
吴鹏于2016年6月27日在公安机关供述，其没有贩卖毒品，其一共向“大哥”购买过三次冰毒，每次一小包。
吴鹏于2016年6月30日在公安机关供述，2016年6月2日下午，其发微信给“大哥”，要拿200元的“东西”，“大哥”说他在外面，其就回到出租屋拿了锡纸再走到东园公寓旁的垃圾堆那里等“大哥”。一、二分钟后，“大哥”将用金黄色铁质大重九烟盒包装的冰毒拿给其，其给了他200元现金。其拿到冰毒后，将锡纸放入再盖好放入背包，就去找“小妹”了。其与“大哥”在2016年5月17日、5月27日的转账、与张某在2016年4月18日、4月24日的转账都是借款。
11、检验报告、鉴定意见通知书，证实从施某处扣押的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺，该鉴定结论已通知被告人吴鹏。
12、现场检测报告书，证实经现场检测，被告人吴鹏的检测样本呈苯丙胺类毒品阳性。
13、现场辨认笔录，证实被告人吴鹏辨认其贩卖毒品的地点即南宁市青秀区祥宾路埌东11栋4号。
14、辨认笔录，证实被告人吴鹏通过照片辨认出向其购买冰毒的女子“小妹”，即施某；辨认出向其贩卖毒品的男子“大哥”，即陈某。施某通过照片辨认出向其贩卖毒品的男子“哲希”，即被告人吴鹏。张某通过照片辨认出向其贩卖毒品的男子“哲西”，即被告人吴鹏。陈某通过照片辨认出向其购买毒品的男子“哲希”，即被告人吴鹏。
15、指认照片，证实被告人吴鹏指认其作案地点、所得毒资、微信转账记录，施某指认购买的冰毒及称量。
以上证据，经庭审质证，均已核实，本院予以确认。
本院认为，被告人吴鹏违反国家法律规定，贩卖毒品甲基苯丙胺0.55克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人吴鹏犯贩卖毒品罪罪名成立。
关于被告人吴鹏的行为是否是代购毒品、是否获利的问题。经查，被告人吴鹏辩称，其卖给施某的毒品未曾获利，其是当天从陈某处以200元的价格购买，再以200元的价格卖出，且其是与施某共同购买、共同吸食，但上述辩解只有被告人吴鹏的供述予以证实，证人陈某、施某的证言均对此作出了不同的陈述，不能形成证据链对该辩解予以印证。故被告人吴鹏及辩护人提出的被告人吴鹏的行为是代购毒品、没有获利、不构成犯罪的意见，本院不予采纳。
被告人吴鹏曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕之后五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯和毒品再犯，依法从重处罚。被告人吴鹏当庭自愿认罪，量刑时予以考量。
综上，根据被告人吴鹏的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月2日起至2017年2月1日止。罚金于本判决生效次日起一个月内向本院缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。
二、公安机关扣押在案的毒品及毒资二百元，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区南宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 黄 晖
代理审判员 李 论
人民陪审员 韦 宇
二〇一七年一月二十三日
书 记 员 黄雅婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。