广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛中法民四终字第244、245号
上诉人（原审原告）佛山市南海区桂城天政城市管理运营有限公司，住所地广东省佛山市南海区。
法定代表人陈耀均，总经理。
委托代理人彭绍伦，广东循理律师事务所律师。
委托代理人刘志佳，广东循理律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）韦鸿添，男，汉族，1969年12月14日出生，住广东省佛山市南海区。
上诉人佛山市南海区桂城天政城市管理运营有限公司（以下简称天政公司）因与被上诉人韦鸿添劳动合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法民一初字第1570、1590号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理后，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，于2014年12月3日判决：“一、原告佛山市南海区桂城天政城市管理运营有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2011年10月27日至2013年12月31日期间休息日的加班工资12395.41元予被告韦鸿添。二、原告佛山市南海区桂城天政城市管理运营有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2011年10月27日至2013年12月31日期间法定节假日的加班工资差额1521.45元予被告韦鸿添。三、原告佛山市南海区桂城天政城市管理运营有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动合同关系的赔偿金11000元予被告韦鸿添。四、驳回原告佛山市南海区桂城天政城市管理运营有限公司在（2014）佛南法民一初字第1570号案中的其他诉讼请求。五、驳回被告韦鸿添在（2014）佛南法民一初字第1590号案中的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（2014）佛南法民一初字第1570号案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已预交），由原告负担。（2014）佛南法民一初字第1590号案适用简易程序结案，受理费减半收取5元，由原告负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。”
天政公司不服原审判决，向本院提起上诉。其上诉的主要内容和上诉请求是：一、天政公司已经向韦鸿添足额支付所有休息日及法定节假日加班费。根据双方签订的劳动合同约定，韦鸿添的基本工资为1100元／月，结合韦鸿添实际收取的工资可知，超出1100元部分，天政公司已经以加班费的形式支付给韦鸿添，天政公司也已经足额支付所有加班费。
二、韦鸿添在合同期满前及期满后均从未提出续签劳动合同的要求，应视为韦鸿添单方解除劳动关系，天政公司无须支付经济补偿金或赔偿金。合同的签订，必须要合同主体各方达成一致的意思表示，这样才符合合同的平等自愿原则。本案中，韦鸿添在合同期满前及期满后均从未提出续签劳动合同的要求，即应当视为韦鸿添单方解除劳动合同，天政公司无须支付任何经济补偿金或赔偿金。
三、退一步讲，天政公司也只应向韦鸿添支付经济补偿金。本案不存在天政公司违法解除劳动合同的情形，韦鸿添没有与天政公司续签劳动合同，系其真实意思表示，韦鸿添的行为表示其愿意不再与天政公司建立劳动关系。（一）韦鸿添在合同期满前及期满后均从未提出续签劳动合同的要求，且在仲裁程序及原审中，均没提出要求天政公司继续履行签订劳动合同，建立劳动关系的事宜。韦鸿添在收到天政公司不再续签的通知后，已经与天政公司达成一致的意思表示，即同意不再与天政公司签订劳动合同，是韦鸿添与天政公司协商一致终止劳动关系，所以并非天政公司违法解除劳动合同，所以天政公司无需支付赔偿金。（二）《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，赋予了劳动者及用人单位相同的权利及义务，劳动合同签订两次后，劳动者是否与用人单位签订无固定期限合同，既是劳动者的权利，也是劳动者的义务；同理，也是用人单位的权利，用人单位的义务。所以，原审认为只是劳动者的权利，是用人单位的义务，片面地加重了用人单位的责任。该条规定赋予了劳动者两个选择权，第一是否续签劳动合同的选择权，第二是如果续签，是否签订无固定期限合同的选择权，这两个选择权即是劳动者的权利，也是劳动者的义务。本案中，天政公司作出不再续签劳动合同的通知后，韦鸿添完全可以行使该条规定第一项选择权，书面明确要求续签劳动合同，但直到原审判决前，韦鸿添均未行使此权利，即意味着其不想与天政公司建立劳动关系，所以不存在天政公司违法解除劳动合同的情形。
关于加班问题，双方是没有约定韦鸿添所提交的工资条所谓绩效工资实际上就是天政公司支付的固定加班费，因此天政公司认为已经足额支付了加班费；双方的劳动合同是在2013年12月31日期满，根据相关的法律规定，没有任何一条规定用人单位必须在合同期满前提前通知劳动者或主动询问劳动者是否续签合同，天政公司无此义务，况且天政公司在合同期满前有向韦鸿添发通知表示不再续签合同，如果韦鸿添想继续签订劳动合同应当向天政公司提出，但其未提出过续订劳动合同，因此天政公司认为本案不应适用《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定。
综上所述，二审请求：1.撤销原审判决，驳回韦鸿添原审全部诉讼请求；2.改判天政公司无须向韦鸿添支付2011年10月27日至2013年12月31日期间休息日加班工资12395.41元；3.改判天政公司无须向韦鸿添支付2011年10月27日至2013年12月31日期间法定节假日加班工资差额1521.45元；4.改判天政公司无须向韦鸿添支付解除劳动关系的赔偿金11000元；5.诉讼费用由韦鸿添承担。
针对天政公司的上诉，韦鸿添答辩称：劳动合同还没有期满韦鸿添已经去劳动局投诉了，投诉后天政公司也没有派人与韦鸿添沟通，天政公司的上诉没有事实和理由，因此天政公司的上诉不成立，请求驳回天政公司的上诉。
双方当事人在二审期间均未向本院提交新的证据材料。
经审查，本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：本案是劳动合同纠纷。综合双方诉辩及举证、质证意见以及本院查明的事实，本案二审期间争议的焦点是：一、天政公司是否已足额支付工资；二、天政公司应否支付解除劳动关系的赔偿金。
关于天政公司是否已足额支付工资的问题。双方劳动合同约定韦鸿添正常工作时间工资为1100，双方亦确认韦鸿添每周五休息，也即韦鸿添实际每周加班一天。关于韦鸿添每周加班一天的工资是否已经收取，双方存在争议。天政公司主张其已经向韦鸿添支付了加班工资，而韦鸿添则主张天政公司未付每周加班一天的加班工资。从双方实际支付了工资来看，天政公司每月向韦鸿添支付的工资数额均高于双方约定的正常工作时间工资，但高出部分金额的性质双方存在争议。韦鸿添在诉讼中提交了工资条拟证明天政公司每月支付了工资构成为基本工资＋职级工资＋绩效工资＋各种补贴＋部分加班工资，但韦鸿添主张已经支付的加班工资不包括每周加班一天的加班工资。而韦鸿添提交的工资条上并无天政公司的盖章或者相关财务人员的签名确认，天政公司亦对前述工资条的真实性不予确认，故对韦鸿添提交的工资条的真实性本院不予确认。结合双方签订的劳动合同的约定，双方并未约定过绩效工资，故对韦鸿添每月工资中超出双方约定的正常工作时间工资的部分，应视为天政公司支付的包括加班工资在内的各项报酬。按照韦鸿添每周加班一天，也即每月加班四天计算，即每月加班工资2013年5月前应为404.59，2013年5月后应为481.83元，而在正常出勤情况下天政公司向韦鸿添支付的工资在2013年5月前均高于1504.59元（1100元＋404.59元），在2013年5月后均高于1791.83元（1310元＋481.83元），故可以确认天政公司已经足额向韦鸿添支付了每周加班一天的加班工资。韦鸿添关于节假日加班工资的主张亦是根据其所提交的工资条所记载的加班时间提出的，而该工资条的真实性本院不予确认，故韦鸿添关于其存在节假日加班的事实未能完成举证，对其关于节假日加班的主张，本院不予支持。
关于解除劳动关系的赔偿金问题。双方签订的最后一份劳动合同期限至2013年12月31日届满，在合同期限届满前，天政公司于2013年12月10日向韦鸿添发出了《解聘通知书》，明确告知韦鸿添合同期满后，不再与韦鸿添续签劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，当劳动者与用人单位连续订立两次劳动合同后，用人单位应当与劳动者签订无固定期限的劳动合同，此时，是否签订劳动合同或者签订何种期限的劳动合同选择权都在劳动者。劳动合同期限届满但同时符合《劳动合同法》第十四条规定的应当订立无固定期限劳动合同条件的，用人单位不得以双方劳动合同期限届满为由，终止与劳动者的劳动关系。用人单位以合同期满为由终止劳动关系的，应认定为违法终止劳动关系。本案中天政公司向韦鸿添发出不续签劳动合同的通知，也即作出了终止劳动合同的意思表示，故天政公司是违法解除双方劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，应当向韦鸿添支付违法解除劳动关系的赔偿金。韦鸿添2013年1月至2013年12月的平均工资为2458.37元（29500.46元÷12），天政公司应付赔偿金12291.85（2458.37×2.5×2），韦鸿添要求天政公司支付赔偿11000元，是其对自身权利的处分，本院予以确认。
综上所述，原判认定事实有误，处理结果欠妥，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法民一初字第1570、1590号民事判决第三项、第四项、第五项；
二、撤销广东省佛山市南海区人民法院（2014）佛南法民一初字第1570、1590号民事判决第一项、第二项。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，二审受理费10元，合共20元，由上诉人佛山市南海区桂城天政城市管理运营有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈庆莉
审 判 员 陈智扬
代理审判员 周 嫄
二〇一五年四月十六日
书 记 员 郅 红