江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通中民终字第0515号
上诉人（原审原告）徐某。
委托代理人柏志海，江苏理高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）周某甲。
上诉人徐某因与被上诉人周某甲离婚纠纷一案，不服海安县人民法院（2013）安开民初字第1666号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审查明，2004年4月，徐某与周某甲在扬州大学上学期间相识、恋爱，2005年11月，徐某到海安建行工作，××××年××月××日，双方登记结婚。××××年××月××日，生一女周某丙，现就读小学；××××年××月××日，生一子周某丁，现就读幼儿园。双方婚前基础及婚后一段时间内夫妻感情均尚可。周某甲在南通艳阳纺织有限公司（以下简称艳阳公司）工作，徐某在海安建行工作，同时为艳阳公司管理财务。2012年下半年以来，双方因家庭生活琐事以及周某甲认为徐某与他人关系暧昧产生矛盾。婚生子、女一直均随周某甲及其父母共同生活。2013年中秋节后，徐某离家另住，并诉至原审法院，要求与周某甲离婚并分割财产。
徐某确认除了艳阳公司的投资，目前在周某甲的住所及管控范围内已无属于其婚前个人财产。双方一致确认海安县海安镇中坝南路19号2幢206室属于周某甲的婚前财产。
2009年4月13日，储祥俊、储润仪、周某甲与江苏中洲置业有限公司（以下简称中洲公司）签订了商品房买卖合同一份，约定储祥俊、储润仪、周某甲向中洲公司购买中洋现代城19幢A单元1501室，总价款为118万元，建筑面积约193平方米。2010年11月25日，储祥俊与周某甲签订房屋买卖协议一份，约定储祥俊以118万元的价格将上述房屋及车库出卖给周某甲。次日，周某甲父亲周某乙经过建行转账，分4笔将108万元汇至储祥俊的银行卡中。同年12月28日，周某乙付清余款10万元。2010年12月29日，该房所有权人登记为周某甲，且单独所有。对于该房屋的性质，双方意见不一。徐某称，该房系婚后夫妻共同财产，除了上述买卖协议外，还向本院提供了署名为“储祥俊”的收条复印件两份，证明储祥俊于2010年11月28日、12月28日收到周某甲交付的房款共计118万元。徐某称之前在家里生活时，发现收条并复印留存，但未将原件拿走。周某甲称房屋买卖协议系周某乙签署，只不过签的是“周某甲”的名字，所有的房款从银行卡转账记录中可见全部由周某乙支付，且登记于周某甲名下，依照婚姻法司法解释（三）的规定，应视为周某乙对周某甲的赠予，为周某甲的个人财产，非夫妻共同财产。
徐某在管理艳阳公司财务期间，同时持有并管理以周某乙名字开户的三张建行银行卡，在建行的交易单据亦由徐某代为签署“周某乙”的名字。周某甲称根据艳阳公司组织人员对徐某所管理的账目进行核查，发现徐某有717125元取现未入账，其中有4万元直接汇至倪某某名下，还有2笔各20万元转给他人，汇款用途写明“倪某某还款”。徐某对此未作出合理解释，仅称其与倪某某之间系朋友关系，并称周某乙将三张银行卡交给她，是让她任意处置。
此外，徐某还持有并保管周某甲及周某甲母亲陆某的工资卡，徐某亦称周某甲及陆某将工资卡交给她，让她任意处置。根据周某甲提供的银行卡明细查询，从2010年12月21日至2013年9月9日，徐某从周某甲的银行卡中支取162075元。从2010年12月21日至2013年9月，徐某从陆某的银行卡上取款45010元。
2013年9月10日，徐某的理财卡号为62×××26的账户上回赎进账146570元，该账户余额为147451.75元，同日徐某现金支取147000元。徐某的理财卡号为43×××97的账户上从2013年9月起陆续支取款项为135000元（取整），截止2013年11月17日尚有余额1789.55元。
截止2014年12月初，徐某住房公积金账户余额为46498.82元，因徐某离开原工作单位，其住房公积金账户现处于封存状态。周某甲未缴纳住房公积金。
原审另查明，登记于徐某名下的苏K×××××奥迪汽车一辆以及登记于周某甲名下的苏F×××××广本汽车一辆均系婚后购买，目前由各人使用。苏F×××××丰田汽车一辆登记于艳阳公司名下。
双方一致确认婚后还添置了如下共同财产：
1．夏普电视机三台、三菱中央空调一台、松下洗衣机一台、松下冰箱一台，以上财产在中洋现代城住房中。
2．欧米茄手表一块、帝舵手表一块、卡西欧运动手表一块，在周某甲处；欧米茄手表一块、天梭手表一块，在徐某处。
3．铂金戒指2枚（徐某称其所有的一枚戒指未带走，在家中，周某甲称已被徐某带走）；项链2根，各自持有。
4．普拉达皮包一只，由周某甲使用。巴丽、巴宝莉、古奇皮包各一只，在周某甲家中。
对于以下动产双方意见不一。联想电脑一台、佳能单反照相机一台、索尼摄像机一台，徐某认为是婚后共同财产，周某甲认为是其婚前个人财产。周某甲称另有3根金条被徐某拿走，徐某予以否认。
原审还查明，双方在庭审中均提及的倪某某于2013年9月向原审法院提起离婚诉讼，经本院调解，倪某某与余某某达成离婚协议。该案中，倪某某的委托代理人为江苏昊业律师事务所律师颜书林。
2005年7月26日，周某甲与徐某签订协议书一份，约定：1.徐某为配合周某甲合理争取地方相关优惠政策，周某甲委托徐某在海安镇工业园区投资注册企业，徐某同意以周某甲的名义代为投资注册企业，注册资金全部由周某甲提供，徐某不出任何资金。2.新注册的企业法定代表人为周某甲，所有经营、管理及盈亏均由周某甲负责，周某甲承担新注册企业的一切法律和经济责任。徐某不从新成立企业获取任何利益，不持股权，也不承担任何风险。3.在新企业注册验资成立后，半年内徐某无条件（无偿）将新成立企业的所有股权全部转让（返还）给周某甲。同日，双方还签订了股东会决议，决定公司名称为南通艳阳纺织有限公司，注册资本500万元，其中周某甲出资50万元，徐某出资450万元，均以现金投入。同年8月10日，艳阳公司经工商部门批准成立，周某甲为法定代表人。此后，艳阳公司多次发生股东变化、股权转让，现艳阳公司注册资本已经增资到1000万元，周某甲在2013年8月13日曾将其所持股权850万元中的650万元转让给其父亲周某乙，自留200万元股权，陆某出资额为150万元。
原审认为，徐某与周某甲在大学期间相识、恋爱，结婚后生有一子一女，双方婚前基础及婚后较长时间内夫妻感情均尚可。从法庭审理的情况来看，双方家庭经济较为宽裕、家庭条件较为富足，双方理应共同珍惜已建立起来的夫妻感情，共同为两个未成年子女努力创造更好的生活，共同将家庭建设好。但近年来，双方在一些原则性的问题上产生矛盾，致使周某甲对徐某逐渐失去信任。徐某在面对这些矛盾时未能用正确的态度来加以化解，未能反思自身存在的一些不足，未能注意规范自身的言行，周某甲亦未能加强与徐某的沟通，种种因素导致夫妻关系走向破裂。现徐某要求离婚，周某甲同意离婚，法院尊重当事人的选择，予以准许。
双方的一子一女均未成年，从出生至今一直都共同生活、共同学习、共同玩耍，没有离开过彼此，在他们幼小的心灵里，父母、爷爷奶奶应该和他们始终生活在一起。但是，由于徐某提起的离婚诉讼，势必使得两个孩子未来的生活、学习环境产生很大的变化，我们不得而知这种变化对两个幼小的孩子来说是好还是坏，他们能不能适应即将面对的这种变化。对于法官而言，此时依法对两个孩子的未来生活作出一定的安排也是一件非常痛苦的事情，但是不管怎样，法官希望两个孩子能很快适应家庭的变化。综合考虑本案的实际情况，原审确定婚生女周某丙随徐某共同生活，并由其负责抚育至独立生活时止，婚生子周某丁随周某甲生活，并由其负责抚育至独立生活时止，两个孩子的抚育费由双方自行承担。法官希望徐某、周某甲把子女的利益、子女的健康成长放在首位，在两个孩子将来的学习、生活上多征求孩子自己的意愿，不要勉强孩子。
离婚之诉为复合之诉，不仅处理婚姻问题、子女抚育问题，还应对法院已查清的夫妻存续期间所取得的共同财产进行分割。结合双方当事人在庭审中的诉、辩称以及举证、质证，具体处理如下：
1．海安县海安镇中坝南路19号2幢206室为周某甲的婚前财产，仍归周某甲所有。
2．海安县海安镇中洋现代城19幢1501室是徐某与周某甲结婚后所获得的财产，但是从房屋买卖协议的签订以及购房款的支付等情况来看，均系周某甲的父亲周某乙所为。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第七条第一款的规定“婚后由一方父母出资为子女购买的不动产，产权登记在出资人子女名下的，可按照婚姻法第十八条第（三）项的规定，视为只对自己子女一方的赠与，该不动产应认定为夫妻一方的个人财产”，故海安县海安镇中洋现代城19幢1501室应为周某甲的个人财产。徐某提供了两份收条的复印件证明购买款系周某甲支付，即使这两份收条是真实的，这也改变不了周某乙实际支付购房款的客观事实。故对徐某的该项主张，法院不予支持。周某甲称婚后装修房屋其本人及周某乙均出资，对其出资部分应认定为夫妻共同财产，离婚时应折价补偿徐某，具体数额将结合其他财产综合予以考量。
3．从2010年12月21日至2013年9月9日，徐某从周某甲的银行卡中支取162075元、2013年9月10日，徐某从其理财卡上现金支取147000元以及2013年9月徐某从其理财卡上陆续支取款项为135000元，合计444075元，徐某未能对此款项作出合理解释，上述款项系夫妻共同财产，应依法分割。徐某的住房公积金账户尚有余额46498.82元亦系夫妻共同财产，依法予以分割。上述款项，双方各得245286.91元。
4．登记于徐某名下的苏K×××××奥迪汽车一辆归徐某所有（已在其处），登记于周某甲名下的苏F×××××广本汽车一辆归周某甲所有（已在其处）。苏F×××××丰田汽车一辆登记于艳阳公司名下，本案中不予理涉。鉴于奥迪汽车的价值大于广本汽车的价值，应由徐某折价对周某甲予以补偿，补偿数额亦将结合其他财产综合予以考量。
5．双方婚后其他夫妻共同财产：夏普电视机三台、三菱中央空调一台、松下洗衣机一台、松下冰箱一台，以上财产在中洋现代城住房中，归周某甲所有。欧米茄手表一块、帝舵手表一块、卡西欧运动手表一块归周某甲所有（已在其处）。欧米茄手表一块、天梭手表一块归徐某所有（已在其处）。鉴于双方对于其中一枚铂金戒指去向说法不一，法院难以处理，目前能够确定在周某甲处的铂金戒指一枚归周某甲所有。徐某今后若有证据能够证明其所主张的一枚铂金戒指，可另行主张权利。项链2根，各自持有，仍归各自所有。普拉达皮包一只归周某甲所有（已在其处），巴丽、巴宝莉、古奇皮包各一只归徐某所有（在周某甲处）。对于联想电脑、佳能单反照相机、索尼摄像机各一台，双方对于财产性质说法不一，徐某又未能提供证据证明确系夫妻共同财产，法院不予支持。周某甲称另有3根金条被徐某拿走，徐某予以否认，周某甲对此亦未能举证证明，不予支持。
6．关于徐某主张的艳阳公司股权、关于周某甲主张的艳阳公司以周某乙名义开户的银行卡资金、以及周某甲主张的徐某从陆某银行卡支取的相关款项，均涉及到案外人的权益，本案中不予理涉。
综上，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款，第三十六条第一、二款，第三十九条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（三）》第七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，原审法院判决：一、徐某要求与周某甲离婚，周某甲同意离婚，予以准许。二、婚生女周某丙随徐某共同生活并由其负责抚育至独立生活时止，婚生女周某丙的抚育费由徐某自行承担。婚生子周某丁随周某甲共同生活并由其负责抚育至独立生活时止，婚生子周某丁的抚育费由周某甲自行承担。双方对不与其共同生活的子女均享有探视权，另一方予以协助。三、海安县海安镇中坝南路19号2幢206室仍归周某甲所有。四、海安县海安镇中洋现代城19幢1501室归周某甲所有。五、徐某支取的夫妻共同存款及徐某的住房公积金计490573.82元，徐某于判决发生法律效力后10日内给付周某甲245286.91元。六、登记于徐某名下的苏K×××××奥迪汽车一辆归徐某所有（已在其处），登记于周某甲名下的苏F×××××广本汽车一辆归周某甲所有（已在其处）。七、双方婚后其他夫妻共同财产：夏普电视机三台、三菱中央空调一台、松下洗衣机一台、松下冰箱一台，以上财产在中洋现代城住房中，归周某甲所有。欧米茄手表一块、帝舵手表一块、卡西欧运动手表一块归周某甲所有（已在其处）。欧米茄手表一块、天梭手表一块归徐某所有（已在其处）。铂金戒指一枚归周某甲所有（已在其处）。项链2根，各自持有，仍归各自所有。普拉达皮包一只归周某甲所有（已在其处），巴丽、巴宝莉、古奇皮包各一只归徐某所有（在周某甲处）。八、徐某应补偿周某甲车辆差价，周某甲应折价补偿徐某装潢费用支出，两项相抵后，由周某甲给付徐某5万元。上述五、八两项相抵后，徐某尚应给付周某甲195286.91元。上述判决条款具有执行内容的，均于判决发生法律效力后10日内履行完毕。案件受理费41920元，由徐某负担31920元，周某甲负担1万元（周某甲负担部分已由徐某代垫，徐某在履行上述判决义务时扣收后，尚应给付周某甲185286.91元）。
宣判后，徐某不服，向本院提起上诉称：1、一审判决徐某离婚后没有住所，却判决周某甲享有两套商品房，忽视了对徐某居住权的保护。尤其是在判决婚生女归徐某抚养的情况下，更应保障徐某的居住权。2、一审判决海安镇中洋现代城19幢1501室房屋系周某甲婚后购买，却无视徐某持周某甲父亲的银行卡支付购房款是徐某的处置行为，原审直接认定系周某甲父亲的赠与不能成立，该房屋属于夫妻共同财产。在周某甲已有一套房产的情况下，该房应由徐某所有。4、一审法院认定徐某取得夫妻共同存款及住房公积金共490573.82元为夫妻共同财产分割，与事实不符。一审将2010年12月21日至2013年9月9日从周某甲工资卡的取款与徐某2013年9月的存款存在重复计算。周某甲的工资交徐某用于开支，还有一部分由徐某用于理财发生增值。一审将上述款项重复计算损害了徐某的权益。5、一审判决对车辆差价与房屋装潢费用相抵时没有保障徐某的合法权利。6、一审将徐某诉请的分割共同财产850万元的主张与周某甲抗辩称其父母银行卡金额的主张以涉及案外人为由在本案中不予处理存在严重错误。请求二审法院撤销原审判决第三、四、五、六、七、八项，改判徐某享有房屋所有权及分割共同财产650万元，一、二审诉讼费用由周某甲负担。
被上诉人周某甲答辩称，徐某是离婚的过错方，应当不分或少分财产。一审将夫妻共同财产对半分割，已经体现了对妇女的照顾。自2013年8月以来，徐某一直在外居住，可见其并不是无房可住。其现在盐城银行工作，收入可观，不属于生活困难，其要求给予住房上帮助的上诉理由不能成立。中洋现代城的房屋系周某甲的父亲购买并支付购房款，产权仅登记在周某甲一人名下，视为对其子女一方的赠与，一审判决归周某甲所有合法有据。一审认定徐某转移的444075元夫妻共同存款及46498.82元住房公积金，有银行对账单等证据为证，一审判决为夫妻共同财产进行分割并无不当。关于艳阳公司的股权按照周某甲与徐某的婚前协议，应全部属于周某甲的个人财产，按股东实际出资则属于周某甲的父母。该企业出资和股权变更涉及多个案外人，一审在本案不予处置是完全正确的。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
另查明，庭审中，徐某放弃对原审判决主文第六、七两项的上诉。此外，双方一致确认，自2010年12月21日至2013年9月9日徐某从周某甲的银行卡支取的162075元中，有7万元由周某甲父亲周某乙取走，有24000元用于交纳子女保险金，另有14500元由徐某支取用于家庭生活，扣除上述款项108500元，其余53575元作为夫妻共同财产分割。
本院认为，经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：一、原审判决对双方的财产分割是否合理；二、股权转让金是否应在本案中一并处理。
关于争议焦点一：1、关于中洋现代城19幢1501室房屋，现有证据表明该房屋由周某甲的父亲周某乙支付购房款，房屋的登记产权人为周某甲一人，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（三）》第七条的规定，视为周某乙对周某甲一人的赠与，该房屋应认定为周某甲的个人财产，不应作为夫妻共同财产分割，原审对此认定并无不当。2、关于双方共同存款的分割，徐某主张周某甲银行卡支取的162075元中有部分为周某甲父亲取走，部分用于家庭支出，数额共108500元，周某甲予以认可，故上述款项应从共同存款中扣除。对其余共同存款及徐某的住房公积金作为共同财产分割双方均无异议，故本院对原审认定的夫妻共同存款及徐某的住房公积金数额予以调整，此项中徐某应给付周某甲的金额为191036.91元。3、关于装潢费用及双方车辆差价，对原审的汽车分配方案徐某并无异议，徐某分得的车辆价值高于周某甲的车辆价值，对差价部分，徐某应折价补偿。对装潢费用，徐某主张装潢费用全部由周某甲出资，但周某甲在一审庭审中对此予以否认，徐某未能提供其他证据证明其主张，故原审将周某甲出资部分认定为夫妻共同财产，并结合其他财产综合考察予以折价合理。
关于争议焦点二，法院原则上仅对现有财产进行分割，当前证据不足以证明财产存在的，当事人可待证据充分时另行主张。对于650万元的股权转让款，周某甲陈述仅是形式上的约定，周某乙并未实际给付，故650万元股权转让款实际上并不存在。徐某虽否认但未能提供证据证明650万元实际存在可供分割，故本案中不宜直接分割，徐某可待证据充分时依法另行主张。
综上，徐某的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审认定事实部分错误，应予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持海安县人民法院（2013）安开民初字第1666号民事判决第一、二、三、四、六、七、八项；
二、变更海安县人民法院（2013）安开民初字第1666号民事判决第五项“徐某支取的夫妻共同存款及徐某的住房公积金计490573.82元，徐某于本判决发生法律效力后十日内给付周某甲245286.91元”为“徐某支取的夫妻共同存款及徐某的住房公积金计382073.82元，徐某于本判决发生法律效力后十日内给付周某甲191036.91元”。
上述判项相抵后，徐某尚应给付周某甲141036.91元。上述判决条款具有执行内容的，均于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
一审案件受理费41920元，由徐某负担31920元，周某甲负担1万元；二审案件受理费41920元，由徐某负担4万元，周某甲负担1920元（一、二审案件受理费均已由徐某预交，周某甲应负担部分由徐某在履行上述判决义务时一并抵扣）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陶新琴
代理审判员 卢 丽
代理审判员 杜太光
二〇一五年五月八日
书 记 员 张慧娴
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。