宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）银民商初字第87号
原告宁夏华田商贸有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县望远现代金属物流园二号楼25号二层。
法定代表人田建林，该公司经理。
委托代理人杨新纪，宁夏新中元律师事务所律师。
被告华宸建设集团股份有限公司，住所地河北省石家庄市新华区九中街17号。
法定代表人范定胜，该公司董事长。
委托代理人曹慈义、范金苹，宁夏辅德律师事务所律师。
被告华宸建设集团股份有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区正源街377号。
法定代表人范定胜，该分公司总经理。
委托代理人曹慈义、范金苹，宁夏辅德律事务所律师。
被告宁夏颐和置业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区通达南街476号。
法定代表人何建梁，该公司总经理。
委托代理人赵佑儒、王让清，宁夏浩晟律师事务所律师。
原告宁夏华田商贸有限公司与被告华宸建设集团股份有限公司（以下简称华宸建设公司）、华宸建设集团股份有限公司宁夏分公司（以下简称华宸建设宁夏分公司）、宁夏颐和置业有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月25日立案受理。依原告申请，本院于2014年8月27日依法裁定冻结被告华宸建设公司、华宸建设宁夏分公司、宁夏颐和置业有限公司银行存款12756511.61元或查封、扣押、冻结其相应价值的其他财产，后本院已于2014年8月28日冻结被告华宸建设宁夏分公司银行存款2433.32元，冻结宁夏颐和置业有限公司银行存款2560321.22元。依法组成合议庭，于2014年10月24日公开开庭进行了审理。原告宁夏华田商贸有限公司的法定代表人田建林及其委托代理人杨新纪，被告华宸建设公司及其宁夏分公司的委托代理人曹慈义，被告宁夏颐和置业有限公司的委托代理人赵佑儒、王让清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁夏华田商贸有限公司诉称，2013年，被告华宸建设宁夏分公司购买原告的螺纹钢、圆钢、线钢等钢材，双方签订买卖合同，被告宁夏颐和置业有限公司对被告所欠钢材款向原告担保。2014年5月30日，被告和原告签订钢材款结算及还款协议，经结算，截止2013年12月25日，被告华宸建设宁夏分公司欠原告钢材款10044497.61元，被告宁夏颐和置业有限公司对所欠钢材款、违约金、律师费等费用承担连带清偿责任。华宸建设宁夏分公司是华宸建设公司的分支机构，被告华宸建设公司依法承担偿还欠款及违约金的民事责任。被告未按还款协议履行，已经违约，应付违约金2712014元（期间自2014年6月20日至9月20日），现诉至法院，诉讼请求：1、依法判令被告支付货款10044497.61元，违约金2712014元，合计12756511.61元。2、案件受理费、保全费由被告承担。
为支持自己的诉讼主张，原告向法庭提供《钢材供销买卖合同》、《钢材款结算及还款协议》一份（原件）。证明：1、证明原告和被告华宸建设公司及宁夏分公司和宁夏颐和置业有限公司签订了结算及还款协书，是合法有效的协议。2、双方就钢材买卖的最终结算金额是10044497.61元。3、根据钢材款结算和还款协议，二被告依法承担连带清偿责任，并支付我方违约金。被告华宸建设公司及宁夏分公司质证：对证据真实性、合法性、关联性无异议。约定的日千分之三违约金过高，应按照银行利息损失加上百分之三十计算违约金。被告宁夏颐和置业有限公司的质证意见：对《钢材款结算及还款协议》的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议。从该证据显示原告和我方不存在买卖合同关系，不应当承担支付货款义务。在协议下方有我方员工手写的合同条款即：如甲方不能给乙方支付钢材款，由丙方在甲方应付工程款中代扣。实质上是对该协议的变更，手写体的性质是一般保证责任，符合担保法一般保证的要件规定。宁夏颐和置业有限公司在涉案工程中依照合同约定付清了工程进度款，截至目前没有应付工程款。对《钢材供销买卖合同》，过了举证期限，对其合法性、真实性不发表意见。对其关联性和证明目的有异议，反驳了原告在起诉状所述宁夏颐和置业有限公司提供担保的事实。
被告华宸建设公司、华宸建设宁夏分公司一并答辩称，对原告陈述结算钢材款金额无异议，但是约定的违约金过高，请求在实际损失百分之三十范围内承担违约责任。
被告华宸建设公司及被告华宸建设宁夏分公司均未向本院提供证据。
被告宁夏颐和置业有限公司辩称，原告诉请我公司与华宸建设公司及宁夏分公司承担付款义务，于法无据。因为原告与我公司之间没有买卖合同关系，我公司也从没有从原告处购买钢材。原告事实理由部分所陈述我公司承担连带保证责任于法无据。
被告宁夏颐和置业有限公司提供工程结算单3份、付款凭证19份、银川市中级人民法院传票邮单（均系复印件）。欲证明：原告向我方主张权利的时间是2014年9月9日，也是我方收到法院传票之日。2014年9月9日前我方已向华宸建设宁夏分公司付清工程进度款。原告质证意见：工程结算单的真实性、合法性、关联性均不认可，结算单系复印件无法与原件核实对比真实性，工程结算单仅仅是和华宸建设公司内部的记账说明，不具备证据的形式。对付款凭证真实性、合法性、关联性不认可，该证据系被告方单方制作，不仅有公示性，因此证明目的也不认可。银川市中级人民法院传票邮单，因为封面不清晰，证明目的不能真实反映，不予认可。被告华宸建设公司及宁夏分公司质证：证据系是复印件，对真实性不认可，与本案没有直接关系。
经本院审查认为，原告提交的《钢材供销买卖合同》、《钢材款结算及还款协议》一份，内容真实，来源合法，本院予以采信。对被告宁夏颐和置业有限公司提供工程结算单3份、付款凭证19份、银川市中级人民法院传票邮单，不能达到其证明目的，不予采信。
经审理查明，2013年8月10日，原告宁夏华田商贸有限公司与被告华宸建设宁夏分公司签订《钢材供销买卖合同》，合同约定，被告向原告购买螺纹钢等钢材用于其承建的银川市颐和金凤区花园西区B01-B08商住楼工程。合同签订后，原告按约向被告华宸建设宁夏分公司供应了钢材。2014年5月30日，被告华宸建设公司代表华宸建设宁夏分公司（甲方）、原告宁夏华田商贸有限公司（乙方）和被告宁夏颐和置业有限公司（丙方）签订《钢材款结算及还款协议》，三方确认截止2014年6月20日，被告华宸建设宁夏分公司欠原告钢材款为10044497.61元，三方达成如下还款协议：1、被告华宸建设宁夏分公司于2014年6月20日前向原告还清上述钢材款10044497.61元。2、宁夏颐和置业有限公司对甲方所欠乙方钢材款承担连带清偿责任，担保范围包括所欠钢材款、违约金、实现债权的费用（含差旅费、诉讼保全费、律师费等费用）担保期间为上述还款期限届满之日起两年内。3、甲方若在上述还款期限内不能清偿，则向乙方承担总欠款每日千分之三的违约金。丙方承担连带清偿责任。4、钢材款结算及还款协议一式三份，甲乙丙方各持一份，若发生纠纷，三份协商解决，协商不成的，三方均可向乙方所在地法院解决。甲、乙双方在合同上签章，丙方合约部经理王维花代表丙方在合同上签字时，并备注“如甲方不能给乙方支付钢材款，由丙方在甲方应付工程款中代扣”。后被告未能按约支付原告钢材款，故原告诉至法院。
本院认为，原告宁夏华田商贸有限公司与被告华宸建设宁夏分公司签订的《钢材供销买卖合同》系双方当事人真实意思表示且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。双方当事人应按合同约定履行自己的义务，合同签订后，原告依约向被告华宸建设宁夏分公司供应了钢材，被告华宸建设宁夏分公司未按合同约定支付货款。2014年5月30日，经原告与被告华宸建设公司结算，被告华宸建设公司代表华宸建设宁夏分公司认可欠付原告的钢材款10044497.61元并承诺于2014年6月20日前付清，由于被告未能按约支付，理应偿付原告钢材款并承担违约责任。根据合同相对性原则，故原告主张被告华宸建设宁夏分公司支付钢材款10044497.61元，符合法律规定，本院予以支持。原告主张以总欠款额每日千分之三核算违约金即2712014元，标准较高，原告未举证证明其实际损失，根据合同履行的程度、被告华宸建设宁夏分公司的过错程度，兼顾公平原则，本案违约金标准调整为每日万分之五为宜。由于被告华宸建设宁夏分公司不具有法人资格，其民事责任应由被告华宸建设公司承担。原告主张被告宁夏颐和置业有限公司对上述钢材款承担连带清偿责任，因被告宁夏颐和置业有限公司在出具担保时，在《钢材款结算及还款协议》中明确约定，“如甲方不能给乙方支付钢材款，由丙方在甲方应付工程款中代扣”，该手写内容的性质符合担保法关于一般保证的要件规定，该手写条款应视为对《钢材款结算及还款协议》打印体连带责任条款的变更，故本院确认被告宁夏颐和置业有限公司对涉案钢材款承担一般保证责任。被告宁夏颐和置业有限公司的抗辩意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第十七条、三十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，判决如下：
一、被告华宸建设集团股份有限公司、华宸建设集团股份有限公司宁夏分公司于本判决生效后十日内支付原告宁夏华田商贸有限公司货款10044497.61元及违约金（按每日万分之五计算，从2014年6月21日计至本判决确定的付款之日止）；
二、被告宁夏颐和置业有限公司对上述债务承担一般保证责任；保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费98339元，保全费5000元，共计103339元，由原告宁夏华田商贸有限公司负担23674元，由华宸建设集团股份有限公司、华宸建设集团股份有限公司宁夏分公司负担79665元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。
审判长 杨宝有
审判员 马慧琴
审判员 沈 瑜
二〇一四年十月三十日
书记员 王 兰
附：本案适用的相关法条
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国担保法》
第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。
一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。
有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：
（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；
（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；
（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国公司法》
第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。