湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）永中法刑一终字第90号
原公诉机关湖南省祁阳县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人暨被害人）郑甲，男，1981年8月11日出生于湖南省祁阳县，汉族，农民。
委托代理人李巧龙，湖南金浯律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）于亮亮，男，1980年11月8日出生于湖南省祁阳县，汉族，高中文化，农民。2009年10月30日因赌博罪被祁阳县人民法院判处有期徒刑6个月，同年12月18日刑满释放。2011年7月20日涉嫌犯寻衅滋事罪被祁阳县公安局刑事拘留，同年8月25日因祁阳县人民检察院不批准逮捕，次日被祁阳县公安局取保候审，2013年9月23日因涉嫌犯非法持有枪支罪被祁阳县公安局刑事拘留，同月30日经祁阳县人民检察院批准逮捕，同日被祁阳县公安局执行逮捕。现押于冷水滩区看守所。
辩护人徐天桥，湖南金钰律师事务所律师。
祁阳县人民法院审理祁阳县人民检察院指控原审被告人于亮亮犯故意伤害罪、非法持有枪支罪、非法拘禁罪，于二○一四年四月二十日作出（2014）祁刑初字第29号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人郑甲和原审被告人于亮亮均不服，提出上诉。祁阳县人民法院于2014年5月13日将案卷材料移送本院，本院依法组成合议庭，于2014年6月24日在本院审判庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派代检察员刘伶俐出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人郑甲、原审被告人于亮亮及其辩护人徐天桥到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
1、故意伤害
2010年12月21日下午，被告人于亮亮找被害人邓某甲收欠款，被害人邓某甲称于亮亮尚欠他的煤矸石款，二人债权债务两清。被告人于亮亮随即纠集文某甲、阿峰、阿旺到被害人邓某甲家收款，到17时许，他们一起坐车来到祁阳县浯溪镇浯溪村10组邓某甲家，再次要邓某甲还款，邓某甲讲不欠于亮亮的钱，二人发生争吵。被告人于亮亮从车上拿出一把杀猪刀砍中邓某甲左小腿一刀，被害人邓某甲去抢刀，二人滚倒在地，被告人于亮亮又朝被害人邓某甲的右小腿砍一刀。经法医鉴定，邓某甲的左、右小腿损伤累计创长达17.5厘米，已构成轻伤二级。2011年7月19日，祁阳县公安局民警在祁阳县大忠桥镇境内将被告人于亮亮抓获。
2011年8月7日，被告人于亮亮赔偿被害人邓某甲5万元，取得了被害人邓某甲的谅解。
原判采纳的证据有：（1）被害人邓某甲陈述；（2）证人谢某甲、邓某甲的证言；（3）鉴定意见书及照片和鉴定结论通知书等；（4）民事协议及谅解书和收条；（5）辨认笔录；（6）抓获经过；（7）被告人于亮亮的供述；（8）祁阳县人民法院依职权核实被害人邓某甲的伤情并调取原鉴定机构对邓某甲的伤情鉴定补充说明。
2、非法持有枪支、非法拘禁
被害人郑甲与被告人于亮亮的妻子张某甲通过微信聊天认识，被告人于亮亮怀疑妻子与被害人郑甲有不正当关系。2013年9月23日10时许，被告人于亮亮利用张某甲的手机将郑甲约出来，在祁阳县浯溪镇椒山小学附近的新兴路口见面，见面后被告人于亮亮用随身携带的装有6发子弹的仿六四式手枪1支，挟持郑甲，要求被害人郑甲根据被告人于亮亮的指示在祁阳县浯溪镇周围转悠。期间，被告人于亮亮采用皮带和拳打脚踢的方式殴打郑甲。到13时许，被告人于亮亮持枪挟持被害人郑甲开车行至祁阳县浯溪镇罗口门中国银行时，被害人郑甲的朋友刘某甲、邓晓军开车阻拦，被告人于亮亮下车朝地上开了一枪后逃跑。祁阳县公安局民警和群众抓获正在逃跑的被告人于亮亮，并当场缴获于亮亮持有的仿六四式手枪1支和子弹5发。经法医鉴定，被害人郑甲的伤为轻微伤；经物证鉴定，被告人于亮亮所持的枪支是以火药为发射动力的枪支。
原判采纳的证据有：（1）被害人郑甲陈述；（2）证人谢甲、张某甲、刘某甲、邓某乙、李某甲的证言；（3）鉴定意见书及照片和鉴定结论通知书等；（4）扣押物品及照片；（5）现场勘验检查记录、现场照片和现场方位图等；（6）抓获经过；（7）被告人于亮亮的供述；（8）常住人口登记卡；（9）祁阳县人民法院刑事判决书。
原审法院认为：被告人于亮亮违反枪支管理规定，非法持有以火药为发射动力的枪支一支，且携带该枪支非法剥夺他人人身自由，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款和第二百三十八条第一款之规定，分别构成非法持有枪支罪、非法拘禁罪；被告人于亮亮还与他人结伙，非法故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人于亮亮犯非法持有枪支罪、非法拘禁罪和故意伤害罪的罪名成立。被告人于亮亮犯数罪，应数罪并罚。被告人于亮亮辩解自己没有违背被害人郑甲的意愿，郑甲误认为其不准离开而根据其指使开车行驶，其行为不构成非法拘禁罪，经查，被告人于亮亮持枪支威胁或采取暴力手段殴打被害人郑甲，使被害人郑甲害怕而不敢违背被告人于亮亮的意志，以致郑甲的人身自由被非法限制，其行为符合非法拘禁罪的构成要件，故被告人于亮亮的辩解意见与客观事实不符，不予采纳。附带民事诉讼原告人郑甲诉称，被告人于亮亮在伤害被害人郑甲的过程中，犯故意杀人罪（未遂）、绑架罪，经查，仅有被害人郑甲的陈述，没有其他证据能相互印证，不能证明被告人于亮亮犯故意杀人罪（未遂）和绑架罪，其意见与客观事实和法律规定不符，亦不予采纳。被告人于亮亮在非法拘禁过程中有殴打情节，应从重判处；在共同故意伤害过程中，被告人于亮亮起主要作用，系主犯，同时，赔偿了被害人邓某甲的经济损失，取得被害人的谅解，可以从轻处罚。被告人于亮亮因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。综合全案犯罪事实、情节及社会影响，决定对被告人于亮亮从重判处。附带民事诉讼原告人郑甲应当提供证据以证明此次受伤所遭受的直接经济损失，而未提供证据，故驳回其诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款、第二百三十八条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条的规定，判决：一、被告人于亮亮犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年；犯非法拘禁罪，判处有期徒刑八个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。决定执行有期徒刑三年。二、驳回附带民事诉讼原告人郑甲的诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人郑甲不服，提出上诉称：上诉人因伤误工和司法鉴定费是不争的事实，一审法院未予考虑。请求上诉法院判决赔偿上诉人经济损失人民币10万元。
原审被告人于亮亮不服，提出上诉称：1、上诉人的根本目的是希望通过与郑甲见面了解清楚郑甲是否与上诉人妻子存在不正当的男女关系，对郑甲使用暴力的目的也在于此，主观上没有非法拘禁他人的故意，不构成非法拘禁罪。2、若上诉人的行为涉嫌非法拘禁罪的话，则其非法持有枪支的行为不应再定罪量刑。因为上诉人持有枪支的行为是其为达到剥夺被害人人身自由的目的而采取的一种手段行为，上诉人自始至终只有一个犯罪目的即剥夺被害人人身自由，其行为明显属于刑法理论上的牵连犯。根据法律规定，对于牵连犯应择一重罪处罚，而不是数罪并罚。3、故意伤害罪量刑畸重。故意伤害罪中，上诉人已经赔偿了被害人邓某甲全部经济损失取得了被害人的谅解，依法可以从轻处罚。一审法院对该事实已经予以认定，但仍判处有期徒刑八个月，量刑畸重。
经审理查明：
1、故意伤害
2010年12月21日下午，上诉人于亮亮找被害人邓某甲收欠款，邓某甲称于亮亮尚欠他的煤矸石款，二人债权债务两清。于亮亮随即纠集文某甲、阿峰、阿旺到邓某甲家收款，到17时许，他们一起坐车来到祁阳县浯溪镇浯溪村10组邓某甲家，再次要邓某甲还款，邓某甲讲不欠于亮亮的钱，二人发生争吵。于亮亮从车上拿出一把杀猪刀砍中邓某甲左小腿一刀，邓某甲去抢刀，二人滚倒在地，于亮亮又朝邓某甲的右小腿砍一刀。经法医鉴定，邓某甲的左、右小腿损伤累计创长达17.5厘米，已构成轻伤二级。2011年7月19日，祁阳县公安局民警在祁阳县大忠桥镇境内将上诉人于亮亮抓获。
2011年8月7日，上诉人于亮亮与被害人邓某甲达成和解协议，赔偿被害人邓某甲5万元，取得了被害人邓某甲的谅解，被害人邓某甲自愿放弃追究于亮亮刑事、民事责任，请求司法机关从轻处罚。
上述事实有本院采纳并经原审法院质证的下列证据证明：
（1）被害人邓某甲陈述，证明2010年12月21日下午5时许，他开车回家刚进屋，于亮亮从一辆白色小车下来，对他讲还钱之事，他讲这钱已经算清楚，没有欠钱，于亮亮骂人，他妻子从屋里出来与于亮亮对骂。于亮亮走到另一台黑色丰田车拿出1把杀猪刀，同时车上下来4个年轻人（其中2人手持杀猪刀，1人是小白）。于亮亮先持刀威胁他，后用刀砍中他右膝关节一刀，他把于亮亮搞倒在地，去抢于亮亮手中的刀，那边2个持刀的人朝他走来，他放开于亮亮，于亮亮起来又持刀砍中他左小腿一刀。他被砍后往家中跑，从屋里拿出一根钢管，于亮亮等人见状就开车走了。还证明，他和于亮亮于2009年在茅竹镇富里合伙做煤矸石生意，后来，于亮亮退出，他补了30万给于亮亮，于亮亮称他还欠1个月挖机款计16，800元。事实上，他们之间的帐已经算清楚，后来，于亮亮还从他这里运煤，还欠他1万多元煤款。
（2）证人谢某甲证言，证明2010年12月份的一天下午7时许，他刚把车停放在邓某甲家门前。一台走私车上下来一个持杀猪刀的人，喊邓某甲出来，二人争吵起来，这个人朝邓某甲的右脚砍了一刀，然后二人扭打在一起，还有人在旁，邓某甲受伤后从家里拿把杀猪刀打中那些人的车尾箱。
（3）证人邓某甲证言，证明那天傍晚时分，她和邓某甲、谢某甲在家门口玩，于亮亮开一辆黑色小车带四五人停在门口，于亮亮下车就向邓某甲要钱，二人没谈几句，于亮亮就摸刀冲过来砍邓某甲，还有3人也冲过来，于亮亮先砍邓某甲左小腿一刀，后砍邓某甲的右脚。她去报警，那些人开车逃走，邓某甲从屋里拿根钢管去追车子。
（4）鉴定意见书及照片和鉴定结论通知书等，证明被害人邓某甲的左、右小腿损伤程度累计创长17.5厘米，已构成轻伤。
祁阳县人民法院依职调取的原鉴定机构对邓某甲的伤情鉴定补充说明，证明邓某甲的伤情按2014年《人体损伤程度鉴定标准》的规定，其左、右小腿累计损伤长达17.5厘米，已构成轻伤二级。
（5）民事协议及谅解书和收条，证明2011年8月7日，双方向祁阳县公安局申请和解，就此次事件的医疗费赔偿问题达成协议，由于亮亮赔偿邓某甲5万元，取得邓某甲的谅解，邓某甲自愿放弃追究于亮亮刑事、民事责任，请求司法机关从轻处罚。
（6）辨认笔录，被害人邓某甲辨认出于亮亮是持刀砍伤他的人、文某甲是于亮亮带过来手持杀猪刀的人；上诉人于亮亮辨认出文某甲是参与打伤邓某甲的人。
（7）抓获经过，证明2011年7月19日，祁阳县公安局民警接群众匿名举报，在大忠桥一煤矿山上抓获于亮亮。
（8）上诉人于亮亮对持刀砍伤邓某甲的事实供认不讳，并与被害人邓某甲的陈述、证人邓某甲证言能相互印证。
2、非法持有枪支、非法拘禁
被害人郑甲与上诉人于亮亮的妻子张某甲通过微信聊天认识，上诉人于亮亮怀疑妻子与被害人郑甲有不正当关系。2013年9月23日10时许，于亮亮利用张某甲的手机将郑甲约出来，在祁阳县浯溪镇椒山小学附近的新兴路口见面，见面后于亮亮用随身携带的装有6发子弹的仿六四式手枪1支，挟持郑甲，要求郑甲根据其指示在祁阳县浯溪镇周围转悠。期间，于亮亮采用皮带和拳打脚踢的方式殴打郑甲。到13时许，于亮亮持枪挟持郑甲开车行至祁阳县浯溪镇罗口门中国银行时，郑甲的朋友刘某甲、邓晓军开车阻拦，于亮亮下车朝地上开了一枪后逃跑。祁阳县公安局民警和群众抓获正在逃跑的于亮亮，并当场缴获于亮亮持有的仿六四式手枪1支和子弹5发。经法医鉴定，被害人郑甲的伤为轻微伤；经物证鉴定，上诉人于亮亮所持的枪支是以火药为发射动力的枪支。
上述事实有本院采纳并经原审法院质证的下列证据证明：
（1）被害人郑甲陈述，证明他和张某甲通过微信认识。2013年9月23日上午9时许，他在金盆西路上班，接到张某甲的微信约他在椒山小学新兴路口会面，他开车到会面地点看见张某甲，张某甲夫妇先后上车，张某甲的丈夫于亮亮用枪劫持他要他开车往县政府方向走。途中，于亮亮用拳头打他、皮带抽他、枪托砸他，还要求他在26日那天拿30万元出来买自己的命。期间，他接到朋友刘某甲、邓某乙的电话。他被于亮亮逼得开车往茅竹镇，后往回开，当车行至祁阳工业园时，他看见邓某乙的车迎面开来，邓某乙、刘某甲跟随他的车，于亮亮发现此事用枪指着他的头逼着他不准停车，直至车行至罗口门十字路口，邓某乙把车拦在他的车前面，他下车告诉朋友于亮亮有枪，于亮亮准备逃走，朋友邓某乙、刘某甲上前去抓人，于亮亮开了两枪。
（2）证人谢甲证言，证明当天中午12时30分许，她在中国银行营业大厅值班，突然听见一声响声，她跑出去看见有个胖奶则拿着一把手枪指着骑摩托车的男子，那男子见状就跑走了，胖奶则骑摩托车走了几米远，另一个穿红衣奶则把胖奶则连人带车推倒，后上来二三人将拿枪的奶则摁住，并把枪抢过来，后来公安民警把人带走了。
（3）证人张某甲证言，证明案发前一天晚上7时许，她的手机微信有郑甲留言，8时，丈夫于亮亮以她的名义与郑甲聊天，于是，于亮亮怀疑她与郑甲有不正当关系，她向于亮亮保证与郑甲之间没有不正当关系。次日早上7时，于亮亮又与郑甲聊天直至10时，她见于亮亮不相信她就提议见面谈清楚，于是，于亮亮以她的名义约郑甲在新兴路见面。等了20分钟，郑甲开红色标志小车过来，她和于亮亮都上车，于亮亮见面就打郑甲一耳光，并要郑甲承认他们之间有不正当关系，郑甲予以否认，于是，于亮亮拿出1把黑色手枪逼着郑甲并拳打郑甲要求郑甲往县政府方向开车，车子开到金沙湾工地，于亮亮用枪托砸郑甲后脑壳一下，二人下车，于亮亮用皮带抽打郑甲。后来，她在职业中专西校下了车。
（4）证人刘某甲、邓某乙证言，证明当天11时30分许，从郑甲的言语中，他们知道郑甲出事了。于是，他们开车一起去找。在江林大厦门口，他们发现郑甲的车，便跟过去。直到罗口门十字路口，他们开车堵住郑甲的车以解救郑甲，郑甲下车告诉他们对方有枪，那男的下车对着他开一枪就逃走，后又开了一枪，都没有打中。那男的拿枪指着一个骑摩托车的人，抢摩托车想跑，他们跑上前去抓，把男的枪抢过来，与民警一起把那男的抓住。还证明郑甲身上的伤是于亮亮用枪托砸、皮带抽打造成的。
（5）证人李某甲证言，证明9月23日下午1点多，在罗口门十字路口，一台车把另一台车挡住，一台车下来二个人到另一台车拖那个有枪的男子，那男子持枪对着这二个人，这二人退开，拿枪的男子想逃走，对着拉自己的男子前面地上打了一枪，就往白沙路口逃走，跑了约50米元，持枪男子抢了一台摩托车准备骑走，被追上来的几个男子连人带车推倒，枪被抢走，人被压倒在地。
（6）鉴定意见书及照片和鉴定结论通知书等，证明郑甲身体多处出现伤痕，损伤程度符合钝器伤，已构成轻微伤；上诉人于亮亮所持有的枪支系以火药为发射动力的枪支。
（7）扣押物品及照片，证明扣押于亮亮持有的黑色仿六四式手枪1把、子弹5粒。
（8）现场勘验检查记录、现场照片和现场方位图等，证明当天，于亮亮持枪劫持郑甲，被郑甲朋友阻止，在打斗过程中，于亮亮被打倒在地上，其枪被抢；案发地点在浯溪镇人民东路中国银行旁。
（9）抓获经过，证明当天13时许，县公安局民生路派出所民警接110指令，赶到祁阳县浯溪镇罗口门中国银行，在群众的帮助下，将于亮亮现场抓获并缴获枪支1把。
（10）常住人口登记卡，证明于亮亮的出生年月日。
（11）祁阳县人民法院刑事判决书，证明上诉人于亮亮因赌博罪于2009年10月30日被祁阳县人民法院判处有期徒刑6个月。
（12）上诉人于亮亮的供述：
2013年9月22日晚上，他看见妻子张某甲手机上有个男的（被害人郑甲）用微信给他妻子发微信进行聊天，发了一些暧昧的话语，他就很生气。9月23日上午8点多钟，他用妻子的手机微信以妻子的名义与郑甲聊天约2个小时后，郑甲就在微信中称要约他妻子见面，他在微信中用他妻子的名义答应了。于是他带上妻子约郑甲在祁阳县浯溪镇新兴路与椒山小学交汇的口子处见面，大约是10点半钟的时候，他们都到了约定的地点，他跟妻子上了郑甲的一台红色小车，他和妻子都坐在后排，他坐在副驾驶座后面，坐好后他就问郑甲为什么总是说约他妻子“开房”？郑甲说没开房，是个误会。他听后就打了郑甲两耳光，郑甲就拿起手机给人打电话，在电话中郑甲说，跟在微信上聊天的一名女子的老公有点误会，要其朋友过来把事情处理清楚。讲到这时，他就将事先放在腰间别着的一把手枪拿了出来对着郑甲的身体不准郑甲打电话了，郑甲对着电话那头说没什么事了，不要处理了，就将电话挂了。他要郑甲将车开往县政府方向，经过县政府门前的那条路至新中医院旁的马路边后，他要郑甲将车停住并下车（他妻子在车上）。下车后他对郑甲说：“你今天反正要让我把这口气出了。”郑甲表示顺从。他就将枪放在右裤口袋，解下裤腰皮带在郑甲手上和背上抽打，打了七八下后他就让郑甲上车开车，他还是坐在副驾驶室，在车上他让郑甲按他指令开。他们先是到了苗圃口子，经过加油站和“黑子酒家”到沿江路，从浯溪大桥底部穿过到浯溪电站，到了陶铸中学，他就让妻子下车了。他妻子下车后，他又命令郑甲将车开往毛竹镇竹山村的一个地方，他以一个被执行枪决的朋友邓建元要喊人作伴为威胁，逼问郑甲跟他妻子是否发生过性关系？郑甲仍说没有。之后他和郑甲一起上车将车开到了工业园园区的马路旁边停下，他对郑甲提出三种选择：“1、让你也和你妻子离婚；2、给我3万元钱算我借你的，日后我有钱了再还你；3、叫人来找我说情。”并要求在本月26号之前答复，后他就让郑甲送他去浯溪镇的“白水停车场”。途径苗圃口子处时遇见了开车找郑甲的朋友，郑甲的朋友示意停车，他就让郑甲不要停车，郑甲就开着车往白水停车场去。到了白水停车场后，他看见后面还跟着两台车，他就让郑甲往光明方向开，经过万联至罗口门交叉路口时，郑甲的朋友驾驶车辆将他们的车拦了下来。郑甲的朋友就围到了车边，其中有个人透过车窗一拳打在他的脸上，郑甲就下车了。这时他将枪从裤带内拿了出来并上了膛也下了车往白沙路口跑，郑甲的几个朋友就追他，他就转身朝地上开了一枪，开枪后他又跑，他们又来追，他又转身朝地上开枪，枪卡壳了没有响。于是他再往前跑了几米看见一名年约40岁的男子开了辆电动摩托车迎面朝他驶来，他用枪对着这位骑摩托车的男子，这男子便弃车跳了下去，他骑上车准备离开就被人将车推倒了，他倒在地上被人抓住了。
2010年4月份左右，在广东东莞市他看见一路边销售枪支的广告，便拨打广告上的电话，那人接电话后就让他到东莞车站蒙上眼睛交易了枪支。买枪的价格为8000元钱，并配给了他6粒子弹。
本院认为：上诉人于亮亮违反枪支管理规定，非法持有以火药为发射动力的枪支一支，且携带该枪支非法剥夺他人人身自由，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款和第二百三十八条第一款之规定，分别构成非法持有枪支罪、非法拘禁罪；上诉人于亮亮还与他人结伙，非法故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，已构成故意伤害罪。上诉人于亮亮因赌博罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。上诉人于亮亮犯数罪，应数罪并罚。上诉人于亮亮提出“上诉人的根本目的是希望通过与郑甲见面了解清楚郑甲是否与上诉人妻子存在不正当的男女关系，对郑甲使用暴力的目的也在于此，主观上没有非法拘禁他人的故意，不构成非法拘禁罪”的上诉理由，因为上诉人于亮亮为了逼取被害人郑甲与其妻子有不正当关系的口供，明知自己的行为会非法剥夺被害人的人身自由，却仍决意为之，非法拘禁的主观故意非常明显，并不是没有非法拘禁他人的故意，至于非法拘禁的动机不影响本罪的成立。故其提出“不构成非法拘禁罪”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人于亮亮还提出：“若上诉人的行为涉嫌非法拘禁罪的话，则其非法持有枪支的行为不应再定罪量刑。因为上诉人持有枪支的行为是其为达到剥夺被害人人身自由的目的而采取的一种手段行为，上诉人自始至终只有一个犯罪目的即剥夺被害人人身自由，其行为明显属于刑法理论上的牵连犯。根据法律规定，对于牵连犯应择一重罪处罚，而不是数罪并罚”的上诉理由，因为，牵连犯是以实施某一犯罪为目的，其方法行为或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。牵连犯的构成要件：（1）以实施一个犯罪为目的；（2）必须有两个以上触犯不同罪名的行为；（3）数个行为之间必须具有牵连关系。所谓牵连关系，指在主观上是为了实施一个犯罪目的而实施的数个行为，在客观上数个行为存在不可分离的、内在必然的手段与目的、原因与结果的关系。本案中上诉人于亮亮非法持有枪支的行为在其非法拘禁他人之前就已存在，上诉人于亮亮虽然在非法拘禁被害人时使用了其非法持有的枪支，但非法持有枪支的行为与非法拘禁的行为并不必然表现为手段与目的、原因与结果的关系，上诉人于亮亮非法持有的枪支也可能从事其他活动或者实施其他犯罪，它们在本案中是一种偶然的结合，没有牵连关系，不属于牵连犯。所以非法拘禁罪和非法持有枪支罪应各自定罪，实行数罪并罚。故其提出“属于牵连犯，应择一重罪处罚”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人于亮亮提出“故意伤害罪中，上诉人已经赔偿了被害人邓某甲全部经济损失取得了被害人的谅解，依法可以从轻处罚。一审法院对该事实已经予以认定，但仍判处有期徒刑八个月，量刑畸重”的上诉理由，上诉人于亮亮虽有赔偿了被害人经济损失和取得被告人谅解的酌定从轻处罚情节，但其系累犯，依法应当从重处罚，原判在全面考量其犯罪情节的基础上，判处有期徒刑八个月，量刑是适当的，并无畸重的情况，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人郑甲提出“因伤误工和司法鉴定费是不争的事实，一审法院未予考虑”的上诉理由，由于上诉人郑甲应当提供证据以证明此次受伤所遭受的直接经济损失，而未向法院提供证据，本院还查明，司法鉴定是公安机关委托作出，没有收取上诉人郑甲的鉴定费，上诉人郑甲也没有向法庭提供其误工的具体天数，不便计算其误工损失。原判驳回其诉讼请求是正确的。上诉人郑甲的上诉理由不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐爱明
审 判 员 杨世清
审 判 员 徐国贤
二〇一四年七月二日
代理书记员 郑 兵
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。