福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）思民初字第14889号
原告朱玉焕，男，1960年1月25日出生，汉族，住江西省上饶市广丰县。
委托代理人徐安洲，江西省广丰县法律服务所法律服务工作者。
被告中泛建设集团有限公司，住所地厦门市思明区厦禾路268号302室G3单元。
法定代表人余晖。
委托代理人吴志坚、王雨佳，福建理则达律师事务所律师。
原告朱玉焕与被告中泛建设集团有限公司劳动争议一案，本院于2015年9月24日立案受理后，依法由代理审判员刘亚乐适用简易程序，于2015年10月19日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人徐安洲，被告委托代理人吴志坚、王雨佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱玉焕诉称，2014年10月11日，原告经同乡介绍到被告的龙湖灌口项目二期18-50号楼项目部做水泥工，当时接头的老板陈信录约定240元每天，加班另计，原告每月出勤28-30天不等，工资每月6500-7200元，2015年2月5日上午10点，原告干活时，因工地木板过滑，导致摔伤，后送至厦门大学第一医院就医49天出院，2015年3月2日，厦门市人力资源和社会保障局认定此事为工伤，2015年6月9日厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。原告2015年6月26日提起劳动争议仲裁，2015年8月28日仲裁委作出裁决，该裁决书中很多没有按照事实认定以及违法的裁决，原告不服，特向法院起诉，请求：1、原、被告解除劳动关系，被告支付未签订劳动合同二倍工资19500元、未缴纳社保12460元、经济补偿金的赔偿金6500元；2、被告支付原告劳动工伤的交通费1500元、工伤津贴28000元、一次性伤残补助金45500元、就业和医疗补助金27930元、垫付医药费1207元、鉴定费320元、护理费13000元、住院补贴1470元。
被告中泛建设集团有限公司辩称，一、被告依法参加了工伤保险，为原告缴纳了工伤保险费。原告发生工伤，已按规定申报工伤认定，原告也已被认定为工伤，人力资源和社会保障部门已确认同意按参保职工处理。有关原告工伤待遇的落实，应按照工伤保险条例的规定办理，不属于被告依法应承担的项目，不应由被告支付。
二、关于原告的诉讼诉求1、解除劳动关系：根据工伤保险条例第36条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系；因此对该诉求，被告没有异议。2、未签订劳动合同双倍工资：原告系工地临时用工，双方系临时劳务关系，不是劳动关系，无需签订劳动合同；且根据劳动合同法规定，预留给双方签订劳动合同的时间是一个月，原告2015年2月4日进入工地，第二天即发生工伤，之后再没有到被告处工作过，完全失去签订劳动合同的必要性和可行性；原告的该诉求缺乏依据，不能成立。
3、未缴纳社会保险：被告为原告办理和缴纳了工伤保险；缴纳社会保险争议不属于劳动仲裁受理范围，不属于劳动争议；没有将社会保险费直接支付给原告的法律依据；原告的该诉求缺乏依据，不能成立。4、经济补偿金的赔偿金：法律上没有“经济补偿金的赔偿金”的说法，原告的该诉求没有法律依据。本案中是原告为落实工伤保险待遇而主动解除劳动关系，不是被告违法解除劳动关系，原告的该诉求不能成立。5、具体的工伤待遇：（1）医疗费：被告已支付原告医疗费26238.01元，原告应配合被告到社保经办机构办理费用核销手续，核销返还的费用归被告所有。原告另行支付的医疗费，根据工伤保险条例第30条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。故原告要求被告支付医疗费，没有法律依据。（2）鉴定费：根据《福建省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十一条规定，劳动能力鉴定费用从统筹地区当年征收的工伤保险费中支付。故原告要求被告支付鉴定费，没有法律依据。（3）工伤津贴：六级伤残以上的，才有伤残津贴；原告伤残十级，不符合法定伤残津贴发放条件；原告的该诉求缺乏依据，不能成立。（4）护理费：根据有关规定，工伤职工需要护理的，应当由医疗机构确认。原告未能提供证据证明其需要专人护理，其关于护理费的诉求，缺乏依据，不能成立。（5）交通费：根据有关规定，只有转外就医的情形才由工伤保险基金核销交通费。原告没有转外就医，不能要求被告支付其往来老家及在厦门的交通费用。原告在劳动仲裁阶段没有提供交通费票据，起诉后胡乱收集一些票据充数，与就医没有任何关联性。原告的该诉求缺乏依据，不能成立。（6）一次性伤残补助金：根据工伤保险条例第37条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。故原告要求被告支付一次性伤残补助金，没有法律依据。（7）一次性伤残就业补助金：根据《福建省实施工伤保险条例办法》第27条的规定，一次性伤残就业补助金应计算为4655元／月×（居民预期寿命76.89年－55.37岁，按22年计算）×0.1=10241元。（8）一次性工伤医疗补助金：根据《工伤保险条例》第37条规定，职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。故原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金，没有法律依据。（9）住院补贴：根据有关规定，工伤职工住院期间的伙食补助费等由工伤保险基金支付。故原告要求被告支付住院补贴，没有法律依据。
三、关于被告已经为原告垫付的医疗费部分。原告发生工伤后，被告为其垫付了医疗费26238.01元。根据有关规定，医疗费应当由工伤保险基金支付，原告应当配合被告办理该部分医疗费的核销手续，核销返还的医疗费归被告所有。综上所述，原告关于解除劳动关系的诉求，被告没有异议；原告关于工伤待遇落实方面的诉求，被告应承担的部分为一次性伤残就业补助金10241元，其他应当由工伤保险基金支付的项目，被告同意配合原告办理相关手续；原告也应当配合被告办理医疗费的核销手续，返还的医疗费归被告所有。原告的其他诉求，没有依据，不应支持，应予驳回。
经审理查明，原告经同乡介绍到被告的龙湖灌口项目二期18-50号楼项目部做水泥匠，2015年2月5日上午10时，原告干活时因工地木板过滑摔伤，后送往厦门大学附属第一医院住院49天，2015年3月2日，厦门市人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤，2015年6月9日，厦门市劳动能力鉴定委员会作出伤残等级认定为十级。原告支付了劳动能力鉴定费320元并垫付医疗费1207元，被告支付原告医疗费26238.01元，被告为原告缴纳了团体工伤保险，并经厦门市人力资源和社会保障局批准同意对原告按照参保职工处理。
2015年7月3日，朱玉焕以中泛建设集团有限公司为被申请人向厦门市集美区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、于2015年7月5日解除申请人和被申请人的劳动关系；2、请求裁决被申请人支付未签订劳动合同二倍工资差额19500元、未缴纳的社会保险费12460元、赔偿金6500元、交通费1500元、停工留薪期工资28000元、一次性伤残补助金45500元、一次性工伤医疗补助金13965元、一次性伤残就业补助金13965元、医疗费1207元、鉴定费320元、护理费13000元、住院伙食补助费1470元。被申请人提出反请求，请求朱玉焕配合到社保机构办理工伤医疗费用26238.01元的核销手续，核销返回的工伤医疗费归反申请人所有。2015年8月28日，厦门市集美区劳动争议仲裁委员会作出裁决：一、申请人和被申请人自2015年6月9日解除劳动关系；二、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应一次性支付申请人停工留薪期工资11535.09元；三、自裁决书生效之日起七日内，被申请人应支付申请人一次性伤残就业补助金13965元。四、自本裁定书生效之日起三十日内，申请人和被申请人应相互配合向社会保险经办机构办理医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助金、鉴定费的申请事宜，医疗费的金额以工伤理赔为准，反申请人支付的部分归反申请人所有。五、驳回申请人的其他仲裁请求。
以上事实有原告提交的仲裁裁决书、厦门市职工工伤与职业病认定书、厦门市劳动能力鉴定书、劳动能力鉴定费发票、医疗费发票、被告提交的医疗费票据、建筑企业工伤保险参保职工花名册、工伤认定申请表及庭审陈述为证，本院予以确认。
本院认为：
一、关于解除劳动合同。原告要求确认从2015年7月5日其解除原、被告之间的劳动合同，被告对此亦无异议，故本院确认原、被告于2015年7月5日解除劳动合同。
二、关于原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，原告主张其2014年10月11日进入被告工地工作，并申请证人杨某、俞某出庭作证。证人均陈述原告2014年10月10日左右进入被告工地工作。被告主张原告2015年2月4日进入被告工地工作，被告亦在庭审中陈述其未保存原告入职时间的相关记录材料。因此，被告应承担举证不能的责任，本院依法采纳原告的主张，确认原告的入职时间为2014年10月10日。
关于原告的月工资，根据《工资支付暂行规定》第六条的规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”本案中，被告未能提供相关材料证明原告的工资发放情况和工资数额，应承担举证不能的责任，本院依法采纳原告的主张即其月工资为6500元。
本案中，被告未能提供原告书面劳动合同，应支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，故原告主张从2014年11月10日起至原告受伤前，被告应支付未签订书面劳动合同二倍工资差额19500元未超出法律规定，本院予以准许。
三、关于原告要求被告支付未缴交的社保费。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”本案中，原告受伤后厦门市人力资源和社会保障局已经按照相关程序认定原告为工伤，原告要求被告支付未缴交的社保费没有法律依据，本院不予支持。
四、关于赔偿金。本案中原告要求被告支付赔偿金6500元，根据《劳动合同法》第八十七条的规定“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中不存在用人单位违法解除劳动合同的情形，故原告的该请求于法无据，本院不予支持。
五、原告主张的工伤赔偿项目。
第一，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、《厦门市实施〈工伤保险条例〉规定》第二十七条规定“依法参加工伤保险的职工的劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付”。《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”“职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金……。”“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。”本案中，厦门市人力资源与社会保障局已经对原告的受伤进行工伤认定，因此，原告主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、鉴定费、护理费、住院伙食补助费、交通费应按照工伤保险程序办理。
第二、关于停工留薪期工资。根据《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）第一条规定，工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论做出之日止。本案原告2015年2月5日受伤，2015年6月9日经厦门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，停工留薪期期间为2015年2月5日至2015年6月9日。依据厦门市人民政府《厦门市人民政府转批市劳动和社会保障局等部门关于市建筑矿山及石材加工企业农民工参加工伤保险办法（试行）的通知》（厦府（2005）356号）第八条的规定，未取得职业技术资格等级证书的工伤职工，其本人工资按上年度全市社会月平均工资的60%计算。原告月工资计算标准为上年度全市社会月平均工资5061元×60%=3036.6元。因此，被告应当支付原告停工留薪期工资为3036.6元／月×4.13个月=12541.2元。
第三，关于一次性伤残就业补助金。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》（闽政（2011）80号）第二十七条规定，一次性伤残就业补助金的计算标准按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，十级为每满一年发给0.1个月，不满一年按一年计算；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于三个月的，按三个月支付。原、被告的劳动关系于2015年7月5日起解除，解除时的年龄为55.44岁，原告的伤残等级为十级。原告的一次性伤残就业补助金为（77.09－55.44）×0.1×5061=10957元，因该金额低于三个月，应按三个月支付，故被告应当支付原告一次性伤残就业补助金13965元。
六、关于被告的反请求。本案中被告已经支付原告医疗费26238.01元。根据《工伤保险条例》规定“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”因此，被告请求原告配合被告办理工伤医疗费用的核销手续，核销返回的工伤医疗费归被告所有，符合法律规定，本院予以支持。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十四条、原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条、《工资支付暂行规定》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第二十八条、《厦门市实施〈工伤保险条例〉规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、确认原告和被告自2015年7月5日解除劳动关系；
二、自本判决生效之日起七日内，被告中泛建设集团有限公司应支付原告朱玉焕未签订书面劳动合同二倍工资差额19500元；
三、自本判决生效之日起七日内，被告中泛建设集团有限公司应支付原告朱玉焕停工留薪期工资12541.2元；
四、自本判决生效之日起七日内，被告中泛建设集团有限公司应支付原告朱玉焕一次性伤残就业补助金13965元；
五、自本判决生效之日起三十日内，原告朱玉焕和被告中泛建设集团有限公司应相互配合向社会保险经办机构办理工伤赔偿，核销返回的工伤医疗费归被告所有；
六、驳回原告朱玉焕的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费5元，由原告朱玉焕负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 刘亚乐
二〇一五年十二月九日
书 记 员 吕 宁
附件：本案所适用的法律法规、司法解释
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《工伤保险条例》
第三十条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
《工资支付暂行规定》
第六条用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。
《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》（闽政（2011）80号）
第二十四条工伤职工接受工伤治疗的，在停工留薪期内，用人单位不得与其解除或终止劳动（聘用）关系，但职工依法自愿提出解除或者终止劳动（聘用）关系的除外。
第二十五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金：
（一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的；
（二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的；
（三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的；
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。
第二十七条一次性伤残就业补助金的计算标准按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，十级为每满一年发给0.1个月，不满一年按一年计算；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于三个月的，按三个月支付。
第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：
（一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。
（二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。
五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。
患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。
第二十八条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依法追偿。
《厦门市实施﹤工伤保险条例﹥规定》
第二十七条依法参加工伤保险的职工的劳动能力鉴定费用由工伤保险基金支付。
《厦门市人民政府转批市劳动和社会保障局等部门关于市建筑矿山及石材加工企业农民工参加工伤保险办法（试行）的通知》（厦府（2005）356号）
第八条未取得职业技术资格等级证书的工伤职工，其本人工资按上年度全市社会月平均工资的60%计算。
《厦门市劳动和社会保障局关于工伤保险待遇若干问题的处理意见》（厦劳社（2007）50号）
第一条工伤职工的停工留薪期未超过12个月的，从职工受伤之日起计算至劳动能力鉴定结论做出之日止。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。
《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》
第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
法官提示：
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。