广东省韶关市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）韶中法刑二终字第71号
原公诉机关广东省韶关市曲江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）狄某闯，绰号“颠闯”，男，汉族，1980年5月7日出生于广东省韶关市曲江区，初中文化。2001年3月22日因犯故意伤害罪被广东省韶关市曲江区人民法院判处有期徒刑十年六个月，2007年4月20日刑满释放。2014年12月19日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被刑事拘留，2015年1月16日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
上诉人（原审被告人）江某辉，绰号“土匪”，男，汉族，1968年10月3日出生于广东省韶关市曲江区，初中文化。2014年12月25日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被取保候审，2015年5月17日广东省韶关市曲江区人民法院决定对其执行逮捕。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人郑荣禄，绰号“八哥”，男，汉族，1993年8月10日出生于广东省翁源县，初中文化，户籍地翁源县新江镇。2010年11月16日因犯盗窃罪被广东省中山市第一人民法院判处有期徒刑二年四个月。2014年12月19日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被刑事拘留；2015年1月16日被逮捕。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人杨某胜，绰号“阿面”，男，汉族，1987年11月9日出生于广东省韶关市曲江区，初中文化，户籍地韶关市曲江区。2008年5月28日因犯盗窃罪被广东省韶关市曲江区人民法院判处有期徒刑六个月。2014年12月9日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被刑事拘留，2015年1月16日被取保候审，同年5月5日广东省韶关市曲江区人民法院决定对其执行逮捕。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人卢某源，男，汉族，1994年2月21日出生于广东省韶关市武江区，初中文化，户籍地韶关市武江区。2014年12月19日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被刑事拘留，2015年1月16日被取保候审，同年5月17日广东省韶关市曲江区人民法院决定对其执行逮捕。现羁押于韶关市看守所。
原审被告人刘某胜，男，汉族，1989年11月19日出生于广东省韶关市曲江区，初中文化。2015年1月21日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被刑事拘留，同年2月13日被取保候审，2015年5月17日广东省韶关市曲江区人民法院决定对其执行逮捕。现羁押于韶关市看守所。
广东省韶关市曲江区人民法院审理广东省韶关市曲江区人民检察院指控原审被告人狄某闯、江某辉、郑荣禄、杨某胜、卢某源、刘某胜犯故意毁坏财物罪一案，于2015年5月18日作出（2015）韶曲法刑初字第77号刑事判决。宣判后，原审被告人狄某闯、江某辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年11月27日凌晨零时许，被告人江某辉以其朋友杨某坚在韶关市曲江区友好商务酒店KTV娱乐时丢失钱财为由，在与友好KTV工作人员交涉无果的情况下，叫其朋友“锑煲”（在逃）纠集人员砸毁该KTV的财物。被告人狄某闯则纠集被告人郑荣禄、卢某源、刘某胜等人，杨某（在逃）纠集被告人杨某胜及杨某乙（在逃）等人用木棍、灭火器、花盆等工具对该酒店三楼KTV吧台、走廊、包房及四楼走廊、包房进行打砸。经鉴定，上述被毁坏财物价值人民币41331元。
2014年12月25日，江某辉到公安机关投案自首。并已赔偿被害人郑某坚经营的上述酒店的经济损失，且取得被害人的书面谅解。
原判认定上述事实有公安机关受案登记表和立案决定书，抓获经过，户籍证明材料，违法犯罪记录查询情况说明，收款收条，刑事谅解书，公安机关及韶关市曲江区友好酒店有限公司出具的情况说明，关于友好商务酒店2014年11月27日凌晨KTV被打砸损失物品清单，辨认笔录及照片，广东省曲江县人民法院（2001）曲刑初字第17号刑事判决书，广东省曲江区人民法院（2008）韶曲刑初字第31号刑事判决书，广东省中山市第一人民法院（2010）中一法刑二初字第1012号刑事判决书，广东省北江监狱（2007）北狱释字第659号释放证明书，广东省未成年犯管理所（2012）粤未管放字第257号释放证明书，证人郑某坚、杨某坚、谭某、唐某、叶某、周某等三十余人的证言，被告人狄某闯、江某辉、郑荣禄、卢某源、杨某胜、刘某胜的供述，韶关市价格认证中心韶价认鉴（2014）389号涉案财产价格鉴定结论书，韶关市公安局曲江分局曲公{刑}勘（2014）14120002号现场勘验检查工作记录及照片等证据予以证实。据此，原审判决认定被告人狄某闯、江某辉、郑荣禄、杨某胜、卢某源、刘某胜故意毁坏公私财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪。狄某闯、杨某胜有犯罪前科，应酌情从重处罚。江某辉犯罪后自动投案，并如实供述罪行，属自首，依法可从轻处罚；案发后，江某辉已赔偿被害人的经济损失，取得被害人书面谅解，可酌情从轻处罚；狄某闯、郑荣禄、卢某源、杨某胜、刘某胜当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款之规定，作出如下判决：
一、被告人狄某闯犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月。
二、被告人江某辉犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。
三、被告人郑荣禄犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。
四、被告人杨某胜犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。
五、被告人卢某源犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月。
六、被告人刘某胜犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月。
宣判后，狄某闯上诉提出，1、其只是接朋友电话带几个朋友到友好酒店KTV喝酒，没有参与打砸酒店。2、其虽有前科，但不应从重处罚。3、其家中父母年事已高，身体不好，孩子年幼。4、原审判决量刑过重，请求二审依法改判，对其从轻处罚。
江某辉上诉提出，其具有自首情节，已主动进行赔偿，得到对方的谅解，请求二审对其从轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人狄某闯、江某辉及原审被告人郑荣禄、杨某胜、卢某源、刘某胜犯故意毁坏财物罪的事实清楚，证据确实、充分，认定以上事实的所有证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。
对于狄某闯所提上诉意见，经查，1、原审判决认定，狄某闯接“阿向”电话后，即纠集郑荣禄、卢某源、刘某胜等人到韶关市曲江区友好商务酒店KTV打砸酒店财物的事实，有狄某闯及同案人郑荣禄、卢某源、刘某胜供述，该酒店工作人员李某辉、罗某霞、饶某林等多人的证言及辨认笔录予以证实，各证据之间能相互印证，足以认定。2、狄某闯有犯罪前科，其再次故意实施毁坏他人财物的犯罪，原审法院对其量刑时酌情从重处罚，符合法律规定。3、其家庭情况不是对其从轻处罚的法定依据。4、原判根据其犯罪事实及其行为的社会危害性，根据其归案后的认罪态度，对其在法定幅度内判处的刑罚，量刑适当。其再次要求从轻处罚没有事实和法律依据。故狄某闯所提上诉意见不成立，不予采纳。
对于江某辉所提上诉意见，经查，江某辉以其朋友杨某坚在韶关市曲江区友好商务酒店KTV娱乐时丢失钱财为由，在与KTV工作人员交涉无果的情况下，带人砸毁该KTV的财物，事后，其能主动找到该酒店老板郑某坚道歉，并主动赔偿了20万元，郑某坚亦出具了书面的刑事谅解书，对江某辉表示谅解，并表示自愿不追究江某辉的刑事责任，请求司法机关对江某辉减轻或免于刑事责任，给予其改过自新的机会。根据《广东省高级人民法院、广东省人民检察院、广东省公安厅、广东省司法厅关于依法适用和执行非监禁刑的指导意见（试行）》第七条、十六条以及《广东省高级人民法院、广东省人民检察院、广东省公安厅、广东省司法厅关于刑事诉讼案件中适用和解的实施意见（试行）》第十六条的规定，江某辉案发后能够主动向被害人道歉、赔偿被害人损失、主动到公安机关自首，悔罪表现明显，依法可以对其从宽处罚，符合适用非监禁刑的条件。
原审被告人卢某源、刘某胜是被狄某闯纠集去参加打砸友好商务酒店KTV的，二人参与犯罪有一定的偶然性，作用明显小于狄某闯、江某辉，没有犯罪前科，归案后能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，符合从宽处罚的条件，对二人适用非监禁刑不致再危害社会。
本院认为，上诉人狄某闯、江某辉以及原审被告人郑荣禄、杨某胜、卢某源、刘某胜无视国家法律，故意毁坏公私财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪。郑荣禄在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。狄某闯、杨某胜均有犯罪前科，应酌情从重处罚。案发后，江某辉能够主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；其还与被害人达成赔偿协议，超额赔偿被害人的经济损失，取得被害人的书面谅解，依法可从轻处罚。鉴于江某辉与被害人达成刑事和解，取得被害人的谅解，卢某源、刘某胜在共同犯罪中作用较小，均有悔罪表现，符合适用缓刑的条件。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第七十二条、第七十三条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省韶关市曲江区人民法院（2015）韶曲法刑初字第77号刑事判决第二、五、六项中对被告人江某辉、卢某源、刘某胜犯故意毁坏财物罪的定罪；维持该判决的第一、三、四项；
二、撤销广东省韶关市曲江区人民法院（2015）韶曲法刑初字第77号刑事判决第二、五、六项中对被告人江某辉、卢某源、刘某胜犯故意毁坏财物罪的量刑；
三、上诉人江某辉犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、原审被告人卢某源犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、原审被告人刘某胜犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 戴 磊
审 判 员 喻 权
代理审判员 陈俊文
二〇一五年七月六日
书 记 员 张美玲
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
广东省高级人民法院、广东省人民检察院及广东省公安厅、安全厅、司法厅《关于依法正确适用和执行非监禁刑的指导意见（试行）》
七、被告人具有下列情形之一的，视为有悔罪表现：
1、自首或立功的；4、积极赔偿损失的；5、向被害人真诚道歉的；……
十六、符合本意见第四条之规定，具有下列情形之一，且不存在本意见禁止适用、限制适用情形的，应当优先使用非监禁刑：
3、标准自首的；……
《广东省高级人民法院、广东省人民检察院、广东省公安厅、广东省司法厅关于刑事诉讼案件中使用和解的实施意见（试行）》
十六、人民法院对于达成刑事和解协议并经确认有效的，可以依法对被告人从宽处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。