青海省海东市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）青02刑终52号
原公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某甲，男，汉族，1978年6月4日出生于甘肃省庆阳市，大学文化程度，住山东省兖州市。系中铁十四局一公司职工。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，汉族，1977年3月21日出生于山东省泰安市，中专文化程度，住山东省泰安市岱岳区。系中铁十四局一公司职工。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年12月30日被刑事拘留；2016年1月8日被取保候审。
辩护人勾顺杰，青海盛通律师事务所律师。
青海省民和回族土族自治县人民法院合并审理青海省民和回族土族自治县人民检察院指控的原审被告人李某甲犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人马某甲提起的附带民事诉讼一案，于2016年6月20日作出（2016）青0222刑初35号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人马某甲、原审被告人李某甲均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经查阅全部案卷材料，讯问上诉人李某甲、询问上诉人马某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结
原判认定，被告人李某甲与被害人马某甲系同事关系。2015年8月6日21时许，被告人李某甲、被害人马某甲等人在民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆内喝酒时，被告人李某甲酒后用啤酒瓶将被害人马某甲的右胳膊殴打致伤。经青海科研司法鉴定所鉴定：马某甲系前臂切割伤、右前臂指伸肌部分断裂、骨间后动脉断裂、骨间神经断裂、头皮裂伤术后，构成轻伤二级。经青海昆仑司法鉴定中心司法鉴定：马某甲构成九级伤残。2015年8月16日被告人李某甲到甘沟派出所投案。
另认定，附带民事诉讼原告人马某甲受伤后入住中国人民解放军第536医院住院治疗40天，支出医疗费16763.55元，造成其他经济损失：误工费36211.11元、护理费1000元、住宿费3190元、住院伙食补助费2800元、交通费3597元、鉴定费1690元，以上共计65251.66元。附带民事诉讼原告人马某甲住院期间，被告人给付医疗费等共计22000元。
认定上述事实证据如下:
1、受案登记表及接警记录，证实了案件的来源及受案情况。
2、被害人马某甲陈述，2015年8月6日21时许，我和石某甲、郭某甲去民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆，随后李某甲、何某甲也来到饭馆，在饭馆内被告人李某甲酒后用啤酒瓶无故将我右胳膊殴打致伤，在治疗期间被告人给付医疗费22000元。
3、证人石某甲证言，2015年8月6日21时30分许，我和郭某甲、马某甲去民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆，随后李某甲、何某甲也来到饭馆，过了一会，马某甲和李某甲发生矛盾，何某甲把马某甲拉出饭馆离开，我看见李某甲的脸上有血，随后将李某甲送到甘沟卫生院。
4、证人何某甲证言，2015年8月6日22时许，我和郭某甲、马某甲、石某甲、李某甲在民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆里唱歌喝酒，期间听到啤酒瓶破碎的声音，回头时看见李某甲和马某甲互相指着对方，我把马某甲拉到屋外，马某甲用左手捂着右胳膊，我送他去了医院。
5、证人郭某甲证言，2015年8月6日22时许，我和何某甲、马某甲、石某甲、李某甲在民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆一起喝酒，大约喝了半小时左右，发现马某甲的身上流血，石某甲把马某甲往外面拉，后将马某甲送到甘沟卫生院。
6、现场勘验检查笔录及现场照片，证实案发现场位于民和县甘沟乡街道喜相逢农庄内及现场的实际情况。
7、青海科研司法鉴定所司法鉴定意见书、青海昆仑司法鉴定中心司法鉴定意见书，证实马某甲系前臂切割伤、右前臂指伸肌部分断裂、骨间后动脉断裂、骨间神经断裂、头皮裂伤术后，构成轻伤二级、九级伤残。
8、户籍证明及泰安市粥店派出所证明，证实被告人李某甲的身份状况及在泰安市粥店派出所辖区无违法犯罪记录。
9、传唤通知家属记录，证实被告人李某甲于2015年8月16日到民和县公安局甘沟派出所投案。
10、收据，证实被告人李某甲给付被害人马某甲赔偿款21000元。
11、被告人李某甲供述，证实2015年8月6日晚，在民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆内喝酒时，他用啤酒瓶将马某甲的右胳膊划伤，后被何某甲和石某甲拉开去医院，被害人住院治疗期间他付医疗费22000的事实经过。
12、医院出院通知书，证实在解放军第536医院住院治疗40天，诊断为1、右前臂切割伤；2、右前臂指伸肌部分断裂；3、骨间后动脉断裂；4、骨间神经断裂；5、头皮裂伤术后。
13、解放军第536医院、青海省人民医院、民和县甘沟乡卫生院医疗费发票，证实马某甲受伤后支出医疗费16763.55元
14、交通费票据，证实马某甲受伤后支出交通费3597元。
15、住宿费票据，证实马某甲受伤后支出住宿费3190元。
16、鉴定费票据，证实马某甲受伤后，在青海正信司法鉴定所、青海昆仑司法鉴定中心支付鉴定费1690元。
17、中铁十四局集团有限公司川口至大河家公路CD-
SG13项目部证明及工资发放表，证实马某甲在2015年9月至2016年1月7日受伤期间扣发工资36211.11元。
原判认为，被告人李某甲故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人李某甲犯罪以后主动投案，如实供述自己的罪行，其行为属自首，依法可以从轻或者减轻处罚；其积极赔偿被害人马某甲经济损失，可酌情对被告人李某甲从轻处罚。辩护人关于“被害人马某甲对本案的引发存在一定过错”的辩护意见，经查，被害人马某甲等人在民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆内喝酒时，被告人李某甲酒后用啤酒瓶将被害人马某甲的右胳膊致伤，在对被害人马某甲实施伤害行为的过程中，被害人马某甲并无过错，故对此辩护意见，不予采纳，其他辩护意见予以采纳。被告人李某甲依法赔偿由其犯罪行为给附带民事诉讼原告人马某甲造成的经济损失即：医疗费16763.55元，误工费36211.11元，护理费1000元，住院伙食补助费2800元，交通费3597元，住宿费3190元，鉴定费1690元，共计65251.66元。附带民事诉讼原告人马某甲提出的其他附带民事诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第二款及《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款之规定作出判决：一、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。二、被告人李某甲一次性赔偿附带民事诉讼原告人马某甲医疗费、护理费、误工费、住宿费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费等各项经济损失共计人民币65251.66元（含已给付的22000元）。三、驳回附带民事诉讼原告人马某甲的其他诉讼请求。
上诉人马某甲上诉称，1、原判量刑过轻，适用法律不当；2、民事赔偿过低，要求最低不低于12万元。
上诉人李某甲上诉称，1、上诉人案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，具有自首情节；2、案发后积极救助被害人并支付医药费，并向一审法院预交了赔偿款；3、上诉人一贯表现良好，系初犯、偶犯，要求二审法院改判缓刑。
辩护人认为，上诉人李某甲具有自首，支付医药费，且二审期间在法院的主持下，民事部分已与原审附带民事诉讼原告人马某甲达成调解协议，赔偿款全部履行，其行为得到被害人谅解，原公诉机关在一审庭审时提出适用缓刑的量刑建议，社区矫正部门出具同意适用非监禁刑的评估报告。鉴于上述理由，建议二审法院对上诉人李某甲免于刑事处罚。
经二审审理查明，原判认定的2015年8月6日21时许，上诉人李某甲、马某甲等人在民和县甘沟乡街道喜相逢农庄饭馆内聚餐，李某甲酒后用啤酒瓶将马某甲的右胳膊殴打致伤。经鉴定：马某甲伤情构成轻伤二级并构成九级伤残。2015年8月16日上诉人李某甲到甘沟派出所投案。同时认定的上诉人马某甲受伤后住院治疗40天，支出医疗费16763.55元，并造成误工费36211.11元、护理费1000元、住宿费3190元、住院伙食补助费2800元、交通费3597元、鉴定费1690元共计65251.66元和上诉人李某甲先行给付22000元的事实，经原审庭审质证、认证的上列证据予以证实，事实清楚，证据充分，应予确认。
另查明，一审判决宣判后，上诉人李某甲向一审法院交纳赔偿款43251.66元。二审期间，经本院主持调解，上诉人马某甲、李某甲就民事部分自愿达成如下赔偿协议：一、上诉人（原审被告人）李某甲一次性赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某甲各项经济损失142000元（包括先行给付的22000元、一审期间交纳的43251.66元），未缴纳的76748.34元当庭履行；二、上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马某甲对上诉人（原审被告人）李某甲的犯罪行为表示谅解，请求二审法院对其适用非监禁刑。对此，本院已另行制作附带民事调解书予以确认。
本院认为，上诉人李某甲与被害人马某甲作为同事本应和睦相处，但其酒后不能约束自己的行为，故意伤害对方身体致成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定的事实清楚，证据充分，定性及适用法律正确，审判程序合法。但考虑上诉人李某甲具有的如下量刑情节：1、案发后投案自首；2、积极支付医药费并按原判确定的数额交纳赔偿款，二审期间与原审附带民事诉讼原告人马某甲达成民事调解协议，赔偿款项全部履行，已得到被害人的谅解并请求对其适用非监禁刑；3、本案发生同事之间；4、原公诉机关在一审庭审时提出适用缓刑的量刑建议；5、社区矫正部门出具评估报告同意对其适用非监禁刑，基于上述法定和酌定的量刑情节对上诉人李某甲改判缓刑，不致再危害社会，故，适用缓刑，予以考验。上诉人李某甲关于适用缓刑的上诉理由成立，予以采纳。辩护人关于对上诉人李某甲免予刑事处罚的辩护理由，上诉人李某甲虽有自首情节，但结合其犯罪情节和伤害后果，其不属于犯罪较轻之情形，故其辩护理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持青海省民和回族土族自治县人民法院“（2016）青0222刑初35号刑事附带民事判决”对上诉人李某甲的定罪部分；
二、撤销青海省民和回族土族自治县人民法院“（2016）青0222刑初35号刑事附带民事判决”对上诉人李某甲的量刑部分和附带民事判决部分；
三、上诉人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 马明霆
审判员 徐玲玲
审判员 马晓辉
二〇一六年八月十五日
书记员 李嫣婷