广东省清远市�级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤18民终1845号上诉人（原审被告、反诉原告）：高治亮，男，汉族，1971年1月14日出生，住江西省宜春市万载县。委托代理人：朱国胜，江西四强律师事务所律师。委托代理人：张洪生，江西省万载县职工合法权益维护中心职员。被上诉人（原审原告、反诉被告）：清远市清城区横荷智昕家具厂，住所地广东省清远市高新技术开发区3号小区丽声绣花厂内一楼，组织机构代码：L6831750-9。负责人：李金满，厂长。委托代理人：吴少彬，清远市清城区上廓法律服务所法律工作者。上诉人高治亮因与被上诉人清远市清城区横荷智昕家具厂工伤保险待遇纠纷一案，不服清远市清城区人民法院于2016年6月20日作出的（2016）粤1802民初1441号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。高治亮上诉请求：一、维持原审判决第八、九、十项；二、撤销原审判决第一、二、三、四、五、六、七、十二项；三、变更原审判决第一项，改判被上诉人立即支付上诉人一次性伤残补助金6289×13个月=81757元；四、变更原审判决第二项，改判被上诉人立即支付上诉人一次性伤残就业补助金6289×25个月=157225元；五、变更原审判决第三项，改判被上诉人立即支付上诉人一次性工伤医疗补助金6289×6个月=37734元；六、变更原审判决第四项，改判被上诉人立即支付上诉人停工留薪期工资6289×7个月=44023元；七、变更原审判决第五项，改判被上诉人立即支付上诉人2014年10月份10天工资2891.49元；八、变更原审判决第六项，改判被上诉人立即支付上诉人未签劳动合同二倍工资差额44343元；�、变更原审判决第七项，改判被上诉人立即支付上诉人解除劳动合同关系的经济补偿金6289×1.5元=9433.5元；十、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：本案争议焦点主要是上诉人受伤前月平均工资标准问题，一审法院认定按清远市在岗职工平均工资3326元为计算基数不妥，应予纠正。1、上诉人在仲裁、一审阶段均提供了其用中国工商银行卡收取工资记录的证据，证明受伤前的月平均工资为6289元，一审审理过程中，法院依职权查询到，上诉人工资汇款人分别是何焕金和张艳芳，被上诉人否认上述两人是其员工，并提出单位发放员工工资系通过交通银行代发的主张，一审法院既不责令其进一步举证证明此事实，也不依法认定我方证据，而是就此认定双方均不能提供证据，实属事实不清。2、从客观上来讲，上诉人为被上诉人付出劳动，被上诉人每月支付劳动�酬，但被上诉人用谁的名义发放工资未能向法院作出陈述和合理解释，这与常理不符。况且，为查清本案的事实，上诉人在一审庭审时向法院提出要求被上诉人提供上诉人受伤前的工资台账，一审法院对此没有理会亦为不妥。3、根据《广东省工资支付条例》第十六条规定“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年”，第二项规定“工资支付台账应当包括支付日期、支付周期、支付对象姓名、工作时间、应发工资项目及数额，代扣、代缴、扣除项目和数额，实发工资数额，银行代发工资凭证或者劳动者签名等内容”。《劳动争议仲裁调解法》第六条规定：“与争议事实有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利的法律后果”。《广东省工资支付条例》第四十四条第一款�定“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”。上述法律、法规均明确规定了工资争议的举证责任倒置原则，本案被上诉人拒不提供上诉人的工资台账和银行代发工资的凭证，依法应当承担举证不能的法律后果，人民法院也应当执行上述规定。综上，一审法院违反举证、认证规则，适用法律错误，请求二审依法采信上诉人月平均工资为6289元的主张，并据此对上诉人各项诉求作出公正判决。清远市清城区横荷智昕家具厂辩称：上诉人提出撤销一审判决第一、二、三、四、五、六、七、十二项，改判各项补偿金按每月6289元计算没事实依据。理由：清远市是一个初级�展阶段的地区，工人每月的工资水平保留在1800至2200元左右，答辩人的工厂为微型小作坊，属初期发展阶段，工人的每月工资水平在2400元左右，未达到每月6289元，上诉人凭其提供的与他（她）人的资金往来的银行卡作为其计算工资的基数，与本案无关，缺乏事实和法律依据。因此上诉人的各项申请补偿每月应按2400元工资基数计算，请求二审法院依法查明事实作出公平公正的判决。驳回上诉人的上诉请求，二审的上诉费由上诉人承担。清远市清城区横荷智昕家具厂向一审法院起诉请求：一、清远市清城区横荷智昕家具厂只赔偿高治亮住院期间的伙食费、住院护理费和10天的工资合共：5882元。对高治亮申请赔偿的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资，未签订劳动合同二倍工资差额，鉴定费清远市清城区横荷�昕家具厂不予赔偿；二、一审诉讼费全部由高治亮承担。高治亮向一审法院起诉请求：一、清远市清城区横荷智昕家具厂支付下列诉项：1、高治亮对仲裁裁决一至九项无异议，请人民法院依法予以确认；2、清远市清城区横荷智昕家具厂支付解除劳动合同关系的经济补偿金6289×1.5个月=9433.50元。二、一审诉讼费由清远市清城区横荷智昕家具厂承担。一审法院认定事实：高治亮于2014年2月18日入职清远市清城区横荷智昕家具厂处工作，岗位开料工人，双方没有签订劳动合同，没有参加社会保险。2014年10月11日，高治亮在工作车间操作电锯开料时，不慎被电锯锯伤右手，随后被送清远市人民医院治疗，于2014年11月22日出院，住院共42天。清远市人民医疗诊断证明：高治亮住院期间陪人一名。高治亮住院期间清远市清城区横荷智昕家具厂未派专人进行护�照顾。2015年1月19日经清远市清城区人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年3月16日清城区劳动能力鉴定委员会鉴定为XXX级工伤。2015年4月29日，清远市劳动能力鉴定委员会确认高治亮的停工留薪期为7个月。2015年1月26日，高治亮在清远市清城区人民医院支付劳动能力鉴定费合计283.30元。高治亮提交其在牡丹灵通卡账户历史明细清单上的交易（账号：20×××60），以证明清单中所发生汇入金额（2014年7月26日：5000元；2014年8月17日：5000元；2014年8月28日：7974元；2014年9月25日：8058.50元；2014年10月27日：3993.50元）为清远市清城区横荷智昕家具厂向其所发放工资。清远市清城区横荷智昕家具厂对此提出异议。经双方同意，一审法院到中国工商银行清远经济开发区支行查询上述款项的汇入情况，分别为：2014年7月26日由何焕金的中国工商银行网转汇入5000元；2014年8月17日由张艳芳�中国工商银行汇入5000元；2014年8月28日由何焕金的中国银行汇入7974元；2014年9月25日由何焕金的中国银行汇入8058.50元；2014年10月27日由何焕金的中国银行汇入3993.50元。高治亮称上述两个汇款人员为清远市清城区横荷智昕家具厂的文员，工资是通过这两人向高治亮发放。而清远市清城区横荷智昕家具厂对此表示否认。而清远市清城区横荷智昕家具厂主张于2014年6月16日在交通银行办理了代发工资、代发奖金业务，高治亮的工资并非在中国工商银行发放，同时提供了2015年1月至12月其他员工的工资表，以证明清远市清城区横荷智昕家具厂员工的工资幅度在2000元至3500元之间，所以高治亮的平均工资应为2400元。高治亮认为清远市清城区横荷智昕家具厂所提供的工资表，是高治亮受伤后清远市清城区横荷智昕家具厂制作的工资表，故不予确认。另双方确认，2014年10月1日至2014年10月10日的工资清远市清城区横荷智昕家具厂尚未支付给高治亮。2015年4月29日，高治亮提出仲裁申请，同时向清远市清城区横荷智昕家具厂发出《解除劳动合同书面通知书》，内容为：本人是你公司员工高治亮，2014年2月18日入职你公司，任开料工，双方口头约定工资保底+计件，保底工资为6000元/月，入职以来，公司没有与本人签订书面劳动合同，也没有为本人参加社会保险，2014年10月11日本人在工作中发生工伤事故，经治疗终结已评定为伤残七级，现本人以工伤后需要休养及你公司未依法为本人参保为理由，书面通知自即日起与你公司解除劳动合同，并请支付2014年10月份11天的工资及经济补偿金和相关工伤待遇。2016年1月13日，高治亮向清远市清城区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，要求裁决：1、清远市清城区横荷智昕家具厂支付高治亮2014年10月份10天工资2317元；2、清远市清城区横荷智昕家具厂支付高治亮因未签订劳动合同而应当支付的二倍工资差额44343元；3、清远市清城区横荷智昕家具厂支付高治亮解除劳动合同关系的经济补偿金:6289元/月×1.5个月=9433.50元；4、清远市清城区横荷智昕家具厂支付高治亮住院伙食补助费：42天×70元/天=2940元；5、清远市清城区横荷智昕家具厂向高治亮支付住院护理费：42天×70元/天=2940元；6、清远市清城区横荷智昕家具厂向高治亮支付停工留薪期工资（2014年10月11日至2015年3月16日）：7个月×6289元=44023元；7、清远市清城区横荷智昕家具厂向高治亮支付一次性伤残补助金：13个月×6289元/月=817575元；8、清远市清城区横荷智昕家具厂向高治亮支付一次性伤残就业补助金：25个月×6289元/月=157225元；9、清远市清城区横荷智昕家具厂向高治亮支付一次性工伤医疗补助金：6个月×6289元/月=37734元；10、劳动能力鉴定费283.30元。2016年2月23日该委作出城劳人仲案字[2016]35号仲裁裁决：由清远市清城区横荷智昕家具厂支付高治亮一次性伤残补助金81757元；一次性伤残就业补助金157225元；一次性工伤医疗补助金37734元；停工留薪期工资44023元；2014年10月份10天工资2891.49元；未签订劳动合同二倍工资差额59745.50元；伙食补助882元；住院护理费4200元；劳动能力鉴定283.50元。清远市清城区横荷智昕家具厂、高治亮均不服裁定，分别向一审法院提起诉讼。诉讼中，清远市清城区横荷智昕家具厂认为高治亮的劳动能力不具备七级伤残程度，要求对高治亮的劳动能力重新鉴定。但清远市清城区横荷智昕家具厂确认在清城区劳动能力鉴定委员会对高治亮的工伤鉴定为七级后，并没有在期限提出重新鉴定，故一审法院对其要求重新鉴定的申请不予受理。一审法院认为，本案是工伤�险待遇纠纷。当事人在期限内对劳动仲裁裁决不服而提起诉讼，该裁决不发生法律效力。一审法院根据案件的事实重新作出处理。高治亮的月平均工资确认问题。清远市清城区横荷智昕家具厂主张高治亮的月平均工资为2400元，提供了高治亮受伤后其他员工工资表，并不能反映高治亮在职时的工资情况，且高治亮表示否认。而高治亮主张其月平均工资为6289元，提供其在中国工商银行的银行流水记录，所汇入5笔款项的汇款人分别是何焕金、张艳芳，而清远市清城区横荷智昕家具厂也否认上述两人为其员工。根据双方所提供的上述证据，均不足以证明高治亮的月平均工资数额，故对清远市清城区横荷智昕家具厂、高治亮对月平均工资的证据，一审法院均不予认可。从公平原则，可根据清远地区在岗职工平均工资3326元收入作为月平均工资的标准。对高治亮提出清远市清�区横荷智昕家具厂支付一次性伤残补助金81757元、一次性伤残就业补助金157225元、一次性工伤医疗补助金37734元的诉讼请求。高治亮的伤害由相关部门认定属工伤，劳动能力障碍为七级。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第四十三条规定，职工所在用人单依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因此，一审法院认为，清远市清城区横荷智昕家具厂应向高治亮支付一次性伤残补助金43238元（3326元/月×13个月）；一次性伤残就业补助金83150元（3326元/月×25个月);一次性工伤医疗补助金19956元(3326元/月×6个月)。对高治亮提出清远市清城区横荷智昕家具厂支付停工留薪期工资44023元的诉讼请求。2015年4月29日，清远市劳动能力鉴定委员会确认高治亮的停工留薪期为7个月，从2014年10月11日起至2015年5月11日止。清远市清城区横荷智昕家具厂没有支付高治亮医疗期工资，根据《广东省工伤保险条例》第二十六规定:职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因此，一审法院认为，清远市清城区横荷智昕家具厂应向高治亮支付停工留薪期工资23282元(3326元/月×7个月)。对高治亮提出清远市清城区横荷智昕家具厂支付2014年10月份10天工资2317元的诉讼请求。清远市清城区横荷智昕家具厂没有支付高治亮2014年10月份10天的工资。根据《广东省工资支付条例》第十条规定，用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额工资，不得拖欠或克扣。因此，清远市清城区横荷智昕家具厂应向高治亮支付2014年10月份10天工资1108.67元（3326元/月×10天）。对高治亮提出清远市清城区横荷智昕家具厂支付未签订书面劳动合同二倍工资差额44343元的诉讼请求。高治亮�2014年2月18日入职清远市清城区横荷智昕家具厂处工作，双方没有签订书面劳动合同，高治亮于2015年4月29日向仲裁机构提出仲裁申请。依照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第15条规定，劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定确定。用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持。因此，清远市清城区横荷智昕家具厂应向高治亮支付2014年4月29日至2015年2月18日未签订劳动合同二倍工资差额31597元（3326元/月×9.5个月）。对高治亮提出清远市清城区横荷智昕家具厂支付经济补偿金9433.50元的诉讼请求。2015年4月29日，高治亮以工伤�需休养以及清远市清城区横荷智昕家具厂没有为其参加社会保险为由，向清远市清城区横荷智昕家具厂发出《解除劳动合同书面书》。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：“……。(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的”的规定，高治亮是以清远市清城区横荷智昕家具厂没有为其缴纳社会保险费为由提出辞职，向劳动部门申请仲裁时也是以此理由请求用人单位支付经济补偿，故对高治亮此诉讼请求，一审法院予以支持。其经济补偿金应为4989元（3326元/月×1.5个月）。对高治亮提出清远市清城区横荷智昕家具厂支付住院伙食补助费2940元的诉讼请求。高治亮受伤后住院共42天，期间清远市清城区横荷智昕家具厂没有支付伙食补助费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第四十三条规定：职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。职工所在用人单位来依法缴纳工伤保险费,发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因此，清远市清城区横荷智昕家具厂应支付高治亮住院伙食补助费882元（21元/天×42天)。对高治亮提出清远市清城区横荷智昕家具厂支付住院护理费4200元的诉讼请求。高治亮住院期间有陪人一名，清远市清城区横荷智昕家具厂没有派专人护理。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。因此，清远市清城区横荷智昕家具厂应向高治亮支付住院护理费4200元(100元/天×42天)。对高治亮提出清远市清�区横荷智昕家具厂支付劳动能力鉴定费283.30元的诉讼请求。高治亮因劳动能力鉴定支出鉴定费合计283.30元。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第四十三条规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工所在用人单位依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。因此，清远市清城区横荷智昕家具厂应支付高治亮劳动能力鉴定费283.30元。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《广东省工资支付条例》第十条和《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十三条的规定，作出判决：一、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决�效之日起五日内支付高治亮一次性伤残补助金43238元；二、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮一次性伤残就业补助金83150元；三、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮一次性工伤医疗补助金19956元；四、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮停工留薪期工资23282元；五、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮2014年10月份10天工资1108.67元；六、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮未签劳动合同二倍工资差额31597元；七、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮经济补偿金4989元;八、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮伙食补助882元；九、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮住院护理费4200元；十、清远市清城区横荷智昕家具厂在判决生效之日起五日内支付高治亮劳动能力鉴定费283.50元；十一、驳回清远市清城区横荷智昕家具厂的其他诉讼请求；十二、驳回高治亮的其他诉讼请求。案件一审受理费5元，由清远市清城区横荷智昕家具厂负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：经审查，二审争议的事实与一审一致，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会�共利益、他人合法权益的除外。”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求进行审理。综合上诉人的上诉请求及被上诉人的答辩，本案的争议焦点为：关于平均工资数额问题。关于平均工资数额问题，上诉人高治亮主张其月平均工资为6289元，提供其在中国工商银行的银行流水记录，所汇入5笔款项的汇款人分别是何焕金、张艳芳，而清远市清城区横荷智昕家具厂也否认上述两人为其员工。现双方所提供的证据，均不足以证明高治亮的月平均工资数额，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案事实进行的认定，并在此基础上从公平原则，根据清远地区在岗职工平均工资3326元收入作为月平均工资的标准依法作出判决，合法合理，本院予以确认。上诉人高治亮主张其月平均工资为6289元的上诉请求理据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人高治亮的上诉主张理由不成立，本院对其上诉请求不予支持；原审认定基本事实清楚，实体处理正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人高治亮负担。本判决为终审判决。审 判 长  房志伟审 判 员  赖广鑫代理审判员  刘永戈二〇一六年十月十五日书 记 员  刘如香附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。