湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂咸宁中民一终字第64号
上诉人（原审被告）通城县云溪二级发电站（以下简称云溪发电站）。
负责人徐胜国，云溪发电站站长。
上诉人（原审被告）通城县关刀镇高桥村村民委员会（以下简称高桥村委会）。
法定代表人汪飞平，高桥村委会主任�
上述二上诉人委托代理人徐胜甫，通城县石南法律服务所法律工作者。
上诉人（原审被告）通城县关刀镇人民政府（以下简称关刀镇政府）。
法定代表人黎记明，关刀镇政府镇长。
委托代理人桂水平，关刀镇政府法律顾问。
被上诉人（原审原告）方志刚，男，汉族，通城县人，系云溪二级发电站职工。
委托代理人张之喜，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
上诉人云溪发电站、高桥村委会、关刀镇政府因与被上诉人方志刚工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省通城县人民法院（2013）鄂通城民初字第01219号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案当事人及委托代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2011年11月30日上午10时许，云溪发电站的发电工邓仲祥打电话通知方志刚上班，当日18时许方�刚上班。同年12月1日凌晨，方志刚在云溪发电站内从事发电工作时，双脚下肢被电致伤，受伤后，方志刚被送往通城县人民医院抢救治疗，住院3天，花去医疗费2063.29元，2011年12月4日至2012年2月13日在武汉市第三医院住院治疗71天，花去医疗费69249.50元，合计71313.19元，高桥村委会已支付医疗费42500元。经本人提出与云溪发电站终止劳动关系。
2012年6月7日通城县人力资源和社会保障局作出隽人社认字（2012）025号认定工伤决定书，认定方志刚受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第㈠项之规定，属于工伤认定范围，予以认定工伤。
2012年9月18日通城县人民政府作出隽政复决（2012）08号行政复议决定书，决定维持被申请人所作隽人社认字（2012）025号认定工伤决定书。
2012年8月21日咸宁市劳动能力鉴定委员会作出咸劳鉴字（2012）210号劳动能力鉴定结论通知书，�鉴定人方志刚的致残程度为五级，停工留薪120天，可安装假肢，生活部分不能自理。
2012年12月31日湖北省劳动能力鉴定委员会作出鄂劳鉴字（2012）619号工伤（职业病）职工劳动能力鉴定结论通知书，被鉴定人方志刚工伤（职业病）的致残程度为五级，停工留薪8个月，可安装假肢。
2013年8月6日武汉艾格美康复器材有限公司作出武汉艾格美鉴定（2013）第105号残疾辅助器具装配司法鉴定书：1、被鉴定人方志刚需装配国产普通型骨骼式镁铝合万向踝小腿假肢，以代偿部分功能，装配价格为16500元，该小腿假肢正常使用年限为3年，期间需维修保养费用为装配价格的10%；2、被鉴定人方志刚初次装配假肢需住院装配和康复训练时间为15日左右，再次更换假肢功能训练的时间为5天；3、假肢的更换次数，参照被鉴定人所在地当地人均寿命。
2002年11月18日通城县关刀镇经济委员�作出关经发（2002）7号关于云溪乡发电站更名为通城县云溪二级发电站。
2009年12月25日关刀镇人民政府与高桥村委会签订了云溪二、三级发电站经营权转让协议书。协议约定：1、转让时间从2009年12月30日至2019年12月30日止，共10年。2、转让金额和付款办法，转让金额为人民币420000元（财产保证金另外收取），转让款一次性付清后，办理交接手续。3、高桥村委会在协议履行期间，应注意妥善经营，安全生产，严守操作规程，定期检查发现和排除各种安全隐患，杜绝安全事故的发生，对新发生的一切安全事故概由高桥村委会负责，除不可抗拒因素外，以机件损毁由高桥村委会负责维修复原或重新购置。
2011年9月17日，高桥村委会与方志刚的签订二级发电站发电合同书，没有约定工作年限，只约定了方志刚要离开二级发电站时，必须提前两个月通知该站负责人。方志刚的月工资为1400元。
2013年6月8日通城县劳动人事争议仲裁委员会作出隽劳人仲不字（2013）第6号不予受理通知书，本委决定不予受理。
方志刚的其他损失为：护理费5254元（74天×71元／天）、住院伙食补助费3700元（74天×50元／天）、停工留薪期工资款11200元（1400元／月×8个月）、营养费1110元（74天×15元／天）、鉴定费1450元、交通费5000元、一次性伤残补助金25200元（1400元×18个月）、一次性工伤医疗补助金35748（1986元／月×18月），一次性伤残就业补助金67525元（1986元／月×34月）、残疾辅助器具费135000元（15000元×9次）、辅助器具维修费13500元（135000元×9次×10%）、医疗费71313.19元，合计375999.19元。
原审认为，云溪发电站是关刀镇政府依法设立并取得营业执照的集体分支机构，非法人企业。2009年12月25日，关刀镇政府将云溪发电站承包给高桥村委会经营并收取了承包金�2011年9月17日，高桥村委会招聘方志刚为发电工，签订了劳动合同，劳动关系成立。方志刚在工作期间受到伤害致残属实，云溪发电站、高桥村委会对方志刚的受伤存在疑问，但均不能提供证据证明是因为非工作原因所致。故通城县人力资源和社会保障局作出（2012）025号认定工伤决定书合法有效，应作为本案定案的依据。方志刚受伤后左小腿进行了截肢，经鉴定需要安装辅助器具，按照《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》，对方志刚辅助器具价格确定为15000元，其它鉴定项目不变。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《国务院工伤保险条例》第十四条、第三十二条、第三十六条《湖北省工伤保险条例》第三十三条之规定，判决：一、由云溪发电站赔偿方志刚各项损失375999.19元，高桥村委员会已支付42500元冲抵后，还应赔偿原告333499.19元。�云溪发电站在判决书发生法律效力后二十日内履行完毕，关刀镇政府、高桥村委会承担连带赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由云溪发电站负担。
上诉人云溪电站、高桥村委会上诉称，一、方志刚是因癫痫病发作而致被电烧伤，不属于工伤，即便认定为工伤，方志刚也有重大过错，应分担损失。二、云溪电站所有权是关刀镇政府，经营权已转包徐胜国个人，高桥村委会是省级扶贫单位，云溪电站、高桥村委会无力承担赔偿责任。社会保险法规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故，用人单位不支付工伤保险待遇的，从工伤保险基金中先行支付。原审判令二上诉人承担责任不符合法律规定。三、原审计算的赔�标准过高。1、根据相关规定，小腿假肢费用限额15000元，使用年限为5年，无维修费，总费用应为67500元。2、方志刚2011年受伤，应按2010年度职工平均工资计算赔偿金，原审按2011年度职工平均工资计算赔偿金，计算标准错误。3、原审已计算住院伙食补助费，再计算营养费无法律依据。4、护理费应按2012年农村收入计算，5000元交通费无合法票据不能认定，残疾用具费应依政策认定，鉴定不当，应由被上诉人承担鉴定费用。请求撤销原审判决，依法改判。
上诉人关刀镇政府上诉称，一、方志刚不是上诉人单位职工，上诉人也未与方志刚建立劳动关系，依法不应承担赔偿责任。二、残疾辅助用具费应当按《湖北省工伤职工辅助配置管理暂行办法》规定，每只单价15000元，5年更换一次，按人均寿命年限计算，不应计算维修费用。三、方志刚2011年受伤，应按2010年度职工平均工资计算赔偿金，原审按2011年度职工平均工资计算赔偿金，计算标准错误。请求撤销原审判决，驳回方志刚的诉讼请求。
被上诉人方志刚答辩称，一、被上诉人与云溪发电站的承包人高桥村委会签订了劳动合同，且为云溪发电站提供了劳动，双方成立劳动关系。被上诉人于工作中双脚下肢被电火致伤，已经相关职能部门认定为工伤，用人单位应给予工伤保险待遇。二、社会保险法规定，用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故，首先应由用人单位承担责任，用人单位破产了或有其他特殊情况，工伤职工可以申请工伤基金支付，工伤基金支付后，用人单位也应予以偿还，云溪发电站、高桥村委会要求被上诉人申请工伤基金给付工伤保险待遇的上诉理由曲解了法律精神。三、被上诉人与高桥村委会签订了劳动合同，双方形成劳动关系，被上诉人受高桥村委会派�，到云溪发电站工作，与云溪发电站之间形成劳务派遣关系，根据相关法律规定，派遣单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带责任。云溪发电站、高桥村委会应对被上诉人工伤保险待遇承担连带赔偿责任。因云溪发电站是关刀镇政府设立的非法人企业，不能独立承担民事责任，故一审判令云溪发电站承担被上诉人工伤保险待遇赔偿责任，关刀镇政府、高桥村委会承担连带赔偿责任于法有据。四、原审判决的赔偿项目及数额符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明，2011年9月17日，高桥村委会与方志刚签订发电合同，同意除方志刚进云溪发电站从事发电工作，服从发电站负责人及村安排，并对工作任务进行了安排，工资待遇约定与其他职工一样。除上述事实及方志刚的损失数额计算标准存在争议外，一审认定的其他事�，本案当事人均无异议，本院继续予以认定。
根据本案当事人的上诉及答辩理由，本案争议焦点为：一、方志刚是否是工伤，应否享有工伤保险待遇；二、本案承担赔偿责任的主体是谁，关刀镇政府应否承担连带赔偿责任；三、原审计算方志刚工伤各项损失的标准是否符合法律规定。
一、关于方志刚是否是工伤，应否享有工伤保险待遇的问题。
本院认为，高桥村委会与关刀镇政府签订云溪发电站经营权转让协议后，承包经营云溪发电站期间，与方志刚签订发电合同，同意方志刚到云溪发电站从事发电工作，并对双方之间的劳动权利和义务达成协议。《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。高桥村委会是依《中华人民共和国村民委员会组织法》依法设立的组织，具有用工主体资格，其与方志刚签订的合同属于劳动合同性质，高桥村委会与方志刚之间于实际用工之日起建立劳动关系。方志刚在高桥村委会承包经营的云溪发电站工作时，在工作时间和工作场所内，因工作原因受到电火致伤的事故，通城县人力资源和社会保障局依行政职责作出认定工伤决定书后，经通城县人民政府行政复议予以维持，上诉人云溪发电站、高桥村委会均未依法提起行政诉讼，故通城县人力资源和社会保障局依行政职责作出的认定工伤决定书已发生效力。云溪发电站、高桥村委会提出以方志刚是癫痫病发作而致被电烧伤，不属于工伤的上诉理由，本院不予采信。根据国务院《工伤保险条例》第五章，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤保险待遇的规定。方志刚依法享有工伤保险待遇给付请求权。
二、关于本案承担赔偿责任的主体是谁，关刀镇政府应否承担连带赔偿责任的问题。
本院认为，国务院《工伤保险条例》第四十三条第二款规定，用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。根据该行政法规的规定，因云溪发电站由高桥村委会承包经营，方志刚在云溪发电站工作中遭受的工伤事故，应由与之建立劳动关系的高桥村委会承担工伤保险责任。关于云溪发电站、关刀镇政府应否承担连带责任的问题。连带责任是指依照法律规定或者当事人约定，两个或两个以上当事人对共同债务全部承担或者部分承担责任，连带责任的目的在于补偿救济，加重民事法律关系当事人的法律责任，有效保护债权人的合法权益。首先，本案方志刚主张的是工伤保险待遇请求权，根据《工伤保险条例》规定，未缴纳工伤保险费，工伤保险责任由与劳动者建立劳动关系的用人单位承担责任，由此形成的债务，非共同债务性质，法律亦未规定发包方或被承包的企业应负连带责任，故除当事人有明确责任约定外，由发包方关刀镇政府、被承包企业云溪发电站承担连带责任，缺乏法律依据。其次，关刀镇政府与高桥村委会签订的云溪发电站经营权转让协议中明确约定协议履行期间，新发生的一切安全事故概由高桥村委会负责，未认可安全事故责任为双方共同责任，依据协议关刀镇政府、云溪发电站也无承担连带责任的义务。方志刚主张应根据劳动合同法第九十二条，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任的规定，由高桥村委会与云溪发电站承担连带责任。因高桥村委会是云溪发电站的承包经营人，与方志刚签订劳动合同安排其在云溪发电站工作，由此形成�关系不属于劳务派遣关系，高桥村委会也不具有劳动合同法规定的劳务派遣单位的资格，该条款不适用于本案，该项主张，本院不予支持。方志刚还主张关刀镇政府系云溪发电站的产权人，依法对云溪发电站的安全生产负有责任，发生安全事故，应当承担连带赔偿责任。因本案方志刚主张的是工伤保险待遇请求权，而非人身损害赔偿请求权，关刀镇政府对云溪发电站的安全生产所负责任，在无法律明文规定的情况下，不构成对方志刚工伤保险待遇责任承担连带责任的认定。故一审判令云溪发电站承担赔偿责任、关刀镇政府承担连带赔偿责任与《工伤保险条例》规定相悖，属适用法律错误，本院予以纠正。
三、关于原审计算方志刚工伤各项损失的标准是否符合法律规定的问题。
原审判决方志刚因工伤事故造成的各项损失，上诉人无异议的是：住院伙食补助费3700元（74天×50元／天）、停工留薪期工资款11200元（1400元／月×8个月）、一次性伤残补助金25200元（1400元×18个月）、医疗费71313.19元。
上诉人争议的赔偿项目：
1、一次性工伤医疗补助金，一次性伤残就业补助金计发时间的问题。
本院认为，《工伤保险条例》第三十六条第二款规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。故应由用人单位按解除劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案方志刚2013年一审诉讼中提出解除合同，故应以2012度咸宁地区职工月平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，上诉人上诉请求以2010年咸宁地区职工月平均工资为基数计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金没有法律依据，本院不予支持。原审以2011年度职工月平均工资为基数计算虽亦不符合法律规定，但方志刚并未提起上诉，视为对其权利已作处分，故本院对原审认定方志刚一次性工伤医疗补助金35748（1986元／月×18月），一次性伤残就业补助金67525元（1986元／月×34月）不作变更。
2、残疾辅助器具费，辅助器具维修费认定标准及鉴定费承担的问题。
本院认为，原审认定残疾辅助器具费135000元（15000元×9次），辅助器具维修费13500元（135000元×9次×10%），是依据司法鉴定机构的鉴定结论，结合《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》酌定的标准，虽《湖北省工伤职工辅助器具配置管理暂行办法》规定的有使用年限和维修费用与鉴定结论存在差别，但2014年湖北省人力资源和社会保障厅鄂人社发（2014）3号《关于修订湖北�工伤职工辅助器具项目与费用标准限额的通知》，对方志刚小腿假肢价格、使用年限均作了调整，与鉴定报告结论相同，原审认定数额未显失公平，本院不予变更。残疾辅助器具鉴定费鉴定费1450元系原审法院根据案情需要委托进行的鉴定，也是方志刚实际支出的费用，为其损失组成部分，工伤保险事故责任人应予赔偿，上诉人此项上诉理由不能成立，本院不予支持。
3、营养费1110元（74天×15元／天）、交通费5000元，护理费5254元（74天×71元／天）。
本院认为，营养费、交通费诉讼中方志刚虽未提交充分证据予以证明，但确属其工伤后必然支出的费用，一审根据方志刚伤情，依自由裁量权酌情予以认定，不违反法律规定，此外一审认定的护理费标准计算无误，故本院对上述费用不作变更。
综上，原审认定事实基本清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。上诉人关�镇政府、云溪发电站上诉理由部分成立，本院支持其相应部分。依据《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省通城县人民法院（2013）鄂通城民初字第01219号民事判决；
二、由通城县关刀镇高桥村村民委员会支付方志刚各项工伤保险待遇375999.19元，扣减已支付的42500元，还应支付333499.19元。限于本判决发生法律效力后十日内付清。
三、驳回方志刚对通城县云溪二级发电站、通城县关刀镇人民政府的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一、二审诉讼费各10元，均由通城县关刀镇高桥村村民委员会承担。
本判决终审判决。
审判长 赵 斌
审判员 何云泽
审判员 王凯群
二〇一四年十一月三十日
书记员 余慧微
附：相关法律及法规
《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
第三十六条第二款经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。
第四十三条第二款用人单位实行承包经营的，工伤保险责任由职工劳动关系所在单位承担。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金