西安市灞桥区人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）灞刑初字第00213号
公诉机关西安市灞桥区人民检察院。
被告人王博，农民。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2011年12月5日被抓获，2011年12月12日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现羁押于西安市灞桥区看守所。
西安市灞桥区人民检察院以西灞检刑诉（2012）151号起诉书指控被告人王博犯贩卖毒品罪，于2012年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市灞桥区人民检察院指派代理检察员王利华出庭支持公诉。被告人王博到庭参加诉讼。西安市灞桥区人民检察院于2012年8月16日、2012年10月29日以需要补充证据为由两次建议延期审理，2012年11月12日建议恢复审理。现已审理终结。
西安市灞桥区人民检察院指控：
一、2011年11月20日23时许，被告人王博在西安市南郊美术学院十字卖给张某1包500元钱的冰毒。
二、2011年12月5日1时许，被告人王博在西安市雁塔区郝家村84号其租住处被公安人员抓获，当场缴获毒品冰毒一包，毛重41克，净重38.4克，电子秤1台，自制冰壶1个及毒资5000元整。
为证明指控的事实，公诉人当庭出示了被告人供述、证人证言、鉴定报告、称量笔录、照片、扣押物品清单、现场检测报告书及抓获经过等证据，据此认为被告人王博的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，建议对被告人王博在有期徒刑十年至十二年之间量刑，并处罚金。
被告人王博辩称其只给张某卖过一次毒品，认为自己应构成非法持有毒品罪。
经审理查明，被告人王博为贩卖牟利，于2011年11月10日左右从四川购买毒品冰毒，部分用于自己吸食。2011年11月20日23时许，被告人王博在西安美术学院附近卖给吸毒人员张某价值500元的冰毒。2011年12月5日1时许，公安人员在西安市雁塔区郝家村84号王博租住处将其抓获，当场缴获毒品冰毒一包，毛重41.54克，经鉴定净重38.4克，从中检出甲基苯丙胺。并当场查获电子秤1台，自制冰壶1个及现金人民币5000元（已被公安机关没收）。
认定案件事实的证据如下：
1、证人张某证言证明，2011年11月20日23时许，他给王博打电话要求购买500元的冰毒，王博约他在美院十字见面交易，他给了王博500元，王博给了他1小包透明塑料自封袋包装的冰毒。2011年12月5日1时许他电话联系王博要求购买价值300元的冰毒，王博约他到郝家村西口见面后被公安人员抓获。
2、提取笔录证明，2011年12月5日1时许，民警根据举报在西安市雁塔区郝家村84号四楼王博租住处将涉嫌贩毒的王博抓获后，在王博住处衣橱上的鞋盒中提取到毒品冰毒1包，重约40克，在卧室电视机旁提取到自制冰壶1个，电子秤1台，在床垫下提取到人民币5000元。
3、扣押物品清单证明，公安人员从被告人王博处提取到自制冰壶1个、毒品冰毒1包、电子秤1台。
4、称量笔录及称量照片证明，经对从被告人王博处缴获的毒品进行称量，毛重41.54克。
5、现场检测报告书证明，被告人王博及证人张某的尿液检测结果呈阳性，系吸毒人员。
6、公（西）鉴（毒）字（2011）430号物证检验鉴定书证明，塑料自封袋包装淡粉色晶体物1包，净重38.4克，检出毒品甲基苯丙胺。
7、抓获经过证明，2011年12月5日1时许，公安民警根据举报在西安市雁塔区郝家村84号将涉嫌贩毒的被告人王博抓获。
8、户籍证明可证明被告人王博已达到法定刑事责任年龄。
9、被告人王博供述称，他因为打游戏输钱了（当庭供述其输了十几万元），想贩毒挣点钱。2011年11月10日左右他从四川一个叫“大宝”的男子处以每克260元的价格购买了50克冰毒。2011年11月20日23时许，张某给他打电话要求购买500元的冰毒，在西安美术学院到吉祥村十字路口的路上，他卖给了张某500元的冰毒。2012年12月5日1时许，张某拨打他的电话要求购买价值300元的毒品，他配合公安人员将张某约到郝家村西口抓获。被告人王博当庭供述，他从四川买的毒品用于自己吸食，只给张某卖过一次。
上列证据均经庭审质证，各证据能够相互印证，本院予以认定。
本院认为，被告人王博为贩卖牟利而购买冰毒并向吸毒人员贩卖，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第三百四十七条规定的贩卖毒品罪。西安市灞桥区人民检察院指控被告人王博犯贩卖毒品罪，罪名成立，依法应予惩处。鉴于被告人王博具有以贩养吸的情节，可酌情从轻处罚。西安市灞桥区人民检察院的量刑建议适当，予以采纳。被告人被抓获后羁押期间应予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条、第五十四条、第五十五条及第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王博犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年又六个月，并处罚金人民币40000元，剥夺政治权利一年。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年12月5日起至2022年6月4日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、扣押在案的自制冰壶1个、电子秤1台、冰毒38.4克，予以没收。被告人王博的非法所得，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄小锋
人民陪审员 翟跟彦
人民陪审员 彭海英
二〇一二年十一月十六日
书 记 员 倪 薇
附：本案涉及的相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第五十四条剥夺政治权利是剥夺下列权利：
（一）选举权和被选举权；
（二）言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利；
（三）担任国家机关职务的权利；
（四）担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。