山东省郓城县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁1725行初73号
原告郓城县大福源购物广场有限公司。所在地：郓城县金河路东段。统一社会信用代码：91371725065944555U。
法定代表人林海旭，职务总经理。
委托代理人张培亮，山东兴郓律师事务所律师。
被告郓城县人力资源和社会保障局。所在地：郓城县金河路东段。统一社会信用代码：1137172500449348XU。
法定代表人石学森，局长。
委托代理人王慧，山东郓州律师事务所律师。
委托代理人张艳敏，女，汉族，1987年11月19日出生，郓城县人力资源和社会保障局工作人员，住郓城县。
第三人董某1。
第三人董某2。
上述第三人法定代理人董忠洵（系上述第三人父亲），1987年7月8日出生，汉族，农民，住郓城县。
第三人郑树成，男，1962年2月11日出生，汉族，住郓城县。
第三人樊兰云，女，1962年8月27日出生，汉族，住郓城县。
上述第三人委托代理人董忠洵，男，1987年7月8日出生，汉族，农民，住郓城县。
第三人董忠洵，男，1987年7月8日出生，汉族，农民，住郓城县。
委托代理人王希英，山东君诚仁和（巨野）律师事务所律师。
原告郓城县大福源购物广场有限公司（以下简称郓城县大福源公司）不服被告郓城县人力资源和社会保障局（以下简称郓城县人社局）2016年4月21日作出的认定工伤决定书，于2016年10月9日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后，于2016年10月10日向被告郓城县人社局送达了起诉状副本及应诉通知书。向第三人董某1、董某2、郑树成、樊兰云、董忠洵送达了起诉状副本及参加诉讼通知书。本院依法组成合议庭，于2016年12月9日、2017年3月9日公开开庭审理了本案，原告委托代理人张培亮，被告委托代理人王慧、张艳敏，第三人董忠洵、委托代理人王希英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告郓城县人社局于2016年4月21日作出了郓伤认决（2016）25号认定工伤决定书，认定2016年1月1日22时许，郑某在郓城县大福源公司下班途中发生交通事故，经抢救无效死亡（交通事故郑某不负主要责任）。郑某受到的死亡伤害为工伤。
原告郓城县大福源公司诉称：原告与郑某不存在劳动关系，被告郓城县人社局所作工伤认定错误。郑某与原告不存在劳动合同关系，原告也未承担过支付郑某劳动报酬的义务，郑某不在原告公司员工名册之内。原告自2013年7月份至今，原告每年都与济南林颖商贸有限公司签订《购销合同》，合同约定由原告购买该公司的帝花之秀、三金、韩狮、瑞虎等产品，并由该公司负责派遣促销员进行促销，促销员的工资报酬均由济南林颖商贸有限公司承担。原告从未支付给郑某任何劳动报酬。因此郑某并非原告公司员工，与原告之间不存在劳动关系。郑某系济南林颖商贸有限公司派遣到原告经营场所内从事产品促销工作的人员，属于该公司的外派工作人员，履行工作内容亦是受该公司指派的工作任务，郑某与济南林颖商贸有限公司之间存在劳动关系，这种务工情形属于劳动合同法实施条例第十四条规定的“劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的”情形。在此种情况下，仍应确定本案的用人单位主体为济南林颖商贸有限公司，而不是原告公司。对此工伤申请人董忠洵亦存在过错，刻意隐瞒了上述客观事实，造成劳动保障部门产生用人单位是原告的错误结论，从而作出错误的工伤决定。郓伤认决（2016）25号《认定工伤决定书》未遵循法定程序作出，应当予以纠正撤销。被告郓城县人社局未依法向原告的法定代表人或者负责收发邮件的工作人员送达工伤申请受理及告知通知。在没有工资发放等证明劳动关系基本事实存在的前提下，未对知道案件客观真实情况的人员进行必要的调查核实，从而导致作出违反客观事实的认定结论，违反了《工伤保险条例》及《工伤认定办法》的规定，程序违法。总之郓伤认决（2016）25号《认定工伤决定书》系在工伤申请人隐瞒重要客观事实且被告未进行客观调查核实的基础上作出的，工伤决定结论明显确有错误，且程序违法。请求依法撤销郓伤认决（2016）25号《认定工伤决定书》，并作出郑某的事故伤害不予认定工伤的判决。原告郓城县大福源公司向本院提交了以下证据：1、原告与济南林颖商贸有限公司签订的《郓城大福源购销合同》三份，证明原告与郑某不存在劳动关系，不承担支付其劳动报酬的义务。2、2016年12月8日国家企业信用信息公示系统查询信息一份，证明济南林颖商贸有限公司具有合法的用工主体资格，郑某与该公司依法存在劳动关系。3、山东增值税专用发票八张及供应商付款单五份，证明原告与济南林颖商贸有限公司存在真实合法的购销合同关系，该公司委派促销员的客观事实存在，且根据该购销合同原告未代发促销员工资。4、原告收到济南林颖商贸有限公司及郑某个人交纳保险费100元的证据，证明原告交纳的团体保险费系促销员本人与供应商各承担50元的保费，由原告统一交纳，但不能证明原告与促销员存在劳动关系。原告委托代理人于2017年3月9日庭审时提交了济南林颖商贸有限公司证明，证明郑某与郓城县大福源公司不存在劳动关系，郑某不是郓城县大福源公司员工。
被告郓城县人社局辩称，一、答辩人于2016年4月21日作出的郓伤认决（2016）第25号《认定工伤决定书》，查明事实清楚，证据确实充分，郑某遭受的交通事故伤害符合认定工伤情形。首先，郑某与被告存在劳动关系。答辩人根据第三人提交的申请书、工伤认定申请表、居民死亡证明、收据、工作证，中国人寿保险股份有限公司团体保险个人凭证及第三人的身份证明等证据，可证实郑某系原告的职工，自2015年开始在原告处工作，原告具备合法的用工主体资格。申请人提供的证人张某、陈某的证言均可证明与郑某同在原告处上班，并证实2016年1月1日郑某在下班途中遭遇交通事故，经抢救无效死亡。后答辩人的工作人员依职权对证人进行了调查核实，经查实，证人张某和郑某同时下班回家，遭遇该事故并同为该事故中的受害者。答辩人受理后依法向原告送达限期举证通知书，通知其在2016年3月18日前将有关证据材料送达答辩人，逾期没有提供有效证据材料，视为放弃举证权利。原告在法定期限内既未提供证据也未提交单位意见等，据此答辩人认定郑某与原告之间存在劳动关系。其次，郑某受到事故伤害经抢救无效死亡事实清楚。郓城友谊医院于2016年1月1日作出的诊断证明及住院病历，证实郑某于2016年1月1日因交通事故伤害在郓城友谊医院住院治疗，诊断确定为经抢救无效死亡。同时郑某受到的事故伤害系发生在下班途中。根据第三人提供的证人证言，答辩人依职权对证人张某、陈某进行了调查，均证实职工郑某系上下班途中发生交通事故造成伤害。故答辩人认为《认定工伤决定书》认定郑某的伤害属于工伤，查明事实清楚，根据确实充分。二、认定程序合法。答辩人受理后依法先后向当事人送达了工伤认定限期举证通知书等，其中限期举证通知书已于2016年3月8日由原告公司服务台工作人员张露露签收，应视为原告公司签收。在认定期限内，答辩人又依法向证人调查核实，认定作出后依法向当事人进行了送达。故答辩人的具体行政行为程序合法。三、适用法律准确。答辩人通过查明事实、调查证据后根据《工伤保险条例》第十四条第一款（六）项的规定，认定职工郑某在下班途中发生交通事故，经抢救无效死亡为工伤。适用法律正确。综上，答辩人在2016年4月21日作出的郓伤认定（2016）第25号《认定工伤决定书》查明事实清楚，证据确实充分，具体程序合法，适用法律准确，请依法予以维持。被告向本院提交了以下证据：1、工伤认定申请书、工伤认定申请表，居民死亡证明书，证明第三人申请的事实及作出决定书的依据。2、结婚证、身份证复印件，证明第三人董忠洵与郑某系夫妻关系，申请人具备申请工伤的主体资格。3、证人证言，证明郑某与原告存在劳动关系，且系上班途中发生交通事故。4、身份证复印件，证明证人的身份信息。5、诊断证明、住院病历，证明郑某受伤情况、治疗经过。6、道路交通事故认定书，证明事故的基本情况，郑某不负事故主要责任。7、企业信息，证明原告的用工主体及工伤认定资格。8、《收据》两张、工作证、中国人寿保险股份有限公司团体保险个人凭证，证明原告与郑某存在劳动关系。9、工伤认定调查笔录，证明被告在工伤认定过程中依职权向证人调查核实事故发生经过。10、工伤认定限期举证通知书，证明被告受理后依法通知原告限期举证，程序合法。11、工伤认定决定书，证明被告依法作出认定结论，认定郑某所受伤害为工伤。12、城镇职工保险信息一份、工资表三份，证明张露露系原告公司在职职工。13、邮递回单两份，证明被告依法向原告邮寄送达相关文书，其中限期举证通知书已由原告公司职工张露露签收，送达程序合法。
第三人没有提交书面答辩意见，庭审中第三人董忠洵委托代理人发表如下答辩意见：1.郑某属于原告职工，并从事原告所安排的销售洗化用品工作，受原告规章制度制约，领取原告工资，原告收取郑某保证金，发放给郑某工作证、工作服、并为其投保。因此，原告与郑某存在劳动关系。因此郑某下班途中发生的交通事故伤害应认定为工伤。2、被告认定工伤程序合法。3.工伤认定系被告的行政权利职责，原告要求法院作出不予工伤认定无法律依据。综上依法驳回原告诉讼请求。第三人向本院提交了以下证据：1、原告出具的收款收据两份，证明郑某与原告存在劳动关系、属于原告工作人员。2、郑某工作证一份，证明郑某与原告之间存有劳动关系。3、郑某的工作服照片一份，证明原告为郑某发放带有原告公司字样的工作服，郑某与原告具有劳动法律关系。4、中国人寿公司的团体保险个人凭证一份，证明原告为其员工郑某投保，原告与郑某之间存在劳动关系。5、原告在“郓城信息港”、“赶集网”、“中华英才网”等网站发布的招聘等信息八份。证明原告在不同时间、招聘人数不等、工种不同的员工，被招聘的员工包括促销员在内均为原告的员工，包括郑某在内与原告存有劳动关系。6、陈某证言，证明郑某系大福源公司招聘、受大福源公司管理、郑某与大福源公司之间存有劳动关系。7、郑某的哥哥郑振海与大福源公司的供货方李颖的手机通话录音光盘及文字记录。证明李颖与济南林颖商贸公司无关，济南林颖公司与原告无购货合同关系，济南林颖公司为原告虚开发票，郑某是大福源公司的员工。8、大福源公司2015年10、11、12月部分工资表3页，证明张海玲是原告任命的课长，不是洗化组促销员自行推选，郑某直接受洗化课长张海玲的领导、监督、管理，郑某与大福源公司具有劳动关系。申请证人陈某出庭作证证明郑某与大福源公司具有劳动关系。
经庭审质证，原告委托代理人对被告提交的证据1真实性无异议，该证据能够显示申请人与被申请人存在劳动关系争议。对证据2、4、5、6、7没有异议。证据3对证人陈某、张某的证言内容有异议，认为证人没有全面客观的陈述事实。郑某的聘用委派单位为济南林颖商贸有限公司，由该公司发放郑某的工资报酬。证据8有异议，不能证明被告的举证目的，不能代表双方存在劳动关系，证据9真实性无异议，但该调查笔录调查内容不全面。证据10真实性无异议。但未依法送达给本案原告，剥夺了原告的举证权利。证据11真实性无异议，该证据是原告要求撤销的行政行为，对本案不具证明力。证据12真实性无异议。只能证明张露露系原告公司工作人员，但其工作岗位为大福源商场内服务台的一般工作人员，对法律文书无权签收。对证据12中的工资表没有异议。工资表能够充分证实郑某不是原告的职工，原告从未向郑某发放过劳动报酬。证据13真实性无异议，但能够充分证明本案被告作为行政机关送达法律文书时与其他普通包裹与混同送到服务台。违反了工伤认定办法以及最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定。这种送达方式直接剥夺了原告限期举证的权利，因此被告作出的行政行为程序违法。
本院对被告郓城县人社局提交的证据作如下确认：证据1能够证实董忠洵已向郓城县人社局申请认定其妻郑某下班途中受到交通事故伤害为工伤，该证据具有真实性、合法性、与本案具有关联性，确认为有效证据；证据2、4、5、6、7原告未提出异议，且五份证据具有真实性、合法性、与本案具有关联性，确认为有效证据；证据3、8、9能够证实郑某在下班途中受到了交通事故伤害，郓城县人社局在作出工伤认定程序中没有对劳动关系争议作出认定，合议庭不采纳原告与郑某具有劳动关系的证明目的；证据10工伤认定限期举证通知书，是郓城县人社局受理工伤认定申请，给用工单位作出的限期举证的通知，该证据具有真实性、合法性、与本案具有关联性，确认为有效证据；证据11工伤认定决定书，是郓城县人社局根据董忠洵的申请，经过调查取证，作出了工伤认定决定书，该证据具有真实性与本案具有关联性，确认为有效证据；证据12、13，能够证实郓城县人社局将工伤认定限期举证通知书、工伤认定决定书分别邮寄送达给郓城县大福源公司，由郓城县大福源公司工作人员张露露、张冬梅签收，但郓城县大福源公司负责人否认收到张露露代收的工伤认定限期举证通知书。本案中郓城县人社局采取邮寄送达行政文书不符合法律规定，该组证据与本案具有关联性但不具有合法性确认为无效证据。
原告与第三人在本案诉讼中围绕郓城县大福源公司与郑某是否存有劳动关系提交了证据，被告郓城县人社局在行政程序中未对劳动关系争议证据进行审查，本院对原告与第三人提交的证据效力不予认定。
经审理查明，第三人董忠洵的妻子郑某于2016年1月1日晚，在下班途中发生交通事故，经抢救无效死亡，郑某在交通事故中不负主要责任。第三人董忠洵于2016年3月4日向被告郓城县人社局申请其妻郑某受到的交通事故伤害为工伤，同时提交了陈某、张某证明、郓城县友谊医院诊断证明、住院病历、道路交通事故认定书、郓城县大福源公司企业信息、中国人寿保险股份有限公司团体保险个人凭证、收据两份、工作证。被告于2016年3月7日向郓城县大福源公司作出了工伤认定限期举证通知书。于2016年3月29日对张某、陈某进行了调查询问。于2016年4月21日向郓城县大福源公司送达了郓伤认决（2016）25号认定工伤决定书，郓城县大福源公司不服该决定书，于2016年10月8日向本院提起行政诉讼。
本院认为，《工伤保险条例》第五条第二款规定：县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。郓城县人社局有受理辖区内第三人董忠洵工伤认定申请并作出认定工伤决定书的职权。《工伤保险条例》第十四条第一款规定：职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；郑某在下班途中发生交通事故，郑某在交通事故中不负主要责任，郑某受到的交通事故伤害符合工伤认定情形。本案争议的焦点为郑某与郓城县大福源公司是否存在劳动关系。《工伤认定办法》第二十二条第二款规定：《认定工伤认定书》和《不予认定工伤决定书》的送达参照民事法律有关送达的规定执行。《中华人民共和国民事诉讼法》第八十五条规定：送达诉讼文书，应当直接送交受送达人。第八十八条规定：直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。郓城县大福源公司是郓城县城区内的大型购物广场。郓城县人社局给郓城县大福源公司送达工伤认定限期举证通知书应采取直接送达方式，但郓城县人社局却采取邮寄送达方式，郓城县人社局送达行政文书方式违反法律规定。《工伤保险条例》规定，对职工或者其近亲属与用人单位是否工伤有分歧的，由用人单位承担举证责任。郓城县人社局提交的证据不能证明已将工伤认定限期举证通知书送达给郓城县大福源公司负责人，同时郓城县大福源公司负责人又否认收到郓城县人社局邮寄的工伤认定限期举证通知书，郓城县大福源公司在工伤认定过程中没有将与郑某存有劳动争议证据提交给郓城县人社局，郓城县人社局在工伤认定程序中没有对郓城县大福源公司与郑某劳动关系争议作出确认。对存有劳动关系争议的工伤认定，应当先确认劳动关系，再作出工伤认定。
综上，被告郓城县人社局作出的郑某工伤认定行政行为违反法定程序，依照《工伤保险条例》第五条第二款、第十四条第一款第六项、第十九条第二款、参照《工伤认定办法》第十七条、第二十二条第二款，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第三项的规定，判决如下：
一、撤销被告郓城县人力资源和社会保障局作出的郓伤认决（2016）25号认定工伤决定书。
二、责令被告郓城县人力资源和社会保障局对董忠洵于2016年3月4日申请郑丽娜工伤重新作出认定。
三、驳回原告郓城县大福源购物广场有限公司要求作出郑丽娜受到交通事故伤害不予认定工伤的诉讼请求。
案件受理费50元由被告郓城县人力资源和社会保障局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 徐龙矩
审 判 员 李 敏
人民陪审员 李慧臣
二〇一七年三月十三日
书 记 员 卢 冰