安徽省黄山市屯溪区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）屯刑初字第00114号
公诉机关黄山市屯溪区人民检察院。
被告人孟鹏，男，汉族，1989年3月6日出生于安徽省宁国市，无业，住黄山市屯溪区。2013年7月30日因犯诈骗罪被本院判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民�一万五千元。2014年9月3日因涉嫌诈骗罪被黄山市公安局屯溪分局刑事拘留，同年10月9日经黄山市屯溪区人民检察院批准逮捕，同日由黄山市公安局屯溪分局执行。现羁押于黄山市看守所。
辩护人李瑜，安徽地平律师事务所律师。
黄山市屯溪区人民检察院以屯检诉刑诉（2015）89号起诉书指控被告人孟鹏犯职务侵占罪、诈骗罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄山市屯溪区人民检察院指派检察员江佳俊出庭支持公诉，被告人孟鹏及其辩护人李瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄山市屯溪区人民检察院指控：
一、被告人孟鹏职务侵占的事实
被告人孟鹏编造自己身份，于2014年3月11日应聘至安徽省景天智能科技有限公司工作，在该公司任职期间，多次虚构事实从该公司领取现金共计36660元。
2014年5月中旬，被告人孟鹏在黄山好印象装饰工程有限公司任职期间，多次虚构事实从该公司领取现金共计23150元。
2014年5月底，被告人孟鹏在江苏博文房地产土地造价咨询评估有限公司黄山分公司任职期间，虚构事实从该公司领取现金共计10000元。
二、被告人孟鹏诈骗的事实
1.2014年5月到8月，被告人孟鹏在黄山好印象装饰工程有限公司任职期间，多次虚构事实骗取公司员工钱财共计35560元。
2.2014年7月下旬到8月底，被告人孟鹏谎称自己的建行卡被冻结不能取款，编造各种理由多次向被害人王甲“借款”，共骗取王甲65400元。
公诉机关为证明上述事实，举出以下证据材料：被告人孟鹏的户籍信息、抓获经过、刑事判决书、企业基本信息、情况说明、公司员工入职表、领款凭证、协议书、银行账户信息、汇款凭证、收条、谅解书等书证；证人谢某、黄某甲等人的证言；被害人程某甲、�甲、张某等人陈述；辨认笔录；被告人孟鹏的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人孟鹏的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条之规定，应当以职务侵占罪、诈骗罪追究其刑事责任，并适用数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人孟鹏对起诉书指控的犯罪事实和定性没有异议，并表示自愿认罪。
辩护人辩护意见：一、在事实上：起诉书指控被告人诈骗王甲65400元，事实不清，证据不足。被告人孟鹏与王甲系恋爱关系，双方系借贷关系，没有非法占有故意；被害人向被告人出具收条中将“诈骗”改为“借款”是被害人自愿写的，双方系民事纠纷。起诉书指控被告人诈骗黄山好印象装饰工程有限公司35560元中部分事实应当认定职务侵占。二、在量刑上：被告人案发后如实供述，认罪态度好，并退赔了被害人经济损失，取得被�人谅解，依法可以从轻处罚。
经审理查明：
一、被告人孟鹏职务侵占的事实
1.被告人孟鹏编造“自己姓名为'墨林寒'，系南昌理工大学土木工程专业硕士，具有一级造价师和建造师资质”的内容，在黄山市民网上发布求职信息，2014年3月11日应聘至安徽省景天智能科技有限公司（以下简称：景天公司，负责人张某）工作，后在景天公司任项目装饰部主管，主要负责室内外的设计及装潢、公司装饰招投标项目等事务，至2014年4月28日止。被告人孟鹏在任职期间，多次以各种事项需要花钱为由，侵占景天公司钱款共计36660元。具体事实如下：
（1）2014年3月14日，被告人孟鹏以景天公司需要购买“神机妙算”软件、支付审计费、人工基价、项目清单等事由，从景天公司领取5000元。
（2）2014年3月17日，被告人孟鹏以景天公司需要购买“天正建筑”软件的事由，从景天公司领取1200元。
（3）2014年3月19日，被告人孟鹏以景天公司需要购买“3DMX”软件的事由，从景天公司领取1700元。
（4）2014年3月21日、27日，被告人孟鹏以景天公司业务需要到“神笔图文”店打印“新安山庄”装饰施工图纸的事由，两次从景天公司领取共计772元。
（5）2014年3月26日，被告人孟鹏以景天公司需要购买“3D”材料、装饰材料制图软件的事由，从景天公司领取1080元。
（6）2014年3月31日，被告人孟鹏以景天公司开展业务，需要装饰部门备用金的事由，从景天公司领取2000元。
（7）2014年4月4日，被告人孟鹏以歙县渔梁坝有“豪凯”酒店装饰工程，需要“大润发”超市购物卡用于为景天公司开展业务疏通关系的事由，从景天公司领取3000元。
（8）2014年4月8日、9日，被告人孟鹏以景天公司为给歙县“豪凯”酒店装饰工程做预算，需要购买造价软件、打印图纸等事由，先后两次从景天公司领取共计3658元。
（9）2014年4月14日、19日，被告人孟鹏以景天公司业务需要打印“新安山庄”、歙县“豪凯”酒店装饰工程效果图的事由，先后两次从景天公司领取共计3550元。
（10）2014年4月14日，被告人孟鹏以为景天公司做歙县“豪凯”酒店装饰工程，需要劳务费的事由，从景天公司领取4100元。
（11）2014年4月19日、22日，被告人孟鹏以为景天公司做黄山市青少年宫装饰工程，准备去报名竞标，需要交报名费、报名押金、招标报名费的事由，先后三次从景天公司领取共计3300元。
（12）2014年4月22日，被告人孟鹏以为景天公司做黄山市看守所、黄山市青少年宫装饰工程，需要交报名押金、工程招标保证金的事由，先后两次从景天公司领取共计7300元。
2.2014年5月15日，被告人孟鹏应聘至黄山好印象装饰工程有限公司（以下简称好印象公司，负责人程某甲）工作，后在公司任市场部经理，主要负责对外联系业务、发展新客户，至2014年7月底。被告人孟鹏在任职期间，利用职务便利，多次以为好印象公司办事，需要花钱为由，侵占好印象公司钱款共计45650元。具体事实如下：
（1）2014年5月17日，被告人孟鹏以要在屯溪区“颐和观邸”小区给好印象公司宣传做广告，需要广告位租金、摊位费的事由，从好印象公司领取2000元。
（2）2014年5月18日，被告人孟鹏以要在屯溪区“绿地滨江一号”小区给好印象公司宣传做广告，需要费用的事由，从好印象公司领取3500元。
（3）2014年5月19日，被告人孟鹏以要给好印象公司宣传，参与黄山市体育馆组织的宣传活动，需要活动经费的事由，从好印象公司领取8000元。
（4）2014�5月20日，被告人孟鹏以要在屯溪区“御泉湾”小区给好印象公司宣传做广告，需要费用的事由，从好印象公司领取3000元。
（5）2014年5月21日，被告人孟鹏虚构在屯溪区“大润发”搞一个为好印象公司宣传的活动，需要活动经费的事由，从好印象公司领取2850元。
（6）2014年5月22日，被告人孟鹏以要在屯溪区“永佳府邸”小区给好印象公司宣传做广告，需要费用的事由，从好印象公司领取3800元。
（7）2014年5月，被告人孟鹏谎称公司需要为好印象公司购买“神机妙算”软件为由，两次从好印象公司领取5500元。
（8）2014年6月，被告人孟鹏谎称可以帮助程某甲解决好印象公司与文投公司之间的经济纠纷，以需要用钱疏通关系为由，两次从好印象公司领取共计10000元。
（9）2004年5月到6月间，被告人孟鹏虚构了歙县鼎天大酒店装饰工程项目，以好印象公司为该项目需要购买图纸、投标报名、疏通关系需要用钱为由，两次从好印象公司领取人民币及购物卡共计7000元。
（10）2014年7月，被告人孟鹏以帮助好印象公司升至二级资质，需要给公司员工办理社保为由，从好印象公司领取6000元。
3.2014年5月底，被告人孟鹏自称自己具有一级造价师和建筑师资质，应聘至江苏博文房地产土地造价咨询评估有限公司黄山分公司（以下简称：博文公司，负责人方某甲）工作，在博文公司任工程造价部经理，主要负责工程造价、招标代理等项目启动的前期筹备工作，至2014年6月底。被告人孟鹏在任职期间，利用职务便利，以为公司做工程需要购买“神机妙算”软件的事由，从博文公司领取10000元。
以上被告人孟鹏在景天公司、好印象公司及博文公司任职期间，共侵占上述公司钱款共计92310元。
另查明，案发后，被告人�鹏的亲属于2014年9月到10月间代其退赔了好印象公司、景天公司及博文公司的损失款，取得了上述公司谅解。
二、被告人孟鹏诈骗的事实
1.2014年6月至7月间，被告人孟鹏在好印象公司任职期间多次虚构事实，骗取公司员工钱财共计7060元。具体事实如下：
（1）2014年6月，被告人孟鹏谎称可以帮助程某甲的朋友之子解决上学问题，以需要送礼疏通关系为由，从程某甲处骗取1500元。
（2）2014年6月，被告人孟鹏教唆同事程某乙以购买画图软件需要用钱为由，从程某甲处骗取3800元。
（3）2014年7月，被告人孟鹏谎称能帮助程某甲个人办理二级建造师证，从程某甲处骗取1760元。
另查明，案发后，被告人孟鹏的亲属代其退赔了上述诈骗款。
2.2014年7月下旬到8月底，被告人孟鹏谎称自己的建设银行卡被冻结，卡内有400多万元的存款不能使用为由，编造各种事由向被害人王甲“借款”，并许诺银行卡解冻后还款。为骗取王甲信任，被告人孟鹏还编造银行短信提示信息，截图发给王甲，使王甲信以为真，被告人孟鹏以此多次从王甲处骗取共计65400元（案发前已归还50000元，实际诈骗15400元）。具体事实如下：
（1）2014年7月21日、22日，被告人孟鹏谎称自己的建设银行卡被冻结，需要存入现金解冻，先后两次从王甲处骗取共计10000元。
（2）2014年7月24日、27日，被告人孟鹏再次谎称自己的建设银行卡被冻结，没有及时缴纳好印象公司税款导致被罚款，需要交罚款、税款为由，先后两次从王甲处骗取共计23100元。
（3）2014年7月27日，被告人孟鹏谎称好印象公司税款的事情还没有处理好，需要找领导帮助疏通关系为由，从王甲处骗取4200元。
（4）2014年7月29日，被告人孟鹏谎称其与程某甲清理好印象公司账目，因账目有出入需要用钱处理为�，从王甲处骗取7000元。
（5）2014年8月3日，被告人孟鹏谎称为好印象公司办理保险为由，从王甲处骗取5000元。
（6）2014年8月7日，被告人孟鹏谎称其朋友的孩子生病做手术需要花钱为由，从王甲处骗取5000元。
（7）2014年8月8日、17日，被告人孟鹏谎称给好印象公司的员工发工资，但其建设银行卡还未解冻为由，先后两次从王甲处骗取共计11100元。
另查明，2014年8月30日好印象公司负责人程某甲报案，2014年9月3日17时50分，黄山市公安局奕棋派出所民警在屯溪汉高精品酒店8706号房间将涉嫌诈骗犯罪的孟鹏抓获归案。
被害人王甲得知孟鹏被抓获，多次向孟鹏的亲属索要自己被诈骗款。2014年9月12日被告人孟鹏的父亲代孟鹏归还王甲人民币50000元，并要王甲出具收条一张，约定将“诈骗款”改为“借款”，余款在一个月内还清。2014年9月23日王甲对自己被诈骗�到黄山市公安局阳湖派出所报案。2015年6月19日王甲到本院陈述，上述约定将“诈骗款”改为“借款”的收条是当时为索回诈骗款出于无奈所写，不是其真实意思。
由于上述50000元系孟鹏在王甲被诈骗案的案发前归还，故应当从其诈骗王甲的总数额中扣除，实际未归还的余款15400元为诈骗数额。
以上被告人孟鹏诈骗好印象公司员工、王甲钱款共计22460元。
上述事实，被告人孟鹏在开庭审理过程中无异议，且有被告人孟鹏的户籍身份信息、抓获经过、（2013）屯刑初字第00142号《刑事判决书》、好印象公司、景天公司及博文公司的企业基本信息、公司出具的情况说明、公司员工入职表、领款凭证、协议书、银行账户信息、汇款凭证、收条、谅解书、谈话笔录等书证；被害人程某甲、王甲、张某、方某甲的陈述；证人谢某、黄某甲、王乙、方某乙、黄某乙、�某、程某乙、程某丙、江某、谷某某的证言；辨认笔录；被告人孟鹏的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人孟鹏作为公司员工，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；被告人孟鹏以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处，公诉机关起诉指控被告人孟鹏的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人孟鹏触犯数罪，依法适用数罪并罚。被告人孟鹏曾因诈骗罪被判刑，又犯此罪，依法酌情从重处罚。辩护人关于“案发前诈骗款已退赔给被害人王甲，应当从其诈骗数额中扣除以及起诉书指控的被告人孟鹏诈骗好印象公司部分事实，系其利用职务之便，侵占公司财物，应当为职务侵占”的辩护意见，本院予以采纳，但孟鹏多次行骗王甲的总额作为量刑情节予以考虑。辩护人关于被告人孟鹏诈骗王甲系民事纠纷的辩护意见，与查明的案件事实不符，本院不予采纳。案发后，被告人孟鹏的家属代其退赔被害人的大部分经济损失，取得了所在公司的谅解，被告人孟鹏当庭表示自愿认罪，依法可以酌情从轻处罚。根据被告人孟鹏的犯罪事实、情节及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人孟鹏犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年二个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二万元，合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，按羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月3日起至2018年9月2日止。所判罚金于本判决生效后三十日内缴纳。）
二、责令被告人孟鹏退赔被害人王莹诈骗款15400元。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 红
审 判 员 钱贵明
人民陪审员 朱秀芬
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 张超睿
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
……
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大�者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。