河南省新乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫07刑终62号
原公诉机关新乡市牧野区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏战青，男，1972年1月24日出生于河南省修武县，汉族，小学文化，无业，户籍所在地河南省，被捕前住新乡市牧野区建设西路李庄新村。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年4月24日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。
辩护人孙文书，河南晋平律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王新辉，曾用名小三，男，1974年4月27日出生于新乡市，汉族，初中文化，原新乡市天隆城乐界KTV保安部经理，被捕前住河南省。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年5月3日被新乡市公安局花园分局刑事拘留，2017年5月27日被取保候审。因涉嫌聚众斗殴犯罪，于2017年6月19日经新乡市牧野区人民检察院决定被取保候审。因涉嫌聚众斗殴，于2017年8月30日被新乡市公安局花园分局刑事拘留；因涉嫌聚众斗殴犯罪，于2017年8月31日经新乡市牧野区人民检察院批准被依法逮捕。
辩护人朱站文，河南牧野律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）石高祥，男，1994年3月12日出生于河南省上蔡县，汉族，初中文化，厨师，户籍所在地河南省上蔡县，被捕前�河南省。因涉嫌聚众斗殴，于2017年4月26日被新乡市花园分局刑事拘留。因涉嫌聚众斗殴犯罪，于2017年5月27日经新乡市牧野区人民检察院批准被依法逮捕。
辩护人霍新丽，河南豫北律师事务所律师。
原审被告人段金钫，男，1994年11月9日出生于河南省辉县，汉族，中专文化，无业，户籍所在地河南省辉县，被捕前住新乡市利民公司家属院。因未取得机动车驾驶证驾驶机动车发生事故后驾车逃逸，于2017年3月28日被新乡市公安局直属分局行政罚款贰仟元并处行政拘留二十日。因涉嫌聚众斗殴，于2017年4月24日被新乡市花园分局刑事拘留。因涉嫌聚众斗殴犯罪，于2017年5月27日经新乡市牧野区人民检察院批准被依法逮捕。
新乡市牧野区人民法院审理牧野区人民检察院指控原审被告人苏战青、段金钫、王新辉、石高祥犯聚众斗殴罪一案，于2017年11月30日作出（2017）豫0711刑初324号刑事判决。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人和原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
新乡市牧野区人民法院认定，2016年5月8日22时许，被告人苏战青、段金钫因电话约陈某（另案处理）女朋友罗某而与陈某发生口角谩骂，双方约定在新乡市宏力大道金山宾馆门前见面。2016年5月9日0时许，被告人苏战青、段金钫约王新辉、石高祥等七、八人到达金山宾馆。被告人苏战青、石高祥、段金钫等人拖拽殴打前来阻止陈某的罗某。被告人苏战青等人误认为路人冯某是陈某的同伙遂对其进行殴打。后被告人苏战青、段金钫等人分别乘坐豫Ｇ×××××和豫Ｇ×××××轿车并拖拽罗某上车去寻找陈某，途中仍用罗某的电话仍与陈某约架。被告人苏战青、段金钫等人在胜利桥南�到持械的被告人陈某等人，遂掉转回到中原路与劳动路交叉口附近，在路边撇了多根树棍放在轿车后备箱内，又沿中原路行至胜利路口等红灯时，陈某等人持械对苏战青、段金钫等人驾驶的两辆轿车进行打砸，被告人苏战青准备下车时被陈某等人用刀将右手砍伤。被告人王新辉下车持木棍与陈某等人对打，被陈某等人用刀、棍将背部及头部打伤。
案发后，被告人苏战青、段金钫于2017年4月24日主动到新乡市公安局花园分局投案；被告人石高祥于2017年4月26日主动到新乡市公安局花园分局投案；被告人王新辉于2017年5月3日主动到新乡市公安局花园分局投案。
另查明，经新乡市公安局物证鉴定所鉴定，苏战青右手所受损伤属轻伤一级，王新辉所受损伤属轻伤二级。经新乡市牧野区价格认证中心鉴定豫Ｇ×××××车辆的被损价值为814.18元，豫Ｇ×××××车�的被损价值为9064.99元，合计9879.17元。
认定上述事实的证据有，证人罗某、陈某、张某、邢某、冯某、王某的证言；被告人苏战青、段金钫、王新辉、石高祥的供述与辩解；公安机关调取的监控视频，提取的长刀、斧头以及被损坏的汽车的照片、视频截图；行政处罚决定书、抓获经过等书证；新乡市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书、新乡市牧野区价格认证中心价格认定结论书等证据。
根据上述事实和证据，牧野区人民法院认为，被告人苏战青、段金钫、王新辉、石高祥无视社会公共秩序，持械斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第六十七条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条之规定，认定被告人苏战青犯聚众斗殴罪，判�有期徒刑三年六个月；被告人段金钫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人王新辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；被告人石高祥犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
上诉人苏战青的上诉理由及其辩护人的辩护意见为，一审法院认定事实不清，适用法律错误，苏战青不构成聚众斗殴罪；即使构成聚众斗殴犯罪，苏战青具有投案自首的情节，依法应当减轻处罚。
上诉人王新辉的上诉理由及其辩护人的辩护意见为，本案认定王新辉构成聚众斗殴犯罪的事实不清、证据不足，且王新辉主观上不具有聚众斗殴的故意，客观上并未实施聚众斗殴的行为，不应认定王新辉构成聚众斗殴罪；即使认定构成聚众斗殴犯罪，也不应认定为积极参加者。
上诉人石高祥的上诉理由及其辩护人的辩护意见为，其具有从犯和自首两项法定从轻处罚情节，且系初犯、认罪、悔罪等酌定处罚情节，一审判决对其量刑过重，请求依法对其改判缓刑。
经本院二审查明的事实和证据与一审相同，且经一审庭审举证、质证，查证属实。经本院审核，予以确认。
本院认为，上诉人苏战青、王新辉、石高祥及原审被告人段金钫无视国法，持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。在共同聚众斗殴犯罪中，苏战青、段金钫系首要分子，被告人王新辉系积极参加者，均系主犯；石高祥起辅助作用，系从犯。段金坊、石高祥主动投案，且能如实供述犯罪事实，系自首。
关于上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，评判如下：
（一）本案定性及犯罪事实认定问题
本案因苏战青、段金钫在晚上十时许电话约陈某的女朋友罗某，引起双方发生口角谩骂并相约打架。后苏战青、段金钫约王新辉、石高祥等人结伙聚集在约架地点等待陈某。此时被告人苏战青、段金钫、王新辉、石高祥为实施犯罪制造了条件，已经完成了聚众斗殴犯罪的预备阶段。
在等候陈某的过程中，苏战青等人先后对罗某及被误认为陈某一方的路人进行殴打。此时被告人苏战青、段金钫、王新辉、石高祥等人已经着手实施了聚众斗殴犯罪所要求的客观行为，聚众斗殴犯罪已经成立。
随后，苏战青等人又强行将罗某拖拽至车中，继续使用罗某的电话与陈某约架，后在一十字路口等待红灯时与陈某等人相遇并发生殴斗，致苏战青、王新辉轻伤的事实，系包含于整个聚众斗殴犯罪之中的情节之一，不应单独评价。
故上诉人苏战青、王新辉、石高祥及原审被告人段金钫实施的行为，已经具备聚众斗殴犯罪所要求的犯罪构成要件。
（二）本案对各上诉人的量刑问题
上诉人苏战青与陈某在电话中约架，纠集人员参与斗殴，并具有拖打、控制罗某等行为，系本案中的首要分子，应对聚众斗殴犯罪负全部责任。上诉人王新辉应苏战青之约，积极参与殴斗行为且具有持械斗殴的情节，系主犯。苏战青、王新辉投案后，均未能如实供述其罪行，不构成自首，不具有法定从宽处罚情节，原判对其二人的量刑并无不当。
上诉人石高祥应段金钫电话之约，汇聚于金山宾馆，并实施殴打罗某的行为；后具有提供交通工具、装运木棍等帮助行为，系从犯。其主动投案后，能如实供述其犯罪行为，构成自首，具备法定从宽处罚情节，原判据此对其减轻处罚，量刑适当。
综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采信。依照《中华人�共和国刑事诉讼法》二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下:
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孟德广
审判员 张培峰
审判员 王忠生
二〇一八年二月二日
书记员 尚 静