浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙11刑终98号
原公诉机关浙江省遂昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李正刚，男，1970年4月28日出生于贵州省独山县，汉族，小学肄业文化，农民，户籍地贵州省独山县，案发前住贵州省独山县。曾因犯故意伤害罪于1987年12月15日被贵州省独山县人民法院判处有期徒刑六年；因吸毒于2016年6月2日被遂昌县公安局行政处罚。因本案于2016年5月20日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押在遂昌县看守所。
辩护人李广健、杨世东，浙江浔溪律师事务所律师。
原审被告人卫孝华，女，1970年10月31日出生于贵州省独山县，汉族，初中肄业文化，农民，户籍地贵州省独山县，案发前住浙江省遂昌县。曾因犯贩卖毒品罪于1997年7月28日被贵州省独山县人民法院判处有期徒刑三年，罚金2000元；因犯贩卖毒品罪于2001年5月29日被独山县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金3000元；因吸毒于2015年10月9日被遂昌县公安局行政处罚；因吸毒于2016年5月20日被独山县公安局行政处罚。因本案于2016年5月24日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押在丽水市看守所。
原审被告人王海英，女，1981年2月11日出生于浙江省松阳县，汉族，初中肄业文化，农民，案发前住浙江省松阳县。曾因吸毒于2015年1月6日被松阳县公安局行政处罚；因吸毒于2016年5月13日被遂昌县公安局行政处罚（未执行）。因本案于2016年5月11日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押在丽水市看守所。
遂昌县人民法院审理遂昌县人民检察院指控原审被告人卫孝华犯贩卖、运输毒品罪、原审被告人王海英犯贩卖毒品罪、原审被告人李正刚犯运输毒品罪一案，于2017年3月21日作出（2017）浙1123刑初23号刑事判决。原审被告人李正刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丽水市人民检察院指派检察员陈殷新出庭履行职务，上诉人李正刚及辩护人李广健、杨世东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：
1.2016年上半年期间，被告人卫孝华（绰号大姐）和王海英（绰号表妹）一同前往温州购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），二人共同出资人民币5000元（本案币种均为人民币），由卫孝华联系“小林”购买甲基苯丙胺。卫孝华携带1000元与“小林”见面后双方约定以5000元价格交易甲基苯丙胺50克，之后卫孝华通知王海英将余下毒资4000元转入其邮政账户，王海英托蔡某（另案处理）到银行ATM机具体操作，当日卫孝华购得甲基苯丙胺38克，次日卫孝华去取余下12克甲基苯丙胺未果。
2.2016年4月份，被告人卫孝华从“伟建”（另案处理）处以每克100元价格购买甲基苯丙胺20克，后将20克甲基苯丙胺以每克200元价格贩卖给被告人王海英，并通过快递邮寄的方式将甲基苯丙胺藏匿于布偶内从独山县邮寄至遂昌县，王海英先后共支付卫孝华毒资约1800元。
3.2016年4月至5月份的一天，被告人卫孝华从“伟建”处以1000元购买甲基苯丙胺15克，后将其中10克以每克200元价格（之后商定两次都以每克150元价格计算）贩卖给王海英，并以快递邮寄的方式将甲基苯丙胺藏匿于布偶内寄至遂昌，王海英支付了600元毒资。
4.2016年4月至5月份的一天，被告人李正刚帮助王海英代购甲基苯丙胺8克，并请托卫孝华帮忙邮寄。卫孝华将该8克甲基苯丙胺以快递邮寄的方式寄至遂昌县王海英处，王海英将其中5克贩卖给纪某，收取毒资1000元。
5.2016年4月至5月份的一天，被告人李正刚帮助王海英代购甲基苯丙胺7克，并请托卫孝华帮忙邮寄。卫孝华将该甲基苯丙胺以快递邮寄的方式寄至遂昌县王海英处。
6.2016年上半年，被告人王海英从卫孝华处买入甲基苯丙胺后，以200元价格将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给张某，以200元价格将约0.5克甲基苯丙胺贩卖给王某，王海英帮助卫孝华将贩卖给其的甲基苯丙胺中约0.6克转卖给俞某、廖某、吴某，三人分别将毒资转入陆某支付宝账号，卫孝华通过陆某支付宝账号转账收取毒资600元。
2016年5月10日，被告人王海英在遂昌县妙高街道上江城郊宾馆三楼B303房间被遂昌县公安局民警抓获，当场查获甲基苯丙胺5.41克。经检测，甲基苯丙胺含量为74.6%。2016年5月20日，被告人卫孝华在独山县百泉镇盛源国际B栋10单元3003室被独山县公安局民警抓获，当场查获甲基苯丙胺4.34克。经检测，甲基苯丙胺含量为66.6%。2016年5月20日，被告人李正刚在民警开展工作下，自愿到公安机关协助调查。
综上，被告人卫孝华贩卖、运输毒品100克，其中12克未遂。被告人王海英贩卖毒品95克，其中12克未遂。被告人李正刚运输毒品15克。
原判据以认定上述事实的证据有：接受证据材料清单、猪猪侠布偶、熊布偶、冰壶一个、吸管45根、手机二部、充电宝一个，中国邮政储蓄银行卡号为62×××58的银行卡及交易明细、ATM机存取款视频光盘，电子秤一个、塑料包装袋280个，搜查笔录、扣押清单、照片，毒品疑似物称量及取样、提取检材笔录、搜查视频光盘一张、称重视频光盘一张，快递单及物流明细，支付宝交易明细，手机通话记录，户籍证明、到案经过、归案经过、抓获经过，松公行罚决字（2015）第9号、遂公（禁）行罚决字[2016]10247号、独公禁行罚决字[2016]240号、遂公（妙）行罚决字[2015]10018号、遂公（禁）行罚决字[2016]10205号行政处罚决定书、（1997）独刑初字第50号、（2001）独刑初字第56号、（1987）独法刑字第72号刑事判决书，遂公（网警）勘[2016]033号电子证物检查工作记录，丽水市质量技术监督检测院测试报告，丽公司鉴（化）[2016]190号、213号理化检验报告，浙公司鉴[2016]378、379号检验报告，鉴定意见通知书，证人曾某、张某、廖某、王某、蔡某、纪某的证言，被告人卫孝华、王海英、李正刚的供述和辩解、辨认笔录及照片等。
原审根据上述事实及相关法律，判决如下：一、被告人卫孝华犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币50000元；二、被告人王海英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币40000元；三、被告人李正刚犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
被告人李正刚的上诉理由和辩护人的辩护意见为：1.原判认定被告人李正刚帮助王海英代购8克毒品的事实证据不足，被告人李正刚仅转款900元给卫孝华，没有运输8克毒品的行为和故意；2.被告人李正刚的行为应认定为非法持有毒品罪；3.被告人李正刚主动到案，并如实供述本案事实，具有自首情节；4.原判以被告人李正刚有前科，对其酌情从重处罚无法律依据，原判量刑过重，请求从轻处罚。另辩护人杨世东还提出被告人李正刚不知道王海英贩卖毒品，李正刚系为吸毒者代购毒品，仅违反《治安管理处罚法》。
丽水市人民检察院的检察意见为：1.被告人李正刚接受王海英的请托，收受王海英交付的毒资，从中蹭吸，后交由孝华邮寄毒品，有在案证据证实，被告人李正刚和卫孝华构成共同运输毒品罪，原判定性正确；2.被告人李正刚到案后并未如实供述运输8克毒品的事实，不符合自首条件。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑适当，被告人李正刚的上诉理由和辩护人的辩护意见不成立，建议驳回上诉，维持原判。
经审理，二审查明的事实与原判认定一致。一审法院在判决中列明的经庭审举证、质证作为认定本案事实的证据，具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案依据予以确认。
关于上诉理由和辩护意见，经查，1.被告人李正刚收受王海英900元毒资，伙同卫孝华向上家购买毒品，当场蹭吸后交由卫孝华将8克毒品邮寄给王海英的事实，有被告人卫孝华、王海英的供述、快递单及物流明细等证据证实，足以认定；2.被告人李正刚收受毒资，并由同案犯将毒品从贵州邮寄给浙江遂昌的王海英，其行为符合运输毒品罪的构成要件。被告人李正刚邮寄毒品给王海英，从中蹭吸，且邮寄的毒品王海英并非用于自吸，系用于贩卖，辩护人提出被告人李正刚系为吸毒人员代购，不构成犯罪的理由不能成立；3.被告人李正刚虽主动投案，但未如实供述运输8克毒品的事实，不符合自首的条件；4.被告人李正刚曾因犯罪被判处刑罚，不思悔改又犯罪，原判予以酌情从重处罚正确。
本院认为，被告人卫孝华、王海英、李正刚违反国家毒品管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍单独或结伙予以贩卖、运输，其中被告人卫孝华参与贩卖运输甲基苯丙胺100克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人王海英参与贩卖甲基苯丙胺95克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人李正刚参与运输甲基苯丙胺15克，其行为已构成运输毒品罪。被告人卫孝华曾因贩卖毒品被判刑，又犯贩卖、运输毒品罪，予以从重处罚。被告人李正刚有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人卫孝华、王海英贩卖毒品其中12克未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人卫孝华、王海英归案后如实供述犯罪事实，均可以从轻处罚。被告人李正刚归案后如实供述部分犯罪事实，并当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，综合本案事实及上述情节所作量刑适当，审判程序合法。被告人李正刚及其辩护人提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见不足，不予采纳。丽水市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见，予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第二十三条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟平
代理审判员 戴松佐
代理审判员 章作添
二〇一七年七月六日
代书 记员 王姗姗