安徽省铜陵市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖07民终673号
上诉人（原审被告）：郜远池，男，1967年10月27日出生，汉族，农民，住安徽省枞阳县。
委托诉讼代理人：孙小玲，安徽铜鼎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：方秉国，安徽铜鼎律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：枞阳县钱桥汽车大修厂，个体工商户，住所地安徽省枞阳县钱桥镇朝阳村。
经营者：鲍汉明，男，1980年5月24日出生，汉族，农民，户籍所在地安徽省枞阳县，经常居住地安徽省枞阳县。
委托诉讼代理人:李丁琪，安徽枞城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张军，男，1968年10月27日出生，汉族，农民，住安徽省枞阳县。
委托诉讼代理人：方春华，女，1968年10月5日出生，汉族，农民，住安徽省枞阳县，系张军妻子。
委托诉讼代理人:王宜周，枞阳县钱桥镇法律服务所法律工作者。
上诉人郜远池、上诉人枞阳县钱桥汽车大修厂因与被上诉人张军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省枞阳县人民法院（2016）皖0722民初2311号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人郜远池的委托诉讼代理人方秉国，上诉人枞阳县钱桥汽车大修厂的经营者鲍汉明及其委托诉讼代理人李丁琪，被上诉人张军及其委托诉讼代理人方春华和王宜周到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
郜远池上诉请求：依法撤销一审判决第一项，本案一审、二审诉讼费用由张军和枞阳县钱桥汽车大修厂负担。事实和理由：一审判决认定部分事实错误。张军不是为郜远池提供劳务，其受害赔偿责任不应由郜远池承担。枞阳县钱桥汽车大修厂作为接受劳务的一方，理应承担提供劳务者受害的赔偿责任。张军在未实施任何安全防范措施情况下登高施工，属违规冒险作业，过错责任重大，理应自行承担相应责任。
枞阳县钱桥汽车大修厂辩称，一审法院认定张军为郜远池提供劳务是正确的，枞阳县钱桥汽车大修厂和郜远池达成了用电工程承揽合意。关于张军承担的责任比例由二审法院依法认定。
张军辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回郜远池的上诉请求，维持原判。
枞阳县钱桥汽车大修厂上诉请求：依法撤销一审判决第二项，本案一审、二审诉讼费用由张军和郜远池负担。事实和理由：一审法院认定事实及适用法律错误。枞阳县钱桥汽车大修厂作为定作人在承揽合同中对定作、指示或者选任均没有任何过错，依法不需要承担赔偿责任。
张军辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回枞阳县钱桥汽车大修厂的上诉请求，维持原判。
郜远池辩称，郜远池与张军之间不构成雇佣关系，郜远池与枞阳县钱桥汽车大修厂之间不构成承揽关系。枞阳县钱桥汽车大修厂不论是作为定做人还是雇主都应当承担赔偿责任。
张军向一审法院起诉请求：1、郜远池与枞阳县钱桥汽车大修厂共同赔偿张军各项经济损失共计128764.35元；2、本案的诉讼费用由郜远池与枞阳县钱桥汽车大修厂承担。
一审法院认定事实：郜远池系电工，曾承接过当地的居民用电工程。因张军亦是电工，郜远池有时会雇佣张军为其提供劳务，工资一般年底一次性结算。郜远池与枞阳县钱桥汽车大修厂的经营者鲍汉明系朋友。2015年12月，鲍汉明与郜远池口头约定，郜远池负责枞阳县钱桥汽车大修厂的用电工程安装，双方未明确报酬如何计算。后郜远池找到张军与徐大正，安排俩人去安装枞阳县钱桥汽车大修厂的用电工程。2015年12月4日上午，张军在施工过程中从高处摔下受伤。张军受伤后，经枞阳县人民医院住院治疗22天，伤情诊断为右额叶脑挫伤、双额部急性硬膜外血肿、额部及右颞部颅骨骨折、右桡骨远端骨折，花去医疗费10420.20元（其中郜远池垫付了9500元），支付租床费用225元。2016年7月1日，安徽同德司法鉴定所对张军的伤残等级、误工期、护理期、营养期进行了鉴定，认定张军因外伤致颅脑损伤，遗留神经功能障碍，以及因外伤致右上肢丧夫功能10%以上，分别属十级伤残，张军伤后的误工期为180日，护理期、营养期均为90日，张军支付鉴定费2050元。事故发生后，枞阳县钱桥汽车大修厂给付郜远池现金5000元；张军为枞阳县钱桥汽车大修厂施工的工资报酬尚未取得。另查明，张军安装电线所需的登高工具（脚手架等）由枞阳县钱桥大修厂提供。
一审法院认为，1、本案的争议焦点为：张军究竟为谁提供劳务？法院认为，张军应是为郜远池提供劳务。其理由如下：（1）郜远池与鲍汉明之间就枞阳县钱桥汽车大修厂的用电工程安装已达成了承揽合意，鲍汉明并非委托郜远池找人承接工程；（2）张军前来枞阳县钱桥汽车大修厂施工，是受郜远池安排；（3）即使郜远池让张军前去枞阳县钱桥汽车大修厂施工时未约定工资给付事项，也表明正是遵循俩人之间工资给付惯例，而惯例是年终时双方进行结算工资，也就是张军在枞阳县钱桥大修厂施工的工资应是由郜远池给付。2、对张军的各项损失，法院依法认定如下：（1）医疗费10420.20元，有合法的医疗费发票，据实认定；（2）住院伙食补助费的标准可酌情认定为20元/天，住院伙食补助费为440元（20元/天×22天）；（3）营养费的标准参照住院伙食补助费的标准，天数可以鉴定意见书认定的90天计算，营养费为1800元（20元/天×90天）；（4）护理费的标准赔偿义务人无异议，予以支持，天数应以鉴定意见书载明的90天认定，护理费为9675元（105元/天×90天+225元）；（5）误工费的天数以司法鉴定意见书认定的180天计算，结合张军从事电工的行业性质，可参照安徽省上一年建筑业的平均工资133.96元/天，误工费为24112.80元（133.96元/天×180天）；（6）因张军在城镇居住，且不以农业生产为生活来源，故对其残疾赔偿金59259.20元（26936元/年×20年×11%）予以支持；（7）精神抚慰金酌情认定为6000元；（8）交通费酌情认定为800元；（9）鉴定费2050元。以上合计114557.20元。3、公民合法的民事权益受法律保护。由于张军为郜远池提供劳务，张军在从事劳务过程中受伤，郜远池应当承担赔偿责任。张军在本起事故中未尽到安全注意义务，自身应承担一定的责任比例。枞阳县钱桥汽车大修厂用电应当向供电部门申请，但其将用电工程发包给个人，同时施工人的登高工具由其提供，但其提供的施工条件又不足以保障施工人的安全，存在过错，故其亦应承担一定的赔偿责任。综上，酌情认定张军、郜远池、枞阳县钱桥汽车大修厂在本起事故中分别应承担10%、60%、30%的责任。郜远池应承担的赔偿款为68734.32元（114557.20元×60%），扣除已支付的9500元，尚应赔偿59234.32元。枞阳县钱桥汽车大修厂应承担的赔偿款为34367.16元（114557.20元×30%），余下11455.72元（114557.20元×10%）由张军自行负担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零五条之规定，判决：一、被告郜远池于本判决生效后十日内赔偿原告张军经济损失59234.32元;二、被告枞阳县钱桥汽车大修厂于本判决生效后十日内赔偿原告张军经济损失34367.16元；三、驳回原告张军的其他诉讼请求。案件受理费2876元，减半收取1438元，郜远池负担1000元，枞阳县钱桥汽车大修厂负担438元。
综合各方举证、质证及诉辩意见，本院归纳如下争议焦点：1、张军与郜远池之间是否是雇佣关系；2、郜远池与枞阳县钱桥汽车大修厂之间是否是承揽关系；3、一审法院认定张军承担10%的责任，郜远池承担60%的责任，枞阳县钱桥汽车大修厂承担30%的责任是否正确。
二审中，当事人没有提交新证据。当事人所举的证据与一审相同，质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，依据查明事实可知，张军到枞阳县钱桥汽车大修厂从事用电工程安装，是受郜远池安排。未约定工资给付事项，表明是按照之前工资给付惯例，即年终时双方进行结算工资，张军在枞阳县钱桥大修厂施工的工资应是由郜远池给付，故张军与郜远池之间是雇佣关系。郜远池与鲍汉明之间就枞阳县钱桥汽车大修厂的用电工程安装达成了承揽合意，且事故发生后，枞阳县钱桥汽车大修厂给付郜远池现金5000元，故郜远池与枞阳县钱桥汽车大修厂之间是承揽关系。郜远池作为张军的雇主，张军在从事劳务过程中受伤，郜远池应当承担赔偿责任。张军在本起事故中未尽到安全注意义务，自身应承担一定的责任比例。枞阳县钱桥汽车大修厂用电应当向供电部门申请，但其将用电工程发包给个人，同时施工人的登高工具由其提供，但其提供的施工条件又不足以保障施工人的安全，存在过错，故其亦应承担一定的赔偿责任。故一审法院认定张军、郜远池、枞阳县钱桥汽车大修厂在本起事故中分别应承担10%、60%、30%的责任，并无不当。
综上所述，郜远池和枞阳县钱桥汽车大修厂的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1938元，由上诉人郜远池负担1281元，由上诉人枞阳县钱桥汽车大修厂负担657元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁慧萍
审 判 员 戴瑞亭
代理审判员 郎继栋
二〇一七年一月二十五日
书 记 员 王 丹
附本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(1原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
(1原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
(1原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
(1原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。