山西省大同市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）晋02刑终95号
原公诉机关山西省大同县人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某某，男，1966年6月17日出生，汉族，高中文化，农民，山西省大同县人。其于2016年7月28日因涉嫌犯贪污罪被大同县人民检察院取保候审，同年12月6日被大同县人民法院决定取保候审，同年12月29日大同县人民法院决定逮捕并由大同县公安局执行。现羁押于大同县看守所。
原审被告人刁某某，女，1963年1月8日出生，汉族，初中文化，农民。其于2016年7月28日因涉嫌犯贪污罪被大同县人民检察院取保候审，同年12月6日被大同县人民法院决定取保候审。
大同县人民法院审理大同县人民检察院指控原审被告人刁某某、李某某犯贪污罪一案，于2016年12月29日作出（2016）晋0227刑初52号刑事判决。原审被告人李某某不服，提出上诉。本院审查后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年被告人刁某某（时任任大同县周士庄镇陈家堡村党支部书记）、李某某（时任村报账员）、李某（时任村长、另案处理）三人共同商议，利用协助镇政府从事相关行政管理工作的职务便利，以本村村民李某、任某某的名义虚报冒领危房改造补助款24100元；2012年至2014年间，三人利用职务便利共同商议，以本村村民于某某义每年虚报粮食直补面积34.8亩，三年间共计冒领国家粮食直补款7248元。以上两项三人共计贪污31348元，其中刁某某分得赃款11000元，李某分得赃款11000元，李某某分得赃款9348元，三人将以上赃款全部用于个人消费。
另查明被告人刁某某、李某某主动到大同县人民检察院投案，如实交代了共同犯罪的事实，构成自首。二被告人于2016年9月28日将赃款31348元主动上缴至大同县人民检察院。
另查明被告人李某某被大同县人民法院以（2011）大刑初字第39号刑事判决书判决有期徒刑六个月，缓刑一年。李某某于2012年12月18日缓刑考验期考验完毕，本次起诉书所指控的部分犯罪事实发生在其缓刑考验期期内。
上述事实，由公诉机关当庭举证、质证并予以确认的下列证据证实：
1、被告人刁某某的户籍证明，证实其年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
2、被告人李某某的户籍证明，证实其年满18周岁，具有完全刑事责任能力。
3、被告人刁某某、李某某的任职证明，由大同县周士庄镇人民政府于2016年7月28日出具，证实被告人刁某某于2009年12月至2014年8月任大同县周士庄镇陈家堡村党支部书记；李某某于2001年12月至2014年10月任大同县周士庄镇陈家堡村会计、报账员；二被告人符合贪污罪的主体身份。
4、李某的代表证，证实李某系山西省第十二届人民代表大会代表。
关于刁某某、李某某贪污案的补侦报告，证实因李某现任山西省第十二届人大代表，对其立案侦查需层报上级检查机关。
5、大同县周士庄镇人民政府2016年7月28日出具的情况说明，证实大同县周士庄镇陈家堡村国家危房改造项目过程中，村干部主要工作职责：协助镇政府及上级部门负责对该村农户申报危房改造进行初步核实、登记、公示、收集相关资料并报送至镇政府，配合上级部门对危房改造验收，同时协助镇政府发放国家危房改造补助款。
大同县周士庄镇陈家堡村国家粮食作物补贴过程中，村干部主要工作职责：协助镇政府及上级部门从事对农户申报的粮食直补种植面积和种类进行登记、核实、制表、公示、报送相关材料，同时配合上级部发放国家粮食直补款。
6、农村危房改造农户纸质档案表、照片、山西省农村住房解困申请表、农村危房改造工程竣工验收表、任某某申请书、陈家堡村村委会证明、任某某户口登记卡、身份证复印件、周士庄镇农村困难家庭危房改造工作协议、支款凭证,证实任某某危房补助款的材料，2013年4月4日任某某领取2012年房屋改建款10100元、2013年6月22日领取1950元。
7、农村危房改造农户纸质档案表、照片、山西省农村住房解困申请表、农村危房改造工程竣工验收表、李某申请书、陈家堡村村委会证明、任某某户口登记卡、身份证复印件、周士庄镇农村困难家庭危房改造工作协议、支款凭证,证实李某危房补助款的材料，2013年4月5日李某领取2012年房屋改建款10100元、2013年6月22日领取1950元。
8、大同县周士庄镇财政所2016年8月10日出具情况说明,证实2012年至2014年，周士庄镇陈家堡村民的种植粮食作物补贴款通过大同县信用合作联社“信合通”的形式发放给种植户。
9、大同县2012年种植粮食作物农户补贴清册、大同县2012年种植粮食作物农户补贴补充清册、大同县2013年种植粮食作物农户补贴清册、大同县2014年种杂粮良种农户补贴清册,证实2012年至2014年于某名下有虚报粮食作物面积，冒领国家粮食直补款事实，三年间共虚报粮食作物面积34.8亩，冒领国家粮食直补款7248元。
10、大同县周士庄镇陈家堡村2016年7月29日出具的情况说明,证实陈家堡村任某某、李某无房屋，于某名下无土地。
11、相关的文件材料：
关于做好2012年农村危房改造工作的通知、关于下达2012年农村危房改造市级配套资金的通知，证实补助标准由上半年的每户11000元，提高到14000元，其中县级财政补助1950元。
关于下达2012年种粮农民补贴资金的通知、关于提前下达2012年国家农作物良种补贴资金实有计划的通知，证实对种粮农民补贴款严格执行财政补贴资金专户管理，封闭运行，实行补贴兑付“一卡（折）通”，直达农户个人账户。具体资金使用计划。
关于下达2013年对种粮农民直接补贴兑付工作的通知，证实对种粮农民补贴款严格执行财政补贴资金专户管理，封闭运行，实行补贴兑付“一卡（折）通”，直达农户个人账户。
关于下达2014年对种粮农民直接补贴指标通知，证实对种粮农民补贴款严格执行财政补贴资金专户管理，封闭运行，实行补贴兑付“一卡（折）通”，直达农户个人账户。
12、证人于某的证言，证实于某名下没有土地，没有领取过粮食直补款，家里的粮食直补款都是以妻子魏林花的名义领取的。
证人任某某的证言，证实孙桂枝名下没有房屋，没有盖过房，没有领取过危房补助款。
证人李某的证言，证实李某没有盖过房，现在还住着土窑，没有领取过危房补助款。
13、被告人刁某某的供述，证实内容与起诉书所指控的事实一致。其供述，2012年上级给我们村分配了六个危房改造的指标，我就和村长李某、报账员李某某共同商量说，咱们村穷没钱，咱们三个当干部的也挺辛苦，啥好处也没有，今年上面给了咱们村六个危房改造的指标，咱们虚报上二户，报下的钱咱们三个人平分，别让人知道，你们说咋样。李某和李某某当时也表示同意。然后我们三人商量就用我们本村村民李某和任某某的名义虚报了二户，当年危房改造款下来后，我们拿到了24100元；2012年至2014年，我、李某、李某某三人又商量以我们村村民于某的名义虚报了粮食直补面积，具体亩数以当时的表为准，每年的粮食直补款也领出了。总的来说，虚报的二虎危房改造和一户粮食直补款，总数是31438元，我自己是拿了11000元，李某拿了11000元，剩下的李某某拿了。我自首材料说的都是事实。我也愿意退赃。我们三人也把赃款退了。
14、被告人李某某的供述，证实内容与起诉书所指控的事实一致。其供述，2012年至2014年期间，本人、书记刁某某、村长李某三人利用职务便利，用本村村民于某户头做了虚假粮食直补，骗出了国家粮食直补款7248元，表是我做的，领出的钱以粮食直补表为准。2012年，也是我、书记刁某某、村长李某利用职务便利用村民李某、任某某二户虚报危房改建项目，套取国家资金24100元。这些钱三人都私分了，其中我我拿了9348元，刁某某拿了11000元，李某11000元，总计31348元。
15、李某（另案处理）的供述，证实内容与起诉书所指控的事实一致。其称，2012年我们村有六户危房改造的指标，在申报危房改造期间，我们村书记刁某某找到我和报账员李某某和我们说，今年咱们村有六户危房改造指标，咱们村也穷，咱们三个当干部的也挺辛苦，平时啥好处也没有，今年咱们虚报上二户危房改造，报下的钱咱们三个人平分，别让人知道，你们说咋样。书记说完话，我也觉得挺有道理，反正申报危房改造得经过我们三个人，不如利用这个机会做上二户假的危房改造，占点国家便宜。当时我就表示同意，说做哇。李某某也说行。然后我提出就以我们村村民李某的名义做上一户假的，李某某后来提出说以我们村村民任某某做上一户假的。商量好后我们就让李某某具体负责做这个事情。2012年至2014年间，我、书记刁某某、报账员李某某三人共同以我们村村民于某的名义虚报冒领国家粮食直补款。这些钱我们三人都私分了，我总计分了11000元，刁某某分了11000元，李某某分了9348元。
16、大同县人民检察院扣押清单、资金结算票据、工商银行现金存款凭条，证实大同县人民检察院扣押了被告人刁某某、李某某所退的赃款31348元。
17、被告人刁某某、李某某自首材料，证实2016年7月28日刁某某、李某某向大同县人民检察院投案自首，并如实交代了三人的犯罪事实。
18、大同县人民检察出具的到案经过，证实在本案初查期间，被告人刁某某、李某某主动来大同县人民检察院投案自首，并如实交代了犯罪事实、如数上缴了赃款。
19、大同县人民法院（2011）大刑初字第39号刑事判决书、缓刑执行通知书、执行完毕回执，证实2011年12月6日李某某因犯贪污罪被大同县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。李某某于2012年12月18日缓刑考验期考验完毕。
对于公诉机关出示的证据，二被告人均无异议，且证据来源合法，内容客观真实，对此本院予以采信。
原判认为，被告人刁某某、李某某二人利用其担任村干部的职务便利，采用虚报的形式冒领国家危房改造补助款、粮食直补款共计31348元，构成共同犯罪，公诉机关指控的罪名成立，予以确认。二被告人在共同犯罪中共同作案，互有分工，故不区分主从犯。被告人刁某某、李某某主动投案，在庭审中如实交代自己的罪行，有自首情节，且退还全部赃款，犯罪情节较轻，可酌情从轻处罚。被告人李某某系在缓刑考验期内犯新罪，依据《中华人民共和国刑法》第七十七条之规定，应撤销缓刑，数罪并罚。据此，根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害性，经审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（三）项、第二十五条、第六十七条、第七十二条、第七十七条之规定，判决：一、被告人刁某某犯贪污罪，免予刑事处罚。二、撤销本院（2011）大刑初字第27号刑事判决书主文中被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年的缓刑部分。三、被告人李某某犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，与原判有期徒刑六个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑八个月，并处罚金十万元。（罚金在判决生效后十日内一次性缴清）。四、被告人刁某某、李某某所退的赃款，依法没收，由扣押机关上缴国库。
上诉人李某某上诉提出贪污的粮食直补款项，用在了为村中建庙的公共设施上，没有据为己有，原判没有考虑这一情形，量刑畸重。
经审理查明，原审判决认定事实正确，有原判所列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）李某某与原审被告人刁某某、案外人李某利用刁某某、李某担任村干部帮助乡政府承担公共职能的便利，通过虚报粮食直补种植面积及种植类的登记、核实制表、公示报送等相关材料，伪造危房改造档案的方式骗取国家粮食直补款、危房改造款共计31348元，数额较大，其行为已构成贪污罪，原判定罪准确。上诉人李某某上诉提出贪污粮食直补款项，用在了村中建庙等公共设施的理由，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题解释》第十六条第一款的规定，其行为只是量刑时作为酌定情节考虑，综合上诉人李某某系在缓刑考验期内犯新罪以及认罪态度、退赃情节，原判作出量刑适当，其上诉理由不能成立，不予采纳。原判事实清楚，证据确凿，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 志
审判员 魏守鸣
审判员 王文娟
二〇一七年三月二十三日
书记员 陈 霞