江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0722民初94号原告：谢家伟，男，1973年5月23日生，汉族，住江西省信丰县。委托诉讼代理人：刘毅，江西南芳律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艳明，江西南芳律师事务所律师。被告：信丰县安康医院（以下简称安康医院），地址：江西省信丰县安西镇圩上。法定代表人：陈筱林。委托诉讼代理人：杨任菁，江西灵韵律师事务所律师。第三人：中国太平洋财产保险股份有限公司赣州中心支公司（以下简称太平洋财保公司），地址：江西省赣州市章贡区长岗路12号华城名苑1号楼。法定代表人：项德葵，该公司总经理。委托诉讼代理人：汪金保，江西明理律师事务所律师。原告谢家伟与被告信丰县安康医院，第三人太平洋财保公司医疗损害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日受理后，适用简易程序于2017年10月20日开庭进行了审理。原告谢家伟及其委托诉讼代理人王艳明，被告安康医院委托诉讼代理人杨任菁，第三人太平洋财保公司委托诉讼代理人汪金保到庭参加诉讼。庭审后，当事人申请庭外和解，但未达成和解协议。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告183747.18元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告不慎摔伤后于2015年5月6日在被告处进行了第一次治疗，住院7天的过程中，被告没有根据原告的病情及时做手术，而是对原告的手进行复位石膏外固定后就出院，医嘱为三天后复查。原告出院后，感觉未好转，按医嘱于2015年5月16日再次到被告处进行治疗，被告于2015年5月17月给原告进行臂丛阻滞麻醉下行切开复位内固定术，但这次手术不但没有减轻原告的病情，反而加重了原告的病情。被告感觉到问题严重，便带着原告到赣州市人民医院和赣南医学院第一附属医院进行检查，经赣州市人民医院诊断为左尺桡骨骨折术后骨不愈合。被告的医疗过错给原告造成了巨大损失，但被告不肯赔偿。无奈，为保护原告合法权益，故诉至法院。为证明其主张，原告向法庭提供了以下证据材料：1、原告身份证，用于证明原告诉讼主体资格；2、信丰县安康医院病历资料，用于证明被告的诊疗行为给原告造成损害；3、赣南医学院第一附属医院病历资料，用于证明原告治疗情况；4、赣州市人民医院病历资料，用于证明原告治疗情况；5、见证书，用于证明原告系装修工人；6、村委会证明，用于证明原告系贫困户；7、医疗费发票和补偿记录，用于证明原告治疗花费；8、交通费发票，用于证明原告交通费支出；9、鉴定费发票，用于证明原告鉴定费支出；10、户口簿和村委会证明，用于证明原告家庭成员情况。被告安康医院辩称，我方认可存在过错，但对过错参与度90%有异议。鉴定机构作出的护理期、误工期过高，请求予以核减。原告主张的部分标准过高：伙食费和营养费应当按10元/天计算，护理期应按60天计算，误工期不超过180天。原告主张的被扶养人生活费计算有误，且应当以农村标准计赔。交通费过高。医疗费中有治疗其他损伤的费用，应当剔除。我方已经投保了保险，应当由保险公司赔偿。我方垫付了31000元，应予以抵扣。为支持其答辩，被告安康医院提供了以下证据材料：1、医疗机构许可证、执业医师许可证、执业医师证，用于证明被告具有医疗资质；2、保险单、发票，用于证明被告投保了医疗保险；3、谢家伟出具的借条，用于证明被告垫付了31000元。第三人太平洋财保公司辩称，被告在我公司投保了医疗机构责任保险，每次事故每人赔偿限额为20万元。本案鉴定结果不合理，医疗过错由江西赣州司法鉴定中心鉴定，而伤残等级是由赣南医学院司法鉴定中心鉴定。对原告的伤残等级、误工期、护理期、后续治疗费是否与此次医疗事故有关无法查证。原告的护理费、误工费、交通费标准过高，住宿费不在法定赔偿范围内。残疾赔偿金应当按农村标准计算。鉴定费、诉讼费由侵权人赔偿。我公司与被告的保险合同约定通过仲裁解决赔偿纠纷。为支持其答辩，第三人提供了保险单、保费发票复印件各一份，用于证明被告投保情况。结合当事人的陈述和证据，本院认定以下事实：因不慎摔伤,原告于2015年5月6日在信丰县安康医院住院治疗7天,诊断为左桡尺骨中下段骨折，医嘱其3天内门诊复查，如出现明显移位建议手术治疗。原告用去医疗费2532.82元，其中医保报销1965.62元，自费567.2元。2015年5月16日，因感觉不适，原告到安康医院住院治疗14天，用去医疗费14289.08元，其中医保报销9819.52元，自费4469.56元。住院期间，安康医院于2015年5月17日对原告进行臂丛阻滞麻醉下行切开复位内固定术。术后复查提示骨折不愈合，为进一步治疗，原告于2016年1月14日至2016年2月1日在赣州市人民医院住院治疗18天，经诊断为左尺桡骨骨折术后骨不愈合，原告用去医疗费23595.8元，其中医保报销10396.5元，自费13199.3元。此外，原告还支付了检查费和门诊治疗费计359.59元。在治疗期间，被告安康医院通过借款的方式支付了31000元给原告。诉讼过程中，经当事人申请，江西赣州司法鉴定中心于2017年8月3日作出赣虔司鉴中心[2017]（临）鉴字第10号《司法鉴定意见书》，认为“谢家伟术后左尺骨骨不连与信丰县安康医院手术中选择钢板过短，手术有一枚螺钉固定在骨折线中，致使固定不稳，有直接因果关系，故认为院方在诊疗过程中存在过错，过错参与度为90%。”2017年9月20日，赣南医学院司法鉴定中心作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“1、谢家伟的伤残等级为十级。2、谢家伟的误工期为240日、护理期为90日。3、谢家伟的后续治疗费为13000元。”原告共用去鉴定费5900元。原告父亲谢振和生于1946年5月15日，母亲温桂妹生于1946年3月22日，二人均健在但无劳动能力。谢振和与温桂梅共生于了6个子女。原告育有女儿谢文萍（生于1998年7月23日）、儿子谢声斌（生于2004年3月29日）。另查明，被告向第三人太平洋财保公司投保了医疗机构责任保险，本次事故发生在保险期限内。双方约定被保险人与保险人发生争执,不能达成协议的,由仲裁机构裁决。本院认为，本案为医疗损害责任纠纷。鉴定机构已对被告在本案医疗中的过错参与度以及原告的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期作出了鉴定意见，结合本案其他证据，并综合原告在本案的实际伤情，本院对鉴定意见予以采信，并确定被告安康医院对原告在本案中的损失承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的责任。被告虽然已向第三人投保了医疗机构责任保险，但属于双方保险合同关系，双方如对理赔存在争议，可另行解决。依照相关法律规定，结合原告提供的证据及诉讼请求，本院确定原告损失如下：1、医疗费：扣除医保已报销的部分后，原告医疗费损失为18595.65元（567.2元+4469.56元+13199.3元+359.59元）。2、后续治疗费13000元。3、住院伙食补助费：原告共住院39天，本院酌定住院伙食补助费为780元（39天×20元/天）。4、营养费780元。5、护理费：原告未提供护理人员收入证明，本院酌定按100元/天计算，则护理费为9000元（90天×100元/天）。6、误工费：经鉴定，原告误工期为240天。原告未提供证据证明工资情况。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本院参照江西省2016年城镇非私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资35473元/年计算，则原告误工费为23324.71元（240天×35473元/年÷365天）。7、交通费和住宿费：原告主张1000元，但未提供相应票据，考虑到原告多次住院和参加鉴定的实际情况，本院酌定800元。8、残疾赔偿金：原告系信丰县安西镇龙水村村民，其主张按照城镇标准计算残疾赔偿金，但未提供证明证明其生活、工作在城镇，故本院确定其残疾赔偿金为24276元（12138元/年×20天×10%）。《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”本案原告被扶养人为谢振和、温桂妹、谢声斌。其中谢振和生活费为1369.2元（9128年×9年×10%÷6）；温桂妹生活费为1369.2元（9128年×9年×10%÷6）；谢声斌生活费为2282元（9128年×5年×10%÷2）。谢文萍在原告定残时已满18周岁，故不再计算生活费。以上费用计入残疾赔偿金后共计29296.4元（24276元+1369.2元+1369.2元+2282元）。9、精神抚慰金酌定3000元。10、鉴定费5900元。以上费用合计人民币104476.76元，被告安康医院应赔偿94029.08元（104476.76元×90%）给原告，核减已垫付的31000元后，被告安康医院仍应支付63029.08元给原告。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条，《最高人民法院关于审理人身赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告信丰县安康医院应自本判决生效之日起十日内赔偿94029.08元给原告谢家伟，核减已垫付的31000元后，被告安康医院仍应支付63029.08元给原告；二、驳回原告谢家伟的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3980元，减半收取1990元，由原告谢家伟负担1130元，由被告安康医院负担860元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（缴纳上诉费帐号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审判员  谢志鹏二〇一七年十二月一日书记员  温珍旺