遂宁市安居区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川0904民初1280号
原告：四川三和恒生建筑工程有限责任公司，住所地四川省达州市渠县渠江镇蔡家巷14号，统一社会信用代码915117252107574312。
法定代表人：雷树生，该公司董事长。
特别授权委托代理人：谢秋宇，重庆至立律师事务所律师。
委托代理人：肖乃双，重庆至立律师事务所律师。
被告：遂宁乾宏纺织有限公司，住所地四川省遂宁市安居区工业园区纺织工业园，组织机构代码57529672-4。
法定代表人：柯金宏，该公司董事长。
委托代理人：翁移山，该公司员工。
委托代理人：何伟，重庆君融律师事务所律师。
被告：庞文弟，男，汉族，生于1964年3月10日，住重庆市南岸区。
特别授权委托代理人：符锐，重庆新合律师事务所律师。
原告四川三和恒生建筑工程有限公司（以下简称三和公司）与遂宁乾宏纺织有限公司（以下简称乾宏公司）、庞文弟建设工程施工合同纠纷一案，2016年11月15日起诉来院。本院受理后，依法适用普通程序，于2016年12月15日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理。原告三和公司法定代表人雷树生的特别授权委托代理人谢秋宇，被告乾宏公司法定代表人柯金宏的委托代理人何伟，被告庞文弟的特别授权委托代理人符锐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告三和公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令二被告共同支付其“四川遂宁市高支高密纺织基地建设项目”工程款11913667.7元及其因垫付工程款而产生的资金占用利息，按照月利率2%从原告实际垫付之日起按照实际垫付金额计算至付清本金之日止（至起诉之日止暂计4458028.68元）；2.请求判令被告乾宏公司返还其履约保证金2500000元并支付资金利息615000元，合计3115000元；3.判令被告乾宏公司以2500000元为基数，从2014年8月2日起按人民银行同期同类贷款基准利率的4倍向原告支付资金利息至付清本金时止（至起诉日暂计267187.50元）；4.本案诉讼费由被告承担。事实与理由，被告乾宏公司法定代表人柯金宏与被告庞文弟系朋友关系，二被告谈妥“四川遂宁市高支高密纺织基地建设项目”施工发包事宜后，被告庞文弟于2011年9月13日借用原告施工资质与被告乾宏纺织公司就涉案工程签订了《施工总承包合同》及《补充协议》，同时，原告应庞文弟请求代垫履约保证金500万元，并将该500万元保证金支付给被告乾宏公司。其后，因被告乾宏公司无力支付工程款且庞文弟无力垫付施工，上列《施工总承包合同》及《补充协议》解除后，被告乾宏公司向原告作出如数退还原告代垫付履约保证金500万元及庞文弟以原告名义施工期间所形成的工程债务由被告乾宏公司承担的《承诺》。从2013年7月15日起至今，案涉工程不断出现分包人、材料供应商起诉原告，原告已根据人民法院生效判决对外承担了11913667.70元的巨额债务。原告认为，被告乾宏公司是涉案工程的发包人，同时其向原告作出涉案工程债务由其全部承担的承诺；被告庞文弟系涉案工程实际施工人，且其在与原告签订的《内部承包协议书》中明确约定庞文弟自负盈亏等后果，同时，庞文弟在与原告签署的《对账单》中进一步明确了工程债务由其承担以及承担的具体方式。现原告因涉案工程而被迫垫付的巨额工程款项，应当由二被告共同支付给原告，并共同向原告承担资金占用利息。被告乾宏公司实际已收到原告代垫保证金500万元，且庞文弟与乾宏公司协商一致由乾宏公司直接退还给原告，被告乾宏公司理应退还原告余下保证金250万元并向原告承担资金占用利息。原告基于以上事实多次要求二被告解决并支付原告垫付的全部款项，但二被告至今未解决，故原告起诉来院，诉如上请。
被告乾宏公司辩称，被告乾宏公司对原告三和公司诉称的事实无异议，原告三和公司与被告乾宏公司签订的总承包合同已经解除，合同存续期间的工程未决算，不清楚欠多少工程款；原告主张的利息损失不应支持；被告乾宏公司已向实际承建人拨付工程款5000余万元。
被告庞文弟辩称，被告庞文弟对原告三和公司诉称的事实无异议，对原告主张工程款及利息的主张，以原告举证证明为准；对原告三和公司主张返还保证金的诉讼请求与被告庞文弟无关；对原告三和公司的其他诉讼请求予以认可。
经审理查明，2011年9月13日，庞文弟以三和公司名义与乾宏公司签订《建设工程施工合同》，约定“三和公司为乾宏公司修建四川遂宁市高支高密纺织基地建设项目，承包范围为建设图所列的施工范围，包括酒店、厂房、工人宿舍、写字楼、商业铺面等”，三和公司和法定代表人雷树生以及乾宏公司均在合同上加盖了印章，庞文弟和乾宏公司的法定代表人柯金宏在合同上签字。2011年9月18日，三和公司与庞文弟签订《内部承包协议书》，约定“庞文弟向三和公司缴纳管理费，并独立承担项目经理部应承担的一切责任，自负盈亏，承担三和公司与乾宏公司所签订的施工合同中应由三和公司承担的全部义务，对施工管理全权负责，实行履约协议担保，未经三和公司书面授权同意刻制的项目公章，不得用于签订经济合同、协议，仅限用于工程内部管理及与建设方资料交接工作……”。2012年8月1日，三和公司给乾宏公司发出《解除施工合同通知函》，载明“贵公司与我司于2011年9月13日签订了《建设工程施工合同》和《工程承包补充协议》，现就工程施工的相关问题，根据我国《合同法》、《建筑法》等法律法规的规定，特致函告知如下事项：1.我司已按合同约定将工人宿舍、办公室土建工程修建完成，厂房基础工程已完成大部分工程量。2.贵司在我司工程进度达到合同约定付款条件后，经我司催告，仍未按合同约定支付工程进度款。3.贵司迟延付款行为已经给我司造成重大损失。鉴于以上事项，我司已于2012年7月16日发《协商函》（2012）恒字第47号，要求与贵公司协商解除合同，但贵司一直未明确意见。现根据我国《合同法》第九十四条规定，依法解除与贵司的《建设工程施工合同》及《工程承包补充协议》，贵司差欠我司的工程款及给我司造成的损失，我司保留诉诸法律途径解决的权利。”
2014年8月22日，乾宏公司向原告三和公司出具承诺书，载明：贵公司与我司均已确定双方签订的上述《建设工程施工合同》及《补充协议》于2012年8月1日解除。鉴于上述事实，为明确遂宁纺织基地项目有关问题，我司特向贵公司做出如下承诺：1.因庞文弟借用贵司施工资质与我公司签订的《建设工程施工合同》及补充协议已于2012年8月1日解除，因施工合同及其补充协议产生的任何权利义务关系均与贵公司无关，我司承诺不以任何形式或途径向贵公司主张权利。2.我司收取的伍佰万（Ұ5000000.00元）保证金，我司承诺在2014年8月18日退还40万元，剩余110万元在2014年8月25日支付；2014年9月15日前再退还200万元；2014年10月15日前退还剩余150万元，并从2012年8月1日起至2014年8月1日止，以伍佰万元为基数，按人民银行同期贷款利率计算资金占用利息。若逾期未全额退还，则以未偿还金额为基数，从2014年8月2日起，按人民银行同期同类贷款利率的四倍计算资金利息至全额退还之日止。3.若遂宁乾宏纺织基地项目出现其他债权人向贵公司主张债权，我司承诺在接到贵公司通知之日起十个工作日内作出响应并承接全部债务，为保障贵公司利益不受损失，若我司未能将全部债务转到我公司名下，以债权人请求的债权金额及贵公司为对抗该债权人所实际支出的全部费用为基础，向贵公司提供价值相当的担保。
2015年10月11日，庞文弟与三和公司签署对账单载明：遂宁乾宏纺织基地项目部（以下简称项目部）项目负责人庞文弟与三和公司经对账，确认以下欠款情况：鉴于遂宁乾宏纺织基地项目由实际施工人庞文弟原挂靠三和公司承建，后由海力建设集团有限公司接手全部工程，由庞文弟作为项目负责人组织施工。为结算方便，项目部与三和公司同意：三和公司施工期间完成的工程量，由项目部将三和公司施工的施工费用结算支付给三和公司，三和公司不再与项目发包方遂宁乾宏纺织有限公司办理结算事宜。双方对以下欠款及事实予以确认：
一、凡三和公司因该项目已经承担的债务，均由项目部及庞文弟按实际发生的金额支付给三和公司，截止对账日，三和公司现因该项目已经支付的货款及劳务费小计金额为7870347元（大写：柒佰捌拾柒万零叁佰肆拾柒元正）均由项目部与庞文弟承担，具体明细如下：
（一）、2014年12月25日，三和公司被法院强制扣划公司银行存款1174347元（大写：壹佰壹拾柒万肆仟叁佰肆拾柒元正），支付给重庆第六建设集团有限公司第三分公司；
（二）、三和公司支付给重庆洁渝物资有限公司的钢材货款合计金额5996000元（大写：伍佰玖拾玖万陆仟元正）；
1、2015年1月28日，三和公司被法院强制扣划公司银行存款133000元，支付给重庆洁渝物资有限公司；
2、2015年1月30日，三和公司被法院强制扣划公司银行存款2280000元，支付给重庆洁渝物资有限公司；
3、2015年2月10日，三和公司被法院强制扣划公司银行存款3583000元，支付给重庆洁渝物资有限公司；
（三）、支付给重庆市雨航建筑劳务有限公司劳务费用为：700000元。
二、三和公司因该项目即将支付的款项由项目部及庞文弟承担支付责任：
2015年7月2日，四川省高级人民法院终审判决三和公司支付重庆市雨航建筑劳务有限公司工程款460万（大写：肆佰陆拾万元正）及利息，该款项由项目部及庞文弟承担支付责任。
三、项目部及庞文弟向三和公司承担以上款项的资金占用利息：
1、三和公司已被冻结和已经支付款项的资金占用利息：如三和公司银行存款被法院诉讼（诉前）查封冻结的，以查封冻结金额为基数，按月利率2.5%计算资金占用利息，从三和公司银行存款被查封冻结之日起算至项目部及庞文弟向三和公司付清款项为止；如未被诉讼（诉前）查封冻结的，从实际支付之日起算，以实际付款金额为基数，按月利率2.5%计算资金占用利息至款项付清为止。
2、根据生效判决三和公司应支付的款项由项目部及庞文弟直接支付，如果项目部及庞文弟未及时支付，导致三和公司实际承担支付责任，则从三和公司支付之日起承担资金利息至项目部及庞文弟向三和公司还清垫付款项之日止（资金利息为三和公司实际受到的损失，若三和公司高息借款履行生效判决，则三和公司因借款所承担的全部利息、手续费等费用视为三和公司实际受到的损失，该损失由庞文弟承担）。
上述事实，有原告的起诉状，建设工程施工合同，内部承包协议书，解除施工合同通知函，承诺书，对账单，银行转账凭证、电子回单，（2014）渝一中法民终字第02541号民事判决书，（2014）渝高法民终字第00287号民事判决书，（2015）川民终字第320号民事判决书，收据，支付承诺以及庭审笔录等证据材料在卷为证。
本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。故本案被告庞文弟挂靠原告三和公司的资质与被告乾宏公司签订的《建设工程施工合同》，违背了建筑法关于自然人不得承建建设工程的强制性规定，属无效合同。原告三和公司与被告庞文弟签订的《内部承包协议》违反了法律关于自然人不得承建建设工程的强制性规定，属无效合同。庞文弟借用三和公司的资质，挂靠在三和公司名下从事遂宁乾宏纺织基地项目建设活动，庞文弟是该项目的实际施工人，是该项目工程的权利享有人和义务履行人，按照权利和义务相一致原则，庞文弟在该项目工程中对外的债务应由其自行承担。原告三和公司作为庞文弟的挂靠公司因该工程对外已代为其承担了债务，故应由庞文弟向原告三和公司承担返还义务，原告三和公司与被告庞文弟于2015年10月11日签订的对账单，系双方真实意思表示，且不违背法律的强制性规定，该对账单合法有效，结合该对账单中载明的原告三和公司对外承担的债务明细及四川省高级人民法院（2015）川民终字第320号民事判决书及原告三和公司的起诉状，本院对原告主张的对外承担的债务金额11913667元予以确认，对双方在对账单中约定的利息，超过年利率24%的部分，本院不予支持。被告乾宏公司作为该工程的发包方，向原告三和公司做出承诺，乾宏公司负责退还三和公司的保证金及利息，若遂宁乾宏纺织基地项目出现其他债权人向原告公司主张债权，乾宏公司承诺及时作出响应并承接全部债务，若乾宏公司未能将全部债务转至其名下，其愿意向原告三和公司提供价值相当的担保。该承诺系被告乾宏公司真实意思表示，承诺的内容不违背法律的强制性规定，该承诺合法有效。原告三和公司主张由被告乾宏公司退还保证金及支付相应利息的诉讼请求，本院予以支持。对于该承诺的性质，即其属于债的加入还是债的担保，本院认为，该承诺系基于确保原告三和公司不对外承担债务而出具，该承诺出具一年后，庞文弟与三和公司签订的对账单中载明，三和公司与庞文弟结算，不再与项目发包方乾宏公司办理结算事宜，结合承诺内容及该对账单可以推出，乾宏公司出具承诺的本意并非代替或加入庞文弟与三和公司间的债务，而应当是为庞文弟向三和公司履行债务做出的担保，即该承诺系债的担保。《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任，故原告三和公司对外承担的债务应由庞文弟负责返还，乾宏公司承担连带责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条，第六十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、庞文弟在本判决生效之日起三十日内支付四川三和恒生建筑工程有限责任公司垫付的工程款人民币11913667元及利息（其中1174347元的资金利息从2014年12月25日起至付清之日止按年利率24%计算；其中5996000元的资金利息从2015年1月30日起至付清之日止按年利率24%计算；其中4743320元的资金利息从2015年7月2日起至付清之日止按年利率24%计算）。遂宁乾宏纺织有限公司承担连带给付责任。
二、遂宁乾宏纺织有限公司在本判决生效之日起三十日内向四川三和恒生建筑工程有限责任公司返还履约保证金人民币2500000元并支付保证金利息及迟延返还保证金250万元的利息（保证金利息以500万元为基数，从2012年8月1日起至2014年8月1日止按人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算利息；迟延返还保证金250万元的资金利息，以250万元为基数，从2014年8月2日起至付清之日止按人民银行公布的同期同类贷款基准利率四倍计算资金占用利息）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。四川三和恒生建筑工程有限责任公司可在本判决指定履行期满之日起二年内向人民法院申请执行。
本案受理费63486元，保全费5000元，合计人民币68486元，由庞文弟承担53486元，由遂宁乾宏纺织有限公司承担15000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省遂宁市中级人民法院。
审 判 长 刘 静
审 判 员 侯根平
人民陪审员 卓清富
二〇一七年五月四日
书 记 员 廖家强