河北省承德市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀08民终1808号上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司石家庄分公司。负责人丁萍。委托代理人ＸＸ明，河北冀督律师事务所律师。被上诉人（原审原告）兰素芹。委托代理人李世民，河北德律律师事务所律师。原审被告承德诚信国际旅行社有限公司双滦分公司。负责人董月。原审被告承德诚信国际旅行社有限公司。法定代表人李文琴。原审被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司。负责人李臻。委托代理人王立红。上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄分公司（以下简称人保财险石家庄分公司）因与被上诉人兰素芹、原审被告承德诚信国际旅行社有限公司双滦分公司（以下简称双滦诚信旅行分公司）、承德诚信国际旅行社有限公司、中国平安财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称平安财险河北分公司）旅游合同纠纷一案，不服河北省承德市双滦区人民法院（2015）双滦民初字第2144号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭于2016年5月17日公开开庭审理了本案。上诉人人保财险石家庄分公司的委托代理人ＸＸ明，被上诉人兰素芹及其委托代理人李世民，原审被告平安财险河北分公司的委托代理人王立红均到庭参加诉讼。原审被告双滦诚信旅行分公司、承德诚信国际旅行社有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北省承德市双滦区人民法院经审理查明认定的事实，2014年7月18日，原告兰素芹与被告双滦诚信旅行分公司签订团队境内旅游合同一份，合同约定被告双滦诚信旅行分公司为原告提供白洋淀、冉庄地道战经典二日游服务，旅游时间为7月19日至20日，原告向被告双滦诚信旅行分公司交纳旅游服务费380.00元。2014年7月19日下午，原告在乘坐被告双滦诚信旅行分公司所租用的刘兴武的旅游车途中，因车辆事故原因造成身体损害，返回后于7月21日0时40分被送到承德市中心医院门诊留观治疗，诊断印象为腰背部闭合性软组织伤，于7月23日转入院治疗，诊断为：1、腰背部闭合性损伤、胸椎体骨折、腰背部软组织损伤；2、骨质疏松症；3、高血压病3级；4、双侧季肋部、双髋部软组织损伤，住院59天后于9月20日出院。于2015年7月20日经承德县司法医学鉴定中心鉴定为十级伤残。被告双滦诚信旅行分公司在被告平安财险河北分公司投保有平安旅游意外伤害保险，保险范围及限额为医疗费限额10000.00元、残疾赔偿金限额100000.00元。被告承德诚信旅行公司在被告人保财险石家庄分公司投保有旅行社责任险，保险限额为每次事故每人人身伤亡责任限额200000.00元、每人精神损害责任限额10000.00元。原告的人身伤害发生在保险期限内。原告治疗期间被告双滦诚信旅行分公司给付原告医疗费6000.00元。原告因此损伤事故共造成如下损失：1、医疗费29252.04元，被告平安财险河北分公司、人保财险石家庄分公司对原告的医疗费用的必要性和合理性存有异议，但无证据予以证明，对其主张不予支持；2、护理费5900.00元，护理期限59天，每天100.00元；3、伙食补助费6200.00元，原告留院观察3天，住院59天，每天100.00元；4、误工费15368.00元，自原告于2014年7月21日受伤治疗之日起至评残前一天即2015年7月19日止，原告共误工364天，原告无证据证明其因误工所减少的实际收入，按上一年度河北省农林牧渔业年平均工资标准15410.00元计算，每日42.22元；5、交通费300.00元，根据原告及护理人员的实际需要认定交通费300.00元为宜；6、鉴定费800.00元；7、精神损害抚慰金5000.00元，原告因此损害已造成一定程度的精神损害，故认定精神损害抚慰金5000.00元为宜；8、残疾赔偿金48248.00元，原告系承德高新区农村居民，有证据证明耕地被依法收储，系失去土地使用权的农村居民，残疾赔偿金应参照城镇居民标准给付，参照上一年度河北省城镇居民人均可支配收入24141.00元标准计算，计至20年，依十级伤残系数10%给付，被告平安财险河北分公司主张应依其人身保险伤残评定标准评定伤残等级缺乏法律依据，对此主张不予支持，以上损失合计111102.04元。原告主张营养费损失，因无证据予以证明，对此主张不予支持。河北省承德市双滦区人民法院判决理由及判决结果，原告与被告双滦诚信旅行分公司签订旅游服务合同，原告在旅游活动中人身受到意外伤害的事实存在，被告双滦诚信旅行分公司作为旅游服务的经营者，未对消费者尽到安全保障义务，对在服务中造成消费者即原告的损害应承担侵权赔偿责任。被告承德诚信旅行公司作为被告双滦诚信旅行公司的主管单位及法人单位对其主管的分公司所造成的损害亦有赔偿责任。因被告双滦诚信旅行分公司及承德诚信旅行公司在被告平安财险河北分公司及人保财险石家庄分公司投保有平安旅游意外伤害险及旅行社责任险，故被告平安财险河北分公司及人保财险石家庄分公司应先行在赔偿范围及限额内按一定比例承担赔偿责任。被告双滦诚信旅行分公司与旅游车车主刘兴武之间存在客运服务合同关系，与本案不属同一法律关系，被告双滦诚信旅行分公司要求车主刘兴武承担赔偿责任缺乏法律依据，对此主张不予支持，被告双滦诚信旅行分公司可依法对其另行主张权利。被告双滦诚信旅行分公司收取原告的旅游服务费应予以返还，原告收取被告双滦诚信旅行分公司先行支付的医疗费应予返还。据此一审法院依照《中华人民共和国消费者权益保障法》第七条、第十一条、第四十八条、第四十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条之规定，判决，一、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在平安旅游意外伤害保险医疗费责任限额内赔偿原告兰素芹医疗费损失10000.00元，在残疾赔偿金金责任限额内赔偿原告兰素芹残疾赔偿金损失24141.00元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄分公司在旅行社责任险每次事故每人人身伤亡责任限额内赔偿原告兰素芹医疗费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、伙食补助费等项损失71161.04元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司石家庄分公司在旅行社责任险精神损害责任限额内赔偿原告兰素芹精神损害抚慰金5000.00元。四、被告承德诚信国际旅行社有限公司双滦分公司返还原告兰素芹旅游服务费380.00元，原告兰素芹退还被告承德诚信国际旅行社有限公司双滦分公司给付的医疗费6000.00元。以上给付内容于判决生效之日起十日内履行。五、驳回原告兰素芹其他诉讼请求。案件受理费1218.00元、鉴定费800.00元，由被告承德诚信国际旅行社有限公司双滦分公司承担。宣判后，上诉人人保财险石家庄分公司不服一审判决，主要上诉理由为，1、原审法院支持被上诉人误工费错误。被上诉人没有提供证据证实误工的事实存在，如果其为失地农民，已经无法从农业劳动中获得收入，不应支持其误工费。2、被上诉人仅提供了村委会和镇政府的证明，证明其所有的土地已经被征收。但是没有提供征收文件等证据加以佐证，不应被采信。3、被上诉人提起的是合同违约之诉，不应支持其精神损害抚慰金5000.00元。请求二审法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人兰素芹二审未提交书面答辩状，于二审开庭审理过程中答辩称，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审法院判决结果。原审被告平安财险河北分公司二审未提交书面答辩状，于二审开庭审理过程中答辩称，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院依法驳回上诉，维持原审法院判决结果。原审被告双滦诚信旅行分公司、承德诚信国际旅行社有限公司未到庭参加诉讼，书面答辩称，原审判决正确，请求二审法院依法维持原判。本院二审审理查明事实与一审法院审理查明事实一致。本院认为，被上诉人兰素芹在原审被告双滦诚信旅行分公司提供的旅游活动中人身受到意外伤害，原审被告应对被上诉人的损害承担赔偿责任。原审被告双滦诚信旅行分公司及原审被告承德诚信国际旅行社有限公司在上诉人及原审被告平安财险河北分公司投保有旅行社责任险及平安旅游意外伤害险的事实清楚，原审法院关于原审被告平安财险河北分公司及上诉人人保财险石家庄分公司应先行在赔偿范围及限额内按一定比例承担赔偿责任的判决认定正确。被上诉人兰素芹于2014年7月21日受伤治疗之日起至评残前一天即2015年7月19日止，共误工364天事实存在，原审法院依据上一年度河北省农林牧渔业年平均工资标准15410.00元计算其误工费并无不当。上诉人主张不应给付被上诉人误工费的上诉请求不能成立，本院不予支持。被上诉人在一审审理过程中已经提交承德高新区冯营子镇人民政府及闫营子村委会证明，能够证明被上诉人属于失去土地使用权的农村居民。上诉人主张被上诉人为失地农民证据不足的上诉理由不能成立，本院不予支持。被上诉人于2015年7月20日经承德县司法医学鉴定中心鉴定为十级伤残，原审法院支持其5000.00元精神损害抚慰金亦无不当。上诉人主张不应支持被上诉人精神损害抚慰金的上诉请求亦不能成立，本院亦不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币1218.00元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石家庄分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  冉雪芳代理审判员  张喜艳代理审判员  于 一二〇一六年五月二十三日书 记 员  耿 建