山西省长治市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（20l5）长刑终字第120号
原公诉机关长治市城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）晋雪飞，男，汉族。2014年8月2日因涉嫌非法持有毒品罪被山东省临清市公安局刑事拘留，同年9月19日被长治市公安局五马分局刑事拘留，同年9月28日经长治市城区人民检察院批准，次日被长治市公安局五马分局执行逮捕。现羁押于长治市看守所。
长治市城区人民法院审理长治市城区人民检察院指控被告人晋雪飞犯贩卖毒品罪一案，于2015年1月23日作出（20l5）城刑初字第48号刑事判决。判后，原审被告人晋雪飞不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明:2014年8月1日，山东省临清市公安局工作人员押解李X（另案处理）到长治市德化门东街和谐小区8号楼24层2402室指认购买毒品地点、查找贩卖毒品人员时，在被告人晋雪飞租住的房间内查获了多种毒品，其中含甲基苯丙胺、甲卡西酮、非那西汀、咖啡因、可可碱等成分的毒品43.81克，含甲卡西酮、咖啡因和可可碱等成分的毒品5.66克，含甲基苯丙胺等成分的毒品0.56克，含甲基苯丙胺和咖啡因等成分的毒品0.74克，含甲基苯丙胺、咖啡因和可可碱等成分的毒品12.17克，含咖啡因等成分的毒品20.49克，查获了贩卖毒品使用的电子称、手机等赃物，并查获了在此购买毒品的王X、“乐乐”（身份尚未查明），后“乐乐”趁机逃离。在查获的手机中提取了其与“老鬼”、“小丑”（二人身份尚未查明）等人进行毒品交易的短信记录。综上，晋雪飞贩卖含甲基苯丙胺等成分的毒品共计57.28克，贩卖含甲卡西酮等成分的毒品5.66克，贩卖含咖啡因等成分的毒品20.49克。
上述事实有:抓获证明、办案说明、扣押笔录、清单及照片、计量检验报告、毒品检验鉴定报告、现场检测报告、提取笔录及短信照片、证人证言、被告人晋雪飞身份信息及讯问笔录等证据证实。
原审认为，被告人晋雪飞违反国家毒品管理规定，贩卖含甲基苯丙胺等成分的毒品共计57.28克，贩卖含甲卡西酮等成分的毒品5.66克，贩卖含咖啡因等成分的毒品20.49克，其行为已构成贩卖毒品罪。据扣押的晋雪飞手机中提取的通话记录、短息内容及证人证言，可以确认晋雪飞有贩卖毒品的故意。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定判决:被告人晋雪飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产50000元。
判后，原审被告人晋雪飞不服上诉称，本案认定上诉人贩毒的证据是手机短信，而发短信的小丑、老鬼没有口供，其身份也未查明；上诉人否认王X、乐乐去购买毒品，且王X、乐乐也无口供。上诉人与王X的短信，是因王X借200元钱还他，且王X、乐乐的身份也未查明，以上四人均未到案，不能证明上诉人与其存在毒品交易的行为。故原判事实不清，证据不足，定性错误。请求撤销原判，改判上诉人犯非法持有毒品罪或发回重审。
经审理查明，2014年8月1日，山东省临清市公安局工作人员押解李X（另案处理）到长治市德化门东街和谐小区8号楼24层2402室指认购买毒品地点、查找贩卖毒品人员时，在原审被告人晋雪飞租住的房间内查获了多种毒品，其中含甲基苯丙胺、甲卡西酮、非那西汀、咖啡因、可可碱等成分的毒品43.81克，含甲卡西酮、咖啡因和可可碱等成分的毒品5.66克，含甲基苯丙胺等成分的毒品0.56克，含甲基苯丙胺和咖啡因等成分的毒品0.74克，含甲基苯丙胺、咖啡因和可可碱等成分的毒品12.17克，含咖啡因等成分的毒品20.49克，查获了贩卖毒品使用的电子称、手机等赃物，并查获了在此购买毒品的王X、“乐乐”（身份尚未查明），后“乐乐”趁机逃离。在查获的手机中提取了其与“老鬼”、“小丑”（二人身份尚未查明）等人进行毒品交易的短信记录。综上，晋雪飞贩卖含甲基苯丙胺等成分的毒品共计57.28克，贩卖含甲卡西酮等成分的毒品5.66克，贩卖含咖啡因等成分的毒品20.49克。
上述事实，有下列证据予以证实:
1、抓获证明、办案说明证实:2014年8月1日临清市公安局刑警大队抓获晋雪飞，并当场查获疑似毒品及吸毒工具，经对晋雪飞尿检呈阳性，嫌疑人乐乐乘乱逃离了现场。临清市公安局拘留证、延长拘留期限通知书、证实晋雪飞于2014年8月2日因涉毒犯罪被该局刑事拘留。
2、扣押笔录、清单及照片、扣押清单证实在晋雪飞家扣押:（1）晋雪飞晾晒在东边卧室东侧窗台上的疑似毒品丸状白色固体，将该宗疑似毒品丸状白色固体编为1号，经初步称重1号白色固体重约44.64克;（2）晋雪飞放在客厅沙发北边地面上疑似毒品状白色粉末一袋，将该袋疑似毒品状白色粉末编为2号，经初步称重2号白色粉末重约118.02克;（3）晋雪飞放在客厅茶几底部的疑似毒品状白色粉末三袋，将三袋疑似毒品状白色粉末编为3号、4号、5号，经初步称重2号白色粉末重约15.46克、3号白色粉末重约7.21克、4号白色粉末重约15.46克;（4）晋雪飞随身携带的疑似冰毒状晶体一袋，将该袋疑似冰毒状白色晶体编为6号，经初步称重6号白色晶体重约0.76克;（5）晋雪飞随身携带的疑似麻古状红色片剂一袋，将该袋疑似麻古状红色片剂编为7号，经初步称重7号疑似麻古状红色片剂重约0.96克;（6）晋雪飞放在客厅茶几底部的电子称一个;（7）晋雪飞放在客厅和东边卧室电脑桌上的吸毒工具一宗。另扣押晋雪飞手机2部。
3、临清市计量测试所出具的编号为D01-2014041、D01-2014042、D01-2014043、D01-2014044的商品净含量计量检验报告，证实疑似冰毒状白色晶体1袋0.56克，疑似麻古状红色片剂1袋0.74克，疑似毒品状白色粉末4袋共计154.13克（袋1重115.81克、袋2重12.17克、袋3重5.66克、袋4重20.49克），疑似毒品丸状白色固体1袋43.81克。
4、聊城市公安局刑事科学技术研究所（聊）公（刑）鉴（毒）字［2014］115号毒品检验鉴定报告:（1）晋雪飞晾晒在东边卧室东侧窗台白色固体中检出甲基苯丙胺、甲卡西酮、非那西汀、咖啡因和可可碱成分;（2）晋雪飞放在客厅沙发北边地面上白色粉末中未检出毒品成分;（3）晋雪飞放在客厅茶几底部白色粉末中检出甲基苯丙胺和可可碱成分;（4）晋雪飞放在客厅茶几底部的灰白色粉末中检出甲卡西酮、咖啡因和可可碱成分;（5）晋雪飞放在客厅茶几底部的灰白色颗粒中检出咖啡因成分;（6）晋雪飞随身携带白色晶体中检出甲基苯丙胺成分;（7）晋雪飞随身携带的红色片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
5、临清市公安局出具的现场检测报告。2014年8月1日晋雪飞尿检甲基安非他明呈阳性。
6、提取笔录及短信照片，晋雪飞手机通话记录主要内容为:“你把那十克筋钱给我拿过来，以后咱俩就当不认识”、“哥，我现在要5、6个细的”以及其他向晋雪飞购买毒品的短信信息。
7、证人李X的询问笔录:我找过郭X拿冰毒。我是经郭X介绍在和谐小区8号楼24层2402室认识“徐X”的，当时房间内的那个男子，长治本地人都叫他“眼镜飞”。经辨认晋雪飞就是“眼镜飞”，他平时贩卖“长治筋”，也就是毒品甲卡西酮，在圈里很有名气。
8、原审被告人晋雪飞身份信息及讯问笔录:长治市德化门东街李家庄村和谐家园小区8号楼1单元2402室是我租住的公寓，2014年8月1日上午11时许，办案民警在我租住的房子检查时，室内的那两名女的都是“冰妹子”，就是陪客人一起吸毒的女的，一个叫王X，一个叫乐乐，都是来跟我一起抽点筋（吸食毒品的）。房间内东边卧室疑似毒品药丸的白的固体是我的，是我把“长治筋”和“粉”混合起来，再掺点水，用手弄成丸状晒干后用来吸食的。“长治筋”和“粉”都是可以单独吸食的毒品。毒品是我今年7月31日下午5点左右，在长治淮海的一个家属院里面从丁X手里买的。我买了30克，是按100元一克买的，还没给他钱。“粉”是我屋里叫王X的女子给我的。我租住的房子里茶几下面的三袋白色粉末是我的，其中两袋“粉”，一种能直接吸食的毒品，一袋是“柠檬霜”，是一种食品添加剂，里面不含毒品成分。那两袋“粉”一袋是王X给我的，大约有15克左右，还有一袋是我和我朋友要的，我往“筋”里面掺了一点，剩下7克左右。客厅沙发北地面上的一袋疑似毒品的白色粉末是一种叫“清粉”的东西，不能直接吸食，“清粉”一般被掺和进“粉”里，吸食“粉”的时候能够促进“粉”更好的融化利用。从我身上发现的那袋白色晶体是冰毒，一袋红色片剂是麻古，都是乐乐给我的。冰毒她要了100元，那袋麻古她跟我要了300元钱，按50元一粒卖给我。一共400元钱，钱还没有来得及给她，我就被抓了。我租住的房子的客厅和东边卧室的吸毒工具和电子秤都是我的。我吸食过“筋”、“粉”、麻古、冰毒。我是从2009年开始吸食的“粉”，后来感觉粉没有劲，就开始吸食筋，也吸食过冰毒和麻古，后来为了吸食时间长一点，就在筋里加一些粉，混在一起吸食。
以上证据，均经原审庭审举证、质证，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）晋雪飞违反毒品管理规定，贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，应予惩处。上诉人晋雪飞的手机通话及短息内容，系证明其进行毒品交易的原始记录，应属客观存在的事实依据，且与在案的相关证人证言、鉴定报告等证据相互印证，能证明其贩卖含甲基苯丙胺等成分的毒品共计57.28克，贩卖含甲卡西酮等成分的毒品5.66克，贩卖含咖啡因等成分的毒品20.49克的事实成立，构成本罪，其行为已达到了应处十五年以上有期徒刑的治罪程度。据此，上诉人晋雪飞所提“原判事实不清，证据不足，定性错误，改判上诉人犯非法持有毒品罪”的上诉理由，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘冠晋
代理审判员 姬国强
代理审判员 刘大疆
二〇一五年四月八日
书 记 员 魏 炜