新疆生产建设兵团第八师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵08民终473号
上诉人(原审被告)：李东德，男，1966年11月16日出生，住沙湾县。
委托诉讼代理人：丁大勇，新疆双信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王四才，男，1940年6月10日出生，住石河子市。
上诉人李冬德因与被上诉人王四才物权保护纠纷一案，不服石河子市人民法院(2017)兵9001民初4886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月26日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李冬德及其委托诉讼代理人丁大勇、被上诉人王四才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
李冬德上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回王四才的诉讼请求，诉讼费由王四才负担。事实和理由：一、当事人双方是合伙关系，不构成侵权。第八师中级人民法院(2009)兵八民二终字第103号、石河子市人民法院(2008)石民初字第4065号民事判决，均认定李冬德向王四才交付120000元合伙费，根据双方1995年5月30日的协议，王四才并未退还李冬德合伙投入的120000元，王四才主张的财产属合伙财产，是合伙清算的问题，且李冬德已经支付对价，无义务再行支付。即便按照占有关系，李冬德也是通过与石河子永乐实业公司的合同占有财产，而不是侵权。二、王四才主张的设备资产不值100000元。双方当年的协议中没有对这些资产定价，王四才与郎某确定固定资产作价200000元，不能对抗李冬德。三、王四才的主张超过诉讼时效。1995年6月7日，李冬德与石河子永乐实业公司签订承包合同，按照约定支付了欠缴的公司利润，又向郎某支付王四才欠付的资产转让款80000元。同年6月11日，李冬德、王四才对库存煤进行盘点，在石河子南山煤矿收回经营管理权时，王四才放弃对库存煤的管理，李冬德不应承担责任。本案是合伙纠纷，不是侵权，王四才的主张已超过诉讼时效。
王四才辩称：李冬德主张的事实没有证据证实，理由不成立，请求依法驳回。
王四才向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告侵占的资产价款200000元；2.判令被告赔偿原告侵占的煤、雷管、炸药等财物62873.73元；3.判令被告赔偿原告侵占的煤矿开采设备一套；4.判令被告赔偿原告侵占的1-3项产生的利息；5.判令被告赔偿原告花费的住宿费、交通费、邮寄费；6.被告承担案件诉讼费、鉴定费。诉讼过程中，王四才明确第三项诉讼请求中的煤矿开采设备金额为100000元，第四项诉讼请求中的利息金额为1055853．69元[362873.73元×10.98‰(月利率)×265月(1995年6月7日至2017年7月7日)]，第五项诉讼请求中的住宿费金额为5500元、交通费金额为6328元、邮寄费金额为111元。
一审法院认定事实：1993年6月21日，新疆石河子南山煤矿(下称南山煤矿)申请成立石河子永乐实业公司(下称永乐公司)。1993年8月17日，永乐公司领取了股份合作制企业法人营业执照。南山煤矿与永乐公司约定，由永乐公司开采南山煤矿边缘零星残煤，南山煤矿给予定点。
1994年12月8日，原告与永乐公司签订经营承包合同，由原告经营开采榆树沟小沟大风洞B8B9两层煤炭，期限从1995年2月1日至1998年1月31日。1994年12月16日，原告与案外人郎某签订协议，将郎某的固定资产作价200000元出售给原告，双方约定原告在拿到正式合同后支付郎某100000元，在半年内付清郎某剩余100000元。1995年1月3日，郎某向原告移交上述财产，原告于1995年1月7日给付郎某30000元，于1995年1月9日给付郎某70000元，并出具欠付100000元的欠据。
1995年5月21日，被告要求与原告合伙经营煤矿，并给付原告投资款120000元，双方未签订书面合伙协议。后因原告与被告产生争执，双方于1995年5月30日达成协议，约定：采取一方承包经营、一方退出的方案，承包经营方需负责原矿双方承认的债务，包括上交公司四个月的利润、郎某100000元的债务、付清退出方投入的资金及设备作价款。1995年6月3日，原告与被告再次签订协议，约定：由原告继续承包，被告退股，原告在1995年6月6日前付清欠公司及被告的债务。当原告欲履行上述协议时，永乐公司单方终止了与原告签订的经营承包合同，将煤矿交由被告经营。
1995年6月7日，永乐公司与被告签订经营承包合同变更通知及协议书，约定：终止与原告签订的承包合同，由被告继续承包；被告负责交清截止至1995年5月底应向公司上缴利润的欠交部分；原告欠郎某的100000元由被告偿还；被告与原告之间的利益债务由双方自行协商解决。协议签订后，被告交清原告承包期间欠交公司的上缴利润，并向郎某支付资产转让款80000元。1995年6月11日，原告与被告一起对原告承包期间的库存煤进行盘点，确认库存煤有971吨，按双方认可的单价58.63元／吨进行核算，共计56929.73元。此外，被告还将原告库房剩余的炸药525公斤(7元／公斤)、雷管1513枚(1.5元／枚)拿走使用。1995年10月4日，原告将新疆天富电力(集团)有限责任公司(下称天富公司)、永乐公司、被告诉至该院。后该院两次作出民事判决，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院两次将该案发回重审。2000年2月，该院作出判决后，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院判决维持原判。之后，原告一直申诉。2007年1月l0日，新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院将该案发回该院重审。2007年9月7日，该院作出(2007)石民初字第1084号民事判决。原告、天富公司、被告不服该判决上诉后，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院以(2008)兵八民二终字第2号民事裁定将该案发回重审。2008年6月28日，该院作出(2008)石民初字第0726号民事判决，原告、天富公司、被告不服该判决上诉后，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院以(2008)兵八民二终字第127号民事裁定将该案发回重审。2009年2月18日，该院作出(2008)石民初字第4065号民事判决，原告、天富公司、被告不服该判决上诉后，新疆生产建设兵团第八师中级人民法院于2009年8月21日作出(2009)兵八民二终字第103号民事判决，驳回上诉，维持原判。原告、天富公司不服该判决，申请再审。新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院于2010年12月22日作出(2010)新兵民提字第00051号民事判决，驳回再审请求，维持(2009)兵八民二终字第l03号民事判决。原告不服该判决，向新疆生产建设兵团人民检察院申请监督。2015年1月14日，新疆生产建设兵团人民检察院作出不支持监督申请决定书，决定不支持原告的监督申请。2017年7月14日，原告诉至该院。
另查：1996年6月6日，南山煤矿收回永乐公司小煤矿的经营管理权。2003年2月19日，永乐公司因连续两年未参加年检，被石河子市工商行政管理局吊销企业法人营业执照，该公司未进行清算。其后，南山煤矿被天富公司兼并，作为天富公司的分支机构开展生产经营活动。
一审法院认为，根据庭审查明的事实，原告与被告虽于1995年5月21日约定合伙经营煤矿，但双方于1995年6月3日已达成协议，被告退伙，由原告经营。原、被告之间的合伙关系已解除。永乐公司单方终止与原告签订的经营承包合同，并将煤矿交由被告经营。被告占有了原告从郎某处购买的资产、开采的库存煤、炸药、雷管，侵害了原告的权益，被告应予赔偿。
对原告提出的被告赔偿原告其侵占的资产价款200000元的诉讼请求，根据庭审查明的事实，原告从郎某处购买设备约定的价款为200000元，原告实际支付100000元，在永乐公司单方终止与原告签订的经营承包合同，并将煤矿交由被告经营时，剩余100000元原告仍未支付，故被告应赔偿的资产价款金额为100000元。对原告提出的被告赔偿原告煤、雷管、炸药等财物62873.73元的诉讼请求，根据庭审查明的煤、雷管、炸药的数量及单价进行核算，金额为62874.23元(56929.73元+1513枚×1.5元／枚+525公斤×7元／公斤)，原告主张为62873.73元，为原告对其权利的自行处分，该院不持异议。对原告提出的被告赔偿原告其侵占的煤矿开采设备一套100000元的诉讼请求，因原告提交的证据未能证实被告占有原告的煤矿开采设备，故该院对原告的该项诉讼请求不予支持。对原告提出的被告赔偿原告利息1055853.69元的诉讼请求，(2010)新兵民提字第00051号民事判决确定原告该案所主张的款项对应物品即设备、煤、雷管、炸药均由被告使用收益，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿”之规定，被告应当返还原告上述物品，但因上述物品均属消耗品，自1995年被被告使用收益，2010年实际已不存在返还可能，故被告应赔偿原告损失，原告主张的利息损失从2010年12月22日起计算为宜，故该院参照同期银行贷款利率核算利息损失为65454.98元[162873.73元×6.14％(年利率)÷365天×2389天(2010年12月22日-2017年7月7日)]。对原告提出的被告赔偿原告租房费5500元的诉讼请求，因该院对原告提交的租房证明的真实性不予认定，故对原告的该项诉讼请求不予支持。对原告提出的被告赔偿原告住宿费5500元、交通费6328元、邮寄费111元的诉讼请求，因该院对原告提交的住宿费票据、交通费票据、邮政快递单的关联性不予认定，故对该项诉讼请求不予支持。
对被告提出的原告诉讼请求中的1-3项已主张过，根据一事不再理的原则，应当驳回原告的起诉的抗辩意见，根据(2008)石民初字第4065号民事判决、(2009)兵八民二终字第l03号民事判决、(2010)新兵民提字第00051号民事判决可知，原告之前提起的民事诉讼案件审理的为原告与天富公司、永乐公司、被告的承包合同纠纷案件，与该案不属同一法律关系，原告在该案中虽也主张了资产折价款、煤、雷管、炸药款等，但其主张由天富公司赔偿上述款项，经法院审理，因上述款项对应物品由被告使用收益，不应由天富公司承担赔偿责任，且原告与被告之间的纠纷与该案不属同一法律关系，不在审理范围，因此在该案中未予处理，故该院对被告的该抗辩意见不予采信。对被告提出的原告起诉超过诉讼时效的抗辩意见，原告在1995年10月已提起诉讼，且该案经五次发回重审，于20l0年12月22日形成终审判决，确定原告本案所主张的款项对应物品由被告使用收益，原告明确知道其权利被被告侵害，诉讼时效由此计算，故原告起诉未超过诉讼时效，院对被告的该抗辩意见不予采信。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条“侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”之规定，判决：
一、被告李冬德赔偿原告王四才资产价款100000元；
二、被告李冬德赔偿原告王四才煤、雷管、炸药款62873.73元；
三、被告李冬德赔偿原告王四才利息损失65454.98元；
上述三项合计228328.71元，被告李冬德于判决生效之日起五日内给付原告王四才。
四、驳回原告王四才的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17676元，经该院批准予以免交，送达费90元(原告已预交)，由被告李冬德负担，与其应付款项同期给付原告王四才。
本院二审期间，上诉人除对一审认定“确认库存煤有971吨”的事实有异议外，对其他事实无异议。上诉人提交1995年6月13日库存煤盘点清单，用以证实煤炭数量没有准确数字，质量太差，无法计算。本院认为，库存煤的数量已被本院生效的（2009）兵八民二终字第1032号民事判决确认，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条规定“下列事实，当事人无须举证证明：（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”，故该判决确认的事实，在本案中亦应确认。上诉人的异议不能成立，本院不予支持。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。上诉人提交石河子市人民法院（1997）石西民初字第462号调解书和执行案款收据，用以证实已将余款20000元及利息30000元支付给郎某；上诉人提交永乐公司出具的结算凭证、永乐公司1994年12月25日通知书，用以证实炸药5.5元一公斤，雷管1元一发，1995年3月30日李冬德给付永乐公司炸药、雷管款20756元。经质证，被上诉人认为调解书与本案没有关联性，结算凭证、通知书不真实。
本院认为，根据上诉人的上诉理由以及被上诉人答辩意见，本案争议焦点为：一、上诉人应否给付被上诉人资产作价款100000元，上诉人应否赔偿被上诉人煤、雷管、炸药损失及利息；二、被上诉人的主张是否超过诉讼时效。
关于争议焦点一。上诉人在二审中提交的调解书及执行案款收据，证实给付郎某20000元及利息，该调解书的原告是郎某，履行的是李冬德与永乐公司2015年6月7日的协议，即协议中约定的“王四才欠郎某的100000元由李冬德偿还”，上诉人不能以此作为不支付被上诉人资产作价款的抗辩理由。在永乐公司单方终止与王四才的承包合同后，将王四才承包的煤矿交由李冬德继续承包，李冬德接收了王四才移交的固定资产并使用，应将王四才已付给郎某的固定资产作价款100000元给付王四才，一审该项判决正确，应予维持。李冬德称郎某的固定资产并不值200000元，王四才与郎某协商的固定资产价格，并不能对抗李冬德，1995年6月7日，永乐公司与李冬德签订经营承包合同变更通知及协议书，约定：终止与王四才签订的承包合同，由李冬德继续承包；李冬德负责交清截止至1995年5月底应向公司上缴利润的欠交部分；王四才欠郎某的100000元由李冬德偿还，上述双方的约定，说明李冬德是认可郎某固定资产的作价为200000元，现李冬德也无相反证据证实郎某固定资产的价格，对李冬德相关上诉的理由，本院不予支持。上诉人在二审中提供的结算凭证、通知书，从内容来看，是通知李冬德将1994年12月5日至1995年2月15日期间所需炸药做计划，将款项交给永乐公司，通知书落款时间是1994年12月4日。而李冬德取得王四才炸药、雷管的时间是1995年6月11日，显然该证据从内容、时间上与本案无关联性，不能作为上诉人不承担责任的依据。根据生效的新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院(2010)新兵民提字第00051号民事判决查明的内容，可以认定煤、炸药、雷管的数量和价值，该财产属于王四才承包期间的财产，李冬德取得该财产，既无约定，也无法律依据，侵害了王四才的财产利益，依法应予以赔偿。
关于争议焦点二。王四才就本案财产主张权利于1995年10月诉至法院，历经很多年，多次发回重审，其一直在主张权利，包括向新疆生产建设兵团人民检察院提出检察监督，2015年1月14日，该院作出不支持监督申请决定书，本案存在诉讼时效中断的情形，王四才的主张未超过诉讼时效。
综上所述，李冬德的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4725元，由上诉人李冬德负担（已交纳）。本判决为终审判决。
审判长 杨新宝
审判员 商 栋
审判员 李红敏
二〇一八年八月十四日
书记员 王静丽