湖北省黄石市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂02刑终119号
原公诉机关黄石市铁山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏成宝，男，1984年8月4日出生于湖北省黄石市，汉族，高中文化，无固定职业，户籍地湖北省黄石市铁山区，住黄石市铁山区。2017年3月31日因吸毒被黄石市公安局铁山分局行政拘留十五日。2017年3月31日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
指定辩护人陈程，湖北人本律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）潘雄，男，1984年2月5日出生于湖北省大冶市，汉族，高中文化，无固定职业，住黄石市铁山区。2017年3月22日因吸毒被黄石市公安局铁山分局行政拘留五日。2017年3月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
指定辩护人曹菁，湖北忠三（黄石）律师事务所律师。
原审被告人李翠轶，女，1982年10月24日出生于湖北省武汉市，汉族，大专文化，武锅医院门诊部财务人员，户籍地湖北省武汉市青山区，住湖北省武汉市青山区。2016年3月因吸毒被武汉市公安局江岸区分局行政拘留五日。2017年3月31日因吸毒被黄石市公安局铁山分局行政拘留十五日。2017年4月14日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
黄石市铁山区人民法院审理黄石市铁山区人民检察院指控原审被告人苏成宝、潘雄犯贩卖毒品罪，原审被告人李翠轶犯非法持有毒品罪一案，于2018年3月20日作出（2018）鄂0205刑初3号刑事判决。宣判后，原审被告人苏成宝、潘雄不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人苏成宝、潘雄、李翠轶，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原判认定：
一、苏成宝、李翠轶的犯罪事实
2017年2月期间，苏成宝在铁山区建设路26号1栋3单元602室，二次以50元/粒的价格卖给骆某2甲基苯丙胺片剂（俗称麻果）8粒（每次4粒），共计收取毒资400元。
2017年3月下旬，苏成宝通过李翠轶从曹某处购买了甲基苯丙胺片剂及甲基苯丙胺（俗称冰毒）。之后，苏成宝携带购买的毒品与李翠轶一起到骆某2位于黄石市牧羊湖常青花园小区的租屋内，与骆某2、郝某共同吸食了部分毒品。苏成宝还以60元/粒的价格卖给骆某2甲基苯丙胺片剂5粒，骆某2给付现金300元。
2017年3月29日，苏成宝、李翠轶离开骆某2的租屋，入住黄石市佶迦宾馆。苏成宝将剩下的毒品一部分装入李翠轶的白色拉杆式旅行箱内并寄存于骆某2的租屋，一部分装入自己随身携带的黑包内。2017年3月30日，公安机关在黄石市佶迦宾馆8909房间抓获苏成宝、李翠轶，当场查获疑似甲基苯丙胺片剂红色圆形颗粒29粒（称重3.83克）、疑似甲基苯丙胺白色晶体2小袋（称重1.33克）。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。
2017年9月，骆某2委托其父亲骆某1将租屋内的物品包括李翠轶的白色拉杆式旅行箱搬回铁山区建设路38号6栋1单元的家中。2017年10月20日，公安机关对骆某1位于建设路38号6栋1单元的住宅进行了搜查。在一楼卧室凉台处查获了白色拉杆式旅行箱，内有标记“京都蜜炼枇杷糖”字样的铁盒，盒内发现一个白色塑料袋，内装疑似毒品“冰毒”的白色晶体，净重9.59克，一个白色透明小塑料袋，内装疑似毒品“麻果”的红色圆形颗粒99粒，净重9.31克，一个蓝色塑料袋，内装疑似毒品“麻果”的红色圆形颗粒20粒，净重1.85克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。
二、潘雄的犯罪事实
2016年2月至2016年12月期间，潘雄在刘某位于铁山区紫薇花园3栋2单元1004室的住宅内，以150元至200元每小袋的价格三次卖给刘某甲基苯丙胺3小袋，共计收取毒资550元。
2016年11月中旬的一天，潘雄在大冶铁矿房产科路边卖给季某甲基苯丙胺片剂2粒（50元/粒）、甲基苯丙胺1小袋（100元/袋），当场收取毒资200元。
2016年11月中旬的一天，潘雄在铁山一中路边卖给季某甲基苯丙胺片剂2粒（50元/粒）、甲基苯丙胺1小袋（100元/袋），当场收取毒资200元。
2016年12月上旬的一天，潘雄在铁山一中路边卖给季某甲基苯丙胺片剂2粒（50元/粒）、甲基苯丙胺1小袋（100元/袋），当场收取毒资200元。
2016年11月的一天，潘雄坐车到大冶市曙光乡卖给胡某甲基苯丙胺片剂4粒（60元/粒）、甲基苯丙胺1小袋（100元/袋），胡某当场付款400元（含车费）。
2017年1月中旬的一天，潘雄到大冶市曙光乡卖给胡某甲基苯丙胺片剂3粒（60元/粒）、甲基苯丙胺1小袋（120元/袋），当场收取毒资300元。
2017年3月中旬的一天，潘雄将甲基苯丙胺片剂4粒、甲基苯丙胺1小袋藏于方便面内交给跑营运的摩托车司机方某，安排方某骑摩托车到大冶市曙光乡交给胡某。胡某通过微信转账的方式付给潘雄300元。
2017年2月的一天，潘雄以50元/粒的价格卖给黄某甲基苯丙胺片剂2粒，当场收取毒资100元。
2017年3月22日，公安机关在铁山区建设二路7栋3单元602室抓获潘雄。
原判认定上述事实，有经原审庭审质证的户籍证明、抓获经过、搜查笔录、照片、电子天平检定证书、扣押决定书、扣押清单、入库物品移交证明书、搜查笔录、称重笔录、照片、扣押决定书、扣押清单、毒品疑似物测试证书、辨认笔录、辨认照片、被辨认人情况说明、公安机关对刘某、潘雄手机微信记录的拍照截图、黄石市佶迦宾馆账单、房屋租赁合同、行政处罚决定书、执行回执、吸毒人员动态管控信息表、情况说明、证人刘某、胡某、季某、黄某、骆某1、骆某2、郝某、潘某、方某、王某、卢某的证言、被告人苏成宝、潘雄、李翠轶的供述、黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字[2017]067号、[2017]251号理化鉴定书等证据证实。
原审法院认为，被告人苏成宝多次贩卖甲基苯丙胺27.08克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人潘雄多次贩卖甲基苯丙胺片剂1.71克及甲基苯丙胺9小袋，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。被告人李翠轶非法持有甲基苯丙胺片剂20.75克，其行为构成非法持有毒品罪。苏成宝、潘雄、李翠轶当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条规定，判决如下：一、被告人苏成宝犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年五个月，并处罚金人民币一万元；二、被告人潘雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五千元；三、被告人李翠轶犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元；四、对公安机关扣押在案的毒品予以没收；对被告人苏成宝、潘雄的违法所得予以追缴，上缴国库（其中苏成宝违法所得七百元，潘雄违法所得二千二百五十元）。
原审被告人苏成宝上诉提出查获的20.75克毒品甲基苯丙胺系用于吸食，不应计算为贩卖的数量，原判量刑过重，请求从轻处罚。辩护人持相同辩护意见。
原审被告人潘雄上诉提出其如实供述犯罪事实，系初犯，贩卖的毒品甲基苯丙胺数量在7克以下，原判量刑过重，请求从轻处罚。辩护人持相同辩护意见。
经二审查明，原判认定的事实清楚，所列证据均经一审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。
关于对原审被告人李翠轶的定罪。本院经查，在卷证据证实李翠轶与原审被告人苏成宝关系密切，其明知苏成宝贩卖毒品而居间介绍，为苏成宝介绍联络贩毒人员曹某，促成苏成宝购得毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂共计26.36克，其中有0.45克甲基苯丙胺片剂被苏成宝贩卖给骆某2，有25.91克甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片被查获，故李翠轶系苏成宝贩卖毒品的共犯，依法构成贩卖毒品罪。在共同犯罪中，苏成宝起主要作用，系主犯；李翠轶起辅助作用，依法应从轻、减轻处罚。原判以非法持有毒品罪对李翠轶定罪量刑，属于适用法律错误，鉴于第二审人民法院审理被告人上诉的案件，不得加重其他同案被告人刑罚的法律规定，本院依法对李翠轶的罪名予以纠正，对李翠轶的量刑予以维持。
关于上诉人苏成宝及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，本院经查，在卷证据证实苏成宝系以贩养吸的贩毒人员，故其被查获的毒品数量均应认定为其贩毒的数量。根据苏成宝贩卖毒品的事实，结合其具有的法定、酌定量刑情节，原判定罪准确，量刑适当，符合法律规定。对苏成宝及辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不予支持。
关于上诉人潘雄及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，本院经查，在卷证据证实潘雄系多次向多人贩卖毒品甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条的规定，潘雄的行为构成情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。根据潘雄多次贩卖毒品，情节严重的事实，结合其具有的坦白、系吸毒人员等法定、酌定量刑情节，原判定罪准确，量刑适当，符合法律规定。对潘雄及辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不予支持。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第三款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(二)项、第二百二十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持黄石市铁山区人民法院（2018）鄂0205刑初3号刑事判决第一项、第二项、第四项对被告人苏成宝、潘雄的定罪量刑部分及犯罪所得、所用之物的处理部分；
二、撤销黄石市铁山区人民法院（2018）鄂0205刑初3号刑事判决第三项对被告人李翠轶的定罪部分；
三、原审被告人李翠轶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年四月十四日起至二○一八年六月十三日止。罚金款在本判决生效后十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 范小群
审判员 吕 林
审判员 李立新
二〇一八年五月二十三日
书记员 李 武