广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终230号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）易友民（自报），男，于湖南省涟源市，汉族，初中文化，无固定职业，住涟源市。因本案于2015年5月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
原审被告人梁某甲，男，于广东省佛山市，汉族，初中文化，无固定职业，住佛山市南海区。因本案于2015年5月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。2016年1月5日被取保候审。
原审被告人江某（自报），男，于安徽省明光市，汉族，初中文化，无固定职业，住明光市。因本案于2015年5月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月12日被逮捕。2016年2月5日被取保候审。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人易友民犯贩卖毒品罪、原审被告人梁某甲、江某犯容留他人吸毒罪一案，于2015年12月16日作出（2015）佛南法刑初字第3094号刑事判决。原审被告人易友民不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年4月至5月期间，被告人易友民三次向被告人梁某甲贩卖毒品氯胺酮、3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺，每次贩卖氯胺酮1包、3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺3小包。同年5月6日6时许，易友民再次向梁某甲贩卖毒品时被民警抓获，民警当场从易友民身上起获白色粉末1包、黄色粉末7包。后民警在易友民租住的房间内起获黄色粉末5包。
同年5月5日晚至6日凌晨，被告人梁某甲、江某在他们共同租用的佛山市南海区狮山镇小塘塘南村山岗废弃养殖场内，容留吸毒人员李某甲将、王某甲、李某乙等人吸食毒品氯胺酮、3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺。5月6日凌晨5时许，民警在上述地点将梁某甲等人抓获，当场起获白色晶体粉粒4包，从梁某甲身上起获白色粉末1包、黄色粉末2包。
经鉴定，从被告人易友民身上起获的白色粉末净重10.5克，检出氯胺酮成分，黄色粉末净重9.66克，检出3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺；从易友民的住处起获黄色粉末净重7.03克，检出3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺。从被告人梁某甲身上起获的白色粉末净重13.94克，检出氯胺酮成分，黄色粉末净重2.8克，检出3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺成分。从上述养殖场房内起获白色晶体粉粒19.42克，检出氯胺酮成分。
民警从狮山镇小塘新境村委会塘南村山岗的房屋起获光碟15张、音响1套、瓷碟3个。
原判认定上述事实的证据有：
1.公安机关出具的抓获经过、起赃经过及搜查笔录、扣押物品清单、现场勘验检查笔录，内容为：2015年5月6日凌晨，民警在南海区狮山镇小塘新境村委会塘南村山岗一个废弃的房屋内抓获涉嫌容留他人吸毒的梁某甲、江某、王某甲、甘某甲、李某甲将等人，从屋内茶几台面上起获1包用透明塑料袋包装的白色粉末、3个瓷碟（每个碟子上均有少许白色粉末，碟子上的白色粉末被转移提取成3小包白色粉末）及光碟15张、音响1套，从梁某甲身上起获2包粉末（用“冬虫夏草”袋子包装）、1包用透明塑料袋包装的白色粉末。梁某甲交代所吸食的毒品是向“阿龟”（男，30岁左右，湖南省人，电话132××××2737）购买的，民警要求梁某甲打电话约“阿龟”出来进行抓捕。梁某甲拨通“阿龟”的手机称再购买5包“冬虫夏草”，并约定在狮山镇招大村委会招北村牌坊处交易。民警带梁某甲到达招北村牌坊口，将准备交易毒品的“阿龟”（易友民，湖南省涟源市桥头河镇柞树村凤某）抓获。民警从易友民身上起获1包白色粉末、5包粉末（用“冬虫夏草”袋子包装）及川崎电动车1辆，从易友民的出租屋起获7包粉末（用“冬虫夏草”袋子包装）。
2.毒品检验鉴定报告，内容为：从易友民身上起获的白色晶体粉末1包净重10.5克，检出氯胺酮成分，浅黄色粉末7小包净重9.66克，检出3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺成分，从易友民出租屋起获浅黄色粉末5小包净重7.03克，检出3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺成分；从梁某甲身上起获白色晶体粉末1包净重13.94克，检出氯胺酮成分，浅黄色粉末2小包净重2.8克，检出3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺成分；从狮山镇小塘新境村委会塘南村山岗废弃房屋台面上起获的白色晶体粉末3小包净重4.75克，白色晶体粉末1包净重14.67克，均检出氯胺酮成分。
3.手机通话清单，内容为：132××××6110（梁某甲）与130××××6475（易友民）在2015年2月至5月有极频繁的通话记录，与132××××2737在同年5月5日22时至次日5时有四次通话记录。
4.被告人易友民在侦查阶段的供述及辨认笔录，内容为：我给过梁某甲四次“冬虫夏草”毒品冲剂。第一次在2015年4月下旬一天23时许，梁某甲打电话问我有没有“冬虫夏草”毒品冲剂，我说有。过了10多分钟，梁某甲到我的出租屋找我，我给了他3包“冬虫夏草”毒品冲剂，但没有收他钱。第二次在同月下旬一天23时，梁某甲打电话问我有没有“冬虫夏草”毒品冲剂，我说有。过了10多分钟，梁某甲到我的出租屋找我，并问我要3包（也好像是4包）“冬虫夏草”毒品冲剂。我就给他3包，也没有收钱。第三次在同年5月5日23时，梁某甲到我的出租屋，他问我有没有“冬虫夏草”毒品冲剂，我就了他4包“冬虫夏草”毒品冲剂，也没有收钱。第四次是同月6日6时许，梁某甲打电话叫我拿3包“冬虫夏草”毒品冲剂给他，他在狮山招大牌坊等我。我来到招大牌坊后，被民警抓获。民警从我身上起获5包“冬虫夏草”毒品冲剂和1包“K粉”，从我的出租屋里搜出7包“冬虫夏草”。我的“冬虫夏草”是于同年3月在东莞市××向一名叫“小华”的男子以每包200多元的价格购买的，当时我花了7000元购买了30包“冬虫夏草”。我也不是免费提供“冬虫夏草”给梁某甲的，我每次都是用“冬虫夏草”跟他换“K粉”吸食。梁某甲每次问我拿“冬虫夏草”时，我就问他要一包“K粉”，他每次向我要3到4包“冬虫夏草”，我就要回一包“K粉”。我的电话号码是130××××6475。
经辨认，被告人易友民指认了被告人梁某甲。
5.被告人梁某甲在侦查阶段的供述及辨认笔录，内容为：2015年5月5日22时许，江某打电话叫我去购买5包“冬虫夏草”和1两“K粉”回来，他说晚上有八九个朋友过来玩。我打电话给卖“K粉”的“阿龟”（电话132××××2737），跟他说要购买5包“冬虫夏草”和1两“K粉”，他叫我到招大村委会招北村牌坊口找他。22时10分许，我驾驶小汽车来到招北村牌坊口，“阿龟”给我5包“冬虫夏草”和2包“K粉”，每包“K粉”重25克，每包1500元，每包“冬虫夏草”400元，一共5000元。我跟“阿龟”说迟点再给他5000元后，就拿着“冬虫夏草”和“K粉”回到狮山镇小塘塘南山岗上的废弃鸡棚。第二天凌晨1时许，江某带了七八名男子过来，我们就打开音响，把“K粉”分别放在三个白色碟子上，然后用吸管吸食，又将“冬虫夏草”放进可口可乐里搅拌均匀后喝。凌晨2时许，又有一男一女过来玩，我们一起吸毒、跳舞。后来民警过来将我们抓获，当场起获“K粉”、“冬虫夏草”和吸毒工具。后我配合民警将“阿龟”抓获。
我从2014年年底开始向“阿龟”购买毒品，一般每隔几天都要向他购买“K粉”和“冬虫夏草”，每次都会购买25克“K粉”和两三包“冬虫夏草”。鸡棚是我和江某、“阿某甲”一起租用的。“阿龟”到过鸡棚两三次。
经辨认，被告人梁某甲指认被告人易友民就是“阿龟”，指认被告人江某，邓某甲就是“阿某甲”，李某甲将、甘某甲是吸毒人员。
6.被告人江某在侦查阶段的供述及辨认笔录，内容为：2014年11月左右，我朋友“阿某乙”找到我和“阿某甲”，“阿某乙”说在桂丹路边一个山头租用一个狗场养狗赚钱，问我们是否有意向投资，我们表示同意。接着，我们以每个月600元租用了山头上的红砖屋，这个场子一直由“阿某乙”操作，我和“阿某甲”偶尔过去。
2015年5月5日20时许，我和朋友王某甲等人在佛山市金玉殿堂KTV唱歌。22时许，我打电话给“阿某乙”说有朋友到他处玩（指吸食“K粉”）。次日凌晨1时许，我和王某乙、甘某甲等人驾驶两辆小汽车到“阿某乙”处。进入红砖屋后，我看见“阿某乙”和两三名不认识的男子在一楼吸食“K粉”，于是我也走过去吸食。后来民警过来将我们抓获。我第一次吸食毒品在同年4月中旬，当时我和朋友到红砖屋一起吸食“K粉”和“冬虫夏草”，其后每隔几天就和朋友到红砖屋吸食毒品，共吸食了5次。每次我们需要吸毒的时候，就打电话给“阿某乙”，“阿某乙”再联系卖毒品的人拿毒品“K粉”和“冬虫夏草”到那间小屋，我们到达时就可以吸食了。我不认识送毒品的小个子男子，但我看见他拿过两次毒品过来。第一次在2015年4月16日或17日凌晨3时，当时我和“阿某乙”、几名不认识的男子在小屋吸毒，后来“阿某乙”就打电话给小个子男子，该男子就带着“K粉”和“冬虫夏草”出来。接着，我看到“阿某乙”数了几百元给该男子。该男子在小屋吸毒约半小时后离开。第二次在同月22日或23日凌晨1时许，“阿某乙”打电话联系小个子男子过来，该男子带着“K粉”和“冬虫夏草”过来。我看到“阿某乙”数了500元给该男子。该男子吸毒一会儿就离开了。
经辨认，被告人江某指认被告人易友民就是卖毒品给他们的男子，被告人梁某甲就是“阿某乙”，邓某甲就是“阿某甲”，并辨认出甘某甲、王某甲、师某。
7.起获物品的照片，情况说明，三被告人的户籍材料及入所健康检查笔录，证人甘某乙、李某甲将、王某甲、邓某乙、李某乙、师某、罗某、邓某丙、刘某、邓某甲的证言及辨认笔录，证人游某的证言，现场检测报告，审讯录音录像等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人易友民多次贩卖毒品氯胺酮、3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人梁某甲、江某容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人梁某甲协助司法机关抓捕被告人易友民，是立功，且归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人江某归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，作出如下判决：
一、被告人易友民犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。
二、被告人梁某甲犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元。
三、被告人江某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。
四、起获的白色粉末2包、黄色粉末14包、白色晶体粉末4包及光碟15张、音响1套、瓷碟3个，均予以没收并销毁。
上诉人易友民上诉称他没有贩卖毒品给梁某甲，而是与梁某乙分享毒品（他把“冬虫夏草”给梁，梁把“K粉”给他），梁某甲、江某指证他贩卖毒品的供述都是在吸食毒品后头脑不清醒的情况下作出的，梁、江已当庭翻供，他和易友民的通话只是朋友之间的正常联系。
经审理查明，原审判决认定上诉人易友民犯贩卖毒品罪、原审被告人梁某甲、江某犯容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
上诉人易友民上诉称他没有贩卖毒品给梁某甲。经查，抓获经过、梁某甲的供述证实梁某甲于2015年5月5日因容留他人吸毒被抓后，主动向公安机关交代了他自2014年底每隔几天就向易友民购买25克“K粉”及两三包“冬虫夏草”的犯罪事实，并再次打电话向易购买毒品，配合民警抓获易友民，民警从易友民人身及住处当场起获相关毒品；江某的供述证实2015年4月16日或17日凌晨、同月22日或23日凌晨、同年5月5日，梁某甲向易友民购买“K粉”和“冬虫夏草”的犯罪事实。上述证据互相印证，并有梁某甲、易友民的手机通话清单予以佐证，结合鉴定意见等证据，足以认定上诉人自2015年4月至5月期间三次向梁某甲贩卖毒品的犯罪事实。至于上诉人认为梁某甲、江某的供述不可信，经查，梁某甲在侦查阶段指证易友民贩卖毒品的供述是稳定的，江某指证易友民贩卖毒品的供述是在其被抓五天以后才作出的，故现有证据不足以证实二人在头脑不清醒的情况下作出上述供述。虽二人在一审阶段翻供，但二人对其翻供并未作出合理解释，且梁某甲翻供称“K粉”与“冬虫夏草”都是易友民送给他的，与易友民辩称他与梁某乙分享毒品亦不一致，故不足以采信。综上，上诉人提出的上诉意见据理不足，不予采纳。
本院认为，上诉人易友民多次贩卖毒品氯胺酮、3，4-亚甲基二氧甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。原审被告人梁某甲、江某容留他人吸食毒品，其行为均已构成容留他人吸毒罪。原审被告人梁某甲协助司法机关抓捕上诉人易友民，有立功表现，且归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。原审被告人江某归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邱卫玲
代理审判员 陈海平
代理审判员 庞玮明
二〇一六年三月十四日
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予国库，不得挪用和自行处理。
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