福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0581刑初375号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人苏湛文，男，1973年6月10日出生于广东省清远市清城区，汉族，初中文化，无职业，住清远市清城区。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年7月17日被抓获，同月23日被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉〔2017〕372号起诉书指控被告人苏湛文犯贩卖毒品罪，于2017年3月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员林建檀出庭支持公诉，被告人苏湛文到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控，2016年2月29日，被告人苏湛文指使陈勇（已判刑）到石狮市麒安公寓楼下，贩卖21.39克毒品甲基苯丙胺（冰毒）给黄某（已判刑）。同年3月2日，公安人员对石狮市群英中路**号巷**房间被告人苏湛文的暂住处进行搜查并扣押毒品10.84克。经鉴定，扣押的毒品检出甲基苯丙胺。
公诉机关指控上述事实的证据有书证、证人证言、鉴定意见及被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人苏湛文的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款和第二十五条第一款的规定依法判处。
法庭上，被告人苏湛文否认公诉机关的指控，辩称其没有指使陈某贩卖毒品给黄某，在其租住处扣押的毒品是其自己吸食的。
经审理查明：
2016年2月28日，黄某（已判刑）找被告人苏湛文购买毒品甲基苯丙胺，被告人苏湛文遂指使陈某（已判刑）与黄某联系贩卖毒品。同月29日16时许，陈勇在其租住的石狮市麒安公寓楼下，贩卖21.39克毒品甲基苯丙胺（冰毒）给黄某。
2016年3月2日，公安人员对被告人苏湛文的租住处石狮市群英中路86号巷403房间进行搜查，从窗台扣押毒品10.84克。经鉴定，扣押的毒品检出甲基苯丙胺。
2016年7月17日，被告人苏湛文在广东省清远市清城区源潭镇新围村网吧被公安人员抓获。
以上事实，有公诉机关提供的下列证据予以证实：
（一）书证
1.广东省清远市清城区公安局出具的抓获经过，证实被告人苏湛文于2016年7月17日23时许在广东省清远市清城区源潭镇新围村网吧被当地公安人员抓获。
2.石狮市公安局出具的抓获经过，证实本案的侦破经过。
3.毒品实物缴交收据，证实本案上缴从黄某房间内扣押的甲基苯丙胺21.39克，从苏湛文房间扣押的甲基苯丙胺10.84克。
4.通话清单，证实：①苏湛文持有的手机136××××2371与陈某持有的手机137××××8362、黄某持有的手机156××××0941、155××××9661从2015年11月至2016年3月间的通话记录。其中，2016年2月28日18时许、29日0时许、16时许与陈某有通话记录，3月1日5、6时许与陈某有通话记录。
②黄某持有的手机155××××9661与“王某”持有的手机136××××6865于2016年3月1日有多次通话记录。
5.户籍证明、无犯罪记录证明，证实被告人苏湛文的身份等基本情况。
6.刑事判决书，证实同案黄某、陈某被判刑的事实，判决书认定陈某受苏湛文指使贩卖21.39克甲基苯丙胺给黄某。
（二）证人证言
1.证人钟某证言及辨认笔录，证实被告人苏湛文是租赁石狮市群英路86号巷四楼403房间的男子。
2.证人许某证言，证实其为侦查机关提供广东话翻译，对号码为137××××8362、微信号×××（微信名良子）土豪金苹果手机与文某（昵称suwen威尼斯）、手机号码136××××2371进行广东话微信语音聊天进行翻译。
3.证人“王某”证言，证实2016年3月1日17时许，其用电话136××××6865拨打155××××9661的男子的电话，说要500元的K粉，约好在石狮市泉冠酒店门口交易。后来其就跟公安人员一起到泉冠酒店门口，其给该男子打电话说到了，他又说到旁边的永和豆浆店门口。到了下午18时30分许，他跟其联系说他在永和豆浆店门口，其看到他后就跟公安人员指认出该名男子，后来看到他被抓获了，现场还查获2小包K粉。
（三）鉴定意见
1.泉州市公安局物证鉴定所出具的《检验报告》，证实本案从被告人苏湛文住处扣押的10小包白色晶体状粉末，送检的15个检材中均检出甲基苯丙胺。
2.现场检测报告书，证实被告人苏湛文及陈某的检测样本经甲基安非他明检测试剂（冰毒）检测结果呈阳性，黄某的检测样本经K粉试剂检测结果呈阳性。
3.吸毒未成瘾认定书，认定被告人苏湛文未吸毒成瘾。
（四）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1.检查、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称重笔录、现场照片，证实：
（1）对黄某居住的东升路76号5楼503房间进行搜查，在床头柜查获K粉3袋和冰毒1袋，在床上查获用红色茶叶袋装的冰毒2袋，在床头柜查获瓶装冰毒2瓶、电子称1个、吸毒工具1套。对上述物品进行扣押，另扣押到黄某身上的疑似K粉2包、苹果手机2部（号码为156××××0941、155××××9661）。经称重，从黄某身上扣押的2包K粉共4.41克；从住处扣押的3包K粉共78.09克，3包加2瓶冰毒共22.93克。
（2）对陈勇居住的石狮市麒安公寓203房间进行搜查，从陈某身上扣押苹果手机1部、吸毒工具1套。
（3）对被告人苏湛文居住的石狮市群英中路**号巷**室进行搜查，在窗户外沿查获10包疑似冰毒粉末、在房间桌子上查获1个电子秤、1个矿泉水瓶做的冰壶、22个白色透明封口袋、1根吸管、1本驾驶证。经称量，10包疑似冰毒粉末共11.84克。
2.提取笔录、微信截图，证实：
（1）从黄某手机中提取其与苏湛文、陈某的聊天记录截图，体现黄某向苏湛文、陈某拿了20个“东西”。黄某手机中苏湛文名为“辱”，陈某名为“辱弟”。
（2）从陈某所使用的号码为137××××8362的手机中提取到冰毒的照片，经陈某确认是2016年2月24日4时13分在苏湛文处拍摄的。同时从该手机中提取到43张截图，照片内容为陈某、苏湛文、黄某的微信基本信息及陈某和苏湛文的聊天记录、陈某和黄某的聊天记录。其中，陈某微信名“良子”（微信号×××）、苏湛文微信名“文某”（昵称Suwen威尼斯）。内容体现苏湛文让陈某去取货、送货及试货的事情。2016年2月28日21：21/文某：等一下广西仔过来拿20只，给他2粒果子，给他1粒半吧。泉州佬晚点会过来拿10-15只。良子：收到。是拿新的还是旧的给他们？要不新旧混在一起给他们？2016年2月29日00：08/文某：广西仔过去拿货了吗？良子：他半夜4点才来，后来说明天再来。
3.辨认笔录，证实：“王某”辨认出黄某就是手机号码为155××××9661的男子；陈某辨认出苏湛文就是“阿文”，辨认出黄某；黄某辨认出“阿麻”是向其买毒品的人（即“王某”），辨认出陈某，辨认出苏湛文就是“阿文”；苏湛文辨认出陈某，辨认出黄某即“阿斌”。
（五）视听资料、电子数据
1.搜查黄某位于石狮市东升路**号住处的视频，证实公安人员在搜查过程中，黄某承认现场搜查的东西是其的，称有部分不是毒品。
2.公安机关提取的黄某与陈某交易的监控视频，证实2016年2月29日16时26分，一戴安全头盔的男子驾驶摩托车至麒安公寓楼下等候，16时30分许，另一男子下楼与该男子进行了交易。
3.陈某与黄某的微信聊天记录播放视频，证实公安机关对黄某手机上的二人之间的微信语音进行播放并录制视频，主要内容：2016年2月28日23时许，陈某发微信问黄某什么时候过来，让其带管子过来；2月29日15时31分，黄某问“我现在过来拿怎么样”，陈某答“没问题，你带吸管过来，我等下挑一大块一大块的给你，我等了你一个晚上”，后又问“你是不是比较喜欢一大块的”，“你等十五分钟再过来，我把袋子里大块的挑出来”；16时05分，陈某问“有个很大块，这一批和上一批，也是你没拿过的，你是以大块为目的还是怎样，大块的也有碎的也有”，黄某答“大块的、碎的都拿一点”;16时26分，黄某说“到楼下了”，陈某回“我穿好衣服，穿好衣服马上下来”。
（六）同案犯及被告人的供述
1.同案犯黄某证言，证实石狮市东升路*号**楼是其女朋友租住的，其和女朋友还有两个小孩住。其向“阿文”（经辨认为苏湛文）购买过好几次毒品，大概十天半个月会拿一次，刚开始是一次拿1个，后来慢慢地一次拿5个，最后一次拿了20个冰毒。查获的冰毒是其找“阿文”要，“阿文”跟其说去找他小弟陈某拿，其到第二天才去找陈某拿，整个过程微信里面都有记录。时间是2月28日20点38分开始的微信聊天记录。（公安人员播放微信语音聊天记录后），其供称是其与苏湛文的聊天记录内容，“香水”是指K粉，“肉”是指冰毒、“果子”是指麻古。
其跟陈某也是用微信联系，其存陈某的微信名是“辱弟”，微信号是×××。（公安人员播放微信语音聊天记录后）其供述称其要过去找陈某拿20个“肉”，陈某叫其拿管子过去，当天晚上其有事，陈某就叫其第二天来。第二天（2016年2月29日）下午16时30分，其发微信给他说到了楼下，他说就下来，后来他就拿了20个“肉”和1个麻古在他住的麒安大厦楼下给其。这些冰毒其吸食了一点，剩下的昨天晚上被公安机关查获了。这些冰毒还没算钱。其带公安人员到陈勇在石狮市麒安大厦的住处，警察上去就把陈某带下来了。
2.同案犯陈某证言，证实被告人苏湛文住在大仑菜市场边上的民宅**楼**房间。其一星期去他家吸毒三、四次。2016年2月28日，苏湛文用手机微信与其联系，说黄某要找其拿冰毒，叫其给黄某20克冰毒和1颗麻古，后来黄某加其微信，其和黄某微信联系，其说太晚了，明天联系。到2月29日下午16时许，黄某微信联系其，说到其家楼下，其就按照苏湛文的要求拿了3包冰毒到楼下给黄某，具体不知道多少重，其是在石狮市湖滨街道曾坑宝塔路**号麒安公寓楼下拿给黄某。听说苏湛文的毒品是从清远老家带来的，其和苏湛文是老乡关系，其叫他“文某”。陈某辨认出被告人苏湛文即为“文某”
3.被告人苏湛文的供述，被告人苏湛文在侦查阶段第二次供述称，2016年2月28日，“阿斌”与其微信聊天，要20克冰毒，其叫他去找陈某拿，但后面“阿斌”具体找陈某拿了多少冰毒就不清楚。其回广东老家过年前有放20克左右冰毒在陈某那里。陈某是其小弟，两人系老乡关系，其经常请他一起玩冰毒。其微信名suwen威尼斯，绑定的手机号码136××××2371，陈某的微信名“良子”。石狮市群英中路**号巷**房间是其居住的，还放有7克左右冰毒，用一个铁盒子装的，放在窗台位置。
被告人苏湛文第三次在石狮市看守所讯问室（有同步录音录像）供述称，2016年2月29日阿斌通过微信向其要20个冰毒，其叫他找陈某拿，春节回老家前其放了一些冰毒在陈某那里。后他拿了多少有没有付钱就不知道了。3月1日其乘坐广东到石狮的客车到群英中路出租房里，其发现警察搜查到其放在房间里的冰毒，3月6日回广东。其吸毒两三年了。
以上证据，经法庭举证、质证，能够相互印证，本院予以确认。
对于被告人苏湛文法庭上提出没有指使陈某贩卖毒品给黄某的辩护意见，经查，认定该部分事实，有同案犯黄某、陈某的证言可以证实，被告人苏湛文在侦查阶段对此亦供述在案，三人之间供述可以相互印证；并有相关通话记录、微信聊天记录、视频截图、扣押清单、鉴定意见、上缴收据等证据，足以认定。被告人苏湛文的辩解没有事实依据，不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人苏湛文贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人苏湛文贩卖毒品的数量应认定为甲基苯丙胺32.23克，其中包括从其住处查扣的毒品10.84克。鉴于被告人苏湛文系有吸毒情节的贩毒人员，从其住处扣押的毒品在量刑时可酌情考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第二十五条第一款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人苏湛文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月17日起至2026年7月16日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押在案的作案工具电子秤一个、白色透明封口袋二十二个等，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈书雄
代理审判员 吴雪萍
人民陪审员 洪加楼
二〇一七年六月十三日
书 记 员 陈冬英
附：本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。