湖北省黄石市西塞山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂西塞民初字第00320号
原告刘元红。
委托代理人张博，北京盈科（武汉）律师事务所律师。代理权限，一般授权。
被告肖辉亚。
被告中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司，住所地黄石市华新路16号磁湖东城。
负责人周志宏，该公司经理。
委托代理人曹创国，湖北东楚律师事务所律师。代理权限，一般授权。
原告刘元红诉被告肖辉亚、中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司（以下简称“平安保险黄石支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月21日立案受理后，依法适用简易程序于2013年6月26日公开开庭进行了审理。原告刘元红及其委托代理人张博，被告肖辉亚、平安保险黄石支公司委托代理人曹创国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年7月21日21时35分许，原告驾驶轻便二轮摩托车，搭载丈夫刘志勇从黄石市西塞山区河口镇往西塞电厂方向行驶。行至河西路王家湾路口左转弯回家时，与被告肖辉亚驾驶的从西塞电厂往河口方向行驶的鄂b×××××号小轿车相撞，发生交通事故。当时，原告严重受伤，刘志勇昏迷不醒，双双被送往黄石中心医院救治。经医院诊断：原告身上多处骨折；刘志勇双侧颞叶、额叶多发挫裂伤，脑干挫伤。原告认为，本案机动车事故责任主要原因是由被告肖辉亚严重超速行为引起，被告肖辉亚应承担本案的民事赔偿责任。被告平安保险黄石支公司应在保险责任范围内承担赔偿责任。为此，原告依据法律规定向人民法院提起诉讼，请求：一、判决被告赔偿原告医疗费、伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费合计79840.76元；二、判决被告赔偿原告精神损害抚慰金10000元；三、判决被告平安保险黄石支公司在保险责任范围内承担赔偿责任。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据一、原告居民身份证，拟证明原告的身份信息。
证据二、机动车驾驶证、行驶证，拟证明被告肖辉亚的身份信息。
证据三、组织机构代码证及企业基本信息，拟证明被告平安保险黄石支公司的基本信息。
证据四、《道路交通事故认定书》及交通事故认定复核结论，拟证明原告刘元红与被告肖辉亚之间发生机动车交通事故纠纷，原告刘元红在本次事故中受伤的事实。
证据五、机动车交强险、商业险保单，拟证明鄂b×××××小汽车的车主是被告肖辉亚本人，该车在被告平安保险黄石支公司已投保交强险和商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险赔偿限额为200000元且购买了不计免赔率。
证据六、医疗费票据，拟证明原告于2011年7月21日至9月20日、2013年8月12日至8月28日两次住院治疗期间共发生医疗费用68509.40元。
证据七、住院费用清单，拟证明原告两次医疗期间发生的各项医疗费用明细。
证据八、司法鉴定文书，拟证明原告构成十级伤残，赔偿指数为14%，后续治疗费用2000元，出院后需一人护理，护理期间为2个月。
证据九、司法鉴定费票据，拟证明原告支出鉴定费1900元。
证据十、黄石市西塞山区人民法院（2013）鄂西塞民初字第00250号民事判决书，拟证明该判决认定原告丈夫刘志勇（因车祸身亡）的赔偿总额为444177.48元（包含精神抚慰金10000元），被告应当承担40%的事故责任，并且该判决针对被告车辆商业第三者责任保险的赔偿未作处理。
被告肖辉亚辩称：愿意依法赔偿原告损失。
被告肖辉亚未在举证期限内向法院提交证据。
被告平安保险黄石支公司辩称：1、对本案事故造成一人死亡一人受伤的事实无异议。在刘志勇死亡案中已经判决交强险并且原告刘远红自动放弃交强险的赔偿。2、被告肖辉亚承担事故的次要责任，故在赔偿范围内只承担30%的赔偿责任。3、刘志勇案中商业第三者责任保险已经判决了部分，肇事车辆的商业第三者保险限额为200000元，保险公司只在200000元赔偿限额内承担赔偿责任。4、请求法庭依法核定原告的各项损失。
被告平安保险黄石支公司为支持其答辩理由，向本院提交了以下证据：
证据一、商业险保险单抄件，拟证明：1、肇事车辆在保险公司投保商业第三者责任保险的事实以及赔偿限额为200000元；2、根据保险条款约定，被告肖辉亚超速行驶保险公司加扣10%的免赔率。
证据二、预赔支付信息，拟证明保险公司在刘志勇案件中已经赔付刘志勇120000元，并且赔付被告肖辉亚1684.26元。
以上证据经庭审质证，被告肖辉亚及被告平安保险黄石支公司对原告的证据真实性、合法性、关联性均无异议。原告对被告平安保险黄石支公司的证据一、证据二均无异议。被告肖辉亚对被告平安保险黄石支公司的证据一真实性无异议，对于其证明内容有异议，认为此证据不能证明保险公司加扣10%的免赔率；对被告平安保险黄石支公司的证据二真实性无异议，但认为保险公司赔偿其的1684.26元系其车损理赔费用。
对于双方当事人无异议的证据本院予以确认。对于有异议的证据，本院认为：被告平安保险黄石支公司的证据一，对于保险公司认为根据保险合同被告肖辉亚因超速故应加扣10%的绝对免赔率的证明目的，本院将在本院认为中予以认定。被告平安保险黄石支公司的证据二，经查，保险公司赔付给被告肖辉亚的1682.26元系其车辆损失费用，不在商业第三者责任保险范围内。
经审理查明：2011年7月21日21时35分许，原告驾驶无号牌轻便二轮摩托车搭载丈夫刘志勇从河口方向往西塞电厂方向行驶，行至黄石市河西路王家湾路口路段往王家湾左转弯时，与从西塞电厂方向往河口方向行驶的由被告肖辉亚驾驶的鄂b×××××号轿车相撞，致原告严重受伤，刘志勇昏迷不醒。事故发生后，原告被送往黄石市中心医院住院治疗60天，后又于2013年8月12日至2013年8月28日在该院住院治疗16天，共花费治疗费68509.40元。2011年8月1日，黄石市公安局交警支队作出《道路交通事故认定书》，认定原告负本次事故的主要责任，被告肖辉亚负本次事故的次要责任，刘志勇不负本次事故的责任。原告对此认定结果不服并要求复核，后被黄石市公安局交警支队维持。2013年12月5日，黄石求实司法鉴定中心出具鉴定意见为：原告右肩部、盆骨及右下肢损伤分别属十级伤残，伤残赔偿指数为14%；后续治疗费约人民币2000元；原告从第一次出院之日起一人护理2个月。双方因赔偿问题无法协商达成一致，故原告诉至法院。
另查明，肇事的鄂b×××××号轿车的登记车主为被告肖辉亚。2010年9月6日被告肖辉亚向被告平安保险黄石支公司分别投保了交强险和商业第三者责任保险，保险期限均为2010年9月7日零时起至2011年9月6日二十四时止。其中商业第三者责任保险赔偿限额为200000元，同时购买了该险不计免赔率。事故发生于上述保险期间内。
还查明，本案另一受害人刘志勇于2012年8月7日因治疗无效死亡。其继承人刘元红、刘洋、刘贵生于2013年3月11日向本院起诉要求本案被告承担相应的赔偿责任，原告刘元红放弃交强险对其的赔偿预留。2013年5月30日本院依法作出判决，判决被告平安保险黄石支公司在交强险赔偿范围内赔付刘元红、刘洋、刘贵生120000元（医疗费用10000元及死亡伤残费用110000元），商业第三者责任保险在此案中未作处理。上述款项现已赔付完毕。
本院认为：公民的健康权依法受法律保护，任何公民由于过错侵害他人人身的，均应承担相应的民事责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，根据《道路交通事故认定书》，被告肖辉亚作为肇事司机和车主，其理应对本次事故依法承担相应的侵权责任。但因肇事车辆鄂b×××××号轿车在被告平安保险黄石支公司被同时投保了交强险和商业第三者责任保险，故平安保险黄石支公司应在保险限额范围内承担赔偿责任。依据相关法律规定，赔偿顺序为：先以交强险负责赔偿，超出部分，再由商业第三者责任保险对被告肖辉亚在交通事故中所应承担的数额进行赔偿，如还有不足，由被告肖辉亚个人进行赔偿。综合考虑交通事故的成因及原、被告双方在本起事故中的过错程度，本院酌定被告肖辉亚承担事故损失40%的赔偿责任。被告平安保险黄石支公司认为根据保险合同的约定，被告肖辉亚因超速故应加扣10%的绝对免赔率。本院认为，此条款属减轻保险公司自身责任的格式条款，必须对投保人即本案被告肖辉亚进行特别提示与说明，否则将不对投保人发生效力。投保人肖辉亚否认保险公司已对该条款作出特别提示说明，被告平安保险黄石支公司也没有举证证明其履行了特别提示义务，故本院对被告平安保险黄石支公司的答辩观点不予支持。
原告因此次事故造成的合理损失，本院认定如下：1、医疗费。根据原告提供的医疗费用票据及司法鉴定意见本院确定原告实际医疗费用为70509.40元（包含后期治疗费2000元）；2、住院伙食补助费。原告先后两次住院共计76天，本院按每天50元计算住院伙食补助费为3800元；3、营养费。原告并未提供医疗机构出具的需“加强营养”字样意见的相关证据，故本院对此项请求不予支持；4、误工费。原告于2011年7月21日受伤，先后住院两次，第二次住院系行内固定取出术，在取出内固定前，伤情对其劳动会产生影响，故原告主张的误工时间以其受伤之日起计算至第二次出院之日（2013年8月28日）止，理由正当合理，本院予以支持。原告主张其伤前从事餐饮业，但未能提交证据予以支持，故本院以2014年度居民服务业平均工资26008元／年认定原告误工费为55436.23元（26008÷365×778）；5、护理费。原告先后两次住院共计76天，住院期间需要护理。根据司法鉴定意见，其第一次出院之日起需一人护理2个月，故原告的护理时间合计为136天。原告未能举证其护理人员的月收入状况，故本院参照2014年度湖北省居民服务业平均工资26008元／年认定原告护理费为9690.65元（26008÷365×136）；6、残疾赔偿金。原告出生于1969年，系农业户口，故本院以2014年度湖北省农村居民人均纯收入8867元／年计算其残疾赔偿金为24827.60元（8867×20×14%）；7、司法鉴定费。依据鉴定费相关票据确定为1900元，因商业第三者责任保险并无此赔偿项目，故此款应由被告肖辉亚个人承担；8、交通费。考虑原告因就医、护理必然产生交通费用支出，本院对原告主张的交通费500元予以支持；9、精神损害抚慰金。根据原告伤残等级及事故责任，原告主张精神损害抚慰金10000元过高，本院依法酌定支持2000元。以上1-9项合计168663.88元。对于原告的上述损失按双方的过错比例承担，即由被告肖辉亚承担67465.55元（168663.88×40%）。因交强险对本案另一受害人已完全赔付，故被告平安保险黄石支公司在商业第三者责任保险赔偿范围内对上述款项承担相应的赔偿责任。因司法鉴定费不在商业第三者责任保险赔偿范围内，故被告平安保险黄石支公司在商业第三者责任保险范围内赔付原告66705.55元，被告肖辉亚赔偿原告760元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告平安保险黄石支公司在商业第三者责任保险范围内赔付原告刘元红66705.55元；
二、被告肖辉亚赔偿原告刘元红760元；
三、驳回原告刘元红的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费1939元，由原告刘元红负担1139元，被告肖辉亚负担800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时预交上诉案件受理费人民币1939元，款汇湖北省黄石市中级人民法院，开户银行：湖北农行黄石市分行团成山支行。户名：法院诉讼费汇缴财政专户。账号：17×××29。上诉人在上诉期间届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。当事人签收一审裁判文书后，即视为已向当事人送达了交纳上诉案件受理费通知书。
助理审判员 董克标
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 叶 畅