吉林省临江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0681刑初24号
公诉机关吉林省临江市人民检察院。
被告人杨海军，男，1962年11月20日出生于吉林省梅河口市，汉族，大专文化，无职业，户籍所在地及居住地：梅河口市。曾因犯敲诈勒索罪，于1999年2月2日被梅河口市人民法院判处拘役六个月，于1999年3月7日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年12月25日被刑事拘留，2016年1月5日被逮捕。现羁押于临江市看守所。
辩护人孙中梁，吉林仲博律师事务所律师。
吉林省临江市人民检察院以临检刑检刑诉[2016]16号起诉书指控被告人杨海军犯诈骗罪一案，于2016年4月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月24日公开开庭对本案进行审理。吉林省临江市人民检察院指派检察员王丹凤、助理检察院任卿君出庭支持公诉。被告人杨海军及其辩护人孙中梁到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省临江市人民检察院起诉书指控：被告人杨海军于2011年1月份以帮助被害人张某甲在梅河口市民乐家园以3900元每平方米的价格买到门市房为由，于2011年1月14日至2013年8月27日间骗取张某甲人民币246400元整。所骗取钱款被其挥霍。
吉林省临江市人民检察院指控上述犯罪事实所列举的证据有：书证、证人证言、被害人张某甲陈述、被告人杨海军的供述与辩解、视听资料等。
吉林省临江市人民检察院认为，被告人杨海军以非法占有为目的，诈骗他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人杨海军在开庭审理过程中辩解称：他认可12万元是诈骗，但12万元之后也转成了借款。其他钱款是他与张某甲借的钱。
被告人杨海军的辩护人的辩护意见是：检察机关指控被告人的诈骗数额错误。对指控12万元购房款性质没有异议，126400元系杨海军与张某甲的借款，不是诈骗，理由是：借款过程不存在欺诈手段，所借款项均用于公司正常经营，被告人有还款能力并有积极还款的行为，未还款的原因是被告经营的苗圃亏损。
本院经审理查明：被告人杨海军于2011年1月份虚构其能帮助被害人张某甲在梅河口市买到价格便宜的房子的事实，并以交房子预付款为由，于2011年8月25日骗取张某甲人民币12万元。骗取的钱款用于杨海军个人支出。
上述事实，有在开庭审理中举证、质证的下列证据予以证明：
1、案件来源及被告人归案情况：证实经被害人张某甲向临江市公安局禁毒大队报案称杨海军诈骗其12万元。临江市公安局禁毒大队在梅河口市将杨海军抓获。
2、王某某存款明细账：证实2011年8月24日，王某某账户中存入人民币12万元，2011年8月25日，从王某某的账户转到杨海军的账户人民币12万元。
3、杨海军的存款明细账、张某甲银行存款凭证：证实杨海军的账户中于2011年8月25日收到王某某转来人民币12万元。从2011年1月至2014年8月15日张某甲向杨海军尾号为788187的农村商业银行卡内存入人民币12.64万元。
4、指定代表或者共同委托代理人的证明、企业法人营业执照：证实宋某某是天润房地产公司指定代表人。
5、公司设立登记信息、法定代表人信息、企业法人营业执照复印件、税务登记证复印件、组织机构代码证复印件、林木种子生产许可证复印件、税务申报明细查询复印件：证实杨海军与刘某某合资注册梅河口市新绿苗木种植有限责任公司，企业法人为杨海军。
6、支出凭证、收据：证实杨海军公司有经营行为。
7、五道梁村收据：证实三合乡五道梁村欠杨海军修路款。
8、吉林省梅河口市人民法院刑事判决书、梅河口市看守所证明：证实被告人杨海军曾于1999年2月2日因敲诈勒索罪被梅河口市人民法院判处拘役六个月，于1999年3月7日刑满释放。
9、音频资料：证实张某甲、张某乙多次打电话向杨海军索要25万元欠款的经过。
10、证人王某某的证言：证实2011年8月24日张某甲给她汇了十二万到她的吉林农村信用社的账户上，张某甲要买房子，让她把这钱汇给杨海军。她就通过吉林农村信用社的账户转账到杨海军的账户上。为了要发票跟杨海军见过一次面，但是杨海军说开发商不在，发票也没开出来。
11、证人宋某某的证言：证实她在梅河口市天润房地产开发有限责任公司任会计。她们单位老板是康某某，没有一个姓李的老板。她们开发的小区叫民乐家园，业主中没有叫张某甲和杨海军的。
12、证人于某某的证言：证实于某某于2011年至2015年与杨海军、刘某某共同经营苗木业务。
13、证人张某乙的证言：证实2011年他爱人张某甲说在网上认识了一个叫杨海军的人，说能在梅河口买到便宜的房子，说是在一个姓李的开发商那买的，还说已经把十二万元预付款转账到杨海军的账户上了。从2012年开始张某甲和他开始向杨海军要钱，杨海军以各种理由推脱。现在杨海军也没有给他钱或者房子。他提供的通话录音是他还有张某甲向杨海军要钱或者要房子的录音。
14、被害人张某甲的陈述：证实她与杨海军于2008年认识。2011年的时候，她托杨海军在梅河口市给她买一户便宜一点的房子，杨海军就以联系到了房子为由让她给打了12万元的房子预付款。在这之前和之后，杨海军以各种理由向她借了12.64万元，当时她觉得杨海军给她买到了便宜房子，打人情也得花点钱，再就她借给杨海军10万元钱后杨海军及时还给了她，她觉得杨海军很有信誉，就先后把这12.64万元借给杨海军。但后来房子也没有，房票也没有，后来她就管杨海军要钱，杨海军以各种理由推脱，后来经她调查，发现没有杨海军给她买房子的事。
15、被告人杨海军的供述与辩解：证实他与张某甲2008年认识。2011年，张某甲托他在梅河口市买一户便宜点的房子，当时他正缺钱，就想骗张某甲点钱花，就对张某甲说房子订好了，让她交12万元的预付款。张某甲就把12万元钱打到他账户上了，他没有给张某甲联系买房子的事。他把张某甲买房子的钱借给刘某某10万元，刘某某用于投资公司了，其余2万也用于公司经营了。后来这12万房款也转成借款了。再就是126400元是他借张某甲的钱，他经常以公司经营方面的事向张某甲借钱，钱都用在这些方面了。
16、常住人口数据查询详细信息：证实被告人杨海军的自然情况。
本院对控辩双方就有关事实和证据提出异议的问题经审查后认为：
关于12.64万元是否构成诈骗犯罪的问题。经查，案件来源及破案经过证实，张某甲因被杨海军诈骗12万元买房钱的事向公安机关报案。证人张某乙的证言证实杨海军以买房为由诈骗张某甲12万元，被害人张某甲的陈述证实，杨海军以能买到便宜的房子为由诈骗其12万元，在这之前和之后，杨海军以各种理由向她借了12.64万元，当时她觉得杨海军给她买到了便宜房子，打人情也得花点钱，再就她借给杨海军10万元钱后杨海军及时还给了她，她觉得杨海军很有信誉，就先后把这12.64万元借给杨海军。被告人杨海军供述称，12.64万元是他借张某甲的钱，借款时是以经营公司方面的理由借的，借的钱也用在这些方面了。杨海军公司材料证实，杨海军经营了苗木公司。综上，被告人杨海军经营公司过程中向张某甲所借款项是其与张某甲之间的民间借贷行为，不属于本案审理的范围，应当通过民事诉讼途径解决，借款的数额不应计入诈骗犯罪金额。辩护人的辩护意见合理部分予以采纳，公诉机关指控的此部分犯罪事实不清，证据不足，不予认定。
本院认为，被告人杨海军以非法占有为目的，诈骗他人钱款12万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，但指控其诈骗12万元以外的部分事实不清，证据不足，对此部分数额不予认定。对辩护人的辩护意见合理部分予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》二百六十六条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨海军犯诈骗罪，判处有期徒刑四年零七个月，并处罚金人民币二万四千元；
(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月25日起至2020年7月24日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。）
二、责令被告人杨海军返还被害人张某甲人民币十二万元。于本判决生效后立即执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省白山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 商丽静
审 判 员 朱崇艳
代理审判员 赵彦伟
二〇一六年七月五日
书 记 员 李运来