广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0881刑初288号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人许贤豪，男，1966年4月12日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，捕前是廉江市农村信用合作联社和寮信用社职工，住廉江市。因涉嫌犯职务侵占罪于2011年11月29日被监视居住，后脱逃，2016年11月27日被羁押，同月29日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉[2017]164号起诉书指控被告人许贤豪犯职务侵占罪，于2017年5月11日向本院提起公诉，同年7月20日建议延期审理，同年8月19日建议恢复审理。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年8月25日公开开庭审理了本案。廉江市人民检察院指派检察员杨春苗出庭支持公诉，被告人许贤豪到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：廉江市农村信用合作联社和寮信用社（以下称“和寮信用社”）是股份合作制企业。从1983年8月起至案发前，被告人许贤豪在和寮信用社工作。1999年4月至2000年12月期间，被告人许贤豪在担任和寮信用社和西分社信贷员期间，利用职务之便，采取吸收社员股本金或储户活期存款不入账、少报账以及自制取款凭条盗支储户存款的方式，多次挪用本单位资金作案，其中：
1、1999年4月10日，被告人许贤豪吸收许某2的社员股本金7300元后不入账，挪用该笔款项归个人使用。
2、2000年8月18日，被告人许贤豪吸收莫某的社员股本金21000元不入账，挪用该笔款项归个人使用。
3、2000年8月23日，被告人许贤豪吸收揭英琼的活期存款330000元不入账，挪用该笔款项归个人使用。
4、2000年9月23日，被告人许贤豪吸收许某3的社员股本金28600元不入账，挪用该笔款项归个人使用。
5、2000年12月2日，被告人许贤豪吸收许某3的社员股本金3000元不入账，挪用该笔款项归个人使用。
6、2000年12月23日，被告人许贤豪吸收许绍锦（许某1）的社员股本金100000元不入账，挪用该笔款项归个人使用。
7、2000年7月12日，被告人许贤豪吸收黄某1的社员股本金55000元不入账，挪用该笔款项归个人使用。
8、2000年7月3日，被告人许贤豪吸收张某的活期存款9000元，只向单位报账900元，挪用其余8100元归个人使用。
9、2000年12月4日，被告人许贤豪自制活期存款取款凭条，盗支储户廖某活期存款17000元，挪用该笔款项归个人使用。
综上，被告人许贤豪利用职务之便，挪用本单位资金作案9起，挪用金额共人民币570000元。被告人许贤豪将上述款项用于个人投资开采高岭土，后因生意亏损，绝大部分款项至今未退还。
另查明，廉江市农村信用合作社联合社根据群众反映，经成立清查组对被告人许贤豪所管辖的账务进行清查核对，于2001年3月12日报告发现被告人上述作案事实。2001年1月至2002年10月期间，和寮信用社负责为上述8名社员、储户先后办理了涉案账户的退股、取款等业务（根据有关退股、取款凭条统计，支付本金共人民币558600元）。案发后，被告人许贤豪潜逃外地多年。2005年4月20日，和寮信用社向公安机关报案，同年7月13日，被告人许贤豪因涉嫌犯职务侵占罪被立案侦查。2011年11月25日，被告人许贤豪自动向公安机关投案，并供认上述9起作案事实。同月29日被告人许贤豪被监视居住，后脱逃。2016年11月27日被告人许贤豪被公安机关抓获归案，同月29日被逮捕。
上述事实，被告人许贤豪在开庭审理过程中亦无异议，并有廉江市农村信用合作社联合社《关于和寮信用社许贤豪侵占公款的清查报告》及报案材料，证人揭英新、许某2、莫某、揭英琼、许某3、许某1、黄某1、张某、廖某等人的证言，有关社员证、存折及股金退股凭条、取款凭条，和寮信用社营业执照，被告人许贤豪的职工（干部）履历表，和寮镇凤飞村委会出具的《证明》，被告人许贤豪的户籍资料以及到案经过、抓获经过说明等证据证实，足以认定。
公诉机关认为被告人许贤豪以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本单位财物占为己有，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国开刑法》第二百七十一条之规定，以当以职务侵占罪追究其刑事责任，其法定刑为五年以下有期徒刑、拘役或者管制，建议本院对其判处有期徒刑一年至二年。
被告人许贤豪对公诉机关指控的罪名及量刑建议均不持异议，要求从轻处罚。
本院认为，被告人许贤豪身为股份合作制企业的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用，数额较大、进行营利活动，其行为已构成挪用资金罪，应予惩处。公诉机关指控被告人许贤豪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持，但指控被告人的行为构成职务侵占罪定性不准，适用法律不当，本院不予采纳。职务侵占罪在主观方面要求行为人具有将本单位财物非法占为己有的故意，本案现有证据不足以证实被告人许贤豪具有将本单位财物非法占为己有的主观故意。理由是：一、被告人占用的款项属于客户资金，虽然在单位的账务上反映不出来，但客户持有存折等凭证，随时可申请支付，被告人难以占为己有。二、被告人利用其与客户相熟，客户对其较为信任，客户存款由其经手办理取款一般也找办理等条件，能够通过自己为客户办理业务的方式归还占用资金。三、被告人在法庭上供述其目的是将涉案资金用于个人经商，是打算归还给客户的，后因生意亏损无能力归还，其在公安侦查阶段亦供述“我采取吸收存款不入账、少报账等方式挪用，储蓄户需要取款时，我按储蓄户的需要支付给他。”四、被告人所占用的570000元资金中，有多笔客户支取的款项合计11400元（其中一笔支取的时间为2000年8月17日即案发前）缺少信用社支付的凭据附案，不排除该款是由被告人本人向客户支付。五、案发后被告人虽有潜逃行为，但不能证实其携带挪用的资金潜逃。综上，被告人许贤豪的行为不符合职务侵占罪主观方面的特征，不构成职务侵占罪。《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》[（2001）8号]指出，“对于利用职务上的便利，挪用已经记入金融机构法定存款账户的客户资金归个人使用的，或者吸收客户资金不入账，却给客户开具银行存单，客户也认为将款已存入银行，该款却被行为人以个人名义借贷给他人的，均应当认定为挪用公款或者挪用资金罪。”本案中，被告人将涉案款项用于个人经商，与“以个人名义借贷给他人”均属于挪用资金归个人使用。参照上述座谈会纪要，对被告人许贤豪应以挪用资金罪定罪处罚。
关于量刑，被告人许贤豪挪用资金570000元归个人使用，进行营利活动，虽具有不退还情节，但数额未达到200万元，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》关于挪用资金数额标准的规定，属数额较大，其法定刑为三年以下有期徒刑或者拘役。鉴于被告人犯罪后曾经自动投案，归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。对被告人许贤豪要求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条，第六十七条第三款，第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，第六条之规定，判决如下：
一、被告人许贤豪犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月27日起至2017年11月26日止。）
二、对被告人许贤豪的违法所得，依法予以追缴并退还给和寮信用社。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶树天
人民陪审员 钟雨宸
人民陪审员 廖灼元
二〇一七年九月十一日
书 记 员 梁平南
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役;挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。
刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。
刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
(一)挪用公款数额在二百万元以上的；
(二)挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
(三)挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
(四)其他严重的情节。