新疆生产建设兵团第六师中级人民法院刑事判决书（2017）兵06刑终14号原公诉机关新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院。上诉人（原审被告人）韩越，男，1993年9月25日出生，汉族，河南省漯河市人，中专文化程度，住五家渠市。2016年9月2日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被五家渠垦区公安局刑事拘留，同年9月5日被取保候审。2017年1月11日因本案被五家渠垦区人民法院取保候审，同年4月7日经五家渠垦区人民法院决定被逮捕，同年5月31日经本院决定被取保候审。辩护人黄晓英，新疆芳洲律师事务所律师。新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院审理新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院指控原审被告人韩越犯非法制造枪支罪一案，于2017年4月7日作出（2017）兵0601刑初7号刑事判决。原审被告人韩越不服，提出上诉。本院于2017年5月31日对本案中止审理，于2018年4月2日恢复审理，并于2018年5月8日公开开庭进行了审理。新疆生产建设兵团人民检察院第六师分院指派检察员姚瑞祥、曹晓芳出庭履行职务，原审被告人韩越及其辩护人黄晓英到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定，2016年8月6日，被告人韩越从淘宝网上购买用于组装气枪的零部件，收货后，其在家中将零部件组装成一支气枪，留作自用。2016年8月10日，被告人韩越通过微信向乌鲁木齐市米东区居民王某推销气枪，王某同意向韩越购买气枪，并向韩越提供的户名韩雪尾号为9491工商银行卡转账1600元，用于购买气枪。韩越收到货款上网联系卖家，让卖家将气枪零部件发货至王某处，王某收到气枪零部件因不会组装气枪，遂通知了被告人韩越。2016年8月30日，被告人韩越将其之前组装好留作自用的气枪交给王某，将王某的气枪零部件拿回家组装成气枪。尔后被告人韩越将气枪借给吕某。经新疆生产建设兵团公安司法鉴定中心鉴定，被告人韩越非法组装的两支枪状物为枪支。2016年9月1日，公安机关传唤被告人韩越到案，其如实供述了组装气枪的事实。公安机关从王某处扣押气枪一支、银白色钢珠21颗。9月2日，从吕某处扣押气枪一支、银白色钢珠75颗。2017年1月13日，被告人韩越向本院主动退缴赃款1600元。另查明，在诉讼过程中，新疆生产建设兵团第六师司法局向该院提交了审前社会调查表及调查评估意见书，认为被告人韩越符合社区矫正条件。原判认定上述事实的证据有，书证受案登记表、立案决定书、拘留证、释放证明书、取保候审决定书、户籍证明、归案情况说明、自动柜员机客户凭条、调查评估意见书、收据；证人吕某、王某的证言；现场勘验笔录、扣押笔录、辨认笔录、刑事科学技术照片；(兵)公(司)鉴(痕检)字[2016]017号枪支鉴定书；被告人韩越的供述及视听资料等证据证实。被告人韩越在开庭审理过程中亦无异议。原判认为，被告人韩越违反国家有关法规，未经有关部门批准，擅自组装枪支两支，其行为符合非法制造枪支罪的构成要件，已构成非法制造枪支罪。被告人韩越能够如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可从轻处罚；其主动退缴赃款，可酌情从轻处罚。公诉机关建议对被告人韩越在有期徒刑三年至四年幅度内量刑，在符合社区矫正条件的情况下可以适用缓刑的意见。原判认为，国家严格管制枪支，禁止任何单位或者个人违反法律规定持有、制造（包括变造、装配）、买卖、运输、出租、出借枪支。而被告人韩越不仅装配枪支，而且将枪支出借给他人，其行为不属于犯罪情节较轻，不符合适用缓刑条件，对公诉机关建议适用缓刑的意见，不予采纳。根据被告人韩越的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条；《中华人民共和国枪支管理法》第三条第一款、第三十九条第一款；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第二项之规定，判决：一、被告人韩越犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年。二、涉案枪支二支、钢珠九十六颗，依法予以没收。上诉人韩越及其辩护人提出以下上诉理由及辩护意见：上诉人出于喜好玩耍，在网上购买玩具枪零部件组装成枪支后，转让给他人收取了费用，并将另一支组装好的枪支借给他人玩耍，其是在无知、不懂法的情况下触犯了法律，其行为没有造成不良社会后果，不具有社会危害性，系初犯，且自愿认罪，确有悔罪表现。其平时表现一贯良好，有正当的职业，无违法记录，故请求撤销一审判决，对其适用缓刑。出庭履行职务的检察人员提出以下出庭意见：一审判决认定上诉人韩越犯非法制造枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。但韩越确实一贯表现良好，无违法犯罪记录，系初犯，其系体育特长生，受文化知识水平及认知所限，主观上对枪支认识不足，其从网上购买枪支主要基于个人喜好和娱乐目的，没有实际使用，没有造成不良后果，案发后积极配合公安机关调查，如实供述，具有坦白情节，有悔改表现。第六师司法局经过调查认为其符合社区矫正条件。根据2018年3月30日起施行的《最高人民检察院、最高人民法院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复>》的要求，对涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件的定罪量刑要坚持综合评估社会危害性，主客观相统一的原则，确定是否追究刑事责任及确定刑罚，根据该批复精神，韩越的行为符合从宽处理的条件，且其经社会调查评估，符合社区矫正条件，故建议对其适用缓刑。二审经审理查明的事实和证据与原审一致。二审另查明，上诉人韩越无不良行为，无违法记录，能够积极参加社会公益性活动，其居住地社区矫正部门亦同意接受其实施社区矫正。上述事实，有第六师体育局证明一份、五家渠市人民路街道东城区社区证明一份，第六师司法局社区矫正科调查评估意见书等证据证实。本院认为，上诉人韩越违反国家有关法规，未经有关部门批准，擅自组装枪支两支，其行为已构成非法制造枪支罪。归案后，韩越能够如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚；其主动退缴赃款，亦可酌情从轻处罚。原判认定上诉人韩越犯非法制造枪支罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。另经查实，上诉人韩越一贯表现良好，无违法犯罪记录，其受文化知识水平及认知所限，主观上对枪支的危害性认识不足，其从网上购买枪支主要基于个人喜好和娱乐，自己没有实际使用，没有造成不良后果，案发后积极配合公安机关调查，如实供述，具有坦白情节，确有悔罪表现，且系初犯。社区矫正部门经过调查评估认为其符合社区矫正条件。根据2018年3月30日施行的《最高人民检察院、最高人民法院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》的要求，对涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹的刑事案件，定罪量刑时要坚持综合评估社会危害性，主客观相统一的原则确定是否追究刑事责任及裁量刑罚。根据该批复精神，韩越的行为符合从宽处理的条件，且其经社会调查评估，符合社区矫正条件，故对其可适用缓刑。对韩越及辩护人提出的上诉理由及辩护意见，出庭履行职务检察人员的出庭意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第六十四条；《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2017）兵0601刑初7号刑事判决第一项对被告人韩越犯非法制造枪支罪的定罪部分，撤销量刑部分。二、上诉人（原审被告人）韩越犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。（缓刑考验期从判决确定之日起计算）三、维持新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2017）兵0601刑初7号刑事判决第二项，即“涉案枪支二支，钢珠九十六颗，依法予以没收”。本判决为终审判决。审判长朱世平审判员刘新建审判员孙杰二〇一八年五月十七日书记员任惠玲1