河南省洛阳市涧西区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）涧民二初字第870号
原告陈明加。
委托代理人李军，河南坤达律师事务所律师，代理权限：一般代理。
被告中国核工业第二二建设有限公司洛阳分公司，住所地：洛阳市涧西区。
负责人：王宇平。
被告中国核工业第二二建设有限公司，住所地：湖北省宜昌市夷陵区。
法定代表人：郑晓军，职务：总经理。
二被告共同委托代理人周统峰，中国核工业第二二建设有限公司项目经理，代理权限：特别授权。
二被告共同委托代理人赵亿安，中国核工业第二二建设有限公司法律顾问，代理权限：一般代理。
第三人宜昌市同虎劳务有限公司，住所地：宜昌市。
法定代表人：王同虎。
原告�明加诉被告中国核工业第二二建设有限公司洛阳分公司、被告中国核工业第二二建设有限公司、第三人宜昌市同虎劳务有限公司为建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月29日公开开庭进行了审理。原告陈明加及其委托代理人李军、被告中国核工业第二二建设有限公司洛阳分公司及被告中国核工业第二二建设有限公司共同委托代理人周统峰、赵亿安到庭参加了诉讼。第三人宜昌市同虎劳务有限公司经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本庭依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告陈明加诉称，2012年7月3日，中国核工业第二二建设有限公司（施工总承包人）就位于“洛阳市涧西区联盟路以南，江西路以西，南临规划新疆路”的“机械工业第四设计院后西区改造2#、3#及地下车库工程”，与宜昌市同虎劳务有限公司（劳务�队）［劳务分包人］签订了《建设工程施工劳务分包合同》（以下称“劳务合同”）。工程采取“固定劳务报酬方式计价，劳务报酬按照河南省2008建设工程工程量清单综合单价中建筑面积计算规则单位平米造价一次包干390元／平方米，总建筑面积以机械工业第四设计研究院后西区改造一期工程设计施工图纸中规定建筑面积为准。”合同工期为380天（从2012年6月10日至2013年6月25日）。上述合同签订生效后，在实际履行合同过程中，分包人和总承包人共同将工程交由原告陈明加负责，承担施工任务及组织垫资施工等，陈明加作为实际施工人也完成了上述工程的施工。在工程竣工验收后，施工总承包人中国核工业第二二建设有限公司洛阳四院项目部、劳务分包人宜昌市同虎劳务有限公司（劳务一队）及原告陈明加于2014年3月10日签订了一份《宜昌市同虎劳务有限公司结算协议》，各方“同意办理最终结算总价1590万元整”。后施工总承包人虽向原告支付了部分款项，但仍有1879000元尚未支付（其中包括原告事先交纳的保证金75万元），期间原告虽多次向被告及第三人催要，但对方均以各种理由推脱履行自己的付款义务。综上所述，根据我国相关法律的规定，被告及第三人“至今仍未向原告支付劳务报酬及工程款”的行为已造成原告“在实际施工完成后却无法得到应有的报酬，更无法向农民工兄弟发放工资”的尴尬局面，严重侵害了原告的合法权益。万般无奈之下，原告只得诉至贵院，请求人民法院依法查明事实，支持原告的各项主张，以维护法律的尊严及当事人的合法权益。诉讼请求：1、判令被告向原告支付所拖欠的工程款及劳务费共计1879000元。2、判令被告向原告支付工程及劳务费的欠款利息共计163473元（从2014年3月10日起算，按�人民银行同期同类贷款利率暂计算至2015年8月17日。3、原告在被告欠付的工程款及劳务费范围内对本案的工程享有优先受偿权。4、第三人与被告对原告的诉讼请求共同承担连带给付责任。5、本案全部诉讼费用由被告及第三人承担。
二被告共同辩称，1、原告没有主体资格。2、答辩人已经支付完毕宜昌市同虎劳务有限公司的工程款及保证金，并有收据以及银行转帐凭证予以证明，且宜昌市同虎劳务有限公司也予以认可。3、关于宜昌市同虎劳务有限公司与被答辩人陈明加之间的经济纠纷，与我公司无任何关系，我公司已经支付完毕建设工程施工合同的工程款。综上，请法院依法驳回原告的诉讼请求。
第三人宜昌市同虎劳务有限公司未到庭发表答辩意见。
经审理查明，2012年7月3日，中国核工业第二二建设有限公司作为施工总承包人与作为�务分包人的宜昌市同虎劳务有限公司（劳务一队）签订《建设工程施工劳务分包合同》（以下称“劳务合同”）一份。合同第2项之劳务分包工作对象及提供劳务内容：工程名称：机械工业第四设计研究院后西区改造2#、3#、5#及地下车库工程；工程地点：河南省洛阳市涧西区联盟路以南，江西路以西，南临规划新疆路。合同第三项之分包工作期限：计划开始工作日期：2012年6月10日，计划结束工作日期：2013年6月25日，总日历工作天数为380天。合同第9项之项目经理：9.1、工程总承包人委派的担任驻工地履行本合同的项目负责人为周统峰，职务：项目执行经理，职称：工程师。9.2、劳务分包人委派的担任驻工地履行本合同的项目经理为陈明加，职务：项目经理，职称无。合同第17项之劳务报酬：17.1、本工程的劳务报酬采用固定劳务报酬（含管理费、利润、税金）方式计�。17.2、采用固定劳务报酬（含管理费、利润、税金）方式计价的，劳务报酬按照河南省2008建设工程工程量清单综合单价中建筑面积计算规则单位平米造价一次包干390元／平方米，总建筑面积以机械工业第四设计研究院后西区改造一期工程设计施工图纸中规定建筑面积为准。合同第25项之违约责任：25.1、工程承包人的违约责任：（1）工程承包人不按约定核实劳务分包人完成的工程量或不按约定支付劳务报酬时，应按中国人民银行同期一年期贷款基准利率向劳务分包人支付拖欠劳务报酬的利息。但因发包人原因未支付承包人工程款的除外。（2）工程承包人不履行或不按约定履行合同的其他义务时，应向劳务分包人支付违约金1000元，工程承包人还应赔偿因其违约给劳务分包人造成的经济损失，顺延延误的劳务分包人工作时间。当日，合同双方在合同下方加盖公章，周�峰在工程承包人处签字，陈明加在劳务分包人处签字。
合同签订后，原告陈明加以宜昌市同虎劳务有限公司劳务一队负责人的名义实际负责承担施工任务及组织垫资施工。
2013年6月25日，宜昌市同虎劳务有限公司经宜昌市工商行政管理局核准办理变更登记：将法定代表人王同虎变更为陈明加；董事王同虎变更为陈明加；经理王同虎变更为陈明加。
2013年6月26日，王同虎书写的一份加盖公司公章及王同虎签字的的“授权委托书”载明：宜昌市同虎劳务有限公司法人王同虎授权陈明加为公司法定代表人，全权负责公司事宜。委托期限从2013年6月26日至2016年6月25日。
2013年11月28日，陈明加在中国核工业第二二建设有限公司洛阳分公司发来的内容为“中国核工业第二二建设有限公司洛阳分公司欠宜昌市同虎劳务有限公司（劳务一队）750000元”的《往来账项询证函》上签字确认。
2014年3月10日，工程竣工验收后，作为施工总承包人的中国核工业第二二建设有限公司洛阳四院项目部与作为劳务分包人的宜昌市同虎劳务有限公司（劳务一队）签订《宜昌市同虎劳务有限公司结算协议》一份。该补充协议达成综述：1、协议内容是施工总承包人和劳务分包人真实意思的表示；2、双方同意办理最终结算总价1590万元整；3、劳务分包人同意支付给中核二二公司洛阳四院项目部85万元用于返还总承包人已垫付的安全事故处理费65万元和精装修单位质量处理费用20万元；4、上述第3条费用共计85万元在工程结算款支付前劳务分包人支付给施工总承包人（此费用可以从应付款中扣除，但须办理完善相关财务手续）；5、此协议签订后建设工程施工劳务合同相应终止及结算过程资料同时失去法律效力，同时与机械�业第四设计研究院后西区改造2#楼、3#楼及地下车库工程有关的全部经济责任与施工总承包人没有任何关系，今后发生的一切经济纠纷全部由宜昌市同虎劳务有限公司（劳务一队）承担。6、以上事项办理完善，工程竣工验收建设单位支付工程款后一个月内且劳务分包人办理好各种税务及财务手续后全部付清（各班组农民工工资由施工总承包人代付，劳务分包人办理完委托支付及财务手续）。当日，合同双方在合同下方加盖公章，周统峰在工程承包人处签字，陈明加在劳务分包人处签字。
2014年3月21日，宜昌市同虎劳务有限公司发给中国核工业第二二建设有限公司洛阳分公司的一份加盖公司公章及王同虎签字的《关于解除陈明加负责人的函》：“经股东会研究决定，解除陈明加任洛阳施工队负责人的职务。停止陈明加对决算资金的支付权，由公司法定代表人王同虎及财务人员负责办理决算资金事宜。”
2015年2月8日，宜昌市同虎劳务有限公司发给中国核工业第二二建设有限公司洛阳分公司的一份加盖公司公章及王同虎签字的《承诺书》及一份《说明》，《承诺书》载明：宜昌市同虎劳务有限公司认可双方结算协议（15900000元），同时认可在结算款中扣除安全赔偿金650000元、质量整改款200000元、质量维修款300000元，同意对方总计扣除1150000元。《说明》载明：宜昌市同虎劳务有限公司承接的中核二二公司洛阳项目部工程总额15900000元整于2015年2月8日已全部结清，终止该项目合同。
本院认为，依法成立的合同受法律保护，当事人应当依照合同的约定履行自己的义务。本案中，发包方为被告中国核工业第二二建设有限公司，分包方为第三人宜昌市同虎劳务有限公司，原告陈明加在施工合同期间作为第三人宜昌市同虎劳务有限公司（劳务一队）负责人组织施工。合同签订后，第三人宜昌市同虎劳务有限公司变更陈明加为法定代表人，授权其全权负责公司事宜，并作为该案合同的分包方负责人。陈明加自认其借用宜昌市同虎劳务有限公司施工资质，然其实际上是挂靠在宜昌市同虎劳务有限公司名下并使用宜昌市同虎劳务有限公司的建筑施工企业资质，其作为宜昌市同虎劳务有限公司法定代表人并以公司名义签订合同的行为也只是为了获取工程实际施工资格，应当认定为实际施工人。在施工过程中，陈明加也确实作为实际施工人组织工程施工并垫资。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。因此，只有在发包人欠付工程款的前提下方能适用发包人在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。本案中，工程�工完毕后，发包人已经与分包人宜昌市同虎劳务有限公司办理了全部结算事宜，宜昌市同虎劳务有限公司也书面说明其承接的中核二二公司洛阳项目部工程总额15900000元整于2015年2月8日已全部结清，终止该项目合同。此外，陈明加提供的证据亦不能证明发包人欠付1879000工程款的事实，其诉求缺乏有效的证据支持。另外，第三人宜昌市同虎劳务有限公司缺席，仅凭原告提供的证据也不足以证实其事实主张。故原告陈明加作为实际施工人诉请被告支付所拖欠的工程款及劳务费共计1879000元的诉讼请求缺乏事实和法律依据，证据不足。对其诉请本院依法不予支持。但陈明加与第三人宜昌市同虎劳务有限公司另行订立了挂靠合作协议并交纳了管理费，宜昌市同虎劳务有限公司出具的结算说明也承诺：“因施工合同终止导致的一切劳务经济纠纷和相关法律责任由其承担，与发�人无关。”故在合同发包方已支付工程价款且分包方同意办理结算并终止合同的情况下，陈明加作为实际施工人向被告主张的工程欠款可另行诉讼宜昌市同虎劳务有限公司解决。第三人宜昌市同虎劳务有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩及举证、质证的权利，本案依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告陈明加的诉讼请求。
本案诉讼费400元，由原告陈明加承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。
审 判 长 崔占魁
人民陪审员 赵秀丽
人民陪审员 李 梅
二〇一六年八月十五日
书 记 员 杨静静