济南市历下区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）历民初字第1288号
原告济南历下佳得堡会所，住所地济南市。
经营者（业主），朱春明，男，1979年2月24日出生，汉族，住济南市。
被告周列国，男，1985年3月7日出生，瑶族，住广东省连山壮族瑶族自治县。
委托代理人张殿书，男，济南市高新龙鼎开元法律服务所法律工作者。
被告宋涛，男，1968年1月18日出生，汉族，住济南市。
原告济南历下佳得堡会所（以下简称佳得堡会所）与被告周列国、宋涛劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告佳得堡会所的委托代理人陈悦，被告周列国的委托代理人张殿书到庭参加诉讼。被告宋涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告佳得堡会所诉称，被告周列国并非佳得堡会所员工，其与佳得堡会所之间不存在劳动关系。仲裁机构认定双方存在劳动关系属于认定事实错误。原告佳得堡会所已于2012年7月1日与宋涛签订《酒店合作经营合同》，合同约定由宋涛承担所聘用人员的工资、保险及福利等费用和责任。根据酒店合作经营合同，朱春明并未参与酒店的直接经营，不是用工主体，周列国系承包人宋涛聘用的人员，与佳得堡会所并无劳动关系，佳得堡会所不应承担被告周列国的工资、经济补偿金及双倍工资等费用，仲裁机构的裁决缺乏事实及法律依据。另外，本案责任应由酒店的实际经营者宋涛承担，不应由朱春明承担。原告佳得堡会所不服仲裁裁决，特向法院提起诉讼，请求法院判决：1、确认原告佳得堡会所与被告周列国之间不存在劳动关系；2判决原告佳得堡会所佳得堡会所不应向被告周列国支付工资8000元、经济补偿金3000元及双倍工资2133元；3、本案诉讼费由被告周列国承担。
原告佳得堡会所为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据：
证据1、济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会济历下劳人仲案[2013]261号裁决书1份，证明本案经过仲裁程序，裁决书第一页中包厨这种形式被告已经自认，属于劳务承揽合同关系，不属于劳动关系；
证据2、朱春明与宋涛2012年7月1日签订的酒店合作经营合同1份，证明原告自合同签订之日起将会所承包给宋涛经营，承包期限为5年，2012年7月1日至2017年6月30日，宋涛将厨房发包给厨师长，即使需要承担责任，也是厨房的承包方厨师长或者发包方宋涛来承担，原告佳得堡会所无须承担任何责任，根据酒店合作经营合同第二条和第六条第二款第一小项可以证明；
证据3、济南筵汇餐饮有限公司名称预先核准通知书及餐饮服务许可证各1份，证明宋涛承包会所后更名为济南筵汇餐饮有限公司，自主经营，自负盈亏，餐饮服务许可证很明确的表明法定代表人是宋涛。
被告周列国辩称，原告佳得堡会所的诉讼理由不成立，被告周列国作为原告佳得堡会所的职工，由于佳得堡会所没有按时向周列国支付劳动报酬，违反了劳动法的有关规定，济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，事实清楚证据充分，程序合法，因此，请求法院依法驳回原告佳得堡会所的诉讼请求，维持济历下劳人仲案[2013]261号裁决书的裁决。另外，宋涛和佳得堡会所之间的承包关系，根据法律规定，宋涛和佳得堡会所应当对被告周列国付出的劳动造成的损失即我方的请求承担连带责任。请求法院依法判决佳得堡会所和宋涛向周列国支付：1、2013年4月16日至5月26日的工资8000元；2、经济补偿金3000元；3、未签订书面劳动合同的双倍工资差额2133元。
被告周列国为支持其答辩意见，向本院提交了以下证据：
证据1、2013年4月、5月出勤表2份，证明被告周列国在原告佳得堡会所工作出勤情况；
证据2、周列国的个人简历表1份，证明原告佳得堡会所录用被告周列国的事实；
证据3、朱乐文与胡伟的录音光盘1份，证明被告周列国的工资待遇情况及欠发工资情况；
证据4、2013年3月至5月筵汇应付工资表1份，证明朱乐文的应付工资实际是包厨费，4月份17500元，5月份24500元。
被告宋涛未作任何答辩，亦未向本院提交任何证据。
经对原告佳得堡会所和被告周列国提交的证据进行质证和审核认定，结合当事人陈述，经审理本院认定：
2012年4月16日，济南历下佳得堡会所注册成立，组织形式为个体工商户，经营者为朱春明。2012年7月1日，朱春明与宋涛签订《酒店合作经营合同》，约定：朱春明将位于济南市历下区经十东路奥体中心建筑面积约700平方米的酒店承包给宋涛经营，宋涛根据本合同约定对济南历下佳得堡会所享有经营管理权和承包受益权；朱春明将酒店所需的证照提供给宋涛使用，宋涛应丹按照经营范围正当经营；承包期限为五年，自2012年7月1日起至2017年6月30日止；年承包金为60万，每年逐步累加递增15%；宋涛承包经营期间，实行独立核算、自负盈亏、自主经营、自主用工。
2013年4月16日，宋涛承包经营期间，将后厨的灶台和配菜等厨房工作整体发包给案外人朱乐文，宋涛每月向朱乐文支付包厨费，但双方对包厨一事仅有口头约定，无书面协议。本案被告周列国与朱乐文系老乡。2013年4月16日，经朱乐文介绍，宋涛同意后，周列国开始到佳得堡会所工作，岗位为厨师，具体工作由朱乐文负责安排，并约定工资报酬由朱乐文负责从包厨费用中支出。周列国在佳得堡会所工作期间，未与朱乐文签订书面协议，也未与佳得堡会所签订书面劳动合同。朱乐文承包厨房后，佳得堡会所未向朱乐文支付过包厨费，朱乐文也未向周列国支付过工资，周列国仅领取过200元生活费，
另，宋涛承包经营佳得堡会所后，预将酒店名称更名为济南筵汇餐饮有限公司。2013年1月29日，济南市工商行政管理局作出（济）工商内名核字[2013]第001408号名称预先核准通知书，预先核准的企业名称为济南筵汇餐饮有限公司，投资人为宋涛和慈磊。2013年4月28日，济南市食品药品监督管理局历下区分局向济南筵汇餐饮有限公司发放了鲁餐证字2013370102000142号餐饮服务许可证。但是，济南筵汇餐饮有限公司一直未正式办理工商注册登记。
2013年6月7日，周列国向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求佳得堡会所支付拖欠的2013年4月16日至5月26日的工资、经济补偿金及未签订书面劳动合同的双倍工资差额。济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会于2013年7月5日作出济历下劳人仲案[2013]261号裁决书，裁决佳得堡会所向周列国支付2013年4月16日至5月26日的工资8000元、经济补偿金3000元及未签订书面劳动合同的双倍工资差额2133元。佳得堡会所不服该裁决，在法定期限内向本院提起诉讼。案件受理后，经原告佳得堡会所申请，本院依法追加宋涛为被告参加本案诉讼。
本院认为，佳得堡会所是由朱春明依法申请登记成立的个体工商户，其劳动用工关系应受《劳动法》、《劳动合同法》等相关法规规范。朱春明作为佳得堡会所的业主，其与宋涛签订《酒店合作经营合同》，约定朱春明将佳得堡会所全部经营管理权发包给宋涛，宋涛按照经营范围使用朱春明的证照进行经营，实质是以朱春明的名义经营管理佳得堡会所。宋涛在经营管理佳得堡会所期间，虽将后厨的灶台和配菜等厨房工作整体交给案外人朱乐文负责，但宋涛和朱乐文仅进行了口头约定，双方并未签订书面承包协议，也未明确权利义务关系，且自朱乐文“承包”厨房之日起至佳得堡会所歇业之日止，宋涛未向朱乐文支付过包厨费用，因此，本院认为，宋涛和朱乐文之间实际未形成明确的承包发包关系。宋涛经营期间，周列国经朱乐文介绍被招用到佳得堡会所工作，系宋涛为承包经营而自主用工的个人行为，佳得堡会所的业主（发包人）朱春明与周列国之间不具有建立劳动关系的合意，且周列国未与佳得堡会所签订劳动合同，因此，不能认定佳得堡会所与周列国之间已形成劳动关系。但是，宋涛作为个人承包经营者不具有劳动关系用工主体资格，其与周列国之间亦不能形成劳动关系，故宋涛招用周列国到佳得堡会所工作违反了《劳动合同法》第二条的规定，根据《劳动合同法》第九十四条之规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。虽然宋涛承包佳得堡会所后，曾预将酒店名称更名为济南筵汇餐饮有限公司，且于2013年1月29日取得了名称预先核准通知书，但宋涛招用林道豪到佳得堡会所工作时，仍然是以佳得堡会所的名义招用的，且济南筵汇餐饮有限公司并未正式办理工商注册登记，因此，本案不属于《劳动合同法》第九十三条规定的“不具备合法经营资格的用人单位”违法用工的情形。
本案中，周列国在宋涛处正常工作期间为2013年4月16日至2013年5月26日，实际为宋涛提供了劳动，因此，宋涛应承担支付周列国劳动报酬。综合被告周列国提交的2013年3月至5月筵汇应付工资表和朱乐文与胡伟的通话录音来看，2013年4月份共有7人参与“包厨”，5月份有6人参与“包厨”，宋涛应当按照每人每月5000元向朱乐文支付包厨费。故，本院认定，周列国的月工资为5000元。因此，宋涛应向周列国支付的工资数额为6466.67元（5000元/月÷30天×40天-200元）。对周列国的该项请求本院予以支持，但对其主张的超出部分，本院不予支持。周列国主张佳得堡会所应支付其经济补偿金，系按劳动关系主张支付的终止劳动关系经济补偿金，应属于宋涛违法用工给周列国造成的损害，故应由宋涛承担赔偿责任，佳得堡会所承担连带责任，根据《劳动合同法》第四十七条之规定，宋涛应向周列国支付经济补偿金2500元，对周列国主张的超出部分，本院不予支持。由于周列国与佳得堡会所不存在劳动关系，故周列国主张佳得堡会所支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额2133元，于法无据，本院不予支持。佳得堡会所要求确认其与周列国之间不存在劳动关系，该请求虽未经过仲裁，但处理本案必然涉及双方是否存在劳动关系，且本院已经作出周列国与佳得堡会所不存在劳动关系的认定，故本案无须对佳得堡会所的主张再行裁处。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条及国家有关民事政策之规定，判决如下：
一、被告宋涛于本判决生效之日起十日内支付被告周列国2013年4月16日至2013年5月26日的工资6466.67元；
二、被告宋涛于本判决生效之日起十日内赔偿被告周列国经济补偿金2500元；
三、原告济南历下佳得堡会所不予支付被告周列国未签订书面劳动合同的双倍工资差额2133元；
四、原告济南历下佳得堡会所对上述第一、二项判决义务承担连带赔偿责任。
如果被告宋涛、原告济南历下佳得堡会所未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币10元，由被告宋涛负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时交纳上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 綦晓玥
人民陪审员 顾建金
人民陪审员 于平吉
二〇一四年一月十五日
书 记 员 刘 阳