上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）奉民一（民）初字第332号
原告顾某。
法定代理人顾某某（系原告顾某的父亲），住同原告顾某。
委托代理人唐裕红，上海敏御律师事务所律师。
被告童敬华。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军，总经理。
委托代理人李佳佳，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告顾某与被告童敬华、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称“平安财险上海分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年12月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年1月14日公开开庭进行了审理。原告顾某的委托代理人唐裕红、被告童敬华、被告平安财险上海分公司的委托代理人李佳佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告顾某诉称，2013年10月25日20时50分许，被告童敬华驾驶号牌为皖NXXX**小型轿车在上海市奉贤区奉城镇东街24号处与行人顾某发生碰撞，造成原告受伤。交警部门认定被告童敬华承担事故的全部。经鉴定，原告所受损伤构成X级伤残。原告为此损失医疗费人民币（币种，下同）3，221元、住院伙食补助费680元、营养费2，400元、护理费6，597元、残疾赔偿金175，404元、精神损害抚慰金10，000元、残疾辅助器具费870元、交通费500元、衣物损500元、伤残鉴定费3，000元和律师费5，000元，共计208，172元。故原告诉讼来院，请求判令：被告赔偿原告各项损失共计208，170元，其中被告平安财险上海分公司在交强险及商业三者险范围内先行赔付。
被告童敬华辩称，对交通事故的发生及责任认定无异议，被告车辆已在平安财险上海分公司投保交强险及商业三者险。事故发生后，被告童敬华已垫付原告顾某医疗费50，000元要求在本案中一并处理并将垫付的余款返还被告童敬华。不同意支付律师代理费，并要求非医保用药由保险公司承担，其余答辩意见同意保险公司答辩意见。
被告平安财险上海分公司辩称，对涉案车辆的投保情况无异议，但事故责任认定书注明被告童敬华未能保护现场，故对本次事故的真实性不认可，不应当由保险公司承担相应的赔偿责任。另，原告顾某的父母作为其监护人未尽监护义务，也应承担相应的责任。具体赔偿金额方面，医疗费按票据并扣除住院期间伙食费和非医保费用，住院伙食补助费认可每天20元计算32.50天、营养费认可每日30元、护理费认可每日30元、具体期限按重新鉴定意见确认，交通费认可200元、衣物损认可100元、残疾辅助器具费不认可，残疾赔偿金要求按重新鉴定意见并按农村标准计算残疾赔偿金。鉴定费在商业第三者险范围内按责任进行赔付。
经审理查明，2013年10月25日20时50分许，被告童敬华驾驶号牌为皖NXXX**小型轿车在上海市奉贤区奉城镇东街24号处与行人顾某发生碰撞，造成原告受伤。原告遂至医院就诊并住院治疗32.5天，共计花费医疗费58，420元（其中含医疗器械870元和住院伙食费579元）。事故发生后，被告童敬华垫付50，000元。2013年10月25日，上海市公安局奉贤分局交通警察支队出具道路交通事故认定书认定被告童敬华负事故的全部责任。嗣后，因双方当事人对赔偿事宜协商未果，以致涉讼。
另查明，原告顾某又名顾某。被告童敬华系号牌为皖NXXX**小型轿车的车主，本次交通事故发生时该车辆在被告平安财险上海分公司处投保有责任限额为122，000元的机动车交通事故责任强制保险，其中伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。此外，该车在被告平安财险上海分公司处另投保了限额为1，000，000元的商业第三者责任险附加不计免赔险，保险期限均自2013年4月23日零时起至2014年4月22日二十四时止；2014年11月20日，上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具沪枫林（2014）残鉴字第2197号司法鉴定意见书称：被鉴定人顾某构成X级伤残，酌情给予伤后休息180日，营养60日，护理90日。原告因伤残等级及三期鉴定花费3，000元和律师代理费5，000元。
庭审中，原、被告对于原告顾某的伤残赔偿金达成一致意见，即按以城镇居民人均年可支配收入按伤残系数15%计算。
以上事实，由原告的户口簿、出生证、被告驾驶证、行驶证、保单、工商档案机读材料、道路交通事故认定书、门急诊病历及发票、出院小结、用药清单、鉴定意见书、费用凭证等及庭审笔录等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认，作为本案定案依据。
本院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。至于庭审中，被告平安财险上海分公司对于被告童敬华未保护现场而对事故的真实性不予以认可的抗辩意见，被告童敬华在庭审中亦陈述原告顾某为年仅2岁的儿童，身体较小导致被告童敬华在发生事故未及时的发现停车，后经路人提醒后停车。被告虽有驶离事故现场，但交警部门对本案的事故责任已予以的认定，现被告平安财险上海分公司无证据证明原告顾某在本起交通事故中有过错或交警部门对事故责任认定有错误，故本院对被告平安财险上海分公司的抗辩理由不予采信。对原告顾某提供的交警部门出具道路交通事故认定书的责任认定予以确认并以此作为本案的赔偿依据。根据事故责任认定书，本案被告童敬华应当对原告顾某的损失承担全部的赔偿责任，鉴于本案原告顾某的监护人未尽其监护责任，也应承担相应的责任，故本院确认由被告童敬华承担本起交通事故经核定后的损失90%的赔偿责任，而作为涉案机动车保险人的被告平安财险上海分公司则应先行在交强险范围内承担赔付责任，超出部分由被告平安财险上海分公司根据在商业三责险范围内按90%进行赔付，余款由被告童敬华按90%负责赔偿。
至于具体损失金额，根据原告的请求金额、被告的答辩意见及相关凭证和司法鉴定意见书并参照人身损害赔偿标准等相关规定酌情予以确定，其中医疗费按原告顾某的实际票据并扣除住院期间的伙食补助费；住院伙食补助费按每天20元计算32.5天；营养费按每日40元计算60日；护理费按服务业职工年平均工资26，390元计算90日；残疾赔偿金按本市城镇居民上年度人均年可支配收入43，851元按系数15%计算20年；精神损害抚慰金酌定9，000元；交通费和衣物损各酌定300元；对鉴定费和律师费按票据予以支持；综上，原告顾某因交通事故造成的损失为医疗费57，841元、住院伙食补助费650元、营养费2，400元、残疾赔偿金131，553元、护理费6，597元、精神损害抚慰金9，000元、交通费300元、衣物损300元、伤残鉴定费3，000元和律师费5，000元，共计216，641元。在上述费用中，属交强险伤残赔偿项目的为护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金和交通费，属医疗费用赔偿项目的为医疗费、住院伙食补助费和营养费，属财产损失赔偿项目的为衣物损；被告平安财险上海分公司在交强险伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额和财产损失赔偿项目内分别赔付110，000元、10，000元和300元，共计120，300元；交强险责任限额以外属商业三责险范围的损失91，341元由被告平安财险上海分公司按90%责任赔付。余款（律师费）5，000元由被告童敬华按90%负责赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔付原告顾某损失120，300元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在商业三责险范围内赔付原告顾某损失82，206.90元；
三、被告童敬华于本判决生效之日内赔偿原告顾某损失律师代理费4，500元（被告童敬华已付款50，000元，原告顾某于收到上述一、二项保险公司理赔款后，同时扣除被告童敬华应承担的案件受理费后返还被告童敬华43，289元）。
在如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，422元，减半收取计2，211元，由被告童敬华负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 王春燕
二〇一五年四月十六日
书 记 员 赵经纬
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。