浙江省衢州市衢江区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）衢廿民初字第117号
原告：吴玲芳。
法定代理人：吴春根。
委托代理人：鲁国生。
被告：郑文翔。
监护人：郑应贵。
委托代理人（特别授权代理）：徐卸古。
原告吴玲芳诉被告郑文翔生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2012年8月28日立案受理，依法由代理审判员吴远适用简易程序，于2012年9月24日、9月25日、2013年1月16日公开开庭进行了审理，并于2013年1月16日当庭宣判。原告吴玲芳的法定代理人吴春根、委托代理人鲁国生，被告郑文翔的委托代理人徐卸古到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴玲芳起诉称：原、被告均系后溪镇幼儿园学生。2012年4月10日下午5时幼儿园放学后，原、被告同坐一辆校车在村庄路口下车，但原、被告并未分散各自回家，而与同班同学郑某三人停留在村中心路边的台阶上写作业。写作业过程中因原、被告互相推挤，致使原告跌落一米多高的坑内。原告祖母知悉后，立即将原告送至村医务室处理，当日晚7时左右，由原告父母与被告父亲雇车将原告送至衢州市人民医院（以下简称市人民医院）。住院2天后，经诊断为右股骨近端囊性变伴病理性骨折，并建议去上级医院就诊。2012年4月12日，原告在家人陪护下赴浙江省儿童医院就医（以下简称省儿童医院）。住院7天后，经诊断为右股骨近端灶伴病理性骨折。原告因此次事故已花医药费33246.17元、交通费1407.50元、残疾补助器具费2600元。原告因钢板未取出需后续治疗费8247元。事故发生后，由中国人寿保险股份有限公司理赔医药费16032.36元。嗣后，双方经村干部调解未果。2012年8月28日，原告诉至本院，请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费17213.81元（扣除保险已理赔部分）、护理误工费24357.48元（75.88元／天×321天）、住院伙食补助费270元（30元／天×9天）、残疾器具费2600元、后续治疗费8247元、营养费1800元（10元／天×180天）、交通费1407.5元、精神抚慰金5000元，合计60895.79元；2、本案诉讼费用由被告承担。
被告郑文翔答辩称：对原告诉称2012年4月10日下午，原、被告与同学郑某放学后一起在村路上玩耍的事实无异议；对原告跌落坑中的事实无异议，但并非被告将原告推致坑中；对原告伤情有异议，根据市人民医院的X光记录显示，原告的骨折是由囊肿引起的是一种病理性骨折；对原告陈述市人民医院建议原告到上级医院就诊有异议，认为这是原告自己要求去上级医院；对省儿童医院与市人民医院的诊断，均无异议；对省儿童医院的医疗费用构成有异议，认为部分用药不合理；综上认为原告的摔伤并不是被告造成的，原告到省儿童医院治疗与4月10日的摔伤无关，请求法院驳回原告的诉讼请求。
原告为证明其主张的事实，向本院提交了如下材料：
1、原告户口本及原告法定代理人身份证复印件各一份，证明原告的身份事项；
2、衢州市人民医院病历及住院、出院记录材料、住院费用清单、住院收费收据复印件各一份（原件在保险公司处）及门诊医药费发票原件六张，证明原告在市人民医院就诊共花住院费334.67元及门诊费412元的事实；
3、浙江省儿童医院病历及住院、出院记录材料、住院费用清单、住院收费收据复印件各一份及门诊收费收据原件一份，证明原告在省儿童医院就诊花去住院费32399.5元及门诊费100元的事实；
4、收款收据原件两张，证明原告伤后为配支架花费2600元的事实；
5、医疗诊断证明书原件两份及护理证明一份，证明2012年6月19日至25日住院期间需双人陪护，2012年8月23日手术后需加强护理及营养半年的事实；
6、中国人寿保险股份有限公司医疗费用理赔分割单原件一份，证明原告已从保险公司住院医疗费32734.17元中获得理赔16032.36元的事实；
7、交通费发票原件一组，证明原告已花费交通费1407.50元的事实；
8、省儿童医院病情说明书原件一份，证明原告需后续治疗费预计8000元的事实；
9、现场照片一组九张，证明被告将原告推倒的现场情况；
10、2012年9月4日余卸某调查笔录原件一份，证明证人余卸某听闻哭声才知道原告摔倒的事实；
11、杨建国证言一份，证明原告伤后花费雇车费640元的事实。
被告质证认为：对证据1、2、3的真实性无异议，但认为市人民医院诊断为右股骨近端囊性变伴病理性骨折，系原告本身存在疾病，与该次损伤无关，故原告2012年6月份之后住院及产生的费用均有异议；对证据4真实性有异议，认为收款收据随时随地可以开具，应以正式发票为准，且第一份收款收据是押金1000元不应计算在内；对证据5有异议，原告系未成年人不产生误工费用，6月份之后产生的费用与本次损伤无关；对证据6无异议；对证据7中原告伤后从本村至市人民医院及衢州至杭州的来回一趟车费无异议，其余均有异议；对证据8有异议，认为原告后续治疗费尚未发生，不应一并审理，且该费用与本次损伤无关；对证据9本身无异议，但不能证明被告将原告推倒的事实；对证据10中原告摔倒的事实无异议，其余有异议；对证据11中原告伤后从后溪镇至市人民医院被告支付的第一次车费无异议，其余均不清楚。
被告郑文翔为证明其主张的事实，向本院提交了如下材料：
1、原告的衢州市人民医院病历、住院记录、浙江省儿童医院病历、住院记录、儿童医院体格检查记录、手术记录单、护理证明、医疗诊断证明书、病情说明书复印件各一份，证明原告的损伤系是自己摔伤的，且原告赴省儿童医院是治疗右股骨近端囊性变伴病理性骨折，与此次损伤无关；
2、2012年9月8日余卸某谈话笔录一份，证明原、被告及郑某在村道路边台阶上爬上爬下的事实；
3、郑某谈话录音光盘一份，证明证人郑某于2012年9月18日在法院陈述的证词不客观，因郑某的家属收了原告100元才做了对被告不利的证词；
4、鉴定费发票一张，证明被告已预付司法鉴定费980元的事实；
5、一年级教科书及幼儿园教育指导纲要各一份，证明证人郑某的智力与证言不相符的事实。
原告质证认为：对证据1真实性无异议，但认为该病历无法证明是原告自己摔伤的，被告没有权利用原告提供的证据举证，被告只有质证的权利；对证据2有异议，对余卸某所述没有看见原告如何摔伤的事实无异议，但认为余卸某只是看见原、被告及郑某在一起玩耍，听到哭声后才到现场；对证据3的真实性、合法性均有异议，认为证人郑某系未成年人，在监护人未在场的情况下非法录音属无效证据，且在2012年10月11日法庭再次对郑源某谈话笔录时，证人郑某虽承认录音是自己的，但是受被告母亲指示才说的；对证据4无异议；对证据5的真实性无异议，但认为该证据与本案无关。
经原告申请本院依法向原告吴玲芳、被告郑文翔、证人郑源某的谈话笔录四份，证明2012年4月10日原、被告发生纠纷的事实。
原告质证认为：对原告的陈述与郑某的证言无异议，两者均证明了原告的摔倒系被告造成的；对被告的陈述有异议，认为原告没有在台阶和村道路面上爬上爬下，且被告虚构事发的台阶上有石头妨碍原告写作业，原告爬到路面后爬回台阶上不慎摔伤的情形。
被告质证认为：对被告的陈述无异议；对原告的陈述有异议，认为被告并未推到原告；对郑某的证言有异议，认为现场的台阶有1.5米宽，三个小孩根本不会挤在一起写作业，被告也不曾推到原告。
经被告申请本院委托衢州天恒司法鉴定所所作的司法鉴定意见书原件一份，证明2012年4月10日的损伤与原告治疗病理性骨折的因果关系及护理期限的情况。
原告质证认为：被告申请鉴定时间已超时效，且该鉴定报告对护理期限的认定不符合实际。
被告经质证对司法鉴定意见书无异议。
经庭审举证、质证，本院认证如下：
1、对本院委托衢州天恒司法鉴定所所作的司法鉴定意见书原件一份，本院认为该证据符合有效证据的要件，本院予以采信；对原告的谈话笔录一份、郑某的谈话笔录两份，本院认为待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制行为能力人，可以作为证人。证人郑某虽属无民事行为能力人，但事发时已将近六周岁，具有一定的识别能力和辨别能力，且对原、被告因写作业互相推挤致使原告跌落坑内的陈述与原告自己的陈述能相互印证，本院对该事实予以认定；对被告的谈话笔录一份，本院认为被告陈述原告一人因台阶上有石头（被告描述比他拳头小的多）挡住，爬到路面写作业而又爬回台阶上失足跌落坑内的事实，与被告方向本院提交余卸某的谈话笔录中，余卸某陈述原、被告及郑某三人从台阶爬到路面后又爬回台阶上的情形不相符合，与同一时间在现场的原告及郑某的陈述亦不相符合，且被告未能向本院提交充分的证据证明原告的损伤系自伤造成的，本院对该事实不予认定。
2、对原告提交的户口本及原告法定代理人身份证复印件、衢州市人民医院病历及住院、出院记录材料、住院费用清单、住院收费收据复印件、门诊医药费发票、医疗诊断证明书、护理证明、中国人寿保险股份有限公司医疗费用理赔分割单、交通费发票、现场照片，被告认为原告自2012年6月份之后系治疗右股骨近端囊性变伴病理性骨折，与该次损伤无关。本院认为原告提交的上述证据与司法鉴定意见书能相互印证，本院予以采信；对原告提交的收款收据、省儿童医院病情说明书、2012年9月4日余卸某调查笔录、杨建国证言，被告对上述证据均有异议，本院认为原告未能向本院提交充分的证据予以印证，本院对上述证据不予采信。
3、对被告提交衢州市人民医院病历、住院记录、浙江省儿童医院病历、住院记录、儿童医院体格检查记录、手术记录单、护理证明、医疗诊断证明书、病情说明书复印件，本院认为上述证据不能证明被告的证明目的；对被告提交的2012年9月8日余卸某谈话笔录，本院认为该笔录与原告提供的2012年9月4日证人余卸某的询问笔录，均反映出余卸某未在事发现场，也未目睹原告的受伤过程，因被告未能向本院提交相应的证据证明原告系自伤造成的骨折，本院对该证据不予采信。对被告提交的郑某谈话录音光盘，本院认为该证据不符合有效证据要件，本院不予采信。对被告提交的鉴定费发票，本院予以采信。对被告提交的一年级教科书及幼儿园教育指导纲要，本院认为该证据与本案无关，不予采信。
根据上述证据及双方当事人的陈述，本院查明的案件事实如下：原、被告系后溪镇幼儿园学生。2012年4月10日下午5时，原、被告与同班同学郑某三人在幼儿园放学后同坐一辆校车，并在村庄路口下车后停留在村道边的台阶上写作业。写作业过程中原、被告发生纠纷而互相推挤，致使原告跌落旁边的坑内。当日晚7时左右由原告父亲与被告父亲雇车将原告送至衢州市人民医院，被告父亲支付了此次雇车费用80元。住院2天后经诊断原告为右股骨近端囊性变伴病理性骨折，花费医疗费334.67元及门诊费412元。2012年4月12日至14日，原告赴浙江省儿童医院就医，住院2天花费医疗费3262.82元。2012年6月19日至25日原告再次赴浙江省儿童医院就医，住院6天花费医疗费29136.68元及门诊费100元，医院证明出院后需加强护理及营养半年。经中国人寿保险股份有限公司医药费用理赔16032.36元。嗣后，双方经村干部调解未果。2012年8月28日，原告诉至本院。2012年9月25日，被告对原告治疗骨折、治疗病灶清除的医疗费及治疗骨折用药的合理性提出文证审核，本院委托衢州天恒司法鉴定所进行文证审核。2012年12月20日，衢恒司鉴所（2012）临鉴字第1726号司法鉴定意见书认为，原告吴玲芳病理性骨折的护理期限为150日，提交审核的医疗内容与病理性骨折的诊治有关。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害他人身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费等费用。受害人对损害的发生有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。原告吴玲芳与被告郑文翔因在村道旁台阶上写作业互相推挤，致原告跌落村道坑中，造成原告右股骨近端囊性变伴病理性骨折。因原告右股骨近端囊性变，系本次外伤前即存在的病理改变，且原告在纠纷中存在过错，本院裁量由被告承担30%的民事责任。本院确认原告的合理损失为：医疗费17213.81元、护理费（50元／天×150天）7500元、住院伙食补助费（30元／天×9天）270元、营养费（10元／天×180天）1800元、交通费800元，合计27583.81元。对后续治疗费原告可待实际发生后另行主张。无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。据此，依照《中国人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十六条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条之规定，判决如下：
一、被告郑文翔的监护人郑应贵于本判决生效后十日内赔偿原告吴玲芳医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费8275.14元。
二、驳回原告吴玲芳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1324元，减半收取662元，由原告吴玲芳负担463.40元（已预交662元），由被告负担198.60元，司法鉴定费980元，原告负担686元，被告负担294元（已预交980元），于本判决生效后十日内付清。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省衢州市中级人民法院。
代理审判员 吴 远
二〇一三年一月二十三日
书 记 员 程林珍
申请执行期间二年
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十五条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。