安徽省无为县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）无民重字第00021号
原告：无为县龙源大酒店，住所地无为县无城镇襄安路。
负责人：陈雨生，男，汉族，个体工商户，住无为县无城镇。
被告：余金芝，女，汉族，住无为县无城镇。
委托代理人：朱卫国，安徽伟明律师事务所律师。
原告无为县龙源大酒店（以下称龙源酒店）与被告余金芝劳动争议纠纷一案，本院受理后，于2014年1月29日作出（2013）无民一初字第02336号民事判决，原告龙源酒店不服判决提起上诉，芜湖市中级人民法院于2014年4月22日作出（2014）芜中民一终字第00339号民事裁定，裁定撤销本院原审判决，发回重审。本院依法另行组成合议庭，于2014年7月21日，公开开庭进行了审理。原告龙源酒店业主陈雨生，被告余金芝及其委托代理人朱卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
龙源酒店诉称：2013年7月1日，原告与被告签订劳动合同，约定被告在原告处担任冷菜厨师，月工资5000元。但被告工作中极不负责任，以致冷菜中出现头发和沙子，导致客人多次退单，原告按照酒店规章制度对被告进行处罚，被告却于2013年8月13日擅自离岗，原告因此经营几近瘫痪，情急之下只能高薪另行聘请人员。被告不辞而别的行为给原告造成巨大经济损失，并损害了原告商业声誉，双方劳动争议经劳动仲裁，原告不服该裁决，特依法起诉，请求法院判令：1.被告因不辞而别应支付原告违约金30000元，并赔偿原告高薪聘请冷菜厨师工资12501元及经济损失5000元；2.原告无需支付被告工资7644元、法定假日加班工资690元及休息日加班工资8506元。
余金芝辩称：被告在原告处做厨房冷菜厨师工作，经试用期满后双方签订正式劳动合同，被告完全能够胜任工作，2013年8月12日晚，原告口头通知被告，无故解除了与被告的劳动合同。后因原告拒绝支付被告工资，被告无奈依法提起仲裁。仲裁裁决各事项，事实清楚，证据充分，且仲裁裁决中关于被告劳动报酬的裁决依法属终局裁决，因此原告的起诉没有事实依据且违反法律规定，请求法院驳回原告的诉讼请求，并判令原告支付被告工资7644元，法定节假日加班工资1380元，休息日加班工资8506元，支付被告经济补偿金5000元。
龙源酒店（陈雨生）为支持其诉讼请求及主张的事实和理由，向本院提交了下列证据材料：
1.个体工商户营业执照、负责人身份证明及陈雨生身份证。证明龙源酒店系个体工商户，其业主为陈雨生及陈雨生的身份信息。
2.仲裁裁决书。证明龙源酒店对与余金芝间的劳动争议具有诉权，其起诉符合法律规定。
3.劳动合同及龙源酒店入职简历表。证明龙源酒店与余金芝间的劳动合同期限自2013年7月1日至2014年6月30日，并约定了违约金的计算方式，而余金芝于2013年8月即不辞而别，构成违约。
4.龙源酒店员工手册、龙源酒店员工处罚单。证明余金芝不遵守员工手册和劳动合同，工作极不负责，曾受到酒店处罚。
5.龙源酒店临时工聘用合同及临时工工资表。证明因余金芝擅自离岗不辞而别，龙源酒店临时聘请冷菜厨师花费12501元，该款应由余金芝赔偿。
6.考勤表。证明余金芝从2013年8月13日即无故旷工，不辞而别。
7.陈某某的录音材料。证明余金芝从2013年8月13日从单位不辞而别，存在违约行为，且其在不断骚扰的情况下，陈某某才为其出具证言的。
余金芝对上述证据材料的质证意见如下：对证据1-3、6、7的真实性不持异议，但不同意其关于证据3、6和7的证明目的。证据4中的员工手册系龙源酒店单方制作，未经公示，不具有证明效力；员工处罚单系余金芝在试用期内被处罚情况，而试用期满后，龙源酒店仍与余金芝签订了正式劳动合同，因而不能据此证明余金芝工作不称职。证据5系龙源酒店单方制作提供，且与本案不具有关联性。
余金芝就其抗辩主张的事实和理由，向本院提交了下列证据材料：
1.余金芝身份证。证明余金芝的身份信息及诉讼主体资格。
2.劳动合同。证明龙源酒店和余金芝间于2013年7月1日订立了书面劳动合同，合同期限为一年，月工资为5000元；龙源酒店违法收取余金芝200元押金及违法提前解除合同的事实。
3.考勤表。证明余金芝于2013年5月1日实际到龙源酒店工作，经过2个月试用期后，龙源酒店认可其工作，并签订了正式的劳动合同；余金芝在龙源酒店工作过程中，其中2013年5月份实际工作29天，其中五一劳动节法定假日工作1天及法定休息日工作7天，6月份实际工作25天，其中6月12日端午节法定假日工作1天及法定休息日工作4天，7月份实际工作27天，其中法定休息日工作4天，8月份实际工作12天，其中法定休息日共工作3.5天。
4.证人严某及陈某某的书面证言，证明龙源酒店于2013年8月12日违法解除与余金芝劳动关系的经过，及解除与余金芝劳动关系是为了减少工资支出。
5.证人吴某在原审庭审中的当庭证言，证明余金芝在龙源酒店的工作、加班及被无故解除劳动关系的情况。
6.证人叶某某在重审庭审中的当庭证言，证明2013年8月12日晚，余金芝对同事们说“老板辞退她，不让她干”。其实，在余金芝知道之前，酒店同事也都知道老板不让她上班了，因为在8月11日酒店就已经另请了一个冷菜师傅了。
7.仲裁裁决书。证明该仲裁裁决中，确定龙源酒店支付余金芝的工资7644元、法定假日加班工资690元、法定休息日加班工资8506元等事项，属法定的终局裁决事项，因而龙源酒店无权就此向法院起诉。
龙源酒店（陈雨生）对上述证据材料的质证意见如下：证据1、2、3、7的真实性不持异议，但其提出的收取押金200元不是事实，有关试用期2个月合同上并没有此项约定。证据4证人所说的不是事实，现在聘请的人员工资比原来的还高，不存在因为工资原因而不用余金芝。证据5证人与余金芝是师徒关系，其证言不能相信。证据6证人所说的8月11日酒店就另请了冷菜厨师的说法不予认可，其他的没有异议。
本院听取原、被告的举、质证意见后，对双方所举证据分别认证如下：（一）原告所举证据1、2、3、6、7及被告所举证据1、2、3、7的真实性，各方当事人没有异议，证据来源合法，与本案争议事实具有关联性，予以认定。（二）对各方当事人有异议的下列证据，作如下认证：原告所举证据4的真实性，被告并不否认，应予认定，但被告因工作失误受到处罚确系发生在双方书面劳动合同签订之前，表明上述工作失误并未影响到原告对被告工作能力的认可，因而在无其他证据佐证的情况下，并不能据此证据材料认定被告在双方劳动合同签订后仍对工作极不负责或不胜任工作，故该证据与本案争议事实没有关联性，不予认定。原告所举证据5系其单方提交的临时聘用人员合同，该合同本身并不能证明被告离职原因，与原告待证事实不具有关联性，不予认定。被告所举证据4、5、6均属证人证言，综合各证人证言，对证言间能相互印证的下列事实，予以认定：2013年8月11日，龙源酒店又聘请了两位冷菜厨师（俞某夫妇），8月12日晚班后，龙源酒店厨师长即告知余金芝，次日不用来上班了，把手续办清。8月13日，余金芝即未再上班，冷菜厨师由前述另聘请的两个人接替。
根据上述认定的证据，结合当事人陈述，本案经审理查明事实如下：2013年4月26日，龙源酒店录用余金芝在该酒店厨房冷菜岗位工作，同年5月1日，余金芝正式上岗工作，直至同年6月30日，期间双方未签订劳动合同。2013年7月1日，龙源酒店与余金芝签订书面劳动合同，双方约定合同期限为一年，即自2013年7月1日起至2014年6月30日止，余金芝在该酒店厨房部门冷菜岗位工作，其月基本工资为5000元，双方还约定了其他权利义务。上述合同签订后，余金芝在龙源酒店正常工作至2013年8月12日，但当晚下班后，龙源酒店厨房部门负责人口头告知余金芝，让其次日不用来酒店上班，把手续办清。2013年8月13日，余金芝即未再上班，其岗位由实际在2013年8月11日即已来到龙源酒店两位厨师接替。余金芝遂向龙源酒店业主陈雨生索其工资，双方为此发生争议，余金芝催讨无果后，向无为县劳动人事仲裁委员会提请劳动仲裁，以龙源酒店无故解除劳动合同为由，要求龙源酒店给付其拖欠的工资及节假日加班工资和解除劳动合同经济补偿金等。随后，龙源酒店也向该仲裁委员会提起反仲裁申请，以余金芝违反双方劳动合同约定，擅自离岗，不辞而别，给用人单位造成巨大损失为由，要求余金芝按双方合同约定支付违约金30000元，赔偿用人单位因另行聘请厨师损失的工资款12501元。无为县劳动人事争议仲裁委员会受理了双方的劳动争议仲裁申请后，合并进行了审理，并于2013年10月22日作出（2013）无劳人仲第036号仲裁裁决书，裁决：1.龙源酒店于本裁决书生效之日起三十日内支付余金芝工资7644元、法定假日加班工资690元、休息日加班工资8506元，合计16840元。2.驳回余金芝的其它仲裁请求。3.驳回龙源酒店的仲裁请求。仲裁裁决书向当事人交待了起诉权，没有载明系终局裁决。龙源酒店收到上述仲裁裁决后，不服裁决，在规定期限内向本院提起了诉讼。另查明，余金芝实际在龙源酒店的用工时间为2013年5月1日至2013年8月12日，其中法定假日（五一国际劳动节和端午节）加班共计2天，休息日加班共计18.5天。
本院认为：余金芝自2013年5月1日起在龙源酒店开始工作，并于同年7月1日与龙源酒店签订了书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，应认定龙源酒店自用工之日起即与余金芝建立了劳动关系，双方劳动合同关系合法有效，受法律保护。用人单位与劳动者应当按照劳动合同约定，全面履行各自义务。余金芝与龙源酒店间劳动合同约定的合同期限至2014年6月30日止，但双方劳动合同实际仅履行至2013年8月12日，此后双方劳动合同实际未再履行。根据证人证言证实，是龙源酒店未经与余金芝协商，而单方作出立即辞退余金芝的意思表示后，才导致双方合同实际未再履行，而审理中，龙源酒店并未能提供证据证明其有单方解除劳动合同的法定事由，故应认定系龙源酒店违法单方解除了与余金芝的劳动合同。现龙源酒店以余金芝违法单方解除劳动合同为由，要求余金芝按照双方合同约定支付合同违约金30000元，并赔偿其临时高薪聘请冷菜厨师的工资损失12501元及经济损失5000元的诉讼请求，因双方合同关于此项违约金的约定，违反《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条的规定，应属无效约定，且龙源酒店关于余金芝违法单方解除双方劳动合同的主张，缺乏事实依据，并与事实不符，故对龙源酒店的上述诉讼请求，不予支持。劳动者有权依法获得劳动报酬。龙源酒店在解除与余金芝劳动合同后，依法仍应按合同约定和国家规定，对余金芝实际付出的劳动，向其及时足额支付劳动报酬。龙源酒店对尚未支付的余金芝2013年7月份工资5000元和8月份工资1954元（5000元／月÷21.75天×8.5天），以及余金芝实际工作期间的法定假日加班工资1379元（5000元／月÷21.75天×2天×300%）和休息日加班工资8506元（5000元／月÷21.75天×18.5天×200%），依法应予支付。余金芝并无证据证明龙源酒店有《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的情形，故其以龙源酒店系违法单方解除劳动合同为由，要求龙源酒店向其支付经济补偿金5000元，不符合法律规定，不予支持。据此，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条、第二十九条、第三十条第一款，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）、（三）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、驳回原告无为县龙源大酒店（业主陈雨生）的诉讼请求；
二、原告无为县龙源大酒店（业主陈雨生）于本判决生效后十日内，给付被告余金芝2013年7月份工资5000元和8月份工资1954元，及工作期间法定假日加班工资1379元和休息日加班工资8506元，合计16839元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告无为县龙源大酒店（业主陈雨生）承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于芜湖市中级人民法院。
附件：本判决引用的法律及司法解释原文。
审判长 许晓静
审判员 龚亚辉
审判员 汪 涛
二〇一四年九月十五日
书记员 朱双双
附件：
《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。
第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。