河南省鹤壁市山城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0603刑初202号
公诉机关鹤壁市山城区人民检察院。
被告人周广龙，绰号小龙，男，1992年12月14日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地山东省菏泽市牡丹区，住菏泽市牡丹区。因犯诈骗罪，于2017年2月27日被河南省民权县人民法院判处有期徒刑五年。因涉嫌盗窃罪，于2017年5月2日被鹤壁市公安局山城区分局从河南省第一监狱解回。
鹤壁市山城区人民检察院以山检公诉刑诉[2017]109号起诉书指控被告人周广龙涉嫌盗窃罪，于2017年8月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鹤壁市山城区人民检察院指派检察员孙卫杰出庭支持公诉，被告人周广龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鹤壁市山城区人民检察院指控：
（一）周广龙、刘鑫巍（已判决）、刘刚（已判决）等人预谋，以找人代还信用卡给付手续费、再乘机秘密撤销为手段实施盗窃。2016年7月23日，周广龙在新乡市李某1五金店内让被害人李某1为其代还信用卡16000元，然后由李某1在其POS机上再刷卡套现。之后，周广龙乘机秘密撤销16000元刷卡套现。当日，周广龙等人使用相同手段在新乡市恒坤烟酒商贸店盗窃李某230015元。
（二）周广龙与杨龙保（另案处理）经过预谋，于2016年9月9日，由杨龙保到山东省菏泽市牡丹区武某手机卖场内购买苹果手机10部，其中40000元货款刷卡支付，后由周广龙盗走手机卖场内POS机，撤销刷卡消费记录。
公诉机关就其指控的上述事实向本院提交了书证、被害人陈述、辨认笔录、同案犯的供述与辩解、被告人供述及辩解等证据，认为被告人周广龙以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人周广龙对公诉机关指控的犯罪事实无异议，但认为其构成诈骗罪而不是盗窃罪。
经审理查明:
一、周广龙、刘鑫巍（已判决）、刘刚（已判决）等人预谋，以找人代还信用卡给付手续费、再乘机秘密撤销为手段实施盗窃。2016年7月23日，周广龙在新乡市李某1五金店内让被害人李某1为其代还信用卡16000元，然后由李某1在其POS机上再刷卡套现。之后，周广龙乘机秘密撤销16000元刷卡套现。当日，周广龙等人使用相同手段在新乡市恒坤烟酒商贸店盗窃李某230015元。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
（一）书证。1.李某1提供POS机交易清单等，证实：2016年7月23日，户名为刘刚、账号为62×××42的招商银行卡与商户名称为新乡市牧野区宏大加油站的POS机刷卡交易情况。2.李某2提供POS机签购单及POS机交易清单等，证实：2016年7月22日，户名为刘刚、账号为62×××46的工商银行卡与商户名称为万豪特产经营部的POS机刷卡交易情况；2016年7月23日，户名为刘刚、账号62×××42的招商银行卡与商户名称为万豪特产经营部的POS机刷卡交易情况。
（二）被害人陈述。1、被害人李某1的证言，证实：在2016年7月23日中午，两名男子来到我的店里以买车床为由，用一张招商银行卡在我的POS机上刷卡消费16000元，账户名是刘刚，在我装车的时候他们撤销了交易，盗窃我16000元钱。
2、被害人李某2的证言，证实：在2017年7月23日我被两名男子以代还信用卡然后撤销消费的方式，盗窃30015元的事实。
（三）被告人周广龙的供述和辩解，证实：1.2016年7月份的时候，我和老刘、老秦拿着用我的荣威蓝色车抵押的钱来到新乡一个五金劳保店，我和老秦进去让老板代还30000元信用卡，老刘在外面等着，老秦当时拿的是刘刚的信用卡和手机取得。后来我跟老秦趁老板不注意撤销了两次，具体撤销了多少钱我也记不住了。然后我和老秦就给老板说要把钱全部刷出来，就让老刘进来买东西，让老秦有时间撤销，具体撤销了多少钱我就不知道了。
2.我们在那个地方骗了以后，老刘带着我和老秦到一个批发酒的市场，拿着刘刚的一张银行卡让老板代还，具体还多少钱我也忘了，在那个老板去银行存钱的时候，我们就把钱给撤销了。我们这两次总共骗了大约4万多元钱，具体金额我也忘了，这些钱我们四个人好像是平分了，多给了刘刚一点利息钱。
（四）同案犯的供述与辩解：
1.同案犯刘鑫巍的供述与辩解，证实：(1)在新乡那个五金店里，老秦和小龙去那个五金店里主要是以套现名义去的，根本没买什么机器。我在这起案件中起到了分散老板注意力的作用。小龙的小弟和他女朋友主要是看着刘刚，目的是别让刘刚把卡挂失以后拿着钱跑了，因为用的是刘刚的信用卡。
(2)2016年7月下旬的一天上午大概九点十点的时候，在新乡我们把小龙（周广龙）的车在我朋友董飞那儿抵押了两万元钱。在新乡市健康路上的一个烟酒批发店，拿了两张刘刚的信用卡，老秦和小龙拿着两万元钱去店内刷卡，他们趁老板不注意把刷卡的交易撤销了，撤销了大概四万多元钱，具体多少钱我也不清楚。我和小龙就拿着卡去新乡市二百货里面一个买手机的店铺套现了。我分了2000或者3000元，刘刚、老秦、小龙每人分了1万多元，小龙的小弟分了5000或者6000元。刘刚害怕被发现，就不再用自己的卡了。
2.同案犯刘刚的供述与辩解，证实：(1)2016年7月18日左右，刘鑫巍带着我和小龙、老秦到新乡，老秦说用我的卡只做一次，整个事情不用我参与，并且分给我百分之三十的钱，我就同意了。我给了老秦一张招商银行的信用卡和一张工商银行的信用卡，这两张卡都是我的真卡，然后他们就拿着这两张卡去做撤销，我就一直在酒店里面睡觉，他们害怕我在他们还钱的时候把卡挂失，于是小龙就安排了他的一个小弟（周文龙）在酒店里面看着我。后来小龙给他的小弟打电话让我们去附近的一个肯德基餐厅里面等，等了一会刘鑫巍自己过来了说他们已经做成了，我们就在那里等老秦和小龙，到下午5、6点的时候小龙拿着钱回来了，我们就在去菏泽的路上把钱分了，这次总共弄了46000元，因为用的我的卡，我当时分了12000元，刘鑫巍分了8500元，老秦分了10500元，小龙分了10500元，小龙的小弟和小龙的女朋友没有分钱，由小龙给他们钱，其他钱就是这几天的费用了。到菏泽以后因为不具备条件就没有作案，后来小龙认为刷真卡会有危险，就把我们都踢了，小龙就自己单干。
(2)在新乡市做的第二起是在2016年8月初做的，我没有参与，我和眼镜在刘鑫巍组的房子里呆着，我事后才知道这次是老秦、老秦带来的郑州的那个朋友、刘鑫巍、还有刘鑫巍的几个朋友一块去的，其中有跟着我学做撤销的那个人，其他的我就不知道还有谁了。他们去哪做的我不知道。刘鑫巍给我们说这次弄了42600元，老秦分了2000元，郑州那个朋友分了1000元，刘鑫巍的那几个朋友分了一万多元钱。
二、周广龙与杨龙保（另案处理）经过预谋，于2016年9月9日由杨龙保到山东省菏泽市牡丹区武某手机卖场内购买苹果手机10部，其中40000元货款刷卡支付，后由周广龙盗走手机卖场内POS机，撤销刷卡消费记录。
上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证实：
1.书证。武某提供POS机交易清单等，证实：2016年9月9日，武某店内所用的POS机刷卡交易情况。
2.被害人武某的证言，证实：在2017年9月9日下午6点，我被一名男子以买10部苹果手机刷卡消费并盗走POS机然后撤销消费的方式，盗窃40370元的事实。我共计损失40830元。
3.被告人周广龙的供述和辩解，证实：2016年在新乡做完撤销后，我回到菏泽联系杨龙保让他来菏泽，我就让杨龙保以发年终奖的名义在手机店采购10部苹果手机，到第二天和第三天的时候店里的人就让杨龙保去拿手机，杨龙保就自己去刷了卡，卡主应该是杨龙保，卡是杨龙保提供的，总共刷了4万多元。等到快天黑时，我就趁店员不注意把POS机拿走，边走边撤销，撤销完后我也没有还回去POS机。这次我分了6部手机，杨龙保分了4部手机。这些手机我在菏泽和开封一些二手手机店卖了，我总共卖了18000元。
公诉机关还向法庭提交了以下综合证据：
一、书证。（一）户籍证明，证实：被告人周广龙出生于1992年12月14日；被告人犯罪时已达到完全刑事责任年龄。
（二）刑事判决书，证实：被告人周广龙于2017年2月27日因诈骗罪被河南省民权县法院判处有期徒刑五年，现服役于河南省第一监狱。
（三）罪犯临时离监通知书，证实：鹤壁市公安局山城区分局于2017年5月2日将罪犯周广龙羁押于鹤壁市看守所。
（四）破案报告书，证实：侦查机关侦破该案经过。
二、辨认笔录。证实：被害人武某辨认出被告人杨龙保就是2016年9月9日到其店内购买手机并偷走POS机的人。被害人李某2辨认出被告人周广龙就是2016年7月23日到其店内用信用卡实施诈骗的人。被告人周广龙辨认出周文龙是他在新乡实施犯罪的随行人员，被告人周广龙辨认出杨龙保是他在2016年9月在山东菏泽实施犯罪的随行人员。
本院认为，被告人周广龙以非法占有为目的，伙同他人秘密窃取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被告人周广龙在还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照数罪并罚的规定，决定执行的刑罚。被告人认罪态度较好，可以酌情从轻处罚。
综上，根据被告人周广龙的犯罪事实、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条、第七十条之规定，判决如下：
一、被告人周广龙犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；与前罪所犯诈骗罪判处有期徒刑五年，并处罚金20000元数罪并罚，决定执行有期徒刑六年，并处罚金25000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2016年11月13日起至2022年11月12日止。罚金于判决生效后三十日内一次性向本院缴纳。）
二、将被告人周广龙盗窃被害人李连峰的16000元、李瑞坤的30015元、武玉祥的40000元予以追缴，返还各被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省鹤壁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 尚风雷
审 判 员 崔艳丽
人民陪审员 顾巧红
二〇一七年十月三十一日
书 记 员 霍静楠
本案引用的刑法条文
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。