江西省萍乡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）萍刑一终字第22号
原公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖卡，男，1986年7月26日出生于江西省萍乡市，汉族，初中文化，无业。因犯故意伤害罪，于2006年11月17日被判处有期徒刑三年；因犯妨害公务罪，于2010年2月3日被判处有期徒刑七个月。因涉嫌犯故意伤害罪，于2013年9月11日被逮捕。现羁押于萍乡市看守所。
萍乡市安源区人民法院审理萍乡市安源区人民检察院指控原审被告人肖卡犯故意伤害罪一案，于2014年1月6日作出（2014）安刑初字第6号刑事判决。宣判后，原审被告人肖卡不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年3月的一天，被告人肖卡父亲肖某彬因在萍乡市人文公园工作时失手将客户墓碑摔坏，被逼向客户下跪赔礼道歉，肖卡及其兄肖某（已判刑）得知此事后心怀不满。2012年8月31日，肖某伙同肖卡驾驶摩托车来到本市人文公园办公室，拦住该公园总经理被害人刘某南，肖某朝刘某南的头部打了一拳、胸部肋骨打了几拳，肖卡打了刘某南数拳，二人将刘某南打倒在地后又用脚踢了几脚。人文公园工作人员见状予以阻止，肖某便驾驶摩托车载着肖卡逃离现场。经法医鉴定，刘某南的伤情评定为轻伤甲级。
2013年1月9日被告人肖卡家属与被害人刘某南达成民事赔偿协议并已履行，且取得被害人谅解。
原审法院认为，被告人肖卡伙同他人故意非法伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。归案后，被告人肖卡如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。被告人肖卡曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。公诉机关关于被告人肖卡认罪态度较好可从轻处罚以及肖卡系累犯应当从重处罚的公诉意见予以支持。案发后，被告人肖卡家属与被害人就民事赔偿达成协议并已履行，且取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十五条第一款之规定，认定被告人肖卡犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
上诉人肖卡上诉提出，原审判决量刑过重。
经审理查明：2012年3月的一天，上诉人肖卡的父亲肖某彬因在萍乡市人文公园工作时失手将客户墓碑摔坏，被逼向客户下跪赔礼道歉，肖卡及其兄肖某（已判刑）得知此事后心怀不满。2012年8月31日，肖某伙同肖卡驾驶摩托车来到人文公园办公室，拦住该公园总经理被害人刘某南，肖某朝刘某南的头部打了一拳、胸部肋骨打了几拳，肖卡打了刘某南数拳，二人将刘某南打倒在地后又用脚踢了几脚。人文公园工作人员见状予以阻止，肖某便驾驶摩托车载着肖卡逃离现场。经鉴定，刘某南的伤情评定为轻伤甲级。2013年1月9日肖卡家属与被害人刘某南达成民事赔偿协议并已履行，且取得被害人谅解。
以上事实，有下列证据予以证明：
1、被害人刘某南陈述：2012年8月31日上午9时40分左右，他从办公室走到出口处时，迎面过来两个年轻的男子冲到他面前，提着他的衣服，一句话没有说，就对着他的头部打了一拳。接着又朝他的胸部、肋部打了几拳，他倒在地上，又被二人用脚踢。他躺在地上，用脚抵挡攻击，纠缠了一阵后从地上爬起来，跟他们两个人扭打一起。二楼的女同事发现了就过来阻拦，但这两个男子仍不顾阻拦，继续和他扭打。过了一会，人文公园的赖董过来了，这两个男子才赶紧放开了他，骑上摩托车走了。
殴打他的男子是人文公园职工肖某彬的两个儿子。在今年三月份肖某彬打碎了一死者的墓碑，死者家属要求肖某彬道歉，肖某彬的儿子可能认为他为难他们的父亲，所以来报复。
2、证人喻某的证言：2012年8月31日上午9时20分的样子，她听到走廊有人打架，不一会就听到同事吴某玲的尖叫声，她和肖某、某某三人跑出去。看到有两个男子抓住刘某南打，她们上前劝架。刘某南当时头发乱了，上身衣服被撕开，胸前被抓伤。某某去拖打人的那个高个子，高个子就推了一下说不要劝否则连你们一起打。矮个子拦住刘某南不让他出去，高个子用手扇打他的脸，拳打他的肚子。打了三四分钟的样子，刘某南跑出去，两个男子也追上去，并朝他的下身踢了几脚。这时，赖总、欧总等人朝这边走来，两个男子就骑车逃走了。
3、证人肖某的证言与喻某的证言基本一致，经辨认，其辨认出两名打人的男子是肖卡、肖某。
4、证人某某的证言：2012年8月31日上午9时左右，她在办公室听到走廊吵闹，出去看到同事喻某、吴某玲喊不要打了。一名男子拉着刘某南的手，另一名戴眼镜的男子站在旁边。刘某南衣服披开，头发蓬乱。她跑出去拉开男子的手说：“有事好好讲，不要打人”，男子将她的挥开，对她怒目相对并指着她的额头，接着继续殴打刘某南面部，他边挨打边后退，该男子也跟出去并用脚踢了他。这时，赖董、欧总也都到了现场，该男子走到摩托车那里坐车走了。戴眼镜的男子骑摩托车，打人的男子坐在后面，摩托车的车牌号是赣JA49**。
5、证人吴某玲的证言：2012年8月31日上午，她在和客户谈业务时，刘某南从她身边经过，一分钟左右，就听到打架的声音。她看到离她十米左右有两个男子都用一只手抓住刘某南的衣服，另一只手拳打他的前胸和背部。她尖叫起来，办公室的喻某、某某、肖某、邱某华就出来了，她们五人上前劝架，但两名男子依然不停殴打。于是她便到保安室叫保安，喊来了三四个人过来，两个打人的男子看到后就赶忙逃跑，骑着他们的摩托车走了。
6、证人邱某华的证言：2012年8月31日上午，她听到走廊处很吵，走出办公室看到两个不认识的人在打刘某南，旁边还有公司的员工在劝架。她看到公司的员工拖不住那两个男子就叫了公司赖总、欧总等三人，他们刚出办公室看到打人的两个男子上楼梯走，刘某南上前拖没有拖住，两个男子骑摩托车走了。
7、证人肖某彬的证言：2012年3月份，他在安装墓碑时失手打烂了墓碑，顾客扯皮闹事，单位做了很多工作但没有用，为了平息麻烦，他给顾客家属下跪了。他儿子打刘某南的原因是认为他在单位受了委屈，便去找他的麻烦。他没有告诉儿子这件事，但8月30日不知儿子怎么知道了，当天晚上儿子去了单位，被他劝回来了。他做了儿子的工作叫他们不要闹事。刘某南挨打的时候他在家里，接到刘某南打电话过来说被他的两个儿子打了一顿，他赶紧去公司并叫刘某南去医院，接着报了警。
8、萍乡市安源公安司法鉴定中心（安）公（法）鉴（损）字［2012］505号法医学人体损伤程度鉴定书证明刘某南因外伤致左胸第2-8肋骨骨折及全身多处软组织擦挫伤，损伤程度为轻伤甲级。
9、同案人肖某供述：2012年8月30日晚，弟弟肖卡告诉他父亲肖某彬给顾客下跪认错的事，他听到后很气愤。当天晚上，他们二人去了人文公园，他问了这个事，父亲说算了叫他们不要闹事。31号早上，肖卡对他说不能这么算了，他也这么认为，就一起骑摩托车到了人文公园。在走廊上碰到刘某南，他用拳头朝他面部打了一拳，然后肖卡上来，抓住他一顿拳打，当时他被打倒在地。这时办公室有个女青年过来，并喊人来。他叫肖卡走，并到过道上开摩托车，发现没拿钥匙后下来找肖卡，发现肖卡也出来了，他接过钥匙开车，肖卡也上了车，二人骑车逃跑了。当天，他穿蓝色短袖，短牛仔裤，戴眼镜；不记得了肖卡的穿着，肖卡比他高。
10、上诉人肖卡供述：2013年8月30日，他钓鱼时听说父亲肖某彬因为打烂墓碑向顾客下跪赔礼的事，晚上他告诉了哥哥肖某，二人非常气愤。当晚九点钟左右，二人到人文公园找到父亲，父亲承认有这个事。第二天早上9点钟，肖某要他骑摩托车送他去人文公园，到了后他才知道是去找刘某南理论。肖某往人文公园酒店方向走，过了十分钟左右，听到肖某在走廊那边争吵，他上前对刘某南打了几下。这时来了工作人员劝架，于是他和肖某骑摩托车走掉了，是肖某骑的摩托车。
11、归案情况说明，证明肖卡于2013年9月11日被抓捕归案。
12、萍乡市安源区人民法院（2009）安刑初字第303号刑事附带民事判决书证明肖卡犯妨害公务罪，被判处有期徒刑七个月；江西省高级人民法院（2007）赣刑一终字第4号刑事裁定书证明肖卡犯故意伤害罪，被判处有期徒刑三年。
13、萍乡市安源区人民法院（2013）安刑初字第100号刑事判决书证明肖某犯故意伤害罪，被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
14、调解申请书、萍乡市公安局安源分局调解协议书、申请报告及不予追究责任请求书，证明肖卡家属已赔偿被害人刘某南五万元人民币，刘某南对肖卡表示谅解。
15、常住人口登记表，证明肖卡的身份情况。
以上证据，经一审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）肖卡伙同他人故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法处罚。归案后，肖卡如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可从轻处罚。肖卡曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。案发后，肖卡家属与被害人就民事赔偿达成协议并已履行，且取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。关于肖卡上诉提出原审判决量刑过重的意见，经查，原判已充分考虑本案案情及量刑情节，二审再要求从轻于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 彭 竣
审 判 员 袁绍萍
代理审判员 刘 薇
二〇一四年二月二十六日
书 记 员 尹淑艳