福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）岩民终字第950号
上诉人（原审原告）马金文，男，1979年12月10日出生，居民，住永定县。
委托代理人沈展昌、俞鹭鸿，福建闽天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）郑国东，男，1955年7月12日出生，居民，住永定县。
委托代理人张承荣，福建永宏律师事务所律师。
上诉人马金文因与被上诉人郑国东房屋买卖合同纠纷一案，不服永定县人民法院（2014）永民初字第896号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人马金文及其委托代理人沈展昌、被上诉人郑国东的委托代理人张承荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2007年4月20日，原告马金文与被告郑国东签订了《土地使用权和房屋所有权转让协议书》，约定被告将其名下所有的位于永定县凤城镇南郊三角坪14号的土地使用权（土地证号：永国用（91）字第2312号及23**号）及附着在该土地上的房屋所有权（房产证号：永房证字第00766号及第008**号）转让给原告马金文。该土地使用权和房屋所有权转让协议书载明：“土地使用权和房屋所有权转让协议书，甲方：马金文，乙方：郑国东，，甲乙双方经友好协商，特订如下协议，一、乙方把永国用（91）字第2312号国有土地使用权，永国用（91）字第2311号国有土地使用权和永房证字第00766号房屋所有权，永房证字第00812号房屋所有权永久性转让给甲方，不得反悔。二、乙方的土地所有权和房屋所有权合计总价人民币67.8万元整。三、本协议签订时，甲方支付给乙方定金人民币拾万元，若乙方违约乙方应支付给甲方违约金贰拾万元（不包括定金）。若甲方违约乙方没收甲方支付的定金，……，六、乙方在搬迁完叁日内，支付剩余款项，乙方把条款壹注册的国有土地使用证和房屋所有权证交给甲方，……，甲方：马金文，乙方：郑国东，二00七年四月二十日”。原告在签订协议之时按该协议的约定将定金100000元以现金形式交付给被告，被告向原告出具了一份《收款收据》。被告在签订协议后，雇请他人对该房屋进行拆除并与相邻关系人界定了房屋的界址。之后，原告没有向被告支付剩余的购房款。被告也没有将房产证及土地使用权证过户到原告的名下。
原审判决认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。原告马金文与被告郑国东于2007年4月20日签订的《土地使用权和房屋所有权转让协议书》是双方的真实意思表示，原、被告双方应当按照协议内容履行义务。原告按照约定于2007年4月20日将100000元的定金支付给被告郑国东，被告郑国东在协议签订后履行了搬迁义务，原告在被告搬迁完三日内没有依照约定支付剩余的购房款，至目前为止，原告也没有支付剩余的房价款，原告以其行为表明其不按照协议履行义务，其行为已经构成了违约。原告诉请被告郑国东将房产证号为永房证字第00766号及第008**号的房屋交付给原告，并协助原告将房屋所有权及土地使用权变更登记到原告名下，没有事实和法律依据，不予支持。因原告的违约行为在先，原告诉请被告郑国东支付违约金200000元，没有事实和法律依据；同时，原、被告双方签订的《土地使用权和房屋所有权转让协议书》是在2007年4月20日签订的，该协议没有约定明确的履行期限，仅约定房屋搬迁后叁日内原告付清剩余房价款，对房屋搬迁的具体时间没有约定，但被告在协议书签订后的第二天已经履行了搬迁义务，诉讼时效应从被告搬迁后开始计算，原告的诉请超过了诉讼时效，对原告的诉请，不予支持。故判决：驳回原告马金文的诉讼请求。案件受理费4400元，减半收取2200元，由原告马金文负担。
宣判后，原告马金文不服，向本院提出上诉。
上诉人马金文上诉称：1、因郑小燕系香港居民，被上诉人提供的郑小燕委托书因未经过公证等程序，真实性无法确认，不能作为认定案件事实的证据。2、原审判决认定被上诉人在协议签订后履行了搬迁义务缺乏依据。3、原审判决认定上诉人诉请超过诉讼时效是错误的。请求二审法院撤销原判，发回重审。
被上诉人郑国东答辩称：1、郑小燕系在回永定侍候母亲期间，出具委托书给被上诉人，委托被上诉人将其房产转让给上诉人，故原审判决认定委托书可作为定案依据正确。2、上诉人在协议签订后即雇请他人将欲转让的房屋进行腾房和搬迁，已全面履行了义务，而上诉人未依约支付余款，构成违约。3、双方当事人签订协议的时间在2007年4月20日，至上诉人2014年4月21日提起诉讼，时间长达七年之久。虽然2010年7月22日上诉人通过律师向被上诉人发过律师函，但至今也有三年之久，原审判决认定上诉人的诉请超过诉讼时效正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经庭审，上诉人对原审判决认定的：“1、2007年4月20日，原告马金文与被告郑国东签订了《土地使用权和房屋所有权转让协议书》，约定被告将其名下所有的位于永定县凤城镇南郊三角坪14号的土地使用权（土地证号：永国用（91）字第2312号及23**号）及附着在该土地上的房屋所有权（房产证号：永房证字第00766号及第008**号）转让给原告马金文。2、被告在签订协议后，雇请他人对该房屋进行拆除并与相邻关系人界定了房屋的界址。”有异议，对其余事实没有异议。被上诉人对原审判决认定事实没有异议。
二审诉讼期间，上诉人提交照片一组，主张被上诉人在协议签订后没有履行搬迁义务。被上诉人质证认为对证据的真实性没有异议，但照片上的铝合金栅栏是去年出租给他人时安装的，在2007年拆除时的痕迹仍存在。本院认为，上诉人提供的证据只能说明讼争房屋现在的状况，无法证明其主张，本院不予认定。上诉人对此提出的异议2不能成立。
二审另查明，被上诉人登记的房产为：永国用（91）字第2312号土地使用权证、永房证字第00766号房屋所有权证；案外人郑小燕登记的房产为：永国用（91）字第2311号土地使用权证、永房证字第00812号房屋所有权证。原审判决对此表述不清，本院予以纠正。本院予以纠正的事实与原审判决认定的其他事实一并作为二审的事实认定。
本院认为，上诉人马金文与被上诉人郑国东签订的《土地使用权和房屋所有权转让协议书》（以下简称“协议书”）是当事人的真实意思表示，各方当事人应当按照协议书的约定履行各自的义务。上诉人起诉时的第一项诉讼请求：“被上诉人（被告）将争议的房产交付给上诉人（原告），并协助上诉人（原告）办理房屋所有权及土地使用权的变更登记手续。”亦表明其认可协议书的效力。现上诉人上诉提出，因涉及买卖的房屋中有一幢房屋属郑小燕所有，郑小燕的委托手续不合法，被上诉人无权处分郑小燕的财产，协议无效。该主张与其原审的诉讼请求相反。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款规定：当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。上诉人在二审诉讼时才变更诉讼请求，二审对此不予审查。且上诉人在原审诉讼期间对该事实并未提出异议，因此上诉人的该点上诉理由不能成立，本院不予采纳。被上诉人在协议签订后履行了搬迁义务，有其提供的照片及证人出庭作证予以证实，上诉人二审提供的证据不足以反驳被上诉人的主张，故上诉人主张被上诉人在协议签订后没有履行搬迁义务的理由不能成立，本院不予支持。根据协议书的第六条约定：乙方在搬迁完叁日内，支付剩余款项，乙方将条款第一条注明的国有土地使用权证和房屋所有权证交给甲方。但时至今日，上诉人也未付清剩余款项，原审判决认定其以实际行为表明不履行该协议正确。现上诉人要求被上诉人交付讼争的房屋及土地，并办理过户手续，没有合同依据。原审判决不予支持上诉人的诉讼请求正确。综上，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4400元，由上诉人马金文负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孟繁钦
审 判 员 许虹菁
代理审判员 吴胜佳
二〇一四年十一月十九日
书 记 员 张毅晖
附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；