新疆维吾尔自治区
阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）阿中民二初字第56号
原告阿克苏地区轩通房地产开发有限责任公司，住所地阿克苏市塔中路龙都小区4号楼1单元101室。
法定代表人李国强，该公司董事长。
被告新疆鑫淼房地产开发有限责任公司，住所地阿克苏市小南街10号。
法定代表人张鹤龄，该公司董事长。
委托代理人李为民，新疆道合律师事务所律师。
原告阿克苏地区轩通房地产开发有限责任公司（以下简称轩通公司）诉被告新疆鑫淼房地产开发有限责任公司（以下简称鑫淼公司）合资、合作开发房地产合同纠纷一案。本院于2015年4月13日立案受理后，依法组成合议庭于2015年5月25日公开开庭进行了审理。原告轩通公司的法定代表人李国强、被告鑫淼公司的委托代理人李为民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告轩通公司诉称，2007年7月24日，原、被告双方签订《房地产联合开发合同书》，约定由双方共同开发位于库车县天山路东298号105亩土地进行商品房建设，合同对双方的权利义务进行了约定，原告依约全面履行了义务，被告违反合同导致合同未能全面履行。后原告将被告诉至阿克苏地区中级人民法院，并提出对被告未销的商品房进行保全，之后被告擅自将被阿克苏地区中级人民依法查封的24套房屋进行销售，导致原告利益遭受损失。阿克苏地区中级法院作出（2011）阿中民一初字第10号民事判决，解除了双方的联合开发合同书，并对被告应当给付原告的开发资金、履约定金、开发成本、利润、违约金进行了判决。原、被告均不服该判决上诉至自治区高级人民法院，自治区高级人民法院作出（2014）新民一终字第9号民事判决，对阿克苏地区中级人民法院的一审判决进行了改判，认为被告擅自出售保全的24套商品房违法，该行为给原告造成的损失、利润、成本应当另案解决。此外，自治区高级人民法院的判决对被告应当返还的187万元开发资金及100万元履约保证金的利息只计算至2013年7月14日。故原告向法院提起诉讼，请求：1、判令被告给付2227.93平方米商品房的应得利润2303367.71元；2、判令被告支付迟延支付开发资金187万元的利息280500元（2013年7月15日至2015年7月15日按照银行同期贷款利息计算187万元×7.5%×2年）；3、判令被告给付延期返还100万元履约定金利息60万元（2013年7月15日至2015年7月15日按照银行同期贷款利息四倍计算100万元×7.5%×4）；4、判令被告承担律师代理费79977.35元；5、诉讼费由被告承担。
在法庭辩论结束前，原告主动放弃了第四项关于律师代理费的诉讼请求。
被告鑫淼公司答辩称，原告请求给付2227.93平方米商品房利润无事实依据。原告依据的是自治区高级人民法院的判决，但并未提交证据证明应分得利润。原告主张187万元开发资金及100万元履约定金的利息主张不当，该两项资金利息已经过自治区高级人民法院判决，执行期间产生的利息不属于本案的审理范围。原告主张的律师代理费没有事实依据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
原告轩通公司为证实自己的主张，在庭审中提交了以下证据：
1、阿克苏地区中级人民法院（2011）阿中民一初字第10号民事判决书、自治区高级人民法院（2014）新民一终字第9号民事判决书和《未销售及未备案房屋明细》。用于证明被告故意不提供销售商品房数据导致审计未完成，后经法院到库车县核实确定了有24套房屋共计2227.93平方米的商品房被被告出售，并确定了房屋的房号。被告对两份民事判决书认可，但认为明细表是原告单方提供，对24套房屋的房号不认可，24套房屋的面积无法确认，自治区高院的二审判决书中已经写明24套房屋已被法院保全全部被被告销售，要求原告另案解决，原告应当按照该自治区高院二审判决的要求对24套房屋被被告方出售进行举证。自治区高院二审判决对原告主张的2227.93平方米的利润没有进行确认，原告就应当承担举证责任证明其应当分配该24套房屋的销售利润。被告对两份判决书认可，且自治区高级人民法院的二审判决书中已经对《未销售及未备案房屋明细》中所列的24套房屋及2227.93平方米的面积进行了确认，故本院对该组证据的证明效力予以认可。
2、商品房买卖合同18份。该18份商品房均是原告提交的未销售及未备案房屋明细表中24套房屋上下楼层同户型的商品房合同，用以证明未销售及未备案房屋明细表中所列的24套房屋的面积。被告对该组证据认可，对2227.93平方米的面积无异议。本院确认上述证据的证明效力。
3、购房现金交款单复印件30张、收款收据复印件27张及双方结算单复印件一页。用于证明被告出售的24套房屋中23套房屋的单价、面积、销售对象及交款数额。24套房屋中有一套房屋房号是8-4-103未销售，该房在双方结算时已经抵作工程款。被告对该组证据无异议。本院对该组证据的证明效力予以确认。
4、商品房买卖合同复印件12份及收款收据复印件3张。结合原告提交的第三组证据可以证实全部24套房屋的销售总额。被告对该组证据无异议。本院对该组证据的证明效力予以确认。
5、原、被告双方于2007年7月24日签订的《房地产联合开发合同》。证明原告应当按照合同约定对房屋利润进行分配。被告对该证据的真实性无异议，但是认为应当按照房屋的实际销售价格进行利润分配而不是以原告主张的3000元／平方米的价格主张利润。本院对该证据的证明效力予以确认。
6、《未销售及未备案房户明细表》（附房屋面积及房屋销售价款）。证明该24套房屋的房屋销售总销售款为3801286元。被告对该证据表示认可。本院对该证据的证明效力予以确认。
7、财务审计报告中的结算单复印件一页。用于证明被告当时将两套房屋给原告折抵工程款，其中8-4-103号房是本案中涉案的24套房屋之一，该房屋的面积为89.97平方米，折抵总价款在结算单上注明是251720元，折合单价为2798元／平方米，因此用以证明该24套涉案房屋在当时的市场销售价格为3000元／平方米，最低价也是2800元／平方米。被告对该证据不予认可。本院对原告主张的该证据要证明的问题将结合本案其他证据材料加以认定。
被告鑫淼公司未在庭审中提交证据。
本院依法调取的证据如下：
1、阿克苏地区中级人民法院（2011）阿中民一初字第10-1号民事裁定书、（2011）协执字第10-1号协助执行通知书、鑫淼房地产开发公司查封房屋清单、阿克苏地区中级人民法院解除查封房屋清单、（2011）阿中民一初字第10-1号协助执行通知书、关于新疆鑫淼房地产开发有限公司解除28套房屋后继续查封的房屋清单两份。证明本院对库车县鑫淼小区房屋包括本案涉及房屋的查封解封情况。原、被告对该组证据的证明力均无异议。
2、库车县房产管理所出具的证明及本案涉案房屋买卖合同复印件三份。证明本案涉案的24套房屋目前在房管所所能查询到的销售情况及在房管所的备案情况。原告对该组证据要证明的问题予以认可，但对房屋销售的价格和总价款不予认可。被告对该组证据无异议。
本院经过对原、被告提交及本院调取的证据进行分析认定，结合原、被告均认可及庭审查明的事实，确认以下案件事实。
2007年7月24日，原告轩通公司作为乙方与被告鑫淼公司作为甲方签订了《房地产联合开发合同》对联合开发库车县鑫淼小区事宜进行了约定。该合同第八部分核算和分配中第8条利润核算A：“双方确定联合开发的两期房屋的销售价为1400元／平方米以上，销售费用和广告费用不超过销售房款的2%，具体由双方根据实际情况确定。B：销售联合开发上述宗地商业住宅小区房屋、车库和其它商用物业的销售款项累计为总销售房款。C：利润为总销售款减去前述甲方包干的土地和前期开发成本、减去前述乙方包干的区内建筑成本、减去区处配套建筑成本、减去广告、销售费用，减去实际交纳税收，减去管理和不可预见费用的余数。”第9条利润分配比例和时间A：“甲方按40%的比例获取分配利润，乙方按60%的比例获取分配利润。B：一、二期联合开发商业住宅小区建设分开核算，一期建设、销售完成后，即进行一期联合开发商业住宅小区建设的利润分配。二期建设销售完成后，即进行二期联合开发商业住宅小区建设的利润分配。”合同签订后，双方即开始履行合同，但在该小区完工后，双方因合同履行、开发资金、履约定金、开发成本款、开发利润、违约责任等发生纠纷，后原告轩通公司诉至阿克苏地区中级人民法院，轩通公司在诉讼过程中对鑫淼公司财产申请了诉讼保全，本院于2011年3月2日作出（2010）阿中民一初字第10-1号民事裁定书，裁定冻结鑫淼公司800万元银行存款或查封其他相等值财产，后本院查封了库车县鑫淼小区75套房屋。2013年2月27日，本院对库车县鑫淼小区已被查封的75套房屋中的28套房屋予以了解封，剩余47套房屋未予解封。2013年7月26日，本院作出（2011）阿中民一初字第10号民事判决后，双方均不服上诉至自治区高级人民法院，自治区高级人民法院于2014年12月30日作出（2014）新民一终字第9号民事判决。自治区高级人民法院认为本院根据《未销售及未备案房屋明细》中的24套房屋所列明的房屋面积作价2500元／平方米，对该24套房屋的销售总房款作出认定不当，自治区高级人民法院认为该认定缺乏相应的事实支持或者专业评估机构的鉴定，有失妥当，认为对该24套房屋的利润分红应当另寻其他法律途径解决。（2014）新民一终字第9号民事判决对原、被告未分红的房屋面积确认为2227.93平方米。
庭审中，被告对于原告提交的证据六《未销售及未备案房户明细表》（附房屋面积及房屋销售价款）中载明的房屋房号、面积、销售价款及24套房屋的销售总价款均表示认可，且被告承认该24套房屋已经全部出售，双方未对该24套房屋的总销售房款的开发利润进行分配。经法庭对原、被告提交及法院调取的证据进行核对确认该24套房屋面积总和为2227.93平方米，总销售房款为3702690元。
本院认为，原、被告双方签订的《房地产联合开发合同》合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自的义务。双方签订的合同中对利润的计算和分配都进行了明确的约定。原、被告应当按照此约定对开发利润进行分配。经庭审查明原告主张的该24套房屋利润双方确实未进行分配，被告鑫淼公司也认可该24套房屋已经全部售出且双方未对开发利润进行分配，故对于原告要求分配该24套房屋的开发利润的诉讼请求，本院予以支持。原、被告双方对该24套房屋的房号及总面积为2227.93平方米均无异议，但原告轩通公司认为应当按照3000元／平方米房屋单价计算该24套房屋的总销售房款。原告轩通公司提交的证据不足以证明该24套房屋在当时的销售单价为3000元／平方米且根据双方签订的合同第八部分第9条利润分配比例和时间的约定，利润的分配时间为“建设、销售完成后”，由此可知双方是以实际销售的房款作为总销售房款，根据原告轩通公司在本案中提交的涉案24套房屋买卖合同、现金交款单及收款收据，可以确认该24套房屋的实际总销售房款为3702690元，故在该24套房屋的实际总销售房款能够确定的情况下，原告轩通公司主张以3000元／平方米的房屋单价计算该24套房屋的总销售房款不符合双方合同约定，对原告轩通公司的该项主张本院不予支持，应当以该24套房屋的实际总销售房款作为总销售款确认双方对该24套房屋的开发利润。因此该24套房屋的开发利润为：总销售房款3702690元-建筑成本1715506元（2227.93×770）-土地成本512424元（2227.93×230）-应缴税金267704元（3702690×7.23%）-管理销售费用74054元（3702690×2%）=1133002元，原告轩通公司应当分得的开发利润为1133002元×60%=679801元。
原告在本案中主张自治区高级人民法院在（2014）新民一终字第9号生效民事判决书中，判决的被告应当支付给原告的开发资金187万元及履约定金100万元在2013年7月14日之后的利息共计880500元的诉讼请求，因原告主张的该2013年7月14日之后的利息及迟延履行期间的利息属于被告鑫淼公司在（2014）新民一终字第9号生效民事判决作出后发生以及在被告鑫淼公司迟延履行该判决过程中产生的利息，对于该利息主张，原告轩通公司应当在申请执行（2014）新民一终字第9号生效民事判决过程中主张，不属于本案的审理范围，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条之规定，判决如下：
一、被告新疆鑫淼房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内一次性给付原告阿克苏地区轩通房地产开发有限责任公司开发利润679801元。
二、驳回原告阿克苏地区轩通房地产开发有限责任公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，当事人申请执行的期间为二年，从履行期间的最后一日起计算。
案件受理费32910.76元，由被告新疆鑫淼房地产开发有限责任公司负担6855元，原告阿克苏地区轩通房地产开发有限责任公司负担26055.76元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。
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审 判 长 倪 倩
代理审判员 曹燕燕
人民陪审员 张淑婷
二〇一五年九月十六日
书 记 员 侯莹莹