福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）云刑初字第260号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人方某甲，男，1989年10月出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2013年9月22日被刑事拘留，同年9月30日变更为取保候审。现在家。
被告人方某乙，男，1973年8月出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年5月18日被刑事拘留，同年6月16日变更为取保候审，2013年12月20日变更为监视居住。现在家。
被告人方某丙，男，1973年12月出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年5月18日被刑事拘留，同年6月16日变更为取保候审，2013年12月20日变更为监视居住。现在家。
被告人方某丁，男，1955年2月出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，户籍地与现住址均为福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年5月18日被刑事拘留，同年6月16日变更为取保候审，2013年12月20日变更为监视居住。现在家。
被告人林某甲，男，1968年9月出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2012年5月18日被刑事拘留，同年6月16日变更为取保候审，2013年12月20日变更为监视居住。现在家。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉（2014）1122号起诉书指控被告人方某甲、方某乙、方某丁、方某丙、林某甲犯非法经营罪，于2014年10月20日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院检察员曾俊民、代理检察员陈妙娜出庭支持公诉，上述五被告人等到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2012年5月17日16时许，被告人方某甲雇佣被告人方某乙、方某丙、方某丁、林某甲等人将云霄县莆美镇佳兜村“七口溪”河岸边一龙眼树下的17箱假冒伪劣香烟搬到车牌为“闽E166**”的金杯面包车上，拟运往其他地方加工成成品香烟。被告人方某乙、方某丙、方某丁、林某甲等4人将12箱假冒伪劣香烟搬到金杯面包车上后，被漳州市公安局当场查获，被告人方某甲逃离现场。漳州市公安局从闽E166**金杯面包车上查扣“好日子”半成品烟支12箱；从龙眼树下查扣“中华1951”半成品烟包3箱，“玉溪”半成品烟包2箱。经鉴定，上述假冒伪劣香烟价值人民币114607元。
案发后，被告人方某甲于2013年9月22日主动到漳州市公安局投案。
另经审理查明，在本案审理过程中，被告人方某甲向本院预交罚金人民币50000元，其余四名被告人均向本院预交罚金人民币5000元。
以上事实，上述五被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有证人方某戊、朱某甲、戴某甲、方某己、林某乙的证言，漳州市公安边防支队出具的抓获经过、云霄县公安边防大队出具的查处经过、漳州市公安边防支队侦查队出具的调查情况说明、扣押物品清单、通话清单、人口信息表、户籍证明、前科劣迹证明，卷烟鉴别检验报告、价格鉴定结论书，现场勘验、检查笔录及照片、辨认笔录，五被告人的供述与辩解，本院收据等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人方某甲雇佣被告人方某乙、方某丙、方某丁、林某甲，违反国家规定，未经许可，共同经营法律、行政法规规定专营、专卖的烟草制品，扰乱市场秩序，非法经营数额达人民币114607元，情节严重，上述五被告人的行为均构成非法经营罪，属共同犯罪。公诉机关指控五被告人犯非法经营罪的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立，依法应追究五被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人方某甲起主要作用，是主犯，应当按其参与的全部罪行处罚；被告人方某乙、方某丙、方某丁、林某甲起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。案发后，被告人方某甲自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。归案后，五被告人认罪态度较好，在法庭上自愿认罪，且能积极预交罚金，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据五被告人的犯罪情节和悔罪表现，经审前社会调查，对其适用缓刑确实不致再危害社会，对其居住的社区没有重大不良影响，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第一款第（一）项、第六条、第九条第一款，及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
一、被告人方某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。罚金限于本判决生效之日缴清（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人方某乙犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日缴清（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人方某丁犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日缴清（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人方某丙犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日缴清（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人林某甲犯非法经营罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币5000元。罚金限于本判决生效之日缴清（已预交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
六、查获的假冒“好日子”、“玉溪”、“中华1951”等品牌的香烟共17箱，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林国清
人民陪审员 李文辉
人民陪审员 方金来
二〇一四年十二月八日
书 记 员 朱丽敏
附本案适用的相关法律及司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、
销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第一条第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。
最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。