山东省金乡县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0828民初2324号原告：金乡县安泰建筑有限责任公司和信分公司，住所地山东省金乡县城金山街北段路东民政局南侧，组织机构代码07968134-6。法定代表人：王夫裕，总经理。委托诉讼代理人：王伟（特别授权），山东郭鲁涛律师事务所律师。委托诉讼代理人：王福星（特别授权），男，1968年2月8日出生，汉族，金乡县安泰建筑有限责任公司和信分公司职工，住山东省金乡县。被告：金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司，住所地山东省金乡县羊山镇政府驻地。法定代表人：仇成钢，总经理。被告：金乡羊山景区运营管理有限公司，住所地山东省金乡县羊山镇政府驻地。法定代表人：王建棚，总经理。委托诉讼代理人：秦新岭（特别授权），山东缗城律师事务所律师。被告：山东圣都水务发展集团有限公司，住所地山东省济宁市济安桥南路凤凰城B2沿街商务综合楼，统一社会信用代码91370800077981257A。法定代表人：吴东振，执行董事。委托诉讼代理人：李学江（特别授权），北京市百瑞（济南）律师事务所律师。原告金乡县安泰建筑有限责任公司和信分公司（以下简称金乡县安泰和信分公司）与被告金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司（以下简称羊山景区海世界公司）、金乡羊山景区运营管理有限公司（以下简称羊山景区管理公司）、山东圣都水务发展集团有限公司（以下简称山东圣都水发集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年6月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金乡县安泰和信分公司的委托诉讼代理人王伟、王福星，被告羊山景区管理公司的委托诉讼代理人秦新岭，被告山东圣都水发集团的委托诉讼代理人李学江到庭参加诉讼。被告羊山景区海世界公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告金乡县安泰和信分公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告羊山景区海世界公司支付原告工程款2796823.92元及逾期利息200000元（按同期银行贷款利率计息，计算至实际付清为止）；2、判令被告羊山景区管理公司、被告山东圣都水发集团在出资不实的范围内承担补充清偿责任；3、本案诉讼费用由三被告负担。事实和理由：2014年2月26日，原告与被告羊山景区海世界公司签订建设工程施工合同，约定原告承建金乡县羊山景区海世界水上乐园二期工程，工程内容为土建、设施及娱乐设备等，承包方式为包工包料。后原告按合同约定进行了施工建设，现该工程早已竣工并交由被告羊山景区海世界公司运营两年之久，但被告羊山景区海世界公司违反合同约定拒不支付工程款。被告羊山景区管理公司、被告山东圣都水发集团作为被告羊山景区海世界公司的股东，认缴出资额分别为250万元、450万元，但二股东均没有认缴出资到位，故应依法承担相应法律责任。综上，被告羊山景区海世界公司拒不支付工程款，严重违约，现原告依法提起诉讼。被告羊山景区海世界公司未作答辩。被告羊山景区管理公司辩称，第一、原告诉称的建筑工程施工合同不能作为单独支持其诉求的证据，本案涉案工程是公共娱乐项目建设，根据招投标法的规定，应履行招投标程序，否则无效。第二、第二被告作为第一被告股东，已经履行了对第一被告的全部出资义务，原告诉称第二被告出资不到位没有事实依据，请求驳回原告对第二被告的诉讼请求。被告山东圣都水发集团辩称，一、答辩人作为羊山景区海世界公司的股东，已按照公司章程履行了出资义务。被告羊山景区海世界公司成立于2013年7月16日，注册资本300万元，由被告羊山景区管理公司出资123万元、寻霄男出资105万元、周中见出资72万元设立。2014年1月22日，公司增资至1000万元，增加的新股东答辩人出资400万元、王福星出资100万元，原股东羊山景区管理公司增资至200万元，周中见、寻霄男均增资至100万元。2014年2月12日，答辩人将认缴的出资款400万元通过建行济宁古槐路支行汇款至被告羊山景区海世界公司工商银行金乡县支行账户（详见转账凭证）。2015年6月1日，答辩人与王福星签订股权转让协议，答辩人以50万元对价受让王福星持有的被告羊山景区海世界公司5%的股权。答辩人于2015年7月21日将股权转让款支付给王福星。另，王福星在2014年增资扩股时认缴的100万元出资也已到位。综上，答辩人作为被告羊山景区海世界公司的股东，已经足额缴纳了认缴的450万元出资款，被答辩人所诉无事实和法律依据，请求法院依法驳回被答辩人对答辩人的诉讼请求。二、本案在审理过程中法院根据被答辩人申请查封了答辩人的基本账户，给答辩人造成了巨大的经济损失。目前答辩人存在多个已经生效的PPP合同，同时尚有多个PPP项目正处在竞争性磋商谈判之中，法院的查封行为给答辩人的商业信誉及履行合同的能力造成了实质性重大影响，导致部分正在参与的PPP项目不能按要求从基本账户划转各种保证金等款项。现已经有PPP项目的合作方对答辩人的履约能力及信用提出质疑并考虑解除合同，同时要求答辩人承担相应的违约责任。法院的查封行为已经给答辩人造成了重大经济损失，为避免损失的进一步扩大，答辩人请求法院及时解除对答辩人基本账户的查封。第三，针对原告所诉与第一被告的工程款，因答辩人不是合同的相对方，对于双方是否存在施工合同，是否拖欠工程款以及拖欠数额，在原告提供相应证据质证过程中一并答辩。第四，目前答辩人了解原告起诉时申请查封提供的金乡县华辰置业有限公司名下金乡县光明路南侧青年路西侧金国用【2014】第352号土地，在向法院提供担保前已经抵押并存在多次查封，该担保为无效担保，原告提供的该担保不足以承担其滥用诉权恶意诉讼给答辩人造成的损失，故答辩人请求法院及时解除查封的账户或责令原告提供切实可行的担保。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年2月26日，被告羊山景区海世界公司作为发包人与承包人原告金乡县安泰和信分公司签订建设工程施工合同，约定由原告承包金乡羊山景区海世界水上乐园二期工程，工程内容为土建、设施及娱乐设备（蓝图内所有项目）。后原告对上述工程进行了施工。受被告羊山景区海世界公司委托，山东天勤工程管理咨询有限公司对金乡羊山景区海世界水上乐园二期工程金乡县安泰建筑有限责任公司和信分公司所建设的工程进行了工程价款审核，2015年2月6日，山东天勤工程管理咨询有限公司出具了天勤咨询审字【2015】第25号审核报告，认定原告施工的工程价款经审核为4176823.92元（含冲天回旋膜结构工程、大喇叭膜结构工程及组合滑梯膜结构工程，不含大舞台膜结构工程），原告对该审核报告亦予以认可。另，原告实际施工的被告羊山景区海世界公司的舞台膜结构工程，工程价款为150000元。原告自认已收到被告支付的工程价款1880000元。另查明，被告羊山景区海世界公司成立于2013年7月16日，时任股东为寻霄男、周中见、被告羊山景区管理公司，公司注册资本为300万元，其中寻霄男出资105万元，周中见出资72万元，被告羊山景区管理公司出资123万元。2013年7月15日，济宁经纬会计师事务所有限公司出具验资报告，证明截止至2013年7月15日已收到全体股东缴纳的注册资本300万元，占注册资本的100%。2014年1月22日，甲方金乡羊山景区运营管理有限公司、乙方周中见、丙方寻宵男、丁方山东圣都水务发展有限公司、戊方王福星共同签订了金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司增资扩股合作协议，制定了增资扩股方案，主要内容为：甲乙丙三方作为目标公司（金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司）的原始股东，同意丁方和戊方作为目标公司的新股东，对目标公司进行增资扩股；增资后原始股东甲方认缴200万元，占增资后注册资本金的20%;乙方认缴150万元，占增资后注册资本金的15%;丙方认缴150万元，占增资后注册资本金的15%；新增股东丁方认缴400万元，占增资后注册资本金的40%;戊方认缴100万元，占增资后注册资本金的10%；丁方和戊方按照增资后认缴股权比例，以货币进行出资；各股东应于本协议签订之日起30日内，按本协议足额缴纳上述出资款；目标公司董事长和财务总监由丁方推荐的人员担任；目标公司财务报表纳入甲方和丁方财务报表的合并范围。2014年3月13日，被告羊山景区海世界公司召开全体股东会议，一致通过如下事项：“一、通过公司章程修正案。二、同意吸收山东圣都水务发展有限公司、王福星为公司新股东。三、同意增加公司注册资本至1000万元，新增的700万元分别由股东金乡羊山景区运营管理有限公司以货币77万元缴足，由股东寻霄男以货币45万元缴足，由股东周中见以货币78万元缴足，由股东山东圣都水务发展有限公司以货币400万元缴足，由股东王福星以货币100万元缴足”。上述通过的公司章程修正案内容为：“金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司因增资扩股股东有所变动，经全体股东决议。同意将公司章程第十条修正如下：第十条：公司注册资本：公司由三个股东变更为五个股东，注册资本由300万元变更为1000万元”。2014年4月20日，被告羊山景区海世界公司向被告羊山景区管理公司出具收据一份，内容为：“收据入账日期：2014年4月20日交款单位金乡羊山景区运营管理有限公司收款方式现金人民币（大写）捌拾伍万元整收款事由投资款2014年4月20日出纳邓琳”。2014年5月25日，被告羊山景区管理公司向被告羊山景区海世界公司出具借据一份，内容为：“借据借到海世界现金人民币（大写）捌拾伍万元整（小写）850000.00借款单位：金乡羊山景区运营管理有限公司（印章）经办人：刘映雪2014年5月25日”。2014年7月18日，被告羊山景区管理公司通过其在中国工商银行金乡支行开设的银行账户向被告羊山景区海世界公司转账偿还了上述借款850000元。被告羊山景区管理公司对于上述投资款850000元的支付过程陈述称：2014年4月20日，被告羊山景区海世界公司向其出具投资款850000元（含周中见80000元）的收据后，由于资金紧张，当时没有实际缴纳投资款，而是向被告羊山景区海世界公司出具了等额的借据，后于2014年7月18日偿还了借款，其已实际履行了出资义务。2014年2月12日，被告山东圣都水发集团通过网银向被告羊山景区海世界公司转账支付现金400万元，款项用途为往来款。对于上述400万元，被告山东圣都水发集团在其2014年2月12日的记账凭证（凭证号码为第0003号-0001/0001）上注明的摘要为“汇金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司往来款”，借方会计科目是其他应收款/金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司,贷方会计科目为银行存款，该凭证后附被告羊山景区海世界公司出具的收款收据一份，日期为2014年2月11日，金额为400万元，负责人为李宝峰，制单为邓琳，但未注明交款单位和收款事由。2014年4月23日，被告山东圣都水发集团将上述会计科目进行了调整，其当月第0018号-0001/0001号记账凭证，摘要为“投资金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司”，借方金额400万元，会计科目为长期股权投资/金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司/成本，贷方金额为400万元，会计科目为其他应收款/金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司。2014年4月30日，被告羊山景区海世界公司在其当月第27号记账凭证上记载的摘要为增加资本金，借方金额400万元，总账科目为银行存款，贷方金额400万元，总账科目为实收资本，明细科目为山东圣都水务发展有限公司。该记账凭证后附的中国工商银行金乡支行业务回单载明的付款人为山东圣都水务公司，收款人为羊山景区海世界公司，金额为400万元，日期为2014年2月12日；后附的收款收据载明了金额为400万元，未注明其他内容。2015年6月1日，被告山东圣都水发集团与王福星签订股权转让协议一份，双方约定王福星将其在金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司5%的股权以50万元的价格转让给被告山东圣都水发集团。2015年7月21日，被告山东圣都水发集团支付给王福星股权转让费50万元。2015年6月份，王福星将其在金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司5%的股权以50万元的价格转让给被告羊山景区管理公司，2015年6月17日，被告羊山景区管理公司将股权转让款50万元通过银行账户汇入王福星指定的收款人账户。至此，被告羊山景区海世界公司股东寻宵男认缴出资比例为15%、被告羊山景区管理公司认缴出资比例为25%、周中见认缴出资比例为15%、被告山东圣都水发集团认缴出资比例为45%。2015年6月2日，金乡县工商行政管理局登记的被告羊山景区管理公司认缴出资额250万元，认缴出资时间为2013年7月15日；被告山东圣都水发集团认缴出资额为450万元，认缴出资时间为2014年2月11日。另查明，济宁京杭会计师事务所受金乡县羊山景区管理委员会和被告山东圣都水发集团的委托，审计了被告羊山景区海世界公司的财务报表，包括2016年7月31日的资产负债表、2016年1-7月份的利润表以及财务报表附注，2016年8月25日，济宁京杭会计师事务所出具了京杭审字[2016]第060号审计报告，其审计意见认为：“贵公司（羊山景区海世界公司）财务报表在所有重大方面按照企业会计准则的规定编制，公允反映了贵公司2016年7月31日的财务状况以及2016年1-7月份的经营成果”。上述财务报表附注第四项财务报表主要项目注释第11应付利息项下记载了项目山东圣都水务发展集团有限公司，贷方1476887.68元的内容；第12其他应付款项下记载了山东圣都水务发展集团有限公司，年末余额19920000元的内容；第13实收资本项下记载了投资者被告羊山景区管理公司，期初投资金额2500000元，期末投资金额2500000元；投资者被告山东圣都水发集团期初投资金额4500000元，期末投资金额4500000元的内容。济宁金中资产评估有限公司受金乡县羊山景区管理委员会和被告山东圣都水发集团的委托，对被告羊山景区海世界公司全部资产及负债在2016年7月31日的市场价值进行了评估，2016年8月26日，济宁金中资产评估有限公司出具了金中（评）字第3071号金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司核实净资产价值项目资产评估报告书，认定：截止评估基准日，金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司股权结构如下：金乡羊山景区管理公司出资金额2500000元，出资比例25%，其中货币出资2500000元；山东圣都水发集团出资金额4500000元，出资比例45%，其中货币出资4500000元；应付利润（应付股利）清查评估明细表记载了投资单位名称山东圣都水务发展集团有限公司，金额1476887.68元的内容。本院认为，原告金乡县安泰和信分公司与被告羊山景区海世界公司签订的建设工程施工合同合法有效，原告已按照合同约定对涉案工程进行了施工，双方委托工程造价审计机构对工程量价款进行了审核，其审核结果为原告施工完成的工程价款为4176823.92元（含冲天回旋膜结构工程、大喇叭膜结构工程及组合滑梯膜结构工程，不含大舞台膜结构工程），原、被告对此均无异议，故被告羊山景区海世界公司应依据上述审核结果向原告支付工程款。关于原告实际施工的被告羊山景区海世界公司的舞台膜结构工程，被告羊山景区海世界公司的股东被告山东圣都水发集团认可该工程系原告实际施工，且工程价款为150000元，原告对此亦无异议，被告羊山景区海世界公司经本院传唤无正当理由拒不到庭，视为其自动放弃相应抗辩的权利，故对该部分工程价款，本院亦应予以认可。因此，被告应支付给原告的工程价款为4326823.92元（4176823.92元+150000元），扣除被告已经支付的工程价款1880000元，被告尚应偿付原告工程款2446823.92元（4326823.92元-1880000元），故对原告要求被告羊山景区海世界公司支付工程价款2796823.92元的诉讼请求，其超出上述数额的部分，证据不足，本院不予支持。原告要求被告按照同期银行贷款利率支付逾期付款利息的诉讼请求，符合《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，被告应自2015年2月6日（山东天勤工程管理咨询有限公司出具审核报告之日）起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率向原告支付逾期付款期间的利息。关于原告要求被告羊山景区管理公司、山东圣都水发集团在出资不实的范围内承担补充清偿责任的问题，根据济宁经纬会计师事务所有限公司出具的验资报告，可以认定在被告羊山景区海世界公司设立时，时任股东寻霄男、周中见、被告羊山景区管理公司已全部出资到位。根据2014年1月22日甲方金乡羊山景区运营管理有限公司、乙方周中见、丙方寻宵男、丁方山东圣都水务发展有限公司、戊方王福星共同签订的金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司增资扩股合作协议，被告羊山景区管理公司应履行再出资770000元、被告山东圣都水发集团履行出资4000000元的义务。关于被告羊山景区管理公司对增资扩股的出资770000元是否实际到位的问题，在被告羊山景区海世界公司向其出具收到投资款850000元的收据时，其并未实际支付出资款项，而是以向被告羊山景区海世界公司等额借款的方式折抵了投资款，后被告羊山景区管理公司偿还了上述借款。根据上述事实，可以认定被告羊山景区管理公司最终实际履行了增资扩股后的出资义务。关于被告山东圣都水发集团对增资扩股的出资4000000元是否实际到位的问题，被告山东圣都水发集团于2014年2月12日向被告羊山景区海世界公司转账支付4000000元，被告羊山景区海世界公司向其出具了收款收据，被告山东圣都水发集团在其记账凭证上将上述款项记载为长期股权投资/金乡羊山金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司/成本，被告羊山景区海世界公司在其记账凭证上将上述款项记载为实收资本，以上事实可以认定被告山东圣都水发集团亦履行了增资扩股后的出资义务。对于被告山东圣都水发集团、羊山景区管理公司分别购买的原股东王福星的股份，二被告已将收购款通过银行转账分别向王福星实际支付，事实清楚。同时，现有证据亦不能证实被告羊山景区海世界公司存在《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定的债务不能清楚的情形，因此，原告要求该二被告在出资不实的范围内承担补充清偿责任的诉讼请求，理由不足，本院不予支持。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，被告羊山景区海世界公司应偿付原告金乡县安泰和信分公司工程款2446823.92元及相应利息，驳回原告的其他诉讼请求。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司于本判决生效之日起十日内偿付原告金乡县安泰建筑有限责任公司和信分公司工程款2446823.92元及利息（利息以2446823.92元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2015年2月6日起计算至本判决指定的履行期间届满之日为止）。二、驳回原告金乡县安泰建筑有限责任公司和信分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30775元，由原告金乡县安泰建筑有限责任公司和信分公司负担2855元，被告金乡羊山景区海世界水上乐园有限公司负担27920元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  王红旭人民陪审员  代慧敏人民陪审员  胡 凌二〇一六年十一月二十二日书 记 员  韩 莹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。