广东省清远市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤18民终2315号
上诉人（原审被告）：孔燕芳，女，汉族。
被上诉人（原审原告）：陈素琼，女，汉族。
原审被告：郭辉，男，汉族。
上诉人孔燕芳因与被上诉人陈素琼、原审被告郭辉民间借贷纠纷一案，不服广东省阳山县人民法院（2015）清阳法民一初字第663号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孔燕芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人孔燕芳上诉请求：1.判令上诉人孔燕芳不承担向被上诉人陈素琼归还借款本金40000元及利息的责任。2.判令本案的受理费由有关人员承担。事实与理由：2003年6月左右上诉人在广州市广园路做成衣生意时与郭辉相识，2005年10月左右上诉人回阳山，在阳山县城南商业大道26号做生意，开了一间“阳山县城南兴发不锈钢经销部”。2008年8月8日与郭辉结婚(双方是再婚，婚后无生育，双方的子女都没有共同生活，亦不用抚养)。2011年1月至今在阳山建设工程交易中心工作(临时合同工)。上诉人的经销部自开张后至2014年6月16日，之后铺面转租给王有源经营阳山县阳城源莲粮油购销部至今(租期至2019年10月30日止)。上诉人与郭辉结婚后双方口头约定婚前婚后的财产归各自所有(通常讲AA制)。对于郭辉向别人借钱及用于赌博的事情上诉人从无知晓。上诉人只是在2015年11月10日左右被通知去阳山县法院拿起诉书副本材料时才知道郭辉借了被上诉人陈素琼的钱。另郭辉因赌博于2015年6月17日被阳山县公安局拘传。2015年6月18日被刑事拘留，2015年7月9日被逮捕，2015年9月22日被判开设赌场罪六个月有期徒刑，2015年12月17日被释放。因此，一审判决认为，“由于涉案借款发生在被告郭辉与被告孔燕芳婚姻关系存续期间，依据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(二)》第二十四条的规定，被告均无提供证据证明被告郭辉与被告孔燕芳有关于夫妻关系存续期间所得的财产方面的约定及该债务明确约定为个人债务，因此，被告郭辉欠原告陈素琼的借款本金40000元及利息为其与孔燕芳的夫妻共同债务，依法应由郭辉与孔燕芳共同偿还。”是错误的，二审法院应依法予以改判为上诉人孔燕芳不承担共同归还责任。理由:1、上诉人位于阳山县碧桂园一街三座的商铺(阳山县阳城镇东社区阳山大道389号阳山碧桂园江山一街3座5号商铺的房地产权属人是孔燕芳，证号为阳字第01******34号，共有情况为单独占有)为孔燕芳单独占有，属于夫妻现实的AA制财产。2、借款单上借款人签名是郭辉，因而这一借款行为属于郭辉个人债务。3、上诉人孔燕芳一直不知道郭辉向外借款并且用于个人赌博娱乐挥霍。4、上诉人孔燕芳一直以来有正当的职业工作，一直以自己的劳动收入养活自己，且无生活上的抚养、赡养责任。不需要郭辉借钱用于生活开支。何况，几万元这样大额借款根本不需要用于生活，这只能是郭辉自己的赌博娱乐挥霍。因此，按照我国有关婚姻财产法律及有关司法解释郭辉的欠债行为不属于夫妻共同债务，只属于郭辉个人的债务。5、上诉从1994年在广州打工三年后开始做生意，至2005年10月又回阳山做生意至今(2014年6月16日将铺面转租给王有源，上诉人收屋租)，根本不需要郭辉借钱用于生活开支，及共同生产经营。6、上诉人一直都有借钱给朋友周转使用的能力和经历，其中在2013年1月25日至2015年3月29日分别出借给赖玉春、成再强、王启业、郑国勇等人总共16万元，这笔钱至今未向上诉人归还。以上六点事实理由说明上诉人根本不需要郭辉借款用于夫妻共同生活及共同生产经营。7、被上诉人陈素琼在一审庭审中也承认郭辉借款时叫陈素琼不要将此事告知上诉人孔燕芳，并明确是郭辉个人借款(注:陈素琼是孔燕芳的弟弟老婆)，因而郭辉向陈素琼借款纯粹是郭辉个人的债务，而且陈素琼也知悉这一借款性质。因此，按照我国有关婚姻财产法律及有关司法解释郭辉的欠债行为不属于夫妻共同债务，只属于郭辉个人的债务。综上所述，请二审法院明察秋毫，明辨是非，支持上诉人的上诉请求，以维护上诉人的合法权益。
被上诉人陈素琼辩称：一、原审判决认定事实清楚、适用法律准确。被答辩人称:“上诉人与郭辉结婚后双方口头约定婚前婚后的财产归各自所有”，并用与本案无关的《房地产权证》、《拘留通知书》等所谓的“证据”支持主张，显然于法无据，也于理不通。首先《房地产权证》上虽然注明是被答辩人单独占有，可是由于被答辩人与债务人郭辉属于合法的夫妻关系，因此再没有任何证据证明其“口头约定”的情况下，原审判决认定将郭辉借款定性为夫妻共同债务完全准确。因为《房地产权证》上注明该财产是属被答辩人，但根据《婚姻法》第十七条、第十九条之规定，足已证明原审判决适用法律准确。二、程序合法、判决公平。在原审过程中所有诉讼程序符合法律规定。对于被答辩人诉称什么“借钱用于赌博”、并用《拘留通知书》、《刑事判决书》、个人工资单等来证明借款人不需要借钱和是郭辉个人债务，显然与法定的“夫妻共同债务”的规定不符。更不能否定债务的客观存在。理由一是最多证明借款郭辉有赌博行为，但无证明郭辉将涉案的借款用于赌博、二是“夫妻共同债务”并非用“口头”可以“约定”。而是必须遵循《婚姻法》第十九条规定“约定应当采用书面形式”。况且原审判决依照《民法通则》第108条规定判令“债务应当清偿”显然公平公正、合理合法并无不妥。综上所述:被答辩人的所有诉称，明显缺乏事实和法律依据支持主张。为此参照《民法通则》第108条、《婚姻法》第17条、第19条和第24条之规定，特此答辩。望二审法院依法审理、公正判决并驳回上诉!
原审被告郭辉经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼，也没有提交答辩意见。
被上诉人陈素琼向一审法院起诉请求：一、郭辉、孔燕芳共同归还借款本金人民币40000元及利息给陈素琼。二、本案诉讼费由郭辉、孔燕芳承担。
一审法院认定的事实：郭辉与孔燕芳是夫妻关系，郭辉于2014年8月15日向陈素琼借款40000元，并填写借款借据一张，其主要内容为：“兹借到陈素琼现金肆万元（￥40000.00元）。”郭辉在借款人一栏上签名。
因郭辉至今未偿还陈素琼的借款，陈素琼于2015年11月4日向一审法院起诉要求支持其诉讼请求。庭审中，陈素琼陈述2014年其借款现金20000元给郭辉，几个月后，郭辉支付了三个月的利息，后于8月15日向陈素琼再借款20000元就把借条写成了涉案的借条。一审法院认为：郭辉经一审法院传票传唤拒不到庭参加诉讼，一审法院依法对本案进行缺席审理和判决。
2014年，郭辉向陈素琼借款40000元，此事实有其立写的借条予以证实，借款事实一审法院予以确认。合法的借贷关系应受法律保护。郭辉应当归还陈素琼借款40000元，由于郭辉至今未归还陈素琼借款，故对于陈素琼主张郭辉向其归还借款40000元的诉讼请求，符合法律法规规定，一审法院依法予以支持。
对于本案利息的计算问题，结合本案，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条规定，应以40000元为基数，从起诉之日即2015年11月4日起按年利率6%计至郭辉还清款项之日止为宜。
由于涉案借款发生在郭辉与孔燕芳婚姻关系存续期间，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，郭辉、孔燕芳均无提供证据证明郭辉与孔燕芳有关于夫妻关系存续期间所得的财产方面的约定及该债务明确约定为个人债务，因此，郭辉欠陈素琼的借款本金40000元及利息为其与孔燕芳的夫妻共同债务，依法应由郭辉与孔燕芳共同偿还。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，一审法院于2016年2月23日作出（2015）清阳法民一初字第663号民事判决：郭辉、孔燕芳应于本判决发生法律效力之日起十日内向陈素琼归还借款本金40000元及利息（以40000元为基数，从2015年11月4日起按年利率6%计至郭辉、孔燕芳还清款项之日止）。本案受理费800元，由郭辉、孔燕芳负担。
二审中，上诉人提交如下证据：1、房地产权证；2、拘留郭辉通知书；3、逮捕郭辉通知书；4、刑事判决书（2015）清阳法刑初字第115号；5、阳山县住房和城乡建设局的证明；6、上诉人的部分工资清单；7、上诉人个体工商户营业执照；8、商铺租赁合同；9、商铺租赁合同承租人和王有源的购销部税务登记证；10-13、借条。上诉人当庭补充证据：14、离婚协议；15、银行流水。但上诉人没有提交上述证据的原件。
被上诉人没有提交新证据。
经查明，一审法院查明事实基本属实，本院予以确认。
根据上诉人提交的广东省阳山县人民法院作出的（2015）清阳法刑初字第115号刑事判决书：郭辉于2015年5月28日至2015年6月1日期间，在阳山县七拱镇隔坑村委会光辉商店旁空坪处开设赌场，阳山县人民法院以开设赌场罪判处郭辉有期徒刑六个月，并处罚金。同时根据上诉人提交的阳山县公安局拘留通知书【阳公拘通字（2015）00137号】的内容，郭辉于2015年6月18日因涉嫌开设赌场罪被刑事拘留。
本院认为，本案系民间借贷纠纷，根据上诉人的上诉请求与被上诉人的答辩意见，本案双方争议的焦点为：涉案债务是否属于孔燕芳与刘逢胜的夫妻共同债务。依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第二十四条“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外”之规定以及《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款关于“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”之规定，因涉案债务发生在孔燕芳与郭辉夫妻关系存续期间，上诉人认为涉案债务为郭辉的个人债务，应举证证实涉案债务存在上述法律规定中可认定为郭辉一方个人债务的情形，否则应承担举证不能的法律后果。依照上述规定，即使夫妻书面约定财产归各自所有，但被上诉人不知道该约定的，仍应以夫妻财产共同清偿。而且郭辉虽因开设赌场罪被追究刑事责任，但上诉人并未提交证据证实郭辉借取涉案款项系用作赌博或开设赌场，另根据（2015）清阳法刑初字第115号刑事判决中查明郭辉开设赌场的时间是2015年5月28日至2015年6月1日期间，而涉案债务发生时间为2014年8月15日，即发生在郭辉开设赌场之前，因此，并不能据此认为涉案借款系用作郭辉开设赌场或赌博使用。综上，因上诉人未提交证据证实涉案债务为郭辉的个人债务，一审法院认定涉案债务为孔燕芳与郭辉的夫妻共同债务并判令上诉人孔燕芳对该债务承担连带清偿责任并无不当，本院予以维持。
综上所述，上诉人孔燕芳的上诉请求不能成立，应于驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费800元，由上诉人孔燕芳负担。
本判决为终审判决。
审判长 肖惠文
审判员 王 凯
审判员 禹 莉
二〇一六年十二月十五日
书记员 何 叶
书记员 周 莹