四川省冕宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川3433刑初46号
公诉机关四川省冕宁县人民检察院。
被告人吴金伟，男，1992年10月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省凉山彝族自治州冕宁县，捕前住成都市锦江区。2014年因吸食毒品甲基苯丙胺，被西昌市公安局行政拘留15日。2017年10月24日因吸食甲基苯丙胺，被冕宁县公安局行政拘留14日，同年11月6日被强制隔离戒毒。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年11月13日被冕宁县公安局刑事拘留；同年12月5日被冕宁县人民检察院批准逮捕，12月6日由冕宁县公安局执行逮捕，现羁押于冕宁县看守所。
辩护人吴余茹，北京京师（成都）律师事务所律师。
冕宁县人民检察院以冕检诉刑诉〔2018〕35号起诉书指控被告人吴金伟犯贩卖毒品罪，于2018年3月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月16日公开开庭审理了本案，庭审中被告人吴金伟提出在公安机关讯问过程中被殴打，本院决定休庭，依法启动排除非法证据程序。2018年3月27日再次公开开庭审理了本案。冕宁县人民检察院指派检察员何某出庭支持公诉，被告人吴金伟及其辩护人吴余茹等到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
冕宁县人民检察院指控，被告人吴金伟为获取非法利益，从他人处购进毒品甲基苯丙胺(俗称“冰毒”)用于自己吸食和贩卖。2017年10月5日和10月13日，邓某、尤某(均另案处理)二人通过尤某的微信转账共12000元给在成都的吴金伟，吴金伟在成都两次通过黑车将冰毒带给邓某、尤某，2017年10月20日12时许，城关派出所民警在成都市武侯区橙果酒店8602房间将吴金伟挡获，吴金伟对自己贩卖毒品的事实供认不讳。
冕宁县人民检察院指控上述事实的证据有1．被告人吴金伟的照片及基本信息、户籍信息、抓获经过、指认照片、尤某的彩色多普勒超声检查报告单、出院病情证明书、毒品称量笔录、毒品检测样本提取笔录、邓某与吴金伟的通话清单、扣押清单、收条、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、情况说明；2．证人证言；3．被告人吴金伟的供述与辩解；4．鉴定意见；5．勘验、辨认等笔录；6．视听资料。
冕宁县人民检察院认为，被告人吴金伟为获取非法利益，贩卖毒品甲基苯丙胺，通过黑车运输的方式，分两次贩卖毒品给邓某、尤某，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。庭审中，公诉人认为被告人吴金伟贩卖毒品一次，毒品重量为两克，适用《中华人民共和国刑法》第347条之规定中的被告人吴金伟贩卖少量毒品，应判处三年以下有期徒刑并处罚金。
被告人吴金伟第一次庭审中辩称，自己卖了两次毒品，但是第一次卖的是高辅不是冰毒，第二次是两克冰毒和一袋冰糖。自己在公安机关询问过程中有被殴打的情形；第二次庭审辩称，自己在公安机关询讯问过程中被殴打的情形不存在。
辩护人吴余茹辩称，1、检察院指控中未提及被告人吴金伟贩卖毒品的数量。本案中，在被告人吴金伟处并未搜到任何毒品，定案依据主要为买家和被告人的口供及转账记录，毒品样本检测也并未检测出被查获毒品的纯度含量。2、被告人吴金伟想用欺骗的手段卖给买家的“毒品”非刑法意义上毒品。根据《中华人民共和国刑法》的规定，毒品是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。依据被告人吴金伟的供述，其贩卖的是掺假的冰毒，第一次仅为高级辅料，而辅料没有毒品的成分。3、被告人吴金伟依法具有以下法定或酌定的减轻、从轻情节:从主观方面来说，被告人主观上是想骗取他人的钱财，客观上实施了以假充真的欺骗手段。整个交易貌似围绕“毒品”进行，事实上，出售一方只有骗取钱财的故意，并没有贩卖毒品的故意。从客观上讲，被告人吴金伟贩卖的是高级辅料，及掺假的冰毒，冰毒数量不多，且剩余冰毒已被公机关缴获，没有流入社会，社会危害性不大。被告人贩卖的毒品大量掺杂，可酌情予以从轻处罚。被告人认罪态度好，有坦白情节。被告人吴金伟系以贩养吸，主观恶性程度不大。被告人吴金伟自幼丧父，从小缺失家庭的关怀，家庭条件差，文化低，法律意识淡薄。
经审理查明，被告人吴金伟为获取非法利益，从他人处购进毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）用于自己吸食和贩卖。2017年10月13日，邓某、尤某(均另案处理)二人通过尤某的微信转账共计6000元给在成都的吴金伟，吴金伟在成都通过黑车将甲基苯丙胺2克带给邓某、尤某。
由于第一次庭审中被告人吴金伟辩称公安机关在对其讯问过程中有殴打行为，而出庭的公诉人对此情况当庭答复并未掌握，合议庭宣布休庭，随后启动了排除非法证据程序。公诉机关出具公安侦查中对被告人吴金伟的全程讯问录音录像、情况说明及体检表，证明在讯问被告人吴金伟时无殴打行为。我院向被告人吴金伟及其辩护人进行了展示和核实，第二次开庭审理中被告人吴金伟也不再坚持被殴打的辩解。
上述事实有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实，足以认定，本院予以确认。
1．受案登记表、立案决定书证实，冕宁县公安局于2017年10月25日受理案件并决定立案侦查。
2．被告人基本情况及户籍证明证实，被告人吴金伟于1992年10月24日出生未婚等基本情况。
3．抓获经过证实，2017年10月24日上午9时许，冕宁县公安局根据掌握的线索在成都市武侯区“橙果酒店”8602房间将贩卖毒品的吴金伟抓获。
4．尤某的彩色多普勒超声检查报告单、出院病情证明书证实，尤某患尿毒症。
5．毒品称量笔录和照片证实，在王某家的手机盒子里发现白色疑似冰毒可疑物三包，称量毛重是2．3克，净重是1．87克，并从中提取0．62克晶体状可疑物送检。
6．辨认笔录及照片证实，吴金伟辨认出尤某就是自己贩卖毒品的对象；吴金伟辨认出邓某就是自己贩卖毒品的对象；吴金伟辨认出袁国强就是自己购买毒品的对象。
7．指认笔录证实，吴金伟指认出2017年10月5日与尤某转账记录；吴金伟指认出2017年10月13日与尤某的转账记录，共计12000元。吴金伟指认出包装毒品的华为荣耀9手机盒和“阿玛尼”的白色袋子。吴金伟指认出自己的手机和之前包装毒品的手机盒子条码一致。
8．扣押清单证实，从吴金伟处依法扣押移动三星牌S7电话一部，已移送城关派出所。
9．凉公物鉴（毒品）[2017]1415号理化检验报告证实，冕宁县公安局从邓某住处查获的冰毒，从送检检材晶体状可疑物中均检出甲基苯丙胺。
10．现场勘验笔录、现场图、现场照片证实，本案中心现场位于冕宁县后山镇桃园村8组G5高速公路涵洞处，案发现场以南通往泸沽镇的高速路。
11．行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书证实，2014年吴金伟因吸食毒品冰毒，被西昌市公安局行政拘留15日；2017年10月24日因吸食冰毒，被冕宁县公安局行政拘留14日，同年11月6日被强制隔离戒毒。
12．通话记录证实，被告人吴金伟所使用手机号码152××××2211与邓某所使用手机号码186××××9828的通话记录。
13．视频资料证实，对被告人吴金伟讯问同步录音录像，无刑讯逼供的情况。
14．情况说明证实，被告人吴金伟2017年10月24日因吸食冰毒，被冕宁县公安局行政拘留14日，同年11月6日被强制隔离戒毒。2017年11月13日被转为刑事拘留现羁押于冕宁县看守所。本案的“毛毛”和邓某（身份证号码：）系同一人。本案中吴金伟所供述的老大袁强经查实系袁国强（身份证号码：），袁国强涉及的毒品案件为公安部督办案件，该案件由成都市锦江分局禁毒大队在侦办。吴金伟贩卖毒品案中所涉及的尤某，公安局已立为“尤某贩毒案”另案处理。情况说明证据卷105页理化检验报告中送检的检材编号与检验结果的检材编号不符属于凉山州公安局物证鉴定所的笔误，应该以送检的检材编号为准。
15．证人邓某的证言证实，邓某证实自己和尤某从吴金伟处购买两次毒品并进行毒品贩卖，第一次是我通过电话号码183××××9828打电话给吴金伟152××××2211的号码问有没有冰毒买一点，我让尤某微信转账给吴金伟，两三天后我在后山高速路边黑车上接到冰毒，放在我们后山的出租屋里，我和尤某在这里拿去贩卖。第二次是我联系吴金伟，然后尤某微信转账给吴金伟，也在后山高速路旁从黑车上拿到出租屋，我和尤某进行贩卖的。除了在吴金伟处购买毒品，我和尤某与吴金伟之间无其他经济往来。第一次我向吴金伟购买冰毒尤某不知情，以为是帮我还欠款，后来才知道是购买毒品。所以第二次购买的毒品两人一人一半，个人卖个人分得的部分，自己收益。
16．证人尤某的证言证实，2017年10月份左右，邓某骗我说还人欠款，让我转6000元给吴金伟，后来得知是邓某在购买冰毒。第二次也是10月份我了解到情况后要求和邓某一起贩卖冰毒赚钱，作为我透析的医疗费。我又转了6000元给吴金伟购买了毒品。这次的冰毒是在后山高速路旁由黑的带过来的，包装是一个华为荣耀9的手机盒子里面用一个白色塑封透明口袋装的，大约10克冰毒，我们放在王某家，分开卖，有的我拿着，有的邓某拿着，有的邓某和一个叫“小四川”和另外一个我不认识的人在王某家吸食了。我打电话要吴金伟退钱是因为吴金伟当天没有给他们发冰毒，后来三天才发的冰毒，所以也就没有退钱了。
17．被告人吴金伟在公安机关侦查阶段的供述和辩解证实，2017年9月二十几号，邓某向我询问有无冰毒，2017年10月5日，邓某向我购买冰毒，尤某在微信上转6000元给我，2017年10月6日，我就通过黑车将冰毒带给邓某。2017年10月15日，邓某再次联系我购买冰毒，尤某又微信转6000元给我，我又通过黑车将冰毒带给了邓某。总共卖了两次冰毒给邓某、尤某，第一次发的“高辅”（冰毒的辅料，是化学成分），第二次发的“冰糖”和两克冰毒。第一次的高辅是用“阿玛尼”牌子的手表白色盒装的，在一个叫“眼镜”的朋友处购买的30克高辅，没有在袁强处购买；第二次是发的“冰糖”和两克冰毒分开装在“华为”荣耀9的盒子里的，手机盒子还有透明胶带缠过两圈，所以拆开时条码也扯掉了，两克冰毒是我用400元在袁强那里购买的。两次都是尤某通过微信转给我的钱，共计12000元，第二次尤某打电话让我退钱说我卖了假货给他们。在卖给邓某前我们没有交谈价格，是邓某来成都我们当面谈的价格具体怎么谈的记不清楚了。
18．公安局办案情况说明证实，公安局于2017年10月下旬得到线索吴金伟有贩卖毒品的嫌疑，公安局经过侦查后发现吴金伟从2017年10月初以来前后两次通过黑车托运的方式将毒品冰毒托运到冕宁县境内进行零包贩卖，公安局民警以及后山派出所民警在2017年10月24日在成都市武侯区橙果酒店602房间将吴金伟抓获，在整个抓获过程中吴金伟较配合，无明显反抗，办案民警在整个抓捕过程依法对犯罪嫌疑人实施控制、搜身、上拷、带离并未实施过殴打。公安局民警于2017年10月24日下午16时许将犯罪嫌疑人带回冕宁县公安局城厢派出所执法办案区后，依法对吴金伟进行搜身及尿检等相关工作，并在执法办案区第二办公室内依法对其进行询问，询问过程在监控录像内进行，在询问期间保障了吴金伟的人身权利，并未对犯罪嫌疑人实施过任何殴打。
19．吴金伟入看守所前的体检报告证实，吴金伟身体一切正常。
本院认为，被告人吴金伟明知是毒品甲基苯丙胺，为获取非法利益而向他人贩卖甲基苯丙胺2克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，公诉机关指控其构成贩卖毒品罪的罪名成立。被告人关于自己被刑讯逼供的情形，本院依法启动排除非法证据的程序，公诉机关提供情况说明、体检报告和全程询问录音录像资料证实无刑讯逼供的情况。辩护人关于公诉机关指控被告人第一次贩卖的高辅不是刑法意义上的毒品，不能认定第一次是贩卖毒品的辩护意见，本院予以采纳。辩护人关于被告人吴金伟有自愿认罪等酌情从轻处罚情节的辩护意见，本院量刑时综合考虑予以从轻处罚。公诉机关在庭审中关于被告人贩卖一次毒品甲基苯丙胺2克，判处三年以下有期徒刑的量刑意见，本院综合全案予以采纳。被告人吴金伟被查获的智能手机一部属作案工具，依法应当予以没收。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴金伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币20000元。（判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人吴金伟的刑期自2017年11月13日起至2018年11月12日止。罚金限本判决生效后一个月内缴纳完毕。）
二、本案已扣押手机一部予以没收。（限本判决生效后一个月内没收。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向凉山彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份。
审 判 长 殷 凯
人民陪审员 张世华
人民陪审员 贾启菊
二〇一八年四月二日
书 记 员 王 亮
附本判决适用的法律条文《中华人民共和国法》：
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。