广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中中法民一终字第124号
上诉人（原审原告）：中山市鸿建建筑有限公司，住所地广东省中山市三乡镇。
法定代表人：郑国洋，该公司总经理。
委托代理人：张春峰，广东保信律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：唐丹，女，1975年4月15日出生，汉族，住湖南省祁东县。
委托代理人：杜玉明，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
委托代理人：黄劲，北京市盈科（广州）律师事务所律师助理。
上诉人中山市鸿建建筑有限公司（以下简称鸿建公司）因与上诉人唐丹建设工程施工合同纠纷一案，均不服广东省中山市第一人民法院（2012）中一法三民一初字第478号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2008年8月24日，鸿建公司向唐丹出具《法人授权委托证明书》，授权何某某承接唐丹厂房工程，有效期至2009年8月28日。2009年9月19日，唐丹批复鸿建公司的《单位工程开工申请报告》，同意唐丹厂房1号次日开工。2009年11月2、4日，唐丹批复鸿建公司的2份《单位工程开工申请报告》，分别同意唐丹厂房2号、办公楼各项目次日开工。2009年11月10日，唐丹作发包人，鸿建公司作承包人，签订《广东省建设工程施工合同》，约定：工程名称：厂房、员工宿舍、办公楼，工程内容：土建、室内外排水、给水、电气、防雷、消防、排污，承包范围：按中山市第二建筑设计院有限公司设计图纸总包干，合同工期总日历天数225天，从2009年9月20日至2010年5月5日，合同总价6900000元。同日，唐丹作甲方，鸿建公司（何某某）作乙方，签订《补充内容（事项）》，约定：本工程建筑面积8427.8平方米，平均承包单价818.72元／平方米，总承包价6900000元，建筑面积按房产测量图面积为准办理结算。包括工程报建费、散装水泥基金、试桩费、税金、材料送检费、试压费。工程款支付方式：工程报建费先由甲方支付报建费，于乙方第一期工程款中扣除；第一期：桩基础验收合格后三天内付总工程款的20%；第二期：完成所有二层砼板三天内付总工程款的10%；第三期：工程封顶（所有单体计）三天内付总工程款的20%；第四期：外排栅清拆三天内付总工程款的10%；第五期：竣工（验收合格）三天内付总工程款的10%（如果甲方使用本合同建设物视为竣工验收合格）；第六期：办理房产证当天（即收到国土收件回执为准）支付总工程款的10%；第七期：乙方递交房产证给甲方当天支付总工程款的10%，第八期：余下10%工程款为保修金（竣工1年期满支付7%，竣工2年期满支付3%），若甲方没有按照上述约定逾期支付工程款的，乙方有权每天按照甲方应付但未付工程款的1‰计算滞纳金。若甲方逾期支付工程款超过30日的，视为甲方违约处理，甲方需付清乙方所完成的工程款及滞纳金，并向乙方支付200000元违约金。工程完工由乙方编制工程结算书递交给甲方，甲方在收到乙方递交的结算书后十个工作日内进行核实，并向乙方提出核实意见，乙方收到核实意见后十个工作日内作出回复或修改并再次递交结算书及工程款申请书给甲方，甲方复核无误应在十个工作日内予以认可并在结算书上签字确认，并按工程款支付方式支付工程款，甲方收到工程结算书后十个工作日内未提出核实意见的，或收到乙方再次递交的结算书及工程款申请书后十个工作日内不予签字确认的，视为甲方对乙方递交的工程结算书已核实无误，同意结算书的所有内容及数量，并按照工程款申请书支付乙方工程款。合同还约定了其它事项。2009年11月11日，中山市发展与改革局作出中发改核准（2009）544号文件《关于三乡镇唐丹五金厂五金加工项目核准的批复》，同意五金加工项目，项目单位为中山市三乡镇唐丹五金厂，项目总投资为9500000元。2009年11月14、16日，唐丹批复鸿建公司的2份《单位工程开工申请报告》，分别同意唐丹宿舍、厂房1号各项目次日开工。2010年1月4日，唐丹出具4份《中山市建设工程办理质量监督申请表》（唐丹1#厂房、2#厂房、办公楼、门卫室、宿舍楼），其中开工日期栏填写的日期为2009年11月1日。2010年2月4日，中山市百事得运动器材有限公司作出《关于唐丹厂房办公楼雨棚施工问题》称，施工未经甲方或甲方代表、设计、监理任何一方私自拆除木板，造成质量安全隐患，决定在最近几天支付第三期工程款当中扣除10000元作为处罚。2010年3月9日，中山市建设局发出唐丹1#厂房、2#厂房、办公楼、门卫室、宿舍楼《建设工程许可证》，其中的开工日期亦为2009年11月1日。2010年6月23日、27日、28日，唐丹分别签署鸿建公司的《工程竣工验收申请表》，申请表上分别载明，办公楼、宿舍、厂房1#、厂房2#的完工日期分别为当日。2010年9月9日，勘察、设计、施工、建设单位在《竣工验收备案表》、《工程竣工验收报告》上签字盖章。2010年11月24日，唐丹出具收条，收到何某某交来唐丹厂房一、厂房二、宿舍楼、办公楼、保安室工程结算资料如下，并签署意见：不同意此价钱，只认合同承包总额6900000元。同年11月27日，唐丹出具《回应书》，只认同合同总承包价6900000元，不认同附加工程款，除唐丹要求新增1号厂房电房土建工程外无任何附加工程，电房总承包工程款40000元已在2010年11月8日通过转账方式支付给何某某。2011年1月28日，中山市国土房管局颁发房地产权属人为唐丹的房地产权属证书4份（粤房地权证中府字第01110011**号、0111001157号、0111001162号、01110011**号），四份房地产权证书建筑面积共计8314.71平方米。2011年1月29日，唐丹出具《收条》，收到鸿建公司交来唐丹厂房一、厂房二、办公楼、宿舍楼、房产证及土地使用证原件。2012年4月16日，何某某向唐丹发出《债权转让通知书》，其中有以下内容：何某某与唐丹建设工程施工合同交易中，唐丹所欠何某某的全部款，由唐丹直接向鸿建公司清偿所有工程款及其产生的孳息、利息、违约金。2012年4月23日，唐丹代理人杜玉明复函鸿建公司，确认在整个施工过程中，除要求鸿建公司增加1号厂房电房土建工程外，再没有就本工程向鸿建公司提出任何工程变更的要求，针对该增加的1号厂房电房土建工程，唐丹已于2011年1月17日另行向鸿建公司（何某某）支付工程款40000元。2012年5月15日，鸿建公司提起诉讼，以唐丹故意拖欠工程款、鸿建公司多次催讨未果为由，请求法院判令：一、唐丹向鸿建公司支付工程款1587929.29元；二、唐丹向鸿建公司支付违约金200000元及滞纳金324000元（应按合同每天1‰计算到付清之日止，暂计算到起诉时滞纳金为324000元）；三、唐丹在工程款1587929.29元的范围内就唐丹厂房、员工宿舍、办公楼工程拍卖或变卖后的价款优先受偿；四、本案的诉讼费用由唐丹承担。原审审理过程中，鸿建公司增加诉讼请求，请求判令唐丹向鸿建公司支付工程款604719.01元，并支付自2012年9月9日起至清偿全部欠款之日止，按同期银行贷款利率（年利率7.56%）计算拖欠工程款的利息。原审审理过程中，唐丹于2012年11月13日付清余下的保修金345000元。从2009年11月11日至2011年1月27日，唐丹支付鸿建公司工程款6555000元（含扣质量款、误工赔偿款、保修金）。其中，2010年7月21日支付第四期、第五期工程款390000元，2010年8月13日支付第五期工程款200000元，2010年8月28日支付第五期工程款200000元，2010年9月19日支付第五期、第六期工程款190000元，2010年11月8日支付第六期工程款330012元，2010年11月27日支付第七期工程款414268.99元，代买办公室工程地板瓷砖64000元，扣误工款69000元，2011年1月27日支付第七期工程款100000元，支付何某某电房建行费用40000元，支付第八期尾款345000元。
原审法院认为：鸿建公司、唐丹形成工程承包合同关系，双方应按法律规定和合同约定履行自己的义务。现双方在履行合同的过程发生争议，争议的焦点在于：一、唐丹应支付给鸿建公司的工程价款是多少？对于该争议焦点，鸿建公司主张，其在施工过程中，根据唐丹要求增加工程，实际工程总造价8090210.28元，尚欠工程款1794929.29元，发改局批复唐丹投资9500000元，该合同价与唐丹投资相去较远，并要求对鸿建公司完成的工程量进行评估。唐丹主张，合同约定按固定价结算工程款，不同意对工程量进行评估。经审查，原审法院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十二条的规定，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款；当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。鸿建公司、唐丹签订的合同约定按建筑面积计算工程价款，符合上述解释的规定，故原审法院对鸿建公司要求重新评估工程价款的请求不予支持。对工程价款按合同约定的方法计算，即按建筑面积计算。发改局批复的唐丹投资9500000元，不能作为衡量双方签订的建设工程施工合同是否公平的依据，对鸿建公司以此为由要求鉴定的申请亦不予准许。现国土房管部门颁发的上述房屋建筑面积为8314.71平方米，按承包单价818.72元／平方米计算，其工程价款为6807419.37元，唐丹支付6900000元已超出应付工程款，故对鸿建公司要求唐丹支付工程款的请求不予支持；二、唐丹是否迟延支付工程款？对于该争议焦点，鸿建公司主张，唐丹迟延支付第五、六、七、八期工程款。唐丹确认第五期有90000元迟延支付9天，其它款项均大幅提前支付。经审查，双方签订的《补充内容（事项）》约定：第五期：竣工（验收合格）三天内付总工程款的10%，现工程于2010年9月9日竣工验收合格，唐丹应于2010年9月13日前付清该期工程款690000元，实际唐丹于2010年7月21日支付200000元，8月13日支付200000元，8月28日支付200000元，9月19日支付90000元，故唐丹迟延支付工程款90000元7天。第六期：办理房产证当天（即收到国土收件回执为准）支付总工程款的10%；现鸿建公司不能提供证据证实收到国土收件回执的时间，故不能认定唐丹迟延支付第六期工程款。第七期：乙方递交房产证给甲方当天支付总工程款的10%，房产证出证时间为2011年1月28日，而唐丹于2010年11月27日付清第七期工程款，故唐丹没有迟延支付第七期工程款。第八期：余下10%工程款为保修金（竣工1年期满支付7%，竣工2年期满支付3%），工程于2010年6月28日最后竣工，唐丹应于2011年6月29日前支付483000元，2012年6月29日前支付207000元。实际唐丹于2011年1月27日提前支付345000元，但于2012年11月13日迟延支付345000元。其中138000元迟延503天（2011年6月29日至2012年11月13日），207000元迟延138天（2012年6月29日至2012年11月13日）。根据合同约定，鸿建公司有权每天按照唐丹应付但未付工程款的1‰计算滞纳金，若甲方逾期支付工程款超过30日的，视为甲方违约处理，甲方需付清乙方所完成的工程款及滞纳金，并向乙方支付200000元违约金。故唐丹应支付鸿建公司滞纳金98610元（90000元×1‰×7天＋138000元×1‰×503天＋207000元×1‰×138天），该滞纳金实为违约金，并另行支付违约金200000元。唐丹关于提前支付工程款的天数冲抵迟延支付工程款天数的主张没有法律依据，对其该主张不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条的规定，建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用，不包括承包人因发包人违约所造成的损失，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。现鸿建公司主张优先权不符合上述规定，故对鸿建公司关于就唐丹厂房、员工宿舍、办公楼优先受偿的主张不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十三条、第二百六十九条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十二条，最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条的规定，判决如下：一、唐丹应支付鸿建公司违约金98610元、200000元，合计298610元，于原审判决生效之日起十日内付清；二、驳回鸿建公司的其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28533元（鸿建公司已预缴），由鸿建公司负担22754元，由唐丹负担5779元。唐丹负担部分，于原审判决生效后七日内向原审法院缴纳。
宣判后，上诉人鸿建公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、鸿建公司增加工程量应当增加工程款，应按结算书进行结算。结算书中有部分工程（防雷、水电、消防、给排水和简单装修）并未包含于预算书中，预算书中明确仅土建部分工程款已达到合同价。唐丹原审庭审中确认增加1号厂房电房土建工程，唐丹于律师函中确认增加工程，但未向鸿建公司支付工程款。二、根据鸿建公司出具的结算书，鸿建公司完成的涉案工程量应为8090210.3元，唐丹尚欠工程款1587929.29元。唐丹若对鸿建公司提交的结算书有异议，应在收到结算书后十个工作日内提出，逾期则视为已认可鸿建公司结算报告确定的工程款。三、退一步讲，即使法院不认可结算书中确认的工程量，本案仍存在如下增加工程量事实。1.《施工合同》补充内容第二条第8款约定了工程款计价方式。2.结算书部分工程未包含于预算书中。3.唐丹提供的预算书无施工项目，结算书按实际工程量结算，应按增加工程量计价。4.唐丹在原审庭审中承认增加1号厂房电房土建工程，但未支付工程款。5.唐丹在律师函中确认增加工程，但未支付工程款。四、唐丹存在违约应支付违约金200000元。唐丹要求扣除工程款259719.01元无事实和法律依据。五、原审诉讼过程中增加的诉讼请求工程款604719.01元应得到支持，增加请求因双方合同约定的最后清偿工程款（第八期）已到期。六、鸿建公司主张的滞纳金应得到支持。七、工期应以施工下确定的时间为准，不能按合同计算，合同上的开工日期存在推后。八、鸿建公司不具备消防、防雷工程资质，鸿建公司势将完成相关工程。九、合同造价明显超过6900000元，属重大误解显失公平，鸿建公司有权要求变更合同内容，造价应以评估为准。工程存在情势变更情形，钢筋水泥等价格都大涨，应以评估为准比较公平。综上，原审认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院判令：1.撤销原审判决；2.改判支付鸿建公司原审全部诉讼请求；3.本案一、二审诉讼费用全部由唐丹承担。
上诉人唐丹针对上诉人鸿建公司的上诉二审答辩称：一、双方签订的《施工合同》第一部分《协议书》第一条工程概况工程内容中明确规定了工程内容，包含防雷、水电、消防、给排水及简单装修工程，工程范围应按合同为准。合同附件三《工程质量保修书》第二条第2.2项，鸿建公司也承诺对前述进行质保，《补充内容（事项）》里第一、二条工程承包内容也明确包括前述内容。二、何某某是鸿建公司指定的本案工程负责人和实际管理人，上述所说内容均以何某某为指挥进行制定，由鸿建公司盖章确认，唐丹扣款的事实也有鸿建公司盖章确认。何某某作为施工代表，应由鸿建公司承担责任。唐丹之前先行垫付的一些款项，是唐丹扣除下来的，本案迟延施工一百四十多天，扣除款项由何某某签名确认。三、增加工程量是1号厂房电房土建部分工程款，已全部支付给何某某，何某某亦签名确认，不存在其他增加工程，没有证据显示增加工程。四、开工日期应以合同施工期为准，开工时间应为2009年9月20日，签订合同前已达成具体施工意向，工程是先开工后签订合同。五、竣工时间为2010年9月9日而非原审认定的2010年6月，鸿建公司资金不足，鸿建公司资金不足故唐丹提前支付工程款。六、合同施工范围、面积及单价均十分明确，固定总价非常清楚，不需要重新评估。鸿建公司主张的情势变更不存在。综上，鸿建公司的上诉没有事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。
上诉人唐丹亦不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审未查清涉案工程竣工时间，导致计算唐丹付款期限时出现严重错误。涉案工程《工程竣工验收报告》中记载工程验收时间为2010年9月9日，并非原审法院认定的2010年6月28日，不应以2010年6月29日作为唐丹应支付第八期工程款的截止时间。二、鸿建公司拒不履行质保维修义务，但唐丹仍提前向其支付了5%质保金。因鸿建公司承建的涉案工程存在较多施工质量问题。严重违反合同约定，存在严重过错，违约在先，致使合同不能顺利履行。唐丹根据《合同补充内容（事项）》第11条、《协议书》约定以及《中华人民共和国合同法》第六十七条规定，在鸿建公司未履行相应保修义务前，唐丹有权拒绝向鸿建公司支付相应工程款，有权要求鸿建公司承担因工程质量问题所产生的所有费用。三、唐丹曾多次催促鸿建公司前来领取保修金，但鸿建公司不予理会，唐丹不应承担违约责任。四、即使唐丹应承担违约责任，原审法院也不应判决唐丹承担如此重的违约责任。唐丹支付的工程款多出92580.63元，足以弥补鸿建公司损失。该多支付的工程款显然超出了鸿建公司损失，应当予以调整。综上：请求二审法院判令：1、撤销原审判决，改判唐丹无须向鸿建公司支付违约金298610元违约金；2、鸿建公司承担本案一、二审全部诉讼费用。
上诉人鸿建公司针对上诉人唐丹的上诉二审答辩称：一、开工从施工许可证显示是2010年3月7日，而不是合同约定的开工日期，先开工后签合同是违法的。二、双方约定银行转账支付，不存在唐丹提前付款，鸿建公司不存在资金不足情况。三、违约金的处罚并没有鸿建公司的损失，土建造价已是6900000元，防雷、水电、消防、给排水和简单装修工程都是鸿建公司另找有资质企业建造的，违约金没有过高。四、《合同补充内容（事项）》第一条第二款含有防雷、水电、消防、给排水工程，但因鸿建公司没有资质故委托其他有资质企业进行建造，鸿建公司垫付了相关款项。第二条关系装饰装修的约定按常理是不应有价钱的标示，第三、十条约定滞纳金的支付和违约金的支付，但未能弥补鸿建公司损失。其他答辩意见与鸿建公司上诉意见一致。
二审经审理查明：原审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院另查明：鸿建公司与唐丹签订的《补充内容（事项）》第一条工程承包内容第2款约定：“本工程含土建、消防、防雷、室内给排水、电气安装、室外排污及化粪池工程”。第二条装饰说明约定：“……5.办公室地面铺800×800抛光砖。6.室外排水安装φ500水泥管。7.本工程含建筑物范围内的水电安装工程，承包内容按中山市第二建筑设计院有限公司设计的业务号为SD2-09-113图纸施工。8.所有装饰材料由乙方提供样板给甲方确认（外墙瓷砖24.00元／㎡，宿舍用地板砖20.00元／㎡，办公室用地板砖50.00元／㎡，所有卫生间用墙面砖17.00元／㎡）。……”。
本院再查明：唐丹委托代理人杜玉明于2012年4月23日向鸿建公司发出《律师函》中反映，“至于相当于工程总价2%的保修金，即138000元，我方（唐丹）此前已多次通知贵公司（鸿建公司）到我方领取，但贵公司总以各种理由推脱，一直未到我方领取。因此，该款项现未支付的责任不在我方”。另外，唐丹与鸿建公司于2009年11月10日签订《广东省建设工程施工合同》第三部分专用条款14.2条支付期及支付方式的约定，唐丹向鸿建公司支付涉案工程价款的方式为“现金支付并转账到：户名：林金权，帐号：62225807503634500，开户行：三乡交行”。
本院认为：本案系建设工程施工合同纠纷。现针对双方二审争议焦点本院综合评析如下。
一、关于工程款支付
（一）本案中是否存在增加工程及增加工程数量
鸿建公司上诉主张，因不具备相应资质，其另行垫资委托案外第三人完成涉案厂房工程防雷、水电、消防、给排水及简单装修工程，该部分工程并未包含于《施工合同》约定的土建工程范围，属增加工程，唐丹除应向鸿建公司支付《施工合同》约定的6900000元工程款外，还应支付上述增加工程款。唐丹对此不予认可，并主张涉案厂房工程的增加工程仅有1号厂房电房土建工程，该部分增加工程款40000元已直接支付给何某某。本院认为，首先，鸿建公司与唐丹签订的《补充内容（事项）》第一条工程承包内容第2款约定：“本工程含土建、消防、防雷、室内给排水、电气安装、室外排污及化粪池工程”。第二条装饰说明约定：“……5.办公室地面铺800×800抛光砖。6.室外排水安装φ500水泥管。7.本工程含建筑物范围内的水电安装工程，承包内容按中山市第二建筑设计院有限公司设计的业务号为SD2-09-113图纸施工。8.所有装饰材料由乙方提供样板给甲方确认（外墙瓷砖24.00元／㎡，宿舍用地板砖20.00元／㎡，办公室用地板砖50.00元／㎡，所有卫生间用墙面砖17.00元／㎡）。……”。从上述合同约定可知，鸿建公司与唐丹约定的总承包价6900000元中已包含防雷、水电、消防、给排水及简单装修工程。其次，鸿建公司与唐丹于《补充内容（事项）》中约定：建筑面积按房产测量图面积为准办理结算，平均承包单价为818.72元／㎡。涉案厂房房地产权证反映的建筑面积共计8314.71㎡，即双方应按8314.71㎡进行工程款结算，涉案厂房工程总结算价为818.72元／㎡×8314.71㎡＝6807419.37元。唐丹已按合同约定的总承包价向鸿建公司支付工程款6900000元（6555000元＋345000元），已超出合同约定的涉案厂房工程总结算价。在鸿建公司未能进一步举证证实增加工程及数量的情况下，本院对鸿建公司要求唐丹另行支付涉案厂房工程防雷、水电、消防、给排水及简单装修工程工程款的上诉请求不予支持。再次，双方于《补充内容（事项）》还约定：第八期工程款即余下10%工程款为保修金。唐丹于原审庭审过程中已将向鸿建公司支付工程款345000元（第八期工程款，性质为保修金），其已全额支付合同约定的总承包价6900000元，故对于鸿建公司主张唐丹支付保修金604719.01元及相应利息的上诉请求，本院亦不予支持。
（二）何某某已收取的40000元款项性质认定
鸿建公司向唐丹出具的《法人授权委托证明书》反映，鸿建公司授权何某某承接唐丹厂房工程，有效期至2009年8月28日。唐丹于原审庭审中当庭确认涉案工程存在增加工程即1号厂房电房土建工程，该部分工程款40000元已由唐丹于2010年11月8日通过银行转账方式直接支付给何某某。鸿建公司对此不予确认，并主张唐丹并未向其支付该40000元增加工程款。对此，本院认为，唐丹向何某某支付40000元增加工程款时，何某某的代理权已终止，但结合于2009年11月10日签订的《补充内容（事项）》中记载的乙方为鸿建公司（何某某）以及何某某于2012年4月16日向唐丹发出《债权转让通知书》、将涉案工程款债权转让于鸿建公司的行为，可认定何某某于代理权终止后仍继续参与涉案厂房工程施工，唐丹有合理理由相信何某某仍具有代理权。故何某某收取增加工程款40000元的行为属表见代理，该行为后果直接归属于鸿建公司，即应视为鸿建公司已收取唐丹支付的增加工程款40000元。唐丹无需另行向鸿建公司支付该40000元增加工程款。
二、违约金及滞纳金
（一）竣工日期的认定
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定：当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期。2010年9月9日，勘察、施工、建设单位在《竣工验收备案表》、《工程竣工验收报告》上签字盖章。故本案的竣工时间、竣工验收时间均为2010年9月9日。原审法院对此认定有误，本院予以纠正。
（二）迟延支付工程款以及违约金、滞纳金的计算
根据合同约定，第五期工程款于竣工（验收合格）三天内付总工程款的10%，工程于2010年9月9日竣工验收合格，唐丹本应于2010年9月13日前向鸿建公司支付总工程款的10%即690000元。唐丹于2010年7月21日支付200000元、8月13日支付200000元、8月28日支付200000元、9月19日支付90000元。从唐丹上述支付行为反映，其于2010年9月19日支付的90000元迟延支付7天。第八期工程款（保修金）为工程款10%即为690000元，竣工1年期满支付7%即唐丹应于2011年9月9日前支付483000元，竣工2年期满支付3%即唐丹应于2012年9月9日前支付207000元。实际上，唐丹分别于2011年1月27日、2012年11月13日各支付345000元，其中138000元（483000元-345000元）迟延支付431天（自2011年9月10日至2012年11月13日）、207000元迟延支付65天（自2012年9月10日至2012年11月13日）。唐丹未能按照合同约定如期支付第五期、第八期中的部分工程款，已构成迟延支付，应按合同约定承担相应违约责任。至于唐丹主张，其已多次通知鸿建公司到其处领取工程总价2%保修金即138000元但鸿建公司总以各种理由推脱，虽从唐丹提交的于2012年4月23日发出的《律师函》对该情况有所反映，但因双方已于《广东省建设工程施工合同》专用条款14.2条约定工程款支付方式为“现金支付并转账到：户名：林金权，帐号：62225807503634500，开户行：三乡交行”，即使鸿建公司存在多次通知均不领取138000元工程款的情况，唐丹仍可通过向合同明确约定的银行帐号转账的形式支付该笔工程款，且虽唐丹主张双方在合同实际履行过程中并未严格按照上述合同约定支付工程款，其亦未能举证证实双方已就工程款支付达成新的协议变更原合同约定，故唐丹应承担举证不能的法律后果，本院对唐丹关于鸿建公司不予理会其多次通知不予收取保修金、唐丹不应承担违约责任主张不予支持。故唐丹应向鸿建公司支付违约金200000元及滞纳金73023元（90000元×1‰×7天＋138000元×1‰×431天＋207000元×1‰×65天）。唐丹主张因涉案厂房工程存在质量问题故迟延支付第八期工程款（保修金），但由于唐丹、鸿建公司于《补充内容（事项）》中约定按时间支付工程款，且即使在唐丹已全额支付合同约定的总承包价6900000元的情况下，仍并不能解除鸿建公司按法律规定及合同约定应负的质量保修责任。故对唐丹以涉案厂房工程存在质量问题故迟延支付工程款的主张，本院不予支持。唐丹虽主张违约金过高要求法院进行调整，但因违约金、滞纳金条款均为双方的真实意思表示，唐丹亦未举证证实合同约定的滞纳金及违约金高于鸿建公司的实际损失，故对唐丹该项上诉请求本院不予支持。
三、唐丹已按合同约定向鸿建公司全额支付工程款6900000元，原审法院依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条、第四条规定，驳回鸿建公司关于应唐丹厂房、员工宿舍、办公楼优先受偿的请求，并无不当，本院亦予以维持。
综上，原审法院对竣工日期认定有误，致实体处理不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省中山市第一人民法院（2012）中一法三民一初字第478号民事判决；
二、上诉人唐丹于本判决生效之日起七日内向上诉人中山市鸿建建筑有限公司支付违约金200000元、滞纳金73023元共计273023元；
三、驳回上诉人中山市鸿建建筑有限公司的其他诉讼请求。
如果未按原审判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费28533元（中山市鸿建建筑有限公司已预缴），由上诉人中山市鸿建建筑有限公司负担25680元，由上诉人唐丹负担2853元（唐丹负担部分应于原审判决生效后七日内向原审法院缴纳）。二审案件受理费31923元（中山市鸿建建筑有限公司已向本院预交28533元，唐丹已向本院预交5779元），由上诉人中山市鸿建建筑有限公司负担26641元，上诉人唐丹负担5282元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张煌辉
审 判 员 胡健仪
代理审判员 赖晓筠
二〇一四年六月九日
书 记 员 易嘉璇
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