贵州省毕节市七星关区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）黔七刑初字第217号
公诉机关贵州省毕节市七星关区人民检察院。
被告人刘娟，女，1985年10月17日出生，汉族，贵州省毕节市人，中专文化，无业，住毕节市七星关区。2013年4月15日因病取保候审，2014年4月14日解除取保候审。2014年5月7日经本院决定执行逮捕。现羁押于七星关区看守所。
贵州省毕节市七星关区人民检察院以七星检公诉刑诉（2014）147号起诉书指控被告人刘娟犯贩卖毒品罪，于2014年4月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省毕节市七星关区人民检察院指派检察员彭胜林出庭支持公诉，被告人刘娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省毕节市七星关区人民检察院指控，一、2013年4月15日17时许，被告人刘娟在毕节市翠屏路大众国际酒店贩卖毒品给吕某某时，被公安机关查获，当场查获毒品海洛因可疑物1包，同时在刘娟上衣口袋查获28包海洛因可疑物。分别编号为1号、2号，经称量1号净重为0.12克，2号（28各零包）合计净重为5.57克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，送检的检材内检出二乙酰吗啡成份。
二、2013年8月29日11时许，被告人刘娟在毕节市百里杜鹃大道疾控中心处贩卖毒品时，被公安机关查获，当场查获刘娟贩卖给张某的海洛因可疑物1包，同时又在刘娟的挎包内查获海洛因可疑物26包。分别编为1-27号，经称量，刘娟贩卖给张某的海洛因可疑物净重为0.1克。其余在挎包内收缴的26个零包（分别编为2-27号）合计净重为6.69克。经毕节市公安司法鉴定中心鉴定，送检的检材内检出二乙酰吗啡成份。
对于上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了被告人刘娟的供述、证人吕某某、李某某的证言、抓获经过、现场及称量指认记录、辨认笔录、刑事照片、扣押物品文件清单、毒品收据、通话清单、物证检验意见书及通知书、领条、情况说明、户籍证明等证据。认为被告人刘娟的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。鉴于被告人刘娟认罪态度较好，建议酌情从轻处罚。
被告人刘娟对指控的事实及罪名无异议，但辩称第一桩指控的28个零包是用于自己吸食，其是以贩养吸，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、2013年4月15日17时许，吸毒的被告人刘娟在毕节市七星关区翠屏路大众国际酒店向他人贩卖毒品海洛因时，被公安机关抓获，当场收缴毒品海洛因零包29包，净重5.69克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证属实的证据证实，本院予以确认。
1、被告人刘娟供述：2013年4月15日14时许，曾给我买过三四次海洛因的吕老三用电话打我的电话，叫我给他找100元的海洛因，我就叫他在大众酒店等我。过了一会儿，我到酒店门口处的地下停车场处就看见吕老三，我就往地下停车场走，吕老三也跟着往地下停车场走。到了停车场，吕老三就拿了100元给我，我就从裤包里拿了一海洛因零包给他，然后他就往外走。刚走到酒店门口就被公安抓了，接着我往酒店右边走也被抓了。我的海洛因是从云南镇雄县泼机镇一个叫小玉的男子处购买的，今天你们从我身上搜到的海洛因零包有28个，加上卖给吕老三的1个，共有29个，身上的28个我是用于自己吃的。
2、证人吕某某证实：2013年4月15日13时左右，我用手机打刘娟的电话，找她买一包海洛因吸食，刘娟就叫我在老客车站门口等她。我到车站门口因没找到她，就打她的电话，刘娟就说她从小商品批发市场下来，于是我就向批发市场走。到大众国际酒店门口就遇见刘娟，我就拿了100元给她，刘娟就递了一包用换色塑料胶纸包着的毒品海洛因给我，此时就被公安人员上来将我们抓住了。我曾给刘娟买过几次毒品海洛因来吸食过。
3、抓获经过：2013年4月15日15时30分许，毕节市公安局七星关分局在七星关区翠屏路巡逻时将形迹可疑，后进行毒品交易的刘娟、吕某某抓获，当场收缴分别用黄、黑塑料袋纸包装的毒品海洛因可疑物29包。
4、扣押物品文件清单、领条：2013年4月15日侦查机关从刘娟处扣押灰白色颗粒物毒品海洛因可疑物5.69克及黑色诺基亚手机一部。其中，诺基亚手机侦查机关于2013年4月24日发还刘娟。
5、称量指认记录及照片：经刘娟指认，其在2013年4月15日被收缴的29包毒品海洛因零包净重5.69克。
6、物证检验意见书、通知书：吸毒人员刘娟贩卖的毒品海洛因可疑物中检出二乙酰吗啡成份，该结果已于2013年5月15日告知刘娟。
7、通话清单。
8、毒品收据：2013年6月27日毕节市公安局七星关分局禁毒大队收到禁毒二中队上缴的刘娟贩卖毒品案海洛因5.84克。
二、2013年8月29日11时许，被告人刘娟在毕节市七星关区百里杜鹃大道疾控中心处向他人贩卖毒品海洛时，被公安机关抓获，当场收缴毒品海洛因零包27包，净重6.79克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证属实的证据证实，本院予以确认。
1、被告人刘娟供述：2013年8月29日10时48分许，张某用手机打我的电话购买海洛因，我就叫他到七星关区百里杜鹃大道疾控中心等我。大约10时51分张某又打电话问我到了没有，并说他马上坐车过来。过了一会儿，我就到了疾控中心。这时张某又打电话说马上到，我就说在疾控中心门口等他。过了约5分钟，张某就和曾给我买过几次毒品海洛因的李某某来了，李某某就拿了90元给我，我就递给他一个零包海洛因，交易结束后我们就走了。过了5分钟，张某看见警察来后就跑了，随后警察过来就先后把李某某和我抓住了，警察就从我的一个小包包里查出27个零包毒品海洛因。这次贩卖的海洛因我是从一个叫龙老二的男子处购买所得的。
2、证人李某某证实：2013年8月29日10时50分许，张某打电话叫我和他去拿点毒品海洛因。我和张某在洪山路实验小学门口会面后，张某就用他的电话打一个女的电话，叫她卖一包毒品海洛因给张某。那个女的就叫我们到毕节市七星关区百里杜鹃大道疾控中心门口交易。我们和那女的见面后，我认识这个女的，最近我还给她买过二三次毒品海洛因。当时张某就叫那个女的把一包用黑色塑料袋包装好的零包毒品海洛因给我，我就把张某拿给我的90元钱递给这女的。我们拿到毒品后刚走几步，就发现有警察，张某就跑了，我和那个女就被抓住。
3、抓获经过：2013年8月29日11时40分许，毕节市公安局七星关分局巡逻时在七星关区百里杜鹃大道疾控中心门口将形迹可疑，后进行毒品交易的刘娟、李某某抓获，有一名男子逃脱，后当场收缴分别用红、黄、黑塑料袋纸包装的毒品海洛因可疑物27包。
4、扣押物品文件清单：2013年8月29日侦查机关从刘娟处扣押白色粉末零包毒品海洛因可疑物27包。
5、称量指认记录及照片：经刘娟指认，其在2013年8月29日被收缴的27包毒品海洛因零包净重6.79克。
6、物证检验意见书、通知书：刘娟贩卖的毒品海洛因可疑物中检出二乙酰吗啡成份，该结果已于2013年9月26日告知刘娟。
7、通话清单。
8、毒品收据：2013年9月27日毕节市公安局七星关分局禁毒大队收到市西派出所上缴的刘娟贩卖毒品案海洛因6.79克。
9、情况说明：经公安机关多方查找，未找到贩卖毒品海洛因的男子龙老二以及逃跑后的吸毒人员张某。
10、户籍证明：刘娟出生于1985年10月17日，符合贩卖毒品罪的主体。
本院认为，公诉机关指控被告人刘娟犯贩卖毒品罪的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人刘娟违反国家毒品管理法规，以牟利为目的，明知是毒品而二次进行贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法判处。鉴于被告人刘娟归案后能如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚，故对公诉机关建议对刘娟从轻判处的公诉意见，予以支持。对于刘娟提出第一桩指控的28个零包是用于自己吸食，其是以贩养吸，请求从轻处罚的辩解，经查，该28个零包毒品海洛因系吸毒人员刘娟向他人贩卖毒品海洛因时，当场从其身上查获，根据最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时酌情考虑”的规定，该28个零包毒品海洛因应累计计算为贩毒数量，同时，考虑到刘娟以贩养吸情节，在量刑时可酌情从轻处罚。故对该辩解，部分采纳。据此，根据被告人刘娟的犯罪事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人刘娟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人刘娟的刑期自2014年5月7日起至2021年11月6日止。罚金自判决生效之日起五日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省毕节市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 军
人民陪审员 周 玉 英
人民陪审员 钟 庆 芬
二〇一四年五月七日
书 记 员 邱丽娅（代）