广西壮族自治区来宾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂13刑终32号
原公诉机关广西壮族自治区象州县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆某某，男，1980年2月10日出生，汉族，小学文化，居民，籍贯广西壮族自治区象州县，住象州县。曾因犯故意伤害罪，1999年8月13日被象州县人民法院判处有期徒刑五年，2003年1月30日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，2007年9月25日被象州县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2008年1月18日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，2011年11月14日被象州县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2012年5月28日刑满释放；又因犯盗窃罪，2013年11月13日被象州县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2014年5月17日刑满释放。现因涉嫌犯容留他人吸毒罪，2017年3月21日被逮捕。现羁押于象州县看守所。
广西壮族自治区象州县人民法院审理象州县人民检察院指控原审被告人陆某某犯容留他人吸毒罪一案，于二○一七年十二月二十九日作出（2017）桂1322刑初182号刑事判决。原审被告人陆某某不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2018年3月6日公开开庭进行了审理。来宾市人民检察院指派检察员覃鹏出庭履行职务，上诉人陆某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年3月6日晚,被告人陆某某在象州县家中容留韦某1、吴某、黄某1、唐某、杨某1（1999年8月19日出生）吸食毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）。次日上午，其又容留杨某1、黄某2（1999年4月5日出生）在其家中吸食吴某提供的毒品甲基苯丙胺。公安民警接报后赶到陆某某家中查处，在其家中电脑房内桌面上查获吸食剩余的0.02克毒品甲基苯丙胺可疑物及吸毒用的工具一套。随后，公安民警将陆某某、黄某2、杨某1、韦某1、黄某1、吴某、唐某传唤到象州县公安局办案中心审查，经用甲基安非他明
--氯胺酮-
吗啡（尿液）胶体金法检测法依法对上述人员的新鲜尿液进行检测，结果均呈阳性。经鉴定，从扣押的甲基苯丙胺可疑物及吸毒工具内的过滤水中，均检测出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
(1)受案登记表、立案决定书证实，2017年3月7日13时许，象州县公安局接到匿名群众举报称在象州县寺村镇西南街34号陆某某家中有人吸毒。公安民警接报后赶到陆某某家中将正在吸毒的黄某2、杨某1、陆某某等人抓获，当场查获冰毒0.02克。经依法查明，2017年3月6日，韦某2、杨某1、吴某、黄某1在陆某某家中吸食冰毒，陆某某在场不制止，还参与吸食冰毒。陆某某有容留他人吸毒的犯罪嫌疑，该局于2017年3月20日立案侦查。
(2)户籍信息证实：陆某某出生于1980年2月10日，作案时已达完全刑事责任年龄；杨某1出生于1999年8月19日，案发时属未成年人；黄某2出生于1999年4月5日，案发时属未成年人。
(3)抓获经过、破案经过证实，2017年3月7日，象州县公安局在办理陆某某等人吸毒案中，发现陆某某有容留他人（黄某2、杨某1、韦某2、杨某2、吴某、黄某1）吸毒的犯罪嫌疑，该局于2017年3月20日立案侦查，次日公安民警到行政拘留所将因吸毒行为被拘留的陆某某传唤到案审讯，同日经象州县人民检察院批准，对陆某某执行逮捕。
(4)唐某、黄某1、吴某、黄某2、杨某1、陆某某、韦某1的行政处罚决定书证实，唐某、黄某1、韦某1因于2017年3月6日及黄某2、杨某1、陆某某因于2017年3月7日在陆某某家中吸毒，被象州县公安局处以行政拘留等处罚。
(5)现场检测照片证实，2017年3月7日，公安民警将黄某2、杨某1、陆某某、韦某1、黄某1、吴某、唐某带到象州县公安局办案中心审查，经用甲基安非他明--
氯胺酮-吗啡（尿液）胶体金法检测法依法对黄某3、杨某1、陆某某、韦某1、黄某1、吴某、唐某的新鲜尿液进行检测，结果均呈阳性。
(6)证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单证实，2017年3月7日，公安民警在象州县寺村镇西南街34号陆某某家中电脑房内搜获毒品甲基苯丙胺可疑物0.02克及吸毒用的工具一套等物品，并依法予以扣押。
(7)情况说明证实，“啊美姑”、“阿某1”、“啊妹姑”为同一人。
(8)象州县人民法院（2007）象刑初字第137号、（2011）象刑初字第132号、（2013）象刑初字第151号刑事判决书及象看释字〔2012〕26号刑满释放证明书、（2014）鹿狱释字第907号释放证明书证实，陆某某因犯故意伤害罪，1999年8月13日被判处有期徒刑五年，2003年1月30日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，2007年9月25日被判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2008年1月18日刑满释放；又因犯贩卖毒品罪，2011年11月14日被判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元，2012年5月28日刑满释放；又因犯盗窃罪，2013年11月13日被判处有期徒刑八个月，并处罚金1000元，2014年5月17日刑满释放。
2.证人证言
(1)韦某1（绰号“小健”）证实，2017年3月6日19时许，他到寺村街“阿某3”（陆某某）家中找“阿某3”，见“阿某3”正在吸食冰毒，他也吸食了几口。半小时后“阿某3”去吃饭。而后，“老黑”（唐某）和“眼镜”（黄某1）来到“阿某3”家。不知“老黑”从哪里得到冰毒在“阿某3”家里吸食。“阿某3”回来见“老黑”和“眼镜”吸食冰毒，“阿某3”也吸食了几口，他们大概吸食了两条冰毒，之后就坐在那里聊天。过了半小时，寺村街的“主任”（吴某）也过来，后来还有个男青年也来，见桌上有冰毒也一起吸食，他又过去吸食了几口。过得几分钟主任及男青年就出去了又转回问“阿某3”要冰毒出来吸食，“阿某3”又拿出来一个小塑料袋，放在桌子上面，那男青年就吸食起来。
(2)黄某1（绰号“眼镜”）证实，2017年3月6日20时许，她到“阿某3”（陆某某）家里玩，看见韦某1在“阿某3”家电脑房玩电脑，电脑房的桌面上摆放一个自制壶子和一条冰毒。“阿某3”去他的另一栋房屋吃饭。她刚想拿桌面上的冰毒，“老黑”（唐某）就进来坐在她旁边。她拿起冰毒放在一张锡纸上面，用火在锡纸下面烤至冒出烟雾，再用壶子将烟雾通过嘴巴吸食进入体内，吸食了两口就玩手机。韦某1也吸食了两口，接着到“老黑”吸食。“阿某3”回来后，就和他们一起轮流吸食毒品冰毒，吸够了就在旁边玩手机。这时有个叫“阿某2”（杨某1）的年轻人进来吸食了两口冰毒后就出去了。大概过了一个小时，“主任”（吴某）就进来，接着“阿某2”又进来。“主任”吸食了几口冰毒。“阿某2”见没有冰毒了就问“阿某3”要冰毒吸食。“阿某3”就拿出一个内装白色冰毒的小塑料袋放在桌上，“阿某2”就吸食起来。她与韦某1、“老黑”、“主任”、“阿某2”在“阿某3”家吸食毒品冰毒时，“阿某3”也跟他们一起吸毒，并没有阻止他们。
(3)黄某2（绰号“小忸”）证实，2017年3月7日8时许，他到陆某某家，见杨某1也在。他就问陆某某要冰毒吸食。陆某某叫他清理好桌面后，即从上衣口袋拿出1小包冰毒出来，倒了一半在锡纸上并用火机在锡纸下烘烤，锡纸上的冰毒冒出烟雾状时，他用自制的吸毒工具将冒出的冰毒烟雾通过鼻孔吸食进入体内，然后到杨某1、陆某某吸食。当时只有他和陆某某、杨某1在场。在陆某某家吸毒比较安全，陆某某没有阻止。
(4)杨某1证实，2017年3月6日21时许，他电话问陆某某购买冰毒。陆答应后，他就去陆家。在陆某某家，他看见“老黑”（唐某）、“主任”（吴某）、“眼镜”（黄某1）、“小剑”（韦某1）在一楼电脑房玩游戏，当时桌子上面有一个壶子。他坐了十分钟，“主任”就先走了。他见桌面上锡纸包着一条毒品冰毒，就拿桌上的壶子吸食冰毒。后他出去了一个小时回来，见之前桌面剩余的半条毒品已被吸完，他又问陆某某是否买得毒品。陆某某讲还剩一点先给他吃，然后陆某某从口袋拿一白色塑料袋装的白色碎冰毒丢在桌上。他倒了一半在锡纸上吸食，剩下的放在桌上。大约过了半小时这样，“小剑”、“老黑”、“眼镜”先后离开，剩下他和陆某某。陆某某一边吸食剩下的那一半毒品一边玩电脑。次日6时许，“主任”来坐了一个小时就离开了。7时许，黄某2带有一条冰毒来陆某某家吸食，还把昨晚吸剩的毒品继续吸食。11时许，“主任”到陆某某家并叫陆起床，讲带冰毒过来。他叫“主任”拿点出来，“主任”拿出来就离开了。他就和黄某2、陆某某一起吸食，后被公安民警抓获。他在陆某某家吸毒二次，陆某某在场均没有阻止。
(5)吴某（绰号“主任”）证实，2017年3月6日22时许，他去“阿某3（陆某某）家玩，见“小健”、“眼镜”、“老黑”、杨某1等人，“阿某3”正在吸食冰毒。他见桌面上放有一个自制的壶子和锡纸，锡纸上还有一点冰毒粉末，他也吸食了几口。期间“阿某3”、“小健”、“眼镜”、“老黑”、杨某1轮流吸食冰毒，不久他和“小健”一起去象州了。次日5时许，他从象州回到寺村去“阿某3”家，见杨某1一个人在“阿某3”家里，他就走了。中午，他又去“阿某3”家，“阿某3”还在睡觉，杨某1和黄某2在玩电脑。他就去“阿某3”的卧室，问“阿某3”要冰毒。“阿某3”讲刚得100元的货，就先给他。他给“阿某3”100元，“阿某3”给他1小袋冰毒。在电脑房，他给“阿某3”、杨某1两颗冰毒吸食就离开了。他在“阿某3”家吸毒时，“阿某3”都在场参与吸食的，并没有阻止他们吸毒。
(6)唐某（绰号“老黑”）证实，2017年3月6日晚，他去“阿某3”（陆某某）家玩，看见“阿某3”、“小健”、“眼镜”、“阿某2”在“阿某3”的电脑房里，电脑房桌上放有一个自制的壶子和锡纸，锡纸上有一点冰毒粉末。不到五分钟，“主任”就进来了，“阿某3”玩了会电脑后就吸食了几口冰毒，大家跟着轮流吸食，他也吸食了几口，吸食后坐着聊天、玩手机。“主任”吸食了几口出去了又进来叫“小健”一起去象州，他也离开了。他吸食冰毒时，“阿某3”在场看见，但没有阻拦，也参与吸食。
3.辨认笔录及照片证实：
(1)黄某1从12张不同男性正面免冠照片中辨认出与其一同在陆某某家吸食毒品冰毒的“主任”（吴某）；
(2)韦某1分别从12张不同男性正面免冠照片中辨认出：与其一同在陆某某家吸食毒品冰毒的“主任”（吴某）、“老黑”（唐某）、“眼镜”（黄某1）、年轻男子（杨某1）；
(3)吴某分别从12张不同女性正面免冠照片中辨认出与其一同在陆某某家吸食毒品冰毒的“眼镜”（黄某1）、“小健”（韦某1）；
(4)唐某从12张不同男性正面免冠照片中辨认出与其一同在陆某某家吸食毒品冰毒的“小健”（韦某1）；
(5)杨某1分别从12张不同男性正面免冠照片中辨认出与其一同在陆某某家吸食毒品冰毒的“主任”（吴某）、“老黑”（唐某）、“眼镜”（黄某1）、“小健”（韦某1）；
(6)黄某2从12张不同男性正面免冠照片中辨认出与其一同在陆某某家吸食毒品冰毒的“主任”（吴某）。
4.现场辨认笔录及照片证实，陆某某带领公安民警到现场辨认的情况经过。
5毒品鉴定书及鉴定意见通知书证实，经鉴定，从缴获的冰毒可疑物中检出甲基苯丙胺成分，鉴定结论已依法告知陆某某。
6.上诉人供述和辩解
陆某某供述，2017年3月7日，本街姓杨的男子（杨某1）及其朋友在他家玩网络游戏，他在房内睡觉，并不知道他们因何事被公安民警传唤。公安民警在其房内发现桌子上面有吸食毒品的壶子和锡纸，上面还有一些白色的粉末。后其被传唤调查。
原判认为，被告人陆某某为他人提供场所吸毒，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。陆某某曾犯贩卖毒品罪，2011年11月14日被判处有期徒刑十个月，2012年5月28日刑满释放；又因犯盗窃罪，2013年11月13日被判处有期徒刑八个月，2014年5月17日刑满释放。刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当对其从重处罚。陆某某曾犯故意伤害罪，1999年8月13日被判处有期徒刑刑罚，属有前科，可对其酌情从重处罚。陆某某容留未成年人吸毒，亦可对其酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，认定被告人陆某某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金五千元；对扣押的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）及吸毒用具等物品，予以没收。
陆某某上诉提出，原判认定事实不清，证据不足。请求宣告其无罪。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉,维持原判。
经审理，二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，且证据均经一、二审庭审举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人陆某某为他人吸毒提供场所，其行为已触犯刑律，构成容留他人吸毒罪。容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。陆某某曾犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后又因犯盗窃罪被判处有期徒刑。刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当对其从重处罚。此外，陆某某还有犯罪前科，酌情对其从重处罚。陆某某容留未成年人吸毒，可酌情从重处罚。经查，证人韦某1、吴某、黄某1、唐某、杨某1、黄某2证实他们在陆某某家中吸食毒品时，陆某某均在场且未阻止，并参与吸毒；且有现场查获的毒品及吸毒工具、尿样检测证实。因此，陆某某提出认定其容留他人吸毒事实不清、证据不足的辩解意见不能成立。原判基于陆某某具有从重情节，量刑并无不当。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦文雷
审判员 韦启统
审判员 洪玉婷
二〇一八年三月七日
书记员 江兵勇