太原市万柏林区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0109刑初346号
公诉机关太原市万柏林区人民检察院。
被告人冀海根，男，1973年6月9日出生于山西省宁武县，公民身份号码，汉族，初中文化，无业，住山西省宁武县。2015年12月17日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年12月31日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市万柏林区人民检察院以并万检诉刑诉（2016）304号起诉书指控被告人冀海根犯诈骗罪，于2016年7月27日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市万柏林区人民检察院指派检察员陈国菡出庭支持公诉，被告人冀海根到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人冀海根于2013年10月10日在太原市万柏林区丽华西路六号临汾商会内，伪造山西鑫大华房地产开发有限公司印章、公司财务章，利用其印章制作太原奥林匹克花园的房屋购房签约单和收据，以其为抵押向被害人王某借款人民币110万元，借款后冀海根将其中的100万元交给冀某使用，其余10万元留作自用，后冀海根一直未能偿还借款。经调查该套房屋实际系张某所有。经太原市公安司法鉴定中心鉴定：冀海根用作抵押的房屋”山西鑫大华房地产开发有限公司财务专用章”印文和”山西鑫大华房地产开发有限公司”印文系伪造。
公诉机关认为，被告人冀海根诈骗他人财物，数额特别巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究被告人的刑事责任。被告人冀海根伪造公司、企业印章，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款的规定，应当以伪造公司、企业印章罪追究被告人的刑事责任。并向本院提供相关证据材料，提请依法判处。
被告人冀海根对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
经审理查明，被告人冀海根于2013年10月10日在太原市万柏林区丽华西路六号临汾商会内，伪造山西鑫大华房地产开发有限公司印章、公司财务章，利用其印章制作太原奥林匹克花园的房屋购房签约单和收据，以其为抵押向被害人王某借款人民币110万元，借款后被告人冀海根将其中的100万元交给冀某使用，其余10万元留作自用，后被告人冀海根一直未能偿还借款。经调查该套房屋实际系张某所有。经太原市公安司法鉴定中心鉴定：被告人冀海根用作抵押的房屋”山西鑫大华房地产开发有限公司财务专用章”印文和”山西鑫大华房地产开发有限公司”印文系伪造。
另查明，被告人冀海根交给冀某使用的100万元人民币，于2013年10月11日通过被告人冀海根打入山西兆丰铝业有限责任公司作为保证金，该款又于2015年11月9日转入山西鑫宝源能源有限公司。山西鑫宝源能源有限公司经过冀海根同意后将该款中的30万元退还给了冀某，剩余的70万元被山西鑫宝源能源有限公司使用。
被告人冀海根于2014年6月26日前共支付被害人王某利息24.3万元。破案后，公安机关冻结山西鑫宝源能源有限公司0账户人民币2.280226万元。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、抓获经过，证实被告人冀海根于2015年12月17日在山西省宁武县被抓获。
2、被告人供述，证实2013年10月10日，其以公司资金周转为借口，使用太原奥林匹克花园的房屋购房签约单和收据做抵押，向王某借款人民币110万元，借款后将其中的100万元交给冀某使用，其余10万元留作自用。后来支付了王某20多万元的利息。冀某使用的100万元打入了山西兆丰铝业公司的账户上。
3、被害人王某的陈述及报案材料，证实2013年10月10日，被告人冀海根使用伪造的购房签约单，将他人所有的奥林匹克花园一套房屋信息伪造成自己的，并用该房屋做抵押，韩某作担保，向其借款人民币110万元，约定月利息2分。其于次日将110万元通过网银转账给冀海根。冀海根付过其第一个月利息4万元后，再没有支付过钱款。借款到期后，其通过询问知道了抵押的房屋系他人所有，被告人使用了伪造的证件。因其不知道被告人涉嫌诈骗，曾于2014年向法院提起民事诉讼，后来撤诉。被告人冀海根于2014年6月26日前分几次共支付其利息24.3万元。
4、证人徐某的证言，证实其是山西鑫宝源能源有限公司法人。其公司承包了山西兆丰铝业有限公司的盂县铝矿项目，并将该项目的土石方开采承包给冀某，冀某曾通过冀海根给山西兆丰铝业有限公司打入100万元保证金，兆丰铝业公司将此笔款退还给了我公司，因为要重新签订合同。我公司经过冀海根同意后将该款中的30万元退还给了冀某，剩余的70万元被我公司用了。
5、证人韩某的证言，证实其于2013年9月份开始，与被告人冀海根的哥哥冀某一起在外地合伙搞工程，后来资金紧张，冀某找贷款公司贷款，是冀海根向贷款公司借的钱，其作为贷款担保人。
6、证人张某的证言及签约单，证实位于太原市奥林匹克花园南的房屋为其所有。因为需要进行装修，其于2011年左右将该房屋的钥匙给了其丈夫冀某的亲戚冀海根，该房屋一直没有居住。
7、证人冀某的证言，证实2013年10月份，因其承揽了鑫宝源能源公司的工程，缺少保证金，就打电话给其弟弟冀海根，问他愿意不愿意入股，还欠100万元。后来冀海根说借到100万元，其问了鑫宝源公司，鑫宝源公司让把款打入山西兆丰铝业公司的账户。几个月后，冀海根告诉其说100万元是他借的高利贷，被起诉到法院了，冀海根说他做了个假合同，用其奥林匹克花园的房子作抵押骗了王某的贷款。2015年的后半年，鑫宝源公司打电话说兆丰铝业公司把100万元保证金打入了鑫宝源公司的账户了。其后来以发工人工资的名义从鑫宝源公司要回30万元发工资了。
8、辨认笔录，证实被害人王某、证人韩某辨认出被告人。
9、银行转账记录，证实2013年10月11日，被害人王某分两次通过网银向被告人冀海根转账成功110万元。
10、被告人伪造的购房书面材料。
11、被告人与被害人签订的借款协议及还款计划等。
12、山西鑫大华房地产开发有限公司企业信息。
13、山西兆丰铝业有限责任公司与山西鑫宝源能源有限公司签订的协议书、委托书、付款凭证等，证实2013年10月11日被告人冀海根打入山西兆丰铝业有限责任公司的保证金100万元，已于2015年11月9日转入山西鑫宝源能源有限公司。
14、民事起诉状及本院的裁定文书等，证实被告人因向被害人王某借款110万元，被害人于2014年1月向本院起诉、后又撤诉的事实。
15、协助冻结财产通知书，证实2016年2月22日，山西鑫宝源能源有限公司0账户已被侦查机关冻结2.280226万元。
16、银行流水明细。
17、被告人的身份信息。
18、文件检验鉴定书，证实被告人冀海根用作抵押的房屋”山西鑫大华房地产开发有限公司财务专用章”印文和”山西鑫大华房地产开发有限公司”印文系伪造。
19、侦查机关讯问视频。
本院认为，被告人冀海根以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人的行为构成诈骗罪的罪名成立。
被告人冀海根客观上实施了伪造公司、企业印章和诈骗他人钱财两个危害行为，这两个行为之间具有持续性和连续性,并存在着手段和目的的关系，构成牵连犯。根据牵连犯择一重罪处罚的原则，因本案诈骗财物的数额特别巨大，故处刑比伪造公司、企业印章罪重。应当以诈骗处理。公诉机关指控被告人的行为构成诈骗罪的同时又构成伪造公司、企业印章罪，本院不予支持。
被告人于案发前支付被害人24.3万元，主观上没有对该款非法占有的故意，应从指控诈骗的金额中予以核减。被告人犯罪后及庭审中，能如实供述犯罪事实，自愿认罪，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十四条、第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人冀海根犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币100000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月17日起至2026年6月16日止。）
二、侦查机关已冻结的山西鑫宝源能源有限公司的人民币2.280226万元，发还被害人王某。
三、继续追缴被告人冀海根的犯罪所得人民币83.419774万元，发还被害人王某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 婕
人民陪审员 马素萍
人民陪审员 王 霞
二〇一六年九月一日
书 记 员 韩 俊