浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙02民终1532号
上诉人（原审原告）：李占君，男，1968年3月14日出生，汉族，户籍所在地河南省伊川县。
上诉人（原审被告）：宁波市江东新河德尚视力保健服务部。住所地：浙江省宁波市鄞州区中兴路***号（1-4）（2-4）。
经营者：柯祥，女，1987年4月5日出生，汉族，住浙江省岱山市。
委托诉讼代理人：张秀敏，女，该服务部员工。
上诉人李占君、上诉人宁波市江东新河德尚视力保健服务部（以下简称德尚服务部）因追索劳动报酬纠纷一案，均不服原宁波市江东区人民法院（2016）浙0204民初7476号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月8日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。经阅卷和询问当事人，事实已核对清楚，决定径行判决。本案现已审理终结。
李占君上诉请求，判令德尚服务部支付：1.2016年8月16日-8月31日的未签订书面劳动合同双倍工资6100元；2.七月份工资少算的807元、8月份拖欠的整月工资7100元；3.8月份推销充值卡提成480元；4.违法解除劳动关系赔偿金6100元。事实和理由：1.本人于2016年7月19日开始到德尚服务部上班，店长柯祥在前一天聘请我做专家的电话里口头约定了基本工资待遇：基本工资5000元/月，社保个人部分店方也负责全额缴纳，没有试用期，其余和店里其他员工相同，包括周休一天、手工提成5元/人次、住房补贴300元/月等。店方从未提过签合同。8月上旬店里微信群里发了一个工资制度及福利的文件，但称“李老师你的不受影响，主要是给她们看的”。8月16日发放7月19日-31日共13天的工资2100元，没有工资单也没让签名，具体算法是5000÷31×13=2096元。事后发现不太对，一是除以31天没减去4天休假少了300余元，二是提成一天平均四五个钟20多元没算，也少了两三百元，三是房补300元也没算。2.不幸在24日晚上19点半左右下班途中发生交通事故，当即给其打了电话，第二天把医院开具的休假一周的病假单、交警处置单及伤情照片一并发了微信让她看到。此后的检查和就医情况也微信告知。28日上午赶到店里带伤上班，30日早上感觉带伤上班两天来吃不消了，就和她说继续休假养伤，并强调了如果实在忙不开就再通知我。31日晚上聊天中问明天几点上班时，他说你被开除了，之后结算工资未果。9月6日下午到店里索要解除通知被拒。3.从一审中提供的微信聊天记录来看，能够充分证明对方是有意违法解除劳动关系。
德尚服务部上诉请求撤销一审判决，改判其：1.无须支付赔偿金；2.无须支付李占君2016年7月19日至31日的工资307.40元及2016年8月1日至31日的工资4444.40元。事实和理由：1.一审中提供的《德尚视力保健服务部制度规定（暂行）》自从制定出来后，就一直放在店里，供店员查询、了解，李占君作为本店店员称没有见过该规定，不合情理。2.李占君于8月23日到29日期间多次跟店长谈工资待遇，以身体不适为由拒绝上班（无任何请假和病假说明），在多次电话催促下29日来上班一天，晚上又说工资低、要求加工资，店长没同意，30日就拒绝上班，31日发信息威胁店长。因其在试用期期间无故旷工，影响单位正常工作秩序，故微信发信息辞退他，有聊天记录为证。且李占君在9月15日拒绝领取8月份的工资。李占君不仅旷工且私自收取家长费用、侮辱谩骂女同事，属于严重违反单位规章制度的行为，单位有权解除劳动关系。3.李占君自2016年7月19日上班，因其所在的岗位是技术服务型岗位，单位无偿教其技术，所以协议试用期三个月，基本工资2000元，交社保，故8月15日发基本工资839元、手工19次95元共934元，因照顾他是老年人，家庭困难等，出于帮助的心态给了2100元（其中100元是交通补贴，口头约定，其他员工没有）。李占君知道试用期的工资为2000元底薪，提成手法另算，所以不应再次支付其307.40元试用期工资。因李占君未在本单位工作至试用期结束，故8月份工资为基本工资2000元加手工79次395元，旷工三天扣除193元、社保扣除287.70元，8月份工资为1914.30元，而不是4444.40元。
一审法院认定事实：李占君于2016年7月19日进入德尚服务部，岗位为视力养护中医推拿师，双方未签订劳动合同。德尚服务部每月15日发放李占君上一自然月的工资，实际以现金形式发放过李占君2016年7月的工资2100元，未发放2016年8月的工资。李占君的工作时间为做六休一，2016年7月实际出勤13天，2016年8月实际出勤24天，其中，2016年8月19日至2016年8月31日实际出勤6.5天。德尚服务部制定《悦目实力养护中心制度规定》第三部分“奖惩规定”第7条规定：无故旷工三天以上的，且无任何书面说明的，视为自动离职。李占君与德尚服务部经营者柯祥微信联系时，柯祥称“你已经被开除了”及“试用期不合适”。李占君实际工作到2016年8月29日，德尚服务部未为李占君办理离职手续。李占君曾向原宁波市江东区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，后该仲裁委员会作出甬东劳仲案字[2016]第300号仲裁裁决，裁决：德尚服务部支付李占君2016年8月19日至2016年8月31日未签劳动合同二倍工资1203.70元、2016年7月19日至20016年7月31日工资307.40元，2016年8月1日至2016年8月31日工资4444.40元。后李占君不服，提起本案诉讼。
一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。李占君与德尚服务部存在劳动关系，双方当事人应当遵守劳动法律、法规的规定。因德尚服务部未与李占君签订过劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，对李占君要求德尚服务部支付2016年8月19日至2016年8月31日未签劳动合同二倍工资的请求，予以支持；李占君虽主张其月工资为底薪5000元，另有提成、餐饮和交通补贴、奖金等，但未能提供充分证据予以证明，故采信德尚服务部关于李占君月工资保底5000元的主张，按每月5000元的标准计算李占君的工资，因李占君认可考勤表的真实性并自认2016年8月19日至2016年8月31日的实际出勤天数为6.5天，经核算，该段期间未签劳动合同二倍工资为1203.70元；德尚服务部作为用人单位，应及时足额支付工资，故对李占君要求德尚服务部支付2016年7月19日至2016年7月31日及2016年8月1日至2016年8月31日期间工资的请求，予以支持，但李占君主张的数额有误，依法予以纠正；李占君要求德尚服务部支付违法解除劳动关系的赔偿金，但双方并未能提供充分证据证明双方劳动关系解除的情况，且李占君、德尚服务部对离职的理由、程序等未能达成一致，李占君的该项诉请无充分法律与事实依据，依法不予支持。因德尚服务部未对仲裁裁决提起诉讼，视为其服从该仲裁裁决。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出判决：一、宁波市江东新河德尚视力保健服务部支付李占君2016年8月19日至2016年8月31日未签劳动合同二倍工资1203.70元；二、宁波市江东新河德尚视力保健服务部支付李占君2016年7月19日至2016年7月31日的工资307.40元；三、宁波市江东新河德尚视力保健服务部支付李占君2016年8月1日至2016年8月31日的工资4444.40元；四、驳回李占君的诉讼请求。上述第一至三项合计5955.50元，于判决生效之日起十日内履行完毕；
二审中，李占君向本院提交录音资料一份，拟证明德尚服务部违法解除劳动合同的事实。经庭审质证，德尚服务部认可该录音中有其店长柯祥声音，但称无法确定有无加工或者删减，录音完整性有待考证。本院经审查认为，该录音属于对一审中微信聊天记录的补强证据，德尚服务部虽对该证据的完整性提出异议，但未提供相应反驳证据，也未申请司法鉴定，故本院对其真实性予以认可。
综上，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于工资数额，德尚服务部在仲裁及一审中均认可李占君的月工资为保底5000元，且其并未在法定期限内提起诉讼，应视为其服从仲裁裁决，一审判决在事实认定、判决结果方面均与仲裁裁决相同，并未赋予德尚服务部更多的法律义务，故德尚服务部的上诉理由及请求不属于本案的审查范围。李占君虽主张基本工资5000元/月、社保个人部分店方全额缴纳、另加提成等，但并未提供相应证据予以证明，一审法院未予采信亦无不当。
关于违法解除劳动合同赔偿金。李占君在一审中提供的双方关于工资及劳动关系解除相关事宜沟通的微信聊天记录显示，李占君问“请问为何开除我呀”，对方回答“试用期不合适”，德尚服务部对该聊天记录的真实性没有异议。二审中，李占君提供了录音资料中亦显示有女性声音称“你已经被辞退了”，德尚服务部认可该声音为其经营者柯祥，德尚服务部另在二审中陈述“因为对方旷工，我们以试用期不适用为由辞退他，主要是责任心的问题，私下客户收取费用”，上述证据相互印证，足以认定德尚服务部以“试用期不合格”为由向李占君提出解除劳动合同关系的事实。由于双方并未签订书面劳动合同，德尚服务部也未提供证据证明双方存在关于试用期的约定，则德尚服务部以该理由解除劳动合同的行为显然不符合法律规定，应认定为违法解除。因李占君在德尚服务部工作不满半年，则德尚服务部须向李占君支付的违法解除劳动合同赔偿金为5000元（5000元×0.5个月×2倍）。一审法院对此认定不当，应予纠正。
李占君要求支付提成480元的请求、德尚服务部要求判令李占君赔礼道歉的请求，均属于二审期间新增加的独立的诉讼请求，且双方均不同意调解、不同意二审直接审理，故本院在本案中不予处理，双方可另行主张。
综上所述，德尚服务部的上诉请求不能成立，应予驳回。李占君的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：
一、维持原宁波市江东区人民法院（2016）浙0204民初7476号民事判决第一项、第二项、第三项；
二、撤销维持原宁波市江东区人民法院（2016）浙0204民初7476号民事判决第四项；
三、宁波市江东新河德尚视力保健服务部支付李占君违法解除劳动合同赔偿金5000元；
四、驳回李占君的其他诉讼请求。
上述第一、三项合计10955.50元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 晖
审 判 员 樊瑞娟
代理审判员 龚 静
二〇一七年六月二十八日
书 记 员 吴佳易