广东省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）粤高法刑一终字第48号
原公诉机关广东省广州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）石杜杰，男，汉族，无业，住广东省陆丰市。因本案于2013年4月28日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月4日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。
辩护人卿爱国、彭松明，广东国智律师事务所律师。
广东省广州市中级人民法院审理广东省广州市人民检察院指控原审被告人石杜杰犯贩卖、运输毒品罪一案，于2013年12月3日作出（2013）穗中法刑一初字第304号刑事判决。原审被告人石杜杰不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判依据现场勘验检查笔录、鉴定结论、书证、物证、证人证言、被告人供述等证据认定：
2013年4月28日22时许，被告人石杜杰在广州市番禺区市桥街大北路附近因形迹可疑被巡逻的公安人员盘查，当场从其身上、挎包内及驾驶的摩托车上分别缴获白色晶体2包（经鉴定，净重5.8克，甲基苯丙胺的含量为76.7%）、红色药片1包（经鉴定，净重2.02克，检出咖啡因成分）、红色粒状物1包（经鉴定，净重0.96克，甲基苯丙胺的含量为39.9%）、白色晶体5包（经鉴定，净重450.3克，甲基苯丙胺的含量为74.9%）、白色晶体5包（经鉴定，净重298.8克，甲基苯丙胺的含量为75.3%）。公安人员随即将石杜杰抓获。
原判认为，被告人石杜杰的行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十六条、第五十七条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人石杜杰犯非法持有毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、缴获的白色晶体2包（经鉴定，净重5.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为76.7%）、红色药片1包（经鉴定，净重2.02克，检出咖啡因成分）、红色粒状物1包（经鉴定，净重0.96克，检出甲基苯丙胺成分，含量为39.9%）；白色晶体5包（经鉴定，净重450.3克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为74.9%）；白色晶体5包（经鉴定，净重298.8克，检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为75.3%）予以没收销毁，由广州市公安局执行。
原审被告人石杜杰上诉提出：1、原判定性错误。石杜杰为什么、为谁运输毒品及其要将毒品交给谁都很清楚，本案应定为运输毒品罪。2、石杜杰系初犯且运输毒品未遂，原判对其量刑过重。
石杜杰的辩护人提出：1、一审对石杜杰定性错误，应对其定运输毒品罪。2、石杜杰是从犯且属未遂，归案后如实供述所犯罪行，有悔罪表现，应对其从轻处罚。
经审理查明，2013年4月28日22时许，上诉人石杜杰携带价值26000元的毒品从广东省陆丰市带至广州市番禺区，准备以40000元的价格卖给“鸡哥”，后来因“鸡哥”说暂时没钱，他又准备将其中的300克冰毒卖给“阿涛”，在前往交易地点的途中即在广州市番禺区市桥街大北路附近因形迹可疑被巡逻的公安人员盘查，当场从其身上、挎包内及驾驶的摩托车上分别缴获白色晶体2包（经鉴定，净重5.8克，甲基苯丙胺的含量为76.7%）、红色药片1包（经鉴定，净重2.02克，检出咖啡因成分）、红色粒状物1包（经鉴定，净重0.96克，甲基苯丙胺的含量为39.9%）、白色晶体5包（经鉴定，净重450.3克，甲基苯丙胺的含量为74.9%）、白色晶体5包（经鉴定，净重298.8克，甲基苯丙胺的含量为75.3%），另缴获电子秤一台。公安人员随即将石杜杰抓获。
上述事实，有一审庭审质证的下列证据证实：
1．受案登记表、立案决定书、抓获经过、破案经过证实：2013年4月28日22时许，广州市公安局番禺区分局富华派出所便衣民警在伏击执勤期间，在该区市桥街大北路易发街易发治安岗亭附近抓获一名涉嫌贩卖毒品的男子，当场在该男子右前胸袋内发现一个装有白色晶体一包及红色药丸若干粒的黑色眼镜袋，在其黑色挎包内发现雨衣包裹的白色晶体一大包，在其驾驶的白色无牌女装摩托车的车头挂钩上挂住的一个红色格子胶袋内发现一大包用米黄色毛巾包裹的白色晶状一大包。民警遂将该男子传唤到派出所作进一步调查，该男子交代其叫石杜杰并供认了其贩卖毒品的犯罪事实。
2．现场勘查笔录证实案发现场广州市番禺区市桥街××街易发治安岗亭旁未发现异常。
3．扣押决定书及清单证实：扣押石杜杰持有的2个袋子、1小袋红白色物体、1小袋红色物体、2小袋白色晶体、1个背包、1个雨衣袋、1台电子秤、5大包白色晶体、2个胶袋、1条毛巾、1个盒子、5大包白色晶体、4部手机及1辆摩托车。
4．化验检验报告证实：从石杜杰驾驶的摩托车上缴获的白色晶体5包，净重298.8克，甲基苯丙胺的含量为75.3%。从石杜杰的挎包内缴获的白色晶体5包，净重450.3克，甲基苯丙胺的含量为74.9%。从石杜杰的衣袋内缴获的白色晶体2包，净重5.80克，甲基苯丙胺的含量为76.7%；红色药片1包，净重2.02克，检出咖啡因成分；红白色粒状物1包，净重0.96克，甲基苯丙胺的含量为39.9%。
5．检验报告证实：通过胶体金法对石杜杰的尿液进行检测，结果为甲基安非他命测定阳性。
6．证人张某（执勤辅警）的证言：2013年4月28日22时许，我和同事阳某在单位辖区内协助民警上岗执行伏击任务时在易发街的治安岗亭处发现一个身背黑色挎包并驾驶一辆白色无牌女装摩托车的男子形迹可疑，即通知带班民警到场带领我们上前盘查该人。我们表明身份将该男子截停后，立即对其进行初步的人身、物品检查。我们从该男子的右前胸袋内的黑色眼镜袋中发现一小包用密封胶袋装的透明状晶体固体和若干红色的药丸后，立即将其制服并对其物品作进一步的搜查。我们在该男子背的黑色挎包内的一个红色雨衣袋内发现一大包用密封胶袋装住的透明晶体状固体，1斤左右，具体分量不详；又在其无牌白色女装摩托车的车头挂钩处发现一大包外用红白色格子胶袋装、内用米黄色毛巾包裹的透明晶体状固体。我们发现这些疑似毒品的物品后，该男子对我们说：“我只是帮别人打工的，东西是人家叫我从老家陆丰那边一间酒店拿来市桥易发街这边送给别人并收钱的，你们放了我，我给你们每人壹仟元人民币。”
辨认笔录证实：张某辨认出他抓获的男子石杜杰及从石杜杰身上搜获的物品、摩托车、手机。
7．证人阳某（执勤辅警）的证言：2013年4月28日22时许，我和同事张某在番禺区市桥街××街附近伏击时发现一名男子驾驶一辆白色女装无牌摩托车，形迹十分可疑，即通知带班民警到场与我们一起上前将其截停，对其表明身份并进行盘查。在起初的检查过程中，我们在此人上衣右胸袋内发现一包用黑色眼镜布袋装住的白色透明状晶体状固体和若干红色药丸。现场带班民警认为此人有重大非法持有毒品的嫌疑，我们即将此人制服并对其身上物品及车辆作进一步的搜查。我们在其单肩褐色挎包内发现一大包用红色胶纸包裹的白色透明晶体状固体，具体分量不详，估计可能有一斤。之后，我们又在他所驾驶的那辆白色无牌女装摩托的车头杂物箱盖子上的挂钩处发现一个红白格子胶袋，袋内有另一大包用米黄色毛巾包裹的透明状固体。我们还在他的裤袋内发现一批大额现金，具体数目不详。该男子当时意图对我们在场的派出所公安人员贿赂，他对我们称：“我给你们每人壹仟元人民币，你们放了我吧。”他还对我们说，他也是帮人打工的，这些东西是人家要他从家乡一家酒店拿到番禺区市桥易发街给别人的。
辨认笔录证实：阳某辨认出他抓获的男子石杜杰及从石杜杰身上搜获的物品、摩托车、手机。
8．上诉人石杜杰的供述：一星期前，我在陆丰老家，以前在番禺认识的一个朋友“鸡哥”通过电话188××××0766打我的手机，叫我拿一两条冰毒给他。我说我没有那么多钱，他就说少带一点儿。两天前我从陆丰一个叫“阿杰”的男子手中拿了价值26000元的冰毒，但没有付钱，准备成功出货后再将26000元还给他。我拿到货后从陆丰坐大巴到了番禺，在市桥买了一辆白色女装摩托车，将这批冰毒放在车上。到了番禺后我马上联系“鸡哥”，他称手头上没有钱，叫我等一下，迟点儿再来拿货。我只好等。到了2013年4月28日16时许，我联系朋友“阿涛”问他有没有人要货，他说有人要300克冰毒。我准备好300克冰毒，用一个红白色格子胶袋装着，放在摩托车车头的挂钩上。当日22时许，我约了“阿涛”在番禺××商业街附近交易。当我拿着那批冰毒开着摩托车去到易发对面时，便衣人员出示警察证对我盘问、检查，从我身上、背着的背包内、摩托车车头挂钩的胶袋内检查出冰毒，将我传唤到派出所接受调查。“鸡哥”说这批价值26000元的冰毒交给他，他会给我40000元，我从中拿出30000元交给“阿杰”。除去住、吃的费用，我得到约5000元的纯利润。
“鸡哥”的真名不清楚，可能是湛江人，约一个月前我在番禺认识的。我有他的联系方式，但找不到他。
9．公安机关出具的身份材料证实石杜杰的基本身份情况。石杜杰因吸毒于2008年9月9日被陆丰市公安局湖东边防派出所抓获，之后被强制隔离戒毒二年。
对上诉人石杜杰上诉及其辩护人辩护所提，本院综合评判如下：
（1）石杜杰在侦查阶段多次供述：他将价值26000元的毒品从陆丰带至广州番禺准备以40000元的价格卖给“鸡哥”，后来因“鸡哥”说暂时没钱，他又准备将其中的300克冰毒卖给“阿涛”，在前往交易地点的途中被公安人员抓获，现场缴获其高纯度毒品近800克及一台电子秤，故应对石杜杰定贩卖、运输毒品罪。（2）石杜杰将毒品从陆丰带至广州番禺，其运输毒品的行为已经完成，故不构成运输毒品罪的未遂；石杜杰与交易对象约定好交易数量、交易地点等细节后，携带毒品前往交易地点的途中被公安人员人赃并获，其行为已进入交易环节，是贩卖毒品罪的既遂，不存在未遂问题。（3）石杜杰贩卖、运输毒品近800克，且含量较高，是主犯，且曾因吸食毒品被强制戒毒两年，归案后反复翻供，认罪态度不好。综上所述，石杜杰及其辩护人所称对石杜杰从轻处罚的理由不充分。
本院认为，上诉人石杜杰贩卖、运输毒品，数量大，其行为已构成贩卖、运输毒品罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但定罪不准确，应予纠正。石杜杰上诉及其辩护人辩护所提原判对石杜杰定性不当的意见予以采纳外，其它上诉及辩护意见均不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百二十五条第一款第（二）项及《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十六条、第五十七条、第六十四条的规定，判决如下：
（一）维持广东省广州市中级人民法院（2013）穗中法刑一初字第304号刑事判决第一项对被告人石杜杰量刑部分的判决及第二项对毒品的处理。
（二）撤销广东省广州市中级人民法院（2013）穗中法刑一初字第304号刑事判决第一项对被告人石杜杰定罪部分的判决。
（三）上诉人石杜杰犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并收没收个人全部财产。
本判决为终审判决。
审 判 长 谢远航
代理审判员 翟健锋
代理审判员 陈 渊
二〇一四年七月八日
书 记 员 彭 翔
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百二十五条审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件，不得加重被告人的刑罚，并应当执行下列规定：
（一）同案审理的案件，只有部分被告人上诉的，既不得加重上诉人的刑罚，也不得加重其他同案被告人的刑罚；
（二）原判事实清楚，证据确实、充分，只是认定的罪名不当的，可以改变罪名，但不得加重刑罚；
（三）原判对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不得加重数罪中某罪的刑罚；
（四）原判对被告人宣告缓刑的，不得撤销缓刑或者延长缓刑考验期；
（五）原判没有宣告禁止令的，不得增加宣告；原判宣告禁止令的，不得增加内容、延长期限；
（六）原判对被告人判处死刑缓期执行没有限制减刑的，不得限制减刑；
（七）原判事实清楚，证据确实、充分，但判处的刑罚畸轻、应当适用附加刑而没有适用的，不得直接加重刑罚、适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足为由发回第一审人民法院重新审判。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，依照审判监督程序重新审判。
人民检察院抗诉或者自诉人上诉的案件，不受前款规定的限制。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。