山东省蒙阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1328民初4173号
原告：张启芝，男，1951年8月22日出生，汉族，居民，住蒙阴县。
委托诉讼代理人：齐高廷，山东正诚信律师事务所律师。
被告：孙玉兵，男，1974年12月19日出生，汉族，个体户，住蒙阴县。
委托代理人：刘华伟，山东弘蒙律师事务所律师。
被告：临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴分公司，住所地：蒙阴县新城西路366号。
负责人：曹继廉，经理。
委托诉讼代理人：高配合，该公司法务部经理，住临沂市兰山区。
原告张启芝与被告孙玉兵、临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴分公司（简称兰华公司，下同）提供劳务者受害责任纠纷一案，经临沂市中级人民法院裁定发回重审，本院受理后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张启芝及其委托诉讼代理人齐高庭、被告孙玉兵委托诉讼代理人刘华伟、被告临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴分公司委托诉讼代理人高配合到庭参加诉讼。被告孙玉兵、被告兰华公司负责人未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张启芝提出诉讼请求：一、要求被告赔偿医疗费68490.14元、误工费58355.04元（488天*119.58元）、护理费22418.04元（住院68天*2人*119.58元，出院后52天*119.58元）、生活补助费2040元（68天*30元）、交通费1000元、伤残补助金88326元（三个十级630900*14%）、鉴定费1600元、精神抚慰金5000元、营养费2700元（90天*30元）、后续治疗费及误工护理费30000元，合计280992.22元。二、诉讼费由被告负担。诉讼费由被告负担。事实与理由：我与被告孙玉兵之间系劳务（雇佣）关系，被告孙玉兵为雇主，我为其提供劳务，我受雇于被告孙玉兵，在沂蒙商城建设工程中从事建筑工作。2015年5月14日8点左右，我在上述工地干活时，被告兰华公司存放的料石石垛因存在安全隐患突然倒塌，将我砸倒在地，造成我多处受伤，构成伤残。我在被告孙玉兵提供劳务中受伤，其对我的各项经济损失负有法定责任；被告兰华公司将其项目发包给无资质的孙玉兵，存在过错，也应当承担赔偿责任。
被告孙玉兵辩称，我与原告间不存在雇佣关系，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应当驳回原告的诉讼。对误工费、护理费、伤残补助金、精神抚慰金、后续治疗及误工护理费有异议，误工费根据原告的年龄不应当计算误工费，且误工计算标准过高，误工期限过长，护理费计算标准过高，护理期限过长，交通费请求法院酌情处理，伤残补助金应根据原告的实际年龄和伤残级别予以确定，精神抚慰金没有法律依据，营养费没有相关医疗机关的证明，不予支持，后续治疗治疗的相关主张没有事实根据。
被告兰华公司辩称，我公司不应当承担赔偿责任。被告存放的石料，是原告铺路岩石所用的材料，因此原告不应当使用物件损害责任，石料由原告等人不断的取石料，即使石垛倒塌，也不应当说存在安全隐患，原告在工作中也没有尽到安全注意义务，造成了意外伤害，兰华公司不承担责任。
原告张启芝向法庭提交的以下证据：
证据一，从公安机关调取的录像和当时出事时的照片，证明原告因石垛倒塌受伤，石块的堆放存在安全隐患，石块的底部用木块垫支了不到一半。
证据二，药费单据六张，证明原告为治伤已支出66831.64元，其中66516.64元的药费单据五张原审中已提交，这次新提交一张，金额315元。
证据三，蒙阴县医院和蒙阴县第二人民医院的病历、用药明细、诊断证明各一份，证明原告的伤情及治疗情况，共住院68天。
证据四，与被告孙玉兵的录音资料及整理内容三份，证明被告孙玉兵已支付了部分医疗费并承诺继续支付医疗费，孙玉兵承认是干的清工，并且他认为是与沂蒙商城的赵军联系相关工程事宜。
证据五，法医鉴定书一份，证明原告有两处伤残，八级十级各一处，对三期也作了鉴定。
证据六，鉴定费发票一张，证明原告支出鉴定费1600元。
证据七，护理人员身份证、户口本复印件各一份，证明原告由妻子赵华兰和儿子张运峰护理。
证据八，上诉状一份，证实龙盛置业公司主张沂蒙商城商人村由临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴分公司开发建设，系发包方，主体适格。
证据九，证明一份，证实原告以自己的劳动为家庭主要收入来源。
证据十，交通费发票一宗，证明原告支出的交通费情况。
被告孙玉兵对原告提交的证据进行了质证，对证据一真实性无异议，但对证明事项有异议，事发当时，原告用砖头将两塑料绳砸断后，石垛才发生坍塌，石垛坍塌和原告砸断塑料绳之间存在因果关系，原告也未尽到安全注意义务。另外，料石石垛都是料石的销售方用叉车堆放的，并非是被告堆放，故石垛所引发的安全义务与被告无关。对该证据二、三无异议，但对用药的合理性需要征求孙玉兵的意见是否需要做鉴定，同时，该药费被告方认为因为原告和孙玉兵不存在雇佣关系，所以这部分费用不应当由被告孙玉兵承担。对证据四的真实性有异议，从内容来看，该证据也不能证明原告和孙玉兵之间存在雇佣关系。谈话中孙玉兵支付部分医疗费前提是原告的亲属让他拿钱救急，并非孙玉兵对责任的自认也并非是他自行履行承担赔偿义务，也不能认定为其应当承担责任。对证据五有异议，一是单方委托，二是适用标准错误，根据五部门发布的《人体损伤致残程度分级》2017年1月1日后除工伤案件所有的人身损害案件均应当适用上述标准。对证据六有异议，由于原告单方委托作的鉴定，鉴定费由其自行承担。对证据七没有异议，但护理期限有异议，因鉴定报告不能作为证据使用，护理期限应当参加医疗机构出具的证明。对证据八不发表意见。对证据九无异议，对证据十有异议，票据不能反应真实的交通费花费。
被告兰华公司对原告提交的证据进行了质证，对证据一，说石垛堆放存在安全隐患不认可，原告在解绳搬运过程中石垛倒塌。对证据二、三真实性无异议，但是治疗的用药应该与外伤有关。对证据四，与我公司无关。证据五，应当由法院委托鉴定比较恰当，应当按照人身损害赔偿的标准进行鉴定。对证据六、七同孙玉兵的质证意见，对护理期限和护理人数有异议，期限鉴定按工伤标准鉴定错误，鉴定意见上也没有说护理人数。对证据八无异议，对证据九无异议，对证据十同孙玉兵的质证意见。
因被告兰华公司向本院申请重新鉴定，本院委托后由临沂沂蒙法医司法鉴定所作出鉴定意见，原被告双方对此均无异议。
对原告提交的以上证据，本院综合认证如下：对原告提交的证据一，具有客观真实性，本院予以采信；对证据二、三，来源合法，予以采信；对证据四，能够证明被告孙玉兵支付原告10000元；对证据五，不具有合法性，不予采信；对证据六，七，具有合法性，予以采信；对证据八、九、具有合法性和关联性，予以采信；对证据十，应结合实际情况予以支持。
被告临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴县分公司提交了以下证据：与被告孙玉兵签订的沂蒙商城商人村室外配套工程及零工协议书。被告孙玉兵对此无异议，原告对此有异议。本院通过综合认证认为，该协议书能够证明二被告之间构成承揽合同关系。
根据以上有效证据和双方当事人陈述，本院认定如下事实：被告兰华公司于2013年12月20日成立，经营范围为房地产开发。2015年4月20日，被告兰华公司与被告孙玉兵签订了沂蒙商城商人村室外配套工程及零工协议书，双方约定，被告孙玉兵承揽被告兰华公司开发的沂蒙商城商人村住宅楼室外雨水、污水管网等管沟的开挖、管道布设、荷兰砖植草砖铺设，混凝土路面施工及路沿石铺设。原告与被告孙玉兵之间劳务关系，只是口头约定，原告为被告铺大理石路沿石，1米10元，一天一结算，双方之间不存在支配与从属关系。被告孙玉兵将其承揽的部分铺设路面花砖等工作交由原告张启芝，约定按照铺设的米数计算报酬。2015年5月14日，原告张启芝在工作过程中，准备解除被告兰华公司存放于沂蒙商城建设工地上的料石石垛，当原告用砖头砸在捆于大理石上塑料带时，因料石石垛底部堆放不牢固，料石石垛倒塌将原告张启芝砸伤。原告于2015年5月14日至2015年5月23日、2015年5月23日至2015年7月21日两次入住蒙阴县人民医院住院治疗68天，花费医疗费、检查费共计66831.64元。原告住院期间由其妻子和儿子护理，出院之后由由妻子护理。事故发生后，原告多次找两被告协商，被告孙玉兵在原告住院期间支付医疗费10000元，其余款项协商未果。原告的伤情经过重新鉴定，鉴定意见为：张启芝的损伤分别评定为十级、十级和十级伤残，其误工期为300日，护理期为120日（住院2人护理，出院1人护理）。
同时查明，原告张启芝从事路沿石铺设工作所需要的大理石存放在沂蒙商城内，属于被告兰华公司所有和管理，当时存放时的状态为底板有悬空现象，支撑木块不够。另查明，被告孙玉兵承揽被告兰华公司的工程，其没有相应的资质，原告张启芝当时年龄64岁，也没有相应的劳动技术和经验。
原告于2015年6月12日将被告孙玉兵、临沂龙盛置业有限公司蒙阴分公司诉至本院，本院依法作出（2015）蒙民初字第2254号民事判决，之后，临沂龙盛置业有限公司蒙阴分公司提起上诉，临沂中院作出（2016）鲁13民终4467号民事裁定书，裁定撤销判决，发回本院重审，本院于2016年10月26日立案，原告变更起诉被告主体，将孙玉兵、临沂龙盛置业有限公司蒙阴分公司、临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴分公司、临沂兰华物业管理有限公司蒙阴分公司人、蒙阴瀚蒙商城有限公司列为被告，后来，原告将被告主体固定为孙玉兵和临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴县分公司，撤回对其余被告的起诉。
本院认为，本案的焦点问题有两个，一是原告张启芝与被告孙玉兵和兰华公司之间的法律关系问题，是雇佣还是承揽关系；二是被告孙玉兵和兰华公司是否承担责任，是承担按份责任还是连带责任。关于第一个焦点，被告兰华公司与被告孙玉兵签订了沂蒙商城商人村室外配套工程及零工协议书，从双方约定的内容来看，二被告之间系承揽关系；被告孙玉兵与原告张启芝之间达成了口头约定，从庭审事实来看，原告在知道被告孙玉兵处有工程后，召集不特定的个人、自带工具，并与被告孙玉兵商定按照铺设的米数即劳动成果计算报酬，双方不尊重支配与从属关系，综合以上情况，应当认定原告与被告孙玉兵之间构成事实上的承揽合同关系。原告提出的其与被告孙玉兵之间系雇佣关系的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于本案的第二个焦点问题，首先分析兰华公司是否有过错及承担责任。被告兰华公司与被告孙玉兵签订了沂蒙商城商人村室外配套工程及零工协议书，兰华公司将室外配套工程及零工承包给被告孙玉兵，二被告之间形成了承揽合同关系。从定作人兰华公司的选任来看，双方签订合同时，被告孙玉兵作为室外配套工程的经营者没有一定施工资质，作为定作人兰华公司在选任被告孙玉兵时有过错。从兰华公司提交的定作物来看，涉及本案原告受伤的大理石石跺，其底板支撑存在着安全隐患，作为所有人和管理人及受益人的兰华公司没有将存在安全隐患的情况告知被告孙玉兵，也没有采取相应措施。兰华公司作为经营者，根据一般安全注意义务的要求，从事交易或者社会活动，肇致形成或者持续特定危险源的，应当采取必要安全措施，以保护他人免受损害。违反此项义务要求导致损害结果发生，作为安全注意义务人应当为自己的不作为行为承担民事责任。综上所述，被告兰华公司在选任和定作上存在过错，对此，兰华公司应当承担过错责任。下面，再分析被告孙玉兵是否有过错及承担责任问题。被告孙玉兵将铺设大理石路沿石工作承揽给原告时，同样没有发现石跺存在的安全隐患情况，对此疏于管理，导致原告在工作中受伤，被告孙玉兵存在过错，并且，被告孙玉兵在选任原告张启芝时，应当知道原告的年龄，原告当时已经64岁，其反应能力从常理来说会降低，其能否从事路沿石铺设工作也是应当审查的内容，应当说，被告孙玉兵在定作和选任也存在过错。被告兰华公司和孙玉兵作为经营者，存在着共同的过失导致原告损害发生，构成共同侵权，应当承担连带责任。对被告孙玉兵和兰华公司提出的原告请求没有事实和法律依据、不承担责任的辩称，本院不予支持。原告作为完全民事行为能力人，在施工过程中，也应当尽到安全施工、杜绝事故发生的义务，其未尽到应尽的注意义务导致损害发生，自身亦有一定过错，应相应减轻被告的民事赔偿责任。根据本案实际情况，原告张启芝可承担50%的责任，被告孙玉兵和兰华公司承担50%的责任。
关于原告请求的医疗费，根据收款凭证，结合住院病历，本院确认为66831.64元；关于原告请求的误工费，因其未提供误工费标准证据，其所在社区为城市规划区，原告虽超过60岁，但是仍然依靠自己的劳动维持生活，应当按照城镇标准计算，故误工费确认为25926元（300天*86.42元）；原告请求的护理费16246.96元（住院68天*2人*86.42元，出院后52天*86.42元）；原告请求的生活补助费2040元（68天*30元），予以确认；交通费1000元，适当支持800元；伤残补助金应为70660元（50472*14%）、鉴定费1600元，予以支持；精神抚慰金适当支持1000元；原告请求的营养费2700元，无医疗机构和鉴定证明，不予支持；原告请求的后续治疗费及误工护理费30000元，无合法依据，不予支持。
综上，原告的各项经济损失为：医疗费66831.64元、误工费25926元、护理费16246.96元、生活补助费2040元、交通费800元；伤残补助金70660元、鉴定费1600元、精神抚慰金1000元，共计185104.6元。案经调解未果，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十条、第十六条、第二十六条、第八十八条之规定，判决如下：
一、被告孙玉兵于本判决生效后十日内赔偿原告张启芝各项经济损失92552元。（应扣除被告孙玉兵支付的医疗费10000元）
二、被告临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴分公司对上述款项负连带清偿责任。
三、驳回原告张启芝的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5500元，由原告张启芝负担2750元，被告孙玉兵、临沂兰华房地产开发有限公司蒙阴分公司负担2750元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审 判 长 张家明
审 判 员 李英国
审 判 员 肖健东
二〇一七年六月九日
法官助理 公维军
书 记 员 公丽群