安徽省铜陵市郊区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖0711民初114号原告：济源市万洋冶炼（集团）有限公司，住所地河南省济源市思礼镇思礼村北，组织机构代码为73384654-8。法定代表人：卢一明，该公司董事长。委托代理人：孟晓忠，该公司员工。委托代理人：段验军，该公司法律顾问。被告：安徽华安矿业集团有限公司，住所地安徽省铜陵市郊区大通镇大院村内，统一社会信用代码91340700686878079X（1-1）。法定代表人：汤金华，该公司总经理。委托代理人：张永枚，该公司财务经理。被告：汤贻华，男，1966年11月25日出生，汉族，住安徽省铜陵市郊区。被告：铜陵桐兴硫锌矿业有限公司，住所地安徽省铜陵市天门镇兴化村，统一社会信用代码91340764733026558G（1-1）。法定代表人：都建东，该公司总经理。被告汤贻华、被告铜陵桐兴硫锌矿业有限公司的共同委托代理人：吴旺清，安徽吴旺清律师事务所律师。原告济源市万洋冶炼（集团）有限公司诉被告安徽华安矿业集团有限公司（以下简称华安公司）、被告汤贻华、被告铜陵桐兴硫锌矿业有限公司（以下简称桐兴公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孟晓忠、段验军和被告华安公司的法定代表人汤金华及其委托代理人张永枚到庭参加诉讼，被告汤贻华、被告桐兴公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本院现已审理终结。原告诉称：2013年5月，原告与被告华安公司签订一份铅精矿购销合同，该合同已履行完毕，经结算，截止到2014年8月29日，华安公司收到原告预付货款8800万元，华安公司销售给原告铅精矿货款共计79843387元，华安公司尚欠原告预付货款8156613元未退还。2015年4月30日，双方签订一份还款协议，但被告华安公司未按协议履行义务。2015年11月20日，双方再次签订和解协议，被告华安公司又未能履行和解协议，原告多次催讨未果。被告汤贻华、被告桐兴公司作为华安公司还款的保证人有连带清偿的责任。请求法院判令：1、被告华安公司返还原告预付款人民币500万元；2、被告华安公司承担和解协议约定的利息及违约金100万元；3、被告华安公司开具1685万元的增值税发票（税率17%）；4、被告汤贻华、被告桐兴公司对上述款项承担连带责任。被告华安公司辩称：由于我公司经营状况恶化，导致与原告的合同无法履行，对所欠原告预付货款数额没有异议，但原告请求的违约金过高，请求法院予以减少。被告汤贻华辩称：我签字时是以华安公司法定代表人身份，系履行职务的行为，其法律后果应由华安公司承担。被告桐兴公司辩称：对原告要求桐兴公司承担连带责任没有异议。经审理查明：2013年5月，原告与被告华安公司签订铅精矿购销合同，后双方均履行了合同义务。截止2014年8月29日，被告华安公司收到原告预付铅精矿货款8800万元，被告华安公司销售给原告的铅精矿价值7984.3387万元，被告华安公司尚欠原告预付货款815.6613万元未退还。2015年4月30日，被告华安公司就其欠原告预付货款815.6613万元与原告签订一份还款协议，协议约定：一、华安公司在2015年5月20日前、2015年6月20日前、2015年7月20日前每月分别归还100万元所欠原告预付货款，共计归还300万元，若华安公司违约则承担每月千分之三的违约金；二、华安公司在2015年12月20日前将全部货款退还给原告，若华安公司违约则承担每日千分之三的违约金。被告汤贻华作为保证人在还款协议书上签字。后华安公司未能履行给付义务，仅归还原告货款50万元，原告就还款协议中已到期的货款300万元向本院提起诉讼，本院于2015年11月24日判决华安公司返还原告货款250万元，且该判决已生效。2015年11月20日，原告与华安公司又达成一份和解协议，协议约定：一、双方确认截止2015年11月13日华安公司应返还原告货款755.6613万元；华安公司欠原告增值税发票（17%）1685万元；二、以上货款和发票交付计划如下：1、2015年11月至2016年1月，每月退还10万元（含货值），共30万元，每月月底前付清；2、2016年4月至2016年7月，每月退还货款50万元（含货值），共200万元，每月月底前付清；3、2016年8月至2016年12月，每月退还货款70万元，共计280万元，每月月底前付清；4、余款245.6613万元（含货值）在2016年12月31日前付清；5、以上款项如华安公司以货物方式抵偿，需经原告同意后，双方另签购销合同，以结算金额抵偿实际结算月应还的款项；三、因华安公司未能按照双方于2015年4月30日达成的还款协议的约定退还货款，华安公司愿意承担利息及违约金损失100万元，原告表示同意，在2016年12月30日付清；四、如华安公司未能完全履行应承担所有到期和未到期债权总额20%违约金；五、桐兴公司和汤贻华本人对本协议所有债权、利息和违约金等承担连带责任。另，桐兴公司以其采矿权提供抵押担保，汤贻华以其个人资产提供保证。保证期间为所有债权到期后两年。被告汤贻华、被告桐兴公司分别在和解协议上的保证人栏内签字、盖章。后被告华安公司未履行和解协议，两担保人亦未履行保证责任。另查明，被告欠原告815.6613万元预付货款，扣除被告华安公司返还原告50万元和已生效的（2015）郊民二初字第00323号民事判决书，判决华安公司返还的250万元及华安公司以矿石折抵的156613元。被告华安公司尚欠原告预付货款500万元未返还。在庭审过程中，原告与华安公司核实，被告华安公司应开具增值税发票的数额为16233447.50元。上述事实，有当事人陈述、还款协议、和解协议、（2015）郊民二初字第00323号民事判决书等证明材料在案为凭，这些证明材料已经庭审举证、质证，足以认定。本院认为：原告与被告华安公司在平等自愿的基础上达成的还款协议及和解协议，是双方当事人的真实意思表示，对双方均具有约束力。原告与被告华安公司之间基于买卖合同关系，被告华安公司没有依约履行还款义务，尚欠原告500万元货款未退还，显属违约。故原告要求被告华安公司返还货款500万元的诉讼请求，本院予以支持。原告与被告华安公司在和解协议中约定违约金100万元，因该约定的违约金明显超过原告方因被告方违约所造成的实际损失，经被告华安公司请求，本院依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十五条之规定，对原告主张的逾期付款违约金予以适当调整，即违约金从2015年12月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%倍计算。企业法人有依法纳税的义务，被告应当按和解协议的约定向原告开具增值税发票；由于被告汤贻华、被告桐兴公司均作为保证人在和解协议书签字、盖章，后其亦未能依约履行保证义务。故被告汤贻华、被告桐兴公司应当对上述款项承担连带责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安徽华安矿业集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告济源市万洋冶炼（集团）有限公司货款500万元及支付逾期付款违约金（逾期付款违约金从2015年12月20日起按中国人民银行同期同类贷款利率的130%倍计算至给付之日止）。二、被告安徽华安矿业集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告济源市万洋冶炼（集团）有限公司开具16233447.50元的增值税发票（税率17%）。三、被告汤贻华、被告铜陵桐兴硫锌矿业有限公司对本判决第一项和第二项承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53800元，减半收取26900元，由被告安徽华安矿业集团有限公司、被告汤贻华、被告铜陵桐兴硫锌矿业有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  汤宏平二〇一七年五月十九日书记员  周思琦附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条——依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。《中华人民共和国合同法》第一百零七条——当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条第二款——连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第十九条——当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。《中华人民共和国担保法》第三十一条——保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条——被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。