湖北省汉江中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）鄂汉江中刑终字第00013号
原公诉机关天门市人民检察院。
上诉人（原审被告人）游又年，无固定职业。因犯非法持有毒品罪，于2010年8月18日被武汉市硚口区人民法院判处有期徒刑二年十个月，并处罚金五千元，2013年2月17日刑满释放。因本案于2014年1月2日被天门市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于天门市看守所。
上诉人（原审被告人）王铁柱，无固定职业。因本案于2013年12月31日被天门市公安局抓获，2014年1月6日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于天门市看守所。
天门市人民法院审理天门市人民检察院指控原审被告人游又年、王铁柱犯非法持有毒品罪一案，于2014年11月6日作出（2014）鄂天门刑初字第00305号刑事判决。宣判后，原审被告人游又年、王铁柱不服，提出上诉。本院于2015年1月8日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月10日公开开庭审理了本案，湖北省人民检察院汉江分院指派代理检察员钟文芳出庭履行职务，上诉人游又年、王铁柱到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年12月31日12时30分许，被告人王铁柱受被告人游又年的指使，到天门市钟惺大道益佳广场申通快递门店内用姓名费如祥的假公民身份证领取运单号为668597004393的包裹时，被天门市公安局当场抓获。经公安民警搜查，该包裹内的行李箱金属拉杆中隐藏2袋药片剂共2777片。经湖北省公安司法鉴定中心鉴定，塑料袋装2袋药片（红色2749片、绿色28片，净重共260.174克）中检出了甲基苯丙胺毒品成份，其含量为14.9克／100克。
原判认定上述事实的证据有：
1、天门市公安局搜查笔录、扣押物品清单、扣押照片，证明：（1）公安机关于2013年12月31日对被告人王铁柱在申通快递领取的单号为668597004393包裹（详情单载明：寄件人姓名魏光林，寄件地址云南省景洪市勐海县，联系电话150××××0257，内件名衣物，收件人姓名高宾，收件地址湖北省天门市竟陵办事处，联系电话155××××0968）和人身进行了搜查，在包裹中搜查到涉案药剂2777片（大部分为红色，少部分为绿色）。在身上搜查到手机2部（均为黑色）：三星gt-s5570型，卡号：15×××93和诺基亚rm601型，卡号15×××28。同时搜查到居民身份证2张：一张姓名为王铁柱，号码422428196602161617，另一张姓名为费如祥，号码422428196702055117。2张居民身份证上的头像均是王铁柱。（2）公安机关于2014年1月3日对被告人游又年的人身进行了搜查，搜查到手机2部（均为白色银边）：maiata型，双卡号：13×××68、13×××08和lenovo型，双卡号：13×××23、13×××19。从maiata型手机中显示从150××××0257电话发来的短信息：2013年12月24日11时31分，内容为“摩托车说这两天查得很严，要有人过去他才带，叫他带出去他不同意。只有等到明天一早叫我工人一起去”。同年12月26日03时22分，内容为“是寄的，申通快递编码是668597004393”。该手机还显示：2014年1月1日与电话150××××0257通话记录。同时搜查到一张姓名为游又年，号码429006196501031617的居民身份证。
2、天门市公安局受案登记与决定书，发破案及抓获经过，证明2013年12月31日09时许，天门市公安局禁毒支队接湖北省公安厅禁毒总队指令：有一批毒品今天通过运单号668597004393的申通快递包裹邮寄到天门，要求查控毒品，抓获嫌疑人，破获此案。同日12时30分许，布控民警在天门市申通快递门店内将领取涉毒快递包裹的被告人王铁柱当场抓获。经王铁柱供认，是被告人游又年指使其领取包裹的。2014年1月2日23时许，民警在天门市竟陵办事处港天宾馆内将游又年抓获。
3、证人杨某的证言证明：（2013年12月31日）中午12点30分左右，有一个看起来40多岁，中等身材的男子来到我们公司，他说：“我来取件的。”我说：“详情单上写的是什么地址、姓名、电话号码？”他说：“写的竟陵办事处，名字叫高宾。”我说：“那你的身份证拿来我看看。”他就拿出来一张身份证，姓名叫费如祥，我看到不是“高宾”本人来取件，就说：“你不是本人来取，不是高宾。”他就说：“你看，这是我本人的身份证。”我说：“不是本人就要登记身份证号码。”接着我就把他给我的身份证号码记在详情单上了，他说：“还要不要核对手机号码？”我说：“需要。”他就翻手机查找号码，并报号码：“155××××0968。”我将他报的号码与详情单上的号码核对，发现他报的号码是正确的，然后我就让他签上他自己的名字，那个男子就签了给我看的那个身份证上面的名字“费如祥”，然后我就把包裹交给那个男子了。当他提着包裹走的时候就被旁边的几个人抓了。这几个抓他的人现场出示警官证，我才知道是警察在抓人。取件男子与其持有的名为费如祥的身份证上的照片一致，是同一人。
今天中午到现在，我一直和你们警察以及那个运单号为668597004393的包裹在一起，我亲眼看到你们对这个取包裹的中年男子及其包裹进行搜查。那个包裹外面是塑料编织袋，解开后是一个纸箱，打开纸箱是一个行李箱，行李箱里面装着衣物、茶叶和糖果，你们将行李箱两根金属拉杆拆开，在里面找出了大量的药片，有红色和绿色的，经你们当着我和那个中年男子的面清点，一边有1401片，另一边有1376片，共有2777片，总重量约为268.7克。
详情单记载：寄件人是魏光林，寄件地址是云南省景洪市勐海县，联系号码是150××××0257，收件人是高宾，收件地址是湖北省天门市竟陵办事处，联系号码155××××0968。详情单号是668597004393。
4、天门市公安局黄潭派出所出具的户籍证明，证明被告人王铁柱、游又年身份基本情况。
5、辨认笔录证明：被告人王铁柱从公安机关提供的12张照片中明确指出其中编号为8号的照片就是被告人游又年，是游又年要王铁柱到天门申通快递取运单号668597004393的快递包裹。
6、湖北省武汉市硚口区人民法院刑事判决书（2010）硚刑初字第426号和湖北省沙洋汉津监狱释放证明书（2013）汉监释证字第70号，证明被告人游又年于2010年8月18日因犯非法持有毒品罪，被判处有期徒刑二年十个月，并处罚金五千元。于2013年2月17日刑满释放的事实。
7、被告人王铁柱供述：2013年12月31日10点多钟，游又年给我打电话：“你在哪里？”我说：“我在天门。”他说：“你在天门，就帮我去申通快递帮我朋友拿个包裹。”我说：“好。”于是我就开车到申通快递公司，就给游又年打电话：“包裹怎么取？”他说：“你报高宾这名字，要是别人不给的话，你就报155××××0968这个号码。”然后我就把这个号码通过拨号的方式记在手机上面。不一会我就来到申通快递公司，我说：“我来取东西的。”一个年轻小伙说：“你报名字、地址和号码？”我说：“高宾，竟陵办事处的。”那个小伙说：“你把身份证给我看看。”于是我就把我办的假身份证递给那个小伙，他看了就说：“不是本人吧。”我说：“这是帮别人拿的，这是我的身份证。”那个小伙说：“不是本人就要登记你的身份证号码。”然后，那个小伙就把我的假身份证号码登记在快递详情单上，我问他：“要不要手机号码。”他说：“要。”然后我就在手机上翻出号码（155××××0968），并报给那个小伙。那个小伙核对之后，让我在详情单上签上名字，于是我就签上假身份证上的名字“费如祥”，签名之后我就准备去拿包裹，就在这个时候我被旁边的人抓起来了，他们说是公安局的。我被带到公安局后，你们当着我的面对包裹进行搜查，我才知道里面藏有毒品麻古，共2777片，重约268.7克。办假身份证是方便自己登记宾馆住宿等，好隐藏自己的行踪。我与游又年十年前就认识。我以前吸食毒品海洛因，现在戒了，不过现在吸食毒品麻古。12月29日晚上9点多我到天门城区“兴隆澡堂”去洗澡，在澡堂的储衣柜里发现了三颗“麻果”，我捡起，洗完澡后，到天门竟陵百花路“靓点ktv”对面一家小店买了锡纸，差不多10点左右的时候，我一个人到天门竟陵“艳阳天宾馆”内开房并将捡到的三颗麻果吸食了。
8、被告人游又年供述：王铁柱外号“胡子”，我们很早就认识了，年纪比我小点，黄潭新华村人，他的手机号码我手机上有记录，但没有储存，我看了就知道了。2013年12月份的一天，我在天门市竟陵百花路附近碰到王铁柱，我们在一起吃了个饭，他把他的手机号码告诉了我，之后我们偶尔联系。有一天，我在百花路港天宾馆206房吸食麻古，这时王铁柱来了，他进来后看到有吸壶，就和我一起吸食麻古，我看了心里很不舒服，王铁柱看我脸色不对，就说：“我以后有了会给你玩的，”之后，王铁柱偶尔拿几颗麻古过来和我一起玩。
2013年12月31日早上9点钟左右，我在港天宾馆206房间里吸食麻古，这时，王铁柱来了，他顺手拿起桌上的麻古开始吸，他说：“我玩了你的等会有东西给你玩就行了。”估计过了个把多小时，王铁柱准备出去，他说：“我马上就去拿东西去的。”我说：“快不快呢？”他说：“蛮快，一去就来了。”我等了个把小时，没看到他的人，我就给他打电话，打了几个电话他不接，过了一会我又打，结果他关了机了。王铁柱说拿东西是指毒品麻古。9、湖北省公安司法鉴定中心鉴定意见书，鄂公刑技化（2014）4号、33号，证明天门市公安局从被告人王铁柱领取的包裹中查获的2袋药片（红色2749片，绿色28片，净重共260.174克）中检出了甲基苯丙胺毒品成份，其含量为14.9克／100克。
10、天门市公安局在中国联通天门分公司查询被告人游又年的手机号13×××08和13×××23话单明细，证明被告人游又年在2013年12月20日至2014年1月1日与申通快递详情单中登记的寄件人电话和接收短信息的电话150××××0257多次通话的事实。
原判认为，被告人游又年、王铁柱违反国家毒品管理制度，明知是毒品而非法持有，其行为均已构成非法持有毒品罪。游又年曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，现又犯非法持有毒品罪，应依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款的规定，判决：一、被告人游又年犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金三万元；二、被告人王铁柱犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金三万元；三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2777片（净重260.174克）予以没收。
上诉人游又年上诉提出，对于涉案包裹其不知情，原判认定其非法持有毒品证据不足。
上诉人王铁柱上诉提出，其不知道包裹内有毒品。
湖北省人民检察院汉江分院代理检察员钟文芳出庭履行职务时提出了如下出庭意见：1、原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，上诉人游又年、王铁柱的上诉理由不能成立，建议二审驳回上诉，维持原判；2、上诉人游又年既是累犯，又是毒品再犯，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款，原判仅引用毒品再犯条款，遗漏了累犯条款。
经二审审理查明，天门市人民法院在判决书中所列举的认定本案事实的证据，在一审开庭审理时已当庭宣读、出示并质证。经二审核实，原判所列证据来源合法、内容真实、与本案密切关联，予以确认。二审期间，上诉人游又年、王铁柱均未提交新的证据，本院审理认为，原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉人游又年提出对于涉案包裹其不知情，原判认定其非法持有毒品证据不足的上诉理由，经查，1、涉案包裹的快递单上载明寄件人联系电话为150××××0257，游又年手机号码13×××08、13×××23的通话记录显示，2013年12月20日至2014年1月1日，游又年几乎每日与150××××0257都有电话联系；2、游又年的手机中存有150××××0257发来的短信：“是寄的，申通快递，编码是668597004393”，而该“编码”正是涉案包裹的快递单的单号；3、经上诉人王铁柱指认，是游又年安排王铁柱去快递公司领取包裹。上述证据相互印证，足以证实游又年系涉案包裹的实际收件人，且其应当明知包裹内藏有毒品的事实，原判认定游又年非法持有毒品的事实清楚，证据充分。故游又年的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人王铁柱提出其不知道包裹内有毒品的上诉理由，经查，王铁柱使用虚假身份证办理包裹领取手续，在其领取的包裹内查获毒品，且其不能作出合理解释，结合全案证据，可以认定王铁柱应当明知包裹内藏有毒品。故王铁柱的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，本院认为，上诉人游又年、王铁柱明知是毒品而非法持有，其行为均已构成非法持有毒品罪。游又年于2010年8月18日因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑二年十个月，2013年2月17日刑满释放，五年内再犯非法持有毒品罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，既系累犯，又系毒品再犯。依照最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》之规定，“同时构成累犯和毒品再犯的被告人，应当同时引用刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚”，原判仅引用了毒品再犯条款，而未引用累犯条款，应予纠正，但综合考虑游又年的犯罪事实与量刑情节，原判量刑并无不当，故对原判遗漏累犯条款予以纠正，对量刑予以维持。对湖北省人民检察院汉江分院代理检察员钟文芳的出庭意见予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨艳荣
代理审判员 张 双
代理审判员 陈国梁
二〇一五年三月十三日
书 记 员 刘利雯