云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云01民终2076号
上诉人（原审原告）江莉，女。
委托代理人刘莉潇，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）昆明佳达利房地产开发经营有限公司。住所地：昆明市人民中路明昌*期商住楼*层商场。
法定代表人李留存，执行董事。
委托代理人高崇华、张恒勋，云南震序律师事务所律师。特别授权代理。
上诉人江莉因与被上诉人昆明佳达利房地产开发经营有限公司（以下简称“佳达利公司”）商品房销售合同纠纷一案，不服云南省宜良县人民法院（2016）云0125民初195号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月9日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审认定：2011年5月24日，原被告双方签订编号为2011春城海岸销字23栋第104号《商品房购销合同》，约定原告向被告购买位于昆明市宜良县汤池镇阳宗海西岸凹子山石城休闲旅游综合度假区一期某期房，并约定交房时间为2011年12月30日。合同第九条约定：甲方（被告）如未按本合同约定的时间交房，逾期120天后，乙方（原告）有权决定是否解除合同，乙方决定解除合同的，甲方按照合同约定的房价款5%向乙方支付违约金，已发生的交易相关税费由甲方承担。乙方决定继续履行合同的，自逾期交房之日起至实际交房之日止甲方按50元/天乘以逾期天数向乙方支付违约金。双方在签订上述合同的同时签订了合同补充协议，该补充协议第十一条约定出现法定的或约定的一方可以解除合同的事由时，除合同另有约定外，享有解除权的一方应于该事由发生之日起60日将书面解除通知送达对方，否则视为享有解除权的一方放弃解除权，双方继续履行合同及补充协议。合同签订后，原告依照约定向被告支付了该套期房的首付款634290元。2011年7月1日，原告和案外人刘剑与招商银行昆明分行签订了《个人购房借款及担保合同》，该合同约定原告向招行借款620000元支付房款，并用该套期房进行抵押。从购房合同签订至今，被告方一直未能交付该套房产。上述事实有原被告的庭审陈述、商品房购销合同及补充协议、个人购房借款及担保合同、云南省税控收款机专用发票、银行流水、民事判决书三份等书证在卷予以证实。现原告提起诉讼，请求：1、解除原被告双方于2011年5月24日签订的编号为2011春城海岸销字某栋第某号《商品房购销合同》；2、判令被告返还原告购房首付634290元；3、判令被告按照《商品房购销合同》约定，向原告支付违约金62714.50元，并承担已经发生的相关交易税费；4、判令被告偿还原告在招商银行股份有限公司昆明分行的购房借款本金620000元及全部借款利息262364.8元；5、判令被告承担本案全部诉讼费用。
原审认为：原被告双方签订的《商品房购销合同》及《合同补充协议》系双方当事人真实意思的表示，内容符合相关法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效，双方均应当按照合同约定履行各自的义务。合同签订后，原告依照约定向被告支付了所购期房的首付款634290元并进行了余额贷款，履行了自己的义务。被告没有按照合同约定于2011年12月30日按时交房，且至今未履行该义务，已经构成了违约。根据双方签订的购房合同第九条约定：甲方如未按本合同约定的时间交房，逾期120天后，乙方有权决定是否解除合同，乙方决定解除合同的，甲方按照合同约定的房价款5%向乙方支付违约金，已发生的交易相关税费由甲方承担。乙方决定继续履行合同的，自逾期交房之日起至实际交房之日止甲方按50元/天乘以逾期天数向乙方支付违约金。同时签订的合同补充协议第十一条约定：出现法定的或约定的一方可以解除合同的事由时，除合同另有约定外，享有解除权的一方应于该事由发生之日起60日将书面解除通知送达对方，否则视为享有解除权的一方放弃解除权，双方继续履行合同及补充协议。现原告起诉要求解除合同，被告不同意解除，原告也未举证证明双方有过解除合同的合意或者被告有过解除合同的意思表示，因此原告要求解除双方签订的商品房购销合同的请求没有事实和法律依据，不予支持。原告的其他诉讼请求是要求在解除合同的请求权基础上产生，因原告要求解除合同的诉讼请求不予支持，因此其他诉讼请求依法也不应予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：“驳回原告江莉的诉讼请求。”。一审案件受理费19016元减半收取9508元，由原告江莉负担。
宣判后，江莉不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销原判；二、判令解除上诉人与被上诉人于2011年5月24日签订的编号为2011春城海岸销字某栋第某号《商品房购销合同》；三、判令被上诉人返还上诉人购房首付634290元；四、判令被上诉人按照《商品房购销合同》约定，向上诉人支付违约金62714.50元，并承担已经发生的相关交易税费；五、判令被上诉人偿还上诉人在招商银行股份有限公司昆明分行的购房借款本金620000元及全部借款利息262364.8元;六、由被上诉人承担本案一、二审案件受理费。其理由为：一、原判适用法律错误。本案的《商品房购销合同》、《合同补充协议》是由被上诉人提供的格式合同，补充协议第十一条的约定属于免除被上诉人的责任、加重了上诉人责任，并排除了上诉人主要权利的条款，应属无效。本案对于购房者解除权的约定应当是《商品房购销合同》第九条，而不是《合同补充协议》第十一条。二、《合同补充协议》第十一条的约定违背诚实信用原则，显失公平，请求二审法院适用《合同法》第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条第三款、第五十四条第二款规定，对本案依法改判。
被上诉人佳达利公司答辩：上诉人未在合同约定期限内行使解除权，已经放弃了约定解除合同的权利，且现上诉人上诉认为合同是格式合同，与一审主张不一致，上诉人引用的法律条文不适合本案，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
经审理确认的事实与原判相符，本院依法予以确认。
本案争议的焦点为：双方签订的《商品房购销合同》及《合同补充协议》是否应予解除？
本院认为，上诉人江莉与被上诉人佳达利公司在平等自愿的基础上订立了《商品房购销合同》及《合同补充协议》，内容并不违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均应按合同约定行使权利履行义务。根据合同约定，被上诉人交房时间为2011年12月30日，如逾期交房120天后，上诉人有权决定是否解除合同，如出现了约定解除合同的事由，享有解除权的上诉人应在解除事由发生之日起60日将解除通知送达被上诉人，否则就视为放弃解除权。本案中，双方合同约定了解除合同的事由和期限，但在被上诉人逾期交房120天后，上诉人并未在60天内行使合同解除权，因此上诉人解除合同的权利消灭，原审判决驳回上诉人要求解除合同的请求符合合同约定和法律规定，本院予以维持。对于其他上诉请求，二审中上诉人也明确是在解除合同的基础上主张，故对其他上诉请求本院亦不予支持。至于上诉人主张本案法律适用的问题，其理由是补充协议第十一条约定免除了被上诉人责任，加重上诉人责任，并排除上诉人的主要权利，是无效条款，根据《合同法》第四十条规定格式合同条款无效的确定应有合同法第五十二条、第五十三条规定的情形，本案事实并不存在法律规定的无效情形，上诉人该项主张本院不予采信；对上诉人主张的补充协议十一条违背诚实信用原则，显失公平的问题，根据合同法规定，违背诚实信用原则属于订立合同过程中有缔约过失造成一方损失的赔偿责任，并不属于本案适用法律的范围；而显失公平的主张属于可撤销的合同范畴，上诉人主张适用合同法第五十四条规定判决撤销合同条款的主张也已超过撤销权行使的期限，故其上诉观点均不成立，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币19016元，由上诉人江莉承担。
本判决为终审判决。
审判长 许 莉
审判员 陆有林
审判员 汪 佳
二〇一六年七月十二日
书记员 仝倩华