甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）兰刑二初字第73号
公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
被告人陈军，男，汉族，1979年10月12日出生，中专文化，户籍地广东省湛江市徐闻县锦和镇锦丰后村*号，暂住兰州市榆中县。2015年2月4日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月13日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
2009年12月11日因犯盗窃罪被广东省广州市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年1月9日刑满释放。
辩护人王金省、张淑娟，甘肃得舍律师事务所律师。
被告人刘盛勇，男，汉族，1990年7月26日出生，小学文化，户籍地广东省湛江市徐闻县曲界镇圩田村**号，暂住兰州市榆中县某宾馆***室。2015年2月4日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年2月13日被逮捕，现羁押于兰州市第一看守所。
指定辩护人邱剑明，甘肃恒亚律师事务所律师。
甘肃省兰州市人民检察院以兰检公一刑诉（2015）108号起诉书指控被告人陈军、刘盛勇犯贩卖毒品罪，于2015年11月9日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年11月26日公开开庭审理了本案。甘肃省兰州市人民检察院指派检察员孔冠力出庭支持公诉，被告人陈军、刘盛勇及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
甘肃省兰州市人民检察院指控：2015年2月2日16时许，吸毒人员任某通过电话向被告人陈军联系购买毒品，被告人陈军遂电话指使被告人刘盛勇将毒品送交任某。当日18时许，被告人刘盛勇在兰州市榆中县某宾馆院内向任某贩卖毒品时被当场抓获，查获疑似毒品10.14克。当日23时许，被告人陈军被抓获后，在其居住的某宾馆2012房间内查获疑似毒品207．92克。以上毒品经鉴定均含有甲基苯丙胺成份，其中207．92克毒品的甲基苯丙胺含量为73.79克／100克。
针对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了案件来源、证人证言、辨认笔录、鉴定意见及被告人的供述等证据。认为被告人陈军、刘盛勇的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人陈军辩称，毒品是其一个老乡放的，其只是帮助卖的，自己愿意认罪。
辩护人的辩护意见是：指控被告人贩卖毒品数量只是10克，其余查获的数量不能认定为贩卖毒品的数量；本案毒品在交易后即被抓获，属于犯罪未遂；毒品未流入社会，未对社会造成现实危害；查获的毒品并未全部用于贩卖和盈利；被告人自愿认罪，可从轻处罚。
被告人刘盛勇认为指控的犯罪属实，自愿认罪，请求从轻处罚。
辩护人的辩护意见是：被告人系从犯，可以从轻、减轻处罚；被告人系初犯、偶犯，其自愿认罪，可从轻处罚。
经审理查明，2015年2月2日16时许，吸毒人员任某通过电话向被告人陈军联系购买毒品，被告人陈军遂电话指使被告人刘盛勇将毒品送交任某。当日18时许，被告人刘盛勇按照陈军的指使，将放置在其租住的兰州市榆中县某宾馆三楼一间废弃麻将室的毒品中分出10克，其余毒品刘盛勇放置于某宾馆2012房被告人陈军的租住房内。在某宾馆院内被告人刘盛勇向任某贩卖毒品，收取毒资2200元，后被抓获，查获毒品10.14克。当日23时许，被告人陈军被抓获后，经被告人陈军、刘盛勇指认在其居住的某宾馆2012房间内查获毒品207．92克。以上毒品经鉴定均含有甲基苯丙胺成份，其中207．92克毒品的甲基苯丙胺含量为73.79克／100克。
认定上述事实，有经公诉机关当庭出示、宣读并经过控辩双方质证的下列证据证实：
1、案件来源、抓获经过，证实2015年1月20日，兰州市公安局城关分局发现兰州市榆中县大青山水果批发市场的一名广东籍男子有重大涉毒嫌疑，遂开始对该人进行跟踪走访调查。2015年2月2日18时许在兰州市榆中县某宾馆院内将向任某贩卖毒品冰毒的刘盛勇抓获，从任某身上查获毒品冰毒10克，从刘盛勇身上查获人民币2200元。后经过蹲点守候，将另一贩卖毒品的嫌疑人陈军抓获，后在陈军及刘盛勇的指认下，在陈军居住的某宾馆2012房间查获毒品冰毒210余克。
2、情况说明，证实其他涉案人员任某、王某已另案处理。
3、通话记录，证实陈军与刘盛勇、陈军与任某在案发前有频繁电话联系。
4、旅客住宿登记单，证实陈军、王某、刘盛勇租住于“榆中县某宾馆”。
5、现场照片，证实被告人刘盛勇向他人交易毒品及交易后刘盛勇和购买毒品冰毒的人各自离开的情况。
6、扣押物品、文件清单，证实从陈军处扣押“vivo”白色直板触屏手机一部、外用食品塑料袋包装内用白色塑料自封袋包装的白色晶状可疑物一大包。从刘盛勇处扣押黑色手机一部、人民币2200元。
7、刑事判决书，证实被告人陈军因盗窃罪于2009年12月11日被广州市龙岗区人民法院判处有期徒刑一年六个月。2011年1月9日释放。
8、鉴定意见，证实从陈军居住的某宾馆2012房间内查获的毒品可疑物，均检出甲基苯丙胺成分，净重207.92克。甲基苯丙胺含量为73.79克／100克。
9、辨认笔录，证实陈军对刘盛勇、任某进行了辨认；任某对陈军进行了辨认；王某、杨玲对刘盛勇、陈军进行了辨认；陈军对榆中某宾馆3楼南侧一废弃麻将桌抽屉内就是其藏匿210余克冰毒并让另一犯罪嫌疑人帮其取货的地点及2楼2012房间就是其和王某居住的房间进行了辨认；刘盛勇对榆中某宾馆3楼南侧一废弃麻将桌抽屉内就是另一犯罪嫌疑人陈军藏匿210余克冰毒并让其帮助取货的地点、2楼206房间就是其居住的房间、2楼2012房间内床头柜下面，就是其藏匿冰毒的地点进行了辨认；任某对榆中某宾馆院内购买毒品冰毒的地点进行了辨认。
10、证人证言
证人任某证言，证实2015年2月2日15时许，其通过微信给陈军发了一条“给我准备上10个东西”的信息，陈军说可以，让到大某宾馆给他打电话，他让小个子把东西拿下来。到大某宾馆院子里，等了一分钟左右，小个子就下来了，其把2200元钱给了小个子，小个子就把东西给我了。交易完后就上了出租车，刚出某宾馆大门下坡30米左右处民警就把车堵住了。
证人杨玲证言，证实住某宾馆206房间的叫刘盛勇、2012房间的叫陈军。
证人王某证言，证实其和陈军在兰州大青山市场的某宾馆2012租住。到2015年2月2日下午4点多，其要回家，陈军说让到刘盛勇跟前拿上点钱，之后其去了206房间去找刘盛勇，刘盛勇给了2000元钱。在刘盛勇的房间里刘盛勇问其要2012的房卡，我看见他从被子里拿出来了一个膨化食品的塑料袋迅速放在外衣里面的口袋里，出去不到5分钟他就回来了。过了有半个小时后刘盛勇就被警察带回到206房间，警察问我在哪个房间住着呢，我说我在2012房间住着呢，然后警察就带我到了2012房间。在2012房间的床头柜警察搜出了一包冰毒。
证人范某某证实，其是出租车司机，2015年2月2日18时左右公安人员在其车后座下当场查获了一小袋白色物体。
11、被告人供述
被告人陈军供述，某宾馆2012是其长租房，和女朋友王某一起住，某宾馆2楼还有一个广东人叫刘盛勇，住在206房间。2015年2月2日下午，任某给我打电话说要东西，我就给刘盛勇打了个电话，告诉刘盛勇在某宾馆三楼的一个废弃的麻将桌内有我的一大袋东西，让他取出来十个，一会有人过来取。任某到某宾馆院子，我就给刘盛勇打电话说人来了，让他把东西送下去，一个东西220元人民币，10个东西就是2200元人民币，并且我告诉刘盛勇，让他送完东西后把剩下的东西给我放好一点。
被告人刘盛勇供述，其住某宾馆的206房间，2015年2月2日下午5点多的时候，在兰州市榆中县“某宾馆”的院子内向一个年轻小伙贩卖了10克毒品冰毒，是陈军安排的。我明知是冰毒，就是想着给他帮个忙。陈军也没有说明给我好处，就是我吸食冰毒的时候没有给陈军给过钱。当时陈军让我取完毒品后还在电话里给我说“你把货送完了把剩下的给我放好一点”，我就到2012房间内放到房间内床头柜下面了，想着放到这里更安全一点。
上述证据，来源程序合法，内容客观真实，能够相互印证，予以确认。
本院认为，被告人陈军、刘盛勇无视法律，贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关的指控成立。被告人陈军的辩护人关于被告人的贩毒数量应为10克的意见，根据相关法律规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”，被告人陈军贩卖毒品的数量应以10.14克加上查获的207.92克认定，其辩护意见不能成立；辩护人关于未遂的意见，经查，贩卖毒品属于行为犯，本案被告人刘盛勇在被告人陈军的指使下将毒品已交付购毒者并收取毒资后离开现场被抓获，系既遂，辩护人关于未遂的辩护意见，既无事实理由又无法律依据，不能成立；辩护人关于毒品未流入社会、未对社会造成现实危害的辩解，本案毒品未流入社会是因为公安机关及时破获案件，不能据此认定被告人的行为对社会的危害较小，其辩护意见亦不能成立。被告人陈军在刑满释放五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人刘盛勇的辩护人关于被告人系从犯，认罪态度好，可从轻、减轻处罚的辩护意见成立，本院予以采信。被告人刘盛勇系从犯，认罪态度好，依法可减轻处罚。本院为严肃国法，维护社会管理秩序，保障公民的身心健康不受侵害，打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十七条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陈军犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人财产5万元。
二、被告人刘盛勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金2万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年2月4日起至2027年2月3日。）
三、公安机关扣押在案的手机二部、毒资2200元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正副本各一份。
审判长 赵金荣
审判员 安海榕
审判员 宋喜民
二〇一五年十二月九日
书记员 常文静