重庆市第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2012）渝一中法刑初字第00128号
公诉机关重庆市人民检察院第一分院。
被告人曾虹，无业，住重庆市沙坪坝区。因本案于2011年9月14日被捉获，次日被刑事拘留，同年10月20日被逮捕。现羁押于重庆市渝北区看守所。
辩护人李敬邻，重庆杰义律师事务所律师。
被告人张福生，无业，住重庆市沙坪坝区。因犯抢劫罪，于1987年9月1日被判处有期徒刑三年。因本案于2011年9月14日被捉获，同月28日被刑事拘留，同年10月15日被逮捕。现羁押于重庆市渝北区看守所。
辩护人罗玉石、颜泰，重庆宏州律师事务所达州分所律师。
重庆市人民检察院第一分院指控被告人曾虹、张福生犯贩卖毒品罪一案，于2012年4月9日以渝检一分院刑诉（2012）70、71号起诉书，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。重庆市人民检察院第一分院指派检察员游中立、代理检察员康钦平出庭支持公诉，被告人曾虹及其辩护人李敬邻，被告人张福生及其辩护人罗玉石到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市人民检察院第一分院指控，2011年9月2日，被告人曾虹与侯永涛为贩卖毒品，租赁了重庆市沙坪坝区“优派公寓”A幢28-5住宅用于存放毒品。2011年9月14日晚，曾虹与被告人张福生电话联系贩卖毒品后，张福生来到重庆市沙坪坝区“优派公寓”A幢28-5号房中，向曾虹、侯永涛支付毒资购得麻古30袋。当张福生走出该租赁屋后被公安民警当场捉获，从其携带的布袋内查获毒品麻古30袋（每袋200粒）共计560克。随后，公安机关在该租赁屋内将曾虹捉获，查获毒品麻古20袋共计375克，毒资人民币121271.50元。经鉴定，查获的毒品中均检出甲基苯丙胺和咖啡因。
为证明指控的事实，公诉机关当庭举示了相应证据，据此认为，被告人曾虹贩卖毒品麻古935克，被告人张福生贩卖毒品麻古560克，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人曾虹提出没有贩卖毒品的辩解，其辩护人提出曾虹主观上没有贩卖毒品的故意，客观上没有贩卖毒品的行为，屋内查获的毒品系侯永涛所有并保管，曾虹的行为不构成犯罪的辩护意见。
被告人张福生提出系帮曾虹暂时存放毒品，不构成贩卖毒品罪的辩解，其辩护人提出张福生的行为不构成贩卖毒品罪，构成窝藏、转移毒品罪，张福生如实供述自己的罪行，请求从轻处罚的辩护意见。
经审理查明，2011年9月2日，被告人曾虹租赁了重庆市沙坪坝区优派青年公寓A幢28-5的住宅与侯永涛（另案处理）共同居住。同月14日，曾虹与被告人张福生联系后，张福生来到该租赁屋，曾虹将30袋麻古交给张福生存放。张福生走出租赁屋即被捉获，公安民警从其随身携带的布袋内查获麻古30袋共计560克。随后，公安民警在该租赁屋内将曾虹捉获，从屋内查获毒品麻古20袋共计375克。经检验，查获的麻古中均检出甲基苯丙胺和咖啡因。
上述事实，有公诉机关当庭举示，并经庭审质证、认证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书、抓获经过证实，2011年9月14日15时许，公安机关接群众报案称，沙坪坝优派公寓A幢28-5房间内有人贩卖毒品。公安民警于19时许在该公寓过道上将刚从该房间出来的张福生捉获，并从其手提袋内查获麻古30袋。随后，公安民警在房内将曾虹捉获，并在曾虹租住的该公寓房间内查获麻古20袋，现金121271.50元。
2、搜查笔录、提取笔录、扣押物品、文件清单证实，2011年9月14日，公安民警在沙坪坝区优派公寓A幢28-5房间内衣柜靠窗台的柜子平台上查获一个用白色塑料袋子内用6包蓝色塑料袋装的红色颗粒状物品。在靠卫生间的衣柜下查获一个带盖的圆形磁器罐，罐内有14包蓝色塑料袋装的红色颗粒状物品。在床上查获现金32600元，在床尾的一个棕色带花纹的男士单肩包内查获现金88671.5元。在卧室中间衣柜内查获吸毒工具。在床上查获手机两部，在衣柜平台上查获手机三部。
公安民警依法对上述物品、现金进行提取并予以扣押。
3、指认笔录、称量记录及照片证实，曾虹指认从其家中查获的20包麻古和现金，经称量，20包麻古净重375克。张福生指认从其身上查获的30包麻古，经称量，30包麻古净重560克。
4、物证检验报告证实，曾虹处查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因，其中甲基苯丙胺含量为16.6%；张福生处查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因，其中甲基苯丙胺含量为15.7%。
5、现场检测报告书证实，公安民警使用冰毒（麻古）尿液检测板进行检测，张福生的尿液检测结果呈阳性。
6、手机号码清单证实，2011年9月14日19时许，曾虹与张福生频繁通话。
7、房屋租赁协议证实，2011年9月2日，曾虹以每月1500元的价格租赁重庆市沙坪坝区优派青年公寓A幢28-5号房，租期一年。
8、（1987）沙刑公字第144号刑事判决书证实，张福生的前科情况。
9、证人李某、邹某的证言及辨认笔录证实的内容与搜查笔录、捉获经过记载内容一致。
李某分别辨认出10号照片上的女子（曾虹）、10号照片上的男子（张福生）就是2011年9月14日19时许，公安民警在优派公寓A幢28-5房间内及该公寓28楼过道上抓获的人。
10、被告人曾虹的供述及辨认笔录证实，她与侯永涛是情人关系。2011年9月初，她租住了沙坪坝优派公寓A幢28-5房间，并将房门钥匙交给侯永涛。家中查获的毒品是侯永涛9月14日下午带回来的。她在家中发现毒品后，因为不想放在家里，就让张福生过来拿走。19时许，张福生打电话说在她房间外，过道上有几个人，问她在不在。她给张福生开门后，张福生上楼去了。侯永涛当时在楼上吸食麻古。
曾虹从10张男子照片中辨认出10号照片上的男子就是侯永涛。
11、被告人张福生的供述及辨认笔录证实，他与曾虹是朋友，认识一年多。曾虹是做毒品生意的。2011年9月14日18时许，曾虹打电话叫他去耍并让他还钱。19时许，他到曾虹租住的房间二楼卧室。当时房间有三个人，他、曾虹，还有一名男子，曾虹叫这名男子“涛儿”。“涛儿”正在吸食麻古。他将欠曾虹的5000元还给曾虹后，曾说最近要检查，要把麻古放在他那里。由于他与曾虹平时关系好，就同意了。曾虹拿了几十袋蓝色小包装的麻古，用黑色布袋装好交给他。他出门后被捉获。
张福生分别辨认出10号照片上的女子（曾虹）就是2011年9月14日19时许，在沙坪坝优派公寓A幢28-5房间内将30包麻古交给他的人；10号照片上的男子（侯永涛）就是案发当日在沙坪坝优派公寓A幢28-5房间内看到曾虹将30包麻古交给他的人。
本院认为，被告人曾虹非法持有含有毒品甲基苯丙胺和咖啡因的麻古935克，被告人张福生非法持有含有毒品甲基苯丙胺和咖啡因的麻古560克，其行为均已经构成非法持有毒品罪，依法应予处罚。公诉机关指控二被告人贩卖毒品的证据不足，但二被告人非法持有毒品的事实清楚，依法应予处罚。被告人曾虹、张福生在共同犯罪中均实施了非法持有毒品的行为，不宜区分主从犯。现有证据不能证明曾虹、张福生具有贩卖毒品的故意及行为，其行为均不构成贩卖毒品罪，故曾虹及其辩护人提出曾虹没有贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见，张福生及其辩护人提出张福生不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见成立，予以采纳。被告人曾虹明知是毒品而积极处置，其行为构成非法持有毒品罪，故曾虹的辩护人提出屋内查获的毒品系侯永涛所有并保管，曾虹的行为不构成犯罪的辩护意见不能成立。被告人张福生帮助曾虹保管毒品，并已实际取得毒品，其行为构成非法持有毒品罪，故张福生的辩护人提出张福生构成窝藏、转移毒品罪的辩护意见均不能成立。被告人张福生如实供述自己的罪行，可从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人曾虹犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金5万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年9月14日起至2026年9月13日止）。
二、被告人张福生犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金3万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2011年9月28日起至2022年9月26日止）。
三、对扣押在案的毒品、毒资及犯罪工具手机予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贺志伟
代理审判员 陈 娥
人民陪审员 王传清
二〇一二年十月二十二日
书 记 员 张江来