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内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）内04刑终143号
原公诉机关内蒙古自治区赤峰市松山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭兆军，男，蒙古族，1962年12月31日出生于内蒙古自治区赤峰市松山区，初中文化，无职业。现住赤峰市。因涉嫌犯诈骗罪、合同诈骗罪于2014年11月5日被赤峰市公安局松山区分局取保候审，2015年11月4日被赤峰市公安局松山区分局监视居住。2016年4月20日由赤峰市松山区人民法院决定取保候审。
辩护人于文丽，内蒙古法林律师事务所律师。
赤峰市松山区人民法院审理赤峰市松山区人民检察院指控原审被告人郭兆军犯合同诈骗罪、伪造国家机关证件罪一案，于二〇一六年七月一日作出（2016）内0404刑初132号刑事判决。原审被告人郭兆军不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定,2011年8、9月份，被告人郭兆军将其赤峰市松山区新华小区3号楼17号车库，以人民币15万元价格抵账给陈志刚。2013年7、8月份，郭兆军隐瞒该车库已经抵给陈志刚的事实，又将该车库卖给李某某，骗取李某某人民币17万元。
2010年3月，被告人郭兆军用其赤峰市隆昌粮油贸易有限公司的国有土地使用权做抵押，在包商银行借款的情况下，又伪造了一份赤峰市隆昌粮油贸易有限公司的《国有土地使用证》，抵押给陈志刚，借款人民币30万元。
认定上述合同诈骗犯罪事实的主要证据有，被害人李某某的陈述；证人于某甲、顾某某的证言；于某乙的《车库买卖合同》、车库收据、借据、车库钥匙；被害人李某某提供的《车库买卖合同》、收条；上诉人郭兆军的供述及辩解等。
认定伪造国家机关证件犯罪事实的主要证据有，证人于某甲、王某某的证言；记账凭单、取款转账凭条、交易明细、银行回单；于某乙的《国有土地使用证》；鉴定书；上诉人郭兆军的供述及辩解。
原审法院认为，被告人郭兆军以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取李某某财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。在向陈志刚借款过程中，伪造国有土地使用证，其行为已构成伪造国家机关证件罪。应数罪并罚。公诉机关的指控成立，应予以支持。郭兆军归案后，如实供述其合同诈骗和伪造国有土地使用证的犯罪事实，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（五）项，第二百八十条第一款，第五十二条，第六十九条，第六十四条之规定，判决：一、被告人郭兆军犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元；犯伪造国家机关证件罪，判处拘役四个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币五万元；二、继续追缴违法所得，发还被害人。
宣判后，被告人郭兆军以“一审后，我履行了欠陈志刚款的协议，并得到了陈志刚妻子于某甲和李某某的谅解，应从轻处罚”等为由提出上诉。
辩护人的辩护意见是，上诉人郭兆军同意将车库抵给陈志刚，但买卖合同没有陈志刚签字，陈已经死亡，合同形式要件和程序没有完成。因此，车库出售给李某某的行为是真实的买卖行为，郭兆军不构成合同诈骗罪。
经本院审理查明：
一、合同诈骗的事实
2011年8、9月份，上诉人郭兆军将其赤峰市松山区新华小区3号楼17号车库，以人民币15万元价格抵账给陈志刚。2013年8月，郭兆军隐瞒了该车库已经抵账给陈志刚的事实，又将该车库卖给李某某，骗取李某某人民币17万元。
上述事实，有经原审开庭举证、质证、认证的下列证据证实，本院予以确认：
1、被害人李某某的陈述证实，2013年7月，郭兆军将位于兴华小区3号楼17号车库出售给我，价格是17万元。我提出要该车库的购房收据等手续，郭兆军说找不到了。2013年7月15日，我在邮政储蓄转账给郭兆军10万元，郭兆军给我打了收条。2013年8月1日，我和郭兆军在顾某某药店内签订了《车库买卖合同》，约定车库总价17万元，因车库无房产证、无发票，合同签订即可生效。现场见证人顾某某在合同上签了字。另外7万元是我在2005年借给郭兆军5.2万元，郭兆军一直未还。我跟郭兆军谈购买车库时，商定这5.2万本金及利息共计折抵7万车库款。郭兆军给我打了收条，并将车库钥匙、电费卡给了我。后来一个姓于的称郭兆军在2011年就将车库卖给了她，且有收据。
2、证人顾某某证言证实，2013年8月1日，李某某买郭兆军的车库，因郭兆军未办房产证也无车库发票，所以李志强跟郭兆军签个买卖协议并让我当个见证人，李某某与郭签订了《车库买卖协议》，车库价格17万元。
3、证人于某甲的证言证实，陈志刚是我丈夫，2013年6月我在整理陈志刚遗物时发现陈志刚遗留的车库买卖协议、收据等。该车库现在是李某某使用着，我找郭兆军要车库，没结果。目前这个车库空着，我和李某某都不让对方使用。
4、证人于某乙的《车库买卖合同》证实，郭兆军将其位于松山区兴华小区3号楼17号车库以15万的价格卖给陈志刚，因车库未办理房产证，郭兆军将车库收据交给陈志刚。协议签定后不再给陈志刚出具收据，郭兆军签字后即为收到购房款（郭兆军在合同上签字按手印）。
于某乙的5枚车库收据、借据、车库钥匙照片证实，郭兆军将2002年的购房收据、钥匙交给的陈志刚及郭兆军向陈志刚借款的借据。
5、被害人李某某提供的《车库买卖合同》、收条证实，2013年8月1日，郭兆军将其位于松山区兴华小区3号楼17号车库以17万元的价格卖给李某某。
6、上诉人郭兆军供述证实，新华小区3号楼的车库是我在2002年购买的，没有办理过房产证，只有购买车库的购房收据、大修基金收据等相关手续。2011年8、9月份，因为我欠陈志刚本息45万元，就将车库以15万元价格卖给了陈志刚，做了协议，并将购房收据等手续及车库钥匙交给了陈志刚。后来我把车库卖给李某某时，李某某要车库的收据等手续，我跟李某某说手续找不到了，直接跟李某某签订了车库买卖协议，把车库5把钥匙给了李某某。之前给陈志刚钥匙时陈志刚也没有问我还有没有其他钥匙。该车库目前李某某在使用。这个车库我顶给陈志刚时，就应该是陈志刚的了。因为陈志刚已经去世了，我想把车库卖给李某某能得到钱。在陈志刚的妻子找我时，我还不了欠款，也解决不了车库的问题。
二、伪造国家机关证件罪的事实
2010年3月份，上诉人郭兆军用其赤峰市隆昌粮油贸易有限公司的国有土地使用权作抵押，已在包商银行借款的情况下，又伪造了赤峰市隆昌粮油贸易有限公司的国有土地使用证，抵押给陈志刚，借款人民币30万元。
上述事实，有经原审开庭举证、质证、认证的下列证据证实，本院予以确认：
1、证人于某甲的证言证实，我在整理陈志刚遗物时，发现郭兆军打给陈志刚的借据及《车库买卖合同》、《房屋租赁合同》以及附借据的《买卖协议》、赤松国用（2016）第002号国有土地使用证。我拿着证据找郭兆军要求还款，郭兆军承认其向陈志刚借款30万元使用的国有土地使用证是伪造的。
2、证人王某某证言证实，2010年3月，陈志刚打电话说需要30万元周转，2010年3月19日我委托宋淑英将30万汇入陈志刚提供的户名为刘建军的农行账户。
3、记账凭单、取款转账凭条、交易明细、银行回单等证实，郭兆军于2010年3月19日向陈志刚借款30万元。
4、死亡证明证实，陈志刚于2013年6月1日因病去世。
5、于某乙的《国有土地使用证》，经质证郭兆军确认系其伪造的向陈志刚借款时使用的土地证。
6、鉴定书证实，于某乙的《国有土地使用证》，即郭兆军用于抵押的房产证，经鉴定系假证。
7、上诉人郭兆军的供述证实，我以大碾子的土地为抵押向陈志刚借款30万元，陈志刚将款汇入刘建军提供的农行卡，刘建军和我去农行支取的现金。我是直接把伪造的土地使用证给了陈志刚，因为真证我已抵押给包商银行。假证是通过墙上的小广告联系做的。
其他证据有：
1、受案登记表证实，2014年10月20日于某甲报案称，2011年8月份，郭兆军将其名下的新华小区3号楼17号车库以15万元的价格抵账给陈志刚。2013年8月1日，郭兆军在于某甲不知情的情况下将该车库以17万元的价格又销售给李某某。
2、犯罪嫌疑人归案情况说明证实，2014年11月4日，公安机关对郭兆军涉嫌合同诈骗一案立案侦查，于当日将郭兆军抓获。
3.户籍信息，证实了上诉人郭兆军的自然身份。
本院认为，上诉人郭兆军以非法占有为目的，在签订、履行合同中，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。在向他人借贷中，伪造国有土地使用证，其行为已构成伪造国家机关证件罪。应数罪并罚。其犯罪违法所得一切财物依法应予追缴，返还给被害人。郭兆军归案后，能如实供述自己的犯罪事实，原判依法已对其从轻处罚。其上诉期间向法院提交与被害人达成的协议，不影响本案的成立。郭兆军提出的“一审后，我履行了欠陈志刚款的协议，并得到了陈志刚妻子于某甲和李某某的谅解，应从轻处罚”上诉理由不能成立。郭兆军将同一车库先后出售给陈志刚、李某某，并分别与陈、李二人签订了买卖协议、履行了付款手续、交付了车库钥匙。辩护人以陈志刚没有在其本人持有的买卖协议上签字为由，否认诈骗罪的成立，缺乏事实和法律依据，亦不能成立。原判认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 磊
审 判 员 王 伟
代理审判员 胥亚南
二〇一六年八月十六日
书 记 员 杨梦溪