山东省滨州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）滨中刑一终字第54号
原公诉机关滨州市滨城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）信建章，无固定职业。2005年1月27日因犯抢劫罪被山东省高青县人民法院判处有期徒刑四年。2009年5月18日因犯破坏电力设备罪、盗窃罪被山东省阳信县人民法院判处有期徒刑二年，2010年7月30日刑满释放。2013年11月22日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年12月5日被逮捕。现羁押于滨州市看守所。
滨州市滨城区人民法院审理滨州市滨城区人民检察院指控原审被告人信建章犯故意伤害罪一案，于二〇一四年七月二十四日作出（2014）滨刑初字第139号刑事判决。原审被告人信建章不服�提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
经审理查明：
2013年11月3日晚，在滨城区黄河四路、渤海十三路被告人信建章经营的“黄鹤楼烧烤店”处，在此就餐的王某乙、郭某、杨某因结账后退酒等问题与信建章父母发生争执，郭某将就餐桌子掀倒，继而双方发生了撕扯，被告人信建章持刀将王某乙右手腕砍伤。经法医鉴定，王某乙之损伤程度为重伤。
认定上述事实的证据有：
1.被害人王某乙陈述，证实2013年11月3日晚，其和郭某、杨某在一起喝酒，21时许，三人又去了滨城区黄河四路、渤海十三路西边的黄鹤楼烧烤店喝酒，23时许，郭某和老板因退酒问题吵起来，并与老板两口子撕扯起来，此时从店里面冲出一拿菜刀的小伙子，其用手一挡，正好砍在其右手上，血流不止。那小伙子就顺着黄河四�往东跑，郭某、杨某看见其被砍了就去追那小伙子，烧烤店老板两口子也追过去，后其被救护车送往滨医（即滨州医学院附属医院）。当晚三人中仅其穿红色上衣，没有拿过刀。
2.证人证言
（1）证人杜某证言，证实2013年11月3日23时许，其在滨城区黄河四路、渤海十三路路口西北沿街三楼上休息，听到楼的南侧马路上有吵的声音，透过窗户看见路上有三四个男的追打着向东跑了，随后其报警。
（2）单保平证言，证实其系鲁M×××××出租车的夜班司机，2013年11月3日23时许，其开着出租车行驶至滨城区黄河四路渤海十二路以西盟威家园门口附近，看见三个男子在黄河四路渤海十三路以东马路中间追一个男子，被追的男子穿一件白衬衣，手拿一把菜刀喊其停车，并强行上车喊其快走，追他的三个人（其中两个40多岁的人，另外是一老头）此时赶到了，那两个40多岁的人�拉开车门把那小伙子拉下去，那老头拦着不让，车上的那小伙子趁机下车往南边魏家小区方向跑了，后那三人又追了过去。
（3）证人王某甲证言，证实其在滨城区黄河四路渤海十三路路口西侧100米路北经营一家安瑞达汽车天然气改装厂，其店西邻是黄鹤楼烧烤店。2013年11月的一天23时许，其在店里听到“哐”的响声，出来时看见一二张桌子被掀倒在地，摔碎了些盘子、碗，在此之前看见有三名男子在该桌喝酒，出门后看见烧烤店的老太太斜躺在绿化带北侧，那三名男子跟烧烤店30多岁的姓信的老板相互推搡着往东走了。
（4）证人信怀环证言，证实其系信建章的父亲。其儿子信建章经营一家黄鹤楼烧烤店，其和老伴于某帮儿子看店。2013年11月3日22时许，有三个男子在其店外一桌吃烧烤、喝酒，结完账后那三人把桌子掀了，其儿子信建章与那三人吵起来，互相纠缠�一起，后见信建章往东跑了，那三男子在后边追打，其中一穿红色上衣的男子拳打脚踢信建章，其和老伴过去拉架，后信建章往西向烧烤店方向跑了，其看见矮个男子一只手流血了。
（5）证人于某证言，证实其系信建章的母亲。其儿子信建章经营一家黄鹤楼烧烤店，平时其和老伴信怀环帮儿子看店。2013年11月3日22时许，有三个男子在其店外一桌吃烧烤、喝酒，结完账后那三人把桌子掀了，其儿子信建章与其中一穿红色上衣的男子和高个男子打了起来，矮个男子在旁边没动手，其上去拉架被穿红色上衣的男子用拳打了左太阳穴一下，晕坐在地上。后其见信建章和穿红色上衣的男子、高个男子打到东边去了，其老伴也过去了。
（6）证人杨某证言，证实2013年11月3日晚，其和同事王某乙、郭某在东海渔港喝酒，后三人又去了黄鹤楼烧烤店的外边一桌吃烧烤、喝酒，结�账后其三人不知谁把桌子弄翻了，烧烤店里那个20多岁的小伙子拿着菜刀撵出来，朝王某乙、郭某抡刀，其上去拉架，烧烤店的老两口出来劝架，双方争执的过程中，其看见菜刀上有血。后那小伙子就往东跑了，郭某、他和那老两口追了过去。他认为此次打架与弄翻烧烤店的桌子有关。当时他穿黑色上衣，王某乙穿红色上衣，王某乙在三人中最高，郭某最矮。
（7）证人郭某证言，证实2013年11月3日晚，其和同事王某乙、杨某在东海渔港喝酒，后三人又去了黄鹤楼烧烤店的外边一桌吃烧烤、喝酒，后三人因结账问题与店里的老头吵起来，其把桌子掀了，店里那个20多岁的小伙子跑出来朝王某乙抡了几下，后小伙子就沿黄河四路往东跑，在黄河四路渤海十三路路口处那小伙子拦下出租车，其上去想拽下他来，那小伙子手拿菜刀朝其乱抡，将其手心处划了几道血口。后店里的老两口赶来拦住其，杨某在后边跑时绊倒了。王某乙的手腕被刀砍伤了。其认为此次打架与店老板不给退酒，其掀翻桌子有关。当时其穿黑色上衣，王某乙穿红色上衣；其在王某乙、杨某三人中最矮，王某乙最高。
3.现场勘验检查工作记录，载明案发现场的情况。
4.滨州市公安局滨城分局出具的公（滨城）鉴（伤检）字（2014）069号法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明，证实王某乙之损伤程度为重伤二级。
5.被告人信建章在侦查机关供述其在滨城区黄河四路渤海十三路西侧经营一家黄鹤楼烧烤店。2013年11月份一天21时许，有三个男子在其店外边的桌子上吃烧烤，23时30分许，他们结完账后将桌子掀倒，其父母与他们理论，他们动手打其父母，其跑到店门口快到绿化带的地方的一辆三轮车上拿一刮刀指着对方说谁也不能走，那三人冲过来打其，其往马路南边走，对方又朝其拳打脚踢，其砍了个高男子腿部两刀，个高男子又用拳头打其，其拿刀朝个高男子抡，抡到他的一只手的手腕部。其往东跑时看见一辆出租车就上去了，对方两人追上要将其拽下来，其父亲追过来拦着对方，其趁机从车里下来跑了，并将刮刀扔了。刮刀是其店用来刮炉灰用的，外形和家用小号不锈钢菜刀差不多。
原审法院认为，被告人信建章故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人王某乙等人对引发本案有一定过错，对被告人信建章可酌情从轻处罚。被告人信建章归案后能如实供述自己的主要犯罪事实，依法可从轻处罚。其在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。其持锐器伤人，酌情可从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第三款、第六�五条第一款之规定，以被告人信建章犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
宣判后，被告人信建章不服，提出上诉。上诉理由：1.原审认定因退酒问题发生争执，继而掀倒餐桌引发本案系认定事实错误；2.被告人用随手而得的刮刀乱抡，应认定为正当防卫；3.原审判决既未充分考虑被害人过错程度，亦未考虑被告人积极的赔偿态度。综上，请求对其予以改判，从轻处罚。
本院认为，上诉人（原审被告人）信建章故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被害人王某乙等人对引发本案有一定过错，据此，对信建章可酌情从轻处罚。信建章归案后能如实供述自己主要的犯罪事实，依法可从轻处罚。其在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。其持锐器伤人，酌情可从重处罚。关于“原审认定因退酒问题发�争执，继而掀倒餐桌引发本案系认定事实错误”的上诉理由，经查，被害人王某乙陈述、证人信怀环及郭某证言均证实退酒情况，郭某证言还证实因不给退酒，自己掀翻桌子的情节。由此三人与信建章父母发生争执结果引发本案。原审认定该情节并无不当，该上诉理由与事实不符，不能成立。关于上诉人“用随手而得的刮刀乱抡，应认定为正当防卫”的上诉理由，经查，上诉人在侦查机关供述跑到三轮车上拿了一把刀，被害人王某乙及证人杨某均证实上诉人拿着菜刀从店里冲出来，证人郭某证言证实上诉人从店里跑出来朝王某乙抡了几下就跑了，上到出租车上，自己想拽他下来时发现他手里有刀，据此，可以认定是上诉人主动拿刀跑出来动手的，在被害人方三人均赤手空拳的情况下，上诉人拿刀捅伤被害人，该情节不符合正当防卫构成要件。该上诉理由与事实不符，不能成立。关于“原审判决既未充分考虑被害人过错程度，亦未考虑被告人积极的赔偿态度”的上诉理由，经查，原审对被害人过错已予认定，并在量刑时予以体现。上诉人虽表示愿意赔偿，但并无实际赔偿行为。该上诉理由不能成立。
综上，原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵慧莲
审判员 耿妍君
审判员 于国俊
二〇一四年九月二十二日
书记员 吴南南