甘肃省肃南裕固族自治县人民法院刑 事 判 决 书（2015）肃刑初字第28号公诉机关肃南裕固族自治县人民检察院。被告人魏某某，曾用名魏某庭，男，汉族，1969年10月1日出生于甘肃省张掖市，小学文化，农民。因犯非法经营罪于2014年10月21日被临泽县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金5000元。因涉嫌犯非法经营罪，于2014年11月9日被肃南县公安局取保候审。被告人魏某某自己进行辩护。肃南县人民检察院以肃检刑诉〔2015〕26号起诉书指控被告人魏某某犯非法经营罪，于2015年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年9月28日公开开庭进行了审理。肃南县人民检察院指派代理检察员赵伟强出庭支持公诉，被告人魏某某到庭参加诉讼。现已审理终结。肃南县人民检察院指控：2013年3月，被告人魏某某在未取得玉米种子生产经营许可证的情况下，与肃南县康乐乡康丰村11户农民签订了玉米种子委托生产合同，合同制种136亩。种子成熟后，被告人魏某某以每公斤3元的价格收购，共收购73292公斤玉米鲜穗，经营数额达219876元。公诉机关认为，被告人魏某某在取得主要农作物生产生产经营许可证的情况下，组织农户进行玉米种子生产，非法经营数额达219876，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。建议对被告人判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。被告人魏某某对起诉书指控的事实和罪名没有异议，当庭表示自愿认罪，请求从轻处罚。经审理查明：2013年3月，被告人魏某某在未取得玉米种子生产经营许可证的情况下，私自与肃南县康乐乡康丰村部分农户联系种植玉米制种，并与11户农民签订了玉米种子委托生产合同，合同制种136亩。制种过程中，被告人提供亲本种子和技术指导，玉米种子成熟后，被告人从制种农户处以每公斤3元的价格收购，共收购73292公斤玉米鲜穗，全部转商处理。经营数额达219876元。被告人应支付制种农户的玉米种子款205217.6元，已全部支付完毕。证明上述事实的证据有：1.常住人口信息表，证明魏某某的基本身份信息，其已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力。2.受案登记表、立案登记表，证明肃南县公安局经济犯罪侦查大队于2014年4月5日受理魏某某涉嫌非法经营案，于同年4月17日立案侦查。3.收料单复印件，证明被告人向11户农民收购玉米鲜穗的数量。4.玉米杂交种子委托合同，证明魏某某与邓兴太于2013年3月20日签订玉米杂交种子委托合同，魏某某委托邓兴太等人种植玉米杂交种子136亩。5.种子扦样单复印件、张掖市农作物种子质量监督检测分中心检验报告，证明张掖市农作物种子质量监督检测分中心对肃南县康乐乡康丰村代号为6201和6202的玉米杂交种进行随机扦样，经检验，涉案的种子，一组样品（6201）所检项目纯度指标达95.5%，净度达99.8%，发芽率指标达95%，水分指标达9.0%。一组样品（6202）所检项目纯度指标达90.9%，净度达99.0%，发芽率指标达99%，水分指标达9.2%。6.张掖市种子管理局便签、肃南县农牧委便函，证明魏某某在市、县两级有关部门均未办理非主要农作物种子生产许可证和非主要农作物种子经营许可证。7.临泽县人民法院刑事判决书，证明魏某某因犯非法经营罪于2014年10月21日被临泽县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金5000元。8.证人邓兴太的证言，证明他代表村上的农户和魏某某签订了136亩的种子生产合同，父本是魏某某提供的，每亩200元的前期投入也是魏某某给的，当时合同约定每斤1.3元，后来产量太低，又协商成每斤1.5元，制种款现已全部兑付。9.证人周海东、朱万才、龙军、张福、朱万兵、王旭东、魏建兵、周菊香、王立元、王军的证言，证明他们种制了由魏某某提供的父本和母本的制种玉米，是邓兴太负责联系下的，成熟后魏某某来收购走了。10.证人周进锋的证言，证明他和魏某某是挑担关系，邓兴太门前的玉米是魏某某让当地的农户种下的和魏某某从外面拉着来晾下的，这些玉米种子听魏某某说一种叫6201，一种叫6202，种植期间他负责田间管理，相当于技术员，他是给魏某某打工的。11.证人曹朝国的证言，证明魏某某在肃南县大瓷窑村制种玉米时，合同是怎么签订的他不知道，抽雄的时候他去大瓷窑给魏某某帮过忙，后来魏某某准备拉运种子，结果农户不让拉，魏某某给他打电话，他连夜上去给农户担保下，还写了欠条，好像是2万斤，后来魏某某才把种子拉出来，他还给大瓷窑的农户垫付了种子款。12.证人苟天雷的证言，证明他知道魏某某在肃南大瓷窑制种的事情，抽雄的时候他去看过一次。他和曹朝国没有参与魏某某在肃南大瓷窑制种的事情。13.被告人魏某某的供述与辩解，证明他和肃南县大瓷窑的11户农户签订合同种植过玉米杂交种，合同签订的亩数是136亩，但实际没有种上那么多，成熟后收购了73292公斤鲜穗，总共支付玉米制种款205217.6元，是分了两次给大瓷窑的村长邓兴太的，他的上线老板叫于志红，当时亲本是于志红提供的，也没有告诉他是什么品系。本院认为，种子的生产、经营实行许可制度。《中华人民共和国种子法》第二十六条、第三十一条第二款规定：禁止任何单位和个人无证或者未按照许可证的规定经营种子。被告人魏某某在没有取得种子生产、经营许可证的情况下，违反国家禁止性规定，非法生产、经营玉米种子，经营种子价值219876万元。根据最高人民检察院、公安部《关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定（二）》第七十九条（八）项1目：个人非法经营数额在5万元以上，或者违法所得数额在1万元以上的规定。被告人魏某某非法经营的数额已超过上述标准，其行为严重扰乱种子生产、经营的市场秩序，情节严重，已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人魏某某犯非法经营罪的事实罪名成立，予以支持。被告人魏某某已将种子收购并兑付了农户的制种款，降低了社会危害性，可酌情从轻处罚；被告人当庭认罪、悔罪，可依法从轻处罚。公诉机关所提量刑建议符合本案事实和罪责刑相适应的原则，本院予以采纳。被告人此次犯罪是在缓刑考验期限内发现的同种漏罪没有判决，依法应当撤销缓刑，并实行数罪并罚。为维护社会主义市场经济秩序，打击刑事犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条、第七十二条第一款、第三款之规定，判决如下：一、撤销临泽县人民法院（2014）临刑初字第63号刑事判决中对魏某某原犯非法经营罪判处的缓刑部分；二、被告人魏某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金4000元，合并前罪有期徒刑二年，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金9000元（罚金已交纳）。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。前罪已经执行的缓刑考验期，应当计算在新决定的缓刑考验期以内。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向甘肃省张掖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 索    进    斌审判员 王天兵人民陪审员李勇二〇一五年九月二十八日书记员 殷        骏附：相关法律条文及司法解释：《中国华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法的所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产；（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物口品的。第六十七条犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪情节较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。