广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤刑终字669号
原公诉机关广东省佛山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陆大尽，男，壮族，小学文化，户籍地广西壮族自治区大化瑶族自治县。因犯盗窃罪于2008年9月16日被广西壮族自治区马山县人民法院判处有期徒刑六个月，2009年1月13日刑满释放；因犯故意伤害罪于2012年7月4日被广西壮族自治区大化瑶族自治县人民法院判处管制一年六个月；�犯盗窃罪于2014年3月8日被广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑十一个月，罚金人民币4000元，2014年9月6日刑满释放。因本案于2015年4月15日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
指定辩护人张卫东，广东翔途律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）黄月耿，男，壮族，初中文化，户籍地广西壮族自治区大化瑶族自治县。因本案于2015年4月15日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
原审被告人黎生，男，壮族，小学文化，户籍地广西壮族自治区大化瑶族自治县。因犯贩卖毒品罪于2013年7月5日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元，2014年6月13日刑满释放。因本案于2015年4月10日被刑事拘留，同年5月15日被逮捕。现押于佛山市三水区看守所。
广东省佛山市中级人民法院审理广东省佛山市人民检察院指控被告人陆大尽、黄月耿、黎生犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人宋某甲提起附带民事诉讼一案，于2015年12月14日作出（2015）佛中法刑一初字第130号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人陆大尽、黄月耿对刑事部分判决不服，提出上诉，本案刑事附带民事部分判决没有上诉、抗诉，已发生法律效力。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2015年4月4日20时许，被告人黄月耿在佛山市樵桑联围三水区西南街道南岸南下邓家村段堤面等相约购买毒品的陆大尽、黎生时，不慎被在此散步的被害人宋某乙碰倒在地，二人因此发生口角，后宋某乙等人离开。黄月耿随即给被告人黎生、陆大尽打电话，要求二�赶紧回来。三人会面后，由黎生驾驶摩托车搭载陆大尽、黄月耿追赶宋某乙等人，将宋某乙等人截住后，陆大尽、黄月耿下车殴打宋某乙，期间，陆大尽持刀捅刺宋某乙胸腹部多刀，之后三人逃离现场。被害人宋某乙经抢救无效死亡。
被告人陆大尽、黄月耿于2015年4月15日主动到深圳市公安局黄田派出所投案。被告人陆大尽的家属自愿代陆大尽赔偿附带民事诉讼原告人2万元。
原判认定上述事实，有证人证言、勘验检查笔录、鉴定意见及被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人陆大尽、黄月耿、黎生无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。被告人陆大尽、黄月耿在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人黎生在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。被告人陆大尽、黎生在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人陆大尽、黄月耿犯罪后自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。被告人陆大尽家属赔偿被害人宋某乙家属人民币2万元，对被告人陆大尽可以酌情从轻处罚。因被告人陆大尽、黄月耿、黎生的犯罪行为给附带民事诉讼原告人宋某甲造成了经济损失，依法应承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人请求三被告人赔偿丧葬费、交通费、误工费、住宿费有法律依据，予以支持。共计人民币44041.5元。根据三被告人在共同犯罪中的具体地位、作用，被告人陆大尽应承担50%的赔偿责任、被告人黄月耿承担35%的赔偿责任，被告人黎生承担15%的赔偿责任�三被告人依法承担连带责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第三十六条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第八条，《最高人民于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决如下：
一、被告人陆大尽犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。
二、被告人黄月耿犯故意伤害罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年。
三、被告人黎生犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
四、被告人陆大尽、黄�耿、黎生赔偿附带民事诉讼原告人宋某甲的经济损失人民币44041.5元。其中被告人陆大尽赔偿人民币22020.75元，其家属代为缴纳人民币20000元予以抵扣上述赔偿款；被告人黄月耿赔偿人民币15414.5元；被告人黎生赔偿人民币6606.2元。三被告人对上述赔偿款项互负连带责任。
五、驳回附带民事诉讼原告人宋某甲的其他诉讼请求。
上诉人陆大尽上诉及其辩护人提出对一审定性没有异议，但提出对其量刑过重，其有自首，对被害人亲属赔偿了2万元，被害人有过错，其作案时有吸毒，感到受到了被害人的威胁才动手，一审量刑过重，请求对其从轻处罚，判处有期徒刑十到十三年。
上诉人黄月耿上诉提出被害人先撞倒了其，没有道歉还恐吓，有过错。其给陆大尽打电话是想让他帮评评理，没有叫陆去打架，也没有主动参与打架，是从犯。其有自首�节，是初犯，一审对其量刑过重，请二审重新判决。
经审理查明，2015年4月4日20时许，上诉人陆大尽、黄月耿、被告人黎生相约一起购买毒品吸食，三人驾驶两辆摩托车行至佛山市樵桑联围三水区西南街道南岸南下邓家村段堤面，黄月耿在堤面上等候，黎生驾驶摩托车搭载陆大尽去购买毒品。上诉人黄月耿在等候期间，不慎被在此散步的被害人宋某乙碰倒在地，二人因此发生口角，后宋某乙等人离开。黄月耿随即给黎生、陆大尽打电话，要求二人赶紧回来。三人会面后，由黎生驾驶摩托车搭载陆大尽、黄月耿追赶并将宋某乙等人截住，陆大尽、黄月耿下车殴打宋某乙等人，期间，陆大尽持刀捅刺宋某乙胸腹部多刀，之后三人逃离现场。被害人宋某乙经抢救无效死亡。
上诉人陆大尽、黄月耿于2015年4月15日主动到深圳市公安局黄田派出所投案。
认定上述事实有一审庭审质证的的下列证据予以证实：
（一）物证、书证
1.佛山110警情信息表、受案登记表、抓获经过、投案情况说明、网上追逃登记表：2015年4月4日21时35分许，报案人陈某甲拨打110报警，称其工友宋某乙在佛山市三水区西南街道南岸南下邓家村五巷对面的基围被人捅伤，后经医院抢救无效死亡。佛山市公安局三水分局侦查人员根据知情人提供的嫌疑人的样貌及所驾驶车辆特征及现场附近的监控视频进行分析，发现黎生、黄月耿、陆大尽有重大作案嫌疑。同年4月9日17时许，发现嫌疑人黎生因吸食毒品被佛山市公安局南海分局丹灶派出所抓获并执行了行政拘留，在丹灶派出所的配合下，三水分局侦查人员于2015年4月10日将黎生押回进行审查，黎生交待了案发当日在南岸基围与陆大尽、黄月耿伤害他人的经过。随后侦查人员于4月8日对黄月耿办理网上追逃登记，4月10日对陆大尽办理网上追逃登记。2015年4月15日9时30分，陆大尽、黄月耿到深圳市公安局黄田派出所投案，并交代了案发当日在三水区故意伤害他人的事实。
2.搜查笔录、扣押清单、扣押决定书、发票、收款凭证及随案移送物品、文件清单：2015年4月29日侦查人员在丹灶镇金沙上安新村陆某经营的五金厂进行搜查，扣押案发当日上诉人驾驶的优悦牌电动车一台（系陆某购买）。扣押黎生白色步步高手机一部及白色标圣火神牌SHS125-A男装摩托车一台。
3.通话清单：黎生与黄月耿在案发当晚频繁通话。
4.解除拘留证明书：黎生于2015年4月9日由行政拘留转为刑事拘留。
5.陆大尽、黄月耿、黎生的户籍材料、被害人宋某乙的身份材料：证实上诉人及被害人的身份情况。
6.前科材料：陆大尽因犯盗窃罪于2008年9月16日被广西壮族自治区马山县人民法院判处有期徒刑六个月，2009年1月13日刑满释放；因犯故意伤害罪于2012年7月4日被广西壮族自治区大化瑶族自治县人民法院判处管制一年六个月；因犯盗窃罪于2014年3月8日被广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院判处有期徒刑十一个月，罚金人民币4000元，2014年9月6日刑满释放。
黎生因犯贩卖毒品罪于2013年7月5日被佛山市南海区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币2000元，2014年6月13日刑满释放。
7.医院急救记录表及病历：被害人宋某乙送医院抢救的情况。
（二）勘验、检查笔录及照片
K4406071104002015040001号现场勘验笔录：现场位于佛山市樵桑联围邓家村段堤面，在樵桑联围堤面西侧，有一里程碑，上有“1”字，1号里程碑40米处，有一块写有“邓家村”的路牌�1号里程碑向北2.2米处，有一血泊，大小为88×60厘米，在血泊处提取血样，编号为1号里程碑北侧2.2米地面血泊；血泊南侧15厘米处，有两处滴状血迹，提取该两处滴状血迹，分别编号为血泊南侧15厘米地面血迹1，血泊南侧15厘米地面血迹2；在血泊南侧2厘米处，有滴状血迹，提取该处的滴状血迹，编号为血泊南侧2厘米地面血迹；在血泊西侧15厘米处的路基上，有一处滴状血迹，提取该处滴状血迹，编号为血泊西侧15厘米地面滴状血迹；在血泊西侧22厘米处的路基上，有一处滴状血迹，提取该处滴状血迹，编号为血泊西侧22厘米地面滴状血迹。现场提取血迹六处。
（三）鉴定意见
1.佛公三（司）鉴（法）字（2015）115号鉴定意见书：经检验（1）被害人死因系左肺破裂引起失血性休克死亡。（2）被害人左胸骨线第三肋创口及左背近脊柱处第七、八肋间创口与左胸腔贯通，分别致左肺上下叶破裂，为致命伤。左大腿损伤程度轻微，为非致命伤。上述三处损伤均符合被他人用单刃锐器刺切所致。（3）被害人左腋中线第七、八肋间水平创口，右锁骨中段下方及右前臂上段前内侧针孔系医院抢救形成。鉴定意见：被害人宋某乙系被他人用单刃锐器刺切左胸致左肺破裂引起失血性休克死亡。
2.佛公（司）鉴（法物）字（2015）117号法医学DNA检验报告书：血泊南侧15厘米地面血迹1、血泊南侧15厘米地面血迹2、血泊西侧15厘米地面滴状血迹、血泊南侧2厘米地面血迹、血泊西侧22厘米地面滴状血迹、1号里程碑北侧2.2米地面血泊均确证含人血，以上检材与宋某乙左手指甲擦拭物、宋某乙右手指甲擦拭物检见的STR分型结果均与宋某乙血样的STR分型结果相同。
3.佛公（司）鉴（法物）字（2015）125号法医学DNA检验报告�：（1）黄月耿所穿右鞋头部上外侧可疑血迹剪片、黄月耿所穿左鞋后跟内侧可疑血迹擦拭物、黄月耿所穿右鞋鞋舌可疑血迹剪片、黄月耿所穿右鞋跟外侧可疑血迹擦拭物、黄月耿所穿左鞋头部上面可疑血迹剪片、黄月耿所穿左鞋鞋舌部可疑血迹剪片均未确证含人血，均未检见有效STR分型结果，无法比对。（2）黄月耿所穿左裤袋旁可疑血迹剪片上确证含人血，但未检见有效STR分型结果，无法比对。
（四）证人证言
1.证人陈某甲（报案人、被害人工友）的证言及辨认笔录：2015年4月4日20时许，我和同事“小谢”、宋某乙、张某、“小丹”五人在三水区西南街道洲边南下的江边堤坝上散步，我和宋某乙倒着走，宋某乙在路边走，我在路中间走，走了一会儿我就听见宋某乙和一名男子吵了起来。这时我转过身来看，看到路边倒了一辆摩托车。宋某乙向�名站在摩托车旁的瘦小长发男子说了一声“对不起”，那男子不服气，宋某乙就和男子吵了起来。接着宋某乙用手推了那男子肩膀一下，男子没有还手。我和“小谢”怕他们打起来，就上前将宋拉开，宋和男子也就此罢手。那男子还是不服气，但也没再和我们纠缠。发生这种不愉快的事情大家都很扫兴，也怕对方报复，无意再继续散步，于是我们五人往回走，准备回厂休息。就在我们离开前，那辆女装摩托车还是倒在地上的。当我们走到邓家村旁边的堤坝路段时，我见到有一辆红色男装无牌摩托车（车上坐了三名男子）从我们身后开到我们前面然后又掉头停到宋某乙面前。这时我看见车上下来两个人（开摩托车的人没有下车），一个是平头短发的壮实男子，还有一个就是之前和宋某乙吵架的男子。这两人一下车就围住宋某乙，我和“小谢”就用手指着他们问想干什么，他俩没有理会我们，其中平头男子和宋某乙厮打起来，我用双手推那个和宋吵过架的男子，那男子没有还手。之后那二名男子很快就跳上那辆男装摩托车离开现场，朝三水方向逃跑了。接着我看见宋某乙后退了几步就倒地了。“小谢”将宋某乙扶起来，这时我看见宋某乙胸口处在流血。
陈某甲辨认出黄月耿就是案发当晚和被害人宋某乙发生冲突，并叫人过来报复的男子。
2.证人谢某的证言：2015年4月4日21时许，我和女朋友韦小丹、同事宋某乙、陈某甲、张某一起走上邓家村对面的基围，然后沿着基围往南岸方向走，我们边散步边聊天，宋某乙和陈某甲倒着走，我看见离他俩不远处的路边（接近基尾的拐弯处，旁边有一废弃的房子）停着一台摩托车，有一个短袖男子靠在车旁，宋某乙因为倒着走不小心碰倒了这辆摩托车，短袖男子也被摩托车�倒在地。宋某乙对短袖男子说对不起，男子说“道歉有用吗”，宋某乙立即生气了，一边用手推男子肩膀一边说“那你有本事找人来砍我啊”，我上前拉住宋某乙，并且向那男子说“对不起”。男子没说什么，就拿出电话来按。我意识到可能一会儿对方会来报复，就叫他们快走。当我们五人走到邓家村的时候，张某拉着韦小丹往阶梯走，我在基围边看着她俩，突然宋某乙喊道“来了”，我回头就看见有一台男装摩托车飞快地往我们的方向冲过来（摩托车上共有三名男子），后从车上下来了两名男子，还有一个在车上没下来。下来的其中一名男子跟陈某甲打，另外一名男子跟宋某乙打，我看见与宋某乙打的那名男子朝宋某乙的胸口做了一个拳击的动作，我就立即跑去宋某乙处帮手，一脚踢到那男子身上，但是那男子避开后又一个拳击动作打在宋某乙背部，我这时才发现那男子手里是拿着一把小刀的。我下意识地往后退了退，宋某乙一把拉住我，叫我扶住他，我发现他胸口流着血。接着跟陈某甲打架的那名男子跳上摩托车，然后拿刀的男子也跳上摩托车，三人一台车往南岸方向行驶。
3.证人张某的证言：2015年4月4日20时许，我和谢某、宋某乙、陈某甲、“小丹”一起到河堤上散步，当我们走到南下水泵房旁边堤坝路段时见到有一辆女装摩托车停在路边，车上坐着一个年轻男子在玩手机，宋某乙不小心将那男子连车带人碰倒在地上，宋某乙将那男子扶起来并道歉，那男子不接受，并与宋某乙吵了几句，我们离开时那男子说“你们想这样就算数吗”。我们往回走，听到后面有摩托声传来，这时我和“小丹”已经下了基围，而谢某、宋某乙、陈某甲三人还在基围上。后来我听见上面有吵闹的声音，我是近视眼，没有看见上面发生什么事情。后来听说宋某乙被人打伤了。
4.证人蓝某的证言：黎生是我前夫，2015年4月10日黎生的姐姐黄金花用黎生的手机打电话给我说黎生被带走了，当日下午我到黄金花的五金厂拿回黎生的那部白色步步高手机。后我将这部手机交给公安机关了。
5.证人黄金花的证言：2015年4月4日弟弟黎生有回来睡觉，我记得当天晚上黎生出去了，做什么事我不清楚，我们一般工作到23时就睡觉了，不知道当晚黎生何时回来的。黎生平时开一辆红色摩托车出入，该摩托车是我堂弟的，后来那辆摩托车借给我丈夫的一个老乡。黎生没有什么贵重物品在我这里，他唯一使用的手机被前妻蓝某拿走了。
6.证人覃某的证言：2015年4月5日11时许，我向黎生借了一部无号牌的红色标圣火神牌SHS125-A男装摩托车使用。听说该车是一个叫陆地的老乡留下给黎生的。
7.证人陆某的证言：我与陆大尽同村，陆大尽2015年3月底来我的加工厂做杂工。我厂里有一部优悦电动摩托车，深蓝色的，平时放在我加工厂一楼门口，车钥匙挂在加工厂一楼的墙上，其他工人出去也会开这部车。2015年4月4日晚我开车回家，离开时陆大尽及电动摩托车都在厂里，之后就不清楚了。
8.证人曾某的证言：2015年4月4日21时37分，有人用老乡宋某乙的电话打给我说“你的老乡被捅了，你快过来”，我赶到现场时警察已经到了。
9.证人宋某甲（被害人宋某乙的妹妹）的证言：2015年4月4日晚我哥哥宋某乙被人捅死。
10.证人陈某乙（急诊科医生）的证言：2015年4月4日晚，我在三水区金本民信医院急诊科值班时，出诊到三水区南岸邓家村堤围上，救治一左胸受伤男子，后因该男子伤势较重，转送三水区人民医院进行救治。
11.证人潘某（急诊科医生）的证言：2015年4月4日晚，我在三水区人民医院急诊科值夜班时，抢救一名受刀伤的男子，该男子身上有三个刀伤伤口，分别位于胸骨偏左、左肩胛下、左大腿三个位置，其中最严重的伤口是胸骨偏左处的刀伤。后该伤者于当晚23时45分因抢救无效死亡。
（五）上诉人及被告人供述
1.上诉人陆大尽的供述及辨认、指认笔录：2015年4月4日20时许，我开了老板的女装电动摩托车搭载黄月耿出去玩，我提出一起去买毒品海洛因吸食。我拿了黄月耿的手机打电话给老乡黎生，我们约好在横江桥过去往三水的南下堤围上见面。我和黄月耿到达一会儿后黎生就开着一台红色男装无牌无车尾箱的摩托车来了。因为那时电动摩托车的电不是很多，我就告诉黄月耿电动车不够电，叫他在那里等。然后我就坐上黎生的摩托车去到三水洲边火车�站附近的一个地方买完毒品往回走。黎生就接到黄月耿的电话，黎生把电话给我听，电话里黄月耿说他坐在电动车上被一个在堤围上倒着散步的人撞倒，他和电动车都摔倒在地上，而对方三个男人没有道歉也没有帮忙扶起来，叫我们快点过去。我听得出当时黄月耿很气愤，叫我们快点过去应该就是想一起打对方的意思。我就告诉黎生，黄月耿被人撞了，我们快点回去。我们大概过了几分钟就回到黄月耿等我们的地方。我问黄月耿那些人呢？黄月耿指着金沙方向说他们往那边走了。然后黄月耿就坐上黎生的摩托车（我坐在中间）叫黎生开快点。黎生向前大概开了500米，黄月耿指着前面堤围上三个男青年说就是他们。当时因为车速快，摩托车停下时已经超过那三个男子了，停车后我和黄月耿下车走过去，黎生没有下车。我见到对方有三个男青年站在堤围上，其中一个�较胖，另外两个身材中等，对方还有两个女的已经走到堤围底下。我忘记黄月耿有没有跟对方说什么话，之后对方就有一个比较胖的男子向我冲过来打我的头部左侧两三下，我很生气，就用右手在皮带位置拿出我随身携带的一把弹簧刀，右手持刀向那个人连续捅了几刀。因为当时比较混乱，我印象中有一刀捅到那个人左胸部，一刀捅到那个人左腹部，还有一刀捅到那个人左腿部。而黄月耿就与另外两名男子打架，我见那个胖子被我捅出了血，就叫黄月耿及黎生快跑，这时黎生已经调转车头，黄月耿先上车，我坐车尾，三人往三水方向开去。我们回到黄月耿停电动摩托车的位置就停车，由黄月耿开回电动车，我坐黎生的摩托车逃回金沙。当时黄月耿开电动车比较慢跟不上，我们在堤围的位置等了他，之后黎生告诉他怎么走，我们就先回了金沙，期间黄月耿还打了两三个电话来问路。我与黎生回到他的宿舍，我看到自己白色短袖衬衫前下部有一点血迹，就把上衣换了下来，穿了黎生一件蓝色上衣，然后我们就吸食掉两小包海洛因后就去南约的高铁桥下接黄月耿。
打架时我使用的弹簧刀是我平时随身携带的，2014年在广西老家购买的，那把刀是铁质单刃，黑色刀柄，侧弹式，打开大约有20厘米长，当天打完架回到横江桥中间时我随手扔到河里了。
陆大尽辨认了黄月耿、黎生。指认作案地点。
2.上诉人黄月耿供述及辨认、指认笔录：2015年4月4日20时许，陆大尽提出搞点毒品海洛因来吸，我就打电话给黎生，黎生约我们在沙边的一座桥上等。我就开女装摩托车搭陆大尽跟黎生在那座桥上会面，陆大尽坐到黎生的摩托车上，我自己一个人开女装摩托车跟着黎生的摩托车往三水方向走。大概开了20分钟，到了一�基围上，黎生让我在基围上等他们，他们两个开男装摩托车去购买毒品，我坐在摩托车上玩手机。大约过了二十分钟，有人撞到我的电动摩托车，我连人带车跌倒在地。我起身后看到对方有5个人，其中3个男的，2个女的。我就问对方“干嘛”，有一个比较胖的男子说“没干嘛”，我问“为什么撞我”，那胖男子说“撞你怎么啦”，并用双手推了一下我的肩，这时胖男子的两个男同伴过来劝解，我说“可以就这样算了吗”，对方没有理会转身离开。我很气愤，就打电话给黎生问他们回来没有，黎生说快回来了，我在手机里对陆大尽说被人撞了，陆大尽说快回来了，叫我在基围等他。大概等了5分钟左右，黎生搭着陆大尽来到，陆大尽问我那些人呢？我说那些人走去前面了，陆大尽让我坐上黎生开的摩托车，黎生还说我们去看一下，之后黎生开车搭我和陆大尽追上去，�车上陆大尽问我是谁撞的，我说是个比较胖的男子撞的，我们开车快到对方的身边时，陆大尽问是不是这些人，我说是，并叫黎生停车，黎生停车时我们已经超过对方好几米了。我和陆大尽下车往后走到对方处，我问他们刚才为何不道歉，对方说刚说过了，只是我听不到。之后陆大尽先动手打那个比较胖的男子（就是刚才推了我的男子），对方另外两个男子也过来，我冲过去打了其中一个男子一拳，这时我见到被陆大尽打的胖男子胸口位置有血，我就停手了，黎生也开车过来我们打人的位置，我对黎生说出血了，黎生说出血了就上车，于是我坐上摩托车，接着陆大尽坐在最后，黎生搭我们向之前我被撞的位置开过去，车上陆大尽说捅了胖男子三刀，后我在之前停放摩托车的地点开回自己的摩托车回去了。
黄月耿辨认了黎生、陆大尽。指认了作案地点及案发当晚他开的电动车。
3.被告人黎生的供述及辨认、指认笔录，被告人黎生对案发原因及过程供认不讳。
黎生辨认了黄月耿、陆大尽。指认了作案地点、案发时他开的摩托车、使用的手机。
对于上诉人陆大尽上诉及其辩护人所提理由，经查，证人陈某甲、谢某、张某等人均证实当晚他们与被害人宋某乙一起散步时，虽然宋某乙倒着走时撞倒了黄月耿及其摩托车，但宋某乙马上表示了道歉并扶起了人，但因黄月耿不服气而双方产生了争执，后来宋某乙等人离开争执现场往回走时，黄月耿打电话纠集上诉人陆大尽等人报复被害人，殴打并将被害人捅刺致死，由上述经过可以看出，虽然被害人先撞倒了黄月耿，但被害人已表示了道歉，双方产生争执后，被旁边人员拉开，被害人等也离开吵架现场往回走，此事已告结束，但上诉人等仍不服气�持刀追上被害人并将其捅死，故上诉所提被害人有过错的理由不能成立，不予采纳。上诉人陆大尽虽然在案发后自首，且对被害人家属有赔偿，但一审已予以认定并从轻处罚，考虑到上诉人陆大尽在故意伤害过程中持刀刺死被害人，后果严重，是致人死亡的直接责任人，且又系多次犯罪的累犯，具有从重处罚的情节，一审对其量刑正确，上诉再以有自首，赔偿的理由要求从轻，理据不足，不予采纳。关于所提在案发时自己有吸毒，感受到威胁的理由，并非从轻的法定理由，依法无据，不予支持。
对于上诉人黄月耿上诉所提理由，经查，关于被害人是否有过错的意见，前文已予以阐述，此处不再重复。关于其给陆大说打电话的目的，是否参与打架，是否是从犯的问题，经查，其打电话纠集同案人后，立刻与同案人骑摩托车追击被害人，指认被害人，并有动�殴打对方，上述事实有同案人供述、证人证言及其本人供述佐证。本案系因其所引起，其有纠集及指认行为，且其在案发时有动手殴打对方，一审认定其是主犯正确，其上诉理由不能成立。虽然其有自首，但一审已予以从轻，现再以同样理由要求从轻，理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陆大尽、黄月耿、被告人黎生无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人陆大尽、黄月耿在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人黎生在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。上诉人陆大尽、被告人黎生在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。陆大尽、黄月耿犯罪后自动投案，如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。陆大尽家属赔偿被害人宋某乙家属人民币2万元，对陆大尽可以酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人及辩护人所提意见不能成立，要求从轻，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 马建兵
审判员 向玉生
审判员 陈志翔
二〇一六年六月四日
书记员 曾银苑
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再�应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较经的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。