湖南省石门县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）石民三初字第47号
原告梁全新，女，1953年12月17日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。
委托代理人杨静，女，1978年6月4日出生，汉族，居民，住湖南省石门县。特别授权代理。（系原告女儿）
被告刘中明，男，1973年5月30日出生，土家族，农民，住湖南省石门县。
被告中国大地财产保险股份有限公司石门支公司，住所地湖南省常德市石门县。
代表人曾凡海，该公司经理。
委托代理人朱俊，男，1969年10月20日出生，汉族，系该公司员工，住湖南省常德市。特别授权代理。
委托代理人王平，男，1984年6月29日出生，汉族，系该公司员工，住湖南省津市市。一般授权代理。
被告石门县欣运实业开发有限公司，住所地湖南省石门县。
法定代表人陈言平，该公司经理。
委托代理人杨名宇，男，1959年10月3日出生，汉族，系该公司员工，住湖南省石门县。一般授权代理。
原告梁全新与被告刘中明、石门县欣运实业开发有限公司（以下简称石门欣运公司）、中国大地财产保险股份有限公司石门支公司（以下简称大地保险石门支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年4月9日立案受理后，因双方当事人申请重新鉴定，鉴定期间为5月4日至8月19日。依法组成合议庭，于2014年9月15日公开开庭进行了审理。各方当事人及其委托代理人除原告梁全新、被告欣运公司的法定代表人、被告大地保险石门支公司的代表人及其委托代理人王平外均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告梁全新诉称：2012年5月12日19时50分，被告欣运公司司机刘中明驾驶小型轿车在澧阳路通达联运公司前路段将原告撞倒，造成原告受伤，轿车损坏的道路交通事故。当日，原告入住石门县人民医院救治，诊断为1、右膝关节后交叉韧帘断裂；前交叉韧带损伤性改变。右膝关节呈前后方向上半脱位改变。2、右膝关节腔积液（血液），以髌上囊偏外侧明显。3、右腓骨头撕脱骨折改变。4、外侧副韧带及股四头肌腱损伤改变。5、内外侧半月板前角损伤改变。6、髌骨负增生，髌骨关节面软骨损伤及关面下囊性变。7、髌下脂肪垫及腘窝区损伤改变。对上述道路交通事故，湘公交认字（2012）第00052号道路交通事故认定书认定被告刘中明负本次事故的主要责任，原告梁全新负事故的次要责任。刘中明驾驶的小型轿车在被告大地保险石门支公司购买了机动车交通事故强制保险和第三者责任保险，保险期均为2011年9月29日零时起至2012年9月28日二十四时止。事发时在保险合同期内。请求判令三被告赔偿原告因伤所受损失331546.40元（诉讼中变更）（误工费117800元、陪护费46500元、交通费3120元、韧带修复费44000元、取左下肢内固定支架费6000元、残疾赔偿金60876.40元、伙食补助费23250元、精神抚慰金30000元），并承担本案诉讼费。
为支持其诉讼主张，原告梁全新向本院提交了下列证据：
1、原告身份证复印件1份，拟证明原告身份情况；
2、道路交通事故责任认定书复印件1份，拟证明交通事故发生经过及责任划分；
3、机动车交强险、商业第三者责险保单复印件2份，拟证明刘中明驾驶的小型轿车投保情况；
4、湘常倚司鉴所（2014）临（病）鉴字第039号司法鉴定意见书1份，拟证明原告梁全新因交通事故受伤被常德市倚天司法鉴定所鉴定为一处九级、一处十级伤残的事实；
5、石门县人民医院住院病历复印件一套、门急诊病历1份，拟证明原告因交通事故受伤住院治疗情况；
6、医师执业证书复印件1份、医疗机构职业许可证复印件1份，拟证明原告职业情况；
7、石门县交通卫生所股民卡复印件1份、原始股民证明1份，拟证明原告职业情况；
8、石门县交通卫生所出具证明1份，拟证明原告梁全新发生交通事故前一直上班的事实；
9、交通运输发票一套，拟证明原告到长沙治疗花费交通费用3000元及在县内的交通费120元的事实；
10、常凯司鉴（2014）临鉴字第0625-120号司法鉴定意见书1份，拟证明第二次鉴定对原告的伤情及误工等的认定。
对原告方提交的上述证据，三被告质证意见是：对证据1、2、3、5、10证据三性无异议；对证明4，合法性有异议，应当以第二次凯信司法鉴定所的鉴定结论为准；对证据6、7的关联性有异议，只能证明原告是卫生所的股东，不能证明原告实际上班；对证据8，对该证据真实性、合法性有异议，原告本人系该所股东，出具该证明不合法，且没有返聘合同、工资表等佐证，不能证明误工事实；对证据9，车票的真实性有异议，不能证明是到长沙的费用。
被告刘中明辩称：1、原告所诉事实经过属实，但此起交通事故发生于2012年5月12日，原告的诉讼已超过1年诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求；2、事发当日，被告及时将原告送医诊治，并垫付了7000元医疗费，在原告住院期间支付护理费1500元，原告进行司法鉴定时支付鉴定费700元；3、被告驾驶的小型轿车在大地保险石门支公司购买了交强险和第三者责任险，应由大地保险石门支公司在其责任限额范围内赔偿；4、原告在事故中承担次要责任，因此对于原告能够证明的损失赔偿请求，保险公司未能在保险限额内赔偿的部分，请求法院依据双方责任分担，确定被告应承担的赔偿数额。
被告刘中明就其辩称意见向本院提交下列证据：
1、石门县人民医院预收款收据6份，共计7000元，拟证明被告刘中明为原告支付医疗费7000元的事实；
2、覃云凤出具的收条1份，拟证明被告刘中明雇请覃云凤从2014年5月18日起护理原告1个月，支付护理费1500元的事实；
3、鉴定费发票1份，拟证明被告刘中明支付700元鉴定费用的事实。
对被告刘中明提交的上述证据，原告及其他被告均无异议。
被告欣运公司辩称：对原告诉称的事实经过没有异议。对原告诉称的诉讼请求，因涉案车辆已经投保，按照法律规定由保险公司理赔，欣运公司的司机刘中明按照责任划分承担责任。
被告欣运公司未向本院提交证据。
被告大地保险石门支公司辩称：1、肇事车辆在大地保险公司投保了交强险和商业三责险，保险公司愿意依法理赔；2、对保险合同约定的免责部分应依法认定，非医保用药应剔除，肇事车辆负主要责任免赔率15%，肇事司机超速增加免赔率10%，累计免赔率25%，绝对免赔额500元；3、对原告主张损失应结合庭审认定证据依法分项确定；4、保险公司不应承担本案鉴定、诉讼费用。
为支持其抗辩主张，被告大地保险石门支公司向本院提交下列证据：
1、大地公司机动车强制保险单、机动车保险单各1份（附保险条款），拟证明保险合同特别约定免赔情况；
2、调查笔录1份（被调查人杨波，系原告儿子），拟证明原告梁全新在交通事故前已经退休，已经在领取退休工资，原告在其女儿上班后一直没有在诊所上班的事实。
对被告大地保险石门支公司提交的证据内容，原告及其他被告均无异议，但原告对证据2的证明目的有异议，称其受伤前一直在诊所上班。
根据庭审质证意见，结合当事人的陈述和相关法律规定，本院对双方当事人所举的证据作如下认定：
对原告方所举的证据，本院的认证意见为：证据1、2、3、5、10，三被告均无异议，予以认定；证据4，因原告的损伤经重新鉴定，且原、被告均认可了重新鉴定结论（即证据5），故不能作为认定本案事实的证据；证据6-8，被告有异议，认为不能证实原告在诊所上班的事实，被告对自己的异议没有提交证据佐证，而原告提交的其属石门县交通卫生所股东证明、医师执业证书及石门县交通卫生所出具的原告事故前在诊所上班的证明，且医师执业证书上载明的执业地点是石门县交通卫生所，形成了证据锁链，故对被告的异议不予采信，本院确认上述证据为有效证据；证据9，被告提出了异议，本院结合原告到湘雅医院就诊的病历，原告的伤情和受伤部位，认定原告一次租车费1500元，在县内交通费120元。
对被告刘中明及大地保险石门支公司提交的证据，原告及其他被告均无异议，予以认定。
经审理查明：2012年5月12日晚，被告刘中明驾驶的士车从石门县宝峰开发区出发前往石门县楚江镇三江名都，当日19时50分，行驶至石门县楚江镇澧阳路通达联运公司前路段，遇原告梁全新从南向北横过道路，避让不及，所驾驶的小型轿车的右前角将梁全新撞倒，造成原告梁全新受伤，轿车损坏的道路交通事故。原告当即被送至石门县人民医院救治，2014年3月19日出院，住院685天。经石门县公安局交通警察大队认定：刘中明其行为违反了《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第二十五条第四款”机动车遇非机动车、行人在道路上通行时，应当避让。”以及《中华人民共和国道路交通安全法》第四十三条第二款“夜间行驶或者在容易发生危险的路段行驶，以及遇有沙尘、冰雹、雨、雪、雾、结冰等气象条件时，应当降低行驶速度。”之规定，是发生事故的主要原因，应负事故的主要责任。梁全新其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十二条“行人通过路口或者横过道路，应当走人行横道或者过街设施；…“之规定，是事故发生的另一原因，应负事故的次要责任。2014年2月13日，原告自行向常德市倚天司法鉴定所申请鉴定，结论为：梁全新因交通事故损伤致右胫骨外侧平台骨折，右腓骨头骨折，右膝关节内外侧半月板前后角撕裂，右膝关节后交叉韧带断裂，前交叉韧带及髌韧带，外侧副韧带损伤，右膝关节腔积液，创伤性关节炎形成，关节不稳致左下肢丧失功能达25％以上，评定为九级伤残。左胫腓骨上段粉碎性骨折，左髌骨骨折，左膝半月板损伤，行手术治疗后，左膝关节创伤性关节炎形成，致左下肢丧失功能达10％以上，评定为十级伤残。因被告大地保险石门支公司对鉴定结论有异议，申请重新鉴定，原告亦对右膝关节后交叉韧带断裂、前交叉韧带及髌韧带，外侧副韧带损伤修复所需后续治疗费用申请进行鉴定。2014年8月7日，经常德市凯信司法鉴定所鉴定：1、左胫腓骨上端粉碎性骨折，遗有左膝关节活动功能丧失占该侧肢体功能的10％以上，该损伤已构成十级伤残。2、右膝后交叉韧带断裂、前交叉韧带损伤致右膝关节不稳、活动功能丧失占该侧肢体功能的10％以上，该损伤已构成十级伤残。3、原告如行双膝关节置换术，其费用按医院实际治疗费用计算。如原告不行双膝关节置换术，可考虑右膝前交叉韧带和后交叉韧带修补术，其费用在44000元左右，其医疗终结时间60天（其中住院治疗30天，住院期间陪护1人，出院后休息30天）。附：1、误工损失日300天，住院治疗，住院期间医疗费按医院实际需要酌定，陪护1人120天。2、遵医嘱适时行内固定取出手术，其医疗终结时间为30天（其中住院治疗20天，住院期间陪护1人，出院后休息10天），预计医疗费6000元左右。被告欣运公司和刘中明承担了原告住院期间的医疗费74273.64元，另支付1500元护理费和700元鉴定费。刘中明驾驶的小型轿车登记权利人为被告欣运公司，被告欣运公司与被告刘中明系内部承包关系。被告欣运公司为该小型轿车在被告大地保险石门支公司投保了机动车交通事故强制保险和第三者责任保险（保险责任限额300000元），保险期均为2011年9月29日零时起至2012年9月28日二十四时止。事故发生时在保险合同期内。按照机动车第三者责任保险条款第九条规定，负主要责任的免赔率15％，按照第三者责任保险特别约定，保险人按条款计算赔偿金额后，每案另增加500元绝对免赔额，保险车辆经交警部门认定有超速情形的每案另增加10％绝对免赔率。庭审中被告欣运公司认可被告大地保险石门支公司提出的第三者责任保险的25％免赔率。
同时查明，原告梁全新原系石门县航运公司职工，1998年从单位买断后与他人合伙购买了石门县交通卫生所并共同经营，石门县交通卫生所出具证明证实原告事故前在该诊所参与经营。
本院认为：石门县公安局交通警察大队作出的事故责任认定客观、公正，且各方当事人均未对此提出异议，本院应予采信。本案中，由于被告刘中明所驾的肇事车辆小型轿车已经投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，现在该车在保险期间内发生道路交通事故并造成原告损害，作为保险人的被告大地保险石门支公司理应在机动车第三者责任强制保险责任限额内向原告赔偿，不足部分根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因被告欣运公司与被告刘中明系内部承包关系，且欣运公司并未否认自己应承担的责任，故该事故的保险责任限额外的部分应由被告欣运公司按责承担赔偿责任。按照事故中的责任划分，以欣运公司承担80%赔偿责任，原告自负20%责任为宜。
关于本案的诉讼时效问题，原告受伤后，按照住院病历的记载，原告的出院时间为2014年3月19日，初次伤情鉴定的时间为2014年1月8日，且原告的双膝关节置换术至今未做，自初次鉴定后，原告才能确定自己所遭受的损失，因此，本案并未超过诉讼时效。
关于误工费的赔偿问题，事故发生时原告虽已年满58岁，已超过退休年龄，但其并未丧失劳动能力，仍有参加劳动获得收入的权利，原告提供了其系医师，属石门县交通卫生所的原始股东并参与经营，事故发生前在该诊所上班的证据，有一定的经济收入，原告因伤致腿残疾，行动不便，故其误工的损失应当酌情予以赔偿。上年度湖南省卫生和社会工作年收入为51214元，根据原告的情况，误工费可酌定为每天98元。
关于精神抚慰金的赔偿问题，本院认为本起交通事故给原告造成的损失也应当包括精神损失，理由是：原告作为一个精神和肌体健康的人，因交通事故受伤致残，虽经治疗，已不可能恢复到初始状态，这给原告造成的精神压力和痛苦显而易见，其损害后果也会比较久远，因此，被告应当依法给予一定的抚慰和赔偿。在赔偿额度的确定上，本院认为从双方的过错比例、原告的受害程度和被告的赔偿能力等因素综合考量，本案中原告所提的30000元精神损害赔偿有些偏高，本院应当将其调整为5500元较为适宜。
关于误工费、陪护费、住院伙食补助计算时间，应以本院采信的第二次鉴定结论为依据，分别为390天、170天、350天。在损失额的计算上，原告对于被告已经支付的医疗费和鉴定费不予起诉虽不违法，但不利于双方的责任分担，为公平起见，本院应当将其未起诉的费用纳入损失总额。被告大地保险石门支公司辩称原告医药费中非医保用药应剔除，被告未提交证据证明其异议，故本院不予采纳。
经核算，原告因伤所受损失：医疗费74273.64元（被告欣运公司和刘中明付）、误工费38220元（98元／天×390天）、陪护费10200元（60元／天×170天，其中被告刘中明已付1500元）、交通费1620元、韧带修复费44000元、取左下肢内固定支架费6000元、残疾赔偿金60876.40元（上年度全省城镇居民人均纯收入23414元×20年×13%）、住院伙食补助费10500元（30元／天×350天）、精神抚慰金5500元、鉴定费700元（被告刘中明付），合计251890.04元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条、第二十一条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、原告梁全新因伤造成的损失251890.04元，由被告中国大地财产保险股份有限公司石门支公司在交强险的赔偿责任限额内赔偿120000元［其中在伤残赔偿责任限额范围内赔偿原告的全部误工费、陪护费、精神损害抚慰金、交通费和部分残疾赔偿金，共计110000元，在医疗费用赔偿责任限额内赔偿原告的部分医药费、住院伙食补助费和营养费计10000元］，剩余有131890.04元在交强险内无法得到赔偿，由中国大地财产保险股份有限公司石门支公司在第三者责任保险合同范围内赔偿78634元（131890.04×80%×75%－500元），被告石门县欣运实业开发有限公司赔偿26878元（131890.04元×80%-78634元=26878元，被告欣运公司和刘中明已支付的医疗费74273.64元、护理费1500元、鉴定费700元，应予冲抵应支付的赔偿款，冲抵后，被告石门县欣运实业开发有限公司还应得49595.64元）；
综上，被告中国大地财产保险股份有限公司石门支公司在交强险和第三者责任保险合同范围内应付的赔偿款198634元，原告梁全新应得149038.36元，被告石门县欣运实业开发有限公司应得49595.64元，均在本判决生效后10日内给付；
二、驳回原告梁全新的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
本案案件受理费2491元，由原告梁全新负担500元，由被告石门县欣运实业开发有限公司负担1991元。由于案件受理费原告已经全部预交，被告应当负担的部分在执行中直接支付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 闫志辉
人民陪审员 付先林
人民陪审员 覃 毅
二〇一四年十月十二日
书 记 员 汪超男
附所援引的法条原文：
一、《中华人民共和国侵权责任法》：
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》：
第三条本条例所称机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险。
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
五、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》：
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。