湖南省湘潭市雨湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）雨法刑初字第323号
公诉机关湘潭市雨湖区人民检察院。
被告人戴某某，曾用名戴某某，绰号“戴鸡”男，1996年4月28日出生，湖南省衡山县人，2015年5月27日因涉嫌聚众斗殴罪被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，经湘潭市雨湖区人民检察院批准，同年6月16日由湘潭市公安局雨湖分局执行逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人曾卓娟，湖南潭州律师事务所律师。
被告人肖某甲，男，1995年10月30日出生，湖南省湘潭县人，2015年5月27日因涉嫌聚众斗殴罪被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，经湘潭市雨湖区人民检察院批准，同年6月16日由湘潭市公安局雨湖分局执行逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
辩护人王晓鹏，湖南湘剑律师事务所律师。
被告人肖某乙，男，1995年10月30日出生，湖南省湘潭县人，2015年5月27日因涉嫌聚众斗殴罪被湘潭市公安局雨湖分局刑事拘留，经湘潭市雨湖区人民检察院批准，同年6月16日由湘潭市公安局雨湖分局执行逮捕，同年6月19日经湘潭市公安局雨湖分局取保候审，同年7月4日经湘潭市雨湖区人民检察院决定取保候审，同年9月8日经本院决定取保候审。
湘潭市雨湖区人民检察院以潭雨检刑诉（2015）第332号起诉书指控被告人戴某某、肖某甲、肖某乙犯聚众斗殴罪，于2015年9月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员曹劲武担任审判长，审判员田阳、人民陪审员杨卫参加的合议庭，于2015年9月24日公开开庭审理了本案。代理书记员谭聪乐担任记录。湘潭市雨湖区人民检察院指派代理检察员刘琼出庭支持公诉。被告人戴某某、肖某甲、肖某乙及辩护人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭市雨湖区人民检察院指控：
2015年3月21日，被告人戴某某与陈某某（另案处理）在网上QQ聊天时发生口角，后陈某某将此事告了赵某甲（另案处理）、王某乙。次日19时许，陈某某与戴某某再次在电话中相互对骂挑衅，戴某某称自己在湘潭市雨湖区XX岭等待陈某某，随时可以“搞事”。陈某某随即电话联系被告人曾某某（另案处理）、赵某甲、郑某某、王某乙帮忙打架，并将曾某某联系电话告诉了戴某某，戴某某则打电话喊来被告人肖某甲、肖某乙，并在肖某甲、肖某乙到达XX岭后将与陈某某约定打架的事告知两人，肖某甲、肖某乙提出要戴某某不要怕，随即三人在湘潭市雨湖区XX岭路口南XXXX汤店前等待对方到来。与此同时，曾某某纠集了赵某乙、王某丙（两人另案处理）、赵某甲，并要赵某甲、王某丙喊人帮忙打架，约定在湘潭市雨湖区XX广场“天XXX网吧”集合。赵某甲随即纠集了傅某某、李某某、黄某甲（三人另案处理）、黄某乙（身份不详），王某丙纠集了“小乖”、“小满”（两人身份不详），与曾某某、赵某乙、王某丙在雨湖区XX广场“天XXX网吧”会合后沿广技路赶往XX岭，行至XX技校附近，曾某某要赵某甲、黄某乙去寻找打架用的菜刀，赵某甲则问黄某乙家里是否有打架用的工具，黄某乙称家里有菜刀，后黄某乙中途离开。期间，戴某某多次打电话给陈某某、曾某某，并在电话中挑衅曾某某。
当日21时许，曾某某、赵某乙、赵某甲、王某丙、傅某某、李某某、黄某甲、“小乖”、“小满”等人赶至湘潭市雨湖区XX岭路口南XXXX汤店，与戴某某、肖某甲、肖某乙发生争执后相互打斗，肖某甲持水果刀将曾某某捅伤，曾某某持随身携带的跳刀将肖某甲捅伤，傅某某夺过肖某甲水果刀将肖某甲捅伤，赵某乙（持铁钳）、李某某（持高压锅盖）、王某丙、黄某甲等人与肖某乙（持铲子）、戴某某（持木棍）相互打斗，期间，赵某甲看到对方持了水果刀，随即跑至附近黄某乙家中拿了两把菜刀赶回现场，欲对戴某某实施殴打被傅某某、李某某制止。肖某乙欲帮肖某甲，跑至南XXXX汤店内寻找菜刀被赵某乙等人追赶后从该店后门逃脱。
经湘潭市公安局雨湖分局物证鉴定室法医学鉴定：肖某甲所受损伤评定为轻伤一级；戴某某、曾某某所受损伤评定为轻微伤。
案发后，陈某某、曾某某、赵某甲、傅某某等人家属代为赔偿肖某甲、戴某某、肖某乙经济损失15000元，双方对对方的行为予以谅解。
为证明上述事实，公诉机关随案移送了相关证据予以证实。据此认为，被告人戴某某、肖某甲、肖某乙持械聚众斗殴，应当以聚众斗殴罪追究三被告人的刑事责任，提请本院依法判处。
被告人戴某某对公诉机关起诉书指控的主要犯罪事实无异议。
被告人戴某某的辩护人提出的主要辩护观点：一、被告人戴某某没有聚众斗殴的故意；二、不应认定为持械聚众斗殴；三、有自首情节；四、民事部分已达成赔偿协议，并取得谅解，有悔罪表现，系初犯。
被告人肖某甲对公诉机关起诉书指控的主要犯罪事实无异议，但其辩解称有自首情节。
被告人肖某甲的辩护人提出的主要辩护观点：一、被告人肖某甲没有聚众斗殴的故意，不属于积极参加者，其行为不构成聚众斗殴罪；二、系初犯、偶犯；三、案发后，民事部分已处理好，并取得对方谅解。
被告人肖某乙对公诉机关起诉书指控的主要犯罪事实无异议。
经审理查明：
2015年3月21日，被告人戴某某与陈某某（另案处理）在网上QQ聊天时发生口角，后陈某某将此事告了赵某甲（另案处理）、王某乙。次日19时许，陈某某与戴某某再次在电话中相互对骂挑衅，戴某某称自己在湘潭市雨湖区XX岭等待陈某某，随时可以“搞事”。陈某某随即电话联系被告人曾某某（另案处理）、赵某甲及郑某某、王某乙帮忙打架，并将曾某某联系电话告诉了戴某某，戴某某则打电话喊来被告人肖某甲、肖某乙，戴某某又多次打电话给陈某某、曾某某进行言语挑衅，并与其约定打架，并在肖某甲、肖某乙到达XX岭后将与陈某某、曾某某约定打架的事告知两人，肖某甲、肖某乙提出要戴某某不要怕，随即三人在湘潭市雨湖区XX岭路口南XXXX汤店前等待对方到来。与此同时，曾某某纠集了赵某乙、王某丙（两人另案处理）、赵某甲，并要赵某甲、王某丙喊人帮忙打架，约定在湘潭市雨湖区XX广场“天XXX网吧”集合。赵某甲随即纠集了傅某某、李某某、黄某甲（三人另案处理）、黄某乙（身份不详），王某丙纠集了“小乖”、“小满”（两人身份不详），与曾某某、赵某乙在雨湖区XX广场“天XXX网吧”会合后沿广技路赶往XX岭，行至XX技校附近，曾某某要赵某甲、黄某乙去寻找打架用的菜刀，赵某甲则问黄某乙家里是否有打架用的工具，黄某乙称家里有菜刀，后黄某乙中途离开。
当日21时许，曾某某、赵某乙、赵某甲、王某丙、傅某某、李某某、黄某甲、“小乖”、“小满”等人赶至湘潭市雨湖区XX岭路口南XXXX汤店，与戴某某、肖某甲、肖某乙发生争执后相互打斗，肖某甲持水果刀（从现场水果摊拿）将曾某某捅伤，曾某某持随身携带的跳刀将肖某甲捅伤，傅某某夺过肖某甲水果刀将肖某甲捅伤，赵某乙（持铁钳，从现场夜宵店拿）、李某某（持高压锅盖，从现场夜宵店拿）、王某丙、黄某甲等人与肖某乙（持铲子，从现场拿）、戴某某（持木棍，从现场拿）相互打斗。期间，赵某甲看到对方持了水果刀，随即跑至附近黄某乙家中拿了两把菜刀赶回现场，欲对戴某某实施殴打被傅某某、李某某制止。肖某乙欲帮肖某甲，跑至南XXXX汤店内寻找菜刀被赵某乙等人追赶后从该店后门逃脱。
经湘潭市公安局雨湖分局物证鉴定室法医学鉴定：肖某甲所受损伤评定为轻伤一级；戴某某、曾某某所受损伤评定为轻微伤。
案发后，陈某某、曾某某、赵某甲、傅某某等人家属代为赔偿肖某甲、戴某某、肖某乙经济损失15000元，双方对对方的行为予以谅解。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证明：
1、被告人戴某某的供述证实：在2015年3月21日晚上，他和在深圳的陈某某在网上聊天时发生口角。次日19时许，他与陈某某再次相互对骂，两人互不服气，并约定在XX岭打斗。陈某某告诉他湘潭这边有人会过来找他“搞事”，并发了曾某某的电话号码给他。他打电话叫上肖某甲、肖某乙兄弟并将陈某某会叫曾某某过来搞事的情况告诉了他们。他打电话给曾某某并多次言语挑衅。在打了四次电话后从XX北路冲过来二十个男子，双方发生口角。肖某乙拿了一把铁锹一顿乱挥，他捡了一根木棒跟对方打，肖某甲被捅一刀，肖某乙跑了。他被对方追到摁在地上，有人持锅盖、夹钳对他一顿乱打，还有人拳打脚踢。一男子持菜刀冲过来说要砍死他，被人拦住。他只认识赵某乙、赵某甲、李某某、黄某甲。李某某用凳子和高压锅盖打了他头部，赵某乙、黄某甲只是拳打脚踢，赵某甲就是那个拿菜刀要砍他的人。肖某甲被被曾某某捅伤了，同时也捅伤了曾某某。
2、被告人肖某甲的供述证实：在2015年3月22日晚20时许接到戴某某的电话，叫他和他弟弟去XX岭附近。大约20分钟后他们赶到现场并见到了戴某某。戴某某将与陈某某、曾某某约架的事告诉了他，三人站在XX园小区外的花围子等曾某某的人过来。期间，戴某某多次打电话挑衅对方。21时许，曾某某等十多人从XX北路方向过来，双方先是发生口角，继而发生打斗。期间，肖某乙在花围子旁拿了一把灰铲子去打对方的人，对方冲过来打他们三人，他边还手边退，从水果摊上拿了一把水果刀一顿乱舞，对方一个又高又胖的男子拿木凳子砸他，傅某某抓住他拿刀的手，曾某某从后面搂住他的脖子，并用刀子捅了他后背一刀，他被迫将水果刀扔掉。曾某某和傅某某将他摔倒在地，傅某某捡起他扔掉的水果刀朝他身上捅，他被捅出血了。他在挥舞水果刀的过程中捅了曾某某一刀。
3、被告人肖某乙的供述证实：案发当晚20时左右，他哥哥肖某甲接了戴某某的电话，叫他们两人去XX岭附近。见面后戴某某将与陈某某、曾某某约好打架一事告诉了他们。戴某某多次拨打曾某某的电话挑衅对方，他哥哥叫戴某某不要怕，他们两兄弟会帮忙，并一直在此处等对方的人过来。大约一个小时后对方十多人过来将他们三人围住，双方发生口角，继而发生打斗。期间，对方的人推了他几下，他从花围子里面拿出一把铲子打了对方一个的头部一下，对方的人围住他们三个打，他拿铲子挥舞，打了对方身体几下，三人被打散。他被对方的人从背后抱住，铲子被抢走，听到肖某甲喊被捅了。看到肖某甲被对方围住乱打，曾某某手里拿着一把刀子，后他往汤店里跑，想去厨房找菜刀，没有找到，就从后门跑了。
4、证人曾某某的证言证实：案发当晚20时许，陈某某电话告知他，与一个外号叫“戴鸡”的男子约好在XX岭打架，并将其电话发给了对方，后“戴鸡”多次打电话挑衅他。他打电话给赵某甲和一个外号叫“彩旗”的朋友，叫其调人打架，并约好在江麓XX见面。赵某甲、“彩旗”喊来了傅某某、泽妹子、黄某甲“小乖”、“小满”等人。途中，他叫赵某甲、黄某乙去找打架用的菜刀，到XX岭十字路口时，看到三个年轻男子，双方发生口角，继而发生冲突。期间，对方一男子持铲子打在他头部，泽妹子去打对方，被对方两个男子围住，一个持水果刀，一个拿灰铲子。他冲到对方持刀男子身后，用手挽住其脖子，傅某某上前抢其刀子，此时，该男子用刀子捅了他背部，他和傅某某将其摔倒在地，他用事先携带的跳刀捅了该男子背部一刀，用刀逼迫其扔掉刀子，傅某某捡起对方丢下的刀子捅了该男子。
5、证人陈某某的证言证实：案发前一天，他在网上聊天时与戴某某发生争执，互不服气并相约打架。次日19时许，戴某某打电话给他，要他去XX岭附近。他分别打电话给曾某某、赵某甲、郑某某等人喊人帮他和戴某某打架，并把曾某某的电话告诉戴某某。22时许，他从电话中得知曾某某被肖某甲捅伤，曾某某用随身携带的跳刀捅了肖某甲一刀，傅某某抢了肖某甲的刀子捅了肖某甲两刀。曾某某、李某某、赵某乙、赵某甲、黄某甲、王某丙、傅某某都动手打了对方。
6、证人赵某甲的证言证实：案发当晚7、8时左右，陈某某打电话给他，叫他去XX岭路口搞“戴鸡”的事，他喊了李某某、黄某乙、傅某某、黄某甲一起赶到约定地点与曾某某、赵某乙、王某丙等人会合。此时，看到有三个男子站在XX岭路口，双方发生口角，对方一男子手持一把水果刀，另一男子持灰铲子打了曾某某的头，李某某就去抢灰铲子，拿刀子的男子将刀架在李某某脖子上。看到对方拿刀子，他就跑到黄某乙家拿了两把菜刀过来，看到“戴鸡”被人打倒在地，他准备拿菜刀去砍，被李某某和傅某某拖住。后曾某某被捅伤，李某某也受了伤，听说赵某乙用夹钳打了“戴鸡”，曾某某用跳刀捅伤了对方的人。
7、证人傅某某的证言证实：案发当晚20时许，赵某甲喊他、李某某、黄某乙、黄某甲帮曾某某打架，与曾某某等人在XX岭附近汇合。在XX岭路口与对方三名男子发生口角，后发生打斗。期间，对方三人分别持木棍、铲子、水果刀，持铲子的男子打了曾某某头部，曾某某冲到对方持刀男子身后，用一只手挽住其脖子，另一只手持随身携带的跳刀放在其颈部进行威胁，他就上前抢其刀子，该男子被迫丢下刀子，随后，他将该男子摔倒在地，捡起丢下的刀子朝对方男子肩背部划了一刀，在相持过程中曾某某也被该男子捅了一刀。
8、证人赵某乙的证言证实：2015年3月22日晚20时许，他和曾某某接到陈某某的电话，说和一个叫“戴鸡”的男子在网上聊天时发生口角，双方约定打架，就叫他和曾某某去打架，并将地点和曾某某的电话告诉了对方，曾某某分别打电话给赵某甲、王某丙等人，约定在XX广场附近集合，和对方见了面时，双方发生口角和打斗，站在“戴鸡”旁边的一个男子拿起一把灰铲子打了曾某某的头，李某某就去打对方，他和黄某甲、李某某打“戴鸡”，曾某某和傅某某和对方一个拿水果刀的男子打，还有几个人打那个拿灰铲子的男子，“戴鸡”持木棍，他拿了铁夹钳，李某某拿高压锅盖。期间，曾某某被人捅伤，黄某甲也受伤了，对方三人被打，肖某甲被捅伤。
9、证人黄某甲的证言证实：2015年3月22日晚20时许，
赵某甲纠集他、傅某某、李某某、黄某乙帮曾某某打架，到约定地点与曾某某、王某丙等人会合，一行十多人行至XX岭附近时与对方发生口角，对方一男子拿灰铲子朝他们打，他们还手，李某某和王某丙打对方拿灰铲子的男子，曾某某和傅某某和对方一个拿刀子的男子打，“戴鸡”拿了一根木棍，他用拳头打了“戴鸡”几拳，他们对着“戴鸡”一顿乱打。期间，曾某某被捅伤，对方的一男子也被捅伤，李某某拿高压锅盖，赵某乙拿铁钳，曾某某拿了跳刀、王某丙拿了木凳、赵某甲拿了菜刀。
10、证人王某丙的证言证实：案发当晚20时许，曾某某打电话给他叫他喊几个人去XX岭路口去帮忙打架，他叫上“小乖”、“小满”和曾某某、赵某乙等人一起在XX岭路口与对方碰面，双方发生口角，“戴鸡”旁一男子拿一把灰铲子打了曾某某头部，双方发生打斗，他和黄某甲等人和对方持灰铲的男子打，傅某某、曾某某与对方一个持水果刀的男子打，傅某某抢过对方的水果刀捅了对方肩膀部位一刀，另外一些人追着对方另外两个男子打，有人拿了铁夹钳和高压锅盖打了“戴鸡”，傅某某拿了对方的水果刀捅了对方，曾某某拿了一把跳刀捅伤了对方。
11、证人李某某的证言证实：2015年3月22日晚，他和赵某甲、傅某某、黄某甲、黄某乙XX岭路口附近帮曾某某打架，和对方见了面，双方发生争执和打斗，曾某某被对方一男子捅了一刀，他拿凳子打对方拿刀的男子，被对方一拿灰铲子的男子打中头部，他跑到夜宵店拿了一个高压锅盖朝“戴鸡”背部打了一下，看到赵某甲拿了工具过来说要砍死“戴鸡”，后被他们拦住。在打斗过程中，对方一男子被捅伤，他和曾某某受伤。
12、证人黎某某的证言证实：戴某某、肖某甲、肖某乙三人在XX岭路口的南XXXX汤店前与十多个年轻男子发生打斗，其中戴某某持木棍、肖某乙持铲子，对方有人持刀、餐具，当时场面比较混乱。
13、证人胡某某的证言证实：2015年3月22日21时许，在他经营的XX岭路口南XXXX汤店前，一批年轻男子发生了冲突，双方人员发生打斗。
14、证人朱某某的证言证实：案发当天，有三名男子与对方十多名男子在南XXXX汤店前发生打斗，有人被刀捅伤。在双方打斗的过程中，有人持铲子、木棍、高压锅盖、铁夹钳、刀子，其中有一名男子在经营的摊子上拿了一把水果刀。
15、证人周某某的证言证实：案发当天，十多名男子在经营的夜宵店附近发生打斗，有人从她店内高压锅盖、铁夹钳。
16、法医学人体损伤程度鉴定书证实：肖某甲所受损伤构成轻伤一级；戴某某、曾某某所受损伤构成轻微伤。
17、辨认笔录证实：曾某某辨认出了戴某某、肖某乙、肖某甲就是案发当晚与他们发生打斗的对方人员；赵某甲辨认出了戴某某、肖某乙、肖某甲就是案发当晚与他们发生打斗的对方人员。
18、报警案件处警登记表证实：本案发案情况。
19、和解协议证实：案发后陈某某、曾某某、赵某甲、傅某某家属与戴某某一方家属达成协议，陈某某、曾某某、赵某甲、傅某某赔偿对方15000元，双方对对方的行为均予以谅解。
20、通话详单证实：肖某甲、戴某某、曾某某、陈某某的手机通话情况。
21、抓获经过证实：三被告人到案情况。
22、公安行政处罚决定书证实：肖某甲在本案案发前被行政处罚情况。
23、被告人戴某某、肖某甲、肖某乙的户籍信息资料证实：三被告人的个人基本情况，作案时均已达到完全刑事责任年龄。
以上证据，本院均予以确认。
被告人戴某某的辩护人当庭提交报警案件登记表一份，拟证实被告人戴某某系自首；被告人肖某甲的辩护人当庭提交曾某某的父亲曾亮出具的谅解书一份。
本院认为，被告人戴某某、肖某甲、肖某乙持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。
被告人戴某某、肖某甲、肖某乙有自动投案情节，并如实供述犯罪事实，可以认定为自首，依法可减轻处罚。被告人戴某某、肖某甲、肖某乙取得对方的谅解，依法可酌情从轻处罚。被告人戴某某辩护人提交的证据，拟证目的与查清的事实相符，本院予以确认。被告人肖某甲辩护人提交的证据，在公诉机关出示的证据中已对该事实予以确认，不再重复确认。被告人戴某某与陈某某某发生矛盾后、先后多次联系陈某某某、曾某某邀约打架，并进行言语挑衅，肖某甲、肖某乙明知戴某某与陈某某某发生纠纷，相约“搞事”，并安排曾某某前来打架的情况下，在现场等候，并与对方发生冲突，其主观犯意明显。三被告人在聚众斗殴时虽未事前携带工具，但现场拿了水果刀、木棍、铲子等工具参与打斗，其行为符合持械聚众斗殴的特征。故被告人戴某某辩护人提出的第一、二点辩护意见，被告人肖某甲辩护人提出的第一点辩护意见，与本案事实不符，本院不予采纳。被告人肖某甲及被告人戴某某辩护人提出的关于“被告人肖某甲、戴某某构成自首”的辩解及辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。被告人戴某某辩护人第四点辩护意见，被告人肖某甲辩护人的第二、三点辩护意见，与本案事实相符，本院予以采纳。被告人肖某乙有一定悔罪表现，系初犯、偶犯，适用缓刑对所居住地没有重大不良影响。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第六十七条第一款、第四十五条、第四十七条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人戴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
二、被告人肖某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
三、被告人肖某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑二年。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉至湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 曹劲武
审 判 员 田 阳
人民陪审员 杨 卫
二〇一五年十二月十六日
代理书记员 谭聪乐
附相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款第（四）项聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第七十三条第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。