沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0102民初2939号
原告：金成凤，男，1941年11月27日出生，朝鲜族，住沈阳市于洪区。
委托诉讼代理人：金香玉，女，朝鲜族，住沈阳市铁西区
被告：许来鹏，男，1971年1月14日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区大西路291号，统一社会信用代码91210000744339517Q。
负责人：叶青，系该公司总经理。
委托诉讼代理人马洪博，系辽宁兴桓律师事务所律师。
原告金成凤诉被告许来鹏、张彪、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，原告申请撤回对被告张彪的起诉，经审查，本院予以准许。本案依法由审判员王金利适用简易程序于2017年3月16日公开开庭进行了审理。原告金成凤的委托诉讼代理人金香玉，被告许来鹏、被告保险公司的委托诉讼代理人马洪博到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金成凤诉称，2016年7月7日9时30分许，被告许来鹏驾驶辽AZ98G**号机动车行驶至沈阳市和平区西塔街101号时，与骑自行车的原告发生交通事故，造成原告受伤的后果。经交警部门认定，被告许来鹏负全责，原告无责任。事故发生后，原告被送往医院救治，发生医疗费等损失。其中，被告许来鹏为原告垫付医疗费4,372.21元（该垫付款中的372.21元未包含在原告主张的医疗费中，其余的4,000元包含在原告主张的医疗费中）。另外，被告保险公司为原告垫付医疗费10,000元（该款项已含在原告主张的医疗费中）。关于原告主张的护理费。原告住院期间（93天）雇佣护理人员杨文宝作为护理人员对原告进行陪护，发生护理费20,680元（护理费标准为220元/天，按94天计算）。被告保险公司工作人员到医院对原告进行查勘时，由原告的妻子全顺福接待，但其对具体护理费情况并不了解，该事宜均由原告的女儿金香玉具体操办，所以，全顺福向保险公司工作人员陈述时可能存在不准确的情况。据此，本案中，应当以原告向法庭提交的护理费发票等相关证据为准认定护理费。原告的伤情经鉴定构成十级伤残，原告支付鉴定费880元。另外，原告系城镇户口，残疾赔偿金应按城镇标准计算。原告出院时，伤情并不稳定，在进行伤残评定时，可能会出现与出院状态不一致的伤情状况。原告不同意被告保险公司提出的对原告伤残程度重新进行鉴定的申请。原告的伤情现已经治疗终结，无需后续治疗。综上，现原告起诉至法院，请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费72,945.50元、护理费20,680元、交通费1,525元、住院伙食补助费9,300元、残疾赔偿金15,563元、鉴定费880元、精神损害抚慰金5,000元、辅助器具费1340元；诉讼费由被告承担。
被告许来鹏辩称，本案交通事故属实，我负本次事故的全部责任。辽Ａ×××××号机动车所有人系案外人张彪。本案事故发生时，由我借用该车辆驾驶。该车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险（限额30万元，含不计免赔）。本次事故发生在被告保险公司承保期间内，故原告的损失应由被告保险公司承担。另外，事故发生后，我为原告垫付医疗费4,372.21元，该款项应由被告保险公司向我返还。其他意见同被告保险公司。
被告保险公司辩称，辽Ａ×××××号机动车在我公司投保交强险及商业三者险（限额30万元，含不计免赔）。本案事故发生在我公司承保期间内，我公司同意对原告主张的合理合法的损失在保险赔偿限额范围内予以承担。关于原告主张的辅助器具费，应有医嘱佐证，如无明确医嘱，则无法证明与本案交通事故具有关联性。对于原告主张的鉴定费及诉讼费，不属于保险责任，我公司不同意承担。关于原告主张的护理费。我公司对其主张的220元/天的护理费标准的真实性有异议，因为在我公司对原告进行查勘时，原告的家属向我公司表示其护理费标准为200元/天，所以，原告的护理费应按照200元/天的标准进行计算。我公司对原告的伤情鉴定为十级伤残有异议。该鉴定意见书系由公安机关委托，且在鉴定时并未通过摇号程序选定鉴定机构。同时，在鉴定过程中，也未通知我公司及肇事机动车一方共同到场见证，系鉴定程序违法。该鉴定意见书中认定原告的伤情构成十级伤残是以其左下肢功能丧失10%作为鉴定依据的，我公司认为该依据不足。在原告的住院病案“出院小结”中记载，原告左膝伸直正常，可屈曲至80°，但鉴定意见书中却记述为原告“左膝关节屈曲70°，伸-10°”，从此不难看出，原告出院时，左膝关节伸直正常，在出院后2个月时，功能却受到了障碍，很显然与客观事实不相符。所以，即使原告通过公安机关委托鉴定系因法律无禁止，但其鉴定依据明显不足，也是应对原告的伤情进行重新鉴定的法定要件，故我公司要求对原告的伤情重新鉴定。原告主张的交通费数额过高，由法院酌情确定。
经审理查明，2016年7月7日9时37分许，被告许来鹏驾驶辽Ａ×××××号机动车行驶至沈阳市和平区西塔街101号时，与骑自行车行驶至此的原告金成凤发生交通事故，造成原告受伤的后果。经交警部门认定，本起事故中，被告许来鹏负全责，原告无责任。事故发生后，原告被送往沈阳市第四人民医院救治，诊断为“胫骨近端骨折、膝部擦伤、膝半月板撕裂、头部损伤”。同日，原告入住该医院治疗，至2016年10月8日出院，共住院93天。住院治疗期间，医嘱“一级护理”6天、“二级护理”87天、“普食”。原告雇佣沈阳市沈河区瑞祥家政服务中心护工杨文宝作为护理人员对其进行陪护，标准为220元/天，发生护理费20,680元（按94天计算）。原告出院时，医嘱注明“继续左下肢适当功能锻炼，加强护理，避免过度负重、劳累及暴力；继续促进骨折愈合、改善循环、加强营养等对症治疗；定期复查（一个月），病情变化再诊”。原告的出院病案“出院记录”中同时记载“（××）出院转归：好转”。因本案事故受伤治疗，原告共花费医疗费77,317.71元。其中，被告许来鹏为原告垫付4,372.21元。原告的伤情经交警部门委托沈阳佳实司法鉴定所鉴定，该鉴定所于2017年1月3日作出沈佳[2016]法临鉴字第2688号《鉴定意见书》，评定原告金成凤“左膝关节损伤程度为十级伤残”。原告支付鉴定费880元。另，原告因伤情需要购置轮椅、气垫床、拐杖，共花费1,340元。
另查明，原告金成凤的住所地（户籍地）为沈阳市皇姑区华山路39号1-31-2，系城镇户籍。
再查明，辽Ａ×××××号机动车系案外人张彪所有，本案事故发生时，由被告许来鹏借用该车辆驾驶。该车辆在被告保险公司投保交强险及商业三者险（限额30万元，含不计免赔）。本案事故发生在被告保险公司承保期间内。事故发生后，被告保险公司为原告垫付医疗费10,000元（含于原告主张的医疗费诉讼请求中）。
上述事实，有原、被告的当庭陈述、事故认定书、原告的病历材料、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费票据、户口本、护理证明、护理费发票、家政服务中心的营业执照、税务登记证复印件、垫付款收条、垫付的医疗费票据等证据在卷佐证，经庭审质证及审查，本院予以确认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，其他公民、法人因过错侵害他人生命健康权的，应依法承担民事责任。本案中，被告许来鹏驾驶其借用于案外人张彪所有的机动车在行驶过程中与原告金成凤发生交通事故，造成原告受伤并致残的后果，经交警部门认定，本起事故中，被告许来鹏负全部责任，原告无责任，故根据我国侵权责任法的规定，在各方当事人均未提供证据证明肇事车辆出借人存有过错的情况下，被告许来鹏应对原告的损失承担赔偿责任。同时，因涉案肇事机动车在被告保险公司投保了交强险及商业三者险（含不计免赔），根据我国道路交通安全法、保险法及交强险条例的有关规定，被告保险公司应在保险赔偿限额内先行向原告支付赔偿款项。超出部分及免赔部分，由被告许来鹏予以承担。
关于原告的各项损失数额，具体如下：
1、医疗费。本院结合医疗机构出具的门诊病历、住院病案、费用清单、医疗费票据等，确认原告因本次治疗伤病发生的医疗费共计77,317.71元。其中，被告许来鹏为原告垫付4,372.21元，被告保险公司为原告垫付10,000元。原告自付62,945.50元。该费用应由赔偿义务人予以承担。
2、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。按医嘱记载，原告住院治疗期间，“一级护理”（按2人护理核算）共计6天、“二级护理”（按1人护理核算）共计87天。原告提供了其住院期间雇佣护工进行陪护的护理合同、护理费发票、家政服务中心的营业执照、税务登记证等证据佐证，经审查，本院对其主张的护理费计算标准（220元/天）予以采信。但原告住院治疗期间为93天，所以，其住院期间的护理费应为20,460元（220元/天×93天）。
3、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提供了部分交通费票据，但均未载明起止地点，考虑到原告因伤治疗支出交通费的必要性及合理性，本院酌情确定该项费用为500元。
4、住院伙食补助费。原告住院治疗共计93天，其主张住院伙食补助费9,300元，符合法律规定，本院予以支持。
5、残疾赔偿金。原告的伤情构成十级伤残，根据其系城镇户籍及原告评定伤残等级时年满75周岁的事实，故其残疾赔偿金应为15,563元（31,126元/年×5年×10%）。原告的该项主张具有事实与法律依据，本院予以支持。关于二被告提出，原告的伤残等级鉴定过程存在程序违法一节。经审查，上述鉴定系由交警部门委托，且鉴定机构具备相应鉴定资格，而是否通知二被告到场见证，均不影响该项鉴定的进展，故对于其上述答辩意见，本院不予采纳。关于二被告提出，该鉴定意见书中认定原告构成十级伤残系以其左下肢功能丧失10%作为依据，但在原告的住院病案“出院小结”中记载，原告左膝伸直正常，可屈曲至80°，而鉴定意见书中却记述为原告“左膝关节屈曲70°，伸-10°”，所以，上述情况与客观事实不相符。本院认为，原告金成凤于沈阳市第四人民医院住院治疗后，于2016年10月8日办理出院时，其伤情为“好转”，并非“治愈”，故应视为其伤情尚未完全稳定，且出院医嘱中亦载明“（××需要）继续左下肢适当功能锻炼，加强护理，避免过度负重、劳累及暴力；继续促进骨折愈合……病情变化再诊”等，说明原告的伤情不排除存在变化的可能性。据此，原告在进行伤残评定时，与其出院时的左膝关节屈曲度不一致，亦属合理情形，且两者差异并不明显，所以，对于二被告的上述意见，本院不予采纳。同时，对于被告保险公司提出对原告的伤情进行重新鉴定的意见，本院亦不予准许。
6、鉴定费。原告为评定伤残等级支付鉴定费880元，系合理性支出，本院予以支持。
7、精神损害抚慰金。被告许来鹏驾驶机动车因交通肇事行为致原告受伤并致残，应认为原告因此遭受了较为严重的精神损害。根据本案中原告所受伤情状况，结合侵权人的过错程度，以及本地实际生活水平、消费水平等因素，本院酌情确定该项精神损害抚慰金为4,000元。
8、辅助器具费。原告因伤情需要购置轮椅、气垫床、拐杖，共花费1,340元，并提供了相应费用票据佐证，系合理性支出，本院予以支持。
上述第1、4项，共计86,617.71元（77,317.71元+9,300元），其中的10,000元属于被告保险公司交强险医疗费用赔偿限额（1万元）的理赔范围，由被告保险公司承担。因被告保险公司已向原告垫付医疗费10,000元，故其不再予以承担。其余的76,617.71元，属于被告保险公司商业三者险的保险理赔范围，亦由被告保险公司予以承担。因被告许来鹏已为原告垫付4,372.21元，故被告保险公司尚应赔付原告72,245.50元（76,617.71元-4,372.21元）。同时，被告保险公司应在其商业三者险赔偿限额范围内支付被告许来鹏医疗费垫付款4,372.21元。
上述第2、3、5、6、7、8项，共计42,743元（20,460元+500元+15,563元+880元+4,000元+1,340元），属于被告保险公司交强险死亡伤残赔偿限额（11万元）的理赔范围，由被告保险公司予以承担。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内在其商业三者险赔偿限额范围内赔偿原告金成凤医疗费、住院伙食补助费共计72,245.50元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内在其交强险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿原告金成凤护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、辅助器具费共计42,743元；
三、被告中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司于本判决生效之日起十五日内在其商业三者险赔偿限额范围内支付被告许来鹏医疗费垫付款4,372.21元；
四、驳回原告金成凤的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费285元，由被告许来鹏承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审判员 王金利
二〇一七年三月二十二日
书记员 陈荟茹
本判决所依据的相关法律规定
《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
第二十三条第一款机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。