福建省浦城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0722刑初216号
公诉机关浦城县人民检察院。
被告人朱丽霞，女，1966年2月17日出生于福建省浦城县，身份证号码3521241966********，汉族，高中文化，商贩，住浦城县和平路***号*单元***室。2015年6月3日,因涉嫌犯销售假药罪被浦城县公安局取保候审。2016年6月17日，被浦城县公安局指定居所监视居住。2016年10月21日，本院决定继续对其取保候审。
浦城县人民检察院以浦检公刑诉（2016）146号起诉书指控被告人朱丽霞犯销售假药罪，于2016年10月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。浦城县人民检察院指派检察员夏海淼、邓隆杰出庭支持公诉，侦查人员沙镇君、陈韬出庭作证，被告人朱丽霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年3月份开始,被告人朱丽霞在“爱神成人保健品店”销售性用“药品”。2015年4月28日，浦城县食品药品监督管理局执法人员在该店搜获藏秘强肾王等“药品”。经南平市食品药品监督管理局认定：从朱丽霞处扣押的该批“药品”均应认定为假药。案发后，被告人朱丽霞自首。针对以上指控，公诉机关提供了相应的证据，认为被告人朱丽霞的行为已构成销售假药罪，应依法惩处。
庭审时，被告人朱丽霞如实供述犯罪事实，其辩解要求从轻处罚。
经审理查明，2015年3月份开始,被告人朱丽霞为牟利在浦城县城关海溢大酒店路口其经营的“爱神成人保健品店”销售性用“药品”。2015年4月28日，该店被浦城县食品药品监督管理局检查、浦城县公安局等单位配合的执法过程中查获，扣押藏秘强肾王（2盒16粒）、双响炮（8盒80粒）、德国魔棒（1盒6粒）、硬到底（8盒64粒）、金伟哥（1盒10粒）、速硬100持久丸（2盒16粒）、阴茎增粗丸（1盒9粒）、肾白金（8盒80粒）等八种共281粒性用“药品”。经南平市食品药品监督管理局依照《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第（二）项“依照本法必须批准而未经批准生产、进口，或者依照本法必须检验而未检验即销售”的规定认定：从被告人朱丽霞处扣押的藏秘强肾王等八种性用“药品”应按假药论处。2015年5月13日浦城县公安局接受浦城县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送，2015年5月20日公安民警电话通知被告人朱丽霞接受调查，朱丽霞按时到案并如实陈述事实。
公诉机关当庭提交经质证并予采信的下列证据证实：
1、户籍材料、人员基本信息，证实被告人朱丽霞年满18周岁，达到刑事责任年龄。
2、到案经过，证实2015年5月13日浦城县公安局接受浦城县食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送，2015年5月20日公安民警电话通知被告人朱丽霞接受调查，朱丽霞按时到案。
3、涉嫌犯罪案件移送书、接受证据材料清单，证实浦城县食品药品监督管理局将该案移送浦城县公安局，浦城县公安局接受浦城县食品药品监督管理局以下材料：现场检查笔录,询问调查笔录,扣押决定书，扣押物品清单（老中医11盒、硬到底8盒、双响炮8盒、肾白金8盒、藏秘强肾王2盒、速硬100持久丸2盒、阴茎增粗丸（1盒）、德国魔棒1金伟哥1盒、朱丽霞销售的硬到底、藏秘强肾等产品说明书等照片2张）
4.现场勘验笔录、现场勘验平面示意图、现场照片，证实被告人朱丽霞销售的现场位置、摆放“药品”的位置情况。
5.南平市食品药品监督管理局南食药监稽认（2015）70号关于朱丽霞销售的藏秘强肾王等八种“药品”的认定意见，证实该八种“药品”按假药论处。
6、认定意见通知书，证实侦查机关已将鉴定意见通知被告人朱丽霞。
7、前科情况查询证明，证实被告人朱丽霞无前科。
8、被告人朱丽霞的供述，证实2014年下半年，她在浦城县五一三路海益大酒店路口开麻将馆。2015年3月份在麻将馆内设一间销售性药的爱神成人保健品店，还做了爱神成人保健的广告牌，但没有办理营业执照、卫生许可证和药品经营许可证。她是主要开麻将馆的，店里有空间就顺便卖点性药。一部分性药是她花600元向谢喜红转盘过来，另外的是在2015年3月中旬从一个到她店卖性药男人那里进购的，这人没有出示工商注册证、药品批号证和卫生许可证。店内有销售“老中医”、“双响炮”、“硬到底”、“肾白金”、“藏秘强肾王”、“速硬100持久丸”、“阴茎增粗王”、“德国魔棒”等性药。说明书上讲对提高性功能、治疗阳痿等功效。
本院认为，被告人朱丽霞故意销售假药，侵犯了国家药品管理制度和人民群众的生命、健康权,其行为已构成销售假药罪公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人朱丽霞自首，可以从轻处罚。根据被告人朱丽霞有悔罪表现的情况并结合浦城县社区矫正中心同意对其社区矫正的意见，决定对被告人朱丽霞适用缓刑。被告人朱丽霞辩解要求从轻处罚的意见，可予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条第一、二款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人朱丽霞犯销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内缴清）。
二、禁止被告人朱丽霞在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
三、“藏秘强肾王”等八种“药品”（扣押于浦城县公安局、详见扣押物品清单），予以没收、销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省南平市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张志明
审 判 员 张 霞
人民陪审员 姚紫文
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 邱梦颖
附：本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
本条所称假药，是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当依照刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
销售少量根据民间传统配方私自加工的药品，或者销售少量未经批准进口的国外、境外药品，没有造成他人伤害后果或者延误诊治，情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额二倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合计判处的罚金应当在生产、销售金额的二倍以上。