昆明市西山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云0112刑初871号
公诉机关昆明市西山区人民检察院。
被告人梅和平，别名：邱吉平，男，1963年5月2日出生，户籍所在地：湖南省岳阳市岳阳县。2012年1月9日因犯诈骗罪被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币8000元。2016年4月24日因本案被刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于昆明市西山区看守所。
辩护人周恩珍、杨小平，云南睿信律师事务所律师。
昆明市西山区人民检察院以西检公诉刑诉[2016]793号起诉书指控被告人梅和平犯诈骗罪向本院提起公诉，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2016年11月18日在本院13号法庭公开开庭审理了本案。昆明市西山区人民检察院指派检察员李俊出庭支持公诉，被告人梅和平及其辩护人周恩珍、杨小平到庭参加了诉讼。庭审中，被告人梅和平未申请回避。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月，被告人梅和平上网以虚假的机械加工为名与某某某公司进行生意往来。2016年4月23日，双方在本市西山区滇池路方舟大厦***号房间内，被告人梅和平以云南斑需进出口贸易有限公司名义与李某某1签订产品订购合同，后被告人梅和平以要打点关系为由，让对方购买了八条红河（道）香烟（经鉴定，价值人民币5766.4元），后被告人梅和平欲将香烟换购为现金时，被李某某1发现并报警。被告人梅和平被抓获。
公诉机关认为，被告人梅和平以非法占有为目的，虚构事实骗取公民财物，数额较大，其行为构成诈骗罪，应以诈骗罪追究其刑事责任。
针对公诉机关指控的犯罪事实及罪名，被告人梅和平辩称：公诉机关指控的罪名不能成立，其签订合同用的“邱吉平”这个名字是其曾用名。协商过程中，其向李某某1要了三条香烟，其余五条香烟是李某某1自愿给的，不应计算犯罪金额。
公诉机关向法庭及被告人梅和平出示以下证据予以证实：
一、抓获经过
2016年4月23日10时许，被害人李某某1报警称：其与邱吉平在本市滇池路方舟大厦***号房间签订合同后，邱吉平让其买8条红河（道）香烟打点领导，买烟共计花了人民币8000元。后邱吉平去烟店将香烟出售。民警接到报警后，迅速赶至本市西园路严家地可乐公寓楼下，经查邱吉平真实姓名叫梅和平。后民警将梅和平带回调查。
二、被告人梅和平供述
2016年4月13日10时许，我在本市西山区方舟大厦13楼08号办公室用自己的手机联系了李某某1的儿子李某某2，说我这里有不锈钢的零件需要加工。我与李某某2商定了大部分事情，说到付款方式时，李某某2提出来要到昆明来。我就让李某某25月1日前过来，并把公司地址发给了他。同年4月21日晚上，李某某1和李某某2来到了昆明。次日，我和李某某2他们谈了下包装、价格、运输、付款等条件，李某某2他们说要再考虑下。同年4月23日8时许，李某某1父子来签零配件购销合同。我说公司有两三个人的关系需要处理下，李某某1父子说出钱请吃饭。我说吃饭不用，给他们每人一条烟。后我将李某某1父子带到烟店，他们花了人民币8000元买了8条红河（道）香烟，其中1条是给我的。我怕影响不好，就让他用黑色袋子装着。随后我就提着香烟回办公室了。吃午饭时，我将香烟提到烟店准备换钱时，李某某2就报警了。
合同是以云南斑需进出口贸易有限公司的名义签的，公司法人是王某某。我没有见过王某某，我都是跟一个唐姓男子联系。我用邱吉平这个名字签合同是图吉利。
三、被害人李某某1陈述、报案报告
2016年4月13日11时左右，我儿子李某某2接到了邱姓男子的电话说有一批活要加工，并发送了营业执照复印件，后我儿子李某某2把我的手机号给了邱吉平。同年4月18日11时，我与邱吉平通过电话沟通了下，邱吉平让我五一前到昆明面谈。4月21日晚，我和儿子李某某2等四人一起到了昆明。23日，我们一行四人到了本市西山区方舟大厦***号与邱吉平见面。面谈后，我与邱吉平签订了合同，邱吉平提供了公司的营业执照。后邱吉平要求我们买八条红河（道）香烟，说是打点领导。我花了人民币8000元买了烟，将烟给邱吉平后，我就让我儿子李某某2暗中跟着他。后邱吉平将烟在烟店换成了钱。我就报警了。我上网搜过邱吉平说的公司，法人是王某某。
四、证人证言
1、证人冯某某证言
2016年4月23日10时左右，我在本市西山区西园路“利丰副食店”坐着玩电脑。三个男子同时进来，其中一个男子花了人民币8000元买了8条红河（道）香烟。该男子现金给了我人民币5000元，刷卡刷了人民币3000元。我开了一张收据给该男子，让他后面凭收据换发票。三男子离开后约二十分钟左右，三男子中另一男子拿着烟进来说要退钱。我收了人民币80元的手续费后，将人民币7920元退给了买烟的男子。后他们就报警了。
2、证人范某证言
本市方舟大厦13楼***号房间的房东是我媳妇雷某某，但是由我保管使用。2016年4月6日10时许，我接到一个湖南口音的男子的电话，该男子说是从58同城网上看到房子，说租一个月。我没同意。次日上午，该男子又打电话给我，说租一个月，租金人民币10000元，我觉得划算，我就同意了。下午15时许，该男子付完钱后，我把钥匙交给他后我就走了。
3、证人王某某证言
我是本市盘龙区金瓦路郭家凹“金顺农家园”饭店的服务员。我在此地工作有一个月了。我从来没有注册过公司。我从未外借过我的身份证，但是2015年8月份我在本市南屏街步行街将身份证丢失，后补办。我不认识梅和平。
五、辨认笔录及照片
1、证人李某某2辨认笔录及照片
2016年4月23日，证人李某某2从12张不同男性免冠照片中辨认出3号男子梅和平就是骗其的男子。
2、证人范某辨认笔录及照片
2016年7月27日，证人范某从12张不同男性免冠照片中辨认出2号男子梅和平就是付租金的湖南男子。
六、产品订购合同、名片，证实：2016年4月22日，邱吉平以云南斑需出口贸易有限公司的名义与李某某1签订了产品订购合同。
七、收款收据，证实：购买8条红河（道）香烟花了人民币8000元。
八、营业执照、内资企业登记基本情况表、公司登记材料、认可证明，证实：云南斑需进出口贸易有限公司登记于昆明五华区工商行政管理局。营业期限是2016年3月24日至2026年3月24日。法定代表人是王某某。公司经营范围：国内贸易、物资供销、货物及技术进出口业务。公司地址：云南省昆明市五华区武成路片区13号地块富春大厦A幢8层811号。
九、现场辨认笔录及照片
2016年4月24日，被告人梅和平先后对作案地点“昆明市西山区西园路方舟大厦门口”、“昆明市西山区西园路方舟大厦13楼***号”、“昆明市西山区西园路方舟大厦楼下“利丰副食店”进行现场指认。
十、房屋租赁合同，证实：杨某某1与杨某某2签订了房屋租赁合同，杨某某2承租本市五华区武成路片区13号地块富春大厦*幢*层***号。承租期限共12个月，自2015年9月5日至2016年9月4日。后杨某某1与王某某签订了房屋租赁合同，将上述房屋转租。
十一、房屋产权登记证，证实：位于本市环城西路611-613号A幢13层8号的房屋所有权人是雷某某。
十二、价格认定结论书，证实：涉案的8条红河（道）香烟价值人民币5766.40元。
十三、陈门红、付辉辉陈述、辨认笔录及照片、产品订购合同，证实：被告人梅和平对陈门红、付辉辉实施了诈骗行为。
被告人梅和平对公诉机关出示的上述证据仍坚持上述辩解意见。但其辩称：其签订合同是受云南斑需进出口贸易有限公司法定代表人王某某的委托，系正常生意往来，不能以犯罪论处。
被告人梅和平的辩护人辩称：本案中，云南斑需进出口贸易有限公司是经过登记备案，合法有效的公司。被告人梅和平未虚构事实，故被告人梅和平无诈骗的故意。且被告人梅和平明知被害人报案，在现场等待，到案后如实供述了自己的犯罪事实，依法构成自首，可以从轻处罚。被告人梅和平已将赃款退还给被害人，属于酌情从轻处罚的情节。
本院认为，公诉机关当庭出示第一组至第十二组证据证明内容客观真实，采证程序合法有效，且证据之间形成证据锁链，应作为本案认定事实的根据。公诉当庭出示的第十三组证据与本案无关联性，本院对该组证据不予评价。
经审理查明：2016年4月23日，被告人梅和平本市西山区滇池路方舟大厦***号房间，以虚假的机械加工为名，用云南斑需进出口贸易有限公司的名义与某某某公司签订产品订购合同。后被告人梅和平以要打点关系为由，让某某某公司人员李某某1购买了八条红河（道）香烟。被告人梅和平在本市西山区西园路可乐公寓楼下“利丰副食店”将涉案香烟换购为现金时，被李某某1发现并报警。后民警赶至现场将被告人梅和平抓获。经鉴定，涉案香烟价值人民币5766.4元。
本院认为：被告人梅和平以非法占有为目的，用虚假身份虚构事实骗取李某某1的财物，数额较大，根据我国刑法第二百六十六条之规定，对其应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。故公诉机关指控被告人梅和平犯诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。被告人梅和平明知他人报警，在现场等待，但到案后的供述对犯罪事实持否认态度，其行为不符合“自首”的法定条件。故辩护人辩称被告人梅和平构成自首的辩护意见，本院不予采纳。据此，本院综合被告人梅和平在本案中的犯罪事实、情节以及控、辩双方的意见，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人梅和平犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月24日起至2017年2月23日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决生效之日起90日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李丽君
人民陪审员 邝 昕
人民陪审员 东门丽
二〇一七年一月十二日
书 记 员 邬 润