吉林省集安市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0582刑初40号
公诉机关吉林省集安市人民检察院。
被告人陈建，男，曾因犯容留他人吸毒罪，于2011年11月17日被通化市东昌区人民法院判处有期徒刑八个月缓刑一年，并处罚金人民币5000.00元；因吸毒，于2015年8月29日被大连市公安局经济技术开发区分局决定给予行政拘留十五日，并责令接受社区戒毒三年；因吸毒，于2015年10月21日被集安市公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌容留他人吸毒，于2015年10月21日被集安市公安局刑事拘留；2015年11月3日被逮捕。现押于集安市看守所。
集安市人民检察院以集检刑检刑诉[2016]34号起诉书，指控被告人陈建犯诈骗罪、容留他人吸毒罪，于2016年3月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月19日公开开庭审理了本案。集安市人民检察院指派检察员张福生出庭支持公诉。被告人陈建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
集安市人民检察院指控，被告人陈建于2015年10月5日，在集安市黎明街建设银行南侧住宅楼一日住房内，容留吸毒人员柳某某吸食甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次；同年10月21日，陈建在绿禹山庄小区出租房内容留柳某某吸食甲基苯丙胺一次。
2015年9月23日8时30分许，被告人陈建在辽宁省大连市西岗区佟某经营的鑫铜修配厂骗取佟某代为管理的一辆路虎揽胜越野车，和佟某分别驾驶机动车驶出修配厂。至金州区凤祥路段时，陈建说开车去拉“大闸蟹”，让佟某在一栋楼下等着，遂将路虎揽胜车开走。经鉴定，路虎揽胜车价值人民币198100.00元。
针对指控的事实，公诉机关提供的证据如下：
1.书证：受案登记表、行政处罚决定书、刑事判决书、强制隔离戒毒决定书、集安市公安局撤卷函、立案决定书、移送案件通知书、银行卡客户交易查询、协助查询财产通知书、招商银行户口交易明细表、海关扣留（封存）决定书；
2.证人柳某某、佟某、迟某某、姜某、刘某、岳某、赵某、王某某、陈某的证言；
3.被告人陈建的供述与辩解；
4.鉴定意见：检测报告、涉案物品价格鉴定；
5.辨认笔录、指认笔录、提取笔录。
公诉机关认为，被告人陈建为他人吸食甲基苯丙胺提供场所；虚构事实，骗取他人财物数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以容留他人吸毒罪、诈骗罪追究其刑事责任。
被告人陈建对公诉机关指控的犯罪事实无异议。无证据提供。
经审理查明，2015年9月23日8时30分许，被告人陈建在辽宁省大连市西岗区佟某经营的鑫铜修配厂，为了达到非法占有的目的，故意编造假的汇款证明和招商银行户口交易明细表，骗取佟某代为他人保管的一辆路虎揽胜越野车（系走私车，价值人民币198100.00元）。陈建驾驶路虎揽胜越野车和佟某驾驶的机动车行至金州区鸿玮澜山住宅小区，陈建以去拉“大闸蟹”，让佟某在楼下等着为由，将路虎揽胜越野车开回通化市，后将该车用于抵押借款。
案发后，路虎揽胜越野车被通化海关决定扣留一年。
2015年10月5日，被告人陈建在集安市黎明街建设银行南侧住宅楼一日住房内，容留柳某某吸食甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次；同年10月21日，陈建在绿禹山庄小区出租房内容留柳某某吸食甲基苯丙胺一次。
上述查明的事实，有下列经庭审举证、质证的证据：
一、公诉机关针对诈骗罪提供的证据
1.被告人陈建供述：2015年9月中旬，我来到大连西岗区北岗桥客运站附近的修配厂修车时，看见修配厂停着一台白色路虎揽胜车，问老板佟某这车卖不卖，佟某说得问问车主。中午，我接到佟某电话，说车16万元可以卖。下午二点多钟，刘某陪我去的修配厂。我在佟某办公室，他给我一个银行卡号，我编了一条扣款16万元的短信给佟某看，并说扣款成功了，要开车回家拿点东西，正好试试车。佟某说行，并开车跟在我车后面，到一小区，我随便指了一个楼号，告诉他我在这住，忘带钥匙了，在楼下等了半小时左右，我们又开回修配厂了。佟某让我把银行汇款信息拿给他看才能相信。我到一个专门打银行流水的地方打了一个交易明细表，第二天早上拿给佟某看，然后我开的路虎车，佟某开车在后面跟着到我第一天去的那个地方，我让他在那等我媳妇，我先去拉点大闸蟹，我买完给朋友送去就开回通化了。后来在通化市531医院对面一个典当行把车给抵押了，抵了2.5万元。
2.证人佟某证言：证实2015年9月22日8时许，陈建来我修配厂修车，看见白色路虎揽胜车就问卖不卖，我说得问一下车主再告诉你。中午他给我打电话，我说车主16万可以卖。大约14时，他来我店里，我把车主的银行卡号给他，陈建当我面给车主转账16万，车主说没收到钱。陈建说银行转账可能需1-2个工作日，明天再来提车。今天（23日）8时30分许，陈建带着银行流水单过来了，说开车去金州拉点大闸蟹，他在前面开，我开车跟在他的后面，到金州一小区，他让我在楼下等他媳妇，他开车去拉蟹子。等了一个半小时他也没回来，打电话，他说快到了，大约过了20分钟，再打电话，关机了，我感觉不对，开车回到大连就报警了。
3.证人迟某某证言：证实2015年9月22日上午，陈建来我们这修车时问老板佟某那台白色路虎车卖不卖，佟某告诉他问问看。下午陈建跟一个小伙过来了，他在佟某办公室聊买车的事，然后陈建把路虎车开走了，当天把车开回来了。9月23日上午，我看见陈建把车开出去再没开回来，佟某说陈建把车骗走了。
4.证人姜某证言：证实2015年年初我让司机把这台路虎揽胜车送佟某修配厂修理，这台车是2011年从车贩子手里买的走私车，套牌，没有手续。2015年9月中旬，佟某给我打电话说有客户看好这台车了，问我卖不卖。16万元谈妥卖了。佟某跟我要了卡号，还说对方给我账户汇款了，让我查查到没到账，我始终没收到钱，再后来佟某告诉我车让人骗走了。佟某说，对方要开车拉点东西，佟某开车跟在后面，走到金州一个小区对方说是他家楼下，让佟某在楼下等着，他去附近拿东西，结果把车开跑找不到了。
5.证人刘某证言：证实2015年9月22日14点左右，陈建和我一起到了西岗区北岗桥的一个大院里的修配厂，陈建用我的三星手机和修配厂老板谈话，用完后给我，我看到这部手机里有民生银行给我发的短信，多了好几条。我问陈建，陈建说没事，让我把信息删了，我没有删。陈建开着白色路虎车要走，我问车怎么回事，陈建说他父亲给修配厂老板打了16万元，修配厂老板和陈建就离开修配厂了。
6.证人岳某证言：证实户名为陈建，账号为6214834112378972，这张明细表不是我们银行出具的，是假的。
7.证人赵某证言：证实我是陈建的前妻，陈建在金州区阳光美麓小区没有房子。2015年5月份以后我就没有跟陈建联系过。
8.证人王某某证言：证实我在通化市531医院对面经营了一个商贸公司，也做典当生意。2015年10月20号左右，陈建来我店里用一台路虎揽胜车抵押，借款25000.00元，一个月内偿还，另附我利息2000.00元。过了十多天，一个自称是陈建父亲的人来说陈建被公安机关抓了，他给我钱后，把车提回去了。
9.证人陈某证言：证实2015年10月6日10时许，陈建到我车行要卖马自达车，我俩定价25000.00元，但没有大绿本，我先给他17000.00元，余款等手续全部拿给我后再付。第二天，陈建说要用钱，我又给他1000.00元。2015年10月11日，我又看见陈建，他给我写了保证书，大概是他两天内把车辆手续给我，否则他自愿以2万元价格把车提走。又过了十多天，我找到陈建，他开车拉我到通化市531医院对面的一个典当行，把路虎车抵了25000.00元，给了我2万元，把马自达车开走了。
10.大连市公安局西岗分局受案登记表、立案决定书、移送案件通知书、集安市公安局受案登记表、立案决定书、撤卷函：证明大连市公安局西岗分局于2015年9月23日决定对佟某被诈骗案立案侦查，2015年12月14日移送集安市公安局进行侦查起诉。集安市公安局于当日受理，同年12月16日以陈建容留他人吸毒案件发现新的犯罪事实，向集安市人民检察院申请撤回继续侦查。
11.银行卡客户交易查询：证明客户为姜某，卡号为5522450785598777，在2015年9月22日至30日交易记录中没有转入16万元业务。
12.协助查询财产通知单：证明陈建在招商银行的卡号6214834112378972，2015年9月22日无任何交易。
13.招商银行户口交易明细表：证明由陈建交给佟某，经核实，已确认是陈建伪造的招商银行户口交易明细表。
14.通化海关扣留决定书：证明2015年11月24日对涉案路虎揽胜越野车一辆予以扣留，扣留期限一年。
15.涉案物品价格鉴定书：证明路虎揽胜越野车（走私）一辆，估价198100.00元。
16.辨认笔录：佟某和陈建通过公安机关提供的照片相互确认对方的过程。
二、公诉机关针对指控容留他人吸毒罪提供的证据
1.被告人陈建的供述：2015年10月5日、10月21日，在集安香港城酒店对面的日租房和我在绿禹山庄租住的房子先后容留柳某某吸食冰毒各一次。
2.证人柳某某证言:证实2015年10月5日、10月21日，陈建领我在香港城酒店对面的日租房和绿禹山庄他租住的房子各吸食冰毒一次。
3.受案登记表：证明2015年10月21日集安市公安局决定对陈建容留他人吸毒一案立案侦查。
4.行政处罚决定书：证明陈建因吸毒，于2015年8月29日被大连市公安局经济技术开发区分局决定给予行政拘留十五日，并责令接受社区戒毒三年；
5.刑事判决书：证明2011年11月17日，陈建因犯容留他人吸毒罪，被通化市东昌区人民法院判处有期徒刑八个月缓刑一年，并处罚金人民币5000.00元。
6.强制隔离戒毒决定书：证明陈建因吸毒，于2015年10月21日被集安市公安局决定强制隔离戒毒二年。
7.辨认笔录、指认笔录：证明陈建辨认吸毒人员柳某某和指认容留他人吸毒作案地点的过程。
8.提取笔录、检测报告：证明提取柳某某尿样，经检测呈阳性，表明其吸食毒品。
上述证据，经当庭质证，被告人陈建均未提出异议。经查，辨认笔录上面记载的侦查人员、记录人和实际签字的侦查人员、记录人不是同一人，该辨认笔录不能作为证据使用。上述其他证据系侦查机关依法取得，证据来源合法，且证据间能相互印证，本院确认为有效证据予以采信，作为定案依据。
本院认为，被告人陈建以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认；陈建于2015年10月份先后容留他人吸食甲基苯丙胺两次。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》于2016年4月11日正式实施，其中第十二条第一款第（二）项规定，二年内多次容留他人吸食、注射毒品的，以容留他人吸毒罪定罪处罚。本案陈建尚未达到该款项规定的定罪处罚情形，故陈建的行为不构成容留他人吸毒罪，公诉机关指控的事实成立，指控的罪名不成立。陈建虽然能如实供述自己的犯罪事实，但有前科，且在责令戒毒期间又容留他人并与其共同吸食毒品，可酌定从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈建犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币100000.00元（刑期：自2015年10月21日起至2021年10月20日止）。
二、路虎揽胜越野车一辆（走私），依法没收，上缴国库。
罚金于判决生效后立即缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘利国
人民陪审员 刘洪琴
人民陪审员 申玉华
二〇一六年五月二十五日
代理书记员 穆嘉慧