福建省顺昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民初字第358号
原告黄勇军，男，1979年12月27日出生，汉族，农民。
委托代理人黄晓敏（特别授权），福建国富律师事务所律师。
委托代理人陈小婧（特别授权），福建国富律师事务所律师。
被告俞建兴，男，1965年5月5日出生，汉族，农民。
委托代理人黄辉（特别授权），男，顺昌县“148”法律服务所法律工作者。
原告黄勇军诉被告俞建兴定金合同纠纷一案，本院于2014年2月12日立案受理后，依法由代理审判员洪琪琳独任审判，公开开庭进行了审理。原告黄勇军的委托代理人黄晓敏、陈小婧，被告俞建兴及其委托代理人黄辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄勇军诉称，2013年8月，原告经朋友欧某介绍向被告订购浦城丹桂树100棵，当时双方口头约定：浦城丹桂树的规格标准（1）分支点高（从地表面到树冠的最下分支点的垂直高度）为1米2以上；（2）米径（树木距地面一米处直径）7厘米以上；（3）土球直径（根部所带泥球的直径）70厘米以上；（4）商定好后先付定金30000元；（5）2013年11月中旬取树，供方将符合以上规格的丹桂树挖好并装上货车，需方验收后按每棵950元的价格付清余款；（6）送达目的地的运费由需方承担。2013年8月20日，原告依约向被告转账支付30000元定金。2013年11月中旬，原告要求被告起树，被告反悔，要求提高价格，原告不同意，并要求被告退还定金并赔偿损失30000元。后经欧某协调，原告同意被告退还定金30000元，并于2013年12月6日将银行账号通过短信发给被告，被告收到短信表示会尽快安排退款。直到2013年12月底，被告尚未退还定金，原告多次询问被告，被告只说没钱。后原告向被告提出用31株约定规格的浦城丹桂树树苗抵30000元定金。被告同意，并约定在2014年1月去起树。可是到了2014年1月，被告又变卦，拒绝履行。2014年2月10日，原告委托律师向被告发出律师函，希望被告能把30000元定金归还原告，以免诉累。被告收到律师函后，并未对原告的主张提出异议，但对退还定金仍不理不睬。被告的行为已构成违约，客观上造成了合同的目的无法实现，合同已经无法继续履行。为此，请求法院判决解除原、被告之间达成的买卖树苗的口头合同，并判决被告双倍返还定金60000元，并承担原告为本案支付的律师费5000元，差旅费等费用3000元，合计68000元。
原告为支持自己的诉讼请求，向法院提供了中国工商银行电子回单、手机短信、律师函及邮件接收单、代理合同、中国工商银行网上银行回单、福建国富律师事务所收费发票、福建省律师服务收费标准。
原告在举证期限内申请证人欧某出庭作证，证人欧某在庭审中证明：原、被告系其朋友，其介绍原告到被告苗圃购买浦城丹桂树树苗和红枫树树苗。经过讨价还价，原、被告一致同意浦城丹桂树树苗每株950元，红枫树树苗每株300元。同时，也对树苗的规格、运输方式、定金等问题进行了约定。原、被告在谈价格时，证人也在场，但没有参与。原告开始还要求签订书面合同，被告不同意，最后由证人担保，双方没有签订书面合同。原告向被告支付了定金30000元。两个月后，原告到被告苗圃选树苗，一共选了106株浦城丹桂树树苗，还用红油漆做记号。可是在挑选红枫树树苗的时候，被告说不论大小，一律拿去，由于双方无法协商一致，原告就放弃购买红枫树树苗。后原告想要去取树，就让证人问被告起树苗的事，这时被告就要求说要每株980元。后来原、被告双方自行协商，证人没有参与，只是听说原、被告协商一致退定金，后被告又反悔说没钱，后来原、被告协商一致以树苗抵定金。
被告俞建兴辩称，2013年8月，原告与欧某找到被告，要求购买浦城丹桂树树苗和红枫树树苗，双方经讨价还价约定浦城丹桂树树苗每棵980元，红枫树树苗每棵300元，原告挑了106棵浦城丹桂树树苗和100棵红枫树树苗，用红油漆做了记号，还约定在2014年春节前将树苗全部取走。为防止被告毁约，原告还向被告支付了30000元定金。后树苗价格下跌，原告反悔，要求退还定金，被告不同意，原告又提出以树苗抵定金，被告仍不同意，双方遂发生纠纷。此外，双方并未对丹桂树的规格标准进行约定，而是现场对树苗进行挑选、做记号。被告收到原告寄送的律师函，未予理会。退一步说，浦城丹桂树苗现在还在被告的苗圃里，被告同意继续履行合同。导致合同无法履行的根本原因是原告未按约定取走树苗，构成违约，定金不应退还。综上，请求法院驳回原告的诉求。
被告为支持自己的主张，向法院提供了树苗照片。
经审理查明，2013年8月，原告黄勇军需要订购一批树苗，经过欧某的介绍，原告黄勇军向被告俞建兴订购100棵浦城丹桂树树苗和100棵红枫树树苗，浦城丹桂树树苗每株950元，红枫树树苗每株300元。原、被告订立口头合同时，欧某也在场。原、被告双方一直未签订书面合同，另约定定金30000元定金。2013年8月20日，原告黄勇军向被告俞建兴的账户转账30000元。2013年10月，原告黄勇军到被告俞建兴的苗圃选了106棵浦城丹桂树树苗，并在树干上涂上红油漆，以作记号。因对红枫树树苗的价格，双方无法协商一致，原告放弃购买。同时，原、被告约定在2014年春节前起树。在原告要求起树时，被告将价格提高至每株980元，双方对价格无法达成一致，遂发生纠纷。后原告黄勇军多次联系被告俞建兴要求协商退还定金事宜，但被告俞建兴均未表示同意。2014年2月10日，原告黄勇军委托律师向被告俞建兴寄送律师函，被告俞建兴收到该函，但未予理会。故原告黄勇军诉至本院。
另查，被告俞建兴在庭审过程中承认，原、被告对浦城丹桂树树苗协商一致的价格是每株950元。
本院认为，本案争议的焦点是，原、被告双方之中，谁存在违约行为。原告黄勇军与被告俞建兴因购买苗木达成的买卖合同，是双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法、有效。原、被告应按合同约定全面诚实履行合同义务。原、被告在订立合同时约定价格为浦城丹桂树树苗每株950元，后在原告要求起树时，被告将价格提高至每株980元，合同标的价款是影响合同双方交易的重要因素，被告的行为导致合同无法继续履行，构成违约。树苗的种植具有季节性，原告黄勇军现在已无该需求，故合同已无法继续履行，该合同可以予以解除。被告俞建兴提供的证据不足以证明原告黄勇军违约（因市场价格波动而不想要树苗），应承担举证不能的法律后果。对于原告提出的双倍返还定金的诉讼主张，本院认为，在订立合同时，原、被告约定若原告违约，便丧失定金，若被告违约，便双倍返还定金，故原告向被告先行支付的钱款属于违约定金，具有定金的性质。当时原、被告一致约定浦城丹桂树树苗的单价为每株950元，一共106株，合同总额为100700元。原、被告双方之前订立的购买100株红枫树树苗，后由于双方意见不一致，红枫树树苗不再购买，故原告交付的30000元应认定为106株浦城丹桂树树苗的定金。根据法律规定，定金不得超过主合同标的额的百分之二十。故双方约定的定金不应超过20140元（100700元×20%）。超出部分金额，转为预付款，即本案定金20140元，预付款9860元。对于原告提出的律师费、差旅费的诉讼主张，本院认为，律师费是原告为了得到法律帮助，要求律师帮助其诉讼，而向律师交纳的费用，完全是原告的个人选择，与被告无关。差旅费是原告律师收取的费用，并非原告的损失，不应由被告承担。综上，被告俞建兴应向原告黄勇军双倍返还定金40280元及预付款9860元，两项合计50140元。依照《中华人民共和国合同法》第九十六条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：
一、原告黄勇军与被告俞建兴于2013年8月达成的口头树苗买卖合同予以解除。
二、被告俞建兴应在十日内向原告黄勇军双倍返还定金40280元及预付款9860元，两项合计50140元。
三、驳回原告黄勇军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1500元，减半收取750元，由原告黄勇军负担150元，被告俞建兴负担600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
代理审判员 洪琪琳
二〇一四年八月十四日
书 记 员 常凯佳
附注本案依据的主要法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
二、《中华人民共和国担保法》
第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
第九十一条定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
四、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第七十六条当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。
申请执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。