南京市鼓楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）鼓知刑初字第0002号
公诉机关南京市鼓楼区人民检察院。
被告单位南京英诺德环境科技有限公司。
法定代表人宋启华，总经理。
诉讼代表人周勇，公司股东。
辩护人李春林，江苏友诚律师事务所律师。
被告人黄某，男，汉族，1979年2月11日生。2014年9月12日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪，被南京市公安局鼓楼分局刑事拘留，同年10月17日经南京市鼓楼区人民检察院批准由该公安分局执行逮捕。现羁押于南京市鼓楼区看守所。
辩护人戴萍，江苏同盛律师事务所律师。
南京市鼓楼区人民检察院以宁鼓检诉刑诉（2015）445号起诉书指控被告单位南京英诺德环境科技有限公司（以下简称英诺德公司）、被告人黄某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市鼓楼区人民检察院指派代理检察员王品出庭支持公诉，被告单位英诺德公司的诉讼代表人周勇及其辩护人李春林、被告人黄某及其辩护人戴萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南京市鼓楼区人民检察院指控：2011年5月至2013年5月间，被告单位英诺德公司未经“AUX奥克斯”、“McQuay麦克维尔”、“CHANGHONG长虹”注册商标持有人许可，由英诺德公司负责人黄某以英诺德公司名义，分别在南京市鼓楼区江东北路388号正泰大厦2404室向徐州市精英冷暖设备工程有限公司销售假冒“AUX奥克斯”注册商标的186台吊顶式空气处理机组（新风机组），销售金额1332800元；向西藏杰大工贸有限公司销售假冒“CHANGHONG长虹”注册商标的759台风机盘管，销售金额435120元；向四川省盖亚环保科技有限公司销售假冒“McQuay麦克维尔”注册商标的8台吊顶式空气处理机组、124台风机盘管，销售金额103400元。综上，被告单位英诺德公司、被告人黄某共计销售假冒上述注册商标的商品总金额为1871320元。
为证实上述指控，公诉机关向法庭宣读和出示了相关书证、证人证言、被告人供述等证据予以证明。公诉机关认为，被告单位英诺德公司、被告人黄某明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额巨大，被告人黄某作为被告单位英诺德公司直接负责的主管人员，决定并实施上述销售假冒注册商标的商品的行为，均应当以销售假冒注册商标的商品罪追究其刑事责任。被告人黄某犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，可以从轻或者减轻处罚。
被告单位英诺德公司的诉讼代表人、被告人黄某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。
被告单位英诺德的辩护人对本案基本事实无异议，但认为：1、外围设备不是标准产品，被告单位英诺德公司、被告人黄某未向社会公众推销、销售假冒产品，均是按定做人要求加贴假冒商标；2、上述三公司委托被告单位英诺德公司加工、贴牌，使其误认为贴牌行为合法；3、并非所有合同均按要求加贴了商标，未加贴部分应予扣除；4、定做人系犯罪行为发起人，被告单位英诺德公司是从属作用，请求从轻处罚。
被告人黄某的辩护人对公诉机关指控的犯罪定性不持异议，但认为：1、对犯罪数额认定有异议：（1）销售给徐州市精英冷暖设备工程有限公司的该笔业务，系被告单位股东陆某及销售经理李某负责操作完成，被告人黄某在知道该笔业务时，交易已基本完成，其所起作用很小；（2）不能推定购销合同项上所有产品均系贴牌产品。2、案涉产品系高基数低利润产品，被告人黄某非法所得较少：苏质监罚字（2014）3号《行政处罚决定书》查实，被告单位英诺德委托樱诺公司加工生产的涉案产品货值248565元，生产成本199420元，税金16041元，违法所得33104元。因此，根据上述数据计算，被告单位英诺德公司销售涉案产品毛利润为20%，扣除17%增值税，违法所得为131079元；扣除员工提成等必要成本后，根据被告人黄某在公司占40%股权，其个人实得违法所得35406.10元。3、被告人黄某有法定和酌定减轻或者从轻处罚的情节：（1）被告人黄某系自首；（2）所销售的产品均系应客户要求贴牌，且所售产品符合质量要求，主观恶性较小，未造成不良后果；（3）被告人黄某系初犯、偶犯，认罪悔罪，委托家属积极筹措资金，退缴非法所得及罚金。希望法院判处被告人黄某三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：被告单位英诺德公司于2010年11月4日注册成立。南京市工商行政管理局鼓楼分局于2012年12月17日颁发的《企业法人营业执照》显示，该公司法定代表人为王某，公司注册资本50万元，王某和被告人黄某分别出资30万元、20万元系公司股东。公司经营范围为：空调、暖通、环保、空调控制设备、消防、环境净化设备的技术开发及设备安装、销售；自营和代理各类商品及技术的进出口业务（国家限定企业经营或禁止进出口的商品和技术除外）。空调、暖通、环保净化设备及塑料产品的生产（限分支机构经营）。该公司于2013年7月8日在南京市工商行政管理局鼓楼分局进行了变更登记，法定代表人变更为宋某，股东变更为周某、宋某、孙某。2011年5月至2013年5月间，被告单位英诺德公司、该公司负责人被告人黄某未经“AUX奥克斯”、“McQuay麦克维尔”、“CHANGHONG长虹”注册商标持有人许可，由英诺德公司负责人黄某以英诺德公司名义，采取先与客户签订设备采购合同，再委托江苏樱诺空调设备有限公司加工、贴牌的方式，共计销售假冒“AUX奥克斯”、“CHANGHONG长虹”、“McQuay麦克维尔”注册商标的吊顶式空气处理机组、风机盘管的总金额为1871320元。具体犯罪事实如下：
1、2011年5月至7月间，被告单位英诺德公司及被告人黄某安排公司业务员李某（另案处理），将假冒“AUX奥克斯”注册商标的186台吊顶式空气处理机组（新风机组），销售给徐州市精英冷暖设备工程有限公司，销售金额1332800元。
2、2011年10月至2013年3月间，被告单位英诺德公司及被告人黄某，将假冒“CHANGHONG长虹”注册商标的759台风机盘管，销售给西藏杰大工贸有限公司，销售金额435120元。
3、2013年5月间，被告单位英诺德公司及被告人黄某安排公司业务员韦某（另案处理），将假冒“McQuay麦克维尔”注册商标的8台吊顶式空气处理机组、124台风机盘管，销售给四川省盖亚环保科技有限公司，销售金额103400元。
另查明，2014年7月29日，南京市公安局鼓楼分局侦查人员电话联系被告人黄某，告知其接受英诺德公司涉嫌销售假冒注册商标的商品案调查。当日，被告人黄某前往该局宝塔桥派出所，如实供述了犯罪事实。
上述事实有下列证据予以证实：户籍资料、企业法人营业执照、组织机构代码证、案件移送书、江苏省公安厅关于移交省质量技术监督局《案件移送书》的通知、发案经过、抓获经过、关于本案案发经过的进一步说明、行政处罚决定书、行政处罚告知书、商标注册证、设备采购合同、下单跟踪表、发货单、委托加工协议、产品鉴定授权委托书、质量技术监督鉴定委托书、鉴定书、产品价格证明、江苏省增值税专用发票、中央空调销售及安装合同、中央空调工程施工合同、送货结算单、记事本复印件等书证；证人刘某甲、殷某、弓某、李某、刘某乙、刘某丙、丁某、王某、朱某、戚某等人的证言；质量技术监督现场检查笔录、南京市公安局鼓楼分局制作的辨认笔录；被告人黄某的供述和辩解。上述证据由公诉机关提供，均经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，通过公诉机关当庭出示的企业法人营业执照、商标注册证等证据，证明奥克斯集团有限公司、四川长虹电器股份有限公司、深圳麦克维尔空调有限公司分别是“AUX奥克斯”、“McQuay麦克维尔”、“CHANGHONG长虹”注册商标的所有权人和使用人。被告单位英诺德公司、被告人黄某明知是假冒注册商标的商品而销售，销售金额数额巨大，其行为均已构成销售假冒注册商标的商品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。关于公诉机关和被告人黄某的辩护人认为被告人黄某具有自首情节，可以从轻处罚的意见，本院予以采纳。被告人黄某的辩护人认为，被告人黄某没有前科劣迹，归案后认罪悔罪，并委托其家属积极预缴罚金，请求酌情从轻处罚的意见，与事实相符，本院予以采信。
关于被告单位英诺德的辩护人及被告人黄某的辩护人认为，犯罪金额不能以采购合同认定，因为存在不贴标的情况没有扣减，故犯罪金额应少于公诉机关指控的金额；被告人黄某的辩护人认为，销售给徐州市精英冷暖设备工程有限公司的该笔业务，被告人黄某在知道该笔业务时，交易已基本完成，其所起作用很小。本院认为，当时被告人黄某系被告单位英诺德公司法定代表人和实际负责人，其应对以公司名义而进行的违法犯罪行为承担相应法律责任，且根据公诉机关当庭出示的设备采购合同、委托加工协议、下单跟踪表、发货单等书证，质量技术监督现场检查笔录及照片，证人刘某甲、殷某、李某、刘某乙、刘某丙、丁某、王某、朱某、戚某的证言及被告人黄某的供述和辩解，能够相互印证，证实公诉机关指控的犯罪事实和犯罪金额，辩护人的辩称理由不成立，本院不予采纳。
被告单位英诺德公司的辩护人认为，定做人系犯罪行为发起人，被告单位英诺德公司是从属作用，客户要求被告单位英诺德公司加工、贴牌，使其误认为贴牌行为合法，请求从轻处罚。本院认为，无论贴牌是否应客户要求，并不影响被告单位英诺德公司明知是假冒注册商标的商品而对外销售的犯罪主、客观要件的成立，故其辩称理由不成立，本院不予支持。
关于被告人黄某的辩护人认为，根据江苏省质量监督局苏质监罚字（2014）3号《行政处罚决定书》提供数据测算，被告单位英诺德公司销售涉案产品获得违法所得为131079元，被告人黄某依据在该公司股权比例其个人实得违法所得35406.10元。本院认为，在未对被告单位英诺德公司及被告人黄某在涉案犯罪过程中所得违法所得进行审计情况下，被告人黄某的辩护人仅根据江苏省质量监督局苏质监罚字（2014）3号《行政处罚决定书》所载部分数据，推定被告单位英诺德公司在上述犯罪活动中所取得的违法所得为131079元，又根据被告人黄某在该公司所占股份比例推定其个人获得违法所得35406.10元，证据不足，本院不予采纳。
据此，为维护社会主义市场经济秩序，根据被告单位英诺德公司和被告人黄某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三十条、第三十一条、第二百一十四条、第二百二十条、第六十七条第一款、第五十二条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）﹥》第四条之规定，判决如下：
一、被告单位南京英诺德环境科技有限公司犯销售假冒注册商标的商品罪，判处罚金人民币元600000元（罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳）；
二、被告人黄某犯销售假冒注册商标的商品罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币400000元（缓刑考验期自判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 尚贞华
人民陪审员 向蔚明
人民陪审员 刘 健
二〇一五年十二月二十八日
见习书记员 赵 源