江苏省盐城市大丰区人民法院民 事 判 决 书（2015）大民初字第01723号原告吴荣才。委托代理人胡晓辉（特别授权），江苏法鼎（大丰）律师事务所律师。被告张生扬。委托代理人黄裕忠（特别授权），江苏煜衡律师服务所律师。被告大丰市万紫千红大酒店，住所地盐城市大丰市区人民北路**号。负责人朱斌。委托代理人孙勇、陈海艳（特别授权），大丰市经济开发区法律服务所法律工作者。原告吴荣才诉被告张生杨、大丰市万紫千红大酒店（以下简称万紫千红大酒店）提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2015年7月16日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告吴荣才的委托代理人胡晓辉、被告张生杨及其委托代理人黄裕忠、被告万紫千红大酒店的委托代理人陈海燕、孙勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴荣才诉称，2014年10月17日上午9时左右，被告张生杨请原告一起去被告万紫千红大酒店处干活，被告万紫千红大酒店朱经理让原告及张生杨在该酒店三楼外墙的墙面上凿洞，原告说高隆凿墙不专业，且在外墙上，比较害怕，但该酒店朱经理说酒店装潢需要赶时间，专业的暂时找不到，在酒店朱经理和施经理一同指挥和监督下，原告勉强爬上三楼顽强施工，约上午11时左右，原告不慎从酒店三楼外墙处摔下跌倒二楼的彩钢瓦屋面上受伤，后大丰市公安局消防大队用消防救援车将原告救下，并经120救护车将原告送到大丰市人民医院救治，后又转入上海市第六人民医院治疗，花费了大量的医疗费用和人力物力，并且目前可能面临终生的残疾和护理依赖，但两名被告仅向原告支付了部分的医疗费用，对原告的其余损失至今仍一致拒绝赔偿，现请求人民法院判令：两被告共同赔偿原告因从事雇佣活动所遭受的各项人身损害损失合计人民币889859元；诉讼费及鉴定费用由两名被告承担。被告张生杨辩称，原告受雇于被告万紫千红大酒店，且原告是在雇佣期间受伤，雇员受伤应当由雇主承担责任，原告向我主张连带赔偿责任缺少法律依据，依法应当驳回对我的诉讼请求。被告万紫千红大酒店辩称，1、事实情况同原告及被告张生杨陈述不一致。2014年10月17上午我酒店朱经理只电联请了被告张生杨本人，原告是被告张生杨雇佣的，我酒店与原告之间不存在雇佣和承揽关系，原告摔下的原因是由于被告张生杨把桶子和工具往上吊的过程中，桶子里的锤子掉落砸到原告头部，致使原告头部受伤，短暂失去知觉而摔伤，所以我酒店没有过错，不应该承担赔偿责任。2、原告的各项损失应当按照农村居民标准计算，因为原告居住并且生活在农村，只是在农闲时打短工。综上，请求法庭驳回原告对大丰市万紫千红大酒店的诉讼请求。经审理查明，被告万紫千红大酒店因装修需要在外墙面上凿洞联系被告张生杨。2014年10月17日上午，被告张生杨联系原告吴荣才一同去被告万紫千红大酒店，原告吴荣才与被告张生杨一同配合在三楼外墙面凿排风洞的过程中，原告被坠落的锤子击打跌落后受伤。原告受伤后立即被送至大丰市人民医院住院治疗，入院诊断为颈部外伤、颈髓损伤、颈椎骨折？、头部外伤。脑震荡、头皮血肿、多出软组织挫裂伤，同年10月19日出院，出院诊断为颈部外伤、颈髓损伤、颈椎6骨挫伤、颈椎间盘突出、颈椎管狭窄、头部外伤、脑震荡、头皮血肿、多出软组织挫裂伤。出院遗嘱：建议专业救护车就近转院，转院途中有风险。原告此次住院2天，支付医疗费7480.1元，及担架费160元。同年10月22日，原告转入上海市第六人民医院住院治疗，入院诊断为：颈髓损伤（C3、4），高处坠落伤，高位截瘫，肺炎，同年11月3日出院，住院诊断同入院诊断，出院建议为：颈托保护3个月，加强四肢及腰背肌功能锻炼，口服神经营养药，三个月后门诊复查随诊，不适随诊。原告此次住院12天，支付医疗费71408.76元。同日，原告在大丰同仁医院入院进行康复治疗，入院诊断为：脊髓损伤后遗症，C3/4脊髓损伤术后，2015年2月8日出院，出院诊断同入院诊断，出院医嘱为：继续服用巴氯芬控制肌张力，坚持家庭康复锻炼，不适门诊复查。原告此次住院97天，支付医疗费33143.35元（已扣减医疗统筹支付的139.08元）。2014年11月4日、11月8日、12月5日，原告在大丰市第三人民医院购买药物用去8800元。2014年10月29日、11月6日、11月8日、2015年2月16日、6月11日，原告购买躺椅、充气床及药物用去2183.4元。2015年9月7日，经本院委托，大丰市人民医院司法鉴定所对原告的伤残等级及误工、护理、营养期限、护理依赖程度、后续治疗费、用药合理性进行鉴定后出具了丰医司法鉴定所[2015]临鉴字第318号临床鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人吴荣才在雇佣活动中受伤，损伤造成颈3/4椎间盘突出、劲髓损伤伴高位截瘫等伤情，目前遗留有四肢不全性瘫痪，构成人损四级残疾；2、建议误工期限为受伤之日至2015年9月6日，护理期限为受伤之日至2015年9月6日（其中2人护理210天，余为一人护理），营养期限为300天，被鉴定人存在部分护理依赖；3、后续治疗费目前无法作出合理评估，故不宜鉴定；4、用药合理性，符合临床用药基本规范，无不合理用药。原告为此次鉴定支付鉴定费2752元。被告认为原告可以借助外力行走，对鉴定提出异议。另查，原告吴荣才自2008年起至事故发生时一直在外务工，承包田由其家属种植。上述事实，有原、被告陈述，入院记录、出院记录、费用票据、鉴定意见书、村委会证明、证人证言等证据在卷证实。本院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。原告吴荣才在提供劳务中受伤，依法应享有请求赔偿的权利。本案主要的争议焦点有三：一、原告与两名被告之间是否存在雇佣或承揽的法律关系；二、原告对于损害后果的发生是否存在过错；三、原告主张的各项损失是否合理。分述如下：一、关于原告与两被告之间的法律关系。原告吴荣才经被告张生杨联系，为被告大丰市万紫千红大酒店提供工作成果，被告万紫千红大酒店将高空外墙面凿洞的工作交由原告吴荣才、被告张生杨完成，并一次性结算劳动报酬，故应认定：被告万紫千红大酒店与被告张生杨系加工承揽关系，被告万紫千红大酒店为定作人，被告张生杨为承揽人。但被告万紫千红大酒店疏于审查被告吴荣才、张生杨的资质，选择的承揽人不具有高空作业的资质，且未能提供安全生产条件，以确保工人的人身安全，且该过失造成了非常严重的后果。二、原告对于损害后果的发生是否存在过错。根据法律规定个人之间形成劳务关系，提供劳务方因劳务受到伤害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。经查，凿洞的位置在三楼外墙面上，距离地面有一定高度，原告在没有任何安全措施的情况下仅用绳子扣住腰部从四楼顶部下到三楼外墙，对该危险性是明知的，其对自身安全未能尽到必要的注意义务，对自身损害的发生存在过错，故按照过失相抵原则可以减轻侵害人的民事责任。综合本案实际情况，本院酌定减轻侵害人的赔偿责任，即原告吴荣才对其自身损害承担20%的民事责任。三、原告主张的各项损失是否合理问题。原告吴荣才就其伤情和误工、护理、营养期限等，经本院委托盐城市大丰区人民医院司法鉴定所进行了法医学鉴定，该所出具了法医学鉴定书一份。对于该鉴定意见，虽被告万紫千红大酒店提出异议，但其未能提供证据予以否认，本院对该鉴定意见予以采信。原告主张的医疗费中，其提供的2014年10月29日、11月6日、11月8日、2015年2月16日、6月11日的自购药品及器械的收据未能注明交款人为原告，亦未能提交相关医嘱证明购买该写药物或器械的必要，故对该几笔费用不予支持。原告长期在外打工，其主要收入来源于非农业，故对被告万紫千红大酒店的原告吴荣才的各项损失应按照农村标准计算的辩称不予采信。1、医疗费120832.21元有相应的票据为证，本院予以确认；2、营养费2700元（300天×9元）、伙食补助费2160元（117天×18元）标准及天数符合法律规定，依法予以确认。3、3、护理费，根据相关规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。经鉴定机构鉴定，原告的护理时限为自手术之日起（2012年3月16日）止于该次法医学评定之前日（2013年10月3日）（其中住院期间2人，余护理1人），吴荣才本次评定后目前存在部分护理依赖，故原告的护理费应分三个时段进行计算：（1）住院期间的护理费：住院期（2012年3月16日至2012年4月8日、2012年6月28日至2012年7月6日、2012年7月24日至2012年9月29日）合计101天，被告对原告的护理费标准没有异议，故住院期间的护理费为12000.82元（101天*59.41元/天*2人）；（2）鉴定之前的非住院期间护理费：期限（2012年4月9日至2012年6月27日、2012年7月7日至2012年7月23日、2012年9月30日至2013年10月3日）合计467天，故此阶段的护理费为27744.47元（467天*59.41元/天）（3）护理级别确定后的护理费。根据相关规定，受害人因残疾不能恢复生活处理能力的，可以根据其年龄，健康状况××，但最高不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。双方对原告目前二级护理依赖没有异议，但对给付标准、期限及给付方式存有争议。对此本院认为，因原告目前双下肢截瘫已基本丧失生活自理能力，需要他人进行护理，该护理费用应为实际发生的费用，相应的护理人员或参照的护工工资标准均在逐年提高，故本院酌定被告先行给付5年的护理费用，护理费标准以完全护理的2/3为宜，原告之后的护理费用可另行主张，故护理级别确定后的护理费为72276.7元[5年（2013年10月4日-2018年10月3日）*21683元/年*2/3]。4、误工费，因原告在伤前以非农收入为主，故原告主张的误工费标准95.4元/天不违反相关规定，本院予以确认。结合鉴定意见和原告的年龄，误工费确认为30909.60元（324天×95.4元/天）。6、交通费，原告因治疗发生的交通费酌定为1500元。7、考虑到原告的伤残等级以及被告的过错，应给予原告一定的精神抚慰，综合本案的实际情况，本院酌情确定精神损害抚慰金为21000元。8、残疾赔偿金480844元，结合原告的伤残等级，符合规定本院予以确认。以上合计767739元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条，《最高人民法院一、被告大丰市万紫千红大酒店于本判决生效十日内赔偿原告吴荣才各项损失人民币460643.4元，扣减被告大丰市万紫千红大酒店已支付的75000元，被告大丰市万紫千红大酒店仍应给付原告汤渭松385643.4元；二、被告张生杨于本判决生效十日内赔偿原告吴荣才各项损失人民币76773.9元；三、驳回原告吴荣才的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费3487元，鉴定费2752元，合计7717元，由原告吴荣才负担1044元，被告万紫千红大酒店负担6673元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  刘 萍人民陪审员  沈冠山人民陪审员  肖书平二〇一六年五月三十日书 记 员  陈 燕