江西省武宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0423刑初96号
公诉机关武宁县人民检察院。
被告人徐新吉，男，1958年1月15日出生，汉族，江西省南昌市人，小学文化，农民，户籍所在地南昌市湾里区，现住武宁县。2015年12月29日因涉嫌非法收购珍贵野生动物罪被武宁县森林公安局刑事拘留，2016年1月12日被逮捕，2016年1月29日被取保候审。2016年5月17日本院决定逮捕，并由武宁县森林公安局执行逮捕。
辩护人李茂斌，江西联创律师事务所律师。
辩护人晏东日，江西联创律师事务所实习律师。
被告人李金旗，男，1972年8月29日出生，汉族，江西省武宁县人，初中文化，农民，住武宁县。2016年1月4日因涉嫌非法收购珍贵野生动物罪被武宁县森林公安局取保候审。2016年5月17日本院决定逮捕，并由武宁县森林公安局执行逮捕，2016年6月8日在本院取保候审。
辩护人朱雪华，江西华兴律师事务所律师。
武宁县人民检察院以武检公诉刑诉（2016）94号起诉书指控被告人徐新吉犯非法收购珍贵野生动物罪、非法经营罪，被告人李金旗犯非法出售珍贵野生动物罪，于2016年5月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武宁县人民检察院指派检察员袁喻松出庭支持公诉，被告人徐新吉及其辩护人李茂斌、晏东日，被告人李金旗及其辩护人朱雪华到庭参加诉讼。现已审理终结。
武宁县人民检察院指控：1.2015年12月28日，被告人李金旗收购了1只猫头鹰后以70元的价格出售给被告人徐新吉。经鉴定，该猫头鹰属国家Ⅱ级重点保护野生动物。
2.2015年3月至10月，被告人徐新吉出售了价款为149676元的野生动物给江某，有黄麂、鼠面獾、野猪、兔子。2015年4月，徐新吉出售4条野生菜花蛇给陈某，价款667元。
公诉机关针对指控事实，向法庭出示了书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、现场勘验笔录、现场图及现场照片等证据。
公诉机关认为，被告人徐新吉非法收购国家重点保护的珍贵野生动物，违反国家规定，从事非法经营，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条、第二百二十五条、第六十九条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法收购珍贵野生动物罪、非法经营罪数罪并罚追究刑事责任。被告人李金旗非法出售国家重点保护的珍贵野生动物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十一条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法出售珍贵野生动物罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人徐新吉辩称，1.对起诉指控的事实无异议；2.其经营的大部分野生动物是从武宁县狩猎队收购的，不违反国家规定，不构成犯罪。
徐新吉的辩护人李茂斌、晏东日认为，1.法律未将收购非国家重点保护野生动物行为认定为犯罪，且本案证明徐新吉收购的野生动物是受法律保护的野生动物证据不足，因此徐新吉不构成非法经营罪；2.被告人徐新吉非法收购猫头鹰的行为应从轻处罚。
被告人李金旗对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议。
李金旗的辩护人朱雪华对起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，认为李金旗的犯罪情节较轻，建议从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
1.2015年12月28日上午，被告人李金旗将自己从武宁县罗溪乡一村民处收购的1只猫头鹰，以70元的价格卖给被告人徐新吉，当日被武宁县森林公安局民警查获。2015年12月31日，武宁县森林公安局民警将徐新吉收购的猫头鹰放生。经分宜亚林林业司法鉴定中心鉴定，李金旗卖给徐新吉的猫头鹰为鸮形目鸱鸮科鸺鹠属中的斑头鸺鹠，属国家Ⅱ级重点保护野生动物。
2.2015年3月至10月，徐新吉未经许可，通过武宁开往南昌的长途汽车，将自己收购的野生动物黄麂、鼠面獾、野猪、兔子出售给南昌商户江某，总计价款149676元。2015年4月，徐新吉出售4条野生菜花蛇给陈某，价款667元。
2015年12月28日，武宁县森林公安局接群众举报后，在武宁县城一出租房内发现了被告人徐新吉，并当场查获了疑似猫头鹰活体，疑似黄麂等动物死体及徐新吉出售野生动物的账本，公安机关当即对野生动物及账本进行扣押，并将徐新吉带到武宁县森林公安局进行询问；2016年1月4日，被告人李金旗主动到武宁县森林公安局投案。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以认定的以下证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、归案情况说明，证实2015年12月28日，武宁县森林公安局刑侦队接到群众举报称，有人在武宁县豫宁街道社区委员会旁从事非法收购野生动物活动；当日，武宁县森林公安局在武宁县城一出租房内发现了被告人徐新吉，当场查获了疑似猫头鹰活体，疑似黄麂等动物死体及徐新吉出售野生动物的账本，公安机关当即对野生动物及账本进行扣押，并将徐新吉带到武宁县森林公安局进行询问，徐新吉到案后如实供认了其收购野生动物的事实，后武宁县森林公安局决定对被告人徐新吉非法收购珍贵野生动物案立案侦查；2016年1月4日，被告人李金旗主动到武宁县森林公安局投案。
2.二被告人户籍证明，证实了被告人徐新吉、李金旗的基本身份信息。
3.现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，证实2015年12月28日，武宁县森林公安局民警在武宁县林业局野保站的工作人员的见证下，对被告人徐新吉的住所进行勘查，勘查人员在房间的冰箱内发现冷藏的动物死体，疑似尖吻蝮1条，疑似黄麂16.5只，疑似黄麂皮14张，疑似鼬獾2只，在一个小布袋中发现疑似活体猫头鹰1只。
4.分宜亚林林业司法鉴定中心林业司法鉴定意见书，证实武宁县森林公安局民警从被告人徐新吉住所查获的疑似猫头鹰为鸮形目鸱鸮科鸺鹠属中的斑头鸺鹠，属国家Ⅱ级重点保护野生动物，2只疑似鼬獾为哺乳纲食肉目鼬科鼬獾属中的鼬獾，1条疑似尖吻蝮是爬行纲有鳞目蝰蛇科尖吻蝮属中的尖吻蝮，疑似黄麂是哺乳纲偶蹄目鹿科麂属中的小麂。鼬獾、尖吻蝮、小麂已列入《国家保护的有益的或者有重要经济、科学研究价值的陆生野生动物名录》
5.调取证据清单及账户交易明细、记账单，证实徐新吉的卡号为60×××54的中国邮政储蓄银行账户，于2015年4月4日有2万元入账，5月24日有1.5万元入账，11月10日有2万元入账，12月16日有2万元入账。徐新吉的记账单显示，徐新吉收到胡伟老婆货款情况，2015年4月4日2万元，5月9日1万元，6月21日2万元，9月2日2万元，10月8日2万元，10月9日价值1050元的猪肚，11月10日2万元。
6.接受证据清单、江西省野生动物或其产品经营许可证，证实被告人徐新吉持有江西省林业厅颁发的野生动物或其产品经营许可证，有效期限至2016年3月29日，准许经营利用种类为人工驯养繁殖的野猪、华南兔和豪猪。
7.放生处理野生动物笔录、放生照片，证实2015年12月31日，武宁县森林公安局民警将徐新吉收购的猫头鹰进行放生。
8.证人陈某的证言，证实2015年4月，陈某从被告人徐新吉处收购野生菜花蛇4条，价款共667元。
9.证人黄某的证言，证实黄某是武宁护农狩猎队成员，2015年，黄某将三四只自己从山上猎捕的野猪出售给徐新吉，一斤约17至18元。
10.证人江某的证言，证实胡伟是江某的前夫，胡伟与徐新吉认识多年，一直有野生动物生意往来。2014年起，胡伟的生意由江某接管处理，江某与徐新吉一直保持野生动物生意往来，徐新吉一般通过武宁开往南昌的班车将野生动物发给江某，有黄麂、鼬獾、兔子和野猪，江某收到后，通过电话与徐新吉确认货物数量及单价。江某与徐新吉之间的货物往来全是野生动物，江某一般通过邮政储蓄银行将货款转给徐新吉，有时也当面付现金，至2016年1月28日，江某共支付146050元货款给徐新吉，具体情况如下：2015年4月4日，转了2万元给徐新吉，2015年5月24日转了1.5万元，2015年10月9日发了价值1050元的猪肚折抵货款，2015年11月10日转了2万元，2015年12月16日转了2万元；其余7万元是当面付现金，即2015年5月9日付了1万元，2015年6月21日付了2万元，2015年9月2日付了2万元，2015年10月8日付了2万元。
11.被告人徐新吉的供述，证实徐新吉是收购野生动物的，一般收购野麂、野猪、白面獾等，公安机关从徐新吉住所查获的冷藏死体野生动物是徐新吉从狩猎队、陈某等处收购的。徐新吉收购的野生动物一般出售给南昌的胡伟，胡伟的老婆姓江，2015年3月至10月，徐新吉送到南昌的野生动物是胡伟的老婆收货，有黄麂、鼬獾、兔子和野猪，共计价值149676元，胡伟老婆一般通过银行转账或付现金的方式支付货款，徐新吉从胡伟老婆处共收到货款146050元，具体收款情况如下：2015年4月4日，转了2万元给徐新吉，2015年5月24日转了1.5万元，2015年10月9日发了价值1050元的猪肚折抵货款，2015年11月10日转了2万元，2015年12月16日转了2万元；其余7万元是当面付现金，即2015年5月9日付了1万元，2015年6月21日付了2万元，2015年9月2日付了2万元，2015年10月8日付了2万元。此外，2015年4月，徐新吉从陈某处收购了4条菜花蛇，价值667元。2015年12月28日，徐新吉从被告人李金旗处以70元的价格收购了1只猫头鹰。
12.被告人李金旗的供述，证实2015年12月28日，被告人李金旗从武宁县罗溪乡一村民处以70元的价格收购了1只猫头鹰，后以同样的价格卖给徐新吉。
本院认为，被告人徐新吉非法收购国家重点保护的珍贵野生动物，其行为已构成非法收购珍贵野生动物罪；被告人李金旗非法出售国家重点保护的珍贵野生动物，其行为已构成非法出售珍贵野生动物罪。公诉机关指控该两项罪名成立。
公诉机关指控被告人徐新吉非法经营野生动物总计价款150343元，构成非法经营罪，但未提供充分证据证明徐新吉经营的野生动物中哪些是受国家保护并禁止或限制买卖的，故无法认定徐新吉非法经营的具体数额，公诉机关以徐新吉经营野生动物的价款总额认定为犯罪数额，证据不足，因此徐新吉不构成非法经营罪。被告人徐新吉及其辩护人李茂斌、晏东日提出徐新吉不构成非法经营罪的辩护意见，与相关法律规定相符，本院予以采纳。
被告人徐新吉归案后如实供述了自己的主要犯罪事实，是坦白，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李金旗于案发后主动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李金旗的辩护人朱雪华关于对被告人李金旗从轻处罚的辩护意见，与李金旗的犯罪情节及法律规定相符，本院予以采纳。二被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，符合缓刑适用条件，依法可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人徐新吉犯非法收购珍贵野生动物罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人李金旗犯非法出售珍贵野生动物罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 华
审 判 员 高孝明
代理审判员 游高华
二〇一六年八月十五日
书 记 员 伍洁洁