内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）巴民一终字第276号
上诉人（原审被告）张旭，男，1977年1月6日出生，汉族，现住乌拉特前旗乌拉山镇。
委托代理人陈金梅，内蒙古扬阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王鹏飞，男，1976年1月8日出生，汉族，现住乌拉特前旗乌拉山镇。
原审被告周智杰，男，1978年6月10日出生，汉族，现住乌拉特前旗乌拉山镇。
上诉人张旭为与被上诉人王鹏飞、原审被告周智杰民间借贷纠纷一案，不服乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第440号民事判决，向本院提出上诉。本院于2014年6月9日受理后，依法组成合议庭，于2014年6月26日公开开庭进行了审理。上诉人张旭及委托代理人陈金梅，被上诉人王鹏飞到庭参加了诉讼。原审被告周智杰经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
乌拉特前旗法院审理查明的事实：2012年5月23日，被告张旭、周智杰向原告王鹏飞借款200000元，原、被告签订了借款协议书，双方约定月利率为38‰。被告张旭给付了两个月的利息15200元。被告周智杰于2013年7月20日给付了原告50000元，于2013年8月27日给付了原告借款50000元，未约定给付的是本金还是利息。现原告诉至法院要求二被告偿还借款本金145000元及利息，月利率按20‰计算至借款还清之日止，由被告承担本案诉讼费用。
乌拉特前旗法院认为，被告张旭、周智杰向原告王鹏飞借款200000元，并与原告签订了借款协议书，双方形成了合法的借贷关系。被告应依照合同约定和诚实信用原则积极履行还款义务，但其未履行，属过错方，应承担给付借款的责任。对于原告要求二被告偿还借款145000元及利息诉讼请求，因被告张旭给付了两个月利息15200元，被告周智杰于2013年7月20日给付了50000元，于2013年8月27日给付了50000元。被告周智杰主张给付的是本金，但其未提供证据证明其主张，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条的规定，债务人除主债务外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，应当先支付利息，超出部分折抵本金。二被告从借款之日即2012年5月23日起至2013年8月27日应给付的利息为60532元（（200000元×20‰×15个月）＋532元（200000元×20‰÷30天×4天）），二被告共给付了原告115200元，核减应给付的利息后剩余54668元（115200元-60532元）应折抵借款本金，二被告应偿还的本金为145332元（200000元-54668元）及利息，利息从2013年8月28日起按月利率20‰计算至借款还清之日止。被告周智杰主张其是担保人，不是债务人，根据本案的借据能证实其为债务人，故本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百一十条、第二百一十一条二款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条之规定，判决：被告张旭、周智杰于本判决生效之日起十日内偿还原告王鹏飞借款本金145332元及利息，利息从2013年8月28日起计算至借款还清之日止。按月利率20‰计算。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3200元，减半收取1600元，保全费1245元，共计2845元由被告张旭、周智杰负担。
上诉人张旭上诉称：一审法院认定上诉人向被上诉人借款200000元，借款人周智杰于2013年7月20日偿还50000元、2013年8月27日偿还50000元。上诉人张旭在借款时给付利息15200元，共给付被上诉人115200元。上诉人张旭于2013年2月向被上诉人偿还50000元、2013年4月23日偿还50000元，且分别于2012年7月30日、9月10、10月9日、11月2日、12月5日分五次向被上诉人偿还38000元，上述两项合计138000元，被上诉人2013年中秋节从上诉人张旭处购买了价值3390元的月饼，被上诉人表示折抵借款。综上，我和张旭共偿还被上诉人256590元，按一审法院认定受法律保护的20‰的利息计算，上诉人的借款本息已全部还清。请求：撤销一审判决，驳回被上诉人的诉讼请求。
被上诉人王鹏飞答辩称：钱我没有收到，月饼我也不认可，我没有打收条。
二审中上诉人提交的新证据有：1、银行自助存款凭条5份，2、银行个人业务交易单。两份证据证明张旭给被上诉人还款88000元。3、被上诉人会计出具的还款明细，证明为什么要打入乔某某的账户以及先后向被上诉人还款的事实是存在的。被上诉人王鹏飞质证对1-3号证据不认可，证明不了钱打给我，3号证据没有我的签字。本案张旭、周智杰2012年5月23日向王鹏飞出具的借据、借款协议中没有约定还款打入指定的他人账户，1-2号证据打入乔某某、杨某的款项是否是偿还王鹏飞借款本院不予认定；3号证据不能证明还款的事实本院不予认定。
二审中被上诉人王鹏飞无新证据。
经二审审理查明，张旭主张借款时扣留了两个月的利息15200元，实际支付了借款184800元，张旭没有提供证据证明。王鹏飞认可扣留了一个月的利息7600元，应认定借款时王鹏飞支付的借款本金是192400元，之后又支付到期利息7600元。
二审查明的其余事实与原审认定一致，本院予以确认。
本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案2012年5月23日张旭、周智杰向王鹏飞借款200000元，上诉人张旭主张借款时扣留了两个月的利息15200元，但未提供证据证明，王鹏飞认可借款时扣留了一个月的利息7600元，根据《内蒙古自治区高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的会议纪要》第1条“出借人将利息预先在本金中扣除的，借款本金应当按实际借款数额确定。”的规定，借款本金应认定为192400元，张旭、周智杰应履行清偿借款本息的责任。上诉人张旭上诉主张其通过银行自助存款5次偿还王鹏飞38000元、银行转账偿还50000元，合计88000元，其二审提供的银行自助存款凭条5份、银行个人业务交易单的存款、转款是转到乔某某、杨某名下，王鹏飞不认可，张旭、周智杰2012年5月23日的借款是向王鹏飞所借，借据、借款协议未约定他人代收借款，张旭亦未提供证据证明王鹏飞授权乔某某、杨某接收款项，其上诉主张偿还王鹏飞88000元本院不予支持。张旭上诉主张王鹏飞购买其价值3390元的月饼，其未提供证据证明，王鹏飞不认可，本院不予支持。本案王鹏飞认可实际支付的借款本金是192400元，之后张旭又支付到期利息7600元，周志杰分两次偿还借款100000元，以上事实虽没有证据证明，但王鹏飞认可，本院予以确认。故应认定已偿还借款107600元，根据《内蒙古自治区高级人民法院关于审理民间借贷纠纷案件若干问题的会议纪要》第6条“借款人偿还部分借款时，出借人和借款人对该款属于本金还是利息产生争议，应推定先偿还利息，超出部分冲抵本金。”的规定，已还款107600元应先偿还利息，超出部分冲抵本金。原审判决按月利率20‰计算利息双方均未提出异议，故张旭、周智杰从借款之日即2012年5月23日起至2013年8月27日应给付的利息为58233元（（192400元×20‰×15个月）＋513元（192400元×20‰÷30天×4天）），张旭、周智杰共给付了王鹏飞107600元，核减应给付的利息后剩余49367元（107600元-58233元）应折抵借款本金，故张旭、周智杰应偿还本金143033元（192400元-49367元）及相应的利息（从2013年8月28日起至本判决确定的履行期限届满之日止按月利率20‰计算）。
综上，依据被上诉人王鹏飞在二审中自认支付借款时预扣一个月利息7600元的事实，原审判决认定事实部分不清，判决结果依法应予调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初字第440号民事判决；
二、张旭、周智杰于本判决生效之日起十日内偿还王鹏飞借款本金143033元及利息（本金143033元从2013年8月28日起至本判决确定的履行期限届满之日止按月利率20‰计算的利息）；
三、驳回王鹏飞的其他诉讼请求。
如果未按本判决确定的期限履行金钱给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。
一审案件受理费1600元，由张旭、周智杰负担1578元，王鹏飞负担22元；二审案件受理费3200元，由上诉人张旭负担；保全费1245元，由张旭、周智杰负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘宏强
审判员 李元军
审判员 王瑞玲
二〇一四年七月八日
书记员 柳成瑶