甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘10刑终40号
原公诉机关宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏某甲，男，汉族，生于1986年7月22日，小学文化程度，甘肃省宁县人，农民。2015年10月10日因涉嫌寻衅滋事罪被依法逮捕，现羁押于宁县看守所。
宁县人民法院审理宁县人民检察院指控原审被告人苏某甲犯寻衅滋事罪一案，于2016年1月20日作出（2015）宁刑初字第219号刑事判决，原审被告人苏某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年4月29日公开开庭审理了本案，庆阳市人民检察院指派代理检察员冯海霞出庭履行职务，原审被告人苏某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月12日20时许，苏某甲伙同王某甲（另案处理）、苏某乙、董某某、苏某丙（均已判决）等人在宁县金樽娱乐慢摇吧喝酒消费。当晚22时，该慢摇吧演艺开始，王某甲酒后赤身在舞台干扰演员正常演出，慢摇吧工作人员劝阻时，遭到王某甲反抗，进而相互厮打，苏某甲见状手持酒瓶、铁凳等工具上前对慢摇吧工作人员进行殴打，苏某乙、董某某、苏某丙也上前参与对被害人进行了殴打，致使魏某某等人受伤。庆阳市人民医院诊断，魏某某：1、闭合性颅脑损伤（重型）；2、左侧顶叶脑挫伤；3、左侧颞部多出皮肤裂伤；4、多处软组织损伤。宁县公安司法鉴定中心鉴定意见认定，魏某某的损伤系轻伤，昔某甲、巩某某的损伤系轻微伤。
原审法院认为，被告人苏某甲伙同他人在公共场所起哄闹事，随意殴打他人，毁坏财物情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人苏某甲起主要作用，系主犯。遂依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条一款、第二十五条一款、第二十六条之规定，判决：被告人苏某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月。
原审被告人苏某甲上诉提出：1、原判认定部分事实不清，其没有随意殴打他人，是在被他人殴打的情况下出于防卫目的才还击的；2、其不是主犯，认罪态度较好，希望对其从轻、减轻处罚。
庆阳市人民检察院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2014年9月12日22时许，上诉人苏某甲伙同王某甲、苏某乙、董某某、苏某丙等人在金樽娱乐慢摇吧起哄闹事，随意殴打慢摇吧工作人员，致使魏某某等人受伤的犯罪事实与原审判决认定的事实一致。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人魏某某的陈述，证实其在舞台右下角靠近安全通道的地方看节目时，突然被一个穿白色背心的小伙子用啤酒瓶殴打的事实。
2、被害人昔某甲的陈述，证实2014年9月12日晚10点，其从操作间出来后，见到一帮人围着打雷某甲，在上前劝、拉时，苏某甲和其一同来的人对其进行殴打以及歌厅内的音箱和桌子被损坏的事实。
3、被害人巩某某的陈述，证实其被6号座的一个小伙子扔过来酒瓶打破嘴左侧，以及当晚因打架客人都跑了，买的酒都被打架的人用来打架的事实。
4、被害人程某的陈述，证实案发当晚，其和雷某甲、任某某、王某乙值班。一个男子赤身在舞台上跳舞，干扰演员演出节目，其和雷某甲将其从舞台上劝阻下来过程中，被其同伙殴打，后双方发生打架致其受伤的事实。
5、证人雷某甲的证言，与程某证实的事实一致。
6、证人雷某乙的证言，证实事发当晚，其在金樽酒吧见到苏某甲等四五人喝酒，苏某甲递过一杯酒，没喝的时候就见到打起来了，其就离开了，也没看清是谁和谁打架。
7、证人任某某的证言，证实当晚因王某甲滋事，雷某甲劝不动却被打了几拳，其拉开后就去门口站岗。不到十分钟，看见和王某甲一起的十来个人打昔某甲，其去劝架时被打，后与昔某甲、李某、程某、王某乙、雷某甲、魏某某、巩某某等人参与打架的事实。
8、证人王某乙的证言，证实其见到有人打昔某甲，就去拉架，在劝解时被人打伤额头的事实。
9、证人李某的证言，证实其在调酒时，看见有很多人用啤酒瓶乱打雷某甲，在劝架过程中，被人用啤酒瓶和铁凳子殴打的事实。
10、证人王某丙的证言，证实当晚22时左右，其和朋友在慢摇吧大厅喝酒，看见九龙川的王某甲飞因在舞台上影响演员演出被保安劝阻，在劝阻过程中双方发生厮打，参与打架的有二十多人，打架的人有手持橡胶警棍、板凳、啤酒瓶的。打架中最活跃的是高个子保安和一名长头发领班、王某甲和苏某甲。苏某甲拿啤酒瓶子打了好多人。
11、证人刘某的证言，证实案发当天金樽娱乐的主管昔某甲、程某、保安魏某某、巩某某以及我叫不上名字的一些人参与了打架。其看见魏某某把拖把把踏断打人，双方用啤酒瓶互相打。魏某某还曾冲进果盘间要刀子，其把刀子藏了没有给。老板昔平当时在场，其事后听人说昔某乙发话让保安去打。
12、证人曾某的证言，证实打架的起因与其他证人一致，并证实昔某甲、魏某某、李某、巩某某、程某等人不同程度受伤，店里价值52720元的物品受损的事实。
13、证人杨某某的证言，证实其参与打架的过程以及双方打架时手持手持橡胶警棍、板凳、啤酒瓶、垃圾桶等事实。
14、同案犯苏某乙的供述，证实因王某甲干扰演员演出被保安劝阻的事实以及其和董某某被工作人员殴打受伤的事实。
15、同案犯董某某的供述，证实因王某甲干扰演员演出被保安劝阻发生厮打，其和苏某甲、苏某乙过去帮忙。后对方又来了十几个人对苏某甲进行殴打，继而发生双方厮打的过程，及其当日衣着和伤情等情况。
16、同案犯苏某丙的供述，证实案发当晚双方的打架过程及其自己和其他被告人当日的衣着情况。
17、被告人苏某甲的供述，证实案发当晚双方的打架的起因和过程。
18、现场勘查笔录及拍照，证实侦查机关对案发现场的勘验、检查情况。
19、宁县人民医院、庆阳市人民医院病历，证实魏某某的伤情情况。
20、宁县公安司法鉴定中心活体检验笔录及鉴定意见，证实：1、魏某某的损伤系轻伤一级；2、昔某甲的损伤系轻微伤；3、巩某某的损伤系轻微伤；4、董某某的损伤系轻微伤。
21、董某某、苏某丙的辨认笔录，证实苏某甲、王某甲飞系与其一同在金樽慢摇吧参与打架的人；昔某甲的辨认笔录，证实苏某乙系在其裆部蹬了一脚的人；雷某乙的辨认笔录，证实苏某甲系案发当晚在金樽慢摇吧与保安打架的人；任某某的辨认笔录，证实王某甲飞系在舞台上干扰演员演出并参与打架的人。
22、户籍证明，证实被告人苏某甲的个人基本情况。
23、受案登记表，证实案件的来源情况。
以上证据，已经一审法院庭审质证、认证，其来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人苏某甲提出其并非随意殴打他人，是属于防卫还击的上诉理由。经查，因王某甲无故在慢摇吧舞台上干扰演员演出，在被保安劝阻过程中发生肢体冲突，苏某甲等人见状便一同参与殴打保安及其他工作人员，继而发生双方人员打斗，致使慢摇吧内秩序严重混乱的事实，有现场多名目击证人的证言、各被害人的陈述及同案犯董某某的供述相互印证，足以认定上诉人苏某甲在公共场所起哄闹事，随意殴打他人、毁坏财物的事实。
关于上诉人苏某甲提出原判认定其为主犯不当，且其认罪态度较好，希望对其从轻、减轻处罚的上诉理由。从卷内证据来看，上诉人苏某甲在犯罪活动中并非起到组织、领导作用，其积极参与打斗的行为应认定为积极参加者，系从犯，原判认定其为主犯不当，应予纠正。对于从犯，依法应当从轻、减轻处罚，但考虑到上诉人苏某甲的犯罪情节、归案情况以及未对被害人的经济损失进行赔偿，亦未得到被害人的谅解，结合同案犯苏某乙、董某某、苏某丙的判处情况，原判对其判处有期徒刑一年六个月，量刑适当。二审再无从轻、减轻处罚的事实和理由。
本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人苏某甲的上诉理由均不能成立，不予支持。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 瑛
审 判 员 王 微
代理审判员 陈金学
二〇一六年五月十日
书 记 员 冯雪菲