浙江省义乌市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0782民初16661号原告：方林森，男，1937年8月1日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：陈超，浙江绣湖律师事务所律师。被告：何美仙，女，1952年3月9日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托诉讼代理人：杨国良，浙江星耀律师事务所律师。原告方林森诉被告何美仙赠与合同纠纷一案，本院于2017年9月29日立案，依法适用简易程序，于2017年11月2日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈超，被告的委托诉讼代理人杨国良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方林森向本院提出诉讼请求：1、判令被告归还原告赠与的位于义乌市产（建筑面积55.31平米）2、判令被告归还原告赠与的人民币50万元。事实和理由：原、被告曾系夫妻关系。2010年10月18日，原、被告登记结婚，双方均系再婚。婚初，双方共同居住在现代公寓短暂数月，后原告搬到义乌市的老房子居住，被告住在现代公寓，双方一直分居各自独立生活至今。2013年9月1日，原告因中风入院，经诊断患有脑梗塞、高血压病2级、右肢轻瘫，出院后，原、被告继续分隔两地居住，被告除偶尔来给原告洗衣服、搓洗身体外，就不再有其他陪伴。婚后不久，原告以其个人存款出次150万元左右购买了位于义乌市产。婚后生活过程中，原告感觉到被告并不愿和他共同生活，但出于原告自身年事已高、身体每况愈下、老年人生活需要有人在旁陪伴照顾的考虑，原告对被告作出附义务赠与，后原告为了增加被告的扶养积极性，又于2015年将其所有的现代公寓1211室的另一半份额也以附义务赠与的方式赠送给被告，故被告拥有了该房产的全部份额。2016年底，原告的身体状况急剧恶化，生活已无法完全自理，需要有人在身边照顾，而被告几乎没有过问原告的日常起居，原告为了提高被告的扶养积极性，想让被告在身边照顾自己、让自己能舒服的走完人生的最后时光，故原告再次作出附义务赠与，即原告赠送给被告50万元人民币，被告到原告住处一起共同生活，照顾原告的生活起居。被告已于2017年上半年收到原告赠与的人民币共计50万元，分别是2017年1月1日收到15万元，1月28日收到5万，3月27日收到5万，5月16日收到10万，5月27日收到10万，之后又收到原告零零散散、东拼西凑的5万。收到原告赠与的钱财后，被告仍然与原告分隔两地居住，被告除偶尔在白天来看一下原告，帮原告洗衣服外，没有过多停留就离开原告住处，被告仍然没有对原告尽扶养义务。原告于2017年6月20日向贵院提起离婚诉讼，贵院于2017年9月14日作出（2017）浙0782民初10181号民事判决，准予原告与被告离婚。贵院在该离婚判决中认为，原、被告系再婚老人，少年夫妻老来伴，尤其是原告年事已高，已年逾80岁，且身患疾病、行动不便，原告从身心上渴望有人陪伴，由于双方对老年夫妻的理解与要求不同，原告希望被告贴身照顾，但被告不能做到陪伴在原告身边照顾原告，不能给予原告情感上的慰藉，双方仅在婚初共同居住生活了半年左右后即分开两地居住，未能建立起真正的夫妻感情。原告对被告附义务赠与的钱财，要求被告对原告尽扶养义务，并搬至原告处与原告共同生活、照顾原告，直到原告百年以后，原、被告赠与合同关系成立且有效。但被告在接受上述房产和50万元钱后，仍然不尽扶养义务，属违约，且原被告属于夫妻关系，被告的行为也属于对原告有扶养义务而不履行的情形，为维护原告合法权益，根据《合同法》第六十条、第一百九十条、第一百九十二条等规定，提起诉讼。被告何美仙辩称：原告的诉请没有事实与法律依据，首先，被告在结婚后一直在照顾服侍原告，结婚后一开始是住在一起的。买了现代公寓的房子后，双方一起搬到房子内居住，后来因为原告嫌弃新房子太安静，一定要搬回老房子居住，被告因为自己还要上班，为上班方便，就以住新房子为主，住老房子为辅。被告多次劝原告回新房子居住，原告一直不同意。被告后来发现原告在老房子那边找了一个相好同居。即使这样，被告还是经常到原告处照顾原告，一直服侍没有中断。原告看病住院，住院期间一直是被告在护理，上楼等是被告儿子在帮忙，直到原告向法院起诉离婚，被告收到法院传票，原告拒绝被告去服侍他，被告这才没有去。原告之前起诉离婚，被告也是不同意的。离婚判决后，被告向金华中院上诉，中院还没有裁判。2、关于涉案房屋，系结婚后夫妻双方共同购买用于结婚的婚房，不是原告个人出资购买，购房款没有150万元，大概130万元，一部分是原告出的，一小部分是被告出的，还有一部分是结婚后收的房租。双方是2010年10月结婚，房子是2011年购买。购房合同上是双方共同作为房屋买受人签订，相关证件均是双方共同签字。2011年6月3日第一次房产权登记是登记双方共同共有，所以不存在原告将房屋一半份额赠与被告的情况，该房屋本来就是双方共同共有。3、2015年10月，双方关系还是很好的，原告表示要将上述房屋自己的一半份额给被告，登记变更到被告一人名下，以防止以后原告与前妻的孩子过来争夺财产。并不是原告将涉案房屋自己的份额给被告，被告才会照顾他，原被告双方是夫妻，被告对原告一直是照顾的，没有必要附条件的赠与。4、关于原告所称赠与被告50万元不是事实，结婚后，原告没有给被告50万元，只是给过一些钱用于生活开销，多次给的大概15万元，而这些钱也是结婚后收到的房租，是夫妻共同财产，之前买房子，被告也付了钱，但是被告工资不高，所以原告要给被告一些钱用于生活开销，还有房子要交物业费水电费等，另外原告还要看病，这些钱已经用掉了。至于原告录音中提到的养老的钱就是双方关系好的时候原告自己说的，因为原告比被告年纪大很多，怕被告以后没有依靠，但是至今没有给过这么多钱。综上，被告认为原告所诉称的赠与一套房屋以及50万元给被告不是事实，房子本来就是共同出资购买，共同共有的。之后原告将他自己的一半份额给被告也不是附条件的，况且被告一直以来都是照顾服侍原告。目前已经赠与的份额已经交付并且已经办理了变更登记，依法没有可以撤销的情形，不能撤销。原告只是给了被告一些钱用于开销，况且这些钱本来就是夫妻共同财产。请求驳回原告的诉请。原告为证明其主张提供证据如下：证据一、结婚登记审查反馈表一份，证明原被告双方于2010年10月18日登记结婚的事实；证据二、（2017）浙0782民初10181号民事判决书一份，证明义乌市人民法院认定原被告长期分居，被告对身患疾病、行动不便的原告没有尽到扶养义务，于2017年9月14日作出的准予原被告离婚的判决的事实；（原件当庭返还）证据三、电话录音光盘、电话录音打印件一份，证明被告收到原告赠与的涉案房产、50万元人民币的事实；证据四、不动产档案证明两份，证明2011年6月3日城中西路55号1211室房产登记在原被告双方名下，2015年10月14日原告将其持有的份额全部转移到何美仙名下的事实；证据五、病历一份，证明原告患有肢体右侧轻瘫，轻度中风、身患疾病、行动不便、欠缺生活自理能力、需要有人在身边细心照顾的事实。（原件当庭返还）被告对原告提供证据质证意见：证据一没有异议；证据二真实性合法性没有异议，判决书第三页查明的事实能够与被告答辩的事实相互印证，原告不能证明其证明目的；证据三真实性基本无异议，关联性和合法性，录音时间是2016年6月13日，录音之后一个礼拜左右，原告就向法院起诉离婚，录音应该是原告套取被告无心之言，原告已经八十几岁了，如何操作录音不得而知，而且录音内容无法证明原告的证明目的；证据四真实性合法性没有意见，不能达到原告的证明目的，反而证明该房产购买时候就是双方共同共有的；证据五真实性无异议，原告确实因为身体不适，住院治疗，但是住院期间都是被告细心照顾，原告以此证明被告对原告不管不顾缺乏依据。被告为证明其意见提供不动产档案证明两份、房地产买卖契约一份、完税证、契约等，证明涉案房屋购买情况，所有权情况，是共同购买，共同所有等。原告质证意见：真实性没有异议，被告虽然在买房处有署名，但是实际上购房款都是原告出的，因为被告没有什么收入来进行大额的金钱交易。本院认证意见，原告提供的证据的真实性被告无异议，被告提供的证据原告对真实性无异议，本院对真实性予以认定。经审理查明：2010年10月18日，原被告登记结婚，双方均系再婚。婚初，双方共同居住在现代公寓半年左右时间，后原告搬到义乌市的老房子内居住，被告以住现代公寓为主。2012年，原告曾诉至本院，要求与被告离婚，后于2013年1月7日撤回起诉。因原告患病行动不方便，被告经常到原告处给原告擦洗身体，把原告的换洗衣服带到被告住处洗晒后送回原告处，并给原告买菜等。2017年6月20日，原告起诉要求与被告离婚。本院审理后于同年9月14日作出一审判决，准予原告与被告离婚。被告不服上述判决已提起上诉，正在上级法院审理中。2011年5月30日，原被告共同与他人签订《房地产买卖契约》，原被告共同购买了义乌市城中西路55号1211室房地产，建筑面积55.31平方米。2011年6月3日，原告与被告通过登记共同取得义乌市城中西路55号1211室不动产权。2015年10月14日，因被告将其共有份额赠与原告，原告取得上述房屋完整不动产权。在婚姻存续期间，被告承认收到原告交付的15万元。本院认为：根据证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张婚内赠与被告50万元，未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，且婚内现金应为夫妻共同财产，本院对原告主张的50万元赠与事实，不予认定。原告主张赠与被告涉案房产全部份额，因该房产属婚内原被告共同取得后，原告赠与被告一半份额，可以认定；原告主张全部份额由其个人婚前财产支付购房款，证据不足，本院不予采信。本案原告在婚内将共有房产的一半份额赠与被告并办理了物权变更登记手续，是否附条件。原告提交了录音资料以证明其赠予房产系为了今后夫妻共同生活。因涉离婚诉讼仍在进行中，夫妻共同财产和债务未处理，而原告主张的扶养义务应为婚姻法规定的夫妻相互扶助义务，夫妻生活细节没有法律规定，原告要求被告共同生活、贴身照顾，属个性要求，原告主张的附条件赠与并不明确，但原告年纪较大，因双方离婚而免除被告扶养义务，原告要求返还该涉案房产一半份额，符合法理和情理，本院确认被告应返还原告涉案房产所有权一半份额。因本案案由为赠与合同纠纷，涉案房产为不动产，不可能如同动产“归还”，返还不动产权份额涉及不动产登记，该部分原告可另行主张。综上所述，婚内现金不论多少，除非有特别书面约定的财产外，属夫妻共同财产，分割夫妻共同财产可在离婚诉讼结束后另行主张；涉案房产属于不动产，本案确认原告享有一半份额，具体返还手续原告可另行主张。依照《中华人民共和国合同法》第一百八十七条、第一百九十条、第一百九十二条，《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十九条、第三十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第一百零八条的规定，判决如下：一、确认原告享有义乌市城中西路55号1211室不动产权[浙（2015）义乌市不动产权第0014894号]一半份额。二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费11400元，由被告负担5000元，原告负担6400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。审判员  施文卫二〇一七年十二月十二日书记员  郑佳卉???