福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民终字第791号
上诉人（原审原告）沈贵琴，女，1963年9月23日出生，汉族，泰宁县环境卫生管理所退休职工。
委托代理人郑德春，男，1965年2月4日出生，汉族，泰宁县环境卫生管理所职工。系上诉人沈贵琴丈夫。
被上诉人（原审被告）泰宁县环境卫生管理所，（西门雷家山）。
法定代表人吴作礼，该管理所所长。
委托代理人江佑水，该管理所副所长。
委托代理人江湛辉，泰宁县法律援助中心律师。
上诉人沈贵琴因与被上诉人泰宁县环境卫生管理所（下称泰宁环卫所）劳动争议纠纷一案，不服泰宁县人民法院（2014）泰民初字第665号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沈贵琴及其委托代理人郑德春，被上诉人泰宁环卫所的委托代理人江堪辉、江佑水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，一、1994年9月，沈贵琴通过招聘并交了押金300元进入泰宁环卫所工作直至2013年9月退休，属临时性用工人员，双方未签订劳动合同。1997年1月，泰宁环卫所为沈贵琴在内的所有灵活就业人员以美泰弃土管理服务站职工名义在泰宁县社会劳动保险管理中心建立基本养老金个人帐户。2004年1月开始，泰宁环卫所每月发工资时一并支付部分基本养老保险费给沈贵琴，由沈贵琴自己去缴纳，其他社会保险费即基本医疗保险费、失业保险费、工伤保险费及生育保险费等自沈贵琴参加工作以来，泰宁环卫所均未为沈贵琴缴纳。2006年4月27日和2013年4月10日、5月14日、9月17日共四�沈贵琴补交了自1997年1月至2013年9月的基本养老保险费。二、2013年2月7日晚，沈贵琴在泰宁县金湖西路上班保洁时，被第三人邓元义驾驶的三轮电动车撞伤，沈贵琴的伤情经泰宁县医院及省立医院治疗，诊断为：右肱骨大结节撕脱性骨折，伴肩袖损伤，肩峰下三角肌下滑囊积液。共支出医疗费和交通费共计5000元。为此，沈贵琴经向第三人邓元义索赔，第三人邓元义共赔偿沈贵琴2370元。沈贵琴因工作遭受事故伤害接受医疗期间，泰宁环卫所按沈贵琴正常月工资额每月发放沈贵琴工资直至2013年9月。因沈贵琴于2013年9月达法定退休年龄，经沈贵琴申请，美泰弃土管理服务站于2013年9月17日上报泰宁县社会劳动保险管理中心，该中心于当日经审核，同意沈贵琴从2013年9月起退休，并从2013年10月起领取基本养老金。至此，双方劳动关系终止。三、2014年1月28日三明市人力资源和社会保障局对沈贵琴受到的事故伤害经认定为工伤。2014年3月20日经三明市劳动能力鉴定委员会对沈贵琴进行劳动能力障碍程度鉴定，结论为：劳动能力功能障碍八级。为此，沈贵琴就工伤待遇及泰宁环卫所未交社会保险费造成的损失等赔偿事宜经与泰宁环卫所协商无果。2014年4月10日，沈贵琴向泰宁县劳动仲裁委员会申请仲裁。泰宁县劳动仲裁委员会经审理于2014年5月26日作出裁决书，支持了沈贵琴的部分请求，沈贵琴不服裁决，诉至法院。四、沈贵琴诉称，1994年其交押金300元进入泰宁环卫所工作，至今已工作二十年，但泰宁环卫所未为其缴纳社会保险费。2013年2月7日晚其在泰宁县金湖西路上班受伤，至泰宁县医院及省立医院治疗。2013年3月泰宁环卫所与其终止劳动关系，只发放生活费。2014年1月28日三明市人力资源和社会保障局对原告受到的事故伤害经认定为工伤。工伤待遇及未交社会保险费造成的损失等赔偿不服泰宁县劳动仲裁委员仲裁，请求判令泰宁环卫所：1、支付医疗费、车费及住宿费等共计5000元；2、支付做伤残鉴定的车费及鉴定费1000元；3、支付误工费24000元；4、支付一次性伤残补助金10个月×3525元×60%=23285元；5、支付一次性工伤医疗补助金10个月×3225元=32250元，庭审中变更为10×3525元=35250元；6、支付一次性伤残就业补助金10个月×3225元=32250元，庭审中变更为10×3525元=35250元；7、支付解除劳动关系经济补偿金20年×2000元=40000元；8、赔偿二十年未缴医保、养老保险等费用所造成的损失150000元；9、支付其垫付的基本养老保险费90000元：10、支付未按时给付经济补偿金的额外经济赔偿金20000元：11、补办城镇职工医保或赔偿100000元；12、按统筹地区社会保险经办机构核定的，以当地最低社会保险缴费基数为缴费基准，并按其应当缴费年限确定养老金数额，按月支付其养老保险待遇，并随当地企业退休人员养老金水平调整而调整；13、根据劳部发（1995）223号第三条第三款规定赔偿其1250元；14、支付工伤康复期间的津贴、绩效工资、节日补贴、护理费等共计10000元；15、承担本案诉讼费。
对双方争议的沈贵琴各项损失问题，原审法院分析认定如下：
一、医疗费、车费及住宿费等共计5000元是否应扣除第三人邓元义赔付的2370元。原审法院认为，沈贵琴是在工作时因第三人侵权造成人身损害，沈贵琴是否能够享受双重赔偿的权利，法律并没有明确规定。但根据三明市人力资源和社会保障局于2014年1月24日制定的《涉及第三人原因造成职工工伤医疗费用等待遇支付的暂行办法》第三条第（二）项规定：“工伤职工已获得第三人或商业保险赔偿的，且医疗费、残疾辅助器具费、转外就医交通费等发�原件已交赔偿方的，工伤职工可凭发票复印件向社保经办机构申请支付扣除第三人或商业保险已赔偿部分，且符合暂行办法规定范围内应支付的金额。但工伤基金支付总额不得超过工伤基金承担责任比例的总额”的规定，沈贵琴支出的医疗费、车费及住宿费等共计5000元应扣除第三人邓元义赔付的2370元，即泰宁环卫所只应支付沈贵琴2630元，为此，沈贵琴要求泰宁环卫所支付医疗费、车费及住宿费等共计5000元之主张，合理部分即2630元予以支持。
二、伤残鉴定支出的交通费及鉴定费是1000元还是940元。原审法院认为，根据沈贵琴提供的证据6和泰宁环卫所提供的证据2，均证实沈贵琴做伤残鉴定所支出的交通费及鉴定费实际为940元，对此，沈贵琴在庭审也予以认可，为此，沈贵琴要求泰宁环卫所支付做伤残鉴定的交通费及鉴定费1000元之主张，合理部分即940元予以支持。
三、工伤治疗期间误工损失。原审法院认为，沈贵琴因工作遭受事故伤害接受医疗期间，泰宁环卫所并未停发沈贵琴工资，已按沈贵琴正常月工资额每月发放沈贵琴工资直至2013年9月沈贵琴退休，2013年10月起沈贵琴又在社保领取老养金，沈贵琴不存在误工，为此，沈贵琴要求泰宁环卫所支付误工费24000元之主张，理由不足，不予支持。
四、因工致残的一次性伤残补助金，以工伤前12个月平均月缴费工资为基数计算，还是以统筹地区职工月平均工资的60%为基数计算。原审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（一）项的规定，沈贵琴因工致八级伤残，应享受的一次性伤残补助金为11个月本人工资。该条例第六十四条第二款规定：本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资，本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。沈贵琴工伤前12个月平均月缴费工资为1320.83元，低于统筹地区即三明市2012年度职工月平均工资3525元的60%，为此，沈贵琴享受的一次性伤残补助金应以统筹地区即三明市2012年度职工月平均工资3525元的60%为基数计算，即11个月×3525元×60%=23265元。为此，沈贵琴要求泰宁环卫所支付一次性伤残补助金23285元之主张，合理部分即23265元予以支持。
五、因工致残的一次性工伤医疗补助金。原审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性工伤医疗补助金的前提条件是劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同。本案中，虽然沈贵琴未提出解除劳动关系，也�因劳动、聘用合同期满终止，而是因沈贵琴达到法定退休年龄双方终止劳动关系，但是泰宁环卫所在与沈贵琴劳动关系存续期间，未为沈贵琴缴纳基本医疗保险费和工伤保险费，导致沈贵琴退休后不能享受医保待遇，为此，沈贵琴因工致八级伤残应享受一次性工伤医疗补助金待遇，对此，泰宁环卫所也不持异议。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，一次性工伤医疗补助金计算标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算；八级伤残每满一年发给0.3个月；一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付。另根据闽劳社文（2004）327号文件所公布的福建地区人口平均预期寿命为男性71.8岁、女性76.5岁。一次性工伤医疗补�金计算方法应为：（76.5-50）×0.3约为8个月，低于10个月，应按10个月支付，为此，一次性工伤医疗补助金应为10×3525元=35250元，为此，沈贵琴要求泰宁环卫所支付一次性工伤医疗补助金35250元，应以支持。
六、因工致残的一次性伤残就业补助金。原审法院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性伤残就业补助金的前提条件是劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同。本案中，沈贵琴未提出解除劳动关系，也非因劳动、聘用合同期满终止，而是因沈贵琴于2014年9月达到法定退休年龄双方终止劳动关系，且沈贵琴自2014年10月起领取养老金，为此，沈贵琴要求泰宁环卫所支付一次性伤残就业补助金35250元，于法无据，不予支持。
七、经济补偿金问题。原审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（劳动者解除劳动合同）（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（协商解除劳动合同）（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（无过失辞职）（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除合同的；（经济性裁员）（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（劳动合同期满）（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（一是宣告破产；二是被吊销营业执照等）（七）法律、行政法�规定的其他情形；”。本案中，沈贵琴、泰宁环卫所双方并非上述情形之一而终止劳动关系，而是因沈贵琴达到法定退休年龄并开始依法享受基本养老保险待遇而终止劳动关系。为此，沈贵琴要求泰宁环卫所支付解除劳动关系经济补偿金40000元之主张，于法无据，不予支持。
八、沈贵琴要求赔偿二十年未缴医保、养老保险等费用所造成的损失150000元有否超过仲裁时效。原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”本案中，沈贵琴于2006年4月27日补交基本养老保险费时，就已经知道泰宁环卫所未为沈贵琴缴纳社会保险费（即五险一金），嗣后，沈贵琴未向泰宁环卫所主张权利，也未向有关部门请求权利救济，直到2014�4月10日才向泰宁县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，至此，仲裁时效已过。为此，沈贵琴要求泰宁环卫所赔偿二十年未缴医保、养老保险等费用所造成的损失150000元之主张，不予支持。
九、第九至第十四项诉讼请求是否属独立的劳动争议。原审法院认为，根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（一）》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”本案中，沈贵琴增加的第九至第十四项诉讼请求与讼争的劳动争议具有可分性，属独立的劳动争议，庭审中已告知沈贵琴应先向泰宁县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。为此，沈贵琴的该六项之主张，不在本案合并审理。
综上原�法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一款第（二）项、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条以及《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（一）》第六条的规定，判决：一、被告泰宁县环境卫生管理所应于判决生效后十日内支付原告沈贵琴医疗费、交通费及住宿费等共计2630元。二、被告泰宁县环境卫生管理所应于判决生效后十日内支付原告沈贵琴做伤残鉴定的交通费及鉴定费共计940元。三、被告泰宁县环境卫生管理所应于判决生效后十日内支付原告沈贵琴一次性伤残补助金23265元。四、被告泰宁县环境卫生管理所应于判决生效后十日内支付原告沈贵琴一次性工伤医疗补助金35250元。五、驳回原告沈贵琴其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告泰宁县环境卫生管理所负担。
宣判后，沈贵琴不服，向本院提起上诉。
沈贵琴上诉称，其医疗费是2013年产生，能否适用2014年1月24日制定《涉及第三人原因造成职工工伤医疗费用等待遇支付的暂行办法》值得商榷。根据《福建省工伤赔偿项目和标准》其到统筹地区以外就医的交通、食宿费按单位出差标准报销，交通及鉴定费1000元。工伤停工留薪期内原工资福利待遇不变，被上诉人只发给基本生活费，应支付误工费24000元。其受伤第二个月被上诉人停发工资违法解除双方的劳动关系，上诉人拒绝在劳动合同上签字双方即终止了劳动关系，被上诉人应当支付其一次性伤残就业补助金。上诉人于2013年7月1日告知被上诉人解除劳动关系，依照《劳动合同法》第三十八，第四十七条规定，被上诉人应支付经济补偿金。依据《劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十五条，被上诉人应加付赔偿金。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿金办法》第二条、第十条规定还应支付额外经济补偿金。根据《劳动法》及《最高人民法院关于民审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第二款规定，未缴纳社会保险属连续侵权，从行为终了之日起计算，应从上诉人提出仲裁申请之日为争议产生之日。第九至第十四项请求是与提起劳动仲裁讼争的劳动争议具有不可分性，是基于被上诉人不缴纳社会保险费事实增加的�讼请求，应当合并审理，被上诉人应当为其支付垫付的社会保险费，补办城镇职工医保或赔偿10万元；被上诉人以直接支付现金补贴形式逃避缴纳基本养老保险费违反国家强制性规定，被上诉人按统筹地区社会保险经办机构核定的当地最低社会保险缴费基数为缴费基准，按其应当缴费年限确定养老金数额，按月支付其养老保险待遇，并随当地企业退休人员养老金水平调整而调整；按照劳部发（1995）223号第三条第三款规定赔偿其1250元；支付工伤康复期间的津贴、绩效工资、节日补贴、护理费等共计10000元。
泰宁环卫所答辩称，根据三明市人力资源和社会保障局于2014年1月24日制定的《涉及第三人原因造成职工工伤医疗费用等待遇支付的暂行办法》第三条第（二）项规定，上诉人医疗费、车费及住宿等应予抵扣，一审法院审理该案时，该办法已生效应当执行。上诉人�一审提供证据证实鉴定费实际支出940元，且在一审庭审中予以认可。被上诉人根据《工伤保险条例》第三十条规定，按原工资待遇发放给上诉人至退休，上诉人并未因工伤而减少收入，不存在误工费。支付一次性伤残就业补助金的前提条件是劳动合同期满或职工本人提出解除劳动合同，上诉人是退休开始领取养老金，不存在再就业。上诉人不符合《劳动合同法》第四十六条规定的被上诉人支付经济补偿金情形，被上诉人不需支付经济补偿金。根据《劳动争议仲裁调解法》第二十七条规定，上诉人要求二十年未缴纳养老金所造成的损失超过一年仲裁时效。根据《劳动法》第七十九条及《最高人民法院关于民审理劳动争议案件若干问题的解释一》第六条规定，上诉人增加第九至第十四项诉讼请求与仲裁请求的劳动争议为不同的诉求，应先申请劳动争议仲裁。
经审理查�，双方当事人对原审判决查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，上诉人沈贵琴在工作时间因工作原因受到事故伤害被依法认定为工伤，依法享有工伤保险待遇。因被上诉人泰宁环卫所未为上诉人投保工伤险，因此被上诉人应承担上诉人的各项工伤保险待遇。根据《社会保险法》第四十二条规定，由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。及《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第一款第三项规定，职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。上诉人的医疗费应当扣除第三人赔付的2370元。上诉人主张其医疗费是2013年产生，不适用2014年1月24日制定《涉及第三人原因造成职工工伤医疗费用等待遇支付的暂行办法》的上诉理由，缺乏法律依据，本院不予支持。上诉人主张根据《福建省工伤赔偿项目和标准》其到统筹地区以外就医的交通、食宿费按单位出差标准报销，交通及鉴定费1000元的上诉理由。因《福建省工伤赔偿项目和标准》第二条住院伙食补助费第2项中按单位出差标准报销，是针对工伤职工到统筹地区以外就医的规定，上诉人的交通、鉴定费并非到外地就医，应以其实际发生940元计算。该上诉理由，本院不予支持。上诉人工伤接受医疗期间，被上诉人按上诉人正常月工资每月发放至上诉人退休，之后上诉人领取社保养老金不存在误工。上诉人主张被上诉人只发给基本生活费应支付误工费的上诉理由，缺乏事实依据，本院不予支�。上诉人未提供其已解除劳动关系的相关证据，且上诉人工伤后一直领取被上诉人按月发放的工资至2013年10月开始领取养老金，不符《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受一次性伤残就业补助金的前提条件是劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同。上诉人主张被上诉人在其受伤第二个月停发工资双方劳动关系就解除，且上诉人拒绝在劳动合同上签字双方终止劳动关系，应支付上诉人一次性伤残就业补助金的上诉理由，本院不予支持。上诉人因达法定退休年龄依法享受基本养老保险待遇而终止劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，被上诉人应当支付经济补偿金的情形。上诉人主张2013年7月1日其提出解除劳动合同，被上诉人终止工伤职工劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，应当支付经济补偿金的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定2006年4月27日上诉人补交基本养老保险费时就知道被上诉人未为其缴纳社会保险费，至2014年4月10日才向泰宁县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年的规定并无不当。上诉人主张缴纳社会保险属连续侵权从行为终了之是起计算，根据《劳动法》等规定以其提出仲裁申请之日为争议产生之日的上诉理由，本院不予支持。上诉人第九项支付垫付的基本养老保险费至十四项支付工伤康复期间的津贴等诉讼请求属于独立的劳动争议，原审根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉（一）》第六条规定：“人民法院受理劳动争议案件后�当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”已告知上诉人先向泰宁县劳动争议仲裁委员申请仲裁。上诉人主张其增加的第九至第十四项诉讼请求，本院不予支持。综上原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈贵琴负担。一审案件受理费按一审判决负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 青 华
代理审判员 林 玮 玮
代理审判员 陈 新 华
二〇一四年十二月五日
书 记 员 安雅婷（代）
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”