天津市津南区人民法院民 事 判 决 书(2015)南民一初字第1875号原告:张某,男,1989年9月18日出生,汉族,住黑龙江省绥化市安达市。委托诉讼代理人:周某某(原告之母),1968年7月23日出生,汉族,住黑龙江省绥化市安达市。委托诉讼代理人:郝某某,天津民合律师事务所律师。被告:张某某,男,1965年11月13日出生,汉族,无职业,住天津市津南区。委托诉讼代理人:李某某,天津云汉律师事务所律师。原告张某与被告张某某建筑设备租赁合同纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告张某及其委托诉讼代理人周某某、郝某某,被告张某某的委托诉讼代理人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某向本院提出诉讼请求:1、请求人民法院依法判令被告立即给付原告租赁费326845元;2、判令被告支付原告违约金147080.25元;3、诉讼费由被告承担。事实和理由:原告之父张某某于2014年10月19日病故。其生前曾于2009年与被告建立租赁关系,租赁物品钢管每米每日1.1分钱,扣件每个每日0.8分钱,丝杠每个每日3分钱。截止2015年1月17日,被告尚欠原告租赁费共计326845元。原告曾经多次找被告索要,被告拒绝给付。被告张某某辩称,双方始终未进行过租赁费结算,现被告认可尚欠原告大约95000元租赁费;双方未约定违约金,故不同意支付违约金。被告与原告父亲系叔伯兄弟。被告在天津干建筑工程,原告父亲是后来到天津干建筑设备租赁。被告照顾原告父亲生意,在宝坻的工程上使用了原告父亲的钢管、扣件、丝杠。双方口头约定的租金价格也低于市场价,钢管每米每日1分钱,扣件每个每日0.8分钱,丝杠每个每日1.5分钱。2012年10月,被告宝坻的工程完工。原告因需要更换经营场地,没地方存放租赁物品,就将这些租赁物存放于被告在宝坻的仓库中,不应再继续计算租赁费。双方争议焦点为:1、张某某、张某某之间租赁物应按何标准计价?2、租赁期间如何计算?3、违约金是否应当计算,按何标准计算?围绕争议焦点,原告提交证据如下:1、死亡医学证明1份。证明张某某于2014年10月18日死亡。2、离婚证1份。证明周某某与张某某于2000年1月6日离婚,育有一子张某。3、放弃继承权声明书1份、公证书1份。证明张某某父母放弃继承权,张某某之父放弃儿子生前债权及名下河北省霸州市房产的声明经过公证。4、租赁产品提货单4份,记载2009年10月24日,原告父亲向津南农科园项目提供丝杠每套每日租金5分钱;2010年3月30日和2010年3月31日,原告父亲向津南农科园项目提供钢管每米每日租金1.2分钱,扣件每个每日租金0.8分钱。原告父亲与案外人马富印签订的周转商品租赁合同1份,记载合同签订日期为2013年4月15日,扣件每个每日租金1分钱,丝杠每套每日租金3.5分钱。大滩工地结算单1份,记载出资单位天津市庆鼎建筑工具租赁站(经营人为原告之父)与案外人李边业于2011年9月21日签署该结算单,结算2008年6月2日至2009年6月22日的租金,其中钢管每米每日租金1.5分钱,丝杠每套每日租金5分钱,扣件每个每日1.1分钱。租赁费计算单19张,记载原告父亲2008年7月31日至2009年5月31日向泰达西区二标段项目提供钢管每米每日租金1.5分钱,扣件每个每日租金1.2分钱,丝杠每套每日租金5分钱。原告以此证明其向被告主张的租金费单价符合当时的市场行情,甚至低于市场行情。5、租赁产品提货单51份、租赁产品退还单34份。提供单说明中记载“如未签订合同,本提货单顶合同使用”,“租金每月必须结清一次,如不按期结清加收总欠款45%的违约金。”原告以此作为计算租赁费和违约金的依据。6、租送清单1份。证明2015年1月20日,双方确认被告送还钢管、管卡子;丝杠尚差497个,按每个6元计算,计2982元。被告对原告提交的证据1、2、3无异议;对证据4不认可,因为该证据反映的是原告父亲与其他单位订立的租赁关系,而其他单位与原告父亲没有亲属关系,原告父亲与被告有亲属关系,所以该证据与本案无关;对证据5的真实性无异议,但提货单不能视为原告父亲与被告订立了租赁合同;对证据6的真实性无异议,该证据仅能证明被告租赁原告父亲的建材属实,但不能证实双方约定的租赁费单价。被告提交证据如下:1、确认单1份。证明2015年1月21日,原告及其母亲签字确认2014年被告已支付给原告父亲张某某及其家人296120元。2、证明19份、收据5份、汇款记录4份。证明2014年以前(不含2014年),被告支付给张某某的钱,其中有部分运费按行业习惯应由送货方承担,是被告为张某某垫付的运费。3、租赁产品提货单51份、退货单34份、租送清单1份。证明被告租用建材情况。4、证人唐某证言。证人当庭陈述张某某干建筑,证人自2008年受雇于张某某,是工地工长。证人也认识张某某。原告父亲和被告是在宝坻新店商量租赁费的事,钢管每米1分,丝杠1.5分,卡子0.8分。宝坻工地是2012年10月停工,陆续退件,还剩2万多卡扣存在古玩城附近的库房。因为张某某说他干租赁的地方环境不好想搬走,就先放这里。5、证人韩某(22岁)证言。证人当庭陈述,证人是张某某妻子的侄子,从2008年开始跟张某某干工程,负责采买。2009年9月,在宝坻古玩城张某某、张某某、赵某、唐某和证人在场的情况下,谈到租赁费的问题,当时约定钢管每米1分,卡子每个0.8分,丝杠每套1.5分,张某某每天给被告送货,运费张某某垫付。2012年10月停工,当时有2万多卡子,张某某准备搬家就存放在被告处。被告欲以证据4、5证明双方约定的租赁物单价以及2012年10月之后,被告是在保管租赁物,不应计算租金。原告对被告提交的证据1、3无异议。对证据2,收取运费的收条和证明与本案没有关联性,通常情况路途远的应由被告承担运费;对收取租赁费的收据无异议,2014年以前(不含2014年)的收据已包含在原告已确认的296120元之中;对汇款凭条不认可,与本案没有关联性。对证据4,证人不能提供证据证明与被告是雇佣关系,且陈述不属实。对证据5,证人与被告是亲属关系,且2009年时证人才15岁,尚未成年,对该证据的真实性、合法性均不认可。本院对当事人均认可的原告提交的证据1-3、5、6和被告提交的证据1、3的证明效力本院予以确认,并在卷佐证。对于当事人有争议的证据:对原告提交的证据4,记载了原告父亲2008年至2013年期间出租钢管、扣件、丝杠的单价,初步证实了该期间这些租赁物品的租赁市场价格,对该证据的证明效力本院予以确认。对被告提交的证据2,其中有17张收取运费的收据、证明、收条,对于运费的负担问题,张某某、张某某并无书面约定,证据有注明张某某代收运费字样的收据、收条,则能够证实运费不应由张某某负担,故该证据与本案无关;其中标注有2014年字样的收据、收条、银行凭证,经本院计算总金额为296120元,与原告签署的确认单金额一致,对该部分证据的证明效力予以确认;其中2012年2月28日、2012年5月23日、2012年9月23日、2013年8月28日有张某某签字的收条、收据,合计金额46400元,并未包含在原告已确认收到的款项中,本院对该证据的证明效力予以确认;其中2011年9月22日银行凭证(5000元)以及未记载时间的银行卡存款业务回单(5000元),不能显示是被告向张某某账户中存款,故不能证明这两笔款项是被告支付给张某某的租赁费,对该证据的证明效力本院不予确认。对被告提交的证据4、5,证人均长期受雇于被告,且证人韩某与被告具有亲属关系,有利害关系,对其证明效力不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:原告父亲张某某与被告张某某系堂兄弟。张某某生前在本市东丽区从事建筑设备租赁。被告张某某从事建筑工程。2010年1月21日至2010年8月23日期间,被告从张某某处租赁钢管、扣件、丝杠用于其位于本市××区古玩城的建设工程。双方未签订建筑设备租赁合同,被告提取租赁物时签署张某某提供的《租赁产品提货单》,其上注明提取租赁物的日期、租赁物名称、规格、单位、数量、施工地点,但未注明日租金;该提货单上印有“租金每月必须结清一次,如不按期结清加收总欠款45%的违约金;如未签定合同,本提货单顶合同使用”。被告2009年11月5日至2015年1月17日陆续退还租赁物。退还物品时填写《租赁产品退还单》注明退还日期,租赁物名称,规格,单位和数量。2014年10月19日张某某因病去世。2015年1月20日,原告张某与其母亲周某某(张某某前妻)与被告张某某共同确认了租赁物租送情况,双方确认钢管、扣件已经全部送还;丝杠差497个未还,每个按6元赔偿,计2982元。次日,原告及其母亲周某某签署确认单,确认2014年被告已支付给张某某及其家人296120元。同日,原告及其母亲收取被告支付的丢失丝杠赔偿款2982元。另,2012年2月28日、2012年5月23日、2012年9月23日、2013年8月28日,被告共支付给张某某租赁费46400元。因双方就被告欠费租赁费数额未能协商一致,原告呈讼。诉讼中,张某某其他继承人张真(张某某之父)声明放弃张某某生前所有债权的继承权,该声明经过黑龙江省安达市公证处公证。本院认为,原告之父张某某与被告口头订立的建筑设备租赁合同系双方真实意思表示,内容不违反法律规定,应为合法有效。张某某与被告就租赁物品未书面约定单价,根据合同法第六十一条的规定,合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定。合同法第六十二条规定,当事人就有关合同内容约定不明确,依照本法第六十一条的规定仍不能确定的,适用下列规定:(二)价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场价格履行;依法应当执行政府定价或者政府指导价的,按照规定履行。双方就单价不能达成补偿协议,也没有以往交易习惯参照,则可按照订立合同时履行地的市场价格履行。但根据被告2012年、2013年、2014年多次向张某某支付租赁费的客观事实判断,二人应是口头约定了单价,只是双方均无充分的证据证明二人的约定内容。现原告提供的2008年至2013年期间其父张某某出租钢管、扣件、丝杠的租赁合同、提货单、结算单等证明,能够佐证同期市场价格,且原告主张的单价略低于其父亲出租给其他单位的价格,应按原告主张的单价计算租赁费。而被告未能提供充分的证据证明其主张的单价合理,本院对被告的主张不予采信。对于租赁期间,应根据《租赁产品提货单》、《租赁产品退还单》记载的时间、品种、数量计算。被告主张2012年10月后没有工程,不再使用租赁物品,只是保管租赁物品,对此,被告未能提供充分的证据证明被告与张某某解除了租赁合同关系又建立了保管合同关系。原告提供的证据4也反映出原告父亲2012年之后也一直在从事建筑设备租赁,将大量物品长期存放于被告处,却不出租获利,有违常理。故本院对被告的这一抗辩事由不予采信。根据原、被告对账,原告确认了2014年收到被告支付的296120元。被告提供的有张某某签字的收据、收条能够证实2012年至2013年,被告支付给张某某46400元,应在被告应支付给原告的租赁费中扣除。本院根据租赁产品提货单和退还单计算租赁费超过原告主张的数额,则以原告主张的租赁费326845元为准,再扣除2012年至2013年期间被告已支付的款项46400元,计280445元。关于原告主张的违约金问题,《合同法》第四十条规定,格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第十条中明确具有合同法第四十条之规定情形且未履行合同法第三十九条提请注意和说明义务的,该条款无效。张某某因经营需要,印制重复使用的《租赁产品提货单》,并在其上预先拟定违约金条款,该条款未经双方协商一致,属于格式条款。该违约金按未付租金的45%计算过高,且张某某并未采取合理的方式提请对方注意违约责任条款并作出说明,故该违约金条款无效。被告长期拖欠租赁费的违约行为属实,根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本院综合衡量合同履行程度、当事人的过错、预期利益等因素并根据公平原则和诚实信用原则,本院酌情考虑被告支付原告违约金28000元。综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定,判决如下:一、被告张某某于本判决生效后三日内支付原告张某租赁费280445元。二、被告张某某于本判决生效后三日内支付原告张某违约金28000元。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费8410元,由原告负担1430元,被告负担6980元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第二中级人民法院。审判长  白全仁审判员  国 艳审判员  史景雨二〇一六年九月二十九日书记员  张勇昊速录员  刘俊瑶