福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）晋刑初字第3851号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人徐某，女，1992年12月27日出生，汉族，中专文化，农民，住福建省永定县。因涉嫌犯信用卡诈骗罪于2015年6月11日投案，次日被刑事拘留，6月27日被执行逮捕。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉（2015）3273号起诉书指控被告人徐某犯盗窃罪、信用卡诈骗罪，于2015年11月23日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。因有不宜适用简易程序的情形，本院于2016年1月7日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员许团圆、洪祖荣、代理检察员ＸＸ出庭支持公诉。被告人徐某到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控：
（一）盗窃罪部分
1.2015年3月份的一天，被告人徐某应被害人谢某女儿之邀，到晋江市罗山街道华泰小区38栋101室谢某家中做客，后盗走谢某卡号为52×××09的平安银行信用卡一张，并通过电话开通该信用卡，于3月至4月期间使用该信用卡进行消费或者支取现金，先后盗刷走人民币共计73316.31元（币种下同）。
2.2015年5月份的一天，被告人徐某窜至晋江市罗山街道华泰小区38栋101室谢某家中，盗走一只玉手镯（无法估价）及谢某身份证。
3.2015年5月20日左右的一天，被告人徐某窜至晋江市罗山街道华泰小区38栋101室谢某家中，盗走一只价值300元的翡翠手镯（无法估价）。
综上，被告人徐某共盗窃财物73616.31元。
（二）信用卡诈骗罪部分
2015年4月27日，被告人徐某在使用上述尾号为7309的平安银行信用卡时，因操作失误被吞卡，后利用上述盗得的被害人谢某的身份证及原信用卡信息，冒用被害人谢某身份拨打平安银行客服电话，通过人工服务为原信用卡补办了卡号为52×××27的新平安银行信用卡，于5月至6月期间使用该信用卡进行消费或支取现金，先后共计刷取20017.22元。
2015年6月11日18时许，被告人徐某在福建省石狮市湖滨街道曾坑蜗牛公寓301室其租房内被被害人谢某找到，并在明知谢某报警的情况下仍在现场等候公安机关处理。
晋江市人民检察院并提供书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。据此，认为被告人徐某以非法占有为目的，采取秘密手段，多次且入户窃取他人财物及信用卡，且在盗窃信用卡后进行使用，数额巨大；又冒用他人信用卡进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为分别应当以盗窃罪、信用卡诈骗罪追究刑事责任。被告人徐某在判决宣告前一人犯数罪，应数罪并罚。被告人徐某是自首，可以从轻或减轻处罚。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第三款、第六十九条、第六十七条第一款之规定予以惩处。
被告人徐某对指控犯罪事实不持异议。
经审理查明，1.2015年3月份的一天，被告人徐某应被害人谢某女儿之邀，到晋江市罗山街道华泰小区38栋101室谢某家中做客，后盗走谢某卡号为52×××09的平安银行股份有限公司（以下简称平安银行）信用卡一张，并通过电话开通该信用卡，于3月1日至4月27日期间，使用该信用卡进行消费或者支取现金，先后盗刷走共计73316.31元。
2.2015年4月27日，被告人徐某在使用上述尾号为7309的平安银行信用卡时，因操作失误被吞卡。经联系平安银行客服人员，其获悉补办信用卡的相关流程，后其于5月份的一天，到被害人谢某家中，入户盗走谢某的身份证，同时盗走一只玉手镯（无法估价）。被告人徐某利用上述盗得的被害人谢某的身份证及原信用卡信息，以被害人谢某身份拨打平安银行客服电话，通过人工服务补办了卡号为52×××27的平安银行信用卡，于5月至6月10日期间，继续使用该信用卡进行消费或支取现金，先后共计刷取21417.22元。
3.2015年5月20日左右的一天，被告人徐某到上述被害人谢某家中，盗走一只价值300元的翡翠手镯（无法估价）。
综上，被告人徐某共实施盗窃作案三次，可查明犯罪数额共计73616.31元。案发后，被告人徐某家属退还被害人谢某上述身份证及翡翠手镯，并代为向上述信用卡还款1400元。
2015年6月11日18时许，被告人徐某在福建省石狮市湖滨街道曾坑蜗牛公寓301室其租房内被被害人谢某找到，并在明知谢某报警的情况下仍在现场等候公安机关处理。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.被害人谢某陈述、辨认笔录及照片，证实2015年6月9日中午，其致电平安银行后才发现其有一张银行卡欠了9万多元没有还，查询后发现该信用卡的联系电话和寄卡地址都是其男朋友姐姐的女儿徐某的，其就回家找身份证，但是发现身份证和一个玉手镯都不见了；6月11日，其获悉徐某到石狮市的租房里，就和徐某的舅舅一起过去，在徐某租房里找到一张后来徐某用其身份证件办理的额度为10万元的卡号尾数为9727的信用卡，后其和徐某的舅舅就让徐某跟着一起去自首，徐某当时不说话，其就打110电话报警了，民警到现场就把徐某带到派出所审查了；其被盗的身份证和翡翠玉手镯，徐某母亲后来找到了，就拿给其了。
2.证人阙某证言，证实其是徐某的母亲，其在收拾徐某位于石狮市的公寓时找到一张徐某舅妈谢某的身份证，后已经还给谢某了，同时其还用徐某的手机打通徐某前男友的电话，问徐某是否有送什么东西给他，对方说大概在2015年6月份有送了一个翡翠手镯，还有转账过两次520元和一次1000元，其就告诉对方说手镯是徐某偷的让他归还，两三天后其就收到徐某的前男友寄过来的翡翠玉镯了，也有收到转账回来的2000元，经谢某确认后手镯其还给谢某了，其中的1400元有用于后面徐某补办的谢某信用卡的还款了。
3.平安车主信用卡申请表、身份证照片、填写照片及平安信用卡申请人提示函，综合证实谢某申领平焊银行信用卡的事实。
4.调取证据清单及照片，证实从被害人谢某处调取其身份证及卡号尾数为9727的信用卡、玉手镯、翡翠玉镯等物。
5.银行账户明细，证实户名为谢某的卡号尾数为7309及9727的平安银行信用卡的消费交易情况，其中2015年6月16日还款1400元。
6.被告人徐某的旅客空港记录，证实2015年3月份至5月份期间，被告人徐某往返广州、武汉、厦门、昆明等的情况。
7.晋江市公安局出具的破案及抓获经过，证实本案的破获过程。
8.户籍证明，证实被告人徐某及被害人谢某的身份情况。
9.价格鉴定结论意见书，证实涉案翡翠手镯的价值。
10.被告人徐某供述、辨认笔录及照片，其在侦查阶段对上述犯罪事实均供认不讳，其中关于平安银行信用卡使用的事实部分，其供认2015年3月份的一天，其在其舅妈谢某家中拿走一张尾号为7309的平安银行信用卡，后其就打电话去激活，后来其去丽江旅游时取钱使用过程中，该卡被取款机吞掉了，其就打电话问怎么办，他们就说需要卡主的身份证，2015年5月份的一天，其就回到谢某位于罗山华泰小区的住房抽屉里拿走谢某本人的身份证，后通过拨打平安银行的人工客服挂失后补办信用卡，在补办过程中其提供了谢某的姓名、身份信息、卡被吞的地点，后银行就按照其提供的其所在的石狮租房的地址寄给其补办的平安银行信用卡了，卡主还是谢某，额度是十万元，卡号尾号是9727；其拿谢某第一ＸＸ安银行的信用卡和补办后的信用卡其大概用了九万多，具体多少钱其忘记了，这些钱其花在旅游、购买机票、住宿、吃饭、购买礼品，其都有还最低的还款金额，一共还了几千元进去，所以现在卡还能继续使用；其还供述除了向他人借款外，其并无经济来源可以偿还这9万多元的信用卡钱款，其觉得其朋友应该会帮其，但是目前其借来的钱仅够其用于偿还最低还款额。
本院认为，被告人徐某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人信用卡及财物，并将窃取后的信用卡进行使用，数额巨大；其行为构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实成立，但关于被告人徐某在其信用卡被吞卡后补办并继续使用的行为定性，经查，被告人徐某系基于继续使用其事先已盗窃并为其控制的信用卡的主观故意，在获悉该卡相关信息的情况下而申领补办信用卡，该行为是前段盗窃信用卡并使用行为之延续，侵犯的是一个法益，不宜认定为信用卡诈骗罪。被告人徐某犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻。被告人徐某多次盗窃且部分属入户盗窃，予以酌情从重处罚。已部分退赃，予以酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实及情节，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月11日起至2018年6月10日止。罚金应在判决生效之日起十日内向本院缴纳。）
二、责令被告人徐某退赔被害人谢彩燕的经济损失人民币93333.53元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林雅思
审 判 员 苏荣喻
人民陪审员 赖建来
二〇一六年三月七日
书 记 员 苏雄彪
本案所适用的法律法规、司法解释：
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。