苏州工业园区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）园商初字第0603号
原告江南嘉捷电梯股份有限公司，住所地江苏省苏州工业园区葑亭大道718号。
法定代表人金志峰，该公司董事长。
委托代理人奚英，江苏同益大地律师事务所律师。
委托代理人张伟，江苏同益大地律师事务所律师。
被告长沙苏杭电梯有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路惜字公庄701房。
法定代表人欧阳小勇。
被告湖南乾园房地产开发有限公司，住所地湖南省常德市武陵区城北办事处北堤社区朗州路366号。
法定代表人李宙。
委托代理人杨迪清，湖南云济律师事务所律师。
原告江南嘉捷电梯股份有限公司（以下简称江南公司）与被告长沙苏杭电梯有限公司（以下简称苏杭公司）、湖南乾园房地产开发有限公司（以下简称乾园公司）买卖合同纠纷一案，本院于2013年4月1日立案受理后，依法由审判员王贤成适用简易程序审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭适用普通程序进行审理。本案于2013年8月23日、9月10日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张伟（第一次庭审）、奚英（第二次庭审）到庭参加诉讼。被告苏杭公司、乾园公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告江南公司诉称：2011年5月25日，被告苏杭公司向原告订购电梯15台，双方签订了《设备买卖合同》，合同总价款人民币175万元。被告苏杭公司分别于合同签订后7日内及设备自工厂起运日前25个工作日向原告支付预付款及提货款。同日，被告苏杭公司与原告签订《安装检验技术指导协议书》及《安装质量保证金协议》，被告苏杭公司应予设备发运前14个工作日向原告支付安装检验费15000元及安装质保金30000元。合同签订后，原告按照约定履行了相应的设备制造和交付义务。在原告交付最后一批设备（4台电梯，设备号11J42161／42164）前，被告苏杭公司因资金压力，无力按合同约定支付该批设备的提货款295500元、安装检验费15000元及安装质保金30000元。被告苏杭公司于2012年4月10日向原告出具《承诺函》，承诺自原告将上述最后一批设备发货之日起5日始，最迟不超过该批设备通过当地质监部门验收之日后三日止，或原告发货满3个月，以先到日期为准，向原告付清上述款项，共计340500元。2012年4月10日，被告乾园公司与原告签订《协议书》，被告乾园公司承诺与被告苏杭公司共同承担对原告的上述付款义务，即于电梯设备安装完毕并经湖南省常德市技术监督局验收合格之日起（或从发货之日起满3三个月，以先到日期为准）3日内向原告支付340500元。原告已于2012年4月11日发货。然两被告未向原告支付该款项。原告经多次催讨未果，诉至法院，要求依法判令：1、两被告立即向原告支付货款295500元，调试费15000元，及安装质保金30000元、逾期违约金18555元，共计359055元；2、本案诉讼费由被告承担。
审理中，原告撤回了要求被告支付安装质保金30000元的诉讼请求。
被告苏杭公司未作答辩。
被告乾园公司辩称：乾园公司与江南公司之间系直接的电梯买卖及安装合同关系，且乾园公司已经按照约定支付合同价款，江南公司要求乾园公司连带支付苏杭公司所欠货款的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。具体理由如下：一、2011年3月2日，苏杭公司与乾园公司签订的《水木清华二期电梯设备合同书》系苏杭公司以江南公司代理人的名义签订的，该合同系乾园公司与江南公司直接订立，对江南公司和乾园公司具有法律约束力。二、2012年4月10日的《协议书》不仅无效，而且已经由江南公司的代理人苏杭公司作出变更，对答辩人没有约束力。其理由在于：1、江南公司利用乾园公司急于向购房业主交房的实际需要，以不签订该协议即不发货相要挟，乘人之危，逼迫乾园公司在其意思表示不真实的情况下签订《协议书》；2、《协议书》要求乾园公司对苏杭公司所欠江南公司款项承担连带支付责任，实际是要求乾园公司将应支付给苏杭公司的款项支付给江南公司，因未征得苏杭公司的同意，属于侵犯合同外第三人的利益，故该协议书应属于无效；3、《协议书》签订后，乾园公司基于苏杭公司的通知，将后期款项支付给电梯安装人，苏杭公司作为江南公司的代理人，其通知系代表江南公司变更了《协议书》关于付款的约定。即便协议书有效，其关于连带付款的约定已经因变更而对乾园公司丧失了约束力。三、江南公司在履行《水木清华二期电梯设备合同书》中存在电梯供货和安装迟延的违约行为，给乾园公司造成重大损失。乾园公司对此保留依法追究的权利。综上，请法院驳回原告对被告乾园公司的诉讼请求。
经审理查明：2011年5月，原告江南公司（卖方，乙方）与被告苏杭公司（买方，甲方）签订编号为11J42154／42168的《设备买卖合同》，合同约定：甲方向乙方购买别墅电梯、小机房电梯共计15台，总金额1751500元，设备使用单位为乾园公司，项目名称为水木清华。自合同签订之日起7天内，甲方应向乙方支付设备价格总金额20%的预付款，设备自工厂起运前25个工作日，甲方应向乙方支付设备价格总金额80%的提货款；上述货款甲方均应在本合同规定的时间内向乙方一次性付清，甲方若不按时支付，则本合同规定的交货期延长或另议。质保期内产品因制造质量不良而发生损坏，乙方应免费负责修复，质保期从设备经质检验收合格之日起计算12个月或从乙方发货日期起计算18个月（以先到之日为准）。甲方由于非不可抗力原因不能在本合同规定的时间内支付设备价款时，甲方应向乙方支付违约金，其支付办法是，每延迟1日，违约金为延迟支付设备价款的万分之四，最多不超过延迟支付设备价款的百分之五。设备从发货之日期满6个月未能按时安装完毕或通过验收的，甲方应在期满之日付清设备所有余款。
2011年5月25日，江南嘉捷电梯股份有限公司苏州分公司（丙方）与被告苏杭公司（甲方）、长沙成阳电梯有限公司（乙方）签订《安装检验技术指导协议书-B》，约定，甲方自行同意委托有安装资质的乙方负责甲方与丙方签订的编号为11J42154／42168的《设备买卖合同》项下设备的安装维保等工作，丙方对甲乙安装过程及质量进行技术指导。为此，机房向丙方支付安装检验费用15000元。
2012年4月10日，被告苏杭公司向原告出具《承诺函》一份，内容如下：我司于2011年5月与贵司签订设备买断合同，合同编号为11J42154／42168，项目名称为“水木清华”，其中11台设备已款清发货，剩余设备号11J42161-42164尚欠贵司提货款人民币340500元。因我司资金压力，在此恳请贵司大力支持尽快发货，并委托设备采购方自行来贵司提货，以免耽误设备采购方交房。在此郑重承诺：贵司该批设备发货之日起5日始，最迟不超过该批设备通过当地质监部门验收之日后3日止，或贵方工厂发货满3个月之日，以先到之日为准，我司准时付清所欠余款。如无法按期付款，由此产生的所有责任由我司承担。
2012年4月10日，原告江南公司（乙方）与被告乾园公司（甲方）签订《协议书》，约定：甲方于2011年5月与苏杭公司（下称经销商）签订了15台电梯的购销合同（以下简称甲合同）；乙方与经销商于2011年5月签定了上述15台电梯的编号为11J42154／42168的设备买卖合同（下称乙合同）。现乙合同履行过程中，经销商已提货11台（设备号为11J42154／42160，11J42165／42168），尚有4台（设备号为11J42161／42164）未提货。根据乙合同的约定，经销商需在乙方发货前支付人民币340500元，但经销商现无力支付，甲方因交房需要，希望经销商立即按照甲合同发货，现甲方同意与经销商共同承担乙合同的连带付款义务：在电梯设备安装完毕并经湖南省常德市技术监督局验收合格之日起（或从发货之日起满三个月，以先到的日期为准）3日内支付余款人民币340500元。
原告按照约定履行了交付设备的义务。2012年6月8日，湖南省特种设备检验检测研究院常德分院出具证明，确认设备号为11J42161、11J42162、11J42163、11J42164的电梯设备经检验合格。
以上事实，由原告提交的《设备买卖合同》、《安装检验技术指导协议书-B》、《承诺函》、《协议书》、证明、电梯监督检验报告，被告乾园公司的答辩意见以及当事人在庭审中的陈述等予以证实。
本案争议的焦点在于被告乾园公司应否承担连带付款责任。
本院认为：根据原告提交的设备买卖合同、安装检验技术指导协议书-B、苏杭公司向原告江南公司出具的承诺函可以确认原告江南公司与被告苏杭公司之间设备买卖合同关系成立并有效。原告按照约定履行了交付电梯设备，且系争的设备号为11J42161-42164电梯设备已经湖南省特种设备检验检测研究院检测合格。被告苏杭公司理应按照承诺函中的内容向原告江南公司支付剩余电梯提货款340500元（包括电梯货款295500元、调试费用15000元、安装质保金30000元）。现原告江南公司诉请被告苏杭公司支付电梯款295500元、调试费用15000元于法有据，本院予以支持。至于安装质保金30000元，原告江南公司庭审中明确表示撤回该部分的诉讼请求，为其自行处分民事权利的行为，于法不悖，本院予以准许。针对原告江南公司主张的逾期付款违约金14775元，本院认为，按照合同约定，每延迟1日付款，违约金为延迟支付设备价款的万分之四，最多不超过延迟支付设备价款的百分之五。现原告主张按照不超过延迟支付设备价款的百分之五计算的违约金14775元，符合合同的约定，且于法不悖，本院予以支持。
关于被告乾园公司应否承担连带付款责任的问题。原告江南公司认为，根据被告乾园公司与原告江南公司签订的《协议书》，被告乾园公司承诺与被告苏杭公司共同承担对原告的付款义务，故被告乾园公司应对被告苏杭公司的付款义务承担连带清偿责任。被告乾园公司认为，首先，《协议书》未征得苏杭公司的同意，侵犯了苏杭公司的利益，应当为无效合同；其次，本案苏杭公司应为江南公司的代理人，其代理江南公司与乾园公司发生电梯买卖关系，后苏杭公司代表江南公司通知乾园公司将后期款项支付给电梯安装人，变更了《协议书》关于付款的约定，该协议书即便有效，乾园公司连带付款责任亦因前述变更对乾园公司失去法律约束力。被告乾园公司无需承担连带付款责任。
被告乾园公司为证明其主张，提交了如下证据：
证据1、2011年3月1日，江南公司对苏杭公司出具的《授权委托书》；证据2、2011年3月2日，乾园公司与苏杭公司订立的《水木清华二期电梯设备合同书》；证据3、2011年12月5日，乾园公司对苏杭公司的《致函》；证据4、乾园公司按约直接付给江南公司货款1457000元的凭证及相关函件；证据5、乾园公司按约直接付款给苏杭公司货款482000元的凭证及相关函件；证据6、乾园公司支付电梯安装工程款330528元的凭证及相关函件；证据7、乾园公司支付电梯运费8000元的凭证；证据8、乾园公司支付电梯检测费21450元的凭证；证据9、乾园公司与江南公司于2012年4月10日订立的《协议书》。以上证据均为复印件。
原告江南公司对被告乾园公司提交的上述证据的质证意见如下：因乾园公司未提供证据原件，对真实性均不予认可，该部分证据为两被告之间的交易关系，与本案无关。
本院认为，原告提交的设备买卖合同、承诺函、协议书相互印证，应确认该部分证据的真实性，据此可以确认被告乾园公司与原告江南公司签订的《协议书》系合同双方当事人的真实意思表示，应为合法有效，被告乾园公司应按照协议内容履行其连带付款义务。针对被告乾园公司提出的该协议书存在无效、乘人之危的情形，本院认为，根据“谁主张，谁举证”的民事诉讼原则，乾园公司应就协议书存在无效、乘人之危情形举证加以证明，然被告乾园公司并未提交相应证据对此予以证实，即便被告乾园公司提交的证据复印件真实存在，该部分证据亦难以认定协议书存在无效或者乘人之危的情形。故对乾园公司的此项抗辩，本院碍难采信。针对被告乾园公司提出的被告苏杭公司系江南公司的代理人，苏杭公司与乾园公司签订的水木清华二期电梯设备合同书系代表江南公司与乾园公司签订，该合同应对原告江南公司和乾园公司发生法律效力，苏杭公司通知乾园公司将款项支付给电梯安装人，变更了《协议书》中关于付款约定，被告乾园公司不应承担付款责任的抗辩，本院认为，首先，从苏杭公司向江南公司出具的承诺函以及江南公司与乾园公司签订的协议书的内容看，承诺函中苏杭公司明确合同编号为11J42154／42168的《设备买卖合同》为设备买断合同。同时，协议书中也明确苏杭公司和江南公司签订的设备买卖合同与苏杭公司和乾园公司签订的电梯购销合同系两个独立的合同，且被告乾园公司自愿承担江南公司与苏杭公司签订的设备买卖合同的连带付款义务。其次，即便认定被告提交的授权委托书、水木清华二期电梯设备合同书等证据真实存在，亦难以认定水木清华二期电梯设备合同书系苏杭公司代理江南公司与乾园公司所签订。故被告乾园公司的此项抗辩本院难以采纳。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：
一、被告长沙苏杭电梯有限公司于本判决生效后十日内向原告江南嘉捷电梯股份有限公司支付货款295500元、调试费用15000元以及逾期付款违约金14775元。
二、被告湖南乾园房地产开发有限公司对被告长沙苏杭电梯有限公司上述付款义务承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费6686元，公告费用600元，两项合计为7286元，由原告江南嘉捷电梯股份有限公司负担630元，被告长沙苏杭电梯有限公司、湖南乾园房地产开发有限公司负担6656元。该款原告已预交，本院不再退还，被告负担部分，由其在履行前述付款义务时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州工业园区支行营业部，帐号：10×××99。
审 判 长 王贤成
人民陪审员 邱火根
人民陪审员 戴惠安
二〇一三年十二月二日
书 记 员 顾荣刚
附录：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
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