安徽省芜湖市鸠江区人民法院民 事 判 决 书（2015）鸠民二初字第00640号原告：安徽富强混凝土有限公司汤沟分公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区汤沟镇板桥行政村，组织机构代码68080172-4。负责人：古宏俊，该公司总经理。委托代理人：莫宏明，安徽铭盛律师事务所律师。委托代理人：陈勇，安徽铭盛律师事务所律师。被告：中国甘肃国际经济技术合作总公司，住所地甘肃省兰州市七里河区西津东路575号，组织机构代码22434010-0。法定代表人：苏海明，该公司总经理。被告：安徽胡商物流园有限公司，住所地安徽省芜湖市鸠江区沈巷镇花园路151号，组织机构代码57572918-5。法定代表人：胡宗佃，该公司执行董事。委托代理人：余则央，该公司员工。委托代理人：唐庆，上海浦谐律师事务所律师。原告安徽富强混凝土有限公司汤沟分公司（以下简称“富强公司”）诉被告中国甘肃国际经济技术合作总公司（以下简称“甘肃国际公司”）、被告安徽胡商物流园有限公司（以下简称“胡商公司”）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月22日公开开庭进行了审理。原告富强公司的负责人古宏俊及委托代理人陈勇、被告胡商公司的委托代理人余则央、唐庆均到庭参加诉讼，被告甘肃国际公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：甘肃国际公司承建胡商公司位于芜湖市鸠江区胡商国际物流园E5号楼及A1、A2大型集散中心项目。因施工需要，甘肃国际公司自2014年12月2日至2015年1月21日向原告购买了价值3975961元的混凝土，胡商公司提供担保。供货期间，甘肃国际公司向原告支付了货款300000元，胡商公司代甘肃国际公司以其自有的房产折抵货款976582元给原告，截至2015年3月1日，两被告尚欠原告货款2699379元。为维护原告的合法权益，起诉至法院，要求判令：一、甘肃国际公司向原告支付货款2699379元及利息（从2015年3月2日起按照中国人民银行同期贷款利率的罚息标准计算至还清之日止）；二、胡商公司对上述欠款本息承担连带清偿责任；三、诉讼费用由甘肃国际公司、胡商公司负担。甘肃国际公司未到庭答辩，也未向本院提供书面答辩状。胡商公司辩称：一、原告诉称的货款及利息应当由甘肃国际公司支付，胡商公司不应当承担连带清偿的责任；二、胡商公司承担的担保责任是一般担保，应当先由甘肃国际公司支付货款，如果是连带责任担保，原告诉称的债务已经超过了六个月的保证期间。经审理查明：2014年，甘肃国际公司与胡商公司签订两份工程施工合同补充协议，双方约定由甘肃国际公司承建胡商公司位于芜湖市鸠江区江北产业集中区的胡商物流园E5号楼及A1、A2大型集散中心，甘肃国际公司包工包料。上述项目建设期间，因施工需要，甘肃国际公司向原告购买混凝土，期间甘肃国际公司与胡商公司共计向原告支付货款1276582元，尚欠原告货款2699379元。由于甘肃国际公司迟迟不与原告就混凝土款进行对账，原告找到业主方即胡商公司，2015年7月1日，胡商公司向原告出具担保书，担保书载明“甘肃国际公司承建我公司胡商国际物流园A1、A2大型集散中心工程和胡商国际物流园E5#楼工程项目，截止到2015年3月1日尚欠原告商品砼款人民币2699379元，由于甘肃国际公司一直拖延未与原告办理2014年12月2日至2015年1月21日的商品砼结算确认。现我公司承诺如甘肃国际公司不办理商品砼结算及付款，我公司全权承担并支付原告所有商品砼欠款”。上述事实有原告提供的施工合同补充协议、对账单、担保书、证人谢某的证言及双方当事人的陈述在卷佐证，本院予以确认。本院认为：依法成立的合同受法律保护。原告与甘肃国际公司在平等自愿的基础上达成口头买卖混凝土的合同，胡商公司自愿对甘肃国际公司的货款进行担保，三方均应当按照约定履行义务。双方的争议焦点为：胡商公司承担何种担保责任。原告认为胡商公司承担的是连带担保责任，胡商公司认为应当是一般担保，即使是连带责任担保，也超出保证期间。首先，原告按照合同约定向甘肃国际公司供应混凝土，甘肃国际公司拒绝支付剩余货款的行为已经构成违约，应当承担继续履行的违约责任，因此对原告要求甘肃国际公司支付剩余货款的请求，本院予以支持。其次，胡商公司出具的担保书中载明“由于甘肃国际公司一直拖延未与原告办理2014年12月2日至2015年1月21日的商品砼结算确认。现我公司承诺如甘肃国际公司不办理商品砼结算及付款，我公司全权承担并支付原告所有商品砼欠款”，按照《中华人民共和国担保法》第十七条的规定：当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百三十一条同时规定：本解释所称“不能清偿”指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。担保书中的意思表示是甘肃国际公司不履行付款义务时由胡商公司代付，而按照法律规定，主债务人客观上不能履行才属于一般担保，主债务人主观上不履行还款义务不属于一般担保。本案中甘肃国际公司一直拖延，不与原告办理对账及付款事宜，应当属于主观上不履行，不属于客观上不能履行，因此对胡商公司主张其承担一般担保责任的主张，本院不予支持。双方未对担保责任属于何种担保作出明确约定，按照法律的规定，胡商公司应当承担连带担保责任。再次，关于保证期间，由于当事人均未举证原告与甘肃国际公司之间曾对支付剩余货款的期限作出约定，按照法律规定，原告有权随时要求甘肃国际公司支付剩余货款。原告于2015年12月2日起诉要求甘肃国际公司支付剩余货款，因此原告要求胡商公司承担连带清偿责任并未超出连带责任担保六个月的保证期间。另外，胡商公司于2015年7月1日出具担保书，对甘肃国际公司所欠货款再次予以确认，并自愿承担担保责任，至诉讼时仍不满六个月，综上可知，原告要求胡商公司承担连带担保责任未超出保证期间。综上所述，甘肃国际公司、胡商公司应当连带支付原告货款2699379元，逾期付款利息本院按照原告起诉次日起算，以中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止。胡商公司承担担保责任后，有权向甘肃国际公司追偿。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第六十二条第一款第（四）项、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十七条、第十八条、第十九条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条、第一百三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国甘肃国际经济技术合作总公司于本判决生效之日起十日内一次性向原告安徽富强混凝土有限公司汤沟分公司支付货款2699379元，并自2015年12月3日起按照中国人民银行同期贷款利率支付逾期付款利息至实际付清之日止；二、被告安徽胡商物流园有限公司对本判决第一项确定的给付义务承担连带担保责任，被告安徽胡商物流园有限公司承担担保责任后，有权向被告中国甘肃国际经济技术合作总公司追偿；三、驳回原告安徽富强混凝土有限公司汤沟分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28395元，由被告中国甘肃国际经济技术合作总公司、被告安徽胡商物流园有限公司连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 长  陈旭东代理审判员  汪 庆人民陪审员  谢爱玲二〇一五年十二月二十三日书 记 员  江宇航附件：本判决引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十二条第一款当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：(四)履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。有下列情形之一的，保证人不得行使前款规定的权利：（一）债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的；（二）人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的；（三）保证人以书面形式放弃前款规定的权利的。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十二条人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。第一百三十一条本解释所称“不能清偿”指对债务人的存款、现金、有价证券、成品、半成品、原材料、交通工具等可以执行的动产和其他方便执行的财产执行完毕后，债务仍未能得到清偿的状态。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。