甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘09民终547号
上诉人（原审被告）：肃北县三仁矿业有限公司。
法定代表人：吴英，该公司总经理。
委托诉讼代理人：胥军，嘉峪关市五一街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：李富川，男，生于1985年11月27日。
委托诉讼代理人：王作周，甘肃飞天律师事务所律师。
上诉人肃北县三仁矿业有限公司（以下简称三仁矿业）因与被上诉人李富川承揽合同纠纷一案，不服肃北蒙古族自治县人民法院（2015）酒肃巡初字第29民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年6月13日立案后，依法组成合议庭审理本案，本案现已审理终结。
肃北县三仁矿业有限公司上诉请求：撤销（2015）酒肃巡初字第29民事判决，发回重审或依法改判。
被上诉人李富川答辩称，原审认定事实清楚，证据充分，判决正确，程序合法，应予维持。
李富川向一审法院诉讼请求：1、请求被告支付拖欠加工费2622523.1元，迟延履行利息14.2万元，共计2784523.1元；2、要求被告承担违约金26万元3、请求法院判令被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：原告李富川与被告肃北县三仁矿业有限公司于2013年12月23日签订了一份《道砟、碎石加工合同》，合同约定，原告李富川按被告肃北县三仁矿业有限公司的要求，购买全套碎石设备，负责安装，调试好铁路道砟生产线，并负责机械设备的保养、维护，按被告的要求生产合格的新建铁路一级道砟、碎石，生产中所产生的电费，水费，油料款、作业人员的生活费用、民工工资等费用全部由原告承担。被告肃北县三仁矿业有限公司必须证照齐全，负责提供原料，10KV大电、变压器、配电房、生产用水、场地以及作业人员的住宿房屋，提供原告在生产过程中所需的配件购置资金，垫付生产过程中产生的电费、水费、油料费、民工工资，生活费等费用，垫付后从原告劳务加工费中扣除。合同还约定，生产规格及单价；道砟规格16MM-63MM，按1.6吨折1立方，含税单价每立方45元。碎石规格5MM-10MM和10MM-20MM直接圆锥机生产，无需整形，按1.6吨折1立方，含税单价每立方45元。石粉不出售的情况下不计价，如出售按1.6吨折1立方，含税单价每立方30元。计量以双方工作人员共同签字的过磅单为结算依据，没有过磅时按实际装载车厢的体积作为结算的实际数据。对原告加工的道砟、碎石没有及时拉运出去时，双方应对场地堆放的数量进行估算，被告按双方估算数量支付原告的劳务加工费。双方对场地堆放数量无法达到一致时，应请第三方测量公司进行测量，测量后，被告应按第三方测量公司测量的数量支付劳务加工费。合同对支付时间、双方的权利、违约责任等其他事项作了相应的约定。合同签订后、原告李富川就按照被告肃北县三仁矿业有限公司的要求，购买了全套的碎石设备，进行安装，调试投入生产，生产一段时间后，由于其他原因，原告李富川停止加工道砟、碎石。原、被告双方对所加工的道砟、碎石方量发生争议，原告李富川向法院提出申请，要求第三方鉴定机构对所加工的道砟、碎石方量进行鉴定，经西北地质勘查基础工程总公司第五工程处鉴定，原告李富川所加工的道砟石方量为49359.1立方米，碎石方量为13896.9立方米，合计63256立方米。在鉴定之前被告肃北县三仁矿业有限公司销售石粉358方，销售碎石163方。在合同履行期间，被告肃北县三仁矿业有限公司共计付给原告李富川各项费用549441.57元。2015年8月12日，原告李富川与被告肃北县三仁矿业有限公司达成《关于道砟、碎石加工的补充合同》，后被告肃北县三仁矿业有限公司反悔，请求撤销，原告李富川同意撤销，一审法院准予撤销，按原合同执行。一审法院认为，原告李富川与被告肃北县三仁矿业有限公司签订的《道砟、碎石加工合同》是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，应予以确认。原告李富川与被告肃北县三仁矿业有限公司对所加工的道砟、碎石方量发生争议，原告李富川依据合同约定，提出鉴定申请，经西北地质勘察基础工程总公司第五工程处鉴定，原告李富川加工的道砟石方量为49359.1立方米，碎石方量为13896.9立方米，合计63256立方米，一审法院予以认定。原告李富川提供的被告肃北县三仁矿业有限公司在鉴定之前已经销售的石粉、碎石过磅单22张，经折算，销售石粉358方，销售碎石163方，该过磅单被告肃北县三仁矿业有限公司认可是其公司出具，且由其公司工作人员签字，一审法院予以采信。原告李富川给被告肃北县三仁矿业有限公司出具的18张各项费用借条合计471222元，有原告李富川或委托代理人李富州的签字，原告李富川对签字未提出异议，一审法院予以认定。原告李富川委托代理人李富州2014年6月8日借条与被告肃北县三仁矿业有限公司2014年6月9日银行转账凭证，从证据的形式分析，属于同一笔款项，被告肃北县三仁矿业有限公司分两笔计算付款数额属于重复计算，故一审法院不予认定。被告肃北县三仁矿业有限公司提供的原告李富川借款明细中，4月6日1765元，4月26日1500元，4月27日3002元，原告李富川未提出异议，一审法院予以认定。2014年7月30日西瓜、衬衣款3720元，从该证据的内容上看，应认定为破碎厂生活所用。关于电费66453.57元，水费1779元，被告肃北县三仁矿业有限公司虽然未提供相关票据，但是原告李富川加工道砟石，必定产生水电费，一审法院予以采信，应从原告李富川加工费中扣除。关于砂子、水泥、混凝土款收条，没有原告李富川签字，被告肃北县三仁矿业有限公司也不能证明该材料由原告李富川所用，故不予认定。原告李富川要求被告肃北县三仁矿业有限公司承担违约金260000元的诉讼请求，因被告肃北县三仁矿业有限公司未能依据合同按时结算加工费，已构成违约，根据合同第五条违约责任的约定，其诉讼请求应予支持。原告李富川要求被告肃北县三仁矿业有限公司承担迟延履行利息142000元和为收回拖欠款花费20000元的诉讼请求，被告肃北县三仁矿业有限公司在承担了违约责任后再承担迟延履行利息于法无据，为收回拖欠款花费无证据证实，故不予支持。被告肃北县三仁矿业有限公司称原告李富川加工的道砟石不符合合同约定的辩论意见，因其在规定期限内拒不交纳鉴定费，故不予支持。原告李富川为被告肃北县三仁矿业有限公司加工道砟石49359.1立方米，加工碎石13896.9立方米，在鉴定之前被告肃北县三仁矿业有限公司已销售碎石163立方米，原告李富川共计加工道砟石、碎石63419立方米，根据双方签订的《道砟、碎石加工合同》第三条价格款的约定，每立方米道砟、碎石按45元加工费计算，被告肃北县三仁矿业有限公司应付原告李富川道砟、碎石加工费2853855元。被告肃北县三仁矿业有限公司在鉴定之前已销售石粉358立方米，根据合同约定，石粉不出售不计价，如出售按每立方米30元加工费计算，被告肃北县三仁矿业有限公司还应付原告李富川石粉加工费10740元。扣除被告肃北县三仁矿业有限公司已支付的各项费用549441.57元，尚欠原告李富川加工费2315153.43元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十三条、第六十条、第一百零九条、第一百零七条之规定，判决：一、被告肃北县三仁矿业有限公司支付原告李富川道砟、碎石加工费2315153.43元。二、被告肃北县三仁矿业有限公司承担违约金260000元。三、以上款项合计2575153.43元，被告肃北县三仁矿业有限公司于本判决生效后十日内付清。四、驳回原告李富川的其他诉讼请求。
经二审审理查明的事实与原审查明事实基本相同，有双方签订的合同，上诉人提供的票据、被上诉人提供的过磅单，鉴定结论及双方当事人陈述予以证实。
本院认为：上诉人三仁矿业与被上诉人李富川所签《道砟碎石加工合同》合法有效。本案中双方争议的焦点是加工石料的数量、质量及三仁矿业垫付费用的数目及违约责任的确认。关于石料数量的问题，在双方签订的合同中明确约定，以双方共同签订的过磅单为结算依据，未过磅的以实际装载车厢的体积为结算依据，未及时拉运的，由双方结算，结算无法达成一致时应聘请第三方测量公司进行测量。双方发生纠纷后，原审法院聘请第三方进行了评估，故石料数量应以鉴定结论进行计算，已销售的应以过磅单进行计算，共计道砟49359.10立方米，碎石14059.60立方米，石粉358立方米，均应以合同约定的价格计算加工费。关于石料质量问题，合同对道砟石、碎石的规格亦有约定。原审中，三仁矿业就此问题提出抗辩。经原审释明，三仁矿业申请鉴定，但未在规定期限内交纳费用。故鉴定机构终结质量鉴定，应视为三仁矿业对此项权利的放弃。在原审中，经协调，双方已达成和解，签订了补充合同，合同中，三仁矿业并未提出石料质量问题，故三仁矿业就质量问题所提出的异议不能成立。关于三仁矿业垫付费用的问题，三仁矿业所垫付费用现双方有争议的是砂子、水泥、混凝土款95500元以及借款中2014年6月8日和6月9日各十万元是否为同一笔款项，因三仁矿业提供的砂子、水泥、混凝土款票据中，均无李富川或其代理人签字，收条均是中铁三局等案外人出具。三仁矿业不能证实该材料由李富川使用，李富川也对此否认，故该95500元不予认定并无不当；2014年6月8日借条，2014年6月9日汇款凭证各10万，依照经济往来常情，未收款先出具手续，于理不合，李富川在诉状中也自认三仁矿业垫付费用60余万元，故该10万元应是两笔款项，原审认定的一笔不当，应予纠正，三仁矿业垫付费用应是649441.57元。关于违约金问题，加工费的支付，合同约定每月30日对当月费用进行结算，次月5日前支付，停产后10日支付全部加工费。自2014年4月至9月，三仁矿业并未支付加工费，依照合同第五条违约责任条款，原审酌情判令三仁矿业支付逾期付款利息或违约金并无不当。
综上，上诉人三仁矿业的上诉理由除垫付费用认定有误可以成立外，其余请求均不能成立，不予支持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持肃北蒙古族自治县人民法院（2015）酒肃巡初字第29号民事判决第二项；
二、变更肃北蒙古族自治县人民法院（2015）酒肃巡初字第29号民事判决第一项为上诉人肃北县三仁矿业有限公司支付被上诉人李富川道砟、碎石加工费2215153.43元；
三、变更肃北蒙古族自治县人民法院（2015）酒肃巡初字第29号民事判决第三项为以上款项合计2475153.43元，限上诉人肃北县三仁矿业有限公司于本判决生效后十日内付清。
一审案件受理费31156元，适用简易程序减半收取为15578元，由被告肃北县三仁矿业有限公司承担。鉴定费30000元，原告李富川承担15000元，被告肃北县三仁矿业有限公司承担15000元。
二审案件受理费27401.10元，由上诉人肃北县三仁矿业有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘伟
审判员 曹平
审判员 王涛
二〇一六年八月三十日
书记员 王洋