云南省临沧市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）云09刑终4号
原公诉机关云南省临沧市临翔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）鲁兴昌，男，彝族，1986年10月4日出生，云南省临沧市临翔区人，小学文化，农民，住临沧市临翔区。2013年5月2日因犯抢劫罪被临沧市临翔区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金一千元，2015年12月4日刑满释放。因本案于2017年8月31日被临沧市临翔区公安分局刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于临沧市临翔区看守所。
原审附带民事诉讼原告人杨某，男，汉族，1975年4月26日出生，住四川省威远县。
云南省临沧市临翔区人民法院审理临沧市临翔�人民检察院指控原审被告人鲁兴昌犯故意伤害罪、非法持有枪支罪一案，于2017年12月21日作出（2017）云0902刑初246号刑事附带民事判决书。宣判后，原审被告人鲁兴昌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷审查，听取了附带民事诉讼原告人杨某的意见，讯问了原审被告人鲁兴昌，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年11月28日凌晨4时许，被告人鲁兴昌与石某（已判刑）找人打架，石山永先后在临沧市临翔区平村乡彩票店对面修摩托车处、潘某家拿得砍刀一把及减震器一根，并把砍刀交给被告人鲁兴昌，后二人在平村乡街子寻找打架目标，当行至平村乡小学旁时遇到被害人杨某，三人遂一起到被害人杨某家喝酒，在此过程中，被告人鲁兴昌向被害人杨某提出，之前被与被害人杨某一起唱歌的人惹着，要求被害人杨�带去寻找，后被害人杨某带二人途经平村乡丫口田小福树旁加快步伐欲跑离时，被被告人鲁兴昌和石某打伤致右颈腓骨粉碎性骨折。案发后，被告人鲁兴昌外逃，于2017年8月30日23时许在临沧市临翔区平村乡换良村委会圈帽下组12号家中被公安机关抓获，同时查获疑似枪支一支，被告人鲁兴昌自称该枪支是于2016年与一名叫“老华”的男子购得。经鉴定，被害人杨某的人体损伤程度为轻伤一级；被告人鲁兴昌持有的枪支是自制枪支，能够正常击发，在射钉弹火药能源的推动下金属弹丸能贯穿被射击物，具有杀伤力。
另查明，被害人杨某受伤后到临沧市人民医院住院治疗9天，开支住院医疗费21094.85元，2016年12月30日前门诊治疗3次，共开支门诊医疗费1345.30元，2016年12月30日后门诊治疗3次，共开门诊医疗费357.80元，医疗材料费185.00元，住院期间有一人护理。到临沧市第二人民医院门诊治疗6次，共开支门诊医疗费778.55元。于2016年12月30日到临沧市人民医院司法鉴定所进行残疾等三期鉴定，被害人杨某构成九级残疾，需后续治疗费8000.00元，误工期为150日，护理期45日，营养期60日。与被告人鲁兴昌共同伤害被害人杨某的石某已与被害人杨某达成赔偿协议，赔偿了被害人杨某42000.00元（其中14000元为医疗费）的各项经济损失。
原审法院认为，被告人鲁兴昌故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪；被告人鲁兴昌非法持有自制枪支一支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人鲁兴昌判决宣告以前一人犯数罪，应当在总和�期以下、数刑中最高刑以上，酌情决定执行的刑期。被告人鲁兴昌曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。被告人鲁兴昌持械故意伤害，且造成被害人杨某九级残疾，可酌情从重处罚。被告人鲁兴昌在法庭审理过程中认罪态度较好，可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。
附带民事诉讼原告人杨某要求赔偿的医疗材料费185.00元、住院伙食补助费900.00元、后续治疗费8000.00元、护理费5427.00元、营养费3000.00元、司法鉴定费2160.00元的诉请符合法律规定，予以支持。要求赔偿住院治疗费、门诊治疗费23276.50元－14000元（石某垫付）＝9276.5元的诉请过高，根据其所举证据看出，其于2016年12月30日前的医疗费为22918.70元，减去石某垫付的14000元，还应支持8918.70元，因2016年12月30日以后的医疗费，已包括在后续治疗费8000.00元中，不应再计算在内。要求赔偿误工费18210.60元的诉请过高，因被害人杨某未向法庭举证证明其收入情况，故酌情支持150×100.00元＝15000.00元。要求赔偿残疾赔偿金、抚养人生活费的诉请，不符合法律规定，不予采纳。以上应支持的费用共计43590.70元，因本案系共同犯罪，被告人鲁兴昌的作用大于石某，被告人鲁兴昌应承担民事责任的55%，即：23974.89元；石某承担民事责任的45%，即：19615.82元。石某已自愿赔偿了被害人杨某的各项经济损失42000.00元（包含14000.00元的医疗费），并获得了被害人杨某的谅解，系当事人的自愿意思表示，且石某在另案处理中已获得从宽处理。
原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条第一款的规定，以故意伤害罪判处鲁兴昌有期徒刑�年零六个月，以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年零六个月，数罪并罚决定执行有期徒刑三年零六个月；由被告人鲁兴昌赔偿附带民事诉讼原告人杨某各项经济损失共计23974.89元。
宣判后，上诉人鲁兴昌不服提出上诉，认为原审认定其和石某在平村乡街子寻找打架目标不符合客观事实，且量刑过重。
经审理查明，2016年11月28日凌晨，上诉人鲁兴昌与石某（已判刑）行至平村乡小学旁时遇到被害人杨某，三人遂一起到被害人杨某家喝酒，在此过程中，上诉人鲁兴昌向被害人杨某提出，之前被与被害人杨某一起唱歌的人惹着，要求被害人杨某带去寻找，后被害人杨某带二人途经平村乡丫口田小福树旁加快步伐欲跑离时，上诉人鲁兴昌和石某用事先准备的砍刀及减震器将被害人杨某打伤，致杨某右颈腓骨粉碎性骨折。案发后，上诉人鲁兴昌外逃。2017�8月30日23时许，公安民警在上诉人鲁兴昌家将其抓获，同时查获疑似枪支一支。经鉴定，被害人杨某的人体损伤程度为轻伤一级；上诉人鲁兴昌持有的枪支是自制枪支，能够正常击发，在射钉弹火药能源的推动下金属弹丸能贯穿被射击物，具有杀伤力。上述事实，有经一审庭审质证、认证的抓获经过，检查笔录及照片，现场勘验笔录及照片，提取笔录，法医学人体损伤程度鉴定书，人员辨认笔录，现场辨认笔录及照片，作案工具辨认笔录及照片，同案犯石某供述，证人证言，被害人陈述，物证检验意见书，户籍证明及前科材料等证据证实。上诉人鲁兴昌亦供认，足以认定。
本院认为，上诉人鲁兴昌故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪；非法持有自制枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人鲁兴昌在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚。上诉人鲁兴昌归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。上诉人鲁兴昌持械故意伤害，可酌情从重处罚。对上诉人鲁兴昌提出没有寻找打架目标的理由，经审查，虽有石某的供述，但无其他证据佐证，且不影响本案的定罪量刑，属原审法院表述不当。原审法院在对上诉人鲁兴昌量刑时已经充分考虑所具有的量刑情节，因此，上诉人鲁兴昌所提的上诉理由，本院不予支持。原判认定的事实清楚，定罪准确，量刑及附带民事判决适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李 杰
审判员 张艾云
审判员 乐俊培
�〇一八年二月二十六日
书记员 杨宗燕