安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）六金民一初字第00498号
原告：吕宝荣，女，1986年4月出生，汉族，安徽省霍邱县人，高中文化，务工，住安徽省六安市。
委托代理人（特别授权）：杨会洲，安徽晟成律师事务所。
被告：六安新华中医院，住所地六安经济开发区
法定代表人：张善堂，该院院长。
委托代理人（特别授权）：谭劲松，安徽徽安律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）：张梦，安徽徽安律师事务所律师。
原告吕宝荣诉被告六安新华中医院医疗损害责任纠纷一案，于2014年2月28日起诉来院，本院受理后，依法组成合议庭，并于2014年10月13日公开开庭进行了审理，原告吕宝荣及其委托代理人杨会洲、被告六安新华中医院的法定代表人张善堂及其委托代理人谭劲松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕宝荣诉称：2013年8月12日，原告以月经不正常到被告处就诊，由被告医院年青医生张恩泽接诊，仅作简单把脉和询问，在未做任何检查的情况下便下了中药处方。原告服用3天后血流量加大，10天后流血严重，感觉身体吃不消，遂打电话向被告咨询，被告一女医生告诉原告服用云南白药，但按医嘱服用后仍无好转。9月2日，原告再次到被告处就诊，此次距上次来经已53天，张恩泽医生在简单把脉后又下了中医处方。原告服用无效于9月5日复诊，被告作了B超检查告诉原告情况正常。被告既未查出任何病症，也未告知原告到其他大医院检查治疗，严重延误了原告病情。9月6日晚，原告出现昏迷于9月7日送至六安市市立医院急诊治疗，经诊断为：异位妊娠，当即行右输卵管切除手术，于9月12日出院。由于被告的误诊误治，导致原告右侧输卵管切除，另一侧输卵管亦严重受损，丧失了生育能力，被告应承担全部赔偿责任。为此具状法院，请求判令被告支付原告：1、医疗费8911.28元；2、住院伙食补助费120元；3、营养费120元；4、交通费100元；5、误工费4000元；6、护理费585元；7、伤残赔偿金及精神抚慰金等。各项赔偿费用10万元。诉讼费、鉴定费等由被告承担。
庭审过程中，原告变更诉请：1、医药费8911.28元；2、住院伙食补助费30元／天＊6天=180元；3、营养费30元／天＊60天=1800元；4、交通费2486元；5、住宿费360元；6、护理费106.1元／天＊60天=6366元；7、误工费137.25元／天＊105天=14411.25元；8、残疾赔偿金23114元＊20年＊10%=46228元；9、精神抚慰金2万元；10、鉴定费15600元；以上2-9项合计107431.25元，被告承担55%为59087元，共计67998.48元。
原告吕宝荣为证明自己诉讼请求，向我院提供了下列证据：
证据一、原告身份证复印件，证明原告身份状况及诉讼主体资格；
证据二、被告书写的病历、处方，证明：1、被告诊断治疗的事实；2、被告有明显过错；
证据三、原告在六安市立医院住院病历，证明：1、原告被诊断为输卵管妊娠及手术切除；2.被告诊断治疗明显失误；
证据四、原、被告手机录音、通话记录及光碟，证明被告承认自己诊断治疗有失误并愿意赔偿，但赔偿金额过低；
证明五、原告结婚证及爱人户籍证明、工作证明，证明原告系城镇务工人员，应按照城镇标准赔偿；
证据六、原告医疗费发票，证明原告花费医疗费8911.28元；
证据七、被告执业许可证、组织机构代码证，证明：1.被告登记许可事实；2、被告诉讼主体资格适格；
证据八、医疗过错参与度鉴定意见书、伤残等级鉴定书，证明：1、原告伤残十级一处；2.被告过错参与度为55%；
证据九、三期鉴定书，证明评定原告休息期90日、营养期60日、护理期60日；
证据十、原告打工收入、误工证明两份、劳动合同，证明：1、原告打工事实，应按照城镇标准补偿；2、原告住院、休息、误工等合计105天；3、原告误工费为每天137.25元；
证据十一、原告鉴定费、赴上海往返鉴定车票、出租车票、旅馆费，证明：1、鉴定费15600元；2、动车票1086元；3、上海旅馆费360元；上海出租车费179元；六安出租车费135元，合计18446元。
被告六安新华中医院当庭答辩称：1、本案基本事实清楚，但对司法鉴定有异议，不予认可，该鉴定意见书不具有证明能力，相关陈述矛盾众多，鉴定意见不具有合理性、正确性；2、被答辩人提出的部分赔偿标准明显过高，应予减少，医疗费8911.28元全部由答辩人承担系答辩人先前协议时自愿提出，该承诺是以不走司法程序为前提，医疗费只承担4010.076元；误工费过高，根据2013年安徽省批发和零售业工资为34988元一年，日工资为95.8元，其误工费为95.8元／天＊90天=8622元；精神抚慰金，根据鉴定意见书构成十级伤残，酌定为5000元并乘以45%应为2250元；鉴定费15600元应该根据双方各自责任承担应为7020元；住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、护理费部分诉请过高，请求人民法院酌定。综上，认为鉴定意见书缺乏真实、正确的事实依据，不具有证据效力，即使法院以鉴定意见书为依据，答辩人也只承担45%的责任。
被告未向本院提供证据，但申请了鉴定人员出庭。
司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定人员杨小萍、沈寒坚出庭作证称：通过审查综合分析2013年8月10日并不是吕宝荣末期月经，只是不规则阴道流血，属于异位妊娠的临川表现，原告吕宝荣的末期月经应该是2013年7月10日。病人是否存在妊娠，医生有责任进行检查。从市立医院的诊断看出，吕宝荣右侧附件有这么大包块，B超应该能检查出来的。六安新华中医院整个治疗过程中都没有查出有宫外孕，所以六安新华中医院是延误治疗。医疗过错和过错参与度是司法鉴定的一个难点，理论基础是参照相关国际理论，比如2000年《损伤与疾病法医学鉴定》理论、2004年法医学杂志。在吕宝荣的损害后果中，自身疾病有一定因素，延误诊断也是一个因素，我们不能诊断哪个因素孰重孰轻。本案中我们认为吕宝荣自身的疾病和医院的过错这两个原因力是相当的、平衡的。45-55%过错参与度就是相等责任的理论范围。
被告六安新华中医院对于原告提供的证据一没有异议；对于证据二的真实性没有异议，对其证明目的有异议，质证病历和处方证实了被告按照原告当时病情给予的治疗并没有过错；对于证据三的真实性没有异议，质证市立医院根据原告病情所作的治疗，与本案的被告没有关联性；对于证据四的真实性没有异议，质证被告是私立医院，出于同情给予原告的补偿，与过错赔偿是两回事；对于证据五的证明目的有异议，质证证据本身是复印件，且本案的原告是霍邱县临水镇某村人，原告的丈夫是城镇人不能代表原告是城镇户口。对于打工证明有异议，如果在该公司工作应该有合同或是财务出具的工资证明；对于证据六六安新华中医院的二张医药费发票没有异议，对六安市立医院的医疗费发票的关联性有异议，质证不能证明该医院治疗的疾病与本案诉讼的疾病是否有关联性；对于证据七没有异议；对于证据八已经申请鉴定人出庭；对于证据九质证三期鉴定结果过高；对于证据十的真实性有异议，质证没有财务公章；对于证据十鉴定费发票没有异议，对于代理人往返鉴定的费用有异议。
针对被告关于原告收入证明的异议，原告庭后补证了其务工单位的财务工资表，被告对该工资表持异议，质证疑似临时补签。
原告对鉴定人员的出庭意见无异议。
经庭审举证质证，本院对原告提供的证据一的真实性、合法性、关联性予以认定；对证据二、三、五的真实性予以认定；对证据四的真实性予以认定，但对其关联性不予认定；对证据六、七、九的真实性、合法性、关联性予以认定；对证据八，结合出庭作证的鉴定人员证言，对该鉴定意见的真实性、合法性、关联性予以认定；对证据十劳动合同及工资表的真实性予以认定；对证据十一中的鉴定费15600元的真实性、合法性、关联性予以认定。对该组证据中的其他票据，因属原告代理人诉讼活动中的开支费用，并非原告用于治疗的经济损失，本院不作为赔偿证据采信。
据此，结合当事人陈述，本院经审理查明：2013年8月12日，原告吕宝荣到被告六安新华中医院就诊，主诉“月经减少1年余，孕3人流1，宫外2次（08年、13年5月），被告给予疏肝理气、活瘀通络的中药治疗。2013年9月2日，原告吕宝荣再次来到新华中医院，诉行经20余日未净，被告予以益气健脾、固冲调经的中药治疗。两次诊疗共花费医疗费752元。原告服药后未有改善，于2013年9月7日入六安市立医院就诊，通过检查诊断为“异位妊娠”，遂行“腹腔镜下右输卵管切除术”，术后诊断为“右输卵管妊娠”，于2013年9月12日出院，共住院6天，花费医疗费7475.40元，后复查花费683.88元，共计花费医疗费8159.28元。原告在与被告关于赔偿问题协商未果后，向我院提起诉讼。在审理过程中，由我院通过司法鉴定程序委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对被告六安新华中医院的医疗行为是否存在过错进行司法鉴定，经鉴定，该鉴定书于2014年7月21日出具司鉴中心（2014）临鉴字第1845号鉴定意见书，鉴定：六安新华中医院对吕宝荣右侧输卵管妊娠存在延误诊断和治疗的医疗过错；医疗过错与吕宝荣右侧输卵管切除的损害后果之间存在一定的因果关系。吕宝荣右侧输卵管切除的损害后果系自身疾病因素与医疗过程行为共同参与所致，两方面因素兼而有之。依据现有材料难以评估医患方面因素孰轻孰重，医疗过程的参与度拟为45-55%。吕宝荣右侧输卵管切除术后相当于道路交通事故十级伤残。经鉴定人员出庭说明该参与度的责任概念为同等责任。2014年8月，原告向安徽高诚司法鉴定所申请三期评定，该鉴定所出具安徽高诚司法鉴定所（2014）临鉴字第826号鉴定意见书，评定吕宝荣休息期90日，营养期60日，护理期60日。
另查明：原告吕宝荣于2012年7月10日与安徽鸿伟制冷工程有限公司签订固定期限劳动合同，合同期为2012年7月10日至2015年7月10日，根据其工资表的记录，其起诉前一年月工资为4165.83元。日平均为138.86元。
本案审理中，因鉴定人员出庭参加诉讼，被告支付了其出庭费用为2948元。
本院认为：公民的生命健康权等合法权利受法律保护。公民的人身权等在遭受侵害后，有向侵权责任人请求赔偿的权利。本案原告吕宝荣因病进入被告六安新华中医院治疗时，双方形成了法律上的医患关系。后吕宝荣右侧输卵管被切除，经本院依法委托的专业司法鉴定机构对被告在诊疗吕宝荣的医疗行为中是否存在过错进行鉴定，认定了被告的过错责任及原告吕宝荣的伤残等级。故对吕宝荣造成的损害后果，被告六安新华中医院应承担相应的赔偿责任。鉴于鉴定意见书认定“吕宝荣右侧输卵管切除的损害后果系自身疾病因素与医疗过程行为共同参与所致，两方面因素兼而有之。依据现有材料难以评估医患方面因素孰轻孰重”的分析意见并参照鉴定人员的专业释明，本案应以同等责任认定双方应当承担的法律责任，即原被告各承担50%的责任。原告吕宝荣本案中所受损害的损失为：医疗费8911.28元（752元＋8159.28元）；住院伙食补助费180元（30元／天×6天）；护理费6094.2元（101.57元×60天）；营养费1800元（30元／天×60天）；误工费部分原告实际误工工资每日138.86元，原告主张每日137.25元，依照不能超诉请认定的原则，故本院支持其137.25元／天的误工主张，为12352.5元（137.25元／天×90天）；交通费原告主张过高，本院酌定1000元；残疾赔偿金46228元（23114元×2年）。以上合计76565.98元，由原被告各承担50%，即38282.99元。鉴定费15600元，原被告亦应各承担50%，为7800元。关于精神抚慰金，原告的伤害后果对其身心及精神造成了很大的伤害，被告应予赔偿，原告要求精神抚慰金的诉请，本院予以支持，但原告诉请过高，综合考虑原告的伤残等级及对其今后生活的严重影响，本院酌定其精神损害由被告承担8000元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款（七）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第八条第一款、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告六安新华中医院赔偿原告吕宝荣医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、残疾赔偿金合计76565.98元的50%，即38282.99元；
二、被告六安新华中医院赔偿原告吕宝荣精神损害抚慰金8000元；
三、鉴定费用15600元，鉴定人员出庭费用2948元，合计18548元，由原告吕宝荣、被告六安新华中医院各承担50%，即9274元；
四、驳回原告吕宝荣的其他诉讼请求。
上述一、二、三项，于本判决书生效之日起十日内一次性履行完毕
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（本院开户行：六安市农村信用社郊区联社皋城路分社。帐号20000108315610300000026。收款单位：六安市金安区法院立案庭。）
案件受理费2300元，原告吕宝荣、被告六安新华中医院各承担1150元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 傅诗庆
审 判 员 朱中全
人民陪审员 王 莉
二〇一四年十一月二十四日
书 记 员 王冬梅
附：本案相关法条
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
第一百三十四条第一款（七）项承担民事责任的方式主要有：（七）赔偿损失。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
第二条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
第八条第一款法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员，在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十一条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的，应当由行为人承担赔偿责任。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。