内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民终字第266号
上诉人（原审被告）黑龙江北疆（集体）扎兰屯水泥有限公司，住所地内蒙古自治区扎兰屯市。
法定代表人张传军，董事长。
委托代理人王春艳，黑龙江北疆（集体）扎兰屯水泥有限公司法律顾问。
委托代理人李翠芹，女，汉族，黑龙江北疆（集体）扎兰屯水泥有限公司财务部长，现住内蒙古自治区扎兰屯市百兴住宅楼2单元401室。
被上诉人（原审原告）王长福，男，汉族，个体，现住内蒙古自治区扎兰屯市。
委托代理人王明学，扎兰屯市中央街胜利路法律服务所法律工作者。
上诉人黑龙江北疆（集体）扎兰屯水泥有限公司（以下简称扎兰屯水泥公司）因与被上诉人王长福买卖合同纠纷一案，不服扎兰屯市人民法院（2013）扎民初字第1047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月17日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月4日公开开庭进行了审理。上诉人扎兰屯水泥公司委托代理人王春艳、李翠芹，被上诉人王长福委托代理人王明学到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2012年6月1日，原告王长福以润腾家园二期工程的名义从张孝军处以290.00元／吨的价格受让被告扎兰屯水泥公司32.5强度散装冬储水泥1365吨，付款395850.00元。于2012年7月2日将1365吨32.5强度散装水泥中的600吨折换成395.00元／吨的32.5强度袋装水泥，并由佟军补交差价款63000.00元，该600吨32.5强度袋装水泥于2012年7月全部提完。剩余765吨32.5强度散装水泥被告公司按385.00元／吨的价格折算成576.23吨，由原告王长福于2012年11月前提完。
另查明，2010年11月6日被告扎兰屯水泥公司发布《扎兰屯水泥公司冬储水泥政策》：“1、冬储价格：（1）42.5袋水泥355.00元／吨，散装水泥345.00元／吨。（2）32.5袋装水泥300.00元／吨，散水泥290.00元／吨。2、冬储水泥不限提货时间，任何时间提货均不涨价。3、冬储袋水泥免装车费。4、冬储不提货的，余款转下年冬储价。并于2011年11月20日结算，按银行贷款利率支付利息。5、2010年交款没提货部分执行新的冬储价，并于2010年11月21日按银行贷款利率支付利息。6、销售2011年冬储水泥的提货时间为2010年11月21日”。
原审法院认为，债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人。2012年6月1日原告王长福从张某某处以290.00元／吨的价格受让被告扎兰屯水泥公司出售的1365吨32.5强度散装冬储水泥，被告扎兰屯水泥公司知悉并向原告王长福出具收据1张。被告扎兰屯水泥公司辩称此1365吨32.5强度散装水泥中的765吨实际购买人是王某某，另600吨实际购买人是佟某。该院认为，佟某作为证人出庭作证证实原告王长福是该600吨32.5强度散装水泥的实际购买人，证人佟某与原告王长福虽系亲属关系，但被告未提交证据予以反驳，且被告扎兰屯水泥公司就该1365吨水泥向原告王长福出具1张收据，故对于王长福系1365吨32.5强度散装水泥的实际购买人予以认定，原告王长福取得买卖合同相应的权利、义务。原告王长福全额交付了1365吨32.5强度散装冬储水泥款，被告扎兰屯水泥公司应足额交付水泥。至原告王长福起诉之日被告扎兰屯水泥公司共向原告王长福交付576.23吨32.5强度散装水泥，600吨32.5强度袋装水泥，尚有189吨32.5强度散装水泥未付。原告王长福购买的600吨32.5强度散装水泥调换为600吨32.5强度袋装水泥时，被告扎兰屯水泥公司应收取10元／吨的差价款，但被告扎兰屯水泥公司多收取57000.00元。被告扎兰屯水泥公司辩称原告王长福明知冬储不提货的余款转下年冬储价的政策，在已明知价格上调的前提下继续按2012年冬储价提货是履行完了的自愿行为，是其真实意思表示，是接受和认可调价。本院认为，原告王长福受让1365吨冬储水泥时，被告扎兰屯水泥公司并未告知原告价格变更，也未提供证据证明合同订立后，就水泥价格问题重新协商并达成新的合意。原告王长福是在已全额预付了395850.00元的水泥货款的情况下，被动接受被告扎兰屯水泥公司自行按新价格进行折算的水泥吨数及补交差价款，不能认定原告王长福同意变更水泥价格。因此被告扎兰屯水泥公司依法应对未付给原告王长福的189吨32.5强度散装水泥承担继续给付义务。对于多收取的57000.00元差价款应予返还。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第七十七条、第七十九条、第一百零七条、第一百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，经该院审判委员会讨论决定，判决：一、由被告黑龙江北疆（集团）扎兰屯水泥有限公司继续向原告王长福履行给付189吨32.5强度散装水泥的义务；二、由被告黑龙江北疆（集团）扎兰屯水泥有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王长福水泥补差款57000.00元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2520.00元，由被告黑龙江北疆（集团）扎兰屯水泥有限公司负担，于本判决生效之日起十日内交纳。
上诉人扎兰屯水泥公司上诉称，一、原审判决认定上诉人扎兰屯水泥公司再给付被上诉人王长福水泥189吨错误。被上诉人王长福是从张某某处受让的1365吨水泥，与上诉人扎兰屯水泥公司没有签订合同。被上诉人王长福在一年前不但接受了385.00元／吨的价格，而且将折算的576.23吨散装水泥全部提货完成，对佟某提取的600吨水泥也自动补交了差价款并于2012年7月份提货完毕，双方已结算，故不存在上诉人扎兰屯水泥公司欠付被上诉人王长福水泥189吨的事实。二、原审判决认定上诉人扎兰屯水泥公司未告知被上诉人王长福水泥价格变更，未提供证据证明双方就水泥价格重新协商达成新的合意没有根据。被上诉人王长福按385.00元／吨的价格折算后的吨数开提货单、按下年冬储价补交差价款57000.00元、开提货单履行变更手续等行为和事实，足以证明双方对水泥价款重新协商并达成了新的合意。双方结算一年多了，被上诉人王长福没有提供任何证据证明被动接受的水泥价格，原审判决认定上诉人扎兰屯水泥公司没有告知被上诉人王长福价格变更，没有事实根据。被上诉人王长福接受下年冬储价385.00元／吨，就是对《扎兰屯水泥公司冬储水泥政策》第2条和第4条的理解和明知，且在提水泥时没有提出异议。请求二审法院依法撤销扎兰屯市人民法院（2013）扎民初字第1047号民事判决，改判驳回被上诉人王长福的诉讼请求。
被上诉人王长福答辩称，一、上诉人扎兰屯水泥公司在水泥销售淡季为了融资，向社会公告水泥优惠政策，包括不限提货时间，任何时间提货不涨价，水泥免装车费及按银行贷款利率支付利息等。被上诉人王长福基于以上承诺购买了1365吨水泥。但上诉人扎兰屯水泥公司后来违约私自涨价，收取涨价款或将购买人已交的货款按高价折算后少付水泥。二、上诉人扎兰屯水泥公司主张被上诉人王长福认可涨价事实是错误的。上诉人扎兰屯水泥公司违约自行涨价、自行以高价折算后，只付给被上诉人王长福这么多水泥。已经向上诉人扎兰屯水泥公司交付了全部货款后，为了赶工期支付差价或先领部分水泥不是被上诉人王长福自愿。三、与本案类似案件中，水泥购买人因为涨价不提货，上诉人扎兰屯水泥公司说没提货是购买人的责任。有的购买人迫于工期提了部分水泥，上诉人扎兰屯水泥公司又说提货就是认可涨价。四、上诉人扎兰屯水泥公司以“余款转下年冬储价”主张其违约涨价有依据，这条格式条款不具有上诉人扎兰屯水泥公司主张的效力。《扎兰屯水泥公司冬储水泥政策》中已明确水泥价格，而且承诺了不限提货时间，任何时间提货均不涨价，这也是被上诉人王长福一次性拿出大量资金给上诉人扎兰屯水泥公司的原因。而“余款转下年冬储价”的说法与这一合同目的明显违背，没有可执行性。如果上诉人扎兰屯水泥公司在不明确说明价格的情况下，想涨价就涨价，那被上诉人王长福根本没必要一次性拿出大笔资金给上诉人扎兰屯水泥公司，只要在用水泥时按当时的价格临时买就行了。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，应予维持。
本院二审期间，上诉人扎兰屯水泥公司向本院提交了提货小票存根3张、记账凭证1张、销售审批通知单1张，证明被上诉人王长福知道水泥涨价事实，将原290.00元／吨销售凭证交回后，按照385.00元／吨价格重新补交差价款，其认可涨价事实。提货小票能够证明被上诉人王长福按照新的价格提货时间，记账凭证时间证明被上诉人王长福已将水泥全部提完。被上诉人王长福质证称，对证据的真实性没有异议，对证明内容不认可。被上诉人王长福不是自愿的，是上诉人扎兰屯水泥公司利用合同中的优势自行涨价，被上诉人王长福为了赶工期，不得已的情况下才提货，不能把提货作为认可高价的依据。2012年11月14日水泥全部提完，是上诉人扎兰屯水泥公司按照涨价后的价格自己计算的已经提货完毕。依据上诉人扎兰屯水泥公司陈述，被上诉人王长福在一审诉讼中提到的1365吨水泥是确实存在的，证明上诉人扎兰屯水泥公司自行涨价以高价进行核算的事实。本院认为，因双方当事人对该组证据真实性认可，本院对其真实性予以确认，但该组证据均为上诉人扎兰屯水泥公司单方制作，可以证明被上诉人王长福提货时间及吨数，无法证明被上诉人王长福认可水泥涨价的证明内容，本院对该组证据的证明目的不予采信。被上诉人王长福无新证据出示。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实基本一致，证据如原审判决所列。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张及一、二审查明的事实，本案的主要争议焦点为：上诉人扎兰屯水泥公司是否应当给付被上诉人王长福32.5强度散装水泥189吨及差价款57000.00元。
被上诉人王长福持有上诉人扎兰屯水泥公司2012年6月1日出具的预收水泥款收据原件，虽然收据中显示交款人为腾润家园二期工程，但腾润家园二期工程同时出具了证明，证明其2012年年6月1日在上诉人扎兰屯水泥公司购买的1365吨水泥，系替被上诉人王长福购买，被上诉人王长福为实际购买人，因此本院可以认定被上诉人王长福为水泥实际购买人，其与上诉人扎兰屯水泥公司之间存在买卖合同关系。
被上诉人王长福在上诉人扎兰屯水泥公司以290.00元／吨的价格购买了1365吨32.5强度散装水泥，又将1365吨32.5强度散装水泥变更为765吨32.5强度散装水泥及600吨32.5强度袋装水泥。
对于765吨32.5强度散装水泥，上诉人扎兰屯水泥公司主张被上诉人王长福接受价格变更为385.00元／吨，并将765吨折合为576.23吨，全部提货完毕，不存在欠付被上诉人王长福189吨水泥问题。本院认为，上诉人扎兰屯水泥公司将被上诉人王长福购买的32.5强度散装水泥价格上调，需征得被上诉人王长福的明示同意。上诉人扎兰屯水泥公司提交的记账凭证、销售审批通知单均为其单方制作，不能证明被上诉人王长福同意上调32.5强度散装水泥价格。上诉人扎兰屯水泥公司并未提供有效证据证明变更32.5强度散装水泥价格与被上诉人王长福达成新的合意，对其此项上诉主张，本院不予支持。上诉人扎兰屯水泥公司依法应对未付给被上诉人王长福的189吨32.5强度散装水泥继续履行给付义务。
对于600吨32.5强度袋装水泥，上诉人扎兰屯水泥公司按照395.00元／吨的价格收取了被上诉人王长福差价款63000.00元。被上诉人王长福对63000.00元差价款中，32.5强度散装水泥变更为32.5强度袋装水泥，应缴纳10.00元／吨差价款予以认可，剩余57000.00元差价款要求返还。上诉人扎兰屯水泥公司依据其提交的支付凭证、收据及销售审批通知单主张被上诉人王长福自动补交600吨32.5强度散装水泥差价款，属于双方对水泥价格变更达成的新的合意，所以不存在返还补交差价款57000.00元问题。本院认为，被上诉人王长福在已全额预交了395850.00元水泥款的情况下，在相对合理的价格范围内，并无其他选择可以另行购买水泥，本院对其为了赶工期不得已支付差价款的主张予以采纳。上诉人扎兰屯水泥公司利用其优势地位收取差价款的行为系违约行为，不能认定被上诉人王长福同意变更水泥价格，上诉人扎兰屯水泥公司依法应对多收取被上诉人王长福57000.00元差价款予以返还。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2520.00元，由上诉人黑龙江北疆（集体）扎兰屯水泥有限公司负担
本判决为终审判决。
审 判 长 于怀勇
审 判 员 张静超
代理审判员 阿 润
二〇一四年七月四日
书 记 员 郅晓琳
附：本案判决所依据的相关法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。