新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奎垦民一初字第29号
原告杨建喜（又名杨杰），男，1982年4月2日出生。
委托代理人许孝元，新疆燎原律师事务所律师。
被告李军，男，1977年2月2日出生。
委托代理人林国强，新疆奎屯团结西路法律服务所法律工作者。
原告杨建喜与被告李军健康权纠纷一案，本院于2013年12月5日受理后，依法由代理审判员苗红霞适用简易程序，于2014年1月17日公开开庭进行了审理。原告杨建喜，被告李军及其委托代理人林国强到庭参加诉讼。因案情复杂，2014年3月20日，本案依法转为普通程序审理，依法组成由代理审判员苗红霞担任审判长，代理审判员刘玲、张显乐参加的合议庭进行审理。2014年4月16日公开开庭审理了本案。原告杨建喜及其委托代理人许孝元，被告李军及其委托代理人林国强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨建喜诉称，2013年4月23日早上9时许，原告在第七师一三一团加工厂社区主任赵某某家门口与被告之妻王某某因事发生争论，路过该处的被告即上前对原告进行殴打，被告用木棍朝原告杨建喜头部挥了一下，原告杨建喜用右手挡了一下，致使木棍打在原告的右手小手指上，后来被人劝解开。原告报警后，新疆奎屯垦区公安局哈拉苏派出所（以下简称哈拉苏派出所）民警出警。后因原告与被告的父亲是邻居，平时关系也不错，当时手指有点肿，以为过几天就好了，这事就没有要求派出所处理。由赵某某给原、被告双方调解，由被告的妻子给原告道歉。但是过了两天，原告的手指一直很疼，症状没有减轻，原告于当月26日去伊犁哈萨克自治州奎屯医院（以下简称州奎屯医院）检查，诊断为右手小手指骨折。因当时医院无床位，就拿药回家，于同年5月8日住院治疗。原告为治疗支出医药费18481.4元，产生误工费8338.89元，住院伙食补助费500元。哈拉苏派出所给予被告李军罚款500元的治安处罚。现原告要求判令被告李军赔偿原告损失27320.29元，邮寄送达费和诉讼费全部由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求，要求被告承担律师代理费1300元。
被告李军未向本院提交书面答辩意见，但其在本院庭审中口头答辩称，原告的诉请没有事实依据，恳请法院依法驳回原告诉请。第一，被告在派出所的陈述是虚假的，被告根本未使用过木棍，被告是为了给别人顶替责任，才陈述用木棍打了原告杨建喜一下。行政处罚决定书中认定的内容不真实，被告不认可。第二，原、被告打架的时间是2013年4月23日，原告是26日检查的，离案发已事隔3日，不能证明原告的损伤是被告造成的。第三，打完架当日，社区的人对此事做了调解，在调解过程中，原告没有提出手指受伤的情况，也没有提到要住院的事。第四，2013年4月26日原告诊断右手小手指骨折后并没有及时住院治疗，而是在2013年5月8日才入院治疗的，无法证实原告的伤是被告造成的，所以被告不应承担任何赔偿责任。
经审理查明，2013年4月23日早上9时许，原告与其弟弟杨某某在第七师一三一团加工厂社区主任赵某某家门口往车上装货时遇到被告之妻王方艳，王方艳告知原告说原告雇佣的工人在昨天晚上言语侮辱王某某。原告说工人只说了句早出晚归，有什么规矩不规矩的。王某某不满原告的态度，与原告发生争吵。开车路过现场的被告李军发现妻子与原告在争吵，下车后走到原告面前不问缘由朝原告脸上打了一拳，原告的弟弟杨某某看到李军打原告就去拉李军，李军又朝杨某某脸上打了一巴掌，后原告及其弟弟杨某某与被告李军扭打在一起。李军的弟弟李某看到后也下车来到现场，并向原告的弟弟杨某某脸部打了一拳，随后被李军拉住，被告与原告两人继续撕打在一起。因李某刚做完腰部手术，李某的妻子杨XX在赵某某家门口拿来一根直径约3公分的木棍站在李某身旁。后赵某某将原、被告劝解开，杨XX随手将木棍扔在地上，被告李军的妻子捡起地上的木棍并递给了被告李军，被告李军用此木棍朝原告杨建喜头部挥了一下，原告杨建喜用右手护住头挡了一下，随后被告李军也被人劝解开并扔掉木棍。原告杨建喜报警，哈拉苏派出所的民警周斌、闫超到现场后，原告告知民警头晕，右手小手指被打肿，民警发现原告右手小手指有青肿现象，杨某某嘴角处有血迹，上衣的衣扣被拽掉两颗。后因原告杨建喜与被告的父亲是邻居，当时双方未要求派出所处理此事，由赵某某为双方调解，最后由被告李军的妻子王某某给原告赔礼道歉后双方回家。
2013年4月26日，原告州奎屯医院拍片检查，检查报告单记载：右手小指末节指间关节处背侧见撕脱性小骨块影，余骨质未见明确异常。印象：考虑右手小指撕脱性骨折。产生门诊费119.4元。
2013年4月27日，哈拉苏派出所委托新疆兵团第七师公安司法鉴定中心对原告杨建喜的伤情进行了鉴定，经检查，原告杨建喜的右前胸有6cm×3cm皮下出血，并伴有1.3cm×1cm表皮脱落，右手小指末节指间关节处红肿、压痛，关节呈屈曲状，伸直活动受限。杨建喜的人体损伤程度被评定为轻微伤。
2013年5月8日，原告杨建喜入住州奎屯医院住院治疗，入院诊断为右小指垂状指并末节撕脱性骨折。住院期间，医院对原告杨建喜行右小指垂状指并末节指骨近节骨折切开探查骨折复位＋肌腱吻合并带线锚钉＋克氏针内固定术，术后予低分子肝素钙针剂防止血栓形成、血栓通针剂活血化瘀等对症治疗，切口定期换药、拆线。2013年5月28日，原告出院，住院20天，产生住院费16814.3元。出院证记载，出院时情况：治愈。今后注意事项：1、保持切口清洁、干燥，定期酒精点克氏针针眼，避免右小指剧烈活动。2、继续右小指克氏针内固定一月，一月后复查X线视复查结果酌情取出内固定。3、骨科随诊。4、全休一月。
2013年6月6日，原告在州奎屯医院复查，产生门诊费13.3元。
2013年6月17日，哈拉苏派出所对被告李军作出奎垦公（哈）行罚决字（2013）第357号行政处罚决定书，决定给予李军罚款500元。被告李军已按期交纳罚款。
2013年7月9日，原告在州奎屯医院复查，诊断报告单记载：原诊右手小指骨折内固定术后，现复查片示：原折端对位对线可，折线显示不清。并见内固定器。产生门诊费119.4元。
2013年7月11日，原告在州奎屯医院复查，产生门诊费200元。
2013年7月12日，原告在州奎屯医院复查拍片，产生门诊费119.4元。
2013年7月13日，原告在州奎屯医院复查治疗，产生门诊费856.52元.
2013年7月19日，原告在州奎屯医院复查拍片，诊断报告记载：原诊右手小指末节指骨撕脱骨折取内固定术后，折端对位良好，折线模糊。产生门诊费119.4元。
2013年8月23日，原告在州奎屯医院复查拍片，产生门诊费119.4元。
2014年4月16日，被告李军申请对原告的伤情是否系木棍击打造成及原告杨建喜用药的合理性、必要性进行司法鉴定。因被告李军对原告的伤情予以否认，并认为是原告伪造病历，在被告李军的要求下，2014年5月10日，由本院主持，原、被告一致同意选择第七师一三一团医院对原告的右手小指进行拍片检查。诊断报告记载：右第5指中节指骨远端陈旧性骨折，关节间隙变窄，关节面模糊。
上述事实，有原告提交证据如下：1、奎垦公（哈）行罚决字（2013）第357号行政处罚决定书1份；2、（七）公（刑）鉴（法）字（2013）94号法医学人体损伤程度鉴定书1份；3、出院证1份；4、诊断证明书1份；5、DR诊断报告单3份；6、住院费用结算单1张；7、门诊票据9张；8、病历18页；9、用药清单3页；10、律师代理费发票1张；11、邮寄送达费收据1张。原告申请本院调取的奎屯垦区公安局哈拉苏派出所民警周斌、闫超关于接处警经过1份。被告申请本院调取的原告杨建喜、杨某某、杨XX、李某、赵某某的询问笔录各1份，王某某、李军的询问笔录各2份及原、被告双方当事人的当庭陈述，附卷佐证，本院予以确认。
经质证，对原告出示的奎垦公（哈）行罚决字（2013）第357号行政处罚决定书1份，拟证实原告的伤情是被告用木棍击打造成。被告辩解其在派出所的陈述是虚假的，根本没有拿木棍，是为了替其弟媳杨XX承担责任，怕拖累家里人。本院的认证意见为，被告李军，其妻王某某，原告杨建喜，均陈述李军当时从王方艳的手中接过木棍，并朝原告的头部挥了一下，原告用右手挡了一下的事实。且被告李军在行政处罚决定书上签字后，按时交纳罚金，亦未对行政处罚决定书提出行政复议或行政诉讼，该行政处罚决定书已生效。从多人的笔录看，杨XX拿木棍未打人，亦未参与打架。庭审中，本院询问被告：“杨XX没有打人，需要你替她承担什么责任。”被告沉默不回答。庭审中，本院又询问被告：“你弟弟李某在公安机关陈述是否是事实？”被告回答：“我拒绝回答。”被告的辩解意见不能自圆其说，亦未提交任何证据加以证实，故，本院不予采纳。对行政处罚决定书本院予以采信。
对原告出示的（七）公（刑）鉴（法）字（2013）94号法医学人体损伤程度鉴定书，被告质证认为该鉴定书盖有公章，形式上真实性认可。对鉴定书中原告自述及检验、分析说明有异议。理由是第二项的文正摘要：州奎屯医院235008号诊断报告显示原告右手小指末节指间关节处背侧见撕脱性小骨块影，余骨质未见明显异常，仅根据报告单就推定构成轻微伤。原告没有出示报告单，并且是事后3天才进行检查，对该鉴定书中所载明检验内容的真实性、与本案的关联性有异议。鉴定书中没有对手指的外部特征进行客观描述，有违常理。本院的认证意见为，该鉴定书第二项中的检查所见，描述了原告右前胸部有6cm×3cm皮下出血，并伴有1.3cm×1cm表皮脱落，右手小指末节关节处肿胀、压痛，关节呈屈曲状，伸直活动受限。并非被告陈述的没有描述，鉴定机构依据行业标准作出原告的伤情构成轻微伤，并无不当，因此，对被告的辩解意见，本院不予采纳。对该鉴定书本院予以采信。
对原告出具的2013年7月20日的诊断证明书，被告质证认为离事发时间过久，且出院证载明是治愈出院，该诊断证明又要求全休与出院证记载存在矛盾，对出院证及诊断证明的真实性及关联性均不认可，对其他票据因不是事发当时入院治疗，事隔两天，因此均不认可。本院认证意见为，出院证的记载与诊断证明并不矛盾，是医生根据原告伤情的恢复情形开出的全休证明，而被告的辩解无相应证据加以证实，因此，对被告的辩解意见，本院不予采纳。对该诊断证明书，本院予以采信。
对本院调取的哈拉苏派出所出具的接处警经过，原告质证予以认可。被告质证认为，该证明是2014年10月7日出具的，而在法院调取的公安机关的案卷中并没有原告受伤的叙述，因此，对证明的三性均不认可。本院的认证意见为，通过原告及其弟弟杨某某，被告李军及其妻子王某某的询问笔录，与派出所出具的接处警经过，形成证据链，足以证实原告的手指系打架造成的事实。因此，对被告的辩解意见，本院不予采纳。对哈拉苏派出所出具的接处警经过，本院予以采信。
对被告申请，原、被告一致同意，本院委托新疆生产建设兵团第七师医院司法鉴定所对原告的伤情与打架事件有无关联性，是否系木棍击打造成，原告的用药有无必要性进行鉴定，2014年7月22日，该鉴定所作出新兵七师医司鉴所（2014）临鉴字第103号鉴定意见书，评定：被鉴定人杨建喜因外伤致右手小指远端的撕脱性骨折，无法确认骨折与打架的关联性。被鉴定人杨建喜因外伤致右手小指末节指骨背侧撕脱性骨折，撕脱性骨折与木棒击打无关联性。被鉴定人杨建喜因外伤致指骨撕脱性骨折，住院用药：“低分子肝素钙、血栓针、转化糖注射液”与指骨撕脱性骨折用药无必要性。原告质证认为，该鉴定意见书结论第一项是无法确定原告的外伤与打架是否有关联性，可以推定为有可能。该鉴定意见应该结合本案中的其他证据综合认定。关于用药的必要性，原告住院治疗期间，是医生直接用于原告的治疗，并不是原告自己要求用这些药物。且有民警出具的接处警经过可以证实，原告右手小指当时确已受伤青肿。可以证实原告的伤是打架造成的。被告质证认为对鉴定意见书三性均认可，鉴定意见第二项已明确的表示原告手指受伤与木棍击打无关联性，用药方面，比较清晰的列出了部分药物与原告右手治疗无必要性。本院的认证意见为，该鉴定所模拟的四种手指受力易发生撕脱性骨折的情况，因当时打架的场景混乱，加之木棍击打时原告是本能的用手去挡，至于木棍击打原告手部是如何受力的，受力点在哪里，或原告的右手小手指是撕扯中受伤的，无法查明，因此，直接否认原告右手受伤与木棍击打的关联性，有失客观、公允。对鉴定人认为原告住院用药：“低分子肝素钙、血栓通针、转化糖注射液”与指骨撕脱性骨折用药无必要性。本院通过查询，低分子肝素钙是临床用于预防手术后血栓栓塞、末梢血管病变等情形的药物，本案中，原告受伤的部位是右手小指的末节，是神经末梢的顶端，医生在原告术后给予低分子肝素钙针剂防止血栓形成，用血栓通针剂活血化瘀等对症治疗，选择何种药物，有无用药的必要性是临床医生根据原告的伤情及受伤的部位决定的，不是原告可以选择的。因此，对新兵七师医司鉴所（2014）临鉴字第103号鉴定意见书的意见，本院不予采纳。
对被告的证人卞某的证人证言，拟证实原告受伤后并未误工。原告质证认为证人虽然和原告是邻居，但不可能每天盯着原告在干什么，因此不予认可。本院认证意见为，原告提交了医院出具的出院证及诊断证明证实误工时间，被告仅有证人证言，未提供其他证据加以佐证，证明效力相对要弱，因此对证人的证言，本院不予采信。参照公安部下发的《人身损害受伤人员误工损失日评定准则（GA／T521-2004）》第10·2·10条的规定：“指、掌骨骨折70日”。原告主张的误工时间并未明显超出该规定，且有医生的医嘱予以证实，因此，本院予以采信。
对被告出示的农七师131团李某某内科诊所的证明1份，拟证实在打架过程中被告李军受伤并产生医疗费1386元的事实。原告质证不认可。本院认证意见为，该证明仅证明李军因外伤于2013年4月24日至5月3日在诊所输液治疗10天，花费1386元。未提供证据证实李军是何种外伤，与本案是否有关联性，且被告亦未向原告主张该笔费用，因此，对该份证明本院不予采信。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称侵权责任法）第十六条的规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，被告的妻子王某某因遭到原告雇佣的工人言语侮辱，继而找原告予以理论，要求原告约束其工人，因原告对工人言行的无所谓态度，使被告妻子很不满意，继而两人发生争吵，路过的被告李军发现妻子与原告争吵，不问缘由直接殴打原告，引发本案的打架事件。本院认为，原告面对被告妻子的控诉，未能谦虚的接受意见，约束工人的言行，继而与王某某发生争吵。而被告未能冷静劝解，不问缘由就直接殴打原告，导致事态进一步的扩大，原、被告双方均具有一定过错，但被告的行为直接导致了原告的身体损伤，被告对原告的身体损害的后果应承担主要责任。本院认为由被告李军对原告的各项损失承担80%的责任，原告杨建喜自行负担20%的责任较为适宜。
一、原告主张的医疗费损失。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。本案中，原告住院期间产生医疗费18481.12元，有原告方出具的门诊费票据9张、住院费用结算统一票据1张及住院病历予以证实，本院予以支持。
二、原告主张的误工费损失，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告的误工时间为80天，有出院证及诊断证明可以证实。本案原告系新疆奎屯市个体经营户，未向本院提供有固定收入的证明亦未提供最近三年的平均收入状况。因此，应当按照2013年度兵团在岗职工平均工资为44043元的标准计算误工费，日平均工资为120.7元。原告的误工费应为9653.3元（120.7元／天×80天）。原告主张的误工费为8338.89元，视为原告对其自身权益的处分，不违反法律规定，本院予以支持。
三、原告主张的住院伙食补助费损失，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院20天，主张住院伙食补助费按25元／天计算，合计500元，本院予以支持。
四、原告主张的邮寄送达费186.6元、律师代理费损失1300元，原告为诉讼支付实际损失，本院予以支持。
经调解不成。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第（六）项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九条之规定，判决如下：
一、被告李军于判决生效后十日内赔偿原告杨建喜医疗费18481.1元、住院伙食补助费500元，误工费8338.89元，邮寄送达费186.6元，律师代理费1300元，合计28806.6元的80%，即23045.3元；
二、驳回原告杨建喜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费500元（原告杨建喜已预交），由原告杨建喜负担100元，被告李军负担400元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第七师中级人民法院。
审 判 长 苗红霞
代理审判员 张显乐
代理审判员 刘 玲
二〇一四年十月二十五日
书 记 员 路 璐