湖南省双峰县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）双民一初字第1034号
原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂。住所地：湖南省双峰县梓门桥镇永胜村。
经营者李明杰。
委托代理人彭志强。
被告杨宗满。
委托代理人曾海红，湖南国藩律师事务所律师。
原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂与被告杨宗满工伤保险待遇纠纷一案，本院受理以后，依法由审判员曾安林担任审判长，与人民陪审员刘菊华、王晓良组成合议庭，于2015年2月3日公开开庭进行了审理，书记员李妙担任记录；原告的委托代理人彭志强、被告杨宗满的委托代理人曾海红，到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂诉称，原、被告工伤保险待遇纠纷一案，被告曾向双峰县劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2014年9月5日，该会作出双劳仲案字（2014）第76号仲裁裁决书。裁决：1、由原告支付被告一次性伤残（就业）补助金12427.2元、停工留薪期工资15534元、护理工资4504.5元、经济补偿金1294.5元；2、双方劳动关系解除，工伤关系终止；3、驳回申请人的其余请求。原告认为，双峰县劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决存在明显错误，应予纠正。其主要理由如下：1、原告已为被告参加了工伤保险，交纳了工伤保险费用，被告的月缴费工资为1520元，故其月工资为1520元，而不应该按《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款的规定来确定月工资，即按2011年度娄底市职工月平均工资2589元计算；2、被告受伤时，距退休年龄只差2年2个月，根据湖南省实施《工伤保险条例》办法第27条之规定，被告的一次性伤残（就业）补助金只能按40％的标准支付；3、被告接受工伤医疗时间为91天，劳动能力鉴定结论中，也没有停工留薪期的说明和结论，故被告的停工留薪期只能认定为91天；4、双方劳动关系的解除是基于被告自行离岗且已到退休年龄和原告与杨先刚的承包合同终止，不符合《劳动合同法》第46条所规定的应给经济补偿金的情形，故原告不应支付被告经济补偿金；综上所述，原告只支付被告一次性伤残（就业）补助金4684元（1520元×8个月×40％）、停工留薪期工资4560元（1520元×3个月）、不应支付经济补偿金，对仲裁裁决书裁决原告支付被告护理工资4504.5元无异议。
原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂为支持其诉讼请求，在本院指定的举证期限内，提交了如下证据：
1、参加工伤保险异动表，用以证明被告已退保；
2、双峰县工伤保险局出具的工伤保险缴款证明一份，用以证明被告的月工资为1520元；
3、仲裁裁决书及送达证明，用以证明经过了仲裁前置，其诉讼合法。
被告杨宗满辩称，双峰县劳动争议仲裁委员的仲裁裁决认定事实不清，裁决结果不公，参保工资有误，原告起诉的事实与客观事实不符，请求法院驳回原告的诉讼请求。
在本院指定的举证期限内，被告提交了如下证据：
1、被告的身份证复印件，用以证明被告的主体资格；
2、原告的营业执照复印件，用以证明原告的主体资格；
3、被告的工伤认定决定书，用以证明被告的伤害是工伤；
4、被告的劳动能力鉴定书，用以证明被告的劳动能力为玖级伤残；
5、病历资料；
6、诊断费、鉴定费、交通费票据；
7、被告的工伤保险参保证明，用以证明原告为被告参加了工伤保险。
原、被告提交的证据均经庭审质证，本院作如下认证：
对原告提交的证据1、2，被告质证认为，只能证明原告为被告在工保局办理了退保手续，同时原告是按被告实际工资的60％参保，不能作为本人工资的依据；本院认为，该两份证据只能证明原告为被告参加和退出工伤保险的时间，月缴费工资为1500元；对原告提交的证据3，被告无异议，本院予以认定。对被告提交的证据1、2、3、4、5，7，原告没有异议，本院认为，对该证据中的1、2、3、4、5、7因与本案有关联性，且被告无异议，予以认定，对证据6，因原告已为被告参加了工伤保险统筹，与本案没有关联性，不予认定。
综合庭审质证和本院的认证，本院确认如下案件事实：
2012年2月起，被告在原告处从工作；同年2月14日，原告为被告在双峰县工伤保险局办理了工伤保险参保手续，月缴费工资1500元；2014年6月5日，为被告停保；2012年3月26日，被告在工作时受伤，被送往双峰县中医院住院91天，出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、伤口加强换药，二天后拆线；3、定期复查，不适随诊；2012年9月10日，被告经娄底市人力资源和社会保障局认定为工伤。2013年12月24日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动能力为玖级伤残。因原、被告协商未成，被告向双峰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、因原告未为被告交足社会保险，故要求解除劳动关系；2、原告支付被告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计64725元，停工留薪期工资84000元，护理费8991.71元，医疗检查费675元，交通费2500元，住院伙食补助费2730元，经济补偿金10000元；2014年9月5日，该会作出（2014）双劳仲案字第76号仲裁裁决书，裁决意见是：1、由原告支付被告一次性伤残就业补助金12427.2元（2589元×8个月×60％）、停工留薪期工资15534元（2589元×6个月）、护理工资4504.5元（49.5元×91天）、经济补偿金1294.5元（2589元×0.5个月）；2、双方劳动关系解除，工伤关系终止；3、驳回被告的其余请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼，提出前述诉讼请求。
本案原、被告争议的焦点是：1、原、被告是否解除劳动关系；2、被告停工留薪期及工资的认定；3、被告本人工资的认定；4、原告是否要支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金、护理工资及标准。
本院认为：对原、被告争议的焦点1即原、被告是否解除劳动关系；《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……。本案中，被告在仲裁时，以原告未交足社会保险为由，要求解除劳动关系，且经仲裁解除了劳动关系，双方未就此一诉求起诉，视为双方一致同意解除劳动关系；对原、被告争议的焦点2即被告停工留薪期及工资的认定；《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。本案中，被告在工作时受伤，被送往双峰县中医院住院91天，出院医嘱为：1、注意休息，加强营养；2、伤口加强换药，二天后拆线；后被评定为玖级伤残，根据被告的住院和伤治恢复情况，认定被告的停工留薪期为6个月，因被告在原告处工作时间不足二个月，双方均未提交被告受伤前的工资福利待遇的证据，故被告的工资应按2011年度娄底市职工社会月平均工资2589元计算；对原、被告争议的焦点3即被告本人工资的认定；《工伤保险条例》第六十四条规定：本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，原告为被告参加工伤保险的月缴费工资为1500元，而统筹地区职工月平均工资为2589元，按60%计算为1553.4元，故被告的本人工资认定为1553.4元；对原、被告争议的焦点4即原告是否要支付被告一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、经济补偿金、护理工资及标准；⑴原告是否要支付被告一次性伤残就业补助金及标准；《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资，……；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。……；一次性伤残就业补助金具体标准是：……九级伤残为8个月的本人工资，……。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第二十七条规定，五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。现原、被告双方均同意解除劳动关系，而被告距法定退休年龄不足5年，根据前述规定，被告的一次性伤残就业补助金计算为7456.32元（1553.4元×8个月×60％）；⑵原告是否要支付被告停工留薪期工资及标准；综前所述，被告的停工留薪期工资计算为15534元（2589元×6个月）；⑶原告是否要支付被告经济补偿金及标准；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，被告在原告处工作不足二个月，根据前述规定，被告经济补偿金计算为1294.5元（2589元×0.5个月）；⑷原告是否要支付被告护理工资及标准；本案中，原、被告对支付护理工资均无异议，故原告支付被告护理工资为4504.5元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八、第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条、二十七之规定，判决如下：
一、解除原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂与被告杨宗满的劳动关系；
二、驳回原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂只支付被告杨宗满一次性伤残就业补助金4684元、停工留薪期工资4560元、不支付经济补偿金的诉讼请求；
三、由原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂支付被告杨宗满一次性伤残就业补助金7456.32元、停工留薪期工资15534元、经济补偿金1294.5元、护理工资4504.5元，合计28789.32元。
以上有金钱给付义务的内容，限原告双峰县梓门桥镇腾飞煤矸石环保空心砖厂于本判决书生效之日起十日内履行。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或向娄底市中级人民法院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于娄底市中级人民法院。
审 判 长 曾安林
人民陪审员 刘菊华
人民陪审员 王晓良
二〇一五年五月十一日
书 记 员 李 妙
附相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。
第二十七条五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20％，但最高减除额不得超过全额的90％。
工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。