河北省张家口市宣化区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀0705民初1897、1900号
原告（并案被告）：张家口同盛物业服务有限公司，住所地张家口市宣化区宣府大街77号。统一社会信用代码：91130705593586042H。
负责人：杨熙嘉，该公司经理。
委托诉讼代理人：唐维平，张家口市光大法律服务所法律工作者。
被告（并案原告）：赵荣，女，1976年4月9日出生，汉族，无业，住张家口市宣化区。。
委托诉讼代理人：卢万英，河北天权律师事务所律师。
原告张家口同盛物业服务有限公司（以下简称同盛物业公司）与被告赵荣劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月2日以（2017）冀0705民初1897号案件立案；原告赵荣与被告同盛物业公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年6月2日以（2017）冀0705民初1900号案件立案。因两案系用人单位和劳动者均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的案件，本院依法将两案并案审理，并适用简易程序公开开庭进行了审理。原告（并案被告）同盛物业公司的委托诉讼代理人唐维平、被告（并案原告）赵荣及其委托诉讼代理人卢万英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（并案被告）同盛物业公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决同盛物业公司不支付班费15826.94元；2、本案的诉讼费由赵荣承担。事实和理由：我公司执行每周六天工作制，赵荣每月实际领取的工资都高于合同约定的工资标准，均含本月的加班工资，另外赵荣是管理人员，每天工作时间是7.5小时，不应按每天工作8小时计算加班天数。仲裁裁决书使赵荣享受了双份加班工资，严重侵犯了我公司的合法权益，请求法院查清事实，维护我公司的权益。
被告（并案原告）赵荣辩称：同盛物业公司承认我每周工作6天，该公司提供的工资表上没有每周多工作一天的加班费内容，我的加班费应从我到同盛物业公司处上班开始计算。
被告（并案原告）赵荣向本院提出诉讼请求：1、判决同盛物业公司给付我非法解除劳动合同赔偿金19595.76元；2、判决同盛物业公司给付我拖欠的工资6018.9元；3、判决同盛物业公司支付我加班费32440.42元；4、判决同盛物业公司给付我代缴的养老保险费5647.96元。事实和理由：2012年同盛物业公司与我签订劳动合同，我到同盛物业公司工作，具体工作为收取水电费、出入库、考勤、采购及物业客服工作。2016年12月17日我所管理的库房被腾空。2016年12月22日我被强行停止工作，同盛物业公司称工资给结算到2016年12月26日。我实际工作到2017年1月12日。2017年2月27日同盛物业公司贴出告示：称我2016年12月1日自动离职，解除了与我的劳动关系,我在同日从公告栏揭下该公告，从该日我与同盛物业公司解除了劳动关系。同盛物业公司未支付我2016年12月及2017年1月的工资。同盛物业公司所称的解除劳动合同的事实不存在，是同盛物业公司单方强行非法解除劳动合同。我在工作期间加班227天，同盛物业公司没有给我缴纳2012年8月至2013年6月的养老保险，我已补缴，其中同盛物业公司应当缴纳5647.96元。请求法院支持我的诉讼请求，维护劳动者的正当权益。
原告（并案被告）同盛物业公司辩称，一、我公司依据法律规定以及合同约定、企业考勤制度规定与赵荣解除劳动关系。公司因工作需要，调动赵荣的工作岗位，赵荣不服从调动，在2016年12月22日交接完原岗工作后，经公司工作人员多次电话联系拒不到新岗位报道，也不来公司上班。2016年12月29日其主管领导写报告请示公司对赵荣按旷工处理。公司领导批示并经工会组织同意，决定于2017年1月1日起解除与赵荣的劳动合同关系，赵荣拒绝签收“解除劳动关系通知书”。公司决定与赵荣解除劳动关系并公告，但公告贴出不到一天就不在了，第二天即2017年2月28日公司又重新贴出公告，宣布解除与赵荣的劳动关系。所以公告以2017年2月28日的公告为准。公司与赵荣解除劳动关系程序合法，符合《劳动法》、《劳动合同法》及公司的《考勤管理制度》的规定，不存在非法的问题，故不存在支付赔偿金的问题。二、赵荣2016年12月满勤应发工资是1756.62元，从2016年12月23日后连续旷工7天，应扣发538元，实际欠发1218.62元。2017年1月1日起公司与赵荣解除劳动关系，至2017年2月赵荣拒绝到公司新岗上班当然无权享受工资待遇。由于在与赵荣解除劳动关系后到社保局办理“企业职工社保减员”手续滞后，导致公司为赵荣缴纳社保五险至2017年3月，2017年2、3月赵荣社保五险个人每月缴纳313.38元应从2016年12月欠发的工资中扣出。故公司应发赵荣工资为591.86元。三、根据公司考勤及赵荣工资发放记录显示，自2012年至2016年赵荣每月工资和加班工资都是如期全额发放的，并无拖欠。其要求支付加班费没有证据支持，应予驳回。四、赵荣于2012年9月入职，试用期6个月，在试用期不享有五险待遇。其余欠缴部分系其个人与原单位因素造成的，其主张我公司给付没有事实和法律依据。综上，请求法院查明事实，驳回赵荣的诉讼请求。
双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院当庭组织进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、同盛物业公司提供的关于赵荣擅自离岗构成旷工的情况报告，落款没有报告部门，也无报告人，缺乏必要的形式要件，无法核实证据的真实性，故对该证据不予认定。2、同盛物业公司提供的会议纪要和4份证人证言，因参会人员和证人均系同盛物业公司的职工，与同盛物业公司有利害关系，赵荣对上述证据提出合理怀疑，参会人员和证人未出庭作证，故对该证据不予认可。3、同盛物业公司提供的2017年2月28日张贴的公告，与同盛物业公司2017年2月27日张贴的公告内容不同，且内容的真实性无据证实，本院不予认可。4、同盛物业公司提供的赵荣考勤汇总，但未提交赵荣的原始考勤表及刷卡记录表，无法核对，对该证据不予认定。5、同盛物业公司提供的赵荣工资汇总中应发工资，与赵荣提供的借记卡明细清单基本一致，本院对此予以认定，但该证据不能证实赵荣领取的工资中已包括每周工作6天的加班工资。6、赵荣提供的劳动合同书两份。可以证实双方签订了期限自2013年1月1日至2015年6月30日的劳动合同书。本院对该证据的真实性、合法性予以认可。7、赵荣提供的2017年2月27日的公告，加盖了同盛物业公司的公章及该公司工会委员会的公章，该公司无相反证据证实两个公章不真实，况且该公司自认在2017年2月28日前一天张贴过与赵荣解除劳动合同的公告，故本院认定该份公告系同盛物业公司作出。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：赵荣于2012年8月底到同盛物业公司工作，从事收取水电费、出入库、考勤、采购及物业客服工作，2013年1月1日同盛物业公司与赵荣签订了劳动合同书，合同期限自2013年1月1日起至2014年12月31日止，工资标准每月1450元。后双方又在2014年1月1日签订了劳动合同，期限自2014年1月1日至2015年6月30日，工资标准每月800元。劳动合同到期后双方未续订劳动合同，赵荣仍在同盛物业公司原岗位工作。赵荣实际工作到2017年1月12日，同盛物业公司未向赵荣支付2016年12月及之后的工资。2017年2月27日同盛物业公司张贴公告，宣布与赵荣解除劳动关系，公告内容为：“我公司员工赵荣因不服从公司工作安排，并于2016年12月1日自动离职。公司经与工会协商一致，同时根据劳动合同第二十四条第二款，劳动法第二十五条第二之规定，决定解除与赵荣的劳动关系”。同日赵荣将张贴的公告自行取下保存。2017年2月28日同盛物业公司再次张贴公告。公告内容为：“我公司员工赵荣因不服从公司工作安排，并于2016年12月23日自动离职。公司经与工会协商一致，同时根据劳动合同第二十四条第二款，劳动法第二十五条第二之规定，决定解除与赵荣的劳动关系”。赵荣在同盛物业公司上班实行每周工作6天，每天工作8小时的制度，赵荣个人缴纳了2012年1月至2013年5月的养老保险费。2017年3月31日，赵荣向张家口市宣化区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动人事争议仲裁，请求裁决同盛物业公司支付非法解除劳动合同赔偿金19292.76元、拖欠工资6018.9元、加班费32440.42元、应缴纳的养老保险5647.96元。2017年5月11日该委作出宣劳人仲案字[2017]第Y46号仲裁裁决书，裁决同盛物业公司支付赵荣2016年12月工资1731.62元及2015年1月至2016年12月加班费15862.94元，驳回赵荣提出的非法解除劳动合同赔偿金19292.76元、应缴纳的养老保险5647.96元的仲裁请求。并在裁决书中告知双方当事人如不服本裁决，自收到本裁决书之日起15日内向宣化区人民法院起诉。赵荣终止劳动关系前12个月（2015年12月至2016年11月）平均工资为2139.52元。
本院认为，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力，无需本院予以撤销。同盛物业公司主张因赵荣违反劳动合同和劳动纪律，其公司行使单方解除劳动合同的权利，解除与赵荣的劳动合同，其不能提供考勤表及刷卡记录表证实自已的主张。其提供的其他证据，亦不具有真实性、合法性。其张贴的两份公告时间相隔一天，但内容差距较大，诉讼中无法证实赵荣不服从其公司的工作安排，也无法证实赵荣是否自动离职，何时自动离职。所以本院对同盛物业公司单方解除与赵荣的劳动合同的合法性不予认定。因同盛物业公司欠缺与赵荣解除劳动关系的合法事由和相应证据，故本院认定该公司与赵荣解除劳动合同系违法解除。赵荣自己认可解除劳动合同的时间为2017年2月27日，该时间与同盛物业公司第一次公告解除劳动关系的时间一致，故本院确认双方解除劳动合同的时间为2017年2月27日。根据相关法律规定，用人单位违法解除劳动合同的，应当按照经济补偿金的二倍支付劳动者赔偿金，赵荣主张2012年9月至2016年12月的经济赔偿金19256元（2139.52元/月×4.5月×2），符合法律规定，应予以支持。同盛物业公司从2016年12月就未支付赵荣工资，故其应支付赵荣从该月起至双方解除劳动合同之日至的相应工资，工资的标准以2016年11月份赵荣领取的应发工资1731.62元（已扣除赵荣应缴纳养老保险金）为宜，即应支付赵荣2016年12月至2017年2月的工资共计5195元（1731.62/月×3个月）。
根据《劳动法》及《国务院关于职工工作时间的规定》的规定，职工每日工作8小时、每周工作40小时。所以用人单位应当保证劳动者每周休息2日。如不能在休息日安排劳动者休息，应支付劳动者双倍工资，即加班费。加班费系劳动者工资的组成部分，因工资支付产生争议，双方解除劳动合同后，应从解除劳动合同之日计算仲裁时效，所以赵荣主张的加班费未超过仲裁时效。同盛物业公司不能提供赵荣上班期间的考勤表和刷卡记录表，无法证实赵荣每天的工作时间及加班情况，故本院对同盛物业公司辩称的赵荣每天工作7.5小时及已经支付了加班费，不予采信。赵荣每周工作6天，每天工作8小时，实际每周正常加班1天。赵荣主张2012年9月到2016年12月共计213天的加班费应予以支持。加班费的计算标准应以双方解除劳动合同前一年的平均工资为宜。赵荣按照每月30天计算其日工资，不违反法律规定，本院予以确认。即同盛物业公司应支付赵荣加班费30381元（2139.52元÷30天×213天×2倍）。赵荣要求同盛物业公司支付该公司应缴纳的养老保险5647.96元，该笔费用如果应由同盛物业公司缴纳，就形成了同盛物业公司对赵荣的欠款，主张该笔欠款，应符合仲裁时效和诉讼时效的规定。现赵荣主张该项权利，已超过了仲裁时效和诉讼时效，本院不予支持。同盛物业公司要求从欠发赵荣的工资中扣除赵荣旷工7天的工资及相应的养老保险金，证据不足，本院不予支持。
依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第（三）项、第十一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、张家口同盛物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵荣终止劳动合同经济赔偿金19256元；；
二、张家口同盛物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵荣2012年9月到2016年12月共计213天的加班费30381元。驳回张家口同盛物业服务有限公司要求不支付加班费的诉讼请求。
三、张家口同盛物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵荣2016年12月及2017年1月、2月的工资5195元。
四、驳回赵荣的其他诉讼请求
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
两案案件受理费共计20元，各减半收取共计10元，由张家口同盛物业服务有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。
审判员 马洪霞
二〇一七年八月二十四日
书记员 黄 琪
本案引用的法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十七条劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》
第一条人民法院审理劳动争议案件，对下列情形，视为劳动法第八十二条规定的“劳动争议发生之日”：
（一）在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（二）因解除或者终止劳动关系产生的争议，用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
（三）劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。
第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。