江苏省如皋市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）皋磨民初字第1059号
原告张志琴。
委托代理人钱建学，如皋市方圆法律服务所法律工作者。
被告吴小红。
被告林飞。
被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇，总经理。
委托代理人马亚林、石雪娇，江苏敏政律师事务所律师。
原告张志琴与被告吴小红、林飞、中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称“平安保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月6日受理后，由审判员杨益非独任审判公开开庭进行了审理，原告张志琴及其特别授权委托代理人钱建学、被告吴小红、林飞、平安保险公司的特别授权委托代理人石雪娇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张志琴诉称，2015年5月22日8时30分左右，被告吴小红驾驶苏F×××××号小型轿车沿如城街道中山路由东向西行至如皋市如城街道中山东路与通城巷交叉路口（无交通信号灯控制），与沿如城街道通城巷由北向南行驶由张志琴驾驶的电动自行车发生事故，致张志琴受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，如皋市交警部门认定吴小红承担该事故的全部责任，张志琴无该事故的责任。被告吴小红驾驶的苏F×××××小型轿车已向被告平安保险公司缴纳了保险。为维护原告权益，特具诉状，请求：1、判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失38598.74元；2、本案诉讼费由被告承担。
被告吴小红辩称，对事故发生及责任认定没有异议，对于原告主张的损失由保险公司赔偿，事故发生后我垫付了3000元，有收条一份。
被告林飞辩称，肇事车辆登记在我名下，吴小红是我老婆，车子平时是我们俩一起用的。
被告平安保险公司辩称，对事故发生及责任认定没有异议，被告吴小红驾驶的轿车在我司投保交强险及商业三者险100万（含不计免赔），事故发生在保险期限内，对于原告的损失我司在交强险范围内予以赔偿，超过交强险限额的部分我司根据保险合同的规定予以赔偿，原告部分主张明显偏高。
经审理查明，2015年5月22日8时30分左右，被告吴小红驾驶苏F×××××号小型轿车沿如皋市如城街道中山路由东向西行至如皋市如城街道中山东路与通城巷交叉路口（无交通信号灯控制），与沿如城街道通城巷由北向南行驶由张志琴驾驶的电动自行车发生事故，致张志琴受伤，两车不同程度损坏。原告受伤后被送至如皋市人民医院住院治疗至2015年6月5日，住院14天，入院诊断为：1、左腓骨远端骨折，2、左髋部软组织伤，3、右踝部软组织伤，4、顶部头皮下血肿。出院诊断为：1、左腓骨远端骨折，2、左耻骨梳及耻骨下支骨折，3、右踝部软组织伤，4、顶部头皮下血肿。
2015年6月10日，如皋市公安局交通巡逻警察大队依法作出第0067321号道路交通事故认定书，认定：吴小红负事故的全部责任，张志琴无该事故的责任。
另查明，由被告吴小红驾驶登记在林飞名下的苏F×××××号小轿车在被告平安保险公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）（赔偿限额1000000元，不计免赔），本案事故发生在保险期限内。事故发生后，被告吴小红垫付3000元。
以上事实，有原被告的当庭陈述、道路交通事故认定书、南通大学附属医院及分院门诊病历、入出院记录、用药清单、入出院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书等证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。公民由于过错侵害他人人身造成伤害的，应当依法承担民事赔偿责任。本案原告在交通事故中受伤，原告有权提起损害赔偿之诉。本案中，交警部门认定被告吴小红负事故的全部责任，符合客观事实，且合法有据，本院予以采纳。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，机动车与非机动车之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。《最高人民法院﹤关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。本案中原告张志琴的损失应先由被告平安保险公司在交强险限额范围内予以赔偿，超出部分，因被告吴小红负事故的全部责任，应由被告吴小红对超出承担赔偿责任，又因为被告吴小红所驾驶的车辆在被告平安保险公司投保了商业三者险（限额1000000元，不计免赔），应由被告平安保险公司在商业三者险范围内根据合同约定予以赔偿。
对于原告因本起交通事故造成的各项损失，本院结合现有证据、双方质证意见及法律规定审核如下：
1、医药费，原告主张医疗费9476.74元，提供了如皋市人民医院门诊病历、出院记录、收费票据、影像诊断报告单等证据予以证明，本院予以确认。被告平安保险公司主张扣除10%的非医保用药所依据的合同条款是免除保险人责任的格式条款，保险人在订立合同时应当在投保单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，现因被告平安保险公司未能举证证明其对投保人行使了提示、说明义务，故应由其承担举证不能的法律后果，且被告平安保险公司亦未能提供非医保替代用药及其价格，对其主张扣除10%非医保用药的主张本院不予支持。原告的医药费认可9476.74元。
2、伙食补助费，原告的实际住院天数为14天，按照本地司法实践标准18元／天计算，故其伙食补助费为18元／天＊14天=252元。
3、营养费，根据原告的伤情，原告在治疗和康复期间需加强营养，本院酌定原告的营养期限为60日，按本地司法实践10元／天标准，原告的营养费认可600元。
4、护理费，原告张志琴左腓骨远端骨折、左耻骨梳及耻骨下支骨折等伤后须制动患肢一定时日，这期间日常生活需依赖他人护理。参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范（GA／T1193-2014）》，结合原告X线诊断情况及原告的年龄等因素，本院酌定原告的护理期按伤后一人护理45日计算。原告主张住院期间请护工徐金芳产生护工费2250元，提供了加盖如皋市人民医院住院处公章的《护工费凭证》予以证明，被告平安保险公司质证认为无法确认徐金芳是否是医院的护工人员以及其是否确实对原告进行了护理，徐金芳本人未到庭陈述，原告亦未举证证明证明其需要护理的必要性，原告主张的护理费标准明显偏高，护工费凭证上既无证明单位的盖章，也无经办人的签字，应有证明单位负责人的签字或盖章，且应有财务处的收费盖章。本院认为原告提供的证据不能充分证明其所请护工产生的护理费损失，本院酌定参照本地护工标准80元／天计算，原告的护理费认可3600元（80元／天＊45天）。
5、误工费，根据原告的伤情、年龄、X线影像诊断情况，本院酌定原告的误工期限为伤后120日。根据原告的申请本院依职权对如皋市安佳奈儿美容店工作人员进行了调查，事故发生前一年多原告在该店从事烧饭、保洁工作，每月收入1800元。原告虽然年满62周岁，但从事相对固定的工作，有相对固定的收入，本案交通事故客观上造成了原告的收入损失，原告主张误工费本院予以支持。原告的误工费标准按60元／天计算为7200元。
9、交通费，考虑到原告在住院治疗、检查过程中确有乘坐专用交通工具的必要性，本院酌情认定交通费为400元。
10、原告主张车辆损失2000元，原告的电动自行车在本案交通事故中确实受损，被告平安保险公司未进行定损，对原告的车辆损失本院酌情认可1600元。
综上，原告的各项损失为：医疗费9476.74元、住院伙食补助费252元、营养费600元、误工费7200元、护理费3600元、交通费400元、财物损失1600元，合计23128.74元。
故本案原告的损失，应由被告平安保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10000元、死亡伤残限额内赔偿11200元、财物损失限额内赔偿1600元，合计赔偿22800元；对超过交强险赔偿限额部分的损失328.74元，由被告平安保险公司在商业三者险限额内赔偿。被告吴小红在事故发生后垫付3000元，为避免诉累，该垫付款应由原告张志琴返还，从被告平安保险公司的赔偿款中直接扣减返还被告吴小红。
据此，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险范围内赔偿原告张志琴因交通事故造成的损失23128.74元；
二、原告张志琴返还被告吴小红垫付款3000元，从被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司的赔偿款中直接扣减、返还。
综上一、二项，被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司的赔偿款中，赔偿给原告张志琴20128.74元，返还给被告吴小红3000元，上述款项均限于本判决生效后十五日内履行［款汇如皋市人民法院账户，户名如皋市财政局，账号70×××34，开户行中国农业银行如皋支行西郊分理处］。
三、驳回原告张志琴的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费200元，由原告张志琴负担60元，被告中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担140元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费400元（户名：南通市财政局；开户行：中国银行南通市西被闸支行；帐号：47×××82）。
审 判 员 杨益非
二〇一五年十二月一日
见习书记员 施 璐