福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0203民初11504号原告：黄少波，男，1985年7月21日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。委托诉讼代理人：郭明昆，福建联合信实律师事务所律师。委托诉讼代理人：张孟强，福建联合信实律师事务所律师。被告：陈伟军，男，1994年9月16日出生，汉族，住广东省陆丰市。被告：厦门付小二网络科技有限公司，住所地福建省厦门市思明区台东路68号18号楼1204之一，统一社会信用代码91350200MA34A4RC1E。法定代表人：陈伟军，总经理。被告：黄换玲，女，1988年4月14日出生，汉族，住河南省清丰县。以上被告共同委托诉讼代理人：王婉萍、罗发兴，北京大成（厦门）律师事务所律师。原告黄少波与被告陈伟军、厦门付小二网络科技有限公司（以下简称付小二公司）、黄换玲与公司有关的纠纷一案，本院于2017年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告黄少波的委托诉讼代理人郭明昆、张孟强，被告陈伟军、付小二公司、黄换玲的委托诉讼代理人罗发兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄少波向本院提出诉讼请求：1.解除黄少波与陈伟军、付小二公司、黄换玲于2017年3月29日签订的《关于厦门付小二网络科技有限公司之股权认购及增资协议》；2.陈伟军、付小二公司、黄换玲偿还黄少波股权转让金1320000元及利息损失（按中国人民银行同期同类贷款年利率的1.5倍计算，自2017年4月5日起计算至实际偿清款项之日止，暂计至2017年6月28日为20162.08元）；3.陈伟军、付小二公司、黄换玲支付黄少波律师费54240元、保全费5000元。事实和理由：2017年3月29日，黄少波与陈伟军、付小二公司、黄换玲签订《关于厦门付小二网络科技有限公司之股权认购及增资协议》，约定黄少波以增资方式对付小二公司投资2000000元，黄少波取得增资完成付小二公司9%的股权；增资协议签订后2日内，付小二公司应将其开立的银行账户通知黄少波，黄少波在收到通知之日起7个工作日内，将首期投资款1800000元汇入前述账户；付小二公司应于前述款项支付后20个工作日内向工商行政机关申请办理本次增资的工商变更登记事宜；付小二公司及创始合伙人即陈伟军、黄换玲应按黄少波的要求将批准本次增资协议的股东会决议、经工商变更后的付小二公司章程和营业执照、支付投资款的银行对账单等文件的复印件提交给黄少波；陈伟军承诺付小二公司截至2017年4、5月份两个月的净利润不低于92720元，2017年6月、7月两个月的净利润不低于386496元；若协议的任何一方违反或未能履行协议项下的任何义务、陈述与保证，均构成违约，给其他方造成损失的，应就损失向守约方承担赔偿责任；赔偿责任范围包括守约方的直接损失、间接损失及因主张权利而发生的费用。自协议签订后，黄少波依约履行了支付首期投资款的义务，但陈伟军、付小二公司未依约将股权进行变更工商登记，且未有任何一个月份的净利润达到业绩承诺，目前付小二公司已发不出工资，经营发生严重困难，黄换玲违反增资协议关于竞业禁止的约定，也是导致付小二公司无法正常运营的原因之一。因此陈伟军、付小二公司、黄换玲的上述行为致使前述增资协议的目的根本无法实现，黄少波遂诉至法院，提出如上诉讼请求。陈伟军、付小二公司、黄换玲共同辩称，一、未办理工商变更并非陈伟军和付小二公司原因所致，陈伟军、付小二公司并未存在违约行为，而且黄少波事实上已经是付小二公司的股东，可以依据股东名册行使股东权利。二、黄少波所称的付小二公司净利润未达到业绩承诺的问题，是黄少波控制付小二公司财务，且不按时支付员工工资所导致，不是陈伟军、付小二公司、黄换玲违约所致。三、黄少波的合作者叶孙坚曾与付小二公司法定代表人陈伟军就资金退还进行口头协商，但资金的退还主体是付小二公司，而不是陈伟军和黄换玲；而且付款条件尚未成就，退款并未包括利息损失和律师费。四、黄少波与陈伟军、付小二公司、黄换玲之间不存在股权转让关系，而是增资扩股的关系，故黄少波要求偿还股权转让金1320000元无依据。五、黄换玲不是付二代公司的法定代表人，也不是股东，而且付二代公司成立的时间是2017年7月，而黄少波于2017年6月就提出了解除协议，因为黄换玲未违反竞业禁止约定，不应该承担相应的责任。本院经审理认定事实如下：付小二公司成立于2016年8月5日，登记于工商管理部门的股东为陈伟军。2017年3月29日，黄少波、陈伟军、付小二公司、黄换玲签订《关于厦门市付小二网络科技有限公司之股权认购及增资协议》，约定付小二公司登记注册资本为10000000元，截止协议签署之日实收资本为0；陈伟军系付小二公司现有合法股东，黄换玲系陈伟军所持100%股权中30%股权的实际权利人，陈伟军同时代持有冯雪岑2%的付小二公司股权以及周国伟持有的1%付小二公司的股权；黄少波以增资方式对付小二公司进行投资，投资金额为2000000元，本轮增资完成后，付小二公司注册资本增加至11111110元，黄少波取得增资完成后付小二公司9%的股权；其中1111110元记入付小二公司的注册资本，剩余888890元记入付小二公司的资本公积；本协议签订后2日内，付小二公司应将其开立的银行账户通知黄少波，黄少波应在收到通知之日起7个工作日内，将首期投资款1800000元全部汇入付小二公司指定账户；黄少波支付首期投资款后，即取得股东权利；在黄少波支付首期投资款后20个工作日内，付小二公司应向工商行政机关申请办理本次增资的工商变更登记，并在合理时间内完成工商登记事宜；付小二公司及创始合伙人应按照黄少波的要求，将批准本次增资的股东会决议、经工商变更后的付小二公司章程和营业执照、支付投资款的银行对账单等文件的复印件提交给黄少波；陈伟军承诺业绩实现，包括付小二公司截至2017年5月31日，4、5月份两个月的净利润合计不低于92720元；截至2017年7月31日，6、7月份两个月的净利润合计不低于386496元等；付小二公司业绩如果未能达标，陈伟军同意黄少波获得优先分红权，单月实现全部净利润250000元部分全部分红给黄少波，超过部分按股权比例分红；单月净利润未达到250000元，陈伟军同意全部分配给黄少波，分红方式为按月分配；截至2017年12月31日，如果陈伟军未按业绩承诺，黄少波保有享有上述分红权利的基础上，累计分红不足1650000元部分要求陈伟军予以一次性补偿的权利，该补偿截止日期为2018年1月31日；截至2018年4月30日，付小二公司业绩未达到对赌标准，黄少波保有要求陈伟军无条件回购黄少波购买的9%股权的权利，股权回购价格为4200000元，付小二公司和黄换玲对上述债权和股权回购提供无限连带责任；本协议项下付小二公司的创始合伙人及高管人员指陈伟军、黄换玲等，上述人员在付小二公司任职期间或从公司离职后三年内不得创立竞争性公司或为其他竞争性公司工作，不得将公司客户带给新的雇主等；任何一方违反本协议的约定，而给其他方造成损失的，应就其损失向守约方承担赔偿责任；赔偿责任范围包括守约方的直接损失、间接损失以及因主张权利而发生的费用；本协议经各方协商一致，可以变更或解除；如任何一方严重违反协议的约定，导致协议目的无法实现的，相关方可以书面通知的方式，单方面解除本协议。2017年3月26日、2017年4月5日，黄少波分别通过银行转账和支付宝转账的方式向付小二公司共计转款1800000元作为《协议》约定的首期投资款。2017年4月14日，厦门市集易达联合会计师事务所根据付小二公司的委托，出具集易达验字（2017）第10526号《验资报告》，载明截止2017年4月5日止，付小二公司已收到黄少波缴纳的出资额17500000元，其中989011元增加注册资本，760989元增加资本公积。2017年4月25日，因股东身份证复印件问题、增资和股权转让需分两次变更等原因，付小二公司增资及股东变更的登记手续未能办理成功。2017年6月1日，案外人叶孙坚通过电话与陈伟军沟通关于黄少波退出付小二公司经营及已投入的投资款的退回问题，陈伟军表示同意黄少波退出付小二公司经营并同意退还黄少波投资款，但需要时间进行资金筹集。2017年6月2日，付小二公司通过其账户分九次共计向黄少波转款480000元。另查明，2017年4月，陈伟军将付小二公司银行账户对应的Ukey交付给黄少波，2017年6月2日后黄少波将该Ukey返还。2017年7月24日，黄少波起诉至本院，为此支出律师代理费54240元。黄少波并向本院申请查封、冻结陈伟军、厦门付小二网络科技有限公司、黄换玲名下价值1394402.08元的存款或等值财产，为此支付财产保全费5000元。本案庭审过程中，陈伟军、付小二公司、黄换玲确认《协议》于2017年6月通过案外人叶孙坚与陈伟军的电话沟通已解除。以上事实，有黄少波提供的《协议》、银行转账凭证、收款收据、付小二公司企业信息、通话录音、支付宝转账凭证、法律事务委托合同、律师费转账凭证、律师费发票、验资报告，陈伟军、付小二公司、黄换玲共同提供的微信聊天截图、顺丰速运快递单据及本案法庭笔录为证。上述事实，本院予以确认。本院认为，案涉《协议》系签订各方真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。根据约定，该《协议》经各方协商一致，可以变更或解除。2017年6月1日，黄少波通过案外人叶孙坚与陈伟军电话询问关于黄少波退出付小二公司经营及已投入的投资款的退回问题时，陈伟军表示同意黄少波退出付小二公司经营并同意退还黄少波投资款，应视为黄少波与陈伟军已达成解除《协议》的一致意思表示；本案庭审过程中，陈伟军、付小二公司、黄换玲亦均确认《协议》于当时已解除。故本院认定《协议》经签订各方协商一致已于2017年6月1日解除，现黄少波于2017年7月24日诉至本院要求解除《协议》，缺乏依据，本院不予支持。因《协议》已解除，且黄少波支付的1800000元系转入付小二公司账户，现黄少波要求付小二公司退还尚余的1800000-480000=1320000元投资款，有事实和法律依据，本院予以支持。黄少波未提交证据证明各方协商解除《协议》时就该款项约定退还时间，故其要求付小二公司支付利息损失应自起诉之日即2017年7月24日起计算至实际偿清款项之日止，其主张按中国人民银行同期同类贷款年利率的1.5倍，于法不悖，本院予以支持；其相应诉讼请求超出部分，本院不予支持。黄少波并因此有权要求付小二公司偿付保全费5000元。《协议》中并未约定陈伟军、黄换玲应对公司债务承担连带责任，故对于前述公司应退还的投资款，陈伟军、黄换玲并非义务主体。黄少波已履行出资义务并通过持有公司账户Ukey参与公司管理，对内实已成为付小二公司股东，工商登记是否变更并不影响其依据《协议》行使相关股东权利。黄少波一方面主张该工商登记未变更导致合同目的无法实现并影响其股东权利行使，另一方面又以股东身份要求陈伟军、黄换玲就业绩未达标、违反竞业禁止向其承担相应的违约责任，存在前后矛盾。同时，黄少波主张陈伟军、黄换玲存在未及时办理工商变更登记、业绩未达标、违反竞业禁止的行为并造成其损失，但亦未举证证明存在该实际损失及损失数额，而直接将投资款等同于该损失，缺乏事实和法律依据。因此，黄少波要求陈伟军、黄换玲共同返还投资款，本院不予支持。如前所述，《协议》系经协商解除且对投资款的退还时间、其他款项的支出承担未作约定，现黄少波主张的律师费系发生于《协议》解除后，亦非必要的支出费用，故其要求付小二公司、陈伟军、黄换玲向其偿付该费用，缺乏依据，本院不予支持。综上所述，对黄少波的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百七十四条，《最高人民法院》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、被告厦门付小二网络科技有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告黄少波支付投资款1320000元及利息损失（按照中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍，自2017年7月24日起计算至实际偿清款项之日止），并偿付财产保全费5000元；二、驳回原告黄少波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22800元，减半收取计11400元，由原告黄少波负担3847元，被告厦门付小二网络科技有限公司负担7553元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员  李 吟二〇一八年四月十八日代书记员  王雅雯附件：本案所适用的法律法规、司法解释《中华人民共和国合同法》第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。