河南省商丘市梁园区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）商梁民初字第03700号
原告（反诉被告）门某某，女，汉族，1963年3月1日出生，户籍住址河南省商丘市梁园区。
委托代理人窦新东，河南君盟律师事务所律师。
被告刘某，男，汉族，1974年2月26日出生，户籍住址河南省睢县。
被告（反诉原告）河南某公司。住所地郑州市惠济区江山路*号附*号圣鼎商务大厦*座*层*********房。机构代码56247810-2。
法定代表人刘展源，职务：董事长。
以上两被告委托代理人蒋举功，河南梁园律师事务所律师。
原告门某某与被告刘某、河南某公司（以下简称某公司）借款合同纠纷一案，本院于2015年8月21日受理后，被告某公司在答辩期内对管辖权提出异议，本院于2015年9月10日裁定驳回异议，某公司不服裁定提出上诉。2015年11月26日某公司撤回上诉。本案由审判员周孝忠独任审判。于2015年12月23日在本院第四审判庭公开开庭进行了审理。原告门某某及其委托代理人窦新东，被告某公司法定代表人刘展源，某公司、刘某的委托代理人蒋举功到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
原告门某某诉称：被告以做生意为由，向原告借款250000元，约定利息1.5分，借期至2015年2月19日，并用位于睢县城关镇世纪大道西侧皇都花园小区3幢4单元803号房产抵押担保（办理了他项权证）。到期后被告请求延期6个月，但是仍未按承诺履行给付义务。请求：一、依法判令两被告归还原告借款本金250000元及利息。二、准许以被告抵押担保的睢县房他证2014字第140142**号房屋他项权证所辖房产拍卖、变卖价款优先受偿。三、本案诉讼费用由被告承担。
被告刘某、某公司辩称：1、被答辩人没有履行借款合同，应该解押他项权利证书。被答辩人是商丘市明宇投资信息有限公司（以下简称明宇公司）的储蓄户，被答辩人与明宇公司之间存在储蓄关系；答辩人与明宇公司之间存在借贷关系。明宇公司为规避风险，2013年8月20日，在明宇公司的操纵下，答辩人与被答辩人签订了抵押借款合同，约定答辩人以自有房屋作抵押，向被答辩人借款250000元，到答辩人房屋所在地的睢县房产管理部门办理了房屋抵押登记手续。按照借款合同第四条约定“出借人在本合同项下的抵押物办理完毕抵押登记后向借款人发放贷款”，被答辩人拿到他项权利证书后，被答辩人至今没有履行借款合同。被答辩人应当解押答辩人的他项权利证书。2、答辩人与被答辩人直接结算是明宇公司欺诈的结果。2014年12月11日，在答辩人已基本清偿从明宇公司借款的情况下，明宇公司要求答辩人与包括被答辩人在内的他项权利证书持有人直接协商偿还事宜，并承诺待明宇公司的款到位后，不仅偿还答辩人多支付给他项权利证书持有人的款项，同时还保证能满足答辩人今后的借款。因答辩人有现房可以抵账，就同意了明宇公司的要求，与明宇公司签订了债权债务转让协议，同意将明宇公司欠包括被答辩人在内的他项权利证书持有人的存款直接转由答辩人支付，以冲抵答辩人从明宇公司的借款数额。等答辩人按照协议约定与被答辩人等办妥相关转让受让手续后，却得知明宇公司被公安机关以涉嫌非法吸收公众存款犯罪立案侦查，答辩人就与明宇公司等签订的债权债务转让事宜报案请求一并解决时，公安机关以答辩人不是非法集资参与人为由，不予受理。答辩人已对明宇公司提起诉讼，请求法院依法撤销答辩人与明宇公司之间签订的债权债务转让协议及与被答辩人等签订的借款延续协议和还款计划书，无奈睢县人民法院却以明宇公司涉嫌非法吸收公共存款已被公安机关立案处理为由裁定不予立案。答辩人不服该裁定，已提起上诉，现该案正在商丘市中级人民法院审理中。综上所述，因被答辩人系明宇公司涉嫌非法吸收公共存款的存款人，公安机关已对明宇公司立案侦查，被答辩人应当到公安机关报案通过刑事追赃程序解决；因被答辩人在与答辩人签订过《抵押借款合同》后没有将款支付给答辩人，依法应判决驳回其诉讼请求。
被告某公司反诉称：2013年8月20日，在明宇公司的操纵下，反诉人与被被反诉人签订了抵押借款合同，约定反诉人以自有房屋作抵押，向被反诉人借款250000元，借期6个月，月息1.5％。反诉人和被反诉人先签订借款合同，再到公证处办公证，但在办理公证手续时，公证处要求必须有与借款合同配套的借款借据和收款收据、还款计划书等资料，否则不予公证，于是，在反诉人没有收到被反诉人借款的情况下，反诉人就先给被反诉人出具了借款借据和收款收据、还款计划书等手续。按照借款合同第四条约定“出借人在本合同项下的抵押物办理完毕抵押登记后向借款人发放贷款”，反诉人与被反诉人到房屋所在地的睢县房产管理部门办理了房屋抵押登记手续，被反诉人拿到他项权利证书后，应将借款直接支付给反诉人，但由于被反诉人是明宇公司的储蓄户，明宇公司又给被反诉人出具了担保函，担保反诉人到期不还借款，明宇公司先替反诉人偿还。被反诉人拿到反诉人的房屋他项权利证书以后至今没有履行借款合同，被反诉人至今没有解押反诉人的他项权利证书，造成反诉人抵押的房屋不能出售变现，已给反诉人造成了不可挽回的损失更是事实。请求：1、依法判令被反诉人支付给反诉人50000元违约金；2、判决解除反诉人与被反诉人之间签订的抵押借款合同、撤销反诉人为抵押借款给被反诉人办理的房屋他项权利证号：14014218；3、本案的诉讼费用由被反诉人承担。
本案争议的焦点：1、原、被告之间是否存在借贷关系。2、被告某公司是否应承担还款责任。3、原、被告之间办理的抵押行为是否有效。4、被告要求原告支付违约金5万元有无事实依据。原、被告是否同意本庭归纳的焦点？
原告门某某向本院提交的证据有：（一）借款借据一份、借款收据证明一份、还款计划书一份、公证书一份。证明被告借原告250000元，并定了还款计划，依法进行了公正。（二）他项权证一份，证明应该对被告抵押担保的房产拍卖，变卖价款优先受偿。（三）借款延续协议书一份，证明25万元借款到期后，被告延续6个月，到后期两被告仍没有还款的事实。（四）银行卡交易查询单一份，证明被告2015年5月21日又付给原告三个月的利息，原被告之间存在借贷关系。
被告刘某、某公司向本院提交的反诉证据有：（一）2014年2月11日被告某公司与明宇公司签订的债权债务转让协议书一份；（二）被告某公司诉明宇公司、郑学芳及第三人闫伟丽、王雪丽、门某某、史文明等53人的民事诉讼状一份；（三）睢县人民法院不予受理的（2015）睢立民裁字第3号民事裁定书一份；（四）被告某公司民事上诉状一份；（五）睢阳区人民法院（2015）商睢民初字第0341-2号裁定书一份。（六）商丘市公安局新城分局《公告通知》一份；（七）对明宇公司法定代表人王富强的《在逃人员登记信息表》一份。上述证据证明1、原告将其存款存到明宇公司后、被告再从明宇公司借贷出来的，不是原告直接贷款给被告的，原、被告之间不存在直接的借贷关系，应驳回原告的起诉。2、明宇公司的法定代表人王富强因涉嫌非法吸收公众存款犯罪被公安机关网上通缉。3、原告系明宇公司非法吸收公共存款的储蓄户，应当到公安机关申报债权，按刑事追赃程序处理。4、明宇公司采取欺诈手段，将其债务转让给被告的行为依法属于无效或可撤销的行为。原告已行使撤销权，现该案正在商丘市中级人民法院审理之中。5、与本案同一类型的史文明诉亮达皇都借款纠纷案已被睢阳区人民法院裁定中止审理了，本案也应当中止审理。
经庭审质证，被告刘某、某公司及其代理人对原告提交的证据（一）、（二）、（三）、（四）的真实性除公证书之外没有异议。公证书里面缺少一份公正文书。对证明目的有异议，认为借款合同、借款借据、收据、还款计划都是2014年8月20日出具的，而办理公证书的时间是2014年9月24日。按照借款合同第四条规定，办理完抵押登记后向借款人发放借款，公证书和他项权证是在9月28日出具的。原告没有将款支付给被告，原、被告之间的借款合同因原告没有履行而不存在事实上的借贷关系。证据（三）借款延期协议书是在被告与明宇公司签订完债券债务转让协议后与原告签订的。等于约定被告承担了明宇公司应当偿还给原告的债务。因被告在签订协议书后发现明宇公司有欺诈行为，而不再履行该协议书。由此发生的纠纷，案由应当确定为债权债务转让纠纷。对证据（四）恰恰证明被告与明宇公司在2014年12月11日签订过债权债务转让协议后给原告支付的利息。证实了被告在此之前是将应当支付的利息支付给了明宇公司，有明宇公司支付给原告，也证明在此之前原、被告之间不存下直接的借贷关系。
原告门某某及其代理人对被告提交的证据（一）、（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）的真实性请法院依法核查，认为被告提交的证据与原告无关。
本院确认，原告提交的证据（一）、（二）、（三）、（四）证据形式合法，内容客观真实，与本事实具有关联性，可以作为本定案依据。被告提交的证据（一）印证了被告“以房屋作抵押向他权证持有人借款”的事实，原告也是他项权证持有人，被告称其是债务转让协议，但并不能证明债务转让已经通知了债权人，即本案原告，该证明目的不能成立。证据（二）、（三）、（四）、（五）、（六）、（七）与本案不具有关联性，本院不予采信。
根据上述有效证据及庭审调查，本院确认以下案件事实：2014年8月20日，被告某公司与原告签订借款合同，合同主要条款约定：某公司向门某某借款250000元，借款期限六个月，即2014年8月20日至2015年2月19日。利率15‰。某公司以其位于睢县城关镇世纪大道西侧皇都花园小区3幢4单元803号房产（睢县房权证2014字第14010015**号）作抵押。违约责任：1、出借人不能按照本合同的约定向借款人发放贷款的，视为严重违约，应当向借款人支付全部借款本金20%的违约金；2、借款人不能按照本合同的约定向出借人履行还款义务的，视为严重违约，应向出借人支付全部贷款本金20%的违约金。并承担出借人为实现债权支付的全部费用；刘某作为法定代表人在合同借款人和抵押人处签字并加盖了公司印鉴，门某某在出借人处签名。合同签订后，某公司原法定代表人刘某又出具了借款借据、借款收据证明、还款计划。并在商丘市睢阳公证处办理了公证。2014年8月29日在睢县住房和城乡规划建设管理局办理了抵押登记，原告取得他项权证，证号为睢县房他证2014字第140142**号。原告将借款扣除了三个月的利息11250元，实际支付238750元，经明宇公司支付给被告。借款到期后，某公司明宇按期偿还借款，双方又于2015年2月19日签订借款延续协议书，将借款期限延长六个月，刘某作为法定代表人在协议上签字并加盖了公司印鉴。2015年5月21日某公司支付原告利息11250元。
本院认为：关于原、被告之间是否存在借款合同关系。被告某公司与原告门某某签订借款合同并出具了借款借据、收款证明和还款计划，又将其自己公司名下的房产进行了抵押登记。虽然签订合同在前，公证和抵押登记在后，仅是办理借贷程序的需要，并不影响被告借款的真实意思。被告是经明宇公司中介融资借款，原告将借款交付明宇公司，由明宇公司支付给被告，被告称其并未收到该款项并无证据证明。被告与明宇公司签订的协议，也能证明该借款是被告向原告所借，而且被告在2015年2月19日又出具延续还款协议，如果没有借款何来延期还款。故原、被告之间存在借款合同关系，被告的抗辩理由不能成立。关于被告刘某和某公司是否承担还款责任。被告某公司与原告签订了借款合同，出具了借款借据、收款收据证明和还款计划借款关系合法有效。被告没有证据证明其未向原告借款，而且在达成延期还款协议后，被告某公司仍支付了三个月的利息，故借款事实清楚，证据充分，被告某公司应当偿还原告借款本金238750元及利息。刘某在办理借款时系某公司法定代表人，其在合同和借据上的签名属职务行为，而且涉案借款并非其个人使用，故被告刘某在本案中不承担还款责任。关于原告是否享有对抵押物拍卖、变卖的价款享有优先权。被告某公司在借款时以其自有的不动产进行抵押，并依法办理了抵押登记，原告是抵押权利人。《中华人民共和国物权法》第九条规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭经依法登记发生效力未经登记不发生效力但法律另有规定的除外”，故抵押合法有效。依据《中华人民共和国担保法》第三十三条规定，债务人不履行债务时，债权人有权依照规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十条规定“担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外”。关于被告反诉请求能否支持。被告主张原告没有履行付款义务，通过以上事实认定和分析，被告的反诉请求证据不足，理由不能成立，本院不予支持。综上，原告与被告借款关系成立，借款和担保事实清楚。原告要求被告某公司偿还借款本金和利息，并对抵押担保的财产折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。但原告在出借款扣除利息，违法法律规定，应以实际交付的数额为借款本金。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第八十四条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《中华人民共和国物权法》第九条、第一百七十条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条之规定，判决如下：
一、被告河南某公司偿还原告门某某借款本金238750元及利息（利息自2015年5月22日起至付清借款之日止，按月利率15‰计算），于判决生效后十日内付清。
二、驳回原告门某某对被告刘某的起诉。
三、驳回被告河南某公司的反诉请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2525元，原告门某某承担100元，被告河南某公司承担2425元，反诉费525元，由被告河南某公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判员 周孝忠
二〇一五年十二月二十五日
书记员 王 静