山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）晋07刑终109号
原公诉机关晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘晋兰，女，1954年5月24日出生于山西省晋中市榆社县，汉族，小学文化，系榆社县村民，现住榆次区。
上诉人（原审被告人）廉雅芬，女，1989年8月6日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，系榆次区村民，住本村。2016年1月5日因涉嫌犯故意伤害罪被晋中市公安局榆次分局刑事拘留，2016年1月19日被晋中市公安局榆次分局取保候审。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）廉雅茹，女，1991年5月13日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，系榆次区村民，住本村。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）张金平，女�1965年9月27日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，系榆次区村民，住本村。
榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控被告人廉雅芬犯故意伤害罪一案，于2016年12月27日作出（2016）晋0702刑初97号刑事附带民事判决。原审被告人廉雅芬、原审附带民事诉讼原告人刘晋兰、原审附带民事诉讼被告人廉雅茹、张金平均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
榆次区人民法院判决认定，2015年11月30日晚上19时，被告人廉雅芬的父亲廉某1因铲雪一事与邻居被害人刘晋兰、刘晋兰的二儿子刘某发生口角，继而相互撕扯，后被告人廉雅芬、廉雅芬的母亲张金平、妹妹廉雅茹来到现场，期间廉雅芬等人殴打了刘晋兰，被告人廉雅芬在刘晋兰的左胸部打了几拳，致刘晋兰受伤。经晋中市榆次区公安司法鉴定中心鉴定，刘晋兰肋骨骨折2处以上，已构成轻伤二级。经山西省晋中市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，刘晋兰左侧第4、5肋骨骨折，构成九级伤残；左侧第6、7肋骨骨折，分别构成十级伤残。
原审另查明，被害人刘晋兰事发前系晋中瑞祥朗洁保洁有限公司员工，在太钢万邦炉料有限公司从事清扫马路工作，月工资一千元。其受伤后于2015年11月30日至2016年3月22日在榆次区人民医院住院治疗，经诊断为急性闭合性胸部外伤；左侧多发性肋骨骨折；左侧胸腔少量积液；左侧胸壁局部软组织挫伤，支付医疗费24355.53元（其中被告人廉雅芬给付9000元）。
原判认定上述事实的证据有：
1、晋中市公安局榆次分局出具的犯罪嫌�人廉雅芬到案情况的说明。证实：2015年11月30日晚19时许，该所接到“110”指令称，在修文镇北要村有人打架，该所接到报警后迅速赶往现场对案件展开调查。2015年12月1日上午，受害人刘晋兰的儿子刘某打电话到派出所称其母亲刘晋兰左侧肋骨骨折，当日该所对受害人刘晋兰进行了询问，2015年12月3日将廉雅芬口头传唤（打电话）至修文派出所进行询问。
2、被害人刘晋兰的证言。证实：2015年11月30日晚上19时许，我在家中听见我儿子刘某在和人吵架，我出去后就看见邻居“变福子”和他老婆，两个女儿还有二女婿在和我儿子吵架，我怕他们打起来，我就抱住我儿子不让我儿子动手，对方五个人就扑过来打我和我儿子，“变福子”大女儿就把我推到在地，然后就在我的肚子上踩我，踩了多少下我都记不清楚了，还在我的脸上用手打我，打完后�站在一边了，然后“变福子”的老婆和二女儿也过来踩我，也用手打我的脸，三个人就一起对我又踢又打。“变福子”和他二女婿是用砖头打我儿子，后来我儿媳妇出来看见他们家的人在打我和我儿子，就报“110”了，“变福子”家的人看见我儿媳妇报了“110”了就停手了。
3、刘某的证言。证实：2015年11月30日晚上19时许，我下了班回到家中，就看见我家的院门口堆着一些没有融化开的雪，我就嘴里说：“人还能干出这种事情来了”，然后我就回家拿了一把铁锹出来把路中间的雪铲到了路边上，这时“变福子”和他二女婿就站在他家的院门口骂我，我就接上他们的话，我们就吵起来了，后来我母亲听见我和别人吵架了，就出来拉我，怕我和人家打架，这时“变福子”和他的老婆和两个女儿还有女婿就都扑过来了，过来后“变福子”和他女婿就打我，“变福子”的老婆和两个女儿就去打我母亲，后来我和“变福子”撕扯的时候，他女婿就站在我的身后，突然，“变福子”和二女婿就用砖头在我的头上砸了一下，后来“变福子”和他二女婿就过来抓住我的衣领还要打我，这时我老婆出来看见他们还要打我，就报了“110”，然后“变福子”和他二女婿就松开手了，当我再看我母亲的时候，我母亲已经坐在地上了，捂着肚子说肚子疼，“变福子”的老婆和两个女儿已经不知道去哪儿了，然后我们就等“110”过来，在等110期间，我就在我的头上被砸的地方摸了一下，这时才发现我的头部被砸破了。
4、王某1的证言。证实：2015年12月左右的一天，大约晚上18时许，我丈夫刘某下班回来，就告诉我说是有人把雪都洒在我家门口了，他回家的时候还被滑了一下，当时他就很生气，说完就出去�，然后我就听见刘某不知道在骂谁，过一会就听见刘某不知道和谁吵起来了，我就往街上走，当我走出去的时候就看见我婆婆刘晋兰躺在地上，我家房前面的那家大女儿廉雅芬在用脚踩我婆婆，后来廉雅芬的母亲张金平和妹妹廉雅茹也过来踩我婆婆，廉雅芬的父亲廉某2和廉雅茹的老公“军军”（大名不知道）在和我老公刘某撕打，我公公曲忠堂是在往开拉廉某2和军军，我当时一看就很害怕，就叫我女儿赶紧回家拿手机，然后我就报警了，我报了警后他们就都停手了，后来廉某2和他家的人就都回去了。
5、王某2的证言。证实：2015年11月30日晚上19时许，我正在我岳父廉某1家的院子里，听见我岳父在街上和人吵架，我就出去了，我出去后就看见我岳父家后面邻居的二儿子在和我岳父撕打，那家二儿子的母亲是倒在地上了，我看见那家二儿子打�岳父，我就跑过去打那家的二儿子，这时我岳母也从家中出来了，我刚过去就被那家二儿子的继父用砖头在我的头上砸了一下，我岳母就过去拉住那家二儿子的继父不让动手，这时那家的二媳妇也拿着砖头过来了，我就从他儿媳妇的手中夺过砖头在那家二儿子的头上砸了一下，就把砖头掉地上了，我就抱住那家二儿子的头对他说：“这可是你先挑起的事情”，后来那家的二儿子也不撕打了，我就放开他了，我们就都停手了，我岳母就叫我回家，我回去后就看见我岳父、岳母还有我老婆的姐姐他们都在院子里了。
6、张金平的证言。证实：2015年11月30日19时许，我正在家中做饭，就听见我丈夫在和人吵架，我就赶紧往出走，我出去的时候就看见我丈夫在和我家房后的邻居家的二儿子和他母亲吵架，那家二儿子的继父是站在旁边不吭气。那家的二儿子手里拿着砖头就要扑的打我丈夫，但是被他的母亲拦着不让打，我丈夫是手里拿着一把铁锹在和他们吵架，我就往回拉我丈夫，还对我丈夫说都是邻居不要因为这些小事打架，但是这时候那家的二儿子就又扑过来打我丈夫，那家的二儿子就把他母亲给带倒在地上，后来我丈夫和对方的二儿子和他继父就撕打在一起，后我就叫我家二女婿赶紧出来拉架，后来我家二女婿出来后也和他们撕打到一起，我就赶紧往开拉，但是就是拉不开。后来我被那家的二儿子一拳打在胸口就倒在地上。这时我看见那家的二儿子的继父手里拿着一块砖头不知道砸了谁一下，我就赶紧起来抱住他的腰不让他砸，后来他们就停手了。
7、廉某1的证言。证实：2015年的11月30晚上19时许，我在街上把我家墙根的雪都铲路中间，这时我家后面的邻居家的二儿子就骑着摩托车回来了，他回家后放了摩托车后就站在他家的大门口开始骂我，后来他母亲也出来一块骂我。我后来听他们越骂越难听，我就和他们对骂开了，那家的二儿子就要过来打我，他母亲就抱住他不让他打我，后来又吵了几句那家的二儿子就又扑过来打我，还从路边的煤池上那了一块砖头，他母亲就拦住他不让他打我，那家的二儿子就把他母亲带倒在地上，后来我们两个撕打到一起后，那家的二儿子用砖头在我的背部砸了一下，就把砖头扔了。这时我老婆和二女婿就出来了，出来后就拦那家的二儿子，我和我老婆和二女婿就和那家的二儿子撕打到一起，后来老婆就被那家的二儿子推倒在地上了，就剩下我和我二女婿和那家的二儿子在一起撕打，后来我大女儿也出来了，就和那儿媳妇吵架，这时那家的二儿子的继父就出来拿了一块砖头在我二女婿的头部砸了一下，我老婆�从地上站起来夺了他手中的砖头，后来那家的二儿子的继父就说：“我不和你们女人吵架”，然后就过来把我和我二女婿还有他家二儿子拉开了。
8、廉雅茹的证言。证实：2015年11月30日晚上(具体时间不知道)，我正在家里看孩子（刚满12个月），给孩子换衣服，这时候我就听见我家的狗在一直叫，我就把孩子放在婴儿车里到了街上，我出去后就看见我父亲和我母亲还有我姐姐和我丈夫都在门口站着了，我姐姐正在和对方吵架，对方是母亲父亲还有儿子和儿媳也都是在街上了，对方的母亲坐在地上嘴里喊着：“杀人啦，救命了”，其余的我也听不懂说什么，我当时看见我姐姐还在和对方吵架，我就把我姐姐拉上回家了，然后我父亲，母亲和我丈夫就都回家了。
9、榆次区人民医院诊断证明书、晋中市榆次区公安司法鉴�中心法医学人体损伤程度鉴定书。证实：经鉴定，刘晋兰肋骨骨折2处以上，已构成轻伤二级。
10、被告人廉雅芬的供述。证实：2015年11月30日晚上19时许，我准备出去办点事情，我出了门就看见我家房后面的邻居家的老太太和他二儿子的在朝着我家骂，我听了听发现他们是在骂我父亲，而且越骂越难听，我就和他们吵起来了，过了一会我妹妹廉雅茹也从家里出来了。我们姐妹俩就和对方的母子两个吵起来了，吵着吵着对方的儿子就从路边的一个煤池上拿了一块砖头想要过来打我们，被他母亲拦住了，但是并没有停止争吵。后来对方的儿子就扑过来在我的右脸上打了一拳，我就和对方的儿子撕打到了一起了，这时我就看见对方的母亲倒在地上了。后来我妹夫王某2也从家里出来了，对方的父亲也出来了，他们出来后王某2和廉雅茹就与对方的儿�和父亲撕打到一起了，对方的儿子放开我后，刘晋兰一直用手拽着我的裤子不放，我就弯腰在刘晋兰的左胸部打了几拳，把刘晋兰拽着我的手拨开。然后我就开始拉架，让他们不要打了，这时我看见对方的儿媳妇也出来了，并且拿着一块砖头，我就赶紧过去拦住她，怕她用砖头伤着人。后来王某2和廉雅茹还有对方的父子俩都停手了，然后我们就都回家了，对方的老太太坐在地上就喊：“杀人啦，救命啦”。
11、晋中市瑞祥朗洁保洁有限公司出具的证明。证实：2014年7月到2015年11月，刘晋兰由该公司外派到太钢万邦公司从事保洁工作，月工资一千元整。
12、被害人刘晋兰的医药费、交通费等票据。证实其受伤后住院治疗的花费情况。
13、被告人廉雅芬的常住人口详细信息。证实其身份情况。
据此，榆次区人民法院认为，被告人廉雅芬遇事不能冷静、妥善处理，在邻里之间产生矛盾后故意伤害她人身体，致被害人刘晋兰肋骨骨折二处以上，经鉴定构成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。根据证人证言结合被害人刘晋兰伤情可以证实，附带民事诉讼被告人廉雅茹和张金平也参与了此次打架，对由此给刘晋兰造成的经济损失应共同承担连带赔偿责任，附带民事诉讼原告人刘晋兰请求的残疾赔偿金及精神抚慰金不在赔偿范围，其余损失根据法律规定及相关证据予以确定。被告人廉雅芬犯罪后在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经侦查机关口头传唤，主动、直接投案，如实供述了自己的罪行，符合最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的规定，可以认定自首，但根据本案的具体案情，其作为一个正值壮年�年轻人因琐事将已近暮年的被害人刘晋兰的左侧胸部多根肋骨致伤，犯罪后未积极与被害人协商赔偿事宜并取得被害人谅解，依法对其犯罪行为不予从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十五条（六）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条之规定，判决：1、被告人廉雅芬犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；2、被告人廉雅芬、附带民事诉讼被告人廉雅茹、附带民事诉讼被告人张金平连带赔偿附带民事诉讼原告人刘晋兰医疗费24355.53元、住院伙食补助费11200元、营养费7100元、交通费2050元、护理费29633元、误工费10000元、鉴定费2300元，共计人民币86638.53元，除去已支付的9000元，应再支付赔偿款人民币77638.53元。此款于判决生效后10日内履行；3、驳回附带民事诉讼原告人刘晋兰的其他诉讼请求。
上诉人刘晋兰上诉认为，原审判决民事赔偿数额过低，并应赔偿精神损害抚慰金及残疾赔偿金。
上诉人廉雅芬上诉认为，原审判决赔偿误工费不当，民事赔偿部分标准过高。
上诉人张金平上诉认为，该没有参与打架，原审判决该承担民事赔偿证据不足。
上诉人廉雅茹上诉认为，该没有参与打架，原审判决该承担民事赔偿证据不足。
二审经审理查明的事实与原审查明一致，认定事实的证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，上诉人廉雅芬在邻里之间发生矛盾后,盲目冲动，不能冷静妥善处理，故意伤害他人身体致受害人刘晋兰构成轻伤，其行为确已构成故意伤害罪。宣判后，原审被告人廉雅芬没有就刑事判决部分提出上诉，公诉机关也未提起抗诉，原判刑事部分已经发生法律效力。关于上诉人廉雅芬上诉所提原判民事赔偿数额过高，且不应赔偿误工费的上诉意见，经查，原审根据在案证据，依据相关法律规定计算受害人刘晋兰各项经济损失并无不当，故对其上诉意见不予采纳。关于上诉人刘晋兰上诉所提原判民事赔偿数额过低，且应当判赔残疾赔偿金及精神损害抚慰金的上诉意见，没有事实与法律依据，不予采纳。关于上诉人廉雅茹与张金平上诉所提该二人没有参与打架，不应承担民事赔偿责任的上诉意见，经查，根据在案受害人陈述及其他证人证言，结合受害人刘晋兰的伤情，二上诉人也参与了该次打架，现有证据虽不能证实二上诉人应承担刑事责任，但对受害�的损失应承担连带赔偿责任，故对二上诉人的上诉意见亦不予采纳。本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 田光明
审判员 皇甫权
审判员 郑晓勇
二〇一七年四月二十七日
书记员 武李婷