广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）揭中法刑一终字第1号
原公诉机关广东省揭阳市榕城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）被告人杨某甲，男，1967年11月23日出生，汉族，广东省普宁市人，小学文化，住普宁市。因犯开设赌场罪于2011年4月25日被普宁市人民法院判处有期徒刑六个月，2011年6月26日刑满释放。因本案于2014年7月14日被羁押，同月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于广东省揭阳市看守所。
揭阳市榕城区人民法院审理揭阳市榕城区人民检察院指控原审被告人杨某甲犯开设赌场罪一�，于2014年11月20日作出（2014）揭榕法刑初字第433号刑事判决。原审被告人杨某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年6月底至2014年7月14日期间，被告人杨某甲驾驶号牌为粤V＊＊＊**的夏利牌小轿车，载杨某乙和“音姐”到胡某甲、“大目”（后2人均另案处理）位于揭阳市榕城区梅云街道办事处竹林村开设的“鱼虾蟹”赌摊参赌共20多次。杨某甲每载1名参赌人员到该赌摊参赌，即可从该赌场获得人民币（下同）100元的报酬，至被抓获时共获利2000多元。2014年7月14日晚上，该赌摊被公安机关查处，现场抓获杨某甲和参赌人员杨某乙，并扣押到“鱼虾蟹”赌具1副、作案工具小轿车1辆、赌资2630元。
原判认定上述事实，有证人杨某乙的证言、现场勘验笔录、现场图、现场相片、“鱼虾蟹”赌具及号牌为粤V＊＊＊**小轿车的照片、辨认笔录、提取笔录、扣押物品清单、证据保全清单、刑事判决书及刑满释放证明书、抓获经过证实材料、被告人杨某甲的供述及身份证实材料等证据证实。
原判认为，被告人杨某甲的行为已构成开设赌场罪。杨某甲受雇佣为赌场接送参赌人员，在开设赌场共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚；前因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条条一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个�，并处罚金人民币三万元。
宣判后，原审被告人杨某甲上诉提出其只是开出租车送乘客到赌场，收取的是乘客付的车费，并非受赌场雇佣接送赌客；原判量刑过重。请求二审从轻改判。
经审理查明，2014年6月底至2014年7月14日期间，上诉人杨某甲多次驾驶车牌号为粤V＊＊＊**的夏利牌小轿车，载杨某乙和“音姐”到位于揭阳市榕城区梅云街道办事处竹林村的“鱼虾蟹”赌场参赌。杨某甲每载1名参赌人员到该赌场参赌，即可从该赌场获得100元的报酬，至被抓获时获利约2000多元。2014年7月14日晚上，该赌场被公安机关查处，现场抓获杨某甲和参赌人员杨某乙，并扣押到“鱼虾蟹”赌具1副、作案工具小轿车1辆、赌资2630元。
上述事实，有经原审庭审质证、本院查证属实的下列证据予以证明：
1.抓获经过。证实2014年7月14日晚上，揭阳市公安局梅云派出所在揭阳市榕城�梅云办事处竹林村山脚下一田地处，查获涉嫌驾车接送参赌人员到竹林村一赌摊赌博的杨某甲。
2.证人杨某乙的证言。杨证实2014年7月14日21时许，他打电话叫杨某甲驾车载他到梅云竹林村一赌摊赌博，至22时许，派出所的同志到场查处，设赌的庄家和其他参赌人员趁乱逃跑，他和杨某甲就被传唤到派出所。杨某甲是专门载人到梅云竹林村的赌摊参与赌博的，在知道他有时参与赌博后就问他是否要到梅云竹林村赌博。他同意后，从今年6月份开始，杨某甲就驾车载他到竹林村参与赌博，总共载了他4次。杨某甲载他去参与赌博没有向他收费，但是他经常看到杨某甲载人到竹林村的赌摊后就有人拿钱给其，具体多少他不清楚。杨经辨认照片，对上诉人杨某甲确认无误。
3.现场勘查笔录、现场图及现场照片。经勘查，现场位于揭阳市榕城区梅云办事处竹林村一田地，现场�取“鱼虾蟹”赌具1副、车牌号V＊＊＊＊7的小汽车1辆、杨某甲赌资1880元、杨某乙赌资750元，并对现场拍摄照片，制作现场图。
4.提取笔录、扣押清单。证实公安机关于2014年7月14日22时36分，在揭阳市榕城区梅云办事处竹林村一田地现场提取杨某甲的赌资1880元、车牌号为粤V＊＊＊**的夏利牌银色小汽车1辆。
5.普宁市人民法院（2011）揭普法刑初字第212号刑事判决书、普宁市看守所刑满释放证明书。证实杨某甲因犯开设赌场罪，于2011年4月25日被普宁市人民法院判处有期徒刑六个月，同年6月26日刑满释放。
6.上诉人杨某甲的供述。杨供述2014年7月14日21时许，杨某乙打电话叫他载其到梅云竹林村的“鱼虾蟹”赌摊赌博，他便驾驶车牌号为粤V＊＊＊**的小汽车载杨某乙到竹林村的赌场并向赌场庄家胡某甲领取100元报酬。随后他在赌场附近等待杨某乙赌博后一起回家。23时许，派出所的同志到场查处，设赌的庄家和其他参赌人员趁乱逃跑，他和杨某乙则被传唤到派出所。设赌的庄家的是胡某甲和另一绰号“大目”的男子。2014年6月底，杨某乙知道他有载人到竹林村参赌后，主动联系他载其到竹林村赌博。2014年6月底的一天，他与朋友杨某丙到梅云寻找赌博的地方参赌，途中认出前方车牌尾数656的汽车是同村人“老独”的。因为他知道“老独”平时有载人到赌场参赌，便驾车跟着其后面来到梅云竹林一赌场。他下车后询问“老独”载人到该赌场是否有报酬。“老独”指着一男子（即胡某甲）让他自己问。他便上前问胡某甲，胡当场就给了他100元作为他载杨某丙前来赌博的报酬，并对他说以后有人要赌博就载到该赌场。他总共载了杨某乙4次，载了一叫“音姐”的妇女十几次。因每载一人赌场庄家会给他100元报酬，所以乘客不用给他车�。他至被抓获帮庄家载了约20人次，获利约2000元。杨经辨认照片，对参赌人员杨某乙、庄家胡某甲确认无误。
7.上诉人杨某甲的户籍证明。
上诉人杨某甲上诉提出其只是开出租车送乘客到赌场，收取的是乘客付的车费，并非受赌场雇佣接送赌客。经查，证人杨某乙证实杨某甲载其到赌场参赌并未向其收取车费，而是从赌场庄家处收取报酬；杨某甲对其载参赌人员到赌场参赌并收取庄家报酬的事实亦供认不讳，其供述与杨某乙的证言能相互印证，足以认定，故该上诉意见理由不成立，不予采纳。
本院认为，上诉人杨某甲无视国家法律，受雇佣为赌场接送参赌人员，其行为已构成开设赌场罪。杨某甲在共同犯罪过程中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。杨某甲前因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内故意再犯应当判处有期徒刑之罪，是累�，应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨某甲上诉请求从轻改判的理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林旭强
代理审判员 林伟涛
代理审判员 许伟娜
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 谢昭杰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯�和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。