湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）益法刑一终字第109号
原公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）符某某，绰号“国八几”，男，1986年6月15日出生，汉族，小学文化，无业。因犯非法持有毒品罪于2012年2月29日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年4月30日被刑事拘留，同年5月31日被逮捕。现羁押于益阳市第二看守所。
上诉人（原审被告人）彭某，绰号“健八几”，男，1990年5月17日出生，汉族，初中文化，无业。因犯非法拘禁罪于2009年6月23日被益阳市赫山区人民法院判处有期徒刑六个月。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2013年6月4日被刑事拘留，同年7月11日被执行逮捕。现羁押于益阳市第一看守所。
益阳市赫山区人民法院审理赫山区人民检察院指控原审被告人符某某、彭某犯寻衅滋事罪一案，于二0一三年十月二十一日作出（2013）赫刑初字第359号刑事判决。符某某、彭某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市人民检察院指派检察员翦诞出庭履行职务，上诉人符某某、彭某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2013年4月25日17时许，被告人符某某伙同彭某、“涛八几”等六人驾驶两台车到益阳市金山南路江金菜市场门口向龚某波讨债。在符某某与龚某波谈话的过程中，姚某武、郭某等人持刀走到符某某的车旁要求符某某下车。在后面车内的被告人彭某持散弹枪向姚某武等人开了一枪，子弹将姚某武击伤，并将路过的一台轿车打坏。之后，符某某、彭某等人迅速逃离现场。
案发后，被告人符某某、彭某被公安机关抓获归案。经鉴定，姚某武的伤势构成轻微伤；轿车的损失为5651元。法院审理过程中，两被告人的家属赔偿了姚某武和车主崔某江的经济损失。姚某武、崔某江对两被告人的行为表示谅解。
上述事实，被告人符某某、彭某在庭审中不持异议，且有经过庭审质证的下列证据予以证实：被害人的陈述、证人证言、辨认笔录、勘验检查笔录、扣押物品清单、价格鉴定结论、谅解书、刑事判决书、身份信息和到案经过说明等。
原审认为，被告人符某某、彭某随意殴打他人，任意损毁公私财物，情节严重，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人符某某、彭某均系主犯。两被告人均系累犯，应从重处罚。庭审过程中，两被告人认罪态度较好，积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十五条第一款之规定，以被告人符某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；以被告人彭某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年。
符某某上诉称，原判量刑过重，他主动交代犯罪事实，已取得了被害人的谅解，认罪态度好，请求二审从轻处罚。
彭某上诉称，原判量刑畸重，他在法庭上自愿认罪；积极赔偿被害人的经济损失，取得了谅解；犯罪之后积极改造，有悔罪表现；犯罪造成的社会危害较小，请求二审从轻处罚。
检察机关答辩称，原审定性不准，本案应以聚众斗殴罪定性，两上诉人持械斗殴，应在三年以上量刑，且两上诉人均系累犯，应从重处罚。建议二审法院改变定性，根据上诉不加刑的原则，维持原判。
经审理查明，2013年3月24日龚某波向上诉人符某某借款1万元。后龚某波将此事告诉了朋友曾志平，曾志平表示符某某欠他几万元钱，要龚某波还钱给符某某时告知他，他要找符某某收帐。2013年4月24日晚上，符某某打电话向龚某波讨要债务，龚某波提出第二天再联系。次日龚某波主动与符某某约定下午5时在益阳市金山南路江金菜市场门口见面。同时，龚某波将这一情况告知了曾志平。曾即派姚某武、郭某等四人携带砍刀与龚某波一同前往江金菜市场附近守候。当日下午，符某某通过电话邀集上诉人彭某等人前往。因符某某还欠简某明1万元，亦邀简某明同往现场拿钱。下午5时左右，符某某驾驶一台黑色奥迪车载简某明等二人到达益阳市金山南路江金菜市场门口，彭某伙同另外二人驾驶一台无牌丰田轿车停在符某某的车后约20米处。龚某波见符某某等人到达后，上前隔着车窗与坐在驾驶室的符某某交谈。谈话过程中，姚某武、郭某等人上前围住符某某的车，拉扯车门，要其下车。符某某见姚某武等人身上带有刀具，答复就下车。符某某尚未下车，坐在后面丰田车内的彭某下车持散弹枪向姚某武等人开了一枪，子弹将姚某武的头部、肩膀处击伤，并将路过的一台白色本田思威轿车反光镜、尾灯等处打坏。之后，符某某、彭某等人逃离现场。
案发后，符某某、彭某被公安机关抓获归案。经鉴定，姚某武的伤势构成轻微伤；本田思威轿车的车损为5651元。一审过程中，符某某、彭某的家属已赔偿被害人姚某武及车主崔某江的经济损失。姚某武、崔某江对符某某、彭某的行为表示谅解。
证明上述事实的证据有：
证人龚某波的证言证实，他向符某某借了1万元，他的一个朋友曾志平得知后要他还钱时通知其。2013年4月25日他与符某某约好下午5点钟在江金菜市场门口见面并打电话告诉了曾志平。他于4点40多到了菜场门口，看到“小八”等四人已经到了那里。等了十几分钟，符某某开着一辆黑色奥迪车到了马路边上，同来的还有一辆黄色无车牌的进口车。他走到副驾驶的窗口位置跟符某某讲话，这时“小八”从旁边冲到驾驶室位置，叫符某某下车并去拉车门。这时黄色轿车上下来了三个年轻男子，其中一个拿了一把枪开了一枪。
证人姚某武的证言证实，案发当天创世纪网吧老板龚某波跟他讲下午“国八几”会来找他收债，而他的哥哥“老崔”（曾志平）在“国八几”那里有几万元帐没有收回，要找“国八几”收帐。下午5点钟时，他和郭某、“波八几”、“小马”四个人每人带了一把刀，和龚某波一起到了江金菜市场门口等“国八几”。“国八几”到后，他要对方下车时，后面一台车下来一个男的拿着一把枪对着他们这边开了一枪，他被打伤右边头部和右肩。
证人郭某的证言证实，案发当天他和“小八”等四人在江金菜市场遭到枪击。
4、证人崔某江的证言证实，案发当天他开车经过江金菜市场门口，车子被散弹枪子弹击中了。
5、证人简某明的证言证实，案发当天他同符某某到一个菜市场门口找人收一万元钱，有三、四个年青男子围到车外叫符某某下车时，听到了一声枪响。
6、证人陈某的证言证实她听彭某的朋友说彭某拿枪把人打伤了。
7、现场勘验笔录及现场照片证实案发现场的情况。
8、检查笔录及扣押物品清单证实从符某某的奥迪车内搜查出管制刀具等物品；崔某江的本田车多处被散弹枪子弹损坏。
9、辨认笔录证实龚某波能辨认出符某某和彭某，符某某辨认出简某明，姚某武、郭某辨认出彭某。
10、法医鉴定证实姚某武系散弹枪致头皮裂创及异物存留，属轻微伤。
11、物证检验意见书证实从案发现场地面提取的血迹系姚某武所留。
12、价格鉴定结论书证实本田车车损为5651元。
13、谅解书及收据证实姚某武、崔某江均已对符某某、彭某表示谅解。
14、益阳市赫山区人民法院（2009）赫刑初字第179号、（2012）赫刑初字第117号刑事判决书证实符某某、彭某被判刑的情况。
15、身份信息证实上诉人符某某、彭某的身份。
16、抓获经过证实抓获符某某、彭某的情况。
17、上诉人符某某的供述及辩解，证实龚某波找他借了1万元的高利贷，4月25日下午5点钟时，“大块”叫他到江金菜市场去拿钱，他就喊了“超几”、“涛几”和“建伢几”开车到了菜场门口。“小八”等三、四个人叫他下车并伸手抽车钥匙。这时他听到一声枪响，看到“建伢几”拿着枪和两个伢几去追“小八”等人。
18、上诉人彭某二审中供称，案发当天符某某让他喊几个人一起去要钱。到现场后，他见对方二、三十人把符某某的车围住了，就下车拿枪朝天开了一枪。
上述证据均经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）符某某、彭某在公共场所持枪随意射击，致一人轻微伤，并造成他人车辆财物严重受损的后果，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。益阳市人民检察院提出两上诉人的行为构成聚众斗殴罪的意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。两上诉人均系累犯，应从重处罚。案发后，两上诉人已赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。在庭审中，符某某、彭某认罪态度较好，可从轻处罚。两上诉人上诉提出具有从轻处罚的情节，请求二审从轻处罚的上诉理由，本院认为，一审在量刑时已予以充分考虑，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄浩益
审 判 员 易政兴
代理审判员 吴林波
二〇一四年一月十六日
书 记 员 熊达奇