新疆维吾尔自治区霍城县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）霍民初字第178号
原告：王书义。
委托代理人：樊宁庚，特别代理。
被告：新疆新淼建设工程有限公司。
法定代表人：宋琦，该公司经理。
委托代理人：刘清丽，新疆伊力佳律师事务所律师，特别代理。
被告：新疆新淼建设工程有限公司霍城县分公司。
负责人：贾放亮，公司经理。
委托代理人：刘清丽，新疆伊力佳律师事务所律师，特别代理。
原告王书义诉被告新疆新淼建设工程有限公司（以下简称新淼公司）、被告新疆新淼建设工程有限公司霍城县分公司（以下简称新淼霍城分公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2014年2月28日立案受理后，依法由审判员李洪生适用简易程序于2014年3月5日公开开庭进行审理，原告王书义及委托代理人樊宁庚到庭参加了诉讼，被告新淼公司、被告新淼霍城分公司及其共同委托代理人刘清丽，均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告王书义诉称，2006年10月8日，伊犁新淼公司霍城分公司将其承包的霍城县果子沟牧场饮水安全工程转包给原告，工程于2007年4月27日竣工。经多方确认原告完成的工程结算价为1，013，289.62元，原告实际已经领取工程款873，250元，余款140，039.62元被告至今未付。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判令：1、二被告连带偿还工程款140，039.62元；2、二被告连带返还投保保证金10，000元；3、二被告连带支付逾期利息53942.70元；4、二被告承担本案的诉讼费用。
被告新淼公司辩称，原告所述不属实，我公司不知道原告挂靠在霍城分公司，对霍城分公司与霍城县人民政府改水防病办公室签订的工程承包合同不知道，现在也不认可；原告当时是和果子沟牧场签订的合同，后来领款时县上要求通过招标，原告自己联系的，我公司只是参与招投标，至于霍城分公司是否与发包方签订工程承包合同，我公司并不知道。我公司没有偿还原告工程款的义务。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告新淼霍城分公司辩称，原告是以个人名义承建的工程，原告只是挂靠在被告新淼霍城分公司，也与霍城分公司签订了项目经理工程施工合同，合同第十条第八项约定，在建设单位未付清工程款之前，项目经理无权要求甲方付清工程款。原告承建的工程一直没有决算，也未到相关部门进行工程审计，没有将工程的相关资料送交被告。至于工程款的支付，因工程是国家投资，工程款全部由国家财政拨付，县财政前期支付80多万以后，后期工程款一直没有支付，前期的款项也是原告自己跑的，被告至今没有收到财政部门拨付的后期工程款，无法向原告支付后期的工程款。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。
原告在举证期限内向法庭提供的证据有：
1、投标书一份。证明原告承建的工程是以被告新淼公司的名义进行投标的事实。
2、收据一份。证明原告以被告名义交纳10，000元投标保证金，至今没有退还的事实。
3、工程承包合同一份，用以证明被告霍城分公司与霍城县防水办签订合同，并约定工期、造价等的事实。
4、施工管理合同一份。证明原告是项目经理以及与霍城分公司之间的权利义务关系的事实。
5、结算单和委托书。证明霍城分公司委托原告与甲方进行结算的事实。
被告新淼公司在举证期限内向法庭提供证据如下：
1、工程承包协议书一份，证明工程是原告以个人名义承包的，后来挂靠在霍城分公司的事实。
被告新淼霍城分公司在举证期限内未向法庭提供证据。
经质证，二被告对原告提供的证据1、4没有异议，对原告证据2不认可，被告认为公司没有收取投标保证金；对原告证据3、5有异议，认为是复印件无法发表质证意见；原告、被告新淼霍城分公司对被告新淼公司证据1无异议；本院对双方证据认证如下：本院对双方无异议的证据证明效力依法予以确认，对原告证据2中的投标保证金交纳的事实结合本案的实际予以确认；对原告证据3的事实结合被告的陈述本院予以认定；对原告证据5的事实予以认定。
经审理查明，2005年11月28日，原告王书义与霍城县果子沟牧场签订协议书一份，承包了果子沟牧场自来水水源地及水源地至调节池之间管网工程。当时该工程资金是否属于国家项目资金尚在协调中。后来，该工程被列为国家资金项目。因国家项目资金工程的支付必须经过严格的招投标及相关的程序，原告自己没有资质，于是找到伊犁新淼水利水电建筑工程有限公司，以挂靠霍城分公司的名义，由伊犁新淼水利水电建筑工程有限公司以公司名义参与工程的招投标，原告以新淼公司的名义向发包方交纳10，000元投保保证金。工程中标后，2006年10月8日，伊犁新淼水利水电建筑工程有限公司霍城分公司与发包方霍城县人民政府改水防病办公室签订建设工程施工合同一份，工程实际就是原告和果子沟牧场签订协议约定的工程。工程采用包工包料方式，价格为1，447，135.20元。当天原告又与伊犁新淼水利水电建筑工程有限公司霍城分公司签订项目经理工程施工管理合同一份，伊犁新淼水利水电建筑工程有限公司霍城分公司将其承包的工程直接转包给原告，合同约定：按固定价1437135.20元；付款方式：按照主合同要求付款；公司按照工程造价的5.5%向原告收取费用。其中第六条工程款的支付：1、按与发包方签订的大合同付款方式支付工程款；2、双方按工程进度配合收款，款项必须先进公司账户。第七条：8、在建设单位未付清工程款之前，项目经理无权要求甲方付清工程款。在施工过程中，霍城县农牧区供水总站、县水利局和被告霍城分公司认可原告施工工程为1，013，289.62元，剩余的工程由他人承包了。工程现已经交付使用，县财政也下拨了80多万元工程款，原告也从公司领走。双方均未向法庭提供被告新淼公司霍城分公司与发包方签订大合同中工程款的方式和原告从被告新淼公司霍城分公司领取工程款的数额。该工程剩余款项尚在霍城县财政局没有下拨。
另，伊犁新淼水利水电建筑工程有限公司在2010年变更为新疆新淼建设工程有限公司，伊犁新淼水利水电建筑工程有限公司霍城分公司变更为新疆新淼建设工程有限公司霍城县分公司。
本院认为，原告作为没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同，根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定为无效合同。合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。原告施工的工程已经交付使用，原告如果要求建设单位参照合同约定支付工程款价款的，应予支持。原、被告也可以协商一致按照要求提供相应的材料要求相关部门支付或者拨付剩余工程款。经本院庭审中释明，原告不要求追加建设单位为被告参加诉讼。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。现原告要求挂靠单位承担支付工程款、逾期利息、返还保证金的请求没有举出证据证明被告负有法定或者约定的义务，原告应承担举证不能的法律后果，原告的诉讼请求本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（二）款《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告王书义的诉讼请求。
案件受理费4，360元，适用简易程序收取2，180元，由原告王书义负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁州分院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内，按本判决确定的一审案件受理费同等金额向本院预交上诉费，逾期则视为放弃上诉权。
审判员 李洪生
二〇一四年三月十八日
书记员 那那玛
参考法条：
《中华人民共和国合同法》第五十八条：合同无效或者被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第一条第（二）款：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第五项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供加以证明。