安徽省阜阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖12民终993号上诉人（原审被告）：高锋，男委托诉讼代理人：夏继宾，太和县城关法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：高峰,男委托诉讼代理人：陈博，北京市高朋律师事务所律师。委托诉讼代理人：沈伟亮，北京市高朋律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨红军，男被上诉人（原审被告）：中建城开建设集团有限公司委托诉讼代理人：赵兴龙，安徽淮都律师事务所律师。委托诉讼代理人：李大伟，安徽淮都律师事务所律师。上诉人高锋因与被上诉人高峰、杨红军、中建城开建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省界首市人民法院（2016）皖1282民初1649号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。高锋上诉请求：请求撤销原判，依法改判或者发回重审。事实与理由：1、一审认定事实不清，其与高峰不存在雇佣关系，导致适用法律错误；2、一审漏列当事人，应当追加邹帮辉为被告；3、一审不应支持高峰被扶养人生活费，且按照城镇居民标准计算高峰的被扶养人生活费无依据。高峰答辩称，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。中建城开建设集团有限公司答辩称，高锋要求邹帮辉承担责任无依据，同意高锋其他上诉意见。杨红军未答辩。高峰向一审法院起诉请求：依法判令高锋、杨红军、中建城开建设集团连带赔偿其医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等412254.71元并承担本案诉讼费。一审法院经审理查明：2015年8月25日，安徽省太和中医药集团界首中医院医技楼及食堂建设工程发包给中建城开建设集团有限公司承建，邹帮辉代表中建城开建设集团有限公司与发包方签订《房屋建筑承包合同》。中建城开建设集团有限公司将建设工程的木工工程分包给高锋施工，具体施工高锋又包给杨红军组织高峰及其他人员按劳务费每平方米25元实施，杨红军及高峰等人共同参加木工工作，由高锋发放工资，参加干活人员平均分配。2015年9月26日下午3时许，高峰在二楼固定钢管架时，不慎从二楼坠落在地，致右肘关节恐怖三联征、右尺骨近段开放性骨折、左髋臼骨折拌耻骨骨折、右侧第6肋骨骨折。住太和县中医院治疗103天，开支医疗费67744.01元，其中高锋垫付医疗费20000元，中建城开建设集团有限公司代表邹帮辉垫付医疗费35000元。高峰委托安徽正宇司法鉴定所作出鉴定意见，其身体受损程度构成七级伤残；建议休息期210日，营养期60日，护理期60日；后期需行内固定取出术，建议休息期30日，营养期15日，护理期15日；后续治疗费9000元。高峰支付鉴定费2400元。诉讼期间，高锋对高峰的身体致残程度申请重新鉴定，经法院委托安徽天正司法鉴定中心作出鉴定意见，高峰构成伤残等级七级。高锋支付鉴定费1200元。一审法院另查明：高峰其父高连重，1941年12月16日出生，其母张素真，1948年4月15日出生。高峰共有姐姐高艳萍、妹妹高民兄妹三人。一审法院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇员一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。中建城开建设集团有限公司将所承包工程的木工部分分包给没有相应资质及安全生产条件的高锋，在施工中致使提供劳务者高峰身体遭受损害，其造成的损失依法应有高锋承担赔偿责任，中建城开建设集团有限公司应当承担连带赔偿责任。高峰在从事劳务工作中，明知所进行的高空作业没有安全防护措施下，自身没有尽到安全注意义务，却不慎坠地致伤，自己亦应存在一定的过错。杨红军与高锋之间没有签订分包协议，且杨红军仅为劳务人员的组织者并自身参加劳务，从高锋处领取报酬与其他劳务者平均分配，并未从中过多获取利益，对其应认定为提供劳务者，并非接受木工工程的分包者，不应承担赔偿责任。总上所述，高峰的合理损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿范围，确认如下：1、医疗费67744.01元；2、误工费17883.60元（210天×85.16元）；3、护理费6853.20元（60天×114.22元）；4、住院伙食补助费3090元（103天×30元）；5、营养费1800元（60天×30元）；6、交通费1030元（103天×10元）；7、残疾赔偿金86568元（10821元/年×20年×40%），（高峰未向法院提供在城镇居住、就业等相关证据，根据其户口性质按安徽省上一年度农村居民人均纯收入10821元/年标准计算二十年）；8、被扶养人生活费39063.70元（17234元×5年×40%÷3）＋（17234元×12年×40%÷3）；9、鉴定费2400元。以上各项合计226432.51元，由高锋赔偿181146元（226432.51元×80%）及精神损害抚慰金20000元（根据受害人的过错程度、伤残等级，结合受诉法院所在地实际生活水平及侵权方式，酌定20000元）。扣除高锋、中建城开建设集团有限公司已垫付医疗费55000元，高锋仍应赔偿高峰各项损失146146元，中建城开建设集团有限公司承担连带赔偿责任。根据法律规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，判决项中不再单独列明。高峰主张的后续治疗费9000元及后续治疗造成的“三期”费用，尚未实际发生，应待发生后依据造成的实际损失另行主张。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第三十五条,《最高人民法院》第十七条第一款、第十八条第一款、第二十八条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款规定，判决：一、高锋于判决发生法律效力后10日内赔偿高峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费及精神损害抚慰金人民币146146元，中建城开建设集团有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回高峰的其他诉讼请求。案件受理费7484元，由高峰承担4261元，高锋、中建城开建设集团有限公司承担3223元；高锋支付的鉴定费1200元，由其自行负担。二审诉讼期间，高峰围绕本案争议焦点向本院提交两组证据，第一组证据是高峰的住院病历、费用清单及医疗费发票，证明高峰二次医疗费6869.94元，住院九天，住院伙食补助费270元，误工费6000元，营养费450元，护理费1725元，交通费90元，共计15404.94元；第二组证据是高峰的用工协议工资单及用工单位营业执照，证明高峰的各项赔偿应当按照城镇标准计算。本院查明的事实与一审一致。高锋质证认为：对证据一的真实性无异议，对证明目的有异议，高峰虽然发生三期治疗，但本案高峰发生的实际损失其自身应承担主要责任，高锋与高峰没有雇佣关系，不应由高锋承担。对证据二的真实性有异议，高峰与高锋之间没有任何关系，高峰没有暂住证等长期居住城镇的证明，达不到其证明目的。中建城开建设集团有限公司质证认为：对于高峰的住院医疗费票据无异议；对于证据二不属于新证据，不能作为认定本案事实的证据。本院认证认为：对于高峰二审举证的第一组证据的真实性、合法性、关联性均予认定，但因一审时高峰并未主张后续治疗费用，本案二审不予处理，高峰应另行主张；高峰举证的第二组证据与本案无关联性，不能证明其在此次事故发生前高峰在城镇生活工作连续满一年，故对高峰举证的第二组证据的证明目的不予认定。本院认为，中建城开建设集团有限公司将建设工程的木工工程分包给高锋施工，具体施工高锋又包给杨红军组织高峰及其他人员实施，杨红军及高峰等人共同参加木工工作，由高锋发放工资，参加干活人员平均分配，事实清楚。高峰在施工过程中受伤，作为接受劳务一方的高锋应当承担相应的赔偿责任，一审法院认定高峰与高锋之间系雇佣关系正确。高锋上诉称邹帮辉系实际承包人，一审漏列当事人，但未提供相应的证据予以证明其主张，本院对此亦不予采信。高峰因此次事故构成七级伤残，伤势较重，一审支持高峰被扶养人生活费并无不当，但因高峰未举证证明其在事故发生前在城镇生活工作连续满一年的相关证据，故高峰的各项赔偿标准应当按照农村居民标准计算，一审判决计算高峰的被扶养人生活费标准错误，本院予以纠正。综上，高峰的各项损失为：医疗费67744.01元、误工费17883.60元、护理费6853.20元、住院伙食补助费3090元、营养费1800元、交通费1030元、残疾赔偿金86568元、被扶养人生活费20343.33元[（8975元×5年×40%÷3）＋（8975元×12年×40%÷3）]、鉴定费2400元。以上各项合计207712.14元，由高锋赔偿166169.71元（207712.14元×80%）及精神损害抚慰金20000元。扣除高锋、中建城开建设集团有限公司已垫付医疗费55000元，高锋仍应赔偿高峰各项损失131169.71元，中建城开建设集团有限公司承担连带赔偿责任。综上所述，高锋的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第三十五条、《最高人民法院》第十七条第一款、第十八条第一款、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持安徽省界首市人民法院（2016）皖1282民初1649号民事判决第二项，即驳回高峰的其他诉讼请求。二、变更安徽省界首市人民法院（2016）皖1282民初1649号民事判决第一项，即高锋于判决发生法律效力后10日内赔偿高峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费及精神损害抚慰金人民币146146元，中建城开建设集团有限公司承担连带赔偿责任为高锋于本判决生效之日起十日内赔偿高峰医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、鉴定费及精神损害抚慰金人民币131169.71元，中建城开建设集团有限公司承担连带赔偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费及鉴定费的负担按照一审判决执行；二审案件受理费3223元，由高锋负担2600元，高峰负担623元。本判决为终审判决。审判长  李晓艳审判员  孙 颖审判员  刘 媛二〇一七年六月六日书记员  唐明丽本案适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；