.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 民 事 判 决 书（2017）内01民终3318号上诉人（原审被告）：内蒙古蒙厚源农牧业有限公司。法定代表人：马涛，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢伟，男，该公司法务经理。被上诉人（原审原告）：王志亮，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：王志清（王志亮之妹），住内蒙古自治区。上诉人内蒙古蒙厚源农牧业有限公司（以下简称蒙厚源公司）因与被上诉人王志亮劳动争议一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102民初6595号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月7日公开开庭进行了审理。上诉人蒙厚源公司的委托诉讼代理人谢伟，被上诉人王志亮的委托诉讼代理人王志清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。蒙厚源公司上诉请求：l、撤销一审民事判决书；2、蒙厚源公司不予支付王志亮解除劳动合同的经济补偿金1750元；3、蒙厚源公司不予支付王志亮未签订书面劳动合同的双倍工资差额11948.28元；4、蒙厚源公司核对王志亮欠付工资后支付。事实和理由：王志亮于2016年1月21日入职蒙厚源公司，王志亮当时言明是暂时”兼职代做”（由于王志亮未离职）蒙厚源公司一方在华南市场的销售，待日后王志亮与原单位解除合同才能完全入职蒙厚源公司工作。由此双方的关系从建立之初应该为劳务关系，后由于王志亮至3月底期间一直毫无业绩，故蒙厚源公司于2016年3月28日通知其只在深圳地区开展业务。但王志亮还是没有任何业绩，蒙厚源公司经过多方调查及对相关公司回访，发现王志亮基本没有为蒙厚源公司进行市场走访，于是2016年4月底通知王志亮解除双方的劳务关系，同时告知王志亮与蒙厚源公司核对相关账目，交接工作，再行支付王志亮4月份劳务报酬。后王志亮一直没有核对账目和交接工作，蒙厚源公司也即无法发放相关报酬，同时导致蒙厚源公司华南区业务工作至今无法开展，给蒙厚源公司在造成相当严重的损失。此外，应王志亮的要求（因其与原单位未离职，不能签订合同，不需要缴纳社保等条件），所谓的入职也只是草草的报到，之后关于签订合同事宜，蒙厚源公司多次提出签订劳动合同事宜，但王志亮一直未提交离职证明，也一直未到公司报到，导致劳动合同无法签订。蒙厚源公司鉴于签订劳动合同的关键性，向王志亮邮寄了劳动合同要求王志亮签字后返回蒙厚源公司，但王志亮一直未将该合同返归蒙厚源公司，直接导致合同未签订，其中不乏王志亮有恶意行为存在。原判决对这一事项置之不理，单纯依据王志亮出具的2005年这一十年之前的离职证明即确定双方未签订劳动合同，这与客观事实相悖；蒙厚源公司与王志亮之间的劳动关系，按照客观事实是王志亮”兼职代做”，没有固定的劳动合同形式方面的要求，只要王志亮在其工作范围开展了工作，履行了市场行动即可。同时，这种特殊的”兼职代做”完全是应王志亮的要求进行的。事实上王志亮对市场不闻不问，没有业绩，使华南以及随后指派管理的深圳市场都处于停滞状态，是明明白白的骗取蒙厚源公司为其发放劳务报酬。蒙厚源公司发现后立即通知其解除劳动关系，而王志亮又拒绝交接工作，拒绝核对其掌握的财务及相关市场信息，使蒙厚源公司关于该市场的业务处于举步维艰的形态。而原判决仅凭王志亮一面之词，即行裁决。客观事实说明，双方不是劳动合同关系而是劳务关系，所以是明显的适用法律错误。王志亮辩称，一审判决正确，驳回上诉。王志亮向一审法院起诉请求：1、蒙厚源公司为王志亮补缴或现金支付在职期间（2016年1月21日至2016年8月31日）应缴纳的社会保险；2、蒙厚源公司向王志亮支付经济补偿3500元；3、蒙厚源公司向王志亮支付2016年1月21日到1月31日和2016年4月1日至2016年8月31日应发工资3500元÷31天×11天+3500元×5个月=18742元；4、蒙厚源公司向王志亮支付2016年1月21日到2016年8月31日未签订书面劳动合同的双倍工资差额3500元÷31天×11天+3500元×6个月=22242元；5、蒙厚源公司支付王志亮因工作出差的差旅费7227.12元，其中（住宿及补助6440元、车费131.5元、话费及邮寄费655.63元）；6、蒙厚源公司支付因拖欠工资等费用须经法律部门解决造成王志亮至今一直不能找到工作的经济损失及往返深圳和呼和浩特市的机票及住宿等费用28000元（其中仲裁申请、取通知、仲裁开庭及法院起诉三次往返1980元×6次=11880元），到呼和浩特期间住宿交通等费用280元/天×15天=11880元（公司标准且附有证据），至今未工作损失11920元；7、蒙厚源公司支付王志亮因工作租房费用和违约金3000元×7个月+5000元=26000元（有蒙厚源公司的租房标准和租房合同）；8、蒙厚源公司支付所有诉讼费用；9、法院判决蒙厚源公司因拖欠工资及制作伪证进入企业信誉等级系统和相关负责人个人征信系统，以免他人受害并维护法律尊严。一审法院认定事实：2016年1月21日王志亮到蒙厚源公司工作，在此期间王志亮以王鑫的名字在蒙厚源公司任华南区域经理一职，期间月工资为3500元，双方没有签订书面劳动合同且蒙厚源公司没有为王志亮缴纳社会保险。蒙厚源公司于2016年3月28日对王志亮下达了《关于更改王鑫业务范围通知》，通知王志亮自2016年4月份始暂停除深圳以外的其他地区业务，对其它地区因业务产生的交通、住宿等费用均不予报销。2016年4月30日，蒙厚源公司发出《通报》称因王鑫入职以来三个月无任何销售业绩，故公司解除与王鑫的劳动工作关系并予以辞退，期间被告未向王志亮发放2016年4月当月工资。王志亮、蒙厚源公司因劳动关系发生争议，王志亮于2016年8月底向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、蒙厚源公司为王志亮补缴在职期间（2016年1月21日至2016年8月31日）应缴纳的社会保险；2、蒙厚源公司向王志亮支付经济补偿金3500元；3、蒙厚源公司向王志亮支付2016年4月1日至2016年8月31日应发工资14000元；4、蒙厚源公司向王志亮支付2016年1月21日至2016年8月31日未签订劳动合同的双倍工资差额30333元；5、蒙厚源公司支付王志亮因工出差的差旅费7227.13元（住宿及补助6440元、车费131.5元、话费及邮寄费655.63元）；6、蒙厚源公司向王志亮支付无故解除劳动合同的赔偿28000元。呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会于2016年11月28日作出新劳仲裁字【2016】240号仲裁裁决书，裁决：1、蒙厚源公司于本裁决生效后十日内为王志亮补缴2015年2月21日至2016年4月30日的各项社会保险（单位和个人的比例和数额以社会保险经办部门核定为准）；2、蒙厚源公司于本裁决生效后十日内为王志亮支付拖欠的4月份工资3500元；3、蒙厚源公司于本裁决生效后十日内向王志亮支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额7965.52元；4、蒙厚源公司于本裁决生效后十日内向王志亮支付解除劳动关系的经济补偿1750元。5、驳回其他仲裁请求。王志亮不服该裁决，诉至一审法院。另查明，蒙厚源公司虽已作出与王志亮解除劳动关系的决定并进行书面通报，但其在通报后一直与王志亮进行工作销售业务方面的交流及工作安排直至2016年6月初。王志亮提交的2016年5月3日的报销单显示报销期间为2016年4月6日至4月29日往返深圳广州，报销单没有蒙厚源公司的签字确认，且王志亮未针对该报销单提交原始票据及欲报销费用与工作业务有关的其他证据。2011年12月2日内蒙古伊利实业集团股份有限公司北京乳品厂针对王志亮出具《离职证明》一份，写明：王志亮（身份证号×××）于2003年10月25日至2005年9月30日在我公司任职，于2005年10月1日离职，各项手续已办清，双方再无任何劳动纠纷，并加盖了公司的公章。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。王志亮于2016年1月21日到蒙厚源公司工作，蒙厚源公司一直未与王志亮签订书面劳动合同且未缴纳社会保险，蒙厚源公司虽抗辩称该情况系王志亮未从原单位处离职所致，但针对该抗辩意见蒙厚源公司未提交证据予以证明且王志亮提交了原单位出具的《离职证明》，故对蒙厚源公司的抗辩意见一审法院不予采纳。蒙厚源公司于庭审中自认未向王志亮发放2016年4月份的工资，依据王志亮提交的微信记录可知，至2016年6月初其一直与蒙厚源公司进行工作销售业务方面的交流及相应的工作安排，该情况可视为蒙厚源公司以实际行为将王志亮的工作期限进行了延续，故蒙厚源公司应当支付王志亮4月、5月工资。蒙厚源公司因王志亮无业绩解除与王志亮的劳动合同关系，应当支付解除劳动关系的经济补偿金。综上，关于经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条的规定，劳动者依照劳动合同法第四十条的规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付解除劳动合同的经济补偿金，依照第四十七条的规定”劳动者在用人单位工作不满六个月的，用人单位向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，王志亮据此要求蒙厚源公司支付经济补偿金的主张，合法有据，但其请求的补偿金计算有误，应为1750元（3500元÷2），对超出部分的请求一审法院不予支持。针对欠付工资的问题，依庭审查明及王志亮提交的证据可知，蒙厚源公司尚欠王志亮2016年4月、5月工资共计7000元，因王志亮未在仲裁阶段提出对2016年1月21日到1月31日的工资主张，在诉讼时提出违反了仲裁前置程序，对该部分当事人应另行主张。关于双倍工资差额的问题，因蒙厚源公司未与王志亮签订劳动合同，故蒙厚源公司应当向王志亮支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额11948.28元（3500元×3个月+3500元÷21.75天×9天）。关于第五项对支付差旅费的诉求，因王志亮提举的报销单没有蒙厚源公司单位的签字确认，且王志亮未针对该报销单提交原始票据及欲报销费用与工作业务有关的其他证据，一审法院对此不予支持。关于第六项、第七项诉讼请求，因王志亮未在仲裁阶段提出，在诉讼时提出违反了仲裁前置程序，对该部分当事人应另行主张。关于社保问题及第九项诉求的内容，不属于人民法院受理范围，当事人可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条的规定，判决如下：一、被告内蒙古蒙厚源农牧业有限公司在本判决生效后十日内支付原告王志亮解除劳动合同的经济补偿金1750元；二、被告内蒙古蒙厚源农牧业有限公司在本判决生效后十日内支付原告王志亮欠付工资7000元；三、被告内蒙古蒙厚源农牧业有限公司在本判决生效后十日内支付原告王志亮未签订书面劳动合同的双倍工资差额11948.28元；四、驳回原告王志亮的其他诉讼请求。案件受理费10元（王志亮已预交），由被告内蒙古蒙厚源农牧业有限公司承担。二审中，双方当事人没有提交新的证据。经二审审理，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为：1、蒙厚源公司是否支付王志亮解除劳动合同的经济补偿金1750元；2、蒙厚源公司是否支付王志亮未签订书面劳动合同的双倍工资差额11948.28元；3、蒙厚源公司是否支付王志亮欠付工资。针对本案第一、第二争议焦点，2016年1月21日蒙厚源公司与王志亮建立劳动关系，并于2016年4月30日发出《通报》辞退王志亮的事实存在。蒙厚源公司提出的其与王志亮只是劳务关系，并非劳动关系的抗辩理由，因没有提供证据证明，本院不予支持。因蒙厚源公司单方于王志亮解除劳动关系，且一直未与其签订书面劳动合同，应依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第八十二条的规定支付王志亮解除劳动关系的经济补偿金以及未签订书面劳动合同的双倍工资。针对本案第三个争议焦点，庭审期间，蒙厚源公司提出核对未支付王志亮工资数额，且至今未提供相关证据，故本院对该上诉理由亦不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由内蒙古蒙厚源农牧业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长巴特尔仓审判员何建军审判员蔡世杰二〇一七年九月二十六日书记员张竹馨