北京市朝阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）朝民（知）初字第43046号
原告中联时代酒店管理发展（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区麦子店街39号（金龙水道大厦）三层501室。
法定代表人侯尊中，董事长。
委托代理人高燕。
被告雅鑫酒店管理（上海）有限公司，住所地上海市浦东新区世博村路375弄6号。
法定代表人王晓东，总经理。
委托代理人桂云柯，上海市光大律师事务所律师。
原告中联时代酒店管理发展（北京）有限公司(简称中联时代公司)与被告雅鑫酒店管理（上海）有限公司（简称雅鑫酒店公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。中联时代公司的委托代理人高燕，雅鑫酒店公司的委托代理人桂云柯到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
中联时代公司起诉称：2011年8月9日，我公司与雅鑫酒店公司签订了《特许经营合同》，约定雅鑫酒店公司在上海市浦东新区世博村路375弄6号设立酒店加盟富驿连锁酒店，委托我公司对酒店进行全权经营管理，我公司保证每月酒店GOP（运营利润）达到30万元，超过30万元的部分为我公司的绩效管理费。我公司依约向雅鑫酒店公司支付了90万元绩效保证金。2013年10月，雅鑫酒店公司向我公司发函称特许酒店因土地拆迁问题租赁合同提前终止，鉴于此双方于2013年11月17日至21日办理完酒店返还手续，《特许经营合同》于2013年10月31日提前终止。但此后雅鑫酒店公司迟迟不按合同约定退还我公司90万元绩效保证金，还拖欠特许费用和其他各种费用共计454275.95元，至今不与我公司结算。故我公司诉至法院，请求判令雅鑫酒店公司：1、退还绩效保证金90万元；2、支付特许费用及其他垫付费用454275.95元，并按照日千分之五的标准支付自2013年12月1日至实际给付之日的滞纳金；3、支付违约金60万元。
雅鑫酒店公司答辩称：第一，我公司认可收到中联时代公司交纳的90万元绩效保证金且未退还，但由于中联时代公司尚拖欠我公司2013年9月、10月GOP费用未支付，因此是中联时代公司违约而不是我公司违约。我公司主张此部分费用应当予以抵销，剩余费用同意退还中联时代公司。第二，中联时代公司主张的特许费用和其他费用454275.95元未经双方最终核算，不属于房费，一直在核算过程中，其要求我公司支付没有合同依据。第三，中联时代公司拖延向我公司支付GOP费用构成违约在先，其本案主张的滞纳金和违约金标准过高，请求法院予以调整。综上，不同意中联时代公司的诉讼请求。
经审理查明:2011年8月9日，中联时代公司（甲方）与雅鑫酒店公司（乙方）签订了《特许经营合同》，主要内容如下：
1.甲方为“富驿连锁酒店”中国境内特许经营授权、管理及服务系统的提供人，根据乙方申请并经甲方评估，甲方授权乙方在酒店区域范围内非独占性的合法使用“富驿”品牌及相关资源，并在甲方指导下开展经营；
2.合同特许经营期限自2011年7月31日至2017年8月31日，酒店客房数量为115间，地址位于上海市浦东新区世博村路375弄6号一层至五层。
3.“运营利润”即GOP，指“酒店总收入”减去“酒店运营费用”后的所余部分。“绩效管理费”指在甲方管理的特许酒店达到双方约定的运营利润，乙方按一定的标准或比例按月向甲方支付的费用。
4.特许费用及支付方式。（1）特许加盟费：本合同签署之日起2日内，乙方应向甲方一次性支付加盟费36万元，该费用不予返还。（2）绩效管理费：乙方应于每月的15日前向甲方支付上月绩效管理费。甲方承诺，特许经营期限内每月特许酒店GOP达到30万元（酒店房间数量不低于115间的情况下），超过30万元部分为甲方当月绩效管理费。如当月特许酒店GOP达不到前述承诺标准的，甲方应予补足。甲方应于每月初5个工作日内向乙方支付当月承诺GOP。为保证甲方绩效承诺，甲方应于本合同签署后3个工作日内向乙方支付绩效保证金90万元。本合同有效期内如甲方未按照前款规定补足承诺GOP超过7日以上（含7日），乙方可从绩效保证金中扣除甲方应付未付之费用，甲方应于15日内向乙方补足绩效保证金。特许经营期满或本合同提前终止时，在甲方返还特许酒店后7个工作日内乙方向甲方无息返还绩效保证金，但乙方在返还时有权扣除甲方所有应付未付款项。（3）滞纳金：如果乙方付款迟延，则每迟延1天乙方应向甲方支付迟延付款金额的千分之五作为滞纳金。
5.违约金及违约责任。9.1甲方有以下重大违约事项，须按本合同第9.3条承担违约责任：……9.1.3特许酒店月GOP未达到甲方承诺标准，且甲方超过15日（非甲方原因除外）未予补足的；9.2乙方有以下重大违约事项，须按本合同9.3条承担违约责任：……9.2.3乙方迟延支付甲方各项特许费用的。9.3守约方书面通知违约方第9.1或9.2款的重大违约事项后，违约方在30日内仍未改正其违约行为的，守约方有权要求违约方按以下方式承担违约责任：9.3.1守约方可单方解除本合同而无须承担任何法律责任；9.3.2违约方未尽付款或赔偿义务，每逾期一日，按欠款总额的万分之三支付滞纳金给守约方；9.3.3违约方按90万元向守约方支付违约金；……9.3.7以上各项重大违约责任承担方式，守约方有权选择单独适用或同时适用。若因一方先违约导致另一方违约的，由先违约的一方承担全部违约责任。违约方在任何时候均不得以违约金过高而要求包括有管辖权的人民法院在内的第三方进行调整。
6.通知。如遇重大事项，双方须以EMS的方式发送书面函件。甲方联系地址为北京市朝阳区麦子店街39号富驿时尚酒店，联系人雷英。乙方联系地址为上海市浦东新区世博村路375弄6号，联系人王映东。任何一方如变更协议载明的联系方式和通讯地址，须在变更后5个工作日内通知另一方。任何一方将通知送达上述联系地址后，即视为对方已经收到此通知。
《特许经营合同》附件二约定乙方委托甲方对特许酒店进行全权经营管理，甲方应负责引导和控制酒店的管理及运营，其中第2.5条约定特许经营届满或本合同提前终止时，甲方应将酒店返还乙方，同时乙方应根据本合同约定将甲方已支付的绩效保证金返还甲方。
2011年8月10日，双方签署一份《补充协议》，约定：乙方未按照原合同附件二第2.5条约定向甲方返还全部绩效保证金，逾期超过60日的，乙方应按照原合同第9.3条向甲方承担违约责任。
同日，中联时代公司向雅鑫酒店公司支付了绩效保证金90万元。
2013年10月15日，雅鑫酒店公司在给中联时代公司《关于提前终止特许经营通知》的函中确认涉案《特许经营合同》因出租方终止房屋租赁而于2013年10月31日提前终止。庭审中，中联时代公司和雅鑫酒店公司对此均不持异议，表示涉案特许酒店已经拆除，合同已于该日终止。
2014年4月15日，中联时代公司向雅鑫酒店公司发送邮件，就合同终止后双方各项费用结算问题进行核对，主要内容有：
根据上周五财务会议内容，基本上双方对于大的数据无争议，但贵司财务尚有2个数据疑问待双方核实并于本周三确认，现将我司核对情况向您释明如下：1、对于我方应付雅鑫的月承诺GOP，除双方已确认2013年9月的30万元、2013年10月1日-7日的67741.93元之外，我司已付足了2011年9月1日-2013年8月31日的全部承诺GOP；2、对于雅鑫应付富驿的款项，再次向您附上文件2明细，其中红色字体为您我及贵司财务已确认的金额，尚未确认的小笔金额如信用卡付款、美团房费等，贵司财务也表示会提供银行流水查询，本周三前确认；3、邮件附件2统计了各自应付给对方的总费用，其中雅鑫酒店公司应付中联时代公司各种费用总计454275.95元，中联时代公司应付雅鑫酒店公司月承诺GOP费用367741.94元，二者差额86534.01元，另外雅鑫酒店还应退还中联时代公司绩效保证金90万元，合计雅鑫酒店公司应支付中联时代公司总费用为986534.01元。
2014年4月17日，雅鑫酒店公司回复了该邮件，指出中联时代公司还拖欠雅鑫酒店公司2013年8月GOP费用30万元，其余部分未提出异议。当日，中联时代公司回复称经核对该笔费用已经支付，系雅鑫酒店公司财务交接问题导致重复计算了该笔费用。诉讼中，雅鑫酒店公司认可已收到2013年8月GOP费用30万元。
庭审时，雅鑫酒店公司也向本院提交了中联时代公司2014年4月15日发送的邮件及附件2打印件，用以证明中联时代公司曾认可尚欠雅鑫酒店公司367741.94元月承诺GOP费用未结算，要求在本案中予以扣除，但是雅鑫酒店并不认可其拖欠中联时代公司的费用数额。中联时代公司对尚欠雅鑫酒店公司367741.94元月承诺GOP费用未结算一事予以认可，但不同意在本案中一并处理，认为雅鑫酒店公司应提出反诉或另案起诉。
2013年11月8日、2014年6月30日，中联时代公司先后向雅鑫酒店公司在《特许经营合同》中所留联系地址上海市浦东新区世博村路375弄6号以及上海市虹口区吴淞路299号上海宝御酒店的地址发函要求结算相关费用、退还绩效保证金，雅鑫酒店公司均未予回应。中联时代公司对发函过程进行了证据保全公证。
上述事实，有《特许经营合同》、《补充协议》、付款凭证、代付款说明、通知函、公证书、邮件打印件及当事人陈述等在案佐证。
本院认为：中联时代公司与雅鑫酒店公司签订的《特许经营合同》是双方真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的特许经营合同，双方均应当按照合同约定履行义务。
根据雅鑫酒店公司向中联时代公司发送的《关于提前终止特许经营通知》及双方庭审时的陈述，涉案特许酒店已拆除，《特许经营合同》已于2013年10月31日提前终止。
《合同法》第九十八条规定，合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。关于90万元绩效保证金，涉案《特许经营合同》约定：特许经营期满或本合同提前终止时，在中联时代公司返还特许酒店后7个工作日内雅鑫酒店公司向中联时代公司无息返还绩效保证金，但雅鑫酒店公司在返还时有权扣除中联时代公司所有应付未付款项。本案中联时代公司向雅鑫酒店交纳了90万绩效保证金，但其认可尚欠雅鑫酒店公司月承诺GOP费用367741.94元，雅鑫酒店公司主张予以扣除符合合同约定，本院予以支持。故雅鑫酒店公司应退还中联时代公司绩效保证金共计532258.06元。中联时代公司要求雅鑫酒店公司就该部分费用另行解决没有法律依据，本院不予支持。
关于中联时代公司要求雅鑫酒店公司就迟延返还绩效保证金支付违约金60万元的主张，本院认为，根据《特许经营合同》约定：中联时代公司应于每月初5个工作日内向雅鑫酒店公司支付当月承诺GOP；特许经营期满或本合同提前终止时，在中联时代公司返还特许酒店后7个工作日内雅鑫酒店公司向中联时代公司无息返还绩效保证金。中联时代公司应付雅鑫酒店公司月承诺GOP费用的时间最早为2013年9月，本案《特许经营合同》终止于2013年10月31日，雅鑫酒店公司应退还绩效保证金的时间最早为2013年10月。因此，中联时代公司应先支付月承诺GOP费用，雅鑫酒店公司后返还绩效保证金。现双方均未履行自己的义务，都构成违约，故中联时代公司无权要求雅鑫酒店公司就此支付违约金。对中联时代公司的该项诉讼请求，本院不予支持。
关于特许费用及其他垫付费用454275.95元及滞纳金，本院认为：首先，中联时代公司已通过邮件告知了雅鑫酒店公司核算结果，雅鑫酒店公司仅提出2013年8月GOP费用未计入在内，其余部分并未提出异议。而雅鑫酒店公司现已认可收到2013年8月GOP费用，故其余费用不应存在争议。其次，雅鑫酒店公司在庭审时也提交了该邮件及附件作为证据，可见其知道该核算结果。其仅认可中联时代公司拖欠雅鑫酒店公司的费用数额而否认雅鑫酒店公司拖欠中联时代公司的费用数额，但又未能提供相反证据支持其主张，本院不予采信。再次，合同终止后雅鑫酒店公司应及时配合中联时代公司进行结算，但中联时代公司多次向雅鑫酒店公司合同中约定的地址和其他地址发送EMS催款函要求结算费用，雅鑫酒店公司均未予回应，拒不配合结算，应自行承担不利后果。综上，中联时代公司要求雅鑫酒店公司支付454275.95元费用及滞纳金的诉讼请求于法有据，本院予以支持。
关于滞纳金的标准，《特许经营合同》约定如果雅鑫酒店公司付款迟延，则每迟延1天应向中联时代公司支付迟延付款金额的千分之五作为滞纳金。现有证据表明双方初步核算出该笔费用数额的日期为2014年4月17日，中联时代公司书面通知雅鑫酒店结算该款项的日期为2014年6月30日，故滞纳金应从该日的次日计算。中联时代公司主张从2013年12月1日起计算没有依据，本院不予支持。雅鑫酒店公司主张该滞纳金过高，请求本院予以调整，符合《合同法》及相关司法解释规定。本院将根据中联时代公司就其损失的举证情况、雅鑫酒店公司的过错程度、国家贷款利率水平等因素，酌情确定该滞纳金数额。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条第二款之规定，判决如下：
一、被告雅鑫酒店管理（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告中联时代酒店管理发展（北京）有限公司绩效保证金五十三万二千二百五十八元六分；
二、被告雅鑫酒店管理（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中联时代酒店管理发展（北京）有限公司特许费用四十五万四千二百七十五元九角五分；
三、被告雅鑫酒店管理（上海）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告中联时代酒店管理发展（北京）有限公司滞纳金十四万元；
四、驳回原告中联时代酒店管理发展（北京）有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费22388元，由原告中联时代酒店管理发展（北京）有限公司负担5000元(已交纳)，由被告雅鑫酒店管理（上海）有限公司负担17388元（于本判决生效后7日内交纳）。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。
审 判 长 彭新桥
人民陪审员 王璧珠
人民陪审员 朱 蓓
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 孙 莹