河南省三门峡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫12民终2040号
上诉人（原审原告）中国工商银行股份有限公司三门峡涧南支行。住所地三门峡市崤山路市人民医院西侧。
负责人王涛，该支行行长。
委托代理人柴轶，该单位职工。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审被告）开曼铝业（三门峡）有限公司。住所地三门峡市工业园区。
法定代表人李重阳，该公司总经理。
委托代理人郭成，该公司员工。代理权限为特别授权。
原审被告陕县鸿海矿产品销售有限公司。住所地陕县产业聚集区管委会院内。
法定代表人王炳南，该公司总经理。
原审被告王炳南，男，汉族，住灵宝市。
原审被告高学刚，男，汉族，住三门峡市陕州区。
原审被告赵燕红，女，汉族，住三门峡市陕州区。
上诉人中国工商银行股份有限公司三门峡涧南支行（以下简称工行涧南支行）与被上诉人开曼铝业（三门峡）有限公司（以下简称开曼公司）、原审被告陕县鸿海矿产品销售有限公司（以下简称鸿海公司）、王炳南、高学刚、赵燕红金融借款合同纠纷一案，不服湖滨区人民法院（2016）豫1202民初1733号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人工行涧南支行的委托代理人柴轶、被上诉人开曼公司的委托代理人郭成到庭参加诉讼，原审被告鸿海公司、王炳南、高学刚、赵燕红经本院传票传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原审查明：2014年10月21日，开曼公司向工行涧南支行出具了“到期付款确认书”，承诺无论其与陕县鸿海矿产品销售有限公司于2014年9月28日签订的编号为20140928的铝矾土矿石购销合同（河南矿），订单是否执行完毕，我单位都将按照订单约定的到期付款日无条件支付不低于购销合同总价值的60%至借款人在贵行开立的账户为17×××81的回款专户，未经贵行书面通知不得变更回款账户。开曼公司加盖单位公章及法定代表人印鉴。
2014年11月10日，销货方鸿海公司与融资银行工行涧南支行签订编号为0171300012—2014年（涧南）字0029号的“国内订单融资协议”，写明甲方（融资银行）工行涧南支行，乙方（销货方）鸿海公司，乙方向甲方提出融资申请。“订单融资”指乙方与购货方采用非信用证结算方式并已签署订单后，甲方以订单项下的销售货款作为主要还款来源，为满足乙方在货物发运前因支付原材料采购款、组织生产、货物运输等资金需求而向乙方提供的短期融资。融资金额为壹仟万元整。融资期限为6个月，实际提款日和还款日以借据记载为准，融资利率以基准利率价浮动利率幅度确定，其中基准利率为融资发放日前一工作日全国银行拆借中心公布的年期贷款基础利率，浮动幅度为上浮30%。乙方满足提款前提条件后，对于乙方在申请订单融资前尚未采购原材料或未全额支付原材料货款的，原材料采购款项或订单融资款项中与乙方尚未支付的原材料货款相应的部分由甲方直接支付到乙方上游供应商账户，该账户由乙方在提款通知书中一并列明，甲方应将剩余款项划入乙方在甲方开立的下列账户（即户名陕县鸿海矿产品销售有限公司，账号17×××81，开户行为工行涧南支行），甲方将融资款项划入上述账户，即视为甲方已经按照本协议约定向乙方履行了融资义务。乙方应按本协议约定按时足额支付融资利息和其他费用，并按到期一次性偿还的方式偿还本协议项下的融资本金。在每一还款日和结息日前一个银行工作日，乙方应在合同约定的货款回款专户（17×××81）中足额存入当期应偿还融资本金、应付利息和其他费用，并授权甲方在还款日和结息日主动划收货款回款专户中的资金已偿还融资本息和其他费用。乙方货款回款专户中的款项不足以支付本协议项下到期应付本金、利息和其他费用的，甲方有权决定划收的顺序。乙方要求提前偿还全部或部分融资的，应于拟定提前还款日前10个工作日书面通知甲方。乙方需在甲方开立账号为17×××81的货款回款专户，作为乙方收取订单项下销售货款和存入还款资金的唯一账户，未经甲方同意，乙方不得自行从该账户支取任何款项，也不得发出从该账户支付任何款项的指令，该账户不得开通网上银行业务。并约定因本协议引起的或与本协议有关的争议和纠纷，甲乙双方用协商解决，协商不成在甲方所在地法院通过诉讼方式解决。借款人鸿海公司加盖单位公章，法定代表人王炳南签字确认。
同日，王炳南与工行涧南支行签订了0171300012—2014涧南（保）字0021号“保证合同”。合同载明：“甲方（中国工商银行股份有限公司三门峡涧南支行）、乙方（王炳南），乙方所担保的主债权为甲方依据其与陕县鸿海矿产品销售有限公司于2014年11月10日签订的主合同而享有的对债务人的债权，乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用。若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日次日起两年。乙方向甲方承诺发生下列情形之一的，自接到甲方通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任：A、主债权到期（包括提前到期）债务人未予清偿的；B、乙方或债务人被申请破产或歇业、解散、清算、停业整顿、被吊销营业执照、被撤销。”合同还约定本合同生效后，任何一方不履行其在本合同项下的任何义务，或违背其在本合同项下所做的任何陈述、保证与承诺的，即构成违约，因此而给对方造成损失的，应予赔偿。本合同引起的或与本合同有关的争议和纠纷，甲乙双方用协商解决，协商不成在甲方所在地法院通过诉讼方式解决。”王炳南签名确认。同日，王炳南向工行涧南支行出具了承诺书一份。承诺：一、若借款人陕县鸿海矿产品销售有限公司未能履行合同约定按期归还借款本息，本人和配偶代为清偿并自愿履行0171300012—2014年（涧南）字0029号的“借款合同”中借款人的所有义务。二、本人和配偶自愿以名下所有财产作为履行0171300012—2014年（涧南）字0029号“借款合同”中借款人所有义务的保证，并自愿接受贷款人处置，自愿承担清偿责任的范围包括但不限于贷款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及贷款人为实现债权的费用等。三、在借款人陕县鸿海矿产品销售有限公司未能履行合同约定按期归还借款本息时，借款人中国工商银行股份有限公司三门峡涧南支行可直接向本人和配偶主张权利而无需先行向借款人主张权利。王炳南签名确认。
同日，工行涧南支行（甲方）与高学刚、赵燕红（乙方）签订了编号为0171300012—2014年涧南（保）字0022号保证合同。合同载明“乙方所担保的主债权为甲方依据其与陕县鸿海矿产品销售有限公司（债务人）于2014年11月10日签订的主合同而享有的对债务人的债权。乙方承担保证责任的方式为连带责任保证。乙方保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用。若主合同为借款合同，则本合同项下的保证期间为：自主合同项下的借款期限届满之次日起两年甲方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为借款提前到期日次日起两年。乙方向甲方承诺发生下列情形之一的，自接到甲方通知之日起5个工作日内，无条件履行本合同项下的保证责任：A、主债权到期（包括提前到期）债务人位于清偿的；B、乙方或债务人被申请破产或歇业、解散、清算、停业整顿、被吊销营业执照、被撤销。”合同还约定本合同生效后，任何一方不履行其在本合同项下的任何义务，或违背其在本合同项下所做的任何陈述、保证与承诺的，即构成违约。因此而给对方造成损失的，应予赔偿。本合同引起的或与本合同有关的争议和纠纷，甲乙双方用协商解决，协商不成在甲方所在地法院通过诉讼方式解决。高学刚、赵燕红签名确认。同日，高学刚与赵燕红出具了承诺书一份，承诺：一、若借款人陕县鸿海矿产品销售有限公司未能履行合同约定按期归还借款本息，本人（高学刚）和配偶（赵燕红）代为清偿并自愿履行0171300012—2014年（涧南）字0029号的《借款合同》中借款人的所有义务。二、本人和配偶自愿以名下所有财产作为履行0171300012—2014年（涧南）字0029号《借款合同》中借款人所有义务的保证，并自愿接受贷款人处置，自愿承担清偿责任的范围包括但不限于贷款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及贷款人为实现债权的费用等。三、在借款人陕县鸿海矿产品销售有限公司未能履行合同约定按期归还借款本息时，借款人中国工商银行股份有限公司三门峡涧南支行可直接向本人和配偶主张权利而无需先行向借款人主张权利。高学刚、赵燕红签名确认。
2014年11月11日，工行涧南支行针对鸿海公司出具借据一份，约定借款期限为2014年11月11日至2015年5月5日，借款金额壹仟万元整，贷款账号17×××00，存款账号17×××81。贷款利率7.28%。借款用途购铝土矿，贷款种类国内订单贸易融资。鸿海公司加盖公章确认，法定代表人签名确认。因鸿海公司未完全履行偿还借款的义务，故工行涧南支行起诉来院。
原审认为：鸿海公司向工行涧南支行借款10000000元的事实，有双方签订的《国内订单融资协议》以及借据为证，双方之间债权债务关系明确。合同到期后，鸿海公司只偿还部分本金，剩余借款9641928.57元未按照合同约定按时支付，属于违约行为，应当按照合同约定承担还款责任。工行涧南支行要求鸿海公司按照合同约定要求支付剩余本金及利息，符合法律规定，予以支持。王炳南、高学刚、赵燕红对此笔借款承担保证责任的事实，有双方签订的《担保合同》及还款承诺书为证，故应对上述借款本金及利息承担连带保证责任。关于利息部分，合同约定利率为7.28%，逾期在原融资利率基础上加收50%计收罚息，工行涧南支行主张截止2016年3月21日，利息为849838.65元，自2016年3月22日计算利息至本判决确定的给付之日止，符合法律规定，予以支持。开曼公司辩称铝矾土购销合同未实际履行，开曼公司虽然签署“到期付款确认书”，但是工行涧南支行没有证据证明鸿海公司与开曼公司签订的“铝矾土矿石购销合同”（编号为20140928）已经履行或履行完毕，且开曼公司也没有与工行涧南支行签订保证合同或向其出具承诺书，故开曼公司承担保证责任没有事实和法律依据，故开曼公司的辩称原审法院予以采纳。关于高学刚、赵燕红、王炳南辩称担保已过担保期间，因“保证合同”中第4.1条规定保证期间为自主合同（《国内订单融资协议》）项下的借款期限届满之次日（即2015年5月6日）起两年（即2015年5月6日—2017年5月6日），故仍在担保期间内，其辩解理由原审法院不予采纳。王炳南、高学刚、赵燕红承担完保证责任后，可以向鸿海公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、陕县鸿海矿产品销售有限公司应偿还中国工商银行股份有限公司三门峡涧南支行借款本金9641928.57元及利息（截止2016年3月21日，利息为849838.65元，自2016年3月21日起以本金9641928.57元，按合同约定罚息，计算至本判决确定的给付之日止）；限于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、王炳南、高学刚及赵燕红对上述款项承担连带保证责任。三、开曼铝业（三门峡）有限公司不承担还款责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费84750元，由陕县鸿海矿产品销售有限公司、王炳南、高学刚及赵燕红共同负担。
宣判后，工行涧南支行不服，上诉称：原审认定事实错误，鸿海公司向开曼公司供应矿石，后因收购矿石资金不足，鸿海公司向工行涧南支行申请贷款，开曼公司于2014年9月28日向工行涧南支行出具书面到期付款确认书，承诺无论与鸿海公司签订的《铝矾土矿购销合同（河南矿）》订单（合同）是否履行完毕，开曼公司都将按照订单（合同）约定的到期付款日无条件支付不低于合同总价款的60%至鸿海公司在工行涧南支行开立的还款账户。工行涧南支行基于申请材料及开曼公司的承诺，才向鸿海公司发放了贷款1000万元。开曼公司自愿向工行涧南支行做出承诺，现鸿海公司的已经构成违约，无论与鸿海公司签订的《铝矾土矿购销合同（河南矿）》订单（合同）是否履行完毕，开曼公司都将应当按照承诺履行义务。开曼公司应当承担还款义务。请求判令开曼公司向工行涧南支行偿还9641928.57元及利息。
开曼公司答辩称：1、鸿海公司在《铝矾土购销合同》约定的履行期间并没有向开曼公司供应矿石，开曼公司不负有向鸿海公司进行矿石结算及其支付货款的义务；工行涧南支行要求开曼公司按照到期付款确认书中的“矿石销售货款”承担承诺还款义务是没有依据的。2、开曼公司向工行涧南支行出具的《到期付款确认书》不能作为开曼公司承担承诺还款义务的依据。3、《到期付款确认书》中所规定的“购销合同是否执行完毕”与事实中的“购销合同并未执行”是完全不一样的，而且该《到期付款确认书》属于格式条款。开曼公司没有义务按照《到期付款确认书》承担支付铝土矿购销合同总价值60%的货款。4、开曼公司没有与工行涧南支行就鸿海公司与工行涧南支行签订的本案融资协议签订任何形式的保证文件，不负有任何担保义务。5、本案中，鸿海公司与开曼公司之间的《铝矾土购销合同》（河南矿）并没有实际履行，开曼公司当然不负有向鸿海公司进行矿石结算及其支付货款的义务。请求维持原判。
鸿海公司、王炳南、高学刚、赵燕红未答辩。
二审经审理查明的基本事实与原审一致。
本院认为：开曼公司虽然没有在工行涧南支行与鸿海公司之间的国内订单融资协议上以保证人的身份签名，但是鸿海公司是就其与开曼公司之间签订的《铝矾土矿购销合同（河南矿）》订单（合同）所享有的债权向工行涧南支行进行订单融资的，开曼公司也就其在该合同中的付款义务向工行涧南支行做出无论该合同“是否履行完毕，开曼公司都将按照订单（合同）约定的到期付款日无条件支付不低于合同总价款的60%至鸿海公司在工行涧南支行开立的还款账户”的承诺。该承诺是开曼公司在商事活动中做出的真实意思表示，开曼公司应当履行。开曼公司关于其与鸿海公司之间的合同没有履行、不应承担付款义务的辩解理由不能成立。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项，判决如下：
一、维持湖滨区人民法院（2016）豫1202民初1733号民事判决第一项、第二项和诉讼费负担部分；
二、变更湖滨区人民法院（2016）豫1202民初1733号民事判决第三项为“开曼（三门峡）有限公司在其与陕县鸿海矿产品有限公司2014年9月28日签订的《铝矾土矿购销合同（河南矿）》（合同编号：20140928）确定的合同总价款的60%范围内承担本案付款责任，限本判决生效之日起十日内付清”。
三、驳回中国工商银行股份有限公司三门峡涧南支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费84750元，由开曼（三门峡）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 琼
审 判 员 李小敏
代理审判员 焦玉兰
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 张娇娇