宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁03刑终32号
原公诉机关宁夏回族自治区盐池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张爱平，男，生于1977年5月9日，汉族，户籍所在地陕西省子洲县，捕前住陕西省榆林市。2012年8月2日因吸食毒品被陕西省定边县公安局决定强制隔离戒毒二年；2012年12月3日因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被陕西省定边县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金六千元，2014年4月21日刑满释放。2015年11月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利�区分局刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年12月17日以涉嫌犯非法持有毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区盐池县看守所。
辩护人张海琰。
上诉人（原审被告人）王兵，男，生于1976年5月23日，汉族，捕前住陕西省榆林市榆阳区。因犯盗窃罪被陕西省榆林市中级人民法院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金一万元，2008年5月27日刑满释放；2010年9月16日因犯盗窃罪、非法持有毒品罪被陕西省榆林市榆阳区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金一万三千元，2014年1月18日刑满释放。2015年11月10日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年12月17日以涉嫌犯非法持有毒品罪被宁夏回族自治�吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区盐池县看守所。
辩护人文庆玲。
上诉人（原审被告人）王文波，男，生于1986年9月12日，汉族，户籍所在地陕西省子洲县。2005年12月20日因犯盗窃罪被陕西省榆林市榆阳区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金五千元，2010年8月23日刑满释放；2012年12月18日因吸毒被陕西省榆林市公安局榆阳区分局强制隔离戒毒；2014年6月20日因犯盗窃罪被陕西省绥德县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二千元，2015年9月8日刑满释放。2015年11月10日因涉嫌犯非法持有毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，同年12月17日以涉嫌犯非法持有毒品罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于宁夏回族自治区盐池县�守所。
宁夏回族自治区盐池县人民法院审理宁夏回族自治区盐池县人民检察院指控原审被告人张爱平、王兵、王文波犯运输毒品罪一案，于2016年12月23日作出（2016）宁0323刑初115号刑事判决。宣判后，原审被告人张爱平、王兵、王文波均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员锁耀环出庭履行职务，上诉人张爱平及其辩护人张海琰、上诉人王兵及其辩护人文庆玲、上诉人王文波到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年11月9日上午，被告人张爱平联系被告人王兵、王文波到宁夏回族自治区灵武市购买毒品，其中被告人张爱平、王兵意图合资购买9克毒品，被告人王文波及同案犯米某甲（另案处理）意图合资购买10克毒品。当日上午，被告人张爱平、王兵驾驶×××号”吉利”牌小型轿车从陕西省榆林市榆阳区出发，到陕西省定边县接上被告人王文波和米艳娥后，四人乘坐×××号”吉利”牌小型轿车向灵武市行驶。在途中，被告人王兵将毒资2900元、米某甲将毒资6500元交给被告人张爱平。车辆行驶至宁夏灵武市高速公路一路段附近，被告人张爱平下车与货主接头购买了二包毒品，其将一包上面写有9克的塑料袋交给被告人王兵，将一包上面写有10克的塑料袋交给被告人王文波。之后，由被告人张爱平驾驶×××号”吉利”牌小型轿车返回陕西省榆林市。在途中，被告人王兵、王文波、米艳娥在×××”吉利”牌小型轿车上将购买的毒品部分吸食，后由被告人王兵继续驾驶该车行驶，被告人张爱平在车内将购买的毒品吸食了部分。当车辆行驶至青银高速盐池县收费站时被公安民警抓获，从被告人王兵处扣押毒品8.85克，从被告人王文波处扣押毒品10.7克。经鉴定，扣押的毒品中均检出海洛因。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录、称量笔录等，据此认为，被告人张爱平、王兵、王文波明知海洛因是毒品，被告人张爱平与被告人王兵合资购买毒品海洛因8.85克及为被告人王文波代购毒品海洛因10.7克，并在运输过程中被查获；被告人王兵与他人合资购买毒品的同时，明知他人带有毒品而共同配合驾驶车辆往返宁夏、陕西，故可认定被告人张爱平、王兵运输毒品19.55克；被告人王文波在运输毒品过程中被查获10.7克，且毒品数量达到较大以上，三被告人的行为均已构成运输毒品罪。被告人张爱平、王兵构成运输毒品的共犯，被告人张爱平主动联系毒品上家、并为他人代购毒品，在共同犯罪中起主要作用；被告人王�在共同犯罪中作用相对较小，系从犯，应当依法从轻处罚。被告人张爱平、王兵、王文波在刑罚执行完毕五年之内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪的，系累犯，且被告人王兵又系毒品再犯，应依法从重处罚。三被告人在归案后如实供述自己的罪行，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款，第三百五十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决：一、被告人张爱平犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五千元；二、被告人王兵犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币四千元；三、被告人王文波犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三千元；四、对供犯罪所用的财物：一辆×××号吉利牌小型轿车、一部苹果牌手机、一部Vivo牌手机、一部OPPO牌手机，依法予以没收，上缴国库。
宣判后，原审被告人张爱平及其辩护人以”上诉人的行为构成非法持有毒品罪，原判定性错误；量刑过重”为由，提出上诉和辩护意见，请求二审依法改判对上诉人张爱平从轻处罚。
原审被告人王兵及其辩护人以”上诉人的行为构成非法持有毒品罪，原判定性错误；上诉人非法持有毒品应为8.85克，而不是19.55克；量刑过重”为由，提出上诉和辩护意见，请求二审依法改判对上诉人王兵从轻处罚。
原审被告人王文波以”上诉人的行为构成非法持有毒品罪，原判定性错误；量刑过重”为由，提出上诉，请求二审依法改判对上诉人王文波从轻处罚。
出庭履行职务的检察员提出原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判的出庭意见。
经二审审理查明，2015年11月9日，上诉人张爱平、王文波及同案人米艳娥乘坐上诉人王兵驾驶的车辆到宁夏灵武市，张爱平和王兵共同出资、王文波和米某甲共同出资，由张爱平联系购买了二包毒品海洛因。后王兵携带毒品海洛因8.85克、王文波携带毒品海洛因10.7克与张爱平、米某甲共同乘坐王兵的车辆在返回陕西的途中被抓获的事实与原判认定的事实一致。并有出庭履行职务的检察员当庭出示的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书、破案经过、情况说明、工作情况说明，证实该案的来源、立案及侦破经过；
2.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关依法扣押上诉人张爱平苹果手机一部，扣押上诉人王兵用塑料膜包裹白色块状物一包、Vivo牌手机一部�×××号吉利牌轿车一辆，扣押上诉人王文波用塑料膜包裹的白色块状物一包、OPPO牌手机一部；
3.称量笔录及照片，证实从上诉人王文波处扣押的用塑料膜包裹的白色块状物，经称量，净重10.7克；从上诉人王兵处扣押的用塑料膜包裹的白色块状物，经称量，净重8.85克；
4.毒品收据，证实公安机关将扣押的涉案毒品除提取检材0.2克外其余的毒品上缴吴忠市利通区禁毒工作领导小组办公室；
5.毒品检验鉴定报告书，证实经吴忠市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从上诉人王文波、王兵处查获的白色块状物品中均检出海洛因成分；
6.现场检测报告书，证实经吗啡、甲基安非他明联合检测试剂检测，上诉人张爱平、王兵、王文波检测区域结果均呈阳性；
7.通话记录，证实上诉人张爱平持有的152XXXX****的手机号码通话情况及与155XXXX****的手机号码有多次联系；
8.机动车信息，证实扣押在案的×××号吉利牌小型汽车所有人为上诉人王兵；
9.过往车辆信息查询记录及照片，证实2015年11月9日12时04分05秒、12时20分59秒，×××号小型轿车分别从青银高速K1396＋170、K1432＋810处经过；
10.同案人米某甲供述、辨认笔录及照片，供称2015年11月9日中午吃完饭，王文波打电话称共同到宁夏购买毒品，之后王文波乘坐一辆银灰色的小轿车到其家中，车上还有张爱平和一个司机，王文波称需要给张爱平6500元，他只有4600元，其到银行取了1900元，将6500元给了张爱平，就乘车往宁夏走；半路上不知到什么地方，那三个人都下了车，过了一会，三人上了车，开车掉头说回去；路上，王文波拿出一个小纸包，里面装的是毒品海洛因，分出来一点和其吸食，张爱平也取出装毒品的纸包，和其不�识的那名男子吸食，之后其四人在回陕西省定边县的路上被抓；其辨认出上诉人王兵就是当天驾驶车辆的司机；
11.上诉人张爱平的供述，供认2015年11月9日早晨8点半左右，其在陕西省榆林市的家中睡觉，王兵打电话称想要买点海洛因，其告诉王兵榆林的海洛因质量不好到宁夏去买，王兵问其有多少钱，其称有3000元，王兵称有3300元，其二人便约好在榆林南门口见面；因几天前与其一同打工在定边的王文波称买海洛因的时候也要一同去，其打电话告诉王文波去宁夏买海洛因，王文波称要买10克，其让王文波准备好钱在定边等着；其电话联系了宁夏灵武卖海洛因的，让准备一个10克、一个9克的两个海洛因小包；其到榆林市南门后，王兵开车拉载其从榆林上高速往宁夏走，到定边将王文波和王文波的一个女性朋友小米拉上，小米在定边的邮政储蓄银行取了钱，王�波和小米给了其6500元购买10克毒品的钱，四人便往灵武走；到灵武的高速路口，其和卖家约定了见面的地方，王兵下车上厕所，王文波和小米在车跟前站着，其带着钱在高速路边和卖家进行了交易，卖家给了其一个用卫生纸包着的东西，里面装有两个小包，其拿着上了车，打开发现两个塑料包小袋上写着字，其将10克的海洛因小包给了王文波，将9克的海洛因小包给了王兵；在回榆林途中其开车，王兵、王文波、小米吸食了毒品，之后王兵开车，其又吸食了毒品海洛因；中途在宁东服务区加了一次油，到盐池收费站的时候被公安机关抓获；被查获的毒品是其通过电话从一个不知道名字的男子处以12200元购买的；其和王兵合资购买了9克海洛因，其出资2700元，王兵出资2900元，本应给卖家5850元，少给了卖家250元；王文波和小米合资买了6500元10克的毒品海洛因；其使用152XXXX****的手机号码与持有155XXXX****的手机号码的男子电话联系购买毒品海洛因；经其辨认，王兵案发当天所驾驶的车辆就是×××号”吉利”牌小型轿车；
12.上诉人王兵供述，供认2015年11月9日早晨8点半左右，张爱平打电话问其是否借到钱，其称借了3000元，张爱平便约其到灵武购买毒品海洛因，并称还有两个朋友也让帮着买毒品海洛因，其驾驶其×××号吉利牌轿车拉载张爱平到定边将张爱平的朋友王文波及一名女子拉上赶往灵武；在车上，张爱平告诉王文波和那名女子10克毒品海洛因需要6500元，其给了张爱平2900元；到了灵武高速公路路段，张爱平电话联系了卖毒品的，过了十分钟，卖家给张爱平打电话称到了，张爱平、王文波及那名女子下了车，王文波和那名女子站在距离车不远的地方，张爱平从高速路上走到一个坡下面的便道上从一名男子处购�了毒品海洛因；上车后，张爱平给了王文波一包用塑料袋包装的毒品海洛因，将另一包用塑料袋包装的毒品海洛因给了其，之后四人均取出一小块进行了吸食；在返回陕西时，在宁夏和陕西分界的高速路口被公安机关抓获；经其辨认，王文波和米艳娥就是当天在其驾驶的吉利牌轿车上吸食毒品的两个人；
13.上诉人王文波供述，供认2015年11月9日早晨8点多，其在定边干活时给张爱平打电话让购买点海洛因，张爱平表示同意，并让其在家中等着，其打电话给其朋友米某甲让再凑点钱并一同去购买毒品，米某甲表示同意，其便到米某甲家等张爱平；上午10点多，张爱平和王兵开着王兵的吉利牌轿车接上其和米某甲，其告诉张爱平要购买10克海洛因，张爱平称6500元，其只有4600元，米某甲便在定边县的一家邮政银行取了钱，上车后米某甲给了张爱平6500元，王兵也给了张爱平一沓钱；其四人乘车到了灵武高速公路路口，其四人都下了车，张爱平去和货主接头购买海洛因，等了十来分钟，张爱平和一名男子见了面，之后张爱平回到车上，给了其一包塑料袋上写着”10”的海洛因，给了王兵一包海洛因，其四人便开车沿高速公路返回定边，途中其四人均吸食了海洛因，到定边收费站的时候被警察抓获；其使用187XXXX****的手机号码与张爱平的152XXXX****的手机号码进行联系；经其辨认，王兵、米艳娥就是当天与其在吉利牌轿车上吸食毒品的两个人，王兵所驾驶及其在车上吸食毒品的车辆就是×××号”吉利”牌小型轿车；
14.吸毒人员查获详细信息、定公（刑）强戒决字[2012]第19号强制隔离戒毒决定书、（2012）定刑初字第256号刑事判决书、（2010）榆刑初字第431号刑事判决书、（2014）绥刑初字第77号刑事判�书、（2005）榆刑初字第230号刑事判决书、释放证明书、工作情况说明，证实上诉人张爱平2012年8月2日因吸毒被陕西省定边县公安局强制隔离戒毒二年，同年12月3日因犯盗窃罪、掩饰、隐瞒犯罪所得罪被陕西省定边县人民法院判处有期徒刑一年八个月，并处罚金六千元，2014年4月21日刑满释放；上诉人王兵因犯盗窃罪被陕西省榆林市中级人民法院判处有期徒刑十年六个月，并处罚金一万元，2008年5月27日刑满释放，2010年9月16日因犯盗窃罪、非法持有毒品罪被陕西省榆林市榆阳区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金一万三千元，2014年1月18日刑满释放；上诉人王文波2005年12月20日因犯盗窃罪被陕西省榆林市榆阳区人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金五千元，2010年8月23日刑满释放，2012年12月18日因吸毒被陕西省榆林市公安局榆阳区分局新明楼派出所强制隔离戒毒，2014年6月20日因犯盗窃罪被陕西省绥德县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金二千元，2015年9月8日刑满释放；
15.常住人口基本信息，证实上诉人张爱平、王兵、王文波犯罪时均已达到完全刑事责任年龄。
上述证据，经当庭举证、质证，上诉人张爱平及其辩护人对上诉人王兵、王文波的供述提出异议，上诉人王兵及其辩护人、上诉人王文波均无异议。经审核，上述证据来源合法，内容客观真实，相互印证，与本案认定的犯罪事实具有关联性，均属有效证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人张爱平、王兵运输毒品海洛因19.55克，上诉人王文波运输毒品海洛因10.7克，三上诉人的行为均已构成运输毒品罪。在运输毒品犯罪中，上诉人张爱平、王兵系共同犯罪。上诉人张爱平联系购买毒品，与王兵轮换驾驶车辆运输毒品，在共同犯罪中起主�作用，系主犯；上诉人王兵在共同犯罪中作用相对较小，起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚。上诉人张爱平、王兵、王文波在刑罚执行完毕后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且王兵又系毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人张爱平、王兵、王文波归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可从轻处罚。上诉人张爱平、王兵、王文波及辩护人分别提出上诉人张爱平、王兵、王文波的行为构成非法持有毒品罪，原判定性错误，量刑过重；同时上诉人王兵及其辩护人提出王兵非法持有毒品应为8.85克，而不是19.55克的上诉理由和辩护意见，经审核，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单，毒品检验鉴定报告书，称量笔录及照片，现场检测报告书、通话记录，过往车辆信息查询记录及照片与上诉人张爱平、王兵、王文波及同案人米某甲供述相互印证，证实张爱平、王兵、王文波虽然是吸毒人员，但王兵、王文波分别携带毒品8.85克、10.7克与张爱平一起乘坐王兵的轿车在运输的过程中被查获，且毒品数量达到10克以上，对张爱平、王兵、王文波的行为应当以其三人在抓获时实施的行为运输毒品定罪处罚。上诉人张爱平、王兵明知上诉人王文波携带毒品而乘坐王兵的车辆，由张爱平、王兵轮换驾驶车辆帮助进行运输，张爱平、王兵对王文波运输的10.7克毒品应当承担刑事责任。原判根据上诉人张爱平、王兵、王文波犯罪的事实、性质及累犯、坦白等法定从重、从轻处罚的情节，对该三人在法定刑幅度内量刑适当。故上诉人张爱平、王兵、王文波及辩护人提出的上诉理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。出庭履行职务检察员所提驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定�及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘建宁
审 判 员 田进贤
代理审判员 侯士俊
二〇一七年三月二十日
书 记 员 朱 华