杭州市萧山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭萧民初字第654号
原告赵谦，196两年3月24日出生。
被告杭州卓越物业服务有限公司。
法定代表人沈永良。
委托代理人陈琳。
第三人黄冈博路人力资源有限公司。
法定代表人高启龙。
委托代理人苗静。
原告赵谦诉被告杭州卓越物业服务有限公司劳动争议一案，本院于2015年1月20日立案受理后，依法由审判员瞿燕萍适用简易程序审理，因案情需要，追加黄冈博路人力资源有限公司为第三人，依法裁定转为普通程序，由审判员瞿燕萍担任审判长，与人民陪审员何小明、瞿萍组成合议庭于同年5月19日公开开庭进行了审理。原告，被告的委托代理人陈琳，第三人的委托代理人苗静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵谦诉称：原告于2014年1月21日，经萧山区劳务介绍中心推荐进入被告工作单位，（介绍信工资每月2500元—2700元），自进入被告工作单位以来（共计116天，上班1346小时，详见值班考勤表）。未给原告享受法定休假待遇，也未给原告依法缴纳社会保险，原告月平均工资2800元。故起诉请求判令：1、2014年2月1日原告与被告单位主管俞杰波签订的劳务合同为无效合同（以欺诈手段，原告与被告的劳务关系是在介绍信的基础上成立的）；2、由被告支付拖欠工资3658.40元[1346小时一270小时=”1076小时×3.4元/小时，3.4元/小时的计算方式为：2500元÷（21.75天×8小时+36小时）=11.9元/小时一8.5元/小时（被告单位以该标准计发工资）]。3、由被告支付法定节假日加班费五天（除夕、正月初一、初二、清明节、五一节）共计1688.40元。4、由被告支付超时加班费10”614.80元（446小时×23.80元/小时×200%）。5、由被告退赔扣除服装费528元。6、由被告赔偿原告解除劳动关系的经济补偿金半月工资1400元。7、由被告为原告依法补缴2014年1月25日至解除劳动关系的社会保险。
被告杭州卓越物业服务有限公司辩称：1、被告没有以欺骗的手段诱导原告与单位签订合同，劳务合同有原告签字按手印。2、原告是第三人的员工，第三人和被告间系劳务派遣关系。3、加班费不是调休就是支付过了；服装费在签订合同时约定工作满两年不扣钱。4、社保原告入职时要求不买，拖欠工资不存在。5、被告没有辞退原告，是原告与公司有矛盾，自行旷工，无需支付经济补偿金。综上请求驳回原告全部诉讼请求。
第三人黄冈博路人力资源有限公司辩称：一、2014年2月1日第三人与原告签订劳务合同。第三人于2013年9月1日与被告签订了劳务派遣合作合同，将原告派遣至被告在广德小区项目部的保安人员。二、原告无故离职，于2014年5月20日后一直未来上班，公司无需支付经济补偿金。三、原告工资足额发放，不存在应当支付加班费的情形。原告的工资都已经足额发放，不存在拖欠工资一事。原告每月虽有加班，但加班费已在工资总额中予以支付，而且原告也签字进行了确认，这说明原告对加班费的数额是认可的。四、原告工作未满一年，服装费应予扣除。原告入职时，公司已经在劳务工人入职须知中明确约定“公司每年免费为员工发放夏装、冬装各2套，员工在工作服发放后工作未满1年离开的，收回工作服全额成本费”，且该入职须知已经经过原告签字确认。现在原告在入职后不到4个月就离职，公司扣除服装费成本是完全合法合理的。五、同意补缴社保。劳动案件必须经过仲裁前置程序，原告在本案中主张的相关诉请也应以劳动仲裁的申请为前提。
原告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1、关于介绍原告的介绍信一份，欲证明原、被告的劳动关系成立在介绍信的基础上。
2、劳务合同一份，欲证明劳务合同是双方串通欺骗原告签字，劳务合同是虚假。
3、书证一份，欲证明扣除服装费528元、5月份20天的工资1298元，试用期工资7.7元/小时。
4、申请书一份，欲证明原告未得到合同的职务。
5、企业法人营业执照一份，欲证明黄冈不具备劳务派遣资质。
6、劳动仲裁委证明、仲裁申请书各一份，欲证明已经过劳动仲裁的前置程序。
7、考勤表复印件一份6页，欲证明2014年2月2日到5月20日未给原告加班费。
8、工资表复印件一份，欲证明原告工资2800元/月。
经质证，被告对证据1是原告单方出具。第三人对证据1的三性均不予认可，上面也没有公司盖章确认与本案也没有关联。本院认为该证据不足以证明原告要证明的内容。对证据2上面的字是黄冈博路签字。第三人对证据2的真实性没有异议，但对原告待证目的有异议，没有任何关联性，这合同中有原告的亲笔签名并按手印，可以证明原告与第三人间存在劳动关系。本院对其真实性予以认定，但原告要证明的内容无相应的证据予以证明。对证据3便签纸是被告员工马会计书写。第三人对证据3认为不清楚。本院对原告证明已扣除服装费528元、5月份20天的工资1298元的事实予以认定。对证据4，被告认为原告直接找总经理，具体情况不知道。第三人对证据4的三性均不予认可，与原告待证目的无关联，第三人已与原告签订正式的劳务合同。本院对原告曾向被告要求过的事实予以认定，但与本案实体处理无直接关联性。对证据5中执照属实，被告与第三人合作是201两年开始，而原告依据法律是2013年7月1号颁布，原、被告间合同是2014年2月1日签订。第三人对证据5的真实性没有异议，但与原告待证目的无关联性，第三人于201两年9月1日与被告签订劳务派遣合同，而修改劳动合同法决定自2013年7月1日起实行，且决定明确：“在本决定公布之前，已经依法订立的劳务派遣协议继续履行至期限届满”。第三人没有任何违法派遣的情形。本院对该份证据的真实性予以认定，但该证据结合法律规定对原告要证明的内容不予以采信。被告与第三人对证据6的证明无异议。对仲裁申请书认为原告没有提出退赔扣除服装费及劳动合同无效的请求，没有经过劳动仲裁前置程序处理，不予以支持。本院对该组证据的真实性予以认定。对劳动合同是否有效及退赔扣除服装费认为与原告的诉请具有一定的关联性，故予以一并处理。被告对证据7认为是第三人提供。第三人对证据7的真实性没有异议，但与原告待证目的无任何关联，原告确实有加班，但已足额支付相应的加班费，故不应当另行再支付。本院经核算认为应补发给原告加班费。被告对证据8无异议。第三人对证据8的真实性没有异议，反而证明原告已从公司领取加班费的事实，即使加班费偏少，原告已签字予以确认，不应当再主张。本院对该证据的真实性予以认定。
被告为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：
1、人力资源信息表一份，欲证明工作服装扣款有明确规定，工作满1年收50%，工作满两年不收费。
2、劳务合同一份，欲证明原告与第三人存在劳动关系，与被告是劳务派遣关系。
3、劳务派遣合作合同一份，欲证明被告与第三人的劳务派遣合作关系，合作从201两年开始截至2014年。
经质证，第三人对被告提供的证据1、2和3均没有异议。
原告对证据1真实性没有异议，但被告违反规定原告才离开。本院认为由于原告离开单位系用人单位有违法事实（未为原告缴纳社保等），故扣除原告的服装费有失公理。原告对证据2真实性有异议，认为这份合同造假。本院认为原告质证意见未提供证据予以证明，不予以采信。对证据3，原告认为签订时间不清楚，原告在2014年之后签订，该合同是无效合同。本院对该份合同的真实性予以认定。对原告的质证意见因无相应证据予以证明，不予以采信。
第三人未提供证据。
根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院认定以下事实：
被告与第三人签订劳务派遣合作合同，合同约定：第三人根据被告要求向被告派遣劳务人员，被告根据生产工作需要安排劳务人员的工作。第三人与原告签订劳务合同一份。合同约定，第三人派遣原告到被告从事保安工作，合同期从2014年1月25日至2016年1月24日。2014年1月25日原告进入被告单位工作，试用期一个月，工作至2014年5月20日离开，月平均工资2800元。被告未为原告在工作期间参保，并在5月份扣除原告服装费528元。故原告于2014年6月9日向杭州市萧山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委逾期60天未作出仲裁裁决，于同年8月份出具证明一份。故原告向法院起诉要求支持其上述诉请。在庭审中原、被告及第三人对试用期按7.7元/小时，之后按8.5元/小时予以计算均无异议。
另查明：原告的工作时间，经核对考勤表，2014年1月无加班，2月工作时间共计291小时；3月份工作时间共计301小时；4月工作时间共计284小时；5月份工作时间172小时。2014年1月原告领取实发工资700.1元（基本工资677.6元，无加班，补贴22.5元），2月领取2759.6元（其中基本工资1500元，加班工资1159.6元、补贴100元），3月领取3206.7元（其中基本工资1500元，加班工资1606.7元，补贴100元），4月领取3024.8元（其中基本工资1500元，加班工资1428.2元，补贴96.6元），5月领取1298.06元（其中基本工资1500元，加班工资268元、补贴58.06元、扣除服装费528元）。
本院认为：原告与第三人存在劳务合同关系，由第三人派遣其在被告处从事保安工作。原告主张的2014年2月1日原告与被告单位主管俞杰波签订的劳务合同为无效合同无事实和法律依据，且亦未经过劳动仲裁，本院不予以支持。经有效证据证明，已每月发放给原告工资，故其主张的拖欠工资的诉请本院不予以支持。关于原告主张支付法定假日加班费五天（除夕、正月初一、初二、清明节、五一节）共计1688.40元及支付超时加班费10614.80元（446小时×23.80元/小时×200%），因清明（4月5日）及五一节加班被告及第三人均无异议，故清明加班予以计算8.5元/小时×1天×8小时×3倍为204元予以支持。5月1日的法定休假工资经核算已发放。对原告主张过年2014年除夕、正月初一、初二加班工资，因依规定除夕（1月30日）不放假、原告未提供正月初一（1月31日）、初二（2月1日）加班的相应证据，本院不予以支持。对原告平时加班工资据考勤表加班时间减去正常工作时间以及试用期按7.7元/小时，之后按8.5元/小时经计算应得703.2元，其余原告过高的诉请不予以支持。原告主张退赔扣除服装费528元，因原告离职是用人单位未为原告参保存在过错，故不应扣除。原告主张赔偿其解除劳动关系补偿金半月工资1400元，因被告未为原告依法参保，故对原告这一诉请予以支持。对被告和第三人其余均应驳回原告诉请的抗辩，本院不予以采纳。原告主张依法补缴2014年1月25日至解除劳动关系的社会保险。因用人单位为劳动者参保属法定义务，第三人应依法为原告参保。故原告这一主张本院予以支持。被告作为用工单位依法应承担连带责任。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条、第四十七条之规定，判决如下:
一、黄冈博路人力资源有限公司在本判决生效后十日内支付赵谦法定假日加班费204元；
二、黄冈博路人力资源有限公司在本判决生效后十日内支付赵谦超时加班费703.2元；
三、黄冈博路人力资源有限公司在本判决生效后十日内返还赵谦服装费528元；
四、黄冈博路人力资源有限公司在本判决生效后十日内支付赵谦经济补偿金1400元；
五、杭州卓越物业服务有限公司对黄冈博路人力资源有限公司上述应履行的义务承担连带责任。
六、黄冈博路人力资源有限公司在本判决生效后三十日内为赵谦补缴自2014年1月25日至2014年5月20日（养老、医疗）保险（具体补缴数额、时段由社保机构依政策确定），个人应负担部分由其个人自行缴纳；
七、驳回赵谦的其余诉讼请求。
如被告及第三人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由赵谦负担4元，黄冈博路人力资源有限公司负担6元，均予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。（杭州市中级人民法院开户银行为工商银行湖滨分理处，户名浙江省杭州市中级人民法院，账号12×××68）
审 判 长 瞿燕萍
人民陪审员 何小明
人民陪审员 瞿 萍
二〇一五年七月十七日
书 记 员 赵振华