福建省厦门市思明区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）思民初字第1446号
原告（反诉被告）林政国，男，汉族，1982年8月24日出生，住所地福建省东山县。
委托代理人李光进，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。
被告（反诉原告）厦门一分地餐饮管理有限公司，住所地福建省厦门市思明区海岸路59号513室。
法定代表人曾立斌，经理。
委托代理人林联铨，福建天衡联合律师事务所律师。
委托代理人黄丽端，福建天衡联合律师事务所律师。
原告（反诉被告）林政国与被告（反诉原告）厦门一分地餐饮管理有限公司（以下简称一分地公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2014年1月3日受理后，适用简易程序，依法由代理审判员李缘缘公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）林政国的委托代理人李光进及被告（反诉原告）一分地公司的委托代理人林联铨、黄丽端到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告林政国诉称，2011年12月23日被告一分地公司（特许人）与原告林政国（被特许人）签订一份《特许经营合同》，约定被告一分地公司授权原告经营“焙客”品牌系列产品，许可经营区域为福建省惠安县东南街上景阁A幢一层01号店面，经营期限自2011年12月23日至2016年12月22日止，原告向被告交付加盟费100000元人民币（下同）、保证金100000元。同日，双方还签订一份《特许经营业务原辅料供应合同》，约定原告生产加工特许产品的原辅料由被告统一采购提供，原告向被告支付50000元作为交（提）货后结算的预付款（后双方协商改为20000元）。合同签订后，由于被告不具有从事特许经营活动的成熟经营模式以及持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力，且在原告经营期间，被告从未对原告的经营进行指导和技术支持，对原告反映的亏损情况不管不顾，亦从未推出过新的产品，致使原告经营惠安“焙客”品牌系列产品期间缺乏竞争力，长期亏损，给原告造成了巨大的经济损失。此外，原告发现被告从事特许经营活动并未在商务部主管部门进行备案，无两个经营一年以上的直营店，被告也从未依照法律规定提供其从事特许经营活动应向原告提供的信息，导致原告基于错误判断与其签订了《特许经营合同》，造成原告巨大的经济损失，故请求判令：1、被告退还原告加盟费100000元；2、被告退还原告保证金100000元；3、被告退还原告提货预付款20000元；4、本案诉讼费用由被告承担。
被告一分地公司辩称，1、原被告订立的《特许经营合同》、《特许经营培训、咨询服务协议书》、《特许经营业务原辅材料供应合同》已于2013年8月16日解除；2、依据《特许经营合同》约定以及加盟行业的经验法则，加盟费为统一的、不可返还的、一次性总付的费用，被告作为“焙客”商标的注册人已向原告提供了相关加盟服务，故原告第1项诉求没有依据；3、原告存在违约行为，依照《特许经营合同》约定，原告支付的保证金不予退还，故原告第2项诉求不应予以支持；4、原告未提供其向被告支付提货预付款的证据，原告第3项诉求没有事实依据；5、被告依约履行合同义务，而原告违反约定，拒绝向被告提供营业报表或口头报备，经被告催讨仍拒绝缴纳经营使用费，并擅自关闭门店改做其他类似经营，系严重违约。6、被告已依约向原告提供了充分的技术支持和培训。7、被告于2011年即取得“焙客”商标且设有三家分店，被告向原告送达的情况说明证明原告已经充分了解，没有受到被告任何误导、引诱。
反诉原告一分地公司诉称，其成立于2009年11月20日，并于2011年依法注册取得“焙客”商标。2011年12月23日，一分地公司与林政国签订了《特许经营合同》、《特许经营培训、咨询服务协议书》、《特许经营业务原辅材料供应合同》。三份合同就一分地公司许可林政国生产经营、销售“焙客”商标的系列产品（食品）的各种事宜进行了约定。合同签订后，一分地公司依约向林政国提供了相应指导、培训等服务。2012年3月18日，林政国经营的“焙客”惠安店正式开业经营。在一分地公司的指导下，该店经营效益较好。然而，林政国却拒绝履行合同义务，为规避一分地公司的管理，甚至拒不提供营业报表或口头报备，并且自2012年8月起，没有任何理由拒绝缴纳经营使用费。林政国不接受一分地公司的管理与建议，终究导致经营失败，其在未经一分地公司书面同意的情况下，于2013年7月擅自关闭“焙客”惠安店，并将商铺转让予他人并更名为“顺阳坊”。2013年8月16日，林政国在没有任何事实与理由的情况下，通知一分地公司终止合作关系。反诉被告林政国违约在先，并以事实行为表明不再继续履行合同，根据合同约定反诉原告一分地公司有权终止合同并要求反诉被告林政国承担违约责任和返还义务，故请求判令：1、确认反诉原告与反诉被告订立的《特许经营合同》、《特许经营培训、咨询服务协议书》、《特许经营业务原辅材料供应合同》已于2013年8月16日解除；2、反诉被告立即向反诉原告提供相关营业报表，并据此依约支付后续特许经营使用费及违约金50000元；3、反诉被告立即停止经营和使用反诉原告的专有技术及识别标志，并立即返还反诉原告的系统文件及其相关的文件资料、物件、物品；4、本案（含本诉和反诉）诉讼费用全部由反诉被告承担。
反诉被告林政国辩称，1、反诉原告一分地公司和反诉被告林政国之间签订的合同已经解除。反诉被告是基于反诉原告提供的虚假信息作出错误判断而签订《特许经营合同》，因此反诉被告以书面告知反诉原告解除合同。2、反诉被告无须向反诉原告支付任何经营使用费和违约金。反诉被告未提交相关营业报表系因为反诉原告提供的系统发生故障，相关营业报表已经灭失。3、合同中关于管理费支付的约定存在歧义，合同系反诉原告提供，应作出不利于反诉原告的理解。4、反诉被告已停止对“焙客”商标标识的经营和使用，反诉被告处已经没有反诉原告的系统文件以及相关的资料、物件和物品，不存在返还问题。
原告林政国为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：
1、特许经营合同，2、特许经营培训、咨询服务协议书，3、特许经营业务原辅材料供应合同，证据1-3共同证明原被告间的合同关系及合同内容。
4、缴款通知单，证明被告要求原告汇款的事实。
5、汇款凭证，证明原告向被告支付加盟、违约金事实。
被告一分地公司为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：
1、商标注册证，证明一分地公司系“焙客”商标的注册人，注册有效期限自2011年至2021年。
2、营业执照，证明一分地公司设有三家分店。
3、缴款通知书，证明原告并未支付提货预付款50000元；被告向原告提供了经营技术指导、培训及相关服务，依约履行了《特许经营合同》约定的义务；原告自2012年8月起，拒绝提供营业报表或口头报备，并拒绝交纳相关经营使用费。
4、邮件往来，证明原告已充分了解并知悉被告的主体情况；原告于2013年7月擅自关闭焙客惠安店，将店铺更名为“顺阳坊”，实际仍按被告的指导与技术经营原有业务；原告于2013年8月16日向被告书面通知终止合作关系；被告已向原告明确双方合作关系终止。
根据当事人的举证、质证及庭审中的相关陈述，本院查明以下事实：
2011年10月7日，一分地公司经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准取得第8486165号“焙客”商标，核定使用商品为第29类，包括猪肉、鱼制食品、灌装水果等，有效期限自2011年10月7日至2021年10月6日；2011年10月14日，一分地公司取得第8486206号“焙客”商标，核定使用商品为第32类，包括啤酒、饮料制剂、泡沫饮料用粉，有效期限自2011年10月14日至2021年10月13日。于2011年8月14日取得第8486222号“焙客”商标，核定使用商品为第33类，包括果酒（含酒精）；开胃酒；葡萄酒等，有效期限自2011年8月14日至2021年8月13日；2011年2月21日，一分地公司取得第7920177号“焙客”商标，核定使用服务项目为第43类，包括住所、备办宴席、自助餐厅、餐馆等，有效期限自2011年2月21日至2021年2月20日。2011年2月12日、5月3日、6月13日一分地公司分别在厦门设立湖滨西店、莲前东店、厦禾店。
2011年12月23日，林政国（乙方）与一分地公司（甲方）签订《特许经营合同》，约定乙方可以生产经营、销售冠以“焙客”为商标名的系列产品（食品），特许经营区域范围是福建省惠安县东南街上景阁A幢一层01号店面，授权期限为五年（从2011年12月23日到2016年12月22日止），其中合同第二条C款约定：“甲方已在‘以特许经营方式从事商业活动’的业务中，建立了良好的声誉和商誉，并已拥有多个知名品牌、直营店。”第二条D款约定：“乙方已经详细了解甲方提供和披露的基本信息资料及以上述各点。”第三条约定：“在订立本合同前，甲乙双方已确认甲方充分披露关于其特许经营的相关信息，并已向乙方提供了完整及真实信息，乙方也已审慎考虑了订立合同之利弊，这些信息包括：1、甲方企业情况，2、甲方基本财务状况，3、甲方商号专利及其他知识产权的权利的拥有许可情况，4、被特许经营人的理想人选或者其他必备或优先条件，5、特许经营的取得、设立及开业所需投资估计详细，6、被特许经营人须向特许人或由特许人指定之人支付特许经营使用费或其他款项，及相关金额，计算依据和用途，7、特许经营网络组成，及被特许者周边的加盟经营之情况，8、特许经营人在合同生效内将提供的服务清单和特许授权之内容。”第十一条约定：“被特许人同意按条款规定支付加盟费、使用费、保证金及其他服务费；1、加盟费：（首期特许费），被特许人为获得特许经营权向特许人支付的统一的、不可返还的、一次性总付的费用，本合同乙方应在本合同正式签订日起七个工作日内向甲方一次性付清人民币拾万元加盟费，该费用由被特许人直接付至甲方指定账户，所有应付费用及汇款所应缴的税费皆由被特许人承担；2、使用费（后续特许经营费）：被特许人在使用特许经营权过程中按约定的标准和比例向特许人定期支付的费用。甲方应在合同期限内，依据特许人在下文中提供的服务、指导、管理，以许可开张的店面营业所得总收入，向甲方支付税前（包括但不限于营业税、增值税、消费税）总收入的4%作为后续特许经营使用费，并必须按约定于每月5日前将上月使用费汇到甲方公司指定账户；3、保证金（履约担保费），被特许人在本合同签订之日起七个工作日内向特许人支付数额为人民币拾万元的保证金，被特许人必须直接支付保证金到甲方账户，由甲方出具该保证金收款凭证；在本合同终止或期限届满时，如被特许人已经适当履行本合同条款，且支付完毕所有所欠特许人及其附属机构、特许人关联企业的债务和解决与合同有关所有争议后，由甲方将保证金全部或部分返还给被特许人，但不包括利息。为避免疑虑和确保该保证金的效力，特许人有权保留该保证金至上述约定之时间，并且如果在特许人和被特许人双方之间因有任何事由在任何法院或仲裁庭存在未能解决的仲裁、诉讼、索赔，被特许人无权要求返还保证金；4、其他约定的服务费，由特许人在本合同期限内为被特许人提供诸如顾问服务、广告推广等特别服务，由被特许人承担和分摊支付的费用，该费用以实际发生项目金额，双方另行约定金额、比例及支付方式；5、总收入报告，被特许人乙方应在每天营业结束（24：00）时，制作营业报表报告甲方指定财务部门，乙方必须保证营业收入与报表的真实性。”第十六条约定甲方有义务向乙方有关人员提供业务培训，业务或者技术指导，现场指导每年不少于四次；并按具体情况提供或确保提供为从事特许经营所必需的生产、原材料、配方技术等产品或服务。第十七条信息沟通义务规定甲方有权获得乙方销售数据。第二十二条第2款约定乙方享有获得特许人提供的培训和指导的权利。第二十三条第4款约定使用特许人指定的收银系统、软件、硬件并采取远程联网方式向特许人及时提供真实的经营情况、财务状况等合同约定信息。第二十六条约定：“乙方有义务按照合同规定定期参与或派遣其各级管理人员、相关技术人员参与甲方所组织的培训活动。”第三十条约定乙方对其根据协议开设的店面的各个阶段负与全部的责任，甲方对乙方在批准场地经营的店面的成功或盈利不做任何的保证或担保。第三十条第2款G项约定：“乙方未经甲方事先书面同意，不得自行关闭任何店面或停止任何店面的营业（不可抗力因素除外）。”第三十一条约定，乙方在经营中严格遵照甲方书面标准、规格、流程、操作程序，要求和指导说明（称“系统文件”）以及由甲方所决定的对上述“系统文件”标准作出的增补、修改并认可上述的“系统文件”中涉及的内容持续性和一致性能保证和导致特许经营业务成功。“系统文件”是由甲方向乙方提供的《营运训练手册》和其他由甲方不时新建或更新的各类文件。第三十七条约定，甲方应对乙方的人员进行培训，首期培训根据职位不同，甲方安排不少于1-3月的培训课程，同时乙方必须按照要求对所有的员工进行在职的指导培训，参加培训人员的合理费用及甲方所派前往培训辅导人员所产生的合理费用由乙方承担。第四十条销售营业记录及其保存约定：1、总收入记录的计算机品牌及使用软件由甲方指定。在当前的基础作出并保存不少于三年的完整和精确的记录，并且被特许人应维持一个能充分精确反映这一财务的结算系统；2、乙方应按照会计准则和记账原则，按月编制会计报表和做好完善的账册，并应使用甲方符合国家要求和不定时指定的会计软件、收银系统及其他软件和器材，在按照甲方不定时提出的方式保存此类会计软件和系统软件的数据同时，乙方应发给甲方：A、每月3日前提交营业收入总额报表，会计报表（营业损益表）；B、各季度结束5天内提交一份表明该相应期间和该年度至该日为止的各所属店面及业务的经营状况的损益表；C、在各经营年度结束后40天内，提交一份年度资产负债表和损益表。合同第五十条约定：“根据本合同条款，甲乙任何一方违反合同，造成对方的经济损失和商业信誉损失应进行赔偿。”第五十二条约定：“乙方不按规定时间支付甲方的各种条件特许经营费，甲方可以要求乙方支付该费用和违约金（每日千分之五），逾期超过15日，甲方有权解除合同，并有权要求乙方付清全部欠款及贰万元的违约金，乙方支付的保证金不予退还。”第五十七条第2款约定协议终止时乙方应停止经营和使用甲方的专有技术及识别标志，并即时归还给甲方系统文件及相关的文件资料、物件和物品或其他由甲方借给或租给乙方的设备。第五十七条约定，本协议到期终止或任何原因终止时乙方应向甲方结清和支付应付或欠付的全部款项；停止经营和使用甲方的专有技术及识别标志，并即时归还给甲方系统文件及其相关的文件资料、物件和物品或其他由甲方借给或租给乙方的设备。
2011年12月23日，林政国（乙方）与一分地公司（甲方）签订《特许经营培训、咨询服务协议书》，对甲方应向乙方有关人员提供业务培训或业务技术指导进行了详细约定。同日双方还签订了《特许经营业务原辅材料供应合同》，合同第六条第2款约定：“乙方的第一家店面开业前一周，应向甲方支付人民币5万元作为本合同执行产品交（提）货后结算的预付款，鉴于此项预付款的支付，乙方可在甲方处每月可提取相当于人民币10万元价值的上述签约产品（货品），超过10万元价值的货款应当场支付，次月借款时乙方应补足预付款5万元及结清提货数的全部余额。”
2011年12月30日，林政国向一分地公司指定的黄宗沂的账户转入加盟费10万、保证金10万共计20万元。2013年8月，林政国关闭惠安“焙客”加盟店并将店铺转让，并于2013年8月16日向一分地公司书面通知终止合作关系。在经营加盟店期间，林政国在“焙客”加盟店经营中使用一分地公司提供的、与一分地公司终端联网的经营系统，并通过该系统向一分地公司提供营业数据等相关信息，后因系统连接出现故障，至店铺关闭后，部分经营信息缺失，该部分后续特许经营费未向一分地公司缴纳。
林政国和一分地公司确认双方签订的《特许经营合同》、《特许经营培训、咨询服务协议书》、《特许经营业务原辅材料供应合同》于2013年8月16日解除。
本案的争议焦点为：一、被告一分地公司是否应退还原告林政国加盟费、保证金和提货预付款；二、反诉原告一分地公司要求反诉被告林政国应支付后续特许经营使用费及违约金的主张是否成立；三、反诉原告一分地公司要求反诉被告林政国停止使用其专有技术及识别标志，并返还反诉原告一分地公司的系统文件及其相关的文件资料、物件、物品的主张是否成立。
一、被告一分地公司是否应退还原告林政国加盟费、保证金和提货预付款。
本院认为，根据双方《特许经营合同》第十一条的约定，加盟费是“统一的、不可返还的、一次性总付的费用”，因此，合同一旦签订生效并开始履行，原告林政国依合同支付加盟费后，加盟费即不可退还，被告一分地公司无须退还加盟费。该合同第五十二条亦对保证金约定，如原告不按规定时间支付各种条件特许经营费，被告一分地公司有权要求原告付清全部欠款及贰万元的违约金，原告支付的保证金不予退还。原告尚有部分后续特许经营费未向被告缴纳，因此，依据合同约定，故原告支付的保证金暂不予退还。另原告林政国主张被告一分地公司应该退还提货预付款2万元，但原告没有证据证明其已经向一分地公司支付了该款项，被告一分地公司对该主张亦不予认可，故原告林政国主张被告退还提货预付款的请求无事实依据，本院不予支持。
二、反诉原告一分地公司要求反诉被告林政国应支付后续特许经营使用费及违约金的主张是否成立。
反诉原告一分地公司认为，反诉被告林政国自2012年8月起至2013年7月共计12个月均未支付使用费，由于林政国拒绝向一分地公司提供营业报表或口头报备，一分地公司无法精确计算，故以2012年3月至7月经营使用费的平均数为标准进行计算，要求林政国支付12个月的经营使用费共计45528元。由于反诉被告林政国不按约定支付特许经营费，按合同约定反诉原告一分地公司可以主张违约金，故连同违约金估算反诉原告一分地公司总共诉求金额50000元。反诉被告林政国认为，由于营业系统故障但一分地公司不修理，其未保存相关营业数据。现反诉原告无证据证明后续特许经营费应缴未缴具体数额以及何时逾期未缴款，其主张按之前的平均数作为标准计算没有事实和法律依据，故反诉原告据此提出的主张依法不能成立。
本院认为，《特许经营合同》第十一条约定，后续特许经营费是按店面营业所得总收入的4%计算。反诉被告林政国应在每天营业结束（24：00）时，制作营业报表报告反诉原告一分地公司指定的财务部门。该合同第四十条对销售营业记录及其保存也作了约定，即总收入记录的计算机品牌及使用软件由反诉原告一分地公司指定，反诉被告林政国按一分地公司要求，每月、每季度、每年向一分地公司提供相应的报表。另合同第五十二条约定，林政国如不按规定时间支付特许经营费，一分地公司可以要求林政国支付该费用和违约金（每日千分之五）。综合上述几项合同约定，后续特许经营费计算的基础和依据是店面营业所得总收入，记录总收入的计算机及软件由反诉原告一分地公司提供，一分地公司可以依靠计算机联网系统掌握反诉被告林政国的经营数据。因此，在系统连接出现故障的情况下，反诉原告一分地公司对其提供的计算机及软件未进行及时的跟踪、维修，导致对反诉被告林政国的经营数据失去控制，现无证据证明反诉被告林政国后续特许经营费的情况（包括缴纳的月份、金额），反诉原告诉求依据之前5个月（2012年3月至7月）平均数为标准计算特许经营费的主张，但并未提供相应的证据，故本院不予支持。
三、反诉原告一分地公司要求反诉被告林政国停止使用其专有技术及识别标志，并返还反诉原告一分地公司的系统文件及其相关的文件资料、物件、物品的主张是否成立。
依据《特许经营合同》第五十七条的约定，合同终止时，林政国应停止经营和使用一分地公司的专有技术及识别标志，现合同已经解除，双方不再存在加盟关系，林政国已无依据继续使用一分地公司的专有技术及识别标志，因此对反诉原告一分地公司提出的反诉被告林政国应停止使用一分地公司的专有技术及识别标志的诉求，本院予以支持。反诉原告一分地公司并未提供证据证明其交给林政国使用的系统文件以及相关的文件资料、物件、物品的具体明细，因此，反诉原告一分地公司要求反诉被告林政国返还上述物品无相应依据，本院不予支持。
综上，本院认为，原被告签订的《特许经营合同》、《特许经营培训、咨询服务协议书》、《特许经营业务原辅材料供应合同》系双方的真实意思表示，合同合法有效。双方一致同意上述合同于2013年8月16日解除，对此本院予以确认。原告林政国主张被告一分地公司返还加盟费、保证金及预付款，反诉原告一分地公司要求反诉被告林政国支付后续特许经营使用费及违约金，均无事实和法律依据，本院不予支持。双方合同已于2013年8月16日解除，合同不再履行，故反诉被告林政国应立即停止使用反诉原告一分地公司的专有技术及识别标志，但由于一分地公司无证据仍继续使用系统文件以及相关的文件资料、物件、物品以及上述物品现保存的场所，故反诉原告一分地公司要求反诉被告林政国返还系统文件及其相关的文件资料、物件、物品的诉求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、原告（反诉被告）林政国与被告（反诉原告）厦门一分地餐饮管理有限公司签订的《特许经营合同》、《特许经营培训、咨询服务协议书》、《特许经营业务原辅材料供应合同》于2013年8月16日解除；
二、反诉被告林政国应立即停止经营和使用反诉原告厦门一分地餐饮管理有限公司的专有技术及识别标志；
三、驳回原告林政国的诉讼请求；
四、驳回反诉原告厦门一分地餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。
本案本诉案件受理费2300元，由原告林政国负担；反诉案件受理费525元，由反诉原告厦门一分地餐饮管理有限公司承担500元，由反诉被告林政国承担25元。反诉被告林政国应承担的部分应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。
代理审判员 李缘缘
二〇一四年四月二十八日
书 记 员 吕逗秋
附件：本案所适用的法律法规
《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
法官提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。