徐州市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0302民初4708号原告杨某某，男，1983年8月16日出生，汉族，住徐州市铜山区。委托代理人李某。委托代理人高某。被告徐州市某某工程机械有限公司，住所地徐州市鼓楼区九里街道办事处某某村鼓楼工业园西侧。法定代表人郑某某，该公司经理。委托代理人叶某某。原告杨某某与被告徐州市某某工程机械有限公司（以下简称某某公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2017年2月7日公开开庭进行了审理。原告杨某某及其委托代理人李某、被告某某公司的委托代理人叶某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨某某诉称：2015年1月28日，原告至被告处工作，工作岗位为焊工，工资标准为200元/天。2015年2月3日14时20分左右，原告在生产车间从事电焊工作时，被掉落的钢板砸伤右足。同日，原告入住徐州市第三人民医院，被诊断为：右足外伤（多发跖骨骨折）。2015年7月17日，原告向徐州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。2015年7月24日，徐州市人力资源和社会保障局予以受理。2015年9月10日，徐州市人力资源和社会保障局认定原告构成工伤，并依法向被告送达工伤认定决定书，被告未在法定期限内提出行政复议或行政诉讼。2016年4月29日，徐州市劳动能力鉴定委员会认定原告构成十级伤残、无护理依赖，并依法向被告送达了鉴定结论，被告亦未提出异议。2015年11月1日，原告向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，但该委员会于2015年11月14日作出不予受理的决定。因此，原告才诉至法院，请求确认原、被告之间解除劳动关系，并由被告支付一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元、护理费4800元、住院伙食补助费2950元、停工留薪工资30000元、鉴定费200元、公告费300元、交通费600元。且原告在庭审中进一步确认，其停工留薪期工资按照停工留薪5个月计发。被告某某公司辩称：被告对原告因工受伤构成十级伤残的事实，以及原告主张的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金均无异议，且被告在支付了原告医疗费外，已另行赔付原告18900元。对于一次性伤残补助金，原告主张数额过高，应按照50元/天的工资标准计算7个月。对于护理费，因徐州市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论通知书认定原告不存在护理依赖，故被告不应支付原告护理费。对于住院伙食补助费，从原告提交的出院记录上可以看出原告住院治疗的期限很短，原告主张数额过高。对于停工留薪期工资，原告主张数额亦过高。对于公告费、鉴定费、交通费，不属于工伤保险待遇赔偿范围，不应由被告承担。综上所述，请求法院依法判决。经审理查明，2015年1月28日，杨某某与某某公司建立劳动关系，工作岗位为电焊工，但某某公司未与杨某某签订书面劳动合同，亦未给杨某某缴纳工伤保险。2015年2月3日14时20分左右，杨某某在生产车间从事电焊工作时，被掉落的钢板砸伤右足。同日，杨某某前往徐州市第三人民医院住院治疗，被诊断为：右足外伤、多发跖骨骨折，行右足多发跖骨骨折切开复位内固定术后，杨某某因伤情好转于2015年3月27日出院，出院医嘱为：1、门诊随诊，定期复查；2、院外继续休息；3、适当功能锻炼；4、患肢严禁负重，遵医嘱方可下地。2015年9月10日，徐州市人力资源和社会保障局认定杨某某受到的事故伤害为工伤。2016年2月25日，杨某某又前往徐州市第三人民医院住院治疗，行右跖骨骨折术后内固定取出术后，杨某某因伤情好转于2016年3月3日出院，出院医嘱为：1、门诊随诊，定期复查；2、院外继续休息；3、适当功能锻炼；4、术后2周示创口愈合情况拆除缝线。此后，杨某某向徐州市劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，并支付鉴定费用200元。2016年4月29日，徐州市劳动能力鉴定委员会认定杨某某的工伤构成十级伤残，无生活自理障碍。此后，徐州市劳动能力鉴定委员会通过在2016年7月6日的彭城晚报刊登公告的方式，向某某公司送达了上述鉴定结论，为此，杨某某支付公告费300元。另查明,2016年9月19日,杨某某按照某某公司的住所地“徐州市鼓楼区九里街道办事处某某村鼓楼工业园西侧”，以EMS的方式向某某公司邮寄了解除劳动关系通知书，解除劳动关系通知书内容为：“杨某某，男，汉族，身份证号：，本人从2015年2月份在徐州市某某工程机械有限公司从事电焊工工作，至今双方均未提出解除劳动关系；徐州市某某工程机械有限公司未为杨某某缴纳社会保险费，现杨某某书面通知贵公司解除劳动关系。”某某公司亦于2016年9月20日签收该邮件。还查明，在工伤事故发生后，某某公司除支付了杨某某的医疗费外，已另行向杨某某支付了18900元。再查明，2016年11月1日，杨某某向徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，仲裁事项同本案诉请。2016年11月14日，徐州市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会以申请人递交的申请材料不具备受理条件为由作出不予受理通知书，后杨某某在法定期限内向本院提起诉讼。本院认为，原告在因工致残被鉴定为十级伤残的情况下，已于2016年9月19日以EMS方式向被告邮寄解除劳动关系通知书，被告亦于2016年9月20日签收。现原告请求确认原、被告之间解除劳动关系，符合法律规定，应予支持。故，本院确认原、被告之间的劳动关系于2016年9月20日解除。劳动关系解除后，原告应依法享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇。而被告未依法给原告办理、缴纳工伤保险，依据《社会保险法》和《工伤保险条例》的相关规定，原告的各项工伤保险待遇均应由被告支付。据此，其法定各项工伤保险待遇依照《工伤保险条例》、《江苏省实施办法》（江苏省人民政府令第103号）计算如下：关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工致残被鉴定为十级的，一次性伤残补助金标准为7个月的本人工资。鉴于原告的伤情构成十级伤残，故应当按照7个月的本人工资计算一次性伤残补助金。而《工伤保险条例》第六十四条的规定，上述本人工资是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资，且本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。对于计发基数的本人工资，因原、被告于2015年1月28日才建立劳动关系，2015年2月3日就发生工伤事故，即原告发生工伤前工作未满一个月，且原告未能举证证明其与被告约定的工资标准为200元/天，故本院按照统筹地区职工平均工资的60%（即2715.5元/月）作为一次性伤残补助金的计发基数。因此，被告应向原告支付一次性伤残补助金19008.5元（2715.5元/月×7个月=19008.5元）。关于一次性工伤医疗补助金，根据《江苏省实施办法》（江苏省人民政府令第103号）第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，工伤保险基金支付的一次性工伤医疗补助金的基准标准为30000元。就本案而言，原告已向被告提出解除劳动关系，且被告在双方劳动关系存续期间未依法给原告缴纳工伤保险，故应由被告支付一次性工伤医疗补助金。鉴于原告的工伤构成十级伤残，被告应向原告支付一次性工伤医疗补助金为30000元。关于一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施办法》（江苏省人民政府令第103号）第二十七条规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性伤残就业补助金的基准标准为15000元。就本案而言，原告已向被告提出解除劳动关系，且被告在双方劳动关系存续期间未依法给原告缴纳工伤保险，故应由被告支付一次性伤残就业补助金。鉴于原告的工伤构成十级伤残，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金为15000元。关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责；根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。就本案而言，结合原告住院治疗情况以及相应医嘱，以及徐州市劳动能力鉴定委员会已经确认原告无需生活护理，故本院确认原告的护理期间为58天（即住院治疗期间）。对于护理费计算标准，参照本地一般护工的护理标准，本院确定护理费标准为每天50元。综上，被告应向原告支付护理费2900元（50元/天×58天=2900元）。关于住院伙食补助费，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，由工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。本案中，根据原告提供病案材料等证据，经本院审查可确定原告住院时间共计58天，因此，依据上述法律规定同时参照相关规定，本院确认住院伙食补费为1160元。关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。因此，根据原告在事故中所受伤害、治疗情况、恢复情况、劳动能力鉴定的情况，本院对于原告主张停工留薪期5个月予以采信。结合本院上述对原告工资的认定情况，仍以2715.5元/月（统筹地区职工平均工资60%）作为计发标准，故被告应向原告支付停工留薪期工资为13577.5元（2715.5元/月×5个月=13577.5元）。关于鉴定费，原告主张支付鉴定费用200元，并提供发票一张予以印证，且系完成伤残评定而产生的必要费用，故被告应向原告支付鉴定费200元。关于公告费，该费用系进行劳动能力鉴定过程中向被告公告送达鉴定结论而产生，且根据原告提供公告费发票能够证实其该项支出为300元，故本院确认公告费为300元。关于交通费，原告未能提供证据证实其产生的交通费数额为600元，故本院结合原告的伤情及治疗情况，酌定交通费为200元。因此，本院确认被告应向原告支付各项工伤保险待遇如下：一次性伤残补助金19008.5元、一次性工伤医疗补助金为30000元、一次性伤残就业补助金为15000元、护理费2900元、住院伙食补费1160元、停工留薪期工资13577.5元、鉴定费200元、公告费300元、交通费200元，合计82346元；扣除被告已经向原告支付的18900元后，被告仍应向原告支付各项工伤保险待遇63446元。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条、《江苏省实施办法》（江苏省人民政府令第103号）第二十一条、第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告杨某某与被告徐州市某某工程机械有限公司之间的劳动关系于2016年9月20日解除；二、被告徐州市某某工程机械有限公司于本判决生效后十日内向原告杨某某支付各项工伤保险待遇63446元；三、驳回原告杨某某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  董 某审 判 员  匡 某审 判 员  刘某某二〇一七年三月六日见习书记员  杨 某