福建省厦门市中级人民法院执 行 裁 定 书（2017）闽02执异182号异议人（利害关系人）商家莺，男，1966年9月29日出生，汉族，住厦门市湖里区，委托代理人张钊、林儒瀚，福建华辉律师事务所律师。申请执行人厦门农村商业银行股份有限公司滨西支行，住所地厦门市思明区湖滨西路9号1A室，组织机构代码：79127507-7。代表人李挺，行长。委托代理人邬字书、林树坚（实习），福建天翼律师事务所律师。被执行人厦门百嘉园餐饮有限公司，住所地厦门市思明区软件园望海路25号103单元，组织机构代码：67829274-8。法定代表人郑铃云。被执行人王春英，女，1979年5月12日出生，汉族，住厦门市集美区，被执行人杨美丽，女，1970年7月2日出生，汉族，住厦门市湖里区，被执行人郑铃云，男，1973年11月10日出生，汉族，住厦门市湖里区，被执行人郑宗发，男，1982年1月22日出生，汉族，住厦门市湖里区，被执行人吴玉花，女，1975年5月2日出生，汉族，住厦门市湖里区，被执行人曾志坚，男，1975年1月27日出生，汉族，住厦门市集美区，本院在执行申请执行人厦门农村商业银行股份有限公司滨西支行（以下简称农商行滨西支行）与被执行人厦门百嘉园餐饮有限公司、王春英、杨美丽、郑铃云、郑宗发、吴玉花、曾志坚借款合同纠纷一案中，异议人商家莺对本院评估、拍卖厦门市湖里区长浩一里46号201室房产不服，向本院提出书面异议。本院受理后,依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。异议人商家莺称，郑铃云、杨美丽因向商家莺借款200万元，将杨美丽名下厦门市湖里区长浩一里46号201室房产抵押给商家莺，并于2013年4月28日办理了抵押登记。之后厦门市湖里区人民法院作出的（2016）闽0206民特82号民事裁定也确认�商家莺的该抵押权及基于该抵押权享有的优先受偿权。本院在进行该房产的执行评估和拍卖过程中，却未将评估、拍卖事项通知商家莺，将评估报告送达商家莺，拍卖亦未经商家莺同意，违反了《福建省高级人民法院司法评估拍卖工作（试行）》第二十条、《最高人民法院关于人民法院网络司法拍卖若干问题的规定》第六条及《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第六条的规定，剥夺了商家莺作为抵押权人在抵押物处置程序中的所有权利，严重损害商家莺的利益，拍卖结果导致商家莺的权益严重受损。此外，本次拍卖公告的《拍卖标的调查情况表》载明的房产抵押权人为农商行滨西支行，而该房产实际上从未抵押给该行。故根据《担保法》第四十九条、《物权法》第一百九十一条第二款的规定，本次拍卖未依法通知抵押权人及获得抵押�人同意，受让人也未代为清偿债务，擅自拍卖所得又不足以清偿抵押权项下债务消灭抵押权，应认定为无效。请求：1、撤销本院对上述房产的拍卖及所作出的相关裁定；2、裁定买受人将上述房产返还至杨美丽名下，并交由厦门市湖里区人民法院进行重新拍卖。申请执行人农商行滨西支行称，1、农商行滨西支行作为上述房产首封的债权人，有权申请启动对该房产的评估拍卖程序。商家莺当时并未取得其抵押债权优先受偿的生效法律文书，抵押权的合法性和真实性存疑，本院未通知其参与评估拍卖并无不当。2、本院制作的分配方案将全部拍卖款分配给商家莺，商家莺已优于其他债权人受偿，利益并未受损。3、商家莺在本院第一次制作分配方案时就提出过一次异议，本院当时已回复处理过，其因此向厦门市湖里区人民法院起诉取得（2016）闽0206民特82号民事裁定，故根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十五条的规定，其依法无权再次提出异议。4、商家莺以担保物权人的身份通过厦门市湖里区人民法院向本院申请参与分配的行为，表明其已认可并确认本院的评估拍卖程序。5、上述房产已公开拍卖给买受人并实际过户，从保护善意买受人的角度也不应撤销重新拍卖。本院查明，仲裁申请人农商行滨西支行与被申请人厦门百嘉园餐饮有限公司、王春英、杨美丽、郑铃云、郑宗发、吴玉花、曾志坚借款合同纠纷一案，本院于仲裁期间受理厦门仲裁委员会转来的财产保全申请函后，于2015年2月3日依法对登记于杨美丽名下的厦门市湖里区长浩一里46号201室房产采取了财产保全查封措施。该房产的产权证他项权利栏载明商家莺于2013年4月28日登记为该房产的抵押权人，抵押的主债务金额为200万元。本院的上述查封属首封。2015年4月20日，厦门仲裁委员会就该案作出厦仲裁字[2015]第243号裁决书并已生效。2015年5月8日，农商行滨西支行依据该裁决书向本院申请强制执行。本院受理后，通过摇号方式随机选定厦门同建土地房地产评估咨询有限公司为受托评估机构，对上述房产进行价值评估。2015年11月20日，厦门同建土地房地产评估咨询有限公司出具厦同建估字[2015]2101号《房地产估价报告》，确认上述房产以2015年11月16日为估价时点的评估价值为人民币（币种下同）262.3万元。2016年7月28日，厦门市湖里区人民法院向本院发来《参与分配函》，载明该院执行的（2015）湖执字第2242号申请执行人商家莺与被执行人郑铃云、杨美丽民间借贷纠纷一案，应执行款项暂计至2016年8月1日为3186412元，该院查明商家莺对杨美丽上述房产享有优先受偿权，请求参与分配并将分配款项转入该院账户。经查该案的执行依据为厦门市湖里区人民法院（2015）湖民初字第1123号民事判决书，因商家莺未提出主张，故该判决书未判决商家莺对上述房产享有抵押优先受偿权。2016年8月1日至8月2日，本院以上述评估价为底价在淘宝网司法拍卖网络平台上对上述房产进行公开拍卖。历经10轮竞价，最终该房产由买受人陈耿新以281.3万元竞价取得。但拍卖公告在公告房产抵押权人存在差错，将商家莺误公告为农商行滨西支行。2016年8月26日，本院作出（2015）厦执字第466号之一执行裁定书，裁定上述房产的所有权及相应的其他权利归买受人陈耿新所有，财产权自裁定送达陈耿新时起转移。现上述房产的权属已实际过户到陈耿新名下。2016年10月13日，本�在制作上述房产拍卖款的分配方案时，将商家莺主张优先受偿权事宜告知本案申请执行人农商行滨西支行及另一申请参与分配的债权人叶裕建，二者均提出异议，认为商家莺的抵押优先受偿权未经判决，不应予以确认。本院遂让商家莺对其主张的抵押优先受偿权进行司法确认。2016年11月2日，商家莺向厦门市湖里区人民法院起诉请求确认其对上述房产享有抵押优先受偿权。2017年3月1日，厦门市湖里区人民法院作出（2016）闽0206民特82号民事裁定书，裁定：准许拍卖、变卖郑铃云、杨美丽名下上述房产，商家莺对该房产变现所得款项在借款本金200万元、利息（从2014年10月23日起按年利率24%计至实际还款之日止）、迟延履行期间的债务利息及实现债权费用（律师费）5.7万元的范围内享有优先受偿权。2017年3月17日，本院将商家莺的抵押优先受偿权已取得司法确认，以及�院决定将上述拍卖款全部优先分配给商家莺事宜告知农商行滨西支行及叶裕建，二者均未再表示异议。本院遂将上述拍卖款扣除评估费后的余款全部转给厦门市湖里区人民法院，但商家莺拒绝领取，并提出上述异议。另本案异议审查期间，商家莺提出买受人陈耿新最后竞价时间为2016年8月2日10时16分，超出竞价截止时间。经查，拍卖公告载明竞价期间为2016年8月1日10时至8月2日10时，但每最后2分钟如果有竞买人出价，自动延迟5分钟。竞拍过程中，网拍系统根据竞价情况自动进行了6次延时，实际竞价截止时间为2016年8月2日10时22分，陈耿新20**年8月2日10时16分的出价并未超出竞价截止时间。本院认为，本院作为厦门市湖里区长浩一里46号201室房产的首封法院，应农商行滨西支行的申请启动对该房产的评估、拍卖程序，符�法律规定。评估、拍卖期间，本院未及时将评估、拍卖的具体事项通知商家莺及未将评估报告送达商家莺，执行行为确有不够规范之处，将拍卖公告的抵押权人误公告为农商行滨西支行，工作上亦存在不够仔细，但因评估报告系通过摇号方式随机选定具有合法资质的评估机构作出的，拍卖亦是采用网络拍卖方式公开进行的，故上述执行工作上存在的瑕疵，并不会对本次评估、拍卖结果的客观、公正性构成实质性影响，商家莺作为债权人获得清偿的权利亦不会因此受到实质减损。至于商家莺列举《担保法》第四十九条、《物权法》第一百九十一条第二款的规定认为本次拍卖未经其同意应认定无效，因该规定规范的是民事主体之间的抵押物转让行为，并不适用于调整执行强制拍卖行为，故该主张亦不能成立。因此，商家莺要求撤销本次拍卖，将上述房产交由厦门市湖里区人民法院重新拍卖的异议请求，依据不充分，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人商家莺的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向福建省高级人民法院申请复议。审 判 长 （蔡美苹）审 判 员 （周 锋）审 判 员 （纪珠英）二〇一七年六月二十九日代书记员（ 陈莹 莹）附本案适用法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条人民法院对执行行为异议，应当按照下列情形，分别处理：（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行�；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。