青海省互助土族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）互民初字第329号
原告青海威远路桥有限责任公司（以下简称威远路桥公司）。
法定代表人柳金福，董事长。
委托代理人王强，该公司法律顾问，代理权限为特别代理。
委托代理人李占禄，该公司办公室主任，代理权限为特别代理。
被告东某某，男，汉族，1983年7月19日出生，农民。
委托代理人黄文辉，青海凡圣律师事务所律师，代理权限为特别代理。
原告威远路桥公司诉被告东某某劳动争议纠纷一案，2013年5月8日，原告威远路桥公司向本院起诉，经本院判决后，原告不服，上诉于青海省海东市中级人民法院，2013年12月11日，海东中级法院作出（2014）东民一终字第4号民事裁定书，以海东地区劳动能力鉴定委员会（2012）东劳鉴字第120号鉴定通知书内容明显存在瑕疵，职工工伤与职业病致残等级鉴定表鉴定结论明显依法不足为由，裁定撤销本院（2013）互民初字第1024号民事判决，发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告威远路桥公司委托代理人王强、李占禄，被告东某某及委托代理人黄文辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告威远路桥公司诉称，我公司与被告劳动争议一案，因不服互助县仲裁委员会（2013）34号仲裁书，依法提起民事诉讼。我公司承建民和县川垣北路公路工程期间，被告于2012年3月12日到我公司项目部务工，双方达成每月工资4000元的口头协议。2012年4月30日，被告在工地做工程实验时被实验酒精灼烧，当天被送往解放军第四医院住院治疗20天，于2012年5月21日康复后出院。被告住院治疗期间，由我公司支付全部医疗费和亲属的陪护费用。出院后我公司经与被告及其亲属协商，鉴于其伤情已全部愈合无任何后遗症，皮肤外观及劳动能力均无任何限制，被告本人同意休息后复工。被告在2012年6月15日开始上班至2012年12月13日。因我公司冬季停工，被告才离开我公司。被告的工资自事发至2012年12月一直由我公司照常发放。鉴于以上事实，我公司认为被告的伤情已全面愈合，并不构成伤残等级，被告的劳动能力也未受任何限制，互助县劳动仲裁委员会作出的给付被告一次性伤残补助金、医疗补助金和就业补助金均无法成立。现起诉要求法院判决原告不支付被告东某某一次性伤残补助金36000元、一次性医疗补助金36000元，一次性伤残就业补助金36000元。
被告东某某辩称，我与原告之间存在劳动关系，并依据海东劳动能力鉴定委员会做出工伤认定及伤残等级后，原告在法定期限内未提出重新鉴定的申请，该份鉴定结论是有效的，虽然海东劳动能力鉴定的结论存在瑕疵，但鉴定结论送达后原告没有在规定的时间内提出异议，故视为默认。因此根据海东劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论及按照互助县劳动人事仲裁委员会的仲裁裁决书确定的赔偿数额给予赔偿，给付我一次性伤残补助金36000元、一次性医疗补助金36000元，一次性伤残就业补助金36000元，并承担鉴定费用100元。
原告威远路桥公司为支持自己的诉讼请求向法庭提交了以下证据材料：
1、互助县劳动人事争议仲裁委员会互劳人仲字（2013）34号仲裁裁决书复印件1份，证明了我公司因不服该仲裁裁决，在法定期限内向法院提起诉讼，程序是合法的；
2、青海昆仑司法鉴定中心司法鉴定意见书1份，证明了被告的伤情并不构成伤残等级，互助县劳动人事争议仲裁委员会依据九级伤残做出的裁决赔偿内容是错误的；
3、白某某调查笔录复印件1份，证明了海东劳动能力鉴定委员会做出的鉴定只有一个鉴定人员，不符合法律规定的情况；
4、解放军四医院的出院证原件1份，证明被告东某某的伤情全面愈合，新增皮肤光滑红润；
5、海东地区劳动委员会2012年120号鉴定结论复印件1份，证明被告烧伤的面积为7.4平方米的鉴定结论有瑕疵，同时该鉴定结论九级6条所依据的法律条文是错误的；
6、青高法2011年106号文件复印件1份，证明鉴定委员会鉴定人员可以出庭对鉴定结论作说明；
7、东劳鉴字（2014）81号关于东某某同志（工伤）复查鉴定结果的通知，证明被告的伤残无等级及其伤残就业补助金和伤残补助金、医疗补助金无法律依据。
对上述原告所提交的证据经被告质证，对证据1无意见。对证据2有异议，认为昆仑司法鉴定中心不具有出具鉴定书的主体资格。对证据3无异议。对证据4的真实性无异议，但对证明方向有异议，认为出院证不能证明不构成伤残。对证据5的证明方向有异议，认为此鉴定结论在规定的期限内原告未提出重新鉴定，视为默认。对证据6无异议。对证据7有异议，认为原告与本人在2012年12月已经终止劳动关系，原告申请鉴定主体不适格，同时工伤保险条例的立法宗旨是维护工伤职工的就职权和经济补偿权促进工伤预防和职业康复，旨在保护劳动者的最大合法权益，此复查鉴定结果的作出错误的理解了此法条的立法背景。
被告东某某为支持自己的辩解主张向法庭提交了以下证据材料：
1、认定2012年259号工伤决定书复印件1份，证明原被告之间存在劳动关系及被告发生工伤的情况；
2、海东鉴定委员会120号鉴定结果的通知复印件1份，证明自已的伤情构成九级工伤伤残；
对上述被告所提交的证据经原告质证，对证据1原告未发表质证意见。对证据2有异议，认为被告提交的证据在适用法律有错误的情况下，失去证据本身的真实性合法性，而且此鉴定结论作为一种证据只作为处理案件的参考说明，既然鉴定结论依据法律规定有错误，那么该证据就失去了应有的真实性、合法性，故不认可。
2014年2月17日，根据原告威远路桥公司的申请并征得被告东某某的同意后，本院对被告的伤情委托青海省高级人民法院法医技术室委托有关部门进行劳动能力复查鉴定，同年3月27日青海省高级人民法院法医技术室作出（2014）青法司技字第35号终结鉴定函及（2014）青法司技字第35号技术审核意见书，其主要内容如下：
1、（2014）青法司技字第35号终结鉴定函载明，因被鉴定人东某某不配合鉴定工作，致使鉴定不能进行，决定终结鉴定。
2、（2014）青法司技字第35号技术审核意见书裁明，经对海东地区劳动能力鉴定委员会东劳鉴字（2012）120号关于东某某同志（工伤）劳动能力鉴定结果的通知审查，发现存在以下问题，《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》是工伤鉴定的国家标准，其九级6条为“颈部外伤致颈总、颈内动脉狭窄、支架置入或血管搭桥手术后无功能障碍”。被鉴定人损伤情况与所应用的条款规定的内容明显不符。通知中记载，被鉴定人东某某被诊断为“面颈部火焰烧上致色素沉着7.4㎡”，而鉴定表显示“检查见面颈部色素沉着面积约4c㎡”。色素沉着面积差异大，存在明显错误。
经原、被告对上述终结鉴定函及技术审核意见书质证，原告无异议，被告东某某认为因省法院法医技术室所作的鉴定是司法鉴定，而不是劳动能力鉴定所以拒绝鉴定，省法院法医技术室无法让政府部门做劳动能力鉴定。
本院根据双方当事人的举证和质证意见，对证据综合认定如下：原告提交的证据1、3、6经被告质证无异议，其证明力予以确认，对证据2有异议，认为昆仑司法鉴定中心不具有出具鉴定书的主体资格。根据工伤保险条例的规定，劳动能力鉴定委员会是工伤职工劳动功能障碍程度等级鉴定的法定鉴定机构，而昆仑司法鉴定中心不是法定鉴定机构，故被告的质证意见予以采纳。对证据4被告对真实性无异议，对此证据的证明方向有异议，但该出院证能证明被告住院及出院的时间及诊断结果和医嘱情况，故对该证据的证明效力予以确认。对证据7被告的代理人有异议，认为原告与东某某在2012年12月已经终止劳动关系，由原告申请作劳动能力复查鉴定属主体不适及此复查鉴定结果错误的理解了此条的立法背景。但在庭审中被告东某某同意作劳动能力复查鉴定，海东市劳动能力鉴定委员会也对被告东某某的伤情作出了复查鉴定的结果，被告东某某在规定的期限内未向省级劳动鉴定委员会提出再次鉴定的申请。故对此证据的证明效力本庭予以认定。对被告所提交的证据1原告未表示质证意见，应视为认可，故对此证据的证明效力予以确认。对青海省高级人民法院法医技术室作出（2014）青法司技字第35号终结鉴定函及（2014）青法司技字第35号技术审核意见书，决定终结鉴定及对东劳鉴字（2012）120号关于东某某同志（工伤）劳动能力鉴定结果的通知进行审查后发现该通知书所存在的问题，并对该问题进行了技术审核后提出作为参考依据，对此证据本庭予以参考。
对原告所提交的证据5及被告所提交的证据2均为海东鉴定委员会（2012）120号鉴定结果的通知复印件，其内容主要为被告东某某构成九级工伤伤残。但此结论中所依据的条款规定的内容与鉴定人东某某损伤情况明显不符，同时鉴定结果所记载的色素沉着面积不一致，差异较大，存在明显错误及其内容明显存在瑕疵及所作的鉴定结论明显依据不足，结合青海省高级人民法院法医技术室的参考意见，故对其证明力不予认定。
根据双方当事人在庭审中的陈述、答辩提交的证据及对证据的认证情况，法庭认定本案事实如下：2012年3月12日，被告经朋友介绍到原告单位打工，双方未签订劳动合同，也未约定打工期限，只是双方达成每月工资4000元的口头协议。被告在原告单位作测量方面的技术工作。原告单位未给被告申报缴纳工伤保险费。2012年4月30日，被告东某某在工地做工程实验时被实验酒精灼烧，当天被送往解放军第四医院住院治疗，同年5月21日出院，被诊断为：1、烧伤（火焰）7％TBSAⅡ°面颈部、双手腕、2、胆囊炎。出院医嘱：颜面部避免紫外线照射，避免摩擦，双手加强功能性锻炼，三月后复查，不适随诊。在被告住院治疗期间，原告单位支付被告的医疗费等费用14000元，被告实际花去费医疗费10431.7元。后被告东某某从城镇居民合作医疗报销6199元。2012年7月24日，海东地区人力资源和社会保障局认定被告东某某为工伤，同年12月3日海东地区劳动能力鉴定委员会鉴定被告东某某构成九级伤残。2012年12月，因工地停工被告离开，被告离开工地前向原告所在工地负责人表示下年不再到其工地打工。2013年1月原告支付被告的全部工资。后被告继续在其他部门进行治疗，但对其继续治疗一事未向原告告知。2013年4月19日，互助县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告单位支付被告一次性伤残补助金等共计108100元，扣除被告报销的医疗费6199元及原告多支付的医疗费3568.3元，实际应付98332.7元。后原告于2013年5月8日向本院起诉，经本院判决书后，原告威远路桥公司不服，上诉于青海省海东市中级人民法院，2013年12月11日，海东中院作出（2014）东民一终字第4号民事裁定书，裁定撤销互助县人民法院（2013）互民初字第1024号民事判决并发回重审。2014年2月17日本院委托有关机关对被告东某某的伤情进行劳动能力复查鉴定，同年3月7日及3月26日青海省高级人民法院司法技术室作出终结鉴定函及技术审核意见书。2014年6月，根据原告要求被告同意到海东地区劳动能力鉴定委员会作劳动能力复查鉴定。2014年7月2日海东地区劳动能力鉴定委员会作出东劳鉴字（2014）81号关于东某某同志（工伤）复查鉴定结果的通知，鉴定被告东某某的伤情无等级，后被告未向有关部门提出再次鉴定的申请。2013年8月至今，被告在玉树江河公司务工。现原告路桥公司起诉请求不支付被告一次性伤残补助金36000元、一次性医疗补助金36000元，一次性伤残就业补助金36000元。被告东某某要求原告给付上述款项并承担鉴定费用100元。
本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。虽然在本案中原、被告双方未签订劳动合同，但双方约定了工资标准且被告在原告单位打工期间身体受到伤害，经劳动行政部门认定为工伤。但被告享受工伤保险待遇，须以劳动能力鉴定所确定伤残等级为依据，只有依法确定了伤残等级后才可以享受相应的伤残待遇，没有进行伤残等级鉴定或经鉴定后无伤残等级的，不能享受工伤待遇。本案中被告东某某经海东劳动能力鉴定委员会进行劳动能力复查鉴定后未构成伤残，故无法享受工伤保险待遇。原告路桥公司的不支付被告一次性伤残补助金36000、一次性医疗补助金36000元，一次性伤残就业补助金36000元的请求予以支持，被告的给付上述款项的请求不予支持。原告多支付给被告的医疗费3568.3元，在庭审中原告暂不主张，故在本案中亦不作处理。2012年12月因停工被告离开工地，并在离开前告知原告所在工地负责人不再到其工地务工，后被告也未去原告公司务工，其双方的劳动关系实际已终止，本案中不再解除。庭审中原告愿意负担本案案件受理费，是其真实意思表示，且不违反有关法律规定，应予准许。被告东某某对自己的辩解未提供有效证据加以证明，故被告东某某要求享受工伤待遇的请求不予支持。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《工伤保险条例》第四十二条第（一）项之规定，判决如下：
一、原告青海威远路桥有限责任公司不支付被告东某某一次性伤残补助金36000元、一次性工伤医疗补助金36000元、一次性伤残就业补助金36000元；
二、鉴定费100元由被告东某某负担。
案件受理费10元，由原告青海威远路桥有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省海东市中级人民法院。
审判长 郑俊贤
审判员 解统瑜
审判员 李东生
二〇一四年八月十九日
书记员 赵玉贤
本判决所依据的相关规定
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》：
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《工伤保险条例》的有关规定：
第四十二条工伤职工有下列情形之一的，停止享受工伤保险待遇：
（一）丧失享受待遇条件的；
（二）拒不接受劳动能力鉴定的；
（三）拒绝治疗的。