吉林市船营区人民法院民 事 判 决 书（2016）吉0204民初139号原告：刘建，男，1974年10月22日出生，住吉林市昌邑区。委托代理人：张志华，吉林保民律师事务所律师。委托代理人：常艳玲，吉林保民律师事务所律师。被告：王大明，男，1972年8月17日出生，住吉林市船营区。委托代理人：李翰冰，吉林江城律师事务所律师。被告：陈祥国，男，1964年4月10日出生，住吉林市龙潭区。委托代理人：于淑梅，吉林鸣正律师事务所律师。被告：吉林市地锋建筑安装工程有限责任公司，住所：吉林市北大湖镇。法定代表人：肖英秋，董事长。委托代理人：刘继峰，男，1982年4月5日出生，住吉林市船营区。委托代理人：沈广军，男，1966年12月1日出生，住吉林省磐石市。被告：锦州缔一建筑安装有限责任公司吉林分公司，住所：吉林省公主岭市。代表人：曹炳礼，经理。被告：锦州缔一建筑安装有限责任公司，住所：辽宁省锦州市凌河区。法定代表人：耿利，董事长。原告刘建与被告王大明、陈祥国、吉林市地峰建筑安装工程有限责任公司（下称地峰公司）、锦州缔一建筑安装有限责任公司吉林分公司（下称锦州缔一公司吉林分公司）、锦州缔一建筑安装有限责任公司（下称锦州缔一公司）提供劳务者受害责任纠纷，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘建及其委托代理人张志华、常艳玲、被告王大明及其委托代理人李翰冰、陈祥国的委托代理人于淑梅、地峰公司的委托代理人刘继峰、沈广军、锦州缔一公司吉林分公司的代表人曹炳礼到庭参加诉讼；被告锦州缔一公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘建向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告医疗费114179.87元、误工费45649.8元、护理费10873.8元、住院伙食补助费5200元、营养费7500元、继续治疗费16000元、残疾赔偿金96039.44元、被抚养人生活费7189.05元、精神损害抚慰金10000元，合计312631.96元；2、五名被告承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费、公告费、鉴定费由五名被告承担。事实与理由：2015年11月18日，被告王大明雇佣原告到东北亚“5万吨蔬菜储存及果品批发市场9号楼”工程从事管线预留、预埋工作，工资每日200元。12月4日，原告在工地现场棚上作业时从高处坠地摔伤，被救护车送往北华大学附属医院治疗，后转入吉林大学第一医院，现已出院，待后续治疗。经查，“5万吨蔬菜储存及果品批发市场9号楼”工程建设单位是吉林市东北亚农产品批发市场有限公司，总包单位是地锋公司，分包单位是锦州缔一公司吉林分公司，陈祥国于2015年8月7日将上述工程中的“消防应急照明、消防弱电管线预留、消防管线预留”工程分包给王大明。现就原告诉请损失各方协商未果，原告为维护其合法权益诉至法院。王大明辩称，第一，本案原告在施工中存在过错，未尽安全保障义务，因此应承担部分损害结果及责任；第二，本案原告受伤时作业并不是王大明承包工程范围内的工程；第三，本案原告在医疗期间未经过送诊医院的转诊手续，擅自转诊，多发生的医疗费用不同意承担。陈祥国辩称，一、陈祥国与原告没有劳务关系，不应承担赔偿责任。陈祥国是锦州缔一公司吉林分公司在东北亚该部分工程的负责人，2015年12月4日原告受伤是从事施工的9号楼的消防管线预留、预埋工作已经全部完工，原告当时干的是消防穿线，该工作是由吉林中安消防工程有限公司承包的，与陈祥国无关，因此原告起诉陈祥国要求赔偿没有事实和法律依据，追加吉林中安消防工程有限公司参加诉讼；二、原告及殷大勇在工作中存在重大过错，损害后果应由二人承担。原告当时工作是在地下室，举架高度近七米多，原告与殷大勇用脚手架进行高处的消防穿线，在推动脚手架时上面是禁止坐人的，但原告及殷大勇无视自己人身安全，在殷大勇推动龙门架，原告仍在上面坐着，而且在过排水沟时仍未从架上下来，导致原告摔下受伤，原告的伤害完全是自己重大过错及殷大勇违规操作造成，因此，损害后果应自行承担地锋公司辩称，地锋公司并非是应对刘建的损害承担责任的主体。具体原因如下：一、地锋公司已将工程名称为”吉林市东北亚农产品批发市场5万吨蔬菜储存及果品批发市场建设项目（以下简称东北亚5万吨蔬菜及果品建设项目）”分包给了锦州缔一吉林分公司，后者承包的3号建筑工程就是原告在诉状中所称的”5万吨蔬菜储存及果品批发市场9号楼”的建筑工程，即原告所称其工作地点的建筑工程的施工人是锦州缔一吉林分公司，而非地锋公司。2015年7月31日，吉林市东北亚农产品批发市场有限公司作为建设单位，地锋公司作为总承包人，锦州缔一吉林分公司作为分包单位，三方签订了”吉林市东北亚农产品批发市场5万吨蔬菜储存及果品批发市场建设项目本标段工程施工合同（以下简称施工合同）”，约定3号建筑工程（即9号楼）由锦州缔一吉林分公司施工，本案陈祥国代表锦州缔一吉林分公司在此合同签字并加盖了锦州缔一吉林分公司的公章，此合同亦约定陈祥国系锦州缔一吉林分公司驻工地总代表，陈祥国履行该合同所产生的权利与义务由锦州缔一吉林分公司承担。地锋公司既没有雇佣原告，双方不成立雇佣关系，又没有对原告事实用工，双方不成立劳动关系，而锦州缔一吉林分公司作为3号工程的施工单位，系合法经营、资质健全的建筑公司，其具备用工主体资格。所以，地锋公司并非是应对原告的损害承担赔偿责任的主体，原告要求地锋公司对其损害承担赔偿责任缺乏事实和法律依据；二、施工合同中第10.1条明确约定锦州缔一吉林分公司应保证施工现场人员的生命财产安全，并为施工现场人员办理相关保险，一旦在施工期间发生人身伤亡、财产损失等事故，由锦州缔一吉林分公司承担赔偿责任和赔偿相关费用；三、从原告向法院提交的相关人员的”证明”来看，原告的工友”殷大勇”在原告在架子上干活时，不慎将架子推到，导致原告从架子上跌落、摔伤。故殷大勇的直接侵权行为造成了原告的损伤，其应当对原告的损失承担赔偿责任。所以地锋公司认为还应当追加殷大勇为本案的当事人。综上，地锋公司并非是应对原告的损害承担责任的主体，请法院根据事实和法律，判决地锋公司不对原告的损害承担责任。锦州缔一公司吉林分公司与陈祥国的答辩意见一致。锦州缔一公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院评判如下：对原告刘建提供的王大明的情况说明、宋天红、魏相武、刘志坚出具的证明、陈祥国与王大明签订的工程施工合同复印件、建筑工程竣工标识牌照片打印件、涉案建筑工程外观照片打印件、吉林省急救医疗费专用票据、吉林省医疗机构住院收费专用票据、住院患者费用明细单、吉林省医疗机构住院收费专用票据、住院病人医疗汇总清单、胸腰低温固定器格价单、吉林省医疗机构门诊收费专用票据、长春市康悦出院服务站派车单、吉林医药学院附属465医院复查费票据、吉林医药学院465医院的CT检查报告、放射检查报告复印件、病历查档件、建筑施工特种作业操作资格证（电工证）复印件、结婚证、户口簿，因各被告均未对其真实性提出异议，本院对其真实性予以确认；对证人魏相伍、宋天红出庭提供证言真实性予以确认；被告陈祥国提供的原告施工时现场照片打印件及消防工程施工承包合同补充协议书复印件，其中照片能与原件核对，原告刘建及其他被告均未对真实性提出异议，本院对其真实性予以确认；被告地峰公司提供的吉林市东北亚农产品批发市场5万吨蔬菜储存及果品批发市场建设项目本标段工程施工合同、证明原件、地锋公司的营业执照、安全生产许可证以及资质证明、锦州缔一公司的营业执照、组织机构代码证、安全生产许可证和资质证明及锦州缔一公司吉林分公司营业执照和组织机构代码证，因原告刘建及其他被告均未对真实性提出异议，本院对其真实性予以确认。经原告刘建申请，本院委托吉林市博信司法鉴定中心对原告刘建的伤残、护理期限、护理人数、营养期限、营养费标准进行司法鉴定，2016年11月21日吉林博信司法鉴定中心作出吉博司鉴中心（2016）法临鉴字第F169号司法鉴定意见书，被告王大明没有异议，被告陈祥国有异议，认为本案为侵权案件，不适用工伤标准评定伤残等级，被告地峰公司认为与该公司无关；被告锦州缔一吉林分公司认为与该公司无关。本院认为，被告陈祥国虽对该鉴定意见书有异议，本院询问是否要求鉴定人员出庭，其不要求鉴定人员出庭，该鉴定意见书符合鉴定程序，本院予以采信。经原告刘建申请，本院委托吉林市博信司法鉴定中心对原告刘建的误工期限、继续治疗费、住院天数、护理期限及护理人数、误工进行司法鉴定，2016年12月14日吉林博信司法鉴定中心作出吉博司鉴中心（2016）法临鉴字第F180号司法鉴定意见书，被告王大明对该司法鉴定意见书有异议，认为住院天数不是鉴定规范中一项；被告陈祥国对该鉴定意见书有异议，其中误工期属于重复计算；被告地峰公司、锦州缔一吉林分公司对该司法鉴定意见书均认为与其公司无关；本院认为，该司法鉴定意见书来源合法，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2015年7月31日吉林市东北亚农产品批发市场有限公司作为甲方（建设单位）与地锋公司作为乙方（总包单位）及锦州缔一公司吉林分公司作为丙方（分包单位）签订吉林市东北亚农产品批发市场5万吨蔬菜储存及果品批发市场建设项目本标段工程施工合同，合同约定工程内容：施工图范围内3号楼建筑工程，建筑面积约19000平方米，陈祥国作为锦州缔一公司吉林分公司委托代理人在该施工合同上签字。经庭审查明陈祥国挂靠锦州缔一公司吉林分公司进行施工，施工合同上约定3号建筑工程即9号楼实际施工人为陈祥国。2015年8月7日陈祥国与王大明签订《工程施工合同》，将上述工程中的“消防应急照明、消防弱电管线预留、消防管线预留”工程分包自然人王大明。2015年11月18日，王大明雇佣刘建到东北亚批发市场9号楼工地从事消防管线预留预埋、扫管及清盒工作，约定工资每日200元，由宋天红负责管理。2015年12月4日，刘建在施工作业过程中，殷大勇推动刘建站着的移动式脚手架时，因施工现场的排水沟没有及时覆盖，脚手架受阻发生倾斜，刘建从高处坠地受伤，被救护车送往北华大学附属医院治疗，入院诊断为“腰1、3椎体压缩性骨折；胸12椎体压缩性骨折；胸部闭合性损伤；双侧胸腔积液；心包积液”。住院治疗17天，花费医疗费5725.60元，住院期间均为二级护理，2015年12月11日出院。2015年12月12日入住吉林大学第一医院住院治疗，诊断为脊柱多发骨折、腰椎爆裂骨折（L3，AO：C型）、腰椎压缩性骨折（L1）、腰椎横突骨折（L2，L3，L4，右侧）、创伤性湿肺心包积液。2015年12月15日在全麻下行腰椎骨折后路切开复位内固定术，住院治疗13天，花费医疗费100941.35元，一级护理12天，特级护理1天，于2015年12月25日出院。2016年1月26日刘建到吉林医药学院附属医院进行复查，花费医疗费834.96元。2016年3月22日刘建到吉林医药学院附属医院进行复查，花费医疗费882.96元。刘建受伤后花费急救中心费用145元，刘建从吉林市到长春吉林大学第一医院花费急救费用2000元。2015年12月25日出院从长春到吉林花费交通费1650元。2016年1月21日购买低温胸腰椎固定器花费2000元。经刘建申请，2016年11月21日吉林博信司法鉴定中心出具吉博司鉴中心（2016）法临鉴字第F169号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人刘建，第1腰椎体压缩性骨折，第3腰椎体压缩性骨折，椎体前缘高度减少小于1/2，第2、3、4腰椎右侧横突出骨折。评定玖级残。护理期限自伤后时始75日。护理人数为壹人。营养期限自伤后时始75日。每天营养费为壹佰元人民币”。经刘建委托，2016年12月14日吉林博信司法鉴定中心出具吉博司鉴中心（2016）法临鉴字第F180号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人刘建第1腰椎体压缩性骨折，第3腰椎体压缩性骨折，椎体前缘高度减少小于1/2,第2、3、4腰椎右侧横突骨折。误工期限自伤后时始150日，继续治疗（可行腰椎内固定物取出术）的医疗费、住院费用可按目前医疗费用标准予以支持（共计1.6万元），继续治疗腰椎内固定物取除术的住院天数为30日，继续治疗期间的护理期限为15日，继续治疗期间的护理人数为壹人，误工期限为30日。另查：刘建受伤后，王大明向刘建支付1.4万元。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。刘建作为王大明雇员，其在从事雇佣工作中受伤，雇主王大明应当承担赔偿责任。锦州缔一公司吉林分公司明知陈祥国不具备施工资质，其允许陈祥国挂靠并将工程实际交由陈祥国施工，应承担赔偿责任。因锦州缔一公司吉林分公司是锦州缔一公司设立的不具有法人资格的分公司，锦州缔一公司应与锦州缔一公司吉林分公司共同承担赔偿责任。陈祥国又将消防应急照明、消防弱电管线预留、消防管线预留”工程清包给没有劳务分包资质王大明进行施工，陈祥国应承担赔偿责任；同时，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。刘建在高处作业，其所担负的谨慎义务更高，应当知晓脚手架在移动时禁止在上面，故本院认定刘建亦存在一定的过错，本院根据其过错程度酌情减轻锦州缔一公司吉林分公司、锦州缔一公司、陈祥国、王大明20%的赔偿责任。关于具体的赔偿数额：1、医疗费。刘建在北华大学附属医院医疗费为5725.60元，在吉林大学第一医院医疗费100941.35元，在吉林医院学院附属医院医疗费1717.92元，购买腰椎固定器2000元，合计110384.87元，符合法律规定，应予支持；2、残疾赔偿金。残疾赔偿金应按照上一年度吉林省城镇居民人均可支配收入标准24900.86元，按20年计算，伤残玖级按20%计算，即残疾赔偿金数额为99603.44元（24900.86元/年×20年×20%），予以支持；3、被扶养人生活费。刘建的长女于2001年6月15日出生，至事故发生日时14周岁，属未成年人需要抚养，本院计算至18周岁，2015年城镇居民被扶养人生活费计算标准为17972.62元，即被扶养人所需抚养费为7189.05元（17972.62元/年×4年×20%×50%），予以支持；4、住院伙食补助费。刘建在北华大学附属医院住院7天、吉林大学第一医院住院13天，每天标准100元，本院对住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）予以支持；5、误工费，刘建受伤前为电工，平均日工资标准为253.61元/天，关于误工天数，司法鉴定误工期为150日，误工费38041.5元（253.61元/天×150天）予以支持。因刘建需要二次治疗，根据鉴定第二次治疗误工期为30日，误工费为7608.30元（253.61元/天×30天）。合计45649.80元；6、护理费，根据司法鉴定意见为护理期限自伤后时始75日，护理人数1人，刘建需要二次治疗，二次治疗护理期限根据鉴定意见为15日。护理费为10873.80元（120.80元/天×75天×1人+120.82元/天×15天×1人），8、后续治疗费，依据司法鉴定意见继续治疗（可行腰椎内固定物取出术）、医疗费、住院费共计16000元，本院对该项费用予以支持；9、交通费，刘建系腰椎受伤，受伤后急救120送到医院花费145元，从吉林市转诊到长春吉林吉大第一医院就诊使用急救120救护车，花费2000元。从吉林吉大第一医院出院返回吉林市花费车费1650元，合计3795元。以上费用均为合理支出，本院予以支持；10、精神损害抚慰金。刘建因受雇于王大明工作而受伤至玖级伤残，本院酌定支持5000元；11、鉴定费及鉴定检查费，鉴定费7900元，检查费502.44元，合计8402.44元，属合理费用，予以支持。王大明已支付14000元，应在总额中扣除。关于王大明抗辩刘建受伤时从事工作并非其承包工程范围内工程的主张，证人宋天红系王大明承包工地的工长，其出庭证明，刘建受伤当天的从事雇佣活动，是受宋天红指派进行雇佣活动，故本院对王大明这一抗辩主张，不予采纳；关于王大明抗辩刘建未经送诊医院同意进行转诊，多发生的医疗费不同意承担的主张，本院认为刘建作为受害人有权根据病情和医疗机构治疗水平、技术条件、服务质量、患者信任度等情形选择就医医院，故本院对王大明这一抗辩主张，不予采纳；关于陈祥国及锦州缔一公司吉林分公司主张刘建从事雇佣活动系吉林吉林中安消防工程有限公司所承包工程，因其未提供证据证明刘建受该公司雇佣及指派，故本院对这一抗辩主张，不予采纳；关于刘建主张地锋公司承担连带责任，因地锋公司将该工程的3号建筑工程即9号楼工程经东北亚农产品批发市场有限公司同意分包给具有施工资质锦州缔一公司吉林分公司进行施工，故刘建主张地锋公司承担连带责任于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告王大明、陈祥国、锦州缔一建筑安装有限责任公司吉林分公司、锦州缔一建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告刘建各项经济损失235118.72元（其中医疗费110384.87元、残疾赔偿金99603.44元、被抚养人生活费7189.05元、住院伙食补助费2000元、误工费45649.80元、护理费10873.80元、营养费7500元，后续治疗费16000元、交通费3795元、鉴定费8402.44元，以上合计311398.40元的80%，即249118.72元，扣除王大明已支付的14000元，即235118.72元）；二、被告王大明、陈祥国、锦州缔一建筑安装有限责任公司吉林分公司、锦州缔一建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告刘建精神抚慰金5000元；三、驳回原告刘建的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费7147元（案件受理费4901元、公告费120元、保全费2126元，原告刘建已垫付）由原告刘建负担1429元，被告王大明、陈祥国及锦州缔一建筑安装有限责任公司、锦州缔一建筑安装有限责任公司连带负担5718元，被告王大明、陈祥国及锦州缔一建筑安装有限责任公司、锦州缔一建筑安装有限责任公司负担部分，于本判决生效之日起十日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审 判 长  李建华人民陪审员  毛 强人民陪审员  李淑杰二〇一七年三月三十一日代理书记员  孙翀文