赤峰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）赤民一终字第1655号
被上诉人（原审原告）李明玉，男，49岁，汉族，市民，住赤峰市。
委托代理人傅德成，内蒙古松洲律师事务所律师。
上诉人（原审被告）赤峰哈河水泥有限责任公司。住所地赤峰市元宝山区元宝山镇政府西侧。
法定代表人刘跃臣，总经理。
委托代理人南贵臣，该公司副总经理。
委托代理人刘伟，该公司行政办主任。
上诉人赤峰哈河水泥有限责任公司因与被上诉人李明玉劳动争议纠纷一案，不服赤峰市元宝山区人民法院（2015）元民初字第1138号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赤峰哈河水泥有限责任公司的委托代理人南贵臣、刘伟，被上诉人李明玉及其委托代理人傅德成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，李明玉系赤峰哈河水泥有限责任公司处工人。李明玉于1984年12月1日与赤峰哈河水泥有限责任公司处的前身元宝山水泥厂建立劳动合同关系，2001年5月，元宝山水泥厂改制为股份制企业赤峰哈河水泥有限责任公司，双方签订了劳动合同，李明玉继续在被告公司工作。
2008年5月15日，李明玉因工负伤。2009年9月1日，经赤峰市劳动能力鉴定委员会鉴定为“因工致残7级”。原告职工因工致残证中鉴定结论载明：“一次性工残补助金已领。2009.9.9。”
2014年7月，赤峰哈河水泥有限责任公司处资不抵债，拖欠工人工资和保险，被奈曼宏基水泥公司收购，赤峰市元宝山区政府为此召开区长办公会议，专题研究有关事项，并下发了《研究奈曼宏基水泥收购哈河水泥有关事宜》的会议纪要（（2014）43号）。
2015年2月25日，李明玉向赤峰市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求：1.解除李明玉、赤峰哈河水泥有限责任公司处之间的劳动关系；2.赤峰哈河水泥有限责任公司处支付李明玉解除劳动合同经济补偿金51384元；3.赤峰哈河水泥有限责任公司处支付李明玉经济赔偿金59948元；4.赤峰哈河水泥有限责任公司处双倍补发李明玉工资42820元；5.赤峰哈河水泥有限责任公司处支付原告一次性伤残补助金、伤残医疗补助金和伤残就业补助金合计188408元；6.赤峰哈河水泥有限责任公司处补办补缴李明玉工作期间至今基本养老保险、基本医疗保险和失业保险及办理解除劳动合同后续事宜。2015年3月4日，该委员会向李明玉下发收到仲裁申请通知书，告知李明玉该委员会5日内未作出是否受理仲裁申请决定，李明玉可就劳动争议事项起诉。李明玉遂诉至该院，请求1.解除被告与原告劳动合同关系并支付解除劳动合同关系补偿金51384元；2.被告向原告支付经济赔偿金59948元；3.被告向原告补发双倍工资42820元；4.被告向原告支付一次性伤残补助金、伤残医疗补助金和伤残就业补助金合计188408元；5.被告补办补缴原告工作期间至今基本养老保险、基本医疗保险和失业保险及办理解除劳动合同后续事宜。
赤峰哈河水泥有限责任公司公司发放工人工资均通过银行打到个人的工资卡中，李明玉提交的赤峰元宝山农村商业银行股份有限公司元宝山支行客户交易明细对账单载明：“卡号×××，姓名李明玉，交易日期2014—09—05，发生额2403.68；交易日期2014—09—06（四笔），发生额2760.88，2360.68，2768.68，2716.68；交易日期2014—09—22，发生额2327.68；交易日期2014—10—31，发生额589.86；交易日期2014—12—01，发生额266.57，382.41。”
2014年12月6日，赤峰哈河水泥有限责任公司发布《放假人员考勤管理办法的通知》，通知公司员工考勤事宜，通知载明：“公司决定，于即日起，取消待岗人员岗位，全部纳入放假人员管理，……二、放假人员每月3日和17日录入指纹人员：水泥车间人员、其他单位放假人员：李青彦、李伟军、……李明玉、司杰、张振方、……赤峰哈河水泥有限责任公司。2014年12月6日。”
另经庭审查明，李明玉在赤峰哈河水泥有限责任公司处工作期间，赤峰哈河水泥有限责任公司为李明玉缴纳了养老、医疗、失业、生育、工伤保险，其中失业保险在元宝山区缴纳，其他保险在赤峰市缴纳。被告提交的4份税收缴款书载明：“填发日期2014年12月15日，税务机关赤峰市地方税务局直属分局社保科，缴款单位赤峰哈河水泥有限责任公司，……（4份分别为）基本养老保险单位部分和个人部分合计91489.34元，基本医疗保险单位部分和个人部分合计92780.72元，工伤保险15661.40元，生育保险6499.92元。”其中1份税收完税证明载明：“填发日期2014年12月25日，税务机关赤峰市元宝山区地方税务局社保征收科，纳税人名称赤峰哈河水泥有限责任公司，失业保险单位部分和个人部分合计228631.79元。”赤峰哈河水泥有限责任公司提交的职工养老保险个人帐户台帐载明：“单位名称赤峰哈河水泥有限责任公司，制单时间2015-04-16，姓名李明玉，参加工作时间1984-12-01，……。”下面记载的是自1996年至2015年各年度上年职工平均工资、当年缴费工资、上年止累计储存额及本年利息、本年记账额及利息、本年止累计存储额等数据，并盖有赤峰市社会保险登记申报专用章。其中，2014年一栏载明：“上年职工平均工资47751.00元，当年缴费工资33900.00元。”
2014年赤峰市统筹地区职工月平均工资为4282元。庭审中，李明玉主张2013年月平均工资实发2800—3000元。
原审法院认为，李明玉、赤峰哈河水泥有限责任公司对双方存在劳动关系均无异议，该院予以确认。
一、关于李明玉要求解除劳动合同关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形之一，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。根据李明玉提交的银行对账单，能够证实赤峰哈河水泥有限责任公司未及时足额支付李明玉工资，且赤峰哈河水泥有限责任公司在答辩及举证时自认公司资不抵债，拖欠工人工资和保险，被奈曼宏基水泥公司收购，故李明玉要求解除劳动合同关系，符合上述法律规定，该院予以支持。赤峰哈河水泥有限责任公司主张李明玉连续旷工，被公司除名，对此赤峰哈河水泥有限责任公司不能提交证据证明已经就此事项通知到李明玉本人，且与该院已经查明的赤峰哈河水泥有限责任公司2014年12月6日在通知中将李明玉列为放假人员的事实不符，该院不予采纳。
二、关于李明玉要求赤峰哈河水泥有限责任公司支付解除劳动合同经济补偿金51384元。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”赤峰哈河水泥有限责任公司未及时足额支付李明玉工资，李明玉要求解除劳动合同关系，赤峰哈河水泥有限责任公司应当按照第一项的规定支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”因双方均不能举证证明李明玉劳动合同解除前十二个月的平均工资数额，根据赤峰哈河水泥有限责任公司提交的李明玉职工养老保险个人帐户台帐2014年一栏载明的“上年职工平均工资47751.00元，当年缴费工资33900.00元”数据为标准计算原告工资，李明玉当年缴费工资为33900元，其月平均工资为2825元，该数据亦与李明玉在庭审中主张的2013年月平均工资实发2800—3000元的工资水平相符，该院予以确认。李明玉经济补偿金计算为=2825元／月×14个月（2001年5月至2015年2月李明玉主张权利提起仲裁申请时）=39550元，该院予以支持。赤峰哈河水泥有限责任公司关于已经将李明玉除名，与李明玉已经不存在劳动关系，无需支付经济补偿金的主张，与该院查明的事实及法律规定不符，该院不予采纳。
三、关于李明玉要求赤峰哈河水泥有限责任公司支付经济赔偿金59948元。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”因李明玉对赤峰哈河水泥有限责任公司除名不予认可，对赤峰哈河水泥有限责任公司除名李明玉事实该院亦未予认定，该请求不符合上述法律规定，该院不予支持。
四、关于李明玉要求赤峰哈河水泥有限责任公司双倍补发工资42820元。庭审中，李明玉依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定主张双倍补发工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第三十四条规定：“用人单位依照劳动合同法的规定应当向劳动者每月支付两倍的工资或者应当向劳动者支付赔偿金而未支付的，劳动行政部门应当责令用人单位支付。”从以上规定可以看出，劳动者上述权利受到侵害，应向劳动行政部门提出主张，由劳动行政部门依法责令用人单位支付相关待遇，故李明玉主张并不符合上述法律规定。
另外，从李明玉提交的对账单显示，赤峰哈河水泥有限责任公司未及时足额发放工资虽然事实存在，但每月应发放、已经发放、缴纳保险以及拖欠工资的数额，李明玉均不能举证证实。李明玉认为自2014年10月以后赤峰哈河水泥有限责任公司未能发放工资，但对账单有“交易日期2014—10—31，发生额589.86；交易日期2014—12—01，发生额266.57，382.41”的内容，而根据被告提交的2014年10月哈河待岗人员工资表中“李明玉……社保289.63，实发合计382.41”，说明李明玉10月份工资，直至12月1日赤峰哈河水泥有限责任公司才通过银行打到李明玉账户；但从李明玉提交的对账单和赤峰哈河水泥有限责任公司提交的为李明玉等人缴纳社会保险费的单据、台帐等证据，又显示赤峰哈河水泥有限责任公司确实在此期间为李明玉发放过部分工资，并缴纳社会保险费的事实。鉴于上述情况，针对双方当事人均不能举证证实李明玉工资的实际，该院为查明案情，庭审中要求双方在休庭后七日内提交工资表，逾期则承担相应的法律后果，但双方在该院指定的期限内仍然未能提交相关证据。因现有证据无法准确、全面地反映出原告的工资情况，即李明玉2014年10月份以后工资总额、已经发放的数额、扣除社会保险费的数额、应发放的数额以及拖欠的数额，该院在本案中对李明玉工资问题暂不予处理，如赤峰哈河水泥有限责任公司确实欠发李明玉工资，可待取得充分证据后，另行主张权利。
五、关于李明玉要求赤峰哈河水泥有限责任公司支付一次性伤残补助金、伤残医疗补助金和伤残就业补助金合计188408元。
《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）工伤职工劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，由工伤保险基金支付工伤职工一次性工伤医疗补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述基础上增加20%。由用人单位按照工伤职工终止或者职工本人提出解除劳动、聘用合同、劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资，支付工伤职工一次性就业补助金，标准为：七级伤残的16个月，八级伤残的13个月，九级伤残的10个月，十级伤残的7个月。”
因李明玉提交的职工因工致残证在鉴定结论中载明“一次性工残补助金已领”，李明玉再次请求一次性伤残补助金，该院不予支持。
依据上述规定，李明玉为七级伤残，2014年赤峰市统筹地区职工月平均工资为4282元，被告支付一次性伤残就业补助金计算为=4282元×16个月=68512元，该院予以支持。
依据上述规定，李明玉一次性工伤医疗补助金计算为=4282元×16个月=68512元，该院予以确认。因李明玉已经为赤峰哈河水泥有限责任公司办理了工伤保险，故赤峰哈河水泥有限责任公司请求的一次性工伤医疗补助金，应由工伤保险基金支付，双方可在本判决发生法律效力后15日内，共同到社会保险经办机构办理领取一次性工伤医疗补助金事宜。
六、关于李明玉要求赤峰哈河水泥有限责任公司补办补缴李明玉工作期间至今基本养老保险、基本医疗保险和失业保险及办理解除劳动合同后续事宜。通过该院查明的事实，赤峰哈河水泥有限责任公司已经依法为李明玉缴纳各种社会保险，且依法征缴社会保险属于社会保险行政部门的法定职责，不属于人民法院民事案件受案范围，故李明玉此请求，该院不予支持。原审判决：一、解除原告李明玉与被告赤峰哈河水泥有限责任公司之间的劳动合同关系。二、被告赤峰哈河水泥有限责任公司支付原告李明玉解除劳动合同经济补偿金39550元，于本判决发生法律效力后立即付清。三、被告赤峰哈河水泥有限责任公司支付原告李明玉一次性伤残就业补助金68512元，于本判决发生法律效力后立即付清。四、被告赤峰哈河水泥有限责任公司与原告李明玉，于本判决发生法律效力后15日内，共同到社会保险经办机构办理领取一次性工伤医疗补助金68512元事宜。五、驳回原告李明玉的其他诉讼请求。
宣判后，赤峰哈河水泥有限责任公司不服，向本院上诉称，2014年8月15日，上诉人由奈曼宏基公司正式收购，并重新组织生产。之前欠职工工资、保险数月。上诉人被宏基公司收购并正常组织生产后，被上诉人多次旷工。上诉人对李明玉多次批评教育无效，2015年1月19日，对李明玉予以除名，并张榜公布，对此李明玉并未提出异议和申辩。原审法院仅凭一个连上诉人章都没有的所谓“文件”和一个对上诉人不满的证人的证言，就否认李明玉旷工的事实；对企业的规章制度和管理办法、公司决定，仅凭李明玉“不知情”、“单方制做”的抗辩就予以否认，属于认定事实错误。上诉人被宏基公司收购之前拖欠的职工工资、保险，是破产企业的无奈之举，毕竟不是企业正常生产状态下的行为，上诉人与元宝山政府达成的收购协议中，上述情况属一种债务，在收购初期，需对相应数据进行核对后发放，不能稍做延迟就做拖欠处理，这样做即不现实，也无疑将注资企业逼入绝境。请求撤销原审判决，依法改判或发回重审。
被上诉人李明玉答辩称，上诉人公司处于重组时期，被上诉人在上诉人企业工作了30多年，企业为了甩包袱，撇出被上诉人，以公告方式开除被上诉人，在这期间企业放假没有生产，在被上诉人不知情的情况下作出的，损害了被上诉人的合法权益。被上诉人要求解除劳动关系并要求补偿，是保护合法权益。请求维持原审判决。
经二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院应予确认。
本院认为，赤峰哈河水泥有限责任公司主张李明玉连续旷工，被公司除名，对此赤峰哈河水泥有限责任公司未提交证据证明已经就此事项通知到李明玉本人，该主张又与赤峰哈河水泥有限责任公司2014年12月6日在通知中将李明玉列为放假人员的事实不符。所以，赤峰哈河水泥有限责任公司提出将李明玉已经除名的主张不成立。赤峰哈河水泥有限责任公司主张上诉人被宏基公司收购之前拖欠的职工工资、保险，属一种债务，在收购初期，需对相应数据进行核对后发放，不能稍做延迟就做拖欠处理，没有法律依据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。赤峰哈河水泥有限责任公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，邮寄送达费40元，由赤峰哈河水泥有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李子波
审判员 李国辉
审判员 孟 和
二〇一五年十一月九日
书记员 孙 皓