内蒙古自治区高级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）内执复37号
复议申请人（案外人）:内蒙古宏升房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗。
法定代表人张文兵，该公司董事长。
申请执行人:赵曙光，女，1969年10月25日出生，蒙古族，个体，现住内蒙古自治区阿拉善左旗。
被执行人:阿拉善盟旺辉房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区阿拉善左旗。
法定代表人李贤博，该公司董事长。
复议申请人内蒙古宏升房地产开发有限责任公司(以下简称宏升公司)不服阿拉善盟中级人民法院（以下简称阿盟中院）作出的(2015)阿执异字第6号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
2013年4月16日，内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院（以下简称阿左旗法院）就原告宏升公司与被告阿拉善盟旺辉房地产开发有限责任公司（以下简称旺辉公司）债权转让合同纠纷一案作出（2013）阿左商初字第42号民事判决：被告旺辉公司于本判决生效后十日内向原告宏升公司偿还欠款500万元，支付截止2013年4月4日的利息170万元，利息以此标准顺延计算至本判决确定的给付之日。判决生效后，宏升公司向阿左旗法院申请执行。在执行过程中，宏升公司与旺辉公司达成执行和解协议，约定以旺辉公司开发的位于额鲁特路延伸的龙泽苑小区未建设的约32000㎡的土地抵顶全部债务。2013年8月6日，阿左旗法院依据上述执行和解协议作出(2013)阿左执字第312号执行裁定：1、将旺辉公司开发的位于内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇额鲁特路延伸的龙泽苑小区未建设的约32000㎡的土地交付宏升公司抵偿借款500万元、利息170万元、顺延期间利息及案件受理费28650元、执行费61043.25元。2、宏升公司可持本裁定书到有关机构办理相关手续。
2013年12月10日，阿盟中院受理赵曙光诉旺辉公司商品房销售合同纠纷一案后作出(2012)阿民一初字第38号民事裁定：对旺辉公司的A区阿国用(2011)出字第0222号（地号：152921110125078000，面积46478.80㎡）…，共计价值39614324.62元的国有土地使用权予以查封。
2014年10月17日，阿盟中院作出（2012）阿民一初字第38号民事判决：1、解除原告赵曙光与被告王虎公司签订的六十份商品房买卖合同及一份协议书；2、由被告旺辉公司在本判决生效后30日内退还原告赵曙光购房款92838474元。判决生效后，赵曙光申请阿盟中院执行。在执行过程中，赵曙光与旺辉公司达成执行和解协议，约定以旺辉公司开发的位于巴彦浩特镇东城区龙泽苑商住中心的房产及三宗土地使用权作价抵顶欠款71183098元。2015年5月15日，阿盟中院依据上述执行和解协议作出（2015）阿执字第9号执行裁定：1、将被执行人旺辉公司所有的共计24447.43㎡价值31383098元的房产及土地总面积为132489.38㎡的三块土地使用权作价39800000元，总计71186098元，交付申请人赵曙光抵偿债务。2、申请执行人赵曙光可持本裁定书到有关机关办理相关产权登记手续。宏升公司对此裁定不服，向阿盟中院提出执行异议。阿盟中院作出(2015)阿执异字第6号执行裁定，驳回了宏升公司的异议申请。
执行法院阿盟中院查明：阿左旗法院于2013年8月6日作出(2013)阿左执字第312号执行裁定：1、将旺辉公司开发的位于内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇额鲁特路延伸的龙泽苑小区未建设的约32000㎡的土地（土地范围：依据包头市金磐建筑勘察设计公司2010年11月制作的阿拉善盟巴彦浩特龙泽苑商住中心区A区坐标、标高图，工程编号2010SD-014，图号02；合同编号：1529202010003国有建设用地使用权出让合同；宗地编号：阿储土001）交付宏升公司抵偿借款500万元、利息170万元、顺延期间利息及案件受理费28650元、执行费61043.25元。2、宏升公司可持本裁定书到有关机构办理相关手续。该执行裁定书作出后，并未对位于内蒙古自治区阿拉善左旗巴彦浩特镇额鲁特路延伸的龙泽苑小区未建设的约32000㎡的土地使用权实施查封，宏升公司也未在有关产权登记机关办理国有土地使用权变更登记。
另查明，阿盟中院受理赵曙光诉旺辉公司商品房销售合同纠纷一案后，于2013年12月10日作出(2012)阿民一初字第38号民事裁定：对旺辉公司的A区阿国用(2011)出字第0222号（地号：152921110125078000，面积46478.80㎡）…，共计价值39614324.62元的国有土地使用权予以查封。阿盟中院受理赵曙光与旺辉公司商品房销售合同纠纷执行一案后，于2015年1月29日作出(2015)阿执字第9-1号执行裁定：对旺辉公司的A区阿国用(2011)出字第0222号（地号：152921110125078000，面积46478.80㎡）…的三宗国有土地使用权予以查封。
执行法院阿盟中院认为:阿左旗法院于2013年8月6日作出的(2013)阿左执字第312号执行裁定并未实施，该裁定中所涉土地前后被(2012)阿民一初字第38号民事裁定、(2015)阿执字第9-1号执行裁定予以查封，(2015)阿执字第9号执行裁定中涉及的国有土地使用权一直处于阿盟中院查封状态，阿盟中院作出处置并无不当。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、<最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一款第（一）项之规定，裁定驳回宏升公司的执行异议。
复议申请人宏升公司的复议理由为：申请撤销阿盟中院作出的(2015)阿执异字第6号执行裁定书。1、阿盟中院作出的(2015)阿执字第6号执行裁定书认定的事实错误。执行裁定书没有认定被申请人旺辉公司已经将土地交付给申请人和申请人与阿左旗法院正在办理产权变更登记手续的事实。2、阿盟中院(2015)阿执字第6号执行裁定书以阿左旗法院没有实施查封措施而驳回申请不符合法律规定。依照法律规定,人民法院采取查封、扣押、冻结等强制措施是以裁定书方式作出，阿左旗法院作出的两份裁定书其实质就是实施查封措施。3、阿盟中院(2015)阿执字第6号执行裁定书程序错误。该裁定书依据民事诉讼法第二百二十七条规定驳回申请人的申请，裁定书告知申请人十日内向内蒙古自治区高级人民法院提出复议申请，不符合法律规定。
本院查明的事实与阿盟中院(2015)阿执异字第6号执行裁定所查明的事实基本一致,本院予以确认。
本院认为，最高人民法院《关于房地产调控政策下人民法院严格审查各类虚假诉讼的紧急通知》第二条第五项规定：“当事人对以房抵债生效法律文书或者调解协议申请执行的，原则上不得出具以房抵债裁定书或者要求登记机构办理过户的协助执行通知书。当事人要求以房产清偿债务的，应当采取拍卖等执行变价措施”。申请执行人与被执行人在执行程序中达成以房地产抵债的执行和解协议只要不损害第三方利益并符合法律规定的情况下，执行法院应当尊重当事人意思自治的权利。但不宜以裁定方式将涉案土地使用权及其地上房屋交申请执行人抵偿债务，可由双方当事人按照协议规定的内容自行办理过户手续等。本案中，阿左旗法院依据复议申请人宏升公司与被执行人旺辉公司在执行程序中达成的执行和解协议作出以土地使用权抵债的裁定，且该土地使用权未经过评估拍卖。同样，阿盟中院依据申请执行人赵曙光与被执行人旺辉公司在执行程序中达成的执行和解协议作出以土地使用权抵债的裁定，该土地使用权亦未经过评估拍卖。上述两个以物抵债的裁定均存在程序错误。因此，旺辉公司已经将土地交付给宏升公司以及宏升公司与阿左旗法院正在办理产权变更登记手续等情况，并不能改变阿左旗法院依据执行和解协议作出的(2013)阿左执字第312号执行裁定违反法定程序的事实。故此，复议申请人关于“阿盟中院作出的(2015)阿执字第6号执行裁定书认定的事实错误”的复议理由不能成立。
依据法律规定，对被执行的财产，人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。阿左旗法院虽然作出了裁定，但并未向相关产权管理机构发出协助执行通知书，因而其查封措施不得对抗已经向相关产权管理机构发出协助执行通知书的人民法院的查封措施。阿盟中院在采取查封措施时，向相关产权管理机构发出了协助执行通知书，其查封行为属首查封。故此，复议申请人关于“阿盟中院(2015)阿执字第6号执行裁定书以阿左旗法院没有实施查封措施而驳回申请不符合法律规定”的复议理由不能成立。
另外,阿盟中院(2015)阿执异字第6号执行裁定将本案的复议申请人宏升公司列为案外人适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条作出裁定并赋予宏升公司申请复议权，违反了法律规定。案外人、当事人对异议裁定不服的，认为原判决、裁定错误的，应依照审判监督程序处理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。故此，复议申请人关于“阿盟中院(2015)阿执字第6号执行裁定书程序错误”的复议理由成立。
综上，复议申请人宏升公司的复议理由部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条、第十二条、第二十三条第一款第（五）项的规定，裁定如下：
一、撤销阿拉善盟中级人民法院作出的(2015)阿执异字第6号执行裁定；
二、发回阿拉善盟中级人民法院重新作出裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨国峰
代理审判员 柏 岭
代理审判员 王桂梅
二〇一六年十月十二日
书 记 员 卫 群