湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂10民终481号
上诉人（一审被告）：浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司，住所地荆州市沙市区江汉北路电子信息港1栋荆州电信职培中心四楼。
代表人：王斌，总经理。
委托代理人：彭凯该公司员工。
被上诉人（一审原告）：张新科。
委托代理人：曹晒坤，湖南高泽律师事务所律师。
一审被告：荆州力天世纪货物运输有限公司，住所地荆州市沙市区锣场镇东方大道东侧。
法定代表人：林涛，总经理。
一审被告：蔡林。
委托代理人：胡斌，公安县斗湖堤法律服务所法律工作者。
上诉人浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司因与被上诉人张新科、一审被告荆州力天世纪货物运输有限公司、蔡林机动车交通事故责任纠纷一案，不服公安县人民法院（2016）鄂1022民初1505号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司的委托代理人彭凯，被上诉人张新科的委托代理人曹晒坤，一审被告蔡林到庭参加诉讼，一审被告荆州力天世纪货物运输有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
上诉人浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，予以改判，并由被上诉人承担本案二审诉讼费用。事实和事由：1、一审认定张新科之子生活费的4年期间加上其父生活费，年赔偿总额为27288元，违反了《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十八条第二款关于年赔偿总额不应超过城镇居民人均收入生活消费性支出18192元的规定；2、按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十条规定，误工时间应计算至定残前一日为94天，一审按鉴定意见认定误工时间为150天没有依据；3、一审认定精神损害抚慰金为12000元过高。
被上诉人张新科辩称：1、一审认定的被扶养人生活费没有超过司法解释规定的限额；2、一审是按鉴定意见认定的误工时间；3、一审认定精神损害抚慰金并不高。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
一审被告荆州力天世纪货物运输有限公司未向本院提交陈述意见。
一审被告蔡林陈述：对一审判决无异议。
一审原告张新科向一审法院起诉请求：1、依法判决被告赔偿原告各项损失393530.82元，其中医疗费72449.82元、住院伙食补助费5000元、营养费2700元、后续治疗费11000元、残疾赔偿金173028元、护理费10477元、交通费1000元、误工费252233元、被扶养人生活费76053元、精神抚慰金15000元、鉴定费1600元；2、由被告浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3、由被告承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年5月13日2时10分左右，蔡林驾驶荆州力天世纪公物运输有限公司名下鄂Ｄ×××××、鄂Ｄ×××××（挂）重型半挂牵引车沿公石线由南向北行驶，在行驶至9KM+800M路段与对向由刘立明驾驶的湘Ａ×××××、湘Ａ×××××（挂）重型半挂牵引车会车时，因鄂Ｄ×××××半挂车上货物坠下散落，致使湘Ａ×××××驾驶员无法避让撞在货物上，造成刘立明、湘Ａ×××××车上乘坐人张新科受伤及一车受损的交通事故。公安县交通警察大队认定：蔡林承担事故全部责任，张新科与刘立明不承担责任。蔡林驾驶的车辆在浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司投保了交强险及限额为100万元第三者责任险，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间内。
另认定：张新科系非农业家庭户口，父亲张永源69岁，儿子张宇涛14岁。2015年11月，张新科在江西省办理了从业资格证，从事货物运输，2016年4月5日与湖南华瑞能源发展有限公司签订劳动合同成为该公司员工，事故发生时所乘坐的车辆登记在该公司名下。张新科受伤后分别在公安县人民医院、湖南省中医药研究院附属医院共住院治疗49天，医疗费68949.82元。2016年8月15日，经湖南师范大学司法鉴定中心鉴定：张新科所受伤为八级伤残，建议受伤后休息150天、一人护理90日、营养期90天、后续治疗费11000元。张新科支付鉴定费1600元。浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司对张新科的伤情申请重新鉴定，经湖北中真司法鉴定所进行重新鉴定：张新科构成八级伤残。重新鉴定费用7056元（含刘立明的重新鉴定）已由该保险公司支付。事故发生后，蔡林垫付张新科各项费用共计31339.72元。
还认定：根据查明的事实，结合张新科的诉讼请求，对其损失作如下认定：1、医疗费68949.82元；2、后续治疗费11000元；3、住院伙食补助费2450元（49天×50元/天，参照国家机关一般工作人员出差伙食标准）；4、营养期90天，营养费酌定1800元；5、护理费7678元（31138元×90天÷365天，居民服务业标准）；6、误工费22769元（55404元×150天÷365天，交通运输业标准）；7、残疾赔偿金162306元（27051元／年×20年×30％），父亲张永源生活费60033.6元（18192元／年×11年×30％），儿子张宇涛生活费10915.2元（18192元／年×4年×30％÷2），残疾赔偿金共计233254.8元；8、事故致张新科8级伤残，确认精神抚慰金12000元；9、交通费1000元，10、鉴定费1600元。上述损失共计362501.62元。
一审法院认为：公安县交通警察大队认定蔡林在本案事故中承担全部责任，张新科与刘立明不承担事故责任，认定合法有据，依法予以确认，蔡林对事故造成的损害后果承担赔偿责任，荆州力天世纪货物运输有限公司系车辆挂靠经营单位，应与蔡林承担连带赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成第三者损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由保险公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分保险公司按商业三者险合同约定予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案交通事故系被保险人允许的驾驶人在使用保险车辆过程中发生意外事故，致使第三者遭受了人身损害。浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司认为不系被保险人为查明和确定保险事故造成的的损失后果所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。重新鉴定支持了原鉴定结论，重新鉴定费用应由申请人自行承担。张新科未举证证明事故发生前其已在湖南省连续居住一年以上，未举证证明其收入状况，其住所地江西省的赔偿标准低于湖北省，根据《最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的规定，应按受诉法院所在地即湖北省的相关标准认定损失。张新科损失362501.62元均由浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险及商业三者险限额内赔偿。蔡林垫付的31339.72元应由张新科返还，上述履行内容合并履行，由浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司直接退付蔡林31339.72元，赔偿张新科损失331161.9元（362501.62－31339.72元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、第三十五条规定，判决：一、被告浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司赔偿原告张新科各项损失共计人民币331161.9元，并退付给被告蔡林人民币31339.72元；二、驳回原告张新科的其他诉讼请求。上述履行内容限于本判决生效之日起10日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半后收取3602元，由原告张新科负担468元，被告蔡林负担3134元。
二审审理中，双方当事人均未向本院提交二审新证据。
二审查明的事实与一审判决认定的一致，本院予以确认。
本院认为：本案二审争议的焦点为：一审认定被扶养人生活费、误工费、精神损害抚慰金否适当。
关于被扶养人生活费。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款规定：被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。我国法律对于被扶养人有数人的，被扶养人生活费年赔偿总额规定了最高限额。该被扶养人生活费年赔偿总额是人民法院依法确定的赔偿数额，而非被扶养人生活费计算基数。一审认定被扶养人张宇涛年生活费为2728.8元，被扶养人张永源年生活费为5457.6元,两项共计为8186.4元，并未超过上一年度城镇居民人均消费性支出额18192元。上诉人的该项上诉意见与法律规定不符，不能成立。
关于误工费。
双方当事人对于误工费标准均无异议。故仅对有争议的误工时间作如下评析。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。我国法律对于误工时间的规定有两个标准：一是按照受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；二是受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。经查，接受张新科治疗的公安县人民医院出院诊断：胸12腰1椎体压缩性骨。出院医嘱：1、平卧硬板床休息；2、定期拍片复查（一月一次），根据拍片情况决定下地行走时间；3、不适随诊。2016年8月15日，湖南师范大学司法鉴定中心湖南师大司鉴中心[2016]临鉴字第0712号鉴定意见认定：伤后休息150日。首先，法律规定对于误工时间的认定有明确规定。其次，该鉴定意见确定伤后休息时间的依据是《中华人民共和国公共安全行业标GA/T1193-201》，该规范是中国政法大学证据科学研究院、中国法学会和公安部物证鉴定中心制定的，具有广谱性和一定的原则性，而具体案件中每个受害人具体伤情均不一样，因个人体质差异需要休息的时间都不尽相同。第三，受害人定残之后，因完全或者部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失应当以残疾赔偿金方式给予赔偿，不属于误工费赔偿之列。综上，一审按鉴定意见确定误工时间不当，应予纠正。鉴于张新科的出院医嘱，且上诉人同意误工时间计算至定残前一日，故其误工时间可计算至其第一次定残前一日为94日（即自2016年5月13日起至2016年8月14日止），其误工费应为55404元÷365天×94天＝14268元。
关于精神损害抚慰金。
《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案交通事故致张新科胸12腰1椎体压缩性骨，其伤残程度构成八级伤残，致其严重精神损害。且侵权人蔡林应负本案事故全部责任。一审综合本案实际情况酌情认定其精神损害抚慰金12000元并无不当。
综上，一审认定本案误工费不当，应予纠正。张新科的损失：医疗费68949.82元，后续治疗费11000元，住院伙食补助费2450元，营养费1800元，护理费7678元，误工费14268元，残疾赔偿金162306元，张永源生活费60033.6元，张宇涛生活费10915.2元，精神抚慰金12000元，交通费1000元，鉴定费1600元，共计354000.62元。由上诉人在交强险责任限额内赔偿120000元，超过交强险部分23400.62元，由上诉人在商业三者险责任限额内予以赔偿。一审判决上诉人返还蔡林垫付款31339.72元，双方当事人均未提出上诉，应予维持。故上诉人应赔偿张新科322660.9元，返还蔡林垫付款31339.72元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销公安县人民法院（2016）鄂1022民初1505号民事判决；
二、上诉人浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿被上诉人张新科322660.6元，返还一审被告蔡林垫付款31339.72元。
三、驳回被上诉人张新科的其他诉讼请求。
上述金钱给付义务，在本判决书生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费3602元，二审案件受理费3602元，共计浙72**元，由上诉人浙商财产保险股份有限公司荆州中心支公司负担3602元，被上诉人张新科负担468元，一审被告蔡林负担3134元。
本判决为终审判决。
审判长 殷 芳
审判员 徐 峰
审判员 李军华
二Ｏ二Ｏ一七年五月十一日
书记员 张雅文