甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）甘刑二终字第175号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）王成祥，男，1955年4月8日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，小学肄业，无业，户籍地甘肃省东乡族自治县，暂住甘肃省兰州市。因本案于2014年10月27日被兰州市公安局刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于兰州市第三看守所。
甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人王成祥犯贩卖毒品罪一案，于2015年9月11日作出（2015）兰刑二初字第43号刑事判决。原审被告人王成祥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由、提审上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年10月25日17时30分许，被告人王成祥在兰州市七里河区百合公园，以480元每克的价格向郎某甲贩卖毒品海洛因8克。次日16时许，郎某甲携带该毒品欲往他处吸食时被公安人员抓获。到案后，郎某甲交代了查获毒品系前日王成祥贩卖给其的，表示愿意配合公安机关抓获王成祥。
26日16时49分，郎某甲接到被告人王成祥打来的电话，便向王成祥提出再次购买80克毒品，并约定了交易地点。18时许，王成祥如约再次到达百合公园，后被公安人员抓获，当场从其驾驶的摩托车上查获毒品海洛因4包，净重79.8克。
以上事实有抓获经过、扣押清单、鉴定意见、通话记录、视频资料、证人证言及被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人王成祥向他人贩卖毒品数量大，其行为已构成贩卖毒品罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十一条之规定，以被告人王成祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产3万元。
原审被告人王成祥上诉提出：1、一审判决认定的第一起事实，上诉人2014年10月25日在东乡老家，10月26日才从东乡到兰州看病，无作案时间，且只有郎某甲的供述，再没有其他证据相印证，此起事实不成立。2、一审判决认定的第二起犯罪事实，上诉人只是到过现场，并没有实施贩卖毒品的行为，应以非法持有毒品罪定罪处罚。3、涉案毒品未流入社会，危害性较小，一审量刑过重，应减轻对上诉人的处罚。
经审理查明，2014年10月25日17时30分许，上诉人王成祥在兰州市七里河区百合公园向郎某甲贩卖毒品海洛因8克。次日16时许，郎某甲携带该毒品欲往他处吸食时被公安人员抓获。郎某甲到案后，表示愿意配合公安机关抓获王成祥。
2014年10月26日16时49分，郎某甲接到上诉人王成祥的电话，便向王成祥提出再次购买80克毒品，并约定了交易地点。同日18时许，王成祥如约再次到达百合公园，后被公安人员抓获，当场从其驾驶的摩托车上查获毒品海洛因4包，净重79.8克。
认定上述事实的证据有：
1、案件来源、抓获经过，搜查笔录，扣押物品、文件清单、照片等证据证实，2014年10月26日16时许，公安人员将郎某甲抓获，从其身上查获毒品可疑物3包，其供认所持毒品系从一名叫“老王”的东乡男子处购买。当日18时许，在郎某甲配合下，公安机关将上诉人王成祥抓获，从王成祥所驾驶的摩托车上查获毒品可疑物4包，“NOKIA”黑色直板手机1部，摩托车1辆。
2、鉴定意见证明，从郎某甲处查获的3包毒品可疑物，净重分别为4.97克、2.04克、0.99克，共计净重8克，从中均检出海洛因成分；从王成祥处查获的4包毒品可疑物，净重分别为59.94克、4.95克、9.98克、4.93克，共计净重79.8克，从中均检出海洛因成分。
3、通话记录证实，上诉人王成祥所持尾号为6021手机与郎某甲所持尾号为1497手机，在2014年10月25日12时至17时、10月26日13时至17时频繁通话，且双方通话地点均在兰州市。
4、指认笔录及照片证明，上诉人王成祥指认出兰州市七里河区百合公园路边，就是2014年10月26日下午其将一红色纸袋送至的地方；郎某甲亦指认，上述地点就是2014年10月25日、26日王成祥向其贩卖毒品的地点。
5、视频资料、截屏照片及相关说明材料等证实，公安机关调取的2014年10月26日兰州市汽车南站、兰州军区总医院南门的监控视频显示，当天13时至14时许，上诉人王成祥并未出现在上述地点。调取的兰州市七里河区送变电公司附近监控视频显示，2014年10月25日16时37分许，王成祥驾驶摩托车由东向西经过该处；同日16时57分许，由西向东经过该处；10月26日17时42分许，王成祥驾驶摩托车由东向西经过该处。
6、兰州市七里河区西园街道五星坪社区居民委员会出具的证明材料证明，上诉人王成祥曾于2010年2月起，在七里河区五星坪前街83号居住。
7、郎某甲证言证明，2014年10月25日14时许，其给“老王”（王成祥）打电话要8克海洛因，王说1克480元。16时许，“老王”将毒品送至百合公园附近的路边，其给“老王”3840元钱。回家打开一看，里面有3小包海洛因。2014年10月26日16时许，其携带“老王”卖给他的毒品欲往他处吸食时，被公安人员抓获。被抓后想立功，恰王成祥又给其打电话，于是在公安人员的控制下其接通电话，王成祥问要不要，其按公安人员的要求提出再要80克，王同意并答应送过来，后其带警察到百合公园对面“大河洗浴”马路边等候。约17时50分许，见王成祥驾驶摩托车来到百合公园路边，在其指认下警察当场将王成祥抓获。
其与母亲之前曾住在五星坪前街82号，王成祥住在对面的83号。2008年的时候，王成祥一直在给其弟郎某乙贩卖毒品，后其弟被抓，就知道王成祥贩卖毒品的事情了。
8、王某甲证言证明，上诉人王成祥在七里河区五星坪前街83号住了10年左右。10月26日被抓前一直在此暂住。2014年10月，王成祥开始使用其买的摩托车。
9、芦某某证言证明，其家住兰州市七里河区五星坪后街22号，郎某甲曾住五星坪中街，数年前搬到金港城了。
10、辨认笔录及照片证明，经混杂辨认，郎某甲辨认出上诉人王成祥就是向其贩卖毒品的人；证人梁某某辨认出王成祥曾在五星坪前街83号居住过；证人芦某某辨认出郎某甲是其在五星坪的邻居。
11、上诉人王成祥在侦查阶段供述，2014年10月26日16时许，其驾驶摩托车在小西湖公园附近，遇一男子让其将一红色纸袋送到七里河区百合公园附近的路边，有人会取，并许诺事成后给其1000元。其到百合公园时被警察抓获，查获了2包塑料袋包着的白色块状粉末物和其的一部黑色手机。
当日，其是从老家东乡县乘长途汽车到兰州陆军总院看病，因没有身份证号码，所以没有挂上号，便到小西湖立交桥义乌商贸城附近，其子朋友王某乙给了那辆黑色摩托车，后来碰到给其红色纸袋的人，那男子用其手机给别人打了两个电话。
12、现场检测报告证实，上诉人王成祥到案后，尿检结果吗啡试纸呈阴性。
以上所列证据已在一审开庭时举证、质证和辩论，并认证。经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。在本院审理过程中，上诉人王成祥未提出新的证据。
关于王成祥所提上诉理由，经查，上诉人王成祥两次向郎某甲贩卖毒品的事实，有查获的毒品、鉴定意见、通话记录、证人证言等证据证实，足以认定。王成祥供述其未在兰州市七里河区五星坪居住过，案发当日才从东乡老家来到兰州，摩托车系其子朋友王某乙给的等内容，与视频资料、截屏照片、通话记录、证人证言等证据证明的客观事实不符，不予采信。王成祥贩卖毒品数量大，一审在法定刑幅度内对其依法判处，并非量刑过重。综上，上诉人王成祥所提上诉理由均不能成立。
本院认为，上诉人王成祥违反国家对毒品的管理法规，非法向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原判认定王成祥犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张根虎
代理审判员 王占强
代理审判员 秦 昊
二〇一五年十一月十二日
书 记 员 张新晗