上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）静民一（民）初字第2511号
原告荣维慧。
委托代理人纪雯，上海市捷华律师事务所律师。
委托代理人郭倩倩，上海市捷华律师事务所律师。
被告上海建工出租汽车有限公司。
法定代表人齐晔卿。
委托代理人钟义桂。
委托代理人黄惠炳。
被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人黄方红。
委托代理人于素玲，上海和联律师事务所律师。
委托代理人穆蔷，上海和联律师事务所律师。
原告荣维慧诉被告陶建国、上海建工出租汽车有限公司（以下简称建工出租公司）、鼎和财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称鼎和保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年8月8日受理后，依法由代理审判员胡斯怡独任审判，于同年9月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人纪雯、郭倩倩，被告建工出租公司的委托代理人钟义桂、黄惠炳，被告鼎和保险上海分公司的委托代理人穆蔷到庭参加诉讼。庭审中，原告申请撤回对被告陶建国的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年1月11日，在本市延安中路富民路路口，被告建工出租公司的驾驶员陶建国驾驶牌号为沪FWXX**号出租车将原告撞伤。该起事故经上海市公安局静安分局交通警察支队（以下简称静安交警支队）认定，原告、陶建国负事故同等责任。现因肇事车辆在被告鼎和保险上海分公司处投保交强险，原、被告就赔偿事宜协商不成，故原告诉至本院，请求判令两被告赔偿原告下列损失：医疗费人民币（以下币种均为人民币）46，083.73元、住院伙食补助费560元、营养费4，800元、护理费6，830元、残疾赔偿金83，316.90元、精神损害抚慰金6，000元、衣物损失费300元、护理材料费59元、二次手术费17，000元、鉴定费2，000元、律师费5，000元；上述损失，要求被告鼎和保险上海分公司在交强险限额及范围内先行赔付，剩余损失由被告建工出租公司承担60%的赔偿责任。
原告提供了道路交通事故认定书、行驶证、驾驶证、交强险保单、病史资料、医疗费票据、户口簿、润肤婴儿湿巾发票、陪护费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票作为起诉依据。
被告建工出租公司辩称，对事故发生经过、责任认定及鉴定意见书均无异议。陶建国系其公司驾驶员，事故发生时的驾驶行为是履行职务的行为，同意依法承担替代赔偿责任；其就肇事机动车投保了交强险，应由被告鼎和保险上海分公司对原告的合理损失在交强险限额及范围内先行赔付，对不属于交强险范围或超出交强险限额的损失，同意按60%的比例赔偿。事故发生后，被告建工出租公司已垫付30，000元，要求对该款在本案中一并结算。
被告建工出租公司未提供证据。
被告鼎和保险上海分公司辩称，对事故发生经过、责任认定及鉴定意见书均无异议。事故发生时，被告鼎和保险上海分公司是本案肇事机动车的交强险承保人，同意对原告的合理损失在交强险限额及范围内进行赔付。
被告鼎和保险上海分公司未提供证据。
经审理查明，2014年1月11日17时20分许，在本市延安中路富民路路口南约10米处，被告建工出租公司的驾驶员陶建国驾驶沪FWXX**号小客车与原告发生碰撞，导致原告受伤，构成交通事故。经静安交警支队认定，原告与陶建国承担事故同等责任。事故发生后，原告随即被送往华东医院住院治疗，入院诊断：右侧胫腓骨闭合性骨折。原告于同年1月22日接受右胫骨上端骨折切开复位＋钢板内固定术，并于同年2月8日出院。此后，原告又至该院复诊数次。原告上述诊疗共计发生医疗费46，083.73元（已扣除伙食费590.50元），其中原告自行以现金或医保账户内资金支付46，021.33元，附加支付62.40元。原告住院期间聘请护工护理29天，共花费护理费2，030元。事故发生后，被告建工出租公司向原告垫付30，000元。
2014年7月4日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告受伤后的伤残等级及休息期、护理期、营养期出具鉴定意见书。结论为荣维慧因道路交通事故受伤致右胫骨上端粉碎性骨折，目前遗留右下肢功能障碍构成XXX伤残；伤后可予休息180天、营养90天、护理90天；遵医嘱择期行内固定取出术，术后可再予以休息60天、营养30天、护理30天。原告为此次鉴定支出鉴定费2，000元。
另查，事故发生时，被告鼎和保险上海分公司是沪FWXX**号车辆的交强险保险人，交强险责任限额为122，000元，其中死亡伤残赔偿限额110，000元，项下负责赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费等；医疗费用赔偿限额10，000元，项下负责赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费等；财产损失赔偿限额为2，000元。
再查，原告系本市非农业户籍。2013年本市城镇居民人均可支配收入为43，851元。
因本案诉讼，原告聘请律师，支出律师代理费5，000元。
上述事实，有原、被告的陈述及当事人提供的相关证据为证，并经本院查证属实，依法应予确认。
审理中，原、被告一致确认住院伙食补助费550元、残疾赔偿金83，316.90元、衣物损失费200元、鉴定费2，000元、护理材料费59元构成本案损失；原告与被告鼎和保险上海分公司一致确认精神损害抚慰金为3，000元，优先进交强险。原告确认二期手术的营养费、护理费待实际发生后另行主张。
关于医疗费，被告鼎和保险上海分公司提出根据保险合同的约定医疗费中的非医保费用不属于保险赔付范围，应由被告建工出租公司自行承担；被告建工出租公司则认为非医保范围内的医疗费亦应计入交强险的赔付范围。关于营养费，原告要求按每日40元计算，两被告辩称仅认可按每日30元的标准计算；关于护理费，原告主张住院期间花费的2，030元应计入损失，剩余的一期护理期61天按每天40元的标准计算，两被告辩称住院期间发生的护理费过高，仅认可对全部的一期护理期按每天40元计算，共计3，600元；关于律师代理费，被告建工出租公司仅同意承担1，800元；关于二次手术费，两被告辩称因该费用尚未实际发生故不予认可。
本院认为，静安交警支队对本起事故作出责任认定，各方当事人对此均无异议，对事故认定书本院予以采信，据此，被告建工出租公司驾驶员陶建国的行为有过错，并造成原告人身、财产损害，应承担民事赔偿责任。因陶建国在事故发生时是在履行职务，故应由被告建工出租公司承担替代赔偿责任。原告对事故的发生承担同等责任，对损害后果的发生亦有过错，可适当减轻对方的赔偿责任。根据双方在事故中的责任大小，本院确定被告建工出租公司承担60%的赔偿责任。因本案系机动车发生交通事故引起的损害赔偿，根据相关规定，就原告的合理损失，应先由肇事车辆的交强险保险人即被告鼎和保险上海分公司在交强险责任限额及范围内向原告先行赔付，剩余损失，由侵权人赔偿；被告鼎和保险上海分公司提出医疗费中的非医保费用不予赔付，因交强险项下的先行赔付义务系基于法律的规定，不涉及合同的约定，故本院对被告鼎和保险上海分公司的意见不予采纳。就本案损失范围，当事人确认一致的住院伙食补助费、残疾赔偿金、衣物损失费、精神损害抚慰金、鉴定费、护理材料费，本院一并予以确认。二期治疗的营养费、护理费，原告可待实际发生后再行主张。就当事人之间有争议的项目，本院逐一作如下认定：
1、医疗费。原告因本次事故受伤就诊所发生的医疗费46，083.73元，有相应的收费票据及病史资料为凭，本院予以确认，该费用中原告自行以现金及医保账户内资金所支付的46，021.33元，构成原告的损失。
2、营养费。原告一期营养期为90日，结合原告伤情，被告辩称按每日30元的标准计算，尚属合理，故营养费确认为2，700元。
3、护理费。原告住院期间聘请护工护理29天所支出的护理费2，030元，费用并无明显不合理，本院确认该费用计入本案损失范围。根据鉴定结论，原告一期护理期可为90日，现原告就剩余一期护理期61日主张按每日40元的标准计算，结合原告伤情及本市同类护理一般酬金水平，尚属合理，可予以支持。故本院确认护理费为4，470元。
4、二次手术费。因该项费用尚未实际发生，原告可待实际发生后另行主张。
5、律师代理费。原告因交通事故受伤，为维护其合法权益而聘请律师、提起诉讼，并无不妥。结合本案的诉讼标的、难易程度、代理律师在本案代理活动中工作量等因素，本院酌情确定由被告建工出租公司分担律师代理费3，000元。
综上，本案因事故所致全部损失核定为145，317.23元，由被告鼎和保险上海分公司于交强险中赔付100，986.90元（包括医疗费10，000元、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、衣物损失费）；剩余费用除律师代理费外共计41，330.33元，由被告建工出租公司承担60%计24，798.20元，加上律师费，被告建工出租公司共需赔偿原告27，798.20元，因其已在事故后支付原告30，000元，原告需要返还被告建工出租公司2，201.80元，为便利执行，该款由被告鼎和保险上海分公司直接从赔偿款中扣划予被告建工出租公司。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条第二款、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付原告荣维慧交强险赔付款共计人民币98，785.10元；
二、被告鼎和财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告上海建工出租汽车有限公司赔付结算款共计人民币2，201.80元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币3，644元，减半收取1，822元，由原告荣维慧承担384元，由被告上海建工出租汽车有限公司承担1，438元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 胡斯怡
二〇一四年十一月十日
书 记 员 王 韬
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条……
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。