上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初9120号
原告胡育敏，男，1976年9月28日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人杜志景，上海友义律师事务所律师。
被告陈彩香，女，1967年11月11日生，汉族，住浙江省温岭市。
委托代理人吴明富(系被告陈彩香的丈夫)，住同上。
被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司，住所地浙江省温岭市。
负责人颜峰。
委托代理人艾永琴，上海申申律师事务所律师。
委托代理人赵志卫，上海申申律师事务所律师。
原告胡育敏诉被告陈彩香、中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司(以下至判决主文前简称平安公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年1月24日立案受理后，依法适用普通程序，于2017年9月5日公开开庭进行了审理。原告胡育敏及其委托代理人杜志景，被告陈彩香的委托代理人吴明富，被告平安公司的委托代理人艾永琴，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告胡育敏诉称，2016年6月23日6时27分许，被告陈彩香驾驶牌号浙TNXX**车辆在大同路石家街通行时操作不当，与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤、车辆损坏的交通事故。经交警部门认定，被告陈彩香承担全部责任。肇事车辆在被告平安公司处投保。事故造成原告如下实际损失：医疗费人民币(以下币种同)86,561元、住院伙食补助费530元、营养费4,800元、护理费7,200元、误工费23,800元、残疾辅助器具费1,442元(助行器244元、拐杖1,198元)、残疾赔偿金230,768元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费2,600元、交通费3,476元、衣物损500元、律师费5,000元；现诉请要求被告平安公司在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者责任商业保险(以下至判决主文前简称商业三者险)限额内承担赔偿责任，超出和不属于保险理赔部分的费用由被告陈彩香赔付。
被告陈彩香辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事车辆在被告平安公司处投保交强险和商业三者险(限额30万元，未购买不计免赔)，对不属于保险理赔范围的费用(包括商业三者险中扣除20%不计免赔率的费用)均同意承担赔偿责任。对各项费用的意见：医疗费，金额无异议，但不同意扣除非医保部分；鉴定费，不同意赔偿；律师费，同意赔偿5,000元；对其余费用同意被告平安公司的意见。事发后，原告和本被告间达成协议，双方间不存在垫付费用，本案中不需要原告返还费用。
被告平安公司辩称，对事发经过及责任认定均无异议，肇事车辆在本被告处投保了交强险和商业三者险(保险金额30万元，未投保不计免赔)，事发时均在保险期间内。现同意在交强险范围内先予承担赔偿责任，对超出或不属于交强险范围的费用同意在商业三者险范围内承担赔偿责任，但要求扣除20%的不计免赔率。对原告诉请各项费用的意见如下：住院伙食补助费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金，均予以认可；医疗费，总额无异议，但要求扣除非医保部分的费用；营养费，同意按每天30元计算90天；护理费，同意按每天40元计算90天；误工费，同意按每月2,300元计算5个月；残疾辅助器具费，发票抬头是个人，且无医嘱，无法证明系原告所购买，均不予认可；鉴定费，不属于保险理赔范围；交通费，酌情认可500元；衣物损，不予认可；律师费，不属于保险理赔范围。事发后，本被告在交强险内垫付原告10,000元，要求在本案中一并处理。
经审理查明，原告系上海城镇户籍。2016年6月23日6时27分许，被告陈彩香驾驶牌号浙JNXX**车辆行驶至上海市浦东新区大同路石家街路口时，因操作不当，与驾驶电动自行车行驶至此的原告相撞，导致原告受伤、两车损坏的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告陈彩香承担事故全部责任。肇事车辆在被告平安公司处投保交强险和商业三者险(限额30万元，未购买不计免赔)，事发时均在保险期间内。根据商业三者险保险条款的规定，在交通事故中，保险车辆驾驶人负全部责任的，事故责任免赔率20%。
事发后，原告送医治疗产生医疗费86,561元，期间住院26.5天，原告购买助行器和拐杖分别花用244元和1,198元。被告平安公司垫付原告10,000元。2016年12月16日，经上海市公安局浦东分局交通警察支队委托，上海枫林司法鉴定有限公司出具鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人胡育敏之左胫骨近段及外侧平台、髁间突、左侧腓骨近段粉碎性骨折，致左下肢丧失功能50%以上，日常生活有关的活动能力部分受限，远距离活动受限，能从事复杂工作，但效率明显降低，构成八(捌)级伤残；酌情给予休息期150天、营养期90天、护理期90天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。注：被鉴定人胡育敏择期行左下肢多发骨折内固定物取出二次手术，具体按医嘱进行。原告支付鉴定费2,600元。审理中，被告平安公司因不认可原告的伤残等级而于2017年2月20日提出重新鉴定申请。经本院委托，复旦大学上海医学院司法鉴定中心于2017年8月7日出具司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人胡育敏因交通事故所致左胫骨中上段粉碎性骨折、胫骨外侧平台劈裂、髁间嵴粉碎性骨折、左腓骨小头粉碎性骨折，遗留左膝创伤性关节炎形成，左下肢功能障碍，构成XXX伤残。重新鉴定费2,850元系由被告平安公司预付。原告尚未行内固定物取出手术。2017年1月，原告诉请至本院，要求判如所请，为此支付律师费5,000元。
以上事实，有原告提供的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、病历、出院小结、诊断报告、医疗费单据、发票、鉴定报告及鉴定费发票、户口簿、证明、交通费发票、律师费发票，被告陈彩香提供的保单及所附保险条款，以及庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内不区分责任地予以赔偿，不足部分，由保险公司根据保险合同予以赔偿。本案交通事故经交警部门认定，被告陈彩香承担事故全部责任，其驾驶的肇事车辆在被告平安公司处投保交强险和商业三者险，事发时均在保险期限内，被告平安公司应在交强险限额内不区分责任地对原告承担赔偿责任，超过交强险但属于商业三者险的部分，鉴于被告陈彩香未购买不计免赔险，故应由被告平安公司在商业三者险限额内承担80%的赔偿责任，对于商业三者险免赔的20%赔偿责任由被告陈彩香承担。对仍有不足的部分，应由被告陈彩香承担赔偿责任。
虽原告后续的取内固定术尚未进行，但鉴于鉴定机构确定的休息、营养、护理期限已包括了原告今后取内固定术所需的休息、营养、护理期限，原告今后取内固定术的误工费、营养费、护理费可在本案中一并处理。原告和被告平安公司就属于保险理赔范围的住院伙食补助费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金达成一致意见，原告和被告陈彩香就律师费达成一致意见，均无不当，本院予以确认。对争议的其余费用，本院认定如下：1、医疗费，系原告为治疗伤情产生的合理费用，被告平安公司要求扣除非医保部分，依法无据，本院确认原告的医疗费为86,561元；2、营养费，原告诉请无不当，本院予以确认；3、护理费，原告主张金额过高，本院酌情确定为4,800元；4、误工费，现有证据不足以证明事发后原告实际收入减少损失，鉴于原告现尚处于合法劳动年龄，本院结合的休息期酌情确定为误工费为16,100元；5、残疾辅助器具费，系原告支出的合理费用，本院予以认可；6、鉴定费，系原告因鉴定产生的合理支出，应由被告平安公司在商业三者险范围内赔付；7、交通费，原告诉请金额过高，被告平安公司认可500元，无不当，本院予以照准；8、衣物损，虽原告未提供证据，但考虑到事发时或治疗过程中，原告衣物确有损坏的可能，本院酌情确定为300元。事发后，被告平安公司垫付的费用可在本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告胡育敏医疗费4,670元、住院伙食补助费530元、营养费4,800元、精神损害抚慰金10,000元、护理费4,800元、误工费16,100元、残疾辅助器具费1,442元、交通费500元、残疾赔偿金77,158元、衣物损300元，合计120,300元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告胡育敏医疗费65,512.80元、残疾赔偿金122,888元、上海枫林司法鉴定有限公司的鉴定费2,080元，合计190,480.80元；
三、被告陈彩香于本判决生效之日起十日内赔偿原告胡育敏医疗费16,378.20元、残疾赔偿金30,722元、上海枫林司法鉴定有限公司的鉴定费520元、律师费5,000元，合计52,620.20元；
四、原告胡育敏于本判决生效之日起十日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司温岭支公司垫付款10,000元。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6,974元，由原告胡育敏负担246元，被告陈彩香负担6,728元。重新鉴定费2,850元，由原告胡育敏负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 谢辉东
人民陪审员 沈 英
人民陪审员 周萍萍
二〇一七年九月十八日
书 记 员 薛广文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。