吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终5512号
上诉人（原审原告）:张国平，住吉林省大安市。
被上诉人（原审被告）:吉林中山医院，住所地长春市普阳街****号。
法定代表人：曹万辉，董事长。
委托诉讼代理人：代晓薇，北京东易（长春）律师事务所律师。
上诉人张国平因与被上诉人吉林中山医院医疗损害责任纠纷一案，不服长春市绿园区人民法院（2017）吉0106民初2489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
张国平上诉请求：1、撤销原审判决；2依法改判吉林中山医院给张国平造成的人体损害为直接因果关系中的完全责任，参与度100%，伤残等级请二审法院按标准评定，具体赔偿数额请二审法院合理计算；3依法改判吉林中山医院赔偿上诉人在中日联谊医院所有的医疗费17753.62元，不能扣除新农合报销的部分医疗费；4、依法判决吉林中山医院赔偿未经上诉人同意就给上诉人做宫颈锥切手术的医疗费2600以及精神损失费，请二审法院公平计算。5、依法判决一审法院返还上诉人重新起诉费3710元的一半即1855元。6、依法改判吉林中山医院违规收费700元。7、依法改判一审律师费由吉林中山医院全额承担。交通费1500元，判决二审诉讼费及鉴定费由吉林中山医院负担。8、其他各项赔偿按一审原判。事实与理由：一、鉴定材料不全，鉴定结论就不完整，且鉴定结论前后矛盾。1、吉林中山医院和中日联谊医院的病历可以证明上诉人没有任何伤病参与，然而立民司法鉴定所鉴定意见却是主要责任，明显前后矛盾。吉林中山医院给上诉人造成的损害是直接因果关系，完全责任，参与度100%。二、伤残等级划分错误，对上诉人不公平。本案应按照《职工工作或职业病伤残评定》作为评残的标准。应认定九级伤残。三、一审法院判决吉林中山医院不赔偿上诉人新农合报销的部分医疗费，显失公平。四、吉林中山医院未经我同意，就给我做了宫颈锥切手术，侵害了我的知情同意权和身体权，具有违法性。五、一审法院第一次委托的司法鉴定机构是立民鉴定所，却改成在正达司法鉴定所做过的鉴定。
吉林中山医院辩称，原审判决程序合法，结论正确，应予以维持。
张国平向一审法院起诉请求：要求被告因医疗过错赔偿原告医疗费23553.62元、误工费12082元、护理费7249.2元、伤残赔偿金96039.44元、住院伙食补助费2000元、营养费6000元、精神抚慰金10000元、交通费500元、律师代理费10000元、鉴定费3000元，合计经济损失170424.26元。诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2013年7月5日，原告张国平因身体不适，到被告处行子宫肌瘤切除术。住院9天，支付医疗费用5800元。同月14日因腹痛、昏厥入中日联谊医院治疗，15日进行剖腹探查术，探查见盆腹腔内可见凝血块及不凝血1500ml，清除盆腔内凝血块及不凝血后，探查见：子宫大小正常，子宫底部可见肌瘤核出缝合创面，创面无活动性出血及渗血，仔细检查子宫、双侧附件，均未见明显活动性出血及渗血，行腹腔镜检查肚脏、脾脏、肠管、大网膜等脏器，均未见活动性出血及渗血。于2013年7月25日出院。原告于2015年12月28日自行委托吉林佳昌司法鉴定所鉴定，结论为，吉林中山医院的医疗行为存在过错，其过错与被鉴定人张国平腹腔内出血及行剖腹探查术的不利后果存在直接因果关系，与腹部其它不利后果存在一定的因果关系。被鉴定人张国平腹部损伤达九级伤残。被鉴定人张国平误工期限为100日，护理期限为60日，营养费为6000元，并于2016年12月25日向一审法院提起诉讼。要求被告赔偿各项经济损失，庭审中吉林中山医院提出重新鉴定，经吉林立民司法鉴定中心鉴定，吉林中山医院在被鉴定人张国平的诊疗过程中存在医疗过失行为，此医疗过失行为与被鉴定人张国平子宫肌瘤切除术后腹腔内出血的损害后果存在因果关系。参与度为主要因素。被鉴定人张国平与医疗过失相关的损害后果未构成伤残。张国平对吉林立民司法鉴定中心出具的鉴定意见有异议，在判决前撤回起诉。本次原告起诉后，要求对其伤残程序要求进行重新鉴定，但后来又撤回鉴定申请。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。我国《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。经吉林立民司法鉴定中心鉴定，被告吉林中山医院在张国平的诊疗过程中存在医疗过失行为，此医疗过失行为与张国平子宫肌瘤切除术后腹腔内出血的损害后果存在因果关系，参与度：主要因素。故被告吉林中山医院应当对原告的各项合理损失予以赔偿。关于原告主张的各项损失的合理性。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。因被告吉林中山医院对张国平子宫肌瘤切除术后腹腔内出血的损害后果存在因果关系，故对第二次手术的合理费用一审法院予以支持。第一次手术费用系行子宫肌瘤切除术所支付的费用，应由原告自行承担。1、医疗费：庭审中原告主张23533.62元，其中第一次在被告处手术支付5800元，第二次手术支付费用17753.62元，扣除新农和报销部分4063.52元，原告自行支付13690.1元一审法院予以支持。2、误工费：经吉林佳昌司法鉴定中心鉴定，原告张国平误工期限为100天，扣除其第一次住院天数9天，被告应赔偿误工天数为91天，即误工费应为10994.62元（120.82*91日）。3、护理费：经吉林佳昌司法鉴定中心鉴定，原告张国平护理期限为60天，扣除其第一次住院天数9天，其护理费应为6161.82元（120.82*51日）。4、伤残赔偿金：虽经原告自行委托吉林佳昌司法鉴定所鉴定，被鉴定人张国平腹部损伤达九级伤残，但经一审法院委托吉林立民司法鉴定中心鉴定，被鉴定人张国平因腹腔内出血再次剖腹控查手术治疗等与医疗过失相关的损害后果，未达到中华人民共和国标准GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准中的相应条款，亦未达《人体损伤致残程度分级》使用指南标准中的相应条款，因此未构成伤残。本次诉讼原告要求重新鉴定，但后撤回鉴定。一审法院认为，吉林立民司法鉴定中心的鉴定结论，系由法院组织双方当事人抽签选择的鉴定机构，原告未能提供证据证明该鉴定结论有瑕疵，故一审法院对该鉴定结论予以认定，故原告要求伤残赔偿金一审法院不予支持。5、住院伙食补助费：原告共计住院20天，扣除第一次住院天数9天，其第二次住院伙食费应为1100元。6、营养费：原告主张营养费6000元，经吉林佳昌司法鉴定中心鉴定，张国平营养费为6000元，故一审法院予以支持。7、精神抚慰金：原告主张精神抚慰金10000元，原告提出的伤残等级一审法院虽没有予以认定，但由于吉林中山医院的医疗行为存在过失，与原告张国平子宫肌瘤切除术后腹腔内出血的损害后果有因果关系，给原告造成了很大的精神伤害，一审法院酌情支持精神抚慰金5000元。8、交通费：原告主张交通费500元，符合实际情况，一审法院予以保护。9、鉴定费：原告主张的鉴定费3000元，因该鉴定有部予以改动，一审法院酌情支持2000.00元。10、律师代理费：原告主张律师代理费10000元，收费过高，一审法院酌情支持5000元。综上原告张国平的各项合理损失合计50446.54元。因经吉林立民司法鉴定中心出具的鉴定，吉林中山医院在被鉴定人张国平的诊疗过程中存在医疗过失行为，此医疗过失行为与被鉴定人张国平子宫肌瘤切除术后腹腔内出血的损害后果存在因果关系。参与度为主要因素。故原告的上述经济损失由被告吉林中山医院赔偿70%，即35312.58元。关于被告称原告诉讼请求已超过诉讼时效，经审，原告第二次手术后一直向被告主张权利，要求赔偿，故本案没有超过诉讼时效。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、之规定，判决如下：一、被告吉林中山医院于本判决后立即给付原告张国平各项损失35312.58元。二、驳回原告张国平其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3708元（原告已预交），由原告张国平负担3025元，被告吉林中山医院负担683元。
本院二审查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为：吉林立民司法鉴定所的鉴定意见，系双方当事人共同选取的鉴定机构出具，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，张国平在本案中所受伤害不属于劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，不宜适用《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》，适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》作为伤残评定的标准正确。张国平对该鉴定意见有异议，但在第一次起诉作出判决前撤回起诉。张国平本次起诉后，要求对其伤残程度重新鉴定，后又撤回鉴定申请。因此视为张国平对吉林立民司法鉴定所出具的鉴定意见的认可。原审法院对鉴定意见予以采信并无不当。结合本案案情及鉴定意见书，原审法院划分责任比例正确，本院对此予以维持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定，应当由第三人负担的医疗费用不纳入基本医疗保险基金支付范围。医疗费用依法应当由第三人负担，第三人不支付或者无法确认第三人的，由基本医疗保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。因此基本医疗保险金先行支付的医疗费，是由社保部门向侵权人进行追偿，而不是由受害人主张。并且受害人的补偿原则是损害填补原则，张国平不应额外获得超出其实际支出的医疗费用。因此一审法院扣除新农合报销部分的医疗费正确，本院予以维持。对于一审法院酌定的律师代理费、鉴定费、交通费数额适当，本院予以维持。对于张国平提出的判决吉林中山医院赔偿未经上诉人同意就给上诉人做宫颈锥切手术的医疗费2600以及精神损失费、重新起诉费3710元的一半即1855元、吉林中山医院违规收费700元系张国平增加的独立诉讼请求，吉林中山医院不同意调解，张国平可另行起诉。
综上所述，张国平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费900元，由上诉人张国平负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 单艳芳
代理审判员 王君伟
代理审判员 董惟祎
二〇一七年十一月三日
书 记 员 王心钰