山西省晋城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋市法民终字第330号
上诉人（原审被告）晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆。住所地沁水县嘉峰镇嘉峰村。
负责人牛国霞，晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆总经理。
委托代理人王慧芳，晋煤集团法律事务部法律顾问。
被上诉人（原审原告）刁沁霞，女，1990年10月20日生，汉族，沁水县人，农民。
委托代理人李四林，山西省开放律师事务所律师。
上诉人晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆因劳动争议纠纷一案，不服沁水县人民法院（2014）沁民初字第625号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆的委托代理人王慧芳，被上诉人刁沁霞的委托代理人李四林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2012年3月16日21时30分许，原告在下班途中发生交通事故，造成原告受伤，次日（3月17日02时）原告被送往晋城煤业集团总医院进行治疗，同年5月29日出院，住院73天，2013年12月1日原告进行第二次手术治疗，同年12月16日出院，住院15天。经原告申请，晋城市人力资源和社会保障局于2013年4月18日作出（2013）晋市人社（市）认字第070号认定工伤决定书，认定原告刁沁霞为工伤。晋城市劳动鉴定委员会于2013年11月28日鉴定原告为劳动功能障碍程度七级，2014年9月15日原告被确认停工留薪期12个月（自2012年3月16日至2013年3月16日）。2012年9月4日原告与肇事司机焦伟刚（发生交通事故时为醉酒驾驶）达成赔偿协议，后焦伟刚支付原告77000元，且将其所有的雪佛兰轿车一辆（折价后68000元）过户给原告。2013年1月22日原告刁沁霞以机动车交通事故责任纠纷起诉焦伟刚、永安财产保险股份有限公司泽州支公司，原审法院于同年6月13日作出（2013）沁端民初字第11号民事判决书，判决永安财产保险股份有限公司泽州支公司一次性赔偿原告各项经济损失共计12万元，驳回原告对焦伟刚的诉讼请求。2014年10月16日，沁水县劳动争议仲裁委员会作出沁劳仲裁字第（2014）19号仲裁裁决书，裁决被告寺河宾馆退还原告押金800元，原告的其他申请请求不予支持。后因原告不服该仲裁裁决，诉至法院。
原告在劳动仲裁中诉称其与被告已解除劳动关系，且根据原告的诉请，可以视为原告已提出与被告解除劳动关系。原告因工伤造成的损失为：1、第二次手术医药费9891.54元。原告提供晋城煤业集团总医院住院医药费统一收据1支，被告无异议，予以认定。2、护理费16440.45元（25293元＋365天X（88-15）天X2人＋25293元＋12个月X3个月】。
原、被告均同意住院期间88天的护理费按2012年山西省农林牧渔业平均收入计算两人，且扣除被告派两人陪侍的15天，另第一次出院后的3个月护理费按一人计算，予以准许。
3、住院伙食补助费1760元（20元X住院期间88天）。参照《晋城市确定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费及到统筹地区以外就医交通食宿费标准实施意见》，每天按20元计算住院期间。4、鉴定费400元。原告提供鉴定费票据1支，被告无异议，予以认定。5、一次性伤残补助金35675.25元（4573.75元X60%X13个月）。因原告为七级伤残，每月工资为1200元，低于晋城市2013年度职工平均工资的60%，故按晋城市2013年度职工月平均工资的60%计算。6、一次性工伤医疗补助金65862元（4573.75元X60%X24个月）。7、一次性伤残就业补助金41163.75元（4573.75元X60%X15个月）。8、停工留薪期工资14400元（1200元X12个月）。原告每月工资为1200元，停工留薪期12个月。9、交通费1000元。原告主张交通费1000元，被告无异议，予以认可。以上九项共计186592.99元。另查明，事故发生后，原告已领取15个月的工资18000元。
原审认为：因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者具有双重主体身份，即工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。基于双重主体身份，劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿。在这种情形下，用人单位和侵权人应当依法承担各自所负的赔偿责任，不因受伤职工（受害人）先行获得一方赔偿、实际损失已得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任，故对原告要求被告赔偿损失的诉请，予以支持。又因被告已支付原告15个月的工资，而原告停工留薪期为12个月，故多支付的3个月工资3600元应予以扣除。关于原告要求被告退还1000元押金的主张，根据被告的辩称，其不退还原告宾馆的安全风险抵押金800元不符合法律规定，且因原告受伤后并未实际住宿，被告亦应退还原告住宿抵押金200元，故对原告该主张予以支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，参照《山西省实施工伤保险条例试行办法》第二十二条，《晋城市确定工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费及到统筹地区以外就医交通食宿费标准实施意见》第二条之规定，判决如下：一、被告晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆赔偿原告习沁霞的损失182992.99元，于本判决生效后立即付清。二、被告晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆退还原告刁沁霞押金1000元，于本判决生效后立即付清。三、驳回原告刁沁霞的其他诉讼请求。
晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆的上诉理由：1、工伤损失计算标准错误，应按2011年统筹地区职工月平均工资计算。2、12个月的停工留薪期工资重复计算。3、原审判决被上诉人享有工伤和侵权双重赔偿的权利没有法律依据。
经审理，二审查明的事实与原审查明的事实一致，且双方当事人均无异议，本院予以确认。
本院认为，针对焦点一：依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》对于人身损害赔偿的“上一年度”解释为“是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”。原审法院参照该解释适用原审庭审辩论终结时的上一年度即2013年度工资标准计算并无不当。针对焦点二：因上诉人已支付刁沁霞15个月的工资，而原告停工留薪期为12个月，原判再判决上诉人支付刁沁霞14400元，属于重复计算，本院予以纠正。针对焦点三：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款规定：“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。”该条第二款规定：“因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”根据该规定，劳动者因工伤事故受到人身损害，有权向用人单位主张工伤保险赔偿。如果所受人身损害系因用人单位以外的第三人侵权所致，劳动者同时还有权向第三人主张人身损害赔偿。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者因工伤事故享有工伤保险赔偿请求权，因第三人侵权享有人身损害赔偿请求权。二者虽然基于同一损害事实，但存在于两个不同的法律关系之中，互不排斥。首先，基于工伤事故的发生，劳动者与用人单位之间形成工伤保险赔偿关系，国家设置工伤保险制度，目的是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿。其次，基于侵权事实的存在，受伤职工作为被侵权人，与侵权人之间形成侵权之债的法律关系，有权向侵权人主张人身损害赔偿。侵权之债成立与否，与被侵权人是否获得工伤保险赔偿无关，即使用人单位已经给予受伤职工工伤保险赔偿，也不能免除侵权人的的赔偿责任。综上，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，劳动者具有双重主体身份，即工伤事故中的受伤职工和人身侵权的受害人。基于双重主体身份，劳动者有权向用人单位主张工伤保险赔偿，同时还有权向侵权人主张人身损害赔偿，即有权获得双重赔偿。在这种情形下，用人单位和侵权人应当依法承担各自所负的赔偿责任，不因受伤职工（受害人）先行获得一方赔偿、实际损失已得到全部或部分补偿而免除或减轻另一方的责任。结合本案的实际情况，虽然被上诉人刁沁霞获得了侵权人的侵权损害赔偿，但并不因此而减免上诉人的工伤保险赔偿责任。上诉人晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆作为劳动者的用人单位必须依法承担工伤保险赔偿责任。上诉人晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆主张刁沁霞已获得民事赔偿，无权再向其要求工伤保险赔偿，没有法律依据，本院不予支持。刁沁霞作为工伤事故中的受伤职工和侵权行为的受害人，有权获得双重赔偿。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持沁水县人民法院（2014）沁民初字第625号民事判决第二、三条；
二、撤销沁水县人民法院（2014）沁民初字第625号民事判决第一条；
三、上诉人晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆赔偿刁沁霞的损失168592.99元，于本判决生效后立即付清。
上诉费10元由上诉人晋城市得一工贸有限公司寺河宾馆负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 庞润花
代理审判员 王 琦
代理审判员 梁 卉
二〇一五年六月十六日
书 记 员 杜 刚