四川省绵阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）川07民终247号
上诉人（原审原告）：段正斌，男，生于1970年12月5日，汉族。
被上诉人（原审被告）：何欣，男，生于1983年4月19日，汉族。
上诉人段正斌因与被上诉人何欣生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服三台县人民法院（2016）川0722民初1656号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人段正斌到庭接受询问。本案现已审理终结。
上诉人段正斌上诉请求：请求依法改判或发回重审。事实及理由：1.上诉人认为一审法院作出的（2016）川0722民初1656号判决书认定事实错误。上诉人认为，根据法律规定“谁主张，谁举证”的原则，上诉人在一审诉讼中举证时，已经向法庭提供了绵阳市兴顺安后勤管理服务有限公司的《证明》一份，该证明详细载明了上诉人误工的时间、地点、月薪以及因误工减少的收入。以上情况足以证明上诉人误工费的产生，而被上诉人未答辩、未举证、亦未到庭反驳，应当承担举证不力和败诉的后果。2.上诉人认为一审法院酌定的门诊误工天数（10天）、误工费为80元/天无法律依据，显失公平，误工费明显低于四川省就业人员平均工资。根据绵阳市兴顺安后勤管理服务有限公司的《证明》，上诉人误工时间是2个月，而不是10天。2015年四川省城镇就业人员平均工资是50466元/年，即4205.5元/月，故上诉人的误工费应是8411元。
被上诉人何欣未作答辩。
段正斌向一审法院起诉的请求：1.请求人民法院调解或判令被告承担误工费4600元；2.请求人民法院调解或判令被告承担营养费、伙食补助费1200元。本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2013年10月18日13时40分，何欣驾驶川A3QV**号小型客车在三台县潼川镇喜洋洋广场外倒车时，段正斌骑自行车从何欣所驾车辆后面经过时被该车挂倒，何欣怀疑段正斌系碰瓷敲诈，双方随即发生打架，致段正斌受伤。2013年10月19日，三台县人民医院的X线检查报告单显示：段正斌左侧手第2指（食指）远节指骨远端外侧区域形态异常，可见两处向软组织内突出的骨密度影，左手第2指远端软组织密度欠均匀，不排除骨软骨瘤（外生性骨疣）、陈旧性损伤或其他骨病所致可能，请结合临床及做CT、MRT等进一步检查。2013年10月29日，三台县公安局潼川派出所组织双方调解时，段正斌称在三台县人民医院检查治疗用了260元，经派出所调解，双方达成如下协议：1、何欣赔偿段正斌医疗检查等各种费用共计300元人民币；2、关于交通事故方面报交警由交通部门处理；3、双方不得以此再发生任何纠纷打架，如有发生由挑起方负责。何欣按该协议向段正斌支付了人民币300元。2014年2月27日，经三台县公安局交警大队认定，何欣负此次事故的全部责任，段正斌无责任。段正斌提交的三台县潼川镇骨伤科诊所为其出具的病情证明书载明：诊断：左食指关节软组织损伤；治疗经过及意见：于13年10月21日来我门诊治疗约2月，共计费用895元，治疗过程（1）内服活血化於药物，（2）外敷包扎、固定，（3）隔时换药。
段正斌基于上述事实曾于2015年1月以生命权、健康权、身体权纠纷为案由诉至三台县人民法院，该院于2015年5月15日作出了（2015）三民初字第503号民事判决书并已发生法律效力，判决由何欣赔偿段正斌医疗费、交通费共计995元。段正斌在收到（2015）三民初字第503号民事判决书后未提起上诉，而是以该判决未支持其误工费、营养费及伙食补助费为由，多次到三台县人民法院要求处理。后原告以在绵阳市兴顺安后勤管理服务有限公司承包的三台县刘营初中校伙食团上班存在误工损失为由再次起诉至三台县人民法院，要求支持其误工费、营养费及伙食补助费；该院受理后通过邮寄方式向何欣送达开庭传票及诉讼文书未果，其后，多次电话联系何欣领取诉讼文书无果，查找其住所地亦未果的情况下，向其公告送达了开庭传票。原告提供的绵阳市兴顺安后勤管理服务有限公司出具的证明材料载明：兹有段正斌在三台县刘营初中校食堂工作，月薪2300元，因发生交通事故，休息治疗两个月未领取工资。该证明材料上无单位负责人及制作人员的签名或盖章，庭审后三台县人民法院对该证据进行了核实，三台县刘营初中校证明绵阳市兴顺安后勤管理服务有限公司已和该校解除了承包关系、亦不知该公司的相关信息，不过段正斌确在该校伙食团上过班，但段正斌什么时间去上班、什么时间离开该校并不清楚。同日，三台县人民法院再次电话联系何欣要求其来院接受询问；2016年10月20日，何欣到院接受了询问，其表示这件事已多次处理，派出所调解时段正斌也未提出误工费、伙食补助及营养费，段正斌更未提供住院证明，故不同意段正斌的请求，并再次确认了其文书送达地址。
一审法院认为，该院作出的（2015）三民初字第503号民事判决书已发生法律效力。原告段正斌在该案中并未提供支持其误工费、伙食补助及营养费的证据；从段正斌提供的门诊病情证明书载明的内容看，段正斌系左侧额部及左手食指软组织挫伤，并未住院治疗，仅有门诊观察治疗的建议，亦无休息期间及加强营养医嘱建议。本院对段正斌本次起诉提供的务工证明进行了核实：段正斌确在绵阳市兴顺安后勤管理服务有限公司承包的三台县刘营初中校伙食团务过工，但其领取的月工资金额、务工时间已无法查证，且该证明材料形式上存在瑕疵，内容与本院查明的事实不符，因此对段正斌提供的该证明本院不予采信。
综上所述，仅凭段正斌提供的现有证据不能证明其误工损失已达4600元，但段正斌与被告何欣系发生纠纷后受伤，其在门诊治疗过程中产生相应误工损失的客观事实存在，在本院无法查证其误工时间的情况下，结合本案的实际情况，本院酌定段正斌的门诊误工天数为10天、误工费为80元/天；对于段正斌请求的营养费及伙食补助费，因无事实和法律依据，本院不予支持。据此，段正斌应获得支持的误工费为10天×80元/天=800元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条、第一百四十九条之规定，遂判决：一、由被告何欣自本判决生效之日起二十日内向原告段正斌赔偿本次纠纷的误工损失800元。二、驳回原告段正斌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费50元，减半收取为25元，由何欣负担（该款原告已垫付，在执行中一并给付）。
本院二审期间，上诉人提交了（2016）三民复字第1号不予受理通知书，该通知书证明段正斌曾于2015年12月向三台县人民法院提交再审申请书，要求对（2015）三民初字第503号民事判决进行再审，三台县人民法院于2016年3月8日以“段正斌未在判决发生法律效力后六个月内提出再审申请”为由作出不予受理的通知书。本院认定的基本事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有绵阳市兴顺安后勤管理服务有限公司证明、（2015）三民初字第503号民事判决书、三台县人民医院于2013年10月19日出具的门诊观察的病情证明书、（2016）三民复字第1号不予受理通知书等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为：上诉人段正斌与被上诉人何欣生命权、健康权、身体权纠纷一案，三台县人民法院于2015年5月作出了（2015）三民初字第503号民事判决，该判决已经发生法律效力。现段正斌又针对该案中的误工费、营养费、伙食补助费起诉属于重复诉讼。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项“人民法院对下列起诉，分别情形，予以处理：（五）对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件，当事人又起诉的，告知原告申请再审，但人民法院准许撤诉的裁定除外”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”、第三百三十条“人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉”之规定，裁定如下：
一、撤销三台县人民法院（2016）川0722民初1656号民事判决书；
二、驳回原审原告段正斌的起诉。
本案一审案件受理费25元、二审案件受理费50元，均由段正斌负担。
本裁定为终审裁定。
审判长 李红玉
审判员 李 平
审判员 钟明宪
二〇一七年二月二十三日
书记员 刘坤蓉