湖南省株洲市芦淞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0203刑初241号
公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
被告人刘某1，男，1989年11月17日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，务农；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月17日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年4月7日被执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。
被告人曾某，男，1985年12月2日出生于湖南省株洲县，汉族，初中文化，务农；因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年3月17日被株洲市公安局芦淞分局刑事拘留，2017年4月7日被执行逮捕；现羁押于株洲市公安局第一看守所。
辩护人易革修，湖南弘一（株洲）律师事务所律师。
株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑诉[2017]240号起诉书指控被告人曾某、刘某1犯贩卖毒品罪，于2017年6月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，组成由审判员刘跃羲担任审判长，人民陪审员叶利君、吴月英参加的合议庭于2017年6月27日公开开庭审理。因被告人曾某庭审中对部分事实提出异议，本案依法当庭转为普通程序由原合议庭继续审理，又于2017年8月16日公开开庭审理。2017年9月25日,株洲市芦淞区人民检察院以株芦检刑追诉[2017]3号追加起诉决定书指控被告人刘某1犯贩卖毒品罪。本院受理后，依法由原合议庭继续审理，又于2017年10月17日公开开庭审理了本案。株洲市芦淞区人民检察院指派检察员邹俊宇、易莎娜出庭支持公诉，被告人曾某、刘某1以及辩护人易革修均到庭参加诉讼。现已审理终结。
株洲市芦淞区人民检察院指控：
一、被告人曾某的贩毒事实
1、2017年3月11日15时许，被告人曾某在龙泰宾馆212号房间以150元价格卖给刘某2约0.2克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、半粒甲基苯丙胺（俗称麻古）（约0.046克）。
2、2017年3月14日14时许，曾某在龙泰宾馆306号房间以200元价格卖给刘某2约0.5克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、1粒甲基苯丙胺（俗称麻古）约重0.0924克。
二、被告人刘某1的贩毒事实
1、2017年3月15日凌晨，刘某1在芦淞区龙泰宾馆205号房间以100元价格卖给赵某约0.3克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、半粒甲基苯丙胺（俗称麻古）约0.047克。
2、2017年3月15日晚上，刘某12次在龙泰宾馆306号房间分别以100元价格卖给赵某共计约0.6克甲基苯丙胺（俗称冰毒）、一粒甲基苯丙胺（俗称麻古）约0.094克。
2017年3月16日，芦淞刑侦大队民警在芦淞区龙泰宾馆抓获曾某、刘某1，并从曾某处查获白色晶状物质一包重1.03克，红色圆状片剂29粒重2.68克；从刘某1处查获白色晶状物质一包重5.49克，红色圆状片剂11粒重1.04克。经株洲市公安局刑事技术鉴定，从白色晶状物质及红色圆状片剂中检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人刘某1贩卖毒品3次，共计7.542克，被告人曾某共贩卖2次，共计11.4724克。
为证明上述事实，株洲市芦淞区人民检察院提供了：破案经过、抓获经过、扣押物品清单、毒品收缴收据、辨认笔录、搜查笔录、证人赵某、刘某2的证言、被告人曾某、刘某1的供述和辩解、物证检验报告等证据证明。该院据此认为，被告人曾某、刘某1无视国家法规，明知是毒品而予以贩卖，其中被告人曾某贩卖甲基苯丙胺十克以上，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款之规定；被告人刘某1贩卖毒品情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款之规定，均应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘某1对公诉机关指控以及追加指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人曾某对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名无异议，但是对事实提出部分异议，辩称：从刘某1身上扣押的毒品中，只有三四克冰毒和四五粒麻古是他交给被告人刘某1用于吸食，其余的不是他的。
被告人曾某的辩护人易革修对公诉机关指控被告人曾某犯贩卖毒品罪的罪名无异议，但提出以下辩护意见：1、对指控的贩卖毒品的数量有异议，曾某给了刘某1一包冰毒，但公安机关从刘某1身上查获三包冰毒，且证人蒋红悦证明刘某1在曾某给毒品前刘某1吸食过毒品，因此，公诉机关将从刘某1身上查获的毒品数量全部计算为曾某贩卖毒品的数量是错误的；2、被告人曾某到案后交代了全部犯罪事实，认罪态度好，系初犯，请求从轻处罚。
经审理查明：
一、被告人刘某1贩卖毒品的事实
1、2017年3月15日凌晨，被告人刘某1在株洲市芦淞区龙泰宾馆205号房间以100元价格卖给赵某重约0.03克甲基苯丙胺（冰毒）、半粒甲基苯丙胺（俗称“麻古”，重约0.047克）。
2、2017年3月15日晚上，被告人刘某1在株洲市芦淞区龙泰宾馆306号房间以100元价格卖给赵某重约0.03克甲基苯丙胺、半粒甲基苯丙胺片剂重约0.047克。
3、2017年3月15日晚上过了约三小时，被告人刘某1在株洲市芦淞区龙泰宾馆306号房间以100元价格卖给赵某重约0.03克甲基苯丙胺、半粒甲基苯丙胺片剂重约0.047克。
二、被告人曾某贩卖毒品的事实
1、2017年3月11日15时许，被告人曾某在株洲市芦淞区龙泰宾馆212号房间以150元价格卖给刘某2重约0.2克甲基苯丙胺、半粒甲基苯丙胺片剂重约0.046克。
2、2017年3月14日14时许，被告人曾某在株洲市芦淞区龙泰宾馆306号房间以200元价格卖给刘某2重约0.5克甲基苯丙胺、1粒甲基苯丙胺片剂重约0.0924克。
2017年3月16日凌晨，株洲市公安局芦淞分局刑侦大队民警在株洲市芦淞区龙泰宾馆306房间抓获被告人刘某1、曾某，并从被告人刘某1处查获白色晶状物质三小包重5.49克，红色圆状片剂三小包11粒重1.04克；从被告人曾某处查获白色晶状物质一包重1.03克，红色圆状片剂29粒重2.68克。经株洲市公安局刑事技术鉴定，从白色晶状物质检出甲基苯丙胺成分，从红色圆状片剂中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。其中，从被告人刘某1身上扣押的毒品甲基苯丙胺约重3克和甲基苯丙胺片剂4粒（约重0.36克）系被告人曾某交给被告人刘某1的。
综上，被告人刘某1贩卖毒品甲基苯丙胺3次，共计重约6.761克，被告人曾某共贩卖2次，共计重约7.9084克。
上述事实，有以下经举证、质证并查证属实的证据证明：
公诉机关提供的证据
1、被告人刘某1的供述和辩解，证明：2017年3月14日23时许，绰号“芙蓉王”的人通过支付宝联系刘某1购买毒品。3月15日凌晨，他将装好半粒麻古和0.03克冰毒的塑料袋送到龙泰宾馆205号房间，并收到100元。3月15日晚上，“芙蓉王”在支付宝上又问他购买100元毒品，刘某1将装好的半粒麻古和0.03克冰毒送到房间，并得款100元。过了三个小时左右，“芙蓉王”又到房间来，刘某1贩卖毒品半粒麻古和约0.03克冰毒，得款100元。刘某1的毒品是曾某放在他这里的，要他帮助卖，卖的钱全部交给曾某。被抓获时，身上有三小包冰毒和三小包麻古被搜缴，被搜缴的毒品也是曾某放在他这里用来卖的。
2、被告人曾某的供述和辩解，证明：2017年3月11日下午1点半，“湖北佬”打电话给他要买毒品，在约好的地点龙泰宾馆212号房间，被告人曾某贩卖毒品半粒麻古和0.2克冰毒给“湖北佬”，得款150元。3月14日上午11点多，“湖北佬”又打电话给他要买毒品，在约好的地点龙泰宾馆306号房间，被告人曾某贩卖毒品1粒麻古和0.5克冰毒给“湖北佬”，得款200元。曾某的毒品是2017年3月8日以1800元的价格从绰号“老华”处购买的，购买了20粒麻古和5克冰毒。购买的毒品自己吸食一部分，卖给“湖北佬”一部分，剩下的十几粒麻古和大约2克冰毒在被抓获时从龙泰宾馆306房间搜缴了。2017年3月15日曾某给了刘某1四五粒麻古和三四克冰毒用于吸食，但是刘某1没有帮助他贩卖毒品。
3、证人赵某的证言，证明：2017年3月14日23时许，赵某和一朋友在株洲市芦淞区龙泰宾馆玩，想购买毒品。赵某用支付宝联系了“爱”的男子。该男子就到了他的房间，贩卖毒品100元给他。2017年3月15日晚上11点多，他在龙泰宾馆205房间用支付宝联系昵称为“爱”的人，要购买100元毒品，由“爱”送到了房间，用支付宝付款100元，有半粒麻古和约重0.2克的冰毒。过了几个小时，赵某又找到“爱”购买毒品，送到房间，用支付宝支付100元，也是半粒麻古和约重0.2克的冰毒。叫“爱”的男子和绰号“老鼠子”是一起贩卖毒品的人。
4、证人刘某2的证言，证明：2017年3月11日下午1点多，他打电话给“斌哥”购买毒品，约好在芦淞区龙泉路龙泰宾馆212房间。在房间里，斌哥交给刘某2一小包麻古和冰毒，刘某2交给斌哥150元钱。2017年3月14日11点多刘某2打电话给“斌哥”求购毒品，斌哥要他去龙泰宾馆。在宾馆里，刘某2用100元现金购买了一小包毒品（半粒麻古和0.15克冰毒）。
4、辨认笔录，证明：被告人曾某通过照片辨认出向他购买毒品的“湖北佬“为刘某2；被告人刘某1通过照片辨认出向他购买毒品的“芙蓉王”赵某；刘某2辨认出向他贩卖毒品的斌哥为曾某；赵某辨认向他贩卖毒品的被告人刘某1；被告人曾某、刘某1通过照片能够相互辨认。
5、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、疑似毒品称量取样登记表、毒品称量照片、物证检验报告、毒品收缴专用收据，证明：2017年3月16日5时，民警对曾某进行搜查，在被告人曾某上衣口袋内搜缴用塑料袋包装的疑似毒品麻古一包，疑似毒品冰毒白色晶体一包予以扣押，经检验称量为甲基苯丙胺片剂29.5粒2.68克，冰毒1.03克。2017年3月16日4时，民警对刘某1进行搜查，在被告人刘某1衣服口袋内搜缴用塑料袋包装的疑似毒品麻古三包，疑似毒品冰毒白色晶体三包予以扣押，经检验称量为甲基苯丙胺片剂1.04克，甲基苯丙胺5.49克。对上述毒品均由公安机关收缴。
6、公安行政处罚决定书，刘某2、赵某因吸食毒品被株洲市公安局芦淞分局行政拘留。
7、传唤经过、破案经过、办案说明，证明：2017年3月16日凌晨，民警接线索举报在龙泰宾馆有人贩卖毒品，遂前往蹲守。2017年3月16日4时许，在该宾馆306房间查获被告人曾某、刘某1，并从二被告人身上搜出毒品，当时房间内只有二被告人。二被告人交代了贩卖毒品的事实。
8、办案说明，证明：办案单位出具证明对二被告人进行审讯期间均为合法取证。
9、户籍资料，证明：被告人曾某、刘某1的出生日期、住址等基本身份信息。
辩护人易革修提供的证据
申请证人蒋红悦出庭作证的证言，拟证明：被告人曾某在给被告人刘某1毒品前，刘某1吸食了毒品，本来刘某1身上就有毒品。
上述证据，经当庭举证、质证，被告人曾某以及辩护人对被告人刘某1的供述提出异议，认为交给刘某1的毒品数量不属实，经查，被告人曾某供述交给被告人刘某1毒品的数量与被告人刘某1的供述内容不一致，又没有其他证据证明，该异议成立。对其他证据，被告人曾某、刘某1、辩护人易革修均无异议。上述证据客观真实、来源合法，与案件有关联性，本院均予以确认。对辩护人易革修申请的证人蒋红悦出庭证言，公诉人提出异议认为不能证明拟证明目的，经查，证人蒋红悦证明看见刘某1在曾某交给他毒品之前吸食过毒品，但是并不因此证明刘某1吸食的毒品的来源，因此，对该证据的证明目的不能采信。
本院认为，被告人刘某1明知是毒品仍多次贩卖少量甲基苯丙胺，情节严重；被告人曾某明知是毒品仍贩卖甲基苯丙胺不满十克，其行为均已构成贩卖毒品罪。株洲市芦淞区人民检察院指控被告人刘某1、曾某犯贩卖毒品罪的罪名成立。公诉机关指控被告人曾某贩卖毒品数量十克以上不满五十克，认为公安机关从被告人刘某1身上搜缴的毒品甲基苯丙胺5.49克和11粒麻古均系被告人曾某交给被告人刘某1的，均计算为被告人曾某的贩卖毒品的数量，且提供了被告人曾某的供述、被告人刘某1的供述、扣押物品清单等相关证据以证明，经查，公诉机关提供了办案单位的办案说明证明二被告人在公安机关的供述合法取得，被告人曾某在公安机关供述被抓获前交给被告人刘某1一包毒品三四克冰毒和四五粒麻古，但是被告人刘某1在公安机关供述他被公安机关搜缴的毒品全部是被告人曾某交给他用于贩卖的，且曾某交给他毒品后他将毒品进行了分包，二被告人对曾某交给刘某1毒品的数量在供述上不一致，被告人曾某供述交给被告人刘某1一包毒品，但是公安机关从被告人刘某1身上扣押的毒品共计有六小包，且公诉机关亦未提供充分证据证明刘某1身上搜缴的毒品全部是被告人曾某的，亦不能排除被告人刘某1被搜缴的毒品有其他来源。因此，公诉机关该项指控部分不能成立，本院予以纠正。被告人曾某辩解被告人刘某1被搜缴的毒品部分不是他的以及辩护人易革修辩护对贩卖毒品的数量指控有误的意见，本院予以采纳。被告人刘某1、曾某到案后均能够如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚。辩护人易革修提出被告人曾某到案后交代了全部犯罪事实，系初犯，请求从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。被告人刘某1、曾某均系贩毒人员，从被告人刘某1、曾某处查获的毒品，依法均应当计入贩卖毒品的犯罪数量，但上述毒品尚未流入社会，对该部分毒品在量刑时对二被告人可酌情从轻考虑。对从被告人刘某1处扣押的毒品甲基苯丙胺五点四九克、甲基苯丙胺片剂一点零四克，从被告人曾某处扣押的毒品甲基苯丙胺一点零三克、甲基苯丙胺片剂二点六八克；依法均应当没收。对被告人刘某1犯罪所得毒资人民币300元，被告人曾某犯罪所得毒资人民币350元，依法均予以继续追缴。
综上，对被告人刘某1适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定；对被告人曾某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
一、被告人刘某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万五千元；
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2020年3月16日止；罚金限在本判决生效后五日内缴纳。）
二、被告人曾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期自判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月17日起至2019年9月16日止；罚金限在本判决生效后五日内缴纳。）
三、对从被告人刘某1处扣押的毒品甲基苯丙胺五点四九克、甲基苯丙胺片剂一点零四克，从被告人曾某处扣押的毒品甲基苯丙胺一点零三克、甲基苯丙胺片剂二点六八克，均予以没收；对被告人刘某1犯罪所得毒资人民币三百元，被告人曾某犯罪所得毒资人民币三百五十元，均予以继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省株洲市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘跃羲
人民陪审员 吴月英
人民陪审员 叶利君
二〇一七年十月十七日
书 记 员 张雯静
附判决书引用的法条全文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。