云南省元谋县人民法院民 事 判 决 书（2015）元民一初字第54号原告鲁维昌，男，汉族，1958年8月28日出生，初中文化，自由职业者，住元谋县。委托代理人鲁维芳，男，汉族，1952年5月5日出生，大专文化，元谋县人民政府退休人员，住元谋县，系鲁维昌之哥。被告元谋县住房和城乡建设局。地址：元谋县元马镇马街南路44号。组织机构代码：01517766-9。法定代表人尹健，系局长。委托代理人周晓坤，男，汉族，生于1972年10月23日，大专文化，元谋县住房和城乡建设局副局长，身份证号码×××，特别授权代理。委托代理人张学卫，云南宇锋律师事务所律师，特别授权代理。原告鲁维昌诉被告元谋县住房和城乡建设局劳动争议纠纷一案，于2014年4月1日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月20日公开开庭进行了审理。并作出（2014）元民二初字第89号民事判决书，判决后原告鲁维昌不服，依法提出上诉。楚雄彝族自治州中级人民法院于2014年12月11日作出（2014）楚中民一终字第545号民事裁定书，以原审法院认定事实不清，适用法律不当，发回本院重新审理。本院重新立案后，依法组成合议庭于2015年2月11日公开开庭进行了审理。原告鲁维昌及其委托代理人鲁维芳，被告元谋县住房和城乡建设局的委托代理人周晓坤、张学卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鲁维昌诉称：原告于2002年至2008年12月30日，被元谋县城乡建设局（现元谋县住房和城乡建设局）聘用为城市协管员。几年来，原告认真学习、履职，尽力完成局里交办的各项工作任务。在原告与局里签订的劳动合同条款中也明文规定，单位每年负责缴纳应缴的各种保险。但这些年来，局里一直未按国家法律规定，不按时与原告签订劳动合同和购买养老、医疗等“五险”，长期按云南省3类最低工资标准发放基本工资。无奈，原告只好于2013年9月向元谋县劳动人事争议仲裁委申请仲裁，但仲裁委不按法律、法规进行裁决，显失公平。原告于2013年11月20日向法院起诉，法院的法官说原告的起诉事项与劳动仲裁的不一致，建议撤回重诉。为维护原告的合法权益，请求法院判令被告1、因元谋县城市管理综合执法局是住建局的一个下属单位，且城管执法局没有机构代码和法人资质，故请法院两案并一案审理；2、请依法判定原告与被告单位工作期间的劳动关系，并按法补签订无固定期限劳动合同，使之享受其基本待遇；3、依法判令被告（单位）按照《中华人民共和国劳动法》第九章第70、71、72、73条及《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国社会保险法》等相关的法律规定，为原告全额补缴“五险一金”（即2002年1月至2008年12月养老保险金13937元，2002年1月至2008年12月医疗保险5800.50元，2002年1月至2008年12月大病补充保险金581.40元，2002年1月至2008年12月失业保险金1895.70元，2002年1月至2008年12月工伤保险金547.70元，2002年1月至2008年12月生育保险金618.64元，若因原告已交，现无法补交，则由被告单位一次性支付给原告。另，住房公积金请法院按规定判令享受；4、依法判令被告（单位）支付原告不按时、按法规定签订劳动合同，不按时缴纳“五险一金”等违法赔偿金（月工资的二倍），2002年1月至2008年12月共计31160.00元；5、依法判令被告（单位）承担本案诉讼费。被告元谋县住房和城乡建设局辩称：1、《劳动法》第七十九条规定，劳动争议案件起诉到法院必须以劳动仲裁为前置程序，因鲁维昌在申请劳动仲裁时没有申请仲裁大病补充保险、生育保险、住房公积金。为此，应驳回鲁维昌重新审理中要求支持的大病补充保险、生育保险、住房公积金之诉讼请求；2、原告要求与建设局签订无固定期限劳动合同的诉讼请求不应支持。根据《劳动法》第二十条规定，签订无固定期限合同的前提之一是：劳动者提出签订无固定期限劳动合同的申请。在此案中，双方（原告与县城市管理综合执法局）已经协议解除劳动合同，失去了继续签订劳动合同的前提。为此，原告要求签订无固定期限劳动合同的诉讼请求不应给予支持；3、原告主张要求支持未按时签订劳动合同的月工资两倍的违法赔偿金不应给予支持。虽然本案中出现部分时间段建设局没有按时与原告签订劳动合同的事实，但是，建设局一直对原告发放工资，根据《劳动法》第九十八条规定，没有按时签订劳动合同，但双方实际一直履行合同而没有给原告造成没有工资的损失之事实，为此，原告主张支持违法赔偿金月工资的两倍的诉讼请求应驳回；4、原告主张要求支付其：养老、医疗、失业、工伤保险的金额，只能以原告已经实际缴纳的数额为准。根据民事案件处理以弥补当事人的损失为原则的司法处理原则，不具有惩罚性赔偿及原告是按照自由职业者的身份缴纳保险费的，不是按照在职职工的身份标准缴纳相关保险，为此，不能以劳动社会保障部门出具的参保数额支持原告的诉讼请求。原告鲁维昌为了证明自己的诉讼主张，向本院提交了以下证据材料：1、元谋县人民法院（2013）592号民事裁定书，欲证明原告曾经诉到法院后又撤回起诉的事实；2、元谋县劳动人事（2013）6号裁定书，欲证明原告的诉讼请求经过元谋县劳动人事争议仲裁委员会裁决；3、劳动合同，欲证明原、被告双方签订了劳动合同；4、身份证复印件，欲证明原告的基本情况；5、2002-2013年领工资存折复印件，欲证明原告于2002年-2013年在元谋县住房和城乡建设局工作；6、证明人名单，欲证明原告于2002年-2013年在元谋县住房和城乡建设局工作；7、合同签订情况，欲证明原、被告双方的合同签订情况；8、养老、医疗保险的缴费情况，欲证明原告个人缴纳医疗和养老保险的情况；9、云南省最低工资标准，欲证明我省最低工资标准的规定。原告在重审期间当庭补充列举了以下证据材料：1、鲁维昌2002年至2013年缴费城镇职工养老保险费情况表。2、鲁维昌2002年1月—2008年12月医疗保险费应缴情况。3、鲁维昌2002年1月—2008年12月失业保险缴费情况。4、工伤、生育保险费测算表。5、鲁维昌2002年1月—2008年12月大病保险补充保险缴费情况。6、经济补偿情况汇总表。7、鲁维昌2002年至2008年，2009年至2013年领工资情况。8鲁维昌被聘到监察大队工作，杨怀坤、彭庆华、吴明的证明复印件三份。经质证，被告元谋县住房和城乡建设局对原审时列举的证据材料2、3、4、5、9无异议；对证据材料1的关联性有异议；对证据材料6、7不予认可，认为其形式不合法；对证据材料8不认可，认为没有盖有印章。对重审提交的证据材料中几份保险缴费情况不认可，不能作为判决依据，不是实际缴费情况，只是作为缴费标准。被告元谋县住房和城乡建设局为了证明自己的答辩主张，向本院提交了以下证据材料：1、法定代表人身份证明、组织机构代码，欲证明被告作为适格主体参与诉讼；2、2003年、2008年两份合同复印件，欲证明原被告2002年-2008年7月底存在合同关系；3、元谋县人民政府会议纪要复印件，欲证明2008年8月后因为劳动主体的变更，原告就没有在被告单位工作；4、2002年及2008年工资花名册复印件，欲证明2002年-2008年原被告虽然只签订了一份合同，但被告一直给原告保障了最低工资；5、元劳人裁字（2013）第6号裁决书复印件，欲证明原告的诉讼请求第一项在裁决书中没有得到支持；6、（2013）元民初字第592号裁定书，欲证明本案没有进行第二次仲裁就起诉。经质证，原告对被告提交的证据材料均无异议。本院依职权调取下列证据：1、关于鲁维昌公益性岗位补贴情况说明，欲证实鲁维昌享受公益性岗位补贴的时间。2、劳动合同鉴证表（劳动合同鉴证情况）。3、再就业及享受扶持政策情况记录（劳动），欲证明2005年至2006年享受了再就业扶持政策（即养老保险补助）。4、楚雄州公益性岗位补助花名册（2页），欲证明鲁维昌2007年享受了公益性补贴。5、楚雄州社会保险补贴花名册（2页），欲证实2007年10月12日、12月6日鲁维昌享受了养老保险2244.00元、医疗保险897.60元、失业保险224.40元。6、楚雄州公益性岗位补贴申报审批名册，欲证明鲁维昌2009年公益性补贴标准是520元。7、楚雄州社会保险补贴申报审批名册，欲证明鲁维昌享受2008年4月至6月的补贴。8、云南省社会保险费通用缴款书（9份），欲证明2008年4月18日、5月12日、6月5日元谋县人力资源市场（建设局）为鲁维昌等6人缴养老保险、失业保险、医疗保险的情况。9、云南省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度的实施意见，云政发（2006）139号。10、楚雄州劳动和社会保障局文件（通知）楚劳社办（2006）38号、楚劳社办（2007）41号、楚劳社发（2008）17号。经质证，原被告对文件材料都无异议。本院认为，原告列举的证据材料2、3、4、5、9及被告列举的证据材料对方当事人无异议，予以确认其证明力；原告列举的证据材料1能证实原告曾经诉到法院后又撤回起诉的事实予以确认其证明力；原告列举的证据材料6、7、8与其他证据相互印证，证明本案的案件事实，予以确认其证明力。对重审时原告列举的证据及法院依职权调取的证据与其他证据印证的部分予以确认其证明力。根据庭审与举证、质证，本院确认如下法律事实：2002年1月20日，元谋县建设环境保护局聘请原告鲁维昌为城建监察协管员，双方于2003年6月26日签订了为期一年的《劳动合同》，合同第三条规定：乙方按照甲方安排的工作后，甲方每月25日前付给乙方当月的工资报酬400元，此外，甲方不再负责乙方的其他任何费用。2008年4月22日，原告又与元谋县建设局签订了为期一年的劳动合同，合同第十二条规定：甲方依法为乙方缴纳各种社会保险，属于乙方缴纳部分，由甲方从乙方工资中代为扣缴。2008年8月1日，原告转为元谋县城市管理综合行政执法局协管员。在此之前，原告的社会保险（养老保险、医疗保险等）系原告自己购买，被告未为原告缴纳单位承担部分的社会保险费。2013年7月1日，原告从元谋县城市管理综合行政执法局辞职，后向元谋县劳动人事争议仲裁委员会申请，要求裁决被告支付原告未签订劳动合同月工资两倍赔偿金32440元、单位应当承担的社会保险费、补发每月低于本地区社会平均工资部分的工资。2013年11月1日，元谋县劳动人事争议仲裁委员会作出元劳人裁字（2013）第6号裁决书，裁决被告为原告缴纳养老保险5285.48元、医疗保险2952.00元，对于原告要求被告支付原告未签订劳动合同月工资两倍赔偿金32440元及补发每月低于本地区社会平均工资部分的工资不予支持。原告于2013年11月20日向法院起诉，2014年3月21日，原告以有新的事项需要仲裁为由，撤回了起诉。2014年4月1日，原告再次起诉。另查明：鲁维昌自1995年起就以自谋职业者参加社会保险。2002年1月至2008年12月，鲁维昌在元谋县住房和城乡建设局七年间，其中2005年至2007年三年已按公益性岗位享受工资补贴及社会保险补贴。鲁维昌2002年、2003年、2004年三年期间是以灵活就业方式参加城镇职工养老保险并缴纳保险费。2008年属于以单位方式参加城镇职工养老保险并缴纳保险费，其缴社会保险各险种及缴费情况：养老保险2002年至2004年三年缴费3828.00元，2008年度3444.00元，合计7272.00元；医疗保险2002年至2004年三年应缴费1951.80元，2008年度缴费1134.60元，合计3086.40元；大病医疗补充保险2002年至2004年三年缴费188.00元，2008年度缴费130元，合计318.00元；工伤保险2002年至2004年三年缴费201.96元，2008年度缴费56.95元，合计258.91元；生育保险2002年至2004年三年缴费201.96元，2008年度缴费79.73元，合计281.69元；失业保险2002年至2004年三年缴费637.20元，2008年度缴费368.60元，合计1005.80元。以上六项保险费合计12222.80元。本院认为，原告鲁维昌自2002年1月至2008年7月一直在元谋县住房和城乡建设局（原为元谋县建设环境保护局、元谋县建设局）工作，期间于2003年6月和2008年4月两次与被告签订了《劳动合同》，根据《云南省劳动和社会保障厅关于劳动争议处理有关问题的处理意见》第三条：“用人单位与劳动者在用人期间未办理终止或续订合同手续的，应视为顺延同一期限劳动合同。顺延期限满仍未办理终止或续订合同手续的，可视为顺延同一期限劳动合同”之规定，且原告与被告未签订劳动合同时段内，原被告双方均按同工种、同类人员、同种工作任务、同类人员工资履行着双方的权利和义务，不符合《劳动法》第九十八条用人单位违反本法规定故意拖延不订立劳动合同的，对劳动者造成损害的客观实际，故其提出被告支付月工资二倍的赔偿金的诉讼请求本院不予支持；原告鲁维昌在发回重审中新增的诉讼请求，要求因元谋县城市管理综合行政执法局是住建局的一个下属单位，两案并为一案审理。而客观上元谋县城市管理综合行政执法局和元谋县住房和城乡建设局是两个独立法人，要求合并审理的理由不成立，其诉讼请求本院不予支持；鲁维昌请求法院判定原告与被告（单位）补签无固定期限劳动合同，使之享受其基本待遇。因原告在2013年7月1日提出辞职，被告单位同意并办理了解除劳动合同手续，系符合《劳动法》第二十四条规定经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除，且在元劳人裁字（2013）第6号裁决书中也未申请仲裁，《劳动法》第七十九条规定，劳动争议案件必须经过劳动仲裁为前置条件，故该项诉讼请求本院不予支持；原被告在劳动关系存续期间，被告（单位）未按照国家《劳动法》、《劳动合同法》的规定为原告缴纳社会保险［即养老保险、医疗保险（大病补充保险）、失业保险、工伤保险、生育保险］的行为是违反相关法律规定的。故原告请求被告（单位）支付原告所交或应缴的社会保险费的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。原告以自由职业、灵活就业参加社会保险所交或应交的各险种费用（2002年-2004年三年和2008年度），有权向被告进行追偿。鉴于2008年1月前社会保险缴费没有达到社平（或州平）工资的100%的比例，实际缴费或应交费都是按最低缴费起点缴费或测算出来的，故原告已缴或测算出来的应缴费均应由被告（单位）全额支付给原告。依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、第七十二条、第七十三条、第七十九条、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第二条、第五十八之规定，判决如下：一、由被告元谋县住房和城乡建设局于本判决生效后30日内支付给原告鲁维昌已缴纳或应缴纳的社会保险费12222.80元（养老保险7272.00元、医疗保险费3086.40元、大病补充保险318.00元、工伤保险258.91元、生育保险281.69元、失业保险1005.80元）。二、驳回原告鲁维昌的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由被告元谋县住房和城乡建设局承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  邬玉翠审 判 员  王天民人民陪审员  罗继高二〇一五年三月十八日书 记 员  段光礼