广西壮族自治区岑溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）岑刑初字第84号
公诉机关广西壮族自治区岑溪市人民检察院。
被告人唐某（绰号小眼），农民，住岑溪市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年11月22日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人邓飞，广西骏能律师事务所律师。
被告人李某甲（绰号阿瘦），无业，住岑溪市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年11月20日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人杨启荣，广西骏能律师事务所律师。
辩护人吴华焱，广西骏能律师事务所实习律师。
被告人陈某甲（绰号老板娘、老淫婆），居民，住岑溪市。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年11月22日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于岑溪市看守所。
辩护人覃小勇，广西昌义律师事务所律师。
岑溪市人民检察院以岑检公刑诉（2015）42号起诉书指控被告人唐某、李某甲犯寻衅滋事罪、开设赌场罪，被告人陈某甲犯开设赌场罪，于2015年3月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岑溪市人民检察院指派检察员谢子琳出庭支持公诉，被告人唐某、李某甲、陈某甲及辩护人邓飞、杨启荣、吴华焱、覃小勇到庭参加诉讼。现已审理终结。
岑溪市人民检察院指控，2014年2、3月份，被告人唐某、李某甲、陈某甲等人在岑溪市南渡镇平石村平塘“粥铺”旁边开设赌场，为参赌人员提供赌博场所及赌博工具，利用扑克牌以“三公”的形式进行赌博，每日吸引周围群众二三十人前来参与赌博并获利六七千元。同年3月3日下午，覃某纠集翁某、李某丙、高某乙、林某、高某甲、梁某等人驾驶一辆车牌为桂D×××××的商务车去到南渡镇平石村平塘“粥铺”对面公路，与唐某、陈某甲等人商谈参与入股赌场的事情，唐某和李某甲等人持散弹枪朝覃某等人射击，造成高某甲、梁某不同程度受伤。经鉴定，梁某的损伤程度构成轻伤二级，高某甲的损伤程度构成轻微伤。
就指控的事实，公诉机关当庭提供了相应的证据予以证明，认为被告人唐某、李某甲持枪随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪；被告人唐某、李某甲、陈某甲开设赌场，为他人赌博提供便利，其行为构成开设赌场所罪。被告人唐某、李某甲一人犯二罪，依法实行数罪并罚，提请本院依法判处。
被告人唐某对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪和开设赌场罪无异议，辩解称：1、其没有持枪，是李某甲等人持枪射击被害人；2、赌场每天的收入时多时少，其个人获利1000多元。请求法庭从轻处罚。
辩护人邓飞辩护称：1、指控寻衅滋事罪中，是因为覃某带人来赌场挑衅，被告人李某甲才向对方开枪而造成被害人受伤，该行为是针对特定对象的伤害行为，不是随意殴打他人，应构成故意伤害罪，不构成寻衅滋事罪。量刑情节方面，有以下从轻处罚情节：（1）被告人唐某没有持枪射击，是从犯；（2）被害人先来挑事，存在过错；（3）被害人得到了赔偿。建议在一年至一年二个月幅度内处刑。2、指控开设赌场罪中，赌场的股东和营利情况只有被告人的供述，无其他证据证实，属证据不足，事实不清，故指控开设赌场罪不成立。
被告人李某甲对公诉机关指控其犯寻衅滋事罪无异议，辩解称，其没有持枪，是唐某持枪射击被害人。指控开设赌场罪中，其不是赌场的股东，只是帮赌场“睇场”，每天收取100元至200元不等的工资，参与赌场工作只有三四天时间，其行为不构成开设赌场罪。请求法庭从轻处罚。
辩护人杨启荣对公诉机关指控被告人李某甲构成寻衅滋事罪的定性无异议。李某甲有以下的从轻处罚的量刑情节：1、被告人是受同案人指使参与寻衅滋事，是从犯；2、被害人有过错，并得到了赔偿；3、自愿认罪，建议对此罪在有期徒刑一年以下量刑。指控开设赌场罪中，被告人李某甲的行为不构成开设赌场罪，理由：1、李某甲没有现金入股和参与分红，与赌场是雇佣关系；2、参与赌场活动的时间较短，报酬少。
被告人陈某甲对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议，辩解称，其是唐某邀请加入赌场的，参与经营共有十多天，赌场营利是当日清算，赌场收入每天不等，赌场获利的具体数额不清楚，其个人获利五六千元。请求法庭从轻处罚并适用缓刑。
辩护人覃小勇对公诉机关指控被告人陈某甲犯开设赌场罪无异议。辩护称：1、事实方面，根据现有证据无法查实赌场获利情况；2、量刑情节方面，被告人陈某甲是受邀请加入赌场，且加入时间短、获利少，起次要作用，是从犯，并自愿认罪，是初犯。建议在六个月以下处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
一、开设赌场事实
2014年2月份，被告人唐某、李某甲、陈某甲等人在岑溪市南渡镇平石村平塘六组的“粥铺”附近开设赌场，为参赌人员提供赌博场所及赌博工具，利用扑克牌以“三公”的形式进行赌博，每天吸引周围群众二三十人前来参赌。其中，唐某、李某甲负责望风和防止他人闹事，陈某甲负责赌场经营的收支及红利分配，赌场每天从参赌人员赢取的金额中抽头渔利，截止2014年3月3日，唐某、陈某甲分别从赌场获利6000元。
上述事实，有检察机关提交，业经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人陈某乙的证言：其于2014年3月初去到平塘“粥铺”赌场参赌，每天参赌人员约有三四十人，“老淫婆”和“小眼”、“阿瘦”均是赌场股东之一，“阿瘦”负责赌场安全，“老淫婆”负责发放赌场工作人员工资。
2、证人刘某甲的证言：其是赌场聘请来负责发牌的工作人员，“老淫婆”和“小眼”是赌场的股东，赌场每天有几十到一百多人参赌，“老淫婆”负责将抽水得的钱进行分配，“小眼”和“阿瘦”负责“睇场”。赌场于2月初开始经营，每天获利一万多元。
3、证人刘某乙的证言：陈某甲和“小眼”、李某甲是赌场的股东，赌场聘请刘某甲发牌，每天有几十到一百多人前来参赌，平时，陈某甲负责将抽水所得的钱进行分配，“小眼”和“阿瘦”负责“睇场”。
4、证人姚某的证言：陈某甲、唐某、李某甲等人在南渡镇平塘村“粥铺”旁边开设了一个赌场，每天有二三十人前来参赌，李某甲做“场主”，陈某甲、唐某负责赌场的运作。
5、证人覃某的证言：其听说“老淫婆”在南渡镇平塘村“粥铺”附近开设了赌场，便于2014年3月3日下午找到“老淫婆”商谈入股赌场，欲参与经营。
6、证人梁某、高某甲的证言：2014年3月3日，其去到南渡镇平塘村“粥铺”附近“老淫婆”开设的赌场参赌。
7、户籍证明：载明三被告人的身份情况。
8、抓获经过：被告人李某甲、唐某、陈某甲因涉嫌寻衅滋事被抓获归案。
9、现场勘验笔录：反映本案的赌场位于岑溪市南渡镇平石村平塘六组辣椒排石场旁边207国道岭顶路边往大冲村方向的村道竹林空地处。
10、辨认笔录：经相关证人以及三被告人辨认，唐某、李某甲、陈某甲分别是参与开赌场的“小眼”、“阿瘦”、“老板娘”（即“老淫婆”）。
11、被告人唐某向侦查机关所作的供述：2014年2月初，其与“阿瘦”在平塘“粥铺”附近开设赌场，因“老板娘”认识人较多，其又叫“老板娘”加入，赌场共有十多名股东，其与“阿瘦”负责赌场经营运作，赌场每天抽水六七千元，股东按股份大小当日清算分红，自“老板娘”加入后赌场经营了十三四天，其个人获利六七千元。
12、被告人陈某甲向侦查机关所作的供述：其是经“小眼”提议后加入赌场参与经营的，赌场有十二个股份，“小眼”、“阿瘦”均是股东，赌场除开支后每天获利六七千元，股东按份额平分，其个人获利六七千元。
上述证据，本院予以确认。
二、寻衅滋事事实
2014年3月3日下午，覃某与翁某、李某丙等人驾车去到岑溪市南渡镇平石村平塘六组上述赌场附近的公路旁边，覃某找到陈某甲提出要求入股，参与赌场经营。在双方商谈的过程中，被告人唐某、李某甲认为覃某是带人前来赌场闹事，便持枪支对覃某及其车辆进行射击，造成在场的梁某、高某甲的腿脚部位受伤。经鉴定，梁某损伤构成轻伤二级、高某甲的损伤构成轻微伤。
上述事实，有检察机关提交，业经庭审举证、质证的下列证据予以证明：
1、被害人梁某的陈述：其看见“小眼”旁边一名男子开枪打“老湿波”，其在逃走过程中被枪击伤右脚。后在医院住院治疗，一名自称是“三叔”的男子给其11000元，给高宁60**元，还说是“老淫婆”给的医药费。
2、被害人高某甲的陈述：其看见“小眼”用枪射击“老湿波”前面的地面后，就转身离开，在跑走过程中左右脚部均被枪击伤。后在医院住院治疗时，一名自称是“三叔”的男子说是打错人了，分别给其和梁某6000元、11000元的医药费。
3、证人李某乙的证言：其听说覃某想入股“小眼”、“老淫婆”经营的赌场，后覃某被“小眼”的“马仔”用枪指住，“阿倍”和高某甲被枪击伤。
4、证人高某乙的证言：其案发时看见一辆面包车停在覃某不远处，车上下来三四个人，有两人拿着自制砂枪朝覃某面前开枪，其想下车看一下情况时，对方朝车辆开枪。
5、证人覃某的证言：其与“小眼”商量入股赌场的事，未果，“小眼”就带人离开，后其又与“老淫婆”商谈，此时，“小眼”开车过来，并开枪朝其车辆射击，其见“阿瘦”和另外两名男子拿着枪支朝其走来，就立即抓住“老淫婆”挡在前面，其车上的人想过来帮忙，“小眼”、“阿瘦”就朝车辆开了几枪。
6、证人翁某的证言：案发时，其见到“阿瘦”和两名男子手持枪支向覃某射击，后又连续开了四五枪，“阿倍”和高某甲被打伤。
7、证人李某丙、林某的证言：其俩案发时见到“小眼”、“阿瘦”和两名男子拿枪支下车，有人向覃某开了一枪，覃某见状就抓住“老淫婆”挡在前面，后对方又开了四五枪。
8、证人邓某的证言：2014年3月初，其儿子高某甲受伤住院治疗，后一名叫“三叔”的男子给了6000元。
9、证人刘某甲、刘某乙的证言：2014年3月初一天，其在赌场听到几声枪响，后听说“小眼”和“阿瘦”等人朝“老湿波”等人开枪。
10、证人姚某的证言：案发当日，“老湿波”打电话给陈某甲说要入股赌场，唐某就带着李某甲等先去看看情况。后“老湿波”又打电话找陈某甲商量，陈某甲便其去到赌场旁边路口，并遇到唐某，唐叫陈某甲不要理会“老湿波”，但陈某甲说对方既然来了就与对方谈一谈。之后，陈某甲就与“老湿波”商谈，并答应让“老湿波”入股，后约好晚上到岑溪市区再细谈。此时，唐某和李某甲等人就冲过来，李某甲、“曾子”、“高佬”分别拿着枪，“小眼”叫开枪，后“阿瘦”等人向“老湿波”及对方的车开了几枪，对方有两个年轻人受伤。
11、岑溪市中医院入院记录、病历副页、手术记录、诊断报告等：反映高某甲、梁某于2014年3月4日因腿部有圆形金属异物入院治疗的情况。
12、维修记录单：车牌号为桂K×××××的车辆于2014年3月10日被送维修。
13、辨认笔录：经相关的证人及被告人辨认，唐某、李某甲、陈某甲、覃某分别是绰号叫“小眼”、“阿瘦”、“老淫婆”（即“老板娘”）、“老湿波”的人。
14、现场勘验笔录：载明寻衅滋事案发地点位于岑溪市南渡镇平石村平塘六组辣椒排石场旁边207国道岭顶路边。
15、人体损伤程度鉴定书：梁某、高某甲的损伤程度分别是轻伤二级、轻微伤。
16、同案人陈某甲的供述：案发当日，“老湿波”来赌场说要入股赌场，其与姚某出来赌场附近的公路与“老湿波”商量，其说加入赌场可以，但要到赌场，“老湿波”说可以，然后约好晚上到岑溪市区再细谈，此时，其看见“阿瘦”、“小眼”、“容县仔”等人开一辆面包过来，“阿瘦”、“容县仔”分别拿着自制的枪支向其和“老湿波”冲过来，“老湿波”见状即上前将其箍住挡在前面，“小眼”骂“老湿波”是来打架的，后“老湿波”趁机逃走，“阿瘦”、“容县仔”朝“老湿波”的商务车开了三四枪，“阿瘦”、“容县仔”是“小眼”的“马仔”。
17、被告人唐某向侦查机关所作的供述：案发当日，“老湿波”提出要入股赌场，其要求晚上到岑溪市区再商量，但“老湿波”不理会又找“老板娘”商谈，其担心对方闹事，便与“阿瘦”、“高佬”过来，“老湿波”见“阿瘦”、“高佬”等人拿着枪支，就箍住“老板娘”的脖子挡在前面并趁机逃跑，其指着对方，“阿瘦”与“高佬”便追上去，并朝“老湿波”和对方的车开枪射击。
上述证据，本院予以确认。
此外，辩护人邓飞当庭提供了下列证据：
出生医学证明：唐某现有年幼的女儿。
入（出）院记录、住院证明书：唐某曾受伤入院治疗，现身体不佳。
对辩护人邓飞提供的上述证据，因与本案检察机关指控的事实及定罪量刑没有关联，本院不予确认。
关于辩护人邓飞提出指控开设赌场事实不清的辩护意见，以及被告人李某甲及辩护人杨启荣提出李某甲不是赌场股东而是受雇请的人员的辩解及辩护意见。经查，三被告人参与开设赌场的事实有被告人唐某、陈某甲的供述和赌场工作人员、参赌人员的证言证实，且唐某、陈某甲各自从赌场获利6000多元。虽然检察机关就本案所举证据不能充分证明赌场股东的人数及经营期限，但是该事实不影响对三被告人参与开设赌场的事实的认定，故对上述的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
关于被告人唐某、李某甲是否有持枪射击行为的问题。经查，虽然被告人唐某、李金锋均各自辩解事发时自己没有持枪射击，但是二被告人在法庭上相互指证对方拿枪射击，并有证人证言证实二被告人均有开枪的行为，二被告人亦在法庭上供述其方人员持枪支射击了被害人及车辆，因此，公诉机关指控被告人唐某、李某甲持枪射击的事实清楚，证据充分，依法予以认定。对被告人唐某、李某甲及各自辩护人提出没有持枪行为的辩解及辩护意见，本院不予采纳。
在法庭审理过程中，被告人陈某甲通过亲属主动退出犯罪所得款6000元；被告人李某甲通过亲属赔偿被害人高某甲经济损失1700元。
本院认为，被告人唐某、李某甲、陈某甲参与为他人赌博提供场所、赌具、设定赌博方式，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪；被告人唐某、李某甲在开设赌场犯罪过程中持枪随意射击他人，破坏社会秩序，致一人轻伤、一人轻微伤，情节恶劣，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人唐某、李某甲、陈某甲所犯罪名成立，应依法分别予以判处。
被告人唐某、李某甲一人犯二罪，依法分别实行数罪并罚。
关于辩护人邓飞提出被告人唐某参与持枪致被害人受伤的行为是构成故意伤害罪而非寻衅滋事罪，以及被害人有过错的辩护意见。经查实，覃某与陈某甲、唐某在公路旁边商量入股赌场的过程中，覃某没有在语言上和行动上向对方恐吓、威胁，而是被告人唐某、李某甲自认为对方上门闹事，为了震慑对方，扬自己气势，便持枪向对方射击，并造成被害人梁某、高某甲受伤，该行为已符合寻衅滋事罪的犯罪构成要件，构成寻衅滋事罪，故对辩护人上述意见，本院不予采纳。
在寻衅滋事犯罪中，被告人唐某、李某甲共同持枪随意射击被害人，是共同犯罪。在共同犯罪中，二被告人均起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚。对辩护人邓飞、杨启荣分别提出被告人唐某、李某甲是从犯的辩护意见，本院不予采纳。
在开设赌场犯罪中，被告人唐某、李某甲、陈某甲共同故意开设赌场，是共同犯罪。在共同犯罪中，三被告人具体分工、相互协作，均起主要作用，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚，对辩护人覃小勇提出被告人陈某甲是从犯的辩护意见，本院不予采纳。
被告人唐某、陈某甲如实供述参与开设赌场的主要犯罪事实，依法分别予以从轻处罚。被告人唐某、李某甲参与寻衅滋事犯罪中，侵害的被害人中有未成年人，对二被告人酌情从重处罚；被告人李某甲通过亲属赔偿被害人部分经济损失，酌情从轻处罚；被告人陈某甲通过亲属退出开设赌场所得赃款，酌情从轻处罚。
关于辩护人邓飞、杨启荣提出被害人得到赔偿应对被告人唐某、李某甲从轻处罚的辩护意见，经查，被害人梁某、高某甲受害后在医院治疗期间得到的医药费共17000元，并不是唐某、李某甲支付的赔偿款，故上述的赔偿行为不能作为二被告人从轻情节考虑。
鉴于被告人陈某甲的犯罪情节较轻，确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，符合缓刑条件，依法予以宣告缓刑。对被告人陈某甲及辩护人覃小勇提出适用缓刑的意见，本院予以采纳。
据上，根据三被告人各自犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、
第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第四项的规定，判决如下：
一、被告人唐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年五个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月22日起至2018年2月21日止。罚金限于判决生效后十日内交纳）。
二、被告人李某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月，犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月20起至2017年11月19日止。罚金限于判决生效后十日内交纳）。
三、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚人民币一万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后十日内交纳）。
四、被告人陈某甲退出的犯罪所得款人民币6000元，予以没收，上缴国库；
五、继续追缴被告人唐某犯罪所得款人民币6000元，待追缴后没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张金华
审 判 员 卢新燕
人民陪审员 杨福家
二〇一五年三月二十五日
书 记 员 李果言