广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）崇刑终字第112号
原公诉机关广西壮族自治区崇左市江州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）凌某，农民，住广西壮族自治区龙州县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年9月17日被刑事拘留，同年10月19日被逮捕。现羁押于崇左市看守所。
广西壮族自治区崇左市江州区人民法院审理崇左市江州区人民检察院指控原审被告人凌某犯贩卖毒品罪一案，于2014年7月16日作出（2014）江刑初字第80号刑事判决。原审被告人凌某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇左市人民检察院指派代理检察员黄立史出庭履行职务。上诉人凌某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，被告人凌某通过电话联系在崇左市区打工的谭某，让谭某为其找毒品销路，谭某同意后。2013年9月17日，凌某携带毒品与越南人丁某来到崇左市区，以他人的身份证登记入住位于崇左市江州区壶兴街的“木棉花便捷酒店”207号房，并通知谭某到该房间。当谭某进入该房间与凌某商量毒品销路时，公安民警闻讯赶至，将凌某、谭某当场抓获，并从房间内的电视机柜下面缴获一包用黑色塑料薄膜包装的疑似毒品物，从凌某身上缴获一小包疑似毒品物。公安人员当场对上述疑似毒品物予以扣押，并扣押了从凌某身上缴获的诺基亚直板白色手机、中兴牌黑色直板手机各一部、人民币415元。经称量，从电视机柜下缴获的疑似毒品净重38.91克，从凌某身上缴获的疑似毒品净重0.13克。经崇左市公安局物证鉴定所检验，上述疑似毒品均检出海洛因。
原判认定上述事实的证据有：
1、受理案件登记表、立案决定书，证实案件的来源情况。
2、证人谭某的证言，证实其是龙州县金龙镇板梯村陇密屯人，绰号叫”阿海”，现在崇左做工。2013年9月16日上午11时许，家住在龙州县彬桥乡的凌某用手机与其联系说：“我在越南找得到毒品，你是否可以帮助找销路？”其答说可以去帮打听，看看有谁要购买毒品。2013年9月17日上午11时许，其还在崇左理工学院饭堂做工，凌某几次电话联系其称已经带毒品来到半路了，问是否找得到销路。其回答还在上班，下班后再联系。12时许，凌某又拨打其手机称已经来到金姐快餐店了，还带了一个越南男青年人一起来。下午1时许，凌某又再次拨打其手机称已经在金姐快餐店附近的一间宾馆开好房间了，并叫其过去。后其独自一人骑一辆电单车到太平镇壶兴街木棉花快捷酒店，看见凌某已在门口处等，其和凌某一起上到207号房，见到越南男青年正躺在房间最里面的床上看电视，凌某让其喝水后问：“现在怎样，有销路吗？”过了十多分钟，其想离开207房间，出去帮凌某找毒品销路时，刚开门，公安人员就进入房间将其和凌某及越南仔抓获。后公安人员对207房间进行检查时，当场在房间电脑和电视机桌子下的一边蓝色的鞋子底下查获一包用黑色塑料薄膜包装的疑似毒品物，后在电视机和电脑桌上查获凌某的一张207号房间的住宿登记单，在凌某身上所穿的裤子左边裤袋查获两部手机，在右后裤袋查获415元人民币和一张居民身份证，在左后裤袋查获两小包用透明塑料袋包装的毒品。其使用的手机号码是155××××5676。凌某的手机号码开头是156，后面是18。
3、证人丁某的证言，证实其是越南谅山省长定县敦明乡部口村人，绰号叫阿宝。2013年9月16日到广西龙州县彬桥象绕秀村那曳屯打工，当晚21时许，其走到村里碰到凌某，凌某叫其一起从村里搭一辆面包车到龙州县城，然后一起到龙州县独山路天琴宾馆开511号房睡觉。2013年9月17日凌某叫其一起来崇左玩。上午10时许，其和凌某在天琴宾馆搭一辆班车来崇左，12时许，来到壶关加油站转弯路口下车之后一起到快餐店吃饭，后凌某就带其到木棉花快捷酒店207号房住，凌某进房间后刚开好电脑就打手机，其上床睡觉，一会儿凌某离开房间，随后带一名不知名的中年男人一起进入房间，他们两人说什么话其不知道，一会儿那位不知名的中年男人刚开门想出去，公安人员就进房间来将其和凌某及那位不知名的中年男人一起抓获。公安人员从房间的桌子上缴获其所存放的一部手机，从凌某所穿裤子的右边裤带缴获两粒用白色透明塑料薄膜包装的毒品，在左边裤带缴获一部手机，右后边袋子缴获人民币400多元。随后在房间电脑台底下存放的拖鞋下缴获一包用黑色塑料袋装的毒品。最后其三人就被口头传唤到公安机关接受讯问调查了。从房间里缴获的毒品海洛因其不知道是谁带来的。经过称量，从电脑台下缴获的毒品净重38.91克，从凌某身上缴获的毒品净重0.13克。
4、证人荣某的证言，证实2013年9月17日下午13时许，其在木棉花快捷酒店一楼大厅看店，有两个年轻人来开房，其中一位较矮肥的男青年交一张名叫黄海龙的身份证给其办理住宿登记，其安排他们住207号房后，过了十几分钟，那位长得较矮肥的男青年走到酒店门口接一位中年男人上他所开的房间。过后十几分钟，公安人员来到207号房将开房的那两个男青年和那个中年男人铐住了，公安人员从那位长得较矮肥的男青年所穿的裤子右边裤带缴获两粒毒品，在他左边裤带缴获一部手机，从他所穿裤子右边袋子缴获人民币410元。在房间电视机电脑桌底下存放的拖鞋底下缴获一包用黑色塑料薄膜包装的毒品。
5、证人荣某辨认笔录，证实经荣某辨认，被告人凌某就是其证言所称的较矮肥的男子。
6、证人谭某的辨认笔录，证实被告人凌某就是打其手机叫其帮联系贩卖海洛因的人。
7、被告人凌某的辨认笔录，证实谭某就是其所说的“阿海”。
8、崇左市木棉花快捷酒店住宿登记表一张，证实2013年9月17日入住该酒店2楼207号房的人叫黄海龙，与被告人凌某供述的案发当日其以黄海龙的身份证登记入住207号房一致。
9、户籍证明一份，证实被告人凌某出生于1984年7月13日，案发时已达刑事责任年龄。
10、中国联合网络通信有限公司崇左市分公司的通话记录单，证实被告人凌某手机156××××1318与谭某手机183××××9659于2013年9月17日10时-12时46分有过5次通话记录。
11、现场勘查笔录、现场平面图、现场照片，证实案发现场位于崇左市江州区壶兴街木棉花快捷酒店207号房。
12、扣押决定书二份，扣押清单二份，指认赃物照片一套，证实公安机关依法扣押了在木棉花快捷酒店207号房电视柜下查获的用黑色塑料薄膜包装的块状疑似毒品物1小包，在被告人凌某身上缴获的用透明塑料薄膜包装的白色颗粒疑似毒品物2小包，手机2部，手机卡2张（号码为156××××1318；153××××0322）。人民币415元，住宿登记表1张，号码为4521331987020912姓名叫黄海龙的居民身份证1张。
13、称量毒品笔录、提取笔录，证实公安人员将在木棉花快捷酒店207号房电视柜下查获的用黑色塑料薄膜包装的疑似毒品编号为1号，经称量毛重41.55克，净重38.91克。将在被告人凌某所穿裤子右边裤带查获的用透明塑料薄膜包装的疑似毒品编号为2号，经称量毛重0.28克，净重0.13克。同时从1号毒品中提取2克作为样本，2号毒品全部提取作为样本送检。
14、崇左市公安局物证鉴定所崇公（刑）鉴（理化）字（2013）122号检验报告，证实从送检的1、2号检材中均检出海洛因。
15、鉴定人、鉴定机构资质证明复印件、鉴定意见告知书，证实鉴定机构及鉴定人均具备鉴定资质，鉴定意见已告知被告人凌某。
16、崇左市公安局江州分局现场检测报告书，证实经用吗啡（尿液）胶体金法对被告人凌某的尿液现场检测，结果为阳性。
17、视听资料，证实侦查人员在对被告人凌某和证人谭某、丁某进行讯问时，进行了录音录像，并制成了光盘予以保存。
18、被告人凌某的供述，供认2013年1月，其开始联系贩卖毒品海洛因，主要跟阿海（谭某）联系是否有销路，他说有销路。2013年9月16日晚，其到越南平都街出来的一条村路上与一名小青年拿了一包用红色塑料袋包着的毒品。回到村里刚好碰上一位叫阿宝的中年越南人，其就带阿宝从村里搭一辆面包车到龙州县城，在独山路天琴宾馆开511号房睡觉。2013年9月17日上午10时许，其和阿宝在天琴宾馆搭一辆班车来崇左，在壶关加油站转弯路口下车后，来到木棉花快捷酒店用刚捡到不久的一张黄海龙身份证开二楼207号房住。当中其打阿海的手机约他来木棉花快捷酒店。当阿海来到207号房时，其问阿海是否找到销路？阿海反问带来多少海洛因？其答带来30多克，接着阿海就打手机联系，一会儿阿海刚开门想出去，公安人员就进入房间将其和阿宝、阿海三人一起抓获。接着公安人员从其裤袋里缴获两粒毒品，还在其左边裤袋里缴获一部手机。随后公安人员在电脑台底下存放的拖鞋里缴获其所藏的一包用黑色塑料薄膜包装的毒品，还在其右裤袋缴获人民币410元。这些毒品其打算带来崇左找销路，其被缴获的手机号码是153××××0322，手机里存有阿海的电话。阿宝不知道其带毒品来崇左卖，其只是叫阿宝来作伴。其于2013年2月份开始吸食海洛因，但还没有真正上瘾。
原判认为，被告人凌某违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因39.04克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人凌某犯贩卖毒品罪的罪名成立。据此，原判根据被告人凌某犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人凌某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。二、毒资人民币415元依法没收，由扣押机关上缴国库；毒品海洛因39.04克依法没收，由扣押机关依法处理。
上诉人凌某上诉称：1、毒品不是其本人所有；2、毒品没有流入社会，危害不大；3、本案存在犯意引诱。请求二审对其依法从轻处理。
崇左市人民检察院认为原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
上诉人凌某、崇左市人民检察院均无新证据向二审法庭提交。
经二审开庭审理查明的事实与原判认定的事实一致，原审据以认定事实的证据均经庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在，本院予以确认。
对于上诉人凌某辩称毒品不是其本人的辩解意见。经查，凌某在侦查机关和庭审中均供认其从龙州县把毒品带到崇左寻找销路；证人谭某的证言证实凌某一直要求其在崇左市寻找毒品的销路，案发当天其带了30多克毒品到崇左要其帮忙销售。上述证据能够互相印证凌某携带毒品到崇左市区贩卖毒品的行为。对于上诉人凌某辩称本案存在犯意引诱的辩解意见。经查，本案没有证据证实侦查机关存在犯意引诱的行为，上诉人亦没有提供相关证据予以证实。至于毒品是否流入社会不是贩卖毒品罪从轻处罚的法定情节。综上，凌某的上述辩解意见本院不予采纳。
本院认为，上诉人凌某违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品海洛因39.04克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。凌某贩卖毒品39.04克，依法应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。原判根据凌某的具体犯罪情节对其判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元，并无不当。据此，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 任显忠
审 判 员 黄崇迪
代理审判员 黄桂宁
二〇一四年十一月十二日
书 记 员 赵 欣