贵州省松桃苗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）松刑初字第045号
公诉机关贵州省松桃苗族自治县人民检察院。
被告人姚茂清，男，1981年8月18日出生于湖南省新晃侗族自治县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年7月22日被松桃苗族自治县公安局刑事拘留，同年8月29日被依法逮捕。现羁押于松桃苗族自治县看守所。
辩护人秦会江，锦江河律师事务所律师。
被告人姚忠宏，曾用名姚忠洪，男，1992年5月22日出生于湖南省新晃侗族自治县。因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年7月22日被松桃苗族自治县公安局刑事拘留，同年8月29日被依法逮捕。现羁押于松桃苗族自治县看守所。
辩护人杨晃伟，湖南西南律师事务所律师。
松桃苗族自治县人民检察院以松检刑诉（2014）011号起诉书指控被告人姚茂清、姚忠宏犯贩卖毒品罪，于2014年2月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松桃苗族自治县人民检察院指派检察员姚光明出庭支持公诉，被告人姚茂清及其辩护人秦会江；被告人姚忠宏及其辩护人杨晃伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年7月中旬的一天，被告人姚茂清、姚忠宏商量购买海洛因贩卖之事，姚忠宏出资1万元人民币由姚茂清去购买毒品海洛因，于是姚茂清带着姚忠宏给的1万元人民币在贵阳市一个叫“小辉”（姓名不详）的人手中购买了9000余元的毒品海洛因回到湖南省新晃县家中与姚忠宏商量贩卖事宜，之后姚茂清电话里要求松桃苗族自治县蓼皋镇的付某荣帮助联系销售，2013年7月20日下午，被告人姚茂清、姚忠宏携带一小包海洛因来到松桃苗族自治县蓼皋镇住进松闽大酒店1315房，姚茂清电话告知付某荣，当晚22时许，付某荣带着田某生来到该房与被告人姚茂清、姚忠宏见面，姚茂清拿出一点海洛因给付某荣验试后，付某荣交待姚茂清等候他去联系买家，田某生留在房里。第二天早晨，被告人姚忠宏离开酒店回新晃县家中等候姚茂清的安排，当天中午，姚茂清退掉1315房与田某生住进1115房，电话告知付某荣已换房，21时许，付某荣带着贺某红来到1115房给姚茂清介绍了贺某红是买家后，姚茂清拿出一点海洛因给贺某红验试，二人谈成每克280元的价后约定22日凌晨交易，贺某红与付某荣离开1115房。随后�告人姚茂清电话通知姚忠宏将海洛因送到松闽大酒店1115房。于是被告人姚忠宏带上一包海洛因乘坐李某权驾驶的轿车从新晃出发驶往松桃苗族自治县蓼皋镇。22日凌晨1时许，付某荣电话联系姚茂清交易之事，姚茂清答复“搞定了”，付某荣与贺某红又来到1115房，凌晨2时许，被告人姚忠宏携带一包海洛因来到1115房门口按响门铃，被告人姚茂清在门口接过姚忠宏送来的一包海洛因，姚忠宏下到酒店一楼门边给姚茂清放哨。被告人姚茂清在1115房里与贺某红交易时，被松桃苗族自治县公安局民警抓获，在松闽大酒店一楼门口将被告人姚忠宏抓获。公安民警在1115房内床头柜上查获毒品海洛因一大包（净重70克），在姚茂清睡的床上查获毒品海洛因一小包（净重11.2克）。查获的毒品经铜仁市公安局鉴定中心理化检验鉴定：送检检材1-2号均检出海洛因成分。
为支持其指控，公诉机关当庭出示了被告人的供述和辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见等证据予以证实。公诉机关认为，被告人姚茂清、姚忠宏无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，贩卖毒品给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪依法追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提起公诉，请本院依法判处。
被告人姚茂清提出其去贵阳购买19克毒品的9000余元及车旅费共一万元是姚忠宏出资的，从贵阳购买毒品后，为了多牟利，掺入大量的脑复康一起贩卖。其辩护人提出毒品掺入大量脑复康，应以19克的数量追究被告人的刑事责任，且提出在共同犯罪中，被告人姚茂清起次要作用，系从犯的辩护意见。
被告人姚忠宏辩称，被告人姚茂清购买毒品的一万�不是其出资，而是被告人姚茂清从其朋友刘某处借的，且所贩卖的毒品大概只有19克，是掺脑复康后净重才达到81.2克，被告人姚忠宏的辩护人提出被告人购买毒品后，将大量脑复康掺混在毒品中，致使毒品数量达到81.2克，其实际购买的毒品海洛因只有19克，只能以认定毒品的数量19克追究被告人的刑事责任。
经审理查明，2013年7月中旬的一天，被告人姚茂清、姚忠宏商量购买海洛因贩卖之事，二被告人商量好后，被告人姚茂清即前往贵阳市从一个叫“小辉”（姓名不详）的人手中购得毒品海洛因，后姚茂清便电话联系松桃苗族自治县蓼皋镇的付某荣要求其帮助联系销售，2013年7月20日下午，被告人姚茂清、姚忠宏携带一小包海洛因从新晃来到松桃住进松闽大酒店1315房，当晚22时许，付某荣来到该房与被告人姚茂清、姚忠宏见面，姚茂清拿出携带的海洛因给付某荣验�后，付某荣在离开酒店时叫姚茂清等候联系买家。第二天早晨，被告人姚忠宏离开酒店回新晃县家中等姚茂清的消息，当天中午，被告人姚茂清退掉1315房换住1115房，21时许，付某荣带着买家贺某红来到1115房，姚茂清拿出毒品海洛因给贺某红验试，之后双方谈成每克280元并约定22日凌晨交易。随后被告人姚茂清电话通知姚忠宏当晚把毒品从新晃家中送到松闽大酒店1115房。被告人姚忠宏接到电话后即带上毒品海洛因乘坐他人驾驶的轿车于22日凌晨2时许来到松闽大酒店1115房，把毒品交给被告人姚茂清后到酒店一楼放哨。当被告人姚茂清在1115房里与贺某红交易时，被松桃苗族自治县公安局民警当场抓获，被告人姚忠宏在酒店一楼亦被公安民警抓获。随后公安民警从1115房床头柜上查获毒品海洛因经现场称量净重70克，从床上查获毒品海洛因经现场称量净重11.2克。经铜仁市公安司法鉴定中心理化检验鉴定：所查获的毒品可疑物均检出海洛因成分。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人姚茂清的供述，证实2013年7月中旬的一天，我与姚忠宏商量购买海洛因进行贩卖，姚忠宏出资一万元人民币，我拿着一万元从贵阳市一个叫“小辉”（姓名不详）的人手中购买了9000余元的毒品海洛因。然后我们掺大量“脑复康”混合毒品。之后我电话联系付某荣帮助销售，2013年7月20日下午，我与姚忠宏携带一小包海洛因来到松桃入住松闽大酒店1315房，并电话告知付某荣，当晚22时许，付某荣来到该房与我们见面，我拿出一点毒品海洛因给付某荣看后，付某荣说等他联系买家。第二天早晨，姚忠宏离开酒店回新晃县家中，当天中午，我退掉1315房住进1115房。21时许，付某荣带着贺某红来到1115房，我就拿出一点海洛因给贺某红验试，�后谈成每克280元并约定22日凌晨交易。随后我就电话通知姚忠宏将海洛因送来松闽大酒店1115房。22日凌晨1时许，付某荣与贺某红又来到1115房。凌晨2时许，姚忠宏来到1115房门口，我在门口接到姚忠宏送来的一包毒品海洛因，姚忠宏就下到酒店一楼门边放哨。当我与贺某红在1115房里交易时，被公安局民警抓获。
2、被告人姚忠宏的供述，证实2013年7月中旬的一天，姚茂清说有路子贩卖毒品，但没有钱，他就到我朋友刘某那里借一万元，我给担保，之后，姚茂清就去购买毒品海洛因，毒品买得后我们又到药店买“脑复康”掺混毒品。2013年7月20日下午，我和姚茂清携带一小包海洛因来到松桃入住松闽大酒店1315房，当晚22时许，付某荣来到该房与我们见面，姚茂清拿出一点海洛因给付某荣看后，付某荣交待姚茂清等他联系买家。第二天早晨，我离开酒店回新晃县家中，当�21时许，姚茂清打电话叫我把毒品海洛因送到松闽大酒店1115房。凌晨2时许，我在松闽大酒店1115房门口把毒品海洛因送给姚茂清后，就下到酒店一楼门边给他们放哨，之后我在松闽大酒店一楼门口被公安民警抓获。
3、证人付某荣的证言，证实2013年7月中旬，我到街上碰到贺某红，他就问我可以找得到药（海洛因）没，于是我就打电话问姚茂清是否有药。2013年7月20日下午，姚茂清电话告诉我他已经到松桃并住进松闽大酒店1315房，当晚22时许，我来到该房，姚茂清就拿出一点海洛因给我看。次日21时许，我带着贺某红来到1115房，姚茂清拿出一点海洛因给贺某红验试，最后二人谈成每克280元的价。22日凌晨1时许，我就与贺某红又来到1115房，凌晨2时许，姚茂清正在1115房里与贺某红交易时，就被公安局民警抓获了。
4、证人贺某红的证言，证实2013年7月21日晚上21时许，付�荣带着我来到1115房告诉我姚茂清有药（指毒品），并让我和姚茂清谈，我就问姚茂清有多少药，什么价格，他回答有80多克，300元一克。我说先看一下货，于是姚茂清就拿出一点海洛因给我验试，我试了后感觉不是很纯，最后我们谈成每克280元的价并约定凌晨交易。22日凌晨1时许，当我与付某荣又来到1115房与姚茂清交易时被公安局民警抓获。
5、书证被告人姚茂清、姚忠宏的户籍证明，证实被告人姚茂清，男，1981年8月18日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，初中文化，农民；被告人姚忠宏，男，1992年5月22日出生于湖南省新晃侗族自治县，侗族，高中文化，非农。
6、书证扣押、移交物品文件清单，证实扣押二被告人毒品可疑物净重81.2克、苹果手机一部，中兴手机一部；随案移送苹果牌手机一部，中兴牌手机一部。
7、书证现场称量记录，证实毒品可疑物2包分别净重70克和11.2克。
8、书证毒品移交证明，证实松桃苗族自治县公安局所缴获的毒品81.2克已移交铜仁市公安局禁毒支队。
9、书证刑事照片，证实二被告人贩卖的毒品及现场。
10、书证通话清单，证实被告人姚忠宏与姚茂清、姚茂清与付某荣在贩卖毒品过程中相互联系的事实。
11、（铜市）公（司）鉴（理化）字（2013）363号理化检验鉴定文书鉴定结论，从缴获的2包毒品可疑物中均检出毒品海洛因成分。
上述证据来源合法，证据间能相互印证、吻合，形成证据锁链，可作定案依据，本院予以确认。
本院认为：被告人姚茂清、姚忠宏无视国家法律，违反国家对毒品的管理规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪，应依法追究二被告人的刑事责任，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人姚茂清积极主动，起主要作用，系主犯，对于主犯，应当按照其所参与的或者组织指挥的全部犯罪处罚；被告人姚忠宏起次要作用，系从犯，对于从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人姚茂清、姚忠宏能坦白交代自己的犯罪事实，认罪态度较好，有悔罪表现，且所贩卖的毒品在公安机关的掌控之中，未流入社会，可依法从轻处罚。二被告人及其辩护人均提出81.2克毒品海洛因中混合大量脑复康，毒品海洛因含量只有19克的辩护意见，经查，该辩护意见仅有被告人的供述，无其他证据予以佐证，公安机关所缴获的毒品数量应作定罪量刑的依据，对此，本院不予采纳。被告人姚茂清的辩护人提出被告人姚茂清系从犯的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采信。根据二被告人的犯罪情节、认罪态度和悔罪表现，本院决定对被告人姚茂清从轻处罚；对被告人姚忠宏减轻处罚。依照《中华人民共�国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人姚茂清犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月22日起至2028年7月21日止。罚金限本判决生效后十日内交清。）
二、被告人姚忠宏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月22日起至2023年7月21日止。罚金限本判决生效后十日内交清。）
三、作案工具ZTE中兴牌白色直板手机一部、苹果4S白色直板手机一部（公安机关均已扣押），予以没收，上缴国库。
四、违禁品毒品海洛因81.2克（公安机关已扣押），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 石健生
审判员 龙炳书
审判员 陈 岗
二〇一四年三月二十七日
书记员 龙通达