湖北省武汉市江夏区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂江夏民一初字第00729号
原告吴辉，司机。
委托代理人舒丹、程小品，湖北广众律师事务所律师。特别授权。
被告肖家恒，司机。
委托代理人张军荣，男，1986年6月9日出生，汉族。一般代理。
被告武汉鑫君和建材工贸有限公司。
法定代表人黄和平，董事长。
委托代理人胡志才，男，1954年9月23日出生，汉族。特别授权。
委托代理人张军荣，身份情况同上。一般代理。
被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司。
负责人刘方明，总经理。
委托代理人邓兴旺，男，1985年5月30日出生，汉族。一般代理。
原告吴辉诉被告肖家恒、武汉鑫君和建材工贸有限公司（以下简称鑫君和公司）、中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司（以下简称中财保武汉公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年7月10日立案受理，依法由审判员陆建平适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴辉的委托代理人舒丹、程小品，被告肖家恒的委托代理人张军荣，被告鑫君和公司的委托代理人张军荣，被告中财保武汉公司的委托代理人邓兴旺均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吴辉诉称，2014年3月11日，肖家恒驾驶鄂A×××××号车在武汉市江夏区金龙大道与武昌大道交汇处与我驾驶的鄂A×××××号车相撞，造成两车受损、我受伤的交通事故。经公安交管部门认定，肖家恒负事故的全部责任。我受伤后被送往广州军区武汉总医院住院22天，伤情经法医鉴定构成10级伤残。鄂A×××××号车车主为鑫君和公司，在中财保武汉公司投保了交强险和商业第三者责任保险。现起诉，要求肖家恒、鑫君和公司赔偿各项损失139036.12元（不含鑫君和公司垫付的医疗费）并由中财保武汉公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任。
被告肖家恒辩称，我系鑫君和公司的员工，属职务行为。
被告鑫君和公司辩称，肖家恒系我公司员工，驾驶鄂A×××××号车属职务行为，该车在中财保武汉公司投保了交强险和商业第三者责任保险，由保险公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任。事故发生后，我公司垫付了140000元，要求一并处理。吴辉的诉讼请求过高，应依法核实。
被告中财保武汉公司辩称，我公司在保险责任限额范围内承担赔偿责任，吴辉的部分诉求过高，应依法核实，医疗费应扣除非医保用药，保险公司不承担诉讼费、鉴定费。
经审理查明，2014年3月11日23时50分，原告吴辉驾驶鄂A×××××号车沿武汉市江夏区金龙大道由西向东行驶至武昌大道路口等红灯时，被告肖家恒驾驶鄂A×××××号车在其车旁刹车时翻车倒在原告吴辉的车上，发生致两车受损、吴辉受伤的交通事故。2014年4月17日，武汉市公安局江夏区分局交通巡逻民警大队作出00045506号《道路交通事故认定书（简易程序）》认定，被告肖家恒负事故的全部责任，原告吴辉此事故中无责任。原告吴辉受伤后被送往广州军区武汉总医院两次住院22天，医疗费用为81495.19元，其中被告鑫君和公司垫付80000元，出院诊断为左踝关节骨折、左内踝骨折、左后踝骨折、左距骨撕脱骨折、左足第5跖趾关节脱位、左踝关节游离体、急性颅脑损伤（轻型），头皮下异物残存、全身多处软组织挫伤，医嘱记载有“加强营养”的内容。湖北明鉴法医司法鉴定所于2014年6月18日作出鄂明医鉴字（2014）第115号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1吴辉的伤残程度为10级；2伤后误工时间为150日，护理时间为90日，后续治疗费预计在10000元或据实赔付。
另查明，鄂A×××××号车车主为被告鑫君和公司，被告肖家恒在履职过程中发生此次事故，该车在被告中财保武汉公司分别投保了交强险和商业第三者责任保险，商业第三者责任保险限额为200000元，并投保了不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。
再查明，鄂A×××××号车车主为吴新明，该车车损经被告中财保武汉公司定损，车损金额为51960元，其中残值金额为3500元。原告吴辉系农业户口，从2007年10月起土地被征用，居住在开发区还建小区，并从事个体交通运输行业。
诉讼中，原告吴辉之父吴新明出具书面材料，表示鄂A×××××号车损由原告吴辉主张，各方当事人对此不持异议。原告吴辉亦明确表示误工费按每月3500元计算。由于双方当事人对赔偿项目及赔偿数额意见分歧较大，致使调解未能达成协议。
上述事实，有双方当事人当庭陈述、道路交通事故认定书、病历、诊断证明、出院小结、医疗费发票、法医鉴定意见书、保单、行驶证、驾驶证、居住证明、从业资格证、车辆损失定损单等经庭审质证的证据证明，足以认定。
本院认为，武汉市公安局江夏区分局交通巡逻民警大队对本案交通事故所作出的事故责任认定，事实清楚、定责准确，本院予以采信。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任；（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任……”的规定，原告吴辉的损失应先由为鄂A×××××号车承保交强险的被告中财保武汉公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，交强险赔付后的不足部分，根据事故责任由被告肖家恒赔偿。鄂A×××××号车车主为被告鑫君和公司，被告肖家恒系该公司员工，驾驶该车系职务行为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员在执行职务中致人损害的，依照民法通则第一百二十条的规定，由该法人或者其他组织承担民事责任……”的规定，被告肖家恒应承担的赔偿责任，依法应由被告鑫君和公司承担。鄂A×××××车在被告中财保武汉公司投保了商业第三者责任保险，并投保了不计免赔特约险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害；当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”的规定，被告鑫君和公司应承担交强险赔付后不足部分的赔偿责任，亦应由被告中财保武汉公司在商业第三者责任保险限额范围内进行赔偿。原告吴辉之父吴新明主张由原告吴辉主张鄂A×××××号车的车损，系其对其民事权利的自由处分，本院予以照准。原告吴辉要求被告赔偿损失的诉讼请求，有理、合法，本院予以支持。被告鑫君和公司垫付的费用，本院为减少当事人的诉累，予以一并处理。被告中财保武汉公司主张医疗费中应扣除非医保用药的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。
关于具体赔偿数额，原告吴辉主张的医疗费、后期治疗费有证据证实，本院予以认可；住院伙食补助费、营养费各按住院的实际天数及每天15元的标准计算；原告吴辉土地被征用，居住在开发区，并从事个体运输，主要收入来源于城镇，其残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配收入的标准计算；其主张误工费按照每月3500元的标准计算，未超出法律规定的标准，本院予以支持；护理费按照居民服务的行业标准计算；精神损害抚慰金酌定2000元，交通费酌定400元，车损按照保险公司定损的金额扣除残值后确定。综上，本院为保护当事人的合法权益，维护道路交通安全秩序，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（一）、（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：
一、由被告中国人民财产保险股份有限公司武汉市分公司赔偿原告吴辉各项损失208929.19元（其中在交强险责任限额范围内赔偿78314元，在商业第三者责任保险限额范围内赔偿130615.19元），此款限于本判决生效之日起十五日内付清。
二、由原告吴辉返还被告武汉鑫君和建材工贸有限公司垫付款80000元，此款限于本判决生效之日起十五日内付清。
三、驳回原告吴辉其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1146元，减半收取573元，法医鉴定费1000元，合计1573元，由被告武汉鑫君和建材工贸有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，户名：武汉市财政局非税收入汇缴专户――市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处；行号：832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审判员 陆建平
二〇一四年十月十三日
书记员 黄雪莲
赔偿清单
一、医疗部分：
1.医疗费81495.19元
2.后期治疗费10000元
3.住院伙食补助费22天×15元／天＝330元
4.营养费22天×15元／天＝330元
1-4项合计92155.19元
由保险公司在交强险医疗限额范围内赔偿10000元，不足部分82155.19元，由保险公司在商业第三者责任保险限额范围内赔偿。
二、伤残部分：
5.残疾赔偿金22906元／天×20年×10%=45812元
6.误工费96天×3500元／月÷30天=11200元
7.护理费90天÷30天×26008元／年÷12月=6502元
8.精神损害抚慰金2000元（酌定）
9.交通费400元（酌定）
6.交通费400元
5-9项合计66314元
由保险公司在交强险伤残限额范围内赔偿66314元
三、财产部分
10.车损51960元-3500元（残值）=48460元
由保险公司在财产损失限额范围内赔偿2000元，不足部分46460元，由保险公司在商业第三者责任保险限额范围内赔偿。
保险公司：交强险10000元＋66314元＋2000元=78314元
商业三责险82155.19元＋48460元=130615.19元
合计：208929.19元
鑫君和公司垫付80000元