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浙江省浦江县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0726刑初712号
公诉机关浙江省浦江县人民检察院。
被告人周光伦，男，1973年5月17日出生于云南省镇雄县，汉族，小学文化，住云南省镇雄县。2015年6月8日因吸毒被浦江县公安局行政拘留十五日。因本案于2017年8月22日被浦江县公安局刑事拘留，同年9月25日被逮捕。现羁押于浦江县看守所。
辩护人陈露露，浦江县法律援助中心指派的浙江良友律师事务所律师。
浦江县人民检察院以浦检公诉刑诉[2017]701号起诉书指控被告人周光伦犯贩卖毒品罪，于2017年12月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浦江县人民检察院指派检察员毛某出庭支持公诉，被告人周光伦及辩护人陈露露到庭参加诉讼。现已审理终结。
浦江县人民检察院指控，被告人周光伦违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品（海洛因），其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪依法追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人周光伦对起诉书指控的定性不持异议，对起诉书指控的贩卖毒品20余次有异议，其只在8月16日、20日、21日向席某1贩卖毒品3次。
辩护人陈露露对起诉书指控的犯罪事实及定性均有异议，辩护意见为，本案应当定性为非法持有毒品罪，被告人周光伦是为席某1代买毒品，并没有贩卖的行为，本案中微信转账记录仅能证明席某1向被告人付款，并不能证明被告人存在牟利，因此，认定被告人非法持有毒品罪更为合适。如果认定为贩卖毒品罪，毒品数量不应认定为10克以上。检察机关认定毒品数量在10克以上，是依据微信转账中的30多笔汇款记录，金额为16850元。但席某1供述购买毒品17-18次，与微信转账记录30多次无法对应，不应将全部金额认定为毒资，因此认定为10克以下更为合适，建议在三年以上七年以下的幅度内量刑。
经审理查明：
2017年7月份至同年8月21日，席某1经与被告人周光伦事先电话联系购买海洛因，席某1以微信转账形式将毒资支付给周光伦，周光伦将海洛因放置在义乌市北苑街道前洪村菜市场内的公共厕所及前洪村新公共厕所内，由席某1自取。其间，席某1以人民币300元至400元每半克不等的价格向周光伦购买海洛因20余次，席某1向周光伦微信转账33笔，共计支付毒资人民币16850元。
2017年8月21日15时许，被告人周光伦在收取席某1的380元微信转账后，将0.5克海洛因贩卖给席某1，并将该海洛因放置在义乌市北苑街道前洪村菜市场公共厕所内，由席某1自取，被公安机关当场查获，从该公共厕所内窗户上搜查出疑似海洛因物品一小包，并在公共厕所边抓获被告人周光伦。经金华市公安司法鉴定中心鉴定，被查获疑似海洛因物品检出海洛因成分，净重0.5克，现已上缴。
证明上述事实的证据有：
1、证人席某1的证言及人员辨认笔录，证实其在2017年7月份至8月份曾向老周（即周光伦）购买过17、18次海洛因，以300元到400元不等的价钱购买半克。其和老周有两个交易地点，一个是义乌市北苑街道前洪村新的公共厕所里，一个是义乌市北苑街道前洪村菜市场里的公共厕所里。每次交易其先微信转钱给老周，然后老周将毒品放在公共厕所其中一个地方，其确认之后再去拿。都是通过电话联系的，其电话是158××××3660，老周的电话是150××××9231。其都是通过微信转账的，没有现金交易，微信转账的钱都是购买毒品的，其转账的微信号是边上两个向日葵，中间是“wlh”，老周的微信号叫“青菜，白菜，各有所爱”。2017年5月份的一天，其和小峰（即何某）、谷某一起到义乌机场边上，三人凑了400元钱向老周购买了半克毒品。该毒品被三人吸食。2017年8月10日晚上7、8点左右，其和小峰商议一起到义乌老周那买点毒品，其联系老周买370、380元钱的毒品，小峰也联系老周买200元钱的毒品，都是通过微信转账的。其和小峰一起到义乌市前洪村，老周说东西已经放好了，就在新的公共厕所窗户上，两小包，大小看的出来，让其两人分一下。后其和小峰拿到了各自的毒品。席某1能够辨认出老周就是周光伦，能够辨认出谷某。
2、证人谷某的证言及人员辨认笔录，证实2017年5月10来号，其与席某1还有另一不认识的人三人凑了400元从义乌前洪村的老周处购买了约半克海洛因，其出了130元，其他两人也差不多，后三人将海洛因吸食。谷某能够辨认出老周就是周光伦。
3、证人何某的证言，证实其外号叫小峰，2017年8月10日下午3时左右，吴龙锦联系其一起到席某1处买毒品，其电话联系席某1，席某1说要到晚上才有毒品。晚上8点左右，席某1联系其一起到义乌拿毒品，其与席某1在老招工牌见面后，席某1联系了老周要570元毒品，席某1用微信发给老周370元，其发给老周200元，这200元里有50元是吴龙锦的。之后其与席某1一起到义乌，其在村口等，席某1一人进村，过了一会，席某1回来就分给其一个白色塑料袋包装的海洛因。其手机号码是150××××6503，有两个微信号，一个微信号昵称是无处安放，另一个微信号昵称是放过自己。
4、搜查证、搜查笔录、照片、扣押决定书、扣押清单及扣押物品照片，证实2017年8月21日15时20分许，被告人周光伦被抓获后，侦查人员对其人身进行搜查，搜出金色华为手机一只；对现场进行搜查，在义乌市前洪村菜市场公共厕所进门左边的窗户上发现一包外用白色餐巾纸包裹，内用红色塑料袋包裹的疑似海洛因物品，对上述物品进行固定并予以扣押。
5、周光伦、席某1的通话记录，证实2017年7月9日到2017年8月21日，周光伦使用手机号150××××9231（登记姓名顾祥虎）与席某1（158××××3660）几乎每天都有一次或多次不等的通话记录，且席某1向周光伦微信转账前后均有通话记录。
6、席某1的微信转账记录，证实2017年7月10日至8月21日，席某1通过微信向周光伦转账33笔，共计毒资16850元。席某1的微信号昵称：wlh，两边各一个向日葵，周光伦微信号昵称：青菜，白菜，各有所爱。
7、录音资料，证实2017年8月21日15时18分，席某1向周光伦购买海洛因的通话内容。
8、席某1与周光伦微信语音聊天记录及内容翻译，证实2017年8月12日、13日、14日、15日席某1向周光伦购买海洛因，用微信聊天及转账的事实。8月12日微信聊天记录：席某1转账370元给周光伦并说“我现在过来了”，周光伦收款。席某1说“我过来了，你放在哪里的”，周光伦说“老地方，用卫生纸装起来的”。8月13日微信聊天记录：席某1转账给周光伦370元，周光伦收款，席某1说“是不是原处”，周光伦说“反正就放在那个窗户上面的”。8月14日微信聊天记录：席某1转账370给周光伦，周光伦收款，席某1说“马上就到了，在哪里”，周光伦说“以前的地方，原来那个地方”。8月15日微信聊天记录：席某1说“我在换红包”，转给周光伦750元，周光伦收款，席某1说“在哪里”，周光伦说“原来那个地方，原来那个地方”，席某1说“我知道了，我知道了，我到了”，周光伦说“看到没有，你应该看到了吧”，席某1说“我马上走到了，我马上走到了”。
9、现场辩认笔录，证实席某1能够指认义乌市北苑街道前洪村菜市场公共厕所与前洪村新公共厕所，系席某1向周光伦购买海洛因的地点。
10、称量笔录及照片，证实2017年8月21日17时40分，侦查人员当周光伦面对扣押疑似毒品进行称量，净重0.5克，毛重4.5克，封装于B000232814号物证袋中。
11、毒品上缴清单，证实2017年9月1日，涉案海洛因0.5克已上缴金华市公安局禁毒支队。
12、金华市公安司法鉴定中心物证检验报告，证实2017年11月14日，经金华市公安司法鉴定中心鉴定，送检的检材中检出海洛因成份。
13、被告人周光伦的户籍证明、抓获经过，行政处罚决定书，证实被告人周光伦的身份情况，2017年8月21日15时20分许，侦查人员在义乌市前洪村菜市场公共厕所内抓获在公共厕所窗户上放置海洛因的周光伦，并在窗户上搜查出海洛因一包，予以扣押。2015年6月份因吸毒被浦江县公安局行政拘留十五天。
14、被告人周光伦的供述与辩解，其在侦查阶段供认席某1通过微信转账给其的是欠款，并供述其手机号码为150××××9231，该号码是其一个人在使用，是顾祥虎在移动公司注册后给其使用的。其用手机注册的微信名叫青菜，白菜，各有所爱。其在起诉阶段曾供述，其是帮席某1代购毒品的，席某1用于购买毒品的钱都是通过微信转账给其的，微信交易记录中的钱都是席某1给其购买毒品的。其有时候将毒品放在前洪村菜市场的公共厕所和新公共厕所内，让席某1去拿，有时候直接交给席某1。
上述证据经过当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，能够证明被告人周光伦贩卖毒品的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人周光伦违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品（海洛因），数量达10克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控成立，本院予以支持。辩护人提出被告人周光伦贩卖毒品的数量不应认定为10克以上的辩护意见，经查，根据证人席某1、何某、谷某的证言均能够证实周光伦有贩卖毒品的行为，根据席某1的微信聊天记录也能证实周光伦将毒品贩卖给席某1的事实，被告人周光伦在侦查阶段供述席某1微信转账给其的16850元是欠款，在起诉阶段又供述系为席某1代购毒品的毒资款，被告人周光伦前后供述不一致，且得不到席某1的印证，故本院根据在案的席某1的证言及微信转账记录和聊天记录，认定本案毒资款为16850元；从席某1、谷某的证言都能证实周光伦贩卖海洛因的价格基本为每0.5克400元，根据席某1的微信转账记录，大部分为370元、380元、400元，且在抓获周光伦当天公安机关当场扣押的交易毒品为0.5克，证人席某1支付的毒资款为380元，从有利于被告人的角度出发，按最高价每0.5克400元计算，周光伦贩卖毒品数量达21克，现公诉机关指控被告人贩卖毒品数量为10克以上，本院予以支持，故辩护人提出的辩护意见，不予采纳。综上，根据被告人周光伦的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人周光伦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月22日起至2025年8月21日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、没收扣押在案的海洛因0.5克，由扣缴机关依法上缴；继续向被告人周光伦追缴违法所得16850元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省金华市中级人民法院提起上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 于建松
代理审判员 王龙飞
人民陪审员 黄颖松
二〇一八年一月八日
代书 记员 冯婉君
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