黑龙江省林区中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）黑林刑终字第38号
原公诉机关黑龙江省东方红林区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）商××，系本案被害人。
法定代理人张××，系商××母亲。
被上诉人（原审被告人）张×。
被上诉人（原审被告人）马××。
原审法定代理人暨附带民事诉讼被告人马××，系马××父亲。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）陈××。
原审法定代理人暨附带民事诉讼被告人陈×，系陈××父亲。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）卜××。
原审法定代理人暨附带民事诉讼被告人卜××，系卜××父亲。
被上诉人（原审附带民事诉讼被告人）宋××。
原审被告人孙×。
原审被告人矫××。
原审被告人姜××。
黑龙江省东方红林区基层法院审理黑龙江省东方红林区人民检察院指控原审被告人张×、马××、于××、崔××犯聚众斗殴罪，原审附带民事诉讼原告人商××提起附带民事诉讼一案，于2013年11月29日作出（2013）红刑初字第29号刑事附带民事判决。原审判决的刑事部分在法定期限内未提出上诉、抗诉，期满后即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人商××不服，提出上诉。经本院审理认为，原判决附带民事部分事实不清，裁定撤销黑龙江省东方红林区基层法院（2013）红刑初字第29号刑事附带民事判决的民事判项，发回原审法院重新审判。黑龙江省东方红林区基层法院重新审理期间，原审被告人孙×、矫××、马××、姜××犯相继归案。黑龙江省东方红林区基层法院审理黑龙江省东方红林区人民检察院指控原审被告人孙×、矫××、马××、姜××犯聚众斗殴罪，原审附带民事诉讼原告人商××提起附带民事诉讼一案，于2014年7月21日作出（2014）红刑初字第24号刑事附带民事判决，原审判决的刑事部分在法定期限内未提出上诉、抗诉，期满后即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人商××不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人、听取其他当事人、法定代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人张×与第一中学女学生王×（另案处理）恋爱后因矛盾分手。2011年11月28日晚，二人通电话相互谩骂，并相约20时在一中门前打架。张×纠集马××、崔××、于××、马××、宋××准备去一中打架。途中张×将砍刀交给马××携带，来到一中门前，马××将砍刀交给张×。王×召集了孔××、矫××、孙×、姜××、陈××、商××、卜××也来到一中门前。20时左右，王×放学，在学校门前见到张×，两人对骂，张×打了王×一拳，孔××见状击打张×一拳，其后双方在一中门前相互殴打，张×持砍刀乱砍，砍在姜××、矫××、陈××身上。在双方的互殴中致伤商××右眼系重伤，陈××头皮裂伤，左肩部刀伤系轻伤。
案发后，商××于2011年11月28日入住东方红人民医院治疗，同年12月19日出院，发生医药费1968.04元；12月22日转入哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，12月30日出院，发生医药费14016.75元；2012年8月7日再次入住哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，8月20日出院，发生医药费10832.96元，门诊挂号、诊疗、医药费578.26元。三次住院43天，共计医药费27395.91元，住宿费1550元，交通费9192.50元，配眼镜花费756.80元，鉴定费500元。
2013年10月25日，黑龙江省威龙司法鉴定中心鉴定意见，1、商××右眼无光感，评定为七级伤残；2、本次鉴定之日止医疗终结；3、伤后三次住院期间支持一人护理；4、右眼硅油液化，为防眼压下降需硅油置换，费用匡算8000元或按实际发生的合理支出费用计算。
商××为伤残鉴定支出鉴定费3310元，复印材料费40元、住宿60元、交通费1325元。住院期间由其母张××陪护，张××从事理发服务行业。
上述事实，有附带民事诉讼原告人商××举证及原审法院调取并经原审法院当庭质证、认证的下列证据证明：1、东方红人民医院住院病历、出院证；2、哈尔滨医科大学附属第一医院住院病历二份；3、东方红住院费清单两份及收据；4、哈市医院二次费用清单、哈医院住院费收据、处置费和医药费收据6张；5、住宿费；6、车票；7、收据；8、黑龙江威龙司法鉴定中心黑威龙法鉴字（2013）第260号法医学司法鉴定意见书；9、复印材料费、住宿、交通费、鉴定费票据；10、法院依职权调取和解协议书，证明商××撤回对崔××、马××、于××附带民事起诉。
原审法院认为，被告人张×、马××、崔××、于××、孙×、矫××、马××、姜××，附带民事诉讼原告人商××、附带民事诉讼被告人卜××、陈××、宋××在公共场所参与聚众斗殴，在互殴中致商××右眼受伤系重伤的后果，商××医疗费人民币27395.91元、住宿费人民币1550元、住院伙食补助人民币2220元、残疾赔偿金人民币156776元、伤残鉴定支出的鉴定费及其他费用人民币4735元、交通费人民币9192.50元、配眼镜费用人民币756.80元、鉴定费人民币500元总计人民币203126.21元的损失，予以支持；关于要求赔偿护理费的诉讼请求，应予以支持，但护理期限应按照黑龙江威龙司法鉴定中心鉴定意见，伤后三次住院期间支持一人护理的意见予以确认，赔偿标准应按2013年黑龙江省分行业（居民服务和其他服务业）平均年工资人民币43695元计算，商××住院累计43天，由张××陪护，应赔偿人民币5147.63元（43695元÷365天×43天＝5147.63元计）；关于营养费的诉讼请求，因加强营养是一种辅助治疗，为此，营养费应根据受害人的伤残情况并参照医疗机构的意见确定，商××经鉴定已达到七级伤残，且医嘱强调注意饮食，因此，营养费应予以支持，但给付标准应按其诉讼请求的伙食补助标准30元确定，应赔偿人民币1290元（住院43天×30元=1290元）；关于硅油置换及后续治疗费的诉讼请求，因未实际发生，待发生另行提起诉讼；关于要求赔偿网上购药、补课费、损坏衣服的请求，因未提供相关证据证明，故对上述请求不予支持；对于要求赔偿精神抚慰金人民币212000元的诉讼请求，无法律依据，不予支持。
孙×、矫××、马××、姜××在互殴中起次要作用，商××与孙×、矫××、姜××亲属达成民事赔偿调解协议，并已履行赔偿款，并取得商××的谅解。张×纠集数人参与互殴，应承担10%的民事赔偿责任；马××、卜××、陈××积极参与互殴，各承担9%的民事赔偿责任；商××参与互殴有一定的过错，应承担9%的责任；马××、卜××、陈××参与聚众斗殴时未满十八周岁，均由其法定代理人暨附带民事诉讼被告人马××、卜××、陈×承担民事赔偿责任；本案系共同侵权行为，故参与互殴的行为人承担连带责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十条、第三十二条第一款、最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十一条、第一百五十五条、第一百四十六条的规定，判决附带民事诉讼被告人马××、卜××、陈×各承担赔偿款一万八千八百六十元六角七分，附带民事诉讼被告人张×承担赔偿款二万零九百五十六元三角，附带民事诉讼原告人商××自行承担一万八千八百六十元六角七分。被告人张×、附带民事诉讼被告人马××、卜××、陈×承担连带责任；驳回附带民事诉讼原告人商××其他诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告人商××对宋××的起诉。
上诉人商××上诉请求是：1、其不应承担9%的责任；2、判令各被上诉人赔偿其合理诉求。
经审理查明，原审被告人张×与王×恋爱因矛盾分手后，于2011年11月28日20时许，张×纠集马××、崔××、于××、马××、宋××，王×纠集孔××、矫××、孙×、姜××、陈××、商××、卜××在东方红林业局第一中学门前打架。张×与王×互相谩骂，继而双方互殴，张×持砍刀，砍在姜××、矫××、陈××身上。双方互殴中致商××右眼受伤系重伤，构成七级伤残。陈××头皮裂伤、左肩部刀伤，系轻伤。
案发后，商××于2011年11月28日入住东方红人民医院，同年12月19日出院，发生医药费1968.04元；12月22日转入哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，12月30日出院，发生医药费14016.75元；2012年8月7日再次入住哈尔滨医科大学附属第一医院住院治疗，8月20日出院，发生医药费10832.96元，门诊挂号、诊疗、医药费578.26元。三次住院43天，共计医药费27395.91元，住宿费1550元，交通费9192.50元，配眼镜756.80元，鉴定费500元。
住院期间由其母张××陪护，张××从事理发服务行业。
2013年10月25日由黑龙江省威龙司法鉴定中心鉴定意见，1、商××右眼无光感，评定为七级伤残；2、本次鉴定之日止医疗终结；3、伤后三次住院期间支持一人护理；4、右眼硅油液化，为防眼压下降需硅油置换，费用匡算8000元或按实际发生的合理支出费用计算。
为伤残鉴定支出鉴定费3310元，复印材料费40元、住宿60元、交通费1325元。
上述事实，有经原审法院质证、认证的证据予以证明，足以认定。
本院认为，原审法院认定张×纠集马××、崔××、于××、马××、宋××，王×纠集孔××、孙×、矫××、姜××、陈××、商××、卜××，双方在公共场所聚众斗殴，互殴中致商××重伤，造成商××经济损失的事实清楚，证据确实、充分。原审各被告人互殴行为致上诉人商××重伤、七级伤残，给商××造成一定的经济损失，应当承担民事赔偿责任。其中，原审被告人马××、崔××、于××分别与商××、陈××达成和解协议，并已履行完毕，商××、陈××对上述三人撤回附带民事起诉；孙×、矫××、姜××与商××达成民事赔偿调解协议，并已履行完毕。上诉人商××参与互殴具有一定的过错，应自行承担相应责任。原审被告人马××、原审附带民事诉讼被告人卜××、陈××参与聚众斗殴时未满十八周岁，均由其法定代理人承担民事赔偿责任；本案系共同侵权行为，故参与互殴的行为人承担连带责任。无证据证明宋××参与斗殴，宋××不承担民事赔偿责任。原审判决附带民事事实清楚，证据确实、充分。附带民事部分责任划分准确，承担方式合法，审判程序合法。商××的上诉意见，不符合法律规定，不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邢 锴
审判员 邰永华
审判员 霍冬民
二〇一四年十二月四日
书记员 孙艺丹