安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宜刑终字第00053号
原公诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戴建祥，男，1972年8月11日出生于安徽省桐城市，汉族，初中文化，无业，住安庆市迎江区。2013年3月13日因涉嫌犯合同诈骗罪被安庆市公安局大观区分局刑事拘留，同年4月19日经安庆市大观区人民检察院批准由安庆市公安局大观区分局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。
辩护人杨胜生，安徽人人律师事务所律师。
安徽省安庆市大观区人民法院审理安庆市大观区人民检察院指控原审被告人戴建祥犯合同诈骗罪、诈骗罪一案，于二○一三年十二月三十日作出（2013）观刑初字第00077号刑事判决。原审被告人戴建祥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人戴建祥通过隐瞒还迁房已出售的事实，篡改还迁房材料与被害人订立房屋买卖合同的形式，骗取被害人钱财；以及在明知自己无还款能力情况下，以高额利息为诱饵，虚构自己做生意需要资金周转，以借款的形式骗取被害人钱财。
一、合同诈骗事实：
2010年12月，被告人戴建祥的妻子吴某通过与政府订立拆迁还房的协议，在安庆市水岸花都分配到两套还迁房，此房于2011年3月、8月分别已出售给他人。2012年4月5日，被告人戴建祥通过隐瞒其在安庆市水岸花都拥有还迁房已经出售的事实，承诺将此房出售给被害人陈某，并向陈某出示伪造的还迁房安置证明文件与陈某签订了房屋买卖合同，骗取陈某购房预付款人民币40000元。
二、诈骗事实：
1、2012年3月，被告人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，分两次骗取了被害人嵇某人民币共计200000元。
2、2012年9月3日，被告人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，骗取被害人李某人民币28800元（已扣除利息1200元）；2012年9月10日，被告人戴建祥又虚构办理贷款需要资金，骗取被害人李某人民币10000元，合计骗取李某人民币38800元。
3、2012年3月，被告人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，骗取被害人戴某人民币共计270000元。
4、2012年4月10日，被告人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，骗取被害人高某人民币40000元。
5、2012年1月25日，被告人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，骗取被害人周某甲将其位于安庆市郊区十里铺乡五里村龙王组162号的房屋产权作抵押从金喜寄卖行借款人民币250000元交付戴建祥。
2013年元月份，被告人戴建祥因无力偿还所骗钱款，将手机关闭、逃匿，其所骗钱财共计人民币838800元，大部分用于赌博挥霍。2013年3月13日，被告人戴建祥被公安机关抓获归案。
上述事实，被告人戴建祥在原审开庭审理过程中亦无异议，且有被害人陈某、嵇某、李某、戴某、高某和周某甲的陈述，证人吴某、周某乙、苏某、刘某和周某丙的证言，戴建祥与陈某签订的房屋买卖合同和收条，戴建祥与嵇某达成的协议、律师见证书及借条，房屋拆迁搬迁证、安庆市皖河路房屋拆迁补偿安置协议书（戴建祥伪造），安庆市“水岸花都”还建房安置领导小组办公室出具的证明及安置证明、安置协议书，水岸花都D21栋306室的房屋买卖合同，水岸花都D15-401室的房屋买卖合同，向被害人李某、戴某、高某分别出具的借条，银行账户交易明细，银行活期历史明细清单，金喜寄卖行抵押的相关资料，安庆市公安局大观区分局协助查询财产通知，安徽省安庆市迎江区人民法院（2012）迎民一初字第00618号民事判决书及迎江区法院查封（冻结）戴建祥、吴某在水岸花都的还建房（门面房）一套的执行通知书，户籍证明，报案材料，立案决定书，接受刑事案件登记表和抓获经过等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人戴建祥以非法占有为目的，在签订房屋买卖合同过程中，采取以伪造的还迁房安置证明文件隐瞒真相的方法，骗取他人购房预付款40000元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪；被告人戴建祥以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，许以高额利息为诱饵，先后多次骗取他人钱财共计人民币798800元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人戴建祥归案后自愿认罪，并如实供述自己的罪行，酌情予以从轻处罚。经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人戴建祥犯合同诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年八个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年一个月，并处罚金人民币十二万元；二、被告人戴建祥的违法所得人民币八十三万八千八百元继续予以追缴。
上诉人戴建祥提出上诉称：其因手机丢失无法与被害人取得联系，并没有逃跑的主观意图，对原判的量刑有异议。其辩护人提出：上诉人戴建祥在借款过程中，并非恶意逃跑，大多数属正常借贷关系，认罪态度较好，依法应从轻处罚。
经审理查明，上诉人戴建祥隐瞒还迁房已出售的事实，通过篡改还迁房材料与被害人陈某订立（还迁）房屋买卖合同，骗取被害人陈某人民币40000元；在明知自己无还款能力情况下，以高额利息为诱饵，虚构自己做生意需要资金周转为由，以借款的形式骗取被害人嵇某、李某、戴某、高某、周某甲共计人民币798800元。具体合同诈骗、诈骗事实如下：
一、合同诈骗事实：
2010年12月，上诉人戴建祥的妻子吴某通过与政府订立拆迁还房的协议，在安庆市水岸花都分配到两套还迁房，此房于2011年3月、8月分别已出售给他人。2012年4月5日，戴建祥通过隐瞒其在安庆市水岸花都拥有还迁房已经出售的事实，并向陈某出示伪造的还迁房安置证明文件后与陈某签订了房屋买卖合同，骗取陈某购房预付款人民币40000元。
二、诈骗事实：
1、2012年1月25日，上诉人戴建祥以虚构做生意需要资金周转为由，骗取被害人周某甲将其位于安庆市郊区十里铺乡五里村龙王组162号的房屋产权作抵押从金喜寄卖行借款人民币250000元。
2、2012年3月，上诉人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，分两次骗取了被害人嵇某人民币共计200000元。
3、2012年3月，上诉人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，骗取被害人戴某人民币共计270000元。
4、2012年4月10日，上诉人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，骗取被害人高某人民币40000元。
5、2012年9月3日，上诉人戴建祥以高额利息为诱饵，虚构做生意需要资金周转，骗取被害人李某人民币28800元；2012年9月10日，戴建祥又虚构办理贷款需要资金，骗取李某人民币10000元，合计骗取李某人民币38800元。
另查明，至2013年元月份，上诉人戴建祥骗取他人钱财共计人民币838800元，大部分用于赌博或挥霍，因无力偿还所骗钱款，其将手机关闭并逃匿。2013年3月13日，上诉人戴建祥被安庆市公安局大观区分局在安庆市大富豪酒店抓获归案。
上述事实，有下列证据予以证实：
一、被告人戴建祥的供述，证实其对合同诈骗、诈骗的事实供认不讳，其将所借的钱款主要用于赌博输掉了。
二、被害人陈某、李某、嵇某、周某甲、高某、戴某的陈述，证实戴建祥以伪造还迁房安置证明文件或隐瞒真相、或采取虚构事实的方法，许以高额利息为诱饵骗取钱财的具体经过和数额,与被告人戴建祥的供述相一致。
三、证人证言
1、证人吴某的证言，证实其在政府拆迁时分到了两套水岸花都还迁房，于2011年3月1日、8月1日将两套房分别卖给他人，戴建祥当时也在场。2012年9月，其出面帮戴建祥向李某借了3万元，李某当时扣了1200元利息，钱给了戴建祥。听外面人进，戴建祥喜欢玩赌博机和老虎机，经常在富豪大酒店旁边的一家游戏厅里面玩。
2、证人周某乙的证言，证实戴建祥从2009年8月份经常到其在安庆市花亭路的游戏机店里玩游戏机，还在“吃吃瞧”机房里面玩得多。
3、证人苏某的证言，证实戴建祥从2011年至2012年在“吃吃瞧”游戏厅里玩赌博机的事实。
4、证人刘某的证言，证实，2012年1月19日其和戴建祥还有周某甲三个人商谈以25万元的价格把周的房子抵押，钱是戴建祥拿走的。
5、证人周某丙的证言，证实戴建祥喜欢打赌博机赌博，输了很多钱，从2009年至2011年因赌博在外面欠了很多钱，2012年3月听戴说他在外面欠了200多万元的债务。
四、书证
1、抓获经过，证实戴建祥是被公安机关抓获归案的事实。
2、户籍证明，证实戴建祥的身份情况。
3、报案材料，证实被害人陈某等人的报案情况。
4、协议及律师见证书、房屋买卖合同、安置证明及协议、收条、借条、银行账户明细等，证实戴建祥骗取他钱财的具体金额。
5、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实案件的受理、立案情况。
以上证据均经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）戴建祥以非法占有为目的，在签订房屋买卖合同过程中，伪造还迁房安置证明文件、隐瞒房屋已出售的事实，骗取他人购房预付款40000元，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪；上诉人戴建祥以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，以做生意需用资金为由并许以高额利息为诱饵，先后多次骗取他人钱财共计人民币798800元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。归案后，上诉人戴建祥如实供述了自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。对上诉人戴建祥提出的其未关闭手机逃跑及辩护人提出的其并未恶意逃跑的上诉理由，经查，上诉人戴建祥明知自己无偿还能力，仍虚构事实、隐瞒真相，先后骗取他人钱财用于赌博或挥霍，为躲避他人索债于2013年1月9日将手机关闭并逃匿到桐城市，该事实不仅有上诉人戴建祥的供述予以证实，另有被害人陈某等陈述（2013年元月份无法与戴建祥取得联系）、借条、证人苏某的证言等证据予以印证，足以认定。对辩护人提出的本案所涉借贷大都属正常借贷关系的辩护意见，经查，上诉人戴建祥以做生意急需资金周转为由，许以高额利益为诱饵，在向被害人借款后，除少部分用以偿还旧债外，将所借钱款主要用于赌博或挥霍，后予以逃匿，其主观上对所借钱款属非法占有，符合诈骗罪的主客观构成要件。故该节辩护意见不能成立，不予采纳。对上诉人戴建祥，原判依据其合同诈骗、诈骗犯罪的数额、自愿认罪等量刑情节，已对其从轻处罚，量刑并无不当。在本案二审审理期间，被害人陈某等人对上诉人戴建祥表示予以一定的谅解、请求法院对其从宽处罚，鉴于上诉人戴建祥未退缴赃款，且原判已对其从轻处罚，决定对该从宽处罚的请求不予考虑。故上诉人戴建祥及其辩护人提出的关于量刑不当的上诉理由和辩护意见不能成立，不予采纳。
另，原审判决第二项即“被告人戴建祥的违法所得人民币八十三万八千八百八十元继续予以追缴”中的违法所得金额统计有误，应更正为“被告人戴建祥的违法所得人民币八十三万八千八百元继续予以追缴，发还被害人”。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 纪泽平
审 判 员 程 鸿
代理审判员 钱泽民
二〇一四年三月三日
书 记 员 刘映红
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；