河北省张家口市桥东区人民法院民 事 判 决 书（2018）冀0702民初406号原告：浙江绿升物业服务有限公司张家口分公司，住所地：张家口市桥东区胜利北路53号容辰商业楼1号楼负一层01室。法定代表人：姚松亮，该公司经理。委托诉讼代理人：马国栋，河北震河律师事务所律师。委托诉讼代理人：王宏城，该公司助理总经理。被告：白雪，女，1982年6月4日出生，汉族，无业，现住张家口市桥西区。委托诉讼代理人：张沛生，张家口市法律援助中心律师。原告浙江绿升物业服务有限公司张家口分公司（以下简称绿升物业公司）与被告白雪劳动争议纠纷一案，本院于2018年3月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告绿升物业公司的委托诉讼代理人马国栋、王宏城、被告白雪及其委托诉讼代理人张沛生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告绿升物业公司向本院提出诉讼请求：1、原告不支付被告解除劳动合同赔偿金4400元，休息日加班费4450.57元，延期转正工资差额400元；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：原告于2017年11月15日从张家口市桥东区容辰庄园小区正式退出物业服务，原告与被告签订的劳动合同工作范围为河北省，由于被告不接受原告安排去石家庄总公司工作，双方对如何解除劳动合同无法达成一致，现原告将其安排在容辰庄园新物业服务岗位继续工作，由新物业公司暂时接收，实际上原被告双方的劳动合同关系并未正式解除。张家口市劳动人事争议仲裁委员会2018年2月9日作出的张劳仲案字(2018)第9号仲裁裁决，认定事实不符，适用法律错误，原告对裁决事项不服，现诉至贵院，望判如所请。白雪辩称，张家口市劳动争议仲裁委员会作出的张劳仲案字(2018)第9号裁决书认定事实清楚，证据确凿充分，请驳回原告的诉讼请求。原告从2017年11月15日退出桥东区容辰庄园小区物业服务，在没有和被告白雪协商达成一致的情况下，单方解除与被告签订的劳动合同，停发其工资，停止其考勤，并且没有按法律规定提前三十日通知被告，其解除劳动合同违反了劳动法和劳动合同法的规定，系违法解除。原告一方面称2017年11月15日退出容辰庄园小区，另一方面称将白雪安排到新的物业公司，原、被告的劳动合同并未解除，这种说法自相矛盾，不能成立。原告退出容辰物业服务后，停发白雪公资，劳动合同解除，其没有权利安排白雪到其他物业公司上班，除非和白雪协商就变更劳动合同达成一致。本案中，原告既没有提前三十日通知被告，也未和被告达成一致，擅自安排白雪到新物业公司继续工作，侵害了白雪自主就业的权利，对这样的安排被告不能接受。原告没有支付被告的加班费，该权利不因劳动合同的解除而消灭。原告擅自延长试用期，应支付延期转正工资差额。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的证据有：1.2017年8月17日关于退出张家口容辰庄园物业服务告知函，2017年11月15日容辰庄园西区移交协议，证明原告是通过合法协议决定撤场的；2.2017年11月3日会议纪要一份，签到表一份，证明原告开会说明了退场的情况；3.劳动合同一份，证明原被告之间存在劳动关系，期限从2017年4月24日至2020年4月23日为期三年，试用期是2017年4月24日-2017年7月23日，合同中对工资、工作时间做了具体约定；4.考勤表一份，记录了2017年4-10月的考勤，证明被告的出勤情况；5.2017年工资明细一份，证明2017年11月15日之前的工资已经发放。被告的质证意见为，对于证据1无异议，但是与本案没有关联性。证据2有异议，被告虽然签了字，但是天天开会不知道开的哪个会，签到表的会议名称是“容辰项目会议”，有时候晨会也要签到，不能拿张签到表随便附一张会议记录。证据3无异议，但是有些内容是原告后加的，比如工资基数，提交劳动合同照片打印件一份。证据4中8月份的考勤日期有改动，原告提供的是复印件，与在仲裁提供的仲裁表不一样，对于真实性不予认可，其他月份的认可，我提交4月-10月的考勤一份。证据5真实性无异议，合同约定的工资是基础工资和效益工资，而原告提供的证据又有了加班工资，每个月都有200元的加班工资不认可，原告没有支付加班费，工资发到了11月15日。原告对被告提交的劳动合同照片复印件不认可，因为合同中没有原告的盖章。对被告提交的考勤表予以认可，同意按照被告提供的为准。本院的认证意见是：对双方没有争议的证据1本院予以认定。证据2的真实性予以认定，证明目的结合其他证据综合认定。被告主张证据3中的工资基数是后加的，但其提交的合同照片没有原告盖章，不能证明被告的主张，本院对原告提交的证据3予以认定。原、被告一致认可被告提交的考勤表，本院予以认定。原、被告对证据5的实发数额无争议，本院予以认定，证明目的结合其它证据综合认定。被告提交的证据有：被告的银行流水明细一份，原告副经理姚松明与被告微信聊天记录一份，证明原告处擅自延长被告试用期2个月，存在试用期工资差额。原告的质证意见为，对银行明细无异议，由于被告经常早退，存在脱岗的情况，所以延长了试用期，我们实行打卡制度，打卡之后不在岗位，我们没有证据。本院的认证意见是：对被告提交的证据真实性予以认定。本院经审理认定事实如下：原告绿升物业公司2015年3月20日正式进入张家口市桥东区容辰庄园小区接管该小区物业管理、服务工作，于2017年11月15日离开该小区。被告于2017年4月24日开始到原告公司上班，与原告公司签订了劳动合同，合同约定至2020年4月23日止，其中试用期从2017年4月24日至2017年7月23日止。双方约定月工资2200元，其中基础工资1480元，绩效工资720元。试用期月工资2000元，其中基础工资1480元，绩效工资520元。双方另约定加班工资基数为1480元。2017年11月3日原告召开职工会议，对于公司准备于2017年11月15日退出容辰庄园物业管理服务工作的事宜告知被告。原告称对于被告的工作给予两条安置方案：一是安排被告到石家庄市继续工作，二是将被告引荐给容辰小区新进入的物业公司继续工作，包括被告在内的员工暂时没有岗位可以安置，双方对此产生纠纷，当时有商量，后来没有协商成功。被告在12月提起仲裁，原告等待仲裁结果出具再确定是否继续发工资，双方劳动合同并未真实解除。被告称原告通知其在原告撤场后继续留在下家物业公司工作，并没有安排到石家庄工作，被告没有答复也没有去下家物业公司。在2017年11月15日原告绿升物业公司撤离容辰庄园小区后，被告一直待业至今。原告未口头或者书面通知被告解除劳动合同，原告坚持双方未解除劳动合同，被告认为原告于2017年11月15日即解除了双方的劳动关系。被告于2017年11月27日向张家口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2018年2月9日作出张劳仲案字（2018）第9号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金2200元/月×1月×2=4400元。二、被申请人支付申请人休息日加班工资2200元/月÷21.75天×22天×200%=4450.57元。三、被申请人支付申请人延期转正工资差额400元。四、被申请人为申请人缴纳2017年4月24日至2017年11月15日的社会保险费，申请人缴纳个人部分，具体缴纳数额以张家口市社会保险事业管理局计算为准。五、被申请人在解除申请人劳动合同15日内为申请人办理社会保险转移手续。六、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服该裁决，诉至本院。被告在法定期间未起诉。本院认为，原、被告于2017年4月20日签订的《劳动合同》，是双方真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，原、被告应依约履行。原告因业务的变化调整部分员工的工作，双方正处于协商阶段。而对于本案被告来说，原告一直未与其解除劳动合同，在庭审中被告自认原告在这种情况下，告知被告愿意留在下家物业公司的可以留下。基于以上，可以认定原告未与被告解除劳动合同，故不存在违法解除劳动合同的问题，不应支付违法解除劳动合同的赔偿金，也无需为被告办理社会保险转移手续。对于被告主张的加班费，根据双方一致认可的考勤记录，被告从2017年4月24日至2017年10月31日，周末共上班24天，其中一天调休，可以认定被告加班23天的事实。关于原告是否应当支付加班费的争议，原告提交“白雪2017年度工资明细”一张，该明细4月-7月的工资组成为基本工资1600元，绩效工资200元，加班工资200元，共2000元；8月-11月的工资组成为基本工资1600元，绩效工资400元，加班工资200元，共2200元。按原告明细表陈述，则每月包含加班工资的工资数额与劳动合同约定的每月应发工资数额相同，显然不合理。其次，根据劳动合同中约定的工资数额和白雪每月的加班天数，计算所得的每月加班费并非200元，该工资明细没有劳动者的签字确认。鉴于上述原因，本院对原告主张已向被告发放加班费的主张不予支持。我国劳动法规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。虽然劳动合同中约定加班工资基数为1480元，但该数额仅为基本工资，被告对此不认可。劳动部《关于贯彻若干问题的意见》第五十三条规定，工资包括基本工资、绩效工资、津贴、补贴等，故本院认为原、被告的劳动合同中约定加班工资基数仅为基本工资与法律规定不符，应以双方约定的全部工资数额，即2200元为基数计算加班费，为2200元÷21.75天/月×23天×200%=4652.87元。白雪主张休息日加班费4450.57元，未超过该标准，应予支持。白雪主张2017年8月和9月的延期转正工资差额，但是未举证证明原告在上述两个月系按2000元发放的工资。原告提供的工资明细中，每月的缺勤工资计算标准一致，该标准系按2000元/月除以每月计划出勤天数所得，该标准低于以转正工资2200元除以每月计划出勤天数所得，有利于劳动者。根据考勤记录，8月和9月应扣发的缺勤工资与实发工资的总和为2200元，原告实际已按2200元支付工资，故不存在延期转正工资差额，原告无需支付延期转正工资差额400元。对于仲裁裁决，原告除本案起诉的部分外，其他均未起诉，被告未起诉，对其他裁决事项，除“被申请人在解除申请人劳动合同15日内为申请人办理社会保险转移手续”外，本院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下:一、原告浙江绿升物业服务有限公司张家口分公司无需支付被告白雪违法解除劳动合同的赔偿金4400元和延期转正工资差额400元。二、原告浙江绿升物业服务有限公司张家口分公司于本判决生效之日支付被告白雪加班费4450.57元。如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。审 判 长  高冠宇人民陪审员  郝秀萍人民陪审员  张 华二〇一八年六月六日书 记 员  景宏伟