江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第607号
上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司江西分公司，住所地：南昌市西湖区。
负责人：王辉，该公司经理。
委托代理人：李东坡，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：闵建明，男，1989年8月13日生，汉族，住新建县。
被上诉人（原审被告）：刘涛，男，1978年5月25日生，汉族，住南昌市西湖区。
委托代理人：文宗，江西人民律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：任九新，男，1966年11月5日生，汉族，住新建县。
被上诉人（原审被告）：南昌华新运输有限责任公司，住所地：南昌市青云谱区。
法定代表人：李艳，该公司经理。
上诉人渤海财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人闵建明、刘涛、任九新、南昌华新运输有限责任公司（以下简称运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市东湖区人民法院（2013）东红民初字第390号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年3月20日7时50分许，刘涛驾驶赣A6Q6**轻型厢式货车与任九新驾驶赣C750**两轮摩托车在南昌市红谷滩新区凤凰南大道与前湖大道交叉口发生碰撞，造成两轮摩托车上乘坐人闵建明受伤的交通事故。事发后，闵建明即被送至江西中医学院附属医院住院治疗38天，于2013年4月27日出院，产生住院费100406.13元、抢救费545元、门诊费1534.90元，合计102486.03元，该费用均由刘涛垫付。2013年4月22日，南昌市公安局交通管理局红谷滩大队洪公交红重认字（2013）第20130329号道路交通事故认定书，认定：刘涛承担本事故主要责任，任九新承担本事故次要责任，闵建明不承担责任。经法院委托，江西求实司法鉴定中心于2013年10月14日作出赣求司（2013）医鉴字第0979号法医学鉴定意见书，鉴定意见为：闵建明骨盆损伤伤残等级为十级、右肱骨骨折伤残等级为十级；后续治疗费为19000元；误工期为150日，营养期限为12周，护理期限为12周。闵建明支付鉴定费3100元。又查明：闵建明系农村居民，其需要抚养人有女儿闵祈萱，2012年1月29日生，身份证号：360122201201291825。再查明：赣A6Q6**车登记车主系运输公司，实际车主系刘涛，该车在保险公司投保交强险，其中医疗费用赔偿限额为10000元、死亡伤残赔偿限额为110000元，保险期限自2012年5月30日至2013年5月29日止。上述事实有交通事故认定书、出院记录、法医学鉴定意见书、鉴定费发票、身份证、户口本、户籍信息、驾驶证、行驶证、机动车信息查询结果单、交强险保单、住院费发票、急救费发票、门诊费收据及当事人陈述等在案佐证。
原审法院认为：交警部门认定刘涛承担本案事故主要责任，任九新承担次要责任，闵建明不承担责任，于法有据，法院予以确认。闵建明要求赔偿，法院予以支持。刘涛、任九新作为侵权人，应分别对闵建明承担70%、30%的赔偿责任。运输公司作为赣A6Q6**车挂靠单位，应对闵建明承担连带赔偿责任。保险公司作为赣A6Q6**车保险人，应在保险合同范围内承担理赔责任。对闵建明主张的费用，法院认为：误工费3261.67元（7828元／年÷360天×150天）、住院伙食补助费1900元（50元／天×38天）、护理费9251.90元（3304.25元／月÷30天×84天），未超出法律规定，予以确认；后续治疗费19000元，有法医学鉴定意见书为凭，予以确认；营养费4200元（50元／天×84天），标准过高，认定1680元（20元／天×84天）；残疾赔偿金23484元（7828元／年×20年×15%］，计算错误，认定17221.60元（7828元／年×20年×（10%＋1%）］；交通费1000元，未提供证据，因保险公司同意按10元／天计算，认定为380元（10元／天×38天）；鉴定费，系查明损伤程度所支出的合理费用，法院根据鉴定费发票认定3100元；精神损害抚慰金，酌定5000元；被扶养人生活费认定4796.55元（5130元／年×17年×（10%＋1%）÷2］；医疗费102486.03元（均由刘涛垫付），有相应票据为凭，予以确认。综上，闵建明本案损失为168077.75元。由于刘涛、任九新为直接侵权人，鉴定费3100元由刘涛承担70%即2170元，任九新承担30%即930元。由于医疗费用已超交强险医疗费用赔偿限额10000元，超出部分115066.03元（102486.03元＋19000元＋1900元＋1680元-10000元）由刘涛承担70%即80546.22元、任九新承担30%即34519.81元。综上，保险公司应在交强险赔偿限额内赔付闵建明49911.72元（168077.75元-115066.03元-3100元）；扣除刘涛垫付闵建明医疗费102486.03元，任九新应赔付闵建明赔偿款15680元（34519.81元-（102486.03元-80546.22元-2170元）＋930元］。此外，任九新应直接返还刘涛垫付款19769.81元（102486.03元-80546.22元-2170元）。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、渤海财产保险股份有限公司江西分公司于判决生效后十日内一次性偿付闵建明赔偿款49911.72元。二、任九新于判决生效后十日内一次性偿付闵建明赔偿款15680元。三、任九新于判决生效后十日内一次性返还刘涛垫付款19769.81元。四、驳回闵建明其他诉讼请求。本案由闵建明预交的案件受理费3940元，由刘涛负担2758元，任九新负担1182元，该款随上述款项一并给付闵建明。
上诉人保险公司不服原审判决上诉称：其已垫付闵建明10000元，原审法院认定赔偿款时未予以扣减；护理费应按居民服务行业平均工资计算，原审判决按职工平均工资计算护理费于法无据，以致多认定护理费2111.90元；原审认定精神损害抚慰金5000元明显过高，请求予以核减。综上，请求二审法院在原审判决基础上核减保险公司赔偿金额14111.90元；二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人闵建明答辩称：其收到垫付款102486.03元，其认为全部由刘涛垫付，不清楚保险公司与刘涛具体垫付金额。原审判决认定护理费、精神损害抚慰金合理，应予维持。综上，请求依法判决。
被上诉人刘涛答辩称：原审认定刘涛垫付102486.03元有误，实际上刘涛垫付92486.03元，保险公司垫付10000元。对于超出交强险部分，刘涛应承担70%的赔偿责任。综上，请求依法判决。
被上诉人任九新未作答辩。
被上诉人运输公司未作答辩。
本院审理查明：闵建明医疗费、抢救费、门诊费合计102486.03元由刘涛及保险公司垫付，其中刘涛垫付92486.03元，保险公司垫付10000元。
本院查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本案上诉争议焦点为：如何认定闵建明护理费及精神损害抚慰金？
本院认为：关于闵建明护理费，闵建明未提供证据证明护理人员的收入情况，应参照护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，本院认定为7166.70元，原审认定有误，应予纠正。关于精神损害抚慰金，结合闵建明骨盆损伤评定为十级伤残、右肱骨骨折评定为十级伤残，本院酌定3500元，原审认定不当。关于对闵建明的垫付款，刘涛垫付92486.03元，保险公司垫付10000元，原审认定事实有误，本院予以纠正。另鉴定费3100元属诉讼费，应与案件受理费一并处理。综上，结合医疗费102486.03元、住院伙食补助费1900元、营养费1680元、误工费3261.67元、残疾赔偿金17221.60元、后续治疗费19000元、交通费380元、被扶养人生活费4796.55元，闵建明本案损失为161392.55元。该损失由保险公司在交强险医疗费用赔偿内赔偿10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿36326.52元，合计46326.52元；超出交强险赔偿限额部分115066.03元，由任九新承担30%的赔偿责任即34519.81元，由刘涛承担70%的赔偿责任即80546.22元。鉴于保险公司已垫付10000元，刘涛已垫付92486.03元，扣减后，保险公司尚应支付36326.52元，闵建明应返还刘涛11939.81元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
撤销南昌市东湖区人民法院（2013）东红民初字第390号民事判决；
渤海财产保险股份有限公司江西分公司应于本判决生效后十日内支付闵建明36326.52元；
任九新应于本判决生效后十日内赔偿闵建明34519.81元；
闵建明应于本判决生效后十日内返还刘涛11939.81元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3940元、鉴定费3100元，合计7040元，由刘涛负担4928元，任九新负担2112元；二审案件受理费153元，由渤海财产保险股份有限公司江西分公司负担114元，闵建明负担39元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚永忠
审 判 员 王革生
代理审判员 张宗华
二〇一四年十二月三日
书 记 员 周中瑞