安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）淮民一终字第00829号
上诉人（原审被告）：陈瓦山，男，1952年1月29日生，汉族，农民，住淮南市潘集区。
委托代理人：朱琪，女，1968年7月7日出生，汉族，住淮南市潘集区田集新村。
被上诉人（原审原告）：陈楼山，男，1946年6月6日生，汉族，农民，住淮南市潘集区。
原审被告：陈东东，男，1987年3月3日生，汉族，农民，住淮南市潘集区。
上诉人陈瓦山因健康权纠纷一案，不服淮南市潘集区人民法院（2013）潘民一初字第01400号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2013年11月29日公开开庭审理了本案。上诉人陈瓦山及其委托代理人朱琪到庭参加诉讼；被上诉人陈楼山、原审被告陈东东经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈楼山原审诉称：陈楼山与陈瓦山系兄弟关�，与陈东东系叔侄关系。2013年6月25日19时许，陈楼山因承包地排水问题与陈瓦山发生纠纷，陈瓦山和陈东东将陈楼山打伤，淮南市公安局祁集派出所出警后，事情才得以平息。陈楼山被送到淮南市第五人民医院救治，经检查，陈楼山身体多处受伤。后来，淮南市公安局祁集派出所对此事进行了处理，但双方因赔偿事宜多次协商未果。为维护权益，陈楼山诉至法院，要求判令陈瓦山、陈东东连带赔偿陈楼山经济损失5100.90元，诉讼费由对方承担。
陈瓦山、陈东东原审辩称：陈瓦山与陈楼山系兄弟关系，两人多年前就因父亲留下的承包地分配问题发生纠纷。2013年6月25日傍晚，陈楼山又因土地排水问题无故对陈瓦山、陈东东家人进行辱骂。陈瓦山一忍再忍，直到陈楼山骂了半个多小时才出去，两人厮扯了几下。陈东东听说陈楼山和陈瓦山在争吵，就上前看究竟，并打算�父亲喊回家，只是上前拉自已父亲，并没有动手殴打陈楼山。公安机关的《行政处罚决定书》只记载陈东东打了陈楼山两拳，有没有致陈楼山受伤也反映不出来。本案是健康权纠纷，要有证据证明陈楼山的伤情是陈瓦山和陈东东行为造成的，损失才应由陈瓦山和陈东东赔偿。淮南市公安局潘集分局潘公（治）行罚决字（2013）194号行政处罚决定书给予陈楼山行政拘留十日，并处罚款五百元，说明陈楼山既使受伤也应由其本人承担责任。陈楼山提供的证据无法证明陈瓦山和陈东东对其实施了殴打行为。且当时陈楼山无故辱骂陈瓦山并手持砖头打陈瓦山才导致本案的发生，陈瓦山也因此受伤，并为治疗伤情花去3600余元医药费，陈瓦山损失大于陈楼山，应由陈楼山赔偿陈瓦山而不是向陈瓦山索赔。陈瓦山考虑到双方系兄弟关系，为避免损失扩大，只在淮南济民医院治疗一天就回村诊所进行治疗，而陈楼山为了治疗一点擦伤在医院治疗，故意扩大损失，理应由陈楼山本人自已负担。陈瓦山的损失保留诉权。综上，陈楼山的诉请缺乏事实和法律依据，请求法院判决驳回陈楼山的起诉。
原判查明：陈楼山和陈瓦山系兄弟关系，陈东东系陈瓦山儿子。2013年6月25日19时许，陈楼山因承包地排水沟被堵问题与陈瓦山发生纠纷，双方相互辱骂，继而相互厮打，后陈东东赶到打了陈楼山两拳，造成陈楼山受伤。陈楼山于当日21时到淮南市第五人民医院住院治疗，7月2日出院。被诊断为颅脑闭合伤、头面部软组织挫伤、胸部闭合伤，花去医疗费3500元。陈楼山和陈瓦山分别被淮南市公安局潘集分局行政拘留十天，并处罚款500元，陈东东被淮南市公安局潘集分局行政拘留七天，并处罚款500元。陈楼山受伤前在家种地和在建筑工地看料子。双方因赔偿事宜协商不成，陈楼山诉至法院，请求判令陈瓦山和陈东东连带赔偿其经济损失5100.90元，诉讼费由陈瓦山和陈东东承担。陈楼山系农业户口。安徽省2012年居民服务业和其他服务业收入为31359元；农、林、牧、渔业收入为21612元。
原审归纳本案争议焦点为：一、陈楼山各项损失数额应如何确定，是否有法律依据；二、陈瓦山和陈东东是否应承担赔偿责任及责任大小。
针对争议焦点，原审评判如下：公民的生命健康权受法律保护。本案当事人系近亲属关系，应互谅互让，和睦相处，构建和谐家庭和邻里关系。而当事人未采取正确处理方式，却相互辱骂、厮打，造成陈楼山受伤，对于纠纷的发生陈瓦山和陈东东负有一定责任，应承担相应的赔偿责任，因陈瓦山和陈东东共同实施侵权行为，造成陈楼山身体受伤，应当承担连带责任。陈楼山因其排水沟被堵，未采取恰当的处理方式，而是与陈瓦山相互辱骂，后相互厮打，自身有一定的过错，对损害结果的发生亦应承担一定的责任。综合全案，陈瓦山和陈东东对陈瓦山损失合理部分应承担50%的赔偿责任，陈东东虽当庭否认殴打陈楼山，但公安机关的处罚决定书和曹瑞、陈小利在公安机关的询问笔录均可证实陈东东打了陈楼山两拳，陈楼山的伤是陈瓦山和陈东东所致，予以确认。陈楼山要求陈瓦山和陈东东承担连带赔偿责任的诉讼请求，予以支持。依照法律规定，陈楼山的损失数额核定如下：1、医药费3500元，有医院医药费收据、住院病历、用药清单相互印证，予以认定。陈瓦山和陈东东称化验费查的全是血液方面的费用，不应支持。但该费用是医疗部门为治疗陈楼山伤情做的必要检查，系陈瓦山、陈东东造成陈楼山受伤产生的费用，对该辩解意见不予支持。2、误工费，陈楼山主张700元，�陈楼山未提供实际误工收入减少的证据，要求按每天100元计算误工费，证据不足，应参照安徽省2012年农、林、牧、渔业收入21612元计算，该项损失数额为414.47元（59.21元／天×7天）。因陈瓦山当庭也认可陈楼山受伤前在家种地和给别人看料子，陈楼山实际有收入，故陈瓦山和陈东东称陈楼山超六十周岁，达退休年龄，不应支付误工费理由不当，不予采纳。3、护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。陈楼山未提供护理人员收入情况，结合陈楼山的住院天数，参照安徽省2012年度居民服务和其他服务业平均工资31359元计算，陈楼山主张550.90元，符合法律规定，予以支持。陈瓦山和陈东东称陈楼山提供的用药清单中明确有护理费，该费用应该在陈楼山的护理费中扣除。经审查，陈楼山提供的用药清单中涉及的护理费是医院根据治疗需要而提供的医学护理所产生的相应的费用，除了医学护理外，结合陈楼山的伤情，家人有必要进行相应的生活护理，二者不能完全等同，陈瓦山和陈东东的此节辩解意见不能成立，不予支持。4、住院伙食补助费和营养费，依照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，按每天20元计算，陈楼山实际住院治疗7天，此项主张符合规定，予以认定。5、交通费，陈楼山未提供交通票据，该项损失酌定为35元（5元／天×7天）。上述数额总计4780.37元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人�共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、陈东东、陈瓦山于本判决生效后十日内赔偿陈楼山医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费合计2390.19元；二、陈东东、陈瓦山相互承担连带责任；三、驳回陈楼山的其他诉讼请求。案件受理费50元，由陈东东、陈瓦山负担24元、陈楼山负担26元。
一审判决宣判后，陈瓦山不服，向本院提起上诉称：一、陈东东未参与殴打陈楼山，陈楼山先辱骂陈瓦山，且先拿砖头打陈瓦山的，陈瓦山全身也多处受伤，并且为住院治疗花去医疗费3000余元。一审判决陈瓦山和陈东东按照50%比例赔偿陈楼山损失无法律依据，损失应由陈楼山�负。二、陈楼山年龄已超过六十周岁，主张误工费无法律依据，陈楼山是农民，护理费也应按照农民标准计算。综上，请求本院撤销原判，改判由陈楼山承担医药费等全部费用，诉讼费由陈楼山负担。
陈楼山未进行答辩。
双方当事人在二审期间提交的证据与一审相同，本院认证意见与一审一致。
本院二审认定的事实与一审一致。
根据陈瓦山的上诉理由及请求，本院归纳本案的争议焦点如下：一、对陈楼山的误工费应否予以支持，护理费的计算标准应如何确定；二、陈东东是否参与殴打陈楼山，当事人之间的责任比例应如何划分。
针对本案的争议焦点，本院评判如下：
关于争议焦点一。1、误工费。首先，陈楼山一审庭审时主张其平时在工地给人看料子，陈瓦山和陈东东一审法庭调查时亦认可陈楼山之前为别人看料子，对陈楼山关于存在误工损失的主张未提�异议。其次，陈楼山系农民，根据陈楼山和陈瓦山向公安机关所作陈述，事发当天双方因农田排水问题发生纠纷，陈楼山在事发前系进行农业生产。根据以上两点，陈楼山年龄虽已超过六十周岁，但尚在进行生产劳动，因住院导致误工，会产生误工损失，一审支持陈楼山关于误工费的诉请有事实和法律依据。2、护理费。陈瓦山上诉时对陈楼山住院会产生护理费无异议，对护理费的计算标准有异议。当事人均未提供证据证明护理人员的工资收入状况，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。一审在无法查明护理人员收入的情况下，按照上述规定，结合陈楼山住院天数和安徽省2012年度居民服务和其他服务业平均工资（31359元每年）计算误工费，符合法律规定。
关于争议焦点二。陈东东在一审宣判后未提起上诉，应视为服从一审判决。且陈东东系完全民事行为能力人，陈瓦山无权在上诉时代陈东东提出辩解意见，陈小利、曹瑞的证言和公安机关的行政处罚决定书相互印证，能证明陈东东参与殴打了陈楼山。从本案事发过程看，双方先相互辱骂，后相互厮打，造成陈楼山住院的后果。对陈楼山的损失，双方均有过错，一审结合本案实际情况，酌定陈瓦山和陈东东按照50%的比例承担赔偿责任允当。陈瓦山虽提出其因被陈楼山殴打，住院花去医疗费3000余元，但未提起反诉，本院对此节不予处理。
综上，陈瓦山的上诉理由均缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费负担按照一审判决执行；二审案件受理300元，由陈瓦山负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 永
代理审判员 胡 伟
代理审判员 王元元
二〇一四年一月七日
书 记 员 焦 波
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决�定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。