安徽省合肥市包河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0111刑初497号
公诉机关合肥市包河区人民检察院。
被告人郭翔，男，汉族，1986年7月8日出生，安徽省宿州市人，大专文化，某某公司业务经理，户籍地合肥市包河区。2016年5月27日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年6月4日被依法执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人王翊、王丹丹，北京盈科（合肥）律师事务所律师。
被告人马文良，男，汉族，1979年10月10日出生，安徽省肥西县人，大专文化，无业，户籍地合肥市包河区，现住合肥市，2015年1月29日因涉嫌犯破坏供用电信设施罪被依法取保候审至今。
合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉[2016]459号起诉书指控被告人郭翔、马文良犯破坏公用电信设施罪，于2016年7月8日向本院提起公诉并建议适用简易程序，本院依法适用简易程序审理至2016年8月19日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。合肥市包河区人民检察院指派检察员刘娟出庭支持公诉，被告人郭翔及其辩护人王翊、王丹丹，被告人马文良到庭参加诉讼。现已审理终结。
合肥市包河区人民检察院指控：
2014年，被告人郭翔在网上购买了一套伪基站设备，于2014年10月30日至2015年1月6日期间，按每天700元的价格雇佣被告人马文良，不定期的将“伪基站”设备放置在马文良驾驶的车辆内，由马文良操作设备，在本市包河区芜湖路万达商圈等人群密集度高的区域内，向不特定多的移动网络用户发送广告短信。2015年1月6日晚，马文良驾驶车辆在本市包河区万达广场附近利用伪基站向中国移动网络用户发送广告。导致84261用户通讯中断，被当场查获。
以上事实，公诉机关提供了书证、物证、证人证言、被告人的供述、鉴定意见、认定报告、辨认笔录、电子数据、户籍证明、归案经过等证据。公诉机关认为，被告人郭翔、马文良的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，构成破坏公用电信设施罪。提请本院依法予以惩处。
被告人郭翔对指控事实不持异议，被告人马文良对指控的罪名和事实均不持异议；二被告人均当庭表示自愿认罪，但被告人郭翔认为其罪名应为扰乱无线电通讯管理秩序罪。
被告人郭翔的辩护人对指控的事实不持异议，但认为郭翔应构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。理由：（1）被告人郭翔利用伪基站发送商业广告是违法利用电信频率，而电信频率并非属于电信设施的范畴，郭翔的行为对公用电信设施不构成破坏；公用电信设施是指为全社会提供的公共性、服务型电信设施，具有公益属性，且是各种有形的能用于传输电信信号的物体。（2）郭翔接其母亲电话得知有警察找其了解情况，并不知晓其已涉嫌犯罪且被网上追逃，否则会逃之夭夭，而是回到住处后被警察带走，后主动、如实交待其所涉犯罪事实，具有自首情节。（3）郭翔主观恶性较小，认罪、悔罪，本案社会危害性小，且其家庭很困难。建议通过非羁押的方式对其判处刑罚。
经审理查明：2014年10月30日至2015年1月6日期间，被告人郭翔提供伪基站设备一套，按每天700元的价格雇佣被告人马文良，并教会其操作伪基站设备，将“伪基站”设备放置于被告人马文良驾驶的皖AXXX**号黑色起亚轿车内，由被告人马文良操作设备，在本市包河区芜湖路万达广场、国购广场、步行街等人群密集度较高的商业区域内，按照被告人郭翔指令的信息内容，不时向不特定的移动网络用户发送广告信息。2015年1月6日晚，被告人马文良驾驶该车辆在本市包河区万达广场附近利用伪基站向中国移动网络用户发送广告信息，导致84261用户通讯中断至少120秒以内，被当场查获。
另查明：2016年5月26日，被告人郭翔接其母亲电话得知有公安民警来其住处，以为警察因其吸毒找其尿检事宜回到住处，后随公安民警归案。案发后，公安机关扣押涉案作案工具神舟牌笔记本电脑等伪基站设备一套、工作记事本一本；被告人郭翔、马文良分别退赔涉案违法所得20000元、7000元。另，被告人郭翔于2014年6月22日因吸毒被合肥市公安局常青派出所决定行政拘留十三日；被告人马文良经依法鉴定，其患有情感性精神障碍，作案时具有完全刑事责任能力。另被告人郭翔所在地社区居民委员会及司法行政机关表示愿意对郭翔进行监管，帮教等，建议对其实行社区矫正。
以上事实，由公诉机关提交并经当庭质证、认证的：手机信息，记事本，伪基站设备一套；证人杨某、宋某某、王某某的证言；两被告人的供述和辩解；合肥市精神病医院司法鉴定所[2016]精鉴字第279号司法鉴定意见书，合肥市公安局包河分局包公电检记[2015]001号电子物证检查分析报告及刻录光盘，中国移动通信集团安徽有限公司合肥分公司《关于伪基站设备导致用户通信中断的认定报告》，安徽省无线电管理委员会办公室合肥管理处皖无合[2015]4号《关于涉案犯罪嫌疑人以及无线电设备认定检测结果的函》，安徽省通信管理局《关于对涉案无线电设备认定结果的复函》；辨认笔录及照片，扣押物品清单，提取笔录及照片；户籍证明，抓获经过等证据证实，足以认定。
关于被告人郭翔及其辩护人提出郭翔构成扰乱无线电通讯管理秩序罪的辩解、辩护意见。经查：破坏公用电信设施罪，是指故意破坏公用电信设施，危害公共安全的行为。其中公用电信设施主要是指用于社会公用事业的通信设施、设备和其他公用的通信设施、设备，如国家电信部门的无线电发报设施，无线电通讯网络等。本案中，被告人使用的“伪基站”，在工作过程中非法占用公用通信频率，搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送短信，局部阻断公用通信网络信号，干扰无线通讯网络对公用电信产生影响，造成84261用户通信中断，危害公共安全，所破坏的无线电通讯网络属于公用电信设施的范畴，依法应当从一重罪以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。故被告人郭翔及其辩护人该节辩解、辩护意见，不能成立，本院不予采信。
本院认为：被告人郭翔、马文良使用伪基站设备非法占用公用电信频率，干扰公用电信网络信号，强行向不特定手机用户发送广告信息，破坏正在使用中的公用无线通讯网络，仅案发当日即导致84261用户通信中断，危害公共安全，两被告人的行为构成破坏公用电信设施罪。公诉机关指控二被告人的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人郭翔起主要作用，系主犯；被告人马文良起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。被告人郭翔、马文良到案后，能如实供述犯罪事实，可从轻处罚。庭审中，二被告人认罪态度较好，自愿认罪，真诚悔罪，主动退缴违法所得，且被告人马文良患有精神疾病，均可酌情从轻处罚。综上，并根据本案的犯罪事实、性质、情节、社会危害性等，以及被告人郭翔的帮教条件等，本院决定对被告人郭翔、马文良分别予以从轻、减轻处罚，并对被告人郭翔、马文良适用缓刑。辩护人与以上相同的辩护意见成立，本院予以采信；但被告人郭翔的辩护人关于郭翔具有自首情节的辩护意见，因被告人不具有因本案将自己置于公安机关处理的主动性，系被动到案，故辩护人的该节辩护意见，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭翔犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
二、被告人马文良犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年零六个月（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
三、退缴在案的违法所得二万七千元，予以没收，上缴国库；扣押的作案工具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 程梅翠
人民陪审员 张正凤
人民陪审员 吴 燕
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 杨翠兰
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百二十四条第一款破坏广播电视设施、公用电信设施，危害公共安全的，处三年以上七年以下有期徒刑；造成严重后果的，处七年以上有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。