徐州市鼓楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鼓民初字第2147号
原告某某架业有限公司。
法定代表人张某某。
委托代理人张某。
委托代理人张玉某。
被告某某建筑工程有限公司。
法定代表人李某某理。
委托代理人李喜某。
被告某某建筑工程有限公司某分公司。
负责人王某某。
被告费某某。
原告某某架业有限公司（以下简称某某公司）与被告某某建筑工程有限公司（以下简称某某）、某某建筑工程有限公司某分公司（以下简称某某某分公司）、费某某建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年8月3日受理后，依法组成合议庭，分别于2015年9月2日、2016年3月25日、5月13日公�开庭进行了审理，原告有限公司的委托代理人张玉某、张某、被告某某建筑工程有限公司的委托代理人李喜某、被告某某建筑工程有限公司的负责人王某某到庭参加诉讼。被告费某某经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。经合议庭评议，本案现已审理终结。
原告某某公司诉称，被告费某某以被告某某某分公司的名义与原告某某公司于2013年3月16日签订《汉中国际生活广场（外架）协议书》（某市鼓楼区汉中国际广场外架工程，位于某市复兴北路与煤港路交叉口附近），约定原告某某公司为被告某某某分公司提供脚手架施工服务，被告某某某分公司按照实际施工面积支付工程款。在合同签订之前即2013年3月6日，原告某某公司安排其工作人员张显葵将350000元交给被告费某某。合同签订后，被告某某某分公司一直没有通知原告某某公司进场施工，其构成违约。2013年11月27日，被告费某某向原告某某公司出具承诺书，承诺于2013年12月底退还保证金350000元，利息按月息1.5%计算，并承担原告某某公司为履行合同支出的费用25000元，但被告至今没有履行承诺。被告费某某系挂靠被告某某施工，故被告某某应承担连带责任。为维护原告合法权益，现诉至法院。诉讼请求：1、判令解除被告某某某分公司与原告某某公司于2013年3月16日签订的《汉中国际生活广场（外架）协议书》；2、判令三被告返还原告某某公司履约保证金350000元、实际损失25000元以及利息（从2013年3月7日起至被告实际给付之日止）；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告某某辩称，1、原告某某公司要求我公司返还履约保证金没有任何事实和法律依据。被告费某某并非我公司的工作人员，我公司与被告费某某之间不存在�告某某公司所说的挂靠关系。在庭审中，原告某某公司明确陈述350000元是交给被告费某某的，因此，该行为系原告某某公司与被告费某某之间的行为。2、依法驳回原告某某公司要求我公司承担责任的诉讼请求。
被告某某某分公司辩称，原告某某公司的诉讼请求没有法律依据。被告费某某不是我公司的工作人员，其签的合同上没有我公司的公章，其收取原告某某公司350000元是其个人行为，与我公司没有任何关系。请求依法驳回原告的诉讼请求。
被告费某某未到庭应诉，也未提供书面答辩意见。
经审理查明，2013年3月16日，被告费某某与原告某某公司签订《汉中国际生活广场（外架）协议书》，约定被告费某某将汉中国际生活广场的外墙脚手架一次性架搭设，毛竹片隔层铺设、脚手架安全网的搭设等劳务交由原告某某公司施工。2013年3月6日，张显葵代表原告某某公司向被告费某某支付350000元。2013年11月25日，被告费某某向案外人刘某某出具委托书，委托其全权负责处理张显葵就汉中工地架管协议的所有问题。2013年11月27日，被告费某某向原告某某公司出具承诺书，承诺于2013年12月底前退还保证金350000元，按月息1.5%计息，来徐费用25000元。
另查明，本院审理的（2016）苏0302民初字235号案件中，被告某某提供了被告某某与被告费某某、案外人刘某某签订《补充协议》；2013年6月10日，被告某某与案外人刘某某签订《企业内部承包协议书》证明案外人刘某某挂靠该公司施工，该公司收取2.5%的管理费用。
以上事实有《汉中国际生活广场（外架）协议书》、《承诺书》、2016年6月3日询问笔录、《企业内部承�协议书》、《补充协议》等以及原、被告双方当事人的陈述在卷佐证，本院予以确认。
一、关于原告某某公司要求解除2013年3月16日其与被告某某某分公司签订的《汉中国际生活广场（外架）协议书》的问题。
本院认为，《汉中国际生活广场（外架）协议书》首部甲方为某某某分公司，尾部甲方为费某某，原告某某公司签订的该协议书的相对方系被告费某某，而不是被告某某某分公司，且原告某某公司亦未提供证据证明被告费某某有权代表被告某某某分公司与原告某某公司签订协议书，亦未提供充分证据证明协议书的相对方系被告某某某分公司，因此，根据现有证据无法确认《汉中国际生活广场（外架）协议书》系原告某某公司与被告某某某分公司之间成立的合同，故原告某某公司的该主张事实依据不足，不予以支持。
二、关于原告某某公司要求被告返还履约保证金、支付来徐费用等的问题。
本案中，原告某某公司要求被告费某某返还履约保证金350000元、支付来徐费用25000元，本院认为，2013年11月27日，被告费某某向原告某某公司出具承诺书，承诺于2013年12月底前退还保证金350000元，按月息1.5%计息，来徐费用25000元。故被告费某某应按照承诺书向原告某某公司返还履约保证金350000元，并赔偿原告某某公司因来徐产生的损失25000元。
因被告费某某未即时返还履约保证金造成损失的，应予以赔偿,依照法律规定应支付逾期返还的利息（以350000元为本金，按照年利率18%，从2013年3月7日起计算至被告费某某实际给付之日止）。
三、关于被告某某与被告费某某的法律关系问题。
本案中，原告某某公司主张被告某某与被告费某某系挂靠关系，而被告某某则抗辩其与被告费某某系非挂靠关系。本院认为所谓挂靠，是指没有资质的施工人或资质低的施工人（××）借用有资质或资质高的施工企业（××）的名义承揽工程并向其交纳管理费的行为。挂靠施工的重要特征是挂靠人在施工中自负盈亏并需向××支付管理费。为了查明事实，本院依法调取了（2016）苏0302民初字235号案件中的询问笔录及被告某某在该案件中提供的《企业内部承包协议书》、《补充协议》，被告某某在询问笔录中明确陈述此两份协议予以证明案外人刘某某系挂靠该公司施工并收取管理费，并称2012年6、7月份，就涉案工程与被告费某某签订过《企业内部承包协议书》，之后又与费某某、刘某某签订了《补充协议》，2013年6月10日，被告某某与刘某某签订的《�部承包协议》，因被告某某未向法庭提供证据证明其向法庭提供的以上证据及在询问笔录中的陈述均系虚假的，故其对此应承担不利的法律后果。同时，原告某某公司向法庭提供2013年11月25日被告费某某向案外人刘某某出具的《委托书》，被告费某某委托案外人刘某某全权负责处理张显葵就汉中工地架管协议的所有问题。综上，本院认定就诉争工程被告费某某与被告某某之间系挂靠关系。
《江苏省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的意见》第二十五条规定，挂靠人××人名义订立建设工程施工合同，因履行该合同产生的民事责任，挂靠人××人应当承担连带责任。本案中，被告费某某与被告某某之间系挂靠关系，因被告费某某以被告某某某分公司的名义订立建设工程施工合同，且双方合同目的系施工某某的中标工程，故被告某某、某某某分公司就涉案款项应承担连带清偿责任。
被告费某某经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十六条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十四条之规定，判决如下：
一、被告费某某于本判决生效后十日内一次性向原告有限公司返还履约保证金350000元及利息（以350000元为本金，按照年利率18%，从2013年3月7日起计算至被告费某某实际给付之日止）、赔偿损失25000元；
二、被�某某建筑工程有限公司、某某建筑工程有限公司某分公司对上述款项承担连带清偿责任；
三、驳回原告有限公司其他的诉讼诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7080元（原告已预付），公告费300元，合计7380元，由被告费某某负担（该款与上述款项一并支付原告有限公司，被告某某建筑工程有限公司、某某建筑工程有限公司某分公司对该费用承担连带清偿责任。）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省某市中级人民法院。上诉人同时应依据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省某市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：江苏省某市中级人民法院；开户行：中国建设银行某永安支行；帐号32×××022；开户行地址：某市建国西路85号）。
审 判 长 林某某
审 判 员 匡 某
审 判 员 王 某
二〇一六年九月十八日
见习书记员 戴 某