中华人民共和国安徽省蚌埠市禹会区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0304民初1415号原告：汪民生，男，1990年10月15日出生，汉族，住中华人民共和国安徽省蚌埠市蚌山区，被告：安徽立阳纸业有限公司，住所地中华人民共和国安徽省蚌埠市怀远县经济开发区迎淮路与外环路交汇处（迎宾路5号），组织机构代码55017887-4。法定代表人：欧阳心，该公司董事长。被告：安徽宏宜纺织有限公司，住所地中华人民共和国安徽省蚌埠市怀远县经济开发区307省道收费站北侧，统一社会信用代码9134030069570138XR。法定代表人：王惠民，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾乃伍，安徽末济律师事务所律师。被告：欧阳心，男，1965年10月15日出生，台湾籍，现住中华人民共和国安徽省蚌埠市怀远县经济开发区，被告：王志玲，女，1966年5月14日生，汉族，住中华人民共和国安徽省蚌埠市龙子湖区，原告汪民生与被告安徽立阳纸业有限公司、安徽宏宜纺织有限公司、欧阳心、王志玲民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭对该案公开开庭进行了审理。原告汪民生，被告安徽宏宜纺织有限公司委托诉讼代理人顾乃武到庭参加诉讼，被告安徽立阳纸业有限公司、欧阳心、王志玲经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。汪民生起诉称：安徽立阳纸业有限公司于2016年2月26日向原告借款15万元，并签署了《借款合同》，约定借款于2016年3月9日到期。以上借款，由安徽宏宜纺织有限公司、欧阳心、王志玲提供了连带担保，借期至，原告多次催要，被告均未支付本息。故请求法院判令：一、四被告连带偿还借款15万元；二、请求四被告连带承担月息2%，从2016年2月26日计算至借款付清之日止的利息；三、本案诉讼费、保全费、律师费由被告承担。安徽宏宜纺织有限公司辩称：安徽宏宜纺织有限公司不承担担保责任。2月26日的借款合同上所盖安徽宏宜纺织有限公司公章是被告欧阳心盗取的，被告安徽宏宜纺织有限公司不知情。根据民法通则规定，有效民事行为要有当事人真实意思表示。且案涉合同所加盖的安徽宏宜纺织有限公司的印章已于2016年5月24日挂失声明作废。故上述加盖的其印章，不对安徽宏宜纺织有限公司产生法律效力；根据公司法第16条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。该担保行为违反法律规定，依法不能成立；原告与借款人欧阳心、安徽立阳纸业有限公司恶意串通损害被告安徽宏宜纺织有限公司利益，加盖安徽宏宜纺织有限公司公章行为应认定为无效；本案应中止审理。因欧阳心长期以安徽宏宜纺织有限公司名义借款或以其名义担保借款，用于个人挥霍，安徽宏宜纺织有限公司已在怀远县公安局报案，在台湾已经立案侦查，本案应中止审理。安徽立阳纸业有限公司、欧阳心、王志玲未作答辩。汪民生为证明其诉称事实，向本院提供了如下证据：1、原告身份证复印件，证明原告主体资格。2、全国企业信息系统查询单，证明被告注册地址及股东人员组成情况，证明欧阳心系安徽宏宜纺织有限公司股东。3、借款合同，证明借款及担保事实、借款期限、利息等约定。4、收据，证明合同履行事实及借款支付事实。5、转款回单，借记卡历史明细、电子回单，证明借款支付事实。安徽宏宜纺织有限公司为证明其抗辩，向本院提供如下证据：1、营业执照，证明被告主体资格。2、欧阳心所写说明（复印件），证明欧阳心所盖安徽宏宜纺织有限公司公章为其盗盖，安徽宏宜纺织有限公司不知情。3、欧阳心承诺书（复印件），证明欧阳心违背诚意，与他人串通。安徽立阳纸业有限公司、欧阳心、王志玲未向本院提供证据。汪民生、安徽宏宜纺织有限公司对对方所举证据的质证意见及本院认证如下：安徽宏宜纺织有限公司对汪民生所提交证据1、2无异议，经审核，本院予以采信；对证据3、4、5，安徽宏宜纺织有限公司对借款的事实无异议，但提出因不知情，达不到原告证明目的之抗辩意见。经审核，证据3、4盖有相应公章及当事人签字，系原件，本院予以采信，证据5盖有银行回单印章，本院予以采信；汪民生对安徽宏宜纺织有限公司所提交证据1无异议，本院予以采信，汪民生对证据2、3提出系复印件，对其真实性均有异议，且证据3即使真实，亦为公司内部文件，不能对抗第三人的抗辩意见，经审核，证据2、3均为复印件，安徽宏宜纺织有限公司未能提供原件，且原告不予认可，本院对其不予采信。安徽立阳纸业有限公司、欧阳心、王志玲未到庭发表质证意见，视为放弃质证权利，亦未向法院提交证据。根据以上认定的证据及当事人的陈述，本院认定以下事实：汪民生与安徽立阳纸业有限公司于2016年2月26日签订借款合同一份，约定：借款金额壹拾伍万元整，指定转入银行及卡号：欧阳心62×××02。该合同连带保证人为欧阳心、安徽宏宜纺织有限公司和王志玲。约定借期为2016年2月26日至2016年3月9日，约定届期未能归还，借款方除付利息外，并每天按借款总额的0.3%支付违约金，同时借款方需承担出借方实现债权所产生的全部费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师代理费、执行费、评估费、差旅费等各项费用）。同日，四被告向原告出具收据一份，落款处有四被告签章或签字，且盖有被告2法人王惠民之印章。当日，原告通过中国工商银行向合同指定账户62×××02转款15万元。借期届满原告催要未果，故诉至法院。另查明，欧阳心系安徽宏宜纺织有限公司股东，占股35%。本院认为：关于本案的法律适用问题。因被告欧阳心系台湾籍，本案系涉港台商事纠纷，应当比照涉外案件处理，因此本案涉及准据法的确认。《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。本案原、被告双方未约定解决纠纷所适用的准据法，综合本案看，我国大陆法律与本案联系最为密切，故本院确定本案纠纷适用大陆法律。汪民生与安徽立阳纸业有限公司的借款合同关系，其主体适格，合法有效。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应遵循诚实信用原则，及时全面履行约定或法定义务。安徽立阳纸业有限公司未及时归还借款，是引起本案纠纷的原因，应承担相应的民事责任。对原告要求安徽立阳纸业有限公司归还借款之诉请，本院予以支持。关于安徽宏宜纺织有限公司提出的其对借款不知情，原告与被告一存在恶意串通，其不应承担担保责任，因已经刑事报案，本案应中止审理等抗辩意见，因其均未能提供合法有效的证据予以证实，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”之规定，本院对其抗辩不予采纳。关于安徽宏宜纺织有限公司提出的案涉合同所加盖其公司的印章已于2016年5月24日挂失声明作废，故上述加盖的其印章，不对其产生法律效力之抗辩，经审查，案涉合同签订于挂失声明作废之前（2016年2月26日），对其抗辩不予支持。关于安徽宏宜纺织有限公司提出根据公司法第十六条规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议，该担保行为违反法律规定，依法不能成立之抗辩，本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定限额。公司为股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”之规定所约束的是公司行为，属于公司治理结构的调整范围，为管理性强制性规定，而非禁止性强制性规定，对外不具有约束力，且《中华人民共和国公司法》关于担保的条款没有规定违反上述强制性规定会导致公司与相对人签订的担保合同无效，该条款并不影响安徽宏宜纺织有限公司的担保责任。故，对其提出担保无效的抗辩意见本院不予支持。因案涉合同未约定担保期间，依据《中华人民共和国担保法》第二十六条规定，担保期间为六个月，从主债务履行期届满之日起计算，案涉借款于2016年3月9日到期，原告于2016年7月4日提起诉讼，未超过六个月，对其要求连带保证人欧阳心、安徽宏宜纺织有限公司和王志玲承担连带清偿责任之诉请，本院予以支持。关于原告要求四被告连带承担月息2%，从2016年2月26日计算至借款付清之日止的利息的诉讼请求，因合同未约定具体利息，但约定有“届期未能归还，借款方除付利息外，并每天按借款总额的0.3%支付违约金”。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定，该违约金约定过高，调整为年息24%，其起算日期为案涉借款借期届满之日即2016年3月9日，本院对其该诉请予以部分支持。关于原告要求被告承担诉讼费、保全费等诉讼请求。因案涉借款合同已对上述费用负担给予明确约定，且未违反法律强制性规定，该诉请，本院予以支持。安徽立阳纸业有限公司、欧阳心、王志玲经本院依法传唤未到庭应诉，视为自动放弃抗辩权，应承担相应法律后果。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于适用一、被告安徽立阳纸业有限公司于判决生效后十日内归还原告汪民生借款本金150000元，并以该款项为基础自2016年3月9日起按照年利率24%支付利息至实际还清借款之日；二、被告欧阳心、安徽宏宜纺织有限公司、王志玲对上述借款承担连带清偿责任；三、驳回原告汪民生其他诉讼请求。案件受理费3300元，保全费1270元，合计4570元，由被告安徽立阳纸业有限公司、安徽宏宜纺织有限公司、欧阳心、王志玲负担。如不服本判决，汪民生、安徽立阳纸业有限公司、安徽宏宜纺织有限公司、王志玲应自收到判决书之日起十五日内，欧阳心应自收到判决书之日起三十日内向本院递交上诉状及副本，上诉于安徽省蚌埠市中级人民法院。审 判 长  聂红梅审 判 员  蒋 涛代理审判员  李 庆二〇一七年二月十七日书 记 员  徐力媛