湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂06民终817号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司，住所地：枣阳市西环二路佳鑫庭院一楼。
主要负责人：赵鹏飞，中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司总经理。
委托诉讼代理人：叶祥，湖北真武律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘祥呈，男，1975年1月8日出生，汉族，住枣阳市。
委托诉讼代理人：肖良耀，枣阳市中兴法律服务所法律工作者；胡军，四川广府律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：曹亨斌，男，1974年7月22日出生，汉族，住枣阳市。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司（以下简称平安财保枣阳支公司）因与被上诉人刘祥呈、曹亨斌机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2016）鄂0683民初1120号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
平安财保枣阳支公司上诉请求：撤销一审判决，依法查清事实后改判上诉人不支付残疾赔偿金；二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：原审鉴定意见评定被上诉人刘祥呈构成十级伤残与实际伤情不符，且无法律依据。本案庭审后，上诉人审阅鉴定意见对其伤残有异议，多次联系被上诉人提供片子供核实伤残，被上诉人一直未予以提供。上诉人在原审已书面邮寄重新鉴定申请，原审法院在判决中未对该节事实进行认定，未口头或书面通知上诉人对鉴定申请的处理结果，亦未启动重新鉴定程序，故请求二审法院对其伤残准予鉴定，并按照重新鉴定意见核实损失。
刘祥呈辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。1、上诉人虽对鉴定意见提出了异议，但未提供相关证据证明其主张。2、一审认定的鉴定意见是双方共同同意的鉴定机构作出的，应依法予以采信。
曹亨斌未答辩。
刘祥呈向一审法院起诉请求：判令曹亨斌、平安财保枣阳支公司赔偿医疗费15584.22元、住院伙食补助费1800元、营养费4800元、残疾赔偿金54102元、被抚养人生活费5002元、误工费44520元、护理费8189元、交通费1600元、精神损害抚慰金4000元、鉴定费2000元，共计141597.22元。诉讼费由曹亨斌、平安财保枣阳支公司承担。
一审法院认定：2015年4月14日21时0分，曹亨斌驾驶其所有的鄂Ｆ×××××号小型普通客车，沿枣阳市民主路由西向东行驶至民主路沙店路口时，撞到行人刘祥呈，致刘祥呈受伤。2015年4月28日枣阳市交警大队作出枣公交认字（2015）第150414B号道路交通事故认定书，认定曹亨斌违反《道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶。”之规定，负事故的全部责任，刘祥呈无责任。刘祥呈受伤后在枣阳市第一人民医院住院治疗36天，支付医疗费14250.40元；在枣阳市晓琳药业有限公司购买三七粉等，支付医药费1253.82元；在枣阳市神农大药房购买铝合金拐杖一副，支付拐杖费80元。2016年5月30日，刘祥呈的伤情经襄阳中立法医司法鉴定所作出襄中立司医司鉴所（2016）法医初鉴字第0390号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）刘祥呈腰椎轻度滑脱后遗腰部活动功能障碍之损伤构成《道标》X(十)级伤残。（二）刘祥呈自2015年4月14日21时左右受伤之日起，所需误工期、护理期分别如下：A.需误工期建议确定为120日。B.需他人护理期建议确定为60日，每日需1人护理。（三）上述刘祥呈人身损伤，自此次鉴定之日的后期不需要特殊治疗。刘祥呈因此支付鉴定费2000元。事故发生后，曹亨斌为刘祥呈垫付医疗费7000元，向枣阳市交警大队预防事故款5000元，此款刘祥呈已经领取。
一审另查明：曹亨斌驾驶的鄂Ｆ×××××号小型普通客车在平安财保枣阳支公司投保了交强险和商业第三者责任险，保险期间自2015年1月2日0时起至2016年1月1日24时止，其中商业第三者责任险的赔偿限额为5万元，并购买不计免赔险种。
一审又查明：刘祥呈户籍所在地为枣阳市××办事处××号，系非农户口，其自2014年8月1日起与现有园田源物流有限公司签订了为期两年的劳动合同，一直从事经理助理工作，月平均工资收入为4283.33元。刘祥呈自2015年4月14日发生交通事故后在家休养，无工资收入。刘祥呈之父刘发启，身份证号码为，刘祥呈之母邱海荣，身份证号码为，该二人婚后生育三子一女，分别为长子刘祥瑞，次子刘祥林，三子刘祥呈女儿刘祥芝；刘祥呈与胡春梅婚后生育一女刘畅，身份证号码为。
一审还查明：2016年度，湖北省城镇居民人均可支配收入为27051元/年，城镇居民人均消费性支出为18192元/年，居民服务和其他服务业在岗职工年平均工资收入为31138元/年。
一审法院认为：曹亨斌驾驶车辆时未能确保安全，撞到行人刘祥呈，造成刘祥呈受伤。该事故经交警部门认定，曹亨斌负事故的全部责任，刘祥呈无责任。该事故认定双方当事人均无异议，一审法院予以采信。因肇事车辆在平安财保枣阳支公司投保了交强险和商业第三者责任险，该车在保险期间内发生交通事故，刘祥呈的各项损失首先由平安财保枣阳支公司在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，依照保险合同的约定再在商业第三者责任险限额内赔偿；仍有不足的，由侵权人按责予以赔偿。综上，针对刘祥呈的诉请、曹亨斌、平安财保枣阳支公司的答辩，一审法院根据双方提交的证据，结合本案实际情况并依照相关法律规定对双方争议项目、数额审核，确定刘祥呈的损失如下：
（1）医疗费15442.42元；
枣阳市第一人民医院住院医疗费票据，枣阳市晓琳药业有限公司发票，该费用系刘祥呈受伤后为治疗事宜已经实际发生的费用，一审法院对此予以确认。
（2）住院伙食补助费720元；
刘祥呈住院36天，计算公式：20元/天×36天=720元。刘祥呈诉请1800元过高，一审法院按720元计算。
（3）营养费720元；
刘祥呈出院医嘱需要加强营养，一审法院根据刘祥呈伤情、住院期限，予以确认。计算公式：20元/天×36天=720元。刘祥呈诉请4800元过高，一审法院按720元计算。
（4）误工费13706.66元；
刘祥呈因伤住院36天，出院医嘱卧床休息2月，同时对症、支持治疗；加强营养。其误工损失日为96日，一审法院结合刘祥呈伤情、住院期限予以确认。刘祥呈提供证据其在发生交通事故受伤前一直从事经理助理工作，月平均工资收入为4283.33元，故其误工费可参照实际减少的收入进行计算。计算公式4283.33元/月÷30天×96天=13706.66元。刘祥呈诉请44520元过高，一审法院按13706.66元计算。
（5）护理费5118.58元；
刘祥呈因伤住院36天，襄阳中立法医司法鉴定所鉴定意见其护理期限为60日，每日需一人护理，一审法院结合刘祥呈伤情、住院期间予以确认。刘祥呈未提交护理人员收入明细和从业单位证明，故护理人员可参照2016年度居民服务和其他服务业年平均工资收入为31138元/年进行计算。计算公式：31138元/年÷365天×60天=5118.58元。刘祥呈诉请8189元过高，一审法院按5118.58元计算。
（6）残疾赔偿金54102元；
刘祥呈系非农户口，长期从事物流公司经理助理工作，收入来源和消费支出均来源于城镇，故刘祥呈诉请按照城镇标准计算残疾赔偿金的请求，一审法院予以支持。刘祥呈损伤被评定X级。参照2016年本省城镇居民人均可支配收入标准和伤残的赔偿指数，一审法院核定该残疾赔偿金为54102元。计算公式：27051元/年×20年×10%=54102元。
（7)残疾辅助器具费141.75元；
刘祥呈因本次交通事故致其十级伤残，购买拐杖一只、坐便器一只，有购货发票为凭，一审法院予以保护。
（8）精神损害抚慰金3000元；
刘祥呈因本次交通事故致X级伤残，必将给其精神上造成伤害，结合刘祥呈的过错程度、经济能力、获利情况、当地平均生活水平，精神损害后果等因素，刘祥呈诉请4000元过高，一审法院酌情保护3000元。
（9）被抚养人生活费2728元；
其母邱海荣，被抚养年限6年，生活费为2728元（18192元/年×6年×10%÷4人）。
（10）鉴定费2000元；
有鉴定意见书和鉴定费发票为凭，一审法院予以支持。
（11）交通费1000元；
刘祥呈住院36天，其为治疗、护理、鉴定确定需要支出交通费，刘祥呈诉请1600元过高，一审法院酌情保护1000元。
上述（1）-（11）项合计98679.41元，首先由平安财保枣阳支公司在交强险责任限额内赔偿，即医疗费用限额内赔付10000元（医疗费15442.42元、住院伙食补助费720元、营养费720元，计16882.42中的10000元）、死亡伤残赔偿限额内赔付79796.99元（包括残疾赔偿金54102元、被抚养人生活费2728元、精神损害抚慰金3000元、残疾辅助器具费141.75元、误工费13706.66元、护理费5118.58元、交通费1000元，计79796.99元；余额6882.42元，由平安财保枣阳支公司在商业第三者责任险限额内承担赔偿责任。鉴定费2000元，应由实际侵权人曹亨斌承担赔偿责任，由于事故发生后，曹亨斌已经向刘祥呈赔付12000元，二者冲抵后刘祥呈应当返还10000元。对刘祥呈诉请超过一审法院审定部分，一审法院不予支持。平安财保枣阳支公司辩称不应承担本案诉讼费、鉴定费的意见，符合保险合同的约定，一审法院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第三十条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司赔付刘祥呈各项损失96679.41元，于本判决生效后五日内付清；二、刘祥呈返还曹亨斌垫付款10000元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回刘祥呈的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1008元，由曹亨斌负担，自本判决生效后三日内交纳。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审认定事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人平安财保枣阳支公司认为其在一审中对被上诉人刘祥呈的伤残鉴定有异议，向原审法院邮寄了书面重新鉴定申请，但原审法院未对该节事实进行认定，亦未启动重新鉴定程序，请求改判上诉人不支付残疾赔偿金。经审查，原审卷宗未发现上诉人平安财保枣阳支公司上诉陈述的其邮寄的重新鉴定申请书，二审中，其亦未提供相应证据证明其已向原审法院邮寄过书面的重新鉴定申请，故上诉人的该主张，本院不予采信。上诉人平安财保枣阳支公司在上诉状中请求本院对刘祥呈的伤残重新进行鉴定，但其未说明重新鉴定的理由，亦未举证证明重新鉴定的相关依据，故本院对该申请不予支持。
综上所述，中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费341元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司枣阳支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 柴 勇
审判员 杜丹丹
审判员 王定强
二〇一七年六月十九日
书记员 李 晶