重庆市第四中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝四中法民终字第01138号
上诉人（原审原告）：方安富，男，汉族，1963年7月9日出生，重庆市石柱土家族自治县人，城镇居民，住重庆市石柱土家族自治县。
委托代理人：刘育刚，重庆经冠律师事务所律师。
委托代理人：冉启碧，重庆经冠律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴拥森，男，汉族，1978年5月10日出生，湖南省宁乡县人，现役军人，住重庆市彭水苗族土家族自治县。
委托代理人：邓显兵，重庆渝东律师事务所律师
被上诉人（原审被告）：吴勇武，男，汉族，1982年1月7日出生，湖南省宁乡县人，农村居民，住湖南省宁乡县。
委托代理人：邓显兵，重庆渝东律师事务所律师。
上诉人方安富因与被上诉人吴拥森、吴勇武提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院于2015年7月20日作出的（2015）彭法民初字第02058号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月28日对上诉人方安富的委托代理人刘育刚及被上诉人吴拥森、吴勇武共同的委托代理人邓显兵进行了询问。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：2012年8月13日，方安富在为吴勇武开设的方师傅餐馆送餐途中因交通事故受伤。2012年8月17日，重庆市石柱土家族自治县公安局交通巡逻警察大队作出渝公交认字（2012）第00117号《道路交通事故认定书》，认定事发当日，刘云龙驾驶渝HT71**号普通二轮摩托车从石柱到下路，在石柱县南宾镇城南大道桥头场至垃圾处理厂路段“欧尚雅”纺织厂门口，与从纺织厂大门出来由方安富骑的二轮自行车相撞，造成方安富受伤。该《道路交通事故认定书》认定方安富与刘云龙承担事故的同等责任。2013年8月12日，方安富向石柱土家族自治县人民法院提起诉讼，要求刘云龙及中国人民财产保险股份有限公司石柱支公司赔偿其各项损失共计273666.19元，该院经审理后，于2014年8月26日作出（2013）石法民初字第02342号民事判决书，认定方安富的各项损失共计217251.67元，判决由中国人民财产保险股份有限公司石柱支公司在交强险限额内赔偿120000元，不足部分由刘云龙承担60%的责任即58351元，其余40%的责任即38900元由方安富自行承担。（2013）石法民初字第02342号民事判决书已生效，判决确定的中国人民财产保险股份有限公司石柱支公司及刘云龙的赔偿义务已兑现。
另查明：2012年9月12日，吴拥森向方安富出具《担保书》一份，载明：“方安富：你被我弟弟店主吴勇武雇佣在石柱县南宾镇下街石柱中学初中部对面方师傅餐馆务工，2012年8月13日你在为餐馆送餐的途中被摩托车撞伤。现你处于治疗期中，尚无法进行伤残评定，我弟弟欲转让餐馆回老家湖南。我现在向你担保：在你治愈后进行伤残评定，有关赔偿费用按国家法律相关规定计算，由我接受我弟弟吴勇武的委托与你协商，协商不成，你可向人民法院起诉，由我负责通知吴勇武到庭应诉，若他不到庭，法院按缺席判决。无论是调解或判决后，由我代表吴勇武向你承担事故责任以及相关赔偿费用，以我的工资担保代为先行支付，担保人吴拥森愿意接受吴勇武的委托，处理相关事宜。特此担保担保人身份证号码：430124197805109774担保人：吴拥森（签名捺印）二○一二年九月十二日”。该《担保书》附了吴勇武及吴拥森的身份证复印件、吴拥森的工资证明、吴勇武给吴拥森出具的委托书。同日，重庆市石柱土家族自治县公证处作出（2012）渝石证字第305号公证书，对《担保书》进行公证。
因双方就赔偿事宜过协商未达成一致意见，方安富起诉，要求吴拥森、吴勇武赔偿方安富因务工受伤的赔偿差额38900元，并承担本案的案件受理费。吴拥森、吴勇武答辩称：1.不论方安富是以机动车交通事故责任纠纷起诉还是以提供劳务者受害责任纠纷起诉，均应由方安富自行承担其所诉称的38900元，因为这是方安富自身的过错造成的；2.方安富与吴拥森之间不存在雇佣关系。请求驳回方安富的诉讼请求。
一审法院认为，本案争议的焦点在于方安富主张吴拥森、吴勇武赔偿其在机动车交通事故责任纠纷案中未获赔偿38900元的诉讼请求是否成立？现分析评判如下：首先，方安富主张吴拥森是方师傅餐馆的业主之一，吴拥森是接受方安富劳务的人，但其未举示证据证明这一事实，方安富主张的该事实不能成立，不予认定。虽吴拥森曾向方安富出具《担保书》并经公证机关公证，但该《担保书》只是说明了吴拥森愿意代表吴勇武来处理纠纷及代为履行赔偿义务，并不能说明吴拥森与方安富就方安富受伤的责任形成了赔偿协议，也不能据此认定吴拥森应当对方安富的受伤承担侵权责任。其次，方安富主张的法律关系是提供劳务者受害责任纠纷，本案中接受劳务的人为吴勇武，提供劳务的人为方安富，方安富在为餐馆送餐过程中因交通事故受伤，属于在提供劳务的过程中因第三人侵权受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。从该规定看，雇员在提供劳务过程中受到第三人侵权的，既可以直接向第三人请求损害赔偿，也可以请求雇主承担赔偿责任，第三人是损害赔偿的最终责任者，第三人与雇主两者责任的原因一是基于侵权，一是基于提供劳务关系，发生原因不同，但是赔偿对象、内容一致，亦是基于同一事实，两者属于不真正连带之债。本案中，方安富受雇于吴勇武为其提供劳务，其在雇佣过程中因交通事故遭受人身损害，刘云龙为事故肇事方实为实施侵权行为的第三人，与吴勇武承担不真正连带责任，在不真正连带之债的关系中，其中一个责任人承担责任后，受害人的请求权获得满足，实体权利已经得到保护，受害人不能就同一损害向另一责任人主张权利，即不能获得双重赔偿。第三，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。方安富在本案中主张的38900元是其在机动车交通事故责任纠纷的判决中未得到赔偿的部分，而该部分是人民法院根据方安富自己在交通事故中承担事故的同等责任，确定由其承担的责任，这是基于方安富自己的过错而应由其自身承担的责任。据此，也不能判由吴拥森、吴勇武承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决：驳回方安富的诉讼请求。案件受理费400元（方安富已预交200元），减半收取为200元，由方安富负担。
宣判后，方安富不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，改判支持上诉人一审的诉讼请求，一、二审诉讼费由上诉人负担。理由为：1.吴拥森是吴勇武的代理人，也是赔偿义务的担保人，且吴拥森是餐馆的老板之一，原审未认定吴拥森的赔偿义务错误；2.交通事故中的责任与提供劳务中的责任，在责任方式、责任构成、归责原则等均不相同，上诉人在劳务中没有违法违纪行为，最多只应承担5%－10%的责任，原审认定上诉人在交通事故中的责任与提供劳务中的责任等同错误；3.从良心、道义及公平合理的角度，被上诉人亦应当分担上诉人部分损失。
被上诉人吴拥森、吴勇武答辩称：1.原审认定事实清楚，上诉人系为被上诉人工作期间发生的交通事故，按当时情况，上诉人可以申请工伤赔偿，但上诉人一直未按工伤的要求处理；2.即使按提供劳务者受害责任纠纷处理，根据《侵权责任法》第三十五条之规定，上诉人有过错亦应承担责任，而上诉人在交通事故中的过错就是其在提供劳务中的过错，上诉人没有理由再要求赔偿；3.餐馆与吴拥森没有关系，是吴勇武在经营，事故发生后吴拥森也支付了上诉人5000元。
本院二审查明的事实同于一审法院查明的事实。
本院认为，本案系方安富要求吴拥森、吴勇武承担方安富于提供劳务过程中发生交通事故未获赔偿的38900元损失而产生的提供劳务者受害责任纠纷。本案审理中，双方当事人争议的焦点在于吴拥森、吴勇武应否承担38900元的赔偿责任，现就此分析认定如下：一方面，方安富于从事雇佣活动中发生交通事故受伤产生的损失，经方安富以机动车交通事故责任纠纷起诉，生效判决明确交通事故侵权人承担60%的责任及保险公司承担12万元的交强险赔偿责任，受害人方安富因自己过错承担40%的责任即承担38900元损失是事实。另一方面，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，赋予雇员于雇佣活动中受雇佣关系外第三人侵害造成人身损害选择赔偿主体的权利，并明确了第三人为终级责任人承担侵权责任，雇主承担责任后可向第三人追偿即雇主承担的是替代责任的内涵。鉴于此，本案中作为雇员的方安富于事实上选择了其受到损害的终级责任人――雇佣关系外的第三人即机动车交通事故责任人主张了赔偿权利，此系方安富对法律赋予权利的处分，应当予以尊重，方安富于之后再起诉承担替代责任的雇主吴勇武承担其未获得赔偿部分损失，于法无据，原审对此认定正确，本院予以确认。由此，吴拥森是否亦为雇主及应否承担担保责任，不影响本案的处理，本院在此不作评述。综上，上诉人方安富上诉的理由均不能成立，相应上诉请求本院不予支持，原审对本案的处理结果正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》条一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人方安富负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁咏梅
审 判 员 何 玉
代理审判员 陈明生
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 高红林