江苏省江阴市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）澄徐民初字第00175号
原告张坚。
委托代理人陈军，江苏大桥律师事务所律师。
被告吴钢。
被告吴银华。
被告江阴市徐霞客环西面馆。
经营者吴钢。
原告张坚与被告吴钢、吴银华、江阴市徐霞客环西面馆（以下简称环西面馆）物权纠纷一案，本院于2015年3月18日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告张坚及其委托代理人陈军、被告吴银华到庭参加诉讼，被告吴钢、环西面馆经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告张坚诉称：他和吴钢、吴银华系江阴市徐霞客镇璜塘教师新村同一幢楼内住户，该幢楼房使用性质为住宅。自2013年1月，吴钢、吴银华将24幢102室违法装修为餐馆并对外经营，2014年9月，吴钢领取了江阴市徐霞客环西面馆个体工商户营业执照，实际由吴银华经营。经营期间，餐馆经营造成的噪音、油烟污染严重影响他的居住环境，吴钢、吴银华的行为严重侵害了相邻业主的合法权利。另外，吴钢、吴银华在对餐馆装修过程中擅自改变房屋结构及配套设施的用途、结构、外观，致使他居住的房屋多处严重开裂，危及他居住房屋安全，室外违章搭建、占用公用面积，侵害了业主的共有权利。根据物权法第七十一条、第七十七条的规定，业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房，业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。民法通则规定，给相邻方造成妨害或者损失的，应当停止侵害，排除妨害，赔偿损失。请求判令：1、吴钢、吴银华立即停止侵权行为，恢复江阴市徐霞客镇环北路教师新村24幢102室住宅使用用途，消除因违法装修造成他住房的危险；2、吴钢、吴银华赔偿他房屋修缮损失20000元；3、本案诉讼费由吴钢、吴银华承担。
被告吴银华辩称：他没有对张坚的房屋造成损伤，房子是他的，有权在里面开店，他不会赔偿张坚损失；面馆以前是他经营的，现在传给他儿子吴钢经营，他不参与经营，面馆在102室已开了8年。
被告吴钢、环西面馆未作答辩，亦未举证。
经审理查明：张坚系江阴市徐霞客镇璜塘环北路教师新村24幢302室所有权人。吴银华系江阴市徐霞客镇璜塘环北路教师新村24幢102室所有权人。江阴市徐霞客镇璜塘环北路教师新村24幢102室由吴钢用于开办江阴市徐霞客环西面馆，该面馆的登记经营者为吴钢，营业执照核准时间为2014年9月17日。吴银华与吴钢系父子关系。2015年3月18日，张坚以吴钢、吴银华为共同被告具状起诉来院。审理中，因民事诉讼法司法解释的颁布，本院依职权追加环西面馆为本案共同被告。
另查明：2014年12月8日，张坚曾报警称房子要塌了，楼下101室的人正在把承重墙拆掉，要开饭店，他的三楼承重墙上都是裂纹。民警处警经过及结果为：张坚认为楼下住户徐霞客镇璜塘教师新村24幢101室银华面馆装修，造成其家中徐霞客镇璜塘教师新村24幢302主卧及次卧的顶楼天花板有三道裂痕，遂报警求助，处警后民警明确告知张坚房屋质量问题可以直接向建管所咨询，对房屋的损失可经有关部门鉴定后，双方可协商解决或通过司法途径解决。
审理中，张坚申请对其房屋室内墙面裂痕是否因江阴市徐霞客镇璜塘环北路教师新村24幢102室装修导致进行鉴定，本院依法委托南京东南建设工程安全鉴定有限公司进行了鉴定，该公司于2015年10月出具鉴定报告，载明：根据现场检查及调查结果，涉案房屋已使用多年，未发现结构性损伤，主要为拼板缝、墙面粉刷裂缝、地板起翘等。涉案房屋位于三楼，装修改造房屋位于一楼，且拆除墙体为窗下非承重墙。因此张坚房屋既有裂缝等的产生与一楼装修改造无因果关系。但是，由于施工中采用榔头敲除墙体等具有一定振动的施工方法，因此不排除装修改造施工振动对张坚房屋的拼板缝和墙面粉刷裂缝的发展有一定不利影响。鉴定结论为：1、涉案房屋目前存在的裂缝等产生和一楼装修改造施工没有因果关系。2、不排除一楼装修改造施工产生的振动对涉案房屋的拼板缝和墙面粉刷裂缝的发展有一定不利影响。为此，张坚支付鉴定费18000元。张坚对该结论不予认可，要求重新鉴定，但未提供证据证明本次鉴定符合重新鉴定的条件，本院于庭审中告知张坚其重新鉴定申请不符合法律规定，本院不予准许。
上述事实，有房屋所有权证、照片打印件、接处警工作登记表、个体工商户准予开业登记通知书、鉴定报告、鉴定费发票等及当事人的陈述在卷予以佐证。
本院认为：业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房，业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意；业主将住宅改变为经营性用房，未按照物权法第七十七条的规定经有利害关系的业主同意，有利害关系的业主请求排除妨害、消除危险、恢复原状或者赔偿损失的，人民法院应予支持。业主将住宅改变为经营性用房，本栋建筑物内的其他业主，应当认定为物权法第七十七条所称“有利害关系的业主”。本案中，吴银华将其102室住宅提供给儿子吴钢开设环西面馆，属于法律规定的将住宅改为经营性用房，该行为应当经有利害关系的业主同意，吴银华未提供证据证明有利害关系的业主同意其用住宅开设面馆的事实，应承担举证不能的法律后果，张坚系有利害关系的业主，有权要求吴银华排除妨害、消除危险、恢复原状或者赔偿损失，故张坚要求恢复江阴市徐霞客镇璜塘环北路教师新村24幢102室住宅用途的主张有事实和法律依据，本院依法予以支持，吴钢应停止在涉案房屋继续经营环西面馆，由吴银华恢复房屋的住宅用途。
张坚主张涉案102室房屋装修时擅自改变房屋结构及配套设施的用途、结构、外观，致使他居住的房屋多处严重开裂，危及他居住房屋安全，要求吴钢、吴银华、环西面馆赔偿损失20000元，但经鉴定机构鉴定，涉案302室房屋目前存在的裂缝等产生和一楼装修改造施工没有因果关系，张坚亦未就损失20000元举证，故对张坚要求赔偿20000元的诉讼请求本院依法不予支持。因张坚主张的房屋裂缝等和一楼装修改造施工没有因果关系，故鉴定费应由张坚自行承担。张坚申请重新鉴定，但未提供证据证明鉴定符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定，故本院不予准许。
综上，依照《中华人民共和国物权法》第七十七条、《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下：
一、吴钢应于本判决发生法律效力之日起90日内停止在江阴市徐霞客镇璜塘环北路教师新村24幢102室经营江阴市徐霞客环西面馆。
二、吴银华应于本判决发生法律效力之日起90日内恢复江阴市徐霞客镇璜塘环北路教师新村24幢102室的住宅用途。
三、驳回张坚的其他诉讼请求。
案件受理费300元（张坚已预交），由张坚负担150元，由吴银华负担150元。吴银华负担的部分于本判决发生法律效力之日起10日内给付张坚。
鉴定费18000元（张坚已预交），由张坚负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时向该院（开户银行：中国工商银行无锡城中支行，账号：11×××05）预交上诉案件受理费。
审 判 长 康晓光
代理审判员 施君晟
人民陪审员 赵永生
二〇一五年十二月三日
书 记 员 陈蓉蓉
本案援引法律条款
《中华人民共和国物权法》
第七十七条业主不得违反法律、法规以及管理规约，将住宅改变为经营性用房。业主将住宅改变为经营性用房的，除遵守法律、法规以及管理规约外，应当经有利害关系的业主同意。
《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》
第十条业主将住宅改变为经营性用房，未按照物权法第七十七条的规定经有利害关系的业主同意，有利害关系的业主请求排除妨害、消除危险、恢复原状或者赔偿损失的，人民法院应予支持。
将住宅改变为经营性用房的业主以多数有利害关系的业主同意其行为进行抗辩的，人民法院不予支持。
第十一条业主将住宅改变为经营性用房，本栋建筑物内的其他业主，应当认定为物权法第七十七条所称“有利害关系的业主”。建筑区划内，本栋建筑物之外的业主，主张与自己有利害关系的，应证明其房屋价值、生活质量受到或者可能受到不利影响。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二十七条当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：
（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；
（二）鉴定程序严重违法的；
（三）鉴定结论明显依据不足的；
（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。