上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初65148号原告：杭州亚特斯医疗用品有限公司，住所地浙江省杭州市。法定代表人：朱彦，执行董事。委托诉讼代理人：凌琳，上海汇臻律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈敏涛，上海汇臻律师事务所律师。被告：碧迪医疗器械(上海)有限公司，住所地中国(上海)自由贸易试验区富特北路XXX号三层348部位。法定代表人：邓建民，董事长。委托诉讼代理人：赵敏，君合律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：霍祖龙，君合律师事务所上海分所律师。原告杭州亚特斯医疗用品有限公司与被告碧迪医疗器械(上海)有限公司借用合同纠纷一案，本院于2016年9月2日立案后，依法适用简易程序，于2016年10月20日公开开庭进行了审理。因本案与另案的审理结果有直接关联，须等待另案审结，故本案转为普通程序审理并依法中止，恢复审理后，本院于2017年5月4日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人凌琳、被告委托诉讼代理人赵敏、霍祖龙到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杭州亚特斯医疗用品有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除原、被告签订的《设备借用协议》、《维修保养合同》；2、判令被告赔偿原告可预期利润损失人民币(以下币种同)323,076.92元；3、判令被告退还未到期的维修保养费8万元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告自2012年起签订经销商协议，一年一签，最后一份协议于2015年9月30日到期。2014年6月10日，原告与永康市妇幼保健院(以下简称永康保健院)签订《合作协议》，约定原告向永康保健院提供FX200的血培养仪器(以下简称本案设备)一套，合作期5年，合作期内永康保健院保证所有本案设备的配套试剂及相关耗材均向原告订购，设备产权属被告所有，原告负责设备的安装调试和日常维修保养，保修期5年。2014年6月13日，原、被告签订《设备借用协议》，约定被告向原告出借本案设备一套，置于永康保健院使用；借期5年，从安装日始；原告承诺每年向被告采购96箱耗材(每箱装有50瓶耗材)，每箱价格1,200元，年度金额115,200元；如任一年中累计的产品采购没能达到承诺数量，则原告应向被告交足承诺的年度金额。同时原、被告还签订了《维修保养合同》，约定本案仪器的维修保养费为5年10万元。原告于2014年7月3日向被告支付了该10万元，被告于2014年7月7日向原告交付了本案设备，并于7月15日安装，之后如约向原告提供耗材。至2015年9月30日，原、被告签订的《经销合同》因有效期届满而终止，原告要求被告履行《设备借用协议》，继续供应耗材，被告屡次以原告已非其经销商而拒绝供货。原告认为，根据《设备借用协议》第D条的表述，被告提供耗材的义务不以原告的经销商身份为前提，原告要求被告供货不是依据经销商协议，而是依据《设备借用协议》。现被告拒绝供应耗材的行为构成违约，《设备借用协议》的合同目的已无法实现，故起诉来院。审理中，原告明确诉请2的计算方式如下：《设备借用协议》目前尚余借用期45个月，按约被告应供应耗材8箱/月，两类耗材的合同价(含税)均为1,200元/箱，而原告向永康保健院的售出价(含税)分别为2,250元/箱，价差分别为1,050元，按照增值税率17%计算出不含税价差，再用不含税价差×8箱×45个月计算得出逾期利润损失；诉请3的计算方式如下：《维修保养合同》约定维修保养费平均为2万元/年，被告自2015年9月起不再提供耗材，而永康保健院不可能同意使用非被告品牌型号的耗材，故当时即应停止计算使用期间，相当于《设备借用协议》仅履行1年，剩余8万元维修保养费被告应予返还。被告碧迪医疗器械(上海)有限公司辩称：一、原告所述的《设备借用协议》、《维修保养合同》缔结过程属实，合同经双方盖章确认，被告认可两份合同成立并生效。本案设备于2014年7月7日交付，并于7月15日安装。故被告已履行《设备借用协议》项下的出借义务，那些被告已接受的采购耗材订单被告也均已履行，故被告不存在违约。《设备借用协议》第G条载明，除非被告事先同意，否则采购订单对被告无强制力，销售耗材与出借设备是不同的法律关系，被告有权决定是否接受原告的采购订单。第N条第3款载明被告享有任意解除权(提前90天即可)；《维修保养协议》也未约定被告须在5年内持续供货，故被告在两份合同项下均不负有供货义务。双方间的经销协议已于2015年9月30日到期，之后也未续签。原告现单方提出解除《设备借用协议》、《维修保养合同》，被告同意解除，但不同意赔偿所谓可预期利润损失。二、被告确于2014年7月3日收取了原告的10万元维修保养费，并出具了增值税发票。如《设备借用协议》解除后原告返还了本案设备，则被告同意返还未到期的维修保养费，未到期部分应从合同解除日起计算。但对已发生的维修保养费应自被告的维修保养义务发生之日即2014年6月13日起算至法院判决合同解除之日止。针对被告的答辩，原告补充诉称：一、《设备借用协议》项下，被告的主要合同义务是出借设备及提供耗材。因设备只有依靠耗材使用起来才能产生利润，原告的获利点就是耗材差价，故才会在第F条中承诺采购量。原告既承诺了购买量，被告就应承担供货量范围内的供货义务。被告也并非无偿出借，维修保养费就是变相的借用费。《设备借用协议》是被告制作的格式合同，其中的第G条排除了原告获利的权利，其赋予被告拒绝订单的权利，与第F条矛盾；第N条第3款排除了原告抗辩及救济的权利，也未向原告提示说明，均为无效。二、被告以原告已非经销商为由拒绝供货，但签约时被告就很清楚其能单方决定原告将来能否做经销商，而原告不可能预见到被告在5年内会以该理由拒绝提供耗材。故《设备借用协议》对原告是不公平的。三、认可本案设备所有权是被告的，目前本案设备存放在永康保健院，合同解除后被告可随时取回。为证明其诉称，原告提交以下证据：证据1、《设备借用协议》(公证书第27-28页)、被告出具的《出库单》，共同证明原、被告就本案设备形成借用合同关系，其中包括耗材采购承诺，被告已交付本案设备；证据2、《维修保养合同》(公证书第P29-30页)、渤海银行网上银行交易电子回单、增值税发票，共同证明原、被告就本案设备维修保养合同，原告已支付10万元维修保养费；证据3、《合作协议》、增值税发票，证明原告与永康保健院就借用被告的本案设备达成合作，原告向其出售的仪器耗材的销售单价为2,250元；证据4、《产品采购订单》、国内挂号信函收据、国内挂号信信封、原、被告往来电子邮件，共同证明原告分别于2016年3月11日、5月20日向被告请求供货，3月11日订单因被告地址搬迁被退，5月20日订单实际送达，故原告处无信封，5月31日原告又通过电子邮件请求，被告以原告已非其经销商为由拒绝供货。上述三份订单的请求内容是一致的，采购订单的模板是被告提供的，故订单上关于经销商身份的表述原告无法更改；证据5、《劳动合同》、企业工商登记信息，共同证明公证书上的金晓红、王钰彬、张梦倩均系原告员工。经质证，被告对原告证据1、2的真实性无异议，《设备借用协议》文本是被告发给原告的，商业条款是被告的格式条款，但其他条款都是双方协商过的；证据3中的《合作协议》与被告无关，原告既提供了原件，被告对其形式无异议，但对其内容不发表意见；对证据3中的发票的真实性无异议，但该发票不能证明同类耗材的历史及未来价格；对证据4的真实性无异议，2016年3月11日的信被告未收到，《设备借用协议》载明的被告地址位于延安西路，而非信上的南京西路；5月23日的订单被告收讫，并于5月31日回复了原告；证据5与本案无关，被告不发表意见。被告未提交证据。经审理查明：2014年6月10日，原告与永康保健院签订《合作协议》，约定原告向永康保健院提供FX200血培养仪器一套，设备的产权归被告所有，合作期5年，永康保健院保证所有配套试剂和耗材均向原告订购；原告负责设备的安装调试和日常维修保养。2014年6月13日，原、被告签订《设备借用协议》，约定原告向被告借用本案设备(具体见判决书附件)，借期5年，从设备安装日开始生效；设备位于永康保健院。《设备借用协议》第D条“耗材采购要求”载明，在本协议有效期内，原告同意每年采购耗材，并约定了每年采购的数量、单价、金额。第F条“耗材采购短少”载明，如任一年中累计的产品采购没能至少达到D段规定的承诺数量，则原告同意被告可直接依据本协议出具付款通知，该付款通知上将反映出D段下规定的年承诺采购数量和当年实际使用数量之间的差额，以使原告达到年最低采购承诺数量。第G条“采购订单”载明，原告向被告出具的任何采购订单下的任何规定对被告均无强制力，除非被告事先书面同意。同时，原、被告签订《维修保养合同》，约定被告为原告提供设备的维修保养服务，维修保养费用为5年10万元。原告于7月3日向被告支付了该10万元。被告于2014年7月7日向原告出借了本案设备。其后，设备安装完毕，《设备借用协议》生效。2016年5月23日，被告收到原告向其邮寄的欲采购培养液、培养瓶等的《产品采购订单》，订单开头部分载明：本采购订单是根据被告与原告于2016年5月20日上午为原告向被告购买产品而签订的《经销商协议》出具；本采购订单应当自被告接受之日起构成经销协议不可分割的一部分，且对双方具有约束力。本采购订单应当受制于《经销协议》的条款和条件。原告还向被告发送电子邮件，声明双方签订的《设备借用协议》具有法律效力，被告作为供应商负有供应耗材的义务，自2015年10月1日被告未提供相应产品，2016年3月原告向被告催订配套试剂未得到回复，现再次发出订单要求，希望尽快发货。2016年5月31日，被告通过电子邮件回复原告，声明原、被告双方于2014年9月30日签署的《诊断系统部门产品经销协议》(合同编号：BDDS-杭州亚特斯医疗用品有限公司-2015)有效期为一年(起始于2014年10月1日，终止于2015年9月30日)，该协议已于2015年9月30日届满终止。双方未就该协议的延续达成新的协议，也没有达成过任何其他的《经销商协议》。审理中，原、被告一致同意合同解除的后果在本案中一并处理。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第十一条的规定，合同可通过包括电子邮件在内的数据电文形式缔结。原、被告通过电子邮件方式签订《设备借用协议》、《维修保养合同》，系双方当事人真实意思表示，两份合同的内容不违反法律、行政法规的强制性规定，《设备借用协议》约定的生效要件亦已成就，故两份合同合法成立并有效，当事人理应恪守。本案争议焦点在于：原告认为被告拒绝提供耗材构成违约，而被告则以其不负有出售义务为由否认违约。本院认为，设备借用与耗材采购在《设备借用协议》中具有相对应的联系，不可分割看待。被告出借设备的义务与原告按量采购耗材的义务互为对待给付关系，双方权利义务的对等性建立在此基础之上。合同第D条明确表明采购耗材是原告承诺履行的义务，而非被告所负的义务。而第G条约定原告发出的采购订单对被告无约束力，可见被告并无义务必须接受原告的采购订单。原告将己方义务等价于其享有要求被告供货的请求权利或被告负有相应供货义务，缺乏合同依据，忽视了对方的主要义务，其据此指摘合同不公、片面，有违合同本意，本院不予采信。被告既无出售耗材的合同义务，自不存在违反该项义务的违约行为。原告由以被告违约为由要求损害赔偿，基于上述理由亦无法得到支持。原告以被告违约致合同目的无法实现为由要求解除合同，于法不合，但鉴于被告审理中亦同意解除，双方既有此合意，本院予以准许。此外，原、被告间就买卖关系另订有经销协议，该协议约定了终止期限且该期已届满。原告对于经销协议到期后可能不再延期或续签应有合理预见，被告以经销协议到期未续为由，不再向原告出售耗材，并不构成对《设备借用协议》的违反或损害原告合法权益的情形。至于原告要求被告退还未到期的维修保养费的诉讼请求，本院认为，本案《维修保养合同》约定维修保养费用为5年10万元，该款原告已实际支付，被告也予以确认，合同解除后，被告理应归还相应部分的维修保养费用。本案设备于2014年7月15日安装，《设备借用协议》亦约定合同自安装日生效，故被告的维修保养义务理应自该日发生。因原、被告的经销协议于2015年9月30日终止，被告亦未提供证据证明此后向原告提供过维修保养服务，故已发生的维修保养费的起算期间为2014年7月15日起至2015年9月30日，约合15个月，本院按比例分摊计算为25,000元，故被告应退还原告的维修保养费为75,000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第十一条、第四十五条第一款、第九十三条第一款、第九十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、原告杭州亚特斯医疗用品有限公司与被告碧迪医疗器械(上海)有限公司于2014年9月23日签订的《设备借用协议》以及于2014年9月25日签订的《维修保养合同》自本判决生效之日起解除；二、被告碧迪医疗器械(上海)有限公司有权自《设备借用协议》、《维修保养合同》解除之日起十日内取回出借设备(详见本判决附件)；三、被告碧迪医疗器械(上海)有限公司应当自本判决生效之日起十日内返还原告杭州亚特斯医疗用品有限公司维修保养费75,000元；四、驳回原告杭州亚特斯医疗用品有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,712元，由原告杭州亚特斯医疗用品有限公司负担4,158元，由被告碧迪医疗器械(上海)有限公司负担1,554元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。附件：设备名称数量目录号设备说明XXXXXXXThermometerdigitalBACTEC数字式温度计XXXXXXXINSTRUMENTTOPBACTECFXPACKAGEDFX上箱XXXXXXXCOUNTERWEIGHT仪器固定件1CJW3KVA-ZTJ3KVA稳定电源15440DN-ZHR兄弟牌打印机5440型审 判 长  吴智永审 判 员  张 炜人民陪审员  张忠良二〇一七年五月五日书 记 员  梁 洁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第十一条书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。……第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。……第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。二、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国民事诉讼法%26gt;的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。