湖南省衡山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0423民初1001号
原告杨炳炎，男。
委托代理人彭晓明，衡山县法律援助中心律师。
被告衡山万合旅游开发有限公司，住所地：湖南省衡山县开云镇人民西路765号。
法定代表人刘晓阳，公司经理。
委托代理人刘东方，湖南华方律师事务所律师。
被告湖南省开云建筑有限公司，住所地：湖南省衡山县开云镇五一北路42号。
法定代表人董剑，公司经理。
被告周球明，男。
被告周志远，男。
委托代理人李大林，衡山县法律援助中心律师。
被告杨健涛，男。
委托代理人杨秀奇，男。系杨健涛之子。
原告杨炳炎与被告衡山万合旅游开发有限公司（以下简称“万合旅游公司”）、湖南省开云建筑有限公司（以下简称“开云建筑公司”）及被告周球明、周志远、杨健涛提供劳务者受害责任纠纷一案，于2016年10月11日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成由审判员肖涵担任审判长，审判员王丹熙、人民陪审员成金林参加的合议庭，适用普通程序于2016年11月17日公开开庭进行了审理。书记员宾小文担任庭审记录。原告杨炳炎及其委托代理人彭晓明，被告万合旅游公司的委托代理人刘东方，被告周球明，被告周志远的委托代理人李大林，被告杨健涛及其委托代理人杨秀奇到庭参加诉讼。被告开云建筑公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨炳炎诉称，原告经被告杨健涛介绍于2016年6月23日到被告万合旅游公司开发的花果山景区游步道水泥路面建设施工工地上做工，工资标准为160元/天。当日14时左右，原告在工作过程中因地滑摔倒被钢模板砸伤右腿。事发后，原告立即被被告周志远护送至衡山县人民医院住院治疗。经诊断，原告所受损失为右胫骨粉碎性骨折、右腓骨开放性粉碎性骨折。2016年8月30日，衡阳市开云司法鉴定所就原告的损伤出具法医鉴定意见书，评定原告构成九级伤残。原告出院后多次与五方被告协商赔偿事宜，但被告之间总是相互推诿，均不愿承担赔偿责任。原告为此特向法院提起诉讼，请求判令被告支付原告各项损失共计116162.57元（不含已经赔付的15000元）。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
证据1原、被告的身份资料及工商登记资料，证明原、被告的诉讼主体资格适格；
证据2花果山景区内游步道水泥路面建设施工合同，证明原告受伤工地的建设方是被告万合旅游公司，施工方是被告开云建筑公司，现场实际施工人是被告周球明；
证据3原告儿子为原告医疗费一事与被告周志远电话协商的录音资料，证明周志远承认原告做事工地的实际施工人系周球明与周志远，周志远已支付原告医疗费1.5万元，且周志远在事发后同意与周球明一道对原告的损失承担赔偿责任；
证据4原告代理人对丁全初、陈阳立制作的调查笔录，证明原告做事工地的实际施工人是周球明和周志远，其约定工资是160元/天，原告受伤的原因是在搬钢模板时被工地路面的树根绊倒所致，其自身没有过错；
证据5司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明原告相关诉请项目的计算依据及花费法医鉴定费700元；
证据6医疗费发票，证明原告受伤后共花费医疗费32240.57元。
被告万合旅游公司辩称，本公司没有过错，不应承担民事赔偿责任。
万合旅游公司为支持其抗辩意见，向本院提交了如下证据：
证据1花果山景区内游步道水泥路面建设施工合同、被告开云建筑公司的营业执照、法定代表人身份证明书、建筑业企业资质证书、安全生产许可证及竞标授权委托书，证明万合旅游公司将花果山景区的游步道水泥路面建设施工工事发包给了具备相应资质的开云建筑公司，旅游公司没有选任过错，不应承担赔偿责任。
被告开云建筑公司未到庭答辩也未向本院提交证据。
被告周球明辩称，本人系挂靠在开云建筑公司名下承包工程，该公司与本人约定凡由本人承包的工程该公司既不抽水也不承担任何责任。本人这次是受开云建筑公司的委托将景区内的游步道水泥路面施工工事转包给了周志远及杨健涛，本人不认识原告，与原告没有任何法律关系。另外，原告受伤后本人已拿了4000元给周志远，让他给原告治病，周志远告诉我此事已办妥，与本人再无瓜葛。
周球明没有向本院提交证据。
被告周志远辩称，我方不认识原告，也不是本工事的实际施工人，本人是替周球明做事，对原告的受伤没有过错，不应承担赔偿责任。
周志远没有向本院提交证据。
被告杨健涛辩称，本人与原告都是为周志远做事，周志远之前说需要12个人做零工，工种不同工价略有差异，本人是200元一天，原告则是160元一天。本来当时是叫原告的女婿做工，后来原告的女婿没去，原告就去了。对原告的损失，本人没有过错，不应承担赔偿责任。
杨健涛亦没有向本院提交证据。
对原、被告提交的证据，经庭审质证，本院认证如下：被告开云建筑公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证权与举证权。原告提交的证据1、2、6，各被告对其真实性无异议，以上证据能够证明本案的基本事实，本院予以采信。原告提交的证据3证据形式存在瑕疵，证明内容系孤证，本院不予采信。原告提交的证据4，两名被调查人均陈述原告受伤系因地面树根绊倒所致，与原告陈述一致，本院对该事实予以确认，其余评论性意见不予采信。原告提交的证据5系司法鉴定意见书，各被告虽有异议，但均未在本院指定的合理期间内提出重新鉴定申请，故本院对该份证据予以采信。被告万合旅游公司提交的一组证据与原告提交的证据2相同，各方当事人对其真实性无异议，本院予以采信。
根据采信的有效证据及原、被告各方的陈述、答辩，本院认定如下法律事实：
作为甲方的被告万合旅游公司与作为乙方的被告开云建筑公司于2016年3月18签订了《花果山景区内游步道水泥路面建设施工合同》，约定甲方将衡山县白果镇花果山景区的游步道水泥路面建设工程发包给乙方施工。乙方随即将工程转包给了没有相应施工资质的自然人周球明。周球明因机械设备条件有限，又邀请被告周志远共同完成涉诉工程。关于双方之间的合作形式及利润分配方案，周球明和周志远没有书面协议。其后，周志远通过江东乡石溪村村支书吴志水喊被告杨健涛到工地做事，且让杨健涛再叫上若干工友。周志远一方与杨健涛约定，工种不同工价略有不同。2016年6月23日，原告杨炳炎经杨健涛介绍到涉诉工地的施工现场做工，约定工资标准为160元/天。当日14时左右，原告背负着一块重约100余斤的钢模板行走在尚未整平的地面时，被一根半截埋在地里半截露于地表的的树根绊倒，随即又被滑落肩膀的钢模板砸伤了右脚。事发后，原告立即被周志远护送至衡山县人民医院住院治疗，经诊断，原告所受损失为右胫骨粉碎性骨折、右腓骨开放性粉碎性骨折。2016年7月22日原告出院，本次住院29天，花费医疗费32240.57元（住院医疗费31659.91元+门诊医疗费580.66元）。2016年8月30日，衡阳市开云司法鉴定所就原告的损伤出具衡开云司鉴所[2016]临鉴字第46号司法鉴定意见书，评定原告构成九级伤残，住院29天，陪护29天，（出院后）门诊治疗及休息90天，预计取内固定及后续治疗费9000元，取内固定住院12天，陪护12天，（出院后）休息15天。原告出院后多次与被告协商赔偿事宜未果。为此，原告于2016年10月11日向法院提起诉讼。
另查明，原告系农业家庭户口。事故发生时，原告已年满62周岁，其住院期间，被告周球明和周志远一共支付医疗费15000元。
本院认为，公民的健康权受法律保护，他人不得侵害。被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。经审理，本案当事人就案件事实和法律适用等方面形成了如下争议焦点：第一，各被告之间是何法律关系或事实关系？是否均应对原告的损失承担民事赔偿责任以及承担何种赔偿责任？第二，原告在本起事故中是否存在过错？可否减轻相关赔偿义务人的赔偿责任？第三，原告的各项诉请及计算标准是否具有事实和法律依据？能否获得本院的支持？
关于争议焦点一，各被告之间是何法律关系或事实关系，是否均应对原告的损失承担民事赔偿责任以及承担何种赔偿责任。被告万合旅游公司将涉诉工程发包给被告开云建筑公司施工，经查明开云建筑公司具备相应的施工资质，故万合旅游公司不存在选任过错，不应对原告的损失承担民事赔偿责任。原告虽诉称万合旅游公司事先知道实际施工人是被告周球明，却没有证据证实，故本院对原告的该种说法不予采纳。开云建筑公司在与万合旅游公司签订施工合同前，全权委托周球明以该公司的名义参加涉诉工程的投标活动及签署合同文件，其时开云建筑公司与周球明系委托代理关系，之后开云建筑公司并未实际参与游步道的水泥硬化施工，而是将工事全部转包给了不具备施工资质的周球明个人，双方形成了事实上的违法转包关系。对于此次事故，开云建筑公司存在过错，依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款及《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条第二款之规定，该公司应当与周球明对原告的损失承担连带赔偿责任。周球明限于机械设备条件有限，又邀请周志远共同完成涉诉工程。因而周球明与周志远同为花果山景区游步道水泥路面建设工程的实际施工人。原告到涉诉工地做工，与该两人形成了劳务关系。该两人对于施工地面残存较粗树根并已侵害原告的人身健康存在过错，其未尽到安全保障义务，因而应当依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条之规定，共同承担民事赔偿责任。另外，原告虽是被杨健涛喊去做工，但杨健涛是接受周志远的委托“请人”，原告与杨健涛不存在劳务或雇佣关系，仅为工友关系。故原告诉请杨健涛承担民事赔偿责任没有事实与法律依据，本院不予支持。
关于争议焦点二，原告在本起事故中是否存在过错，可否减轻相关赔偿义务人的赔偿责任。原告行走的地面尚处施工阶段，本就不够光滑整洁，因此原告在肩负100余斤钢模板重压之下更应对自己的人身安全尽高度注意义务。然而原告却疏于观察地面状况，仍被树根绊倒，其对本次事故的发生亦存在一定程度的过错，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条之规定，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本院综合考虑被告开云建筑公司、被告周球明、周志远及原告本人各自的过错程度，确定由开云建筑公司承担20%的责任，周球明与周志远共同承担60%的责任，原告自负20%的责任。对于周球明与周志远的责任份额，开云建筑公司还应当承担连带责任。
关于争议焦点三，原告的各项诉请及计算标准是否具有事实及法律依据。医疗费32240.57元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金39574.8元（10993元/年×18年×20%）、护理费4773元（116.42元/天×41天）、精神损害抚慰金10000元及法医鉴定费700元或有票据印证或有司法鉴定意见书佐证，具有事实和法律依据，本院予以支持。住院伙食补助费按2人计算没有法律依据，仅限于原告本人住院期间的伙食补助，本院根据本地生活消费水平以50元/天的标准计算，具体核算为2050元（50元/天×41天）。营养费无病历资料和出院医嘱印证，本院不予支持。交通费根据原告就医地点的远近和住院时长酌情支持500元。至于误工费，因原告已经年满60周岁，且没有提交证据证明其有固定或确定的收入来源，故本院不予支持。依据采信的有效证据，并参照一审法庭辩论终结时上一统计年度我省道路交通事故人身损害赔偿标准，本院认定原告杨炳炎的各项损失如下：医药费32240.57元、住院伙食补助费2050元、后续治疗费9000元、残疾赔偿金39574.8元、交通费500元、护理费4773元、精神损害抚慰金10000元、法医鉴定费700元，合计98838.37元。对此损失，由被告开云建筑公司承担20%计19767.69元，由被告周球明、周志远共同承担60%计59303元。被告开云建筑公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃民事诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第二款，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条第二款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告杨炳炎的各项损失98838.37元，由被告湖南省开云建筑有限公司赔偿19767.69元；
二、由被告周球明、周志远共同赔偿原告杨炳炎59303元，两人已垫付医疗费15000元，还应支付44303元；被告湖南省开云建筑有限公司对周球明、周志远的责任份额承担连带责任；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
上述款项限各被告在本判决生效后二十日内付清。
被告如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1312元，由被告湖南省开云建筑有限公司负担262元，被告周球明、周志远负担787元，原告负担263元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 肖 涵
审 判 员 王丹熙
人民陪审员 成金林
二〇一六年十二月二十八日
书 记 员 宾小文
校对责任人：肖 涵 打印责任人：宾小文
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附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国合同法》
第二百七十二条第二款总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。
《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》
第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。