山东省淄博市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁03民终3396号上诉人（原审被告）：耿蓓，女，1980年8月10日出生，汉族，个体工商户，现住山东省淄博市张店区。被上诉人（原审原告）：见方田，男，1974年9月13日出生，汉族，现住山东省淄博市张店区。委托诉讼代理人：马丽霞，山东圣德律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李磊，男，1979年7月29日出生，汉族，无业，现住山东省淄博市张店区。被上诉人（原审被告）：孟雷，男，1979年8月2日出生，汉族，淄博赛博网络科技有限公司经理，现住山东省淄博市张店区。上诉人耿蓓因与被上诉人见方田、李磊、孟雷民间借贷纠纷一案，不服山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初432号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人耿蓓、被上诉人见方田的委托诉讼代理人马丽霞、被上诉人李磊到庭参加了诉讼，被上诉人孟雷经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。耿蓓上诉请求：依法改判上诉人不承担还款责任或发回重审。事实及理由：一、即使借款转入被上诉人李磊帐户，涉案借款也并未用于夫妻共同生活，被上诉人见方田直至一审起诉时，也从未向上诉人主张还款义务，可见上诉人对借款情况根本不知情，一审法院并未实际查明借款的资金流向，仅依据耿蓓与李磊存在夫妻关系认定上诉人承担还款责任不当。二、被上诉人见方田提供的部分银行流水明细显示的金额不固定，数额也不一致，应该是被上诉人李磊偿还的本金而非利息，一审判决仅依据被上诉人见方田提供的部分银行流水明细认定涉案借款有利息约定不当。见方田辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉，维持原判。一、本案争议的借款是在耿蓓与李磊夫妻关系存续期间，且数额不是特别巨大，根据婚姻法的规定，夫妻关系存续期间的债务，应当由夫妻双方共同偿还；二、涉案款项打款的账户是被上诉人李磊父亲的，在一审时，李磊已经承认该账户是其指定借款时的账户；三、双方家庭在一个小区，曾经是很好的朋友，经常走动和来往。该借款上诉人是知情的，借款人李磊是银行员工，有固定的工作，没有从事公司经营等风险大的行业，且上诉人与被上诉人李磊名下有三套住房，均是贷款，已经被我方保全。综上所述，上诉人耿蓓与被上诉人李磊涉案借款均是用于家庭生活支出或者缓解其经济压力。李磊辩称，同意上诉人耿蓓的上诉理由。见方田向一审法院起诉请求：一、李磊、孟雷、耿蓓偿还借款本金350000.00元、支付截止一审起诉之日的利息89375.00元及后续利息、支付违约金142500.00元；二、诉讼费用由李磊、孟雷、耿蓓承担。一审法院认定事实：见方田与李磊系朋友关系，李磊与耿蓓在借款时系夫妻关系。2015年3月3日，李磊向见方田出具借条一份，载明“今见方田（××）借给李磊（借款人）人民币伍拾万元整，小写￥500000.00元。借款期限自2015年3月3日起至2016年2月3日止，共计11个月。于2016年2月5日前一次性还清（按人民币现金计）。如若不能按期足额还清借款，借款人应支付违约金每天500.00元，直至还清借款”。孟雷作为担保人在借条上签字。2015年3月4日，见方田向李胜利的账户转款500000.00元。见方田主张李磊于2016年7月2日和7月13日偿还其借款本金共计150000.00元，尚欠其借款本金350000.00元。2015年3月11日，李磊向见方田出具借条一份，载明“今见方田（××）借给李磊（借款人）人民币叁拾伍万元整，小写￥350000.00元。借款期限自2015年3月11日起至2015年4月11日止，共计1个月。于2015年4月15日前一次性还清（按人民币现金计）。如若不能按期足额还清借款，借款人应支付违约金每天500.00元，直至还清借款”。同日，见方田向李胜利的账户转款350000.00元。见方田主张该笔借款本金及利息李磊已经还清，但因其未按约定的期限还款，故向其主张8个月的违约金。关于350000.00元的借款，见方田主张其与李磊口头约定月利率为3%并提供中国农业银行卡交易明细清单一份，拟证明李磊于2015年7月至11月每月向见方田支付利息10500.00元。关于500000.00元的借款，见方田主张其与李磊口头约定月利率为2.75%并提供中国农业银行卡交易明细清单一份，拟证明李磊于2015年8、9、10月每月向其支付相应利息24000.00元（包含500000.00元和350000.00元两笔借款的利息，实际应为24250.00元，李磊仅支付24000.00元）；于2015年11月向见方田支付利息24250.00元（包含500000.00元和350000.00元两笔借款的利息）；于2016年2月和4月分别向见方田支付利息27500.00元（包含2016年1月至4月的利息，500000.00元本金每月利息为13750.00元）。孟雷主张借条中并未约定担保期限，其担保责任应当免除。对此，见方田提供其与孟雷的微信聊天记录一份，拟证明孟雷于2016年11月和12月承诺帮助李磊还清款项，还款方式为将孟雷名下的房产过户给见方田，故孟雷的保证责任不应当免除。一审法院认为，李磊尚欠见方田借款本金350000.00元，事实清楚，证据充分，李磊具有归还此借款的义务。根据见方田提供的中国农业银行卡交易明细清单，李磊借款后每月的还款数额基本固定，结合民间借贷交易习惯及李磊已经清偿完毕的350000.00元借款也支付了一定数额的利息，见方田的主张与本案现有的证据具有关联性和高度盖然性，故双方借款时口头约定月利率为2.75%的事实成立。因此，李磊应当支付见方田借款期内的利息。根据见方田提供的中国农业银行卡交易明细清单，500000.00元借款李磊共计支付了八个月的利息，由于双方约定的借款期限为11个月，因此李磊还应当支付见方田三个月的利息，即李磊应支付见方田利息30000.00元（以500000.00元本金为基数，按年利率24%计算）。另外，见方田同时主张了借款到期后的利息和违约金，《最高人民法院》第三十条规定，××与借款人既约定了逾期利率又约定了违约金或者其他费用，××可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，不予支持。因此，关于500000.00元的借款，李磊应支付见方田违约金77000.00元（以350000.00元本金为基数，自2016年2月6日至2017年1月6日，按年利率24%计算）；关于350000.00元借款，李磊应支付见方田违约金56000.00元（以350000.00元本金为基数，按年利率24%计算八个月），综上，李磊应支付见方田违约金133000.00元。由于该借款发生在李磊与耿蓓夫妻关系存续期间，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。因此，耿蓓应为李磊的借款承担共同还款责任。关于孟雷是否应当承担担保责任问题，依据《中华人民共和国担保法》第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任；第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担责任的，保证人免除保证责任。涉案的借条中并未约定保证方式和保证期间，且见方田也未能举证证明其在借款到期之日起6个月内曾要求孟雷承担责任。故孟雷的担保责任应当免除，李磊未到庭应诉，视为放弃诉讼权利。依照《最高人民法院》第二十六条、第二十九条、第三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、李磊、耿蓓于本判决生效后十日内偿还见方田借款本金350000.00元；二、李磊、耿蓓于本判决生效后十日内支付见方田借款期内利息30000.00元（以500000.00元本金为基数，按年利率24%计算三个月）；三、李磊、耿蓓于本判决生效后十日内支付见方田违约金133000.00元（截至2017年1月6日，2017年1月7日至借款实际清偿之日的违约金以未偿还本金为基数，按年利率24%计算）；四、驳回见方田其他诉讼请求。二审中，上诉人耿蓓提交李磊父亲李胜利银行历史交易明细，拟证明被上诉人李磊将案涉借款转入郝青山账号，并主张耿蓓与李磊2014年就开始分居，上述借款没有用于夫妻生活。被上诉人见方田不予认可。被上诉人李磊认可当时使用其父亲的账号，将款项转给郝青山的原因是2014年、2015借了郝青山款项用于投资经营。另查明，李雷与耿蓓于2006年结婚，2017年协议离婚，离婚时夫妻关系存续期间购买的两套房屋、汽车等财产，全部归耿蓓所有，李雷负担全部的债务。耿蓓主张2014年开始分居，但自认双方在同一套房屋居住。本院认为，1、关于案涉借款是否属于夫妻共同债务的问题，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。夫妻一方与第三人串通，虚构债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博吸毒等违法犯罪活动中所负债务，第三人主张权利的，人民法院不予支持。《中华人民共和国婚姻法》第十九条第三款规定，夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三方知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。李雷借款用于投资经营，投资经营所得归夫妻所有，故借款应为夫妻共同债务。耿蓓主张不属于夫妻共同债务的上诉理由不成立。2、关于案涉借款是否约定利息的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十五规定，自然人之间借贷对利息约定不明，××主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，××主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。李磊与见方田签订了书面借款合同，约定了违约金，但双方未约定利息。李磊不认可双方约定利息，见方田不能提交证据证明双方约定利息，其主张按照还款数额倒推双方约定利息，本院不予采信。原审法院依照上述“除自然人之间借贷外”法律规定确定见方田、李磊之间借款利息，适用法律错误，本院予以纠正。对于两笔借款分别发生于2015年3月3日、3月11日，故在一审中见方田主张的利息部分应为李磊归还50万借款的本金，即：2015年7月至11月每月向见方田支付10500.00元共计52500.00元，2015年8、9、10月每月支付24000.00元共72000.00元，2015年11月支付24250.00元，2016年2月和4月分别支付27500.00元共计55000.00元，以上共计还款203750.00元。一审中见方田自认李磊于2016年7月2日、7月13日偿还其借款本金共计150000.00元，尚欠其借款本金350000.00元，扣除上述本院认定的本金后，截止到双方约定的还款日2016年2月5日，李磊尚欠见方田本金146250.00元（500000.00元-150000.00元-203750.00元）。双方的约定日违约金500.00元超过了年24%的法定利率，故自2016年2月6日至2017年1月6日的违约金按年利率24%计算应为32175.00元：第二笔借款350000.00元借款的违约金56000.00元（以350000.00元本金为基数，按年利率24%计算八个月），以上违约金共计88175.00元。综上所述，上诉人耿蓓的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的解释》第二十五规定、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初432号民事判决第二项、第四项，即：（二）李磊、耿蓓于本判决生效后十日内支付见方田借款期内利息30000.00元（以500000.00元本金为基数，按年利率24%计算三个月）；（四）驳回见方田其他诉讼请求。二、变更山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初432号民事判决第一项为：李磊、耿蓓于本判决生效后十日内偿还见方田借款本金146250.00元。三、变更山东省淄博市张店区人民法院（2017）鲁0303民初432号民事判决第三项为：李磊、耿蓓于本判决生效后十日内支付见方田违约金88175.00元。四、李磊、耿蓓于本判决生效后十日内支付见方田自2017年1月7日至付清借款之日的违约金，以146250.00元为基数，按年利率24%计算。五、驳回见方田的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4809.50元，由见方田负担2885.50元，李磊、耿蓓共同负担1924.00元；申请费3420.00元，由见方田负担2052.00元，李磊、耿蓓共同负担1368.00元。二审案件受理费8930.00元，由耿蓓负担4080.00元，见方田负担4850.00元。本判决为终审判决。审判长  赵绛帼审判员  沈 峰审判员  马清华二〇一七年十一月八日书记员  赵 佳