梅州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤14刑终155号
原公诉机关广东省五华县人民检察院。
上诉人（原审被告人）宋丙南,男,1963年10月9日出生,汉族,初中文化,住广东省五华县。2017年4月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留,同年4月28日被逮捕。现羁押于五华县看守所。
辩护人李海浪，广东长乐律师事务所律师。
广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察院指控原审被告人宋丙南犯故意伤害罪一案，于2017年7月21日作出（2017）粤1424刑初219号刑事判决。宣判后，原审被告人宋丙南不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，依法讯问了上诉人宋丙南，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2016年6月16日13时左右,棉洋镇溜沙村村干部宋某5召集被告人宋丙南与受害人宋某6到双方存在争议的地方进行调解时,受害人宋某6与被告人宋丙南发生口角并先用手去推被告人的胸口,被告人便用右手挥拳打伤宋某6左眼眉弓处,造成双方受伤的后果。经五华县公安司法鉴定中心鉴定:宋某6左眼眉弓创伤属轻微伤,左眼神经和视路损伤造成左眼矫正视力减退至0.16,构成轻伤二级;宋丙南的伤未构成轻微伤。被告人宋丙南于2017年4月17日被抓获归案。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭出示、辨认、质证的下列证据证实：
1、受害人宋某6的陈述，证实因宋丙南一直拦路不让其建房的材料进入,2016年6月16日13时许，其就约宋某1帮其调解。其到宋学兵门口时，宋丙南和宋某1已经在场。到现场时其就跟宋丙南说“老丙,你什么意思”,说的过程中就用手指去指地方，滑了一下左手甩到宋丙南一下,宋丙南被甩后就用右拳打在其的左眼框上,其眼眶当时就流血。其儿子宋俊兴和宋某7就去追宋丙南,宋丙南跑进宋学兵大厅把门锁住,宋俊兴和宋某7就没有打到宋丙南。此时在边上接水管的宋某2就用摩托车送去桥江卫生院治疗。1995年,省道改造征用了其房屋,当时政府就划了一块地方给其建房子,其要建房时,宋丙南就认为地是其曾祖父手里留下来的,不让其建房。当时他们就地方纠纷向桥江镇人民政府国土所求助,当时出具意见同意房屋建造,但宋丙南一直阻碍其家施工,就这样一直放置着。2016年其要在争执地方建房时,宋丙南就一直阻碍运材料进入。
2、证人宋某1的证言，证实2016年6月16日12时许,吴九香打电话给其，要其去处理她家与宋丙南的地方纠纷。13时,其到现场时,宋某6就质问宋丙南“丙南,你什么意思”,宋丙南也回应说“你又什么意思”。说完,宋某6就伸手去推宋丙南胸口,宋丙南被推到一退,接着宋丙南就上前挥右拳打在宋某6的左眼眶目角上,宋某6当场左眼角就出血了。这时宋某6的弟弟宋某7、宋某6的儿子就冲上前去想打宋丙南，他两人分别从地上捡起木板,宋丙南就持一把竹椅与对方对峙。其见状就立即救开他们，双方没有打起来。
3、证人宋某2的证言，证实2016年6月16日13时许,其在溜沙村石陂口接水管时,宋某6、宋丙南、宋某1等人来调解宋某6与宋丙南的地方纠纷一事。不一会,宋丙南不知怎样被宋某6弄到地上,宋丙南站起后就用右手打在宋某6的左眼眶,宋某6就眼角流血。宋丙南就躲进宋学兵的屋,其就送宋某6到桥江卫生院治疗。
4、证人宋某3的证言，证实2016年6月16日13时许,宋某2叫其去帮忙接水管,后来看到宋某6与宋丙南的冲突。当时其刚要骑摩托车走,听到后面有响声,转头看时发现宋丙南在宋学兵的门口,宋学兵的大门被宋丙南撞开,宋丙南进到屋内把门关住。宋某1就拦住宋某6的儿子和其弟弟,防止宋丙南被打。其看到宋某6时发现他左眼上方流血,随即被送桥江卫生院。宋某6与宋丙南有地方纠纷,当天宋某6叫宋某1去调解。打架时有无使用工具不清楚,其看到宋丙南手里拿着椅子防止宋某6的儿子打他。
5、证人宋某4的证言，证实2016年6月16日,其和宋学淼叫村干部宋某1叫上宋丙南到他们家新盖了房子的地方上调解地方纠纷一事。其和宋某6、宋俊兴去到时,宋丙南已站在那里了,其还和宋丙南打了招呼,打完招呼后其就停下来看盖新屋的地方了，宋某6继续走向宋丙南,接着其两人发生吵架动起手来了。之后,宋某6就哇了一声左手捂着左眼部位,其看到宋某6捂着的左眼部位流好多血，就和宋俊兴冲过去要打宋丙南,宋丙南赶紧跑进宋学兵的房子将房门关了起来。之后他们就守着宋学兵的大门,不一会派出所的同志就到了。
6、辨认笔录,证实宋某6、宋某4、宋某1辨认出被告人宋丙南。
7、现场勘验笔录、案发现场方位、平面图、现场照片，证实案发现场概况。
8、抓获经过，证实被告人宋丙南于2017年4月17日被抓捕归案，无自首情节。
9、户籍证明，证实被告人宋丙南已达完全刑事责任年龄。
10、嫌疑人情况查询登记表，证实被告人宋丙南无犯罪前科。
11、五华县公安司法鉴定中心鉴定意见，证实宋某6的损伤程度构成轻伤二级。
12、辩护人当庭提交的四张相片，证实被告人在案发当日受伤。
13、被告人宋丙南的供述及辩解:2016年6月16日中午13时左右,村干部宋某1来电叫其到宋学淼盖新房的地方调解地方纠纷一事。其接到电话过去发现宋某6一家人都在,宋某1也在旁边。其刚走到那里，宋某6就冲着其说:你什么意思,然后就动手推其肩膀,并且抓他的衣服。宋某6的弟弟宋某7和宋某6的儿子也一起过来推其,其被宋某6推倒在地。其倒地后也用双手对着宋某6乱挥乱打,混乱中其也不知道有无打到宋某6。此时宋某6的一家人都要来打其,宋某1拦着他们,其就躲进宋学兵家里并把大门关起来,直到派出所的同志过来。其感觉到他的拳头碰到了宋某6,但碰到哪里他不清楚。其看到宋某6左眼上方流血,其的左手无名指出血了。
原判认为，被告人宋丙南故意伤害他人身体，致一人轻伤，究其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。鉴于本案系民间纠纷引发，且受害人存在一定过错，对被告人宋丙南酌情从轻处罚。被告人辩解受害人的伤不是他打的，其不够成犯罪，经查，有现场目击证人宋某1、宋某2、宋某3等的证言，以及受害人陈述、公安机关依法作出的伤情鉴定能够相互印证是被告人将受害人打成轻伤的，故对该辩解意见不予采纳。辩护人提出本案的受害人存在过错，请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人还提出被告人宋丙南的行为属于正当防卫，不构成犯罪及五华县公安司法鉴定中心对受害人出具的伤情鉴定文书的鉴定时机和依据不符合鉴定的规定，申请重新鉴定的辩护意见，经查，受害人的伤是在相互斗殴的过程中由被告人致伤的，并有公安机关依法取得的完整的证据链条相互印证，五华县公安司法鉴定中心对受害人出具的两份伤情鉴定文书也是依法作出的，被告人及其辩护人也没有提交依法可以重新鉴定的依据，对该辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，判决如下：被告人宋丙南犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
上诉人宋丙南及其辩护人提出：本案是受害人故意挑起事端而引发的，上诉人实施的行为属正当防卫。本案证人宋某1与宋某6是兄弟关系，宋某2与宋某6是同学关系，他们与受害人有利害关系，其证词不能采信。恳请二审法院作出公正判决。
经审理查明，二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。本案证据经法定程序质证、认证，本院予以确认。
本院认为，上诉人宋丙南与被害人因土地使用权问题发生纠纷，在当地村干部调解过程中，被害人首先动手推搡宋丙南，宋丙南即采用拳头击打的方式非法损害他人的身体健康，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人宋丙南及其辩护人提出本案是受害人故意挑起事端而引发的，上诉人实施的行为属正当防卫。本案证人宋某1与宋某6是兄弟关系，宋某2与宋某6是同学关系，他们与受害人有利害关系，其证词不能采信的辩解和辩护意见，经查，上诉人宋丙南与被害人因土地使用权问题发生纠纷多年，在村干部进行调处时，被害人首先动手推搡宋丙南，宋丙南即采用拳头击打被害人，上诉人宋丙南的行为不构成正当防卫。证人宋某1是在现场对双方进行调解的村干部，其与宋某6之间不是亲兄弟关系，宋丙南愿意去现场接受村干部的调解，说明宋某1与宋某6之间没有利害关系；证人宋某2在双方争议现场附近做工，是现场目击证人，即使他与宋某6存在同学关系，也不能证实他们之间存在利害关系。证人宋某1、宋某2是本案的现场目击证人，他们的证言是经过侦查机关依法取得的，证实了本案的事实经过，并与其它证据能相互印证，应予采信。原审判决认定事实清楚，定性准确，审判程序合法，但在认定本案系民间纠纷引发，且受害人存在一定过错，对上诉人宋丙南酌情从轻处罚后的量刑仍然偏重，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持五华县人民法院（2017）粤1424刑初219号刑事判决中对上诉人宋丙南的定罪部分。
二、撤销五华县人民法院（2017）粤1424刑初219号刑事判决中对上诉人宋丙南的量刑部分。
三、上诉人宋丙南犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月17日起至2018年1月16日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 刘庆新
审 判 员 黄清波
代理审判员 华志斌
二〇一七年九月十八日
书 记 员 丘素红