广东省广州市荔湾区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0103民初7073、7725号
7073号案原告（7725号案被告）：瑞昌市某公司，住所地江西省瑞昌市。
法定代表人：桂某忠，职务经理。
委托诉讼代理人：邵松华、郑洁，均系广东经国律师事务所律师。
7073号案被告（7725号案原告）：张某华，男，1964年出生，汉族，住湖南省安化县。
委托诉讼代理人：邓向龙、李雅，均系广东广大律师事务所律师。
7725号案被告：广州某公司，住所地广州市荔湾区。
法定代表人：侯某全，职务董事长。
委托诉讼代理人：陈启荣、李嘉轩，均系广东经国律师事务所律师。
原告瑞昌市某公司与被告张某华劳动争议纠纷一案，以及原告张某华与被告瑞昌市某公司、被告广州某公司劳动争议纠纷两案，本院分别于2016年11月8日和29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。瑞昌市某公司的委托诉讼代理人邵松华、郑洁，张某华的委托诉讼代理人李雅，广州某公司的委托诉讼代理人李嘉轩到庭参加了诉讼。两案现已审理终结。
瑞昌市某公司在7073号案中向本院提出诉讼请求：1.判令瑞昌市某公司无须支付张某华2015年、2016年年休假工资5099元。2.判令瑞昌市某公司无须支付张某华经济补偿金55451元。事实和理由：张某华2005年4月19日入职瑞昌市某公司，双方每年均签订劳动合同，最近一期劳动合同为2016年1月1日至2016年12月31日。在2015年2、3、4月期间及2016年，张某华休假多日，超出其应休年休假天数，期间其工资瑞昌市某公司照常发放，因此瑞昌市某公司认为张某华2015年至2016年年休假已休。自2016年2月起，张某华开始处于非正常工作状态，时有不到岗或到岗后不工作。2016年3月起，张某华完全停工，但每日仍到公司，一直持续到2016年5月后不再回公司。期间瑞昌市某公司多次与张某华沟通，并计发了其2月、3月的工资。自张某华不回公司后，瑞昌市某公司多次通过电话、短信与张某华沟通，要求其回来上班，并于2016年5月31日通过邮政特快专递给其发了旷工上班通知书，催促张某华回公司上班否则作其旷工处理。虽张某华对瑞昌市某公司的多番催告均无反映，但瑞昌市某公司认为双方均未作出过解除劳动关系的表示，且瑞昌市某公司还一直为其缴纳工伤保险，双方的劳动关系依然存续。即便张某华认为双方的劳动关系已实质上解除，在事件当中也是张某华私自离岗旷工，属劳动者过错，而非瑞昌市某公司责任，张某华无权主张合同解除的补偿金。
张某华在7073号案中辩称，2015年至2016年期间，张某华休的是普通事假，并不是年休假。法律明确规定休年休假应当由员工提出申请公司批准，但瑞昌市某公司没有提供任何张某华休年假的证明，因此应当支付张某华2015年、2016年的年休假工资。2016年3月4日广州某公司将张某华退回到瑞昌市某公司，瑞昌市某公司口头解除了与张某华的劳动关系，因此瑞昌市某公司无任何合法合理的理由解除双方劳动关系，应当向张某华支付违法解除劳动关系的赔偿金。
张某华在7725号案中向本院提出诉讼请求：1.判令瑞昌市某公司向其支付自2016年1月1日至2016年3月4日未签订劳动合同的双倍工资差额12709元。2.判令瑞昌市某公司向其支付加班费36027元。3.判令瑞昌市某公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金120978元。4.判令广州某公司对前述一、二项承担连带赔偿责任。5.判令瑞昌市某公司、广州某公司承担本案诉讼费用。事实和理由：张某华2005年4月19日入职瑞昌市某公司，双方签订的最后一份书面劳动合同期限为2015年1月1日至2015年12月31日，合同到期后瑞昌市某公司没有继续与张某华签订书面劳动合同。从入职之日，瑞昌市某公司派遣张某华到广州某公司工作，职务为质检员。2016年3月4日，广州某公司在无任何理由的情况下将张某华退回给瑞昌市某公司，其后瑞昌市某公司以口头方式通知张某华不需到公司上班，并不再支付工资。张某华认为瑞昌市某公司违法解除双方劳动关系，应向张某华支付违法解除劳动合同赔偿金。张某华平均每月工作日加班10小时，平均每月休息日加班40小时，瑞昌市某公司应该向张某华支付加班费。广州某公司作为实际用工单位，应对未签订劳动合同的二倍工资差额和加班费承担连带赔偿责任。
瑞昌市某公司在7725号案中辩称，不同意张某华的诉讼请求。理由如下：1.瑞昌市某公司与张某华有签订2016年度的书面劳动合同，合同期限为2016年1月1日至2016年12月31日，并对张某华的工资进行约定，不存在未签合同的情况。2.张某华实行的是计时与计件相结合的综合工资形式，瑞昌市某公司每月均有向张某华支付加班费，张某华对工资构成和支付从未提出异议，故瑞昌市某公司不存在拖欠张某华加班费的情况；且张某华主张2015年8月2日以前的加班费已经超过一年的仲裁时效。3.张某华2015年和2016年可享受的年休假为各10天。事实上，张某华在2015年和2016年的春节期间，除去法定假期外，已休年假多于10天，其休假期间的工资我方照常发放，故不存在拖欠年休假工资的情况。4.双方均未作出过解除劳动关系的表示，双方劳动关系依然存续，不存在解除劳动合同的说法。即便双方劳动关系已实质解除，也是张某华私自离岗旷工，按公司规章视为自动离职，不符合用人单位违反解除劳动合同的情况。
广州某公司在7725号案中辩称，张某华与广州某公司之间不存在任何劳动关系和劳务派遣关系，广州某公司与瑞昌市某公司是工程承揽合同关系，张某华是瑞昌市某公司安排进入广州某公司的施工现场从事所承揽工程的施工人员。张某华与瑞昌市某公司之间的劳动合同纠纷与答辩人无关，双方应自行解决。张某华请求广州某公司承担连带责任无任何法律和事实依据。
本院经审理认定事实如下：张某华于2005年4月19日入职瑞昌市某公司，岗位是质检员。双方于2015年1月1日签订了期限为2015年1月1日至2015年12月31日的劳动合同。张某华的工资是每月月底以银行转账形式发放上个月的工资，有发放工资条。张某华的工资包括等级工资（基本工资+综合工资）、加班费、其他补助、全勤奖罚。张某华2015年3月至2016年2月期间的月平均实发工资数额为5041元。
2016年5月17日，张某华第一次申请劳动仲裁，以广州某公司是用人单位为由请求其支付违法解除劳动合同赔偿金等，后申请撤回该仲裁申请，广州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月3日同意其撤回申请。
2016年8月1日，张某华向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求一、确认张某华与瑞昌市某公司从2015年4月19日至2016年3月4日存在合法劳动关系；二、瑞昌市某公司支付2016年1月1日至2016年3月4日未签订劳动合同的二倍工资差额12709元；三、瑞昌市某公司支付2015年3月5日至2016年3月4日期间的加班费36027元；四、瑞昌市某公司支付2015年年休假工资5056.6元、2016年年休假工资505.7元；五、瑞昌市某公司支付违法解除劳动合同的赔偿金120978元；六、广州某公司对仲裁请求二、三项承担连带赔偿责任。广州市劳动人事争议仲裁委员会于2016年10月14日作出穗劳人仲案（2016）3866号仲裁裁决书，裁决如下：一、确认张某华与瑞昌市某公司2005年4月19日至2016年2月29日存在劳动关系；二、瑞昌市某公司支付张某华2015年未休年休假工资4635元、2016年未休年休假工资464元；三、瑞昌市某公司支付张某华经济补偿金55451元；四、驳回张某华的其他仲裁请求。其后，张某华与瑞昌市某公司均不服裁决，遂诉至本院。
另查，瑞昌市某公司与广州某公司签订了《工程承揽合同》，瑞昌市某公司是广州某公司工程施工的承包单位。
对于上述当事人均没有争议的事实，本院予以确认。
瑞昌市某公司为证明双方签订了2016年度的劳动合同，提供了期限为2016年1月1日至2016年12月31日的劳动合同。该合同首页“乙方（职工）姓名”一栏有张某华签名，合同最后一页“乙方（签字或盖章）”一栏可见“张某华”的签名被涂改划掉。张某华质证认为，当时瑞昌市某公司发放了该合同给张某华，但张某华是拒绝签订的；确认该合同首页是张某华本人签名，但不确认最后一页的签名是本人所签；因首页属于文件抬头，不能证明张某华对合同内容已同意，且最后一页的签名被涂改，因此该合同不发生效力。对于签名被涂改一事，瑞昌市某公司称向所有员工统一发放和收回劳动合同，因此直至劳动仲裁时才发现张某华的合同签名被涂改，且张某华提交合同给公司时没有对签订劳动合同提出异议。
关于解除劳动关系的事实。张某华主张2016年3月4日，广州某公司在无任何理由的情况下将张某华退回给瑞昌市某公司，其后瑞昌市某公司以口头方式通知张某华不需到公司上班，违法解除了双方的劳动关系；张某华最后回工地上班的日期为2016年3月25日。为此，张某华提供了《通知》的复印件和部分工资条予以证明，《通知》内容为“XX质量部”发出的“XX对桂经理：根据你队派遣的劳务人员张某华的表现，我部门认为他不适合在我部门从事检验工作，从2016年3月4日起退回你队”，工资条证明工资在2016年3月后停止发放。瑞昌市某公司不确认《通知》的真实性；对工资条无异议。因张某华没有提供证据原件，故本院对该《通知》不予认定；本院对当事人无异议的工资条依法予以认定。瑞昌市某公司主张张某华正常上班的最后日期为2016年2月2日，其后有每天回工地，但不是正常工作；期间瑞昌市某公司多次口头要求张某华正常上班；至于2016年3月的工资，由于考虑张某华工作多年且有每天回工地，故于2016年5月23日转账发放了张某华2016年3月的工资（按全勤发放）。瑞昌市某公司认为双方的劳动关系尚未解除，为此提供了2016年5月31日的催促张某华旷工上班通知书及妥投证明，证明瑞昌市某公司以EMS发函的形式催促张某华上班，张某华签收了该邮件。张某华对该证据的真实性予以确认，对关联性不予认可，从广州某公司在张某华对其提起劳动仲裁一案中提交的证据有瑞昌市某公司的用人证明可知，瑞昌市某公司是知道该仲裁案后才补发的通知书，目的是掩盖其违法解雇张某华的事实。本院认为，张某华于2016年5月17日因本案纠纷第一次申请劳动仲裁，虽然被申请人不是瑞昌市某公司，但是广州某公司向仲裁委提交了瑞昌市某公司出具的关于张某华是其员工的证明，故瑞昌市某公司有知道张某华提起劳动仲裁后才向其发函之嫌；且瑞昌市某公司主张张某华自2016年3月已经没有正常上班，但直至5月31日才发出催促上班通知书，明显违背常理，因此，本院对瑞昌市某公司出具的催促张某华旷工上班通知书的证明力不予认定。
关于加班费。瑞昌市某公司质证已经足额支付张某华的加班费，为此提供了考勤表和工资条予以证明，其中考勤表统计的加班时间与工资条上所写的加班时间一致。张某华质证称无法确认考勤表的真实性，对工资条的真实性无异议，但对其关联性有异议，不确认工资条记录的加班时间。同时张某华以工资条来证明其有大量加班，包括每月平均延长加班时间10小时，休息日加班40小时，具体加班事实认为应由瑞昌市某公司提供指纹考勤记录。因双方对工资条的真实性无异议，且双方均有作为证据提供，本院对其证明力予以认定。根据工资条显示，张某华2015年3月平时加班10小时、假日加班27小时，加班费888元；2015年4月平时加班7小时、假日加班34小时，加班费984元；2015年6月假日加班40小时，加班费960元；2015年7月平时加班15小时、假日加班44小时，加班费1416元；2015年8月平时加班15小时、假日加班53小时，加班费1632元；2015年9月平时加班1小时、假日加班41小时，加班费1008元；2015年10月假日加班16小时，加班费384元；2015年12月假日加班16小时，加班费384元；2016年1月平时加班8.5小时、假日加班40小时，加班费1047元；2016年2月假日加班32小时，加班费691元。
关于年休假工资。瑞昌市某公司主张张某华于2015年2月17日、18日、26日至28日、3月3日至6日、3月9日已休2015年年休假，2016年2月3日、4日、16日至20日、23日至25日已休2016年年休假，上述期间均正常发放工资，为此提供了考勤表（当月考勤是上月26日至本月25日）和工资条予以证明。张某华主张上述日期休的是事假，且瑞昌市某公司已经扣除事假工资。根据工资条显示，张某华2015年1月出勤20天、基本工资1550元、综合工资2140元；2015年2月出勤13天（考勤表显示2015年2月休12、13、15、16日共缺勤4天事假，17日至25日没有考勤记录）、基本工资1550元、综合工资796元；2015年3月出勤12天（考勤表显示2015年3月休2月26、27、28，3月2日至6日、9日共缺勤9天）、基本工资1550元、综合工资604元；2015年4月出勤21天、基本工资1895元、综合工资1987元；2016年1月出勤20天、基本工资1895元、综合工资1411元；2016年2月出勤6天（考勤表显示2016年2月共缺勤10天）、基本工资1895元、综合工资-1009元。
本院认为，由于双方均没有对仲裁裁决的第一项不服起诉，故视为双方同意上述两项裁决，本院予以确认。
关于未签劳动合同的二倍工资差额。张某华主张2016年1月1日至2016年3月4日期间，双方没有签订劳动合同，应支付二倍工资差额。对此，瑞昌市某公司予以否认并提供了期限为2016年1月1日至2016年12月31日的劳动合同的原件。本院认为，瑞昌市某公司将劳动合同交予张某华签订，属于要约，张某华在合同首页签名填写，并将合同原件交回瑞昌市某公司，且没有提供证据证明当时有向瑞昌市某公司明示不同意签订该劳动合同，因此张某华的行为已经构成承诺，至此该份合同成立。因双方已经签订了2016年的劳动合同，故张某华主张2016年1月1日至2016年3月4日期间未签劳动合同的二倍工资差额缺乏事实依据，本院不予支持。
关于解除劳动关系。瑞昌市某公司主张双方劳动关系尚未解除，但因双方均确认张某华已经多月没有正常上班，瑞昌市某公司没有向其发放2016年4月起的工资，且瑞昌市某公司提供的催促上班通知书不能证明有对张某华不上班的行为作出处理，故本院认定张某华已经于2016年3月31日实际离职。关于离职的原因，因双方均无提供证据予以证明，本院视为经瑞昌市某公司提出且双方协商一致解除劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第二项的规定，用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。关于经济补偿金的计算。虽然张某华主张应以税前工资为准，但其没有主张具体数额，且没有提供证据证明实发工资数是瑞昌市某公司为其代扣代缴税费后的工资，因此本院对其主张不予采纳。根据张某华离职前十二个月的月平均工资即2015年3月至2016年2月期间实发工资5041元计算，瑞昌市某公司应向张某华支付的解除劳动合同的经济补偿金为55451（5041×11）元。
关于加班费。张某华主张不确认工资条记录的加班时间，但没有明确具体的加班时间，也没有提供证据证明，因此本院对其主张不予采信。瑞昌市某公司提供的考勤表与工资条记录的加班时间一致，且张某华收到工资条后一直未提出异议，因此本院对工资条记录的加班事实及已付加班费依法予以认定。根据2015年3月至2016年2月期间工资条记载的加班时间、已付加班费金额、正常工时制度及法定加班倍数折算出张某华的各个月的正常工时工资数额均不低于广州市最低工资标准，因此本院对瑞昌市某公司主张已经足额支付张某华的加班工资的意见予以采纳。
关于年休假工资。双方对于张某华于2015年2月17日、18日、26日至28日、3月3日至6日、3月9日，以及2016年2月3日、4日、16日至20日、23日至25日休假的事实没有异议，主要争议焦点在于上述期间的休假属于事假还是年休假。一方面，根据《职工带薪年休假条例》的规定，年休假由用人单位统筹安排，因此劳动者休年休假的情况属于用人单位掌握管理的证据，应当由用人单位承担举证责任。现瑞昌市某公司主张张某华上述期间休的是年休假，但是其提供的出勤表和工资条均无反映，应由瑞昌市某公司承担举证不能的不利后果。另一方面，经综合比较各月出勤表及工资条关于出勤天数及发放工资数额的记载，综合工资的数额与出勤天数成正比，张某华上述期间的休假均没有被计算为出勤天数；且张某华2015年2月和3月、2016年2月的工资明显低于其他月份的工资，因此本院对张某华关于上述期间休的是事假，且已经扣发事假工资的主张予以采信。据此，瑞昌市某公司应当向张某华支付2015年和2016年未休年休假工资。
关于未休年休假工资的计算。按张某华的工作年限计算，张某华每年可享受10天的年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足一整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。因此张某华2015年度应休年休假天数为10天，2016年应休年休假天数为2.46天（90÷365×10），计为2天。由于计算未休年休假工资报酬的月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资，故根据瑞昌市某公司提供的2015年3月至2016年2月期间部分月份工资条计算的加班费应予以剔除，据此核算张某华计算未休年休假工资报酬的月工资为4258元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位按照日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。综上，瑞昌市某公司应当向张某华支付2015年未休年休假工资3915.40元（4258÷21.75×10×200%）和2016年未休年休假工资783.08元（4258÷21.75×2×200%）。
关于广州某公司的责任。因广州某公司与张某华不存在劳动关系，张某华也没有提供证据证明广州某公司是实际用工单位，故张某华主张广州某公司对其承担连带赔偿责任，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：
一、驳回张某华的全部诉讼请求。
二、驳回瑞昌市某公司的全部诉讼请求。
三、确认张某华与瑞昌市某公司自2005年4月19日至2016年2月29日期间存在劳动关系。
四、瑞昌市某公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向张某华支付2015年未休年休假工资3915.40元、2016年未休年休假工资783.08元。
五、瑞昌市某公司自本判决发生法律效力之日起三日内一次性向张某华支付解除劳动关系的经济补偿金55451元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
7073号案受理费10元，由瑞昌市某公司负担；7725号案受理费10元，由张某华负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审判员 伍慧鸣
二〇一六年十二月二十日
本件与原本核对无异
书记员 钟细妹
潘林泉