湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）永中法刑一终字第41号
公诉机关永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王岚，男，1979年8月28日出生，汉族，永州市冷水滩区人，高中文化；因吸毒于2013年6月26日被永州市公安局冷水滩分局行政拘留五日；此次因涉嫌贩卖毒品罪，于2013年7月1日被永州市公安局刑事拘留，同年8月2日被逮捕；现羁押于零陵看守所。
辩护人吴起俊，湖南湘永律师事务所律师。
永州市冷水滩区人民法院审理永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人王岚犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年一月八日作出（2013）永冷刑初字第211号刑事判决。原审被告人不服，提出上诉。本院于2014年2月27日立案受理，依法组成合议庭，于2014年4月15日在本院审判庭公开开庭进行了审理。永州市人民检察院指派代检察员艾圆圆出庭履行职务，原审被告人王岚及其辩护人吴起俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年6月24日中午、20时，被告人王岚先后在永州市冷水滩区万喜登大酒店门口的黑色小轿车内、冷水滩万喜登公寓门口分别贩卖给王某甲冰毒10克、冰毒4克。
2013年6月25日上午，王岚在冷水滩长城宾馆420房间贩卖给王某甲冰毒10克后被公安机关抓获归案，并当场缴获王岚存放在长城宾馆420房间的毒品疑似物5袋、麻古疑似物一粒。经现场称量，缴获的毒品疑似物5袋重38.7克、麻古疑似物一粒重0.07克。经检验，上述被缴获的毒品疑似物检出甲基苯丙胺成份、麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份。
原判采纳的证据有：1、证人王某甲、王某乙、艾某甲、王某丙、刘某甲的证言；2、证人王某甲的辨认笔录；3、扣押物品、文件清单；4、称量记录；5、永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（理化）字（2013）423号物证检验报告；6、勘验笔录及刑事照片；7、通话详单；8、抓获经过；9、户籍证明；10、湖南省毒品收缴专用收据；11、公安行政处罚决定书；12、视听资料光盘；13、被告人王岚的供述。
永州市冷水滩区人民法院认为，被告人王岚违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺62.7克，其行为构成了贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人王岚犯贩卖毒品罪罪名成立。因证人王某甲、王某丙的证言均证实公安机关从被告人王岚处扣押的一粒麻古是王某甲的，被告人王岚辩称公安机关扣押的麻古一粒不是自己的辩护意见，予以采纳。被告人王岚犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。经查，公安机关于2013年6月25日在冷水滩区长城宾馆420房间当场查获被告人王岚的甲基苯丙胺38.7克，因没有流向社会，可酌情对被告人王岚从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十五条，第五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决：一、被告人王岚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币二万元。二、对缴获的冰毒38.7克、麻古0.07克依法予以没收，由公安机关上缴国库。
原审被告人王岚不服，提出上诉称：1、在长城宾馆420房间收缴的38.7克毒品没作含量比例检测，不知道其纯度。2、在长城宾馆收缴的38.7克毒品不能定性为贩卖毒品的数量，充其量是非法持有。3、一审适用法律错误，不能适用刑法第三百四十七条第二款（一）项的规定。
经审理查明，2013年6月24日中午，上诉人王岚在永州市冷水滩区万喜登大酒店门口的黑色小轿车内贩卖给王某甲冰毒10克；同日20时，王岚在冷水滩万喜登公寓门口贩卖给王某甲冰毒4克。
2013年6月25日上午，王岚在冷水滩长城宾馆420房间贩卖给王某甲冰毒10克。王某甲购买冰毒离开后几分钟，公安民警进入420房间将上诉人王岚抓获归案，并缴获王岚存放在长城宾馆420房间的毒品疑似物5袋、麻古疑似物一粒。经现场称量，缴获的毒品疑似物5袋重38.7克、麻古疑似物一粒重0.07克，这一粒麻古是王某甲带进420房间的。经检验，上述被缴获的毒品疑似物检出甲基苯丙胺成份、麻古疑似物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份。
上述事实有本院采纳并经原审法院庭审质证的下列证据证实：
1、证人王某甲的证言，2013年6月24日中午1时左右，在万喜登门口她坐的别克车内王岚交给她10克冰毒，她付给王岚1000元钱，还欠200元。6月24日晚上8点钟在万喜登公寓门口附近，王岚交给她4克冰毒，她给了王岚700元。当时卖给她是4克，但她回去称了，只有3个货，这次交易完后一个多小时，在华鑫宾馆门口王岚将那1克冰毒交给了她。6月25日上午，她在长城宾馆420房间向王岚购买了10克冰毒付给了王岚500元，还欠700元。还证实她于2013年6月25日带了麻古2粒到冷水滩长城宾馆420房间。
2、证人王某乙（系王某甲母亲）的证言，2013年6月24日20时许，王某甲在万喜登公寓王岚的轿车上向王岚购买大约3、4克冰毒。王某甲因胆囊炎住院时跟她讲，其在长城宾馆被抓时将在“南哥”那里买的一包冰毒扔在停车场的保安岗亭边。2013年6月26日下午6时左右，她和丁某甲在长城宾馆保安岗亭边没有找到毒品，只找到一个塑料膜包装袋。
3、证人艾某甲的证言，2013年6月24日中午，他开车接起王某甲到万喜登酒店。大约过了几分钟，一名男子进入他车内将一信封包装物品递给王某甲，王某甲付了一千余元。他听王某甲打电话称那名男子为“南哥”。
4、证人王某丙的证言，2013年6月25日，他和王某甲一起去长城大酒店，王某甲一个人上楼，后打电话叫他到城市绿岛2002房拿电子秤和麻古，他就将王某甲的电子秤和二粒麻古拿到长城大酒店的四楼交给王某甲，后他就在长城宾馆大厅等王某甲，王某甲一下来，他们就被公安机关抓获了。
5、证人刘某甲的证言，他是冷水滩区长城宾馆的面点师傅。2013年6月25日11时许，他在长城宾馆保安岗亭后面发现一包用白色透明的袋子包装的白色晶体状物质，后宾馆的值班保安将这包东西捡了起来。
6、证人王某甲所作的辨认笔录，证实上诉人王岚就是“南哥”。
7、扣押物品、文件清单，证实公安机关案发后从上诉人王岚处依法扣押了冰毒疑似物38.7克、麻古疑似物0.07克、人民币500元、电子秤一把等物。
8、称量记录，证实从上诉人王岚处缴获的毒品重量。
9、永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（理化）字（2013）423号物证检验报告，证实从上诉人王岚处缴获的白色晶体中检出甲基苯丙胺成份，红色药丸中检出甲基苯丙胺和咖啡因成份。
10、勘验笔录及刑事照片证实，2013年6月25日，上诉人王岚贩卖毒品的犯罪地点及犯罪工具的概貌。
11、通话详单，证实上诉人王岚与吸毒人员王某甲相互使用电话和短信的方式进行联系并交易的事实。
12、抓获经过，证实上诉人王岚系被抓获归案。
13、户籍证明，证实上诉人王岚犯罪时已成年。
14、湖南省毒品收缴专用收据，证实了公安机关依法收缴了从上诉人王岚处扣押的毒品的事实。
15、公安行政处罚决定书，证实上诉人王岚因吸毒于2013年6月26日被行政拘留五日的事实。
16、视听资料光盘，证实公安机关审讯上诉人王岚的程序符合法律规定。
17、上诉人王岚的供述
2013年6月24日中午，在万喜登大酒店门口王某甲坐来的一辆黑色小轿车内，他将用纸袋包装的装有10克冰毒的透明塑料袋交给了王某甲，王某甲给了他1000元，还欠他200元，交易完后他就下车回到万喜登酒店去了。
2013年6月24日晚8点多，在万喜登公寓门口马路的一边，他将4克左右的冰毒交给了王某甲。王某甲给了他700元。大概过了一个多小时，王某甲打电话告诉他这次交易没有4克，只有3克。于是他开着银白色比亚迪小轿车到河东华鑫宾馆与王某甲见面，他将1克多冰毒交给了王某甲。
2013年6月25日9时许，他在长城宾馆开了420房间，并与王某甲电话联系。后王某甲到了420房间，但发现没有带秤，王某甲就打电话叫朋友带电子秤和一些麻古来。过了半过多小时，王某甲的朋友将电子秤和2粒麻古拿来，王某甲用电子秤称了一透明塑料袋包装的10多克冰毒。之后他和王某甲一起吸食了1粒麻古和一点冰毒。他卖这10克冰毒给王某甲时没有收钱。王某甲从420房间出去没几分钟，冷水滩禁毒大队民警就冲进420房间，将他抓获，并查获了他剩余的30多克冰毒和1粒没有吸食的麻古。
今年春节前的一个星期左右，一个叫“彬奶仔”的祁阳男子在冷水滩万喜登大酒店送了七八十克冰毒给他，这些冰毒除了卖给王某甲三次共24克及被查获的38.7克冰毒，其余的都是在半年内吸食了。被公安机关缴获的0.07克麻古是王某甲拿给他吸的。
本院认为，上诉人王岚违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺62.7克，其行为构成了贩卖毒品罪。上诉人王岚犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。公安机关于2013年6月25日在冷水滩区长城宾馆420房间当场查获上诉人王岚的甲基苯丙胺38.7克，因没有流向社会，可酌情对上诉人王岚从轻处罚。上诉人王岚提出“在长城宾馆420房间收缴的38.7克毒品没作含量比例检测，不知道其纯度。收缴的38.7克毒品不能定性为贩卖毒品的数量，充其量是非法持有。一审适用法律错误，不能适用刑法第三百四十七条第二款（一）项的规定”的上诉理由，因为根据刑法的规定毒品案件不实行纯度折算，有关毒品案件的司法解释规定，除死刑案件、新型毒品、严重参假的毒品案件需要进行纯度鉴定外，其他毒品犯罪案件不需要进行纯度鉴定，故其提出“毒品没作含量比例检测，不知道其纯度”的上诉理由不予采纳；又因为上诉人贩卖毒品后几分钟内被公安机关抓获，在抓获现场查获毒品，属于在毒品交易现场查获毒品的情况，查获毒品的数量应当认定为贩卖毒品的数量，故其提出“收缴的38.7克毒品不能定性为贩卖毒品的数量，充其量是非法持有”的上诉理由不能成立，本院不予采纳；因上诉人贩卖冰毒（甲基苯丙胺）的总量在50克以上，属于刑法第三百四十七条第二款（一）项规定的情形，所以应当适用刑法第三百四十七条第二款（一）项的规定，上诉人王岚提出“一审适用法律错误，不能适用刑法第三百四十七条第二款（一）项的规定”的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 唐爱明
审 判 员 杨世清
审 判 员 徐国贤
二〇一四年四月二十三日
代理书记员 郑 兵
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。