安徽省合肥市蜀山区人民法院行 政 判 决 书（2017）皖0104行初84号原告刘光荣，男，1964年12月10日出生，汉族，住安徽省肥西县。委托代理人王自，安徽金亚太律师事务所律师。委托代理人计祥，安徽金亚太律师事务所实习律师。被告合肥市蜀山区小庙镇人民政府，住所地合肥市蜀山区小庙镇建设路与312国道交口。法定代表人吴成运，镇长。委托代理人张军，合肥市蜀山区小庙镇人民政府工作人员。委托代理人袁靳，安徽天瑞律师事务所律师。原告刘光荣认为合肥市蜀山区人民政府、合肥市蜀山区小庙镇人民政府（以下简称小庙镇政府）、合肥市蜀山区城市管理局（以下简称蜀山区城管局）及合肥市公安局蜀山分局（以下简称蜀山公安分局）违法强制拆除其房屋,向合肥市中级人民法院提起行政诉讼。合肥市中级人民法院经审理于2016年6月24日作出（2016）皖01行初6号行政裁定，裁定驳回原告对合肥市蜀山区人民政府的起诉，同时作出（2016）皖01行初6-1号行政裁定，裁定该案移送本院审理。原告就6号裁定上诉至安徽省高级人民法院，安徽省高级人民法院经审理作出（2016）皖行终627号行政裁定，维持了（2016）皖01行初6号裁定。后合肥市中级人民法院将该案移送至本院审理。本院于2017年3月30日立案受理后，于2017年4月6日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年5月18日公开开庭审理了本案。原告刘光荣及其委托代理人王自、计祥，被告小庙镇政府委托代理人张军、袁靳到庭参加了诉讼。庭审后原告申请撤回对蜀山区城管局、蜀山公安分局的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。原告刘光荣诉称，2012年2月17日，原告委托其儿子刘红生与合肥市蜀山区小庙镇××××村马场队签订《上大塘承包合同》，承包坐落在马场队南的上大塘，供原告养鱼等，承包期为13年。协议签订后，原告自筹资金，投入人力、物力将土地予以平整，并将自己原有承包地与其他村民置换，扩大了上大塘的占地面积，并建设养鱼用房及各种附属设施。2015年6月18日，原告注册成立个体工商户，从事苗木种植及养鱼生产经营活动。2015年11月27日7点多，原告在未接到任何书面通知的情况下,被告即违法拆除了原告的养鱼用房、各种树木、鱼塘及其附属物，导致养鱼用房及各类电器、各种树木和鱼塘及其护坡等附属物均被损毁，所有养殖的各种鱼苗及鱼类流失，致使原告遭受重大财产损失。原告认为被告的行为没有事实与法律依据，违反法定程序，严重侵害了原告的合法权益。诉至法院请求：确认被告强制拆除原告养鱼用房、树木和鱼塘及其附属物的行政行为违法。原告刘光荣提供的证据：1、刘光荣身份证，证明原告的基本身份事项。2、上大塘承包合同、农村集体土地承包经营权证、集体土地使用证、营业执照，证明原告对案涉鱼塘及所有附属物享受合法权利，鱼塘的占地面积及原告从事苗木种植、销售和养鱼等案件事实。3、视频及照片一组，证明被告违法强拆的行政行为违法。4、原告起诉合肥市蜀山区城市管理行政执法局的（2017）皖0104行初21号受理通知书、该案中合肥市蜀山区城市管理行政执法局的证据目录、现场检查（勘验）笔录、“刘光荣塘和树丈量记录”，证明被强拆鱼塘及部分树木情况。5、建设用地项目呈报材料“一书四方案”及皖政地（2015）1314号《关于望××路（将军岭路至新桥大道）工程建设用地的批复》，证明案涉被违法强拆的鱼塘、树木、养鱼用房及附属设施范围内的土地在望××路（将军岭路至新桥大道）工程建设用地征收范围内等情况。被告小庙镇政府辩称，一、原告自建养鱼用房的行为违反了上大塘承包合同(以下简称合同)约定和法律规定，没有任何事实和法律依据。首先，原告委托其子刘红生与小庙镇××××村马场队签订的合同中并未约定原告有权建设养鱼用房或其他附属设施。原告系在无任何规划手续和土地审批的情况下擅自违法用地且在改变土地性质的情况下自建养鱼用房。其次，根据马场村村民丁某某的证人证言可以看出，原告的护坡及房子是在确定望江西路边界线后盖的，且护坡在前，房子在后，原告的建房动机是为了获取拆迁补偿。相关单位曾多次向原告传达停止违法建设的通知，在2015年1月3日，合肥市蜀山区城市管理行政执法局向原告下达了的责令改正通知书，要求其提供相关手续并接受询问，同时要求立即停工，若无相关手续自行拆除。2015年5月4日，合肥市国土资源局向原告下达了合国土资蜀监停(2015）第5号责令停止国土资源违法行为通知书，要求原告停止违法建房，恢复土地原状。2015年5月8日，被告也以通告形式要求原告在10日内自行拆除，逾期，被告将强制拆除。原告在收到上述通知时，非但不予理睬反而加快施工，建成所谓的养鱼用房。面对如此情形，被告只能依法予以拆除。二、被告强制拆除的行为有明确的事实和法律依据且程序合法。1、根据《中华人民共和国土地管理法》(以下简称《土地管理法》)第四条、第十二条及第十五条的规定，原告应当严格按照承包合同约定使用土地，在未办理土地性质变更登记之前无权改变土地性质，建设养鱼用房。根据《土地管理法》第四条的规定，原告在土地承包经营期限内，对土地进行适当调整，即所谓的土地置换，必须经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意，并报乡(镇)人民政府和县级人民政府农业行政主管部门批准。原告擅自扩大鱼塘面积的行为违背了上述法律的强制性规定。2、根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条及《安徽省城乡规划条例》第五十六条之规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由镇、乡人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”，被告系乡镇一级政府，对原告的上述违法行为有权予以处理，如果被告明知原告存在违法建设却不予依法处理，则既损害了马场村村民组的利益，亦属于行政不作为的范畴。3、根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条的规定“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除”被告在2015年5月8日已经以“通告”形式向原告送达整改和限期拆除的通知，但原告依旧不予理睬。被告在这种情况下遂依法对原告的违法建筑物及扩大面积的鱼塘、树木予以强制拆除，恢复原状。三、被告的行政行为符合行政行为合理性的基本原则要求。被告对原告的违法行为曾多次与之约谈，但原告仍不听劝阻，被告在以“通告”的形式公告之后，强制拆除了原告的相关非法财产，符合相关法律和程序规定，正确履行了相关的行政职责。综上所述，被告的行为是依职权作出的合法行政行为，符合法律规定的强制执行程序和行政行为的合理性原则。被告小庙镇政府提供的证据、依据：1、上大塘承包合同、证人笔录、视频资料，证明合同约定原告承包上大塘面积约5余亩；约定不得在塘埂种树；原告的护坡及房屋建设是在定望江西路边界后开始施工，其目的明显是为了获取更多的征地补偿；原告房屋及树木的实际情况。2、合肥蜀山区城市管理行政执法责令改正通知书、合国土资蜀监停（2015）第5号责令停止国土资源违法行为通知书及送达回证和现场照片、被告作出的通告及送达回执，证明相关部门多次向原告传达了暂停违法建设的通知；被告以通告的形式向原告进行公告，但原告仍不予理睬且未提起行政复议或行政诉讼；被告的强制拆除行政行为符合法律规定。经庭审质证，原告对被告所举证据均有异议，主要异议内容：原告栽种的树木并非在合同约定的范围内，而是在置换土地后扩建的范围内；证人笔录不符合法定形式要件，无调查人、调查时间等，且证言内容与事实不符；对视频资料中有关房屋被强制拆除、张贴公告的事实予以认可，但因拍摄不完整不能完整展现原告财产的损失，张贴公告时原告不在场，不符合留置送达形式，程序违法；责令改正通知书和责令停止违法行为通知书真实性无异议，对合法性有异议已另案诉讼；“通告”不合法，被告认定事实错误，案涉房屋系原告建设养鱼附属设施，建设时该地块不属于合肥市规划范围，且该通告未告知原告陈述、申辩、听证的权利，未告知原告申请行政复议或进行诉讼的权利；被告认定案涉房屋系违法建筑证据不足。被告小庙镇政府对原告所举的原告的身份证明、及建设用地项目呈报材料和批复无异议，其他证据的证明目的均有异议，主要异议内容：原告提供的合同、承包证等仅能证明原告承包5.5亩鱼塘及原有的承包地，不能证明扩建部分及建设房屋的合法性；勘验笔录及丈量记录非被告所作，均不清楚；被告向原告送达了“通告”，原告称向中院起诉后才获知与事实不符。本院对上述证据认证如下：被告所举证据能够证明原告在马场村××村民组自××房屋××行为××别被××山区城市管理行政执法局及合肥市国土资源局发出责令改正、责令停止国土资源违法行政通知书，并由小庙镇政府发出通告要求原告限期拆除及强制拆除案涉房屋的事实，该部分事实予以认定。原告所举承包合同能够证明其承包小庙镇××××村马场队上大塘约5余亩鱼塘，原告所举视频及照片与被告证据相互印证能够证明案涉房屋被强制拆除的事实，原告所举的原告起诉合肥市蜀山区城市管理行政执法局的（2017）皖0104行初21号受理通知书及该案中合肥市蜀山区城市管理行政执法局的证据目录能够证明原告起诉合肥市蜀山区城市管理行政执法局责令改正通知的行为，上述事实予以认定。原告提供的其他证据与本案无关联性，不予认定。经审理查明，2012年2月17日原告委托其儿子与小庙镇××××村民委员会签订上大塘承包合同，小庙镇××××村民委员会将坐落于马场队南的上大塘约5余亩承包给原告养鱼，承包期为13年，并约定相应权利义务。后原告对鱼塘面积进行了扩大，未经相应规划许可在鱼塘边建设房屋。2015年1月3日，合肥市蜀山区城市管理行政执法局对原告作出责令改正通知书，认为原告在马场村马场组建设房屋的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，责令原告收到通知书后立即提供相关手续至小庙执法所接受询问，现场立即停工，若无手续自行拆除。2015年5月4日，合肥市国土资源局对原告作出了合国土资蜀监停（2015）第5号责令停止国土资源违法行为通知书，认为原告在未经批准的情况下占用马场村马场村民组集体土地建住房，违反《中华人民共和国土地管理法》第四十三条的规定，责令原告立即停止违法行为，恢复土地原状。2015年5月8日，被告小庙镇政府作出“通告”，通知内容为：经核查原告在小庙镇××××村马场村民组建设房屋，未依法取得《乡村建设规划许可证》，已经违反了《安徽省城乡规划条例》第三十二条和《村庄和集镇规划建设管理条例》第十八条的规定，现依据《安徽省城乡规划条例》第五十六条和《村庄和集镇规划建设管理条例》第三十七条的规定，以通告的形式告知原告十日内将违法建设拆除，逾期后果自负。2015年11月27日，小庙镇政府组织实施强制拆除行为。原告刘光荣在本案审理过程中，就合肥市蜀山区城市管理行政执法局向其作出的责令改正通知、合肥市国土资源局作出的责令停止国土资源违法行为通知、被告小庙镇政府作出的“通告”，分别向本院提起行政诉讼，本院另案审理。本院认为，《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定：“行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）履行义务的期限；（二）履行义务的方式；（三）涉及金钱给付的，应当有明确的金额和给付方式；（四）当事人依法享有的陈述权和申辩权。第三十六条规定：“当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。”第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期。”第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”被告小庙镇政府对原告作出的通告，从内容上反映是向原告进行的催告，被告在进行案涉房屋强制拆除前未依照上述法律的规定履行告知陈述和申辩权利、作出强制执行决定、公告、限期自行拆除等相关程序，属程序违法。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告合肥市蜀山区小庙镇人民政府于2015年11月27日对原告刘光荣实施的强制拆除行为违法。案件受理费50元，由被告合肥市蜀山区小庙镇人民政府负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  余松明审 判 员  解明霞人民陪审员  汤炳华二〇一七年七月六日书 记 员  储铃芳附：本判决适用的相关法律依据：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的。（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的。（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的。（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。