广东省南雄市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）韶雄法刑初字第118号
公诉机关广东省南雄市人民检察院。
被告人刘某年，男，1969年9月24日出生于江西省安远县，汉族，小学文化，农民，家住安远县。因本案于2014年7月7日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于广东省南雄市看守所。
辩护人李英桂，广东永顺律师事务所律师。
被告人何某安，男，1969年4月28日出生于江西省安远县，汉族，小学文化，农民，家住安远县。因本案于2014年7月7日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于广东省南雄市看守所。
辩护人周凤麟，广东永顺律师事务所律师。
南雄市人民检察院以雄检公诉刑诉（2014）110号起诉书指控被告人刘某年、何某安犯非法经营罪，于2014年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南雄市人民检察院指派检察员胡小明出庭支持公诉，被告人刘某年、何某安及辩护人李英桂、周凤麟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年6月29日至2014年7月6日期间，被告人刘某年、何某安在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，在乌迳镇山下村委会山下村收购烟叶，并在山下村61号将收购的烟叶加工成烟丝准备销售。2014年7月6日，南雄市公安局与南雄市烟草专卖局在联合执法检查时，在山下村61号当场查获刘某年、何某安已经加工好的烟丝重939.4公斤，同时查获切烟机一台。经南雄市物价局价格认证中心鉴定，该批烟丝总价值为人民币61606元。就指控的犯罪事实，公诉机关向法庭提供了被告人的供述、现场勘验检查笔录及照片、扣押物品清单、物价鉴定、相关书证、被告人的户籍证明及抓获经过等证据材料。公诉机关认为，被告人刘某年、何某安的行为构成非法经营罪。诉请本院依法判处。
公诉机关的量刑建议，建议法院对被告人刘某年、何某安判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金。
被告人刘某年对公诉机关的指控无异议，请求法庭对其从轻处理。
辩护人李英桂对的辩护意见：本案认定价格应按两被告人购买烟叶的价格计算，被告人刘某年不构成犯罪。
被告人何某安的辩解意见，对公诉机关的指控无异议，认为物价打价的价格过高，请求法庭对其从轻处理。
被告人周凤麟的辩护意见：本案被告人购买烟叶的金额已经查清，也没有销售，不能按照销售价格来定，被告人何某安不构成犯罪。
经审理查明，2014年6月29日至2014年7月6日期间，被告人刘某年、何某安在未经烟草专卖行政主管部门许可的情况下，在乌迳镇山下村委会山下村收购烟叶，并在山下村61号将收购的烟叶加工成烟丝准备销售。2014年7月6日，南雄市公安局与南雄市烟草专卖局在联合执法检查时，在山下村61号当场查获刘某年、何某安已经加工好的烟丝重939.4公斤，同时查获切烟机一台。经南雄市物价局价格认证中心鉴定，该批烟丝总价值为人民币61606元。
上述事实，有下列证据证实：
被告人刘某年的供述，供述了2014年6月29日，我和我镇的何某安从江西老家来到南雄市乌迳镇，本来是想买辣椒做生意的，但看到辣椒价格与我那里差不多，所以没有买。在乌迳墟里，我见到以前做辣椒生意时认识的一个乌迳人，聊天时，我问他乌迳有什么生意好做。他说现在乌迳还有很多去年的黄烟没有卖出去，还说价格很便宜，叫我们做黄烟生意。当时我们问他价钱，他说价格从每斤2元到8元不等。当时我和何某安就商量好合伙做黄烟生意。下午那个人就带我们去烟农家看黄烟，看了两户烟农的黄烟并讲好价钱。之后我又问那乌迳人，我们可不可以把收购的黄烟拿到市场去切成烟丝。那人就介绍我们到一农户家去切，并且可以住在那里。于是我和何某安就商量一起住在那里收购黄烟。那农户我只见过女主人和她家的一个小孩，不知道姓名。当天下午，那个乌迳人就把我们当时看好的黄烟用一辆没有号牌的三轮车分三次送了1800多斤到我们住的地方，付了那人1.2万多元黄烟款（后供述我们共收购了烟叶约2500-2600斤，付款3.1万多元，何某安付了2万元）。我们大约收购了三、四户人家的烟叶，收购烟叶后，我们利用住户家的切烟机由何某安将烟叶切成烟丝，我负责将烟丝打包。租金切一斤烟丝0.2元。但我们还没有付加工费。已加工切成烟丝的约1800斤，切成的烟丝放在放切烟机的屋里，没加工的一百多斤烟叶放在厨房里，我们在那户人家里住了约一个星期，我们自己买点菜和房东家一起吃饭，每餐给5元钱给房东。我们准备把烟叶切成的烟丝，我和何某安平分，然后用班车各自带回老家拿到墟上卖的事实经过；
2、被告人何某安的供述，供述了2014年6月29日至7月6日期间，我与刘某年到南雄市乌迳镇山下村委会山下村等村收购烟叶，收购了约2000斤。然后请三轮摩托车运到山下村叶某甲租给我们的屋里用切烟机切成烟丝。切烟机是房东叶某甲弟弟的，只是租给我们使用，按每斤烟叶0.2元收租金，屋子是叶某甲家的，不用收钱，只是租给我们使用，我们是与叶某甲的弟弟说好的。这次收购烟叶，因我没文化，没有记录，我也没有见过刘某年有收烟登记单。我们买烟叶具体付了多少钱我不清楚，我大约付了6000多元（后供述大约付了15000元左右）。我们将烟叶加工成烟丝，然后打包，包好后放在切烟丝的屋里，当我们正在打包时就被抓获的事实经过；
3、叶某某的调查笔录，陈述了2014年7月6日下午16时许，我在我开的饭店里休息，派出所的民警来找我，叫我拿叶某甲家里的钥匙开门。我当时就去田里找我三嫂拿了钥匙给他们。然后才知道有人租了我三哥（叶某甲）家的房子加工烟叶。我三哥一直都在深圳开士多店，三嫂当时也是回来没几天，当时她去了田里干活。我住的地方离他家较远，平时也不经常去，我不清楚切烟机器和租房子的事，我三哥也没有与我提过这些事的事实经过；
广东省南雄市烟草专卖局检查（勘验）笔录，证实2014年7月6日15时20分，根据群众举报，该局执法人员会同公安执法人员对南雄市乌迳山下村61号进行检查，在现场一间红砖瓦屋内查获烟丝939.4公斤，烟叶210公斤，板凳切丝机一台，在另一间楼房的梯间查获烟丝1026公斤。专卖局对上述烟草专卖物品进行先行登记保存证据。经在场的刘某年供认：红砖瓦房的所有烟丝是我与何某安两人的；何某安供认：红砖瓦房内的939.4公斤烟丝是我与刘某年的事实；
扣押物品清单，南雄市公安局经济犯罪侦查大队于2014年7月7日扣押刘某年、何某安的烟丝939.4公斤；切烟机一台；
现场勘验检查笔录及照片，与案发现场相吻合；
7、价格鉴定结论书，2014年8月4日南雄市物价局价格认证中心作出雄价鉴（2014）42号关于非法经营烟草专卖品的价格鉴定结论书。鉴定烟丝939.4公斤，价值为61606元。价格鉴定结论书内容反映，该中心根据《广东省烟草专卖局关于发布2014年度我省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知》确定采用市场法对标的进行价格鉴定，该通知对涉案烟丝价格计算标准按照了2013年度我省烤烟调拨平均价格的1.5倍计算，即3279.20元／50公斤（不含增值税）计算；
8、抓获经过，南雄市公安局经济犯罪侦查大队于2014年7月6日下午和南雄市烟草专卖局在南雄市乌迳镇开展联合执法时，在乌迳镇山下村委会下村61号现场抓获正在加工烟丝的刘某年、何某安；
9、常住人口基本信息，证实刘某年出生于1969年9月24日；何某安出生于1969年4月28日；
10、南雄市乌迳镇山下村委会证明，证实山下村61号住户户主姓名叶某甲，妻子赖某某，叶某甲长期外出做工不回家，其妻子也随其生活极少回家；
11、情况说明：
南雄市公安局经侦查大队于2014年10月9日出具关于刘某年、何某安非法经营案扣押物品说明，对2014年7月7日扣押的刘某年、何某安涉案烟丝939.4公斤，板凳式切烟机一台存放在广东省南雄市烟草专卖局。依照规定，上述物品由广东省南雄市烟草专卖局依法处理。
上述证据，均当庭宣读、出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，所有证据能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人刘某年、何某安无视国家法律，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。在共同犯罪中，两被告人所起作用相当，本院不作主从犯划分。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。被告人刘某年对公诉机关的指控无异议，请求从轻处理的意见，本院考虑到被告人能坦白认罪，在量刑时酌情予以从轻考虑。被告人何某安对公诉机关的指控无异议，认为物价打价过高。本案两被告人购买烟叶后切成烟丝，物价部门对已扣押的烟丝依照有关规定进行了价格鉴定，该鉴定客观、公正、有效。被告人何某安的辩解意见理由不成立，本院不予采纳。辩护人李英桂关于本案的价格应按照被告人购买烟叶的价格计算，被告人刘某年不构成犯罪的辩护意见及辩护人周凤麟关于本案被告人购买烟叶的金额已经查清，也没有销售，不能按照销售价格来定，被告人何某安不构成犯罪的意见。经查，被告人刘某年、何某安在南雄市乌迳镇非法向烟农户收购烟叶，收购烟叶后运到一农户家中堆放，然后加工切成烟丝，准备拿到江西省进行销售，加工期间，被执法人员人赃俱获。虽然执法人员从被告人刘某年处提取了一张刘某年个人记录的购买烟叶情况（记录有数量2655斤，付款31395.8元，其中刘付了15548.8元、何付了15850元）的字条。此字条仅是被告人刘某年个人的私下记录。从被告人何某安的供述中反映何某安并未见过此字条，两被告人对购烟叶的数量、投资付款的供述也前后相互矛盾，且未有卖烟农户的证据所佐证。况且从扣押两被告人承认的烟丝数量（1878.8斤）与被告人刘某年记录的烟叶数量均有较大的差距。故被告人刘某年的个人私下记录仅能说明两被告人有非法收购烟叶的事实，不能全面说明两被告人购买烟叶的全部数量和金额。南雄市物价局价格认证中心仅对扣押的烟丝进行了价格鉴定，鉴定时根据了《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，并对涉案烟丝的价格按照了查获地的广东省烟草专卖局出具的2013年度烤烟的调拨平均基准价格进行计算。该鉴定合法有效，本院予以采纳。被告人李英桂、周凤麟对物价鉴定价格的异议，及由此产生认为被告人不构成犯罪的辩护意见，与事实不符，理由不成立，本院不予采纳。公诉机关的量刑建议在法定刑范围内，本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依法定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
被告人刘某年犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年七月七日起至二0一四年十二月六日止；罚金限在本判决书生效后三日内缴纳清，上缴国库）。
二、被告人何某安犯非法经营罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年七月七日起至二0一四年十二月六日止；罚金限在本判决书生效后三日内缴纳清，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 陈建麟
代理审判员 ＸＸ彪
人民陪审员 何 伟
二〇一四年十一月十日
书 记 员 何 芳