广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）玉中刑二终字第150号
原公诉机关广西壮族自治区容县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某甲。
上诉人（原审被告人）谢某乙。
广西壮族自治区容县人民法院审理广西壮族自治区容县人民检察院指控原审被告人谢某甲犯诈骗罪、抢夺罪，谢某乙犯诈骗罪一案，于二（一五年七月十六日作出（2015）容刑初字第13号刑事判决。原审被告人谢某甲、谢某乙不服，提出上诉。本院于2015年9月6日受理后依法组成合议庭。经阅卷审查，讯问上诉人谢某甲、谢某乙，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、诈骗
（一）2013年2月24日，谢某甲伙同他人经预谋后驾车到容县行骗。当天上午，谢某甲等人在中国建设银行容县支行门前见到被害人黄某。谢某甲先下车佯装向黄某问路，同伙则过来声称认识谢某甲所要寻找的工厂。随后，谢某甲与同伙将黄某带到玉岑一级公路容县引路同古路段。谢某甲等人向黄某提出合伙做蛇毒生意以赚取差价。黄某同意并返回家中筹款15000元，将钱放在谢某甲驾驶的小轿车内。当汽车行至容县容州镇桂南路附近时，谢某甲等人以帮买香烟为由，将黄某骗下车后，即驾车逃离。
原判认定上述事实，有受案登记表及立案决定书，被害人黄某的陈述，谢某甲指认现场的笔录及照片，谢某甲的供述等证据证实。
（二）2013年11月17日早上，谢某甲、谢某乙在容县侨乡广场十字路口看见被害人谢某后，谢某甲先下车佯装向谢某问路。此时，身着“国税局”工作服的谢某乙走过来，自称是“国税局”工作人员，并声称认识谢某甲所要寻找的工厂。随后，谢某甲、谢某乙将谢某带到容县容州镇同古村享塘路口处。谢某甲向谢某提出合伙做蛇毒生意以赚取差价。谢某同意后，返回家中筹款68000元，并将钱放在谢某甲驾驶的小轿车后座上。当车至容县容州镇桂南路附近时，谢某甲骗谢某下车购买香烟后，即与谢某乙携带谢某的现金逃离。
原判认定上述事实，有受案登记表及立案决定书，被害人谢某的陈述及辨认笔录、照片，证人韦某的证言，中国建设银行股份有限公司容县新南街储蓄所的银行卡客户交易查询单，指认现场笔录及照片，谢某甲的供述及辨认笔录、照片，谢某乙的供述等证据证实。
（三）2013年12月15日上午，谢某甲、谢某乙在容县容州镇城西路附近见到被害人刘某。谢某甲先下车佯装向刘某问路，谢某乙再走过来声称认识谢某甲所要寻找的工厂。随后，谢某甲、谢某乙将刘某带到容县容州镇同古村路段。谢某乙向刘某提出合伙做蛇毒生意以赚取差价，刘某同意后，返回家中拿出现金8000元，携款坐上谢某甲驾驶的小轿车，并将现金放在小轿车后座上。当车至容县容州镇城西大道时，谢某甲、谢某乙骗刘某下车购买香烟后，驾车逃离。
原判认定上述事实，有受案登记表及立案决定书，被害人刘某的陈述，谢某甲、谢某乙指认现场笔录及照片，谢某甲、谢某乙的供述等证据证实。
（四）2014年3月6日早上，谢某甲、谢某乙在容县总工会门前见到被害人周某。谢某甲先下车佯装向周某问路，谢某乙走过来声称认识谢某甲所要寻找的工厂。随后，谢某甲、谢某乙向周某提出合伙做蛇毒生意以赚取差价。周某同意后，返回家中取到现金60000元，并将钱放在谢某甲驾驶的小轿车内。车子行至容县容州镇城西路路边时，谢某甲、谢某乙骗周某下车购买香烟后，驾车逃离。
原判认定上述事实，有受案登记表及立案决定书，被害人周某的陈述及辨认笔录、照片，谢某甲、谢某乙指认现场笔录及照片，谢某甲、谢某乙的供述等证据证实。
二、抢夺
（一）2008年6月17日14时许，谢某甲伙同谢某丙、黎某甲（二人均已判刑）经商量后，在中国工商银行天津市汉沽区文化街储蓄所寻找作案目标，谢某甲在储蓄所内见到被害人吴某取款后，即电话通知在储蓄所外等候的谢某丙。谢某丙驾驶二轮摩托车搭载黎某甲尾随吴某至天津市汉沽区盐场小学附近时，黎某甲乘吴某不备，抢走吴某内装有现金73000元的手提袋一个。
原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书，被害人吴某的陈述，中国工商银行取款存单，天津市汉沽区人民法院（2009）汉刑初字第20号刑事判决书、（2009）汉刑初字第92号刑事判决书，同案人谢某丙指认现场笔录，同案人谢某丙、黎某甲的供述及辨认笔录、照片，谢某甲的供述等证据证实。
（二）2008年8月4日上午，谢某甲伙同谢某丙、黎某甲在中国建设银行天津市宁河县宁河支行伺机作案。谢某甲在银行营业厅内寻找作案目标，谢某丙、黎某甲在营业厅外面等候。谢某甲见到被害人董某取款后，即电话通知在储蓄所外等候的谢某丙。谢某丙驾驶二轮摩托车搭载黎某甲尾随董某至宁河县芦台镇新华道南段路西侧时，谢某丙驾驶摩托车靠近董某，黎某甲则乘董某不备，抢走董某内装有现金20000元的塑料袋一个。
原判认定上述事实，有受案登记表、立案决定书，董某的陈述，中国建设银行现金支票存根，同案人谢某丙指认现场笔录，同案人谢某丙、黎某甲的供述，谢某甲的供述等证据证实。
综上，谢某甲参与诈骗作案四次，涉案金额151000元，参与抢夺作案二次，涉案金额93000元；谢某乙参与诈骗作案三次，涉案金额136000元。
原判还认定，2011年11月17日，谢某甲主动到公安机关投案，并供述其抢夺的犯罪事实。公安机关于同日对谢某甲采取取保候审措施。后因谢某甲在取保候审期间多次传讯未到，公安机关对谢某甲进行网上追逃。谢某甲在案发后主动退赔被害人吴某经济损失15600元，退赔被害人董某经济损失4400元。原审法院审理期间，谢某乙的家属退赔被害人谢某的经济损失34000元，退赔被害人刘某的经济损失4000元，退赔被害人周某的经济损失30000元，谢某、刘某、周某对谢某乙表示谅解。上述事实有到案经过，案件来源，取保候审决定书，解除取保候审决定书，呈请刑事拘留报告书，拘留证，情况说明，在逃人员登记信息表，退赔笔录，收条，谅解书，证人吴某、董某的证言，发还清单等证据证实。
原审法院认为，谢某甲、谢某乙以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了刑律，构成诈骗罪；谢某甲以非法占有为目的，乘人不备，公然夺取他人财物，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成抢夺罪。谢某甲一人犯数罪，依法应数罪并罚。谢某甲、谢某乙共同实施诈骗犯罪；谢某甲与同案人共同抢夺他人财物，均是共同犯罪。在共同诈骗犯罪中，谢某甲、谢某乙相互配合，共同骗取被害人财物，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；在共同抢夺犯罪中，谢某甲作案前与同案人密谋，作案过程中寻找作案目标且向同案人进行指示，作案后参与分赃，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。谢某甲、谢某乙归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。谢某乙退赔被害人谢某、刘某、周某部分经济损失且取得三被害人谅解，可酌情从轻处罚。谢某甲退赔被害人吴某、董某部分经济损失，可酌情从轻处罚。谢某甲、谢某乙多次诈骗，酌情从重处罚。谢某甲驾驶机动车抢夺，酌情从重处罚。谢某甲诈骗黄某的财物，抢夺吴某、董某的财物以及谢某甲、谢某乙共同诈骗谢某、刘某、周某部分财物均未退赔，应责令退赔。根据谢某甲、谢某乙犯罪的事实，犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七第三款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理抢夺刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，作出判决：一、被告人谢某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金人民币十万元；犯抢夺罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币十万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币二十万元。二、被告人谢某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币八万元。三、责令被告人谢某甲退赔黄某经济损失一万五千元、吴某经济损失五万七千四百元、董某经济损失一万五千六百元；责令被告人谢某甲、谢某乙共同退赔被害人谢某经济损失三万四千元、刘某经济损失四千元、周某经济损失三万元。
谢某甲提出的上诉理由是，其认罪态度好，退赔被害人的经济损失，原判对其所犯诈骗罪的量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。
谢某乙提出的上诉理由是，其认罪态度好，退赔被害人的经济损失，犯罪情节较轻，请求二审法院对其减轻处罚并适用缓刑。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，且经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。本院二审审理期间，上诉人谢某甲、谢某乙没有提交新的证据。
对谢某甲、谢某乙提出的上诉理由，本院综合评析如下：
谢某甲、谢某乙均提出认罪态度好，且退赔被害人的经济损失，原判量刑过重，请求二审法院对其二人所犯的诈骗罪减轻处罚。经核查，谢某甲、谢某乙在本案中多次诈骗，诈骗数额巨大，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，原判认定其二人认罪态度好，退赔被害人的经济损失等从轻处罚的情节，在量刑幅度内予以从轻处罚，所判处的刑罚符合罪刑相适应原则，处刑并不为重，且谢某甲、谢某乙没有法定减轻处罚情节，其请求减轻处罚，没有事实和法律依据。
谢某乙请求二审法院对其适用缓刑。经核查，根据法律规定，对于判处三年以下有期徒刑，且具有犯罪情节较轻、有悔罪表现等情节的犯罪分子，可以宣告缓刑。本案中，谢某乙伙同谢某甲等人多次实施诈骗，数额巨大，社会危害性大，不属于情节轻微的行为，且原判对其判处的刑罚超过三年，故此，谢某乙的行为不符合适用缓刑的条件，依法不能对其适用缓刑。
综上，谢某甲、谢某乙二人提出的上诉理由没有事实和法律依据，本院依法不予采纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢某甲、谢某乙以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了刑律，构成诈骗罪；上诉人（原审被告人）谢某甲以非法占有为目的，乘人不备，公然夺取他人财物，数额巨大，其行为亦触犯刑律，构成抢夺罪。谢某甲一人犯数罪，依法应数罪并罚。谢某甲、谢某乙共同实施诈骗犯罪；谢某甲与同案人共同抢夺他人财物，分别构成共同犯罪。在共同诈骗犯罪中，谢某甲、谢某乙相互配合，共同骗取被害人财物，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；在共同抢夺犯罪中，谢某甲作案前与同案人密谋，作案过程中寻找作案目标且向同案人进行指示，作案后参与分赃，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。谢某甲、谢某乙归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。谢某乙退赔被害人谢某、刘某、周某部分经济损失且取得三被害人谅解，可酌情从轻处罚。谢某甲退赔被害人吴某、董某部分经济损失，可酌情从轻处罚。谢某甲、谢某乙多次诈骗，酌情从重处罚。谢某甲驾驶机动车抢夺，酌情从重处罚。谢某甲诈骗黄某的财物，抢夺吴某、董某的财物以及谢某甲、谢某乙共同诈骗谢某、刘某、周某部分财物尚未退赔，应责令退赔。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，本院依法予以维持，上诉人谢某甲、谢某乙提出的上诉理由不成立，本院依法予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 华
审 判 员 粟春雄
代理审判员 方 晓
二〇一五年十一月三日
书 记 员 马思宇