连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民初字第00747号
原告连云港鹰游工贸有限责任公司，住所地连云港市海州区南极路119号。
法定代表人王迅善，总经理。
委托代理人王浩、秦皎，该公司法务。
被告涂学成。
委托代理人孔祥翔，邵海峰，江苏念黎律师事务所律师。
第三人郝美玲。
原告连云港鹰游工贸有限责任公司（以下简称鹰游工贸公司）与被告涂学成及第三人郝美玲劳动争议纠纷一案，原告于2015年1月28日向本院提起诉讼，本院于同�受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。诉讼中，原告申请追加郝美玲为本案第三人。因公告送达经审批扣除审限120天。原告鹰游工贸公司的委托代理人王浩、秦皎及被告涂学成的委托代理人孔祥翔到庭参加诉讼，第三人郝美玲未到庭。本案现已审理终结。
原告鹰游工贸公司诉称，原告公司与被告涂学成之间不存在劳动关系。在劳动仲裁程序中，被告没有提供任何与原告存在劳动关系的证据材料，如劳动合同、工作证、工作服、工资发放明细、证人证言等最基本的证据。相反，被告提供的工资发放凭证记载的工资支付账户并非原告的银行账户。被告属于劳务派遣工。被告未为原告提供任何劳动或劳务，其受伤事件、受伤地点及受伤时被告的住所地与原告的住所地及营业时间存在重大差异。另外，被告主张的医药费在民事诉讼中已主张且已判决生效，仲裁中仍滥用诉权、重复主张。仲裁委在未能依法查明事实的情况下，认定事实错误，适用法律错误，作出错误裁决，原告不服提起诉讼，请求法院判令原告与被告之间不存在劳动关系，不承担任何费用；本案诉讼费及其他必要费用由被告承担。
被告涂学成辩称，关于劳动关系问题。2012年3月5日，连云港市人力资源和社会保障局作出连人社工认字（2011）第660号工伤认定书，认定涂学成的用人单位为原告；在法定期间内，原告并未对工伤认定提出异议。并且，在被告提起劳动仲裁前，我方曾致函原告方协商赔偿事宜，原告方多次与被告协商赔偿事宜，期间原告方从未对劳动关系提出异议，只因赔偿事宜未能达成一致。关于劳动仲裁裁决问题。劳动仲裁对被告的经济补偿金应当予以支持。原告一直未与被告签订劳动合同，被告受伤后至今未支付一分钱费用�且被告身体状况已经不能工作。故虽被告提出解除劳动关系，但是由于原告存在过错，原告应当依法向被告支付经济补偿金8320元。被告的停工留薪期间为12个月，按照停工留薪之前平均工资800元计算，被告的停工留薪期工资应为9600元。另外，被告的后续治疗费是必然发生的费用，（2013）临鉴字第898号、1043号鉴定意见书是被告诉求后续医疗费的依据，而精鉴字第105号鉴定意见书是被告劳动能力鉴定的重要依据，被告的后续医疗费和相关鉴定费用应当由原告承担。
第三人郝美玲未作陈述和答辩。
经审理查明，被告涂学成自2007年12月15日起在连云港鹰游纺机有限责任公司（以下简称鹰游纺机公司）从事保洁工作，至2009年8月13日双方签署《解除劳务关系协议书》，解除了双方的劳动关系，并结清相关费用。2009年8月1日，连云港鹰游纺织品销售有限责�公司（以下简称鹰游纺织品销售公司）与连云港市建金保洁服务有限公司（以下简称建金保洁公司）签署《保洁服务承包合同》，将鹰游纺机公司的纺机车间、厂区道路等区域内的保洁工作发包给建金保洁公司，约定包括保洁人员工资在内的年保洁服务费9万元，承包期限自2009年7月24日至2010年7月23日。建金保洁公司承包鹰游纺机公司的保洁工作后，留用被告在原岗位继续从事保洁工作，月平均工资为729元，未参加工伤保险。
2009年9月7日，被告因交通事故造成身体多处受伤。为此，被告两次住院治疗65天，花销医疗费166179元，其中符合工伤保险药品目录范围的金额为161990.88元。被告治疗期间，原告未派人护理亦未支付相关费用和工资。2010年3月，被告的停工留薪期届满。后被告就其所受伤害申请工伤认定。2012年3月5日，连云港市人力资源和社会保障局作出�伤认定决定书，认定被告所受伤害属于工伤认定范围，予以认定工伤；鹰游纺织品销售公司为其用人单位。
2012年8月30日，鹰游纺织品销售公司经工商变更登记为连云港鹰游工贸有限责任公司（以下简称鹰游工贸公司）。
2012年8月23日，经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告涂学成的致残程度为伤残七级。2013年10月18日，经连云港市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告涂学成的致残程度为伤残六级。被告曾就交通事故的人身伤害赔偿向原连云港市新浦区人民法院提起民事诉讼，法院判决支持了涂学成要求赔偿医疗费129709.74元的诉讼请求。后涂学成申请法院强制执行，但因赔偿责任人没有赔偿能力，法院裁定案件终结执行。原告也曾以人身损害赔偿为由向金军、郝美玲主张权利，后撤回起诉。
被告自受伤后因伤情严重，未能返岗工作。2014�7月10日，被告向原告提交了解除双方劳动关系的申请。2014年8月份，被告就工伤保险待遇及双倍工资等劳动争议申请仲裁，请求裁决：1、解除涂学成与鹰游工贸公司的劳动关系；2、鹰游工贸公司支付涂学成双倍工资7700元、2010年3月至今的生活费53230元、经济补偿金8320元、工伤医疗费166179元、停工留薪工资2400元、伙食补助费2100元、护理费10729.6元、一次性工伤医疗补助金101072.8元、伤残就业补助金12800元及后续治疗费9600元、颅骨缺损22000元、左侧肋骨骨折7000元、鉴定费5600元，各项总计46865404元。2015年1月14日，连云港市劳动人事争议仲裁委员会作出连劳人仲案字（2014）第444号《仲裁裁决书》，裁决如下：1、鹰游工贸公司支付涂学成2010年3月至劳动关系解除之日的生活费53230元、一次性伤残补助金11664元、一次性工伤医疗补助金75126.31元、一次性伤残就业补助金18435元、�工留薪期工资2400元、医疗费161990.88元、住院伙食补助费1300元、护理费5200元，合计329346.19元；2、涂学成的其他请求不予支持。原告不服仲裁裁决而成讼。
另查明，建金保洁公司的设立未经工商注册登记，其经营者为郝美玲。
再查明，2013年度连云港市职工平均工资为3687元。
上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告举证的《解除劳务关系协议书》、《一揽子费用结算清单》、《保洁服务承包合同》、《公司准予变更登记通知书》、《道路交通事故认定书》、《仲裁裁决书》、被告举证的出院记录、住院医药费收据、费用清单、汇总表、《民事判决书》、《民事裁定书》、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票及原、被告共同举证的《工伤认定决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》等在案予以证实，本院予以确认。
本院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系。劳动关系是劳动者接受用人单位的安排和管理，从事有报酬的劳动而形成的权利义务关系。本案被告涂学成虽从事的是原告对外发包的保洁工作，但对被告的工作安排、日常管理以及工资发放是由承包人郝美玲负责，故原、被告之间不存在劳动关系。由于原告将业务发包给不具备用人单位资格的郝美玲个人承包，根据规定，应由原告承担被告的工伤保险责任。《工伤认定决定书》认定被告的用人单位系原告，应理解为由原告承担作为被告用人单位的工伤保险责任，并不能以此确认原、被告之间必然存在劳动关系。因为原告鹰游工贸公司与被告涂学成不存在劳动关系，所以被告要求原告支付因未签订劳动合同的二倍工资差额以及解除劳动合同的经济补偿金的主张，本院不予支持。
劳动者遭受事故伤害被认定为工伤的，依�享受工伤保险待遇；用人单位未依法参加工伤保险的，由用人单位承担工伤保险责任。没有用工主体资格的个人承包经营者违法招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包单位与个人承包经营者承担连带赔偿责任。本案中，原告将鹰游纺机的保洁工作发包给郝美玲开办的建金保洁公司，而建金保洁公司系未经依法登记设立的单位，不具备合法经营资格，承包经营者实为郝美玲，被告系由郝美玲招用且未参加工伤保险，故原告与郝美玲应对被告涂学成的工伤承担连带赔偿责任。
关于医药费用。劳动者治疗工伤所需费用符合工伤保险药品目录范围的，参加工伤保险的从工伤保险基金支付，未参加工伤保险的则由用人单位支付。被告主张原告支付医疗费166179元，经工伤保险经办机构核定，被告因治疗工伤在工伤保险药品目录范围花费161990.88元，且双方对此金额无异议，本院予以支持。虽然被告曾就交通事故人身损害赔偿的诉求得到法院的支持，但因赔偿责任人没有赔偿能力，导致法院判决赔偿给被告的129709.74元医疗费尚未赔偿到位，故原告诉称被告的医药费属重复主张的观点，本院不予采信。
关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金。按规定，因工致残被鉴定为六级伤残的，享受16个月的本人工资；本人提出解除劳动关系的，领取一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的，工伤保险关系终止。被告受伤后未再返岗工作，虽原告与被告双方不存在劳动关系，但被告自受伤后未再返岗工作，后也明确要求解除双方的劳动关系，故其主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本院予以支持。被告受伤前的平均工资为729元，经核算，一次性伤残补助金为11664元（729元×16个月），一次性工伤医疗补助金为75126.31元［（75.98-59）×3687元×1.2个月］，一次性伤残就业补助金18435元（3687元×5个月）。被告主张的后续医疗费用，因于法无据，本院不予支持。
关于其他相关费用。劳动者住院治疗工伤，应享受报销伙食补助费、护理费等待遇。被告涂学成住院治疗65天，伙食补助为1950元（30元×65天）；护理费为5200元（80元×65天）。劳动者因工负伤住院治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。停工留薪期一般不超过12个月，被告按800元的标准主张停工留薪期工资合计为9600元，原告对此无异议，本院予以支持。关于生活费。被告2010年3月工伤医疗期满至2014年7月提出解除劳动关系，期间因伤情未提供劳动，被告因工致残六级，在此期间应当按月享受伤残津贴，标准为本人工资的60﹪，金额合计为22744.8元（729元×52个月）×60﹪。劳动能力鉴定费以及鉴定过程中进行必要医疗检查的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由用人单位支付。被告主张的鉴定费5600元系其进行司法鉴定所产生费用，而非劳动能力鉴定费，不在工伤保险支付范围，故对此费用，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条，《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条、第二十四条、第三十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、原告连云港鹰游工贸有限责任公司与被告涂学成自2009年8月13日起不存在劳动关系。
二、原告连云港鹰游工贸有限责任公司于本判决生效之日起10日内支付被告涂学成医疗费161990.88元，一次性伤�补助金11664元，一次性医疗补助金75126.31元，一次性伤残就业补助金18435元，停工留薪期工资9600元，生活费即伤残津贴22744.8元，伙食补助费1950元，护理费5200，合计306710.99元。原告与第三人郝美玲承担连带赔偿责任。
三、驳回被告涂学成的其他诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费用10元，公告费800元，合计810元（原告已预交），由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于连云港市中级人民法院，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行�帐号：44×××94。
审 判 长 李素平
代理审判员 于华天
人民陪审员 贺 君
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 陈彦吉
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。
《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
……
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
……
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，�受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为
……六级伤残为本人工资的60﹪。
……
《江苏省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十条劳动能力鉴定费以及鉴定过程中进行必要医疗检查的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由用人单位支付。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规�的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。