陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01099号
上诉人（原审原告）张波。
委托代理人贾清泉，陕西法正平安律师事务所律师。
上诉人（原审被告）西安市高桥骨灰墓园。
法定代表人陈亚光，该墓园主任。
委托代理人陈本菊，女，西安市高桥骨灰墓园原主任。
上诉人张波与上诉人西安市高桥骨灰墓园（以下称“高桥墓园”）劳动争议纠纷一案，均不服西安市灞桥区人民法院（2014）灞民初字第00674号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭对案件进行审理。上诉人张波及其委托代理人贾清泉，上诉人高桥墓园法定代表人陈亚光及委托代理人陈本菊，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，1999年3月，张波到高桥墓园工作。高桥墓园未与张波签订书面劳动合同，未给张波办理社会保险手续及缴社会保险费用。张波2004年及2006年至2012年自行缴纳养老保险费用，2005年至2012年张波自行缴纳医疗保险费用，并承担了档案托管费。2013年3月5日高桥墓园向张波出具了移交工作书面通知书，之后张波再未到高桥墓园工作。高桥墓园以现金形式支付张波工资。高桥墓园拖欠张波2010年年终奖。2004年至2012年，张波自行缴纳养老保险金、医疗保险金及档案托管费共计53290元。2013年3月5日，高桥墓园解除与张波的劳动关系。2013年12月张波申请仲裁，对裁决不服，提起诉讼。另查，2012年度西安市在岗职工年平均工资为45846元，月平均工资为3820.5元。以上事实有张波提供的灞劳人仲案字（2013）222号裁决书、养老保险基金统筹月报表、流动人员养老保险基金收据、养老保险收据、通知书及庭审笔录等在卷佐证。
原审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》有关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应该提供。用人单位不提供的，应承担不利后果。本案中，张波提交的工资表不全，高桥墓园称对张波的待遇不清楚，但在举证期限内，高桥墓园未向法院提交证据证明张波的工资情况，故应以离职时本市上年度在岗职工平均工资计算张波的工资，其月工资为3820.5元。张波要求高桥墓园支付2010年和2012年年终奖，证据不足，不予支持。高桥墓园解除与张波的劳动关系，张波要求支付解除劳动关系经济补偿金60000元的请求，对《中华人民共和国劳动合同法》实施之后，即2008年1月1日以后的经济补偿金的请求予以支持，按5年半计算，对2008年以前的部分及要求超出的部分不予支持。高桥墓园未与张波签订劳动合同，张波要求高桥墓园支付2012年4月5日至2013年3月5日未签订劳动合同的双倍工资55000的请求，原审法院支持11个月的社平工资的数额，对超出的部分不予支持。张波要求高桥墓园为其缴纳1999年3月至2013年3月期间的养老、医疗、失业、工伤、生育保险费用的请求及代缴纳的养老保险、医疗保险、档案托管费用的请求，不属于法院受理的范围，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（三）项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款、第六十三条之规定，判决：一、西安市高桥骨灰墓园于本判决生效之日起十日内支付张波解除劳动关系的经济补偿金21012.75元；二、西安市高桥骨灰墓园于本判决生效之日起十日内支付张波未签订书面劳动合同的双倍工资的差额42025.5元；三、驳回张波的其他诉讼请求。案件受理费10元，由西安市高桥骨灰墓园承担。
宣判后，上诉人高桥墓园不服一审判决，提起上诉称，1、一审法院认定事实错误，高桥墓园与张波之间签订有书面劳动合同。由于张波掌管高桥墓园所有文档资料柜的钥匙，包括财会及劳动方面的资料，至今亦未交还钥匙。高桥墓园从未解除与张波之间的劳动关系。2、一审法院适用法律错误。高桥墓园未解除与张波的劳动关系，且工作亦未交接，何来经济赔偿金，书面劳动合同签订后在张波处掌控，双倍工资的支付无法无据。综上，请求：撤销一审判决，改判驳回张波的诉讼请求。
上诉人张波不服一审判决，提出上诉称，1、张波的月工资为5000元，工资属于用人单位掌握的证据，应由高桥墓园举证。一审法院对工资举证责任分配及月工资金额的认定错误。2、高桥墓园解除了与张波的劳动关系，经济补偿金应当从张波入职时计算，一审法院认定从2008年1月1日起算，属适用法律错误。3、高桥墓园应当支付张波双倍工资差额按每月5000元计算。4、高桥墓园未支付张波2010年、2012年年终奖，一审法院未予支持，显属不当。5、社会保险争议属于劳动争议，劳动者有权选择申请劳动仲裁，提起民事诉讼方式解决。张波主张代付养老保险、医疗保险、档案托管费，属于高桥墓园未依法缴纳社会保险而产生的经济损失，人民法院应当予以支持。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，请求：1、变更一审判决第一项，判令高桥墓园立即支付解除劳动关系经济补偿金60000元；2、变更一审判决第二项，判令高桥墓园立即支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额55000元；3、撤销一审判决第三项，改判高桥墓园支付2010年、2012年终奖6000元，改判高桥墓园及时为张波补缴1999年3月至2013年3月期间基本养老、医疗、失业、工伤、生育保险费，并支付张波代付的养老保险、医疗保险、档案托管费53290元。
经审理查明，原审法院查明事实属实，本院依法予以确认。二审审理过程中，高桥墓园向本院出示了高桥墓园与张波之间2003年1月1日签订的《高桥墓园聘用人员合同书》、2005年4月30日签订的《高桥墓园聘用人员责任书》，以及2008年签订的《劳动合同》。除2008年《劳动合同》尾部只有高桥墓园公章及法定代表人陈本菊的签字，没有张波的签字之外，其余两份协议的尾部有高桥墓园公章、法定代表人陈本菊的签字和张波的签字。张波对2003年1月1日签订《高桥墓园聘用人员合同书》、2005年4月30日签订《高桥墓园聘用人员责任书》的真实性予以认可。因2008年《劳动合同》上没有张波的签字，张波对此劳动合同不予认可。
本院认为，本案的审理围绕以下焦点问题。1、关于双方是否解除劳动关系的问题。高桥墓园2013年3月5日通知张波，因高桥墓园经营形式发生根本变化，由高桥村独立经营，请张波接通知后立即做好工作移交等相关事宜，手中所有行政、财务手续等公物一并退还移交。此通知属于对办理工作交接手续的告知，而非解除劳动关系的通知。高桥墓园的经营形式发生变化，其用工主体资格仍客观存在。况且，张波于2013年3月5日之后再未到高桥墓园工作，自此不再向高桥墓园提供劳动服务，接受高桥墓园的管理，双方之间的劳动关系因张波的离职而予以解除。2、关于月工资标准的问题。本案中，张波至今仍持有2012年6月之前高桥墓园的工资表及财务原始凭证，因此，张波应当对其月工资的标准负举证责任。张波主张其月工资为5000元，包括基本工资、提成工资、加班工资、补贴、津贴和年终奖，但未向法院提供充足证据予以证明，本院不予采信。3、关于经济补偿金支付期限的问题。仲裁程序审理中，高桥墓园经西安市灞桥区劳动人事争议仲裁委员会依法通知未到庭，也未提交书面答辩意见。张波在仲裁庭认可双方协商一致解除劳动关系，但高桥墓园在一、二审诉讼中均提出其并未通知张波解除劳动关系。高桥墓园与张波之间的劳动关系因张波的离职而予以解除，张波以高桥墓园未补缴社会保险、未签订书面劳动合同为由要求高桥墓园支付解除劳动关系经济补偿金，应当认定张波以《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定主张解除劳动关系，并按照该法第四十六条的规定主张经济补偿金，经济补偿金的计算年限从《中华人民共和国劳动合同法》实施之日即2008年1月1日起算。张波一直持有其本人工资表，在庭审中也提交了离职前部分工资表，其主张按照5000元标准从入职之日起计算经济补偿金，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。虽然高桥墓园因张波持有工资信息而无法提供工资发放凭证，但一审法院按张波离职前上年度在岗职工平均工资计算经济补偿金，属于法官自由裁量范围内，并无不妥。4、关于是否支付双倍工资差额的问题。2003年1月1日，高桥墓园与张波之间签订有《高桥墓园聘用人员合同书》，聘用期为一年。2005年4月30日，高桥墓园与张波之间签订有《高桥墓园聘用人员责任书》，聘用期为一年。在《高桥墓园聘用人员合同书》和《高桥墓园聘用人员责任书》中载明，招聘方为高桥墓园，应聘方为张波。张波在应聘人员简况栏填写个人信息及简历，并在落款处签字确认。该两份协议对工作职责、劳动报酬、福利待遇、违约责任及聘用期限等作出了约定，其协议内容符合《中华人民共和国劳动法》第十九条规定的劳动合同应当具备的基本条款，应认定张波与高桥墓园在双方劳动关系存续期间签订有书面劳动合同。且根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（一）第十六条第一款规定，劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。因高桥墓园与张波之间签订有书面劳动合同，并在合同期满后一直按原劳动合同条件继续履行，故张波主张高桥墓园支付未签订书面劳动合同双倍工资差额，于法无据，应予驳回。5、关于年终奖的问题。张波以《高桥墓园2010年办公室年终奖发放表》和2011年度《高桥墓园财务人员年终奖》为依据，主张2010年和2012年的年终奖。因《高桥墓园2010年办公室年终奖发放表》中没有记载张波的名字，张波亦不能提供证据证明2010年高桥墓园应给其发放年终奖，故张波主张2010年年终奖的诉请，缺乏事实依据，本院不予支持。张波以2011年度《高桥墓园财务人员年终奖》为依据主张2012年年终奖，于法无据，本院不予支持。6、关于社会保险的补缴问题。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《社会保险费征缴暂行条例》第十三条的规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围。张波可向劳动和社保管理部门申请解决。综上，一审判决认定事实不清，依法应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市灞桥区人民法院（2014）灞民初字第00674号民事判决第一项、第三项；
二、撤销西安市灞桥区人民法院（2014）灞民初字第00674号民事判决第二项；
三、西安市高桥骨灰墓园与张波于2013年3月5日解除劳动关系；
四、西安市高桥骨灰墓园不予支付张波未签订书面劳动合同双倍工资差额55000元。
一审案件受理费10元，由西安市高桥骨灰墓园承担。二审案件受理费20元，由张波承担10元，由西安市高桥骨灰墓园承担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李娟
代理审判员 张静
代理审判员 韩娟
二〇一四年八月十三日
书 记 员 胡静