包头市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）包刑一终字第31号
原公诉机关内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ（别名，成成），男，1985年9月11日出生于内蒙古自治区巴彦淖尔市，汉族，小学文化，无职业，捕前住包头市。因本案于2013年4月23日被拘留，2013年5月4日被逮捕，现羁押于包头市公安局昆都仑区分局看守所。
上诉人（原审被告人）曹旭鑫（别名，曹强），男，1987年10月14日出生于河北省尚义县，汉族，初中文化，无职业，捕前住包头市。因本案于2013年6月24日被取保候审，2013年9月29日经包头市昆都仑区人民法院决定逮捕，现羁押于包头市公安局昆都仑区分局看守所。
辩护人刘素平，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杨虎，男，1973年11月6日出生于河北省尚义县，汉族，小学文化，无职业，捕前住包头市。因本案于2013年6月4日被取保候审，2013年9月29日经包头市昆都仑区人民法院决定逮捕，现羁押于包头市公安局昆都仑区分局看守所。
辩护人胡伟，内蒙古正恒律师事务所律师。
辩护人李巧凤，内蒙古铭法律师事务所律师。
原审被告人任天磊（曾用名，任添磊），男，1992年10月8日出生于内蒙古自治区包头市，汉族，高中文化，学生，捕前住包头市。因本案于2013年3月20日被拘留，2013年4月24日经包头市昆都仑区人民检察院批准逮捕，2013年4月26日经包头市公安局昆都仑区分局执行逮捕，现释放。
原审附带民事诉讼原告人魏某甲，男，1973年6月10日出生于河南省商丘市，汉族，小学文化，个体司机，现住包头市。
原审附带民事诉讼原告人魏某乙，男，1973年1月14日出生于河南省商丘市，汉族，小学文化，个体司机，现住包头市。
内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院审理内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院指控原审被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊犯故意伤害罪一案，于二0一四年一月九日作出（2013）包昆刑初字第259号刑事附带民事判决。宣判后，内蒙古自治区包头市昆都仑区人民检察院在法定期限内未提出抗诉，原审附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙未提出上诉，原审被某某、曹旭鑫、杨虎不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，内蒙古自治区包头市人民检察院指派代理检察员翟永宏、贾献防出庭履行职务，上诉人（原审被告人）ＸＸ、上诉人（原审被告人）曹旭鑫及辩护人刘素平、上诉人（原审被告人）杨虎及辩护人胡伟、李巧凤、原审被告人任天磊、原审附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙均到庭参加诉讼，现已审理终结。
原审判决认定的事实，2012年初开始，被某某租用被害人魏某甲位于包头市昆都仑区北沙梁的底店做生意，因被某某拖欠被害人魏某甲房租。2013年1月8日上午，被害人魏某甲、魏某乙与被某某的哥哥杨某某在该底店内发生矛盾，后杨某某给被某某打电话告知此事，被某某接到杨某某电话后联系了被告人杨虎，被告人杨虎又联系了被告人曹旭鑫，让其帮忙去打人，后被告人曹旭鑫打电话联系到被告人任天磊及尚帅、喜喜、李飞（均在逃），五人驾驶一辆黑色“帕萨特”牌小轿车到前述底店，用镐把将被害人魏某甲、魏某乙打伤。经包头市公安局昆都仑区分局法医鉴定，被害人魏某甲的损伤程度为轻伤、魏某乙的损伤程度为重伤。
另查明，被害人魏某甲受伤后，在包钢第三职工医院住院治疗9天，被害人魏某乙受伤后，在包钢第三职工医院住院治疗46天。
在诉讼期间，被告人任天磊与附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙达成民事赔偿协议，赔偿医疗费等各项经济损失共计人民币80000元（已履行）。
公诉机关提供的证据有：被害人报某某及陈某某、证某某证言、法医学人体损伤检验鉴定书、辨认笔录、抓捕经过、被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊供述及常住人口基本信息、附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙所举医疗费、住院病历、诊断书等证据。
原审法院认为，包头市昆都仑区人民检察院指控被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊犯故意伤害罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人重伤，被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊的行为均已构成故意伤害罪。被某某在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。被告人曹旭鑫、杨虎、任天磊在共同犯罪过程中起次要作用，系从犯，应从轻处罚。被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊的犯罪行为给附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙造成经济损失，应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙提出的医疗费、住院伙食补助费、营养费的诉讼请求，按票据及法律规定计算。附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙提出的误工费、护理费的诉讼请求，因未提交相关证明，可按当年居民服务和其他服务业的标准予以支持。附带民事诉讼原告人魏某乙提出的交通费的诉讼请求，酌情考虑。附带民事诉讼原告人魏某乙提出的后续治疗费的诉讼请求，因尚未发生，不予支持。附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙提出的精神抚慰金，根据《最高人民法院关于审理刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条第二款“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”之规定，不予支持。被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊认罪态度较好，可酌情从轻处罚。被告人任天磊与附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙达成民事赔偿协议，且得到附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙的谅解，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。根据被某某、曹旭鑫、杨虎、任天磊的犯罪情节、手段、危害后果及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第七十二条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条之规定，判决：一、被某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。二、被告人曹旭鑫犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。三、被告人杨虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。四、被告人任天磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。五、由被某某、曹旭鑫、杨虎赔偿附带民事诉讼原告人魏某甲医疗费5340.38元、误工费2786.17元、住院伙食补助费360元，共计人民币8486.55元。六、由被某某、曹旭鑫、杨虎赔偿附带民事诉讼原告人魏某乙医疗费77980.1元、误工费5572.33元、护理费5572.33元、住院伙食补助费1840元、营养费1840元、交通费1000元，共计人民币93804.76元。七、上述赔偿款共计人民币102291.31元，由被某某、曹旭鑫、杨虎于本判决生效后十日内一次付清。八、被某某、曹旭鑫、杨虎互负连带赔偿责任。
宣判后，上诉人（原审被告人）ＸＸ、曹旭鑫、杨虎均以“量刑过重”为由向本院提出上诉。
上诉人（原审被告人）曹旭鑫辩护人的辩护意见是：被告人曹旭鑫在本次故意伤害案中起次要、辅助作用，应当认定为从犯。被告人曹旭鑫为初犯；认罪态度好，被害人有过错；被告人曹旭鑫积极主动赔偿被害人的经济损失。
上诉人（原审被告人）杨虎辩护人的辩护意见是：被告人杨虎虽然触犯《刑法》，但其存在诸多从轻、减轻和免除处罚的情节。被告人杨虎在本案共同犯罪中的作用、地位、情节最小和最轻，不应排为第三被告人，针对被告人杨虎的罪行原审量刑过重。
内蒙古自治区包头市人民检察院代理检察员出庭意见是：通过原审庭审出示的证据，已经充分证实起诉书指控和原审判决认定的事实。上某某、曹旭鑫、杨虎的上诉理由基本集中于量刑过重。但根据原审的庭审已经查明，本案系上某某联系上诉人杨虎后，上诉人杨虎又联系上诉人曹旭鑫，由上诉人曹旭鑫纠集原审被告人任天磊等人持镐把对被害人魏某甲、魏某乙实施了殴打并造成一人轻伤、一人重伤的危害后果。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确，二审法院应当予以维持原判。
经审理查明，2012年初上诉人（原审被告人）ＸＸ租用被害人魏某甲位于包头市昆都仑区北沙梁的底店做生意，因上某某拖欠被害人魏某甲房租。2013年1月8日上午，被害人魏某甲、魏某乙与上某某的哥哥杨某某在该底店内发生矛盾，后杨某某给上某某打电话告知此事，上某某接到杨某某电话后联系了上诉人杨虎，上诉人杨虎又联系了上诉人曹旭鑫，让其帮忙去打人。后上诉人曹旭鑫打电话联系到原审被告人任天磊及尚帅、喜喜、李飞（均在逃），五人驾驶一辆黑色“帕萨特”牌小轿车到包头市昆都仑区北沙梁底店，用镐把将被害人魏某甲、魏某乙打伤。经包头市公安局昆都仑区分局法医学人体损伤检验鉴定，被害人魏某甲的损伤程度为轻伤、魏某乙的损伤程度为重伤。
另查明，被害人魏某甲受伤后，在包钢第三职工医院住院治疗9天，被害人魏某乙受伤后，在包钢第三职工医院住院治疗46天。
认定上述事实的证据有：
1、被害人魏某甲、魏某乙报某某及陈某某证实：2013年1月8日上午因与ＸＸ的哥哥杨某某因琐事发生矛盾，杨某某给ＸＸ打电话告知此事，ＸＸ叫来几个人使用镐把对我们进行殴打。
2、证某某杨某某证言证实：2013年1月8日中午在其弟弟ＸＸ开的底店看店时与被害人发生矛盾，被害人将其店砸坏，后来几个人将被害人打伤。
3、公安机关出具辨认笔录证实：经上某某、原审被告人任天磊分别指认上诉人曹旭鑫系本案的共同被告人。
4、包头市公安局昆都仑区分局物证鉴定室法医学人体损伤检验鉴定书证实：被害人魏某甲的损伤程度为轻伤；被害人魏某乙的损伤程度为重伤。
5、公安机关出具抓捕经过证实：2013年3月19日，公安人员在昆都仑区团结大街与林荫路交叉口将原审被告人任天磊抓获。2013年4月23日，公安人员在昆都仑区白云路南排烧烤城将上某某抓获。2013年6月4日，公安人员在包头乐园附近隆德宾馆将上诉人杨虎抓获。2013年6月24日，公安人员在稀土高新技术产业开发区南壕村将上诉人曹旭鑫抓获。
6、上某某、曹旭鑫、杨虎、原审被告人任天磊供述的犯罪事实与上述证据相互印证。
7、公安机关出具常住人口信息证实：上某某、曹旭鑫、杨虎、原审被告人任天磊的身份情况。
8、原审附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙提供的医疗费收据、住院病历、住院明细、诊断书及证明证实：被害人魏某甲、魏某乙被伤害后发生的费用。
以上证据均经法庭调查、举证质证，证据来源合法且能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）ＸＸ、曹旭鑫、杨虎、原审被告人任天磊因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人重伤，上某某、曹旭鑫、杨虎、原审被告人任天磊的行为均已构成故意伤害罪。上某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯。上诉人曹旭鑫、杨虎、原审被告人任天磊在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。由于上某某、曹旭鑫、杨虎、原审被告人任天磊的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人魏某甲、魏某乙造成的经济损失，应依法承担民事赔偿责任。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上某某、曹旭鑫、杨虎均提出“量刑过重”的上诉理由缺乏法律依据，上诉理由均不能成立。上诉人曹旭鑫辩护人提出，上诉人曹旭鑫在本次故意伤害案中起次要、辅助作用，应当认定为从犯的辩护意见符合事实及法律依据，予以采纳。其余辩护意见缺乏事实依据，不予采纳。上诉人杨虎辩护人提出，上诉人杨虎在本案共同犯罪中的作用、地位、情节最小和最轻；原审量刑过重等辩护意见缺乏事实及法律依据，不予采纳。内蒙古自治区包头市人民检察院出庭代理检察员提出，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，适用法律正确，二审法院应当予以维持原判的出庭意见符合事实及法律依据，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 荆丽君
审 判 员 崔砺锋
代理审判员 梁立众
二〇一四年五月七日
书 记 员 张晨菲
附：本裁定适用法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判。