云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云26刑终104号
原公诉机关云南省文山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘明泉，男，1997年11月19日生，汉族，云南省西畴县人，初中文化，居民，家住麻栗坡县，户籍地麻栗坡县。因本案2016年9月27日被文山市公安局刑事拘留，同年11月4日被执行逮捕。现羁押于文山市看守所。
辩护人孙兴跃，云南杨柏王律师事务所律师。
云南省文山市人民法院审理文山市人民检察院指控原审被告人刘明泉犯诈骗罪一案，于2017年5月17日作出（2017）云2601刑初154号刑事判决书。宣判后，原审被告人刘明泉不服，提起上诉。本院依法组成合议庭审理本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人刘明泉的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了刘明泉，听取辩护人意见，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，1.2016年8月11日14时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，在文山市开化街道办事处东风路凯越手机店，以被害人杨某的真实身份信息和深圳惠享金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部华为P9手机，手机总价为3498元，贷款金额为3498元，分12期付清，月还款金额为441元，还款日期为2016年9月11日至2017年8月11日，按期还清为5292元人民币。
2.2016年8月12日11时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，在文山市开化街道办事处东风路凯越手机店，以被害人杨某的真实身份信息和深圳普惠快信金融服务有限公司签订购手机分期付款合同，购买一部金色华为mate型手机，手机总价为3398元，贷款金额为3398元，分12期付清，月还款金额是429元，还款日期为2016年9月12日至2017年8月12日，按期还清为5148元人民币。
3.2016年8月12日14时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，在文山市开化街道办事处东风路凯越手机店，以被害人杨某的真实身份信息和秒付金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部玫瑰金色步步高Vivo牌Yplay5型手机，手机总价为3698元，刘明泉交了300元的首付，贷款金额为3398元，分12期付清，月还款金额是415.69元，还款日期为2016年9月12日至2017年8月12日，按期还清为4988.28元人民币。
4.2016年8月14日18时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，在文山市开化街道办事处东风路七花南楼双桥通信手机店，以被害人杨某的真实身份信息和佰仟金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部三星牌S7型手机，手机总价为5198元，刘明泉交了1100元的首付，贷款金额为4098元，分24期付清，月还款金额是331.10元，还款日期为2016年9月14日至2018年9月14日，按期还清为7946.40元人民币。
5.2016年8月22日10时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，将被害人王某骗到文山市开化街道办事处东风路凯越手机店，以被害人王某的真实身份信息和深圳普惠快信金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部金色华为牌MATE8型手机，手机总价为3398元，贷款金额为3398元，分18期付清，月还款金额是340元，还款日期为2016年9月22日至2018年2月22日，按期还清为6120元人民币。
6.2016年8月24日11时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，将被害人王某骗到文山市开化街道办事处东风路凯越手机店，以被害人王某的真实身份信息和深圳惠享金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部白色华为牌MATE8型手机，手机总价为3398元，贷款金额为3398元，分12期付清，月还款金额是429元，还款日期为2016年9月24日至2017年8月24日，按期还清为5148元人民币。
7.2016年8月27日16时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，将被害人王某骗到文山市开化街道办事处东风路七花南楼双桥通信手机店，以被害人王某的真实身份信息和佰仟金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部华为牌P9型手机，手机总价为3999元，刘明泉交了1400元的首付，贷款金额为2599元，分24期付清，月还款金额是230.81元，还款日期为2016年9月27日至2018年8月27日，按期还清为5539.44元人民币。
8.2016年8月31日11时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，将被害人王某骗到文山市开化街道办事处东风路七花南楼双桥通信手机店，以被害人王某的真实身份信息和深圳普惠金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部玫瑰金色步步高Vivo牌Yplay5型手机，手机总价为3698元，刘明泉交了200元的首付，贷款金额为3498元，分18期付清，月还款金额是326元，还款日期为2016年9月28日至2018年2月28日，按期还清为5868元人民币。
9.2016年9月1日14时，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，将被害人王某骗到文山市开化街道办事处东风路七花南楼双桥通信手机店，以被害人王某的真实身份信息和深圳天道计然金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部玫瑰金色步步高Vivo牌Yplay5型手机，手机总价为3698元，刘明泉交了400元的首付，贷款金额为3298元，分18期付清，月还款金额是370.70元，还款日期为2016年9月28日至2018年2月28日，按期还清为6078.60元人民币。
10.2016年8月19日20时30分，被告人刘明泉以公司刷手机销量为由，将被害人蒋某骗到文山市开化街道办事处东风路七花南楼双桥通信手机店，以被害人蒋某的真实身份信息和佰仟金融服务有限公司签订手机分期付款合同，购买一部三星牌S7型手机，手机总价为5080元，刘明泉交了1100元的首付，贷款金额为3980元，分24期付清，月还款金额是322元，还款日期为2016年9月19日至2018年9月19日，按期还清为7728元人民币。
2017年1月24日被告人刘明泉与被害人杨某达成协议，对起诉书指控的第1、2、3、4起借款金额为14392元及所产生利息共计19704元进行还款，现已全额支付并取得被害人杨某的谅解。2017年2月10日被告人刘明泉与被害人王某达成协议，对起诉书指控的第5、6、7、8、9起借款金额为16391元及所产生利息共计21480元进行还款，现已全额支付并取得被害人王某的谅解。2017年2月26日被告人刘明泉与被害人蒋某达成协议，对起诉书指控的第10起借款金额为3980元及所产生利息共计5120元进行还款，现已全额支付并取得被害人蒋某的谅解。
文山市人民法院认为，被告人刘明泉多次骗取他人财物数额较大的行为，已构成诈骗罪，应依法追究被告人的刑事责任。关于本案犯罪数额，以被告人所赔偿的46304.00元予以认定，故为数额较大。被告人刘明泉属初犯，到案后认罪态度好，积极赔偿被害人全部经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。根据被告人刘明泉犯罪的性质、事实、情节、认罪态度、悔罪表现及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，认定被告人刘明泉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零十个月，并处罚金人民币2000元；随案移送数据光盘3张，依法记录在案。
上诉人刘明泉上诉提出，原判认定其诈骗数额为46304.00元不当,应将利息扣除;受害人存在过错;原判量刑过重,请求从轻改判。
辩护人提出，上诉人刘明泉及其父母在案发后已赔偿三名受害人的全部经济损失，并获得三名受害人的谅解，刘明泉无犯罪前科，建议法庭对刘明泉从轻处罚并适用缓刑。
文山市人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均已在一审开庭时当庭出示并经当庭质证。本院依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人刘明泉以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取他人财物数额较大的行为，已构成诈骗罪，应依法惩处。
关于上诉人刘明泉提出原判认定其诈骗数额不当，应将所产生的利息扣减，犯罪桩数应当认定按被害人人数认定为3桩，被害人存在过错的上诉理由，经查，上诉人刘明泉采用虚构事实或隐瞒事实真相的方法，以被害人的真实身份信息与金融服务有限公司签订手机分期付款合同，将骗取的手机低于市场价卖出，获取非法利益占为己有，致使被害人遭受分期支付贷款
及利息的经济损失，原判根据上诉人的委托代理人与被害人共同确认的经济损失46304元认定其诈骗犯罪数额并无不当；在案证据证实上诉人刘明泉以三名被害人的真实身份信息与不同的金融服务有限公司在不同的地点或不同的时间签订了十份手机分期付款合同，实施了多次诈骗犯罪行为，原判根据签订合同的次数认定其实施诈骗犯罪行为十次，并无不当；涉案三名被害人是在被上诉人刘明泉虚构事实、隐瞒真相的情况下才以自己的真实身份信息与金融服务有限公司签订手机分期付款合同，导致遭受经济损失，其并不存在过错。故上诉人刘明泉提出的上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人刘明泉及其辩护人提出刘明泉坦白认罪其家人已代其赔偿了受害人经济损失并取得被害人谅解，刘明泉无犯罪前科的上诉理由和辩护人意见，经查属实，本院予以采纳。
综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。审判程序合法。但量刑偏重。根据上诉人刘明泉的犯罪事实、犯罪情节及社会危害程度，并充分考虑其已全额赔偿被害人的经济损失，本院决定对其再予从轻处罚，但不宜适用缓刑。对上诉人刘明泉请求再予从轻处罚的上诉理由，本院予以采纳；辩护人提出对刘明泉适用缓刑的辩护意见，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条之规定，判决如下：
维持文山市人民法院（2017）云2601刑初154号刑事判决第二项对随案移送数据光盘3张的判处部分；
二、撤销文山市人民法院（2017）云2601刑初154号刑事判决第一项对被告人刘明泉的定罪量刑；
三、上诉人（原审被告人）刘明泉犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月27日起至2018年9月26日止）。
本判决为终审判决。
审判长 龙春梅
审判员 张 凌
审判员 徐 景
二〇一七年六月三十日
书记员 张建坤