甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）兰民一终字第312号
上诉人（原审原告）邓某某。
被上诉人（原审被告）张某甲。
被上诉人（原审被告）张某乙。
上诉人邓某某因与被上诉人张某甲、张某乙健康权纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2015）西陈民初字第10号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人邓某某，被上诉人张某甲、张某乙到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2014年8月27日18时许，在兰州市西固区马耳山张某甲居住的出租屋内，邓某某与张某甲、张某乙为劳务报酬问题发生争执，邓某某被张某甲和张某乙殴打，经报“110”和“120”，邓某某被送兰州市西固区人民医院门诊检查，报告书诊断意见为：腰椎未见明显外伤性病变，颅脑MSCT平扫未见明显异常。张某甲支付了当日的“120”急救费120元、医院挂号费2.50元和门诊检查费431元。2014年8月29日，邓某某在兰州市西固区人民医院自诉于前天晚上10时左右被他人用拳头伤及头部，当时昏迷，约半小时左右清醒，不能回忆当时受伤情况，自觉头痛、头晕，兰州市西固区人民医院以其“头部外伤”收住诊疗“脑震荡”45天后出院，邓某某在医院住院期间支出了3288.10元（化验费505元、中成药174.61元、西药费1107.49元、床位费760元、护理费336元和诊疗费345元）。经兰州市公安局西固分局西固城派出所委托，2014年10月31日，兰州市西固区公安司法鉴定中心对邓某某损伤程度作出了（兰）公（西）鉴（法）字（2014）F0057号《鉴定意见书》，鉴定意见：邓某某之损伤属轻微伤。另查明，2014年11月12日，兰州市公安局西固分局西固城派出所就张某甲、张某乙殴打邓某某的违法行为作出了兰公西（西）行罚决字（2014）20号、21号《行政处罚决定书》各一份，分别决定给予张某甲、张某乙罚款伍佰元的处罚。
原审法院认为，公民享有生命权、健康权和身体权。本案中，原告邓某某为劳务报酬问题与被告张某甲、张某乙发生争执后，双方遇事未能冷静协商妥善处理，未通过合法有效方式解决矛盾，被告张某甲、张某乙故意致伤邓某某的侵害行为，导致了邓某某身体损害的后果发生，应当承担民事侵权责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，医疗费是指自然人的身体受到侵害后所接受的医学上的检查、治疗和康复所必需的费用，结合受害人的病历、医疗单据和诊断证明、处方等确定，以实际支出并确需为必要。本案原告提供的医院检查、治疗费为已实际产生费用，被告对此未提出有明显不合理支出情况和理由存在，应按原告邓某某住院结算3288.10元计算；误工费是受害人如未遭受人身损害而本应获得却因侵权人的侵害行为无法得到或者无法完满得到的利益，根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明或法医鉴定予以认定。本案原告未提供其本人所在单位出具的因误工而减少实际收入损失的证据，也未提供其近三年的平均收入证明，可参照职工平均工资43443元／年收入标准结合原告住院期间误工情况计算（43443元／年÷360日×45日）；对于原告住院期间伙食补助费部分，应参照工作人员出差伙食补助费标准40元／日标准结合其住院时间计算（40元／日×45日）；对于原告主张的鉴定费部分，结合原告伤情诊疗及司法鉴定意见，在合理范围内产生，本院应予支持；交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应当以正式票据为凭，有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。结合原告住院及所提供交通票据情况，本院酌情予以支持；依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持”之规定，原告未向法庭提供被告侵害行为造成严重后果的证据，也未向法庭提供医院开具的批准专人护理、需补进营养证明的相关证据，原告要求陪护费、营养费、精神损害赔偿的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持；被告要求驳回原告主张陪护费、营养费、精神抚慰金等诉讼请求的相关答辩意见，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告张某甲、张某乙于本判决生效之日起十日内赔偿原告邓某某医疗费3288.10元、误工费5430元、鉴定费150元、住院伙食费1800元、交通费625元，合计11293.10元；二、驳回原告邓某某的其他诉讼请求。案件受理费200元，减半收取计100元，由被告张某甲、张某乙负担。
宣判后，邓某某不服上诉称，原审判决中对上诉人的误工费按照职工平均工资计算错误，应按照上诉人与被上诉人约定的工资计算。上诉人主张的陪护费有证据予以证明，应予支持。请求二审法院依法改判支持上诉人的诉讼请求，诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人张某甲、张某乙服判。
本院经审理查明，原审判决认定事实清楚，本院予以确认。
另查明，兰州市西固区人民医院长期医嘱单载明：患者邓某某，陪员1人，持续性。上诉人邓某某自认住院期间共被护理36天，护理人为其妻子和儿子。
本院认为，侵权行为人因过错侵害他人身体健康权的，被侵权人有权请求侵权人承担相应侵权责任。关于误工费请求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，上诉人邓某某没有固定工作，也没有提供其最近三年的平均收入证明，故原审判决参照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资计算上诉人的误工费合法，上诉人请求应按与被上诉人约定的工资计算误工费的上诉理由不成立，本院不予支持。关于护理费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人。”本案中，上诉人邓某某在本次受伤住院期间，长期医嘱单载明“患者邓某某，陪员1人，持续性”，邓某某自认住院期间共被护理36天，期间由其妻子和儿子护理，上诉人邓某某未提供护理人员有固定收入的相应证明，故其护理费参照2014年度甘肃省居民服务和其他服务业年人均工资标准计算为2446元（24804元／年÷365天×36天）。上诉人的该项上诉理由成立，本院予以支持。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持兰州市西固区人民法院（2015）西陈民初字第10号民事判决第一项及案件受理费部分；
二、撤销兰州市西固区人民法院（2015）西陈民初字第10号民事判决第二项；
三、张某甲、张某乙于本判决生效之日起十日内赔偿邓某某护理费2446元。
四、驳回邓某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费200元，由张某甲、张某乙承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秉德
代理审判员 张惠东
代理审判员 刘桂刚
二〇一五年六月二十三日
书 记 员 任继芳