辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终11388号
上诉人（原审被告）：沈阳盈好机械有限公司�住所地沈阳市于洪区于洪乡西和平村。
法定代表人：许玉娟，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈钊，辽宁名望律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯娇，女，1986年12月5日出生，汉族，住沈阳市。
被上诉人（原审原告）：谈卫东，男，1969年1月20日出生，汉族，住沈阳市。
委托诉讼代理人：李霞，辽宁金正律师事务所律师。
上诉人沈阳盈好机械有限公司因与被上诉人谈卫东劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9507号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月1日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人沈阳盈好机械有限公司委托诉讼代理人陈钊、被上诉人谈卫东及其委托诉讼代理人李霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
沈阳盈好机械有限公司上�请求：一、沈阳盈好机械有限公司无需向谈卫东支付年休假工资。我公司每年春节期间，除法定节假日外，均另外放假5天视为员工年休假，且年休假期间正常发放工资，谈卫东不存在未休年假的情况，沈阳盈好机械有限公司不拖欠年休假工资。另外，谈卫东要求年休假工资已经超过《劳动争议调解仲裁法》规定的一年的仲裁时效。不应当支持谈卫东超过一年部分的诉讼请求部分。二、沈阳盈好机械有限公司不应向谈卫东支付赔偿金。谈卫东伙同他人，进厂打卡后始终不参加工作，擅自离开本职工作岗位到办公区域扰乱公司正常经营秩序，侮辱威胁管理人员，聚众围堵办公室，推搡负责劝说的工作人员，打砸设备等严重违反公司规章制度行为，且持续数日，给我公司造成不可弥补的损失和极其严重的影响。沈阳盈好机械有限公司依据法律规定，在数次解劝无果的情况下，经工会、职代会调查核实，讨论通过了为首人员的开除处分决定。并已经尽到了告知义务。沈阳盈好机械有限公司属于履行法定单方解除权，属于合法解除，不应当支付赔偿金。综上，请求一审法院撤销一审判决，依法改判或发回重审，并判决上诉费由谈卫东承担。
谈卫东辩称:一、关于年休假的问题。谈卫东自入职至解除劳动关系期间从未休过年休假，一审中沈阳盈好机械有限公司提供证据仅仅证明单位给员工休过法定假，而非年休假，2017年所休的5天年休假，单位并未实际支付工资，谈卫东并未实际享受年休假的待遇；二、关于支付赔偿金的问题，沈阳盈好机械有限公司开除谈卫东的理由是擅自离岗，破坏设备，严重影响公司的正常生产秩序，此理由是完全没有根据的，也是无中生有的，在一审中沈阳盈好机械有限公司并没有任何证据加以证明�卫东的违反规章制度的行为，是违法开除的借口，属于违法解除。一审判决支付赔偿金是合理合法的。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
谈卫东向一审法院起诉请求:1、判令沈阳盈好机械有限公司支付未签订劳动合同双倍工资44,000元；2、判令沈阳盈好机械有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金120,000元；3、判令沈阳盈好机械有限公司支付年休假工资55,200元；4、判令沈阳盈好机械有限公司支付法定节假日工资66,612元；5、判令沈阳盈好机械有限公司支付休息日加班工资245,952元；6、判令沈阳盈好机械有限公司补缴2003年1月至2010年5月养老保险及医疗保险。事实与理由：本人于2003年1月1日应聘到沈阳盈好机械有限公司工作至今，月平均工资4000元，从事平衡操作，系高温、粉尘、噪音、污染环境。自到工作单位，沈阳盈好�械有限公司从未签订过正式的书面劳动合同，未缴纳保险，还经常加班。2017年6月29日，沈阳盈好机械有限公司违法解除与谈卫东劳动合同，现因沈阳盈好机械有限公司严重违反了《劳动法》、《劳动合同法》的相关规定。严重的侵害了劳动者权益，为了维护谈卫东合法权益，特向法院提起诉讼，请法院依法判决。
一审法院认定事实:谈卫东于2004年1月1日入职沈阳盈好机械有限公司工作，从事平衡操作工作。谈卫东在职期间，谈卫东与沈阳盈好机械有限公司于2012年1月1日签订了劳动合同，沈阳盈好机械有限公司从2010年5月开始为谈卫东缴纳了社会保险，沈阳盈好机械有限公司于2017年6月29日将谈卫东开除。
谈卫东2016年月平均工资为3,765.59元。谈卫东2017年1月至2017年6月月平均工资为3,564.53元。谈卫东离职前十二个月平均工资为3,923.42元。谈卫东于2017年4月25日至2017年4月29日休2017年年假5天。
2017年7月4日，谈卫东向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求沈阳盈好机械有限公司支付谈卫东双倍工资、年假工资、经济赔偿金、法定假日工资、加班工资、代通知金、生活补助金、社会保险、拖欠工资。2017年7月18日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会向谈卫东送达了沈于劳人不字[2017]728号不予受理通知书，对谈卫东的申请不予受理。谈卫东不服，诉至法院。
一审法院认为：劳动者及用人单位的合法权益均受法律保护。
关于谈卫东要求的未签订劳动合同双倍工资的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：劳动争议申请仲裁的普通时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。未签订劳动合同二倍工资差额部分属于惩罚性赔偿，不属于劳动报酬范围，应适用一年的仲裁时效。本案中，谈卫东于2004年1月1日入职沈阳盈好机械有限公司工作，谈卫东于2017年7月提出主张，已超过法律规定的仲裁申请期限，故对于谈卫东的该项请求，该院不予支持。
关于赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中，沈阳盈好机械有限公司提供的录像等证据，不能证明谈卫东违反了规定，故沈阳盈好机械有限公司解除与谈卫东的劳动合同属违法解除，应支付赔偿金，《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日起施行，谈卫东于2017年6月末被开除，则数额为：3,923.42元×9.5个月×2倍＝74,544.98元。
关于年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。第五条规定：年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。本案中，谈卫东于2004年1月1日入职沈阳盈好机械有限公司工作，年休假为10天。谈卫东2017年年休假已休5天，尚有5天未休，则数额为：3,564.53元÷21.75天×200%×5天＝1,638.86元。对于2016年的年休假，因沈阳盈好机械有限公司未提供证据证明谈卫东已休，故对于谈卫东要求的2016年年休假工资予以支持，数额为：3,765.59元÷21.75天×200%×10天＝3,462.61元。对于谈卫东要求入职后至2015年的年休假工资，因超过仲裁时效，该院不予支持。
关于法定节假�工资及休息日、加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，谈卫东提供考勤表作为证明存在加班情况的证据，但没有沈阳盈好机械有限公司签章，故对于谈卫东的诉讼请求不予支持。
关于谈卫东主张的判令沈阳盈好机械有限公司补缴2003年1月至2010年5月养老保险及医疗保险，因不属民事管辖范围，故在本案中不予审理。
关于沈阳盈好机械有限公司辩称因法定事由与谈卫东解除劳动关系的问题。沈阳盈好机械有限公司虽提出该主张，但提供的录像等证据，不能认定沈阳盈好机械有限公司的答辩意见，故对沈阳盈好机械有限公司答辩意见不予采信。
一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：“一、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告谈卫东带薪年休假工资5,101.47元（1,638.86元+3,462.61元）；二、被告沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告谈卫东赔偿金74,544.98元；三、驳回原告谈卫东其他诉讼请求。如被告沈阳盈好机械有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告沈阳盈好机械有限公司承担。”
本院二审期间，双方当事人未提交新证据。本院经审理，对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人提出“沈阳盈好机械有限公司无需向谈卫东支付年休假工资”的问题。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”本案中，谈卫东应享受年�假天数为10天。关于谈卫东2016年未休年休假工资。因沈阳盈好机械有限公司并未提供有效证据证明谈卫东该年度已享受年休假，沈阳盈好机械有限公司应支付谈卫东2016年未休年休假工资，因2016年未休年休假工资仲裁时效起算点为2017年1月1日，谈卫东于2017年7月4日申请劳动仲裁并未超过法律规定一年的仲裁时效期间。故一审法院对于谈卫东2016年未休年休假工资判决正确。关于谈卫东2017年未休年休假工资。沈阳盈好机械有限公司与谈卫东于2017年6月29日解除劳动关系，依据上述法律规定，2017年谈卫东应享受年休假天数（计算至6月29日）为4天（180天÷365天×10天），谈卫东2017年4月25日至2017年4月29日已休年休假5天，沈阳盈好机械有限公司无需支付谈卫东2017年未休年休假工资。一审法院对于谈卫东2017年未休年休假工资判决有误，应予纠正。故对沈阳盈好机械有限公司的该项上诉请求，部分予以支持。
关于上诉人提出“沈阳盈好机械有限公司不应向谈卫东支付赔偿金”的问题。本案中，沈阳盈好机械有限公司以谈卫东“连续旷工超过三天，严重违反公司的规章制度，严重违反劳动法的相关规定，聚众闹事、破坏设备、严重影响了公司的正常生产秩序，给公司带来巨额经济损失”为由与其解除劳动关系，但沈阳盈好机械有限公司提供的证据并不足以证明谈卫东存在上述行为，应承担举证不能的不利后果，沈阳盈好机械有限公司与谈卫东解除劳动关系应承担相应的法律后果，故一审法院判决沈阳盈好机械有限公司支付谈卫东经济赔偿金并无不当。故沈阳盈好机械有限公司的该项上诉请求，本院不予支持。
综上所述，依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9507号民事判决第二项；
二、撤销沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9507号民事判决第三项；
三、变更沈阳市于洪区人民法院（2017）辽0114民初9507号民事判决第一项为沈阳盈好机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付谈卫东带薪年休假工资3,462.61元；
四、驳回沈阳盈好机械有限公司、谈卫东其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳盈好机械有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 石瑷丹
审判员 李晓颖
�理审判员张艳玲
二〇一七年十一月二十一日
书记员 席红跃