广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）百中民一终字第190号
上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司，住所地南宁市锂弯路18号。
负责人亢建华，总经理。
委托代理人唐圆圆。
被上诉人（一审被告）兰海江，无业。
委托代理人黄晓疆、黄定章，广西锐州律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）黄智林，自由职业。
被上诉人（一审被告）肖湖军，系广西三一工程机械有限公司职工。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服平果县人民法院（2013）平民一初字第843号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员黄奇智担任审判长，审判员覃文艺、罗翠航参加的合议庭，于2014年5月12日公开开庭审理了本案。书记员梁馨担任法庭记录。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司委托代理人唐圆圆，被上诉人兰海江委托代理人黄晓疆、黄定章，被上诉人肖湖军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，兰海江属城镇居民，原系平果县太平镇财政所临时工，现无业。肖湖军系桂L×××××小轿车的所有人，该车向中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司投保了交强险和第三者险，保险期间均自2012年6月30日15时起至2013年6月30日15时止，第三者险责任限额为200000元。2012年8月1日，黄智林（持准驾车型A2D的机动车驾驶证）借用肖湖军的桂L×××××小轿车沿着城东路由行政大楼方向往南城百货方向行驶，兰海江驾驶桂L×××××正三轮摩托车载韦凤娜和黄克忠沿着教育路由平中方向往炼沙方向行驶，于23时30分行至教育路城东路口，两车在十字路口中心发生碰撞，造成兰海江和韦凤娜、黄克忠受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。次日，兰海江被送到平果县人民医院救治，因伤情严重，于当日转院至玉林市骨科医院住院治疗，同年9月3日出院，伤情诊断为：1、右足骰骨骨折；2、右足第1跖趾关节脱位；3、右前臂皮肤挫伤；4、右桡神经损伤。出院医嘱：全休叁月，继续伤肢功能锻炼，如有不适，随时就诊。住院治疗32天，支出医疗费15781.31元（其中，平果县人民医院医疗费1288.1元，玉林市骨科医院医疗费14493.21元）。2012年10月22日，到平果县人民医院住院治疗，同月25日出院，伤情诊断为：右上肢肘桡神经损伤。出院医嘱：注意休息，继续门诊治疗，不适随诊。住院治疗3天，支出医疗费992.3元。2012年11月16日，到广西医科大学第一附属医院住院治疗，同月21日出院，伤情诊断为：右前臂桡神经损伤。出院医嘱：全休2月，出院后2月返院复查，如有不适，及时就诊。住院治疗5天，支出医疗费4996.59元。住院期间，均由其亲属兰浩云陪护，兰浩云属城镇居民，现无业。因伤情出现不适，分别于2012年9月13日、11月23日、12月4日到平果县人民医院门诊治疗，同年12月20日到广西医科大学第一附属医院门诊治疗，伤情诊断为：右前臂桡神经损伤术后。医嘱：2个月后复诊。开支门诊医疗费合计544.05元。至此，住院治疗40天，开支住院和门诊医疗费共计22314.25元。为了治伤，开支交通费2283.5元。2012年9月11日，向平果县银鹰汽车修理厂支付桂L×××××三轮摩托车施救费200元和停车费350元，同年10月13日，向平果好朋友汽车维修中心支付桂L×××××三轮摩托车修理费1000元。事故发生后，平果县交警大队出警到现场进行勘查，于2012年8月10日作出第20120813E号《道路交通事故认定书》，认定：1、黄智林承担事故的全部责任；2、兰海江、韦凤娜不承担事故责任。兰海江因其经济损失未得到赔偿，特向人民法院提起民事诉讼。
另查明，事故发生后，肖湖军支付兰海江医药费20000元。本案交通事故的另外两名受害人韦凤娜、黄克忠同时提起民事诉讼。
一审法院认为，平果县交警大队作出的《道路交通事故认定书》是客观、公正的，予以采信。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照各自的过错承担赔偿责任。本案交通事故属机动车之间发生的交通事故，黄智林承担事故的全部责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条关于“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”的规定，黄智林在借用肖湖军桂L×××××小轿车时，发生交通事故，给兰海江造成的经济损失应由黄智林承担全部的赔偿责任，肖湖军对本案事故的发生没有过错，故不应承担本案的民事赔偿责任。桂L×××××小轿车已向中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司投保了交强险和第三者险，事故发生在保险期间内，因此，兰海江的经济损失应当先由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在交强险的责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由黄智林承担全部的赔偿责任，并由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在第三者险责任限额内予以赔偿。兰海江因本案交通事故受伤，为此住院治疗和依医嘱进行门诊治疗，支出医疗费22314.25元，属于合理开支，故其主张医疗费，予以支持。中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司主张扣除医保用药范围外的费用和四张门诊治疗费，却未能提出证据予以证实，不予采纳。兰海江属城镇居民，现无业，其主张按照居民服务业标准计算误工费，符合法律规定，应予支持。其右骰骨骨折和右前臂桡神经损伤，误工损失日应以治疗时间较长的桡神经损伤情况确定；2012年8月2日住院治疗，至同年12月20日治疗终结，医院医嘱2个月后复诊，因此，误工损失日可计至2013年2月20日，计为203天；主张日误工费，符合法律规定，予以支持。但要求误工天数365天过高，应以203天为准。日误工费应当按照原告从事的居民服务业年平均工资除以365天／年计算。中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司主张按照一年365天计算日误工费，符合法律规定，予以支持。兰海江右足骰骨骨折和右前臂桡神经损伤，虽然医院没有明确要求陪护，但其伤情确实需要陪护，住院治疗40天，其主张按一人40天计算护理费，符合法律规定，予以支持。日护理费应当按照护理人员从事的居民服务业年平均工资除以365天／年计算。转院治疗，确实需要支出交通费，属合理开支，且数额不高，予以支持。住院治疗40天，主张住院伙食补助费，符合法律规定，予以支持。因本案交通事故受伤，确实对其精神造成严重损害，但尚未达到金钱抚慰程度，因此，要求在交强险责任限额内优先赔偿精神损害抚慰金，不符合法律规定，不予支持。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条关于“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；”的规定，因本案交通事故造成其三轮摩托车损失而产生的施救费、停车费和修理费，属合理开支，应予支持。个体户从事道路旅客运输经营活动应当具有相应的经营资质和车辆营运证，主张车辆停运损失费，却未能举出证据证实其具有相应的经营资质和车辆营运证并从事道路旅客运输经营活动，不予支持。依照事实及有关法律规定并参照2012年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的项目及计算标准计算，兰海江的经济损失数额为47012.79元［1、医疗费22314.25元；2、误工费16093.84元（28938元／年÷365天／年×203天）；3、护理费3171.2元（28938元／年÷365天／年×40天）；4、住院伙食补助费1600元（40元／天×40天）；5、交通费2283.5元；6、修理费1000元；7、施救费200元；8、停车费350元。］。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，死亡伤残赔偿项目包括护理费、误工费等，医疗费用赔偿项目包括医药费、住院伙食补助费等，财产损失赔偿限额为2000元。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定：同一交通事故的多个被侵权人同时起诉的，人民法院应当按照各被侵权人的损失比例确定交强险的赔偿数额。由于本案交通事故的三个受害人同时起诉，因此，根据本案具体情况，确定在交强险的死亡伤残赔偿限额内，扣除黄克忠误工费和护理费后，余款按照兰海江40%、韦凤娜60%的比例计算赔偿数额；在医疗费用赔偿限额内，按照兰海江30%、韦凤娜60%、黄克忠10%的比例计算赔偿数额。因此，中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司应当在死亡伤残赔偿限额内，赔偿护理费、误工费等，共计42506.5元［（107000元－黄克忠733.74元）×40%］（已优先扣除韦凤娜精神损害抚慰金3000元）；在医疗费用赔偿限额内，赔偿医疗费、住院伙食补助费，共计3000元（10000元×30%）；在财产损失赔偿限额内，赔偿财产损失费1000元，三者合计46506.5元；不足部分506.29元，由黄智林承担全部的赔偿责任即506.29元，并由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在第三者险责任限额内直接赔偿给兰海江。事故发生后，兰海江未向中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司索赔，而是直接向法院提起民事诉讼，由此产生的诉讼费用不属于中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司承担义务的范围，中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司要求不承担诉讼费用，符合法律规定，予以支持。本案诉讼费根据兰海江的诉讼请求得到支持的比例，由本案当事人分担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和参照2012年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》之规定，判决：一、原告兰海江因本案交通事故造成的经济损失47012.79元，由被告中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在机动车交通事故责任强制保险的死亡伤残和医疗费用以及财产损失赔偿限额内赔偿46506.5元；不足部分506.29元，由被告黄智林赔偿给原告，并由被告中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在机动车第三者责任保险赔偿限额内直接赔偿给原告。二、驳回原告兰海江对被告肖湖军的诉讼请求。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司不服一审判决，上诉称，一、被上诉人的医疗费用中涉及丙类用药、20%的乙类用药、无关用药等不属于保险赔付范畴，一审法院不按保险合同约定判决上诉人承担全部医药费缺乏法律依据；二、被上诉人是无业人员，不存在收入来源和收入减少，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费16093.84元明显错误。
被上诉人兰海江答辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人肖湖军答辩称，同意中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司的上诉意见。
被上诉人黄智林未作答辩。
二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。二审查明的案件事实与一审查明一致。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司上诉称，被上诉人的医疗费用中涉及丙类用药、20%的乙类用药、无关用药等不属于保险赔付范畴，一审法院不按保险合同约定判决上诉人承担全部医药费缺乏法律依据。本院认为，中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司对兰海江医疗费的真实性没有异议。其在与桂L×××××小轿车的所有人肖湖军签订保险合同时，对丙类用药、乙类用药属于减轻保险人赔付范畴，没有提供证据证实履行了明确说明义务。对于治疗兰海江的药物，哪些药物是无关用药，也没有提供证据证实。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司应承担举证不能法律后果。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条规定：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”一审法院认为《第三者责任保险条款》中有关减轻保险人责任的条款无效，判决中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司承担兰海江全部医药费符合法律规定。该项上诉理由没有法律依据，本院不予支持。
中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司上诉称，被上诉人是无业人员，不存在收入来源和收入减少，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费16093.84元明显错误。本院认为，无业人员，虽然其目前没有从事劳动或工作，暂时无收入，但是也不能完全排除其在不受害的情形下可能获得的劳动或工作并获得收入的机会，因侵权人侵权行为所导致的损害后果使这种利益获得的可能性在一定时期内将无法实现。况且各方当事人对兰海江自本起交通事故发生至治疗终结，误工天数计算为203天没有异议。中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司在一审审理过程中，对兰海江主张误工费标准按照从事居民服务和其他服务业年平均工资除以365天计算没有异议。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条第一款规定：“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。”一审法院参照2012年度《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的规定，按照从事居民服务和其他服务业年平均工资计算兰海江的误工费正确。二审审理期间，中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司又没有提供相反证据足以推翻在一审审理过程中承认兰海江误工费标准按照从事居民服务和其他服务业年平均工资计算的事实。该项上诉理由没有事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律及判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费760元，由中国人民财产保险股份有限公司南宁市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄奇智
审判员 覃文艺
审判员 罗翠航
二〇一四年五月十二日
书记员 梁 馨