广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶中法民一终字第583号
上诉人（原审被告）：林桥先，男，1972年8月29日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）：林期金，男，1954年12月21日出生，汉族。
上诉人林桥先因与被上诉人林期金身体权纠纷一案，不服广东省乳源瑶族自治县人民法院（2015）韶乳法民一初字第41号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年5月14日立案受理后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。
本院经审理查明：林期金与林桥先是同村村民。2014年10月3日9时许，林期金与林桥先在乳源瑶族自治县乳城镇云门村委会往乳源方向约50米处，因村里安装水管一事发生口角并引发双方肢体冲突：林桥先先推了一下林期金，接着一拳打到林期金左眼角，致使林期金眼角出血；其后，双方在地上扭打，互相掐对方的脖子。经同村其他村民劝阻，林期金、林桥先才分开。
同日，林期金被送到乳源瑶族自治县人民医院治疗，住院11天，产生医疗费3942.73元。乳源瑶族自治县人民医院出具的《住院诊疗证明书》记载：“住院诊断：1、脑震荡，2、全身多处软组织挫擦伤。出院医嘱：全休2个月，加强营养，住院期间留陪护人员一位；不适随诊。”2014年10月9日，林期金到粤北人民医院诊查，产生医疗费435.81元。
另查明：事发当日，林期金向公安机关报警。乳源瑶族自治县乳城镇派出所（以下简称乳城派出所）出警处理双方纠纷，并对林期金、林桥先和在场人员进行了调查询问。2014年10月3日，乳源瑶族自治县公安局作出韶乳公（乳）行罚决字（2014）00197号《行政处罚决定书》，对林桥先处以行政拘留10日。
再查明：林期金是农村居民。林期金住院期间由其女儿林秋香、林春莲护理。
根据《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》规定，全省农村居民人均纯收入为11669.3元／年，伙食补助费为100元／天。
2015年1月16日，林期金向原审法院提起诉讼，诉称：2014年10月3日上午8时，林期金与他人闲聊时，被他人提醒要去拿酒。当林期金步行至云门村委会门口约100米处时，林桥先从林期金背后跑来，大声叫林期金。林期金回头看时，被林桥先突然猛力一拳击中左眼，林期金顿时倒在地。同村的其他人见状前来劝阻并报警。其后，林桥先被乳城派出所处以行政拘留。林期金在乳源瑶族自治县人民医院住院治疗12天，花去医疗费4415.4元。林桥先无缘无故对林期金进行殴打，并造成林期金产生巨大的经济损失及重大的人身精神损害。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条的规定和《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》，林桥先应赔偿林期金住院伙食补助费1200元（100元／天×12天）、误工费2333.86元（2013年全省农村居民人均村收入11669.3元／年÷365天×（住院12天＋全休61天）］、陪护费600元（50元／人／天×12天）、交通费50元、精神损害抚慰金3000元、营养费500元，合计12099.26元。据此，林期金请求原审法院判令：1、林桥先赔偿林期金医疗费4415.4元、住院伙食补助费1200元、误工费2333.86元、陪护费600元、交通费50元、精神损害抚慰金3000元、营养费500元，合计12099.26元。2、本案诉讼费用由林桥先负担。
一审诉讼阶段，原审法院向乳城派出所调取了该所向林桥先、林期金、在场人员林松喜所作的询问笔录。其中，林桥先在其询问笔录中称：2014年10月3日上午，林桥先在自家屋顶修建水管管道，听到林期金骂林桥先，林桥先遂下楼与林期金争辩，双方因此发生口角。争吵中，林桥先先动手推了林期金一下，但林期金继续骂林桥先，于是林桥先一拳打到林期金的眼角上，接着双方扭打在一起。
此外一审庭审时，林桥先对林期金住院期间产生的医疗费提出异议，但经原审法院释明和指定期限，林桥先未提出对用药合理性及必要性进行司法鉴定的书面申请。
原审法院认为，本案是身体权纠纷。林期金、林桥先因村里安装水管一事发生口角后，林桥先先动手打伤林期金，给林期金身体造成一定损伤，致其住院治疗11天，在扭打中林期金也打了林桥先，但林桥先未去医院治疗，对此造成林期金的医疗费、误工费等经济损失，林期金、林桥先均有过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，林桥先应对林期金的损失承担主要赔偿责任，林期金承担次要赔偿责任。根据双方的陈述及庭审举证质证情况，该院对林期金的损失确认如下：
1、医疗费3942.73元。林期金擅自到粤北人民医院检查的费用435.81元，该院不予支持。林桥先答辩认为林期金的医疗费用不真实，但未提出相关证据证实其主张，也未要求对林期金医疗费的合理性提出技术鉴定，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”规定，林桥先的辩解理由不充分，该院不予支持。
2、住院伙食补助费1100元（11天×100元／天=1100元）。
3、护理费600元（11天×80元／天=880元），林期金只要求赔偿600元，视为其放弃部分诉讼权利，该院予以确认。
4、误工费2269.91元（71天×11669.3元／年÷365天=2269.91元）。
5、交通费20元。林期金请求赔偿去粤北人民医院检查的交通费共50元，因其是擅自去粤北人民医院检查的，所产生的交通费不予支持，酌情赔偿其在乳源县人民医院入院和出院的交通费20元。
6、营养费酌情赔偿200元。
7、精神损害抚慰金，因林期金的伤情较轻，且未构成伤残，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。”的规定，其请求赔偿精神损害抚慰金3000元，该院不予支持。
以上损失项目合计8132.64元，由林桥先承担70%即5692.84元。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，于2015年3月17日作出（2015）韶乳法民一初字第41号民事判决：一、限林桥先于判决发生法律效力之日起十日内赔偿林期金的各项损失5692.84元。二、驳回林期金的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费102元，适用简易程序减半收取51元，由林期金负担16元，林桥先负担35元。
林桥先不服原审判决，向本院提起上诉称：一、政府实施扶贫工程为村民安装水管，林期金无端提出非议，扰乱民心。林桥先心生不忿反问林期金，林期金却对林桥先破口大骂，还先动手推了林桥先一下，林桥先因此才与其打起来。林桥先的行为是正当防卫。双方扭打过程中，林桥先无意弄伤林期金的眼皮，林桥先多次提醒林期金去治疗，林期金不肯。林期金还将林桥先打至全身受伤。林桥先与林期金于2014年10月3日8时许发生冲突，林期金于当天上午11时许才到医院就医，在此期间，林期金忙于与其家属、同村村民串供。在林期金住院期间，林期金的妻子胡亚梅也在住院，林期金的女儿实际上是在护理林期金的妻子。事发后，村委会干部和派出所民警多次劝说林期金与林桥先和解，但林期金不依不饶，非要林桥先被处以行政拘留。由于行政拘留期间缺乏条件医治伤病，林桥先解除行政拘留后还有便血和神经衰弱。除了本次冲突，林期金还曾经欺负林桥先身有残疾的弟弟、非法入侵林桥先堂哥的房间、恶意侵吞生产队的财产。综合以上种种事实，林桥先认为，林桥先已被处以行政拘留，而且林期金在本案纠纷中也有过错，故此从公平角度来讲，林桥先承担50%的过错责任就足够了。
二、原审法院对本案赔偿金额认定错误。1、林期金能够享受农村合作医疗报销待遇，但其没有申报。林期金该做法是其蓄意增大林桥先的赔偿责任。对于本案的医疗费，应扣除林期金可申请农村合作医疗报销的部分，余下的部分才由林桥先与林期金按过错责任相应承担。2、林期金住院期间所做的肝功能、肾功能、心肌酶、血常规、术前感染、B超常规检查等检查项目与本案伤情无关，上述医疗检查所产生的费用应由林期金自行承担。3、原审法院认定住院伙食补助费的赔付标准是100元／天偏高。林桥先认为，林期金是个农民，其住院伙食补助费按30元／天计算已经足够。4、林期金住院期间，其妻子胡亚梅自己不慎跌伤也入住同一家医院。林期金女儿本来就需要护理其母亲。林期金主张其住院期间由其女儿护理并主张护理费，不合理。本案护理费应当减免。5、林期金年届花甲，平时都是在家瞎逛，没有工作，根本不存在误工并产生误工费。
二审期间，林桥先向本院提交了如下证据：1、林期金在乳源瑶族自治县人民医院住院的用药清单，拟证明林期金住院期间的用药不合理以及林期金住院医疗费未申请农村合作医疗报销。2、林桥先购买药品的发票，拟证明林桥先也被林期金打伤以及林桥先解除行政拘留措施后自行买药治疗产生的费用。林期金对证据1的真实性无异议，但认为其住院期间的检查和用药均是必须进行的，而且住院期间产生的费用不属于农村合作医疗核销的范围。对证据2不予认可，认为本案无证据证明林桥先被林期金打伤。
林期金答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。
经本院指定期限，林桥先提交了乳源瑶族自治县公安局于2014年10月3日作出的韶乳公（乳）行罚决字（2014）00197号《行政处罚决定书》。林期金对该决定书无异议。
本院认为：本案是身体权纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条第一款“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理”的规定，本院仅对林桥先上诉请求的有关事实和法律适用进行审查。根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案争议焦点是：一、原审法院对双方当事人过错责任的认定是否得当。二、原审法院对林期金医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费的认定是否得当。
一、关于原审法院对双方当事人过错责任的认定是否得当问题。根据林桥先在乳城派出所的询问笔录及双方的诉辩意见，林桥先与林期金是因村里安装水管一事发生口角，进而发生肢体冲突。本院认为，林桥先与林期金是同一村小组的村民，双方因水管安装问题意见不一时，本应本着和睦相处、互谅互让的原则，另循途径化解分歧。但是事发当日，林桥先、林期金均未能采取克制的态度，而是相互对骂，继而林桥先首先动手推了林期金一下，其后再挥动拳头打伤林期金眼角。林期金也动手与林桥先扭打在一起。在冲突过程中，林期金、林桥先均有过错。鉴于林桥先首先动手打人，并将林期金打伤住院，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”的规定，林桥先应对本案损害结果承担责任。又因林期金在双方纠纷中未能克制、动手与林桥先扭打，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，林期金对本案损害结果亦应承担自行承担一定的责任。原审法院对比双方的过错程度，按三七比例予以分责并无不当，本院予以维持。林桥先上诉称林期金先动手推林桥先，林桥先才回击林期金。但林桥先该说法与林桥先于事发当日在公安机关询问笔录中的陈述不一致，且无任何证据佐证，故此对林桥先上诉称其是正当防卫的意见，本院不予采纳。林桥先上诉还提出其在双方冲突中亦受到林期金的伤害，应相应减轻其赔偿。由于本案审查范围是林期金提起的损害赔偿之诉，林桥先关于自身遭受损害的主张不属于本案审查范围，故此，本院对此不作审查。至于林桥先上诉称林期金在本案纠纷前存在不良行为的意见，因林桥先该意见并无任何证据证明，且与本案纠纷无任何法律上的关联，故此，本院对林桥先该上诉意见不予采纳。综合上述分析和认定，原审法院认定林桥先对本案损害结果承担70%的赔偿责任，林期金自行承担30%的责任合情合理，本院予以认同。林桥先上诉主张其只需承担50%的侵权责任，缺乏证据支持和法律依据，本院不予支持。
二、关于原审法院对林期金医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费的认定是否得当问题。1、关于医疗费。林桥先上诉提出林期金住院期间所做的肝功能、肾功能、心肌酶、血常规、术前感染、B超常规检查等检查项目与本案伤情无关，上述医疗检查所产生的费用应由林期金自行承担。林桥先该上诉意见实质上是对林期金住院期间用药合理性和必要性提出异议。由于用药合理性和必要性问题涉及医学专业知识，应由具备相应资质的司法鉴定机构进行鉴定方能确定。但是，经原审法院释明并指定期限，林桥先并未提出鉴定申请。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”的规定，本院对林桥先就医疗费提出的上诉意见不予采纳。林桥先还提出本案医疗费应扣除农村合作医疗核销的部分。由于本案现无证据证明林期金住院期间产生的医疗费已由农村合作医疗予以核销全部或部分以及核销的数额，故此，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，本院对林桥先该上诉意见亦不予采纳。2、关于住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”。因《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》明确规定伙食补助费赔偿标准为100元／天，故此，原审法院按100元／天计算林期金的住院伙食补助费为1100元（100元／天×11天），符合法律规定，本院予以认同。林桥先该上诉主张按30元／天的标准计算住院伙食补助费缺乏理据，本院不予支持。3、关于护理费。林桥先上诉称在林期金住院期间，林期金的妻子胡亚梅也在住院，林期金的女儿实际上是在护理林期金的妻子，林期金主张的护理费不合理。经查，林期金在乳源瑶族自治县人民医院住院治疗，该院出具的《住院诊疗证明书》明确记载有“住院期间留陪护人员一位”的意见，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原审法院采信乳源瑶族自治县人民医院出具的《住院诊疗证明书》，参照当地护工的劳务报酬标准，计算林期金的护理费为600元并无不当，本院予以认同。林桥先该上诉意见缺乏证据证明和法律依据，本院不予采纳。4、关于误工费。林期金于1954年12月21日出生。双方冲突发生时，林期金尚未达到法定退休年龄，且因伤住院和全休。原审法院按照林期金住院天数及依医嘱全休时间，以广东省2014年度农村居民人均纯收入11669.3元／年为计算标准，计算林期金的误工费并无不当，本院予以认同。林桥先上诉提出林期金不存在误工问题的意见，本院不予支持。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。林桥先的上诉主张缺乏证据证明和法律依据，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费50元，由林桥先负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 亮
代理审判员 神玉嫦
代理审判员 邓小华
二〇一五年七月九日
书 记 员 戴新苗
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