山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）晋04刑终312号
原公诉机关长治市郊区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘一鸣，男，汉族，初中文化，农民。
原审被告人王宏斌，男，汉族，初中文化，农民。1994年7月4日因犯抢劫罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑四年；2000年8月21日因犯盗窃罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。2015年12月16日因涉嫌犯故意伤害罪被长治市公安局郊区分局取保候审，2016年4月5日被长治市郊区人民法院取保候审，2016年6月12日被长治市郊区人民法院决定逮捕，2016年6月17日被逮捕，现羁押于长治市看守所。
长治市郊区人民法院审理的长治市郊区人民检察院指控被告人王宏斌犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于2016年6月22日作出（2016）晋0411刑初43号刑事附带民事判决。判后，原审附带民事诉讼原告人刘一鸣不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、听取上诉人的上诉理由，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审认定，2015年6月23日15时30分左右，被告人王宏斌通过其妻子的手机短信怀疑并查实其妻子与原告人刘一鸣有不正当关系，便非常恼火想伺机教训刘一鸣，后以其妻子的名义将刘一鸣约到本区河头村，2015年6月23日19时30分左右，刘一鸣到了河头村，被告人王宏斌持刀砍伤刘一鸣头部，在刘一鸣夺刀时将刘的左手也弄伤，因见刘一鸣流血过多，怕刘一鸣有生命危险，便将刘一鸣送至本村医院和本市和济医院救治。22时许，被告人王宏斌到长治市公安局郊区分局刑事侦查大队投案，并如实供述了自己的犯罪事实。经长治市郊区公安司法鉴定中心鉴定，刘一鸣头部所受损伤属轻伤二级，左手部的损伤属轻伤一级，构成九级伤残。被告人王宏斌作案工具刀一把，现扣押于长治市公安局郊区分局。
附带民事诉讼原告人刘一鸣因伤造成医疗费22599.83元、误工费6000元、住院伙食补助费1400元、营养费700元、陪侍费1540元、交通费500元，以上经济损失共计32739.83元。被告人王宏斌已支付8000元。
原审认定上述事实的证据有：
1、原告人刘一鸣的《报案材料》和陈述，证实2015年6月23日15时30分许，他通过短信与河头村的“张萌”约好，并于晚上7时许打车到河头村找“张萌”，他给“张萌”发短信，“张萌”让他在河头村的一个十字路口等他，这时过来一个男子用刀向他砍来，并砍了几下，他看见该男子还要拿刀砍，就用手抓住了刀，这个男子就拽他到了村里的卫生所，从村里的卫生所出来，就打车把他带到了和济医院，后来他就记不住了；他与“张萌”是通过微信摇一摇认识的，后见过两次面并在酒店开房发生过一次关系。
2、证人张坤的证言，证实她是王宏斌的妻子，她与刘一鸣是通过微信摇一摇认识的，后见过两次面并在酒店开房发生过两次关系。
3、《证据保全清单》、《接受证据清单》、《扣押决定书》《扣押清单》，证实被告人王宏斌的作案工具刀一把现扣押于长治市公安局郊区分局。
4、《投案证明》，证实2015年6月23日22时许，被告人王宏斌到长治市公安局郊区分局刑警队投案自首，称将刘一鸣砍伤并送往和济的事实。
5、《现场勘查笔录、现场图》，证实2015年6月24日1时45分至2时32分，长治市公安局郊区分局干警对被告人王宏斌伤害刘一鸣的现场进行勘查：现场位于长治市郊区河头村村十字路口位置，其东南处为王宏斌家；中心现场位于该村十字路口东北角位置，并在路口南侧路边位置发现刀一把（壶口派出所提取），其余未发现什么异常。
6、《现场指认照片》，证实被告人王宏斌指认砍刘一鸣的现场以及遗留在现场的凶器尖刀一把。
7、《法医学人体损伤程度鉴定书》和《法医学人体伤残程度鉴定书》，证实刘一鸣头部所受损伤属轻伤二级，左手部的损伤属轻伤一级，构成九级伤残。
8、长治市城区人民法院的《刑事判决书》、长治市中级人民法院的《刑事裁定书》，证实被告人王宏斌于1994年7月4日因犯抢劫罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑四年；于2000年8月21日因犯盗窃罪被长治市城区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金人民币5000元。
9、原告人刘一鸣提交到法庭的医疗费收据、交通票据等，证实其遭受的经济损失。
10、《受理登记表》、《立案决定书》、被告人王宏斌的《投案自首材料》和供述，证实他于2015年6月23日23时许，到公安机关投案，供述他当日下午16时许，他拿着他妻子的手机时，接到一条短信，对方发来“我很想你”，他就用他妻子的语气同对方聊天，聊天中得知此人与他妻子在酒店开过房，他就很生气，问他妻子，他妻子承认了与对方开过房，后他非常恼火，就想将该男子约出来教训一顿，他就通过聊天约对方到河头村，该男子到了河头村后对他说到了，让他出去，等他出来后看到一个男子二十多岁，他通过短信确定就是这个男子，就回到家从工具箱里拿了一把塑料把二十多公分长单刃剔骨刀出来，问他是不是长治县的“刘艳”，对方说是，他就打“刘艳”，就用刀柄打刘的头部，刘就低下了头，他就用刀砍在了刘艳的头上，当时刘的头部就流血了，然后他踹了刘几脚，同时刘用左手夺他的刀并握住了刀，因刘不松手，他就踹了刘两脚，用手拉开刘，看到刘手上也流血了，而且流血很多，他害怕刘有生命危险，就拉上刘到了村里的卫生所，村里的医生说看不了，他就用手机打120，到了村口120还没有到，他就打车把刘送到了和济医院的接诊室，并给刘办理了住院手续，用手机给刘的家人通了电话，等刘的家人来了，他就打了110，并打了一辆出租车到长治市郊区公安局投案自首；刘一鸣于2015年6月24日1时向110报案，公安机关于2015年12月16日立案。
原审认为，被告人王宏斌因为知道了其妻子有外遇，便产生报复心理并以其妻子的名义约见原告人刘一鸣将其砍成轻伤一级和二级、构成九级伤残，其行为已构成故意伤害罪。
原告人刘一鸣因受到伤害所遭受的经济损失医疗费符合法律规定，应予以支持；误工费根据刘一鸣的工资证明酌情计算两个月为6000元；交通费酌情认定为500元；陪侍费认定为一人，根据卫生行业的年平均收入39653元计算住院期间14天为1540元；住院伙食补助费每天为100元，计算住院14天为1400元；营养费每天为50元，计算住院14天为700元；鉴定费480元，因没有提供证据不予支持；今后治疗费30000元，待今后治疗发生后，另行向人民法院起诉；伤残赔偿金不予赔偿；精神损失费不予受理。因原告人刘一鸣具有过错，可以减轻被告人王宏斌的赔偿责任，被告人王宏斌对原告人刘一鸣造成的经济损失承担70%的赔偿责任，其余30%的赔偿责任由原告人刘一鸣自行承担。故依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十四条、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条第二款、第一百五十五条第二款之规定，判决：一、被告人王宏斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年六月十七日起至二○一七年一月十六日止）；二、扣押的被告人王宏斌的作案工具刀一把，由长治市公安局郊区分局予以没收，根据有关法律规定予以处理；三、被告人王宏斌赔偿附带民事诉讼原告人刘一鸣的经济损失32739.83元的70%，即22917.88元，已支付8000元，尚欠14917.88元，在本判决生效后十日内予以支付；其余的30%，即9821.95元，由附带民事诉讼原告人刘一鸣自行承担；四、驳回附带民事诉讼原告人刘一鸣的其他诉讼请求。
判后，被告人王宏斌未提起上诉，公诉机关未提起抗诉，该案的刑事判决部分已在法定上诉、抗诉期限届满后发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人刘一鸣提起上诉的理由是：一、上诉人实际住院天数是44天，原审按照14天来计算陪侍费、住院伙食补助费、营养费等费用与客观事实不符；二、原审适用法律恰当，但判决结果中误工时间没有计算至定残前一日，也没有支持残疾赔偿金的诉请，与法相悖；三、被告人犯罪情节恶劣，有故意杀人的嫌疑，原审对其量刑较轻，应依法从重。
经审理查明：原审认定被告人王宏斌犯故意伤害罪的事实清楚，有经原审庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认。
上诉人刘一鸣受伤后，于2015年6月23日入住长治显微手足外科医院，直至2015年8月6日出院，实际住院时间44天。长治市郊区公安司法鉴定中心于2015年12月3日作出（长03）公鉴（伤残）字【2015】0209号法医学人体伤残程度鉴定结论，认为刘一鸣所受损伤属九级伤残。刘一鸣治疗期间共产生医疗费22599.83元。
以上事实，有长治显微手足外科医院的住院医药费收据一支、出院证一份、长治医学院附属和济医院的门诊收据八支、太西社区卫生服务中心收据三支予以证实，可以认定。
本院认为，原审被告人王宏斌故意伤害被害人刘一鸣的身体造成其头部损伤轻伤二级、左手部损伤轻伤一级的后果，已构成故意伤害罪。因其犯罪行为给被害人造成的损失应予赔偿。刘一鸣因伤实际住院44天，住院伙食补助费每天100元计算44天共4400元；营养费为每天50元计算44天共2200元；陪侍费根据卫生行业的年平均收入39653元计算44天为4780元，但刘一鸣起诉主张4400元，故本院支持4400元；刘一鸣为证明其误工损失所提供的“山西新举节能建材科技有限公司”出具的证明材料，因没有负责人的签章，也没有其他证据相互印证，证明力较弱，不足以充分证明刘一鸣的职业和收入情况，故对该证据本院不予采信。但鉴于刘一鸣因伤住院，误工费实际发生，原审判决酌情赔偿6000元并无不妥。刘一鸣上诉请求赔偿的残疾赔偿金不属于刑事附带民事的赔偿范围，本院不予支持。刘一鸣上诉认为原审对王宏斌量刑较轻的理由，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款的规定，附带民事诉讼原告人对刑事判决部分并不具有提起上诉的权利。本案原审被告人未上诉，公诉机关未抗诉，刑事部分已经发生法律效力，且本院按照全面审查的原则对全案进行了审查，原判对王宏斌的定罪量刑并无不当，故对该上诉理由本院不予支持。综上，原审对本案刑事部分处理正确。被告人王宏斌应赔偿被害人医疗费22599.83元，误工费6000元，住院伙食补助费4400元，营养费2200元，陪侍费4400元，交通费500元，共计40099.83元。根据双方的过错程度，王宏斌承担70%计28069.88元，已支付8000元，尚欠20069.88元，刘一鸣自行承担30%计12029.95元。根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条、第二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>若干问题的解释》第一百五十五条第二款、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销长治市郊区人民法院（2016）晋0411刑初43号刑事附带民事判决第三项，即被告人王宏斌赔偿附带民事诉讼原告人刘一鸣的经济损失32739.83元的70%，即22917.88元，已支付8000元，尚欠14917.88元，在本判决生效后十日内予以支付；其余的30%，即9821.95元，由附带民事诉讼原告人刘一鸣自行承担。
二、被告人王宏斌赔偿上诉人刘一鸣的经济损失40099.83元的70%，28069.88元，已支付8000元，尚欠20069.88元，在本判决生效后十日内予以支付；其余的30%，即12029.95元，由上诉人刘一鸣自行承担。
本判决为终审判决。
审判长 王光明
审判员 李沁萍
审判员 刘冠晋
二〇一六年八月三日
书记员 魏 炜