山东省济宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）济刑终字第81号
原公诉机关山东省原兖州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈秀平，无业。2010年8月19日因涉嫌合同诈骗罪被取保候审，2011年8月18日因期限届满被解除取保候审；2011年9月5日被批准逮捕，后因身体不适宜羁押，当日被变更强制措施为取保候审；因多次传唤拒不到案，违反取保候审的规定，于2012年5月17日被批准逮捕，后在逃。2013年3月1日被抓获，当日被逮捕。现羁押于济宁市看守所。
山东省原兖�市人民法院审理原兖州市人民检察院指控原审被告人陈秀平犯合同诈骗罪，于二0一四年一月十二日作出（2013）兖刑初字第336号刑事判决。原审被告人陈秀平不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）、2007年5月16日，被告人陈秀平以非法占有为目的，谎称可以处分兖州市九州方圆小区F区5号楼东1单元4层东户的商品房，骗取被害人王某的信任，并与其签订了虚假的售房合同，诈骗其购房款10万元。案发后，赃款已追回发还被害人。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）王某提供的商品房买卖合同证实，2007年5月16日，陈秀平以兖州火炬房地产开发有限公司名义与王某签订合同，将九州方圆小区第F5幢东1单元四层东号房售予王某，总计房款金额194676元。合同上�兖州火炬房地产开发有限公司公章及合同编号。
王某提供的购房合同证实，陈秀平与王某签订合同约定，该九州方圆小区第F5号楼东1单元4层东户房屋总价款150000元，付款方式：签订本合同之日首付壹拾万元整，剩余房款伍万元整办理正式合同付清。
协议书证实，陈秀平利用虚假协议，诈骗被害人王某财物的事实。
收据证实，王某于2007年5月先后两次将购房款共计100000元交付陈秀平的事实。
（2）商品房买卖合同复印件（李某甲）证实，2006年12月18日，兖州火炬房地产开发有限公司将九州方圆小区第F5幢东1单元四层东号房销售给李某甲，总计房屋价款金额149690元。
（3）陈秀平所提供的宿迁富强建设集团有限公司济宁分公司通知、九州方圆小区商品房预售合同、房源表、内部承包协议书证实，宿迁富强建设集团有限公司济宁分公司以工程款抵扣方式购买兖州火炬�地产开发有限公司的九州方圆小区部分房屋，宿迁富强建设集团有限公司将其中部分房屋充抵陈秀平项目部部分工程款，但房源表中并无陈秀平销售给王冬梅的九州方圆小区第F5号楼东1单元4层东户房屋。
（4）抓获经过证实，2010年8月17日19时30分，济宁市任城区分局红星西路派出所民警在红星西路瑞元亭饭店将陈秀平抓获。
（5）扣押发还清单证实，案发后，赃款10万元被追回并发还被害人王某。
2、证人证言
（1）证人刘某军证言证实，2007年5月，其外甥女王某被陈秀平所骗，与之签订购房合同，被骗走现金10万元的事实。
（2）证人袁某庚证言证实，其系兖州火炬房地产开发有限公司销售部经理，兖州九州方圆小区F区5号楼东1单元四层东户房屋被该公司于2006年12月18日销售给李某甲，签有正式合同，李某甲已交清全款。该房屋并未抵账给陈秀平，王某所提供的商品房买卖合同是假合同。
（3）证人李某甲证言证实，其于2006年12月18日，向兖州火炬房地产开发有限公司购买了九州方圆小区F区5号楼东1单元四层东户房屋，并一次缴清购房款。
3、被害人王某陈述证实，其被陈秀平欺骗，与之签订购房合同，被其骗走10万元的事实。
4、被告人陈秀平当庭自愿认罪，其供述证实其利用合同方式诈骗被害人王某现金10万元的事实。
（二）、2007年4月，被告人陈秀平以非法占有为目的，谎称可以处分兖州市九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户的商品房，骗取被害人毛某的信任，并与其签订了虚假的售房合同，诈骗其购房款15万元。案发后赃款已追回发还被害人。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、书证
（1）毛某提供的商品房买卖合同证实，2007年4月9日，陈秀平以兖州火炬房地产开发有限公司名义与毛某签订合同，将九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户房屋售予毛某，总计房款金额242766元。合同上无兖州火炬房地产开发有限公司公章及合同编号。
协议书证实，2007年4月9日，陈秀平以兖州火炬房地产开发有限公司名义与毛协利签订协议将九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户房屋销售给毛某。
（2）商品房买卖合同及协议书（胡某甲）证实，2007年10月15日，宿迁富强建设集团有限公司济宁分公司与胡某甲签订协议，将兖州火炬房地产开发有限公司抵付工程款的九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户房屋销售给胡某甲。
（3）宿迁富强建设集团有限公司济宁分公司通知、商品房预售合同、内部承包协议、抵扣商品房房源表证实，宿迁富强建设集团有限公司济宁分公司以工程款抵扣方式购买兖州火炬房地产开发有限公司的九州方圆小区部分房屋，宿迁富强建设集团有限公司将其中部分房屋充抵陈秀平项目�部分工程款，但房源表中并无陈秀平销售给毛协利的九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户房屋。
（4）抓获经过证实，2013年3月1日，汶上县公安局辛店派出所民警将陈秀平抓获，并移交兖州市公安局处理。
（5）收条证实，被害人毛某收到退回诈骗赃款的事实。
2、证人证言
（1）证人胡某甲证言证实，其于2007年10月15日向孙其坤购买了九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户房屋。房款交给兖州火炬房地产开发有限公司财务科。兖州火炬房地产开发有限公司出具了收款收据、购房合同。其没有从陈秀平处买过该房屋。
（2）证人袁某庚证言证实，其系兖州火炬房地产开发有限公司销售部经理，九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户由该公司抵账给宿迁富强建设集团有限公司济宁分公司孙某，由孙某于2007年10月15日卖给胡某甲了，并由兖州火炬房地产开发有限公司出具《商品房买卖合同》及收据。
（3）证人孙某证言证实，其与兖州火炬房地产开发有限公司签订的商品房预售合同、抵扣商品房房源表、宿迁富强建设集团有限公司济宁分公司通知是真实的。
（4）证人李某乙、张忠玉证言能够印证，陈秀平在取保候审期间违反取保候审的法律规定，不按照规定到公安机关接受处理。
3、被害人毛某陈述证实，其于2007年4月9日与陈秀平签订商品房买卖合同，购买九州方圆小区D区3号楼2单元2楼东户房屋，并先后给付其现金15万元。后其发现该房屋已卖给他人，多次找陈秀平交涉，陈秀平以各种理由推托，始终未归还其购房款。
4、被告人陈秀平当庭对起诉书指控的该起事实自愿认罪。
原审法院认为，被告人陈秀平以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。兖�市人民检察院指控成立。案发后，被告人陈秀平如实供述犯罪事实，可从轻处罚；退赔被害人物质损失，可酌情从轻处罚。辩护人的辩护意见与本院认定事实、情节一致的，本院予以采纳；其他辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，以被告人陈秀平犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二十万元。
上诉人（原审被告人）陈秀平上诉提出，其没有犯罪的故意，因不懂法给被害人造成了严重后果；案发后其认罪态度好，并积极退赔。请求二审法院改判缓刑。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对一审法院在判决书中列举认定本案事实的证据，本院经审查后予以确认。
关于上诉人陈秀平提出其没有犯罪故意，案发后认罪态度较好，积极退赔，请求改判缓刑的上诉理由和辩护意见。经查，上诉人陈秀平与王某、毛某签订商品房买卖合同时，其对合同所涉房屋均没有所有权，亦没有销售权，其虚构事实，隐瞒真相的行为与其主张没有犯罪故意的辩护观点相悖；原审判决量刑时，对上诉人陈秀平具有的如实供述犯罪事实、积极退赔等酌定量刑情节均予以考虑，并在量刑时予以体现。故其上诉理由和辩护意见不能成立，不予纳。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈秀平以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
�判长高翠荣
审 判 员 郭方浩
代理审判员 程海军
二〇一四年四月三日
书 记 员 王亚楠