河北省顺平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0636刑初25号
公诉机关河北省顺平县人民检察院。
被告人吴光新，男，1978年11月10日出生，汉族，户籍所在地河北省保定市望都县，初中文化，农民，群众。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2015年10月12日被顺平县公安局刑事拘留，同年10月23日被该局取保候审。2016年10月8日被顺平县人民检察院取保候审。
辩护人孙兴无，顺平县法律援助中心律师。
被告人韩冲，男，1983年6月9日出生，汉族，户籍所在地河北省保定市顺平县，专科文化，农民，群众。因涉嫌犯生产、销售假药罪，于2015年10月26日被顺平县公安局刑事拘留，同年11月2日被该局取保候审。2016年10月8日被顺平县人民检察院取保候审。
河北省顺平县人民检察院以顺检刑诉[2016]116号起诉书，指控被告人吴光新、韩冲犯销售假药罪，于2017年3月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。河北省顺平县人民检察院指派检察员王巍出庭支持公诉。被告人韩冲、吴光新及其辩护人孙兴无到庭参加诉讼。现已审理终结。
顺平县人民检察院指控，2014年至2015年期间，被告人吴光新多次将杨氏骨宝丸、筋骨痛消丹、复方德国强力消石素、特效颈复康、三降软胶囊、鼻炎灵胶囊、头晕耳鸣康、湿毒清胶囊、定喘丹、筋骨痛消丸、慢严舒宁、喘息康、银杏血脂康、关节消痛丹等产品销售给顺平县城关镇南尧城的刘某1（已判）、刘志永和西下叔村的韩冲。被告人韩冲除了从吴光新处购进杨氏骨宝丸外，还通过网上及其它途径购进骨痛乌蛇枸杞丸、维骨康软胶囊等产品予以销售，经河北省食品药品监督管理局认定：以上产品按假药论处。
对于指控的犯罪事实，公诉机关提供了相应证据，据以认为被告人吴光新、韩冲的行为触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，构成销售假药罪。
被告人吴光新对公诉机关指控的罪名均无异议，辩称其没有向刘某1销售过筋骨痛消丸，只是向韩冲销售过一次杨氏骨宝丸，送了10瓶，后来韩冲退给其9瓶。
辩护人孙兴无的辩护意见是：被告人销售的是保健品，并非假药，不构成销售假药罪；被告人吴光新当庭自愿认罪，且社会危害性不大，并积极缴纳罚金，望法院对被告人吴光新酌情从轻处罚。
被告人韩冲对公诉机关指控的罪名均无异议，辩称其从吴光新处只购买过一次杨氏骨宝丸，买了10瓶，后将其中9瓶退还给吴光新。
经审理查明，2014年至2015年期间，被告人吴光新多次将杨氏骨宝丸、筋骨痛消丹、复方德国强力消石素、特效颈复康、三降软胶囊、鼻炎灵胶囊、头晕耳鸣康、湿毒清胶囊、定喘丹、筋骨痛消丸、慢严舒宁、喘息康、银杏血脂康、关节消痛丹等产品销售给顺平县城关镇南尧城的刘某1（已判）、刘志永和西下叔村的韩冲。被告人韩冲除了从吴光新处购进杨氏骨宝丸外，还通过网上及其它途径购进骨痛乌蛇枸杞丸、维骨康软胶囊等产品予以销售，经河北省食品药品监督管理局认定：以上产品按假药论处。
上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、报警案件登记表、受案登记表，证实吴光新多次销售给刘某1假药；吴光新销售给韩冲假药，韩冲将假药予以出售。
2、身份信息，证实吴光新、韩冲身份信息。
3、抓获证明、破案经过，证实2015年10月8日顺平县公安局对韩冲涉嫌销售假药案进行立案侦查，同年10月26日将韩冲抓获。经讯问，韩冲对其犯罪事实供认不讳。同年10月12日吴光新被抓获。
4、顺平县公安局食品药品安全保卫大队情况说明，证实顺平县公安局于2015年8月27日接到匿名报警称，刘某1在顺平县城关镇南尧城村卫生室销售筋骨痛消丸、三降软胶囊等假药。刘某1案已移送起诉。
5、调取证据清单，证实2015年9月29日从韩某1处调取维骨康软胶囊1盒剩26粒；同年9月18日从韩冲处调取维骨康胶囊206盒、每盒60粒；杨氏骨宝丸1盒，每盒180粒；骨痛宁乌蛇枸杞丸3盒，每盒20袋；糖康秘丹7盒，每盒90丸。
6、扣押物品清单，证实2015年8月27日在水凤雲的见证下从刘某1手中扣押关节痛消丹2包、银杏血脂康6包、喘息康4包、慢严舒柠4包、筋骨痛消丸7包、定喘丹4包、湿毒清胶囊5包、头晕耳鸣康8包、鼻炎灵胶囊6包、三降软胶囊12包、特效颈复康胶囊4包、复方德国强力消石素6包、杨氏骨宝丸10包。
7、食品药品安全保卫大队情况说明，证实韩冲供述的QQ号及电话，通过网安大队进行查询，因技术有限未查出使用人及地址，开比亚迪F0车的真实身份因未能提供车牌号及其他线索未找到给韩冲送骨痛宁乌蛇枸杞丸的一男一女。
补充材料中的张某2的询问笔录，由于当时在被询问人家中张某2身体不适，办案民警着急忘记修改询问时间，询问时间应为2016年12月9日11时0分至11时25分。
8、河北省食品药品监督管理局产品认定意见书，证实从刘某1处扣押的13类药品以治疗疾病为目的，在产品包装或说明书中标示了疾病的治疗作用。依据《中华人民共和国食品安全法》第九十九条、《中华人民共和国药品管理法》第一百和第四十八条第三款第二项做出以下结论：按假药论处；从刘某2处查获的银杏血脂康、养血清脑颗粒、冬虫草全蝎胶囊、咳喘一次灵按假药论处；从韩冲查获的乌蛇枸杞丸、维骨康软胶囊、杨氏骨宝丸按假药论处。
9、辨认笔录，证实韩冲辨认出自称望都人出售其杨氏骨宝丸的人为吴光新；刘某1辨认出出售其杨氏骨宝丸等假药的自称为吴尤清的人为吴光新；刘某2辨认出出售其杨氏骨宝丸等假药的自称为吴广羊的人为吴光新。
10、搜查笔录，证实2015年10月13日对望都县寺庄乡三堤村吴光新家进行了搜查，未发现涉案物品。
11、现场勘验笔录，证实2015年9月18日，经过现场勘查，在药房内东侧的桌子抽屉内发现有2盒糖康秘丹、1盒杨氏骨宝丸、6盒维骨康软胶囊、2袋康玲牌镇痛贴、3盒骨痛宁乌蛇枸杞丸，在诊断室北边的厨子内发现60盒维骨康软胶囊。在顺平县城关镇西下叔村韩冲家南配房内发现140盒维骨康软胶囊，依法对上述产品予以扣押。
12、证人刘某1证言，证实其有医师证和乡村医生执业证书，在村里办诊所，根据上级卫生部门指示，其与刘某2的诊所合并称村里的卫生室。其时卫生室营业执照的法人。诊所里被查获的苗毒杨氏骨宝丸等产品都是吴尤青送来的，其通过电话告诉他需要什么，他再送过来。苗毒是治疗皮肤病的，每盒六七块钱购进，卖十二元；菊苣猴头菇是治疗胃弱的，每盒七八块钱购进，卖十三元；杨氏骨宝丸是治疗腰腿疼的，每盒六七块钱购进，卖十二元；筋骨痛消丸是治疗腰腿疼的，每盒十二三块钱购进，卖十八元到二十元；复方德国强力消石素治疗结石的，每盒卖十元左右；特效颈复康胶囊治疗脖子，每盒卖十四五块钱；三降软胶囊治疗高血压、高血脂、高血糖的，每盒卖十五元；吡罗昔康捈剂是止疼的，每盒卖不到十元；鼻炎灵胶囊治理鼻炎的，每盒卖十二元；头晕耳鸣康治疗头晕、耳鸣的，每盒卖二十元；湿毒清胶囊治疗皮肤病的，每盒卖十二元；定喘丹治疗呼吸疾病，每盒卖十五元；慢严舒柠是治疗慢性咽炎的，每盒卖十三元；喘息康治疗呼吸疾病，每盒卖十五元；银杏血脂康治疗高血压、高血脂、高血糖的，每盒卖十八元；关节痛消丹治疗关节炎的，每盒卖十五元。其卖这些产品的时候，也没怎么介绍，只是说对治疗腰腿痛、颈椎病、糖尿病、高血压有一定的效果。
吴尤青20**年给其送过三回五回的，2015也是三回五回的，具体次数说不清了。其第一次要过吴尤青的相关手续，他没有出示。当时吴尤青说这些东西的治疗效果挺好，但不能上架出售，药监局和卫生院不让出售这类产品。
13、证人刘某2证言，证实其有乡村医生执业证书，经营顺平县城关镇南尧城村第一卫生所，后来上根据级卫生部门要求，其与同村的刘某1经营的南尧城第二卫生所合并了，用一个经营手续，叫顺平县城关镇南尧城村卫生室，法人是刘某1。平常都是神州行医药公司给其送药，每次都索要票据，并按照规定每个月将票据得上交上级卫生院。
冬虫草全蝎胶囊是治疗腰腿疼的；肺宁胶囊（返魂草胶囊）是治疗支气管炎的；养血清脑颗粒是治疗慢性脑供血不足的；银杏血脂康也是治疗脑供血不足的，咳喘一次灵是治疗哮喘、支气管炎的。这些产品是一个自称叫“吴广羊”（同音）30多岁的男子给其送过来的，身高大概160公分左右，比较胖，望都县南下叔村人，他留的电话是153××××9479，他说这些产品治疗效果好，别人用着都说好。大概是2015年6月下旬，吴广羊开着白色面包车过来推销，其买了一些。冬虫草全蝎胶囊购进5盒；肺宁胶囊（返魂草胶囊）买了10盒；养血清脑颗粒买了10盒；银杏血脂康买了10盒；咳喘一次灵买了5盒自己吃的。这些药都是“卫食健字”或者“卫食证字”的，以药品名义出售。冬虫草全蝎胶囊（痹疼舒康）卖给同村刘建勇一盒；肺宁胶囊（返魂草胶囊）其自己吃了三盒，卖给同村庞梅两盒；养血清脑颗粒卖给同村安素两盒；银杏血脂康卖给刘顺来了。总共出售了八十多元钱。上述产品都是以药品的名义向外出售的。送药的男子没有出示相关手续，也没有票据，其也没有索要。这些药不能上架出售，以前药监局和卫生院都说过不让出售这类药品。
14、证人张某1证言，证实其与张倩、韩冲合伙在西下叔村开卫生室，营业执照上是韩冲的名字。张倩没有医师资格证，负责电脑打字；其与韩冲都有乡村医师资格证，韩冲主要负责看病，其主要是扎针输液。卫生室被查获的杨氏骨宝丸、骨痛宁乌蛇枸杞丸是一个自称是望都县人的男的送的，骨痛宁乌蛇枸杞丸是一个三十多岁的一个女的送来的，开着一辆绿色的小轿车。杨氏骨宝丸没有票据，骨痛宁乌蛇枸杞丸当时给了一个收据。糖康秘丹、维骨康软胶囊都是韩冲购进的，其与张倩不知情。上述药品标的时“豫卫食证字”，应该是保健品，其没有卖过这些产品。
15、证人韩某1证言，证实患有骨质增生，西下叔村的韩冲说“骨痛宁乌蛇枸杞丸和维骨康软胶囊”对治疗这种病效果好，骨痛宁乌蛇枸杞丸是很久以前买的，维骨康软胶囊是十八元买的，就买了一盒。
16、证人韩某2证言，证实其平时腰腿疼，西下叔村卫生室韩冲说“骨痛宁乌蛇枸杞丸”治腰疼腿疼效果不错，十八元一盒。其就买了一些，是以药的名义卖给其的。
17、证人刘某3证言，证实其平时腰腿疼，西下叔村卫生室的张倩说“维骨康软胶囊”治疗腰腿疼效果不错，张某1也在一边来着。其买过两次，这两次张倩和张某1都在场。是以药的名义卖给其的。
18、证人张某2证言，证实其平时腿疼，在西下叔村卫生室买过“骨维康软胶囊”。其买药时韩冲、张某1、张倩都在那，赶上谁就是谁给其拿药。其买了很多次，是以药的名义卖给其的。
19、被告人吴光新供述，其卖的保健品有杨氏骨宝丸治腰腿疼，大概五六块钱买的，卖七八块钱；复方德国强力消石素治疗结石的，七元购进，卖十块钱；复方德国强力消石素是治疗结石的，七元购进，卖十元；三降软胶囊是降血糖血脂的，八元购进，卖十二元钱；鼻炎灵胶囊是治鼻炎的，七元购进，卖十元钱；头晕耳鸣康治疗头晕耳鸣，八元购进，卖十二元钱；湿毒清胶囊治皮肤病，八元购进，卖十二元钱；定喘丹、喘息康治气管炎和哮喘的，定喘丹七元购进，卖十元钱，喘息康八元购进，卖十二元钱；筋骨痛消丸、关节痛消丹、风湿骨痛灵胶囊治疗腰腿疼，筋骨痛消丸八元购进，卖十二元，关节痛消丹七元购进，卖十元，风湿骨痛灵胶囊七八元购进，卖十二元；慢严舒柠治咽炎，八元购进，卖十二元；银杏血脂康是降血脂的，八元购进，卖十二元。其销售上述产品没有相关的经营手续。其销售给了顺平县西下叔村卫生室的韩冲主要有筋骨痛消丸、银杏血脂康、关节痛消丹、风湿骨痛灵胶囊，他要的货比较大，因为他还在网上卖药，总共大概有三千来块钱的货款。其还给顺平县南尧城村刘某1送杨氏骨宝丸、复方德国强力消石素、特效颈复康胶囊、三降软胶囊、鼻炎灵胶囊、头晕耳鸣康、湿毒清胶囊、定喘丹、筋骨痛消丸、慢严舒柠、喘息康、银杏血脂康、关节痛消丹，他那要货少，一共也就七八百的货。其给南尧城村另一个卫生所送银杏血脂康，要量很少，就要过一次，总共也就一百来块钱的货。其送货时，自称是送药的，并说这些药效果不错。其给韩冲留的真实姓名，给刘某1留的是“吴尤青”的名字，给南尧城村另一家卫生所留的是“吴广羊”的名字，电话就是留的“130××××8096”。其自2014年腊月开始销售这些产品的，到2015年六月初。这些产品是从安国市药市三街叫“老邓”和“老薛”的男子手中购买的。其送药都是开着自家的白色长安面包车送货的，韩冲卫生所除了韩冲还有俩女医生，但是其去送药的时候那俩女的不要，只是韩冲自己要。
20、证人韩冲证言，其与张倩、张某1合伙在顺平县西下叔村开设卫生室，营业执照上写的是其的名字。诊所的经营范围大概是中西医卫生保健，平时都是看病、卖药、打针输液。大概是2014年六七月份，望都寺庄乡的吴光新送的杨氏骨宝丸、糖康秘丹、维骨康软胶囊、骨痛宁乌蛇枸杞丸，杨氏骨宝丸送了十盒,大概是七八元每瓶。2015年7月份，其在21保健网上在一个叫王洛源那里买了十大盒糖康秘丹，通过qq号联系的，汇了六百六的款，对方的银行卡号是62×××71，电话是130××××7066，帐户名是王洛源。2015年8月初，其通过qq群里购买维骨康软胶囊，对方的qq名字叫河南保健品有限公司，qq号是10×××55，电话是136××××6677，当时要二百四十元一盒，一共1440块钱。八月下旬，一男一女开着一辆绿色比亚迪F0的车送来20盒骨痛宁乌蛇枸杞丸，每盒8元。这些产品没有相关的手续。其之前还在吴光新手中购买过其他的药,上次网上卖药被查以后就全部退给吴光新了。
杨氏骨宝丸每盒七八块钱购进的；糖康秘丹是每盒十一块钱购进的；骨痛宁乌蛇枸杞丸每盒八块，维骨康软胶囊是每盒六块钱购进的。杨氏骨宝丸卖十二元每盒，糖康秘丹卖每盒十八元，维骨康软胶囊卖每盒十二元，骨痛宁乌蛇枸杞丸卖每盒十五元。杨氏骨宝丸、骨痛宁乌蛇枸杞丸和维骨康软胶囊治疗腰腿疼、关节炎的，糖康秘丹用于调解血糖的。上述产品都是标的“豫卫食证字”、“卫食健字”和“沪卫食证字”，应该是保健品的意思，怕药监局和卫生院来人看见，就没有摆在柜台上出售。
骨痛宁乌蛇枸杞丸和维骨康软胶囊卖给过西下叔村一个叫韩某1的，六十来岁；韩某2买过两盒骨痛宁乌蛇枸杞丸，还卖给过郑计友的妻子，七十多岁；糖康秘丹卖给过一个女的叫“改子”的，五十多岁，还卖给过张静彦的老婆婆，其他的记不清了。其购进上述药品张倩和张某1都知情，二人也参与卖货，卖得的钱三人平分。
上述证据，经庭审质证，证据之间相互印证，足以认定公诉机关指控的犯罪事实。
本院认为，被告人吴光新、韩冲销售被河北省食品药品监督管理局认定为假药的产品，其为行违反了国家药品管理法规，已构成销售假药罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人吴光新的辩护人孙兴无主张，被告人吴光新销售的是保健品，并非假药，故不构成本罪。根据河北省食品药品监督管理局产品认定意见书，吴光新所售产品按假药论处，吴光新的辩护人就其主张未提供证据予以证实，本院不予采信。二被告人当庭自愿认罪，且其犯罪行为未造成严重后果，可酌情从轻处罚。结合二被告人的犯罪情节及后果，且经社会调查符合社区矫正条件，适用缓刑对其居住的社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第七十二条、第七十三条第一款、第五十二条、第五十三条的规定，判决如下：
一、被告人吴光新犯销售假药罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
二、被告人韩冲犯销售假药罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币一千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。）
三、禁止被告人韩冲在缓刑考验期内从事医药销售活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 魏 红
审判员 张新科
审判员 肖 霄
二〇一七年四月一日
书记员 苑佳兴