广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）湛廉法刑初字第158号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人庞焕新，绰号“ＸＸＸ”，男，1981年4月23日出生于广东省廉江市，汉族，初中文化，农民，捕前住廉江市。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月5日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
廉江市人民检察院以廉检刑诉（2014）167号起诉书指控被告人庞焕新犯盗窃罪、故意毁坏财物罪于2014年4月8日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2014年5月14日公开开庭审理了本案。廉江市人民检察院检察员陈泽文出庭支持公诉，被告人庞焕新到庭参加了诉讼。现已审理终结。
廉江市人民检察院指控：
一、盗窃罪
2013年8月28日凌晨5时许，被告人庞焕新在廉江市潮流城和被害人余某甲一起玩游戏机的过程中，趁被害人余某甲睡着的时候，盗取余某甲身上的小汽车钥匙，然后将余某甲停放在廉江市塘山路潮流城门口处的一辆车牌为GA7281的白色丰田花冠小汽车盗走。经鉴定，该被盗小汽车价值人民币78000元。
二、故意毁坏财物罪
因经营廉江至深圳线路的客运生意，廉江城南站的汽车承包者廖某甲、李太友发生矛盾。2007年2月19日18时，为李太友“看场”的被告人庞焕新得知为廖某甲“看场”的庞群立（在逃）带人殴打李太友的跟车人员后，打电话给庞某甲（已判刑），叫庞某甲拿枪带人去报复廖某甲。庞某甲打电话给庞立才借枪后，带领庞某乙、庞某丙、庞某丁、庞某戍、庞某已（均已判刑）等人持一支六发猎枪来到廖某甲位于廉江市环市东路六横巷1号的售票办公室，开了两枪，毁坏廖某甲的售票办公室里的办公桌一张、玻璃窗一个。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据材料，认为被告人庞焕新的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十五条之规定，应当以盗窃罪和故意毁坏财物罪追究其刑事责任，请求依法判处。
被告人庞焕新对公诉机关指控的盗窃罪有异议，称其与余某甲是朋友关系，那辆汽车也是他俩轮流开的，那天钥匙在其手上，其只是开他的车去抵押，且得到余某甲的同意，其不是盗窃；对公诉机关指控的故意毁坏财物罪没有异议。
经审理查明：
一、盗窃罪
2013年8月28日凌晨5时许，被告人庞焕新在廉江市潮流城和受害人余某甲一起玩游戏机的过程中，趁受害人余某甲睡着的时候，盗取余某甲身上的小汽车钥匙，然后将余某甲停放在廉江市塘山路潮流城门口处的一辆车牌号为GA72**的白色丰田花冠小汽车盗走。经鉴定，该被盗小汽车价值人民币78000元。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的如下证据证实：
1、《受案登记表》，证明受害人余某甲于2013年8月30日00时10分向城北派出所报案称，其停放在廉江市塘山路潮流城门口处的一辆车牌号为粤GA72**的丰田花冠小汽车被一个绰号叫“ＸＸＸ”的男子偷其钥匙开走了。
2、受害人余某甲的陈述及辨认笔录，主要内容是：2013年8月28日凌晨5时许，其与朋友“ＸＸＸ”在城北潮流城处打游戏机，其将其所有的粤GA72**号小车停放在潮流城门口处。后“ＸＸＸ”趁其睡觉时将其身上的汽车锁匙拿去将车开走了。当天晚上其问“ＸＸＸ”将小车开去哪里了，他就说开去修理了，要广州发零件回来，所以迟点才能修理好。到了29日晚上，其又问“ＸＸＸ”其车开去哪里了，他才告诉其说开去抵押给别人了，押了5000元，叫其拿钱去赎。其就叫他将车开回来，不然就报警。但“ＸＸＸ”说不怕其报警，于是其就到城北派出所报案了。其的绰号叫“虾哥”，其被盗的是一辆白色花冠小汽车，“ＸＸＸ”开其车去抵押时并没有经过其同意，事后“ＸＸＸ”也承认他是趁其睡觉时从其身上拿钥匙将车开走的，在该车上还有其行驶证、驾驶证、身份证及两张银行卡。经其对照片进行辨认，其辨认出庞焕新就是盗窃其小车的“ＸＸＸ”。
3、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片，证明被告人庞焕新被抓获归案时，从其身上扣押有T型撬批一把。
4、现场勘查笔录、现场图及照片，证明余某甲被盗小车的现场位于廉江市塘山路潮流城门口。
5、被告人庞焕新对现场照片的指认，承认其将余某甲的小汽车开走的地点。
6、车辆登记信息及发票，证明粤GA72**号车属余某甲所有。
7、价格鉴定意见，证明被盗粤GA72**号车价值78000元。
8、被告人庞焕新的供述与辩解及辨认笔录，主要内容是：2013年8月28日凌晨5时许，其与余某甲在廉江市塘山路潮流城玩游戏机，因其玩游戏机输了钱，其就和余某甲（绰号“虾哥”）说要将余某甲的小汽车开去抵押拿钱花，并说两日内赎回。由于其与余某甲经常在一起玩，都是其开车搭他的，所以车钥匙也一直在其手上。其就将余某甲停放在潮流城门口的一辆白色花冠小车开去抵押给其村一个叫“阿二”的人，得款10000元，其给了余某甲500元，与余某甲共同花费1000元，余下的钱其玩游戏机输掉了。到了第二天，由于其无钱赎回小车，余某甲也不同意多给其两天让其筹钱赎车，于是余某甲就打电话报警了。经其对照片进行辨认，其辨认出余某甲就是其将他的车开走并抵押掉的“虾哥”。
9、被告人到案经过，证明被告人被抓获归案的经过。
以上证据来源程序合法，内容客观、真实，依法作为定案依据，本院予以确认。
二、故意毁坏财物罪
因经营廉江至深圳线路的客运生意，廉江市城南车站的客运承包者廖某甲、李太友因争抢客源问题发生矛盾。2007年2月19日18时许，为李太友“看场”的被告人庞焕新得知为廖某甲“看场”的庞群立（在逃）带人殴打李太友的跟车人员后，打电话给庞某甲（已判刑），叫庞某甲拿枪带人去报复廖某甲。庞某甲打电话给庞立才借枪后，于当天20时许，带领庞某乙、庞某丙、庞某丁、庞某戍、庞某已（均已判刑）等人持一支六发猎枪窜到廖某甲位于廉江市环市东路六横巷1号的售票办公室处，由庞某乙持枪开了两枪，毁坏廖某甲的售票办公室里的办公桌一张、玻璃窗一个。
上述事实，被告人庞焕新在开庭审理过程中无异议，并有证人庞某甲、庞某乙、庞某丙、庞某丁、庞某戍、庞某已、罗某甲、赖某甲的证言；被害人廖某甲的陈述；辨认笔录；通话记录清单；现场勘查笔录、现场图及照片；（2009）廉刑初字第145号刑事判决书、（2007）湛中法刑一初字第91号刑事附带民事判决书；相关说明及户籍资料等证据证实，足以认定。
关于被告人庞焕新是否构成盗窃罪的问题，经查，被告人庞焕新趁受害人余某甲熟睡之际将余某甲身上的车钥匙偷走并将余某甲的小车盗走的事实，有受害人余某甲的陈述证实，被告人庞焕新虽然对盗窃这一事实一直予以否认，辩称其将余某甲的小汽车开去“抵押”是经过余某甲同意的，但其并不能提供证据证实，且“抵押”所得的钱绝大部分由被告人庞焕新支配花费，不符合常理，故其辩解与事实不符，本院依法不予采信。
本院认为，被告人庞焕新以非法占有为目，秘密窃取他人财物，数额巨大；被告人庞焕新又伙同多人故意毁坏他人财物，情节严重，其行为已构成盗窃罪和故意毁坏财物罪，应数罪并罚。廉江市人民检察院指控被告人庞焕新犯盗窃罪和故意毁坏财物罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性和适用法律准确，本院予以支持。廉江市人民检察院建议对被告人庞焕新犯盗窃罪在有期徒刑四年六个月至六年六个月的幅度内量刑；对被告人庞焕新犯故意毁坏财物罪在有期徒刑一年至二年的幅度内量刑，被告人对该建议有异议，认为其行为不构成盗窃罪。但被告人庞焕新犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，应作有罪判决，检察机关的量刑建议恰当，本院予以采纳。根据被告人的犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百七十五条、第二十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人庞焕新犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年。总和刑为有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月5日至2018年10月4日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈文佳
审 判 员 欧建辉
人民陪审员 吴小兰
二〇一四年六月九日
书 记 员 刘 乐
附：相关法律法规
《中华人民共和国刑法》第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百七十五条【故意毁坏财物罪】故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。