湖北省咸丰县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂2826民初370号
原告：田洪洋，男，生于1977年7月18日，土家族，重庆市黔江区人，住重庆市黔江区，
被告：咸丰县弘丰商品混凝土有限公司。住所地：咸丰县丁寨乡春沟村*组。统一社会信用代码：91422826588220521F。
法定代表人：李睿，执行董事。
委托诉讼代理人:李峰,湖北荆南律师事务所律师。
原告田洪洋与被告咸丰县弘丰商品混凝土有限公司劳动争议纠纷一案,本院于2017年3月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告田洪洋、被告咸丰县弘丰商品混凝土有限公司的委托诉讼代理人李峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：1、被告向原告支付工资（克扣工资）17150元；2、被告向原告支付工资（克扣工资）的经济补偿金4287.50元；3、被告向原告支付工资（克扣工资）的赔偿金17150元；4、被告向原告支付工资（拖欠工资）2483元；5、被告向原告支付工资（拖欠工资）的经济补偿金620.70元；6、被告向原告支付工资（拖欠工资）的赔偿金2483元；7、被告向原告支付违法终止劳动关系的赔偿金20830元；8、被告向原告支付带薪年休假的加班费5746.20元；9、被告向原告支付休息日的加班费79680.60元；10、被告向原告支付法定节假日的加班费12641.60元。
事实和理由：原告于2014年9月起受聘于被告至2016年10月22日。因被告股东变更，被告擅自终止与原告的劳动合同及劳动关系，导致原告的合法权益遭受巨大损害，被告未按照《公司法》的相关规定承接权利义务继续履行合同，也未拿出合理的安置方案。原告按照《劳动合同》的约定依旧到被告处上班，但被告处的岗位表、签到表均未出现原告的名字，原告找到被告的总经理，被告称已终止了与原告的劳动关系，原告继续报到上班，却遭到被告处管理人员的驱赶、殴打，并称原告已不是被告的员工。期间，原告向劳动监察举报，向派出所报警。被告已将原告的各项保险违法终止，被告违法终止与原告的劳动关系，应当赔偿原告的损失。
被告辩称，1、被告并未终止与原告的劳动关系，是原告旷工。原告在起诉状中自认了在被告处工作至2016年10月22日，之后原告既未履行请假手续也没有向被告发出通知要求解除劳动关系，擅自旷工一个月。2016年11月23日，被告在恩施日报发出公告，要求原告在一个月内回公司报到上班，原告未予理睬。被告并未与原告解除劳动关系。2、原告起诉所依据的《违反和解除劳动的经济补偿办法》中的部分内容已失效。2008年1月1日生效施行的《劳动合同法》第四十七条和第八十七条分别对经济补偿金支付标准和经济赔偿金支付标准作了规定。《劳动合同法》对《违反和解除劳动的经济补偿办法》而言属于上位法，且是新法，根据新法优于旧法、上位法优于下位法的原则，所以，即使被告违法解除了与原告的劳动关系，也应该是适用《劳动合同法》，而不是《违反和解除劳动的经济补偿办法》。更何况被告没有违法解除与原告的劳动关系，只是原告现在属于长期旷工。3、原告无权要求被告支付加班费。（1）、根据《湖北省劳动仲裁证据暂行规定》，劳动者加班的证据不属于举证责任倒置，不由用人单位提供；其次，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”。所以，无论是部门规章还是司法解释，都是要求由劳动者对加班事实承担举证责任。因此，原告未提供相关证据，无权要求被告支付加班费。（2）、根据原告提供的《二〇一五年保卫科科长绩效考核目标责任书》显示，原告的工资标准为5万元/年，含加班费、通讯费等。所以，不用给原告支付加班工资，更何况其没有举证证明加班事实。四、原告未通知被告解除劳动关系，在仲裁阶段也没有提出仲裁请求与被告解除劳动关系，诉状中也没有如此要求。综上，原告提起的诉讼无法律和事实依据，请求依法驳回其请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
原告提交的录音光盘，无整理文字反映谈话对象与谈话内容，本院无法辨别真伪以确认其证明力，对该证据不予采纳；丁寨派出所受案登记表、讯问笔录以及行政处罚决定书，具有真实性、合法性及一定关联性，本院予以采纳；2013年至2016年考勤表，该考勤表为生产科的考勤表，原告在保卫科上班，该考勤表不能达到原告的证明目的；庞飞、任祖培的证明，庞飞、任祖培与被告有利害关系，本院不予采纳；咸丰县人力资源和社会保障局信访事项的答复意见，与本案不具有关联性，本院不予采纳；撤回投诉申请书与本案不具有关联性，本院不予采纳。
被告提交的2016年10月14日、10月20日至30日的签到表，原告虽提出异议，但该签到表上有其他员工的签字且与当事人陈述相印证，对该证据本院予以采纳；2016年11月22日恩施日报的公告具有真实性，本院予以采纳。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
1、原告自2014年9月起受聘于被告处工作，2015年1月22日，被告聘请原告为保卫科科长，聘期自2014年12月26日至2015年12月25日，2016年1月20日，被告聘请原告为保卫科科长，聘期自2015年12月26日至2016年12月25日。2016年2月3日，原告与被告签订《保卫科科长绩效考核合同》，合同约定：被告聘任原告为保卫科科长，期限从二〇一五年十二月二十六日起至二〇一六年十二月二十五日止。原告每月必须工作25.5天，工资标准为5万元/年，含加班工资、通讯费、绩效工资；绩效工资4000元，年终考核发放；当月工资按0.575元/m3（4.6万元÷8万m3）的系数与当月产量计算发放；实行上不封顶，下保底的全挂钩分配原则。2016年8月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，合同约定：合同期限为三年，从2016年8月1日起至2019年7月31日止，原告的工资执行计件工资，计件工资按工资分配方案执行。
2、原告工资发放情况：
时间
应发数
代扣（养老保险、医疗保险、失业保险、个人所得税、扣款）
实发数
2015年11月
3480元
3480元
2015年12月
3420元
3420元
2016年1月
3540元
50元
3490元
2016年2月
1856元
1856元
2016年3月
3728元
7元
3721元
2016年4月
5036元
258元
4778元
2016年5月
3680元
218元
3462元
2016年6月
3480元
218元
3262元
2016年7月
3540元
233元
3307元
2016年8月
3480元
233元
3247元
2016年9月
3480元
233元
3247元
2016年10月
1930元
1930元
2016年10月原告未领取工资812元。
3、2016年10月初，被告的股东发生变化。2016年10月14日，被告召开职工大会要求公司原职工于2016年10月15日17点前在办公室登记并于10月16日8点到岗工作。从2016年10月20日开始，原告未到被告处签到上班。2016年11月22日，被告在恩施日报发布公告，要求原告自公告之日起30日内到被告处报到上班，逾期视为自动离职。公告发布后，原告未到被告处上班。2016年12月16日，原告向咸丰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付克扣的工资17150元以及克扣工资的经济补偿金4287.50元、克扣工资的赔偿金17150元；支付拖欠的工资2483元，拖欠工资的经济补偿金620.70元，拖欠工资的赔偿金2483元；支付违法终止劳动关系的赔偿金20830元；支付带薪年休假的加班费5746.20元；支付休息日的加班工资79680.60元；支付法定节假日的加班费12641.60元。2017年2月17日，咸丰县劳动人事争议仲裁委员会作出咸劳人仲案字[2017]9号裁决书，裁决：被告向原告支付工资3487元；驳回了原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，于2017年3月9日向本院提起诉讼。
本院认为，合法的劳动关系受法律保护。原、被告对双方的劳动关系没有异议，本院亦予以确认。结合双方的诉辩意见,本案的争议焦点为：一、原告与被告之间的劳动关系是否已经解除，如解除，被告是否是违法解除；二、被告是否存在克扣和拖欠工资的行为，如有应该承担怎样的法律责任；三、原告有无加班以及未休带薪年休假的事实，被告是否应该支付加班费及未休带薪年休假的工资。
1、原告与被告之间的劳动关系是否已经解除，如解除，被告是否是违法解除？
被告在股东发生变化后，召开职工大会要求职工在2016年10月15日17点前在办公室登记并于10月16日8点到岗工作，原告参加了职工会议，之后，原告未到公司上班。2016年11月22日，被告在恩施日报发布公告要求原告自公告之日起30日内到公司报到上班。在公告期内，原告仍未到公司报到上班。原告申请仲裁和向本院起诉后，被告表示未与原告解除劳动关系，原告可回公司上班。以上事实可见，被告虽然股东发生变化，但并未有解除与原告劳动关系的意思表示，亦未作出解除与原告劳动关系的行为。鉴于原告自双方发生争议后离开公司的事实，本院确认本案系原告自愿离职而解除与被告的劳动关系。现原告主张被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金的诉讼请求，于法无据，也不符合《劳动合同法》第四十六条规定的用人单位支付经济补偿金的规定，其诉讼请求本院不予支持。
2、被告是否存在克扣和拖欠工资的行为，如有应该承担怎样的法律责任？
双方签订的《保卫科长绩效考核合同》约定“原告的工资标准为5万元/年，含加班工资、通讯费、绩效工资，绩效工资4000元，年终考核发放；当月工资按0.575元/m3（4.6万元÷8万m3）的系数与当月产量计算发放；实行上不封顶，下保底的全挂钩分配原则。”依据该约定，原告工资5万元/年并不是简单的以50000元÷12=4166元作为原告每月工资应发数，而是分为两部分组成，其中4000元作为绩效工资在年终考核发放。46000元作为计件工资基数，按0.575元/m3系数与当月产量计算发放，原告每月获取的工资为当月完成的产量乘以0.575元/m3。现原告未能举证证明其担任保卫科长期间每月完成的生产量用以计算其应得的工资与已经发放的工资存在差额，且原告每月均在工资表上签名领取工资，说明其对每月应发的工资并无异议，故其以每月工资为4166元主张被告克扣工资无事实依据，是对其双方约定工资的误解，其要求被告支付克扣工资经济补偿金和赔偿金的请求，本院不予支持。关于拖欠工资，原告主张被告拖欠2016年10月9日-10月22日的工资2483元，根据工资表反映2016年10月原告已经签名领取工资1930元，尚有812元未领取，被告表示原告未领取的工资812元愿意支付给原告，而原告从公司股东变更后就没有报到上班，其主张系被告拖欠工资无事实依据，本院不予支持，原告未领取的工资由被告支付给原告。
3、被告有无加班以及未休带薪年休假的事实，被告是否应该支付加班费及未休带薪年休假的工资。
原告与被告签订的劳动合同以及保卫科科长绩效考核合同中约定，原告的工资系计件工资，含加班工资、通讯费、绩效工资。原告的工资是计件工资，即根据原告完成的定额工作任务量来确定原告的工资数。根据劳动部《工资支付暂行规定》中第十三条的规定，实行计件工资的劳动者，在完成定额任务后，用人单位安排延长工作时间的，应该按照规定支付加班费。本案中，原告未对被告是否安排其在完成定额任务后延长工作时间进行举证，且双方工资约定为上不封顶，未约定每月工资定额，其要求被告支付加班费，无事实依据，本院不予支持。原告向本院提交的考勤记录中均无原告的考勤记录，原告未提供证据证明其是否有加班以及未休带薪年休假的事实，原告要求被告支付加班费及未休带薪年休假的工资缺乏事实依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、咸丰县弘丰商品混凝土有限公司支付田洪洋工资812元。限本判决生效后十五日内履行。
二、驳回田洪洋的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取计5元，由咸丰县弘丰商品混凝土有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员陈桥森
二〇一七年八月一日
书记员向晓丽