广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）兴民一初字第1980号
原告：杨健�，住南宁市兴宁区。
委托代理人：赵兴国，广西东方意远律师事务所律师。
被告：广西运德汽车运输集团有限公司，住所地：南宁市。
法定代表人：亓竞生，董事长。
委托代理人：朱力力，该公司职员。
被告：肖茂森，住广西梧州市蒙山县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司，住所地：广西南宁。
负责人：云雷，经理。
委托代理人：卢上宁，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
案由：机动车交通事故责任纠纷
适用程序：简易程序（√）普通程序（）
立案时间：2013年12月3日
开庭时间：2014年1月22日
当事人到庭情况：
原告杨健荣：代理人赵兴国到庭。
被告广西运德汽车运输集团有限公司（以下简称“运德公司”）：委托代理人朱力力到庭。
被告肖茂森：本人到庭。
被告中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司（以下简称“平安财保南宁支公司”）：委托代理人卢上宁到庭。
诉讼请求
1.请求法院判决被告运德公司、肖茂森、平安财保南宁支公司赔偿原告各项损失费用129622.69元；2.请求法院判决被告运德公司、肖茂森对以上费用承担连带赔偿责任；3.请求法院判决被告平安财保南宁支公司对以上费用在机动车第三者责任强制保险责任限额范围和第三者责任商业保险限额内予以赔偿。且在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内优先赔偿原告的精神损害抚慰金；4.请求法院判决被告运德公司、肖茂森、平安财保南宁支公司共同承担本案诉讼费。
案情概要
一、事故发生经过
2012年7月19日19时40分许，肖茂森驾驶桂AB号大型普通客车由蒙山往南宁方向行驶至G72线泉南高速公路1487Km＋500m南宁收费站外广场处时，与正在外广场机动车通行的路段拨打接听手持电话的行人杨健荣发生碰撞�造成杨健荣受伤，桂AB号大型普通客车损坏的交通事故。2013年3月24日，南宁市交警四大队作出交通事故认定书，认定肖茂森承担事故的主要责任，杨健荣承担事故的次要责任。
二、本案当事人与事故各方之间的关系
桂AB号大型普通客车的登记车主为被告运德公司，该车在平安财保南宁支公司投保了机动车交通事故强制保险及第三者商业责任险，其中交强险有责的责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元。第三者商业责任险的保险限额为1000000元，不计免赔。保险期限均为2011年8月2日起至2012年8月1日止，本案交通事故发生在保险期限内。被告肖茂森为运德公司的司机，事故发生时肖茂森正在按照运德公司安排驾驶桂AB号大型普通客车。
三、治疗、定残情况
事发后，原告杨健荣2012年7月20日至2012年9月20日在南宁市第一人民医院住院治疗63天，花费医疗费60763.8元、护工费378元、腋下拐杖一付110元，出院医嘱：1、注意休息，全休二个月；2、10日后返院复查。2012年11月20日原告杨健荣到医院复查，医嘱：1、注意休息，全休一月，花费116元。2012年12月20日原告杨健荣到医院复查，医嘱：1、全休半月。2、加强功能锻炼。2013年1月8日原告杨健荣到医院复查，花费213元，医嘱：1、全休贰周。2、加强功能锻炼。原告杨健荣于2013年2月20日至2013年3月12日在南宁市第一人民医院住院进行了左跟骨内固定物取出手术，住院20天，所花医疗费15936.5元，出院医嘱：全休贰个月。原告杨健荣于2013年6月4日至2013年6月9日在南宁市第一人民医院住院进行了左内踝内固定物取出手术，住院5天，花费医疗费3455.9元、检查费116元，出院医嘱：全休壹个月。
被告运德公司已经为原告垫付了门诊医疗费200元，治疗费72500元。2013年10月29日，原告杨健荣委托广西正廉司法鉴定中心对其伤残程度进行鉴定，该鉴定中心于2013年11月4日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：杨健荣左下肢扭伤伤残等级为Ⅹ（十）级。原告杨健荣为此支付鉴定费700元。2014年1月29日平安财保南宁支公司向本院提供的《非医保用药扣减明细》为：杨健荣三次住院乙类用药和自费类用药合计扣减8140.3元。
四、其他
原告杨健荣户口住址为：南宁市兴宁区济南路126-3号，自2005年4月1日其自今在广西运德汽车运输集团有限公司南宁汽车客运总站工作。杨健荣交通事故前6个月的月平均工资为3640.6元／月。广西运德汽车运输集团有限公司南宁汽车客运总站出具的工作证明载明：我单位职工杨健荣2012年7月19日至2013年8月30日工伤期间的月平均工资为1200元。
争议及认定
一、事故各行为人的责任比例
原告主张
被告运德公司�肖茂森应连带承担本案80%的责任比例，
被告主张
承担主要责任，原告承担次要责任
本院认定及理由
本案所涉交通事故已经交警部门进行责任认定，双方对责任认定书无异议，在没有相反证据的情况下，交警部门所作的责任认定书在本案中足以证明各方行为对事故发生的原因力大小。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第二款机动车与行人发生交通事故的规定及结合本案案情，本院认定原告杨健荣承担20%的责任，被告肖茂森承担80%的责任。
二、赔偿主体及赔偿方式
原告主张
被告运德公司、肖茂森应连带承担本案80%的责任比例，平安财保南宁支公司在其承包的交强险和第三者商业保险限额内承担赔偿责任。
被告主张
被告运德公司、肖茂森对此无异议，平安财保南宁支公司在其承包的交强险和第三者商业保险限额内承担赔偿责任。
本院认定�理由
根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，被告平安财保南宁支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额范围内先予赔偿原告的损失。对于超过交强险责任限额的部分，则由被告平安财保南宁支公司根据其所承保的商业第三者责任保险合同予以赔偿，仍有不足的，再由事故责任人肖茂森承担赔偿责任。
事故发生时肖茂森正在按照运德公司安排驾驶桂AB号大型普通客车，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”的规定，故本案中肖茂森造成的损害后果，应由用人单位运德公司承担赔偿责任，被告肖茂森不承担赔偿责任，故原告主张被告运德公司、肖茂�承担连带赔偿责任，不符合法律规定，本院不予支持。
三、赔偿项目计算及说明
1、医疗费
原告主张
16236.47元。根据医疗费票据计算，扣减被告运德公司已支付的72700。
被告主张
根据医疗费票据计算，且本公司为原告垫付医疗费200元，
本院认定及理由
原告为治疗伤情三次住院花费医疗费共计81236.47元，有相应的门诊病历及医疗费票据证实，本院对此予以认定。被告运德公司主张已为原告垫付医疗费200元，并提供了门诊费用收据，本院对此予以认定，故原告杨健荣因此次交通事故造成的医疗费损失共计81436.47元。
2、护理费
原告主张
79.29元／天×（61＋20＋5）天=7055.92元。
被告主张
被告运德公司、肖茂森对此无异议，平安财保南宁支公司认为护理费应该是6976.64元。
本院认定及理由
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释�第二十一条规定，原告未能提交证据证明护理人员的实际收入情况，故护理费应参照全区城镇在岗职工居民服务业的年平均工资标准计算为28938元／年计算。原告杨健荣2012年7月20日至2012年9月20日在南宁市第一人民医院住院治疗，住院63天；于2013年2月20日至2013年3月12日在南宁市第一人民医院住院进行了左跟骨内固定物取出手术，住院20天；原告杨健荣于2013年6月4日至2013年6月9日在南宁市第一人民医院住院进行了左内踝内固定物取出手术，住院5天；原告三次住院共88天。
故该项费用计算为28938元／年÷365天×88天=6977元。
3、住院伙食补助
原告主张
40元／天×89天=3560元
被告主张
被告运德公司、肖茂森对此无异议，平安财保南宁支公司认为护理费应该是3520元
本院认定及理由
原告三次住院共88天，原告主张该项费用参照每人每天40元的赔偿标准计算，符合法律规定。故该项费用计算为40×88天=3520元。
4、营养费
原告主张
20元／天×89天=1750元
被告主张
被告运德公司、肖茂森无异议，平安财保南宁支公司认为由于没有医嘱表明要加强营养，因此这部分请求请法院驳回。
本院认定及理由
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条的规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原告为左跟骨、内踝骨骨折，确实需要营养辅助治疗，故其主张营养费于法有据，但其主张1750元营养费金数额过高，结合本地的实际情况，本院酌情认定为300元。
5、误工费
原告主张
2440.6元／月×15.5月=37829.3元
被告主张
被告运德公司、肖茂森无异议，平安财保南宁支公司认为其误工天数为271天，误工费应为22046.75元。
本院认定及理由
原告因交通事故受伤导致误工，其主张该项费用符合�律规定，本院予以支持。根据原告提供的交通事故前6个月的工资表可知，原告月平均工资为3640.6元／月。2012年7月19日至2013年8月30日工伤期间的月平均工资为1200元，故原告每月实际减少的收入为2440.6元。原告杨健荣2012年7月20日至2012年9月20日在南宁市第一人民医院住院治疗，住院63天，出院医嘱：1.注意休息，全休二个月；2.10日后返院复查。2012年11月20日原告杨健荣到医院复查，医嘱：1.注意休息，全休一月。2012年12月20日原告杨健荣到医院复查，医嘱：1.全休半月。2013年1月8日原告杨健荣到医院复查，医嘱：1.全休贰周。原告杨健荣于2013年2月20日至2013年3月12日在南宁市第一人民医院住院进行了左跟骨内固定物取出手术，住院20天，出院医嘱：全休贰个月。原告杨健荣于2013年6月4日至2013年6月9日在南宁市第一人民医院住院进行了左内踝内固定物取出手术，住院5天，出院医嘱：全休壹个月。对于原告15.5个月的务工天数，因无医院建议其病休的证明，又无此期间其尚持续误工的其他证据，故本院不予支持。原告的误工天数为63＋91＋15＋14＋20＋60＋5＋30=298天，故原告的误工费计算为：2440.6元／月÷30天×298天=24243.3元。
6、伤残赔偿金
原告主张
21243元／年×20年×10%=42486元
被告主张
被告运德公司、肖茂森无异议，平安财保南宁支公司认为其应提交户口等证据来证实其收入来源于地与经常居住地为城镇
本院认定及理由
原告杨健荣提交的户口本及工作证明证明其收入来源于地与经常居住地为南宁，故残疾赔偿金可根据城镇居民的标准计算。杨健荣因本次事故造成X级（十级）伤残，其赔偿指数为10％，残疾赔偿金按照城镇居民人均可支配性收入21243元／年的标准计算20年为21243元／年×20年×10%=42486元。杨健荣主张残疾赔偿金未超出该数�，本院予以支持。
7、伤残鉴定费
原告主张
700元
被告主张
被告运德公司、肖茂森、平安财保南宁支公司无异议
本院认定及理由
杨健荣对事故造成的损伤进行伤残鉴定，确需支付一定鉴定费用，其主张鉴定费700元，有相应鉴定费票据证实，故本院对该项费用予以认可。
8、交通费
原告主张
1295元
被告主张
被告运德公司、肖茂森无异议，平安财保南宁支公司认为交通费，原告就医次数只有六次，交通费过高，请法院酌情认定。
本院认定及理由
原告主张1295元的交通费，考虑到原告居住地为南宁，治疗地点为南宁，且原告住院期间不需产生过多的交通费，结合本案案情，本院酌情予以支持150元。
9、精神损害抚慰金
原告主张
15000元
被告主张
被告运德公司、肖茂森认为原告主张偏高，平安财保南宁支公司认为精神损害抚慰金应根据双方过错程度及当地�况酌情认定。
本院认定及理由
杨健荣因本次交通事故致伤经三次手术共住院88天，并造成X级（十级）伤残，给其造成一定的精神伤害，且杨健荣对本次事故承担该事故的次要责任，故其主张精神损害抚慰金于法有据，但其主张15000元精神损害抚慰金数额过高，结合本地的实际情况，本院酌情认定为3000元。
10、财产损失
原告主张
交通事故造成手机损坏，要求赔偿3680元。
被告主张
被告运德公司、肖茂森、平安财保南宁支公司均认为原告没有证据证明其手机损坏，不予认定。
本院认定及理由
原告主张手机全部毁损，但并有提供相应的证据予以佐证，本院对原告的主张不予支持。且杨健荣在机动车通行的路段拨打接听手持电话违反法律规定，存在过错，故对原告手机全部毁损的主张，本院不予支持。
四、赔付方式
本案确认的上述款项中，以上共计161216.22元�其中医疗费81436.47元、住院伙食补助3520元，共计84956.47元，先由平安财保南宁支公司在交强险中的医疗费限额10000元中支付，超出交强险部分74956.47元，由被告运德公司承担的80%赔偿责任即59965.17元、杨健荣承担20%赔偿责任即14991.3元。因AB号车购买在商业第三者责任保险，故运德公司承担80%赔偿责任即59965.17元由平安财保南宁支公司在桂AB号商业第三者责任保险限额中支付。被告平安财保南宁支公司主张杨健荣三次住院乙类用药和自费类用药合计扣减8140.3元，应予以扣减。根据《商业第三者责任保险条款》第十七条“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额”，被告平安财保南宁支公司辩称符合双方签订的《商业第三者责任保险条款》的规定及《关于建立城镇职工基本哟了保险制度的决定》，本院予以支持。平安财保南宁支公司在其所承保的商业第三者责任保险限额内予以赔付59965.17元-8140.3元=51824.87元，张杨健荣乙类用药和自费类用药医疗费8140.3元由运德公司承担。护理费6977元、营养费300元、误工费22046.75元、伤残赔偿金42486元、交通费150元、精神损害抚慰金3000元剩余共计74959.75元由平安财保南宁支公司在桂AB号交强险中的伤残赔偿金限额110000元中支付。伤残鉴定费700元杨健荣承担20%赔偿责任即140元，运德公司承担80%赔偿责任即560元。综上，平安财保南宁支公司在交强险承担84959.75元，在商业第三者责任保险承担51824.87元，被告运德公司承担8700.3元，杨健荣自身承担15131.3元。运德公司已支付给原告医疗费200元、治疗费72500�共计72700元应先在运德公司承担数额内予以扣减，超出的部分在平安财保南宁支公司承担的赔偿责任中予以抵扣，抵扣后被告平安财保南宁支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告杨健荣72784.92元。
判决结果
综上所述，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司南宁中心支公司在交强险赔偿限额内赔偿原告杨健荣上述各项损失72784.92元；
二、驳回原告杨健荣的其他诉讼请求；
三、驳回原告杨健荣对被告广西运德汽车运输集团有限公司、肖茂森的诉讼请求。
案件受理费1446元，由原告杨健荣负担626元，被告广西运德汽车运输集团有限公司负担820元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费，（开户行：农行南宁市竹溪分理处，开户名称：南宁市中级人民法院诉�费专户，账号：010201011887017），逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 磨 颖
二〇一四年二月十八日
书 记 员 熊梓言
附法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿�任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭�人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根�受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。