陕西省富平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）富平刑初字第00126号
公诉机关陕西省富平县人民检察院。
被告人赵某某，男，1982年2月10日出生，汉族，初中文化程度，农民，籍贯陕西省富平县。2014年6月26日因涉嫌贪污罪被监视居住在家。
富平县人民检察院以富检刑诉（2014）105号起诉书指控被告人赵某某犯贪污罪一案，于2014年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。富平县人民检察院指派检察员张旭刚、陈同川依法出庭支持公诉，被告人赵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
富平县人民检察院指控，2009年8月，富平县流曲镇某某摩托家电行与富平县财政局签订《富平县家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》。自2009年12月至2011年底，富平县流曲镇某某摩托家电行法定代表人赵某某虚构、虚增家电下乡申领人22户，制作虚假资料、伪造用户签名，从富平县财政局虚报冒领家电下乡补贴资金49866.57元，用于个人日常家务开支及门店经营。
为证实上述事实，公诉人当庭宣读、出示了案件来源、户籍证明、证人证言、陕西省家电下乡补贴资金申报汇总表、赵某某对公银行账号明细、财政部、商务厅关于家电下乡操作细则的文件、富平县财政局和商务局证明、某某摩托家电行营业执照、被告人供述等证据，认为被告人赵某某之行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，构成贪污罪，要求依法判处。
被告人赵某某对公诉机关指控其犯罪事实及罪名均无异议，表示认罪服法。
经审理查明，2009年以来国家开展了为期四年的家电下乡活动，对购买国家指定家电下乡产品的农民实行13%的财政补贴。2009年12月份，被告人赵某某在富平县流曲镇经营某某摩托家电行期间，与富平县财政局签订了《陕西省家电下乡销售网点代理审核并垫付补贴资金协议书》，取得了经销国家家电下乡中标产品代理审核及申领补贴资金的资格，并负责录入相关销售信息、代理审核并现场垫付补贴资金。自2009年12月至2011年底，作为某某摩托家电行的法人代表，在参与执行国家家电下乡产品垫付补贴资金的过程中，被告人赵某某采取冒用村民董某某等22户农民的身份信息，并在其名下虚报家电下乡产品资料信息，骗取国家家电下乡补贴款，共计49866.57元，用于日常家务开支及某某摩托家电行的经营活动。案发后，被告人赵某某退还全部涉案赃款。
经当庭举证、质证，认定上述事实的主要证据有：
1、案件来源，证实本案来源于富平县人民检察院反贪机关的摸排。
2、董某某等22名证人证言，证实他们及家人均未在某某摩托家电行购买过家电下乡产品，也未领取过补贴资金。
3、家电销售网点垫付补贴资金申领表、户口本、某某摩托家电行零售发票、家电下乡产品标识卡，富平县某某摩托家电行以董某某等22户的资料信息上报资料、代垫并享受财政补贴49866.57元。
4、省财政厅、商务厅关于实施家电下乡销售网点垫付的政策性文件、家电下乡操作细则，证实国家规范和管理家电下乡商品的期限种类、享受资格审核、兑现方式，以及产品售后服务，市场秩序监管，法律责任等等。
5、家电下乡财政补助资金直补拨付一览表、富平县财政直接支付凭证，证实国家对某某摩托家电行家电下乡产品的资金补贴发放的情况。
6、某某摩托家电行与富平县财政局签订的协议书，证实某某摩托家电行与富平县财政局按照国家家电下乡操作细则签订了家电下乡中标产品经销协议书。
7、个体工商户营业执照，身份证复印件，证实某某摩托家电行系合法从事家电经营。
8、富平县人民检察院涉案款收据，证实被告人赵某某退还赃款49866.57元。
9、被告人赵某某供述材料证实其如实供述全部的犯罪事实。
10、被告人赵某某户籍证明，证实其的身份情况，具有刑事责任能力。
上述证据，来源合法有效，内容客观真实，且能够相互印证，本院依法予以确认。
本院认为，贪污罪的主体是国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。被告人赵某某显然不属于国家工作人员，其是否属于受国家机关委托管理国有财产的人员。按照陕西省财政厅、商务厅的相关规定，参与家电下乡销售的网点应当与县乡财政部门签订审核并垫付补贴资金协议书，按照该协议书，家电部门负责录入相关销售信息、代理审核并现场垫付补贴资金，财政部门收到销售网点的上述结算材料后仍要对购买农户的相关证件、身份及购买资料进一步核实，并对销售网点垫付情况进行审核，在此基础上才进行补贴资金结算。对不符合条件的，财政部门不得结算。发生的损失由销售网点自行承担，而非由财政部门承担。这一规定表明，财政部门与家电销售网点并非纯粹意义上的行政委托关系，销售网点的审核仅是一种形式审核，家电下乡补贴资金的实质审核及发放仍然由财政部门决定；另外，家电销售商不仅与财政部门签订协议书，在发放补贴资金时，还要让农民消费者签订《陕西省家电下乡补贴资金申领表》，内容是农民消费者已从销售网点先行领到补贴资金，然后让销售网点代理其到财政部门办理补贴资金的申报与领取。综上，足以说明被告人赵某某不属于受国家机关委托管理、经营国有财产的人员，其所实施的具体事务是一种劳务行为，而非公务行为或者职务行为。故被告人赵某某之行为不符合贪污罪的构成要件，公诉机关以贪污罪指控不妥。
被告人赵某某以非法占有为目的，利用受富平县财政局、商业局委托代理审核家电下乡补贴申请资料以及垫付补贴资金的便利，在经营期间冒用农户身份信息资料，通过虚报家电下乡补贴的方式，骗取家电下乡补贴资金，数额较大，其行为符合诈骗罪的构成特征，应以诈骗罪定罪处罚。归案后，被告人赵某某如实供述了自己的犯罪行为，具有坦白情节，系初犯，且积极退赃、主动缴纳罚金，有悔罪表现，综上情节，可酌情从轻处罚。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，考虑到本次系初犯、自愿认罪、真诚悔罪，适用缓刑不致再危害社会，依法对其适用缓刑，实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第七十二条一款、第七十三条二款、三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人赵某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年又六个月，缓刑三年又六个月（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金30000元（已预交）；
二、对被告人赵某某违法犯罪所得赃款49866.57元予以没收，上缴国库（该款存于富平县检察院）。
如不服本判决，可在接到本判决书第二日起十日内通过本院，或直接向陕西省渭南市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏瑞利
人民陪审员 孟荣强
人民陪审员 赵 琴
二〇一四年十二月九日
书 记 员 吴 囡
附录
《中华人民共和国刑法》第三百八十二条
第三百八十二条【贪污罪】国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
《中华人民共和国刑法》第三百八十三条
第三百八十三条【对犯贪污罪的处罚规定】对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
《中华人民共和国刑法》第二百六十六条
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑法》第六十四条
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑法》第七十二条
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑法》第七十三条
第七十三条【考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑法》第五十二条
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《中华人民共和国刑法》第五十三条
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。