福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终2939号上诉人（原审被告）：福建佳友福食品有限公司，住所地福建省福州市闽侯县荆溪镇溪头工业区（福州艺泉工艺品有限公司3#第二层）。法定代表人：周彪，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：谢兴志，福建群韬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：余东锋，男，1981年11月28日出生，汉族，住四川省大竹县。上诉人福建佳友福食品有限公司（以下简称“佳友福公司”）因与被上诉人余东锋劳动争议一案，不服福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初671号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。佳友福公司上诉请求：1、撤销一审判决第二、三项，依法改判佳友福公司无需支付余东锋未签订劳动合同的双倍工资差额以及经济补偿金。2、一、二审诉讼费由余东锋承担。事实和理由：一、劳动合同法第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资”，该条的本意是为了防止用人单位不与劳动者签订劳动合同，随意与劳动者解除劳动合同，侵犯劳动者的合法权益，而不应简单的理解为劳动者只要未签订劳动合同即可得到双倍工资。本案中，佳友福公司在余东锋入职时即已提出与其签订劳动合同，只是余东锋不配合签订，一直推诿，佳友福公司多次要求无果后，便未再要求余东锋与之签订书面劳动合同。佳友福公司已经履行了应尽的职责，不存在过错，无需支付余东锋未签订劳动合同的双倍工资差额。二、从余东锋提供的银行流水可知，佳友福公司每月均在20号前后将工资支付给余东锋，并不存在拖欠余东锋工资的行为，余东锋也未提供任何证据证明佳友福公司存在拖欠以及克扣其工资的行为，一审庭审中余东锋也明确放弃了要求佳友福公司支付拖欠工资的诉请，故佳友福公司无需向余东锋支付经济补偿。综上，一审法院认定事实和适用法律均存在错误，应予改判。余东锋辩称，余东锋于2015年8月15日进入佳友福公司馅料部担任员工，双方未依法签订劳动合同。余东锋基本工资2300元，每月正常上班28天，每天10小时，平时加班费9元、双休日9元、节假日9元/小时，离职前5个月平均工资2808元。余东锋于2016年1月9日通过特快专递的方式将其因佳友福公司存在超时加班、克扣加班费等行为而与公司解除劳动关系的通知书送达佳友福公司，佳友福公司于2016年1月10日签收后未依法履行支付工资及被克扣的加班费和经济补偿等义务。佳友福公司提出的上诉理由与事实不符，于法无据，应驳回上诉，维持原判。余东锋向一审法院起诉请求：1、余东锋与佳友福公司于2016年1月10日终止事实劳动关系；2、佳友福公司支付余东锋2015年9月15日至2016年1月10日未依法签订劳动合同的2倍工资的差额11640.5元。3、佳友福公司支付余东锋2015年8月15日至2016年1月10日解除劳动关系经济补偿金1150元。4、佳友福公司支付余东锋2016年1月1日至2016年1月10日拖欠的工资933.3元。5、佳友福公司支付余东锋2015年8月15日至2016年1月10日被克扣的加班费13884元及25%额外经济补偿金3471元。一审法院认定事实：余东锋于2015年8月15日至2016年1月10日在佳友福公司工作，双方未依约签订劳动合同。根据余东锋提供的DCC历史流水显示其离职前的平均工资为2520元。2015年9月16日，闽侯县劳动争议仲裁委员会对余东锋提出的劳动仲裁申请决定不予受理。一审法院认为，余东锋与佳友福公司之间虽未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系、余东锋请求判决其与佳友福公司于2016年1月10日终止劳动关系，予以支持；关于支付未签订劳动合同的双倍工资差额问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，佳友福公司未与余东锋订立书面劳动合同，应当向余东锋每月支付二倍的工资，余东锋请求佳友福公司支付未依法订立劳动合同的2倍工资差额11640.5元，予以支持；关于支付解除劳动合同关系经济补偿金问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，劳动者因用人单位未及时足额支付劳动报酬的，用人单位应当依法支付经济补偿金，故余东锋请求佳友福公司支付解除劳动关系经济补偿金1150元，予以支持。关于支付拖欠工资问题，庭审中余东锋自愿放弃该项诉讼请求，予以准许。关于余东锋请求佳友福公司支付加班费及额外经济补偿金问题，因余东锋未能提供证据证明加班的事实，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、余东锋与佳友福公司于2016年1月10日解除事实劳动关系；二、佳友福公司在判决生效后十日内向余东锋支付未签订劳动合同的双倍工资差额11640.5元；三、佳友福公司在判决生效后十日内向余东锋支付经济补偿金1150元；四、驳回余东锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由佳友福公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。根据余东锋于一审提交的《不予受理案件通知书》，闽侯县劳动争议仲裁委员会对余东锋提出的劳动仲裁申请作出不予受理决定的日期应为2016年1月21日，并非一审查明的2015年9月16日，对此本院予以纠正。根据本案现有证据，本院对一审法院已查明的其他基本事实予以确认。本院另查明，佳友福公司于2015年9月15日向余东锋支付工资1429.8元；于2015年10月17日向余东锋支付工资3023元；于2015年11月17日向余东锋支付工资3131元；于2015年12月21日向余东锋支付工资3413元；于2016年1月18日向余东锋支付工资3038元；于2016年2月24日向余东锋支付工资1081元。本院认为，一、关于佳友福公司是否应向余东锋支付二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，余东锋在佳友福公司工作近5个月时间，与佳友福公司成立事实劳动关系，佳友福公司未与余东锋签订书面劳动合同，应当向余东锋支付二倍工资。佳友福公司上诉主张其未与余东锋签订劳动合同系因余东锋一直推诿所致，但即使此情况属实，佳友福公司可对余东锋不予录用，不与余东锋建立劳动关系，在佳友福公司未与余东锋签订劳动合同还与余东锋建立事实劳动关系的情况下，佳友福公司主张不应承担支付余东锋二倍工资差额的责任，没有法律依据，不予采纳。二、关于佳友福公司是否应向余东锋支付经济补偿的问题。余东锋于2015年8月15日至2016年1月10日在佳友福公司工作，其自称月基本工资2300元，另有加班费，但余东锋对其主张的加班事实未能举证证明。根据本院查明的余东锋离职前的工资发放情况，可知佳友福公司于每月15日后向余东锋发放上月的工资，至余东锋离职之日即2016年1月10日，其工资应发放至2015年11月，对该部分工资，佳友福公司均已按惯例向其发放。故余东锋于2016年1月10日即认为佳友福公司已拖欠其工资而要求解除劳动关系，其主张的理由不能成立。且余东锋2015年12月份及2016年1月份（1日至10日）的工资，佳友福公司也已分别于2016年1月18日及2016年2月24日发放给了余东锋。故本案并不存在佳友福公司拖欠余东锋劳动报酬的事实，佳友福公司无需向余东锋支付解除劳动关系的经济补偿。综上所述，佳友福公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初671号民事判决第一项、第二项；二、撤销福建省闽侯县人民法院（2016）闽0121民初671号民事判决第三项、第四项；三、驳回余东锋的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费按照一审判决负担；二审案件受理费10元，由福建佳友福食品有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  袁文伟代理审判员  陈秀瑜代理审判员  马 青二〇一七年四月十一日书 记 员  章信淡