江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏03民终6497号
上诉人（原审原告）：江苏倍力投资发展集团有限公司，住所地徐州市金山桥蟠桃山路西首北侧。
法定代表人鲍承义，该公司总经理。
委托诉讼代理人董涛，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：李艳，女，1979年3月9日出生，汉族，住徐州市。
委托诉讼代理人刘长永，江苏立志律师事务所律师。
上诉人江苏倍力投资发展集团有限公司（以下简称倍力公司）与被上诉人李艳劳动争议纠纷一案，不服徐州市鼓楼区人民法院（2016）苏0302民初3911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月18日立案受理后，依法组成合议庭开庭进行了审理，上诉人倍力公司的委托诉讼代理人董涛，被上诉人李艳的委托诉讼代理人刘长永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
倍力公司上诉请求：请求依法撤销原审判决，改判上诉人不须支付被上诉人工资6000元、未签订劳动合同的二倍工资22000元以及违法解除劳动合同的赔偿金8000元。1、2014年11月18日被上诉人应聘到上诉人处工作，工作性质为非全日制用工人员，双方之间无须订立书面劳动合同。但上诉人仍然与被上诉人订立了书面劳动合同，被上诉人也是明知的，故不存在未签订劳动合同的情况。2、被上诉人与上诉人建立劳动关系的同时注册成立了一家公司，该公司与上诉人公司经营范围高度一致并存在竞争关系。被上诉人于2015年12月21日从上诉人处借支了2000元之后一直未开展催款业务，已经不再履行工作义务，过错在先，故不存在非法解除。3、上诉人得知被上诉人在外经营与上诉人经营范围高度一致的公司后，多次催促被上诉人办理离岗手续，但被上诉人不理会，拖延时间导致上诉人延迟到2016年6月邮寄解除劳动合同通知书给被上诉人。故不需要另行支付3个月6000元工资。综上，上诉人与被上诉人之间订立了书面劳动合同，且被上诉人成立自己的公司以后，与上诉人形成了双重劳动关系，造成了双方之间的劳动关系无法履行。上诉人与与被上诉人解除劳动合同符合法律规定。
李艳辩称：上诉人所陈述的事实和理由均不能成立，被上诉人在上诉人单位工作期间，上诉人一直未与被上诉人签订劳动合同，被上诉人经营的公司与上诉人公司经营的范围和内容完全不同，而且与上诉人的公司没有任何关系，被上诉人一直在为上诉人提供劳动。另外在上诉人给被上诉人解除劳动合同以后，当时被上诉人并不知情，仍然为其在外地要账，因此一审法院查明的事实清楚，适用法律正确，请依法驳回上诉人的请求，维持原判。
倍力公司向一审法院起诉请求：倍力公司不服徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会于2016年8月15日作出的徐开劳仲案字[2016]第130号仲裁裁决书，请求判决倍力公司不向李艳支付工资6000元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额22000元、违法解除劳动合同的赔偿金8000元。
一审法院认定事实：2014年11月18日，李艳至倍力公司从事清欠工作，但倍力公司未与李艳签订书面劳动合同，亦未给李艳办理社会保险。2016年1月26日，李艳向倍力公司借支10000元，倍力公司将其借支情况记入清欠提成结算单（该结算单载明的欠款人为：四川公路桥梁建设集团有限公司，欠款额为：4484379元，现已偿还2800000元），且该结算单上备明：未结案不符合提成条件，待款项清结后兑现4个月内回收款项的提成，超过4个月的回款无提成，本次借支的10000元在款项清结后的提成中扣除，李艳亦在该结算单上署名确认。2016年6月21日，倍力公司向李艳发出《通知书》一份，内容为：“按照公司《信用管理部有关管理规定》第十条第（三）项规定：连续两个月回款为0，被考核人视同不适应本岗位，即刻视为自动离职申请成立，公司可以解除劳动合同。你自2016年1月至2016年2月，连续2个月没有回款，并且从2016年3月起未对公司履行劳动义务，按照上述之规定，视为自动离职申请成立，从2016年3月1日起按自动离职处理，予以解除劳动合同，与公司无任何劳动关系。”2016年6月22日，李艳收到该通知书。对此，倍力公司确认其与李艳解除劳动关系的时间为2016年6月21日，李艳亦予以认可。虽然倍力公司于2016年6月21日解除了与李艳的劳动关系，但倍力公司未与李艳结算2016年3月1日至2016年6月21日的工资。
另查明，李艳曾向徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求倍力公司支付工资6000元、未签订书面劳动合同的双倍工资22000元、违法解除劳动关系的赔偿金8000元以及提成款102000元。2016年8月15日，徐州经济技术开发区劳动争议仲裁委员会作出徐开劳仲案字[2016]第130号仲裁裁决书，裁决由倍力公司向李艳支付工资6000元、未签订书面劳动合同的双倍工资22000元、违法解除劳动合同赔偿金8000元，合计36000元；但未支持李艳所主张的提成款。倍力公司不服该裁决，于法定期限内向法院提起诉讼。
还查明，金路捷公司于2015年11月3日设立，法定代表人为李艳，经营范围为：工程机械设备租赁、工程机械设备及配件销售及技术服务。倍力公司于2005年9月27日设立，经营范围为：对实业项目的投资，投资咨询服务、房屋租赁、物业管理。
一审法院认为，一、关于李艳工资标准的认定。
因在劳动关系存续期间，工资的分配制度、支付制度均由作为用人单位的倍力公司所掌控，相应的劳动管理、工资发放、财务资料等亦均由倍力公司掌控，故倍力公司对此负有举证责任。现倍力公司未能举证证明李艳在倍力公司处工作期间的每月工资的核发情况，李艳主张按照2000元/月的标准计算拖欠工资、未签订书面劳动合同的双倍工资差额、违法解除劳动关系的赔偿金，法院予以采纳。
二、关于拖欠工资的问题
依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和法律规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。就本案而言，倍力公司未向李艳支付2016年3月1日至2016年6月21日的工资，对此，倍力公司以李艳在该期间未向其提供劳动为由进行抗辩，但李艳予以否认，并明确表示该期间仍正常向倍力公司提供劳动。依据《江苏省工资支付条例》第十七条的规定，用人单位保存劳动考勤记录不得少于二年，故，倍力公司对于李艳的出勤情况负有举证责任。因此，在倍力公司未提交考勤记录等证据支持其抗辩理由的情况下，法院对其上述辩解意见不予采纳，倍力公司应当向李艳支付2016年3月1日至2016年6月21日的工资。针对该期间的工资，现倍力公司仅要求按照2000元/月的标准计算3个月，
应予以支持。综上，法院确认倍力公司应向李艳支付2016年3月1日至2016年6月21日的工资6000元。
三、关于未签订书面劳动合同的双倍工资差额的问题。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资。就本案而言，自2014年11月18日至2016年6月21日止，双方之间存在劳动关系，但倍力公司一直未与李艳签订书面劳动合同。故，李艳要求倍力公司向其支付十一个月的未签订书面劳动合同的双倍工资差额，有事实和法律依据，法院予以采纳。结合李艳工资的认定情况，法院确认倍力公司应向李艳支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额22000元（计算方式为：2000元/月×11个月＝22000元）。
需要要说明的是，倍力公司以其与李艳签了书面劳动合同为由抗辩不应向李艳支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，且为支持其抗辩理由提供了《全日制劳动合同书》一份（系复印件），但李艳否认该合同书系其本人签署。对此，倍力公司仅以其与李艳签订劳动合同在搬迁过程中遗失，该合同书系其工作人员代为补签为由进行辩解。故，法院对于倍力公司提供的该合同书不予采信。此外，即便李艳向劳动监察部门投诉倍力公司，且请求事项中包含要求倍力公司返还签订的劳动合同，结合上述的倍力公司举证及双方的陈述情况，也不能就此推定双方签订过劳动合同。对于倍力公司为证实李艳投诉的请求事项包含返还签订的劳动合同而申请向劳动监察部门调取相关材料，法院亦不予准许。因此，对于倍力公司抗辩其与李艳签订过劳动合同，法院不予采信。
四、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。
（一）关于李艳解除与倍力公司的劳动合同是否违法。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定，用人单位在制定直接涉及劳动者切身利益的规章制度时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或职工代表平等协商确定，且用人单位应将直接涉及劳动者切身利益的规章制度公示或告知劳动者。就本案而言，倍力公司主张其解除与李艳劳动关系系依据《信用管理部有关管理规定》的第十条第（三）项规定，但倍力公司未能举证证明该规定系经过民主程序审议而确定，且已公示或告知李艳，因此，该规定不能作为解除被告劳动关系的规章制度依据。此外，依据《江苏省劳动合同条例》第三十一条的规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会，用人单位尚未建立工会的，通知用人单位所在地工会。就本案而言，即便如倍力公司所述其尚未建立工会，也应当在解除其与李艳的劳动关系前，将解除事由依法通知其所在地的工会，但倍力公司未予通知。综上，法院确认倍力公司单方解除与李艳的劳动关系违法。
（二）关于赔偿金的计发标准。
依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条的规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或劳动合同不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。就本案而言，李艳要求倍力公司支付违法解除劳动合同赔偿金，即不同意与倍力公司继续保留劳动关系，因此，倍力公司应按经济补偿标准的二倍向李艳支付赔偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿按照劳动者在用人单位的工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，根据李艳在倍力公司处工作的起止时间，结合李艳工资的认定情况，法院确认倍力公司应向李艳支付违法解除劳动关系的赔偿金8000元（计算方式为：2000元/月×2个月×2=8000元）。
五、关于提成款的问题。
李艳所主张的提成款是指四川公路桥梁建设集团有限公司所欠倍力公司的4484379元，已由其追讨回2800000元，按照双方的约定，倍力公司应当按照回款金额的4%向李艳支付提成，扣除李艳已经预支的10000元后，倍力公司还应向其支付102000元。然而，关于四川公路桥梁建设集团有限公司的清欠提成结算单已注明“未结案，不符合提成条件”及“本次借支10000元在款项结清结案后的提成中扣除”的内容，且李艳亦署名确认，因此，在李艳未能举证证明其已清结四川公路桥梁建设集团有限公司所欠倍力公司的4484379元情况下，李艳主张上述提成款无事实和法律依据，法院不予支持。
遂判决：江苏倍力投资发展集团有限公司于本判决生效后十日内一次性向李艳支付2016年3月1日至2016年6月21日的工资6000元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额22000元、违法解除劳动合同赔偿金8000元，合计36000元；二、江苏倍力投资发展集团有限公司不向李艳支付提成款102000元。
本院认为，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明；没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中上诉人主张其与被上诉人之间不存在未签订劳动合同的情形，亦不存在非法解除劳动合同的情况，不需要另行支付被上诉人3个月6000元工资。但上诉人在本案二审审理过程中并未提供新证据，仅凭上诉人一审时提供的证据无法证明其主张。故一审法院判决上诉人支付被上诉人工资6000元、未签订书面劳动合同双倍工资差额22000元以及非法解除劳动合同赔偿金8000元并无不当。
综上，上诉人江苏倍力投资发展集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长 廖伟巍
审判员 宋新河
审判员 李 琳
二〇一七年十二月十一日
书记员 宗 正