重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝一中法民终字第06818号
上诉人（原审原告）：重庆乾钢机械制造有限公司。住所地重庆市璧山区青杠街道中兴村**组。
法定代表人：熊斌，董事长。
委托代理人：孙晓于，重庆红岩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：鞠泽召，。
上诉人重庆乾钢机械制造有限公司（以下简称乾钢公司）与被上诉人鞠泽召工伤保险待遇纠纷一案，重庆市璧山区人民法院于2015年9月18日作出（2015）璧法民初字第03411号民事判决，乾钢公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院于2015年11月17日受理本案后，依法由审判员李盛刚担任审判长，代理审判员万怡主审，与代理审判员乔艳组成合议庭，于2015年12月10日进行了询问。上诉人乾钢公司的委托代理人孙晓于，被上诉人鞠泽召到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
乾钢公司一审诉称：乾钢公司与鞠泽召工伤保险待遇争议一案，重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月28日作出的璧劳人仲案字（2015）第180号仲裁裁决书，乾钢公司于6月3日收到该裁决，乾钢公司认为，该裁决认定事实不清，适用法律不当：1、裁决书裁决乾钢公司支付鞠泽召11月、12月工资4733元是错误的。鞠泽召于2014年6月21日到乾钢公司上班，2014年7月12日受伤，7月29日出院，9月回乾钢公司上班，11月26日之后擅自离职。鞠泽召实际在乾钢公司处工作5个月零5天，鞠泽召共领4个月工资，最后一次领取时间为11月20日。因鞠泽召的原因，导致其加工的零件质量不合格，被客户退货，给乾钢公司造成巨大的损失，乾钢公司作出要求鞠泽召赔偿的处理决定，其最后一个月工资因此被扣，乾钢公司实际不欠鞠泽召工资。因此，裁决书裁决乾钢公司支付鞠泽召11月、12月工资4733元是错误的。2、裁决书裁决乾钢公司向鞠泽召支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、护理费是错误的。根据《工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、护理费是由工伤保险基金支付，因此裁决书裁决由乾钢公司支付鞠泽召一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、护理费是错误的。为此，特诉至法院，请求：1、请求依法纠正重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会作出的璧劳人仲案字（2015）第180号仲裁裁决书第一项，改判乾钢公司不向鞠泽召支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、护理费及拖欠的11月、12月工资；2、本案诉讼费由鞠泽召承担。一审庭审中乾钢公司将诉讼请求第一项变更为要求判决乾钢公司不向鞠泽召支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费，护理费、及拖欠的11、12月份工资。
鞠泽召一审辩称：一、鞠泽召是乾钢公司的技术人员，2014年4月来公司试用，2014年7月12日受伤，是乾钢公司申请的工伤认定，也是乾钢公司申请的伤残鉴定为拾级。经鉴定后乾钢公司迟迟不给解决，并又不按时发放工资，强迫鞠泽召离开公司。乾钢公司认可鞠泽召在乾钢公司处工作了5个月零5天，只领了4个月工资的事实，最后一次领取工资是11月20日，也没有反映出“零件质量不合格”。按乾钢公司的诉讼反映鞠泽召26日“擅自离开”6天时间的不合格产品就能扣一个月零五天的工资吗？关于扣工资是一慎重问题，根据“职工奖惩条例”规定，必须通过职工大会或者职工代表大会讨论通过，还必须按接受处分本人参加叫他充分发戈意见。另外扣工资的比例不能超过本人工资的20%，反之无效。二、关于一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、伙食补助费由谁支付的问题，根据《工伤保险条例》规定，参加了工伤保险的单位，是由工伤保险基金支付，未参加工伤保险的由用人单位支付。在仲裁委员会开庭时，乾钢公司并未向仲裁庭提交相关资料，仲裁委员会可以裁给用人单位。据查，乾钢公司给鞠泽召缴纳的基数为2565元，与乾钢公司向仲裁委员会提供的工资表的平均工资少443元。乾钢公司应补充差额：拾级伤残按现行规定计算如下：1、一次性伤残补助金2565×7=17955元，补差：443元×7=3101元；2、一次性医疗补助金：4738×4=18952元；3、一次性就业补助金4738×6=28428元；4、伙食补助：18×8=144元；5人、护理费：18×80=1440元；6、停工留薪期工资：4738×1.5=7107元；7、拖欠工资：4733元。合计81860元，减去工伤保险支付部份：81860-37051=44809元。综上，根据《工伤保险条例》和渝府发（2012）22号文件规定，乾钢公司不给工资是错误的，不足额参保应补足差额部份符合法律规定，请求法院依法判决。另，补充：1、乾钢公司从2014年5月至9月为鞠泽召只参加了工伤保险这一项，其余保险没有为乾钢公司参加，之后鞠泽召被迫离开，鞠泽召可单独解除劳动合同，并不是鞠泽召擅自离开。根据工伤保险及社保法的规定，工伤保险不由劳动者缴纳，根据保险机关办事程序规定，用人单位负责申报缴费等事宜。给付补偿金也是划到用人单位账户，请求用人单位按具体的申报手续，如保险基金将钱划到用人单位账户，请如实支付给劳动者。
一审法院审理查明：鞠泽召于2014年5月到乾钢公司上班，工种为车工，双方于2014年6月21日签订期限为2014年6月21日至2016年1月1日的劳动合同。乾钢公司于2014年5月起为鞠泽召参加工伤保险。2014年7月12日13时左右，鞠泽召在车间将模具加工完毕后从车床上取下时，左足被掉落的模具砸伤。鞠泽召受伤后到璧山县青山医院住院治疗18天好转出院，经诊断为：左足重物砸伤；左足第二趾中、远节趾骨骨折；左足第二趾软组织挫裂伤；左足第三趾软组织挫伤伴血肿。鞠泽召出院后于2014年9月1日回乾钢公司上班，至2014年11月25日，2014年11月26日鞠泽召向乾钢公司请假两天，后于2014年11月28日离开乾钢公司。乾钢公司于2014年7月14日向璧山县人力资源和社会保障局提出职工鞠泽召工伤认定申请，璧山县人力资源和社会保障局于2014年7月25日作出璧人社伤险认决字（2014）884号《认定工伤决定书》，认定鞠泽召在2014年7月12日所受伤害为工伤，用人单位为乾钢公司。璧山县劳动鉴定委员会于2014年11月12日作出璧劳初鉴字（2014）436号《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为：伤残拾级，无护理依赖。鞠泽召于2015年1月23日向重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会提出劳仲裁申请，请求事项为：1、双方终止劳动关系；2、被申请人给付申请人一次性伤残补助金4000元×7=28000元；3、被申请人给付申请人一次性医疗补助金4252元×2=8504元；4、被申请人给付申请人一次性就业补助金4252元×6=25512元；5、住院伙食补助费18天×8元=144元；6、住院护理费18天×80元=1440元；7、停工留薪期工资4000元×3=12000元；8生活津贴4000元×0.7×2=5600元；9、被申请人所欠申请人11月工资4200元，12月工资533元，计4733元。以上金额合计85933元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月15日作出璧劳人仲案字（2015）第180号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人乾钢公司支付申请人鞠泽召如下工伤待遇：1、停工留薪期工资4512元（1.5个月×3008元）；2、一次性伤残补助金21056元（7个月×3008元）；3、一次性工伤就业补助金25512元（6个月×4252元）；4、一次性工伤医疗补助金8504元（2个月×4252元）；5、伙食补助费144元（18天×8元）；6、护理费1440元（18天×80元）；7、被申请人拖欠申请人的工资4733元。二、驳回申请人的其他申请请求；以上款项共计65901元，应于本裁决生效后10日内一次性履行完毕。三、从本裁决书生效之日起，双方当事人解除劳动关系并终止工伤保险关系。乾钢公司不服该裁决，诉至一审法院，请求判令如上请求事项。
一审庭审中，乾钢公司举示了鞠泽召2014年9、10月工资表，其中9月工资为3055元，10月工资为2960元，双方均认可以这两个月的平均工资作为鞠泽召月平均工资，即鞠泽召的月平均工资为3008元。乾钢公司有1个月零3天未发放工资给鞠泽召。鞠泽召受伤后，乾钢公司除支付了医疗费以外，另支付了700元给鞠泽召。一审庭审中双方均认可双方劳动关系于2014年11月28日解除。鞠泽召在进行劳动能力鉴定期间一直在乾钢公司上班。
一审法院认为，鞠泽召于2014年7月12日在乾钢公司上班时受伤并认定为工伤，伤残等级为拾级，用人单位为乾钢公司，已经依法确认，且双方当事人均予认可，一审法院予以确认。鞠泽召因工受伤，依法应享受国家规定的工伤保险待遇，乾钢公司应当依据《工伤保险条例》的相关规定支付鞠泽召工伤拾级伤残相对应的工伤保险待遇。
由于乾钢公司已为鞠泽召参加了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条之规定，鞠泽召请求乾钢公司支付的住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金属于工伤保险基金支付的范畴，故对以上事项一审法院不予审理。乾钢公司起诉要求判决乾钢公司不向鞠泽召支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费的诉请，一审法院予以支持。
根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定：工伤职工本人提出与用人单位解除或终止劳动关系的，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性伤残就业补助金以全市上年度职工月平均工资为基数计发，一次性伤残就业补助金拾级为6个月。庭审中，双方当事人均认可双方劳动关系于2014年11月28日解除，因此一审法院确认双方劳动关系解除的时间为2014年11月28日，这时鞠泽召距法定退休年龄10年以上，其一次性伤残就业补助金应按全额支付。根据渝人社发（2014）119号《重庆市人力资源和社会保障局关于2014年度社会保险工作适用上年度城镇非私营单位在岗职工平均工资有关问题的通知》的规定，重庆市2013年度职工月平均工资为4252元／月。鞠泽召在申请仲裁时对其一次性伤残就业补助按2013年度重庆市职工月平均4252元计算，一审庭审中鞠泽召请求其一次性伤残就业补助金按2014年度社平工资计算，因双方当事人在庭审中已确认解除劳动关系的时间为2014年11月28日，其上年度应为2013年度，因此鞠泽召的一次性伤残就业补助金应按2013年度的社平工资计算，对鞠泽召的请求，一审法院不予支持。对此，可确认鞠泽召的一次性伤残就业补助金为4252元／月×6个月=25512元。
根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条的规定：工伤职工停工留薪期是指工伤职工发生工伤或者患××后，停止工作接受治疗，继续享受原工资福利待遇的期限。根据该办法可对应鞠泽召的伤最长停工留薪期为3个月，为此一审法院确认鞠泽召的停工留薪期3个月。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条的规定：停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，××医疗期内的病假工资。鞠泽召在2014年7月12日受伤，于2014年9月1日回到乾钢公司上班，其停工留薪期期限为2014年7月12日至2014年8月31日，即1.7个月，其停工留薪期工资为3008元／月×1.7个月=5113.6元。重庆市璧山区劳动人事争议仲裁委员会在璧劳人仲案字（2015）第180号仲裁裁决书裁决由乾钢公司支付鞠泽召停工留薪期工资4512元，而鞠泽召在收到该裁决书后并未提起诉讼，视为其对仲裁裁决结果的认可，因此，对鞠泽召的停工留薪期工资按4512元计算。乾钢公司在鞠泽召进行劳动能力鉴定期间应支付鞠泽召生活津贴，鞠泽召在进行劳动能力鉴定期间一直在乾钢公司上班，为此对鞠泽召的生活津贴一审法院不予计算。对鞠泽召住院期间的护理费按80元／天计算，其护理费为80元／天×18天=1440元。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”的规定，鞠泽召在住院期间的护理费，应由其所在单位即乾钢公司负责，因此，乾钢公司起诉请求不向鞠泽召支付护理费的请求，一审法院不予支持。
为此，乾钢公司依据规定应给付鞠泽召工伤拾级伤残所对应的工伤保险待遇为：一次性伤残就业补助金25512元；住院期间护理费1440元；停工留薪期工资4512元；共计31464元，扣除乾钢公司已给付的700元，乾钢公司乾钢公司还应给付30764元给鞠泽召。
关于乾钢公司起诉请求判决乾钢公司不向鞠泽召支付2014年11、12月工资的诉请，从本案查明的事实来看，乾钢公司尚有1个月零3天的工资未支付给鞠泽召，乾钢公司起诉称因鞠泽召加工的零件质量不合格，被客户退货其最后一个月的工资已被扣，因此乾钢公司实际不欠鞠泽召的工资。但一审庭审中乾钢公司举示的证据不足以证明鞠泽召加工的产品因质量不合格而被退货，且因此给乾钢公司造成损失；即使因鞠泽召的行为给乾钢公司造成了损失，也系另一法律关系，乾钢公司可另行起诉主张权利，因此，对乾钢公司的这一诉请，一审法院不予支持。乾钢公司应支付鞠泽召1个月零3天的工资即劳动报酬，即3008元＋3008元÷21.75天×3天=3423元。
为此，一审法院依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《重庆市工伤保险实施办法》第三十二条、第三十六条、第四十条、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第二条、第九条之规定，判决：一、确认原告重庆乾钢机械制造有限公司与被告鞠泽召于2014年11月28日解除劳动关系。二、原告重庆乾钢机械制造有限公司应在本判决生效后五日内支付被告鞠泽召一次性伤残就业补助金25512元、住院期间护理费1440元、停工留薪期工资4512元，共计31464元，扣除原告乾钢公司已给付的700元，原告乾钢公司还应给付30764元给被告鞠泽召。三、原告重庆乾钢机械制造有限公司应在本判决生效后五日内支付被告鞠泽召劳动报酬3423元。四、驳回原告重庆乾钢机械制造有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告鞠泽召的其他仲裁申请请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告重庆乾钢机械制造有限公司负担。
乾钢公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原判，依法改判；二、本案上诉费用由鞠泽召承担。主要事实和依据：一、一审判决乾钢公司支付鞠泽召3423元劳动报酬是错误的。鞠泽召在加工上冲头模具时出现严重人为失误，导致该模具所加工的产品不合格，给乾钢公司造成经济损失，乾钢公司有权扣发工资。即便是鞠泽召认为乾钢公司扣发工资不合法，也应当先申请仲裁，对仲裁不服再提起诉讼，而不是由乾钢公司以另一法律关系提起诉讼。故一审法院在鞠泽召未就乾钢公司扣发工资是否合法申请仲裁的情况下判决乾钢公司支付鞠泽召劳动报酬3423元是错误的。二、停工留薪期工资应当以鞠泽召的缴费工资作为计算标准。
鞠泽召答辩称：乾钢公司的上诉理由不成立。请求二审法院维持原判，驳回乾钢公司的上诉请求。
二审询问中，双方当事人均表示对一审判决查明的事实无异议；均认可本案仲裁中鞠泽召的第九项关于11月、12月工资4733元的仲裁请求与其在本案一审答辩中请求的工资4733元系同一请求。乾钢公司明确表示对一审判决的第一判项无异议，对第二判项除了停工留薪期工资以外的其他工伤保险待遇无异议。
本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。
本院认为，鞠泽召因工受伤，依法应当享受国家规定的工伤保险待遇，乾钢公司应依据《工伤保险条例》的相关规定支付鞠泽召相应的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。乾钢公司上诉主张以鞠泽召的缴费工资为标准计算停工留薪期工资，与上述规定不符，没有法律依据，本院不予支持。
关于乾钢公司扣发的工资，乾钢公司并未举证证明鞠泽召加工的产品因质量不合格而被退货，且因此给乾钢公司造成损失，未就其扣发工资的事实基础及合法性尽到举证责任；且乾钢公司的该项主张系另一法律关系，乾钢公司可另行起诉主张权利。根据已经查明的事实，就扣发工资的支付，鞠泽召在本案申请仲裁时已经提出过请求，并经仲裁阶段实体处理，其在本案诉讼阶段的答辩中也提出了相应的主张。因此，一审法院对劳动报酬的裁判程序合法，乾钢公司对此判项的上诉理由不成立。
一审法院其余评判本院予以支持。
综上，乾钢公司的上诉理由不成立，其上诉请求，本院不予支持。原判结果正确，应予维持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆乾钢机械制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李盛刚
代理审判员 乔 艳
代理审判员 万 怡
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 陈 胜