青海省西宁市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2017）青01刑终298号
原公诉机关青海省大通回族土族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜发亮，男，1986年11月5日出生于青海省西宁市湟中县，公民身份证号码：×××，汉族，初中文化，青海省湟中县村民。2017年2月9日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年2月23日被逮捕。现羁押于�通回族土族自治县看守所。
辩护人李建北。
大通回族土族自治县人民法院审理该县人民检察院指控原审被告人杜发亮犯故意伤害罪一案，于2017年6月27日做出（2017）青0121刑初175号刑事判决。原审被告人杜发亮不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人杜发亮并听取其辩护人李建北的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：被告人杜发亮系大通县长宁镇圆通速递西宁分拨中心临时负责人，该中心规章制度规定非工作人员不得进入该中心顶替他人上班。2017年2月8日19时许，在该分拨中心，被害人王某1酒后顶替妻子雷某上班被被告人杜发亮发现并劝阻其离开，被害人王某1拒不离开，二人发生争执。被害人王某1先用脚踏、用拳头击打被告人杜发亮，后杜发亮用拳击打王某1左上唇部位致其倒地颅脑损伤。后杜发亮报警并协调联系用该中心车辆将王某1送往西宁市第二人民医院抢救，次日凌晨8时30分王某1因抢救无效死亡。经大通县刑事科学技术室鉴定：被害人王某1系被他人徒手损伤颜面部致摔跌造成颅脑损伤死亡。
另查明，案发后被告人杜发亮拨打120、110电话，并将被害人送往医院救治。
案发后，经本院调解，被告�杜发亮与被害人王某1家属达成民事赔偿协议并已履行，被害人家属出具谅解书，请求对被告人杜发亮从轻处罚。
原判认定上述的证据有：
1.接受刑事案件登记表、立案决定书、受理案件登记表，证明案件的来源、案发的时间、地点。
2.拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书，证明办案机关对被告人杜发亮采取强制措施的种类和时间。
3.抓获经过，证明被告人杜发亮经公安机关传唤到案的情况。
4.被告人杜发亮的供述，证明2017年2月8日19时许，被告人杜发亮在圆通快递西宁分拨中心上班期间，员工雷某的丈夫王某1酒后顶替其来上班。因该公司有规定，不能由他人顶替上班，于是杜发亮劝告王某1离开，但王某1拒不离开，二人撕扯过程中王某1先用脚踏、后用拳头击打杜发亮，杜发亮用右手击打王某1面部一拳，王某1倒地，头部撞在水泥地上，杜发亮拨打110、120电话，并将王某1送去西宁市小桥医院就医的事实。
5.证人证言：（1）证人雷某的证言，证明案发当天下午六时左右，雷某回家吃完饭准备去上班时，其丈夫王某1酒后让雷某在家看孩子，自己顶替雷某去上班。七时左右，雷某接到杜发亮的电话。到单位后，雷某看到王某1平躺在车间最里面的地上，两边嘴角处有血，喊他没有反应。后杜发亮拨打了120电话，并让李某开车将王某1送往医院的事实。（2）证人杨某1的证言，证明2017年2月8日17时30分许，杨某1在大通县长宁镇圆通速递西宁分拨中心上班时，看到了王某1后寒暄了几句。后来听见杜发亮让王某1赶紧回家，二人发生争吵，杨某1、田某1、杨某2、拉毛加将二人劝开。杨某1忙完自己的事情后，回来看到王某1躺在地上，嘴角有血，杜发亮拨打110、120电话的事实。（3）证人田某1的证言，证明2017年2月8日18时50分左右，田某1在本县圆通速递公司车间上班期间，看到喝了酒的王某1来车间休息室，说是替其妻子雷某来上班。经理杜发亮巡视时看到王某1后让他尽快离开，二人开始争吵，田某1跑过去劝架拉住王某1，王某1想打杜发亮，至于是否打到未看清。后来看到王某1躺在地上一动不动的事实。（4）证人席某的证言，证明2017年2月8日19时左右，席某在本县圆通速递公司车间上班时，看到车间经理杜发亮与一个不认识的人吵架，过了十几分钟，看到不认识的那个人躺在地上一动不动。那个不认识的人喝了酒，走路都走不稳的事实。（5）证人余某的证言，证明杜发亮是圆通速递公司青海分拨中心的经理，平常工作态度端正、兢兢业业，该公司的规章制度严谨，员工因故不能上班，其家属朋友不能顶替上班的事实。（6）证人拉毛加的证言，证明2017年2月8日19时左右，拉毛加上班时看到一个不认识喝醉酒的男子坐在单位休息室，拉毛加向货车装货的时候，看到那个喝醉酒的男子喊了一句并把他拉下车，不认识的男子开始装车。后来主管杜发亮过来巡查工作，让该男子离开并告诉他不能顶替上班，该男子与杜发亮发生争吵。拉毛加看到喝醉酒的男子用手指着主管骂，骂着骂着就要去打主管杜发亮，被同事田某1拉住了。杜发亮很生气，走过去朝醉酒男子脸部打了一拳，该男子倒地。杜发亮让杨某2给雷某打电话，雷某来后大家把倒地的男子送往医院的事实。（7）证人王某2、梁某、姜某、杨某2、李某、田某2的证言，证明2017年2月8日19时左右，醉酒的王某1来到圆通速递公司长宁分拨中心顶替妻子雷某上班，该中心经理杜发亮明确告知王某1该公司规章制度不允许替班，王某1拒不离开，二人发生争执，杜发亮一拳将王某1打倒在地，后王某1抢救无效死亡的事实。
6.王某1接诊记录，证明王某1在西宁市第二人民医院入院接受治疗，诊断结果为急性闭合性特重型颅脑损伤、电解质紊乱。
7.法医学尸体检验鉴定书，证明死者王某1系被他人徒手损伤颜面部致摔跌造成颅脑损伤死亡。
8.DNA鉴定意见，证明死者王某1血样与现场提取红色可疑斑迹基因座的基因型相同。
9.西宁市公安局刑事科学技术研究所检验鉴定书，证明送检的王某1血液中检出乙醇，含量为3mg/100ml。
10.收条二张，证明被告人杜发亮亲属赔偿被害人王某1医药费38901.16元、丧葬费30000元。
11.户籍证明，证明案发时被告人杜发亮已达到完全刑事责任年龄的事实。
依据上述事实及证据，原判认为，被告人杜发亮与他人发生矛盾冲突时，未能正确处理，用拳头击打被害人面部致其倒地死亡，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名与事实成立。案发后，被告人杜发亮及时拨打110电话并抢救伤者，到案后，如实供述自己的罪行，其行为应认定为自首，且与被害人达成赔偿协议已履行，取得谅解，加之本案被害人酒后替妻子顶班，经多次劝告拒不离开，厮打被告人，在案件起因上亦有一定过错责任。综上，依法对被告人杜发亮减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款之规定判决，被告人杜发亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑八年。
上诉人杜发亮上诉及其辩护人辩护提出：被害人对事发有重大过错，案发后上诉人及时拨打120急救和110报警电话，主动投案，构成自首；民事部分与被害人家属达成协议，取得谅解；且一贯表现好。一审对于上述法定和酌定量刑情节予以认定，但量刑时未充分体现，请求二审法院对上诉人处以较轻刑罚。
经审理查明，原判认定的事实清楚，一审判决书列举的认定本案事实的证据确实、充分，已经一审法院庭审质证属实并予以确认。在本院审理期间，上诉人杜发亮及其辩护人及未提出新的证据。本院对一审判决书所列证据亦予以确认。
本院认为，上诉人杜发亮故意伤害他人身体，致一人死亡，其行为已构成故意伤害罪。被害人违反上诉人单位规定，且不听劝阻撕扯踢打上诉人，引发本案。案发后，上诉人拨打报警电话，并积极将被害人送医抢救。上诉人杜发亮有自首情节，且积极赔偿，得到被害人亲属的谅解。原判虽对上述事实与情节予以认定并减轻处罚，但在量刑时仍未充分体现上述事实与情节。原判定罪准确，审判程序合法，但量刑过重。上诉人杜发亮及其辩护人请求二审法院对上诉人处以较轻刑罚的上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。根据上诉人杜发亮犯罪的事实、犯罪的性质和对社会的危害程度及认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》二百三十四条第二款、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持大通回族土族自治县人民法院（2017）青0121刑初175号刑事判决对上诉人杜发亮的定罪部分。
二、撤销大通回族土族自治县人民法院（2017）青0121刑初175号刑事判决对上诉人杜发亮的量刑部分。
三、上诉人杜发亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年2月9日起至2022年2月8日止。）
本判决为终审判决。
审判长吕勇
审判员赵丽艳
审判员李小梅
二○一八年一月十一日
书记员赵多岗