广东省梅州市梅县区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1403刑初134号
公诉机关广东省梅州市梅县区人民检察院。
被告人陈某，绰号“解放军”，男，1962年8月12日出生于广东省连州市，汉族，初中文化，职业司机，捕前租住广东省广州市天河区。因涉嫌犯非法经营罪于2016年11月28日被羁押，同年11月29日被刑事拘留，涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2017年1月6日被逮捕。现押梅州市梅县区看守所。
辩护人范伟基，系广东客中梅律师事务所律师。
广东省梅州市梅县区人民法院以梅县院公诉刑诉[2017]104号起诉书指控被告人陈某犯非法经营罪，于2017年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年7月6日公开开庭审理了本案。广东省梅州市梅县区人民检察院指派检察员罗钰莹出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人范伟基均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省梅州市梅县区人民检察院指控，2016年11月28日，被告人陈某在没有办理烟草专卖品准运证的情况下，与被雇请的潘某一起驾驶陈某的粤Ａ×××××厢式货车（挂靠在广州市天河区强兴运输车队）从广东省汕头市潮阳区载卷烟辅料运往江西省寻乌县南桥镇，途经梅州市梅县区畲江镇黄某高速服务区时被抓获，该货车装载的烟丝1200公斤、盘纸40盘、水松纸18盘、滤嘴棒60万支等卷烟辅料被现场查获。经广东省质量监督烟草检验站鉴定，所查获烟丝均为样品有异味、无使用价值。经梅州市烟草专卖核价，被查获的卷烟辅料价值122636.78元。
上述事实，公诉机关当庭宣读出示了被告人供述、辨认笔录、指认照片、证人证言、价格认定结论书、涉案烟草专卖品核价表、检验报告、鉴别检验报告、现场勘查笔录、现场图、现场照片、电子检查工作记录、抓获经过、常住人口信息表、扣押决定书、扣押清单、受案登记表、立案决定书、案件移送函、挂靠协议书、情况说明、入住说明、通话记录、违法犯罪记录查询说明、车辆信息表及侦查情况说明等证据，认为被告人陈某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任，诉请依法惩处。
被告人陈某对指控的罪名和事实无异议。其辩护人范伟基提出的辩护意见认为：一是被告人陈某受“老江”委托协助运输烟草制品，是生产销售伪劣产品罪从犯，行为不构成非法经营罪，只能给予行政处罚；二是归案后如实供述，提供货主（即“老江”）、收货人郭某联系电话，使公安机关侦破此案，有立功表现，认为有罪应从轻处罚或免除处罚；三是被告人陈某是初犯、从犯、未遂犯，情节显著轻微。综上，提出适用缓刑的意见。
经审理查明，2016年11月17日，广东省汕头市潮阳区一名叫“老江”（另案处理）的男子电话联系被告人陈某帮其运输货物，双方谈好从汕头市潮阳区至平远县八尺镇或江西省寻乌县南桥镇运输一趟3500元结算，高速路费另结算。被告人陈某同意后在当天晚上与其朋友潘某商定以每天300元报酬请潘帮忙开车。于是，被告人陈某与潘某于2016年11月18日开始，在没有办理烟草专卖品准运证的情况下，驾驶其牌号为粤Ａ×××××号解放牌厢式货车（该车挂靠广州市天河区强兴运输车队）从广东省汕头市潮阳区，运载卷烟辅料运往江西省寻乌县南侨镇或广东省平远县八尺镇，按接货人郭某（另案处理）要求再由其另安排司机将粤Ａ×××××货车开离此地，待卸货后再装上半成品香烟返回南侨镇或八尺镇后，交由被告人陈某拉回汕头潮阳区，至11月28日，被告人陈某、潘某先后多次往返运载，从中获利。11月28日凌晨3时许，被告人陈某、潘某驾驶粤Ａ×××××号货车在梅揭高速畲江黄某服务区被查获，当场查扣该车装载的卷烟辅料烟丝1200公斤、盘纸40盘、水松纸18盘、滤嘴棒60万支、手机1部等物品。破案后，经广东省质量监督烟草检验站检验，查获的烟丝样品有异味，无使用价值。经梅州市梅县区烟草专卖局核价，查获的卷烟铺料价值共计人民币122636.78元。
上述事实，有经法庭质证、认证的如下证据予以证实:
1、受案登记表，可证实侦查机关接受烟草专卖局移交的陈某非法经营案件的时间、简要案情及同日立案侦查等情况。
2、接受证据材料清单，可证实侦查机关于2016年11月28日接受烟草专卖局移交材料11份，可以证实被告人陈某运载卷烟辅料被查获的时间、地点及指认卷烟辅料和车辆照片等情况。
3、证人证言
（1）证人潘某的证言，可证实其与陈某是认识5、6年的朋友，2016年11月17日晚，其与“解放军”（即陈某）一起嬲时，陈提出请其帮忙开车，每月9000元工钱，讲好18日开始到汕头拉货。开的车是陈某的，牌号粤Ａ×××××号货车，拉货和下货是“解放军”联系，其只负责开车，每次都是上半夜从平远出发，下半夜到汕头装货直开到平远或江西快天亮时，由“解放军”联系有人接货，接货的人将车开往江西方向，我们就在路旁的梅南商务酒店休息，由“解放军”登记开房的，到11月27日晚，和“解放军”到汕头拉货时收到工资3000元，至于拉什么货，如何联系的都是“解放军”负责，其不清楚。
辨认笔录，经证人潘某辨认，照片中2号（钟某）是在平远县接车接货的男子、照片中6号（郭某）是在江西南桥镇接车的男子。
（2）证人郭某的证言，可证实2016年8月份，其与朋友“老许”聊天时谈及无事做，“老许”提议做假烟赚钱，其找到魏某2一起到安远县安圣达公司内冷冻库，然后与“老王”商谈好租用冷冻库合伙制烟。9月间，郭某与“老许”、“老王”、魏某2、李某、钟某一起商谈制烟股份、出资及分工事宜后，还到广东省汕头市潮阳区找到叫“老江”的人，经商谋后，由“老江”负责提供制烟机械、技师及提供烟丝，并负责运至寻乌县。以后，制假烟辅料由“老江”负责安排车辆运来，车牌号是粤Ａ×××××号，两名司机到平远县八尺镇或寻乌县南桥镇时会电话通知其安排魏某1、钟某去接货车并开至安远县鹤子镇中转，然后转赣Ｂ×××××号货车再运到孔田镇安圣达公司冷冻库进行加工。然后，将做好的半成品烟装上粤Ａ×××××号货车运回汕头，从11月19日至26日从粤Ａ×××××号货车司机手中接收6次卷烟辅料，运载5次半成品烟到汕头。11月28日凌晨1时许，接“老江”电话说货车6时到南桥镇，等到当天8时多还没有接到便到南桥镇看看发现有问题便驾驶白色比亚迪小车逃走。
辨认笔录，经证人郭某辨认，照片中3号（陈某）、7号（潘某）是驾驶粤Ａ×××××号货车送卷烟辅料的男子。
（3）证人钟某的证言，可证实2016年10月底，郭某打电话给魏某2叫魏和其本人回家商量事情，第2天回到家知道是一起参与制假烟，答应后去到安远县孔田镇安圣达果业公司做事，有时陪同郭某去寻乌县南桥高速路口接车有3次，接的车牌号是粤A尾数1090号货车，也帮忙上下货。自己知道生产做烟地点是安圣达果业公司两边的冷库里，魏某2讲过每月工资5000元，还有股份，但没有领过钱，直至11月29日又回广东务工，后来从李某电话知道出事了，才回来到公安机关投案的事实。
（4）证人魏某1的证言，可证实2016年11月14日，其从广东务工回到江西省安远县鹤子镇老家，到哥魏华峰家玩时，在哥家玩的郭某说帮他开几天车，自己答应后于11月20号至30号帮他开车有3次，当时是坐郭某开的白色比亚迪小车到寻乌县南桥镇高速路口，叫其把牌号粤A开头的货车开回安远县鹤子镇一处储果库，回家等几个小时后又叫其把货车开回寻乌当时停车的地方。后来，其问郭某每次半夜交接拉什么货这么神秘，郭说是黄烟（香烟）的事实。
（5）证人魏某2的证言，可证实2016年9月份就开始商谈制假烟的事，11月上旬，大家定出资、定股份和分工，其中，其出资7.2万元，占8%股份，其负责采购生活用品、鹤子镇中转站到安圣达公司制烟点货物运送。还有“老江”负责联系好货车，从汕头将烟丝等运至寻乌县南梅镇，由郭某安排钟明峰、魏某1替换司机把货车开到鹤子镇中转站，自己把半成品用赣Ｂ×××××号货车运到中转站与汕头来的货车交换后由汕头来的货车拉回汕头。
（6）证人许某的证言，可证实2016年5、6月份开始谈制假烟的事，并交代出资及参与制假烟整个过程的事实。
4、公（安）勘（2016）K3607260000002016120010号现场勘验笔录、现场图及现场照片，可证实郭某等人制假烟的地点。
5、鉴别检验报告，经江西省烟草质量监督检测站对查获香烟抽样检验，样品双喜牌香烟属假冒注册商标的伪劣卷烟。
6、安某（网安）勘（2017）002号电子证物检查笔录、微信聊天记录截图，可证实钟某、魏某1等人使用的手机有制假烟信息记录内容的事实。
7、被告人陈某供述，2016年11月17日，一位男子用电话153××××6951联系请自己到汕头运输货物，双方电话里讲好每趟3500元结算，过路费、加油费和住宿费报销，其答应后请朋友潘某帮忙开车。从11月18日下午从广州出发，驾驶自己的粤Ａ×××××号货车当晚22时许到达汕头市海门高速出口与那个男子联系后被带到周边无人烟的地方上货，第2天凌晨1时多装上货物被告知往梅州方向开去，到平远县下高速后那个男子电话指挥从平远八尺镇往江西方向开了不久，有1部比亚迪小车下来的人叫我们附近找酒店住，然后把货车开走，自己和潘某在寻乌南桥镇梅南商务宾馆开房休息，约7、8小时后，粤Ａ×××××货车开回宾馆安排我们将货物运回汕头，由那个男子安排人接货就可以。第2次运载在汕头上货时，上货的男子说运输的是烟丝、滤嘴棒等物品才知道自己运载烟草专卖品，至11月28日，共运输7次，领取运费1.2万元，给潘某工钱3000元的经过。
辨认笔录，经被告人陈某辨认，照片中2号（钟某、魏某1）是在江西寻乌来接粤Ａ×××××货车的男子；7号（郭某）是寻乌南桥镇接其驾驶的粤Ａ×××××号货车的男子。
被告人陈某对查获的卷烟辅料、粤Ａ×××××号货车进行了指认。
8、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单，可证实被查扣物品名称、数量、特征等情况及发还1部手机给潘某的事实。
随案移送清单，可证实被查扣的被告人使用的手机1部已移送，其他物品均存放在梅县区烟草专卖局。
9、高速公路出入口信息表（深汕高速公路车段、八尺中心段），可证实被告人陈某驾驶粤Ａ×××××号货车于2016年11月18日至28号间进出入口时间、收费金额等情况。
10、入住说明（寻乌南桥梅南宾馆），可证实入住该宾馆旅客陈某于2016年11月20日至28日多次入住该宾馆的事实。
11、移动通信客户通记录，经被告人陈某辨认认为其多次供述中尾数“51”的电话号码为153××××6951，供述中尾数“43”的电话号码为132××××9643，是安排其将货车开往地点的人的电话号码。
12、广东省质量监督烟草检验报告，检验结论是经检验，样品为烤烟烟丝有异味，无使用价值。
涉案烟草专卖品检价表，可证实被查扣的烟丝等物品价值共计122636.78元人民币。
鉴定意见通知书（2份），可证实上述两份鉴定意见均于2016年12月27日告知被告人陈某及证人潘某。
13、现场勘查笔录、现场图、现场照片，可证实查扣的物品存放地点。
14、车辆信息查询表，可证实粤Ａ×××××号货车种类、品牌及机动车所有人等情况。
15、抓获经过，可证实被告人陈某是被抓归案的。
16、常住人口信息表，可证实被告人陈某的出生时间、年龄已达负刑事责任年龄。
17、委托保管函，可证实被查扣的烟丝、滤嘴棒、水松纸、盘纸及粤Ａ×××××号货车现存放在梅州市梅县区烟草专卖局。
本院认为，被告人陈某目无国法，违反国家烟草专卖管理法律法规，未取得烟草专卖品准运证及无任何货运单据的情况下，受雇他人提供运输服务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人的罪名成立。经查证，被告人陈某为他人运输卷烟辅料其本人是清楚的，但这些卷烟辅料被运至何地作何用途不知道，只是提供运输服务获取利益，扰乱了市场秩序，应认定其行为是非法经营行为。被告人陈某的辩护人提出被告人的行为不构成本罪的意见，理由和证据不足，予以驳回；认为被告人陈某有立功表现，经查证，被告人陈某仅提供接货人的电话号码，未提供重要线索或协助司法机关抓捕犯罪嫌疑人，只可认定如实供述。被告人陈某归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二O一六年十一月二十八日起至二O一八年一月二十七日止；罚金已交一万元，余款五千元自判决确定之日起一个月内交纳）。
二、查获的运输工具粤Ａ×××××号解放牌厢式货车一辆、手机一部，予以没收，上缴国库；卷烟辅料烟丝一千二百公斤、滤嘴棒六十万支、盘纸四十盘、水松纸十八盘，予以追缴，由烟草专卖部门予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省梅州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 潘伟熙
审 判 员 吴文龙
人民陪审员 古丽娟
二〇一七年八月九日
书 记 员 凌 悦