湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂02民终177号
上诉人（原审原告）：胡长庚。
被上诉人（原审被告）：黄石市飞云水泥有限公司，住所地黄石市开发区汪仁镇。
法定代表人：林培元，董事长。
委托诉讼代理人：石玉芳，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：程国宏，大冶市汪仁法律服务所法律工作者。
上诉人胡长庚因与被上诉人黄石市飞云水泥有限公司（以下简称飞云水泥公司）劳动争议一案，不服大冶市人民法院（2015）鄂大冶民初字第03256号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月7日立案后，依法组成合议庭，对该案材料进行了阅卷，并调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
胡长庚上诉请求：撤销原审判决，依法支持其原审诉讼请求。事实和理由：1、其提交的《员工离职申请通知单》证明其于2014年6月就离开了黄石成美建材有限公司。其离职后就到飞云水泥公司上班，其提交的工作证、银行明细足以证明其与飞云水泥公司之间成立劳动关系；2、由于飞云水泥公司未与其签订书面的劳动合同，亦未提前三十日以书面形式通知其本人解除劳动关系，以及未支付其2015年4月26日至5月6日期间的工资，故根据相关法律规定，飞云水泥公司应向其支付双倍工资210000元、额外一个月工资20000元、经济补偿8400元、工资7333元，合计245733元。
飞云水泥公司辩称，1、胡长庚与其他单位有劳动关系，是其公司聘请的技术顾问，为其公司提供的技术服务是非定期、临时性质，与其公司之间是非全日制劳务关系并非劳动关系；2、胡长庚提出的诉讼请求不符合法律规定，应予驳回；3、胡长庚于2014年7月7日向其公司借支10000元，由于财务人员疏忽没有及时扣款，2016年5月份发现时只扣款7333元，尚欠2667元，胡长庚应当偿还。
胡长庚向原审法院起诉请求：1.给付二倍工资210000元；2.给付额外一个月工资20000元；3.支付经济补偿8400元；4.给付欠发的工资7333元。
原审法院认定事实：2014年4月，胡长庚到黄石成美建材有限公司（以下简称成美建材公司）工作。同年5月13日，胡长庚与飞云水泥公司管理人员协商，兼职担任该公司技术顾问（技术工程师），飞云水泥公司为方便胡长庚出入该公司，为胡长庚办理了工作牌。同月26日，胡长庚与成美建材公司签订固定期限劳动合同，约定：成美建材公司聘用胡长庚从事生产线岗位工作，期限自2015年5月26日起至2017年5月25日止，共3年；未经成美建材公司允许，胡长庚不得在其他单位兼职；工作制度实行标准工时制；工资按每月实际产量任务完成计算，按岗位情况而定，不低于大冶地区最低数。同年6月，成美建材公司发现胡长庚为飞云水泥公司做兼职技术顾问。同月30日，胡长庚向成美建材公司提出辞职，双方于同年7月5日办理了离职手续。离职后，胡长庚继续担任飞云水泥公司的技术顾问。2015年5月6日，飞云水泥公司管理人员口头通知胡长庚次日起解除劳务关系。同年7月17日，胡长庚向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、飞云水泥公司支付2014年6月18日至2015年5月6日期间未签订书面劳动合同的二倍工资210000元；2、飞云水泥公司未提前三十日书面通知解除劳动关系应额外支付一个月的工资20000元；3、支付解除劳动关系的经济补偿8400元；4、支付2015年4月25日至同年5月5日期间共11天的工资7333元。该仲裁委于同年9月15日作出黄劳人仲裁字[2015]第242号仲裁裁决书，认为：2014年5月26日，胡长庚与成美建材公司签订《劳动合同书》，合同约定为固定期限三年，证明双方存在劳动关系，且劳动关系尚未解除，飞云水泥公司提供的考勤表中亦无胡长庚的考勤记录；又因胡长庚没有提供相反的证据推翻该事实，并且胡长庚对与飞云水泥公司之间存在劳动关系负有举证责任，如举证不能，将承担不利后果。故根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十二条的规定，裁决驳回胡长庚的仲裁请求。胡长庚不服该裁决，故而向原审法院提起诉讼。
另认定，胡长庚在担任飞云水泥公司技术顾问期间，飞云水泥公司通过湖北银行黄石黄金山支行每月支付胡长庚顾问费20000元，但该支行在办理转账时将该款项摘要为“工资”。另双方从未签订劳动合同，飞云水泥公司亦未对胡长庚进行考勤记录。
原审法院认为，胡长庚在成美建材公司工作时与该公司签订了劳动合同，双方成立劳动合同关系。飞云水泥公司为胡长庚发放工作牌，是为方便胡长庚从事劳务期间进出该公司门禁所用。飞云水泥公司每月支付胡长庚的报酬系顾问费，银行虽将该款项摘要为“工资”，但并不能改变该报酬为顾问费的事实。同时，胡长庚也认可其在兼职担任飞云水泥公司技术顾问时，与飞云水泥公司之间为临时劳务关系。胡长庚从成美建材公司离职后继续担任飞云水泥公司的技术顾问，不能认定胡长庚与飞云水泥公司之间的劳务关系自动转变为劳动关系，且双方之间从未签订劳动合同，飞云水泥公司从未对胡长庚进行考勤记录，胡长庚也不能举证证实其在飞云水泥公司上班。综上所述，胡长庚主张其与飞云水泥公司之间存在劳动关系，但不能举出充分的证据证实，应承担举证不能的不利后果，故对胡长庚提出的该主张不予采纳。胡长庚依该诉讼主张所提出的各项诉讼请求亦不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款之规定，判决：驳回胡长庚的诉讼请求。
本院二审期间，飞云水泥公司提交了一份补强证据，即胡长庚签字确认的2014年7月工资计算表一份。拟证明其公司已向胡长庚支付了2014年6月19日至7月24日期间的技术顾问费23871元。胡长庚未提交新证据。经质证，胡长庚对飞云水泥公司提交的该份证据的真实性没有异议，并提出其还向飞云水泥公司书写了一份领取该期间工资的领条。本院认为，因该份证据有胡长庚本人的签名，且胡长庚对领取到该期间23871元不持异议，本院对此予以采信，至于该款的性质是工资款还是技术顾问费的问题，本院在论理部分予以阐述。
本院对原审查明的事实予以确认。
另查明，飞云水泥公司于2014年9月7日向胡长庚支付顾问费20000元、2014年10月8日支付20000元、2014年11月3日支付20000元、2014年12月5日支付20000元、2014年12月31日支付20000元、2015年2月4日支付20000元、2015年3月9日支付20000元、2015年4月7日支付20000元、2015年5月11日支付20000元、2015年6月4日支付20000元。
还查明，顾长庚向原审法院提交其于2014年7月7日向飞云水泥公司出具的领条复印件一份，内容为：今领到人民币壹万元整。拟证明其没有向飞云水泥公司借款10000元，该款系2014年5月13日至6月18日期间的工资。
本院认为，关于双方之间是否存在劳动关系的问题。胡长庚于2014年5月13日到飞云水泥公司兼职担任技术顾问，同月26日与成美建材公司签订劳动合同，后于同年6月30日向成美建材公司提出辞职。胡长庚继续在飞云水泥公司担任技术顾问，其并未提供证据证明从成美建材公司辞职后要求与飞云水泥公司建立劳动关系，即将兼职变更为全日制的劳动用工形式，故胡长庚在原审诉讼中提出其与成美建材公司解除劳动关系后自动与飞云水泥公司成立事实劳动关系的理由不能成立。至于工作牌及银行明细中载明“工资”的问题，因飞云水泥公司为方便胡长庚在其公司从事兼职工作时进出该公司门禁从而为胡长庚发放工作牌，且飞云水泥公司在原审诉讼中已作说明，即银行系批量操作，错将胡长庚的技术顾问费以“工资”的形式与其他工人的工资一起发放，另飞云水泥公司也从未对胡长庚进行考勤记录，亦未给胡长庚缴纳各项社会保险费，故胡长庚仅凭工作牌和银行明细中载明“工资”二字并不能证明其与飞云水泥公司之间存在劳动关系。由于双方之间并未形成劳动关系故胡长庚在飞云水泥公司兼职期间所领取的报酬应为技术顾问费而非工资。胡长庚提出其与飞云水泥公司之间系劳动关系，从而要求飞云水泥公司支付二倍工资、额外一个月工资及经济补偿的上诉理由不能成立，本院不予支持。关于飞云水泥公司是否差欠胡长庚技术顾问费7333元的问题。根据双方举证的情况来看，飞云水泥公司在胡长庚兼职期间共计向胡长庚发放11个多月的技术顾问费，以及胡长庚另外领取了10000元，故胡长庚提出飞云水泥公司差欠其技术顾问费7333元的上诉理由亦不成立，本院亦不予支持。
综上所述，胡长庚的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由胡长庚负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 严云峰
审 判 员 曹晓燕
代理审判员 张 莉
二〇一七年五月五日
书 记 员 方 圆