浙江省慈溪市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0282刑初1755号
公诉机关浙江省慈溪市人民检察院。
被告人余红蔚，家住慈溪市。2013年3月因吸毒被慈溪市公安局行政拘留五日；2015年10月因吸毒被慈溪市公安局行政拘留十五日，后被决定责令社区戒毒三年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月23日被抓获，同月24日被慈溪市公安局刑事拘留，同年6月29日被依法逮捕。现羁押于慈溪市看守所。
辩护人邱颖，浙江杭湾律师事务所律师。
浙江省慈溪市人民检察院以慈检刑诉（2017）1712号起诉书指控被告人余红蔚犯贩卖毒品罪，于2017年11月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省慈溪市人民检察院指派检察员马津津出庭支持公诉，被告人余红蔚及其辩护人邱颖到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省慈溪市人民检察院指控：
2017年2月17日下午，经事先电话联系，吸毒人员陈某、孙某欲向被告人余红蔚购买毒品，先由陈某给被告人余红蔚手机充值话费人民币100元作为部分毒资，后被告人余红蔚至慈溪市桥头镇桥头天桥附近，将一小包（约1克）毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖给孙某，并收取剩余毒资现金人民币200元。
同年5月23日下午1时许，经事先电话联系，被告人余红蔚至慈溪市桥头镇桥头天桥往南一河边桥上附近，以人民币300元的价格将一小包疑似毒品甲基苯丙胺（净重0.7733克）贩卖给陈某，后被民警当场抓获。经理化检验鉴定，上述疑似甲基苯丙胺中检出甲基苯丙胺成分。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人余红蔚违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，予以惩处。
根据以上犯罪事实及情节，公诉机关建议对被告人余红蔚的量刑幅度为有期徒刑一年三个月至二年三个月，并处罚金。
被告人余红蔚辩解，起诉书指控的犯罪事实都不存在。
辩护人邱颖辩护，1.被告人余红蔚否认了起诉书指控的第一起事实，尽管公诉机关出具陈某与被告人之间的通话记录，但案发现场交易的只有孙某一人，孙某的证言得不到被告人余红蔚的认可。尽管孙某说拿了毒品后与陈某一起吸食，但都不能认定被告人余红蔚与孙某有交易行为。2.第二起指控被告人余红蔚也予以否认。被告人余红蔚否认在交易后被民警当场抓获，是在与陈某分开30米后才被警察上前盘问的。被告人余红蔚称身上的300元钱是陈某来还的钱，并称是陈某向其卖毒品自己嫌少没买。这起公安钓鱼式缉毒可以用摄像方式记录交易过程，何必让缉毒协警作证人来证明被告人余红蔚与陈某的通话内容，这种证明效力能有几何？毒品买卖是一二个人之间的交易，没有逮个正着，被告人又有合理辩解，证人证言苍白无力，因此对被告人余红蔚定罪的证据不充分。综上，考虑审判实践，请求对被告人余红蔚作出有利判决。
经审理查明：
2017年2月17日下午，吸毒人员陈某、孙某欲向被告人余红蔚购买毒品，经电话联系，约定由陈某给被告人余红蔚手机充值话费人民币100元作为部分毒资，后被告人余红蔚至慈溪市桥头镇桥头天桥附近，将一小包（约1克）毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖给孙某，并收取现金毒资人民币200元。
上述事实，有公诉机关向法庭提交，并经庭审质证、本院确认的下列证据予以证实：
（1）被告人余红蔚的供述，供认：其被抓那天，那个人来还其300元钱，还说有一包冰毒，他说他如果把这包冰毒给其，他就不还其300元。其说其现在不玩这个了，不要冰毒，还其钱好了，于是其拿了300元。后被警察抓获。那个还其钱的人电话尾号是44448，其的手机号码为135××××8828。
（2）证人陈某的证言，证明：2017年2月的一天下午，其和“阿某”想吸毒品了，但没钱，但其卡里有话费，阿某说给“阿蔚”充点话费买毒品。于是，“阿某”打电话给“阿蔚”，跟他说好买一只东西(指冰毒)，给他充100元话费，另外200元付现金，“阿蔚”说好的。后其用自己的手机给“阿蔚”充了100元的话费。其和“阿某”一起过去到桥头天桥附近的一座桥上，“阿某”让其等在桥上，他去拿毒品。过了一会儿，阿某回来说毒品已经拿好，然后其和“阿某”一起去“阿某”家里吸食。其的手机号码是182××××5501，“阿某”的手机号码158××××4448、159××××2370，“阿蔚”的联系电话是135××××8828。
（3）证人孙某的证言，证明：2017年2月的一天下午，其和陈某想吸食毒品了，但没有300元现金，其只有200元，平时其向“阿蔚”买都是300元一克的。其就问陈某有没有充话费的钱，陈某说有的。然后其就用自己的手机跟“阿蔚”打电话，说跟他拿一点东西（指冰毒），但没有那么多现金，给他充100元的话费，再给他200元现金是否可以。“阿蔚”说可以的，让其去他家附近，到了打他电话。于是其和陈某两人到桥头天桥后面，陈某在桥上等，其到“阿蔚”家附近去拿毒品。到了之后，其给“阿蔚”打了电话。一会儿，他出来了，其给了他200元钱，他指了指那边的石头下面，说毒品就在那边。其在石头下面找到了毒品。当天，其和陈某就把毒品吸食掉了。“阿蔚”的手机尾号是8828，其的手机号码是158××××4448。
（4）辨认笔录及照片，证明：证人孙某、陈某指认被告人余红蔚；证人陈某指认证人孙某；被告人余红蔚指认证人陈某就是还其钱的人。
（5）账单详情，证明：2017年2月17日，陈某通过手机给号码135××××8828充值话费100元的事实。
（6）通话清单，证明：2017年2月17日13时20分38秒至14时56分18秒，电话158××××4448（证人孙某）与电话135××××8828（被告人余红蔚）二次通话的事实。
（7）搜查笔录、扣押清单，证明：被告人余红蔚被抓后，民警从其身上搜出苹果6手机一部，并予以扣押。
（8）行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证明：被告人余红蔚的劣迹及证人因吸毒被行政处罚的情况。
（9）抓获经过，证明：2017年5月23日下午1时30分许，公安民警根据吸毒人员提供的线索，在慈溪市堂里抓获被告人余红蔚。
（10）常住人口基本信息，证明：被告人余红蔚的身份情况。
本院认为，被告人余红蔚违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。起诉书指控的第一节贩毒事实，证人陈某、孙某的证言就贩毒相关细节能相互印证，并有手机充值帐单、通话清单等证据佐证，证据确实充分，足以认定。被告人余红蔚辩解此节贩毒不存在及辩护人邱颖认为不能认定本节犯罪事实的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关指控被告人余红蔚于2017年5月23日贩卖毒品的事实，因证据存在瑕疵，本院不予认定。被告人余红蔚的相关辩解及辩护人邱颖的相关辩护意见，本院均予以采纳。公诉机关的量刑建议适当。被告人余红蔚的违法所得，予以追缴；供犯罪所用的手机，予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人余红蔚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月23日起至2018年11月22日止。并处的罚金限本判决生效后一个月内缴纳本院。）
二、被告人余红蔚的违法所得人民币三百元，予以追缴，上缴国库；供犯罪所用的手机一部(扣押于慈溪市公安局)，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
（此页无正文）
审 判 长 郑 金 藕
人民陪审员 周 金 海
人民陪审员 丁 渭 灿
二〇一七年十二月十九日
书 记 员 胡嘉婷（代）
附：
《中华人民共和国刑法》相关条文
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。