湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘05民终400号
上诉人（原审被告）：欧阳叙成，男，1959年8月17日出生，汉族，居民，住洞口县竹市镇。
委托诉讼代理人：尹振军，洞口县平溪江法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：欧阳练山，男，1964年10月12日出生，汉族，居民，住洞口县竹市镇。
委托诉讼代理人：曾桂兰，女，住洞口县高沙镇，系欧阳练山儿媳。
原审被告：洞口县欧阳叙成金旺采石场，所在地洞口县竹市镇向阳村*组。
负责人：欧阳叙成。
原审第三人：欧阳叙标，男，1958年11月23日出生，汉族，农民，住洞口县竹市镇。
原审第三人：欧阳治国，男，1960年8月6日出生，汉族，农民，住址同上。
原审第三人：欧阳爱军，男，1964年11月15日出生，汉族，农民，住洞口县竹市镇。
原审第三人：欧阳爱国，男，1966年5月25日出生，汉族，居民，住洞口县竹市镇。
原审第三人：欧阳聪光，男，1955年1月13日出生，汉族，农民，住洞口县竹市镇。
以上五原审第三人共同委托诉讼代理人：周正中，湖南桔城律师事务所律师。
上诉人欧阳叙成因与被上诉人欧阳练山、原审被告洞口县欧阳叙成金旺采石场、原审第三人欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光合伙协议纠纷一案，不服湖南省洞口县人民法院（2017）湘0525民初1724号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月26日立案后依法组成合议庭，于2018年3月29日公开开庭审理了本案。上诉人欧阳叙成及其委托代理人尹振军，被上诉人欧阳练山的委托诉讼代理人曾桂兰，原审第三人欧阳叙标、欧阳聪光、欧阳爱国及其委托诉讼代理人周正中到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
欧阳叙成上诉请求：1、撤销湖南省洞口县人民法院（2017）湘0525民初1724号民事判决，改判驳回欧阳练山的全部诉讼请求；2、由被上诉人欧阳练山承担本案的全部诉讼费用。理由如下：原判认定事实错误，2017年2月27日，欧阳喜元、欧阳练山相继入股后，洞口县欧阳叙成金旺采石场分为12股，欧阳叙成占40%的股份，其他七人占60%的股份，原判认定为各占50%是错误的；欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光没有在分获协议书上签字，且该分伙协议约定了经当事人签字生效的条款，故该协议未生效，且该协议第二项处分了第三人实体权利是违法的，属无效条款，且该协议内容违反了入伙协议及组织章程；原判适用《民法总则》的原则性规定，未适用《民法分则》关于合伙的规定明显错误。
欧阳练山答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，欧阳叙成的上诉请求及理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
原审第三人欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光陈述称，分伙协议将其五人均列为当事人，但其五人并未在该协议上签字，该协议第六条约定经当事人签字生效，故该协议书明显缺乏生效要件；分伙协议第二项处分了合伙人实体权益，是无效的；请求对该分伙协议认定无效，驳回欧阳练山的诉讼请求。
欧阳练山向一审法院诉称，由欧阳叙成和洞口县欧阳叙成金旺采石场连带偿还其股金15万元及利息（2017年3月1日起至结清日止，月息2分）。事实与理由：2009年4月，欧阳叙成投资创办了洞口县欧阳叙成金旺采石场。2017年2月，欧阳叙成邀请欧阳练山入股15万元。欧阳练山入股后，双方当事人间多次因生意上的事发生矛盾。2017年6月11日，双方经村委会及镇人民调解委员会共同调处，达成了分伙协议，约定由欧阳叙成退还欧阳练山股金15万元，协议签订后10日内付清股金，利息按1分计算，逾期则按2分计算，另加每天迟纳金1000元。之后，欧阳练山未按协议履行。
洞口县欧阳叙成金旺采石场、欧阳叙成辩称，不承认欧阳练山的诉讼请求。2007年成立金旺采石场时有三十个股东。后由欧阳叙成一人承包经营。在欧阳叙成承包时，欧阳叙成吸收欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光成为承包的股东，欧阳叙成与其五人各占50%的股份。之后，欧阳喜云、欧阳练山要求入股，欧阳叙成同意欧阳喜云入股20万元，欧阳练山入股15万元。现股金已投入生产，因欧阳喜云、欧阳练山阻扰采石场生产，导致采石场无法正常运营，损失惨重。为了解决问题，欧阳叙成与欧阳练山、欧阳喜云签订了分伙协议，该协议只有欧阳叙成与欧阳练山、欧阳喜云签订，欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光没有签字。现其五人不同意该协议，故该协议无效。
第三人欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光陈述：欧阳练山起诉所依据的事实与理由不成立，因其分伙协议形式与内容违法，请求法院认定本案分伙协议无效。
一审法院认定事实：2007年由欧阳叙成等三十个股东成立洞口县欧阳叙成金旺采石场。后由欧阳叙成一人承包经营。在欧阳叙成承包期间，欧阳叙成吸收欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光成为承包的股东，欧阳叙成与其五人各占50%的股份，协议约定：入股后不退回股金。2017年2月27日，欧阳喜云、欧阳练山要求入股，欧阳叙成同意欧阳喜云入股20万元，欧阳练山入股15万元。因欧阳喜云、欧阳练山入股后其与欧阳叙成产生矛盾，导致采石场无法正常运营，为了解决问题，欧阳叙成与欧阳练山、欧阳喜云签订了分伙协议，该协议只有欧阳叙成与欧阳练山、欧阳喜云签字并加盖洞口县欧阳叙成金旺采石场的公章，欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光没有签字。协议约定：欧阳喜云和欧阳练山的股金各20万元，其股金在协议成立后10天内付清，利息按1分计算，从2017年3月1日计息，逾期不付清本息，除按2分利息支付外，另每天加收1000元滞纳金。之后，欧阳叙成未按协议履行，故酿成本案纠纷。
一审法院认为，本案是合伙协议纠纷。欧阳叙成在承包经营洞口县欧阳叙成金旺采石场期间，吸收第三人欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光成为承包股东，使第三人欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光各获得10%的承包经营股权。之后，欧阳练山、欧阳喜云要求加入承包经营，欧阳叙成在未经得第三人欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光同意的情况下同意欧阳练山、欧阳喜云加入承包，并收取了股金，后又与欧阳练山、欧阳喜云签订了分伙协议，是欧阳叙成个人吸收欧阳练山、欧阳喜云共同承包其获得的50%的承包经营权，欧阳叙成与欧阳练山、欧阳喜云签订的分伙协议对欧阳叙成、欧阳练山的条款是双方真实意思的表示，合法有效。故欧阳练山要求欧阳叙成返还股金15万元及利息（2017年3月1日起至结清日止，月息2分）的诉讼请求予以支持。综上，欧阳叙成吸收欧阳练山加入承包洞口县欧阳叙成金旺采石场的经营与分伙，是欧阳叙成的个人行为，不是洞口县欧阳叙成金旺采石场意思表示，故对欧阳练山要求洞口县欧阳叙成金旺采石场连带返还股金及利息的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第五条的规定，一审判决：一、由被告欧阳叙成在本判决书生效之日起15日内返还原告欧阳练山股金15万元及利息（2017年3月1日起至结清日止，月息2分）；二、驳回原告欧阳练山的其他诉讼请求。
本院经审理查明的事实与一审查明的一致，对一审判决认定的事实本院予以确认。另查明，洞口县欧阳叙成金旺采石场工商登记为个人独资企业。欧阳叙成于2017年6月11日以个人名义向欧阳练山出具了金额为20万元的借据，借款用途说明为“退股股金10天内付清（欠欧阳练山股金）”。
本院认为，本案系合伙协议纠纷。欧阳叙成与欧阳练山、欧阳喜云签订的《分伙协议书》包括两个方面的内容，一是欧阳叙成承包经营洞口县欧阳叙成金旺采石场，欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光在2017年农历12月30日前各入股十万元；二是欧阳喜云、欧阳练山退出合伙经营，由欧阳叙成分别向他们支付股金20万元。该协议中与欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光有关的内容因其五人未在该协议上签名，不发生法律效力。从欧阳练山与欧阳叙成签订的入伙协议的内容来看，仅有其二人签字，入股期限为5年，以欧阳叙成承包为前提，与其“按股份共同享受承包期内伍年的筹款、收支。盈亏的利益分配和责任风险”，且约定“不占原始股东的一切设施”，原判据此认定“欧阳叙成吸收欧阳练山加入承包洞口县欧阳叙成金旺采石场的经营与分伙，是欧阳叙成的个人行为”是正确的。欧阳叙成与欧阳练山达成的分伙协议系其双方真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。欧阳叙成亦按照双方约定以个人名义向欧阳练山出具了相关借条。欧阳叙成上诉主张该分伙协议无效的理由不能成立，本院不予支持。原判认定“在欧阳叙成承包期间，欧阳叙成吸收欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光成为承包的股东，欧阳叙成与其五人各占50%的股份”系根据欧阳叙成及欧阳叙标、欧阳治国、欧阳爱军、欧阳爱国、欧阳聪光在一审庭审中的陈述，系当事人自认，欧阳叙成上诉主张“欧阳叙成占40%的股份，其他七人占60%的股份”，没提交相关证据予以证实，其的此点上诉理由亦不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人欧阳叙成的上诉理由及上诉请求不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费3300元由上诉人欧阳叙成负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李铁英
审 判 员 宁少军
审 判 员 何 芳
二〇一八年四月八日
代理书记员 唐佳丽
附相关法律条文：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……