湖南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘刑终191号
原公诉机关湖南省邵阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李小平，男，1974年2月28日出生于湖南省邵东县，汉族，文盲，农民，住邵东县。因犯贩卖毒品罪于2010年11月2日被邵东县人民法院判处有期徒刑六年,2014年9月25日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪，2015年7月16日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人陈友良，湖南泓锐律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）石胜祥，男，1982年12月28日出生于湖南省邵东县，汉族，初中文化，农民，住邵东县。因涉嫌犯制造毒品罪，2015年7月16日被刑事拘留，同年8月22日被逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人李军，北京盈科（长沙）律师事务所律师。
湖南省邵阳市中级人民法院审理湖南省邵阳市人民检察院指控原审被告人李小平、石胜祥犯贩卖毒品罪一案，于2016年2月18日作出（2015）邵中刑一初字第88号刑事判决。原审被告人石胜祥、李小平分别于2016年3月21日，3月22日提出上诉。本院于2016年5月9日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提讯被告人，听取辩护人意见，认为该案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认定，被告人李小平、石胜祥违反国家对毒品管理的相关法律规定，贩卖甲基苯丙胺片剂1400克，其行为已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品共同犯罪中，李小平、石胜祥均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。李小平系累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。李小平归案后，能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。据此，湖南省邵阳市中级人民法院作出判决：一、被告人李小平犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人石胜祥犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
上诉人李小平上诉及其辩护人辩护提出：李小平供述毒品从王某处购买，并主动配合公安机关抓获王某，因证据不足没有认定本案毒品来源于王某，影响了李小平立功情节认定；量刑过重。
上诉人石胜祥上诉及其辩护人辩护提出：原审认定石胜祥为主犯不当，应当认定为从犯；量刑过重。
经审理查明，2015年6月中旬，上诉人李小平、石胜祥商议，由二人共同出资购买甲基苯丙胺粉末加工制作成甲基苯丙胺片剂后贩卖。李小平出资9万元，石胜祥出资7.5万元。同年6月30日晚，李小平从他人手中以11万元每公斤的价格购买了1.5公斤甲基苯丙胺粉末后，打电话要石胜祥到邵阳某加油站去接，石胜祥接到李小平后，李小平告知石胜祥已购买甲基苯丙胺粉末。随后，石胜祥在网上查到广东一家卖压片机的厂商并将厂商电话号码抄给了李小平。同年7月2日，李小平1人开车前往广东并以5000元的价格购买了1台压片机。李小平打电话要石胜祥办理新手机号码，以便联系接收压片机，当天，石胜祥办好新手机号码后发信息告诉了李小平。同年7月8日，李小平与石胜祥一起到邵阳县某快递公司取走压片机，随后将压片机送到邵东县石胜祥家中。7月9日，石胜祥骑摩托车将携带甲基苯丙胺粉末的李小平接至家中，二人开始共同制作甲基苯丙胺片剂。至7月12日，二人将1.5公斤甲基苯丙胺粉末，通过烘干，压片的方式制作成14000粒甲基苯丙胺片剂，并将这些甲基苯丙胺片剂转移到石胜祥在邵阳县城的租房。7月13日，石胜祥因吸毒被邵东县公安局强制戒毒。7月15日上午，李小平到邵阳县戒毒所告知石胜祥，王某愿意以18元每粒的价格购买甲基苯丙胺片剂6000粒。当日下午，李小平到石胜祥的租房内拿到14000粒甲基苯丙胺片剂下楼准备贩卖给王某时，被守候在此的公安民警抓获，当场缴获14000粒甲基苯丙胺片剂，净重1400克，其中甲基苯丙胺含量为14.4%。
上述事实有下列经过庭审质证且查证属实的证据证明：
1、抓获记录、提取笔录、称量笔录及照片、扣押决定书：2015年7月15日，公安民警在邵东县的石胜祥出租房楼下抓获上诉人李小平，当场从李小平携带的黑色塑料袋内的棕色纸盒中搜缴红色颗粒状麻古可疑物，经当面称量，净重1400克，上述物品被依法扣押。
2、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字〔2015〕0572号理化检验鉴定报告、长沙市公安局物证鉴定所长公物鉴（毒品）字〔2015〕8225号物证鉴定书：公安民警在邵东县的石胜祥出租房楼下从李小平携带的黑色塑料袋内搜缴的疑似毒品“麻古”（净重1400克）检出甲基苯丙胺、乙基香草醛与咖啡因成分；甲基苯丙胺含量为14.4%。
3、搜查笔录、扣押记录、扣押物品清单、扣押决定书及照片：2015年7月15日，公安民警从位于邵东县石胜祥的住处搜出压片机1台、美的电烤箱1台，上述物品被依法扣押。
4、邵阳县某快递单及运单发放记录：发货人的电话为李小平186××××5799的电话号码，收货人的电话为石胜祥132××××0987的手机号码。二人于2015年7月8日从快递公司取走货物。
5、邵东县公安局强制隔离戒毒决定书邵阳公（红）强戒决字[2015]第0284号：上诉人石胜祥因2015年7月13日上午在邵阳县附近李某的出租屋里吸食毒品麻古，于同日被邵东县公安局决定强制隔离戒毒二年。
6、通话详单：2015年6月1日至同年7月15日期间，李小平号码为156××××7953、186××××5799的手机与石胜祥号码为132××××2876、131××××1987、131××××2876的手机通话频繁，与王某号码为186××××5550、158××××2727的手机有多次通话。
7、证人王某的证言：2015年7月12日，他与李小平见面后，问李小平有没有麻古卖。后李小平拿了5粒麻古样品给他。他与李小平约定麻古的价格为18元1粒。同月15日早上，他打电话找李小平要4000粒麻古，提出要隔一天才能给钱时，李小平没有回应。但当天下午15时许，李小平打电话表示同意，他便多要了2000粒。他让李小平带6000粒麻古到某宾馆交易，10多分钟后，他从房间下来时被公安机关抓获。王某供述没有卖过麻古粉给李小平。
8、证人张某的证言：他在娄底监狱服刑时认识李小平、“爱脑膜炎”、石胜祥。他从来没有打过电话给李小平，也没有跟李小平讲过谁有麻古粉卖，也没有与李小平、石胜祥讲过购买麻古粉的事情。他不认识王某。
9、证人禹某的证言：他的绰号叫“爱脑膜炎”，现在娄底监狱服刑，服刑期间他认识了李小平、张某1、王某。李小平出狱后他们从没联系过，他不知道麻古粉的事情，也从没跟张某1讲过王某有麻古粉卖。他不认识石胜祥。
10、证人王某2的证言：她与李小平二人租住在邵东县一栋房子的六楼。2015年7月15日下午，李小平开车带她到石胜祥家，她进门后带石胜祥的女儿在客厅玩。李小平与石胜祥的老婆去了卧室，后李小平出来时提了1个黑色塑料袋，里面装了1个棕色纸盒。她与李小平刚走出楼下的防盗门时就被公安民警抓获。她怀疑李小平贩毒，但李小平没告诉过她贩毒的事。
11、证人张某2的证言：2015年6月30日19时许，她老公石胜祥说急用钱，她就陪石胜祥一起到邵阳深圳某金店当金器，李小平在店里等，他们把金器当了42000元。她听见石胜祥对李小平讲：“5万元还差300元你帮我补上算了。”次日晚上，石胜祥让她把1万元交给了李小平。又过了一天的晚上，石胜祥让她把5000元交给了李小平。同年7月15日13时许，李小平与女朋友来她家，李小平从她家卧室提走了1个黑色塑料袋装的东西，具体是什么她不清楚。
12、证人李某3的证言：他经营邵阳县深圳某饰加工行。2015年6月29日，李小平打电话说有朋友要当金器。次日晚上19时许，李小平到店里不久，张某2和1名男子来当金器首饰，经称量为199.86克，当了42000元交给了李小平。那名男子在走之前对李小平讲还差300元要李帮忙垫付。
13、证人李某2的证言：2015年7月14日下午，他弟弟李小平打电话找他借车，他将自己的湘Ｅ×××××别克君威轿车借给了李小平。后来才知道李小平因贩毒被抓，他的车也被公安机关扣押。他不清楚李小平贩卖毒品的事。
14、湖南省邵东县人民法院（2010）邵东刑初字第461号刑事判决书及释放证明书：上诉人李小平因犯贩卖毒品罪于2010年11月2日被邵东县人民法院判处有期徒刑六年，2014年9月25日刑满释放。
15、户籍资料证明了李小平、石胜祥身份的基本情况。
16、上诉人李小平、石胜祥对共同商议，共同出资购买甲基苯丙胺粉末，并共同制作成甲基苯丙胺片剂予以贩卖的犯罪事实供认不讳。
本院认为，上诉人李小平、石胜祥违反国家对毒品管理的相关法律规定，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。在贩卖毒品共同犯罪中，李小平、石胜祥均起主要作用，均系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚。李小平系曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，毒品再犯，依法应当从重处罚。李小平归案后，能如实供述其犯罪事实，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。李小平上诉及其辩护人辩护提出“李小平供述毒品从王某处购买，并主动配合公安机关抓获王某，因证据不足没有认定本案毒品来源于王某，影响了李小平立功情节认定”的理由。经查，李小平归案后配合公安机关抓获王某的情况属实，但现有证据不能认定其供述所称从王某处购买甲基苯丙胺粉末的事实，且检察机关认为王某帮助李小平贩卖毒品的证据不足对王某不批准逮捕，原审没有认定李小平有立功情节并无不当。故该上诉理由及其辩护意见不能成立，本院不予采纳。李小平上诉及其辩护人辩护提出“量刑过重”的理由，经查，李小平贩卖甲基苯丙胺数量大，又系累犯，毒品再犯，原审根据涉案毒品已被公安机关全部缴获未流入社会，李小平归案后能如实供述犯罪事实的具体情况，对其量刑适当。故该上诉理由及其辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人石胜祥上诉及其辩护人辩护提出“原审认定石胜祥为主犯不当，应当认定为从犯”的理由。经查，石胜祥与李小平商议共同出资购买甲基苯丙胺粉末，共同加工制作成甲基苯丙胺片剂予以贩卖，在共同贩卖毒品犯罪中，起了主要作用，系主犯。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人石胜祥上诉及其辩护人辩护提出“量刑过重”的理由，经查，原审根据石胜祥贩卖甲基苯丙胺数量大，在共同犯罪中的地位、作用及本案的具体情况，对其量刑适当，故该上诉理由及其辩护意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款（一）项，第三百五十六条，第二十六条第一、四款，第四十八条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第五十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百四十九条第一款第（一）项的规定，核准湖南省邵阳市中级人民法院（2015）邵中刑一初字第88号，以贩卖毒品罪对被告人李小平判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。
审 判 长 杨晓红
代理审判员 唐 欢
代理审判员 闵 丹
二〇一六年六月二日
书 记 员 李哲丽
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
死刑除依法由最高人民法院判决的以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候，应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。