重庆市渝中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0103刑初1435号
公诉机关重庆市渝中区人民检察院。
被告人石秋服，男，1961年8月8日出生于重庆市沙坪坝区。2016年3月1日因本案被捉获，同月3日被刑事拘留，同月16日被逮捕，现押于重庆市渝中区看守所。
重庆市渝中区人民检察院以渝中检刑诉[2016]1408号起诉书指控被告人石秋服犯受贿罪、贪污罪，于2016年9月26日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议并适用普通程序，于2016年11月18日对本案公开开庭进行了审理。休庭期间，本院决定本案中止审理，2017年10月13日恢复审理，同月18日公开开庭审理了本案。重庆市渝中区人民检察院指派检察员周虹、代理检察员张辛秋出庭支持公诉，被告人石秋服及其辩护人陶建到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关起诉指控，重庆建工第二市政工程有限责任公司（以下简称市政二公司）原名重庆市第二市政工程公司，住所地重庆市渝中区捍卫路8号。2001年5月，重庆市人民政府组建国有独资企业重庆城建控股（集团）有限责任公司，授权该公司经营重庆市第二市政工程公司（国有独资）。2006年11月，重庆市国有资产监督管理委员会决定，将重庆城建控股（集团）有限责任公司划转给重庆建工集团有限责任公司（国有独资）管理，由重庆建工集团有限责任公司对重庆城建控股（集团）有限责任公司履行出资人职责。2007年11月，重庆市第二市政工程公司改制为重庆第二市政工程有限责任公司，重庆城建控股（集团）有限公司为出资人。
被告人石秋服于2007年7月担任江北区花卉园人行地通道（以下简称花卉园工程）项目经理，于2008年11月担任合川工业园南沙路A段道路工程（以下简称南沙路工程）项目经理，于2010年6月担任遂资高速公路土建工程TJ1-10标段（以下简称遂资路工程）项目经理，全权代表市政二公司作为上述项目的负责人，具有负责上述项目的施工现场安全、工程质量监督、工程进度款的收取和拨付、工程计量结算以及施工现场各方的协调管理等职责。
（一）受贿的事实
被告人石秋服于2008年至2015年期间，利用其担任上述工程的项目经理的职务便利，先后多次向工程分包商索取好处费共计38.99万元，收受材料供应商、工程分包商好处费共计81.6万元及烟、酒等物，并为上述材料供应商、工程分包商在工程验收、工程款结算等事项谋取利益。上述款项由石秋服用于购房及其他日常开销。具体事实如下：
1、被告人石秋服于2008年至2012年期间，利用职务之便，先后三次在本市合川区南沙路工程项目部、遂资路工程项目部办公室等地，收受上述工程专业分包商刘某好处费共计人民币8万元。
2、被告人石秋服于2009年期间，先后两次在本市合川妇幼保健院附近，收受南沙路工程砂石供应商王某某好处费共计人民币2万元。
3、被告人石秋服于2009年至2014年期间，先后四次在本市合川区上什字、江北区长安华都小区附近、渝中区渝州新都项目部办公室等地，收受南沙路工程土石方分包商吴某甲好处费共计人民币17万元及烟、酒等物。
4、被告人石秋服于2009年下半年，在本市合川区南沙路工程施工现场，向南沙路工程土石方分包商唐某某索要好处费人民币20万元，于2012年底在本市九龙坡区摊子口广厦城附近，收受唐某某好处费人民币1万元。
5、被告人石秋服于2010年期间，先后三次在江北区北滨路、四川省九寨沟景区等地，收受南沙路项目、遂资路项目土石方分包商吴某乙好处费共计人民币4.7万元及价值人民币6.4万元的水晶手链一条。
6、被告人石秋服于2009年至2012年期间，先后四次在江北区长安华都小区、收受南沙路工程土石方分包商罗某某好处费共计人民币16万元及烟、酒等物；2014年5月向罗某某索要好处费9.99万元。
7、被告人石秋服于2010年11月，在遂资路工程项目部办公室，向该工程合作施工方负责人李某某索要好处费人民币5万元。
8、被告人石秋服于2012年底至2015年初，先后三次在遂资路工程工地、本市渝北区长安福特4s店通过银行转账的方式，收受合川南沙路工程、遂资路工程劳务分包商张某某好处费共计人民币30.5万元。
（二）贪污的事实
被告人石秋服于2009年至2014年期间，利用其担任合川南沙路工程项目经理的职务便利，通过虚开砂石供应商发票、虚增土石方工程结算款等方式，侵吞、骗取市政二公司工程款共计人民币254.7846万元，其中42万元由石秋服发放给项目部员工，其余款项由石秋服用于购房以及日常开销等。具体事实如下：
1、2009年至2010年，被告人石秋服授意项目部材料采购人员，通过该项目砂石供应商王某某，以虚开砂石供应发票的方式虚构砂石供应量，侵吞骗取市政二公司工程材料款共计人民币107.3686万元。
2、2010年至2014年，被告人石秋服授意该项目副经理张某，在该项目工程结算中，通过超运距调差的方式，虚增该项目土石方分包商夏某某、罗某某、吴某甲的工程结算款，侵吞、骗取市政二公司工程款共计人民币147.416万元。
2016年3月1日，被告人石秋服归案后如实供述前述受贿犯罪事实，并主动交代其贪污犯罪事实。
被告人石秋服在庭审中提出如下自辩意见：1、对指控其收受贿赂款77.09万元表示认罪，对认定其套取工程款共计254.7846元没有异议，但提出其行为不构成贪污罪；2、对指控其索贿情节予以否认，另辩称第3项指控的17万中有4万元是虚增的工程款而非受贿；第4项指控中的20万元系分包商唐某某支付的经营费用而非行贿款；第5项指控的4.7万中的4.5万元系分包商吴某乙支付的购车款而非行贿款；第6项指控的16万元中的10万元不是受贿款；第7项指控中的5万元系分包商李某某支付的经营费用而非受贿款。
其辩护人支持被告人石秋服的自辩意见，并提出如下辩护意见：1、被告人石秋服系非国家工作人员，其所担任的项目经理非常设职务，主要职责是从事生产经营活动，并非对国有资产行使管理职权；2、对被告人石秋服自辩中否定的受贿事项，因公诉机关所举证据，或证据存在矛盾、或认定证据尚不充分，均不应认定为受贿金额；3、对指控被告人采取两种方式套取工程款的事实，因该工程是采取的风险承包合同的方式进行，市政二公司在该工程中应得的利益是固定比例的管理费，即使亏损也从风险保证金中予以扣除，故石秋服仅是在工程有盈利而市政二公司迟迟不予兑现的情况下，采取了一定的方式提前套取了本应属于项目部的利润并加以分配，该款项本质上不属于市政二公司所有，石秋服主观上也不是非法占有，不应认定为贪污罪；4、若被告人石秋服构成贪污罪但其具有自首情节、该工程也给市政二公司获得仅2400万元的利润，有些经营费用实际中也确有未进行报销的情况，故应从轻、减轻处罚；被告人石秋服因受贿被带走时，司法机关并未客观掌握其犯罪事实，仅因形迹可疑被审查，应以自首论，且受贿并未给单位造成实际损失，另被告人石秋服愿意退出非法所得及缴纳罚金，故请求对被告人从轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，重庆建工第二市政工程有限责任公司（以下简称市政二公司）原名重庆市第二市政公司。2001年5月，重庆市人民政府组建国有独资企业重庆城建控股（集团）有限责任公司，授权该公司经营重庆市第二市政工程公司（国有独资），2005年3月重庆市国有资产监督管理委员会决定，从2005年1月起重庆城建控股有限责任公司由重庆市国有资产监督管理委员会依法履行出资人职责。2006年11月，重庆市国有资产监督管理委员会决定，重庆城建控股有限责任公司公司划转给重庆建工集团有限责任公司（国有独资）管理，由重庆建工集团有限责任公司对重庆城建控股有限责任公司履行出资人职责。2007年11月重庆国有资产监督管理委员会批复，重庆市第二市政工程公司改制为重庆市第二市政工程有限责任公司，重庆城建控股有限公司为出资人，2010年6月重庆建工集团股份有限公司决定重庆市第二市政工程有限责任公司纳入其二级公司管理。2011年5月，重庆市第二市政工程有限公司变更名称为重庆建工第二市政工程有限责任公司（以下简称市政二公司）。2013年4月，重庆建工集团股份有限公司决定设立重庆建工城建（控股）有限责任公司，将市政二公司管理关系划入重庆重庆建工城建（控股）有限责任公司，由重庆建工城建（控股）有限责任公司进行出资人管理。
被告人石秋服原系市政二公司职工，在前述改制过程中，被告人于2009年10月买断工龄后与市政二公司签订长期无固定期限的劳动合同。2008年及2010年，市政二公司先后承接了花卉园人行地通道项目（以下简称花卉园工程）、合川工业园南沙路A段道路工程（以下简称南沙路工程）和四川省遂资眉高速公路遂宁至资阳段工程项目土建工程第TJ1-10工区（以下简称遂资眉工程），经市政二公司先后组建了项目部并进行项目经理竞聘后，被告人石秋服由市政二公司研究决定，任命其担任前述三个工程项目的项目经理，代表市政二公司管理花卉园工程、南沙路工程和遂资眉工程的全部事务，其职权包括：向公司推荐项目劳务和专业分包队作为参与竞标的分包队伍之一；组织汇总采购租赁材料设备等应付资金以及劳务（专业）分包需支付的费用和项目零星费用；根据分包合同，负责组织并与项目测量、施工部门分别审核项目的测量、计算，报公司审核后支付；参加业主监理组织的项目验收、工程竣工验收；组织项目施工、测量、造价人员进行对内对外的工程量核算，据此计算劳务费用、工程最终造价并报公司经营部门审核。
以上事实，有以下几部分书证：1、重庆市第二市政工程有限责任公司公司变更登记申请书、建工集团重庆市第二工程有限责任公司整体上市人员分流安置办法、重庆建工第二市政工程有限责任公司营业执照和组织机构代码、重庆城建控股有限责任公司营业执照、重庆市国有资产监督管理委员会关于重庆市第二市政工程公司改制的批复、重庆建工第二市政工程有限公司章程、市政二公司组建项目部的决定文书等书证，2、被告人石秋服的干部履历表、与市政二公司签订的劳动合同书、任命被告人石秋服担任花卉园工程、南沙路工程、遂资眉工程的项目部经理的任命文件、市政二公司提交的关于项目管理人员岗位职责的情况说明等书证，3、前述三个工程的相关合同、分包协议书及承包合同等、工程付款凭证、账目明细等书证。被告人及辩护人对公诉机关所举证据的真实性、关联性、客观性均无异议，法庭予以采纳。
被告人石秋服在担任项目经理期间，实施了以下犯罪行为：
第一部分、关于受贿的犯罪事实
2008年至2015年初期间，被告人石秋服利用其担任花卉园工程、南沙路工程、遂资眉工程项目经理的职务便利，先后索取或收受土石方分包商、劳务分包商刘某、王某某、吴某甲、唐某某、吴某乙、罗某某、李某某、张某某的钱款，为分包商在工程验收、工程计量、工程管理、工程款结算等方面予以照顾。
1、在2008年至2015年期间，被告人石秋服先后在合川市南沙路工程项目部办公室、遂资路工程项目部办公室、本市江北区长安华都其居住地楼下、本市渝北区长安福特4S店等地，以收受现金或转账收款的方式，收受项目分包商刘某、王某某、张某某、吴某乙贿赂款共计40.5万元和价值6.4万元（购买价）的水晶手链一根，另向罗某某索贿9.99万元、向唐某某索贿1万元。
以上事实，被告人石秋服在庭审中自愿认罪，有相关分包协议以及承包合同、行贿人刘某、王某某、张某某、罗某某、吴某乙的证言，相关银行转账明细记录，被告人石秋服在侦查阶段的多次供述为证，证据确实充分，足以认定。
2、2009年至2014年期间，被告人石秋服先后四次在本市合川区上什字、江北区长安华都小区附近、渝中区渝州新都项目部办公室等地，收受南沙路土石方分包商吴某甲好处费17万元及烟酒等物。
被告人对此笔犯罪事实中所涉及的4万元款项有异议，对收取13万元贿赂款及烟酒等物的事实表示认罪，提出该款是通过虚增工程款套取现金所得款，已发给项目部副经理程某，而非自己占有，辩护人认为被告人收取该款主观上并不明知是贿赂款，误认为是虚增工程量套取的款项。
公诉机关举示了下列证据：
（1）、行贿人吴某甲交代中证实：在南沙路项目中曾经送了石秋服17万元好处费，第一次是借的名义找我要了3万元，第二次是2010年春节，我以拜年的名义在石秋服长安华都附近路边，给了石秋服5万元和一条烟以及一瓶酒，第三次是2012年春节前的一天，我以拜年的名义在石秋服长安华都附近路边，给了石秋服5万元；另外在工程决算完了之后，石秋服给我说这个项目大家都赚了钱，叫我拿4万元出来给他用于给项目部的员工发福利，这些钱都是我从备用金里取出来的。我还帮石秋服套取工程款24万元，一次性给了石秋服20万套取的款项，另外4万是和最后一次的行贿款4万元一共给了石秋服8万元。
（2）、证人程某的证言证实：我是项目部副经理，南沙路项目结算后（外部结算），石秋服先后分给我二次奖金，一次是转账8万元，一次现金4万是在项目部办公室给的。
（3）、被告人石秋服在侦查机关的讯问中，对此笔犯罪事实予以供认，供述自己明知吴某甲所给的8万元中有4万元是行贿款，有4万元是虚增工程量套取的款项。
从以上综合证据可见，被告人石秋服与行贿人吴某甲在行贿款项上的交代主要事实的一致的，其中虽然参杂了石秋服用虚增的工程款支付给程某4万的事实，但不影响对其收受其中4万元贿赂款的事实，故认定吴某甲有行贿之实证据确实充分，被告人石秋服以职务之便收取其行贿款亦属证据充分。对被告人及辩护人的意见不予采纳。
2、2009年至2012年期间，被告人石秋服先后四次在本市江北区长安华都小区，收受南沙路工程土石方分包商罗某某给予的好处费16万元以及烟酒等物，2014年5月向罗某某索要好处费9.99万元。
被告人石秋服认为收受罗某某的款项有可能被重复计算，究竟是一次收受5万元还是两次各5万元不清楚，辩护人亦认为证据不充分。
公诉机关举示了下列证据：
（1）、行贿人罗某某交代证实：我一共送了石秋服三次钱，2010年送了6万元和两瓶酒、一条天子烟，2012年底至2013年初左右送了10万元，2014年5月送了9.99万元。第一个6万元是我主动送的，希望他在工程中的验收、结算、付款方面都不要为难我；第二个10万是石秋服打电话找我要10万元，我就用自己的工商银行卡转给石秋服2个5万元。
（2）、证人汪清的证言，2010年年初，罗某某给我说快要过年了还是要给石秋服表示一下，我们商量决定给石秋服送6万元，具体是罗某某去办的，事后罗某某说钱已经给石秋服送去了。2012年罗某某给我说石秋服找他要10万元，问我给不给，我说还有很多工程款没有结，他找我们也只有给，这个钱也是罗某某去送的，具体情况不清楚。2014年上半年，罗某某说石秋服找他要10万元，叫我给石秋服把钱打过去，当时我同意了，之后联系了石秋服要了银行卡，记得当时是建设银行的卡号，大概是5月份的时候，我在ATM机上转了5万，在柜台上转了4.99万元，转了后还给石秋服打电话确认了的，我们一共送了25.99万元，因为工程中希望搞好关系，他在工程验收、付款、决算等方面多照顾我们。
（3）、银行明细凭证，证实石秋服的银行卡于2014年先后收取5万元、4.99元的事实。
（4）、被告人石秋服在侦查机关多次供述共计收取罗某某贿赂款25.99万元的事实。，
综合证据分析，法庭认为，认定该犯罪事实的证据中，行贿人与被告人石秋服在具体的钱款支付时间、支付次数等细节方面存在一定差异，但在贿赂款的总金额能够吻合，贿赂款的支付方式也有证据予以印证，且该笔犯罪事实系被告人石秋服主动供述且在多次同步录音录像中供述稳定，行贿总金额得到行贿人罗某某、证人汪清的印证，故认定的基本证据充分，应予认定。对被告人及辩护人所提认定收受其中的10万元证据存在矛盾不能成为认定依据的质证意见不予采纳，
3、2010年11月，被告人石秋服在遂资路工程项目部办公室，以摊派费用为名，向该工程合作施工方负责人李某某索要好处费5万元，后李某某通过银行转账方式将该款交与被告人石秋服。
被告人石秋服对该笔事实予以否认，提出该款已用于支付项目部的外聘人员费用，而非自己占有，辩护人亦认为认定收受贿赂款证据不足。
公诉机关举示了下列证据：
（1）、证人李某某的证言证实：2010年12月左右，石秋服在项目办公室对我说，项目部在施工过程中要产生一些外围协调费用需要我公司承担一部分，我当时表示同意，大概年底，我就转给石秋服5万元。
（2）、证人程某的证言证实：遂资眉项目中，确有外聘审计人员为项目部编制台账的事实，具体付了多少钱给外聘人员以及钱款来源并不清楚，大概付了8万元。
（3）、证人张某的证言与证人程某的证言基本一致，其证实外聘人员编制台账好像是付了10万元。
程某证实，张某证实可能付了10万元。
（4）、市政二公司出具证明材料，证实如有外聘人员参与台账编制，可凭合同等凭据向公司申请报销，遂资眉项目中尚未查询到此类报销凭证。
（5）、银行明细凭证，证实石秋服通过银行转账方式收取5万元。
（6）、被告人石秋服的供述：2011年4月，在项目部办公室，我给李某某说有些额外的花销需要他支付一部分，李某某表示同意了，后来大概过了一个月，李某某在我项目部办公室给了我10万元。在随后的供述中，其变更为收取了5万元。
综合以上证据分析，该笔犯罪事实系被告人石秋服在第一次讯问中主动交代，亦得到证人李某某证言的印证，并经核实银行转账金额为5万元，事实清楚，证据亦充分。被告人石秋服及辩护人所提该款用于支付了外聘台账编制人员的费用的质证意见，法庭认为虽存在支付外聘人员费用的问题，但尚无证据显示该款与收受的5万元存在关联，且本案另有被告人石秋服虚增工程量套取现金用于支付项目部部分款项的事实。
4、2009年下半年，被告人石秋服在本市合川区南沙路工程施工现场，向该工程土石方分包商唐某某索要好处费20万元，随后，唐某某以现金方式将20万元交与被告人石秋服，以换取被告人石秋服在工程施工过程中对其在工程施工、工程款支付等方面的照顾；2012年底，被告人石秋服在本市九龙坡区摊子口广厦城附近，收受唐某某给予的好处费1万元。
被告人石秋服对此项指控中收受20万元的事实予以否认，辩称该款是市政二公司的熊某某要求分摊工程中抛石挤於的费用，自己叫唐某某分摊一部分，唐某某拿了10多万，不够的部分自己想办法补足后交给了市政二公司；对指控其收受1万元的事实予以认可。
公诉机关举示了下列证据：
（1）、证人唐某某的证言证实：2009年10月22日左右一个傍晚，在南沙路项目的工地上送给石秋服20万元，这个钱是从中信银行商行账上取出，记得是装在一个深色口袋里给的，里面是每捆10万元，当时石秋服开的凯美瑞，我开的皇冠，相遇后我从后备箱里拿出袋子放到石秋服的后备箱里，我说“钱没得楞个多，只有20万”，石秋服临走时对我说“还差老子10万元”。之所以要送这个钱，是在工程要完工时，我找到石秋服想多付点工程款，石秋服说多付工程款可以，这次付给你80万元，但是你必须给我30万元现金，我就答应了，因为他是验收、结算、进度款支付的签字权，我不答应的话就会被各种为难。在2012年年底到年初的一天，我和石秋服以及公司其他员工一起吃饭、打牌，在打牌中，石秋服找我要了1万元，说他输完了，他是项目部经理，我不能不给。
（2）、证人熊某某的证言证实，我在南沙路项目中主要负责相关的协调工作，因此认识石秋服，在这个工程中我没有召集石秋服开过关于抛石挤於方面的回忆，也没有向石秋服所在的项目部下达过关于抛石挤於设计变更需要追加费用的安排，我们项目管理总部也没有收取过相关费用。
（3）、被告人石秋服先后三次供述，2009年9.10月份，因唐某某找其要工程进度款，我叫他准备2、30万就按时付，后来唐某某在南沙路工地上给了我20万元。另外大概在2012年我在九龙坡区打牌时唐某某给了1万元给我。
综合以上证据分析，被告人石秋服在归案后多次供述收取唐某某20万行贿款的事实，与行贿人唐某某的交代相互印证，在随后的侦查起诉阶段及庭审中被告人石秋服始终否认该笔犯罪事实，辩称是分摊抛石挤於的费用，检察机关向法庭补充提交了证人熊某某的证言，对被告人所称的分摊费用的辩解予以排除，故法庭认为被告人的辩解不能成立。
5、2010年期间，被告人石秋服先后在江北区北滨路、四川省九寨沟景区，收取南沙路项目、遂资路项目土石方分包商吴某乙给予的好处费2千元以及价值6.4万元的水晶手链一条。
公诉机关举示了下列证据：
（1）、证人吴某乙的证言证实，2010年底遂资路项目中的劳务业务我中了标，为了感谢石秋服，我从农业银行卡上取了10万元，当晚在他居住的长安华都小区门口，他在凯美瑞车上，我将10万元给他，并告诉他其中5.5万元是我还给他的，剩下的4.5万元是我给他的好处费，另陈述我在做遂资路工程时一直是亏起的，发不出工资，一直找石秋服借钱，一共向他借款54万元，陆续还了47.8万元，还有6.2万元没有还。另证实，在遂资项目中，我自己购买了一辆中兴牌皮卡车，是石秋服去帮我选的，总价不到6万元，当时是我自己付的款，车子也登记在我名下，石秋服曾叫我把皮卡车借给他们项目部使用两个月，但因为我经常要使用就拿回来了。大概2010年9月份左右，南沙路项目已经结束了，石秋服组织管理人员一起到九寨沟旅游，在九寨沟的第二天我们一起去商店购物，石秋服在玉石市场看到一条手链，他说“这个还可以，但是身上没有这么多钱”，我说我卡里有钱，我来刷，于是就用我的储蓄卡刷了6.4万元，石秋服拿上手链和我一起走了，这是一条黄色水晶手链。另外在这个期间的过节时间，我都是拜年的名义给石秋服红包，每次2000元，其实就是感谢石秋服的照顾。
（2）、证人石某某的证言证实：我是市政二公司的见习施工员，是我姑爷石秋服介绍我进去的，在遂资眉高速公路项目中，我回忆项目部有三辆车，一辆白色的东凤风行面包车、一辆哈弗越野车、一辆深绿色皮卡车，后来这俩绿色皮卡色就是一个包工头（吴某乙）在用，项目部就换成了一辆银白色长城皮卡。我也不知道为什么会交给包工头，我不清楚。
（3）、证人张勇的证言证实：我是2009年进入南沙路项目给石秋服开车，还有就是开项目部的车接送人员，大概在2010年参与遂资眉的项目。项目部用过一辆东风风行面包车、一辆哈弗越野车、还有一辆皮卡车，这个皮卡车用了一两月后，我就看到吴某乙请司机在开，项目部又开始用一辆长城皮卡车。项目部这些车辆的来源我不清楚，为什么交给吴某乙我也不清楚。
（4）、车辆买卖合同，证实涉案车辆由吴某乙于2014年5月出售给他人。
（5）、吴某乙的农业银行存取款明细表，证实2010年2月12日取款10万元，吴某乙指认该款项即是送给石秋服的4.5万元和归还欠款5.5万元的取款记录。
（5）、被告人石秋服的供述，我用收取的各种款项买了四辆车，大概用了40万左右，都在遂资路项目部使用。2011年底，吴某乙在其小区门口拿了10万元，其中5.5万元是归还我的欠款，剩下的4.5万元我就说抵车款，当时吴某乙没有提车子的事情，是我主动说的，他说要得。车子是2010年遂资路进场时没有车用，于是我找到吴某乙用他的名字购买了一辆皮卡车，因为用他的名义购买可以少5000元，当时是我私人付的款，后来吴某乙把车子拿回去了。
从以上证据综合分析，被告人石秋服在侦查阶段后期仅有一次供述该4.5万元系行贿款。公诉机关所举证据能证实该涉案车辆系以行贿人吴某乙的姓名登记，但认定车款系吴某乙出资购买的证据缺乏，且据吴某乙交代其与石秋服之间存在借贷关系尚未结清，公诉机关补充举示的存取款明细表的时间与指控时间亦存在较大差异，现有证据无法作出涉案的4.5万元系行贿款的唯一结论，该4.5万元是否为归还车款尚或归还欠款存疑，行贿人所称系自己支付的车款无其他证据予以佐证以提高其真实有效性，故对此犯罪事实的指控不予支持。
综上所述，被告人石秋服在担任南沙路工程、遂资眉工程项目经理期间，共计先后多次收受或索取贿赂款共计116.09万元，案发后未退赃。
二、关于贪污的犯罪事实
经审理查明，2009年，重庆市第二市政工程有限责任公司按照内部风险承包管理机制，通过竞聘方式确定由被告人石秋服担任合川工业园南沙路A段道路工程项目经理并负责组建项目部成员，由项目部承包施工，该南沙路工程项目的资金由市政二公司统一管理和拨付给项目部，同年，被告人石秋服代表项目部作为承包方与重庆第二市政工程有限公司签订了《施工承包合同》，承包方式为集体全额风险责任承包，按照工程总结算价格的一定比例上缴公司管理费，该合同约定由公司各职能部门在职责范围内，对项目部的生产经营活动进行指导、监督、管理和服务，项目部及其承包人应按照法律、法规和企业规章制度的要求开展工作，同时，该合同约定全额风险承包实行上缴费用包干、自负盈亏，上交费用后产生的利润，由财务部审核、审计人员确认后，归承包人所有，若出现亏损，则由承包人全额赔偿。该合同中对盈利部分的奖惩亦有细则规定“工程竣工、终审定案后，经财务核算有盈利，经项目部申请，公司工程技术部、经营成控部、财务部等审核，公司领导审定后兑现项目奖励”。合同签订后，被告人石秋服及项目部员工共同缴纳150万风险抵押金。
2009年至2014年，被告人石秋服在担任合川南沙路工程项目经理期间，在南沙路工程尚未竣工结算核定时，其认为工程一定有利润，便利用其职务便利，以为项目部发放奖金的名义，授意项目部材料采购人员和项目部副经理张某，分别找到该项目的砂石供应商王某某、土石方分包商夏某某、罗某某、吴某某，共谋采取虚构砂石供应量、虚开砂石供应发票的方式，或者通过超运距调差的方式虚增土石方结算款，待前述材料供应商和土石方分包商收到市政二公司划拨的虚增款项后，将扣除相应税款后的款项如数分期转款至被告人石秋服的账户或者其指定的账户，被告人石秋服采取上述方式，共计套取市政二公司的款项254.7846元，被告人石秋服将其中42万元以奖金名义发放给项目部员工，其余部分占为己有。
2016年3月1日，检察机关侦查人员根据行贿人唐某某实名举报其受贿20万的事实，在本市九龙坡区直港大道某茶楼捉获被告人归案，审查中，其主动交代前述贪污犯罪事实。案发后，侦查机关从行贿人吴某乙处扣押6.2万元，从张某、饶某、程某等人处扣押涉案款项44万元，从杨某某处扣押涉案手珠一串。
截至2016年8月15日，根据重庆建工第二市政工程有限责任公司初步结算，合川工业园区南沙路A段工程的外部结算已经完结，扣除建工集团、城建集团及市政二公司收取的管理费，此项目约有利润900余万元，扣除行贿人唐某某所在公司的利润，剩余部分由被告人石秋服所组建的项目部按照一定比例进行分配，因唐某某未参与最终的内部结算，此款尚未分配。
前述事实，被告人石秋服在庭审中亦供认，且有公诉机关提交的《重庆建工集团总承包公司项目工程目标考核管理办法》、《重庆建工集团总承包公司工程项目集体风险全额承包管理办法》《重庆第二市政工程有限责任公司项目全额风险承包管理办法》等文件、项目施工承包合同、项目部组成人员名单、证人夏某某、罗某某、吴某甲、王某某、饶兵、张某、程某、赵某某等人的证言以及相应的虚构的材料供应合同、记账凭证、施工承包协议书、劳务分包工程决算表、银行明细等书证和捉获经过等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人石秋服身为在公司中依法管理国有资产并从事公务的国家工作人员，利用其职务便利，多次非法收受他人钱财和非法向他人索要钱财，共计一百一十余万元，数额巨大，其行为已构成受贿罪，且具有索贿情节，应予从重处罚；同时，被告人石秋服在从事公务的过程中，采取欺骗手段套取公司款项予以侵吞，二百余万元，数额巨大，其行为构成贪污罪，应对其数罪并罚。重庆市渝中区人民检察院指控基本成立。
针对庭审中控辩双方对本案适用法律的争议焦点，本院评述如下：
1、对控辩双方争议的被告人是否属国家工作人员，法庭认为：市政二公司属国有公司，被告人石秋服受国有公司（市政二公司）任命，担任项目经理，管理和主持项目部日常工作，其职责职权具有公务性，应认定为国家工作人员。对辩护人的辩护意见不予采纳。
2、对辩护人所提被告人石秋服系因形迹可疑被捉获，主动交代受贿事实，亦应以自首论的辩护意见，经庭审查明，检察机关系在掌握被告人具体犯罪事实后，将其捉获，不符合自首构成要件，辩护所提辩护意见与事实不符，不予采纳。
3、对辩护人所提被告人石秋服套取公司款项的行为不应属贪污的辩护意见，法庭认为，南沙路项目虽然有利润，但在此款未划入项目部之前均属公司管理的公共财产，因此，辩护人的辩护理由不能成立。
4、对被告人石秋服在庭审中提出，本案所套取的款项中一部分除用于以奖金名义发给项目部职工，还有一部分用于了项目部的经营活动，对此，法庭认为，根据最高人民法院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定“国家工作人员出于贪污的故意，非法占有公共财物之后，将赃款用于单位公务支出或者社会捐赠的，不影响贪污罪的认定，但量刑时可以酌情考虑”，结合案件事实，被告人石秋服基于非法占有目的，采取欺骗手段套取公款至于个人掌握、支配，其中部分用于公务支出的情形，不影响犯罪构成，故对此辩护意见不予采纳，但量刑时对此情节考虑酌情从轻处罚。
鉴于被告人在司法机关尚未掌握其贪污犯罪事实时，主动交代犯罪事实，应以自首论，对其犯贪污罪予以从轻处罚。综合被告人石秋服受贿罪及贪污罪的犯罪事实、犯罪情节及对社会的危害程度，分别裁量刑罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十七条第二款和最高人民法院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条之规定，判决如下：
一、被告人石秋服犯受贿罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金三十万元；犯贪污罪，判处有期徒刑六年，并处罚金三十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，罚金六十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月3日起至2027年3月2日止）。
二、对被告人石秋服违法所得的贿赂款及贪污款项继续予以追缴，对贿赂款予以没收，对贪污款项依法退还被害单位市政二公司。
上述罚金于违法所得款退赔之日起内向本院缴纳。
如不服本判决，可在接到本判决书第二天起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 杨 泳
人民陪审员 张 燕
人民陪审员 杨仕文
二〇一七年十月十八日
书 记 员 王 涛