云南省石屏县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）石民初字第50号
原告唐亚成。
原告吕银桥。
委托代理人苏梁，云南宣和律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
被告敖龙兵。
委托代理人王平，云南入世律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。
原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵合同纠纷一案，本院于2014年12月29日立案受理，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告唐亚成、吕银桥及其委托代理人苏梁、被告敖龙兵及其委托代理人王平到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告唐亚成、吕银桥诉称，2014年8月，被告敖龙兵称其在石红高速公路工地找到工程，邀约原告一起合作，同年9月4日，原、被告双方签订《合同》一份，约定：石红高速公路第四合同段四川路桥公司边坡防护挡土墙等工程由被告敖龙兵与四川路桥公司签订，由原告唐亚成、吕银桥投资合作，原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵各占三分之一股份，协议签订后，原告唐亚成、吕银桥按合同约定带工人进场施工，后因被告敖龙兵称其未能与四川路桥公司签订边坡防护挡土墙工程合同，导致无法施工。同年9月22日，原告唐亚成与被告敖龙兵签订了一份补充协议，约定：租赁的空压机由被告敖龙兵负责退还，从进场到退场所产生的费用双方承担。9月26日，被告敖龙兵打电话告诉原告唐亚成、吕银桥，由于工程没有做成，工地上的东西被他全部处理了，钱已经给了工人。后来原告唐亚成、吕银桥到项目部了解得知被告敖龙兵与项目部签了合同并已开工。因此，被告敖龙兵的行为构成违约，且由于其违约行为导致合同目的不能实现，原告唐亚成、吕银桥为此垫付各项费用235596元，请求法院判决解除原、被告双方签订的合同，并赔偿原告唐亚成、吕银桥损失235596元，承担诉讼费用。审理中原告唐亚成、吕银桥提出由于上述诉讼请求中没有将建板房的费用12800元和其他支出6898.50元计算在内，变更了诉讼请求，变更后的诉讼请求为：解除原、被告双方之间签订的合同，判令被告敖龙兵赔偿原告损失费用255294.50元，承担诉讼费用。
被告敖龙兵辨称，一、我方没有违约行为，双方已经散伙，所签订的《合同》已经解除。理由如下：原、被告双方签订由原告唐亚成、吕银桥垫资，我负责与四川路桥公司签订施工协议，双方合伙干公路工程的《合同》后，双方分别出资为开工做准备，并于2014年9月12日对账确认，自入场开工共支出235596元，其中，我方支出66070元（含承接业务用款9000元、空压机租金押金24000元、购买机械设备24070元、支付地皮费5000元、零星开支4000元），原告唐亚成、吕银桥支出169526元（含购买江铃汽车、钢管租金、活动板房等）。2014年9月20日我按约定与四川路桥公司签订了公路工程施工劳务分包合同，但原告方嫌工程太小而与我发生矛盾，经多次协商，双方于9月22日达成解除9月4日所签订《合同》，空压机由我处理，钢管押金机械由原告唐亚成、吕银桥处理，双方共同承担进场退场费用的协议。二、原告唐亚成、吕银桥还应当支付我方人民币23955元。按照双方的协议约定，我方应承担进场退场费用235816元的三分之一，即78605元，我已支付工人费用98560元，多支付的19955元原告唐亚成、吕银桥应付给我；合伙财产江铃皮卡车一辆价值78000元，应由三人平均分割，江铃皮卡车原告唐亚成、吕银桥正在使用，他们应付给我26000元，二项合计，原告唐亚成、吕银桥应当付给我45955元，扣除我实际使用的机械设备款22000元，原告唐亚成、吕银桥应当付给我23955元。
综合原、被告双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、被告敖龙兵是否违约，2014年9月4日原、被告双方签订的《合同》是否应当解除；二、被告敖龙兵是否应赔偿原告唐亚成、吕银桥损失，赔偿的数额是多少。
原告唐亚成、吕银桥对自己的诉讼主张向本院提交了下列证据材料：
一、原告唐亚成、吕银桥身份证复印件各一份，欲证实二原告具备诉讼主体资格；
二、2014年9月4日原、被告双方签订的《合同》复印件一份，欲证实双方于2014年9月4日签订《合同》约定：石红高速第四合同段四川路桥边坡防护挡土墙等工程由被告与四川路桥签订，钢管租金、机械租金板房建设及工人生活投资等到项目部计量拨款的前期费用由原告投资，股权按各占三分之一分配；
三、原告支出流水账一份（8页），欲证实原告支出的费用情况，流水账上所有的235596元费用都是原告垫资的；
四、2014年9月12日收款收据复印件一份，欲证实原告支付了活动板房款12800元且未包含在235596元支出中；
五、2014年9月22日敖龙兵、唐亚成签订的协议书复印件一份，欲证实原、被告对双方2014年9月4日签的合同作了补充；
六、原、被告双方通话录音光盘一份，欲证实工地上的设备是被告卖的，且说明补充协议签订后有些事情还需要商量；
七、租赁空压机合同、发票，欲证实空压机是原告出资租赁的。
被告敖龙兵质证认为：对原告唐亚成、吕银桥提交的证据一无异议；对原告唐亚成、吕银桥提交的证据二的真实性、合法性没有异议，证据二证实双方是合伙关系，风险和利益各承担三分之一，但原告称前期所有出资都是其出资不实；对原告唐亚成、吕银桥提交的证据三无异议，但双方认可的235596元投资并不全部是原告的投资，也有被告的投资；对原告唐亚成、吕银桥提交的证据四的真实性、合法性没有异议，对证明目的不认可，付活动板房款12800元已经包括在235596元中；对原告唐亚成、吕银桥提交的证据五的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议；对原告唐亚成、吕银桥提交的证据六有异议，录音不能作为为证据使用；对原告唐亚成、吕银桥提交的证据七有异议，空压机是被告出资租赁的，并且付款后将单据交由原告记帐，所以单据由原告收执。
被告敖龙兵对自己的辩解意见向本院提交了下列证据材料：
一、被告敖龙兵身份证复印件一份，欲证实被告的身份情况；
二、2014年9月4日原、被告双方签订的合同复印件一份，欲证实原、被告约定按照各三分之一的比例承担风险；被告在合同签订之前就已经支付业务费9000元；
三、租赁空压机付款明细表复印件一份，欲证实被告支付两台空压机租金、押金24000元；
四、欠洪文安欠条复印件、昆明杰盛机电销售单复印件各一份，欲证实被告支付购买设备、配件的货款24000元，原价格是24070元，公司让了70元，实际支付24000元；
五、2014年9月30日石红高速边坡工程单据复印件一份、收据复印件二份、赵方清身份证复印件一份，欲证实被告两次支付工人工资等费用98560元；
六、钢管扣件脚手架租赁合同复印件、组合钢模板、脚手架租借明细表复印件各一份，欲证实被告积极处理合伙事项，没有违约；
七、公路工程施工劳务分包合同复印件、路基工程施工协作工程量清单复印件、材料单价表复印件、安全生产协议书复印件、工程建设项目廉政责任书复印件、廉洁承诺书复印件各一份，欲证实被告已经与四川路桥公司签订了工程劳务合同，双方散伙的原因是原告嫌工程量太小不愿意履行合伙协议，不是被告违约；
八、石红工地现有材料领用和批价清单复印件一份，欲证实被告实际使用了原告方价值22000元的机械材料；
原告唐亚成、吕银桥质证认为：对被告敖龙兵提交的证据一无异议；对被告敖龙兵提交的证据二的真实性、合法性、关联性无异议，证明目的有异议，认为原、被告合同中按照各三分之一的比例承担风险分配利润的约定是在被告与路桥公司签订合同，合同实际履行后承担风险或分配利润的比例，但最后双方之间的合伙事务没有实际履行；对被告敖龙兵提交的证据三的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，租空压机的钱是原告支付55000元现款给被告后，由被告具体经办；对被告敖龙兵提交的证据四有异议，买设备的钱是由原告支付给被告的55000元现款中支出，被告也只是具体经办；对被告敖龙兵提交的证据五有异议，其一，赵方清与被告敖龙兵属亲戚关系，其二，该组证据不能证实被告敖龙兵支付给赵方清的98560元是原、被告双方合伙时的工人费用；对被告敖龙兵提交的证据六有异议，解除合伙时被告敖龙兵未提交，是事后被告补签的；对被告敖龙兵提交的证据七有异议，原告方并非如被告敖龙兵所言是嫌工程太小而不愿干，而是被告想法赶走原告方后与他人合作；对被告敖龙兵提交的证据八有异议，该证据与被告通话录音证据中说的设备已经被被告出售的说法相矛盾。
本院认为：被告敖龙兵对原告唐亚成、吕银桥提交的证据一无异议，本院予以确认；被告敖龙兵对原告唐亚成、吕银桥提交的证据二的真实性、合法性没有异议，但认为该证据不能证明原告的证明目的，本院认为原告唐亚成、吕银桥提交的证据二的与被告敖龙兵提交的证据二内容一致，本院予以确认；被告敖龙兵对原告唐亚成、吕银桥提交的证据三无异议，但认为235596元投资并不全部是原告的投资，也有被告的投资，本院认为，被告敖龙兵对其主张未提交相应证据证实，且该证据与双方提交的证据二能相互印证，本院对原告唐亚成、吕银桥提交的证据三的真实性、合法性及证明目的予以确认；被告敖龙兵对原告唐亚成、吕银桥提交的证据四的真实性、合法性没有异议，对证明目的不认可，认为付活动板房款12800元已经包括在235596元中，本院认为，原告唐亚成、吕银桥提交的证据三证明原、被告双方已于2014年9月12日对出资情况进行核实确认，而原告唐亚成、吕银桥提交的证据四未经双方确认，且与本方提交的证据三不能相互印证，本院不予确认；被告敖龙兵对原告唐亚成、吕银桥提交的证据五的真实性、合法性、关联性没有异议，对证明目的有异议，本院认为该证据是双方对解除合伙事项的约定，且与其它证据能相互印证，本院对该证据的证据效力及原告的证明目的予以确认；被告敖龙兵对原告唐亚成、吕银桥提交的证据六有异议，认为录音不能作为为证据使用，本院认为证据六不符合视听证据必须是有其他证据佐证并以合法手段取得、无疑点的规定，本院不予确认；被告敖龙兵对原告唐亚成、吕银桥提交的证据七有异议，本院认为证据七能与原告提交的证据三能相互印证，本院予以确认。原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据一无异议，本院予以确认；原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据二的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，本院认为，双方提交证据二内容一致，对该证据的真实性、合法性、关联性本院予以确认；原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据三的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议，本院认为被告敖龙兵无其它证据与其提交的证据三相互印证，且该证据与双方提交的证据二及双方签字确认的账目相矛盾，本院不予确认；原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据四有异议，认为买设备的钱是由原告支付给被告的55000元现款中支出，被告也只是具体经办，本院认为该证据与双方提交的证据二及双方签字确认的账目相矛盾，本院不予确认；原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据五有异议，认为赵方清与被告敖龙兵属亲戚关系，该组证据不能证实被告敖龙兵支付给赵方清的98560元是原、被告双方合伙时的工人费用，本院认为该组证据无其它证据与之相互印证，且无原、被告双方，即合伙双方确认，本院不予确认；原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据六有异议，认为解除合伙时被告敖龙兵未提交，是事后被告补签的，本院认为该证据与双方提交的证据二及双方签字确认的账目相矛盾，本院不予确认；原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据七有异议，本院认为该组证据之间及该组证据与其它相关证据之间能相互印证，本院对该组证据的真实性、合法性、关联性和被告敖龙兵的证明目的予以确认；原告唐亚成、吕银桥对被告敖龙兵提交的证据八有异议，本院认为敖龙兵提交的证据八无其它证据与之相互印证，且无原、被告双方，即合伙双方确认，本院不予确认。
根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：
2014年9月4日，原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵为合伙承包石红高速公路第四合同段四川路桥公司边坡防护挡土墙等工程，签订《合同》一份，约定：石红高速公路第四合同段四川路桥公司边坡防护挡土墙等工程由被告敖龙兵与四川路桥公司签订，由原告唐亚成、吕银桥投资合作，钢管租金、机械租金、板房建设工人生活等投资在项目部计量拨款前由原告唐亚成、吕银桥承担。原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵各占三分之一股份，项目部拨款必须先偿还原告唐亚成、吕银桥的投资款后再分配利润，风险由三人共担。合同签订后，原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵按合同约定开始投资并组织工人进场准备施工，2014年9月12日，经双方核算，从合同签订之日起至2014年9月12日止，共计投资金额为235596元（其中：购江铃皮卡车款67050元、中介费50000元、钢管押金及租金50000元、购买机械和租赁空压机押金及租金55000元、生活及工人开支等费用13546元），被告敖龙兵确认无误后在账目上签字认可。2014年9月20日被告敖龙兵按约定以玉溪市第七建筑装饰工程有限公司的名义与四川路桥公司石红高速公路第四合同段项目经理部签订了公路工程施工劳务分包合同，承包边坡防护挡土墙等工程。因工程量太小，2014年9月22日，原告唐亚成与被告敖龙兵达成协议，约定：原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵合作的四川路桥公司石红高速公路第四合同段边坡防护挡土墙等工程因工程量太小，不能施工，租赁的设备空压机由被告敖龙兵退还，所有费用由被告敖龙兵负责，钢管由原告唐亚成退还，押金由原告唐亚成领取，工地所购机械由唐亚成处理，被告敖龙兵需要由双方商议价格后购买，进退场费用和工人的问题双方协商解决，原告吕银桥的责任由原告唐亚成承担。签订协议后，双方因上述问题产生矛盾，原告唐亚成、吕银桥将双方合伙期间购买的价值67050元的江铃皮卡车一辆开走，其余租赁的空压机、钢管和购置的设备、材料、活动板房等及进场的工人由被告敖龙兵使用和管理。至此，原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵合伙事项终止，向四川路桥公司石红高速公路第四合同段承包的边坡防护挡土墙等工程由被告敖龙兵负责承建，原告唐亚成、吕银桥退出合伙。
本院认为：《中华人民共和国民法通则》第三十条规定“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”，第三十一条规定“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议”，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第46条规定“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人”本案中原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵约定，由被告敖龙兵与四川路桥公司签订石红高速公路第四合同段边坡防护挡土墙等工程，由原告唐亚成、吕银桥投资合作，原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵各占三分之一股份，盈余三人分配，风险由三人共担，因此，双方属于合伙关系。被告敖龙兵按约定以玉溪市第七建筑装饰工程有限公司的名义与四川路桥公司石红高速公路第四合同段项目经理部签订了公路工程施工劳务分包合同后，原告唐亚成、吕银桥以工程量太小为由，于2014年9月22日与被告敖龙兵达成终止合伙协议，双方合伙关系即告终止，不存在合伙双方任何一方违约的问题。对于合伙财产的处理，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第54条规定“合伙人退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。入伙的原物退伙时原则上应予退还，一次清退有困难的，可以分批分期清退；退还原物确有困难的，可以折价处理。”本案中，被告敖龙兵同意原告唐亚成、吕银桥退伙，原告唐亚成、吕银桥投入的财产依法应予退还，原告唐亚成、吕银桥开走的价值67050元的江铃皮卡车属于合伙财产，已由原告唐亚成、吕银桥使用，应当从双方确认的235596元投资款中予以扣除，生活及工人开支等费用13546元按合同约定应由三人平均分担，各承担4515元，原告唐亚成、吕银桥二人各承担的4515元也应从双方确认的235596元投资款中予以扣除，被告敖龙兵实际应退还原告唐亚成、吕银桥的投资款为159516元（235596元﹣67050元﹣4515﹣4515元﹦159516元），原告唐亚成、吕银桥有关建板房的费用12800元和其他支出6898.50元未计算在双方确认的235596元投资款中，应由被告敖龙兵退还的请求，因证据不足，本院不予支持。因此，对于原告唐亚成、吕银桥的诉讼请求，本院予以部分支持。由于双方之间的合伙事务没有实际履行，原告唐亚成、吕银桥退伙后，其余租赁和购置的机械设备、工程材料、活动板房等及进场的工人由被告敖龙兵使用和管理，权利义务由被告敖龙兵行使和承担，被告敖龙兵依法应退还原告唐亚成、吕银桥中介费50000元、钢管押金及租金50000元、购买机械和租赁空压机押金及租金55000元，承担生活及工人开支等费用4515元，对于原、被告双方在2014年9月22日签订的解除合伙的协议中钢管及钢管押金由原告唐亚成、吕银桥负责退还的约定，因钢管是被告敖龙兵实际使用且其应退还原告唐亚成、吕银桥钢管押金及租金50000元，故钢管及钢管押金应归被告敖龙兵处理，原告唐亚成、吕银桥不再处理。对于被告敖龙兵有关其投资66070元、支付工人费用98560元、进场退场费用应由双方分担的辩解，因证据不足，且与事实不符，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第46条、第54条之规定，判决如下：
一、解除原告唐亚成、吕银桥与被告敖龙兵2014年9月4日签订的《合同》，终止履行；
二、由被告敖龙兵于判决生效之日起三十日内退还原告唐亚成、吕银桥投资款159516元；
三、驳回原告唐亚成、吕银桥的其他诉讼请求。
案件受理费4830元，由原告唐亚成、吕银桥承担1546元，被告敖龙兵承担3284元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
若负有义务一方不自动履行本判决，享有权利一方可在本判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。
审判长 张锦成
审判员 白 华
审判员 何 力
二〇一五年六月十五日
书记员 张 伟