广东省翁源县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0229民初6号
原告：李振忠，男，汉族，1969年12月11日出生，湖南省新化县人，住湖南省新化县，
委托代理人：吕志勇，男，广东秦唐律师事务所律师。
被告：谢清伯，男，汉族，1974年6月8日出生，广东省翁源县人，住广东省翁源县铁龙林场龙体工区，
被告：张美连，女，汉族，1979年10月5日出生，广东省翁源县人，住址同上。
以上被告共同委托代理人：吴冠浩，男，翁源县公职律师事务所律师。
原告李振忠诉被告谢清伯、张美连提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月3日立案受理后，依法由审判员何高兴适用简易程序，于2017年2月16日公开开庭进行了审理。原告李振忠及其委托代理人吕志勇到庭参加诉讼，被告谢清伯及被告共同委托代理人吴冠浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李振忠诉称：2016年8月期间被告谢清伯、张美连自建楼房，2016年8月15日两被告雇佣原告及原告老乡等四人在其自建房工地做泥工（砌墙及批挡），工资为每平方75元。2016年8月15日上午10点左右原告在涉案楼房第三层砌砖时被地上杂物绊倒，导致原告从该楼房第三层楼面上没有围闭的预留洞口摔下一楼。事故发生后，原告于2016年8月15日被送往韶关市曲江区人民医院住院治疗。根据医院诊断，原告因本次事故造成1、股骨粗隆下骨折（左侧），2、左桡骨远端骨折。共住院19天，花医疗费共计22330.58元。2016年12月1日原告委托广东法正司法鉴定所进行伤残程度鉴定，2016年12月7日广东法正司法鉴定所作出鉴定意见为：被鉴定人李振忠的伤残程度评定为九级伤残。事故发生后至今，除被告谢清伯、张美连支付了18000元医疗费外，原告未得到任何赔偿。被告谢清伯、张美连是涉案房屋的所有人及雇主，因此，两被告依法应当承担共同赔偿责任。
综上所述，为了维护原告的合法权益，请求法院判决：1、两被告承担共同赔偿责任赔偿原告各项赔偿金共计：166178元（其中：医疗费4330.58元、后续治疗费5000元、误工费16112.42元、护理费2280元、交通费500元、住院伙食补助费1900元、营养费1900元、残疾赔偿金139028元、鉴定费2000元、被抚（扶）养人生活费22171.90元，合计：195222.90元×80﹪+精神损害抚慰金1万元）。2、本案诉讼费由两被告承担。
被告谢清伯、张美连辩称：
一、答辩人与被答辩人尚未达成一致的承揽合同关系，对相关的合同细则还没有明确约定，被答辩人便迫不及待进场施工，由此产生的法律责任与答辩人无关，应由被答辩人自己承担。被答辩人先承揽了本村谢清雄的楼房砌砖工程，答辩人经谢清雄介绍才认识被答辩人，谢清雄带被答辩人来答辩人在建的楼房看过二次，当时，双方初步谈过给答辩人三楼砌砖和批灰，每平方75元，答辩人明确双方要签订书面合同，并告诉被答辩人砌砖前要先用木板盖好楼板的空洞。谁知，2016年8月15日上午，被答辩人在未与答辩人签订书面合同，也未告知答辩人的情况下，便擅自进场施工。当时，答辩人不在家，根本不知道被答辩人要进场施工。其他工人系被答辩人雇佣来的，答辩人根本不认识他们，被答辩人诉称他们也是答辩人雇佣的，没有事实依据。
二、被答辩人作为承揽方负有安全施工的义务，其由于不慎而跌伤，应由其本人承担责任。被答辩人在施工前本应先将楼板的空洞用木板盖好，工作时应穿工鞋，但被答辩人疏忽大意，穿着拖鞋进场，一进场就马上砌砖，因拖鞋打滑从空洞跌落二楼。
三、被答辩人的伤残鉴定系其私下委托所作，对其鉴定结论，答辩人不予认可，并要求贵院委托司法鉴定机构重新鉴定。
四、被答辩人要求赔偿的有些费用不合理。1、被答辩人系农村居民，其伤残赔偿金应按农村居民的标准计赔；2、误工费、护理费等计赔标准过高，误工费应按农业标准计算；护理费按韶关地区80元/天标准计算；3、要求赔偿营养费没有事实依据；4、要求赔偿精神损害抚慰金没有事实依据，因为跌伤系被答辩人过错所造成，答辩人并没有过错。
五、答辩人出于人道主义，在被答辩人未批灰的情况下，按工程总额支付了工程款24000元和伙食费4500元，按砌砖35元/平方米×320平方米=11200元，因此，答辩人实际多付了17300元给被答辩人，对这多付的17300元，被答辩人应返还给答辩人。
六、本案是承揽关系，张美连不是合同的当事人，与原告商谈承揽砌砖工程合同是谢清伯，与张美连无关，起诉张美连诉讼主体不适格。
综上所述，被答辩人在未与答辩人签订书面承揽合同，对相关合同细则尚未明确约定的情况下，便草率进场施工，砌砖施工前，未采取安全防护措施，砌砖时未尽安全注意义务，穿拖鞋施工，不慎跌伤，应由其本人承担全部责任，被答辩人未告知答辩人什么时候进场施工，被答辩人带工人进场地施工的时候，答辩人不在家，答辩人主观上没有过错，不应承担责任。因此，答辩人希望贵院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求。
经审理查明：原告李振忠经人介绍认识被告谢清伯。认识后，原告李振忠与被告谢清伯口头商议，被告谢清伯座在落在翁源县铁龙林场龙体工区坑头组51号的自建三层楼房的第三层砌砖及批挡工程，以每平方75元的工钱，交由原告李振忠承建。
2016年8月15日，原告李振忠与其他工人一起到被告谢清伯的房屋第三层砌结砖墙时，不慎从第三层跌落第二层受伤。原告李振忠受伤后，被送韶关市曲江区人民医院住院治疗，根据该院《住院病历》诊断为：1、股骨粗隆下骨折（左侧）；2、左桡骨远端骨折。住院时间为：2016年8月15日至2016年9月3日，共19天，产生医疗费22330.58元。同时，韶关市曲江区人民医院《疾病诊断书》治疗或建议：1、全休陆个月；2、门诊复查，一年后返院取内固定物（费用约5000元）。另，韶关市曲江区人民医院《出院证》出院后建议：1、全休陆个月；2、门诊复查，一年后返院取内固定物。原告李振忠住院期间，由妻子伍端花护理。被告谢清伯在原告受伤后，支付了医疗费18000元给原告李振忠。
2016年12月1日，原告李振忠自行委托广东法正司法鉴定所评定伤残程度，该所于2016年12月7日作出“粤法正司鉴所[2016]临鉴字第275号”《司法鉴定意见书》鉴定意见：被鉴定人李振忠的伤残程度评定为九级。鉴定费2000元，由原告李振忠支付。
2017年1月3日，原告李振忠以前述诉称，向本院提起诉讼，请求判决：1、两被告承担共同赔偿责任赔偿原告各项赔偿金共计：166178元（其中：医疗费4330.58元、后续治疗费5000元、误工费16112.42元、护理费2280元、交通费500元、伙食补助1900元、营养费1900元、残疾赔偿金139028元、鉴定费2000元、被抚（扶）养人生活费22171.90元，合计：195222.90元×80﹪+精神损害抚慰金1万元）。2、本案诉讼费由两被告承担。针对原告李振忠的诉求，被告谢清伯、张美连作出前述答辩意见。
另查明：根据原告李振忠提供的户口簿，原告李振忠的被抚养人有：女儿李凤，2001年10月27日出生；女儿李超馨，2003年11月18日出生；母亲王花云，1942年5月10日出生。
再查明：原告李振忠系农业户口，从1988年以来从使建筑工作，未取得建筑施工资质。
以上事实有起诉状、答辩状、韶关市曲江区人民医院住院病历、诊断证明书、出院证、医院费用结算清单、医疗收费票据、广东法正司法鉴定所《司法鉴定意见书》、证明、法庭审理笔录为证。
本院认为：被告谢清伯将自建楼房的第三层砌砖及批挡工程以每平方75元的工钱，交由原告李振忠承建，被告谢伯清与原告李振忠双方形成了劳务关系，原告李振忠在承建过程的劳务中受伤，因此，本案属提供劳务者受害责任纠纷。
关于被告谢清伯、张美连辩称，原告李振忠在未签订书面合同，也未告知其的情况下，被告李振忠擅自进场施工，由此产生的法律责任与其无关的问题。根据《中华人民共和国合同法》第十条：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”的规定，由于被告谢清伯、张美连未提供证据证明，双方在口头商议三层楼房的第三层砌砖及批挡工程，以每平方75元的工钱，交由原告李振忠承建需订立书面合同后方能进行施工的证据，对此，本院对被告谢清伯、张美连辩称，原告李振忠在未签订书面合同，也未告知的情况下，被告李振忠擅自进场施工，由此产生的法律责任与其无关的意见不予采纳。
关于被告谢清伯、张美连辩称，原告李振忠的九级伤残系其自行委托作出鉴定结论，要求重新鉴定的问题。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法应予支持。”的规定，本案中，被告谢清伯、张美连没有提供相关证据证明原告李振忠自行委托的鉴定存在不足，也未向本院提交申请要求鉴定机关出庭，对鉴定结论接受质询，因此，本院对被告谢清伯、张美连提出重新鉴定的意见不予采纳。
关于原告李振忠的残疾赔偿金、被扶养人生活费、营养费、交通费的计赔问题。首先，残疾赔偿金、被扶养人生活费问题。参照《最高人民法院民一庭关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函》:人身损害赔偿案件中，残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准。结合本案查明的情况，原告李振忠虽然是农业户口，但从1988年以来从使建筑工作，以非农业收入为生活来源，对此，在计算原告李振忠的残疾赔偿金、被扶养人生活费，应按城镇居民的相关标准计算。其次，营养费、交通费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。“的规定，原告李振忠虽然评定为九级伤残，但其受伤入住的韶关市曲江区人民医院并无医嘱加强营养，对此，请求赔偿营养费于法无据，本院不予支持。同时，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“……。交通费应当以正式票据为凭；……。”的规定，原告李振忠未提供交通费的正式票据，对此，请求赔偿交通费于法无据，本院予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的通知，计得原告李振忠受伤造成的经济损失为：1、医疗费27330.58元（住院期间产生的医疗费22330.58元+后续治疗费5000元）；2、误工费16781.27元[54205元/年÷365天/年×113天（从2016年8月15日至2016年12月6日）]；3、护理费1900元（100元/天×住院19天）；4、住院伙食补助费1900元（100元/天×住院19天）；5、残疾赔偿金139028.8元（34757.2元/年×20年×20﹪）；6、鉴定费2000元；7、被扶养人生活费20538.48元[其中：①李超馨12836.55元（25673.10元×5年×20﹪÷2人）+②李凤7701.93元（25673.10元×3年×20﹪÷2人）被扶养人王花云因原告李振忠未提供王花云与其已故丈夫的生育情况证明，对此，本院不予计赔]，以上1-7项合计：209479.13元。由于被告谢清伯将自建楼房的第三层砌砖及批挡工程以每平方75元的工钱，交由原告李振忠承建，双方实际形成的劳务关系为承揽合同关系，根据国务院颁布《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。”及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”的规定，被告谢清伯选任无施工资质的原告李振忠为其楼房第三层砌砖批档，存在一定的选任过失，对造成原告李振忠受伤具有一定的责任，应承担原告李振忠受伤的过失责任。原告李振忠在无施工资质的情况下，施工过程中又不注意自身安全义务，是造成自身受伤的主要原因，应自行承担造成自身伤害的主要责任。原告李振忠受伤的经济损失209479.13元，由被告谢清伯赔偿23895.83元（209479.13元×20﹪-被告谢清伯已付18000元）给原告李振忠；原告李振忠自行承担167583.30元（209479.13元×80﹪）。
关于原告李振忠请求判决被告张美连承担共同赔偿责任的问题。根据合同相对性原则，本案系由原告李振忠与被告谢清伯商议第三层楼房的砌砖批挡以每平方75元，交由原告李振忠建设，据此，被告张美连不是合同的发包人，原告李振忠请求判决被告张美连承担共同赔偿责任无事实和法律依据，本院不予支持。
关于原告李振忠诉请赔偿精神损害抚慰金1万元的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款：“受害人或者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。”的规定，其中《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……。”第十一条：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”的规定，虽然原告李振忠受伤被评定为九级伤残，但由于原告李振忠对于自身受伤负主要责任，因此，可以免除被告谢清伯的精神损害赔偿责任，故本院对原告李振忠请求赔偿精神损害抚慰金的诉求不予支持。
关于被告谢伯清、张美连辩称，已经多付了17300元工程款给原告李振忠，原告李振忠应返还多付的工程款17300元的问题。由于本案审理的纠纷属于提供劳务者受害责任纠纷，而被告谢伯清、张美连多付工程款属于建设工程合同纠纷。对此，被告谢伯清、张美连多付的工程款应另行提起诉讼解决纠纷。
综上所述。依照《中华人民共和国合同法》第十条，国务院颁布《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的通知规定，判决如下：
一、限被告谢清伯在本判决书发生法律效力之日起三十日内，赔偿23895.83元给原告李振忠。
二、驳回原告李振忠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行支付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1771.78元，由原告李振忠负担1517元，被告谢清伯负担254.78元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于韶关市中级人民法院。
审判员 何高兴
二〇一七年三月一日
书记员 王志廷