湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武汉中民商终字第01041号
上诉人（原审原告）：李娟，女，1984年12月30日，汉族。
委托代理人：侯华晴，武汉市天工法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：武汉市中科辉创房地产代理有限公司，住所地武汉市江汉区青年路324号元辰国际大厦B栋902室。
法定代表人：陈晖，该公司董事长。
委托代理人：叶海，湖北瑞通天元律师事务所律师。
上诉人李娟因与被上诉人武汉市中科辉创房地产代理有限公司（以下简称中科辉创公司）劳动争议一案，不服湖北省武汉市江汉区人民法院（2014）鄂江汉民一初字第00046号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2011年3月7日李娟入职中科辉创公司（原名武汉市中科辉创地产顾问有限公司），双方签订实习协议书一份，协议约定实习期限自2011年3月7日至2011年9月6日，中科辉创公司安排李娟到中科辉创公司人力资源部门从事人事主管工作。实习津贴每月人民币1800元。同日双方签订了书面劳动合同一份，合同期限自2011年3月7日至2012年3月6日，合同约定中科辉创公司招用李娟在中科辉创公司人事部工作，每月工资2300元，试用期工资1800元。2012年3月，双方续订合同，合同期限为2012年3月7日至2014年3月6日。2011年10月中科辉创公司开始为李娟办理缴纳社会保险手续。2012年7月李娟因怀孕而被安排待岗，中科辉创公司按照最低工资标准1100元向李娟发放待岗工资。扣除社会保险李娟个人应承担l94元后，实际发放906元。2012年10月、11月中科辉创公司实际分别向李娟发放工资453元、906元。2012年12月中科辉创公司停发李娟工资，2013年2月停止为李娟缴纳社会保险。2012年10月16日李娟顺产生育一子，产假结束后李娟未继续到中科辉创公司处工作。2013年6月17日中科辉创公司以特快专递向李娟送达《上班通知》要求李娟2013年6月19日到中科辉创公司处报到上班否则将解除劳动合同。李娟未予以回复也未到岗。2013年6月25日中科辉创公司在《长江商报》第A20版进行公告：“我司（即本案中科辉创公司，下同）员工李娟，产假休完后一直未到公司上班，期间公司通过口头及书面形式通知其上班但至今仍未到岗，本公司决定解除与李娟的劳动关系”。2013年7月12日，李娟向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求：一、中科辉创公司向李娟支付2012年10月16日至2013年2月16日的产假工资9200元及额外经济补偿金4600元。二、裁令中科辉创公司向李娟支付违法解除劳动合同的赔偿金9200元，经济补偿金4600元。该委于2013年10月9日作出江劳人仲裁字（2013）第0475号仲裁裁决书，裁决：一、中科辉创公司应在本裁决书生效之日起十日内一次性向李娟支付2012年10月16日至2013年2月16日的产假工资7145.19元。二、驳回李娟其他仲裁请求。李娟对该仲裁裁决不服向原审法院起诉。请求：一、中科辉创公司支付李娟2012年10月16日至2013年2月16日四个月产假工资7841元及额外经济补偿金4600元。二、中科辉创公司向李娟支付违法解除劳动合同赔偿金（2300元／月×2年×2倍）9200元，经济补偿金4600元。
原审法院另查明，2012年4月9日武汉市中科辉创地产顾问有限公司经工商行政管理部门批准更名为武汉市中科辉创房地产代理有限公司。李娟产假期间，中科辉创公司已经从社保经办机构领取李娟生育津贴6292元。
原审法院认为：根据《女职工劳动保护规定》第八条第一款的规定，女职工产假为九十八天，其中产前休假十五天。根据《湖北省人口与计划生育条例》第三十七条的规定，已婚妇女晚育的，除享受国家规定的产假外，增加产假30天。婚假、产假和护理假视同出勤，工资、奖金照发。根据《武汉市计划生育管理办法》第三十八条第一款（一）项的规定，对在产假期间领取《独生子女证》的女职工，增加十五日产假，增加的假期视回全勤，工资奖金照发。因此，李娟实际应当享受的产假天数为143（98＋30＋15）天，自2012年10月16日至2013年3月7目止。李娟产假期间，中科辉创公司于2012年10月、11月实际向李娟分别发放工资453元和906元，2012年12月停止向李娟发放工资。根据双方劳动合同约定，李娟试用期结束后，每月工资2300元。中科辉创公司应当按照劳动合同约定的工资数额，足额向李娟支付产假期间的工资。具体为9638.69元［（12天×2300元÷21.75=1268.96元）＋（2300元×4个月=9200元）＋（5天×2300元÷21.75=528.73元）－1359）］。李娟要求中科辉创公司支付2012年10月16日至2013年2月16日期间的产假工资7841元的请求，原审法院依法予以照准。李娟要求中科辉创公司支付拖欠产假工资的经济补偿金4600元的请求，因未经劳动行政部门处理，原审法院不予支持。审理中，李娟主张中科辉创公司于2012年12月停止向李娟发放工资，2013年2月停止为李娟缴纳社会保险的行为，已经以其实际行为单方解除了李娟与中科辉创公司双方之间的劳动关系。中科辉创公司主张其停发工资、停缴社会保险属实，但并未解除与李娟的劳动关系。实际中，李娟产假届期后未继续到中科辉创公司处工作，中科辉创公司向李娟发出《上班通知》，要求李娟到岗继续工作，证明中科辉创公司并未解除与李娟的劳动关系。李娟收到中科辉创公司《上班通知》后仍未到中科辉创公司处继续工作，中科辉创公司公告解除双方的劳动关系。并不违反法律规定。中科辉创公司因李娟自动离职而解除与李娟的劳动关系，李娟要求中科辉创公司支付违法解除劳动合同赔偿金9200元、经济补偿金4600元的请求，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的用人单位违法解除劳动合同的情形，故原审法院不予支持。据此，依照，《女职工劳动保护规定﹥第八条第一款、《湖北省人口与计划生育条例》第三十七条、《武汉市计划生育管理办法》第三十八条第一款（一）、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、第一百四十二条的规定，原审法院判决：一、中科辉创公司于判决生效后十日内支付李娟产假期间工资7841元（含中科辉创公司已经从社保经办机构领取李娟生育津贴6292元）。二、驳回李娟的其他诉讼请求。
上诉人李娟不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：上诉人2011年3月7日入职被上诉人处从事人事主管一职，双方签订了劳动合同，约定上诉人月工资为2300元。被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险，而由另一公司在远城区于2011年10月开始为上诉人缴纳社会保险，被上诉人每月从上诉人工资中扣除了650元的社保款项，该数额远高于个人应缴部分，从上诉人的工资明细可看出，从2011年10月开始，被上诉人每月向上诉人支付的工资与之前相比，每月均少发放500元不等。2012年7月上诉人因怀孕而被安排待岗，2012年10月16日上诉人住院产子，2013年2月，上诉人产假期满被上诉人即停止为上诉人缴纳社会保险，期间未支付任何工资待遇。被上诉人的行为构成违法解除，依法应为上诉人出具解除劳动关系证明并办理失业待遇的领取手续。请求：一、撤销原审判决；二、被上诉人向上诉人支付产假工资7841元，拖延产假工资经济补偿金3920.5元，支付违法解除劳动关系赔偿金9200元，经济补偿金4600元。
二审审理期间，李娟撤回要求中科辉创公司支付经济补偿金4600元的上诉请求。
二审查明：中科辉创公司2011年10月至2012年10月向李娟分别发放了工资1622元、1622元、1539元、1581元、1648元、1268元、1668元、0元、1233元、857元、906元、906元、906元。
二审其他查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为：关于拖延产假工资经济补偿金的问题。支付额外经济补偿金的前提是劳动者必须就用人单位拖欠劳动报酬的违法行为先向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令用人单位限期支付后，用人单位仍不支付。而本案在审理过程中，李娟并未提供因中科辉创公司未支付产假工资，李娟向劳动行政部门投诉，劳动行政部门在责令中科辉创公司限期支付后，中科辉创公司仍未支付的证据。故李娟要求中科辉创公司支付拖延产假工资经济补偿金3920.5元的请求，本院不予支持。
关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位支付劳动者赔偿金的前提是用人单位违反劳动合同法的规定，解除或者终止劳动合同。而本案中，李娟产假届满后未到中科辉创公司工作，中科辉创公司向李娟发出《上班通知》，要求李娟到岗继续工作，而李娟收到中科辉创公司《上班通知》后仍未到中科辉创公司处继续工作，李娟的该行为实属自动离职，故李娟要求中科辉创公司支付赔偿金的请求不符合上述法律规定，本院不予支持。
综上所述，上诉人李娟的上诉理由不成立，原审判决认定事实清楚，实体处理正确。依照《》第第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 程继伟
代理审判员 刘鑫荣
代理审判员 胡 浩
二〇一四年十月十二日
书 记 员 舒 净