河南省信阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫15刑终620号
原公诉机关新县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张元锋，男，1977年5月17日出生，汉族，户籍所在地河南省光山县，小学文化，无业，现住光山县。2008年8月14日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，2011年6月13日刑满释放。2012年8月7日因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，2012年12月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月23日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。
原审被告人李军，男，1973年8月8日出生，汉族，户籍所在地河南省光山县，初中肄业，无业，现住光山县。2011年4月19日因犯盗窃罪被判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月23日被拘留，同年5月27日被逮捕。
原审被告人袁映军，男，1971年6月9日出生，汉族，户籍所在地河南省光山县，文盲，无业，现住光山县。2010年3月12日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，2010年11月13日刑满释放。2012年11月30日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元，2013年12月19日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月23日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。
新县人民法院审理新县人民检察院指控原审被告人李军、袁映军、张元锋犯盗窃罪一案，于2017年10月12日作出（2017）豫1523刑初172号刑事判决。原审被告人张元锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1.2017年3月3日凌晨1时许，被告人袁映军、李军行至长潭二街别墅区207号被害人金某住所处时，发现大门没有锁住，遂进入院内二楼卧室，趁被害人熟睡之机进入卧室内翻找财物，后将被害人包内2100余元现金和一个黑色金利来牌男式长款钱包偷走。后二人又步行至京九路运管所附近三进士巷84号被害人何某家，用“7”字刑塑料插片将大门门锁捅开后进入院内，趁何某熟睡之机盗窃了一部VivoXplay5手机和一些现金。经新县价格认证中心鉴定：被盗VivoXplay5手机在价格基准日内的鉴定价格为人民币2309元；被盗黑色金利来牌男式长款钱包的鉴定价格为人民币699元。钱包已返还给被害人金某。
2.2017年3月11日凌晨1时许，被告人袁映军、李军行至新县长潭二街69号被害人张某处，二人用“7”字形塑料插片将大门门锁捅开之后进入卧室内，趁张某熟睡之际，偷走一部VivoX5pro手机和100余元现金。后袁映军、李军又步行至新县京九路一栋居民楼内，二人用“7”字形塑料插片将被害人杨琳家门锁捅开后进入室内，偷走一部苹果6Splus手机和一部VivoX5max+手机。经新县价格认证中心鉴定：被盗的VivoX5pro手机在价格基准日内的鉴定价格为人民币1499元；被盗的苹果6Splus手机在价格基准日内的鉴定价格为人民币5082元；被盗的VivoX5max+手机的鉴定价格为人民币1715元。
3.2017年3月26日凌晨，被告人张元锋、李军行至光山县弦山街道办事处光马路附近一栋居民楼二楼时，用插片将被害人陈某家门锁捅开，进入卧室偷走一部Vivov3手机和200余元现金后离开。经新县价格认证中心鉴定：被盗的Vivov3手机价格基准日内的鉴定价格为人民币380元。经查，被害人陈某收到张元锋家属赔偿580元，并对李军和张元锋出具谅解书。
4.2017年4月5日下午17时许，被告人袁映军驾驶其本人号牌为豫Ｓ×××××的海马车带着李军、张元锋到达新县。4月6日凌晨1时许，三人步行至长潭二街“艺彩喷绘”店后门时，发现该店后铁门上插着钥匙，被告人袁映军在门外望风，李军、张元锋利用钥匙将门打开进入室内，趁被害人涂某熟睡之际，偷走一部苹果7手机和4600元现金。在实施盗窃的过程中，李军、张元锋二人合伙私藏了1600元后平分，三人继而平分另外的3000元现金。经新县价格认证中心鉴定：被盗的苹果7手机在价格基准日内的鉴定价格为人民币6851元。后张元锋家属赔偿涂某2500元。
5.2017年4月12日凌晨1时许，被告人袁映军驾驶其本人牌照为豫Ｓ×××××的海马越野车带着李军、张元锋从光山到达新县体育馆附近将车停好后。三人步行至秀水家园二期一栋居民楼下，被告人袁映军在楼道内望风，被告人李军、张元锋二人用塑料片捅开被害人杨家环门锁后进入室内，趁被害人熟睡之际盗窃了1450元现金后离开。后杨家环收到张元锋家属赔偿500元，李军家属赔偿500元，并对张元锋和李军出具了谅解书。
6.2017年4月22日凌晨1时许，被告人李军、张元锋行至建设路被害人徐某住所，用塑料插片捅开大门锁进入卧室内，趁被害人熟睡之际，将被害人徐某包内的1100元现金偷走。后二人又步行转悠至新县碾子湾一栋居民楼下，用插片捅开楼道铁门门锁和四楼防盗门锁后进入四楼被害人代某，将一部VivoX6D手机和两个女式包内共计450余元的现金偷走。二人后又下到二楼，用插片将二楼被害人吴某家的门锁捅开，进入室内将一部苹果6Splus手机和一些零钱偷走。经新县价格认证中心鉴定：被盗的VivoX6D手机价格基准日内的鉴定价格为人民币1334元；被盗的苹果6Splus手机价格基准日内的鉴定价格为人民币3308元。
上述事实，被告人李军、袁映军、张元锋亦无异议，且有手套、手电筒、塑料片等物证，户籍证明、前科证明、购买凭证等书证，被害人金某、何某等人的陈述，鉴定意见，现场勘验笔录，指认笔录等证据在卷佐证。
根据以上事实和证据，新县人民法院认定被告人李军、袁映军、张元锋犯盗窃罪。依法判决：（一）被告人李军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；（二）被告人袁映军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元；（三）被告人张元锋犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；（四）对未随案移送的作案工具牌照为豫Ｓ×××××的海马越野车予以没收，由扣押机关依法处理。对被告人袁映军、李军、张元锋的违法所得予以追缴，不足部分责令退赔。
上诉人张元锋上诉称，一审量刑过重。其认罪悔罪，如实供述自己的罪行，盗窃金额小，家属已向受害人进行赔偿并取得谅解，请求二审从轻判决。
经审理，二审理查明的事实和证据与原审相同，并经原审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，原审被告人李军、袁映军、张元锋以非法占有为目的，多次入户盗窃他人财物，三人的行为均已构成盗窃罪，应依法惩处。在盗窃共同犯罪中，李军、袁映军、张元锋合谋盗窃，相互协作，均为主犯。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定性准确，审判程序合法，但对上诉人张元锋具有的当庭认罪、赔偿部分被害人损失并取得谅解、部分被盗物品已发还被害人等从轻处罚情节，未在量刑时予以体现，导致对张元锋量刑不当，依法应予纠正。上诉人张元锋提出的一审量刑过重的上诉理与查明事实相符，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十五条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，判决如下：
一、维持新县人民法院（2017）豫1523刑初172号判决第一、二、四项，即被告人李军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；被告人袁映军犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币10000元；对未随案移送的作案工具牌照为豫Ｓ×××××的海马越野车予以没收，由扣押机关依法处理。对被告人袁映军、李军、张元锋的违法所得予以追缴，不足部分责令退赔；
二、撤销新县人民法院（2017）豫1523刑初172号判决第三项，即被告人张元锋犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元；
三、上诉人（原审被告人）张元锋犯盗窃罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月23日起至2020年1月22日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 徐大利
审判员 冷宝杨
审判员 张 伟
二〇一七年十一月二十一日
书记员 张海龙