广西壮族自治区贵港市港南区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南民初字第775号
原告贵港市华通汽车运输有限公司。
委托代理人张铭。
委托代理人江巍。
被告中国大地财产保险股份有限公司贵港中心支公司。
委托代理人彭沁雯。
被告黄汗榜，男，1996年8月8日出生。
法定代理人黄有进，系被告黄汗榜的父亲。
法定代理人林月坤，系被告黄汗榜的母亲。
被告黄有进，身份情况同上。
被告林月坤，身份情况同上。
原告贵港市华通汽车运输有限公司诉被告中国大地财产保险股份有限公司贵港中心支公司、黄汗榜、黄有进、林月坤责任保险合同纠纷一案，本院于2013年5月14日受理后，依法适用简易程序于2013年6月19日第一次公开开庭进行了审理。因案情复杂，本案于2013年8月8日转为普通程序。本院依原告的申请，追加大地保险公司为本案被告，于2013年10月28日第二次公开开庭进行审理。原告华通公司的委托代理人张铭，被告大地保险公司的委托代理人彭沁雯，被告黄汗榜的法定代理人黄有进、被告黄有进到庭参加诉讼。被告林月坤经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告华通公司诉称，2011年6月18日18时25分，谢定坚驾驶原告的桂R035**号车大型普通客车与黄汗乐驾驶无牌照二轮摩托车搭载黄汗榜、梁鑫、梁创华发生碰撞，造成黄汗乐当场死亡，黄汗榜、梁鑫、梁创华受伤，两车不同程度损坏的交通事故。该事故经交警部门处理，认定谢定坚和黄汗乐负事故同等责任，黄汗榜、梁鑫、梁创华不负事故责任。事故发生后，原告积极救治伤者，为本次事故垫付黄汗榜医疗费17414.40元、梁创华医疗费19071.10元、梁鑫医疗费22572.70元，合计59058.20元。经鉴定，黄汗榜因交通事故造成十级伤残。参照2012年度广西农村居民标准计算，黄汗榜的损失共39579.45元，其中：医疗费17414.40元、住院伙食补助费4200元、护理费5503.05元、残疾赔偿金10462元、鉴定费1000元、交通费1000元。桂R035**号车在被告大地保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任保险500000元，被告大地保险公司在本事故中交强险限额内已赔偿黄汗乐110000元，交强险仅剩医疗费限额10000元，其中黄汗榜的医疗费、住院伙食补助费在交强险的获赔比例为2760.76元，剩余部分损失按事故责任比例，原告承担50%。扣除免陪率10%，应由被告大地保险公司在商业险内承担16568.41元。另，被告大地保险公司前期在商业险已赔付22076.19元，其中黄汗榜按比例获赔6094.71元，大地保险公司尚应赔偿10473.70元。原告在事故中垫付黄汗榜医疗费7237.20元（按责任扣除自负部分后）、鉴定费1000元，合计8237.20元，应由大地保险公司在承担的保险责任10473.70元中返还，对多赔偿部分，不要求被告黄汗榜、黄有进、林月坤返还。为此，请求法院判令被告大地保险公司在保险范围内返还8237.20元。
原告向法庭提交的证据有：
1、营业执照复印件，证实原告的主体资格；
2、被告黄汗榜、黄有进、林月坤的身份证、户口簿复印件，证实被告的身份情况；
3、交通事故认定书复印件，证实本次交通事故的基本情况；
4、贵港市人民医院医疗费发票，证实原告支付的医疗费；
5、贵港市人民医院入院出院记录、门诊病历、用药清单，证实被告黄汗榜的治疗情况；
6、司法鉴定意见书复印件一份，证实黄汉榜的伤残等级；
7、鉴定费发票复印件一张，证实鉴定费为1000元。
被告大地保险公司辩称，（2012）南民初字第895号、第1021号民事判决书已写明黄汗榜、梁鑫、梁创华就本次事故的损失不再诉至法院要求其公司赔偿。原告针对残疾赔偿金起诉，其不是适格原告。其公司已与伤者签订赔偿协议，伤者得到赔偿后不再就本次事故对其公司提出赔偿要求，故其公司对本次事故不再承担任何赔偿责任。其公司不应承担本案诉讼费。
被告大地保险公司向法庭提交的证据有：
1、（2012）南民初字第895号、第1021号民事判决书复印件各一份，拟证实黄汗榜、梁鑫、梁创华对本次事故的损失不再要求被告大地保险公司赔偿；
2、赔款计算书、银行转账授权书复印件各一份，拟证实被告大地保险公司对本次事故已经赔偿153797.59元。
被告黄汗榜、黄有进辩称，对原告不要求伤者黄汗榜方返还赔偿款无异议。
被告黄汗榜、黄有进向法庭提交的证据有：
1、桂R035**号车检验报告复印件2份，证实该车制动不合格；
2、复核申请书、复核受理通知书复印件，证实黄汗榜方对事故认定不服申请复核，交警已受理但至今无复核结论。
被告林月坤未作答辩亦未向本庭提交任何证据。
本院依法调取的证据有：
1、（2013）贵民三终字第32号、第33号民事裁定书复印件各一份；
2、（2012）南民初字第1021号案的问话笔录复印件两份。
被告大地保险公司对原告提交的证据的真实性无异议，但对证据6的鉴定结论有异议，并已申请重新鉴定。被告黄汗榜、黄有进对原告提交的证据无异议。原告对被告大地保险公司提交的证据2无异议，对证据1的真实性无异议，但对拟证实的内容有异议。被告黄汗榜、黄有进对被告大地保险公司提交的证据认为其不清楚，不发表质证意见。原告、被告大地保险公司对被告黄汗榜、黄有进提交的证据无异议，原告认为本事故应按同等责任划分赔偿责任。原告、被告大地保险公司、黄汗榜、黄有进对本院调取的证据无异议。
本院对当事人均无异议的证据予以确认。对各方当事人无异议但不赞同拟证实事项的证据，本院对其真实性予以确认，作为本案的证据使用，有分歧的证明事项由本院根据案情和其他证据综合予以认定。对当事人有异议的证据，因这些证据与双方诉辩事由具有关联性，故本院根据案情和其他证据综合予以认定。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
2011年6月18日18时许，谢定坚驾驶登记车主为原告华通公司的桂R035**号大型普通客车，与黄汗乐未依法取得机动车驾驶证驾驶登记车主为黄汗双的无号牌二轮摩托车搭载黄汗榜、梁鑫、梁创华发生碰撞，造成黄汗乐当场死亡，黄汗榜、梁鑫、梁创华受伤，两车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，贵港市公安局交通警察支队事故处理大队于2011年7月25日作出贵公交事认字（2011）D052号《道路交通事故认事书》，认定谢定坚和黄汗乐负事故同等责任，黄汗榜、梁鑫、梁创华不负事故责任。谢定坚是原告雇请的司机。原告为桂R035**号车在被告大地保险公司投保有交强险和保险限额为500000元的第三者责任保险，事故发生在保险期限内。事故发生后，黄汗榜、梁鑫、梁创华因本次交通事故受伤住院，其中黄汗榜住院治疗105天，用去医疗费17414.40元；梁鑫住院治疗106天，用去医疗费22572.70元，第二次住院治疗4天，用去医疗费3138.30元；梁创华住院治疗106天，用去医疗费19071.10元，第二次住院治疗4天，用去医疗费3094.90元。原告已全部支付黄汗榜、梁鑫、梁创华的第一次住院医疗费，合计59058.20元。2013年8月14日，黄汗榜经桂林市正诚司法鉴定中心鉴定，其因道路交通事故受伤致残程度属十级伤残。原告为此支付鉴定费1000元。2013年5月14日，原告以其已多支付赔偿款为由诉至本院，请求被告黄汗榜、黄有进、林月坤返还多支付的赔偿款7237.20元。诉讼中，原告申请追加应由大地保险公司为本案被告，并变更诉讼请求，放弃对黄汗榜、黄有进、林月坤的诉讼请求，请求判令被告大地保险公司在保险范围内返还8237.20元。
另查明，黄汗乐的父母黄有为、李春浩因赔偿问题诉至本院，本院于2012年11月19日作出（2012）南民初字第1021号民事判决，判决大地保险公司赔偿黄有为、李春浩经济损失100177元。原告不服，上诉，后又申请撤回上诉。贵港市中级人民法院于2013年2月20日作出准许原告撤回上诉的民事裁定。原告就已支付的赔偿款将黄有为、李春浩、黄汗双、大地保险公司诉至本院，请求返还其多支付的赔偿款。本院于2012年11月19日作出（2012）南民初字第895号民事判决，判决大地保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内向原告返还赔偿款10000元、在第三者责任保险限额内向原告返还赔偿款22076.19元，合计32076.19元。原告不服，上诉，后因未到庭参加诉讼，贵港市中级人民法院于2013年2月20日作出该案按撤诉处理的民事裁定。上述两案已生效并履行完毕。2012年12月19日，梁鑫、梁创华与大地保险公司达成赔偿协议，约定大地保险公司赔偿梁鑫3138.30元、梁创华3094.90元的第二次住院医疗费共6233.20元后，梁鑫、梁创华不再向大地保险公司请求赔偿。该协议已履行完毕。
再查明，参照2013年度《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》计算，本事故中黄汗榜的经济损失为40837.44元，其中：1、医疗费17414.40元；2、住院伙食补助费40元／天×105天=4200元；3、护理费20534元／年÷365天×105天×1人=5907.04元；4、残疾赔偿金6008元／年×20年×10%=12016元；5、鉴定费1000元；6、交通费300元。（2013）南民初字第776号案中，梁鑫的经济损失为49715.33元，其中：1、医疗费22572.70元＋3138.30元=25711元；2、住院伙食补助费40元／天×（106＋4）天=4400元；3、护理费20534元／年÷365天×（106＋4）天×1人=6188.33元；4、残疾赔偿金6008元／年×20年×10%=12016；5、鉴定费1000元；6、交通费400元。（2013）南民初字第777号案中，梁创华的经济损失为46170.33元，其中：1、医疗费19071.10元＋3094.90元=22166元；2、住院伙食补助费40元／天×（106＋4）天=4400元；3、护理费20534元／年÷365天×（106＋4）天×1人=6188.33元；4、残疾赔偿金6008元／年×20年×10%=12016元；5、鉴定费1000元；6、交通费400元。按照黄汗榜、梁鑫、梁创华的经济损失的比例计算，被告大地保险公司在（2012）南民初字第895号案交强险限额内已返还原告的10000元中，黄汗榜、梁鑫、梁创华应分别获分配2760.76元、3846.02元、3393.22元，在第三者责任保险限额内已返还原告的22076.19元中，黄汗榜、梁鑫、梁创华应分别获分配6633.26元、7990.79元、7452.14元。
本案的争议焦点为：1、黄汗榜的损失为多少；应如何分担；2、被告大地保险公司应否承担保险责任。
本院认为，关于黄汗榜的损失问题。黄汗榜的伤残鉴定意见是2013年作出，且其主张损失也是在2013年提出，故其损失应参照2013年度的标准计算。黄汗榜主张护理费按两人计算，但未提供证据证明需两人护理，故本院根据其伤情及具体医治情况，只确认一人的护理费。对于营养费，因无医疗机构的相关证明需加强营养，故本院不予确认。对于交通费，本院根据其具体就医情况，酌情确认300元。根据原、被告的举证、质证情况，本院确认本次交通事故造成黄汗榜的经济损失为40837.44元。当事人对鉴定意见有异议申请重新鉴定的，应提出证据证实存在需要重新鉴定的法定事由。被告大地保险公司虽对桂林市正诚司法鉴定中心的鉴定意见提出异议，但其未能提出证据证明该鉴定存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，且未提供足以推翻该鉴定结论的有效证据，故其申请重新鉴定不符合法律规定，本院不予准许。
由于桂R035**号车在被告大地保险公司投保有交强险和保险限额为500000元的第三者责任保险，故被告大地保险公司应先在交强险限额内赔偿，因本案交通事故造成一死三伤，且被告大地保险公司在（2012）南民初字第895号、第1021号案中已在交强险的医疗费用、死亡伤残赔偿限额内承担责任，其中黄汗榜应获分配2760.76元。对超出交强险限额的38076.68元（40837.44-2760.76），根据事故责任认定，由谢定坚承担50%，即19038.34元（38076.68×50%）。本案中，谢定坚负事故同等责任，按照第三者责任保险合同约定，谢定坚应赔偿的经济损失可由被告大地保险公司在保险合同约定的范围内扣除10%的免赔率后先行支付，10%的免赔率由谢定坚全部承担，即被告大地保险公司应赔偿19038.34元×（1-10%）=17134.51元，谢定坚负担1903.83元（19038.34-17134.51）。对于精神损害抚慰金，根据本案造成的伤害，结合本案的实际情况、当地的生活水平，应以3000元为宜，由谢定坚承担1500元，根据保险合同约定，被告大地保险公司在第三者责任险内不承担精神损害抚慰金。因谢定坚是原告的雇员，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，其应承担的赔偿责任由原告承担。综上，被告大地保险公司在保险责任内应承担的金额为19895.27元（2760.76＋17134.51）。原告在本案中已履行的18414.40元（其中医疗费17414.40元、鉴定费1000元）赔偿责任，应由被告大地保险公司在其应承担的保险责任内支付，扣除已返还的9394.02元（2760.76＋6633.26），被告大地保险公司尚应承担的保险责任为10501.25元（19895.27-9394.02），但原告只请求8237.20元，本院予以支持。对于被告大地保险公司与梁鑫、梁创华签订的赔偿协议，因原告未在协议上签字盖章确认，故该协议对原告不发生法律效力。本案是原告基于责任保险合同请求被告大地保险公司承担保险责任，因此，被告大地保险公司主张其不应承担责任，无事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
被告中国大地财产保险股份有限公司贵港中心支公司向原告贵港市华通汽车运输有限公司支付8237.20元。
本案受理费50元（原告已预交25元），由被告中国大地财产保险股份有限公司贵港中心支公司负担。
上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或贵港市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，并预交上诉费（开户银行：中国农业银行贵港分行营业部，户名：贵港市中级人民法院诉讼费，账号：455101012001893），上诉于贵港市中级人民法院。
审 判 长 梁冬云
人民陪审员 郑子升
人民陪审员 农普升
二〇一三年十一月六日
书 记 员 陆燕玲