广东省深圳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）深中法刑二终字第523号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许某响，男。
辩护人肖某某，广东××律师事务所律师。
原审被告人叶某波，男。
上列二原审被告人因涉嫌犯抢劫罪于2012年9月14日被羁押，当日被刑事拘留，同年10月17日被逮捕。现押于深圳市龙岗区看守所。
深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人许某响、叶某波犯抢劫罪一案，于2013年3月4日作出（2013）深龙法刑初字第22号刑事判决。宣判后，原审被告人许某响不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2012年7月6日12时许，被告人许某响、叶某波与犯罪嫌疑人钟某广、蔡某林、“孙二”、“四哥”（均另案处理）共六人驾驶一辆面包车来到深圳市龙岗区平湖街道某仓库盗窃电缆线。几人见大门开着便将车开至仓库门口。钟某广、许某响等四人持铁钳等工具将仓库锁剪断后进仓库内实施盗窃，叶某波在车上望风，蔡某林负责开车。六人将盗取的电缆线装好车后行驶至工地大门准备离开时，看守员陶某某发现后上前关大门不让离开，“四哥”即下车拿安全帽砸向陶某某但未砸中，许某响、“孙二”见状亦下车持安全帽、铁钳等物品对陶某某进行威胁，叶某波等人在车上，等同伙打开大门后六人迅速开车一起逃离现场。经鉴定，被盗物品价值人民币24565元。
原判另查明，2013年1月5日，被告人叶某波的家属代被告人叶某波向中建某局深圳有限公司赔偿人民币20000元；中建某局深圳有限公司表示，叶某波能主动赔偿公司损失，取得公司谅解，希望法院能对叶某波从轻处理；被害人陶某某表示，鉴于叶某波本人未对其进行威胁，且其是呆在车内，也对公司进行了赔偿，叶某波家庭经济困难，其对叶某波予以谅解，建议法院对其减轻处罚，判处缓刑，早日回归社会。
原判认定上述事实的证据有：
一、物证、书证：接受刑事案件案登记表、立案决定书、抓获经过、提取笔录、两被告人身份信息、监控录像截图、通话清单、情况说明、平湖派出所出具的赔付经过及中建某局深圳南方实业有限公司出具的收据、陶某某出具的谅解材料等。
二、被害人陶某某陈述及辨认笔录，称2012年7月6日12时许，其在平湖山厦社区日月星厂对面某宿舍二楼看守时，发现仓库被盗窃，其便到基地铁门阻拦不让载盗人员车辆离去，先下来一名男子欲开铁门，其不让，后下来第二名男子，拿着黄色安全帽砸其，后又下来两名拿着铁钳的男子，并有人说“打死他”，其害怕便跑开了，后该伙人驾车逃跑。经辨认，被告人许某响是下车威胁其的四个人中的一人。
三、证人证言及辨认笔录
1、证人陈某某陈述，2012年7月6日，有个叫阿黄的男子，开着一辆白色面包车到其收购站，车上好像有四五名男子，后几人抬了一些电缆线卖给其，其中一捆重282斤，一捆重525斤，共给了对方9250元。辨认出许某响就是阿黄，钟某广、叶某波到其店里卖过电线。
2、证人朱某某陈述了其发现涉嫌抢劫工地的嫌疑男子并告诉派出所民警，后民警将嫌疑人抓获的经过。
四、两被告人在侦查阶段的供述与辩解
1、被告人叶某波供述，2012年6月份，钟某广向其、蔡某林、阿响、四哥和孙二提议去偷工地的物品卖了分钱，大家都同意了。7月份，钟某广就联系其偷平湖的一个工地，当日其六人带着安全帽坐钟某广的金杯车到平湖工地偷东西，当时蔡某林开车，钟某广坐副驾驶位置，其、阿响、四哥、孙二坐在后边，当时12时许，放电缆线的地方用锁锁住了，钟某广和四哥下车用铁钳把锁剪掉，钟某广、四哥、阿响和孙二一起把电缆线搬上车，其负责望风，搬完准备离开，在工地门口的时候钟某广下车开门，工地看守人员跑过来要关铁门，不让其一伙离开，阿响、四哥和孙二便下车，他们有人手中拿着铁钳，看守的看其一方人多害怕了，就跑开了，后来其几人把偷来的电缆线卖了，钟某广说卖了9000多元，其分得人民币1400元，蔡某林、阿响、四哥、孙二各自分得900元，其余的钟某广自己拿了，因为金杯车是钟某广的，其与钟某广是老乡，他关照其，所以多分了点。
辨认出许某响就是阿响，辨认出钟某广、蔡某林，并对监控录像截图中的人进行了辨认，辨认出第一个下车开工地门的人是钟某广，第二个下车的是“四哥”，第三个下车的是“孙二”，第四个下车的是“阿响”，车里还有司机蔡某林和其。
2、被告人许某响供述，2012年7月的一天上午，“阿广”打电话给其，说去偷东西，其同意了，他便开一辆白色面包车来接其，当时开车的是“陈博”、车上还有“阿波”、阿广、孙二、四哥，后其一伙到平湖一工地仓库，阿广用一把大钳子八仓库大门的锁剪开，其和阿广、孙二、四哥四个人进到仓库把电缆线搬到车上，准备离开时被一个老头子发现，车开到大门时，阿广下车开门，那个老头子不让，然后其、孙二、四哥三人也下车去赶那个老头子，他看我们人多，就跑掉了。后其直接开车到一废品站吧偷来的电缆线卖了，其分到800元。
辨认出钟某广，叶某波就是阿波，负责望风，蔡某林就是司机“陈博”，并对监控录像截图中的人进行了辨认，第一个下车打开工地门的是钟某广，第四个下车的是其本人。
五、鉴定意见，证实涉案财产的价格。
六、现场勘查笔录及照片。
七、视听资料即工地门口监控录像，显示2012年7月6日12时54分58秒至55分，一辆白色面包车驶至门口，一名浅色衣服男子下车打开大门后往车后跑（后至后车门上车），一名没穿上衣的男子在后追赶，并去关大门，车上立即下来手拿黄色头盔等工具的三名男子，将大门推开，并对没穿上衣的男子进行威胁并驱赶至对面路边，三名男子下车后面包车一直往前行驶，待面包车开出大门后三名男子上车，面包车驶离现场。
原判认为，被告人许某响、叶某波无视国法，结伙以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，逃离现场时被发现后为抗拒抓捕而当场以暴力相威胁，其行为已构成抢劫罪。鉴于被告人叶某波在同伙实施盗窃的过程中仅负责望风，盗窃被发现后其也未直接实施威胁行为，其在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当减轻处罚。鉴于两被告人归案后均能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。考虑到被告人叶某波的犯罪情节较轻，且归案后积极退赔，并取得了被害人的谅解，有明显的悔罪表现，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（四）项、第二百六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人许某响犯抢劫罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。二、被告人叶某波犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币五千元。
原审被告人许某响提出上诉称：1、其虽参与盗窃，但并没有威胁、恐吓被害人，不构成转化型抢劫；2、其在共同犯罪中是从犯。请求二审法院从轻判决。
许某响的辩护人提出：1、许某响等人在被被害人发现下车后，虽持有铁钳等工具，但许某响的主观目的不是想威胁、殴打被害人，故其不构成抢劫罪；2、许某响在共同犯罪中是从犯；3、原判量刑过重。请求法院对许某响从轻减轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判认定事实一致，原判据以认定的证据经一审开庭质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人许某响及原审被告人叶某波以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，逃离现场时被发现后为抗拒抓捕而当场以暴力相威胁，其行为均已构成抢劫罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，原审被告人叶某波实施望风行为，是从犯，依法可减轻处罚；在一审审理期间，叶某波家属代其赔偿被害人损失，取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚，结合其地位、作用及犯罪情节，对叶某波可适用缓刑。在共同盗窃中，许某响直接实施盗窃行为，在被害人发现后，又持铁钳威胁被害人，该事实有同案被告人叶某波供述、被害人陈述予以证实，应认定其为主犯。上诉人许某响及其辩护人关于其并未威胁被害人、是从犯的辩解辩护意见与事实不符，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但鉴于《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》自2013年4月4日开始施行，其中对盗窃“数额巨大”的认定标准提高至人民币三万元到十万元以上，而依据《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第四条规定，“抢劫数额巨大”的认定标准参照盗窃罪数额巨大的认定标准执行。据此，对本案不宜再认定为抢劫数额巨大，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一、二款、《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：
一、维持深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法刑初字第22号刑事判决第二项对被告人叶某波的定罪量刑及第一项对被告人许某响的定罪部分；
二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2013）深龙法刑初字第22号刑事判决第一项对被告人许某响的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）许某响犯抢劫罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2012年9月12日起至2017年9月11日止。罚金应于判决生效后一个月内向原审法院一次性缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 林福星
代理审判员 吴 南
代理审判员 黎 峰
二〇一三年六月二十六日
书 记 员 慕 锋