广东省肇庆市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤12刑终397号
原公诉机关肇庆市高要区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗兆亮，男，1982年5月1日出生，广东省德庆县人，汉族，初中一年级文化，户籍地广东省德庆县，现住肇庆市高要区。2012年11月26日因犯抢劫罪被广东省云安县人民法院判处有期徒刑二年，2014年5月15日刑满释放。因本案于2015年5月1日被抓获，次日被刑事拘留，2015年6月8日被逮捕。
上诉人（原审被告人）周永埠，绰号“矮埠”，男，1979年9月30日出生，肇庆市高要区人，汉族，初中二年级文化，住肇庆市高要区。2005年11月15日因犯贩卖毒品罪、销售赃物罪、非法持有枪支罪被广东省高要市人民法院判处有期徒刑六年。因本案于2015年6月23日被抓获，次日被刑事拘留，2015年7月29日被逮捕。
上诉人（原审被告人）张国兴，绰号“生鸡仔”，男，1989年9月5日出生，肇庆市高要区人，汉族，初中文化，住肇庆市高要区。2011年7月27日因犯贩卖毒品罪被广东省高要市人民法院判处有期徒刑六个月。因本案于2015年5月1日被抓获后被公安机关处以行政拘留十日，2015年5月11日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。
原审被告人梁颜飞，绰号“阿燕”，女，1987年10月23日出生，广东省德庆县人，汉族，初中一年级文化，户籍地广东省德庆县，现暂住肇庆市端州区。因本案于2015年6月23日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月25日被取保候审。
肇庆市高要区人民法院审理肇庆市高要区人民检察院指控原审被告人罗兆亮、周永埠、张国兴及梁颜飞犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月23日作出（2016）粤1283刑初35号刑事判决，判处：一、被告人罗兆亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产10万元；二、被告人周永埠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金2万元；三、被告人张国兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金1万元；四、被告人梁颜飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金3千元；五、随案移送吸毒、贩卖毒品工具水壶5个、锡纸2卷、电子称2把、手机4部、摩托车1辆予以没收，随案移送的毒资800元予以没收，上缴国库。宣判后，被告人罗兆亮、周永埠及张国兴均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人罗兆亮、周永埠及张国兴，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2015年3月至5月间，被告人周永埠到肇庆市高要区白土镇一陶瓷厂宿舍向卢进乓（在逃）购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）后，单独或雇佣被告人张国兴到肇庆市高要区白土镇、肇庆市高要区南岸街道南亭新村，多次将部分毒品冰毒售卖给被告人罗兆亮。其中，被告人张国兴帮助被告人周永埠将40克甲基苯丙胺送到高要区南岸街道南亭新村罗兆亮的住处交给被告人罗兆亮。
2015年3月至4月间，被告人梁颜飞从被告人周永埠处获得毒品甲基苯丙胺（冰毒）后，多次到肇庆市高要区将毒品售卖给被告人罗兆亮。
2015年3月至5月间，被告人罗兆亮从被告人周永埠、张国兴、梁颜飞等人处购得毒品甲基苯丙胺（冰毒）后，到肇庆市梅庵路附近、肇庆市高要区南岸华泰宾馆处将部分毒品贩卖给马某，部分供自己吸食。
2015年4月30日，公安人员在肇庆市高要区华秦宾馆505房，查获被告人罗兆亮销售给同案人马某的毒品甲基苯丙胺11.06克。
2015年5月1日，公安人员在肇庆市高要区南岸街道南亭路南亭新村一住宅抓获被告人罗兆亮，并在被告人罗兆亮的住处和其摩托车内搜获毒品冰毒6包、毒品冰毒3小瓶、毒品K粉2包、毒品麻果6包。
被告人罗兆亮被抓获之后带领公安人员抓获了被告人张国兴，并在其驾驶的小汽车内搜获毒品冰毒1包、毒品麻果1包。
2015年6月23日，公安人员在肇庆市端州区厚岗村委会厚岗新村一出租屋抓获被告人周永埠、梁颜飞，在出租屋内搜获出毒品冰毒。
经广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定，从被告人罗兆亮处搜得的白色晶体6包共净重79.62克、黑色糊状物1包、粉红色丸状物5包共净重3.93克、白色粉状物1瓶共净重1.22克、白色晶体1瓶共净重3.07克和粉红色糊状物1瓶共净重0.47克均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分；
从被告人罗兆亮处搜得的白色晶体2包共净重1.26克检出氯胺酮（Cyclohexanone）成分。
从被告人张国兴处搜得的白色晶体1包共净重1.70克和棕色糊状物1包共净重0.47克均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。
从被告人梁颜飞的出租屋处搜得的白色晶体1包共净重1.39克和白色晶体1盒共净重0.38克均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。
被告人梁颜飞在公安机关取保候审期间主动配合公安机关破获在肇庆市端州区贩卖毒品的案件，该案已移送端州区检察院提起公诉。
上述事实，有法庭依法举证、质证的下列证据证实：
1、书证：
（1）户籍证明材料、犯罪记录信息查询、前科判决书、释放证明，证实：被告人周永埠、罗兆亮、张国兴、梁颜飞的户籍登记情况及罗兆亮、周永埠、张国兴犯罪前科情况。
（2）抓获经过，证实：2015年5月1日，公安人员在肇庆市高要区南岸南亭路南亭新村一住宅楼抓获了被告人罗兆亮、张国兴；2015年6月23日，肇庆市公安局高要分局民警在肇庆市端州区厚岗村委会后岗新村一出租屋将被告人周永埠、梁颜飞抓获。
（3）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、随案移交物品、文件清单，证实：公安机关于2015年5月1日14时抓获被告人罗兆亮，并依法对其位于高要南岸南亭新村9栋204房进行搜查，搜得疑似毒品冰毒1包、疑似毒品麻果5包、吸毒水壶4个、锡纸2卷、电子称2把，并对上述物品扣押；依法对被告人罗兆亮的挂包进行搜查，搜得疑似毒品冰毒4包、疑似毒品K粉2包、疑似毒品麻果1包，并对上述物品扣押；对被告人罗兆亮持有的一辆女装摩托车进行搜查，搜得毒品冰毒1包、毒品冰毒1小瓶，并对上述物品扣押。公安机关于2015年5月1日17时许抓获被告人张国兴，依法对其持有的一辆绿色本田牌小轿车进行搜查，搜得疑似毒品冰毒1包、疑似毒品麻果1包，并对上述物品扣押。随案移送水壶5个、锡纸2卷、电子秤2把、手机4台、摩托车1辆、人民币800元、光碟4张。
（4）调取证据通知书以及通话记录，证实：号码为134××××2293、137××××1030、183××××2438、135××××4639、139××××0891之间的通话记录。
（5）（2015）要法刑初字第362号刑事判决书，证实：证人马某向被告人罗兆亮购得甲基苯丙胺（冰毒）后，在其租用的房内被搜获毒品三包（净重11.06克，检出甲基苯丙胺成分）。
（6）说明材料，说明：
被告人罗兆亮供述称向其购买毒品的李玉新、“啊党”、吕少梅、罗迪方、“云浮刚”、以及卖毒品给罗兆亮的“蚬岗忠”、陈润婷等人暂未查获的情况；
公安人员审讯被告人罗兆亮、张国兴时制作同步录音录像的情况；
公安人员抓获嫌疑人罗兆亮、张国兴时制作了现场搜查录像，制作了指认查扣毒品的同步录音录像的等情况说明；
公安人员依法讯问了被告人张国兴、周永埠、罗兆亮，不存在刑讯逼供的情形的情况说明；
提取被告人周永埠、张国兴、罗兆亮入所体检报告显示无明显伤痕以及入所后同管教的谈话记录的说明；
公安人员抓获被告人周永埠时未扣押其手机的情况说明；
（7）照片，证实：公安人员抓获被告人罗兆亮、张国兴时当面对其持有的毒品称重时制作的照片。
（8）银行账单，证实：公安机关提取被告人张国兴的银行账户流水账单。
（9）行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实：张国兴因吸毒被处以行政拘留十五日。
（10）肇庆市公安局《关于对嫌疑人梁颜飞立功表现的情况说明》，证实：被告人梁颜飞在公安机关取保候审期间主动配合公安机关破获贩卖毒品的案件的情况。
2、鉴定结论：
（1）肇公（司）鉴（化）字[2015]0515号《毒品检验鉴定报告》，证实：公安机关送检的1505151#白色晶体肆包，共净重15.44克，用透明胶袋封口包装,送检的1505153#黑色糊状物壹包，用透明胶袋封口包装，1505154#白色晶体壹包，共净重38.16克，用透明胶袋封口包装，1505155#白色粉末状物壹瓶，共净重1.22克，用玻璃瓶包装，1505156#白色晶体壹包，共净重26.02克，用透明胶袋封口包装，1505157#粉红色丸状物伍包，共净重3.93克，用透明胶袋封口包装，1505158#白色晶体壹瓶，共净重3.07克，用玻璃瓶包装，1505159#粉红色糊状物壹瓶，共净重0.47克，用玻璃瓶包装，上述检材中均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分;1505152#白色晶体贰包，共净重1.26克，用透明封口袋包装，上述检材中检出氯胺酮（Cyclohexanone）成分。
（2）肇公（司）鉴（化）字[2015]0513号《毒品检验鉴定报告》，证实：公安机关送检的1505131#白色晶体壹包，共净重1.70克，用透明封口袋包装和1505132#棕色糊状物壹包，共净重0.47克，用透明胶袋包装，上述检材中均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。
（3）肇公（司）鉴（化）字[2015]0675号《毒品检验鉴定报告》，证实：公安机关送检的1506751#白色晶体壹包，共净重1.39克，用透明封口袋包装和1506752#白色晶体壹盒，共净重0.38克，用圆形塑料盒包装，上述检材中均检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）成分。
（4）鉴定结论通知书，证实：公安人员分别于2015年5月12日将上述鉴定结论通知被告人罗兆亮、张国兴；于2015年7月2日将鉴定结论通知了被告人周永埠。
3、辨认笔录及照片，证实：被告人罗兆亮辨认出同案人张国兴、周永埠，证人马某；被告人张国兴辨认出同案人周永埠、罗兆亮；周永埠辨认出同案人罗兆亮、张国兴，并辨认向其贩卖毒品的卢进乓；被告人梁颜飞辨认出是贩卖毒品冰毒的同案人周永埠和帮周永埠贩卖毒品冰毒的同案人张国兴，向其购买毒品的同案人罗兆亮。
证人马某辨认出向其贩卖毒品的罗兆亮。
4、证人马某的证言，证实：马某向罗兆亮买了两次毒品。最后一次是2015年5月1日，在高要华泰酒店花了600元购得10克冰毒，被当场抓获，并查获了交易的毒品。经称量，查获同案人马某从被告人罗兆亮购买的毒品甲基苯丙胺为11.06克。
5、现场勘验检查笔录、现场图、照片，证实：位于肇庆市高要区南岸街道南亭路南亭新村芳香发廊门口，肇庆市高要区南岸街道马安市场门口，肇庆市高要区南岸街道南亭路南亭新村罗兆亮住屋，肇庆市高要区南岸街道马安新江二村篮球场，肇庆市黄岗镇厚岗村一出租屋，肇庆市高要区南岸华泰酒店502房等现场的情况。
6、被告人供述和辩解
（1）被告人罗兆亮所作的供述和辩解，摘抄：在今年3月底的一天晚上23时许，我在高要白土镇九山桥附近向“阿细”（又名矮浮）以1900元人民币购买了一盒毒品冰毒（共重50克）。在2015年4月1、2号（不记得具体日期）的凌晨12时许，当时我给电话“阿细”（又名矮浮），向他购买一盒50克的毒品冰毒，那名“阿细”（又名矮浮）和“生鸡”一起来到南岸镇南亭新村我家楼下附近，然后我就叫他们两个上来我家，跟着我以1900元现金向他们购买了一盒毒品冰毒（50克），但当时他们就只给我10克冰毒，说剩下的40克冰毒迟一点给我。然后，“阿细”（又名矮浮）还说我以后要向他们购买毒品冰毒的直接找“生鸡”就可以。到了第二天下午6、7点钟，“生鸡”给电话问我在哪里，我告诉他我在家，跟着他就将剩下的40克毒品冰毒送到我家。我还向梁颜飞购买毒品冰毒三次，第一次是购买了100元的冰毒；第二次是购买了200元的冰毒；第三次是购买了150元的冰毒；这三次加起来冰毒大约23克左右。有时候我和梁颜飞聊天得知她要向“埃浮”购买冰毒，所以就知道梁颜飞的冰毒是从“埃浮”处得来的。不过当时我还没有认识“矮浮”。
（2）被告人张国兴所作的供述和辩解、亲笔供词，摘抄：共帮“矮浮”贩卖毒品五次。第一次在2015年2月底的时候，“矮浮”带我到南岸镇南亭新村阿亮家，然后我认识阿亮，当时在阿亮家里矮浮就问我以后可不可以帮他带点毒品过来给阿亮，我说可以。接着过了一个星期左右，当时我在高要市蛟塘镇矮浮家附近玩，矮浮就打电话我，叫我帮他拿一两货（毒品冰毒）给阿亮收阿亮1900元，之后我就开着自己的小车和矮浮就在蛟塘镇镇雕附近碰头，矮浮给了一两冰毒给我，然后我就帮他拿出南岸镇南亭新村给阿亮了，但是阿亮拿到了毒品之后并没有给钱我，阿亮说自己会给钱矮浮的，听了他这样说我就走了。第二次是在2015年3月中旬左右，矮浮打电话给我，也是叫我帮他拿一两毒品冰毒给阿亮，打完电话之后我就开小车到蛟塘镇镇雕那里跟矮浮碰头，矮浮给了一两毒品冰毒给我，但是这次矮浮没有叫我收阿亮钱，接着我开车来到南岸镇南亭新村阿亮家楼下把一两毒品冰毒给了阿亮，然后我跟阿亮上了他家里，阿亮在我面前称了我从矮浮那里拿给他的毒品冰毒，当时我看见称量的结果是约40克，阿亮就打了电话给矮浮，具体说什么我不记得了，然后阿亮就把那些毒品拆开试货（吸食毒品的意思）我也顺便在阿亮家与阿亮一起吸食毒品冰毒，我吸食完毒品过一会就走了。第三次大约在2015年3月底，是阿亮主动打电话给我的，阿亮叫我帮他去矮浮那里拿一两毒品冰毒，接着矮浮就给电话我，叫我到阿亮家拿1900元然后再去他那里拿货（毒品冰毒的意思），挂了电话之后我就开车去阿亮家找到阿亮并且拿到了1900元，接着我就开车去蛟塘镇镇雕附近把那1900元给了矮浮，矮浮也给了一小包冰毒给我拿给阿亮，然后我开车到阿亮家楼下把毒品给了阿亮之后我就离开了。第四次是在2015年4月中旬左右，阿亮给电话我，叫我帮他去矮浮那里拿一两毒品冰毒，接着我就给电话矮浮，矮浮就叫我去蛟塘镇拿货（毒品冰毒的意思），挂了电话之后，我就开车到蛟塘镇雕从矮浮那里拿了毒品，接着开车到阿亮家楼下，把毒品给了阿亮，然后他就给了1900元我，接着我跟阿亮上了他家里，他当着我面称量了那些毒品冰毒，我看见约是46克，之后阿亮就拆开了那包冰毒，在他家里试货（吸食毒品冰毒的意思），我也在他家吸食了一点冰毒，吸食完坐了一会之后我就离开了。第五次是在2015年5月1日，阿亮打电话给我，叫我帮他去矮浮那里拿三两毒品冰毒，我给电话矮浮，矮浮叫我先去阿亮那里拿钱，我就开车到阿亮家楼下，我去到那里的时候就被你们民警抓获了。
（3）被告人周永埠所作的供述和辩解，摘抄：第一次是罗兆亮打电话问我是否有冰毒，我就跟他说现在手上没有，要等等先有，于是我就打电话给卢进乓，叫卢进乓送5克冰毒到高要区回龙镇镇雕处，我向卢进乓购买冰毒后，我就打电话给罗兆亮，叫他过来高要区回龙镇镇雕处，罗兆亮来到后，我就以400元人民币价钱卖了3克毒品冰毒给罗兆亮；第二次是罗兆亮打电话给我说要买5克冰毒，我就叫他等等，然后我就打电话给卢进乓，叫卢进乓送8克冰毒到高要区白土镇九山桥处，我向卢进乓购买到冰毒后，我就打电话给罗兆亮，叫他过来高要区白土镇九山桥处，罗兆亮来到后，我就以500元人民币价钱卖了5克冰毒给罗兆亮；第三次是张国兴打电话给我，他说要向我购买毒品冰毒2克，我就约他到高要区蛟塘镇镇雕处进行交易，我就以300元人民币价钱卖了2克毒品冰毒给张国兴；第四次也是张国兴打电话给我，他问我是否有冰毒，我就说有，因为这时我已经又向卢进乓购买了5克毒品冰毒了，于是我就约张国兴到高要区白土镇二手旧机械市场附近进行交易，我就以500元人民币价钱卖了4克毒品冰毒给张国兴；第五次是这样的，开始是罗兆亮打电话给我，他说要向我购买冰毒8克，我就跟罗兆亮说好是600元人民币，然后就去卢进乓的宿舍（高要区白土镇旧收费站附近的一间陶瓷厂宿舍）向卢进乓购买毒品冰毒，在这个过程中，张国兴也打电话给我说要买2克毒品冰毒，我就跟他说要200元人民币，并叫他到罗兆亮出租屋和罗兆亮一起等我，后来我就向卢进乓购买了10克冰毒，之后我就直接去到高要区南岸镇南亭新村罗兆亮的出租屋，我去到时，罗兆亮和张国兴已经在出租屋内等我了，我就将10克冰毒交给罗兆亮，罗兆亮就交给我800元人民币，然后罗兆亮和张国兴两人就分这10克冰毒了，当时的情况就是这样的。
（4）被告人梁颜飞所作的供述和辩解，摘抄：2015年3月底贩卖毒品给罗兆亮和“阿斌”二人，第一次是在南岸南亭新村罗兆亮租住的出租屋处，以2000元人民币卖了约50克冰毒给罗兆亮；卖给“阿斌”二次，两次都是在端州区厚岗新村附近以1200元卖了25克冰毒给“阿斌”，两次共卖了50克冰毒给“阿斌”。我贩卖给罗兆亮和“阿斌”的毒品都是从“矮浮”那里购买的。共向他购买了毒品三次，三次共有100克冰毒。我还帮“矮浮”拿毒品给“生鸡仔”，那是2015年3月底的一天18时许，当时在肇庆市区玩，“矮浮”打电话给我，我就问他有没有毒品，他回答是要去拿，过了一会他就带上我一起到了端州区将军山附近一楼盘处，他叫我在车上等他，他就离开大约十来分钟，回到车上之后他就给了一小粒冰毒给我让我吸食，还给了3份包装好的共150克冰毒，叫我把这些包装好的冰毒拿到我居住的污水厂附近那里给一个叫“生鸡仔”的男子，接着“矮浮”就开车送我到肇庆市风华电子厂那里，他说他有事要办，叫我自己拿冰毒给“生鸡仔”，接着我就把这三份包装好的毒品交给“生鸡仔”。我与周永埠是情人关系。
原判认为，被告人罗兆亮无视国法，以营利为目的，故意非法向他人销售毒品甲基苯丙胺99.37克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项的规定。被告人周永埠多次故意非法向他人销售毒品甲基苯丙胺43.77克，被告人张国兴帮助同案人周永埠向他人销售毒品甲基苯丙胺42.17克，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定。被告人梁颜飞无视国法，以营利为目的，故意非法向他人多次销售毒品，情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款的规定，四被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。被告人罗兆亮在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人周永埠曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条的规定，是毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人张国兴曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯又是毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于被告人张国兴在共同犯罪中起辅助作用的，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人罗兆亮归案后，协助公安人员抓获同案人，是立功，依法可以从轻处罚。被告人梁颜飞在公安机关取保候审期间主动配合公安机关破获贩卖毒品案件，是立功，依法可以从轻处罚。被告人罗兆亮、张国兴、梁颜飞归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。鉴于被告人周永埠当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人梁颜飞在本院审理期间能按时到庭，且配合公安机关破获毒品犯罪案件，确有悔罪表现，可以适用缓刑。随案移送5个水壶、锡纸2卷、电子秤2把是贩卖毒品和吸毒工具，扣押被告人的手机4台、摩托车1辆是犯罪使用的通信和交通工具，均依法予以没收；随案移送的人民币800元作被告人的毒资没收，上缴国库。经肇庆市高要区人民法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第二十七条，第六十七条第三款，第六十八条，第五十二条，第六十四条，第七十二条的规定，判决：一、被告人罗兆亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产价值人民币十万元。二、被告人周永埠犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人张国兴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。四、被告人梁颜飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币三千元。五、随案移送吸毒、贩卖毒品工具：5个水壶、锡纸2卷、电子秤2把、手机4台、摩托车1辆均予以没收；随案移送的毒资人民币800元予以没收，上缴国库。
上诉人罗兆亮提出：1、公安机关所查获的属于他的毒品都是从同案犯周永埠、张国兴处购买，因此，其量刑不应比上家还高；2、其所购大部分毒品皆用于自身吸食，贩卖毒品属于以贩养吸，并非完全是以营利为目的销售毒品，请求从轻处罚；3、到案后，协助公安机关抓获同案犯张国兴、马某，具有立功情节，但原判没有依法对其从轻处罚。综上，原判适用法律错误，致量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人周永埠提出：1、原判认定其贩卖毒品43.77克，缺少最关键的物证，属于事实不清、证据不足；2、没有证据证实同案犯张国兴是其雇佣来贩卖毒品的；3、公安机关从其住处查获的少量毒品是其用于吸食的，应当被认定为非法持有毒品。4、原判对其量刑过重，请求二审从轻处罚。
上诉人张国兴提出：其在共同犯罪当中属于从犯，到案后能如实供述自己的罪行，原判对其量刑过重，请求二审从轻改判。
二审经审理查明：
一、2015年3月至5月间，上诉人周永埠单独或雇佣上诉人张国兴到肇庆市高要区白土镇、肇庆市高要区南岸街道南亭新村，多次向上诉人罗兆亮贩卖甲基苯丙胺（冰毒）。期间，张国兴帮助周永埠将40克甲基苯丙胺送到高要区南岸街道南亭新村罗兆亮的住处贩卖给罗兆亮。2015年5月1日，公安人员在上述罗兆亮的住处将罗兆亮抓获，并在其住处和摩托车内查获甲基苯丙胺88.31克，氯胺酮1.26克。罗兆亮到案后带领公安人员抓获了上诉人张国兴，并当场在张国兴驾驶的小汽车内查获甲基苯丙胺2.17克。
二、2015年3月至5月间，上诉人罗兆亮从上诉人周永埠、张国兴及原审被告人梁颜飞等人处购得毒品甲基苯丙胺后，到肇庆市梅庵路附近、肇庆市高要区南岸华泰宾馆处将部分毒品贩卖给马某，部分供自己吸食。2015年4月30日，公安民警在肇庆市高要区华秦宾馆505房，查获罗兆亮销售给吸毒人员马某的毒品甲基苯丙胺11.06克。
三、2015年3月至4月间，原审被告人梁颜飞从上诉人周永埠处获得毒品甲基苯丙胺后，多次到肇庆市高要区将毒品售卖给罗兆亮。2015年6月23日，公安民警在肇庆市端州区厚岗村委会厚岗新村一出租屋内抓获周永埠、梁颜飞，并在该出租屋内查获甲基苯丙胺1.77克。
四、原审被告人梁颜飞在公安机关取保候审期间主动配合公安机关破获在肇庆市端州区贩卖毒品的案件，该案已移送端州区检察院提起公诉。
原判认定上诉人罗兆亮、周永埠、张国兴及原审被告人梁颜飞上述贩卖毒品的事实清楚，有经原审法庭依法举证、质证的抓获经过、搜查笔录、扣押笔录及扣押决定书、扣押清单、毒品检验鉴定报告、通话清单、证人马某等人的证言及辨认笔录、上诉人罗兆亮、周永埠、张国兴及原审被告人梁颜飞的供述和辩解等证据证实。本院予以确认。
上诉人罗兆亮的上诉意见，经查：1、原判以贩卖毒品罪对上诉人罗兆亮判处有期徒刑十五年，是基于其贩卖毒品的数量，依照刑法的规定所做出的裁量，定性准确，量刑恰当；对毒品上家周永埠、张国兴等的定罪量刑，是根据在案证据证实的他们贩卖的毒品数量并结合其他量刑情节来综合认定的，上诉人罗兆亮多次供述其除了向本案上诉人周永埠购买毒品外，另有抵押他人的毒品，且均是甲基苯丙胺；现有证据不足以证实从罗兆亮处查获的毒品全部是周永埠贩卖的毒品，故上诉人罗兆亮提出的其是毒品买家，量刑不应比上家更高的意见，理据不足，不应采纳；2、上诉人罗兆亮到案后，能够协助公安机关抓获同案犯，原判已经认定其具有立功表现，二审再以此为由，要求从轻处罚的理据不足，不予采纳；3、上诉人罗兆亮贩卖毒品甲基苯丙胺数量达99.37克，且是累犯，论罪应处十五年以上有期徒刑、无期徒刑，原判根据其犯罪情节，对其判处有期徒刑十五年，不属量刑过重。
上诉人周永埠的上诉意见，经查：1、原判认定2015年3月底上诉人周永埠经同案犯张国兴向罗兆亮贩卖甲基苯丙胺40克的事实，虽然没有查获相应的物证，但上诉人周永埠对其贩卖毒品给罗兆亮的基本事实并不否认，且同案犯罗兆亮与张国兴的供述能够相互印证，另有三人之间该段时间的通话记录予以佐证，足以认定，故上诉人周永埠认为，没有查获毒品物证不能认定其贩卖40克毒品给罗兆亮的意见，理据不足，不予采纳；2、上诉人周永埠雇佣同案犯张国兴帮其贩卖毒品的事实，不仅同案犯张国兴本人有供述，且得到了其他两名同案犯罗兆亮及梁颜飞的证实，足以认定，故上诉人周永埠否认其雇佣同案犯张国兴贩卖毒品的意见，理据不足，不予采纳；3、上诉人周永埠以贩养吸，从其住处查获的毒品应当计入其贩卖的数量，周永埠贩卖毒品甲基苯丙胺43.77克，且是毒品再犯，依法应当从重处罚，原判根据其贩卖毒品的数量及从重处罚的量刑情节，对其判处有期徒刑十三年六个月，量刑恰当，故上诉人周永埠提出原判对其量刑过重的意见，理据不足，不予采纳。
上诉人张国兴的上诉意见，经查：上诉人张国兴帮助同案犯周永埠贩卖毒品甲基苯丙胺42.17克，且其是累犯和毒品再犯，论罪应处七年以上十五年以下有期徒刑，原判对其判处有期徒刑八年，综合考虑了上诉人张国兴的犯罪情节、悔罪表现及其在共同犯罪当中是从犯等量刑情节，已经对其进行了从轻处罚，量刑并无不当，故上诉人张国兴再以此为由，请求二审从轻改判的理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人罗兆亮、周永埠、张国兴及原审被告人梁颜飞，明知是毒品而贩卖给他人，其行为均已构成贩卖毒品罪，应当依法予以惩处。其中，上诉人罗兆亮多次贩卖毒品甲基苯丙胺共99.37克；上诉人周永埠多次贩卖毒品甲基苯丙胺共43.77克；上诉人张国兴帮助同案人周永埠贩卖毒品甲基苯丙胺42.17克。原审被告人梁颜飞多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重。上诉人罗兆亮在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人周永埠曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人张国兴曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯又是毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人张国兴在共同犯罪中起辅助作用的，是从犯，依法应当从轻处罚。上诉人罗兆亮归案后，协助公安人员抓获同案人，是立功，依法可以从轻处罚。原审被告人梁颜飞在公安机关取保候审期间主动配合公安机关破获贩卖毒品案件，是立功，依法可以从轻处罚。上诉人罗兆亮、张国兴及原审被告人梁颜飞归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑恰当，审判程序合法。上诉人罗兆亮、周永埠及张国兴的上诉意见，经查均理据不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孟智华
代理审判员 余文涛
代理审判员 秦 雯
二O二O一六年十二月三十日
书 记 员 何焯韬
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判。
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。