新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
民 事 判 决 书
（2017）新40民终1637号
上诉人（原审被告）：孙小芳，女，1968年12月4日出生，汉族，无固定职业，住新疆和硕县。
委托诉讼代理人：朱秀娟，新疆西部朝阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑蕾，女，1978年7月9日出生，汉族，无固定职业，住奎屯市。
上诉人孙小芳因与被上诉人郑蕾种植、养殖回收合同纠纷一案，不服奎屯市人民法院于2017年2月27日作出的（2016）新4003民初899号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年8月17日立案后，依法组成合议庭，于2017年8月28日公开开庭进行了审理。上诉人孙小芳的委托诉讼代理人朱秀娟、被上诉人郑蕾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孙小芳上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回郑蕾的一审诉讼请求；2、一、二审案件受理费由郑蕾承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。郑蕾提供给法庭的录音及相关证据均不符合客观事实，是郑蕾自己不再种植，毁约，给其造成巨大损失，其完全按照合同约定履行了自己义务，合同约定，郑蕾应将虫草蘑交付到其处，但对方没有交付，已构成违约。郑蕾请求的赔偿数额和一审判决认定的赔偿数额，无事实及法律依据，一审判决明显错误。
郑蕾辩称，双方于2015年11月签订合同，根据合同约定孙小芳要对其进行技术指导，但对方从未对其进行技术指导，导致其种植失败。关于损失的问题，损失包括前期投入，详见一审判决查明事实部分。
郑蕾向一审法院起诉请求：1、解除其与孙小芳于2015年11月1日签订的《合同书》；2、判令孙小芳向其赔偿各项经济损失178825.64元；3、由孙小芳承担本案诉讼费、鉴定费用等。
一审法院认定事实：2015年11月1日，郑蕾(乙方)与孙小芳(甲方)签订合同一份，合同内容载明：”第二条：1、乙方一次性向甲方交纳贰万元菌种费，培训费。甲方提供虫草蘑种植技术，培训乙方人员，乙方取得甲方授权在新疆和硕县24团种植虫草蘑的资格；2、甲方按合同约定收购乙方种植虫草蘑，湿品拾元一盒，(大米)基虫草蘑的湿品，收购质量标准见第7条；3、甲方向乙方提供技术培训教材，安排乙方学员技术培训，直至学员学会为止；4、...............;5、乙方培训内容：A大米(小麦)基培养栽培技术；B大米(小麦)基虫草蘑的培养栽培全套技术；6、...............;7、虫草蘑湿品收购质量标准。第三条：运输方式及货款结算方式。第四条：遇不可抗力的免责。第五条：违约责任及处理。第六条：适用法律。1、............；2、本合同签约地为24团。第七条：其它事宜。1、本合同期限：自2015年11月至2017年11月，自双方签字或者盖章之日起生效，合同期满前一个月内至合同期满未申请续签的，合同自动失效，双方无合同责任，乙方若续约甲方免收任何额外费用。2、本合同在执行过程中若发生纠纷，甲乙双方应平等友好协商解决，在无法协商的情况下，任何一方向合同签约地人民法院提起诉讼。3、甲方对乙方的商业行为和法律行为及经营不善所造成的损失不承担任何责任。4、............。5、............。6、大米出芽后，如果不按照甲方的技术或要求去做(其中包括湿度不够、温度过高或者过低冻死)，达不到卫生要求，消毒不当不能出菌的，甲方一律不返菌种费、培训费。”郑蕾与孙小芳在合同尾部签字并捺有手印。其中，在合同第六条第2款进行了更改，手写为”本条解除，本合同签约地为奎屯市。”孙小芳在该处捺有手印。2016年4月28日郑蕾与孙小芳在新疆和硕县24团孙小芳出租房屋谈话录音中，孙小芳对郑蕾说：”你要退了那草我就不给钱了，你愿卖卖，愿留留。我就不收草(虫草蘑成品)了。”后因孙小芳未能提供技术服务导致郑蕾种植产生损失，同时通过郑蕾提供的录音证据可以认定孙小芳明示不再收购成品虫草蘑，孙小芳存在违约行为使双方约定的合同目的无法履行。因郑蕾后期不再种植，导致前期的投入损失，后经与孙小芳协商无果，双方遂成诉。另查，根据合同约定，郑蕾每年种植四次，结合郑蕾法庭陈述包括成本在内第一次种植获利预计85000元左右。郑蕾在第一次种植过程中虽然孙小芳未能提供技术指导但也种植成功。在种植过程中，郑蕾共投入固定资产如下：钢钉木条铜线1058元、水桶380元、温度计120元、水泵925元、锅炉2000元、皮筋240元、灯带3279.2元、梯子150元、角铁3742元、塑料布740元、空调6600元、门帘180元、防毒面具手套640元、塑料盒5400元、房租2400元、焊空调架子260元、蒸饭柜2400元、彩钢板及安装费2100元、暖气及配件和运费3266元、扣板2695元，以上合计38575.2元。郑蕾为组织当次种植实际产生费用包括：营养料1万元、菌种2万元、麦子3300元、蒸麦子费用2400元、液化气3040元、耐高温膜纸910元、煤1920元、人工工资9440元、电费及电力安装费1670元、酒精73元、过氧乙酸186元，以上合计52939元。再查，郑蕾为主张诉请产生公告送达费717.80元、交通费454.50元。
一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，郑蕾与孙小芳签订的合同，系双方当事人真实意思表示，不违反法律规定，予以确认。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的当事人可以解除合同。本案中，双方约定了孙小芳应当在种植过程中提供技术服务，但孙小芳未能按照合同约定为郑蕾种植提供技术服务，并向郑蕾明示不再收购郑蕾种植的虫草蘑，已构成合同违约，应承担违约责任。现郑蕾主张解除与孙小芳签订的合同书，有事实和法律依据，予以支持。损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。关于郑蕾主张损失问题：对生产经营合理投入消耗品确认如下：对郑蕾一次性投入生产且易损耗的，因符合生产需要酌定确认如下：钢钉木条铜线1058元、水桶380元、温度计120元、皮筋240元、灯带3279.20元、塑料布740元、门帘180元、防毒面具手套640元、塑料盒5400元、房租2400元、焊空调架子260元、蒸饭柜2400元、彩钢板及安装费2100元、扣板2695元，以上合计21892.20元。对固定资产实物投入能继续使用的，根据合同约定2年使用期，郑蕾已使用3个月的实际情况按1/8折旧率计算损失，实物归郑蕾自行支配，现确认损失为134.40元(包括梯子150元、水泵925元，以上合计1075元。1075元×1/8＝134元)。关于锅炉2000元、角铁3742元、空调6600元、暖气及配件和运费3266元，酌定按10年使用期限，结合已使用3个月的实际，按1/40的折旧比率计损失308.60元(2000元＋3742元＋6600元＝12342元)，实物归郑蕾自行支配。关于郑蕾主张因当次种植投入损失52939元及主张种植当次收入损失85760元。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十九条规定：当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中，对郑蕾为组织当次生产实际投入的必要损失52939元，因郑蕾主张了当次收入损失85760元，对当次生产投入不能重复主张，故只能主张收入损失。根据合同的约定及郑蕾庭审中自认，郑蕾当次种植收入为85760元。对于郑蕾种植成功的虫草蘑，郑蕾在孙小芳明示不收购的情况下，有义务减少损失，现郑蕾对种成品的虫草蘑损失存在过错，理应承担一定的责任，结合郑蕾当次生产的投入与实际成品出售收入比例，故对郑蕾主张的当次种植收入损失，酌定为45000元。关于郑蕾主张的其它损失，因部分无实物及存在不符合生产实际的部分请求，不予采信。关于诉讼损失。郑蕾为主张诉请实际产生公告送达费717.80元系实际损失，予以确认。对交通费454.50元，因无法律依据，不予支持。孙小芳经法院合法送达，未到庭参加诉讼，也未向法院提交书面答辩意见，视为对自身权利的放弃，应依法承担不利的后果。综上，认定郑蕾的实际损失为68053元。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、九十四条第四款、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百一十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除郑蕾与孙小芳于2015年11月签订的种植养殖回收《合同书》；二、孙小芳于判决生效之日起十日内向郑蕾赔偿损失68053元；三、驳回郑蕾的其它诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3876元（郑蕾已预付），由郑蕾负担2403元，由孙小芳负担1473元(与上述案款一并支付)。
本院二审期间，孙小芳提交证据1.2016年4月29日郑蕾给其出具的收条，证明郑蕾在一审出示的录音是2016年4月28日，4月29日双方重新协商后达成新的协议，是郑蕾违约。证据2.郑蕾给其出具的欠条，证明郑蕾还欠其菌种款8万元。
郑蕾针对孙小芳提交的证据质证认为，证据1中括号内的内容不是其所写，手印不是其摁的，该证据与其无关。证据2不认可，8万元是两年的菌种款，孙小芳没有给其提供8万元菌种，所以其不欠孙小芳8万元。
针对孙小芳提交的证据，本院认证如下：因郑蕾对孙小芳提交的证据1括号中与郑蕾有关的内容不认可是其所写，与本案的关联性，本院无法确认；对孙小芳提交的证据2的真实性，郑蕾不认可，该证据的真实性以及与本案的关联性，本院无法确认。
本院二审期间，郑蕾未提交新证据。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院另查明：2015年11月1日，郑蕾与孙小芳签订合同后，共种植了五份菌种。
2016年4月28日，郑蕾提供的电话录音证据，证实孙小芳告知郑蕾及其父亲郑蕾不再收购虫草蘑成品。2016年4月29日，郑蕾给孙小芳出具收条一份，载明：今收到孙老板大米菌种一管，在一个月之内必须种上，超出一个月菌种过期自负。种好后按合同回收。每次自己来团里拿菌种送草。还有六次没有种。按合同回收。（包括郑蕾、林松燕的）附加（如果再不种一切后果你们自己承担。）郑蕾2016年4月29号。括号内及落款时间上摁有四处手印，郑蕾、郑蕾均不认可括号内的内容为其所书写，也不认可手印是其所摁。
2016年5月4日，郑蕾、郑蕾与孙小芳的谈话录音，证实孙小芳不再收购郑蕾、郑蕾种植好的虫草蘑，要求郑蕾、郑蕾自行销售。
2015年10月11日，林松燕、郑蕾与孙小芳的谈话录音，证实孙小芳自认一份菌种2200盒，最少一次能成功2000盒，能卖2万元，一年四次，可以卖8万元。
二审庭审中，孙小芳表示因郑蕾的父亲郑永洪第一次已经种植成功，郑蕾已经学会，所以郑蕾种植没有必要再进行培训。
本院认为，本案争议焦点是：在履行合同过程中，谁构成违约，郑蕾要求孙小芳赔偿投资及种植利益损失有无依据。
《中华人民共和国合同法》第六十条第一款规定：”当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”第一百零七条规定：”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”本案中，郑蕾与孙小芳签订的《合同书》第二条第一款第3项约定，甲方（孙小芳）向乙方（郑蕾）提供技术培训教材，安排乙方学员技术培训，直至学员学会为止；第6项约定，乙方应根据所学技术认真操作，生产过程中遇到任何问题都可以直接联系甲方技术老师，甲方将对每位合作户全程跟踪服务指导。郑蕾种植虫草过程中，孙小芳未按合同约定提供技术服务和履行全程跟踪服务指导的义务，认为郑蕾的父亲郑蕾第一次已经种植成功，没有必要再对郑蕾进行培训，导致郑蕾的种植产生损失，同时还拒绝收购郑蕾的虫草蘑，孙小芳的行为已构成违约，根据上述法律规定，理应承担相应的违约责任。孙小芳虽提出是郑蕾自己不再种植，毁约，要求郑蕾自行承担责任的上诉请求，但因无证据证实是因郑蕾违约，故其该上诉请求因缺乏事实依据，不能成立，本院不予支持。对于郑蕾要求孙小芳赔偿投资及种植收入损失的问题，因孙小芳的违约行为给郑蕾造成了损失，对郑蕾主张的损失合理部分应当得到支持。一审判决确认郑蕾一次性投入生产易损耗的财产酌定为21892.20元，固定资产投入和空调6600元、锅炉2000元、角铁3742元，经扣除折旧分别酌定为134.40元、308.60元，因诉讼实际产生的送达费717.80元，以上费用属于郑蕾主张的合理损失部分，本院予以确认。对于郑蕾的种植收入的确认问题，因孙小芳自认一份菌种2200盒，最少一次能成功2000盒，能卖2万元，一年四次，可以卖8万元，故一审判决酌定郑蕾种植五份菌种收入损失45000元，也属于其合理损失部分，本院亦予以确认。因此，一审判决解除双方签订的《合同书》并判令孙小芳赔偿郑蕾违约损失68053元并无不当。孙小芳提出郑蕾请求的赔偿数额和一审判决认定的赔偿数额，无事实及法律依据的上诉请求，不能成立，本院不予支持。
综上所述，孙小芳的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1501元，由孙小芳负担。
本判决为终审判决。
审判长 杜 平
审判员 彭红梅
审判员 马晓梅
二〇一七年九月二日
书记员 邝孝坤