湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）永中法刑二终字第16号
原公诉机关湖南省永州市冷水滩区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨芳荣，绰号“老班长”，男，1980年10月25日出生，汉族，永州市冷水滩区人，职高文化，党员，捕前系永州市冷水滩区马坪供水有限责任公司出纳，因涉嫌犯挪用公款罪于2014年8月30日被永州市公安局冷水滩分局刑事拘留，同年9月12日被逮捕，现押于冷水滩区看守所。
湖南省永州市冷水滩区人民法院审理湖南省永州市冷水滩区人民检察院指控原审被告人杨芳荣犯挪用公款罪一案，于二○一四年十二月二十四日作出（2014）永冷刑初字第207号刑事判决。原审被告人杨芳荣不服，于2014年12月30日提出上诉，永州市冷水滩区人民法院于2015年1月21日移送案卷，本院同日立案受理。永州市人民检察院于2015年2月27日调阅案卷，同年3月17日归还案卷。本院受理后，依法组成合议庭于2015年3月20日在本院刑事审判庭公开开庭审理了本案。永州市人民检察院指派代理检察员黄静出庭履行职务，上诉人（原审被告人）杨芳荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
永州市冷水滩区人民法院认定，冷水滩区马坪供水公司系国有独资有限责任公司，归口冷水滩区水电局管理。被告人杨芳荣从部队退伍后于2013年6月被安置在区水电局工作。2014年1月，经区水电局党组决定，杨芳荣被安排到马坪供水公司工作。同年3月10日，马坪供水公司经工商登记注册正式成立，杨芳荣任该公司出纳，负责管理该公司的银行账户、现金及财务账目等。因马坪供水公司没有专门的会计，经水电局领导决定，由该局会计屈某湘兼任马坪供水公司的会计，但屈某湘一直未到该公司做账和履行会计职责，该公司的现金支票、转账支票、公司公章及法定代表人唐某君的私章均由杨芳荣一人保管。2014年5月6日至同年7月21日期间，杨芳荣在未经公司法定代表人唐某君同意的情况下，先后多次私自开具现金支票和转账支票从马坪供水公司的银行账户里支取现金及转款，共计1，234，424.1元用于赌博、偿还赌债等。2014年8月29日，杨芳荣家人代其归还公款210，000元。
证明案件事实的证据有：
1、证人唐某君的证言，证明马坪供水公司是国有独资有限责任公司，归口区水电局管理。他是公司的法人代表，杨芳荣是公司出纳，他的公用私章由杨芳荣保管。2014年8月28日下午，他要公司会计屈某湘、出纳杨芳荣和司机周某辉到公司开户银行潇湘农商银行去查账。查账回来后，周某辉告诉他，公司账户里没有钱了。于是他和区水电局的唐某生、周某屏、蒋某山和杨芳荣一起进行了查账。经过清算，查实杨芳荣一共挪用公款1，234，874.1元。次日下午5时许，杨芳荣的亲属交了210，000元钱给公司。
2、证人周某屏、蒋某山、唐某生、屈某湘的证言，均证明2014年8月28日至29日，他们参与了对马坪供水公司出纳杨芳荣所管账目的清算。通过清算，发现马坪供水公司共亏空1，234，424.1元。蒋某山、唐某生还证明了杨芳荣到区水电局、马坪供水公司工作的时间。
3、证人伍某墩的证言，证明杨芳荣在2013年向他借款100，000元。2014年5月9日左右，杨芳荣将借款本金100，000元及利息15，000元还给了他。
4、证人李某玲、吕某亮、陈某菊、吕某军、吴某波、张某丽、唐某云的证言，均证明杨芳荣在冷水滩区富园小区等赌场里参与过赌博，且赌得很大，输了很多钱。李某玲、吕某亮还证明，他们借过赌资给杨芳荣。
5、营业执照，证明马坪供水公司系国有独资有限责任公司。
6、永州市冷水滩区人民政府关于成立冷水滩区马坪供水有限责任公司的批复，证明马坪供水公司归口区水电局管理。
7、冷水滩区马坪供水公司杨芳荣任出纳期间财务收支情况汇总表及冷水滩区马坪供水公司收支情况表，证明在杨芳荣任该公司出纳期间，该公司共亏空1，234，424.1元。
8、永州潇湘农村商业银行梧桐支行出具的相关凭证，证明了马坪供水公司银行账户的交易情况。
9、人员编制计划卡、冷水滩区机关事业单位进人计划通知单及工人调动介绍信，证明被告人杨芳荣退伍后于2013年6月被安置在区水电局下属抗旱服务队工作的事实。
10、区水电局出具的《关于杨芳荣任职情况的说明》，证明被告人杨芳荣于2013年6月被安置到该局下属事业单位抗旱服务队工作，2014年元月经该局党组会议决定安排到马坪供水公司工作的事实。
11、马坪供水公司出具的《关于杨芳荣出任马坪供水有限责任公司出纳的有关情况说明》，证明该公司于2014年3月10日左右决定被告人杨芳荣担任该公司出纳，负责公司日常财务工作的事实。
12、马坪供水公司出具的证明及现金缴款单，证明被告人杨芳荣亲属在案发后帮助杨芳荣退款210，000元的事实。
13、永州市冷水滩区人民检察院反贪污贿赂局出具的到案经过，证明被告人杨芳荣系被该局办案人员从马坪供水公司办公室带至永州市公安局冷水滩分局办案区的事实。
14、户籍证明，证明被告人杨芳荣的身份情况。
15、永州市人民检察院永检技鉴（2014）31号司法会计鉴定书，证明被告人杨芳荣挪用公款的数额为1，234，424.1元。
16、视频资料光盘，证明检察机关审讯程序合法。
17、被告人杨芳荣的供述，杨芳荣对自己利用职务之便挪用公款1，234，424.1元用于赌博的犯罪事实供认不讳，其供述与其他证据之间能相互印证。
永州市冷水滩区人民法院认为，被告人杨芳荣身为国家工作人员，利用职务的上便利，挪用公款数额巨大不退还，其行为构成了挪用公款罪。杨芳荣系初犯，犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。杨芳荣亲属在案发后已退还了部分赃款，亦可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，第六十七条第三款，第六十一条，第六十二条，第五十六条第一款，第五十五条第一款和《最高人民法院关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决：被告人杨芳荣犯挪用公款罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利一年。
杨芳荣上诉及在庭审中提出“借一同事的手机打了110投案，有自首情节；案发后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，已退还部分赃款；挪用公款数额巨大，应在三年以上十年以下有期徒刑内量刑，原判量刑过重”的理由。
永州市人民检察院提出，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持的意见。
经二审审理查明的事实、证据与一审判决认定的事实、证据一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）杨芳荣身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款进行赌博非法活动，其行为已构成挪用公款罪，且属挪用公款数额巨大不退还，应依法惩处。杨芳荣上诉提出“借一同事的手机打了110投案，有自首情节”的理由，经查，检察机关出具的杨芳荣的到案经过材料，证明杨芳荣系被办案人员带到案，证人证言亦证明杨芳荣没有投案的意思表示，现杨芳荣提出自己曾借一同事的手机打了110投案的事实，无证据证明，故不能认定杨芳荣有自动投案的事实，依法不能认定其有投案自首的情节；杨芳荣上诉提出“能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，已退还部分赃款”的理由，经查，对上述事实和情节，原判均已认定，本院不予重复认定。杨芳荣上诉提出“挪用公款数额巨大，应在三年以上十年以下有期徒刑内量刑，原判量刑过重”的理由，经查，杨芳荣挪用公款1，234，424.1元，案发后仅退还21万元，尚有100余万元没有退还，属于挪用公款数额巨大不退还的情形，依法应在十年以上有期徒刑量刑，原判判处其有期徒刑十年六个月，在法定刑幅度内，并不过重，故该理由亦不能成立，本院不予采纳。永州市人民检察院提出“原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，建议维持”的意见正确，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 廖 辉
审 判 员 黄校军
审 判 员 欧贤志
二〇一五年三月二十日
代理书记员 贝江勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。