云南省大理白族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）云29刑终216号
原公诉机关云南省弥渡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）查志刚，男，1976年10月20日生，汉族，云南省弥渡县人，大专文化，原弥渡县密祉镇永和村委会党总支书记、主任，住弥渡县密祉镇大寺街村4号附9号。因本案于2016年1月26日被弥渡县人民检察院取保候审。现在家。
辩护人顾光晗，北京大成（昆明）律师事务所律师。
云南省弥渡县人民法院审理弥渡县人民检察院指控原审被告人查志刚犯贪污罪一案，于2016年8月24日作出（2016）云2925刑初53号刑事判决。原审被告人查志刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问原审被告人，听取辩护人的辩护意见，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人查志刚于2007年5月至2010年3月任弥渡县密祉镇永和村委会党总支书记、主任；2010年3月至2012年3月任弥渡县密祉镇永和村委会主任；2012年6月至2015年12月任密祉镇永和村委会党总支书记、主任。
2012年8月间，被告人查志刚在协助弥渡县密祉镇人民政府从事桂花箐水库建设征地过程中，利用职务便利，假借永和村委会莲花谷村农户查XX的名义虚报征地面积套取国家征地补偿款50960元，后将其中5960元给予查XX作为好处费，其余45000元被其用于个人生活开支。案发后，被告人查志刚在接受中共弥渡县纪委调查其他问题时，主动交代该犯罪事实，并已退缴全部涉案款。
原判依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《全国人大常委会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十九条之规定，并结合被告人查志刚的犯罪事实、犯罪情节及认罪态度、悔罪表现，作出如下判决：一、被告人查志刚犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金100000元。二、涉案赃款50960元，由扣押机关依法没收，上缴国库。宣判后，原审被告人查志刚及其辩护人以“主体资格不符，没有犯罪故意，请求免予刑事处罚”为主要理由，提出上诉及辩护理由。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）查志刚的任职情况及2012年8月间，上诉人（原审被告人）查志刚任密祉镇永和村委会党总支书记、主任在协助密祉镇人民政府从事桂花箐水库建设征地过程中，利用职务便利，假借永和村委会莲花谷村农户查XX的名义虚报征地面积套取国家征地补偿款50960元，将其中5960元给予查XX作为好处费，其余45000元被其用于个人生活开支。案发后，原审被告人查志刚在接受中共弥渡县纪委调查其他问题时，主动交代该犯罪事实，并已退缴全部涉案款的事实成立。
上述事实有经一审庭审质证、认证并经二审确认有效的下列证据予以证实：
1、案件移送函、暂予保管物品移送清单、移送材料清单、线索登记表、立案决定书，证实2016年1月8日，中共弥渡县纪律检查委员会将查志刚涉嫌贪污的相关材料移送弥渡县人民检察院，弥渡县人民检察院反贪污贿赂局于2016年1月10日立案侦查。
2、户口证明，证实被告人查志刚的身份情况。
3、全户人员简况表，证实查XX户的家庭成员情况。
4、报请弥渡县人大常委会许可采取强制措施报告书、关于查志刚涉嫌贪污罪一案的情况报告、弥渡县人大常委会主任会议关于许可弥渡县人民检察院对县十六届人大代表查志刚采取强制措施的决定、关于同意查志刚等辞去弥渡县第十六届人大代表职务的决定，证实经弥渡县人大常委会许可，弥渡县人民检察院对查志刚采取了取保候审。2016年3月24日，同意查志刚辞去弥渡县第十六届人民代表大会代表职务。
5、中共密祉乡委员会关于村党总支部委员会及书记选举结果的通知、中共密祉乡委员会关于印发密祉乡第五届村党总支部委员会及书记选举结果的通知、中共密祉镇委员会证明，证实查志刚于2007年5月至2016年1月在密祉镇永和村委会的任职情况。
6、大理白族自治州水务局及大理白族自治州发展和改革委员会关于弥渡县桂花箐水库工程初步设计报告的批复，证实弥渡县桂花箐水库设计报告上报及批复情况。
7、弥渡县人民政府办公室关于成立弥渡县桂花箐水库工程建设领导组的通知、密祉乡政府班子成员会议记录，证实2012年7月弥渡县人民政府成立桂花箐水库工程建设领导组，领导组下设工程管理局及地方协调组，其中地方协调组的成员为项目涉及村委会主任；同月密祉乡召开班子成员会议，明确桂花箐水库建设分布在永和村、莲峰村，会议对桂花箐水库工程建设的测量、补偿等工作进行安排部署，并安排征地工作组组长由李XX担任，查志刚为成员之一。
8、弥渡县桂花箐水库建设工程占地及拆迁补偿标准规定的通知、记账凭证、转汇凭证、收据、转账进账单、弥渡县密祉财政所转账凭证、情况说明，证实弥渡县桂花箐水库工程占地及拆迁补偿标准及弥渡县水务局账户、弥渡县密祉财政所账户征地补偿款资金流转情况。
9、密祉乡桂花箐水库征地补偿花名册、弥渡县密祉乡桂花箐水库淹没区征地协议书、占地情况测量表、土地面积调查量统计表、情况统计公示表、农村信用社储蓄存款凭证、储蓄存单、储蓄存款利息清单、联网核查单笔核查结果，证实密祉乡桂花箐水库征、占农户土地情况，查XX被征地类为水田，面积为1.96亩，征地补偿款为50960元，该款于2012年8月19日存入查XX账户，2012年10月2日查XX签字支取了该笔补偿款。
10、调取证据通知书、协助查询存款通知书，证实弥渡县人民检察院向相关部门调取证据及查询查XX等人账户的情况。
11、扣押决定书、扣押财物清单、云南省行政事业单位资金往来结算票据，证实弥渡县人民检察院依法扣押了查志刚退缴的涉案款6.5万元。
12、情况说明、表现情况，证实弥渡县纪委在密祉镇永和村委会主任查志刚涉嫌受贿问题调查谈话过程中，查志刚积极配合组织调查，同时主动交代其在任期内，利用职务便利，虚报套取征地补偿款占为己有的犯罪事实。在反贪污贿赂局受理、立案侦查本案中，查志刚如实供述其贪污犯罪事实，认罪态度较好，并积极退清赃款，有明显的悔罪表现。被告人查志刚有自首情节。
13、证人证言。
（1）李XX的证言，证实在征地过程中，查志刚向欧阳XX反映过永和村委会欲建盖厨房需50000元左右资金欲向工程管理局争取一事，但其不清楚查志刚用谁的名字来顶户头，实际套取多少资金，以及如何管理使用所套取的资金。
（2）李XX的证言，证实永和村委会向桂花箐水库工程建设管理局协调资金重新建盖厨房一事就查志刚一人操办，永和村委会其他人没有参与，查志刚没有与村委会的人说过协调得多少钱，也未将钱入过村委会的账。
（3）查XX的证言，证实借其户头套取征地补偿款50960元一事是查志刚一手操办的，后其将钱取出拿给查志刚，查志刚拿给其5960元，其余45000元查志刚拿着。
14、被告人查志刚的供述和辩解，证实其在担任永和村委会党总支书记、主任期间，在协助密祉镇人民政府从事桂花箐水库建设征地中，以欲建盖永和村委会厨房为由，给予查XX好处费的方式，假借查XX的户头虚报征地面积套取土地补偿款50960元，其中的5960元给查XX作好处费，后由于土地未协商好厨房未建，其独自将45000元土地补偿款用于生活开支。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）查志刚在担任弥渡县密祉镇永和村委会党总支书记、主任期间，在协助人民政府从事桂花箐水库工程建设征地补偿行政管理工作中，属于依照法律从事公务的人员。上诉人查志刚利用职务便利，假借他人名义套取征地补偿款50960元，将套取的补偿款45000元予以侵吞，数额较大，其行为已构成贪污罪，应依法处罚。上诉人查志刚在办案机关尚未掌握相关犯罪事实的情况下，主动如实向办案机关交代犯罪事实，属自首，可从轻或减轻处罚；归案后主动退清全部赃款，可酌情从轻处罚。上诉人查志刚及其辩护人提出“主体资格不符，没有犯罪故意，请求免予刑事处罚”的上诉理由及辩护意见，与本案事实和法律规定不符，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑及并处罚金适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王锐德
审 判 员 杨丽娟
代理审判员 彭迎春
二〇一六年十月二十六日
书 记 员 李晓铨