河南省西峡县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1323民初3020号
原告：西峡县龙耀大鲵养殖有限公司。组织机构代码：56860314-6。住所地：西峡县西坪镇唐家湾村*组。
法定代表人：胡建华，董事长。
委托代理人：张鑫，河南龙城律师事务所律师，一般代理。
被告：中铁四局集团第四工程有限公司。组织机构代码：14904479-X。住所地：安徽省合肥市张洼路***号。
法定代表人：胡世山，董事长。
委托代理人：杨旭潮，该公司员工。一般代理。
被告：中铁四局集团第四工程有限公司三淅高速公路LXTJ-14标项目经理部。住所地：西峡县西坪镇东街张三宾馆。
原告西峡县龙耀大鲵养殖有限公司（以下简称龙耀大鲵养殖公司）与被告中铁四局集团第四工程有限公司（以下简称中铁四局四公司）、被告中铁四局集团第四工程有限公司三淅高速公路LXTJ-14标项目经理部（以下简称三淅高速14标项目部）噪声污染责任纠纷一案，本院于2013年12月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庭审中因被告中铁四局四公司申请对原告大鲵死、伤残等原因及损失数额鉴定而中止诉讼。第一次受理鉴定申请的武汉市科学技术咨询服务公司因内部停业而未完成鉴定事项。2015年9月初本院拟委托农业生态环境及农产品质量安全司法鉴定中心进行鉴定，该中心现场考察后，同月24日以“事发已两年，无爆破、大鲵受害表征等一手检材，无法获取相关收据”为由决定不予受理鉴定申请。2016年1月20日本案进行了第二次公开审理。经审理于2016年4月20日作出（2014）西民一初字第10号民事判决书，被告中铁四局集团第四工程有限公司不服，提起上诉。南阳市中级人民法院经审理认为一审判决认定事实不清，于2016年9月22日作出（2016）豫13民终2126号民事裁定书，裁定撤销原判、发回重审。该案发还后，本院于2016年10月21日受理，并依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理，原告西峡县龙耀大鲵养殖有限公司法定代表人胡建华及委托代理人张鑫、被告中铁四局集团第四工程有限公司委托代理人杨旭潮到庭参加诉讼，被告中铁四局集团第四工程有限公司三淅高速公路LXTJ-14标项目部经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告龙耀大鲵养殖公司诉称：原告自1995年开始养殖大鲵，2009年申办了《国家水生野生动物驯养繁殖许可证》。2013年春节过后，被告中铁四局四公司承建的三门峡至淅川的高速公路动工，现场施工具体由被告中铁四局四公司组建的被告三淅高速14标项目部实施。4月份，工程进展到挖掘、爆破等桩基作业。由于被告三淅高速14标项目部施工作业区域距离原告大鲵养殖地仅约百米，最近距离为50米，受被告三淅高速14标项目部爆破冲击波、噪声、水质污染等多方面影响，原告大鲵开始出现停食现象，进而陆续受伤、死亡。截止2013年8月3日，死亡种鲵21尾（重96余公斤），死亡大幼鲵8尾（重4.9公斤），死亡小幼鲵62尾、成鲵19尾，并造成748尾成鲵或幼鲵、3000尾稚鲵从4月份持续停食或减食。原告法人胡建华多次找到被告三淅高速14标项目部，要求其停止放炮，采取防护措施，但遭拒绝并被殴打。之后原告多次找被告三淅高速14标项目部及各级政府及相关部门解决，均无结果。2013年5月23日在西峡县政府三淅高速协调办的组织下，原被告、高速路业主、河南省水产科学研究院专家的参加下，各方一致同意由该研究院对原告损失进行调查。2013年6月，河南省水产科学研究院做出《三淅高速西坪镇唐家湾路段施工造成西峡县龙耀大鲵养殖有限公司大鲵伤亡事故调查报告》（以下简称调查报告），报告分析：原告大鲵伤亡、残、停食等直接原因是被告三淅高速14标项目部爆破所产生的噪音和冲击波导致，间接原因是施工所引起的水质恶化等造成，总造成的损失为1517473元。要求被告中铁四局四公司赔偿原告大鲵损失1517473元。自调查报告所确定的2013年8月3日之后，原告又造成的损失是：1.因爆破造成639尾种鲵性腺发育，导致种鲵不繁殖或少繁殖的损失；2.2013年8月3日以后止2014年5月28日又死亡种鲵16尾，死亡大幼鲵7尾，死亡小幼鲵43尾。根据养殖经验和市场价格，这两项损失至少在3000000元以上，故增加诉讼请求3000000元，合计总损失为4500000元。
被告中铁四局集团第四工程有限公司辩称：被告三淅高速14标项目部是被告中铁四局四公司临时设立的机构，其责任主体为中铁四局四公司。通过招投标，中铁四局四公司承建了三门峡至淅川高速公路卢氏至西坪土建工程施工，并组建了三淅高速14标项目部现场作业。被告中铁四局四公司仅对施工行为本身的合法性、合规性负责，因合理施工造成不可避免的损失则应有项目的实际管理和受益方负责。三淅高速14标项目部施工中的炸药是在9米深的岩石层爆破，产生的冲击波为垂直向上，不会横向对养殖场产生冲击。又因养殖场低于路面约2.3米，即使有横向冲击波，也被道路所阻隔，因此三淅高速14标项目部的施工行为与原告大鲵死亡无必然因果关系。关于河南省水产科学研究院所做的调查报告，因该报告系原告单方申请，报告中没有调查人签字，调查报告作出的结论近160万元损失，而调查机构只有承担指定区域内和有调查处理权机构委托的经济损失在100万元以下的渔业污染事故鉴定的丙级资格证书，调查报告中的部分内容与原告自己描述完全一致，调查报告引用的学术探讨性论文和网站资料不具有严谨性，上述调查报告不符合鉴定所要求的应当由双方商定鉴定机构，协商不成由人民法院指定之规定，不符合鉴定机构应当具备鉴定资质之规定，不符合鉴定人应当在鉴定意见中签名之规定，报告内容不规范不严谨，上述调查报告形式和内容上不符合鉴定报告的要求，不能作为有效证据。上述中铁四局四公司不应承担原告所遭受的损失。重审时补充意见为：河南水产科学院与原告是合作伙伴关系，他们所做的调查报告存在利害关系，所以水产科学院的调查不可信。
经审理查明：1995年胡建华以家庭形式开始繁养殖大鲵。随着经验的积累、繁养殖规模的不断扩大，2009年胡建华取得了《中华人民共和国水生野生动物驯养繁殖许可证》，2010年注册了以胡建华为独资的龙耀大鲵养殖公司。2013年春节过后，被告中铁四局四公司承建的三门峡至淅川高速公路卢氏至西坪土建工程开工，具体由其组建的三淅高速14标项目部负责工程施工。2013年4月初工程进展到西坪镇唐家湾高速桥桩基挖掘爆破作业阶段，在距原告大鲵养殖池百米不等的距离处，三淅高速14标项目部爆破挖掘了几十个桥桩深井进行排水作业，引起原告大鲵养殖池水源不足，原告养殖场的饵料鱼开始出现大量死亡，原告法人胡建华等即找到三淅高速14标项目部，提出饵料鱼死亡率升高，水质变差，三淅高速14标项目部答复可拉水供给，因大鲵对水质要求较高，原告未接受供水。与此同时，原告大鲵先后出现躁动、蹦、越池、食量减少、停止进食、直至死亡等现象。期间原告先后找到三淅高速14标项目部、当地村委、西坪镇政府、西坪镇三淅高速协调办、西峡县政府三淅高速协调办、西峡县水利局、河南省水产科学研究院等进行人访、信访，要求三淅高速14标项目部停止放炮，赔偿损失，直至强行阻拦施工等无果。在此情况下，2013年5月23日西峡县政府三淅高速协调办组织三淅高速14标项目部负责人、高速路业主、河南省水产科学研究院专家、原告方参加的情况下进行了座谈，座谈中各方一致同意由河南省水科研究院专家对事故进行调查，三淅高速14标项目部负责人并陪同水产专家进行了实地勘察。之后，河南省水产科学研究院专家又数次实地勘察，查阅了原告公司的生产记录、经济往来记录、生活日志，统计出现存大鲵数量、质量，死亡大鲵的数量、重量，大鲵的保育量、饵料鱼投喂量、死亡伤残量等，根据《GB（国家标准）/T21678-2008渔业污染事故经济损失计算办法》，做出了调查报告，结论是：至2013年8月3日，事故已致死种鲵21尾、重量96.25千克；致死大幼鲵8尾、重量4.9千克；致死致残成鲵19尾、重量21.05千克；致死小幼鲵62尾；造成748尾成鲵或幼鲵、3000尾稚鲵停食或减食至今。事故造成大鲵死亡伤残经济损失353707元；施工影响大鲵生长的经济损失1031766元；事故调查评估费132000元，合计损失1517473元。原告未实际支出事故调查评估费132000元。
另查：1.大鲵是国家二级保护动物，两栖类，喜静怕惊。对爆破冲击波高度敏感，对水质要求严格。2.1982年西峡县被批准为大鲵自然保护区。三门峡至淅川高速公路卢氏至西坪初建时所推荐路线将穿越西峡县大鲵自然保护区的桑坪镇。穿越保护区的路段长度约5.05km（5.05km中不包含原告养殖地）。为保护大鲵等水生生物资源，2011年河南省水产科学研究院根据河南省渔政渔船监督管理局等相关单位的意见，受河南省收费还贷高速公路管理中心的委托，对三门峡至淅川高速公路穿越西峡县大鲵自然保护区（上述的5.05km范围）影响进行评价。2011年12月河南省水产科学研究院做出《三门峡至淅川高速公路卢氏至西坪工程对西峡大鲵自然保护区环境影响专题报告》。（以下简称专题报告），专题报告载明：高速公路施工期的占地、取土、路基、路面、桥涵、材料运输、机械作业、运输作业、营运期的路面、桥涵、机械作业等对大鲵均会造成不利影响。施工噪音可导致鱼类一些个体行为紊乱，妨碍其正常索饵、繁殖、对性腺发育不利，或产卵不能发生，产卵行为紊乱。3.《渔业污染事故调查鉴定资格管理办法》第四条鉴定资格证书分为甲级、乙级、丙级。持有乙级鉴定资格证书的单位，可承担指定区域内和有调查处理权机构委托的经济损失在1000万元以下的渔业污染事故鉴定。持有丙级鉴定资格证书的单位，可承担指定区域内和有调查处理权机构委托的经济损失在100万元以下的渔业污染事故鉴定。河南省水产科学研究院持有丙级渔业污染事故调查鉴定资格证书。4.被告三淅高速14标项目部在挖基爆破作业中虽然按相关筑路规范施工，但在距原告养殖公司相距百米不等距离内的特殊环境下未采取特殊防护措施。
上述事实由当事人陈述、2013年5月23日西峡县政府三淅高速协调办协调时由河南省水产科学研究院专家所录下的录音资料、河南省水产科学研究院所做的调查报告和专题报告、本庭2015年12月18日对河南省水产科学研究院专家冯建新的调查笔录，经庭审质证认证，为本案定案依据。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第七条规定“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任，依照其规定”；第六十五条规定“因污染环境造成损害，污染者应当承担侵权责任”；第六十六条规定“因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任的或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任”。上述法律条文确定了环境污染侵权责任适用无过错归责原则，污染者应当对法定免责事由及其污染行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。根据本案事实：1.大鲵的生物性能喜静怕惊，对爆破冲击波高度敏感。2.2013年4月三淅高速14标项目部在距原告养殖池约百米不等位置爆破作业，作业中未采取防护措施，该阶段原告所养殖的大鲵出现躁动、越池、少食、停食、受伤直至死亡及其后的生长影响等。被告三淅高速14标项目部在距原告养殖池约百米位置爆破作业，其存在噪音污染行为，故被告应就其噪声污染行为与原告大鲵伤、残、死和生长受影响之间不存在因果关系以及其他法定免责事由承担举证责任。现被告未能举证，应承担对其不利的法律后果。故被告应当对原告因大鲵致残、死亡和生活受影响所遭受的损失承担赔偿责任。
关于原告所遭受的损失，河南省水产科学研究院作为环境科学研究的专业机构并具有丙级渔业污染事故调查鉴定资格，同时在高速路确定线路前期已经对高速路施工中对西峡大鲵自然保护区的环境影响做过了专题报告，在双方出现矛盾时，在西峡县政府三淅高速协调办的协调下，双方一致同意由河南省水产科学研究院专家对事故进行调查，被告三淅高速14标项目部负责人也参加实地勘察。河南省水产科学研究院通过实地勘察，依照国家标准做出的调查报告客观真实，结论明确，本院应予采信。因原告未实际支出事故调查评估费132000元，其该项损失并不存在。上述原告实际损失应为1385473元（353707元+1031766元），被告三淅高速14标项目部作为污染者未举证证明其污染行为与损害后果不存在因果关系或法律规定的免则事由，故其应当承担侵权责任。因被告三淅高速14标项目部为被告中铁四局四公司临时设立的机构，不具有独立承担民事责任的能力，其责任应当由被告中铁四局四公司承担，故被告中铁四局四公司应当赔偿原告损失1385473元。被告将调查报告辩解为鉴定结论与调查报告内容不符，其相关鉴定方面的辩解理由不能成立。重审时被告中铁四局四公司对河南省水产科学研究院的调查报告虽有异议，但未申请重新鉴定，且提出河南省水产科学研究院与原告系合作伙伴关系，但无事实依据，故被告辩称理由依法不能成立。关于原告增加的3000000元诉讼请求，因原告未提供有权威的或相应资质的机构作出的科学客观的评估，原告自己的计量和估算属单方行为，本案中本院不予认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理环境侵权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告中铁四局集团第四工程有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告西峡县龙耀大鲵养殖有限公司损失1385473元。
二、驳回原告西峡县龙耀大鲵养殖有限公司的其他诉讼请求。
如被告未按照判决指定期限履行金钱给付义务，应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，双倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费42800元，由被告中铁四局集团第四工程有限公司承担17270元，原告西峡县龙耀大鲵养殖有限公司承担25530元。
如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉至南阳市中级人民法院。
审判长 胡兴伟
审判员 张付山
审判员 黄 蒙
二〇一七年三月十五日
书记员 王娅斌
附相关法条：
《中华人民共和国侵权责任法》
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
第六十五条因污染环境造成损害的，污染者应当承担侵权责任。
第六十六条因污染环境发生纠纷，污染者应当就法律规定的不承担责任或者减轻责任的情形及其行为与损害之间不存在因果关系承担举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。