浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙温民终字第7号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司乐清支公司，住所地：浙江省乐清市城南街道良港东路58号。
负责人：赵崇乐，该支公司总经理。
委托代理人：李丽云，浙江泽商律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：熊婷芳。
原审被告：徐廷海。
委托代理人：张瑶璐，浙江天经律师事务所律师。
原审被告：夏诗喜。
原审被告：乐清市顺驰汽车出租服务有限公司，住所地：浙江省乐清市乐成街道宁康东路85号（乐成街道南门村民委员会办公楼二楼）。
法定代表人：周丕炯，该公司经理。
原审被告：丁飞。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐清支公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省乐清市人民法院（2014）温乐民初字第877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月23日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，合议庭认为没有新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理。经评议，现已审理终结。
原判认定，2014年1月12日，被告徐廷海驾驶浙c×××××号轿车沿乐清市城南街道金溪路从北往南行驶，17时35分许，通过与伯乐路的交叉路口左转弯时，遇相向直行由未取得机动车驾驶证的被告夏诗喜驾驶未经公安机关交通部门登记的两轮普通摩托车发生碰撞，该车载有原告熊婷芳、程亮、李志远等人，造成夏诗喜、熊婷芳、程亮、李志远受伤及车辆损坏的道路交通事故。交警部门认定，徐廷海驾驶机动车通过交叉路口时对交通情况观察不足，未及时发现相向夏诗喜驾驶的车辆，存在过错；夏诗喜未取得机动车驾驶证驾驶未经公安机关交通部门登记的两轮普通摩托车且不按规定戴头盔、不按规定载人，存在过错；熊婷芳、程亮、李志远无明显交通违法或过错。交警部门没有对事故的责任作出认定。
熊婷芳受伤当日，被送往乐清市人民医院救治，经诊断为：脑肿胀、外伤性蛛血、硬膜下血肿、右侧硬膜下血肿、脑疝、枕骨骨折，并在该院住院2日。后于2014年1月14日转院至温州医科大学附属第一医院住院治疗23日。后又于2014年2月5日转院至温州市中西医结合医院住院治疗2日。
经熊婷芳申请，原审法院依法委托温州医科大学司法鉴定中心对其伤残等级、误工损失日、护理期限、营养期限和后续治疗费进行鉴定。2014年9月25日，温州医科大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认为，熊婷芳于2014年1月12日因车祸致颅脑外伤，诊断为“右额颞顶脑挫裂伤，右颞硬膜下血肿”，经开颅手术治疗后好转。目前病情稳定，但遗有颅骨缺损＞6㎝²，构成交通事故十级伤残。误工损失日评定为265日、护理期限为135日、营养期限为105日。以上期限均自熊婷芳受伤之日起计算并包含ⅱ颅骨缺损修补所需误工损失日30日、护理、营养期限各15日。熊婷芳后续治疗费，修补颅骨费用约需40000-50000元。
另查明，牌号为浙c×××××轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司乐清支公司（以下简称人民保险公司）投保交强险和商业三者险等险种，商业三者险的赔偿限额为500000元，未投保不计免赔险。事故发生在保险期限内。该车为营运出租车，登记所有人为被告丁飞、乐清市顺驰汽车出租服务有限公司。本案道路交通事故发生时，熊婷芳在乐清市联华超市有限公司已经连续工作一年以上，月平均工资为2572.20元。熊婷芳有被扶养人其儿子李志远，于2009年2月5日出生，熊婷芳承担二分之一扶养义务。
原判认为，因健康、身体遭受侵害，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害。徐廷海、夏诗喜驾驶机动车以致发生事故，造成熊婷芳受伤，均存在过错，均应承担相应的赔偿责任。医疗费，熊婷芳主张103662.4元，有门诊病历、住院病历、医疗费票据等为凭，予以认定。交通费，根据熊婷芳的伤情、就医地点、时间、门诊次数以及鉴定等情况，酌情支持1500元。住宿费，熊婷芳未提供相应证据予以证明，不予支持。住院伙食补助费，熊婷芳合计住院27日，主张945元，合理，予以支持。××器具辅助费550元，是本案交通事故引发的必要损失，且有票据为凭，予以认定。关于误工费，误工期限从熊婷芳受伤之日起计算至定残前一日止，计235日，工资按照原告事故发生前一年的月平均工资2572.2元计算，支持20148.9元。关于护理费，护理期限采纳司法鉴定意见护理期限135日，按照2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元标准计算，认定16463.71元。××赔偿金，事故发生前熊婷芳在已经在乐清市联华超市有限公司工作一年以上，故按照2013年浙江省城镇居民可支配收入37851元标准计算，乘以20年，并结合10%的系数，支持75702元。被扶养人生活费，熊婷芳有被扶养人其儿子李志远，扶养年限计13年，熊婷芳承担二分之一扶养义务，认定15117.05元（23257元／年×13年×1／2×10%）。被扶养人生活费计入××赔偿金一并计算，故××赔偿金认定87219.05元。后续治疗费，熊婷芳目前颅骨缺损＞6㎝²，尚未修补，颅骨缺损修补系确定要发生的费用，为避免诉累，可在本案中一并予以处理，熊婷芳主张50000元，系依据司法鉴定意见提出，予以支持。鉴定费1760元，是本次交通事故引起的必要费用，且有票据为凭，予以认定。精神损害抚慰金，熊婷芳主张50000元，过高，根据被告徐廷海、夏诗喜、熊婷芳的过错程度，同时考虑到熊婷芳在本案道路交通事故中受伤构成10级伤残，给其精神带来一定痛苦，酌情支持4700元。营养费，营养期限采纳司法鉴定意见105日，并按每日30元的标准计算，支持3150元。综上，熊婷芳各项损失本院依法认定为医疗费103662.40元、住院伙食补助费945元、营养费3150元、后续治疗费50000元、护理费16463.71元、误工费20148.9元、交通费1500元、××赔偿金87219.05元、××器具辅助费550元、精神损害抚慰金4700元、鉴定费1760元，合计290099.06元。因肇事车辆浙c×××××号轿车已投保交强险和商业三者险，现保险期内发生交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人民保险公司作为涉案肇事车辆交强险保险人应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔偿熊婷芳医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费计9000元（为本案道路交通事故其他伤者预留1000元）；在死亡伤残赔偿限额项下赔偿熊婷芳误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金、××赔偿金、××器具辅助费计100000元（为本案道路交通事故其他伤者预留10000元）。上述二项合计109000元。熊婷芳要求精神损害抚慰金在交强险范围内予以优先赔偿，予以支持。超出交强险部分的医疗费、交通费、住院伙食补助费、××器具辅助费、误工费、护理费、××赔偿金、后续治疗费、营养费、鉴定费计181099.06元（290099.06元-109000元），根据被告事故中各方当事人的过错程度，由徐廷海承担50%的赔偿责任即90549.53元，考虑到熊婷芳系无偿搭乘者，且夏诗喜驾驶的车辆超载而熊婷芳仍搭乘，其自身应承担10%的责任，夏诗喜承担40%的赔偿责任即72439.62元。因徐廷海驾驶的肇事车辆已在人民保险公司投保商业三者险，但未投保不计免赔险，扣除不计免赔率10%，且鉴定费不在人民保险公司的理赔范围内，故由人民保险公司在商业三者险内赔偿熊婷芳80702.58元［（181099.06元-1760元）×50%×90%］。人民保险公司免赔的9846.95元，由徐廷海赔偿。乐清市顺驰汽车出租服务有限公司、丁飞作为涉案营运出租的所有人，对徐廷海应当承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。
徐廷海辩称夏诗喜驾驶的车辆属于机动车，其应当在相当于交强险死亡伤残赔偿限额内先行承担赔偿责任的抗辩意见，原判认为，《机动车交通事故责任强制保险条例》第三条规定，机动车交通事故责任强制保险，是指由保险公司对被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人的人身伤亡、财产损失，在责任限额内予以赔偿的强制性责任保险，而熊婷芳属于夏诗喜的车上人员，不属于机动车交通事故责任强制保险赔偿范围，故徐廷海的该抗辩不符合法律规定，不予采纳。夏诗喜、乐清市顺驰汽车出租服务有限公司、丁飞经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为放弃质证和抗辩的权利，依法缺席审判。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条、第三十一条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司乐清支公司在机动车交通事故责任强制险范围内赔偿原告熊婷芳保险金109000元，在商业第三者责任险范围内赔偿原告熊婷芳保险金80702.58元，二项合计189702.58元。二、被告徐廷海赔偿原告熊婷芳医疗费、交通费、住院伙食补助费、××器具辅助费、误工费、护理费、××赔偿金、后续治疗费、营养费、鉴定费计9846.95元。被告乐清市顺驰汽车出租服务有限公司、丁飞承担连带赔偿责任。三、被告夏诗喜赔偿原告熊婷芳医疗费、交通费、住院伙食补助费、××器具辅助费、误工费、护理费、××赔偿金、后续治疗费、营养费、鉴定费72439.62元。上述一、二、三项款限本判决生效后十日内交原审法院民三庭转付。四、驳回原告熊婷芳其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6980元，减半收取3490元，由原告熊婷芳负担1055元，由被告徐廷海负担1359元，被告夏诗喜负担1076元。
一审宣判后，中国人民财产保险股份有限公司乐清支公司不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人熊婷芳在明知涉案摩托车超载存在安全隐患的情况下仍然搭乘，且不按规定戴头盔，未采取安全保险措施，致使颅脑外伤，属于因自身原因致使损失扩大，应当对自身损害承担主要责任，原审判决徐廷海承担50%的赔偿责任，不符合案件事实。2、被上诉人熊婷芳颅骨缺损，根据其病情后续治疗费不可能高达50000元，司法鉴定中的后续治疗费明显过高，且尚未实际发生，原审予以一并处理不妥，宜另行解决。3、被上诉人虽在乐清工作，但其儿子在农村生活，应当按照农村人均消费标准计算被抚养人生活，原判按城镇标准计算错误。4、依据保险合同约定，保险人赔偿的医疗费不应包含非医保费用，原判对此认定错误。综上，原判认定事实错误，判决结果不当，应予纠正。
被上诉人熊婷芳辩称：其与丈夫一起在乐清务工已经2年，儿子跟随他们夫妇一起在乐清生活，原判正确，应予维持。
原审被告徐廷海辩称：同意上诉人的上诉意见，被上诉人熊婷芳和原审被告夏诗喜应当承担事故主要责任。
原审被告夏诗喜、乐清市顺驰汽车出租服务有限公司、丁飞均未作答辩。
二审中，各方当事人均没有提供新的证据。本院审查了当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。
本院认为，公安交警部门作出的《道路交通事故证明》是人民法院审理交通事故责任纠纷的重要证据。在本案交通事故中，徐廷海和夏诗喜均存在违法行为，对造成交通事故均有过错，故应按照其行为违法性和过错程度承担相应的民事责任。因熊婷芳明知摩托车超载仍搭乘，构成主观过错，原审酌定其承担10%的民事责任，基本适当，二审不予调整。结合徐廷海与夏诗喜的交通违法对造成熊婷芳人身伤害的原因力大小，原判酌定徐廷海与夏诗喜分别承担50%、40%民事责任，亦符合案件实际。并且，侵权行为人和责任人对原判责任认定均未提起上诉，保险公司主张徐廷海责任过重的上诉意见，二审不予采纳。一审中，经鉴定，熊婷芳修补颅骨的后续费用为40000-50000元，该费用属必须发生的医疗费用，原判予以一并处理并无不当。保险公司主张后续费用过高且应当另案处理的上诉理由不成立，本院不予支持。受害人熊婷芳已在城镇连续工作一年以上，其儿子亦随其在乐清共同生活，故原审按城镇标准计算被抚养人生活费，亦无不当。此外，保险公司主张在机动车强制保险、商业第三者责任保险中剔除非医保用药，缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，上诉人的上诉理由不成立，对其上诉请求本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6980元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司乐清支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨宗波
审 判 员 厉 伟
代理审判员 郭阳平
二〇一五年二月十一日
代书 记员 包 锋