江西省鹰潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鹰民一终字第113号
上诉人（原审被告）鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店，地址：鹰潭市胜利东路*****号。
负责人桂知。
委托代理人方永进。
委托代理人吴雨胜，江西鹰翔律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘莲英。
委托代理人张快华，余江县金鑫法律服务所法律工作者。
上诉人鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店因工伤保险待遇纠纷一案，不服鹰潭市月湖区人民法院（2014）月民一初字第1121号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店的委托代理人方永进、吴雨胜，被上诉刘莲英的委托代理人张快华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年9月底，被告招聘化妆师，原告应聘，双方以QQ聊天的方式进行多次沟通后就原告的工资报酬达成了一致，即工资底薪2500元＋中期提成20%＋前期提成一个点。同年10月2日，原告到被告处从事化妆师工作。2013年11月20日15时26分许，原告乘坐由被告负责人桂知驾驶的赣L×××××号小型客车外出拍景，车辆从鹰潭往金溪方向行驶，行至206国道龙虎山风景区仙水岩路段时因桂知操作不当，造成车辆冲出路面，撞断行道树，将车上原告甩出车外，该车发生侧翻，车顶将原告挤压在稻田里，造成原告全身多处骨折的伤害事故。事故发生后，原告即被送往中国人民解放军第一八四医院抢救治疗，诊断为：一、骨盆骨折：1、右耻骨支、坐骨支骨折；2、左坐骨支内下缘撕脱性骨折；3、耻骨联合分离；二、左锁骨骨折；三、左外踝骨骨折；四、背部、左髋部皮肤裂伤；五、全身多处软组织挫伤。2013年11月25日，原告在全麻下行左锁骨、右耻骨、左外踝骨折切开复位钢板镙丝钉内固定术，术后给予相关治疗，于2014年4月3日办理出院，住院134天，出院医嘱：建议去上级医院进一步治疗，出院一年后行内固定取出术，有特殊不适随时复诊。2014年7月22日，经复查，医院建议行内固定装置取出术，医疗费用约需15000元，以实际费用为准，原告预交复查费378元。
2014年3月4日经原告申请，鹰潭市月湖区人力资源和社会保障局于2014年4月15日作出“月人劳工伤认定（2014）1号”认定工伤决定书，对原告所受到的事故伤害认定为工伤。2014年5月初经原告申请，鹰潭市劳动能力鉴定委员会于2014年6月25日作出“鹰劳鉴初2014年97号”鉴定结论书，对原告的伤残鉴定结论为捌级。
此后，双方因赔偿一事未达成一致，原告于2014年8月26日向鹰潭市月湖区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：1、一次性伤残补助金：11个月×3857.60元／月=42433.60元；2、一次性伤残就业补助金：21个月×3857.60元／月=81009.60元；3、一次性工伤医疗补助金：10个月×3857.60元／月=38576元；4、停工留薪期待遇工资（酌定）：7个月×3857.60元／月=27003.20元；5、住院伙食补助：133天×20元／天（酌定）=2660元；6、住院期间护理费：133天×85.30元／天=11347元；7、交通费（酌定）：3000元；8、后续治疗费：15000元；9、复查费及鉴定费：638元；以上各项共计人民币221667.40元。2014年10月24日鹰潭市月湖区劳动争议仲裁委员会做出“月劳人仲字（2014）16号”仲裁裁决书，裁决：1、被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金三项合计106932元（28006＋25460＋53466）；2、被告支付原告停工留薪期待遇7638元；3、被告支付原告住院伙食补助280元；4、被告支付原告门诊预交金378元；5、被告支付原告劳动能力鉴定费260元；6、驳回原告其他仲裁请求。原告因不服该裁决，认为该仲裁裁决书认定事实和适用法律错误，故于2014年11月7日诉至本院。
另查明，被告支付了原告住院期间的医疗费用；原告从被告处签字领取了2013年10月份的工资报酬3857.60元；被告未为原告缴纳工伤保险费。
原审法院认为，原、被告间虽然没有订立书面劳动合同，但建立了事实上的劳动关系，并通过QQ聊天的方式约定了工种和劳动报酬。在实际履行过程中，原告成为被告的化妆师，并因工受伤，因被告未为原告缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付原告费用。原告受伤后至今未上班，虽没有正式提出解除合同，但被告也没有支付原告待岗工资，应视为双方实际上解除、终止了劳动关系。原告因伤致残被鉴定为捌级伤残，根据《工伤保险条例》第三十七条及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第二款的规定，被告应支付原告一次性伤残补助金（11个月的本人工资）、一次性伤残就业补助金（21个月的本人工资）及一次性工伤医疗补助金（1０个月的本人工资）。原告在被告处工作不到两个月时间，无法确定原告受伤前十二个月的月平均工资，故结合原、被告双方的约定、职业特点及原告实际领取的一个月工资报酬3857.60元等因素，本院认为以3857.60元／月的标准计算补偿原告工资为宜。根据《工伤保险条例》第三十三条及《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》的规定，被告应支付原告停工留薪期待遇工资；按照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，原告骨盆骨折（耻骨骨折S32.5）、左外踝骨骨折（外踝骨折S82.6）的停工留薪期均为5个月，故被告应支付原告停工留薪期待遇五个月的工资。原告要求被告支付住院伙食补助费、住院期间护理费及复查费和鉴定费请求符合法律规定，本院予以支持。按照2013年5月1日起实行的《鹰潭市市直机关和事业单位差旅费管理办法》规定的标准，市内住院的伙食补助费每天为20元。关于后期治疗费的问题，原告可待实际费用发生时另行主张权利。经核定，被告应支付原告以下各项工伤保险待遇款：
1、一次性伤残补助金：11个月×3857.60元／月=42433.60元；
2、一次性伤残就业补助金：21个月×3857.60元／月=81009.60元；
3、一次性工伤医疗补助金：10个月×3857.60元／月=38576元；
4、停工留薪期待遇工资：5个月×3857.60元／月=19288元；
5、住院伙食补助费：134天×20元／天=2680元；
6、住院期间护理费：134天×85.30元／天=11430.20元；
7、复查费及鉴定费：638元；
以上各项，共计人民币196055.40元。
据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店于本判决生效之日起10内支付原告刘莲英各项工伤保险待遇款共计人民币196055.40元。
二、驳回原告刘莲英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元（已减半），由被告鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店负担。
上诉人鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店上诉称，一、一审判决上诉人支付被上诉人一次性医疗补助金和一次性再就业补助金是错误的。被上诉人在劳动仲裁和一审期间，均没有提出解除劳动合同的请求，在被上诉人没有提出解除劳动合同的情况下，双方无法对解除劳动合同时间进行确定，也无法对解除劳动合同时的工资进行确定。根据《工伤保险条例》第三十七条第二款规定“劳动合同期满或终止，或劳动者提出解除劳动合同，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性再就业补助金”。在本案中，被上诉人是在一审中是原告，应当证明劳动合同到期、终止或提出解除，然后根据劳动合同到期、终止或解除时间的工资，确定两个一次性的赔偿。上诉人是否发放了被上诉人的待岗工资，是另一个法律关系，不影响本案的审理。被上诉人没有证据证明劳动合同到期、终止或解除情况，要求两个一次性赔偿，明显证据不足。二、一审认定按被上诉人的2013年10月份工资为3857.6元，并以此作为伤残补助金、停工留薪待遇计算是错误的。被上诉人2013年10月2日才开始在上诉人处工作，事故发生的时候是2013年11月20日，被上诉人的工资根本没有3857.6元。一审认定被上诉人签名领取工资的事实是不成立的，被上诉人根本没有将手中的单据交付会计结算工资，如果结算了工资，被上诉人手中这些单据就应教会店长保管。因此，被上诉人一审提交了业务单据证明双方没有对被上诉人的工资进行结算，当时支付的工钱是预付性质，不是被上诉人2013年10月份实际工资。且被上诉人提交的业务单据有6张没有收款人签名，这些单据不能作为计算工资的依据。正因为双方都没有确切的证据证明被上诉人的工资，因此应该按照鹰潭市2012年度平均工资作为被上诉人工伤赔偿的工资基数。故请求二审法院依法撤销原审判决，改判上诉人不承担被上诉人一次性工伤医疗补助金38576元，一次性伤残就业补助金81009.60元，被上诉人工伤赔偿一次性伤残补助金、停工留薪期待遇按鹰潭市2012年度职工平均工资2546元标准计算。
被上诉人刘莲英答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原判。
二审审理期间，上诉人、被上诉人均未提交新的证据。
二审查明的事实与一审所查一致。
本院认为，上诉人与被上诉人未签订劳动合同，但建立了事实上的劳动关系，被上诉人刘莲英受伤后至今未上班，虽没有正式提出解除合同，但上诉人也没有支付被上诉人的待岗工资，应视为双方实际上解除、终止了劳动关系。故上诉人应按照《工伤保险条例》有关规定支付被上诉人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，上诉人的该上诉理由不成立，本院不予采信。关于被上诉人刘莲英2013年10月份的工资为多少，一审法院查明被上诉人刘莲英实际领取了工资并签字，根据《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上。现被上诉人不能提供上诉人签字领取工资的单据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定，可以推定被上诉人刘莲英主张的2013年10月份的工资为3857.6元成立。原审法院以被上诉人2013年10月份工资为依据计算赔偿被上诉人工伤保险待遇并无不当，故上诉人的上诉理由不成立，本院不予采信，对其上诉人请求，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5元，由上诉人鹰潭市月湖区美新娘时尚婚纱店负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈华秀
审判员 陈信仕
审判员 徐遇金
二〇一五年六月二十三日
书记员 罗玉萍