湖南省长沙市雨花区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0111民初844号
原告杜某1，男，2008年9月22日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
法定代理人杜某2（系原告杜某1之父），男，1972年8月5日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
法定代理人赵某（系原告杜某1之母），女，1979年11月12日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
委托代理人牛志雄，湖南人和律师事务所律师。
委托代理人赵慧林，男，1948年1月21日出生，汉族，住湖南省常德市武陵区，系原告杜某1的外公。
被告甘某1，男，2009年7月12日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
法定代理人甘某2（系被告甘某1之父），男，1982年10月2日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
被告甘某2，男，1982年10月2日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
被告范春玉，女，1981年1月12日出生，汉族，住湖南省长沙市雨花区。
被告陈琼，女，1988年2月24日出生，汉族，户籍所在地湖南省攸县，现住湖南省长沙市雨花区。
委托代理人刘琛，女，1979年2月4日出生，汉族，住湖南省株洲市石峰区。
原告杜某1（以下简称原告）诉被告甘某1、甘某2、范春玉、陈琼（以下简称四被告）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，于2017年4月20日公开开庭进行了审理。原告的法定代理人杜某2、赵某及委托代理人牛志雄、赵慧林，被告甘某1的法定代理人甘某2暨被告甘某2，被告范春玉，被告陈琼及其委托代理人刘琛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2016年9月13日，原告在被告陈琼经营的位于长沙市华银园社区内的乐学托管结构午休时，在爬上自己床铺的过程中，被被告甘某1踢到身体，导致原告从高处摔下，造成左侧肱骨踝上骨折、左侧桡骨远端骨折及左上肢神经挫伤。2017年1月9日，经湘雅二医院司法鉴定中心进行鉴定，原告伤情构成两个十级伤残等级。被告甘某2、陈琼垫付了部分医疗费。诉讼请求：1、四被告赔偿原告109032.95元，其中医疗费15151.65元（包含医保统筹支付12433.45元）、护理费15718.5元、住院伙食补助费750元、交通费1000元、营养费2438元、残疾赔偿金68824.8元、精神损害抚慰金5000元；2、四被告承担本案全部的诉讼费及鉴定费。
被告甘某1、甘某2、范春玉辩称，一、原告在被告陈琼处的床铺在事故前十来天均是空置的，原告吃完午饭后准备午休，发现被告甘某1与另一学生彭奕惜在该床铺玩耍，遂对他们大叫并发火。被告甘某1因害怕遂阻挡原告上床，系正当防卫，不应承担侵权责任。被告甘某2已经垫付原告医疗费等共计11250元。二、被告陈琼托管属营利性行为，被告甘某2与被告陈琼约定为“中托+作业辅导”，被告甘某2全权委托被告陈琼负责上下学接送、午餐、午休、作业辅导等监护行为。被告陈琼在事故发生时未尽管理保护义务，未安排人员组织午休，未对原告及被告甘某1等行为进行制止。同时，被告陈琼亦没有在卧室的高低床设置警示标志，未向学生宣讲注意事项。三、原告具有较被告甘某1更强的辨识能力，其处置不当，有过失。四、被告陈琼并不具备托管资质。被告陈琼提交的安全教育、警示标语等系近期制作增加，截止事故发生时，被告陈琼的托管机构并未张贴任何警示标志。综上所述，被告陈琼承担全部责任
被告陈琼辩称，一、本案中被告甘某1系加害人，由于其系未成年人，应由其监护人承担赔偿责任。原告自身亦应承担部分责任。被告陈琼仅负责他们的中餐，他们的父母并没有把监护责任转移给被告陈琼。被告陈琼无义务对发生在其开办的“小饭桌”所发生的一切事故承担责任。被告陈琼已经人道主义，垫付了医疗费等共计11604.36元。二、被告陈琼开办的“小饭桌”处的床铺均为小木床，棱角都磨平，地板也是木板的。被告陈琼也多次向小孩及家长宣传安全知识，并在房间张贴了安全警示标语。三、原告已经医疗保险报销的部分不能重复获赔。原告主张的康复治疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等项目，与相关标准不符。原告主张的精神损害抚慰金、鉴定费，不应支持。被告陈琼请求对原告的伤残等级进行重新鉴定。综上，请求法院依法驳回原告对被告陈琼的诉讼请求。
经审理查明，被告陈琼自2012年以来在长沙市××社区××房以乐学托管的名义对外招生，未办理工商登记等手续。2016年下学期，原告在长沙市雨花亭小学就读三年级，被告甘某1在长沙市雨花亭小学就读二年级。原告在被告陈琼处办理了中托，含中餐、午休。被告甘某1在被告陈琼处办理了“中托+作业辅导”，含上下学接送、中餐、午休及放学后的作业辅导。2016年9月13日，被告甘某1在被告陈琼乐学托管午餐后，与另一位托管学生彭奕惜在卧室的高低床上铺玩耍。原告在被告陈琼处午餐后亦准备午休，发现该两人在其床铺玩耍，遂攀爬上铺。被告甘某1将正在攀爬过程中的原告踢下来，导致原告坠落地板受伤。原告随即被送长沙市中心医院急诊治疗，诊断为左肱骨踝粉碎性骨折并周围软组织肿胀，花费医疗费604.36元，该604.36元由被告陈琼垫付。原告随即被转送湖南省人民医院住院治疗，于2016年9月28日出院，出院诊断为左侧肱骨踝上骨折、左侧桡骨远端骨踝骨折、左上肢神经挫伤。出院医嘱：术后维持石膏外固定4到6周，伤口每2-3天换药一次直到伤口完全愈合，术后1月后门诊复查，受伤后1-2年注意观察有无出现生产障碍及骨畸形，不适随诊等。原告住院产生医疗费32938.13元，医保统筹支付12433.45元，实际产生医疗费20504.68元。该20504.68元由被告甘某1父母暨被告甘某2、范春玉垫付10000元，被告陈琼垫付10000元。原告因复查等另产生医疗费1633.8元，被告甘某1父母暨被告甘某2、范春玉垫付1250元，被告陈琼垫付1000元。
2017年1月9日，湘雅二医院司法鉴定中心出具【2017】临鉴字第4号法医临床司法鉴定意见书，根据《人体损伤致残程度分级》，认定原告左肱骨踝上骨折，累及骺软骨术后，左肘关节活动受限，评定为十级伤残；原告左桡骨远端骨踝骨折术后，左腕关节活动受限，评定为十级伤残；后续治疗费预计约0.1万元，如出现骨骼发育异常，需特殊处理，其费用以实际发生费用计算；原告伤后需一人护理90日，营养期限评定为90日。原告支付鉴定费1900元。
原告与四被告就本案事故赔偿协商未果，遂于2017年2月17日起诉至本院，请求依法裁判。
另查明，本案事故发生时，被告陈琼并未在其托管卧室等处张贴警示标语。被告陈琼认可对进行中托的学生，如系就读一、二年级的还负责中午上下学的接送，三年级以上的学生则不负责上下学接送。
由于彭奕惜并未致伤原告，本案当事人一致同意不要求追加彭奕惜参与诉讼。
本案经本院主持调解，双方当事人未达成一致协议。
上述事实，有长沙市中心医院及湖南省人民医院病历及发票收据、湘雅二医院司法鉴定中心的【2017】临鉴字第4号法医临床司法鉴定意见书及鉴定费票据、微信截屏、收据、照片及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。
本院认为，一、关于责任主体及责任分担。
根据查明事实，原告及被告甘某1均在被告陈琼处办理了“中托”，被告陈琼据此应当负责两人的午餐以及午休。同时由于被告甘某1系小学二年级学生，被告陈琼还须负责被告甘某1中午上下学的接送。因此，被告陈琼基于与原告及被告甘某1之间的托管协议，应当承担“中托”时段的监管以及安全保障义务。本案事故发生在被告陈琼负责的“中托”时段，被告陈琼没有履行午休监管职责，导致本案事故发生，因此，被告陈琼应当承担主要责任。同时，原告及被告甘某1对本案事故的发生亦存在过错。综上，本院酌情认定原告承担10%、被告甘某1承担30%，被告陈琼承担60%的责任。
本案中，湘雅二医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，虽然系原告单方委托，但是适用了最新的《人体损伤致残程度分级》进行鉴定，程序合法、内容明确，本院予以确认。对被告陈琼主张对原告伤情进行重新鉴定的申请，本院未予准许。
二、关于原告可获赔偿的范围及数额。
1、医药费。原告主张复查费用1718.2元，其提供的票据仅有1633.8元，故本院认定原告复查的医疗费为1633.8元，超过部分，本院不予支持。对原告主张的已经医保统筹支付的医疗费12433.45元，鉴于原告实际并未支出，本院不予支持。故本院认定原告实际花费医药费22742.84元（604.36元+20504.68元+1633.8元）。原告另主张后续治疗费1000元，与湘雅二医院司法鉴定中心出具的【2017】临鉴字第4号法医临床司法鉴定意见书一致，本院予以支持。
2、护理费。根据湘雅二医院司法鉴定中心出具的【2017】临鉴字第4号法医临床司法鉴定意见书，原告伤后需一人护理90日，故本院认定原告的护理期限为90天，护理人员为一人，护理标准参照当地护理人员收入情况100元/天的标准计算，护理费为9000元（100元/天×90天），原告主张的超过部分，本院不予支持。
3、住院伙食补助费。原告住院治疗15天，按照60元/天的标准计算，住院伙食补助费为900元（60元/天×15天）。原告主张750元，本院予以支持。
4、营养费。原告主张营养费2438元，根据原告伤情，本院酌情予以支持650元。
5、残疾赔偿金。根据湘雅二医院司法鉴定中心出具的【2017】临鉴字第4号法医临床司法鉴定意见书，认定原告伤情构成两个十级伤残，受伤时原告未满60周岁，本院按照2016年湖南省城镇居民人均可支配收入31284元计算，自定残之日起计算20年，本院确认原告的残疾赔偿金为81338.4元（31284元/年×20年×13%）。原告主张68824.8元，本院予以支持。
6、交通费。原告主张交通费1000元，虽未提供交通费票据，但交通费是必然发生的费用，本院酌情支持400元。
7、鉴定费。原告主张鉴定费1900元，提供了鉴定费发票，本院予以支持。
上述1－7项，共计105267.64元（22742.84元+1000元+9000元+750元+650元+68824.8元+400元+1900元），由原告承担10526.8元（105267.64元×10%），被告甘某1承担31580.3元（105267.64元×30%），被告陈琼承担63160.54元（105267.64元×60%）。
原告主张精神损害抚慰金5000元，根据原告的伤情，结合双方过错，本院酌情由被告甘某1承担1000元，由被告陈琼承担2000元。鉴于被告甘某1系无民事行为能力人，其责任应由其监护人承担，即被告甘某2、范春玉承担责任。由于被告甘某2、范春玉已经垫付了11250元，被告陈琼已经垫付11604.36元。综上，被告甘某2、范春玉还应支付原告21330.3元（31580.3元+1000元-11250元），被告陈琼还应支付原告53556.18元（63160.54元+2000元-11604.36元）。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第三十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告甘某2、范春玉于本判决生效后7日内赔偿原告杜某1损失21330.3元；
二、被告陈琼于本判决生效后7日内赔偿原告杜某1损失53556.18元；
三、驳回原告杜某1的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费因适用简易程序减半收取356.5元，由原告杜某1负担35.5元，被告甘某2、范春玉负担107元，被告陈琼负担214元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 李 莉
二〇一七年七月十二日
书记员 蒋奉平
附：
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。
有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。