江西省会昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0733民初131号
原告：王建云，男，1977年12月5日出生，汉族，住会昌县。
委托诉讼代理人：钟小茂，江西赣瑞律师事务所律师，一般授权代理。
被告：刘小兵，男，1974年1月13日出生，汉族，住瑞金市。
委托诉讼代理人：刘红平，江西洪都律师事务所律师，特别授权代理。
被告：许广州，男，1976年1月16日出生，汉族，住会昌县。
委托诉讼代理人：许志诚，会昌县西江法律服务所法律工作者，特别授权代理。
原告王建云与被告刘小兵、许广州提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年2月16日立案后，依法适用简易程序，于2016年3月29日,公开开庭审理了此案。经审理发现有不适宜适用简易程序的情形，于2016年5月15日裁定转为普通程序。于2016年7月21日，11月1日，再次公开开庭审理了此案。原告王建云及其委托诉讼代理人钟小茂，被告刘小兵及其委托诉讼代理人刘红平，被告许广州的委托诉讼代理人许志诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王建云向本院提出诉讼请求：1.判令两被告赔偿原告在从事雇工活动过程中受伤造成的损失：医疗费1039.91元、护理费7020元（117元/天×60天）、误工费18000元（150元/天×120天）、营养费1200元（20元/天×60天）、残疾赔偿金20234元（10117元/年×20年×10%）、被扶养人生活费28682.4元［父亲王角桃13586.4元（7548元/年×18年×10%）+儿子王淞斌6793.2元（7548元/年×9年×10%）+儿子王阳林8302.8元（7548元/年×11年×10%）］、鉴定费1300元、精神损害抚慰金3000元，共计80476.31元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年5月11日上午，原告在为被告许广州家建房安装模板时从楼上摔下。后由被告刘小兵送入会昌县西江镇卫生院诊治，因治疗需要转入瑞金市人民医院，入院诊断为：右胸第10、11肋骨骨折。在原告胸部肋骨外固定后，医师要求原告在家卧床服药治疗。2015年8月26日，经瑞金市金剑司法鉴定中心评定，原告构成十级伤残。原告认为其受雇于被告刘小兵，在从事雇佣活动中受伤，被告刘小兵作为雇主因赔偿原告的损失，被告许广州作为建房的业主，没有采取安全防护措施，也应承担相应的责任。
被告刘小兵辩称，1.原告在事故中未尽到安全注意义务，自身对事故的发生存在严重的过错，应承担本起事故的主要责任；2.被告许广州作为房屋业主，在房屋建造过程中未提供充分的安全防护措施，对事故的发生具有相应的过错，应承担相应的责任；3.原告受伤后没有住院，一直在家里治疗，护理费应当按79元/天计算；4.原告长期从事农业生产，临时从事模板安装，误工费应当按79元/天计算；5.营养费应按10元/天计算；6.被扶养人生活费，原告父亲的被扶养人生活费应扣除原告兄弟姐妹应承担的部分，原告儿子王淞斌、王阳林的被扶养人生活费应扣除原告妻子应承担的部分；7.本案不属于人为侵权，不应支持精神损害抚慰金。
被告许广州辩称，1.被告刘小兵是原告的雇主，所以答辩人不是本案的适格主体；2.原告自己酗酒后作业是造成损害的主要原因，应承担主要责任；3.原告主张的赔偿标准过高，伤残等级与事实不符，误工时间也没有相关的依据可以证明。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的证据和事实，本院认定如下：
2015年，被告许广州需新建四层房屋，在建至第一层需浇筑水泥时，将该层的模板安装工程以包工包料的方式承包给被告刘小兵，被告刘小兵遂雇请了原告王建云等人一起施工。2015年5月11日上午，原告王建云在安装模板时，由现场其他工人在地面扶住撑子，在未扶稳的情况下，导致原告王建云不慎从楼上摔下受伤。后由被告刘小兵送至会昌县西江镇卫生院诊治后，因治疗需要又转入瑞金市人民医院，入院诊断为：右胸第10、11肋骨骨折，花去门诊费642.7元。同年6月15日，原告在瑞金市人民医院做了CT检查，影像学诊断为：右侧后肋骨骨折（陈旧性）。花去门诊费397.21元。合计花费门诊费用1039.91元，被告刘小兵向原告垫付了600元费用。同年8月26日，原告在瑞金金剑司法鉴定中心鉴定进行了伤情鉴定，花去鉴定费1300元。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：
关于原告是否构成伤残等级的问题。
原告提交了瑞金金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书，××致残等级》及《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》标准，对原告的伤情出具的鉴定意见是：1.受鉴人王建云伤残等级评定为十级伤残；2.受鉴人自受伤之日起，误工期120日，护理期60日。被告刘小兵对该鉴定意见提出异议，主张应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》对原告的伤情进行鉴定。后本院委托江西赣州司法鉴定中心依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》对原告的伤情进行重新鉴定，该鉴定中心作出的原告伤情鉴定意见为：王建云的伤残情况为不构成伤残等级。两被告均质证称应依据该鉴定意见驳回原告的诉讼请求，原告则坚持主张依据瑞金金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书的鉴定意见要求俩被告赔偿相应损失。
关于原告的伤情应当依据何种标准以进行鉴定，本院认为：
由于雇员与雇主之间的关系为狭义的雇佣关系，而不是劳动关系，而且工伤中伤残补助金与人身损害中伤残赔偿金的计算方法不同，不能既按照工伤的伤残鉴定标准确定伤残等级后，又按照人身损害赔偿的计算方法计算赔偿金，这显然是矛盾的。因此，××致残等级》的适用范围，雇员在从事被雇佣活动中受伤的伤残等级鉴定不能适用该标准。据此，本院对瑞金金剑司法鉴定中心作出的鉴定意见不予采纳。
参照最高人民法院《关于雇员在雇佣活动中造成人身损害适用什么标准评定伤残的答复》【（2013）他8复函】中规定的“雇员在雇佣活动中遭受人身损害，××致残程度鉴定标准》，可参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行伤残程度评定”的意见。本院对江西赣州司法鉴定中心《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准作出的原告王建云不构成伤残等级的鉴定意见予以采纳，认定原告王建云的伤残情况为不构成伤残等级。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中被告许广州与被告刘小兵口头约定将自建房屋中安装模板的工程采取包工包料的方式承包给被告刘小兵，由被告刘小兵自备材料，并组织人员施工，被告许广州与被告刘小兵之间形成承揽关系。原告王建云受雇于被告刘小兵，按照被告刘小兵的要求在工地上提供劳务，并由被告刘小兵发放工资，被告刘小兵与被告王建云之间形成雇佣关系。原告王建云在从事雇佣活动中受伤，在原告没有明显过错的情况下，被告刘小兵作为雇主应当承担全部赔偿责任，其之前垫付给原告王建云的600元费用可在赔偿总款中直接抵减。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称人身损害赔偿解释）第十条规定：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告许广州作为房主无明显的选任过失，原告要求其承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。
关于原告主张的鉴定费用1300元的问题。因其提交的瑞金金剑司法鉴定中心司法鉴定意见书中的鉴定意见本院不予采纳，该份证据为无效证据，其产生的费用自然应当由原告自身负担。
原告的伤情虽然评定为不构成伤残等级，但其因务工造成右胸两根肋骨骨折确是不争的事实，该伤情必然造成原告误工及需要护理等损失。参照公安部关于人身损害受伤人员误工损失评定准则：胸部损伤下的多根肋骨骨折90日的意见，本院认定原告的误工损失日为90天。
据此，原告的合理损失核定如下：
1.医疗费，人身损害赔偿解释第十九条规定：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。依据医疗发票，医疗费依法核定为医疗费1039.91元。
2.护理费，人身损害赔偿解释第二十一条规定：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。参照江西省2015年度城镇非私营单位分行业就业人员居民服务、修理和其他服务业平均工资44868元/年计算，为122.93元/天（44868元/年÷365天）。原告主张按117元/天计算，系其对民事权利和诉讼权利的处分，于法有据，本院予以支持。护理费核定为10530元（90天×117元/天）。
3.误工费，人身损害赔偿解释第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。参照江西省2015年度城镇非私营单位分行业就业人员建筑业人员年平均工资46645元计算，为127.79元/天。误工费核定为11501.1元（90天×127.79元/天）。
4.营养费，原告主张按20元/天计算，于法有据，本院予以支持，营养费核定为1800元（90天×20元/天）。
以上合计为24871.01元。
依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第三十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条规定，判决如下：
一、被告刘小兵应赔偿原告王建云人身损害的损失24271.01元（24871.01元-刘小兵已垫付的600元）；
二、被告许广州不承担赔偿责任；
三、上述款项，限于本判决生效之日起七日内付清，并将相应款项打入原告王建云的银行账户（户名：王建云，开户行：中国邮政储蓄银行会昌西江支行，账号：62×××30）；
四、驳回原告王建云的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1812元，由被告刘小兵负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 长 易文财
人民陪审员 何仙发
人民陪审员 李素青
二〇一七年二月十六日
书 记 员 许水长