湖南省永州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘11刑终357号
原公诉机关：湖南省道县人民检察院。
上诉人（原审被告人）：李甲，绰号“猛子”，男，1978年10月30日出生于湖南省道县，汉族，小学文化，无业。因犯盗窃罪，2001年11月28日被道县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金六千元。因犯盗窃罪，2009年6月27日被道县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金二万五千元。因犯盗窃罪，2014年11月12日被道县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月17日被抓获，次日被道县公安局刑事拘留，2015年12月21日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕，现羁押于道县看守所。
原审被告人：廖某甲，女，1977年8月25日出生于广西富川县，汉族，小学文化，无业，暂住道县西洲办事处红星居委会。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年11月17日被抓获，次日被道县公安局刑事拘留，因不宜羁押于2015年11月25日送永州市公安局强制戒毒所收容治疗。2015年12月21日经道县人民检察院批准逮捕，当日由道县公安局执行逮捕。现羁押于东安县看守所。
湖南省道县人民法院审理湖南省道县人民检察院指控的原审被告人李甲、廖某甲犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年八月十五日作出（2016）湘1124刑初300号刑事判决。宣判后，原审被告人李甲不服，2016年8月30日提起上诉。本院于2016年9月9日收到一审法院移送的案卷材料并于同日立案受理。永州市人民检察院于2016年9月13日至10月13日借阅案卷。本院受理后，依法由审判员卢勇担任审判长，与审判员周艳君、黄宁组成合议庭进行了审理。经查阅案卷，提审被告人，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年11月17日下午，被告人李甲用电话联系吴某甲，吴某甲要求购买100克毒品冰毒，双方约定了价格及付款情况。当天下午4时许，被告人李甲驾车与被告人廖某甲到了潇水南路，之后被告人李甲走路到道县五中门口，接受了吴某甲购买毒品的预付款4500元现金。被告人李甲上车后，将4500元现金交给被告人廖某甲，随后两被告人驾车到道县白芒铺镇小甲圩，被告人李甲以3900元向绰号“公军”的男子购买了100克毒品冰毒。在回县城的路上，被告人李甲打电话与吴某甲约定在道县五中门口交易。到道县五中门口后，坐在副驾驶的被告人廖某甲从副驾驶窗口将一包用白色透明塑料袋包装的100克毒品冰毒递给吴某甲，吴某甲又支付了270元尾款。当吴某甲手持冰毒走路离开交易现场几米远时，被告人李甲、廖某甲、吴某甲被蹲守在附近的公安民警抓获归案。民警依法对吴某甲人身进行当场检查，在其左手上发现一包疑似毒品冰毒的白色晶体物，净重98.7克。经鉴定，在吴某甲手上查获的一包用白色透明塑料袋包装的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人李甲因犯盗窃罪，2001年11月28日被道县人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金六千元。因犯盗窃罪，2009年6月27日被道县人民法院判处有期徒刑六年，并处罚金二万五千元。因犯盗窃罪，2014年11月12日被道县人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金四千元，2015年3月17日刑满。
原判认定上述事实的证据有：
1、吴某甲的证言，吴某甲于2015年11月17日、18日在道县公安局执法办案中心证实，要求李甲为其购买毒品、交款4500元钱，在道县五中门口李甲的车边接收了廖某甲递给的一包冰毒粗称重100.9克，并付尾款等事实。
2、道县公安局扣押决定书、扣押物品清单，证实在被告人廖某甲的见证下，依法扣押被告人李甲持有的人民币770元、银灰色北京现代小轿车一辆。依法扣押吴某甲持有的用白色透明塑料袋包装的白色晶体毒品疑似物一包，粗称重100克。
3、辨认笔录，证实吴某甲从10张不同男子正面免冠照片中辨认出是从8号照片李甲处购买毒品的事实。
4、通话清单，证实被告人李甲的手机183****4377与被告人廖某甲的手机150****3990、吴某甲的手机152****3611在2015年11月1日2015年11月22日的通话情况。
5、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片，证实被告人李甲、廖某甲贩卖毒品冰毒给吴某甲的地点及方位概貌，以及在吴某甲手上当场查获一包白色塑料袋包装的毒品疑似物的事实。
6、勘验、检查笔录，证实对吴某甲人身进行当场检查，在其左手上发现一包疑似毒品冰毒的白色晶体，并检查了吴某甲的衣服、裤子及随身物品，未发现其它可疑物品。
7、永州市公安司法鉴定中心永公物鉴（理化）字［2015］1688号物证检验报告，证实吴某甲持有的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
8、湖南省毒品收缴专用收据，证实收缴吴某甲非法持有的毒品冰毒净重量98.7克。
9、道县人民法院（2014）道法刑初字第207号刑事判决书，证明被告人李甲因盗窃犯罪多次被判处有期徒刑的事实。
10、户籍证明，证明被告人李甲、廖某甲的身份信息。
11、被告人李甲的供述与辩解，被告人李甲供述2015年11月17日下午吴某甲与李甲联系要求购买100克毒品冰毒，之后吴某甲在道县五中门口给李甲现金4500元。李甲上车后将4500元钱交给廖某甲。李甲开车到小甲圩以3900元购买了100克冰毒。当日19时许，吴某甲到道县五中门口李甲的车边接收了廖某甲递给的一包冰毒100克，并付尾款270元。被告人李甲供述了曾因盗窃犯罪多次被判处有期徒刑的事实。
12、被告人廖某甲的供述与辩解，被告人廖某甲供述与男友李甲一起开车到小甲圩为吴某甲购买毒品，之后到道县五中门口将毒品交给吴某甲等事实。
原判认为：被告人李甲、廖某甲违反国家对毒品的管制，明知是毒品甲基苯丙胺而非法销售给他人，数量达五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。本案系共同犯罪，被告人李甲在共同犯罪中起了主要作用，系主犯，依法应当从重处罚；被告人廖某甲系从犯，依法予以减轻处罚。被告人李甲曾因盗窃犯罪多次被判处有期徒刑，刑满释放后不满五年又犯贩卖毒品罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人李甲认罪态度较好，予以从轻处罚。综上，对被告人李甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，对被告人廖某甲适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十三条之规定，判决：被告人李甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元，附加剥夺政治权利三年；被告人廖某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币三万元，附加剥夺政治权利一年。
宣判后，被告人李甲不服，于2016年8月30日提起上诉，请求二审对其从轻判处，其具体理由为：1、其系从犯。2、其系初犯、偶犯。
原审被告人廖某甲未提起上诉。
二审查明的事实和证据与一审查明的事实和证据相一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人李甲与原审被告人廖某甲违反国家对毒品的管制，明知是毒品甲基苯丙胺而非法销售给他人，数量达五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。原判根据本案的犯罪事实、性质和对于社会的危害程度，结合两人在共同犯罪中所起的作用和情节，对二人分别判处的刑罚适当。上诉人李甲上诉提出“其系从犯、初犯、偶犯”的上诉理由与本院查明的事实不符，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚、证据确实充分、定罪量刑准确，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卢 勇
审判员 周艳君
审判员 黄 宁
二〇一六年十月二十日
书记员 刘海艳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。