河北省顺平县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0636刑初66号
公诉机关河北省顺平县人民检察院。
被告人被告人刘某，因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年8月20日被顺平县公安局刑事拘留，同年8月27日被顺平县公安局取保候审，2015年7月13日由顺平县人民检察院决定取保候审。经本院决定，2015年12月10日由顺平县公安局执行逮捕，2016年5月6日由本院决定取保候审。
河北省顺平县人民检察院以顺检刑诉[2015]64号起诉书指控被告人刘某犯挪用资金罪，于2015年10月22日向本院提起公诉。本院经审理于2015年12月10日作出（2015）顺刑初字第121号刑事判决，被告人刘某不服，提出上诉，保定市中级人民法院于2016年3月22日作出（2016）冀06刑终137号刑事裁定，裁定撤销本院（2015）顺刑初字第121号刑事判决，发回本院重新审判。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。顺平县人民检察院检指派检察员葛敬合出庭支持公诉，被告人刘某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
顺平县人民检察院指控，2012年8月至2014年8月，被告人刘某利用其担任保定广顺再生利用股份有限公司业务销售员经手货款的职务便利，向该公司隐瞒其收回货款的事实，私自挪用货款135416元，用于其个人房屋装修及其他花费。2015年1月26日，刘某退还保定广顺再生利用股份有限公司180000元。
对于指控的事实，公诉机关提供了相关证据，据以认定被告人刘某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款之规定，构成挪用资金罪。提请本院依法判处。
被告人刘某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均未提出异议。
经审理查明，2012年至2013年间，被告人刘某任职于保定广顺再生利用股份有限公司，为该公司销售化纤产品并负责收取货款。任职期间，因部分货款仍未收回，保定广顺再生利用股份有限公司拖欠其60000元工资，其便利用职务便利，向该公司隐瞒收回部分货款的事实，私自将其业已收回应上交公司的货款中的135416元，用于其房屋装修及其他用途。2015年1月26日，刘某退还保定广顺再生利用股份有限公司180000元。本案在审理过程中，刘某的家人再次退赔保定市广顺再生利用股份有限公司经济损失，并取得该公司谅解。
上述事实，由公诉机关提供，经庭审质证的下列证据予以证实：
1、营业执照，证实保定广顺再生利用股份有限公司于2003年1月7日成立，住所顺平县火车站，法定代表人为张某乙，经营范围为再生资源回收、开发、再利用、销售；聚酯瓶片、涤纶短纤、塑料颗粒、塑料沼气池及相关产品制造、销售及以上产品所需原料及成品的进出口贸易。
2、中华人民共和国组织机构代码证，证实保定广顺再生利用股份有限公司为企业法人，组织机构代码为××。
3、聘任书，证实保定广顺再生利用股份有限公司于2014年6月30日聘任张弘凯为该公司副总经理。
4、顺平县公安局经济犯罪侦查大队报警案件登记表、受案登记表、顺平县公安局立案决定书、告知书，证实张弘凯于2014年8月6日8时许报案，称刘某在保定广顺再生利用股份有限公司上班期间，跑业务将公司生产的化纤向河南、北京、石家庄等地销售并代收货款，截止到2014年1月9日，共有刘某介绍业务的货款561516元在其手中，经公司多次催要未还。顺平县公安局刑事侦查大队于同日受理为刑事案件初查，同年8月20日对刘某涉嫌职务侵占案立案侦查，并将该情况于次日告知张弘凯。
5、顺平县公安局经济犯罪侦查大队破案经过、到案经过，证实该案于2014年8月20日立案侦查，并于同日将刘某刑事拘留。
6、被告人刘某供述与辩解
（1）2014年8月19日供述，其2011年2月左右在保定广顺再生利用股份有限公司上班，同年8月因事离开，2012年8月张某乙给其打电话让其到公司上班，其在公司任化纤车间工艺师，负责配料和调试。因其在以前的工作中认识几个客户，便找到张某乙要求帮公司销货，每吨提成50元，张某乙同意后，从当月开始销货，至今销售了500多吨，销售的都是本白、增白、绿丝等化纤产品。其属于介绍人，经其销售的货，其以公司名义收取货款，收回的货款应该交给公司，其只是从中挣取提成。调取的“2012年刘某销货明细”总吨数322.83吨，附出货单单据24张；“2013年刘某销货明细账（2）”总吨数273.7296吨，附出货单单据20张，均系经其销售的。一部分是其直接销售给北京东六环顺义路路口飞机场周边周仔芳、周付芳的厂子；一部分是销售给石家庄的王某乙，王某乙销售给石家庄藁城北营村及安新县刘李庄村一些厂子；一部分销售给了河南安阳的王某丁及河南新乡的张某丙。王某乙欠货款20万元，有欠条，张某丙欠货款13万元，没有欠条，其余货款都结清了，其在保定买房花了十四五万元，装修花了一些；因公司欠蠡县田某和他另一伙计的货款，田某多次找其，其就于2013年从收回的货款中分两次通过银行卡转给田某53000元。没给公司说过，公司催要货款的时候，就骗公司说货款没要回来。出示的2013年11月4日给公司打的欠条都是其写的，涉及石家庄夏国林和北京的40000元，是其编造的。2013年7月从公司辞职。
（2）2014年8月20日供述，经其手销售出去的货，公对公的是直接把货款给公司，不是对公的就打到其卡上，货款直接打给公司，老板不愿给其提成，跑业务的都是把货款打到自己卡上，把提成扣掉后再给公司。给保定广顺再生利用股份有限公司打的58万元的欠条是核对后的欠账，打借条后又给了公司20000元现金。欠公司的56万元，其在保定买房装修花了8万元，昨天说买房花了十四五万元是假的；王某乙欠其本人14万元所打的欠条里，包括货款里的10万元。其余内容同前次供述。
（3）2014年8月21日供述，2006年认识王某乙，王某乙是其以前的老板。收取的货款中的8万元用于装修房屋，10万元以其个人名义借给了王某乙。销售给王某乙的产品，还有20万元货款没收回。调取的王某乙2014年6月3日出具的“欠货款证明”所载的“欠刘喜权从广顺再生能源公司发的化纤款340000元”，其中的20万元是未要回的货款，10万元是其利用从别人手中收回的货款借给王某乙的，另外4万元是其个人的钱，借给他的，一块打的这张条子。借给王某乙的10万元是通过农行卡转给他的，一次转了5万，一次转了55000元，后还了5000元。
（4）2014年8月27日供述，保定广顺再生利用股份有限公司的人一直催其还款，当时核算的总数是581511元，让其于2013年11月4日给公司打了58万的欠条，所列的货主欠账情况一部分是真实的，一部分是虚假的。“王某乙10万，石家庄东三环20万（王某乙介绍的，王某乙负责货款）是真实的欠账；安阳刘雪梅欠款是真实的，但是实际欠账人应该是张某丙，因张某丙是其师傅，其就瞎编了一个刘雪梅，其他的那些都是虚假的，因为有些货款其自己装修花了，为凑够那个总数。
（5）2015年7月8日供述，其和保定广顺再生利用股份有限公司的会计对过帐，公司还欠其12个月的工资。调取的白条上面的“扣5月份工资”注释，是其从该公司借款500元的一个借条。收回的货款装修房屋花了80000元左右，借给王某乙100000元。其没有能力归还使用的公司的货款？取保时交的18万元都是从亲戚朋友们手中借的。
借给王某乙的100000元，是王某乙给北京一个客户供货，其从保定广顺再生利用股份有限公司提了100000元的货卖给了北京那个客户，北京客户将钱打给了王某乙，结果王某乙将钱花了，最后这笔帐落在了其头上。2013年年底其和保定广顺再生利用股份有限公司对账时，张某丙还欠133300元，后来张某丙给了其一辆奇瑞汽车，说顶40000元的帐，后来其将车卖了，其出事后张某丙又给了其20000元，现在张某丙还欠73300元。郑某乙是其大姨姐，也在保定通过其跑的保定广顺再生利用股份有限公司的业务，所以卖给王某丙的货的货款钱打到了郑某乙卡上。其妻子郑某甲提供的帐页上面的数据是其记录的流水账，上面记录的账目有些货款给了，有些货款没给，以保定广顺再生利用股份有限公司的账目为准，蓝色笔迹的是其妻子写的，黑色笔迹的是其写的，其妻子写的那些与其和保定广顺再生资源开发利用有限公司之间的账务没关系。
（６）2015年8月15日供述，2013年的时候，张某丙就给其说过想用他的奇瑞汽车顶保定广顺再生利用股份有限公司的货款，其说公司不要汽车，如果给其个人，其就两万元要这辆车，2014年4、5月份，张某丙说让其去开车，其就把车开回去了，也没明说是给其个人，还是顶账，其也没有给张某丙钱，后来把车在河南新乡一个二手车市场以16000元卖了，出事后，其向张某丙要账，张某丙说那辆车顶了4万元。欠条上的“新乐6600”是真的，打欠条后，给保定广顺再生利用股份有限公司的20000元，就包括这6600元。2012年9月18日出货单上的两车货物，经王某乙卖到了藁城，货款早结清了。
其在保定的住房是2013年5、6月份装修的，连人工带料一共花了8万元左右，就是用的要回来的货款。用这些货款没有同保定广顺打招呼，公司催要货款时，就说没要回来。
其自己的客户有石家庄蒿城的樊永辉、河南安阳的王某丙、河南新乐的陆景辉，其他都是通过王某乙和张某丙销售出去的。
北京一家公司的周子芳，在交易过程中一部分钱打到了公司，还有一部分打到了王某乙卡上，王某乙给了其一部分，其余10万元被王某乙花了，打条子时让王某乙打到一起了，王某乙打了34万元的欠条后，再没有给过其货款。
“石家庄东三环20万”是经王某乙销售给了石家庄一个姓夏，姓夏的已经把钱给王某乙了，这20万应该在王某乙手上。
通过银行一共给王某乙打过两次款，一次27000元，一次55000元。王某乙还过37000多元，还欠其个人40000元。
7、证人张某甲证言
（1）2014年8月6日证言，刘某2011年2月在保定广顺再生利用股份有限公司上班，同年8月左右离开，2012年8月又回到公司上班，任公司化纤车间工艺师。刘某在公司上班期间以自己有能力销售公司产品化纤为由，要求兼职公司的销售业务员，销售公司的化纤，觉得刘某销售公司的产品能给公司创造利润就答应了，没有形成文字合同。后来刘某就在公司取产品化纤以公司的名义向河南、石家庄、北京等地销售，货款有时直接打给公司账户，有时由刘某向客户直接收取，然后再给公司结算，开始时刘某自己收上的货款还正常给公司结算，后来就不及时结算了。2013年7月刘某就辞职不干了，拖欠公司一百余万元货款，公司多次向刘某索要，刘某还了部分货款，到2014年1月9日刘某总共欠公司货款561516元，至今一分也没还，后来打电话刘某也不接了，公司没办法，就来报案了。
刘某是化纤车间的工艺师，销售出的化纤，公司根据市场行情每吨给他让出50-100元的利差，是给刘某的业务提成。没有招聘合同，工资表可以证实刘某在公司上过班。2013年以前刘某在公司上班期间每月工资都正常发放，2013年刘某欠公司货款太多工资就没有正常发。
刘某欠公司货款的事实由欠条和公司的出货单证实，刘某在2013年11月4日给公司打了一张580000元的欠条，2014年1月9日打给公司账户20000元，欠条没有更改。刘某上班期间销售公司产品总价值4638776元，详细情况公司的财务经理王某甲知道。
（2）2015年8月17日证言，公司没有给业务员销售货物提成的流程规定方面的文件。刘某一直欠公司货款，提成情况财务清楚。刘某介绍的业务，他负责要货款，在他不能及时上缴货款后，公司就开始催要，刘某一直推脱，后来找他对账，他就给公司拉了一个58万多的欠条。
8、证人王某甲（保定广顺公司主管财务副经理）证言
（1）2014年8月6日证言，证实2011年2月刘某来保定广顺再生利用股份有限公司上班，任公司化纤车间工艺师，主管车间生产，2013年7月份辞职。刘某上班期间，销售化纤总价值是4638776元，给公司结款是4077260元，还欠公司货款561516元，可以提供详细的出库单、现金收条及银行打款记录凭条的复印件。刘某在2013年11月4日给公司打了一张580000元的欠条，2014年1月9日打给公司账户20000元，欠条没有更改。刘某的工资一直是广顺再生资源开发利用有限公司发放的。
（2）2015年7月6日证言，证实公司欠2012年8月至12月、2013年3月至9月，一共12个月的工资，每月5000元，共欠60000元。调取的“保定广顺再生利用股份有限公司信笺”上的数据，是刘某2011年在公司上班时，给他补的工资差额。调取的白条上的“扣五月份工资”注释，是刘某一个500元的欠条，和另两张欠条一起，刘某一共从公司借款11500元。
公司提供的刘某2012年及2013年销货明细上面都有刘某的签字，刘某不是管销售的，不是他的业务他不应该在“出库单”上签字。
刘某一共代公司付53070元货款。凭证大写的“壹万壹仟零柒拾元整”应为“壹万叁仟零柒拾元整”。
2014年1月9日，刘某还了公司20000元，入账收据号0005108，已经提供，被抓后，刘某给了公司180000元。
9、证人张某乙证言，证实刘某当时是公司的工艺师，找到其说他有客户，可以销售其公司的货，做了一阵后，刘某就不做工艺师了，专门给公司跑业务卖货，并负责回收货款，并让每吨给他50元的提成，其当时就同意了。在卖货的过程中，公司没给刘某提过钱，公司都是收回货款才提成，当时欠着公司货款。
10、证人王某乙（保洪涤纶再生制造有限公司负责人）证言
（1）2014年8月21日证言，证实刘某是其一个远房亲戚，刘某在保定广顺再生利用股份有限公司上班期间，以公司名义向其销售过保定广顺再生利用股份有限公司生产的化纤。刘某销售给其的化纤，还有200000元左右的货款没有结清，另外还借了刘某140000元的现金，2014年的6月3日给刘某打了340000元的欠条。货款有时候直接打给保定广顺再生利用股份有限公司的账户，给现金时就直接给了刘某。
（2）2015年8月16日证言，证实34万元有其借刘某的82000元，剩下的都是欠保定广顺再生利用股份有限公司的货款。82000元是刘某转卡到其农行卡上的。其和刘某之间既有个人欠账，也有货款欠账，也许刘某将其给的货款当成给他的个人欠账。打欠条当时其用着货款里面的10万元左右，刘某知道其用的10万元货款，当时也没吱声。出事后通过郑月给了刘某10万元，后来通过讨账要回来一些，现在外面还有13万的欠账，其中安新徐学东欠57000元；安新杨晓吨（已死亡）欠40000元；新乐李宁欠20000元；新乐张某丙欠13000元。
11、证人张某丙2015年3月2日证言，证实2009年在保定一家化纤厂打工时结识刘某，给刘某介绍货主销售过保定广顺再生利用股份有限公司的化纤，大约有7、8车，80吨左右，当时是卖一车清一车的货款，就最后那车的货款没结，最后那车货大约13万左右，卖给了两家，一家是安阳，在刘某出事前用一辆奇瑞A5汽车顶了40000元的货款，在刘某出事被抓时还差24000元，后来要回来20000元，现在还差4000元；另一家是卫辉的，差货款62800元，到现在一分也没还。
12、证人田某证言，证实通过别人介绍认识了刘某，通过刘某给保定广顺再生利用股份有限公司供过一次货，货款53000元左右，其中有其13000元左右的货，还有其客户果祥印40000元的货，保定广顺再生利用股份有限公司是分别记账的，供货当时没给货款，过了两个月通过刘某给了其10000多元，又过了两个月通过刘某给了其40000元，货款就结清了。是刘某通过银行卡转到其62×××66农行卡上了。
13、证人王某丙证言，证实通过别人介绍认识的刘某，2013年7月份，经过刘某进过三次白丝化纤，每次大约有15吨左右，每公斤7.1元，货款已全部结清了，把货款通过银行转账打到郑某乙的银行卡上了。
14、自王某甲出调取的刘某出具的欠条，载明石家庄夏国林101611元；安阳刘雪梅欠款133300元；石家庄东三环20万；王宏（洪）彬10万；新乐6600元；北京400**元。
15、自保定广顺再生利用股份有限公司调取的工资表，证实刘某系该公司员工及收入情况。
16、自王某甲处调取的白条、借条，证实刘某分别向保定广顺再生利用股份有限公司借款500元、6000元、5000元。
17、保定广顺再生利用股份有限公司出具的证明，证实刘某自2012年8-12月、2013年3-9月在该公司化纤车间担任工艺师兼销售业务员。刘某上班期间，因其销售化纤产品，货款有部分拖欠，有12个月一直未支付其工资，只暂借给其11500元。
18、自保定广顺再生利用股份有限公司调取的2012年－2013年刘某经手的销货明细、出库单、公司收取刘某货款明细、收据，证实2012年8月19日至12月19日刘某销售的白丝322.83吨，货款共计2617308元，至2012年12月31日公司共收回刘某货款2142089元。其中，刘某2012年8月19日销售182468元的白丝给河南张某丙，后于2012年8月27日、9月18日收回张某丙货款179655元。2012年9月18日刘某销售白丝16.8934吨（单价8450元）给河南两车，货款142749元，已支付10万元，余42749元未付款。
2013年1月4日至8月23日刘某销售的白丝259.389吨，货款共计2021468元，至2013年9月1日公司共收回刘某货款1915171元。2014年1月9日公司收到刘某货款2万元。刘某共经手销售保定广顺公司化纤产品582.219吨（322.83吨+259.389吨）价值4638776元，共收回货款4077260元，尚有561516元货款未收回。
19、自保定广顺再生利用股份有限公司调取的废旧物资收购过磅单、刘某顶货款53070元的欠款凭证、出货单及货物运输协议，证实田某于2013年7月30日通过刘某销售给该公司货物2.293吨，货款13070元；同年8月7日叶林源（果祥印）通过刘某销售给该公司的货物价值69907元。后刘某于2014年8月20日付给叶林源40000元，田某13070元，以折抵其应付保定广顺再生利用股份有限公司的货款。
20、从郑某甲（刘某妻子）处调取的欠货款证明及刘某记账本，证实王某乙欠刘某从保定广顺再生利用股份有限公司发的化纤款34万元。
21、调取的刘某农行保定分行借记卡、个人网上银行及个人手机银行交易明细，证实刘某农行卡账号62×××71、62×××10自2012年9月12日至2014年9月1日期间交易明细。
21、调取的田某农行帐户62×××66的交易明细，证实2013年9月20日，刘某网银转给田某3070元；2014年1月4日，刘某通过网银转账给田某49000元；2014年1月5日，田某电话转账39000元给叶林源。
22、调取的王某乙农行帐户62×××86的交易明细，证实2013年3月20日，刘某转存给王某乙27000元；2013年3月25日，刘某转存给王某乙55000元。
23、顺平县公安局经济犯罪侦查大队出具的刘某涉嫌职务侵占一案账目情况汇总，证实刘某2012年度共销售保定广顺再生利用股份有限公司产品322.84吨，应收回货款2617308元，公司实际收回2142089元；2013年度共销售259.369吨，应收回货款2021468元，公司实际收回货款1915171元；2014年1月9日收回货款20000元；刘某于2014年8月20日付给田某货款共计53017元（含应付叶林源的40000元），公司未收回货款数额为508499元。王某乙实欠公司货款300000元，张某丙实欠公司货款73300元，共计373300元。综上，刘某收回的货款中尚有135199元未交回公司。公司累计欠刘某工资60000元，刘某欠公司借款11500元。
24、保定广顺再生利用股份有限公司收条，证实该公司于2015年1月26日收到顺平县公安局经济犯罪侦查大队转交刘某退还侵占货款18万元。
25、刘某居住小区及室内照片，证实刘某居所及装修情况。
26、顺平县公安局办案说明、常住人口基本信息，证实顺平县公安局经核实，果祥印与叶林源系再婚，系夫妻关系。
27、常住人口基本信息，证实刘某的基本情况。
28、谅解书，证实刘某家人多次主动向保定市广顺再生利用股份有限公司赔礼道歉并退赔侵占款物，该公司对刘某的行为表示谅解，建议法院对刘某从轻处理。
上述证据经质证，足以认定除王某乙、张某丙共欠保定广顺再生利用股份有限公司货款373300元外，其余货款均已收回，至2013年11月4日，刘某经手销售的产品尚有581516元货款未交付保定广顺再生利用股份有限公司公司；2014年1月9日刘某给付公司货款20000元；2014年8月20日代公司支付田某货款53070元（侦查机关认定53017元错误），刘某实际持有公司货款135146（581516-373300-20000-53070）元。
本院认为，被告人刘某作为保定广顺再生利用股份有限公司人员，利用其销售公司产品，收取货款的职务便利，向公司隐瞒收回货款的事实，将数额较大的收回的部分货款用于个人消费，可见其具有非法占有的主观故意，侵害了公司的财产所有权，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控其构成挪用资金罪不妥。
被告人构成职务侵占罪，但犯罪数额不应认定为公诉机关指控的135146元；鉴于其犯意系在被害公司长期拖欠其劳动报酬的情况下产生，故保定广顺再生利用股份有限公司拖欠其60000元的工资，应从犯罪数额中扣除，犯罪数额应认定为75146元。被告人退还全部赃款，并取得谅解；当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综合考虑被告人犯罪情节和后果，犯罪后确有悔罪表现，适用缓刑不致危害社会，对所居住社区没有重大不良影响，可依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人刘某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年九个月，缓刑四年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 魏 红
人民陪审员 刘 宾
人民陪审员 王景辉
二〇一六年六月六日
书 记 员 葛京峻