河南省许昌县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1023刑初7号
公诉机关许昌县人民检察院。
被告人汤某某，男，1993年5月20日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地许昌县,住河南省许昌市。因涉嫌非法经营罪，2016年7月12日被抓获，7月13日被许昌市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，8月19日经襄城县人民检察院批准，次日被许昌市公安局经济�术开发区分局执行逮捕。
辩护人李涛、周华果，河南名人律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1976年11月20日出生，汉族，初中毕业，无业，住许昌市魏都区。因涉嫌非法经营罪，2016年7月12日被抓获，7月13日被许昌市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，8月19日经襄城县人民检察院批准，次日被许昌市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。
辩护人李海防，河南颖昌律师事务所律师。
被告人汤某某，男，1965年11月1日出生，汉族，初中毕业，农民，户籍所在地河南省许昌县，住许昌市。因涉嫌非法经营罪，2016年7月12日被抓获，7月13日被许昌市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，8月19日经襄城县人民检察院批准，次日被许昌市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。
辩护人郑彦章，河南世纪风律师事务所律师。
许昌县人民检察院以许县检公诉刑诉[2016]329号起诉书指控被告人汤某某、陈某某、汤某某犯非法经营罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。许昌县人民检察院指派检察员胡跃杰、唐蕾出庭支持公诉，被告人汤某某及其辩护人李涛、周华果、被告人陈某某及其辩护人李海防、被告人汤某某及其辩护人郑彦章到庭参加诉讼。现已审理终结。
许昌县人民检察院指控，2015年7月份以来，被告人汤某某、陈某某、汤某某在无烟草专卖生产企业许可证、不具备烟草专卖品生产经营资格的情况下，运输贩卖烟丝和烟叶。
1、2016年7月12日凌晨5时，在许昌市经济技术开发区许由路龙湖景园小区门口查获由汤某某指使陈某某、汤某某运输烟片的面包车两辆，两辆面包车内装有1228.2公斤烟片，按照其销售的每斤烟片价格为23元计算，烟片价值56497.2元。
2、2016年7月12日，在许昌市魏都区丽晶天城小区一车库内，查获犯罪嫌疑人汤某某指使人陈某某、汤某某运输存于该处烟片重820.4公斤，按照其销售的每斤烟片价格为23元计算，烟片价值37738.4元。
3、2016年7月12日，在许昌市经济技术开发区龙湖景苑小区汤某某租的车库内，查获汤某某指使陈某某、汤某某运输存于该处烟片重1043.8公斤，按其销售每斤烟片价格为23元计算，烟片价值48014.8元。
4、2016年7月12日，在许昌县榆林乡邓庄村汤某某老家院内查获烟丝529.2公斤，按照其销售的每斤烟丝价格为23元计算，烟丝价值24343.2元人民币。
5、2016年3月份以来，汤某某、陈某某、汤某某贩卖烟片及烟丝价值。
（1）向孙某1（另案处理）贩卖烟丝共3300斤、烟片共1550斤。按照其销售的每斤烟片价格23元计算，价值为35650�，每斤烟丝的价值25元计算，烟丝价值82500元，总价值118150元。
（2）向王某3（另案处理）贩卖烟丝6650斤、烟片1200斤。按照其销售的每斤烟片价格23元计算，价值为27600元，每斤烟丝的价值25元计算，烟丝价值133750元，每斤烟丝的价格20元计算为1300斤价值为26000元，总价值187350元。
（3）2016年6月22日、6月25日向王某3贩卖烟丝1500斤、1300斤。按照其购买的价格计算为人民币50000元。
认定上述事实的证据有被告人的供述与辩解、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、勘验笔录、视听资料、物证、书证等。被告人汤某某、陈某某、汤某某为牟取利益，在未取得烟草专卖许可证情况下，向他人销售运输烟草专卖品，总价值人民币522093.6元，情节特别严重，应以非法经营罪追究其刑事责任。汤某某在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯，陈某某、汤某某�次要和辅助作用，系从犯，并当庭指控三被告人到案后能如实供述犯罪事实，系坦白，请依法判处。
被告人汤某某对指控对犯罪事实有异议，认为在其老家（榆林）查获的烟草其并不知情，其在整个犯罪活动中未起主要作用，其不是主犯。其辩护人的辩护意见是，1、汤某某在本案中所起作用很小，属于从犯，从租赁仓库到购买运输工具、聘请工人等均是受人委托，货物的来源、渠道、销售价格汤某某没有决定权和控制权，汤某某的行为是受他人的指使所作的，不应在本案中认定为主犯；2、在当场查获的一批和仓库中查获的烟片烟丝均应属于未遂的行为，货物购进后已进入犯罪状态，只有购进没有销售的前四笔应属于未遂的状态，这些物品的价格和重量应比照既遂从轻减轻处罚；3，汤某某属初犯偶犯，当庭认罪悔罪，不具有再次犯罪的危害性，请求判处�刑。
被告人陈某某对指控对犯罪事实有异议，认为其不是共同犯罪，没有分钱，没具体参与，只是负责运输。其辩护人的辩护意见是，第一，同意汤某某辩护人关于起诉书1-4犯罪未遂的辩护意见；第二，被告人陈某某在犯罪的过程中处于从犯的地位，应仅对自己从事的犯罪行为承担责任而非全部犯罪行为；第三，起诉书指控的2-4项烟丝或烟叶处于储存状态而非售卖，陈某某不可能运输，该部分不应计算入陈某某的犯罪价值，起诉书指控的第五项账本，当庭也查明在2015年10月份后的贩卖不应由陈某某个人承担，汤某某等人均参与了运输，陈某某仅应对自己的行为承担责任；第四，辩护人对公诉人指控的烟丝和烟叶的数量不持异议，对价值的计算有异议，对指控的1-4属于未销售的环节，犯罪价值应以从农户手中购买时的价格进行计算，从烟叶到烟丝也存在着加工的过程，对贩卖的烟丝和出售的烟叶不应均是23元，应有所区分；第五，被告人陈某某在当庭中充分认识到自己的犯罪行为，并悔过，其无前科，系从犯，要求对其减轻处罚并适用缓刑。
被告人汤某某对指控的犯罪无异议，其辩护人的辩护意见是，汤某某参与运输烟草时间短，从2016年上半年开始，参与次数较少，仅有两三次，涉案车库里的烟草是陈某某放进去的。在无充分证据证明汤某某参与起诉书2-5项犯罪事实时，根据疑罪从无原则，不应让其承担责任。第二，烟丝认定价格为23元，烟片的价格也按23元认定不合理，且最低价格有18元，应作有利于被告人的价格认定；第三，被告人汤某某参与少，未获取任何利益，所起作用较轻；第四，被告人当庭认罪悔罪，主观恶性较小，要求对被告人汤某某判处缓刑。
经审理查明，2015年以来，被告人�某某、陈某某、汤某某在无烟草专卖生产企业许可证、不具备烟草专卖品生产经营资格的情况下，帮助无烟草专卖许可证的人员运输贩卖烟丝和烟叶。
1、2016年7月12日凌晨5时，在许昌市经济技术开发区许由路龙湖景园小区门口查获由汤某某安排陈某某、汤某某帮助他人运输烟片的面包车两辆，两辆面包车内装有1228.2公斤（2456.4斤）烟片，按照其销售的每斤烟片价格为23元计算，烟片价值56497.2元。
2、2016年7月12日，在许昌市魏都区丽晶天城小区一车库内，查获被告人汤某某安排陈某某、汤某某帮助他人运输存储于该处的烟片，重820.4公斤（1640.8斤），按照其销售的每斤烟片价格为23元计算，烟片价值37738.4元。
3、2016年7月12日，在许昌市经济技术开发区龙湖景苑小区汤某某租的车库内，查获被告人汤某某安排陈某某、汤某某帮助他人运输存储于该处的烟片，重1043.8公斤（2087.6斤），按其销售每斤烟片价格为23元计算，烟片价值48014.8元。
4、2016年7月12日，在许昌县榆林乡邓庄村汤某某老家院内查获由被告人陈某某、汤某某帮助他人运输储存于该处的烟丝529.2公斤（1058.4斤），按照其销售的每斤烟丝价格为23元计算，烟丝价值24343.2元人民币。
5、2016年3月份以来，汤某某、陈某某、汤某某帮助他人运输、贩卖的烟片、烟丝及其价值。
（1）向孙某1（另案处理）贩卖烟丝共3300斤、烟片共1550斤。按照其销售的每斤烟片价格23元计算，价值为35650元，每斤烟丝的价值25元计算，烟丝价值82500元，总价值118150元。
（2）向王某3（另案处理）贩卖烟丝6650斤、烟片1200斤。按照其销售的每斤烟片价格23元计算，价值为27600元，每斤烟丝的价值25元计算，烟丝价值133750元，另有1300斤烟丝，每斤烟丝的价格为20元，计算价值为26000元，总价值187350元。
（3）2016年6月22日、6月25日向王某3贩卖烟丝1500斤、1300斤。按照其购买的价格计算为人民币50000元。
认定上述事实的证据材料有：
1、被告人照片、个人信息，证明三被告人均达刑事责任年龄。
被告人汤某某供述，2015年我妈王某1和小周一共出资了7、8万元钱，让我去买了两辆面包车，一辆车牌后三位是297，另一辆车牌后三位是115，购买这两辆面包车主要是为了拉烟叶送烟叶用。买过面包车后，在我们小区住的一个朋友陈某某（外号“虎”），他知道我们家做这个生意后，他是大车司机会开车，他给我说了说想要跟着我家干，我妈王某1同意了，每个月给陈某某8000元人民币工资，陈某某主要是负责拉烟叶送烟叶，将烟叶从我们家的车库或者丽晶天城的车库拉出来，�后按照我母亲或者小周的安排，有时通知我转达给陈某某，有时直接通知陈某某。我们的烟叶到许昌一般是小周或者我妈通知我或者陈某某去拉，我知道的是我去过许由路与许繁路交叉口往西路北的一加油站有一家物流公司，当时报小周或者我妈的手机号码后，经过物流公司核对，他们将我们的货（五、六包烟叶，重约三、四百斤）拉到面包车上拉回我们小区的车库内了；还去过龙湖景苑楼下的一物流公司拉货，我开的也是面包车，当时报的是小周或者我妈的手机号码，我将货拉回到了我们小区的车库，这些烟叶拉到车库再卖出去之前，需要将这些烟叶拉到我们老家许昌县榆林乡阮王村院内，再由“花”、“庆珍”、“秋芬”三个女的工人将烟叶中的残渣等脏东西挑出来，然后打包再放回车库内，等到有人要了再从车库内拉走。有人打电话给小周或者我妈王某1要�（烟叶），他们就通知我或者陈某某，我安排陈某某或者我父亲汤某某去车库拉，要我们家烟叶的有“佳”、“中要”、“营”等人，一般这些货先送到“喜”的加工点，给他们送货后他们把钱直接给陈某某，由陈某某将货款拿回来给我妈或者小周，他们不在的情况下直接给我，很多时候他们会不给我们钱，就一直欠着。2016年7月10日晚上，小周给我打电话让我给“喜”那里送1500斤烟片，这些烟片是佳要的，然后我安排了我父亲和陈某某去了送了，到7月11日，小周又给我打电话说是送到“喜”那里2000斤左右烟片，这些也是佳要的货，我安排让我父亲和陈某某去送，到7月12日早上去送的时候他们两个人被抓了。
买卖烟叶的生意是我母亲王某1和小周合伙做的，她们两个人是老板。这些烟丝或者烟片都是我妈或者小周从山东等地购买的，具体什么地方我不知道，我知道他们有时通过物流将货发到许昌，然后我或者陈某某去将烟丝或者烟片拉到车库。
我们家有三个仓库，一个在我所住的龙湖景苑小区里，另外一个在许昌市霸陵路北段丽晶天城小区里，最后一个在我老家。我们小区的那个车库是我爸在我们小区租的，丽晶天城小区的仓库是小周或者我妈租的，我们老家那个仓库的房子是我们家自己的，另外老家仓库也是我们对烟末或烟叶的加工点。
账本上记录的赢：1000片、1200片、800斤25元、1000斤25元、1500斤25元、给了（80000）退650斤片；赢就是我辨认出来的叫孙某1的人，也是购买我们家烟丝或者烟片的人；1000片、1200片、800斤25元、1000斤25元、1500斤25元这是购买我们家烟丝或者烟片的斤数和每斤的价格；给了（80000）退650斤片意思是孙某1进的烟丝或者烟片（1000片、1200片、800斤25元、1000斤25元、1500斤25元）一共付了80000元钱，其中退了650斤的烟片。
假欠（50000元）、1200斤片、1300斤25元、1400斤25元、1300斤20元、1400斤25元；200斤片、1300斤25元、1400斤25元、1300斤20元、1400斤25元这是购买我们家烟丝或者烟片的斤数和每斤的价格的数量；假就是我辨认出来的王某3，假欠（50000元）是我母亲原来借给王某3的钱，我母亲让我记的账，剩余的1200斤片、1300斤25元、1400斤25元、1300斤20元、1400斤25元；200斤片、1300斤25元、1400斤25元、1300斤20元、1400斤25元都是正常的烟丝或者烟片的情况。写了“片”的意思是购买的烟片；没有写“片”的意思是购买的烟丝。收烟钱的事情小周或者我妈不让我管，都是直接给小周或者我妈，要是陈某某捎回来的现金回来给我的话，我就扣除加油钱、工人工资、运费等剩余的钱我再以现金的方式给小周或者我妈。
他们一般都是通过现金�，但是我记得有次“佳”给我汇过5万元钱，汇到了我邮政储蓄银行的账户内，当时这笔钱我取了出来，这笔钱是今年6月份的事情，就是佳购买烟叶（送的是烟片还是烟丝陈某某比较清楚）的钱。
因为是家里的生意，我帮助我妈干。
被告人陈某某供述，2015年10月份，我跟着一个老板开油罐车，由于生意不太好开的工资比较低，经常在外面跑，我就不干了。因为我和一个小区的住的朋友汤某某玩得比较好，知道他家是做买卖烟叶的生意，知道干的是违法犯罪的事情，但是我需要养活家里的人，然后我给汤某某说了说，汤某某说是回去和他母亲王某1商量商量，后来同意了，然后汤某某说是给我一个月8000元工资，我听后同意了，汤某某给我说是主要工作就是拉烟叶送烟叶，我干这个工作之后，我接触到了汤某某的母亲王某1、小周、汤某某的父亲汤某某。刚开始拉烟叶去送的时候，我不知道路，汤某某就喊着我一起去，我们有时去许昌市丽晶天城一车库内拉，有时去我们住的小区龙湖景苑的车库（应该是汤某某他家租的车库）拉，我们从车库内拉一般拉10包，每包重约100斤，将这些成包的烟叶放在面包车上，然后将车停放在龙湖景苑门口，等到第二天凌晨5点多，汤某某喊着我一起去送货，我们从龙湖景苑出来经过许昌县榆林-
柏庄-姜庄-柏宁冈-
军李浮桥到岔河，我们在岔河的村头一般见到是贾，后来又给贾送了许多次，再后来去送这些烟叶，直接就送到了“喜”的家一个院子内，这个院子就是喜的一个加工切、炒、配料烟丝的加工点。这个送货的地方我知道后，小周、王某1或者汤某某就直接给我打电话让我去送货了，有时候我自己开一辆车去送货，有时候一辆车装不下，有时我和小周、汤某某、汤某某就各自�一辆面包车去送，货送到贾或者喜那个地方后，我去送货的话贾、营等人就把现金直接给我，我回许昌后直接把钱转交给汤某某或者王某1，小周或者小飞和我一起去送货的话，贾、营等人就把钱给小周或者小飞，我就不再碰钱了。
王某1、小周或者汤某某给我打电话说营要烟丝或者烟片，我再给营拉，拉多少货都是王某1、小周或者汤某某安排好的。营要烟丝的时间也是不固定，有时要500斤烟丝，有时要1000斤烟丝，时间不定，一般半月一次，一次平均五、六百斤，一车烟丝价格约10000元钱，将烟丝送到后，“营”直接给我现金，我拿回来给王某1。2016年上半年以来我给“营”送了十多次，有十几万元钱的烟丝。
给永生送货也是王某1、小周或者汤某某安排好，通知我把货送到指定地点。我给叫永生的男子送过四次，其中还和汤某某一起去送过，每次大概500斤左右，我记得比较清楚的给永生送了烟片大概2800斤（送了两次）。我记得有一次给永生送完货（时间记不清楚了但是在今年），永生直接给我了3万元烟款钱，我回来将钱给了王某1或者小飞。
我给“贾”送的次数比较多，一般是几天就一次，一次装一辆面包车的烟叶（烟片或者烟丝），每车拉500到1000斤的货。2016年6月4日我和“贾”聊天中提到给贾送了650斤的烟丝、6月22日送了1500斤烟丝、6月25日送了1300斤烟丝，这几次都给贾送了过去，送了650斤的烟丝，贾给我了12000元现金，我当时将这12000元给了汤某某，后面6月22日和6月25日共计2800斤的烟丝，贾当时没有给现金，汤某某给我发了一张邮政储蓄银行卡，贾应该是将这2800斤的烟丝钱转账给了汤某某。这些烟丝装到面包车上先拉到了汤某某的老家，让春花、秋芬、庆珍在家挑拣、分拣后，将这些烟�装成每包重50斤的，然后我直接装上面包车，等到第二天早上我自己直接开着面包车送到贾那里。2016年7月10日晚上，汤某某安排我和汤某某一起去给“喜”送过去两车烟片，让烟片送到喜家加工一下（切成烟丝）。当晚我和汤某某一起开着两辆面包车去灞陵路的丽晶天城小区的一间车库内拉烟片装车，7月11日早上6时许，我和汤某某开着车到了舞阳军李旁边的一个村子，找到了“喜”，然后我们两个将车上的烟片卸到了“喜”的院子里，卸完烟片以后，汤某某在那儿等着将烟片切割成烟丝，之前我已经给贾联系好要的烟（35条帝豪、10条玉溪、5条芙蓉王），我再给贾联系后，“贾”骑着一辆电动三轮车过来找到我，将我要的共计50条假烟放到我的车上，我和汤某某从喜家将切好的烟丝装到车上，我们一起回到了许昌，到家以后我将假烟放到我家的储藏室内了。7月11日�上，汤某某安排我和汤某某给贾送货，当晚我和汤某某开着面包车就去丽晶天城装货，装完以后我们就开着车回到了龙湖景苑，将车停放在小区门口西侧的便道以后就回家了。到了7月12日早上5时许，我和汤某某一起去开车去送货的时候被你们民警抓获了。
送货一共有两辆面包车，一辆面包车是豫Ｋ×××××,另一辆面包车是豫Ｋ×××××。这两辆面包车是汤某某家购买的。平时这两辆面包车的加油费、过路费是王某1、小周或者汤某某直接给我现金。
我、汤某某、小周和汤某某一起去送过烟叶，汤某某2016年上半年和我一起送过，但是他的次数不多。
被告人汤某某供述，2015年开始我老婆王某1出钱购买两辆面包车，就是你们最后查到我们的那两辆面包车，这两辆车是我老婆负责购买的，主要是用来拉、送烟叶的，我和我老婆的关系不好，我一般不参与进来，但是有时我没有事情，我也帮忙去拉货或者送货。我记得一般是我老婆王某1给我打电话联系并后让我去拉货，我自己就开着面包车去许昌市许由路与许繁路交叉口向西一宾馆后院内有一家物流公司，我去这个物流公司签了我的名字，一次拉7、8包放到面包车，然后拉到我住龙湖景苑小区，接着再将这些成包的烟叶拉到我们老家，再由我们老家的三个女工人（许某、花、庆珍）将里面的烟梗和残渣用手工、筛子，挑出来，再用编织袋装好，我和陈某某再拉到龙湖景苑小区的车库内。等到我老婆或者小飞给我打电话去送货时，我和陈某某就开着这两辆面包车去车库内将这些成包的货拉到车上，然后送到漯河舞阳县的“喜”的家的院内，喜加工后再给“贾”的男子，我们送到后就离开了，结账的事情我不管。2016年7月10日晚上，我儿子给我打电话说是让我和陈某某一起去送货（这些货是烟叶），我和陈某某开着两辆面包车到丽晶天城小区车库拉了两车烟片约重两千多斤，然后停放在了我们小区门口，到7月11日凌晨，我和陈某某开着两辆面包车俩按照我儿子汤某某说的，开着车把这些烟片拉到舞阳县“喜”家里，这些烟片是贾的男子要的，在“喜”的院内工人将这些生烟片都切成烟丝，一直切到晚上12点左右，没有切完，只是装了陈某某一辆面包车上，我们开着车回到了许昌。到许昌后，我儿子汤某某说是第二天贾那里又要货，我和陈某某又从丽晶天城小区装了两车烟片，又拉到了龙湖景苑小区门口，到2016年7月12日早上5点多我们准备拉着烟片去舞阳送货时被你们抓住了。
我是2016年以来开始参与去拉货送货的，是我儿子给我打电话我才开始去送的。这些购买的烟丝或者烟片（从哪里来的）我老婆知道。
我在许昌市许由路与许繁路交叉口向西一宾馆后院内有一家物流公司拉了几次货，是我老婆王某1通知我去的。有两个仓库（就是车库）存放烟丝或者烟片，一个是我们在我们住的龙湖景苑小区10号楼西头租的一个车库里，这个车库是我租的；另外一个是在灞陵路许继大道交叉口北边丽晶天城小区24号楼东头租的一个车库。还有就是我们老家的院内几个女工人分拣加工的地点。我们家雇了三个女的，都是我们村的，有许某（我喊她婶），还有两个是我老家的邻居“花”和“庆珍”。他们的工资是我儿子汤某某或者我老婆王某1给的，具体怎么算我不清楚，我从来都没有管过。
证人徐某、安某、许某证言，证明三人在汤某某老家分解烟丝、见过某某和虎子拉回去烟丝，她们的工资是小飞（汤某某）发的，小飞的爷爷汤自立偶尔发过工资。
6、证人郭某证言及车某，证明汤某某在龙湖景苑租车库的事实，租金是由汤某某付的现金。
7、证人王某2证言，证明被告人陈某某通过许昌市许由路达发物流公司提过货（烟丝或烟片）。
8、证人王某3证言，2015年9月份开始王恋和小周就开着面包车往我这里送烟丝，后来又让王恋的儿子小飞、一个叫虎子的、王恋的丈夫往我们这里送烟丝，我将钱给王恋或者给虎，一般是谁给我送我将钱给谁，一包烟丝重50斤，每斤价格为25元或者20元。
9、证人孙某1证言，2016年3月份一天，阿治给我打电话说要1000斤烟片和800斤烟丝，我知道后就立即给王某1联系，王某1同意了，过了两天，王某1说是让一个叫虎子的开面包车给我送过来，并且分了两次，我直接让王某1将这些货送到了喜的加工点。到4月份的时候，阿治联系我要1500斤烟丝，我打电话用同样的方式和�某1联系，那个叫虎子的男子开着面包车拉到了喜的院内，我将现金6万元直接给了虎子（我购买王某1的烟片是每斤23元，烟丝是每斤25元）。到5月份的一天，阿治给我打电话要1200斤烟片，我又给王某1联系，还是叫虎子的男子开着面包车将这1200斤烟片拉到了喜的院内，这次我没给王某1钱，我将上次退的650斤烟丝退给了虎子。（虎子）是送烟丝的，他是给王某1打工的。我只是通过王某1购买烟丝和烟片。
10、证人孙某2、张某、孙某3、孙某4、孙某5、王某4、高某、马某证言，证明王某1在丽晶天城小区租用马某的车库与孙某2、张某、孙某3、孙某4、孙某5、王某4、高某等人参与贩卖烟叶烟丝的事实。
11、证人王某1证言，我是2014年开始从事买卖烟丝、烟片的。我是从山东、河北等地买的烟丝、烟片通过物流发到许昌，我接到烟丝、烟片后把货拉到榆林老家，分拣之后拉到龙湖景苑仓库，然后把烟丝、烟片用面包车拉到舞阳岔河李喜的烟丝加工点，卖给王某3、孙某1、阿张等人，拉去以后按每斤五块、二十到二十五的价格收钱。钱是送烟的人收的，回来之后再把钱给我。送烟的人有陈某某、汤某某、汤某某、周新建和我。陈某某是今年(2016年)春节前后开始跟着我干的。跟着我干活的还有徐某、许某、安某，从去年十来月份开始，我有活都喊她们来干。我是5月8日去北京住的医院，我生病之后我让汤某某、陈某某接送烟丝、烟片，他们送完货之后把收的钱先保管着，等我回来再给我。
我让我儿子小飞去提了两辆面包车，这期间我还在龙湖景苑和丽晶天城小区各租了一个车库，在龙湖景苑小区我是让我丈夫汤某某去租的，另一个车库是我去找的。我买面包车是用来拉烟叶的，租车库是用来储存烟叶的。
“佳”要的烟片比较多，跟我联系后，刚开始我让小飞带着虎去送货，后来虎熟悉后就直接去了，佳将购买烟叶的钱给虎，虎就将钱给我捎回来，如果送的烟片有些贵，佳就先欠着不给，等我有时间了我再去拿钱。
我从山东购买的烟片是通过小周联系的，他联系后通过物流发回来，现金是我给小周，由小周给买烟片的联系；从河北购买的烟片是从一个叫小魏的男的购买的，我给他联系后，他通过从外地配货的大车拉到许昌，我们再去拉，我将现金给这些配货的司机捎回去给小魏。
我买的烟片价格不一定,买的质量好的烟片每斤价格是22元,质量不好的烟片每斤价格为5元或8元。卖出的价格不一定，我将这些烟片拉到漯河舞阳的李喜家经过切丝，再将这些烟丝卖出去，有时这些烟丝我不挣什么钱，甚至还赔钱。因为烟片22元，经过切丝有些变坏了（颜色发黑了），所以将这些又拉回我老家，经过那几个女工再将这些烟丝用筛子筛，坏的烟丝再筛掉，好的烟丝我们再打包卖出去，如果这些烟丝没有变坏，我卖到25元，如果烟丝发黑的话我就卖到5元、10元、15元。
12、许昌县烟草专卖局证明，证明三被告人未取得《烟草专卖生产企业许可证》、《烟草专卖批发企业许可证》、《烟草专卖零售许可证》，不具备烟草专卖品的生产经营资格。
13、河南省烟草专卖局办公室文件，证明在销卷烟、雪茄烟零售指导价格。但起诉书出于有利于被告人原则，以被告人所销售的价格作为认定案件的事实依据。
14、烟草局案件移送的相关材料，证明该案系被当场查获后移交给公安机关。
现场勘验笔录、照片，证明对查获现场勘验情况。
调取证据相关材料，证明被告人陈某某2016年5月17日、5月9日、5月15日从达发物流公司提货的情况。
17、协助查询银行材料，证明汤某某于2016年6月26日收到汇款5万元的情况。
扣押决定书等材料，证明涉案的面包车、烟片、烟丝等被扣押情况。
辨认笔录，证明陈某某对徐某、许某、安某、王某3、王某1的辨认，汤某某、汤某某对王某3的辨认情况。
20、被告人陈某某手机聊天记录、照片材料，证明陈某某联系送货情况。
21、汤某某记账本及内容，证明被告人向孙某1、王某3贩卖烟丝、烟片的斤数和价格。
22、视听资料，证明现场查获烟叶情况。
23、受案登记表、立案决定书，证明该案于2016年7月12日被立案侦查。
24、物证以照片形式出示，证明查获的车辆、查扣现场的烟叶烟丝情况。
上述证据经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人汤某某、陈某某、汤某某为牟取利益，在未取得烟草专卖许可证情况下，向他人销售运输烟草专卖品，总价值人民币26元，其行为已构成非法经营罪，且情节特别严重，公诉机关指控罪名成立。但三被告人的行为都是受他人的指使，三被告人对货物的来源、销售渠道、价格、收入均没有决定权，只是在他人的指挥下接货、送货，故三人在共同犯罪中均是起次要辅助作用，对汤某某、陈某某、汤某某均应当认定为从犯，对其辩护人提出的汤某某应当认定为从犯的意见予以支持。对于辩护人辩称起诉书指控的1-4项为犯罪未遂的意见，本院认为，经营行为是复合行为，包括生产环节和流通环节的收购、储存、运输、包装、批发、零售等一系列活动，故对其辩称不予支持。汤某某辩称在其家中查获的烟草其不知情的意见，与庭审查明事实不符，本院不�支持。陈某某认为其没有分钱，只是负责运输，不是共同犯罪的意见，本院认为，陈某某在明知他人实施非法经营的情况下，仍然为他人提供运输等便利条件，以共犯论处，对其辩称本院不予支持。对其辩护人辩称，对烟丝和烟片的价值应当按照从农户购买时的价格进行计算的意见，本院认为，公诉机关指控的价格有被告人供述、书证和证人证言相印证，辩护人的意见本院不予支持。汤某某的辩护人辩称汤某某参与运输烟草时间短，对起诉书2-5项犯罪事实不应对其承担责任，烟片的最低价格有18元，应作有利于被告人的价格认定的意见，与庭审查明事实不符，本院不予支持；汤某某的辩护人辩称汤某某参与少、程度浅，所起作用较轻的意见，与庭审查明情况一致，本院予以支持。三被告人到案后能够如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人汤某某、陈某某、汤某某系从犯，应当减轻处罚。三被告人当庭认罪悔罪，且三被告人所属的社区矫正办公室出具了三被告人具备社区矫正条件的调查评估意见书。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，经本院审判委员会研究决定，判决如下：
一、被告人汤某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币5万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
二、被告人陈某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币3万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
三、被告人汤某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币2万元（已缴纳）。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
四、供犯罪所用的财物由扣押机关予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向许昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。
审 判 长 李常青
审 判 员 张建平
人民陪审员 葛玉林
二〇一七年三月三日
书 记 员 张 星