福建省三明市梅列区人民法院民 事 判 决 书（2015）梅民初字第1540号原告三明市明商融资担保股份有限公司。法定代表人姜志寿，董事长。委托代理人邱宁江，福建邱宁江律师事务所律师。委托代理人王柳莺，福建邱宁江律师事务所律师。被告汪榕生，男，汉族，1964年8月21日出生。被告唐志强，男，汉族，1970年1月15日出生。被告三明市融盛物资有限公司。法定代表人汪榕生，执行董事兼总经理。被告三明市鸿进贸易有限公司。法定代表人唐志强，执行董事。原告三明市明商融资担保股份有限公司（以下简称明商担保公司）与被告汪榕生、唐志强、三明市融盛物资有限公司（以下简称融盛公司）、三明市鸿进贸易有限公司（以下简称鸿进公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告明商担保公司的委托代理人王柳莺到庭参加诉讼。被告汪榕生、唐志强、融盛公司、鸿进公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现己审理终结。原告明商担保公司诉称，2012年12月3日，被告汪榕生因急需资金周转，向原告借款1000000元，鉴于被告汪榕生系原告的股东，原告根据公司股东会决议、投资资金管理办法同意借款以解被告汪榕生燃眉之需，并以原告工作人员王丽萃作为出借人，被告汪榕生作为借款人，被告唐志强、融盛公司、鸿进公司作为担保人，共同签署了借款合同。合同约定月利率为21‰，借款期限为30天，自2012年12月3日至2013年1月2日；同时，被告唐志强、融盛公司、鸿进公司自愿出具《连带责任保证书》为被告汪榕生的借款承担担保责任。后原告委托工作人员王丽萃如约将钱借给了被告汪榕生。但不料，借款期限届满，被告汪榕生却以种种理由拖延履行还款义务，虽已多次催讨，被告汪榕生却始终无法还款，担保人也至今不履行担保义务。因此，请求法院判令：一、被告汪榕生立即偿还借款本金1000000元，并支付原告逾期违约金560000元（暂计至2015年5月2日，此后违约金按同期银行贷款利率的四倍计算至实际还款之日止）；二、被告汪榕生支付原告因实现债权而支出的律师费6000元；三、被告唐志强、融盛公司、鸿进公司对上述债务承担连带清偿责任；四、被告共同承担本案诉讼费。被告汪榕生、唐志强、融盛公司、鸿进公司、宏鹏公司未作答辩。本案经开庭审理，查明的事实与原告所陈述的事实相符。另查明，一、《借款合同》约定，被告汪榕生应及时归还本金、利息及费用，本合同项下的所有债务包括但不限于本金、利息、违约金、赔偿金……及实现债权的费用(包括律师费等)；违约方应向对方支付合同约定的借款金额30%的违约金，并赔偿由此给对方造成的相关损失；二、2012年12月3日，原告通过王家模的个人账户62×××46，向被告汪榕生放款1000000元。三、原告为实现本案债权支付律师代理费6000元。上述事实，有原告的委托代理人王柳莺在法庭上的陈述以及原告向法庭提供的董事会决议、投资资金管理办法、投资协议书、函告、关于个人账户中投资资金性质的说明、股东会决议、借款合同、收条、连带责任保证书、转账汇款信息单、委托代理合同、代理费发票,本院调查搜集的吴巧平和潘勤的居民身份证、王丽萃的中国工商银行理财金账户存折和卡、对吴巧平和潘勤所作的询问笔录等证据材料予以证实。被告汪榕生、唐志强、融盛公司、鸿进公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，本院对上述事实予以认定。本院认为，关于原告是否适格的问题，根据《中华人民共和国合同法》第四百零二条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。”原告通过召开董事会会议及股东大会，对涉案借款的情况进行了决议，原告也陈述其已将决议内容通知各股东，被告汪榕生作为原告的股东，应认定其在与原告签订《借款合同》时知道原告与王家模之间的代理关系，《借款合同》应直接约束原告和汪榕生，故明商担保公司为本案的适格原告。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）(?javascript:SLC(23702,0)?)》第十条(?javascript:SLC(23702,10)?)“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外”以及2010年3月8日经国务院批准，公布施行的《融资性担保公司管理暂行办法(?javascript:SLC(127797,0)?)》第二十一条(?javascript:SLC(127797,21)?)第一款第二项“融资性担保公司不得从事下列活动：（二）发放贷款”的规定，原告属于特种行业的特许金融机构，其对外发放贷款不仅超越经营范围，且违反国家限制经营、特许经营，故依法应当认定涉案《借款合同》无效。另根据《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》第五十七条(?javascript:SLC(21651,57)?)“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力”的规定，涉案《借款合同》中关于原告因提起诉讼，从而要求被告汪榕生承担相应的律师费的条款继续有效，被告汪榕生应当承担原告为实现债权而支付的律师费6000元。原、被告签订的《借款合同》无效，各方当事人均存在过错，根据公平原则，借款人在返还借款本金的同时，应当参照当地的同期同档贷款平均利率的标准，同时返还资金占用期间的利息。按照《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》第五十八条(?javascript:SLC(21651,58)?)“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，被告汪榕生除应当返还原告借款本金1000000元外，还应当按照中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%支付资金占用期间的利息损失。同时，按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释(?javascript:SLC(34740,0)?)》第八条(?javascript:SLC(34740,8)?)“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”的规定，被告唐志强、融盛公司、鸿进公司应当承担被告汪榕生不能清偿债务的三分之一的赔偿责任。被告汪榕生、唐志强、融盛公司、鸿进公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院依法缺席审理和判决。经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》第五十七条、第五十八条、第四百零二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）(?javascript:SLC(23702,0)?)》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释(?javascript:SLC(34740,0)?)》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告汪榕生应于本判决生效之日起十日内返还原告三明市明商融资担保股份有限公司借款本金1000000元；二、被告汪榕生应于本判决生效之日起十日内支付给原告三明市明商融资担保股份有限公司以借款本金1000000元为基数，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础上浮50%的利率，自2012年12月4日起计至本判决确定的还款之日止；三、被告汪榕生应于本判决生效之日起十日内支付原告三明市明商融资担保股份有限公司为实现债权发生的律师代理费6000元；四、被告唐志强、三明市融盛物资有限公司、三明市鸿进贸易有限公司对上述债务承担被告汪榕生不能清偿部分的三分之一的赔偿责任。被告唐志强、三明市融盛物资有限公司、三明市鸿进贸易有限公司向原告三明市明商融资担保股份有限公司承担赔偿责任后，可以向被告汪榕生追偿。五、驳回原告三明市明商融资担保股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18894元，由原告三明市明商融资担保股份有限公司负担4223元，被告汪榕生、唐志强、三明市融盛物资有限公司、三明市鸿进贸易有限公司、三明汉唐贸易有限公司、三明市宏鹏贸易有限公司负担14671元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。本判决的申请执行期限为履行期限届满之日起二年内。审 判 长  高德扬审 判 员  李 强人民陪审员  林 潮二〇一五年十一月三十日书 记 员  吕 文附：本判决所依据的法律条文一、《中华人民共和国合同法(?javascript:SLC(21651,0)?)》第五十七条(?javascript:SLC(21651,57)?)合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第五十八条(?javascript:SLC(21651,58)?)合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）(?javascript:SLC(23702,0)?)》第十条(?javascript:SLC(23702,10)?)当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释(?javascript:SLC(34740,0)?)》第八条(?javascript:SLC(34740,8)?)主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。