陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）西中民二终字第01675号
上诉人（原审被告）李学斌。
委托代理人王玮，陕西伟天律师事务所律师。
委托代理人周兴刚，陕西伟天律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）赵继坤。
委托代理人梁策。
被上诉人（原审被告）李建卜，又名李建勃。
上诉人李学斌因与被上诉人赵继坤、李建勃提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省户县人民法院（2014）户民初字第00127号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，李建勃以个人名义自陕西省基础公司渭南分公司处承包渭南新洲国际小区打桩工程后，将该工程劳务部分一次性作价转包给李学斌组织实施，打桩机设备由李建勃提供，李建勃按开挖土方量每方25元向李学斌付款。李学斌组织含赵继坤在内的8名工人施工，工资均由李学斌发放。2013年10月16日晚上7时至8时许，赵继坤在操作打桩机过程中，左手被卷入打桩机滑轮组，造成受伤。李学斌即将赵继坤送往渭南中心医院做简单包扎后，转入渭南市临渭区卫生学校附属医院住院治疗，后赵继坤父亲于2013年10月17日将赵继坤转至西安市红会医院住院治疗11日，2013年10月28日出院，花去医疗费7770.57元（该费用由李学斌支付），被诊断为：“左手开放伤术后”。出院医嘱：“1、循序渐进进行患肢功能锻炼，避免患肢负重及持重。2、加强营养，继续门诊治疗，伤口定期清洁换药，术后2周门诊拆线。3、出院后2周门诊复查，进一步指导康复训练。4、定期门诊复查，视情况决定进一步康复指导。5、不适随诊。2013年11月8日，赵继坤第二次到西安红会医院住院治疗，2013年11月13日出院，花去医疗费4546.18元（该费用由李学斌支付），被诊断为“左环指锁骨下皮菅术后”。出院医嘱同上次医嘱。赵继坤出院后，就赔偿事宜与李学斌、李建勃协商未果，遂于2014年1月2日诉至本院，请求依法判令李学斌、李建勃赔偿赵继坤误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、精神损害抚慰金等计14692元，伤残赔偿金、后续治疗费以及实际误工费、护理费待鉴定后另行计算，本案诉讼费由李学斌、李建勃承担。另查明，赵纪坤无相应操作打桩机资格证。审理中，赵继坤提出伤残等级司法鉴定。2014年4月8日陕西中金司法鉴定中心做出第97号司法鉴定意见书，结论为：“1、被鉴定人赵纪坤此次外伤后左手开放伤致环指近节指间关节活动受限，小指近节指间关节以远缺失，评定为八级伤残。2、被鉴定人赵纪坤此次外伤后续无需特殊临床治疗。3、被鉴定人赵纪坤此次外伤误工期限评定为90日。4、被鉴定人赵纪坤此次外伤护理期限评定为90日”。现赵继坤遂变更请求为要求判令李学斌、李建勃赔偿其误工费9000元（共90日，每日100元）；护理费9000元（共90日，每日100元），住院伙食补助费480元（共16日，每日30元）；营养费320元（共16日，每日20元）：伤残赔偿金39018元；交通费500元，精神损害抚慰金5000
元，上述7项费用合计63318元，本案诉讼费由李学斌、李建勃承担。经询，李建勃称操作打桩机需相应资质。其在向李学斌转包打桩工程及施工过程中确未审查相关人员资质。该案经本院主持调解，因双方各执已见，致调解无效。
赵纪坤诉称，其受雇于李学斌、李建勃在其承揽的滑南新洲国际小区打桩工程地干活，2013年10月16日，在打桩施工中赵继坤左手被打桩机压伤。经西安市红会医院住院治疗，赵继坤左手小指截除，无名指截断．李学斌、李建勃仅支付了部分医疗费，对其他费用不予赔偿，现诉请依法判夸李学斌、李建勃赔偿赵继坤误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等计63318元，本案诉讼费由李学斌、李建勃承担。
李学斌辩称，赵继坤所诉受伤情况属实，但该工程系李建勃自陕西省基础公司滑南分公司处承包而来，打桩机亦系李建勃所有，李学斌仅负责组织工人为李建勃提供劳务。赵继坤由李学斌组织到工地负责开打桩机，其工资亦由李学斌负责发放。赵继坤受伤后，李学斌将其送至医院救治，巳垫付了2万余元医疗费。李学斌认为赵继坤操作有误，应承担部分责任，其他责任应由陕西省基础公司渭南分公司及李建勃承担，故不同意赵继坤的诉讼请求。
李建勃辩称，其以个人名义从陕西省基础公司渭南分公司承包该打桩工程后，将劳务工作计件转包给李学斌，由李学斌负责组织施工，工人工资亦由李学斌负责发放，且李建勃与李学斌口头约定工伤事故等均由李学斌承担。赵继坤系直接受雇于李学斌，故赵继坤损失应由李学斌承担。赵继坤受伤系因其不按规程操作打桩机，造成打桩机倒塌，在重新架起打桩机过程中受伤，赵继坤亦应承担相应责任。故不同意赵继坤的诉讼请求。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。赵纪坤受雇于李学斌，其双方之间形成个人劳务关系，赵继坤在工作当中受伤，李学斌应承担相应赔偿责任。李学斌辩称赵继坤受伤责任应由陕西省基础公司渭南分公司承担，缺乏充分的事买及法律依据，故对李学斌该辩称不予采信。李建勃明知打桩机的操作需要相应的技术资质，但其将该劳务工程发包给李学斌时，未严格审查李学斌及打桩机操作人员相应资格证书，其对赵继坤受伤亦应承担相应责任。赵纪坤在无相应操作打桩机资格情况下操作打桩机，对其受伤亦应承担一定责任。赵继坤提供的西安市红会医院住院病历、门诊病历、诊断证明、医疗费票据能够证明其受伤住院情况。赵继坤主张的伤残赔偿金依照“最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十五条确定的原则并结合司法鉴定意见书结论进行计算，为39018元。赵继坤主张的误工费、护理费依照上述司法解释第二十条、第二十一条确定的原则并结合司法鉴定意见书结论进行计算，分别7200元、7200元。其主张的住院伙食补助费确定为480元。其主张的精神损害抚慰金酌情认定3000元。其主张的营养费认定为320元。其主张的交通费因无正式交通费票据佐证，依法不予支持。其住院期间医疗费己由李学斌支付，对该款李学斌不再主张，该事实依法予以确认。现依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，第二十一条，第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李学斌于本判决生效之日起10日内给付原告赵纪坤残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、精神抚慰金共计人民币34330.80元：二、被告李建勃于本判决生效之日起10日内给付原告赵纪坤残疾赔偿金、误工费、护理费、住院期间伙食补助费、营养费、精神抚慰金共计人民币17165.40元；三、驳回原告赵纪坤其余之诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费780元，由原告赵纪坤负担80元，被告李学斌负担400元，被告李建勃负担300元。因原告已预交，故两被告在给付上述之款项时将其所应负担之诉讼费一并给付原告。
宣判后，李学斌不服提起上诉称：一、一审法院认定事实不清。赵继坤与李学斌之间不存在劳务关系，他们同为雇员，共同受雇于李建勃，李学斌不应该承担损害赔偿责任；二、一审法院适用法律错误。本案一审认定李建勃以个人名义自陕西省基础公司渭南分公司处承包渭南新洲国际小区打桩工程，本案赵继坤的损害责任应当由陕西省基础公司渭南分公司和李建勃连带承担；三、一审法院未追加必要共同被告，属于程序错误。陕西省基础公司渭南分公司违法转包，是违法转包一方当事人，是本案必须进行共同诉讼的当事人，一审法院不予追加，违反法定程序；四、一审判决存在多处错误：1.李学斌出于道义对赵继坤进行及时的救助不能作为事后一审法院判决李学斌承担责任的依据；2.赵继坤对于自己伤害的形成存在重大过错，也应该承担一定的责任；3.赵继坤的损害赔偿数额计算错误，李学斌的赔偿份额里应该减掉已垫付的2万元医疗费部分。综上，李学斌不应该承担赵继坤受伤的损害赔偿责任。因一审判决事实不清，适用法律错误，程序不当，故请求撤销一审判决，依法改判李学斌不承担损害赔偿责任。
赵继坤、李建勃则表示原判正确，请求维持。
经审理查明，原审法院查明事实属实。
本院认为，公民的合法权益受法律保护。李建勃以个人名义自陕西省基础公司渭南分公司处承包渭南新洲国际小区打桩工程后，将该工程劳务部分一次性作价转包给李学斌组织实施，后李学斌雇佣赵继坤等人施工，赵继坤在操作打桩机过程中，左手被卷入滑轮组，致其受伤。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”之规定，赵纪坤受雇于李学斌，其双方之间形成个人劳务关系，李学斌作为雇主应承担相应赔偿责任；李建勃将该劳务工程发包给李学斌时，未严格审查李学斌及打桩机操作人员相应资格证书，其对赵继坤受伤也应承担相应责任；赵纪坤在无相应操作打桩机资格情况下操作打桩机，对其受伤亦应承担一定责任。李学斌不服提起上诉称，赵继坤与李学斌之间不存在劳务关系，他们同为雇员，共同受雇于李建勃，其不应该承担损害赔偿责任。因一审庭审中各方当事人对李建勃将工程的劳务部分一次性作价转包给李学斌，赵继坤系李学斌所雇佣的工人之事实均无异议，故李学斌该上诉理由不能成立。李学斌上诉称，李建勃以个人名义自陕西省基础公司渭南分公司处承包渭南新洲国际小区打桩工程，本案赵继坤的损害责任应当由陕西省基础公司渭南分公司和李建勃连带承担，认为一审法院未追加陕西省基础公司渭南分公司作为被告，程序错误。因李建勃以个人名义自陕西省基础公司渭南分公司处承包渭南新洲国际小区打桩工程后，仅将该工程劳务部分一次性作价转包给李学斌组织实施，故其称本案赵继坤的损害责任应当由陕西省基础公司渭南分公司和李建勃连带承担，本案应追加陕西省基础公司渭南分公司作为被告，于法无据。关于其上诉称李学斌的赔偿份额里应该减掉已垫付的2万元医疗费部分，因赵继坤就本案并未主张医疗费用，故其该上诉理由亦不能成立。综上，李学斌上诉理由不能成立，其上诉请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费780元，由李学斌承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 焦海林
代理审判员 朱利安
代理审判员 李美红
二〇一四年十二月二十二日
书 记 员 孙 妍