甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）甘01刑终198号
原公诉机关甘肃省永登县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗丽珍，女，1977年5月10日出生于宁夏海原县，汉族，小学文化，无业，住海原县。因本案于2016年4月25日被徐州铁路公安处徐州站派出所抓获，同年4月30日被甘肃省永登县公安局刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。
甘肃省永登县人民法院审理甘肃省永登县人民检察院指控原审被告人罗丽珍犯合同诈骗罪一案，于2017年3月9日作出（2016）甘0121刑初428号刑事判决。原审被告人罗丽珍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定书面审理。现已审理终结。
甘肃省永登县人�法院判决认定：2015年10月20日，被告人罗丽珍伙同段某某、徐某某（二人均另案处理），持虚假证件与兰州市恒盛物流有限公司签订货物运输合同，以将该公司承运的甘肃鸿瑞连城铝业有限公司铝棒运送至浙江省湖州市为由，骗得该公司铝棒37.497吨，价值44.059万元，后将铝棒以26万元的价格卖给张某某，分赃挥霍。
原判认定的上述事实，有公诉机关当庭举证、质证的下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表，证实本案案件来源。
2、抓获经过，证实被告人罗丽珍于2016年4月25日在徐州火车站被抓获。
3、徐州市看守所收押暂予寄押人员回执，证实罗丽珍于2016年4月25日至同年4月28日临时寄押于该所。
4、住宿信息，证实被告人罗丽珍于2015年10月19日入住兴旺招待所。
5、户籍证明，证实被告人罗丽珍出生于1977年5月10日。
6、机动车行驶证复印件，证明牌号为皖****40的货车所有人为宿州市安瑞汽车运输有限公司。
7、全国机动车信息资源库查询系统，证明无皖****64号车辆信息。
8、甘肃鸿瑞连城铝业有限公司提供的铝合金圆铸锭验收出库单、机动车行驶证、驾驶证、身份证复印件，证实承运人为孟昭化，拉货重量为37.497吨，车辆牌号为皖****64。
9、中国农业银行股份有限公司借记卡产品资料查询及交易明细清单，证实罗丽珍中国农业银行帐户内2015年10月21日由张某某转存6000元，21日、22日分别现支3000、3000元。
（二）证人证言
1、证人杨某某(兰州恒盛物流公司负责人)的证言，证明2015年10月19日其向甘肃鸿瑞连城铝业公司的冯某，介绍孟昭化驾驶皖****64号半挂车往浙江湖州运送铝棒，但铝棒一直没有送到，货车司机也联系不上。
2、证人冯某（甘肃鸿瑞连城铝业有限公司负责人）的证言，证明2015年10月19日由兰州恒盛物流公司的杨某某介绍了一辆往浙江省湖州市运输货物的大车，并发送了该车司机的联系方式，该货车牌号是皖****64，司机孟昭化。10月20日8时许，其通知公司负责配货的李某，让她给该车装铝棒。10月22日，该公司与拉货的司机联系，当时说车坏了，还没到浙江湖州，23日公司又与该司机联系，司机说车坏了让给他打运费，公司称之前有约定货到付运费。25日其与浙江湖州的客户联系，对方说货还没到，其就给那个司机打电话，但一直处于关机状态。
3、证人王某（甘肃鸿瑞连城铝业公司工作人员）的证言，证实2015年10月20日其给皖****64半挂车装了37.497吨铝棒，后该车离开。
4、证人李某（甘肃鸿瑞连城铝业公司业务员）的证言，证�皖****64半挂车装了37.497吨铝棒，其收了皖****64半挂车司机提供的身份证、驾驶证、行车证，并核实了司机的身份证，显示姓名孟昭化。
5、证人王某某的证言，证明2015年10月23日，罗丽珍给其打电话，让其将停在丰县城东区路边的皖****40货车帮忙开到山东省济宁市金乡县。10月27日其就去丰县，将皖****40货车开到了金乡县的江南物流公司。
6、王某甲的证言，证明10月25日，段某某给其打电话说他们在兰州市永登县连城铝厂用徐某某的假身份信息骗了一车铝棒，他们把铝棒还是卖给了姓张的老板，卖了26万元。并证实徐某某与段某某、罗丽珍开的货车牌号是皖****40。
（三）被告人及同案犯供述
1、段某某的供述，证明2015年10月份的一天，徐某某对其和罗丽珍说他配上了一车货，让去拉货。其与徐某某、罗丽珍租了一辆出租车来到一�停车场，当时在金乡县拉过大蒜的货车在停车场内停着，其就和徐某某开上货车出发了，走了十几公里，徐某某下车给车换了一副假车牌。然后继续开车来到王某甲拉了铝棒的铝厂附近，其下车在路边等着，徐某某开车进了铝厂。徐某某拉了一车铝棒后，就一起来到停车场附近拉上罗丽珍，往丰县方向走。后来走错了路，徐某某打电话叫来王某甲将他们领到了华山镇张老板的厂门口，王某甲就离开了。张老板说这车铝棒值35万元，其中10万元被王某甲提前拿走了，给了25万元。然后其就从中拿了10万元，留下15万元给了徐某某和罗丽珍。并证实，在兰州骗货的时候，由王某甲、徐某某、罗丽珍负责配货，其与王某甲、徐某某负责开车，最后由王某甲负责把货卖掉，罗丽珍负责路上吃住开销，监督其和徐某某,怕把骗出来的货卖给别人。
2、徐某某的供述，证明2015年10月的一天，王某甲联系到了往青海运送一批货的订单，然后其与王某甲、段某某、罗丽珍商量在青海送完货后，去兰州会合骗两车货自己卖掉。当时王某甲给广东的一个制假证的人打电话，制作了其与段某某的假驾照、假行驶证和两副假车牌照。然后王某甲就开始在兰州高速公路东出口附近找货源，王某甲在一家物流公司配到一车铝棒后，就和姓刘的司机先走了。其与段某某、罗丽珍继续分头在兰州高速公司东出口附近的物流公司找货源。过了四五天，罗丽珍给段某某打电话说她联系好货了，让其和段某某过去签合同。其就和段某某来到那家物流公司，用王某甲给其新做的假身份证、假驾驶证跟物流公司签了一份从兰州市永登县河桥镇连城铝厂运往浙江省湖州市的一车铝棒合同。然后其就与段某某、罗丽珍开车去装货。罗丽珍在海石湾镇下车后找了一家宾馆�待，其与段某某开车往铝厂去配货，装好货后到海石湾接上罗丽珍，其与段某某轮流开车往丰县方向走，半路车坏了，段某某和张老板联系后，张老板打了修车费用，说是把铝棒卖给张老板后从卖的钱里扣，具体打了多少钱其说不上。车修好后，就把车开到丰县华山镇张老板铝厂内，把铝棒卖给了他。
3、原审被告人罗丽珍的供述，证明2015年10月的一天，王某甲开着皖****40货车带着我到河南商丘一个物流公司，我看见小段、老配、马某某。住下后王某甲给了我一个手机卡，并对我说手机卡是小段买来的，让我跟着老配的车走，在路上用这个手机卡联系。王某甲给了我一万块钱，让我负责货车的加油、过路费和我们的食宿。后来，我和老配在兰州的一个停车场见到王某甲和小段，小段拿着一个包裹，里面装着两幅车牌照和一些复印的纸张，我们就在附近的�馆里住下来。过了两三天，王某甲说他已经配上了货，让我跟着小段一起走，然后，王某甲就走了。后来，小段在房间休息，让我和老配去配货，我没有配上货。2015年10月20日左右，老配对我和小段说，他配上了货，小段说配上了就去拉货。我和老配就开始收拾行李，这时小段在烧几张纸，我看到小段烧的是行车证、驾驶证的复印件。然后我们就坐车来到一个停车场，我看见L08440货车停在里面，小段和老配将车牌换好后就去拉货了。第二天凌晨，老配给我打电话让我跟他们一起走，我走到车跟前，看见货车厢用篷布盖着，路上修车时小段和老配给我说拉的是铝棒。我们到了丰县华山镇，小段把货卖给了厂里的一个人。后来，收了货的人开车把我们往丰县县城送，快到县城的一个路口，小段让我和老配下车，他们就离开了。我就给王某甲打电话说小段拿着钱跑掉了，�某甲打电话把小段叫来，我让小段把我垫付的六千元钱还给我，小段就给了我六千元钱，第二天我就把王某甲给我的手机卡取下来扔掉了。
（四）鉴定意见
永登县价格认证中心涉案财物价格鉴定结论书，证明涉案的重量为37.497吨的6063合金铝棒，在鉴定基准日的价格总计为人民币44.059万元。
（五）辨认笔录
辨认笔录及照片证实，经罗丽珍混合辨认，段某某、徐某某就是与其一起将兰州附近的一货车铝棒卖到丰县华山镇的小段、老配；经王某甲混合辨认，徐某某、段某某就是与其一起实施诈骗的人，罗丽珍就是2015年10月份和徐某某等人一起开走皖****40货车的人；经王某某混合辨认，罗丽珍就是2015年10月27日让其将皖****40半挂牵引车从丰县开到金乡县的人；经王某混合辨认，徐某某就是当日拉走铝棒的人；经杨某某混合辨认，徐某某就是当日与其签订运输合同的孟昭化。
原判认为，被告人罗丽珍伙同他人以非法占有为目的，用伪造的证件与他人签订运输合同，收受对方交付的运输货物后变卖，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。在共同犯罪中，罗丽珍起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条之规定，判决原审被告人罗丽珍犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金5万元；赃款继续追缴，发还被害人。
上诉人罗丽珍上诉提出：1、其未参与原公诉机关指控其参与诈骗大蒜的犯罪；2、对于原审法院认定其参与诈骗铝棒的犯罪，其是在不知情的情况下参与的，对其是否参与出卖铝棒并分赃的事实，原审法院认定不清、证据不足；3、即使其行为构成犯罪，但因其系从犯，应对其从轻、减轻或免除处罚，认为原审法院对其量刑畸重。
在本院讯问上诉人时其又称系被王某甲威胁参与作案。
经审理查明，原审认定上诉人（原审被告人）罗丽珍犯合同诈骗罪的事实清楚、证据确实、充分。认定该事实的证据，已在一审开庭时当庭宣读、出示并质证、认证，对一审判决所列的证据经审查，证据来源合法、内容客观、真实，应予认定。二审期间，上诉人未提交新的证据。
对上诉人罗丽珍所提其未参与诈骗大蒜的犯罪，经查，其所提原公诉机关指控其参与诈骗大蒜的犯罪事实，原审法院以证据不足为由，未予认定该起事实，原审判决适用法律正确。
关于上诉人称其未参与诈骗甘肃鸿瑞有限公司铝棒的上诉理由，经查，其参与诈骗犯罪的事实有同案犯段某某、徐某某的供述、上诉人本人在公安机关的供述，以�相关证人证言等证据相互印证，足以证实；其全程参与该起犯罪，负责运输中的食宿事宜，且在段某某离开后即向王某甲打电话告知，说明其与他人有共同的犯罪故意；其在本院讯问时又称系被王某甲威胁所为，也证实其对犯罪行为的明知，而本起犯罪中王某甲并不在现场，故其辩称受王某甲威胁的理由亦不能成立。关于其所提分赃情况事实不清的上诉理由，虽在案证据所证分赃数额不一，但均证实有分赃行为，证实其有拿钱行为，此情节不影响本案事实认定，不影响上诉人合同诈骗犯罪的构成。
上诉人在共同犯罪中起辅助作用，原审法院认定其系从犯，根据上诉人的犯罪情节及数额，原判对其量刑过重。上诉人所提量刑过重的上诉理由成立，本院予以支持。
综上，本院认为，原判认定上诉人（原审被告人）罗丽珍犯合同诈骗罪的事实清楚，�据确实、充分，定罪准确、适用法律正确、审判程序合法、唯量刑过重，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、维持甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121刑初428号刑事判决第一项中对原审被告人罗丽珍的定罪部分及第二项，即赃款继续追缴，发还被害人；
二、撤销甘肃省永登县人民法院（2016）甘0121刑初428号刑事判决第一项中对原审被告人罗丽珍的量刑部分，即判处被告人罗丽珍有期徒刑六年，并处罚金五万元；
三、上诉人（原审被告人）罗丽珍犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月25日起至2020年4月24日止。）
本判决为终审判决。
审判长 赵金荣
审判员 安海榕
审判员 陈杰文
二〇一七年五月十九日
书记员 朱羿铭