江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终3867号
上诉人（原审被告）：苏州东方国际名品城有限公司。
委托诉讼代理人：邓贤仁、卜孟婕，上海市海华永泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张丽。
被上诉人（原审被告）：上海奥银房地产开发有限公司。
上诉人苏州东方国际名品城有限公司（以下简称名品城公司）因与被上诉人张丽、上海奥银房地产开发有限公司（以下简称奥银房产公司）商品房预约合同纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2016）苏0507民初5450号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年4月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人名品城公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判奥银房产公司返还张丽理财款50万元并支付相应利息，东方名品城公司无需承担连带清偿责任。2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院认定张丽与奥银房产公司签订的两份《认购合同书》系涉案商铺的商品房预约合同，属认定事实错误。涉案《认购合同书》实质上是委托理财合同。2、名品城公司与奥银房产公司并无委托销售关系，涉案《认购合同书》与名品城公司无任何关系。3、一审法院仅凭收据就认定张丽已经实际支付奥银房产公司相关款项，系认定事实不清，证据不足。
被上诉人张丽辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉。
被上诉人奥银房产公司未作答辩。
原审原告张丽向一审法院起诉请求：1、解除与原审被告奥银房产公司于2012年12月12日签订的两份《认购合同书》；2、两原审被告共同返还原审原告商铺认购款500000元；3、两原审被告共同支付合同约定的受让差额115000元；4、两原审被告共同支付违约金40000元；5、要求两原审被告按银行同期贷款利率支付原审原告应付款日至法院生效法律文书期间的利息；6、本案诉讼费由两原审被告承担。审理中，原审原告明确第5项诉讼请求的利息以500000元为本金按照中国人民银行同期同类贷款利率自付款之日即2012年12月12日起计算至判决生效之日止，第3项诉讼请求系依据《认购合同书》4.2.1条款中约定的如原审被告未在指定期限完成权利转让，则应按首付款的123%作为受让价受让该权利，故现以首付款合计500000元的23%计算为115000元。
一审法院认定事实：2012年12月12日，原审原告张丽（乙方）与原审被告奥银房产公司（甲方）签订《认购合同书》一份，约定：“乙方自愿委托甲方办理认购本合同项下约定物业的有关事宜，乙方拟认购的物业位于江苏省苏州市相城区元和街道华元路906号E馆地上四层4097号单元，建筑面积共25.82平方米，用途为商业，该物业总价款为500000元。乙方应在本合同签署后三日内支付甲方第一期款项为总价款的50%，即人民币250000元，双方约定2013年1月1日为剩余款项支付日，乙方应在剩余款项支付日将余款付清。第三条乙方逾期付款的违约责任（不作累加）：逾期在30日内，自合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；逾期超过30日后，甲方有权解除合同；甲方解除合同的，乙方按累计应付款的3%向甲方支付违约金；乙方要求继续履行，经甲方同意合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之三的违约金。第四条买卖合同及产权登记4.1如乙方按约付足全部款项后，甲方将在剩余款项支付日起15个工作日内通知乙方或乙方指定之第三人与开发商订立正式买卖合同，并按约定开始办理交付及协助向产权登记机关办理产权登记手续，乙方应给予积极配合，如由于遭遇不可抗力、政府因素和乙方事先违约，可据实予以顺延。4.2乙方若未按本合同约定付足全部款项的，应于本合同约定剩余款项支付日前向甲方提出委托将其委托认购权利转让予第三方的书面申请，并另行签署单方委托甲方提供权利转让的服务协议，否则，视同乙方严重违约，其应承担相应违约责任。约定内容如下：4.2.1甲方须在接受乙方委托后半年内完成乙方权利转让，如满半年甲方未完成乙方权利转让，甲方须以本合同首付款（即总价款的50%）的123%作为受让价受让该权利。第五条交付：该物业交付前，乙方应订立正式买卖合同并履行完毕付款义务。第七条其他约定7.1本合同一经签订，不得随意解除或终止，否则，违约方应支付合同相对方违约金人民币20000元。”
又查，同日，原审原告张丽（乙方）又与原审被告奥银房产公司（甲方）签订《认购合同书》一份，约定：“乙方自愿委托甲方办理认购本合同项下约定物业的有关事宜，乙方拟认购的物业位于江苏省苏州市相城区元和街道华元路906号E馆地上四层4064号单元，建筑面积共25.82平方米，用途为商业，该物业总价款为500000元。乙方应在本合同签署后三日内支付甲方第一期款项为总价款的50%，即人民币250000元，双方约定2013年1月1日为剩余款项支付日，乙方应在剩余款项支付日将余款付清。第三条乙方逾期付款的违约责任（不作累加）：逾期在30日内，自合同规定的应付款期限之第二天起至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之三的违约金，合同继续履行；逾期超过30日后，甲方有权解除合同；甲方解除合同的，乙方按累计应付款的3%向甲方支付违约金；乙方要求继续履行，经甲方同意合同继续履行，自本合同规定的应付款期限之第二天至实际全额支付应付款之日止，乙方按日向甲方支付逾期应付款万分之三的违约金。第四条买卖合同及产权登记4.1如乙方按约付足全部款项后，甲方将在剩余款项支付日起15个工作日内通知乙方或乙方指定之第三人与开发商订立正式买卖合同，并按约定开始办理交付及协助向产权登记机关办理产权登记手续，乙方应给予积极配合，如由于遭遇不可抗力、政府因素和乙方事先违约，可据实予以顺延。4.2乙方若未按本合同约定付足全部款项的，应于本合同约定剩余款项支付日前向甲方提出委托将其委托认购权利转让予第三方的书面申请，并另行签署单方委托甲方提供权利转让的服务协议，否则，视同乙方严重违约，其应承担相应违约责任。约定内容如下：4.2.1甲方须在接受乙方委托后半年内完成乙方权利转让，如满半年甲方未完成乙方权利转让，甲方须以本合同首付款（即总价款的50%）的123%作为受让价受让该权利。第五条交付：该物业交付前，乙方应订立正式买卖合同并履行完毕付款义务。第七条其他约定7.1本合同一经签订，不得随意解除或终止，否则，违约方应支付合同相对方违约金人民币20000元。”
再查，原审原告张丽于2012年12月12日向原审被告奥银房产公司支付500000元，原审被告奥银房产公司出具收据予以确认。
另查，苏州市相城区龙鼎置业有限公司于2005年5月22日就建设苏州国际商业城项目申请立项获批，其之后变更工商登记名称为苏州龙鼎置业有限公司，并于2006年4月24日申请进行苏州国际精品批发城商品房预售，其间所有建设审批手续均系苏州龙鼎置业有限公司为权利人，国有土地使用权证和所建房产的大产权证均登记在其名下。其后，苏州龙鼎置业有限公司又几经变更为现原审被告名品城公司。原审被告奥银房产公司自2012年8月24日起成为原审被告名品城公司的唯一股东。
庭审中，关于原审被告名品城公司和原审被告奥银房产公司在涉案商铺销售时的角色和关系问题，原审被告名品城公司在一审法院涉及该批量案件审理中曾经述称：其系委托奥银房产公司销售，而同时也自行销售，谁销售谁收款，原审被告奥银房产公司所收的款项至今尚未支付给原审被告名品城公司，对此未提供证据予以证明。
庭审中，原审被告名品城公司明确，《认购合同书》所涉商铺已经网签出售给他人。
以上事实有当事人举证的《认购合同书》、收据、工商登记查询资料以及当事人陈述等附卷作证。
原审原告张丽另述称，其于2012年12月12日支付原审被告奥银房产公司的500000元，系支付二份《认购合同书》载明的首付各250000元，剩余房款未付。在签订《认购合同书》时，销售人员口头承诺可以在一年内付清尾款，但合同载明的付款日期仅有十多天。原审原告经与销售人员沟通后放弃认购，原审被告奥银房产公司也同意解除合同、退还款项，也未再要求原审原告支付尾款，原审原告也出具了放弃认购的确认函。除《认购合同书》之外，原审原告也未与两原审被告签订过任何其他协议。为此举证会员认购确认函复印件、申请回购复印件各一份，证明原审原告与原审被告奥银房产公司一致同意解除合同，原审原告于2012年12月26日下午至原审被告奥银房产公司处办理解除认购及申请退款手续，原件交给了原审被告奥银房产公司，原审被告奥银房产公司也未出具盖章的书面材料给原审原告。
经质证。原审被告名品城公司认为，该组证据真实性无法确认。且按原审原告陈述，从回购申请落款时间看，与原审原告签订的《认购合同书》仅相差14天，说明原审原告已自愿放弃正式认购，与原审被告奥银房产公司达成了新的协议，故原审原告不能再依据《认购合同书》主张违约金、权利转让款项、银行利息等收益。原审原告也没有与原审被告名品城公司进行任何沟通，《认购合同书》也未涉及原审被告名品城公司，故与原审被告名品城公司无关。且根据《认购合同书》，原审原告未在约定期限内付清房款，已经先期违约，该合同4.2.1条所载明的收益前提是原审原告已经签订正式的买卖合同，取得物业的相关权利，再将相关权利委托给原审被告奥银房产公司转让，故不应支持。
经原审原告张丽申请，证人张某到庭陈述：其于2012年12月26日下午至奥银房产公司时，看到张丽在办理申请退款的手续。张丽书写了会员认购确认函、申请回购材料后，将原件交给了奥银房产公司的工作人员，并留复印件自行保存。证人宋某到庭陈述：2012年12月12日，其陪同张丽购买商铺，销售人员在介绍时说奥银房产公司与名品城公司是同一套班子，并且出示了名品城公司的营业执照，还说可以回购。后张丽购买了两套商铺，并支付了500000元现金，当时说好尾款一年内付清。2012年12月26日，其又陪同张丽办理回购手续，张丽填写了会员认购确认函和申请回购材料，并将原件交给了奥银房产公司，当时还留了银行卡号，奥银房产公司承诺会打款，但未明确时间。
经质证，原审原告张丽对于证人张某、宋某的陈述无异议。原审被告名品城公司认为，对证人张某陈述情况无法确认，且张某与原审被告也有相应认购纠纷，与本案有利害关系，其证言的证明力有限。针对证人宋某的证言，只能证明原审原告要求原审被告奥银房产公司退款，而原审被告奥银房产公司是否同意退款无从知晓，即便原审被告奥银房产公司通过出具确认函的形式同意原审原告退款，那也只能证明原审原告不再有购买涉案商铺的意思表示，原审原告与原审被告名品城公司没有建立任何关系。且两名证人描述的情况发生在四年多前，不能排除与原审原告之间沟通后确定说辞的可能。
一审法院认为，原审原告张丽与原审被告奥银房产公司签订的二份《认购合同书》，虽然载明系原审原告委托原审被告奥银房产公司办理认购物业的事宜，但鉴于该份合同书的抬头系“认购合同书”，同时其中对于购房总价、房屋具体情况、付款方式、办理产证、违约责任等事关交易的主要条款均已有明确约定，另外考虑到两原审被告之间的委托销售等关联关系，一审法院认为双方签订的上述《认购合同书》实质上应系关于购买涉案商铺的商品房预约合同，而非委托合同，该预约合同系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、法规效力性强制性规定，合法、有效，双方均应全面履行各自的合同义务。本案中，根据原审原告张丽举证的收据等证明其已经向原审被告奥银房产公司支付了涉案两个商铺的购房款各250000元，虽然原审原告未支付剩余房款，但是原审被告奥银房产公司在收取房款后至今的数年间未按约通知原审原告订立正式买卖合同，亦未向原审原告催收剩余款项，更未依约定行使合同解除权，可认定原审被告方迟延履行债务，导致原审原告签订该协议的目的至今无法实现。因此原审原告现要求解除该二份《认购合同书》，合理有据，应予支持。原审原告张丽虽主张其与原审被告奥银房产公司经协商一致同意解除认购并在2012年12月26日办理了相应手续，但其提供的证据并不足以证实其主张，故一审法院不予采纳。合同解除后，原审被告方应当返还原审原告已付购房款500000元。原审原告另主张500000元自2012年12月12日起的利息，对此，一审法院认为，因原审原告并未足额支付购房款，其主张自付款之日起计算利息，无相应法律依据，一审法院不予支持，但原审原告可主张以500000元为基准，自起诉之日即2016年11月7日起至判决生效之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的利息。关于原审原告主张的违约金40000元，因本案中系由原审原告提出解除合同，且一审法院已支持原审原告的前述利息请求，故对该违约金的请求不予支持。关于原审原告主张的以500000元为基数计算的23%的受让款115000元，并未提供充分依据，一审法院不予支持。对于上述清偿责任的承担，由于作为涉案商业体的建造者、所有者的原审被告名品城公司曾明确其当初的对外销售方式为委托原审被告奥银房产公司销售和自行销售并行，且也未举证证明各自销售的范围和界限，又不能证明本案涉案商铺的销售超出了委托范围，故该行为所引起的后果应当由委托人即原审被告名品城公司承担，因此原审被告名品城公司应当对上述购房款的返还及利息的支付承担清偿责任。原审原告另要求原审被告奥银房产公司承担清偿责任，对此，一审法院认为，由于原审被告奥银房产公司自2012年8月24日起成为原审被告名品城公司的唯一股东，由于原审被告名品城公司认为其没有收到原审被告奥银房产公司转付的购房款，说明两公司之间存在财务混乱和混同的情形，由于作为原审被告名品城公司的股东，原审被告奥银房产公司不能证明原审被告名品城公司的财产独立于其自己的财产，故原审被告奥银房产公司应当对原审被告名品城公司的债务承担连带清偿责任。原审被告奥银房产公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自动放弃抗辩权利，应承担不利的法律后果。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及相关法律的规定，一审法院判决：一、原审原告张丽与原审被告上海奥银房地产开发有限公司在2012年12月12日签订的二份《认购合同书》解除。二、原审被告苏州东方国际名品城有限公司于本判决生效之日起十日内返还原审原告张丽购房款500000元并支付该款的利息损失（以500000元为本金从2016年11月7日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息至判决生效之日止），原审被告上海奥银房地产开发有限公司对此承担连带清偿责任。二、驳回原审原告张丽的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5175元，由原审原告张丽负担1220元，原审被告苏州东方国际名品城有限公司、原审被告上海奥银房地产开发有限公司共同负担3955元。
本院二审认定事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，《认股合同书》系奥银房产公司与张丽签订，但合同实质上披露了奥银房产公司代表名品城公司对外从事相关民事行为之内容。名品城公司上诉认为其并未委托奥银房产公司销售涉案商铺，对此本院认为，名品城公司在关联案件中已陈述其委托奥银房产公司销售部分商铺，奥银房产公司亦于2012年8月24日之后成为名品城公司唯一股东，故对名品城公司的该项上诉主张，本院不予采信。名品城公司上诉认为张丽与奥银房产公司之间实质上是委托理财关系，张丽支付相应款项的依据不足，对此本院认为，奥银房产公司与张丽签订的《认购合同书》以及奥银房产公司开具的收据可以证明张丽有购买涉案商铺之意思表示以及张丽已经支付500000元价款之事实。本案中，由于奥银房产公司至今未按约通知张丽签订正式买卖合同，导致张丽的合同目的不能实现，《认购合同书》应予解除。名品城公司作为受托人应当承担返还购房款及相应利息的责任。奥银房产公司作为名品城公司的唯一股东，在不能证明名品城公司财产独立于其自己的财产的情况下，应对名品城公司上述债务承担连带责任。
综上，名品城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10350元，由上诉人苏州东方国际名品城有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周 红
审判员 黄文杰
审判员 郑 雄
二〇一七年六月二十七日
书记员 王文君