河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终1034号
上诉人（原审原告）：王杰欣，男，汉族，1956年7月15日出生，住河南省舞钢市。
委托诉讼代理人：ＸＸＸ，男，汉族，1956年8月15日出生，住河南省舞钢市。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司，住所地舞钢市寺坡湖滨大道，统一社会信用代码：914104817065750767（1-1）。
代表人：蔡东辉，经理。
委托诉讼代理人：李云峰，河南金年华律师事务所律师
原审被告：曹俊海，男，汉族，1994年8月13日出生，住河南省舞阳县。
原审被告：舞钢市鑫源机动车驾驶员培训有限公司，住所地舞钢市朱兰大道东段路南，统一社会信用代码：91410481580303031E（1-1）。
法定代表人：陈汉涛，经理。
上诉人王杰欣与因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司（以下简称人民财险舞钢公司）及原审被告曹俊海、舞钢市鑫源机动车驾驶员培训有限公司（以下简称鑫源驾驶员培训公司）机动车交通事故责任纠纷一案不服河南省舞钢市人民法院（2016）豫0481民初2090号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年2月21日受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人王杰欣的委托代理人ＸＸＸ，被上诉人人民财险舞钢公司的委托诉讼代理人李云峰，原审被告鑫源驾驶员培训公司的法定代表人陈汉涛到庭参加诉讼。原审被告曹俊海经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
王杰欣不服原审判决提出上诉，请求：1、依法改判人民财险舞钢公司赔偿其误工费等各项损失178456元；2、一、二审诉讼费用由人民财险舞钢公司承担。事实与理由：1、王杰欣自1996年从原籍外出经商，一直在舞钢市朱兰办事处所辖朱兰干休路经营舞钢市朱兰杰欣建材门市部，从事建材业务，并自2013年在朱兰办事处购买房屋居住至今，所以王杰欣原户口本上登记为农村户口，但是数年来一直在城市经商、居住，其经常居住地和主要收入来源均为城市，有关赔偿费用应当按照城镇居民的相关标准计算。2、一审判决关于王杰欣住院期间为53天的认定没有事实依据。从病历等医史资料显示，王杰欣实际住院时间为93天，护理费、住院伙食补助费、营养费应该按照实际住院天数计算。3、一审判决不应当将11356.55元的医疗费从王杰欣处扣减。王杰欣在治疗过程中，共花费医疗费11356.55元，鉴于该费用已由一审被告曹俊海向医院直接支付过，所以王杰欣并未主张医疗费。且在一审中曹俊海并未就此款提出反诉。
人民财险舞钢公司答辩称：王杰欣一审提交的户口本显示其户口在铁山乡，为非农户，但经一审法院核实，其提交的户口本与公安系统查询不一致，所以按照农林牧副渔业平均工资计算误工费并无不当。王杰欣提交的营业执照系复印件，与工商登记信息不一致，所以按照农村人均纯收入标准计算伤残赔偿金并无不当。关于住院期间，因王杰欣提交的病历显示住院后期没有用药，人民法院认定53天住院期间，并计算护理费等并无不当。一审判决正确，请求维持原判。
鑫源驾驶员培训公司陈述称：同意人民财险舞钢公司的意见，要求垫付的医疗费支付给曹俊海。
曹俊海未到庭，亦未提交书面陈述意见。
王杰欣向一审法院提起诉讼，请求依法判令曹俊海、鑫源驾驶员培训公司、人民财险舞钢公司赔偿王杰欣各项损失共计178456元。
一审法院认定事实：2016年2月7日10时45分许，曹俊海驾驶豫D65**学号小型轿车沿舞钢市建设路由西向东行驶至铁山乡政府门口路段时，撞住前方二轮自行车行驶的王杰欣，造成车辆损坏，王杰欣受伤的道路交通事故。后经舞钢市交警队认定，曹俊海承担事故全部责任，王杰欣不承担事故责任。事故发生后，王杰欣被送往舞钢市人民医院，初步诊断为：左足第5趾粉碎性骨折，右胫平台骨折，腰4椎体压缩性骨折，腰椎间盘突出。王杰欣2016年2月7日入院，2016年5月13日办理出院手续，但医院临时医嘱显示原告2016年3月31日后没有治疗记录，王杰欣需住院天数应为53天。王杰欣因治疗共花费医疗费用11356.55元（其中在舞钢市人民医院共花费医疗费共计10606.55元。2016年2月15日，王杰欣在中国人民解放军152医院磁共振检查花费750元）。曹俊海向王杰欣共垫付医疗费用11356.55元。经一审法院委托，平顶山博诚法医鉴定所2016年11月7日作出平博诚司鉴所[2016]临鉴字第20号鉴定意见书，认定王杰欣交通事故损伤构成九级伤残。另查明，本次事故中曹俊海驾驶的肇事车辆豫D65**学号轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司投有机动车交通事故责任强制保险及30万元商业三责险，本次事故发生在保险期间内。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，任何因过错侵犯公民身体造成伤害的应当承担相应的赔偿责任；没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，也应承担民事责任。因本案交通事故造成王杰欣受伤，肇事的豫D65**学号轿车在人民财险舞钢公司投有机动车交通事故责任强制保险及30万元商业三责险，应先由人民财险舞钢公司在交强险责任分项限额范围内对王杰欣的损失予以赔偿，不足部分在商业三责险限额内赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。依据上述规定，王杰欣在本次事故中的损失有：1.医疗费11356.55元（9522.55元+750元+1084元）。2.住院伙食补助费1590元（30元/天×53天），3.营养费530（10元/天×53天），4.误工费14464元（28849元/年÷365天×183天），《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。王杰欣要求按建筑行业职工年平均工资标准要求误工费，曹俊海、人民财险舞钢公司、鑫源驾驶员培训公司不认可王杰欣主张，且王杰欣未提供其从事建筑业的有效证据，王杰欣户籍所在地显示其为农业村居民，按农、林、牧、渔业职工年平均工资标准支持其误工费较为适宜，王杰欣要求的的误工期限183天不超过法律规定，予以支持。5.护理费12443元（30482元/年÷365天×53天×2人+30482元/年÷365天×43天×1人），王杰欣要求按其提供的护理人员误工证明及工资表标准支持其护理费，曹俊海、人民财险舞钢公司、鑫源驾驶员培训公司不认可王杰欣主张。且王杰欣提供的护理人员工资表均加盖行政章，未加盖财务章，且未提供护理人员劳动合同，工资银行流水等相关证据予以佐证，该证据不予采信。考虑到其护理的实际情况，以居民服务业职工年平均工资标准支持其护理费较为适宜。王杰欣要求出院后至定残前一日的护理费没有相关医嘱及法律依据，不予支持。因王杰欣住院实际治疗天数为53天，结合曹俊海、人民财险舞钢公司、鑫源驾驶员培训公司答辩意见，酌定自2016年2月7日至2016年3月31日为两人护理，2016年4月1日至2016年5月13日为一人护理。6.伤残赔偿金43412元（10853元/年×20年×0.2）。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算”。王杰欣构成九级伤残，伤残系数为20%，事故发生时王杰欣未满六十周岁，王杰欣要求按城镇居民标准计算其伤残赔偿金，但王杰欣未提供其长期在城镇居住，且收入来源在城镇的有效证据。故此王杰欣的残疾赔偿金按照农村居民人均收入计算20年。7.结合王杰欣的伤残等级，精神损害抚慰金酌定10000万。以上七项共计93795.55元。关于鉴定费的负担问题，《诉讼费用交纳办法》第十二条规定“诉讼过程中因鉴定、公告、勘验、翻译、评估、拍卖、变卖、仓储、保管、运输、船舶监管等发生的依法应当由当事人负担的费用，人民法院根据谁主张、谁负担的原则，决定由当事人直接支付给有关机构或者单位，人民法院不得代收代付”，该规定表明，鉴定费事宜系谁主张谁负担。本案中鉴定费700元应由王杰欣自行负担。因肇事的豫D65**学号轿车在人民财险舞钢公司投有机动车交通事故责任强制保险及30万元商业三责险，且曹俊海承担本次事故的全部责任，王杰欣损失不超过交强险及三责险责任限额，故王杰欣损失93795.55元应由人民财险舞钢公司在交强险及三责限额内赔偿。因曹俊海已为王杰欣支付11356.55元，该部分予以扣减后，人民财险舞钢公司须向王杰欣支付82439元（93795.55元-11356.55元）。曹俊海支付的11356.55元人民财险舞钢公司可直接支付给曹俊海。王杰欣主张的营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金中的不合理部分及鉴定费，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款和第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审判决：
一、中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司于判决生效之日起十五日内，赔偿王杰欣因此次交通事故造成的损失：医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计82439元；二、驳回王杰欣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3869元，王杰欣负担2082元，中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司负担1787元。
本院二审期间，王杰欣提供了七份证据：分别为：（1）发票领购簿、零购发票记录，（2）建设用地规划许可证，（3）国有土地使用证，（4）土地房屋买卖协议，（5）收据，（6）证明，（7）个体工商户营业执照，用以证明其自2000年1月1日开始从事建材销售业务，并在2013年2月8日在城市购房居住至今。经质证，人民财险舞钢公司对王杰欣提交的证据质证意见为：对证据（1）、（2）、（3）真实性无异议，但认为与本案无关也不属于新证据。对证据（4）、（5）、（6）真实性有异议，对证据（7），王杰欣在一审中已经提交，一审法院经核实与工商信息不一致，即使是真实的，也不应当按照建筑业标准计算王杰欣误工收入。
本院经审理查明的证据事实与原审审理查明的事实证据相一致。另查明，2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年，2015年度河南省批发和零售业平均工资标准为36690元/年。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安交警部门已就事故责任问题进行了划分，认定曹俊海负该起事故的全部责任，王杰欣无责任。因曹俊海驾驶的肇事车辆豫D65**学号小型轿车在人民财险舞钢公司投保有交强险、第三者责任保险，且该起事故发生在保险期间内，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据上述规定，王杰欣的各项损失应由人民财险舞钢公司在豫D65**学号小型轿车投保的交强险各分项限额范围内先行赔付，不足部分，因曹俊海负该起事故的全部责任，根据保险合同约定，应由人民财险舞钢公司在豫D65**学号小型轿车投保的第三者责任保险限额内予以赔偿。
关于王杰欣的残疾赔偿金计算标准问题。王杰欣的户口本虽显示是农村居民，但根据王杰欣提供的舞钢市朱兰街道办事处夕阳红社区出具的证明、个体工商户营业执照、房屋买卖协议等证据能够证实王杰欣在事故发生前在城镇居住生活满一年的事实，其伤残赔偿金应当按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算。原审法院按照农村居民人均纯收入计算王杰欣的残疾赔偿金不符合法律规定，应当予以纠正。故王杰欣上述称其伤残赔偿金应当按照城镇居民人均可支配收入计算的理由成立，本院予以支持。
关于王杰欣的误工费计算标准问题。根据王杰欣提供的发票领购簿、领购发票记录、个体工商户营业执照等证据能够证实其在事故发生前从事建材销售工作。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。根据上述规定，王杰欣的误工费应当参照2015年度批发和零售业平均工资标准计算，原审法院按农、林、牧、渔业职工平均工资标准计算误工费不当，本院予以纠正。
关于王杰欣的住院期间问题。本案中，王杰欣在一审中提供的病历显示，其在2016年3月31日后没有治疗记录，原审法院据此认定王杰欣的实际住院天数为53天并无不当，王杰欣上述称其实际住院天数为93天无事实依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实不清，适用法律不准确，处理结果不当，本院予以纠正。针对王杰欣的损失，本院重新核定如下：1、医疗费11356.55元，2、住院伙食补助费1590元（30元/天×53天），3、营养费530元（10元/天×53天）,4、误工费18395.26元（36690元/年÷365天×183天），5、护理费12443元（30482元/年÷365天×53天×2人+30482元/年÷365天×43天×1人），6、伤残赔偿金102304元（25576元/年×20年×20%），7、精神抚慰金10000元。共计156618.81元。该数额扣除曹俊海垫付的11356.55元，下余145262.26元应由人民财险舞钢公司在交强险及商业三责险限额内予以赔偿。综上，王杰欣的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持河南省舞钢市人民法院（2016）豫0481号民事判决第二项，即：“二、驳回原告王杰欣的其他诉讼请求。”
二、变更河南省河南省舞钢市人民法院（2016）豫0481号民事判决第一项为：中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司于本判决生效之日起十五日内，赔偿王杰欣因此次交通事故造成的损失：医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计145262.26元。
一审案件受理费3869元，由王杰欣负担720元，由中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司负担3149元。二审案件受理费3869元，由王杰欣负担720元，由中国人民财产保险股份有限公司舞钢支公司负担3149元。
本判决为终审判决。
审判长 谢 磊
审判员 杜跃进
审判员 陈 克
二〇一七年五月八日
书记员 吕铸威