上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0118民初3249号
原告：吴喜，男，1980年8月4日出生，汉族，住安徽省。
委托诉讼代理人：王彦，上海友义律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘海霞，上海钧智律师事务所律师。
被告：上海捷力保洁服务有限公司(第一被告)，住所地上海市闵行区。
法定代表人：姜多宽，总经理。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司(第二被告)，住所地陕西省西安市。
负责人：刘晓舟，总经理。
委托诉讼代理人：吴梅欣，上海市中天阳律师事务所律师。
原告吴喜诉被告刘某、被告上海捷力保洁服务有限公司、被告中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年2月9日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告申请撤销对被告刘某的起诉，本院依法予以准许。原告吴喜的委托诉讼代理人刘海霞、被告上海捷力保洁服务有限公司的法定代表人姜多宽、被告中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司的委托诉讼代理人吴梅欣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告吴喜向本院提出诉讼请求：原告因本次交通事故所造成的经济损失为：医疗费人民币(以下币种同)35,313.68元、住院伙食补助费40元(按每天20元计算2天)、鉴定费2,300元、营养费3,000元(按每天40元计算75天)、护理费3,750元(按每天50元计算75天)、误工费32,986元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费300元、车辆修理费500元、律师费4,000元。请求判令：1、第二被告在交强险范围内赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，超出部分在商业险范围内赔付70%，仍有不足或不属于保险理赔范围的由第一被告承担70%的赔偿责任；律师费由第一被告全额赔偿；2、本案诉讼费由被告承担。审理中，原告将残疾赔偿金变更为125,192元(按每年62,596元计算20年乘以0.1)。
事实与理由：2017年7月10日，案外人刘某驾驶第一被告所有的牌号为沪DGXX**重型厢式货车与驾驶牌号为浙FLXX**摩托车的原告在青浦区崧华路崧煌路东约5米处发生碰撞，造成两车损坏、原告受伤的交通事故。本次事故经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，刘某承担事故主要责任，原告承担次要责任。
被告上海捷力保洁服务有限公司辩称：对事故经过及责任认定无异议，刘某系第一被告员工，事发时为职务行为，赔偿金额请求依法处理。
被告中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司辩称：对事故发生经过及责任认定无异议，事发时第一被告所有的车辆在第二被告处购买了交强险及金额为100万元的商业第三者责任险(含不计免赔)，事故发生在保险期限内，同意在保险范围内承担赔付责任。对各项诉请意见：医疗费应扣除伙食费162元，并扣除自费部分23,414元。住院伙食补助费认可。鉴定费不是直接损失，不予认可，如支付也应按责。营养费计算标准认可。护理费按每天40元计算75天。误工费，前12个月平均工资为4,584元，计算4个月，计18,336元。残疾赔偿金，按每年57,692元计算。精神损害抚慰金按责为3,500元。交通费认可300元。衣物损失费认可100元。车辆损失费认可。律师费不属于保险理赔范围。
本院经审理认定事实如下：对于交通事故的发生经过和责任认定，原告所称事实属实，本院予以确认。第二被告辩称中对事故车辆的保险事实属实，本院也予以确认。原告受伤后共用去医疗费35,313.65元(含伙食费162元)。2017年11月27日，上海瀛识医疗科技有限公司司法鉴定所对原告的伤残等级等进行了鉴定，意见为：被鉴定人吴喜于2017年7月10日因交通事故致右腓骨下段粉碎性骨折伴骨片轻度移位，目前行走时跛行，右踝关节丧失功能50%以上，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息120日，营养60日，护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日，营养15日，护理15日；后续予以康复治疗。原告为鉴定事项支付了鉴定费2,300元。
另查明：原告车辆因事故损坏，经第二被告定损为500元，并实际修理了500元。原告自2015年12月至2017年11月连续缴纳城镇职工养老保险费。
在本案审理过程中，原告另提供以下证据：1、居住证明2份、房屋租赁合同2份，证明原告居住情况。2、劳动合同2份、收入证明1份、误工证明1份、银行明细1份，证明原告工作及工资收入情况。两被告对上述材料的真实性均无异议，但第二被告认为原告误工费的计算有误。
根据庭审所确认的事实，本院认为，本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故出具的责任认定，所依据的事实清楚，证据确凿，本院予以确认。刘某系在为第一被告履行职务行为时发生了本起交通事故，故应由第一被告承担70%的赔偿责任。因事故车辆在第二被告处投保了交强险及商业三者险，根据法律规定，对原告的经济损失由第二被告在交强险限额范围内先行予以赔偿，不足部分，由第二被告在商业三者险限额内承担70%的赔偿责任，超出保险限额或不属保险范围的损失由第一被告承担70%的赔偿责任。原告的各项赔偿费用具体确定如下：一、医疗费，结合原告提供的病史材料及发票，扣除不属于医疗费的伙食费，计算为35,151.65元，本院予以确认；二、住院伙食补助费40元、营养费3,000元、护理费3,750元、车辆损失费500元，原告的主张符合法律规定，本院予以确认；三、残疾赔偿金，结合原告提供的证据材料，本院确认可按每62,596元计算20年乘以0.1，计125,192元；四、精神损害抚慰金，根据鉴定结论及责任比例，本院确认为3,500元，并应在交强险内优先赔付；五、误工费，结合银行流水,本院确认事发前12个月平均工资为5,223元，计算4个月，计20,892元，二次手术的误工费待实际产生后再行处理；六、鉴定费2,300元，也是原告因本起事故造成的损失，依照《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故该费用应由第二被告按责赔付；七、交通费，结合原告就医情况，本院酌定为300元；八、衣物损失费，本院酌定300元；九、律师代理费，原告未能提供依据，本院不予支持。
综上，原告本次诉讼所主张的损失合计为194,925.65元，其中第二被告应在交强险责任限额内赔付120,800元；属于商业险范围的损失74,125.65元，由第二被告在商业三者险责任范围内按70%的责任比例承担51,887.96元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔付原告吴喜120,800元(包括精神损害抚慰金3,500元)；
二、被告中国人寿财产保险股份有限公司西安中心支公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔付原告吴喜51,887.96元；
三、原告吴喜的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,831.80元，减半收取计1,915.90元，由原告负担39.02元，由被告上海捷力保洁服务有限公司负担1,876.88元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 池人奇
二〇一八年四月八日
书记员 邵 静
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。