四川省乐山市沙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沙湾刑初字第71号
公诉机关乐山市沙湾区人民检察院。
被告人邱某某，男，1966年4月20日出生，汉族，初中文化，农民。2014年7月21日因涉嫌犯非法采矿罪被刑事拘留，同年8月19日被取保候审。
辩护人熊玮，四川众能律师事务所律师。
乐山市沙湾区人民检察院以乐沙检刑诉（2015）59号起诉书指控被告人邱某某犯行贿罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。期间，公诉机关建议延期审理一次。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐山市沙湾区人民检察院指派检察员冷新梅、ＸＸ华出庭支持公诉，被告人邱某某及其辩护人熊玮到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议后报本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
乐山市沙湾区人民检察院指控：
2014年3月初，被告人邱某某委托王某甲以每方8元共计40万元的价格购买中国水电建设集团圣达水电有限公司（以下简称：中水圣达公司）支付给太平镇政府的5万方砂石指标，并许诺事后“感谢”。
2014年3月16日，被告人邱某某按照中水圣达公司指定的开采范围进场施工。开采初期，邱某某向王某甲提出在开采中予以关照，王某甲也向季某提出要求关照邱某某开采河砂，邱某某事后会给予感谢。2014年3月21日，在邱某某开采量已达5万方时季某未去收方完善相关的报备手续。2014年4月10日，季某在明知邱某某超采情况下，要求杨某某按5万方完善虚假的收方图纸，并于2014年4月12日将该图纸交王某甲签字。王某甲在明知邱某某已超采的情况下仍在图纸上签字。后季某将此虚假的收方资料上交公司移民部备案建立台账。2014年5月初，邱某某先后委托张某甲、王某（二人均另案处理）在沙湾城区亚丁湾茶楼和大地飞歌歌厅给予王某甲和季某每人好处费5万元。
经四川省地质矿产勘查开发局二零七地质队鉴定，沙湾区太平镇排涝洞口上方一采砂堆场建筑用砂（卵）石矿产资源量（122b）为135.14万吨，540571.7立方米，系I类建筑用的混凝土和砂浆的骨料。经乐山市沙湾区价格认证中心对邱某某超采的47.05万方砂石进行了价格鉴定，价格鉴定意见为人民币658.7万元。
为支持指控的犯罪事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录、视听资料等证据，公诉机关认为，被告人邱某某为谋取不正当利益给予国家工作人员人民币十万元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条、第三百九十条之规定，应以行贿罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人邱某某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。其辩护人提出的辩护意见是：1、王某甲、季某不是国家工作人员，邱某某向二人送财物的行为不构成行贿罪；2、邱某某系自首，社会危害性不大，自愿认罪、悔罪态度好，请求对其免除处罚。
经审理查明：季某、王某甲是中水圣达公司（系国家出资企业）接受劳务派遣服务的人员。2014年3月初，被告人邱某某委托王某甲购买中水圣达公司支持给太平镇政府的5万方砂石指标，并许诺事后“感谢”。王某甲接受委托后以每方8元的价格将指标买下。2014年3月16日，邱某某开始在中水圣达公司指定范围内开采砂石。邱某某为超采河砂，开采初期，向王某甲提出在砂石开采上予以关照，并向现场监管人员季某承诺只要在监管上不予为难，事后会予以感谢。季某未及时收方，并在明知邱某某超采的情况下，要求测量人员按5万方绘制了收方图纸，并将图纸交给王某甲签字。王某甲明知邱某某已超采，仍在图纸上签字。2014年5月初，邱某某先后委托张某甲、王某（二人均另案处理）在沙湾城区亚丁湾茶楼和大地飞歌歌厅外给予王某甲和季某每人好处费5万元。
另查明，赃款10万元已退缴并扣押在案。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、沙湾区水务局涉嫌犯罪案件移送书、受案登记表、立案决定书、移送案件通知书证实，案件来源及受理经过。
2、户籍证明证实，被告人邱某某的基本身份信息。
3、情况说明证实，2014年7月21日邱某某到乐山市公安局沙湾区分局投案。2014年8月28日，季某、王某甲主动到沙湾区公安分局交代了各收受5万元贿赂的事实，并上交了收受的赃款。
4、税务登记证、营业执照、劳动合同、劳务派遣协议、沙湾保安公司、四川人才公司出具的证明材料证实，沙湾保安公司（全民所有制）与中水圣达公司签订了安谷电站保安服务合同，向中水圣达公司派遣人员提供保安服务，收取中水圣达公司服务费用。季某是沙湾保安公司招用的向中水圣达公司提供保安服务的人员之一，与沙湾保安公司签订了劳动合同，期限是2013年1月1日至2014年12月31日。四川人才公司与中水圣达公司签订劳务派遣合作协议，王某甲于2012年8月8日被四川人才公司派遣至中水圣达公司征地移民部环保部从事综合工作。
5、中水圣达公司营业执照、组织机构代码证、国有资产产权登记证、税务登记证、公司章程证实，中水圣达公司系国有控股公司，属于国家出资企业。
6、《中水圣达公司征地移民环保工作管理办法（试行）》、《环保部部分人员职责分工（暂行）》、人员名单、中水圣达公司出具的证实材料证实，王某甲在中水圣达公司移民环保部任综合员，负责安谷电站沙湾区征地、拆迁、移民及遗留问题等相关工作。季某在中水圣达公司保卫处工作，同时协助王某甲工作，负责沙湾片区以料换料砂石的现场监督管理。王某甲、季某的工作内容不由中水圣达公司的上级主管单位安排，也不由该公司中负责管理、监督国有资产的组织决定。
7、《中水圣达公司关于成立砂石料管理专项工作领导小组的通知》、《四川省大渡河安谷水电站工程渣场料物管理办法》、《关于进一步规范安谷电站砂石料换料、调料管理的通知》证实，中水圣达公司砂石料换料、调料管理是由渣场料物管理领导小组统一领导，公司保卫处负责现场管理。王某甲是渣场料物管理领导小组办公室的成员。现场换料完成后由测量部门进行收方，收方成果由工程部、移民部、测量单位、换料砂场业主共同签字确认为准。
8、砂石换料材料、委托书、收方图纸、太平镇政府情况说明、指定采料场位置、现场指令证实，中水圣达公司同意支持太平镇草坝村、马胡梗村、肖店村安置点共7万方采砂指标。2014年3月，太平镇政府以40万元将5万方砂石料变卖。2014年4月10日，采砂是以5万方收方，并绘制了收方图纸，季某、王某甲在收方图纸上签字确认。
9、扣押决定书、扣押清单、现金交款单证实，2014年8月28日，公安机关扣押季某、王某甲各5万元。
10、四川省河道采砂许可证证实，中水圣达公司具有在大渡河开采1620万立方米砂石料的许可证。
11、砂石购买协议、车数方量、收款收据证实，邱某某超采了砂石料。
12、证人刘某某的证言证实，邱某某有7万方的开采手续，共向刘某某出售70多万方砂石。刘某某辨认出邱某某。
13、证人王某乙、张某乙的证言证实，2014年3月，太平镇政府以40万元的价格将5万方砂石指标变卖。
14、证人龙某某的证言证实，保卫部的季某具体进行监管砂石料开采的。
15、证人邓某某的证言证实，2014年3月，太平镇政府委托保卫处的季某办理换料申请。现场对所挖砂石的车数进行计算，由保卫处、工程部、监察部及砂石业主共同进行现场核实。
16、证人刘某、殷某某的证言证实，王某甲在中水圣达公司移民部主要负责沙湾片区征地移民工作。季某是保卫处的人，抽到移民部，协助王某甲处理征地移民中的砂石管理、房屋拆迁征地方面的协调工作。开采到量后，完善相关报备手续需要季某签字。
17、证人杨某某的证言证实，2014年4月中旬，季某带杨某某到太平镇排涝洞口测量砂石，目测大概有三四十万方，但季某让杨某某按5万方做了图纸资料。
18、证人张某甲的证言证实，邱某某通过王某甲购买了太平镇政府的5万方采砂指标，张某甲提醒邱某某要给王某甲考虑点好处，邱某某说他知道。季某是安谷电站保安队的，负责沙湾片区的监管工作，也帮了邱某某。邱某某给了王某甲和季某各5万元，季某的5万元是王某代给的。2014年5月上旬，邱某某把5万元钱拿到千岛湖茶楼，让张某甲把钱带给王某甲，当天张某甲在亚丁湾茶楼将钱交给了王某甲，并告诉王某甲说是邱某某考虑的好处费。开采砂石初期，邱某某向王某甲表示希望在采砂事情上予以关照，王某甲答应了。
19、证人王某的证言证实，在安谷电站河道内取砂石料，需要季某帮忙协调。2014年“五一”节后，邱某某说季某帮了忙，让王某垫5万元给季某，王某答应了。之后，邱某某在千岛湖茶楼把钱给了王某，王某在大地飞歌KTV外将钱给了季某，王某告诉季某说是邱某某考虑的辛苦费。
20、证人王某甲的证言证实，2014年3月，王某甲帮助邱某某从太平镇政府以每方8元的价格购买了5万方砂石指标，购买指标前邱某某表示要感谢王某甲。邱某某在开采初期向王某甲和季某提出在监管事项上放宽一点。邱某某开采砂石要到5万方时，工程部的龙某某提醒过王某甲和季某该去收方，但季某没有及时完善收方手续。2014年4月中旬，季某把收方手续拿给王某甲签字并汇报了邱某某超采砂石的，王某甲签了字。收方后，邱某某仍在继续开采。2014年“五一”节后，邱某某打电话给王某甲说要给5万元感谢费，让张某甲给王某甲。当晚，张某甲到沙湾区亚丁湾茶楼找到王某甲，将用黑色塑料袋包裹的1万元一捆的5万元现金的给了王某甲。
21、证人季某的证言及辨认笔录证实，季某是2012年由沙湾保安公司派遣到中水圣达公司安谷电站工作，先在保安部工作，后进入移民部协助王某甲做有关沙湾区片的征地移民工作。2013年后，公司让季某配合工程部监督砂石料的换料相关工作，对砂石料进行监管。开采初期，邱某某向季某提过让季某在监管上放松点，王某甲也给季某说过要季某帮下忙，在监管上适当放松点。邱某某开采一段时间后，工程部的龙某某告诉季某说邱某某已开采够了，让季某去告诉开挖方停止开挖，季某就按5万方收方，并按照公司砂石换料程序完善手续。季某找王某甲签字时也跟王某甲汇报了邱某某超采的事实，王某甲签了字。2014年5月，王某在大地飞歌KTV外的路口找到季某，王某给了季某5万元，说钱是邱某某为了感谢季某委托给的。季某辨认出邱某某。
22、被告人邱某某的供述和辩解证实，2014年3月初，邱某某委托王某甲以每方8元钱的价格购买太平镇政府5万方的开采指标，事前向王某甲表示事情办好后，要予以感谢。邱某某有7万方的砂石指标，共开采了70多万方。在开采初邱某某向季某承诺过，季某在监管上不为难邱某某，事情后会给季某考虑。邱某某也向王某甲提到过开采时要关照一下，让邱某某在指定范围内尽可能多采砂石。在开2014年“五一”节后，为感谢王某甲、季某，邱某某电话联系王某甲、季某后，让张某甲给了王某甲5万元，让王某给了季某5万元，这些钱都是邱某某的。
对公诉机关出示的四川省地质矿产勘查开发局二零七地质队资源储量鉴定报告、土石方测量计算报告，因无鉴定人签名，不能作为本案定案依据，故本院不予采信，对与之相关联的乐山市沙湾区价格认证中心乐沙价认鉴（2014）17号的价格鉴定意见书，本院亦不予采信。
本院认为，被告人邱某某为谋取不正当利益，给予公司、企业工作人员财物，数额较大，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪，公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，但指控罪名不当，应予纠正。因中水圣达公司系国家出资企业，四川人才公司、沙湾保安公司只是向中水圣达公司提供劳务，收取服务费，不是中水圣达公司的出资单位，王某甲、季某分别是四川人才公司、沙湾保安公司以劳务派遣方式派遣到中水圣达公司的提供劳务的人员，二人在中水圣达公司的工作内容受劳务派遣协议约定和由中水圣达公司安排，不代表中水圣达公司的国有资产出资单位进行国有资产的监督管理，不能认定为从事公务，二人不具有国家工作人员的主体身份，故邱某某的行为构成对非国家工作人员行贿罪。
被告人邱某某归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。对辩护人提出邱某某不构成行贿罪的辩护意见，与查明的事实相符，符合法律规定，本院予以采纳。对辩护人提出邱某某系自首，主观恶性小、社会危害性不大，请求免除处罚的辩护意见。经查，邱某某虽因涉嫌非法采矿到公安机关投案，但到案后未及时交代其向王某甲、季某行贿的犯罪事实，而是在司法机关对其采取强制措施，并已经掌握其行贿犯罪事实后，才如实供述其行贿的犯罪事实，不符合自首的法律规定，故对该辩护意见本院不予采纳。对被告人邱某某判处缓刑，没有再犯罪的危险，且对所居住社区没有重大不良影响，本院决定对其适用缓刑。据此，根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款，《中华人民共和国刑法》第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人邱某某犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、扣押在案的赃款人民币10万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省乐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐立才
审 判 员 陈永祥
人民陪审员 雷书荣
二〇一六年五月三十日
书 记 员 王颖超
附本案适用法律条文
经2006年《中华人民共和国刑法修正案（六）》修正的《中华人民共和国刑法》第一百六十四条第一款为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。