河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫16民终4179号
上诉人（原审被告）:河南豫垦农业新技术发展有限公司。住所地:郑州高新区翠竹街*号*幢*单元*层***号。
法定代表人：范建华,该公司经理。
委托诉讼代理人：巴凤看,河南容度律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:马相林，男，1962年12月28日出生，汉族，住周口市川汇区。
委托诉讼代理人：马爱民，河南省华县泛区法律事务所法律工作者。
委托诉讼代理人:南春亚，女，1967年10月20日出生，汉族，住周口市川汇区。系马相林之妻。
上诉人河南豫垦农业新技术发展有限公司（以下简称河南豫垦农业公司）因与被上诉人马相林建筑物、构筑物倒塌损害责任纠纷一案，不服西华县人民法院（2016）豫1622民初1925号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河南豫垦农业公司的法定代表人范建华及其委托诉讼代理人巴凤看，被上诉人马相林及其委托诉讼代理人马爱民、南春亚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南豫垦农业公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，依法将本案发回重审或者改判；2.一二审费用全部由马相林承担。事实和理由：一审判决认定事实错误，程序违法，明显偏袒马相林，仓库倒塌是因自然原因导致，事故发生时天气状况恶劣，马相林应当预见到仓库可能存在的危险性，其在意识到存在危险的情况下不听劝阻进入仓库避雨，马相林应承担事故的主要责任；河南豫垦农业公司在一审已经申请证人出庭证实马相林不听劝阻的情形，一审法院认为没有证据是错误的；马相林陈述的事实与实际情况不符，河南豫垦农业公司无偿帮助马相林晾晒小麦，马相林不停劝阻进入危险仓库避雨，导致损害的发生，一审法院判决河南豫垦农业公司承担全部赔偿责任是错误的；一审认定马相林是主动到仓库避雨，并认为河南豫垦农业公司在主观上过错程度比较小，但是在判决中并没有任何显示。综上，一审判决认定事实错误，适用法律不当，程序错误，应当依法予以改判。
马相林辩称，本案是马相林为河南豫垦农业公司送麦子后，在晾晒麦子的过程中发生的事故，并不是河南豫垦农业公司所称的无偿晾晒；天气变化是自然现象正常的客观规律，马相林提供的三组证据能够证明仓库在倒塌前属于正常使用的状态；马相林是正常人，不会明知仓库即将倒塌而进入仓库，也不存在有人劝阻的情形，是因当天河南豫垦农业公司人员较少，马相林经公司工作人员的请求，才帮忙关闭仓库门，在关闭仓库门的过程中仓库倒塌导致马相林受伤，一审程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。
马相林向一审法院起诉请求：1.依法判令河南豫垦农业公司支付马相林医疗费等损失111357.83元（不包括已支付的10000元）；2.诉讼费用由河南豫垦农业公司负担。
一审法院认定事实：2016年6月14日，马相林在河南豫垦农业公司厂院内晾晒小麦种子。当天下午突发大风和阵雨。马相林躲进河南豫垦农业公司的仓库内，仓库突然倒塌将马相林砸在下面。马相林受伤后，于2016年6月14日入漯河市第三人民医院住院治疗，2016年6月28日出院。住院医疗费为29290元。2016年6月20日转入漯河市中医院住院治疗，2016年7月23日出院。住院医疗费为20685元。马相林共住院39天。2016年8月4日，漯河市中医院出具《证明》，内容为：马相林因为外伤于2016年6月20日至2016年7月23日在我院外一科住院治疗。住院期间，因为病情需要，一直有两人陪护。2016年9月22日，周口箕城法医临床司法鉴定所出具【2016】临鉴字第155号《司法鉴定意见书》。“鉴定意见”部分显示：被鉴定人马相林应评为九级伤残。马相林支出鉴定费1609元。一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条规定：建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。在本案中，马相林在躲雨时进入河南豫垦农业公司正常使用中的仓库，因为仓库突然倒塌造成伤害，对于马相林的损失，河南豫垦农业公司应当予以赔偿。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，对马相林的赔偿范围和赔偿标准确认如下：(一)医疗费，马相林在漯河市第三人民医院住院医疗费29290元，在漯河市中医院住院医疗费20685元，合计49975元，予以确认。(二)误工费，根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。马相林2016年6月14日受伤住院，2016年9月22日评残。误工时间计算99天。2015年河南省农林牧渔业职工平均工资为25402元，每天按70元标准计算，误工费为6930元。（三）护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。马相林住院39天，护理期限按39天计算。2015年河南省居民服务业和其他服务业年收入为30482元，平均每天83元。按照每天83元计算。住院期间按2人护理。护理费为6474元。（四）住院伙食补助费。马相林住院39天，每天按30元标准计算，为1170元。（五）营养费。根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。马相林住院39天，营养期限按39天计算，每天按照20元标准计算，营养费为780元。（六）残疾赔偿金。根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。马相林属于农村户口，河南省2015年农村人均纯收入10853元。马相林出生于1962年12月28日,发生事故时不满60岁。还需计算20年。为217060元。马相林为九级伤残，应按总额的百分之二十计算，为43412元。（八）精神损害抚慰金。马相林因倒塌事故造成伤残，给其本人和家人造成一定的精神伤害。考虑到在风雨交加的时候，是马相林本人主动跑到河南豫垦农业公司仓库躲雨，河南豫垦农业公司在主观上过错程度比较小，精神损害抚慰金酌情确定为7000元。以上（一）至（八）项损失为115741元。事故发生后，河南豫垦农业公司支付马相林10000元，扣除以后，河南豫垦农业公司还应支付马相林损失费105741元。河南豫垦农业公司辩称与马相林之间不存在雇佣关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条的规定，无论双方之间是否存在雇佣关系，河南豫垦农业公司作为仓库的建设单位，均应承担赔偿责任。河南豫垦农业公司另外辩称曾阻止马相林到仓库躲雨，没有提供证据予以证实，对于该辩称意见，不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》第八十六条，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，判决：河南豫垦农业新技术发展有限公司赔偿马相林医疗费等各项损失105741元。上列款项于判决生效后十日内履行完毕。案件受理费2700元，财产保全费1170元，鉴定费1609元，由河南豫垦农业公司负担。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。河南豫垦农业公司在二审提供6份书证证明自己的主张：1.漯河市气象局和西华县气象局出具的天气证明各一份，证明事发当天出现狂风。马相林发表质证意见为：照片只能证明当时的天气情况，证明不了属于自然灾害，达不到证明目的，属于无效证据，与本案无关。2.临颍县陈庄乡后研岗村民委员会和杨四军出具的证明各一份，证明事发当天当地房屋倒塌的情形。马相林发表质证意见为：村委会证明应当以统计部门的受灾数字为准，该证据也加盖了河南豫垦农业公司的印某，证据来源不合法，没有出证人的签字和印某；杨四军出具的证明盖的是河南豫垦农业公司的印某，属于自己作证，不属于证据。3.打印照片两张，证明事发当天的树木这段。马相林发表质证意见为：照片不是现场照片，与本案无关，不属于新证据，不予质证。4.证人证言3份证明事发当天狂风大作，证人阻止马相林进入仓库。马相林发表质证意见为：证人证言不属于新证据，不予质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院对河南豫垦农业公司提供6份证据的关联性不予认可。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，河南豫垦农业公司在一审提供的证人，与公司的法定代表人有亲属关系，在河南豫垦农业公司没有提供其他证据予以印证的情况下，一审法院没有对证人证言的内容予以采信是正确的。河南豫垦农业公司作为涉案建筑物的所有人和管理人，对其公司区域内存在的危险和安全隐患未尽到高度的注意义务，其建设的房屋倒塌砸伤马相林，河南豫垦农业公司应当对由此产生的损失承担相应的赔偿责任；考虑当时的天气情况，且一审认定马相林系主动到仓库避雨，因此，可以适当减轻河南豫垦农业公司应当承担的赔偿责任，本院酌定马相林应承担的责任比例为15%，由于精神抚慰金在确定时已经考虑到马相林的主动避雨行为，精神抚慰金数额不再按照责任比例进行划分；马相林的各项损失合计为115741元，河南豫垦农业公司应当承担的赔偿数额应为：（1157417000）×85%＋7000元－10000元＝89429.85元。
综上所述，河南豫垦农业公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民法通则》第四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销西华县人民法院（2016）豫1622民初1925号民事判决；
二、河南豫垦农业新技术发展有限公司于本判决生效后十日内赔偿马相林医疗费等各项损失89429.85元；
三、驳回马相林的其他诉讼请求。
如果未本按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2700元，财产保全费1170元，鉴定费1609元，由河南豫垦农业公司负担4479元，由马相林承担1000元；二审案件受理费2700元，由河南豫垦农业公司负担1700元，由马相林负担1000元。
本判决为终审判决。
审判长 沈华秋
审判员 金 薇
审判员 何琼琼
二〇一六年十二月二十二日
书记员 王秋洁