湖北省荆州市荆州区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂1003民初3号
原告（反诉被告）：秦祖新，男，1978年10月7日出生，汉族，住荆州市荆州区。
委托诉讼代理人：王彩元，湖北蓝宇律师事务所律师。
被告（反诉原告）：谢士文，男，1971年11月20日出生，汉族，住荆州市荆州区。
委托诉讼代理人：肖顺才，荆州市荆州区古城法律服务所法律工作者。
原告（反诉被告）秦祖新与被告（反诉原告）谢士文产品责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）秦祖新及其委托诉讼代理人王彩元，被告（反诉原告）谢士文及其委托诉讼代理人肖顺才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）秦祖新向本院提出诉讼请求：1、判令被告因侵权赔偿原告经济损失265522元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年2月6日（腊月二十八日）12时左右，因原告约十周岁的儿子和稍大岁数的侄子要放鞭炮玩，便由原告驾摩托车到被告开设于荆州××××枣林街59号经营的商铺购买了五盒（每盒8只装）“大鱼雷”鞭炮,13时左右在宋某（原告岳母）住宅门前稻场上放鞭炮玩。由于孩子胆小不敢放，便由原告燃放，原告一连放了二盒无事，当放第三盒时，刚点燃鞭炮引信不及扔出去，瞬间鞭炮爆炸，致原告左手指及面部受到严重爆炸伤害。当日即送华中科技大学同济医学院附属协和医院救治，住院68天后出院。原告支付医药费用99384.57元。司法鉴定意见为：1、秦祖新的伤残程度为九级；2、秦祖新必然发生的后续治疗费为5000元；3、秦祖新误工期120日、护理期90日、营养期90日。
经查，被告销售给原告的商品无商品的产地、生产者、用途、性能、规格、等级、主要成份、生产日期、有效期限、检验合格证明、使用方法说明书等，为典型的“三无”产品。原告认为，商品应符合质量标准是销售者的义务，原告有权要求经营者提供的商品和服务，符合保障人身、财产安全的要求。被告将禁止出售的“三无产品”销售给原告，存在重大过错，原告在正常使用时，发生意外爆炸致人身受到严重伤害并致残，精神上也受到相应伤害。作为涉案产品销售者的被告，应对给原告造成的损失承担侵权责任。现根据法律规定特提起诉讼。诉讼过程中，原告（反诉被告）变更诉讼请求为260522元。
被告（反诉原告）谢士文辩称，1、原告就本案所主张的事实和证据不能证明产品系被告所销售；2、被告对原告的损害结果没有实施侵权行为，也无过错；3、原告就本案所诉的事实与被告没有关联性；4、被告对原告的损害不应承担赔付责任。
被告（反诉原告）谢士文向本院提出反诉请求：1、判令被反诉人退还反诉人的垫付款20000元；2、反诉费用由被反诉人承担。事实和理由：原告在2016年2月6日燃放鞭炮过程中受伤，2天后原告的妹妹到荆州区纪南镇工商所投诉其哥哥受伤并入住医院治疗。被告被通知到工商所后，工商所工作人员要求被告垫付20000元，被告在迫于工商所的行政权力及新年期间的社会稳定，在违背自己意愿的事实面前，于2016年2月21日、2月26日、3月7日分三次垫付20000元。现原告没有提交任何证据证明被告需要承担赔偿责任，故请求原告返还垫付款20000元。
原告（反诉被告）秦祖新辩称，1、纪南镇工商所对涉案事实的调查情况及被告在工商部门的的陈述均认可涉案产品“大水雷”系在被告所经营的商铺购买；2、被告销售给原告的涉案产品是“三无产品”，有证据证明该产品给原告造成严重人身损害，作为销售者的被告应当承担侵权责任，故被告请求退还已先行赔付的20000元于法无据。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告提交的关于居住情况的相关证据，根据原告现从事的工作地点及其小孩的就读情况，可以认定原告的经常居住地为沙市区；对于原告提交的收入证明，不能证明原告的固定收入，本院不予认定；对于原告提交的冯涛在鉴定期间发生的交通费开支，考虑到重新鉴定地点在武汉，原告需要相应人员予以陪护，故本院予以认定；对于原告申请出庭的证人证言，证人宋某称致原告秦祖新受伤的产品系在被告谢士文处购买，尽管宋某与秦祖新具有利害关系，但结合工商部门的调查材料，本院予以认定。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月6日（腊月二十八日）12时左右，原告（反诉被告）秦祖新应自己的儿子和侄子燃放鞭炮的要求，驾驶摩托车携带其子到荆州××××枣林街被告谢士文（反诉原告）所经营的商店购买了五盒“水雷”，每盒8只，外包装上标注燃放说明为“室外空旷地方燃放，在成年人看管下，点燃引线后扔进水塘或江河，人即离开，切勿手持燃放！！！”，后秦祖新等人在其岳母宋某门前的稻场燃放，在燃放第三盒时，原告秦祖新手持一个“水雷”点燃引信后未能及时扔出去后爆炸，致原告左手指、面部受伤。事发后，原告秦祖新的岳母宋某将其中一盒退货给谢士文店，另外一盒自行留存。2016年2月8日，原告秦祖新的妹妹秦芳到荆州市工商局荆州区分局纪南工商所投诉，该所工作人员前往被告谢士文经营的场所进行了现场检查，发现店内有“水雷”六盒并带回工商所进行调查，后经荆州市工商局荆州区分局纪南工商所工作人员组织调解，谢士文分三次垫付医疗费20000元支付给秦芳。
同时查明，原告秦祖新受伤后当日被送至华中科技大学同济医学院附属协和医院入院治疗，2016年4月14日出院，住院68天。出院诊断为：左手、面部爆炸伤；左手示中指、指蹼皮肤软组织缺损；左手示中指指神经、血管损伤；左中指近节指骨骨折；左手掌皮肤软组织部分坏死；面部皮肤挫裂伤。出院医嘱：1、预防感染，定期换药，保持伤口干燥，术后3周门诊复查、拆线；2、注意休息，加强营养，患肢保暖，禁烟环境休养；3、患肢功能康复训练；4、每月定期复查，不适随诊；5、定期复查x线，根据骨愈合情况，后期取除固定物。治疗期间，原告秦祖新支出医疗费99384.57元，其中新型农村合作医疗基金支付5000元。
2016年5月17日，荆州楚信盛元司法鉴定中心根据原告秦祖新委托，对原告的伤残程度、后续治疗费、三期出具鉴定意见为：1、秦祖新的伤残程度为九级；2、秦祖新必然发生的后续治疗费为5000元；3、秦祖新误工期120日，护理期90日，营养期90日。原告秦祖新为本次鉴定支付鉴定费用2250元。在诉讼过程中，被告谢士文向本院提出重新鉴定。2016年12月12日，武汉大学医学院法医司法鉴定所根据本院委托，对原告的伤残程度、后期医疗费、三期出具鉴定意见为：1、被鉴定人秦祖新在2016年2月6日所受外伤，评定为九级伤残；2、建议后期医疗费3000元左右；3、建议伤后误工期120日，护理期90日，营养期90日。在庭审中，原、被告双方对武汉大学医学院出具的鉴定意见均无异议。被告谢士文为本次鉴定支付费用2000元，原告因本次重新鉴定支出交通费、餐饮费计487元。
另查明，原告秦祖新的户籍性质为农业家庭户口，户籍地为荆州市××区××南镇××组，于2012年开始在沙市区××德××蔬菜××队从事搬运工作，于2010年底开始居住在沙市区武德路××号新加坡城·国际三期43栋2门3楼3号。被告谢士文系个体工商户，组织形式为个人经营，于2015年4月1日取得烟花爆竹经营（零售）许可证，许可经营范围为烟花类C级D级、爆竹类C级，有效期为2015年4月1日至2017年4月1日。案发当日原告秦祖新亲属留下的“水雷”，包装上没有产品的名称、生产厂家和厂址等。
本院认为，本案是一起因产品缺陷致人损害的产品责任纠纷。本案被告谢士文在工商部门调查时陈述在原告购买“水雷”时叮嘱过其注意安全，同时结合证人证言，据此可认定致原告受伤的产品系被告出售，故对被告谢士文的辩称意见及反诉请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国产品质量法》第四十六条的规定，缺陷产品是指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理的危险；产品有保障人体健康和人身、他人财产安全的国家标准、行业标准的，是指不符合该标准。本案中致使原告秦祖新受伤的“水雷”包装没有生产厂名和厂址等，存在危及人身、他人财产的不合理危险，应认定为产品存在缺陷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十二条第二款“销售者不能指明缺陷产品的生产者也不能指明缺陷产品的供货者的，销售者应当承担侵权责任”之规定，本案被告谢士文无法提供产品的生产者和供货者，故依法应当承担侵权责任。原告作为完全民事行为能力人，明知所购买的“水雷“没有生产厂名和厂址却购买，在购买后未尽到足够的安全燃放注意义务，应对“水雷”爆炸造成的自身损害承担相应的责任。结合本案实际情况，原告的各项经济损失由其本人承担30%，被告谢士文依法承担70%。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十七条、第十八条、第十九条、第二十七条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，对原告的损失分析认定如下：
1、医疗费及后续治疗费：原告当庭将医疗费变更诉请为94384.57元，根据医药费结算单，结合病历和诊断证明等相关证据，本院予以认定；根据鉴定意见后续治疗费为3000元，本院予以认定。
2、误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告秦祖新于2016年2月6日受伤，2016年5月7日定残，误工期应计算为100天，对原告诉请的误工期120天予以调整；原告秦祖新日常长期以从事搬运工作维持生计，误工费宜参照2016年度湖北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入标准计算为8530.96元（31138元／年÷365天／年×100天）。
3、护理费：根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。根据鉴定机构的意见，原告秦祖新护理期为90日，护理费宜参照2016年度湖北省居民服务、修理和其他服务业年平均工资收入标准计算，护理费认定为7677.86元（31138元／年÷365天／年×90天）。
4、营养费：根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定，鉴定机构建议的营养期为90日，结合本地的经济状况，营养费宜认定为2700元（90天×30元／天）。
5、住院伙食补助费：根据原告住院的天数及结合本地的经济状况，住院伙食补助费宜认定为3400元（68天×50元／天）。
6、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告虽为农村户口，但根据原告提交的证据，其经常居住地和主要收入来源地均为城镇，残疾赔偿金宜按照城镇居民的标准计算，故残疾赔偿金认定为108204元（27051元／年×20年×20%）。
7、鉴定费：根据原告提交的第一次鉴定费支付凭证，本院认定为2250元。考虑到第二次鉴定的意见仅对第一次鉴定意见中的后续治疗费予以了变更，故第二次鉴定费由被告自行承担。
8、精神损害抚慰金：根据受害人的伤残等级程度及因此次事故造成的精神损害，本院酌定为5000元。
9、合理费用：原告为第二次鉴定支付相应的交通费、餐饮费计487元，本院予以认定。
综上所述，本院确认秦祖新的经济损失为：医疗费94384.57元、误工费8530.96元、护理费7677.86元、营养费2700元、住院伙食补助费3400元、残疾赔偿金108204元、后续治疗费3000元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费2250元、合理费用487元，以上共计235634.39元。被告谢士文应承担70%的赔偿责任即164944.07元（235634.39元×70%），扣减已支付的20000元，被告谢士文还应赔偿144944.07元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条、第四十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）谢士文于本判决生效之日起十日内赔偿原告（反诉被告）秦祖新经济损失144944.07元；
二、驳回原告（反诉被告）秦祖新的其他诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）谢士文的诉讼请求。
案件受理费5282元，反诉费150元，合计5432元，由被告谢士文负担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按《诉讼费用交纳办法》预交上诉案件诉讼费用，收款人：荆州市中级人民法院，账号：17×××30，开户行：中国农业银行荆州长江大学支行。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 李德庆
人民陪审员 杨白泉
人民陪审员 问清莲
二〇一七年五月四日
书 记 员 齐 宇