湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）邵中民一终字第668号
上诉人（原审原告）肖明生。
委托代理人刘任申，湖南振绥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）绥宁县宝庆联纸有限公司。
法定代表人李卫华，该公司总经理。
委托代理人葛军民，该公司员工。
委托代理人曾佼隆，湖南振绥律师事务所律师。
上诉人肖明生因与被上诉人绥宁县宝庆联纸有限公司劳动争议纠纷一案，不服湖南省绥宁县人民法院于二○一三年十月九日作出的（2013）绥民初字第521号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月13日公开开庭审理了本案。上诉人肖明生及其委托代理人刘任申与被上诉人绥宁县宝庆联纸有限公司的委托代理人葛军民、曾佼隆到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2010年6月，肖明生进入绥宁县宝庆联纸有限公司上班。2011年4月1日，双方签订劳动合同，合同期限为2年，自2011年3月18日起至2013年3月17日止。2011年11月9日凌晨2点左右，肖明生在处理1#纸机设备故障时，右手不慎被造纸设备压伤，当日被送往绥宁县仁济医院治疗，入院诊断为右尺骨中上段骨折，行右尺骨切开复位内固定术，住院21天后于2011年11月29日出院。2012年11月7日，肖明生入绥宁县仁济医院行右尺骨切开复位内固定术后内固定物拆除术，住院8天后于2012年11月14日出院。2011年11月16日，经邵阳市人力资源和社会保障局认定，肖明生所受伤害为工伤。2013年3月21日，经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，肖明生为九级伤残。肖明生进行劳动能力鉴定花费鉴定费270元、交通费164元、住宿费110元、资料费200元。2013年4月19日，肖明生向绥宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会仲裁裁决：（一）绥宁县宝庆联纸有限公司支付肖明生各项工伤待遇共计25869.6元，其中一次性伤残就业补助金12192元、住院期间护理费1305元、工伤认定及劳动能力鉴定费用784元、停工留薪期间待遇11298.6元、住院伙食补助290元，核减已支付肖明生的4000元停工留薪期间待遇后，绥宁县宝庆联纸有限公司还应支付肖明生各项工伤待遇共计21869.6元；（二）肖明生与绥宁县宝庆联纸有限公司解除劳动关系；（三）驳回肖明生的其他请求。另查明，肖明生于2010年6月至2011年5月在绥宁县宝庆联纸有限公司上班12个月，绥宁县宝庆联纸有限公司共发放其工资13060元，月平均工资为1088.33元。2011年5月30日至10月6日，肖明生未在绥宁县宝庆联纸有限公司上班。2011年10月，肖明生在绥宁县宝庆联纸有限公司上班，工资为723元。2011年11月至2012年3月，绥宁县宝庆联纸有限公司每月支付肖明生工资800元，共计4000元。2012年5月10日，肖明生回到绥宁县宝庆联纸有限公司上班，同年8月12日后，肖明生不再在绥宁县宝庆联纸有限公司上班。再查明，肖明生于2010年6月在绥宁县工伤保险管理站参加工伤保险，2011年月交费基数为1524元。
原审法院认为，肖明生于2010年6月进入绥宁县宝庆联纸有限公司上班，2011年4月1日与绥宁县宝庆联纸有限公司签订劳动合同，肖明生虽称该劳动合同上的签名非其本人所签，但未申请作笔迹鉴定，亦未能提供充分有效的证据佐证，故对双方于2011年4月1日签订劳动合同的事实，予以认定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定，绥宁县宝庆联纸有限公司自2010年7月至2011年3月未与肖明生签订劳动合同，应支付肖明生该期间两倍的工资，但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，肖明生最迟应该在2012年4月1日前向绥宁县宝庆联纸有限公司主张上述双倍工资，而肖明生于2013年4月才就该项主张向绥宁县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，已超过劳动争议仲裁时效，且无充分证据证实存在仲裁时效中止或中断的情形，故对肖明生要求绥宁县宝庆联纸有限公司支付未签订劳动合同的双倍工资144144元的诉讼请求，不予支持。肖明生称绥宁县宝庆联纸有限公司违法解除劳动合同，但未提供充分有效的证据予以证实，应承担举证不能的法律后果，故对肖明生要求绥宁县宝庆联纸有限公司支付经济补偿（赔偿）金24024元的诉讼请求，亦不予支持。肖明生因工伤致残，依法享受工伤保险待遇。经分析认定，肖明生的各项工伤待遇有住院期间的伙食补助费348元、护理费1435.5元、鉴定花费744元（含鉴定费270元、交通费164元、住宿费110元、资料费200元）、停工留薪期间待遇6930.29元、一次性伤残补助金9794.97元、一次性工伤医疗补助金8706.64元、一次性伤残就业补助金8706.64元。根据相关法律规定，住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，肖明生要求绥宁县宝庆联纸有限公司支付没有法律依据。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条，《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：（一）由绥宁县宝庆联纸有限公司支付肖明生住院期间的护理费1435.5元、鉴定花费744元（含鉴定费270元、交通费164元、住宿费110元、资料费200元）、停工留薪期间待遇6930.29元、一次性伤残就业补助金8706.64元，合计17816.43元，扣除绥宁县宝庆联纸有限公司已支付的4000元，其余13816.43元限绥宁县宝庆联纸有限公司在判决生效后十日内付清；（二）驳回肖明生的其他诉讼请求。案件受理费10元，由绥宁县宝庆联纸有限公司负担。
肖明生上诉称，肖明生自2008年以来一直在绥宁县宝庆联纸有限公司工作，虽没有签订劳动合同，但形成事实劳动关系，原审认定双方于2010年6月形成劳动关系错误。绥宁县宝庆联纸有限公司应支付肖明生未签订劳动合同的双倍工资，原审认定肖明生要求支付双倍工资主张超过劳动争议仲裁时效错误。肖明生在绥宁县宝庆联纸有限公司工作期间的月工资为2000元左右，原审以肖明生在2010年6月至2011年5月在绥宁县宝庆联纸有限公司领取的部分报酬认定肖明生的月平均工资为1088.33元，违反了《工伤保险条例》第六十四条的强制性规定，肖明生的工伤保险待遇应按照湖南省2012年度在岗职工平均月工资60%即2002元计算。肖明生的工伤保险待遇一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由绥宁县宝庆联纸有限公司垫付后再由工伤保险基金支付，原审未予支持肖明生的该诉讼请求不当。原审对肖明生的住院伙食补助费、护理费的计算错误，应分别以30元/天、60元/天计算。综上，请求撤销原审判决，改判绥宁县宝庆联纸有限公司支付肖明生住院伙食补助费、护理费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性就业补助金、一次性工伤医疗补助金、解除劳动合同经济赔偿金、未签订书面合同的双倍工资、鉴定费、营养费等共计269528元。
绥宁县宝庆联纸有限公司答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原判查明的事实一致，对原判认定的事实本院予以确认。
本院认为，肖明生于2010年6月进入绥宁县宝庆联纸有限公司上班，2011年4月1日与绥宁县宝庆联纸有限公司签订书面劳动合同。绥宁县宝庆联纸有限公司应支付肖明生未签订书面劳动合同期间的双倍工资，但肖明生直至2013年4月才主张该项权利，超过了劳动争议仲裁时效，原审未支持肖明生要求支付双倍工资的诉讼请求，并无不当。肖明生上诉称其2008年以来就在绥宁县宝庆联纸有限公司上班，但未提供充分证据予以证实，对其该项主张，本院不予支持。肖明生于2011年11月9日在绥宁县宝庆联纸有限公司上班时受伤，后被认定为工伤，并被鉴定为九级伤残，依法应享受各项工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第三十七条、《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十九条之规定，肖明生应享受的一次性伤残就业补助金由用人单位负担，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金负担，其中一次性伤残就业补助金为8个月的本人工资。肖明生上诉称一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由绥宁县宝庆联纸有限公司垫付后再由工伤保险基金支付，不符合法律规定，本院不予支持。但根据《工伤保险条例》第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……”的规定，因双方均未提供证据证实肖明生发生工伤事故前12个月即2010年11月至2011年10月的平均月缴费工资，从维护劳动者的合法权益的角度出发，对于肖明生的“本人工资”，宜参照肖明生2011年工伤保险月交费基数1524元予以计算。原审根据肖明生2010年6月至2011年5月的实际月平均工资1088.33元予以计算不当，应予纠正。肖明生主张其工伤保险待遇应按照湖南省2012年度在岗职工平均月工资60%即2002元予以计算，缺乏法律依据，本院不予支持。肖明生上诉称其住院伙食补助费、护理费应分别以30元/天、60元/天计算，亦缺乏法律依据，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，但适用法律错误，应予纠正。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《工伤保险条例》第六十四条第二款之规定，判决如下：
一、撤销湖南省绥宁县人民法院（2013）绥民初字第521号民事判决；
二、由绥宁县宝庆联纸有限公司于本判决送达后三日内支付肖明生住院期间的护理费1435.5元、鉴定花费744元、停工留薪期间待遇6930.29元、一次性伤残就业补助金12192元（1524元/月×8个月），合计21301.79元，扣除已支付的4000元，尚应支付17301.79元；
三、驳回肖明生的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费10元，二审诉讼费10元，共计20元，由肖明生负担5元，绥宁县宝庆联纸有限公司负担15元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘子腾
代理审判员 贺显平
代理审判员 申 杰
二〇一四年一月二十三日
代理书记员 黄健屏
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……
《工伤保险条例》
第六十四条
……
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。