天津市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）津01刑终240号
原公诉机关天津市红桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）武永亮，男，1995年7月23日出生于天津市，汉族，职专文化，无业，户籍地天津市河北区，住所地天津市河东区。2015年8月6日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑二年，缓刑二年（缓刑考验期自2015年8月18日至2017年8月17日）。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2017年6月26日被天津市公安局红桥分局刑事拘留，同年7月28日被逮捕。现羁押于天津市红桥区看守所。
天津市红桥区人民法院审理天津市红桥区人民检察院指控原审被告人武永亮犯聚众斗殴罪一案，于2018年1月24日作出（2018）津0106刑初16号刑事判决。原审被告人武永亮不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
一审法院认定，2016年6月3日晚，涉案人员赵某2（已判刑）受邀参加被害人刘某1的生日聚会，期间刘某1与他人发生冲突，赵某2上前劝架时被刘某1殴打。赵某2为泄私愤，遂纠集涉案人员李某1（已判刑），李某1又纠集被告人武永亮、涉案人员赵某1、高某（均已判刑）等多人，于当日21时许至刘某1位于天津市红桥区五中后大道青春里小区存车处的住所挑衅，欲行报复。刘某1听闻后，持铁棍冲出先殴打对方，后被打倒在地，赵某2、李某1、武永亮、赵某1等人遂对其进行殴打，致其受伤，后逃逸。
经天津市法医学鉴定中心鉴定：被害人刘某1受伤致头皮血肿，头皮擦伤，鉴定为轻微伤；左眉弓外侧软组织创，鉴定为轻微伤；左眼可见淤斑，鉴定为轻微伤。
2017年6月26日，公安机关将被告人武永亮抓获归案，后其协助公安机关抓捕涉案人员候兆阳，候兆阳因证据不足，未被提起公诉。
另查明，2015年8月6日，被告人武永亮因犯聚众斗殴罪被本院以（2015）红刑初字第0189号刑事判决书判处有期徒刑二年，缓刑二年。缓刑考验期自2015年8月18日至2017年8月17日。
上述事实，经当庭举证、质证，有下列证据予以证实：
1．被害人刘某1的陈述证明：2016年6月3日晚，其过生日请客，其中一名叫“闹闹”的女子和人打起来，其劝架时踹了她两脚，二人口角，后被劝开。其回家后，“闹闹”带十几人来找，在门口叫号。其拿一根铁棍出去吓唬对方，被对方打倒在地，多人过来对其踢踹殴打。后对方逃跑，其被送至医院。
2．证人刘某2系被害人刘某1的父亲，其证明的情况与刘某1陈述的情况基本一致。
3．证人张和利的证言证明：2016年6月3日21时许，在红桥区五中后大道青春里小区存车处后面的马路上，六七名男子围着一个人拳打脚踢，后十几个人离开，那个被打的人是存车处老刘的儿子。
4．证人许某的证言证明：2016年6月3日晚，青春里存车处的老刘请吃饭给刘某1过生日。期间，刘某1与他人发生冲突。后其在小区门口看见刘某1倒在地上，六七名男子对他又打又踹，和四五名女子离开。
5．证人王某1的证言及辨认笔录证明：2016年6月3日晚，其和徐子贺、赵某1、王某2、李某2在李某1家，“闹闹”给李某1打电话说被人欺负了，让喊人去打对方，李某1又给武永亮打电话，让武永亮喊人去打架。其和李某1六人先与“闹闹”汇和，李某1让其去接武永亮，李某1、“猴子”（候兆阳）、高某和武永亮一起来。见面后，武永亮问其打谁，其说打叫“大俊”的男子。后几人至青春里存车处对“大俊”进行殴打，去的男的都动手了。
其经辨认指出武永亮就是案发当天参与斗殴的男子。
6．证人张某、焦某的证言证明：二人听李某1、赵某1等人说帮“闹闹”打架，去的男的都动手了，其中有武永亮。
7．涉案人员李某1的供述及辨认笔录证明：2016年6月初的一天晚上，赵某2给其打电话称被人打了，让其喊人过去帮忙出气。其纠集赵某1、李某2、徐子贺、王某2、王某3等人，与赵某2见面，赵某2让其再喊点人，其又打电话让武永亮帮忙，后武永亮和大李某1、候兆阳、高某过来。赵某2说了挨打的事，带着几人一起至红桥区五中后大道一车棚。赵某2、卢某上前喊刘某1出来。刘某1拿着铁棍出来追打，打着武永亮了，后被打倒在地，来的这些男的都上前对刘某1拳打脚踢，后离开。
其对武永亮做出辨认，指认武永亮参与斗殴并对刘某1拳打脚踢。
8．涉案人员候兆阳的供述证明：2016年6月3日20时许，其与武永亮、李某1、高某四人在网吧上网，李某1给武永亮打电话，其接的，李某1说“闹闹”被人打了，让其几个人去站脚助威吓唬对方。其告诉了武永亮、高某、李某1，四人遂打车至红桥区五中后大道和李某1等人汇合，“闹闹”说去吓唬吓唬对方，带着到了青春里车棚。后刘某1拿着一根铁棍追打出来，打着武永亮的胳膊，高某和赵某1用停车用的胶皮墩子将刘某1打倒在地，李某1、徐子贺等人随即上前对刘某1拳打脚踢。
9．涉案人员高某的供述证明：2016年6月3日20时许，其与武永亮等三人在一起，武永亮接到李某1电话，让其四人过去吃饭。四人到青春里停车棚见到赵某1、李某1等人，李某1把武永亮拉到一边说话，赵某1告诉其“闹闹”被打了，让四人站脚助威。后刘某1拿着一根铁棍追打出来，将武永亮胳膊打伤，其与赵某1拿着停车用的胶皮墩子将刘某1打倒在地，武永亮、李某1、徐子贺等人随即上前对刘某1拳打脚踢。
10．涉案人员赵某2的供述证明：2016年6月3日晚，其与卢某去给刘某1过生日，刘某1醉酒与卢某的男友发生冲突，其上前劝解时被刘某1踹了一脚。其随后告知李某1，李某1带来了三男两女，其带着去了刘某1居住的青春里车棚。刘某1拿着铁棍出来追打，后被打倒在地，李某1等人上前对刘某1拳打脚踢，后离开。李某1带来的一名男子胳膊破了，说是刘某1拿棍子打的。
11．涉案人员赵某1的供述证明：2016年6月3日，赵某2、李某1纠集其几人到存车处殴打刘某1。期间，刘某1摔倒，在场男的都上前对他拳打脚踢。
12．涉案人员卢某的供述证明：2016年6月3日，赵某2给刘某1过生日，刘某1和其男友何伟发生冲突。后赵某2打电话叫李某1带人过来打刘某1。李某1带十几个人来。刘某1先拿铁棍追打，把其中一名男子胳膊打破，后摔倒，八九个男的对他拳打脚踢，后离开。
13．天津市人民医院出具的诊断证明书及病历材料证明：被害人刘某1的伤情情况。
14．案发现场照片。
15．涉案塑料隔离墩、铁质床杠照片。
16．案发现场监控录像视频证明：2016年6月3日21时46分55秒，十余人陆续走至被害人刘某1所在车棚外聚集、逗留；48分30秒，武永亮离开聚集处，走至角落处；48分33秒，一名年长男子（系刘某1的父亲刘某2）出现与一名年轻女子（系涉案人员赵某2）交涉；49分17秒，武永亮回到聚集处，年长男子仍在与年轻女子交涉；50分05秒，刘某1持铁棍冲出，对聚集人群进行追打；50分19秒，刘某1被打倒在地，多名男子上前对其进行踢踹殴打；51分05秒，武永亮手捂胳膊回到最初聚集处；51分59秒，武永亮离开现场。
17．天津市法医学鉴定中心出具的法医学损伤程度鉴定意见书及伤情照片证明：刘某1受伤致头皮血肿，头皮擦伤，鉴定为轻微伤；左眉弓外侧软组织创，鉴定为轻微伤；左眼可见淤斑，鉴定为轻微伤。
18．公安机关出具的案件来源、抓获经过及110接警单证明：
（1）案发及被告人武永亮到案的情况；
（2）被告人武永亮到案后带领民警至涉案人员候兆阳家中将其抓获。
19．公安机关出具的撤案申请证明：涉案人员候兆阳聚众斗殴一案因证据不足被公安机关撤回。
20．涉案人员赵某2、李某1、赵某1、高某的刑事判决书证明：四名涉案人员因本案被判刑的情况。
21．被告人武永亮的身份证明及前科材料证明：其此次犯罪系在缓刑考验期内。
22．被告人武永亮的供述。
针对被告人武永亮的辩解意见，一审法院认为：1.经查，涉案人员李某1纠集武永亮，涉案人员候兆阳接李某1电话，二人供述均证实李某1纠集武永亮、候兆阳、高某等人时明确表示发生纠纷让武永亮等人过来帮忙。证人王某1的证言证实，武永亮汇合后即问殴打对象。同时，监控录像视频证实，武永亮等人至案发现场后，涉案人员赵某2与被害人的父亲有一段交涉的过程，期间，武永亮即与其他涉案人员在周围聚集、逗留。上述证据可以证明，武永亮在参与殴打被害人之前，即明知至现场殴打被害人的目的，已具有聚众斗殴的故意；2.经查，证人王某1及涉案人员李某1、赵某1均证实，到场的男子均在被害人倒地后对其实施殴打，涉案人员赵某2、卢某证实在场多名男子殴打被害人，上述言词证据与现场监控录像视频相印证。同时，王某1、李某1及涉案人员高某明确指认武永亮殴打被害人，应当认定，武永亮实施了殴打被害人的行为；3.武永亮在案发后正常接受缓刑监管，与其是否参与聚众殴打他人并无事实上和法律上的因果关系，不能成为否定其实施犯罪的理由。综上，在案主客观证据能够证明，武永亮对聚众斗殴事先明知，积极参与并殴打被害人。故对其辩解意见不予采纳。
一审法院认为，被告人武永亮受他人纠集后积极参与聚众殴打他人，扰乱公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，公诉机关指控的事实及罪名成立，予以确认。本案系共同犯罪，武永亮受他人纠集后参与斗殴，作用相对较小。武永亮到案后协助公安机关抓捕其他涉案人员，同时，本案被害人在案件起因上负有一定责任，武永亮在斗殴中亦被被害人打伤，量刑时一并予以考虑。武永亮在缓刑考验期限内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款之规定，判决：“被告人武永亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，撤销本院（2015）红刑初字第0189号刑事判决书所判处的缓刑，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年六个月。”
宣判后，原审被告人武永亮不服，提出上诉。其上诉理由为：1.其未殴打被害人；2.一审法院对其量刑过重。
二审经审理查明的事实和认定的证据与一审一致。
本院认为，上诉人武永亮受他人纠集后积极参与聚众殴打他人，扰乱公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。本案系共同犯罪，在共同犯罪中，武永亮所起作用相对较小。武永亮在缓刑考验期内犯新罪，依法应当撤销缓刑，数罪并罚。同时，本案被害人在案件起因上负有一定责任，武永亮在斗殴中亦被被害人打伤，均作为量刑情节予以考虑。
关于上诉人武永亮提出的其未殴打被害人的上诉理由，有李某1、候兆阳、赵某1、高某、赵某2、卢某等涉案人员的供述，证人王某1、张某、焦某的证言，辨认人王某1、李某1的辨认笔录，现场监控录像视频等证据予以证明，且能够相互印证，已形成证据锁链，足以认定其参与殴打被害人。对于上诉人武永亮提出的相关上诉理由，本院不予采纳。
关于上诉人武永亮提出的一审法院对其量刑过重的上诉理由，其在缓刑考验期内犯新罪，足以证明其主观恶性较大，可以酌情对其从重处罚。其积极参加聚众斗殴，应判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。一审法院在对上诉人武永亮量刑时，已经充分考虑到其所具有的相关量刑情节，已经对其从轻处罚，一审法院量刑并无不当。对于上诉人武永亮提出的相关上诉理由，本院不予采纳。
综上，一审法院认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。武永亮的上诉理由无事实及法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 何振奎
审 判 员 孙 静
代理审判员 路 诚
二〇一八年四月三日
法官 助理 王少兵
书 记 员 王翰英
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项：
第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……