湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第94号
原公诉机关湖南省怀化市洪江人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某（外号“浩子”），原系洪江区财政局工作人员。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年1月21日被刑事拘留，同月29日被逮捕。现押于洪江区看守所。
指定辩护人李文君，湖南嵩云律师事务所律师。
湖南省洪江人民法院审理湖南省怀化市洪江人民检察院指控原审被告人周某犯贩卖毒品罪一案，于二〇一四年六月十日作出（2014）怀洪刑初字第6号刑事判决。原审被告人周某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问原审被告人周某，认为案件事实清楚，决定不开庭进行审理。本案现已审理终结。
湖南省洪江人民法院判决认定：2014年1月16日20时许，吸毒人员王某打电话给被告人周某称需要购买冰毒和麻古，周某当时手上没有毒品便称见面再说。2014年1月17日，被告人周某与王某通过电话联系约好在洪江区金牛大酒店进行交易。当天12时许，王某来到金牛大酒店8013号房间，周某以人民币5000元的价格贩卖给王某冰毒约20克和麻古50颗。
另查明：2014年1月20日，怀化市洪江公安局破获王某非法持有毒品一案时，在王某办公室抽屉内搜出其吸食剩余的冰毒和麻古，总重25.11克。当天22时许，怀化市洪江公安局根据王某的交代，在金牛大酒店将准备从8013号房间换到1013号房间的被告人周某传唤至该局执法办案中心，并扣押了从周某身上搜出苹果4S手机一台、诺基亚手机一台及现金1210元，扣押了从1013房间搜出的联想笔记本电脑一台，扣押了从8013房间搜出的玻璃制吸毒工具“壶壶”一个、电子秤一台、疑似冰毒的白色晶状物两包，共计重1.98克。
上述事实，原公诉机关宣读和出示的现场勘察笔录、搜索情况说明及扣押物品文件清单，物证鉴定意见，证人证言及被告人的供述与辩解等某原审法院认为：被告人周某贩卖冰毒及麻古的行为构成贩卖毒品罪。公安机关从被告人周某租住的酒店房间内搜出的1.98克冰毒因无法确定所有人，故不计入被告人周某贩卖毒品的数量。公安机关在侦查过程中从被告人周某处所扣押的其用于贩毒的通讯工具及贩卖毒品的非法利益应予以追缴。被告人周某到案后如实供述本案的基本犯罪事实，可对其酌情从轻处罚。据此判决：一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；二、随案移送的毒品称量工具电子秤一台、暂扣款人民币一千二百一十元、贩卖毒品通讯工具诺基亚手机及苹果4S手机各一台，依法予以没收，上缴国库。
原审被告人周某上诉提出“公安机关存在违法取证，自己没有贩卖毒品的想法；原审判决认定的事实不清，证据不足，量刑过重”。辩护人李文君提出“公安机关存在违法取证，案件事实不清，量刑过重”的辩护意见。
经审理查明：2014年1月16日20时许，吸毒人员王某（原怀化市洪江公安局人口与出入境管理大队民警，另案处理）打电话联系上诉人周某要求购买冰毒和麻古，周某因当时手中没有毒品，遂约王某于第二天面谈。次日中午12时许，王某按与周某的电话约定来到怀化市洪江区金牛大酒店的8013号房间。周某在将冰毒、麻古的价格告诉王某并分两次从王某手中收取5000元人民币的毒资后，将20克冰毒和50颗麻古贩卖给王某。王某将所购毒品带入到自己的办公室后，从中取出少量冰毒及麻古混合后进行了吸食，之后将其余的毒品锁入了办公桌的抽屉内。
2014年1月20日，怀化市洪江公安局督察大队在查办王某吸食毒品一案过程中，从王某办公室抽屉内搜出其吸食后剩余的冰毒和麻古共计净重24.11克。根据王某交代的毒品来源，怀化市洪江公安局禁毒大队民警于当晚10时许在金牛大酒店将正准备从酒店8013号房间换到1013号房间的上诉人周某抓获，当场从8013房间搜出并扣押了用小透明塑料自封袋封装的冰毒两小包（共重1.98克），同时扣押了从周某身上搜出苹果4S手机一台、诺基亚手机一台、现金1210元及从8013号房间搜出的电子秤一台。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的以下证据予以证明，本院予以采信：
1、证人王某的证言，证明2014年1月16日，经王某（137××××2055）电话联系，周某（153××××7888）答应按冰毒每克200元、麻古每颗50元的价格向王某提供毒品，并称如果要的数量大，价格还可以便宜。次日中午，王某按约定来到洪江区金牛大酒店8013号房间与周某见面，提出向周某买20克冰毒和50颗麻古，但自己只有5000元人民币。周某在分两次共计从王某手中拿到5000元毒资后，将分别用塑料自封袋封装的20克冰毒和50颗麻古交给了王某。王某将所购毒品带回自己的办公室后，从中取出少许冰毒及麻古予以混合并进行吸食，之后将剩余毒品锁入了办公室的抽屉里。1月20日，在怀化市洪江公安局因王某吸毒而对其的办公室进行检查过程中，王某存放的上述毒品被收缴，当时带包装称量有冰毒20.02克、麻古5.69克，其中包装袋重1.6克。
物证检验意见，证明怀化市公安局物证鉴定所对从王某办公室抽屉中搜出的毒品进行了鉴定，在用塑料自封袋封装的白色晶状固体物中检查甲基苯丙胺成分、在用塑料自封袋封装的红色颗粒状固体物中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
辨认笔录，经公安机关依法组织辨认，王某指认周某就是经联系后在洪江区金牛大酒店8013号房间向其贩卖毒品的人。
2、洪江区电信分公司提供的说明及通话详单，证明上诉人周某所使用的号码为153××××7888手机与王某使用的号码为137××××2055的手机，在2014年1月16日的20时03分，17日的8时03分、12时25分、12时42分、12时54分分别存在有电话通话记录的情况。
怀化市洪江公安局提供的洪江区金牛大酒店的监控视频截图，证明王某与上诉人周某于2014年1月17日12时50分许至13时24分许进出金牛大酒店8013号房间的情况。
3、现场勘验笔录及经上诉人周某辨认后确认的现场平面示意图、照片，证明本案周某贩卖毒品给王某的现场方位及概貌。搜查笔录、搜索情况说明及扣押物品文件清单，证明公安人员于2014年1月20日晚在洪江区金牛大酒店抓捕周某时，周某正准备从酒店的8013号房换到1013房，办案人员随即对两个房间进行了搜查。当场从8013房间的麻将桌的抽屉中一黑色小铁盒内搜出用小透明自封塑料袋封装的白色晶体状冰毒疑似物两包，同时在房间内搜出并扣押了自制吸毒工具“壶壶”一个、电子秤一台，扣押了从周某身上搜出苹果4S手机一部、诺基亚手机一部及现金1210元，同时扣押了从1013房间搜出的联想笔记本电脑一台的事实。
称重笔录及照片，证明从8013房间的麻将桌的抽屉内搜出的两包用小透明自封塑料袋封装的白色晶体状冰毒疑似物共计1.98克；物证检验意见，证明从该冰毒疑似物中检出甲基苯丙胺成分。
4、证人彭某的证言，证明因受周某的委托，彭某于2013年10月22日用自己的身份证帮周某在洪江区金牛大酒店以长期包房的形式租住了该酒店的9005号房间，并听说周某在居住期间经常变更房间。
辨认笔录，证明经公安机关依法组织辨认，证人彭某指认周某就是委托其在金牛大酒店租房的人。
金牛大酒店的宾客住宿登记表及房间／房价变更通知单，证明彭某于2013年10月22日在金牛大酒店以3500元／月的价格长期包租了9005号房，后于2014年1月10日将房间变更为8013号房间的事实。
5、户籍资料，证明上诉人周某的基本身份情况。怀化市洪江区管理委员会关于辞退周某的决定，证明怀化市洪江区管理委员会已于2014年1月28日决定辞退周某的事实。
6、上诉人周某的供述。上诉人周某到案后曾多次供述：2014年1月16日王某曾电话联系人周某要求购买毒品，周某当时因手中没有毒品，便约王某第二天见面再谈。当时与周某在一起的称“建春”的男子得知王某是公安人员的身份后，答应自己去准备冰毒及麻古，而且还表示只要周某能与王某搞好关系，不论得多少钱，都会将毒品给王某。次日中午，王某按与周某的约定到金牛大酒店8013号房间与周某见面。在告诉王某冰毒的价格为200元每克、麻古的价格为50元每颗后，周某分两次从王某手中拿到了5000元人民币。之后，周某将“建春”提供的毒品用一个黄色硬盒“芙蓉王”香烟盒装着交给了王某，并告诉王某这次是优惠卖给王某的。
本院认为：上诉人周某向他人贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品冰毒及麻古共计24.11克的行为构成贩卖毒品罪。上诉人周某被公安机关扣押的用于联系贩卖毒品的通讯工具苹果4S手机一台、诺基亚手机一台、称量毒品所用的电子秤及其个人财产人民币1210元应予以追缴。公安机关在抓捕周某的过程中在金牛大酒店8013号房间内收缴到的1.98克冰毒因无证据证明系上诉人周某所有，因此该部分冰毒不应计入上诉人周某贩卖毒品的数量。周某上诉提出“自己没有贩卖毒品的想法，原审判决认定的事实不清，证据不足，量刑过重”及其辩护人提出“公安机关存在违法取证，案件事实不清，量刑过重”的理由，经查，周某贩卖毒品给吸毒人员王某的事实，有王某证言、周某本人与王某的手机通话记录、洪江区金牛大酒店内的监控视频截图予以证明，并有从王某的办公室抽屉内搜出的冰毒及麻古实物予以佐证，上诉人周某归案后亦多次供述了自己贩卖毒品给王某的事实；上诉人周某及辩护人提出“公安机关存在违法取证”的辩解和意见无证据支持，故本院不予采纳。
综上，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑恰当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑步鸿
代理审判员 孙小平
代理审判员 肖光申
二〇一四年八月十四日
代理书记员 禹 治