湖北省黄石市铁山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0205刑初29号
公诉机关黄石市铁山区人民检察院。
被告人陆某1，男，1980年5月3日出生于湖北省黄石市，汉族，中专文化，无固定职业，住黄石市铁山区。因犯寻衅滋事罪于2005年12月19日被本院判处有期徒刑一年六个月。因涉嫌故意伤害罪于2017年11月9日被黄石市公安局铁山分局取保候审，2018年6月13日被本院取保候审。
指定辩护人赵利平，湖北润丰律师事务所律师。
黄石市铁山区人民检察院以鄂黄铁检刑诉[2018]24号起诉书指控被告人陆某1犯故意伤害罪，于2018年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黄石市铁山区人民检察院指派检察员茅民出庭支持公诉，被告人陆某1及其指定辩护人赵利平等到庭参加诉讼。现已审理终结。
黄石市铁山区人民检察院指控，2017年7月20日20时许，被告人陆某1驾驶车辆途经黄石市铁山区仿古街老厨房餐馆门前时，遇到因醉酒躺在路中央不让过往车辆通行的被害人李某1。陆某1见状准备掉头绕行，李某1以陆某1指责其为由拦住车辆并辱骂陆某1，致使陆某1无法驾车离开。陆某1遂打电话邀约陆某前来帮忙，陆某赶到现场后，陆某1让陆某将李某1拉开，李某1继续辱骂并威胁陆某1，为此陆某1心生气愤，以拳击打李某1面部。陆某见状也朝李某1的腹部打去，被在现场的李某1父亲李某拉开，随后，陆某1又用脚踢李某1的头部。经鉴定，李某1面部损伤程度属轻伤二级。陆某1明知他人报警后，在现场原地等待，被到场民警口头传唤至公安机关。
对指控的事实，公诉机关当庭宣读、出示了以下证据：1.立案决定书、到案情况、户籍证明、刑事判决书等书证；2.证人李某、陆某等人的证言;3.被害人李某1的陈述;4.鉴定意见；5.被告人陆某1的供述与辩解等。
公诉机关认为，被告人陆某1故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究刑事责任。陆某1有前科，可酌情从重处罚。陆某1有自首情节，依法应从轻处罚。本案系被害人醉酒后引发民间矛盾，被害人有过错，对陆某1可酌情从轻处罚。综上，建议对陆某1判处一年以下有期徒刑。
被告人陆某1对指控的事实和罪名均无异议。其辩护人提出：1、陆某1属防卫过当，可以从轻处罚；2、陆某1具有自首情节，对被害人进行了赔偿，并取得被害人的谅解，建议对陆某1免予刑事处罚。辩护人当庭提交被害人李某1出具的收条和谅解书，拟证实案发后陆某1对李某1进行了赔偿，并取得李某1的谅解。
经审理查明，2017年7月20日20时许，被告人陆某1驾车途经黄石市铁山区仿古街老厨房餐馆门前路段时，因被害人李某1醉酒躺在路中央，导致该路段过往车辆无法正常通行。陆某1见状欲掉头绕行，但李某1以陆某1指责其为由拦住陆某1驾驶的车辆不让离开，并予以辱骂，致使陆某1无法驾车离开。陆某1遂打电话邀约陆某前来帮忙，陆某赶到现场后，李某1继续辱骂并威胁陆某1。陆某1为此心生气愤，以拳头击打李某1面部，陆某见状也用拳头打李某1的胸腹部。李某1的父亲李某上前劝架，但陆某1仍用拳头击打李某1头部，并在李某1倒地后继续用脚踢其头部。李某见状报警，陆某1让陆某先行离开，独自在现场等候警察。后李某1的同事到达现场并拨打120将李某1送至医院救治。公安民警在接到报警后赶至现场对陆某1传唤调查，陆某1到案后如实供述了犯罪事实。经鉴定，李某1面部损伤程度属轻伤二级。
案发后，陆某1支付李某1医药费和赔偿款共计69800元，李某1对陆某1的犯罪行为予以谅解并出具谅解书。黄石市铁山区社区矫正工作管理局接受本院委托对陆某1进行审前社会调查，建议对陆某1适用非监禁刑。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源及受理、立案情况。
2.户籍证明，证实陆某1的籍贯、住址等身份信息情况。
3.抓获经过，证实2017年7月20日21时许李某报警，公安人员接警后赶到现场，将陆某1口头传唤至黄石市公安局铁山分局鹿獐山派出所接受调查。
4.黄石市铁山区人民法院（2005）铁刑初字第30号刑事判决书，证实陆某1因犯寻衅滋事罪，于2005年12月19日被判处有期徒刑一年六个月。
5.接受证据清单、李某1病历及相关检查诊疗记录，证实李某1因本案接受住院检查、诊疗情况。
6.黄石求实司法鉴定中心黄求司鉴【2017】临鉴字第G0654号司法鉴定意见书，证实李某1面部损伤程度属轻伤二级。
7.接受证据清单、收条、手机截图照片、谅解书等，证实案发后陆某1与李某1就民事赔偿达成协议，陆某1已按协议支付李某1医药费和赔偿款共计69800元，李某1对陆某1的犯罪行为予以谅解并出具谅解书。
8.调查评估意见书、湖北省适用非监禁刑审前社会调查表，证实黄石市铁山区社区矫正工作管理局对陆某1进行了调查评估，建议对陆某1适用非监禁刑。
9.被害人李某1的陈述，证实2017年7月20日晚，其和张某、周某一起在铁山谭宝餐馆吃饭。席间其喝了一斤多白酒，遂让妻子吴某来接其回家。因其酒喝多了，其妻子骑电动车行至仿古街路口时两个人都摔倒，后面发生的事情其也因为酒喝多了记不清了。
10.证人陆某的证言，证实2017年7月20日20时许，其接到陆某1电话称有人在老厨房餐馆门口拦住陆某1的车不让开走，让其过去看一下。其赶到后看见陆某1的车横着停在老厨房餐馆门口对面的人行道上，李某1对陆某1辱骂，并威胁说知道陆某1是做工程的老板，要让陆某1的工程做不了等等。陆某1听后很恼火，打了李某1面部几拳，其也朝李某1的胸口和腹部打了几拳，站在李某1旁边的那名五六十岁的男子将其拉开，期间陆某1又朝李某1头部打了几拳，在将李某1打倒在地后，陆某1还朝李某1头部踢了几脚。那名五六十岁的男子报警后，陆某1让其离开。
11.证人李某的证言，证实其是被害人李某1的父亲。2017年7月20日晚21时许，其接儿媳妇电话称李某1酒喝多了，让其帮忙将李某1扶回家。其赶到老厨房餐馆时看见李某1坐在人行道上，骂旁边站着的两名男子，两名男子就开始打李某1。其中一名男子用手机砸了李某1的头，李某1倒地，其上前拉扯，但两名男子仍继续用脚踢李某1的头部和面部。其打电话报警，其中一名男子还在用脚踢李某1的头部，直至李某1没动了才停手。后来李某1同事来到现场，并拨打120。随后警察赶到现场。
12.证人吴某的证言，证实其是李某1的妻子。2017年7月20日20时许，李某1电话联系其到谭宝餐馆接他回家。其骑电动车载喝多了酒的李某1回家，行至仿古街老厨房餐馆路段时，因躲让对向行驶的汽车而摔倒。因其扶不起李某1，遂打电话给李某1父亲李某，让他过来帮忙。其等了几分钟，见没有人来，就骑车回家了，未再回到现场。
13.证人张某的证言，证实2017年7月20日晚，其与李某1、周某三人一起在谭宝餐馆吃饭，席间三人各自喝了一斤多白酒。后李某1电话通知妻子吴某接他回家，其与周某在李某1妻子接走李某1后也各自回家。
14.被告人陆某1的供述和辩解，证实2017年7月20日20时许，其驾驶轿车从铁山区仿古街回家，行至老厨房餐馆门前路段时，有两辆车停住没有前行，其遂停车等候。其见前方的两辆汽车已经掉头离开，也准备掉头绕行。这时醉酒的李某1阻拦其掉头离开，并对其进行辱骂。其遂电话联系陆某过来帮忙。陆某到现场后，李某1还在辱骂，李某1当时说知道其是做排土生意的，威胁说让其一车土都排不出去。其感觉今后的工作和生活会被严重影响，加上李某1当时仍在辱骂，就用拳头打了李某1面部几下，陆某见其动手遂也打了李某1腹部几拳。旁边的一名男子把其和陆某拉开，其又打了李某1面部几拳，在将李某1打倒在地后又用脚踢了李某1头部几下。后那名男子电话报警，其让陆某离开。过了一会，铁山城管大队来了四五名工作人员，其让他们拨打120将李某1送医院治疗。后鹿獐山派出所民警赶到现场将其带到铁山分局接受调查。案发后，其支付了李某1全部的医药费19800元。
本院认为，被告人陆某1故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人陆某1犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
关于辩护人提出陆某1属防卫过当，可以从轻处罚的辩护意见，经查认为，正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当减轻或者免除处罚。正当防卫成立的条件之一是不法侵害正在进行，且具有紧迫性，即不采取暴力自卫救济，合法权益则会遭受严重、现实的侵害。本案中，被害人在醉酒状态下，仅仅是用言语辱骂、威胁陆某1，并未对陆某1实施具有急迫性、攻击性的侵害行为，且陆某1在被害人被打倒在地失去反抗能力后仍继续用脚踢打被害人头部，陆某1具有伤害他人身体的主观故意，故其行为不符合正当防卫的法律规定，对辩护人的该项辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出陆某1具有自首情节，对被害人进行了赔偿，并取得被害人的谅解，建议对陆某1免予刑事处罚的辩护意见，经查认为，陆某1在案发后明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，并能在到案后如实供述自己罪行，是自首，可以从轻处罚。陆某1案发后积极赔偿被害人积极损失，取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。本案系被害人醉酒后辱骂陆某1所引发，有一定过错，可对陆某1酌情从轻处罚。陆某1有前科，可酌情从重处罚。根据本案具体情况，并考虑陆某1的人身危险性，对其不宜免予刑事处罚。对辩护人提出的该项辩护意见部分予以采纳。
综上，鉴于被告人陆某1具有自首、全部赔偿被害人经济损失并取得谅解、被害人具有过错等法定、酌定从轻处罚情节，结合黄石市铁山区社区矫正工作管理局调查评估意见，对陆某1宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，故对陆某1可适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下：
被告人陆某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘须兴
审 判 员 蔡 剑
人民陪审员 胡金芳
二〇一八年七月十一日
书 记 员 邓交智