安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖04刑终266号
原公诉机关安徽省淮南市大通区人民检察院。
上诉人（原审被告人）裴士界，男，1976年4月18日出生于淮南市，汉族，初中文化，农民，住淮南市谢家集区。1997年因寻衅滋事被淮南市公安局谢家集分局劳动教养一年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2016年7月28日被淮南市公安局大通分局刑事拘留，经淮南市大通区人民检察院批准，同年8月26日被淮南市公安局大通分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人陈亮，淮南市大通区法律援助中心指派律师。
辩护人胡晖，淮南市大通区法律援助中心指派律师。
原审被告人秦军，男，1975年1月12日出生于淮南市，汉族，中专文化，原系淮南东华实业（集团）有限责任公司大通物业管理处综合办公室副主任，户籍地淮南市田家庵区，住淮南。因犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪于2000年12月25日被淮南市八公山区人民法院判处有期徒刑一年零六个月；因吸食毒品于2011年12月8日被淮南市公安局大通分局强制隔离戒毒二年；因吸食毒品于2014年7月29日被淮南市公安局经济技术开发区分局强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪于2015年1月22日被淮南市大通区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元，同年5月5日刑满释放。因吸毒成瘾于2016年7月28日被淮南市公安局大通分局强制隔离戒毒。因涉嫌犯贩卖毒品罪，经淮南市大通区人民检察院批准，于同年8月26日被淮南市公安局大通分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
安徽省淮南市大通区人民法院审理淮南市大通区人民检察院指控原审被告人秦军、裴士界犯贩卖毒品罪一案，于2017年9月15日作出(2017)皖0402刑初1号刑事判决。宣判后，原审被告人裴士界不服，提出上诉。本院于2017年10月16日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：1、2016年7月13日17时许，许某联系秦军购买海洛因，双方约至大通区消防大队门前交易，后秦军以400元的价格卖给许某一小包海洛因。
2、2016年7月14日13时许，许某联系秦军购买200元的海洛因，双方约至大通区消防大队门前交易，后秦军交给许某一小包海洛因，许某因当时身上没钱予以赊购。
3、2016年6月底的一天10时许，许某拨打秦军电话，与秦军同居的汪某接电话说秦军在睡觉，后秦军告诉许某，以后如汪某接电话可以和汪某联系购买海洛因的事情。后许某和汪某约至秦军办公室附近交易，汪某递给许某一包海洛因，许某把400元交给汪某，后汪某将400元毒资交给秦军。
4、2016年7月上旬的一天11时许，许某拨打秦军电话购买海洛因，汪某接电话后，和许某约至秦军办公室附近交易，汪某递给许某一包海洛因，许某把400元交给汪某，后汪某将400元毒资交给秦军。
5、2016年7月上旬的一天9时许，许某拨打秦军电话购买海洛因，汪某接电话后，和许某约至秦军办公室附近交易，汪某递给许某一包海洛因，许某把400元交给汪某，后汪某将400元毒资交给秦军。
6、2016年6月上旬的一天，李某通过电话和许某约定共同找秦军购买毒品，后许某联系秦军购买海洛因，双方约至大通区水泥厂旁公交车站交易，许某从秦军手中购买400元海洛因。
7、2016年6月下旬的一天，李某电话联系许某，两人约定共同找秦军购买毒品，后许某电话联系秦军，双方约至淮南东华实业（集团）有限责任公司大通物业管理处门口交易，许某从秦军手中购买400元海洛因。
8、2016年7月上旬的一天，李某电话联系许某，两人约定共同找秦军购买毒品，后许某拨打秦军电话，汪某接电话后，双方约至秦军办公室附近交易，许某从汪某手中购买400元海洛因，后汪某将400元毒资交给秦军。
9、2016年7月16日，宋某拨打秦军电话购买海洛因，汪某接电话后双方约至大通物业管理处门口交易，宋某从汪某手中购买了100元海洛因，后汪某将100元毒资交给秦军。
10、2016年7月18日，宋某拨打秦军电话购买海洛因，汪某接电话后双方约至大通物业管理处门口交易，宋某从汪某手中购买了100元海洛因，后汪某将100元毒资交给秦军。
11、2016年4月下旬一天14时许，李某联系秦军欲购买冰毒。次日下午，双方约定在大通区水泥厂公交车站交易，后李某以200元的价格从秦军手中购买了一包冰毒。
12、2016年4月底的一天早晨，李某给秦军打电话发信息联系购买冰毒，双方约定在大通水泥厂公交车站交易。当天下午双方见面后，李某以400元的价格从秦军手中购买了二包冰毒。
13、2016年6月中旬的一天晚上，李某联系秦军购买冰毒，双方约至大通居仁村加油站交易，后秦军骑一辆黑色豪爵铃木牌两轮踏板摩托车到地点以200元的价格卖给李某一小包冰毒。
14、2016年7月8日中午，李某联系秦军购买冰毒，双方约至大通区水泥厂旁公交车站交易，秦军以200元的价格卖给李某一包冰毒。
15、2016年7月10日晚上，李某联系秦军欲购买冰毒，双方约至新康医院南门交易，秦军以200元的价格卖给李某一小包冰毒。
16、2016年7月24日，被告人秦军通过电话联系被告人裴士界让其帮忙购买海洛因，裴士界表示同意。7月26日，秦军给裴士界26500元现金让其前往阜阳购买海洛因。次日，裴士界从阜阳购买了54.79克海洛因，并于当日返回淮南。中午12时许，裴士界在淮南市谢家集区某小区房间内以5500元的价格向王某1贩卖了9.67克海洛因。13时许，裴士界将所购回的剩余海洛因在秦军位于淮南东华实业（集团）有限责任公司大通物业管理处的办公室里当着汪某的面交给秦军，后裴士界从上面扣下0.34克海洛因装进随身携带的烟盒，同时将剩余现金交给秦军。当日14时许公安人员分别将秦军、裴士界、王某1抓获，并从裴士界身上查获0.34克海洛因，从王某1身上查获9.67克海洛因，从秦军办公室内搜查并扣押裴士界为秦军购买的45.12克海洛因及其他1.69克海洛因、3.49克甲基苯丙胺（俗称冰毒）等共计50.3克毒品。
原判认定上述事实，有证人许某、汪某、李某、宋某、王某1的证言，辨认笔录，通话记录，归案经过，搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、人身安全检查笔录、扣押物品照片、情况说明、机动车登记表、收条，证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，毒品称重笔录及照片、情况说明，淮南市公安司法鉴定中心（淮）公（理化）鉴字[2016]133号、183号理化检验报告、情况说明，调取证据通知书、秦军工商银行卡交易明细、取款视频截图，辨认笔录，现场勘查笔录，被告人秦军、裴士界在侦查阶段的供述，户籍证明，前科材料，行政处罚决定书等证据证实。
原审法院认为：被告人秦军、裴士界违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中秦军贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺数量共计50.3克，裴士界贩卖毒品海洛因55.13克。本案系共同犯罪，在秦军指使裴士界购买毒品海洛因的共同犯罪过程中，秦军起主要作用，系主犯；裴士界起次要作用，系从犯，依法应从轻或减轻处罚。秦军因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚；其具有犯罪前科，还多次向多人贩卖毒品，酌情从重处罚。裴士界归案后能够如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人秦军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币六万元；二、被告人裴士界犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币一万元；三、扣押于淮南市公安局大通分局的海洛因、甲基苯丙胺、黑色豪爵铃木牌125型摩托车、智能手机、手机SIM卡及自制的吸毒工具、塑料密封袋、注射器、针管、吸管等物予以没收。
裴士界上诉提出其帮王某1购买的毒品9.67克海洛因不属于贩卖毒品，不应计入贩卖毒品的数量。其辩护人提出的辩护意见同裴士界的上诉理由。
经审理查明：1、2016年4月至7月期间，原审被告人秦军在淮南市大通区、田家庵区等地向许某、宋某、李某等人多次贩卖毒品。
上述事实，有一审判决列举的各项证据予以证实，上述证据经原审庭审举证、质证并查证属实，本院对原判认定的事实及采信的证据依法予以确认。
2、2016年7月24日，原审被告人秦军通过电话联系上诉人裴士界让其帮忙购买海洛因，裴士界表示同意。7月26日，秦军给裴士界26500元现金让其前往阜阳购买海洛因。次日，裴士界从阜阳购买了54.79克海洛因，并于当日返回淮南。中午12时许，裴士界在淮南市谢家集区某小区房间内以5500元的价格向王某1贩卖了9.67克海洛因。13时许，裴士界将所购回的剩余海洛因在秦军位于淮南东华实业（集团）有限责任公司大通物业管理处的办公室里当着汪某的面交给秦军，后裴士界从上面扣下0.34克海洛因装进随身携带的烟盒，同时将剩余现金交给秦军。当日14时许公安人员分别将秦军、裴士界、王某1抓获，并从裴士界身上查获0.34克海洛因，从王某1身上查获9.67克海洛因，从秦军办公室内搜查并扣押裴士界为秦军购买的45.12克海洛因及其他1.69克海洛因、3.49克甲基苯丙胺等共计50.3克毒品，还扣押秦军驾驶的一辆黑色豪爵铃木牌125型摩托车、现金4705元、五部手机、两张手机SIM卡及自制的吸毒工具、塑料密封袋等物品。经鉴定，查获的45.12克海洛因含量为49.5%，9.67克海洛因含量为50.4%。
该事实有下列证据予以证实：
（1）归案经过证明：2016年7月27日14时许民警在田家庵区新康医院南门附近将秦军、裴士界抓获。
（2）搜查证、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、人身安全检查笔录、扣押物品照片、情况说明、机动车登记表、收条证明：大通公安分局民警在淮南新康医院南门扣押秦军驾驶的一辆黑色豪爵铃木牌125型摩托车；从裴士界随身携带的烟盒内搜查出一包用锡纸包裹的毒品疑似物（净重0.34克）并予以扣押；从东华物业大通办事处秦军办公室里搜查并扣押出白色粉末疑似毒品物、白色晶体状疑似毒品物和红色晶体状疑似毒品物（分别编号为1-5），以及现金、多部手机、两张手机SIM卡、自制的吸毒工具、大量白色塑料密封袋、一次性注射器、针管、吸管等用于吸毒的工具。
（3）证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单证明：公安机关对王某1持有的9.67克海洛因进行保全、收缴。
（4）毒品称重笔录及照片、情况说明证明：经大通公安分局民警称量，从裴士界身上、王某1身上搜查出的毒品分别净重0.34克和9.67克；从秦军办公室搜查出的毒品总净重52.12克，其中编号1净重45.12克，编号2净重1.82克，编号3净重1.69克，编号4净重3.11克，编号5净重0.38克。
（5）淮南市公安司法鉴定中心（淮）公（理化）鉴字[2016]133号、183号理化检验报告、情况说明证明：从秦军办公室搜查出毒品疑似物编为1-5号，从裴士界随身携带的烟盒内和从王某1身上分别搜查出毒品疑似物各一包，分别编为6、7号，其中编号1、3、6、7检材中均检出海洛因成分，编号4、5检材中均检出甲基苯丙胺成分，编号2检材中未检出常见毒品成分；经进行定量鉴定，编号为1号毒品检出海洛因成分，含量为49.5%，7号毒品检出海洛因成分，含量50.4%。
（6）调取证据通知书、秦军工商银行卡交易明细、取款视频截图证明：2016年7月26日秦军从工商银行大通支行ATM机上取款27000元。
（7）辨认笔录证明：裴士界辨认出被告人秦军就是让其去阜阳帮忙购买海洛因的人，王某1就是其在谢家集卖给他海洛因的人；王某1辨认出裴士界就是在谢一矿一个小区内出售给其海洛因的“杰哥”；汪某辨认出裴士界就是到阜阳为秦军购买毒品海洛因的人。
（8）现场勘查笔录证明：东华置业大通物业管理处内秦军办公室情况。
（9）证人汪某的证言证明：2016年7月26日，裴士界给秦军打电话后到大通物业处办公室找秦军，后来秦军跟裴士界说让他去帮忙买点海洛因，接着秦军带着裴士界出去到银行取钱了。27日中午，裴士界来到大通物业处秦军的办公室，拿出一块海洛因，跟秦军说阜阳那边就这么多货了，没有50克，只有40多克。裴士界没有吃饭，秦军让其去食堂给裴士界打饭。其出门时，裴士界掏出钱给秦军，说是剩下的钱。裴士界吃完饭后，秦军就骑摩托车把裴士界送出去坐车了。当天公安机关对大通物业处秦军办公室进行搜查，当场查获毒品海洛因46克左右时，其在场。这些毒品海洛因就是秦军叫裴士界帮他购买的。秦军让裴士界进货对外贩卖给吸毒的人赚钱的，货还没有卖出去，就被公安机关查获了。
（10）证人王某1的证言证明：2016年7月26日晚七点钟左右，其在蚌埠打电话给“杰哥”讲买不到货（海洛因），问可能帮其搞点货。“杰哥”讲他正好刚搞了些货，谈好550元一克。27日上午，其从蚌埠坐车到淮南并打电话联系“杰哥”，“杰哥”让其坐车到谢一矿下车，中午在谢一矿的医院门口见到“杰哥”后，他带其到了附近一个住宅小区一户家里，拿出一包9克多的海洛因给其，其按10克付给他5500元钱。后其拿着海洛因坐车到淮南国庆路长途汽车站刚下车，就被民警抓住了，购买的海洛因也被民警缴获了，经当面称量从其身上搜查出的从“杰哥”手里购买的毒品净重9.67克。
（11）被告人秦军在侦查阶段的供述证明：2016年7月26日13时许，其打电话给裴士界讲没有货（海洛因）了想买货，裴士界说好，并讲好买50克海洛因。其和裴士界在大通转盘街见面后，到工行ATM机取过钱后把27500元钱交给了裴士界。第二天中午13时许，裴士界到东华物业大通办事处其办公室，讲只有46克货，并交给其2200元钱，当时有汪某在场。其接过货和钱放在桌子上。裴士界说他饿了，汪某就到食堂打饭给裴士界吃，裴士界吃过饭后，其就骑摩托车带裴士界去新康医院准备坐车回蔡家岗，后被公安机关抓获了。其在一审庭审时对该起指控事实供认不讳。
（12）被告人裴士界在侦查阶段的供述证明：其和秦军是好朋友。2016年7月24日，秦军打电话让其帮忙去阜阳购买海洛因，其便联系了阜阳一个叫“刘某”的人。26日下午，其打电话给秦军然后到大通物业处秦军办公室，秦军带其到大通转盘街工商银行在ATM机上取了26500元钱交给其。后来王某1打电话给其要买海洛因，其答应帮他带10克海洛因，谈好的价格是550元一克。当晚其坐火车到阜阳，次日上午到的“刘某”家里，以每克500元钱的价格拿的海洛因，当时让他称了一份九克多点的海洛因单独放着，剩下的放一起准备给秦军，两份加在一起是53克左右，然后其就坐车回来了，11点左右到的淮南。路上王某1联系其，其让他到谢家集区谢一矿小诊所等着，其在小诊所见到王某1后就带着王某1到了谢家集平山头一个小区房子里，把包好的九克多海洛因给了王某1，他按照十克的价格给了其5500元钱，差价就当是给其的好处费。王某1走后，其联系了秦军，并到了他工作的物业公司，进办公室后其把剩下的大概43克左右的海洛因给他，讲阜阳那边就剩这么多货了，然后给了他4000多元钱，讲这是去掉花销以后剩的钱。秦军把海洛因放在桌子上，其把海洛因拿出来看，然后抠下来一小块，对秦军讲这点留其玩了，秦军也没吱声，其就用锡纸包好装进烟盒里了，准备自己吸食的，结果还没吸食就被抓获了，海洛因被扣押了。给秦军海洛因时还有秦军的女朋友“洋洋”在场。其在秦军办公室吃了饭后，秦军骑着他的摩托车把其送到新康医院那坐车，后两人被抓获了。秦军让其帮忙购买的毒品也卖给其他人。
以上证据经原审庭审举证、质证并查证属实，本院予以确认。
关于上诉人裴士界及其辩护人提出的裴士界帮王某1购买的毒品9.67克海洛因不属于贩卖毒品，不应计入贩卖毒品数量的上诉理由及辩护意见，经查，相关证据均证实裴士界将从阜阳购买的9.67克海洛因卖给王某1，裴士界亦予以认可。裴士界明知毒品而向他人贩卖，符合贩卖毒品犯罪的构成要件，故对该上诉理由及辩护意见本院不予采纳。
本院认为：上诉人裴士界、原审被告人秦军违反国家对毒品的管理制度，向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中秦军贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺数量共计50.3克，此外还多次向多人贩卖毒品；裴士界贩卖毒品海洛因55.13克，均应依法惩处。本案系共同犯罪，在秦军指使裴士界购买毒品海洛因的共同犯罪过程中，秦军起主要作用，系主犯；裴士界起次要作用，系从犯，依法减轻处罚。秦军因犯贩卖毒品罪被判处过有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，依法应从重处罚。裴士界归案后能够如实供述主要犯罪事实，具有坦白情节，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 永
审判员 赵 可
审判员 李景田
二〇一七年十一月十五日
书记员 王 曌
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；