常州市金坛区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）坛刑二初字第0200号
公诉机关常州市金坛区人民检察院。
被告人徐某。因涉嫌犯滥用职权罪、贪污罪、行贿罪于2015年6月16日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于常州市金坛区看守所。
辩护人张剑群，江苏剑群律师事务所律师。
常州市金坛区人民检察院以坛检诉刑诉[2015]374号起诉书指控被告人徐某犯滥用职权罪、贪污罪、行贿罪，于2015年9月25日向本院提起公诉。本院于9月29日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常州市金坛区人民检察院指派检察员蒋志书出庭支持公诉，被告人徐某及其辩护人张剑群到庭参加诉讼。2015年12月29日，公诉机关以补充侦查为由建议对本案延期审理，本院于当日延期审理。经公诉机关提请恢复，本院于2016年1月29日决定对本案恢复审理，后于2016年4月15日中止审理，于6月20日恢复审理。2016年6月22日，公诉机关向本院提交坛检诉刑变诉[2016]3号变更起诉决定书，不再认定被告人徐某构成行贿罪。本案现已审理终结。
公诉机关起诉指控：
一、滥用职权
2014年4月，金坛市东城街道办事处对河头村委野田村动迁过程中，被告人徐某为了能获得一套安置房，与河头村动迁项目工作责任人张小俊（另案处理）、动迁项目工作组成员张某甲（另案处理）共谋，采用将野田村的集体用房以其妻子贺琴英的名义进行动迁，并虚构家庭作坊，获得一套安置房和一个车库，造成国家财产损失共计人民币365083元，造成恶劣社会影响。
二、贪污
2013年2月至2014年1月，被告人徐某在任金坛市东城街道河头村经济合作社社长期间，与张小俊、庄美芳（另案处理）合谋，共同贪污公款人民币173813元，被告人徐某共分得人民币58000元。
为证实指控的犯罪，公诉机关提供了相应证据。据此认为，被告人徐某的行为已分别构成滥用职权罪、贪污罪，应数罪并罚，其中滥用职权、贪污部分是共同犯罪，被告人徐某有自首情节，依法可以从轻或者减轻处罚。
被告人徐某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均未提出异议。
辩护人对起诉书指控被告人徐某犯贪污罪无异议，认为：1、因滥用职权属结果犯，而被告人徐某未实际取得房产，未实际造成经济损失，故该部分证据不足；2、被告人徐某有自首情节，自愿认罪，建议对其贪污罪部分从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
一、滥用职权部分
2014年4月，原金坛市东城街道办事处对河头村委野田村动迁过程中，被告人徐某为了能获得一套安置房，与河头村动迁项目工作责任人张小俊、动迁项目工作组成员张某甲（均已经判决）共谋，采用将野田村的集体用房以其妻子贺琴英的名义进行动迁，并虚构家庭作坊，获得价值人民币329083元的一套安置房和一个车库（金江南苑7幢101室及7幢19-1号车库），另获得家庭作坊补偿人民币36000元，合计造成国家财产损失人民币365083元，造成恶劣社会影响。
2015年年初，被告人徐某所选定的金江南苑的安置房竣工。至案发，被告人徐某尚未办理房屋交付结算手续。
二、贪污部分
2013年2月至2014年1月，被告人徐某在任原金坛市东城街道河头村经济合作社社长期间，在协助政府从事保洁员管理、附属物补偿等工作过程中，伙同张小俊、庄美芳（均另案处理），利用职务之便，采用虚增、冒领的手段，先后三次骗取公款共计人民币173813元进行私分。被告人徐某共分得人民币58000元。具体事实分述如下：
1、2013年2月，被告人徐某伙同张小俊、庄美芳，在协助政府履行对河头村委保洁人员的监督、管理过程中，采用虚增、冒领保洁员工资的手段，先后二次骗取公款人民币45000元进行私分，被告人徐某分得人民币15000元。
2、2013年12月，被告人徐某伙同张小俊、庄美芳，在协助政府从事动迁管理工作过程中，采用重复报支的手段冒领村民姜锁法树木补偿款，骗取公款人民币69813元进行私分，被告人徐某分得人民币23000元。
3、2014年1月，被告人徐某伙同张小俊、庄美芳，在协助政府履行对河头村委保洁人员的监督、管理过程中，采用虚增、冒领保洁员工资的手段，骗取公款人民币59000元进行私分，被告人徐某分得人民币20000元。
2015年5月31日，被告人徐某在与常州市金坛区东城街道相关领导谈话过程中，主动交代了自己贪污、滥用职权的事实。
在本案审理阶段，被告人徐某的亲属代其退出违法所得人民币58000元。
上述事实，不仅有被告人徐某的供述，还有共同作案人张小俊、庄美芳的供述笔录，证人张某甲、黄某、田某、杨某、李某、秦某、强某、朱某、吴某、张某乙等人的证言笔录，贺琴英的动迁档案资料，记帐凭证、组织内部结算凭证、财政直接支付凭证、发放清单，房屋动迁通知书、中共金坛市东城街道工作委员会的职务任免文件、金坛市东城街道办事处《关于公布东城街道第十届村委会和第四届居委会换届选举结果的通知》、江苏省金坛经济开发区管理委员会印发的《开发区拆迁安置工作的管理意见》等文件，金坛市东城街道办事处征地动迁办公室提供的房屋动迁安置任务表，中共常州市金坛区东城街道工作委员会出具的情况说明、常州市金坛区人民检察院反渎职侵权局出具的案发经过等证据予以证实。
本院认为，被告人徐某与在国家机关中从事公务的人员及受委托从事公务的人员共谋，致使公共财产遭受重大损失，造成恶劣社会影响，其行为已构成滥用职权罪。属共同犯罪。被告人徐某身为村基层组织人员，在协助人民政府从事其他行政管理工作的过程中，利用职务上的便利，伙同他人共同骗取公共财产，数额较大，其行为又构成贪污罪。亦属共同犯罪。被告人徐某一人犯数罪，依法应当数罪并罚。公诉机关起诉指控被告人徐某犯滥用职权罪、贪污罪，罪名成立，应予采纳。
被告人徐某用于动迁的房屋系野田村的集体财产，按照规定应该货币结算，不能按照人均40平方米享受房屋安置政策，被告人徐某伙同他人弄虚作假骗领价值30余万元一套安置房及车库，且通过选房凭证、房屋动迁补偿安置协议书已经确定了徐某家的安置房地址、面积，已排除了其他人对该房屋的所有权，其行为已造成国家财产损失，并造成恶劣社会影响，构成滥用职权罪。被告人徐某是否领取钥匙并不影响本罪既遂的认定，但考虑到被告人徐某未实际居住，对其在量刑时可以酌情从轻处罚。辩护人提出的“起诉指控被告人徐某滥用职权部分证据不足”的辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人徐某犯罪后能向主管部门领导主动交代自己的罪行，应视为自首，依法可以从轻处罚。庭审中，被告人徐某自愿认罪，可酌情从轻处罚。在本案审理期间，被告人徐某的亲属能代为退赃并预缴部分罚金，可视为徐某的悔罪表现，对其亦酌情从轻处罚。被告人徐某的犯罪行为虽然发生在《中华人民共和国刑法修正案（九）》施行以前，但由于修正后的刑法处刑较轻，故应适用修正后的刑法。辩护人提出的“被告人徐某有自首情节，自愿认罪，建议对其从轻处罚”的辩护意见成立，本院予以采纳。
为维护国家机关的正常活动，保护国有财产不受侵犯，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第十二条、第二十五条第一款、第九十三条第二款、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条，全国人民代表大会常务委员会《关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》，全国人民代表大会常务委员会《关于<中华人民共和国刑法>第九章渎职罪主体适用问题的解释》，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十八条、第十九条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人徐某犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月；犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币十万元。决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年6月16日起至2016年10月15日止。已缴纳罚金人民币一万元，尚未缴纳的罚金应于判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人徐某的亲属代为退出的贪污部分的违法所得人民币58000元发还常州市金坛区东城街道办事处，滥用职权部分的违法所得贺琴英名下的金江南苑7幢101室、7幢19-1号车库及人民币36000元应当追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省常州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘丽疆
人民陪审员 张福明
人民陪审员 吴叶香
二〇一六年六月三十日
书 记 员 史俊霞