河南省驻马店市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）驻少刑终字第61号
原公诉机关驻马店市驿城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邹明魁，男，1987年9月11日，汉族，初中文化程度，无业，住河南省汝南县。因本案于2014年4月9日被郑州铁路公安处民警抓获后羁押于郑州铁路公安处看守所，同年4月12日被驻马店市公安局东风分局刑事拘留，同年4月22日被逮捕。
驻马店市驿城区人民法院审理驻马店市驿城区人民检察院指控原审被告人邹明魁犯寻衅滋事罪一案，于二〇一四年八月十三日作出（2014）驿少刑初字第32号刑事判决，原审被告人邹明魁不服,提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，驻马店市人民检察院指派检察员袁莉出庭履行职务，上诉人邹明魁到庭参加诉讼。现已审理终结。
驻马店市驿城区人民法院经审理查明：2014年1月28日晚，被告人邹明魁与和剑、施何伟、陈国涛、蒋纪伟、王飞（均另案处理）等人酒后到驻马店市驿城区雪松路东段的新红磨坊KTV唱歌。次日1时许，因陈国涛、蒋纪伟在吧台结账时与收银员发生争执，王飞等人在门口无故殴打亦在此进行消费的郭某、朱某等人，后邹明魁与陈国涛、蒋纪伟、王洪涛步行、施何伟乘车离开现场。和剑等人乘出租车离开时，被郭某、刘某、苌某、周某、任某等人拦住，双方发生争执后相互推搡。邹明魁、王洪涛、陈国涛、蒋纪伟见状返回，伙同施何伟等人追逐、殴打对方,其中和剑持砖头、蒋纪伟持棍致对方多人受伤，之后王洪涛又持砖头砸烂新红磨坊KTV大门的玻璃。经鉴定，刘某胸部损伤及苌某腰部损伤均构成轻伤，周某左侧鼻骨骨折及任某面部损伤均构成轻微伤。案发后，邹明魁的亲属代其赔偿周某5000元，周某对邹明魁表示谅解。
认定上述事实的证据有：1、被告人邹明魁供述，证实案发当晚，其与施何伟、蒋纪伟、陈国涛、和剑等人到红磨坊KTV唱歌。次日凌晨1时许，在结账时，蒋纪伟、陈国涛误将被害人郭某、朱某等人系KTV安保人员而发生争执，王飞等人无故殴打了郭某、朱某，后其和蒋纪伟、陈国涛、王洪涛步行离开，施何伟等人乘车先离开。后发现和剑等人乘出租车离开时被对方的人员拦下，和剑等人与拦车者争吵，其和蒋纪伟、陈国涛、王洪涛折回到吵架现场，其从路边捡一砖头掷向对方但没有砸住人，其和蒋纪伟、陈国涛、王洪涛、和剑等人到出租车跟前，对方的人往东跑，他们追撵对方的人殴打，看到一个受害人躺在地上。2、被害人刘某陈述，案发当天夜里1时许，其与周某、郭某、张亚斌、张某3在红磨坊KTV门外等人时，从KTV出来一伙人对郭某、张亚斌殴打。后张某3到包厢把一起来的张某2等人喊出来，见到刚才打郭某的人正准备坐出租车走，被张某2、苌某、李某等人拦住，车上的人打电话喊人过来追着我们的人拳打脚踢，其被对方四五个人殴打致肋骨骨折构成轻伤。3、被害人苌某陈述，事情发生的前因及打架过程与刘某陈述一致，称其与一高个男子对打，高个男子用砖头砸其头部，跑时又被后面的砖头砸中腰部。4、被害人周某陈述，事情发生的前因及打架过程与刘某陈述一致，打架中其被对方两名男子追打致鼻骨骨折。5、被害人任某陈述，事情发生的前因及打架过程与刘某陈述一致，打架过程中其和刘某、周某、苌某被对方打伤。6、被害人郭某陈述与被害人刘某、苌某、周某、任某陈述内容相一致。7、同案人施何伟供述，案发当晚其与和剑、陈国涛、蒋纪伟、王飞、王洪涛等人酒后到红磨坊KTV唱歌，结账时，陈国涛与收银员发生争吵，王飞在大厅外推了一个男孩一下。其乘车离开后，王洪涛给其打电话称米玉强、何剑乘坐的出租车被人拦住不让走。其返回到现场见陈国涛、蒋纪伟、王洪涛在一边站着，一群男孩围住米玉强、和剑等人相互推搡，其喊了一声，那群男孩又围住其打，其还手与对方对打时，陈国涛、蒋纪伟、王洪涛等人也上去与对方厮打，我们一方有人拿砖头，那群男孩往东跑，我们的人追着对方打，对方有两个人受伤。当天蒋纪伟戴帽子，和剑个子很高，穿一件黑褂子。8、同案人陈国涛供述，其与施何伟、蒋纪伟、和剑等人在红磨坊KTV唱歌结账后，其见蒋纪伟、王飞在门口打几个男孩，其也推了一男孩一下。后来，被打的一群男孩拦住米玉强等人乘坐的出租车，王洪涛打电话让施何伟回来，施何伟到现场被对方的人围住，我们的人就追打那群小孩。走时王洪涛拿砖头砸烂KTV大门的玻璃。9、同案人蒋纪伟、王洪涛供述的有关其参与追逐、殴打一群男孩的事实以及案发时蒋纪伟戴一顶帽子、和剑个子高且穿一件黑风衣等特征与施何伟、陈国涛供述一致。10、证人朱某证言，其与张某2、苌某、李某等九人在红磨坊唱歌期间，其和郭某、张某3、周某等人下楼到KTV门口站着说话，一戴帽男子打了郭某几耳光，一光头男子也上前跺郭某。张某2等人下楼后，上去拦住打郭某那些人乘坐的出租车，一女子下车与张某2争吵并推搡，后对方又过来几个手拿砖头、棍子的人，其中戴帽子的男子拿棍子将其夯倒在地，其还看到瘦高个男子拿砖头砸苌某。11、证人张某1证言，在和张某2、任某、刘某等人唱歌期间，其和刘某、朱某、张某3、郭某先下楼，一群人在吧台争吵，郭某可能看了一眼，对方就有人上前打郭某，其上去劝也挨了两巴掌。张某3上楼把张某2等人喊下来，对方的人打出租车准备走时，被张某2等人拦住，一女子下车骂张某2后双方发生推搡，一穿黑风衣的高个男子下车拉那女子，后来对方有人拿棍、拿砖头打苌某、朱某，后救护车把受伤的刘某、苌某、周某、任某等人送医院。12、证人张某2、张某3、李某证言，均证实在红磨坊唱歌时郭某被人无故殴打，其拦截打人一方的出租车与对方发生争执，后对方又过来多人持砖头、棍等对他们追逐、殴打，刘某、苌某、周某、任某受伤。13、鉴定意见，证实刘某、苌某的损伤程度构成轻伤，周某、任某的损伤构成轻微伤。14、刘某、苌某、周某、任某的伤情照片，证实案发后四人受伤后的情况。15、周某出具的收条及谅解书，证实案发后，邹明魁的亲属代其赔偿被害人周某经济损失5000元后，周某对邹明魁予以谅解。16、户籍证明，证实被告人邹明魁已年满十八周岁。17、辨认笔录，证明被害人任某以及证人朱某等人指认出被告人邹明魁参与对其殴打的情况。
根据上述事实和证据，驿城区人民法院判决认定：被告人邹明魁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零六个月。
原审被告人邹明魁上诉称其没有直接造成被害人受伤，作用较小，应系从犯，原判量刑过重。
驻马店市人民检察院出庭检察员出庭意见，认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，建议维持原判。
经本院二审开庭审理查明的事实和证据与一审相同，且证据经一、二审法院当庭举证、质证，查明属实，本院予以确认。
关于上诉人邹明魁上诉称其没有直接造成被害人受伤，作用较小，系本案从犯的辩护意见。经查，上诉人邹明魁在共同犯罪中虽然没有持械殴打被害人，但也积极参与，应系本案主犯，但比其他同案人的作用较小，系作用较小的主犯，对此情节原判已予以认定。故上诉人邹明魁的上诉意见理由不足，本院不予采纳。由于同案被告人施何伟的辩护人提出本案量刑时应遵循从旧兼从轻原则，应适用上诉人行为时的量刑规范化原则进行量刑的辩护意见。经查，本案犯罪行为发生于2014年1月28日，当时的量刑适用河南省高级人民法院《人民法院量刑指导意见（试行）》，至2014年6月20日河南省高级人民法院下发并实施《关于常见犯罪的量刑指导意见（实施细则）》，因两者对寻衅滋事罪的量刑起点以及在影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量的刑期上有所不同，前者量刑较轻，按照刑法的基本原则应遵循从旧兼从轻的原则，在量刑时应按照《人民法院量刑指导意见（试行）》的标准来处罚是正确的，原审法院按照新量刑规范化原则的标准来处罚，明显加重了上诉人的刑罚，违反的从旧兼从轻的刑法原则，应予以纠正。
本院认为，被告人邹明魁伙同同案人和剑、施何伟、陈国涛、蒋纪伟、王洪涛等人随意殴打他人，致二人轻伤、二人轻微伤的行为已构成寻衅滋事罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款和第二十六条第一、四款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销驻马店市驿城区人民法院(2014)驿少刑初字第32号刑事判决中对上诉人邹明魁的定罪和量刑部分；
二、被告人邹明魁犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年零二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月9日起至2015年6月8日止）。
本判决为终审判决。
审 判 长 崔 峰
审 判 员 李屹东
代理审判员 薛运魁
二〇一四年十二月五日
书 记 员 王文宁