甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终1211号
上诉人(原审原告)：北京优道极致食品销售有限公司，住所地北京市朝阳区。
法定代表人：金立军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：奂平兰，女，1979年4月1日出
生，汉族，系该公司职员，住甘肃省舟曲县大川镇坪安行政村76号。
上诉人(原审原告)王丹，女，1990年9月2日出生，汉族，住甘肃省兰州市城关区。
委托诉讼代理人：孙洁，甘肃英之剑律师事务所律师。
上诉人北京优道极致食品销售有限公司(以下简称优道食品公司)因与上诉人王丹劳动争议纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初5736号民事判决,向本院提出上诉。本院于2017年4月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人优道食品公司的委托诉讼代理人奂平兰，上诉人王丹及其委托诉讼代理人孙洁到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
优道食品公司上诉请求：1.撤销兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初5736号民事判决，改判优道食品公司不支付王丹加班工资938元，不支付解除劳动合同的经济补偿金5383.72元；2.本案诉讼费用由王丹承担。事实与理由：1.王丹为支持其主张提交的打卡记录优道食品公司对真实性和取得途径有异议，且加班无人事等部门审批，王丹提交的证据不足以证实加班事实。2.王丹提交的《解除劳动合同通知书》为电子邮件截图，无公司公章，王丹2014年6月向劳动争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁亦表明其认可2014年4月6日已经与优道食品公司解除劳动合同。支付其经济补偿金无事实和法律依据。
王丹辩称，一审中提交的优道食品公司经理签字确认的加班相关考勤表可以证明加班不是4天。优道食品公司单方解除劳动合同应当支付经济补偿金。
王丹上诉请求：1.撤销兰州市城关区人民法院(2016)甘0102民初5736号民事判决；2.改判优道食品公司支付王丹48天加班费26758.42元；3.改判优道食品公司支付王丹试用期扣发的工资2400元；4.改判优道食品公司支付王丹年底双薪6000元；5.改判优道食品公司支付王丹解除劳动合同的经济补偿金12000元；6.本案诉讼费用由优道食品公司承担。事实与理由：1.王丹一审提交的考勤照片和红圈营销系统截图的证据能够证明王丹加班48天的事实，一审认定加班4天与事实不符。2.双方未约定试用期工资，试用期应当发放全额工资，优道食品公司管理制度中有年底双薪政策，一审未支持不当。3.优道食品公司单方解除劳动合同属违法解除劳动合同，应当支付双倍工资。
优道食品公司辩称，王丹加班无主管领导审批及人事备案手续，请求支付加班工资不成立。公司规定员工试用期工资为转正薪资的80%，王丹要求补发工资不成立。公司未予王丹在劳动合同及其他相关文件中就是否发放年底双薪有具体约定，王丹主张年底双薪不成立。王丹于2016年4月6日自动离职，主张经济补偿金不成立。
优道食品公司向一审法院起诉请求：判令优道食品公司不向王丹支付解除劳动关系赔偿金9879.22元。
王丹向一审法院起诉请求：1.判令优道食品公司支付2015年5月至2016年4月共计48天加班费26758.42元；2.判令优道食品公司支付试用期扣发的工资2400元；3.判令优道食品公司支付年底双薪6000元；4.判令优道食品公司支付经济补偿金12000元；5.本案诉讼费用由优道食品公司承担。
一审法院认定事实：王丹2015年5月12日入职优道食品公司，双方签订了2年期限的劳动合同，约定王丹担任公司推广经理一职，月薪为6000元；试用期为2个月；实行标准工时制，每周至少休息1日：本合同未尽事宜或合同条款与现行法律法规规定有抵触的，按现行法律法规执行等。2016年3月底，优道食品公司撤销了推广经理的岗位设置，与王丹协商转岗调薪未果后，双方达成了由优道食品公司提前一月通知解除劳动关系的意见，优道食品公司遂于2016年4月6日向王丹发送了解除劳动合同的通知邮件，要求王丹于2016年4月30日前办理交接和离职手续，王丹于次日即提起劳动争议仲裁，双方均因不服兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会兰城劳人仲案字[2016]093号仲裁裁决书诉至本院。另查明，优道食品公司在王丹试用期按每4800元的标准发放工资。原告2015年5月至2016年4月期间的考勤表和红圈营销打卡记录显示，王丹该期间周六、周日共上班48天。王丹解除劳动关系前的平均工资为5383.72元。一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位和劳动者均应当履行劳动合同约定的义务。关于优道食品公司应否支付王丹解除劳动关系赔偿金的问题，现有证据显示由于岗位设置发生变化，优道食品公司与王丹未能就转岗调薪达成一致，后双方就由用人单位提前30日通知解除劳动关系达成了一致，优道食品公司也按双方的意见提前向王丹发送了书面通知，该行为符合《劳动合同法》第四十条第三项的规定，优道食品公司不构成违法解除劳动关系，其依法应按王丹解除劳动合同前的平均工资向王丹支付解除劳动关系的经济补偿金。关于王丹主张的加班费，由于双方在劳动合同中并未约定双休，仅约定每周至少休息1日，该约定并不违反法律禁止性规定，故王丹周六工作并不能认定为加班；现有证据能证实王丹于2015年5月17日、6月21日、6月28日、100月4日在岗上班，上述日期均为周日，该4天应认定为加班工作，优道食品公司应当支付加班工资。关于王丹要求优道食品公司补发20％试用期工资的问题，由于优道食品公司与王丹在劳动合同中仅约定了试用期限，并未
明确约定试用期工资数额，但劳动合同有本合同未尽事宜或合同条款与现行法律法规规定有抵触的，按现行法律法规执行的兜底条款，优道食品公司按合同约定工资的80％发放试用期工资并不违反《劳动合同法》第二十条的规定，故对王丹的该请求不予支持。关于王丹要求优道食品公司发放年终双薪的请求，无证据证实双方在用工之初有此约定，也无证据证实优道食品公司2015年底发放了该笔薪资，故亦不予支持。综上对双方的诉讼请求部分予以支持。据此，依照《中
华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十条、第三十一条、第四十条第三项、第四十六条、第四十七条之规定，判决：一、北京优道极致食品销售有限公司在本判决生效后10日内给付王丹加班工资938元(4800元／月÷21.75天／月×3天+6000元／月÷21.75天／月×l天)、解除劳动合同经济
补偿金5383.72元：二、驳回北京优道极致食品销售有限公司的其他诉讼请求；三、驳回王丹的其他诉讼请求。案件受理费20元，由王丹于北京优道极致食品销售有限公司各负担10元。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。一审认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：1.优道食品公司解除劳动合同有无法律依据；2.王丹主张补发试用期工资有无法律依据；3.优道食品公司是否应当支付王丹加班费；4.优道食品公司是否应当支付王丹年底双薪。本案中，因优道食品公司撤销了推广经理的岗位设置，与王丹协商转岗调薪未果后，于2016年4月6日向王丹发送了解除劳动合同的通知邮件，该邮件系优道食品公司人事主管张晨霞发送，优道公司以邮件中无公司公章为由认为其公司并未单方解除劳动合同主张本院不予采信。优道食品公司单方解除劳动合同的行为构成劳动合同法中用人单位对员工无过失性辞退的情形，应当支付劳动者一个月工资作为经济补偿。一审判令优道食品公司以王丹的月平均工资支付王丹经济补偿金正确。王丹主张优道食品公司违法解除劳动合同于法无据，本院不予支持。王丹与优道食品公司在劳动合同中并未约定试用期工资，优道食品公司按照公司规定支付其约定工资的80%的试用期工资亦不违反法律强制性规定，王丹主张优道食品公司补发试用期工资的主张于法无据，本院不予支持。王丹与优道食品公司在劳动合同及日后用工过程中并未约定年底双薪，王丹仅依据优道食品公司网站上的招聘信息主张优道食品公司支付其年底双薪于法无据，本院不予支持。王丹与优道食品公司签订的劳动合同约定每周至少休息1日，王丹亦无相应证据证明在实际用工中约定每周双休，故王丹主张自2015年5月至2016年4月凡周六、周日工作均为加班无事实和法律依据。北京优道公司以王丹的加班未经审批主张加班不成立亦与事实不符，本院不予采信。一审根据双方每周休息1日的约定确定王丹加班4日正确，本院予以确认。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确。上诉人王丹与优道食品公司的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判
二审案件受理费20元，由北京优道极致食品销售有限公司与王丹各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐二虎
审 判 员 杨伟东
代理审判员 张 茜
二〇一七年七月三日
书 记 员 段鸿燕