陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渭中民三终字第00419号
上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司。
负责人辛录才，系该公司经理。
委托代理人闫俐君，陕西法安律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨拴来。
委托代理人韦建忠，法律工作者。
原审被告周东（曾用名周冬）。
原审被告陕西澄城安通汽车贸易有限公司。
法定代表人杨海盈，系该公司经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司因与被上诉人杨拴来、原审被告周东、陕西澄城安通汽车贸易有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服蒲城县人民法院（2015）蒲民初字02389号民事判决。向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司委托代理人闫俐君、杨拴来的委托代理人韦建忠，原审被告周冬到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。
一审判决认定，2014年7月26日5时0分，王盼利驾驶陕EA53**号东风大货车沿西禹线由东向西行驶，当行驶到西禹线与护难村丁字路口，在超越同方向车辆时，与由南向北原告杨拴来无证驾驶的无牌三轮汽车向东右转弯上西禹线时发生碰撞，造成原告杨拴来受伤住院及双方车辆受损的交通事故。该起事故经蒲城县公安局交通管理大队现场勘测后，作出蒲公交认字（2014）第336号道路交通事故认定书，认定原告杨拴来无证驾驶无牌三轮汽车进入道路，应注意让优先通行的车辆先行，安全意识淡薄，存在侥幸通行心里，其违反《陕西省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第46条第1款：“车辆进出道路时，应当让道路内正常行进的车辆和行人优先通行”，《中华人民共和国道路交通安全法》第19条“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶登记制度。机动车经公安机关交通管理部门登记后，方可上道路行驶之规定；王盼利驾驶车辆在道路上行驶至丁字路口时应按操作规程、规范安全驾驶、文明驾驶、不得超车，其违反《中华人民共和国道路交通安全法》第43条第4款：“行经铁路道口、交叉路口、窄桥、弯道、陡坡、隧道、人行横道、市区交通流量大的路段等没有超车条件的，不得超车”。第22条第1款：“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定，按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定，原告杨拴来、王盼利分别负事故的同等责任。原告杨拴来受伤后，即被送往蒲城县博爱医院进行抢救治疗，被告支付医疗费1730元。蒲城县医院门诊花费467.88元。后转入第四军医大学唐都医院住院治疗，伤情经诊断为：1.额部、面部皮肤软组织撕脱伤；2.左前臂、左膝部皮肤挫裂伤3.左侧颞叶、枕叶、基底节区脑梗；4.陈旧性广泛前壁心肌梗塞。住院17天，花去医疗费39916.09元，门诊花费5102.49元。2014年8月12日转入蒲城县创伤医院治疗，伤情经诊断为：1.左侧枕顶叶脑梗塞（恢复期）；2.广泛性前壁心肌梗塞（陈旧性）；3.全身多处挫裂伤。住院42天，花去医疔费27493.83元。2014年11月17日再次到蒲城县创伤医院住院治疗，住院5天，花去医疗费489.71元。以上共计花去医疗费75200元。审理中，原告杨拴来对其伤残等级、护理等级等进行评定，经陕西中金司法鉴定中心鉴定，于2015年5月5日作出陕中金司鉴中心（2015）临鉴字第368号司法鉴定意见书，鉴定意见为：（一）被鉴定人杨拴来左侧颞叶、枕叶、基底节区脑梗与此次交通事故有关，参与度为50%，其广泛前壁心肌梗死系陈旧性。（二）被鉴定人杨拴来此次外伤后左侧颞叶、枕叶、基底节区脑梗致右上肢肌力Ⅱ一Ⅲ级，右下肢肌力Ⅲ级，评定为六级伤残。（三）被鉴定人杨拴来此次外伤护理期限应从受伤之日起评定至定残前一日。原告支出鉴定费计3900元。原告车辆损失经蒲城县价格认证中心鉴定，车辆损失为2100元，支出鉴定费100元。原告杨拴来被扶养人母亲罗东花，1934年11月2日出生，其子杨晨光，2002年12月7日出生。陕EA53**号东风大货车系被告周东从被告安通公司以分期付款形式购买，被告安通公司保留车辆所有权，并以该公司名义在被告太平洋公司投保有交强险及商业三者险，三者险保额为500000元，并投有不计免赔特约险。原告治疗中，被告周东已付原告33730元。
一审法院认为，公民的身体健康权及合法财产权受法律保护。被告周东雇佣司机王盼利与原告杨栓来在驾驶机动车辆过程中均违反道路交通安全法的相关规定，造成交通事故的发生，蒲城县公安局交管大队依据道路交通安全法相关规定作出的事故认定，客观真实，应予确认。对原告相关损失，被告周东作为陕EA53**号东风大货车实际经营人及王盼利雇主，应承担相应赔偿责任。被告安通公司作为车辆出卖方，对陕EA53**号东风大货车仅保留所有权，并未实际控制该车及享有运营利益，依法应不予承担赔偿责任。陕EA53**号东风大货车在被告太平洋公司投保有交强险及商业三者险，并投有不计免赔特约险，该公司应依法律规定及合同约定在保险范围内承担赔偿责任。对原告各项诉请，审核确定如下：1.对原告杨拴来主张的医疗费依票据及原告左侧颞叶、枕叶、基底节区脑梗与此次交通事故有关，参与度为50%，其广泛前壁心肌梗死系陈旧性的鉴定意见，确定为37600元（75200元×50%）。2.对原告主张的住院伙食补助费按住院期间、每天30元及鉴定意见确定的参与度50%计算，计960元（64天×30元／天×50%），予以确认。3.原告误工天数根据其伤情、申请鉴定情况及鉴定意见，从受伤之日起计算至申请鉴定之日，计201天，按每天70元计算，确定为14070元（201天x70元／天）。4．依原告受伤部位及护理依赖程度，其请求的护理费根据其伤情及鉴定意见，确定从受伤之日起计算定残前一日，计313天，按每天70元计算，确定为21910元（313天x70元／天）。5．原告请求住院期间的营养费，虽未提供相关医嘱，但依据原告伤情及鉴定意见确定的参与度，住院期间每天按20元计算，确定为每天20元，共计640元（64天x20元／天x50%）。6.对原告主张的残疾赔偿金，依据鉴定意见，原告杨拴来的个人体质状况对损害后果的发生具有一定影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，其不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，综上，对原告残疾赔偿金确定为79320元（7932元x20年×50%）。7.原告车辆损失，依蒲城县价格认证中心鉴定意见，确定为2100元。8.对于原告主张的精神损害抚慰金，根据其受伤情况及伤残等级，确定支持8000元。9.对原告主张的交通费，根据其伤情及治疗时间、地点，确定支持1600元。10.对于原告主张的被扶养人生活费，根据原告伤情及伤残等级情况，被扶养人罗东花生活费确定为7252元（7252元×5年÷5人）；被抚养人杨晨光生活费确定为21756元（7252元×6年÷2人），一并计入原告杨拴来残疾赔偿金中。11.鉴定费共计4000元，予以确认。12.被告周东已支付原告的33730元，予以确认。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条等之规定，判决一、原告杨拴来医疗费37600元、住院伙食补助费960元、误工费14070元、护理费21910元、营养费640元、残疾赔偿金108328元（含被扶养人罗东花生活费7252元，被抚养人杨晨光生活费21756元）、精神损害抚慰金8000元、车辆损失2100元、交通费1600元，共计195208元。由被告中国太平洋财产保险股份有限公司渭南市中心支公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元、残疾赔偿金102000元、精神损害抚慰金8000元、车辆损失2000元，计122000元；在商业三者险范围内赔偿下余医疗费27600元、住院伙食补助费960元、误工费14070元、护理费21910元、残疾赔偿金6328元、营养费640元、车辆损失100元、交通费1600元，计73208元的50%即36604元。两项合计158604元（被告周东已付33730元，从保险赔偿款中扣减，待其履行完案件受理费及鉴定费负担义务后，下余部分予以退还）。本判决生效后十五日内履行完毕。二、驳回原告杨拴来的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2836元，鉴定费4000元，共计6836元，由被告周东负担5000元，原告杨拴来负担1836元。
一审宣判后，中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：l.撤销（2014）蒲民初字第02389号民事判决书中未按50%参与度计算的内容，按照鉴定意见书确定的50%参与度计算被上诉人的各项损失。2.上诉费由被告承担。事实与理由：原审判决未将50%参与度适用于在被上诉人因交通事故造成的所有赔偿项目上不合理。被上诉人杨栓来陈旧性疾病左侧颞叶、枕叶、基底节区脑梗在原审中经过鉴定，与本案交通事故的参与度为50%。我公司认为，该50%的参与度不但应当适用于被上诉人因此次交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费，还应适用于被上诉人因交通事故产生的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、交通费，因为该50%的参与度直接影响被上诉人的伤残等级，该50%的参与度同时也对被上诉人因陈旧性疾病而扩大误工费、护理费、营养费、交通费等有影响，故对被上诉人的赔偿数额应按照50%参与度进行核减。请求撤销未按50%计算的判决内容，对误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、交通费等按照50%的参与度对我公司的赔偿数额进行核减。
杨拴来答辩称：1.上诉人要求撤销（2014）蒲民初字第02389号民事判决中未按50%参与度计算的判决内容，按照鉴定意见的50%参与度改判被上诉人的各项损失的上诉请求缺乏法律依据。侵权责任法第48条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。一审中，答辩人己按交通事故责任划分承担了事故责任。答辩人所生疾患，并非侵权责任法第26条规定的过错情形，答辩人不应因个人体况对交通事故所致伤残存在一定影响而负责任。侵权责任法和道路交通安全法并未规定在确定赔偿责任时除按事故责任承担责任之外，再因个人体况作相应扣减。因此，上诉人要求按50%参与度计算损失数额的上诉请求缺乏法律依据。2.一审判决认定事实清楚，适用法律得当，判决正确。上诉人的上诉请求于法无据，应予驳回，本案上诉费应由上诉人承担。
二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的相一致，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”因此，交通事故中在计算赔偿金是否应当扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然杨拴来的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这仅是造成后果的客观因素，并无法律上的因果关系，不属于侵权责任法等法律规定的过错。因此，杨拴来不应因个人体质状况对交通事故导致的损害存在一定影响而自负相应责任，上诉人以杨拴来个人体质状况“参与度评50%”为由要求减少赔偿数额，没有事实与法律依据，不应支持。
综上所述，原判认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判处正确，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1782元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司渭南中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨耀武
审 判 员 刘汉超
代理审判员 雷俊锋
二〇一五年十一月二日
书 记 员 武 剑