重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终7675号
上诉人（原审原告）巴南区飞跃家电维修经营部，住所地重庆市巴南区李家沱九亩地22号商18号，组织机构代码L7394281-9。
经营者：陈慧，女，1988年8月8日出生，汉族，住重庆市潼南县。
委托诉讼代理人：石光平，重庆市巴南区南泉法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）邱进辉，男，1988年8月16日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。
委托诉讼代理人：杨均，重庆立盈律师事务所律师。
上诉人巴南区飞跃家电维修经营部（以下简称飞跃家电）与被上诉人邱进辉工伤保险待遇纠纷一案不服重庆市巴南区人民法院（2016）渝0113民初9426号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
飞跃家电上诉请求：撤销一审判决，改判不支付被上诉人一次性工伤保险待遇122233.00元。其事实与理由为：1、被上诉人因自身原因违反高空作业操作规则导致受伤，不应该由上诉人承担赔偿责任。2、被上诉人与上诉人之间系临时雇佣关系，被上诉人同时还在其他公司工作，上诉人与被上诉人之间并非劳动关系。
邱进辉答辩称，一审法院认定事实正确，上诉人的上诉请求不能成立，请求驳回。
飞跃家电一审诉称，邱进辉及杨雨川（身份证号码500113199803041014，系邱进辉妻弟）等人系飞跃家电临时雇请的家电维修、安装人员，工资实行包工计件，根据飞跃家电业务量的多少进行临时性雇佣作业。由于飞跃家电业务系高空安装、维修空调重物，属于高空特殊作业，所雇人员外出作业时，均须二人一组才能作业，并在作业中二人互相督促做好安全保护措施，确保高空作业者必须栓好安全带、系牢安全绳。邱进辉一直与其妻弟杨雨川一组，并系该组组长，飞跃家电有业务雇佣他们时均由邱进辉负责签字接单，并由邱进辉统一领取该组二人的工资，然后与杨雨川二人平均分配。2015年6月27日上午9时左右，邱进辉及杨雨川在巴南区李家沱映江花园3A1单元2-3安装维修自己曾经安装过的空调时，由于该组同行人员杨雨川监督不力，邱进辉自身安全意识淡薄，在未栓安全带、未系安全绳的情况下，故意严重违反高空作业安全操作规程，从客户2楼外墙坠落地面受伤。邱进辉受伤后，飞跃家电及时派人将其送往重庆市第七人民医院抢救治疗，并为邱进辉垫付医疗费30000多元。邱进辉此次受伤系其忽视安全措施，故意行为所致，故飞跃家电对邱进辉向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会申请后作出仲裁裁决不服，依据相关法律规定起诉来院，请求判决飞跃家电不支付邱进辉一次性工伤保险待遇127423.00元。
一审查明：飞跃家电系个体工商户，经营范围为家电维修，经营者姓名陈慧。邱进辉系飞跃家电员工，从事空调安装维修工作。双方未签订劳动合同，也未约定工资标准。飞跃家电按照邱进辉每月实际完成的维修数量包工计件，并以现金的方式按月给付邱进辉工资，邱进辉领取工资时在飞跃家电自行制作的工资记录本上签名予以确认。飞跃家电没有为邱进辉办理工伤保险。2015年6月27日上午9点左右，邱进辉在重庆市李家沱映江花园3A1单元2-3维修空调时，从高处坠落受伤。邱进辉受伤后先后两次到重庆市第七人民医院住院治疗，两次住院共计36天，飞跃家电全额支付了邱进辉的住院医疗费。邱进辉住院期间由其家人护理，飞跃家电未支付邱进辉住院期间护理费和住院伙食补助费。邱进辉受伤后在飞跃家电处借支生活费19500元。邱进辉出院后未回飞跃家电处工作。2016年1月26日，重庆市巴南区人力资源和社会保障局作出巴南人社伤险认决字〔2016〕182号认定工伤决定书，邱进辉受到的事故伤害被认定为工伤；2016年4月20日，重庆市巴南区劳动鉴定委员会作出巴南劳鉴初字〔2016〕160号工伤劳动能力鉴定结论通知书，邱进辉的劳动能力鉴定为：伤残玖级，无生活自理障碍。邱进辉自行垫付了鉴定检查费400元。
2016年6月3日邱进辉向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会提起工伤待遇赔偿仲裁申请，要求解除飞跃家电与邱进辉双方劳动关系并终止工伤保险关系，由飞跃家电与邱进辉支付邱进辉的工伤的相关待遇共154986.00元（其中：一次性伤残补助金45000元、一次性伤残就业补助金18952元、一次性工伤医疗补助金42642元、停工留薪期工资45000元、住院期间护理费2640元、住院伙食补助费352元、鉴定费400元）。重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员于2016年7月5日作出巴劳人仲案字〔2016〕第198号仲裁裁决书，裁决：飞跃家电支付邱进辉一次性工伤保险待遇124723.00元（其中：一次性伤残补助金44460元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期工资29640元、住院伙食补助费288元、护理费2160元、鉴定费400元，扣除邱进辉受伤后在飞跃家电借支的生活费19500元），原、被的劳动关系于2016年7月5日解除并于同日终止工伤保险关系。飞跃家电不服该仲裁裁决，遂至法院。
另查明，重庆市2015年度全市职工月平均工资为5175元。
审理中，飞跃家电认为邱进辉每月领取的是邱进辉小组两人即邱进辉与杨雨川的月工资，故邱进辉受伤前10个月的平均工资为2287元，一次性伤残补助金、停工留薪工资应按2287元/月计算；邱进辉对此予以否认，认为其领取的仅仅是其一人的月工资。
一审认为:飞跃家电提交的邱进辉小组工资记录本载明了邱进辉的工资具体构成，且该工资记录本上仅有邱进辉一人签字，经当庭质证，对该证据的真实性予以采信，可以作为邱进辉受伤前十二个月的平均工资来确定邱进辉的月工资即4774元/月。至于飞跃家电与邱进辉辩解该工资单上记录系邱进辉小组即邱进辉、杨雨川两人工资的说法，因邱进辉对此予以否认，飞跃家电与邱进辉也并未提交其他证据予以佐证，飞跃家电与邱进辉应承担举证不力的责任，故对飞跃家电与邱进辉的该辩解不予采信。邱进辉系飞跃家电员工，双方虽然没有订立书面合同，但彼此存在事实上的劳动关系。2015年6月27日邱进辉为客户维修空调时，从高处坠落受伤，经相关职能部门认定为工伤，双方对该工伤认定没异议。故邱进辉依法应享受工伤保险待遇。飞跃家电认为本次事故系邱进辉忽视安全措施，故意行为所致，故不应支付其一次性工伤保险待遇，但工伤赔偿适用无过错原则，且飞跃家电与邱进辉也无证据证明本次事故系邱进辉故意导致，故对飞跃家电请求不支付邱进辉一次性工伤保险待遇124723的诉讼请求不予支持。
重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月3日立案受理了申请人邱进辉（本案邱进辉）与被申请人巴南区飞跃家电维修经营部（本案飞跃家电与邱进辉）工伤保险待遇纠纷一案，并于2016年6月21日开庭进行了审理。即邱进辉已于2016年6月3日向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会申请解除与飞跃家电的劳动关系并终止工伤保险关系，由于邱进辉受伤系工伤，有权单方提出解除劳动关系，且从重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月21日开庭审理时，邱进辉要求与飞跃家电与邱进辉解除劳动关系的诉求已经传达到飞跃家电与邱进辉，飞跃家电与邱进辉双方解除劳动关系的时间应为2016年6月21日。
《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。飞跃家电是用人单位，邱进辉是劳动者即职工，飞跃家电没有给邱进辉办理工伤保险，邱进辉在工作中受伤，飞跃家电应承担劳动法规定的用人单位的义务，支付其相应的工伤保险待遇。
《工伤保险条例》第三十七条第（一）项规定，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为玖级伤残为9个月的本人工资。据此，邱进辉应获得一次性伤残补助金42966元（4774元/月×9个月）。
《工伤保险条例》第三十七条第（二）项规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。《重庆市工伤保险实施办法》（渝府发〔2012〕22号）第三十六条的规定，邱进辉要求解除与飞跃家电与邱进辉的劳动关系，应由飞跃家电与邱进辉支付邱进辉一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的标准为玖级伤残为4个月的解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资，一次性伤残就业补助金的标准为玖级伤残为9个月的解除劳动关系之日的重庆市上年度职工月平均工资。据此，邱进辉应获得一次性工伤医疗补助金20700元（5175元/月×4个月）、一次性伤残就业补助金46575元（5175元/月×9个月）。
《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按有关规定享受伤残待遇；生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第三条规定，停工留薪期暂按《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》执行，以后国家或我市有新的规定，从其规定。依《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，邱进辉的停工留薪期应为6个月，据此，邱进辉应获得停工留薪期工资28644元（4774元/月×6个月）。
邱进辉住院治疗期间由家属护理，其住院期间护理费应由飞跃家电支付，护理费标准按照60元/天计算，飞跃家电与邱进辉邱进辉共住院36天，应获得住院期间护理费2160元（60元/天×36天）。根据《重庆市人力资源和社会保障局关于﹤工伤保险条例﹥（修订）实施有关政策问题的通知》第四条的规定，邱进辉住院期间的生活补助费应按8元/天计算，邱进辉应获得住院期间伙食补助费288元（8元/天×36天）。邱进辉因工伤垫付的鉴定费400元属于因工伤产生的合理费用，应由飞跃家电给予邱进辉。邱进辉受伤后在飞跃家电与邱进辉处借支的生活费19500元，应从飞跃家电与邱进辉的工伤保险待遇中予以扣除。
根据《中华人民共和国民法通则》第四条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《重庆市工伤保险实施暂行办法》第二十四条、第三十六条、第五十四条第一款之规定，判决：一、巴南区飞跃家电维修经营部与邱进辉之间的劳动关系于2016年6月21日解除；二、巴南区飞跃家电维修经营部支付邱进辉工伤保险待遇合计122233元（其中：一次性伤残补助金42966元、一次性工伤医疗补助金20700元、一次性伤残就业补助金46575元、停工留薪期工资28644元、住院伙食补助费288元，护理费2160元，鉴定费400元，已扣除邱进辉受伤后在巴南区飞跃家电维修经营部已领取的生活费19500元）；三、驳回巴南区飞跃家电维修经营部的诉讼请求。一审案件受理费5元，予以免收。
本院二审审理中，上诉人与被上诉人均未举示新证据，本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为：关于上诉人飞跃家电提出的被上诉人因自身原因违反高空作业操作规则导致受伤，不应该由上诉人承担赔偿责任问题。因工伤赔偿适用无过错原则，且邱进辉已由相关职能部门认定为工伤，上诉人对该工伤认定并未提出异议。故邱进辉依法应享受工伤保险待遇，上诉人的该项上诉理由不能成立。
关于上诉人飞跃家电提出被上诉人与上诉人之间系临时雇佣关系，被上诉人同时还在其他公司工作，上诉人与被上诉人之间并非劳动关系的问题。因上诉人飞跃家电提交的邱进辉小组工资记录本载明了被上诉人邱进辉的工资具体构成，也证明了其向邱进辉发放劳动报酬的事实，邱进辉为飞跃家电工作，其工作内容属于飞跃家电的主要业务范畴，双方虽然没有订立书面合同，但存在事实上的劳动关系。故上诉人的该项上诉理由不能成立。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由巴南区飞跃家电维修经营部负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 苏渝
审 判 员 于利
代理审判员 黎明
二〇一七年二月五日
书 记 员 李婷