陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕03刑终44号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于敏，男，1989年4月18日出生于陕西省岐山县，住宝鸡市岐山县。2009年7月因犯抢劫罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4000元，2011年1月27日假释，假释考验期限至2012年3月16日。2017年6月5日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人于敏犯故意伤害罪一案，于二0一七年十二月二十五日作出（2017）陕0302刑初343号刑事判决。原审被告人于敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月17日，被告人于敏与朋友闫某等人在宝鸡市渭滨区胡桃里酒吧喝酒后，路经时代酒店门口时，于敏用脚破坏酒店广告牌，被害人王某（时代酒店保安）上前制止未果，二人遂发生口角。闫某两次将被告人于敏劝离现场，但于敏挣脱闫某后在酒店北侧的消防通道追赶王某，用脚踹王某未中却踹倒杨某的摩托车致摩托车受损，其本人亦倒地，王某为防止于敏对其殴打便上前用右手卡住于敏的脖子，二人撕扯在一起。期间闫某及周某（时代酒店保安）上前劝架，欲将二人分开时，于敏使用锐器捅伤王某，并趁乱逃离。后王某向赶到现场的保安队长杨某和酒店经理乔某说明事情经过及左侧身体受伤的情况，并指认被告人于敏。周某、杨某、乔某遂上前追赶于敏，于敏沿英达路逃至海关门口时被乔某追上，乔某因于敏手持锐器威胁故停止追赶。逃至英达路和创业路十字路口时，于敏将捅伤王某的锐器丢弃。经鉴定，被害人王某系遭受锐器致左肺破裂，属重伤二级、十级伤残。原审审理过程中，被害人王某提起附带民事诉讼，双方后于庭外自行协商后和解被害人王某对被告人于敏表示谅解。据以上事实和相关证据，原审法院认为，被告人于敏故意伤害他人身体，致他人重伤，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。被告人于敏到案后能如实供述自己的主要罪行，且积极赔偿被害人王某的损失并取得谅解，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条之规定,以被告人于敏犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
上诉人于敏上诉提出，被害人存在一定过错，其有防卫情节，认罪态度好，确有悔罪表现，并积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，原判对其量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人于敏故意伤害的事实清楚、正确，有下列证据证实：
1、受案登记表、报案材料证明，案件来源系被害人王某所在保安公司队长杨某向公安机关报案。
2、公安机关归案情况说明证明，2017年6月5日14时许，西安铁路公安处蔡家坡镇民警根据线索在宝鸡市岐山县祝家庄镇宫里村烟通沟组048号抓获于敏。
3、被害人王某陈述证明，2017年3月17日22时许，他在酒店门口值班时看到于敏用拳头砸酒店广告牌便上前阻拦，于敏很不高兴反复用拳砸牌子，两次被闫某劝走。当时他与于敏未发生口角。过了几分钟，他在广告牌边看到于敏朝着他冲过来，他见势不妙就走到时代酒店北侧巷子里躲避，于敏跟过来要打他，他随即躲开，于敏扑倒了杨某的摩托车且仰面倒在地上。因担心继续被打，他上前用右手卡住其脖子。撕扯中，闫某多次拉他右手让他松手，期间他被于敏用尖锐的东西刺伤肘部、胳膊等多处。于敏随即挣脱逃跑。被刺后他用对讲机向杨某和乔某汇报，杨某和乔某了解其伤情后就追赶向东逃跑的于敏。于敏逃跑时，将刺伤他的东西一并带走。
4、证人周某证言证明，2017年3月17日22时30分许，他和王某分别在时代酒店北边及广场南边执勤，看见于敏和闫某从胡桃里酒吧出来行至广场北侧，因于敏用拳头打时代酒店的广告牌王某上前制止未果，二人发生口角。他和闫某在一旁劝于敏离开，于敏两次返回欲殴打王某都被闫某拉走。在清姜路边于敏挣脱闫某去打王某，用脚踹王某不中却踹倒杨某的摩托车，其本人亦倒地。王某上前将于敏脖子卡住，于敏也抓着王某衣服。当时他跑去拉架时，听到王某“啊呀”一声就松开手了，闫某挡住他不让追于敏，于敏借机逃跑至时代酒店前的台阶前。此时，接到呼救的保安队长杨某和酒店经理乔某赶到现场并了解事情经过及王某伤情，王某向二人指明站在酒店台阶前绿化带边上的于敏。他和杨某、乔某就追赶于敏，他中途返回，看到王某左侧腰部血已浸透衣服。发生打斗期间，除现场的于敏、王某、闫某和他之外，再没有其他人，待杨某、乔某到达现场，于敏已经站在酒店门口台阶前的绿化带边，杨、乔二人与于敏没有接触。
5、证人乔某证言证明，2017年3月17日22时许，他和杨某在酒店办公室获知于敏喝酒后用脚踢酒店的广告牌，周某和王某多次制止未果且于敏还要打王某。赶到酒店门口，他看到周某和王某正拉着被告人于敏，待他们到达王某身边时，于敏已经在距离周某十余米的地方站着，周某拉着闫某阻止其离开，并告知他们闫某与于敏是一伙且于敏将王某刺伤，他看到王某的保安制服左胳膊和左腰处有几个洞，便和杨某去追逃跑的于敏。沿英达路向东跑到海关门口时，他追上于敏，但因于敏右手持一把已展开刀刃的水果刀反复挥动威胁他不得再追，于敏遂逃跑。他告知随后赶来的杨某其受到威胁故返回。回到酒店看到王某身体左胳膊和左侧腰部均受伤流血，控制闫某后报警、报急救。
6、证人杨某证言证明，2017年3月17日22时许，他和乔某在酒店办公室获知于敏用脚踢酒店的广告牌，赶到现场看到自己的摩托车倒地，王某对他说是踢广告牌的于敏踢倒的。他和乔某在对面的消防通道口，看到周某和一个身材瘦小的女子撕扯，周某用手指着酒店对面台阶上站着的于敏说“这个小伙把王某打了，还踢广告牌和你的摩托车，我手拉的这个女子就是这个小伙子的同伙”，后来，他和乔某追赶向英达路跑去的于敏，行至海关时，乔某返回讲“那男子手中有刀，乱刺，我一个人制服不了就回来了”。此时他通过对讲机告知周某不要让闫某走。返回酒店，王某向他们说明自己被于敏用刀刺伤的左侧腰部伤情，因流血较多遂拨打120急救，乔某拨打110报警。2017年3月18日，他在409医院急诊科了解到王某尚处昏迷中，胸部、腰部和胳膊处挨了四刀，其中胸部、腰部处严重。当晚从酒店出来，未见到有人打于敏。
7、证人闫某证言证明，2017年3月17日晚20时许，她和朋友张文静等三人在胡桃里酒吧喝酒聊天。21时许，于敏等四人加入进来，七人遂一起喝酒聊天。席间于敏表示其想和她处对象。晚22时50分许出酒吧门时，于敏约她出去玩。二人走到广告牌旁于敏用拳头打牌子，王某过来制止，她两次把于敏劝走。第三次当她把于敏拉到路边拦出租车时，于敏挣脱她后跑过去要打王某。她便和保安周某朝着酒店北边的巷子里追过去，周某比她先到。到跟前时她看到于敏仰面躺在地上，王某手卡在于敏脖子处，二人撕扯在一起，周某在旁劝架让二人放手，她也上前劝架。期间于敏打伤王某后起身向东跑到清姜路边上，酒店其他人追赶沿英达路向东跑的于敏，但没有追上。王某以要她作证为由拉住她不让走，她便报警。2017年3月18日，她通过在微信发布于敏照片获知于敏的电话，与于敏取得联系并让他到公安机关说明情况，但于敏以不认识她为由拒绝。
8、证人焦某证言证明，2017年3月18日下午，他在党家村见到被告人于敏额头上有伤，于敏告知其系擦伤造成。
9、指认笔录及照片证明，2017年5月23日被害人王某对其所穿制服被刺破位置进行指认，确认系于敏刺伤其时所致；2017年6月6日于敏对其使用锐器伤害被害人王某的犯罪地点、威胁证人乔某的地点以及其丢弃作案工具的地点进行指认，所指认的地点与被害人王某陈述和证人乔某证言证明的地点相一致。
10、辨认笔录及照片证明，经辨认，证人杨某、乔某、闫某分别从三组15名不同男性照片中混淆辨认出于敏。
11、监控视频证明，2017年3月17日晚，于敏在宝鸡市渭滨区胡桃里酒吧消费后，当晚22时许走出胡桃里酒店，以及周某、杨某、乔某追赶于敏的过程。
12、情况说明证明，公安机关在案发当天及被告人于敏到案后多次在案发现场和英达路等地点寻找涉案的锐器，但均未找到。
13、诊断证明书及照片证明，2017年3月18日，经西安医学院附属宝鸡医院诊断，被害人王某伤情的临床诊断为：1、胸部开放性外伤左肺下叶裂伤左侧血气胸；2、左侧胸壁皮肤软组织裂伤；3、左上肢皮肤软组织裂伤。
14、法医学人体损伤程度鉴定书证明，经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，被害人王某系遭受锐器致左肺破裂，属重伤二级。
15、司法鉴定意见书证明，经陕西宝鸡科达法医司法鉴定所鉴定，被害人王某系遭受外力致左肺破裂手术修补构成十级伤残。
16、刑事判决书、刑事裁定书及出所登记表和户籍证明证明，2009年7月被告人于敏因犯抢劫罪被宝鸡市渭滨区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金4000元，2011年1月27日假释释放，假释考验期限至2012年3月16日。被告人于敏已达到法定刑事责任年龄。
17、刑事和解协议、收条、谅解书证明，王某与被告人于敏自行达成了刑事和解协议并已履行完毕，被害人王某对被告人于敏的行为表示谅解，请求法院对其免予刑事处罚或判处缓刑。
18、被告人于敏供述承认，2017年3月17日，他和朋友在南关路吃饭喝酒，当晚闫某叫他到清姜坡下面的胡桃里酒吧，在酒吧他和闫某及彼此的朋友共9人一起喝酒。散场出门时仅剩他和闫某，他因喝多就用脚踹时代酒店的大牌子，被害人王某上来制止，闫某拉着他往外走。他因王某骂他就回去理论并吵了起来，闫某又上来将他拉开。走了几步他感觉被王某骂的很不舒服就挣脱闫某，冲到酒店北边的消防通道找王某并用拳打，他被王某推倒在地，倒地时还把一辆摩托车撞倒，二人撕扯在一起。后来，王某把他头摁在地上，酒店中冲过来的几个保安乘机打他，闫某在一旁拉劝这些保安不要打他。其中有个保安把他的胳膊扭在身后，他竭力反抗手在地上乱抓，右手抓到了一个三角形的铁片片（长约10厘米），当时被打急就抓起这个铁片乱刺，正好刺中王某，王某遂松手，他趁乱刺时其他保安躲避起身往东跑，沿英达路往东逃至海关门口时被一名保安追上，他就以手中的铁片威胁说再追就刺其，该保安遂停止追赶。他继续朝东逃，跑到英达路和创业路十字路口时，发现手被划破流血，便随手将这个铁片丢弃后回党家村。次日，他听焦某说被刺的保安捂着肚子，看起来心不跳气不喘、感觉不严重，他就没当回事。因害怕公安机关追查就把闫某的微信和手机号删除，并重新办理新的手机号码。
以上证据，经一审法院公开开庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，且可相互印证，本院二审时予以确认。
本院认为，上诉人敏故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。对于敏上诉称被害人存在一定过错，其有防卫情节，认罪态度好，确有悔罪表现，并积极赔偿被害人损失，取得被害人谅解，原判对其量刑过重，请求二审法院依法对其从轻处罚，适用缓刑的上诉意见，经查，上诉人于敏酒后滋事，经他人多次劝阻，仍殴打劝阻于敏停止破坏酒店设施的被害人王某，王某虽有用右手卡住于敏脖子的行为，但目的在于防止于敏对其继续殴打，其他人也未对于敏有任何殴打行为，故不存在防卫情节。被害人王某属正确履行工作职责，无任何过错。于敏到案后能如实供述自己的主要罪行，且积极赔偿被害人王某的损失并取得谅解的情节，原审法院在量刑时已充分考虑，依法所作判处并无不当，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 柏素兰
审判员 沈小波
审判员 曹维丽
二〇一八年二月八日
书记员 王晓莉