广东省揭阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤52刑初33号
公诉机关广东省揭阳市人民检察院。
被告人卢某甲，男，汉族，广东省惠来县人，初中文化，无业，住惠来县。因本案于2015年6月24日被羁押，同月25日被刑事拘留，同年7月29日被逮捕。现押于广东省惠来县看守所。
指定辩护人黄泽淳，惠来县法律援助处律师。
揭阳市人民检察院以揭检公诉刑诉（2016）23号起诉书指控被告人卢某甲犯制造毒品罪，于2016年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。揭阳市人民检察院指派检察员邢窕宝出庭支持公诉，被告人卢某甲及辩护人黄泽淳到庭参加诉讼。现已审理终结。
揭阳市人民检察院指控：2015年1月下旬，被告人卢某甲与同案人卢某乙、卢某丙（均已判刑）商议制造甲基苯丙胺（冰毒）事宜，由卢某甲提供制毒工具、场地，卢某丙提供制毒原料，卢某乙出资购买制毒化学物品。之后，卢某甲伙同卢某乙、卢某丙在惠来县岐石镇乌石管区卢某甲的住家制毒。2015年2月4日22时许，公安机关在卢某甲住家查获真空泵、反应泵等制毒工具及制毒化学物品1批、红色粉末0.5克（经鉴定，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）。
2015年6月24日20时许，公安机关在惠来县惠城镇华都宾馆8910房抓获被告人卢某甲及同案人肖某甲（另案处理），并在该房间内查获褐色液体5克、白色液体30克、褐色液体2600克、黄色液体1700克（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）、粉末1.5克（经鉴定，检出海洛因成分）及玻璃量杯、吸毒工具等物品。
上述指控的事实，公诉机关当庭出示了书证、证人证言、鉴定意见、勘验检查笔录、视听资料及被告人卢某甲的供述等证据予以证实。
揭阳市人民检察院指控认为，被告人卢某甲伙同他人制造甲基苯丙胺，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以制造毒品罪追究刑事责任。提请本院依法判处。
被告人卢某甲辩解称在华都宾馆8910房查获的毒品不是他的；请求从轻处罚。其辩护人辩护提出第一宗制造毒品系犯罪未遂，且卢某甲在其中处于从属地位，系从犯；指控卢某甲参与华都宾馆8910房内制毒的事实不清，证据不足。
经审理查明：2015年1月下旬，被告人卢某甲与同案人卢某乙、卢某丙（均已判刑）商议制造甲基苯丙胺事宜，由卢某甲提供制毒工具、场地，卢某丙提供制毒原料，卢某乙出资购买制毒化学物品。之后，卢某甲伙同卢某乙、卢某丙在惠来县岐石镇乌石管区卢某甲的住家制毒。2015年2月4日22时许，公安机关在卢某甲住家查获真空泵、反应泵等制毒工具及制毒化学物品1批、“麻古”0.5克（经鉴定，检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）。
2015年6月24日20时许，公安机关在惠来县惠城镇华都宾馆8910房抓获被告人卢某甲及吸毒人员肖某甲（另案处理），并在该房间内查获褐色液体5克、白色液体30克、褐色液体2600克、黄色液体1700克（经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分）、粉末1.5克（经鉴定，检出海洛因成分）及玻璃量杯、吸毒工具等物品。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.惠来县公安局受案登记表及抓获经过。证实：（1）2015年2月4日22时许，惠来县公安局在惠来县岐石镇乌石管区卢某甲家中查获一批制毒工具及化学物品；同月5日凌晨，惠来县公安局览表边防派出所在惠来县岐石镇华清村抓获同案人卢某乙、卢某丙。（2）2015年6月24日20时许，惠来县公安局在惠城镇华都宾馆8910房内抓获被告人卢某甲和吸毒人员肖某甲，并现场查获可疑液体4.435千克、可疑白色晶体170克、可疑粉状物1.5克及吸毒工具、量杯等物品。
2.现场勘验检查笔录、现场照片及扣押清单。载明：（1）公安机关在卢某甲家中扣押到红色粉末0.5克（卢某甲住家长衣柜内查获）、无水氯化钙半瓶、三水合乙酸钠半瓶、氢氧化钠半瓶、活性炭1盒、电子秤1个、氢气瓶1个、反应泵1个、脱水机1个、白色塑料盒1个、塑料汰2个、红色空桶1个、白色塑料瓢1支、塑料铁汰1支、浅绿色塑料漏斗1个、橙色圆塑料桶1个、微型电子秤1个、封口袋1批、真空泵1个、空调机1个；从卢某乙身上扣押到毒品0.9克、手机1部、人民币2000元、金项链1条、戒指1枚及从其家中查扣到笔记簿1本；扣押卢某丙手机1部、人民币2000元。并对上述相关现场及相关物品拍摄照片，经被告人卢某甲辨认，确认无误。（2）公安机关2015年6月24日从惠城镇华都宾馆8910房冰箱内查获到用白色茶杯装的褐色液体、用白色玻璃杯装的白色液体、用白色塑料瓶装的黄色液体，在冰箱下柜内查获到用白色塑料鼓装的褐色液体、用农夫山泉矿泉水瓶装的黄色液体，在厕所内查获用白色薄膜袋装的白色晶状物，在茶几上查获用蓝色封口袋装的粉末，并现场查扣到玻璃量杯2个、滤纸1圈、锡纸1圈、吸毒工具2套、酒精2瓶、白色塑料盒1个，从卢某甲处查扣到手机3部、人民币200元。现场除上述查扣的物品外，在地面、床头柜、桌上及垃圾桶里放有矿泉水瓶、饮料瓶等物品。并对上述相关现场及相关物品拍摄照片，经被告人卢某甲辨认，确认无误。
3.称量笔录及称量照片。证实经称量：（1）在卢某乙身上扣押到的可疑晶体1小包，净重0.9克。（2）在卢某甲家中查获的红色粉末1小包，净重0.5克。（3）在华都宾馆8910房内查获的用白色茶杯装的褐色液体净重5克、用白色玻璃杯装的白色液体净重30克、用白色塑料瓶装的黄色液体净重100克、用白色塑料鼓装的褐色液体净重2.6千克、用农夫山泉矿泉水瓶装的黄色液体净重1.7千克、用白色薄膜袋装的白色晶状物净重170克、用蓝色封口袋装的粉末1.5克。
4.广东省揭阳市公安司法鉴定中心作出的揭公（司）鉴（化）字（2015）02034号、揭公（司）鉴（化）字（2015）02023号、揭公（司）鉴（化）字（2015）06050号理化检验报告及揭公（司）鉴（化）字（2016）03013号理化检验报告。载明经鉴定：（1）经鉴定，在卢某乙身上扣押的可疑晶体1小包（净重0.9克）检出甲基苯丙胺成分。（2）在卢某甲家中查获白色塑料盆、脱水机、反应泵、空调机、橙色圆塑料桶的擦拭物上均检出甲基苯丙胺成分；在卢某甲家中扣押的0.5克红色粉末检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。（3）从惠城镇华都宾馆8910房查扣到的褐色液体2.6千克、黄色液体1.7千克均检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量分别为1.96％、0.24％；褐色液体5克、白色液体30克均检出甲基苯丙胺成分；粉末1.5克检出海洛因成分；黄色液体100克、白色晶状物170克均未检出常见毒品成分。
5.在卢某乙家中查获的记录簿的相片。经同案人卢某乙辨认，卢某乙均称不知道上面记录的内容。
6.证人卢某丁的证言。卢证实卢某甲曾到她家二三次，与她丈夫卢某乙到房间内把门关上，不清楚他们合伙制造毒品的事。经混合辨认，卢某丁辨认出被告人卢某甲。
7.证人卢某戊的证言。卢证实2015年1月30日上午，有一男子到她家中找她丈夫卢某甲聊一会后就离开。2月4日22时许，公安同志到她家清查，查获到筛网、白色塑料桶、反应釜、真空泵等物品。被查获的这些东西她不清楚是谁的。经混合辨认，卢某戊辨认出同案人卢某乙就是找她丈夫聊天的男子。
8.证人肖某甲的证言。肖证实2015年6月18日他叫朋友吴卓创帮忙在惠城镇华都宾馆登记了8810房；6月20日他转到8910房入住。随后朋友黄晓燕带着冰毒来到8910房和他一起吸食。21日下午，黄晓燕又到房间和他一起吸食冰毒。当天17时许，黄晓燕打电话叫朋友“阿珊”来到8910房。“阿珊”到后见房内电脑桌放有吸毒工具，就从身上拿出一点冰毒一同吸食。不久，“左手”和“阿猴”来8910房找“阿珊”。“左手”进到房间后也一起吸食冰毒。过了十多分钟，又有1名50多岁的男子来找“阿珊”，后也一同吸食冰毒。过后两天，这些人陆续都有到8910房吸食冰毒。24日上午，他见“左手”提着1个黑色薄膜袋来到8910房，袋里装有1个白色塑料鼓，鼓里装着可疑液体，袋里还装有白色晶状物、粉末状物。当时没有其他人见到“左手”带这些物品到8910房。24日下午，他在整理房间时，就把“左手”放在电视机旁和电脑桌旁的液体放在柜子里。不久后，他朋友“阿鸡”送盒饭到8910房，一进门便说房间怎么有酸臭味。他问“左手”究竟在干什么。“左手”就起身到厕所将装有液体的瓷盘和瓷碗拿出来，将里面的液体倒进矿泉水瓶内。并经混合辨认，辨认出被告人卢某甲就是一同吸毒的“左手”。
9.视频资料及截图。载明惠城镇华都宾馆监控视频及视频截图显示：（1）2015年6月24日13时17分16秒，一男子携带一黑色塑料袋进入8910房；经被告人卢某甲辨认，确认该名男子系其本人。（2）2015年6月20日14时20时许至6月24日12时许有多人不同时携带挎包、手提包、背包、黑色塑料袋、红色塑料袋等进入8910房，其中6月21日4时11分45秒一男子背一挎包进入该间客房，16时46分05秒2名男子携带一黑色塑料袋进入该间客房；6月22日9时9分05秒一女子携带挎包、红色塑料袋进入该间客房，15时48分36秒2名男子携带挎包、手提包进入该间客房，16时24分28秒一男子携带背包、挎包进入该间客房；6月23日15时07分15秒2名男子各携带一挎包进入该间客房；6月24日12时03分一男子携带一挎包进入该间客房。
10.毒品检测报告书。经检测，被告人卢某甲及同案人卢某乙、卢某丙的尿液均检出甲基苯丙胺成分。
11.刑事判决书。本院（2016）粤52刑终50号刑事判决书，载明同案人卢某乙、卢某丙因本案于2016年3月8日被本院以制造毒品罪分别判处有期徒刑三年。
12.公安机关证实材料。载明公安机关在惠来县惠城镇华都宾馆8910房内查获的装有可疑液体的白色茶杯、白色玻璃杯、白色塑料鼓、农夫山泉矿泉水瓶及装有可疑白色晶状物、粉末的白色薄膜袋、黑色塑料袋、蓝色封口袋上面均没有提取到有效的痕迹及生物检材。
13.同案人卢某乙的供述。卢供述2015年1月底的一天，卢某丙跟他说有一些化学原料，问他能否找人制成冰毒。他曾听说卢某甲会制造冰毒，于是就联系卢某甲，卢某甲答应试一试，还应承由其去找制毒工具和场地，并向他拿5000元去买“ＸＸ”（制毒配料）。后他叫卢某丙把化学原料拿到他家老厝，然后他和卢某甲一同将化学原料带到卢某甲家里。几天后他与卢某丙一起到卢某甲家开始制毒，在制毒过程中，因电机烧掉，他们就用手摇动进行反应，但反应不成功，制不成毒品。经混合辨认，卢某乙辨认出被告人卢某甲和同案人卢某丙。
14.同案人卢某丙的供述。卢供述2015年1月底的一天，他在村一废弃的公厕检到1袋化学原料，就去问卢某乙能否找人制成冰毒，卢某乙答应找人试试，于是他就将该袋化学原料拿到卢某乙家中。过几天卢某乙打电话叫他一起到乌石村其朋友家中，到时见该朋友在拆1部电机。经混合辨认，卢某丙辨认出卢某乙，并辨认出被告人卢某甲就是卢某乙的朋友。
15.被告人卢某甲的供述。卢供述2014年六七月份的一天，他在陆丰市甲东镇湖东村海边的小树林里捡到1个“玻璃球”（即抽滤瓶）及一些制毒工具并运载回家藏放。后卢某乙与其朋友搬2个氢氧瓶到他家中并跟他说其朋友捡到一些可以制造毒品的化学原料，卢某乙拿5000元给他去买“ＸＸ”（制毒配料），钱被他赌输了，他就用黄土作假“ＸＸ”。几天后，卢某乙与其朋友提1个塑料袋子到他家中开始制毒，中途电机坏了，他们就用手摇动，但反应不成功，没有制成毒品。并从多张不同男子照片中辨认出同案人卢某乙。
2015年6月21日、22日，他曾到过惠城镇华都宾馆8910房；6月24日上午他又来到8910房。每次到8910房都有吸食毒品，总共大约有三四次。跟他一同吸食毒品的有“阿源”、“阿猴”、“玛人”等人。期间他曾提着1个黑色塑料袋到8910房，里面装的是自己购买的矿泉水和饮料。公安机关抓获他时在房间内查获到的可疑液体、晶体、粉末及量杯、酒精等物品不是他的，他也不清楚这些东西是谁的。并经混合辨认，辨认出肖某甲就是“阿源”、方海珊就是“玛人”。
16.户籍证明材料。载明被告人卢某甲及同案人卢某乙、卢某丙的身份情况。
综上，关于被告人卢某甲伙同同案人卢某乙、卢某丙在卢某甲家中制造毒品的事实，有证人卢某戊等人的证言、现场勘验检查笔录，现场照片及扣押清单，理化检验报告，以及被告人卢某甲和同案人卢某乙、卢某丙的供述等证据予以证实。卢某甲供述伙同卢某乙、卢某丙密谋由其提供制毒工具、场地，卢某丙提供制毒原料，卢某乙出资购买化学物品，后在其家制毒的过程、细节与同案人卢某乙、卢某丙的供述能相互印证，现场勘验检查笔录、现场照片、扣押清单及理化检验报告则载明公安机关案发时在卢某甲家中查获到橙色圆塑料桶、白色塑料盆、脱水机、反应泵、空调机等一批制毒工具及化学物，且上述制毒工具的擦拭物上也均检出甲基苯丙胺成分。上述证据能相互印证，形成完整的证据链，足以认定被告人卢某甲伙同卢某乙、卢某丙在卢某甲家中制造毒品的犯罪事实。
关于公诉机关指控在惠来县惠城镇华都宾馆8910房抓获被告人卢某甲时在该房间内查获到的4335克液体甲基苯丙胺及1.5克海洛因计入卢某甲制造毒品的数量，并提供了证人肖某甲的证言、现场勘验检查笔录、现场照片及扣押清单、称量笔录、理化检验报告、视频资料及截图、卢某甲的供述等证据予以证实。上述证据中，现场勘验检查笔录、现场照片及扣押清单、称量笔录、理化检验报告证实的是现场及查获毒品情况；而查获的毒品与卢某甲有关联的证据有视频资料及截图、证人肖某甲的证言及卢某甲的供述，其中肖某甲证实查获的毒品系卢某甲用黑色塑料袋携带到8910房；视频资料及截图显示2015年6月24日13时17分16秒卢某甲携带一黑色塑料袋进入华都宾馆8910房；卢某甲则供述他有携带一黑色塑料袋进入8910房，里面装的是矿泉水和饮料，在房间里查获的毒品不是他的。上述三项证据可以认定卢某甲确有携带一黑色塑料袋进入8910房的事实，但袋里装有毒品的事实仅有肖某甲一人的指认。而从查获的盛装毒品的容器、包装上均没有检见有效的痕迹或生物检材；现场照片反映现场有矿泉水瓶、饮料瓶，卢某甲的辩解也有其合理性。且从视频资料看，在肖某甲开房入住8910房期间，除了卢某甲携带黑色塑料袋进入该房间外，尚有多人不同时的携带挎包、手提包、背包、黑色塑料袋、红色塑料袋等进入该房间，不能完全排除查获的毒品系他人带入该房间的可能。综上，现有证据不足以证实在惠来县惠城镇华都宾馆8910房查获到的4335克液体甲基苯丙胺及1.5克海洛因系卢某甲所有，故不能计入卢某甲制造甲基苯丙胺的数量。被告人卢某甲辩解称在华都宾馆8910房查获的毒品不是他的及其辩护人辩护提出卢某甲参与华都宾馆8910房内制毒的事实不清、证据不足，经查理由成立，予以采纳。
本院认为，被告人卢某甲违反国家对毒品的管制，伙同他人非法制造甲基苯丙胺，其行为已构成制造毒品罪。公诉机关指控被告人卢某甲所犯罪名成立，本院予以支持，但将公安机关在惠来县惠城镇华都宾馆8910房抓获卢某甲时查获到的毒品计入卢某甲制毒的数量中不当，不予支持。卢某甲在伙同同案人制造毒品中提供制毒工具、场地及直接参与制毒，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应依法惩处。卢某甲的辩护人辩护提出卢某甲在制造毒品的共同犯罪中系从犯，经查理由不成立，不予采纳。卢某甲及其辩护人请求对卢某甲从轻处理，经查理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，判决如下：
被告人卢某甲犯制造毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。罚金限于判决生效后十五日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2018年6月23日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林旭强
代理审判员 黄桥镇
代理审判员 林伟涛
二〇一六年六月三十日
书 记 员 谢昭杰
附：本案所适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。