杭州市西湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭西商初字第4043号
原告：李艳玲，女，1966年2月22日出生，汉族，住河南省太康县。
委托代理人：翟琼耀，男，1993年10月10日出生，系原告李艳玲之子。
委托代理人：瞿晖宇，浙江丰国律师事务所律师。
被告：徐新金，男，1976年11月20日出生，汉族，住江西省鹰潭市经济技术开发区。
委托代理人：郑晨清、陶莎莎，浙江冠辉律师事务所律师。
原告李艳玲诉被告徐新金合同纠纷一案，本院于2015年11月16日受理后，依法由审判员吕凤祥独任审判，因案情复杂本案转为普通程序组成合议庭审理。本院于2016年1月13日公开开庭进行了审理，原告李艳玲及其委托代理人瞿晖宇、翟琼耀，被告徐新金的委托代理人郑晨清到庭参加诉讼。2016年10月17日本案再次公开开庭进行审理，原告李艳玲及其委托代理人瞿晖宇、翟琼耀，被告徐新金的委托代理人陶莎莎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李艳玲诉称：2015年7月中旬，原告李艳玲与被告徐新金就位于杭州市西湖区三墩镇城北商贸园45幢3号的杭州市西湖区紫馨港旅馆（以下简称紫馨港旅馆）转让事宜进行了协商，并于7月26日双方签订了《旅馆转让协议》，约定徐新金为转让方，李艳玲为接受转让方；徐新金于2015年7月26日将紫馨港旅馆转让给李艳玲经营，转让费53万元（协议存有笔误，53后遗漏”万”字），转让费和房屋租赁费一次性付清后李艳玲得以接手经营；徐新金原办理的四项证件都转让给李艳玲；原旅馆内所有物品和房间内的硬件配套设施归李艳玲所有；签约后旅馆即由李艳玲独立经营，徐新金无权干涉。
在签约前的7月23日，李艳玲已经将20万元转让款通过其子翟琼耀汇至徐新金个人账户。签约的当日，原告李艳玲又将剩余转让款、房屋租赁费等费用45.8万元再次通过其子翟琼耀汇至徐新金个人账户，至此原告李艳玲在支付共计65.8万元款项后，徐新金将上述旅馆交付李艳玲经营。
原告李艳玲接手旅馆后即着手水电装修及购置旅馆经营物品，并向辖区工商管理部门申请经营者身份变更，但是却被工商管理部门以违反法律规定为由拒绝，原告李艳玲遂立即与被告徐新金交涉，但是徐新金就此推诿回避至今。后经李艳玲调查，本案所涉旅馆场地系徐新金向他人租赁所得，该紫馨港旅馆系徐新金于2011年5月向辖区工商管理部门申请经营的个体工商户。被告徐新金于2015年10月27日向辖区工商管理部门申请注销了上述紫馨港旅馆。根据国务院2011年4月16日公布的《个体工商户条例》第十条规定，个体工商户变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。李艳玲认为，上述规定明确禁止个体工商户转让生产经营权，徐新金在未办理相关合法手续的前提下擅自将该紫馨港旅馆的经营权转让李艳玲并收取费用，属于违反了国家行政法规的强制性规定，根据《中华人民共和国合同法》第52条第（五）项的规定，原、被告签订的《旅馆转让协议》应属无效。又根据《中华人民共和国合同法》第58条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失。据此，现原告李艳玲依法起诉，请求判令：1、原、被告于2015年7月26日签订的《旅馆转让协议》无效；2、徐新金返还李艳玲转让费53万元，房屋租赁费等费用12.8万元；3、徐新金赔偿转让费、房屋租赁费等费用3.5个月的利息损失9787.75元（按银行同期贷款利率每年5.1％的标准计算658000﹡5.1％／12个月﹡3.5为9787.75元）；4、徐新金赔偿李艳玲装修及购置物品费用损失46022元；5、徐新金承担案件受理费。审理中，原告李艳玲将第1项诉讼请求变更为解除原、被告于2015年7月26日签订的《旅馆转让协议》，其余诉讼请求没有变化。
被告徐新金辩称:1、被告徐新金与李艳玲签订的《旅馆转让协议》系双方真实意思表示，合法有效，其实质为房屋租赁合同。2、徐新金依照原告李艳玲的要求注销个体工商户执照，原告李艳玲诉状陈述不符合事实。3、原告李艳玲承租杭州城北商贸园45幢3号房屋后多次借用徐新金名义非法经营被公安机关处罚，造成徐新金严重名誉和经济损失。4、退一步说，如原告李艳玲以合同无效为由将经营不善法律后果转嫁给徐新金，不符合我国合同法公平的原则。综上，请求驳回李艳玲的全部诉讼请求。
原告李艳玲为证明自己的主张，向本院提供的证据有：
证据1，旅馆转让协议。证明双方转让旅馆事实。
证据2，汇款明细。证明李艳玲支付徐新金款项。
证据3，翟琼耀身份信息。证明李艳玲与翟琼耀系母子身份关系；
证据4，李艳玲装修旅馆购置物品清单及明细。证明李艳玲为经营支出的费用；
证据5，个体工商户工商登记材料。证明紫馨港旅馆的工商信息；
证据6，律师函。证明李艳玲向徐新金催讨转让款项的事实。
证据7，函，证明李艳玲向徐新金发函。
证据8，律师调查笔录并附合同两份。证明李艳玲未与房东签署过房屋租赁合同。
证据9、政府文件3份，公安局关于消防方面的文件；
证据10、三墩派出所出具的情况说明；
以上证据9-10，证明，1、根据杭州市公安局关于消防的文件，原告李艳玲办理许可证遇到阻碍，李艳玲申办特种行业许可证未果是因为政策上不允许。
证据11、租房协议及两个房东的说明。证明李艳玲没有与该房屋房东签署过合同。
上述证据，均经庭审质证。对于原告李艳玲提交的证据，被告徐新金质证认为：证据1，真实性、合法性没有异议，证明双方房屋转租的事实之外，进一步证明房屋转租之后所有的权利义务由原告李艳玲承担。证据2、3，三性没有异议。证据4，真实性有异议，该证据全部是个人手写，并不是真实的，所有的收据不是正规的发票，购置物品也不是真实的。证据5，真实性、合法性、关联性没有异议，但是该证据资料不全，应以被告徐新金提交的资料为准。证据6，真实性、合法性没有异议，关联性有异议，这是李艳玲个人委托律师的行为，与本案没有关联。证据7，真实性、合法性没有异议，关联性有异议，是李艳玲单方主张权利的行为。证据8，真实性有异议，律师调查笔录中周长如的签字无法核实是否是本人的签字，租房协议两份都是复印件，上面有周长如的签字，是否真实，无法核实。证据9、10，因合同约定消防验收的事项是由被告徐新金配合，徐新金并没有保证消防验收能够通过。证据11，原告李艳玲是否与房东签订合同与本案无关。
被告徐新金为证明自己的主张，向本院提供的证据有：
证据1，杭州市西湖区帝京旅馆（以下简称帝京旅馆）个体工商户开业登记文件。证明原告李艳玲实际承租杭州城北商贸园45幢3号房屋经营旅馆业务，李艳玲与徐新金并非经营权转让，而是转租的关系。
证据2，杭州市西湖区帝京旅馆注销核准审核表。证明李艳玲已经依法取得个体营业执照后为了规避非法经营注销工商登记。
证据3，杭州市西湖区紫馨港旅馆个体工商户开业登记文件。证明徐新金依法经营的事实。
证据4，杭州市西湖区紫馨港旅馆注销核准审核表。证明旅馆因变更经营人而申请注销。
证据5，杭州市西湖区紫馨港旅馆个体工商户验（换）照报告表。证明2012年度旅馆资产10万元且销售额15万元。
证据6，杭州市西湖区紫馨港旅馆个体工商户年度报告表（2013年度）及（2014年度）。证明旅馆2013年、2014年度资产50万元。
证据7，杭州市西湖区紫馨港旅馆个体工商户变更登记审核表。证明旅馆卫生许可证期限延长、资金数额变更为50万元，徐新金经营状况良好的旅馆被李艳玲强行要求转让，双方约定的转让费合理。
证据8，工商服务业统一收款收据和中国农业银行业务凭证。证明徐新金交付2015年房屋租金，李艳玲支付的部分款项用于支付房东租金。
证据9，行政处罚决定书。证明李艳玲在经营期间因不遵守法律法规而被处罚。
证据10，旅馆转让协议。证明徐新金在2010年12月14日从余某某处受让城北商贸园45幢3号房屋，并支付了29万元的转让费。
证据11、工商材料，证明双方合同约定的经营房屋已经有他人设立杭州市西湖区琼贺旅馆（以下简称琼贺旅馆）并已开业经营。
证据12、工商材料，证明紫鑫港旅馆歇业及其经营人员情况。
证据13、照片，证明被告徐新金曾经向工商部门申请重新设立紫鑫港旅馆但未能成功。
以上证据11-13，三组证据证明被告徐新金合法将承租房转租给李艳玲，李艳玲实际转让给第三人开办琼贺旅馆。
上述证据，均经庭审质证。对于被告徐新金提交的证据，原告李艳玲质证认为：证据1，帝京旅馆个体工商户执照是应徐新金要求由李艳玲办理申请，因为存在房屋租赁合同的虚假而被勒令注销，工商营业执照发证当天即已经被注销，该证据的合法性存在异议，关联性也有异议。证据2，无法证明李艳玲是为了规避非法经营而注销，实际是因为帝京旅馆个体工商户的注册是不能成立的，存在申请注册材料虚假以及缺少材料导致，不是李艳玲自愿注销。证据3、4，没有异议。证据5，真实性没有异议，但是与本案无关。证据6、7、12，与本案无关。证据8，该份证据反映的是徐新金自行向房东支付房租的行为，与李艳玲无关。证据9，与本案无关，这是李艳玲在最初接手旅馆的时候存在的被处罚的事实，与本案转让纠纷没有关系。证据10，真实性无法确认，徐新金从他人手中受让的旅馆，与本案原、被告不存在法律上的关联，真实性、关联性有异议。证据11，李艳玲不清楚，且仅仅是申领的工商营业执照，并无相关必备的许可证件，当时李艳玲也是这种情况。证据13，原告李艳玲对是否是徐新金本人办理不清楚，也没有看到工商局对此的答复。
对于当事人提交的上述证据，本院认证如下，对于原告李艳玲提交的证据，徐新金对证据1、2、3、5、6、7的真实性予以认可，本院确认其真实性；对于证据4系原告李艳玲自行统计，其证明力不足，本院不予认定；证据9、10，该两份证据之间相互印证，可以证明李艳玲申领有关证照的情况，可予以认定。对于被告徐新金提交的证据，证据1、2、3、4、5、7、9、10、11、12，能够反映紫馨港旅馆、帝京旅馆、琼贺旅馆的有关经营情况，本院应予认定；证据6、与本案的关联性不足，不予认定；证据13，其来源不明，且没有工商部门的答复，不能证明徐新金是否曾经办理过相关手续，不予认定。对于原告李艳玲提交的证据8、11，以及被告徐新金提交的证据8，与前述本院证据认定相印证的部分可以认定。
根据上述证据，结合当事人在审理中的陈述，本院认定本案事实如下：
2010年12月，徐新金与余某某签订《旅馆转让协议》，约定徐新金从余某某处受让位于杭州市西湖区三墩镇城北商贸园45幢3号的紫馨港旅馆，旅馆转让费共计29万元等。2011年5月，徐新金申领个体工商户营业执照，字号名称为紫馨港旅馆，经营者姓名为徐新金，经营形式为个人经营，经营场所为杭州市西湖区三墩镇城北商贸园45幢3号，经营范围及方式为服务.住宿。徐新金就紫馨港旅馆向杭州市公安局西湖区分局申领了《特种行业许可证》、向杭州市西湖区卫生局申领了《卫生许可证》。被告徐新金正常经营紫馨港旅馆。
2015年7月中旬，原、被告就紫馨港旅馆转让事宜进行协商，并达成意向。同月23日，李艳玲将20万元转让款通过其子翟琼耀汇至徐新金个人账户。同月26日双方签订《旅馆转让协议》，约定，徐新金为转让方，李艳玲为受让方；经双方共同协商转让方自愿把紫馨港旅馆转让给接受方经营，转让方徐新金于2015年7月26日将紫馨港旅馆转让给李艳玲经营，原旅馆所有的物品和房间内的硬件配套设施全部归接受方所有，转让方自己的物品和其它用品自行解决；接受转让方旅馆转让费53万元，接受方在转让费付清和所有房租并一次性付转让方，转让方可以让接受方接手经营；转让方原办理的证件即工商营业执照、卫生许可证、税务登记证、特种行业许可证都转让给接受方，变更过户手续由接受方承担，接受方无权扣押所谓转让的押金；从签订本合同即日起，紫馨港旅馆由接受方独自经营，转让方无权干涉，从接受方经营即日开始，以后紫馨港旅馆不管发生任何事情都与转让方无关，一切法律责任由接受方承担等内容。签订合同的当日，原告李艳玲又将剩余转让款及房屋租赁费等费用45.8万元再次通过其子翟琼耀汇至徐新金个人账户。徐新金也即将上述旅馆交付李艳玲经营。
随后，原告李艳玲开始接管紫馨港旅馆。2015年10月20日，原告李艳玲申请设立帝京旅馆，经营场所为杭州市西湖区三墩镇城北商贸园45幢3号（该地址即为紫馨港旅馆的经营地址）。2015年10月，被告徐新金向工商机关申请注销紫馨港旅馆，注销原因为“停业”；工商部门于2015年10月27日核准，并注明“申请原因：歇业”。2015年10月28日，原告李艳玲向工商部门填写并提交了《个体工商户开业登记申请书》。同日，工商部门向李艳玲送达《先照后证办理告知单》，书面告知李艳玲“请领取营业执照后依法到特种、卫生部门（审批部门）办理许可手续，取得许可后方可开始相关经营活动”；工商部门并向李艳玲送达《准予设立登记通知书》。原告李艳玲即向公安机关申请变更紫馨港旅馆《特种行业许可证》，公安机关认为不符合变更条件，故未能进行法人变更。同日，原告李艳玲即向工商部门申请注销帝京旅馆，注销原因为“停业”。次日，原告李艳玲领取了帝京旅馆的个体工商户营业执照，营业执照上载明注册日期为2015年10月28日、经营者为李艳玲，经营范围为服务.住宿。工商部门于同日核准同意注销帝京旅馆。2015年11月2日，公安部门向翟琼耀送送《行政处罚决定书》，该决定书上载明“现查明2015年10月29日17时许，翟琼耀在杭州市西湖区三墩镇城北商贸园45幢3号紫馨港旅馆前台进行登记工作时，未对该旅馆Ａ202房间内住宿旅客方某登记身份信息，翟琼耀的行为已构成违反治安管理的不按规定登记住宿旅客信息”，决定“给予翟琼耀罚款五百元的行政处罚”。
2015年11月10日，原告李艳玲委托律师向徐新金发函，要求徐新金退还所收取的款项。被告徐新金未予退款。同月16日，原告李艳玲诉至本院。同月30日，原告李艳玲再次向徐新金发函，载明，本人诉你经营权转让协议纠纷一案本院已经在11月16日受理，彼时本人已经将上述所涉旅馆清理搬离，现再次发函告知，望你自行主动管理上述宾馆，如果你继续不予理睬，所产生的法律后果均由你自行承担等内容。审理中，原告李艳玲表示，双方合同约定的35万元为转让费；对于自己通过转账方式支付的65.8万元款项系用于支付合同中约定的53万元加上房租12.8万元；此外，原告李艳玲还曾以现金方式支付被告徐新金2万元；李艳玲与旅馆承租房屋的两位出租人于2016年4月20日办理交接手续，房屋租赁费也基于徐新金原已支付的款项与两位出租人结算完毕，未收未付。被告徐新金则陈述，转让款53万元为旅馆内的装修、家电家具以及无形资产等（其中包括自己从余某某处受让时支付的转让费用29万元）；房租款12.8万元属实；对于原告李艳玲主张以现金方式支付2万元不属实，徐新金未曾收到；对于李艳玲与房屋出租人之间的结算情况不清楚。
另查明，（一）2012年6月18日，徐新金（作为乙方）与周某某（作为甲方）签订《租房协议》，约定，因乙方需要，向甲方租用坐落在杭州城北商贸园45幢4单元1-6楼，租赁时间自2012年6月18日至2016年6月17日，年租金11.5万元，并在每年6月18日一次性付清；租赁期满，如乙方不续租，屋内装修不动产归甲方所有，乙方如需要续租在同等同件下享有优先租用权，但必须重新签订租房协议等内容。2016年6月14日，周某某与李艳玲达成《说明》，确认李艳玲于2016年4月20日与周某某结算，周某某于该日收回房屋，且李艳玲在离开时没有搬走任何设施与配件。
2013年7月1日，徐新金（作为乙方）与林某某（作为甲方）签订《租房协议》，约定，因乙方需要，向甲方租用坐落在杭州城北商贸园45幢5单元全部房屋做旅馆，租赁时间自2013年7月1日至2018年6月30日，年租金7万元，租金半年一付，押金5000元，协议五年一签；租赁期满，乙方如需要续租在同等同件下享有优先租用权等内容。2016年6月17日，林某某与李艳玲达成《说明》，确认林某某于2016年4月收回房屋，且李艳玲在离开时没有搬走所属房屋内的财产。
（二）2016年4月26日，张某某向工商部门申请设立琼贺旅馆。2016年5月5日，工商部门核准同意，该琼贺旅馆经营场所为杭州市西湖区三墩镇城北商贸园45幢3号，经营范围为服务.住宿。
本院认为：原、被告签订的《旅馆转让协议》系当事人的真实意思表示，转让标的物为旅馆内的物品等，且明确约定受让方需办理有关证照，约定内容不违反法律行政法规的效力性强制性规定，合法有效。针对该合同的履行，原告李艳玲向徐新金支付了转让款53万元，徐新金也交付转让标的物，双方均正常履行合同。但原告李艳玲于2015年10月申请办理《特种行业许可证》未果，李艳玲并将此情况及时告知了徐新金，徐新金未能予以配合解决，李艳玲订立合同的目的不能实现，故此原告李艳玲起诉要求解除《旅馆转让协议》，有正当理由，本院予以支持。
《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。根据本案原告李艳玲在2015年10月即将办理《特种行业许可证》未果的情况告知徐新金的事实，在李艳玲提出退款的情况下被告徐新金可以采取恢复原状等补救措施却不积极努力，对李艳玲发函要求其接管旅馆也不予理睬，也不与李艳玲协商如何妥善处理业已存在的问题，足以认定被告徐新金放任李艳玲损失的扩大，有明显过错，故此，徐新金对李艳玲支付转让费53万元的损失应承担大部分责任，本院酌定徐新金应返还李艳玲37.1万元，其余损失由李艳玲自行承担。对于李艳玲主张的房租费、装修及购置物品损失等其他诉讼请求，其要求徐新金赔偿的依据不足，本院不予支持。
综上，原告李艳玲诉讼请求中有理部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第四十四条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、解除李艳玲、徐新金于2015年7月26日签订的《旅馆转让协议》
二、徐新金返还李艳玲371000元，该款于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回李艳玲的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10938元，由李艳玲负担4073元，徐新金负担6865元。徐新金负担部分于本判决生效之日起十日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费(开户银行：工商银行湖滨支行，账号：12×××68，户名：浙江省杭州市中级人民法院)。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 吕凤祥
人民陪审员 张庆华
人民陪审员 谢 婧
二〇一六年十一月一日
书 记 员 张 梅