安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖12民终1613号
上诉人（原审被告）：谢金龙，男，汉族，户籍所在地新疆哈密市，现住太和县城关镇。
被上诉人（原审原告）：马成新，男，汉族，高中文化，住太和县城关镇。
委托代理人：孙侔男，安徽惠君律师事务所律师。
上诉人谢金龙因与被上诉人马成新股权转让协议纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初45号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人谢金龙、被上诉人马成新及其委托代理人孙侔男到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
谢金龙上诉请求：撤销原审判决，将本案发回重审或者依法改判驳回马成新的诉讼请求。事实和理由：1、谢金龙购买股权的目的不能实现。马成新未按协议约定履行义务，导致公司营业执照被吊销。根据法律规定，公司营业执照被吊销后，公司只能进行清算或解散。谢金龙购买股权的目的是为了公司能够正常存续和经营，公司营业执照被吊销，谢金龙的合同目的无法实现。马成新未按协议约定履行股权变更义务，且作为公司法定代表人，未及时对营业执照进行年检，导致公司营业执照被吊销。2、马成新不履行协议约定的义务，谢金龙享有同时履行抗辩权和顺序履行抗辩权。3、马成新向谢兴平送达的股权变更通知书对谢金龙无约束力。谢兴平虽然是谢金龙的父亲，但谢金龙已成年，谢金龙与谢兴平之间无代理关系，马成新向谢兴平发送的股权变更通知书对谢金龙无法律约束力。即使马成新向谢金龙送达股权变更通知，但在公司营业执照已被吊销情况下，也不能继续履行合同。
马成新辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回谢金龙的上诉请求，维持原审判决。理由：1、营业执照被吊销不影响股权转让协议的履行。涉案股权转让协议合法有效。吊销营业执照只是一种行政处罚行为，营业执照被吊销后，公司依然存在，公司不因吊销营业执照必然发生解散或清算，股权转让仍然可以进行。谢金龙于2012年12月6日在该公司的注册地址上又注册了安徽康赞装饰材料有限公司和太和县宏丰木业有限公司。2、谢金龙具有先履行义务，马成新享有顺序履行抗辩权。按照交易惯例，受让方支付一定交易价款后，出让方才能将交易物或权利交付受让人所有或占有。谢金龙应支付股权转让款后，马成新才可能为其办理股权变更登记手续。股权转让协议未约定谢金龙的履行期限，马成新可以随时要求谢金龙履行支付义务，谢金龙负有随时履行合同的义务，故谢金龙履行义务的时间应先于马成新。3、协议中约定马成新是协助谢金龙履行股权变更登记，实际履行义务主体是谢金龙，在谢金龙未要求马成新协助的情况下，马成新无法履行合同义务，且马成新多次要求谢金龙变更股权登记，并以快递的方式要求谢金龙变更股权登记，谢金龙迟迟不办理，故不予履行股权变更登记的责任在谢金龙一方。马成新不是专业法律人士，将要求谢金龙股权变更登记的通知邮件给其同住的父亲谢兴平的行为，应视为马成新已履行了协议中的义务。
马成新述称，2007年初，马成新与谢兴平、尚明礼共同出资成立安徽省太和县诚信科技木业有限公司，马成新担任公司的法定代表人。2011年11月24日，经公司股东共同协商，马成新和尚明礼将所占公司51.48%和11.84%的股权转让给谢金龙，股权转让款暂时不支付给马成新和尚明礼，马成新的股权转让款257.4万元由谢金龙用于解除安徽省阜阳市中级人民法院（2011）阜民二初字第00012号案件中马成新对太和县中小企业信用担保中心所应负的还款义务及安徽省太和县人民法院（2010）太民二初字第1477号案件、（2010）太民一初字第1895号案件中马成新所负还款义务，对于上述款项，多退少补。2013年，谢金龙与马成新、尚明礼因股权转让协议纠纷案件经安徽省阜阳市中级人民法院（2013）阜民二初字第00049号民事判决、安徽省高级人民法院（2014）皖民二终字第00436号民事判决认定马成新、尚明礼协助谢金龙履行股权变更登记手续，驳回马成新、尚明礼主张撤销股权转让协议的反诉请求。马成新、尚明礼多次催促谢金龙变更股权登记手续，谢金龙迟迟不予办理。根据协议约定，谢金龙履行约定的几份法院裁判文书后，还应退还给马成新股权转让款82.368万元。
马成新向一审法院起诉请求：请求依法判决1、谢金龙支付马成新股权转让款82.368万元；2、谢金龙承担全部诉讼费用。
一审法院认定事实：2011年11月24日，马成新、尚明礼经安徽省太和县诚信科技木业有限公司（以下简称诚信公司）全部股东同意将其在公司股权转让给谢金龙。协议约定：公司注册资本800万元，马成新、谢兴平、尚明礼三人实际出资777万元，其中马成新出资400万元，占51.48%的股份；谢兴平出资285万元，占36.68%的股份；尚明礼出资92万元，占11.84%的股份。马成新、尚明礼自愿将其在公司的全部股权（包括实物、固定资产、经营权、土地租赁权）转让给谢金龙，谢金龙自愿购买该股权，谢兴平自愿放弃对该股权的优先受让权。公司现有资产包括固定资产、实物、土地租赁权共作价500万元对外转让；马成新、尚明礼分别将其持有的公司51.48%的股权作价为257.4万元及11.84%的股权作价为59.2万元转让给谢金龙。对于股权转让款谢金龙不支付给马成新和尚明礼，该款用于履行（2011）阜民二初字第00012号民事调解书、（2010）太民二初字第1477号民事调解书及（2010）太民一初字第1895号民事判决书中马成新、尚明礼所负还款义务。对于上述款项，多退少补......。协议中（2011）阜民二初字第00012号民事调解书载明诚信公司、马成新、谢兴平、尚明礼所负债务为300万元；（2010）太民二初字第1477号民事调解书载明诚信公司所负债务为30万元；（2010）太民一初字第1895号民事判决书载明诚信公司所负债务为11.2282万元，合计债务341.2282万元。谢金龙已履行约325万元。
2013年，谢金龙向阜阳市中级人民法院提起股权转让纠纷诉讼，要求马成新、尚明礼立即协助谢金龙履行股权变更登记手续，支付违约金。同时，马成新、尚明礼提起反诉要求解除或撤销其与谢金龙之间的股权转让协议。阜阳市中级人民法院于2014年5月8日作出（2013）阜民二初字第00049号民事判决，判决：一、马成新、尚明礼于判决生效之日起十五日内协助谢金龙履行股权变更登记手续；二、驳回谢金龙的其他诉讼请求；三、驳回马成新、尚明礼的反诉请求。该判决送达后，双方不服，均提起上诉。后安徽省高级人民法院作出（2014）皖民二终字第00436号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2015年11月，马成新、尚明礼要求谢金龙、谢兴平办理股权变更登记手续，并用快递向谢金龙之父谢兴平送达了通知,但一直未办理。马成新认为诚信公司共欠债务340万元，按其持有51.48%的股权份额比例计算，其应承担诚信公司债务175.032万元，谢金龙应退还其股权转让款82.368万元。一审法院认为，马成新、尚明礼与谢金龙及诚信公司原股东谢兴平签订的股权转让协议已经阜阳市中级人民法院和安徽省高级人民法院认定合法有效，双方应当按照股权转让协议约定履行各自的义务。按照股权转让协议约定，“对于股权转让款谢金龙不支付给马成新和尚明礼，该款用于履行（2011）阜民二初字第00012号民事调解书、（2010）太民二初字第1477号民事调解书及（2010）太民一初字第1895号民事判决书中马成新、尚明礼所负还款义务。对于上述款项，多退少补”。上述法律文书确认诚信公司所欠债务为341.2282万元，按马成新持有诚信公司51.48%的股权比例计算，马成新应承担诚信公司债务175.6643万元。马成新的股权作价为257.4万元转让给谢金龙，谢金龙替马成新偿还应承担的诚信公司债务后，还应支付马成新股权转让款81.7357万元。马成新要求支付利息的请求没有依据，不予支持。对马成新合理的诉讼请求，依法予以支持。判决：一、谢金龙于判决生效之日起十日内支付马成新股权转让款817357元；二、驳回马成新其他诉讼请求。案件受理费12037元，减半收取6019元，由谢金龙负担5986元，由马成新负担33元。
本案二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行证据交换和质证。
谢金龙提交证据两组：
证据一、谢兴平的证人证言一份，证明虽然谢兴平收到过马成新邮寄的快递，但内容只是白纸一张，谢兴平收到该快递后并未通知谢金龙；
证据二、马成新、尚明礼和谢金龙于2011年10月26日签订的股权转让协议复印件一份，证明：（一）马成新、尚明礼和谢金龙股权转让协议中明确约定马成新将其公司股权转让给谢金龙，现在公司营业执照被吊销，股权变更无法履行；（二）协议约定马成新、尚明礼于股权转让协议签订之日起15日内协助谢兴平、谢金龙办理股权变更登记等手续，马成新至今未履行合同义务，马成新持续违约导致公司营业执照被吊销，马成新应承担相应的法律责任；（三）协议约定谢金龙的股权转让款不直接支付给马成新，该款项用于偿还公司应履行的几份判决文书的内容，马成新的履行先于谢金龙的履行，在马成新未履行合同义务时，无权要求谢金龙履行合同义务。
马成新质证认为：证据一证人证言不具有真实性，因为谢兴平与谢金龙是父子关系，且作为证人的谢兴平未出庭作证，该证人证言无法核实，该证据不能作为认定案件事实的依据；对证据二的证明目的不予认可。在签订股权转让协议时，公司仍然在经营中，且公司在谢兴平的承包期限内，公司营业执照等相关资料均由谢兴平负责管理，且协议约定的马成新只是协助谢金龙变更股权变更登记，因谢金龙一直不主动要求履行变更登记义务，公司一直处于无人管理状态，公司营业执照被吊销的责任和马成新无关。谢金龙未按照协议的约定履行支付义务，其无权要求马成新履行义务。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对于证据一的证人证言，根据法律规定，证人应当出庭作证，且证人谢兴平与谢金龙系父子关系，具有利害关系，对该证据的证明目的不予认定；证据二原审时已举证、质证，该证据不再作为本案二审新证据认定。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院查明的事实与原审一致。
本院另查明：在本案审理过程中，谢金龙举证证明公司营业执照已于2012年1月12日被吊销，谢金龙陈述其是在安徽省高级人民法院（2014）皖民二终字第00436号民事判决生效后，到公司登记处查询时知道该事实。马成新称其未接到相关部门的通知，不知道公司营业执照何时被吊销。
本院认为，生效判决已认定马成新和谢金龙之间签订的股权转让协议合法有效，认定谢金龙享有股权，并判决马成新于十五日内协助谢金龙履行股权变更登记，该判决具有拘束力和可强制执行力，谢金龙以马成新未履行义务为由抗辩无法律依据。公司营业执照被吊销并不影响公司股东所享有的股权，且谢金龙并未以合同目的不能实现为由要求解除合同。在生效判决确认合同有效并判决履行股权变更登记生效后，谢金龙应当依约支付价款。
谢金龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12037元，由谢金龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈玉峰
审 判 员 李晓艳
代理审判员 王韩利
二〇一六年九月十九日
书 记 员 宁梦琦
附（2016）皖12民终1613号民事判决书所适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。