甘肃省徽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘1227刑初75号
公诉机关徽县人民检察院。
被告人严小卫，男性，1984年3月19日出生，汉族，小学文化，农民，户籍所在地甘肃省陇南市徽县，因涉嫌盗窃罪，2016年4月8日被徽县�安局刑事拘留，经徽县人民检察院批准，于2016年5月13日被徽县公安局执行逮捕，现羁押于徽县看守所，2015年3月20日因使用危险物质炸药，导爆管等被徽县公安局行政拘留10日。
辩护人索成刚，陇南星河律师事务所律师。
徽县人民检察院以徽检公诉刑诉（2016）63号起诉书指控被告人严小卫犯盗窃罪，于2016年9月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徽县人民检察院指派检察员赵红红出庭支持公诉，被告人严小卫及其辩护人索成刚到庭参加公诉。现已审理终结。
徽县人民检察院指控：2016年3月31日上午，被告人严小卫发现徽县鸿远矿业公司厂区内因运输金矿车辆故障而临时堆放在党参坪路边的金矿矿石无人看管后，便预谋策划对其实施盗窃。严小卫电话联系货车司机孙明辉为其拉货，孙明辉答应后于当天将自己的陕AF0458的翻斗车开回上滩村桃园社孙玉家院边停放。当天在党参坪处，严小卫使用事前准备好的白色尼龙袋将金矿矿石分装好并藏于树林边。之后严小卫又电话联系王保红让其帮忙，下午5时许，王保红驾驶严小卫的白色战旗车来到党参坪路边，严小卫将事先装好袋子的金矿石装到了自己的甘ACR606白色战旗车和从严义章处借来的甘KA3340灰色东风小康面包车上，整个过程结束时天色已晚，徽县鸿远公司磅房处的栏杆已关闭，无法通行，严小卫便和王保红就地在车上守护了一晚，一直到4月1日上午7时许，严小卫、王保红分别驾车将金矿石转运至孙玉家院边并搬到孙明辉的翻斗车内，用遮阳网将货箱遮盖后，孙明辉驾车经徽县鸿远矿业公司寺垭子检查站驶出，严小卫驾驶甘ACR606白色战旗车后面跟随，行至徽县水阳乡牟坝村焦沟社变电站附近后被徽县公安局查获，并将涉案物品予以扣押。案发后公安机关委托陇南市计量测试检定所对涉案金矿石可疑物进行称重，净重5.74吨；委托核工业天水地质矿产分析测试中心对涉案金矿石可疑物进行品味分析及价值估算，该涉案金矿石综合品味99.4，理论经济价值14.65万元，实际经济价值11.88万元。
认定上述事实的证据如下:
1.书证:案件来源材料，强制措施材料，行政处罚决定书，徽县鸿远矿业公司书证，扣押、发还、保存物品清单，鉴定意见通知书等；
2.证人证言:证人孙明辉、王保红、李江涛、俞若鹏、刘辉、张治军、严义章、孙志科等证言；
3.被告人严小卫的供述与辩解；
4.鉴定意见:涉案矿石计量报告，品味及价格鉴定意见书；
5.现场勘验检查记录及指认笔录；
6.视听资料:监控光盘。
公诉机关认为，被告人严小卫以非法占有为目的，趁徽县鸿远矿业公司采矿范围内临时堆放的矿石无人看管之机，秘密盗取金矿矿石，价值巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
�告人严小卫辩称：起诉书指控的罪名没有意见，要求重新取样鉴定。
辩护人的辩护意见：一、起诉书指控被告人盗窃矿石价值11.88万元证据不足，不能认定。
起诉书认定涉案物品价值主要的证据有两份，一份是陇南市计量测试检定所计量报告，另一份是核工业天水地质矿产分析测试中心出具的《金矿矿石疑似物品位及价值鉴定报告》。但该两份证据不具有合法性，不能作为定案的依据。具体分析如下：
其一，陇南市计量测试检定所计量报告存在的问题：1、没有送检人签名；2、计量员的签名笔迹相似，怀疑不是计量员本人签名；3、称重过程被告人没有在场，也没有见证人见证；4、没有照片反映称重的过程，没有毛重数量和皮重数量。所以该证据不能客观真实反映涉案矿石重量，无法认定涉案矿石重量为5.740吨。
其二，核工业天水地质矿产分析测试中心出具的《金矿矿石疑似物品位及价值鉴定报告》存在的问题：1、该报告没有鉴定人签名，属无效证据（报告附页的注意事项明确载明：分析报告单无“技术负责人”“质量负责人”签字或盖章无效）；2、内容与其他证据矛盾，该报告是2016年4月18日出具的，而在报告第六、七条中引用的金矿石重量为5.74吨，但称重的计量报告是2016年4月19日！�一天居然就知道第二天才称重的矿石重量?难道鉴定人具有未卜先知的超能力？3、该报告依据的检材来源不明。报告第三行记载“......当日接收了提供的11件样品”，这表明是委托人徽县公安局取样交给核工业天水地质矿产分析测试中心进行鉴定的。但是，鉴定机构负责人孙志科的笔录表明，是孙志科一人在取得样品。显然这两者是有矛盾的，该检验的样品取样程序不合法，样品来源不明。4、取样过程没有被告人在场确认，也没有见证人在场见证，样品来源不明。5、核工业天水地质矿产分析测试中心系核工业二一三大队的下属单位，核工业二一三大队与受害单位徽县鸿远公司有长期合作关系，与本案有利害关系，应当回避。6、从化验结果来看，金矿石的综合品位99.4，这与徽县鸿远公司常年生产的综合品位相差极为悬殊，相差十几倍，其结果显然不具有客观真实性�因此该鉴定报告不得作为定案的根据。
二、被告人具有主动投案情节，构成自首。
2016年4月1日上午，被告人与孙明辉二人吃完饭，回到变电站时看到有警车停放在装矿石的车辆傍边，被告人没有逃跑、躲避，主动前去车旁，当警察询问车上的矿石是谁的时，被告人主动承认是自己的。这一过程除了有被告人的当天供述维外，还有公诉人举证的“检查记录”可以印证。根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》规定：“《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自�性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。”被告人的行为符合该解释规定，应当视为自动投案。归案后，特别是开庭时被告人能如实供述罪行，因此构成自首，应当从轻、减轻处罚。
三、被告人系偶犯，认罪态度好，有悔罪表现。
该案的发生具有偶然性，受害单位车辆出故障，将矿石倒在路边没有人看管，才使得路过此处的被告人临时起意，引发了本案。这与预谋策划到矿洞、矿台、厂区盗窃相比，明显危害要小，被告人主观恶性不大。被告人没有犯罪前科，且当庭表示认罪，说明被告人悔罪的态度，刑法的目的就是惩罚和教育相结合，对于真正悔过的被告人法庭应当从轻处罚。
综上所述，公诉人指控被告人盗窃盗窃矿石价值11.88万元证据不足，不能认定，只能依照《刑法》二百六十四条中数额较大来认定。而且结合自首、偶犯、认罪态度好等情节，建议对被告人减轻处罚。
经审理查明：2016年3月31日上午，被告人严小卫发现徽县鸿远矿业公司厂区内党参坪路边的金矿矿石无人看管，便用白色尼龙袋装了一些金矿矿石并藏于树林边后，严小卫电话联系货车司机孙明辉为其拉货，孙明辉答应后，当天将自己的陕AF0458的翻斗车开回上滩村桃园社孙玉家院边停放。之后严小卫电话联系王保红让其帮忙，下午5时许，王保红驾驶严小卫的白色战旗车来到党参坪路边，严小卫将事先装好袋子的金矿石装到了自己的甘ACR606白色战旗车和从严义章处借来的甘KA3340灰色东风小康面包车上，整个过程结束时天色已晚，徽县鸿远公司磅房处的栏杆已关闭，无法通行，严小卫�和王保红就地在车上守护了一晚，4月1日上午7时许，严小卫、王保红分别驾车将金矿石转运至孙玉家院边，将矿石转到孙明辉的翻斗车内，用遮阳网将货箱遮盖后，孙明辉驾车经徽县鸿远矿业公司寺垭子检查站驶出，开往徽县县城。严小卫驾驶甘ACR606白色战旗车后面跟随，行至徽县水阳乡牟坝村焦沟社变电站附近，二人停车去吃饭。回来后发现有警察正在现场守侯陕AF0458的翻斗车，经民警盘查，确认孙明辉系陕AF0458的翻斗车车主，车内所装物品系严小卫所有。徽县公安局警察随及对该翻斗车进行检查，发现翻斗车用黑色遮阳网遮盖，车内装有白色尼龙袋数代，打开尼龙袋，内装红色块状矿石凝似物。随对现场进行了拍照四张。现场扣押了孙明辉的陕AF0458的翻斗车和被告人所偷的矿石凝似物。制作了徽县公安局扣押物品、文件清单，清单记载:“名称汽车、规格辆、�量壹，特征陕AF0458，2016年5月16日14时40分由孙明辉领取；名称金矿石凝似物、规格吨、数量贰、特征白色尼龙袋分装，2016年5月16日由徽县鸿远矿业公司张治军领取。民警口头传唤被告人到公安局接受审查。案发后公安机关委托陇南市计量测试检定所对涉案金矿石可疑物进行称重，该所于2016年4月19日出具了计量报告：送检金矿石凝似物净重共为5.740吨；委托核工业天水地质矿产分析测试中心对涉案金矿石可疑物进行品味分析及价值估算，该中心于2016年4月18日出具鉴定报告：该涉案金矿石量为5.74吨，综合品味99.4，理论经济价值14.65万元，实际经济价值11.88万元。2016年10月17日徽县公安局聘请甘肃诚信盛资产评估事务所对涉案金矿石进行鉴定，该所于2016年10月18日出具评估报告：委托评估的金矿石价值为118800.00元。
本院认为：被告人严小卫以非法占有为目的，盗窃徽县鸿远矿业公司的金矿石，其行为构成盗窃罪，依法应予以处罚，公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人严小卫所盗财物金矿石，既是本案的重要物证，也是本案的赃物，没有依法移送本院，已被违法发还给失主，造成本案的重要物证（赃物）--金矿石灭失，损害被告人获得申请重新取样鉴定的诉讼权利，使本案丧失了重新取样、鉴定的条件，应当做出有利于被告人的处理。辩护人部分辩护意见予以采纳。故根据被告人的犯罪事实，情节和对社会的危害程度及案件自身存在的重大问题，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第七十二条之规定，判决如下：
被告人严小卫犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金5000元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高先峰
审 判 员 王东文
人民陪审员 荣德秀
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 成燕妮