广东省茂名市茂南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0902刑初448号
自诉人陈某明，男，1969年7月1日出生，广东省茂名市茂南区人，汉族，经商，住广东省茂名市茂南区。
委托代理人吴家海，广东诚挚律师事务所律师。
被告人刘某富，男，1990年12月6日出生，广东省南雄市人，汉族，初中文化，无业，住广东省南雄市。因涉嫌犯侵占罪于2017年10月16日被逮捕，现押于茂名市第一看守所。
自诉人陈某明于2017年9月15日以被告人刘某富犯侵占罪为由向本院提起刑事自诉，本院于同年9月19日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人陈某明的委托代理人吴家海、黎某、被告人刘某富到庭参加诉讼。现已审理终结。
自诉人诉称，自诉人是广东富港投资集团有限公司的总裁，被告人是其聘请的员工（现已离职），2017年4月29日，被告人刘某富趁自诉人不注意将自诉人留在车内的人民币42万元现金盗走，用作赌资进行赌博，后由于其资金不足，又盗窃了自诉人放在车内的港币50万元现金。自诉人于2017年5月发现身边的现金数目存疑，多次追问下，被告人刘某富承认了上述盗窃的事实，并写了关于其盗取现金人民币42万元和现金港币50万元的经过，并于2017年5月14日写下还款保证书，承诺于2017年6月5日还款50万元人民币，如不还将由其本人承担一切后果。自诉人认为被告人刘某富将代为保管的他人财物非法占为已有，数额巨大，拒不退还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十条之规定，已构成了侵占罪。自诉人陈某明请求本院依法判处被告人刘某富犯侵占罪，并判令被告人刘某富返还侵占款人民币42万元及港币50万元，以上合计人民币87万元。
自诉人陈某明的委托代理人称：1、被告人的行为已构成侵占罪；2、被告人主观恶性大；3、被告人有多次盗窃行为，情节严重；4、被告人刘某富辩解已经退赔8万元给自诉人，不属于本案犯罪行为涉案款的部分，不属于退赔的款项事实；5、要求继续追缴涉案款并追究被告人的刑事责任，建议对被告人刘某富判处有期徒刑四年，并处罚金。
被告人刘某富在庭审中对自诉人陈某明的指控表示没有意见，辩称已退回8万元给自诉人。
经审理查明，被告人刘某富是广东富港投资集团有限公司聘请的员工（现已离职），系自诉人的司机。2017年4月29日，被告人刘某富趁自诉人不注意将自诉人交给其保管及留在车内的人民币42万元现金盗走，用作赌资进行赌博，后由于其资金不足，再次将自诉人放在车内留给其保管的港币50万元现金盗走。自诉人于2017年5月发现身边的现金数目存疑，多次追问下，被告人刘某富承认了上述盗窃的事实，并写了关于其盗取现金人民币42万元和现金港币50万元的经过，并于2017年5月14日写下还款保证书，承诺于2017年6月5日还款50万元人民币，但被告人刘某富并未按照约定时间还款。自诉人陈某明向公安机关报案，要求立案追究被告人刘某富刑事责任，公安机关立案后于2017年8月9日以该案为自诉案件为由，作出撤销案件决定。
另查明，被告人刘某富于2017年7月18日主动到茂名市公安局茂南分局站前派出所投案，并如实供述自己的犯罪事实。
再查明，被告人刘某富于自诉人向本院提起自诉前，已退还人民币8万元给自诉人陈某明。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证、物证
1、自诉人陈某明身份证复印件，证实自诉人陈某明于1969年7月1日出生，广东省茂名市茂南区人，住广东省茂名市茂南区新中路213号402房。
2、受案登记表、立案决定书，证实案件的由来。
3、被告人刘某富的身份证复印件、违法犯罪记录查询登记表、户籍资料，证实被告人已达负刑事责任年龄，无前科。
4、发案立案破案经过、抓获经过，证实2017年7月18日15时许，事主陈某明委托秘书到茂名市公安局茂南分局站前派出所报案称刘某富因参与网络赌博而赌资不足分三次从陈某明的车牌为：粤A5RH1**小汽车的车尾箱处盗窃了共约50万人民币现金和42万港币。被告人刘某富于2017年7月18日到茂名市公安局茂南分局站前派出所投案自首，并如实供述自己的犯罪事实。
5、拘留证、拘留通知书、不批准逮捕决定书、不批准逮捕理由说明书，证实被告人刘某富涉嫌犯盗窃罪于2017年7月18日被刑事拘留。2017年8月2日茂南区检察院以被告人的行为不构成盗窃罪，其行为涉嫌侵占罪为由，决定不批准逮捕被告人刘某富。
6、逮捕决定书、逮捕通知书、逮捕证，证实被告人刘某富因在茂名市辖区内没有固定住所，对其采取取保候审尚不足以防止其逃跑，本院决定对其采取逮捕，被告人刘某富于2017年10月16日被逮捕。
7、自诉人陈某明的询问笔录，证实其在2017年4月28日在茂名市茂南区文光路新高品味停车场处将42万人民币现金交给其司机刘某富，叫他放在粤Ａ×××××车尾箱放好。其后在5月3日左右，其叫其司机刘某富将其之前交给他的42万人民币转给我一位朋友，当时刘某富表示知道了。2017年5月9日，其在其公司楼下即广州市海珠区新港路1000号楼下再次交给刘某富50万港币，叫他放在粤Ａ×××××车尾箱，随后刘某富放好钱后就搭其回茂名入住国际酒店，大概住了两天。2017年5月12日，其朋友致电给其，说没有收到42万，其就问刘某富，刘某富当时就跟其说，他偷了42万人民币和港币50万去参与网络赌博并且全都输掉了。刘某富当时向其承认了错误，还说一定会还钱给其。其一时心软便同意和他签了一份协议，协议中写明刘某富只需要还其50万人民币就可以了，刘某富也同意了。签订这份协议刘某富的家属也在场的。由于之前其给了刘某富20万人民币用于他个人购房，出了这件事后其便叫他还这20万给其。其后刘某富还了8万元给其。其一共被刘某富盗窃了42万人民币和50万港币。这些钱都是其私人拥有的。
8、证人胡某的询问笔录，证实自诉人因有事不在茂名，委托胡某到公安机关处报案。
9、辨认笔录、指认照片，证实自诉人陈某明辨认出刘某富就是盗窃其42万人民币现金和50万港币的人；胡某辨认出刘某富；刘某富指认其盗窃自诉人放在粤Ａ×××××车尾箱的钱的地点。
10、被告人刘某富的保证书复印件，证实被告人与自诉人签协议的事实。
（二）被告人刘某富的供述和辩解，证实其2015年7月底至2017年5月中旬期间专门帮广东富港投资集团有限公司总裁陈某明开车，所驾驶的小车车牌为粤Ａ×××××，平时陈某明经常交大量现金叫其放在粤Ａ×××××车尾箱以便陈某明日常使用。2017年年后，其通过微信认识到一位叫做陈晓晶的女子，经她介绍其就进入了网站为××参与百家乐赌博。其也想赌一把，但其没有大量现金，这个时候其就想到平时陈某明不怎么注意摆放在车上的现金，其就一时产生了贪念，就想到从陈某明处盗取一些现金去赌博。2017年4月底，其驾驶粤Ａ×××××小车送陈某明到茂南区文光路高品味饭店吃饭，趁陈某明吃饭期间，其就把放在粤Ａ×××××车尾箱的6万元左右的人民币现金盗走。过了几天，大概是5月初，其驾驶粤Ａ×××××小车送陈某明到茂名市国际酒店住宿，其当时也在那里住宿，其把车放在国际酒店门口停车场，之后其趁陈某明休息，其用同样的方式将放在粤Ａ×××××车尾箱的部分人民币及港币盗走。又过了一天，其又趁陈某明休息的时候来到停车处把放在粤Ａ×××××车尾箱内的部分人民币及港币盗走。以上三次共计盗走50万港币和42万人民币。其就利用这些钱参与百家乐赌博，不过基本输光了。2017年5月中旬，陈某明发现其偷了他的钱，后通过广东富港投资集团有限公司终止了其职务，并叫其把偷了的钱还给他。当时陈某明和其签了协议，叫其还50万元就行了，最后其还了8万元给他，剩余的42万其没有能力还了。其于2017年7月18日来到茂名市公安局茂南分局刑侦大队站前中队处投案自首。
（三）现场勘验笔录、现场图片，证实公安机关对现场勘查，现场并没有发现可疑痕迹物证。
以上列举的证据除了第6项从本院依法提取外，其余证据均由自诉人陈某明提供，均经庭审举证、质证，均为有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人刘某富无视国法，将代为保管的他人财物非法占为己有，其中人民币34万元，港币50万元，共折合人民币79万元，数额巨大，拒不退还，其行为已构成侵占罪，依法应当在二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑幅度内对其判处刑罚。自诉人陈某明的指控事实清楚，证据确实、充分，本院予以认定。自诉人陈某明的委托代理人称被告人刘某富辩解其已退赔8万元给自诉人陈某明的款项不属于本案犯罪行为涉案款的部分，不属于退赔的款项事实之意见，与查明事实不符，本院不予采纳；建议对被告人刘某富判处有期徒刑四年之意见，与被告人罪责刑不相适应，本院不予采纳；但称被告人刘某富的行为已构成侵占罪、主观恶性大等其他意见，与事实相符，本院予以采纳。起诉人认为其被侵占折合人民币87万元的指控不准，应减除其起诉前被告人刘某富主动退还的8万元，认定被告人刘某富的犯罪数额应折合为人民币79万元。被告人刘某富犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，有法定从轻或者减轻处罚情节，依法对其从轻处罚。被告人刘某富侵占自诉人合计人民币79万元，应予责令退赔。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人刘某富犯侵占罪，判处有期徒刑二年五个月，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月16日起至2020年3月15日止。罚金限于判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，上缴国库。）
二、责令被告人刘某富退赔给自诉人陈某明人民币34万元，港币50万元，共折合人民币79万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江国伟
人民陪审员 张楚珩
人民陪审员 林 司
二〇一七年十一月十四日
书 记 员 周材佳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十条【侵占罪】将代为保管的他人财物非法占为己有，数额较大，拒不退还的，处二年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处二年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。
将他人的遗忘物或者埋藏物非法占为己有，数额较大，拒不交出的，依照前款的规定处罚。
本条罪，告诉的才处理。
第六十七条【坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人身其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。