山东省巨野县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁1724民初2682号
原告：邵某。
法定代理人：邵光玉（系原告之父），男，1985年10月28日出生，汉族，农民，住巨野县。
委托诉讼代理人：刘永坤，山东士毅律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈参参，山东士毅律师事务所律师。
被告：巨野县大义镇中心卫生院，住所地：巨野县大义镇二街村，组织机构代码49542529-6。
法定代表人：苏衍民，院长。
委托诉讼代理人：陈自乾，巨野达正法律服务所法律工作者。
原告邵某与被告巨野县大义镇中心卫生院医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年7月11日立案后，依法适用普通程序，于2016年12月12日公开开庭进行了审理。原告邵某的法定代理人及其委托诉讼代理人刘永坤、被告巨野县大义镇中心卫生院法定代表人苏衍民及其委托诉讼代理人陈自乾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告邵某向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、康复费、后续治疗费等各项损失100000元。事实与理由：2015年8月22日原告母亲黄清华到被告处生产，原告邵某于当日出生。经诊断原告邵某臂丛神经损伤，右锁骨骨折，左手臂不能活动，后与被告交涉，被告拒绝承担全部赔偿责任。在生产时，胎儿属正常范畴内，生产前无异常，医方采用的分娩方式违反医疗常规，错误用力牵拉胎儿，此举直接导致胎儿臂丛神经损伤，并且右锁骨骨折。被告方医疗过错与原告臂丛神经损伤有直接因果关系，应当负全部责任，对原告的伤害承担全部的赔偿责任。如今原告要到外地进一步治疗，需花费高额治疗费用。为维护原告合法权益，特具状起诉，望判如所请。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：159000元。
被告辩称，原告邵某出生前，其家长已与被告签订了××正常妊娠分娩、××理产科处理协议书”。协议第一条：正常分娩，可能发生肩难产致臂丛神经损伤；第二条：臀位妊娠分娩并发症：新生儿损伤骨折，臂丛神经损伤、颅内出血等。协议最后又特别注明，估计胎儿较大，经阴道娩有可能造成产妇产后出血，新生儿产伤等并发症，家属及本人迫切要求经阴分娩，并承担经阴分娩所产生的风险，签字认可。此协议双方签字认可，系双方真实意思表示。由于胎儿较大（8.8斤），分娩时下压前肩不能顺利娩出，遂行屈大腿法，协助胎儿娩出。分娩过程正常，被告方尽到了应尽的职责。原告所诉分娩造成原告臂丛神经损伤，右锁骨骨折，均在双方协议预料风险之内，无需追究什么责任。对原告在分娩过程中所出现的损伤，被告方出于人道主义，已支付原告近9万元有关医疗费，原告又诉至法院，要求再付10万元费用，是不对的。请求依照双方早已达成的协议，驳回原告的诉讼请求，维护被告合法权益。
原告围绕诉讼请求向本院提交了下列证据：1.原告出生证明、户口页，证明原告邵某的身份情况；2.原告病历、医药费发票证明邵某的医药费花费情况，共花费93044.03元；3.交通费发票，证明原告就诊时的交通费支出情况，原告一直前往上海、北京、济宁进行治疗，共花费交通费6428.5元；住宿费14张计款8550元及房屋租赁合同一份；4.残疾器具费发票，证明原告诊疗时所需残疾器具的花费情况，共花费26720元；5.鉴定费发票5000元；6.菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所邵某司法鉴定意见书菏牡法医临床[2016]10216642号，对原告的伤残等级、因果关系、参与度、护理人数及期限、后续治疗费及营养期进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人的左臂丛神经损伤、右侧锁骨骨折，也由本身××巨大儿”的自身因素参与，应承担自身因素的次要责任；医方存在不足承担主要责任。2、被鉴定人邵某臂丛神经损伤为七级。3、被鉴定人邵某护理时间为150日，住院期间为2人护理，余为1人护理。4、被鉴定人邵某无后续治疗费，建议康复训练。5、被鉴定人邵某营养费约为人民币1800元。证明被告侵权的过错程度及原告的伤残情况；7、护理人员身份证、村委会证明，证明原告护理人员的身份及工作情况。
被告的质证意见为：对原告的医疗费用单据真实性没有异议，但是原告方已报销的合作医疗部分应当减去。××历的真实性没有异议，××理产科处理协议书所定条款，双方应当遵守。证明本案被告在本案婴儿分娩过程中，不应承担过错责任，即不存在什么过错。对其他地方的病历真实性没有异议。但是其他地方的病历所有的医嘱均没有说明应当使用残疾器械器具，所以原告要求的残疾辅助器具费不能成立，属于原告单方擅自购买器具的行为，法庭不应支持。对交通费发票白条部分不能作为赔偿依据，且所打白条金额巨大，不符合租车费的情理。其他的交通费车票相当一部分没有注明时间、起止地点以及事由，不符合赔偿条件，法庭应酌情减去。原告所擅自购买的矫形器、异体神经修复材料、脉冲诊疗仪等均没有医嘱安排，不能成立。原告提交的住宿费有相当部分系白条，没有公章，不能作为赔偿依据。特别是2016年3月1日的一张白条1800元整为住宿费，更不能成立。对鉴定费及村委会出具的证明真实性没有异议。对护理费，原告系一岁婴儿，出院后不需整人整天护理，最多一人半天则可。且正常婴儿也要护理，这是父母的义务，无需赔偿，所以出院后的护理费最多成立原告主张的50%。原告要求精神损害抚慰金为3万元，实属特高，根据其伤残等级以及其母亲的生产过程中存在的严重过错，所以我方认为精神损害抚慰金最多不能超过5000元。这也符合司法惯例。综合本案，原告方所存在的严重过错，本案责任分成最多被告方承担60%，请法庭予以认真考虑。
原告针对被告的质证提出如下意见：合作医疗费用已经报销的部分在计算时已经扣除。菏泽牡丹司法鉴定所出具的司法鉴定意见书已将责任划分完毕，被告在该侵权中应当承担主要责任。关于残疾辅助器具费，是否应当使用残疾辅助器具并非是由医嘱决定的，根据人身损害司法解释第26条的规定，残疾辅助器具可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准，原告所用残疾器具均由辅助器具配制机构出具了正规发票，因此原告的残疾辅助器具费用应当予以支持。关于护理费，根据人身损害赔偿司法解释第21条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，并非是根据被护理人员的身体及其被护理人员的年龄来确定。而且护理期限及护理人数均有鉴定机构出具的鉴定意见予以佐证，因此对原告的护理费应当全额支持。关于交通费，原告一直前往北京、上海、济宁等地接受治疗，在治疗过程中往返需要花费大量的交通费，并且原告在治疗过程中曾租用私家车辆，没有正规发票，但其所花费交通费应当予以支持认可。关于住宿费，原告在治疗过程中，其父母需要在其治疗地居住，因为其居住的地方均为小旅馆或租赁的民房，并无正规发票，原告在2016年3月份所花费的1800元住宿费有租赁合同予以佐证，因此该住宿费应当支持。对于其精神损害抚慰金，因为被告系法人，根据山东高级人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见第85条第二项的规定，被告应当按照公民赔偿标准的5—10倍予以赔偿。被告对原告所造成的损害将是终身性的，对原告以后的学习、生活都会带来严重后果，因此被告对原告赔偿精神抚慰金3万元合情合理，且精神损害抚慰金在该案中，不应分成，应由被告全额承担。应当由被告承担80%的赔偿责任，原告在以后还需康复治疗，此费用原告保留以后的诉讼权利。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的济宁市第一人民医院2015年12月7日名为孙雨轩的医疗费7元、2016年7月22日支付的先天性代谢缺陷尿筛查、先天性代谢缺陷血筛查、先天性肌酸代谢缺陷检查计款2060元与本案无关，本院不予采信。对原告提交的2016年3月20日刘平均出具的租车费1900元证明、8月23日董大绍出具的去济宁车费300元证明均为白条，未有正式发票，出租车收费人员应当出具正式收费发票，因此，该证据无法证明其真实性，不具有合法性，也不能证明与本案具有关联性，本院不予采信。同理，对原告提交的其他7张没有起止地点和时间的车票计款479元本院不予采信。对原告提交的其他62张计款3749.5元的交通费发票，均为正式发票，具有真实性与合法性，且所记载内容与本案具有关联性，本院予以采信。原告提交的住宿费单据14张计款8550元及房屋租赁协议一份，其中2016年4月6日孙永合收款150元、7月21日150元没有正式发票也没有盖公章，9月25日中华宾馆旅客住宿登记表押金520元没有注明哪一年，无法证明与本案的关联性，且系押金，没有正式结算发票，本院不予采信。原告在济宁市医院没有住院记录，原告提交其母黄清华与万庆芳签订的房屋租赁协议及万庆芳于2016年3月1日出具的收取3个月房租1800元与本案不具有关联性，本院不予采信。同理，原告提交的2015年10月22日原告之父邵光玉支付的房屋租金1800元及2016年1月21日支付的房屋租金600元与本案不具有关联性，且2015年10月22日的收款收据载明租金为2月，单价为600元，小写为1200元，大写收款数额为1800元，明显存在错误，本院不予采信。原告提交的有正式发票的住宿费1726元，以及其他5张虽然不是正式发票，但有所在旅馆的公章，且与原告治疗行程相符，计款1804元，共计3530元本院予以采信。原告使用残疾器具，有正式发票，且使用的器具与原告病情相关联，对残疾器具发票26720元确认为有效证据。同理，原告所购买的异体神经修复材料、脉冲诊疗仪等均与原告病情有关，本院予以采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月22日原告母亲黄清华到巨野县大义镇中心卫生院生产，并于当日在被告处生产女孩邵某，生产中原告受伤，经诊断原告左臂丛神经损伤，右锁骨骨折。原告伤后于2015年8月22日在巨野县大义镇中心卫生院住院治疗1天，于2015年8月24日至9月2日在巨野县人民医院住院9天，于2016年1月12日至1月14日在复旦大学附属儿科医院住院2天，于2016年4月7日至4月19日在北京朝阳急诊抢救中心住院12天，于2016年7月8日至7月11日在巨野县人民医院住院3天，原告实际住院共计27天。另外原告分别在济宁市第一人民医院、中国人民解放军空军航空医学研究所附属医院、北京积水潭医院就诊。原告提供的医疗费票据为93104.03元、交通费6428.5元，住宿费8550元；残疾器具费26720元，鉴定费5000元；原告之伤经医学鉴定，左臂丛神经损伤、右侧锁骨骨折，也由本身××巨大儿”的自身因素参与，应承担自身因素的次要责任；医方存在不足承担主要责任；臂丛神经损伤为七级；护理时间为150日，住院期间为2人护理，余为1人护理；无后续治疗费，建议康复训练；营养费约为人民币1800元。原告监护人父母邵光玉、黄清华在原告伤前长期在外打工。被告已支付原告医疗费89000元，因原告下余支出被告未支付，原告向法院提出上述诉讼请求，被告应诉后作出上述辩称，诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：159000元。
本院认为：被告作为专业的医疗机构，××人应当作出准确的诊断，并施以正确治疗方案及治疗措施。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：××患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”原告在出生过程中受到伤害的过错责任，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所邵某司法鉴定意见书菏牡法医临床[2016]10216642号已作出明确鉴定意见，原、被告对该司法鉴定意见均无异议，委托程序合法，鉴定机构及鉴定人具备鉴定资质，因此，该司法鉴定意见本院予以采信。综合本案案情，本院认定原告承担30%的责任，被告承担70%的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：××行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”该法第十六条规定：××侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称司法解释）第十七条规定：××受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。”原告的住宿费本院确认为3530元。该司法解释第十九条规定：××医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必须的康复费，适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告因伤住院治疗，支付与本案有关的医疗费用91037.03元，残疾辅助器具费26720元，有相关病历、诊断证明、医疗费发票等相佐证，本院予以认定。该司法解释第二十一条规定：××护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告护理日为150天，住院期间为一级护理，余为二级护理。原告的护理人员邵光玉、黄清华系农村居民，无固定收入，长年在外打工，其护理费按2016年度农林牧渔业收入计算，其护理费为26068.56元（147.28元*2人*27天＋147.28*1人*123天）。该司法解释第二十二条规定：××交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告提供交通费票据中合理部分3749.5元，予以认定。该司法解释第二十三条规定：××住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”原告在菏泽市内住院13天，住院伙食补助费为每天80元，在上海、北京等地住院14天，住院伙食补助费为每天100元，原告的住院伙食补助费为2440元（80元*13天＋100元*14天）。该司法解释第二十四条规定：××营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”根据司法鉴定意见，原告营养费为1800元。该司法解释第二十五条第一款规定：××残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉人民法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年试算。”原告伤残等级为七级，其残疾赔偿金为103440元（12930元*20年*40%）。最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：××因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。”原告要求精神损害抚慰金30000元，数额过高，综合本案案情，本院酌定为10000元。原告伤残鉴定费5000元，本院予以确认。
综上所述，原告的合理损失为：医疗费91037.03元、残疾辅助器具费26720元、护理费26068.56元、交通费3749.5元、住宿费3530元、住院伙食补助费2440元、营养费1800元、残疾赔偿金103440元、鉴定费5000元，以上共计263785.09元。根据上述责任划分，被告应负担184649.56元（263785.09元*70%），其余部分由原告自负，扣除被告已经支付的89000元，为95649.56元（184649.56元－89000元），加上精神损害抚慰金10000元，被告应赔偿原告105649.56元，原告要求被告支付159000元，超过部分的诉讼请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定，判决如下：
一、由被告巨野县大义镇中心卫生院赔偿原告邵某医疗费、护理费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计105649.56元，于本判决生效后十日内履行完毕；
二、驳回原告的其他诉讼求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3480元，由原告负担1168元，由被告负担2312元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审 判 长 杨德山
人民陪审员 王怀香
人民陪审员 左伯向
二〇一七年三月八日
书 记 员 姚 倩