上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）静民一（民）初字第892号
原告费栋生。
委托代理人徐纯，上海君赛律师事务所律师。
被告上海锦江汽车服务有限公司。
法定代表人杨原平。
委托代理人金基明。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司。
负责人杨劼。
委托代理人周粟茵，上海捷铭律师事务所律师。
原告费栋生与被告张建冲、上海锦江汽车服务有限公司（以下简称锦江公司）、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司（以下简称人保静安支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年3月23日受理后，依法由审判员刘薏独任审判，于同年4月28日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人徐纯、被告锦江公司的委托代理人金基明、被告人保静安支公司的委托代理人周粟茵到庭参加诉讼。审理中，原告申请撤回对被告张建冲的起诉，本院口头裁定予以准许。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年12月26日，原告骑自行车至本市长乐路襄阳北路东南侧时，被被告锦江公司驾驶员张建冲所驾驶的机动车撞倒受伤，经鉴定构成XXX伤残，上海市公安局静安分局交通警察支队（以下简称静安交警支队）认定张建冲负事故全部责任，原告无责。事故造成原告以下损失：医疗费人民币（以下币种均同）46，215.60元、住院伙食补助费64元、营养费3，150元、护理费6，370元、残疾赔偿金71，565元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，300元、后续治疗费5，000元、律师费8，000元，共计147，664.60元，扣除锦江公司已经支付的46，035.10元，尚余101，629.50元。因就赔偿协商未成，现要求被告人保静安支公司对上述损失在交强险和商业三者险范围优先赔付，超出或不属于保险范围的部分由被告锦江公司承担。
原告提供道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、病史资料、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费发票、护工费发票、律师费发票作为诉称依据。
被告锦江公司辩称，对于事故发生和责任认定没有异议，事故发生时肇事车辆驾驶员张建冲是在履行职务，现同意由该公司承担民事赔偿责任。但该公司在人保静安支公司投保交强险和商业三者险，要求被告人保静安支公司在保险范围内先行赔付，超出或不属于保险范围的损失由该公司赔偿。此外，该公司在事故发生后的垫付费用，要求在本案中一并结算处理。
被告锦江公司提供由上海市徐汇区中心医院财务科盖章的住院收费票据复印件作为辩称依据。
被告人保静安支公司辩称，对事故发生及责任认定无异议。事故发生时，该公司承保肇事车辆的交强险和商业三者险，商业三者险的保险金额为100，000元，未投保不计免赔。对于原告的合理损失，同意在交强险和商业三者险下进行赔付，商业三者险赔付计算20%的免赔率。
被告人保静安支公司未提供证据。
经审理查明，2013年12月26日12时20分，被告锦江公司驾驶员张建冲驾驶沪FVXX**号小客车，在行驶过程中违反让行规定，碰撞到骑自行车的原告，导致原告受伤及小客车、自行车受损的后果，构成本起交通事故。该事故经静安交警支队认定，张建冲承担事故全部责任，原告无责。
事故发生后，原告被送至本市徐汇区中心医院就诊，诊断为左肱骨干骨折，行左肱骨干骨折切开复位内固定术，于2014年1月9日出院。后在该院复诊3次，尚未行内固定取出术。以上诊治共计发生医疗费46，216.60元，其中锦江公司支付46，035.10元（含伙食费216元），原告支付181.50元。
2015年1月19日，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及休息、营养、护理期限出具鉴定意见书，意见认为：被鉴定人费栋生因交通事故致左侧肱骨干中段骨折伴移位，现左肩、左肘关节活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息180日，营养90日，护理90日；择期行内固定拆除术，酌情给予伤后休息30日，营养15日，护理15日。原告支付了鉴定费2，300元。
另查，肇事车辆在被告人保静安支公司投保交强险和商业三者险。交强险保险金额122，000元，其中死亡伤残赔偿限额110，000元，项下负责残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费等；医疗费用赔偿限额10，000元，项下负责医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费等。商业三者险保险金额为100，000元，合同约定，若被保险人负事故全部责任，保险公司免赔率为20%。
再查，原告为本市非农业家庭户籍，2014年度本市城镇居民人均可支配收入为47，710元。
以上事实，有原、被告的陈述及双方提供的关联证据为证，并经本院查证属实，依法应予确认。
审理中，原告调整护理费标准，主张按照每日45元计，被告人保静安支公司仅认可按每日40元计。原、被告一致确认住院伙食补助费64元（扣除住院期间伙食费216元）、营养费3，150元、残疾赔偿金71，565元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费2，300元、后续治疗费5，000元、律师费8000元计入损失，同时确认实际发生医疗费按46215.60元计。关于商业三者险赔付，两被告确认，根据合同约定，被告人保静安支公司按照80%的比例进行赔付。
被告人保静安支公司确认鉴定费和后续治疗费由商业三者险赔付，但对于医疗费，认为由于被告锦江公司垫付的住院费仅见财务凭证、未见缴款凭证，存在重复理赔的可能性，因此对于该部分费用不同意处理；同时，根据商业三者险合同约定，非医保部分不予赔付，要求由被保险人承担。
针对被告人保静安支公司非医保费用不予赔付的辩称，被告锦江公司认为，保险公司划定医疗赔付标准的条款实际上减轻了保险人的责任，属于我国保险法第十七条第二款“免除保险人责任的条款”，其在合同订立时未就该约定进行明确说明和提示注意，该条款不发生效力，据此认为本案非医保费用应当由保险公司承担。对此，被告人保静安支公司未提供相应证据。
本院认为，就本起交通事故，静安交警支队已出具交通事故认定书，事故认定程序合法、定责依法有据，各方当事人均无异议，该事故认定书本院予以采纳。据此，被告锦江公司员工张建冲行为有过错，致使他人人身、财产受损，作为其用人单位，被告锦江公司应当承担相应赔偿责任。因本案系机动车所致损害赔偿，按照法律及相关司法解释的规定，就原告的合理损失，应由肇事车辆的交强险保险人即被告人保静安支公司先行赔付，剩余损失，由该保险公司在商业三者险限额及范围内按照合同约定进行赔付，保险不足以赔付的部分，由被告锦江公司赔偿，故本案原告对于损失请求赔偿的顺序，本院可予准许。
就本案损失范围，原、被告在审理中已协商一致的部分，本院予以确认。对于有争议的损失，本院分析如下：
医疗费。被告人保静安支公司辩称因被告锦江公司未提供住院费发票缴费凭证原件，存在重复理赔可能性，不同意将全部金额计入损失，但未提供相关依据，本院不予采信。故本案医疗费损失确定为46，215.60元。
对于护理费，原告住院期间聘请护工护理14天实际支出的护理费630元，应确认为原告的损失。剩余护理期91日，结合原告年龄、伤情以及本市同类护理的酬金水平，原告主张按照每日45元标准计算，并不不当，本院予以支持。该项损失确定为4，725元。
综上所述，原告的合理损失计146，019.60元，该款由被告人保静安支公司在交强险限额内赔付91，290元（包括医疗费10，000元、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、护理费）；余款54，729.60元，除律师代理费，由被告人保静安支公司在商业三者险中赔付80%，计37，383.68元（包括医疗费36，215.60元、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、后续治疗费）。被告人保静安支公司辩称非医保部分不予赔付，本院认为，虽然在合同条款中有相关约定，但该约定系保险人单方拟定的涉及医疗费用赔付标准的格式条款，应当认定为免除保险人责任的条款，现被告人保静安支公司未提供证据证明已向投保人作出足以引起注意的提示，该条款对投保人不产生效力。对于人保静安支公司的意见，本院亦不予采纳。交强险和商业三者险赔付之后的剩余损失，由被告锦江公司赔偿17，345.92元（律师费8，000元及商业三者险免赔部分）。因被告锦江公司已垫付46，035.10元，故原告应返还该公司28，689.18元。为便于执行，该款直接从被告人保静安支公司应支付的商业三者险赔付款中划扣结算。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十一条第二款之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应于本判决生效之日起十日内支付原告费栋生交强险赔付款人民币91，290元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应于本判决生效之日起十日内支付原告费栋生商业三者险赔付结算款人民币8，694.50元；
三、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应于本判决书生效之日起支付被告上海锦江汽车服务有限公司商业三者险赔付结算款人民币28，689.18元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2，312.30元，减半收取1，156.15元，由被告上海锦江汽车服务有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 刘薏
二〇一五年五月十八日
书记员 彭颖
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
……
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
……
第二十一条……
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构由明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……