四川省攀枝花市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）攀民终字第564号
上诉人（原审原告）四川省南充市嘉陵建筑工程总公司。住所地：四川省南充市嘉陵区蚂蝗堰。
法定代表人李建平，系该公司总经理。
委托代理人杨兰萍，系四川永茂律师事务所律师。
委托代理人何修华，系四川永茂律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）彭昌能，男，1965年4月2日出生，汉族。
委托代理人龚连涛，男，1980年11月7日出生，汉族。
上诉人四川省南充市嘉陵建筑工程总公司（以下简称南充嘉陵建筑公司）因与被上诉人彭昌能劳动争议一案，不服四川省米易县人民法院（2014）米易民初字第312号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年2月21日，南充嘉陵建筑公司在未与彭昌能签订劳动合同的情况下，即以240元／天劳务报酬雇请彭昌能到其在攀枝花东方钛业有限责任公司的施工工地从事木工作业。南充嘉陵建筑公司在彭昌能为其从事木工作业期间，未为彭昌能办理并交纳社会保险。2013年4月25日，彭昌能在工作时受伤，伤后被送至攀枝花市中西医结合医院住院治疗至同年5月7日出院。经诊断，彭昌能的伤情为：1.右眼下泪小管断裂；2.右眼下睑裂伤；3.右眼继发性青光眼；4.右眼晶体半脱位；5.右眼外伤性白内障；6.右眼钝挫伤。出院医嘱为：1.带药出院；2.出院后门诊随访，3天后复查。住院期间需陪护壹人。出院后，彭昌能又多次到攀枝花市中西医结合医院、米易县人民医院进行复查，产生复查费用共893.06元，攀枝花市中西医结合医院出具休假证明共46天。2013年7月25日，攀枝花市人力资源和社会保障局作出攀人社认字（2013）E078号工伤认定决定书，认定彭昌能受到的事故伤害性质为工伤。2013年10月14日，攀枝花市劳动能力鉴定委员会作出攀劳鉴字（2013）A1089号劳动能力鉴定结论书，评定彭昌能的劳动能力致残程度为工伤致残捌级，同时产生鉴定费300元，鉴定医学诊断费577元。2014年1月3日，彭昌能向米易县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除其与南充嘉陵建筑公司的劳动关系，并由南充嘉陵建筑公司给付其各项工伤保险待遇共计173430.79元。同年2月28日米易县劳动人事争议仲裁委员会以米劳人仲案（2014）1号仲裁裁决书，裁决南充嘉陵建筑公司给付彭昌能各项工伤保险待遇共计
139398.41元。
原审法院另查明，在彭昌能住院期间，南充嘉陵建筑公司为彭昌能支付了医疗费，另向彭昌能支付了1500元生活费。
原审法院认为，南充嘉陵建筑公司具有用工的主体资格，其以240元／天的劳务报酬，雇请彭昌能到其工地工作，虽未与彭昌能签订劳动合同，但根据彭昌能在南充嘉陵建筑公司攀枝花东方钛业有限责任公司的施工工地从事木工作业事实，南充嘉陵建筑公司在收到攀人社认字（2013）E078号工伤认定决定书、攀劳鉴字（2013）A1089号劳动能力鉴定结论书后，在法定期间内既未申请行政复议，也未提起行政诉讼的实情，可以表明双方已形成了事实劳动关系。《工伤保险条例》六十二条规定：“用人单位应当参加工伤保险，为本单位职工向社会保险经办机构缴纳工伤保险费；用人单位未为职工缴纳工伤保险费的，职工发生工伤后，由用人单位按照《工伤保险条例》规定的项目和标准向职工支付工伤保险待遇。”综上，南充嘉陵建筑公司应对彭昌能在工作中受伤承担责任，支付彭昌能捌级伤残的工伤保险待遇。彭昌能主张的因复查和鉴定产生的交通费780元，符合相关法律规定，予以支持。根据《劳动合同法》的相关规定，在双方合法解除劳动关系时，南充嘉陵建筑公司应向彭昌能支付半个月的经济补偿金，对彭昌能要求给付经济补偿金的诉讼请求予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条，《工伤保险条例》第二十一条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发（2011）28号）第二条，《攀枝花市人力资源和社会保障局关于职工工伤待遇有关问题的答复》（攀人社函（2013）109号），《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、自2014年1月4日起解除彭昌能与南充嘉陵建筑公司的劳动关系；二、由南充嘉陵建筑公司自判决生效之日起十五日内向彭昌能一次性支付各项工伤保险待遇161118元【停工留薪期工资福利待遇10092元（58天÷30天×240元／天×21.75天）、一次性伤残补助金57420元（240元／天×21.75天×11月）、一次性伤残就业补助金61269元（40846元／年×18÷12）、一次性工伤医疗补助金27230元（40846元／年×8÷12）、护理费840元（70元／天×12天）、就医和劳动能力鉴定交通费780元、鉴定费300元，鉴定医学诊断费577元，未缴纳社会保险金的经济补偿工资2610元（240元／天×21.75天÷2）】。以上费用扣除已支付的1500元，尚应支付159618元；三、驳回南充嘉陵建筑公司诉讼请求。案件受理费5元，由南充嘉陵建筑公司负担。
宣判后，南充嘉陵建筑公司不服一审判决，向本院提起上诉称，1.被上诉人与上诉人之间是雇佣关系，并非事实劳动关系；2.上诉人在原审中未主张经济补偿金的诉讼请求，原审法院的判决增加该项赔偿，原审判决违反“不告不理”原则，判决内容超出上诉人的诉请，请依法予以纠正；3.被上诉人的一次性伤残补助金的计算标准应当参照被上诉人从事的建筑行业年平均工资进行计算。综上，上诉人请求本院依法查清案件事实，支持上诉人的上诉请求。
被上诉人彭昌能辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉人的全部上诉请求，维持原判。另要求上诉人支付被上诉人住院伙食补助费360元。
二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。
本院经审理查明，原审法院查明的基本事实，有相关证据予以佐证，本院依法予以确认。
本院认为，对于彭昌能与南充嘉陵建筑公司是否存在劳动关系的问题，2013年7月25日，攀枝花市人力资源和社会保障局作出攀人社认字（2013）E078号工伤认定决定书，认定彭昌能受到的事故伤害为工伤。双方当事人在收到该工伤认定决定书之后，均未在法定期限内向法院提起行政诉讼，亦未向相关部门申请行政复议，该工伤认定决定书已经发生法律效力。故南充嘉陵建筑公司主张其与彭昌能不存在劳动关系的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。
对于彭昌能主张的经济补偿金是否应当支持的问题，在本案一审庭审中，彭昌能要求南充嘉陵建筑公司因未给其缴纳社会保险而应向其支付经济补偿金。依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”因彭昌能增加的诉讼请求与涉案劳动争议具有不可分性，故原审法院对彭昌能的该项诉讼请求进行合并审理于法有据，应予维持。
对于彭昌能一次性伤残补助金计算标准的问题，依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……”，《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”本案中，南充嘉陵建筑公司未依法向彭昌能缴纳社会保险。原审法院根据双方均认可的240元／天的标准计算其一次性伤残补助金并无不当，本院应予维持。
综上，上诉人南充嘉陵建筑公司的上诉理由均不成立，对其上诉主张本院均不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由四川省南充市嘉陵建筑工程总公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 顾 玉
代理审判员 熊 疆
代理审判员 王 前
二〇一四年八月二十八日
书 记 员 杜宇琳