云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云25民终1466号
上诉人（原审原告）武小花，女，1975年11月13日生，汉族，住云南省师宗县。
委托代理人汤若辰，云南鸣威律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）姚五八，男，1953年5月5日生，汉族，住云南省师宗县。（系本案死者姚国平之父亲）
被上诉人（原审被告）赵关芝，女，1952年2月18日生，汉族，住云南省师宗县。（系本案死者姚国平之母亲）
被上诉人（原审被告）姚某，男，2005年6月12日生，汉族，住云南省师宗县。（系本案死者姚国平之子）
被上诉人（原审被告暨法定代理人）胡党莲，女，1982年9月17日生，汉族，住云南省泸西县。（系本案死者姚国平之妻子，姚某之母亲）
被上诉人姚五八、赵关芝共同委托代理人胡党莲，女，1982年9月17日生，汉族，住云南省。代理权限为特别授权代理。（系本案死者姚国平之妻子，姚某之母亲，姚五八、赵关芝之儿媳）
被上诉人（原审被告）云南今明建设工程有限公司。所在地：云南省昆明市嵩明县牛栏江镇黑山村***号。
法定代表人叶金明，职务：总经理。
委托代理人郭云波，云南翱峰律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
委托代理人高云海，系云南今明建设工程有限公司职员。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司师宗支公司。所在地：云南省师宗县丹凤镇青年路**号。
负责人何良保，职务：经理。
委托代理人郭彦六，系中国人民财产保险股份有限公司师宗支公司员工。代理权限为特别授权代理。
原审第三人李继红，男，1972年10月14日生，汉族，住云南省师宗县。
上诉人武小花因与被上诉人云南今明建设工程有限公司（以下简称今明公司）、中国人民财产保险股份有限公司师宗支公司（以下简称保险公司）、姚五八、赵关芝、姚某、胡党莲（以下简称胡党莲等四人）及原审第三人李继红财产损害赔偿纠纷一案，不服云南省屏边苗族自治县人民法院（2015）屏民一初字第180号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月30日立案后，依法组成合议庭于2016年10月12日公开开庭审理了本案。上诉人武小花的委托代理人汤若辰，被上诉人姚五八、赵关芝的委托代理人、被上诉人姚某的法定代理人暨本案被上诉人胡党莲，被上诉人今明公司的委托代理人郭云波、高云海，被上诉人保险公司的委托代理人郭彦六，原审第三人李继红，到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
上诉人武小花上诉请求：撤销一审判决，依法改判；由被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实错误，判决责任划分与承担不当，遗漏8000元的鉴定费及5000元车旅费的诉讼请求。姚国平私自将云Ｄ×××××号车辆开走，其已经向其进行了讨要，不应该承担责任。姚国平是今明公司的项目负责人，他使用云Ｄ×××××号车辆是为今明公司办理事务，今明公司应该对车辆损失承担赔偿责任。
被上诉人胡党莲等四人答辩称，姚国平是办理公司事务发生车祸死亡，其放弃对姚国平财产的继承，不应该承担云Ｄ×××××号车辆受损的赔偿责任。
被上诉人今明公司答辩称，姚国平不是公司的项目负责人，其开走武小花的云Ｄ×××××号车辆属其个人行为，与公司的财务行为无关。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，判决结果正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
被上诉人保险公司答辩称，云Ｄ×××××号车辆的驾驶人姚国平无证驾驶，属违法驾驶。根据《中华人民共和国道路交通安全法》及保险条款的规定，保险公司可以免除赔偿责任。请求法院依法判决。
原审第三人李继红陈述称，姚国平私自将云Ｄ×××××号车辆开出，其已经积极向姚国平讨要。判决其承担25%的责任不当，应该由直接责任人承担赔偿责任。
武小花向一审法院起诉请求：1.判决胡党莲等四人、今明公司、保险公司连带赔偿武小花车辆损失10万元。2.本案诉讼费用由胡党莲等四人、今明公司、保险公司承担。
一审法院认定事实：今明公司在屏边县承揽了屏边县城郊红旗水库对门坡（地名）猕猴桃果园水利管道安装和湾塘乡五家村“五小水利”两处的工程，该公司项目部经理是左松，常务副经理是朱祥洪，专职安全员是郑发武，技术负责人是达章明，姚国平（本案死者）是工地一般雇佣人员。武小花与李继红系水利管道安装工程合伙人，经二人协商，于2015年3月9日合伙承接了今明公司在屏边县城郊红旗水库对门坡（地名）猕猴桃果园的水利管道安装工程。施工期间为方便购买材料或生活时出入工地，武小花将自己所有的云Ｄ×××××号银白色起亚牌越野车交给李继红在工地使用。2015年3月17日上午10时许，李继红将云Ｄ×××××号车停放在屏边县城郊红旗水库对门坡猕猴桃果园工地工棚处，未取下车辆钥匙就到施工现场监督工人施工。当李继红返回工棚处时发现车辆已不见，经询问在工棚处的工人李飞、许艳坤后，得知车辆被姚国平开走。李继红即时打电话告知武小花车辆被姚国平开走，武小花要求李继红将车辆追回，同时也打电话给姚国平要求返还车辆，姚国平答复过几天就返还车辆。2015年3月29日上午8时许，姚国平无证驾驶云Ｄ×××××号车辆，由屏边县城区驶往金厂河（屏边县湾塘乡）方向返回五家村工地途中时发生事故，造成姚国平死亡。经交警部门认定姚国平负此次事故的全部责任。事发后，因姚国平与今明公司属于雇佣关系，经姚国平家属与今明公司协商后达成协议，今明公司一次性支付姚国平家属（姚五八、赵关芝、姚某、胡党莲）死亡补偿费人民币316000元。经云南天禹司法鉴定中心评估，武小花的云Ｄ×××××号车辆（损坏前）价值为人民币71500元。
一审法院认为，本案死者姚国平擅自开走武小花的云Ｄ×××××号车辆长达12天，武小花不主动及时追回而是默许姚国平借用车辆，且武小花应当知道姚国平无机动车驾驶资格，在此期间武小花完全有能力及时索要回车辆避免后续事故发生，但武小花并未及时追回车辆导致姚国平无证驾驶发生交通事故，造成姚国平死亡，武小花的车辆遭受损失。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、第三款，第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，姚国平理应承担赔偿责任，因武小花默许无机动车驾驶资格的姚国平借用车辆，不及时追回也存在一定过错，依法应减轻民事责任，故武小花应承担相应的责任。由于姚国平已死亡，其应承担赔偿部分依法应在其遗产继承的范围内予以赔偿，由继承人承担赔偿责任，即胡党莲等四人承担。事发当天，今明公司未派遣公司工作任务给姚国平，依法不应当承担民事责任，武小花提出姚国平办理今明公司事务发生事故，应承担民事责任的诉讼主张，无事实依据，故不予支持。保险公司主张姚国平无证驾驶车辆发生事故的行为违反法律规定，应免除赔偿责任的辩解符合上述法律规定，予以支持。此外，根据《中华人民共和国合同法》第三百七十四条的规定，第三人李继红停车后未取下车辆钥匙，导致车辆被无驾驶资格的姚国平开走，且在12天当中未尽力及时追回车辆而造成事故发生，其负有保管不善的责任，同时也不能证明自己无重大过失，故也应承担相应的民事责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、第三款、第一百三十一条、《中华人民共和国合同法》第三百七十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决：一、原告武小花的云Ｄ×××××号车辆损失人民币71500元，由被告姚五八、赵关芝、姚某、胡党莲承担赔偿25%，即人民币17875元；由第三人李继红承担赔偿25%，即人民币17875元。其余50%，即人民币35750元，由原告武小花自行承担。二、上述款项，限于本判决生效之日起10日内一次性付清。三、被告云南今明建设工程有限公司、中国人民财产保险股份有限公司师宗支公司不承担民事赔偿责任。四、驳回原告武小花的其他诉讼请求。案件受理费人民币2500元，减半收取1250元，由原告武小花承担625元，被告姚五八、赵关芝、姚某、胡党莲承担312.50元，第三人李继红承担312.50元
二审中，被上诉人胡党莲等四人向本院提交了“声明”一份，欲证明姚国平遗产有坐落于云南省曲靖市师宗县彩云镇石洞村委会上里村的土木结构瓦房半间，胡党莲等四人声明放弃对该房屋的继承权。
经质证，今明公司和保险公司对该“声明”无异议；武小花和李继红认为该“声明”不能证明属姚国平遗产的实际的情况，且一审也没有提交。
本院认为，被上诉人胡党莲等四人二审中向本院提交的“声明”材料，根据法律规定，不属本案新证据，本院不予采纳。
其他当事人均未向本院提交新证据。
二审查明，姚国平受雇于今明公司，月工资7000元，负责今明公司在屏边县承揽的屏边县城郊红旗水库对门坡（地名）猕猴桃果园水利管道安装和湾塘乡五家村“五小水利”两处工程的工地管理，驻扎工地。该工程驻工地的工作人员上班时间没有节假日或者周末，有事向公司负责人请假。
2015年3月28日，姚国平让今明公司工人王东华将今明公司所有的云Ｄ×××××号皮卡车开至武小花和李继红合伙承建的工地上，并将该车辆钥匙交给了李继红。该车辆由李继红在此工地上使用至工程完工，后交回给了今明公司。
云Ｄ×××××号车辆投保于保险公司，保险合同合法有效。一审审理过程中，经车辆所有人武小花申请，并经各方当事人同意，由一审法院委托云南天禹司法鉴定中心对云Ｄ×××××号车辆受损前价值进行评估，武小花支付了鉴定费8000元。
其余案件事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条第二款、第三款的规定，损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。本案中，武小花所有的云Ｄ×××××号车辆，因姚国平无证驾驶发生交通肇事，导致车辆毁损，该车损失应该得到赔偿。一审审理过程中，为确定车辆价值，经武小花申请，并经各方当事人同意，由一审法院委托云南天禹司法鉴定中心对云Ｄ×××××号车辆受损前价值进行评估，武小花支付了鉴定费8000元，该费用应该得到赔偿。武小花主张的为解决此事所花费的5000元车旅游费，因没有证据证实，本院不予支持。且该主张武小花一审中并未提出，其认为一审漏判诉讼请求的主张不能成立，本院不予支持。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）项的规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人，知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任。本案中，云Ｄ×××××号车辆的所有人武小花，将该车交给李继红在工地使用，李继红即成为该车的管理人。李继红在对该车管理使用期间，武小花对该车的管理责任转移给了李继红，李继红对该车承担管理责任。李继红在未确定姚国平是否取得机动车驾驶证的情况下，将该车辆借给了姚国平驾驶。该车被姚国平无证驾驶肇事毁损，应该认定车辆管理人李继红对车辆毁损的发生存在过错，应该承担该车损失的部分责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款的规定，驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证。本案中，云Ｄ×××××号车辆投保于保险公司，保险合同约定无证驾驶属保险公司责任免除情形。该车辆肇事时保险合同合法有效，车辆驾驶人姚国平无证驾驶该车辆，属于违法驾驶，也属于保险合同免责条款约定情形。故，保险公司和车辆所有人武小花不应该承担此次事故的赔偿责任，此次事故应该由车辆驾驶人姚国平承担75%的主要赔偿责任，车辆管理人李继红承担25%的次要赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，姚国平系今明公司的雇佣人员，负责今明公司在屏边县承揽的屏边县城郊红旗水库对门坡（地名）猕猴桃果园水利管道安装和湾塘乡五家村“五小水利”两处工程的工地管理，属今明公司的管理人员，驻扎工地。其在执行工作任务过程中造成他人损害的，应该由其单位今明公司承担侵权责任。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，姚国平自2015年3月17日向李继红借用云Ｄ×××××号车辆开始，至2015年3月29日上午8时许发生交通事故，期间无证据证明姚国平用车是非管理今明公司工地事务。故，姚国平对云Ｄ×××××号车辆毁损的赔偿责任应由今明公司承担，姚国平的家属胡党莲等四人不应该承担赔偿责任。
综上所述，武小花的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销云南省屏边苗族自治县人民法院（2015）屏民一初字第180号民事判决。
二、上诉人武小花所有的云Ｄ×××××号车辆损失71500元，由云南今明建设工程有限公司承担75%的赔偿责任，即53625元。
三、上诉人武小花所有的云Ｄ×××××号车辆损失71500元，由李继红承担25%的赔偿责任，即17875元。
四、上述款项，限于本判生效之日起10日内一次性付清。
五、驳回上诉人武小花的其他诉讼请求。
一审案件受理费2500元，由云南今明建设工程有限公司负担1875元，由李继红负担625元；鉴定费8000元，由云南今明建设工程有限公司负担6000元，由李继红负担2000元。二审案件受理费2500元，由云南今明建设工程有限公司负担1875元，由李继红负担625元。
本判决为终审判决。
如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决履行期限届满后二年内向原审法院申请执行。
审 判 长 莫云辉
审 判 员 王宏伟
代理审判员 焦 艳
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 刘 禹