江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第1400号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司，住所地南通市崇川区五一路399号。
负责人马勇，该支公司总经理。
委托代理人徐海霞，江苏宏邺律师事务所律师。
委托代理人丁晓茹，江苏宏邺律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吴菊红。
委托代理人俞娟。
被上诉人（原审被告）张进康。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司（以下简称平安保险南通公司）因与被上诉人吴菊红、张进康机动车交通事故责任纠纷一案，不服海门市人民法院（2014）门四民初字第0122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月23日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2012年8月23日17时40分许，张进康驾驶其名下苏F×××××号小型轿车沿苏3**省道由东向西行驶至苏3**省道海门市五泰公路路口，与吴菊红驾驶通州182727电动自行车沿五泰公路由南向北行驶至苏3**省道左转弯向西行驶过程中发生交通事故，致吴菊红受伤、二车损坏。经海门市公安局交通巡逻警察大队认定，张进康承担事故主要责任，吴菊红承担事故次要责任。张进康驾驶的案涉肇事机动车在平安保险南通公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业第三者责任险（以下简称三者险）并附加三者险不计免赔特约条款。交强险的保险期间自2012年3月18日起至2013年3月17日止；三者险的保险金额为人民币30万元，保险期间自2012年4月1日起至2013年3月31日止；案涉事故发生在上述保险的保险期间内。事故发生后，张进康已垫付人民币11000元。吴菊红为赔偿事宜诉至原审法院，请求法院判决张进康、平安保险南通公司赔偿其损失5万元。
原审法院另查明，吴菊红于事故当日被送入海门市第三人民医院治疗至2012年8月24日出院，出院诊断为：T10压缩性骨折，左臀部软组织伤。2012年8月25日至9月1日，吴菊红至南通大学附属医院治疗，出院诊断为：T10压缩性骨折。经吴菊红委托，南通三院司法鉴定所对吴菊红的伤情等进行了鉴定，其鉴定结论为：1、吴菊红因交通事故致第10胸椎压缩性骨折，左侧臀部软组织伤，其第10胸椎压缩性骨折评定为交通事故十级伤残；2、吴菊红住院期间需2人护理，出院后需1人护理2个月，营养期限为2个月。
原审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。吴菊红因交通事故造成人身损害及财产损失，有权依法获得赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；超过交强险限额的部分由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。张进康所驾驶的案涉肇事机动车在平安保险南通公司投保了交强险及三者险（附加三者险不计免赔特约条款），交强险及三者险均合法有效，因交通事故发生在上述保险的保险期间内。故应先由平安保险南通公司在交强险限额内赔偿吴菊红医疗费1万元、护理费5382元、残疾赔偿金20397元、车辆损失费455元、交通费400元、鉴定费1620元、车损价格认证费120元、精神损害抚慰金4000元，合计42374元。吴菊红交强险限额外的损失为医疗费4114.97元、住院伙食补助费162元、营养费600元，合计4876.97元，应由吴菊红与张进康按照事故责任予以分担。吴菊红驾驶电动自行车，承担事故次要责任，张进康驾驶机动车，承担事故主要责任，故就吴菊红在交强险限额外的损失4876.97元，酌情认定由张进康承担80%的赔偿责任即3902元；因张进康所驾驶的案涉肇事机动车在平安保险南通公司投保了三者险并附加不计免赔率条款，故平安保险南通公司应在三者险限额内赔偿吴菊红3902元。张进康已垫付的11000元应由吴菊红予以返还，为减少当事人诉累，可由平安保险南通公司在应赔偿吴菊红的钱款中直接支付给张进康。据此，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，判决：一、平安保险南通公司在交强险限额内赔偿吴菊红各项经济损失及精神损害抚慰金42374元。二、平安保险南通公司在三者险限额内赔偿吴菊红3902元。三、吴菊红返还张进康11000元。上述一至三项确定的义务均于判决生效后十日内履行完毕。以上各项相互抵扣，由平安保险南通公司赔偿吴菊红35276元，支付张进康11000元。四、驳回吴菊红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元（吴菊红已预交），由张进康负担100元，平安保险南通公司负担100元。
宣判后，上诉人平安保险南通公司不服，向本院提起上诉称：1、根据商业险保险条款的约定，保险公司赔偿的医疗费必须在国家基本医疗保险范围内，为此，原审法院未剔除吴菊红医疗费中不属国家基本医疗保险范围内的费用，明显不当。2、根据南通大学附属医院摄片显示，吴菊红压缩骨折并不明显，且被上诉人自身患有疾病，该份伤残评定不合理，应予以重新鉴定。3、诉讼费和鉴定费不应由保险公司承担。二审中，上诉人平安保险南通公司撤回其关于诉讼费的上诉主张。
被上诉人吴菊红答辩称，原审认定事实清楚，证据确实，适用法律正确，应当维持原判，驳回上诉。
被上诉人张进康未予答辩。
经审理查明，原审判决认定的事实基本属实，本院予以确认。
本案二审中的争议焦点为：1、吴菊红的医药费理赔数额该如何确定？2、原审法院认定吴菊红的伤残等级是否具有依据？3、原审法院判决平安保险南通公司负担鉴定费是否有依据？
本院认为，关于争议焦点1，《保险法》第十七条规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因此，平安保险南通公司应当提供证据证明依照上述规定进行了提示或者明确说明义务，但是该公司未能提供，因此案涉保险合同关于保险人按照国家基本医疗保险的标准核定赔偿金额的条款不产生效力。且即使该条款有效，对于基本医疗保险范围外的医疗项目支出，保险人应当按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准赔付。现平安保险南通公司主张扣除10%的非医保医疗费用，其既未能证明有基本医疗保险范围之外的医疗费用，也未能证明该费用在基本医疗保险范围中有无同类药品，其对此应当承担举证不能的法律后果。综上，平安保险南通公司关于原审未扣除非医保医疗费用明显不当的上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于争议焦点2，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”。该鉴定由南通三院司法鉴定所具体实施，该所具有司法鉴定资质，实施鉴定的鉴定人员均亦具有司法鉴定资质，鉴定程序与法不悖。一、二审中，平安保险南通公司虽然均对上述鉴定意见提出异议，但未能提供证据予以反驳，故原审对平安保险南通公司重新鉴定申请未予支持并无不当。
关于争议焦点3，《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。本案中，鉴定费系吴菊红申请鉴定所发生，性质上属于诉讼费用。根据上述规定，原审法院确定由平安保险南通公司分担鉴定费用依法有据。
综上，平安保险南通公司的上诉理由均不能成立，对其上诉请求本院均不予支持。原审判决事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费400元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司南通中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱泊霖
审 判 员 王建勋
代理审判员 吕 敏
二〇一四年九月十五日
书 记 员 张慧娴
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。