四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川34刑终85号
原公诉机关四川省冕宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯远铭，男，1990年8月5日出生，四川省西昌市人，住西昌市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月28日被冕宁县公安局刑事拘留，同年10月25日经冕宁县人民检察院批准逮捕，同日被冕宁县公安局执行逮捕。现羁押于冕宁县看守所。
辩护人潘科，四川鼎仁律师事务所律师。
四川省冕宁县人民法院审理四川省冕宁县人民检察院指控原审被告人冯远铭犯贩卖毒品罪一案，于2017年1月18日作出（2017）川3433刑初31号刑事判决。原审被告人冯远铭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。凉山彝族自治州人民检察院指派检察员曾卓出庭履行职务，上诉人（原审被告人）冯远铭及其辩护人潘科到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原判认定，2016年以来，被告人冯远铭为获取非法利益，从他人处购进冰毒后分成零包向多名吸毒人员多次贩卖。2016年9月27日23时许，冕宁县公安局民警在工作中根据线索发现冯远铭有贩卖毒品嫌疑，在西昌市健康二环路汽配市场内将刚交易完毒品的被告人冯远铭抓获，并从其身上搜出毒资200元，在其租住的房屋内搜出毒品冰毒疑似物6包。经称量，毛重40克，净重36克。经抽样送凉山州公安局物证鉴定所鉴定，检出甲基苯丙胺。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、鉴定意见、证人证言、被告人供述等证据。
原判认为，被告人冯远铭向多人多次贩卖甲基苯丙胺，同时在抓获冯远铭时还从其住处查获甲基苯丙胺36克，其行为已构成贩卖毒品罪。原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，第四十五条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，以犯贩卖毒品罪，判处被告人冯远铭有期徒刑十一年，并处罚金人民币20000元；扣押的甲基苯丙胺36克，手机1部，人民币200元及账本2本，依法予以没收。
上诉人冯远铭以“原判量刑过重；总共卖给陈某毒品2次；吸毒人员卫某、陈某、杨某某是我主动检举并协助警方将其抓获的，应该认定我立功；家庭困难”等为由，请求本院从轻、减轻处罚。其辩护人以上诉人自愿认罪、悔罪，其家庭困难等为由，请求本院对上诉人从轻、减轻处罚。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。建议驳回上诉、维持原判。
经审理查明，上诉人（原审被告人）冯远铭2016年以来，向多人多次贩卖零包晶体状甲基苯丙胺（冰毒）；2016年9月27日23时许，冯远铭在西昌市二环路汽配市场内向他人贩卖零包毒品后，被公安民警抓获。之后公安民警从其住处查获晶体状甲基苯丙胺（冰毒）6包，经称量，净重36克；经鉴定，送检的检材中检出甲基苯丙胺。
原判认定的上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表和抓获经过载明，2016年9月27日23时许，冕宁县公安局民警在工作中发现冯远铭有贩卖毒品嫌疑，民警在西昌市健康二环路汽配市场内，将刚交易完毒品的冯远铭抓获；从其身上搜出毒资200元，经对其出租房进行搜查，查获冰毒零包6包，电话1部，账本2本。
2、提取笔录载明，民警对从冯远铭出租房内查获的冰毒零包6包，电话1部，账本2本等物品依法予以提取的记录。
3、扣押决定书、扣押物品清单、毒品交接清单载明，公安机关依法扣押了查获的毒品可疑物6包、账本2本等物品并予以上（移）交。
4、称量记录载明，经当冯远铭的面，对从其处查获的冰毒6零包进行称量，净重36克。
5、凉山州公安局物证鉴定所（2016）1078号理化检验报告载明，从被告人冯远铭处缴获36克毒品可疑物中提取检材2克封装送检，经检验，从送检的检材中检出甲基苯丙胺。
6、现场勘查笔录、现场图、现场照片、当冯远铭的面称量指认毒品照片、被查获冰毒可疑物的照片。
7、通话记录载明，冯远铭使用的182****7772的号码在2016年9月期间，与卫某使用的152****5134号码、杨某某使用的151****5678的号码有频繁的通话记录；与陈某使用的183****0520号码有两次通话记录。
8、冯远铭手机微信红包交易及聊天记录的截屏。
9、证人卫某的证言称：贩卖冰毒给我的这个人我们都叫他当当（指冯远铭）。2016年9月27日下午17时，我向其购买过一次200元的冰毒。当天晚上23时许，我打电话准备再去找他购买200元的冰毒时，下车就被公安民警抓了。我使用的电话是152****5134，卖毒品给我的人使用的电话是182****7772。
10、证人陈某证言称：我吸食的毒品都是我打电话给冯远铭购买的。一个星期我会向冯远铭购买一次。一般我都是买两百元的。自从我开始吸食毒品以来我每个星期至少都要在冯远铭那里购买200元的冰毒，因为次数太多我记不清楚有多少次了。2016年9月28日凌晨2时许，我打电话给冯远铭购买毒品，正在等待交易时，被公安机关抓获。我使用的电话是183****0520，冯远铭使用的电话是182****7772。
11、证人杨某某的证言称：2016年9月28日2点左右我给当当（指冯远铭）打电话（182****7772）联系，说我要东西（冰毒），他说他在家里准备睡觉了，我说我在他家楼下了，他说喊我明天来拿，就在这个时候就被民警抓获了。我使用的电话是151****5678
12、证人杨某证言称：2016年9月27日晚上23时许，我在西昌耍，我的一个在社会上一起耍过的朋友（不知道名字外号叫猫哥），叫我到西昌永红酒店对面的汽配市场帮拿一个东西，并把两百块钱给对方，他给我的送东西的人的号码是182****7772.。我就去拿东西，刚把东西（一个烟盒）拿到，并把两百块钱交给对方，就被警察把我和给我东西的人抓了。
13、证人刘某某证言称：冯远铭是我的未婚夫。冯远铭贩卖的毒品是冰毒，我正式知道冯远铭贩毒是2016年5月26日。他贩卖冰毒都是別人给他打电话后，他叫亚西给他送冰毒或者有时候他自己去送冰毒。后发现亚西偷他冰毒后，2016年6月底后，冯远铭就开始自己送冰毒。他是100元1克的价格购入400元1克的价格卖出去的，他将冰毒买回来后自己分装成多少不等的零包，价格200元至500元一个。从我知道他卖冰毒开始，只要是家里有冰毒，每天至少要卖3至4个人，每个人拿的都不一样，至少是200元以上的冰毒。冯远铭使用的电话是181****5444、182****7772。
14、辨认笔录及照片载明，卫某、陈某、刘某某分别从10张不同男性照片中，辨认出冯远铭就是贩卖毒品给他们的人。
15、冕宁县公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒书载明，杨某某因吸毒，于2016年9月28日被处以行政拘留十四日的处罚。卫某因吸毒，于2016年9月28日被处以行政拘留十四日的处罚；于2016年10月12日被处以强制隔离戒毒两年的处罚。陈某因吸毒，于2016年10月12日被处以强制隔离戒毒两年的处罚。
16、公安机关的情况说明载明，民警根据工作中掌握的线索，于2016年9月27日在位于西昌市健康二环路汽配市场租住的房屋楼下进行蹲点守候。当日23时许，冯远铭与一男性青年刚交易完毒品后，我所民警对贩卖毒品的冯远铭实施抓捕，由于当时警力不足，未能将购买毒品的嫌疑人一并抓获。抓获冯远铭后，民警立即对冯远铭的租住房进行搜查，在其租住房内提取了毒品零包6个、手机4部（其中3部已损坏）、账本2本。之后，民警将冯远铭带至警车内，将其手机控制，在警车内，先后不断有人给冯远铭号码为182****7772的手机打电话购买毒品。民警让冯远铭接听电话并约好交易地点，随后民警将先后前来向冯远铭购买毒品的陈某、卫某、杨某某等人抓获。杨某某被处以行政拘留、陈某、卫某被依法强制隔离戒毒。
16、上诉人冯远铭的基本情况信息，载明了冯远铭的基本情况。
17、上诉人冯远铭的供述和辩解称：我是2016年7月份左右开始贩卖毒品冰毒。我一共从我的上家（一不知姓名的男子）买了3次毒品，每次我的上家都是通过不同的公用电话座机打电话给我，然后在约定的地点进行交易。第一次是2016年7月20日左右，我在健康路永宏酒店门口向我的上家共购买了1000元的毒品冰毒，他帮我分成了7个（包），之后我以每个200元的价格卖出。第二次是在2016年8月18日左右，我在上次交易的地点，向我上家购买了3000元的毒品冰毒，他帮我分成23个（包）,之后我以每个200元的价格卖出；第三次是在2016年9月20日左右，我在上次交易的地点，向我上家购买了3000元的毒品冰毒，他没有帮我进行分装，我还没有来得及进行分装，就被抓获了。找我购买毒品的吸毒人员都是主动打电话给我，然后在约定好的地点进行交易，我主要通过现金方式和微信红包的方式收取毒资。在我那里长期购买毒品的吸毒人员有四五人左右，还有些几个月就买一两次的。有一个叫嘉豪的人，（使用的手机号码151****5678)，他每个月至少要在我那里买两次左右；还有一个叫陈某(使用的手机号码183****0520)的女的，她也是每个月大概买两次左右；还有一个叫卫某(使用的手机号码152****5134)的人，一个月最少在我那儿买一次。我手机上就只存了这三个人的号码，其他人的号码我没有存，具体叫什么名字我也不是很清楚。我3次贩卖毒品共赚到了2000元左右的收入。我没有吸食毒品，我只是贩卖毒品。2016年9月28日警察在我所居住的出租屋内查获毒品冰毒6个零包、电子称1台是我的。6个冰毒经当我面称量，净重36克。我平时通过电话以及网络联系方式向他人贩卖冰毒，网络联系主要是通过微信联系后，在微信上收钱后再将冰毒送去指定位置。
本院认为，上诉人（原审被告人）冯远铭为牟取非法利益，向多人多次贩卖晶体状甲基苯丙胺，其行为已构成了贩卖毒品罪。上诉人冯远铭在被抓获后，从其住处查获的晶体状甲基苯丙胺36克，应认定为其贩卖的毒品。经查，原判根据冯远铭的供述、证人证言、通话记录等证据，综合认定上诉人冯远铭向卫某、陈某、杨某某等多人贩卖多次甲基苯丙胺，并未单独认定向陈某贩卖过多次（3次以上）甲基苯丙胺，故上诉人冯远铭关于“自己总共卖给陈某2次”的意见，不影响对本案的定罪量刑。经查，上诉人冯远铭虽然有配合公安机关抓获吸毒违法人员卫某、陈某、杨某某的行为，但因被抓获人员系违法人员，被抓获人员的行为均未构成犯罪，故上诉人冯远铭的行为依法不构成立功。上诉人冯远铭关于“自己具有立功情节”的上诉意见，依法不能成立，本院不予支持。因“家庭困难”不是法定的从轻处罚的理由，故上诉人及其辩护人据此要求从轻处罚的意见，不能成立，本院不予支持。原判在法定刑幅度内量刑且综合考虑了冯远铭认罪悔罪的情节，量刑适当，上诉人冯远铭关于“原判量刑过重”的意见不能成立，本院不予支持。原判认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（一）项即“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吉晓红
审判员 江 黎
审判员 张拉铁
二〇一七年五月十二日
书记员 都晓强