上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终6688号
上诉人(原审原告)：徐中良，男，1967年7月29日出生，汉族，户籍所在地山东省。
被上诉人(原审被告)：上海东极人力资源管理有限公司，住所地上海市宝山区。
法定代表人：陈萍，董事长。
委托诉讼代理人：包斌。
原审被告：上海市化工物品汽车运输有限公司，住所地上海市虹口区。
法定代表人：蔡建荣，总经理。
委托诉讼代理人：郑明国。
上诉人徐中良因与被上诉人上海东极人力资源管理有限公司(以下简称“东极公司”)及原审被告上海市化工物品汽车运输有限公司(以下简称“化工运输公司”)劳动合同纠纷一案，不服上海市宝山区人民法院(2017)沪0113民初2477号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人徐中良上诉请求：撤销一审法院判决，改判东极公司自2016年10月17日起与其恢复劳动关系。事实和理由：徐中良要求恢复劳动关系的请求符合劳动合同法第十四条第三款、第四十二条第一款、第二款、《中华人民共和国职病防治法》第三十五条至第六十条的规定，东极公司不应与其终止劳动合同。目前徐中良正在省级职业病鉴定中，鉴定结论还未作出。待鉴定结论作出后，还要做职业病伤残鉴定。若没有劳动合同关系，职业病伤残鉴定就无法受理。一旦劳动合同关系中断，职业病职工将被剥夺伤残鉴定的权利。综上，请求二审法院支持徐中良的上诉请求。
被上诉人东极公司辩称：双方劳动合同已经到期，公司无法律义务与其签订无固定期限劳动合同，并已明确拒绝与徐中良续签劳动合同。2015年、2016年徐中良的伤情经过两次鉴定，并已确定了伤残等级，其病情并无进一步的发展，其病情是很稳定的。徐中良向上海市职业病诊断鉴定委员会提出鉴定申请，系对原职业病诊断结论中第二条“职业性乙腈接触反应”有异议。现该委员会作出鉴定结论为“职业性乙腈接触反应”，与此前进行伤残等级鉴定时依据的结论是一致的。徐中良主张公司不能与其终止劳动关系，无法律依据。请求驳回徐中良的上诉请求。
原审被告化工运输公司述称：同意一审法院判决，请求驳回其上诉，维持原判。
徐中良向一审法院起诉请求：要求自2016年10月17日起与东极公司恢复劳动关系。
一审法院认定事实：徐中良曾起诉要求东极公司、化工运输公司支付2015年年终奖差额、2014年8月1日至2016年7月31日期间房贴每月人民币(以下币种均为人民币)1,200元，该案案号为(2016)沪0113民初15795号。该案审理时查明：“徐中良于2012年10月16日与东极公司建立劳动关系并被派遣至化工运输公司从事驾驶员工作，双方签有期限至2016年10月16日止的劳动合同。徐中良在职期间工资由化工运输公司发放，并接受化工运输公司管理。2015年4月之前化工运输公司按照徐中良正常期间的工资标准支付工资，此后按照1,616元/月的标准支付徐中良工资至2016年3月，自2016年4月起化工运输公司按1,752元/月的标准支付徐中良工资。徐中良自初次鉴定结论作出后因病休假至2016年6月30日。2014年8月15日徐中良在卸货时被乙腈液体灼伤，2014年10月14日被认定为工伤，2014年12月1日经鉴定未达到因工致残程度等级。徐中良向上海市劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，结论为未达到因工致残等级。2015年11月24日徐中良之伤经上海市化工治病防治院诊断为职业性轻度化学眼灼伤(乙腈)和职业性乙腈接触反映。2016年6月27日经上海市劳动能力鉴定委员会鉴定为因工致残程度九级。双方均确认徐中良享有水电费50元/月，且徐中良尚欠化工运输公司水电费2,485.20元，同意以此抵扣房贴”。法院于2016年11月22日判决驳回了徐中良的全部诉讼请求，该民事判决书现已生效。
徐中良因病休假期间，化工运输公司按照病假工资标准支付徐中良工资，2016年8月徐中良要求恢复工作，化工运输公司以徐中良长期病假需要适应期为由未安排徐中良工作，并按照本市最低工资标准支付其工资。2016年9月12日起徐中良再次因病休假至劳动合同期满，徐中良领取在此期间的病假工资。
一审法院另查明，徐中良于2016年10月17日向上海市宝山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与东极公司恢复劳动关系。该仲裁委员会于2016年12月5日作出对徐中良的申诉请求不予支持的仲裁裁决。徐中良不服仲裁裁决，诉至法院。
上述事实，有仲裁裁决书及当事人的陈述等证据予以佐证，经庭审质证，一审法院予以确认。
一审审理中，徐中良表示其每月享受50元房贴，但其欠化工运输公司的水电费多于房贴且同意抵扣。另，徐中良为证明其主张提供以下证据：2016年8月26日、2016年9月12日、2016年10月1日的《订立无固定期限劳动合同申请书》。2016年10月17日的《违法劳动合同终止依法必须恢复劳动关系》，徐中良表示曾多次向东极公司提出签订无固定期限劳动合同，因已经与东极公司签订了两次固定期限劳动合同，期限分别为自2012年10月17日起至2014年10月16日止以及2014年10月17日起至2016年10月16日止，故东极公司应当与徐中良签订无固定期限劳动合同，而不应当终止劳动合同。东极公司在徐中良要求的情况下必须签订无固定期限劳动合同，并无选择权。东极公司对上述申请书真实性无异议，但已经回复了徐中良表示不同意。
一审法院认为，徐中良与东极公司间的劳动关系以及因工致残程度九级的事实清楚，予以确认。徐中良在初次鉴定作出之后未再提供劳动，且已经按照相关法律规定享受了停工留薪期以及医疗期。另，徐中良主张其已经与东极公司签订了两次固定期限劳动合同，东极公司在最后一份劳动合同到期时应当与徐中良签订无固定期限劳动合同。但是劳动合同的订立需劳动者与用人单位的合意，徐中良虽要求东极公司签订无固定期限劳动合同，但东极公司未予同意。综上，徐中良现要求与东极公司恢复劳动关系的诉讼请求，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，作出判决：驳回徐中良要求与上海东极人力资源管理有限公司自2016年10月17日起恢复劳动关系的诉讼请求。
本院经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。
本院审理中，东极公司提供了2017年6月7日上海市静安区职业病诊断鉴定委员会作出的《职业病鉴定书》，其中申请鉴定主要理由：被鉴定人对上海市化工职业病防治院2015年11月24日的职业病诊断结论中第二条“职业性乙腈接触反应”有异议，鉴定结论为“职业性乙腈接触反应”。徐中良有异议，2017年7月27日，上海市职业病诊断鉴定委员会也作出了“职业性乙腈接触反应”的鉴定结论。
本院认为，职工因工致残被鉴定为一级至XXX伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受国家规定的相应工伤待遇。徐中良工作中被乙腈灼伤，经诊断为职业性轻度化学眼灼伤(乙腈)和职业性乙腈接触反应，上海市劳动能力鉴定委员会据此已于2016年6月27日作出徐中良为因工致残九级的鉴定结论。其不属于法律规定的保留劳动关系的情形。徐中良主张其与东极公司签了两次固定期限劳动合同，东极公司应当与其签订无固定期限劳动合同。但东极公司在双方第二份劳动合同到期前未同意与徐中良续签劳动合同，东极公司并无再次与徐中良建立劳动的意思表示。徐中良亦未能提供证据证明其符合签订无固定期限劳动合同的其他情形，故徐中良要求自2016年10月17起恢复与东极公司的劳动关系，本院难以支持。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理人民币10元，由上诉人徐中良负担。
本判决为终审判决。
审判长 乔蓓华
审判员 郭征海
审判员 浦 琛
二〇一七年九月二十八日
书记员 丁 玎
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。