河南省济源中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫96民终985号
上诉人（原审被告、反诉原告）：济源绿城置业有限责任公司，住所地：济源市北海大道中段（花园假日酒店二楼208房）。组织机构代码：69351752X。
法定代表人：田冰心，总经理。
委托诉讼代理人：姚劲松，河南剑光律师事务所律师。
委托诉讼代理人：崔开展，该公司工作人员。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：浙江昌丽家居有限公司，住所地：浙江省绍兴县福全镇大生村。组织机构代码：598519076。
法定代表人：尉岳昌，该公司董事长。
委托诉讼代理人：章剑勇，浙江鉴湖律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈旭红，浙江鉴湖律师事务所律师。
上诉人济源绿城置业有限责任公司（以下简称济源绿城置业公司）因与被上诉人浙江昌丽家居有限公司（以下简称浙江昌丽家居公司）承揽合同纠纷一案，不服济源市人民法院（2015）济民一初字第04845号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人济源绿城置业公司的委托诉讼代理人姚劲松、崔开展，被上诉人浙江昌丽家居公司的委托诉讼代理人章剑勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
济源绿城置业公司上诉请求：请求撤销（2015）济民一初字04845号民事判决书，将本案发回重审或改判上诉人不再承担向被上诉人支付剩余货款的责任，一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、其公司与被上诉人之间的合同依法有效，程亮是被上诉人的工作人员，其在履行职务期间与上诉人就履行合同的有关事宜，与上诉人之间形成新的合同，应当属于程亮履行职务的一部分，即使被上诉人未授权给程亮，但由于程亮系被上诉人的工作人员，且长期派驻上诉人处工作，上诉人有理由相信程亮能够代表被上诉人，程亮的行为所产生的后果，应当由被上诉人承担。二、其公司根据工作安排，原定于2014年5月1日正式开业，并据此招聘了工作人员，由于被上诉人未按时履行合同，导致其公司不能正常开业，被上诉人应当赔偿由此给其公司造成的损失。
浙江昌丽家居公司辩称：1、程亮只是其公司的安装工人，其公司没有授权他签订合同，收取工程款，所以程亮签订的合同和收取的工程款都是无权代理的行为。2、根据一审法庭调查，程亮在安装期间向上诉人借款5万元，程亮与上诉人之间形成了利害关系，所以才产生了每天支付5万元违约金的合同。3、工程延误不是被上诉人引起的，第一、上诉人提供的场地不适合被上诉人进行承揽工作，一审上诉人提供的程亮的录音中已经陈述；第二、上诉人没有按合同规定支付工程款；第三、增加了工作量，根据一审法庭调查，增加了65万元合同以外的工作量，导致工期延误不是被上诉人的原因，是上诉人自己的原因引起的，所以被上诉人不承担违约责任。基于以上理由，请求法庭驳回上诉人的上诉请求。
浙江昌丽家居公司向一审法院起诉请求：1、判令济源绿城置业公司立即支付货款1947572元；2、济源绿城置业公司承担本案的诉讼费用。济源绿城置业公司一审反诉请求：要求浙江昌丽家居公司支付其违约金（罚款）2050000元。
一审法院认定事实：浙江昌丽家居公司、济源绿城置业公司于2013年12月2日签订《购销合同》一份，济源绿城置业公司为甲方，浙江昌丽家居公司为乙方。合同的主要条款如下：第一条、订货内容及合同价款：由乙方承揽甲方酒店1号楼710层、2号楼14层固定家具的生产、制作、安装。并附有所有产品的名称、规格、数量、单价详见合同附件家具报价清单；约定附件数量为暂定量，按实结算；合同暂定总款3362266元。第二条、交货日期限：乙方收到预付款之日起20日内交付第一批货物，50天内分批交付全部安装完毕，具体进度以双方协商确定的日期为准；交货地点，济源市济源大道与愚公路交叉口东方国际酒店。第三条、产品的包装、质量要求及验收标准：其中，第3款第5项规定：安装完成后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知后10个工作日内组织验收，并办理验收、移交手续。甲方如在规定时间内未能组织验收，应及时通知乙方并另定验收时间，如甲方自接到验收通知后30个工作日后仍未组织验收的，或未提出整改意见的，则视为验收合格，一经使用则视为验收合格。第6项规定：固定家具安装结束后（活动家具在全部摆放及安装到位后）乙方将增减图纸及决算资料提交给甲方，甲方收到决算资料之日起20个工作日内审核完毕，双方签字盖章备案。超过20个工作日的审核期或审核期内甲方未提出任何异议的则视为甲方认同乙方的决算，并给予结付款项。第四条、结算方式：1.合同签订后5日内，甲方支付合同总价的20%预付款。2.每批家具出货前，甲方向乙方支付该批次家具货款的50%。3.安装到合同总量的95%，甲方支付至合同总价的85%。安装完毕验收合格，甲方支付至结算总价的95%，乙方同时提供该批次家具总价款的等额合规发票。4.结算总价的5%作为质保金保修期满壹年时支付。5.乙方必须提供盖有乙方财务章的票据向甲方收款。第五条、变更、违约及仲裁：1.如乙方未能按交货时间及时交货，每推迟一天处以合同总额千分之五的罚款。如甲方未按合同规定付款，每推迟一天处以合同总额的千分之五的罚款。
合同签订后，济源绿城置业公司于2013年12月12日通过银行向浙江昌丽家居公司支付合同总价的20%预付款，即672000元。浙江昌丽家居公司分批次下单制作家具并进行了安装，2014年5月28日，浙江昌丽家居公司按合同约定将固定家具制作、安装完成，济源绿城置业公司已经使用。截止目前济源绿城置业公司陆续支付款项2063500元，2015年1月，浙江昌丽家居公司通过邮寄方式和直接送达方式向济源绿城置业公司提供了结算清单，浙江昌丽家居公司提供的结算清单显示，本次承揽合同的价款为4011072元。济源绿城置业公司收到结算清单后未提出异议，也未再付款。2015年4月23日浙江昌丽家居公司曾向绍兴市柯桥区人民法院提出诉讼，期间，该法院依法作出财产保全裁定，查封济源绿城置业公司名下位于沁园办事处愚公路东方国际花园16号楼203室、303室、403室、603室、703室、803室、1003室、1403室、1803室共九处房产，查封期限为三年。后绍兴市柯桥区人民法院依法裁定，将本案移送至济源市人民法院处理。济源市人民法院于2015年10月28日立案受理。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案双方签订的虽是《购销合同》，但实质为承揽合同。该合同系双方当事人的真实意思表示，合法有效。浙江昌丽家居公司作为承揽人以自己的设备、技术和劳力，完成工作，交付工作成果，济源绿城置业公司作为定作人应当按照合同约定给付报酬。合同约定安装完成后，乙方应通知甲方验收，甲方自接到验收通知后10个工作日内组织验收，并办理验收、移交手续。甲方如在规定时间内未能组织验收，应及时通知乙方并另定验收时间，如甲方自接到验收通知后30个工作日后仍未组织验收的，或未提出整改意见的，则视为验收合格，一经使用则视为验收合格。固定家具安装结束后（活动家具在全部摆放及安装到位后）乙方将增减图纸及决算资料提交给甲方，甲方收到决算资料之日起20个工作日内审核完毕，双方签字盖章备案。超过20工作日的审核期或审核期内甲方未提出任何异议的则视为甲方认同乙方的决算，并给予结付款项。浙江昌丽家居公司施工结束后，工作成果已交付，济源绿城置业公司已经使用，且浙江昌丽家居公司于2015年1月又通过邮寄和直接送达的方式将决算清单提供给济源绿城置业公司，在审核期内济源绿城置业公司也未提出异议，应视为验收合格并认同浙江昌丽家居公司的决算结果，故合同总价款确定为4011072元，扣除济源绿城置业公司已经支付的款项2063500元，济源绿城置业公司应当再给付浙江昌丽家居公司1947572元。济源绿城置业公司提出反诉请求，要求浙江昌丽家居公司按2014年4月15日达成的新协议，即按日五万元罚款计付违约金（罚款），原告延迟41天，共计2050000元，济源绿城置业公司的反诉理由不能成立。首先，2014年4月15日的协议系济源绿城置业公司与程亮个人签订，未加盖浙江昌丽家居公司公章，济源绿城置业公司未举证证明在和程亮签订协议书时程亮得到浙江昌丽家居公司的口头授权或书面的授权委托书；其次，浙江昌丽家居公司对程亮的代理行为不予追认。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第三款规定，对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任，故应由济源绿城置业公司负担举证，济源绿城置业公司未举证证明和程亮签订协议书时程亮有代理权，因此济源绿城置业公司和程亮2014年4月15日签订的协议对浙江昌丽家居公司不具有约束力。综上，浙江昌丽家居公司要求济源绿城置业公司给付决算款项1947572元，理由正当，予以支持。济源绿城置业公司的反诉请求不能成立，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百六十一、第二百六十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第三款之规定，判决：一、济源绿城置业公司在该判决生效后十五日内给付浙江昌丽家居公司款项1947572元；二、驳回济源绿城置业公司要求浙江昌丽家居公司给付2050000元的反诉请求。如未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22328元、财产保全费5000元；反诉费11600元，均由济源绿城置业公司负担。
二审中，济源绿城置业公司提供的证据有：提供监理工程师通知单三份和工作联系单一份，证明1、被上诉人第一批货物就未按合同约定时间到货，存在工期拖延；2、其所供的客房门套与门板存在严重色差，监理要求暂停安装并更换门套；3、截止到上诉人的东方建国酒店开业时，被上诉人施工的木饰面工程尚未完工，且部分材料未到齐；4、对前述三份监理工程师通知单监理单位已经向当时被上诉人现场负责人程亮送达，其拒签，后监理单位又向上诉人发出了工作联系单，要求上诉人协调解决。以上证据能够证明在合同履行过程中被上诉人存在延误工期的事实，以及程亮确系被上诉人派驻施工现场的工作人员。
浙江昌丽家居公司的质证意见为：对监理工程师通知单和工程联系单有异议。1、监理工程单位是建设业主聘用的，与其公司没有关系。2、监理工程师是对建设工程进行监理，对其公司提供的活动家居和装饰没有权利进行监理，而且上诉人与被上诉人之间也没有确定过所谓的对酒店装饰进行监理的合同，所以，这几份监理通知单和联系单与本案缺乏关联性。3、程亮只是被上诉人招聘的安装工，其没有权利签单以及收取工程款。
本院认证意见：本案系承揽合同纠纷，非建设工程施工合同纠纷，双方也未约定聘请监理，且济源绿城置业公司也未进一步提供证据证明通知单已送达浙江昌丽家居公司，浙江昌丽家居公司对该证据也不予认可，故对该部分证据不予认定。
浙江昌丽家居公司在二审中未提供新证据。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，济源绿城置业公司提供的2014年4月15日的协议中加盖有济源绿城置业公司公章和程亮签名字样，该协议系对济源绿城置业公司与浙江昌丽家居公司于2013年12月2日签订合同内容的重大变更，浙江昌丽家居公司对该协议不予认可，该协议未加盖浙江昌丽家居公司公章，济源绿城置业公司提供的证据也不足以证明作为现场安装施工人员的程亮在签订该协议时具有相应的代理权；另济源绿城置业公司与浙江昌丽家居公司之间的货款之前均系由济源绿城置业公司通过银行汇款汇入浙江昌丽家居公司账户，不存在个人代收现象，即使有程亮出具收据的30万元货款也系济源绿城置业公司通过银行账户汇入浙江昌丽家居公司，因此程亮与济源绿城置业公司签订协议的行为对浙江昌丽家居公司不产生法律拘束力。2013年12月12日济源绿城置业公司向浙江昌丽家居公司支付20%预付款项后，双方未按约定就具体工程进度协商确定日期，加之工程量在合同价外增加，双方又未对增加部分协商约定工期的事实，浙江昌丽家居公司超过合同约定的期限交工不应视为违约。
综上所述，济源绿城置业公司认为浙江昌丽家居公司违约并依据其与程亮签订的协议要求浙江昌丽家居公司赔偿损失的上诉理由和请求均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费22328元，由济源绿城置业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 聂文峰
代理审判员 贾娃娃
代理审判员 段明明
二〇一六年十二月十二日
书 记 员 李明昊