海南省第一中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）琼96刑终180号
原公诉机关海南省五指山市人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘玉坤，男，因涉嫌犯行贿罪，经海南省人民检察院第一分院决定，于2015年1月14日被屯昌县公安局指定居所监视居住，经五指山市人民检察院决定，同年1月20日被取保候审，同年11月17日被五指山市人民法院决定取保候审。
辩护人黎良柏，海南瑞来律师事务所律师。
五指山市人民法院审理五指山市人民检察院指控原审被告人潘玉坤犯行贿罪一案，于2016年5月12日作出（2015）五刑初字第91号刑事判决。原审被告人潘玉坤不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海南省人民检察院第一分院指派检察员陈疆红、助理检察员祝修林出庭履行职务。上诉人潘玉坤及其辩护人黎良柏均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
被告人潘玉坤在承建海南省第二人民医院（以下统称为“海二院”）一期工程、二期工程和海南省平山医院新建住院大楼工程及装修工程、经济适用房工程的过程中，为了谋取不正当利益，送给饶某某人民币20万元、港币10万元和陈某某人民币11万元。具体犯罪事实如下：
（一）潘玉坤、潘玉灿行贿饶某某人民币20万元和港币10万元的犯罪事实
2010年至2011年期间，被告人潘玉坤和潘玉灿得知“海二院”一、二期工程已经五指山市发展和改革局批复�意之后，为了能够承揽该项工程，潘玉灿多次联系“海二院”原院长饶某某希望其帮助承揽工程。得到饶某某的允诺后，潘玉灿在饶某某的帮助下提前得知一、二期工程的招投标信息，分别挂靠了海南省第六建筑工程公司、海南省第七建筑工程公司参与招投标，最后均中标该工程项目。“海南六建”和“海南七建”中标后，分别与“海二院”签订工程建设施工合同，潘玉灿都将工程项目交给其哥哥潘玉坤负责管理施工。在“海二院”一、二期工程进度款拨付上，饶某某多次违反合同约定未扣除15%的预付款，审批拨付工程进度款，使潘玉坤挂靠的“海南六建”、“海南七建”多拿了部分工程进度款。直至2014年9月15日止，“海二院”累计向“海南七建”支付工程款1900万元，超过整个工程款（3600万元）的50%。至五指山市人民检察院对潘玉坤立案时，“海二院”二期工程项目只完成工程量的22%。为了感谢饶某某在中标“海二院”一、二期工程项目、审批拨付工程进度款以及希望继续承建“海二院”三期工程等方面提供帮助，潘玉灿和潘玉坤于2012年9月某日共同商量好送给饶某某人民币30万元。同年10月某日，潘玉灿在海口市白龙南路龙泉之星酒店二楼咖啡厅某包厢送给饶某某人民币20万元和港币10万元，饶某某当场收下这笔钱。2013年5月某日，为了掩盖罪行，饶某某在海口市白龙南路龙泉之星酒店二楼咖啡厅某包厢将人民币20万元和港币10万元退给潘玉灿。2015年5月4日，潘玉灿将赃款人民币281270元退给五指山市人民检察院，2015年6月23日，五指山市人民检察院已将该款项另案移送本院。
（二）潘玉坤行贿陈某某人民币11万元的犯罪事实
2009年至2011年期间，被告人潘玉坤先后得知海南省平山医院新住院大楼工程以及装修工程和经济适用房大楼已经海南省发展和改革委员会批复同意的信息后，为了承建这些工程项目，多次联系海南省平山医院原院长陈某某，希望其帮助承建这些工程项目。在陈某某的帮助下，潘玉坤提前得知这些工程项目的招投标信息，分别挂靠了海南省第二建筑工程�司和吉安市建业工程有限公司参与招投标，最后均中标这些工程项目。中标后，“海南二建”和“吉安公司”分别与海南省平山医院签订工程建设施工合同，潘玉坤具体负责工程施工。在海南省平山医院新住院大楼工程以及装修工程施工过程中，为了顺利拿到工程进度款和获取更多的工程进度款，潘玉坤要求陈某某给予关照，多次在审批工程进度款中没有扣留工程进度款的5%作为工程质量保证金，就直接将工程进度款拨付给潘玉坤。2009年至2011年期间，潘玉坤为了感谢陈某某的关照和帮助，分四次送给陈某某人民币8万元，陈某某全部收下这8万元。2011年8月某日，潘玉坤为了能承建海南平山医院经济适用房大楼，在海南省平山医院住院大楼停车场的路边，送给陈某某人民币3万元，陈某某当场收下，最后陈某某帮助潘玉坤承�了该工程项目。
原审判决认定被告人潘玉坤行贿犯罪事实的证据有：
（一）书证：五指山市人民医院一期、二期工程建设施工合同、五指山市人民医院一期、二期工程拨付款材料、海南省平山医院新建住院大楼工程建设工程施工合同、海南省平山医院新建住院大楼装修项目施工承包合同、海南省平山医院新建住院大楼项目工程及装修工程项目进度款拨付材料、海南省平山医院职工经济适用房建设工程施工合同、海南省平山医院经济适用房工程拨付款材料、关于陈某某同志任职的通知、刑事�决书；（二）证人饶某某、陈某某等人的证言；（三）被告人潘玉坤、同案犯潘玉灿的供述与辩解等证据。
上述证据均经当庭举证、质证,来源客观、合法，且能相互印证，原审法院予以确认。
原审判决认为，被告人潘玉坤为了谋取不正当利益，给予国家工作人员财物共计人民币31万元、港币10万元，其行为已构成行贿罪。犯罪事实清楚，证据确实、充分，应予惩处。鉴于被告人潘玉坤归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十条第一款，第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款、第十九条第二款之规定，作出如下判决：被告人潘玉坤犯行贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元。
宣判后，原审被告人潘玉坤及其辩护人上诉、辩护称：1、向“海二院”原院长饶某某行贿人民币20万元和港币10万元的过程中，行贿的款项是潘玉灿的，没有证据表明潘玉灿、潘玉坤两兄弟的款项是共用的；2、上诉人潘玉坤的行贿行为并未给国家造成经济损失；3、上诉人潘玉坤在该起行贿中起的作用较小，情节轻微，系从犯；4、上诉人潘玉�在归案后，如实供述自己的罪行，认罪态度较好。综上，请求二审法院依法改判，对上诉人潘玉坤宣告缓刑。
上诉人潘玉坤在二审期间未提交新的证据。
经审理查明，二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本案所有证据，均经一审庭审举证、质证，二审核实，来源合法，客观真实，且能相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人潘玉坤为了谋取不正当利益，给予国家工作人员财物共计人民币31万元、港币10万元，其行为已构成行贿罪。关于上诉人潘玉坤及其辩护人提出的向“海二院”原院长饶某某行贿人民币20万元和港币10万元的过程中，行贿的款项是潘玉灿的，没有证据表明潘玉灿、潘玉坤两兄弟的款项是共用的上诉、辩护意见。经查，潘玉灿、潘玉坤共同行贿的事实，有相关书证、证人饶某某、陈某某等人的证言、上诉人潘玉坤与同案人潘玉灿的供述及辩解予以证实，故上诉人潘玉坤及其辩护人的该上诉、辩护意见据理不足，不予采纳；关于上诉人潘玉坤及其辩护人提出，上诉人潘玉坤的行贿行为并未给国家造成经济损失的上诉、辩护意见。经查，行贿罪侵犯的客体是国家工作人员职务行为的廉洁性和不可收买性，包括将来的职务行为、正在实施的职务行为、已经实施的职务行为。其二，不可收买性包括职务行为的不可收买本身，还包括公民对职务行为不可收买性的信赖。本案中，上诉人潘玉坤向国家工作人员行贿，损害了国家工作人员职务行为的不可收买性，损害了公民对职务行为不可收买性的信赖。故上诉人潘玉坤及其辩护人的该上诉、辩护意见据理不足，不予采纳；关于上诉人潘玉坤及其辩护人提出，上诉人潘玉坤在该起行贿中起的作用较小，情节轻微，系从犯的上诉、辩护意见，经查，联系饶某某帮助承揽工程、与“海二院”签订工程施工合同、向饶某某送钱的均是潘玉灿，上诉人潘玉坤仅与潘玉灿商量行贿事宜，在本案中所起作用较小，情节轻微。故上诉人潘玉坤及其辩护人�该上诉、辩护意见与事实相符，予以采纳；关于上诉人潘玉坤及其辩护人提出，上诉人潘玉坤在归案后，如实供述自己的罪行，认罪态度较好，确有悔罪表现的上诉及辩护意见据理充分，予以采纳。综上，原审法院认定上诉人潘玉坤构成行贿罪的事实清楚，证据确定充分，审判程序合法，适用法律正确，但量刑不当，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项，《中华人民共和国刑法》第三百九十条、第四十五条、第六十七条、第七十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条的规定，判决如下：
一、撤销（2015）五刑初字第91号刑�判决，即被告人潘玉坤犯行贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币100000元。
二、上诉人（原审被告人）潘玉坤犯行贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审 判 长 王定辉
审 判 员 马轶人
审 判 员 韩香畴
二〇一六年九月十九日
法官助理卢骥征
书记员刘雅琴
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共�国刑法》
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，或者使国家利益遭受特别重大损失的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，对侦破重大案件起关键作用的，或者有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第七条为谋取不正当利益，向国家工作人员行贿，数额在三万元以上的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任。
行贿数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百九十条的规定以行贿罪追究刑事责任：
（一）向三人以上行贿的；
（二）将违法所得用于行贿的；
（三）通过行贿谋取职务提拔、调整的；
（四）向负有食品、药品、安全生产、环境保护等监督管理职责的国家工作人员行贿，实施非法活动的；
（五）向司法工作人员行贿，影响司法公正的；
（六）造成经济损失数额在五十万元以上不满一百万元的。
审核：王定辉撰稿：卢骥征校对：刘雅琴印刷：林珊
海南省第一中级人民法院2016年9月19日印制
（共印28份）