山东省东营市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东商终字第23号
上诉人（原审被告）：东营和美饲料有限公司。住所地：山东省利津县利津镇姜家庄村。
法定代表人：刘以林，总经理。
委托代理人：陈琳，山东津城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吕红君，男，汉族。
上诉人东营和美饲料有限公司（以下简称和美饲料公司）因与被上诉人吕红君买卖合同纠纷一案，不服山东省利津县人民法院(2013)利商初字第186号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
吕红君在原审中诉称，2013年2月23日，吕红君向刘某借款180000元，刘某将该笔借款交由和美饲料公司，由和美饲料公司向吕红君交付相同价值的鸡苗及饲料，利息按月利率12.5‰执行。和美饲料公司收款后，未将鸡苗及饲料交付吕红君。利津县人民法院于2013年6月19日作出（2013）利民初字第452号判决，判决吕红君偿还刘某借款及利息，给吕红君造成损失。请求判令：和美饲料公司偿还吕红君现金180000元及自2013年2月23日起至判决生效之日按月利率12.5‰计算的利息损失，并承担诉讼费用。
和美饲料公司在原审中辩称，其已将价值128580.4元的鸡苗及饲料交付给了吕红君，并将剩余的51419.6元返还给了刘某。应当驳回吕红君的诉讼请求。
原审法院审理查明，2013年2月23日，吕红君向刘某借款18万元，利息为12.5‰，刘某将该笔款项代吕红君支付给和美饲料公司，用于购买鸡苗和饲料。
2013年6月19日，山东省利津县人民法院作出（2013）利民初字第452号民事判决书，对2013年2月23日吕红君向刘某借款18万元的事实予以确认，并确认吕红君已经偿还刘某借款本金96357元。
吕红君主张其偿还刘某的96357元欠款均系自己偿还。和美饲料公司则主张该款项中有51419.6元系其代吕红君归还给刘某的。原审法院根据刘某的证言确认吕红君实际支付和美饲料公司的款项数额为128580.4元。
和美饲料公司主张其已经向吕红君实际交付了鸡苗和饲料，并提交德州六和养殖有限责任公司出具的证明，内容为：德州六和养殖有限责任公司于2013年2月25日收到和美饲料公司代吕红君支付的鸡苗款34780元；并提交纪某、纪某某代“吕红军”出具的欠条三张、纪某某代“吕红军”签名捺印的借款单两张、和美饲料公司出具的收款凭证一张以及纪某、纪某某的证人证言予以证实。原审法院以德州六和养殖有限责任公司出具的证明仅能证明和美饲料公司代吕红君支付鸡苗款，但不能证明该鸡苗已经实际供货给吕红君；纪某、纪某某出具的欠条和借款单中“吕红军”的签名并非吕红君本人所签，且吕红君对此不予认可，和美饲料公司出具的凭证系其自行出具且吕红君不予认可，两个证人与两份证言有利害关系，故原审法院对和美饲料公司提供的上述证据不予采信，对和美饲料公司已经实际支付饲料和鸡苗的主张不予支持。
原审法院认为，吕红君购买和美饲料公司鸡苗及饲料，双方形成买卖合同关系，和美饲料公司收到货款后应当及时向吕红君交付货物。本案中，吕红君向和美饲料公司支付鸡苗及饲料款后，和美饲料公司没有及时向吕红君交付鸡苗及饲料，构成违约。吕红君要求和美饲料公司返还货款符合法律规定，予以支持，因和美饲料公司已将货款51419.6元代替吕红君偿还了刘某，因此，和美饲料公司应当返还吕红君鸡苗及饲料款128580.4元。关于利息，因和美饲料公司没有履行交付货物的义务，给吕红君造成利息损失，吕红君要求和美饲料公司支付自2013年2月23日起至判决生效之日止以128580.4元为基数按月利率12.5‰计算的利息，予以支持。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十五条之规定，判决：东营和美饲料有限责任公司于判决生效之日起十日内返还吕红君鸡苗、饲料款128580.4元，并支付自2013年2月23日起至判决生效之日止的利息（以128580.4元为基数，按月利率12.5‰计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3900元，由吕红君负担1100元，由东营和美饲料有限公司负担2800元。
上诉人和美饲料公司不服原审判决上诉称，原审法院对上诉人提交的已经实际交付被上诉人鸡苗和饲料的证据不予采信，属于认定事实不清。一、关于上诉人已经向被上诉人交付饲料的问题。1、上诉人在原审中提交的纪某、纪某某代吕红君出具的欠条，纪某某代吕红君签名捺印借款单，和美饲料公司出具的专用收款凭证以及纪某、纪某某的证人证言，能够证明上诉人已经向被上诉人交付了饲料，且原审法院向其他购买被上诉人饲料的养殖户进行了调查，查明通常是养殖户需要购买饲料时，主动联系拉料的司机到上诉人处拉料，由拉料司机（如原审证人纪某、纪某某）代买料的养殖户（如吕红君）向被上诉人出具欠条或借据，后拉料司机将养殖户所购买的饲料运到养殖户处，原审法院对这一重要的交易习惯并未予以认定。2、原审证人纪某、纪某某仍在当地做着拉料挣运费的生意，如果其并未将从上诉人处拉出的料交付给被上诉人，二人是不会仍做着该生意的。3、依据原审法院调查的事实，上诉人已将饲料交给了被上诉人指定的承运人，已经完成了交付义务，因而依据上诉人提交证据及原审法院所调查的事实及涉案交易习惯，足以证明上诉人已经向被上诉人支付了所供饲料。二、关于上诉人是否代被上诉人交付了鸡苗款的问题。上诉人提交的德州六和养殖有限责任公司出具的证明，能够证明上诉人已经代被上诉人将鸡苗款交付给了德州六和养殖有限责任公司，该公司将鸡苗交付给了被上诉人。综上，原审法院认定事实错误，请求：撤销原审判决，依法改判或发回重审。一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人吕红君未作答辩。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
二审查明事实与一审认定的事实一致。
本院认为，本案双方当事人达成的买卖饲料和鸡苗的协议，意思表示真实，不违反法律法规的强制性规定，真实合法，故对其效力，本院予以确认。双方达成协议后，被上诉人通过向刘某借款并由刘某代付的方式实际支付上诉人货款128580.4元，依约履行了付款义务，上诉人亦应按约交付饲料和鸡苗。上诉人主张其已经按约履行了供货义务，并提供相关证据拟予以证实。
关于上诉人是否已经履行交付饲料义务的问题。上诉人提供的欠条、借款单、收款凭证以及证人证言拟予以证实，并主张由拉料司机代吕红君出具欠条和借款单系包括上诉人在内的该行业销售饲料的交易习惯。本院认为，上诉人提供的三张欠条和两张借款单上借款人处“吕红军”的签名均系纪某某、纪某代签，专用收款凭证系上诉人自行出具，证人纪某某、纪某作证拟证明其代为签字出具欠条和借款单的行为后果应由吕红君承担相应的责任，被上诉人对上述证据均不予认可。本院认为，上诉人的该项主张能否成立，关键在于其是否有证据证明纪某某、纪某出具上述欠条和借款单系受被上诉人的委托形成，而本案中上诉人并未有证据证明该项事实，故上诉人的该项上诉主张，证据不足，本院不予支持。
关于上诉人是否已经履行交付鸡苗义务的问题。上诉人针对其该项主张提供了德州六和养殖有限责任公司出具的已经收到上诉人代被上诉人交付的鸡苗款的证明，但该证据仅能证明被上诉人已经实际支付鸡苗款，上诉人也向德州六和养殖有限责任公司采购鸡苗并交付鸡苗款，但该证据并不能证明上诉人已经履行了向被上诉人交付鸡苗的义务。故上诉人的该项上诉主张，证据不足，本院不予支持。
综上，上诉人和美饲料公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3900元，由上诉人东营和美饲料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 隋美玲
审 判 员 胡祥英
代理审判员 郭芳芳
二〇一四年三月二十五日
书 记 员 白 雪