湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘09民终806号上诉人（原审被告）：湖南益阳皇爷食品有限公司，住所地益阳市。法定代表人：张刚强，该公司董事长。委托诉讼代理人：夏伟中，湖南激扬律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨明仁，男，1968年6月12日出生，住益阳市。委托诉讼代理人：仇安德，湖南义剑律师事务所律师。上诉人湖南益阳皇爷食品有限公司（以下简称皇爷食品公司）因与被上诉人杨明仁劳动争�纠纷一案，不服湖南省益阳市资阳区人民法院（2015）资民一初字第935号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人皇爷食品公司的委托诉讼代理人夏伟中、被上诉人杨明仁及其委托诉讼代理人仇安德均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。皇爷食品公司上诉请求：1、请求判令皇爷食品公司不向杨明仁支付经济补偿金23862.8元；2、请求判令皇爷食品公司不向杨明仁支付年休假工资2743元；3、本案全部诉讼费用由杨明仁承担。事实和理由：杨明仁在工作时间与同事发生争执，对同事辱骂并动手殴打其头部，在皇爷食品公司造成极其恶劣的影响，皇爷食品公司根据该公司的规章制度，决定与杨明仁解除劳动关系，并于2015年7月21日向杨明仁发出书面通知，皇爷食品公司的处理决定完全符合法�的规定，一审法院判决皇爷食品公司违法解除劳动合同没有事实和法律依据。杨明仁辩称：一审法院认定皇爷食品公司违法解除劳动合同正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨明仁向一审法院起诉请求：确认皇爷食品公司系违法解除劳动合同，并由皇爷食品公司支付杨明仁经济赔偿金28000元、加班工资89627元、年休假工资4828元、失业保险金和门诊医疗费9492元，共计131947元。一审法院认定事实：2011年11月21日，杨明仁入职皇爷食品公司从事消毒员工作至2015年7月21日止，供职期间双方签订《劳动合同书》两份，合同期限分别为2011年11月21日至2014年11月21日和2014年11月21日至2019年11月20日。杨明仁工作期间，皇爷食品公司为杨明仁缴纳了失业保险费，但未统筹安排杨明仁带薪休年假，亦未向杨明仁支付带薪年休假工资。2015年7月10日，杨明仁因工作事宜与单位同事发生纠纷。7月21日，皇爷食品公司以杨明仁辱骂殴打同事，严重违反公司规章制度为由，解除与杨明仁的劳动合同关系。2015年8月21日，杨明仁就解除劳动合同关系争议向益阳市资阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出仲裁裁决后，双方对仲裁裁决均不服，均向人民法院提起诉讼。杨明仁离职前12个月的月平均工资为2982.85元（35794.2元÷12个月），工资构成为：基本工资、加班工资、生活补贴、工龄工资、交通补贴、绩效工资等。一审法院认为，关于皇爷食品公司是否属于违法解除劳动合同及是否应支付杨明仁经济赔偿金的问题。杨明仁在工作场所与同事发生纠纷后，�爷食品公司未就杨明仁的行为是否构成严重违反公司规章制度而听取职工代表大会的意见，即以杨明仁严重违反公司规章制度为由单方解除与杨明仁的劳动合同，皇爷食品公司的行为不符合《劳动合同法》关于用人单位单方解除劳动合同的法定实体要件，亦未经过法定程序，故皇爷食品公司单方解除劳动合同应依法确认为违法解除劳动合同。皇爷食品公司与杨明仁已签订固定期限的劳动合同，其权利义务受劳动法和劳动合同法等法律规范调整，皇爷食品公司在合同未到期的情况下提前单方解除劳动合同，明显违反了《劳动合同法》的相关规定，损害了杨明仁的合法权益。根据《劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条的规定，皇爷食品公司应支付杨明仁经济赔偿金23862.8元（2982.85元/月×4个月×2倍）。关于皇爷食品公司是否应支付杨明仁带薪年休假工资的问题。杨明仁在皇爷食品公司工作期间未休年休假，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》第十条的规定，杨明仁在年休假期间应享受与正常工作期间相同的工资收入，皇爷食品公司应支付杨明仁年休假工资。杨明仁在皇爷食品公司连续累计工作3年零8个月，自2012年11月21日开始，杨明仁每年可依法享有带薪年休假5天，基于杨明仁已领取其正常工作期间的工资收入，故杨明仁的带薪年休假工资应依法确定为2743元（2982.85元/月÷21.75天×5天×2倍×2年）。关于皇爷食品公司是否应支付杨明仁失业保险金和门诊医疗费的问题。皇爷食品公司已依法为杨明仁缴纳失业保险费，根据《实施〈社会保险法〉若干规定》第十三条（四）项的规定，杨明仁的失业保险待遇损失应由失业保险经办机构承担并支付，而不应由皇爷食品公司承担，但皇爷食品公司作为用人单位需向失业保险经办机构提供杨明仁的相关档案资料，故对杨明仁要求支付失业保险金和门诊医疗费的诉求不予支持。关于皇爷食品公司是否应支付杨明仁加班工资89627元的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动争议案件中，劳动者主张加班费，应当对该加班费请求权产生的要件事实即加班事实承担举证责任。虽然《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条和《劳动争议仲裁调解法》第六条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动�工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任，但上述法律和司法解释均未对加班事实的举证责任作出明确规定，即并未明确规定加班事实的举证责任应采取举证责任倒置。因此，根据“谁主张，谁举证”的举证责任分配规则，杨明仁应就皇爷食品公司支付加班工资的主张提供加班事实的相关证据，而本案杨明仁未能举证证明，应承担举证不能的法律后果，故对杨明仁要求支付加班工资89627元的诉求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《实施若干规定》第十三条、《职工带薪年休假�例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决：一、由皇爷食品公司支付杨明仁经济赔偿金23862.8元；二、由皇爷食品公司支付杨明仁带薪年休假工资2743元；三、驳回杨明仁的其他诉讼请求；四、驳回皇爷食品公司的诉讼主张。以上第一、二项给付内容，共计26605.8元，限皇爷食品公司在判决生效后十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由皇爷食品公司负担。二审中，双方当事人均没有向本院提交新证�。本院二审经审理查明，皇爷食品公司二审当庭认可，在杨明仁与同事发生纠纷之后，该公司单方听取了杨明仁个人的意见，并经该公司人力资源部讨论以及向该公司主管人力资源的副总汇报，即作出了与杨明仁解除劳动合同的决定。除上述事实之外，本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。本案二审争议的焦点问题为，皇爷食品公司是否系违法解除其与杨明仁的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。上述规定是单位单方解除劳动合同应当履行的法定程序，其目的是为了防止用人单位滥用单方劳动合同解除权侵害劳动者�合法权利，亦是对职工劳动权利、生存权利的法律保障。所以即便用人单位没有建立基层工会，单位在行使单方劳动合同解除权之前，也应当采取向职工代表大会或全体职工会议征求意见等方式来完善单位单方解除劳动合同的法定程序，以保障劳动者的合法权益。但本案中，皇爷食品公司称该公司单方听取了杨明仁的个人意见之后，仅由该公司人力资源部讨论并向公司主管人力资源的副总汇报，即作出了皇爷食品公司单方与杨明仁解除劳动合同的决定。皇爷食品公司单方解除与杨明仁的劳动合同未遵循相应的法定程序，侵犯了杨明仁的合法权益，系违法解除劳动合同。一审法院认定皇爷食品公司单方解除其与杨明仁的劳动合同系违法解除劳动合同正确，本院予以维持。皇爷食品公司提出，一审法院判决其违法解除劳动合同没有事实和法律依据的上诉理由不能成立，本院不予支持。皇爷食品公司违法解除与杨明仁的劳动合同，依法应当向杨明仁支付违法解除劳动合同的经济赔偿金23862.8元（2982.85元/月×4个月×2倍）。杨明仁在皇爷食品公司工作期间未休年休假，依法应当向杨明仁支付带薪年休假工资2743元（2982.85元/月÷21.75天×5天×2倍×2年）。皇爷食品公司要求二审改判其不向杨明仁支付经济补偿金23862.8元、年休假工资2743元的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，皇爷食品公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人湖南益阳皇爷食品有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 喻 宁审 判 员 黎 娜代理审判员 雷 宏二〇一六年九月八日书 记 员 方赛兰