新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院
行 政 判 决 书
（2014）库行初字第28号
原告：康成国，男，汉
委托代理人：向纪全，新疆纪全律师事务所律师。
被告：巴音郭楞蒙古自治州人民政府。
法定代表人：史建勇，职务：州长
住所地：本市巴音东路45号
委托代理人：廖臣军，巴州人民政府法制办工作人员。
委托代理人：王铁山，新疆福星律师事务所律师。
第三人：库尔勒鑫悦诚建筑机械设备租赁站。
业主：晏昌平，女，汉
委托代理人：杜春伟，西昭律师事务所律师。
原告康成国不服被告巴音郭楞蒙古自治州人民政府作出的巴政复决字（2014）2号《行政复议决定书》行政争议一案，由巴音郭楞蒙古自治州中级人民裁定移交本院审判。本院于2014年6月19日受理后，于2014年6月29日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2014年7月30日公开开庭进行了审理，原告康成国及其委托代理人向纪全，被告委托代理人廖臣军、王铁山，第三人的委托代理人杜春伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告于2014年2月19日作出巴政复决字（2014）2号《行政复议决定书》认定：巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的（2013）551号《认定工伤决定书》，在劳动仲裁机构已经受理本案原告申请确认劳动关系的仲裁申请，但未作出裁决的情况下，径行作出工伤认定决定，程序违法。依据《行政复议法》第二十八条第一款第（三）项之规定，决定：（一）、撤销巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的（2013）551号《认定工伤决定书》；（二）、责令巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局在劳动关系确认后重新作出具体行政行为。被告于2014年7月8日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据、依据：1、工伤认定行政复议申请书；2、行政答辩通知书；3、送达回证；4、行政复议决定书；5、行政答辩状。用于证实：被告作出的具体行政行为程序的合法性；6、劳动仲裁委通知书；7、情况说明；8、劳动仲裁委仲裁裁决书；9、《认定工伤决定书》；10、仲裁委的《应诉通知书》。用于证实：巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的（2013）551号《认定工伤决定书》程序违法。另外，被告还提交了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》和《中华人民共和国行政复议法》作为其作出具体行政行为的法律依据。
原告诉称，被告于2014年2月19日作出巴政复决字（2014）2号《行政复议决定书》，违背客观事实，漠视劳动者的权利。既不合法，也不合理。巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的（2013）551号《认定工伤决定书》事实清楚、证据确凿，程序合法。被告作出的复议决定依法应当予以撤销。请求；1、依法撤销被告作出的巴政复决字（2014）2号《行政复议决定书》；2、维持巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的（2013）551号《认定工伤决定书》。庭审中，原告撤回了其第2项诉讼请求。
原告提交最高人民法院下发的（2009）行他字第12号批复，作为其主张权利的法律依据。
被告辩称，第三人不服巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的（2013）551号《认定工伤决定书》提起行政复议。经被告受理、审查并听证后查明：2013年3月24日，原告在第三人处干完装卸工作后中午下班途中发生交通事故受伤。经库尔勒市公安局交警大队认定：原告负事故的次要责任、肇事机动车负事故的主要责任。2013年7月原告向巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。该局于2013年8月22日向第三人送达了举证通知书。原告又于2013年8月23日向巴州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与第三人存在劳动关系。巴州劳动人事争议仲裁委员会受理后于2013年9月3日给第三人下发了《应诉通知书》，并定于2014年1月7日开庭审理。2013年9月27日，巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出了（2013）551号《认定工伤决定书》，于2013年11月21日送达给了第三人。第三人不服于2013年12月向被告提出行政复议申请。2014年1月7日，劳动争议仲裁庭开庭审理原告要求确认与第三人之间劳动关系一案时，由于原告未到庭，该劳动争议案件被按撤回申请处理。后第三人又向巴州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与原告之间不存在劳动关系。巴州劳动人事争议仲裁委员会于2014年1月13日受理后定于2014年5月开庭审理。根据以上事实，巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局在巴州劳动人事争议仲裁委员会受理原告要求确认与第三人之间劳动关系的仲裁申请，尚未就原告与第三人是否存在劳动关系作出裁决情形下，即作出工伤认定结论，违反了法定程度。原告起诉的理由不能成立。被告作出的巴政复决字（2014）2号《行政复议决定书》，认定事实清楚，证据确凿。适用法律正确，程序合法。请求予以维持。
第三人述称，劳动关系是认定工伤的一个前提，法律有明确的规定。既然原告对劳动关系有异议，又提起了确认劳动关系的诉求，巴州劳动人事争议仲裁委员会受案后，应当由仲裁委或者人民法法院来确定原告和用人单位是否存在劳动关系。对原告于第三人之间的劳动关系进行确认后，再由人民法院对具体行政为作出处理。原告不是在工作时间，工作场所，也不是因工作原因造成的伤害，原告所提交的申请工伤认定材料对确认劳动关系不具有真实性，因此第三人认为被告作出的巴政复决字（2014）2号《行政复议决定书》，事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
第三人提交：1、劳动仲裁申请书；2、劳动仲裁委通知书；3、劳动仲裁委的裁决书。用于证实：第三人与原告之间不存在劳动关系
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：原告对被告及第三人所提交的证据的真实性认可没有异议。因此本院对于被告及第三人所提交证据的真实性均予以认定。被告及第三人所提交的证据均符合行政诉讼证据规则的要求，应认定为有效证据，能够作为认定本案事实的依据。
本院根据以上有效证据及当事人的质证意见认定以下事实：
2013年3月24日，原告在第三人处干完装卸工作后中午下班途中发生交通事故受伤。经库尔勒市公安局交警大队认定原告负事故的次要责任、肇事机动车负事故的主要责任。2013年7月原告向巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请。后原告又于2013年8月23日向巴州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与第三人存在劳动关系。巴州劳动人事争议仲裁委员会受理后于2013年9月3日给第三人下发了《应诉通知书》，并定于2014年1月7日开庭审理。2013年9月27日，巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出了（2013）551号《认定工伤决定书》，于2013年11月21日送达给了第三人。第三人不服于2013年12月向被告提出行政复议申请。2014年1月7日劳动争议仲裁庭开庭审理原告要求确认与第三人之间劳动关系一案时，由于原告未到庭，该劳动争议案件被按撤回申请处理。后第三人又向向巴州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与原告之间不存在劳动关系。巴州劳动人事争议仲裁委员会于2014年1月13日受理了第三人的仲裁申请。2014年5月28日，巴州劳动人事争议仲裁委员会作出巴劳人仲字（2014）第78号《仲裁裁决书》。裁决确认第三人与原告不存在劳动关系。原告对该裁决书不服，在法定时间内向本院提起民事诉讼，该民事案件尚在审理之中。
本院认为，劳动保障行政部门做出的工伤认定决定，包含着对受伤害职工与用人单位之间劳动关系的的确认。但在受伤害职工与用人单位没有签订书面劳动合同，且就是否存在事实劳动关系存在争议时，应当依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的有关规定，先行通过劳动仲裁程序确认劳动关系。本案中，原告在向巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局提出工伤认定申请后，又向巴州劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求确认其与第三人存在劳动关系。可见原告本人也认为是否与第三人存在劳动关系存有争议，需要通过劳动仲裁程序予以确认。巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局在其内设的劳动人事争议仲裁委员会已经受理原告提出的确认其与第三人存在劳动关系仲裁申请，尚未作出裁决的情形下即作出工伤认定决定，显然有悖于正常的行政程序。而原告与第三人之间确认劳动关系的争议，至今尚未有定论。巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局只能根据人民法院对原告与第三人之间确认劳动关系争议所做出的生效民事判决书，作出认定或者不予认定工伤的决定。综上所述，被告作为行政复议机关，认定巴音郭楞蒙古自治州人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定，程序违法。并据此予以撤销、责令其重新作出具体行政的行政复议决定，认定事实清楚，适用法律正确。行政程序合法。应予以维持。原告主张的事实和理由不能成立，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（一）项和《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（三）的规定，判决如下：
维持被告巴音郭楞蒙古自治州人民政府作出的巴政复决字（2014）2号《行政复议决定书》。
本案受理费50元，由原告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费50元，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。如上诉期满之日起七日内未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 周德斌
审 判 员 陈敦峰
人民陪审员 方新程
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 丁志英