北京市西城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）京0102民初9711号
原告（反诉被告）闫晓剑，男，1985年8月1日出生，汉族，无业，住山西省太原市小店区高新小马村大北街三巷*号。
委托代理人罗娟，北京圣运律师事务所律师。
被告（反诉原告）北京乐堡士餐饮管理有限公司，住所地北京市大兴区乐园路4号院3号楼15层1803。
法定代表人王可道，总经理。
委托代理人赵岩，北京市奕明律师事务所律师。
被告王可道，男，1976年3月19日出生，汉族，北京乐堡士餐饮管理有限公司总经理，户籍地河北省冀州市冀州镇张桃村83号，住该单位。
委托代理人赵岩，北京市奕明律师事务所律师。
原告（反诉被告）闫晓剑与被告（反诉原告）北京乐堡士餐饮管理有限公司（以下简称乐堡士公司）、被告王可道特许经营合同纠纷一案，本院于2016年3月29日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月16日公开开庭进行了审理。闫晓剑及委托代理人罗娟，乐堡士公司、王可道的委托代理人赵岩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
闫晓剑诉称：2015年4月26日，闫晓剑与乐堡士公司签订了乐堡士特许经营加盟合同书，合同约定，乐堡士公司将其持有的乐堡士（Lebosi）注册商标许可闫晓剑进行餐饮服务，合同期限自2015年4月27日起至2018年4月26日止。合同签订后，闫晓剑依照合同约定向乐堡士公司支付了加盟费48000元。随后，闫晓剑向乐堡士公司要求出具商标注册证书，乐堡士公司迟迟不给。时至今日，乐堡士公司依然未向闫晓剑提供任何产品和服务。合同中没有约定冷静期，乐堡士公司存在缔约过失，闫晓剑没有利用乐堡士公司的经营资源，在冷静期内闫晓剑有权解除合同。
原告经查询，在签订合同时，乐堡士公司并不拥有该商标，乐堡士公司一直未将此信息告知闫晓剑。乐堡士公司系自然人独资企业，王可道是乐堡士公司的法定代表人，根据公司法第64条的规定，王可道应承担连带责任。为了维护闫晓剑的合法权益，请求依法判令:1、解除原、被告于2015年4月26日签订的特许经营加盟合同；2、被告退还原告加盟费48000元；3、被告支付原告违约金14400元；4、被告支付原告合理费用10000元；5、被告承担本案诉讼费用。
乐堡士公司答辩并反诉称：乐堡士公司不存在虚假宣传，合同中虽没有约定冷静期，但不能认定乐堡士公司存在缔约过失的责任。签订合同已经一年的时间，现在解除合同对乐堡士公司是不公平的。闫晓剑参加乐堡士公司的招商会议，双方对事项已经进行了充分的了解。合同约定一个半月内选址开店，这一个半月应该是合理期限，而闫晓剑一年后才起诉要求解除合同。闫晓剑虽然没有开店，没有使用乐堡士公司注册商标，但是闫晓剑与乐堡士公司磋商过程中，及在合同签订后对乐堡士公司商业秘密、经营模式等完全知晓，若行使单方解约对乐堡士公司是不公平的。特许经营资源被占用一年时间，导致乐堡士公司失去机会，不应解除合同，损害乐堡士公司的利益。特提出要求被闫晓剑继续履行合同的反诉，根据双方签订的《特许经营加盟合同书》，闫晓剑加入”乐堡士”特许品牌体系，合同期限为3年，自2015年4月27日至2018年4月26日。合同约定，闫晓剑应一次性缴纳保证金2万元以确保合同的完全正当履行；若闫晓剑延期向被告支付合同约定款项，将追加每日1%的滞纳金，自该款项应付之日起开始计算至实际付款之日止。合同签订后乐堡士公司依约履行了合同义务，但闫晓剑始终没有完成选址及开店营业，亦没有按照合同约定交纳保证金，其行为已严重违反合同约定，构成根本违约。请求判令:1、闫晓剑继续履行《特许经营加盟合同书》；2、闫晓剑向乐堡士公司支付保证金20000元；3、闫晓剑向乐堡士公司支付逾期付款滞纳金60000元；4、本案全部诉讼费用由闫晓剑承担。
王可道辩称：王可道系乐堡士公司的法定代表人，并非个人行为，其是职务行为，不应承担连带责任。同时，王可道同意乐堡士公司的意见。请求驳回闫晓剑的所有诉讼请求。
闫晓剑针对乐堡士公司的反诉答辩称：乐堡士公司没有提供任何服务，在冷静期内闫晓剑已经向乐堡士公司提出解除合同，自签订合同到现在，乐堡士公司从未向闫晓剑要求支付保证金，并且合同约定的保证金只是由乐堡士公司保管，只是在闫晓剑拖欠乐堡士公司的费用的时候，乐堡士公司有权以保证金冲抵债务，在合同期满以后，乐堡士公司还要把保证金退还给闫晓剑，所以保证金并不适用于合同约定的逾期付款违约责任。闫晓剑已经按照合同约定支付了加盟费用，乐堡士公司没有履行合同义务，是乐堡士公司构成违约。
经审理查明：2015年4月26日，闫晓剑作为乙方与作为甲方的乐堡士公司签订《乐堡士特许经营加盟合同书》，合同约定，双方经友好协商，在平等互利的基础上，就乙方加入甲方的连锁体系，并在甲方的授权下开展合法的经营活动达成一致，协议如下：
一、特许经营权，1、许可的权利，乐堡士公司是甲方投资建设和管理的餐饮服务连锁公司，该组织及其成员的一切经营管理制度、规范均由甲方制定。甲方只是将其商标、经营模式、运营管理系统许可乙方使用，乐堡士公司的商号及其所持有的注册商标均为甲方所有；2、特许的方式，在乙方认同并接受甲方统一制定的经营管理制度、规范的基础上，甲方授权乙方作为乐堡士餐饮特许经营体系的加盟成员之一，在__省__市/县（该合同条款中应该填写经营地点处为空白）行政区域内统一使用”乐堡士”品牌开展餐饮服务等经营活动；3、特许企业的经营范围，1）乙方设立的加盟店位于山西太原市小店区，面积80平方米；2)乙方应于本合同签订之日1.5个月内选址开店经营，其店址须报甲方确认；
三、加盟费、特许权使用费及保证金，甲方授权乙方加盟甲方特许经营体系，准许乙方在指定区域内开展经营活动，乙方应向甲方交纳特许加盟费、品牌使用管理费；1、特许加盟费收费标准及收费方式，甲方根据乙方要求加盟的地区范围，当地市场实际情况向乙方收取特许加盟费肆万捌仟元，乙方该笔款项应在本合同签订之日支付；2、品牌使用管理费收费标准及收费方式，（一）自乙方开业之日起，乙方在本合同有效期内应当按照加盟店每月营业额的3%支付品牌使用管理费；（二）甲方有权在上述收费标准范围内进行调整，当月品牌使用管理费应于次月10日前交纳；3、保证金，（一）甲乙双方正式签订合同之日，乙方应向甲方一次性交纳保证金贰万元人民币以确保本合同的完全履行；（二）保证金由甲方保管；（三）遇乙方拖欠甲方的债务（品牌使用管理费、服务费、货款、罚款、违约金等）甲方有权以保证金的全部或部分充抵债务，乙方在接到甲方充抵债务的通知后，应当立即向甲方支付与充抵数额相同的现金，补足保证金，限期未补足保证金的，甲方有权在乙方货款等其他乙方支付的款项中扣除，或直接解除合同；（四）合同期满后甲方将保证金退还乙方。若乙方不能按期补足保证金，甲方有权终止合同并不再退还保证金；
四、合同的续约和签订，1、合作期限，（一）甲乙双方的合作期限为三年，自2015年4月27日起至2018年4月26日止；（二）合作期满后，甲乙双方愿意继续合作，可延长合作期限，由甲乙双方续签协议确定；
五、特许经营手册和培训，1、关于特许经营手册，甲方应在本合同签订之日起15日内，向乙方提供代表特许经营体系象征的特许经营手册，具体包括《招商加盟手册》、《开店手册》、《营运管理手册》、《店长手册》、《店员手册》、《操作手册》；
六、关于特许加盟店支持及配合，1、支持、服务及费用，1）开店前甲方应派专业人员对乙方目标市场的考察调研、加盟店的选址、营业地的装修布置、售货员的聘用等加盟店筹备工作提供必要的协助和指导；
十一、违约责任，4、逾期付款的违约责任，乙方延期向甲方支付本合同规定的款项（包括罚款），将追加每日1%的滞纳金，自该款项应付之日起开始计算至实际付款之日止。
闫晓剑向乐堡士公司交纳了48000元加盟费，未交纳保证金。
审理中，双方承认《乐堡士特许经营加盟合同书》中约定许可使用的商标为第12005624号乐堡士图文组合注册商标，乐堡士公司提供了该商标注册证，商标注册人为王可道，注册日期为2014年6月28日，有效期至2024年6月27日，核定使用商品/服务项目为第43类：备办宴席；咖啡馆；自助餐厅；餐厅；饭店；餐馆；自助餐馆；快餐馆；流动饮食供应；茶馆（截止）。乐堡士公司同时提供了2014年6月28日王可道出具的商标授权书，内容为：本人系”乐堡士”注册商标所有权人，权利号分别为12005622、12005624。兹授权乐堡士公司在其商业特许经营活动中使用上述注册商标，同时乐堡士公司有权按照其与被特许人签订的《特许经营合同》中约定再许可被特许人使用。授权期限自2014年6月28日至2024年6月27日止。2015年12月6日，第12005624号注册商标转让于乐堡士公司。
闫晓剑提交了乐堡士公司的《招商指南》、及录像光盘，证明乐堡士公司使用的是Lebaoshi商标，和《乐堡士特许经营加盟合同书》中的商标不同，欺骗闫晓剑。乐堡士公司称其公司还向闫晓剑提供了开业大礼包，宣传手册、运营手册、菜品菜系制作的说明。闫晓剑否认收到乐堡士公司所述的上述材料，并称签订合同当天只交给闫晓剑《招商指南》及录像光盘。乐堡士公司未就其所述提供证据。
乐堡士公司提交了《目标店面选址报告》，证明两次委派人员对闫晓剑进行选址指导。闫晓剑对《目标店面选址报告》的真实性认可，但认为到现在乐堡士公司没有给出评估店面是否可行的分析报告，也没有给过其他方面的指导。
闫晓剑未提交合理支出的证据，闫晓剑未开业经营。乐堡士公司承认除了选址外没有提供其他指导，其他指导都要在开店前进行。
另查，乐堡士公司系由股东王可道投资成立的一人有限责任公司。
闫晓剑还提供了1、2016年1月12日乐堡士公司给原告的信函，大致内容为双方签订的《乐堡士特许经营加盟合同书》合法有效，在经选址评估的情况下，闫晓剑以公司制度缺失为理由拒绝开业并要求公司返还加盟费不符合合同约定，公司要求闫晓剑履行合同义务，在接到本信函30日内开业，逾期将按照合同约定追究违约责任。
2、闫晓剑的同学薄月星作为证人出庭，证明2015年4月27、28号，乐堡士公司派人到山西给原告选址，没有提供其他服务。闫晓剑很不满意，于2015年5月、11月给乐堡士公司打电话，和一位姓卢的经理沟通，经理说要和领导商量一下，再回复。12月薄月星和闫晓剑一起到乐堡士公司，公司没有人接待我们。证明闫晓剑没有利用乐堡士公司的任何资源，在冷静期内多次找乐堡士公司协商解除合同未果。本诉二被告认可证据的真实性，但认为在选址评估后未开业应由闫晓剑承担后果。签订合同后九个月中在授权区域一直是闲置状态，对乐堡士公司市场资源有很大影响。
本诉二被告提交了《开业方案重点扶持》电子邮件，大致内容为：乐堡士公司考虑到山西太原加盟店的开店房租压力，将山西太原加盟店纳入重点运营扶持对象，请建立/租赁一间冷库，给第一时间的配货支持，并作出开业前的宣传推广、歌舞表演、优惠、抽奖及开业后的抢购、特价产品的计划，承诺在山西太原加盟店后期营运期间作为重点工作对象，设立专属指导、减免三个月管理费。证明给予闫晓剑重点扶持。闫晓剑对该证据真实性不予认可，认为从邮件的内容上看也无法说明被告给闫晓剑提供了服务。只是乐堡士公司单方面的承诺。
本诉二被告提交了微信截图，证明单独为闫晓剑建立微信群，提供了一个更为便利的沟通平台。该群成员为公司各个部门的直接负责人，其中包括公司督导总监、运营总监、培训部经理、拓展经理、财务主管等，以便闫晓剑能够及时、直接、有效地与公司沟通，进而解决经营问题。闫晓剑对该证据的真实性认可，但认为从2015年4月28日建群到2015年11月7日一共就说过几句话，没有对闫晓剑有任何指导。
本诉二被告提交了公司员工的书面证言，证明乐堡士公司给原告提供了服务。闫晓剑认为该书面证言都是乐堡士公司的员工出具，与乐堡士公司有直接的利益关系，不予质证。
上述事实，有双方当事人陈述、《乐堡士特许经营加盟合同书》、加盟费收据、《招商指南》及录像光盘、信函、证人证言、《商标授权书》、《商标注册证》、商标信息查询表、特许备案信息网页打印件、《目标店面选址报告》、电子邮件、微信截图等证据材料在案佐证。
本院认为，根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许经营合同的基本特征在于：特许人拥有经营资源，既包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源，特许人原始取得或经受让取得经营资源，或者取得包括再许可权在内的经营资源独占使用权的，可以视为拥有经营资源；被特许人根据特许人的授权在特定的经营模式（统一形象标志、统一经营管理、统一品牌）下使用经营资源；被特许人按照约定向特许人支付特许经营费用。本案中，双方承认《乐堡士特许经营加盟合同书》中约定许可使用的商标为第12005624号乐堡士图文组合注册商标，该商标注册人为王可道。由于王可道于2014年6月28日向乐堡士公司出具了商标授权书，将12005624号注册商标授权乐堡士公司在其商业特许经营活动中使用，同时乐堡士公司有权按照其与被特许人签订的《特许经营合同》中约定再许可被特许人使用。故12005624号注册商标可以视为乐堡士公司拥有的经营资源。双方在合同中还约定，在闫晓剑认同并接受乐堡士公司统一制定的经营管理制度、规范的基础上，闫晓剑在山西太原市小店区设立的加盟店，乐堡士公司向闫晓剑收取特许加盟费肆万捌仟元。由此可见，双方订立的合同实质为：乐堡士公司将其企业经营的品牌、标识及管理模式授权原告使用，原告在统一的模式下经营。双方所签合同符合特许经营合同的构成要件，属于特许经营合同。
《商业特许经营管理条例》第十二条规定：”特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”该条款的立法本意是赋予被特许人一种”悔约权”，即被特许人在约定或者合理期限内冷静、慎重考虑是否开展经营。该”一定期限”是给予被特许人在特许经营合同订立后思考该特许经营合同利弊的冷静期限，该期限应是合理的、能够被一般人理解和接受的。
本案中，双方虽然未约定单方解除权，但结合2016年1月12日乐堡士公司给原告的信函中提到的”在经选址评估的情况下，原告以公司制度缺失为理由拒绝开业并要求公司返还加盟费不符合合同约定”内容、证人薄月星关于闫晓剑在乐堡士公司派人到山西进行目标店面选址后即向乐堡士公司提出了解除合同要求的证言、及闫晓剑并未在山西太原市小店区实际开业经营乐堡士餐饮加盟店，未开始利用特许人乐堡士公司经营资源的实际情况，其提出解除合同属在合理期限之内，故闫晓剑要求解除乐堡士特许经营加盟合同的诉讼请求，本院予以支持。双方合同解除后，因闫晓剑未实际开设店面从事经营亦未使用乐堡士公司的任何经营资源，故乐堡士公司应将其收取的加盟费48000元予以退还。因闫晓剑在合理期限内行使单方解除权，双方对合同解除均无过错，故乐堡士公司不应承担违约责任，闫晓剑要求被告支付违约金的诉讼请求，本院不予支持。闫晓剑未提交合理支出的证据，对其要求被告支付合理费用的诉讼请求，本院不予支持。
对于乐堡士公司的反诉请求，因本院对闫晓剑要求解除乐堡士特许经营加盟合同的诉讼请求予以支持，故乐堡士公司要求闫晓剑继续履行《乐堡士特许经营加盟合同书》的反讼请求，本院不予支持；合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，双方在《乐堡士特许经营加盟合同书》中约定的保证金是亦是由乐堡士公司保管，而非是向乐堡士公司支付的款项，故在合同解除后，乐堡士公司要求闫晓剑支付保证金及支付逾期付款滞纳金的反讼请求，本院不予支持。
鉴于乐堡士公司、王可道并未举证证明公司财产独立于王可道作为股东的个人财产，故王可道应当对被告乐堡士公司的债务承担连带责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第六十四条、《商业特许经营管理条例》第三条之规定，判决如下：
一、解除原告（反诉被告）闫晓剑与被告（反诉原告）北京乐堡士餐饮管理有限公司于二Ｏ一五年四月二十六日签订的《乐堡士特许经营加盟合同书》；
二、被告（反诉原告）北京乐堡士餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告（反诉被告）闫晓剑加盟费四万八千元，被告王可道承担连带责任；
三、驳回原告（反诉被告）闫晓剑的其他诉讼请求；
四、驳回被告（反诉原告）北京乐堡士餐饮管理有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费一千六百一十元，由闫晓剑负担六百一十元（已交纳）;北京乐堡士餐饮管理有限公司负担一千元（于本判决生效后七日内交纳）。反诉案件受理费一千八百元，由北京乐堡士餐饮管理有限公司负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京知识产权法院。
审 判 长 温同奇
人民陪审员 高东风
人民陪审员 冯 强
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 张 杉