湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）湘02刑终300号
原公诉机关湖南省醴陵市人民检察院。
上诉人（原审被告人）向功祥，男，1976年1月24日出生，土家族，湖南省古丈县人，小学文化，无业，户籍地湖南省古丈县。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月13日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
原审被告人田志应，男，1976年8月14日出生，土家族，湖南省古丈县人，初中文化，无业，户籍地湖南省古丈县。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月13日被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
湖南省醴陵市人民法院审理湖南省醴陵市人民检察院指控被告人向功祥、田志应犯盗窃罪一案，于二○一七年十月二十日作出（2017）湘0281刑初385号刑事判决。原审被告人向功祥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，根据被告人所提出的上诉理由，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人向功祥、田志应共同盗窃的事实
被告人向功祥、田志应从2016年12月至2017年1月在醴陵市城区入户盗窃作案11次，盗窃现金和财物折款共计价值人民币22193元，违法所得13380元，具体事实如下：
1、2016年12月14日晚，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路1号×栋×室被害人周某1租住的房内，盗走1800余元现金、一台Ｖ×××××手机和一台OPPOA**手机。经鉴定，被盗VIVOX6手机价值2210元。
2、2016年12月14日晚，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路马放塘2号×栋×室被害人龙某租住的房内，盗走3200余元现金和一台Ｏ×××××手机。经鉴定，被盗OPPOR9手机价值2520元。
3、2016年12月24日晚，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路马放塘2号×栋×室被害人姚某的房屋内，盗走600元现金和一台华为mate8手机。经鉴定，被盗华为mate8手机价值2565元。
4、2016年12月25日晚，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路1号×栋×室被害人周某2的房屋内，盗走400元现金和一台小米手机。
5、2016年12月28日晚，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路1号×栋×室被害人罗某1的房屋内，盗走600元现金。
6、2017年1月5日晚，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市中心街2号×栋×室被害人袁某1的房屋内，盗走100余元现金。
7、2017年1月份的一天晚上，被告人向功祥、田志应溜门进入醴陵市大桥北路1号×栋×室被害人汤某的房屋内，盗走100余元现金和一台手机。
8、2017年1月份的一天晚上，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路1号×栋×室被害人杨某1的房屋内，盗走80元现金。
9、2017年1月19日晚，被告人向功祥、田志应通过攀爬窗户的方式，进入醴陵市中心街2号×栋×室被害人肖某的房屋内。盗走700元现金和一台华为手机。
上述事实二被告人在开庭审理过程中均无异议，并有经庭审举证、质证，予以确认的如下证据证明：1.常住人口信息、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、照片；2.被害人周某1、龙某、姚某、周某2、罗某1、袁某1、汤某、杨某1、肖某的陈述：3.价格认定结论书、物证鉴定书；4.现场勘验笔录、绘图、照片、指认照片；5.被告人向功祥、田志应的供述与辩解及讯问光盘等。
10、2017年1月3日晚，被告人向功祥伙同田志应来到醴陵市中心街2号×栋×室熊某1房屋，通过攀爬窗户进入屋内，盗走3800余元现金、一台OPPOA**手机和一台OP**牌手机。经鉴定，被盗OPPOA59手机价值1518元。
上述事实有经庭审举证、质证，予以确认的如下证据证明：
（1）被告人向功祥的供述证明，年1月的一天晚上，与田志应一起从楼梯间通过管道爬到三楼，盗得2800元现金和一台手机，手机变卖得600元，各分1500元。余款留下开销。
（2）被告人田志应的供述证明，（指认第七现场即中心街2号×栋×室熊某1后供述）向功祥进去的，盗得二台手机和一些现金，向功祥分了2000元左右的现金给田志应。
（3）现场指认照片证明，二被告人均到中心街2号×栋×室室熊某1家盗窃作案。
（4）被害人熊某1、陈某的陈述证明，被盗二台手机、3800元现金。
（5）鉴定意见证明，被盗OPPOA59手机价值1518元。
11、2017年1月5日晚，被告人向功祥、田志应采取攀爬窗户的方式，进入到醴陵市中心街2号×栋×室被害人林某1租住房屋内，盗走2000余元现金和一台三星手机。
上述事实有经庭审举证、质证，予以确认的如下证据证明：
（1）被告人向功祥证明，在中心街2号×栋×室盗得现金400元。
（2）被告人田志应的供述证明，中心街2号×栋×室是向功祥进去的，盗了一台手机和一些现金，向功祥分了1000多元现金给田志应。
（3）被害人林某1、曾某1的陈述证明，被盗一台手机和10000元现金。
二、被告人向功祥单独盗窃的事实
被告人向功祥从2014年11月至2017年1月，在湘潭市和醴陵市城区入户盗窃作案15次，共盗得现金和财物折款共计48382元，违法所得37998元。具体事实如下：
1、2016年3月3日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市建新巷8号×栋×室余某的房屋内，被户主家养的狗发现，向功祥遂逃离现场。
2、2017年1月份的一天晚上，被告人向功祥溜门进入醴陵市解放路65号×栋×室被害人钟某1租住的房屋内，盗走一台魅族牌手机。经鉴定，被盗魅族牌手机价值898元。
3、2017年3月12日晚，被告人向功祥采取先盗取钥匙，开锁进入醴陵市中兴街47号×栋×室被害人王某的房屋内，盗走一台华为P9手机、一台苹果SS手机和5包黄芙蓉王香烟。经鉴定，被盗华为P9手机价值2185元，被盗苹果SS手机价值1417元。
上述事实，被告人向功祥在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证，本院予以确认的如下证据证明：1.被害人余某、钟某1、王某的陈述；2.价格认定结论书、物证鉴定书；3.现场勘验笔录、绘图、照片、指认照片；4.被告人向功祥的供述与辩解及讯问光盘等。足以认定。
4、2017年1月16日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市建中巷1号×栋×室被害人张某1的房屋内。盗走3400元现金。
5、2016年3月16日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市中心街25号×栋×室被害人何某的房屋内，盗走3200元现金和一台红米2手机。经鉴定，被盗红米2手机价值546元。
6、2014年11月25日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路21号×栋×室、×室、×室的被害人罗某2、荣某、匡某的房屋内。共盗走一台联想牌手机、一台三星9308型手机和4500余元现金。
7、2014年12月28日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市滨河路11号×栋×室被害人钟某2的房屋内，盗走7000余元现金和一台小米4手机。经鉴定，被盗小米4手机价值948元。
8、2015年4月20日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市丁家巷9号×栋×室被害人曾某2的房屋内，盗走10包蓝色芙蓉王香烟、14包黄色芙蓉王香烟和一台金立手机等物品。经鉴定，被盗蓝色芙蓉王香烟价值340元，黄色芙蓉王香烟价值322元。
9、2015年6月29日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入湘潭市雨湖区沿江楼×栋×单元×号被害人袁某2的房屋内，盗走2500元现金。
10、2015年8月14日晚，被告人向功祥窜到湘潭市中山路十五总煤炭公司宿舍×单元×室被害人杨某2的房屋内，盗走600余元现金、一台黑色苹果6手机、一台三星NOTE2手机等物品。经鉴定，被盗三星NOTE2手机价值2240元。
11、2015年9月6日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市来龙门街道办事处东风巷7号商业局宿舍×栋×室被害人周某3的房屋内，盗走2200余元现金和一台三星18858手机。经鉴定，被盗三星i8858手机价值650元。
12、2015年9月12日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市滨河路11号×栋×室被害人周某4的房屋内，盗走8500元现金。
13、2015年9月20日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市大桥北路马放塘3号×栋×室被害人曾某3的房屋内，盗走1800余元现金和两台OP**手机。
14、2015年9月26日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入醴陵市建中巷7号×栋×室被害人林某2的房屋内，盗走3200余元现金。
15、2016年12月27日晚，被告人向功祥采取攀爬窗户的方式，进入湘潭市雨湖区韶山西路60号×单元×室被害人张某2的房屋内，盗走一台步步高VIVOMAX5手机和200元现金。经鉴定，被盗步步高VIVOMAX5手机价值1736元。
上述事实有经庭审举证、质证，予以确认的如下证据证明：
（1）被害人张某1、何某、罗某2、荣某、匡某、钟某2、曾某2、袁某2、杨某2、周某3、周某4、曾某3、林某2、张某2的陈述证明，各自被盗的时间、财物的种类和数量。
（2）价格鉴定意见证明，被盗财物的价值。
（3）醴陵市公安局刑事科学技术室物证鉴定书证明，上述被盗现场均留有被告人向功祥的手印。
综上，被告人向功祥单独或伙同他人入户盗窃26次，盗窃数额70575元；被告人田志应入户盗窃11次，盗窃数额22193元。
湖南省醴陵市人民法院认为，被告人向功祥以非法占有为目的，采取秘密手段多次入户窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃；被告人田志应以非法占有为目的，采取秘密手段多次入户窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃。被告人向功祥、田志应共同作案部分，二人所起的作用相当，不宜划分主、从犯。被告人田志应如实供述了自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。对涉案的违法所得，应予追缴。根据被告人向功祥、田志应犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，据此判决如下：一、被告人向功祥犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金二万元；二、被告人田志应犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金八千元；三、对被告人向功祥、田志应的违法所得，继续予以追缴。
宣判后，被告人向功祥上诉提出：一审判决认定的第8次（林某1被盗案）作案中现金只有400元、没有手机；一审判决认定的第6次（熊某1被盗案）、第12次（张某1被盗案）、第13次（何某被盗案），第17次至26次不是其本人作案。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）向功祥、原审被告人田志应以非法占有为目的，多次入户秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。其中，向功祥入户盗窃数额巨大、田志应入户盗窃数额较大。在上诉人向功祥、原审被告人田志应共同盗窃过程中，两人作用相当，均系主犯。上诉人向功祥提出“一审判决认定的第8次（林某1被盗案）作案中现金只有400元、没有手机”的理由。经查，田志应的供述证明向功祥盗取了一台手机和现金，分了1000多元现金给他；被害人林某1、曾某1的陈述证明，被盗了一台手机和10000多元现金。一审判决综合上述证据，按照存疑利于被告人原则，采信田志应的供述，认定盗窃现金2000元，符合法律的规定。上诉人向功祥提出“一审判决认定的第6次（熊某1被盗案）不是其本人作案”的上诉理由。经查，认定上述事实的证据有现场勘验笔录及照片、现场指认照片、被害人熊某1、陈某的陈述、价格认定结论书、田志应、向功祥的供述等证据证明，足以认定。上诉人向功祥提出“第12次（张某1被盗案）、第13次（何某被盗案），第17次至26次不是其本人作案”的上诉理由。经查，从上述12次被盗作案现场均提取到了向功祥指纹或掌印，该指纹或掌印与现场勘验笔录及照片、被害人陈述、鉴定意见相互印证，虽然没有向功祥的供述，但足以认定。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 韦曼辉
审判员 谭加云
审判员 包 佶
二〇一七年十二月八日
书记员 旷佳辉