四川省德阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川06民终29号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司重庆分公司，住所重庆市渝中区邹容路131号世界贸易中心52层，统一社会信用代码：91500000765944222N。负责人：李功霓，总经理。委托诉讼代理人：郭以然，男，1992年3月16日出生，汉族，住重庆市大足县，系公司员工。被上诉人（原审原告）：曾启全，男，1969年7月16日出生，汉族，住所地四川省绵竹市。委托诉讼代理人：江秀英，四川述金律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：龙运华，男，1972年10月3日出生，羌族，住所地四川省安县。被上诉人（原审被告）：杨波，男，1983年11月19日出生，汉族，住所地四川省安县。委托诉讼代理人：蒋琼华，四川春雷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆永康物流有限公司，住所重庆市万盛区万新路96号-36号，统一社会信用代码：915001103049588248。法定代表人：雷宗福，经理。委托诉讼代理人：余治发，重庆诺绅律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司，住所重庆市渝中区沧白路40号，组织机构代码证：90288369-0。负责人：龙保勇，经理。上诉人太平财产保险有限公司重庆分公司因与被上诉人曾启全、龙运华、杨波、重庆永康物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省绵竹市人民法院（2016）川0683民初1340号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。太平财产保险有限公司重庆分公司的上诉请求：依法改判。事实与理由：1.一审判决对医疗费认定错误，导致上诉人多负担了医疗费；2.一审判决上诉人承担诉讼费、鉴定费错误，上诉人就免赔诉讼费、鉴定费告知了被保险人。被上诉人杨波、重庆永康物流有限公司辩称，一审判决正确，请二审法院维持。被上诉人曾启全的一审诉讼请求：请求判令一审被告赔偿原告各项损失共计168424.34元。一审法院认定的事实：2015年9月27日18时10分许，龙运华驾驶杨波所有的挂靠于重庆永康物流公司车牌号为渝BX重型自卸货车，沿绵拱路往拱星方向行驶，行驶至绵拱路绵远路口与由西向东推行无号牌二轮摩托车的曾启全发生交通事故，导致两车损，曾启全受伤。曾启全被送往绵竹市人民医院进行抢救治疗，住院时间为94天，诊断为：一、1、多发骨折；2、特重型颅脑损伤；3、颌面部损伤；4、胸部损伤，5、腹部损伤，二、吸入性肺炎。三、肝功能异常。四、急性胃粘膜病变。五、右足跟Ⅱ°压疮。六、右膝、双踝关节活动受限。曾启全之伤经绵竹市人民医院治疗，花去住院期间医疗费103020.02元，门诊医疗费1726.8元。该事故于2015年10月23日经绵竹市公安局交通警察大队事故认定龙运华负主要责任，曾启全曾启全负事故次要责任。曾启全之伤于2016年6月30日经德阳正源司法鉴定中心进行司法鉴定，曾启全曾启全因车祸导致智力伤残属七级伤残，双下肢长度相差5cm属九级伤残，因车祸导致右侧第一、第二、第九至第十二肋骨骨折属十级伤残，右下肢功能性丧失属十级伤残。还查明，曾启全住院期间所需辅助器材轮椅一辆，坐便椅各一台，金额为220元和380元，共计600元。同时，曾启全提供了交通费票据共计470元。本案肇事车辆渝BX实际车辆所有人为杨波，车辆挂靠在重庆永康物流有限公司处，龙运华系杨波雇请的驾驶员，发生交通事故时为履行其雇佣职责。交通事故发生后，杨波向曾启全支付了医疗费38000元，现金1100元。杨波所有的车辆挂靠在重庆永康物流公司名下，行驶证登记为重庆永康物流有限公司，该公司以自己的名义在中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司处投保了交强险，保险限额为122000元，事故发生后该保险公司向曾启全支付抢救费10000元。同时，重庆永康物流有限公司在太平财产保险有限公司重庆分公司处投保了三者商业险，保险限额为1000000元，未投保不计免赔。交通事故发生后，太平财产保险重庆分公司向曾启全支付了25000元医疗费。一审法院认为，曾启全与龙运华驾驶杨波所有且挂靠于重庆永康物流有限公司车辆发生交通事故，系行驶的机动车与非机动车之间发生交通事故，按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项“机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任”的规定。曾启全之损害赔偿应先由川渝BX自卸货车承保交强险的保险公司中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足以赔偿的部分，按照曾启全在事故中的过错减轻被告赔偿责任。本案肇事车辆系杨波所有，挂靠于重庆永康物流有限公司，该车辆在太平财产保险有限公司重庆分公司投保商业三者责任险，故超过交强险且由杨波与重庆永康物流有限公司承担部分由太平财产保险有限公司重庆分公司承担，但未投保不计免赔险部分除外。太平财产保险有限公司重庆分公司辩解称鉴定费、检查费、诉讼费不属于保险公司赔偿范畴。但太平财产保险有限公司重庆分公司未向法庭提供保险合同及特别约定免除告知记录。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”该案件中曾启全的鉴定检查费以及诉讼费属于保险法第六十六条确定的必要费用，原审被告应当赔偿。太平财产保险有限公司重庆分公司要求免赔医疗费中20%的自费药费用，因无证据证明住院期间医疗费用中哪部分属于社会保险免赔部分，故本院不予支持。双方所争议的误工费，本院认为，根据《最高人民法院》第二十条规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日；关于计算标准，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。曾启全为农业务工人员，故按照上年度农业生产者收入进行计算。关于护理费用，曾启全要求护理费为120天（按照正源司法鉴定所鉴定建议的期限），本院认为曾启全住院94天，而发生交通事故到曾启全进行鉴定之日为275天，根据曾启全伤残情况，正源司法鉴定所提出的120天护理期限的建议是可以采信的。关于伤残赔偿金的计算，按照曾启全伤残等级，一处七级、一处九级、两处十级，曾启全伤残等级系数应当为45%，曾启全诉讼请求为44%，未超过应当计算的伤残系数，故予以支持。关于定残时复印档案及上像费，因曾启全未能提供正式发票且不能证明该费用是必须产生的，故对该100元不予支持。交通费以曾启全举证的车费发票为准，即470元。精神抚慰金根据曾启全受伤程度，残疾等级、过错大小及本地区生活收入情况等综合评判，曾启全精神抚慰金20000元较为适宜。曾启全在本次交通事故中的损失应当为：1、医疗费103020.02元+1726.80元=104746.82元；2、住院伙食补助费94天×30元/天=2820元；3、住院期间及出院后护理费33270元/365天×120天=10938元；4、误工费38023元/365天×275天=28647.47元；5、残疾赔偿金10247元/年×20年×44%=90173.60元；6、鉴定费1400元（排除误工鉴定费用）；7、精神抚慰金20000元；8、辅助器具费用600元；9、交通费470元；以上共计259795.89元。以上损失中，医疗费与住院伙食补助费共计为107566.82元，中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司应当在交强险医疗限额10000元内优先支付（已支付），超出的97566.82元按照曾启全过错程度减轻原审被告赔偿比例20%（《四川省实施办法》第五十二条第二款），杨波及重庆永康物流有限公司应赔偿78053.46元。曾启全损失中第3项至第9项共计152229.07元，应当由中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿110000元。剩余42229.07元由杨波与永康物流承担80%为33783.26元。与超出交强险的医疗费部分共计为111836.72元，根据永康物流与太平财产保险有限公司重庆分公司签订的第三者商业险保险合同，因未投保不计免赔险，应免除15%赔偿责任，杨波与重庆永康物流有限公司应自行承担15%为16775.51元，太平财产保险有限公司重庆分公司应当赔偿曾启全95061.21元。杨波向曾启全已经支付了医疗费及现金共计39100元，应在以上费用中扣除。太平财产保险有限公司重庆分公司向曾启全支付25000元，也应当予以扣减，故太平财产保险有限公司重庆分公司还应当向曾启全赔偿47736.72元。杨波已支付的部分，由杨波与太平财产保险有限公司重庆分公司自行结算，本案不予处理。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院》第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：1.中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向曾启全赔偿因交通事故造成的损害赔偿金110000元；2.被告太平财产保险有限公司重庆分公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向曾启全曾启全赔偿因交通事故造成的损害赔偿金47736.72元；3.驳回曾启全其他诉讼请求。二审中，上诉人提交了加盖重庆永康物流有限公司公章的《机动车综合商业保险免责事项说明书》，证实上诉人就诉讼费等免赔事项提醒和告知了被保险人，上诉人不应承担上述费用。另外，上诉人就本案患者医疗事故申请二审法院调查取证绵竹市人民医院和保险公司相关资料，核实绵竹市人民医院关于曾启全住院期间医疗费证明真实性。二审查明的其他案件事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，结合双方的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.是否应当调查核实曾启全住院期间医疗费103020元的真实性并按20%比例扣除自费药；2.鉴定费是否属免赔事项。焦点一。上诉人认为，曾启全应当提供医院出具的正式收费票据，仅有绵竹市人民医院医疗证明不能证实103020元医疗费真实性，同时，上诉人提供的商业保险条款明确约定超出《道路交通事故受伤人员临床医疗指南》和国家基本医疗保险同类医疗费用标准的费用部分不予赔偿。本院认为，一审中被上诉人就医疗费出具了医院证明并列出了药品等费用清单，上述两项证据充分证实了被上诉人用去103020元医疗费事实，因此上诉人医疗费应以票据为准的观点和理由不能成立。对于是否应扣除自费药，因上诉人未举证证实所用药品中归属自费药范畴，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十四条之规定，上诉人应当承担未能举证的不利法律后果。焦点二。关于鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，鉴定费属被保险人为确定损失程度所支付的必要、合理费用，因此一审判决鉴定费由保险人承担并无不当。综上所述，太平财产保险有限公司重庆分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费3670元，由曾启全承担1528元，中国人民财产保险股份有限公司重庆市分公司承担2142元。二审案件受理费906元，由太平财产保险有限公司重庆分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱格林审 判 员  陈叶兰代理审判员  杨 文二〇一七年三月六日书 记 员  郑 琪