湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）株中法刑二终字124号
原公诉机关湖南省株洲市荷塘区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢某，曾用名谢乙，男，1980年12月22日出生于湖南省株洲市，汉族，高中文化。因犯盗窃罪，于2001年4月12日被判处有期徒刑八年，2006年10月30日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2014年5月15日被刑事拘留，同年5月29日被取保候审，同年11月6日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第二看守所。
湖南省株洲市荷塘区人民法院审理湖南省株洲市荷塘区人民检察院指控原审被告人谢某犯盗窃罪一案，于2014年11月6日作出（2014）株荷法刑初字第282号刑事判决，认定被告人谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。原审被告人谢某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现本案已审理终结。
原审判决认定，2014年5月1日和5月14日，被告人谢某在株洲市荷塘区、芦淞区两次盗取他人财物，价值共计6388元，盗取他人现金共计12000元，总计18388元。具体事实如下。
1、2014年5月1日凌晨5时许，被告人谢某到其女友熊某某租住在荷塘区合泰大街汽车南站附近的房间内休息，趁租住在隔壁房间的房主陈某熟睡之际，窜入陈某房间内，将陈某放在床头椅子上手提包内的灰黑色长方形钱包（钱包内装有700元现金、两张银行卡和一张打折卡）和一条重8.2克的金六福牌千足金项链盗走。之后谢某将该千足金项链抵押给一名叫陈甲的人，以偿还2700元债务。2014年5月3日，谢某以帮陈某电话挂失银行卡为由，问到了其中一张银行卡的密码后，在中国农业银行向阳村支行、荷塘支行、桂花路支行、合泰支行ATM机上分五次取走该卡内10300元现金。经株洲市荷塘区价格认证中心鉴定，上述被盗的金六福牌千足金项链价值2788元。
2、2014年5月14日上午，被告人谢某来到其曾经工作过的株洲市芦淞区广汇大厦楼下的格力空调店面帮朋友了解空调价格，遇以前在该店一起共事的同事黄某，黄某便邀请谢某到16楼格力空调办公室，在办公室谢某与黄某聊天。14时左右，黄某叫去另一间办公室，其手提包仍留在自己的座位上且没有拉上拉链，谢某趁其他人不注意，拿出该手提包中1000元人民币放入自己的口袋里。接着谢某趁该办公室的欧某某伏在桌上休息，将欧某某放在桌上的一部苹果5S手机拿走放进自己的口袋。随后谢某马上离开了办公室，直接到“正兴寄卖行”的门口外将手机以3100元卖给了一对陌生男女。株洲市荷塘区价格认证中心鉴定，上述被盗的手机价值3600元。
案发后，被告人谢某能如实供述犯罪事实。谢某的家属赔偿失主陈某损失13600元，并取得谅解，赔偿失主欧某某损失1500元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证并查证属实的下列证据证明。
1、失主陈某、李某某、欧某某的报案材料及陈述。证明被盗的物品种类特征及被盗现金金额，与谢某的供述相一致。
2、视频资料及银行对账单。证明谢某分五次在中国农业银行自动提款机上取走所盗银行卡内款项的事实。
3、价格鉴定结论，证明被盗物品的价值情况。
4、到案经过，证明谢某被公安机关抓获归案经过。
5、谅解书，证明谢某家属已赔偿被害人陈某损失，取得被害人陈某对谢某的谅解。
6、被告人谢某的供述对盗窃犯罪事实供认不讳。
7、户籍资料，证明谢某系完全刑事责任能力人。
原审法院根据上述事实及证据，依法以盗窃罪对被告人谢某判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
宣判后，原审被告人谢某不服，以“量刑过重、家中幼女无人抚养”等理由，向本院提出上诉请求二审改判缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人谢某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。但根据该案的具体情况及其所在社区居委会出具请求二审对谢某从轻处罚的证明，对其可以适用缓刑。故上诉人谢某提出“量刑过重”的理由，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持株洲市荷塘区人民法院（2014）株荷法刑初字第282号刑事判决对被告人谢某的定罪部分；撤销该判决对谢某的量刑部分；
二、被告人谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算，所处罚金限于本判决生效后一年内缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 树 萍
审 判 员 欧阳大志
代理审判员 钟 志 建
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 贺 燕 芝
附相关法条：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；有下列情形之一的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）盗窃金融机构，数额特别巨大的；
（二）盗窃珍贵文物，情节严重的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。