陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕02刑终24号
原公诉机关铜川市耀州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）席某某，男，1981年出生，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市三原县。2001年11月29日因犯抢劫罪被三原县人民法院判处有期徒刑四年；2010年8月6日因犯寻衅滋事、故意伤害罪被三原县人民法院判处有期徒刑三年，2012年10月6日刑满释放。2016年11月4日因涉嫌犯盗窃罪被铜川市公安局新区分局刑事拘留，同年12月9日被逮捕。现羁押于铜川市看守所。
原审被告人舒某，男，1981年出生，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省咸阳市三原县大程镇。2010年8月26日因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金5000元；2010年9月20日因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑五年；2016年2月25日因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑八个月，同年6月20日刑满释放。2016年12月21日因涉嫌犯盗窃罪被铜川市公安局新区分局刑事拘留，2017年1月20日被依法逮捕。现羁押于铜川市看守所。
铜川市耀州区人民法院审理铜川市耀州区人民检察院指控的原审被告人席某某、原审被告人舒某犯盗窃罪一案，于2017年5月25日作出（2017）陕0204刑初53号刑事判决。原审被告人席某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,依法公开开庭审理了本案。铜川市人民检察院检察员杜晓燕依法出庭履行职务，被告人席某、舒某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，1、2016年8月21日凌晨，被告人席某某伙同舒某驾驶陕A7XX**号套牌面包车携带自吸泵、塑料罐、管钳、扳子等工具从咸阳市三原县行至铜川新区坡头镇，将被害人田某停放在华能照金电厂对面，中石化加油站旁的陕AEXX**号灰罐车的柴油和电瓶盗走，被盗柴油200L、电瓶两块，价值2032元。
2、2016年9月20日凌晨，被告人席某某伙同舒某驾驶一辆白色阁瑞斯牌面包车携带自吸泵、塑料罐、管钳、扳子等工具从咸阳市三原县行至铜川新区鸿基路，将被害人文某甲停放在此的三一重工液压挖掘机的130L柴油及两块电瓶盗走，价值1467.8元；将被害人文某乙停放在此的小松PC200型挖掘机的260L柴油及两块电瓶盗走，价值2068元；将被害人杨某停放在此的柳工925D型挖掘机的450L柴油盗走，价值2367元。
3、2016年10月28日凌晨，被告人席某某驾车携带管钳、扳子等工具从咸阳市三原县行至铜川新区秦岭小区十字，将被害人郭某停放在此的三一重工吊车电瓶盗走，被盗电瓶两块，价值910元。
原审法院认为，被告人席某某、舒某以非法占有为目的，乘夜深人静之际，携带作案工具采取秘密窃取等手段，盗窃公私财物，且数额较大，二被告人行为均已构成盗窃罪，系共同故意犯罪，应依法惩处。铜川市耀州区人民检察院指控被告人席某、舒某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人席某某在共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，且刑满释放后，五年内又犯新罪，系累犯，应依法从重处罚；但其归案后，能如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，可依法从轻处罚。被告人舒某刑满释放后，五年内又犯新罪，系累犯，应依法从重处罚；但其在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，归案后，能如实供述其犯罪事实，当庭自愿认罪，应依法从轻处罚。公诉机关对被告人席某某、舒某的量刑建议适当，本院予以采纳。根据二被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以被告人席某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；以被告人舒某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人席某某认为原审判决认定他为主犯不当，量刑过重。
出庭检察员出庭意见认为，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审判决认定上诉人席某、原审被告人舒某盗窃的事实是清楚、正确的，有经过庭审举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、侦破报告证明：铜川市公安局新区分局刑警大队接到失主文某甲、杨某等人机动车柴油、电瓶被盗报案，遂立案侦查。2016年11月3日警方在三原县崔矿小区将席某抓获。2016年12月21日，舒某在三原县公安局大程派出所被抓获。
2、失主田某的陈述证明，2016年8月20日晚，他的散装粉煤灰车（陕AEXX**，红色欧曼）停放在坡头镇中石油加油站内。次日早晨，发现该车200升柴油、2块电瓶（风帆牌12V，165型）被盗。
3、失主文某甲的陈述证明，2016年9月19日他的挖掘机（三一挖机，型号SY75C）在铜川新区鸿基路干完活后停放在工地上。第二天早上7时许，发现该车上柴油130升和2个电瓶（骆驼牌12V,80型）被盗。
4、失主文某乙的陈述证明，2016年9月19日23时许，他的挖掘机在铜川新区鸿基路干完活停放在工地。20日7时许，该车的2个电瓶（风帆牌12V，195型）和260升柴油被盗。
5、失主杨某的陈述证明，2016年9月20日凌晨，他的挖掘机（柳工牌，型号925D）加满油（450升）后停放在铜川新区鸿基路与未来城十字路口边。8时许，发现挖掘机油箱盖被撬、柴油被盗，车上的扳子、油泵也被盗。
6、失主郭某的陈述证明，2016年10月27日19时许，他干完活将其三一重工吊车停放在铜川市新区秦岭十字。次日早上，该吊车的2个电瓶（保胜牌12V，165型）被盗。
7、证人王某的证言，2016年10月份的一天凌晨1、2点，席某乘坐一辆白色商务面包车找他要卖给他柴油。席某从车副驾驶位一根管子里抽出约45公升油，他付了100元。他看见驾驶室还有一个人。
8、证人张某的证言，2016年6、7月份的一天晚上，他的陕A7XX**号白色桑塔纳轿车停放在西安市西斜路2号车驰汽修店门口。凌晨2时许，有人开来一辆浅白色的面包车，下车后将他车上的前后车牌盗走。
9、价格认定结论书证明，失主文某甲被盗柴油200升价值1052元，被盗的两块电瓶价值784元；失主文某乙被盗柴油260升价值1368元，被盗的两块电瓶价值700元；失主杨某被盗柴油450升价值2367元；失主郭某被盗的两块电瓶价值910元；失主田某被盗柴油200升价值1052元，被盗的两块电瓶价值980元。以上被盗柴油、电瓶价值合计9231元。
10、陕西省三原县人民法院（2010）三刑初字第00055号刑事判决书、释放证明书证明，席某某于2001年11月29日因犯抢劫罪被三原县人民法院判处有期徒刑四年；2010年8月6日因犯寻衅滋事罪、故意伤害罪被三原县人民法院判处有期徒刑三年。2012年10月6日席某刑满释放。
11、（2010）三刑初字第00060号刑事判决书、（2016）陕0422刑初13号刑事判决书证明，舒某于2010年8月26日因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑四年；2016年2月25日因犯盗窃罪被三原县人民法院判处有期徒刑八个月。2016年6月20日刑满释放。
12、辨认笔录及照片
（1）席某某对12张照片进行混杂辨认，辨认出11号舒某是和他一起盗窃柴油和电瓶的人。
（2）席某某通过指认确认铜川市新区秦岭十字集中供暖施工工地、鸿基路未来城十字集中供暖施工工地、鸿基路集中供暖施工工地、坡头镇中石化加油站内是他们盗窃柴油、电瓶的地方。
（3）席某某通过指认确认咸阳市新兴镇柏社村王某的汽修厂是他卖盗窃所得的柴油和电瓶的地方。
（4）舒某通过辨认确认铜川新区鸿基路未来城十字、坡头镇中石化加油站内、新区鸿基路是他和席某盗窃柴油和电瓶的地方。
13、现场勘查笔录证明，2016年9月20日凌晨席某、舒某连续三次盗窃作案地点、车辆被盗后状况。
14、视频截图证明，席某某、舒某当庭辨认确认视频截图显示的2016年8月21日凌晨，他们二人在铜川新区盗窃作案时驾驶车辆被抓拍的情况。
15、户籍证明，证明席某、舒某均达到刑事责任年龄。
16、被告人席某某供述，2016年8月份，他和舒某在闲谝中商议偷油。他们租用了面包车，购买了管钳、撬杠、扳子、两个白色塑罐和自吸泵。他们把面包车后座位拆掉，将工具装上车。几天后，他二人凌晨两点左右开车在三原县街道把一辆车的车牌卸下来装在自己车上，开车到铜川新区。在一个电厂对面的加油站里，他们将一辆半挂车的两个电瓶卸下，把车上的柴油抽走。当晚他们将盗得的柴油和电瓶卖给了三原县新兴镇柏社村村口经营修理厂的王某，共卖了1600元。他们将车费摊过后，他分得600元。2016年9月中旬一天凌晨一两点，他和舒某驾车到铜川新区，先在一栋楼下偷了一个小车的陕B车牌，后开车在新区转。在一条马路上看见正在挖路，有挡板隔着，旁边停着挖掘机和铲车，他俩把三辆车的柴油抽走，把其中两车的电瓶（共计四块）盗走，油和电瓶卖给王某，得款1100元，他分得了500元。2016年10月28日凌晨，他驾车携带作案工具来到铜川新区，在一个十字路口将一个吊车的电瓶（两块）卸下来偷走，电瓶卖给了王某，卖了200元。又供，他负责开车，舒某负责偷电瓶和油。由他联系的王某销赃。
17、被告人舒某供述：2016年8月份左右，他联系席某闲谝时说想找点事做，席某说能联系到收柴油的，他就说找车去偷柴油。他当时有一辆金杯大面包车，他俩购买了两个塑料桶、油泵、吸油管子、扳子、钳子等。一天晚上12点以后，天热，他们开车从三原到铜川新区，在发电厂对面的加油站，他下车将一辆半挂车的电瓶卸走。做法是席某将车开到大车油箱一侧，他用起子撬开油箱盖，将油管从车里拉出插入油箱中，席某打开泵将大车油箱的油抽完。席某电话联系王某，将油和电瓶卖给王某，得款除付加油及车费外，他分得700元，钱用于其吸毒和日常开销。第二次是一天晚上2、3点左右，他和席某开车到铜川新区，在一条街道看见一辆铲车和两辆挖掘机停在路边，用同样的方法他们把这三辆车的油抽完，再将其中两辆车的四块电瓶卸下来偷走。他们将赃物卖给了王某，此次连同油费他分得8、900元。又供，他与舒某有分工，席某负责开车，他负责撬油箱盖、卸电瓶。
以上证据，来源合法、确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人席某某单独或伙同原审被告人舒某以非法占有为目的，采用秘密窃取之手段，盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。席某伙同舒某共同实施盗窃作案两起，二人共同预谋，分工协作，二人均积极实施盗窃作案，在共同犯罪中的地位和作用相当，应按照席某某、舒某在案件中的地位、作用及主观恶性大小，综合认定。上诉人席某某认为其与舒某不应区分主从犯，认定其为共同犯罪中主犯不当的上诉意见成立，予以采纳。但，席某某在与舒某共同实施两起盗窃作案外，还单独实施一起盗窃作案，主观恶性相对更大，原审法院对其量刑略高于舒某是适当的。故席某某所提原审判决对其量刑过重的观点不予采纳。席某某、舒某均是在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑之罪，系累犯，应当从重处罚。席某、舒某能如实供述犯罪事实，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，适用法律正确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 党华宁
审判员 范 芳
审判员 王顺民
二〇一七年九月二十九日
书记员 何小玉