福建省漳浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0623刑初369号
公诉机关漳浦县人民检察院。
被告人黄伟雄，男，1990年11月11日出生于福建省漳浦县，汉族，中专文化，务工，家住漳浦县。因犯寻衅滋事罪于2011年7月19日被本院判处有期徒刑八个月,2012年2月9日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事于2016年5月16日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。
辩护人林寿雁、陈潇君，福建梁峰律师事务所律师。
漳浦县人民检察院以浦检诉刑诉[2016]347号起诉书指控被告人黄伟雄犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，于2016年8月12日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。漳浦县人民检察院指派检察员蔡秋莲、刘恋钦出庭支持公诉，被告人黄伟雄及其辩护人林寿雁、陈潇君到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳浦县人民检察院指控：
一、聚众斗殴
2014年4月8日凌晨0时许，徐某1（已判刑）因不满其妻子陈某4在漳浦县绥安镇大亭路“大桶水足浴城”上班，便纠集许某1（另案处理）及徐某2到足浴店找到陈某4，并辱骂、殴打陈某4。期间，在场的足浴店老板娘林某3出言相劝，遭许某1殴打。后徐某1与许某1等人离开，郑某3获悉后打电话给徐某1称“你来打人，好汉你就过来。”徐某1告知并与许某1商量后，便打电话纠集林某2（已判刑）及李德明、“阿健”（均另案处理）到场帮忙，许某1也打电话纠集其朋友，但电话未接通。李德明又纠集被告人黄伟雄及黄某1、黄某2（均已判刑）等人到场帮忙，“阿健”亦纠集多人到场。黄某3（已判刑）获悉后也赶往现场，在附近粥店吃夜宵的陈某3能（已判刑）见状，亦伙同徐某1、黄某2、许某1、徐某2、李德明以及手持砍刀、镀锌管的被告人黄伟雄及黄某3、“阿健”等人来到足浴店找到郑某3，双方理会后发生打架。期间，被告人黄伟雄及黄某3、黄某1、“阿健”等人持砍刀、镀锌管，陈某3能、黄某2、林某2手持拖把柄追打郑某3及其朋友林某4、王某3。郑某3跑进足浴店对面的“一点利砂锅粥”店内时，驾车到达现场的林某1（已判刑）等人见状也追至店内脚踢郑某3。经鉴定，郑某3左侧腰椎2、3、4（三处）横突骨折构成轻伤一级；王某3、林某4、林某3、陈某4四人的伤情均为轻微伤；徐某1肢体大关节韧带断裂构成轻伤二级。
2014年11月30日，徐某1赔偿郑某3医疗费等经济损失人民币7万元。
二、寻衅滋事
2014年7月14日22时许，陈艺远、陈某2（均已判刑）与蔡国镇（另案处理）及蔡某3、胡某3等人在漳浦县绥安镇“金仕顿KTV”三楼“总统1号”包厢内喝酒。凌晨1时许，陈艺远与蔡某3因言语不和发生口角并引发打架，后授意蔡国镇叫人过来包厢内殴打蔡某3。被告人黄伟雄与陈某1、黄某1、卢某、胡某1（均已判刑）等人闻讯赶到金仕顿该包厢，伙同包厢内的陈某2等人对蔡某3拳打脚踢。蔡某3被打后打电话告知其胞弟蔡某2（已判刑）。随后，被告人黄伟雄与陈艺远等人离开包厢，乘坐电梯到达“金仕顿KTV”一楼电梯口，遇到闻讯赶来的蔡某2。蔡某2即与陈艺远理会蔡某3被殴打一事，双方发生纠纷。陈艺远又叫在场的人殴打蔡某2，并伙同被告人黄伟雄与、陈某1、黄某1、卢某、陈某2、胡某1、陈国桢（已判刑）及“鸿民”等人对蔡某2轮番拳打脚踢。此时赶到并进行劝架的赵某也被殴打致伤。欲往“金仕顿KTV”包厢内喝酒的黄某4（已判刑）得知陈艺远等人在打架，亦追上前对蔡某2拳打脚踢。蔡某2被打后回其公司驾驶闽Ｄ×××××号白色路虎牌汽车返回“金仕顿KTV”门口，疾驶车辆对着陈艺远及其纠集来的多名社会青年来回多次故意进行冲撞，陈艺远一方的多名男青年在躲避的同时，有的持砍刀砍闽Ｄ×××××号汽车车身，有的拿现场的停车标杆砸闽Ｄ×××××号汽车。经鉴定，蔡某2L3双侧横突骨折属轻伤二级，蔡某3、赵某的伤情为轻微伤。闽Ｄ×××××号汽车的损坏价值为人民币93947元。
指控上述犯罪事实的证据有：书证；现场勘查材料；鉴定意见；证人证言；被害人陈述；被告人的供述与辩解。综上述，公诉机关认为，被告人黄伟雄的行为已分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，属共同犯罪，应数罪并罚。被告人黄伟雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，应当从重处罚。提请适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条的规定，依法判处。
被告人黄伟雄供认了起诉书所指控的犯罪事实。
辩护人林寿雁、陈潇君提出的辩护意见是：1、被告人黄伟雄系被纠集参与犯罪，起次要作用，属从犯；2、被告人黄伟雄归案后能如实供述犯罪事实，聚众斗殴案中同案犯徐某1已赔偿被害人的经济损失，且被告人黄伟雄能取得被害人的谅解，建议对被告人黄伟雄给予从轻处罚。
经审理查明：
一、聚众斗殴
2014年4月8日凌晨0时许，徐某1（已被判刑）因不满其妻子陈某4在漳浦县绥安镇大亭路“大桶水足浴城”上班，便纠集许某1（另案处理）及徐某2到该足浴店找到陈某4，并辱骂、殴打陈某4。期间，在场的足浴店的经营者郑某3的妻子林某3出言相劝，亦遭到许某1的殴打，后徐某1与许某1等人离开。郑某3获悉后，打电话质问徐某1，并要求徐某1返回足浴店与其理会。徐某1以为郑某3要与其打架，将情况告知许某1后，打电话纠集李德明（另案处理）、“阿健”（真实身份不详）到场帮忙，许某1则打电话纠集其朋友，但电话未接通。李德明又纠集被告人黄伟雄及黄某1（已被判刑）等人到场帮忙，“阿健”亦纠集多人到场。后徐某1与许某1、徐某2、李德明以及手持砍刀、镀锌管的被告人黄伟雄及黄某1、“阿健”等人到该足浴店找到郑某3，双方理会后发生打架。期间，被告人黄伟雄及黄某1、“阿健”等人持砍刀、镀锌管追打郑某3及其朋友林某4、王某3。郑某3跑进足浴店对面的“一点利砂锅粥”店内时，被告人黄伟雄等人也追至店内脚踢郑某3。郑某3被殴打致左侧腰椎2、3、4（三处）横突骨折构成轻伤一级，王某3、林某4被殴打均致轻微伤，徐某1亦在斗殴中受伤，其肢体大关节韧带断裂构成轻伤二级。
案发后，同案犯徐某1已赔偿郑某3的医疗费等经济损失计人民币7万元；被告人黄伟雄与被害人郑某3自行达成调解协议，被害人郑某3对被告人黄伟雄表示谅解。
上述事实，被告人黄伟雄在开庭审理过程中亦无异议，并有书证被告人黄伟雄的户籍证明、漳浦县公安局关于被告人黄伟雄被抓获经过的证明、本院对被告人黄伟雄前科定罪判刑的（2011）浦刑初字第276号刑事判决书、漳浦县看守所刑满释放证明书、本院对同案犯徐某1定罪判刑的（2015）浦刑初字第251号刑事判决书、本院对同案犯黄某1、林某1定罪判刑的（2015）浦刑初字第581号刑事判决书、本院对同案犯黄某3、林某2定罪判刑的（2016）闽0623刑初176号刑事判决书、本院对同案犯黄某2、陈某3能定罪判刑的（2016）闽0623刑初245号刑事判决书、调解书、谅解书，证人徐某1、黄某1、林某1、黄某3、林某2、黄某2、陈某3能、许某1、徐某2、陈某4、林某3、胡某2、陈某5的证言，被害人郑某3、林某4、王某3的陈述，现场平面图及现场照片，法医学人体损伤程度鉴定书和现场录像光盘等证据证实，足以认定。
二、寻衅滋事
2014年7月14日晚上10时许，陈艺远（已被判刑）与陈某2（已被判刑）、蔡国镇（另案处理）、蔡某3、胡某3等人在漳浦县绥安镇“金仕顿KTV”三楼“总统1号”包厢内喝酒。次日凌晨1时许，陈艺远在喝酒过程中与蔡某3因言语不和发生口角并引发打架，后授意蔡国镇叫人过来包厢殴打蔡某3。被告人黄伟雄及黄某1、陈某1、卢某、胡某1（均已被判刑）等人闻讯赶到该包厢，并伙同包厢内的陈某2等人对蔡某3拳打脚踢。随后，被告人黄伟雄与陈艺远等人离开包厢，乘坐电梯到达“金仕顿KTV”一楼电梯口，遇到闻讯赶来的蔡某3的胞弟蔡某2（已被判刑）。蔡某2即与陈艺远理会蔡某3被殴打一事，双方发生口角。陈艺远又叫在场的人殴打蔡某2，并伙同被告人黄伟雄及黄某1、卢某、陈某2、胡某1、陈某1、“鸿民”（真实身份不详）等人对蔡某2轮番拳打脚踢。陈某6（已被判刑）接到蔡国镇的电话后赶到现场，亦拳打蔡某2四五下。黄某4（已被判刑）欲往“金仕顿KTV”包厢喝酒，在途中得知陈艺远等人在打架，亦冲上前对蔡某2拳打脚踢。蔡某3的朋友赵某前来劝架也被陈艺远等人殴打致伤。蔡某2被打后回去驾驶闽Ｄ×××××号路虎牌越野车返回“金仕顿KTV”门口，疾驶车辆对着陈艺远及其纠集来的多名社会青年多次故意冲撞，陈艺远乙方的多名男青年在躲避的同时，有的持砍刀追砍该车，有的拿现场的停车标杆砸向该车。蔡某2被殴打致L3双侧横突骨折构成轻伤二级，蔡某3、赵某被殴打均构成轻微伤。
上述事实，被告人黄伟雄在开庭审理过程中亦无异议，并有书证本院对同案犯陈艺远、黄某4、陈某6定罪判刑的（2015）浦刑初字第590号刑事判决书、对同案犯胡某1定罪判刑的（2016）闽0623刑初7号刑事判决书、本院对同案犯卢某定罪判刑的（2016）闽0623刑初84号刑事判决书、本院对同案犯陈某1、陈某2定罪判刑的（2016）闽0623刑初120号刑事判决书、本院对蔡某2定罪判刑的（2015）浦刑初字第539号刑事判决书，证人陈艺远、陈某6、黄某4、胡某1、卢某、黄某1、陈某1、陈某2、林某1、郑某1、刘某、朱某、郑某2真、冷某、蔡某1、胡某3、吴某、王某1、陈某7、王某2、许某2、杨某等人的证言，被害人蔡某2、蔡某3、赵某的陈述，现场平面图和法医学人体损伤程度鉴定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人黄伟雄曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，又积极参加持械聚众斗殴；还公然藐视法制和社会公德，伙同他人随意殴打他人致1人轻伤，2人轻微伤，属情节恶劣，其行为已分别构成聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，属共同犯罪，应数罪并罚，是累犯，依法应当从重处罚。归案后，被告人黄伟雄能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚；同案犯徐某1已赔偿聚众斗殴案被害人的经济损失，且被告人黄伟雄能与被害人达成调解协议，取得被害人的谅解，对被告人黄伟雄可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人黄伟雄犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，属共同犯罪，应数罪并罚，是累犯的指控成立，其所提请适用的法律条文正确，予以采纳。辩护人林寿雁、陈潇君提出被告人黄伟雄归案后能如实供述犯罪事实，聚众斗殴案中同案犯徐某1已赔偿被害人的经济损失，且被告人黄伟雄能取得被害人的谅解，建议对被告人黄伟雄给予从轻处罚的辩护意见成立，可以采纳；但提出被告人黄伟雄系被纠集参与犯罪，起次要作用，属从犯的辩护意见，经法庭审理查明，被告人黄伟雄虽被纠集参与犯罪，但被告人黄伟雄在共同犯罪中行为积极，不宜认定为从犯，因此，该辩护意见不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十九条(?javascript:SLC(17010,69)?)第一款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项的规定，判决如下：
被告人黄伟雄犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年二个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一月。合并决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月16日起至2019年11月15日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林凰英
审 判 员 杨艺鸣
人民陪审员 陈佳佳
二〇一六年九月三十日
书 记 员 陈雪丹
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》：
第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第二百九十三条(?javascript:SLC(17010,293)?)第一款第一项规定的“情节恶劣”：
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；
（三）多次随意殴打他人的；
（四）持凶器随意殴打他人的；
（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；
（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；
（七）其他情节恶劣的情形。
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