吉林省长春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉01民终988号
上诉人（原审被告）：吉林大学中日联谊医院，住所地长春经济技术开发区仙台大街***号。
法定代表人：赵国庆，该院院长。
委托诉讼代理人：赵超，吉林衡丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑桂芬，女，1946年6月6日出生，汉族，住所长春市绿园区。
委托诉讼代理人：孟昭福，长春市相志法律服务所法律工作者。
上诉人吉林大学中日联谊医院因与被上诉人郑桂芬医疗损害纠纷一案，不服吉林省德惠市人民法院（2016）吉0191民初653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吉林大学中日联谊医院的委托诉讼代理人赵超、被上诉人郑桂芬的委托诉讼代理人孟昭福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
吉林大学中日联谊医院上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或发回重审；2.委托司法鉴定机构对本案进行重新鉴定。事实与理由：第一，一审认定事实不清。吉林大众司法鉴定中心的鉴定意见没有区分郑桂芬身体疾病与医院过错，损害后果系患者本身疾病所致，而非医疗行为所致，且在郑桂芬治疗之前损害后果已经存在。司法意见书明显依据不足，不能作为定案依据。第二，上诉人认为应当请司法鉴定机构重新进行司法鉴定，理由如下：根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条，吉林大众司法鉴定中心在对本案进行鉴定过程中，鉴定结论无科学证据支持，明显依据不足，经过质证不能作为证据使用。上诉人申请重新鉴定符合法律规定，以纠正一审判决错误。第三，一审判决计算存在错误。1.医疗费是治疗患者原发疾病所产生，不应由上诉人承担；2.郑桂芬入院查体即下肢肌力IV级以下，被评定为四级伤残与我方无关，一审判决我方承担残疾赔偿金错误；3.患者本身即需要康复护理，非我方原因，且部分护理依赖也不应按50%；4.一审支持精神损害抚慰金过高，显失公平公正。综上，一审判决事实不清，采信的鉴定证据存在错误，认定事实的证据不足，依据有关法律规定请求法院在查明事实基础上撤销原判，依法改判或发回重审。
郑桂芬辩称，第一，本案进行了两次司法鉴定，第一次鉴定是被答辩人提出并同意的，吉林佳昌司法鉴定中心认为答辩人的损伤程度构成四级伤残并对医疗过错因果关系予以确认，答辩人认为鉴定结论无不当之处。2016年7月1日开庭时，吉林大学中日联谊医院再次提出重新鉴定。一审法院将当事人约到长春市中级人民法院，抽签决定吉林大众司法鉴定所，鉴定材料是双方共同提供，并且有专家会诊，鉴定程序合法，鉴定结论公正，再次重新鉴定必将拖延案件审理，造成不良后果。第二，一审并不存在认定事实不清的问题，被答辩人对给答辩人造成损伤全面否认，以达到不赔偿的目的；第三，一审计算赔偿数额准确，不存在计算错误的问题，精神抚慰金6万元无不妥之处。综上，一审判决证据充分，判决合情、合理、合法，鉴定程序客观公正，无不当之处，请求维持原判。
郑桂芬向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告医药费、伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具费、残疾鉴定费、康复护理费、误工费、交通费、复印费、代理费共计544489.12元。
一审法院认定事实：原告郑桂芬系城镇居民，2015年3月17日原告腰椎疼痛，到被告医院治疗，诊断为腰椎管变窄、腰椎间盘突出症。2015年3月20日、2015年3月21日，进行了手术治疗，原告共计住院359天。诉讼前，原告自行委托了吉林佳昌司法鉴定中心对中日联谊医院在原告的诊疗过程中是否存在过错、其过错与原告的损害后果是否存在因果关系、参与度、伤残等级、护理依赖、营养费事项进行司法鉴定。2016年1月19日，吉林佳昌司法鉴定中心作出吉佳司鉴中心【2015】法临鉴第375号司法鉴定意见书，意见：中日联谊医院对被鉴定人郑桂芬的治疗存在过错，其过错与被鉴定人郑桂芬目前双下肢不利后果存在因果关系，建议参与度为主要责任；被鉴定人郑桂芬双下肢肌力下降达四级伤残；被鉴定人郑桂芬需部分护理依赖；被鉴定人郑桂芬营养费为一万元。诉讼中，被告向法院提出重新鉴定申请，要求对中日联谊医院在对原告的诊疗过程中是否存在医疗过错、因果关系、参与度、伤残等级、护理依赖、营养费事项进行司法鉴定。经长春市中级人民法院委托吉林大众司法鉴定所对上述请求进行鉴定，该所于2016年9月20日作出吉大司鉴[2016]法临鉴字第121号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、中日联谊医院在对郑桂芬的诊疗过程中存在医疗过错；其过错与郑桂芬的后果之间存在因果关系；其参与度医方应承担主要责任；2、被鉴定人郑桂芬双下肢肌力IV级、评定为四级伤残；3、被鉴定人郑桂芬需部分护理依赖；4、被鉴定人郑桂芬营养日以100日为宜。其营养费标准可参照住院病人伙食补助标准每人每日100元为宜。被告对此鉴定意见有异议，并提出申请，要求鉴定机构进行书面解答。
一审法院认为，本案系医疗损害责任纠纷案件，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护，当其遭受人身损害时，其有要求赔偿的权利。根据司法鉴定意见显示，被告医疗存在过错，其过错对于原告的伤害负主要责任，根据本案实际情况，被告中日联谊医院应承担与其过错相当的赔偿责任，本院酌定以70%为宜。关于被告对吉林大众司法鉴定所吉大司鉴[2016]法临鉴字第121号司法鉴定意见书提出异议，要求鉴定机构进行书面答复，但至今未提交书面需要答复的问题，也没有提出相关的证据证明鉴定程序错误，亦无法证明存在其他错误，故本院不予支持。原告主张按医疗事故标准进行赔偿，于法无据。
关于赔偿项目及数额如下：1、关于医疗费问题。原告提交相关票据,本院予以保护60946.47元。2、关于住院伙食补助费问题。原告在被告处住院时间为359天，按照本省现行的100元／天的补助费标准，住院伙食补助费损失金额为25130元（100元／天×359天×70%）。3、关于护理费问题。郑桂芬住院359天，双方均认可其中1天在重症病房无需护理人员，其他358天需要专人对其护理，参照2015年度我省“居民服务、修理及其它服务业”职工平均工资124.08元/天的标准，护理费损失总额为31094.45元（124.08元/天×358天×70%）。4、关于营养费的问题。根据鉴定意见，应保护7000元（100日×100元/日×70%）。5、关于残疾赔偿金。原告系城镇居民，本次损害后果经司法鉴定构成四级伤残，原告的残疾赔偿金应为107266.33元（23217.82元/年×11年×60%×70%）。6、关于精神损害抚慰金问题。根据实际损害后果、本地实际生活水平及赔偿义务人的经济承受能力，本院酌定原告的精神损害抚慰金为60000元。7、关于残疾辅助器具费用问题。因原告所受之伤需要相关器具，故应保护1610元（2300元×70%）。8、关于康复护理费问题，根据鉴定意见为部分护理依赖，故应保护56673.75元(32385元/年×1人×5年×50%×70%)。9、关于处理事故人员误工费问题，因该项请求于法无据，故本院不予支持。10、关于交通费的问题，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应与就医地点、时间、人数、次数相符合。虽原告提交票据与其就医地点、时间、次数不相符合，但考虑原告就医陪护确实产生交通费用，故本院酌情保护500元。11、关于复印费，原告提交相关票据金额50元，本院予以保护35元。12、关于代理费，原告提交相关票据金额12000元，应保护8400元（12000元×70%）。13、关于鉴定费问题。原告支出的鉴定费5160元＋8800元故应保护12412元。综上，被告应赔偿原告医疗费60946.47元、住院伙食补助费25130元、护理费31094.45元、营养费7000元、残疾赔偿金应为107266.33元、精神损害抚慰金60000元、残疾辅助器具费1610元、康复护理费56673.75元、交通费500元、复印费35元、代理费8400元、鉴定费12412元，以上费用合计371068元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十七条、第二十九条之规定，判决：一、被告吉林大学中日联谊医院于判决生效后十日内给付原告郑桂芬各项费用371068元；二、驳回原告郑桂芬的其他诉讼请求。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，吉林大学中日联谊医院的上诉理由不能成立。第一，吉林大众司法鉴定所的鉴定意见依据充分，吉林大学中日联谊医院以鉴定结论明显依据不足为由要求重新鉴定不能成立，依法不应准许。一审判决以此鉴定结论作为认定事实的依据并不不妥。第二，吉林大学中日联谊医院以其单方制作的病例中记载的“髂腰肌肌力：左IV级，右IV-级，股四头肌肌力：左IV级，右IV级。胫骨前肌：左IV级，右IV-级……”为依据，主张郑桂芬的损害结果在医疗行为实施之前已经存在，证据不充分。尽管吉林大众司法鉴定所的鉴定意见中将该项记载作为病例摘抄内容，但鉴定结论是在对病例记载、影像学、法医学检查、听证会、医患双方陈述等进行综合分析的基础上得出的，吉林大学中日联谊医院认为鉴定意见没有区分患者本身疾病与医院过错不能成立。第三，一审判决对医疗费、伤残赔偿金、康复护理费、精神损害抚慰金的计算及分担方式符合法律规定，并无不妥。
综上所述，吉林大学中日联谊医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费8397元，由吉林大学中日联谊医院负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 欣
代理审判员 王 琰
代理审判员 姜晓涛
二〇一七年四月一日
书 记 员 姜 瑞