福建省厦门市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽02刑终169号
原公诉机关厦门市集美区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，男，1980年1月11日出生，汉族，小学文化，原系厦门同欣发雨具制品有限公司股东、实际经营者。2015年9月25日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被刑事拘留，同年10月30日被逮捕。
原审被告单位厦门同欣发雨具制品有限公司，组织机构代码68529860-3，住所地福建省厦门市集美区杏西路50号第1幢一楼东区之十五厂房，法定代表人朱某某。
诉讼代表人朱某某，男，1969年9月4日出生。
福建省厦门市集美区人民法院审理福建省厦门市集美区人民检察院指控原审被告单位厦门同欣发雨具制品有限公司、原审被告人张某某犯虚开增值税专用发票罪一案，于2016年3月4日作出（2016）闽0211刑初25号刑事判决。原审被告人张某某不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告单位厦门同欣发雨具制品有限公司（以下简称同欣发公司）于2009年8月注册成立，被告人张某某自同年起持有同欣发公司80%的股权，负责公司的全面经营管理，包括采购、销售、财务等工作。2011年3月至5月间，被告人张某某为使被告单位同欣发公司获取非法利益，在没有实际货物交易的情况下，通过黄某某、蔡某等人（另案处理）的居间介绍，让浙江奇达纺织有限公司为同欣发公司虚开增值税专用发票共4份，税额共计人民币230880.33元；让泰宁县荣达纺织有限公司为同欣发公司虚开增值税专用发票1份，税额人民币7424.78元。被告单位同欣发公司取得的上述增值税专用发票已全部向税务机关抵扣税款。2015年9月22日，被告人张某某被公安机关抓获。归案后，被告人张某某如实供述了上列犯罪事实。
另查明，被告人张某某因本案于2015年9月22日在深圳市被公安机关抓获，并于次日被临时羁押于深圳市宝安区看守所，同月25日被押解回厦门并被羁押于厦门市第二看守所。案发后，被告单位同欣发公司已向厦门市集美区国家税务局补缴增值税税款人民币5万元。
原判认定上述事实，被告单位同欣发公司、被告人张某某在原审庭审过程中均无异议，且有经原审庭审举证、质证的证人黄某某、蔡某、朱某某等人的证言、税务处理决定书、税务行政处罚决定书、增值税专用发票、银行交易记录、营业执照、电子缴税付款凭证、公安机关制作、出具的到案经过、户籍证明、临时羁押证明书等证据予以证实。
原判认为，被告单位同欣发公司在没有货物购销的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，虚开税款数额共计人民币238305.11元，数额较大，造成国家税款流失共计人民币238305.11元；被告人张某某作为被告单位同欣发公司直接负责的主管人员，依法应当判处刑罚。被告单位同欣发公司、被告人张某某的行为均已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张某某归案后如实供述自己的罪行，对其依法可以从轻处罚。被告人张某某因本案于2015年9月23日起已被实际羁押，羁押期限应折抵相应刑期。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第三十条、第三十一条、第六十四条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于适用〈全国人民代表大会常务委员会关于惩治虚开、伪造和非法出售增值税专用发票犯罪的决定〉的若干问题的解释》第一条之规定，作出判决：一、被告单位厦门同欣发雨具制品有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币十万元（罚金限本判决生效后三十日内缴清）；二、被告人张某某犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年（刑期自2015年9月23日起至2018年9月22日止）；三、责令被告单位厦门同欣发雨具制品有限公司向税务机关缴纳税款人民币188305.11元。
上诉人张某某上诉称，其系初犯，归案后认罪悔罪，请求二审法院改判适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人张某某、被告单位同欣发公司在没有货物购销的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，虚开税款数额共计人民币238305.11元，造成国家税款流失共计人民币238305.11元的事实清楚，有经原判列明在案的证据证实，本院予以确认。
另查明，二审期间，上诉人张某某的亲属代被告单位同欣发公司预缴罚金人民币10万元。该事实有中国农业银行现金缴款单为证。
本院认为，原审被告单位同欣发公司在没有货物购销的情况下，让他人为自己虚开增值税专用发票，虚开税款数额共计人民币238305.11元，造成国家税款流失共计人民币238305.11元，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；上诉人张某某作为同欣发公司直接负责的主管人员，其行为亦已构成虚开增值税专用发票罪。张某某归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。原判认定事实和适用法律正确，程序正当，但鉴于上诉人张某某系初犯，认罪、悔罪态度良好，二审期间其亲属代被告单位足额缴纳罚金，故本院决定对其适用缓刑。上诉人张某某关于请求改判缓刑的上诉意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条、第三十一条、第六十七条第三款、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持福建省厦门市集美区人民法院（2016）闽0211刑初25号刑事判决第一项、第三项及第二项中对上诉人张某某的定罪部分。
二、撤销福建省厦门市集美区人民法院（2016）闽0211刑初25号刑事判决第二项中对上诉人张某某的量刑部分。
三、上诉人张某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 黄冬阳
审判员 张镇安
审判员 黄宏亮
二０一六年六月三十日日
书记员 赵 琦
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百零五条虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产。
单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
虚开增值税专用发票或者虚开用于骗取出口退税、抵扣税款的其他发票，是指有为他人虚开、为自己虚开、让他人为自己虚开、介绍他人虚开行为之一的。
第三十一条单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；……。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。