山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁13刑终208号
原公诉机关山东省沂南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）薄其龙，男，1987年6月3日出生于山东省利津县，汉族，初中文化，个体从业者，住淄博市张店区,因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年3月4日被刑事拘留，同年4月7日被逮捕。现羁押于沂南县看守所。
辩护人李邦广，山东励志律师事务所律师。
山东省沂南县人民法院审理沂南县人民检察院指控原审被告人薄其龙犯合同诈骗罪一案，于2017年3月17日作出（2016）鲁1321刑初402号刑事判决。被告人薄其龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年7月22日，被告人薄其龙为归还其个人借款，冒用淄博恒邦贸易有限公司的名义、假冒该公司法定代表人与沂南县磊金硅砂有限公司签订泡花碱买卖合同。合同约定：以每吨1000元的价格购买沂南县磊金硅砂有限公司生产的泡花碱，交货地点供方场内，运输及费用由需方负担，供方开具发票后10日内结清货款，以银行承兑汇票或电汇结算，并约定了产品的质量、数量。合同签订后被告人薄其龙从沂南县磊金硅砂有限公司购买泡花碱2292.8吨，后以每吨700元、680元的价格卖给招远市鸿润泡花碱有限公司2046.39吨，以每吨740元（不含运费）的价格卖给青州益能建材有限公司5车，每车40吨左右，以每吨960的价格卖给山东宝来硅业有限公司40.6吨。上述泡花碱系质量合格产品。
被告人薄其龙低价出卖泡花碱取得货款160余万元，在沂南县磊金硅砂有限公司经理王某多次催要后支付55万元货款，其余100余万元均用于归还个人债务，骗取沂南磊金硅砂有限公司货款1742800元。
上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实。
1、被害人王某（沂南县磊金硅砂有限公司经理）的陈述：2015年7月初，我朋友罗刚说他公司以前有个业务员叫薄其龙，现在不在他公司干了，一个月能销售5000吨泡花碱。后薄其龙找我，他说他是淄博恒邦贸易有限公司的法人代表，经营泡花碱业务。他将我公司生产的泡花碱取样带走化验，样品化验合格。我和他谈好的价格是出厂价1000元钱一吨，我公司不管运输。我们签订了一份工业品买卖合同，供方是我公司，需方是淄博恒邦贸易有限公司，当时我让他在合同上盖公司的章，他说忘了带公司章，他在法定代表人处签的他名字并按的手印，合同约定了运输方式、费用，货物的包装、验收标准以及结算方式及期限，结算方式就是我给薄其龙开具发票后，在十天内结清货款。签完合同后，从7月27日就到我公司拉货，一直拉到九月份，一共拉走了2292.8吨泡花碱，价值2292800元。
其中有2000多吨泡花碱我打听着被薄其龙卖到招远孙某的公司，剩下的泡花碱不知被薄其龙卖到哪了。薄其龙买走我公司泡花碱后从未给我货款，我打电话找他要时，9
月5日在淄博桓台县给了我5万元银行承兑汇票，9月26日他才在淄博张店区一家玻璃厂门口给我40万元银行承兑汇票，10月份他又在淄博给我10万元银行承兑汇票。
后来他就不接电话了，我按合同上的淄博恒邦贸易有限公司的地址去找这家公司时，这地址根本没有这个公司，也找不到薄其龙这个人。12月25日我到招远孙某的公司去对账，发现孙某的公司从8月至10月已支付薄其龙130多万元的货款了，我一看薄其龙早领走了货款就不给我，并且现在电话联系不上他，我也找不到他，我觉得被他骗了，剩余的1742800元货款就不给我了。
2015年8月26日至10月30日，我公司先后给薄其龙开具23份增值税专用发票，是薄其龙要求开的，也是他提供的开票信息。给招远汇源硅胶股份有限公司开了13份，价格890元一吨。东营市谊海工贸有限责任公司9份，价格1020元一吨。淄博伊琳化工有限公司1份，价格1000元一吨。
2、证人证言
（1）证人林某（淄博恒邦贸易有限公司法定代表人）证言:淄博恒邦贸易有限公司是2006年6月注册成立的，我是法人代表，经营范围是化工销售，公司地址在淄博市高新区柳泉路296号。薄其龙没在我公司担任任何职务。我公司从来没有委托他做过任何业务。
2015年2月份，薄其龙找我说是想和我合伙做笔泡花碱生意，他没有资金，想让我出资金，我就拿出977122元来，我怕他拿我钱不做泡花碱生意了，就和薄其龙签订了一份借款及担保合同。内容就是我以承兑汇票的形式借给薄其龙977122元，借款期限是2015年2月12日至2015年3月31日，合同约定到2015年3月31日归还借款本金60%-70%，余款作为销售周转金，如果逾期不还，按每日千分之零点五支付借款利息。签完合同后，我就给薄其龙四份承兑汇票共计977122元。
到合同约定的还款日薄其龙没还我钱，他说手里没钱，我一直催他他就不还钱，我找薄其龙说要再不还我钱就起诉薄其龙和他的客户。薄其龙才从2015年5、6月份开始还我钱，到2015年10月才还清。因为他逾期没还我款，我向他要了一部分违约金，加上本金一共还我120万元左右。他通过银行转帐转我农行卡上有二三十万元，其余给我的都是承兑汇票。
（2）证人孙某（招远市鸿润泡花碱有限公司法定代表人）证言：2015年7月底，有一天我在公司外边出发，薄其龙打我手机，说他给沂南县磊金硅砂有限公司跑业务，他说不用我公司管运费，他负责找汽车把泡花碱运到招远我公司是750元一吨，经协商700元一吨，发票由薄其龙提供。谈完后没有签订书面购销合同，薄其龙就开始往我公司卖泡花碱，一开始是按700元一吨，到了8月18日后，按680元一吨。泡花碱质量是合格的。我公司里有统计表，7月底至9月18日他一共卖到我公司50车泡花碱，共计2046.39吨，货款是1415962.2元。已付给薄其龙1337844元货款了，还有7万来块钱没给他。
（3）证人刘某（山东宝来硅业股份有限公司出纳）的证言：2015年7月29日薄其龙送到我公司一车大块泡花碱，是用一辆尾号99812的货车送到公司里的，我公司过磅重量是40.6吨，价格是900元一吨，货款都给薄其龙了，是我通过网上银行转账到薄其龙的银行卡上去的，货款一共三万多元，当时薄其龙没有签合同，卖给我公司的泡花碱质量是合格的，运输车是薄其龙找的。
（4）证人张某（青州益能建材有限公司老板）的证言：2015年秋天，薄其龙曾经卖给我10车左右泡花碱，每车40吨左右，价格在780-790元一吨，钱都付清了，有的是现金，有的是承兑汇票。我们没有订立书面协议，是在电话里商量的。因为我是个体户，没有账，过磅单也没有了。当时薄其龙说是顶账顶来的泡花碱，送来的泡花碱质量是合格的。
3、书证。
（1）工业品买卖合同:证实2015年7月22日薄其龙冒用淄博恒邦贸易有限公司及虚构公司住址，与沂南县磊金硅砂有限公司订立合同。合同约定供方沂南磊金硅砂有限公司向需方淄博恒邦贸易有限公司出卖固体泡花碱，单价为1000元/吨，运输及费用由需方负担。结算方式及期限：开发票后十日内结清货款，以银行承兑汇票或电汇结算。合同上写明的单位地址是淄博市开发区东方之珠209室，法定代表人为薄其龙。
（2）沂南县磊金硅砂有限公司发货明细、过磅单：证实薄其龙共销售了56车泡花碱，发货明细和过磅单记载了每辆车的车牌号，发货时间，及发货重量。
（3）借款及担保合同一份：证实林某借给薄其龙977122元的情况，借款用于购买山东招远威达美加化工有限公司泡花碱，借款期限自2015年2月12日起至2015年3月31日止，借款人对逾期借款按日0.5‰支付利息。
（4）营业执照：证实沂南县磊金硅砂有限公司的有关信息。
（5）入库单、转账明细：证实山东宝来硅业有限公司从薄其龙处购买40.6吨泡花碱并支付货款的情况。货款转账36900元至薄其龙的卡号为62×××90的银行卡上。
（6）调取证据通知书、沂南县磊金硅砂有限公司供货明细、过磅单，支款凭证：证实招远市鸿润泡花碱有限公司提供的自薄其龙处购买的泡花碱的供货明细和过磅单，一共购买了50车泡花碱，8月18日前为700元一吨，8月18日后为680元一吨，共计1415962.2元，货款已支付大部分，尚欠78117.6元。过磅单和沂南磊金公司提供的一致。
（7）银行卡查询：证实至2016年7月29日，薄其龙及其妻子傅某在中国农业银行、建行存款余额不足100元。
（8）招远市鸿润泡花碱有限公司、招远汇源硅胶股份有限公司的企业信息，证实该二公司的基本情况。
（9）沂南县磊金硅砂有限公司的开票明细及增值税专用发票，证实沂南县磊金硅砂有限公司2015年8月26日至2015年10月30日，分别向招远汇源硅胶股份有限公司、东营市谊海工贸有限责任公司、淄博伊琳化工有限公司开具增值税专用发票，金额共计2490554.23元（其中汇源硅胶1418660元，谊海工贸964294.33元，淄博伊琳化工107600元）。
（10）东营谊海工贸有限公司记账凭证、收据、入库单一宗，证实东营谊海工贸有限公司未与沂南县磊金硅砂有限公司发生业务。
4、辨认笔录：证实2016年1月13日王某在沂南县公安局经侦大队，在见证人杨某下对12张男性照片进行辨认，辨认薄其龙就是与其签订工业品买卖合同的人。
5、综合证据
（1）受案登记表：证实本案系由沂南县磊金硅砂有限公司王某报案至沂南县公安局。
（2）抓获经过、发破案经过证实被告人薄其龙被网上追逃东营市公安局胜利派出所在蓝海国际大酒店抓获。
（3）常住人口详细：证实被告人薄其龙的身份及出生情况。
6、被告人薄其龙供述：2015年4、5月份，罗刚给我打电话叫我帮王某卖泡花碱。王某把他公司生产的泡花碱样品邮寄给我，我找地方化验质量合格。到了7月初，到沂南青驼镇王某的公司谈的价格。我就在他公司以淄博恒邦贸易有限公司的名义和他签订了工业品买卖合同，合同约定了泡花碱质量标准，泡花碱价格1000元一吨，我负责运输车辆及运输费用，合同还约定结算方式在他给我开具发票后十日内结清货款。
我打电话联系招远一个叫孙某的人，能卖泡花碱给他公司，说好700元一吨，又给王某打电话叫他发货。让俺村的薄其旺联系的运输车。从王某的公司拉了一共50车泡花碱卖到了招远孙某公司去了，一车大约在40吨左右。又让薄其旺找运输车从沂南王某公司拉了5车卖给了青州张某，790元/吨。还拉了一车泡花碱卖到潍坊昌乐宝来硅溶胶公司，960元一吨。
自7月底到9月中旬，我一共从沂南王某公司拉了有56车货，每车有40吨左右，一共两千二百多吨，应付给王某货款二百二十多万元。到2015年9月份，王某就把发票都开给我。我分三次付给他55万元货款，我给的全是承兑汇票。三次都是王某上淄博找我拿的。自我拉他货后，他就经常打电话找我要钱，我付给他55万元后，剩余的货款一直没给他。现在我没有能力偿还王某的货款。
我卖给孙某货款一共是141万余元，他付给我133万元，还有七万多元的货款没给我，青州张某和昌乐高老板都把货款付清了。
2015年1月份，我向淄博恒邦贸易有限公司的法人代表林某借了94万元现钱，利息是30万元，还了他二三十万元钱后就没有钱还了。林某多次找我要，又多问我要10万元的利息。我拉王某的泡花碱一共卖了150多万元，付给王某55万元，剩下的货款全部还给了林某，一共还林某134万元。淄博恒邦贸易有限公司不知道我用他公司的名义和王某签合同。
原审法院认为，被告人薄其龙以非法占有为目的，冒用淄博恒邦贸易有限公司的名义，假冒该公司法定代表人与沂南县磊金硅砂有限公司签订泡花碱购销合同。后将泡花碱低价出卖后所得货款少部分履行合同、绝大部分用于归还他人借款，骗取被害人财物数额特别巨大，其行为破坏市场经济秩序和他人财产权利，构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十五条之规定，以被告人薄其龙犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币30万元，剥夺政治权利一年。
宣判送达后，原审被告人薄其龙不服，以“没有非法占有骗取财物的行为和目的；未及时归还受害人货款因部分货物有质量问题；出售价格是经沂南县磊金矿砂公司王某同意的，认定诈骗数额应当以实际出售的价格计算”为由提出上诉。其辩护人提出“沂南县磊金硅砂公司开出增值税发票及对帐，其对薄其龙出售价格应当知道，不存在欺骗行为；上诉人薄其龙不具有非法占有的故意，未能归还货款系因薄其龙资金周转困难，上诉人具备还款能力”的辩护意见。
经二审审理查明的事实和适用的证据与原审一致。
本院认为，上诉人薄其龙以非法占有为目的，冒用淄博恒邦贸易有限公司的名义，假冒该公司法定代表人与沂南县磊金硅砂有限公司签订泡花碱购销合同，骗取被害人财物1742800元，数额特别巨大，其行为破坏市场经济秩序和他人财产权利，构成合同诈骗罪，应依法惩处。
关于上诉人所提“没有非法占有财物的行为和目的”的上诉理由及其辩护人所提“不具有非法占有的故意，未能归还货款系因薄其龙资金周转困难，上诉人具备还款能力”的辩护意见。经审理认为，上诉人薄其龙在没有能力偿还借款的情况下，冒用淄博恒邦贸易有限公司的名义、且假冒该公司法定代表人与沂南县磊金硅砂有限公司签订泡花碱购销合同，采取高价买入，低价卖出的手段将货物出售，用所得货款偿还本人欠款，在被害单位向其索要货款时不接电话失联，足以证实其已无履行能力，其主观上非法占有他人财产的目的明显，客观上冒用他人名义与被害单位签订合同。其行为符合合同诈骗罪的犯罪构成要件。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人所提“未及时归还货款，系因部分泡花碱有质量问题”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人薄其龙所出售的56车泡花碱，受货方招远市鸿润泡花碱有限公司、山东宝来硅业有限公司、青州益能建材有限公司均证实泡花碱质量是合格的。没有证据证实泡花碱质量不合格。故该上诉理由亦不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人所提“出售价格是经沂南县磊金矿砂公司王某同意的，认定诈骗数额应当以实际出售的价格计算”的上诉理由及辩护人所提“沂南县磊金硅砂公司开出增值税发票及对帐，其对薄其龙出售价格应当知道，不存在欺骗行为”的辩护意见，经查，卷宗材料无泡花碱购销合同价格变动的相关证据，出售价格是薄其龙与购货单位双方的意思表示，与沂南县磊金硅砂公司不是同一法律关系，开具增值税专用发票及对帐均系在薄其龙将货物售出后的行为，沂南县磊金硅砂公司对薄其龙出售泡花碱的价格是否知晓，不影响对本案事实的认定。故该上诉理由及辩护意见亦不能成立，本院不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张文峰
审判员 郑 华
审判员 刘召祥
二〇一七年七月五日
书记员 陈 颖