甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）甘刑终37号
原公诉机关甘肃省武威市人民检察院。
上诉人（原审被告人）ＸＸ，1970年12月9日出生，四川省南充市人，男，汉族，高中文化，无业，住四川省南充市高坪区。因本案于2017年3月18日被甘肃省武威市公安局凉州分局刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于武威市公安局凉州分局看守所。
甘肃省武威市中级人民法院审理甘肃省武威市人民检察院指控原审被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月15日作出（2017）甘06刑初19号刑事判决。宣判后，原审被告人ＸＸ不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、审查上诉理由，认为符合不开庭审理的条件，故决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人ＸＸ与吸毒人员徐某某相识。2017年3月17日下午，ＸＸ和徐某某通过电话和微信联络，约定由ＸＸ向徐某某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）55克，徐某某通过微信向ＸＸ转账预付毒资1500元，ＸＸ随后从嘉峪关驾车来到武威。18日凌晨1时许，ＸＸ在武威市凉州区共和街“克里木”烤肉城内向徐某某贩卖毒品时，被凉州区公安局侦查人员当场抓获。侦查人员随后从ＸＸ停放在凉州区鸠摩罗什寺向北20米巷口处的白色大众朗逸小轿车上查获毒品甲基苯丙胺可疑物二包，净重55.39克。经武威市公安局司法鉴定中心鉴定，送检的毒品疑似物检材中检出甲基苯丙胺成分；经甘肃省公安司法鉴定中心对查获的甲基苯丙胺进行含量鉴定，甲基苯丙胺含量为76.89克/100克。
另查明，公安机关所扣押被告人ＸＸ驾驶的川AIJ7**号白色大众朗逸小轿车，系其租用；查扣其所有的OPPOA59m手机一部。
原审判决列举了抓获经过、扣押清单、鉴定意见、通话记录、电子证据检查工作记录、证人证言及被告人供述等证据以证明上述案件事实。
原审法院认为，被告人ＸＸ的行为构成贩卖毒品罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第六十四条，第五十九条的规定，以被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元；查扣的毒品甲基苯丙胺55.39克，依法没收；随案移送的OPPOA59m型手机一部，依法没收。
原审被告人ＸＸ上诉提出，其到武威是为了收取徐某某欠其借款，不是贩卖毒品，其行为构成非法持有毒品罪。
经审理查明，2017年3月17日下午，上诉人ＸＸ和徐某某通过电话和微信联络，约定由ＸＸ向徐某某贩卖毒品甲基苯丙胺55克，徐某某通过微信向ＸＸ转账预付毒资1500元，随后，ＸＸ驾驶其租用的白色大众朗逸轿车从嘉峪关市到达武威市。18日凌晨1时许，ＸＸ在武威市凉州区共和街“克里木”烤肉城内向徐某某贩卖毒品时，被侦查人员当场抓获，从ＸＸ停放在凉州区鸠摩罗什寺向北20米巷口处的川AIJ7**号白色大众朗逸轿车上查获毒品甲基苯丙胺二包，净重55.39克，甲基苯丙胺含量为76.89克/100克。
认定上述事实的证据有：
1.受案登记表、立案决定书、抓获经过等证明，本案由武威市凉州区公安局于2017年3月17日在工作中发现线索，通过涉毒人员贴靠，于18日0时30分许在凉州区共和街“克里木”烤肉城抓获正在交易毒品的上诉人ＸＸ，后从其驾驶的停靠在鸠摩罗什寺向北20米巷口处的白色大众朗逸轿车上查获毒品可疑物二包，并于当日立案侦查。
2.现场勘验笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、照片等证实，上诉人ＸＸ被抓获后，扣押了其持有的OPPOA59m型手机一部，在其所驾车辆驾驶室一侧车门储物盒内查获毒品可疑物二包，其中，大包毛重53.35克，净重50.38克，小包毛重5.15克，净重5.01克，共计毛重58.5克，净重55.39克。
3.取样笔录、鉴定意见证实，从查扣的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分，甲基苯丙胺含量为76.89克/100克。
4.通话清单证实，徐某某所持153xxxx****手机与ＸＸ所持139xxxx****手机在2017年3月17日、18日频繁通话。
5.电子证据检查工作记录、照片证实，2017年3月17日，微信号“guhun84”（徐某某）与微信号“w139xxxx****”（ＸＸ）聊天内容为：“勇哥这会说话方便吧”“我有个朋友要些。我给说的400一个”“现金百分之百的。50个”“人家先给些订金。其他见货给。行吗。”“你说订金要多少呢。他打给我我直接打给你”“转账给ＸＸ哥1500元”等内容。
微信号“w139xxxx****”（ＸＸ）回复内容为：“怎么交易？”“我准备送哈密的”“除了本金100，平分怎么样？”“我不见他们，我给你”“不过要把定金给我才来”“已收钱1500元”等内容。
以上内容证实了ＸＸ通过微信与吸毒人员徐某某商议贩卖毒品的过程及徐某某用微信向ＸＸ手机微信转账1500元的事实。
6.甘肃公路收费专用票据、武威北站出口照片证实，上诉人ＸＸ驾车从张掖到武威，于2017年3月17日23时22分从武威北站驶出高速公路出口，进入武威市凉州区。
7.车辆租赁合同、车辆登记信息证实，涉案的白色大众小轿车系上诉人ＸＸ于2017年3月15日从一嗨汽车租赁公司成都分公司租赁。
8.现场检测报告书证实，2017年3月18日，经对上诉人ＸＸ的尿液做吗啡、甲基安非他明测试，结果为阳性。
9.证人徐某某证言证明，其和ＸＸ是2016年11月通过种某某（吸毒人员）介绍认识的。其没有向ＸＸ借过钱，和他没有经济往来。其和ＸＸ在微信上约定好，帮他卖掉50克冰毒，他只收成本价5000元，剩下的15000元利润二人平分。其在微信上提出自己要5克冰毒，ＸＸ按成本价每克收100元。为了取得ＸＸ的信任，其用微信转账1500元定金给ＸＸ，冰毒每克400元。
10.证人种某某证言证明，2017年3月17日18时左右，ＸＸ打电话说他从新疆回武威找朋友，晚上23时许，其与ＸＸ微信上说好在罗什寺门口往北20米路口处见面。这次ＸＸ来武威除了看她，就是来贩卖冰毒的。徐某某是否欠ＸＸ的钱，其不清楚。
11.上诉人ＸＸ供述，其是2017年3月16日从四川成都出发，打算去新疆哈密。3月17日中午，其到嘉峪关后身上没钱了，刚好徐某某向其购买毒品，因徐某某欠其钱，之前联系徐未果，其就用贩卖毒品为幌子，让徐还钱。其和徐微信上商量好由徐帮其卖掉50克毒品，徐某某还向其购买5克冰毒。二人商议每克冰毒400元，除去100元的成本，其余的钱平分。之后徐某某通过微信给其转1500元，其余的见面给现金。3月17日晚上23时许，其从高速路口下来，按照种某某微信上发的位置，开到了罗什寺向北那个路口，停在马路边的台阶上。其将毒品放在车内，和徐某某见面后在一家烤肉城内喝羊肉汤。其和徐某某谈毒品的事，其问钱准备好没有，徐某某说他朋友马上打过来，其就让他催一下。按照约定应该给18500元钱，先打钱再给“货”，徐某某没打钱，其一直等他朋友转账，等的过程中警察将其抓了。其随身携带了车钥匙、行车证、手机等物品，警察在其车驾驶室车门下面的储物盒里发现了一大、一小两个塑料袋，塑料袋里装着晶体状的物体。
对尿检结果呈阳性没有异议。其手机号是139xxxx****。车是在四川双流机场附近的租赁公司租的，是大众朗逸牌银白色小轿车。
以上证据已在一审公开开庭审理时举证、质证和辩论。经审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。在本院审理期间，上诉人ＸＸ未提出新的证据。
关于ＸＸ所提其行为只构成非法持有毒品罪的上诉理由，经查，ＸＸ与徐某某联系贩卖毒品的事实不仅有徐某某的证言予以证明，且与在案的通话清单、微信聊天记录、微信转账记录等客观性证据相互印证，原判认定事实清楚，定罪准确。对ＸＸ的上诉理由不予采纳。
本院认为，原判认定上诉人ＸＸ犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张根虎
审判员 王占强
审判员 秦 昊
二〇一八年一月三十日
书记员 王 蓉