江苏省兴化市人民法院民 事 判 决 书（2014）泰兴商初字第0187号原告江苏心连鑫投资担保有限公司，住所地兴化市戴南镇迎宾大道东侧。法定代表人陈松，董事长。委托代理人陈来新，江苏天棱律师事务所律师。被告江苏新东强不锈钢制品有限公司，住所地兴化市戴南镇不锈钢市场**。法定代表人王建祥，董事长。被告兴化市华兴机电有限公司，住所，住所地兴化市陈堡镇工业区div>法定代表人徐维纯，董事长。委托代理人黄骐，男，1960年6月12日出生。被告徐宝明，男，1955年5月10日出生，汉族。被告王建祥，男，1983年8月11日出生，汉族。被告马苏琴，女，1986年5月15日出生，汉族。原告江苏心连鑫投资担保有限公司（以下简称心连鑫公司）诉被告江苏新东强不锈钢制品有限公司（以下简称新东强公司）、兴化市华兴机电有限公司（以下简称华兴公司）、徐宝明、王建祥、马苏琴追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈来新，被告新东强公司、王建祥、华兴公司委托代理人黄骐、被告徐宝明均到庭参加诉讼。被告马苏琴经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告心连鑫公司诉称，被告新东强公司向南京银行股份有限公司姜堰支行（以下简称南京银行姜堰支行）借款5000000元，我公司为其提供了连带责任保证担保，被告华兴公司、徐宝明、王建祥、马苏琴向我公司提供了连带责任保证反担保。借款到期后，新东强公司未能偿还借款本息，我公司于2014年1月29日为其代偿借款本息5119973.83元，扣除新东强公司缴纳的保证金500000元后，实际代偿4619973.83元。我公司向各被告发出追偿通知，新东强公司以物抵债2800000元，反担保人之一泰州汇能不锈钢制品有限公司偿还500000元，尚欠1319973.83元。现诉请判令：一、各被告连带偿还原告代偿款1319973.83元，并赔偿利息损失、违约金、律师代理费。二、诉讼费用由被告承担。诉讼中，原告自愿放弃律师代理费的诉讼请求。被告新东强公司辩称，借款是事实，但原告未经我公司同意，擅自处分我公司的抵押物得款2800000元，我公司对原告的该行为不予认可。我公司不认可已偿还原告2800000元。被告华兴公司辩称，我公司提供反担保是事实，其他的答辩意见同新东强公司答辩意见。被告徐宝明辩称，提供反担保是事实，但是当时我提供担保的前提是由主债务人提供厂房及土地使用权抵押。原告在未通知保证人的情况下将抵押物出售，且明显低于市场价，原告处分抵押物的行为属无效行为。被告王建祥辩称，提供反担保是事实，其他的答辩意见同新东强公司答辩意见。被告马苏琴未答辩。原告为证明其主张，向本院提交了下列证据：1、委托担保合同1份，证明被告新东强公司因向银行借款委托原告提供担保，约定了双方的权利、义务。2、流动资金借款合同及借款借据各1份，证明被告新东强公司与南京银行姜堰支行建立借款合同关系，借款本金为5000000元，借款期限自2012年12月4日至2013年12月3日。3、保证合同1份，证明应新东强公司委托，原告与借款行签订保证合同，为新东强公司履行借款合同提供担保。4、反担保合同1份，证明华兴公司向原告提供反担保的事实。5、保证书1份，证明徐宝明向原告提供反担保的事实。6、承诺书1份，证明王建祥、马苏琴向原告承诺，愿意对新东强公司的债务承担无限连带责任反担保。7、代偿证明1份以及银行业务凭证2份，证明原告为被告新东强公司向银行代偿本息合计5119973.83元。8、通知书4份及快递回执，证明原告在履行代偿义务后，已经向债务人及反担保人发出追偿通知书。9、2013年12月3日，王建祥出具的承诺书，证明新东强公司明确将租赁的兴化市戴南镇陈祁村土地使用权及地上建筑物抵押给原告，同时承诺如新东强贷款到期未能按期偿还，抵押物由原告处置。10、厂房转让协议书一份，证明原告在代偿以后，向各被告发出追偿通知，在规定期限内，新东强公司以及王建祥没有任何还款的意思表示，原告经评估后将厂房转让给案外人翟根林，转让价为2800000元。11、报告书一份，转让资产前，原告预先委托兴化嘉和资产评估公司进行评估，评估基准日2014年2月19日，评估价格为2882900元。证明原告将相关资产以2800000元的价格转让给案外人，不属于明显低价转让，也不存在恶意串通。被告新东强公司、王建祥质证认为，对证据1-7无异议，证据8未收到。证据9承诺书是借款时书写的，没有异议；证据10转让协议，没有征得王建祥的同意，协议无效；对证据11评估报告的真实性没有异议，但是评估价格不予认可。被告华兴公司对原告提交的上述证据1-8均无异议。对证据9-11质证认为，首先，原告处理资产时应当通过法定程序，而不能仅经过评估；其次，处理集体土地时，应当有村民委员会同意；第三，处置资产时也应通知反担保人，处理资产应当经过拍卖程序，担保人应当有优先购买权。因此，转让协议与评估报告是无效的。被告徐宝明质证认为，对证据1-8无异议，对证据9-11质证认为，作为担保人，其应该对处置财产有知情权，在同等价格下享有优先购买权。被告新东强公司、王建祥、华兴公司、徐宝明、马苏琴未举证。对原告提交的证据，本院经审核认为，证据1-8，有各方当事人的签字或盖章，对其真实性、合法性、关联性予以确认；证据9新东强公司向原告出具的承诺书，同意将其公司租赁的土地使用权和厂房抵押给原告，原告接受了该承诺，双方的抵押合同成立。但按照《中华人民共和国物权法》的规定，以土地使用权、建筑物提供抵押的，应当办理登记，抵押权自登记时设立。本案因抵押物未办理登记，故原告不享有抵押权。证据10、11真实性被告无异议，本院确认其真实性。经审理查明，2012年12月4日，新东强公司与原告签订一份委托担保合同，合同约定，由原告为新东强公司向南京银行姜堰支行借款5000000元提供保证担保，新东强公司按每月1.5‰支付担保费；新东强公司应在收到原告通知后15日内，向原告偿还其代偿款及自代偿之日起的利息及其他费用等；如新东强公司不履行或不完全履行本合同约定的义务，原告有权要求新东强公司承担担保额30%的违约金。合同签订后，新东强公司向原告缴纳保证金500000元。同日，华兴公司与原告签订一份反担保合同，合同约定，原告为新东强公司向南京银行姜堰支行借款5000000元提供担保，华兴公司自愿向原告提供反担保；担保范围：原告为新东强公司代偿的主合同项下的本金、利息、罚息等；保证期间：原告承担代偿责任后两年；保证方式：连带责任保证担保；一方违约，按担保金额每日万分之五承担违约责任。2012年12月4日，徐宝明向原告出具一份保证书，保证书载明，徐宝明为新东强公司向原告提供反担保，担保方式：连带责任保证；保证范围：5000000元借款本息；担保期间：自被告新东强公司对原告形成债务起至还清债务时止。2012年12月4日，王建祥及其妻马苏琴向原告出具承诺书，承诺书载明，愿以家庭财产对新东强公司承担连带清偿责任。2012年12月3日，王建祥代表新东强公司向原告出具一份承诺书，承诺以新东强公司承租的3650㎡的土地使用权及地上建筑物抵押给原告，抵押期限为贷款还清为止；如新东强公司到期不能按期偿还，抵押物可由原告处置。未办理抵押物登记。2012年12月4日，新东强公司与南京银行姜堰支行签订一份借款合同，合同约定，新东强公司向南京银行姜堰支行借款5000000元，借款期限为2012年12月4日至2013年12月3日，年利率7.2%。同日，原告与南京银行姜堰支行签订一份保证合同，合同约定，原告为新东强公司5000000元借款提供连带责任保证担保。2012年12月5日，南京银行姜堰支行向新东强公司发放贷款5000000元，新东强公司出具借款借据，借据载明，还款日期为2013年11月23日。借款到期后，因新东强公司无力偿还借款本息，原告于2014年1月29日为新东强公司代偿借款本息5119973.83元。原告代偿后，于2014年2月7日，向各被告邮寄追偿通知书，要求各被告履行还款义务。2014年2月19日，原告将新东强公司抵押的房产委托兴化嘉和资产评估公司进行评估，评估基准日2014年2月19日，评估价格为2882900元。2014年4月9日，原告与翟根林签订一份厂房转让协议，将新东强公司承租的3650㎡土地使用权及地上建筑物以2800000元出售给翟根林，所得款项用于抵偿新东强公司的欠款。后反担保人之一泰州汇能不锈钢制品有限公司偿还500000元，扣除新东强公司缴纳的保证金500000元后，尚余1319973.83元未得到受偿。本院认为，1、原、被告间所签订的委托担保合同、反担保合同，及新东强公司、原告与南京银行姜堰支行所签订的借款合同、保证合同系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，合法有效。2、原告为新东强公司代偿借款本息，依法有权向新东强公司追偿。原告与新东强公司签订的委托担保合同约定，按代偿款的30%计算违约金，原告要求按中国人民公布的同期银行贷款基准利率的4倍计算，不超过合同约定的违约责任，亦符合法律规定，本院予以支持。3、华兴公司、徐宝明、王建祥、马苏琴为新东强公司提供了连带责任保证反担保，且均在保证期间内，依法应承担连带清偿责任。华兴公司只对主合同项下的借款本息承担保证责任；因华兴公司未按合同约定履行反担保义务，依法应按合同约定承担违约责任。徐宝明的承诺书载明只对5000000元借款本息承担保证责任，故徐宝明只对原告代偿款承担保证责任，原告要求徐宝明承担代偿款的利息、违约金的请求不当，本院不予支持。被告王建祥、马苏琴未约定担保范围，依法应对新东强公司的全部债务承担连带清偿责任。4、新东强公司虽然提供了厂房抵押，但未按法律规定办理抵押物登记，原告依法对抵押物不享有优先受偿权。至于原告处分抵押物的行为是否合法，应由新东强公司另行诉讼确认。因原告已得到处分抵押物的款项2800000元，在厂房转让合同撤销前，应视为新东强公司已偿还2800000元。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第四条，第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告江苏新东强不锈钢制品有限公司于本判决生效后三日内偿还原告江苏心连鑫投资担保有限公司代偿款1319973.83元及利息、违约金（从2014年1月30日起至本判决确定履行之日止，按中国人民银行公布的同期银行贷款基准利率的4倍计算）。二、被告兴化市华兴机电有限公司、徐宝明对江苏新东强不锈钢制品有限公司上述1319973.83元债务承担连带清偿责任；被告兴化市华兴机电有限公司同时承担违约金（从2014年1月30日起至本判决确定履行之日止，按月利率15‰计算），被告王建祥、马苏琴对江苏新东强不锈钢制品有限公司上述所有债务承担连带清偿责任。被告兴化市华兴机电有限公司、徐宝明、王建祥、马苏琴承担保证责任后，有权向被告江苏新东强不锈钢制品有限公司追偿。三、驳回原告江苏心连鑫投资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16680元，由被告新东强公司负担。此款原告已垫付，被告新东强公司于上述判决主文确定的履行期限内一并付给原告。其余被告承担连带给付义务。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时按《诉讼费用缴纳办法》的规定，缴纳上诉费用（户名：泰州市财政局；开户行：泰州市农业银行海陵支行；帐号：2011010********）。审 判 长  陆传美人民陪审员  梅宏健人民陪审员  沈如珊二〇一四年七月一日书 记 员  刘岑岑