山西省大同市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋02民终2380号上诉人（原审原告）：ＸＸ勤。委托诉讼代理人：武忠。被上诉人（原审被告）：中国邮政集团公司大同市分公司，住所地大同市局东街南侧（站前街1号）。负责人：李进，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王爱堂，山西焦点律师事务所律师。上诉人ＸＸ勤因与被上诉人中国邮政集团公司大同市分公司劳动争议纠纷一案，不服大同市城区人民法院（2017）晋0202民初2279号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人ＸＸ勤及其委托诉讼代理人武忠、被上诉人中国邮政集团公司大同市分公司的委托诉讼代理人王爱堂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人ＸＸ勤上诉请求：1、撤销山西省大同市城区人民法院（2017）晋0202民初2279号民事判决书；2、判决确认被上诉人单方拒绝与上诉人签订无固定期限劳动合同违法，判令被上诉人与上诉人补签无固定期限劳动合同；3、判令被上诉人向上诉人支付从1995年3月应当订立无固定期限劳动合同之日起到补订无固定期限劳动合同之日止每月二倍工资的差额部分；4、判令被上诉人向上诉人本人支付从2007年9月至判决生效之日止被违法拖欠的应得工资，并加付应得工资收入25%的赔偿金；5、判令被上诉人协助大同市邮电服务公司破产清算组为上诉人办理退休手续；6、判令被上诉人承担本案全部诉讼费。事实与理由：1、一审法院对被上诉人与上诉人之间是否存在劳动关系，是否应补签无固定期限劳动合同，没有对本案关键证据进行审查，事实认定不清；遗漏关键证据，隐瞒事实，明显偏袒被上诉人；证据不足，适用法律错误，窜改�讼请求，曲解上诉人维权意图，且对举证责任的分配错误，请求二审法院依法改判；2、被上诉人将上诉人应得工资非法转移到大同市天途人才劳务派遣有限公司，逼迫上诉人从毫无关系的大同市天途人才劳务派遣有限公司认领。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位违反本法规不与劳动者签订无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”根据《劳动部关于印发的通知》（劳部发[1995]309号）“用人单位与劳动者之间形成了事实劳动关系，而用人单位故意拖欠不订立劳动合同，劳动行政部门应予以纠正。用人单位因此给劳动者造成损害的，应按劳动部《违反有关劳动合同规定的赔偿金办法》的规定进行赔偿。”3、�上诉人以用人单位身份代扣社会保险费个人部分交给大同市邮电服务公司，以大同市邮电服务公司的名义向社会保险经办机构为上诉人办理社会保险，既违反《中华人民共和国社会保险法》，又违反《中华人民共和国劳动法》，侵害了上诉人应享受的社会保险和福利的权利，上诉人不再追究其责任。请求山西省大同市中级人民法院判令被上诉人协助大同市邮电服务公司破产清算组为上诉人办理退休手续。被上诉人中国邮政集团公司大同市分公司答辩：我方认为一审法院认定事实正确，上诉人的上诉状对法律的理解和事实的陈述是不符合规定的，请求二审法院驳回上诉，维持原判。ＸＸ勤向一审法院起诉请求：一、判决确认被告单方拒绝与原告签订无固定期限劳动合同违法，判令被告与原告补签无固定期限劳动合同；二、判令被告向原告支付从1995年3月应当订立无固定期限劳动合同之日起到补订无固定期限劳动合同之日止每月二倍工资的差额部分；三、判令被告向原告本人支付从2007年9月至判决生效之日止被违法拖欠的应得工资，并加付应得工资收入25%的赔偿金；四、判令被告为原告依照法规补交社会保险及住房公积金；五、案件受理费由被告承担一审法院认定：1981年4月原告参加工作，在山西省大同市邮电局知青工厂工作，后山西省大同市邮电局知青工厂变更为山西省大同市邮电局劳动服务公司、大同市邮电服务公司，1995年12月25日，原告与大同市邮电服务公司签订劳动合同，合同期限为十年，从1995年12月25日至2005年12月25日，本合同期限届满，即终止执行，如双方一致同意延续合同，应在本合同届满前三十日内办理续订、签证手续，逾期不办理的，则本合同将视为自动续延同一合同期限，�应补办有关手续。2014年大同市邮电服务公司破产，原告的养老保险和个人部分及医疗保险均由大同市邮电服务公司已经交至2012年4月。原告已达退休年龄，但至今未办理退休手续。原告从1985年3月进入中国邮政集团公司大同市分公司报刊零售公司工作至今，从2007年9月至今原告未从被告处领取过工资。对原被告争议的证据和事实本院作以下认定：一、原被告之间是否存在劳动关系，是否应签订无固定期限的劳动合同。被告提交的证据“ＸＸ勤的职工人事档案、ＸＸ勤与大同市邮电服务公司签订的劳动合同书、大同市邮电服务公司破产清算组出具的证明、大同市市属破产企业保留社会三项社会保险关系职工审核备案表、社保收款收据”，以及本院从大同市企业养老保险管理中心调取的“山西省参加企业基本养老保险人员证明”，证明原�于1981年4月进入山西省大同市邮电局知青工厂工作，后该单位变更名称为山西省大同市邮电局劳动服务公司、大同市邮电服务公司，直至该单位破产，其人事档案、社会保险的结算一直在大同市邮电服务公司，养老保险企业、医疗保险均由大同市邮电服务公司交至2012年4月。1995年12月25日原告与大同市邮电服务公司签订了固定期限的劳动合同，合同到期后双方也未解除劳动合同，依照双方在合同中的约定，合同到期应办理续订、签证手续，逾期不办理的，视为自动续延同一合同期限建立的劳动关系，因此原告直至大同市邮电服务公司2014年破产前，双方一直存在劳动合同关系。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议�，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因此原告虽然一直在中国邮政集团公司大同市分公司报刊零售公司工作，双方依法只能确立劳务关系，不存在劳动关系。原告拒不承认与大同市邮电服务公司存在劳动关系，否认与大同市邮电服务公司所签订的劳动合同书，与客观事实不符，本院不予采信。原告提交的“荣誉证书、电话号码簿、情况说明、关于对ＸＸ勤协商解决劳动争议的答复”，只能证明原告在中国邮政集团公司大同市分公司报刊零售公司工作，但不能证明与被告形成劳动合同关系，且原告已经达到退休年龄，不具备签订劳动合同的用工主体资格，因此原告要求与被告签订无固定期限的劳动合同没有法律依据。二、关于原告请求的未签订劳动合同二倍工资的差额和从2007年9月至今拖欠的工资和工资25%的赔偿金。经本院以上�定，原被告双方为劳务关系，因此不存在未签订劳动合同二倍工资的差额补偿，原告该项请求，没有事实和法律依据。至于从2007年9月被告拖欠原告工资还是原告拒领工资，不属于劳动争议案件解决的范畴，原告可另行解决。三、关于社会保险和住房公积金。不属于人民法院民事案件受案范围，不予审理。一审法院认为，原告与大同市邮电服务公司存在劳动关系，大同市邮电服务公司破产时已经按照市政府破产企业安置办法，将原告的养老保险企业和个人部分及医疗保险均交至2012年4月，现可以办理退休手续，原告拒不办理，责任自负。原告要求与被告签订无固定期限劳动合同没有法律依据，本院不予支持，就未能签订无固定期限劳动合同产生的其他请求，也依法不能成立。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第一百条、《关于审理�动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决如下：驳回原告ＸＸ勤的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取，其余5元由原告负担。二审中双方当事人没有提交新证据。经审理查明，除上诉人对1981年4月参加工作有异议外，对一审认定的其他事实均无异议。本院予以确认。另查明，ＸＸ勤是于1984年大同市集体所有制固定工登记表中登记为1981年参加工作，有山西省大同市邮电局知青工厂、山西省大同市邮电局劳动服务公司、大同市劳动局盖章为证。大同市集体所有制固定工登记申请表中个人填写：参加本企业工作时间是1981年，在古店邮电所任营业员。邮电服务公司破产清算组说明，ＸＸ勤自工作之日起一直在报刊零售公司服务。本案争议的是ＸＸ勤的诉讼请求是否应予支持？1，关于被上诉人�否应当给上诉人补签无固定期限劳动合同。本院认为，被上诉人在一审法院提交的证据，证明上诉人于1981年4月进入山西省大同市邮电局知青工厂工作，后该单位变更名称为山西省大同市邮电局劳动服务公司、大同市邮电服务公司，其人事档案、社会保险的结算一直在大同市邮电服务公司，养老保险、医疗保险均由大同市邮电服务公司交至2012年4月。1995年12月25日上诉人与大同市邮电服务公司签订了固定期限的劳动合同，合同到期后双方也未解除劳动合同，因此上诉人直至大同市邮电服务公司2014年破产前，双方一直存在劳动合同关系。虽然上诉人一直在报刊零售工作，但人事档案关系依旧属于大同市邮电服务公司。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金�人员发生用工争议的，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。因此上诉人虽然一直在中国邮政集团公司大同市分公司报刊零售公司工作，双方依法只能确立劳务关系，不存在劳动关系。上诉人一审提交的证据，只能证明其在中国邮政集团公司大同市分公司报刊零售公司工作，但不能证明与被上诉人形成劳动合同关系，因此要求被上诉人补签无固定期限的劳动合同没有法律依据。2，关于上诉人请求的未签订劳动合同二倍工资的差额和从2007年9月至今拖欠的工资和工资25%的赔偿金。因双方为劳务关系，因此不存在未签订劳动合同二倍工资的差额补偿，上诉人该项请求，没有事实和法律依据3，关于上诉人申请被上诉人协助办理退休手续，开庭后，被上诉人表示，只要上诉人配合，可以协助办理。综上所述，ＸＸ勤的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人ＸＸ勤负担。本判决为终审判决。审判长  马卉妍审判员  高存慧审判员  张丽娟二〇一七年十二月二十五日书记员  王毅伟