广东省肇庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤12民终1981号
上诉人（原审原告）:肇庆市汇丰陶瓷有限公司,住所:广宁县古水镇太和工业园
法定代表人：曾国辉，总经理。
委托诉讼代理人：关金发，男，该公司行政主任。
被上诉人（原审被告）：张继豪，男，汉族住湖北省麻城市。
委托诉讼代理人:毛志亮，广东禹优律师事务所律师。
上诉人肇庆市汇丰陶瓷有限公司（以下简称汇丰公司）因与被上诉人张继豪工伤保险待遇纠纷一案，不服广东省肇庆市广宁县人民法院（2017）粤1223民初654号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日立案后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。
汇丰公司上诉请求：1、撤销2017)粤1223民初654号民事判决；2、依据事实，重新核定工伤待遇；3、一、二审诉讼费由张继豪承担。事实与理由：一审法院对张继豪工伤保险待遇的月平均工资基数的事实认定错误、证据不足，请求二审法院改判。张继豪于2016年5月11日进入汇丰公司工厂任职，阅读入职告知书并签名确认，充分了解汇丰公司是通过银行代收工资等相关条款的管理制度。汇丰公司通过信用社向张继豪发放2016年5、6、7月的工资总数额为9028.05元，月平均工资为3009.35元。按照法律规定，工伤待遇应按受伤前十二个月平均工资核准计算，不满十二个月的按实际工作月份计算月平均工资。因此，张继豪的工伤待遇（包括一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金）应为36112.2元。一审法院在张继豪未能提供有效证据证明的情况下，未查清证据，作出错误判决，损害汇丰公司合法权益，请求二审法院支持其上诉请求，维护汇丰公司权益。
张继豪经本院依法传唤无到庭参加诉讼，亦无提交书面答辩意见。
汇丰公司起诉请求：1、汇丰公司无需按广宁劳动人事争议仲裁委员会宁劳人仲案字【2017】02号仲裁裁决书向张继豪支付各项款项187248.70元；2、张继豪承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：张继豪于2016年5月11日到汇丰公司处办理入职手续，5月12日正式进入汇丰公司处从事搬运工作，入职后张继豪与汇丰公司签订了书面劳动合同，但没有为张继豪依法参加社会保险。张继豪的报酬是实行计件工资，按照搬砖的数量去计算。由张继豪先在汇丰公司的两份工资单上签名确认，再将每月工资分别通过发放现金和广宁农村信用社古水分社转账发放给张继豪。张继豪于2016年8月12日在汇丰公司成品仓通道对包装入箱的成品砖所摆放的位置进行搬动调整时，成品砖突然倾倒砸伤了张继豪的右脚。张继豪受伤后送往广宁中医院治疗，共住院6天。汇丰公司支付了张继豪住院期间的费用，包括为张继豪支付了7天的住院伙食费168元。张继豪2016年5月份出勤20天、6月份出勤28天、7月份出勤31天、8月份出勤9.5天。汇丰公司通过广宁农村信用社古水分社转账发放给张继豪5至8月份部分工资为：5月实发2831.45元，应发2963.45元；6月实发2938.6元，应发2992.6元；7月实发3258元，应发3338元；8月实发3534.95元，应发3586.95元。而汇丰公司5至7月份通过发现金给张继豪的工资为：5月4300元；6月7200元；7月10600元。即张继豪5至8月份工资为：5月工资7263.45元、6月工资10192.6元、7月工资13938元、8月工资3586.95元。由于张继豪2016年5月和2016年8月工作天数不足21.75天/月，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》粤劳部发【2008】3号第二条规定月计薪天数为21.75天，张继豪2016年5月、8月，不可用于计算平均工资。又根据《广东省工伤保险条例》第六十六条规定，工伤职工在本单位工资不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。即张继豪2016年6-7月共2个月的平均工资为12065.3元〔(10192.6元+13938元)÷2=12065.3元〕。
张继豪于2016年9月13日向广宁人社局申请工伤认定，2016年10月24日被广宁人社局认定为工伤，于2016年11月16日被肇庆市劳鉴委初次鉴定为劳动功能障碍等级十级，生活自理障碍等级不入级，停工留薪期为2016年8月12日至2016年11月13日，共计三个月。劳动能力鉴定费300元由张继豪支付，另外，由于劳动能力鉴定需要，张继豪于2016年10月24日到广宁县人民医院进行放射检查，花费324.40元。
在张继豪停工留薪期间，汇丰公司向张继豪支付了工资和生活费合计为：849.10元+1350元+1745元+495元+585元=5024.10元。
张继豪在2016年12月31日曾向汇丰公司的法定注册地址邮寄过一份“要求在下月5号前安排工作，支付工资和补买社保的申请书”，要求汇丰公司在2017年1月5日前安排工作，补发工资和补买社保，并且提到如果汇丰公司到2016年1月5日前都还未达到这些条件，那么张继豪就决定于2017年1月6日向汇丰公司解除劳动关系。
广宁劳动人事争议仲裁委员会于2017年4月13日作出裁决：一、依法裁决双方自2017年1月6日解除劳动关系。二、汇丰公司在该裁决书生效之日起五日内一次性向张继豪支付如下待遇：停工留薪期工资30970.80元、一次性伤残补助金83988.10元、一次性伤残就业补助金47993.20元、一次性工伤医疗补助金11998.30元、劳动能力鉴定费300元及解除劳动关系经济补偿金11998.30元。三、驳回张继豪的其他仲裁请求。上述应付金额合计为187248.70元。
一审法院认为，本案为工伤保险待遇纠纷。张继豪于2016年5月11日到汇丰公司处办理入职手续，5月12日正式进入汇丰公司处从事搬运工作，入职后张继豪与汇丰公司签订了书面劳动合同，但汇丰公司一直没有为张继豪缴交社保。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”。张继豪可以此为由与汇丰公司终止劳动关系。
张继豪是在汇丰公司处工作时受伤的，而且被广宁人力资源和社会保障局认定为因工受伤，肇庆市劳动能力鉴定委员会最终评定为劳动功能障碍等级十级，生活自理障碍等级不入级，医疗期合计共3个月。由于汇丰公司没有为张继豪依法参加工伤保险，按照《工伤保险条例》第六十二条第二款“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”规定，该工伤责任由汇丰公司承担。
由于双方对广宁劳动人事争议仲裁委员会对张继豪住院伙食补助费420元的请求驳回裁决无异议，因此，一审法院对此不作审查。
关于张继豪2016年8月12日至2016年11月13日停工留薪期的工资的问题，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条“职工因工伤需暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”规定，由于张继豪医疗期为2016年8月12日至2016年11月13日，共计三个月，张继豪在职期间月平均工资为12065.3元，即依法应享受3个月的医疗期工资12065.3元×3=36195.90元。由于汇丰公司向张继豪支付了工资和生活费5024.10元，汇丰公司理应支付31171.8元的医疗期工资给张继豪。但由于张继豪诉讼中明确表示对广宁劳动人事争议仲裁委员会的裁决无异议，请求法院按裁决判决。因此，一审法院应以仲裁委员会确定的30970.80元的医疗期工资由汇丰公司支付给张继豪。
关于张继豪工伤十级的一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性就业补助金，终结工伤保险关系，十级伤残一次性工伤医疗补助金为一个月本人工资，一次性伤残就业补助金为四个月本人工资。”规定，张继豪被肇庆市劳动能力鉴定委员会评定为十级伤残，而且依法汇丰公司与张继豪解除劳动关系，汇丰公司理应支付一次性伤残补助金7个月84457.1元（12065.3元×7个月）、一次性工伤医疗补助金1个月12065.3元和一次性伤残就业补助金4个月48261.2元（12065.3元×4个月），合共144783.6元给张继豪。但由于张继豪诉讼中明确表示对广宁劳动人事争议仲裁委员会的裁决无异议，请求法院按裁决判决。因此，一审法院应以仲裁委员会确定的一次性伤残补助金7个月（11998.30×7个月=83988.10元）、一次性工伤医疗补助金1个月11998.30元和一次性伤残就业补助金4个月（11998.3×4个月=47993.20元），合共143979.6元由汇丰公司支付给张继豪。
关于张继豪2016年10月26日支付的医疗费324.40元、劳动能力鉴定费300元以及因治疗、办理工伤认定和劳动能力鉴定所花费的交通费500元的问题，由于劳动能力鉴定需要，张继豪于2016年10月24日到广宁县人民医院进行放射检查花费324.40元，该项请求由于缺乏相关法律依据，一审法院不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一款“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（九）劳动能力鉴定费。”及第四十一条“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。”规定，张继豪已支付的劳动能力鉴定费300元由汇丰公司支付给张继豪。
张继豪请求因治疗、办理工伤认定和劳动能力鉴定所花费的交通费500元，由于其未能提交合法有效的票据，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明”规定，一审法院不予支持。
对于张继豪因解除劳动关系的经济补偿11998.30元的问题，由于张继豪在汇丰公司处工作的时间为八个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”及《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算。”规定，汇丰公司应支付一个月工资12065.3元给张继豪。但由于张继豪在诉讼中明确表示对广宁劳动人事争议仲裁委员会的裁决无异议，请求法院按裁决判决。因此，一审法院应以仲裁委员会确定的由汇丰公司支付一个月工资11998.30元作为经济补偿金给张继豪。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款第（一）、第四十七条第一款、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一款第（九）项、第四十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条、《工伤保险条例》第六十二条第二款、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第六十六条、《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》粤劳部发【2008】3号第二条规定，判决：一、驳回汇丰公司的诉讼请求。二、汇丰公司应在该判决发生法律效力之日起五日内一次性向张继豪支付停工留薪期工资30970.80元、一次性伤残补助金83988.10元，一次性伤残就业补助金47993.20元，一次性工伤医疗补助金11998.30元、劳动能力鉴定费300元及经济补偿金11998.30元，共人民币187248.70元。案件受理费减半收取为5元(已预付)，由汇丰公司负担。
本院二审期间，双方当事人均无提交证据。
本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实基本一致，本院依法予以确认。
本院认为：本案为工伤保险待遇纠纷，争议焦点为一审法院计算张继豪工伤保险待遇的月平均工资是否正确的问题。
《广东省工伤保险条例》第六十六条规定：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。”本案中，张继豪从2016年5月11日入职至2016年8月12日发生工伤，其工资是由银行转账和现金发放组成，因2016年5月和8月工作天数不足21.75天，故一审法院按2016年6、7月的转账和现金工资之和作为其计算工伤保险待遇的月平均工资并无不当，本院依法予以维持。汇丰公司主张按实发转账工资作为工伤保险待遇月平均工资的计算基数的依据不足，本院不予采纳。
综上所述，一审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，实体处理恰当，本院依法予以维持。上诉人汇丰公司的上诉请求理据不足，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人肇庆市汇丰陶瓷有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李小冬
审 判 员 蔡红茂
代理审判员 梁达明
二〇一七年十月三十日
书 记 员 何桂好