新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新01民终928号
上诉人（原审原告、反诉被告）：宫某，男，1976年8月13日出生，汉族。
委托诉讼代理人：宫玉娥，女，1970年10月30日出生，汉族。
委托诉讼代理人：芦中东，新疆渭疆律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：刘某，男，1982年11月15日出生，汉族。
上诉人宫某因与上诉人刘某装饰装修合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市米东区人民法院（2017）新0109民初1394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月5日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人宫某的委托诉讼代理人宫玉娥、芦中东，上诉人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人宫某的上诉请求：1、请求二审法院撤销一审判决第四项，依法改判刘某赔偿我方违约金45,300元；2、一、二审诉讼费用由刘某承担。事实与理由：我与刘某签订的装修合同约定了工程应于2016年11月1日竣工，如违约刘某需支付逾期竣工一天300元的违约金。因刘某逾期竣工，造成我方承担了暖气费及在外租房的损失，故其应承担我方的违约损失。
刘某辩称，宫某未按合同约定支付装修款，我方不存在违约的事实，故不同意宫某的上诉请求。
上诉人刘某的上诉请求：1、请求二审法院撤销一审法院判决，依法驳回宫某的诉讼请求，判令由宫某支付工程款7,000元，反诉费用由宫某承担。事实与理由：一审法院未采用双方合同约定的价款和范围，而采信鉴定机构的意见，违反当事人的自治原则。宫某未按合同约定的时间支付工程进度款，在向其索要工程款时，宫某拒付，且用鉴定机构的标准来验收宫某已验收过的装修内容，对我方不公平，请求二审法院依法改判。
宫某辩称，我方已按合同的约定基本上支付了工程款，其上诉请求不成立，应驳回刘某的上诉请求。宫某向一审法院起诉请求：1、解除我与刘某签订的装修合同；2、刘某承担违约责任并支付违约金45,300元（按照合同第二条每天300元×从2016年11月1日至2017年4月1日共计151天=45,300元）；3、刘某退还装修工程未完工部分即没有贴地砖部分的价格13,022.43元；4、刘某退还装修工程质量不合格部分修复价格4,341.86元，共计：17,364.29元；5、本案诉讼费用及鉴定费用由刘某承担。
刘某向一审法院反诉请求：1、要求宫某支付工程尾款7,000元（合同约定70,000元-已付63,000元=7,000元）；2、反诉费用由宫某承担。
一审法院认定事实：2016年8月29日，宫某、刘某签订《家庭居室装饰装修工程施工合同》，合同约定：由刘某（乙方）装修原告宫某（甲方）位于乌鲁木齐市米东区，工程承包方式为包工包料，工程期限自2016年8月29日至2016年11月1日，工程造价为70,000元。工程总款付款方式按下列方式支付：第一次对预算设计认可签订合同之日支付20,000元订金，第二次付款时扣除；第二次合同签订后开工前支付工程总造价55%，合计18,500元；第三次施工过程中工期进度过半支付工程总造价5%，合计3,500元。工程保修期二年。工程款全部结清后，甲、乙双方签订《工程保修单》，保修期从竣工验收签章之日起算…，违约责任由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工一天，甲方付乙方300元；甲方未按照合同的约定付款的，每逾期一天，支付500元违约；由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方付甲方300元。”双方于2016年8月29日签订具体《施工内容》，记载：“…厨房：砸墙、改水电、贴砖、橱柜、吊顶；卫生间：砸墙、改水电、贴砖、吊顶；客厅：线条造型；餐厅：线条造型。”宫某共向刘某支付装修款63,000元，其中2016年9月2日支付20,000元，10月9日支付10,000元；10月12日支付10,000元；10月27日支付10,000元；11月6日支付13,000元。2017年5月10日，宫某、刘某双方进行现场勘查后确认：房屋除厨房、卫生间外地面未铺设地砖；客厅阳台大小三个窗户窗套未包；厨房三扇柜门未安装。其他装修内容基本已完工。双方认可刘某与另案金占明就该小区14号楼1单元2201室房屋签订了与本案相同的《装修合同》和《施工内容》，刘某在该房屋装修过程中客厅、餐厅的地砖已铺设完成。
案件审理过程中，宫某申请对位于乌鲁木齐市米东区房屋装修中五项质量不合格部分装修内容：（1）、卧室榻榻米边角翘起，床面不平整；（2）、衣上下柜门间隔距离不对，柜门不能独立开合；（3）、厨房储物柜门无法独立开合、储物室柜门中间的柜门距离不当，无法正常开合；（4）、小卧室窗户墙触目壁纸脱落；（5）、厨房房梁瓷砖、橱柜墙面地砖颜色不一致是否符合双方合同约定的《DBJ08-62-97住宅建筑装饰工程技术规程》、DB31/T30-1999《住宅装饰装修验收标准》等质量标准进行鉴定，如果上述五项装修质量不符合合同约定标准，申请对修复至符合合同标准的修复价格进行评估。同时，宫某申请对未完工部分即除小厨房、卫生间外地面包工包料装修价格（参照该小区14号楼1单元2201室已经装修好的房屋标准认定）；已完工装修部分包工包料的价格；客厅阳台大小三个窗户窗套包工包料价格、厨房三扇柜门的安装价格申请进行工程造价评估。经委托，2017年5月26日新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具2017年第107号《鉴定意见书》，对位于乌鲁木齐市米东区朝阳雅居5号楼2单元2003室房屋进行鉴定后，确认书房、主卧、次卧、厨房、储物间等五处装修工程内容不符合规范要求、存在质量问题。新疆维吾尔自治区司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具2017年第108号《鉴定意见书》，对位于乌鲁木齐市米东区朝阳雅居5号楼2单元2003室房屋进行装修工程造价评估，意见为：1、涉案房屋中除厨房、卫生间外地面包工包料装修价格及客厅阳台大小三个窗户窗套包工包料价格、厨房三扇柜门的安装价格为13,022.43元；2、涉案房屋已完工装修部分包工包料的价格为60,624.43元；3、房屋五项存在质量问题的装修修复费用为4,341.86元。宫某支付评估费4,000元。双方对《鉴定意见书》的质证意见：宫某对其的真实性均认可。合同约定是按照地方标准计算，鉴定是依据国家标准，国家标准比地方标准要低。但我方认可按鉴定标准计算。赔偿金额考虑不周全，修复费用偏低，但是对于鉴定意见还是认可的。刘某对两份鉴定意见书真实性均认可，质量的鉴定依据不符合双方的约定，因此鉴定结果不认可。合同约定的验收标准意见被废止了，因为价格便宜，双方之间没按约定是边干边验收，按照约定已经支付大部分装修款，只剩7,000元未支付。装修工程修复造价的鉴定不认可，鉴定依据按照国标进行的不符合双方之间的约定。宫某没有以口头或书面通知重做。
一审法院认为，宫某要求解除合同的诉讼请求，即使双方签订的《施工内容》中不包括客厅、餐厅地面贴砖，但因宫某、刘某双方签订的装修合同内容系包工包料，除厨房、卫生间外客厅、餐厅铺设地砖之工程内容属于包工料的家庭装修合同本身必然包含的施工内容，且刘某与另案金占明就该小区14号楼1单元2201室房屋签订了与本案相同的《装修合同》和《施工内容》，刘某在该房屋装修过程中客厅、餐厅的地砖已铺设完成，故除厨房、卫生间外铺设地砖属刘某应履行的合同义务。刘某明确表示不愿意履行该项合同内容，其行为将致使合同目的不能实现，宫某要求解除合同的诉讼请求，有事实和法律依据予以支持。宫某要求刘某承担违约责任并支付违约金45,300元（按照合同第二条每天300元×从2016年11月1日至2017年4月1日共计151天=45,300元）的诉讼请求，因宫某并未严格按照合同第二条约定的付款时间进度支付装修款，且宫某亦未提供证据证明由于刘某原因导致逾期竣工，故宫某该项诉讼请求无事实和法律依据不予支持；宫某要求刘某退还未完工工程即客厅餐厅未贴地砖部分的价格13,022.43元及质量不合格的修复费4,341.86元的诉讼请求，有《鉴定意见书》为证予以支持。刘某要求宫某支付剩余装修款7,000元的诉讼请求，根据《鉴定意见书》中房屋已完工装修部分包工包料价格60,624.43元，宫某已付款金额为63,000元，刘某的此项诉讼请求无事实依据不予支持。遂判决如下：一、解除宫某与刘某2015年11月28日签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》；二、刘某给付宫某未完工部分工程款13,022.43元；三、刘某给付宫某不合格部分修复款4,341.86元；三、驳回宫某要求刘某给付违约金钱45,300元的诉讼请求；四、驳回刘某要求宫某支付剩余装修款7,000元的诉讼请求。刘某应给付宫某上述第二至三项费用共计17,364.29元，应于本判决生效后三日内一次性付清。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审法院查明的事实及认定的证据予以确认。
本院认为，宫某与刘某签订的《家庭居室装饰装修工程施工合同》，系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律法规的强制性规定，故应属合法有效。
对于宫某上诉认为刘某存在逾期交工，故其应当承担违约金的问题，本院认为，造成工期延误的原因很多，刘某虽然存在逾期交工的事实，但是宫某延期支付进度款的违约行为，亦系影响施工进度正常进行的重要因素之一，故对宫某要求支付违约金的上诉请求，本院不予支持。另，本案双方在庭审期间争议的焦点问题是涉案房屋的装修工程量及装修质量等专业性问题，一审法院依据宫某的申请，委托鉴定机构对上述问题进行了评估鉴定，并无不当。一审法院委托鉴定程序合法，鉴定内容客观真实，故应予采用。刘某对鉴定意见不予认可的上诉理由不能成立，本院不予采信。
综上所述，宫某与刘某的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1341.61元（宫某已预交932.50元，刘某已预交409.11元），由宫某负担932.50元，刘某负担409.11元。本判决为终审判决。
审 判 长 董慧
代理审判员 徐岚
代理审判员 谢鹏
二〇一八年五月十四日
书 记 员 焦玉