上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）普民三（知）初字第236号
原告史钢锋，男，1984年11月26日出生，汉族，住江苏省。
被告殷国建，男，1953年12月16日出生，汉族，住江苏省。
被告上海维万数码科技有限公司，住所地上海市嘉定区胜辛南路500号14幢2059室。
法定代表人陈健。
被告厦门市维万数字科技有限公司，住所地福建省厦门市思明区莲前西路859号338室。
法定代表人陈艺。
被告陈艺，男，1982年4月3日出生，汉族，住福建省。
原告史钢锋与被告殷国建、上海维万数码科技有限公司（简称上海维万公司）、厦门市维万数字科技有限公司（简称厦门维万公司）、陈艺特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月9日公开开庭进行了审理，原告史钢锋、被告殷国建参加诉讼，被告上海维万公司、厦门维万公司、陈艺经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告史钢锋诉称：被告厦门维万公司和陈艺是3Dyou造像馆加盟项目的特许人，被告殷国建是3Dyou造像馆加盟项目在江苏、安徽两省的总代理。2013年11月3日，原告与被告殷国建、上海维万公司签订《3Dyou造像馆加盟项目及相关产品城市独家代理合同》，合同约定原告承接被告殷建国、上海维万公司3Dyou造像馆加盟项目及相关产品的常州市的城市独家代理。按照合同约定，原告分别于同年11月3日和11月8日向被告付款人民币（以下币种相同）50000元、130000元。被告向原告提供6个3D人像样品。之后，原告开始经营，被告却多次拖延供货时间，并且提供的产品不合格，远不如样品。经多次催告被告并无整改，导致原告无法正常经营。现被告已无力提供产品，致使合同无法继续履行。原告起诉要求：1、解除原、被告签订的《3Dyou造像馆加盟项目及相关产品城市独家代理合同》及《备忘录》；2、被告退还原告加盟代理费180000元；3、被告赔偿原告损失84600元；4、本案诉讼费用由被告承担。
被告殷国建辩称：其系被告上海维万公司的总经理，其代表被告上海维万公司与原告签订《3Dyou造像馆加盟项目及相关产品城市独家代理合同》，并代被告上海维万公司收取原告支付的代理费180000元，其上述行为属职务行为，若产生后果其不应承担任何责任。原告将其列为被告，缺乏事实和法律依据，其不同意原告的诉讼请求。
被告上海维万公司、厦门维万公司、陈艺未作答辩。
经审理查明，2013年11月3日，原告（合同乙方）与被告上海维万公司（合同甲方）签订一份《3Dyou造像馆的加盟项目及相关产品城市独家代理合同》，合同约定：甲乙双方于2013年11月3日，就乙方承接甲方3Dyou造像馆加盟项目及其相关产品的常州市的城市独家代理事宜，在“互惠互利，优势互补”的基础上，经过友好协商，达成共识，签订该城市独家代理合同，具体条款如下：一、销售总代理的确认1、经甲乙双方确认：甲方的3Dyou造像馆加盟项目及其相关产品具有较好的市场先机和发展前景，乙方愿意利用的自己所长销售该产品；甲方授予乙方常州市（电话区号0519）的城市独家代理权，并由乙方全权负责该区域的销售业务。2、乙方接收甲方授权后，甲方不得在乙方代理的区域内另设其它代理商或经销商。二、甲乙双方的权利与义务1、甲方（1）甲方向乙方提供产品包装完好的3Dyou产品。（2）甲方按乙方指定的地点发货（仅限该代理区域内和3Dyou加盟店的设备），运费由甲方承担，如发生的再次运费由乙方承担。（3）甲方按乙方订（发）货量的比例免费提供甲方总公司统一制作的宣传品等，加盟项目的配发品按甲方总公司制定的加盟手册标准办理。（4）甲方推出新产品和调整市场价格，必须提前通知乙方，以便乙方作相应安排和调整。2、乙方（1）乙方需在销售区域内全力拓展客户，建立分销体系，迅速将甲方产品销售出去，占领市场先机。（2）乙方严格执行甲方的产品政策（含加盟政策和价格底线），不扰乱甲方市场秩序。（3）乙方尽力维护甲方产品在当地的公司形象和品牌形象。（4）乙方应至少每月一次向甲方提供同行业及同类产品的情况（含广告资料、价格、销售情况、产品照片等），同时应向甲方反馈当地的市场情况和用户意见。三、代理保证1、甲方对乙方的城市独家代理权收取代理费计壹拾捌万元。2、乙方至少自营或合营3Dyou造像馆一家（店的形式不拘）。3、甲方严禁乙方跨区域销售和跨区域发展加盟商。4、甲方不得在乙方代理区域销售产品（含直销、代理销售和分销）。如有总部连线销售进乙方代理区域的（如连锁机构的加盟），甲方应返还给乙方一定的销售利润（另一事一议）。5、甲方免费提供给乙方总公司的统一网站（www.wewant3d.com）、4008全国统一销售热线（4008-066-6161），全国统一咨询QQ（1075030888）、百度搜索等有价值信息向乙方的传达，甲方及总部的3Dyou广告投入不再向乙方分摊广告费，甲方及总部在乙方代理区域或邻近区域参展或举办商业促销活动时免费邀请乙方参加，确保3Dyou信息畅通和资源分享。6、禁止乙方经营其他品牌的3D造像（人像）同类产品，禁止乙方在其他渠道打印因营业而派生的3D产品。四、代理收益1、乙方自办3Dyou直营店（以营业执照为准），免收加盟费，设备打9折，打印产品打9.5折，店数不限。2、乙方发展加盟店的品牌使用费归乙方所得。3、3Dyou设备提成：甲方按10%扣率返还乙方。4、3Dyou打印产品提成：甲方按5%扣率返还乙方（价格以甲方加盟价为准）。5、乙方发展加盟商的加盟保证金的利息收入（同银行同期存款利息）甲方按年度返还乙方。6、加盟费、设备、打印的溢价部分归乙方。五、代理期限五年，即自2013年11月3日起至2018年11月2日止。代理期满后，同等条件下，乙方有优先续签权。六、技术服务1、为保证用户和加盟商利益，3Dyou设备给予用户和加盟商设备保修期一年，并在加盟期内，及时给予相应的3D技术服务、技术支持和技术升级。2、乙方应该积极做好所销售产品的售后服务工作并做好与甲方及总部的衔接工作，第一时间维护甲方产品信誉。七、付款方式1、加盟店的3Dyou设备须先向甲方打款70%，发货前付清余款30%。2、打印产品每户先付1-2万元打印预付款给甲方（见加盟店政策），先付后用。3、为便于加盟管理，乙方发展加盟店的所有品牌保证金、加盟保证金、3Dyou设备款须首进甲方银行账户，到账后10天内由甲方汇出给乙方银行账户（指品牌管理费）。加盟保证金须存放甲方，利息收入（同银行同期存款利息）按年结算给乙方。设备的扣率10%按加盟店开业后10天内汇出给乙方。打印的扣率5%按年结算给乙方。八、交货时间1、乙方接到3Dyou设备订单后，在下达甲方后30天内甲方负责发货。2、3Dyou打印产品，甲方接单后7天左右甲方负责发货（乙方默认顺丰发货），该产品运费到付。3、在甲方运营初期（至2013年12月31日前），如甲方发货稍有延误，乙方予以理解和负责和客户协调。九、其他事宜1、所有收款项目开票另加5%税金。2、未尽事宜，甲乙双方另行协商解决。3、本协议经甲乙双方签字盖章后生效，并一式两份，甲乙双方各执一份。4、2013年11月3日，乙方预付城市总代理定金伍万元整，余额壹拾叁万元于2013年11月10日前付清。常州城市总代理权从付清全款后生效。合同落款处甲方一栏有被告殷国建的签字和被告上海维万公司合同专用章，乙方一栏有原告的签字。
2013年11月18日，被告厦门维万公司（合同甲方）、上海维万公司（合同乙方）和原告（合同丙方）共同签署一份《备忘录》，内容为：为共同发展好3Dyou造像馆加盟事业，在参观学习3Dyou厦门总部后，甲乙丙三方特订立备忘录如下：一、甲方全力做好对丙方的技术支持和技术培训，在合作期间，免费做好3Dyou造像馆的软件升级。二、甲方保证3D打印质量，如遇质量问题，请乙方先行处理，甲方负责包退包换。三、丙方设备在营业中如发生故障，甲方第一时间积极响应，派员上门维修或快递备件顶上，费用按乙方与丙方于2013年11月3日签订的常州市总代理协议办。四、甲方赠送乙方一套手持式扫描仪（价值12800元，不含电脑）。五、甲方同意免费在乙方开业样品中安排6个3D人像样品。六、如遇打印机和原材料成本下调或原材料国产化，甲方3D打印价格如果统一做下调，甲方承诺第一批次对乙方做价格下调。七、丙方应利用自身优势，积极做好当地市场开发和门店建设，其门店数和市场3D打印产值不能低于无锡或苏州市场的70%。八、乙方应认真做好甲丙之间的衔接，做好市场服务工作。九、甲方同意丙方在常州市场代理甲方已金牌代理的美国3D打印机，享受市级代理价，甲方不另收代理费。十、甲乙丙三方有信心，有决心共同努力，认真执行甲乙丙三方认可的乙丙二方于2013年11月3日签订的常州市总代理协议及相关附件，做好3Dyou造像馆常州市场。
2013年11月3日、11月8日原告分别向被告殷国建银行转账50000元、130100元，被告上海维万公司于2013年11月8日向原告开具1份收据，内容为“今收到溧阳史钢锋先生交来常州市3Dyou造像馆城市代理费人民币壹拾捌万元整”。
2014年1月8日被告上海维万公司向原告出具1份授权代理证书，内容为“兹授权溧阳市上河城3Dyou造像馆并史钢锋先生为我3Dyou造像馆产品系列和服务的常州市区（电话区号：0519）独家代理商”。原告开始经营3Dyou造像馆，原告的业务主要是3D拍照造型的制作，原告的客户订制了相关3D拍照造型产品，原告将扫描的3D数据和相关产品的要求和信息上传到被告上海维万公司及加盟商总部即被告厦门维万公司，再由被告厦门维万公司根据上传的数据制作3D造型，然后将制作好的产品快递给原告，原告再交付给客户。从2014年1月到同年8月，被告厦门维万公司共有54单向原告的供货超过了15天交货周期的约定。其中，超期16-20天的共计17单，超期21-30天的共计19单，超期30天以上的共计18单。期间，被告厦门维万公司提供的部分产品质量未达到样品标准。2014年10月，原告以书面方式向被告上海维万公司、厦门维万公司提出解除合同申请，原告认为对方存在质量问题、到货时间问题、技术问题、扫描设备与半身陈列设备的反复问题、后台问题，严重影响原告的经营，故原告要求退还代理费、协商解决经营损失赔偿问题和设备处理问题、协商解决常州加盟店善后问题。但被告上海维万公司、厦门维万公司未予答复。之后该两被告失去联系且下落不明，原告遂向本院提起诉讼。
另查明，原告为签订和履行上述《3Dyou造像馆的加盟项目及相关产品城市独家代理合同》，进行了下列工作：一、2013年12月16日原告与江苏上河城商业管理有限公司签订《租赁合同》，原告租赁对方位于江苏省溧阳市平陵路“上河城购物中心”内步行街一层B118号商铺，承租面积约为11㎡，租期为1年，自2014年1月1日到2014年12月31日止，租金每天每平方米为6.7元，年租金26900.50元，管理费每月每平方米为38元，水、电费等费用由原告承担。二、2013年12月19日原告与溧阳市溧城大诚装饰设计工作室签订《门店装修合同》，原告委托对方对其承租的商铺进行装修，工程造价为8000元，工程期限从2013年12月20日至同年12月27日。三、2014年1月24日原告与南京触动广告传媒有限公司签订《图文广告发布合同》，原告委托对方在溧阳广播电视台图文频道发布广告，广告价格为500元。四、2013年12月原告与被告上海维万公司签订《3Dyou设备购买合同》，原告向对方购买阵列式四柱3Dyou扫描设备1台，价格为35100元。原告支付了上述各项费用外，还支付了聘用人员工资8100元、电脑驱动机箱5700元、宽带费300元、电费400元、垃圾清运费300元。
以上事实由原告提供的城市独家代理合同、备忘录、转账凭条、收据、发货单、快递单、样品及产品实物、租赁合同、装修合同、广告发布合同、发票、收据等证据，被告殷国建提供的城市独家代理合同及附件、设备购买合同、上海维万公司合资协议、名片、产品价格表、照片、工作单、欠费单、解除合同申请、授权代理证书等证据，以及原告与被告殷国建的陈述为证。
本院认为，原告与被告上海维万公司签订的《3Dyou造像馆的加盟项目及相关产品城市独家代理合同》，虽名为代理合同，但因合同具备以下要件，即特许人将其拥有的经营资源许可与被特许人使用；被特许人在统一的模式下开展经营；被特许人基于特许经营权的获得而支付对价，故涉案合同实为特许经营合同，合同约定的代理费实为加盟费。
《3Dyou造像馆的加盟项目及相关产品城市独家代理合同》及《备忘录》依法成立，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在合同履行过程中，原告已按约履行合同义务，被告上海维万公司未按约定的时间和质量供货等行为构成违约，应承担相应的违约责任。因被告上海维万公司的违约行为致使合同目的不能实现，原告有权要求解除合同。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原告要求被告退还加盟费、赔偿损失，并无不当，本院予以支持。
关于赔偿损失的金额问题。原告主张的赔偿经济损失的请求中，包含有商铺租金、管理费、装修费、广告费、购置扫描设备和电脑设备、水电费、宽带费聘请工作人员的工资等。根据原告提供的相关证据，本院确认原告损失如下：商铺租金22417.10元（10个月）、管理费4180元（10个月）、装修费8000元、广告费500元、购置扫描设备35100元、购置电脑设备5700元、水电费400元、垃圾清运费300、宽带费300元、聘请工作人员的工资8100元，共计84997.10元。因原告主张金额为84600元，故以原告主张金额为准。在被告上海维万公司向原告赔偿全部损失后，原告可将价值35100元的扫描设备、价值5700元的电脑设备自行退还给被告上海维万公司，被告上海维万公司也可另案向原告主张退还。
关于原告要求被告殷国建承担退款及赔偿损失的法律责任，虽然原告举证被告殷国建在合同上签字，并收取原告交纳的费用，但被告殷国建提出反证证明其系被告上海维万公司总经理，被告上海维万公司在涉案合同上盖章，并出具收款收据，备忘录亦可证明涉案合同系原告与被告上海维万公司签订，被告殷国建的签约行为和收款行为，并非其个人行为，而是被告上海维万公司的公司行为，本院根据双方提供的证据，认定被告殷国建不承担涉案合同产生的法律后果。原告要求被告厦门维万公司、陈艺承担退款及赔偿损失的法律责任，因原告未对此提供相关证据加以证明，故原告该项诉讼请求，本院不予支持。
被告上海维万公司、厦门维万公司、陈艺无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃诉讼权利，并不影响本案的公正审理。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、解除原告史钢锋与被告上海维万数码科技有限公司于2013年11月3日签订的《3Dyou造像馆的加盟项目及相关产品城市独家代理合同》；
二、解除原告史钢锋与被告厦门市维万数字科技有限公司、上海维万数码科技有限公司于2013年11月18日签订的《备忘录》；
三、被告上海维万数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内返还原告史钢峰加盟费人民币180000元；
四、被告上海维万数码科技有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告史钢锋经济损失人民币84600元；
五、对原告史钢锋的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费人民币5510元、公告费人民币560元（原告预付），由被告上海维万数码科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海知识产权法院。
审 判 长 李 斌
代理审判员 李 霞
人民陪审员 沈荣生
二〇一五年十月二十三日
书 记 员 邵 俊
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第九十四条第（四）项有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
第九十八条合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。