四川省绵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）绵刑终字第248号
原公诉机关安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）贾某，男，生于1982年12月20日，汉族，高中肄业，销售员，山东省莱州市人。2015年1月28日，因涉嫌贩卖毒品罪被安县公安局刑事拘留，同年3月5日安县人民检察院以非法持有毒品罪决定对其逮捕，现羁押于安县看守所。
辩护人程蟒，四川道融民舟律师事务所律师。
安县人民法院审理安县人民检察院指控被告人贾某犯贩卖毒品罪，于2015年7月9日作出（2015）安刑初字第95号刑事判决，被告人贾某不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年8月12日公开开庭审理了本案。绵阳市人民检察院指派代理检察员沈强出庭履行职务，上诉人贾某及其辩护人程蟒到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审审理查明，2015年1月27日下午，吸毒人员胡某在安县公安局花荄派出所的布控下，电话联系被告人贾某购买20克冰毒和10颗麻古，大约晚上8时左右，贾某和何某某一同乘车从绵阳来到约定的交易地点安县花荄镇“佳佳林”农家乐外，当贾某独自走到农家乐的停车场与胡某碰面后，贾某将一个纸巾包装袋交给胡某时被公安机关当场挡获，现场查获该纸巾包装袋内有1袋白色晶体状物，经现场称重净重19.28克。当贾某被拘留时从其身上又搜出白色晶体状物1包和3颗红色药丸，经称重，白色晶体状物和红色药丸共净重1.1克。经鉴定，现场查获的白色晶体状物、贾某身上搜出的白色晶体状物均检出甲基苯丙胺，贾某身上搜出的红色药丸检出甲基苯丙胺、咖啡因的事实。
另查明，2015年1月28日，贾某被检测出毒品测试结果为阳性的事实，且贾某曾因吸食毒品行为于2013年8月被公安机关行政处罚的事实。
还查明，公安机关依法扣押了被告人贾某用以和胡某联系购买毒品的“苹果”牌黑色手机一部，以及本案涉案的所有毒品的事实。
以上事实有经过原审庭审质证的下列证据证实：
受案登记表、立案决定书，证明本案于2015年1月27日受案，并于次日决定以贩卖毒品罪立案侦查的事实；
拘留证、拘留通知书、逮捕决定书等，证明被告人贾某被采取强制措施的情况；
情况说明，证明2015年1月27日下午，吸毒人员胡某配合安县公安局花荄派出所联系贩毒人员贾某购买20克冰毒和10颗麻古，大约晚上20时许，贾某和何某某一同乘车来到约定交易地点安县花荄“佳佳林”农家乐外，当贾某与胡某进行交易时被公安机关当场抓获，并现场查获一袋白色晶体状物。同时，民警将在不远处的何某某控制，并在距离何某某约1米远的地上发现一烟盒内有4个白色小塑料袋和红色药丸9颗，何某某承认是其所有的冰毒和麻古的事实；
被告人贾某的讯问笔录，证明2015年1月27日下午4时许贾某接到斌哥的电话要求买20克冰毒和10颗麻古，贾某又联系何哥购买以上数量的毒品，晚7时许，何哥乘坐出租车在绵阳市涪城区园艺山宏色景苑小区门口接到贾某后前往安县花荄镇，当到达交易地点“佳佳林”农家乐附近时，何哥将装有毒品的纸巾包装袋交由贾某前去交易，何哥在交易地点附近等待，当贾某将毒品交给斌哥后公安机关将其现场挡获的事实，以及贾某被刑拘时从其身上搜出白色晶体一包和3颗红色药丸的事实；
涉嫌贩卖毒品罪人员何某某的供述，证明2015年1月27日下午，小贾电话邀约何某某前往安县吃饭，何某某乘车在绵阳市平政汽车站附近接到小贾后来到安县某地，小贾独自和他朋友说话，何某某留在附近等候，当他看见小贾被警察按倒后随即将自己携带的用烟盒装着的4包冰毒和9颗麻古丢在地上的事实；
吸毒人员胡某的供述，证明胡某因吸食毒品行为被公安机关查获后，表示要协助公安机关抓获贩毒人员贾某。2015年1月27日下午，胡某电话联系贾某以四千六、七的价格购买20克冰毒和10颗麻古。晚7时许左右，贾某和另一个不认识的男人来到约定的“佳佳林”农家乐附近，贾某单独和其在附近停车场内进行交易，当贾某将装有毒品的纸巾包装袋交给胡某时被公安机关现场挡获的事实；
辨认笔录，证明被告人贾某辨认“斌哥”系胡某，以及辨认“何哥”系何某某的事实。何某某辨认“小贾”系贾某的事实。胡某辨认贾某的事实；
扣押决定书、扣押清单，证明公安机关扣押贾某持有的白色晶体状物1袋、纸手帕1包、贾某黑色“苹果”手机一部、贾某身上搜出的白色晶体1包、红色药丸3颗的情况，以及何某某持有的白色晶体4袋、红色药丸9颗、烟盒1个、茶叶袋4个、手机两部的事实；
鉴定意见书，证明现场查获的白色晶体、贾某身上搜出的白色晶体均检出甲基苯丙胺，贾某身上搜出的红色药丸检出甲基苯丙胺、咖啡因的事实，以及何某某持有的白色晶体检出甲基苯丙胺，红色药丸检出甲基苯丙胺、咖啡因的事实；
毒品称重记录报告及照片，证明贾某指认扣押现场查获的毒品经称重共净重19.28克的事实，并有贾某身上搜出的毒品净重1.1克的事实，以及何某某指认其持有的毒品净重共计4克的事实；
毒品入库单，证明涉案毒品入库情况；
贾某、胡某、何某某的手机短信照片，证明胡某与贾某案发当天短信联系交易的地点、毒品的种类数量、价格等事实，以及贾某与何某某约定接头的地点的事实；
调取证据通知书、电话基础信息及通话记录，证明案发当日贾某、胡某、何某某电话通信记录情况；
毒品检测样本提取笔录及报告书，证明贾某、何某某于2015年1月28日被检测出毒品测试结果为阳性的事实；
吸毒人员动态详细信息，证明贾某曾因吸食毒品行为于2013年8月被公安机关行政处罚的事实；
16.人口信息，证明贾某、何某某的基本身份情况。
原审审理中被告人贾某及其辩护人程蟒向法庭提交的证据有：
安县塔水镇龙安社区的证明，证明贾某在“5.12”抗震救灾义务活动中被评为抗震救灾先进个人的称号；
证明三份、控告书一份，证明贾某从2006年起在安县塔水镇龙安社区生活，并经营“真善美”摄影，且与绵阳惠成数码公司有业务往来的事实；
毕业证书复印件，证明贾某的文化程度情况；
培训资料，证明案发前贾某有正当职业，从事销售工作的事实。
原审根据审理查明的事实及证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人贾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金6,000元；
对未随案移送的扣押物品由扣押机关依法处理。
宣判后，原审被告人贾某提出的上诉理由是：本案系公安机关布控下胡某要我帮助他购买毒品，毒品不是其所有的，其不是直接贩卖毒品的人员。
辩护人程蟒提出的辩护意见是：公安机关指控被告人贾某贩卖毒品罪的证据不足，应该定性为非法持有毒品罪。
本院认为，上诉人贾某明知是毒品而向他人贩卖，贩卖毒品冰毒和麻古（甲基苯丙胺、咖啡因）数量共计20.38克，其行为已构成贩卖毒品罪。
关于上诉人贾某提出公安机关现场查获的毒品不是他本人的，而是他到达现场后，何某某趁他接电话的时候塞在他手上的，他当时并不知道那是毒品。经审理查明，本案是在公安机关布控下，胡某电话联系贾某购买20克冰毒和10颗麻古，贾某与何某某一同乘车从绵阳来到约定的交易地点，贾某独自与胡某碰面后，将装有冰毒的纸巾包交由胡某时被公安机关现场挡获。无论从贾某在公安机关的供述，以及贾某与胡某交流时的信息均可证实上诉人贾某明知胡某向其要求购买的是毒品而依然为之。从客观行为上看，上诉人贾某在与胡某约定的时间、地点将胡某要求购买的冰毒（甲基苯丙胺）带到现场，并交付给胡某。上诉人贾某的行为主客观是相统一的，符合贩卖毒品罪的构成要件，上诉人贾某辩称毒品是何某某的意见，无其他证据予以佐证，不能形成法律客观事实，故依法不予采信上诉人的意见。
关于上诉人的辩护人提出上诉人贾某是受胡某的委托购买毒品，贾某与胡某就购买毒品的价格未形成合意，本案应为非法持有毒品罪的辩护意见，与本案审理查明的事实不一致，其辩护意见不予采信。原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判”之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 印智强
审判员 周 坚
审判员 代 艳
二〇一五年八月三十一日
书记员 甘 霖