四川省营山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）营刑初字第83号
公诉机关营山县人民检察院。
被告人徐某某，因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2014年5月12日被营山县公安局刑事拘留，同月26日被执行逮捕。现羁押于营山县看守所。
辩护人雷学俊，四川伊丽达律师事务所律师。
营山县人民检察院以南营检公诉刑诉（2014）52号起诉书指控被告人徐某某犯敲诈勒索罪，于2014年9月10日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年9月29日公开开庭审理了本案。营山县人民检察院指派检察员张超出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人雷学俊到庭参加诉讼。现已审理终结。
营山县人民检察院指控：2014年5月3日，被告人徐某某在南充市人民中路五星花园路段购买一手机卡。次日晚上9时许，徐某某在营山县八一宾馆的寝室内用该手机号给营山县政府的李某某发短信，以手上有其赌博视频为由，向其索要人民币30万元，否则即将视频上传至互联网。5月4日至10日期间，徐某某不断以发短信或打电话方式向李某某要挟，李某某于5月11日上午向徐某某所提供的账号汇款2万元，徐某某于当日中午从建行ATM机上将钱取出。
5月12日，徐某某在营山县八一宾馆被警方抓获。到案后，徐某某已退赔李某某人民币2万元。
公诉机关认为，被告人徐某某以非法占有为目的，采用要挟他人的方法强行索要财物，且数额巨大，其行为应当以敲诈勒索罪追究其刑事责任；建议对被告人徐某某在有期徒刑三至五年的幅度内判处刑罚。特提请依法判处。
庭审中，被告人徐某某对公诉机关指控的事实、证据及罪名均无异议，且自愿认罪，请求对其减轻处罚。
辩护人雷学俊的辩护意见是：1.对公诉机关指控的罪名及证据无异议；2.被告人徐某某犯罪情节较轻，社会危害性相对较小，归案后认罪悔罪态度好，并取得了被害人的谅解，建议法庭对其判处有期徒刑并宣告缓刑。为支持其辩护意见，向法庭提交了下列证据：1.被害人李某某出具的谅解书，证实徐某某的行为取得了被害人的谅解；2.营山县绥山社区居民委员会证明，证实该居委会请求对徐某某宣告缓刑，并愿意对其进行帮助教育。
经审理查明：2014年5月3日，被告人徐某某购买了一张手机卡.。次日晚上10时许，徐某某用该手机号给李某某发短信，以手上有其参与打麻将的视频为由，向其索要人民币30万元，否则即将视频上传至互联网。5月4日至10日期间，徐某某不断以发短信或打电话方式向李某某要挟，李某某于5月11日上午向徐某某所提供的账号转账人民币2万元，徐某某于当天11时许，在南充市顺庆区西华路一段10号的兴华·名车世界旁的中国工商银行自助银行服务处的ATM机上将钱取出。
另查明，2014年5月12日，被告人徐某某在营山县武装部院内被蹲守的民警当场抓获。到案后，徐某某已退还被害人李某某人民币2万元，并取得了谅解。
认定上述事实，有下列证据证实：
（一）受案登记表、立案决定书，证实李某某的报案及营山县公安局的立案侦查情况。
（二）检查笔录
1.对徐某某随身物品进行检查的笔录及照片，证实徐某某于2014年5月12日被传唤至公安机关时，其随身物品有：黑色三星牌直板双卡双待手机一部；白色苹果牌直板手机一部；现金人民币7830元；建设银行卡三张；身份证一张。
2.对徐某某所持的两部手机进行检查的笔录及照片，证实一部手机为三星牌，串号为355693052727818／01，该手机上有关的信息5条；另一部手机为苹果牌，串号为012852008422966，该手机上有相关短信1条。
（三）现场指认笔录及照片，证实徐某某在南充市顺庆区西华路一段10号兴华·名车世界旁的中国工商银行自助银行服务处里面靠边的ATM机上，提取了人民币2万元。
（四）搜查笔录，证实在对徐某某所居住的武装部“八一”宾馆8112房间进行搜查时，发现其交代的在作案前购买来想用于作案，后发现无法正常使用的“渴望手机”一部。
（五）建设银行卡的开户信息及交易记录，证实该卡是冯某某于2014年5月8日开户，5月11日转入该账户人民币2万元，同日在西华路自助银行分7笔将2万元取出。
（六）通话清单及短信清单，证实有关通话、短信联系情况。
（七）情况说明，证实被告人徐某某发送给被害人的短信的内容。
（八）扣押清单，证实对徐某某随身携带的物品依法进行扣押；在蒋某某处扣押人民币12170元，棕色太阳镜一副。详见扣押清单。
（九）被害人李某某的陈述，证实自己使用的手机，从2014年5月4日开始一直接收到以有其参与打麻将的视频为由，要求打款30万元，否则会将该视频上传互联网的短信、电话。自己已经将全部短信内容转发给了公安局案件主管同志。从短信的内容中看出，对方对自己的工作、生活十分了解，感觉到人身安全受到威胁，故于2014年5月11日上午向对方提供的账号转入2万元。
（十）证人证言
1.蒋某某的证言，证实自己是徐某某的妻子，家里刚买了一套新房子。徐某某有两个手机，一部三星手机是他自己的，一部白色的苹果手机，是前几天他说他的手机坏了，自己找人给他带到营山的。前几天，他还让自己叫冯某某帮他办一张卡，说是用来转账，追问下，他让自己别管。2014年5月11日下午，他给了自己1万元，说是别人找他办事给的。
2.冯某某的证言，证实自己于2014年5月8日帮徐某某开了一张建行卡，没有过问用途，卡开好后，就给了蒋某某。
（十一）被告人徐某某的供述与辩解，证实自己买房需要钱，2014年5月4日就给李某某发信息，称手上有其参与打麻将的视频，让他给30万元，否则就要将视频传到网上。后来一周中，自己继续给他发短信和打电话，就在5月11日，李某某给打了2万元到冯某某的建行卡上，当天自己就在西华路一个口子上的工商银行自动取款机上将钱取了出来。自己用于和李某某联系的手机卡，是5月3日专门买的；手机是妻弟蒋某某的；建行卡，是让表弟冯某某专门去办的。他们都不知道我要用来做什么。
（十二）视频资料，证实冯某某开户及徐某某取款的经过。
（十三）量刑方面的证据材料
1.抓获经过，证实2014年5月12日13时许，被告人徐某某在营山县武装部院内被抓获。
2.发还物品清单，证实2014年5月14日，公安机关将扣押在案的人民币2万元发还被害人李某某。
3.户籍信息，证实徐某某的基本情况。
上述证据，来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院依法予以确认。
本院认为，被告人徐某某以非法占有为目的，采用电话和短信的方式相要挟，强行索要他人财物人民币30万元，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。公诉机关指控被告人徐某某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。徐某某在敲诈勒索过程中，因意志以外的原因而部分犯罪数额未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。徐某某到案后能如实供述自己的罪行，并自愿认罪，可从轻处罚；其敲诈得逞部分已全部退赃，可酌定从轻处罚；其行为取得了被害人的谅解，可酌定从轻处罚。辩护人雷学俊的辩护意见，对合理部分，本院予以采纳。公诉机关的量刑建议在法定刑幅度内，且与被告人徐某某所犯罪行相适应，本院予以采纳。鉴于被告人徐某某有认罪、悔罪表现，没有再犯罪危险，适用缓刑对其所居住社区也没有重大不良影响，可宣告缓刑。据此，根据被告人徐某某犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条和第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元；
二、对扣押在案的作案工具苹果牌手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱秋霞
人民陪审员 罗天成
人民陪审员 杜廷银
二〇一四年十月九日
书 记 员 吕晓燕