上海市徐汇区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）徐刑初字第1063号
公诉机关上海市徐汇区人民检察院。
被告人何某某。
辩护人雷振清，上海金澄律师事务所律师，系上海市徐汇区法律援助中心指派。
被告人单某某。
辩护人郑海萍，上海申渝律师事务所律师，系上海市徐汇区法律援助中心指派。
被告人吴辰。
辩护人叶文慧，上海淳元律师事务所律师，系上海市徐汇区法律援助中心指派。
被告人蒋某某。
辩护人康慧，上海市嘉华律师事务所律师，系上海市徐汇区法律援助中心指派。
上海市徐汇区人民检察院以沪徐检诉刑诉（2015）996号起诉书指控被告人何某某、单某某、吴辰、蒋某某犯开设赌场罪，于2015年11月11日向本院提起公诉。本院于2015年11月13日立案，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市徐汇区人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉，被告人何某某及其辩护人雷振清、被告人单某某及其辩护人郑海萍、被告人吴辰及其辩护人叶文慧、被告人蒋某某及其辩护人康慧到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市徐汇区人民检察院指控：2015年8月，被告人何某某、吴辰提议建立微信群，以“抢红包”方式进行赌博牟利。同年8月3日，被告人单某某根据被告人何某某、吴辰的�议建立了名为“面膜288一盒4片”的微信群，由被告人何某某、吴辰、单某某一起拉人进入该微信群参与赌博，由被告人单某某及被告人蒋某某等充当“代包人”。该微信群规定，发包人每次发288元的四人抢红包，由抢到红包金额倒数第二小的参赌者继续发下一个红包，如需要由“代包人”代发红包，则需要支付“代包人”人民币8元，支付给群主人民币20元。被告人何某某还为该微信群制定赌博规则，设立奖励制度，至案发，该群成员最多时达50余人，发放红包500余个，涉案下赌资10万余元。2015年8月27日、28日、9月8日，被告人单某某、何某某、吴辰、蒋某某先后向公安机关投案，并交代了全部犯罪事实。公诉机关认定被告人何某某、单某某、吴辰、蒋某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第�十七条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究被告人何某某、单某某、吴辰、蒋某某共同犯罪的刑事责任。提请依法审判。
被告人何某某、单某某、吴辰、蒋某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人何某某的辩护人认为，被告人具有自首情节，到案后认罪态度较好，建议法院对其从轻处罚。
被告人单某某的辩护人认为，被告人系初犯、没有前科劣迹，并具有自首情节，建议法院对其从轻处罚。
被告人吴辰的辩护人认为，被告人系自首，且社会危害性较小，建议法院对其从轻处罚。
被告人蒋某某的辩护人认为，被告人主观恶性较小，有自首情节，系从犯，建议法院对其从轻处罚。
经审理查明，公诉机关指控的上述犯罪事实，有证人陈某某、赵某、刘某、李某等人的证言，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、微信聊天截屏、微信交易记录清单、现场勘验笔录及被告人何某某、单某某、吴辰、蒋某某的供述等证据证实。
上述证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，证据确实、充分。
本院认为，被告人何某某、单某某、吴辰、蒋某某结伙以营利为目的，开设赌场，组织多人采用向微信群内发放并抢夺红包的方式进行赌博，其行为均已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，应予处罚。公诉机关的指控成立。被告人何某某曾因犯罪受过刑事处罚；被告人吴辰曾因犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应予从重处罚。被告人何某某、单某某、吴辰在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人蒋某某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法予以从轻处罚。鉴于被告人何某某、单某某、吴辰、蒋某某系自首，依法分别予以从轻处罚。根据各名被告人在共同犯罪中的作用、本案的事实、性质、情节、社会危害性等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月30日起至2016年7月25日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人单某某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。
（缓�考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
三、被告人吴辰犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月30日起至2016年9月25日止。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
四、被告人蒋某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑四个月，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效之日起一个月内缴纳。）
五、缴获的违禁品及违法所得予以没收。
被告人单某某、蒋某某，回到社区后，应当遵守法律、法规，服从社区矫正机构的监督管理，接受教育，完成公益劳动，做有益社会的公民。
如不服本判决，�在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 薛 振
审 判 员 朱锡伟
人民陪审员 刘绿华
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 杨莉莉
附：相关法律条文
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十七条?犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
……
第七十二条??对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。