湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）楼民康初字第157号
原告肖志刚，男，1962年1月14日出生，汉族，岳阳市人，住××××××。
委托代理人黄琦，湖南民望律师事务所律师。
被告王良军，男，1975年2月7日出生，汉族，岳阳市人，户籍所在地华容县团洲乡团农村*组**号，现住××××。身份证号×××××××。
被告施伏球，男，1972年6月25日出生，汉族，岳阳市人，住×××××××。身份证号×××××××。
被告任旭文，男，1967年1月15日出生，汉族，岳阳市人，现住×××××××。身份证号×××××××。
被告任旭军，男，1971年4月26日出生，汉族，岳阳市人，现住××××××××。身份证号××××××××。
原告肖志刚与被告王良军、施伏球、任旭文、任旭军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年7月2日立案受理后，依法组成由审判员王益民担任审判长，代理审判员胡波、人民陪审员周祥参加评议的合议庭，于2014年8月14日公开开庭进行了审理。书记员曹阳担任庭审记录。原告及其委托代理人黄琦和证人黄斌，被告王良军、施伏球、任旭文、任旭军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告肖志刚诉称，2014年3月，被告任旭文、任旭军将其名下位于经济技术开发区金凤桥管理处的房屋建造工程承包给被告施伏球，被告尔后将小工部分分包给被告王良军。为了顺利完成小工部分的工程，被告王良军雇请了包括原告在内的多名泥工做事。2014年4月5日，应被告任旭文、任旭军要求，被告王良军及其雇请的泥工为被告任旭文、任旭军平整房屋地面，在此过程中，原告从和灰的搅拌机上摔下，当场昏死过去。被告王良军当即将原告送至岳阳市第一人民医院住院治疗至2014年5月28日出院，共计住院52天，共花费医药费18683.23元，2014年6月10月，岳阳经济技术开发区金凤桥管理处司法调解服务所委托巴陵司法鉴定中心作出巴陵司鉴中心（2014）临鉴字0279B号司法鉴定意见书，原告肖志刚伤情构成九级伤残，医疗建议：1、前段医药费凭发票审核，后期治疗医药费1500元左右；2、休息期限由处理单位从受伤之日起全休120天考虑；3、第二次手术取内固定预计医药费6000元左右，全休30天，其中住院治疗20天。此次事故造成原告损失153924.06元，但仅被告施伏球支付原告医药费18683.23元，其余费用均由原告垫付。为此诉请人民法院判令四被告连带赔偿原告人身损害赔偿共计135240.83元，并承担本案全部诉讼费用。
被告王良军辩称，一、从3月5日起进入任旭文的工地，包括原告招了十个人，十个人按点工计算，我没有赚钱；二、任旭文的房子施伏球是大包头，我只负责劳务承包，地坪也不是我的承包范围；三、事故的发生主要是因为机器发生故障导致原告受伤；四、在生产工地没有风险制度，也没有任何警示牌。
被告施伏球辩称，一、这套房子的小工是承包给王良军；二、在施工地没有警示牌，虽然搅拌机是买的二手的，但还是可以正常使用；三、是原告肖志刚自己爬上去，原告自己有过错，操作搅拌机的师傅也有过错；四、原告的伤情没有这样严重，对伤残结果有异议。
被告任旭文、任旭军辩称，一、我们没有与任何人签订工程承包合同；二、原告在本次事故中有相当大的过错，应自行承担责任；三、施伏球支付原告的医药费与事实不符，当时原告在施伏球处支取了工资21000元，我们将在这次工程结算中扣除。
原告肖志刚为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：
1、原告身份证复印件。证明原告诉讼主体资格。2、建议书、询问笔录四份、工地到户明细表。证明原告在事故中受伤，四被告应当承担连带责任。3、司法鉴定书一份。证明原告已构成九级伤残。4、原告住院病历、清单、法医鉴定发票、门诊医药费收据、原告及其父母、妻子常住人口登记卡、华容县治河渡镇荆湖堂村委会证明、原告房产信息、姚塘坡社区证明、营业执照复印件、粮油店收入明细。证明原告花费医药费18634元、法医鉴定费2100元，护理人员罗慧芳收入2436.27元。5、证人黄斌的证言。证明事故发生前，机器发生故障时，房东与包工头都在场，未喊维修师傅来，同时没有制止工人，自己维修机器。
上述证据经质证，四被告对证据1无异议。被告王良军对对证据2中对张余金、任长宜、黄斌的询问笔录不予质证，对该组证据中其他证据的真实性无异议；被告施伏球对证据二中的建议书无异议，对工地到户明细表不清楚，对其他证据真实性有异议；被告任旭文、任旭军对建议书和对王良军的询问笔录的真实性、合法性有异议，对工地到户明细表不予质证，对其他人的询问笔录无异议。对证据3四被告均有异议。对证据4被告王良军不予质证；被告施伏球对病历无异议，对其他证据不予质证；被告任旭文、任旭军对该组证据关联性有异议，认为原告伤情不用手术，可以保守治疗。对证据5被告王良军无异议，被告施伏球、任旭文、任旭军对真实性均有异议。
本院对原告提供的上述证据认证如下：对原告提交的证据1四被告没有异议，本院予以采信；对证据3四被告虽然均有异议，但在诉讼过程中，四被告在规定的时间都未申请进行重新鉴定，且出具该鉴定的机构有合法的鉴定资格，鉴定程序合法、内容客观，故对该鉴定书本院予以认定；原告提交的证据2、4、5内容客观，本院对以上证据的文本真实性均予认定，对其证明目的本院将结合其他证据综合予以认定。
被告任旭文就其主张向本院提交了搅拌机照片一张。拟证明事故发生时在搅拌机上设有警示牌。
上述证据经质证，原告和被告王良军对证据1的真实性有异议；被告施伏球、任旭军对该证据的真实性无异议。
本院对被告任旭文提交的上述证据认证如下：对该证据的真实性予以认定，对其证明目的本院将结合其他证据综合予以认定。
被告王良军、任旭军没有提交证据。
本院根据采信的证据，结合庭审双方当事人的当庭陈述，确认以下事实：2014年3月，被告任旭文、任旭军将其名下位于经济技术开发区金凤桥管理处监申桥村还建点项目的房屋建造工程承包给被告施伏球，被告尔后将该工程的小工部分分包给被告王良军。为了顺利完成小工部分的工程，被告王良军按照160元一天请了包括原告在内的多名泥工做事。2014年4月5日，被告王良军及包括原告在内的众泥工在为被告任旭文、任旭军平整房屋地面的过程中，因为和灰的搅拌机发生发生故障，原告遂自行上去维修，因操作不慎摔下受伤。原告受伤后被送至岳阳市第一人民医院住院治疗至2014年5月28日出院，共计住院52天，共花费医药费18683.23元。2014年6月10月，岳阳经济技术开发区金凤桥管理处司法调解服务所委托巴陵司法鉴定中心作出巴陵司鉴中心（2014）临鉴字0279B号司法鉴定意见书，原告肖志刚伤情构成九级伤残，医疗建议：1、前段医药费凭发票审核，后期治疗医药费1500元左右；2、休息期限由处理单位从受伤之日起全休120天考虑；3、第二次手术取内固定预计医药费6000元左右，全休30天，其中住院治疗20天。共花费法医鉴定费2100元。在事故发生后，被告施伏球共向原告支付了21000元以作医疗费用。
另查明，发生故障的搅拌机系被告施伏球购置的二手机器，且被告施伏球没有建筑施工资质，原告肖志刚没有修理搅拌机的资质。小工的工作任务包括提灰、提砖、混灰、拌混泥土、搬东西。
再查明，原告肖志刚自1995年在岳阳楼区洛王街道办事处瑶塘坡社区居民委员会居住至今，2005年在该社区购买住房一套。原告父亲肖先梅出生于1942年1月22日，住华容县治河渡镇荆湖堂村，事故发生时，已年满72岁，包括原告在内肖先梅共有子女二人。
本院认为，本案的关键主要有三点：一是本案原告、四被告之间是何种法律关系；二是原告的损失由谁承担赔偿责任；三是具体的赔偿项目及标准应如何确定。
关于本案的争议焦点一，承揽合同，是指当事人双方约定，一方按照他方的要求完成一定的工作，他方接受工作成果并给付约定报酬的合同。劳务关系，是指根据当事人的约定，提供劳务一方按照接收劳务一方的指示，在一定或不定的期限内利用接收劳务一方提供的条件提供劳务，接收劳务一方向提供劳务一方支付劳动报酬。个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。本案中，被告任旭文、任旭军将其名下位于经济技术开发区金凤桥管理处监申桥村还建点项目的房屋建造工程发包给被告施伏球，施工过程中的作业工具搅拌机由被告施伏球自带，目的系完成工作成果，被告任旭文、任旭军亦约定按照完成的建设进程向施伏球支付报酬，据此，可认定双方间的法律关系符合承揽合同关系的特征。被告施伏球将该工程的小工分包给被告王良军，是直接以劳务为目的，其标的在于劳务本身，故二者之间应当是劳务关系。被告王良军与原告和其他泥工商定一起施工，虽然施工款的领取、分配都是由王良军负责，但原告并不受被告王良军支配，同时，据原告陈述被告王良军与其共同参与施工建设，据此，可认定原告和被告王良军之间的法律关符合合伙关系的特征，原告亦在此建设项目中向被告施伏球提供劳务。
关于本案的争议焦点二，原告在为被告肖志刚提供劳务的过程中遭受身体伤害，理应得到赔偿。根据《侵权责任法》第三十五条的规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告施伏球对肖志刚的损害后果应承担赔偿责任。但肖志刚在其没有相应资质和经验的前提下，擅自从事不属于其工作内容的机修工作导致不慎受伤，其本人有重大过失，肖志刚的过失可以相应减轻施伏球的损害赔偿责任，综合本案的实际，可酌情由被告施伏球承担50%的赔偿责任，王良军作为肖志刚的合伙人，对肖志刚在事故中的损失也应当承担相应的责任，考虑到肖志刚的受伤主要由其自身过错导致，酌情认定王良军承担肖志刚10%的损失。根据《中华人民共和国安全生产法》第八十六条规定：“生产经营单位将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应资质的单位或者个人的……，导致发生生产安全事故给他人造成损害的，与承包方、承租方承担连带赔偿责任”，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中，被告任旭文、任旭军在选任承揽人时没有尽到合理的注意义务，在被告施伏球没有相关资质的情形下将建筑施工项目交予其承揽，故被告任旭文、任旭军应与施伏球承担连带赔偿责任。
关于本案的争议焦点三，依据本院查明的事实，原告的损失认定如下：1、医疗费共计24683.23元。根据票据核定，原告共计花费医疗费18683.23元，取内固定手术费6000元系必然发生的费用本院予以支持，后段医疗费1500元应待实际发生后另行主张。2、住院伙食补助费2160元。（住院72天×30元／天）。3、营养费有医疗机构医嘱，本院酌情支持1000元。4、误工费。原告没有固定收入，又不能证明其最近三年的平均收入状况的，原告主张参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算即建筑业38248元／年计算，误工时间截止定残前一日共计66天，本院予以支持。误工费为6916元（38248元÷365天×66天=6916元）。5、护理费。原告主张按照2413.67元／月计算护理费没有超过居民服务业和其他服务业36067元／年，本院予以支持。护理费为5793元（住院72天×2413.67元／月÷30天）。6、交通费288元（住院72天×4元／天）。7、残疾赔偿金。原告的伤残等级为九级伤残，原告主张参照湖南省上一年度城镇居民人均可支配收入23414元／年计算，本院予以支持。残疾赔偿金为93656元（23414元×20年×20%）。8、被扶养人生活费。参照湖南省上一年度农村居民人均年生活消费支出6609元计算，被扶养人肖先梅的生活费为5287元（6609元／年×8年×20%÷2人）。9、精神抚慰金。原告遭受伤害致残，本院认定精神抚慰金为5000元。10、法医鉴定费凭票核定为2100元。以上合计146883元。由被告王良军承担10%的责任，即14688.3元，由被告施伏球承担50%的责任，即73441.5元，被告施伏球已向原告支付21000元抵扣后，被告施伏球还应向原告支付赔偿款52441.5元，被告任旭文、任旭军应与被告施伏球承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第八十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告施伏球赔偿原告肖志刚经济损失52441.5元，被告任旭文、任旭军承担连带赔偿责任，限在本判决生效后十日内支付，如迟延履行给付义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、由被告王良军赔偿原告肖志刚经济损失14688.3元。
三、驳回原告肖志刚的其他诉讼请求。
案件受理费3000元，由原告肖志刚负担1200元，被告王良军负担300元，被告施伏球、任旭文、任旭军连带承担1500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 王益民
代理审判员 胡 波
人民陪审员 周 祥
二〇一四年十一月三日
书 记 员 曹 阳