广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终5233号
上诉人（原审被告）：中山市美加物业管理有限公司，住所地广东省中山市小榄镇民安南路阳光美加花园，统一社会信用代码914420007673117363。
法定代表人：夏新平，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈绪军，该公司职员。
委托诉讼代理人：雷喜文，广东帅毅律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘汉玲，男，1983年5月16日出生，汉族，住广西壮族自治区博白县。
委托诉讼代理人：宋乾修，广东天骅律师事务所律师。
上诉人中山市美加物业管理有限公司（简称美加公司）因与被上诉人刘汉玲劳动合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初5563号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
上诉人美加公司上诉称：请求二审法院改判美加公司无需向刘汉玲支付解除劳动关系的经济补偿金26600元；本案一、二审案件受理费均由刘汉玲承担。事实与理由：一、2016年2月刘汉玲以要照顾其妻为由提出离职，美加公司表示同意。美加公司的员工可以证明刘汉玲提出辞职并提交辞工书的整个过程。后来刘汉玲又谎称不辞工并将辞工书盗走。2016年3月14日刘汉玲向美加公司发函告知解除劳动关系。刘汉玲在2016年3月主动离职，已经不再是美加公司的员工，其再以美加公司未为其购买社保为由解除劳动关系并主张经济补偿金无事实和法律依据。二、美加公司虽未为刘汉玲购买社保，这是因为刘汉玲自身原因其放弃购买。事后刘汉玲也没有再要求美加公司为其购买。没有证据证明美加公司在合理期间内拒不为其购买社保。没有为刘汉玲购买社保并不能归责于美加公司。
被上诉人刘汉玲辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原审判决。
上诉人刘汉玲向一审法院起诉请求：请求判决美加公司支付刘汉玲：１.未购买社保解除劳动关系的经济补偿金26600元（3800元/月×7个月,2009年6月26日至2016年3月13日）；2.上班工资2500元（2016年3月1日至同年3月13日）。
原审法院查明：刘汉玲于2009年6月26日入职美加公司处任保安员，后于2016年3月13日离职。美加公司未为刘汉玲参加社会保险，双方未签订劳动合同。
刘汉玲主张离职前十二个月平均工资为3800元，其提交农行交易清单、村镇银行流水清单予以证实；美加公司对此不予确认，主张刘汉玲离职前十二个月平均工资为3421元，但未提交依据予以证实。
刘汉玲主张其以美加公司未为其参加社会保险为由提出解除劳动关系，其提交“告知书”予以证实。美加公司确认收到上述告知书，但主张刘汉玲在入职时签下“承诺书”，自愿放弃购买社会保险，其提交“承诺书”予以证实；并主张刘汉玲于2016年2月份以妻子生小孩为由提出辞职，并递交了辞工书，几日后又以不辞工为由将辞工书骗走，美加公司对其上述主张未提交依据予以证实。经查：“告知书”反映刘汉玲于2016年3月14日以美加公司未为其参加社会保险为由提出解除劳动关系。“承诺书”反映刘汉玲因本人已购买社保，自愿放弃在美加公司工作期间购买社保的权利，相关法律责任，由其本人承担；该“承诺书”下部有“刘汉玲”字样的签名及指模捺印。
刘汉玲于2016年3月25日向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求美加公司支付其：一、未购买社保解除劳动关系的经济补偿金26600元（3800元/月×7个月）；二、2016年3月1日至同年3月13日工资2500元；以上合计29100元。该会于2016年5月13日作出中劳人仲案字[2016]1233号仲裁裁决，终局裁决：一、美加公司须于该裁决生效后即支付刘汉玲2016年3月1日至同年3月13日工资1593.55元；二、驳回刘汉玲其余仲裁请求；该裁决认定刘汉玲2015年3月至2016年2月的平均工资为3800元/月。刘汉玲不服上述仲裁裁决，诉至一审法院，要求判如所请；美加公司未在收到上述仲裁裁决之日起三十日内向中山市中级人民法院申请撤销该仲裁裁决。
在诉讼过程中，刘汉玲明确表示其第二项诉讼请求认可中劳人仲案字［2016］1233号仲裁裁决结果，即美加公司须于该裁决生效后即支付刘汉玲2016年3月1日至13日的工资1593.55元。
原审法院认为：一、关于美加公司未支付刘汉玲2016年3月1日至同年3月13日工资的问题。美加公司未就中劳人仲案字[2016]1233号仲裁裁决结果申请撤销，故一审法院视为美加公司认可该裁项；刘汉玲在诉讼过程中明确表示其关于2016年3月1日至同年3月13日工资的诉讼请求认可上述仲裁裁决结果，故一审法院认定美加公司应按上述裁决结果向刘汉玲支付2016年3月1日至同年3月13日的工资1593.55元。
二、关于刘汉玲离职前十二个月平均工资的问题。中劳人仲案字[2016]1233号仲裁裁决已认定刘汉玲2015年3月至2016年2月的平均工资为3800元/月，美加公司对此不予确认，但其未就上述仲裁裁决申请撤销，亦未提交依据予以反驳，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，美加公司应承担举证不能的不利后果，故一审法院认定刘汉玲离职前十二个月的平均工资为3800元/月。
三、关于解除劳动关系的经济补偿金的问题。虽然美加公司提交的、刘汉玲确认真实性的“承诺书”反映刘汉玲自愿放弃在美加公司工作期间购买社保的权利，但参加社会保险是用人单位的法定义务，上述承诺书违反了法律的强制性规定，应认定为无效。鉴于美加公司未为刘汉玲参加社会保险是事实，且刘汉玲以美加公司未为其参加社会保险为由向美加公司提出解除劳动关系，并以此为由向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，结合一审法院认定刘汉玲离职前十二个月的平均工资为3800元/月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，美加公司应支付刘汉玲解除劳动关系的经济补偿金26600元（3800元/月×7个月）。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、美加公司应于判决生效之日向刘汉玲支付2016年3月1日至同年3月13日的工资1593.55元、解除劳动关系的经济补偿金26600元，合计28193.55元；二、驳回刘汉玲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由美加公司负担。
本院经审理查明：一审判决查明的事实属实，本院予以确认。二审中，当事人均未提交新证据。
本院认为：用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或将社会保险费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持。本案中，2009年6月26日刘汉玲已明确向美加公司承诺其已购买社保，自愿放弃在美加公司购买社保；刘汉玲并未提供充分有效的证据证明其事后曾要求美加公司为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费而美加公司在合理期限内拒不办理。现刘汉玲直接向中山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决美加公司向其支付因未购买社会保险费解除劳动合同的经济补偿金于法无依据。由此，一审判决对刘汉玲要求美加公司支付因未购买社会保险费解除劳动合同的经济补偿金的请求予以支持欠妥，本院对此予以纠正。
综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。美加公司上诉有理，本院对其上诉请求，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初5563号民事判决第二项；
二、变更广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初5563号民事判决第一项为：中山市美加物业管理有限公司应于本判决生效之日向刘汉玲支付2016年3月1日至同年3月13日的工资1593.55元；
三、驳回刘汉玲的其他诉讼请求。
一审案件受理费5元、二审案件受理费10元，均由被上诉人刘汉玲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 莉
审 判 员 葛贻环
代理审判员 卢俊辉
二〇一七年三月一日
书 记 员 梁华乔