广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）珠中法民一终字第13号
上诉人（原审被告）：黄韵诗，女，汉族，1985年7月18日出生，住广东省珠海市香洲区。
被上诉人（原审原告）：珠海市广通汽车修配有限公司，住所地：珠海市南屏科技园。
法定代表人：王志萍，总经理。
委托代理人：苏古良，男，汉族，1963年10月20日出生，住广东省珠海市香洲区，系该公司法律顾问。
上诉人黄韵诗因与被上诉人珠海市广通汽车修配有限公司（以下简称“广通公司”）劳动合同纠纷一案，不服珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第2776号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，黄韵诗于2011年4月8日入职广通公司从事财务工作，入职时有填写入职登记表。双方约定试用期1个月，试用期工资为基本工资＋奖金约2800元，试用期过后工资为：基本工资1200元＋奖金800元＋出勤奖1500元，月平均工资为3500元，每月需要黄韵诗签名领取现金。黄韵诗与广通公司于2011年5月7日签订书面的劳动合同。2012年3月3日黄韵诗以广通公司未及时发放工资为由离开了公司。黄韵诗离开广通公司时，广通公司未支付黄韵诗2012年1月1日-2012年3月3日的工资；广通公司则以黄韵诗请假未经批准而自动离职，不同意支付经济补偿金。按照工卡，黄韵诗每周工作6天，每天工作时间为8：00-18：00，中午休息时间12：00-13：30。黄韵诗提起劳动仲裁申请后，珠海市香洲区劳动争议仲裁委员会作出（2012）珠香劳人仲案字第197号仲裁裁决，“一、由被申请人支付申请人2012年1月1日-2012年3月3日的工资7322元；二、由被申请人支付申请人2012年3月1日-2012年3月3日加班费121元；三、申请人与被申请人于2012年3月3日解除劳动关系；四、由被申请人支付申请人解除劳动合同的经济补偿金3500元；五、由被申请人支付申请人2011年4月-2012年2月加班工资5400元；六、驳回申请人的其它仲裁请求”。
原审法院认为，1、关于支付2012年1月份工资3500元、2012年2月份工资3500元、2012年3月工资322元问题。庭审中，双方就此并无异议，原审法院予以确认和支持。2、关于黄韵诗请求2012年3月份加班费211元。根据广通公司提供黄韵诗在职期间考勤表及工资条显示，黄韵诗在职期间每天工作8.5小时，每周工作6天，但广通公司未支付黄韵诗加班费。庭审中，广通公司认可黄韵诗的月平均工资为3500元／月，因此，黄韵诗2012年3月1日-3月3日的加班费为352元（3500元／月÷21.75天÷8小时×1小时×150%＋3500元／月÷21.75天×1天×200%=352元），本案中，黄韵诗只请求211元，原审法院予以确认支持。3、关于黄韵诗请求广通公司支付2011年10月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2011年11月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2011年12月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2012年1月工资25%经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2012年2月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2012年3月工资25%的经济补偿金80.50元、100%赔偿金322元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，黄韵诗要求广通公司支付2011年10月-2012年3月工资25%的经济补偿金及100%赔偿金的请求不属于原审法院在本案程序的处理范围，原审法院对此不予审处，黄韵诗如主张权利可另行向劳动行政部门提出申请处理。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定已被《中华人民共和国劳动合同法》取代不再适用。4、关于黄韵诗以广通公司未及时足额支付工资，请求解除与广通公司劳动合同关系及支付解除劳动合同经济补偿金3500元的两项请求。广通公司主张黄韵诗没有及时做好财务报表导致不能及时发放黄韵诗的工资，因广通公司没有证据材料证实是黄韵诗导致延期发放工资，因此，广通公司该项主张无事实根据，原审法院不予采信。按照黄韵诗与广通公司签订的《劳动合同》第四条第2款的规定，每月30日发放工资。因广通公司未及时支付黄韵诗的工资，黄韵诗主张于2012年3月3日以未及时和足额支付工资与广通公司解除劳动关系，原审法院予以确认和支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）款的规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以向用人单位的广通公司解除劳动合同，广通公司应当向黄韵诗支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。因此，由广通公司支付黄韵诗一个月工资的经济补偿金3500元的请求，原审法院予以支持。5、关于黄韵诗请求支付2011年4月-2012年2月加班工资19265元。黄韵诗于2011年4月8日入职广通公司工作，根据广通公司提供黄韵诗在职期间考勤表、请假单及工资条显示，黄韵诗在职期间每天工作8.5小时，每周工作6天，但广通公司未支付黄韵诗2011年4月-2012年2月份加班费，因此，广通公司应按黄韵诗的加班天数和时数计付加班费给黄韵诗。合计15750元（3500元／月÷21.75天÷8小时×106小时×150%＋3500元／月÷21.75天×39天×200%=15750元）。黄韵诗请求2011年4月-2012年2月的加班工资19265元计算有误，原审法院经查核后予以支持。6、关于黄韵诗请求支付2011年4月-2012年2月加班工资25%的经济补偿金4816元、100%的赔偿金19265元。与前述理由相同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，黄韵诗的此项请求不属于原审法院在本案程序的处理范围，黄韵诗如主张权利可另行向劳动行政部门提出申请处理。基于上述查明和认定的事实，广通公司的如下诉讼请求：1、广通公司不需支付裁决第二项121元加班费；2、广通公司与黄韵诗于2012年3月7日解除劳动关系；3、广通公司不需要按裁决第四项支付3500元补偿金；4、广通公司不需要支付2011年4月—2012年2月加班工资5400元缺乏相应的事实和法律依据，原审法院不予支持。相反，黄韵诗有事实有依据的请求，原审法院予以支持，否则，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条及《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条、第八十五条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，判决如下：一、广通公司支付黄韵诗2012年1月1日-2012年3月3日的工资人民币7322元；二、广通公司支付黄韵诗2012年3月1日-2012年3月3日加班费人民币211元；三、确认黄韵诗与广通公司于2012年3月3日解除劳动合同关系；四、广通公司支付黄韵诗解除劳动合同的经济补偿金人民币3500元；五、广通公司支付黄韵诗2011年4月-2012年2月加班工资人民币15750元；六、驳回广通公司的诉讼请求；七、驳回黄韵诗的其他诉讼请求。以上判决第一至五项限广通公司于判决生效之日起十日内履行完毕。案件受理费人民币10元，由广通公司负担，于判决生效之日起七日内向原审法院交纳。
一审判决后，黄韵诗不服，向本院提起上诉，请求：一、维持原审判决第一、三、四项；二、改判广通公司支付黄韵诗2012年3月加班费352元；三、改判广通公司支付相当于黄韵诗2011年10月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2011年11月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2011年12月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2012年1月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2012年2月工资25%的经济补偿金875元、100%的赔偿金3500元；2012年3月工资25%的经济补偿金80.50元、100%的赔偿金322元；四改判广通公司支付黄韵诗2011年4月至2012年2月加班工资共计19265元（其中：正常上班时间以外每日延长工作时间0.5小时／天×233天×1.5倍=3467元，公休日共计47天×8.5小时／天×2倍=15798元）；五、改判广通公司支付黄韵诗2011年4月至2012年3月加班工资25%的经济补偿金4904元、100%的赔偿金19617元。事实与理由：一、一审法院不予支持黄韵诗请求的25%的经济补偿金及100%赔偿金是不合理的。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第3条，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》［法释（2010）12号］第三条“劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予受理。”二、一审法院对黄韵诗请求的2011年4月至2012年2月加班费工资的判决计算错误。综上，为维护黄韵诗的合法权益，向二审法院提起诉讼，请求二审法院依法做出公正裁决，以维护劳动者的合法权益。
被上诉人广通公司答辩称，对加班费一项本有异议，但鉴于认可一审判决，故未提出上诉。黄韵诗的上诉意见无事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。
二审期间，双方当事人均无新的证据提交。
本院经审理查明，黄韵诗每天工作8.5小时，每周工作6天，根据该事实，本院核算2011年4月至2012年2月，黄韵诗延时加班116.5小时，周六加班47天。原审查明的其他事实无误，本院依法予以确认。
本院认为，原审法院判决确认广通公司与黄韵诗于2012年3月3日解除劳动关系，广通公司向黄韵诗支付2012年1月份工资3500元、2012年2月份工资3500元，2012年3月份工资322元及解除劳动关系的经济补偿金3500元，双方当事人对这几项判决均无异议，本院对此径行予以维持。
关于2012年3月份加班工资的问题。鉴于黄韵诗在一审阶段诉请的2012年3月份的加班工资为211元，虽然经原审法院核定黄韵诗该月的加班工资应为352元，但黄韵诗只诉请211元，是其对自我权利的处分，原审法院予以照准，并无不当。黄韵诗于二审期间超出一审诉请的范围主张加班工资为352元，本院不予支持。综上，本案二审的争议焦点如下：
一、关于迟延给付劳动报酬、加班工资的赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位存在未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的或者安排加班不支付加班费的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；逾期不支付的，责令用人单位按照应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。根据该条文的规定，人民法院只有在劳动行政部门责令用人单位限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿而用人单位仍逾期不支付的情况下，才能判令用人单位支付相应的赔偿金。而本案中，黄韵诗未能提供相应的证据证明广通公司存在经劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班工资而仍逾期不支付的情形，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，其应承担举证不能的不利后果。故本院对其第三、五项上诉请求不予支持。
二、关于2011年4月至2012年2月加班工资的问题。鉴于原审法院查明黄韵诗每天工作8.5小时，每周工作6天，双方当事人对此事实并无异议，故本院对黄韵诗存在加班的事实予以确认。经本院核定黄韵诗在2011年4月至2012年2月延时加班时间折合为116.5小时，休息日加班为47天。黄韵诗的延时加班费为3500元／月÷21.75天÷8小时×116.5小时×150%=3515.1元；休息日加班工资为3500元／月÷21.75天×47天×200%=15126.4元，两项合计为18641.5元。原审法院对加班时间核定有误，本院予以纠正。
综上所述，黄韵诗的上诉请求部分有理、部分无理；对有理部分本院予以支持；对无理部分本院予以驳回。原审法院认定事实基本清楚，适用法律基本正确，但对加班时间的核定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）、（三）项之规定，本院判决如下：
一、维持珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第2776号民事判决第一、二、三、四、六项；
二、撤销珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第2776号民事判决第七项；
三、变更珠海市香洲区人民法院（2012）珠香法民一初字第2776号民事判决第五项为：广通公司支付黄韵诗2011年4月至2012年2月的加班工资18641.5元。
四、驳回黄韵诗的其他上诉请求。
限广通公司于本判决发生法律效力后的七天之内履行上述判项所确定给付金钱义务，如果未按本判决指定的期间履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由广通公司负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 廖世娟
代理审判员 张榕华
代理审判员 诸葛亭
二〇一三年三月二十五日
书 记 员 叶洁莹