吉林省松原市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）松民一终字第907号
上诉人（原审原告）中国农业银行股份有限公司乾安县支行（以下简称乾安县农行），组织机构代码82627850-3，住所地吉林省乾安县乾安镇。
代表人朱浩然，乾安县农业支行行长。
委托代理人张佳音，男，1984年2月16日出生，汉族，松原市人，现住松原市宁江区，身份证号码。
被上诉人（原审被告）刘婉靖，女，1973年5月27日出生，汉族，现住吉林省乾安县，身份证号码。
委托代理人于洪军，男，1967年5月15日生，汉族，吉林省白城市洮北区，。
上诉人乾安县农行因劳动争议纠纷一案，不服乾安县人民法院（2013）乾民初字第984号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人乾安县农业支行委托代理人张佳音，被上诉人刘婉靖委托代理人于洪军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审原告诉称，被告刘婉靖95年3月被我行雇用临时工，同年7月31日在二楼擦玻璃时意外落地摔伤，事故发生后治疗一月痊愈，继续工作。2007年1月1日，被告与劳务中介公司签订合同，被派遣到我行工作。2007年7月1日，我行为上市做准备，辞退部分劳务派遣用工，刘婉靖被辞退。被告与我单位仅为劳务关系，并非劳动关系，被告的仲裁请求应向劳务公司提出，而非我行。被告申请仲裁缺少法律依据，被告申请仲裁主要是依据乾安县人民法院（2011）乾民初字第937号判决，该判决要求我行向被告支付一次性伤残补助金，保留双方劳动关系为被告安排适当工作，补发伤残津贴，标准每月830元，向被告支付仲裁费、鉴定费，并未判决我行为被告建立养老、失业、医疗等社会保险。被告在接到乾安县人民法院（2011）乾民初字第937号判决后并未提起上诉，现该判决已经生效并进入执行阶段。被告与我行仅为劳务关系，法院没有确定我行与被告为劳动关系。因此，被告申请的仲裁请求是没有法律依据的。综上，请求法院撤销（2013）乾劳仲裁字19号裁决书，维护我行的合法权益。
原审被告辩称，原被告之间的劳动关系有相关的判决确认；原判决是工伤保险待遇，并未涉及被告主张的养老、失业、医疗等待遇，所以本案被告可以主张权利。原告起诉没有事实和法律依据，请求驳回原告的诉请。
原审查明，被告刘婉靖于1995年3月在原告处做打字员工作，同年7月31日在单位二楼擦玻璃时坠地摔伤。事故发生后，经过住院治疗及回家治疗病情好转后又回到原告处工作。2007年7月，原告告知被告与其解除劳动关系。2007年10月27日松原市劳动鉴定委员会鉴定申请人的伤残程度为五级伤残。经过多次诉讼，本院（2011）乾民初字第937号民事判决已经发生法律效力。该判决确定“保留原告与被告的劳动关系”，同时该判决还确定由原告为被告按最低保障工资补发伤残津贴。自1995年3月至今，原告未为被告缴纳养老、失业、医疗等社会保险费。原告向乾安县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，乾安县劳动争议仲裁委员会以（2013）乾劳仲案字19号劳动争议仲裁裁决书裁决如下：一、被申请人于本裁决生效十日内，每月按伤残津贴低于乾安县最低工资标准的差额120元发给申请人，自2012年10月1日发放到和乾安县最低工资标准一致的月份为止，以后申请人的伤残津贴标准按照乾安县最低工资标准发放，随乾安县最低工资标准调整而调整，发放至其为申请人安排适当工作时止。二、被申请人于本裁决生效十五日内按照相关法律、法规规定的标准，为申请人补缴1995年3月至2012年12月欠缴的养老、失业保险费，申请人个人承担部分欠缴的保费由个人负责缴纳；被申请人自2013年1月起按月为申请人缴纳养老、失业、基本医疗保险费至申请人达到退休年龄时止，申请人个人应当缴纳的社会保险费由被申请人从申请人的伤残津贴中代扣代缴。被告收到该裁决后不服，在法定期间内向本院提起诉讼。
原审认为，原、被告间存在劳动关系已有生效法律文书证实。故对原告主张的原、被告间不存在劳动关系的主张，本院不予支持。按被告伤残时的本人工资标准计算的伤残津贴低于最低保障工资，该差额应由原告补足。参加养老、失业、工伤、基本医疗保险是用人单位的法定义务。依《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十三条第三款，《工伤保险条例》第三十六条第一款第（二）项之规定，判决：一、原告于判决生效十日内，每月按伤残津贴低于乾安县最低工资标准的差额120元发给被告，自2012年10月1日发放到和乾安县最低工资标准一致的月份为止，以后被告的伤残津贴标准按照乾安县最低工资标准发放，随乾安县最低工资标准调整而调整，发放至其为被告安排适当工作时止。二、原告于本判决生效十五日内按照相关法律、法规规定的标准，为被告办理社会保险登记手续并补缴1995年3月至2012年12月欠缴的养老、失业保险费，被告个人应承担部分保费由被告个人承担；原告自2013年1月起按月为被告缴纳养老、失业、基本医疗保险费至申请人达到退休年龄时止，被告个人应当缴纳的社会保险费由被告负担，原告可由被告的伤残津贴中代扣代缴。
上诉人有乾安县农行上诉称，1、原审判决认定事实错误。1995年3月，被上诉人刘婉靖在我行做打字员（临时工），同年7月31日在二楼擦玻璃落地意外摔伤。事故发生后，经过住院治疗一个月后痊愈，被上诉人继续在我行上班。2007年1月1日，被上诉人与劳务中介公司签订合同，被派遣到我行工作。2007年7月1日，我行为“上市”做准备，清退部分劳务派遣用工，被上诉人被辞退。根据实际情况，被上诉人为劳务中介公司派遣到我行工作，仅为劳务关系，并非被原审判决所认定的“劳动关系”。被上诉人的诉讼请求应向劳务中介公司提出，而非我行。2、原审判决缺少法律依据。被上诉人诉讼请求主要是依据乾安县人民法院（2011）乾民初字第937号判决。该判决要求我行向被上诉人支付一次性伤残补助金；保留双方的劳动关系，为被上诉人安排适当工作；补发伤残津贴，标准为每月830元；向被上诉人支付仲裁费、鉴定费等相关费用。但并未判决我行为被上诉人建立养老、失业、医疗等社会保险账户及补发伤残津贴的标准为每月830元。被上诉人在接到该判决后，规定时间内并未提起上诉。现该判决已生效，进入执行程序，同时由于被上诉人与我行仅为劳务关系，原审判决要求我行支付伤残津贴低于乾安县最低工资标准差额部分每月120元以及建立养老、失业、医疗等社会保险等，没有法律依据。3、原审判决证据不足。原审判决认定被上诉人称与我行为劳动关系，但2007年1月1日，被上诉人已与劳务中介公司签订合同，且没有明确证据证明与我行劳动关系的存在。原审判决在没有明确证据的情况下，判令我行承担相应责任，有失公平。请求撤销原审判决，维护上诉人的合法权益。
被上诉人刘婉靖答辩称，一、原审认定劳动关系事实清楚，证据确凿，上诉人上诉的第一个理由不成立。原审法院依据生效的（2011）乾民初字第937号民事判决确认双方的劳动关系，上诉人没有相反理由推翻该判决。另，上诉人所称的“劳务关系”是典型的逆向派遣，也就是假派遣。不仅不能推翻原审认定结论，反而说明其实施了违反和规避法律的行为。就劳务派遣问题，劳动部全国人大法工委已向劳动部给出答复，答复确定了劳务派遣用工形式的三原则，临时性、辅助性和替代性。其中的临时性即劳务派遣期不得超过6个月，凡企业用工超过6个月的岗位须用本企业正式员工。被上诉人在上诉人处已连续工作10年，劳务派遣的理由不存在。二、上诉人第二个理由不成立。劳动争议案件系复合案件，就之前没有主张的权利再行主张权利，符合法律规定。本次诉讼被上诉人的权利与原生效判决所涉及的诉讼中被上诉人主张的权利没有任何重合，完全可以再行主张权利。三、上诉人第三点理由与第一点理由重合，是同一内容。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉，维持原判。
四、案件争议焦点为，1、上诉人是否支付被上诉人伤残津贴低于最低标准差额每月120元。2、上诉人是否为被上诉人缴纳三险一金。
经审理查明，1995年3月被上诉人刘婉靖在上诉人乾安县农行做打字员工作，同年7月31日在单位二楼擦玻璃时不慎坠地摔伤，经乾安县医院诊断为：右髋臼骨折并右髋关节中心脱位、右坐骨下支骨折、右髂骨骨折、右肘关节脱位、右侧面部外伤。经住院治疗及回家治疗病情好转后又回到被上诉人处工作。2007年1月1日刘婉靖以劳务派遣方式在乾安县农行上班，2007年7月10日，刘婉靖向乾安县劳动和社会保障局提出工伤认定申请，乾安县劳动和社会保障局于2007年7月20日认定原告所受的伤害为工伤，并下发了2007（6）号“工伤认定决定书”并分别送达乾安县农行和刘婉靖。2007年7月12日，上诉人单位副行长罗永民找刘婉靖谈话，告知“省行规定解聘临时工作人员，从现在起你就不用上班了，县农行与你解除劳动关系”。2007年9月18日刘婉靖向松原市劳动鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，2007年10月27日松原市劳动鉴定委员会鉴定申请人的伤残程度为五级伤残。经过多次诉讼，乾安县法院作出（2011）乾民初字第937号民事判决已经发生法律效力。该判决确定，一、乾安县农行于本判决生效后十日内支付给刘婉靖一次性伤残补助金人民币14940元（830元／月×18月）。二、保留刘婉靖与乾安县农行的劳动关系，由乾安县农行为刘婉靖安排适当工作。三、乾安县农行自2007年7月1日起为刘婉靖补发伤残津贴，标准为每月人民币830元，至乾安县农行为刘婉靖安排适当工作之日止。四、乾安县农行本判决生效后十日内向刘婉靖支付仲裁费人民币820元及工伤鉴定费人民币260元。自1995年3月至今，乾安县农行未为刘婉靖缴纳养老、失业、医疗等社会保险费。刘婉靖向乾安县劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，乾安县劳动争议仲裁委员会以（2013）乾劳仲案字19号劳动争议仲裁裁决书裁决如下：一、被申请人乾安县农行于本裁决生效十日内，每月按伤残津贴低于乾安县最低工资标准的差额120元发给申请人刘婉靖，自2012年10月1日发放到和乾安县最低工资标准一致的月份为止，以后申请人刘婉靖的伤残津贴标准按照乾安县最低工资标准发放，随乾安县最低工资标准调整而调整，发放至其为申请人刘婉靖安排适当工作时止。二、被申请人乾安县农行于本裁决生效十五日内按照相关法律、法规规定的标准，为申请人刘婉靖补缴1995年3月至2012年12月欠缴的养老、失业保险费，申请人刘婉靖个人承担部分欠缴的保费由个人负责缴纳；被申请人乾安县农行自2013年1月起按月为申请人刘婉靖缴纳养老、失业、基本医疗保险费至申请人达到退休年龄时止，申请人刘婉靖个人应当缴纳的社会保险费由被申请人乾安县农行从申请人刘婉靖的伤残津贴中代扣代缴。上诉人主张不再支付被上诉人刘婉靖伤残津贴低于乾安县最低工资标准差额部分每月120元以及建立养老、失业、医疗等社会保险账户。
本院认为，关于上诉人与被上诉人是否存在劳动关系问题，被上诉人自1995年3月起在上诉人处连续工作十年以上，依照《中华人民共和国劳动法》第二十条规定，双方在定立劳动合同应为无固定期限劳动合同，第二十九条规定被上诉人确定工伤并且丧失部分劳动能力，用人单位不能依照本法二十七条规定因裁员解除劳动合同。并且乾安县法院作出（2011）乾民初字第937号民事判决已经发生法律效力。上诉人提出双方不存在劳动关系的主张不能得到支持。双方既然存在劳动关系，依照《中华人民共和国劳动法》第九条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险并且缴纳社会保险费。依照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定五级伤残的，应该由用人单位一次性发放伤残补助金为本人18个月的工资，并且保留劳动关系，由用人单位安排适当工作，难以安排工作的由用人单位每月发放伤残津贴，为本人工资的70%。伤残津贴低于当地用人标准的，由用人单位补足差额。上诉人于2007年7月12日不再安排被上诉人刘婉靖的工作，即应该按照规定发放伤残津贴。原审判决正确，上诉人的上诉理由不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
案件受理费10元，由上诉人乾安县农业支行承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 唐健男
审 判 员 王明星
代理审判员 李 铭
二〇一四年一月十日
书 记 员 陈洪林