福建省顺昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺民初字第1423号
原告张镇，男，1999年6月23日出生，汉族，学生，住福建省屏南县。
法定代理人薛世莲（系张镇奶奶），女，1958年10月7日出生，汉族，农民，住福建省屏南县。
委托代理人张峰（系张镇叔叔），男，1983年1月3日出生，汉族，企业员工，住福建省屏南县。
被告张宜贤（系张镇父亲），男，1974年10月16日出生，汉族，农民，住福建省屏南县。
被告江有金，男，1959年9月17日出生，汉族，农民，住福建省顺昌县。
原告张镇与被告张宜贤、江有金案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2014年10月21日立案受理后，依法组成合议庭于2015年3月3日公开开庭进行了审理。原告委托代理人张峰、被告江有金到庭参加诉讼；被告张宜贤经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张镇诉称，位于福建省屏南县古峰镇城西路的房产［土地证号屏国用字（2000）字第X**号，房产证号古峰字第××号，以下简称诉争房产］系张音妹与张宜贤的夫妻共同财产。2007年1月29日，张音妹与张宜贤协议离婚，双方在离婚协议书中约定，上述房产归张镇所有，张镇由张宜贤抚养。该离婚协议已在屏南民政部门备案。被告江有金与张宜贤之间的债务产生于2013年，为张宜贤个人债务，与张镇无关。且张镇身患重病，现由无收入的祖母抚养，该房为二人生活所必需居所。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结财产的规定》第六条之规定“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”原告请求确认原告对位于福建省屏南县古峰镇城西路的房产［土地证号屏国用字（2000）字第X**号，房产证号古峰字第××号］拥有所有权，停止执行该房产。
被告张宜贤未作答辩。
被告江有金辩称，诉争房产系被告张宜贤个人财产，与原告无关，原告必须离开这个房子，请求判决驳回原告的诉讼请求。
庭审中，原告为证明自己的主张，向本院出示相关证据。
原告出示的证据①为离婚协议一份，证明诉争房产是夫妻共同所有的，在离婚协议中约定该房产在离婚后归原告张镇所有。原件在法院执行部门处留存。证据②为屏南古厦社区证明一份，证明2005年以来原告张镇与薛世莲一直居住在该房屋内。证据③为疾病证明一份，证明原告一直患有××病。证据④为身份关系证明一份，证明张宜贤系张镇之父，薛世莲之子。
被告江有金的质证意见为：对原告出示的证据①，被告江有金认为离婚协议并没有经过民政部门的盖章，无法确认这份协议是否是真实的，另外被告张宜贤和他的妻子离婚时的约定与本案也没有关系，应以产权证为准来认定房产权属；对原告出示的证据②，被告江有金认为被告不清楚房屋的居住情况；对原告出示的证据③，被告江有金认为不清楚原告所患疾病，且医院的证明原告可以随时去开，即使有这个疾病也和本案无关；对原告出示的证据④，被告江有金无异议。
本院对原告举证分析认证如下：原告出示证据①盖有婚姻登记处的存档公章，可证明被告张宜贤与其妻于2007年1月29日在屏南县婚姻登记处协议离婚，附属的离婚协议约定将婚后共建的房屋归原告张镇，张镇由被告张宜贤抚养。被告江有金认为该证据无原件，无法核对且与本案无关的意见，没有依据，本院不予采信。原告出示的证据②可证明原告张镇与其祖母薛世莲一直居住在该房屋内。原告出示的证据③可证明原告一直患有××病，但与本案无关。原告出示的证据④可证明被告张宜贤系原告张镇之父、薛世莲之子。
本院调取的证据为该房的土地证及房产证，证明本案执行异议房产位于福建省屏南县古峰镇城西路，土地证号为屏国用字（2000）字第X**号，房产证号为屏房权证古峰字第××号，均登记在被告张宜贤一人名下，土地证系2000年5月25日颁发。
综合原告所举证据、本院调取的证据及庭审查明情况，本院认定本案事实如下：被告张宜贤与案外人张音妹于1997年4月10日结婚，双方于1999年6月23日生育原告张镇，于2007年1月29日在屏南县婚姻登记处协议离婚。附属的离婚协议中明确约定婚后共建的房屋归原告张镇，张镇由被告张宜贤抚养。诉争房位于福建省屏南县古峰镇城西路，土地证号为屏国用字（2000）字第X**号，房产证号为屏房权证古峰字第××号，建筑面积为730.54㎡，共五层，均登记在被告张宜贤一人名下，土地证系2000年5月25日颁发。原告张镇及其祖母薛世莲居住在诉争房第五层，原告代理人张峰居住在诉争房第四层。
被告江有金因与被告张宜贤民间借贷纠纷诉至本院。法院依法保全诉争房产。本案调解后，被告张宜贤未履行调解书确定的还款义务。被告江有金即申请执行，法院查封了被告张宜贤名下的诉争房产。案外人张音妹、原告张镇于2014年1月20日出提出执行异议。本院于2014年9月2日作出（2014）顺执异字第2号执行裁定书，裁定驳回。原告张镇于2014年10月21日提出诉讼。
本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告张镇没有证据证明离婚协议中的“婚后共同建的房屋”包括或就是本案的诉争房产。同时，我国法律规定，不动产物权采取登记生效的原则，即不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本案中，被告张宜贤与案外人张音妹即便就诉争房签订《赠与合同》，但因未就诉争房屋的权属进行变更登记，诉争房现也仍原权属人所有。原告张镇要求确认诉争房归其所有的诉求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。此外，原告还主张即便其不能取得诉争房的产权，但原告及其祖母薛世莲两人系被告张宜贤的被抚养人，目前居在诉争房第五层，依照《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结财产的规定》（简称《规定》）第六条之规定“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债”，法院也应当停止执行诉争房。但该规定仅是要保障被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋。原告在庭审中陈述了两人居住在诉争房的第五层，即只使用了一层房屋。即便该事实存在，但《规定》第七条明确规定“对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行。”故原告要求停止对诉争房的执行，于法无据，本院不予支持。被告张宜贤经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百一十二条第一款第（二）项，第二款，《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结财产的规定》第七条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告张镇的诉讼请求。
本案受理费100元、公告费400元，合计500元，由原告张镇负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 李邦亮
代理审判员 叶文斌
人民陪审员 李伟波
二〇一五年三月十八日
书 记 员 王东来
本案适用的主要法律条文
一、《中华人民共和国物权法》
第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。
依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。
二、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》
第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：
（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；
（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。
案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。
三、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封扣押冻结财产的规定》
第七条对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。