广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）惠中法刑二终字第235号
原公诉机关广东省博罗县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾送来，男，广东省博罗县人，汉族，小学文化，户籍地广东省博罗县。因本案于2014年10月31日被博罗县公安局刑事拘留，同年11月21日被依法逮捕。现押于博罗县看守所。
广东省博罗县人民法院审理博罗县人民检察院指控被告人曾送来犯贩卖毒品罪一案，于2015年8月12日作出（2015）惠博法刑一初字第601号刑事判决。宣判后，被告人曾送来不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年12月11日公开开庭审理了本案。惠州市人民检察院指派检察员于建立出庭履行职务，上诉人曾送来到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2012年4月始，被告人曾送来在博罗县罗××风景区××大门等地，多次将甲基苯丙胺（“冰毒”）贩卖给王某、郭某等人。2014年10月31日，公安民警在博罗县许屋角抓获曾送来，并在其身上缴获净重14.36克甲基苯丙胺及在其租住的出租屋缴获3.15克氯胺酮及其他物品。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证实公安机关依法对本案予以立案侦查。
2、现场勘查笔录及照片，证实本案现场位于博罗县××屋角××楼。
3、搜查笔录、扣押决定及清单，证实公安机关依法对被告人曾送来的人身及其住所进行搜查，并对查获的下列物品依法予以扣押：白色晶体1小包（在曾送来身上查获）、白色晶体1小包（在曾送来出租屋内查获）、透明密封袋4包、模具套筒2副、弹形物品2粒、吸毒工具1个、联想手机1部（号码134××××6234、137××××0507）、苹果手机1部（号码157××××6404）、微型手机1部（号码134××××1670）、万事得小汽车1辆（粤B×××××）。
4、户籍证明，证实被告人曾送来案发时已达完全刑事责任年龄。
5、到案经过，证实被告人曾送来于2014年10月31日被公安机关抓获，无自首情节。
6、证人证言：
（1）曾某的证言证实，其在曾送来的出租屋吸食过多次“冰毒”，都是他免费提供的；他经常拿毒品回来，其知道他是贩卖毒品的，但不清楚他贩卖给谁。
（2）郭某的证言证实，其共向曾送来（“阿来”）购买过2次“冰毒”，时间分别是2014年8月上旬的一天晚上22时许、9月7日左右下午15时许，交易地点在他家，每次购买200元约2克，其中第二次没有给现钱欠数；毒品是白色晶体，用透明密封塑料袋包装的。
（3）王某的证言证实，曾送来（“矮古”）从2011年12月底开始提供毒品给其吸食；从2014年4月开始，其向曾送来购买“冰毒”共约十多二十次，每次100元，有时在他位于长宁烧鹅城对面的出租屋交易，有时打电话叫他送来交易，有时在他位于长宁××××湖村的家交易；他第一次贩卖“冰毒”给其的时间大概是2012年4月份下旬一天晚上18时许，其当时在罗浮山风景区新门楼上班，通过电话向他购买100元“冰毒”，半小时后，他打电话叫其出来新门楼对面的射击场交易，毒品是用透明密封袋包装的白色晶体，重约0.5克；最后一次向他购买“冰毒”是2014年7月19日中午16时许，价格100元，他从一大包透明可密封的塑料袋取出一些“冰毒”装好，然后又拿出两小包用蓝色塑料袋包装的粉末并告诉其是一种新型毒品“奶茶”。
7、被告人供述及辩解，被告人曾送来供称，其花名“矮古”，贩卖过“冰毒”给郭某、“邱老头”、“雄仔”，其中从2014年2月至4月每隔两三天贩卖一次给郭某，每次约300元，交易地点在长宁镇埔××村道路边；民警抓获其当场在其身上查获一小包“冰毒”，约10克，后在其住处查获一小包“K粉”，四包透明密封袋、两颗子弹、两个模具套筒，具体以公安机关查获为准，“冰毒”和“K粉”都属其的，用来自己吸食的；其有时拿毒品和王某一起吸食，但没收取他的费用。
8、辨认笔录，经分别对照片组进行辨认，被告人曾送来指认出曾某、郭某；曾某、郭某、王某指认出被告人曾送来。
9、现场检测报告书，证实被告人曾送来、曾某的“冰毒”尿检均呈阳性。
10、鉴定文书，刑事化验检验报告，广东省惠州市公安司法鉴定中心出具的惠市公（司）鉴（化）字[2014]2450号刑事化验检验报告、惠市公（司）鉴（痕）字[2014]247号痕迹检验报告分别证实：公安机关在曾送来身上缴获的可疑毒品，净重14.36克，检出甲基苯丙胺成分；在其出租屋缴获的可疑毒品，净重3.15克，检出氯胺酮成分；在其出租屋缴获的2枚弹形物品，均是国产“51式”7.62mm手枪弹。
原审法院认为，被告人曾送来无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，数量达14.36克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，原审法院予以支持。经查，公安机关缴获被告人的毒品甲基苯丙胺的数量应认定属被告人贩卖的数量，该犯罪事实，有被告人供述“其有贩卖毒品的行为”，有到案经过、搜查笔录、扣押有毒品、密封袋、鉴定文书、证人曾某的证言等证据予以证实，足以认定，但考虑到被告人本身系吸毒人员需吸食部分毒品，在量刑时可酌情从轻处罚。被告人贩卖毒品甲基苯丙胺的数量达14.36克，依法应“处七年以上有期徒刑，并处罚金”，原审法院对其认为量刑建议过高的意见不予采纳。被告人当庭表示认罪，但未全部如实供述自己的犯罪事实，可对其如实供述的部分酌情从轻处罚。公安机关扣押的涉案毒品、手枪弹属违禁品，扣押的手机、密封袋属作案工具，均依法予以没收，其他财物由公安机关依法处理。公诉机关提出对被告人曾送来判处七年六个月以上九年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议，符合相关法律规定，原审法院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，原审法院作出如下判决：
一、被告人曾送来犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币8000元。
二、公安机关扣押的涉案毒品14.36克甲基苯丙胺、3.15克氯胺酮、2枚手枪弹、3部手机、4包密封袋，依法予以没收，由扣押机关在本判决发生法律效力后依法处理。
上诉人曾送来提出，一审判决认定事实不清、证据不足，且量刑过重，请求二审法院查明事实后，依法予以改判。理由是：1、一审判决认定其未如实供述全部犯罪事实与事实不符，其已如实供述，且当庭认罪，可酌情从轻处罚。2、其2014年11月向提审其的办案人员提供了“阿东”和其女友“小丽”贩卖毒品的线索，他们已被抓获且均被判有期徒刑15年，应当认定为有立功表现，予以从轻或减轻处罚。3、其家庭贫穷，小学未毕业就打工，父母年老都患有××，需要人照顾，请求酌情予以从轻处罚。
出庭检察员意见：1、本案上诉人贩卖毒品犯罪事实清楚、证据确实充分，一审法院认定事实与证据没有出入。在庭审时检察员讯问了上诉人，其对一审判决认定的事实与证据没有异议。2、一审判决审判程序合法。3、上诉人的上诉理由不能成立。上诉人仅对在博罗的贩卖毒品事实进行如实供述，一审法院已予认定。侦查机关出具的情况说明证实抓获黄小东和李永丽的线索系特勤人员提供，与上诉人无关，因此其不具有立功表现。4、原审判决定罪准确，量刑适当。综上，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，上诉人曾送来的犯罪事实及证据与原审法院认定的事实和证据相同。上述证据均经原审法院当庭质证和认证，且证据之间能互相印证，本院予以确认。
二审期间，出庭检察员当庭出示了博罗县公安局罗派出所及该局缉毒大队出具的2份《情况说明》，证实侦查机关在提审曾送来时，民警未要求其提供有关“阿东”和“小丽”贩卖毒品的线索，其也未向侦查机关提供上述线索；2014年11月20日，博罗县公安局缉毒大队特勤人员提供线索，反映黄小东、李永丽贩卖毒品的情况，次日该大队在博罗县园洲民康路xx号xx房内将二嫌疑人抓获归案。上述证据经当庭质证，本院予以采信。
对曾送来提出的上诉意见，经查，不仅有现场勘查笔录及照片、搜查笔录、扣押决定及清单，刑事化验检验报告等证据，证实从上诉人曾送来身上和租住的房屋内查获了涉案毒品，而且有证人曾某、郭某、王某的证言指证上诉人贩卖过毒品，且与其多次、稳定、有罪供述相互印证，足以认定。根据相关法律规定，由于上诉人有先前的贩卖毒品行为，因而在其身上和出租房屋内查获的涉案毒品，无论是用于贩卖、还是用于自己吸食，均不影响对其贩卖毒品罪的认定，且查获数量依法计入贩卖数量。上诉人辩称其提供了“阿东”和其女友“小丽”贩卖毒品的线索，二人现已被判刑，虽经查证属实，但由于有侦查机关出具的2份情况说明，证实该黄小东和李永丽贩卖毒品的线索系由特情人员提供，侦查机关没有要求上诉人提供该线索，上诉人也没有向侦查机关提供该线索，这一情况与上诉人无关，依法不能认定其有立功表现。上诉人提出的自己小学未毕业在外打工、××、经济困难等，既不是法定免责事由，也不是法定或酌定从轻处罚的理由，其以此要求从轻处罚，于法无据。原审判决采纳公诉机关的量刑建议，考虑了上诉人如实供述、当庭认罪和“以贩养吸”等从轻处罚量刑情节，以贩卖毒品罪判处其有期徒刑七年六个月，并处罚金八千元并无不当。因此，上诉人的上诉理由与事实不符，其要求再予从轻处罚据理不足，本院均不予采纳。
本院认为，上诉人曾送来无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而多次贩卖给他人，被查获的甲基苯丙胺14.36克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人曾送来的上诉意见，据理不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗书勇
代理审判员 唐荣平
代理审判员 冯丹宁
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 钟 鸣
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。