山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁17民终2022号
上诉人（原审被告）：山东宇兴建设有限公司，住所地:山东省肥城市边院镇驻地。
法定代表人：王兴东，总经理。
委托诉讼代理人：郑延辰，该公司副总。
委托诉讼代理人：于家明，山东天东律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘印武，男，1957年11月9日出生，汉族，成武房产局退休人员，现住成武县。
被上诉人（原审原告）：李春，男，1970年1月2日出生，汉族，居民，住成武县。
委托诉讼代理人：孔令浩，山东两仪律师事务所律师。
上诉人山东宇兴建设有限公司（以下简称山东宇兴公司）、刘印武因与被上诉人李春建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省成武县人民法院(2017)鲁1723民初1134号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
山东宇兴公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人没有实际损失，且涉案工程还在继续对外出租。二、山东国泰建筑工程司法鉴定所的鉴定不能继续使用，且存在严重瑕疵。三、被上诉人没有主张国泰建筑工程司法鉴定费用，一审判决上诉人承担31500元鉴定费用于法无据。山东中慧咨询管理公司不具备房地产价格评估资质。四、本案涉及工程转包效力问题，上诉人没有对被上诉人承担赔偿的法定义务。五、一审法院应当参照（2011）鲁民申字第996号民事裁定书认定的事实进行审理和判决。
刘印武上诉请求：撤销一审判决第2项，改判驳回被上诉人李春的诉讼请求。事实和理由：一、刘钦廷承揽工程及转包的所有行为，未向上诉人及成武县房地产综合开发有限责任公司告知，上诉人并不知情。刘钦廷承揽的李春大酒店的建设工程合同加盖的印章是刘钦廷私刻的即“成武县房地产综合开发有限责任公司合同专用章”，成武县房地产综合开发有限责任公司根本没有这枚印章，只有“成武县房地产综合开发有限责任公司”这枚唯一印章，合同上的刘印武签名也不是刘印武本人签名。二、一审判决认定事实有误。1.刘钦廷不是甲方成武县房地产综合开发有限责任公司的工作人员，更未获得甲方成武县房地产综合开发有限责任公司的追认。该合同显然为刘钦廷冒用成武县房地产综合开发有限责任公司名义签订，并私自刻“成武县房地产综合开发有限责任公司合同专用章”加盖于上述合同。刘钦廷的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第280条规定，构成伪造公司印章罪。2.李春提交的肥城市人民法院判决书与泰安市人民法院判决书上诉人不知情。未参加诉讼，未委托代理人，肥城市人民法院及泰安市人民法院卷宗中原成武县房地产综合开发有限责任公司及上诉人刘印武签名及盖章的委托手续，均系伪造，原成武县房地产综合开发有限责任公司及上诉人刘印武因为不知道该案。故未进行任何授权。李春大酒店和刘钦廷签订的建设合同文本上上诉人根本没有签名。故要求对“刘印武”签名的真实性申请司法鉴定。
李春答辩称，山东宇兴建设有限公司、刘印武的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
李春向一审法院起诉请求：判令被告山东宇兴公司立即赔偿原告损失50万元，被告刘印武负连带清偿责任。事实和理由：2007年10月15日，成武县房地产综合开发有限责任公司与被告山东宇兴公司签订了成武县李春大酒店建设工程施工合同，将所承包的上述工程未经原告同意擅自转包给被告山东宇兴公司建设。被告山东宇兴公司为原告建设的基础工程质量不合格、造成原告工程降低了使用的耐久性能，需要修复，经核算经费为50万元。故依法起诉，请求人民法院判决被告山东宇兴公司赔偿原告损失50万元，因原成武县房地产综合开发有限责任总公司更名为成武县宏达房地产有限公司，现已注销，但是未履行清算等合法程序，依法应由股东刘印武对外承担连带责任。
一审法院认定事实：2007年10月15日，原成武县房地产综合开发有限责任公司将所承包的成武县李春大酒店工程转包给山东宇兴建设有限公司，并签订建设施工合同。被告山东宇兴公司按原告设计图纸以及变更要求进行基础施工，基础工程完工后，原告与被告山东宇兴公司发生纠纷，被告山东宇兴公司不再继续施工。原告又于2008年3月9日与另一建筑公司签订建设施工合同，将后续工程另行发包，并将被告山东宇兴公司的施工人员强行清除现场。双方因此产生诉讼，经肥城市人民法院和泰安市中级人民法院审理后，认定被告原成武县房地产综合开发有限责任公司将承包的成武李春大酒店工程转包给山东宇兴公司，属违法分包，该分包合同属无效合同。并判决，成武县房地产综合开发有限责任公司支付山东宇兴建设有限公司工程款367457.74元及利息，李春在成武县房地产综合开发有限责任公司未付工程款的范围内对上述工程款承担连带责任。2013年10月10日原告李春以被告山东宇兴公司所建设的基础工程质量不合格向一审法院提起诉讼，要求被告山东宇兴公司赔偿原告李春损失50万元，成武县房地产综合开发有限责任公司承担连带责任。经一审法院技术室委托，山东国泰建筑工程司法鉴定所对涉案工程进行司法鉴定，鉴定意见为，“1、经现场鉴定，该建筑物基础部分所筹建基础梁混凝土强度满足设计要求；所抽检四处筏板中5-C处筏板强度为23.5Mpa，不满足设计要求，其余筏板混凝土强度满足设计要求，筏板不合格率为25%。2、经现场鉴定，所抽检五根基础梁构件中7-C、3-C、15-C基础粱的混凝土保护层偏小，不满足设计要求，不合格率为60%；基础梁钢筋设置与设计吻合；筏板钢筋保护层厚度比设计值偏大。3、经现场勘验，所抽检构件中发现一处筏板（3-C基础梁南侧筏板边缘）存在胀摸现象，已经凿除，石子外露；基础梁箍筋多处存在箍筋外露现象，外露钢筋已锈蚀。”建议加固修复，修缮工程参考价格为103428.17元。后选定山东法正资产评估有限公司对基础工程质量缺陷损失进行评估，评估的价值为102394.01元，后双方当事人在重审阶段重新选定“山东中慧咨询管理有限公司”对涉案基础工程质量缺陷、修复损失给予司法鉴定。该公司出具的中慧鉴字（2017）007号鉴定评估报告书的鉴定结论为，李春大酒店的基础工程质量缺陷加固修复损失价值为102796.15元。另查明，成武县房地产综合开发有限责任公司于2010年7月8日更名为成武县宏达房地产有限公司，股东系刘印武，2015年7月6日成武县宏达房地产有限公司注销。2017年6月9日，一审法院对刘印武的调查笔录中，刘印武陈述没有成立清算组。2011年5月20日，（2011）泰民一终字第124号民事判决书中审理查明部分内容为：2006年12月8日成武县房地产综合开发有限责任公司与刘钦廷签订协议书，约定刘钦廷使用成武县房地产综合开发有限责任公司的一切手续，进行房地产开发项目，为期三年，每年缴纳管理费25000元。
一审法院认为，针对被告山东宇兴公司是否应当对涉案的基础工程质量承担责任问题。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”原告李春以被告山东宇兴公司作为实际施工人所建筑的地基基础工程质量不合格提起诉讼，符合法律规定。原审诉讼中，经技术室主持，双方选定山东国泰建筑工程司法鉴定所作为鉴定机构，对涉案基础工程进行鉴定，其所出具的鉴定意见为部分建筑工程质量不合格，应予修复。被告山东宇兴建设有限公司对山东国泰建筑工程司法鉴定所鉴定意见有异议，认为鉴定机构的鉴定方式不正确，需要选择“钻芯法”而非“回弹法”。一审法院认为，“回弹法”与“钻芯法”是鉴定机构根据建筑鉴定的需要程度选择的鉴定技术方式，被告山东宇兴建设有限公司认为鉴定机构的鉴定方式不正确，但未提交相关证据证明该种鉴定法不符合国家现行规范标准。因此，对山东国泰建筑工程司法鉴定所对基础工程质量的鉴定意见，依法予以采纳。重审阶段，山东中慧咨询管理有限公司在技术室主持下对涉案基础工程质量缺陷、修复损失给予司法鉴定，被告山东宇兴公司对该鉴定书提出异议，但并未申请重新鉴定，依法予以采纳。鉴定费用是因涉案基础工程建设质量存有问题产生的，鉴定费用应由被告山东宇兴公司负担。针对关于被告刘印武责任的承担问题。原成武县房地产综合开发有限责任公司将承包建设的成武县李春大酒店转包给山东宇兴公司建设，违反了《中华人民共和国建筑法》第二十八条的强制性规定，原成武县房地产综合开发有限责任公司作为本案违法分包人，应对实际施工人所产生的法律责任承担连带清偿责任。依据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条，公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，及公司的实际控制人对公司承担清偿责任的，人民法院应予支持。因原成武县房地产综合开发有限责任公司更名后未进行清算，因此原告诉请由更名后的公司股东刘印武承担责任，一审法院予以认可。庭审时，刘印武辩称原房地产综合开发有限责任公司及刘印武均未与山东宇兴公司签订过建设工程施工合同及附件，合同印章非公司印章，刘印武姓名也不是本人所签，但对此并未提供充分的证据予以证实，根据现有证据，不能证明本案建设工程施工合同及附件中的公章为私刻，亦无法证明与原房地产综合开发有限责任公司及刘印武无关。综上，依据《中华人民共和国合同法》第二百七十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第二十条、《最高人民法院关于建设工程施工合同司法解释》第十三条规定，判决如下：一、限判决生效后五日内，被告山东宇兴建设有限公司给付原告李春工程修复费102796.15元及鉴定评估费31500元。二、被告刘印武承担连带清偿责任。三、驳回原告李春的其他诉讼请求。如果二被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告山东宇兴建设有限公司及刘印武负担2367元，原告李春负担6433元。诉讼保全费3020元，由被告山东宇兴建设有限公司负担812元，原告李春负担2208元。
本院二审期间，上诉人刘印武提交2006年12月8日成武县房地产综合开发有限责任公司与刘钦廷签订的协议一份，拟证明被上诉人提交的合同中的印章非成武县房地产综合开发有限责任公司的印章。上诉人山东宇兴公司认为该协议真实，刘印武与刘钦廷之间有合作关系，并且成武县房地产综合开发有限公司确实与刘钦廷签订过房屋开发协议，对该证据真实性无异议，但是上面的约定仅限于公司内部管理，不能对抗第三人。被上诉人认为该份协议中甲方印章是对外公开印章不是合同专用章，因此不能以此否定没有合同专用章，更不能证明施工合同中所加盖的成武房地产开发公司的合同专用章是违法刻制。该份证据恰恰证明成武房地产开发公司授权刘钦廷对外进行房地产项目的开发。对上诉人刘印武提交的证据，本院审查后对协议真实性予以认可，但不能达到上诉人刘印武的证明目的，对该证据的证明力本院不予确认。本院二审审理查明的事实与一审判决认定事实一致。
本院认为，一、关于上诉人山东宇兴公司是否应当承担赔偿责任问题。原成武县房地产综合开发有限责任公司将所承包的成武县李春大酒店工程转包给山东宇兴公司，山东宇兴公司对基础工程进行施工。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”本案中，关于涉案工程质量问题，山东国泰建筑工程司法鉴定所及山东中慧咨询管理有限公司出具鉴定报告，认为部分建筑工程质量不合格，应予修复，涉案基础工程质量缺陷加固修复损失价值为102796.15元。上诉人山东宇兴公司称被上诉人没有实际损失，本院不予支持。涉案基础工程质量存在问题，上诉人山东宇兴公司应当承担赔偿责任。二、涉案鉴定方面问题。山东国泰建筑工程司法鉴定所具有鉴定资质且鉴定程序合法，上诉人山东宇兴公司虽提出异议但未提交相关证据，故其鉴定结论可以作为有效证据使用。山东中慧咨询管理有限公司经营范围中包括工程造价咨询服务，且经询问本院技术室，山东中慧咨询管理有限公司具有基础工程造价鉴定资质。山东国泰建筑工程司法鉴定所及山东中慧咨询管理有限公司对涉案争议事项进行鉴定，鉴定费用是因涉案基础工程质量问题产生的，鉴定费用应由上诉人山东宇兴公司负担。三、原成武县房地产综合开发有限责任公司同意刘钦廷使用其手续进行建设，刘钦廷对外签订合同已构成表见代理。上诉人刘印武称涉案合同中加盖的成武县房地产综合开发有限责任公司合同专用章及刘印武的签字均不是真实的，无证据支持，且印章及签字是否真实不影响表见代理的认定，亦不影响本案的事实认定及责任承担，故对上诉人刘印武的上诉请求不予支持。
综上所述，山东宇兴建设有限公司、刘印武的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4712元,上诉人宇兴建设有限公司与上诉人刘印武各负担2356元。
本判决为终审判决。
审判长 吴树峰
审判员 张 丽
审判员 张宪明
二〇一八年八月二十四日
书记员 李 峰