河北省丰宁满族自治县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）冀0826刑初131号
公诉机关丰宁满族自治县人民检察院。
附带民事诉讼原告人王某1，住丰宁满族自治县。
委托代理人刘玉玺，丰宁满族自治县大阁镇正平法律服务所法律工作者。
被告人张某某，群众，户籍所在地河北省承德市丰宁满族自治县，现住丰宁满族自治县。2002年1月29日因犯盗窃罪被丰宁满族自治县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金二万元，2004年10月29日减刑释放。2016年4月5日因涉嫌故意伤害罪被丰宁满族自治县公安局取保候审,2016年5月20日被丰宁满族自治县人民检察院取保候审，2016年9月1日被丰宁满族自治县人民法院取保候审。
辩护人朱丽，河北坤平师事务所律师。
附带民事被告人丁某某，住丰宁满族自治县。
委托代理人丁明，丰宁满族自治县法律援助中心律师。
丰宁满族自治县人民检察院以丰检刑诉[2016]87号起诉书指控被告人张某某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院予以受理，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人王某1向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2016年9月20日公开开庭审理了本案，丰宁满族自治县人民检察院指派检察员杜建龙出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王某1及其代理人刘玉玺，被告人张某某及其辩护人朱丽，附带民事诉讼被告人丁某某及其代理人丁明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
丰宁满族自治县人民检察院起诉指控：
2016年2月2日23时许，在丰宁满族自治县黑山嘴镇“特色烧烤店”内，被告人张某某与被害人王某1“炸金花”时，发生口角，后张某某与王某1发生厮打，张某某用凳子将王某1打伤，经丰宁满族自治县司法医学鉴定中心鉴定：被害人王某1的人体损伤程度为轻伤二级。指控上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验检查笔录、视听资料等证据材料。认为被告人张某某故意伤害他人身体致人轻伤的行为构成故意伤害罪，应依法追究其刑事责任，请依法判处。建议判处有期徒刑一年至二年。
刑事附带民事诉讼原告人诉称，2016年2月3日，原被告同在黑山嘴一个餐厅玩牌，发生纠纷，二被告用啤酒瓶及凳子将原告打伤，经诊断为锁骨远端开放骨折。经司法鉴定为轻伤。为维护原告合法权益依法向贵院提起刑事附带民事诉讼，由二被告赔偿原告医疗费、等各项经济损失20万元。审理中刑事附带民事诉讼原告人主张赔偿医疗费15268.21元，鉴定费800元，住院伙食补助17天、合款850元，护理费17天、合款1700元，营养费17天、合款340元，误工费180天、合款36000元，交通费1000元，二次手术费10000元，残疾赔偿金九级、合款44204元，精神抚慰金10000元。合计120162.21元。
被告人张某某对起诉指控其犯故意伤害罪的事实及定性均无异议。但认为民事部分已经达成赔偿协议，可从轻处罚。
辩护人认为，对起诉认定的事实及定性无意见，被告人有从轻减轻情节，第一被告人认罪态度较好，有悔罪表现；第二本案是双方在游戏过程中，在言语过激的情况下发生冲突至厮打，被害人有一定过错；第三与被害人达成赔偿协议，并按协议约定实际履行；建议对被告人适用缓刑。
附带民事诉讼被告人丁某某及其代理人认为，丁某某未参与打附带民事诉讼原告人，故不承担民事责任。
经审理查明：
（一）刑事部分，2016年2月2日23时许，在丰宁满族自治县黑山嘴镇“特色烧烤店”内，被告人张某某与被害人王某1“炸金花”过程中发生口角，引发张某某与王某1相互厮打，期间张某某用凳子将王某1打伤，经丰宁满族自治县司法医学鉴定中心鉴定：被害人王某1的人体损伤程度为轻伤二级。
认定上述事实，公诉机关庭审中出示了下列证据材料:
1、报警案件登记表、受案登记表、到案经过、立案决定书，户籍证明信、（2001）丰刑初字第99号刑事判决书及（2004）承刑执字第685号刑事裁定书。以证明该案案发受立案情况、被告人身份情况、到案情况及被告人曾犯罪的情况。
2、调取证据清单、随案移送清单、三条腿铁制圆凳一把，以证实涉案物证的情况。
3、现场勘验检查笔录、现场方位示意图及现场照片。以证明案发现场情况。
4、司法鉴定意见书及鉴定意见通知书。以证明被害人王某1的伤情属于轻伤二级的情况。
5、证人王某2的证言。以证明他同被害人到“特色烧烤店”后。王某1就和张某某等人玩“炸金花”，期间二人发生口角，丁某某用啤酒瓶子打在被害人头部，张某某用凳子打被害人上半身，其跑出去就报警了，后来发现被害人王某1左肩部出血了。
6、证人白某某的证言。以证实被告人张某某等人一起玩“炸金花”时，被害人王某1加入，期间二人发生口角，张某某打了王某1一个耳光，王某2用啤酒瓶子打张某某没打到，双方都拿凳子打对方，等其从屋子出来看见王某1在地上躺着，张某某上去拖了王某1一米多远，又踹了一脚，被拉开。后来就回天桥了。
7、证人徐某某的证言。其证实的内容与证人白某某基本一致。
8、证人王某3的证言。以证实被告人与被害人发生过厮打，但没看清怎么打的，后来警察就来了。
9、证人王某4的证言。其证实的内容与王某2证言基本一致。
10、证人张某某的证言。以证实在玩炸金花时被告人与被害人发生口角，打架时具体怎么打的没看清楚。
11、证人丁某某的证言。以证实被害人参与玩炸金花时，嘴里老骂人，玩了几把后就和张某某打起来了，双方就拳打脚踢的，从屋里出来，被告人用三条腿凳子把被害人打倒地上了。
12、被害人王某1的陈述。2016年2月2日23时许，被害人王某1和王某2一起到特色烧烤店，在和被告人几人一起炸金花时发生口角，丁某某用啤酒瓶子，张某某用三条腿凳子将其打倒致伤。
13、被告人张某某供述与辩解。2016年2月2日23时许，被害人王某1和王某2一起到特色烧烤店，被害人也参与炸金花，在炸金花时发生口角，张永升打了王某1一个耳光，厮打中张某某用三条腿凳子将王某1打倒。
对公诉机关出示的上述证据材料经当庭质证，被告人及其辩护人均无意见，上述证据材料符合证据要件，可作为本案定案依据，故本院予以确认。
（二）刑事附带民事部分，附带民事诉讼原告人支付医疗费15268.21元，鉴定费800元；被告人应赔偿住院伙食补助费17天、合款850元，护理费17天、合款1700元；附带民事诉讼原告人主张营养费无相应证据予以证实，误工费主张180天无相关依据，综合全案可确定为100天，其提供的误工计算依据证据不充分，可按农民标准计算，计5419元，主张的交通费1000元，提供证据不具备证据的三性，根据实际情况可确定为住院往返费用200元；主张二次手术费10000元，残疾赔偿金九级、合款44204元，均未向本院提供相关证据；主张精神抚慰金10000元，缺乏法律依据。故可确定赔偿金额为24237.21元。审理中双方当事人通过法院工作人员电话联系，自愿达成协议，被告人给付刑事附带民事诉讼原告人王某155000元，附带民事诉讼原告人委托其弟王喜坡，接收被告人的赔偿款并办理相关撤诉手续及谅解。其后，被告方按王喜坡指定账户打入相应款项及交付部分现金后，因被害人王某1涉及民事纠纷打入账户的款项被人民法院诉讼保全。王某1得知后告知王喜坡不再办理撤诉手续及出具谅解书。上述事实有附带民事诉讼原告人出具的住院病历、医疗费用单据、鉴定费收据，附带民事诉讼原告人出具的委托书、打款凭条、对账单等予以证实。
本院认为：被告人张某某故意伤害他人身体，致一人轻伤二级的行为构成故意伤害罪，故公诉机关指控被告人张某某犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，应予惩处。辩护人认为被害人在事件中存有一定过错，致使矛盾冲突发生，对被告人可予以从轻处罚；被告人与被害人达成赔偿协议并按约定支付了赔偿款，认罪态度较好、有悔罪表现，可从轻处罚的辩护意见本院予以支持。关于附带民事诉讼部分，从庭审中证据材料可见，刑事附带民事诉讼原告人王某1主张附带民事诉讼被告人丁某某承担赔偿责任证据不足；附带民事诉讼原告人与被告方审理中自愿达成的赔偿协议，并不违背双方真实意思表示，且不违背法律的相关规定，双方当事人应按协议履行；而被告人按协议实际已经支付了55000元（被害人的损失额为24237.21元）后，附带民事诉讼原告人本应撤诉，但在被告人给付款项后拒不撤诉，其继续坚持诉讼已无事实和法律依据。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第六十七条、第七十二条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条，及《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第五十条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。
二、驳回刑事附带民事诉讼原告人王某1的诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向承德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 周世魁
审 判 员 刘海英
代理审判员 金哲宇
二〇一六年十一月十六日
书 记 员 于晓东