云南省施甸县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）施刑初字第96号
公诉机关施甸县人民检察院。
被告人杨在洪。因本案于2014年4月3日被施甸县公安局刑事拘留，同年5月9日被逮捕。现羁押于施甸县看守所。
辩护人杨光祥，云南单旭律师事务所律师。
施甸县人民检察院以施检公诉刑诉（2014）80号起诉书指控被告人杨在洪犯贩卖毒品罪，于2014年8月19日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年10月16日在本院第一审判庭公开开庭审理了本案。施甸县人民检察院指派检察员杨春维、代理检察员张藜出庭支持公诉，被告人杨在洪及其辩护人杨光祥到庭参加了诉讼。现已审理终结。
施甸县人民检察院指控：2014年3月20日左右的一天晚上，被告人杨在洪在自己家中以500元的价格贩卖给段某甲25粒毒品甲基苯丙胺，约重2.55克；同年4月3日上午10时左右，被告人杨在洪在自己家中以200元的价格贩卖给段某甲10粒毒品甲基苯丙胺，净重1克。后公安机关对其家中进行搜查时，被告人杨在洪主动交出藏于一根铜管内的85粒毒品甲基苯丙胺，经称量，净重8.54克。被告人杨在洪明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。因被告人归案后如实供述犯罪事实，能坦白认罪，其第二次贩卖毒品的行为公安机关存在犯意引诱，可从轻处罚，建议判处被告人杨在洪七年以上九年以下有期徒刑，并处罚金。
针对公诉机关指控的事实和罪名，被告人杨在洪辩解认为公安机关安存在犯意引诱，对其应当从轻处罚，且查获的85粒毒品是自己主动交出来的，是自己用来吸食的，不能认定为贩卖，应当认定为非法持有。
辩护人杨光祥对公诉机关指控的罪名不持异议，但辩护认为被告人杨在洪贩卖毒品的次数及重量应是2次2.55克，且被告人杨在洪具有坦白情节，应减少基准刑的20%以下。关于被告人第二次贩卖行为，是公安机关安排在押人员对被告人杨在洪实施犯意引诱，应当对被告人从轻处罚。被告人主动交出的85粒毒品甲基苯丙胺，没有证据证实是用于贩卖，应当认定为非法持有，但数量达不到10克，故不能认定为犯罪，就算认定为犯罪，被告人的行为成立自首，应当依法减轻或者从轻处罚。建议判处被告人杨在洪三年以下有期徒刑。
经审理查明：2014年4月2日晚，公安机关破获段某甲贩卖毒品案，段某甲供述其向被告人杨在洪购买过毒品麻黄素，经公安机关安排，段某甲再次联系被告人杨在洪在其家中用200元购买10粒毒品甲基苯丙胺，后把10粒毒品甲基苯丙胺交给公安机关，经称量，净重1克，随即公安机关抓获被告人杨在洪，并对其住宅进行搜查，被告人杨在洪主动交出藏于卧室床头一根铜管内的85粒毒品甲基苯丙胺，经称量，净重8.54克。后查明被告人杨在洪于2014年3月20日左右的一天晚上，在自己家中以500元的价格贩卖给段某甲25粒毒品甲基苯丙胺，约重2.55克。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证实：
一、物证照片，有现场查获的毒品甲基苯丙胺85粒、段某甲移交的毒品甲基苯丙胺10粒、白色手机1部、铜管1根、人民币200元的照片。
二、书证
（一）户籍证明，证实被告人杨在洪的出生时间为1973年9月12日，其犯罪时系完全刑事责任能力人。
（二）抓获经过，证实公安机关安排段某甲向被告人杨在洪购买毒品后，在杨在洪家中将其抓获，在对其住宅进行搜查时，被告人杨在洪主动交出藏于卧室床头一根铜管内的85粒毒品甲基苯丙胺，并在现场查获人民币200元、白色直板手机1部。
（三）拘留证、行政处罚决定书，证实段某甲被公安机关刑事拘留，段某乙因吸毒被公安机关行政拘留十日。
（四）情况说明2份，证实查获的人民币200元为公安机关侦查时使用的人民币，故未随案移交；公安机关对被告人杨在洪住宅进行搜查时，经询问，被告人杨在洪主动交出藏于卧室床头一根铜管内的85粒毒品甲基苯丙胺。
（五）人身安全检查笔录，证实公安机关对被告人身体进行检查，无任何伤情，特殊体表特征为额头有一片白发。
三、证人证言
（一）证人段某甲的证言，证实了2014年3月20日左右的一天晚上，其和段某乙去到杨在洪家，其用500元钱向杨在洪购买了25粒毒品甲基苯丙胺。同年4月2日晚，在公安机关的安排下，其来到杨在洪家，用公安机关给他的200元钱向杨在洪购买了10粒毒品甲基苯丙胺，出门后就交给公安机关了。
（二）证人段某乙的证言，证实2014年3月20日左右的一天晚上，段某甲约其到乌邑村拿点东西，二人来到一家院场，其看见段某甲递给房子里那名男子一些钱，闲了一下他和段某甲就走了。回到宾馆后段某甲就掏出毒品给其吸食。因为一开始段某甲就是约其去乌邑村购买毒品，所以其认为段某甲就是向那个男子购买毒品的。
四、被告人供述与辩解
被告人杨在洪归案后，如实供述了其向段某甲贩卖毒品的事实。
五、鉴定意见
云南省保山市公安司法鉴定中心（保）公（刑）鉴（毒）字（2014）115号、116号毒品定性检验鉴定书，证实所送检材中均检出甲基苯丙胺成分。
六、勘验、检查、侦查试验等笔录
（一）搜查证、搜查笔录及照片、扣押笔录及扣押清单，证实公安机关依法对被告人杨在洪的住宅进行搜查，并对查获的毒品85粒、铜管1根、白色手机1部、人民币200元、段某甲移交的毒品10粒依法予以扣押。
（二）称量笔录及照片、检材提取笔录及称量照片，证实公安机关对查获的85粒毒品进行称量，净重8.54克，并提取5粒0.57克作为检材送检。对段某甲移交的10粒毒品进行称量，净重1克，提取2粒0.15克作为检材送检。
（三）现场检测报告书、尿液检测照片、吸毒成瘾认定报告，证实被告人杨在洪是吸毒人员，并且吸毒成瘾。
（四）电话通讯勘查笔录，证实公安机关对被告人杨在洪持有的号码为1898754****的电话通讯记录进行勘查，未发现与段某甲有联系。
（六）侦查试验笔录及照片，证实公安机关在查获被告人杨在洪的85粒毒品甲基苯丙胺中随机提取了10粒，经被告人杨在洪确认后，经称量净重1.02克，平均每粒重0.102克。
七、视听资料
公安机关讯问被告人杨在洪的同步录音录像，证实被告人杨在洪如实供述犯罪事实，公安机关讯问程序合法，没有进行刑讯逼供。
上述证据的收集程序合法、内容客观真实，所证明的事实与本案事实相关联，各证据之间能够相互关联，对本案犯罪事实具有证明作用，本院依法予以确认。
本院认为，被告人杨在洪明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立，本院依法予以确认。被告人杨在洪贩卖毒品甲基苯丙胺2次约重3.55克，抓获时其主动交出85粒，净重8.54克，共计12.09克，依法应处上七年以上有期徒刑，并处罚金。关于被告人杨在洪及其辩护人提出，2014年4月3日的贩卖行为是公安机关安排人员对被告人实施犯意引诱，公诉机关也给予认定，合议庭在量刑时给予考虑。被告人杨在洪及其辩护人提出，被告人杨在洪在公安机关搜查住宅时，主动交出的85粒毒品甲基苯丙胺，是被告人用于吸食，并无证据证实是用于贩卖，应当认定为非法持有，但数量达不到犯罪标准，不应认定犯罪的观点，因被告人杨在洪在此前已经有贩卖的行为，故查获的毒品数量应认定为犯罪的数量，被告人及其辩护人提出的观点不成立，不予采纳。鉴于被告人杨在洪归案后如实供述犯罪事实，公安机关搜查时主动交出85粒毒品，具有坦白的情节，可从轻处罚。公诉机关的量刑意见适当，予以采纳。综上，为打击毒品犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨在洪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年一个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2014年4月3日起至2021年5月2日止。罚金在判决生效后一个月内缴清）。
二、本案扣押的毒品甲基苯丙胺9.54克，依法予以没收，铜管1根作为证据予以封存。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省保山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李春清
代理审判员 卯明涛
人民陪审员 曹立寰
二〇一四年十月十六日
书 记 员 杨 娟