贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔01民终416号上诉人（原审原告）：中铁五局集团实业发展有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区枣山路23号，统一社会信用代码：9152010021445004X3。法定代表人：强敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：谭森林，贵州乐圣律师事务所律师，执业证号：15201201710292591。委托诉讼代理人：胡菲琪，贵州乐圣律师事务所律师，执业证号：15201201511485127。被告：纳雍县鬃岭镇金欣鑫煤矿，住所地贵州省纳雍县鬃岭镇罗家寨村，统一社会信用代码：91520000692721414D。执行事务合伙人：蒋占美、陈开荣。被上诉人（原审被告）：贵州中耀矿业有限公司�住所地贵州省贵阳市南明区中华南路49号（贵航大厦12层1201号），统一社会信用代码：91520000573325929K。法定代表人：白财富，该公司执行董事。委托诉讼代理人：钱勇涛，男该公司职员。上诉人中铁五局集团实业发展有限公司（以下简称中铁五局集团公司）、上诉人纳雍县鬃岭镇金欣鑫煤矿（以下简称金欣鑫煤矿）因与被上诉人贵州中耀矿业有限公司（以下简称中耀矿业公司）债权债务概括转移合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初1319号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中铁五局集团公司向本院上诉请求：1.维持贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初1319号民事判决第一项，撤销该判决第二项，查明事实并依法改判，判决被上诉�中耀矿业公司对原判决第一项承担连带责任；2.一、二审诉讼费用由上诉人金欣鑫煤矿、被上诉人中耀矿业公司负担。事实及理由：1.一审法院认定被上诉人中耀矿业公司对本案债务不承担连带责任系事实不清，适用法律错误；2.被上诉人中耀矿业公司提交的挂靠协议不能证明其与上诉人金欣鑫煤矿属于挂靠关系，并不能否认双方兼并事实。上诉人金欣鑫煤矿向本院上诉请求：撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2016）黔0115民初1319号民事判决。事实及理由：1.上诉人金欣鑫煤矿未委托他人代表煤矿与水城县海盟工贸有限公司签订《原煤购销合同》，陈晓红的行为属于其个人行为；2.陈晓红与上诉人金欣鑫煤矿签订的《采煤承包协议》已于2014年9月10日终止，陈开荣、蒋占美亦于同日被免除执行事务合伙人职务；3.原煤矿执行事务合伙人陈开荣于2014年9月11日�接完毕工作后，未再参与管理，其于此后所签任何文书皆无效，不能代表上诉人金欣鑫煤矿；4.上诉人中铁五局集团公司陈述，水城县海盟工贸有限公司于2014年1月向上诉人金欣鑫煤矿支付购煤款2500000元，其中，1500000元经上诉人金欣鑫煤矿委托转给陈晓红，1000000元直接向上诉人金欣鑫煤矿支付。事实上，上诉人金欣鑫煤矿并未收到上述1000000元，系陈晓红与水城县海盟工贸有限公司私下交易。关于1500000元，亦无任何人委托陈蓝红代收，上诉人金欣鑫煤矿要求对《委托书》进行鉴定。5.上诉人金欣鑫煤矿在一审审理中多次对本案管辖权提出异议，但一审法院未予审查。被上诉人中耀矿业公司未到庭，亦无答辩。原告中铁五局集团公司向一审法院起诉请求：1.判令二被告连带支付原告预付款1540777.95元；2.判令二被告按照中国人民银行逾期贷款利率自2015年6月30日向原告支付利息至被告付清欠款之日止；3.判令二被告承担本案诉讼费及其他诉讼费用。一审法院认定事实：2014年1月1日，水城县海盟工贸有限公司（供方，甲方）与中铁五局集团公司（需方，乙方）签订《煤炭购销合同》，合同约定因乙方与贵州贵铁物流有限公司（以下简称贵铁物流）签订购销合同后，乙方供应量出现短缺，故委托甲方向乙方代供云贵烧结煤，质量验收及处理方式参照中铁五局与贵铁物流签订的合同（编号：XX号）。合同期限自2014年1月1日至2014年12月31日。2014年4月11日，金欣鑫煤矿（供方）与水城县海盟工贸有限公司（需方）签订《原煤购销合同》，合同约定金欣鑫煤矿向海盟公司供应原煤，合同有效期自2014年1月1日至2014年2月10日。2014年1月14日，水城县海盟工贸有限公司根据金欣鑫煤矿的委托通过工商�行向陈晓红账户（账号62×××51）转入150万元。2014年元月20日金欣鑫煤矿向水城县海盟工贸有限公司出具收款收据，收到水城县海盟工贸有限公司预付煤款100万元，备注：票号XX（XX）。2015年1月23日，水城县海盟工贸有限公司（甲方）、金欣鑫煤矿（乙方）与中铁五局集团公司（丙方）签订转款协议，经三方友好协商约定，水城县海盟工贸有限公司将预付给金欣鑫煤矿结算余款1540777.95元，转给中铁五局集团公司，充抵甲方欠丙方的债务。2015年9月21日中铁五局向金欣鑫煤矿出具对账单，贵公司尚欠预付账款1540777.95元。金欣鑫煤矿在该对账单上加盖财务专用章。另查明，金欣鑫煤矿系存续的普通合伙企业，其执行事务合伙人为蒋占美、陈开荣。2013年11月20日，中耀矿业公司（甲方）与金欣鑫煤矿（乙方）、刘际布（丙方，原中耀矿业公司法定代表人）签订挂靠协议书，协议约定鉴于甲方是一家经贵州省政府主管部门批准的煤炭资源整合主体企业，根据相关政策要求，乙方拟将其拥有的金欣鑫煤矿采矿权挂靠至甲方主体企业，金欣鑫煤矿采矿权过户至甲方名下后，由乙方自行组织开展煤矿的生产经营活动，在此过程中产生的各项权利、义务和责任亦由乙方自行享有并承担。对于乙方在本协议项下的各项义务和责任，丙方同意承担连带责任。2013年11月22日贵州省国土资源厅公示金欣鑫煤矿采矿权人由金欣鑫煤矿变更为中耀矿业公司。一审法院认为，民事权利可以依据民事法律行为、事实行为、法律规定的事件或者法律规定的其他方式取得。民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。本案原告与被告金欣鑫煤矿及案外人水城县海盟工贸有限公司签订的转款协议，三方一致确认水城县海盟工贸有限公司将其对金欣鑫煤矿享有的预付款债权1540777.95元转让给原告中铁五局集团公司，故中铁五局集团公司与金欣鑫煤矿因债权债务的转移，形成了新的债权人与债务人的关系，一审法院对于中铁五局对金欣鑫煤矿享有1540777.95元债权的事实依法予以确认。债务应当清偿，一审法院对于原告要求被告清偿债务1540777.95元的请求，依法予以支持；关于原告主张的逾期付款利息，鉴于涉案转款协议并未约定付款期限，原告也未向一审法院举证其催告清偿的事实，一审法院酌情以原告向贵阳市南明区人民法院提起诉讼之日（2015年11月24日），按照中国人民银行同期同类贷款利率支持原告的利息损失。关于中耀矿业公司的责任承担问题，被告金欣鑫煤矿基于贵州省煤炭企业的兼并重组政策，将其采矿权挂靠至中耀矿业公司名下，但金欣鑫煤矿的生产经营活动仍由金欣鑫煤矿自行组织开展。综上，一审法院认为金欣鑫煤矿作为存续的普通合伙企业，能够依法以自己的名义从事民事活动，承担民事责任，一审法院对于原告要求中耀矿业公司对本案承担连带责任的请求，依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百一十九条、第一百二十九条、第一百三十三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第四项、第一百零七条、第一百一十三条，《最高人民法院》第二条之规定，判决：一、被告纳雍县鬃岭镇金欣鑫煤矿于本判决生效之日起十日内向原告中铁五局集团实业发展有限公司清偿债务人民币1,540,777.95元。并以该款从2015年11月24日起按照中国人民银行同期同类贷款利率向原告支付利息至本判决确定的�行期限届满之日止；二、驳回原告中铁五局集团实业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19,051元，由被告纳雍县鬃岭镇金欣鑫煤矿承担。二审中，上诉人金欣鑫煤矿申请对上诉人金欣鑫煤矿与水城县海盟工贸有限公司签订的《原煤购销合同》、《委托书》上公章真实性，《转款协议》、《中铁五局集团实业发展有限公司2015年对账单》财务章及陈开荣签字真实性进行司法鉴定，但其经本院释明并书面通知后，仍未提交可供鉴定之对比样本，依法视为其撤回鉴定申请。经二审查明之事实与一审法院认定之事实一致，对一审法院认定之事实，本院予以确认。本院认为，当事人对其诉讼请求所依据之事实或反驳对方诉讼请求所依据之事实，应当提交证据加以证明。上诉人中铁五局集团公司以被上诉人中耀矿业公司已兼并上诉人金欣鑫煤矿为由，诉请其对本案债务承担连带责任，但是，根据当事人陈述及其提交之证据，被上诉人中耀矿业公司与上诉人金欣鑫煤矿之间并无合并、吸收等引起权利义务承继之法律关系，上诉人中铁五局集团公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。关于《原煤购销合同》、《委托书》、《转款协议》及《中铁五局集团实业发展有限公司2015年对账单》上印章及陈开荣签名之真实性，上诉人金欣鑫煤矿持有异议，但是，经本院释明并通知后，其拒不提交可供鉴定之对比样本，依法视为撤回鉴定申请。因上诉人金欣鑫煤矿未提交足以佐证其反驳事实之证据，对其上诉请求，本院不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。中铁五局集团实业发展有限公司预交二审案件受理费19051元，由中铁五局集团实业发展有限公司负担；纳雍县鬃岭镇金欣鑫煤矿预交案件受理费19051元，由纳雍县鬃岭镇金欣鑫煤矿负担。本判决为终审判决。审 判 长 谢清明审 判 员 袁波文审 判 员 彭 攀二〇一八年八月二十三日法官助理 张 觅书 记 员 范梦诚