四川省安岳县人民法院民 事 判 决 书（2018）川2021民初2693号原告：熊汉江，男，1951年4月18日出生，汉族，住四川省安岳县。委托诉讼代理人：伍小平，安岳县法律援助中心法律援助志愿者。被告：四川普舟建筑工程有限公司，住所地成都市成华区双林中横路12号，注册号510108000300136。法定代表人：李昕旺，总经理。被告：四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司，住所地安岳县石桥铺镇栀坝村九组（安岳中学方林校区右侧），统一社会信用代码91512021MA62K1W13G。负责人：李昕旺，总经理。委托诉讼代理人：黄燕群(系二被告共同委托)，四川兴蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈燕(系二被告共同委托)，四川兴蓉律师事务所律师。原告熊汉江与被告四川普舟建筑工程有限公司（以下简称普舟公司）、四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司（以下简称普舟公司安岳分公司）农村建房施工合同纠纷一案，本院于2018年6月1日立案后，依法适用简易程序，于2018年6月27日和2018年7月27日两次公开开庭进行了审理。原告熊汉江及其委托诉讼代理人伍小平、被告四川普舟建筑工程有限公司和被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司共同的委托诉讼代理人黄燕群、陈燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。熊汉江向本院提出诉讼请求：1.依法调解或判决被告继续履行合同；2.判令被告支付原告违约金280720元；3.本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年8月18日，原告与被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司签了《房屋建设施工合同》，双方在合同中对工程概况、工程承包范围、合同工期、权利义务、工程款的付款方式、违约责任等进行了约定。被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司于2017年9月28日进场开工建设，原告按照合同约定支付工程款238000元。2018年2月4日，被告停工至今，现该房屋修建至二楼主体完工，余下工程为防水、内外墙抹灰、贴瓷砖、门窗、地坪、房盖大瓦、化粪池等工程未完工，致使原告无法入住，也未按合同时间交付房屋。被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司的行为严重违反合同，被告四川普舟建筑工程有限公司作为总公司对四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司的违约行为应当承担责任。经原告多次通知要求被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司复工未果，为维护自身合法权益故依法起诉至法院。四川普舟建筑工程有限公司辩称，对熊汉江与四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司签订合同没有异议，房屋2楼主体施工完毕也是事实，造成合同无法继续履行的原因是在履行过程中原告没有按照合同支付工程价款造成的，也没有按照补充协议的约定支付增加的房屋价款60000元，系原告违约在先。原告无权起诉被告，被告不应承担违约责任，即使被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司存在违约行为，原告要求被告支付的违约金数额也过高，原告主张的违约金不应得到支持。四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司辩称，一、原告请求调解或判决四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司继续履行施工合同于法无据，请求予以驳回。1.涉案工程于2018年1月就完成了二楼主体，但是原告没有按照合同约定支付工程价款。按合同约定原告应当向被告支付完毕至第三次工程进度款247000元，但实际只支付了221000元，且没有按照约定支付增加的工程价款60000元。因此，原告是先违约方，在原告没有按照工程进度支付工程价款的情况下，被告无须再继续履行施工合同。2.原告未按约定支付工程进度款，被告有权依法解除双方之间的合同。二楼主体完工后，被告多次联系原告要求其继续支付完毕第三次工程进度款，但原告均以各种理由拒绝支付，后因市场材料大幅涨价，导致被告无法继续履行合同。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷适用法律问题的解释》第九条“发包人未按约定支付工程价款的，致使承包人无法施工，承包人请求解除建设施工合同的，应予支持。”之规定，被告有权要求解除与原告所签署的建设施工合同。二、请求驳回原告要求被告支付违约金的诉讼请求。1.原告不按照约定支付工程进度款，系违约方，被告不存在任何违约行为，故被告不应当承担违约金。2.依照相关法律法规，合同违约金数额最高不应超过造成损失一方实际损失的30%，而合同约定的每迟延一天需承担2000元违约金明显过高，应当不予支持。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。熊汉江围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.原告身份证复印件和被告的内资企业登记基本情况表，拟证明原、被告系适格诉讼主体；2.建设施工合同，拟证明原、被告就修建案涉房屋签订了合同，约定了权利义务，被告擅自停工，在履行合同的过程中存在违约行为，没有完成对房屋的修建；3.照片，拟证明案涉房屋现状和被告在修建房屋的过程中存在违约行为，没有按期完工；4.收据5张，拟证明原告按照合同约定支付了相应的工程款；5.费用明细，拟证明完成案涉房屋余下工程需要产生的费用；6.证人田国的当庭证言，拟证明证人受被告法定代表人李昕旺的安排给原告修房和被告未支付工资、被告对案涉房屋停止施工时间；原告为修建案涉房屋尚拖欠工人工资未付和案涉房屋修建至2018年2月4日就全面停工等事实；7.夏先勇的当庭证言，拟证明原告为修建案涉房屋向证人购买河沙、水泥、石子等材料，并支付材料价款18000元；8.田茂清的当庭证言，拟证明田国邀请证人为原告修建房屋，案涉房屋二楼的材料由原告购买，工资由田国支付。被告四川普舟建筑工程有限公司和被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司对原告提交的证据的质证意见为：对第1组证据无异议，但是不应将四川普舟建筑工程有限公司作为被告；对第2组证据的真实性无异议，但是对原告的证明目的不予认可；对第3组证据有异议，不能证明该房屋是谁的，没有去过现场，对该证据的三性不予认可；对第4组证据的三性予以认可，但是支付的工程价款为221000元，并非原告主张的238000元，且原告没有按照补充协议的约定支付工程款60000元；第5组证据系原告单方面制作，没有公司盖章，不予认可；对第6组证据，田国与被告存在债权债务关系，其证言不予采信；对第7组证据，夏先勇没有向原告供货的采购凭证和支付凭证，供货采购行为与本案无关，应不予采信；第8组证据，田茂清不清楚具体工期，劳务报酬也是田国支付的，都说是田国告诉他的，与本案无关系，应不予采信。四川普舟建筑工程有限公司和四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：1.建设施工合同复印件和补充协议复印件，拟证明原、被告签订合同的事实、工程进度款支付情况及相应的违约责任和原告没有按照补充协议支付被告60000元的工程款；2.通话记录，拟证明被告的法定代表人李昕旺多次联系原告，向原告催要未付工程款的事实。原告对被告提交的证据的质证意见为：对第1组证据的真实性无异议，但是签订补充协议的时候被告就违约了，对补充协议不予认可；第2组证据不能证明合同履行情况，都是原告联系被告，对该证据不予认可。对原、被告提交的证据，本院作如下认定：对原告提交的第1.2.4组证据形式及来源合法，内容客观真实，符合证据三性，本院予以采信；第3组证据能够证明案涉房屋现状，被告虽持有异议，但是未提交证据予以反驳，对该组证据本院予以采信；第5组证据系原告单方面制作，不具有合法性，本院不予采信；第6.8组证据，证人出庭作证，并接受当事人的质询，其作为房屋的修建工人，对房屋的修建情况是比较了解的，对证人证明房屋修建状况的证言，本院予以采信；第7组证据，证人出庭作证并接受当事人的质询，其作为材料供应人，其证明货款支付人的证言客观真实，本院予以采信。被告提交的第1组证据，原告对其真实性无异议，本院予以采信；第2组证据只能证明原、被告之间有通讯往来，但是不能证明通讯内容，对被告的证明目的，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：四川普舟建筑工程有限公司设立于2014年6月11日，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人李昕旺，注册资本2500万元。四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司设立于2015年3月30日成立，公司类型为有限责任公司分公司（自然人独资），负责人李昕旺，经营范围为房屋建筑工程设计、建筑装饰装修工程设计施工等。2017年8月18日，原告熊汉江与被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司签订了《建设施工合同》，约定原告将位于安岳县XX乡XX村X组的农村房屋承包给被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司修建，合同主要约定：1.承包工程范围：主体砖混结构，窗子双层钢化玻璃，钢为重钢、威钢，水泥425R，化粪池1.5m×1.5m×2m,大门3000元以内，外墙两面贴砖。2.合同工期为120工作日，计划开工日期为2017年10月10日，计划竣工日期为2018年2月10日。3.工程造价为260000元，第一次付款时间为合同签订后3日内，支付金额为130000元，第二次付款时间为一层主体完工，支付金额为52000元，第三次付款时间为二层主体完工，支付金额为65000元，第四次付款时间为工程全部竣工，支付金额为13000元。4.因乙方（四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司）自身原因影响该工程不能按本合同约定的工期完工，每延误一天，乙方承担延期费用2000，累进计算。由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一天由责任方向对方支付工程总造价2‰的违约金。合同签订后，被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司按约组织田国等人进场施工，原告熊汉江于2017年8月18日支付工程款2000元，于2017年9月11日支付工程款24000元，大约于2017年9月28日支付工程款130000元，于2017年11月27日支付工程款55000元，于2018年2月4日支付工程款10000元，共计221000元。2017年11月17日前后，普舟公司安岳分公司完成第一层房屋主体施工，原告要求该公司继续施工未果。于是，原告请求普舟公司安岳分公司原施工人员田国等人继续施工，并为此垫付材料款18000元。2018年2月4日，被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司的法定代表人李昕旺签署一份《协议说明》，内容为“本人李昕旺承诺熊汉江房屋修建将在2018年4月30日之前全部竣工。若未按时间以内完工，客户将按合同起诉乙方”。2018年3月8日，原告熊汉江与李昕旺签署一份《补充协议说明》，内容为“XX乡2大3熊汉江总工程补60000元，大写陆万圆整，客户直接支付47000元工人工资。材料由公司提供。客户提前3天告诉公司”。截止2018年2月4日，案涉房屋二层主体完工，但合同约定的其余房盖、门窗安装和外墙贴砖等工程未能完成。经原告熊汉江多次催促未果，形成本案。本院认为，原告与普舟公司安岳分公司所签《建设施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，合法有效，双方均应依约行使权利及履行义务。原告按约应在签约后3日内、普舟公司安岳分公司完成一层主体工程后分两次支付工程款182000元，原告的第一次付款虽有迟延，但在普舟公司安岳分公司开工前完全支付了首次应付款，普舟公司安岳分公司随后按期开工建房；普舟公司安岳分公司完成第一层房屋修建后，原告在数日内支付了第二次应付款，但普舟公司安岳分公司停止不再施工；原告为求早日完成修建，不得已请求普舟公司安岳分公司的施工人员继续修建，并代为支付人工工资和材料费用，到2018年2月4日才完成第二层房屋的修建，但其他工程部分至今未能完成。从合同履行情况看，原告首次付款虽有迟延，但违约程度较轻，普舟公司安岳分公司在获款后即开工建房也表明其愿意继续履行合同，故该迟延付款行为不能成为合同不能继续履行或者解除合同的原因；普舟公司安岳分公司在完成第一层房屋修建后即停工不再修建，即使原告随即支付了第二次工程款后亦不再继续施工，致原告请求原施工人员继续修建才完成第二层房屋的修建，但其他工程部分至今未能完成，工程至今不能竣工，原告至今不能入住，造成这一后果的责任在于普舟公司安岳分公司，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”的规定，普舟公司安岳分公司应当承担继续按约履行建房行为并支付违约金等违约责任。施工合同约定普舟公司安岳分公司迟延完工需按每天2000元承担违约责任及一方原因致工期延误应每天按工程总造价的2‰向对方支付违约金，该违约金数额明显过高；但案涉房屋系原告赖以生活的基础，不能及时入住必会严重影响原告生活，会对原告造成一定损失，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”和《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”的规定，本院酌定普舟公司安岳分公司支付原告违约金20000元。普舟公司安岳分公司系普舟公司领取营业执照的分支机构，依照《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。……”的规定，普舟公司应对分公司应负责任承担补充责任。综上所述，原告要求被告继续履行合同并支付违约金的主张符合法律规定，本院予以支持；但违约金请求过高部分不符合法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第五十二条第一款第（五）项规定，判决如下：一、限被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司于本判决生效之日起三日内对原告熊汉江位于安岳县XX乡XX村X组房屋继续按《建设施工合同》约定进行施工，并自指定施工之日起三十日内完成房屋修建且交付给原告熊汉江；二、限被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司于本判决生效之日起三日内向原告熊汉江支付违约金20000元；三、被告四川普舟建筑工程有限公司对被告四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司第一项、第二项义务承担补充责任；四、驳回原告熊汉江其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5168元，减半收取计2584元，由被告四川普舟建筑工程有限公司、四川普舟建筑工程有限公司安岳分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。审 判 员  刘 鹏二〇一八年八月二十三日法官助理  凡 磊书 记 员  周于玺