海南省第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）琼96民终1570号
上诉人(原审原告)：定安中瑞投资有限公司。
法定代表人:程儒保。
委托诉讼代理人:蒙瑞蓉。
被上诉人(原审被告)：刘永强。
委托诉讼代理人：陈传松。
上诉人定安中瑞投资有限公司（以下简称中瑞公司）因与被上诉人刘永强劳动争议一案，不服海南省定安县人民法院（2016）琼9021民初428号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日立案受理后，依法组成合议庭,不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
中瑞公司上诉请求：撤销一审判决第一、二项，依法改判。事实和理由：一、一审判决认定事实不清、错误。中瑞公司属于农垦系统国有企业，是海南农垦中源集团有限公司（以下简称中源集团公司）下属单位。刘永强任原中源集团公司董事长、法定代表人的专职司机。因中源集团公司总部人员编制的限制，2012年4月1日，刘永强被安排在中瑞公司，双方签订三年期劳动合同，该劳动合同无工作岗位、无工资约定。合同签订后刘永强从未到过公司，从未来上过一天班，从未按照劳动合同约定履行劳动职责。三年期满后，双方于2015年4月1日续签无固定期限劳动合同，刘永强岗位是综合部副部长，月工资4271元。双方劳动合同的签订只是表面形式，从来就是空挂的一份劳动合同，刘永强从未实际履行劳动合同约定副部长职责，其工资是按2015年中源集团公司制定的薪酬方案执行（薪酬方案不是固定的，每年根据企业效益有所调整）。刘永强每天工作安排、日常管理、考勤等均由中源集团公司综合部管理。一审判决对双方认可的刘永强未在中瑞公司履行劳动合同的事实，不作认定。2015年12月1日，中国政府网公布《中共中央国务院关于进一步推进农垦改革发展的意见》,海南省委、省政府发布《关于推进新一轮海南农垦改革发展的实施意见》。海南农垦系统顺应改革发展要求，需要创新机制，精简高效，增强企业活力，促进集团经济全面快速发展。为深化企业体制改革，集团公司作出琼垦中南投字（2015）144号《新中南集团机构设置和人员定编及分流方案》，改制后集团公司不再设立专职司机职位。原中源集团公司董事长调离集团。刘永强在总公司最先知道改制情况，也明确表示要求解除劳动合同给付经济补偿。因集团公司不能满足刘永强提出的补偿金额，没有达成一致解除劳动合同协议。2015年12月底，改制分流的最后期限，集团公司安排刘永强到儋州蓝洋置业有限公司。刘永强明知改制后不再有专职司机职位，明知提出的经济补偿过高集团公司不会同意的情况下，没有提出过任何应聘、竞岗、要求工作的意思表示，中瑞公司只能按照改制方案、总公司要求和《国有企业富余职工安置规定》，给予待岗处理。二、一审判决中瑞公司支付刘永强副部长岗位工资差额及补偿金违反法律规定。双方签订的劳动合同只是表面形式，只是空挂，刘永强在中瑞公司没有付出任何劳动，索要副部长岗位工资，违反《中华人民共和国劳动法》第四十六条：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”和第四十七条“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”的规定。此外，根据《国有企业富余职工安置规定》，中瑞公司可以对富余职工实行待岗。综上所述，一审判决认定事实不清、认定错误，适用法律错误，枉法裁判。请求二审法院查明事实，依法改判。
刘永强辩称，一、中瑞公司安排刘永强待岗违反合同约定及法律规定，应继续履行劳动合同，中瑞公司提起本案诉讼没有事实根据和法律依据，依法应当驳回其诉讼请求。2012年4月1日，刘永强从农垦系统调入中瑞公司工作，双方签订书面劳动合同，没有约定刘永强具体的工作岗位，刘永强工作岗位根据中瑞公司的工作需要安排。入职后，中瑞公司安排刘永强到中源集团公司开车，薪酬、社会保险费由中瑞公司发放及缴纳，每年发放绩效工资。2015年4月1日双方签订无固定期限劳动合同。刘永强因年龄较大，不太适合开车，要求回单位做行政类工作，中瑞公司便安排综合部副部长的岗位，但要求刘永强再当司机一段时间，等找到合适的司机后再回综合部副部长的岗位。2015年12月，中瑞公司告诉刘永强公司实施竞岗，所有的工作岗位均要经过竞岗后方可上岗，如不竞岗的可以选择内部退养、领取经济补偿金、待岗。2015年12月16日，中瑞公司要求填写《意向分流人员统计表》时，刘永强选择了经济补偿金，但双方并没有进一步签订相关协议，中瑞公司也没有向刘永强支付经济补偿金。2015年12月16日，中瑞公司要求刘永强进行工作移交。2015年12月31日，中瑞公司突然向刘永强发出待岗通知书，单方要求刘永强待岗。双方签订了无固定期限的劳动合同，中瑞公司未经刘永强书面同意，安排刘永强待岗，显然违反了合同约定及法律规定，中瑞公司应继续履行劳动合同。二、中瑞公司违反合同约定及法律规定安排刘永强待岗，应按劳动合同约定的工资标准向刘永强支付工资及经济补偿金。刘永强待岗前月工资4271元，在2015年12月31日待岗后月工资784元。中瑞公司待岗决定违法，因此应按合同约定支付刘永强待岗期间工资，并根据《违反和解除劳动合同的济补偿办法》第三条的规定，向刘永强支付拖欠的工资及拖欠工资25%的经济补偿金。综上所述，在双方劳动关系存续期间，中瑞公司违反合同及法律规定安排刘永强待岗，其应继续履行劳动合同并支付工资差额。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，中瑞公司提起上诉没有事实根据和法律依据，请求二审法院驳回中瑞公司的的诉讼请求。
中瑞公司向一审法院起诉请求：1.不支持继续履行劳动合同；2.不支持补足被告刘永强副部长岗位工资差额及补偿金的行为；3.支持原告中瑞公司作出的待岗处理决定。
一审法院认定事实：2012年4月1日，被告刘永强与原告中瑞公司签订三年制劳动合同。合同期满后，双方于2015年4月1日签订无固定期限劳动合同，合同约定:原告安排被告从事综合部副部长岗位，支付工资为4271元。合同签订后，被告并未在原告处上班，而是在中源集团公司任司机一职，但被告的工资及绩效工资均由原告发放，社会保险也由原告为其缴纳。2015年11月，原告的总公司中源集团公司被中南公司吸收合并，原告根据中南公司机构设置和人员定编及分流方案，实施人员分流。被告根据分流方案，选择解除劳动合同，领取经济补偿金，但因双方未就补偿金数额达成一致，2015年12月31日，原告向被告发出待岗通知书，要求被告待岗，并对被告的薪酬参照定安县最低工资标准70%执行，发放月工资784元。对此被告于2016年2月2日向原告提出解除劳动合同依法给予经济补偿金或续订劳动合同的要求，原告并未作出答复。另查明双方因劳动争议申请劳动仲裁，定安县劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月10日作出定劳人仲裁字（2016）第5号仲裁裁决书，裁决：一、依法裁决被申请人中瑞公司继续履行与申请人刘永强于2015年4月1日签订的劳动合同。二、依法裁决被申请人中瑞公司支付申请人刘永强2016年1、2月的工资差额6974元，及支付逾期不支付劳动报酬25%的经济补偿金1743元。因对仲裁裁决不服，原告于2016年5月17日签收仲裁裁决书后，于2016年6月1日向一审法院提起民事诉讼。
一审法院认为，本案诉讼争议的焦点是：一、是否支持继续履行原、被告签订的无固定期限劳动合同；二、原告是否应当支付工资差额及补偿金；三、是否支持原告作出的待岗处理决定。关于是否支持继续履行原、被告签订的无固定期限劳动合同的问题。原告认为其与被告签订劳动合同是迫于中源集团公司的压力，并非原告的真实意思表示，但劳动合同签订后，原告向被告发放工资、绩效工资，为被告缴纳社会保险以及在农垦系统改制的过程中原告按照中南公司、中源集团公司的要求向被告发出《待岗通知书》，同时向被告支付待岗工资的行为可以说明原告按照企业员工对被告进行管理，且双方签订的劳动合同并不违反法律或社会公共利益，劳动合同签订后原告也未因意思表示瑕疵主张撤销劳动合同，可以认定该劳动合同有效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条之规定：“用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。”原告应当按照2015年4月1日与被告签订《劳动合同续订书》的内容继续履行劳动合同。因此，原告请求法庭不支持继续履行劳动合同，缺乏依据，不予支持。关于原告是否应当支付工资差额及补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条之规定，原、被告于2015年4月1日签订的《劳动合同续订书》约定被告的月工资为4271元，2016年1、2月原告只向被告发放了每月784元工资。因此，原告应当支付拖欠被告2016年1、2月的工资共计6974元[（4271-784）×2=6974]。由于原告无故拖欠被告的工资，根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条之规定，原告应当向被告支付逾期不支付劳动报酬25%的经济补偿金1743.5元（6974×25%）。因此，原告请求不支持补足被告副部长岗位工资差额及补偿金的行为，缺乏依据，不予采信。关于是否支持原告作出的待岗处理决定的问题。从劳动合同变更角度看，待岗决定事实上是对原劳动合同的变更，深化农垦管理体制的改革需要妥善处理好职工的转岗分流安置，被告根据分流方案，选择解除劳动合同并领取经济补偿金，原告则应当积极与被告进行协商尽快达成一致意见，而非通过单方下达《待岗通知书》的行为改变劳动合同的内容。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款之规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。”因此，原告单方面对被告作出的待岗处理决定缺乏合法基础。原告请求支持其作出的待岗处理决定，缺乏依据，不予支持。另，被告辩称原告的第三项诉讼请求未经过劳动仲裁程序，不属于本案审理的范围。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分割性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原告的第三项诉讼请求系超出原劳动争议仲裁申请事项的请求，属于诉讼中增加的请求。由于原告对被告作出的待岗处理决定与是否应当继续履行原、被告之间签订的劳动合同的诉讼请求具有关联关系，不可分割，因此，对于原告提出的该项诉讼请求一并审理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十五条第一款、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：一、原告定安中瑞投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告刘永强2016年1、2月的工资差额6974元，及支付逾期不支付劳动报酬25%的经济补偿金1743.5元；二、驳回原告定安中瑞投资有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由原告定安中瑞投资有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，根据中瑞公司上诉的理由和刘永强答辩的意见，本案争议的焦点：中瑞公司应否继续履行与刘永强签订的劳动合同，应否支付刘永强2016年1、2月的工资差额及逾期不支付劳动报酬25%的经济补偿金1743.5元。《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条规定，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十五条第一款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。本案中，中瑞公司与刘永强在2015年4月1日签订无固定期限劳动合同，刘永强的具体日常工作被安排在中瑞公司的原总公司中源集团公司任司机一职，属于中瑞公司内部的工作安排。因此中瑞公司主张刘永强未在中瑞公司履行劳动合同的理由不能成立，本院不予采纳。中瑞公司的原总公司中源集团公司被海南农垦中南投资集团有限公司吸收合并，中瑞公司根据海南农垦中南投资集团有限公司机构设置和人员定编分流方案，实施人员分流。刘永强根据方案选择与中瑞公司解除劳动合同，领取经济补偿金。中瑞公司在与刘永强未能就支付的经济补偿金数额协商一致的情况下，单方作出刘永强待岗决定并按当地最低工资标准的70%发放每月生活费784元，属于单方变更劳动合同，违反法律规定。中瑞公司应当继续履行双方于2015年4月1日签订的无固定期限劳动合同，并应当按照劳动合同的约定，支付拖欠刘永强的2016年1、2月份的工资共计6974元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。又根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第三条的规定，劳动者依据劳动合同法第八十五条规定，向人民法院提起诉讼，要求用人单位支付加付赔偿金的，人民法院应予支持。本案中，中瑞公司未及时足额支付刘永强2016年1、2月份的工资共计6974元，依法应当支付加付赔偿金。一审法院根据刘永强的仲裁请求事项，判决中瑞公司支付逾期不支付劳动报酬25%的经济补偿金，符合法律规定，本院予以支持。
综上所述，中瑞公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由定安中瑞投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蓝 海 燕
审 判 员 陈 文 和
审 判 员 林 彬
二〇一六年十二月一日
法官助理 陈 进 平
书 记 员 陈 伟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
审核：蓝海燕撰稿：蓝海燕校对：陈伟印刷：林珊
海南省第一中级人民法院2016年12月2日印制
（共印20份）