广东省佛山市三水区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0607民初3722号
原告：谷高旗，男，1956年2月19日出生，汉族，住湖南省双峰县，
委托诉讼代理人：杨蔚昉，广东务正律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈琦，佛山市三水区法律援助处公职律师。
被告：湖南湘江电力建设集团有限公司，住所地湖南省娄底市经济开发区太和工业园太和路6号，统一社会信用代码9143130066630318XH。
法定代表人：陈玲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：谭剑，男，该公司工作人员。
原告谷高旗与被告湖南湘江电力建设集团有限公司（以下简称湘江电力公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年9月26日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谷高旗及其委托诉讼代理人杨蔚昉、陈琦和被告的委托诉讼代理人谭剑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告谷高旗向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告自2007年3月起至2016年7月4日存在劳动关系；2、确认原告与被告自2016年7月4日起解除劳动关系；3、被告向原告支付住院伙食补助费1470元、住院期间护理费23643元；4、被告向原告支付一次性伤残补助金41760元、一次性伤残就业补助金37120元、一次性工伤医疗补助金9280元；5、被告向原告支付停工留薪期工资32480元；6、被告向原告支付因配偶胡建香为照顾原告而产生的误工费17250元、伙食费11200元；7、被告向原告支付营养费5000元；8、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金41760元；9、被告向原告支付医疗费21818.08元、后续治疗费60371.85元、交通费8776元；10、被告向原告支付精神损害抚慰金40000元。事实和理由:原告于2007年3月入职被告单位从事电力安装工作,被告一直未为原告参加社会保险。自2015年10月26日起，原告在被告承包的位于佛山市南山镇六和村的220KV永丰变电站工程工地工作。2015年11月2日下午1时左右，原告在挖洞时突遇土石崩塌而被覆盖，随后被同事挖出，之后被送往佛山市中医院三水医院住院治疗21天。2016年2月29日，佛山市三水区人力资源和社会保障局认定原告所受到的事故伤害为工伤。2016年6月1日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍等级为九级，停工留薪期为7个月。工伤事故发生后，被告未依法向原告支付工伤保险待遇。为了维护原告的合法权益，原告依法提出劳动仲裁申请。现因对仲裁裁决不服，特提起诉讼。
诉讼中，原告将第1项诉讼请求变更为确认原告与被告自2007年3月起至2016年11月27日存在劳动关系；将第2项诉讼请求变更为确认原告与被告自2016年11月27日起解除劳动关系；将第3项诉讼请求变更为被告向原告支付住院伙食补助费2520元、住院期间护理费26838元；将第5项诉讼请求变更为被告向原告支付停工留薪期工资41760元；将第6项诉讼请求变更为被告向原告支付因配偶等人为照顾原告而产生的误工费31500元、伙食费17850元；将第8项诉讼请求变更为被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金46400元；将第9项诉讼请求变更为被告向原告支付医疗费36379.88元、后续治疗费25000元、交通费9089元、住宿费4530元。
被告湘江电力公司辩称，1、成佑红是被告承建佛山市220KV永丰变电站工程项目的施工负责人，其于2015年10月26日雇请原告参与该项工程的施工。原告于2015年11月2日受伤，之后再也没有为被告提供劳动，劳动用工关系终止，原告自该日起享受工伤待遇。被告不否认原告与被告在2015年10月26日至2016年7月4日期间存在劳动关系，且确认双方于2016年7月4日解除劳动关系，但原告在工伤认定过程中向佛山市三水区人力资源和社会保障局提供的劳动关系证明材料显示，原告在2007年3月至2015年10月期间曾多次为成佑红打工，而成佑红当时仅是佛山市220KV永丰变电站工程项目的施工承包人之一，并非被告的固定员工，同时因为原告系普通民工，工程完工后劳动关系自然终止，因此，原告主张2007年3月至2015年10月25日期间与被告存在劳动关系缺乏事实依据。2、原告诉请支付相关费用数额过高。（1）住院期间护理费及伙食补助费方面，原告住院21天，期间由成佑红安排员工进行护理，被告无需向原告支付住院期间护理费，伙食补助费按每天35元计算为735元。（2）工伤待遇方面，根据成佑红与原告的约定，原告每天工资140元，按每月工作天数21.75天计算，原告的月平均工资为3045元，故原告一次性伤残补助金为27405元、一次性伤残就业补助金为24360元、一次性工伤医疗补助金为6090元、停工留薪期工资为21315元。（3）经济补偿金方面，由于原告发生劳动用工关系时间为2015年10月26日至2015年11月2日，原告申请享受工伤待遇时提出解除劳动关系，不符合《劳动合同法》规定需要支付经济补偿金的情形，故被告无需支付经济补偿金。（4）医疗费、交通费及住宿费方面，原告提供的门诊医疗费票据，因缺乏相应处方资料佐证，不能证明该票据费用是原告治疗工伤所发生，故门诊费用由原告自行负担，而原告住院期间的医疗费用由用人单位负担。因原告未能提供其需要继续治疗的相关证据，原告请求支付后续治疗费缺乏依据，法院不应支持。原告提供的交通费票据有王亦、胡建香等人乘车票据，与本案无关，且无法确定该票据的真实性，对原告提供的住宿费票据也有异议，原告请求交通费、住宿费缺乏依据，法院不应支持，考虑到原告确实支付了部分交通费用，被告同意支付原告交通费3000元。（5）原告请求支付营养费、精神损害抚慰金，以及请求支付因配偶胡建香照顾原告而产生的误工费、伙食费均缺乏法律依据，法院不应支持。综上，被告应支付原告相关费用共82170元，扣减被告已支付原告的36780元，被告实应支付原告45390元。
针对争议问题，双方当事人的举证、质证情况如下：
一、原告提供的证据及被告的质证意见
1、门诊病历四本、诊断证明书（复印件）七份、住院证明书二份、住院证一份、出院记录一份、住院病案（复印件）一份，拟证明原告先后两次住院治疗情况。被告对门诊病历无异议；对佛山市中医院三水医院2016年7月10日前出具的编号分别为0107423、0107969的诊断证明书无异议，对其余五份诊断证明书持有异议；对因原告第一次住院而出具的住院证明书及住院病案无异议，对因原告第二次住院而出具的住院证明书及住院证、出院记录持有异议。
2、医疗费票据六十二份、住院费用明细清单（复印件）一份，拟证明原告因病治疗支付了医疗费36379.88元，根据原告伤情还需要后续治疗费25000元。被告认为因无相关处方佐证，对原告2016年6月1日前发生的医疗费票据的真实性无法确认，由法院依法认定；被告对原告2016年6月1日后发生的医疗费票据持有异议。
3、交通费票据二百九十七张、住宿费票据（复印件）十九张，拟证明原告受伤治疗期间，原告及其亲戚、村干部因接受治疗及索赔等事项而往返三水、双峰发生了交通费9089元、住宿费4530元。被告对该证据持有异议。
4、关于谷高旗住院期间治疗高血压病的说明（复印件）一份，拟证明原告住院期间用于治疗高血压的费用情况。被告对该证据的真实性无异议。
5、关于安全生产事故举报查处情况的答复一份、承诺书（复印件）二份，拟证明原告是因安全生产事故受伤，工程项目负责人成佑红、成仲明表示愿意承担赔偿责任。被告对该证据的真实性无异议。
6、工伤认定决定书一份，拟证明原告所受到的事故伤害被认定为工伤。被告对该证据无异议。
7、劳动能力初次鉴定结论书二份，拟证明原告的伤残等级及停工留薪期、工伤医疗期情况。被告对2016年6月1日作出的鉴定结论书无异议，但对2016年10月21日作出的鉴定结论书持有异议。
8、仲裁裁决书一份、送达回证一份，拟证明本案已经劳动仲裁前置程序。被告对该证据无异议。
二、被告提供的证据及原告的质证意见
1、证人证言（复印件）三份，拟证明原告的入职时间。原告对该证据持有异议。
2、领条（复印件）一份，拟证明原告每月收入数额。原告对证据持有异议。
3、营业执照（复印件）一份，拟证明被告的成立时间。原告对该证据无异议。
综合审查原、被告提供的证据，结合双方的陈述，本院确认以下事实：
原告谷高旗入职被告湘江电力公司从事电力安装工作，双方没有签订劳动合同，被告未为原告参加社会保险。2015年11月2日下午13时左右，原告在佛山市三水区南山镇六和村220KV永丰变电站工程挖洞作业时，不慎被已挖出的石头和土崩塌下来压伤。随后，原告从土中被挖出，并在2015年11月4日至2015年11月25日、2016年9月27日至2016年10月12日两次在佛山市中医院三水医院住院治疗共36天，经诊断原告左上臂压榨伤、左肱骨中段骨折、高血压病。出院后，原告分别在佛山市中医院三水医院、湖南省双峰县人民医院多次门诊治疗。在原告第一次住院期间，被告安排员工王录仁进行护理，且为原告支付了包括降压药费133.94元在内的医疗费用。在原告第二次住院期间，被告没有安排护理人员，也没有为原告支付相关医疗费。原告因第二次住院及门诊治疗自行支付了包括降压药费0.12元在内的医疗费用36379.88元。2016年2月29日，佛山市三水区人力资源和社会保障局认定原告左上臂受到的事故伤害为工伤。2016年6月1日，经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍等级为九级，生活自理障碍等级为不入级，并确认原告停工留薪期为2015年11月2日至2016年6月1日。原告第二次住院后，经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认原告2015年11月2日至2016年11月26日的治疗为工伤医疗期，确认2016年9月27日至2016年11月26日为停工留薪期。原告受伤后，被告向原告支付了36780元及2015年10月27日至2015年11月1日共6天工资840元。诉讼中，本院依原告申请裁定先予执行后，被告又向原告支付了医疗费16000元。
另查明，原告谷高旗是湖南省双峰县人，被告湘江电力公司成立于2007年8月24日，经营范围为电力工程施工等。上述工伤事故发生后，佛山市三水区安全生产监督管理局于2016年9月30日作出三安监函〔2016〕32号《关于安全生产事故举报查处情况的回复》，主要内容为根据谷高旗妻子胡建香的举报，佛山市三水区安全生产监督管理局对上述事故进行调查核实，并回复称上述事故为生产安全事故，该起生产安全事故未达到生产安全立案处罚的标准。
再查明，谷高旗以湘江电力公司为被申请人提出劳动仲裁申请，请求确认双方劳动关系，并请求支付工伤待遇及相关费用。佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月12日作出三劳人仲案非终字〔2016〕791号仲裁裁决书，裁决：一、确认谷高旗与湘江电力公司于2007年8月24日至2016年7月4日期间存在劳动关系，并确认谷高旗与湘江电力公司于2016年7月4日解除劳动关系；二、湘江电力公司于本裁决书生效之日起三日内向谷高旗支付医疗费12757.1元、交通费3000元、住院伙食补助735元、一次性伤残补助金37800元、一次性伤残就业补助金33600元、一次性工伤医疗补助金8400元、停工留薪期工资29400元、解除劳动关系经济补偿金21000元，以上合共146692.1元，扣除湘江电力公司已向谷高旗支付的36780元，实际湘江电力公司还应向谷高旗支付109912.1元；三、驳回谷高旗的其他仲裁请求。
本院认为，原告谷高旗入职被告湘江电力公司从事电力安装工作，原、被告之间建立了劳动关系，双方的合法权益应受劳动法律法规的保护。原告在2015年11月2日受伤，经佛山市三水区人力资源和社会保障局认定为工伤，后经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定原告劳动功能障碍等级为九级，根据《工伤保险条例》第二条的规定，原告依法可以享受相应的工伤保险待遇。但因被告未为原告参加社会保险，导致原告发生工伤后未能获得社保基金赔付工伤保险待遇，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，原告依法享受的工伤保险待遇应当由其用人单位即被告支付。
一、关于双方劳动关系存续期问题。对于原告的入职时间，原告主张其于2007年3月入职被告处，而被告主张原告于2015年10月26日入职，双方对原告的入职时间发生争议。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”依照该规定，被告作为原告的用人单位，应当对原告的入职时间及工作年限等承担举证责任。但被告未能对此提供证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。鉴于被告成立于2007年8月24日，被告在成立前依法不具备用人单位的主体资格，本院确认原告入职被告处的时间为2007年8月24日。对于双方劳动关系的解除时间，原告发生工伤后，经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认原告2015年11月2日至2016年11月26日的治疗为工伤医疗期，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条的规定，双方劳动关系在工伤医疗期内仍然存续。由于原告在本案中提出于2016年11月27日解除与被告的劳动关系，因此，本院确认双方劳动关系于2016年11月27日解除，并确认双方劳动关系存续期为2007年8月24日至2016年11月26日。原告在本案中诉请确认双方于2007年3月至2016年11月27日期间存在劳动关系，超出部分本院不予支持。
二、关于原告受伤前的月工资标准问题。原告主张其受伤前十二个月的平均工资为6000多元，同意按4640元/月的标准计算相关工伤待遇，被告辩称原告入职时，双方口头约定原告每天工资140元，原告每月平均工资为3045元，而被告在庭审中又称双方口头约定原告每天工资130元，原告每月平均工资为3900元。诉讼中，双方对原告受伤前的月工资标准发生争议。《广东省工资支付条例》第四十四条规定：“因工资支付发生争议，由用人单位负有举证责任。……用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者原则计算确定。”依照上述规定，被告作为原告的用人单位，应当对原告的工资数额承担举证责任，但被告对此未能举证予以证明，故本院对原告的主张予以采信，并以4640元/月作为原告的月工资标准核算其相关工伤保险待遇。
三、关于停工留薪期工资问题。本案中，原告因工伤第一次住院后，经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告劳动功能障碍等级为九级，并确认原告停工留薪期为2015年11月2日至2016年6月1日。原告第二次住院后，经佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认原告2015年11月2日至2016年11月26日的治疗为工伤医疗期，确认2016年9月27日至2016年11月26日为停工留薪期。《广东省工伤保险条例》第二十六条第二款规定，工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。依照该规定，结合本案情况，原告于2015年11月2日至2016年6月1日、2016年9月27日至2016年11月26日为停工留薪期，而在2016年6月2日至2016年9月26日的工伤医疗期间仍然享受停工留薪期待遇，因此，本院认定原告停工留薪期为13个月。原告在本案中仅请求按9个月计算停工留薪期工资，本院予以准许。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，被告应向原告支付停工留薪期间的工资41760元（4640元/月×9个月）。在原告受伤后，被告向原告支付的36780元，应在停工留薪期工资中予以扣减，被告实应支付原告停工留薪期工资差额4980元。
四、关于伤残待遇问题。原告因工受伤致九级伤残，其与被告之间的劳动关系已经解除，原告提出一次性领取相关工伤待遇，符合法律规定，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十七条和《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，以4640元/月为计算标准，被告应向原告支付一次性伤残补助金41760元（4640元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金37120元（4640元/月×8个月）、一次性工伤医疗补助金9280元（4640元/月×2个月）。
五、关于医疗费及后续治疗费问题。原告入职被告单位后发生工伤事故，因工伤治疗所发生的医疗费，依法应由被告负担。原告第一次住院期间所发生的医疗费用已由被告支付。从原告提供的医疗收费收据显示，原告第二次住院及门诊治疗共发生了医疗费36379.88元，该费用已由原告自行支付，故应当由被告支付给原告。诉讼中，本院依原告申请裁定先予执行后，被告已支付原告医疗费16000元，应予扣减，被告实应支付原告医疗费差额20379.88元。对于后续治疗费问题，原告主张其需要进行后续治疗，要求被告支付后续治疗费25000元，由于原告未能就其后续治疗的必要性提供证据予以证明，也未能提供能够反映其后续治疗费具体数额的其他证据予以证明，其在本案中主张后续治疗费缺乏事实依据。对于被告因工伤治疗所必要的后续治疗费，被告可以待实际发生后另行主张。
六、关于住院伙食补助费问题。工伤事故发生后，原告先后两次住院共36天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，被告应按每天70元的标准向原告支付住院期间的伙食补助费，因此，被告应向原告支付住院伙食补助费2520元（70元/天×36天）。
七、关于护理费及护理人员误工费、伙食费问题。从本案的相关证据显示，原告住院期间需留陪人一名。在原告第一次住院期间，因被告安排员工进行护理，被告无需支付该期间的护理费。原告第二次住院期间由其妻子胡建香进行护理，被告并未派人护理，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，被告应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬80元/天的标准向原告支付护理费。原告第二次住院15天，被告应向原告支付护理费1200元（80元/天×15天）。对于原告请求出院后的护理费，因原告未能提供其出院后仍需护理的相关证据，本院对此不予支持。原告在本案中诉请支付护理人员误工费、伙食费缺乏法律依据，本院对此也不予支持。
八、关于交通费及住宿费问题。原告主张其与亲属等人因治疗、索赔事宜多次往返佛山市三水区和湖南省双峰县，因此支付了交通费9089元、住宿费4530元，请求被告支付该费用。从原告提供的相关票据显示，发生的交通费、住宿费当中有原告谷高旗及其妻子胡建香，也有王亦、王利路等案外人，原告对此未能提供其他证据予以佐证。考虑到原告因病往返两地治疗以及护理人员确需住宿，结合双方的陈述，本院酌定被告向原告支付交通费3000元、住宿费1000元。
九、关于营养费问题。虽然医嘱原告加强营养，但因原告未能就其补充营养提供相应处方及票据，也未能举证证明其补充营养的具体数额，原告在本案中请求支付营养费缺乏事实依据，本院不予支持。
十、关于精神损害抚慰金问题。根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第5条规定，劳动者因生产安全事故发生工伤或被诊断患有职业病，劳动者或者其近亲属已享受工伤保险待遇，又依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定向人民法院请求用人单位承担精神损害赔偿责任的，应予支持。本案中，原告发生工伤事故后，经佛山市三水区安全生产监督管理局调查核实，认为该事故为生产安全事故，但未达到生产安全立案处罚的标准。原告在本次事故中被泥土掩埋，被挖出后先后两次住院治疗，本次生产安全事故导致原告九级伤残，确致原告遭受一定的精神痛苦，现原告请求被告承担精神损害赔偿责任，本院予以支持。综合权衡各种因素，本院酌定被告向原告支付精神损害抚慰金以20000元为宜。
十一、关于解除劳动关系经济补偿金问题。原告入职被告处后，被告未依法为原告参加社会保险。原告以被告未为其参加社会保险为由提出解除劳动关系，并要求被告支付解除劳动关系经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金的数额，应当根据原告受伤前十二个月的平均工资及其在被告处的工作年限综合确定。由于原告的入职时间早于2008年1月1日，其经济补偿年限从《中华人民共和国劳动合同法》施行之日即2008年1月1日起计算。综合本案的实际情况，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿金41760元（4640元/月×9个月）。
综上所述，原、被告之间在2007年8月24日至2016年11月26日期间存在劳动关系，被告应向原告支付停工留薪期工资差额4980元、一次性伤残补助金41760元、一次性伤残就业补助金37120元、一次性工伤医疗补助金9280元、医疗费差额20379.88元、住院伙食补助费2520元、护理费1200元、交通费3000元、住宿费1000元、精神损害抚慰金20000元、解除劳动关系经济补偿金41760元，合计182999.88元。对原告在本案中请求超出部分，本院均不予支持。由于原、被告之间的劳动关系已经解除，根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告享受了相应的工伤保险待遇后，双方的工伤保险关系随之终结。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十二条、第四十七条、《工伤保险条例》第二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第五十七条、《广东省工资支付条例》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：
一、确认原告谷高旗与被告湖南湘江电力建设集团有限公司在2007年8月24日至2016年11月26日期间存在劳动关系，双方于2016年11月27日解除劳动关系；
二、被告湖南湘江电力建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内向原告谷高旗支付停工留薪期工资差额4980元、一次性伤残补助金41760元、一次性伤残就业补助金37120元、一次性工伤医疗补助金9280元、医疗费差额20379.88元、住院伙食补助费2520元、护理费1200元、交通费3000元、住宿费1000元、精神损害抚慰金20000元、解除劳动关系经济补偿金41760元，合计182999.88元；
三、驳回原告谷高旗的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取，计5元，本院免予收取。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 林志伟
二〇一七年二月十五日
书记员 叶凤华