浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温苍刑初字第33号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人黄宗云，无业。因犯开设赌场罪于2010年被浙江省平阳县人民法院判处有期徒刑一年十个月。因本案于2014年3月7日被苍南县公安局刑事拘留，同年4月12日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈思思，浙江豪江律师事务所律师。
被告人杨正宁，无业。因殴打他人于2010年10月20日被苍南县公安局行政拘留3日。因本案于2013年11月14日被苍南县公安局刑事拘留，同年11月15日被取保候审。
辩护人赖振国，浙江中欣律师事务所律师。
被告人徐大伟，无业。因犯抢劫罪于2010年被永登县人民法院判处有期徒刑三年。因本案于2014年4月16日被苍南县公安局刑事拘留，同年5月24日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人华胜，浙江玉山律师事务所律师。
被告人王某，无业。因赌博于2006年12月26日被苍南县公安局治安罚款400元。因本案于2014年5月12日被取保候审。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2014]2081号起诉书指控被告人黄宗云、杨正宁、徐大伟、王某犯开设赌场罪，于2014年12月23日向本院提起公诉。本院于同日立案并依法组成合议庭，适用简易程序，因被告人黄宗云对部分事实持有异议，遂转为普通程序，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派代理检察员陈少芸出庭支持公诉，被告人黄宗云、杨正宁、徐大伟、王某，辩护人陈思思、赖振国、华胜到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2013年9月至10月31日期间，被告人杨正宁、黄宗云、徐大伟等人经预谋后，在苍南县龙港镇内流动开设赌场，供他人赌博，并约定赌场股份共分10股，其中被告人杨正宁占5股，被告人黄宗云、徐大伟二人共占5股。赌场雇佣被告人王某和王和平、李传冲（二人均已判刑）等人在赌场帮忙看场、维持秩序。2013年10月31日20时30分许，该赌场被公安机关当场查获，现场查获赌客16名，缴获赌资12350元。经查，该赌场开设期间共获利7万余元，累计参赌人数达200人次以上。为证明以上指控事实，公诉机关提交了相关证据，并据此认为，四被告人以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。被告人黄宗云、徐大伟系累犯，应从重处罚；被告人王某系从犯，应从轻或减轻处罚。建议判处被告人黄宗云、杨正宁、徐大伟有期徒刑三年至五年，判处被告人王某有期徒刑一年至二年。
被告人黄宗云辩解其只在赌场内帮忙，不是赌场内的股东。其辩护人提出：被告人黄宗云不是赌场的股东，其只将徐大伟介绍给杨正宁维持赌场的秩序，其在赌场内帮忙，可认定从犯；起诉书认定参赌人员在200人次以上，证据不足，本案不属情节严重。
被告人杨正宁辩称，其将赌场股份分五股给徐大伟，至于徐大伟有无分给黄宗云并不清楚。其辩护人提出：现有证据仅有杨正宁供认赌场获利6万多元，起诉书指控赌场获利7万多元没有依据；被告人杨正宁认罪态度较好，没有前科，请求对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。
被告人徐大伟辩称，是黄宗云介绍其进入赌场的，杨正宁分给其二股，黄宗云是否占有股份不清楚。其辩护人提出：起诉书指控获利7万多元及参赌人员在200人次以上，证据不足；被告人徐大伟在共同犯罪中作用相对较小，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
被告人王某辩称，其只在赌场内卖香烟二十多天，并无参与看场子或维持赌场秩序。
经审理查明：2013年9月至10月31日期间，被告人杨正宁、黄宗云、徐大伟等人经预谋后，在苍南县龙港镇人民路港荣车行后的空地、泰和路86号对面民房一楼、环城路沙场等地开设赌场，供他人赌博，并约定赌场股份共分10股，其中被告人杨正宁占5股，被告人黄宗云、徐大伟二人共占5股。赌场雇佣被告人王某和王和平、李传冲（二人均已判刑）等人在赌场帮忙看场、维持秩序。2013年10月31日20时30分许，该赌场被公安机关当场查获，现场查获赌客16名（均已被行政处罚），缴获赌资12350元（已收缴）。经查，该赌场开设期间共获利6万余元，累计参赌人数达200人次以上。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：
1.证人林某甲、高某、钱某、郑某、章某、林某乙、庞某、周某、陈某、黄某、詹某等人的证言，证实2013年10月31日，其在龙港镇人民路港荣车行后空地的赌场参赌时被公安机关抓获，杨正宁、黄宗云是该赌场股东，王和平、王某、李传冲等人在赌场内帮忙的事实；
2.同案犯王和平、李传冲的供述，供认自2013年9月份起至2013案10月31日赌场被查获，其受雇佣到黄宗云、杨正宁等人开设的赌场帮忙，期间各拿到报酬6000余元（每天200元），此外王某也在赌场帮忙卖香烟、望风、维持秩序，在李传冲离开时帮忙收头薪，赌场共抽取头薪6万元左右，赌场每次开赌都有二十几人以上的事实；
3.被告人杨正宁在侦查阶段的供述，供认2013年9月份开始其在龙港人民路港荣车行后面、泰和路86号对面民房、环城路沙场等地开设赌场，后黄宗云带来徐大伟，黄宗云让其拿出一半股份给他们，由徐大伟来摆平赌场内的纠纷，其同意后赌场雇佣李传冲、王某、王和平等人帮忙（王某曾帮忙抽取头薪和卖香烟），每天约抽到1000元头薪，赌场开设期间每天三场，每天有几十人参加赌博，其分得3万元，徐大伟、黄宗云分得3万元的事实；
4.被告人黄宗云在侦查阶段的供述，供认杨正宁为了让其和徐大伟摆平赌场内的纠纷，听从其意见将赌场的股份分一半给其和徐大伟，后赌场雇佣王和平等人帮忙的事实；
5.被告人徐大伟在侦查阶段的供述，供认2013年9月份，其伙同杨正宁、黄宗云开设赌场，杨正宁占5股，其与黄宗云共占5股、后其将王和平安排在赌场内帮忙，其将分红拿到手后先给王和平付工资，赌场每天有20来人参加赌博的事实；
6.被告人王某在侦查阶段的供述，供认2013年10月份，其应杨正宁要求到赌场帮忙卖香烟、看场、望风，偶尔帮忙收取头薪，赌场还雇佣李传冲等人帮忙的事实；
7.辨认笔录，四被告人及同案犯对赌场开设的地点作出辨认，并通过照片作出相互辨认；
8.检查笔录、扣押清单、证据保全清单及决定书，证实2013年10月31日公安人员在龙港镇人民路港荣车行后空地查获赌场，查获赌资12350元，并抓获16名赌客及同案犯王和平,并将赌资及涉案工具扑克牌等物品予以扣押的事实；
9.行政处罚决定书，证实参赌人员李珍桥、李传冲、倪维锁、张尾玉、肖小影、杨林琴、林某甲、高某、钱某、郑某、章某、林某乙、庞某、周某、陈某、黄某、詹某等人因赌博行为均已被公安机关行政处罚的事实；
10.浙江省代收罚没款专用票据、收缴决定书，证实现场查获的涉案赌资、作案工具扑克牌均已被收缴的事实；
11.刑事判决书、行政处罚决定书、全国违法犯罪人员信息资料，证实被告人黄宗云、徐大伟的犯罪前科、被告人杨正宁、王某的违法劣迹、以及同案犯李传冲、王和平均已被判刑的情况。
12.归案经过，证实四被告人均系被抓获归案的事实；
13.身份证明，证实本案四被告人的身份情况。
关于控辩双方争议的焦点，本院评判如下：
1.关于被告人黄宗云是否系该赌场股东的问题。控方据以指控的证据有被告人杨正宁、徐大伟、同案犯王和平的供述和被告人黄宗云庭前供述及赌客林某甲、詹某等人的证言，尽管杨正宁、徐大伟、黄宗云三人的供述有反复，比较含糊，但同案犯王和平的供述与赌客林某甲、詹某等人的证言，能与被告人杨正宁、徐大伟、黄宗云在公安侦查阶段所作的供述相互印证，足以证实被告人杨正宁为摆平赌场内纷乱，让黄宗云、徐大伟入股的事实。
2.关于被告人王某是否受雇佣在赌场内帮忙的事实。经查，公诉机关提供的被告人杨正宁及同案犯王和平、李传冲均一致供认被告人王某受赌场雇佣帮忙卖香烟、望风、维持秩序，有时还帮忙收取头薪，被告人王某在公安侦查阶段也作了相同供述，赌客林某甲的证言也证实被告人王某在赌场内帮忙的事实。
3.关于本案参赌人数是否达200人次以上的问题。经查，本案赌场开设时间长达一个多月，被告人杨正宁、徐大伟及同案犯王和平等人均供认赌场每天参赌人数在20多人以上，故起诉书认定参赌人数达200人次以上无误。
4.关于赌场的获利数额问题。经查，被告人杨正宁、王和平、李传冲均供认赌场获利6万元，虽然杨正宁供认这是分发工资后的纯获利，但徐大伟却供述其是拿到分红后发给王和平工资，考虑到杨正宁的供述有反复，同案犯对此供述并不一致，从存疑有利于被告人的原则出发，认定赌场获利为6万元较为妥当。辩护人就此所作的辩护意见，予以采纳。
本院认为，被告人黄宗云、杨正宁、徐大伟、王某无视国法，以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控成立，予以支持。在共同犯罪中，被告人黄宗云、杨正宁、徐大伟系赌场股东，起主要作用，系主犯；被告人王某系赌场雇员，起次要、辅助作用，系从犯。被告人黄宗云、徐大伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚；被告人杨正宁、王某有其他违法劣迹，酌情从重处罚。被告人王某系从犯，予以减轻处罚。被告人徐大伟的辩护人要求从轻处罚的辩护意见，予以采纳；被告人杨正宁的辩护人要求对杨正宁适用缓刑的辩护意见，理由不足，不予采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄宗云犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月7日起至2018年3月6日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人杨正宁犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共计折抵刑期2日；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人徐大伟犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月16日起至2018年2月15日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
四、被告人王某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
五、追缴被告人黄宗云、杨正宁、徐大伟的违法所得人民币60000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴春雪
人民陪审员 杨德豪
人民陪审员 黄道奔
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 马显兵
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。