江西省赣州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣07刑终103号
原公诉机关江西省赣州市章贡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）钟晓辉，男，1991年1月26日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地江西省于都县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2016年12月22日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
辩护人肖文君，江西理公律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘震宇，男，1993年11月19日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，务农，户籍所在地江西省于都县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2017年2月13日被赣州铁路公安处于都车站公安派出所民警抓获，同日被临时羁押于江西省于都县看守所，同年2月14日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
江西省赣州市章贡区人民法院审理赣州市章贡区人民检察院指控原审被告人钟晓辉犯抢劫罪、敲诈勒索罪，被告人刘震宇犯抢劫罪一案，于2017年12月29日作出（2017）赣0702刑初201号刑事判决。原审被告人钟晓辉、刘震宇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：案发前，被告人钟晓辉的妻子蓝某与被害人兰某系情人关系。被告人钟晓辉知晓此事后，找来被告人刘震宇一同商议“捉奸”。2016年11月25日凌晨，被告人钟晓辉、刘震宇等人在赣州市章贡区慈云塔路“尚客优精选酒店”8208号客房内抓获在此开房的被害人兰某及蓝某，钟晓辉、刘震宇当场对兰某进行殴打。之后，刘震宇以帮助“捉奸”为由向被害人索要“辛苦费”共计人民币2800元。接着，钟晓辉使用电热水壶击打兰某头部等后，以被害人与其妻子有不正当关系为由，逼迫被害人写下一张人民币150000元的欠条（一年内付清）。最后，钟晓辉以发现兰某与蓝某的事情，被害人总要先给点钱为由，向被害人索要钱财共计人民币20000元。而后，三人离开现场。经法医学鉴定，兰某的损伤程度为轻微伤。同年12月9日，由于觉得一年还款时间太长，钟晓辉找到兰某，逼迫对方重新写下一张人民币60000元的欠条（10日内付清），钟晓辉还扣下兰某一辆福特轿车，以此进行敲诈。
同年12月18日，兰某向公安机关报案。同年12月21日，钟晓辉被公安民警抓获，敲诈未果。2017年2月13日，刘震宇被公安民警抓获，同日被临时羁押于江西省于都县看守所。案发后，钟晓辉、刘震宇的家属分别归还被害人兰某20000元及8000元（含医药费、误工费等），取得被害人的谅解。
综上，被告人钟晓辉、刘震宇抢劫数额均为人民币22800元，被告人钟晓辉敲诈勒索数额为人民币60000元（系犯罪未遂）。
原判认定上述事实的证据有：被害人兰某的报案笔录、陈述及微信聊天记录截图，证人蓝某的证言，法医学活体检验报告书及病历材料，辨认笔录，银行卡交易明细清单，扣押及发还物品清单，视听资料，
现场平面及方位示意图及刑事摄影照片，借条，收款收据及刑事谅解书，户籍证明，抓获经过、羁押证明，被告人钟晓辉、刘震宇在侦查期间的供述等。
原审法院认为，被告人钟晓辉、刘震宇以非法占有为目的，共同以暴力、胁迫的方法劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪；被告人钟晓辉敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪。被告人钟晓辉同时犯数罪，应对其实行数罪并罚。在敲诈勒索犯罪中，被告人钟晓辉因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在抢劫共同犯罪中，被告人钟晓辉起主要作用，是主犯；被告人刘震宇起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人钟晓辉、刘震宇在法庭上自愿认罪，且退回全部赃款，取得被害人的谅解，可以酌情从轻处罚。被害人兰某对本案的发生具有过错，对二被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条第一、三款之规定，作出如下判决：一、被告人钟晓辉犯抢劫罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五千元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。合并有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人刘震宇犯抢劫罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元。
钟晓辉上诉提出，他和刘震宇只是要求被害人给予钟晓辉赔偿款，没有抢劫的故意，且客观上所实施的暴力是轻微暴力，未足以压制被害人反抗，因此，他和刘震宇的行为构成的是敲诈勒索罪。
钟晓辉的辩护人提出，被害人有过错，且钟晓辉取得被害人谅解，当庭自愿认罪。其他意见与钟晓辉的上诉意见内容相同。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
刘震宇上诉提出，1、他的行为构成的是敲诈勒索罪。2、他属从犯、受钟晓辉邀约、在整个过程中起作陪作用，对被害人伤害小、案发后赔偿被害人损失并得到被害人谅解、被害人有过错、系初犯，原判对他量刑过重。请求二审法院查清事实后改判。
经本院审理查明的事实与原判认定的一致。据以定案的证据与本案有关联性，且来源合法，经一审庭审质证属实，本院予以确认。
二审期间，上诉人刘震宇的亲属代为交纳罚金人民币三千元。认定上述事实的证据有：江西省政府非税收入一般缴款书。
关于本案的定性问题。
经查，现有被害人兰某的陈述、证人蓝某的证言、钟晓辉及刘震宇在侦查阶段的供述等证据能够相互印证，足以证明上诉人钟晓辉在案发前与上诉人刘震宇有过预谋，在作案过程中，两人伙同他人闯入案发时客房，先对被害人兰某进行殴打，强行索取“辛苦费”共计人民2800元后，又使用电热水壶击打被害人头部等，逼迫被害人交付人民币20000元，两人主观上具有非法占有他人财物的故意，客观上采取了暴力、胁迫等足以压制被害人的行为，当场劫取被害人财物，两人的行为符合抢劫罪的构成要件。对两上诉人及钟晓辉辩护人有关两上诉人的行为构成的是敲诈勒索罪的上诉、辩护意见，不予采纳。
本院认为，上诉人钟晓辉、刘震宇以非法占有为目的，共同以暴力、胁迫的方法劫取他人财物，其行为均已构成抢劫罪。上诉人钟晓辉敲诈勒索他人财物，数额巨大，其行为已构成敲诈勒索罪（未遂）。钟晓辉同时犯数罪，应对其实行数罪并罚。原判认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，对上诉人钟晓辉的量刑适当。上诉人刘震宇除原判认定的属从犯、退清赃款并取得被害人谅解、自愿认罪、被害人有过错等情节外，还主动赔偿被害人兰某因犯罪行为遭受的物质损失（医药费和误工费），并在二审期间主动缴纳罚金，确有悔罪表现，可以在原判基础上对上诉人刘震宇再酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百七十四条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十九条第一、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702刑初201号刑事判决第一项，及第二项对上诉人刘震宇的定罪和所处附加刑部分：即一、被告人钟晓辉犯抢劫罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币五千元；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。合并有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人刘震宇犯抢劫罪，并处罚金人民币三千元。
二、撤销江西省赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702刑初201号刑事判决第二项中对上诉人刘震宇所处主刑部分：即二、判处有期徒刑二年六个月。
三、上诉人（原审被告人）刘震宇犯抢劫罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月13日起至2019年4月12日止）。
本判决为终审判决。
审判长 曾小育
审判员 肖福林
审判员 刘廷轩
二〇一八年三月十三日
书记员 蔡启霞