湖南省邵阳市双清区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）湘0502刑初171号
公诉机关湖南省邵阳市双清区人民检察院。
被告人刘侦祥，男。因犯抢劫罪于2007年10月12日被判处有期徒刑三年，2010年刑满释放。因涉嫌非法持有枪支罪，于2018年1月28日被刑事拘留。2018年2月13日被执行逮捕。现羁押于邵阳市看守所。
辩护人肖步云，湖南天戟律师事务所律师，
湖南省邵阳市双清区人民检察院以双检刑诉（2017）114号起诉书指控被告人刘侦祥犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，于2018年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邵阳市双清区人民检察院指派检察员李艳润出庭支持公诉。被告人刘侦祥及其辩护人肖步云到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
一、非法持有枪支罪
2018年1月27日12时许，民警接到群众举报称：被告人刘侦祥位于邵阳市双清区紫薇社区X组五里牌的家中可能私自藏有枪支；刘侦祥家进行搜查时，在二楼客厅沙发坐垫下面搜查到刘侦祥放置的两把枪支（一把仿制手枪、一把猎枪）。经鉴定：一把仿制手枪、一把猎枪均认定为枪支，以火药为动力。
二、寻衅滋事罪
2017年4月(具体时间不详)，刘侦祥在邵阳市双清区湘西南水果市场工地上找到被害人何某甲，要求送河沙等建筑材料，何某甲没有答应。后刘侦祥多次以威胁语气，要求去何某甲工地送材料，何某甲为了不让刘侦祥再次找麻烦，表示给点烟钱给刘侦祥，刘侦祥要5000元才可以。最终，何某甲给刘侦祥4000元港币。2017年12月（具体时间不详），刘侦祥与一名男子（身份不详）到工地上找何某甲，后双方发生冲突，刘侦祥从裤袋掏出手枪威胁何某甲，何某甲用砖头与其对峙，后被人扯开。
为证明指控的犯罪事实，公诉机关提供了抓获经过、搜查笔录、扣押决定书、收缴物品清单、前科材料、尿检测试、双清区人民检察院要求说明不立案理由通知书、吸毒人员动态管控详细信息、户籍资料、证人刘某甲、陶某某、何某乙、何某甲的证言、被告人刘侦祥的供述与辩解、枪支鉴定意见、精神鉴定意见书、平面现场示意图、现场照、枪支照等若干、辨认笔录、同步录音录像光盘一张等证据证明。
公诉机关认为被告人刘侦祥违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射的非军用枪二支，属情节严重；强拿硬要，情节严重；其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条第一款（三）项之规定，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以非法持有枪支罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。并适用《中华人民共和国刑法》第六十九条，数罪并罚。现向本院提起公诉，请求依法判处。
被告人刘侦祥对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪及寻衅滋事罪予以否认，辩称对于非法持有枪支罪，枪是他捡来的，拨打过报警电话想上缴枪支，但出于害怕挂掉了，对于寻衅滋事罪，并不是他要何某甲给四千元港币给他，是何某甲自愿给他的。
被告人刘侦祥的辩护人辩称：一、起诉书指控刘侦祥犯寻衅滋事罪缺乏事实依据，。二、刘侦祥非法持有非军用枪支二支，虽然达到法定的情节严重起点，但在量刑时应充分考虑以下具体情节，依法对刘侦祥从轻或者减轻处罚：1、刘侦祥所持枪是偶尔在野外发现并捡到的，其本人主观上没有用枪来违法犯罪的目的。2、刘侦祥持有的枪是没有子弹的空枪，不会也没有产生社会实际危害。3、刘侦祥非法持有枪支的时间很短。4、刘侦祥是精神病人，依法可以从轻或者减轻处罚。
经审理查明：
一、非法持有枪支罪
2018年1月27日12时许，公安民警接到群众群众举报称，被告人刘侦祥可能非法持有枪支，于是公安民警立即出警到被告人刘侦祥位于邵阳市双清区紫薇社区X组五里牌的家中进行搜查，在刘侦祥家二楼客厅沙发坐垫下面搜查到刘侦祥放置的两把枪支（一把仿制手枪、一把猎枪），经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定，一把仿制手枪、一把猎枪均认定为枪支，以火药为动力。
二、寻衅滋事罪
被告人刘侦祥多次以威胁语气到何某甲位于邵阳市双清区湘西南水果市场的工地，要求为何某甲工地送河沙等建筑材料，何某甲一直没有同意。2017年4月的一天，被告人刘侦祥找到何某甲，要求去何某甲工地送材料，何某甲为了不让刘侦祥再次找麻烦，表示给点烟钱给刘侦祥，刘侦祥提出要5000元人民币一栋楼，两栋楼共人民币10000元。最终何某甲经讨价还价，给了刘侦祥4000元港币。2017年12月的一天，刘侦祥与一男子（身份不详）到工地上找何某甲，后双方发生冲突，刘侦祥从裤袋掏出手枪威胁何某甲，何某甲用砖头与其对峙，后被人扯开。
上述事实，有经法庭举证，质证，已确认的下列证据予以证实：
1、被告人刘侦祥的供述与辩解。证明他外号叫“祥伢子”，2012年12月初的一天中午，他在他家后面山上发现一白色尼龙袋，袋内有一把长枪和一把短枪，后将这两把枪放置其家中二楼沙发中间。持有枪支期间，他拨打过110，后电话挂断，他就没再次拨打过。
2、证人刘某甲的证言。证明他是刘侦祥的父亲，2018年1月27日，公安民警在他家二楼客厅的沙发中间搜出两把枪支（一把手枪、一把长枪），他不知道这两把枪是谁的，有可能是他儿子刘侦祥放在家里的，此外刘侦祥平时不太听话，这几年他在双清区汽制、湘西南水果市场这一带和别人一起搞工地，和他人经常发生争执和纠纷，他也许有用枪来吓唬对方的可能性。
3、证人陶某某的证言。证明她是刘侦祥母亲，2018年1月27日14时许，公安民警在她家客厅正对大门的沙发坐垫下搜出两把枪，一把短枪，就像电视上看到的手枪，长约15公分，一把长枪，长约70公分，这两把枪应该是她儿子刘侦祥藏在那里的，他儿子于2010年在邵阳市宝庆精神病医院查出有精神病，是间接性的，时好时坏。
4、证人何某甲的证言。证明2017年4月份的一天上午，刘侦祥到湘西南水果市场工地的板房内找他（他堂哥何某乙也在现场），刘侦祥说：“我是当地人，你们到我们这里搞工程，我要往工地送点材料”，何某甲说：“你别往我工地送材料，你送的材料要不得（质量不过关），干脆我弄几千给你买烟抽算了”，后刘侦祥提出要5000元一栋楼房，两栋房要10000元，然后他讨价还价，给了4000元港币给刘侦祥。刘侦祥在此前多次到工地找他，要送材料到他工地来，他都没有答应，因为他听说刘侦祥送的材料要不得，而刘侦祥以当地人自居，带着威胁的语气对他们说：“你们吃肉，我喝点汤要不得？”他为了让刘侦祥不再到他工地上来找麻烦，只好妥协，给点钱给他。2017年12月底的一天，刘侦祥和一个40来岁的男子开着一辆金色东风风神小车到他工地上，后他和刘侦祥两人发生口角争执，刘侦祥从裤袋掏出一把手枪威胁他，何某甲出于害怕从地上捡起一块砖头，后两人被人扯开。
5、证人何某乙的证言。证明2017年12月27日早上八点半左右，他正在湘西南大市场工地下面马路上做事，他看到刘侦祥在楼下的路口从一辆小车上下来，大概10点钟的样子，有个工人对他说：“你老弟跟别个吵起来了”，后他马上走到他堂弟何某甲身边，见何某甲和刘侦祥发生口角，后刘侦祥拿出一把手枪威胁何某甲，何某甲第一反应就闪躲，接着从捡起一块红砖拿在手上，后刘侦祥就坐回汽车驾驶座离开了。2017年4月份，刘侦祥到工地上说是社会上的，要求王工地上送河沙、红砖，他们没同意刘侦祥的要求，刘侦祥就三番五次到工地上吵事，并专门找送货司机麻烦，当时出于无奈，他堂弟送了4000元港币给刘侦祥。要刘侦祥不要送材料，也不要来闹。那次拿钱之后，刘侦祥有几个月没来吵事，在12月底的时候他又开始到工地上故技重施，敲诈勒索。
6、抓获经过。证明公安机关对被告人刘侦祥的抓获情况。
7、搜查笔录、扣押决定书、收缴物品清单。证明公安民警对被告人刘侦祥的住宅的搜查情况，并对从其住宅搜出的手枪及猎枪依法扣押、收缴的事实。
8、前科材料。证明被告人刘侦祥因犯抢劫罪于2007年10月12日被邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑三年，刑期自2007年6月12日至2010年6月11日止。
9、尿检测试。证明2018年1月27日，公安民警用吗啡、麻古测试试纸对被告人刘侦祥进行检测，结果均成阳性。
10、双清区人民检察院要求说明不立案理由通知书。证明双清区人民检察院于2018年2月12日向邵阳市公安局双清分局出具要求说明不立案理由通知书。
11、吸毒人员动态管控详细信息。证明被告人刘侦祥是吸毒人员的事实。
12、户籍资料。证明被告人刘侦祥的身份情况，是完全刑事责任能力人的事实。
13、枪支鉴定意见。经邵阳市公安局物证鉴定所鉴定，从刘侦祥家中搜出的一把仿制手枪、一把猎枪均认定为枪支，以火药为动力。
14、门诊医疗手册。证明被告人刘侦祥曾于邵阳市宝庆精神病医院就诊的事实。
15、精神鉴定意见书。经邵阳市博大司法鉴定所鉴定，被告人刘侦祥患有使用毒品所致精神障碍。
16、平面现场示意图、现场照、枪支照若干。证明公安机关对犯罪现场的勘查情况；证明被告人刘侦祥非法持有的枪支情况。
17、辨认笔录。证明何某乙对被告人刘侦祥的辨认情况。
18、同步录音录像光盘一张。证明公安机关对被告人刘侦祥的讯问程序合法的事实。
本院认为，被告人刘侦祥违反枪支管理规定，非法持有枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人刘侦祥强拿硬要，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控被告人刘侦祥犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪的罪名成立，本院予以支持。被告人刘侦祥犯非法持有枪支罪、寻衅滋事罪，依法应当数罪并罚。被告人刘侦祥非法持有枪支两支，属情节严重，应处三年以上七年以下有期徒刑。被告人刘侦祥犯寻衅滋事罪，依法应处五年以下有期徒刑。被告人刘侦祥认为自己不构成非法持有枪支罪的辩解意见和被告人刘侦祥及其辩护人认为刘侦祥的行为不构成寻衅滋事罪的辩解及辩护意见，与审理查明的事实不符，本院不予采纳。被告人刘侦祥的辩护人辩称刘侦祥是精神病人，作案时只有部分刑事责任能力，依法可以从轻或者减轻处罚。本院认为，经邵阳市博大司法鉴定所鉴定，被告人刘侦祥患有使用毒品所致精神障碍，暂不评定其刑事责任能力，由于被告人刘侦祥吸毒行为属于可控制行为，具有违法性和自陷性，吸毒的目的是追求毒品的兴奋或致幻效果，故在吸毒后产生相应生理反应导致无法辨认、控制自己行为，对于危害结果的发生持放任、希望态度，应承担相应刑事责任且有完全责任能力。故对上述辩护意见，本院不予采纳。被告人刘侦祥曾有犯罪前科，又有吸毒劣迹，可酌情从重量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十三条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人刘侦祥犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月28日起至2022年1月27日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 魏永耀
人民陪审员 伍剑生
人民陪审员 曾鹏程
二〇一八年八月二十四日
书 记 员 陈胤俊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)随意殴打他人，情节恶劣的;
(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的;
(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的;
(四)在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。