江苏省靖江市人民法院	民 事 判 决 书	（2016）苏1282民初5973号	原告靖江市嘉亿房地产开发有限公司，统一社会信用代码9132128267764991XT，住所地靖江市靖城街道办事处东北环转盘8号。	法定代表人赵大广，董事长。	委托代理人丁伟、陈智俊，江苏江豪（靖江）律师事务所律师。	被告江苏兴发建设工程有限公司，统一社会信用代码913212817938312090，住所地兴化市富康花园8-1-101室，现下落不明。	法定代表人刘法珍，总经理。	原告靖江市嘉亿房地产开发有限公司（下称嘉亿公司）与被告江苏兴发建设工程有限公司（下称兴发公司）为建设工程合同纠纷一案，本院于2016年8月29日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告嘉亿公司委托代理人丁伟、陈智俊到庭参加诉讼，被告经本院公告送达相关应诉材料后无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。	原告诉称，2013年10月16日，原、被告签订建设工程施工合同一份，约定被告承接原告靖江市东湖花园6至12号楼工程，工程竣工验收合格后，原告支付至工程价款的80%，竣工验收合格一年后十日内支付至工程结算价的95%，余款5%为质保金。2015年7月1日，由于当时工程尚未进行审计，已经初步具备了验收条件，双方就工程价款的支付签订了书面的协议，同时就竣工结算也作出了明确约定，即双方应按照审定价进行结算，根据协议约定，支付至工程总价的95%，即34811264元，原告实际支付35708840元，超额支付897576元，该超额部分被告应当返还。现起诉请求判令被告立即返还原告工程款897576元。	被告未答辩。	经审理查明，2013年10月16日，原、被告签订建设工程施工合同一份，约定兴发公司承保嘉亿公司东湖花园6-12号楼工程，合同价款为45491228元。双方约定工程竣工验收合格后，发包人支付至合同价的80%，竣工验收合格一年后十日内，发包人支付至结算价的95%，余下的5%作为质保金。该工程于2013年10月10日开工，于2015年8月30日竣工验收合格。	2015年7月1日，原、被告双方签订协议书一份，载明截至2015年7月1日，甲方（嘉亿公司）已经支付乙方（兴发公司）工程款27851412.6元；本协议签订后，乙方应当向甲方报送工程审计所需要的全部资料，后甲、乙双方共同选定审计机构，在乙方报送结算资料后两个月内完成工程决算审计。审计结论出具前，双方的结算暂按照预算价3750万元为依据；甲方应当在竣工验收合格、工程资料移交地方建筑部门档案馆后付至合同总造价的85%，按预算暂定价，计算为3187.5万元，同时应当返还200万元履约保证金及场地转运补偿50万元，合计3437.5万元，扣除已经支付的27851412.6元，下余6523587.4元。该款乙方同意按暂定价50万元/套折抵4套商品房，折抵后的余款4523587.4元，在本协议生效后，甲方次日汇入双方共同指定的吴润华银行账户；根据双方签订的工程施工合同，甲方竣工验收合格一年后10日内付至总造价的95%，即工程总造价的10%，根据预算暂定价计算为375万元。（三、3）根据乙方申请，甲方在一期工程交付业主后（2015年10月31日前），如果提前支付，乙方同意按照月利率2%的标准进行结算，扣除竣工验收合格之日起至甲方将该款汇入双方制定监管账户期间利息；在工程审计结算价确认后，按照确认结算价执行本协议计算基准，届时由双方多退少补。乙方应当在每次要求监管人付款前，向甲方出具相应款项的工程款发票，如乙方出具普通收款收据的，由甲方在乙方应付工程款中扣除开票税金，甲方自行开票。同日，被告向原告出具收据一张，载明今收到靖江市嘉亿房地产开发有限公司工程款6523587.4元（含4套抵款房）。2015年9月30日，被告向原告出具收据一张，载明收到原告工程款375万元。	2015年10月31日，双方签订协议书一份，载明“7月1日签订协议后，恒生混凝土公司经法院从监管账户扣划了170万元，2015年11月1日，双方办理4套房屋的的款手续，乙方应将4套房屋折抵张卫彬钢材款92万元及王琦黄沙款104万元。2015年11月5日前，甲、乙双方共同确认应付农民工工资，同年11月10日前，由甲、乙方及监管方以确认的工资金额，共同与农民工办理工资发放手续，由甲方代乙方直接支付农民工工资，乙方对此表示认可，视同乙方收取工程款。本协议签订之时，兴化法院冻结了乙方的工程款权益150万元，该款由乙方自行处理，如不能退回至甲方账户，视为乙方已经收到甲方工程款150万元。同日，被告向原告出具收条两张，载明收到原告抵款房共四套，视同收到工程款200万元”。同日，双方签订对账明细单一份，载明甲、乙双方协商甲方垫付6月9日水电工等费用合计382060元，以28万元结算，2015年7月1日协议书中第三条第3小条（利息），以75万元进行结算。2015年11月23日，原告向靖江地方税务局缴纳营业税等税款共计243840元。	另查明，双方监管账户（户名：吴润华，卡号：62×××57）于2015年7月2日由原告存入4523587.4元，先后于2015年7月9日、同年12月10日被司法扣划170万元、150万元，于2015年10月11日至同年11月10日共支取132.39万余元，截至2016年1月2日，该账户尚余1.63元。	综上，截止2015年11月23日，原告向被告支付工程款及相关费用共计38208840元（参见附表），扣除应返还被告的履约保证金200万元及场地转运补偿金50万元，原告实际支付被告工程款35708840元。	2015年8月份左右，原告携带《靖江市东湖花园6-12号楼竣工决算》、《靖江市东湖花园6-12号楼决算变更资料》、施工图等至建业恒安工程管理股份有限公司对该工程进行工程造价结算审核，该公司于2015年11月25日出具工程造价结算审核书一份，审定造价为36643435.81元。2015年11月27日原告通过顺丰速运向被告寄送“工程结算审计结论通知书”一份，该顺丰速运查询系统显示2015年11月28日17时19分签收。2015年12月8日原告通过顺丰速运向被告寄送“通知书”一份，该顺丰速运系统显示2015年12月9日11时26分签收。2015年12月23日原告通过顺丰速运向被告寄送“通知书”一份，该顺丰速运系统显示2015年12月24日19时17分签收。	以上事实，有原告提供的原被告签订的建设施工合同、2015年7月1日原被告签订的协议书、2015年10月31日双方签订的协议书、被告于2015年7月1日、同年9月30日向原告出具的收据，建业恒安工程管理股份有限公司出具的工程造价结算审核书，被告向原告出具的收据、收条、结算单，中国建设银行股份有限公司靖江市建安分理处出具的银行卡客户交易查询单，泰州市靖江地方税务局第一税务分局出具的税收缴款书及银联商务签购单，原告向被告发出的通知书及相应的邮寄凭证、签收记录，农民工工资发放表、承诺书、照片，顺丰速运寄件客户存根、系统查询单，本院与建业恒安工程管理股份有限公司员工黄筛伟、史海进所做的谈话笔录及原告陈述在卷佐证，本院予以认定。	本院认为，被告经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，视为放弃了抗辩原告主张的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。原告与被告签订建设工程施工合同，约定由被告承包原告靖江市东湖花园6-12号楼工程。该合同内容没有违反法律的相关规定，且经靖江市住房和城乡建设局备案，该合同合法有效，双方应按约定履行各自的义务。工程竣工后，原告至该工程预算编制机构建业恒安工程管理股份有限公司进行结算审核，并将结算数额通知被告，原告称被告回复“择期共同确定审计单位”，为此原告再次通知被告，要求被告三日内至原告处共同选定审计机构，然至今被告未至原告处进行选定。本院认为，工程竣工验收合格后，被告未积极参与共同选定结算审计机构，系对其权利的自由处分。又因被告投标时提供的投标总价（双方合同价），系依据原告提供的招标控制价制作的，该招标控制价系由建业恒安工程管理股份有限公司进行预算编制，故原告向建业恒安工程管理股份有限公司进行结算审核，符合交易惯例，且建业恒安工程管理股份有限公司系江苏省高级人民法院司法鉴定的入册机构，具有相关鉴定资质，该结算审核书的审核人员亦具有相应的资质，对该工程造价结算审核书，本院予以采信。	根据双方约定，工程竣工验收合格（2015年8月30日）一年后十日内，原告应支付至总工程价格的95%。截至2015年11月23日，原告共计向被告支付工程款35708840元，超过工程总造价的95%（34811264元），超出部分897576元，被告应当返还原告。原告要求被告立即返还该款，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：	被告江苏兴发建设工程有限公司于判决生效后十日内返还原告靖江市嘉亿房地产开发有限公司工程款897576元。	如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	本案受理费12776元，公告费600元，合计13376元，由被告负担（此款原告已交纳，被告在判决生效后十日内直接给付原告）。	如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费12776元。	审 判 长  吴长伟	人民陪审员  沈益铭	人民陪审员  朱 丹	二〇一七年三月二十三日	书 记 员  王佳伟	附表：																											付款日期																							数额（元）																							依据的证据																															2015.7.1前																							27851412.6																							2015年7月1日协议书第一条第2项																															2015.7.1																							6523587.4																							2015年7月1日被告向原告出具的收据（收据号0017914）、中国建设银行股份有限公司靖江市建安分理处出具的银行卡客户交易查询单、2015年10月31日被告向原告出具的收条（收到抵款房）两张																															2015.9.30																							3590000																							2015年9月30日被告向原告出具的收据（收据号0017915，该收据375万中含预扣税金16万元）、中国建设银行股份有限公司人民南路支行出具的取款凭条、2015年10月31日协议书第二条第3项及工资发放表和收条、同日双方对账明细结算单																															2015.11.23																							243840																							泰州市靖江地方税务局第一税务分局出具的税收缴款书及银联商务签购单（2015年9月30日收据暂扣税金16万，实缴税金243840元）																															共计																							38208840																							 																附法律条文：	1、《中华人民共和国合同法》	第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。	第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。	2、《中华人民共和国民事诉讼法》	第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。	第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。