湖北省云梦县人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂0923民初67号原告：云梦县广厦建筑（集团）有限责任公司。住所地：湖北省云梦县城关镇北环路**号。法定代表人：聂新清，该公司董事长。委托诉讼代理人：饶杰清、张从堂，湖北孝法律师事务所律师。被告：湖北嘉阳壁纸制造有限公司。住所地：湖北省云梦县经济开发区外环路*号。法定代表人：吴礼利。被告：吴礼利，男，1977年3月6日出生，汉族，浙江省瑞安市人，户籍所在地：浙江省瑞安市，被告：胡亚利，女，1971年3月13日出生，汉族，湖北省孝感市人，户籍所在地：湖北省孝感市开发区，被告：汪倩，女，1982年2月18日出生，汉族，湖北省宜昌市人，户籍所在地：湖北省宜昌市猇亭区，原告云梦县广厦建筑（集团）有限责任公司（以下简称广厦公司）诉被告�北嘉阳壁纸制造有限公司（以下简称嘉阳公司）、被告吴礼利、被告胡亚利、被告汪倩建设工程施工合同纠纷一案，原告广厦公司起诉前向本院申请诉前财产保全，本院于2017年12月8日作出（2017）鄂0923财保45号民事裁定书，查封被告嘉阳公司所有的位于云梦县经济开发区外环路1号的房产（证号：2014160005、2014160006、2014160007、2014160008、2014160009、2014160010），查封期限自2017年12月25日至2020年12月24日止。本院于2018年1月4日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告广厦公司的委托诉讼代理人饶杰清、张从堂，被告汪倩到庭参加诉讼，被告嘉阳公司、被告吴礼利、被告胡亚利经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广厦公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告嘉阳公司给付建筑工程施工�程款946万元，逾期付款利息42.57万元及自2016年12月31日起至付清建筑施工工程款之日止的逾期利息（以946万元为基数，按月1.5%计算）；2、判令被告胡亚利在转让股权所得1300万元范围内承担连带责任；3、判令被告吴礼利在认缴出资没有到位的2160万元范围内承担连带责任；4、判令被告汪倩在认缴出资没有到位的240万元范围内承担连带责任；5、本案诉讼费、诉讼保全费全部由被告承担。事实与理由：2013年9月，原告广厦公司与被告嘉阳公司签订了《湖北省建设工程施工合同》，合同约定被告将其位于云梦县经济开发区××号1-3#厂房、办公楼、综合楼及厂内道路、管网建设等（建筑面积约4.6万平方米）承包给原告广厦公司施工建设，该工程由原告广厦公司的项目经理杨光付作为项目负责人承建。原告广厦公司按照被告嘉阳公司的要求建设完工后，2016年5月9日，原告广厦公司的项目经理杨光付（该项目负责人）与被告嘉阳公司就上述建筑工程施工工程款进行了结算，并签订了《湖北嘉阳壁纸一期工程项目付款协议》，协议约定，结算总工程款为1800万元，被告已支付854万元，剩余拖欠工程款尾款946万元，被告自2016年8月起至2016年12月31日，分五期支付建设工程施工工程款946万元，每期向原告支付189.2万元，逾期另给付上月剩余尾款总计金额1.5%的利息。但是被告自签订《湖北嘉阳壁纸一期工程项目付款协议》后至今未向原告支付工程款。被告嘉阳公司于2013年年初在企业成立之初工商登记时，股东为被告吴礼利、被告胡亚利，各投资500万元，分别占50%股权，2013年12月底各增资800万元，合计2600万元。2016年4月1日被告嘉阳公司股东由被告吴礼利、被告胡亚利变更为被告吴礼利、被告汪倩，被告�礼利认缴出资4500万元，被告汪倩认缴出资500万元，各占被告嘉阳公司90%和10%的股份。而被告胡亚利在被告嘉阳公司对原告负有债务的前提下，将其原有股份的40%以1040万元转让给被告吴礼利，将其原有股份的10%以260万元转让给被告汪倩。而被告吴礼利认缴的4500万元，尚有2160万元的出资额没有到位，而被告汪倩尚有240万元的出资额没有到位。原告广厦公司认为，被告胡亚利在公司尚有债务的情形下，将其股份全部转让，而被告吴礼利尚有2160万元的认缴出资额没有出资到位，被告汪倩尚有240万元的认缴出资额没有出资到位，被告嘉阳公司应承担给付工程款的民事责任，被告胡亚利应在其转让股权所得范围内承担连带给付责任，而被告吴礼利、汪倩对其认缴出资额没有到位，应在出资额没有出资到位的限额内承担连带给付工程款的民事责任。原告广厦公司为维护其合法权益，故诉至本院，请求判令如诉所请。被告汪倩辩称，一、被告汪倩与原告广厦公司并无往来，被告汪倩接手股权时候对签订了《湖北省建设工程施工合同》的事并不知情，也不知道被告嘉阳公司拖欠原告广厦公司工程款及双方签订付款协议的情况。二、关于被告胡亚利将其股权转让给被告汪倩时，被告汪倩曾书面向被告吴礼利作出保证，如被告汪倩未将股权转让费260万元给付被告胡亚利，则被告汪倩不再是股东，所以说股权并没有实际转让，被告汪倩认缴的出资额也没有实际缴纳。被告吴礼利、被告胡亚利股权转让行为属于欺诈，被告汪倩是被被告吴礼利、被告胡亚利欺骗进来成为股东的，当时被告嘉阳公司已经没有经营了。不认可原告广厦公司诉称的事实与理由。被告嘉�公司、被告吴礼利、被告胡亚利均未作答辩，亦未提交任何证据。原告广厦公司围绕诉讼请求依法提交了原告广厦公司的营业执照及法定代表人的身份证明书，被告嘉阳公司的企业信用查询档案，《湖北省建设工程施工合同》,《湖北嘉阳壁纸一期工程项目付款协议》，股权转让协议，被告嘉阳公司股东会决议，原告广厦公司在工商部门查询的被告嘉阳公司的股东出资情况、验资报告一份等证据。被告汪倩提交了其与杨光付电话录音光盘一份等证据。因被告嘉阳公司、被告吴礼利、被告胡亚利未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩和质证的权利，应自行承担对其不利的法律后果。经庭审质证，对原、被告双方均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方有异议的证据，本院综合认定如下，被�汪倩对除被告嘉阳公司股东会决议外的其余证据均不认可，认为没有参与被告嘉阳公司的具体决策。对被告嘉阳公司是否欠原告广厦公司工程款并不知情。对其认缴出资额并未实际到位事实无异议，其没有实际出资，不是股东。本院认为，依据被告嘉阳公司公司章程的记载、股东会决议记录及工商登记均记载被告汪倩为公司股东，其股东身份是可以确认的，故对原告广厦公司提交的上述证据依法予以采信。对于被告汪倩提交的其与杨光付电话录音光盘，拟证明杨光付与被告吴礼利、被告胡亚利三人系朋友关系，本案是朋友之间的民间借贷关系以及被告胡亚利转让股权是为了逃避公司债务。本院认为，证人应当出庭作证接受质证，被告汪倩提交的该证据是其与杨光付之间的电话录音，不能证明本案系民间借贷关系，且被告汪倩也未提交相关证据证明被告胡亚利转让�权是为了逃避公司债务，故对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年9月，原告广厦公司与被告嘉阳公司签订了《湖北省建设工程施工合同》，合同约定被告将其位于云梦县经济开发区××号1-3#厂房、办公楼、综合楼及厂内道路、管网建设等（建筑面积约4.6万平方米）承包给原告广厦公司施工建设，该工程由原告广厦公司的项目经理杨光付作为项目负责人承建。原告广厦公司按照被告嘉阳公司的要求建设完工后，2016年5月9日，该项目负责人杨光付代表原告广厦公司与被告嘉阳公司就上述建筑工程施工工程款进行了结算，并签订了《湖北嘉阳壁纸一期工程项目付款协议》，协议约定，总工程款为1800万元，被告嘉阳公司已支付854万元，剩余工程款946万元未�。被告嘉阳公司应于2016年8月起至2016年12月31日止分五期将剩余工程款946万元支付完毕，每期在当月28日按剩余工程款20%进行支付，如未按期支付，则被告应在下期应支付工程款的基础上，另加付上月剩余款项总计金额1.5%的利息（具体还款方式：2016年8月28日，应付189.2万元，剩余756.8万元，逾期付款应承担利息14.19万元；2016年9月28日，应付189.2万元，剩余567.6万元，逾期付款应承担利息11.352万元；2016年10月28日，应付189.2万元，剩余378.4万元，逾期付款时应承担利息8.514万元；2016年11月28日，扣除工程质保金后应付169.2万元，剩余189.2万元，逾期付款应承担利息5.676万元；2016年12月28日，应付189.2万元，逾期付款应承担利息2.838万元）。双方还就工程质保金、纳税等其他事宜进行了约定。被告嘉阳公司未按照协议约定向原告广厦公司支付工程款。原告广厦公司多次找�告嘉阳公司催要拖欠的工程款无获后诉至本院，请求判令如诉所请。另查明，被告嘉阳公司于2013年年初在企业成立时，工商登记股东为被告吴礼利和被告胡亚利，注册资本为1000万元，由被告吴礼利和被告胡亚利各出资了500万元，双方各持被告嘉阳公司50%的股权。2013年12月26日经被告嘉阳公司股东会决议，公司注册资本由1000万元增加至2600万元，新增加的注册资本1600万元由被告吴礼利和被告胡亚利各认缴出资800万元。2013年12月26日，孝感正和联合会计师事务所出具验资报告，被告吴礼利和被告胡亚利各缴纳了出资800万元。2016年4月1日经被告嘉阳公司股东会决议，公司股东由被告吴礼利、被告胡亚利变更为被告吴礼利、被告汪倩，被告胡亚利退出股东会。被告胡亚利将其持有被告嘉阳公司40%的股权（实缴注册资本1040万元）转�给被告吴礼利，转让费为1040万元。另外10%股权（实缴注册资本260万元）转让给被告汪倩，转让费为260万元。另外公司注册资本由2600万元增加至5000万元，增加的2400万元注册资本由被告吴礼利认缴2160万元，被告汪倩认缴240万元，各占被告嘉阳公司90%和10%的股份。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷，原告广厦公司与被告嘉阳公司签订的《湖北省建设工程施工合同》是双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，应依法予以保护。工程完工后，原告广厦公司与被告嘉阳公司进行了结算，双方签订《湖北嘉阳壁纸一期工程项目付款协议》对工程总价款、未支付的工程款及给付方式等进行了确认。该协议系双方真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。被告嘉阳公司未按协议约定及时履行给付工程款的义务，其拖延拒付行为显属违约，应承担支付剩余工程款的责任。现原告广厦公司要求被告嘉阳公司给付剩余工程款946万元的诉请，本院依法予以支持。关于逾期付款利息，原告广厦公司与被告嘉阳公司在《湖北嘉阳壁纸一期工程项目付款协议》约定，并列明了应还款的数额，截止2016年12月28日止，被告嘉阳公司应支付工程款946万元，应承担逾期还款利息42.57万元。对原告广厦公司要求被告嘉阳公司支付截止2016年12月28日止逾期还款利息42.57万元的诉讼请求，本院予以支持，后期利息以946万元为基数按月利率1.5%，自2016年12月29日计算至实际清偿之日止。关于被告汪倩辩称其没有实际出资，不是股东，不应承担补充赔偿责任的抗辩理由，本院认为，被告嘉阳公司公司章程、股东会决议记录及工商登记上均记载被告汪倩为公司股东，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十六条第一款的规定：“公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”故对被告汪倩的抗辩理由不予支持。关于原告广厦公司诉请要求被告胡亚利在被告嘉阳公司有债务的前提下，将其原有股份予以转让，应在转让股权所得限额内承担连带责任的诉讼请求，本院认为，股权与公司财产相分离，股东转让股权是股东对自有权益的处分，对公司财产并不产生直接影响，被告胡亚利在足额缴纳其认缴的出资额后将其股权转让退出该公司股东会，并未导致被告公司偿债能力降低，损害原告广厦公司的利益。因此该债务应由被告嘉阳公司承担，故对原告广厦公司该项诉请不予支持。原告广厦公司诉请要求被告吴礼利在认缴出资额没有到位的限额内承担连带责任，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十条“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。”以及《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定的公司股东应当按照公司章程规定缴纳各自认缴的出资额，以货币出资的，应将货币出资足额存入�公司开设的银行账户，以非货币财产出资的，应依法办理其财产权转移手续。依照上述规定，原告广厦公司在工商部门查询的股东出资情况，在2013年12月26日被告嘉阳公司股东认缴出资时，由孝感正和联合会计师事务所出具《验资报告》，以证明被告吴礼利、被告胡亚利足额履行了出资义务，而2016年4月1日被告嘉阳公司股东认缴出资时，工商部门并无被告吴礼利、被告汪倩将其货币出资足额存入该公司开设的银行账户的汇款明细，也没有其以非货币财产出资，办理其财产权转移手续的相关资料证明，故原告有理由相信被告吴礼利、被告汪倩没有履行出资义务。因原告广厦公司已经提交了对被告吴礼利、被告汪倩履行出资义务产生合理怀疑证据，应由被告吴礼利、被告汪倩就其已履行出资义务承担举证责任。鉴于被告汪倩庭审中已自认其没有履行认缴的出资义务，对�告汪倩未履行240万元出资义务的事实予以确认，被告吴礼利未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩和质证的权利，应自行承担对其不利的法律后果。对被告吴礼利未履行2160万元出资义务的事实予以确认。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”的规定，被告嘉阳公司不能清偿到期债务，被告吴礼利在其未出资2160万元范围内对被告嘉阳公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任，被告汪倩在其未出资240万元范围内对被告�阳公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上，经合议庭评议，依照《中华人民共和国民法总则》第八十三条，《中华人民共和国公司法》第三条、第二十条第三款，第三十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款、第二十条、第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖北嘉阳壁纸制造有限公司下欠云梦县广厦建筑（集团）有限责任公司工程款共计946万元及利息（2016年8月28日至2016年12月28日止利息为42.57万元，后期利息以946万元为基数按月利率1.5%，自2016年12月29日计算至实际清偿之日止），限本判决生效之日起三日内给付。二、被告吴礼利在其未出资2160万元范围内对被告湖北嘉阳壁纸制造有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。三、被告汪倩在其未出资240万元范围内对被告湖北嘉阳壁纸制造有限公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任。四、驳回原告云梦县广厦建筑（集团）有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81000元及财产保全费5000元，由被告湖北嘉阳壁纸制造有限公司负担,交纳期限同上。如不服本判决，可在判决书送达之�起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  程 旭人民陪审员  龙大文人民陪审员  张泽英二〇一八年七月二十七日书 记 员  张艺媛【附法律条文】《中华人民共和国民法总则》第八十三条第二款营利法人的出资人不得滥用法人独立地位和出资人有限责任损害法人的债权人利益。滥用法人独立地位和出资人有限责任，逃避债务，严重损害法人的债权人利益的，应当对法人债务承担连带责任。《中华人民共和国公司法》第三条公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。第二十条第三款公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第三十二条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：（一）公司名称；（二）公司成立日期；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；（五）出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第二十条当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任。第二十六条第一款公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。