江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏03刑初67号
公诉机关江苏省徐州市人民检察院。
被告人李某，曾用名李臣，男，汉族，1986年6月29日出生，，初中文化，个体，秦皇岛市港城驾校教练，住河北省秦皇岛市海港区，户籍所在地河北省秦皇岛市抚宁县抚宁镇南街村。因犯盗窃罪于2006年8月7日被秦皇岛市开发区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元。2017年8月18日因涉嫌侵犯著作权罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，2017年9月22日经徐州市云龙区人民检察院批准逮捕，当日由徐州市公安局云龙分局执行逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人刘金伟、牛作良，江苏圆点律师事务所律师。
被告人霍某，男，汉族，1979年2月17日出生，初中文化，无业，住辽宁省大连市金州区，户籍所在地辽宁省大连市金州区。2017年8月18日因涉嫌侵犯著作权罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，2017年9月22日经徐州市云龙区人民检察院批准逮捕，当日由徐州市公安局云龙分局执行逮捕。现羁押于徐州市看守所。
辩护人李想，江苏圆点律师事务所律师。
被告人刘某，男，汉族，1984年8月1日出生，大学本科文化，阜阳市肿瘤医院检验师，住安徽省阜阳市颍州区，户籍所在地安徽省阜阳市颍州区。2017年8月19日因涉嫌侵犯著作权罪被徐州市公安局云龙分局刑事拘留，同年9月22日经徐州市云龙分局取保候审，同年10月24日经徐州市云龙区人民检察院决定取保候审，当日由徐州市公安局云龙分局执行取保候审。
辩护人管正平，安徽法汇律师事务所律师。
江苏省徐州市人民检察院以徐检诉刑诉[2018]63号起诉书，指控被告人李某2、霍某、刘某犯侵犯著作权罪一案，本院于2018年6月14日受理后，依法组成合议庭，于2018年7月4日公开开庭进行了审理。徐州市人民检察院指派检察员赵冉出庭支持公诉。被告人及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2013年6月14日游艺春秋网络科技（北京）有限公司，获得韩国Joymax有限公司授权，在中国大陆地区独家运营网络游戏《SilkroadOnline》（中文名丝路传说、新丝路）。2015年5月至2017年8月间，被告人李某2、霍某、刘某明知未取得游艺春秋网络科技（北京）有限公司授权或许可，不具备游戏的代理权、经营权，仍通过互联网私自架设名为“火越丝路”的服务器，以向玩家出售游戏币的方式牟利，非法经营数额共计22万余元。
2018年8月17日被告人李某2、霍某被公安机关抓获归案；当月19日，被告人刘某被公安机关抓获归案。
公诉机关提供了认定上述事实的全部证据。
公诉机关认为，被告人李某2、霍某、刘某以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行他人计算机软件，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十七条的相关规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以侵犯著作权罪追究其刑事责任。被告人李某2、霍某、刘某共同实施故意犯罪，具有《中华人民共和国刑法》第二十五条规定的情节，系共同犯罪。
被告人李某2当庭对指控的犯罪事实及罪名均没有异议，表示认罪、悔罪，退还违法所得，积极缴纳罚金，希望给予一次改过自新的机会，早日回归家庭。
其辩护人提出：1、对指控被告人李某2犯侵犯著作权罪的定性不持异议。2、被告人到案后如实供述犯罪事实，系坦白。3、被告人积极退赃，缴纳罚金，可以从轻处罚。4、被告人主观恶性较小，到案后认罪、悔罪，当庭认罪，可以从轻予以处罚。综上，请对其适用缓刑。
被告人霍某当庭对指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示其法律意识淡薄，现十分后悔，认罪、悔罪，今后会努力回报社会。
其辩护人提出：1、被告人霍某在本案中作用较小，起到次要和辅助作用，并未实际实施侵犯著作权的复制、发行行为，应当认定为从犯，依法应当从轻或减轻处罚。2、被告人虽与其他被告人共同实施了侵犯被害人著作权的行为，但主观犯意不强，目的不明显。3、被告人侵犯著作权情节一般，对被害单位的危害并不严重，造成的经济损失较小。4、被告人具有坦白情节。5、被告人系初犯、偶犯，社会危害性较小，且认罪悔罪，愿意缴纳罚金，退赃。综上，请对其适用缓刑。
被告人刘某当庭对指控的犯罪事实及罪名均没有异议，表示认罪、悔罪、没想到这种行为对家庭和社会造成了很大的危害，十分后悔。
其辩护人提出：1、对认定本案系侵犯著作权罪共同犯罪的定性，不持异议。2、被告人刘某系初犯、偶犯，主观恶性较低，社会危害性也相应较低，依法可以从轻处罚。3、被告人在本案中仅是一个受人指使、听人指挥从事网络技术维护的辅助人员，系从犯，应予以从轻或减轻处罚。4、被告人到案后如实供述了自己的犯罪事实，具有坦白情节。5、被告人家庭经济拮据、贫困，恳请法庭能予以从轻罚金处罚。综上，请求对其适用缓刑。
经审理查明：
2013年6月14日游艺春秋网络科技（北京）有限公司，获得韩国Joymax有限公司授权，在中国大陆四区独家运营网络游戏《SilkroadOnline》（中文名丝路传说、新丝路）。2015年5月至2017年8月间，被告人李某2、霍某、刘某明知未取得游艺春秋网络科技（北京）有限公司授权或许可，不具备游戏的代理权、经营权，仍通过互联网私自架设名为“火越丝路”的服务器，以向玩家出售游戏币的方式牟利，非法经营数额共计22万余元。
2018年8月17日被告人李某2、霍某被公安机关抓获归案；当月19日，被告人刘某被公安机关抓获归案。
认定上述事实的证据有《SilkroadOnline》软件著作权登记证、软件许可协议等书证；证人刘某、李某1等证人的证言笔录；被告人李某2、霍某、刘某的供述笔录；福建中证司法鉴定中心制作的鉴定意见；徐州市公安局云龙分局制作的电子证据检查笔录等证据予以证实，被告人当庭均供认不讳，足以认定。
对于辩护人提出的被告人霍某系从犯的辩护意见，经查，在共同犯罪中，被告人李某2、霍某共同出资并商定共同分配收益，二被告人仅是在分工上有所不同，而不存在地位与作用上的明显差异，不能认定霍某是从犯。对辩护人的辩护意见不予采纳。
对于辩护人提出被告人刘某系从犯的辩护意见，经查，被告人刘某在共同犯罪中起到次要和辅助作用，系从犯，可依法予以从轻处罚。辩护人的辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。
对于辩护人提出的对被告人李某2适用缓刑的辩护意见，经查，被告人李某2在2006年曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，现因侵犯著作权罪再次被刑事处罚，主观恶性较大，对其适用缓刑不能保证其没有再犯罪的危险，故不宜对其适用缓刑。对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人李某2、霍某、刘某以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行他人计算机软件，情节严重，其行为均构成侵犯著作权罪。公诉机关指控的罪名正确，本院予以采纳。被告人李某2、霍某、刘某系共同犯罪，在共同犯罪中，李某2、霍某是主犯，刘某是从犯。被告人李某2、霍某、刘某归案后，能如实供述犯罪事实，具有坦白情节，可予以从轻处罚。被告人李某2、认罪态度较好，可酌情予以从轻处罚。被告人刘某认罪态度较好，能够退回违法所得，可酌情予以从轻处罚。综上，本院决定对三被告人予以从轻处罚。被告人刘某认罪、悔罪，适用缓刑不致再危害社会，亦不会对所在社区造成重大不良影响，本院决定对被告人刘某适用缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第二百一十七条，第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条之规定，判决如下：
一、被告人李某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币十四万元（刑期从判决执行之日起计算，执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月18日起至2019年8月17日止。罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。
二、被告人霍某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年，并处罚金人民币十三万元（刑期从判决执行之日起计算，执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月18日起至2019年6月17日止。罚金于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）。
三、被告人刘某犯侵犯著作权罪，判处有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金人民币十二万元。（缓刑考验期从本判决确定之日起计算；罚金已向本院缴纳）。
四、被告人李某违法所得人民币四万七千元予以追缴，上缴国库（违法所得于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）；被告人霍某违法所得人民币四万元予以追缴，上缴国库（违法所得于本判决生效之日起十日内向本院缴纳）；被告人刘某违法所得人民币二万元予以追缴，上缴国库（违法所得一万元已由公安机关扣押，于本判决生效之日起十日内上缴，剩余违法所得一万元已向本院缴纳）。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江苏省高级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 颜茂苏
审判员 王 峰
审判员 李为帆
二〇一八年八月十六日
书记员 顾 娟