湖南省汝城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）汝刑初字第137号
公诉机关湖南省汝城县人民检察院。
被告人朱某某，因涉嫌犯贪污罪，于2015年8月26日经汝城县人民检察院决定被执行取保候审，同年11月9日经本院决定被执行取保候审。现在其居住地。
汝城县人民检察院以汝检公诉刑诉（2015）123号起诉书指控被告人朱某某犯贪污罪，于2015年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汝城县人民检察院指派检察员祝文胜出庭支持公诉，被告人朱某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
汝城县人民检察院指控：被告人朱某某在担任汝城县地方税务局办税服务中心税收征收员期间，利用职务便利，侵吞公共财物，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项，应当以贪污罪追究被告人朱某某的刑事责任。被告人朱某某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被告人朱某某案发前积极退赃，避免损害结果的发生，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。建议对被告人朱某某判处一年以下有期徒刑，并处罚金。请依法判处。
被告人朱某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，没有提出异议。
经审理查明：被告人朱某某于2013年7月至今任汝城县地方税务局办税服务中心税收征收员，负责代开发票、收缴税款等工作。2014年1月27日，钟某某以纳税人黄某某的名义到办税服务中心税收征收员陈某某所在的窗口申请代开发票，经陈某某计算，钟某某应缴纳税款13598.91元，因钟某某携带的是现金，遂由被告人朱某某用其个人银行卡通过银行POS机帮钟某某刷取13598.91元到汝城县地方税务局办税服务中心在汝城县农村信用合作联社城关信用社开设的90102130002068513012税款过渡账户，钟某某将13598.91元现金交给了被告人朱某某。被告人朱某某刷卡后，将应交给钟某某的持卡人存根联小票交给了陈某某，将应交给陈某某做账的商户存根联小票私自留存。2014年2月24日，被告人朱某某将其于2014年1月26日至2014年2月24日期间开具的66份《税收缴款书（税务收现专用）》对应的税款214890.23元缴入国库时，将该商户存根联小票粘贴在其开具的《税收缴款书（税务收现专用）》后面作为其已将13598.91元现金税款存入办税服务中心税款过渡账户的凭证，实际存入税款过渡账户201291.32元。2014年3月底，汝城县农村信用合作联社要求汝城县地方税务局办税服务中心将税款过渡账户从2014年1月份起按月清零，在清零过程中汝城县地方税务局办税服务中心发现应划缴税款与银行存款余额不符，遂组织人员进行核查，发现被告人朱某某于2014年2月24日将税款缴入国库时把陈某某收取13598.91元现金税款的POS机刷卡小票商户存根联粘贴在其开具的《税收缴款书（税务收现专用）》后。在汝城县地方税务局办税服务中心的要求下，被告人朱某某先后于2014年3月28日、2014年5月6日分别退出4562.39元、12468.93元至汝城县地方税务局税款过渡账户，被告人朱某某于2015年1月5日领回3491元。
2015年8月25日，被告人朱某某主动到汝城县人民检察院投案，如实供述自己的犯罪事实。
本案在审理过程中，被告人朱某某向汝城县地方税务局退出赃款58.59元。
上述事实，有经庭审举证并经质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.书证
（1）到案经过证明：汝城县人民检察院在办理宋某某涉嫌贪污罪一案中，宋某某于2015年8月17日向汝城县人民检察院举报朱某某涉嫌贪污罪的犯罪事实，2015年8月25日朱某某主动到汝城县人民检察院投案，2015年8月26日汝城县人民检察院依法对朱某某立案侦查。
（2）户籍材料证明：被告人朱某某出生年月日等自然身份情况。
（3）组织机构代码证证明：汝城县地方税务局系机关法人。
（4）公务员登记表、干部任免审批表、情况说明证明：被告人朱某某于2013年7月至今任汝城县地方税务局办税服务中心税收征收员，负责代开发票、收缴税款、办理税务登记证等工作。
（5）税收缴款书（税务收现专用）3份、税收缴款书（银行经收专用）4份、湖南省地方税务局统一代开发票存根联6份、POS机刷卡小票持卡人存根联1份证明：2014年1月27日，纳税人“黄某某”到汝城县地方税务局办税服务中心申请代开发票，通过POS机刷卡方式缴纳税款13598.91元至汝城县地方税务局办税服务中心在汝城县农村信用合作联社城关信用社开设的90102130002068513012税款过渡账户后，由陈某某负责开具了6份《湖南省地方税务局统一代开发票》及3份《税收缴款书（税务收现专用）》。2014年2月18日，陈某某将POS机刷卡小票持卡人存根联附在其开具的《税收缴款书（税务收现专用）》后作为其已将收取的现金税款13598.91元存入税款过渡账户的凭证。
（6）税收缴款书（税务收现专用）66份、税收缴款书（银行经收专用）3份、POS机刷卡小票商户存根联1份、朱某某1月26日至2月25日新税票办税中心票款审核表证明：2014年1月26日至2014年2月24日期间被告人朱某某共收取现金税款214890.23元，实际存入汝城县地方税务局办税服务中心在汝城县农村信用合作联社城关信用社开设的90102130002068513012税款过渡账户201291.32元。2014年2月24日，被告人朱某某将POS机刷卡小票商户存根联附在其于2014年1月26日至2014年2月24日期间开具的《税收缴款书（税务收现专用）》后作为其已将收取的现金税款13598.91元存入税款过渡账户的凭证。
（7）汝城县地方税务局办税服务中心关于税款过渡账户清零情况的说明、现金缴款凭证、账户交易流水表、集中清算商户POS交易表明细表、领条证明：被告人朱某某先后于2014年3月28日、2014年5月6日分别退出4562.39元、12468.93元至汝城县地方税务局办税服务中心税款过渡账户，被告人朱某某于2015年1月5日领回3491元。
（8）汝城县地方税务局关于多退58.59元给朱某某的情况说明、收款收据证明：本案在审理过程中，被告人朱某某向汝城县地方税务局退出赃款58.59元。
2.证人证言
（1）证人黄某甲证明：他自2011年7月至今任汝城县地方税务局办税大厅主任。办税大厅税款征收办事流程是：先由纳税人填写申报资料申报纳税，税收征收员接到申报资料后会审查资料的完整性、合法性，审查之后，对于符合条件的就开具发票并按应缴税额征收税款，不符合条件的就告诉纳税人补正资料。税款征收有多种形式，包括：到纳税人的基本账户进行银行划缴；对于签订了三方协议的就从纳税人指定的账户直接划缴；现金直接存税款过渡账户或通过银行转账至税款过渡账户，凭银行回单缴税；通过POS机直接刷卡到税款过渡账户或者国库来缴税；纳税人到办税大厅直接用现金缴税。按照规定，税收征收员收到现金税款后应当在收到现金税款的24小时内（工作日）存入税款过渡账户，实际操作中有些税收征收员因为各种原因没有执行到位。他们办税大厅为税收征收员各配备了一台保险柜，没来得及存入税款过渡账户的现金税款应当各自锁入自己的保险柜，不允许挪用税款。2011年以来，汝城县地方税务局只在汝城县农村信用合作联社城关信用社开过税款过渡账户，该账户在2014年3月份以前都没有实行月清月结，2014年3月份以后开始实行月清月结。2014年3月份对税款过渡账户清零时发现短款8000多元，发现税款短缺后，他就告诉了他们地税局收规科朱某甲科长，并一起去向分管收规科的工会主席朱某乙进行了汇报，朱某乙安排收规科和办税大厅进行自查和复核，要求他们查明短款原因，收规科就要求他们先自查。经过自查，他们发现朱某某和办税大厅另一税收征收员陈某某把同一张POS机刷卡小票的商户留存联、客户留存联分别贴到了各自的税票粘贴单里，金额是13598.91元。当时他发现这个问题后就把陈某某叫过来了解情况，陈某某经过回忆后说有一天其收了一个叫黄某某的纳税人的税款13598.91元，但是黄某某当时没带银行卡过来，只带了现金，最终黄某某把这13598.91元现金给了朱某某，由朱某某帮黄某某刷了13598.91元到税款过渡账户，而且还提供了这笔业务的税票和小票，确实存在对应关系，然后他查看了陈某某这笔业务的票证，也看了那天的监控录像，发现确实有对应关系，于是他把朱某某叫过来了解情况，朱某某说其不可能搞错，他就说他已经查实了这张小票确实应当是陈某某的，朱某某就说其确实不记得有这回事了，但是从小票来看没错，有其自己的签名，他说他和陈某某已经核实清楚了，其那张小票应该是要交给陈某某的，是其自己给错了联次，就叫其把这笔税款补上去，他说经过全面核查目前查到有问题的小票都是朱某某的，要是其认为他查的结果不可靠就让其去查。后来朱某某也没有再对他核查的结果进行复查，而是把这笔款补进去了。POS机刷卡缴税小票的作用是对应税票，证明纳税人已实际支付税款，税款已入税款过渡账户或国库。税收征收员有义务检查核对自己粘贴的POS机刷卡缴税小票，对自己粘贴的POS机刷卡缴税小票的真实性负责。
（2）证人陈某某证明：她于2013年11月至2014年3月担任汝城县地方税务局办税服务中心税收征收员，她的工作职责是代开发票、征收税款。办税服务中心税款征收她经手的有三种票，一种是税收完税证明、一种是税收缴款书（税务收现专用）、一种是税收缴款书（银行经收专用）。开税收完税证明收税的流程是：纳税人到办税服务中心填表申请代开发票，税收征收员根据纳税人填写的申请表将申请代开信息输入到征管系统，征管系统会根据申请代开的项目和金额自动计算出应纳税额，税收征收员会要求纳税人将应纳税额刷卡入国库，纳税人缴税后，税收征收员会将税收完税证明打印出来，然后才能开具相应的发票。开税收缴款书（税务收现专用）收税的流程是：纳税人到办税服务中心填表申请代开发票，税收征收员根据纳税人填写的申请表将申请代开信息输入到征管系统，征管系统会根据申请代开的项目和金额自动计算出应纳税额，税收征收员将税收缴款书（税务收现专用）和发票开出来后，会要求纳税人将应纳税额刷卡入税款过渡账户，纳税人缴税后，税收征收员会将之前开具的税收缴款书（税务收现专用）和发票给纳税人。
2014年1月27日，一个纳税人到她所在的办税窗口办理代开发票业务，纳税人按规定填好纳税申报表后交给了她，通过计算其应交税款为13598.91元，当时这位纳税人没有带银行卡，只带了现金过来，按办税服务中心的规定，用现金交税需要纳税人在申报纳税后把现金存到她们在银行开设的税款过渡账户，然后拿存款回单到办税大厅再开税票和发票，为了方便纳税人，她们税收征收员有时也会用自己的银行卡帮纳税人刷同等金额的税款到税款过渡账户，然后收取纳税人现金。由于她一般不帮人刷卡，就由同在办税大厅的同事朱某某用其银行卡在POS机上帮这位纳税人刷了13598.91元到办税服务中心税款过渡账户，朱某某刷卡后本来应该将商户存根联给她，而其却将一张持卡人存根联给了她，她没有认真看就收起来了，那位纳税人把13598.91元现金给了朱某某。POS机刷卡缴税的小票一共有二联，一联是商户存根联，一联是持卡人存根联，商户存根联交给开具税票、发票的税收征收员粘贴在税票、发票的后面，作为收取的税款已存入税款过渡账户的依据；持卡人存根联由纳税人留存，作为已交款的凭证。POS机刷卡缴税小票的作用是证明纳税人已实际支付税款，税款已交办税服务中心税款过渡账户或者已入国库。2014年2月18日，办税服务中心将这笔税款解入国库的时候，她把朱某某给她的这张小票贴到了她所开收现税票的小票粘贴单上，体现她所开收现税票中通过刷卡的方式存了一笔13598.91元的税款到办税服务中心税款过渡账户。2014年3月底，汝城县农村信用合作联社要求她们的税款过渡账户每月月底清零，这次清零的过程中，办税服务中心发现税款过渡账户的税款短缺，于是她们办税大厅主任黄某甲组织她们对自己的票证进行自查和复核，在复核的过程中发现她粘贴在她所开的税票后的这张13598.91元的持卡人存根联小票和朱某某粘贴在其所开的税票后的一张13598.91元的商户存根联小票是同一笔刷卡业务的两联小票，经过查票和查看监控录像，证实这笔业务实际上是她办理的，本来应该由她贴在税票后面的商户存根联小票被朱某某贴在了其税票后面。
（3）证人黄某某证明：2014年1月27日，他没去过汝城县地方税务局办税服务中心申请代开发票，可能是别人在田庄、暖水、南洞帮郴电国际暖水供电所搞了电力工程，而这些人自己没有资质，按规定工程不能承包给其施工，不能以其名义去郴电国际结算，因为他有资质，于是郴电国际暖水供电所或者施工方就以他的名义去汝城县地方税务局申请代开发票，税款是由那些去申请代开发票的人缴的。
（4）证人钟某某证明：2014年1月27日，他到汝城县地方税务局申请代开线路安装发票，他当时开了6张发票，其中2张田庄乡农网改造工程的、3张暖水镇农网改造工程的、1张南洞乡西边山村农网改造工程的，一共缴了13598.91元税款，开了3张税票，他是以汝城县田庄乡塘丰村黄某某的名义去开的发票和税票。这几个工程都是他承包的，但是他没有入网许可证，不能以他的名义去郴电国际暖水供电所结算工程款，而黄某某有入网许可证，经暖水供电所同意，他就以黄某某的名义去开了发票和税票。2014年1月27日，他带着结算工程款的单据到汝城县地方税务局办税大厅去申请代开发票，在办税大厅的办事窗口，受理的征税员要他填了一张申请表，交给其算好税额之后叫他刷卡缴税，他就说没带银行卡，只带了现金，这时旁边窗口的另一个女征税员说其刚好也要去银行取钱，就让他把现金给其，其来帮他刷卡，于是他就把现金给了这个女征税员，其就帮他刷卡缴了税，刷卡的小票没给他。缴了税后，受理的征税员就开了税票和发票给他，他拿着开好的税票和发票就离开了办税大厅。
3、被告人的供述和辩解
被告人朱某某证明：她自2013年7月1日起在汝城县地方税务局办税服务中心工作，担任税收征收员，她的工作职责是代开发票、收缴税款、办理税务登记证、接受纳税人咨询以及领导安排的其他工作。办税大厅税款征收的办事流程：纳税人到她们纳税窗口填一张代开发票申请单，她们税收征收员接到申请单后就会按填写的内容核算税额，纳税人缴纳税款后，再向纳税人开具相应的税票和发票。纳税人缴纳税款的方式有多种，常用的方式包括现金缴款、刷卡缴款、三方协议划缴。按照规定，她们办税大厅的税收征收员可以从纳税人手中直接收取现金，但一般不采取收现金的方式，税收征收员收到现金税款后应当在24小时内存到税款过渡账户，税收征收员收到的现金税款不可以私自挪作他用。她在收取现金税款后没有每次都及时将现金税款存入税款过渡账户，一般是隔一段时间再用自已的银行卡集中刷卡。POS机刷卡缴税的小票有二联，一联是商户存根联，一联是持卡人存根联，商户存根联交开具税票、发票的税收征收员粘贴在税票、发票的后面，作为收取的税款已存入税款过渡账户的依据；持卡人存根联由纳税人留存，作为已交款的凭证。
2014年1月27日，一个纳税人到她的同事陈某某窗口办理代开发票业务，税款为13598.91元，当时这位纳税人没有带银行卡，只带了现金过来。按规定，用现金交税需要纳税人在申报纳税后先把现金存到她们局在银行开设的税款过渡账户，然后拿着存款回单过来到办税服务中心重新排队开税票和发票。为了方便纳税人纳税，她们税收征收员一般都会在收到现金税款后用自己的银行卡帮纳税人刷同等金额的税款到税款过渡账户。可能当天陈某某没带银行卡或者卡里余额不够了，就叫她用银行卡帮这位纳税人刷了13598.91元到税款过渡账户，然后这位纳税人就把13598.91元现金给了她。她在POS机刷卡后有两张小票，一张商户存根联，一张持卡人存根联，她拿了商户存根联，把持卡人存根联给了陈某某。因为2014年1、2月份，有很多农民用现金来交耕地占用税，她收了10000多元现金税款，那段时间她家钓鱼台小区的房子在搞装修，她就把这10000多元现金税款用于了房屋装修，造成了税款短缺，于是在2014年2月24日办税服务中心将2014年1月26日至2014年2月24日税款解入国库的时候，她把这张刷卡小票故意贴到了自己所开收现税票的小票粘贴单上，体现自己所开收现税票中通过刷卡的方式存了一笔13598.91元的税款到办税服务中心税款过渡账户。因为2014年3月份以前办税服务中心税款过渡账户都没有实行月清月结，没有清零，还有余额，所以当时没人发现她通过这种方式贪污了税款。2014年3月底，汝城县农村信用合作联社要求她们的税款过渡账户每月月底清零，这次清零的过程中发现税款过渡账户的税款短缺，于是她们办税大厅主任黄某甲组织她们对自己的票证进行自查和复核，在复核的过程中，发现她粘贴在她所开税票后的这张13598.91元的商户存根联小票和陈某某粘贴在其所开税票后的一张13598.91元的持卡人存根联小票是同一笔刷卡业务的两联小票，经过查票和查看监控录像，证实这笔业务实际上是陈某某的，她贴的这张商户存根联小票本来应该给陈某某贴在其开的税票后面，她没有将所收的13598.91元税款存入办税服务中心税款过渡账户，却将一张13598.91元商户存根联小票粘贴在她所开的税票后。2014年4、5月，她分两笔将这13598.91元税款交到了办税服务中心税款过渡账户，其中以存入现金的方式交了4020.98元，以刷卡的方式交了12468.93元。2015年1月，从办税服务中心主任黄某甲手中退回了多交的3491元。
（办案人员出示《朱某某1月26日至2月25日新税票办税中心票款审核表》）。2014年2月24日，她开了3份《税收缴款书（银行经收专用）》将214890.53元缴入国库；2014年1月26日至2014年2月24日，她开出66份《税收缴款书（税务收现专用）》，总金额为214890.53元，分20笔存入办税服务中心税款过渡账户201291.62元，还有13598.91元没有存入办税服务中心税款过渡账户，这些钱被她贪污了。这13598.91元是属于66份《税收缴款书（税务收现专用）》中的税款，但没有一一对应的关系，因为这66份税收缴款书（税务收现专用）中有很多笔是她直接收取了现金，她收到现金税款后要隔一段时间再用自已的银行卡集中刷卡，而且不会完全按某一份或某几份《税收缴款书（税务收现专用）》的金额来刷。
4、视听资料证明：被告人朱某某的供述与全程同步录音录像的内容相印证。
本院认为：被告人朱某某在担任汝城县地方税务局办税服务中心税收征收员期间，利用其收缴税款的职务便利，采用侵吞的手段非法占有税款13598.91元，其行为已构成贪污罪。被告人朱某某自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被告朱某某案发前积极退赃，避免损害结果的发生，依法可以从轻、减轻或者免除处罚。公诉机关的上述指控成立。综合本案案情，被告人朱某某犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚。对公诉机关建议对被告人朱某某判处一年以下有期徒刑，并处罚金的量刑意见本院不予采纳。
综上，经本院审判委员会讨论决定，对被告人朱某某适用《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（一）项、第三款，第六十七条第一款，第三十七条，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
被告人朱某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本
院或直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
（本页无正文）
审 判 长 罗丽爱
人民陪审员 何荣怀
人民陪审员 李矿辉
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 杨 胜
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。