广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东二法虎民一初字第678号
原告：杜文成，男，汉族，住四川省。
被告：东莞市鸿金顺机械制造有限公司。
法定代表人：李良平，职务：总经理。
委托代理人：陈安民，该公司职员。
原告杜文成诉被告东莞市鸿金顺机械制造有限公司（下称“鸿金顺公司”）劳动争议纠纷一案，本院于2013年6月21日立案受理后，依法由审判员陈国云适用简易程序独任审判，于2013年7月12日公开开庭进行了审理，原告杜文成及被告委托代理人陈安民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杜文成诉称：杜文成于2011年2月22日入职鸿金顺公司，担任打磨工，白天工作8.5个小时，晚上工作3小时，工资由正勤工资、公休工资、特岗工资技术绩效和其它组成。2011年3月22日19时许，杜文成在工作中受伤，左足第4节趾骨骨折，先后在＊＊医院门诊、＊＊医院、＊＊医院门诊、＊＊医院住院治疗。2012年5月16日在＊＊医院接受左足背神经瘤手术，神经瘤手术后左足背神经麻木、疼痛、第4趾无感觉症状，经一年治疗无好转；于2013年3月29日在＊＊医院神经内科门诊肌电图检查，显示：左足下肢腓运动神经传导未见肯定异常，其感觉神经传导引出未见定波形。为此，杜文成申请工伤复发鉴定，结果显示属工伤复发，治疗期为1个月；2013年3月30日的诊断书显示：因左足背疼痛就诊1年，现有左足及外伤手术史，现遗症左足背麻木、疼痛、第4趾无感觉；2013年5月7日在＊＊医院神经内科治疗1个月，5月14日肌电图检查诊断意见：左足下肢胫后神经运动传导未见肯定异常，其感觉神经传导未见引出肯定波形；2013年6月6日出院诊断书：入院治疗改善循环，营养神经等治疗后症状无好转，经＊＊医院2次肌电图检查，左足感觉神经传导未见引出肯定波形，说明左足的伤情治疗无好转，神经是断的，无法畅通循环，所以左足背麻木、疼痛，第4趾无感觉。2012年5月16日在＊＊医院检查左足神经瘤时，杜文成电话通知李总（即鸿金顺公司老板），其当即拒绝转院进一步检查确诊。这一切都是鸿金顺公司给杜文成造成的影响一生的伤害，应该由鸿金顺公司承担杜文成一切的误工费。误工费是按杜文成受工伤前12个月的月均工资（即2011年2月22日至2011年3月22日的工资水平）计算。基于以上事实和理由，杜文成诉至法院，请求判令：1.被告鸿金顺公司支付原告杜文成在＊＊医院神经内科治疗左足背神经瘤1个月期间的误工费2221元；2.被告鸿金顺公司支付原告杜文成从48岁到68岁20年的误工费533040元（2221元×12个月／年×20年）。
被告鸿金顺公司辩称：一、杜文成曾就其后续治疗费70万元提起仲裁申请，仲裁庭也作出了东劳人仲虎庭（2013）128号仲裁裁决书，驳回了杜文成的申诉请求。杜文成并未因不服该仲裁裁决而起诉至法院，视为其服从该仲裁裁决结果。现杜文成再次以误工费为由提起仲裁并提起诉讼，显然违反了“一事不再理”的原则。二、杜文成于2012年12月被评定为九级伤残后，就一直没有上班。在没有上班的情况下，杜文成主张误工费没有依据。
经审理查明：杜文成于2011年2月22日进入鸿金顺公司，担任打磨工一职。2011年3月22日，杜文成在工作期间受伤，分别在＊＊医院住院治疗25天，＊＊医院住院治疗42天，＊＊医院住院治疗59天。2011年3月30日，东莞市社会保障局认定杜文成于2011年3月22日所受伤害属于工伤。2012年12月17日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定杜文成构成九级伤残。2013年3月7日，杜文成就“工伤骨折因其的神经瘤终生后遗症损失费70万元”提起仲裁申请，东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭于2013年4月1日作出东劳人仲虎庭（2013）128号仲裁裁决书，驳回杜文成的申诉请求。2013年4月，杜文成申请工伤复发确认鉴定，东莞市劳动能力鉴定委员会于2013年4月24日出具一份《东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书》，鉴定结论为：属旧伤复发，治疗期为1个月。2013年5月7日至2013年6月6日，杜文成在＊＊医院住院治疗。2013年6月，杜文成再次提起仲裁，东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭于2013年6月20日作出（2013）第41号不受理通知，以“杜文成与东莞市鸿金顺机械制造有限公司的纠纷，不属于劳动争议调解处理及仲裁范围”为由，不予受理。杜文成不服，起诉至本院。
另查，工伤发生后，杜文成因身体原因未能正常上班，双方的劳动关系至今尚未解除。
以上事实，有＊＊医院、＊＊医院、＊＊医院的住院资料、工伤认定书、劳动能力鉴定委员会鉴定书、东莞市劳动能力鉴定通知书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、＊＊医院诊断证明书、＊＊医院出院记录、东＊＊医院肌电图及诱发电位报告、＊＊医院入院记录、工资表、民事判决书、不受理通知、仲裁案件的传票、开庭通知、撤诉申请书、劳动争议仲裁申请书、仲裁裁决书和本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为：杜文成虽曾就“工伤骨折因其的神经瘤终生后遗症损失费70万元”提起仲裁申请，东莞市劳动人事争议仲裁院虎门仲裁庭也于2013年4月1日作出东劳人仲虎庭（2013）128号仲裁裁决书，但在本案中是针对停工留薪期工资（即其所称的“误工费”）所主张，两案提出的诉请不一，依据的事实不同，因此，鸿金顺主张杜文成的起诉违反“一事不再理”的原则，本院不予采纳。
根据东莞市劳动能力鉴定委员会于2013年4月24日作出的《东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书》的鉴定意见，杜文成旧伤复发，治疗期为1个月；事实上，杜文成也于2013年5月7日至2013年6月6日期间在＊＊医院住院治疗，因此，杜文成主张1个月的停工留薪期工资（即其所称的“误工费”），符合《工伤保险条例》第三十八条关于“工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”的规定，依法予以支持。关于杜文成的工资待遇问题。2011年2月：杜文成当月周一至周五出勤4天，平时延长加班时间7.5小时，休息日加班时间12.5小时，实际领取工资429元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，将杜文成该月的上班时间折算成实际工作时间为：4×8＋7.5×150%＋12.5×200%=68.25小时，其实际领取工资429元，即其小时工资计算为6.28元。2011年3月：杜文成当月周一至周五出勤16天，平时延长加班时间30小时，休息日加班时间30小时，实际领取工资1792元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，将杜文成该月的上班时间折算成实际工作时间为：16×8＋30×150%＋30×200%=233小时，其实际领取工资1792元，即其小时工资计算为7.69元。为此，本院认定杜文成的小时工资为7.69元，则其在不加班的情况下月工资为1338.06元（7.69×174=1338.06）。依照《工伤保险条例》第三十三条关于“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”的规定，杜文成在受伤后在停工留薪期内享受原工资待遇。但是，因该期间杜文成并未实际加班，故应按月工资1338.06元予以计发其该1个月的停工留薪期工资。杜文成主张其20年的误工费，缺乏法律依据，依法不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告东莞市鸿金顺机械制造有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告杜文成支付1个月停工留薪期工资1338.06元。
二、驳回原告杜文成的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 陈国云
二〇一三年七月十六日
书记员 丁紫茵