福建省厦门市湖里区人民法院民 事 判 决 书（2015）湖民初字第3202号原告厦门荣金豪商贸有限公司，住所地福建省厦门市湖里区长浩路270号1217室。法定代表人薛小荣，总经理。委托代理人李少仁，福建银江律师事务所律师。被告福建七建集团有限公司第二分公司，住所地福建省漳州市延安北路46号。负责人何佳章。被告福建七建集团有限公司，住所地福建省漳州市延安北路46号。法定代表人赖锦昌，董事长。委托代理人郭育婷、唐福荣，该公司员工。原告厦门荣金豪商贸有限公司与被告福建七建集团有限公司第二分公司（以下简称七建第二分公司）、福建七建集团有限公司（以下简称七建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年5月19日立案受理后，依法组成合议庭于2016年5月4日公开开庭进行了审理。原告厦门荣金豪商贸有限公司的委托代理人李少仁，被告七建公司的委托代理人郭育婷到庭参加诉讼，被告七建第二分公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告厦门荣金豪商贸有限公司诉称，被告七建第二分公司因福建连城佰翔森林山庄酒店项目施工需要，与原告签订一份钢材买卖合同。合同约定，原告为被告七建第二分公司提供施工所需钢材，被告七建第二分公司应以转账、月结方式结算并付款，逾期付款的应按千分之三每日支付逾期付款违约金，合同还指定王吉龙作为被告七建第二分公司的代表，代为订货、签收。合同签订后，原告向被告七建第二分公司供货状况为：六月份303327.43元、七月份1542228.22元、八月份769228.88元，共计2614784.53元，但被告七建第二分公司未按合同约定向原告支付钢材款及逾期付款违约金，仅于2012年11月6日转账1500000元、于2013年9月30日转账200000元。原告认为，被告七建第二分�司逾期向原告支付钢材款，除应向原告支付钢材款外，还应向原告支付逾期付款违约金。对此前已经转账的两笔款项，根据合同法规定，在不能清偿全部债务的情况下，应视为先清偿逾期付款违约金再清偿钢材款本金，依此计算被告七建第二分公司尚欠七月份钢材款本金326439.28元、8月份钢材款769228.88元。因双方约定的违约金过高，原告自愿按银行同期贷款利率的四倍计算违约金。被告七建第二分公司系被告七建公司的分支机构，故被告七建公司应对其依法设立的分支机构资产不足清偿债务部分承担补充清偿责任。原告起诉请求判令：1、被告七建第二分公司立即向原告支付钢材款1095668.16元及逾期付款违约金（其中326439.28元自2013年10月1日起算，769228.88元自2012年10月1日起计算，均应按照同期同类贷款利率的四倍，计算至实际付款之日止，暂计至2015年5月31日为622882.19元）；2、被告七建公司对被告七建第二分公司资产不足以偿还部分承担补充清偿责任；3、本案诉讼费由两被告承担。被告七建第二分公司未作答辩。被告七建公司辩称，一、被告七建公司向原告厦门荣金豪商贸有限公司购买钢材，但双方钱货两清。2012年8、9月间，被告七建公司向原告厦门荣金豪商贸有限公司购买钢材356.22吨，总价款1528846.50元。被告七建公司收到发票后，于2012年11月6日通过厦门建行机场支行向原告支付货款150万元整。余款和后期零星采购80吨钢材，被告七建公司于2013年9月30日付清。被告七建公司没有拖欠原告货款，原告主张欠款及逾期付款利息没有事实和法律依据。二、七建第二分公司没有承揽连城佰翔森林山庄酒店项目。王吉龙也不是被告七建公司及被告七建第二分公司员工。“钢材买卖合同”系不法分子变造，两被告不应承担合同责任。（一）被告七建第二分公司没有承揽连城佰翔森林山庄酒店项目。被告七建公司曾承揽连城佰翔森林山庄酒店二期主体工程项目，但承揽主体是龙岩分公司而不是第二分公司。第二分公司注册地在漳州，且歇业多年，没有也不可能承揽龙岩区域范围内的工程项目。（二）《钢材买卖合同》系不法分子变造，为无效合同，对双方没有约束力。1.从原告提供的《钢材买卖合同》来看，书写笔迹盖在印章上。盖章在先，填写在后。显而易见，这是一份不法分子变造的合同。2.合同约定合同履行地是“厦门”，而不法分子事后补填的“福建连城佰连城佰翔森林山庄酒店”，不在厦门，而是在龙岩市××县。3.王吉龙不是被告七建公司及权属第二分公司员工，也跟连城佰翔森林山庄酒店二期主体工程项目没有任何关系。4.双方均未在合同上签字，不符合第十四条约定的“经双方签字盖章”的合同生效条件。5.原告没有将货物交付至答辩人龙岩分公司承揽的连城佰翔森林山庄酒店二期主体工程项目。所谓钢材买卖合同没有实际履行，被告七建公司、七建龙岩分公司和七建第二分公司无须承担付款义务。三、购销合同（提货单）是王吉龙与原告厦门荣金豪商贸有限公司签订的现场交易合同，与七建公司、龙岩分公司和第二分公司无关。（一）从形式上看，每一份购销合同（提货单）均为独立现货交易合同，约定合同品名、规格型号、供应数量、单位、争议解决、管辖法院等内容。合同双方为厦门荣金豪商贸有限公司和王吉龙。（二）购销合同（提货单）与不法分子变造的《钢材�卖合同》没有必然联系。1.《钢材买卖合同》的主体为甲方和乙方，而购销合同（提货单）的主体为供货单位和提货单位。2.《钢材买卖合同》要求送货，指定地点为福建连城佰翔森林山庄酒店项目，而购销合同（提货单）体现的是现场交易，使用表单是提货单。3.多份购销合同（提货单）签订日期是2012年8月，而《钢材买卖合同》指定采购期间为2012年6月25日至2012年7月30日。综上，“钢材买卖合同”系不法分子变造，被告七建公司及权属第二分公司不应承担合同责任。而被告七建公司与原告的钢材买卖，双方已结清。原告主张欠款和逾期付款利息没有事实和法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明,原告与被告七建第二分公司签订《钢材买卖合同》一份，约定被告七建第二分公司因福建连城佰翔森林山庄酒店工程项目需要向原告购买钢材；自2012年6月25日至2012年7月30日不定时多批次采购，总量400吨；在合同有效期内，指定王吉龙作为被告七建第二分公司的代表，可以书面或口头方式向原告订货，可以签收供货单，被告七建第二分公司对王吉龙的一切行为均予以认可；七建第二分公司在原告的钢材送达后，当场清点数量、核对规格、价格等，核实后在送货单或供货单上签名，该送货单或供货单作为双方结算的凭证；钢材价格按当天市场价计算；钢材质量必须符合国家规定的标准；结算方式为月结，以转账方式结。合同签订后，原告依约向被告七建第二分公司供货。2012年6月，王吉龙签收的钢材总额为303327.43元；2012年7月，王吉龙签收的钢材总额为1542228.22元；2012年8月，王吉龙签收的钢材总额为769228.88元。2012年11月6日，被告七建公司代被告七建第二分公司向原告支付货款1500000元；2013年9月30日，被告七建公司代被告七建第二分公司向原告支付货款200000元。以上事实，有原告提供的《钢材买卖合同》、《厦门荣金豪商贸有限公司购销合同提货单》，原告与被告七建公司共同提交的银行转账凭证为证，还有当事人的陈述及本院庭审笔录为佐证。本院认为，本案系买卖合同纠纷。被告七建第二分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃抗辩权利。《钢材买卖合同》系原告与被告七建第二分公司的真实意思表示，且内容与形式不违反法律强制性规定，应认定为合法有效。被告七建公司主张合同系不法分子变造，但未提供相应证据，本院不予采信。双方当事人应按合同约定履行双方权利义务。合同约定王吉龙有权代表被告七建第二分公司收货，故原告提交的有王吉龙签字的提货单足以证明被告七建第二分公司收到原告交付的钢材共计2614784.5元。被告七建第二分公司应按照合同约定时间付款，即在次月底前付清当月货款。原告自认被告七建第二分公司于2012年11月6日支付货款1500000元、于2013年9月30日支付货款200000元，被告七建公司主张上述款项是其与原告之间的现场交易的款项往来，未提供相应证据，本院不予确认。按合同法规定，在不能清偿全部债务情况下，先抵扣违约金再抵扣本金。原告自愿以中国人民银行同期贷款利率四倍的标准计算违约金符合法律规定和双方约定，本院予以准许。经计算，被告七建第二分公司尚欠原告货款1095668.16元（详见附表）。原告要求被告七建第二分公司立即支付货款1095668.16元，有事实和法律依据，本院予以支持。按合同约定，被告七建第二分公司逾期付款，�应支付逾期违约金，对原告起诉主张的逾期付款违约金，本院予以部分支持，即其中769228.88元自2012年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至本判决确定的还款之日止；其中326439.28元自2013年10月1日起按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至本判决确定的还款之日止。被告七建第二分公司系被告七建公司下属的、领取工商营业执照的非独立法人分支机构，可以在核准的经营范围内以自己的名义对外发生民事经济往来，成为民事法律关系的主体，故其对外发生的债务依法应以其自有财产负责偿还，不足部分应由其所属法人被告七建公司承担偿还责任。被告七建第二分公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四�第一款及第三款、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告福建七建集团有限公司第二分公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门荣金豪商贸有限公司支付货款1095668.16元及逾期付款违约金（其中769228.88元自2012年10月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至本判决确定的还款之日止；326439.28元自2013年10月1日起，按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算至本判决确定的还款之日止）；二、被告福建七建集团有限公司第二分公司以其自有财产清偿上述债务，不足部分由被告福建�建集团有限公司承担清偿责任。三、驳回原告厦门荣金豪商贸有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费20266元，由被告福建七建集团有限公司第二分公司、福建七建集团有限公司共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 长  陈惠清人民陪审员  周水成人民陪审员  汤 萌二〇一六年五月十三日代书 记员  黄 珊附表：日期应付货款应付时间逾期时间违约金先扣违约金、再扣本金后尚余6月303327.43元2012年8月1日98天（计算至2012年11月6日）19545.92元1177126.65元7月1542228.2元2012年9月1日67天（计算至2012年11月6日）67942.55元欠433044.12元本金以7月份货款433044.12元本金为基数，自2012年11月6日计算至2013年9月30日为328天93395.16元200000-93395.16-433044.12=-326439.28元8月769228元2012年10月1日总计1095668.16元附页：本案适用的法律条文:《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约�况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权给买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应�按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履�期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。