上海市静安区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）静民二（商）初字第1107号
原告（反诉被告）上海神麒酒店有限公司，住所地上海市静安区富民路XXX号二层。
法定代表人陈静，执行董事。
委托代理人谢锦春，上海华夏汇鸿律师事务所律师。
委托代理人魏书宁，上海华夏汇鸿律师事务所律师。
被告（反诉原告）朱朝华，男，汉族，1978年10月25日出生，住上海市普陀区。
委托代理人沈鎏琪，上海市君志律师事务所律师。
原告上海神麒酒店有限公司诉被告朱朝华承包合同纠纷一案，本院于2014年10月17日立案受理后，被告朱朝华提出反诉，本院依法合并审理。本案先由审判员郭大梁适用简易程序于2015年1月14日公开开庭进行了审理，原告委托代理人谢锦春、魏书宁、被告及其委托代理人沈鎏琪到庭参加诉讼。后本院组成合议庭审理本案，于2015年6月16日、7月22日公开开庭进行了审理，原告委托代理人魏书宁、被告委托代理人沈鎏琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年6月15日，原、被告签订承包经营合同，约定被告承包经营原告在上海市静安区延安中路XXX号神麒酒店一层的酒吧业务，期限5年，自2012年6月15日至2017年6月14日，承包费每月人民币（下同）18，000元，每两个月支付一次，于每期第一个月的10日前支付，逾期按照每日0.5%支付违约金，超过15日的原告有权解除合同，并有权没收保证金及要求被告支付相当于剩余期限承包金额的20%的违约金。合同签订后，原告将酒吧交付被告经营，但被告自2014年4月起未支付承包金。原告遂起诉，请求判令解除原、被告签订的承包经营合同、被告支付原告承包金93，000元以及该款的滞纳金64，800元（从2014年4月10日起算至判决生效日止，按照合同约定的每日0.5%计算）、被告支付原告违约金118，080元（从2014年9月20日起，按照未到期承包金额的20%计算）。
原告为证明其主张，向本院提供以下证据予以证明：
1、承包经营合同，证明双方合同关系以及具体的约定；
2、沪华汇律函（2014）第039号和第50号律师函及快递单，证明原告已发律师函给被告，要求2014年9月20日解除合同，被告已经签收；
3、被告与案外人的合作协议，证明被告未征得原告同意，擅自将酒家发包给案外人，违反了双方的承包经营合同约定；
4、房屋租赁合同，证明系争的酒吧所在的房屋原告享有租赁经营权；
5、原告营业执照等，证明原告经营期限到2018年；
6、证人刘某证言，证人刘某作证称：其与被告是合作经营关系，与被告各自派人经营，被告以出资设备进行合作，其以100，000元出资，总的资产是400，000元；经营中曾断过两次电，第一次是因为拖欠了电费以及经营烧烤影响酒店生意，断电时长大概4、5个小时，第二次2014年9月中旬，将近3、4个小时，之后没有恢复过正常经营；承包金由朱朝华垫付18，000元，每个月的营利款先支付18，000元，如果不够则从其入股资金中扣除，其每个月都支付给朱朝华；酒吧的装修款不知道具体是多少，以其经验判断大概值二、三十万元；酒吧现有的设备属于朱朝华，其所提供的是之后采购的东西，如锅碗、员工制服、物料等等；2014年9月20日后，酒店通知其要来搬东西，其曾做过一个盘点表给原、被告双方；其和朱朝华的协议没有告知原告，在原告拉电之后，其去询问，被告知系因没交房租；
7、交接单（刘某和陈静签署），证明就当时剩下的物品，原告搬入仓库时所作清点，有刘某的签字。
被告辩称，其并未违约，而原告解除合同的行为是违法解除，由于原告阻挠被告经营，导致合同已经无法履行，故同意解除合同，但不同意原告的其他诉讼请求；被告不存在违约行为，不同意支付违约金，且原告主张的违约金计算方式过高，请求减少。对原告提供的证据认为：证据1真实性认可；证据2中，39号函于2014年10月中旬收到，不是原告本人签收，是由租客收取后转交原告，在2014年10月16日之前被告并不知道，50号律师函收到，双方当时进行过协商，被告表示愿意履行合同，但原告一定要解除合同；证据3真实性认可，但认为这并不代表转让承租经营权；证据4签订的日期没有标注，据被告了解，这个租赁合同是原告和被告解除合同后签订的租赁合同，真实情况是2014年1月房东起诉原告，并要求被告搬离，被告没有收到原告与房东达成续租的消息，收到第二份律师函后，被告询问案外人，得到的回答是续租合同还没有签；证据5真实性无异议；证据7认可，除了能证明存在装修损失，还证明很多物品被原告拿走了。
被告为证明其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1、承包经营合同（与原告所提供的合同相同），证明原被告之间的承包关系以及合同的约定；
2、律师函，证明2014年9月20日原告解除合同；
3、静安法院传票、起诉状等，证明房东2014年1月起诉本案原告要求停止经营并迁出营业场所；
4、房屋租赁合同，证明被告与房东的房屋租赁合同于2013年12月31日租期届满；
5、装修工程合同、收据、酒柜报价单、厨房报价单，证明被告的各项损失的具体金额；
6、两份征询函，系向两位案外人（房东）发出，证明被告询问是否续签租赁合同一事，房东的回复是合同的细节还在商谈；
7、朱朝华和陈静的短信往来，证明当时朱朝华希望继续履行合同，但是原告一定要解除合同，被告系因不清楚何时会被大房东赶走，才停止支付承包经营费，并曾表示只要原告能续签租房合同，被告马上支付承包费；
8、公告书，证明2014年10月22日被告准备搬离自己的装修物品以及酒柜、红酒、桌椅等设备，遭原告阻挠，无奈将公告书帖到原告门口；
9、三组报警记录（2014年9月16日、10月22日、10月29日），证明第一次报警系因原告断电使被告无法经营；第二次系因被告搬家时遭原告阻挠；第三次系因原告将被告的设备搬离；
10、陈静在被告酒店的消费签单记录，证明从2014年4月开始双方达成协议，被告暂时停止支付承包经营费，陈静可以来消费签单，最终原、被告之间再一起进行结算抵扣；
11、房东与陈静、朱朝华的笔录，证明房东告知被告合同没有续签的情况；在房东起诉原告的诉讼中被告曾提交装修报价单，被告当时曾予认可；
12、与案外人王某某的短信，以证明被告装修费支出有六、七十万元；
13、3段视频和四张照片（视频时间2014年10月22日当天，照片是装修过程中拍摄），证明原告的装修状况、因原告阻止被告搬离物品被告只得将公告书贴到原告门口的过程；
14、证人黄某某证言，证人黄某某作证称：其与被告是朋友，2014年3月底，其与被告到原告的2楼办公室，被告曾提出因原告与房东在打官司，承包金先不付，等官司结束再付；陈静还提出在店里消费允其签单，签单以后，在承包金里面抵扣，等原告官司结束，或者租赁合同续签再结算，被告也同意了；
15、证人郑某某证言，证人郑某某作证称：其与被告是雇佣关系，其负责酒吧的财务监督，2013年10月1日进入酒吧工作，9月16日晚上8点下班，9点其接到刘某的电话，告知店里被断电，其于10点回到店里，陈静说因房租没有交而断电，当时报了警，后来电一直没有恢复；10月22日已经停业，被告通知其去店里搬东西，中午1点时遭陈静阻止，其打电话报警；10月29日接到被告电话，告知陈静把被告的东西往二楼搬，其赴现场了解情况，看到东西搬到二楼就报警了；9月16日以后怕冰箱内食物变质，就和陈静协商，陈静同意把电打开，但未被允许营业；10月22日晚上，公告书是其与被告一起贴的，视频由其拍摄；现在其已与被告解除雇佣合同。
原告对被告提供的证据认为：证据1真实性、关联性无异议，合同对通知方式有明确规定，故原告所发的律师函，收到时间应以实际签收的时间为准；证据2真实性无异议，被告确实收到了解除合同和撤离通知；证据3真实性无异议，但是关联性有异议，原告与案外人之间的诉讼，没有实际影响原、被告之间的合同履行，在此期间，原告也向案外人支付了租金，原告的经营是正常的，故证据与本案无关联性，被告不能因此不履行支付费用的义务；证据4真实性无异议，双方争议是因为价格问题和案外人就该房屋的所有权问题产生，原告并没有收到房东终止合同的通知；证据5真实性不认可，经代理人与当事人核实，系争的酒吧如证据所显示，由案外人汤立贵所装修，这份证据内容虚假，不符合实际情况，也没有结算报告，原告向汤立贵询问过，总装修款是40万元左右；证据6真实性无法确认，如果是邮件需要经过公证，与本案也没有直接的关联性；证据7真实性无法确认，无法证明该手机是被告本人，即使短信存在，从内容上看被告的违约行为也一直是存在的；证据8真实性不确认，不知道其公告的地点，原告也没有收到，且内容与事实不符，原告曾经断过两次电，第一次2014年8月左右是因为当时被告烧烤，鱼发臭，要求被告整改，而被告未整改才断电，2014年9月16断电，是被告拒不缴纳承包金，不存在持续断电的事实；证据9真实性无异议，关联性有异议，是因为被告的违约行为造成了双方发生冲突，第一次是拒不缴费又野蛮经营，原告断电后当天就恢复了，第二、第三次报警由于被告未在现场出现，是不明人士来搬东西，原告没有接到被告任何通知，故阻止，2014年10月16日要求被告限期来搬，原告将物品另存仓库，并未使用；证据10对陈静的签名无法确认，即便是陈静的签名，陈静的个人消费与本案没有关系；证据11真实性确认，关联性不认可，原告与案外人的纠纷不影响被告的实际经营，案件最终双方和解，原告继续取得了租赁权，从调查笔录看，80万元装修费是暂估的，实际费用与被告所称的数字相差甚远；证据12短信真实性无法确认，且与本案没有实际的关联性。
反诉原告反诉称，与反诉被告在2012年6月15日签订承包经营合同，约定由反诉原告经营反诉被告在延安中路XXX号的一层酒吧业务，期限5年。2014年1月至3月间，房东告知反诉原告，反诉被告租赁房屋的期限于2013年12月届满，房东就此事已提起诉讼，要求反诉原告停止经营。反诉原告遂停止支付承包费，并向反诉被告表示待案件有结果后再结算承包费，并经反诉被告的法定代表人同意。此后反诉原告一直未接到反诉被告已续签租房合同的通知。2014年9月中旬，反诉被告开始阻挠反诉原告的经营，后反诉原告于2014年10月16日收到反诉被告解除合同的函。反诉原告认为，暂停支付承包费系因房东要求反诉原告停止经营，反诉原告有权行使不安抗辩权，且双方协商一致，故反诉原告暂停支付承包费的行为不构成违约，而反诉被告阻止反诉原告经营的行为违反了合同约定，反诉原告遂提出反诉，请求判决确认承包经营合同于2014年10月16日解除、反诉被告归还反诉原告承包保证金36，000元、反诉被告支付反诉原告违约金118，080元、反诉被告赔偿反诉原告损失924，771元（包括装修费679，871元，厨房设备100，972元，酒柜75，000元，家具35，200＋8，800元，陈静签单消费20，000元），扣除反诉原告尚未支付的2014年4月15日至2014年9月14日的承包经营费90，000元，反诉被告应支付反诉原告949，971元。
反诉原告为证明其主张，向本院提供以下证据予以证明：
1、银行卡记录；
2、厨房设备收据、家具费收据、银行转账记录，证据1、2证明反诉原告已经实际支付的各项费用；
3、酒柜费用的收据两份，证明酒柜损失。
反诉被告辩称，反诉被告通过合同约定的方式，通知反诉原告合同解除，解除日期为2014年9月20日；由于反诉原告的违约，导致合同无法履行，相应的保证金应当予以没收；反诉被告并没有违约，不应支付违约金，且反诉原告的违约金主张过高；本案合同解除的原因由于反诉原告未按照合同的约定支付承包金，擅自将所经营的酒吧转让其他人经营；由于反诉原告的违约造成损失，应由反诉原告自己承担，且请求的具体金额缺乏依据，按酒吧的实际情况并不可能有这么多的损失。反诉被告对反诉原告的证据认为：证据1确认；证据2中，订货单是户外家具，真实性确认，但认为不构成主张赔偿的事实，其他证据真实性无法确认，认为合同、报价单均不是实际的支付凭证，不能证明反诉原告支付过相应的款项；证据3真实性不认可，认为没有银行转账的凭证不能证明付款事实，且酒吧的酒柜一般由酒的供应商提供。
原、被告提供的证据真实合法，可以证明本案的事实，本院予以确认。
本院经审理查明，2012年6月15日，原、被告签订《承包经营合同》，约定：被告承包经营原告位于上海市静安区延安中路XXX号一层酒吧，经营期限5年，自2012年6月15日起至2017年6月14日止；被告每月支付原告承包金18，000元，每两月支付一次，每次在第一个月的10日前支付；被告支付原告36，000元作为保证金，保证金在承包期满，被告付清全部承包费并将经营场地移交原告，且结清所有债务及税费后七日内退还，如被告违约造成合同不能实际履行的，保证金不予退还；被告负责承包区域的装修、添附经营所需设备等，添附的设备等归被告所有，在合同期满或解除后搬出，固定装修及添附物的拆除会影响房屋正常使用的不得拆除；被告如转让承包或转让他人经营必须经原告同意；任何一方无故提前解除合同的，应向对方支付相当于剩余期限承包费金额20%的违约金，任何一方违约造成合同无法继续履行，守约方有权按上述约定追究对方的违约责任，被告不能按期足额支付承包金及其它经营费用的，按应付金额的每日0.5%支付逾期违约金，逾期超过15日的，原告有权单方解除合同，没收保证金，并按前述约定追究对方的违约责任；双方书面通知以挂号信／快递方式寄送至本合同首页所列明的通讯地址，若任一方地址发生变更，应三日内书面通知对方。合同签订后，双方均按约定履行至2013年底，被告实际支付的承包费所对应的经营期限至2014年4月14日，此后被告因故未再支付原告承包费。
被告承包经营的场所所在的房地产，系由原告向所有权人租赁使用，2010年10月所签订的房屋租赁合同约定的租赁期限为2010年11月1日起至2013年12月31日。2014年1月，房东起诉本案原告，并将本案被告列为第三人，要求交还房屋、支付房租等，被告遂停止向原告支付承包费。前案件最终经调解结案，调解协议约定原告支付房东房屋使用费，原告和房东于案外另行签订了房屋续租合同。
2014年9月10日，原告委托律师发函给被告，称：因被告违约，原告自2014年9月20日解除合同，并要求被告支付承包金、逾期违约金及于9月30日前搬离经营场所，该律师函于9月11日送达被告。被告正常经营至9月15日，后原告切断酒吧电源，9月16日以后酒吧未再经营。2014年10月16日，原告再次委托律师发函给被告，要求被告在10月20日之前搬离经营场所，逾期将对被告的经营物品异地存放，该律师函于10月17日送达被告。
另查明，在原、被告承包合同履行过程中，被告于2014年5月9日与刘某签订合作协议，约定：双方合作经营延安中路XXX号一层酒吧，利润按被告75%、刘某25%分配，刘某负责营销管理，被告负责营业总额的监督管理等。2014年10月29日，在酒吧负责实际经营的刘某与原告法定代表人陈静盘点了酒吧内物品，并编制清单由二人签字确认，清单所列物品原告搬离了酒吧经营场地存放他处。
被告为酒吧经营而进行了装修、购买设备等，装修工程按照被告签订的合同和装修公司向原告出具收款收据，总价为679，871元。
以上事实，有原、被告提供的证据及当事人陈述为证，本院予以确认。
本院认为，原、被告间签订的《承包经营合同》合法有效，当事人应予遵守。因被告承包经营的场所系由原告向房屋所有权人租赁使用，在租赁期届满、房屋所有权人起诉本案原告后，原告有可能丧失继续向被告提供酒吧经营场所的履约能力，故此时被告有权中止履行合同约定应当先履行的支付承包费义务，但当原告继续按约定向被告提供经营场所供被告承包经营，履行了合同约定应当后履行的义务后，此时被告的不安抗辩权已经丧失，被告应当履行支付承包费的义务，即被告按合同约定应于2014年4月10日支付两个月的承包费（对应的承包经营期为2014年4月15日至6月14日），应于2014年6月15日支付，并依次类推。被告未在2014年6月15日及8月15日支付相应期间的承包费构成违约，因合同约定如被告逾期付款超过15日原告有权单方解除合同，故原告解除合同的行为符合合同约定的条件，合同解除的时间应确认为原告解除合同的通知到达被告之后的2014年9月20日。被告主张的停止支付承包费系经原告同意一节，因其提供的证据中只有证人黄某某的陈述，而从被告与陈静的短信往来却反映出相反的事实，考虑到证人与被告存在一定的利害关系，故本院对被告的相关主张不予采纳。被告应当支付承包费至其实际经营的2014年9月15日，并按照合同的约定承担违约责任。逾期付款的违约金过分高于实际损失，故本院予以适当减少。合同解除后，酒吧内属于被告的物品经过清点并制作清单，原告应将清单所列物品按照合同约定应返还被告，被告就相应物品主张由原告赔偿的反诉请求与合同约定不符，本院难以支持。被告的装修因承包经营期未满，原告应予补偿，补偿的金额应以被告实际经营的期限与合同约定的承包经营期按照比例计算。装修总价的确认问题，因被告提供了装修合同、付款收据予以证明，而原告质疑的根据仅有证人对装修费的估算，考虑到案件的实际情况已无法再对装修的价格进行评估，故本院对被告主张的装修价格予以确认。被告主张的其他未在清单内列出的物品、也不属于装修的损失，因被告提供的证据或不足以证明费用确实发生，或不能证明确实用于酒吧经营，故本院不予支持。原告法定代表人个人消费与本案无关，被告可另行主张权利，本案中不予处理。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十八条第（四）项、第六十九条、第九十三条第二款、第九十六条第一款、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：
一、被告朱朝华应于本判决生效后十日内支付原告上海神麒酒店有限公司承包费人民币90，000元；
二、被告朱朝华应于本判决生效后十日内支付原告上海神麒酒店有限公司违约金人民币118，080元、逾期支付承包费人民币90，000元的每日0.1%违约金（其中36，000元自2014年6月15日起算，36，000元自2014年8月15日起算，18，000元自2014年9月16日起算，均计算至判决生效日止），被告朱朝华支付原告上海神麒酒店有限公司的保证金人民币36，000元无需退还；
三、反诉被告上海神麒酒店有限公司应于本判决生效后十日内补偿反诉原告朱朝华装修费人民币305，941.95元；
四、反诉被告上海神麒酒店有限公司应于本判决生效后十日内归还反诉原告朱朝华本判决附件“物品清单”所列物品；
五、原告上海神麒酒店有限公司的其他本诉请求、反诉原告朱朝华的其他反诉请求，不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件本诉受理费人民币5，231.20元，由被告朱朝华负担，反诉受理费人民币6，829.85元，由反诉原告朱朝华负担人民币4，829.85元，由反诉被告上海神麒酒店有限公司负担人民币2，000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 张春雷
审 判 员 郭大梁
人民陪审员 金慧兰
二〇一五年七月二十四日
书 记 员 徐 涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：
……
（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。
……
第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。
第九十三条……
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
……
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。