江西省抚州市东乡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣1029刑初132号
公诉机关江西省抚州市东乡区人民检察院。
被告人乐建云，男，1984年10月24日出生于江西省抚州市，汉族，初中文化，住抚州市。2018年3月29日被临时寄押于石狮市看守所，同年4月4日因涉嫌诈骗罪被抚州市东乡区公安局刑事拘留，同年4月18日经抚州市东乡区人民检察院批准逮捕，同日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。
辩护人李荣华，江西汝河律师事务所律师。
抚州市东乡区人民检察院以东检刑诉［2018］123号起诉书指控被告人乐建云犯诈骗罪，于2018年7月4日向本院提起公诉。本院于同年7月9日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。抚州市东乡区人民检察院指派检察员李波出庭支持公诉，被告人乐建云及其辩护人李荣华到庭参加诉讼。现已审理终结。
抚州市东乡区人民检察院指控：2013年3月，被告人乐建云急需资金周转，便在3月27日与徐某签订购房协议书和土地转让协议书，将其位于东乡区孝岗镇西坪村龙义小组电排山的一栋面积114平方米的一层毛坯房及该房所属及周边的675平方米的土地卖给徐某，约定毛坯房价格10万元，土地价格24.3万元（该土地按可建房屋栋数分三部分，每部分作价8.1万）。之后，徐某按照协议支付购房款10万元和部分土地款3万元。2017年9月，徐某将其从被告人乐建云处购买的房屋及所属土地办理好建设用地规划许可证，并按协议约定于2017年9月12日、10月16日付清该房屋所属土地的余款7.1万元。2014年8月，被告人乐建云仍需资金周转，便隐瞒已将毛坯房及土地卖给他人的事实，于同月16日与被害人王某签订房屋买卖合同，将已经卖给徐某的毛坯房及该房所属的216平方米土地卖给被害人王某，约定毛坯房及土地的价格共25万元。被害人王某先后于同日、同年12月1日、同年12月11日支付25万元给被告人乐建云。2017年，被害人王某在办理相关建房手续时发现其购买的房屋及所属土地早已被被告人乐建云卖给他人。截至案发时，被告人乐建云仍未退回被害人王某的25万元人民币。
就上述指控，公诉机关在开庭审理过程中宣读、出示了相关证据，认为被告人乐建云以非法占有为目的，隐瞒房屋及土地已卖给他人的事实，以销售房屋及土地的名义骗得他人购房、购地款共计25万元人民币，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议对被告人乐建云以诈骗罪判处有期徒刑三年至六年，并处罚金。
被告人乐建云对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
辩护人提出以下辩护意见：本案应定性为合同诈骗；被告人具有坦白、初犯偶犯、认罪悔罪等量刑情节。
经审理查明:2013年3月，被告人乐建云急需资金周转，于3月27日与徐某签订购房协议书和土地转让协议书，将其位于抚州市东乡区孝岗镇西坪村龙义小组电排山的一栋面积114平方米的一层毛坯房及该房所属及周边的675平方米的土地卖给徐某，约定毛坯房价格10万元，土地价格24.3万元（该土地按可建房屋栋数分三部分，每部分作价8.1万）。之后，徐某按照协议支付购房款10万元和部分土地款3万元。2014年8月，被告人乐建云仍需资金周转，便隐瞒已将毛坯房及土地卖给他人的事实，于同年8月16日与被害人王某签订房屋买卖合同，将已经卖给徐某的毛坯房及该房所属的216平方米土地卖给被害人王某，约定毛坯房及土地的价格共25万元。被害人王某先后于同日、同年12月1日、同年12月11日向被告人乐建云支付25万元。
2017年9月，徐某将其从被告人乐建云处购买的房屋及所属土地办理了建设用地规划许可证，并按协议约定于2017年9月12日、10月16日支付了购买房屋所属土地款7.1万元。2017年，王某在办理相关建房手续时发现其购买的房屋及所属土地已被被告人乐建云卖给他人，并已办理相关用地许可手续，遂向抚州市东乡区公安局报案。
证明上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书证实，抚州市东乡区公安局接王某报案后于2018年1月16日立案侦查。
2、房屋买卖合同、收条证实，被告人乐建云与王某签订了房屋买卖合同，王某共计付款25万元。
3、购房协议书、土地转让协议书、收条证实，被告人乐建云与徐某签订了购房、土地转让协议，徐某已付款。
4、建设用地规划许可证证实，徐某将位于西坪大队龙义村电排山面积200平方米的住宅用地办理了相关用地手续。
5、个人土地转让合同、收条证实，被告人乐建云将东至乐官水、南至乐兴旺、西至乐来旺、北至亭上村小组以路为界的土地作价505000元转让给嵇某。
6、个人借款合同、个人财产连带责任承诺书、借据、借条证实，被告人乐建云与朱某2向嵇某借款50万元。
7、常住人口信息、现实表现证明证实，被告人乐建云犯罪时已成年，2015年12月31日因赌博被处以罚款500元的行政处罚。
8、工作说明、归案情况说明、临时寄押收押证明证实，被告人乐建云于2018年3月28日在石狮市被抓获归案，并被寄押于石狮市看守所。
9、辨认笔录、现场辨认笔录证实，被害人王某和证人徐某、乐某1辨认出被告人出金某、了士地转让合同，并且乐建云的父亲乐某2写了收条给嵇某。XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX乐建云；被告人乐建云辨认出卖给徐某、王某的土地和房屋。
10、被害人王某的陈述：2014年8月，江某带其找到乐建云，看了乐建云建好的一层楼，该房屋长18米，宽12米，面积有216平方米。他们在2014年8月16日签订了房屋买卖合同，约定25万元价格，当天其付了10万元现金给乐建云。之后又于2014年12月1日付了5万元给乐建云。2014年12月11日付了10万元给乐建云，三次都是现金。2017年10月，其到“三非办”办理这栋房屋的手续，工作人员告诉其说这栋房屋已经有人办理好了手续。其就找到乐建云，乐建云就说重新给其一块地皮，但一直到现在乐建云也没退钱也没重新给地皮。其和乐建云买卖房屋合同上签名的朱某1是乐建云的老婆，但买房子都是其和乐建云谈的。当时朱某1也在场，还有点不舍得卖，但乐建云坚持要卖，后面他老婆也同意了，在合同上也签了字。
11、证人嵇某的证言：2015年5月,乐建云向其借15万元现金，其于5月30日转账15万元到乐建云的银行账号里，并与乐建云签了个人借款合同。2015年6月，乐建云又找其借35万元现金，其不同意，后来乐建云找来他的小舅子朱某2,朱某2同意用他的名义向其借钱，乐建云作为担保，但是实际把钱给乐建云。6月22日其通过银行转账35万到朱某2的账号里，并与乐建云、朱某2签了个人借款合同、个人财产连带责任承诺书、借据、借条。后来乐建云没有还钱，因其催的紧，乐建云主动提出用土地抵账，其同意了。2016年7月14日其和乐建云的父亲乐某2、母亲艾某、妻子朱某3签了个人土地转让合同，乐某2还写了一张收条，后来乐建云回来后补签了字。之后其听说徐某在这块地皮上建房，其就打电话问乐建云，乐建云就说会退钱，于是其就报了案。
12、证人徐某的证言：2013年初，乐建云带其到孝岗镇西坪村龙义组电排山后面看房，之后于2013年3月签订了买卖合同，乐建云和父亲乐某2在合同签字，约定一层房子作价10万，地皮能做3栋房子，每块地皮作价8.1万，地皮共24.3万元。其当时付了10万房屋款和3万元地皮款给他，等能办手续做房子时再付剩下的钱。2017年9月政府放开了政策，其就办理了建房手续，并分两次分别付给乐建云3万和4.1万元，将乐建云卖给其的地皮钱付清了。另外两块地皮其又付给他3万。其共付了23.1万元给乐建云。
13、证人乐某2的证言：乐建云是其儿子。其家在孝岗镇西坪村龙义小组后靠亭上小组的位置有一块地皮。几年前乐建云将做好的一层房子带地皮卖给了一个胖子，具体卖了多少钱我不清楚，其只是在协议上签了字。2016年有好几个人到其家里问钱,说乐建云借了他们五十万元钱。其打电话问乐建云，乐建云就说把地皮抵账给他们，其同意了。后来签了土地转让协议,签了字那个人就把乐建云的借条给了其。到了第二天他又来了，拿出协议叫其老婆和儿媳妇也签了字，还给了其5000元钱。
14、证人朱某1的证言：其与乐建云是夫妻关系。2013年，乐建云将位于西坪村龙义小组后的部分地皮和做好一层房子卖给一个叫徐某的胖子。大概2014年，又将房子卖给另一个人。2016年将地皮抵账给一个叫嵇某的人。其他情况记不太清。
15、证人江某的证言：2014年8月，乐建云对其说他家有一栋已经建好一层的房子卖，并带其和王某一起到孝岗镇西坪村龙义组后面去看房屋，王某和乐建云约好这栋一层楼的房屋价格为26万元左右。后来王某和乐建云、乐建云的老婆朱某1在房屋买卖合同上签了字，其也在合同上签了见证人。2017年9月左右，政府允许孝岗镇西坪村龙义组后面可以办理手续，但王某去办理建房手续时，工作人员说这栋房屋已经被一个叫徐某的人办理了建房手续。后来他们到这栋房子处查看，发现徐某己经在建房子的第二层了。其就和乐建云联系，乐建云答应退购房款给王某，但是至今一直没有退。
16、证人乐某1的证言：几年前有一喊名“胖子”的人请其去吃饭，其这才知道乐建云卖了地皮给这个“胖子”。之前“胖子”说要办理建房手续，要西坪村委会盖章，其看到有他们双方的签字，就盖了章。过了一段时间之后，其听说乐建云把这块地皮和房屋卖给了另一个人。
17、证人朱某2的证言：2016年7月，乐建云叫其过去吃饭，因为他把他家的土地抵给嵇某，叫其过去把之前签的借款合同拿回来。其过去后看到乐建云的父母和乐建云的老婆（其姐朱某3）、嵇某等人都在场，乐建云在外面有事就没有到场。乐建云的父母、老婆和嵇某签了士地转让合同，并且乐建云的父亲乐某2写了收条给嵇某，其也在这张收条上签了证明人。
18、被告人乐建云的供述：2013年，其因为缺钱用就找到徐某，先签订了一份购房协议，约定将其建的一栋一层楼作价10万元钱卖给徐某。之后又和徐某签订了一份土地转让协议，约定将位于孝岗镇西坪龙义小组后面的三块地皮位置作价243000元转让给徐某。签订协议后徐某就付给其购房款10万元现金和转让地皮的3万元定金。2014年，其因为手上还是缺钱用，就与王某谈好一层房子带地皮作价25万钱。2014年8月左右，其和王某签订了房屋买卖合同，约定将其位于孝岗镇西坪龙义小组后面的地皮和在上面建好的一层房子卖给王某，价格25万元,地皮东西宽为12米，南北长18米，面积216平方。签订合同后王某当时就付给其10万元现金。后来过了几个月，王某又要付其5万元，但是当时其欠江某的钱，所以这5万元钱当时其写了收条但没有收到钱,由王某帮其抵消欠江某的账。又过了几天，王某又付给其10万元现金。其卖给王某的房子和地皮是之前卖给徐某的，但其因为缺钱用，为了弄到钱周转，才又将它卖给王某。这钱都投入到当时生意中去。2017年大概下半年，徐某办好了建房手续,并且在一层房子上加盖了一层,分三次付给了其8万元左右转让地皮的钱，相当于将一层房子下的地皮款付清了，另外的两块地皮款还未付清。再之后王某也要去办这栋建好一层房子地皮手续时，发现手续被徐某办理了,就打其电话要求退钱，但其没有钱，后来王某就报案了。
上述证据经庭审举证、质证，收集合法，内容客观真实，对本案犯罪事实的认定具有证明作用，依法予以确认。
本院认为，被告人乐建云以非法占有为目的，隐瞒房屋及土地已卖给他人的事实，以销售房屋及土地的名义骗得他人购房、购地款共计25万元人民币，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。抚州市东乡区人民检察院指控被告人乐建云的犯罪事实成立，予以支持，但罪名不妥，应予纠正。被告人乐建云在明知房屋和土地已卖给他人、没有履行合同能力的情况下，与被害人王某签订房屋买卖合同，并在履行合同过程中骗取被害人购房购地款，被害人也正是由于陷入错误认识而自愿按照合同的约定向被告人支付与合同内容相关的财物，符合合同诈骗罪的法律特征。因此，本案应定性为合同诈骗。
被告人乐建云归案后如实供述全部犯罪事实，可从轻处罚。辩护人提出被告人乐建云具有初犯偶犯、认罪态度较好等量刑情节的辩护意见，与查明事实相符，予以支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人乐建云犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币8万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月29日起至2021年12月28日止。罚金限于本判决生效之日起三个月内缴纳。)
二、责令被告人乐建云退赔受害人王金魁全部经济损失人民币25万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 歆
人民陪审员 杨官华
人民陪审员 汤满堂
二〇一八年八月三十日
书 记 员 乐思维