湖南省长沙市雨花区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）雨刑初字第00883号
公诉机关长沙市雨花区人民检察院。
被告人刘标，男，1979年3月12日出生。因犯容留他人吸毒罪于2011年10月18日被长沙市开福区人民法院判处拘役六个月，缓刑一年；因犯开设赌场罪于2013年9月18日被长沙市望城区人民法院判处管制一年六个月，并处罚金人民币三万元。因本案于2013年10月10日被刑事拘留，同年11月14日被监视居住，2014年4月17日被取保候审，同年10月28日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
被告人邱某甲，男，1970年8月7日出生。因本案于2014年1月16日被取保候审，同年4月17日被继续取保候审。现在家。
被告人刘某甲（绰号“刘胖子”），男，1975年10月18日出生。因本案于2013年10月10日被刑事拘留，同年11月14日被监视居住，2014年4月17日被取保候审。现在家。
被告人李某某，男，1974年11月20日出生。因本案于2013年10月10日被刑事拘留，同年11月14日被监视居住，2014年4月17日被取保候审。现在家。
被告人曾某某，男，1987年10月13日出生。因本案于2014年1月14日被刑事拘留，同年2月18日被逮捕。现羁押于长沙市第二看守所。
辩护人吴红艳，湖南湘民律师事务所律师。
被告人刘某乙（绰号“刘波”），男，1975年9月25日出生。因本案于2013年10月10日被刑事拘留，同年11月14日被监视居住，2014年4月17日被取保候审。现在家。
辩护人李聪勇，湖南湘泉律师事务所律师。
被告人周定奇（绰号“周奇”），男，1977年4月2日出生。因吸毒分别于2006年8月被强制戒毒三个月，2011年8月被行政拘留十五日。因本案于2013年10月10日被刑事拘留，同年11月14日被监视居住，2014年4月17日被取保候审。现在家。
被告人罗某某，男，1990年10月9日出生。因本案于2014年2月23日被刑事拘留，同年3月27日被监视居住，同年4月17日被取保候审。现在家。
辩护人陈东海，湖南恒昌律师事务所律师。
被告人邱某乙，男，1973年10月29日出生。因本案于2014年2月24日被刑事拘留，同年3月27日被监视居住。现在家。
长沙市雨花区人民检察院以长雨检刑诉（2014）1618号起诉书和长雨检刑追诉（2014）4号追加起诉决定书指控被告人刘标犯非法使用窃听、窃照专用器材罪、诈骗罪，被告人邱某甲、李某某、刘某甲、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙犯诈骗罪，于2014年11月3日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长沙市雨花区人民检察院指派检察员唐展出庭支持公诉，上述被告人及辩护人均到庭参加诉讼。现已审理终结。
长沙市雨花区人民检察院指控，2012年6月至2013年10月间，被告人刘标、刘某甲、刘某乙、周定奇相互纠集并采取由被告人刘某甲对外联系参赌人员，被告人刘标负责安装窃听、窃照设备，被告人曾某某及王某某（另案处理）负责安装、调试设备，被告人刘标、曾某某、周定奇、王某某、刘某乙负责将在后台观看到的赌场内情况提供给赌场内带有接收设备的被告人邱某甲、李某某等人，以每场收取10万元的价格非法牟利。具体事实如下：
一、非法使用窃听、窃照专用器材罪
2012年6月，被告人刘标指使王某某在长沙市雨花区华雅大酒店内安装视频监控设备，随后王某某在长沙市“万象新天”小区2405房内的赌具专卖店购得4个摄像头（针孔）和发射器、接收器1个，并将该设备安装于长沙市雨花区华雅大酒店6528房用于赌博作弊。2013年1月23日，在湖南省第十二届人大、政协两会期间，华雅大酒店作为会议驻地之一，湖南省公安厅、湖南省国家安全厅联合检查过程中，在华雅大酒店6528房查获该套设备。经湖南省特种器材技术鉴定中心鉴定，长沙市雨花区华雅大酒店6528房内所提取的相关设备具备拾像及发射功能，经伪装后具备隐蔽窃照功能，属于窃照专用器材。
公诉机关为证明上述事实，当庭提交了针孔摄像头、接收器等物证，指认现场照片、户籍证明、抓获经过等书证，证人王某某的证言，被告人刘标的供述与辩解，鉴定意见，现场勘验检查笔录等证据。
二、诈骗罪
2013年9月，被告人刘标要被告人曾某某在长沙市开福区运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房安装针孔摄像头等设备，后被告人曾某某在网上购得“柏通”牌针孔摄像头、接收器、连接发射器、耳塞、报话器等设备，并装在运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房的天花板上，监控包房内麻将机，并将耳机、报话器交给被告人刘标，被告人刘标则支付被告人曾某某人民币15000元。为安装设备时不被发现，被告人刘标分3次给运达喜来登酒店6楼茗棋中心的服务员暨被告人罗某某共计人民币13900元。
2013年8月的一天，被告人邱某甲通过被告人邱某乙联系，在长沙市八一路天佑大厦21楼2118房“刘记”牌具店与被告人刘某甲见面，双方谈妥利用窃听、窃照设备帮助被告人邱某甲通过赌博作弊诈骗的事实。随后，被告人刘某甲通过询问被告人刘标得知长沙市开福区运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房安装了窃听设备，并告知被告人邱某甲等人，如使用需先付人民币15000元的设备钱及每场次人民币10万元的服务费。
2013年10月9日14日许，被告人邱某甲、李某某邀集龙某某、曾某某及邵某某等人至7号包房进行赌博。被告人刘某甲在收到被告人邱某甲的钱后，将窃听用的接收器交给被告人邱某乙，被告人邱某乙则在被告人邱某甲的指示下交给被告人李某某使用。被告人刘某甲、刘标则在长沙市开福区维港酒店8508房建立后台，被告人曾某某将显示器等监控设备连接好后离开，被告人周定奇、刘某乙观看参赌人员的信息，并将信息告知被告人李某某，以此诈骗龙某某、曾某某等人钱财。当日17时30分许，公安机关在长沙市开福区运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房内及长沙市开福区维港酒店8508房内将涉嫌诈骗的被告人刘标、邱某甲、李某某、刘某甲、刘某乙、周定奇等人现场抓获，并当场扣押窃听、窃照的设备及赌资、赌具等。经查证，被告人邱某甲、李某某共骗得曾某某、龙某某人民币7.1万余元筹码（未兑换）。
公诉机关为证明上述事实，提供了针孔摄像头、接收器、连接发射器、现金、麻将等物证，排班表、住宿登记表、现场照片、户籍证明、抓获经过等书证，证人邵某某、张某某、邵某甲、吴某某、彭某某、师黄鹂、杨某某的证言；被害人曾某某、龙某某的陈述，被告人刘标、邱某甲、刘某甲、李某某、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙的供述与辩解，侦查实验笔录及视听资料等证据。
公诉机关认为，被告人刘标非法使用窃听、窃照专用器材，造成严重后果，且以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十四条、第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法使用窃听、窃照专用器材罪、诈骗罪追究其刑事责任；被告人邱某甲、李某某、刘某甲、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人邱某甲、李某某、刘标、刘某甲、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙在诈骗犯罪中已经着手实行犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定。
被告人刘标、邱某甲、刘某甲、李某某、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙对公诉机关指控的事实均没有提出异议，均自愿认罪。
被告人曾某某的辩护人辩称没有证据证明被告人曾某某与被告人刘标等人共同实施诈骗行为，被告人曾某某不构成诈骗罪。
被告人刘某乙的辩护人辩称被告人刘某乙系从犯，且犯罪未遂，能如实供述犯罪事实，请求法院对其判处缓刑。
被告人罗某某的辩护人辩称被告人罗某某没有诈骗犯罪的故意，其不构成诈骗罪。
经审理查明，2012年6月至2013年10月间，被告人刘标、刘某甲、刘某乙、周定奇相互纠集并采取由被告人刘某甲对外联系参赌人员，被告人刘标负责安装窃听、窃照设备，被告人曾某某及王某某（另案处理）负责安装、调试设备，被告人曾某某、刘某乙、周定奇负责将在后台观看到的赌场内情况提供给赌场内带有接收设备的被告人邱某甲、李某某，以每场收取10万元的价格非法牟利。具体事实如下：
一、关于非法使用窃听、窃照专用器材的事实
2012年6月，被告人刘标指使王某某在长沙市雨花区华雅大酒店内安装视频监控设备，随后王某某在长沙市“万象新天”小区2405房内的赌具专卖店购得4个摄像头（针孔）和发射器、接收器1个，并将该设备安装于长沙市雨花区华雅大酒店6528房用于赌博作弊。2013年1月23日，在湖南省第十二届人大、政协两会期间，华雅大酒店作为会议驻地之一，湖南省公安厅、湖南省国家安全厅在对华雅酒店联合检查过程中，在华雅大酒店6528房查获该套设备。经湖南省特种器材技术鉴定中心鉴定，长沙市雨花区华雅大酒店内6528房所提取的相关设备具备拾像及发射功能，经伪装后具备隐蔽窃照功能，属于窃照专用器材。
证明上述事实的证据：证人王某某的证言，王某某指认现场照片，现场勘验检查笔录和现场勘验检查提取物证登记表，湖南省特种技术鉴定中心鉴定窃听窃照专用器材技术鉴定报告，针孔摄像头、调制发射器等鉴定照片，被告人刘标的供述。
二、关于诈骗的事实
2013年8月的一天，被告人邱某甲通过被告人邱某乙联系后与在长沙市芙蓉区八一路10号天佑大厦的2118房长沙市芙蓉区刘记文体用品经营部的被告人刘某甲见面，双方谈妥利用窃听、窃照设备帮助被告人邱某甲通过赌博作弊诈骗的事宜。
2013年9月，被告人刘标要被告人曾某某在长沙市开福区运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房安装针孔摄像头等设备，后被告人曾某某在网上购得“柏通”牌针孔摄像头、接收器、连接发射器、耳塞、报话器等设备，并装在运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房的天花板上，监控包房内麻将机、并将耳机、报话器交给被告人刘标，被告人刘标则支付被告人曾某某人民币15000元。为安装设备时不被发现，被告人刘标分3次给运达喜来登酒店6楼茗棋中心的服务员暨被告人罗某某共计人民币13900元，被告人罗某某明知被告人刘标等人安装针孔摄像头等设备而提供方便。
被告人刘某甲通过询问被告人刘标得知长沙市开福区运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房安装了窃听设备，并告知被告人邱某甲等人，如使用需先付人民币15000元的设备款及每场次人民币10万元的服务费。
2013年10月9日14日许，被告人邱某甲、李某某邀集龙某某、曾某某及邵某某等人至7号包房进行赌博。被告人刘某甲在收到被告人邱某甲的钱后，将窃听用的接收器交给被告人邱某乙，被告人邱某乙则在被告人邱某甲的指示下交给被告人李某某使用。被告人刘标、刘某甲则在长沙市开福区维港酒店8508房建立后台，被告人曾某某将显示器等监控设备连接好后离开，被告人周定奇、刘某乙观看参赌人员的牌局情况，并将情况告知被告人李某某，以此来诈骗龙某某、曾某某的钱财。当日17时30分许，公安机关在长沙市开福区运达喜来登酒店6楼茗棋中心7号包房内及长沙市开福区维港商务酒店8508房内将涉嫌诈骗的被告人刘标、邱某甲、李某某、刘某甲、刘某乙、周定奇抓获，并当场扣押窃听、窃照的设备及赌资、赌具等。经查证，被告人邱某甲、李某某共骗得曾某某、龙某某人民币7.1万余元筹码（未兑换）。
证明上述事实的证据：公安机关的提取笔录，查获的针孔摄像头、接收器、连接发射器、现金、麻将等作案工具的照片，长沙市芙蓉区刘记文体用品经营部个体工商户营业执照复印件，作案现场照片，维港商务酒店入住登记表，运达喜来登酒店茗棋中心的2013年9月至10月的排班表，被告人刘某甲辨认被告人邱某甲、曾某某、邱某乙、罗某某的辨认笔录，被告人刘标辨认被告人邱某甲、李某某、曾某某、邱某乙、罗某某的辨认笔录，被告人周定奇辨认被告人刘某甲、刘某乙，被告人刘某乙辨认被告人刘某甲、周定奇的辨认笔录，被告人邱某甲辨认被告人刘某甲的辨认笔录，被告人罗某某辨认被告人刘标的辨认笔录，被告人邱某乙辨认被告人李某某、刘某甲的辨认笔录，侦查实验笔录及视听资料，证人邵某某、张某某、邵某甲、吴某某、彭某某、师某某、杨某某的证言，被害人曾某某、龙某某的陈述，被告人刘标、邱某甲、李某某、刘某甲、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙的供述。
另查明，2013年2月24日，被告人邱某乙主动到公安机关投案。被告人刘标因犯开设赌场罪于2013年9月18日被长沙市望城区人民法院判处管制一年六个月，并处罚金人民币三万元（已缴纳二万六千元），管制期限从2013年9月29日起至2015年2月12日止。至本案案发之日，被告人刘标尚有余刑管制一年四个月零三天未执行完毕。在本案审理中，被告人罗某某退缴非法所得款13900元。
认定本案事实的其他证据：公安机关出具的抓获被告人刘标、邱某甲、刘某甲、李某某、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某的经过材料，被告人邱某乙投案经过材料，9名被告人的身份证明材料，长沙市公安局岳麓分局的岳公（银）强戒决字（2006）第0239号《强制戒毒决定书》，长沙市望城区人民法院的（2013）望刑初字第166号《刑事判决书》和《执行通知书》。
本院认为，被告人刘标非法使用窃听、窃照专用器材，造成严重后果，其行为已经构成非法使用窃听、窃照专用器材罪；被告人刘标、邱某甲、刘某甲、李某某、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙结伙采取隐瞒事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪；均应予处罚。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。在共同诈骗犯罪中，被告人刘标、邱某甲、刘某甲、李某某均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙均起次要或辅助作用，均应当减轻处罚。被告人刘标、邱某甲、刘某甲、李某某、曾某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙已着手实施诈骗犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人邱某乙犯罪以后能主动投案，并如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人刘标、邱某甲、刘某甲、李某某、曾某某、刘某乙、周定奇能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人罗某某在庭审中翻供，但在一审宣判前能自愿认罪，且已退缴非法所得款，酌情从轻处罚。被告人刘标一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人刘标在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又犯新罪，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，数罪并罚。被告人邱某甲、刘某甲、李某某、刘某乙、周定奇、罗某某、邱某乙符合社区矫正条件，依法适用缓刑。
关于被告人曾某某、罗某某的辩护人辩称被告人曾某某、罗某某不构成诈骗罪的辩护意见，本院认为公诉机关提供的证据足以证明被告人曾某某、罗某某为被告人邱某甲等人实施诈骗犯罪提供帮助，对被告人曾某某、罗某某应以诈骗共犯论处，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于被告人刘某乙的辩护人辩称被告人刘某乙系从犯，且犯罪未遂，能如实供述犯罪事实，请求法院对其判处缓刑的辩护意见，与已查明的客观事实相符，本院予以采纳。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十四条，第二百六十六条，第二十三条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一、三款，第六十九条，第七十一条，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条，第五条之规定，判决如下：
一、被告人刘标犯非法使用窃听、窃照专用器材罪，判处有期徒刑一年；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三万元；合并前罪尚未执行完毕的管制一年四个月零三天，并处罚金人民币四千元；决定执行有期徒刑二年，管制一年四个月零三天，并处罚金人民币三万四千元（限本判决生效后十日内缴纳）；
（有期徒刑刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月28日起至2016年9月22日止。监视居住前羁押的一个月零五天已折抵刑期。管制刑期从有期徒刑执行完毕后计算）。
二、被告人邱某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳二万元，余款限本判决生效后十日内缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
五、被告人曾某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二万元（限于本判决生效后十日内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月14日起至2015年2月13日止）。
六、被告人刘某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
七、被告人周定奇犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
八、被告人罗某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
九、被告人邱某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
十、没收被告人罗某某已退缴的非法所得款13900元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐天喜
人民陪审员 郭建湘
人民陪审员 刘超兰
二〇一五年一月九日
书 记 员 何润琼
附：
《中华人民共和国刑法》
第二百八十四条非法使用窃听、窃照专用器材，造成严重后果的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。