山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终120号
上诉人（原审被告）：赵江洲，工人。
委托代理人：张永跃、任大伟，莱州市虎头崖法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：贾桐豪，工人。
委托代理人：曲松梅，山东文济律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：赵某。
被上诉人（原审被告）：赵夕强，农民，系被上诉人赵某的父亲，被上诉人赵某的法定代理人。
被上诉人（原审被告）：高美娟，农民，系被上诉人赵某的母亲，被上诉人赵某的法定代理人。
上诉人赵江洲因身体权纠纷一案，不服山东省莱州市人民法院（2013）莱州民初字第2737号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审原告贾桐豪诉称，2013年4月14日中午，原告贾桐豪到沙河镇卞家村卞某甲家，被告赵某及赵江洲也在。期间，原告与赵某发生口角，被被告赵某及赵江洲打伤，原告伤后在莱州市人民医院住院八天，其伤情构成十级伤残。原告经济损失共计39185.8元，请求人民法院依法判令被告赔偿原告上述损失，诉讼费由被告承担。
原审被告赵江洲辩称，原告所述与事实不符，原告先打的赵某，赵某打不过贾桐豪，赵江洲前去拉仗，赵江洲与赵某是同村，赵江洲不能眼看着赵某被打而不去拉仗。原告未说原告动过手，原告起诉赵江洲动手打他没有依据。
原审被告赵某的法定代理人辩称，2013年4月14日中午，贾桐豪到卞家去，卞某甲和贾桐豪及赵江洲谈朋友，赵某不认识卞某甲和贾桐豪。卞某甲给赵江洲打电话，赵江洲叫了赵某一起去，半路上赵江洲对赵某说去了使劲打，去了以后赵某和贾桐豪发生口角，贾桐豪把赵某误认成赵江洲，贾桐豪踹赵某一脚没踹到，赵某还手打了贾桐豪一巴掌，以后贾桐豪就和赵某打起来了，赵江洲过去拉仗，贾桐豪就和赵江洲打起来了。当时在卞某甲家有两个女的，这两个女的给他们拉开仗，然后赵某和赵江洲就走了。后赵江洲打电话让赵某回来，赵江洲让赵某借了200元钱，要带原告去看医生，原告不去。我们不同意赔偿原告的经济损失。
原审法院审理查明，2013年4月14日中午，原告贾桐豪和赵江洲、赵某均在沙河镇卞家村卞某甲家玩。期间，原告与被告赵某发生口角，被赵某、赵江洲打伤，在莱州市人民医院住院八天，其伤情构成十级伤残。
原告提交莱州市公安局沙河派出所出警证明一份，该出警证明载明：“2013年4月14日18时49分接110指挥中心转警：莱州市沙河镇卞家村有人被打。经查，2013年4月14日下午13时许，莱州市沙河镇贾家村贾桐豪在莱州市沙河镇卞家村卞某甲家中与莱州市沙河镇匡郑赵家村赵某因言语不和，发生争吵，后被赵某、赵江洲用拳脚殴打致伤。办案单位：莱州市公安局沙河派出所，二0一三年六月二十五日”。经质证，四被告对出警证明的内容均有异议。被告赵江洲称自己没有动手，被告赵某称贾桐豪先打的自己。
原告2013年4月14日在莱州市人民医院门诊治疗，诊断为：脑外伤反应，鼻骨骨折。2013年4月18日被送往莱州市人民医院住院治疗8天，诊断为：“鼻骨骨折（右）、鼻中隔弯曲（左）”，原告提交莱州市人民医院门诊病历、住院病历、医疗费单据、住院用药明细一份，证明原告共花费医疗费5903.10元。经质证，被告赵江洲对上述证据真实性没有异议，被告赵某对2013年4月14日的医疗费单据以及用药明细没有异议，对其他医疗费单据真实性有异议，但在规定时间内未提交反驳证据。被告赵某对原告伤后四天才去住院提出异议，原告称2013年4月14日前去医院时因床位紧张，暂时没有住院。
经原告委托，威海威明司法鉴定所对其伤情进行检验后于2013年6月9日做出鉴定，原告的伤情被鉴定为10级伤残、休治时间为3个月、住院期间及出院后需一人护理半个月。原告提供鉴定费单据一张、法医门诊费单据一张，证实花费鉴定费2100元、法医门诊费100元。
原告提交了鉴定意见书，经质证，四被告对鉴定意见不认可，但未在规定期限内提出重新鉴定申请。
原告依据鉴定意见，主张的经济损失有：
伤残赔偿金21240元（10620元／年＊20年＊10%）。原告主张自己按照农村居民年收入标准计算残疾赔偿金，四被告均不同意赔偿。
误工费9137元【（3360＋3420＋2357）／3个月×3个月】。原告称自己2013年春节前在莱州市沙河镇万隆化工机械厂工作，年后在山东龙兴化工机械有限公司工作。提交上述单位营业执照、停发工资证明、莱州市沙河镇万隆化工机械厂工资表。经质证，被告对上述证据不予认可但未提交反驳证据。
护理费2165.70元。原告称自己伤后由伯母赵积芹护理，提交其户口登记复印件一份，经质证，四被告对此不予认可。
原告另主张的住院伙食补助费48元（6元／天×8天），四被告对此没有异议。
交通费840元。原告提交刘洪玉出具证明一份，四被告认为交通费过高，对此不予认可。
原告另提交法医鉴定费单据一张，证明法医鉴定费花费200元，四被告对此均不同意赔偿。
原审法院认为，被告赵江洲、赵某殴打原告并致原告受伤的事实清楚，莱州市公安局沙河派出所依法出警查明事实，四被告均称自己没有过错与事实不符，对原告主张被被告赵江洲、赵某打伤的事实予以采信。原告主张医疗费5903.10元，被告赵某对医疗费的花费有异议但未提交反驳证据，原告的医疗费予以支持。四被告对原告的伤残程度、误工时间、护理时间提出异议，但未在限定期限内申请重新鉴定，依法确认关于原告伤情的司法鉴定意见的证明力。原告据此主张的伤残赔偿金21240元（10620×20×10%）计算方式无误，依法予以支持。原告主张护理费2165.70元未提交充分证据，按照护理人员的户口性质予以支持1177元（28264÷360×15）。原告主张误工费9137元，证据确实，四被告对此不予认可但没有提交反驳证据，故对原告主张的误工费依法予以支持。原告主张的交通费过高，以400元为宜。因被告赵某系未成年人，无完全民事行为能力，故赔偿责任应由其父母承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，原审法院于2015年3月27日判决：四被告赔偿原告的损失：医疗费5903.10元、住院伙食补助费48元、伤残赔偿金21240元、误工费9137元、护理费1177元、交通费400元、鉴定费2300元，法医门诊费100元，以上共计40305.1元。被告赵江洲、赵夕强以及高美娟对上述款项互负连带赔偿责任。以上项款限四被告于判决生效后十日内付清。案件受理费780元，由四被告承担，四被告对此款互负连带责任；此款原告已交纳，由四被告直接付给原告，限判决生效后7日内付清。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，上诉人赵江洲不服原审判决，向本院提起上诉，请求二审法院依法撤销一审错误判决，并予以改判或者发回重审；上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院判决认定基本事实不清，应予撤销。上诉人不是赔偿义务人，原审法院判决上诉人与被上诉人赵某承担连带赔偿责任无事实及法律依据。本案事实是：二被上诉人在相互殴打过程中，上诉人为了避免造成更严重的后果参与拉仗时，只是摁着被上诉人贾桐豪，试图阻止被上诉人贾桐豪与赵某继续厮打，但没有实施殴打行为，更没有打过其面部。具体如下：1、被上诉人贾桐豪在原审庭审中当庭明确表示：其面部伤是被上诉人赵某打的，当时被上诉人拉仗过程中，没有接触到被上诉人贾桐豪的面部。其在莱州市公安局沙河派出所调查笔录中称：（伤）是赵某打的，当时我被他先一拳打到鼻子上，接着我倒下了后，又被他用拳头打了头部、面部很多下，在我被他摁倒地上后，又被他用脚踹了几下。2、莱州市公安局沙河派出所调查证人卞某甲的笔录显示：“问：讲一下详细经过答：贾桐豪摔倒后，赵某踹了贾桐豪的头部，……我和卞某乙上前把他们劝开了，这时我看贾桐豪鼻子淌血了…．．．。”“问：贾桐豪的伤是怎么造成的答：就是跟赵某打仗打的，具体怎么打的，打的什么位置，打了几下，我当时吓蒙了没看清。”“问：赵江洲当时是怎么动的手答：就是赵某跟贾桐豪对打时，上去把他一下摔倒了，然后摁着他，没动手打贾桐豪”，“问：赵某是怎么打的答：他就是把贾桐豪一下拥到床上，接着打了几下，当贾桐豪站起来后，跟他对打来，赵江洲把贾桐豪摔倒后，赵某又朝贾桐豪身上踹了几脚。”3、莱州市公安局沙河派出所调查证人卞某乙的笔录显示：“问：你将当时的情况详细讲一下答：赵某一脚将贾桐豪打倒在床上，这时赵江洲站起来过来摁住贾桐豪不让贾桐豪起来，赵某往贾桐豪身上踹，踹了好几脚……“问：你看见贾桐豪身上的伤是怎么造成的答：是赵某打的，开始在床上用拳头打的，后来把贾桐豪扯到地上后，用脚踹的，踹的头部、胳膊等地方。”“问：你看到赵江洲打贾桐豪了吗答：我没看见，他后来摁着贾桐豪了。”原审法院未查清案件基本事实，仅凭公安机关出具的出警证明认定上诉人与被上诉人赵某共同致被上诉人贾桐豪伤是错误的。被上诉人自述及两位证人证言与事发经过基本一致，最能还原当时的客观事实，均证实上诉人自始未打被上诉人贾桐豪，只是摁着他拉仗的行为。足以证实被上诉人因鼻骨骨折构成十级伤残所造成的经济损失是被上诉人赵某直接造成，与上诉人无关。本案的侵权行为人应是被上诉人赵某，因此，上诉人不应当承担任何赔偿责任。二、原审法院适用法律错误，应依法予以改判。本案应当适用《中华人民共和国侵权责任法》第十条之规定而未适用，从而造成了错误判定。《中华人民共和国侵权责任法》第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。本案明显是二人致人损害的典例，明显能够确定具体侵权人是被上诉人赵某，原审法院应当适用本条规定予以裁判。综上所述，原审法院认定事实不清，适用法律错误，望二审法院依法查清本案事实，作出公平、公正的判决!
上诉人上诉补充称，原审审理中被上诉人贾桐豪的伤残标准应该按照道路交通事故标准鉴定而不应该按照工伤标准鉴定。
被上诉人贾桐豪辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，依法应当维持原判决。一、原审法院认定事实清楚，证据充分，依法应当维持。通过莱州市公安局沙河派出所查清的事实，2013年4月14日中午，贾桐豪在沙河镇卞家村卞某甲家，被同去其家的沙河镇匡郑赵家村的上诉人及被上诉人赵某打伤。详情是赵某朝被上诉人贾桐豪脸上打了一巴掌，紧接着与赵某同去的上诉人就把被上诉人贾桐豪摔倒在床并摁住被上诉人贾桐豪，以帮助赵某趁机用拳头对被上诉人贾桐豪鼻子、脸部、头部等部位实施伤害。被上诉人贾桐豪爬起来以后，赵某又把他摔倒在地，赵江洲、赵某又用脚朝被上诉人贾桐豪脸上、头上跺上述殴打造成被上诉人贾桐豪脑外伤反应、鼻骨骨折（双）、鼻中隔骨折。上述伤害事实，在上诉人及被上诉人赵某、被上诉人贾桐豪贾桐豪，及证人卞某甲、卞某乙在莱州市公安局沙河派出所的笔录中都有记载。上诉人在上诉状中自称自己拉仗，才摁着被上诉人贾桐豪完全是在替自己开脱，是在说假话。其先前帮助被上诉人赵某实施伤害行为，及后面两人共同踢、跺被上诉人贾桐豪脸部、头部等部位，很明显非拉仗行为所为。且被上诉人赵某一方在一审庭审中提出上诉人赵江洲在去卞某甲家之前，明确告诉赵某去了使劲打（指贾桐豪）。可见上诉人赵江洲和一审被告赵某殴打被上诉人贾桐豪是有预谋的，对伤害被上诉人贾桐豪存在共同主观故意和完全过错，应对被上诉人贾桐豪由此造成的经济损失承担全部赔偿责任，所以一审法院认定事实清楚，证据充分，判决完全正确。希望二审法院根据事实，驳回上诉人的诉讼请求。二、原审法院适用法律正确，依法应予维持。本案上诉人和被上诉人赵某共同实施了侵害被被上诉人贾桐豪人身权利的伤害行为，是二人共同侵权，原审中的证据材料及庭审中当事人的陈述都证实了这点。根据侵权责任法第八条及其他民事法律的规定，应承担连带赔偿责任。本案上诉人对与被上诉人赵某的共同故意伤害行为已承认是二人共同致害，但却称根据侵权责任法第十条规定具体侵权人是被上诉人赵某。其对侵权责任法第十条规定的情形理解有误，其行为清楚的显示是共同伤害，由此原审法院适用法律正确。上诉人上诉状之外提出的补充这部分内容超出了上诉人上诉的范围。在法定时间内，上诉人没有提出重新鉴定申请及没有预交鉴定费。假设上诉人在法定时间内提出按道路交通事故鉴定标准重新鉴定，在那时也不适用，所以上诉人提出了该部分内容没有法律根据。综上，原审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决。
被上诉人赵某辩称，1、打架的起因不是被上诉人赵某提出的。被上诉人赵许溟当时为未成年人，只认识本案的上诉人赵江洲。之前被上诉人赵许溟并不认识贾桐豪等人。2013年4月14日中午，上诉人赵江洲给被上诉人赵某联系说去玩，走到半路上，上诉人让赵某去打架，并让其使劲打。所以，被上诉人认为当时自己是被教唆的对象。责任必不可收的应有教唆人承担。2、贾桐豪的伤并非被上诉人赵某一个人所为。去了卞家之后，由于赵某与贾桐豪发生口角，赵许赵某这才知道上诉人赵江洲与被上诉人贾桐豪、卞某存在感情纠纷。而且贾桐豪误将赵某当成了赵江洲，用脚踹但没有踹到赵某，接着二人打了起来。无论是证人的笔录，还是贾桐豪的起诉状还是赵江洲的上诉状，均一致认可赵江洲摁倒过或摔倒过贾桐豪，起诉状与证人证言称在贾桐豪摔倒的同时，赵某乘机打了贾桐豪的头部等。正是由于赵江洲按住贾桐豪的身体，赵某才能打到贾桐豪。二人存在共同侵权行为。3、贾桐豪受伤后，赵江洲让被上诉人赵某借了200元钱让其看病，贾桐豪不去，另外，贾桐豪没有及时去医院导致4天后才去的住院，在此也存在过失，也应对自己的过失承担责任。综上，赵江洲应该承担责任，因为贾桐豪有过失，也应承担责任。所以被上诉人赵某应该承担部分责任。
二审中，经本院释明，受害人进行伤残鉴定的标准适用道路交通事故标准鉴定的时间为2014年9月后，上诉人对此表示清楚。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等。本案上诉人赵江洲、被上诉人赵某殴打并致伤被上诉人贾桐豪的事实，有菜州市公安局沙河派出所依法对贾桐豪、卞某乙、卞某甲、赵某、赵江州所作的调查笔录为证。根据莱州市公安局沙河派出所的调查笔录，可以认定被上诉人贾桐豪的鼻骨骨折是由上诉人赵江洲按住被上诉人贾桐豪的身体、被上诉人赵某殴打被上诉人贾桐豪头部时所致，故上诉人与被上诉人赵某是共同侵权人，对给被上诉人贾桐豪所造成的合理损失应承担共同赔偿责任。原审法院对此所作判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人主张本案的侵权行为人是被上诉人赵某，上诉人不应当承担任何赔偿责任的理由不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费780元，由上诉人赵江洲承担。
本判决为终审判决。
审判长 杨忠霞
审判员 于 青
审判员 徐怀育
二〇一六年三月一日
书记员 肖 婷