贵州省凯里市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凯民初字第2462号
原告郑XX，男，20XX年12月16日出生，X族，贵州省榕江县人，家住XXXXX。
法定代理人郑XX，男，19XX年8月30日出生，X族，初中文化，XX公司职工，重庆市人，家住XXXXX。
法定代理人孙XX，女，19XX年3月10日，X族，XX文化，无业，贵州省榕江县人，住址XXXXX。系原告郑XX之母。
委托代理人（特别授权）吴XX，XX律师事务所律师。
委托代理人（特别授权）龙XX，XX律师事务所实习律师。
被告潘XX，男，19XX年9月10日出生，X族，贵州省凯里市人，无固定职业，家住XXXXX。
委托代理人（特别授权）王XX，男，19XX年1月18日出生，贵州省凯里市人，家住XXXXX。系XX村委员会推荐。
委托代理人（特别授权）潘XX，男，XX县中心法律服务所法律工作者。
被告XX公司。地址：凯里市凯丰一路。
负责人戚XX，系该公司经理。
委托代理人（一般授权）张XX，XX律师事务师律师。
原告郑XX诉被告潘XX、XX公司（以下简称XX公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院2014年12月3日受理后，依法适用简易程序于2015年1月14日公开开庭进行了审理。原告郑XX的法定代理人郑XX、孙XX、委托代理人兰XX、龙XX，被告潘X的委托代理人王XX、潘XX，XX公司的委托代理人张XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：被告潘XX于2014年10月1日驾驶贵H151**号中型自卸车由体育馆往金泉湖方向行驶，在16时35分许，当车行驶至320国道1908Km＋600m（小地名：行政中心）处时碾压正在通过人行横道的原告郑XX，造成原告郑XX左腿被碾压的道路交通事故。事故发生后，原告随即被送往黔东南州人民医院进行住院治疗，入院诊断为：1、失血性休克；2、左腿截肢毁损伤。2014年10月30日，凯里市公安局交通警察大队针对肇事车辆贵H51**号车作出了《道路交通事故车辆技术检验报告》。2014年10月31日，凯里市公安局交通警察大队向原告家属发出《道路交通事故处理通知书》，告知将在车辆检查鉴定结论确定之日起五日内，即2014年11月5日前对被扣留的贵H51**号车予以放行，如需申请诉前财产保全的，请及时向人民法院提出。2014年11月4日，原告向凯里市人民法院申请对被告潘XX所有的肇事车辆贵H151**号车进行了财产保全。2014年11月13日，凯里市公安局交通警察大队对该事故作出了《道路交通事故认定书》，认定被告潘XX负此事故的全部责任，原告郑XX无责任。
目前原告因本次交通事故治疗尚未终结，部分费用待出院后结算，截止起诉时诉讼请求为护理费176655.17元，住院伙食补助费1920元，交通费1200元，保全费320元。庭审中原告变更诉讼请求为1、医疗费1782元、必要的后续治疗费6000元、住院伙食补助费2520元、营养费3600元、护理费33120元、残疾赔偿金黄206670.7元、残疾辅助器具费457180元、交通费2000元、精神抚慰金20000元、鉴定费1900元，共计734772.7元。2、本案诉讼费用由上列被告承担。3、原告共住院84天，出院后经贵州警官职业技术学院司法鉴定中心评定为六级伤残，必要的后续治疗费为4000至6000元，营养期及护理期均为120天。
原告为证明自己的诉请成立，在举证期限内提交的证据有：1、郑XX户口薄、法定代理人的结婚证、身份证等复印件。拟证明原告身份信息及诉讼主体资格及原告系郑XX和孙XX的婚生子，郑XX和孙XX系原告的法定代理人。2、全国企业信息公示系统（贵州）组织机构代码证复印件。拟证明被告人XX公司的基本情况。3、凯里市公安局交通警察大队作出的凯公交认字（2014）第B000XX号道路交通事故认定书。拟证明被告潘XX驾驶机动车在人行横道遇行人正在通行未停车让行，导致本次事故发生，负本次事故的全部责任，原告郑XX无过错的事实。4、黔东南州人民医院疾病证明书二份及住院病历。拟证明原告因本次交通事故受伤住院84天，左小腿截肢，现仍处于治疗阶段。5、黔东南州人民医院医疗费发票十二张。拟证明原告实际支付的医疗费为1782元。6、贵州警官职业学院司法鉴定中心（2014）法临鉴字第XX号司法鉴定意见书。拟证明原告郑XX因本次交通事故受伤截肢导致六级伤残，必要的后续治疗费为4000元-6000无，营养费120天，护理期为120天。7、贵州安的好假肢形器有限公司评估证明。拟证明原告因本次交通事故受伤截肢需残疾辅助器具费用为457180元。8、黔东南州人民医院鉴定费发票一张。拟证明原告因本次交通事故受伤进行伤残、必要的后续治疗费、营养期、护理期等鉴定，支出鉴定费1900元。9、榕江县文美硅业有限责任公司出具的误工证明及工资清册。拟证明原告父亲请假护理原告，单位未发其工资，护理费用计算依据为每月6000元。10、交通费发票十九张。拟证明因本次交通事故原告家属支出的交通费用965.6元，实际发生远超于此，只要求2000元。11、人民法院诉讼费专用票据一张。拟证明原告因本次事故支出保全费用320元。
二被告对上述证据中的1号、3号、4号、5号、7号、9号证据有异议，认为1号证据系复印件，无原件核对；3号证据不认可，理由是该份证据已经被黔东南州公安局交警支队州公交受字（2014）第XX号复核结论撤销；4号证据真实性没有异议，但疾病证明书没有写明原告需要加强营养及需人护理的事实；5号证据不认可，因为在住院期间原告所有的住院费用是足够的，且该组发票均无名字；7号证据不认可，认为评估单位没有评估资质、评估师只是具有假肢安装，不具有评估的资质；9号证据不认可，因为没有劳动合同来佐证，另外原告在住院期间原告父亲郑志强要求请了一个护工，护工期的时间应当扣除。经查，1号证据与原件核对一致，应予以采信；3号证据已经被黔东南州公安局交警支队州公交受字（2014）第XX号复核结论撤销，虽然原告认为州交警支队受理本次交通事故复核的时间是2014年11月27日，而本案原告是2014年12月3日向凯里市人民法院起诉立案，依据交通事故处理事故的规定，人民法院已经受理的案件终止复核，依据交通事故处理程序的规定，人民法院受理本案后，交警队应当终止复核，而州交警支队在人民法院受理后于2014年12月24日作出该复核结论，显然违反法律规定，且交警部门受理复核后未经法定程序通知原告，原告至今没有收到复核结论，但本院认为，不管黔东南州交警支队的复核结论是否合法有效，凯里市交警大队作出的凯公交认字（2014）第B000XX号道路交通事故认定书在作出交通事故责任认定时遗漏了原告郑XX在通过人行横道时有突然折返的行为这一事实，而原告郑XX在通过人行横道时突然折返的行为对被告潘XX驾驶车辆通过人行横道时的车速判断产生误导，从而导致交通事故的发生，因此，原告郑XX对交通事故的发生存在一定的过错，应承担交通事故的次要责任，因此，对该份证据不予采信；4号证据客观真实，应予以采信，但营养期和护理期依据法律规定确定；5号证据发票上无机打的名字是医院漏打，医院已在手写的名字上盖章认可，发票上的材料费也系原告因治疗所需的贴膜和绷带等费用，均与原告治疗具有关联性，应予以采信；7号证据中的评估单位具有民政厅颁发的制作、安装资质，而假肢的安装、护理周期等只能由制作单位确定，治疗单位及其他鉴定机构无法确定，法律也明确规定了残疾辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定，因此，被告不予认可的理由不成立，该份证据应予以采信；9号证据经核实，原告郑XX之父郑志强确实在榕江县文美硅业有限责任公司务工，月工资为6000元，可以作为原告郑XX的护理人员的护理费工资计赔，但被告潘XX请护工护理的54天应予以扣除。
被告潘XX未提交书面答辩意见，庭审中辩称：一、医疗费我垫付的44436.6元应从赔偿款中扣除。二、后续治疗费按鉴定来计算。三、营养费按30元一天计算。四、护理费按护理标准来计算、生活费被告已支付16450元给原告，我们所垫付的要求扣除返还。五、交通费以票据为准。六、精神抚慰金不同意赔偿。七、鉴定费按票据来赔。八、交通事故发生是事实，但责任认定还处于不确定状态，请法院核实。九、假肢的鉴定评估机构没有资质，应该根据民政部门规定的假肢机构来评定。十、假肢费用评估太高了。
被告潘XX提交的证据有：1黔东南州公安局交警支队州公交受字（2014）第XXX号复核申请书及受理通知书。拟证明原告提交的责任认定书已被州交警队撤销，本案的交通事故处于不确定状态，该份证据来源于邮政送达被告本人。2、黔东南州人民医院的医疗费发票四张。拟证明被告已支付原告医疗费用共计44436.60元，要求从交强险的赔偿款中扣减。3、郑XX、孙XX出具的收条二张。拟证明被告已支付原告父母8000元，应从赔偿总额中扣减。4、姚XX出具的领条一张。拟证明被告支付护工的护理费8450元，护理时间为64天。5、保险单一份。拟证明被告的车辆在人寿保险公司投有交强险。
原告对上述证据中的1号、2号、4号证据有异议，认为1号证据是违法的，理由如下：一、州交警支队受理本次交通事故复核的时间是2014年11月27日，而本案原告是2014年12月3日向凯里市人民法院起诉立案，依据交通事故处理程序的规定，人民法院受理本案后，交警队应当终止复核，而州交警支队在人民法院受理后于2014年12月24日作出该复核结论，显然违反法律规定，依法不能成立。二、交警部门受理复核后未经法定程序通知原告，原告至今没有收到复核结论，原告知晓该结论后，交警部门正在准备撤回该份结论。三、交通事故认定书，不是具体行为，仅仅是一份证据，人民法院可以根据事实重新认定，交警部门是否重新作出认定，不影响本案审理。四、虽然复核决定违法，但该决定上认定交通事故发生时，原告在人行横道行走时，有突然折返的行为这是事实，我方认可，但是对于折返的动作并不是导致交通的直接原因，导致交通事故的直接原因是潘学建驾驶机动车经人行横道时，遇行人正在通过人行横道未停车让行，而是继续行驶导致，故原告即使有折返的行为也是无责任；2号证据中42480.4元这张发票无意见，但是该数额不包含在本案诉讼费中，这笔费用应当由潘学建承担，不应当由保险限额承担，在保险限额不足赔偿时，不应当扣除。对596.2元的发票因无名字不予认可，对输血的二张发票，真实性无异议；4号证据中护工的实际护理时间应当是54天，护工跟原告主张的护理没有冲突，因原告住院前期病情严重需多人护理。经查，1号证据没有对交通事故的责任认定作出实质性的认定，不予采信；2号证据中596.2元的发票无名字系医院在开具发票时漏打，该组证据应予以采信，能证明被告潘XX为原告支付的医疗费为44436.60元；4号证据系被告潘XX自愿为原告雇请护工支付的工资，应予以采信，可在原告诉请的护理期限内扣减，但双方认可的护工护理时间为54天。
被告XX公司未提交书面答辩意见也未提交证据，庭审中辩称：一、在交强险限额内赔偿。二、待交通事故认定书确定下来，再确定具体赔偿数额。
经审理查明，2014年10月1日，被告潘XX驾驶贵H151**号中型自卸车由体育馆往金泉湖方向行驶，在16时35分许，当车行驶至320国道1908Km＋600m（小地名：行政中心）处时碾压正在通过人行横道的原告郑XX，造成原告郑XX左腿被碾压的道路交通事故。2014年11月13日，凯里市公安局交通警察大队对该事故作出了《道路交通事故认定书》，认定被告潘XX负此事故的全部责任，原告郑XX无责任。因该份《道路交通事故认定书》遗漏了原告郑XX在即将通过完人行横道时有突然折返的事实，因此，本院对本次交通事故的责任重新认定如下：潘XX驾驶机动车在道路上行驶经人行横道时遇行人正在通过人行横道时未停车让行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十七条第一款的规定，其过错行为是导致事故发生的主要原因，应承担交通事故的主要责任，郑XX系未满3周岁的学龄前儿童，在通过人行横道时，有突然折返的行为，其监护人未尽到管理、保护职责，其监护人的行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第六十四条第一款的规定，其监护人的过错行为是导致事故发生的次要原因，应承担交通事故的次要责任。原告受伤后在黔东南州人民医院进行住院治疗84天，原告自行支付的医疗费为1782元，被告潘学建支付的医疗费为44436.60元。同时，在原告住院期间，被告潘XX自行雇请护工护理了原告54天，支付原告家属8000元。2014年12月30日贵州警官职业学院司法鉴定中心作出（2014）法临鉴字第XX号司法鉴定意见书，评定原告郑XX因本次交通事故受伤截肢导致六级伤残，必要的后续治疗费为4000元-6000元，营养期120天，护理期为120天。2014年12月31日贵州安的好假肢形器有限公司出具贵安（2014）珍第121号评估证明，评定原告因本次交通事故受伤截肢需残疾辅助器具费用为457180元。2014年11月4日，原告向本院申请对被告潘学建所有的肇事车辆贵H151**号车进行了财产保全，保全费为320元。
另查明，被告潘XX驾驶的贵H151**号中型自卸车系其本人所有，该车在被告XX公司投保了交强险和商业三者险30万元。
上述事实，有原、被告的陈述及双方提供的证据材料以及庭审笔录在卷佐证，并经庭审举证、质证，可以认定。
本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民的生命健康权，依法应承担民事赔偿责任。造成原告郑XX受伤的原因是交通事故，被告潘XX应承担交通事故的主要责任，原告郑XX的监护人承担次要责任，故被告潘XX应承担交通事故侵权赔偿责任。在本次交通事故中，因被告潘XX驾驶的系机动车，原告郑XX及其监护人系行人且正在人行横道上通行，故潘学建与郑XX的监护人的主次责任赔偿比例应为9：1。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分按照下列规定承担赔偿责任……。鉴于被告潘XX驾驶肇事的车辆投有交强险和商业三者险30万元，根据最高人民法院《关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，故本案原告的损失由被告XX公司在交强险限额赔偿后，不足部分的90%由被告XX公司赔偿，仍不足的，由被告潘XX赔偿。原告的诉讼请求中，医疗费1782元，有证据证实，予以支持，必要的后续治疗费6000元，有鉴定意见佐证，但应取4000元-6000元的中间值，故以5000元予以支持；住院伙食补助费2520元（30元×84天），计算正确，予以支持；营养费3600元，结合鉴定意见，酌情支持2000元；护理费33120元（6000元÷21.75天×120天），计算有误，应扣减被告潘学建雇请护工的54天，本院更正为13655.17元（6000元÷21.75天×66天）予以支持；残疾赔偿金206670.7元（20667.07元×20年×50%），计算正确，予以支持；残疾辅助器具费457180元，有假肢配制机构出具的评估证明，予以支持；交通费2000元，有证据证实的为965.6元，予以支持；精神抚慰金20000元较为客观合理，予以支持；鉴定费1900元，有证据证实，予以支持。综上，原告的损失共计医疗费1782元＋鉴定费1900元＋营养费2000元＋护理费13655.17元＋住院伙食补助费2520元＋交通费965.6元＋残疾赔偿金206670.7元＋后续治疗费5000元＋残疾辅助器具费457180元＋精神损害抚慰金20000元＝711673.47元，由被告XX公司在交强险限额内赔偿120000元，余款591673.47元的90%即532506.12元由被告XX公司在商业三者险限额内赔偿300000元，不足的232506.12元由被告潘XX赔偿。同时，被告潘XX支付的医疗费44436.60元的10%即4443.66元应由原告的监护人自行承担，支付给原告的8000元应予以扣减，故被告潘XX还应赔偿原告郑XX220062.46元。原告认为其合理损失先由保险公司在交强险和商业险限额内赔偿，不足费用由被告潘XX承担的意见不正确，因为本院已根据客观事实对交通事故责任重新作出了认定，原告郑XX的监护人应承担交通事故的次要责任，故其合理损失保险公司在交强险赔偿不足时应按责任比例承担，故不予采纳；认为原告在住院期间被告潘XX垫付的医疗费不应当在保险金额内扣除的意见正确，予以采纳，因为原告的损失已超过交强险限额且被告潘学建承担交通事故的主要责任，因此，对超出交强险限额的部分应按交通事故的责任比例确定各自承担的份额。被告潘XX认为其垫付的医疗费我垫付的44436.6元医疗费应从赔偿款中扣除返还的意见不正确，不予采纳；认为后续治疗费按鉴定意见来计算、营养费按30元一天计算、交通费以票据为准、护理费按护理标准来计算、已支付给原告的生活费16450元要求扣除返还的意见部分正确，予以部分采纳；认为精神抚慰金不予赔偿的意见不符合法律规定，不予采纳，因为原告因交通事故已构成六级伤残，属于受到严重精神损害，应予以赔偿精神损害抚慰金；认为交通事故发生是事实，但责任认定还处于不确定状态，请法院核实的意见符合法律规定，予以采纳；认为假肢的鉴定评估机构没有资质，应该根据民政部门规定的假肢机构来评定的意见与客观事实不符，不予采纳，因为原告提交的假肢评估机构具有民政厅颁发的假肢制作、安装资质。被告XX公司认为其公司在保险限额内赔偿的意见符合法律规定，予以采纳；认为本案要待交通事故认定书确定下来后再确定具体赔偿数额的意见不正确，因为人民法院可根据交通事故的客观事实对交通事故作出责任认定，按人民法院确定的事故责任承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第一款第（六）项、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告XX公司于本判决生效之日起三十日内赔偿原告郑XX医疗费、营养费、鉴定费、交通费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等共计420000元。
二、被告潘XX于本判决生效之日起三十日内赔偿原告郑XX医疗费、营养费、鉴定费、交通费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等共计220062.46元。
三、驳回原告郑XX的其他诉讼请求。
若义务人不按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费11150元，减半收取5575元，（原告郑XX已预交11150元，由本院退还原告郑XX5575元），由被告XX公司负担3500元，由被告潘学建负担1500元，由原告郑XX负担575元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，且自上诉期限内预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期本判决则发生法律效力。
本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审判员 重 阳
二〇一五年一月二十九日
书记员 石贵荣（代）