贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黔27民终125号上诉人（原审被告）：贵州沁和园半山度假酒店有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州经济开发区规划馆招商引资局二楼。法定代表人：马丽，该公司总经理。委托诉讼代理人：田竹，江苏天哲（淮安）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周晓捷，男，1956年8月14日出生，汉族，住南京市鼓楼区。上诉人贵州沁和园半山度假酒店有限公司（以下简称沁和园公司）与被上诉人周晓捷劳务合同纠纷一案，不服都匀市人民法院（2017）黔2701民初2581号民事判决后，向本院提出上诉。本院于2018年1月8日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。沁和园公司向本院提出上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人诉讼请求：2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。主要事实及理由：一审判决认定上诉人未举证证明被上诉人不能胜任工作岗位职责要求的证据，该认定事实不清，依据不足，适用法律不当。双方在合同中约定担任贵州沁和园半山度假酒店有限公司总经理，负责酒店筹建、运营相关事宜。一直到解聘被上诉人，酒店由于政府审批原因，还没有建设，这是客观事实。被上诉人辩称其为酒店前期筹建工作做了很多工作，该主张不成立。就合同的履行来讲，被上诉人如果主张其已经履行了合同义务，应该承担举证责任，但被上诉人并末提供任何证据证实，所以，一审认定上诉人举证不足，明显适用法律不当。综上所述，请求二审依法予以改判。被上诉人周晓捷二审答辩：请求驳回上诉，维持原判。答辩人自2017年3月9日到该酒店公司上班以来，始终按照公司及领导的安排开展工作，并及时向公司汇报工作进展，每天下午18点参加公司的工作例会，在公司工作的4个月中，为酒店升级建设的前期工作投入大量的精力，在相关重要事项上取得了实质性的进展，如建设用地上的违章建筑顺利拆除，移动公司铁塔顺利拆迁，建设用地征收补偿工作顺利完成，酒店设计方案评审会上提出的修改意见积极与设计单位核实整改，酒店效果图户外广光的制作安装等，酒店工程与2017年6月7日上午在现场举行开工仪式，到答辩人离开时施工机械已进入现场展开施工，以上事实均为有答辩人的同事朱雪梅作证（她也同答辩人通过人才网招聘入职的）同时答辩人每天有工作笔记和手机图片像作为作证，综上陈述，被答辩人所说答辩人未履行聘用合同的义务，不能胜任工作岗位的要求是不符事实的，被答辩人单方面的解除合同，应承担合同约定的工资补偿。原审原告周晓捷向一审法院提出诉讼请求：1.被告补偿原告半个月工资12500元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告2017年3月9日在都匀经济开发区签订了劳务聘用合同，被告聘请原告担任即将投资的沁和园半山度假酒店总经理。原告于3月9日开始到被告单位上班；在3月9日至6月28日的三个多月中，原告一直认真负责地为被告公司工作，其间除正常回南京休假外，每周都不休息为公司加班；6月28日，被告公司法定代表人马丽通知我，因酒店建设工程进展缓慢，要我先回南京休息，等到酒店建设后期进入开业筹备阶段再来上班。所以我于6月29日返回南京。到7月22日，我收到公司寄来的解除聘用合同通知书，通知我自2017年6月30日起解除合同，理由是我不能胜任工作，而实际情况是我对公司交代的每一项工作都尽力完成、认真对待，每天的工作内容我都有工作笔记。对于被告单方面解除合同的事实，请求法院判如所请。一审法院认定事实：原告周晓捷（乙方）与被告沁和园公司（甲方）于2017年3月9日3签订《聘用合同》，双方对聘用职位、主要工作职责、聘用期限、工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬和其他待遇、解除合同等事宜进行了约定，主要内容如下：一、聘用职位。甲方聘用乙方担任即将投资建设的贵州都匀沁和园半山度假酒店总经理；二、合同期限。双方约定为2017年3月9日起至2019年3月8日止；三、劳动报酬。甲方按照月薪制每月10日支付乙方工资，乙方每月工资标准为人民币税后25000元；四、解除合同。1.甲方公司发生严重经营困难或者兼并重组、股权变更，导致酒店无法正常经营；2.乙方出现经营管理严重失职，或者发生徇私舞弊，损害公司和酒店利益、违法乱纪的行为给公司造成重大损失；3.乙方身体出现重大疾病、健康状况无法胜任现岗位；4.如发生上述情况之一，双方均可提出解除合同。如果是非乙方的原因导致合同无法继续履行，甲方应当给予一定的经济补偿。补偿标准按照工作不满半年补偿半个月工资，超过半年补偿一个月工资，超过一年补偿一个半月工资；5.如因甲方在建设过程中与政府发生冲突，使得该项目无法进行下去，不做补偿。合同还对其他事宜进行了约定。2017年7月，被告向原告邮寄送达《解除聘用合同通知书》，通知书载明：“周晓捷，你于2017年3月9日与沁和园公司签订聘用合同一份。经公司研究决定，现根据你在合同签订后至目前工作表现与能力，公司认为不能达到合同中约定的工作内容要求，工作能力也不能胜任聘用合同中的条件，为此，特通知你，从2017年6月30日起解除与你签订的聘用合同。”原告以被告解除与其签订聘用合同违反合同中第七条第四款之规定，诉至法院，要求被告依约支付经济补偿金12500元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案中原告向被告提供劳务，被告按照约定支付给原告相应的报酬，应认定为劳务关系；双方于2017年3月9日签订的《聘用合同》系双方真实意思表示，未违反法律规定，对双方均有约束力；被告虽辩称是因为原告不符合工作条件、不能胜任工作岗位的要求才与之解除劳务聘用合同，但是在法院做出判决前未能提交证据证明原告不能胜任工作岗位职责要求或者原告存在其他违反约定应解除合同的情形，故被告沁和园公司单方解除与原告周晓捷之间的《聘用合同》构成违约，应当按照双方约定的违约条款向原告周晓捷支付半个月工资12500元作为经济补偿。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款、第二款的规定，判决：被告贵州沁和园半山度假酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告周晓捷经济补偿金12500元。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费112元，减半收取56元，由被告贵州沁和园半山度假酒店有限公司负担。二审期间，当事人未提供有新证据。经二审审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为：周晓捷与沁和园公司对于2017年3月9日签订《聘用合同》合法有效均无异议。双方所签订的《聘用合同》为劳务合同，该合同对双方当事人具有法律约束力。该合同约定周晓捷月工资为25000元。双方签订合同后，周晓捷履行了合同相应的工作义务。沁和园公司以周晓捷不符合工作条件、不能胜任工作岗位为由解除其与周晓捷签订的《聘用合同》，但其未提供证据证实解除合同符合合同约定的解除条件，因此，沁和园公司解除周晓捷签订的《聘用合同》构成违约，应按合同约定承担给付半个月工资，即支付12500元符合合同约定和法律规定，对此一审认定正确，本院予以确认，故沁和园公司提出的上诉主张，本院不予采纳。综上，上诉人沁和园公司的上诉理由不成立，对其上诉请求，予以驳回；一审认定清楚，判决结果正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费112元，由上诉人贵州沁和园半山度假酒店有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  莫玉魁审判员  陆育义审判员  王 锦二〇一八年三月八日书记员  吴凤响