湖南省凤凰县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）湘3123刑初92号
公诉机关湖南省凤凰县人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某1。
委托代理人田胜勇，湖南延群律师事务所律师。
被告人付某1，男，因本案于2017年5月24日经本院决定取保候审，现在家。
辩护人杨昌生，湖南知来律师事务所律师。
凤凰县人民检察院以凤检诉刑诉[2017]54号起诉书指控被告人付某1犯故意伤害罪，向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人陈某1向本院提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，于2017年6月15日公开开庭进行了合并审理，凤凰县人民检察院指派检察员李涛出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某1及委托代理人田胜勇、被告人付某1及辩护人杨昌生等到庭参加了诉讼，现已审理终结。
凤凰县人民检察院起诉指控，2016年3月17日，被告人付某1因琐事与陈某1发生争执，后用铲子将被害人陈某1打伤，损伤程度为轻伤二级。公诉机关认为被告人付某1的行为构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任，建议本院以故意伤害罪判处被告人付某1有期徒刑一至二年。并向本院提供了下列证据:1．书证：户籍证明、到案情况说明等；2．证人刘某1、陈某2、陈某3、韩某某、付某2等人的证言；3．被害人陈某1的陈述；4．被告人付某1的供述与辩解；5．鉴定意见：湘西州凤凰司法鉴定所(2016)临鉴字第045号；6．现场勘验笔录等证据。附带民事诉讼原告人陈某1称，2016年3月17日下午，被告人与原告人因移木材让路一事发生争执，被告人付某1持铲子将原告人打伤，请求县人民法院在追究被告人付某1刑事责任的同时，赔偿原告人的各项经济损失合计人民币122489.52元(医疗费63456.02元，误工费17015.5元，护理费7743元，营养费9000元，交通费2000元，住院伙食补助费3200元，法医鉴定费75元，精神抚慰金20000元)。并向本院提供了住院费收据2张，门诊收据12张，收据4张，发票2张，入院记录，出院记录，疾病诊断证明书等证据。
被告人付某1对起诉书指控的犯罪事实及罪名均提出异议，称其没有动手打伤被害人。其辩护人杨昌生认为:1.被告人付某1已经70岁，身患疾病，不适宜羁押;2.本案系民事纠纷引发，社会危害轻微;3.本案双方均有过错，被害人对自己的损失应承担部分责任。被告人付某1也因此受伤住院16天，用去医疗费9469.79元，住院伙食补助费1600元，营养费1600元，护理费1862.75元，误工费1862.75元，各项合计人民币16395.29元，要求予以抵减。同时向本院提供了住院收据、门诊发票、疾病诊断证明书、出院记录、证明等证据。
经审理查明:2016年3月17日，被告人付某1在凤凰县沱江镇青瓦村马路旁的垃圾池边倒土，被害人陈某1来到现场时发现付某1正在移动自己摆放在该处的树木，于是双方发生争执。随后，陈某1便回到家中叫自己父亲陈某2来与付某1理论，因陈某2步伐较慢，陈某1先一步赶到现场。此时，陈某1看见树木已被移动便弯腰准备将树木摆放回原处，见此情形，付某1便用铲子对着陈某1的左肩胛骨打了一铲，陈某1被打后即起身与付某1扭打在一起，并双双倒在地上，随后俩人被运土的司机劝开。经鉴定，被害人陈某1的损伤程度为轻伤二级。2016年5月13日，被告人付某1被传唤到案。
另查明，被害人陈某1受伤后于2016年3月17日至同年4月7日在湘西州人民医院住院治疗21天，花费医疗费43673.68元。出院医嘱:1、继续左上肢悬吊及适当功能锻练，避免患肢负重;2、术后1月、2月、3月、6月、9月、12月骨科门诊复查(建议周二或周四全天)，视骨折愈合情况取出内固定;3、随诊。后于2017年3月27日至同年4月7日再次到湘西州人民医院住院治疗11天，花费医疗费17934.34元。经核实其损失为人民币76151.07元。即1.医疗费63456.02元;2.误工费2734.55元(31191÷365×32天);3.护理费3725.50元(42494÷365×32天);4.营养费酌情补偿960元(30×32天);5.住院伙食补助费3200元(100×32天);6.交通费酌情补偿2000元;7.鉴定费75元。
被告人付某1受伤后于2016年3月18日至同年4月3日在凤凰县人民医院住院治疗16天，花费医疗费9469.79元。经核实其损失为人民币14779.81元。即1.医疗费9469.79元;2.误工费1367.27元(31191÷365×16天);3.护理费1862.75元(42494÷365×16天);4.营养费480元(30×16天);5.住院伙食补助费1600元(100×16天)。
上述事实，有公诉机关移交，并经法庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实:
1.书证
(1)报警案件登记表、受案登记表、立案决定书，证明了本案的案件来源、立案等情况。
(2)到案情况，证明了被告人付某1于2016年5月13日被传唤到案。
(3)户籍证明，证明了被告人付某1案发时已满十八周岁，具有完刑事责任能力。
2．证人证言
(1)证人陈某2证明了付某1用铲子打了陈某1左肩胛骨的事实。即，“当时我看见付某1双手将铲子举过头顶，然后使劲的用有铁的那头打了一下，刚好在我儿子陈某1的左肩胛骨上，他准备打第二下的时候，我儿子就将他的铲子抓住了。然后陈某1就和付某1两人揉在一起，随后两人都倒在了地上。我不敢上前帮忙，因为刘某1手上也有一把铲子，付某2手中拿有一把柴刀，我就一个劲的在那里骂付某1的娘，同村的人听见后才有人陆续赶到现场，当时对方有付某1及他的妻子刘某1，还有付某2，我们这边就我们父子两人”。
(2)证人陈某3证明了付某1用铲子打伤陈某1，案发时陈某2未在现场的事实。即，“付某1是我亲妹夫，我是陈某1的亲姑姑，陈某2是我亲弟弟。我看见付某1先动手的，当时陈某1弯腰在掀木头，付某1用铲土的铲子打在陈某1的左肩膀上，他俩就扭打在一起倒在地上了。有个开车男子把他们拖开然后走了。当时在现场的有付某1狗和他老婆还有他侄儿付某2，陈某1这边只有他一个人，他爸陈某2离他们打架的地方有四十米左右，我跟在陈某2后面，打的时候我们都看到。当时我没看到双方流血，只看见陈某1左手抬不起来”。
(3)证人韩某某证明了付某1用铲子打了陈某1肩部的事实。即，“我与陈某1是同村人……陈某1过了一会回来叫他父亲陈某2，我看见后走在陈某1和陈某2后面，陈某1走的快点，走到前面，我和陈某2走在后面，陈某2还在我后面。陈某1到后就去移树木，背对着付某1，弯着腰，付某1和他老婆当时在铲土。付某1就拿起手中的铲子，举起来从上往下打了陈某1肩部一铲子。陈某1被打后将付某1推倒在地上，但是没有动手打他。陈某1的手好像用不上劲。当时有拉土的司机把他们劝开了。陈某2要冲上去，我拉着他，陈某2一直在骂付某1。双方吵了一会，陈某1说他的手不能动了，我看见陈某1脸都假了。这件事还通过村干部处理过，刚开始的时候付某1还承认打人的事情，后来他不肯承认了”。
(4)证人付某2证明了陈某1与付某1打架时，陈某1父亲并未赶到现场的事实。即，“当时在场的有我、倒土的两个司机，陈某1、付某1和付某1老婆。我看到的时候陈某1将付某1用双手按在地上，这个时候陈某1的父亲也赶过来了。等我们将陈某1和付某1劝开后，陈某1父亲才赶到。起来后陈某1用手抱着肩部，说被打伤了，具体是那边肩膀我记不清了……倒土的两个司机和付某1老婆在拉陈某1起来，陈某1父亲离打架的地方还有五、六米，已在往打架的地方赶。我们将陈某1拉起来后，陈某1父亲也赶到了，他拿起地上的铲子准备打付某1，但是被我们制止了。陈某1和付某1被劝开后，陈某1用手抱着肩膀，说他被打伤了。我与他们双方都没有关系，因为我与付某1同姓，所以叫他叔叔”。
(5)证人唐某某证明了陈某1受伤的事实。即，“我到现场时候发现陈某1的左手受伤了，这只手一直垂着不敢用力，付某1左胸前靠着一把铲子。当时付某2手里拿的有一把砍柴的刀，但是没看到他动手。我与他们双方是同组人，都是邻居”。
(6)证人刘某2证明了陈某1受伤的事实。即，“我看到陈某1和付某1在吵架，陈某1的左手当时受伤了，抬不起来了。我与他们都是普通村民邻居关系”。
(7)证人陈某某证明了案发后，参加调解的事实。即，“我参与了帮他们调解，我是村书记。付某1讲没有打陈某1，我也没问过陈某1”。
3．被害人陈述
被害人陈某1的陈述证明被付某1用铲子打伤的事实。即，“2016年3月17日，我怕有人倒土的时候移动我砍回来放的那棵树，于是我就从家里走出去看。我看见付某1在移动我的树，他手中还拿着一根拐棍和打我的那把铲子。我就说：'你移动我的树做什么'。我们两个争了几句，就叫我父亲陈某2来和他说。等我父亲还没有到地方时候我就弯下身体移树，我刚弯下身他就用手中的铲子对着我左肩胛骨打了一铲子，将我打倒在地上，他准备打第二下，我用右手抓住他的铲子，这时候我的左手已经抬不起来了。我们两个揉了一起倒在地上。付某1妻子和付某2在现场没有帮忙。过了一会我们就被拉土的人吴银分劝开了”。
4．被告人的供述与辩解
被告人付某1的供述证实与陈某1发生冲突的事实。即，“我叫人开车拉土填我家园里要经过的一条沟，陈某1以他为公路局看管马路边空地为由不准车经过。他将树推过来拦着路，我看见了就拿着铲子抵住树不让他推过来。于是我便和陈某1发生争吵，之后陈某1把他父亲叫来……陈某1从我手中抢走铲子扔在我后面的地上，陈某1的父亲陈某2站在我身后。我一只手拉住陈某1的衣服，一只手掐着陈某1的脖子。然后陈某1就动手打我，我们两个互相拉扯了几下，他就把我打倒在地上。有个司机拉着我，有个人拉着陈某1，将我们两个分开。我们起来后陈某1父亲还要拿起铲子打我，但是被劝架的人劝开了。事后我老婆告诉我陈某1的肩膀是他父亲陈某2拿着陈某1被我抢掉的那把铲子打的。陈某2本来是要打我的，结果打了他儿子”。
5．鉴定意见
湘西州凤凰司法鉴定所[2016]临鉴字第045号鉴定意见证明，2016年4月1日，湘西州凤凰司法鉴定所对陈某1的伤情作出鉴定，经鉴定，陈某1左肩胛骨骨折及左肩胛区遗留累计33cm长手术创口的损伤程度属轻伤二级。
6．现场勘验笔录
2016年3月17日，凤凰县公安局民警对凤凰县沱江镇青瓦村1组209国道旁进行勘查，证实了现场方位等情况。
7.民事证据
住院费收据，门诊收据，收据，发票，入院记录，出院记录，疾病诊断证明书等证据证明，被害人陈某1、被告人付某1受伤住院情况及所用医疗费用的情况。
上述证据，取证程序合法，内容客观真实、相互印证，形成了完整的证据链条，能证明本案事实，本院予以确认。
本院认为，被告人付某1故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，应当依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人付某1犯罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。案发后被告人付某1被传唤到案，但未能如实供述犯罪事实，其亲属愿意赔偿被害人的部分经济损失，可以酌情对被告人付某1从轻处罚。附带民事诉讼原告人陈某1附带提起由被告人赔偿医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费请求的合理部分，本院予以支持。其附带提出由被告人付某1按照湘西凤凰司鉴所（2017）临鉴字第56号司法鉴定意见书所鉴定的人身损害三期时限标准进行赔偿，因该鉴定意见与被害人陈某1的出院医嘱不符，对此请求，本院不予支持。附带民事诉讼原告人陈某1提起赔偿精神抚慰金的请求，不符合最高人民法院关于附带民事赔偿受理范围的要求，本院不予支持。被告人付某1及辩护人杨昌生就被告人付某1也受伤住院，所造成各项经济损失合计人民币16395.29元，要求予以抵减。经查，被告人付某1用手中的铲子对着陈某1左肩胛骨打了一铲子，陈某1顺势起身将被告人付某1推倒在地后，并未对其再次实施伤害，陈某1的行为具有一定的防卫情形，因此，被告人付某1及辩护人杨昌生要求抵减经济损失的请求，本院不予支持。本案系为方便生产、生活的民事纠纷引发，被害人陈某1对本案的发生存在一定的过错，因此，被告人付某1的辩护人杨昌生认为:本案系民事纠纷引发，双方均有过错的辩护意见成立，本院予以采纳。附带民事诉讼原告人陈某1的经济损失人民币76151.07元，由其自行承担20%的经济损失，即人民币15230.21元(76151.07×20%)，由被告人付某1承担80%的赔偿责任，即人民币60920.86元(76151.07×80%)。本案民事部分经本院调解无效，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下:
一、被告人付某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。
(缓刑考验期从判决确定之日起计算，被告人应自本判决生效之日起十日内，持本判决书到居所地司法局报到，接收社区矫正)。
二、附带民事诉讼原告人陈某1的经济损失人民币60920.86元，由被告人付某1承担赔偿责任，限在本判决生效后一个月付清。
三、驳回附带民事诉讼原告人陈某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 龙晓明
人民陪审员 龙建文
人民陪审员 韩志清
二〇一七年八月十六日
书 记 员 田一娇
附：判决适用法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。