江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏01民终3959号上诉人（原审被告）南京江鸿物业发展有限责任公司，住所地南京市鼓楼区涌泉里11号。法定代表人王晓明，该公司董事长。委托代理人姜蓉蓉，该公司员工。委托代理人张国鹏，江苏梓源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）杜章虎，男，汉族，1963年1月8日生。委托代理人王贵斌，江苏联勤律师事务所律师。上诉人南京江鸿物业发展有限责任公司（以下简称江鸿物业公司）因与被上诉人杜章虎工伤保险待遇纠纷一案，不服南京市鼓楼区人民法院于2016年3月9日作出的(2015)鼓民初字第7963号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月11日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，杜章虎于2012年1月13日入职江鸿物业公司，双方签订劳动合同期限自2012年1月13日至2015年1月12日。江鸿物业公司未为其缴纳社会保险。2013年10月24日，杜章虎发生交通事故，入院治疗，2013年11月7日出院，治疗费用为17436元，杜章虎个人支付的款项为4746.55元，其余部分通过医保核销。2014年9月4日被认定为工伤，2015年1月27日被评定为伤残8级。2012年10月至2013年9月期间，杜章虎月平均工资为1770元。2015年11月24日，杜章虎向南京市鼓楼区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该委于2015年12月11日出具仲裁申请时间确认书。后杜章虎诉至原审法院，请求判令江鸿物业公司支付其工伤保险待遇271303.6元。具体明细为：一次性伤残补助金为34009.8元（5153×60%×11）；一次性工伤医疗补助金为115427.2元[（78岁-50岁）×0.8×5153]；一次性伤残就业补助金为46377元（9个月×5153）；停工留薪期待遇为37101.6元（5153×60%×12个月）；医疗费17436元；住院伙食补助费为252元（14天×18元/天）；护理费16800元（120天×140元/天）；营养费2400元（20元/天×120天）；交通费600元；鉴定费400元；住院期间生活物品支出500元。合计271303.6元。原审审理中，杜章虎、江鸿物业公司确认双方劳动关系于2014年2月解除。杜章虎对通过医保核销的部分其明确不再向江鸿物业公司主张，江鸿物业公司表示如法院判决工伤保险待遇应由其承担，杜章虎医保核销的部分公司不应承担。以上事实，双方当事人无异议，原审法院予以确认。对双方存在争议的事实、请求，原审法院分析评判如下：1、杜章虎签字的情况说明效力。江鸿物业公司提供杜章虎于2012年10月14日签字的情况说明，载明“本人应聘东郊美树苑物业秩序维护工作，自愿不要江鸿物业公司缴纳个人社保，接受单位给予社保补贴100元。”证明系杜章虎的原因导致公司未为其缴纳工伤保险，责任应当由其个人承担。杜章虎对该证据真实性无异议，但该证据不具有合法性，且公司亦未支付100元社保补贴。原审法院认证如下：根据《劳动法》第七十二条之规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。该情况说明虽系杜章虎签字，但违反法律规定，应属无效。杜章虎构成工伤，其工伤保险待遇应由江鸿物业公司承担。2、杜章虎的各项工伤保险待遇数额。因杜章虎与江鸿物业公司解除劳动关系的时间为2014年2月，其适用工伤保险待遇标准应依据《工伤保险条例》、《江苏省实施办法》（2005年省政府令第29号）进行确定，原审法院分别计算如下：一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第37条之规定，八级伤残为11个月的本人工资。该条例同时规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。本案中，杜章虎的工资1770元低于当地职工平均工资（2014年7月1日调整上一年度职工平均工资为61841元）60%，应按照当地职工平均工资60%计算。一次性伤残补助金为34009.8元（5153×60%×11）。一次性工伤医疗补助金：按照平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，八级伤残的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资。根据统计，南京市2014年人口平均预期寿命为82.17岁，其主张115427.2元不违反法律规定。一次性伤残就业补助金：杜章虎、江鸿物业公司解除劳动关系时间为2014年2月，已满51周岁，应以当地职工平均工资为基数，领取6个月的伤残就业补助金，金额为30918元（5153×6）。停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》的规定，在停工留薪期内原工资福利待遇不变，故杜章虎的停工留薪待遇应当按照其平均工资1770元/月的标准计算。杜章虎于2013年10月24日受伤入院，2014年2月双方劳动关系解除，故停工留薪期间应为4个月，工资应为7080元（1770元/月×4个月）。医疗费：杜章虎主张为4746.55元，江鸿物业公司对该数额未提出异议，原审法院予以确认。住院伙食补助费：杜章虎住院时间为14天，其按照18元/天的标准主张252元，原审法院予以支持。护理费：结合杜章虎伤情，原审法院酌定其护理期限为90天，标准为60元/天，护理费为5400元。营养费：营养费并非工伤保险待遇范围，故杜章虎主张的营养费原审法院不予支持。交通费：根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。本案中，杜章虎并无至外地就医的事实，其主张交通费无事实和法律依据，原审法院不予支持。鉴定费：杜章虎提供鉴定费票据400元，原审法院予以确认。住院期间生活物品支出费用：杜章虎主张该项费用无事实和法律依据，原审法院不予支持。综上所述，江鸿物业公司应支付杜章虎各项工伤保险待遇为198233.55元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》（2005年省政府令第29号）第二十四条之规定，原审法院判决：一、江鸿物业公司于判决生效之日起十日内支付杜章虎工伤保险待遇赔偿198233.55元；二、驳回杜章虎的其他诉讼请求。原审案件受理费5元，免收。原审宣判后，江鸿物业公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1.杜章虎应对此次事故中所产生的工伤保险待遇承担部分责任。杜章虎入职时，本人不愿意接受公司缴纳保险的方式并承诺自愿不要江鸿物业公司缴纳个人社保。杜章虎所写的承诺，即使是无效的，所产生的法律后果也应当由双方共同承担。2.按照2015年6月1日起施行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，杜章虎工伤保险待遇应按如下方式计算：一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，八级伤残为11个月的本人工资。该条例规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。杜章虎是在2013年10月24日发生的事故，应当适用上一年度南京职工平均工资为56270元计算。故一次性伤残补助金应为30948.52元（56270/12×60%×11）。一次性工伤医疗补助金，按照统计部最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，八级伤残的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资。至杜章虎发生事故，根据统计部门公布，77.1岁为最近一次公布的当地人口平均预期寿命。故一次性工伤医疗补助金应为97909.87元[56270/12×0.8×（77.1-51）]。一次性伤残就业补助金，应以当地职工平均工资为基数，应为28135.02元（56270/12×6）。3.关于护理费用，杜章虎应当提供正规医疗机构出具的诊断证明、病假证明以此来认定护理期限，否则江鸿物业公司可以不支付护理费用。江鸿物业公司对原审认定的鉴定费、伙食补助费、医疗费、停工留薪期工资都不持异议。故请求二审法院撤销原判，依法对杜章虎的工伤赔偿重新核算并判决由双方共同承担。被上诉人杜章虎辩称：1.用人单位为职工缴纳社保是法律规定的强制性义务，无故不缴纳社保的应由劳动行政部门限期责令缴纳，逾期的加收滞纳金，故江鸿物业公司主张杜章虎应承担部分责任没有法律依据。原审中江鸿物业公司提交了2012年10月14日的说明书，称杜章虎自愿放弃缴纳社保，江鸿物业公司支付社保补贴100元，但杜章虎没有收到过社保补贴。工伤赔偿责任也不存在分担责任的问题。2.原审法院适用法律正确，在当时的情况下统筹地区上年度职工平均工资是每月5153元，平均寿命是82岁。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。本院审理期间，双方当事人对原审法院查明的事实均不持异议亦未提交新的证据，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，《工伤保险条例》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。杜章虎签署的情况说明，因内容违反法律强制性规定，不具有法律效力。江鸿物业公司作为杜章虎的用人单位，应当参加工伤保险而未参加，应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，职工因工致残被鉴定为八级伤残的，一次性伤残补助金的标准为11个月的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。根据2014年双方解除劳动关系时施行的《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条的规定，一次性工伤医疗补助金的标准为：按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算，八级的，每满一年发给0.8个月的当地职工平均工资；一次性伤残就业补助金标准为：6个月当地职工平均工资。杜章虎本人工资低于统筹地区职工平均工资60%，2013年南京市城镇非私营单位从业人员平均工资为64811元，江鸿物业公司要求按照56720元的标准计算杜章虎的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，没有事实和法律依据。2014年南京市人口平均预期寿命为82.17岁，江鸿物业公司要求按照77.1岁的标准计算一次性工伤医疗补助金，也没有事实和法律依据。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，原审计算的各项工伤保险待遇数额未超出法律规定，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审 判 长  崔玉文审 判 员  袁奕炜代理审判员  李 斐二〇一六年八月八日书 记 员  尹 琪