云南省耿马傣族佤族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）耿刑初字第41号
公诉机关云南省耿马傣族佤族自治县（以下简称耿马自治县）人民检察院。
被告人南海，曾用名南宁、南林，男，1986年12月10日生，傣族，云南省耿马自治县人，公民身份号码×××，小学文化，农民，住云南省耿马自治县，有前科：2007年6月5日因犯盗窃罪被耿马自治县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年12月21日刑满释放。因本案于2014年10月13日被耿马自治县公安局刑事拘留，同年11月20日被执行逮捕，现羁押于耿马自治县看守所。
辩护人吴强，男，云南通四海律师事务所律师。
耿马自治县人民检察院以耿检公诉刑诉（2015）10号起诉书指控被告人南海犯贩卖毒品罪。于2015年2月10日向本院提起公诉，本院于当日立案。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。耿马自治县人民检察院指派代理检察员卢小坤出庭支持公诉，被告人南海及其辩护人吴强到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年10月13日0时许，耿马自治县公安局城区派出所民警到耿马自治县耿马镇青年路开展工作时，在青年路老检察院宿舍区一巷道内从石某某（另处）租住的民房旁的一彩钢瓦顶棚上查获一小包用红色塑料袋裹着净重为1.3克的甲基苯丙胺。后民警根据石某某的交代，在耿马自治县耿马镇京安宾馆301号房间门口抓获向其出售毒品的被告人南海，并当场从其所穿的牛仔裤的左前裤包内查获用蓝色塑料袋装着的甲基苯丙胺一包、右后裤包内查获三片甲基苯丙胺，经称量，净重11.2克。
以上指控事实，公诉机关当庭宣读、出示了户籍证明及前科材料，抓获经过，扣押笔录、清单及移交物品清单，辨认笔录及照片，被告人供述与辩解，毒品数量核定、检材提取笔录、照片、尿液提取笔录及现场检测报告书，毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书及鉴定资格证书，证人证言等相应的证据材料予以证实。公诉机关根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，认为被告人南海的行为构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。
庭审中，被告人南海以毒品是其与一名叫“刘有福”（被告人南海明知“刘有福”贩卖毒品）的男子拿后赠送给石某某吸食，并没有向石某某贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪作辩解。辩护人吴强为被告人南海提出如下辩护意见：1、被告人南海此次系受人指使为他人实施贩卖毒品，贩卖毒品所得全部归涉案人员刘有福，被告人南海没有从中获益；2、被告人南海归案后能够如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好。被告人南海认为其只是帮别人贩卖，不是自己贩卖，不构成贩卖毒品罪，是其对贩卖毒品罪的构成认识错误，并不影响其认罪态度；3、被告人南海是吸毒人员，按照有关规定可以酌情从轻处罚；4、从被告人南海身上查获的毒品，其供述是留作自己吸食，不应当认定被告人南海贩卖毒品的数量为12.5克。
经审理查明：2014年10月13日0时许，耿马自治县公安局城区派出所民警到耿马自治县耿马镇青年路开展工作时，在青年路老检察院宿舍区一巷道内从石某某（另处）哥哥租住的民房旁的一彩钢瓦顶棚上查获一小包用红色塑料袋裹着净重为1.3克的甲基苯丙胺。后民警根据石某某的交代，在耿马自治县耿马镇京安宾馆301号房间门口抓获向石某某出售毒品的被告人南海，并当场从被告人南海所穿的牛仔裤的左前裤包内查获用蓝色塑料袋装着的甲基苯丙胺一包、右后裤包内查获三颗甲基苯丙胺，经称量，净重11.2克。
上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、户籍证明及前科材料，主要证实被告人南海已达到刑事责任年龄，具有刑事责任能力及其住所等基本情况。有前科：2007年6月5日因犯盗窃罪被耿马自治县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2008年12月21日刑满释放。
2、抓获经过，主要证实抓获被告人南海的时间、地点及过程。
3、扣押笔录、清单及移交物品清单，主要证实耿马自治县公安局城区派出所民警依法扣押了从被告人南海身上查获的毒品甲基苯丙胺可疑物11.2克，并移交至耿马自治县公安局禁毒大队。
4、辨认笔录及照片，主要证实经石某某辨认，南海就是2014年10月12日在耿马镇德党组（耿马六队）路边卖给其200元钱甲基苯丙胺（小麻）的南林。
5、被告人供述与辩解，主要证实被告人南海在公安机关作的是有罪供述，其供述称家住贺派乡加油站对面的一名叫“刘有福”的男子拿给其甲基苯丙胺（小麻），让其帮忙贩卖，后其于2014年10月12日在耿马自治县耿马镇德党组其家旁拿给石某某13颗甲基苯丙胺，石某某告诉其已经跟刘有福说过，购买该13颗甲基苯丙胺的200元钱由石某某付给刘有福，其还向石某某借了100元钱到宾馆开房，第二天到街上买菠萝回到京安宾馆时被民警抓获，民警当场从其所穿的牛仔裤的左前包查获用蓝色塑料袋装着的甲基苯丙胺可疑物一包，右后包内查获三颗甲基苯丙胺可疑物。
6、毒品数量核定、检材提取笔录、照片、尿液提取笔录及现场检测报告书，主要证实民警依法将从被告人南海身上查获的毒品甲基苯丙胺可疑物进行称量，该甲基苯丙胺可疑物净重11.2克，并进行了检材提取送检。民警依法对被告人南海的尿液进行现场检测，吗啡、甲基苯丙胺均呈阳性。民警对查获的毒品可疑物，称量、取样情况进行了拍照。
7、毒品检验鉴定报告、鉴定意见通知书及鉴定资格证书，主要证实经耿马自治县公安司法鉴定中心鉴定，在石某某哥哥租住的民房旁的一彩钢瓦顶棚上和被告人南海身上查获的毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分，鉴定人具某某，民警将鉴定意见告知了被告人南海。
8、证人证言
（1）石某某的证言，主要证实2014年10月13日晚其与“李杰”等在耿马自治县青年路老检察院宿舍区其哥租住的房屋内准备吸食毒品时被民警抓获，其身上查获的毒品麻黄素是其向一名叫南林（南海）的男子在耿马镇城区村委会德党组（耿马六队）路边购买的，共计13颗，价格为200元人民币。其认识刘有福，但跟被告人南林（南海）购买毒品时没有联系过刘有福，并且已将200元钱付给了被告人南林（南海）。
（2）张某某的证言，主要证实2014年9月其与被告人南林（南海）认识，其曾吸食被告人南林（南海）放在京安宾馆桌子上的毒品甲基苯丙胺（小麻）二次，但被告人南林（南海）不知道，没有付钱给被告人南林（南海）。
（3）熊某某的证言，主要证实2014年10月11日14时，其与张某某在京安宾馆休息，被告人南林（南海）拿给其二人5颗甲基苯丙胺，其吸食3颗，张某某吸食2颗。
（4）杨某某的证言，主要证实其系吸毒人员，在缅甸国时跟缅甸人购买，在耿马基本不吸食。民警在京安宾馆查获被告人南林（南海）时，从被告人南林（南海）身上查获甲基苯丙胺。
上列证据被告人南海对第8-（1）号证据提出异议，其认为证人石某某的证言不是事实，其没有贩卖毒品给石某某，不构成贩卖毒品罪。辩护人吴强对第8-（1）号证据提出异议，认为证人石某某的证言是一面之词，可信度低。被告人南海及其辩护人吴强对其它证据均表示无异议，对无异议的证据，本院予以确认。被告人南海及其辩护人吴强对第8-（1）号证据提出的异议，无其他证据予以证实其观点，故被告人南海及其辩护人吴强对第8-（1）号证据提出的异议本院不予采信。
本院认为，被告人南海无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺12.5克，数量较大，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名及适用法律的公诉意见成立，本院予以支持。公诉机关提出对被告人南海犯贩卖毒品罪判处有期徒刑七年至九年的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人南海以毒品是其与一名叫“刘有福”（被告人南海明知“刘有福”贩卖毒品）的男子拿后赠送给石某某吸食，并没有贩卖毒品给石某某，不构成贩卖毒品罪的辩解仅有其供述，无相关证据证实，根据最高人民法院关于印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的通知，明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍、代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处，故本院对被告人南海的辩解不予采纳。辩护人吴强为被告人南海提出的第1、2、3点辩护意见与查明的事实相符，本院予以采纳，对第4点辩护意见，根据最高人民法院关于印发《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的通知，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩毒的数量，已被吸食部分不计入在内，故对第4点辩护意见本院不予采纳。庭审中，被告人南海认罪态度较好，量刑时可酌情从轻处罚。涉案的毒品甲基苯丙胺11.2克已被查获，未流入社会造成危害，量刑时亦可酌情从轻处罚。综合考虑本案被告人南海的犯罪性质、情节和社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人南海犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年10月13日至2021年10月12日止。罚金限于判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、扣押的未随案移送的毒品甲基苯丙胺11.2克，由扣押机关按规定处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省临沧市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 黄海鸥
审判员 周 静
审判员 罗金会
二〇一五年四月二十七日
书记员 林红雨