安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宜民一终字第01082号
上诉人（原审被告）：中银保险有限公司安庆中心支公司。
负责人：程向东，该公司总经理。
委托代理人：吴凡，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：方万云，住安徽省安庆市大观区。
委托代理人：陈文龙，安徽中皖律师事务所律师。
委托代理人：齐永顺，安徽中皖律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈志明，住安徽省安庆市大观区。
上诉人中银保险有限公司安庆中心支公司（以下简称�银安庆公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省安庆市大观区人民法院于2015年5月25日作出的（2015）观民一初字第00150号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月8日公开开庭进行了审理。上诉人中银安庆公司的委托代理人吴凡、被上诉人方万云及其委托代理人齐永顺、被上诉人陈志明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年2月13日，陈志明驾驶其所有的皖H×××××号出租车行驶至安庆市大观区袁柏路，与方万云驾驶的三轮摩托车发生碰撞，造成方万云受伤，车辆受损的交通事故。方万云遂即送往安庆市第一人民医院救治，诊断为：1、右胫腓骨下端粉碎性开放性骨折，2、C2双侧椎弓根及左侧横突多发骨折并C2／3关节半脱位，3、头皮裂伤。2013年12月2日出院，医嘱：转上级医院治疗，加强营养�加强护理，我院住院期间陪护两人。2013年12月4日，方万云入住安徽省立医院，2014年1月6日出院，出院医嘱左胫骨下端骨缺损，骨不连需要再手术治疗，加强营养，陪护一人。2014年3月24日至2014年3月31日，方万云入住上海市第六人民医院。方万云于2014年2月6日、3月7日、4月7日、5月7日、6月7日、7月7日、8月7日、9月7日、10月7日、11月7日、12月7日、2015年1月6日分别在安庆市第一人民医院复查，医嘱均建议休息一个月。经方万云申请，原审法院于2015年1月15日委托安徽同德司法鉴定所对方万云伤残等级、后期治疗费用、后续治疗期间的误工期、营养期、护理期进行鉴定。经鉴定方万云构成一处九级伤残和一处十级伤残，后期治疗费用约90000元，后续治疗期间的误工期为240日、营养期为90日、护理期为105日。
方万云从2000年起一直在安庆市区从事鱼、虾批发和零售，�从事农业生产，于2011年8月份起租住在安庆市红旗社居委牡丹花园×××××室。
该起事故经安庆市公安局交通警察支队（一）大队认定，陈志明负本次事故的全部责任，方万云无责任。陈志明将皖H×××××号车向中银安庆公司投保了交强险和商业第三者险，保险期限均自2012年5月12日零时起至2013年5月11日24时止。交通事故责任强制保险限额122000元，商业第三者责任保险限额500000元，未投不计免赔率险。
原审法院认为：公民的身体健康权受法律保护，侵害他人身体的，侵权人及法定义务人应当承担赔偿责任。本起交通事故陈志明负事故的全部责任，陈志明在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致方万云受伤造成的各项损失，依法应由保险人承担赔偿的责任。保险人首先应当按照机动车交通事故责任强制保险合同的约定，在强制保险限额内予以赔�，超出交强险范围内的部分按事故责任比例分摊。方万云的伤残等级、后续治疗费数额、后续“三期”经原审法院委托鉴定，符合法律规定，予以采纳。方万云的误工期、护理期、营养期有明确的医嘱，且有鉴定支持，方万云膝关节活动度、伤残等级、后续治疗费经鉴定已经确认，因此在无充分反驳证据证明的情况下，中银安庆公司相应的鉴定及重新鉴定请求，不予支持。方万云提交的门诊病历、出院记录，可以证实方万云住院治疗的伤情为因本次交通事故所造成的伤情，没有治疗非因本次事故造成的伤情及自身疾病，因此中银安庆公司申请对方万云的医疗费进行关联性鉴定的请求，没有事实和法律依据，不予采纳。方万云虽为农业户口，因其事故发生前一年连续在城镇居住，且在城市有稳定的收入，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。方万云的损失认定为：1、医疗费，方万云在安庆市红十字会博爱医院检测费129元没有医嘱证明，不予支持。方万云住院、门诊医疗费认定为164850.38元。2、后期治疗费90000元。3、营养费方万云主张8440元，护理费方万云主张74044.53元，误工费方万云主张103580.28元，符合法律规定，予以支持。4、住院期间伙食补助费认定为6640元。5、交通费，方万云主张3500元，根据本案实际，以及复查、伤残鉴定等交通费用发生情况，酌情支持3000元。6、残疾赔偿金，司法鉴定方万云一处九级伤残和一处十级伤残，按城镇标准计算，方万云主张104323.8元，符合法律规定，予以支持。7、精神损害抚慰金，方万云主张在交强险内赔偿精神抚慰金损失16000元。根据方万云的伤情、赔偿义务人的承受能力，结合本案事故责任，酌情支持15000元。8、鉴定费3300元。9、财产损失3400元。以上合计576578.99元。扣除中银安庆公司先�垫付的10000元及先予执行的医疗费110000元。中银安庆公司应赔偿方万云各项损失456578.99元。方万云收到中银安庆公司赔偿款后应返还陈志明垫付的22000元。为此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十八条之规定，遂判决：一、被告中银保险有限公司安庆中心支公司自判决生效后五日内赔偿原告方万云各项损失456578.99元。二、原告方万云收到被告中银保险有限公司安庆中心支公司赔偿款后五日内返还被告陈志明22000元。三、驳回原告方万云其他诉讼请求。案件受理费9580元整（原告已预交），由被告陈志明负担6880元；由被告中银保险有限公司安庆中心支公司负担2700元。
中银安庆公司上诉称：一、原审判决误工费、护理费及营养费过高。虽然方万云提供了医嘱及二次手术三期鉴定报告以证明其误工期、护理期和营养期，但时限过长，超过了相关规定的标准，且根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工期计算至定残前一日，本案误工期远远超过了该期限。原审法院对我公司申请对三期重新鉴定未予支持错误，此项使我公司多承担10万元赔偿款。二、原审判决残疾赔偿金过高。安徽同德司法鉴定所的鉴定缺乏事实依据，其中膝关节活动度检查结论与病案材料记录情况完全不符，故申请对该膝关节活动度丧失情况与车祸的关联性以及伤残等级重新鉴定。原审未予支持，该项判决致使我公司多承担4万余元。三、后续治疗费9万元过高。此项费用主要是治疗骨不连，不是简单的拆钢板等必要的费用，而治疗骨不连是为了提高后期腿部功能的治疗，对腿部功能具有重大影响，方万云不能同时获得后续治疗费又获得伤残等级赔偿，我公司在一审申请鉴定未予支持，不妥。四、由于伤残等级过高致原审判决精神损害抚慰金过高。综上，请求二审法院依法改判。
方万云在庭审中辩称：一、误工期、护理期及营养期，根据方万云的伤情来看，有医嘱及后续三期鉴定予以确认，三期与其实际的伤情相符。目前，方万云仍拄拐行走，无法正常工作，原审根据鉴定确定三期有依据。二、方万云膝关节受伤构成九级伤残有鉴定结论，与方万云的伤情也相符。三、后续治疗费根据鉴定结论，符合法律规定，应予以支持。四、精神损害抚慰金符合法律规定。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
陈志明辩称：原审判决陈志明承担的案件受理费不当，请求法院依法确定。
二审中，中银安庆公司对安徽同德司法鉴定所出具的鉴定报告中方万云膝关节功能受限评定为九级伤残有异议，申请重新鉴定。各方均同意，本院予以准许。经鉴定，安徽誉诚司法鉴定中心作出皖誉司鉴（2015）临鉴字第491号鉴定意见书，结论为被鉴定人方万云因车祸致左胫腓骨远端开放性粉碎性骨折，后踝大面积皮肤撕脱，遗留左下肢丧失功能25%以上，评定为九级伤残。各方经质证，对鉴定结论均无异议。本院对该鉴定结论予以采信。双方当事人所举其他证据与一审相同，相对方质证意见也同于一审，本院认证意见与一审一致。
本院二审认定的事实与一审一致。
综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案争议焦点为：本案原审判决认定的营养费、误工费、护理费、精神损害抚慰金是否过�。伤残等级是否正确。
本院认为：对于营养费、误工费、护理费的问题，原审法院根据方万云住院治疗、出院医嘱及鉴定结论，认定的营养期、误工期、护理期并无不当。中银安庆公司认为误工期、护理期和营养期过长并请求重新鉴定不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，原审法院不予支持其重新鉴定申请并无不当。原审此项判决符合法律规定。对于伤残等级问题，中银安庆公司对安徽同德司法鉴定所的鉴定结论有异议，认为方万云的伤残等级鉴定为九级过高，请求重新鉴定。经重新鉴定，但方万云仍构成九级伤残。故中银安庆公司的此节上诉理由不能成立。对于精神损害抚慰金，由于方万云伤残等级经鉴定仍构成九级，原审法院依据方万云的伤残等级而确定的精神损害抚慰金数额符合法律规定。综上，原审判决并无不当，依法应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5465元，由中银保险有限公司安庆中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秀珍
审 判 员 刘梦灵
代理审判员 程 顺
二〇一六年一月四日
书 记 员 王岳霞
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律�误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。