山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋01刑终386号
原公诉机关太原市杏花岭区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李云福，曾用名李三贵，无业。2011年5月23日因犯贩卖毒品罪被山西省临县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，2011年10月16日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪、非法持有毒品罪于2016年1月22日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于太原市第一看守所。
太原市杏花岭区人民法院审理太原市杏花岭区人民检察院指控原审被告人李云福犯贩卖毒品罪一案，于2016年5月9日作出（2016）晋0107刑初138号刑事判决。宣判后，原审被告人李云福不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人李云福的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。合议庭依法讯问了上诉人，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。
原判认定，2016年1月17日21时许，被告人李云福在其租住的位于本市小店区康宁街康宁家园1单元2603室的家中，由其提供毒品，与吸毒人员李小强（另案处理）和崔保旦（已行政处罚）共同吸食冰毒。
2016年1月19日21时许，被告人李云福在上述地点，由其提供毒品，与吸毒人员李小强、崔保旦、金晓茜（已行政处罚）、“虎子”（未归案）共同吸食冰毒。
2016年1月20日22时许，被告人李云福在上述地点，由其提供毒品，与吸毒人员李小强、崔保旦、金晓茜、“虎子”共同吸食冰毒。
2016年1月21日，被告人李云福被公安人员抓获。公安人员依法对其康宁家园1单元2603室的住处进行搜查，在西侧卧室内查获13包疑似毒品，从厨房内一纸箱内查获疑似毒品5包及粉红色药片38粒。同时在家中查获了吸毒工具。
经太原市公安司法鉴定中心检验，从西侧卧室内查获10包重6.78克疑似毒品中，检出甲基苯丙胺成分；3包疑似毒品中检出甲卡西酮成分。从厨房查获的5包重34.6克疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分；38粒重3.5克粉红色药片中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
上述事实，有原审法院经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人证言
⑴金晓茜的证言节录，2016年1月19日晚，我和“瑞子”从阳曲县到了康宁街康宁家园1单元2603号李云福家中，我们聊了一会，李云福就从家里拿出冰毒和冰壶，他俩就开始吸毒，他俩吸完后“瑞子”就走了，我也吸食了几口冰毒。大概晚上10点多，李云福的一个朋友过来了，听见李云福叫他“虎子”，李云福就将冰毒和冰壶给了他让他吸食，正在吸食的过程中，李云福的另外两个朋友也来了，一个胖子一个瘦子，李云福从家中的柜子里拿出冰毒和冰壶让他这两个朋友吸食。后来“虎子”说有事就先走了，后来他的这两个朋友吸完也走了。第二天，那个胖子和瘦子又到了李云福家，李云福拿出冰毒和冰壶，他们三个人一起吸食冰毒，吸完后胖子和瘦子就走了。走了一会，“虎子”来了，他就从桌子上拿起冰毒和冰壶开始吸食，李云福将烫好的冰毒让我吸，我吸食了几口。然后我们就休息了。直到2016年1月21日凌晨，“虎子”走了，期间我和李云福一直在家中，直到下午6点多被抓了。
⑵崔保旦的证言节录，2016年1月17日晚21点多，我和李小强还有李小强的一个朋友在一起吸食了毒品，在小店康宁街一个小区的26层，在李小强的朋友家吸食的。2016年1月18日晚21点多，我和李小强还有李小强的朋友，还有另外一个我不认识的男子，我们四人在李小强的朋友家吸食的。2016年1月20日晚21点多，我和李小强还有一个李小强的朋友在一起吸食了冰毒，在李小强的朋友家吸食的。毒品是李小强的朋友提供的，我们吸食毒品不出钱。
崔保旦的辨认笔录，其指认出被告人李云福。
⑶李小强的证言节录，我在李云福家吸食过两次冰毒。第一次是抓我的前三天，我给李云福送东西，我开车拉着崔保旦到了李云福家，看见桌子上放着一个冰壶，我拿起来吸食冰毒，我吸完后，崔保旦拿起来也吸食了几口。第二次是抓我的前一天，我开车拉着崔保旦到了李云福家，我们三人吸食了冰毒，当时还有一个女的在场。冰毒是李云福提供的，他家在小店区一个高层楼的26层一处房子。
李小强的辨认笔录，其指认出被告人李云福。
2、太原市公安司法鉴定中心（并）公（司）鉴（毒）字[2016]0034号理化检验报告，证实从被告人李云福家中查获的疑似毒品，其中从西侧卧室中查获的3小包白色晶体、4小包混合物、1小包植物碎末、1小包白色晶体、1小包白色粉末及从厨房内查获的5包白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分；从西侧卧室查获的3小包白色粉末中检出甲卡西酮成分；从厨房查获的38粒粉红色药片中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、书证
（1）山西省临县人民法院（2011）临刑初字第73号刑事判决书及临县看守所的释放证明书，证实被告人李云福因犯贩卖毒品罪，于2011年5月23日被临县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元；2011年10月16日释放。
（2）太原市公安局杏花岭分局巨轮责任区刑警队出具的抓获经过，证实2016年1月21日，公安人员根据前期侦查发现涉毒人员李云福在本市小店区康宁街康宁家园1单元2603室租住，后公安人员在康宁家园附近守候，当天下午18时许发现李云福驾车离开，后公安人员驾车跟踪，在跟踪到小店区人民南路一烟酒店附近，李云福下车进入该烟酒店，后公安人员在该烟酒店内将被告人李云福抓获。
（3）搜查笔录，证实2016年1月21日19时，公安人员在小店区康宁街康宁家园1单元2603室被告人李云福的家中依法搜查，在客厅柜子内搜出一个玻璃吸毒工具，从北侧卧室搜出一个粉色自制吸毒工具，从西侧卧室搜出一个罐头瓶自制吸毒工具、一个塑料吸毒工具，从西侧卧室搜出13包疑似毒品、若干吸管，从厨房地上的纸箱内搜出一个黑色包，包内有5包疑似毒品、38颗疑似麻古（粉红色颗粒）、4个电子称等。
（4）扣押清单，证实上述被查获的物品已扣押。
（5）查获的吸毒工具及毒品照片。
（6）太原市没收（收缴）毒品凭证，证实从被告人李云福家中查获的毒品已没收，其中甲基苯丙胺合计41.38克；粉红色药片38粒重3.5克。
4、被告人李云福的供述节录，小店区康宁街康宁家园1单元2603室的房子是我租的。2016年1月中旬的一天晚21时许，李小强和一男子到了我家，我们聊了一会天，当时我的吸毒工具就在外面放着，当时吸毒的锡纸上有毒品，他俩要吸食毒品，拿起来就开始吸食了，毒品是我的。2016年1月18日左右晚21时许，“瑞子”和金晓茜到了我家，我们三人聊了一会，之后“瑞子”就离开了，我就拿出冰毒和吸毒工具，我和金晓茜就开始吸毒，吸完后“虎子”也过来了，我和“虎子”又吸食了几口冰毒，后李小强相跟着一名男子（崔保旦）也来了，看见我和“虎子”在吸毒，他俩也要吸，我就从柜子里拿出一个吸毒工具和一点毒品给了他俩，之后李小强和那名男子就开始吸毒。他们吸完后就走了。2016年1月20日晚22时许，李小强和上次那名男子相跟到了我家，当时金晓茜也在，我拿出吸毒工具和冰毒，我们三人吸食了一会毒品，金晓茜没有吸。吸完后李小强和那名男子就离开了，过了一会，“虎子”来了，他拿起毒品就开始吸食，吸完后他就到我一个卧室睡觉了，我和金晓茜一起吸食了几口，我们就休息了。我的毒品是从一个叫“毛毛”的手中买的。康宁家园1单元2603室就我一个人住。公安人员从我家西侧卧室搜查出的13小包疑似毒品，其中3小包是“忽悠悠”，10小包是冰毒；从厨房一纸箱内搜出的5包疑似毒品、38粒疑似麻古、4个电子称等物品不是我的，我也不知道这些东西怎么到了我家。
原审法院认为，被告人李云福明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为构成非法持有毒品罪；其为他人吸食毒品提供场所，其行为构成容留他人吸毒罪。被告人李云福一人犯数罪，应数罪并罚。被告人李云福曾因犯贩卖毒品罪被判过有期徒刑，又犯容留他人吸毒罪和非法持有毒品罪，应从重处罚；其在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。其归案后能如实供述容留他人吸毒的犯罪事实，予以从轻处罚。故依法判决：一、被告人李云福犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金八千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金一万三千元；二、扣押的吸毒工具，由原侦查机关予以没收。
一审后，被告人李云福以“毒品不是自己的，量刑过重”为由，提出上诉。
经二审查明的事实、证据与一审相同，本院经审核予以确认。
本院认为，上诉人李云福明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪；其为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。李云福一人犯数罪，依法应数罪并罚。李云福曾因犯贩卖毒品罪被判刑，在刑罚执行完毕后五年内又毒品犯罪，系再犯、且系累犯，依法应当从重处罚。对于其所提上诉理由，无事实根据和法律依据，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张永明
审 判 员 杨 力
代理审判员 赵 鹏
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 王 靓