甘肃省广河县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）广民初字第582号
原告张小芳。
法定代理人张哈牙。
被告马木洒。
被告马么乃。
被告兰州金奔羚商贸有限公司。系甘AKU0**号货车的挂靠单位。
地址甘肃省兰州市榆中县和平镇袁家营村70号。
公司负责人李君。
被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司。
公司负责人刘爱民，系该支公司经理。
地址甘肃省兰州市城关区定西南路438号和平饭店18层。
委托代理人王泽武。
原告张小芳诉被告马木洒、马么乃、兰州金奔羚商贸有限公司、中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的法定代理人张哈牙、被告马么乃、兰州金奔羚商贸有限公司负责人李君、中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司委托代理人王泽武到庭参加了诉讼，被告马木洒缺席。本案现已审理终结。
原告张小芳诉称：2014年10月25日18时25分被告马么乃雇佣的司机被告马木洒驾驶甘AKU0**号货车自西向东行驶至广河县城关镇石那奴路段时，撞上前方行走的原告张小芳，发生交通事故。经广河县公安局交通警察大队认定，此事故原告张小芳无责任，被告马木洒负全部责任。事故发生后原告张小芳被送到武警甘肃总队医院治疗，共住院86天，用去医疗费48655.37元，全部由被告马么乃垫付。
武警甘肃总队医院病历诊断为：原告左小腿损伤；胫前肌、踇长伸肌、趾长伸肌、腓肠肌离断；胫前动脉、胫后动脉离断；胫神经离断；大隐静脉离断；腓深、腓浅神经离断。经司法鉴定所评定为原告张小芳左小腿肌力4级，其伤残等级评定为7级伤残，原告张小芳左足足弓结构破坏，其伤残等级评定为9级。
原告张小芳在本起事故中的损失为1、医疗费48655.37元（车主垫付）；2、住院伙食补助费6880元；3、营养费5000元；4、护理费15750元；5、交通费2000元；6、住宿费12900元；7、鉴定费6950元；8、后续治疗费59500元；9、精神损害抚慰金30000元；10、残疾赔偿金按评定结果计算。为维护自己的合法权益，原告起诉请求法院判令第四被告在交强险责任限额内予以赔偿，超出交强险责任限额的部分由其他被告连带赔偿。
原告张小芳提供的有关证据；
1、道路交通事故责任认定书，拟证明本起事故发生的时间、地址、车辆所有人、伤者的基本信息以及交通部门责任划分的情况；
2、原告张小芳的户籍证明、监护人张哈牙身份证、户口本等，拟证明原告的诉讼主体资格、监护关系以及护理人员的基本情况；
3、原告入院、出院证明、住院病历、医药费发票、门诊发票、医院费用结算清单，拟证明原告因伤花费的医疗费数额以及原告的伤情；
4、司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告伤残等级、后续治疗费以及鉴定费支出情况；
5、护理人员原告父亲张哈牙的建筑行业务工记录，拟证明护理人员张哈牙在建筑行业务工；
6、交通费发票，拟证明原告受伤期间的乘车费用。
被告马么乃辩称，原告张小芳的法定代理人所述发生交通事故的情况属实，事故发生后被告找车将伤者送到广河县人民医院治疗，因伤情较重转院到武警甘肃总队医院住院治疗。期间被告马么乃垫付医疗费48655.37元、交通费3500元、给伤者家属1500元、鉴定费2100元，给原告营养费6435元。2014年5月22日被告马么乃向被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业险和车辆损失险，该交通事故发生时，被告马么乃所有的甘AKU0**货车在保险期内，系被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司受保对象。原告的损失应由第四被告在其承保范围内承担赔偿责任。
被告马么乃提供以下证据；
1、被告购买保险的发票、交强险、第三者责任险保险单，拟证明被告购买保险的情况；
2、租车发票，证明原告受伤后被告租车拉到兰州的费用情况；
3、被告马木洒的驾驶证、行车证、身份证等，拟证明被告马木洒具有驾驶资格以及个人身份，是适格的被告以及被告么乃与被告马木洒是雇佣关系；
4、原告张小芳住院期间被告马么乃垫付的医疗费发票、住院病历、费用清单、出院证明等，拟证明原告张小芳住院的医疗费数额以及受伤治疗的情况。
被告兰州金奔羚商贸有限公司辩称，该公司是对甘AKU0**号货车负责按揭贷款和投保，公司不收取管理费，也无挂靠合同，公司向车辆的卖方提成，因此该公司不承担本起事故的责任。
被告兰州金奔羚商贸有限公司未提供证据。
被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司的辩称，广河县公安局交通警察大队作出两份责任认定书，第一份是2015年1月28日认定被告马木洒负事故的主要责任，原告张小芳负事故的次要责任；又于2015年8月31日认定被告马木洒负本起事故的全部责任，原告张小芳无责任的认定，同一起交通事故有两份认定书，是交警部门不负责任的行为，第一份认定书是有效的，责任划分清楚，程序合法；营养费是保险公司不赔的，因为原告的出院证明中没有补充营养的医嘱；精神损害抚慰金也不是保险公司赔偿的范围，因为残疾赔偿金赔偿后精神损害抚慰金是不予赔偿；伤残等级鉴定过高，公司要求重新鉴定。
被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司未提供任何书面证据。
本院向广河县公安局交通警察大队调取的证据；
1、广河县公安局交通警察大队于2015年8月31日作出的广公交认字（2015）第20150019号道路交通事故认定书，证明事故发生的时间、地点、车辆驾驶人、伤者、事故发生原因、及责任分析情况；
2、广河县公安局法制大队建议书，证明广河县公安局交通警察大队于2015年1月28日作出的广公交认字（2015）第20150026号认定书，责任认定不妥，建议重新认定；
3、广河县公安局交通警察大队证明书，证明交通警察大队对本起事故重新作出责任认定，即第20150019号道路交通事故责任认定书。
原、被告的质证过程和证据分析；
被告马么乃对原告提供的上述证据无异议；被告兰州金奔羚商贸有限公司对原告提供的上述证据无异议；被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司对原告提供的证据有异议，即：1、广河县公安局交通警察大队于2015年1月28日作出的广公交认字（2015）第20150026号认定书，双方在复议期间未复议，是具有法律效力的认定书。广河县公安局交通警察大队于2015年8月31日作出的广公交认字（2015）第20150019号道路交通事故认定书，不具有法律效力，该公司不认可；2、住院伙食补助费计算过高，应按照病历记载的实际住院天数和省内40元省外50元的标准计算；3、原告提供的交通费票据无盖章，不是正规的发票，并且金额有出入，不予认可；4、住宿费没有正规的发票支持，公司不予赔偿；5营养费的诉求过高，营养费参照医疗机构的医嘱“加强营养”，按当地的消费性支出的40%-60%计算；6、护理费按照原告的父母为农业户口每天87.5元与实际住院天数计算；7、后续治疗费因原告对第一次的鉴定意见有异议，要求重新鉴定，后续治疗费按照前一次的鉴定意见是不妥的，公司认为待再次手术实际发生后计算并赔偿；8、伤残赔偿金中包含精神损害抚慰金，所以精神损害抚慰金公司不予赔偿；9、第二次的伤残等级过高，公司不予认可，要求重新鉴定。被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司对本院调取的1、2、3证据无异议。
原告张小芳对被告马么乃提供的证据无异议。
被告兰州金奔羚商贸有限公司对被告马么乃提供的证据无异议。
被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司对被告马么乃提供的证据有异议，与前述一致。
经庭审举证、质证，本院对原、被告提供的证据认证如下：
原告提供的证据被告马么乃、被告兰州金奔羚商贸有限公司无异议，被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司对原告提供的证据除责任认定书、伤残等级鉴定意见、交通费发票有异议外其余的证据无异议，本院予以确认。
被告马么乃提供的证据原告张小芳无异议，本院予以确认。
经庭审举证质证，结合原、被告双方陈述，本院查明的事实有：2014年10月25日18时25分被告马么乃雇佣的司机被告马木洒驾驶甘AKU0**号货车自西向东行驶至广河县城关镇石那奴路段时，将前方行走的原告张小芳撞倒受伤，发生交通事故。该事故经广河县公安局交通警察大队作出（2015）广公交认字第20150019号道路交通事故责任认定书，认定此事故原告张小芳无责任，被告马木洒负全部责任。事故发生后马么乃将原告张小芳送到武警甘肃总队医院治疗，诊断为：原告左小腿损伤；胫前肌、踇长伸肌、趾长伸肌、腓肠肌离断；胫前动脉、胫后动脉离断；胫神经离断；大隐静脉离断；腓深、腓浅神经离断。原告张小芳在武警甘肃总队医院共住院86天，两次手术，用去医疗费48655.37元。
另查明医疗费48655.37元、鉴定费2100元由被告马么乃均已垫付，另外被告马么乃给原告生活费1500元。
广河县公安局交通警察大队处理该交通事故期间，委托甘肃中科司法物证技术鉴定中心对原告张小芳的伤残等级和后续治疗费进行鉴定，甘肃中科司法物证技术鉴定中心作出甘中科（2015）司鉴字第1100A号司法鉴定意见书，认定原告张小芳的伤残等级为10级，作出甘中科（2015）司鉴字第1100B号司法鉴定意见书，评定原告张小芳的后续治疗费59500元左右为宜。
本案在审理期间，原告张小芳向本院申请对其伤残等级进行重新鉴定，本院委托甘肃仁龙司法鉴定所对原告张小芳的伤残等级进行鉴定，甘肃仁龙司法鉴定所作出甘仁法物（2015）临鉴字第938号鉴定意见书，评定为原告张小芳左小腿肌力4级，其伤残等级评定为7级伤残，原告张小芳左足足弓结构破坏，其伤残等级评定为9级。
2014年5月22日被告马么乃就甘AKU0**号自卸货车在中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司分别投保了机动车交通事故责任强制保险和险种为非营业用汽车损失保险、第三者责任保险的商业险，限额分别为120000元、85000元、300000元。保险期间为2014年5月23日至2015年5月22日止，该事故发生在保险期内。
本案争议的焦点：
1、原、被告在事故中的责任划分是否确认为全部责任；
2、能否以原告主张的伤残等级为计算标准；
3、原告张小芳的诉求是否应得到被告保险公司的赔偿。
本院认为，公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任；没有过错，但法律规定承担民事责任的应当承担民事责任。原告张小芳在该起交通事故中被告马么乃所有的车辆撞伤的事实清楚，证据充分。而被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司作为该肇事车辆的保险人，理应对原告的损害承担民事赔偿责任。原告的诉讼请求符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡，财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。据此规定被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司承担的是法定责任，在商业险中承担的是合同责任，应当按照合同约定和法律规定在投保交强险责任限额死亡伤残赔偿限额十一万元及医疗费用赔偿限额一万元中直接赔偿原告，不足部分由三者商业险中赔偿。对于广河县交通警察大队道路交通事故认定书认定原告张小芳无责任、被告马么乃的司机马木洒负本起事故的全部责任。被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司委托代理人虽然对该交通事故责任认定书有异议，但未能提供相关证据予以证明，本院对于其异议理由不予采纳。广河县公安局交通警察大队所作的前一事故责任认定书，经广河县公安局法制大队发现该认定书责任划分不妥，建议广河县公安局交通警察大队重新认定，广河县公安局交通警察大队重新作出事故责任认定书，程序合法，认定恰当，本院予以确认。又据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条规定被保险机动车发生道路交通事故造成车本车人员，被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定，保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。所以保险人中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司以营养费不是该公司的赔偿范围以及精神损害抚慰金包含在残疾赔偿金当中不应另行计算为抗辩理由。根据原告张小芳的伤情并且在医院的出院证明中有加强营养的医嘱，原告主张的营养费符合法律规定，本院予以支持；原告主张的精神损害抚慰金，由于被告的侵权行为给原告造成残疾的严重后果，本院予以酌情支持；原告对第一次的伤残等级鉴定意见不服，本案受理后原告向本院申请其伤残等级重新鉴定，本院委托有资质的鉴定部门评定伤残等级，评定结果合法，本院予以确认。关于原告的后续治疗费被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司主张待实际发生后给予赔偿，据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款的规定，后续治疗费根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。因此原告的后续治疗费应一并计算比较适宜，所以被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司的抗辩理由本院不予支持。至于第一次的伤残等级鉴定意见原告予以否定，其鉴定费2100元自行承担；原告主张的住宿费12900元，因无正规的票据支持，本院不予认定。被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司对此项的辩解理由本院予以支持。原告的诉求应以2015年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准计算。鉴于原告请求的精神损害抚慰金数额过高，结合本案的实际情况，本院酌情认定3000元。根据本案案情，本院核定原告张小芳的损失如下：1、医疗费：按医院正规票据计算为48655.37元（被告马么乃全部垫付）；2、住院伙食补助费：3440元（住院86天×40元）；3、营养费：1720元（根据出院证明医嘱加强营养86天×20元）；4、护理费：8759元（住院86天×护理人员张哈牙在建筑行业务工，平均工资37176元／年÷365天﹦101.85元／天）；5、残疾赔偿金：178914.4元（残疾赔偿实际数额﹦上年度甘肃省城镇居民人均可支配收入20804元／年×事故车辆全责100%×20年×（7级伤残40%＋9级伤残赔偿附加指数3%），即20804元／年×20年×100%×43%）；6、鉴定费：4850元（后续治疗费的鉴定3000元＋第二次伤残等级鉴定1850元）；7、交通费：2100元（原告支付1100元，被告马么乃支付1000元）；8后续治疗费59500元；9、精神损害抚慰金：3000元。以上损失合计310938.77元，先由保险公司在承保的交强险120000元中赔偿，剩余的损失190938.77元从商业险中赔偿。以上费用应由被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司在投保的交强险和商业险中给付。如上赔偿金额在保险公司理赔范围内，被告兰州金奔羚商贸有限公司不承担连带责任。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、第十七条、第二十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条、第十一条的规定，判决如下：
一、被告中国大地财产保险股份有限公司兰州中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告张小芳各项损失120000元，剩余的190938.77元，在三者商业险中给付，两项合计310938.77元，限本判决生效之日起10日内履行；
二、被告马么乃已垫付的53255.37元，由原告张小芳返还给被告马么乃；
三、驳回原告张小芳的其他诉讼请求。
以上款项以及案件受理费，履行方式可通过中国农业银行广河县支行直接汇入本院账号27345101040018426上，款付本院后再转交原告。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1650元，由被告中国大地财产保险股份有限公司临夏中心支公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临夏回族自治州中级人民法院。
审判长 马辉军
审判员 赵晓玲
审判员 沙林华
二〇一五年十二月十一日
书记员 马秀梅