青海省西宁市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 判 决 书
（2018）青01刑终144号
原公诉机关青海省西宁市城东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）马会萍，女，公民身份号码×××，1979年4月3日出生，回族，初中文化，无固定职业，住本市。2017年8月14日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年8月26日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。
辩护人李庆海。
青海省西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控被告人马会萍犯合同诈骗罪一案，于2018年5月23日作出（2018）青0102刑初151号刑事判决，原审被告人马会萍不服提出上诉，本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年9月22日，被告人马会萍将其姐夫陈某位于西宁市城东区大众花园3单元3262室的房屋，虚构为张某所有并以中介人的名义，以110万元的价格出售给被害人韩某，并与韩某签订《购房协议》，收取购房定金70万元。后逃匿并将该钱款全部挥霍。
上述事实，有公诉机关提交法庭，并经法庭当庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人韩某报案材料证实，2016年12月16日，其向公安机关报案称：其被他人以中介人的名义出售房屋骗取其70万元现金，发现被骗后向公安机关进行报案。
2、常住人口基本信息证实被告人马会萍案发时的实际年龄及身份信息。
3、抓获经过证实，2016年12月16日被害人韩某向公安机关报案后，2017年8月14日2时许，公安人员经上网追逃在甘肃省兰州市城关区旧大路桔子堂网咖内将被告人马会萍抓获。
4、被害人韩某出具的购房协议证实，2016年9月22日，被告人马会萍作为中介人与被害人签订了购房协议，被害人已将70万元定金支付完毕。
5、中国农业银行转账业务客户回执证实，被害人韩某以银行转账的方式将70万元定金给付被告人马会萍。
6、西宁市不动产登记服务中心出具的房权证存根复印件证实位于西宁市城东区大众街86号1号楼3单元3262室的房屋所有权人为陈某。
7、证人张某的证言证实，2016年9月22日中午的时候，马会萍给我打电话，说一会要给我农行的账号（×××）上转账70万元，我当时就问马会萍这钱是干什么的，为什么要转到我的卡上，马会萍说这钱是她生意上的钱，因为她自己的账户上转不了，所以先转到我的账户上。随后过了大概半个小时，我手机就收到了转入70万元的短信，随后马会萍就给我打电话，让我当时就给她先转20万元，剩余的钱下午再说。之后我就用手机银行给马会萍账户转账20万元，下午我又通过手机银行给马会萍的账户转账27万元，剩余的23万元我在第二天给马会萍的是现金。我和马会萍只是朋友关系，和她没有任何亲戚关系。
8、证人陈某的证言证实，马会萍是我妻子姑姑的女儿，2016年8月份，其打电话问我房子卖不卖，我说不卖，马会萍一直跟我说，有个大老板要买我的房子，而且价钱给的比较多，还说如今房价都比较低，现卖出去划算。当时我本不想卖房子，就告诉她如果出价每平米在1万元以上，就可以卖掉。随后马会萍从我父母家要到我房子的钥匙，说是带人看我的房子，之后就一直没有了消息。直到2016年10月，我岳母告诉我，马会萍到处借钱，欠了很多债，问我有没有借过钱，之后，马会萍的母亲告诉我，说马会萍将我的房屋卖给了别人。我就让我弟弟去确认，才得知马会萍在2016年9月份将我的房屋卖给了一个叫韩某的人。之后于2016年10月份我就回青海了，还将韩某起诉到法院。因为我根本不知道卖房的事情，也没有收到过任何的房款，而我的房屋内住着一个我不认识的人，我让他搬走他不搬走。我不认识张某。
9、被害人韩某的陈述证实，2016年9月22日10时许，马会萍给我打电话说大众街86号1号楼3单元3262室房屋要出售，是她姐夫的，问我想不想要，因为当时我也确实在购买房屋，所以就在当天和马会萍在建国南路的农行门口见面并商谈此事，当时商定将该房屋以110万元的价格卖给我，还签订了一份《购房协议》（《购房协议》上的张某和我的名字都是马会萍代签的），约定先支付70万元，等房屋过户后再支付剩余的40万元。当时我还要求要将钱款转到房主的卡上，马会萍就告诉我他姐夫叫张某，并且给我提供了张某的银行账户，随后我就在建国南路的农行内向张某的账户内转账70万元，转账完成后，马会萍就将房屋的钥匙交给了我。之后我一直找马会萍要求房屋过户，但是马会萍一直在推脱，直到2016年10月30日的时候，马会萍的电话就打不通了，之后我就通过朋友找到了马会萍姐夫的电话，这时才得知马会萍的姐夫叫陈某，而不是张某，并且陈某还说他没有将此房屋向外出售，之后我还是无法联系马会萍，所以无奈之下就搬进了房屋，但是陈某一直要求我归还房屋，最后还在法院起诉了我。
10、被告人马会萍的供述与辩解，西宁市城东区大众街花园1号楼3单元3262室房屋是我姐夫陈某的，2016年年初，我姐夫委托我帮他将这个房屋出售，我当时就向外发布了该房屋的出售信息。在2016年9月的时候，韩某想购买这个房子，经过商谈后，我将该房屋的钥匙给他让他去看房子，看我房子后，经过商谈于当天在西宁市城东区西宁大厦西侧的农行内签写了一张《购房协议》，以110万元的价格将该房屋卖给韩某，并于当天韩某给我交付了70万元的房款定金。因为当时韩某交付的70万元我用于赌博和还债，之后我就换了手机到外地，韩某、陈某都无法找到我，所以他们都没有办法过户。2015年10月左右，我陆续向张某借钱用来赌博，直到2016年9月，我还欠张某40多万元。期间张某经常逼我还钱，没有办法的情况下我就将西宁市城东区大众花园1号楼3单元3262室房屋出售，用来偿还张某的欠款，但是当时韩某必须要将钱款打到原房主的账户上，所以没办法我只能告诉韩某张某是我姐夫，是这套房屋的房主。
11、辨认笔录证实，被害人韩某辨认出马会萍即为与其签订房屋买卖合同并骗取其钱款的人。
12、谅解书、转账汇款凭证及收条证实，案发后被告人亲属代为赔偿被害人韩某70万元并已取得被害人的谅解。
13、视听资料讯问同步录音录像光盘证实，公安机关对被告人的讯问符合法律规定。
被告人马会萍的供述与上述证据所证事实相一致。本案事实清楚，证据来源合法，有效，足以认定。
原判认为，被告人马会萍以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，隐瞒真相，骗取他人财物，且数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。鉴于被告人归案后能如实供述犯罪事实及案发后积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可从轻处罚。辩护人发表的主要辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款之规定，判决：
被告人马会萍犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币80000元。
宣判后，上诉人马会萍以其因高利贷逼迫，骗取被害人钱款，主观上无恶意诈骗故意，请求二审法院考虑其悔罪情节及特殊的家庭情况，宣告缓刑的上诉理由。其辩护人发表了本案与司法实践中常见的合同诈骗案有所不同，社会危害性小，上诉人归案后认罪悔罪，积极赔偿被害人经济损失且取得谅解，考虑其家庭的实际情况，对其宣告缓刑的现实作用更大，社会效果更好的辩护意见。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，一审判决书据以认定的证据取证程序合法，证据之间具有客观性、关联性，能够证明本案的事实，且经一审庭审质证、认证，对上述证据本院仍予确认。
本院认为，上诉人马会萍以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，隐瞒真相，骗取他人财物，且数额巨大，其行为构成合同诈骗罪，应予惩处。上诉人马会萍及辩护人所持请求二审适用缓刑的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人马会萍以中介人的名义将其姐夫陈某的房屋擅自出售，收取被害人定金后，用于还款和挥霍。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，审判程序合法，鉴于上诉人归案后能如实供述犯罪事实，案发后积极赔偿被害人全部经济损失并取得谅解，为体现宽严相济的刑事政策，考虑上诉人的家庭现实状况，其所居住司法所愿意承担社区矫正、帮教工作，根据本案犯罪事实、情节和对社会的危害程度，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，上诉人马会萍及其辩护人的主要上诉理由及辩护意见成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、维持西宁市城东区人民法院（2018）青0102刑初151号刑事判决对被告人马会萍的定罪部分即被告人马会萍犯合同诈骗罪；
二、撤销西宁市城东区人民法院（2018）青0102刑初151号刑事判决对被告人马会萍的量刑部分即被告人马会萍犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年；
三、上诉人马会萍犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币八万元。
本判决为终审判决。
审判长赵丽艳
审判员吕勇
审判员李小梅
二○一八年七月二十五日
书记员马晓春