山西省晋中市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）晋07刑终230号
原公诉机关山西省榆社县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵某甲，男。
辩护人赵兵，山西昊普律师事务所律师。
榆社县人民法院审理榆社县人民检察院指控原审被告人赵某甲犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人郭某1提起附带民事诉讼一案，于2018年4月18日作出（2018）晋0721刑初6号刑事附带民事判决。原审被告人赵某甲对刑事部分判决不服�提出上诉。本案附带民事部分判决双方当事人均未上诉，已经发生法律效力。
本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋中市人民检察院指派检察员王永东出庭履行职务。上诉人赵某甲及其辩护人赵兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
榆社县人民法院判决认定：2017年2月2日被告人赵某甲和其父亲赵某、母亲张某乘坐郝某2出租车从太谷到榆社县社城镇双峰村郭某1家提亲，提亲时遭到女方父亲郭某1的反对，最终提亲未成。当天中午13时左右，赵某甲一家人准备乘车离开双峰村时，郭某1在自己家门口将车拦停并拉拽赵某甲的父亲赵某，让他把带来的礼品拿走，还打了赵某脖子一拳，双方发生争执。被告人赵某甲看见郭某1拉拽自己父亲赵某，就上前从郭某1背后一拳打在郭某1的后脖颈处，郭某1随即倒地不起，后郭某1的亲戚郭某2、郭某5出�看见郭某1被打倒在地遂对赵某甲拳打脚踢（此案以治安案件已另案处理），后被人劝开，被告人赵某甲一家乘车回到太谷。郭某1被打伤后于当日被送到山西医科大学第二医院住院治疗，被诊断为颈4,5骨折脱位伴不全瘫；于2017年2月6日施行了颈部手术，同年2月8日出院，出院医嘱是伤口每3天换药一次至术后两周，围领制动，避免早期负重及剧烈运动，门诊定期复查（术后一个半月、三个月、半年、一年），不适随诊；住院期间支付医疗费49331.06元。后经左权县公安司法鉴定中心鉴定，郭某1系受外力作用导致：1、C2椎体骨折；2、C5、C6椎体轻度新鲜压缩骨折，郭某1损伤已构成轻伤一级。
原判认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、报案材料、受案材料、立案登记表，证明郭某12017年2月15日报案至榆社县公安局社城派出所，称2017年2月2日被赵某甲一拳打到其颈部，晕倒在地，后被家人送医院治疗。榆社县公安局社城派出所于当日受理立案。
2、榆社县公安局社城派出所关于赵某甲未进行伤情鉴定的情况说明，证明赵某甲在对其讯问中提出伤情鉴定，因其提供不出相关鉴定需要的材料，后表示不进行鉴定。
3、身份材料，证明被告人、被害人的身份情况。
4、强制措施文书，证明被告人被采取强制措施的时间。
5、鉴定聘请书、委托书，证明榆社县公安局于2017年3月2日聘请左权县公安司法鉴定中心对郭某1伤情进行鉴定。
6、行政处罚决定、通知、罚没情况，证明榆社县公安局社城派出所对郭某1处以罚款100元，对郭某2、郭某5分别处以行政拘留10日并处罚款500元。
7、被害人郭某1住院病历、诊断情况等材料，证明被害人郭某1住院时间、出院时间、治疗过程、诊断情况。
（二）证人证言
1、证人孟某证言，证明其是榆社县双峰村村民，与郭某1是邻居，2017年2月2日13时左右其出门倒垃圾，看到郭某1和提亲的赵某甲的父亲面对面站着，赵某甲走向郭某1一拳打在郭某1的后脖颈处，郭某1被打倒在地，紧接着田某和郝某1到了打架的现场。
2、证人田某证言，证明其是榆社县双峰村村民，2017年2月2日13时左右，其吃完饭到郭某1家与郭某1的妻子郝某1一边聊天一边看路边，其看到去郭某1家提亲的赵某甲向郭某1走过去，一拳打在被害人郭某1后脖颈处，郭某1被打倒在地上，后其与郭某3、郭某1外甥女王某、郝某1把郭某1扶到郭某1的卧室里。
3、证人郭某3证言，证明郭某1是其父亲，赵某甲是其男朋友，2017年2月2日11时左右，其与赵某甲、赵某甲父亲赵某、赵某甲母亲张某、司机郝二小一起到了双峰村，赵某、张某留在郭某4家，郭某4、赵某甲与其带着礼物到其家提亲，提亲时遭到父亲郭某1的反对，后赵某给其打电话让其拿走放在他们家的东西，赵某甲给其打电话让其把赵某甲家的钥匙送出去，赵某甲等人在路边等着，当天中午13时左右，其出去把钥匙给了赵某甲，郭某1抓着赵某的衣服一拽一拽并让把礼物带走，赵某往后退不拿，正僵着的时候，赵某甲一拳打在郭某1的后脖颈处，郭某1被打倒在地，其抱着郭某1呼唤，后其亲戚朋友都出来，并喝止了准备拿石头继续打人的赵某甲。
4、证人郭某4证言，证明其是赵某甲与郭某3的介绍人，郭某1被打时其不在场，其事后听赵某说郭某1打了赵安详一拳，赵某甲一拳将郭某1打倒。
5、证人郝某1证言，证明郭某1是其丈夫，赵某甲是来她家提亲的人，2017年2月2日13时左右，其在厨房与田某聊�，聊着聊着田某就说郭某1被人打到了，后其与田某跑到门外边就看到郭某3抱着郭某1呼唤，其没有看到郭某1如何被打倒，听田某说赵某甲一拳打在郭某1的后脖颈处，郭某1被打倒在地。
6、证人郝某2证言，证明其是出租车司机，2017年2月2日，其开车拉着赵某甲一家人到双峰村给赵某甲提亲，吃完中午饭后其拉着赵某甲一家人回太谷，刚到村口就听到郭某1喊停车，其停车后赵某甲和赵某下车，其看到郭某1打了赵某一拳，后郭某1和赵安详互相拉着对方，其没有看到郭某1、赵某甲手上的动作，之后听见郭某3哭喊，发现郭某1躺倒在地上，后从郭某1家里出来几个人，其中有两名男子对被告人赵某甲拳打脚踢。
7、证人赵某证言，证明其是被告人赵某甲父亲，2017年2月2日，其一家人到双峰村郭某1家提亲未成，一家人准备乘车离开双峰村的时候，郭某1挥�示意停车，其与赵某甲下车后，郭某1一拳打在其的脖子上，郭某1准备打第二拳的时候，赵某甲拉架，拉架过程中赵某甲一手背拨拉其，一手背拨拉郭某1，后郭某1倒在地上，其没有注意到郭某1如何倒地，从郭某1家里出来的两名男子对赵某甲进行殴打，且郭某1起身后拿石头预备打被告人一家，被村民制止。
8、证人王某证言，证明郭某1是其舅舅，2017年2月2日13时左右，其看到赵某甲一拳打到郭某1后脖颈处将郭某1打倒在地上，郭某1没有还手打赵某甲。
9、证人张某证言，证明内容与证人赵某证言证明内容基本一致。
10、证人郭某5证言，证明其是郭某1的堂哥，2017年2月2日13时左右，其在郭某1家，听到有村民喊郭某1被打倒了，其与郭某2一起出去看到郭某3抱着郭某1呼唤，其与郭某2一起用手推打赵某甲的上半身，其没有看见郭某1是如何被�倒的。
11、证人郭某2证言，证明其是郭某1的堂哥，2017年2月2日13时左右，其在郭某1家，听到有村民喊郭某1被打倒了，其与郭某5一起出去看到郭某3抱着郭某1呼唤，其与郭某5一起用手推打赵某甲的上半身，其没有看见郭某1是如何被打倒的。
（三）被害人郭某1陈述，证明被告人赵某甲在其背后一拳打到后脖颈处将其打倒在地，郝某1与田某将其扶起来，后听村民们说赵某甲还要拿砖头打其被村民制止了，其亲戚郭某5、郭某2还可能推打了赵某甲，后赵某甲就坐车跑了，其到医院后知道伤情比较严重，还做了手术。
（四）被告人供述与辩解，证明事发当天赵某与赵某甲从出租车上下车后，郭某1打了赵某脖子处一拳，后郭某1和赵某互相抓着对方，其过去拉架，在拉架过程中，其用左手手背用力推赵某，用右手手背用力拨郭某1，没有注意郭某1如何就倒在地上不动了，郭某3抱着郭某1喊“爸爸”，在郭某3喊郭某1的过程中，从郭某1家里出来的两名男子对其拳打脚踢，后郭某1不知何时站起来拿着石头准备打赵某甲一家，被村民制止。
（五）鉴定意见
1、山西省左权县公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明郭某1颈部损伤程度属轻伤一级。
2、榆社县公安局现场检测报告书，证明2017年3月28日对被告人赵某甲进行现场尿检，结果呈阴性。
原审认为，被告人赵某甲故意殴打被害人郭某1致郭某1轻伤一级的行为已构成故意伤害罪。本案因婚姻家庭、邻里纠纷等民间矛盾激化引发，对被告人可酌情从轻处罚。被害人因被告人的犯罪行为遭受的物质损失，被告人应当予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第�十四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：1、被告人赵某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；2、被告人赵某甲于判决生效后三十日内赔偿附带民事诉讼原告人郭某1各项损失共计人民币49668.53元；3、驳回附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）赵某甲的上诉理由是：一审判决量刑过重。
上诉人赵某甲的辩护人的辩护意见是：1、本案因婚姻家庭纠纷引起，上诉人犯罪行为主观恶性和社会危害性�小；2、上诉人在二审庭审前予以积极赔偿，并得到被害人的谅解，二审当庭自愿认罪，请求酌定从轻处罚；3、上诉人的行为构成自首，可以从轻或减轻处罚。
经二审审理，查明的事实、证据与原审认定一致。
另查明，在我院审理期间，上诉人赵某甲的亲属与本案被害人郭某1就民事赔偿部分达成了赔偿协议，由赵某甲的亲属赔偿郭某1人民币三万八千元，被害人已对上诉人赵某甲出具谅解书，并请求对上诉人从轻处理。上述事实有经当庭举证、质证，本院予以采信的下列证据予以证实：民事赔偿协议、收条、刑事谅解书。
本院认为，上诉人赵某甲故意殴打被害人郭某1致郭某1轻伤一级的行为确已构成故意伤害罪。关于上诉人赵某甲所提一审判决量刑过重的上诉理由，及其辩护人所提本案因婚姻家庭纠纷引起，上诉人犯罪行为主观恶性和社会危害性较小，上诉人在二审庭审前予以积极赔偿，并得到被害人的谅解，二审当庭自愿认罪，请求酌定从轻处罚的辩护意见，经查，原判根据查明的事实和证据，结合上诉人赵某甲的犯罪事实、犯罪情节，已对本案因婚姻家庭、邻里纠纷等民间矛盾激化引发予以认定并在量刑时充分考虑，所作量刑在法定幅度之内，并无不当，但鉴于二审期间上诉人赵某甲自愿认罪，并已全部赔偿了本案被害人的经济损失，且取得被害人的谅解，可对其酌情从轻处罚，对上诉人的上诉理由和辩护人的此点辩护意见予以采纳。关于辩护人所提上诉人的行为构成自首，可以从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，上诉人赵某甲在一审判决前未如实供述，不符合自首的成立要件，故对此辩护意见不予采纳。鉴于上诉人赵某甲有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法�对其宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销榆社县人民法院（2018）晋0721刑初6号刑事附带民事判决第一项，即：被告人赵某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。
二、上诉人（原审被告人）赵某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 刘 红
审判员 李晓光
审判员 郑晓勇
二〇一八年九月五日
书记员 张 敏