广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤19民终2224号上诉人（原审被告）：广东中鹏投资集团有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇广深公路虎门路口。统一社会信用代码：91441900714799926L。法定代表人：王泽森，该公司总经理。委托诉讼代理人：ＸＸ强，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗展锋，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。上诉人（原审原告）：阳江市江城建筑工程公司。住所地：广东省阳江市市区马南垌豪江路。统一社会信用代码：91441702197376203K。法定代表人：麦中堂，该公司经理。委托诉讼代理人：袁媛，广东信而立律师事务所律师。上诉人广东中鹏投资集团有限公司因与被上诉人阳江市江城建筑工程公司建设工程合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2016）粤1972民初10282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人广东中鹏投资集团有限公司（以下简称中鹏公司）、被上诉人阳江市江城建筑工程公司（以下简称江城公司）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中鹏公司上诉请求：（一）撤销原判；（二）驳回江城公司全部诉讼请求；（三）本案一、二审的诉讼费全部由江城公司承担。事实与理由：一审法院认江城公司本案的诉请没有违反“一事不再理”的原则，事实不清。证据不足。1.本案的当事人与（2015）东二法民二初字第843号（以下简称为843号案）当事人、诉讼标的、诉讼请求相同，江城公司在本案中提出的的诉讼请求实质上是要否定843号的裁判结果。2.江城公司在843号案起诉时以及第一次申请变更诉讼请求均要求将逾期付款违约金计算至实际清偿之日，而第二次变更诉讼请求将逾期支付每部分工程款的违约金计至2015年11月10日止，而第二次变更诉讼请求是为了避免中鹏公司利用鉴定程序延长诉讼期限，加快843号案的审结以及方便法院计算逾期付款违约金，并非江城公司在本案中所主张遗漏诉请案涉违约金。江城公司对于第二次变更诉讼请求所带来的后果系知晓的，江城公司并不是遗漏该诉讼请求而是主动、明确、自愿放弃2015年11月11日往后的逾期付款违约金或者利息。3.843号案的判决根据江城公司变更后的诉讼请求已经就逾期付款违约金计算期间进行了认定，即843号案也对江城公司变更后的诉讼请求做出了实体处理，如果843号案两审审理处理2015年11月11日后逾期未付工程款16373000元的违约金或利息的诉讼请求即超越江城公司的诉讼请求，违反民事诉讼法“不告不理”的原则。因此不能以843号两审判决没有审查处理即认定本案的诉讼未经843号案审查处理。4.843号案已判决如中鹏公司未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审判决认定中鹏公司于843号案二审判决后没有向江城公司支付843号案判决确定的工程款16373000元，因此843号案的利息最终也会计算至中鹏公司实际清偿之日止，现本案再次要求中鹏公司加倍支付迟延履行期间的债务利息，无异于重复计算2015年11月11日后至实际清偿之日止的利息，这也进一步印证了843号案对2015年11月11日后的逾期付款违约金或者利息843号案已进行了实体处理。退一步来说，即便本案要求中鹏公司承担2015年11月11日后的逾期付款违约金或者利息，也仅需支付一次2015年11月11日后至实际清偿之日止的逾期付款违约金或者利息。江城公司答辩称：一审判决结果符合事实及法律规定，江城公司的起诉不存在“一事不再理”的原则，中鹏公司的上诉并无事实和法律依据。（一）江城公司在本案的诉讼请求与843号案的诉讼请求没有重复，江城更没有放弃过2015年11月11日之后的逾期付款的利息损失,且该部分利息损失并没有过诉讼时效。在843号案第一份民事起诉状中，江城公司有主张至清偿之日的逾期付款违约金，在江城公司提交立案资料后不久，中鹏公司又支付了一笔40万元的工程款,江城公司便进行第一次变更诉讼请求，仍然要求逾期付款利息计至清偿之日；后在诉讼过程中，中鹏公司向法院申请启动案涉工程存在质量问题的鉴定程序，江城公司因案涉工程已完成竣工验收，且双方约定的保质期已届满，为避免中鹏公司利用鉴定程序延长诉讼期限，江城公司只好按合同约定支付工程进度款式及实际支付款项的日期来计算逾期付款违约金，所以再次申请变更诉讼请求,逾期付款利息损失暂计至2015年11月10日。因最后一次变更诉讼请求改变了逾期付款利息的计算方式，所以在书写时不小心遗漏了“顺延至清偿之日”的陈述，法院也只处理了2015年11月10日前的逾期付款利息损失，并没有处理2015年11月11日之后的利息损失，但并不代表江城公司放弃了该部分利息损失的主张。（二）一审法院已查明：1.江城公司在843号案中第二次变更诉讼请求后没有向中鹏公司主张2015年11月11日后逾期未付工程款的违约金。2.843号案的两审判决根据江城公司最终变更的诉讼请求而没有审查处理2015年11月11日后中鹏公司逾期未向江城公司支付工程款16373000元的违约金或利息损失。3.江城公司在843号案中没有明确表示放弃对中鹏公司2015年11月11日后逾期付款违约金的诉讼请求，中鹏公司也没有任何证据能证明江城公司已明确表示放弃过该诉讼请求。综上，根据双方提交的证据及一审庭审查明的事实，可以证明江城公司没有明确表示放弃过对中鹏公司2015年11月11日后逾期付款违约金的诉讼请求，且江城公司两次变更诉讼请求，并不表明最后一次放弃了中鹏公司2015年11月11日后逾期付款违约金的诉讼请求。所以一审判决是正确的，应当依法予以维持。（三）判决书生效后延迟履行期间的加倍债务利息与工程款正常的逾期付款利息是两个概念，是可以同时主张的，不能混同。中鹏公司在843号案中无需承担2015年11月11日之后的逾期付款利息损失，843号案并没有涵盖2015年11月11日之后的逾期付款的正常利息损失，所以不能以中鹏公司自2016年11月13日后需承担843号案的加倍支付延迟履行期间的债务利息为由而否定其应当承担本案2015年11月11日之后的逾期付款的利息损失。（四）中鹏公司应当承担本案的诉讼费。2016年9月13日江城公司向一审法院起诉请求：（一）判令中鹏公司支付逾期支付工程款的利息（以工程款16373000元为计算基数、从2015年11月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至付清工程款之日止，暂计至2016年9月6日的逾期付款利息为639219.86元）；（二）中鹏公司承担本案诉讼费。一审法院认定以下事实：中鹏公司曾使用东莞市中鹏实业有限公司的名称。就案涉建设工程合同关系，江城公司曾向一审法院起诉中鹏公司，一审法院以843号案受理。江城公司与中鹏公司提交的民事起诉状及变更诉讼请求申请书显示，江城公司在该案中曾两次变更诉讼请求。江城公司在该案中于起诉时提出的诉讼请求是中鹏公司支付工程款16773000元、逾期付款违约金（均按中国人民银行同期贷款利率计算；以工程款17773000元为计算基数、从2014年12月16日计至2015年4月9日；以工程款17273000元为计算基数、从2015年4月10日计至2015年5月28日；以工程款16773000元为计算基数、从2015年5月29日计至付清工程款之日止，暂计至2015年6月13日的逾期付款违约金为474523元）。江城公司在该案中第一次变更诉讼请求为中鹏公司支付工程款16373000元、逾期付款违约金（均按中国人民银行同期贷款利率计算；以工程款17773000元为计算基数、从2014年12月16日计至2015年4月9日；以工程款17273000元为计算基数、从2015年4月10日计至同年5月28日；以工程款16773000元为计算基数、从2015年5月29日计至同年7月29日；以工程款16373000元为计算基数、从2015年7月30日计至付清工程款之日止，暂计2015年7月29日的逾期付款违约金为583827.1元）。江城公司在该案中第二次变更诉讼请求为中鹏公司支付工程款16373000元、逾期付款违约金2629837.65（该逾期付款违约金区分三部分工程的工程款计算，逾期支付每部分工程工程款的违约金均计至2015年11月10日）。因此，在843号案中，江城公司在两次变更诉讼请求后没有向中鹏公司主张2015年11月11日后逾期支付工程款的违约金。就843号案，一审法院作出了（2015）东二法民二初字第843号民事判决书（下称843号案一审判决）。一审法院在843号案一审判决中表述江城公司在该案中变更后的诉讼请求为中鹏公司支付工程款16373000元、逾期付款违约金2629837.65（该逾期付款违约金区分三部分工程的工程款计算，逾期支付每部分工程款的违约金均计至2015年11月10日）。一审法院在843号案一审判决中查明，按中国人民银行同期同类贷款利率计得，中鹏公司截至2015年11月10日逾期支付工程款给江城公司造成的利息损失合计为1047715.57元，并判决中鹏公司向江城公司支付工程款16373000元及逾期付款违约金1047715.57元。中鹏公司不服843号案一审判决，上诉至本院。本院对该案作出（2016）粤19民终5437号民事判决书（下称843号案二审判决），确认了843号案一审判决查明的事实，认定843号案一审判决“对案涉工程欠付的工程款及利息计算准确”、“欠付工程款的利息性质上并非违约金”、“但该错误对双方的权利义务并无实质性影响”，并据此判决驳回上诉及维持843号案一审判决。生效证明书显示，二审判决已发生法律效力。因此，843号案两审判决根据江城公司最终变更的诉讼请求没有审查处理2015年11月11日后中鹏公司逾期未向江城公司支付工程款16373000元的违约金或利息。江城公司与中鹏公司在本案一审庭审中确认，中鹏公司在843号案二审判决后没有向江城公司支付工程款16373000元。中鹏公司主张江城公司在843号案中放弃了对中鹏公司2015年11月11日后逾期付款违约金的诉讼请求。江城公司否认中鹏公司的前述主张。由于中鹏公司没有提供任何证据证实江城公司在843号案中曾明确表示放弃对中鹏公司2015年11月11日后逾期付款违约金的诉讼请求，故依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，中鹏公司对此应承担举证不能的不利后果。一审法院认定的上述事实的证据有：江城公司提交的证据：建设工程施工合同5份、工程竣工验收报告3份、工程结算汇总表3份、民事起诉状、变更诉讼请求申请书、（2015）东二法民二初字第843号民事判决书、民事上诉状、（2016）粤19民终5437号民事判决书、生效证明书复印件。中鹏公司提交的证据：民事起诉状、变更诉讼请求申请书。以及江城公司、中鹏公司的陈述等。一审法院认为，江城公司与中鹏公司形成了建设工程合同关系。江城公司曾就与本案相同的建设工程合同关系起诉中鹏公司（即843号案）。843号案的一审判决查明按中国人民银行同期同类贷款利率计得中鹏公司截至2015年11月10日逾期支付工程款给江城公司造成的利息损失合计为1047715.57元，并判决中鹏公司向江城公司支付工程款16373000元及逾期付款违约金1047715.57元。843号案的二审判决确认了一审判决查明的事实，认定一审判决所涉的逾期付款违约金应为逾期付款利息，并判决维持一审判决。843号案的二审判决已发生法律效力。本案中，江城公司主张中鹏公司就与843号案相同的建设工程合同关系赔付2015年11月11日后逾期未付工程款的利息。江城公司与中鹏公司就本案诉讼请求是否经843号案审理、江城公司提起本案诉讼是否违反一事不再理的原则存有争议。其一，在843号案中，虽然江城公司于起诉时及第一次变更诉讼请求后要求中鹏公司支付逾期未付工程款的违约金至付清工程款之日止，但一审法院已查明，江城公司在第二次变更诉讼请求后没有向中鹏公司主张2015年11月11日后逾期未付工程款的违约金。其二，一审法院已查明，843号案的两审判决根据江城公司最终变更的诉讼请求没有审查处理2015年11月11日后中鹏公司逾期未向江城公司支付工程款16373000元的违约金或利息。其三，一审法院已查明，中鹏公司没有提供任何证据证实江城公司在843号案中曾明确表示放弃对中鹏公司2015年11月11日后逾期付款违约金的诉讼请求。江城公司在843号案中两次变更诉讼请求，不等同于江城公司在第二次变更诉讼请求后放弃对中鹏公司2015年11月11日后逾期未付工程款16373000元违约金或利息的诉讼请求。综上三点，江城公司在本案中提出的诉讼请求未经843号案两审判决审理，江城公司提起本案诉讼不属于《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条第一款规定的一事不再理范围。中鹏公司于843号案二审判决后没有向江城公司支付843号案两审判决确定的工程款16373000元，故依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定，江城公司主张中鹏公司支付逾期未付前述工程款的利息（以工程款16373000元为计算基数、从2015年11月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至付清工程款之日止），一审法院依法予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，于2016年12月30日作出（2016）粤1972民初10282号民事判决：广东中鹏投资集团有限公司应在判决发生效力之日起赔付逾期付款利息（以工程款16373000元为计算基数、从2015年11月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率计至付清前述工程款之日止）给阳江市江城建筑工程公司。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10192元，由广东中鹏投资集团有限公司负担。本院经审理查明，一审查明的事实清楚，本院予以确认。本院二审期间，双方当事人没有提交新的证据。本院认为，本案系建设工程合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，本院围绕中鹏公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据双方当事人在二审中的上诉和答辩，本案的争议焦点是：江城公司在本案的诉请有没有违反“一事不再理”原则。本院认为，一、虽江城公司在843号案中起诉时及第一次变更诉讼请求中均有诉请中鹏公司支付逾期未付款工程款的违约金至付清工程款之日止，但其在该案第二次变更诉讼请求时已变更为请求中鹏公司支付逾期未付工程款的违约金至2015年11月11日之止，则江城公司在该案中的诉讼请求以第二次变更为准，一审法院亦在江城法院的第二次变更的诉讼请求范围内予以审查及判决。显然易见，江城公司在本案中诉请中鹏公司支付未付工程款自2015年11月11日至清偿工程款之日止的逾期付款违约金，并没有与843号案的诉讼请求重复。二、江城公司在843号案的第二次变更诉讼请求的行为，不能等同其放弃向中鹏公司主张未付工程款自2015年11月11日至清偿工程款之日止的逾期付款违约金。因此，江城公司本案的诉请并没有违反一事不再理原则。此外，843号案判决的迟延履行利息所计算的基数为该案判决的未付工程款数额及未付工程款计至2015年11月10日的违约金数额，并不涉及江城公司在本案诉请的未付工程款自2015年11月11日起至付清之日的逾期违约金，因此并不存在中鹏公司所主张重复计算的情形，故本院对中鹏公司该主张不予采纳。综上所述，中鹏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费13111.3元，由中鹏公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  黎淑娴审判员  廖志明审判员  黎棣华二〇一七年六月二十六日书记员  刘丹青