浙江省诸暨市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绍诸民初字第3264号
原告：上海高力国际物业服务有限公司，住所地：上海市普陀区谈家渡路28号646室。
法定代表人：ALANWEILUNLIU，系公司董事长。
委托代理人（特别授权）：朱晔，系公司职工。
被告：诸暨市五泄置业有限公司，住所地：诸暨市次坞镇古竹院村。
法定代表人：俞建虎。
委托代理人（特别授权）：斯金辉、斯鑫，浙江司正律师事务所律师。
原告上海高力国际物业服务有限公司（以下简称高力物业公司）与被告诸暨市五泄置业有限公司（以下简称五泄置业公司）服务合同纠纷一案，本院于2015年10月19日立案受理，依法由审判员张晓华独任审判，于2015年11月20日公开开庭进行了审理。原告高力物业公司的委托代理人朱晔，被告五泄置业公司的委托代理人斯鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高力物业公司起诉称，原告系被告聘请（五泄维罗纳庄园项目）之物业管理顾问单位，并于2009年8月双方签订《（五泄维罗纳庄园项目）物业管理顾问服务合同》。被告因自身原因使五泄维罗纳庄园项目顾问工作自2012年10月起一直休眠至今，违背了《（五泄维罗纳庄园项目）物业管理顾问服务合同》第八条第一款第二项规定，原告多次催促被告恢复五泄维罗纳庄园项目顾问工作。2015年3月17日被告发函表示：已按《（五泄维罗纳庄园项目）物业管理顾问服务合同》约定履行义务。被告发函内容与事实不符，现起诉要求判令：一、被告支付五泄维罗纳庄园项目物业管理顾问服务合同违约金100000元；二、被告承担本案诉讼费。审理中，原告明确第一项诉讼请求为要求继续履行原、被告签订的物业服务合同，被告支付剩余服务费100000元。因被告在庭审答辩时提出解除涉案合同的意见，原告同意解除合同，同时变更诉讼请求为要求被告支付违约金100000元。
被告五泄置业公司答辩称，原告诉称顾问工作自2012年10月起一直拖延至今，与事实不符，实际情况是自2012年11月起原告擅自停止向被告提供物业服务；原告擅自停止服务期的行为，违反了原、被告之间签订的物业服务合同，本案中被告虽然没有提起反诉，但仍然保留对原告的违约责任进行追究的权利；涉案合同第九条第三款第二项约定，若乙方在履行合同期间，不能满足甲方公司规定，甲方是可以无条件解除合同的，并无须承担违约金。
原告高力物业公司为证实其主张的事实，向本院提供下列证据，被告五泄置业公司质证如下：
1、五泄维罗纳庄园物业管理顾问服务合同一份，用以证明双方存在物业服务合同关系，并对权利义务进行了约定的事实。被告经质证无异议；
2、被告五泄置业公司于2012年2月9日向原告发送的工作联系函、关于五泄维罗纳庄园项目恢复事宜各一份，用以证明被告要求原告自2012年2月29日起暂停顾问服务工作，合作时间顺延三个月，于2012年6月恢复顾问工作的事实。被告质证认为，该两份函件确系被告向原告所发，2012年2月29日至7月1日期间服务休眠事实。但原告是否要进入休眠期需要被告向原告明确发函表示，虽然函件上有恢复服务期三个月的字样，但并不能单方面就此认定被告要求原告仅恢复三个月，如果之后需要再次进入休眠期，应由被告向原告书面发函，且需要原告回函，这也符合双方在合同中的约定；
3、2013年11月18日、2014年7月16日、2014年11月17日、2015年3月3日原告发给被告的工作联系函四份，用以证明原告一直催促被告尽快恢复服务工作。被告经质证，认为没有收到过上述工作联系单；
4、2015年3月26日原告发给被告的律师函、被告回复的律师函各一份，用以证明原告没有违反合同约定，要求恢复顾问工作，被告对此作出相应的回复的事实。被告经质证，对函件进行回复的事实无异议；
5、补发入账证明书三份，用以证明被告已支付八个月顾问费用20万元的事实。被告经质证，对付款的事实无异议，但该证据恰恰可以证明原告收到被告所发函件后恢复服务期为7月、8月、10月，原、被告双方通过实际行动变更了原告方在物业管理服务合同中对被告支付款项的约定，2012年9月29日被告付款5万元，可以推断出原告只提供了7、8月份的服务，并未按照被告的要求提供三个月的服务，被告于2012年11月20日向原告支付2.5万元，由此可以看出原告在2012年10月向被告提供过物业管理顾问工作，与原告诉称的10月份之后该项工程进入休眠期相悖，故原告自2012年11月起擅自停止对被告提供物业管理服务，违反了合同的约定。
被告五泄置业公司未提供证据。
上述证据经庭审出示、宣读并质证，均已收在卷，本院认证如下：证据1，系双方当事人签订的物业管理顾问服务合同，被告经质证无异议，本院对证据的证明力予以确认。证据2，被告确认向原告送达了“工作联系函“及“关于五泄维罗纳庄园项目恢复事宜”等二份函件，根据函件载明内容，被告于2012年2月10日通知原告自2012年2月29日起暂停顾问服务工作。休眠期满后，被告通知原告恢复高力国际顾问工作，预计于2012年7月1日恢复，恢复服务期三个月。故该证据能够证实原告主张的事实，本院对证据的证明力予以确认。证据3、4，原告均为证实在休眠期，多次向被告催促要求恢复物业管理顾问服务的事实，其中原告于2015年3月20日向被告送达了律师函，要求被告于2015年3月27日前恢复顾问工作，被告于同年3月27日予以回复，确认收到律师函，但认为被告不存在违约行为，回复中未明确何时恢复顾问服务。至原告起诉时，“休眠期”已超过合同约定的累计不能超过6个月的约定，本院对证据4的证明力予以确认。因原告未提供工作联系函的送达依据，被告否认收到上述函件，待证事实已由证据4予以证实，本院对证据3的证明力不作认定。证据5，被告对付款的事实无异议，本院对证据的证明力予以确认。被告主张，根据该入账证明书载明的时间，可以认定原告于2012年7月、8月、10月恢复顾问服务工作，原告存在擅自停止提供物业顾问服务的行为。对此，原告陈述恢复顾问服务工作的时间为2012年7月、8月、9月。本院认为，被告系付款方，何时付款由被告掌控，付款的单据不能作为推断原告提供顾问服务时间的依据，且被告对主张的事实未提供其他证据佐证，本院对被告提出的质证意见不予采信。
根据上述认定的证据，及原、被告在庭审中的陈述，本院认定以下事实：
2011年10月1日，以被告五泄置业公司为甲方，与作为乙方的原告高力物业公司签订《五泄维罗纳庄园物业管理顾问服务合同》一份，其中约定：甲方聘请乙方作为五泄维罗纳庄园的物业管理顾问，利用乙方在物业管理专业领域多年积累的人才、经验、管理模式、管理制度、品牌等优势为管理者提供顾问服务，指导本项目的日常管理工作，协助甲方组建、指导并培训一支高素质的物业管理队伍；本项目顾问合同期限从2011年10月1日起至2012年9月30日止，为期12个月；在本合同履行期内，甲方若因工程进度或其他原因需要暂停顾问服务的，甲方需提前30天书面通知乙方，乙方在接到甲方的书面通知后5日内回复甲方，并按甲方要求的停止现场顾问服务，故该时间段称为顾问“休眠期”。“休眠期”累计不能超过6个月；物业管理顾问酬金，在本合同期限内，甲方向乙方支付顾问酬金每月人民币25000元，按每三个月为一支付期，每期的物业管理顾问酬金合计75000元；甲方对乙方的工作按季度进行考核，若乙方在履行本合同时因有疏忽而未履行本合同中所列服务条款和服务达不到本公司规定的，甲方可书面发出整改或改进通知书，乙方在收到甲方发出的书面通知之日起5个工作日内没有作出回复，或在乙方承诺整改后的10个工作日内没有作出修整时，甲方有权无条件单方解除合同，并以书面的通知送达乙方后，双方按届时实际合作时间结算顾问酬金，多退少补；甲乙双方任何一方欲提前终止本合同，且无上述1及2条款的违约行为及3条款的情形发生，一方需提前3个月书面通知对方，并赔偿另一方人民币五万元整；如提前终止方不能提前3个月通知另一方，应赔偿另一方违约金人民币壹拾万元整。双方还对其它权利义务作出约定。
合同签订后，原告着手实施物业顾问服务工作。2012年2月10日，被告向原告发送了工作联系函，告知原告：目前因五泄维罗纳庄园项目的工程进度以及销售期推迟等原因，自2012年2月29日起暂停顾问服务工作，顾问合同的合作时间顺延3个月，于2012年6月恢复顾问工作，届时被告将提前以书面的形式通知恢复顾问工作。后被告向原告发送《关于五泄维罗纳庄园项目恢复事宜》的函件一份，载明：“根据我司与贵司于2011年10月1日签订的［五泄维罗纳庄园物业管理顾问合同］，约定顾问服务期为2011年10月1日至2012年9月30日，由于项目顾问工作于2012年2月29日休眠，其余服务期（7个月）顺延执行。现阶段根据项目工作进度，现决定恢复高力国际顾问工作，预计于2012年7月1日恢复，恢复服务期三个月。具体工作计划以及工作内容由双方协商确定”。原告收到该函件后恢复物业顾问服务工作三个月，之后未再提供过顾问服务，原告亦未通知被告恢复顾问服务。被告于2012年4月17日、9月29日、11月20日分别支付给原告顾问服务费125000元、50000元、25000元，合计200000元。
2015年3月20日，原告通过浙江腾飞金鹰律师事务所向被告送达律师函一份，认为被告的行为违反合同约定，依法应当承担违约责任，请被告于2015年3月27日前恢复高力国际的顾问工作，否则高力国际将根据合同约定追究被告的违约责任。被告于2015年3月27日予以回复，称被告于2015年3月26日收到《律师函》，《律师函》提出被告违反合同约定，不是事实，被告无违约行为，已按合同约定履行义务。之后被告仍未通知原告履行剩余期限的顾问服务工作。原告于2015年10月19日起诉来院，要求被告继续履行合同，并支付剩余服务费100000元。被告在答辩时提出解除合同的意见，原告同意解除合同，但认为被告的行为已构成违约，应当支付违约金100000元。原告主张，如违约成立，则要求降低违约金数额。
本院认为，原、被告签订的五泄维罗纳庄园物业管理顾问服务合同，系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。合同中明确约定服务期限为一年，原告提供物业管理顾问服务工作5个月后根据被告的指示进入“休眠期”，后接被告通知恢复顾问服务3个月，之后被告未再通知原告履行剩余期限的顾问服务工作，违反合同关于“休眠期”不超过6个月的约定。审理中，被告明确要求解除顾问服务合同，属于提前终止合同的行为，符合合同约定的应付违约金的情形。被告虽辩称，原告擅自停止提供物业管理服务，被告可以无条件解除合同，并无须承担违约金。但针对辩述意见未提供任何证据证明，本院对其辩述意见不予采纳。被告同时主张，如应承担违约责任，合同约定违约金过高，要求予以调整。本院认为，根据合同法第一百一十四条的规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求予以适当减少。违约金应以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。结合本案情况，原告未能继续履行剩余4个月的顾问服务工作，造成可得利益损失；在等待被告通知恢复服务工作期间也造成部分人员闲置的损失。双方当事人在合同中约定，如提前终止方不能提前3个月通知另一方，应赔偿另一方违约金10万元，数额相当于原告提供4个月服务工作可得的服务费，该约定违约金明显过高，本院酌情调整为40000元。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条第一款、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：
一、确认原告上海高力国际物业服务有限公司与被告诸暨市五泄置业有限公司签订的五泄维罗纳庄园物业管理顾问服务合同自2015年11月20日起解除；
二、被告诸暨市五泄置业有限公司支付原告上海高力国际物业服务有限公司违约金40000元，限本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回原告上海高力国际物业服务有限公司的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2300元，依法减半收取1150元，由被告诸暨市五泄置业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 张晓华
二〇一五年十一月二十五日
书记员 杨方玲