云南省华宁县人民法院刑 事 判 决 书（2015）华刑初字第33号公诉机关华宁县人民检察院。被告人罗某甲，男。2006年9月29日因犯盗伐林木罪被通海县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金1000元。因本案，于2014年9月1日被华宁县公安局刑事拘留，同年10月1日执行逮捕。现押于华宁县看守所。辩护人王进辉，云南铭众律师事务所律师。华宁县人民检察院以华检刑诉（2015）第15号起诉书指控被告人罗某甲犯诈骗罪，于2015年2月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年3月5日公开开庭审理了本案。华宁县人民检察院检察员陈芳、朱江丽出庭支持公诉，被告人罗某甲及其辩护人王进辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。华宁县人民检察院指控：2013年上半年，被告人罗某甲通过网络聊天认识了被害人邓某甲，谎称未婚与邓某甲交往骗取邓某甲的信任。从2013年9月至2014年2月期间，罗某甲以从事松毛生意等各种理由以借为名骗取邓某甲的人民币共计47000元，将骗取款项用于赌博、生活消费等。针对上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人罗某甲以非法占有为目的，用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究刑事责任。请依法判处。庭审中，被告人罗某甲提出其只是向邓某甲借钱，没有想过不还钱，只是现在没有能力还，其对不起邓某甲及家人的辩解，希望给其一个改过自新的机会。辩护人提出的辩护意见是：1、罗某甲的行为不具备诈骗罪的客观要件，本案中，罗某甲虽虚构从事松毛生意的事实，但这只是获得借款的一个借口，罗某甲始终以借款的方式拿走被害人的款项，罗某甲与邓某甲之间存在的是民间借贷关系；2、罗某甲缺乏诈骗的主观故意，其虚构事实是为了从邓某甲处借到钱，并不是想非法占有邓某甲的财产，罗某甲借款后没有从事松毛生意，而是将借款用于生活消费，最后导致无法偿还借款，这属于合同法中的违约行为，不能认定罗某甲具有非法占有被害人财产的主观故意；3、被告人与被害人之间属于关系密切的朋友，被告人并不忌讳被害人的朋友知道和了解自己，也不忌讳自己的朋友知道自己和被害人交往的关系，足以证明被告人没有非法占有被害人财产的主观故意；4、被告人的朋友证实被告人平时开支大手大脚，经常借朋友的钱不还，本案中被告人数次借被害人的钱，花光后无法偿还，只能说明其为人有问题，不能说明其想赖账不还，也不能说明其主观上具有诈骗他人钱财的故意；5、被害人意识到被告人有意在拖延还款后仍然借款给被告人，目的是希望被告人拿到货款后，将自己所借的钱全部还回来；6、罗某甲更换号码的原因一方面系其到红河州收烟叶，原来的号码信号不好，另一方面是为了躲避邓某甲的家人而不是邓某甲，因为邓某甲为罗某甲的新号码充过值，说明邓某甲知道罗某甲的新号码。综上，罗某甲虽然有虚构事实的情况存在，但其始终承认借款一事，双方之间成立民法上的民间借贷关系，公诉机关指控罗某甲构成诈骗罪，事实不清、证据不足，应当宣告罗某甲无罪。经审理查明：2013年上半年，被告人罗某甲通过网络聊天认识了邓某甲，谎称未婚与邓某甲交往骗取邓某甲的信任。2013年9月至2014年2月期间，被告人罗某甲以从事松毛生意等各种理由以借为名从邓某甲处骗取人民币共计47000元，并将骗取款项用于赌博、生活消费等。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：一、书证：1、户口证明，证实被告人罗某甲犯罪时已达刑事责任年龄；2、刑事判决书、释放证明书，证实被告人罗某甲于2003年3月8日因涉嫌抢劫被通海县公安局刑事拘留，后因不追究刑事责任被释放；2006年9月29日因犯盗伐林木罪，被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金1000元；3、报案记录、受案登记表、立案决定书，证实被害人邓某甲于2014年8月4日报案称其被杨辉诈骗89300元钱的事实；4、预收款收据，证实邓某甲于2014年4月5日帮杨辉交过一次话费，机主姓名为罗某甲；5、经济往来说明，证实邓某甲书写了其与罗某甲之间的经济往来情况；6、个人信用报告，证实被告人罗某甲的个人贷款及担保的情况；7、账号查询、储蓄取款凭证、银行卡存款凭条、贷款记录、借记卡资料查询，证实被告人罗某甲与邓某甲之间发生的经济往来情况；8、贷款收息凭证，证实由被告人罗某甲担保的许某某的贷款于2014年10月26日全部归还的事实；9、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，证实民警依法对被告人罗某甲持有的苹果手机一部进行扣押后发还被害人邓某甲的事实；10、售车协议，证实被告人罗某甲于2014年6月4日以19000元的价格向冯某某购买了一辆长安车，当日支付15000元钱的事实；11、从杜某某处提取的礼金登记本复印件，证实被告人罗某甲家请满月客，有记录的礼金收入为12320元。二、物证照片，证实被告人罗某甲持有的苹果手机的外观特征。三、辨认笔录，证实被害人邓某甲辨认出被告人罗某甲是诈骗自己钱的人，张某甲辨认出被告人罗某甲是跟邓某甲交往、借钱的男子“杨辉”。四、证人证言：1、张某乙的证言，证实2014年7月24日其发现家里一张定期存单不见后，其妻子邓某甲才告诉其将3万元钱借给罗某甲，另外还用惠农卡贷款5万元、跟邻居借了4000元给罗某甲，另外还借了些零散的钱给罗某甲的事，罗某甲一直没有还过邓某甲钱，其舅爷邓某乙给其的一部苹果手机放在家里不见了的事实；2、邓某乙的证言，证实其与姐姐邓某甲之间的经济往来情况及其于2013年年底的一天给过邓某甲一部苹果手机的事实；3、张某甲、普某某的证言，证实二人与邓某甲是好朋友，2013年邓某甲在网上认识了一个叫杨辉的男人后两人开始交往，杨辉先后以做烟生意、拉松毛卖为由向邓某甲借了8万多元钱，一直没有还过的事实；4、李某某的证言，证实2013年9月的一天邓某甲向其借了2000元钱，后听邓某甲说她被人骗了好几万元钱的事实；5、柯某某的证言，证实2014年2月份的一天邓某甲向其借了2000元钱的事实；6、孙某某的证言，证实2013年9月份的一天邓某甲以跟通海男人合伙做生意为由从其处借了1000元钱，后听邓某甲说她被通海男人骗了好几万元钱的事实；7、杜某某的证言，证实其家的经济来源主要是栽烤烟、种豌豆卖，一年纯收入在2万元左右，其丈夫罗某甲没有做过松毛生意，2014年2月份其家请过满月客，办酒席收的礼金有2万元左右，自2013年以来罗某甲就没有拿过钱回家等事实；8、罗某乙的证言，证实其是罗某甲的堂哥，罗某甲在交烟的季节会买卖烟叶，没有做过松毛生意的事实；9、许某甲的证言，证实罗某甲家的经济来源主要是以种地、栽烤烟为主，罗某甲平时很少在家，除了做烟生意外其没有听说罗某甲做过其他生意，其跟罗某甲去玩过两次“撕信封”的赌博游戏。2013年12月份，罗某甲认识了一个女的，其跟罗某甲在外面玩时，罗某甲让其叫他“杨辉”，其听罗某甲说过他向华宁的一个女的借过2万多元钱等事实；10、普某某的证言，证实其有时会跟罗某甲到酒吧里喝酒、唱歌，其没有听说罗某甲做过生意；11、许某乙的证言，证实其表弟罗某甲通过网聊认识了华宁一个叫邓某甲的女的，罗某甲跟邓某甲在一起时自称“杨辉”。2013年8、9月份的一天罗某甲跟其赌嘴说他能从邓某甲处借到钱。之后的一天邓某甲打电话给其说罗某甲向她借了25000元钱一直没有还，打电话他也不接的事实及其没有听说过罗某甲做过松毛生意，罗某甲平时在村子里经常跟别人借钱，借了之后从来不还等事实。五、被害人邓某甲的陈述，证实2013年4月其通过网络聊天认识了一个叫杨辉的通海男人，后二人开始交往，自2013年8月25日起，杨辉以做烟生意、拉竹子卖、拉松毛卖等名义，先后多次从其处借了89300元钱，一直没有还钱，2014年7月份以后其就联系不到杨辉的事实。六、被告人罗某甲的供述，证实其于2013年通过网上聊天的方式认识了邓某甲，后二人发展为情人关系，其向邓某甲隐瞒了自己的真实姓名、住址、已婚情况。自2013年9月起，其以做烟生意、松毛生意等为借口，多次从邓某甲处骗取现金共49000余元，用于吃喝玩乐，邓某甲还给过其一个苹果手机，钱用完后其担心邓某甲去找其，就将手机号码更换掉的事实。本院认为，被告人罗某甲以非法占有为目的，使用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人罗某甲的辩护人提出被告人的行为属于民间借贷，不构成诈骗罪的辩护意见，经查，被告人罗某甲客观上隐瞒了自己的婚姻状况骗取被害人邓某甲的信任，后又虚构自己做松毛生意等事实，从邓某甲处骗取了数额较大的资金；主观上，被告人罗某甲从被害人邓某甲处骗取资金后肆意挥霍，具有非法占有的目的。综上，被告人罗某甲的行为符合诈骗罪的构成要件，辩护人的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，判决如下：被告人罗某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零九个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月1日起至2017年5月31日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向玉溪市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  龚雪瑞审 判 员  杜治国人民陪审员  豆思权二〇一五年五月四日书 记 员  李爱萍