广西壮族自治区浦北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）桂0722刑初119号
公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。
被告人宁乾情，绰号“瘦七”，男，出生，广西浦北县人，汉族，初中文化，农民，住广西浦北县。因涉嫌犯诈骗罪，于被刑事拘留，同年3月20日被执行逮捕。现羁押于浦北县看守所。
辩护人容家卫，广西港天律师事务所律师。
被告人劳祥文，绰号“牛哥”，男，出生，广西浦北县人，汉族，初�文化，农民，住广西浦北县。因涉嫌犯诈骗罪，于被刑事拘留，同年3月20日被执行逮捕。现羁押于浦北县看守所。
辩护人李剑，广西越洲律师事务所律师。
辩护人陈安旭，广西越洲律师事务所实习律师。
浦北县人民检察院以浦检刑诉[2018]95号起诉书指控被告人宁乾情、劳祥文犯诈骗罪，于2018年5月11日向本院提起公诉，本院立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2018年6月5日公开开庭审理了本案。浦北县人民检察院指派检察员赵露出庭支持公诉，被告人宁乾情、劳祥文、辩护人容家卫、李剑、陈安旭到庭参加了诉讼。现已审理终结。
浦北县人民检察院指控，被告人宁乾情、劳祥文商量到位于广西浦北县北通镇旱田村委会黄屋山村黄某1家二楼客厅参与赌博，在赌博过程中利用专用扑克牌、手机、耳塞作弊，以此赢取参赌人员赌资。同年零时许，宁乾情、劳祥文到黄某1家与被害人黄某1、黄某2等人用劳祥文事先偷换的专用扑克牌以“三公”形式赌博。在赌博过程中，宁乾情戴好耳塞并将专用手机放在台面读牌，待耳塞将每人所持牌面数字报出，宁乾情就用手指暗示劳祥文下注，劳祥文得以赢钱。两人以此方式共赢取黄某113500元黄某2旭81200元。
人宁乾情、劳祥文被公安机关抓获，涉案工具已起获，涉案赌资共72000元已扣押。
公诉机关提供相应的证据支持其指控，认为被告人宁乾情、劳祥文以非法占有为目的，结伙采用欺骗手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人宁乾情、劳祥文均对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名无异议，但对指控的犯罪数额有异议，辩称其不是被抓获归案，而是主动到公安机关投案，请求本院对其从轻处罚。
辩护人容家卫对公诉机关指控被告人宁乾情的犯罪事实及罪名均无异议，提出被告人是偶犯、初犯，案发后主动到公安机关如实供述主要犯罪事实，是自首，归案后积极退赃，建议对被告人宁乾情从轻处罚。
辩护人李剑对公诉机关指控被告人劳祥文的主要犯罪事实及罪名均无异议，对指控被告人的犯罪数�有异议，提出被告人劳祥文案发后自首，并如实退赃，建议对其减轻处罚并宣告缓刑。
经审理查明，被告人宁乾情、劳祥文商量到位于广西浦北县北通镇旱田村委会黄屋山村黄某1家二楼客厅参与赌博，宁乾情提出在赌博过程中利用专用扑克牌、手机、耳塞作弊，以此赢取参赌人员赌资，并传授作弊方法给劳详文。同年零时许，宁乾情、劳祥文到黄某1家与被害人黄某1、黄某2等人用劳祥文事先偷换的专用扑克牌以“三公”形式赌博。在赌博过程中，宁乾情戴好耳塞并将专用手机放在台面读牌，待耳塞将每人所持牌面数字报出，宁乾情即用手指暗示劳祥文下注，劳祥文得以赢钱。两人以此方式共赢取黄某111100元、黄某251699.75元以及其他参赌人员的赌资。2018年2月15日下午，被告人劳祥文按被告人宁乾情的要�将所赢赃款25000元通过微信转账给宁乾情。
2018年2月16日，黄某1电话联系被告人宁乾情，谎称与其共同作弊参赌，被告人宁乾情再次向黄某1传授了作弊方法，并于当晚在黄某1家中参赌时通过与劳祥文配合的同样方法作弊赢取现金，在第五次作弊时被黄某1当场指出并扣留被告人宁乾情作弊所用手机、耳塞、扑克牌，逼迫被告人宁乾情归还之前作弊所赢现金，被告人宁乾情为脱身，被逼出具欠条并带黄某1等人回家取钱，途中被告人宁乾情借机逃脱并于凌晨5时10分到浦北县公安局北通派出所报警，称其与黄某1配合作弊后被抢钱及扣留摩托车，要求出警处理。
2018年2月17日20时许，黄某1以被告人宁乾情、劳祥文在其家中参赌时通过“出老千”诈骗其现金10多万为由向北通派出所报警。
人宁乾情在其家中被民警抓获，涉案工具已起获。同日，民警依法传唤被告人劳祥文时发现其不在家，后电话通知其回家后将其传唤到案。
被告人宁乾情、劳祥文归案后，如实供述了上述犯罪事实，并分别退赃25000元、47000元。
上述事实，被告人宁乾情、劳祥文在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的扣押清单、被告人宁乾情指认作案工具（手机、耳塞、扑克牌）的照片、宁乾情、劳祥文指认非法所得（现金）的照片，受案登记表、户籍证明、抓获经过、到案说明、接处警登记表及询问笔录、劳祥文、黄某1、宁乾情、微信账号信息截图、微信转账赌资截图、支付宝转账赌资截图，证人黄某2、劳某1、劳某2、劳某3、劳某4、符某1、符某2、陈某的�言，被害人黄某1的陈述，现场勘验检查笔录、现场图，现场照片，被告人宁乾情、劳祥文的供述、辨认笔录等证据证实，足以认定。
针对被告人提出的辩解意见及辩护人提出的辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、关于被告人宁乾情、劳祥文及辩护人对指控的犯罪数额有异议的辩护意见。
经查，二被告人与其他参赌人员赌博时输赢均以微信或支付宝转账的方式支付赌资，在案证据微信账号信息截图、微信转账截图、支付宝转账截图证实被告人劳祥文实际收取黄某111100元、黄某251699.75元，公诉机关指控二被告人共赢取黄某113500元，黄某281200元，与查明事实不符，不予采信。故被告人及辩护人的上述辩护意见成立，本院予以采纳。
2、关于辩护人提出被告人宁乾情、劳祥文有自首情节的辩护意见。
经查，在案证据受案登记表，抓获经过，接处警登记表及询问笔录、被告人宁乾情的供述等证据，证实了被告人宁乾情于2018年2月17日凌晨到浦北县公安局北通派出所报警，以被害人身份接受民警询问时只陈述了其当日凌晨伙同黄某1赌博作弊赢钱，被黄某1当场指出并扣留其作弊所用手机、耳塞、扑克牌，其被逼出具欠条并带黄某1等人回家取钱，途中逃脱的事实。公安机关立案后于2月18日将其抓获后才供述其伙同被告人劳祥文利用专用扑克牌、手机、耳塞作弊，骗取其他参赌人员财物的事实。综上，不能认定被告人宁乾情自动投案并如实供述自己的主要犯罪事实，依法不属自首，故辩护人提出被告人宁乾情有自首情节的辩护意见，理由不�立，本院不予采纳。
在案证据抓获经过、到案说明、被告人劳祥文的供述，互相印证，证实了民警依法传唤被告人劳祥文时发现其不在家，后电话通知其回家后将其传唤到案，劳祥文到案后如实供述了其伙同宁乾情通过作弊骗取参赌人员财物的事实，足以认定，依法可视为自首。故辩护人提出被告人劳祥文有自首情节的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人宁乾情、劳祥文以非法占有为目的，结伙采用欺骗手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人宁乾情、劳祥文犯诈骗罪罪名成立，本院予以支持，依法以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。本案是共同犯罪，在共同犯罪中，二被告人互相配合，实施诈骗，均起主要作用，均是主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。其中被告人宁乾情提出与被告人劳祥文配合作弊，提供作案工具并传授作弊方法，所起作用较大，被告人劳祥文在犯罪过程中根据被告人宁乾情的提示下注、赢钱，所起作用较小，是罪责较轻的主犯，量刑时应有所区别。被告人宁乾情归案后如实供述自己的主要犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人劳祥文在案发后自动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。二被告人归案后，均及时退回犯罪所得，可酌情从轻处罚。故二被告人请求从轻处罚的辩护意见，以及辩护人提出建议对被告人宁乾情从轻处罚、对被告人劳祥文减轻处罚的辩护意见，�事实及法律依据，本院予以采纳。但被告人劳祥文犯罪数额巨大，依法不属犯罪情节较轻，不符合宣告缓刑的条件，故辩护人建议对被告人劳祥文宣告缓刑的辩护意见，本院不予采纳。综上，决定对被告人宁乾情从轻处罚，对被告人劳祥文减轻处罚。
根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第三款、第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人宁乾情犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月18日起至2021年8月17日止。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
二、被告人劳祥文犯诈骗罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币二万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月18日起至2020年10月17日止。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）
三、公安机关扣押在案的犯罪所得人民币72000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州�中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 何相庆
人民陪审员 黄 波
人民陪审员 谢永康
二〇一八年八月十日
书 记 员 陆业辉