吉林省辽源市西安区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0403民初734号
原告：杨洪，男1956年10月29日生，住辽源市西安区。
原告：杨霞，女，1960年1月27日生，住辽源市龙山区。
原告：杨军，男，1963年2月7日生，住辽源市西安区。
三原告委托诉讼代理人：杨涛，吉林旭东律师事务所律师。
被告：辽源市西安区福利服务中心，住所地辽源市西安区。
法定代表人：陈瑞，该福服务中心负责人。
委托诉讼代理人：兰升良，吉林衡丰律师事务所律师。
原告杨洪、杨霞、杨军与被告辽源市西安区福利服务中心生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2016年9月2日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨洪、杨霞、杨军及委托诉讼代理人杨涛到庭参加了诉讼，被告辽源市西安区福利服务中心委托诉讼代理人兰升良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨洪、杨霞、杨军向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告赔偿三原告医疗费11269.44元、住院伙食补助费3100.00元、护理费3846.48元、伤残赔偿金11608.91元、精神损害赔偿金5000.00元、鉴定费1500.00元、律师代理费3000.00元，各项损失合计39324.83元。2、本案诉讼费用由被告承担。
事实和理由：三原告的父亲于2008年去世，母亲白某于2016年4月12日，因生活不能自理，三原告又很忙，只好将母亲白某送到被告处，被告每月收取1600.00元的入院费，被告负责生活护理等工作。2016年5月24日，因被告护理不当，白某摔倒后造成右侧股骨颈骨折，住院治疗先后31天，经鉴定伤残十级，现三原告与被告协商未果，故起诉至法院。
被告辽源市西安区福利服务中心答辩称：1、本案不是一般侵权纠纷而是双方有入住协议约定为前提的合同纠纷。2、被告对原告陈述的事实不予认可，原告对白某老人怎样摔倒摔伤这方面陈述不清楚、不具体，摔倒与骨折及住院治疗是否有直接因果关系陈述不清，白某老人摔倒与护理不当是否有关联，被告如何护理不当等内容陈述不清楚。3、对原告诉讼请求内容不予认可，本案属于合同纠纷，即使被告如原告所称护理不当也应只赔偿直接损失，如医疗费，不赔偿间接损失及不能预见的损失及律师代理费、伤残赔偿金、伙食补助费等。4、白某老人所处环境是养老院，应适用双方约定的协议书标准判定，被告没有违反协议约定的义务和民政部规范，不应承担违约责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。当事人对原告提供的辽源市西安区福利服务中心收据无异议，对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对所提供的有争议的证据和事实本院认定如下：1、原告提供的白某病例两份，证明白某右侧股骨颈骨折，住院治疗31天，均为二级护理。被告质证认为，对真实性无异议，对证明内容有异议，白某是治疗摔伤，2016年5月27日至6月23日初次入院病例中入院科室是呼吸内科，入院诊断为慢性堵塞性肺病等。2016年6月27日入矿医院病例诊断是呼吸困难喉部多痰，感染性休克，病例与摔伤无因果关系，所花费医疗费与被告无关。原告对被告的质证认为在两次住院中白某最开始是发烧发热，影响到其他器官，影响呼吸、心脏，摔伤是导火索，住院与摔伤有直接因果关系。本院认为原告提供的两次住院诊断为慢性阻塞性肺疾病急性加重、冠心病及感染性休克，其他诊断为右侧股骨胫骨折，但白某摔伤是这些疾病发作的诱因，与白某住院治疗有一定的因果关系。2、原告提供的白某老人用药清单两份，证明用药及费用情况。被告质证对该份证据真实性无异议，对用药合理性有异议。本院认为，原告提供的用药清单证明了白某两次住院的医疗费用，应予采信。3、原告提供的司法鉴定意见书一份，证明白某右骨骨颈骨折为十级伤残。被告质证认为对鉴定意见来源无异议，对证明效力有异议，认为是原告单方委托不应采信，鉴定时间是在白某去世后，没有活体检查内容违背司法鉴定通用规则，认为鉴定无效。本院认为，被告不认可原告单方委托的鉴定，但未申请重新鉴定。没有活体检查而作出鉴定结论并不违反相关规定，因此对原告提供的该份证据本院予以采信。4、原告提供医药费收据12张，其中住院治疗收据3张，其他是在药店购药收据9张，证明医药费总额是11269.44元。被告质证除2张住院收据及1张门诊收据外，对其他9张收据因为没有合理医嘱和没有证据证明住院医院没有该类药品不予认可。本院认为，原告提供的9张外购药收据，没有医嘱证明，不应支持，对其他证据予以采信。5、原告提供鉴定费收据、律师代理费收据，证明鉴定花费1500.00元，律师代理费3000.00元，被告质证认为对证据真实性无异议，但鉴定费用与被告无关，没有赔偿律师费义务。本院认为，在侵权法律关系中如果被告有责任，应按责任比例承担鉴定费与律师代理费。
经本院审理查明，原告杨军、杨霞、杨洪于2016年4月12日将母亲白某（城镇居民）送到被告辽源市西安区福利服务中心，根据双方服务协议约定，白某的生活能力为半自理型，被告每月收取1600.00元的入院费，负责生活护理等工作。2016年5月24日，白某在被告处摔倒后造成右侧股骨颈骨折，2016年5月27日至6月23日在辽源矿业集团总医院第一次住院27天，医疗费6975.05元+169.50元＝7144.55元，二级护理27天；第二次住院6月27日至7月1日在辽源矿业集团总医院住院4天，医疗费3074.89元，医疗费合计10219.44元，一级护理2天，二级护理1天。白某老人于2016年7月1日去世，去世时年龄为79周岁。原告杨军、杨霞、杨洪为白某老人的子女。原告杨军于2016年8月15日自行委托吉林正义司法鉴定所对白某老人右侧股骨骨颈骨折评定伤残等级为十级。
根据当事人的诉讼主张、答辩意见，本院归纳争议焦点二个：一、本案是违约之诉还是侵权之诉；二、本案的事实问题1、被告是否存在护理不当；2、白某摔倒与护理不当是否有关联；3、白某摔倒与其骨折、住院是否有关联；4、被告是否违反了约定义务。关于焦点一，违约之诉与侵权之诉的选择权在被告，既违约又侵权由原告自己采取哪种主张方式，原告选择了侵权之诉并无不当。关于焦点二，原告提供的两次住院诊断主要均为慢性阻塞性肺疾病急性加重、冠心病及感染性休克，其他诊断为右侧股骨胫骨折，但白某摔伤是这些疾病发作的诱因，与白某住院治疗有一定的因果关系。根据双方签订的入住服务协议，被告应对白某有看护的义务，白某应为自己的摔伤承担主要责任，被告对白某的摔伤也应当承担一定的责任。
本院认为，白某生活能力为半自理型，这意味着被告并不是时刻在身边护理，因此白某的伤害后果双方均应承担责任，白某承担主要责任。具体承担责任比例，对于外伤后果，被告承担30%责任，对治疗其他疾病发生的费用，因摔伤为诱因，故对其支持20%为宜。原告杨军、杨霞、杨洪为白某子女，对白某的财产享有继承权。
白某赔偿计算如下：1、医疗费（6975.05元+169.50元+3074.89元）＝10219.44元。2、住院伙食补助费：100元×31天＝3100.00元；3、护理费标准参照吉林省2015年度国民经济各行业职工平均工资中居民服务、维修和其它服务业的误工标准计算，护理费为120.82元×29天×1人+120.82元×2天×2人＝3987.06元；4、伤残赔偿金5年×24900.86元×10%＝12450.43元；5、精神损害赔偿金5000.00元；6、鉴定费1500.00元；7、原告主张律师代理费3000.00元。上述1至3项共计17306.5元×20%＝3461.30元，4－5项共计17450.43元×30%＝5235.13元，6－7项共计4500.00元×30%＝1350.00元
综上原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第七十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条；判决如下：
一、被告辽源市西安区福利服务中心给付原告杨军、杨霞、杨洪8696.43元；
二、鉴定费、律师代理费由被告辽源市西安区福利服务中心负担1350.00元。
如果被告未按本判决书指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费800.00元由原告杨军、杨霞、杨洪负担560.00元，被告辽源市西安区福利服务中心负担240.00元。
上述赔偿款项于本判决生效之日起十日内给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达后第二天起，十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省辽源市中级人民法院。
审 判 长 杨仁国
人民陪审员 佟国财
人民陪审员 惠亚丽
二〇一六年十二月二十七日
代理书记员 王丽莉