福建省龙岩市中级人民法院刑 事 判 决 书（2017）闽08刑终307号原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。上诉人（原审被告人）黄如彬，男，1987年6月11日出生于福建省龙岩市新罗区，汉族，大专文化，农民，住龙岩市新罗区。因本案于2016年5月24日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（5月23日被抓获），同年6月29日由龙岩市公安局新罗分局执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。辩护人车闽健、廖俊，福建天衡联合(龙岩)律师事务所律。龙岩市新罗区人民法院审理龙岩市新罗区人民检察院指控被告人黄如彬盗窃一案于2017年5月23日作出(2016)闽0802刑初1107号刑事判决。被告人黄如彬不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决审理查明：2016年5月1日至5月23日，谢某某（另案处理）雇请被告人黄如彬在龙岩市新罗区西陂凯越金爵小区某室，使用电脑、手机等作案工具从事公民个人信息买卖、“钓鱼网站”租赁，将他人盗刷银行卡后的游戏点卡、电话卡买卖等犯罪活动。期间，被告人黄如彬通过网络获取大量淘宝买家的个人订单信息并贩卖给利用该信息实施“淘宝”犯罪活动人员，从中非法收取中介费共计人民币13.4322万元。同时，被告人黄如彬还提供了“钓鱼网站”租赁、出售域名、信息交流、广告宣传和资金结算等平台帮助“淘宝”犯罪活动人员实施犯罪，并为非法出租“钓鱼网站”的后台人员转款而收取的中介费共计人民币14970元。为此，被告人黄如彬通过上述手段帮助“淘宝”犯罪活动人员将盗刷银行卡后获取的游戏点卡、电话卡等转售给他人变卖成现金后再通过非正常手段取得的“黑卡”（银行卡）支付给“淘宝”犯罪活动人员，以此获取转售后变现的人民币共计人民币296.765万元，并支付给实施“淘宝”犯罪活动人员共计人民币236.88万元。2016年5月23日，民警在龙岩市新罗区西陂凯越金爵小区某室抓获被告人黄如彬，并当场查获电脑、手机、无线上网卡、银行U盾、笔记本等作案工具。原审判决认定上述事实的主要证据如下：1、证人张某1的证言，证实2016年4月27日，其将位于龙岩市新罗区西陂凯越金爵小区某室的房子租给沈某某，双方有签订了房屋租赁合同。2、证人周某某、陈某某的证言，证实2015年8月开始，其帮客户制作“钓鱼网站”链接，客户包括卡商、诈骗分子，他们都是通过QQ与其和陈某某联络的，之前其有“新势力”以及QQ号为21×××68，昵称是“大帅”与人联系。2016年4月底，其新注册了一个QQ号33×××88，昵称是“大熊”（注：在黄如彬电脑中QQ全部好友中标注为“后台18”的QQ好友中就有周某某新注册的“大熊”该QQ号），客户是龙岩新罗区的诈骗分子。其以每个星期500元的价格、半个月800元的价格卖给对方。周某某、陈某某所联系的卡商QQ昵称有“凹凸曼”（以前叫“回收站”）、“君子兰”。陈某某还使用过QQ昵称为“大天二”的号（QQ号为33×××56）作为与客户联系后台的联系方式。周某某每天会在82mi.com购买10条左右的域名，每条40元，在该网站的账号是rocky，密码是sh×××u，支付绑定的支付宝是ｑｍｏ×××＠163.ｃｏｍ。网站的后台登录地址更换过几天，最近使用的后台登录地址是s.akppr.cn和vip.akppr.cn。网站的服务器是在国处网站上租的。3、证人邱某1的证言，证实4月20日下午1时许，其在南中旭日5号楼某室通过电脑登录QQ“统统干掉”(39×××12)与“发哥”（QQ号26×××07）的人购买了40个数据（共向他买过240条数据），并以WORD文档的形式存放在桌面上（文件名为白20、白20-2），然后按照顺序拨打电话，是用蓝黑色诺基亚手机（手机串号3571×××8155），不知道打到第几个时，一个叫肖某的女的接了电话，并问是否买了一个天喜玻璃杯，又以系统升级，付款的钱暂时被冻结了，现在要帮助她申请退款，要求用QQ联系。对方就把QQ号报给其，其就用网名“售后”、“售后客户”添加了对方的QQ，然手叫对方稍等一下，电话不要挂断。过了一分钟，其用假的的淘宝网链接发送给对方，对方收到链接后就打开链接，并按照步骤登录淘宝账号→选择付款银行→填写银行信息（身份证号码、银行账号、网银密码、取款密码、银行预留手机号码）→点击下一步校验码。后其用华硕笔记本电脑登录“后台管理中心”查看她的信息，又用红黑色的诺基亚手机（串号3597×××7832）拨打邮政储蓄银行查询她的账户余额，但是没有查询到。其就问肖某的账户余额为多少，她说有二、三千元，其就打开支付平台，在网络游戏点券上下单，然后发给她一个二维码，并告诉她一直收不到验证码，现在用微信退款，叫她使用微信扫二维码，扫完其就叫她点击立即支付。一共叫她扫了6、7次二维码（其中有扫描不成功的），共骗取对方支付5次付款，共骗取了1万元。肖某支付成功后，平台会出现“卡密”，其把“卡密”发给QQ昵称为“凹凸曼”（QQ号为26×××66，指黄如彬使用的QQ号）的人，“凹凸曼”把钱洗好后（他会抽18%），支付给其8200元，他叫其下半夜的时候给他电话，然后到指定的地点去取。此外，QQ好友中有一个专门帮别人洗钱的，QQ昵称叫“射你发货”（号26×××11），这个人是“凹凸曼”介绍的，并说这个是洗卡的，其也有帮过个人将点券转货给“凹凸曼”。“凹凸曼”之前是与一个叫“回收站”的联系，后他在2016年4月13日说换了新号，就是换成了“凹凸曼”。假的淘宝链接是向QQ21×××68（“大帅”，指周某某使用的QQ号）租来的，半个月900元，其是第一次向他租。而这个后台也是通过“凹凸曼”介绍向其购买的。先欠着“凹凸曼”（“回收站”），让他跟“大帅”说给一个后台，凹凸曼”（“回收站”）先将钱垫付给“大帅”，然后其再跟凹凸曼”（“回收站”）结算租用后台的钱。4、证人黄某某的证言，证实其和谢某3等人一起做淘宝诈骗。将骗到的客户在盛大的账户上购盛大的点券，再与“卡商”联系，把这些点券折价换成现金，后“卡商”会叫一个人把结算好的钱直接拿给其。只记得有昵称叫“回收站”（应指“凹凸曼”之前所用QQ）、“吉祥如意”的卡商。5、证人刘某1的证言，证实其做淘宝诈骗是向“大帅”（指周某某）处租过“钓鱼网站”后台。每次诈骗成功的钱都是通过QQ号为40×××22“回收站”（指卡商，应指黄如彬使用的“凹凸曼”之前所使用QQ昵称及号）兑换成现金，“回收站”会从中赚取回扣，共向“回收站”拿过三次钱。6、证人谢某1的证言，证实2014年其通过表哥谢某4学习向别人收售“点券”来赚钱，一般是100元点券以86-90元的价格回收，再以90-92的价格转卖给上家的“卡商”。其中提到的“王某1”就是其表哥谢某4，也就是“卡商”。7、证人马某、方某某的证言，证实是做网店的资金，就是买卖点卡、卡密和充会上卡生意的钱。其中有盛大点券、盛大卡密以及移动、联通、电信的充值卡卡密，一般会以9.1折至9.3折左右的价钱向对方收购，并以9.3折左右出售给买家，这样进行获利。我们有从龙岩的人进行收购，然后再卖，具体是谁不知道，其中有一个叫“谢总”的人手机号是“151××××6911”（注：谢某8一案的“卡商”）。8、证人谢某2的证言，证实2016年春节后，帮助儿子谢某9到永定、新罗、漳州市区等地方的银行自动柜员机上进行取款，取完卡后就将现金交给儿子。还用手机与汇款人进行联系，主要是在5月份，5月份以前没有与汇款人联系，5月份是同一个人的声音（应指黄如彬），这个人没有见过面，用的是谢某9给的一部诺基亚手机。9、受立案相关材料,证实2016年5月23日公安机关自侦发现，5月23日、7月4日对该案进行立案。10、被告人黄如彬的身份证明、到案证明、前科记录情况,证实被告人的身份情况，没有前科；2016年5月23日18时许，侦查人员在新罗区西陂凯越金爵小区某室抓获黄如彬。11、搜查笔录、扣押决定书，证实2016年5月23日19时许，侦查人员在新罗区西陂凯越金爵小区某室进行搜查，查获一部红色诺基亚手机（130××××6239）、一部蓝色诺基亚手机（130××××8415）、一部黑色诺基亚手机（130××××9029）、一台黑色华硕笔记本电脑、8张无线上网卡、一张紫色农商银行U盾。另，侦查人员于6月1日在该房提取两本笔记本。上述物品侦查机关均依法进行扣押。12、侦查机关从黄如彬电脑上提取的进、出账情况统计表、杨某1、李某彰银行卡交易明细查询、黄如彬使用的电脑提取的进、出款所用的各账户、黄如彬所称的提供“钓鱼网站”的网络后台并从事租赁“后台”的人以及全部好友等的相关截图（附情况说明），证实（1）5月1日至5月22日，上家打款给黄如彬以及黄如彬将款项转出去的情况，其中上家打款共计2967650元，实业绩总计2887223元；（2）2016年4月30日至12日，杨某1银行卡交易明细以及5月12日至5月23日，李某彰银行卡交易明细；（3）黄如彬供述的上家打款给他的三个账户以及转款出去的对方多个账户情况；（4）黄如彬电脑上显示，“钓鱼网站”的网络后台体现在全部好友中的“后台（18）”中，内有其供述的大熊（QQ号为33×××88）、12580、鸿福将军、大天二（QQ号为33×××56）、大飞等情况。——指另案处理的犯罪嫌疑人周某某、陈某某的QQ号。（5）在全部好友一览中，可见有我的好友共计262位，其中有“发哥”（应指卖号的），体现“卖号”的好友有147位，体现“域名”的好友有5位，“后台”的好友有18位；（6）电脑中有体现黄如彬供述的将游戏点卡出货给一个叫“阿某”（指洗卡人）的QQ好友的情况。（7）电脑中有体现，黄如彬供述的其使用的两个QQ，分别为“凹凸曼”和“沈万三”的QQ。13、侦查机关提取的@“凹凸曼”@卖号群内（计61页）、后台聊天群内（计11页）部分聊天内容与5月份以来银行转账记录，证实（1）本案涉及的黄如彬为非法卖淘宝数据人员转款中收取的中介费，共计134322元；（2）本案涉及的黄如彬为非法出租“钓鱼网站”的后台人员转款从中收取的中介费，共计14970元。14、手机号为130××××9639、130××××4806、130××××6431（上述三个号的手机设备号均为3586×××7340，谢某9使用）、130××××3004（无设备号）、130××××7169（设备号为3577×××1630，谢某9使用）以及黄如彬持有手机的通话记录，证实（1）谢某9使用的设备号为3586×××7340（其中有一部手机号130××××7169）于2016年4月6日至5月28日手机通话记录以及基站定位情况，手机号“130××××7169”曾与办案民警刘某华133××××0669发送过一则短信“称其没叫谢某9，没有做过网络诈骗和盗窃犯罪”，刘某华回复“没罪就回来自首……”。（2）谢某9使用的设备号为3577×××1630于2016年4月6日、7日发送短信情况。（3）谢某2使用的设备号为3523×××3840使用过的手机手机通话记录以及基站定位情况，其中显示有与黄如彬持有的手机号“130××××8415”（2016年5月21日）通过电话。（4）黄如彬使用的设备号为3579×××4730和3597×××7100的手机通话记录以及基站定位情况，其中的手机号有“130××××8415”。15、监控截图，证实2016年5月12日11时35分至11时52分，谢某9进入作案地点新罗区西陂凯越金爵小区某楼电梯口情况。16、提取的笔记本两本，证实黄如彬从2016年4月27日开始至5月23日期间，在笔记内记录了进账、出账的情况。17、侦查机关出具的情况说明、QQ“凹凸曼”的聊天内容和淘宝买家信息（黄如彬所使用的电脑上打印出来），证实黄如彬的QQ“凹凸曼”好友分类除后台类好友聊天记录全部打印外，其余只打印了少部分聊天记录；淘宝订单数据因为量太大也只打印了几张，具本以电子证据为准；根据黄如彬供述用李某彰银行卡转账到二级账户交易明细具体内容为：（1）QQ昵称为“凹凸曼”的2016年4月13日开始建立至案发前的聊天记录，内有记录一些“凹凸曼”与其他QQ好友关于如卖或借后台、“卖号”（交易淘宝买家的数据）、淘宝买家信息资料、获取并交易盛大游戏点卡和电话值卡、提供“张某2”的账号、频繁发布“王某1”（根据谢某1在第二卷P175-177供述为谢某4使用QQ昵称）以及“回收站”的QQ号变更为昵称为“凹凸曼”的QQ号消息、提供域名商、与QQ昵称为“大熊”（实为周某某的银行账号）资金来往、诸多有关“洗卡”、借“后台”、“挂账”、有收“黑卡的钱”、“现在要有预留款或有人担保才可以挂”等话语、“进出款、存款机不会有危险”等内容。18、侦查机关从黄如彬使用电脑中提取的大量淘宝买家信息资料。19、侦查机关提取银行卡交易明细，证实侦查机关从黄如彬电脑上提取的有关银行卡账号的交易明细。其中有黄如彬供述的用于转账给取现的人的银行卡，如邹某某（卡号62×××77）、任某、熊某1、秦某、殴阳某某、程某、谢某7、熊某2、杨某2、张某3、毛某、阳某、刘某2、于某、刘某3、张某4、刘某4、彭某、孙某、肖某、王某2、王某3、叶某、李某等人的工商行、农业银行、中国银行、建行等的银行交易记录情况。期间，有体现2016年5月1日以后的银行交易明细。20、关于QQ昵称为“王某1”、“回收站”与“@凹凸曼@”为同一团伙的情况说明（附黄如彬使用的电脑提取的聊天内容），证实2015年11月22日，公安机关抓获卡商谢某1，其供述“王某1”为其表哥谢某4。2016年5月23日，公安人员抓获黄如彬，发现其使用的“@凹凸曼@”与他人QQ聊天中均提到“帮我广告一下王某1已换QQ号为@凹凸曼@”和“回收站”已换“@凹凸曼@”的聊天内容，并在该域名聊天内容发现“回收站”（另有邱某1的供述可以印证）。因此以上内容发现犯罪团伙使用的QQ号在2016年1月由“王某1”换成了“回收站”，并在2016年3月左右中换了“@凹凸曼@”，并从其他涉案的张某2、邱某2、周某某、邱某3等之间的交易往来，谢某2（谢某9的父亲）取款情况，可以印证以谢某9家族式犯罪（谢某4、谢某8、谢某9三兄弟）从最早使用的QQ“小小小”到“王某1”再到“回收站”直到“@凹凸曼@”（黄如彬使用的QQ）后被公安机关抓获。21、侦查机关提取的监控录像，证实2016年3、4、5月，谢某2频繁到银行自动柜员机取款的情况。22、“20160523黄如彬案”现场勘验检查笔录（附截图和光盘），证实（1）本案查扣的电脑检查有“凹凸曼”（号为26×××66）和“沈万三”（号为24×××40）的QQ的登陆并与他人联系情况，“最近联系人”中有“阿某”（出货人）、“招财进宝”的文件，相关文件夹中有显示“后台”人员信息、“卖号”人员信息、银行卡资料信息等文件内容；（2）黄如彬制作的总账单；（3）“凹凸曼”与上、下家的聊天记录。23、李某彰、杨某1银行卡交易明细进出账的统计（2016年5月1日至5月23日）：李某彰的账号借方是2090000元，贷方是2090000元；杨某1银行的账号借方是807881元，贷方是1275644元。其中，账内大笔款项（1万至5万）进来的收入是下家打过来的钱，小笔进出钱主要是支付淘宝订单数据、域名、租赁后台的款。2万元或1万元转出的钱是取现款。24、被告人黄如彬的供述以及辨认笔录（附黄如彬制作的进出账情况统计表、李某彰银行卡交易明细查询、黄如彬使用的电脑提取的进、出款所用的各账户、黄如彬所称的提供“钓鱼网站”的网络后台并从事租赁“后台”的人的相关截图，附杨某1银行卡交易明细统计表），证实2015年4月28日其用手机上龙岩KK网看到有招收游戏点卡的工作，就用电话联系老板，他说是招收盛大游戏客服。5月1日，一中年男子（经辨认为谢某9）带其到新罗区龙腾路凯越金爵某室，每天上午11点到晚上11点上班，谢某9在电脑前教怎么用名称为“凹凸曼”（号为26×××66）和“沈万三”（号为24×××40）的QQ收游戏点卡、挂账、挂后台。主要的工作是把两个手机开机，用名称为“凹凸曼”的QQ与里面的好友联系收货（指收购点卡），有需要的时候挂账，然后用名称为“沈万三”的QQ与“阿某”的QQ联系出货（指点卡）给他，从中赚取差价，“阿某”的QQ会将购买点卡的钱转到李某彰的账户来结算。“凹凸曼”和“沈万三”的QQ里面有客户群、后台群和号商群，我用该QQ客户群里收到客户的游戏点卡转卖给名称为“阿某”的QQ，从中赚取中介费（上家根据出货的价格把4%的利润转入到李某彰的银行账户）。根据客户的需求，如果客户有提供卡号的话，我们就把客户出货的钱结算给客户，如果客户需要现金，就把钱转到老板的多个账户中，由老板取出现金结算给客户。其和老板（“老三”）联系是用一部红色的手机，取钱结算给客户就用蓝色的手机联系。根据每天出货的量及客户结算的金额通过红色的电话与老板对账。关于“挂账”是指所使用的名称为“凹凸曼”的QQ里有好友通过其向号商购买淘宝客户的信息资料，买家把账目记在这，其在中间进行担保，待他们交易成功后，再把钱打给号商进行结算。关于“号商”是指从事出售淘宝客户信息资料的人。关于“点卡”的来历开始不知道，后发觉这个点卡的来路不正，有可能是“淘宝哥”（指“出货”的人）用骗来的淘宝买家的钱购买点卡，再以低于市场价格卖给我。（正常的市场价是每一万点盛大游戏点券人民币95元，我是以87-88元的价格购入，再以90-91元的价格卖出，具体是8.8折收卡，卖也是9.0至9.1折）关于买卖淘宝客户资料其是按老板的要求，将淘宝客户里的公民个人信息（有需要的买家通过其的介绍联系上号商，双方自行谈好价格，由我进行担保交易结算，一条淘宝客户资料的价格在3-8元，获取的利润是3-5角）。关于从事买卖网后台（就是“钓鱼网站”）中介的情况---在出货给我的客户中，有需要网络后台的，客户与后台之间谈好价格，由其这边转账给后台结算，每个后台租期为两个星期500元，由客户与后台自己谈，其从中向客户收取20-50元。这些后台商的QQ有：大熊、12580、鸿福将军、大天二、大飞等。其中有“凹凸曼”的QQ全部好友中备注有“后台（18）”的这个好友群里，这些都是提供“钓鱼网站”的网络后台并从事租赁“后台”的人（电脑中有显示上述资料）。关于与客户结算、盈利情况---客户出货给我，我根据他们需求进行转账或者让老板取现金给他们，同时如他们需要与号商进行挂账及购买网络后台都是从我这边进行统一结算。其通过买卖点卡赚取其中差价，利润是4%；参与买卖淘宝客户资料时，一条资料的利润是3-5角；从事客户买卖网络后后中介时，一次从中向客户收取20-50元。从5月1日开始到现在，约赚了8-10万元，钱都是转给老板，老板每个月给其5000元工资，但还没拿到钱。关于扣押物品情况---其使用的是一台黑色华硕牌笔记本电脑（从事买卖点卡、个人信息及承担网络后台中介）；一部红色诺基亚手机是其用来联系老板和结账用的、一部蓝色诺基亚手机是取钱结算给客户时用来联系取钱人的、还有一部黑色诺基亚手机是自己使用的；一个紫色的农商银行U盾，就是使用的李某彰的农商行（账号为62×××29）配套的U盾，但银行卡不在其处；关于扣押的一本粉红色笔记本，里面记录有账目从日期标注为4月26日时候（用黑色水笔）开始记账、另一本橙色笔记本只有最后一面的两行黑色水笔字是其记录的。其他都是老板给的，当时连同电脑、手机一起给的，之前的是谁记的不清楚。关于收账、转账的银行卡号情况---收账的银行卡号有三个，一个是杨某1（账号62×××44），一个是李某彰，主要是这两张卡用于收上家货款的银行卡，后其都是用李某彰将转进的款项再转账或取现给对方。而还有一张叫张某2的（账户62×××96）这张卡用得少；用于转账的银行卡有史某等61张，这些都是在取钱的人手上，这个取钱的人电话经常换，而且都是他们打电话给其那部蓝色手机的（其中有一个约50多岁的男子）。其中李某彰的卡有70%是收点钱的钱，30%是介绍费的收入，而且老板是在2016年5月12日才将李某彰的银行卡的U盾交给其，之前的老板只给了杨某1的龙商银行账号，上述银行卡主要是收那些虚拟货币的钱，没有其他事项（上述资料均在林某南的电脑中提取到）；对其电脑中发现的“11111”文件中有通过Excel记账文本中记有日账、总账里的内容进行了确认，其确认为其制作的，上家打款来和打款出去给客户、取现的情况。对其电脑中提取的“交易明细查询”关于李某彰银行卡交易记录进行了确认，其确认了是其在使用U盾时，从后台提取的李某彰银行卡收入、支出、对方账号和户名等情况（2016年5月12日至5月23日）。老板之前用的是“王某1”（QQ号是26×××66），的昵称，后来将这个号的昵称改为“凹凸曼”，并在聊天时发布消息，告诉客户其的昵称已换。经黄如彬辨认，谢某9是带领并指使他在新罗区西陂凯越金爵小区某室从事买卖公民信息等行为的人。另经其对2016年5月12日11时30分，新罗区西陂凯越金爵小区某楼电梯口人员进行辨认为其老板（指谢某9）另经对其QQ聊天记录中银行转账截图进行提取与统计，从2016年5月1日至2016年5月23日为非法淘宝数据人员转款中收取的中介费总计13.4322万元、为非法出租“钓鱼网站”的后台人员转款收取的中介费总计14970元，黄如彬进行书面确认。原审判决认为：被告人黄如彬伙同他人以非法占有为目的，通过非法买卖淘宝买家个人信息、提供虚假网页链接的“钓鱼网址”、点卡买卖等手段，将他人采用秘密手段盗刷银行卡后获取的游戏点卡、电话卡等进行转售后变现共计人民币296.765万元，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。被告人黄如彬在受雇谢某9期间，通过实施非法买卖淘宝买家个人信息、提供虚假网页链接的“钓鱼网址”、点卡买卖等手段帮助他人实施盗窃犯罪，其行为已构成盗窃罪；被告人黄如彬于2016年5月23日被公安机关抓获并如实供述了犯罪事实，可从轻处罚，但不符合自首的构成要件。被告人黄如彬在共同犯罪中起次要作用，属从犯、初犯，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决：一、被告人黄如彬犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元；二、扣押的笔记本两本系书证，予以随案存查；三、被告人黄如彬被扣押的农商银行U盾一个、无线上网卡八张、诺基亚手机三部（串号为3579×××4733、3597×××2065、3597×××7105）、华硕笔记本电脑一台属作案工具，予以没收，由龙岩市公安局新罗分局上缴国库。上诉人黄如彬及其辩护人诉辩称：1、上诉人的雇主谢某9定盗窃罪有误，依据《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》规定，应定掩饰、隐瞒犯罪所得罪。2、根据一审对谢某9的判决，认定谢某9系盗窃帮助犯，上诉人又是受谢某9的雇请，为谢某9提供帮助，且开始被雇请前不知道系从事犯罪活动，仅打工20天，一审对上诉人量刑明显太重，不符合罪行相一致的原则。综上，请求依法改判。经审理查明，原审判决认定上诉人黄如彬的事实清楚，据以认定的证据均系依法收集，并经法庭质证，内容客观、真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人黄如彬受雇于谢某9从事公民个人信息买卖、“钓鱼网站”租赁及游戏点卡套现等活动，且明知谢某9系从事电信网络犯罪活动仍继续为其工作，其行为构成盗窃罪。黄如彬与谢某9系共同犯罪，不仅参与了游戏点卡的套现活动，还参与了公民个人信息买卖、“钓鱼网站”租赁活动，应当以盗窃罪定罪处罚，上诉人及辩护人认为应以掩饰、隐瞒犯罪所得罪定罪处罚的理由不能成立。黄如彬系受雇于人，且参与时间较短，归案后如实交待犯罪事实，根据黄如彬参与犯罪的事实、情节及归案后的表现，并比照同案犯谢某2等人的量刑，原审判决量刑明显畸重，上诉人及辩护人认为原判量刑太重的理由成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持龙岩市新罗区人民法院(2016)闽0802刑初1107号刑事判决第二、三项之判决，即：二、扣押的笔记本两本系书证，予以随案存查。三、被告人黄如彬被扣押的农商银行U盾一个、无线上网卡八张、诺基亚手机三部（串号为3579×××4733、3597×××2065、3597×××7105）、华硕笔记本电脑一台属作案工具，予以没收，由龙岩市公安局新罗分局上缴国库。二、撤销龙岩市新罗区人民法院(2016)闽0802刑初1107号刑事判决第一项之判决，即：一、被告人黄如彬犯盗窃罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元。三、上诉人（原审被告人）黄如彬犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月23日起至2020年11月22日止；罚金限判决生效之第二日起十日内缴清。）本判决为终审判决。审 判 长 曾庆泉审 判 员 刘文福审 判 员 谢林昌二〇一七年十一月一日法官助理 周宗琪书 记 员 张铃宇陈江娟