广东省珠海市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）珠中法民一终字第68号
上诉人（原审原告）：孙小红，女，汉族，住江西省吉安市新干县，公民身份号码：×××4985。
委托代理人：冯冠维，广东维顺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：珠海益力集团有限公司，住所地：珠海市斗门区。
法定代表人：何恩明，董事长。
委托代理人：邝国强，男，××年××月××日出生，汉族，住珠海市斗门区，系公司员工。
上诉人孙小红与被上诉人珠海益力集团有限公司（简称益力集团公司）因劳动合同纠纷一案，不服珠海市斗门区人民法院（2014）珠斗法民一初字第805号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院采用要素式审判方式审理本案，查明本案相关情况为：一、入职时间：2002年5月16日。二、签订书面劳动合同时间：2012年1月18日签订无固定期限合同。三、合同期满时间：2013年7月15日因孙小红年龄达法定退休年龄而终止劳动合同。四、合同约定的员工工作岗位：味精包装。五、发生工伤时间：2010年3月17日；工伤认定情况：2011年9月30日珠海市斗门区人力资源和社会保障局认定孙小红所受伤害为工伤。六、伤残等级鉴定时间：2012年5月23日，珠海市劳动能力鉴定委员会对孙小红所受的工伤伤残进行鉴定，结果为八级；孙小红不服，申请广东省劳动能力鉴定委员会重新鉴定，鉴定结果为八级。七、受伤后至劳动能力鉴定前工资发放数额：已发放。八、珠海市上年度职工月平均工资：4127元。九、用人单位需支付的工伤待遇种类及金额：一次性伤残就业补助金（伤残八级是15个月的本人工资）25551.30元。十、解除或终止劳动关系前十二个月员工的月平均工资数额：1212.83元。十一、员工的工作年限：2002年5月16日至2013年7月15日11年。十四、解除或终止劳动关系的经济补偿金或赔偿金数额：已达法定退休年龄，没有经济补偿金。十八、需要说明的其他事项：孙小红于2013年10月21日向原审法院起诉益力集团公司，要求追索劳动报酬［（2013）珠斗法民一初字第957号案］，请求：1.判令益力集团公司给予孙小红工伤复发的工伤待遇11760元（2013年1月到7月份工资9660元，工伤医疗费2100元）；2.判令益力集团公司支付解除劳动合同经济补偿金23664元（2002年到2013年，按照每个月1972元标准计算）；3.判令益力集团公司补缴2002年5月至2007年12月的养老保险费，并继续缴纳社保满15年；4.判令益力集团公司继续发放工资到享受养老保险。原审法院判决如下：1.益力集团公司于判决生效之日起七日内向孙小红支付2013年1月至7月工资待遇6992元；2.驳回孙小红的其他诉讼请求。该案孙小红没有上诉。
原审法院认为：一、关于一次性伤残就业补助金差额11025.45元问题。依照《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定：职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第三十五条规定：计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。孙小红的工伤等级八级，依上述规定，应享受的工伤保险待遇有：1.由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：八级伤残为十一个月的本人工资；2.由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，标准为：八级伤残为四个月的本人工资；3.由用人单位支付一次性伤残就业补助金，标准为：八级伤残为十五个月的本人工资。孙小红终止劳动合同前十二个月的平均月缴费工资2012年8月至2013年6月为1679元，2013年7月为1972元，而2012年7月1日至2013年7月1日斗门地区职工平均工资是2799元，按60%计算，为（2799元×60%）1679元，没有低于当地职工平均工资60%，依照上述规定，孙小红的一次性伤残就业补助金为25551.30元［（1679元×11月＋1972元）÷12月×15个月］，而益力集团公司已向孙小红去付了一次性伤残就业补助金26117.55元，超过了上述规定的数额，不存在欠差额的问题。孙小红的该项请求依据不足，原审法院不予支持。二、关于支付一次性伤残补助金差额7913.40元的问题。依照《广东省工伤保险条例》第三十四条规定，支付一次性伤残补助金标准为：十一个月的本人工资。孙小红受伤之前十二个月的平均工资是1212.83元，社保基金中心已支付一次性伤残补助金13780.80元，不存在欠差额问题。孙小红称其受伤之前十二个月的平均工资超过1212.83元，但没有证据证实，原审法院不予采纳。三、关于赔偿养老金损失从2013年7月16日至孙小红死亡之日止共计300000元的问题。孙小红已于2013年7月16日达到了国家的法定退休年龄，应按社保的规定享受退休待遇，孙小红社保缴费未满15年，应按规定继续缴交完毕后再享受社保退休待遇。孙小红的该项请求依据不足，原审法院不予持。四、关于判令重新对孙小红工伤进行治疗、并对伤残等级重新鉴定；依照《广东省工伤保险条例》第三十六条的规定：工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇。而第二十六条第二、三款规定：工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。孙小红若需治疗的，应经劳动能力鉴定委员会批准。孙小红没有经劳动能力鉴定委员会批准的依据，该项请求缺乏事实依据，不符合上述要求，原审法院不予支持。关于孙小红申请重新进行劳动能力鉴定问题，依照《广东省工伤保险条例》第二十一条规定：工伤职工及其近亲属或者用人单位对劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论不服的，可以自收到鉴定结论之日起十五日内申请复查，对复查鉴定不服的，可以自收到复查鉴定结论之日起十五日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定；也可以自收到鉴定结论之日起十五日内向上一级劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。省级劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。孙小红于2012年5月23日经珠海市劳动能力鉴定委员会对孙小红所受的工伤伤残进行鉴定，结果为八级；孙小红不服，申请广东省劳动能力鉴定委员会重新鉴定，鉴定结果为八级。省级劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论，故孙小红再申请重新鉴定，不符合上述规定，原审法院不予支持。五、关于支付后期治疗费200000元的问题。依上述《广东省工伤保险条例》第三十六条的规定，孙小红若需继续治疗的，应经劳动能力鉴定委员会批准。孙小红没有经劳动能力鉴定委员会批准的依据，该项请求缺乏事实依据，不符合上述要求，原审法院不予支持。六、关于要求恢复劳动关系的问题。孙小红于1963年7月12日出生，现已满51周岁，已达国家法定退休年龄，双方的劳动合同关系已于2013年7月13日自然终止，孙小红已没有在益力集团公司单位上班，用人单位没有继续聘任孙小红，故孙小红要求恢复劳动关系没有法律依据，原审法院不予支持。七、关于继续为孙小红购买社会保险的问题。参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员全关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二条：劳动者以基本养老保险费的缴纳年限、缴纳数额不足为由，请求用人单位赔偿基本养老保险待遇损失的，不作为劳动争议处理。按照省人力资源和社会保障厅、省地方税务局《关于妥善解决企业未参保人员纳入企业职工基本养老保险问题的通知》（粤人社发（2011）237号）的规定，可纳入我省城镇企业职工基本养老保险统筹的劳动者请求用人单位赔偿基本养老保险待遇损失的，不作为劳动争议处理，劳动人事仲裁机构或人民法院应告知劳动者向相关社会保险经办机构寻求解决。孙小红的该项请求不属劳动争议，原审法院不予受理，孙小红可向相关社会保险经办机构寻求解决。八、关于支付违法解除劳动合同的赔偿金47328元的问题。孙小红的该项请求已在（2013）珠斗法民一初字第957号案提出了诉请，原审法院已作出判决，依照民事诉讼“一事不再理”的原则，对孙小红的该项请求，原审法院不再审理。综上，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的由负有举证责任的当事人承担不利后果的规定，孙小红的请求理据不足，原审法院不予支持。依照《广东省工伤保险条例》第二十一条、第三十四条、第三十五条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，原审法院判决如下：驳回孙小红的诉讼请求。案件受理费10元，由孙小红负担。
上诉人孙小红不服原审判决，依法向本院提出上诉，请求：一、撤销原审判决，改判：1.益力集团公司向孙小红支付一次性伤残就业补助金差额11025.45元；2.益力集团公司向孙小红支付一次性伤残补助金差额7913.40元；3.益力集团公司向孙小红赔偿养老金损失，从2013年7月16日至孙小红死亡之日止共计300000元；4.益力集团公司对孙小红工伤进行治疗，并对伤残等级重新鉴定；5.益力集团公司向孙小红支付后期治疗费200000元；6.孙小红与益力集团公司恢复劳动关系；7.益力集团公司继续为孙小红购买社会保险；8.益力集团公司支付违法解除劳动合同的赔偿金47328元。二、判令益力集团公司承担本案一审、二审的全部诉讼费用。事实和理由：2002年5月16日孙小红入职，2012年1月18日签订无固定期限合同。2010年3月17日发生工伤，珠海市中山大学第五附属医院在2011年12月1日诊断为：1.胸8、胸12腰1椎体陈旧性骨折；2.腰椎间盘突出症；3.腰椎后凸畸形；4.腰肌劳损；5.腰椎多发性骨折。2014年8月到广州手术，评定为八级，孙小红不服，伤情严重，丧失劳动能力，经治疗后一直复发，伤情至今尚未稳定，仍在治疗。2014年9月28日孙小红经南方医科大学第三附属医院诊断为“多发性陈旧性胸腰椎骨折，胸腰椎后凸畸形”，后经珠海市劳动能力鉴定委员会鉴定为旧伤复发（珠劳鉴编号：J-D201408008）。孙小红诉益力集团公司工伤待遇、赔偿金等问题，原审判决驳回孙小红的全部诉讼请求，其认定事实和适用法律都是错误的。一、关于一次性伤残就业补助金差额与一次性伤残补助金差额的数额问题。原审判决依据《广东省工伤保险条例》认为不存在差额部分。孙小红认为依据《广东省工伤保险条例》第三十五条，计发本条例第三十三条、第三十四条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发。缴费工资不足十二个月的，以实际缴费月数计算本人平均月缴费工资。本人平均月缴费工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。原审中益力集团公司按孙小红解除劳动关系前12个月平均月缴费工资2012年7月1日至2013年7月1日为1679元，2013年7月为1972元，斗门地区职工平均工资按照2799元为基准计算孙小红的一次性伤残就业补助金，而不是以2013年斗门区在岗职工月平均工资4127元为基准计算，实际上应该按照4127元为基准的60%来计算一次性伤残就业补助金，差额为11025.45元。关于一次性伤残救助金，原审法院按照孙小红受伤前十二个月2009年到2010年2月底薪770元，平均工资为1212.83元，该标准同样低于2012年斗门区在岗职工月平均工资3287元的60%，存在7913.4元的差额。因此，益力集团公司应向孙小红支付一次性伤残就业补助金差额11025.45元和一次性伤残补助金差额7913.4元。二、孙小红经南方医科大学第三附属医院诊断为“多发性陈旧怀胸腰椎骨折，胸腰椎后凸畸形”，经珠海市劳动能力鉴定委员会鉴定为旧伤复发（珠劳鉴编号：J-D201408008）。《广东省工伤保险条例》第三十六条规定，工伤职工工伤复发，确认需要治疗的，享受本条例第二十五条、第二十六条和第二十八条规定的工伤待遇。而原审判决认为孙小红若需要治疗的，应经劳动能力鉴定委员会批准，该说法没有法律依据，依据上述规定应对孙小红进行工伤治疗。关于劳动能力再次鉴定，原审判决认为孙小红在旧伤复发认定之前经广东省劳动能力鉴定委员会的鉴定为最终结论，此种说法不正确，也不符合现在的情况。孙小红有证据证明旧伤复杂，孙小红的病情已经发生变化，有新的事实，理应对孙小红重新进行伤残等级鉴定。三、由于孙小红因工受伤，且工伤治疗期一直未能治愈，于情于理益力集团公司都应支付孙小红后期的治疗费，因此，原审法院驳回益力集团公司支付后续治疗费200000元是不正确的。
被上诉人益力集团公司答辩称：原审判决正确，孙小红的上诉请求没有事实及法律依据，应当驳回。
孙小红向本院提交如下证据：珠海市工伤职工旧伤复发鉴定结论通知书（珠劳鉴编号：J-D201408008）、珠海市工伤保险市外转诊审批表、南方医科大学第三附属医院疾病诊断证明书和陪护证明，以上证据拟共同证明：1.孙小红在工伤后一直处于治疗中，至今未治疗终结，益力集团公司应当按照《工伤保险条例》向孙小红支付相关的工伤保险待遇，与孙小红恢复劳动关系，否则应支付违法解除劳动合同赔偿金；2.孙小红因工伤产生了相关费用；3.孙小红的伤情发生变化，需重新鉴定。益力集团公司质证称，无法确认上述证据的真实性。
本院经审查认为，孙小红向本院提交的证据真实、合法，与本案争议的内容具有关联性，可以证明其旧伤复发的治疗情况，属于补强证据，因此，本院予以采纳。
本院经审理查明，2014年8月21日，珠海市劳动能力鉴定委员会出具《珠海市工伤职工旧伤复发鉴定结论通知书》，其上载明：孙小红“符合旧伤复发规定，同意行手术治疗，时间从2014年8月22日至2014年11月21日止”。其后，经批准，孙小红于2014年8月26日前往南方医科大学第三附属医院住院，进行手术治疗，于2014年9月24日出院。
另查明，2012年6月18日珠海市发布的《关于启用2011年度在岗职工月平均工资的通知》规定，自2012年7月1日起至2013年6月30日止，珠海市社会保险缴费工资以2011年所在区在岗职工月平均工资为基数进行核定，2011年珠海市斗门区在岗职工月平均工资为2799元。《关于启用2012年度在岗职工月平均工资的通告》规定，自2013年7月1日起至2014年6月30日止，珠海市社会保险缴费工资以2012年所在区在岗职工月平均工资为基数进行核定，2012年珠海市斗门区在岗职工月平均工资为3287元。
经审理，本院对原审查明的其他事实予以确认。
本院认为：一、关于一次性伤残就业补助金的差额。《广东省工伤保险条例》第三十五条所规定之“统筹地区职工平均工资”，系指在一个社保年度内作为社会保险缴费工资计算基数的在岗职工平均工资。孙小红与益力集团公司的劳动合同于2013年7月15日终止，则终止劳动关系前十二个月系指2012年8月至2013年7月。根据珠海市发布的《关于启用2011年度在岗职工月平均工资的通知》及《关于启用2012年度在岗职工月平均工资的通告》，本案中应适用的“统筹地区职工平均工资”，2012年8月至2013年6月期间内的应为斗门区2011年在岗职工平均工资，即2799元，2013年7月的为斗门区2012年在岗职工平均工资3287元。孙小红上诉要求按照2013年斗门区在岗职工月平均工资4127元为基准计算一次性伤残就业补助金，缺乏法律依据，本院不予采纳。原审法院关于益力集团公司已超额支付一次性伤残就业补助金的认定无误，其驳回孙小红要求益力集团公司支付一次性伤残就业补助金差额的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以维持。
二、关于一次性伤残补助金的差额。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。”据此，工伤保险经办机构系一次性伤残补助金的支付主体，孙小红认为一次性伤残补助金计算有误，应向工伤保险经办机构主张权利，而无权要求益力集团公司支付差额。原审法院驳回孙小红所提该项诉讼请求的处理结果并无不当，本院予以维持。
三、关于益力集团公司是否应该赔偿养老金损失。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”孙小红没有提交证据证明系益力集团公司的过错导致其无法享受基本养老保险待遇，根据上述规定，应承担不利后果。由于孙小红所提关于养老金损失的诉讼请求缺乏事实依据，原审法院驳回孙小红的该项诉讼请求并无不当，本院予以维持。
四、关于孙小红所提要求益力集团公司重新对工伤进行治疗并对伤残等级重新鉴定的上诉请求。首先，2014年8月21日，珠海市劳动能力鉴定委员会出具的《珠海市工伤职工旧伤复发鉴定结论通知书》确认孙小红“符合旧伤复发规定，同意行手术治疗，时间从2014年8月22日至2014年11月21日止”，2014年8月26日至2014年9月24日孙小红在南方医科大学第三附属医院住院治疗，可见，在原审法院作出原审判决时，孙小红的治疗已经结束。孙小红无证据证明鉴定机构确认其需要继续进行工伤治疗，因此，其所提要求益力集团公司重新对其工伤进行治疗的上诉请求于法无据，本院予以驳回。其次，根据《广东省工伤保险条例》第二十一条的规定，省级劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。孙小红的伤残等级已由广东省劳动能力鉴定委员会进行了重新鉴定，因此，其申请重新鉴定，缺乏法律依据，原审法院驳回该项诉讼请求并无不当，本院予以维持。至于孙小红若认为其伤情已发生变化，可能引起伤残等级的变化，孙小红依法可另循途径解决。
五、关于益力集团公司是否应该支付后期治疗费。孙小红并未提交医疗证明、鉴定结论或其他证据证明其所主张的200000元是已经支出的治疗费用或属于必然发生的费用，根据上述《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，应承担不利后果。因孙小红所提关于后期治疗费的诉讼请求缺乏事实依据，原审法院驳回孙小红的该项诉讼请求并无不当，本院予以维持。
六、关于益力集团公司是否应该与孙小红恢复劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”据此，孙小红达到法定退休年龄之时，其与益力集团公司的劳动合同即终止，其要求恢复劳动关系缺乏法律依据，原审法院驳回其所提该项诉讼请求符合法律规定，本院予以维持。
七、关于益力集团公司是否应该继续为孙小红购买社会保险。因欠缴社会保险费所发生的争议，依法不属于法院受理的劳动争议案件的范围，原审法院对孙小红所提该项诉讼请求不予受理并无不当，本院予以维持。
八、关于益力集团公司是否应该支付违法解除劳动合同赔偿金。孙小红在本案中诉求的违法解除劳动合同赔偿金与在（2013）珠斗法民一初字第957号案中诉求的解除劳动合同经济补偿，均是基于其与益力集团公司的劳动合同终止这一事实，故孙小红在本案中提出关于赔偿金的诉求，构成了重复诉讼，原审法院根据“一事不再理”之原则对该诉求不再审理符合法律规定，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院予以维持。孙小红的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由孙小红负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 恒
代理审判员 黄夏莉
代理审判员 唐育萍
二〇一五年三月十八日
书 记 员 罗发强