北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）京03民终5726号
上诉人（原审原告）：蔡亚明，男，1949年12月19日出生，北京市平谷区人，住该区。
委托诉讼代理人：贾秀兰（蔡亚明之妻），1951年4月19日出生，北京市平谷区人，住该区。
被上诉人（原审被告）：北京市平谷区金海湖镇将军关村民委员会，住所地北京市平谷区金海湖镇将军关村。
法定代表人：陈启革，村主任。
委托诉讼代理人：崔艳霞，北京市方桥律师事务所律师。
上诉人蔡亚明因与被上诉人北京市平谷区金海湖镇将军关村民委员会（以下简称将军关村委会）农村土地承包合同纠纷一案，不服北京市平谷区人民法院（2017）京0117民初3057号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
蔡亚明上诉请求：1．撤销一审判决，改判将军关村委会退还蔡亚明1．2亩土地，赔偿蔡亚明损失5000元；2．一、二审诉讼费由将军关村委会承担。事实和理由：1．蔡亚明从未同意将军关村委会变更土地承包合同的履行方式，一审法院对此认定错误；2．一审法院未判决支持蔡亚明要求将军关村委会赔偿损失5000元错误；3．一审法院认可将军关村委会所谓的合同履行变更方式是严重违法行为。
将军关村委会辩称，同意一审判决，不同意蔡亚明的上诉请求。
蔡亚明向一审法院提出诉讼请求：1．依法判令将军关村委会退还非法占用蔡亚明的承包地1．2亩，继续履行双方所签订的土地承包合同（损失赔偿待定）；2．本案的诉讼费用由将军关村委会承担。
一审法院认定事实：蔡亚明系将军关村四队村民，于1988年分得4口人的口粮田，共1．2亩。2004年，将军关村因建设新民居将包括蔡亚明口粮田在内的地块占用。
2008年4月8日晚,在村委会会议室召开关于二期工程征占地问题的村民大会（村民代表会议）。征占地到会人员31人，包括蔡亚明在内。会议纪要载明“决议内容：1、桃树最低作价30元，最高80元；2、栗树作价最低10元，最高120元；3、双棵树在一块的，按单棵树作价；4、过长承包的大树不给钱，补偿的仅指自己栽的小树；5、具体价钱由代表现场做价。”
2008年4月10日早八点，在村委会会议室召开关于二期工程征收地树的村民大会（村民代表会议）。征占地到会人员19人，不包括蔡亚明在内。会议纪要载明“要点内容：1、征收3、4队地树作价，地和原来一样补偿，树价格提高（因物价全部上涨）代表要做到公平公正；2、按树的年龄、管理的好与坏作价；3、由代表到现场看树的好与坏，按单棵作价，价钱标好后通知产生认地边、记数。决议内容：一、因新农村二期建设的需要，被占地户要服从村里建设统一规划和安排，不得拖延拒迁。否则村集体有权强行拆除。二、对于被占地和果树的补偿，根据本村财力给予适当的补偿。因为新农村建设的受益者还是本村村民。所以土地按每亩400斤玉米或按市场价折现金给予补偿。果树补偿，根据树龄管理质量等综合情况，由村民代表到果树地现场实地作价给予补偿。三、此项工作在5月15日之前结束。以上决定经与会代表一致通过。”
2008年5月15日，在村委会召开关于二期工程征占地问题的村民大会（村民代表会议）。参会人员为全体村民代表、村两委班子成员。会议纪要载明“要点内容：1、关于小区二期工程征占地问题：目前小区二期工程占地只剩朱英春和朱秋生两户还没同意。关于该两户的问题，镇、村已经做了很多思想工作，仍做不通。2、由于该两户的问题解决不了，施工队进场后不能施工，拖延工期。不能像一期那样把树给留着。3、代表发表意见能不能直接进行砍伐，目前砍伐手续已经齐全。4、村民代表发表主要意见如下：①目前全村已经只剩他们两户的地数了，其他人都已经拿出地数了，不能他们搞特殊。②手续已经齐全，不能因为他们两户耽误工期。③朱金生二期要房，将一期地树收回（按一期作价）。5、经与会代表一致同意，直接将朱英春和朱金生的树砍了，全部村委会收回。”
2008年3月20日，平谷区新农村领导小组办公司印发北京市平谷区新农村建设领导小组办公室（纪要），载明：“一、关于将军关二期工程，会议原则通过了将军关二期工程的规划设计及实施方案，就基础设施建设资金缺口问题决定由区财政支持1000万元，其余资金由镇村自筹。”
2008年3月26日，中共北京市平谷区区委办公室印发的中共北京市平谷区委常委会会议纪要载明：“二、听取金海湖镇将军关村二期和向阳村新农村建设规划情况汇报。会议听取并原则通过了区新农村办关于金海湖镇将军关村二期和向阳村新农村建设规划方案。会议认为，该方案是建设新农村的又一新模式，要积极探索，勇于创新。会议指出，全区新农村建设要不断强化市场观念，吸引社会投资，实现投资者和农户双赢。会议要求，金海湖镇要抓紧实施该方案，在实施过程中切实做好两个村群众的思想工作，确保社会稳定。”
将军关村委会提交了2008年至2016年的将军关村占地统计表，其中显示2008年—2011年每亩地补偿400元，蔡亚明1．2亩地共480元，蔡亚明领取补偿款并签字；2012年、2013年每亩地补偿500元，蔡亚明1．2亩地共600元，蔡亚明领取补偿款并签字；2014年、2015年每亩地补偿600元，蔡亚明1．2亩地共720元，蔡亚明领取补偿款并签字；2016年每亩地补偿1000元，蔡亚明1．2亩地共1200元，蔡亚明领取补偿款并签字。将军关村委会称蔡亚明从2004年开始领取补偿款，2004年至2006年每亩补偿280元，蔡亚明1．2亩地每年336元；2007年每亩补偿400元，蔡亚明1．2亩地共480元。补偿款是经过开会讨论决定的，蔡亚明也参加了会议，并未提出异议，故其认为蔡亚明同意占地并领取补偿。蔡亚明认可将军关村委会所说的每年领款的钱数，但认为给的不够，具体应该给多少钱蔡亚明也不知道，另外蔡亚明认为领的钱是修道补偿的钱，而不是给的占口粮田地的钱。蔡亚明认可修道占地并未占到其口粮田，但认为修道占村里87亩口粮田，包括蔡亚明在内的每个村民都应分得补偿款，补偿款给的不够，还有5000元未支付，但并不知道该款是如何计算的。
一审法院另查明，北京市国土资源局平谷分局于2012年7月4日对将军关村委会作出处罚决定,认为将军关村委会未经批准，在将军关村老村西南建新民居的行为，违反了《土地管理法》第四十三条第一款的规定，根据《土地管理法》第七十六条第一款及《土地管理法实施条例》第四十二条规定，责令将军关村委会退还非法占用的土地,没收其在非法占用的59792．56平方米土地上新建的建筑物和其他设施，并处非法占用的59792．56平方米土地每平方米10元的罚款，共计人民币597925．60元。该决定作出后，被处罚人未申请行政复议，也未向人民法院起诉。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或解除合同。《合同法》第七十七条规定，当事人协商一致，可以变更合同。本案中，蔡亚明作为将军关村集体经济组织成员，依法享有土地承包经营权。自2004年开始蔡亚明的土地被村委会收回，蔡亚明从2004年开始至2016年一直从将军关村委会领取相应的占地补偿款。蔡亚明认可领款金额，但认为领取的是修道占地的钱，而非占其口粮地的补偿款，因蔡亚明未提交充分证据予以证明，故对其主张一审法院不予采纳。现有证据可以证明双方已经以领取补偿款的方式变更了合同履行方式，且已实际履行多年。现蔡亚明要求将军关村委会退还1．2亩土地，将军关村委会不同意，故蔡亚明不得单方要求变更合同履行方式，对蔡亚明该诉讼请求，一审法院不予支持。蔡亚明另要求将军关村委会赔偿损失5000元，认为修道占村里87亩口粮田，虽然不包括蔡亚明的地在内，但是包括蔡亚明在内的每个村民都应分得补偿款，补偿款给的不够，还有5000元未支付，但其未提供相应证据予以证明，且将军关村委会对此亦不予认可，故对蔡亚明该项诉讼请求，一审法院亦不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条之规定，判决：驳回蔡亚明的诉讼请求。
本案经审理查明上述事实与一审法院查明的事实一致。
本院另查明，一审法院于2012年11月1日作出（2012）平执字第3955号行政裁定书，就北京市国土资源局申请执行京国土（平）分局罚字（2012）第111号国土资源处罚决定，作出裁定：对北京市国土资源局于二〇一二年七月四日作出京国土（平）分局罚字（2012）第111号国土资源行政处罚决定中对将军关村委会五十九万七千九百二十五元六角行政罚款的内容准予强制执行；对没收将军关村委员会在非法占用土地上新建的建筑物和其他设施的内容不予强制执行。
2016年9月30日，北京市规划和国土资源管理委员会对将军关村委会作出京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书，处罚如下：1．责令将军关村委会退还非法占用的土地；2．限将军关村委会十五日内拆除在非法占用的84578．02平方米土地上新建的建筑物和其他设施；3．没收将军关村委会在非法占用的91032．82平方米土地上新建的建筑物和其他设施。2017年6月26日，一审法院作出（2017）京0117行审23号行政裁定书，就北京市规划和国土资源管理委员会申请执行对将军关村委会作出的京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书，作出裁定：准予执行北京市规划和国土资源管理委员会（原北京市国土资源局）于二〇一六年九月三十日对将军关村委会作出的京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书中责令退还非法占用的土地及拆除在非法占用的八万四千五百七十八点零二平方米土地上新建的建筑物和其他设施的内容；不准予执行没收将军关村委会在非法占用的九万一千零三十点八二平方米土地上新建的建筑物和其他设施的内容。
庭审中，蔡亚明称其被征收的土地现状为盖有房屋，有人居住。将军关村委会认可蔡亚明被征收的土地上已建房，确实有住户。另外还有道路等基础设施，具体谁的地已分不清了。
本院认为，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据本案查明的事实，对于蔡亚明要求将军关村委会赔偿损失5000元的请求，因将军关村委会对此不予认可，且蔡亚明未提供相应证据支持其主张，故其应承担举证不能的法律责任，本院对此不予支持；对于蔡亚明要求退还承包地的请求，因北京市规划和国土资源管理委员会已作出京规划国土（平）土罚字（2016）第319号行政处罚决定书，责令将军关村委会退还非法占用的土地及拆除在非法占用的八万四千五百七十八点零二平方米土地上新建的建筑物和其他设施，一审法院对此亦裁定准予执行。现因涉案土地尚未经上述执行程序恢复至原有状态，而在非法占有状态没有结束的情况下，返还土地不具备现实履行条件。据此，本院对蔡亚明的该项请求，不予支持。
综上，蔡亚明的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决虽然认定事实有误，但处理结果正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70元，由蔡亚明负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 谷绍勇
审 判 员 王 朔
审 判 员 张岚岚
二〇一八年八月二十九日
法官助理 黄 璐
法官助理 单海涛
书 记 员 武原野