河北省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）冀刑一终字第120号
抗诉机关河北省沧州市人民检察院。
原审被告人赵志霞，2013年9月20日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于沧州市看守所。
指定辩护人李楠，河北侯凤梅律师事务所律师。
河北省沧州市中级人民法院审理沧州市人民检察院指控原审被告人赵志霞犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于2014年6月30日作出（2014）沧刑初字第27号刑事附带民事判决。沧州市人民检察院以原判决对被告人赵志霞量刑畸轻为由提出抗诉。河北省人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河北省人民检察院检察员张磊、张杰出庭依法履行职务，原审被告人赵志霞及其辩护人李楠到庭参加诉讼。现己审理终结。
原判决认定，2013年9月19日21时许，被害人徐某甲酒后打电话约赵志霞见面，二人见面后又找到安某某和赵某甲，四人步行准备去赵某甲家喝茶。赵志霞与徐某甲在去赵某甲家途中因琐事发生口角，在张某甲家房子东侧发生打斗，在打斗过程中，赵志霞持木棍打击徐某甲的头部，致徐某甲颅脑损伤而死亡。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人赵志霞供述，他和徐某甲住在一个村，他认徐某甲的母亲当干娘。赵志霞常去徐某甲的叔伯二姐家串门，村上传言赵志霞和徐某甲的叔伯二姐有不当的男女关系。徐某甲也怀疑此事并找过赵志霞，赵志霞发誓说两人之间没有不正当关系。2013年9月19日晚上7点多，赵志霞从赵某乙家吃完晚饭正准备回家，徐某甲给赵志霞打电话问他在哪，并约赵志霞见面。赵志霞在回家的路上遇见了骑电动车前来的徐某甲。赵志霞看到徐某甲喝多了，徐某甲问赵志霞晚上去哪了，赵志霞说在他哥家吃的饭，徐某甲不相信，赵志霞说没去徐某甲的叔伯二姐那。徐某甲叫着赵志霞去村学校门口找安某某，徐某甲就骑电动车先走了。赵志霞到了村学校门口见到安某某（安某某和赵志霞是盟兄弟），说了几句话，徐某甲把电动车放回家才来。安某某提议到本村的赵某甲家玩会儿，赵某甲也是赵志霞盟兄弟。三人在去赵某甲家的路上，走到赵某丙（赵某甲的父亲）家后面时，碰见了刚从他父亲家吃完饭准备回家的赵某甲。一见面徐某甲让赵某甲赶紧回家烧水去，说一会去他家喝茶水。赵某甲说他家没有茶叶，然后问赵志霞家有没有，赵志霞说有。赵志霞对赵某甲说：“你把车子给我，我回家拿茶叶去。”徐某甲就对赵志霞说：“今儿个你不能走。”赵志霞说：“你干嘛啊，是不是喝多了，我回家拿茶叶就回来。”徐某某说：“不能走，你要敢走今天就弄你。”赵志霞说：“你吹牛。”赵志霞和徐某甲就这么顶对，四人往赵某甲家的方向走着。下了公路，走到张某甲家东房山用砖修的一米多高的高台时，赵志霞就迈上了高台，顺高台往北走，徐某甲在高台下面走。赵某甲在前面已经过了房山，距赵志霞和徐某甲有三米左右，安某某在赵志霞和徐某甲后边四五米远。赵志霞对徐某甲说：“我回家拿茶叶怎么了，你都不让，你喝多了吧。”徐某甲说：“你就不能走，你走走试试，走我就弄你。”赵志霞说：“你吹牛，你弄我试试”。说着徐某甲就往东边土堆跑去，想去拿东西打赵志霞，但在地上没找着东西，然后回头又往赵志霞这边跑。在张某甲家房山高台上放着几个木头棍子，正在赵志霞脚下，徐某甲过来抄起木头棍子就向赵志霞砸来，赵志霞赶紧用右胳膊一挡，啪的一声砸在赵志霞右胳膊上，徐某甲拿的木头棍子一下子就折了。赵某甲和安某某听见后就往赵志霞和徐某甲这跑，他俩往这跑的时候，赵志霞见徐某甲真动手了，低头抄起脚下的木头棍子，徐某甲又低头抄起折的棍子冲赵志霞捅来，赵志霞举起棍子朝徐某甲砸去，一下子打在徐某甲脑袋上了，徐某甲拿的棍子也捅赵志霞睾丸上了。徐某甲被打后脑袋冲东趴在砖道上了，赵志霞看见徐某甲脑袋上出血了，赵志霞捂着裆部靠在墙上了，打架时间只有几秒钟。安某某、赵某甲跑过来，赵某甲抱着徐某甲，喊徐某甲。赵某甲和安某某把徐某甲抬到赵某甲儿子的车上送医院了。董某某对赵志霞说：“还不快走，他家来人再把你打顿”，赵志霞就回家了。赵志霞叔伯弟弟赵某丁开车送赵志霞去的医院。
赵志霞供，当时拿的棍子是一头直径大约十公分，另一头直径大约六公分，长约两米的木头棒子。打完徐某甲后就把棍子扔在高台下边的砖道上了。其没想砸徐某甲的脑袋，现在挺后悔的。赵志霞用的手机号登记的名字是孙某某。
2、证人徐某乙（徐某甲的姐姐）证实，2013年9月19日晚上，其和家人刚从某某某村父母家回到沧州市，其妹妹给其丈夫话，说徐某甲在村上让赵志霞给打伤了，人在县医院了。其就和丈夫赶到县医院，给徐某甲做完CT，由于伤势太重，又转到了沧州市中西医结合医院进行抢救，其拨打110报案，用137×××××668的手机号报的案。徐某甲被送到中西医结合医院已经昏迷不醒了，再没有苏醒过来。其证言并有受案登记表予以佐证。
3、证人赵某丁证实，赵志霞是其亲叔伯哥哥，其和徐某某一块给人开货车当司机。2013年9月19日晚上赵某丁回家时，车主把徐某甲的工资给赵某丁，让赵某丁捎给徐某甲。赵某丁到家后给徐某甲打电话，让徐某甲来拿工资。大约八点钟，徐某甲骑着电动车到了赵某丁家，赵某丁看出徐某甲已经喝酒了。赵某丁留徐某甲喝了几杯啤酒，赵志霞的媳妇张某乙也在场。徐某甲当着赵某丁和张某乙的面给赵志霞打电话，问他在哪了，赵志霞好像说在家了，徐某甲说：“我就在你家门口了”，然后把电话挂了。过了约5分钟，徐某甲又给赵志霞打电话，说他在赵志霞家房东地里五十米处等赵志霞。大约九点钟，徐某甲的媳妇给徐某甲打电话来叫他回家，徐某甲离开赵某丁家。大约20分钟后，张某乙来其家敲门，她告诉赵某丁说赵志霞和徐某甲打架了，赵志霞被打伤了，赵某丁就开车带着赵志霞去沧县医院看病去了。
4、证人赵某甲证实，2013年9月19日晚上九点钟，赵某甲在其父亲家吃饭，徐某甲打电话问赵某甲在哪了，赵某甲骗徐某甲说在地里收棒子了，徐某甲还说给其收棒子去。饭后赵某甲推着自行车从其父亲那边出来准备回家。出门看见徐某甲、赵志霞、还有安某某他们三人在公路上站着了。见面后徐某甲说到赵某甲家喝茶去，赵某甲说家中没有茶叶，让赵志霞回家拿去。赵某甲推着自行车在前边走，徐某甲和赵志霞两个人在后边叮当，听见他俩互相说对方吹牛。因为他俩以前总是叮当，所以赵某甲没在意。赵某甲家和张某甲家在一条胡同住，张某甲家东房山用砖砌了一米多高的台子。赵某甲在前面走得快，赵志霞和徐某甲在后边跟着，赵某甲离他俩有五六米远。到张某甲家东房山那块，赵志霞就上了高台子往北走，徐某甲在下边砖道上往北走，他俩还叮当。赵某甲都过了张某甲家房山了，赵志霞、徐某甲也就走到房山中间，赵某甲就听见后边“啪”的一声。赵某甲回头看见徐某甲脑袋冲东趴在砖道上了，赵某甲跑回来搂起徐某甲，喊他他也不说话，脸上往下滴血。安某某也跑过来了，说赶紧打120。这时，赵某甲看见赵志霞在张某甲家东房山靠着墙抱着肩蹲着，看着挺难受。赵某甲让儿子赶紧开车拉着徐某甲去沧县医院了。沧县医院看不了，又叫的沧州市中西医结合医院的急救车，到了中西医结合医院，赵某甲才看到徐某甲的脑袋不是左边就是右边都塌下去了一块。
5、证人安某某证实，其和赵志霞是盟兄弟，徐某甲是其表弟，赵志霞认徐某甲的母亲当干娘。2013年9月19日，正好是中秋节。晚上7点多，安某某在村小学门前广场上看跳舞。9点钟，赵志霞来了跟安某某说话。徐某甲来了以后说他喝酒了，烧的慌，要到安某某另外一个盟兄弟赵某甲那去喝茶水。徐某甲给赵某甲打的电话，赵某甲说他在地里收棒子了，徐某甲还说帮他收棒子去。这样，安某某与赵志霞、徐在通往赵某甲家方向走，走到赵某甲父亲房后边，碰到赵某戊两口子，安某某和徐某甲跟赵某戊两口子开玩笑。这功夫赵某甲和他儿子从他父亲那边出来，徐某甲看到赵某甲，就说去他家喝茶，赵某甲说他家没有茶叶，赵某甲的儿子说先开车回家烧水去，就走了。赵某甲推着车子往北走，徐某甲和赵志霞在中间，安某某还在后面跟赵某戊说话。也就一分钟的时间，安某某听见“吭”的一声，再往北看，徐某甲已经倒在张某甲家东房山下边的砖道上，赵某甲正抱着徐某甲的脑袋喊他。安某某赶紧跑过去，赵某甲说徐某甲流血了，安某某说赶紧报120吧。安某某看到赵志霞坐在张某甲家东房山高台上斜倚着墙，表情很痛苦。后来赵某甲的儿子开车来送徐某甲去医院了。
6、证人赵某戊证实。2013年9月19日晚上九点钟左右，出门后走到张某甲家附近的十字路口站了一会。徐某甲、赵志霞和安某某顺公路从西边过来，邀赵某戊去喝茶，赵说不去，安某某还跟其开玩笑。当时周围还有李某甲和李某乙在路口。赵某甲推着自行车从他父亲那边出来，徐某甲说：“赶紧的，去你家喝茶水，弄点好茶叶”。徐某甲他们顺着张某甲家东边的砖道往北去赵某甲家了。赵某戊走了约十分钟再回来，张某甲家那人就满了。李某甲或李某乙说，徐某甲和赵志霞打起来了，只听见“吭”的一声，再赶过去就看到徐某甲就在地上躺着了，赵志霞在地上蹲着。
7、证人李某乙证实，2013年9月19日晚上9点多钟，其和赵某丙在李某丙家大门口西边坐着，看到赵志霞、徐某甲和安某某从公路西边走来，看样子是刚喝完酒。赵志霞等人碰到赵某戊两口子，互相开玩笑。这时赵国强从他父亲那边出来，李某乙听见他们说去赵某甲家喝茶水，赵某甲推着自行车在前边走，赵志霞、徐某甲在后边跟着，安某某还在公路上和赵某戊的媳妇说话。因为李某乙坐的地方往北有柴禾垛，所以赵志霞他们往北拐弯后其就看不到了，但能听到他们说话。赵某甲说他家没有茶叶，赵志霞说要不他回家拿去，再后来就听见赵志霞和徐某甲相互说“对方牛、你敢吗”之类的话。接着听到“咔”的一声，像棍子断的声音，李某乙和赵某丙赶紧过去看，李某甲也跟着一起跑过去，看到徐某甲已经在张某甲家房山东边的砖道上躺着了，安某某和赵某甲也早到了，赵志霞在张某甲家东房山高台上站着了，后蹲着斜靠在东房山上了。徐某甲被抬到赵某甲儿子的车上送医院了。赵某戊回来问怎么回事，李某乙说徐某甲和赵志霞打起来了，就听见“咔”的一声，再跑过去人就躺地上了，准就一棍子。
8、证人张某甲证实，他家在公路边上住，房东边就是南北过道，东房山是自己家修的高台，护着房山的，在高台上放有柴禾棍子。赵志霞和徐某甲打仗的时候他不在场，事后没注意到他家房东砖道那是否有棍棒之类的东西。
9、证人赵某丙证实，2013年中秋节的晚上九点钟左右，其和李某乙、李某甲在李某丙家门口坐着。看到本村的赵志霞、徐某甲和安某某在李某丙家西侧道上跟赵某戊说了会话。这时赵某丙儿子赵某甲从赵某丙家出来，赵某丙听见他们说去赵某甲家喝茶水。赵志霞、徐某甲和安某某三人和赵某甲是盟兄弟，赵某甲家就在道口北边的胡同住，赵某甲在前边走，赵志霞和徐某甲在后边跟着。赵某丙听见李某乙说，赵志霞和徐某甲打起来了，赵某丙跑过去，看到徐某甲已经在砖道上脑袋冲东趴着了，赵某甲喊他他也不说话，赵志霞在张某甲家东房山那斜靠在房山上了，有人让赵志霞看病去，他就走了。赵某丙的孙子开车把徐某甲送医院了。
10、证人李某甲证实，2013年中秋节晚上9点钟左右，李贻廷与李某乙、赵某丙一起坐在李某丙家门口的砖台上，看到赵志霞、徐某甲和安某某在公路南和赵某戊两口子说话。李某丙家门前是条东西向的公路，房西就是南北砖道，过了砖道就是张某甲家，李某甲听见他们说去赵某甲家喝茶水，当时赵某甲推着车子在前边走，赵志霞、徐某甲和安某某三人在后边跟着。他们四个刚过公路，转眼的功夫就听见“吭”的一声，李某甲跟李某乙就赶紧过去，看到徐某甲已经头冲东北趴在砖道上了，赵志霞在张某甲家的砖台上站着了，接着他就捂着裆部蹲下了。李某甲帮忙把徐某甲抬到赵某甲儿子的车上送医院了。后来不知谁跟赵志霞说“你还不回家”，他就走了。李某甲看到在徐某甲倒地的地方附近有碎竹片。案发当晚看到徐某甲喝多的样子。
11、证人饶某（医院医师）证实，2013年9月19日晚10时许，其接诊过一位叫徐某甲的病人。当时徐某甲从外三科做完开颅手术转入其的“ICU”科室，当时处于深昏迷的状态，术区有引流管，有血性液体流出，瞳孔没有反射反应。当时饶某就给病人家属下了病危通知单，科室应用呼吸机辅助呼吸，输入血浆纠正凝血，密切观察病情变化，中间几次出现生命危险，科室给予积极抢救。徐某甲于9月20日凌晨4时许入住“ICU”科室，于9月23日15时病人家属要求自动出院，出院时患者徐在通没有死亡，但其科室认为患者生存的几率很小。
12、证人贾某某（医院医师）证实，2013年9月19日晚10时30分许，其接诊过一位叫徐某甲的病人。徐某甲是当天晚上从沧县医院转接过来的病人，当时在急救车上他就意识不清，脑外伤比较严重。到了急诊科后，立即安排给徐某甲拍CT片，鉴于病情比较严重，随时有生命危险，所以马上转入外三科接受治疗。
13、证人谢某某（医院医师）证实，2013年9月19日晚12点之前，其接诊过一位叫赵志霞的病人。赵志霞是自己来就医的，他自述右上臂痛，会阴部疼痛，不舒服，要求住院。谢金辉检查了赵志霞的右上臂，外观肿，触痛，肢体活动未见异常，其科室给予了消肿治疗，赵志霞入院也就两个小时就被公安局的带走了。
14、证人张某乙（赵志霞的妻子）证实，2013年9月19日晚其从外面回到家半小时后，赵志霞从外边回来了，赵志霞说他和徐某甲打仗了，徐某甲把他胳膊打肿了，还打了他裆部，痛的他受不了。张某乙看见赵志霞拉着腿走路，就赶紧叫来赵志霞的叔伯哥们开车把赵志霞送医院了。后来公安局的就把赵志霞带走了。赵志霞说，他用竹竿子打的徐某甲。
15、公安机关现场勘查笔录、现场平面示意图及现场照片记载，现场位于沧县某某某村东张某甲家东侧南北向土路上，张某甲家房东侧与土路之间有一长130cm高80cm的砖台，砖台的东北角处放置的木棍、竹竿等杂物，其中有一木棍长223cm，两端直径分别为6cm，12cm，木棍的一端有一10×15cm的平面，木棍北侧有一长110cm的竹竿，直径6.5cm，一端新鲜断裂。
土路宽2.3米，土路路面上距西侧砖台2米距南侧8米处的公路上有一10×10cm的血迹。
现场勘查过程中，提取木棍1根，竹竿1根，棉签转移提取现场地面血迹一份。
16、沧县公安局物证鉴定室法医学尸体鉴定意见书证实，死者徐某甲之损伤在头部及胸部，损伤表现为双眼睑青紫及皮下出血，分析为钝器作用所形成。伤后在沧州中西医结合医院治疗，诊断为：重型颅脑损伤，急性硬膜下血肿，颅骨粉碎性骨折，蛛网膜下腔出血，脑疝。分析其死亡原因为头部遭钝性物打击致严重颅脑损伤而死亡。
17、公安机关辨认笔录所记载的辨认情况：
（1）2013年9月26日，沧县公安局侦查人员在鞠某某的见证下，将形态相近的八根木头棍子（其中将在案发现场提取的棍子排在5号位置）排成一排，拍成照片打印在A4纸上，赵志霞仔细辨认后，指出在照片上排在5号位置的木头棍子就是案发当晚其打击徐某甲头部所用的那根棍子。并指出他记得该木棍大头处有点平面，其是用该木棍大头打击的徐某甲的头部，就打了一下，该木棍大头处的平面，也是其打完人后将木棍扔在砖道上时看见的。
18、沧州市公安局法医物证鉴定意见书证实，在排除同卵双胞胎和其他外源性干扰的前提下，“现场提取的血迹一份”上检出STR分型与徐某甲肋部软骨STR分型相同，支持为徐某甲所留。
19、公安机关调取的沧县医院的病历证实，赵志霞于2013年9月20日凌晨入院，入院情况：右上臂中段肿胀明显，未见皮肤破损，触痛明显，右上肢各关节伸屈活动未见异常，患肢末梢感觉、血运及活动未见异常。入院诊断：右上臂软组织挫伤。2013年9月20日11时自动出院，出院情况：好转。出院诊断：右上臂软组织挫伤。
20、公安机关调取的沧州中西医结合医院的病历证实，徐某甲于2013年9月19日22时入院，门诊诊断：创伤病；颅骨骨折，脑出血。入院病情：击打伤。2013年9月23日15时出院，出院中医诊断：创伤病，淤血阻滞证。出院西医主要诊断：重型颅脑外伤。出院西医其他诊断：脑疝，多发颅骨骨折，开颅血肿清创术后，去骨瓣减压术后。
21、公安机关的检查笔录所记载的检查情况：沧县公安局侦查人员在张某丙的见证下，在刑警队对犯罪嫌疑人赵志霞右臂进行检查，经检查发现，犯罪嫌疑人赵志霞右上臂中段外侧红肿，伴有皮下出血，触及疼痛明显，侦查人员对上述情况进行了拍照记录。并附照片3张。
22、公安机关调取的通话记录证实，2013年9月19日晚上，被害人徐某甲分别于20：51和20：54打电话给被告人赵志霞，徐某乙于22：39拨打110报警电话。
23、沧县公安局刑警大队出具的抓获证明证实，2013年9月19日23时许，侦查人员接到报案后，立即与报案人联系，报案人称徐某甲系当晚在本村被本村村民赵志霞打伤，侦查人员发现赵志霞系重大作案嫌疑人，后根据线索得知赵志霞在沧县医院医治，侦查人员于次日凌晨在沧县医院将犯罪嫌疑人赵志霞抓获归案。
24、沧县公安局某某某派出所出具的户籍证明证实，徐某甲，男，1973年12月2日出生；赵志霞，男，1973年11月12日出生。
原审法院认为，被告人赵志霞因与被害人徐某甲发生口角，持木棍击打徐某甲头部，致徐某甲严重颅脑损伤死亡，其行为已构成故意伤害罪。河北省沧州市人民检察院指控被告人赵志霞犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。诉讼代理人提出，被告人赵志霞的行为应认定为故意杀人罪。本案证据证实，此案发生出于偶然，案发前赵志霞主观上无杀人动机，与被害人徐某甲因口角导致互相打斗，所使用的木棍系就地取材，虽客观上打中了徐某甲的要害部位，但造成徐某甲死亡的后果系出于被告人赵志霞预料之外，因此不能认定被告人赵志霞具有积极追求或放任死亡结果发生的故意。公诉机关以故意伤害指控并无不妥，对诉讼代理人的此项意见，不予采纳。被告人赵志霞的辩护人提出，被害人对本案的引发存在较大的过错。证据证实，被告人赵志霞与被害人徐某甲之间在案发前已经存在矛盾，案发当天发生口角后各不相让，直至互相打斗，但谁先攻击对方已无法证实。纵观全案，双方对矛盾突然激化均负有责任，被害人对本案的引发并没有较大过错。被告人赵志霞的辩护人提出，被告人赵志霞主观恶性较小。经查，被告人赵志霞持木棍猛击被害人头部一棍，致被害人颅骨粉碎性骨折、右眼球脱出、额叶广泛脑挫裂伤，因严重颅脑损伤死亡。从被告人赵志霞打击的部位及猛烈程度来看，其主观恶性较大。辩护人此项辩护意见，不予采纳。被告人赵志霞的辩护人提出，被告人到案后如实供述犯罪事实，并有悔罪表现，系初犯，要求对被告人赵志霞从轻处罚。经查属实，对辩护人的此项辩护意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第五十七条第一款、第三十六条第一款和《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条的规定，以被告人赵志霞犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身；被告人赵志霞赔偿附带民事诉讼原告人因被害人死亡所产生的丧葬费19771元、医疗费43809.76元；赔偿附带民事诉讼原告人生活费共计人民币154768.76元。
沧州市人民检察院抗诉意见认为，被告人赵志霞故意伤害他人，致一人死亡，后果严重。赵志霞没有法定和酌定从轻处罚情节，一审判决量刑畸轻。
河北省人民检察院支持抗诉意见及出庭意见认为，被告人赵志霞故意伤害并致一人死亡，主观恶性大，手段残忍，后果严重。一审判决量刑不当。沧州市人民检察院抗诉正确，建议二审法院依法改判。
原审被告人赵志霞当庭自行辩护及其辩护人辩护意见主要提出，本案系民间矛盾引发，是被害人先动手，被害人有一定过错；被告人赵志霞属于激情犯罪，系初犯，认罪、悔罪，有积极赔偿被害人亲属的意愿，有从轻处罚情节。
经审理查明，原判决认定2013年9月19日21时许，被害人徐某甲酒后打电话约赵志霞见面，二人见面后又找到安某某和赵某甲，四人准备去赵某甲家喝茶途中，赵志霞与徐某甲因琐事发生打斗，赵志霞持木棍打击徐某甲的头部，致徐某甲颅脑损伤而死亡的事实清楚。上述事实，有现场勘查笔录、尸检报告、鉴定结论、证人证言、被告人赵志霞供述等证据证实。据以定案的证据均经原审及本院庭审质证，本院予以确认。
抗诉意见经查，本案发生在同村村民之间，因琐事引发；案发时双方均出言不逊，互相谩骂，对激化矛盾都负有责任；案发具有偶发性，被告人赵志霞在互殴中就地拿木棍打了被害人一下；赵志霞归案后，如实供述，认罪态度较好。综合考虑上述情节，原判量刑在法定幅度之内，并无不当。故对于检察机关认为原判量刑畸轻的的抗诉意见，不予支持。
赵志霞自行辩护及其辩护人辩护意见经查，被告人赵志霞与被害人徐某甲案发当晚发生口角后各不相让，直至互相打斗，所提被害人先动手及被害人有较大过错的上诉理由和辩护意见，没有证据支持，不予采纳。所提被告人赵志霞系初犯，认罪态度较好，原判决已认定，并在量刑时已予考虑。所提被告人赵志霞有积极赔偿被害人亲属的愿意，经查，并没有实际进行赔偿，也未得到被害人亲属的谅解。
本院认为，原审被告人赵志霞因琐事纠纷持木棍击打被害人徐某甲头部，致徐某甲死亡，其行为已构成故意伤害罪。应依法惩处。抗诉所提原判量刑畸轻以及辩护所提被害人有过错的意见均不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁贤勇
代理审判员 谢炳忠
代理审判员 刘云鹏
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 武伟霞