辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）本民四终字第00038号
上诉人（原审被告）本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司，地址辽宁省本溪市经济开发区滨河工业区。
法定代表人孙世平，该公司经理
委托代理人宋丹丹，该公司人力资源部副部长。
委托代理人张诚，该公司经理助理。
被上诉人（原审原告）张福滨，男，汉族，辽宁省本溪市人，无职业。
委托代理人赵淑洁，女，满族，辽宁省本溪市人，系被上诉人张福滨妻子。
委托代理人高学成，辽宁怀众律师事务所律师。
上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司因劳动争议纠纷一案，不服辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2012）溪民初字第00207号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司委托代理人宋丹丹、张诚，被上诉人张福滨及委托代理人赵淑洁、高学成到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审法院判决认定的事实是：原告张福滨于2006年11月1日到被告公司从事包装工工作，约定月工资960元。2008年1月1日双方订立书面劳动合同，合同期限自2008年1月1日起至2008年12月31日止。合同期满后，原、被告又相继于2009年、2010年签订为期一年的固定期限劳动合同。2010年6月23日，原告在工作岗位突发疾病，并随即入院治疗。同年6月30日，被告以原告长期脱离工作岗位、严重违反公司规章制度为由，单方解除与原告的劳动关系，从8月起不再为原告开支与交纳社会保险。2010年7月7日，原告出院并办理了特种病志，根据相关政策规定申领了特殊病种门诊统筹医疗费补助，尚有3200元的补助因被告停交其医疗保险而未能享受。2010年11月1日，原告向本溪经济技术开发区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请。申请请求事项为：补交患�期间的养老和医疗保险、补发患病治疗期间的工资、未签订劳动合同的赔偿金、单位停交医疗保险导致未能得到特种病补偿。该仲裁委员会受理后于2011年3月23作出本经劳仲字【2011】第04号仲裁裁决书，裁决如下：1、被告为原告补缴解除劳动合同之前的养老保险、医疗保险（企业缴纳部分由单位承担，个人缴纳部分由个人承担）；2、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿3310.13元（945.75元×3.5个月）；3、被告给付原告医疗期工资1800元（750元/月×80%×3个月）。原告不服该仲裁裁决，于2011年4月11日向本院提起诉讼，要求确定原告与被告订立了无固定期限的劳动合同；要求被告赔偿原告14个月工资收入的25%赔偿金3300.22元；要求被告支付未签订劳动合同期间11个月和应当签订无固定劳动合同28个月，共计39个月的工资43940.12元；要求被告支付劳动合同期间法定节假日40天300%�工资2480元、休息日380天200%的工资11780元；要求被告支付劳动合同期间带薪年休假64天300%的工资3960元；要求被告支付劳动合同期间因被告停交保险费5185.6元并加付该药费数额25%的赔偿费用1296.4元；要求被告承担劳动期间因被告停交医疗保险费导致原告未能享受国家补偿特殊病种补助的损失3200元；要求被告为其交纳劳动合同期间3年10个月的养老保险费和医疗保险费。本院作出一审判决后，被告不服该判决提出上诉，本溪市中级人民法院经审理将本案发回本院重审。另查明，因被告停交医疗保险导致原告个人支付医药费5185.6元。
原审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。原告张福滨在工作期间患病住院并进行手术治疗，在医疗期内，被告明知原告患病治疗，却以原告旷工、严重违反公司制度为由单方面解除与原告的劳动合同，无事实依据，违反了法律规定，故该�法解除劳动合同的行为无效，劳动关系继续存在。关于原告要求确认原、被告之间订立了无固定期限劳动合同的诉讼请求，经查双方从2008年起已经连续订立三次固定期限劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》的规定，2010年的固定期限劳动合同应为无效，从2010年1月起应视为双方已签订了无固定期限劳动合同，故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。对于原告要求被告支付未签订劳动合同期间即2006年11月1日至2007年12月31日14个月工资收入25%赔偿金的诉讼请求，根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》的规定，用人单位对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失。经查虽然在此期间双方未签订劳动合同，但已形成事实劳动关系，被告并未对原告的合法权益造成损害，故对该项诉讼请求，本院不予支持。对于2008年2月1日至2009年12月31日期间双倍工�的诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。从2010年1月起被告应向原告每月支付二倍的工资，因原告2010年6月入院未再上班，故应支付至2010年6月30日止。扣除被告已支付的一倍工资，其余5760元（960元/月*6个月）应予支付。对于原告要求被告支付从2010年7月1日至2011年4月30日双倍工资的诉讼请求，因原告在此期间并未上班，本院不予支持。原告劳动合同期间因被告停交医疗保险已由原告支付的医药费5185.6元的诉讼请求，扣除应由原告自费承担的部分，本院酌定其中的80%即4148.48元应由被告承担，被告还应承担1037.12元的赔偿费用。对于原告要求被告承担特殊病种补助3200元的诉讼请求，因2010年8月被告停交原告的医疗保险，导致原告仅享受了一个月的特种病补助，故原告未享受到特殊病种补助的3200元损失应由被告承担。对于原告要求被告为其缴纳医疗保险费、养老�险费的诉讼请求，缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，该事项不属于法院的受案范围，故本院对此不予审理。对于原告要求被告支付法定节假日、休息日、带薪年休假期间加班费的诉讼请求，因原告未能提供有效证据证实其加班的切实存在，故对该诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条、第三十九条、第四十条、第四十八条、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条、第三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告解除与原告的劳动合同行为无效，原告张福滨与被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司之间应当订立无固定期限的劳动合同；二、被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告张福滨支付应当订立无固定期限劳动合同期间的二倍工资差额五千七百六十元整；三、被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告张福滨支付医药费四千一百四十八元四角八分及医药费的赔偿费用一千零三十七元一角二分，共计五千一百八十五元六角；四、被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告张福滨支付国家补偿特种病种补助损失三千二百元整；五、驳回原告张福滨的其他诉讼请求。案件受理费十元，由被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司负担。
上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司的上诉请求：请求撤销一审判决，诉讼费由被上诉人�担。事实及理由：1、被上诉人患病后既没有向上诉人请假，也没有说明误工原因，旷工二个月，严重违反企业规章制度，上诉人依据《劳动合同法》和公司规章制度解除与其劳动合同符合法律规定。2、虽然《劳动合同法》第十四条规定连续订立二次固定期限劳动合同，应当订立无固定期限劳动合同，但是签订或不签订无固定期限劳动合同，是劳动者的权利，只要用人单位与劳动者协商一致，就可以订立固定期限劳动合同。本案中，上诉人与被上诉人在2010年1月第三次续订劳动合同时，被上诉人未向上诉人单位提出签订无固定期限合同申请，也没有提出反对意见，同意续订并履行固定期限劳动合同直至2010年6月患病。原审法院判决与事实不符、与法律相悖，被上诉人不应得到经济补偿。
被上诉人张福滨辩称：被上诉人是在为上诉人工作的时候突发心脏病入院，在住�期间上诉人用一张白条将被上诉人开除，不符合《劳动合同法》规定，在被开除后，被上诉人拿着休工证明和医疗费收据找上诉人报销，上诉人多次拒绝。被上诉人2006年11月在上诉人单位工作，到2007年11月没有签订劳动合同，应视为已签订了无固定期限的劳动合同。一审法院判决有法律和事实依据，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
本院经审理查明：原审法院认定的主要事实基本属实。另查明：被上诉人张福滨于1980年9月参加工作，2006年12月31日因经济性裁员与本溪市火连寨国家粮食储备库解除劳动合同，2006年11月1日到上诉人处工作。
再查明：2010年7月7日，被上诉人出院，2010年7月24日，被上诉人被认定为本溪市基本医疗保险门诊特殊病种，2010年8月2日，被上诉人缴纳门诊特殊病种门槛费600元并享受门诊特殊病种医疗保险待遇。因上诉人自2010年8月不再为被上�人开资并停止缴纳社会保险，导致被上诉人无法享受门诊特殊病种医疗保险待遇，被上诉人至2011年9月1日共花费药费5730.80元。上诉人未向被上诉人开具书面的解除劳动合同证明书，未为被上诉人办理档案和社会保险关系转移手续。
上述事实，有被上诉人张福滨职工档案材料、档案手册、工资表、证明、本钢总医院病志及诊断、本溪市基本医疗保险门诊特殊病种会诊认定表、特种病门诊医疗统筹基金申请费、劳动合同、职工备案表、劳动合同鉴证名册、辞退报告、本溪经济开发区劳动争议仲裁委员会本经劳仲字第（2011）04号仲裁裁决书、本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司文件及当事人的陈述笔录等证据材料及庭审笔录在卷为凭，这些证明材料经一审、二审庭审质证和本院审查，具有证明效力，本院予以采信。
本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。关于上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司（以下简称本钢建安公司）的上诉意见，首先，被上诉人张福滨在工作岗位上突发心梗疾病，由上诉人本钢建安公司工作人员将其送至医院治疗，被上诉人张福滨的直接领导对其病情及进行心脏支架手术情况知晓，在此情形下，上诉人如果以被上诉人未履行请销假手续，严重违反公司规章制度为由解除与被上诉人张福滨劳动合同，应履行先行告知义务，即上诉人本钢建安公司应释明被上诉人张福滨办理请销假手续，在上诉人履行先行告知义务后，被上诉人拒不办理请销假手续，则被上诉人构成严重违反公司规章制度情形，上诉人有权依据公司规章制度解除双方劳动合同，但本案中，上诉人未提供证据证明其已经履行先行告知义务。同时，《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除�者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同证明，并在十五日内为劳动者同时办理档案和社会保险关系转移手续。上诉人解除与被上诉人张福滨的劳动合同既没有出具解除劳动合同证明，亦没有为被上诉人办理档案和社会保险关系转移手续。上诉人主张劳动者因严重违反用人单位规章制度而解除劳动关系的无需出具解除劳动关系书面证明的意见没有法律依据，本院不予采信。综上，上诉人本钢建安公司解除双方劳动合同的程序存在严重瑕疵，属于违法解除劳动合同；其次，关于上诉人本钢建安公司主张双方2010年签订固定期限劳动合同符合法律规定的意见，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项规定，连续订立二次固定期限劳动合同续订劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。上诉人没有提供�据证明被上诉人在2010年主动请求订立固定期限劳动合同，而“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外”的情形需要劳动者对签订固定期限劳动合同有明确请求且由用人单位承担举证责任，上诉人所称被上诉人对2010年签订固定期限劳动合同没有反对意见不属于“除劳动者提出订立固定期限劳动合同外”的情形，上诉人在2010年未与被上诉人签订无固定期限劳动合同违反法律规定，应当承担相应的法律责任。综上，上诉人的上诉意见不符合法律规定，本院不予采信。关于被上诉人要求确认双方订立无固定期限劳动合同的诉讼请求，因超出被上诉人的仲裁请求且与诉争劳动争议不具有不可分性，根据法律规定，本院不予审理，原审法院该项判决显系不当，应予纠正，对上诉人该部分上诉请求本院依法予以支持。
关于双方劳动合同是否继续履行，根据法律规定，用人单位享有用工自主权，上诉人对继续履行劳动合同明确表示不同意，被上诉人在本院审理期间自认劳动合同实际已无继续履行的可能，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，劳动合同已经不能继续履行的，上诉人应当向被上诉人张福滨支付解除劳动合同经济补偿金两倍的赔偿金（960×4×2）7680元。关于被上诉人其他诉讼请求，其中，被上诉人要求支付医药费的诉讼请求，因上诉人停止缴纳医疗保险造成被上诉人未享受到门诊特殊病种医疗保险待遇，上诉人应当支付被上诉人外购药物的药费及赔偿金。被上诉人出院后至2011年9月1日共花费药费5730.80元，根据门诊特殊病种医疗保险待遇标准，扣除应由被上诉人自费承担部分，上诉人应支付被上诉人药费4699.26元（5730.80元×82%）、25%赔偿费用1174.81元，合计5874.07元。关于被上诉人要求支付每月400元特殊病种补助合计3200元的诉讼请求，该请求是对因上诉人停止缴纳医疗保险而致被上诉人未享受到门诊特殊病种医疗保险待遇，故与被上诉人请求支付医药费5730.80元系同一事项，不应重复给付，本院不予支持，原审法院判决给付不当，应予纠正。关于被上诉人请求支付治疗期工资的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第一款第（三）项规定，上诉人在被上诉人医疗期内不得无过失性辞退被上诉人，故上诉人应给付被上诉人医疗期工资。按照劳部发（1994）479号《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》，被上诉人张福滨实际工作年限超过10年，在上诉人单位工作不满5年，应享有6个月的医疗期，上诉人应当给付被上诉人6个月的医疗期工资（750元/月×80%×6个月）3600元。上诉人主张被上诉人在原单位工作年限不应连续计算，但未提供证据证明，本院不予采信。被�诉人其他诉讼请求原审法院判决适用法律正确，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2012）溪民初字第00207号民事判决第一项关于“被告解除与原告的劳动合同行为无效，原告张福滨与被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司之间应当订立无固定期限的劳动合同”的判项；
二、维持辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2012）溪民初字第00207号民事判决第二项关于“被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告张福滨支付应当订立无固定期限劳动合同期间的二倍工资差额五千七百六十元整”的判项；
三、撤销辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2012）溪民初字第00207号民事判决第三项关于“被告本溪经济开发区�钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告张福滨支付医药费四千一百四十八元四角八分及医药费的赔偿费用一千零三十七元一角二分，共计五千一百八十五元六角”的判项，变更为“上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内支付被上诉人张福滨药费四千六百九十九元二角六分及其赔偿费用一千一百七十四元八角一分，共计五千八百七十四元零七分”；
四、撤销辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2012）溪民初字第00207号民事判决第四项关于“被告本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内向原告张福滨支付国家补偿特种病种补助损失三千二百元整”的判项；
五、上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内给付被上诉人张福滨解除劳动合�赔偿金七千六百八十元整；
六、上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司于本判决生效之日起五日内给付被上诉人张福滨医疗期工资三千六百元整；
七、维持辽宁省本溪市溪湖区人民法院（2012）溪民初字第00207号民事判决第四项关于“驳回原告张福滨的其他诉讼请求”的判项；
八、驳回上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司的其他上诉请求。
一审案件受理费人民币十元，二审案件受理费人民币十元，由上诉人本溪经济开发区本钢建筑安装工程有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈玉芝
代理审判员 宋 新
代理审判员 尹慧慧
二〇一四年三月十一日
书 记 员 张晓迪
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案�，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。