山东省泰安市泰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泰山民初字第1480号
原告王兆平，男，1971年出生，汉族，住泰安市岱岳区。
法定代理人赵玉峰，女，汉族，1973年出生，住泰安市岱岳区。
委托代理人艾勇，山东岱松律师事务所律师。
委托代理人刘方清，山东岱松律师事务所律师。
被告姚传昌，男，1966年出生，汉族，住泰安市泰山区。
委托代理人程雪逢，泰安岱岳创新法律服务所法律工作者。
被告中铁十一局集团第二工程有限公司，住所地湖北省十堰市白浪路99号。
法定代表人王胜祖，系该公司总经理。
委托代理人赵永金，中铁十一局集团第二工程有限公司职工。
委托代理人张子林，湖北经立律师事务所律师。
原告王兆平与被告姚传昌、中铁十一局集团第二工程有限公司（以下简称中铁十一局二公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王兆平的法定代表人赵玉峰、委托代理人艾勇、刘方清，被告姚传昌及其委托代理人程雪逢，被告中铁十一局二公司的委托代理人赵永金、张子林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王兆平诉称，我受雇于被告姚传昌常年在外打工，2012年7月31日，我跟随姚传昌在中铁十一局二公司工地干活时，从高处坠落受伤，在黄山市人民医院治疗，后又到泰安市中心医院、山东省精神卫生中心医院治疗，现已出院，姚传昌支付部分医疗费后不再支付任何费用，而且2012年春节后的工钱被告姚传昌也未结算，被告中铁十一局二公司将工程承包给不具有相应资质的个人，应当承担连带责任。因此，请法院判令被告赔偿原告医疗费4966.37元，误工费337026.40元、护理费17154.9元、交通费2000元、住院伙食补助费3270元，伤残赔偿金46728元、鉴定费3900元、精神损害抚慰金5000元，共计420045.67元。
被告姚传昌答辩称，原告所述部分不实，并且向法院隐瞒了其坠伤的直接原因，原告是因为自己违反操作规程而导致受伤，应当对损害后果承担主要责任；原告受伤后，随即被送往医院治疗，我为原告垫付费用共计139799.38元。
被告中铁十一局二公司答辩称，1、原告所述我公司将工程分包给不具有相应资质的个人应当承担连带责任与事实不符，我公司于姚传昌签订的是租赁泵车合同，是租赁关系，不是工程分包合同关系。2、我与姚传昌之间是雇佣司机的劳务合同关系。3、原告是在排除机械故障，违反操作规程造成的损伤，依法应当由原告承担全部责任或主要责任。综上，请法院驳回原告要求我公司承担连带责任的请求。
经审理查明，原告王兆平自2009年起受雇于被告姚传昌，负责给被告姚传昌开泵车。2012年被告中铁十一局二公司在安徽省黄山市歙县洪村口的合福铁路安徽段站前七标的工地施工，期间租赁被告姚传昌的泵车在第二架子队搅拌站工作，原告系泵车司机兼泵工。2012年7月30日晚十一时左右，原告在该工地开泵车施工时泵车S管发生堵塞故障，原告在维修拆卸臂架管时，被臂架管里喷出的混凝土打到，后从泵车上摔下导致昏迷。
关于事发过程，中铁十一局合福铁路安徽段站前七标项目经理部二分部于2012年9月21日出具泵车事故报告一份，写明：“2012年7月30日晚十点半左右，泵车S管断裂造成堵管，其（王兆平）在维修拆卸臂架管时，未按操作规程（未泄压进行维修操作，且拆卸顺序不对）正常拆卸，造成本人受伤及车上整套输送零部件损坏，更换配件共计价值9万多元。属操作重大失误，因此其本人负有不可推卸的责任”。被告姚传昌也称原告受伤系其违章操作造成，并提交了泵车出售厂家安徽三一工程设备有限公司出具的排除堵管正确处理方法的书面材料一份，同时被告姚传昌申请事发当时与王兆平一起工作的姚某出庭作证，姚某称王兆平受伤系其本人未进行充分泄压，且不按正确的拆卸顺序拆卸管件造成的。被告姚传昌还提交了安徽三一工程设备有限公司出具的证明两份，证实该公司对包括王兆平在内的泵车操作手进行了专业的操作培训，原告及证人姚某对该事实均予以否认，并称上岗之前并未接受过正规的学习和培训。
原告受伤后，被告姚传昌和中铁十一局二公司的工作人员立即将原告送往歙县人民医院救治，花费治疗费418.9元。因该医院医疗条件有限，于当晚将原告转至黄山市人民医院住院治疗，被诊断为重度开放性颅脑损伤、脑挫裂伤、颅骨骨折、颅内积气、头皮裂伤、胸部外伤、肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液，在该院住院25天，于2012年8月25日出院，花费医疗费48924.28元。2012年8月26日，原告由被告送往泰安市中心医院住院治疗，被诊断为脑外伤恢复期、脑外伤所致精神障碍、脑挫裂伤、颅骨骨折、硬膜外血肿术后、肋骨骨折、肺挫伤、胸腔积液、胸椎棘突骨折、中耳炎，在该院住院66天，于2012年10月31日出院，花费医疗费55600.76元。上述医疗费用共计104943.94元均由被告姚传昌垫付，被告姚传昌还称除此之外，其还向王兆平及家人支付住宿费、餐费、其他费用等共计33939元，原告方对此予以否认，被告姚传昌亦未提交证据予以证实。2012年11月2日，原告被家人送往山东省精神卫生中心住院治疗，被诊断为脑外伤所致精神障碍，于2012年11月19日出院，在该院出具的病案中载明实际住院天数为7天，共花费医疗费4966.37元。
原告主张其所受之伤构成伤残，为此申请对本次伤害进行伤残等级评定、护理期限评定、精神障碍伤残等级评定、护理依赖程度评定。本院委托山东金正法医司法鉴定所和山东精神疾病司法鉴定所进行鉴定，山东金正法医司法鉴定所于2014年6月11日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王兆平之损伤构成九级伤残；伤后院内均需2人护理，院外需1人护理4个月；山东精神疾病司法鉴定所于2014年9月3日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：诊断：颅脑外伤所致精神障碍（人格改变、边缘智力），被鉴定人目前构成九级伤残，护理依赖无法进行评定。为做上述鉴定，原告支出鉴定费和检查费3900元。
原告主张其从事建筑工作，要求其误工收入应按照2013年度山东省建筑行业在岗职工平均工资47496元／年计算，从受伤之日即2012年7月30日计算至山东精神疾病司法鉴定所出具司法鉴定书的前一天即2014年9月2日，共计两年零35天，从定残之日其再要求5年的误工费，两项合计337026.40元。原告主张在黄山人民医院和泰安市中心医院住院期间由其哥哥王兆军和妻子赵玉峰护理，在山东精神卫生中心是由妻子赵玉峰及其妹妹赵玉红护理的，其中王兆军护理了92天，王兆军在泰安市百福商务咨询有限公司工作，月平均工资3260元／月，护理费9997.30元，赵玉红护理了17天，赵玉峰住院期间护理了109天，院外护理天数120天，两人按照2013年农村人均纯收入计算，共计17154.90元。原告主张其所受之伤构成两处九级伤残，按照2013年度山东省农民人均纯收入10620元／年计算，10620元／年×20年×22%=46728元。原告主张其因做鉴定花费鉴定费和检查费3900元，并提交鉴定费和检查费发票予以证实。原告主张住院伙食补助费按30元／天计算，住院109天，共计3270元。此外，原告还主张被告应支付其因本次受伤花费的交通费2000元，要求被告赔偿精神抚慰金5000元，但是未提交证据予以证实。
另查明，被告认可原告发生事故前工资为2800元／月。2013年山东省农村居民人均纯收入为10620元。
还查明，原告王兆平之妻向岱岳区人民法院申请宣告原告为无民事行为能力或限制民事行为能力人，立案号（2013）岱民特字第3号，岱岳区人民法院于2013年9月25日作出民事判决书，判决：宣告王兆平为限制民事行为能力人，指定赵玉峰为王兆平的监护人。
原告出院后，双方未能就赔偿问题达成一致意见，因此原告诉来本院，要求处理。
上述事实有当事人陈述、歙县人民医院门诊票据、黄山市人民医院住院病历及发票、泰安市中心医院住院病历、山东精神疾病中心住院病历及发票、山东金正法医司法鉴定所和山东精神疾病司法鉴定所、鉴定费和检查费发票、事故报告、山东华东三一工程有限公司和安徽三一工程设备有限公司的证明、设备租赁合同、照片、泰安市百福商务咨询有限公司劳动合同、营业执照和误工证明、姚某的证言等证据在卷证实。
本院认为，原告王兆平受被告姚传昌雇佣为其开泵车，双方系劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”在本案中，被告姚传昌虽提交了泵车出售厂家安徽三一工程设备有限公司出具的两份证明，但原告及证人姚某均称对于泵车的维修方面并未接受过正规的培训，现有证据不能充分证实作为接受劳务一方的被告姚传昌已对提供劳务一方的王兆平等人就堵管处理方法等泵车维修知识进行过专业培训，致使王兆平等人对堵管处理方法缺乏正确认识和实践操作，是造成该次事故的主要原因，因此被告姚传昌对原告的受伤应承担主要责任，本院酌定被告姚传昌应承担的责任比例为60%。王兆平作为从业多年的泵工，应当具有一定的专业技能和经验，在处理堵管问题时，未尽到合理的注意义务也未能按照正确的拆卸顺序拆卸管件，致使本人受伤，其本身也存在一定过错，因此对于己方的受伤，原告也应当承担相应的责任，本院酌定原告对于自身受伤应承担的责任比例为40%。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，原告主张被告中铁十一局二公司与被告姚传昌系分包关系，但是未提供证据予以证实，因此，对于原告要求被告中铁十一局二公司对原告所受伤害与被告姚传昌承担连带赔偿责任的主张，因证据不足，本院不予采信。
关于原告的损失：1、医疗费。原告受伤住院及门诊治疗的医疗费为109910.31元（104943.94元＋4966.37元=109910.31元），该费用系原告治疗产生的必要费用，应计入赔偿范围，本院予以确认。因此，被告姚传昌应赔偿原告的医疗费数额为65946.19元（109910.31元＊60%）。2、误工费。根据山东金正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，原告受伤后院外需1人护理4个月，原告既然因生活不能自理需他人护理，该护理期限也可以认定为误工期限。因此，原告的误工时间应为住院期间和护理期间，原告在歙县人民医院治疗1天，在黄山市人民住院治疗25天，在泰安市中心医院住院治疗66天，在山东精神疾病中心治疗17天（实际住院7天），共计109天，误工天数应认定为229天。关于误工费的计算标准，原告主张按照2013年山东省建筑行业标准计算误工费，但原告未相应证据予以证实，本院不予支持，但因被告认可原告工资为2800元／月，原告误工收入应当按照2800元／月计算，因此被告姚传昌应赔偿原告的误工费数额为12824元（2800元／月／30天×229天＊60%=12824元）。3、护理费。关于护理人数，根据山东金正法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，可以证实原告伤后院内均需2人护理，院外需1人护理4个月，原告主张住院期间由二人护理符合原告伤情的实际情况，本院予以采信。关于护理期限，原告主张在黄山人民医院和泰安市中心医院住院期间由其哥哥王兆军和妻子赵玉峰护理，在山东精神卫生中心是由妻子赵玉峰及其妹妹赵玉红护理，出院后由其妻子赵玉峰护理，则王兆军的护理天数为91天（25＋66），赵玉红的护理天数为7天，赵玉峰的护理天数为211天（25＋66＋120）。关于护理费的计算标准，原告主张王兆军按照月平均工资3260元／月计算，赵玉峰、赵玉红按照2013年农村人均纯收入计算并无不妥，本院予以认可，因此被告姚传昌应赔偿原告的护理费数额为9738.94元（（3260元／月／30天＊91天＋10620元／年／365天＊7天＋10620元／年／365天＊211天）＊60%=9738.94元）。4、交通费。原告主张交通费2000元，但是未提供相应的证据予以证实，但该费用系原告因事故产生的合理费用，应计入赔偿范围，本院依法酌定为1000元。因此被告姚传昌应赔偿原告的交通费数额为600元（1000元＊60%=600元）。5、住院伙食补助费。原告按照30元／天主张住院伙食补助费符合法律规定，本院予以支持，因此被告姚传昌应赔偿原告的住院伙食补助费数额为1782元（30元／天×99天＊60%=1782元）。6、残疾赔偿金。原告的伤残为两处九级，原告主张按照农村居民的标准计算残疾赔偿金符合法律规定，本院予以支持，因此被告姚传昌应赔偿原告的残疾赔偿金数额为28036.8元（10620元／年×20年×22%＊60%=28036.8元）。7、鉴定费。原告主张的鉴定费3900元系原告因本次事故产生的合理费用，应计入赔偿范围。因此被告姚传昌应赔偿原告的鉴定费数额为2340元（3900元＊60%=2340元）8、精神损害抚慰金。原告主张被告赔偿其精神损害抚慰金，因无法律依据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、《中华人民共和国侵权法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告姚传昌于本判决生效之日起十日内赔偿原告王兆平医疗费65946.19元、误工费12824元、护理费9738.94元、交通费600元、住院伙食补助费1782元、残疾赔偿金28036.8元、鉴定费2340元，共计121267.93元。被告姚传昌已经支付的104943.94元应当从中予以扣除。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7600元，由原告王兆平负担4900元，由被告姚传昌负担2700元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。
审 判 长 万 峰
代理审判员 李 健
人民陪审员 冯正运
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 陈 曦