陕西省榆林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2012）榆中法刑一终字第00029号
原公诉机关神木县人民检察院。
上诉人（原审被告人）岳某某，男，汉族，小学文化，农民。2006年因犯盗窃罪被北京市崇文区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2010年6月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被神木�公安局刑事拘留，同年7月15日被逮捕。现羁押于神木县看守所。
辩护人高某，陕西神东律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）杜某某，男，汉族，农民。2010年12月16日因涉嫌犯聚众斗殴罪被逮捕。现羁押于神木县看守所。
原审被告人冯某某，男，汉族，初中文化，农民。2010年7月18日在吉林省柳河县公安局前进派出所投案自首，当日被执行逮捕。现羁押于神木县看守所。
原审被告人霍某某，男，汉族，小学文化，农民。2010年7月25日在北京大兴区公安分局投案自首，当日被神木县公安局刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于神木县看守所。
原审被告人王某某，男，汉族，小学文化，农民。2010年7月20日在吉林省柳河县公安局罗通山派出所投案自首，当日被神木县公安局刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于神木县看守所。
神木县人民法院审理神木县人民�察院指控的被告人岳某某犯聚众斗殴罪、故意伤害罪、敲诈勒索罪，被告人冯某某、霍某某、王某某、杜某某犯聚众斗殴罪一案，神木县人民法院于2011年11月9日作出（2011）神刑初字第155号刑事判决。宣判后，被告人岳某某、杜某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2010年5月中旬，被告人岳某某、冯某某、霍某某、王某某等人来到神木县城，并遇到岳某某以前认识的被告人杜某某及程某（在逃）、辛某某（在逃）、潘某某（在逃）等人，被告人岳某某一伙在神木县城“沣岭宾馆”内居住了一段时间，因警察经常来查房，后又搬到孙家岔镇居住，吃住等开支均由被告人岳某某承担。期间，被告人岳某某、霍某某、杜某某与程野等人用钢管自制了数把带尖的矛，�放置在其居住的宾馆内。2010年6月初，被告人岳某某、杜某某等人得知杨某在店塔镇许家沟村附近无证开采煤矿，便以收取“保护费”为名，向该杨索要现金2万元。此后，被告人岳某某等人便经常骚扰杨某等人非法采煤。同年6月11日晚，被告人岳某某纠集被告人冯某某、霍某某、王某某、杜某某等十几人携带他们自制的矛、砍刀等工具，准备强行向杨某和白某某索要“保护费”。杨某和白某某等人得知后，便纠集了四五十人手持木棒准备与岳某某等人互殴。次日凌晨1时许，被告人岳某某等人驾车来到杨某和白某某采煤的地方后，双方持械开始打斗。杨某等人见被告人岳某某一伙来势凶猛，便四散逃跑，其中一名司机张某某在逃跑中遭被告人一伙殴打，被告人一伙还将张某某所驾驶的客车及杨某和白某某的同伙贾某某（另案）的轿车砸损。张某某当即死亡。经检验�张某某因重度颅脑损伤而死亡。被告人冯某某在追赶中亦被对方的车辆撞伤。2010年6月28日，被告人岳某某在西安火车站被西安铁路公安处抓获，同年7月18日被告人冯某某在吉林省柳河县公安局前进派出所投案自首，同年7月25日被告人霍某某在北京市大兴区公安分局投案自首，同年7月20日被告人王某某在吉林省柳河县罗通山派出所投案自首。同年12月16日被告人杜某某被吉林省柳河县公安机关抓获。
2009年8月6日下午六时许，被告人岳某某伙同“保卫”等人在神木县神木镇“翰洲宾馆”门前遇到被害人奥某，被告人岳某某要求奥某寻找欠“保卫”赌债的杨某，奥某不从，双方发生争执并相互殴打，被告人岳某某等人便用随身携带的匕首将奥某捅伤。经诊断，奥某左踝后方刀伤并肌腱、血管、神经损伤；双臀部多处刀刺伤；右膝关节皮肤擦伤。其中左下肢左踝关节所爱�伤符合重伤。据此，原审法院认为，被告人岳某某、冯某某、霍某某、王某某、杜某某伙同他人向非法采煤的杨某、白某等人索要“保护费”，在被拒绝后便纠集被告人冯某某、霍某某、王某某、杜某某十余人持钢管、砍刀等器械与杨某、白某某纠集的手持木棒的几十人互殴，在互殴中致杨某和白某某雇用的司机张某某死亡，被告人岳某某为纠集、指挥者，应认定为首要分子，应构成故意伤害罪。被告人冯某某、霍某某、王某某、杜某某系积极参与，应构成聚众斗殴罪。被告人岳某某、杜某某以非法占有为目的，伙同他人向杨某索要钱财，且数额巨大，其行为又构成敲诈勒索罪。被告人岳某某还伙同他人故意伤害被害人奥某的身体，致成重伤，与前故意伤害罪（致死）均是故意伤害罪，应与其所犯敲诈勒索罪数罪并罚。被告人岳某某因故意犯罪被判处有期徒刑，其在刑罚执行完毕五年内又故意犯罪，且均应判处有期徒刑以上刑法，属累犯。被告人冯某某、霍某某、王某某犯罪后能主动投案，并对其聚众斗殴犯罪的主要事实如实陈述，有自首情节，故对三被告人均予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百九十二条、第二百七十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人岳某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十五年，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，合并决定执行有期徒刑十七年；二、被告人杜某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八年，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年，合并决定执行有期徒刑十年；三、被告人冯某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七年；四、被告人霍某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七年；五�被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑七年；六、作案工具钢管两根，依法没收，上缴国库。
上诉人岳某某上诉认为，原审认定由其向杨某敲诈勒索两万不是事实；在故意伤害奥某的犯罪中，是奥某首先叫人打的自己，故属防卫。原审认定其构成累犯也属错误。
上诉人杜某某上诉认为，其未参与向杨某敲诈勒索两万；在聚众斗殴仅是在场，未参与殴打。
经二审审理查明，原审认定的上诉人岳某某犯故意伤害罪和敲诈勒索罪、上诉人杜某某犯聚众斗殴罪和敲诈勒索罪、原审被告人冯某某、霍某某、王某某犯聚众斗殴罪的事实清楚、正确。原审判决书所列举的证据均经原审开庭举证、质证，证据来源合法，客观真实，相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人岳某某为了非法收取“保护费”而组织、纠集、指使多人积极实施与他人械斗，致一人死亡，并且又故意伤害他人，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人冯某某、霍某某、杜某某、王某某受岳某某指使积极参与械斗，其行为构成聚众斗殴罪；被告人岳某某、杜某某以非法占有为目的，伙同他人索要财物，数额巨大，其行为还构成敲诈勒索罪。依法应予惩处。上诉人岳某某在聚众斗殴犯罪中组织、领导他人参与械斗，致一人死亡，应对所造成的后果承担全部责任；在敲诈勒索犯罪中，其积极实施，犯罪所得由其支配；在伤害奥某的犯罪中持刀捅刺被害人，故均应为主犯。被告人冯某某、霍某某、王某某、杜某某积极参与持械聚众斗殴。被告人杜某某与岳某某等人共同实施敲诈勒索，数额巨大，并且所得赃款共同挥霍，均为主犯。被告人冯某某、霍某某、王某某犯罪后能主动投案，并供述主要犯罪事实，应认定为投案自首，可从轻处罚�上诉人岳某某、杜某某上诉认为，原审认定由其向杨某敲诈勒索两万不是事实，经查，该犯罪不仅有被害人杨某陈述，而且还有二被告人的供述、证人白某某证明，均能证明岳某某敲诈勒索杨建的事实，故此上诉理由不能成立；上诉人岳某某又认为，在故意伤害奥敏的犯罪中，是奥某首先叫人打的自己，其属防卫的理由，经查，其伤害奥某的犯罪中，奥敏受重伤，岳某某未受伤，并且证人陈宇也明确证明有人当时用刀捅奥某，奥某并无同伙，故其上诉理由不能成立；还认为原审认定其构成累犯错误，经查，原审认定其累犯错误，应予纠正，但综合本案案情，岳某某所实施的犯罪行为，原审量刑适当。上诉人杜某某上诉认为，在聚众斗殴犯罪中仅是在场，未参与殴打，经查，在场的多名被告人均供述杜某某在场，在场的每名参与人均拿钢管或大马刀冲向对方，故应�认定其参与殴打，故此上诉理由不能成立。原审法院认定事实清楚，审判程序合法，定罪准确，量刑适当，唯认定累犯有误，应予纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王晓钢
代理审判员 冯太琦
代理审判员 沈国柱
二〇一二年三月二十六日
书 记 员 马浩赟