江西省宜春市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宜中刑二终字第83号
原公诉机关江西省宜春市袁州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）姜石峰，男，1990年4月20日出生，汉族，湖南省宁乡县人，初中文化，务农，家住湖南省宁乡县。2009年1月19日因犯盗窃罪被湖南省宁乡县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金34000元，2009年8月13日刑满释放。2014年12月31日因涉嫌犯诈骗罪被江西省宜春市公安局袁州分局刑事拘留，2015年2月9日被依法逮捕，现羁押于江西省宜春市看守所。
上诉人（原审被告人）罗朋，男，1989年7月5日出生，汉族，湖南省宁乡县人，初中文化，务农，家住湖南省宁乡县。2009年1月19日因犯盗窃罪被湖南省宁乡县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金10000元，2013年12月12日刑满释放。2014年12月31日因涉嫌犯诈骗罪被江西省宜春市公安局袁州分局刑事拘留，2015年2月9日被依法逮捕，现羁押于江西省宜春市看守所。
原审被告人刘某某，男，1990年5月17日出生，汉族，湖南省宁乡县人，初中文化，务农，家住湖南省宁乡县。2014年12月31日因涉嫌犯诈骗罪被江西省宜春市公安局袁州分局刑事拘留，2015年2月9日被依法逮捕，现羁押于江西省宜春市看守所。
江西省宜春市袁州区人民法院审理江西省宜春市袁州区人民检察院指控原审被告人姜石峰、罗朋、刘某某犯诈骗罪一案，于2015年6月24日作出（2015）袁刑初字第221号刑事判决。原审被告人姜石峰、罗朋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人姜石峰、罗朋、原审被告人刘某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人姜石峰、罗朋、刘某某系初中同学关系，2014年12月，三被告人在湖南经共同商议后，决定用假白金手镯、假发票、假身份证到寄卖行典当骗取他人财物，并商议好所得赃款由刘某某先保管，然后三人按照30%、20%、40%的比例分赃，剩余的10%赃款作为共同开销。商议后，刘某某准备了假白金手镯、假发票，姜石峰提供自己的照片制作了一张姓名为王某的假身份证，罗朋提供自己的照片制作了一张姓名为李某的假身份证。刘某某于2014年12月27日开户，办理了一张卡号为62×××79的中国农业银行卡，并于当日存入现金2500元。
准备好上述诈骗所需物品后，三人于2014年12月27日晚，乘坐火车从湖南省长沙市来到宜春市，并入住袁州区金叶宾馆。2014年12月28日至12月29日，三人实施诈骗三次，具体如下：
一、2014年12月28日下午，三人开始在宜春城区寻找寄卖行以作案，当途经平安路鑫源寄卖行时，三人决定由罗朋进入寄卖行典当行骗，行骗成功后，再由罗朋与姜石峰、刘某某会合。于是，罗朋携带事先准备好的一只假白金手镯、一张假发票和一张姓名为李某的假身份证，进入寄卖行典当行骗，骗取被害人杨某的现金共计人民币4500元。然后，罗朋与姜石峰、刘某某会合，将4400元赃款交由刘某某保管。刘某某将4400元赃款存入了事先准备好的中国农业银行卡内。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1、被害人杨某的陈述,证实2014年12月28日16时许，一名男子持李某的身份证，拿一个假白金手镯到其店里典当诈骗了现金4500元。2、被害人杨某对被告人罗朋进行辨认的笔录，证实经杨某辨认，在其店内实施诈骗的男子即是罗朋。3、提取笔录及被提取的鑫源寄卖行寄卖协议一份，证实罗朋以签订寄卖协议的形式实施诈骗。4、被告人罗朋实施诈骗时使用的假发票和假手镯的照片，证实犯罪工具的具体情况。5、被告人姜石峰、罗朋在侦查阶段的供述以及被告人刘某某当庭的供述，均供述了三被告人经商议后，由罗朋进入典当行具体实施诈骗，诈骗金额为4500元。
二、2014年12月29日15时许，三人再次来到平安路，当途经城南寄卖行时，三人决定由姜石峰进入寄卖行典当行骗，行骗成功后，再由姜石峰与罗朋、刘某某会合。于是，姜石峰携带一只假白金手镯、一张假发票和一张姓名为王某的假身份证，进入寄卖行典当行骗，骗取被害人龚某的现金共计人民币4750元。然后，姜石峰与罗朋、刘某某会合，将4750元赃款交由刘某某保管。刘某某分给姜石峰赃款900元，分给罗朋赃款500元，刘某某自己分得赃款1200元，并将1700元赃款存入了事先准备好的中国农业银行卡内。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1、被害人龚某的陈述，证实2014年12月29日15时许，一名男子持王某的身份证，拿一个假白金手镯到其店里典当诈骗了现金4750元。2、被害人龚某对被告人姜石峰进行辨认的笔录，证实经龚某辨认，在其店内实施诈骗的男子即是姜石峰。3、被告人姜石峰对作案现场进行指认的照片,证实姜石峰对作案现场城南寄卖行进行了指认。4、提取笔录及被提取的城南寄卖行寄卖协议一份，证实姜石峰以签订寄卖协议的形式实施诈骗。5、被告人姜石峰实施诈骗时使用的假手镯和假发票的照片，证实犯罪工具的具体情况。6、被告人姜石峰、罗朋在侦查阶段的供述以及被告人刘某某当庭的供述，均供述了三人经商议后，由姜石峰进入典当行具体实施诈骗，诈骗金额为4750元。诈骗后，姜石峰与罗朋、刘某某会合，将4750元赃款交由刘某某保管。刘某某分给姜石峰赃款900元，分给罗朋赃款500元，刘某某自己分得赃款1200元，并将1700元赃款存入了事先准备好的中国农业银行卡内。
三、2014年12月29日17时许，三人决定再寻找寄卖行实施诈骗，姜石峰途经宜春城区学府路天鸿寄卖行时，携带一只假白金手镯、一张假发票和一张姓名为王某的假身份证，进入寄卖行典当行骗，被害人肖某当时怀疑是骗局，将姜石峰的手镯和发票扣住，并想抓住姜石峰，罗朋见状进入寄卖行与姜石峰接应，二人一起逃离现场，然后联系刘某某，三人汇合后逃往宜春火车站准备离开宜春，但被随后赶来的肖某及公安民警等人抓获，当场搜出两张假身份证以及中国农业银行卡一张。
上述事实有经公诉机关提交，经法庭举证、质证并确认的下列证据证实：
1、被害人肖某的陈述，证实2014年12月29日17时许，一名男子携带一只假白金手镯、一张假发票，进入其寄卖行典当行骗，当时他怀疑是骗局，将那名男子的手镯和发票扣住，并想抓住那名男子，后来该男子与另一同伙一起逃离现场，其在火车站抓获该男子和其两个同伙。2、被害人肖某对被告人姜石峰、罗朋进行辨认的笔录，证实经肖某辨认，姜石峰是实施诈骗的男子，罗朋是和姜石峰一起逃跑的男子。3、被告人姜石峰实施诈骗时使用的假手镯和假发票的照片，证实犯罪工具的具体情况。4、被告人姜石峰、罗朋对作案现场进行指认的照片，证实姜石峰、罗朋对作案现场天鸿寄卖行进行了指认。5、被告人姜石峰、罗朋在侦查阶段的供述以及被告人刘某某当庭的供述，均供述了三人经商议后，姜石峰于2014年12月29日17时在寄卖行实施诈骗被识破后，罗朋与姜石峰接应并电话联系刘某某一起逃离现场，在火车站被抓获归案。
认定上述事实的证据还有：1、被告人姜石峰、罗朋在侦查阶段的供述以及被告人刘某某的当庭供述，证实姜石峰、罗朋、刘某某系初中同学关系，2014年12月，三人在湖南经共同商议后，决定用假白金手镯、假发票、假身份证到寄卖行典当骗取他人财物，并商议好所得赃款由刘某某先保管，然后三人按照30%、20%、40%的比例分赃，剩余的10%赃款作为共同开销。商议后，刘某某准备了假白金手镯、假发票，姜石峰提供自己的照片制作了一张姓名为王某的假身份证，罗朋提供自己的照片制作了一张姓名为李某的假身份证。刘某某于2014年12月27日开户，办理了一张卡号为62×××79的中国农业银行卡，用于保管赃款。2、被告人刘某某的中国农业银行卡一张、该卡的开户信息以及账户明细查询记录，证实刘某某于2014年12月27日开户，办理了一张卡号为62×××79的中国农业银行卡，用于保管赃款，2014年12月28日和29日分别存入现金7300元和1600元。3、扣押决定书、扣押物品清单及被扣押的犯罪工具假手镯三只、假发票三张和假身份证两张，证实作案所用的假手镯三只、假发票三张和假身份证两张均已被扣押。4、被告人姜石峰和罗朋对同案犯进行辨认的笔录，证实经姜石峰辨认，罗朋和刘某某是伙同其犯罪的人；经罗朋辨认，姜石峰和刘某某是伙同其犯罪的人。5、抓获经过说明，证实三人在宜春火车站准备离开宜春时，被随后赶来的被害人肖某及公安民警等人抓获。6、被告人姜石峰、罗朋、刘某某的户籍证明，证实姜石峰、罗朋、刘某某犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。7、无违法犯罪记录的证明一份，证实被告人刘某某无违法犯罪记录。8、湖南省宁乡县人民法院刑事判决书一份及被告人罗朋的刑满释放证明书一份，证实姜石峰因犯盗窃罪于2009年1月19日被湖南省宁乡县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金34000元。罗朋因犯盗窃罪于2009年1月19日被湖南省宁乡县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金10000元，2013年12月12日刑满释放。
上述事实还有辩护人提交，经法庭举证、质证并确认的被害人收到被告人退赃款的收条以及被告人取得被害人谅解的谅解书予以证实。
综上，三被告人共诈骗三次，其中两次既遂，犯罪金额共计人民币9250元。被告人姜石峰、罗朋到案后如实供述了犯罪事实。案发后，被告人姜石峰、罗朋、刘某某的家属帮助被告人退赔了赃款给被害人，被告人姜石峰、罗朋、刘某某的犯罪行为取得了被害人的谅解。
原判认为：被告人姜石峰、罗朋、刘某某以非法占有为目的，骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。三被告人属共同犯罪。姜石峰、罗朋、刘某某第三次诈骗由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。姜石峰、罗朋到案后，如实供述全部犯罪事实，是坦白，依法可从轻处罚。刘某某当庭自愿认罪，可适当减少刑罚量。酌定量刑情节及增加刑罚量情节为：1、被告人姜石峰有前科，可酌情从重处罚。2、被告人姜石峰已退赔赃款且取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。3、诈骗数额较大且诈骗作案三次，可适当增加刑罚量。合议庭评议后采纳被告人罗朋具有以下法定量刑情节：2、被告人罗朋在刑罚执行完毕后五年内又重新犯罪，是累犯，应从重处罚。酌定量刑情节及增加刑罚量情节为：1、被告人罗朋已退赔赃款且取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。2、诈骗数额较大，作案三次，可适当增加刑罚量。合议庭评议后采纳被告人刘某某具有以下法定量刑情节：酌定量刑情节及增加刑罚量情节为：1、被告人刘某某已退赔赃款且取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。2、诈骗数额较大，作案三次，可适当增加刑罚量。3、被告人根据本案犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决：
一、被告人姜石峰犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金3000元。
二、被告人罗朋犯诈骗罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金3000元。
三、被告人刘某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。
四、随案移送的供犯罪所用的物品假白金手镯三只和假身份证两张予以没收。
上诉人姜石峰上诉称：姜石峰在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，依法从轻、减轻或者免除处罚；原判量刑过重。
上诉人罗朋上诉称：应认定罗朋为共同犯罪的从犯；原判量刑过重。
经审理查明：本院经审理查明的事实和证据，与原审判决认定的事实、证据基本一致。在本院二审审理期间，上诉人姜石峰、罗朋、原审被告人刘某某均没有提交新证据。经审查，一审判决书上列举的各项证据来源及形式合法，证据内容具有客观性，证据与证据之间、证据与事实之间具有关联性，能够证明案件事实且相互印证，并经一审法院依法开庭质证属实，本院均予以确认。
本院认为：上诉人姜石峰、罗朋、原审被告人刘某某以非法占有为目的，多次骗取他人财物，诈骗金额9250元，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。姜石峰、罗朋、刘某某的共同诈骗行为属共同犯罪。关于上诉人姜石峰、罗朋提出其在共同犯罪中起次要作用，是从犯的上诉意见，经查，姜石峰、罗朋均参与了诈骗的事先商议，且在三次的诈骗过程中，两次由姜石峰进入典当行具体实施诈骗行为，一次由罗朋进入典当行具体实施诈骗行为，二人均积极参与共同犯罪，本案不宜区分主、从犯，故对姜石峰、罗朋的该上诉意见，不予采纳。关于姜石峰、罗朋提出原判量刑过重的上诉意见，经查，原审法院根据姜石峰、罗朋、刘某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度作出的判决，系在法定刑幅度之内，并无不当。故对姜石峰、罗朋的该上诉意见，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡圣华
审 判 员 李湘宜
代理审判员 雷珑婕
二〇一五年九月九日
书 记 员 黄 鑫