河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫16民终791号上诉人(原审被告):宋高洪，男，1982年2月6日出生，汉族，住太康县。被上诉人(原审原告)：楚恒正，男，1999年11月25日出生，汉族，住河南省太康县。委托诉讼代理人:刘耀华，河南豫太律师事务所律师。被上诉人(原审被告):华泰财产保险股份有限公司河南省分公司。住所地:郑州市郑东新区商务内环**号楼****室。统一社会信用代码：914101005828530452。负责人：兰军，该公司副总经理。委托诉讼代理人:杨晨，该公司职工。上诉人宋高洪因与被上诉人楚恒正、被上诉人华泰财产保险股份有限公司河南省分公司(以下简称华泰财险河南公司)机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省太康县法院（2017）豫1627民初5089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人宋高洪、被上诉人楚恒正委托诉讼代理人刘耀华到庭参加诉讼。被上诉人华泰财险河南公司经本院合法传唤未到庭。本院依法缺席审理。本案现已审理终结。宋高洪上诉请求：依法撤销河南省太康县人民法院(2017)豫1627民初5089号民事判决第二项，维持第一、第三项，依法改判或发回重审；一审改判部分及二审诉讼费由楚恒正、华泰财险河南公司承担。事实与理由：根据卫生部《关于印发生道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》的通知，一审法院未扣除10%的非医保用药错误；一审法院认定的住院伙食补助费标准过高，应以每天30元为宜；一审法院认定的护理费过高，应当按照每天74.6元计算；一审法院认定的误工费错误，应当按照每天74.6元计算。楚恒正答辩称，楚恒正在住院期间所花去的治疗费用，无非医保用药费用，宋高洪要求扣除10%的理由不能成立；根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第23条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”规定及《河南省差旅费管理办法》规定，楚恒正住院伙食补助费按每天100元标准计算符合上述规定，宋高洪要求按每天30元计算无依据；楚恒正在其父亲开办的门厂做加工工作，一审法院按居民服务业平均工资33857元/年计算护理费、误工费并无不当，符合法律规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。华泰财险河南公司答辩称，同意在交强险限额内承担楚恒正实际损失，超出部分由侵权人按照责任比例承担，不应承担本案诉讼费、鉴定费。楚恒正向一审法院起诉请求：要求宋高洪、华泰财险河南公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、交通费、残疾辅助器具费、摩托车损失费、鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计253600元；要求华泰财险河南公司在保险范围内优先赔偿以上损失；本案诉讼费由宋高峰、华泰财险河南公司承担。一审法院查明，2017年4月2日14许，宋高洪驾驶豫Ｐ×××××号轻型自卸货车沿太康县纬一路由西向东行驶，右转时与同向无证驾驶两轮摩托车的楚恒正相撞，造成楚恒正受伤及两车不同程度损害的交通事故。事故发生后，楚恒正被送往周口永兴医院治疗，被诊断为：1、多发性骨折；2、L5左侧椎体横突骨折；3、左侧髂骨、耻骨上支右侧坐耻骨骨折；4、左侧髂骨、髋臼粉碎性骨折；5、左侧坐骨神经损伤；6、左侧腰背部MOREL-LAVALLE血肿。住院98天。经司法鉴定，楚恒正左下肢肢瘫为八级伤残；骨盆多发骨折伴骶髂关节分离行切腹内固定术后为十级伤残。经车物损失鉴定，楚恒正车辆损失为3800元。经太康县公安交通警察大队认定，宋高洪负该次事故主要责任，楚恒正负该次事故次要责任。豫Ｐ×××××事故车在华泰财险河南公司投有交强险，保险期间为2017年2月20日至2018年2月19日，事故发生在保险期内。另查明，楚恒正为太康县毛庄镇居民。事故发生前，楚恒正在其父开办的门加工厂工作。住院期间，由其父亲楚峰护理。楚峰系个体工商户。2015年，楚恒正家庭土地被征收。还查明，2017年4月14日，华泰财险河南公司向周口永兴医院汇款10000元。经向周口永兴医院核实，该笔汇款楚恒正未使用。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。本案交通事故，太康县公安交通警察大队认定宋高洪负主要责任，楚恒正负次要责任。双方当事人均无异议，经审查该认定并无不当，予以采信。根据相关法律和司法解释等规定，结合医疗机构及鉴定机构意见，核定楚恒正的各项损失如下：1、医疗费62651.34元；2、误工费20314.2元（其他服务业平均收入33857元/年÷365天×219天）；3、护理费9090.37元（居民服务业平均工资收入33857元/年÷365天×98天）；4、住院伙食补助费9800元（100元/天×98天）；5、营养费2940元（30元/天×98天）；6、残疾赔偿金168844.6元（2016年河南城镇居民人均可支配收入27232元/年×20年×31%）；7、残疾器具费350元；8、伤残鉴定费用700元、车辆损失费3800元；9、交通费楚恒正主张800元，酌定300元；10、精神损害抚慰金，楚恒正请求253600元，结合其两个伤残等级，酌定18000元；以上各项费用合计278790.51元。楚恒正之后续治疗费可待实际发生后另行主张。以上费用中的医疗费、住院伙食补助费、营养费三项合计75391.34元，属于机动车交强险医疗费用项下，其中的10000元应由保险公司在交强险医疗费限额内赔付，不足部分65391.34元，应由楚恒正和宋高洪按照责任比例承担。护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费合计199599.17元，属于机动车交强险死亡伤残赔偿费用项下，其中，110000元在交强险伤残赔偿责任限额项下，应由保险公司承担，不足部分89599.17元，由楚恒正和宋高洪按照责任比例承担；楚恒正财产损失3800元，其中，2000元属于交强险财产责任限额内赔偿，超过部分1800元，由楚恒正和宋高洪按照责任比例承担；在交强险限额内，华泰财险河南公司不承担诉讼费、鉴定费的辩解意见，于法有据，予以采信。华泰财险河南公司向周口永兴医院汇款10000元，楚恒正不予认可，华泰财险河南公司也未能提供证据证明楚恒正用于治疗，华泰财险河南公司可另行解决。宋高洪关于楚恒正交通费、精神损害抚慰金超出责任限额156790.51元，宋高洪应按70%的责任赔偿楚恒正109753.35元，其余损失应由楚恒正自行负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条规定，判决：一、华泰财产保险股份有限公司河南省分公司于判决生效之日起10日赔付楚恒正因交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、精神损害抚慰金、车辆损失费合计122000元；二、宋高洪于判决生效之日起10日赔付楚恒正因交通事故产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、残疾器具费、交通费、精神损害抚慰金、车辆损失费合计109753.35元；三、驳回楚恒正的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2459元，由宋高洪负担1721元，楚恒正负担738元。二审中，当事人没有提供新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，根据双方的诉、辩意见，本案争议的焦点是，楚恒正损失中应否扣除10%的非医保用药？一审对误工费、护理费、住院伙食补助费的认定是否适当？关于楚恒正损失中应否扣除10%的非医保用药问题。由于宋高洪未提供楚恒正医疗费中存在非医保用药的证据，其要求扣除10%也无相应依据，故其该项上诉理由不能成立。关于一审对误工费、护理费、住院伙食补助费的认定是否适当问题。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款“受害人有固定收入的，误工费按实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相似行业上一年度职工的平均工资计算”规定，楚恒正在其父开办的门加工厂工作，其既未提供其实际减少的收入的证据，也未提供其最近三年的平均收入的证据，因此，一审按照河南省2016年居民服务业平均工资33857元/年计算并无不当。楚恒正住院期间由其父护理，其父系个体工商户，开办的有门加工厂，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算”规定，一审参照误工费的规定计算护理费符合法律规定。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”规定，结合《河南省差旅费管理办法》规定，确定楚恒正住院伙食补助费为每天100元亦有相应依据。综上所述，宋高洪的上诉请求不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，未适用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十三条，属适用法律有瑕疵，但裁判结果正确。依照《最高人民法院关于适用解释》第三百三十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费271元，由上诉人宋高洪负担。本判决为终审判决。审判长  李保利审判员  秦天鹏审判员  王 璐二〇一八年二月九日书记员  刘星巍