山东省济南市历下区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）历刑初字第371号
公诉机关济南市历下区人民检察院。
被告人王某某，男，1965年10月20日出生于山东省临邑县，汉族，大专文化，系济南市某厂工人，户籍所在地：山东省德州市，现住济南市历下区，因犯诈骗罪于1984年3月24日被山东省临邑县人民法院判处有期徒刑十五年，1994年9月28日刑满释放，因涉嫌犯招摇撞骗罪，于2014年1月7日被刑事拘留，同年1月21日被逮捕，同年1月28日被取保候审，本院于2014年10月24日为其重新办理了取保候审手续，2015年1月26日本院决定对被告人王某某采取逮捕措施，因其患高血压病、冠心病及窦性心动过速未予执行。
辩护人齐淑梅，山东乐和律师事务所律师。
辩护人崔媛，山东乐和律师事务所律师。
济南市历下区人民检察院以济历下检公刑诉（2014）509号起诉书指控被告人王某某犯招摇撞骗罪，于2014年10月24日向本院提起公诉。本院于同日立案。2014年11月12日，本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2014年12月18日公开开庭进行了审理。济南市历下区人民检察院指派检察员张冰出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人齐淑梅、崔媛到庭参加了诉讼。现已审理终结。
济南市历下区人民检察院指控：
一、招摇撞骗罪
2013年7月，被告人王某某结识了被害人胡某某（女，24岁），王某某谎称自己是山东省监狱管理局的局长，可以帮胡某某调到省监狱工作，骗取胡某某的信任，多次与其发生了性关系。
二、诈骗罪
2013年8月至12月期间，被告人王某某谎称可以帮助被害人胡某某购买省监狱的团购住房，以需缴纳房款的名义骗取胡某某共计41800元。
就指控的上述事实，公诉机关提供了相应的证据。
公诉机关认为，被告人王某某冒充人民警察招摇撞骗，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十九条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以招摇撞骗罪追究其刑事责任。被告人王某某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人王某某犯数罪，依法应当数罪并罚。
被告人王某某对指控的招摇撞骗的犯罪事实不否认，但辩称其收取被害人35000元系借款。
辩护人指控的犯罪事实无异议，但辩称：1、招摇撞骗罪与诈骗罪系法条竞合，应认定为招摇撞骗罪，而不应数罪并罚，且本案涉案的41800元，被告人王某某没有非法占有的目的，其向被害人出具了借条，在双方发生争执的时候，被告人王某某也提出了还钱，因此不能定性为诈骗不构成诈骗罪。2、被害人报警后，被告人王某某并没有潜逃，而是主动到公安局陈述了案情的情况，应认定为投案自首，其自愿认罪，认罪态度较好，积极赔偿被害人损失。综上，建议对其从轻处罚。
经法庭审理查明：
一、招摇撞骗的事实
被告人王某某系济南市某厂工人。2013年7月，被告人王某某结识了被害人胡某某（女，24岁）。之后，被告人王某某谎称自己是山东省监狱管理局的局长，可以帮胡某某调到山东省监狱工作，并伪造了穿警服的照片、胸牌及盖有“济南某厂”公章的通知函。在骗取了胡某某的信任后，被告人王某某多次与其发生性关系。
二、诈骗的事实
2013年8月至12月期间，被告人王某某谎称可以帮助被害人胡某某购买省监狱的团购住房，以需缴纳房款的名义骗取胡某某共计41800元。
2014年1月6日，被害人报警后，被告人王某某被公安机关抓获。
认定上述事实，有公诉机关当庭提供并经庭审质证和查证属实的下列证据予以证实：
1、被告人王某某的户籍证明信、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书及情况说明证明，被告人王某某的身份情况，及因犯诈骗罪于1984年3月24日被山东省临邑县人民法院判处有期徒刑十五年，1994年9月28日刑满释放。
2、被害人胡某某的陈述证明，她在山大路北段发传单时开始接触到王某某，还给了王某某一份写有她的姓名和联系方式的宣传单，两天后王某某开始主动跟她联系，并加入她的QQ号，之后，王某某称自己是司法厅的，后来又自称是省监狱的警官，说她工作的公司不是正规单位，劝她离开公司到齐鲁电机，并说可以帮助找人安排，王某某给她看过其是省监狱第三监区警官的证件，当时证件上有王某某穿警服的照片，证件上就写着省监狱第三监区，旁边是照片，写着王某某的名字，后来王某某说他们单位监狱管理局有团购房，让她先写申请住单位宿舍，之后再让她写申请要单位住房，王某某帮她写了一个草稿，之后让她写个电子版的申请并附带照片发到一个QQ邮箱内，但一直没音信，中秋节以后，王某某就开始跟她要钱，说是要团购房，房子5300元一个平方，她感觉挺便宜，王某某还说可以先给她垫付，首付18万，但没那么多钱，后来她男朋友方某某向战友借了5000元交给她，她不记得是在哪给王某某的，后来王某某又说房子开发商又涨价了，另外房子还要半精装修，省监狱补贴一块，问她同不同意，她问需要多少，王某某说能凑多少凑多少，这样她向家里要了一万，男友方某某向家里要了二万，2013年8月28日，她是在燕山立交财经大学对面建行给王某某转帐20000元，2013年8月30日又在财经大学对面建行给王某某转帐10000元，2013年8月31日，在天桥区一个大润发附近一个小饭店，王某某给她打了个借条，她打完钱之后，王某某说钱已经交上了，房子到年底下来，在2013年10月底，王某某不停催她和男友办理信用卡，说是为了还房贷，2013年11月中旬，她和王某某在洪家楼大润发门口一个摊上办下了一张交通银行信用卡，11月30日晚上，她在华信路上一个快餐店把发下来的信用卡给了王某某，当天晚上王某某取出了5000元现金，2013年12月29日王某某还上了信用卡后，在当天晚上又取出了6800元钱，直今未还，她男友在2013年12月29日第一次跟王某某见面后，就开始怀疑被骗，2014年1月5日，她和男友给省监狱打电话，但没查到王某某这个人，王某某不是警官，监狱管理局也没有此人，她和男友到了位于华信路上齐鲁电机厂调查，一个姓陈的处长说王某某就是一个普通工人，2014年1月6日早晨，王某某主动给她打电话，说要见个面，大概上午11点左右，在华信路一个中式快餐店见面后，王某某说要签协议私了，说把钱还给她，还说了威胁他们的话，她男友就打110报警，之后被带到东风派出所，后来又带他们到了姚家派出所，另外王某某趁其酒醉与其发生了性关系，后又多次让其喝酒并与其发生性关系，而被害人鉴于需让王某某为其买房子找工作不得不同意。
3、证人方某某的证言证明，他原来听女友胡某某说过有个名叫王某某的给帮忙找工作，一拖再拖总是没有着落，王某某自称是监狱管理局警官，是局长，曾把其警号372226告诉女友胡晓燕，经过查询他发现王某某就是合同制普通工人，经常向同事和他徒弟借钱，2014年1月5日晚上19点左右，他和女友到了华信路周大福餐馆，见到了王某某，吃饭过程中他就问王某某的真实身份，王某某说其在齐鲁电机掩盖自己身份，方便工作和监督，他女友偷着录了音，他就说要报警，王某某说把钱还给他们，让他们不要再追究了，2014年1月6日，他们在华信路中式餐馆见了面，开始协商，协商不成，王某某就急了，说了威胁他们的话，他就护着女友往外走，打110报警了。
4、证人陈某某的证言证明，王某某系齐鲁电机公司的合同制工人。
5、山东齐鲁电机制造有限公司出具的证明证明，被告人王某某系该公司招聘制职工，劳动合同期限自2012年12月31日起至2013年12月30日止。
6、济南市公安局历下区分局提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片证明，从济南市历下区工业南路省监狱宿舍北区17号楼4单元201室提取被告人王某某工作证和着警服照片，在被告人王某某随身携带的钱包中提取被害人胡某某所办信用卡，均已扣押。
7、被害人胡某某的银行卡交易明细证明，卡号6217002340005217072，户名为胡某某的建设银行卡在2013年8月份转账30000元。
8、被害人胡晓燕提供的被告人王某某帮助胡某某写的申请证明，被告人王某某谎称帮助胡某某办理工作调动情况。
9、被告人王某某所写借条证明，其骗取被害人胡某某35000元。
10、公安机关出具的发破案材料及抓获经过证明，该案由被害人报警而案发，被告人王某某不构成自首。
11、被告人王某某的供述证明，其虚构警察身份，骗取被害人信任后与被害人发生性关系，并收受被害人现金35000元，使用被害人的信用卡透支6800元。
本院认为，被告人王某某冒充国家机关工作人员招摇撞骗，其行为已构成招摇撞骗罪。被告人王某某以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人王某某冒充人民警察招摇撞骗，依法应当从重处罚。被告人王某某已将赔偿款交至法院，以备赔偿被害人损失，可酌情从轻处罚。被告人王某某犯数罪，依法应当数罪并罚。辩护人关于对被告人王某某应按招摇撞骗罪处罚的辩护意见，本院认为，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定的“冒充国家机关工作人员进行诈骗，同时构成诈骗罪和招摇诈骗罪的，依照处罚较重的规定处罚”之规定，是对出于一个诈骗财产的犯罪故意，触犯了两个罪名，择一重罪的处罚原则，而本案中，被告人王某某既具有冒充国家机关工作人员的身份进行炫耀，利用人们对国家机关工作人员的信任骗取被害人的信任与之发生性关系的主观故意，又具有以非法占有为目的骗取他人财物的主观故意，故其行为分别构成招摇撞骗罪、诈骗罪，应当数罪并罚，辩护人的该辩护意见不成立，本院不予采纳。关于被告人王某某及其辩护人提出的不构成诈骗罪的辩护意见，本院认为，被告人王某某虚构买房的事实向被害人索要财物，虽然向被害人出具了借条，但这仅是被告人实施诈骗的一种手段，从被告人虚构事实骗取被害人信任的行为，及其之后虽承诺还款，但并无能力履行，可以认定被告人具有非法占有的目的，构成诈骗罪，其在审理过程中将赔偿款交至法院的行为，是在犯罪完成之后，仅能作为量刑情节予以考虑，故该辩护意见不成立，本院不予采纳。辩护人关于被告人王某某系自首的辩护意见，本院认为，现有证据无法证实被告人王某某具有投案的自动性，也未主动供述招摇撞骗罪的事实，且其对诈骗的主观故意予以否认，不能认定为自首。辩护人关于被告人王某某积极赔偿被害人损失的辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百七十九条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯招摇撞骗罪，判处有期徒刑一年六个月，犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑二年三个月（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金一万元（罚金于判决生产后一个月内缴纳）。
二、发还被害人胡某某现金四万一千八百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向济南市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正、副本各一份。
审 判 长 王 玉
人民陪审员 丁 惠
人民陪审员 刘惠英
二〇一五年一月二十七日
书 记 员 朱 旻