广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）佛三法刑初字第671号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人唐某，男，于湖南省蓝山县，汉族，小学文化，无业，住湖南省蓝山县。2005年12月27日因犯抢劫罪被东莞市人民法院判处有期徒刑三年，2008年8月12日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
被告人蒋某，男，于湖南省蓝山县，汉族，初中文化，无业，住湖南省蓝山县。因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月15日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月18日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人吴小雄，广东今久律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2015）562号起诉书指控被告人唐某、蒋某犯盗窃罪，于2015年11月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市三水区人民检察院指派检察员陈敏出庭支持公诉，被告人唐某、蒋某及辩护人吴小雄到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控，2015年4月份的一天凌晨，被告人唐某、蒋某伙同邝某某、彭某、黄某某（均另案处理）经密谋后，由邝某某驾驶粤S×××××号小型汽车搭载其余四人去到佛山市三水区乐平镇龙眼园村被害人邓某的鱼塘，利用铁钳撬开鱼塘的铁丝网入内，盗走被害人邓某在鱼塘内圈养的鹅乸430只后逃离现场。经鉴定，被盗鹅乸价值人民币77400元。
针对上述指控，公诉机关在法庭上提供了相应的证据，并认为被告人唐某、蒋某无视国家法律，以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人唐某提出，盗窃鹅的数量没有430只。
被告人蒋某提出，盗窃鹅的数量为110只左右，盗窃的鹅中大的8斤多，小的4斤多，鉴定价格为180元一只的价格过高。辩护人吴小雄的辩护意见是：1.指控的盗窃数量和金额与事实不符，所盗窃鹅的数量不超过110只，即使按照鉴定价格，盗窃金额也不超过19800元；2.被告人蒋某并非组织、策划和指挥者，是从犯，应当从轻或者减轻处罚；3.被告人蒋某是初犯、偶犯，归案后如实供述其犯罪事实；综上，请求对被告人蒋某从轻、减轻处罚。
经审理查明，2015年4月份的一天凌晨，被告人唐某、蒋某伙同邝某某、彭某、黄某某（均另案处理）经密谋后，由邝某某驾驶粤S×××××号小型汽车搭载其余四人去到佛山市三水区乐平镇龙眼园村被害人邓某的鱼塘，利用铁钳撬开鱼塘的铁丝网入内，盗走被害人邓某在鱼塘内圈养的母鹅100只后逃离现场。经鉴定，被盗母鹅价值人民币18000元。
上述事实，有经举证、质证的下列证据予以证实：
1.被害人邓某的陈述。
2015年4月14日陈述的主要内容：2014年4月14日10时许，他发现他养殖在三水区乐平镇范湖龙眼园村西二环塘内的950只生蛋的母鹅只剩下了520只，不见了430只，按市场价每只价值230元，共损失了98900元。他沿着鱼塘检查，发现鱼塘靠近西二环路旁边的铁丝网被剪开，路旁的树下有一件衣服，于是他就报警。
2015年5月27日陈述的主要内容：被盗的鹅是2014年7月份买的，买的时候每只就已经是9斤左右，购买价格每斤14.5元，养了大半年左右，现在每只重约10斤，可以卖到15元到17元每斤。这430只鹅都是用来孵卵用，已经孵了第一批鹅蛋，正要孵第二批了。
2015年9月25日陈述的主要内容：被盗的母鹅是2014年5月或6月份购买的，每只约8斤，每斤13元，共买了1000只。2014年12月25日要点数配对公鹅，点了是950只。养到2015年3月开始产鹅蛋。2015年4月份因为清明节他很少回鱼塘，到了4月14日，他注意到饲料吃得少了，才发现母鹅也少了，于是就清点。
2.证人郑某的证言。主要内容：他从2010年开始一直帮邓某在三水区乐平镇范湖龙眼园村西二环高速公路旁边的塘里养母鹅。邓某没有养过肉鹅和菜鹅。
3.证人邝某某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年4月的一天，他驾驶车牌号为粤S×××××的小型面包车搭载“光头”、“阿付”、“矮子”还有一名叫“兄弟”的男子从东莞出发，途径西二环高速去到佛山市三水区乐平镇的一处，其他四人下车去盗窃，他将车开走，过了二个小时左右，“光头”打电话给他，他就又驾车到之前下车地点接应，那四个人就把用纤维袋装的家禽装到车上。路上“光头”打电话联系买家，然后叫他开车去到东莞戴屋庄肉菜交易市场，然后那四人就将车内的家禽（主要是鹅）搬下车并摆卖。他就把车开到停车场停放，然后自己离开了。那辆车是“光头”买的二手长安牌的车。邝某某辨认出唐某就是“光头”，蒋某就是“阿付”，彭某就是“兄弟”，黄某某就是“矮子”，辨认出黄某；辨认出佛山市三水区乐平镇西二环乐平出口旁龙眼园村鹅场附近就是当时下车的位置。
4.证人彭某、黄某的证言及辨认笔录。主要内容：2015年5月15日，二人与唐某、蒋某、邝某某一同被抓获，黄某并辨认出了唐某、蒋某、邝某某、彭某。
5.被告人唐某的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2015年4月7日下午，“歪头”开着他的粤S×××××长安小货车载着他与“打鼓”、“加背”、“富头”五人从东莞回老家，路过乐平出口的时候，发现附近一个鱼塘养了很多鹅，又没人看管，就想回程的时候去偷。到了8日凌晨1时许，由“打鼓”开车，几人又到了乐平出口附近，其他几人就下车去偷鹅，抓了约40只鹅用纤维袋装到车上的两个大笼子和两个小笼子里。后来去到东莞以9元每斤的价格共卖了3000多元，每人分得600元。粤S×××××长安小货车是他买的二手车，但是没有过户。唐某辨认出邝某某就是“打鼓”，彭某就是“加背”，蒋某就是“富头”，黄国庆就是“歪头”，辨认出黄某；并辨认出下车及盗窃的位置。
被告人唐某当庭供认车上四个笼子，大笼每个装了30至40只鹅，小笼每个装了约20只鹅，之前在公安机关的供述把鹅的数量说少了。当时五个人，其他四人每人分了1000多元，他分了1100多元，另外还有车费200元、油费200元、餐费150元左右。
6.被告人蒋某的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2015年4月的一天“阿达”开车搭载他与“召青”、“加板”、“阿国”在凌晨1点多到三水，除“阿达”没下车外，他们四人从高速公路翻过护栏到一个鹅棚偷鹅。他们把偷到的鹅装到袋子里，先搬到离高速公路半程的位置，然后返回继续搬，来来回回背了几趟，快到高速公路时，“召青”打电话叫“阿达”来装车。车到后，他们把袋子里的鹅全部装到车上的四个笼子里，估计共有100只。车开到东莞以9元每斤的价格把鹅卖了，“召青”分得了1300元，因为车是他的，其他四人每人分得1100元。
被告人蒋某当庭供认偷到的鹅大约有110只。
被告人蒋某辨认出邝某某就是“阿达”，彭某就是“加板”，黄某就是“庆祝”，唐某就是“召青”，黄某某就是“阿国”；并辨认出下车和盗窃的位置。
7.现场勘验检查工作记录。证实现场的情况，并提取蓝色外套一件。
8.扣押清单及照片。证实扣押涉案号牌为粤S×××××的小货车一辆，铁笼四个，纤维绳一捆。
9.涉案财产价格鉴定结论书。证实涉案的每只10市斤重的母鹅单价为180元，430只鹅共77400元。
10.通话记录清单。证实二被告人通话的情况。
11.机动车信息查询结果。证实粤S×××××号小货车车辆所有人为东莞市＊＊货运代理有限公司。
12.前科材料。证实被告人唐某的前科情况。
13.受案登记表、立案决定书。证实案件来源和立案侦查的情况。
14.抓获经过。证实二被告人被抓获的经过。
15.说明材料。证实：（1）彭某因病被监视居住，后未能到案；（2）未能取得案发当日肉鹅及菜鹅的市场价证明。
16.户籍证明。证实二被告人的身份情况。
公诉机关指控被告人唐某、蒋某等人盗走母鹅430只及被告人唐某、蒋某、辩护人吴小雄所提盗窃数量未达430只及被告人蒋某所提鉴定价格过高的意见，经查：（1）关于盗窃数量，被告人唐某、蒋某及证人邝某某均陈述盗窃的鹅全部装在被扣押的四个铁笼中，但四个铁笼无法装下430只鹅；被告人唐某描述四个铁笼最多可以装下100至120只鹅，被告人蒋某亦多次供述盗窃的鹅为100至110只；被告人唐某供述盗窃日期为2015年4月8日凌晨，被害人邓某亦陈述4月初未在鹅场，直至4月14日才发现鹅的数量减少，本案不排除存在其他导致鹅数量减少情况的可能；故本院认定盗窃的鹅为100只。（2）关于鹅的鉴定价格，证人郑某及被害人邓某均陈述被盗的为母鹅，被害人邓某对鹅的重量的描述合理，故价格鉴定部门根据上述事实认定鹅的价值，并无不当。综上，公诉机关所提盗窃鹅的数量为430只的指控，本院不予采纳；被告人唐某、蒋某、辩护人吴小雄所提关于盗窃数量的意见，本院予以采纳；被告人蒋某关于鹅的鉴定价格过高的辩解，本院不予采纳；本院认定被告人唐某、蒋某等人共盗窃100只鹅，价值人民币18000元。
本院认为，被告人唐某、蒋某以非法占有为目的，结伙秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人唐某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人蒋某在归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚，辩护人吴小雄的相关辩护意见，本院予以采纳。辩护人吴小雄所提被告人蒋某是从犯的意见，经查，被告人蒋某在共同犯罪中积极实施盗窃行为，不应认定为从犯，上述辩护意见，本院不予采纳。移送的铁笼四个、纤维绳一捆，是作案工具，应予以没收销毁；移送的货车一辆，所有权仍属于东莞市跃达货运代理有限公司，应予以发还。根据各被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人唐某犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月15日起至2016年2月14日止。罚金自本判决生效之日起30日内缴纳。）
二、被告人蒋某犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月15日起至2016年1月14日止。罚金自本判决生效之日起30日内缴纳。）
三、移送的铁笼四个、纤维绳一捆，予以没收销毁；移送的粤S×××××号货车一辆，予以发还给所有人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 戴 天
代理审判员 甘 露
人民陪审员 陈耀辉
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 叶素贤