湖北省房县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂0325民初1109号
原告（反诉被告）李成群，性别：××，农民，住房县。
委托诉讼代理人冯祖明，系湖北陵燕律师事务所法律工作者。代理权限：参与诉讼，调解，代收法律文书。
被告房县银陵房地产开发有限公司，住所地：房县城关镇西水路23号。统一社会信用代码91420325182465617b。
法定代表人：刘家启，系该公司经理。
委托诉讼代理人李承绪，湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，代为承认，放弃，变更诉讼请求，代收法律文书。
被告房县金陵建筑工程有限公司，住所地：房县城关镇西水路23号。统一社会信用代码914203257446332068。
法定代表人：任瑞，系该公司经理。
委托诉讼代理人李承绪，湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，调解，代为承认，放弃，变更诉讼请求，代收法律文书。
被告（反诉原告）雷泽海，性别：××，金陵与银陵公司职员，住房县。
委托诉讼代理人李承绪，湖北邦辉律师事务所律师。代理权限：参与诉讼，调解，代收法律文书。
原告李成群诉被告房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司、雷泽海合伙协议纠纷一案，本院于2016年7月15日受理后，依法适用普通程序，由审判员景大喜担任审判长并主审，与审判员柯昌卷，人民陪审员徐勤组成合议庭，于2016年9月19日，同年10月11日，同年11月23日公开开庭进行了审理。原告李成群及其委托代理人冯祖明到庭参加了诉讼，被告房县银陵房地产开发有限公司、房县金陵建筑工程有限公司及二公司委托代理人李承旭，被告雷泽海及其委托代理人李承旭到庭参加诉讼。诉讼中，被告雷泽海依法对原告李成群提起反诉，本院予以合并审理。本案现已审理终结。
原告李成群向本案提出诉讼请求如下：1.依法解除与被告雷泽海所签订的《共同投资协议》。2.责令被告共同退还原告对宏鑫家园项目投资本金5803517.55元及投资利息5539380.76元，利息计算至2016年6月30日止，以后计算至实际支付之日止，合计：11342898.31元。3.本案诉讼费用依法由被告承担。事实与理由：原告与被告雷泽海于2011年10月10日以被告房县银陵房地产开发有限公司的名义成立“房县银陵房地产开发有限公司宏鑫家园项目部”从事房地产开发，由原告李成群与被告雷泽海约定共同投资，于2011年10月10日签订《共同投资协议》：签订该协议当天被告雷泽海利用金陵建筑工程有限公司的资质以包工包料的方式承包房县银陵房地产开发有限公司宏鑫家园项目部住宅楼的建设施工活动，并签订了《工程承包合同》，于2012年10月30日房县银陵房地产开发有限公司作为宏鑫家园项目部住宅楼的建设的发包方与承包方房县金陵建筑工程有限公司签订了《建设工程施工合同》，合同约定被告雷泽海受金陵公司的委托作为施工方的代表，具体负责施工活动。宏鑫家园项目部正式成立于2012年8月30日，登记注册日期2013年3月14日，于2013年6月3日取得了该宏鑫家园工程的施工许可证。如此以来，被告雷泽海一方面属银陵房地产开发有限公司宏鑫家园项目部的合伙人，另一方面被告雷泽海又系金陵建筑工程有限公司作为承包方代表，承包商住楼的施工活动，被告雷泽海的双重身份的原因致使宏鑫家园商住楼建设工程至今没有竣工交付使用及项目部无法继续合作下去，雷泽海既是开发商又是施工方，导致实际投资人原告无法与其继续合作下去，经多次协商无效。被告雷泽海也意识到无法继续合作的可能，于2015年10月19日书面通知原告，解除双方签订的所有合同，并愿意其独自经营下去，根据该通知内容，被告雷泽海代表金陵与银陵公司，于2015年12月22日对原告投资及经手的账目进行算账，经被告雷泽海签字认可：原告李成群对工程累计投资本金5779328元，对项目部原告所经手的购房款的1716000元支付项目部开支款1188005元，通过对原告投资进行清算后，原告退出宏鑫家园项目部，由被告雷泽海一人经营。被告金陵与银陵公司应当对雷泽海的行为承担责任，三被告应对原告的投资本息负连带清偿责任，然而账算清至今，被告没有履行偿付投资本息的义务，故引起诉争。
综上，被告雷泽海一方面代表银陵公司通知原告解除合作关系；另一方面被告雷泽海代表金陵公司通知原告解除工程承包合同，并且代表金陵与银陵和原告进行了结算确认，应当退还原告的投资本息；房县银陵房地产开发有限公司应当对其开办项目部的行为承担责任，同时被告金陵建筑工程有限公司收到原告的投资本息，负有返还义务。被告雷泽海的双重身份，决定了金陵与银陵公司应当对原告负连带清偿责任。双方都有解除合作的意思表示，但涉及到退还投资本息有争议，故原告诉至法院，请予以裁决。
被告房县银陵房地产开发有限公司辩称：1.房县银陵房地产开发有限公司不是适格的被告，请求驳回对房县银陵房地产开发有限公司的起诉。2011年原告与雷泽海签订《共同投资协议》及补充协议均是以雷泽海作为自然人一方为合同的相对人，其投入及风险承担均是以个人形式出现，后来双方解除合同也是由雷泽海个人名义解除与李成群的合伙合同，房县银陵房地产开发有限公司与原告无法律上的利害关系，不是适格被告。2.房县银陵房地产开发有限公司与原告不是平等的民事主体关系，双方属管理与被管理的关系。原告在与雷泽海合作期间均是以房县银陵房地产开发有限公司项目部的名义进行的，房县银陵房地产开发有限公司与原告之间的纠纷只能通过内部结算予以解决，不属于人民法院受案范围。请求驳回对房县银陵房地产开发有限公司的起诉。
被告房县金陵建筑工程有限公司辩称：房县金陵建筑工程有限公司不是适格的被告，请求驳回对房县金陵建筑工程有限公司的起诉。2011年原告与雷泽海签订《共同投资协议》及补充协议均是以雷泽海作为自然人一方为合同的相对人，其投入及风险承担均是以个人形式出现，后来双方解除合同也是以雷泽海个人名义解除与李成群的合伙合同，房县金陵建筑工程有限公司与原告无法律上的利害关系，不是适格被告。请求驳回对房县金陵建筑工程有限公司的起诉。
被告雷泽海辩称：1.同意解除与原告李成群《共同投资协议》及补充协议。2011年，我与原告李成群签订《共同投资协议》及补充协议，当时双方签订协议的基础是以原房县城关镇粮管所郑家祥等25户占地换房协议，双方合作的前提是总的规划面积为13000平米，后因规划部门的原因只审批了8000多平米，又违建了2000多平米，最后与实际预想面积相差3000多平米。而且根据双方的合同约定，原告需根据施工合同进度投入资金（合同第四条约定），直至总投入不超过柒佰万元。但原告在合同履行过程中不按合同约定，屡次造成工程款投入不能到位，进而造成工程停工，后不得已，雷泽海以书面形式通知原告解除合同，并对原告在整个合同履行期限内的投入进行了确认。根据原告诉状所称的款额远没达到合同约定的实际投入，造成双方已丧失信任，彼此合同基础丧失。由于原告李成群的严重违约行为，导致合同已无法履行，雷泽海同意解除双方所有的合同。2.原告诉请要求被告退还其投资本金及利息11342898.31万元的请求依法不能成立。由于双方签订的是共同投资协议，属合伙纠纷，根据合同约定共同投资，利润各得50%，也就是说该合同不能要看投入盈亏，还应该共同分担风险，双方不属借贷关系，原告现在见规划部门审核的面积达不到预期收益，加上房地产市场疲软，就以撤资要挟。既然当时约定了利润共享，那风险也同样共担，而且由于原告屡次不按合同约定投资到位，导致工期延误，工程隐形支出增加，同时也错过了市场机会。原告要求退还投资款的诉请既不符合双方合同约定，又无法律依据，现在双方只能根据合同约定，对已共同投入的在建工程进行全面清算，确定各方的权利义务。同时被告提出反诉。
反诉的请求：1.请求反诉被告李成群赔偿因投资不到位给反诉原告造成的经济损失197万元（庭审中反诉原告雷泽海将诉讼请求变更为：要求反诉被告李成群赔偿经济损失117万元）；2.反诉费用由反诉被告承担。
反诉的理由：由于反诉被告不按合同约定履行投资义务，导致整个施工期间停工，造成工期延期交付，并产生额外费用，具体表现在机械租赁费、管理人员工资增加及安置过渡费用超支，以上费用合计117万元，应由反诉被告李成群承担。
针对被告雷泽海的反诉，原告李成群答辩如下：根据我们的投资协议约定，我已投资到位，没有违反该协议，故我不同意赔偿雷泽海反诉要求的经济损失117万元。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告雷泽海于2010年至2011年5月与房县城关镇粮管所郑永祥等25户签订占地换房协议，并设计好图纸，拟用于开发房屋。因工程较大，便邀请原告李成群共同投资，经原被告协商，雷泽海作为甲方，李成群作为乙方，甲乙双方于2011年10月10日达成《共同投资协议》如下：1，预算总工程投资约1400万，甲乙双方各承担50%，乙方同意先投入700万元。2，工程由甲方的施工队承包施工，乙方同意先预付工程款100万给甲方雷泽海进场施工。3，所有开支和收入经甲乙双方签字建帐，预售房款打入专用帐户，由专人管理。(房款可各按50%投入工程使用，作为投入本金，完工后结算），所售房价由甲乙双方共同定价销售。4，乙方同意按工程进度先行投入部分资金，直至总投入不超过柒百万。5，若因甲乙双方一方后续资金不到位，造成停工需单方继续投入资金的部分，则按工程的投资比例减少对方股份额。6，因甲方承建本工程，在施工期间甲方不能无故停工，工程配套资金由甲方根据施工进度跟进，本工程甲方要保证在开工后保质保量情况下十二个月内完成。7，本项目的采购需要甲乙双方人员到场认可，签单生效。8，工程完工后（甲乙双方正常投资情况下）利润甲乙双方各占50%（注：在本项目账面有盈余的情况下，应先支付甲乙双方各自的投入款项的%比收回成本）。同日，原告李成群与被告雷泽海作为发包人将宏鑫嘉园建设工程发包给被告雷泽海，并签订了工程承包合同。合同约定：建设内容为土建及水电安装，建筑面积约1300平方米，承包方式为包工包料，建安税由承包人自理。价款为砖混款为650元／㎡，框架为1050元／㎡，工程的开工期限为2011年10月，竣工期限为2012年10月。因被告雷泽海系被告房县银陵房地产开发有限公司和房县金陵建筑工程有限公司职工，故李成群和雷泽海将该工程以房县银陵房地产开发有限公司的名义进行开发，雷泽海以房县金陵建筑工程有限公司的名义进行建设。为此房县银陵房地产开发有限公司法定代表人刘家启于2012年8月30日书面授权雷泽海作为其代理人以公司的名义对下西关158号住房进行开发、施工、销售等事宜。2012年10月30日房县银陵房地产开发有限公司和房县金陵建筑有限公司签订协议并由二公司分别加盖各自的公章予以确认。2013年3月14日，房县银陵房地产开发有限公司宏鑫嘉园项目部成立并进行工商登记，负责人为雷泽海。2013年3月2日房县银陵房地产开发有限公司取得《建设项目选址意见书》，2013年3月11日取得该工程的《建设工程规划许可证》、《建设用地规划许可证》，2013年6月3日取得《建设工程施工许可证》，2015年6月26日，房县银陵房地产开发有限公司下发文件将宏鑫嘉园项目部的负责人变为李成群。2015年7月6日，再次对上述变更事项进行工商登记。从2011年10月共同投资协议签订后，原告李成群陆续开始为该项目投资，被告雷泽海进场建设，原告李成群与被告雷泽海边建设边出售房屋，双方均经手对外出售有房屋。原告李成群与被告雷泽海分别于2015年6月26日经对账确认李成群于2011年10月至2015年3月10日对该项目投资5000773.50元，2015年8月3日对账确认李成群于2015年3至6月投资273659元，对此被告雷泽海庭审中予以确认。2015年12月22日，双方对账李成群于2015年5月27日至11月29日的投资款额504896元，原告李成群只提交双方对账签字后的复印件且被告雷泽海对此金额有异议。原告诉称于2015年12月1日后又支付的24189.05元，双方未经对账签字确认，被告雷泽海庭审中称原告的上述两笔投资款有待双方进一步核实。因工程进展不顺，2015年7月23日，原告李成群作为乙方与被告雷泽海作为甲方达成《宏鑫嘉园项目补充协议》，协议主要内容是1，乙方李成群保证于签订该协议后10日入账100万元。2，如果按工程进度乙方投资超过应投资的部分，超额部分按2分计息由甲方向乙方支付。（分段计息）。3，甲、乙双方均应按合同的约定履行自己的投资义务，如因任何一方未按约定履行投资义务影响工程进度，由责任方承担赔偿责任。4，本协议签订后所有工程款由甲乙双方签字认可后，由乙方支付（乙方兼管本项目财务）。5，甲方保证从乙方投资款到位后一个月内完成主体工程（b栋）。6，如甲方不能在45天内完成主体工程，乙方有权解除合同并另行找施工队完成主体工程（甲方不得干涉，并应承担违约责任）。7，甲乙双方签订补充协议起45日内必须共同协助解决本项目手续问题，所需费用各自承担50%，若因任何一方未按约定履行影响手续办理完成及工程进度，由责任方承担违约责任并赔偿。8，甲乙双方在工程完工前所投入的资金、房屋预订款、销售款，以及其他入账款项全部用于施工、完善手续费用。资金它用视为违约，并追究去向及相关的损失。9，甲乙双方遵守所签的的全部协议，任何一方违约均应向守约方支付违约金二十万元整，守约方有权解除合同。协议签订后李成群并未在10日投资100万元，但也陆续进行投资。庭审中李成群出示宏鑫嘉园项目部于2015年10月8日出具的投资说明：房县银陵房地产开发有限公司成立的宏鑫嘉园项目部，是由雷泽海和李成群共同投资。若两人能合作完成本项目的情况的话，按合伙约定执行，各方投资额均不计息；若不能继续进行或者散伙的情况下，退伙一方的投资额，按年利率的百分之三十六（36%）计算垫资利息。对此被告雷泽海认为宏鑫嘉园项目部的公章一直在李成群手中，该说明是李成群的个人意思表示，并非是双方的共同意见。2015年10月19日，雷泽海以李成群未按补充协议履行义务影响施工为由于2015年10月19日书面通知李成群要求解除所有的合同，并要求李成群在接到通知后的一个星期内与雷泽海结算。2015年11月9日，房县银陵房地产开发有限公司发文免除李成群宏鑫嘉园项目部负责人的职务，同时任命雷泽海为该项目的负责人，双方开始产生矛盾。至此宏鑫嘉园a栋已基本建成，b栋正在建设中。2016年4月5日，李成群以宏鑫嘉园项目部的名义委托湖北中正价格评估事务所对宏鑫嘉园a栋未完成的工程价格以及b栋已完成的工程价格进行鉴定。2016年5月27日，湖北中正价格评估事务所鉴定结论为a栋未完工的价格在2016年5月15日为人民币149946.6元，b栋已完工的价格为人民币3956756.25元，其中利润为200936.36元。对此被告雷泽海认为鉴定程序不合法，且委托书是李成群加盖的作废的公章，不能作为证据使用。2016年4月6日，房县银陵房地产开发有限公司任命况成勇为宏鑫嘉园项目部的负责人。2016年7月15日原告李成群向本院提起合伙纠纷之诉，2016年9月1日，房县城市管理综合执法局因宏鑫嘉园项目部超面积建设而通知其停工，接受处罚。
本院认为：原告李成群和被告雷泽海合伙开发房县城关镇下西关158号住房的事实双方无争议。原、被告双方签订的《共同投资协议》及《宏鑫嘉园项目投资补充协议》系双方意思的真实表示，合法有效。双方形成个人合伙法律关系。个人合伙是指两个人以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。从双方签订的协议看双方约定了出资数额、合伙经营及盈余分配等条款，双方应按条款履行各自的权利义务。庭审中被告雷泽海对原告李成群出资5274432.5元予以认可，其他部分投资有待双方对账确认。原告李成群起诉要求解除与被告雷泽海的《共同投资协议》，被告雷泽海亦同意解除此协议，对此项诉讼请求本院予以支持。但原告李成群要求三被告共同退还原告对宏鑫嘉园项目的投资本金5803517.55元及投资利息5539380.76元，被告雷泽海认为双方系合伙而非借贷关系不同意退还，对此本院认为：原告李成群和被告雷泽海系合伙而并非借贷法律关系，双方应按照共同投资协议的约定及民法通则规定的利润共享但风险必须共担。庭审中李成群提交的《投资说明》无双方当事人签名，不能证明是李成群与雷泽海真实的意思表示，故本院不予采信。李成群提交的湖北中正价格评估事务所关于宏鑫嘉园a、b两栋楼的鉴定，亦不能证明原、被告双方进行了最终全面结算。现因该项目周期长，且工程尚未完全竣工验收，房屋建成后亦存在市场风险，及纳税，办理产权证；接受超面积建设的行政处罚，其费用待发生后尚需双方进一步的核实，因双方未进行最终的合伙投资及盈余或亏损的结算，故原告李成群请求在协议解除后要求被告雷泽海退还投资本金及投资利息的诉讼请求本院不予支持。被告房县银陵房地产开发有限公司与房县金陵建筑工程有限公司认为自己并非合同相对人，二公司不是适格的被告，请求驳回原告的起诉。对此本院认为：被告房县银陵房地产开发有限公司与房县金陵建筑工程有限公司不是合伙合同的当事人，故亦不应承担退还原告李成群投资本金及投资利息的义务。被告雷泽海反诉要求原告李成群赔偿其因投资不到位给被告造成的经济损失117万元，因其提供的证据无法证明其具体的损失数额，故对此反诉请求本院亦不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条之规定判决如下：
一、解除原告李成群与被告雷泽海2011年10月10日所签订的《共同投资协议》。
二、驳回原告李成群要求被告雷泽海、被告房县银陵房地产开发有限公司、被告房县金陵建筑工程有限公司共同退还原告李成群对宏鑫嘉园项目投资本金5803517.55元及投资利息5539380.76元的诉讼请求。
三、驳回被告雷泽海要求原告李成群赔偿其因投资不到位给被告雷泽海造成的经济损失117万元的反诉请求。
案件受理费89857元，由原告李成群承担，反诉费7665元，由被告雷泽海承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省十堰市中级人民法院。上诉人应在递交上诉状时，若针对本诉判决不服，预交上诉案件受理费89857元，若针对反诉判决不服，预交上诉案件受理费7665元。户名：湖北省十堰市中级人民法院，账号：17×××01，开户行：中国农业银行股份有限公司十堰广场支行。通过邮局汇款的，款汇十堰市中级人民法院办公室，邮编：442000；地址：十堰市张湾区浙江路66号。上诉人应将注明一审案号的交费凭证复印件同时交本院。上诉人在上诉期届满之次日起七日内未预交，也未提出缓交、减交、免交上诉案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理（本院不再另行送达预交上诉案件受理费通知）。
审 判 长 景 大 喜
审 判 员 柯 昌 卷
人民陪审员 徐 勤
二〇一七年三月十三日
书 记 员 查尔李啡