广东省韶关市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2017）粤02行终123号
上诉人（原审原告）：冯诗寿，男，1956年4月17日出生，住广东省南雄市。
被上诉人（原审被告）：南雄市油山镇人民政府。地址：广东省南雄市油山镇。
法定代表人：钟小娟，镇长。
委托代理人：黄祖胜，中共南雄市油山镇人民政府党委副书记。
上诉人冯诗寿诉被上诉人南雄市油山镇人民政府不履行法定职责纠纷一案，不服韶关市浈江区人民法院作出的（2017）粤0204行初2号之一行政裁定，向本院提起上诉。本院2017年7月26日受理后，依法组成合议庭，并于2017年8月31日进行了法庭询问，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：冯诗寿妻子黄建连于2013年9月26日填写了一份《南雄市个人建房用地申请表》，表中记载：“申请用地情况：土地座落：延村下门第五组大禾场。用地类别：建国初期宅基地。四至：东至冯诗贤楼房，南至自家围墙，西至自家烟寮、冯鸣祁烟寮，北至村道。申请用地面积：148㎡。申请建房理由：公公、婆婆留下来房屋按兄弟分家只有贰拾捌平方米的危房，2003年到现在只住着面积叁拾捌平方米的烟寮。村小组意见：情况属实，请批。村委会意见：同意，申请在此地建房。村镇规划办，镇政府并未审核批准，报审批机关批准”。因原告认为被告未履行审批土地给其建房，并造成其经济损失，特向法院提起诉讼。
原审法院认为：《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款规定：“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准。”依据上述规定，被告南雄市油山镇人民政府具有农村住宅用地的审核职责，故其作为本案被告主体适格。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四条规定：“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。”本案中，根据原告冯诗寿提供的《个人建设用地申请表》，其申请住宅用地的时间是2013年9月26日。南雄市油山镇延村村民委员会于2013年10月3日在审批表签注“同意，申请在此地建房”。因相关法律法规对行政机关履行审核农村住宅用地审核职责的期限未作明确规定，故原告依法应在2013年10月3日后8个月内对被告不履行法定职责的行为提起诉讼，但原告于2016年9月26日才向人民法院提起行政诉讼，显然已超过法定起诉期限。原告冯诗寿也未提供有效证据予以证明其因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限。综上，原告冯诗寿的起诉不符合起诉条件。鉴于原告冯诗寿对被诉行政不作为的起诉已超过法定起诉期限，其基于该不作为行为而提出的国家赔偿亦不符合起诉条件。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（二）项的规定，裁定：驳回原告冯诗寿的起诉。
上诉人不服原审裁定向本院上诉称：根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十条第五款规定，原告起诉被告不作为，在诉讼中被告作出具体行政行为，原告不撤诉的，参照上述规定处理，驳回原告的诉讼请求。《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条规定，人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。但原审法院违背上述规定有法不依，明知被上诉人没有提交作出具体行政行为的证据、依据，应当认定被上诉人没有证据、依据，被上诉人应承担不利的法律后果。原审法院为袒护被上诉人随意引用《行政诉讼法》第四十七条规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关保护人身权、财产权等合法权益的不同事实的两个法律关系的法律连在一起，错误认为上诉人超过了法定的起诉期限，不符合起诉条件是不正确的，是违法的。《中华人民共和国土地管理法》第十六条第一款规定，土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理；第二款规定，单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县以上人民政府处理；第三款规定，当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。本案是被上诉人故意串通不属于第五经济合作社成员并在民事败诉的第三经济合作社成员冯诗圣、冯诗礼俩人来争议土地权属桃起纠纷，在此情况下我第五村经济合作社不得于2014年分别向被上诉人及国土所提出两次书面申请，该申请经村委会查证属实批字盖章后将两份申请交给被上诉人至今，被上诉人既无处理也无对上诉人的用地申请进行审核。由于被上诉人的不作为导致上诉人向法院起诉。根据《行政诉讼法》第五条第一款规定，人民法院审理
行政案件，以事实为根据，以法律为准绳，原审法院违背客观事实，错用法律，请求撤销原审裁定，指令原审法院继续审理。
被上诉人答辩称：一、被上诉人在一审法院提起行政诉讼时，已经超过了诉讼时效，法院依法驳回其起诉并无不当。上诉人冯诗寿于2013年9月26日提出住宅用地申请，村委会于2013年10月3日同意申请，此后被上诉人若收到其申请应在此时开始进行审核。故根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第四条、第三十九条及《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第四十七条的规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼，上诉人冯诗寿应于2013年10月3日后8个月内对被上诉人不履行法定职责的行为提起诉讼，而上诉人起诉的时间为2016年9月26日，已经超过了法律规定的行政诉讼时效。二、退一步讲，即使上诉人的起诉没有超过诉讼时效，被上诉人依法也并不存在不履行法定职责的行为。因为被上诉人并无收到上诉人提交的申请书，上诉人只是一直向信访局反映及向人民法院诉讼，并无直接向被上诉人提出申请，被上诉人依法也并不存在违法行为。因此。请求驳回上诉人的上诉请求。
经审查，本院对原审法院经审理查明的事实予以确认。
本院认为：从上诉人冯诗寿起诉的内容表明：“2013年上诉人以妻黄建连的名誉向本村第五经济合作社和村委会提出用地申请报告，第五经济合作社和村委会同意批字后，将报告交给南雄市油山镇国土所，该所当时发给上诉人三份个人用地申请表，上诉人照填完事后，再经过经济合作社和村委会批字盖章后于2013年10月8日将三份盖有印章的申请表原件交给了油山镇国土所审核批准，但被上诉人多年来借口说，上诉人的申请建房用地存在争议，将上诉人经合法批准的用地申请表，违法停留在油山镇国土所至今。”上述事实说明，上诉人将建房用地申请报告于2013年10月8日交给南雄市油山镇国土所，南雄市油山镇国土所以建房用地申请在在争议至今未审核批准。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三十九条规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起60日内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。法律、法规、规章和其他规范性文件对行政机关履行法定职责的期限另有规定的，从其规定。”《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条规定：“公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼，法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。”2015年5月1日起施行的《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四条规定：“公民、法人或者其他组织依照行政诉讼法第四十七条第一款规定，对行政机关不履行法定职责提起诉讼的，应当在行政机关履行法定职责期限届满之日起六个月内提出。”上诉人冯诗寿于2013年10月8日将建房用地申请报告交给南雄市油山镇国土所，2015年5月1日起施行《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》，2016年9月26日向人民法院提起行政诉讼，超过了法定的起诉期限。另外，南雄市油山镇国土所也告知上诉人建房用地有争议，在二审的庭审中，被上诉人也提供了南雄市油山镇延村第三经济合作社对上诉人建房提出异议的证据材料。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决，协商不成的，由人民政府处理；单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县以上人民政府处理；”上诉人应该向政府先行处理建房用地的权属争议，然后待权属处理好后再向政府申请处理建房用地。
综上所述，原审裁审认定事实清楚，适用法律及所作裁定正确，应予维持。上诉人上诉理由不充分，应予驳回。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
二审案件受理费50元依法免交。
本裁定为终审裁定。
审判长 万 靖
审判员 徐肇廷
审判员 邹征衡
二〇一七年十月十八日
书记员 谢 珺