安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）皖11民终2232号上诉人（原审被告、反诉原告）：焦作共益物资有限公司。法定代表人：王小二，该公司经理。委托诉讼代理人：杨艳彬，系该公司员工。被上诉人（原审原告、反诉被告）：安徽凤阳毛山硫金矿业有限公司。法定代表人：ＸＸ渊，该公司董事长。委托诉讼代理人：范承弘，安徽范承弘律师事务所律师。上诉人焦作共益物资有限公司（以下简称共益公司）因与被上诉人安徽凤阳毛山硫金矿业有限公司（以下简称毛山公司）买卖合同纠纷一案，不服安徽省凤阳县人民法院作出的（2017）皖1126民初1369号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。共益公司上诉请求：撤销一审判决，支持其反诉请求并承担本案一、二审诉讼费。事实与理由：共益公司与安阳豫光金铅有限公司（以下简称安阳公司）所签合同涉及的金精矿粉与从毛山公司购买的金精矿粉系同一批货物。河南省武陟县人民法院（2017）豫0823民初319号民事判决书认定了共益公司出卖给安阳公司的金精矿粉含量，该判决书已生效，应当以此认定毛山公司出售的金精矿粉的质量，而不应依据毛山公司单方制作检材的仲裁鉴定结论认定金精矿粉的质量。毛山公司答辩称，一审法院认定了共益公司与毛山公司之间存在金精矿粉买卖关系，并未认定共益公司出售给安阳公司货物就是毛山公司提供的货物；河南省武陟县人民法院（2017）豫民初号民事判决与本案无关联性，不能作为本案的定案依据。请求驳回上诉，维持原判。毛山公司向一审法院起诉请求：判令共益公司支付货款285312.33元及迟延付款利息（自2017年3月30日起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止）。共益公司向一审法院反诉请求：判令毛山公司返还共益公司多付的货款85782.62元。一审法院认定事实：2016年10月12日，毛山公司（供方）与共益公司（需方）签订《金精矿买卖合同》一份，合同约定：金精矿粉品位不低于5克；在供方货场的装车、过磅等费用由供方承担，从供方货场至需方公司的运输费用由需方承担；交货地点在供方金精矿货场；过磅计重以供方厂内的电子磅计量为准，双方派人监磅，经双方人员认可并在榜单上签字后作为湿重结算的凭证；取样：金精矿以每车为一检验单位取样，取样在装车时的铲车铲斗中每一铲斗取相对应的三个点位。取样由需方操作，供方监督。取样制样，要求均匀有代表性；结算品位样：结算样为检测水分后的样品，经磨制均匀缩分为四份，供方一份、需方一份、仲裁样一份、备份仲裁样品一份（当仲裁样品因其他原因污染或遗失等情况时启用备份仲裁样品），仲裁样、备份仲裁样品由双方签封后存于供方保管（保留时间60日）；结算品位的认定、仲裁：供、需双方共同将结算样品寄往北京矿冶研究总院化验，双方以该机构报出品位结算，化验费及邮寄费由供、需双方各承担50%，如供、需任何一方对北京矿冶研究总院报出品位产生异议时可委托国家金银及制品质量监督检验中心（长春）进行仲裁，仲裁费及邮寄费由提出方承担，双方以仲裁结果为最终结算依据；金精矿粉的计价：品位5克以上（含5克）按137元／克计算、品位3-4.99克（含3克）按122元／克计算、3克以下按200元／吨；付款方式：款到发货，甲方收到货款后，三天内或按双方约定时间发货，待北冶结果出来双方确认结算品位后，三天内结算货款，多退少补。该合同还对其他的权利义务条款进行了约定。2016年10月12日至2016年10月14日期间，共益公司安排16辆车装货运输，毛山公司共计开出16张过磅单并交由共益公司其中一联，过磅单注明了每辆车的车牌号码、琉金粉的毛重、皮重和净重，王利庄作为共益公司的收料员在每张过磅单上签名。2016年10月15日，双方在打印的过磅单汇总表上签名确认，过磅单载明了每辆车的运输日期、车牌号、车重、毛重、净重、水份及每车货物所属样号（共5个样号），需方的签字人仍为王利庄，过磅单载明的总净重为494.14吨。双方共同从每辆车上取粉，后制成四份样品封存，并将其中一份样品邮寄给北京矿冶研究总院测试研究所，该研究所于2016年11月14日作出仲裁检测报告，报告中载明的委托单位为毛山公司和共益公司，分析结果5个样金精矿Au含量均在5克以上，其中1号样为8.94g／t、2号样为7.41g／t、3号样为10.52g／t、4号样为10.63g／t、5号样为9.48g／t。检测报告并注明“本报告仅对送检样品负责，如有疑问，请于报告收到后15日内提出，一般样品保存1个月（从收到样品之日算起）”。共益公司一直未对该报告提出异议。另查明，2016年10月2日，安阳公司（需方）与共益公司（供方）签订《金精粉供货合同》一份，合同约定：共益公司向安阳公司供应金精粉500吨，金精粉含金量不低于5克，价格每克220元；交货、过磅、取样、测水分、制样地点，在需方公司所在地就车取样，样品分为四份，卖方保留一份，买方保留三份（含仲裁样），仲裁单位双方约定为长春黄金研究院测试中心；供、需双方按所约定的质量标准和价格进行计算，如供方供给的货物不符合质量约定要求，应足额赔偿需方损失，并按照总货款的30%赔偿违约金。共益公司从毛山公司处将金精粉拉出后直接运送至安阳公司过磅，安阳公司开出16份过磅单，过磅单的日期为2016年10月13日、10月14日和10月15日，过磅单上载明的运输车号与毛山公司开出的过磅单运输车号均一致。安阳公司、共益公司共同采集样本并委托长春黄金研究院测试中心对金精粉的含金量进行了检测，经检测含金量未达到不低于5克的合同约定标准。为此，双方形成纠纷，安阳公司向河南省武陟县人民法院提起诉讼，请求解除2016年10月2日与共益公司签订的《金精粉供货合同》；共益公司赔偿货款341651.25元、违约金102495.38元。该院于2017年5月6日作出（2017）豫0823民初319号民事判决书，判决书认定共益公司供应的480吨金精粉含金量未达到合同约定的标准，属于违约，应承担相应责任，遂判决解除了双方签订的《金精粉供货合同》、共益公司并支付违约金102495.38元。该判决书现已生效。本案诉讼过程中，共益公司提供其与安阳公司取样封存的四袋样品，要求对毛山公司销售的金精矿品位进行重新鉴定，毛山公司对共益公司提供的样品不予认可，认为本案已经不存在经双方确认的检材样品，不具有重新鉴定的法定情形。一审法院认为，共益公司认可从毛山公司处购买金精矿粉净重494.14吨、已付款265963.78元，该院对此事实予以确认。根据双方确认的过磅单载明每辆车的金精矿粉净重、水份及样号，按137元／克计算，总货款数额为551276.11元。共益公司对以此计算出的欠款数额285312.33元也不持异议，只是对单价和品位有异议，并申请对货物的品位进行重新鉴定。综合双方的诉辩意见，本案争议的焦点是：涉案货款是否符合合同约定的品位标准，应以哪份检测报告作为计算货款依据；共益公司申请重新鉴定是否应予准许。根据毛山公司与共益公司签订的《金精矿买卖合同》约定内容，取样由需方操作、供方监督；结算样为检测水份后的样品，经磨制均匀缩分为四份，供需双方各一份，仲裁样和备份仲裁样品由双方签封后供方保管（保留时间60日）；供需双方共同将结算样品寄往北京矿冶研究总院化验，如对北京矿冶研究总院报出品位产生异议时可委托国家金银及制品质量监督检验中心（长春）进行仲裁。北京矿冶研究总院测试研究所的检测报告也明确载明，如有疑问应在收到报告后15日内提出。结合本案的合同履行情况分析，共益公司在收到北京矿冶研究总院的检测报告后并未提出书面异议，故应视为对该检测结论的认可。共益公司认为制样过程系毛山公司单独操作，其无法监督，导致样品有掺假行为，但未能提交证据予以印证，故该项抗辩理由不能成立，该院不予采纳。对于共益公司提交的长春黄金研究院测试中心的检验报告，因该份检验报告的检测样品由共益公司与第三方安阳公司操作，取样、制样、送检时均未通知毛山公司参与，毛山公司不知情，故该份报告对毛山公司并不产生法律上的约束力，不应作为其与共益公司买卖合同货款的结算依据，而应以毛山公司与共益公司共同操作取样送检的北京矿冶研究总院的检测报告作为本案的结算依据。关于重新鉴定的问题，因共益公司提交的检材样袋系其与第三方安阳公司取样制作，毛山公司未参与，对该检材也不予认可。共益公司对毛山公司的制样过程持有疑异，同样由于毛山公司不在安阳公司的取样制样现场，理论上完全更有理由对安阳公司的制样过程产生合理性怀疑。且根据毛山公司与共益公司签订的合同约定，样品保留时间为60日，共益公司庭审中也认可其与毛山公司共同封存的样品已经灭失不存在，本案已然不具备重新鉴定的基础条件，故对共益公司要求重新鉴定的申请，该院不予准许。综上，共益公司所举证据不足以支持其要求按照长春黄金研究院测试中心的检测报告计算货款的请求成立，其反诉请求缺乏事实和法律依据，该院不予支持。毛山公司的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、被告（反诉原告）焦作共益物资有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）安徽凤阳毛山硫金矿业有限公司货款285312.33元及利息，利息自2017年3月30日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际付清之日止；二、驳回被告（反诉原告）焦作共益物资有限公司的反诉请求。案件受理费5580元，减半收取2790元，反诉案件受理费972元，诉讼保全费1970元，合计5732元，由被告（反诉原告）焦作共益物资有限公司负担。二审中，双方当事人没有提交新的证据。二审查明事实与一审一致，对一审法院认定的事实，本院予以确认。本院认为，2016年10月12日毛山公司与共益公司签订的《金精矿买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，双方当事人应严格按约定履行各自的义务。合同中约定了金精矿粉的取样、制样、仲裁机构，且双方均同意以仲裁结果为最终结算依据。在合同履行过程中，共益公司参与了金精矿粉的取样、制样及仲裁样的送仲裁，仲裁机构亦出具的仲裁检测报告。共益公司收到仲裁检测报告后，并没有提出异议要求重新仲裁。故该仲裁检测报告应当作为双方结算的依据。共益公司与安阳公司金精矿粉买卖合同纠纷中的仲裁检测报告，系共益公司与安阳公司买卖合同中形成的，毛山公司并未参与金精矿粉的取样及抽样，毛山公司对其并不认可，该报告仅能约束共益公司与安阳公司，对毛山公司没有约束力。故共益公司认为应以其与安阳公司的仲裁检测报告认定金精矿粉的质量，没有事实和法律依据，对其上诉理由不予采纳。综上所述，共益公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6552元，由上诉人焦作共益物资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 达审判员 葛敬荣审判员 田 祥二〇一七年十一月二十一日书记员 朱婧靓附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。