贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终1688号
上诉人（原审原告）：平塘县通州镇明超采石有限公司，组织机构代码06990029-3，住址贵州省平塘县通州镇通星村。
法定代表人：唐明超，该公司经理。
委托诉讼代理人：阚路遥，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：谢庆兵，男，汉族，1990年8月25日生，贵州省平塘县人，住平塘县，农民，
上诉人平塘县通州镇明超采石有限公司（以下简称为明超采石公司）因与被上诉人谢庆兵工伤保险待遇纠纷一案，不服平塘县人民法院（2017）黔2727民初378号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
明超采石公司上诉请求：撤销原判，依法改判；一、二审诉讼费由被上诉人谢庆兵承担。主要事实与理由：一审判决认定事实不清计算标准错误。被上诉人未提供任何证据证明其工资为每月5000元，也未提供受伤前12个月的工资标准作为参考；而被上诉人在上诉人处工作前后共一个月零五天，被上诉人的工作属于临时性、变动性较大的工作，并无正式的工资发放清册，故一审认定上诉人月工资5000元属于事实认定不清，应按照贵州省2015年相近行业平均工资或贵州省平均工资来计算被上诉人的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、经济补偿金、双倍工资等。同时，一审计算被上诉人护理费、停工留薪工资、双倍工资等计算基数以每月除以21.75天计算错误，因被上诉人的工资是含有法定休息日的月工资，而不是除去休息日的工资，应该按每月30天计算。
被上诉人谢庆兵二审辩称：一审判决认定清楚，证据充分，法律适用得当，无违法、不当之处，依法应驳回上诉请求。每月5000元是被上诉人的客观收入，因被上诉人从事工种为高危技术工作，每月5000元与同行业的其他区域比都较低，被上诉人为照顾家庭才在上诉人处工作；每月工资5000元也应有发放记录，同时也有工友的证明为证。劳动者有休息的权利，一审以每月21.75天的基数计算赔偿正确。
原审原告明超采石公司向一审法院起诉请求：1、判决原告赔偿被告的各项工伤保险待遇为101396.50元;2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：被告谢庆兵于2015年5月12日到原告明超采石公司从事驾驶铲车和机械维修工作，工资每月5000.00元。2015年7月17日，被告在工作中受伤，被告受伤后被送至平塘××××镇中心卫生院住院治疗2次，共住院23天，医疗费共计为17811元，原告支付给被告医疗费1700元，被告自行承担的医疗费为16111元。2015年8月14日，被告向平塘县仲裁委员会提出确认劳动关系仲裁申请，仲裁委员会于2015年9月12日裁决原、被告存在劳动关系，原告不服仲裁委员会裁决，于2015年10月8日向本院提起诉讼；本院于2015年11月19日判决原、被告存在劳动关系；原告不服本院判决，于2016年1月28日向黔南州中级人民法院提起上诉，黔南州中级人民法院于2016年3月2日作出了驳回上诉、维持原判的终审判决。2016年4月13日，黔南州人力资源和社会保障局以黔南工决字〔2016〕1202号工伤认定决定书认定被告的伤为工伤，原告不服提起行政复议，贵州省人力资源和社会保障厅于2016年8月11日作出行政复议决定书，维持黔南工决字〔2016〕1202号工伤认定决定书。2016年5月27日，经黔南州劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的伤为伤残九级。2016年12月9日，被告向平塘县仲裁委员会提出仲裁申请，平塘县仲裁委员会于2017年1月12日作出平劳人仲案字〔2016〕4号仲裁裁决书裁决：一、自本裁决书生效之日起，申请人谢庆兵与被申请人平塘××××镇明超采石有限公司之间解除劳动关系；二、被申请人平塘××××镇明超采石有限公司自收到本裁决书之日起三十日内一次性支付给申请人谢庆兵工伤医疗费16111元；三、被申请人平塘××××镇明超采石有限公司于本裁决书生效之日起十五日内一次性支付申请人谢庆兵停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、交通费八项共计153421元；四、被申请人平塘××××镇明超采石有限公司自收到本裁决书之日起三十日内一次性支付给申请人谢庆兵解除劳动关系经济补偿金7500元；五、被申请人平塘××××镇明超采石有限公司自收到本裁决书之日起三十日内一次性支付给申请人谢庆兵双倍工资的另一倍6150元；六、驳回申请人谢庆兵其它仲裁请求。原告不服平塘县仲裁委员会平劳人仲案字〔2016〕4号仲裁裁决，向本院提起诉讼。
一审法院认为，原告明超采石有限公司与被告谢庆兵之间存在劳动关系，被告在做工过程中受伤，原告应当按照法律法规的规定赔偿被告的相应损失。本案争议的焦点是：1、关于被告的月工资标准问题；2、关于赔偿被告住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金的月计薪天数计算标准问题；3、关于赔偿被告停工留薪期工资计算标准和数额问题；4、关于赔偿被告一次性伤残补助金的计算标准和数额问题。对争议焦点，原告认为平塘县仲裁委员会作出的仲裁裁决中关于被告护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金赔偿标准计算存在错误，认为应当按照贵州省2015年居民服务行业28437.00元／年、月计薪天数按30天标准计算；被告谢庆兵认为平塘县仲裁委员会作出的仲裁裁决完全正确，且被告谢庆兵认可原告应当按照平塘县仲裁委员会作出的仲裁裁决书中的赔偿项目、计算标准和数额对被告进行赔偿。对原、被告双方争议的焦点，分析认定如下：
一、关于被告的月工资标准问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”，工资发放册应属于用人单位原告明超采石有限公司掌握管理，被告称在原告处务工期间的月工资为5000.00元，原告否认，但原告未提供相关证据进行反驳，应当承担不利后果，故被告认为在原告处务工期间的月工资为5000.00元的主张，予以支持。
二、关于赔偿被告住院期间护理费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金的月计薪天数计算标准问题。根据《中华人民共和国劳动和社会保障部关于职工全年月工作时间和工资折算问题的通知》中规定的月计薪天数规定，应当按照月计薪天数为21.75天标准计算。对原告请求按照月计薪天数为30天的标准计算的主张，不予支持。根据贵州省居民服务业年平均工资28437元标准，确定被告住院期间护理费为28437元／年÷12个月÷21.75天×23天=2507元。
三、关于赔偿被告停工留薪期工资计算标准问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，被告受伤后的停工留薪期为10个月+9个工作日，被告的月工资为5000元、月计薪天数为21.75天，故被告的停工留薪期工资应为5000元／月×10个月+5000元／月÷21.75天×9天=52070元。
四、关于赔偿被告一次性伤残补助金的计算标准问题。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资，……。”被告的工伤被评定为伤残九级，被告的月工资为5000元，故被告的一次性伤残补助金应为5000元／月×9个月=45000元。
原告对上述争议焦点之外的仲裁事项未提出异议，被告也认可按照仲裁裁决书的请求事项、计算标准和数额要求被告进行赔偿。原、被告双方对下列事项无异议：1、原、被告双方之间解除劳动关系；2、工伤医疗费为16111元；3、住院伙食补助费为230元；4、交通费为200元；5、鉴定费为320元；6、一次性工伤医疗补助金为26547元；7、一次性伤残就业补助金为26547元；8、解除劳动关系经济补偿金为7500元；9、双倍工资的另一倍为6150元。对上述九项双方当事人无异议的赔偿项目数额，予以确认。
据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条第（一）（二）（六）（七）（九）项、第三十九条第（一）（三）项、第四十一条第一款、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条第（一）项、第六十二条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、驳回原告平塘××××镇明超采石有限公司诉讼请求；二、原告平塘××××镇明超采石有限公司与被告谢庆兵之间解除劳动关系；三、原告平塘××××镇明超采石有限公司于本判决生效后十五日内支付被告谢庆兵住院期间护理费贰仟伍佰零柒元（￥2507.00元）、停工留薪期工资伍万贰仟零柒拾元（￥52070.00元）、一次性伤残补助金肆万伍仟元（￥45000.00元）、工伤医疗费壹万陆仟壹佰壹拾壹元（￥16111.00元）、住院伙食补助费贰佰叁拾元（￥230.00元）、交通费贰佰元（￥200.00元）、鉴定费叁佰贰拾元（￥320元）、一次性工伤医疗补助金贰万陆仟伍佰肆拾柒元（￥26547.00元）、一次性伤残就业补助金贰万陆仟伍佰肆拾柒元（￥26547.00元）、解除劳动关系经济补偿金柒仟伍佰元（￥7500.00元）、双倍工资的另一倍陆仟壹佰伍拾元（￥6150.00元），共计人民币壹拾捌万叁仟壹佰捌拾贰元（￥183182.00元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由原告平塘××××镇明超采石有限公司负担。
经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，一审法院根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，结合上诉人未提供相关证据反驳被上诉人谢庆兵所提工资主张的证据状况，考虑到被上诉人从事驾驶铲车和机械维修的工种，认定被上诉人在上诉人处务工期间的工资为5000元有事实与法律依据，上诉人所提一审认定上诉人月工资5000元属于事实认定不清的理由不予采信。关于上诉人所提月计薪天数的主张，根据《中华人民共和国劳动法》的规定，劳动者依法享有休息的权利，一审法院根据《中华人民共和国劳动和社会保障部关于职工全年月工作时间和工资折算问题的通知》的规定所作天数的认定符合法律规定，上诉人的此项上诉理由与法无据，不予采信。
综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人平塘××××镇明超采石有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 军
审判员 陆育义
审判员 熊元伦
二〇一七年九月二十八日
书记员 张 祺