黑龙江省北安市人民法院民 事 判 决 书（2015）北民初字第675号原告北安市君诚建筑安装有限责任公司法定代表人侯雷鸣，职务经理。委托代理人蒋雪峰，黑龙江蒋雪峰律师事务所律师。被告黑龙江冀龙运房地产开发有限公司。法定代表人孙学庆，职务董事长。委托代理人丁宝祥，该公司经济部部长。委托代理人白华，该公司法律顾问。原告北安市君诚建筑安装有限责任公司（以下简称君诚公司）与被告黑龙江冀龙运房地产开发有限公司（以下简称冀龙运公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告法定代表人侯雷鸣及其委托代理人蒋雪峰，被告委托代理人丁宝祥、白华到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2013年5月20日原、被告签订了《有线电视、电话宽带暗管配线安装工程合同》，工程总造价802543.00元，原告按合同约定履行了全部义务，在2014年6月时止，工程全部完工。现在有线电视工程已经由北安市有线电视台验收完毕且各住户已实际使用。在2014年6月北安市电信公司、联通公司已将光缆交接箱、配线设备等安装完毕，但被阻止通信公司安装入户，导致各户至今不能使用宽带网络及电话。被告也以此为由拒绝支付工程款257978.00元。该工程总价802543.00元，被告支付现金130000.00元；用房屋抵账366409.00元，尚欠306139.00元，扣除6%的质量保证金及税金，现被告尚欠原告257978.00元。该工程在2014年6月，联通、电信两公司，已同意验收并安装入户，但被告强行阻拦，导致原告工程款至今不能结算。故原告（起）诉，要求被告给付工程款257978.00元及从2014年7月起每月按2分利给付利息，至工程款全部付清为止。要求被告承担本案的诉讼费用。原告对其诉讼请求及主张向本院提交了如下证据：一、《有线电视、电话宽带暗管配线安装工程合同》复印件一份，旨在证实，原、被告双方签订了本案争议工程合同，原告诉求的施工过程、事实及价款。被告冀龙运公司质证意见：对真实性及证明的内容均无异议。二、《工程项目结算书》复印件一份，旨在证实，原、被告双方依据合同约定结算了工程价款，被告对原告施工工程质量验收合格。被告代理人白华质证意见：对证据的真实性无异议，但仅能证明是价款的结算，不能证明质量合格。三、2015年11月25日黑龙江广播电视网络股份有限公司北安分公司出具的“证明”1份，旨在证明，原告施工的工程质量合格，可以正常使用。被告代理人质证意见：对证据的真实性有异议：1.程序不合法，证明上没有经办人，2.此公司出具的合格证明，我方不知情，不认可。四、住宅区和住宅建筑内光纤到户通信设施工程设计规范复印件一份，旨在证实，2013年1月施行了光线入户，被告指出我方变更材料，我方是按照电信的强制标准进行变更的，且规定中明确说明，施工不合格，不予以接入信号。被告代理人白华质证意见：真实性无异议，规范中没有强制要求变更材料，双方仍应按照合同约定履行。被告代理人丁宝祥质证意见：这里材料都是施工图纸约定的，原告方拿到规范的时间与我们签订合同时间不一致。原告代理人反驳意见：我们在施工中已经使用超五类双角线施工两个楼了，联通公司的人说，必须用光线，国家有规范文件，如果不用光线不验收，我把8个楼都用了光线进行施工，对原施工的两个楼又重新安装了光纤。被告代理人丁宝祥补充质证意见：原告所说的我不知道，也没有通知我们。本院依据原告申请，向北安市通信管理办公室主任刘庆祥调取证询问笔录一份，主要内容为，据刘庆祥陈述，百顺源开发商没有按我单位规定让几大运营商进入小区，而是单独购买了北安农垦通信公司百兆光纤，且通信管线没有经过验收，业主使用电信服务得向开发商购买，该项目工程没有经过验收，如果开发商配合，外部气候环境允许，可以由运营商负责接入网络。本庭对该“询问笔录”当庭进行了宣读，听取了原、被告双方的意见。原告代理人质证意见：对该证据无异议被告代理人白华质证意见：对证据的真实性无异议，但是要说明的是，我方通过农垦通信公司接这根线是由于原告没有按约定施工导致的。因业主上访我方无奈采取的紧急措施，市里领导要求我公司不管采取什么措施，必须接上。我方不反对几大运营商的进入。本院依据原告申请要求被告举证，提供监理日志，被告没有提供，并出具了“说明”一份，本庭对该“说明”当庭进行了宣读。本院依法在法庭上出示了，住房城乡建设部、工业和信息化部建标【2013】36号文件、黑龙江省住房和城乡建设厅、黑龙江省广播电影电视局黑建建【2011】92号文件、黑龙江省住房和城乡建设厅、黑龙江省通信管理局黑建设【2013】5号文件被告代理人白华辩称，1.我方不同意原告的诉讼请求，原告所述工程已经全部竣工等等与事实不符，事实是原告不仅没有按照双方合同约定按质按量履行施工义务，且还存在大量偷工减料的违约行为，原告要求给付工程款257978.00元，也没有道理，2.原告的第二项诉请按2分利给付利息也没有道理，综上，请驳回原告的本诉，判令原告承担诉讼费用。被告代理人丁宝祥辩称，原告所述的有不属实的部分，1.合同签订时间是2013年5月20日，实际上原告有意向做这个施工承包工作，包括前期准备早在当年3月份就开始，原告人员实际进厂时间是2013年6月8日。2.2014年6月末完工并经我方验收这个不存在，一是未完工，二是未经甲方验收。3.结算书是双方最后确认了，但是原告未按合同约定履行义务。4.税金有约定，没有约定具体税率，以当地税务部门规定的税率为准，这个纳税主体是施工方也就是原告方，还有一个1%的总包服务费，这个在合同第4页6.2.5条有约定。被告代理人白华补充答辩称，原告方实际施工时间是2013年3月16日，是在2013年5月20日补签的合同，结算书是双方确认出具的，但是这个结算书出具有个前提，原告法定代表人侯雷鸣向被告方法人承诺复工，返修。除了被告二位代理人说明之外，原告其他陈述的内容都属实。被告反诉称，2013年5月20日，反诉人与被反诉人经协商后签订《有线电视、电话宽带暗管配线安装工程合同》1份，反诉人为甲方、被反诉人为乙方。甲方将北安市百顺源小区1-8栋楼有线电视、电话宽带暗管敷设及穿线和用户终端插座安装调试项目工程以10元每平方米，暂定为799100元发包给乙方承包。承包方式：包工包料，包调试，包验收。工期自2013年3月16日至2013年12月31日。施工内容为商服、住宅室内有线电视、电话宽带暗管辐射、穿线、用户终端插座安装、调试等，甲方依据施工情况提出相应变更及通知，地下及地上车库值班及监控室内的弱电项目由乙方免费接入。约定每个居室安装一个电话宽带终端信号，起居室（客厅）安装一个电话宽带终端信号和一个有线电视终端信号，并对工程使用材料标准及违约责任作了约定。合同签订后，反诉人先后支付了工程款共计：496409元（含以房屋抵工程款）。被反诉人不仅没有按合同约定的2013年12月31日前施工完毕，而且中途停止了施工，造成业主多人多次到政府上访，北安市政府也几次传唤反诉人公司负责人，给反诉人造成极坏的社会影响。反诉人多次电话与被反诉人的法定代表人电话联系，并到被反诉人住所地查找被反诉人，结果被反诉人早已人去楼空。当反诉人书面通知被反诉人要求立即复工以彩信的方式发送给侯雷鸣并收到后雷鸣的回复。但被反诉人非但不复工，反而恶人先告状，以拖欠工程款为由诉至法院。在反诉人准备应诉过程中，发现被反诉人不仅存在未按期竣工的情况，而且还存在不按合同约定的标准和约定采购定点厂家材料的违约行为。上记事实有人证、书证等证据为凭。综上所述，反诉人与被反诉人双方签订的施工合同是双方当事人真实意思的表示是合法有效的，被反诉人不按合同约定完成施工任务，中途故意停工，偷工减料不按合同约定采购定点厂家材料等行为均系违约，依法应予承担返还已收的工程款及全面返工或赔偿损失的违约责任。为维护反诉人的合法权益，制裁民事违法行为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第51条、《中华人民共和国合同法》第60条、107条、111条、112条之规定特提起反诉，请依法判令被反诉人，对工程进行返工，判令被反诉人赔偿反诉人损失（以鉴定结果为准），诉讼费、反诉费、鉴定费等全部由被反诉人承担。被告对其反诉请求及抗辩理由向本院提交了如下证据：一、《有线电视、电话宽带暗管配线安装工程合同》及附件复印件一份，旨在证实，原告没有按照合同约定期限完成约定义务，附件一中约定了，原告没有按照合同中约定的厂家购买材料，保修期为二年，自验收备案合格之日起计算，并有保修期的维修费用由原告承担。原告没有按质按量完成义务，应承担违约责任。原告代理人质证意见：对证据的真实性无异议，证实的问题有异议：1.我方施工没有违约行为，因为合同第1条、第5条拟定工期中包括内约定，依此约定，我方要随着主体工程进度进行施工，我方在2014年完工是由于主体工程是在2014年完工的。我方公司在工程期限问题上无违约行为，2.关于质保金，我方施工工程，被告方已经实际使用，依法律规定，被告方不再有提出质量异议的权利，我方无需再交纳质保金，3.被告方提出项目清单四、五项材料没按规定公司的材料，是因为我方在实际施工中已经与被告方协商变更材料下进行的，施工日志和监理日志中有记载。二、工程项目结算书一份，旨在证实，双方结算日期为2015年8月6日，保修期自2015年8月6日开始计算。原告代理人质证意见：对证据的真实性无异议，但证明的问题有异议，被告方已经验收、使用工程，我方不再承担质保责任。三、书面“通知”复印件一份及彩信复印件2张，旨在证实，2015年9月23日，我方已经向原告方发通知，要求原告方按照合同约定的施工范围及责任对工程进行复工。原告代理人质证意见：通知的内容无事实依据，我方履行了合同约定的施工义务，同时，被告没有指出我方施工中违反合同约定具体条款，这个通知无法证实我方应承担哪个部分的违约责任。从通知中仅能看出要求我方十日内重新履行一遍合同义务，所以，被告方没有举出任何事实，我方对此通知不认可。经审理查明，原、被告于2013年5月20日签订了《有线电视、电话宽带暗管配线安装工程合同》（以下简称工程合同）及《工程质量保证书》，工程合同约定被告委托原告承担，北安市百顺源小区1#-8#（不包含地上、地下车库、设备用房等公用设施）有线电视、电话宽带暗管敷设及穿线和用户终端插座安装调试项目施工。合同第三条3.2.4约定，“乙方同意负责电话宽带及有线电视从大网接入小区至各栋单位建筑工程（含室外管线的敷设、设备的安装及单元线路碰头）的具体协调工作、并支付相关费用,《工程质量保证书》第二条2.2款约定，质量保修期自工程竣工验收备案合格之日起计算。原、被告双方确认合同关系后，原告依约进入现场进行施工，于2014年6月末完工。后原、被告双方于2015年8月6日，对争议项目工程进行了结算，确定合同的总价款为802540.00元。原告陈述被告通过现金支付，用房屋抵账等方式已向原告结算工程款306139.00元，扣除工程合同约定的原告应承担的质保金及税金外，被告尚欠原告257978.00元工程款。另查明，争议工程中的有线电视工程在2015年11月25日经黑龙江广播电视网络股份有限公司北安分公司验收合格。又查明，原告施工的争议工程现已实际使用。本院据以认定上述事实的证据有原、被告提供的证据，原告代理人、被告代理人庭审陈述及本院依法调取的证据。本院认为，合同双方当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，应全面及时履行合同义务。本案中，原、被双方签订的《有线电视、电话宽带暗管配线安装工程合同》系双方真实意思表示，且该合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。原、被告双方均应按约定全面履行合同。本案中，原告依据提供证据，证实其已完成合同全面义务且该争议项目工程已经被告方验收合格。被告方虽对原告已全面有效完成合同义务的事实予以否认，但被告代理人在陈述证明问题时称，原、被告双方签订《工程项目结算书》的日期为争议工程保修期的开始日，结合《工程质量保证书》中，“保修日应为工程竣工验收备案合格之日起计算”的约定，可确认被告对争议工程已竣工并验收合格事实主观认可。黑龙江广播电视网络股份有限公司作为有线电视的管理机构，客观上有权对其提供“证明”的内容加以陈述。“证明”内容合法有效，被告方虽然对该证据提出质疑，但未能提供有效证据推翻该“证明”证实内容。故，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十条规定，“一方当事人提出的下列证据，对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的，人民法院应当确认其证明力（一）书证原件或者书证原件核对无误的复印件、照片、副本、节录本；”，本院对“证明”予以采信。综上，本院对原告的诉请予以支持。依据权利义务对等原则，在原告履行了合同义务的同时，被告也应按合同约定，全面履行合同义务。本案中被告针对原告的诉请提起反诉，诉称争议工程质量不合格，要求原告全面返工并赔偿损失，并向本庭提供证据对其诉请加以证实。经审查，被告提供的证据1-2均不能有效证实原告存在违约行为，证据3是被告方单方出具的主观意思表示，不具备客观性。且本诉原告对被告反诉诉请不予认可，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”，本院认为，被告的反诉理由不能成立。被告反诉称争议工程质量存在问题，但其代理人丁宝祥在回答法庭问题过程中明确证实争议工程已经实际投入使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。“，本院对被告的反诉诉请不予支持。依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、十七条之规定，判决如下：一、被告黑龙江冀龙运房地产开发有限公司给付原告北安市君城建筑安装有限责任公司拖欠的工程款257978.00元。二、被告黑龙江冀龙运房地产开发有限公司自2015年8月6日起至实际给付日止，以本金257978.00元，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算支付利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5170.00元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。当事人申请执行的期限为二年,即权利人应在本案生效法律文书所确定的履行期限届满之日起二年内向法院书面申请执行。审 判 长  刘 亮人民陪审员  李朝辉人民陪审员  杨雅清二〇一六年三月九日书 记 员  梁冰冰