甘肃省兰州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘01刑终141号
原公诉机关甘肃省永登县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某甲，男，1968年11月17日出生于甘肃省永登县，汉族，初中文化，农民，住永登县树屏镇。因本案于2015年6月11日被取保候审。
成震海，甘肃天马律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吴某乙，男，1961年11月9日出生于甘肃省永登县，汉族，高中文化，农民，住永登县树屏镇。因本案于2015年6月11日被取保候审。
上诉人（原审被告人）俞某某，男，1963年3月14日出生于甘肃省永登县，汉族，高中文化，农民，住永登县树屏镇。因本案于2015年6月11日被取保候审。
甘肃省永登县人民法院审理甘肃省永登县人民检察院指控原审被告人吴某甲、吴某乙、俞某某犯贪污罪一案于2016年3月16日作出（2015）永刑初字第241号刑事判决，以被告人吴某甲犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑六个月；被告人吴某乙犯职务侵占罪，判处拘役三个月，缓刑六个月；被告人俞某某犯职务侵占罪，判处拘役三个月，缓刑六个月；永登县人民检察院扣押的赃款，依法返还树屏镇某村村民委员会。宣判后，吴某甲、吴某乙、俞某某不服，提出上诉，本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人、听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
甘肃省永登县人民法院判决认定：被告人吴某甲、吴某乙、俞某某在担任树屏镇某村村干部期间利用经手、管理树屏镇某村村级财务收支的职务便利，私自商量后决定，将村集体财产以给村干部发放补贴工资、油费补助等名义私分，数额较大。检察机关立案后，各被告人已将涉案款项上缴至永登县人民检察院。
原审判决列举了任职证明、扣押决定书、扣押清单、村收支账目、领取补助发放表、证人证言等证据。认为，被告人吴某甲、吴某乙、俞某某利用担任树屏镇某村村干部的职务便利，在经手、管理村集体财物的过程中违反法律规定，在没有经过村民大会同意的情况下，共同将村集体财产据为己由，构成职务侵占罪，属犯罪数额较大。根据《中华人民共和国村民自治法》的规定，享受误工补贴的人员及补贴标准，征地补偿费的使用等事项必须经过村民大会讨论决定才能施行，本案中2005年4月某村的两委会决定的是其没有权利确定的事项，是无效的。被告人违反法律规定占有集体财物的事实是客观存在的。鉴于本案中给村干部发放补助的做法确是在三被告人任职之前就存在的，三被告人任职后延续之前的惯例领取了补助，且树屏镇政府在多年托管某村财务记账的过程中，也没有依照《中华人民共和国村民自治法》的规定对某村村干部不合法的做法提出异议，三被告人在提起公诉之前已经主动上缴了赃款，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款，第六十四条之规定,以被告人吴某甲犯职务侵占罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。以被告人吴某乙犯职务侵占罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。以被告人俞某某犯职务侵占罪，判处拘役三个月，缓刑六个月。永登县人民检察院扣押的赃款，依法返还树屏镇某村村民委员会。
上诉人吴某甲、吴某乙、俞某某均提出根据和延续2005年村两委会和村民代表开会同意给村干部发放、领取工资补贴、油料费补助为依据，经村委会集体研究决定并经上级镇政府领导批准后所有村干部都领取了补助，不是上诉人等私自决定，其行为不构成职务侵占罪。上诉人吴某甲的辩护人提出上诉人发放村干部工资补贴油料补助是根据2005年4月村委会和十户代表17人参加的会议决定，所发的157240元补助费是以单位名义，经村委会集体决定且所有村干部均领取了补助款，并得到批准其行为不构成职务侵占罪的辩护意见。
经审理查明，上诉人吴某甲、吴某乙、俞某某在担任树屏镇某村村干部期间利用经手、管理树屏镇某村财务收支的职务便利，在没有经过村民大会同意的情况下，延用之前的惯例以工资、油料、及通讯费补助的形式侵占村集体财产，数额较大。立案后，上诉人将所侵占款项退缴至侦查机关。
认定上述事实的证据有：
1、被告人吴某甲、吴某乙、俞某某的户籍证明。
2、任职证明，证实吴某甲自2008年起任某村党支部书记，俞某某自2011年起任某村村委会主任，吴某乙自2008年起任某村村委会文书。
3、扣押决定书、现金缴款单、扣押清单，证实涉案款已经追回并扣押。
4、永登县树屏镇某村收支总账、现金日记总账，证实某村的收入主要是村集体的征地补偿款，此外还有少量的办公经费及广告牌协调费等。
5、树屏镇财政所制作的某村财务记账凭证及村干部工资、油费、通讯费补助发放表，证实吴某甲领取各种补助共计41000元，吴某乙领取各种补助共计34200元，俞某某领取各种补助共计21800元。
6、2005年4月20日某村村民委员会会议记录，证实村干部工资补助按照上届村委会干部标准发放，每月360元。
7、证人霍某某证言，证实2010年石油管道和高速公路出口征用了某村的集体土地，补偿款都记载在财务账目中，某村除了土地补偿款还有少量的办公经费收入，征地补偿款的收支不存在记账错误的情况。
8、证人薛某某证言，证实其是树屏镇某村的妇女主任，2011年至2014年村里一共领取补助15120元，不知道钱的来源，村上以前也一直发。发补贴工资村里没有开过村民大会，是由村委会班子成员四个人开会决定每月发放360元的工资，也没有公示过，如果村民知道村干部以补贴工资的名义拿集体土地补偿款，是不会同意的。
9、证人满某某证言，证实其担任某村文书期间，某村的账目由镇农财中心做账，村上在开支和收集好收据、票据之后，将这些账目资料报到镇政府会计手中，由镇上会计做账。根据某村财务账簿及记账凭证反映，2008年至2010年通过石油管线占用集体土地补偿款给村干部一共发了68760元工资补助，这是村委会干部根据往年惯例这样做的，其一共领取了19200元。以补贴工资名义拿钱的只有村委会班子成员，2010年，村委会班子成员一起商量，将村上的账目上结余的钱给村干部发补助，由文书造表，并将前两年没发的补助也给当时的村干部发上，这些都是口头商量的，没有会议记录，也没有经过村民代表会议或者村民会议讨论决定，之所以这么做，是因为村上的工作很多，但是工资收入太少，想给自己补贴些钱。
10、证人张某某证言，证实2010年村里给村干部发补贴工资没有公示过，村民们要是知道是不会同意的。2005年至2007年其一共领取补贴工资4320元。
11、证人俞某乙证言，证实其在1993年至2009年担任某村妇女主任期间，从村里领取了四次工资，数额是12960元。村委会班子成员都拿钱了，主要是镇上发的工资很低，由于家庭太困难，村上承诺再发些工资其才当的妇女主任，在确定工资数额时，村上曾开会，领取时由村文书制定好工资表，签字领取，没有开过村民大会。
12、被告人吴某甲供述，证实某村的收入主要是征地补偿款和地上附着物补偿款，2013年，物流园给了村委会的协调费2万元。除此之外，村上也再没有什么收入了。通常情况下，征用土地补偿款到位后，农户补偿款全部由树屏镇财政所直接分发到户，村上没有经手。集体土地的补偿款由镇财政所打入某村的村账户，具体数额以文书账目记载为准。树屏镇人民政府向村委会干部发放的工资是由镇上直接打到我们自己的卡上，自2013年至今每个村干部的工资是每年8000元，前几年每年就是四五千元。除此之外村干部每月发360元补助，油费补助先是每年500元，2011年后改为每年4000元，通讯补助是按每年500元，这些钱是前面提到的村上的征地补偿款。只有村委会班子成员拿了，拿钱的还有村委会主任俞某某，妇女主任薛春香和文书吴某乙，再就是前任的班子满敬文、张学旺还有俞树香。其个人拿了45320元，村上历届班子都是这么发的，我们也就这么发了。村干部的工资和补助发放没有开过群众大会，当时村委班子开了个会，决定补贴工资是按照每个月每人补助360元的标准拿钱。
13、被告人吴某乙供述，证实领取补助的有其和村委会党支部书记吴某甲，村委会主任俞某某，妇女主任薛春香，和前任班子满敬文、张学旺还有俞树香。其共拿了34200元，是以村干部辛苦，大家找了个理由给村干部多给了些钱，这是村委会班子几个人商量决定的。向村委会班子成员发放补贴工资没有开过村民代表会议，也没有召开过村民会议。
14、被告人俞某某供述，证实某村的收入主要是征地补偿款再就是物流园给了村委会的协调费2万元。2012年其在担任村委会主任期间，高速公路的集体土地征地补偿款下来了，我们村委会干部在一起的时候商量，书记吴某甲让文书吴某乙根据账上的补偿款数额算一下，按照每月每人补助工资360元，油费补助每年4000元，通讯补助每年500元，每个人能拿多少钱。文书吴某乙在计算之后说：“钱多着哩，三年的工资都能发。”我们就商量了一下，就决定将2010年、2011年、2012年三年的表都造上，以补贴工资、油料补助、通讯补助的名义把前两年的钱也发上。就是这样只是班子成员坐在一块商量了一下，就把钱分了。没有会议记录。其个人一共拿了17640元。没有开过村民代表会议，也没有召开过村民会议。我们拿钱只是延续上一届班子的做法，我们想着上届班子开会发钱，那么我们也就可以这样做。
15、视听资料，证实讯问全程进行了同步录音录像。
原审被告人吴某甲辩护人提交的证据：
1、证人满某某在一审出庭作证的证言，证实村干部领取的补助是从征地过程中给的协调费中支出的。2、2015年6月18日某村全体党员及群众代表开会的会议记录复印件。记载会议决定发放村干部工资及燃油、通讯等补助。3、树屏镇村级财务管理规范化工作实施意见等文件。用于证明村级财务是镇上在管理，村干部领取补助镇上是同意的。4、吴某乙、满某某签字的收款凭证复印件。用于证明各被告人领取的补助是从某村的房租、广告牌收入中支出的。
以上所列证据已在一审庭审时举证、质证并认证。经审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。在本院审理期间，上诉人吴某甲、吴某乙、俞某某均未提出新的证据。
关于上诉人吴某甲、吴某乙、俞某某所提上诉理由，及上诉人吴某甲的辩护人所提辩护意见，经查，被告人吴某甲、吴某乙、俞某某利用担任树屏镇某村村干部的职务便利，在经手、管理村集体财物的过程中违反法律规定，在没有经过村民大会同意的情况下，私自将村集体财产据为己由，其中吴某甲侵占41000元，吴某乙侵占34200元，俞某某侵占21800元的事实清楚，三上诉人也有多次供述，原审以职务侵占罪论处，定罪准确，量刑时根据具体情节在法定幅度内已经从轻处罚，属量刑适当，综上，上诉人吴某甲、吴某乙、俞某某所提上诉理由，及上诉人吴某甲的辩护人所提辩护意见均不能成立。
本院认为，原判认定上诉人吴某甲、吴某乙、俞某某犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 赵金荣
审判员 宋喜民
审判员 安海榕
二〇一六年七月十三日
书记员 常文静