广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）桂02刑终284号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢应付，男，1984年5月27日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，汉族，初中文化，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。曾因犯盗窃罪，于2006年7月4日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑一年，2007年5月13日刑满释放；又因犯抢夺罪，于2013年4月23日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2014年1月19日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月21日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）陈昌华，男，1980年4月3日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，汉族，初中文化，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月24日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
上诉人（原审被告人）谢应启，男，1987年1月15日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，汉族，初中文化，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。曾因犯抢夺罪，于2010年1月21日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑二年，2011年7月22日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2013年7月1日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十个月，2013年10月24日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月24日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
原审被告人鲁兴明，男，1978年9月18日出生于贵州省水城县，汉族，文盲，无业，现住贵州省水城县。曾因犯抢劫罪，于2002年12月20日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十二年，2010年1月29日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2016年3月8日被贵州省水城县人民法院判处有期徒刑一年，2016年7月11日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月21日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
原审被告人谢应虎，男，1984年11月3日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，汉族，初中文化，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月21日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
原审被告人陈绍耳，男，1989年10月5日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，汉族，初中文化，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月21日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
原审被告人王学飞，女，1977年7月21日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，彝族，小学文化，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月24日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
原审被告人谢发荣，男，1987年10月18日出生于贵州省六盘水市，其他，初中文化，无业，现住贵州省六盘水市钟山区。曾因犯盗窃罪，于2009年9月16日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十个月，2010年5月15日刑满释放；又因犯盗窃罪，于2011年10月12日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑三年，2013年7月13日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月24日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
原审被告人蔡战军，男，1990年7月28日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，汉族，初中文化，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。曾因犯盗窃罪，于2014年7月24日被云南省宣威市人民法院判处有期徒刑二年，2016年2月16日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月24日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。
原审被告人陈幺玉，女，1979年10月29日出生于贵州省水城县，彝族，文盲，无业，现住贵州省水城县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月24日被刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
原审被告人张飞，女，1984年7月26日出生于贵州省威宁彝族回族苗族自治县，汉族，文盲，无业，现住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。因涉嫌犯诈骗罪，于2017年11月24日被刑事拘留,同年12月12日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。
广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院审理柳州市柳南区人民检察院指控被告人陈昌华、鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳、王学飞、陈幺玉、谢应启、谢发荣、蔡战军、张飞犯诈骗罪一案，于2018年7月11日作出（2018）桂0204刑初293号刑事判决。原审被告人谢应付、陈昌华、谢应启不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。经过查阅全部案件材料，讯问了上诉人，认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1.2017年10月19日15时许，被告人陈昌华、王学飞、谢应虎、陈绍耳、谢应付、鲁兴明经事先预谋踩点后，由谢应虎、鲁兴明搭乘被害覃某色的摩托车来到柳州市柳南区柳州卓亚运输有限公司停车场围墙旁边后，二人配合将摩托车弄倒，由身患陈旧腰椎骨伤的鲁兴明假装摔车受伤，王学飞、陈昌华、陈绍耳、谢应付假装亲属朋友赶至现场将鲁兴明送至医院检查，以被医院诊断骨折后索要治疗费为由骗覃某色15600元。
2.2017年10月23日10时许，被告人陈昌华、王学飞、谢应虎、陈绍耳、谢应付、鲁兴明经事先预谋踩点后，由鲁兴明、谢应付搭乘被害人韦某的摩托车来到柳州市柳江区白莲洞万翔搅拌站对面的小道旁后，二人配合将摩托车弄倒，由身患陈旧腰椎骨伤的鲁兴明假装摔车受伤，王学飞、陈昌华、谢应虎、陈绍耳扮演亲属朋友赶至现场将鲁兴明送至医院检查，以被医院诊断骨折后索要治疗费为由骗取韦某18000元。
3.2017年11月19日中午，被告人陈绍耳、谢应虎、谢应付、鲁兴明经事先预谋踩点后，由谢应付、鲁兴明搭乘被害人黄某的摩托车来到百色市右江区，二人配合将摩托车弄倒，由身患陈旧腰伤的鲁兴明假装摔车受伤，谢应虎、陈绍耳扮演亲属朋友赶至现场将鲁兴明送至医院检查，以医院检查结果骗取黄某赔偿共计8500元。
4.2017年11月23日中午，被告人陈昌华、谢应启、谢发荣、张飞、陈幺玉、蔡战军经事先预谋踩点后，由陈幺玉、谢发荣搭乘被害人罗某的摩托车来到柳州市柳南区柳太路凤凰河路口斜对面小道旁后，二人配合将摩托车弄倒，由陈幺玉假装摔车受伤，陈昌华、谢应启、蔡战军、张飞扮演亲朋好友赶至现场谎称将陈幺玉送去医院检查，由陈昌华与罗某商量赔偿并搭乘罗某摩托车前往取钱，后陈幺玉等人在电话中谎称陈幺玉检查结果为脚断了，以此骗取罗某治疗费5000元。
综上，鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳参与作案三次，涉案金额均为42100元；被告人陈昌华参与作案三次，涉案金额38600元；王学飞参与作案二次，涉案金额33600元；谢应启、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞参与作案一次，涉案金额均为5000元。
公安机关于2017年11月20日22时许，在广西鹿寨县友鹿旅社将被告人谢应虎、陈绍耳、谢应付、鲁兴明抓获归案于11月23日21时许，在柳州市柳南区国宾宾馆抓获被告人陈昌华、陈幺玉、谢应启、张飞、谢发荣、蔡战军，于11月24日12时许，在贵州省六盘水市钟山区索菲大酒店抓获被告人王学飞。公安机关从谢应付处提取到骗取被害人黄某的赃款4000元、车牌号为贵Ｂ×××××的车辆；从谢发荣处提取车牌为贵Ｃ×××××的车辆；从谢应虎处提取到骗取黄某的赃款3000元；从陈昌华处提取到骗取被害人罗某的赃款4950元。陈昌华、谢应启、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞被抓获后，如实交代公安机关尚未掌握的第4起作案。车辆已发还刘某；提取的现金中，其中4950元已发还被害人罗某。
原判认定上述事实的证据有：受案登记表和立案决定书，被害人的报案陈述、协议书、银行流水清单、交易记录，证人刘某的证言和租车材料，前科刑事判决书及释放证明、户籍信息，辨认笔录及照片、提取笔录、扣押（发还）物品清单，被告人的供述和辩解等。
原判认为，被告人鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳、陈昌华、王学飞、谢应启、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪，其中鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳、陈昌华、王学飞诈骗数额巨大，谢应启、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞诈骗数额较大。公诉机关指控罪名成立。关于公诉机关指控第1起犯罪诈骗的数额是17600元的意见。经查，被害人覃某在案发后报案称双方协议约定15600元私了，被告人并没有要求额外支付，其让儿子到银行取14000元，其没有数取来的钱就直接加了身上的1600元一起给了对方，后来才知道他儿子取了16000元。从覃某的陈述看，覃某本人交钱给被告人时，其未清点个钱的数额，并不知道给对方钱的确切数额，虽各被告在侦查阶段有过骗取17600元的供述，但现辩称是15600元与协议约定的一致，从现有证据看，指控骗取数额17600元的证据不足。结合有关证据，原判认定第1起犯罪诈骗的数额为15600元。在参与的共同犯罪中，各被告人分工配合，作用相当，均是主犯，依法应当按照其参与的全部犯罪处罚。鲁兴明、谢应付、谢应启、谢发荣、蔡战军是累犯，依法应当从重处罚。谢应启、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞因形迹可疑归案后，如实交代公安机关尚未掌握的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳、陈昌华、王学飞归案后，如实供述罪行，依法可以从轻处罚。鉴于第3、4起犯罪的大部分赃款已追回，对参与上述两起犯罪的被告人酌情予以从轻处罚。综上量刑情节，决定对鲁兴明、谢应付、谢应启、谢发荣、蔡战军从重处罚，对谢应虎、陈绍耳、陈昌华、王学飞、陈幺玉、张飞从轻处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十五条、第六十七条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，作出判决：一、被告人鲁兴明犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人谢应付犯诈骗罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币二万元；三、被告人谢应虎犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；四、被告人陈绍耳犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；五、被告人陈昌华犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元；六、被告人王学飞犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元；七、被告人谢应启犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；八、被告人谢发荣犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；九、被告人蔡战军犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；十、被告人陈幺玉犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；十一、被告人张飞犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币五千元；十二、扣押在案的赃款7000元发还被害人黄某（由暂扣机关于本判决生效后执行）；十三、责令被告人鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳、陈昌华、王学飞共同退赔被害人覃某15600元、共同退赔被害人韦某18000元；责令被告人鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳共同退赔被害人黄某1500元；责令被告人陈昌华、谢应启、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞共同退赔被害人罗某50元。
谢应付上诉称，其归案后具有坦白和退赃情节，并且提供同案犯的微信号和电话号码，协助公安机关抓捕同案犯，具有从轻情节。一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
陈昌华上诉称，一审量刑过重,请求二审法院从轻处罚。
谢应启上诉称，一审量刑过重,请求二审法院从轻处罚。
经二审审理查明的事实和据以定案的证据与一审相同，相关证据均经一审法庭举证、质证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）谢应付、陈昌华、谢应启以及原审被告人鲁兴明、谢应虎、陈绍耳、王学飞、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞以非法占有为目的，分别结伙采用虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取他人财物，其中鲁兴明、谢应付、谢应虎、陈绍耳、陈昌华、王学飞骗取他人财物数额巨大，谢应启、谢发荣、蔡战军、陈幺玉、张飞骗取他人财物数额较大，其行为均已构成诈骗罪。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确；并根据各被告人参与诈骗的数额、次数，结合各被告人相应具有的累犯情节、自首情节、部分赃款已追回等，在法定量刑幅度内判处刑罚，量刑适当。关于谢应付在二审中提出其协助公安机关抓捕同案犯具有从轻情节的相关意见，经查，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第五条规定，犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、隐匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯。因此，谢应付向公安机关提供同案犯的微信号、电话号码，是其应当如实供述的内容，而不能认定其协助公安机关抓捕同案犯，不构成立功，不属于法定从轻情节，谢应付的此节意见不成立，本院不予采纳。关于谢应付、陈昌华、谢应启提出一审量刑过重的意见，经查，一审在量刑时已经充分考虑谢应付、陈昌华、谢应启相关法定和酌情从轻情节，其在二审期间要求再予以从轻的上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 孙 涛
审判员 罗艳梅
审判员 成垚军
二〇一八年八月十六日
书记员 戴 雪