广东省惠州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）惠中法刑一终字第70号
原公诉机关广东省龙门县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘海强（绰号“导演”），男，汉族，广东省龙门县人，初中文化，经常居住地龙门县，因涉嫌贩卖毒品于2014年6月28日被龙门县公安局刑事拘留,同年7月31日被逮捕，现羁押于龙门县看守所。
辩护人罗学源，广东增泰律师事务所律师。
广东省龙门县人民法院审理广东省龙门县人民检察院指控原审被告人刘海强犯贩卖毒品罪一案，于2014年12月31日作出（2014）惠龙法刑一初字第111号刑事判决。宣判后，原审被告人刘海强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，并依法提讯了上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年春节后，被告人刘海强从一个叫“阿某1”的陆某处，以每克人民币55元到60元不等的价格购买甲基苯丙胺（冰毒），然后以每克人民币80元到200元不等的价格在龙门县城、平陵镇等地贩卖给吸毒人员张某2、张某1、阮某、李某、王某、丘某、伍某1、任某、旋某杨等人，从中牟利，以贩养吸。2014年6月27日晚，公安民警根据掌握的线索，在龙门县平陵镇祖塘村委一路段将5刘海强抓获，当场搜获毒品疑似物5包，净重为11.36克。随后公安民警在刘海强家中的一辆红色男装摩托车尾箱内搜获白色晶体状毒品疑似物2包，净重为83.28克；搜获白色块状毒品疑似物3瓶，净重为32.54克；搜获白色粉末状毒品疑似物1包，净重为0.08克；搜获青灰色植物状毒品疑似物1包，净重为4.61克；搜获褐色液体状毒品疑似物3瓶，净重为30.02克及电子称等物。经惠州市公安局司法鉴定中心鉴定结论：上述毒品疑似物，检出甲基苯丙胺成分，净重共127.98克；检出麻黄素成分，净重为4.61克；检出氯胺酮及咖啡因成分，净重为30.02克。
原判决认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人的供述和辩解、辨认笔录、现场勘验检查笔录及照片等。
原审判决认为，被告人刘海强为牟取非法利益，明知是毒品仍予以贩卖，且有向多人多次贩卖毒品的严重情节，其行为侵犯国家对毒品的管理制度，构成贩卖毒品罪。被告人刘海强归案后如实供述其犯罪行为，庭审时自愿认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第四款、第六十七条第三款、第五十四条、第五十五条、第五十八条、第五十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：
一、被告人刘海强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产；
二、缴获的毒品由侦查机关予以没收，手机四台予以没收，由本院上缴国库。
上诉人刘海强上诉及其辩护人提出：刘海强在被关押到看守所之前遭到刑讯逼供，所作的供述应该作为非法证据排除；刘海强应以非法持有毒品罪而非贩卖毒品罪定罪处罚，请求二审法院改判，对刘海强从轻处罚。
经审理查明，2014年春节后，上诉人刘海强从一个叫“阿某1”的陆某处，以每克人民币55元到60元不等的价格购买甲基苯丙胺（冰毒），然后以每克人民币80元到200元不等的价格在龙门县城、平陵镇等地贩卖给吸毒人员张某2、张某1、阮某、李某、王某、丘某、伍某1、任某、旋某杨等人，从中牟利，以贩养吸。2014年6月27日晚，公安民警根据掌握的线索，在龙门县平陵镇祖塘村委一路段将刘海强抓获，当场搜获毒品疑似物5包，净重为11.36克。随后公安民警在上诉人刘海强家中的一辆红色男装摩托车尾箱内搜获白色晶体状毒品疑似物2包，净重为83.28克；搜获白色块状毒品疑似物3瓶，净重为32.54克；搜获青灰色植物状毒品疑似物1包，净重为4.61克；搜获褐色液体状毒品疑似物3瓶，净重为30.02克及电子称等物。经惠州市公安局司法鉴定中心鉴定，上述毒品疑似物中，检出甲基苯丙胺成分，净重共127.98克；检出麻黄素成分，净重为4.61克；检出氯胺酮及咖啡因成分，净重为30.02克。
认定上述事实的证据有：
一、物证，毒品疑似物一批、银色五菱宏光汽车（车牌粤SAA***）1辆、手机4台、记事本1本、电子称等物，已拍照固定，并经上诉人辨认、确认。
二、书证
（1）搜查证、搜查笔录，证实公安民警在上诉人刘海强家中摩托车搜获毒品疑似物一批。
（2）调取证据通知书、调取证据清单、移动电话通知清单，证实上诉人刘海强与王某、欧某1、伍某1等人有多次通话记录。
（3）扣押清单、移送清单，证实公安机关扣押上诉人手机4台、记事本1本、毒品一批。
（4）称量记录，公安民警对在上诉人刘海强处搜获出毒品作了称量记录。
（5）现场检测报告书，证实上诉人刘海强尿液检测结果呈甲基安非他明阳性反应。
（6）抓获经过，证实上诉人刘海强无投案自首。
（7）户籍证明，证实上诉人刘海强已达刑事责任年龄。
（8）行政处罚决定书、通知书，现场检测报告书，证实吸毒人员刘某、阮某、王某、欧某1、伍某1、李某、丘某等因吸毒被行政处罚情况。
（三）证人证言
（1）证人刘某证言，证实其和伍某1去汇都酒店一辆面包车旁被民警抓获。
（2）证人阮某证言，证实其向刘海强购买甲基苯丙胺。其一般用电话130××××0***与他联系，他电话是152××××8***或139××××0***。其共向他购买过两次，有两次是他免费提供其吸食的。第一次是一个月前，其让刘海强带甲基苯丙胺过皇都宾馆。后来，刘海强驾驶一辆小车来到皇都宾馆门口，在仪表盘处拿了一小包用密封袋装着的甲基苯丙胺给其，大概1克，其递过100元给他。后来其与朋友一起吸食。
第二次是在2014年6月10日左右，其在平陵的易发大道见到了刘海强，其问他身上有没有货（甲基苯丙胺）。他从裤袋里拿出一小包甲基苯丙胺递给其，大概有1克。然后其给了他100元。
（3）证人王某证言，证实其不认识向其贩卖毒品的人，但能认得他。他年约三十多岁，身材高高瘦瘦的，面上有点”青春痘”，短头发。他一般是驾驶一辆浅蓝色商务车来送货，车牌号粤SAA***（就是公安民警刚才开着前来抓其那辆车）。其一般是用手机号134××××8***拔打他的号码152××××8***联系购买甲基苯丙胺的。
其向他购买过3次甲基苯丙胺。第一次是2014年4月一天晚上，其以200元／小包向他购买了1小包的甲基苯丙胺，交易地点是平陵镇塔牌水泥厂门前的草坪处，他也是开这辆面包车来送货的；第二次是5月3、4日中午，其以100元／小包向他购买了1小包的甲基苯丙胺，地点也是平陵镇塔牌水泥厂门口草坪处，他也是开面包车来送货；第三次是2014年6月28日早上，其发信息给他，向他购买甲基苯丙胺。民警就驾驶他的这辆面包车来到平陵镇塔牌水泥厂草坪处将其抓获了。
（4）证人欧某1证言，证实其朋友刘海强（“笨蛋”）提供毒品给其吸食，其没有买过。刘海强年约三十多岁，身材高高瘦瘦的，短头发，驾驶一辆浅蓝色的商务款的面包车，车牌号粤SAA***，就是公安民警刚才开着前来抓其的那辆车。他的联系电话是152××××8***。其是用其手机158××××8***联系他的。
（5）证人伍某1证言，证实其向刘海强购买3次甲基苯丙胺。其每次都是用手机150××××6***拨打“导演”手机（开头为1522）联系，一般在电话中就说好毒品交易数量和地点，然后才见面交易。
（6）证人张某1证言，证实其2014年4月向刘海强购买一次甲基苯丙胺，当时其在女朋友家玩，遇见刘海强和张某2，他们一起吸食甲基苯丙胺。吸完毒品后，其看见刘海强还有货，然后其就用280元购买了3克甲基苯丙胺（用密封袋装着）。
（7）证人张某2证言，证实其在2014年4月份通过钟某辉介绍认识刘海强，向刘海强购买3次甲基苯丙胺。他们通过电话联系后，在约好的地点（县百担三巷路口、塔新路与迎宾大道红绿灯路口、塔新路其女朋友出租屋）交易。第一次其购买了10小包，价格是550元，第二次购买了5小包，价格是300元，第三次是购买了10小包，价格是550元。2014年春节期间，其让钟某辉帮其购买过5次甲基苯丙胺，他说都是向刘海强购买的。其表弟张某1也向刘海强购买过一次甲基苯丙胺。
（8）证人李某证言，证实其从2014年4月份开始向刘海强购买甲基苯丙胺，一般是用电话联系他，他有两个号码，其中一个是139××××0***，另一个好像是152××××8***。其每隔两、三天就购买甲基苯丙胺，大约购买了几十次，每次购买1克（150元），交易地点一般是在平陵广场附近和平陵镇政府旁的中国电信营业厅，也有两次是去他家里交易。据说他已经贩卖甲基苯丙胺一年多了，“龙江猫”、“荷包”、“阿浪”等人也向他购买过毒品。
（9）证人任某证言，证实其向刘海强购买过两次甲基苯丙胺。第一次是在其位于半岛明珠的出租屋向他购买了2克甲基苯丙胺，1克是200元，共400元（先是欠帐的，后来已将钱给回他）。第二次是2014年6月中旬，也是在出租屋向刘海强购买了2克甲基苯丙胺，共400元，这次也是欠帐，但到现在其还没给钱刘海强。
（10）证人刘某彬证言，证实其向刘海强购买过1次毒品。2014年6月份，其通过电话联系到刘海强，在半岛明珠20栋1单元804房向刘海强购买了100元的甲基苯丙胺（用透明胶袋包装，约1克重）。
（11）证人丘某证言，证实其从2013年底开始向刘海强购买10多次甲基苯丙胺（其中10次是自己吸食，另几次是帮朋友购买）。其自己购买来吸食的一般每次1到2克（量少，所以每克100元），其帮朋友购买时就一般每次购买5至10克（量多，所以每克85元）。
其帮一个叫“角仔”（地派人，姓叶）向刘海强购买的毒品，他带回地派转卖给别人，其没有得到好处。
其用电话183××××6***跟刘海强（只记得电话是1522开头）联系后，双方确定地点（龙珠宾馆附近）后，刘海强会开车送甲基苯丙胺过来。
（12）证人旋某杨证言，证实其向导演购买过两次甲基苯丙胺。第一次是2014年4月左右，有人向其购买甲基苯丙胺，其就打电话给刘海强（电话记不起）购买甲基苯丙胺，双方约定在甘香桥下河边交易。刘海强是开一辆银色五菱宏光车过来的，还载着一名女性，他将甲基苯丙胺（约15克）给其，其当时没有给钱，过了几天才给钱。后来，其把甲基苯丙胺给别人，但质量很差，买家不收，最后其自己吸食了。第二次是2014年6月左右，其在龙门县龙珠宾馆附近“阿猫”的出租屋向刘海强购买了5克甲基苯丙胺（每克80元），“阿猫”也向刘海强购买了5克，但每克是100元。
（四）上诉人刘海强供述及辩解，证实其共有3个手机号，分别是139××××0***、152××××8***和130××××7***。其向1个叫“阿某1”（真名不知，手机号134××××2***）的陆某购买毒品，一般以每小包55-60元人民币价格给其，每次50克至80克不等，其以80元至200元卖出去，赚取差价。然后其才把贩卖毒品的钱汇给“阿某1”，其每星期卖100克左右。
其从2014年4月份开始贩毒，其卖过给张某1、刘某成、“路滩仔”、王某、阮某、李某（“阿某2”）、“阿猫”、钟某晴、田某“矮仔”、平陵“日本”、“阿妹仔”、“鸭里”、“千妹”等人。其中张某23次，其中两次10克，一次5克，每克80元，一般是先欠钱等他贩卖后再给钱其；丘某5次，其中3次是从“肥婆玲”处以70元/克购买10克，以80元/克贩卖给丘某，赚100元，第四次卖了32克给丘某，每克100元，欠帐200元，第五次记不起，丘某说拿去地派“角仔”；卖给“小不点”（任某）2次，每次1克，200元收她150元；卖给旋某杨2次，一次2克，一次5克等。
其开的车是其以13500元向1外号叫“阿杨”的男子购买的，是一辆银色没有证件的车辆。另一辆灰蓝色的五菱宏光是“阿某1”的，两车交换使用，怕被民警发现。
2014年6月27日21时左右，其在平陵祖塘祖三村出平陵的那条水泥路上被民警抓获，并在其平时使用的摩托车车尾箱和家中搜获一批甲基苯丙胺，还在其车上（粤SAA***）搜到一本记事本（蓝白色），除了一个叫“土匪”的是跟其借钱，其他的都是跟其购买甲基苯丙胺欠其的钱，有“三角”符号是表示这些人跟其拿货后自己卖的。其打算将毒品带到龙门县城，待有人向其购买就卖给他们。民警抓获其时，其将其放在副驾驶座上的红色胶袋往车窗外扔，因红色胶袋散开及被沟渠水冲走，所以只找到其中5包较大的甲基苯丙胺和6小包甲基苯丙胺，其余6小包被冲走。
（五）鉴定意见，证实送检的[2014]D1270-1毒品疑似物5包，净重为11.36克，均检出甲基苯丙胺成分，其含量为46.31克/100克；[2014]D1270-2毒品疑似物2包，共净重为83.28克，均检出甲基苯丙胺成分，其含量为46.63克/100克；[2014]D1270-3毒品疑似物3瓶，共净重为32.54克，均检出甲基苯丙胺成分，其含量为43.82克/100克；[2014]D1270-4毒品疑似物1包，净重为0.80克，检出甲基苯丙胺成分；[2014]D1270-5毒品疑似物1包，净重为4.61克，检出麻黄素成分；[2014]D1270-6毒品疑似物2粒，共净重为0.79克，均未检出常见毒品成分；[2014]D1270-7毒品疑似物3瓶，共净重为30.02克，均检出氯胺酮及咖啡因成分。
（六）勘验、搜查、辨认笔录
（1）现场勘查笔录及照片，证实现场位于龙门县平陵镇平新路往祖塘村方向路口100米。
（2）辩认笔录
①上诉人刘海强辩认出丘某、张某1、张某2、任某、刘某彬、旋某杨。
②证人王某、欧某1、伍某1、张某1、张某2、李某、任某、丘某、旋某杨辩认出刘海强就是笔录中提到的“导演”。
以上证据均经原审法院庭审示证、质证，来源合法，内容真实，与本案认定的事实相关联，应予采信。
对于上诉人刘海强及其辩护人提出的意见，综合评析如下：
第一，关于刑讯逼供的问题。刘海强及其辩护人均提出，刘海强在被关押到看守所前遭到刑讯逼供，但案卷材料显示，刘海强在侦查阶段一共作了10次供述，其中进入看守所前供述3次，入所后供述7次，在10次供述中，刘海强每次均承认自己有贩卖毒品的行为，供述非常稳定，进入看守所前后的供述一致，且其供述的内容能够与其他证据相互印证，在入所后的供述中也说到警察没有对其刑讯逼供，在讯问时保障了其饮食和休息时间。刘海强及其辩护人并不能够提供公安人员涉嫌刑讯逼供的具体材料，所提交的龙门县人民医院入院记录只能证实刘海强在2014年的7月3日的病情，但不能证实该病情是公安机关刑讯逼供所导致，故对刘海强遭到刑讯逼供的意见不予采纳。
第二，关于被告人刘海强应该以非法持有毒品罪定罪并从轻处罚的问题。刘海强贩卖毒品的事实，有缴获到的毒品、鉴定意见、通话记录、证人证言、其本人的供述及照片签供、书证等证据予以证实。按照规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，一般应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，其有吸毒情节，可以酌情考虑。一审法院已经根据刘海强的犯罪事实、性质、情节等依法量刑，刘海强及其辩护人要求二审法院改判并从轻处罚的意见于法无据，故本院不予采纳。
本院认为，上诉人刘海强无视国法，贩卖数量大的毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。原审判决认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法；但在对刘海强判处十五年有期徒刑时并处没收个人全部财产不当，依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二)项之规定，判决如下：
一、维持广东省龙门县人民法院（2014）惠龙法刑一初字第111号刑事判决第一项中对上诉人刘海强的定罪部分及第二项；
二、撤销广东省龙门县人民法院（2014）惠龙法刑一初字第111号刑事判决第一项中对上诉人刘海强的量刑部分；
三、上诉人刘海强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月27日起至2029年6月26日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 游小勇
审 判 员 邱志勇
代理审判员 李汉加
二〇一五年九月二十日
书 记 员 薛志峰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。