江苏省海门市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）门包民初字第0476号
原告陆嘉林。
委托代理人施婷婷，江苏东洲律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司钟山支公司。
负责人雷丽群，经理。
委托代理人徐丽丽、殷媛，江苏瑞慈律师事务所律师。
被告张春春。
原告陆嘉林与被告中国平安财产保险股份有限公司钟山支公司（以下简称保险公司）、张春春机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年5月20日立案受理后，适用简易程序于6月24日第一次公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本案依法转为普通程序组成合议庭于2015年1月9日第二次公开开庭进行了审理。原告陆嘉林的委托代理人施婷婷、被告张春春参加了两次庭审，被告保险公司的委托代理人徐丽丽参加了第一次庭审、殷媛参加了第二次庭审。本案现已审理终结。
原告陆嘉林诉称，2013年6月14日4时40分许，被告张春春驾驶苏F×××××号小型轿车沿悦临公路由南向北行驶至海洪大桥地段在超越前方同向行驶的由原告驾驶的电瓶三轮车过程中发生碰撞，造成原告受伤、两车损坏及三轮电瓶车上所载食品受损。本起事故经公安机关认定，被告张春春承担事故的全部责任，原告陆嘉林不承担事故责任。因张春春驾驶的苏F×××××号小型轿车在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和机动车第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），故要求两被告赔偿损失共计237909.8元。
被告保险公司辩称，对于事故发生的事实、责任认定没有异议。对事故车辆在公司投保交强险及商业三者险（保险限额20万元，含不计免赔附加险），事故发生在保险期间没有异议。
被告张春春辩称，对于事故发生的事实、责任认定没有异议。
经审理查明，2013年6月14日4时40分左右，被告张春春驾驶苏F×××××号小型轿车沿悦临公路由南向北行驶至海洪大桥地段在超越前方同向行驶的由原告驾驶的电瓶三轮车过程中发生道路交通事故，造成原告受伤、上述二车损坏及三轮电瓶车上所载食品受损。后经海门市公安局交通巡逻警察大队（以下简称交警大队）事故认定，被告张春春承担事故的全部责任，原告陆嘉林不承担事故责任。
事故发生后，原告陆嘉林被送至海门市第五人民医院就诊，于7月11日出院。2014年3月26日，经南通市精神卫生中心司法鉴定所、南通市第一人民医院司法鉴定所鉴定，原告陆嘉林因交通事故致颅脑损伤、左肱骨大结节骨折伴肩关节脱位，遗有脑外伤后智能损害（轻度）、脑外伤后综合症，日常生活活动能力轻度障碍，构成交通事故九级伤残；左肩关节活动受限，构成交通事故十级伤残。伤后休息期为6个月，护理期为3个月，护理人数住院期间为2人，非住院期间为1人，营养期为2个月。其二次手术费约7000元；相关休息期为1个月，护理期为半个月，护理人数1人，营养期为半个月。被告保险公司对上述鉴定意见中的伤残等级、误工期限有异议，申请重新鉴定，经本院委托苏州同济司法鉴定所重新鉴定，意见为：原告因车祸致颅脑损伤遗留轻度精神障碍，日常活动能力部分受限构成九级伤残，左肩关节脱位伴肱骨大结节骨折遗留左肩关节功能障碍构成十级伤残。陆嘉林的误工期限为伤后六个月。
另查明，被告张春春驾驶的苏F×××××号小型轿车在被告保险公司投有交强险及商业三者险（保险限额20万元，含不计免赔附加险），事故发生在保险期间。事故发生后，被告张春春为原告垫付了现金15000元，要求在本案中一并处理。
上述事实，由原告提供的交警大队道路交通事故认定书（简易程序）、交强险保单、商业三者险保单及保险条款、海门市第五人民医院病历、医药费发票、用药清单、出院记录、海门市人民医院门（急）诊收据、南通市精神卫生中心司法鉴定所通精司疾鉴（2014）鉴字第310号精神疾病鉴定意见书、南通市第一人民医院司法鉴定所通一院司鉴所（2014）临鉴字第343号司法鉴定意见书、苏州同济司法鉴定所苏同司鉴所（2014）临鉴字第3418号司法鉴定意见书、被告张春春提供的收据及原、被告陈述等证据予以证实。
现本院就原告陆嘉林因本起事故所致的损失认定如下：
1.医疗费40866.2元。原告提供海门市第五人民医院医药费收据3份、海门市人民医院门（急）诊收据1份。被告保险公司要求扣除15%非医保用药，且根据钢板价格10440元认为系进口钢板，价格应减半计算。被告张春春对被告保险公司要求扣除15%的非医保用药没有异议，但对钢板减半计算不予认可。本院认为，医疗费根据医疗机构出具的医疗费收据结合病历、用药清单、出院记录等确定，被告保险公司要求扣除15%的非医保用药，被告张春春对此没有异议，本院予以确认。原告所使用的钢板无论进口还是国产均系其治疗所需，被告保险公司基于钢板价格认为原告所使用的是进口钢板，要求减半计算于法无据，故该主张本院不予认可。另医疗费中含救护车费150元应作为交通费另项主张。综上，原告的医疗费经核实为40716.2元。
2.二次手术费7000元。本院认为，原告的二次手术虽未实际发生，但相关鉴定意见书对其后续治疗费已明确，为减少当事人诉累，对该项费用本院予以认可。
3.住院伙食补助费486元（18元／天×27天）。两被告均没有异议，本院予以认可
4.营养费750元（10元／天×60天＋10元／天×15天）。本院认为，根据司法鉴定意见书及当地一般营养标准，原告的该项主张符合法律规定，应当予以支持。
5.护理费9240元（70元／天×2×27天＋70元／天×63天＋70元／天×15天）。两被告标准认可69.48元每天，期限过长要求法院酌定。本院认为，护理费根据护理人员的人数、期限和收入状况确定。原告的护理期限已由相关的鉴定意见予以明确，其住院期间根据出院记录为27天，参照当地一般护理人员工资标准，原告的该项主张本院予以认可。
5.残疾赔偿金136659.6元（32538元／年×0.21×20年）。原告提供了个体工商户营业执照、误工证明。两被告认为应按照其户籍性质进行赔偿。本院认为，苏州同济司法鉴定所作出的鉴定意见与南通市第一人民医院司法鉴定所的鉴定意见一致，原告构成一个九级伤残、一个十级伤残。根据原告提供的证据材料结合本院所作的调查笔录，可以证实原告工作、居住在城镇，非以务农为主要收入来源，其残疾赔偿金的计算应参照城镇标准，故原告的残疾赔偿金为32538元／年×20年×0.21＝136659.6元。
6.误工费21378元（3054元／月×7月）。原告提供了个体工商户营业执照、误工证明。两被告对其提供的证据有异议。本院认为，误工费应当根据原告收入状况和误工期限确定。原告提供的证据结合本院所作的调查笔录可以证实其事故发生前在海门市悦来镇盛杨集贸市场从事火锅料的销售，因其未能提供事故发生前三年的平均收入情况，故参照2012年度江苏省零售业在岗职工平均工资36650元每年计算其误工工资。另原告的误工期限已由鉴定意见书明确，故原告的误工费为36650元÷12×7＝21378元。
7.精神损害抚慰金15000元。根据张春春在本起事故中责任、过错程度，损害结果，本地平均生活水平等因素综合考量，本院酌定原告陆嘉林的精神损害抚慰金为10500元。
8.交通费1500元。根据原告就医、鉴定等情形，本院酌定原告的交通费为1150元（含救护车费150元）。
9.车辆损失2500元。原告提供修理费发票。被告保险公司定损1000元。本院认为，原告的车损未经鉴定，其提供的修理费发票无法证实与本起事故的关联性，现保险公司认可车损1000元，故本院认定原告的车损为1000元。
综上，原告陆嘉林因本起事故所致的各项损失为228879.8元。
本院认为，公民的人身权利、财产权利受法律保护，公民的身体、健康、财产遭受侵害的，依法有权获得赔偿。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故致人损害的，首先应由保险公司在交强险责任限额内赔偿，超出部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的由事故责任方依责承担。因被告张春春驾驶的苏F×××××号小型轿车在被告保险公司投有交强险，事故发生在保险期间。被告保险公司应在交强险赔偿责任限额内赔偿原告陆嘉林医疗费10000元、部分残疾赔偿金110000元、车损1000元，合计121000元。
根据事故责任，被告张春春应对原告陆嘉林超出交强险限额外的损失承担全部赔偿责任，即赔偿原告各项损失228879.8元－121000元＝107879.8元。因被告张春春驾驶的苏F×××××号小型轿车在被告保险公司投有商业三者险，该保险合同系双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律、法规的禁止性规定，故合法有效，依法应予保护。因被告张春春对于被告保险公司要求扣除的15%非医保用药没有异议，故其应承担非医保用药（40716.2元-10000元）×15%＝4607元。保险公司应当根据保险合同在商业三者险限额（20万元）内扣除非医保用药4607元后直接赔偿原告超出交强险责任限额应由被告张春春承担的部分损失。因被告张春春驾驶的车辆投有不计免赔附加险，根据事故责任及保险条款，被告保险公司应当在商业三者险限额内赔偿原告陆嘉林各项损失103272.8元。被告张春春赔偿原告陆嘉林损失4607元，扣除其已垫付的现金15000元，原告陆嘉林还需返还被告张春春10393元，该款从被告保险公司给付原告的理赔款中扣除后直接向其返还。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司钟山支公司在交强险及商业三者险责任限额内赔偿原告陆嘉林人民币224272.8元。
二、被告张春春赔偿原告陆嘉林人民币4607元。
三、原告陆嘉林返还被告张春春人民币15000元。
综合上述一、二、三项，被告中国平安财产保险股份有限公司钟山支公司给付原告陆嘉林人民币213879.8元，钱款汇入原告陆嘉林的银行账户（开户行：中国农业银行海门市悦来支行；账号：62×××75；账户名：陆嘉林）；给付被告张春春人民币10393元，钱款汇入被告张春春的银行账户（开户行：中国农业银行；账号：62×××74；账户名：张春春）。上述钱款于本判决生效后十日内履行完毕。
四、驳回原告陆嘉林的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1590元、其他诉讼费9316.52元（原告交纳南通市第一人民医院、南通市精神卫生中心司法鉴定所鉴定费3530元、苏州市广济医院鉴定费3266.52元、被告保险公司交纳的苏州同济司法鉴定所鉴定费2520元），由原告陆嘉林承担160元、被告张春春承担30元、被告中国平安财产保险股份有限公司钟山支公司承担10716.52元。上述相折抵，即被告张春春应给付原告30元，被告中国平安财产保险股份有限公司钟山支公司应给付原告元8196.52元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1590元（该院开户银行：中国银行南通市西被闸支行；户名：南通市财政局；账号：47×××82）
审 判 长 韩朱锋
代理审判员 张杨姝
代理审判员 兰真红
二〇一五年二月二十八日
书 记 员 祁宏亮
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。