河北省邯郸市邯山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0402刑初135号
公诉机关河北省邯郸市邯山区人民检察院。
被告人张某甲，男，1974年3月27出生于安徽省阜阳市，汉族，研究生文化，原系河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司SK韩国城项目部总经理助理，户籍所在地安徽省阜阳市颍州区，住邯郸市丛台区。因涉嫌犯非法持有、私藏枪支、弹药罪于2016年12月24日被刑事拘留，2017年1月6日被逮捕。现羁押于邯郸市第二看守所。
辩护人李海鹏，河北十力律师事务所律师。
河北省邯郸市邯山区人民检察院以冀邯山检刑诉字（2017）306号起诉书指控被告人张某甲犯非法持有枪支罪、职务侵占罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。河北省邯郸市邯山区人民检察院指派检察员王少华出庭支持公诉，被告人张某甲及辩护人李海鹏均到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省邯郸市邯山区人民检察院指控：
被告人张某甲于2016年7月上旬至同年11月下旬，分别在邯郸市速8酒店邯郸火车站店516房间及其居住的邯郸市丛台区广星源小区3号楼2单元2603室，多次向其同事赵某1、冯某、王某等人展示其所持有仿真手枪并炫耀枪支威力。2016年12月23日公安人员将被告人张某甲抓获，并依法对其居住的丛台区广星源小区3号楼2单元2603房间进行搜查，当场查获仿五四式手枪二支。
经委托邯郸市公安局物证鉴定所鉴定，上述二支仿五四疑似枪支枪口比动能均大于1.8J/CM2，具有致伤力，均认定为枪支。
另查明：2016年6月初至11月下旬，被告人张某甲在担任河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司（以下简称融鼎公司）SK韩国城项目总经理助理期间，融鼎公司为其提供梅赛德斯-
奔驰S300轿车一辆（冀Ｄ×××××号），供其日常或者联系业务使用。
2016年8月份，被告人张某甲擅自将该车抵押至山西省襄恒县马丙霖处，并从马某处开走奥迪A8轿车一辆。2016年11月23日，被告人张某甲被融鼎公司免职后，融鼎公司多次派员向其索要上述车辆，但被告人张某甲拒绝归还车辆且拒不说明车辆去向，致使融鼎公司遭受重大经济损失。
经委托邯郸市邯山区价格认证中心认证，上述梅赛德斯-奔驰S300轿车（冀Ｄ×××××号），价值人民币400000元。
公诉机关当庭出示了证人证言、被告人供述及辨认笔录等证据，要求依据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百七十一条第一款之规定，以非法持有枪支罪、职务侵占罪对被告人张某甲依法进行惩处，并建议以非法持有枪支罪判处被告人张某甲七个月以下有期徒刑，以职务侵占罪判处被告人张某甲二年以下有期徒刑。
被告人张某甲对起诉书指控的犯罪事实提出异议，当庭辩称二支枪支是2016年11月底到12月初赵某1拿个塑料袋给其的，火车站速8酒店516房间是公司日租房，是办公用房，让其拿到项目部，其就放在办公室门厅，一把是塑料的，一把是铁的，都是坏的，枪支不是其的；换车是赵某1让其换的，奥迪车是融鼎公司的王某开坏的，是他送到北京的。
辩护人提出的主要辩护意见是，对起诉书指控的非法持有枪支罪事实不清，不能证明是被告人张某甲持有，没有对社会造成危害性，建议免予刑事处罚；起诉书指控的职务侵占罪事实不清、证据不足，奔驰车的所有权没有转移，融鼎公司具有使用权，被告人张某甲不构成职务侵占罪。
经审理查明：一、非法持有枪支事实
被告人张某甲于2016年7月上旬至同年11月下旬，分别在邯郸市速8酒店邯郸火车站店租住的房间及其居住的邯郸市丛台区广星源小区3号楼2单元2603室，多次向其同事赵某1、冯某、王某等人展示其所持有仿真手枪并炫耀枪支威力。2016年12月23日公安人员将被告人张某甲抓获，并依法对其居住的丛台区广星源小区3号楼2单元2603房间进行搜查，当场查获仿五四式手枪二支。
经委托邯郸市公安局物证鉴定所鉴定，上述二支仿五四疑似枪支枪口比动能均大于1.8J/CM2，具有致伤力，均认定为枪支。
认定上述事实的证据有：
1、证人赵某1证实，2016年6月4日其聘请张某甲到河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司担任总经理助理，2017年7月上旬为了张某甲工作方便，其在速8酒店邯郸火车站店为张某甲租用了412、416房间作为张某甲的办公、生活地点。2016年7月下旬的一天下午，其到张某甲住的416房间，张某甲拿了一个黑色皮包并扔到地上让其看，后他从包里掏出来一把黑色仿五四式手枪，后又从电脑桌下面拿出一把手枪，也很像五四式手枪。当时融鼎公司员工冯某、王某也在场。2016年11月23日其把张某甲解聘了，中午在一起吃饭送行，后张某甲让冯某、朱某、王某去他住处交接公司资料，当天晚上19点左右，朱少川对其说他到张某甲在广星源小区3号楼2单元2603号住处交接公司手续时，张某甲很气愤的说公司手续不交接了，并拿出来一把手枪空开了一枪，让其和冯某走了。
2、证人朱某证实，其是融鼎公司员工。2016年11月23日中午其和赵某3、冯某、张某甲等人饭后，赵某1让其和冯某去张某甲住处办理交接手续，后张某甲没有让王某上去，到张某甲在广星源住处后，张某甲说了一些气话，后在屋里的一个皮包内拿出来一把枪，并空开了一枪，后把枪拍在桌子上让其和冯某走了，其回去后跟赵某3说了。张某甲拿的枪是黑色的，跟五四式枪很像。
3、证人王某证实，其是融鼎公司工程部的，张某甲被解聘前其是他的助手。2016年7月上旬的一天其在张某甲在邯郸市火车站速8酒店租住的416房间，在床尾看到一把左轮手枪。2016年10月中旬的一天，其去张某甲在广星源小区3号楼2单元2603号的住处书房的桌子上，也看到一把仿五四式手枪，张某甲还当着其的面给枪充气，还说能把钢板打透。
4、证人袁某证实，其和张某甲一起生活，但没有结婚证。其2016年9月份张某甲让其带着孩子来邯郸生活，张某甲先在一个宾馆住，后搬到广星源小区3号楼2单元2603号居住。公安人员在其和张某甲的住处搜出了两把手枪和钢珠，那是张某甲的东西。一周前的一天中午，孩子在书房玩时找到一个粉色的塑料盆，里面放着好多小的钢珠，孩子拿着吸铁石在玩，其看到桌子上放着黑色的手枪，其问张某甲弄把枪干什么，张某甲说玩的，其让张某甲赶紧扔掉。
5、搜查笔录、扣押物品、文件清单、搜查照片、现场勘验笔录证实，在广星源小区3号楼2单元2603室搜到二把手枪、弹珠等。
6、邯郸市公安局物证鉴定所枪支、弹药鉴定书证实，检才201640092-J001枪口比动能3.83J/CM2，检才201640092-J002枪口比动能2.62J/CM2，均具有致伤力，均认定为枪支
另有电子数据检查笔录（获取张某甲手机中所涉及非法持有、私藏枪支的信息）等证据在案佐证。
上述证据经庭审质证，客观真实，来源合法，能够相互印证，均可作为认定本案事实的依据。
二、职务侵占事实
2016年6月初至11月下旬，被告人张某甲在担任河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司（以下简称融鼎公司）SK韩国城项目总经理助理期间，融鼎公司为其提供梅赛德斯-
奔驰S300轿车一辆（冀Ｄ×××××号），供其日常或者联系业务使用。
2016年8月份，被告人张某甲擅自将该车抵押至山西省襄恒县马丙霖处，并从马某处开走奥迪A8轿车一辆。2016年11月23日，被告人张某甲被融鼎公司免职后，融鼎公司多次派员向其索要上述车辆，但被告人张某甲拒绝归还车辆且拒不说明车辆去向，致使融鼎公司遭受重大经济损失。
经委托邯郸市邯山区价格认证中心认证，上述梅赛德斯-奔驰S300轿车（冀Ｄ×××××号），价值人民币400000元。
认定上述事实的证据有：
1、证人赵某1证实，2016年6月4日，经融鼎公司管理层决议，聘请张某甲为融鼎公司国际大厦SK韩国城项目总经理助理，主持地产部的日常工作。张某甲到邯郸后说他可以通过关系从山西引来一个亿的资金，为了跟投资客户谈生意显得公司有实力，让其把公司的奔驰车配给他，其就将公司租用李某的一辆黑色奔驰车配给张某甲使用，车牌号冀Ｄ×××××。2016年8月11日之后，其以及其公司的人就再也没有见到张某甲开那辆奔驰车了。2016年11月23日公司解聘了张某甲的职务，2016年11月26日其安排公司的王某、冯某去张某甲位于广星源的住处找张某甲要车，张某甲跟王某、冯某说“车不给了，就算是给车，也要把车砸了再给”。其还给张某甲打过好几次电话要车，张某甲说车是不会给的。其跟张某甲没有经济纠纷，张某甲的工资其都是按时支付。自从其看不到其配给张某甲的那辆奔驰车后，张某甲就开着京Ａ×××××的奥迪车，一两个月之后其也见不到张某甲开这辆奥迪车了。这辆车是谁的不知道，其和公司都没有使用过京Ａ×××××的奥迪车。
2、证人李某证实，其是冀Ｄ×××××的黑色奔驰车主，型号是S300，这辆车其于2012年4月份购买，花了120万元左右，2012年5月10号其将该车租给融鼎公司，每天租金500元钱。
3、证人王某证实，其是融鼎公司工程部的负责人。黑色S350奔驰车在张某甲到河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司担任SK韩国城项目部总经理助理后，赵某1就把这辆车配给了张某甲，张某甲一直开着这辆车，后来张某甲被解除了在河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司的职务后，张某甲也没有归还这辆车，2016年11月下旬其还跟着冯某去张某甲家要过这辆车，张某甲说车肯定不会给。2016年8月中下旬其就再也没有见过那辆奔驰车，后见到张某甲开了一辆奥迪A8轿车，车牌号是京Ａ×××××，这辆奥迪汽车是谁的其不知道。
2016年10月10日左右，张某甲让其和冯某跟他去北京，后张某甲开着那辆京Ａ×××××的奥迪车过来，将这辆车交给了我们，2016年10月14日下午18时其开着这辆奥迪车带着冯某、张某甲、张某甲的妻子、孩子往邯郸走，当开到石家庄南附近时奥迪车因为缺水导致发动机烧了，其和冯某坐着道路救援车将那辆京Ａ×××××的奥迪车拖回了邯郸SK韩国城项目工地。奥迪车发动机缺水后，仪表盘上的报警灯一亮，其跟张某甲说了，张某甲说没事让其继续开，这才导致最后发动机烧了。奥迪车在SK韩国城项目工地放了两天，后让4S店将奥迪车拖了过去，没有进行维修，一个星期后张某甲从北京找人将那辆奥迪车拖回北京了。京Ａ×××××的奥迪车跟公司没有关系，公司没有使用过这辆奥迪车。
4、证人冯某证实，2016年6月份其调到SK韩国城项目部任办公室主任。张某甲以前是融鼎公司SK韩国城项目的总经理助理。公司的冀Ｄ×××××的奔驰车在2016年6月份之前，是赵某3在使用，2016年6月份张某甲任SK韩国城项目总经理助理之后，赵某3就将这辆车配给了张某甲。2016年8月之后其就再也没有看到过那辆奔驰车。2016年11月下旬的一天，赵某3安排其跟王某去张某甲住处要奔驰车，张某甲说“车没有，不给了，就是把车给了，也要把车炸了”。2016年12月中旬的一天，赵某3安排其和杜某去找张某甲要车，还是没有要回来。
5、证人杜某证实，张某甲是融鼎公司SK韩国城项目部总经理助理，张某甲一直开着公司的一辆黑色奔驰轿车，2016年11月23日公司解聘张某甲后，张某甲没有将车还给公司。2016年12月中旬及12月23日其和冯某去找张某甲要车，张某甲都说不给了，就是给也会把车砸了再给。
6、证人郭某2证实融鼎公司租赁其位于邯郸市邯山区和平路396号同仁花园财富大厦3-D号的房间的情况。
7、证人赵某2证实，其是北京东方融鼎投资控股有限公司法人和董事长，其介绍张某甲让他帮其弟弟赵某1的公司建SK韩国城项目，2016年6月4日赵某1任命张某甲为总经理助理，工资是其替赵某1定的，年薪36万元，每月发1万元，年底根据工作考核情况发剩余工资。2016年5月3日到2016年11月25日期共给张某甲转了34万多元。其没有给张某甲配过车，融鼎公司给张某甲配过一辆黑色奔驰车，张某甲被解聘后没有把奔驰车还给公司。
8、证人韩某1证实，其和宁某甲在2016年9月份还是10月份去邯郸找张某甲办事时，在张某甲住的速8酒店楼下见过一辆黑色奔驰车，宁某甲说这辆车要开回襄垣卖给马黑蛋。过了半个月左右宁某甲告诉其那辆奔驰车已经开回襄垣，给了马黑蛋了，但多少钱给马黑蛋的不知道。
9、证人马某证实，其有一辆黑色的奔驰S350轿车，车号是冀Ｄ×××××，这辆车是张某甲的，是张某甲和其的奥迪车（车牌为京Ａ×××××，型号为W12）换的，这辆车其花了五十多万从一个福建人手里买的，没有过户。2016年8月份的一天，宁某甲就把其的车开走了，过了两天就把这辆奔驰车开过来了。张某甲来其物流说把奥迪车买走，奔驰车放其这，有钱了买回去，或用其他的车来换，具体事让宁某甲来办。
10、被告人张某甲供述，其2016年4月份从北京到邯郸担任融鼎公司总经理助理，融鼎公司的赵某1在会上宣布了对其的任命，赵敏将一辆奔驰轿车配给其。期间其从北京将一辆奥迪A8开到邯郸，赵某1想开几天其就同意了。后来其和王某、冯某到北京出差，返回邯郸时王某没注意到奥迪车发动机的故障，导致发动机烧毁，4S店的说维修需要40万元。
11、河北融鼎房地产开发有限公司人事任命书记载：2016年6月4日任命张某甲为融鼎国际大厦SK韩国城项目总经理助理，主持地产部的日常工作；2016年11月23日免去张某甲邯郸SK韩国城项目总经理助理的职务。
12、邯郸市邯山区价格认证中心价格认定结论书记载：被侵占汽车于2017年1月11日的市场价格40万元。
另有李某与河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司签订的租车协议书、奔驰轿车销售发票（76万元）、登记证书、赵某2与张某甲微信聊天、转账截图、赵某2银行流水、转账给张某甲的凭证、北京东方融鼎投资控股有限公司营业执照及任命书、河北融鼎房地产开发有限公司邯郸分公司营业执照、奔驰车照片、房屋租赁协议河北融鼎房地产开发有限公司出具的奥迪车与其公司无关的证明、抓获证明（2016年12月23日被抓获）、哈尔滨陆军预备役炮兵旅政治部出具的证明（张某甲不是现役军人，2016年编任为预备役军官）、被告人张某甲户籍证明及社会调查等证据在案佐证。
上述证据经庭审质证，客观真实，来源合法，能够相互印证，均可作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告人张某甲违反枪支管理规定，非法持有枪支二支，其行为已构成非法持有枪支罪；被告人张某甲在担任融鼎公司总经理助理期间，利用职务上的便利，将该公司配备的车辆转给他人，非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。关于被告人张某甲提出枪支不是其的辩解，经查，公安机关在被告人张某甲住所查获该涉案枪支，亦有证人袁某、赵某1、朱某、王某的证言相印证，可证实被告人张某甲非法持有枪支的事实，故对该辩解不予采纳；关于辩护人提出指控被告人张某甲构成职务侵占罪事实不清、证据不足的辩护意见，经查，证人赵某1、王某、冯某、马某等人的证言可证实被告人张某甲将公司配备的奔驰车转给他人的事实，且拒不归还，该车辆系公司承租车辆亦不影响本案定性，故对该辩护意见不予采纳。鉴于被告人张某甲所持有枪支枪口比动能较低，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百七十一条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法持有枪支罪，判处拘役三个月，犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年七个月，并罚，决定执行有期徒刑一年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月24日起至2018年8月23日止。）
二、追缴被告人张某甲违法所得，退赔相关被害单位或被害人经济损失共计人民币四十万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郜凤强
审 判 员 李 靓
人民陪审员 王红杰
二〇一八年五月二十二日
书 记 员 张玉龙
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。