广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）桂09民终895号
上诉人（一审原告）：庞金波，女，1973年5月5日生，汉族，住广东省化州市。
委托代理人：彭泓霖，广西领地律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：谢春凤，女，1992年2月18日出生，汉族，住广西陆川县。
委托代理人：谭增康，广西泰盛律师事务所律师。
一审被告：蒙亚艺，男，1970年9月12日出生，汉族，现住广西陆川县。
委托代理人：蒙龙，男，1967年2月日出生，汉族，北流市隆盛镇法律服务所法律工作者。
上诉人庞金波因与被上诉人谢春凤、一审被告蒙亚艺赠与合同纠纷一案，不服广西壮族自治区陆川县人民法院（2017）桂0922民初2536号民事判决，向本院提起上诉。本院受案后，依法组成合议庭进行了公开审理。本案现已审理终结。
上诉人庞金波上诉请求：撤销一审判决，改判认定一审被告蒙亚艺将上诉人庞金波的夫妻共同财产2344132.89元无偿赠与被上诉人谢春凤的行为无效，被上诉人谢春凤返还2344132.89元给上诉人庞金波。事实和理由：⒈一审判决认定一审被告蒙亚艺赠与被上诉人谢春凤的财产金额有误。除一审判决认定的2309132.89元外，蒙亚艺还于2015年7月19日、2015年7月24日两次通过银行转账给谢春凤，金额分别为5000元、30000元。故应认定蒙亚艺赠与谢春凤的财产金额为2344132.89元；⒉夫妻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同共有。夫妻共同财产是一个整体，是共同共有，不是按份共有，更不是平均占有。上诉人与蒙亚艺夫妻对夫妻共有财产分配没有约定，双方有平等的处分权，蒙亚艺不经上诉人同意，将夫妻共有财产无偿赠与他人，赠与行为是无效的。一审判决认定蒙亚艺将属于其的部分赠与被上诉人有效被上诉人谢春凤只返还获赠财产的50%是错误的，直接剥夺了上诉人对这部分夫妻共同财产的处分权，损害了上诉人的合法权益。
被上诉人谢春凤答辩称：⒈对一审判决认定一审被告蒙亚艺赠与被上诉人谢春凤的财产金额为2309132.89元没有异议；⒉上诉人提出一审漏判35000元，属于新增加的请求，不应支持。被上诉人请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
一审被告蒙亚艺答辩称，同意上诉人的意见。
一审法院查明的事实：原告庞金波与被告蒙亚艺是夫妻，均系广东省化州市良光镇东岸车心冲村人，双方于1999年1月25日登记结婚，婚后生育有一个女孩。婚后原告庞金波常年在广东省深圳市经营酒店生意，不常回家，被告蒙亚艺则在家经营广东化州市至广东深圳市的长途汽车客运业务。
2013年农历5月间，被告蒙亚艺与被告谢春凤相识，2014年双方开始同居生活，并于2016年1月31日非婚生育了一个男孩。同居生活期间，2014年7月15日，被告蒙亚艺为被告谢春凤购买了一辆价值150500元的雪佛兰牌小型轿车，供被告谢春凤使用；2014年8月29日，被告蒙亚艺与被告谢春凤共同出资在陆川县城凯悦华庭商住小区购买了一套商品房用于两人共同生活，购房款共计320000元，其中被告蒙亚艺支付购房款250000元，余款由被告谢春凤支付，并将该房产登记在被告谢金凤名下。同居生活期间，2016年1月31日，被告谢春凤生育了一个男孩。后因双方发生矛盾，被告谢春凤提出与被告蒙亚艺分手，并要求独自抚养非婚生小孩。被告蒙亚艺不同意，并于2016年6月27日将非婚生小孩抱走抚养。因协商未果，被告谢春凤遂于2016年7月14日向广东省化州市人民法院提起诉讼。2016年11月28日，广东省化州市人民法院作出（2016）粤0982民初1484号民事判决书，判决非婚生男孩由被告谢春凤抚养。后两被告重归于好，并于2017年1月22日举行了婚礼，但未办理结婚登记手续。
同居生活期间，被告蒙亚艺分别通过其银行账户转账给被告谢春凤人民币1876569.9元，由被告谢春凤用于同居生活和个人消费。其中：2014年4月1日转账50000元；2014年10月14日转账100000元；2014年12月31日转账200000元；2015年1月9日转账115000元；2015年1月10日转账6元；2015年1月27日转账100030元；2015年1月29日转账20015元；2015年2月4日转账62000元；2015年2月12日转账50000元；2015年2月14日转账3000元；2015年2月18日转账50000元；2015年2月21日转账10000元；2015年3月1日转账6999元；2015年3月24日转账90000元；2015年3月25日转账112000元；2015年4月12日转账2000元；2015年4月25日转账3500元；2015年5月6日转账123000元；2015年5月20日转账5200元；2015年6月2日转账25000元；2015年6月14日转账10000元；2015年6月18日转账2000元；2015年6月26日转账10000元；2015年7月2日转账5000元；2015年7月6日转账5000元；2015年7月27日转账5000元；2015年8月20日转账20000元；2015年8月21日转账30000元；2015年8月25日转账5000元；2015年9月3日转账5000元；2015年9月21日转账10000元；2015年9月24日转账50000元；2015年10月28日转账10000元；2015年11月23日转账50000元；2015年12月9日转账50000元；2015年12月15日转账3000元；2015年12月18日转账30000元；2015年12月19日转账30000元；2015年12月21日转账2000元；2015年12月26日转账30000元；2016年1月18日转账3000元；2016年1月18日转账3000元；2016年1月20日转账2000元；2016年1月21日转账50000元；2016年1月22日转账50000元；2016年2月1日转账5000元；2016年2月6日转账10000元；2016年2月8日转账5000元；2016年3月25日转账3999.9元；2016年3月30日转账5000元；2016年4月25日转账20000元；2016年4月28日转账3000元；2016年10月11日转账10000元；2016年12月29日转账2000元；2017年1月18日转账60000元；2017年4月7日转账10000元；2017年4月9日转账5000元；2017年4月17日转账15000元；2017年4月18日转账10000元；2017年5月5日转账10000元；2017年5月12日转账35000元；2017年5月14日转账52000元；2017年5月20日转账3000元；2017年5月25日转账24100元；2017年5月26日转账4000元；2017年6月8日转账10000元；2017年6月12日转账25000元；2017年6月18日转账1520元。2015年2月9日，被告谢春凤购买了价值323500元的宝马牌轿车一辆；2015年9月17日，被告谢春凤购买了位陆川县房，购房款共计630421元；2015年5月26日，被告蒙亚艺购买了价值2231.46元的铂PT950项链一条、价值1888元的砖石吊坠一枚送给被告谢春凤；2015年3月31日，被告蒙亚艺购买了价值34960港币的劳力士手表一只送给被告谢春凤，按2015年3月31日港币兑人民币汇率1港币=0.7993人民币计，折合人民币27943.53元。综上，被告蒙亚艺在与被告谢春凤同居生活期间赠与被告谢春凤的钱物合计共2309132.89元。共同生活期间，两被告的生活费及非婚生小孩的抚养费均由被告谢春凤支付。
2017年2月间，两被告发生矛盾，被告蒙亚艺遂乘被告谢春凤外出旅游期间撬开两人居住的位陆川县号套房房门，将被告谢春凤放置在房内的保险箱和保险箱内存放的物品及价值人民币9000元的苹果牌笔记本电脑一台、价值6000元的联想牌笔记本电脑一台、一瓶XO牌洋酒、一瓶红酒等物品拿走。2017年2月23日，被告以财物被盗为由向陆川县公安局新洲派出所报案。被告谢春凤在陆川县公安局新洲派出所的询问笔录中称，其被盗保险箱内的物品包括：黄金戒指两枚，价值约4000元人民币；男式黄金项链一条，价值约10000元人民币；女式黄金项链加吊坠两条，价值约8000元人民币，价值约3000元的铂金项链加吊坠一条、价值约20000元的铂金项链加钻石吊坠一条，价值约20000元的钻石戒指一枚，价值40000元的女款劳力士手表一块，价值1000元的黄金耳环一对，凯悦华庭小区第1幢510号房房产证一本，龙腾嘉园小区购房合同，以及被告谢春凤的户口本、其子的出生证明、宝马牌轿车的车辆登记证书等。上述财物折款约131000元。但因两被告之间存在的特殊关系，公安机关未作刑事案件立案处理。
另查明，原告庞金波主张被告谢春凤购买龙腾嘉园小区套房的购房款中，有150000元购房款为被告蒙亚艺支付，以及被告谢春凤投资加盟水牛坊的加盟费、装修等开支均由被告蒙亚艺支付，均不能提供证据证明。
2017年11月17日，原告庞金波向一审法院提起诉讼，请求：⒈确认被告蒙亚艺将原告的人民币3595393.46元无偿赠与给被告谢春凤的行为无效；⒉判令被告谢春凤返还原告人民币3595393.46元；⒊本案诉讼费由被告谢春凤承担。
一审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》规定，夫妻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同共有。夫妻对共有的财产，有平等的处理权。本案钱款系被告蒙亚艺和原告庞金波夫妻关系存续期间所得的财产，被告蒙亚艺在原告庞金波事前不知情，事后亦未追认的情况下，无权将涉案的全部钱款赠与被告谢春凤。因此，被告蒙亚艺将属原告庞金波的财物无偿赠与被告谢春凤的行为无效。但被告蒙亚艺赠与被告谢春凤的钱款属于可分割的动产，被告蒙亚艺作为共有权人有权分割及处分涉案钱款中属于其本人的部分。本案被告蒙亚艺共计赠与2309132.89元给被告谢春凤，对于其中属于被告蒙亚艺的部分，被告蒙亚艺赠与被告谢春凤的行为系其真实意思表示，并未违反法律、法规的强制性规定，没有损害社会公共利益，应为有效。尽管被告蒙亚艺与被告谢春凤非法同居并非婚生育小孩的行为违反了我国婚姻法“夫妻应当互相忠实”、“禁止有配偶者与他人同居”的规定，同时也有违社会伦理道德，应当受到社会舆论与道德的谴责，但从本案案情分析，原告庞金波常年在深圳经商，未与被告蒙亚艺生活在一起，被告蒙亚艺藉此而长期与被告谢春凤同居生子，应并未将其家庭真实情况告知被告谢春凤。因此，被告谢春凤在本案中亦是受害者，如果将该部分钱款也认定为无效而要求被告谢春凤返还，对被告谢春凤显然不公。同时，在本案中，被告蒙亚艺通过银行转账及代被告谢春凤支付价款等方式赠与被告的钱款包含了被告蒙亚艺与被告谢春凤非法同居生活期间的生活开支，以及抚养两被告人的非婚生孩子的费用；且两被告发生矛盾后，被告蒙亚艺已将部分赠与被告谢春凤的价值约131000元的财产拿走，该同居生活期间被蒙亚艺拿走的财物折款不应计入赠与金额。综上所述，对被告蒙亚艺擅自处分的属于原告庞金波的钱款，因未取得原告庞金波的追认，损害了庞金波的合法权益，应认定为无效，被告谢春凤应予返还。该返还金额酌定为1154566.45元。原告庞金波请求被告谢春凤返还人民币3595393.46元，依据不足，不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条第二款、《中华人民共和国合同法》第五十一条、第五十二条、第一百八十五条的规定，判决如下：一、被告蒙亚艺将原告庞金波的人民币1154566.45元无偿赠与被告谢春凤的行为无效；二、被告谢春凤返还1154566.45元给原告庞金波。案件受理费35563元，减半收取17782元，诉讼保全费5000元，合计22782元（原告庞金波已预交），由被告谢春凤、蒙亚艺各自负担11391元。
上诉人在二审举证期限内提交了下列证据：⒈平安银行转账记录，欲证明蒙亚艺于2015年7月19日、7月24日，通过平安银行分别汇给谢春凤5000元、30000元；⒉广西众邦司法鉴定中心司法鉴定书，欲证明蒙亚艺不是谢子瀚生物学父亲；⒊儿童保健手册及邱庆的离婚证书，欲证明儿童谢子瀚父亲曾登记为邱庆，谢春凤知道邱庆是谢子瀚的父亲。
经组织质证，被上诉人谢春凤的代理人认为：证据1应在一审提供而不提供，上诉人应承担相应的责任；证据2是蒙亚艺单方委托鉴定，没有经过谢春凤的同意；证据3手册上的字不是谢春凤书写，且来历不清，有涂改痕迹，邱庆的离婚证与本案无关。
对于上诉人提交的证据材料，结合本案其他证据，本院认为，对证据1，这两笔通过平安银行的汇款，有银行出具的记录证实，已包含在上诉人庞金波起诉时诉讼请求的范围。庞金波的代理人在一审中确认蒙亚艺通过平安银行汇款给谢春凤的数额为491700元，谢春凤的代理人承认收到456700元，正好相差35000元。一审判决认定的蒙亚艺通过银行汇款给谢春凤的款项中，也没有上述2015年7月19日、7月24日的两笔，属于漏判。故本院对上诉人提供该份证据予以认定；对证据2、3，来源及真实性存在疑问，与本案没有关联，不能作为认定本案事实的依据。
经二审审理查明，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。另查明，2015年7月19日、7月24日，一审被告蒙亚艺通过平安银行分别汇给被上诉人谢春凤5000元、30000元。蒙亚艺赠与被上诉人谢春凤的财产合计2344132.89元。
本院认为，婚姻关系存续期间，夫妻一方与他人婚外同居违反了婚姻法的禁止性规定，这种婚外同居关系属于违法行为。夫妻关系存续期间所得的财产，属夫妻共同共有。夫妻双方对夫妻共同财产不分份额地共同享有所有权，夫或妻非因日常生活需要处分夫妻共同财产时，应当协商一致，任何一方无权单独处分夫妻共同财产。本案一审被告蒙亚艺赠与被上诉人谢春凤的财产，是在上诉人庞金波与蒙亚艺夫妻关系存续期间形成的夫妻共同财产，蒙亚艺未经上诉人同意，擅自赠与被上诉人，且财物数额巨大，该处分行为超出日常生活需要，依法认定该赠与行为无效，被上诉人应将获赠的全部财物返还给上诉人。一审判决认为对于婚姻关系存续期间的夫妻共有财产，夫或妻可以不经另一方同意，处分属于其本人的份额，仅认定蒙亚艺赠与谢春凤的财物中属于庞金波的部分无效，判决谢春凤返还获赠财产的一半给庞金波均是错误的，本院予以纠正。上诉人庞金波上诉提出被上诉人谢春凤应全部返还获赠财物的理由成立，本院予以支持。关于一审被告蒙亚艺赠与被上诉人谢春凤财物数额，经查明为2344132.89元，一审判决认定为2309132.89元有误。上诉人上诉请求返还蒙亚艺赠与被上诉人谢春凤的财物金额2344132.89元的理由和证据充分，本院依法予以支持。庞金波一审请求谢春凤返还财物的金额为3595393.46元，对超出部分，本院不予支持，予以驳回。综上所述，上诉人庞金波的上诉理由部分成立，一审判决认定事实和处理部分不当，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下:
一、变更广西壮族自治区陆川县人民法院（2017）桂0922民初2536号民事判决第一项为：一审被告蒙亚艺赠与给被上诉人谢春凤的属于上诉人庞金波与蒙亚艺的夫妻共同财产人民币2344132.89元的行为无效；
二、变更广西壮族自治区陆川县人民法院（2017）桂0922民初2536号民事判决第二项为：被上诉人谢春凤返还人民币2344132.89元给上诉人庞金波。
三、驳回上诉人庞金波的其他诉讼请求。
上述判决确定的义务，限义务人于本判决生效后十日内履行完毕；逾期履行的，则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决确定的履行期限最后一日起二年内向一审法院申请执行。
一审案件受理费35563元，减半收取17782元，诉讼保全费5000元，合计22782元（上诉人庞金波已预交），上诉人庞金波、被上诉人谢春凤、一审被告蒙亚艺各负担7594元；二审案件受理费15506元（上诉人庞金波已预交），全部由被上诉人谢春凤负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭泉清
审 判 员 甘伟强
审 判 员 江永胜
二〇一八年七月二日
法官助理 蒋绍德
书 记 员 卢丽娟