甘肃省金昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）金中民一终字第218号上诉人（原审原告）浙江天城建设集团有限公司法定代表人林积忠，总经理。委托代理人张步胜，浙江正昌律师事务所律师。被上诉人（原审被告）沈世豪，男，汉族，1975年4月2日出生，甘肃省永昌县人。被上诉人（原审被告）中煤第一建设有限公司第二工程处。负责人桂钊，处长。委托代理人张永文，该公司金昌项目部总支部书记。上诉人浙江天城建设集团有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院（2015）金民一初字第906号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人浙江天城建设集团有限公司（以下简称浙江天城公司）的委托代理人张步胜，被上诉人沈世豪、被上诉人中煤第一建设有限公司第二工程处（以下简称中煤一建第二工程处）的委托代理人张永文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2011年12月20日，中煤一建第二工程处与浙江天城公司签订了《金川龙首矿西部贫矿开采工程–B标段（1340平面）施工合同》，将其承建的金川龙首矿西部贫矿开采工程–B标段（1340平面）施工任务交浙江天城公司完成，双方约定了工程内容、承包方式、工程价款计算和支付及双方责任等内容，施工工期为“按现场施工安排为准”，未约定具体的竣工时间，且要求浙江天城公司不得将承包工程的任何部分分包。陈建平在委托代理人处签字。双方还签订了《工程施工安全管理协议书》，陈建平在负责人处签字。同日，浙江天城公司向中煤一建第二工程处出具委托书，委托陈建平为浙江天城公司法人代表代理人，授权代理“矿山巷道掘进工程施工安全管理等相关事宜”，有效期为1年，陈建平领取了浙江天城公司驻中煤一公司二处金川项目部印章和财务章，负责履行该合同义务。陈建平将部分业务发包给自然人卢永生，卢永生招用沈世豪从事工作。2013年3月18日14时40分左右，沈世豪在龙首矿1340巷道修建配电洞室作业时，顶板塌方不慎被砸伤，随后送往金昌市中西医结合医院救治，诊断为“1、腰4椎体爆裂性骨折；2、腰4双侧横突骨折；3、胸12-腰4棘骨折；4、腰1、2、3右侧横突骨折；5、双下肢不全瘫’’。同年6月5日沈世豪妻子郭成莲申请工伤认定，陈建平在申请表用人单位意见一栏中注明“情况属实”，并加盖了项目部印章。2013年8月15日，金昌市人力资源和社会保障局作出（2013）343号《认定工伤决定书》，确认沈世豪为工伤，浙江天城公司为用工主体。浙江天城公司先后提请行政复议、行政诉讼，经两审终审，驳回浙江天城公司的诉讼请求。浙江天城公司申请再审亦被驳回。2013年，沈世豪向金昌市劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，2013年11月21日、2015年4月7日，经金昌市劳动能力鉴定委员会、甘肃省劳动能力鉴定委员会鉴定沈世豪为伤残贰级，大部分护理依赖。沈世豪受伤后，于2013年3月18日至2013年7月9日，在金昌市中西医结合医院治疗113天，住院费用由卢永生支付。2013年7月9日至2013年7月18日，在兰州军区总医院和甘肃省中医院治疗11天，医疗花费10180.56元。2013年7月19日至2013年11月12日，在金昌市中西医结合医院治疗116天，医疗花费11547.22元。沈世豪受伤后，还支付检查费、门诊费、劳动能力鉴定费、康复治疗费共计11919.35元。2014年7月26日至2014年8月1日，沈世豪再次去北京医院复查，产生的医疗费、交通费、住宿费共计11234.5元。原审法院认为，浙江天城公司将承包的工程分包给自然人卢永生，卢永生招用被告沈世豪从事施工工作，被告沈世豪在工作中受到伤害系工伤。浙江天城公司将承包工程分包给不具备用工主体资格的他人，浙江天城公司系依法承担工伤保险责任的主体。沈世豪治疗伤情所支出医疗费、检查费、康复治疗费、交通费、住宿费合计为44881.63元，予以支持。住院伙食补助费，以甘肃省实施《工伤保险条例》办法规定的按照上一年度职工月平均工资基数的2%、住院240天计算为15374.4元。沈世豪受伤前的日工资标准为240元，应依据全年月平均工作时间和工资折算以月计薪天数为21.75天，其受伤前月工资为5220元。一次性伤残补助金应为130500元。沈世豪自2013年3月18日受伤至2013年11月30日为停工留薪期、计8.4个月，停工留薪期工资为43848元。护理费依据沈世豪受伤时甘肃省城镇非私营在岗职工月平均工资3203.33元以及有关伤残津贴等项待遇调整通知，按2013年3月18日至2015年7月1日的合理时间合计为125211.46元。但自2015年7月1日后护理费、伤残津贴费以每月1470元、4831元计发，此后该费用的标准按规定予以调整。原告要求被告中煤一建第二工程处承担赔偿被告沈世豪工伤待遇的请求，没有事实和法律依据，不予支持。据此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条之规定，判决：一、被告沈世豪与原告浙江天城建设集团有限公司保留劳动关系，被告沈世豪退出工作岗位；二、原告浙江天城建设集团有限公司支付被告沈世豪医疗费、住院费、检查费、康复治疗费、鉴定费、交通费、住宿费等60256.03元；三、原告浙江天城建设集团有限公司支付被告沈世豪一次性伤残补助金130500元；四、原告浙江天城建设集团有限公司支付被告沈世豪停工留薪期工资43848元；五、原告浙江天城建设集团有限公司支付被告沈世豪住院伙食补助费15374.4元；六、原告浙江天城建设集团有限公司支付被告沈世豪护理费、伤残津贴125211.46元；以上各项费用共计359815.49元。限判决生效后10日内付清；七、原告浙江天城建设集团有限公司自2015年7月1日起每月向被告沈世豪支付伤残津贴4831元、护理费1470元，至被告沈世豪达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按国家规定享受基本养老保险待遇。浙江天城公司不服，上诉称：1、原审法院认定浙江天城公司将承包的工程分包给卢永生，认定卢永生为浙江天城公司职工并雇用沈世豪，显属证据不足，属于事实认定错误。2、浙江天城公司与沈世豪之间不存在劳动关系，浙江天城公司与中煤一建第二工程处签订的施工承包合同于2012年12月19日便已期满，项目部因期满解散，相关委托书及任命书、公章、财务章至2012年12月19日止也已期满失效。双方并未续签施工承包合同或以其他形式继续履行施工承包合同。陈建平在2012年12月19日已与浙江天城公司终止合同关系，不再是浙江天城公司的驻外项目部负责人。陈建平在代理权终止后实施损害我公司的行为，系陈建平个人行为，应当由陈建平承担民事责任。3、中煤一建第二工程处在涉案项目部期满后，私自让卢永生招聘沈世豪，应认定沈世豪与之形成事实劳动关系。沈世豪的损害赔偿责任不是由卢永生承担就是由中煤一建第二工程处承担。4、认定沈世豪工资为每天240元，缺乏事实与法律依据，认定和举证责任的分担存在严重错误。根据行业惯例，矿山行业是按所完成的工作量发放相应工资，没有工作量便不存在工资待遇，矿山施工不存在明确的日工资标准，沈世豪所提的日工资240元标准无事实依据。应按照相关行业上一年度的平均工资水平予以认定。请求依法撤销金昌市金川区人民法院（2015）金民一初字第906号民事判决书，支持上诉人一审诉讼请求。被上诉人沈世豪、中煤一建第二工程处均辩称，原审判决正确，应予维持。二审经审理查明的基本事实与原审查明的一致，本院予以确认。本院认为，本案系工伤认定决定经人民法院司法审查，裁决生效后，依法应承担工伤保险责任的浙江天城公司，不服仲裁裁决，提起的工伤保险待遇纠纷案。原审法院关于“陈建平将部分业务发包给卢永生，卢永生招用沈世豪从事工作”的认定，源于浙江天城公司作为证据提交的与陈建平的谈话笔录。沈世豪受伤后，向劳动行政部门提交的工伤认定申请表中，用人单位意见一栏陈建平注明“情况属实”并加盖了浙江天城公司驻中煤一公司二处金川项目部印章，可以视为是双方当事人确认存在事实劳动关系的依据。上诉人浙江天城公司主张与沈世豪无劳动关系，不应承担责任的上诉理由不能成立。参照《工资支付暂行规定》用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。工资支付情况属于用人单位掌握管理，用人单位应当提供，不提供应当承担不利后果。且甘肃省统计部门公布的2013年度采矿业人均工资为60399元／年，折算成月工资为5033元，原审法院以月工资5220元为标准，确定沈世豪相关工伤待遇，基本符合当地实际。综上，上诉人浙江天城公司的上诉理由均不能成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人浙江天城建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  叶志卫审 判 员  梁俊天代理审判员  张建伟二〇一五年十一月十六日书 记 员  张 芳