贵州省毕节市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）黔05刑终387号
原公诉机关贵州省织金县人民检察院。
上诉人（原审被告人）阮远翠，曾用名阮运翠，女，1966年5月18日出生于贵州省织金县，汉族，文盲，农民，住织金县。因本案于2016年11月8日被行政拘留15日，同年11月23日被刑事拘留，2016年12月3日被逮捕。现羁押于金沙县看守所。
原审附带民事诉讼原告人陈某，男，1950年4月16日出生于贵州省织金县，穿青人，小学文化，农民，住织金县。
诉讼代理人陈晓艳，贵州施仁律师事务所律师。
贵州省织金县人民法院审理贵州省织金县人民检察院指控原审被告人阮远翠犯故意伤害罪一案，于2017年6月22日作出（2017）黔0524刑初102号刑事附带民事判决，原审被告人阮远翠不服，提出上诉。本院受理后，于2017年9月4日公开开庭审理了本案，贵州省毕节市人民检察院指派检察员王宇出庭履行职务，上诉人阮远翠及附带民事诉讼原告人陈某的诉讼代理人陈晓艳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2016年11月7日13时许，被害人陈某到织金县熊家场乡陶洞村堰口组的张发亮家收账时，与在张发亮家的阮远翠发生口角，后二人相互辱骂至龙某家门口时，阮远翠在龙某家门口拿了一根木棒对陈某的身体进行殴打，致陈某身体多处受伤。经织金县公安司法鉴定中心鉴定，陈某的左桡骨下段粉碎性骨折评定为轻伤一级、左尺骨茎突骨折评定为轻伤二级、右桡骨中段横断骨折评定为轻伤二级、右食指近节粉碎性骨折评定为轻伤二级、右髌骨粉碎性骨折评定为轻伤二级、右腓骨颈斜型骨折评定为轻伤二级。
被害人陈某受伤后在织金县人民医院住院治疗35天，共计支付医药费22355元。案发后，被告人阮远翠家属向被害人陈某家属支付14000元。被害人陈某支付了鉴定费1900元。
2017年2月7日，经贵州中一司法鉴定中心鉴定，被害人陈某因外伤致右髌骨粉碎性骨折，现遗留右膝关节功能活动丧失35.0﹪,评定为十级伤残；因外伤致双侧桡骨、左侧尺骨茎突骨折、现遗留上肢负重等日常生活活动能力轻度受限，评定为十级伤残；陈某的后续手术治疗费用即双侧桡骨、右髌骨骨折内固定术取出费用综合评定为人民币14000元
--16000元；陈某误工期限为180日，护理期60日，营养期90日。
原判根据上述事实及相关证据，认为被告人阮远翠故意伤害他人身体，其行为构成故意伤害罪。被告人阮远翠应对陈某因此产生的经济损失承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条之规定，作出如下判决：一、被告人阮远翠犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月。二、由被告人阮远翠在本判决生效后三十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人陈某的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、后续手术治疗费等经济损失共计74000元人民币（含已支付的14000元，实际支付60000元）。
一审宣判后，上诉人阮远翠不服，以“被害人陈某对引发本案具有过错，被害人年事已高，不应获得误工费的赔偿，原判对刑事部分量刑过重、民事赔偿金额过高”为由向本院提出上诉。本院二审庭审中，上诉人以同样理由进行辩解。
出庭履行职务的检察员以一审认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当为由建议驳回上诉，维持原判；附带民事诉讼代理人提出被害人无过错，原判认定事实清楚，被告人应当赔偿被害人误工费的代理意见。
本院经审理查明，2016年11月7日13时许，被害人陈某到织金县熊家场乡陶洞村堰口组的张发亮家收账，由于张发亮家长期无人在家，替张发亮看家的阮远翠便用自己的手机给陈某与张发亮联系。后因通话时间过长，阮远翠拿回手机中止了陈某与张发亮的谈话，陈某为此辱骂阮远翠。因辱骂内容极为下流，阮远翠听不下去后便往龙某家方向跑，陈某仍尾随辱骂至龙某家门口。阮远翠在龙某家门口拿了一根木棒对陈某的身体进行殴打，致陈某身体多处受伤。陈某受伤后在织金县人民医院住院治疗35天，共计支付医疗费22355元。经织金县公安司法鉴定中心鉴定，陈某的左桡骨下段粉碎性骨折评定为轻伤一级、左尺骨茎突骨折评定为轻伤二级、右桡骨中段横断骨折评定为轻伤二级、右食指近节粉碎性骨折评定为轻伤二级、右髌骨粉碎性骨折评定为轻伤二级、右腓骨颈斜型骨折评定为轻伤二级。案发后，被告人阮远翠家属向被害人陈某家属支付14000元。
2017年2月7日，经贵州中一司法鉴定中心鉴定，被害人陈某因外伤致右髌骨粉碎性骨折，现遗留右膝关节功能活动丧失35.0﹪,评定为十级伤残；因外伤致双侧桡骨、左侧尺骨茎突骨折、现遗留上肢负重等日常生活活动能力轻度受限，评定为十级伤残；陈某的后续手术治疗费用即双侧桡骨、右髌骨骨折内固定术取出费用综合评定为人民币14000元
--16000元；陈某误工期限为180日，护理期60日，营养期90日，该鉴定产生费用1900元由陈某支付。
上述事实，有经一审举证、质证并查证属实的户籍证明、抓获经过、住院病案、出院小结、检查报告单、行政处罚决定书及处罚回执、收费票据、收条、鉴定意见、现场照片及证人龙某、罗某、李某、张某的证言及上诉人阮远翠的供述与辩解、被害人陈某的陈述在卷证实，本院予以确认。
对上诉人所提“被害人陈某对引发本案具有过错“的上诉理由和辩解意见，经查，上诉人阮远翠借手机给被害人打电话的过程中拿走手机中止通话，被害人因此辱骂上诉人，因辱骂内容极为下流，阮远翠听不下去后离开往龙某家方向走去，被害人仍尾随辱骂至龙某家门口，阮远翠才持木棒殴打被害人，因此，被害人陈某对引发本案存在过错，该上诉理由成立，本院予以采纳；对上诉人所提“不应赔偿被害人误工费”的上诉理由，案发时被害人陈某虽已年满66岁，但在案证据不能证实陈某因此而无劳动能力，该上诉理由不能成立，本院不予采纳；对上诉人所提“量刑过重和民事赔偿过高”的上诉理由，经查，原判未认定被害人陈某对引发本案存在过错导致对上诉人阮远翠量刑不当，民事赔偿也未根据被害人的过错程度进行责任比例的划分，故该上诉理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人阮远翠故意伤害被害人陈某的身体导致轻伤的行为构成故意伤害罪，应依法处罚。但本案系因被害人使用下流语言辱骂上诉人而引发，故被害人在前因上有过错，应适度减轻上诉人的刑事责任。因上诉人阮远翠的犯罪行为给被害人造成的经济损失其应予赔偿，但在赔偿比例上应考虑被害人的过错程度相应减轻上诉人的赔偿责任，综合本案，民事赔偿责任以上诉人阮远翠承担主要责任，被害人自行承担次要责任为宜。原判未认定被害人陈某对引发本案具有过错这一情节导致对上诉人阮远翠刑事量刑过重和民事赔偿过高，本院依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省织金县人民法院（2017）黔0524刑初102号刑事附带民事判决；
二、上诉人（原审被告人）阮远翠犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2016年11月23日起至2018年3月7日止）；
三、由上诉人阮远翠在本判决生效后三十日内一次性赔偿原审附带民事诉讼原告人陈某经济损失人民币五万元（执行时扣除已支付的14000元，实际需支付36000元）；
四、驳回原审附带民事诉讼原告人陈某的其他诉讼请求。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 梅
审 判 员 张 腾
审 判 员 郭少华
二〇一七年九月十三日
法官助理 刘宏琼
书 记 员 王江林