江苏省启东市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）启刑二初字第00245号
公诉机关江苏省启东市人民检察院。
被告人薛致远，农民。曾因犯寻衅滋事罪，于2013年1月22日被本院判处有期徒刑八个月，于2013年5月7日刑满释放。现因涉嫌犯非法经营罪，于2014年9月19日被刑事拘留，同年10月14日被逮捕。现羁押于启东市看守所。
辩护人陆海荣。
江苏省启东市人民检察院以启检诉刑诉（2014）449号起诉书指控被告人薛致远犯非法经营罪，于2014年11月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江苏省启东市人民检察院指派代理检察员李兵出庭支持公诉。被告人薛致远及其辩护人陆海荣到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人薛致远与其母王亚琴（另案处理）在从事山东济南至启东的客运业务过程中，获悉山东济南等地与启东本地卷烟存在差价，萌生从山东收购卷烟贩卖至启东之念，并与当地卷烟销售者建立联系。被告人薛致远伙同王亚琴在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，于2014年1月8日从山东购进大批香烟以85000元的价格贩卖给张某乙，于2014年1月11日从山东购进货值金额为204750元的香烟拟出售给张某乙，于2014年1月12日运至启东市汇龙镇北辰公寓时被启东市烟草专卖局查获。
公诉机关认为被告人薛致远违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为构成非法经营罪，诉请本院依法判处。
被告人薛致远及其辩护人辩解、辩护称，被告人薛致远未参与2014年1月8日实施的非法经营烟草的行为，且并不知晓2014年1月11日所购买并运输的货物是烟草（自认为是茶叶），其行为不构成非法经营罪。
经审理查明，被告人薛致远与其母王亚琴（另案处理）在从事山东济南至启东的客运业务过程中，获悉山东济南等地与启东本地的卷烟存在差价，遂在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，萌生从山东收购卷烟贩卖至启东之念，并与当地烟草零售商建立联系。
2014年1月11日，被告人薛致远经事先与张某乙谈妥卷烟品种、数量后，从山东购进中华（硬）卷烟、中华（软）卷烟、利群（新版）卷烟、玉溪（软）卷烟共计640条，通过鲁A×××××长途客车装载运输，并于次日运抵启东长途客运站。2014年1月12日上午，王亚琴驾驶苏F×××××号轿车至启东长途客运站接货，并伙同被告人薛致远将上述640条卷烟搬运至轿车，后行驶至启东市汇龙镇北辰公寓。启东市烟草专卖局工作人员从客运站跟踪至北辰公寓并在苏F×××××轿车内查获该批卷烟。被告人薛致远、王亚琴遂联系张某乙至烟草部门顶包接受处理，并安排丁凯旋、张雷等人出具虚假证明欲逃避刑事处罚，后被启东市烟草专卖局识破。经江苏省烟草质量监督监测站鉴定，该批次被查获的640条卷烟均系真品卷烟，货值人民币204750元。
认定上述事实的证据如下：
1.书证
（1）常住人口信息表，证明：被告人薛致远的身份信息。
（2）启东市人民法院刑事判决书、刑满释放证明书，证明：被告人薛致远的前科及释放情况。
（3）启东市烟草专卖局制作的查获经过、案件信息表、案件移送函、启东市公安局制作的发破案及抓获经过，证明：本案发破案及被告人薛致远被抓获的经过。
（4）启东市烟草专卖局证明，证明：被告人薛致远及另案处理的共同犯罪人王亚琴在启东范围内均未办理烟草专卖零售许可证的事实。
（5）济南市槐荫区烟草专卖局、德州市齐河县烟草专卖局出具的证明，证明：涉案卷烟来源地为山东省济南、德州等地的事实。
（6）江苏省烟草专卖局卷烟价格证明、启东市烟草专卖局涉案物品核价表，证明：被查获卷烟的市场零售指导价格的情况。
（7）启东市公安局提供的薛致远手机通话清单，证明：被告人薛致远在案发前后通过手机频繁与张某乙、徐某等人联系的事实。
2.启东市烟草专卖局制作的现场检查笔录及照片、先行登记保存通知书、先行登记保存物品清单、移送财物清单，证明：启东市烟草专卖局行政执法人员于2014年1月12日在苏F×××××黑色马自达6轿车内查获大批卷烟，其中硬中华卷烟273条、软中华卷烟52条、利群卷烟265条、玉溪卷烟50条的事实。
3.江苏省烟草质量监督监测站出具的卷烟鉴别检验报告，证明：涉案卷烟均系真品卷烟的事实。
4.证人证言
（1）未到庭证人李某甲（系山东济南被启东查扣卷烟登记批号的零售人员）的证言笔录，证明：李某甲于2014年1月10日左右，向一外地口音男子出售5条软中华卷烟的事实。
（2）未到庭证人张某甲（系山东齐河被启东查扣卷烟登记批号的零售人员）的证言笔录，证明：张某甲于2014年春节前二十天左右，向一外地口音男子出售数十条利群卷烟的事实。
（3）未到庭证人郑某（系山东齐河被启东查扣卷烟登记批号的零售人员）的证言笔录，证明：郑某于2014年1月11日左右，向他人低价出售过数十条玉溪、中华卷烟的事实。
（4）未到庭证人张某乙（启东市汇龙镇长兴街捷梅烟酒店店主）的证言笔录，证明：张某乙得知薛致远、王亚琴在贩卖卷烟后曾多次向二人联系进货。2014年1月12日被查获的卷烟系张某乙向薛致远电话订购。查获当天，薛致远、王亚琴联系张某乙至烟草部门顶包接受处理。处理过程中，张某乙伙同薛致远趁机转移5箱（250条）卷烟，后张某乙将烟还回的事实。
（5）未到庭证人黄某（系张某乙母亲）的证言笔录，证明：从2013年年底开始，薛致远几次开黑色轿车将外地带回的卷烟送到黄某家，黄清点数量后电话告知张某乙，其中有一次王亚琴与薛致远一起来送烟的事实。
（6）未到庭证人徐某（启东市南阳镇绿叶烟酒店店主）的证言及辨认笔录，证明：徐某于2013年底曾向王亚琴（照片已辨认）联系订购卷烟，于2014年1月曾多次电话向薛致远订购，但未拿到卷烟的事实。
（7）未到庭证人王某（系济南到启东鲁A×××××客车驾驶员）的证言笔录，证明：2014年1月12日9时许，王某驾驶的由薛致远跟车的客车从山东到达启东，后一辆黑色轿车接走了车中10多箱蛇皮袋装的货物。王某曾听薛致远讲起过山东的卷烟比启东的便宜的事实。
（8）未到庭证人李某乙（系济南到启东鲁A×××××客车驾驶员）的证言笔录，证明：鲁A×××××客车于1月12日9时许从山东到达启东客运站，后薛致远及其母亲从客车行李舱将一些编织袋搬运到轿车上的事实。
（9）未到庭证人沈某（系启东市烟草专卖局稽查大队队员）的证言笔录，证明：2014年1月12日上午，启东市烟草专卖局稽查大队查获装有大批卷烟的苏F×××××轿车的事实。
（10）未到庭证人姚某（系启东市烟草专卖局稽查大队队员）的证言笔录，证明：2014年1月12日上午，启东市烟草专卖局稽查大队查获装有大批卷烟的苏F×××××轿车，张某乙至烟草部门顶包接受处理，薛致远趁机转移部分卷烟，后张某乙将卷烟还回的事实。
6.被告人的供述
（1）被告人薛致远的供述笔录，证明：2014年1月12日，被告人薛致远通过自己跟班的鲁A×××××长途客车将一批在山东购买的货物（辩称茶叶，实则卷烟）带回启东。被烟草专卖局查获后，薛致远电话联系张某乙帮忙顶包并在查扣过程中转移5箱卷烟，后被发现，张某乙将卷烟还回的事实。
（2）另案处理的共同犯罪人王亚琴的供述笔录，证明：王亚琴联系山东上家后，由薛致远带烟款到山东提卷烟后通过薛跟班的客车带回启东（辩称薛不知情），再贩卖给张某乙。1月12日被查获后自己请张某乙帮忙顶包处理，并让丁凯旋、张雷写假证明帮助逃避处罚的事实。
上述证据均经庭审质证，其来源合法、内容真实，与本案具有关联性，均具有证明效力，足以认定。
关于被告人薛致远及其辩护人提出的被告人薛致远未参与2014年1月8日实施的非法经营烟草的行为的辩解辩护意见，经查，公诉机关对该部分指控的证据尚不充分，无法确定该批次卷烟的来源、数量及价格，对该部分指控，本院不予认定，故该辩解辩、护意见本院予以采纳。
关于被告人薛致远及其辩护人提出的被告人薛致远并不知晓2014年1月11日所购买并运输的货物是卷烟（自认为是茶叶），其行为不构成非法经营罪的辩解、辩护意见，经查，被告人薛致远的供述笔录、另案处理的共同犯罪人王亚琴的供述笔录、证人张某乙、徐某、黄某、姚某等人所作的证言笔录、启东市公安局出具的发破案经过、调取的手机通话清单、启东市烟草专卖局出具的证明、现场检查笔录及照片等证据相互印证了被告人薛致远伙同王亚琴在无烟草专卖零售许可证的情况下，从山东购进卷烟并运输回启东，准备贩卖给张某乙的事实。且被告人薛致远及其亲属并未经营茶叶生意，其现金交易大量“茶叶”的辩解与常理不符。被告人薛致远与启东市个别烟草零售商电话联系贩卖事宜、携购烟款至山东接货、运卷烟回启东被查处后以各种手段逃避处罚，整个过程有完整证据锁链予以证实。其不知晓所购买、运输的货物是卷烟的理由不能成立。故该辩解、辩护意见与查证事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人薛致远违反国家烟草专卖法律法规，未经烟草行政主管部门许可，伙同他人非法经营烟草专卖品，情节严重，其行为已构成非法经营罪，依法应追究刑事责任。公诉机关指控被告人薛致远伙同他人于2014年1月11日从山东购买、运输卷烟回启东并准备贩卖的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。本案是共同犯罪，被告人薛致远在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人薛致远曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。为维护正常的市场经济秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人薛致远犯非法经营罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月19日起至2019年3月18日止。）
二、扣押在案的各类卷烟640条，予以没收，由启东市烟草专卖局解缴，上缴国库。
（罚金限本判决生效后十日内履行完毕。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 闫丽丽
代理审判员 王麒锟
人民陪审员 王红美
二〇一四年十二月十九日
书 记 员 朱凤玲
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。