河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）平民劳终字第330号
上诉人（原审原告、被告）张首庆，男，1962年6月21日出生。
上诉人（原审被告、原告）天瑞集团铸造有限公司。
法定代表人杨永前，总经理。
委托代理人王建超，男，1988年7月8日出生。
上诉人张首庆因与上诉人天瑞集团铸造有限公司（以下简称天瑞铸造公司）劳动争议纠纷一案，原审张首庆诉求：一、请求判令天瑞铸造公司给张首庆支付因违法解除劳动合同的赔偿金75600元；二、天瑞铸造公司为补齐张首庆2000年7月至今的社会保险费（包含养老保险、医疗保险、失业保险）；三、天瑞铸造公司向张首庆支付2000年7月至2013年7月30日的加班费共计142702元（其中包括延时工资、公休日及法定节假日加班工资）；四、天瑞铸造公司向张首庆支付2014年5月1日至今放假期间的最低生活费6800元。天瑞铸造公司请求：一、请求依法判决天瑞铸造公司不应为张首庆补缴各项社会保险金；二、请求依法判决天瑞铸造公司不应支付张首庆经济补偿金；三、本案的诉讼费用由张首庆承担。汝州市人民法院于2015年5月15日作出（2015）汝民劳初字第92、94号民事判决后，天瑞铸造公司与张首庆均不服，向本院提起上诉。本院于2015年11月10日受理后，依法组成合议庭，于2015年12月4日公开开庭进行了审理。张首庆，天瑞铸造公司的委托代理人王建超到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，从张首庆的企业职工基本养老保险个人账户查询单显示，2007年7月至2009年2月，张首庆到天瑞铸造公司工作，并由天瑞铸造公司为其缴纳养老保险，2009年4月至2011年3月间缴纳养老保险的单位系河南省亚星铸造有限责任公司，张首庆和天瑞铸造公司于2011年再次建立劳动关系，双方签订劳动合同，劳动合同期限自2011年7月20日至2012年7月19日、2012年7月20日至2013年7月19日，合同约定实行计件工资制度，停工待工期间生活费为每月400元。2013年6月，张首庆离开天瑞铸造公司。2014年7月，张首庆向汝州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求天瑞铸造公司向其支付违法解除劳动关系的赔偿金，补缴社会保险金，支付延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日工资等。2014年12月18日，汝州市劳动人事争议仲裁委员会做出汝劳人仲案字（2014）118号仲裁裁决书，对张首庆的部分请求予以支持，后双方均不服提起诉讼。张首庆放假前12个月的月平均工资为2491.64元。
张首庆称离开天瑞铸造公司的原因系该公司安排放假，认为天瑞铸造公司已经违法解除劳动合同；天瑞铸造公司称是张首庆自愿要求与公司终止劳动关系，并向法庭提供了解除（终止）劳动合同证明书，张首庆对该证明书不予认可。
原审认为，从张首庆缴纳养老保险情况看，2009年4月至2011年3月间，张首庆的养老保险由其他公司缴纳，张首庆对此不能合理解释，对这期间无法认定张首庆与天瑞铸造公司存在劳动关系，张首庆要求连续计算工作年限的请求不能支持。2009年前张首庆与天瑞铸造公司的争议已经超过仲裁时效，本案仅处理2011年张首庆再次到天瑞铸造公司工作过程中产生的争议。关于劳动合同终止时间及原因，对于解除（终止）劳动合同证明书真实性因张首庆不予认可，天瑞铸造公司未提供其他证据对终止原因进一步证实，张首庆称天瑞铸造公司放假系违法解除劳动合同也没有证据证实，原审认定双方劳动关系自双方劳动合同到期终止，张首庆在天瑞铸造公司的工作年限为2011年7月至2013年7月，按照《劳动合同法》第四十六条之规定，天瑞铸造公司应当按照工作年限向张首庆支付经济补偿金合计4983.28元（2491.64元×2）。天瑞铸造公司应按照双方劳动合同的约定向张首庆支付2013年7月的生活费400元。
关于张首庆要求补缴各项社会保险费的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中天瑞铸造公司已为张首庆缴纳有社会保险，虽然存在欠缴现象，但征缴社会保险费系社会保险费征收机构的法定职责，对该项请求劳动者应通过行政途径解决，本案不予处理。
关于延长工作时间工资、双休日加班工资、法定节假日加班工资，根据前述司法解释第九条的规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。张首庆等人提供相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性；按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度，故对该项请求因劳动者证据不足不予支持。原审法院判决：一、张首庆与天瑞集团铸造有限公司于2013年7月解除劳动关系；二、自本判决生效后十日内，天瑞集团铸造有限公司向张首庆支付经济补偿金4983.28元、生活费400元；三、驳回天瑞集团铸造有限公司的诉讼请求和张首庆的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司负担。
天瑞铸造公司提出上诉，并对张首庆的上诉答辩称，请求撤销原审判决，改判确认双方已于2013年6月23日解除劳动关系；改判天瑞铸造公司不向张首庆支付经济补偿金，生活费。一、二审诉讼费由张首庆负担。主要理由是：一、原审认定事实错误。根据张首庆签字的《解除、终止劳动合同（劳动关系）证明书》可知，张首庆于2013年6月23日已向天瑞铸造公司提出自愿解除劳动合同，张首庆于同日签章同意。故双方劳动关系已于2013年6月23日解除，而不是原审认定的2014年7月。因天瑞铸造公司已与张首庆解除劳动关系，不存在放假情形。因此，天瑞铸造公司不应向张首庆支付生活费。张首庆的所有请求均已超过诉讼时效。二、原审适用法律错误。因张首庆自愿主动接除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于支付经济补偿金的规定，故原审判决天瑞铸造公司向张首庆支付经济补偿金错误。
天瑞铸造公司不应向张首庆支付经济补偿金。张首庆不存在加班事实，天瑞铸造公司不应向其支付延长工作时间工资、双休日加班公司、法定节假日工资。双方签订的劳动合同中已明确约定工资计算方式为计件工资制度，实行多劳多得，天瑞铸造公司已经根据张首庆的实际工作量向其支付工资，不存在加班工资的问题。且加班费举证责任在劳动者，劳动者没有证据证明用人单位掌握有加班事实存在的证据，该证明责任应由劳动者承担。劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在十二个小时以上甚至更长缺乏合理性；天瑞铸造公司已为张首庆缴纳各项社会保险，张首庆没有证据证明其在劳动关系存在期内有医疗费用的实际发生，且是劳动者自己主动提出解除劳动关系，不符合领取失业保险金和医疗补助金的条件，且该费用应由失业保险基金和基本医疗保险基金支付，张首庆要求天瑞铸造公司补缴此类费用没有事实和法律依据。且根据最高人民法院的相关批复，追缴社会保险费用属于社会保险行政机关职责，不属于劳动争议案件受理范围。张首庆要求支付未休年休假工资没有事实依据，应驳回其该项请求。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第四条规定和《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定相矛盾，天瑞铸造公司不应向张首庆支付工资差额部分25%的经济补偿金。故请求二审法院驳回张首庆的诉讼请求。
张首庆提起上诉，并对天瑞铸造公司的上诉答辩称，请求撤销原审判决，判令天瑞铸造公司支付张首庆的经济赔偿金、加班费、最低生活费共计225102元。事实与理由，张首庆自2000年7月进入天瑞铸造公司的工作后，从未离开过天瑞铸造公司，张首庆与河南省亚星铸造有限公司无任何关系，至2013年6月份，张首庆的工龄为13年，应当支付张首庆12个月工资的经济赔偿金。张首庆离职的原因是天瑞铸造公司与张首庆解除劳动关系，并非张首庆主动离职，天瑞铸造公司提交的终止劳动合同证明书系伪造。张首庆上班期间，从未休息过，每节假日、法定节假日安都在工作，应支付加班费。天瑞铸造公司在张首庆放假期间，应按照合同约定每月支付生活费400元，但是，依照规定张首庆的生活费不得并不得低于最低生活保障。
本院经审理查明，张首庆的工资最后发放时间为2013年6月。张首庆2012年7月工资为3182.58元、8月工资为2832元、9月工资为3215.51元、10月工资为3611.97元、11月工资为3713.23元、12月工资为2493.81元、2013年1月工资为3438.35元、2月工资为2004.27元、3月工资为2466.13元、4月工资为898元、5月工资为2179元、2013年6月工资为3272元，其12个的平均工资为2775.6元。
二审查明的其它事实与原审认定的事实相一致。
本院认为，一、关于工作年限的问题。从张首庆缴纳养老保险情况看，2009年4月至2011年3月间，张首庆的养老保险由其他公司缴纳，张首庆也不能证明该期间与天瑞铸造公司存在劳动关系。2009年前张首庆与天瑞铸造公司的争议已经超过仲裁时效，故张首庆要求连续计算工作年限的理由不能成立。关于劳动合同终止时间及原因，对于解除（终止）劳动合同证明书的真实性因张首庆不予认可，天瑞铸造公司未提供其它证据对终止原因进一步证实，张首庆称天瑞铸造公司放假系违法解除劳动合同也没有证据证实，原审认定张首庆在天瑞铸造公司的工作年限为2011年7月至2013年7月并无不当。张首庆的诉请并未超过诉讼时效。双方的劳动关系因合同到期而终止，原审判决解除不当，应予纠正。
二、关于解除劳动合同经济补偿金的问题。在张首庆工作期间，天瑞集团铸造有限公司未足为张首庆缴纳社会保险金，即已以实际行为不完全履行用人单位的劳动保障义务。张首庆请求解除劳动关系，天瑞铸造公司应当按照该工作年限向张首庆支付经济补偿金并进行离岗前健康检查。原关于计算张首庆月平均工资计算错误，应予纠正。但张首庆称其2000年就在天瑞集团铸造有限公司工作缺乏证据，本院不予采信。故按照《劳动合同法》第四十六条之规定，天瑞铸造公司应当按照工作年限向张首庆支付经济补偿金5551.2元（2775.6元×2）。原审对经济补偿金计算有误，应予纠正。
三、关于经济赔偿金问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。因双方的劳动关系已终止，故其主张天瑞铸造公司向其支付赔偿金于法无据，对其该项主张不应支持。
四、关于放假期间生活费问题。根据双方劳动合同书第四条的约定，“非乙方原因造成乙方停工待工的，甲方按每月400元支付乙方生活费或按当地有关规定执行”，现天瑞集团铸造有限公司无证据证明待工原因系张首庆造成的，就应向张首庆支付待工期间的生活费。生活费支付标准问题，因劳动合同书约定“按每月400元支付乙方生活费或按当地有关规定执行”，因“当地有关规定”系约定不明，因此天瑞铸造公司应按照双方劳动合同的约定向张首庆支付2013年7月的生活费400（400×1）元正确。
五、关于张首庆主张的加班工资、法定节假日工资、带薪年休假工资问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。张首庆等人提供了相关证人的证言，但证人多数亦属本系列案件当事人，与天瑞铸造公司存在利害冲突；劳动者所说工作期间全年365天每天都上班，每天工作时间都在12个小时以上甚至更长缺乏合理性；劳动者也未能举证证明单位明确规定不准享受年休假，其向单位提出年休假申请时单位不准许；劳动者要求支付带薪年休假工资不符合法律规定；按照双方的劳动合同实行的是计件工资制度，故对张首庆的该项请求因证据不足，原审不予支持适当。
综上，天瑞铸造公司上诉请求不能成立，本院不予支持。张首庆的部分上诉请求成立，本院给予部分支持。原审判决不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款之规定，判决如下：
一、撤销汝州市人民法院（2015）汝民劳初字第92、94号民事判决。
二、天瑞集团铸造有限公司与张首庆的劳动关系于2013年7月终止。
三、天瑞集团铸造有限公司于本判决生效后十日内支付张首庆经济补偿金5551.2元、生活费400元，共计5951.2元
四、驳回天瑞集团铸造有限公司及张首庆的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司负担。二审案件受理费10元，由天瑞集团铸造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 张新兰
审 判 员 李新保
审 判 员 李 勇
审 判 员 石天旭
审 判 员 韦艳歌
助理审判员 李华亮
二〇一五年十二月九日
书 记 员 李 甦
书 记 员 张占雷