广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂12民终2256号
上诉人（原审原告）：河池市恒盛混凝土有限公司，住所地：河池市东江工业园区，统一社会信用代码：91451200310171075L。
法定代表人：经伟伟，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李健，广西弘生联合律师事务所专职律师。
被上诉人（原审被告）：莫江波，男，1987年8月17日出生，仫佬族，住广西河池市金城江区。
委托诉讼代理人：唐周，广西金城江律师事务所专职律师。
委托诉讼代理人：杨永明，广西真意律师事务所专职律师。
原审第三人：胡建军，男，1978年6月10日出生，汉族，住湖南省新田县。
上诉人河池市恒盛混凝土有限公司因与被上诉人莫江波劳动争议一案，不服河池市金城江区人民法院（2017）桂1202民初1716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河池市恒盛混凝土有限公司的委托诉讼代理人李健、被上诉人莫江波的委托诉讼代理人唐周、杨永明到庭参加诉讼。原审第三人胡建军经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人河池市恒盛混凝土有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求或者发回重审。事实和理由：一、一审认定被上诉人的日常工作受上诉人管理和安排是错误的，是对《实验室整体承包合同》的误解。被上诉人与上诉人之间并不存在劳动关系，被上诉人并不是上诉人聘请的工人，而是第三人聘请的人员，上诉人与第三人之间签订有一份《实验室整体承包合同》，在这份合同里明确约定了由第三人整体承包上诉人的实验室，工作人员招聘辞退、工资计算、绩效考评等工作都由第三人负责，上诉人只是根据第三人向公司财务报来的每个月工资表代第三人发放工资和为了方便公司管理向被上诉人发放了工作牌，但这些只是为了方便第三人及上诉人的工作管理，实际上被上诉人的工作并不由上诉人安排，因此，被上诉人与上诉人之间并不存在事实上的劳动关系，上诉人也不需要与被上诉人签订劳动合同。二、上诉人向一审法庭提交的财务凭证印证了上诉人的主张，证明了上诉人与第三人之间就承包关系进行了结算，被上诉人与上诉人之间不存在劳动合同关系。上诉人在一审庭审结束后向法院提交了一份财务结算凭证，这一份证据证明了上诉人与第三人之间依据《实验室整体承包合同》的约定进行结算的事实，也充分说明了被上诉人虽然有上诉人发的工作证及工资条，但这些均是上诉人代第三人的要求发放，被上诉人的日常工作管理及报酬并非由上诉人负责，而是由第三人负责。
被上诉人莫江波辩称，被上诉人到上诉人公司报道上岗工作，在工作期间均受到上诉人公司的支配和管理，与第三人并不存在劳动关系，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
原审第三人胡建军未作陈述。
上诉人河池市恒盛混凝土有限公司向一审法院起诉请求：1、确认原告与被告之间不存在劳动关系，被告与第三人之间存在雇佣关系；2、判决原告无须向被告支付不签订劳动合同的双倍补偿金。
一审法院认定事实：原告河池市恒盛混凝土有限公司具备合法用工主体资格，经营范围为混凝土生产及销售、预拌砂浆生产及销售。被告莫江波于2015年10月26日开始到被告单位工作，原告发给被告工作牌，职位是实验室实验员，被告日常工作受原告管理和安排，工资由原告发放。原告未安排被告年休假，未支付未休年休假工资。双方没有签订书面劳动合同。原、被告未向法庭提供被告在原告处工作时期所得工资的相关证据，但双方对劳动仲裁裁决书中所载明的被告2016年3月至2016年10月的工资无异议，分别为2725元、2300元、2300元、2300元、2200元、2200元、2250元、2210元，平均工资为2311元。2017年3月27日，被告向河池市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、裁决被告与原告解除劳动关系；2、由原告支付给被告2015年10月26日至2016年9月25日未签订书面劳动合同二倍工资差额28665元（从2016年4月15日至2017年3月16日活期存款历史明细查询工资统计）；3、由原告支付给被告从2015年10月26日至2017年3月17日休息日加班工资34046.55元；4、由原告支付给被告因故意拖欠从2015年10月26日至2017年3月17日休息日安排工作的加班工资而加付工资34046.55元；5、由原告支付给被告从2015年10月26日至2017年3月17日法定节假日加班工资3624.31元；6、由原告支付给被告因故意拖欠从2015年10月26日至2017年3月17日法定节假日安排工作的工资报酬加付工资3624.31元；7、由原告支付给被告从2015年10月26日至2017年3月17日经济补偿金3583元；8、由原告为被告缴纳从2015年10月26日至2017年3月17日用人单位应缴纳的社会保险费；9、由原告赔偿失业保险待遇损失的2倍4389元以及领取失业保险期间的门诊医疗补助费438.9元共计4827.9元；10、由原告支付给被告从2015年10月至2017年3月的带薪年休假工资1647.41元。2017年6月26日，河池市劳动人事争议仲裁委员会作出河劳人仲字【2017】第80号仲裁裁决书，裁决：1、由原告自裁决书生效之日起15日内支付给被告未签订书面劳动合同二倍工资差额13206元；2、对被告的第8项内容不予审理；3、被告的其他请求事项不予支持。后原告不服该仲裁裁决，向该院提起诉讼。另查明，原告与第三人于2015年11月1日签订《实验室整体承包合同》，约定将实验室整体承包给第三人，承包时间为2015年11月1日至2020年10月31日，实验室相关工作人员工资由第三人负责，第三人委托原告代发工资、奖金、补贴及其他报酬。实验室雇佣员工个人的住宿、伙食、福利享受原告员工待遇。合同还约定了原告和第三人对实验室共同管理等内容。
一审法院认为，一、关于原、被告是否存在劳动关系问题。原告具有法律法规规定的主体资格，被告受原告制定的各项劳动规章制度的管理约束、从事原告安排的有报酬的劳动；被告从事的劳动是原告公司业务的组成部分，所用劳动工具由原告提供，工作时间、场所由原告决定；被告向原告提供了较为长期、固定的劳务，这些均表明原、被告形成事实上的劳动关系。至于原告主张的被告与第三人存在雇佣关系的观点，合同是双方权利义务的约定，合同是否履行，第三人与被告之间存在何种联系，在被告的日常工作中第三人起到何种作用，原告除承包合同外，并未提供其他证据予以证明被告与第三人之间存在雇佣关系，亦未能证明被告在到原告单位工作前至工作时明知该合同存在，因此该观点该院不予支持。二、关于被告是否能与原告解除劳动合同关系的问题。《中华人民共和国劳动合同法》已规定了劳动者可以与用人单位解除劳动合同关系的情形和程序，综合本案情况，如被告主张与原告解除劳动合同关系，可按法律规定的程序自行行使其权利，达到解除双方劳动合同关系的目的，而非通过诉讼方式。三、关于原告是否应支付给被告不签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。按照《中华人民共和国劳动合同法》和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，原告自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向被告每月支付二倍的工资。被告自2015年10月26日到原告单位工作，双方未签订书面劳动合同，原告应支付给被告自2015年11月26日起至2016年10月26日的二倍工资差额。因原、被告在诉讼中均未提供被告的工资情况，仅对仲裁裁定中被告2016年3月至2016年10月的工资予以认可。该院酌情以该段时期的平均工资为参照，计算2015年11月26日至2016年2月的工资。即2015年11月26日起至2016年10月26日的二倍工资差额为25421元（2311元×11个月）。四、关于原告是否应支付给被告休息日加班工资、法定节假日加班工资及两者的加付工资问题。诉讼中，被告未能提供证据证实其于2015年10月26日至2017年3月17日期间在休息日及法定节假日加班，对其相关请求，该院不予支持。五、关于原告是否应支付给被告经济补偿金的问题。被告未能提供证据证实有原告应支付经济补偿金的法定事由出现，该请求该院不予支持。六、关于原告是否为被告缴纳社会保险费的问题。根据《中华人民共和国劳动法》的规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。原告不为被告补交养老保险费，属于行政主管范畴，不属于人民法院受理劳动争议案件的范围，故该请求该院不予审理，被告应向劳动行政主管部门申请解决。七、关于原告是否支付给被告失业保险费损失和失业保险期间的门诊医疗补助费的问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”。被告未经社会保险经办机构是否能补办的程序，应先到社会保险经办机构补办，而不是直接诉讼，对此请求该院不予审理。当事人经补办不得，可另案主张权利。八、关于原告是否支付给被告带薪年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》的相关规定，被告于2015年10月26日到原告单位工作，应在2016年10月26日开始享有年休假。原告可根据生产、工作的具体情况在1个年度内安排年休假，至2017年10月26日止被告均有权利向原告主张该项权利。因此，对被告该主张该院暂不支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第一百条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十七条、第三十八条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、《职权工带新年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第九条之规定，判决：一、由原告河池市恒盛混凝土有限公司支付给被告莫江波未签订书面劳动合同二倍工资差额25421元。二、驳回原告河池市恒盛混凝土有限公司的其他诉讼请求。本案受理费10元(原告已预交)，减半收取5元，由原告河池市恒盛混凝土有限公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提供新证据
本院对一审查明的事实予以确认。
根据各方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系？2、上诉人是否应向被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资差额？
本院认为，一、关于上诉人与被上诉人之间是否存在劳动关系问题。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）、工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证据；（三）、劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）、考勤记录；（五）、其他劳动者的证言等。本案中，双方当事人符合法律、法规规定的主体资格，被上诉人在上诉人公司上班期间，其有上诉人发放的工作牌，且是上诉人向其支付劳动报酬，日常工作受上诉人管理和安排，上诉人依法制定的各项劳动规章制度适用于被上诉人，同时被上诉人提供的劳动是上诉人业务的组成部分，因此可以认定上诉人与被上诉人之间已形成事实上的劳动合同关系，双方存在劳动关系。上诉人一审提交的承包合同及相应的结算凭证，对合同双方当事人具有约束力，而并不能证明被上诉人在被招聘时以及在上诉人公司工作期间知道上诉人与原审第三人之间的关系，上诉人提交的证据材料不能形成完整的证据链，不能相互印证，因此上诉人与原审第三人之间存在何种法律关系并不属本案的审理范围，故上诉人关于其与被上诉人不存在劳动关系的上诉主张不能成立。
二、关于上诉人是否应向被上诉人支付未签订劳动合同的二倍工资差额问题。被上诉人自2015年10月26日到上诉人公司上班，上诉人自用工之日起超过一个月不满一年未与被上诉人签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，应该向被上诉人每月支付二倍的工资。但由于被上诉人申请劳动仲裁时请求支付未签订劳动合同二倍工资差额的时间段为2015年10月26日起至2016年9月26日止，同时仲裁委员会作出的仲裁裁决仅支持由上诉人支付给被上诉人自2016年3月28日起至2016年9月26日止每月二倍的工资差额共计13206元，而之后被上诉人并未提起诉讼，且在二审庭审过程中被上诉人亦表示对仲裁裁决结果并无异议，对此本院认为，劳动争议亦应在民事诉讼法的框架下进行规范，应遵守“不告不理”原则，即不应在一方当事人未起诉的情况下，对起诉一方当事人作出比仲裁裁决更为不利的判决，因此，上诉人应当向被上诉人支付自2016年3月28日起至2016年9月26日止未签订书面劳动合同的二倍工资差额13206元，而一审判决认定由上诉人支付给被上诉人自2015年11月26日起至2016年10月26日止每月二倍的工资差额共计25421元不当，本院予以纠正。
综上所述，上诉人河池市恒盛混凝土有限公司上诉请求部分合理，本院对其合理部分予以支持，对其不合理部分不予支持。一审判决部分存在不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：
一、撤销河池市金城江区人民法院（2017）桂1202民初1716号民事判决第二项；
二、变更河池市金城江区人民法院（2017）桂1202民初1716号民事判决第一项为：由上诉人河池市恒盛混凝土有限公司支付给被上诉人莫江波未签订书面劳动合同二倍工资差额13206元。
三、驳回上诉人河池市恒盛混凝土有限公司的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元,减半收取5元，由上诉人河池市恒盛混凝土有限公司负担。二审案件受理费10元，由上诉人河池市恒盛混凝土有限公司负担（上诉人河池市恒盛混凝土有限公司已预交）。
上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本生效判决规定的履行期限的最后一日起，二年内向一审法院或者与一审法院同级的义务人财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审判长 韦 媛
审判员 覃 阳
审判员 黄美秀
二〇一七年十二月二十八日
书记员 韦世玉
附：本案判决所适用的法律依据
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。