江苏省靖江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰靖民三初字第0033号
原告陆秀娥。
委托代理人朱玉怀，靖江市靖城法律服务所法律工作者。
被告靖江锦狮巾被制品有限公司，住所地靖江市城南园区中圩东路。
法定代表人王余善，该公司董事长。
委托代理人陶普红，江苏缪坤玉律师事务所律师。
原告陆秀娥与被告靖江锦狮巾被制品有限公司（下称锦狮公司）为劳动合同纠纷一案，本院于2014年7月17日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陆秀娥及其委托代理人朱玉怀，被告锦狮公司之委托代理人陶普红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陆秀娥诉称：2005年5月6日原告至被告工缝车间从事做手套工作，但被告拒绝签订书面劳动合同，也未办理社会保险。被告实行计件工资，多做多拿不做就没有，但没有规定劳动定额，车间统计员刘丽娟以捆为单位负责统计总数。被告变相要求加班，有时为赶货，要求加班至做完为止，无休息日，但其未支付过原告加班工资。一般11点下班，中午12点上班至16点半下班，加班提供免费晚饭，接着从17点继续做到20或21点，最晚到23点，如果没有活做就不加班。原告经统计2013年1月以来加班时长2037.25小时。2014年7月10日原告申请劳动仲裁，请求确认双方自2005年5月6日至2014年7月10日止存在劳动关系、被告补缴社会保险费、支付加班工资报酬及赔偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资、解除劳动合同的经济补偿。2014年7月16日靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出通知，告知原告直接提起诉讼。综上，被告未和工会、劳动者就加班进行协商，且每天加班不止一小时，却发放原告固定的计件工资，没有支付加班加点的劳动报酬，故应按规定补发；被告一直以来拒绝签订书面劳动合同，应支付原告未签订劳动合同的二倍工资；因被告违反劳动合同法的规定，原告有权解除劳动关系并主张经济补偿；被告在解除劳动关系时没有支付原告拖欠的劳动报酬和经济补偿，应当加付赔偿金；因被告从未书面拒付工资，故原告主张权利之日为劳动争议发生之日，不超过一年的仲裁时效。请求判令：1、确认原、被告之间的劳动关系自2014年7月10日起解除；2、被告支付原告解除劳动合同的经济补偿35000元、未签订书面劳动合同的二倍工资差额29000元、9年的加班工资259966.12元及赔偿金259966.12元。
被告锦狮公司辩称：原告于2005年5月4日至被告工缝车间工作，双方签订过两份书面劳动合同，第一份劳动合同期限是2005年5月6日至2009年5月11日，2009年5月12日签订的第二份劳动合同为无固定期限，故被告无需支付未签订劳动合同的二倍工资，且原告于2014年提出该主张也超过仲裁时效，不应支持。至于原告称未为其缴纳社会保险费是原告的因素造成。关于原告主张的加班工资方面，原告陈述的计件工资统计、发放、没有劳动定额、没有约定加班工资标准等情况属实。被告实行标准工时制度，在业务情况需要时才适当安排职工加班，加班实行自愿并不固定时间。因职工每月平均产量不能确定，故被告在计算工价时将加班工资一并计算在内，即被告支付给原告的工资中包括了加班工资，但在计算加班工资数额时，没有区分法定工作时间和延长工作时间的单价，忽略了临时加班应当适当提高加班工资标准，存在没有足额支付的情况。由于职工每人每天生产的产品不一样，目前确实无法准确的计算出加班工资的标准。2013年被告保足工人每月基本工资1500元（上半年为1300元），超过的部分就视为加班工资。2014年7月，工缝车间其他数十名职工集体申请劳动仲裁，要求补发加班工资，经仲裁委调解，大多数职工与被告达成了仲裁调解书，由被告按职工提供的延时工作时间和产量，按前12个月计件工资平均数的70%补发2012年、2013年的加班工资，原告和徐建月系同一班组，2012年、2013年的加班工资合计大约6300元。此外，根据相关文件规定，拒绝支付或者少发加班工资争议属于克扣工资，仲裁时效应当是一年，故原告只可主张仲裁之前一年内按照其他职工在仲裁调解时标准计算的未发足的加班工资即2900元。被告在诉讼前从未收到原告解除劳动关系的通知，按照劳动合同法第37条规定，劳动者解除合同的应当提前30天以书面形式通知用人单位，由于原告没有履行告知义务，依照江苏省高级人民法院2009第47号指导意见第15条第二款规定，用人单位不应当支付经济补偿。另原告主张加付赔偿金，属于劳动行政部门的职能，尚未经过行政处理程序，不应支持。综上，被告同意自2014年7月10日起解除原、被告之间的劳动关系，补发原告2013年7月10日至2014年7月10日一年期间的加班工资2900元，请求驳回原告的其它诉讼请求。
经审理查明：2005年5月4日，原告经人介绍至被告处工缝车间从事做手套工作，该车间实行计件工资，未制定每日劳动定额，戴丽华任核算员。被告财务人员每月制作工资表，由戴丽华发放现金。2008年5月起被告通过上海浦东发展银行靖江支行办理银行卡并代发工资，原告卡号为XX。2014年7月10日原告申请劳动仲裁，请求确认双方自2005年5月4日至2014年7月10日存在劳动关系、要求被告补缴社会保险费、支付加班工资报酬及赔偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资、解除劳动合同的经济补偿。2014年7月16日，靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出靖劳人仲通字（2014）第25号通知书，以未在5日内处理为由告知原告直接提起诉讼。审理中，原告主张解除劳动合同前12个月平均工资为1894.16元，被告对此无异议。
以上事实有原、被告陈述，原告提供的上海浦东发展银行靖江支行出具的2008年5月30日至2014年6月21日期间《个人凭证项下指定活期账户历史明细清单》、劳动争议仲裁申请书、靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出靖劳人仲通字（2014）第25号通知书，被告提供的职工登记表在卷佐证。
本案争议焦点：1、原告主张的加班工资是否超过仲裁时效，如未超过，则加班时长、加班工资基数如何确定；2、被告应否支付原告未签订劳动合同的二倍工资差额；3、被告应否支付解除劳动合同的经济补偿，如需支付，则补偿年限、标准如何确定；4、被告应否加付原告赔偿金。
围绕争议焦点，原告提供下列证据：
1、2013年1月2日至2014年1月2日被告管理人员值班记录复印件39页，其中星期六、星期日分别由蔡兰英、朱满金记录签名，上述记录载明当日工缝车间下班时间均在19点至21点。证明原告在工作日、休息日和法定假日加班的事实，且据此计算加班时长总计2037.25小时。
2、2014年3月10日被告法定代表人出具的承诺书2份，载明加班工资没有支付、职工各项劳动保险及其他待遇均不到位，存在扣发和延缓发放工资的情况。证明原告因被告的行为至今没有享受到养老保险，医疗保险以及住房公积金等待遇，且被告未支付加班加点的工资报酬。
被告提供下列证据：
1、2013年1月至12月考勤表12份，载明2013年5月、6月工缝车间没有加班，原告有缺勤；2013年1月至12月和2014年1月至5月工资发放单17份，载明项目有固定工资和加班工资。证明2013年原告出勤情况、被告已经足额支付全部工资。
2、2009年5月12日被告与原告签订的全日制劳动合同书1份。证明被告曾订立过书面劳动合同。
原告对被告提供证据的质证意见：1、考勤表是伪证，被告自己制作的工资表不能真实反映被告支付了加班加点工资和实际的工作时间段。2013年5月、6月份的工资表没有记载加班工资，但是原告5月份加班71.25小时、6月份加班218小时，其中6月17日职工均不愿加班；2、原告未签过劳动合同书。
被告对原告提供证据的质证意见：1、对值班记录复印件的真实性没有异议，这是公司每天值班的记录，上面签名的人都是中层干部，实际上应该是加班记录，但是只表明各车间的加班情况，并不能证明各个劳动者加班的事实，且被告从未否认存在加班，工资表上反映被告已经支付了原告加班工资，所以不能证明原告的主张；2、对承诺书的真实性无异议，与本案无关，是被告法定代表人写出职工代表提出的要求，没有关于未支付加班工资方面的内容，不能证明原告所主张的事实。
通过原、被告举证、质证，本院另确认如下事实：被告正常上班时间为7时30分至16时30分，周六、周日为休息日。被告曾安排职工下班后、休息日继续加班，未足额支付加班工资。原、被告未约定工资标准和加班工资基数。被告的中层干部（管理人员）晚上值班并记录各部门加班、下班等情况，其中2013年1月2日至2014年1月2日记载工缝车间下班时刻在16时30分、17时、18时、19时至21时30分区间。2013年3月8日“妇女节”当日原告正常上下班。被告未为原告办理社会保险。
本院认为，一、关于原、被告之间的劳动关系存续期间。原、被告一致同意自2005年5月4日起形成劳动关系，且自2014年7月10日起解除，本院予以确认。
二、关于被告应否支付加班工资。原告主张数年的加班工资，对此负有举证义务，根据无异议的被告管理人员值班记录和被告提供的考勤表，本院予以认定2013年1月2日至2014年1月2日期间的加班事实，并计算合理加班时长。原告自行估算2013年后的加班时长2037.25小时，缺乏充足依据，原告也未能提供证据反映其余期间的加班事实，应承担举证不能的后果，故对其余期间的加班事实，本院不予采信。
因被告未经劳动部门批准采用其他工时制度，也未制定科学合理的劳动定额标准，故仍应认定实行标准工时制度，即每日工作时间不得超过8小时、平均每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1日，超过部分应作为加班时长处理。原告请求以正常工作日17时起算延长加班时长，符合实际情况，本院予以采信。因被告每月已向原告支付计件工资，则应认定已支付过含休息日、法定假日一倍的工资，只需扣减当月放假、调休日等时长，补足延时及休息日、法定假日相应差额（50%-200%）即可。另查阅管理人员值班记录，载明2013年3月8日“妇女节”当日正常上班，该日系部分公民法定假日（妇女放假半天），故被告应当补足原告4小时的200%工资报酬，其余均为正常工作日、休息日加班。由于原、被告没有约定加班工资的计发基数，采用计件方式结算工资，可以区分加班时长和期间产量，故应按劳动者前12个月计件工资平均数确定加班工资基数，本案中双方确认为1894.16元即每小时11元。被告辩称发过部分加班工资一节，但其提供的工资表中仅记载了11个月加班工资，且记载的出勤天数与管理人员值班记录不符，如2013年11月记载的出勤天数27日、加班工资为0元，显然不符常理，故对其该辩称本院不予采信。
被告认可存在未足额发放原告加班工资的情况，此情形属于克扣工资，本案中被告无证据证明其书面明示拒绝支付，直至原告于2014年7月申请劳动仲裁时提出解除劳动关系并要求支付，该日为劳动争议发生之日，开始起算一年的仲裁时效期间，显然并未超过法定时效，被告关于时效的辩称不能成立，应当补足加班工资。
三、被告应否支付原告二倍工资差额。被告辩称曾签订过书面劳动合同，但是未能提供第一份劳动合同文本，原告也否认本人签名，被告尚未完成举证义务，承担不利法律后果，但是支付二倍工资受一年仲裁时效约束，需要在2008年12月后的一年内主张，而原告迟至2014年7月方主张，明显超过仲裁时效，本院不予支持。
四、被告应否支付解除劳动合同的经济补偿。被告作为用人单位应否承担此法律责任，应考察其有无违反劳动法律法规的情形。因原告以被告未办理社会保险、克扣加班工资为由，提出解除劳动合同，原告所持解除理由符合事实，直接申请劳动仲裁也是一种通知方式并不影响其权利，故被告应支付经济补偿。原告主张9年期限于法有据，本院以双方确认的月平均工资标准，并以2008年1月1日为界分段计算确定。
五、被告应否加付原告赔偿金。根据法律规定，必须经过行政机关处理的前提法定程序，原告虽申请劳动仲裁，但未有劳动行政部门责令被告支付的情形，故原告主张加付赔偿金缺乏法律依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）、第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款、第八十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决如下：
一、原告陆秀娥与被告靖江锦狮巾被制品有限公司之间的劳动合同关系自2014年7月10日起解除。
二、被告靖江锦狮巾被制品有限公司支付原告陆秀娥加班工资4942元（2013年1月2日至2014年1月2日）、解除劳动合同的经济补偿17047元，合计21989元，于判决生效后10日内付清。
三、驳回原告陆秀娥的其它诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元由被告锦狮公司负担。（被告锦狮公司于判决生效后5日交至本院）
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本三份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（账户名：泰州市财政局，开户行：泰州农业银行海陵支行，账号：201101040058888）。
审 判 长 徐劲松
人民陪审员 朱灿根
人民陪审员 张国治
二〇一四年十二月二十日
书 记 员 沈 琳
本案援引法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
第八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：
（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；
（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；
（三）安排加班不支付加班费的；
（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。