宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁02民终206号
上诉人（原审被告）王仙富，男，1969年3月1日出生，汉族。
委托代理人陈泽东，宁夏鑫源律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）宁夏平罗颖艳服装有限责任公司。
法定代表人余建国，宁夏平罗颖艳服装有限责任公司经理。
上诉人王仙富因与被上诉人宁夏平罗颖艳服装有限责任公司（以下简称颖艳服装公司）建设用地使用权合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院作出的（2015）平民初字第1764号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，于2016年4月22日公开开庭审理了本案。上诉人王仙富的委托代理人陈泽东、被上诉人颖艳服装公司的法定代表人余建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年6月16日，王仙富与颖艳服装公司签订《资产转让协议》一份，约定：颖艳服装公司将其所有的位于平罗县平大公路6公里处西侧平罗县会元锰钢厂东侧9亩地6000.03平方米剩余全部的土地使用权及所有地上附着物以42万元整转让给王仙富所有，土地使用权证号：平国用（2001）字第0101号；签订协议时�仙富支付颖艳服装公司转让费10万元整，剩余32万元整，颖艳服装公司将土地过户手续登记完毕后将土地证交付王仙富时一次性付清给颖艳服装公司。土地过户由颖艳服装公司三个月内办理，费用由颖艳服装公司负责交纳，三个月后颖艳服装公司未能将土地证交与王仙富延误一天付王仙富1000元等相关事项。协议签订后，王仙富向颖艳服装公司支付转让费10万元，颖艳服装公司向王仙富交付土地及附着物。因王仙富未能办理土地变更登记手续，王仙富诉至法院，请求判令：一、颖艳服装公司立即按照2013年6月16日签订的《资产转让协议》约定，为王仙富办理平大公路南侧6000.03平方米土地及附着物变更登记手续；二、颖艳服装公司依约承担违约金20万元。
另查明，2014年11月3日，平罗县国土资源局作出平国土资函（2014）121号《关于平罗县颖艳服装股份有限责任�司变更国有土地使用权处理意见的函》，就颖艳服装公司向该局申请涉案土地使用权的变更作出处理意见。该函核实涉案土地的基本情况、颖艳服装公司转让工业用地的依据，查明涉案土地存在无初始登记土地出让金缴纳标准的依据、无法补录国有建设用地使用权出让合同的情况。并作出处理意见：一、按照相关文件规定，初始登记时豁免土地出让金，转让（变更）登记时，“凡享受政府优惠政策的工业项目建设用地，转让前必须按原享受的优惠地价与公布的工业用地最低价标准补交差额价款后，变更土地出让合同，办理转让过户手续。”由余建国提供80万元转让票据，作为初始登记土地出让金缴纳标准的依据，审核后将土地出让金补缴至29元每平方米；二、因颖艳服装公司在2010年注销，只需提供颖艳服装公司与平罗县某皮鞋厂的公证书，作为受理国有土地使用权�更的企业信息，城镇土地使用税票据审核至2010年。不再补录国有建设用地使用权出让合同。
同时查明，颖艳服装公司于2010年11月25日被平罗县工商行政管理局吊销营业执照。
原审法院认为，合法的土地使用权转让关系受法律保护。王仙富、颖艳服装公司签订的《资产转让协议》合法、有效。王仙富依照协议约定向颖艳服装公司支付转让费10万元，颖艳服装公司履行交付土地及附着物的义务。颖艳服装公司当庭表示愿意协助王仙富办理土地使用权的过户登记手续，对颖艳服装公司的该意见予以采纳。按照协议约定，颖艳服装公司有协助王仙富办理土地使用权过户登记的义务，但未能办理的原因是因政策的变化需要交纳土地出让金，故颖艳服装公司没有过错。故对于王仙富要求颖艳服装公司按照《资产转让协议》的约定，为王仙富办理平大公路南侧6000.03平方米土地变更登记手续的诉讼请求，予以支持。王仙富要求颖艳服装公司办理该土地附着物的变更登记手续，因附着物并未办理产权登记，故对于该项请求，不予支持。对于王仙富要求颖艳服公司承担违约金20万元的诉讼请求，不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条之规定，判决：一、颖艳服装公司于判决生效后三十日内协助王仙富办理平大公路南侧6000.03㎡土地变更登记手续；二、驳回王仙富的其他诉讼请求。案件受理费4400元，由颖艳服装公司负担100元，由王仙富负担4300元。
王仙富上诉称，原审判决认定事实错误。王仙富依照《资产转让协议》履行合同相关付款义务，至今颖艳服装公司都没有履行协议约定的办理过户手续，依据《资产转让协议》第二条的约定：“三个月后甲方未将土地证交与乙方�误一天付乙方1000元”颖艳服装公司存在违约行为。从双方签订协议至王仙富已经时隔2年，按照约定的违约条款颖艳服装公司承担的违约金应当是70余万元，现在王仙富主张20万元，完全符合双方约定。王仙富要求颖艳服装公司承担的是违约责任，并不是侵权责任，并不以过错划分责任，无论颖艳服装公司是否主观过错，只要其违背协议约定，构成违约，其应当依照协议约定承担违约责任。双方签订资产转让协议是在2013年6月16日，依据协议约定，办理土地过户手续最迟应当在2013年9月16日，而此时并未出现政策变化，要求缴纳土地出让金，而正是颖艳服装公司迟延履行过户义务，导致涉案土地变更需要缴纳土地出让金，所有损失都是由于颖艳服装公司违约所造成的，因此应当由颖艳服装公司承担相应责任。综上，一、请求依法维持原审判决第一项；二、请求依法撤销�审判决第二项判决，依法改判颖艳服装公司依约承担违约金20万。
颖艳服装公司答辩称，颖艳服装公司、王仙富一直与政府协商办理过户手续，由于王仙富要求过户到某皮鞋厂，因某皮鞋厂当时已经注销，后来通过不正当手段办理某皮鞋厂审批手续已经是2015年3月，故不是颖艳服装公司造成的；合同签订后，颖艳服装公司将该土地交付给王仙富使用，在办理过户手续时，颖艳服装公司拖欠职工养老金等问题，职工到县人民政府上访，要求付清职工拖欠养老金后办理过户手续，颖艳服装公司与王仙富协商，要求王仙富先给资金解决职工遗留问题，但王仙富一直拒绝。颖艳服装公司、王仙富与县人民政府信访局、国土资源局协商办理过户手续，经多次协商，平罗国土资源局开会决定平国土资（2014）121号函、平政法（2014）113号文件新规定，转让变更土地登记时，将土地出让金补交到每平米29元，但王仙富拒交，使土地变更手续无法办理，因合同签订后，该土地一直由王仙富使用，而且王仙富拒交国家统一的土地使用税，故不属于颖艳服装公司的缘故。
二审期间王仙富、颖艳服装公司均未向本院提交新证据。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，本院对原审法院认定的事实予以确认。
焦点问题：颖艳服装公司应否承担违约责任？
本院认为，王仙富与颖艳服装公司签订《资产转让协议》后，王仙富按照协议约定向颖艳服装公司支付10万元，颖艳服装公司并未按照协议约定于协议签订后三个月内即2013年9月16日之前办理过户手续，颖艳服装公司存在违约行为，应当承担违约责任。由于王仙富并未提供证据证实颖艳服装公司违约行为给其造成损失的相应证据，双方关于违约金的约定明显过高，本院酌情将违约金调整为5万元。平罗县国土资源局平国土资函（2014）121号《关于平罗县颖艳服装股份有限责任公司变更国有土地使用权处理意见的函》于2014年11月3日作出，晚于约定的办理过户时间，并不能成为颖艳服装公司抗辩不承担违约责任的理由。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区平罗县人民法院（2015）平民初字第1764号民事判决第一项，即“被告宁夏平罗颖艳服装有限责任公司于判决生效后三十日内协助原告王仙富办理平大公路南侧6000.03㎡土地变更登记手续”；
二、撤销宁夏回族自治区平罗县人民法院（2015）平民初字第1764号民事判决第二项，即“二、驳回原告王仙富的其他诉讼请求。”
三、被上诉人宁夏平罗颖艳服装有限责任公司于判决生效后五日内支付上诉人王仙富违约金5万元。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4400元，二审案件受理费4300元，由上诉人王仙富负担2000元，由被上诉人宁夏平罗颖艳服装有限责任公司负担6700元。
判决生效后，义务方拒不履行判决，权利人可在判决履行期间届满后二年内向原审法院申请强制执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 王俊英
审 判 员 魏聪唤
代理审判员 彭德才
二〇一六年六月六日
书 记 员 周世胜
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
最高人民法院关于适用《中华人民�和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。
当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。