四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）川05民终271号上诉人（原审被告）四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司叙永分公司，营业场所：四川省叙永县乡镇企业大楼，注册号：510524000010565。负责人，税光武。上诉人（原审被告）四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司，住所：泸州市江阳区滨江路四段7号长江现代城二楼，注册号：510500000042460。法定代表人，刘劲松。二上诉人委托诉讼代理人刘泽超、罗代刚四川秉和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李锡平，女，1953年10月16日出生，汉族，住四川省叙永县。委托诉讼代理人何胜宣，四川精汇律师事务所律师。原审第三人李德平，男，1973年4月24日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。上诉人四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司叙永分公司（以下简称“松鹤分公司”）、四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司（以下简称“松鹤公司”）因与被上诉人李锡平买卖合同纠纷一案，不服四川省叙永县人民法院（2017）川0524民初2556号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开听证审理了本案，现已审理终结。上诉人松鹤公司与松鹤分公司上诉称，李锡平与李德平之间存在虚假结算，即便结算真实，一审法院以90万元为基数计算材料款利息和以131.4万元为基数计算违约金是错误的，而应该以60万元和90万元为基数计算。故请求二审法院依法改判。被上诉人李锡平答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。原审第三人李德平未到庭答辩。李锡平向一审法院提出诉讼请求：判决松鹤公司与松鹤分公司立即支付李锡平材料款和为其垫付的工人工资2060000元及违约金（违约金以2060000元为基数，每月按2%计算，自2015年8月1日起至付清上述款项止）。原审法院查明：第三人李德平是泸州市松鹤分公司开发建设叙永县小南海农贸市场二期工程二号楼项目负责人，2012年底，第三人李德平称开发建设该工程过程中缺乏资金，便通过李锡平的女婿方忠贵介绍后，约定由李锡平为其开发该工程供应价值600000元的钢材、水泥、石料等建筑材料，在工程结束后第三人再支付李锡平材料款，并再支付原告300000元利润等。自2012年底至2013年5月，李锡平为第三人李德平供应了的价值600000元的钢材、水泥、石料等建筑材料用于叙永县小南海农贸市场二期工程二号楼工程建设。2015年3月2日李锡平与第三人李德平进行结算，双方在600000元材料款及300000元的利润的基础上，另计算了2013年6月至2015年5月的利息后，共结算为1400000元，并签订了《工程结算书》及《还款协议》，就还款金额、时间、违约责任、争议管辖等进行了约定。第三人李德平在《工程结算书》及《还款协议》的甲方落款处加盖了松鹤分公司的印章。至今，第三人李德平尚未按约定支付李锡平该600000元材料款及约定的300000元利润。另查明：1.叙永县小南海农贸市场二期工程二号楼系第三人李德平挂靠泸州市松鹤分公司开发建设，且其自身为该工程建设提供建筑材料；2.泸州市松鹤分公司系泸州市松鹤公司设立的分公司；3.李锡平于2017年7月10日向本院提起诉讼。上述事实，有双方当事人的身份信息、李锡平与第三人结算的《工程结算书》及《还款协议》、王兴友的调查笔录、当事人的当庭陈述等证据予以证明，依法予以确认。原审法院认为：依法成立的合同，对合同当事人具有法律约束力，双方均应全面履行合同义务。本案中，第三人李德平为泸州市松鹤分公司开发建设叙永县小南海农贸市场二期工程二号楼项目负责人，其为代表松鹤分公司与李锡平达成的买卖建筑材料的口头协议，该协议系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，为有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行自己的合同义务。现李锡平已按合同约定履行了自己供应建筑材料的义务，但松鹤分公司未按照合同约定履行支付合同价款及利润的义务，其已违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，松鹤分公司应当承担支付李锡平材料款、按照还款协议约定支付违约金等违约责任。虽松鹤分公司与李锡平于2015年3月2日结算的款项为1400000元，但该款项中包含了双方约定的2013年6月至2015年5月的利息，其中实际购买材料的款项及利润仅为900000元，根据法律规定，对此期间不超过2%月利率的部分，即414000元（900000元×23月×2%）的利息，予以支持，故对李锡平诉求的该笔1400000元的材料款，依法支持为1314000元；双方在《还款协议》上第三条明确约定了违约责任，且李锡平自愿调整为按照2%的月利率计算违约金，不违反法律规定，故对李锡平要求松鹤分公司自2015年8月1日起至清偿之日止按照2%的月利率支付违约金的诉求，依法予以支持。因泸州市松鹤分公司系泸州松鹤公司设立的分公司，松鹤分公司不具有法人资格，故根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，松鹤分公司的民事责任由松鹤公司承担。对李锡平诉求的2060000元中的另一笔660000元的款项及利息，庭审中查明与本案不属同一法律关系，本案中不予处理，李锡平可另案处理。松鹤公司与松鹤分公司抗辩李锡平的诉讼已超过诉讼时效，一审法院认为，根据《还款协议》及《工程结算书》约定的松鹤分公司“需在2015年8月1前结清此款”的内容，诉讼时效的起算时间应为2015年8月1日，而李锡平于2017年7月10日向法院提起诉讼，并未超过诉讼时效；松鹤公司与松鹤分公司抗辩李锡平与第三人系虚假结算，但未举示证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，松鹤公司与松鹤分公司应当承担举证不利的后果，且综合全案证据，李锡平所举示证据已达到民事诉讼证据高度盖然性要求，故本院对松鹤公司与松鹤分公司上述抗辩意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司叙永分公司、四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司于判决生效之日起三十日内支付李锡平材料款1314000元及违约金（违约金以1314000元为基数，自2015年8月1日起至二被告清偿原告材料款之日止，按月利率2%计算）；二、驳回李锡平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为11640元，由松鹤公司与松鹤分公司负担（李锡平已垫付，松鹤公司与松鹤分公司在支付上述款项时一并支付与李锡平）。二审中双方均未向本院提供新证据，本院查明的事实与原审法院查明的事实一致，依法予以确认。本院认为，李锡平向法院提交了《工程结算书》及《还款协议》、王兴友的调查笔录证明其交易的真实性，松鹤公司与松鹤分公司上诉主张李锡平与李德平系虚假结算，但未举示证据予以证明，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，松鹤公司与松鹤分公司应当承担举证不利的后果，且综合全案证据，李锡平所举示证据已达到民事诉讼证据高度盖然性要求，故本院对松鹤公司与松鹤分公司上诉主张不予采纳。一审法院在计算利息时将60万元的材料成本和30万元的利润认定为合同价款符合常理，并无不当之处。按照《还款协议》的约定上诉人分公司应在2015年8月1日前结清合同价款及其利息，否则要承担违约责任。一审法院在计算违约金时将合同价款及其利息作为基数并无不当。故上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23280元，由四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司叙永分公司和四川省泸州市松鹤房地产开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 刘 剑审判员 李 野审判员 王志红二〇一八年四月二十一日书记员 杨 艺