新疆生产建设兵团乌鲁木齐垦区人民法院民 事 判 决 书（2018）兵1101民初59号原告：乌鲁木齐国运德盛文化产业有限公司，住所地新疆乌鲁木齐高新技术开发区长春中路598号领秀新城住宅小区二期商务办公楼1栋办公用6层，统一社会信用代码91650100080245154M。法定代表人：邵金钟，该公司总经理。委托诉讼代理人：王敏，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨三运，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。被告：湖北黄鑫建设工程有限公司，住所地湖北省黄冈市宝塔大道61号，统一社会信用代码914211007069864494。法定代表人：孙月先，该公司总经理。委托诉讼代理人：沈安娜，新疆星河律师事务所律师。委托诉讼代理人：李新成，新疆星河律师事务所律师。原告乌鲁木齐国运德盛文化产业有限公司（以下简称国运德盛公司）与被告湖北黄鑫建设工程有限公司（以下简称黄鑫公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，依法适用简易程序，于2018年4月18日公开开庭进行了审理。原告国运德盛公司的委托诉讼代理人王敏、杨三运，被告黄鑫公司的委托诉讼代理人沈安娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告国运德盛公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付钢材款2524938.55元，融资服务费200万元，逾期还款违约金1841199.03元（自2014年12月20日，以2524938.55元为基数，按年利率24%，计算至2018年1月2日）；2、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2014年1月28日，原、被告签订一份《钢材购销合同》，约定由案外人新疆中瑞恒远仓储有限公司（以下简称中瑞恒远公司）向被告出售1万吨钢材，原告代被告支付钢材款3312万元。当日，原、被告又签订一份《融资服务合同》，约定原告代被告垫付钢材款3312万元，并为其提供融资服务，被告支付融资服务费300万元，合同签订之日支付100万元，2014年7月30日支付200万元，钢材交付日期为2014年7月30日，被告每提货2000吨进行结算并支付钢材款，被告未按期支付货款及报酬的，每逾期一日承担商品总价款2%违约金。合同签订后，原告代被告向中瑞恒远公司支付了3312万元钢材款，并将融资服务费降低为200万元，2014年12月20日前被告共提走钢材4665.89吨，价值15524938.55元，但仅支付货款1300万元，经原告多次索要，仍欠货款2524938.55元，融资服务费200万元，故原告诉至法院。被告黄鑫公司辩称，我公司不是本案适格被告，本案合同相对人是黄鑫公司新疆分公司，黄鑫公司新疆分公司有营业执照，应当以黄鑫公司新疆分公司为被告诉讼，我公司与新疆分公司是总、分公司的关系，本案只有在法院裁判分公司承担责任的前提下，我公司作为总公司才应当承担责任，故原告不起诉黄鑫公司新疆分公司的情况下，我公司也不应承担责任。原告诉讼请求基础法律关系不明确，原告既要求我公司按照买卖合同的约定支付钢材款，又要求按照民间借贷司法解释规定的最高利率支付违约金，同时又要求我公司支付融资服务费，故原告的诉讼请求存在竞合关系。本案原告与黄鑫公司新疆分公司未进行结算，原告也未提交要求黄鑫公司新疆分公司付款的证据，本案未达到合同约定的付款条件，原告提交的对账函出具的时间为2017年1月5日，还款计划载明的还款时间为2017年12月31日，原告以其与第三方对账时间2014年12月12日作为被告支付货款的时间，并计算违约金无法律依据，原告未提交证据证明其实际损失，按照24%计算违约金高于损失。原告在未解除合同的情况下擅自处置应供应给黄鑫公司新疆分公司的钢材并获利，其获利部分应从应付款中扣除。双方当事人之间是买卖合同关系，原告要求支付融资费用不符合法律规定，即便支付也应按照货款对应的融资费用比例扣减。原告围绕诉讼请求依法提交了如下证据：1、原告的工商登记资料，证明原告的名称2017年5月31日由新疆国运天成商务咨询有限公司变更为国运德盛公司。被告认可以上证据。本院予以确认。2、中瑞恒远公司与原告及黄鑫公司新疆分公司签订的钢材购销合同，证明2014年1月28日，被告从案外人中瑞恒远公司购买1万吨钢材，货款由原告代被告向中瑞恒远公司支付。被告对以上证据予以认可，但认为签订合同的系黄鑫公司新疆分公司。双方当事人对以上证据均无异议，本院予以确认。3、融资服务合同及中瑞恒远公司与原告签订的钢材购销合同，证明被告缺乏资金，原告代被告垫付钢材购销合同约定的货款购买1万吨钢材，为被告提供融资服务。被告对以上证据予以认可，但认为实际供货价值未达3312万元，剩余货款未进行结算。双方当事人对以上证据均无异议，本院予以确认。4、承兑汇票交接明细表，证明2014年1月28日原告向中瑞恒远公司交付3312万元银行承兑汇票，原告如约为被告向中瑞恒远公司购买的钢材支付3312万元货款。被告认为该证据未加盖被告印章，故对以上证据不予认可。本院认为，以上证据可证明原告与中瑞恒远公司就承兑汇票进行了核对。5、收据，证明中瑞恒远公司收到原告以承兑汇票支付的3312万元钢材款。被告认为该证据未加盖被告印章，且买卖合同关系应当以发票结账而不是收据，故对以上证据不予认可。本院认为，以上证据可证明中瑞恒远公司收到原告钢材款3312万元。6、截至2014年12月20日钢材发货对账单，证明中瑞恒远公司向被告供应了钢材，被告也应按约向原告支付货款及融资服务费。被告认为该证据是原告与案外人中瑞恒远公司核对发货单，不是原被告之间进行的对账，故对金额不认可，对账单上的印章不是原件。本院认为，以上证据可证明原告与中瑞恒远公司对截至2014年12月20日钢材发货欠款进行了核对。7、往来对账函，证明原告同意将融资服务费降低至200万元，被告应向原告偿还垫付货款2524938.55元及融资服务费200万元。被告认可该证据的真实性，不认可关联性，认为企业间往来函件不能作为认定企业间债权债务的证据，该证据是进行报表审计时用的。本院认为，以上证据可证明原告与黄鑫公司新疆分公司对黄鑫公司新疆分公司欠付货款及融资服务费进行了对账。8、还款计划，证明被告未按还款计划还款，应承担违约责任。被告认可该证据的真实性，但认为欠款数额应以结算为准。本院认为，以上证据可证明黄鑫公司新疆分公司认可欠款，并承诺给原告还款。被告未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月28日，中瑞恒远公司作为供方（甲方），被告黄鑫公司下属新疆分公司作为需方（乙方），原告作为第三方（丙方）签订一份《钢材购销合同》，约定需方从供方购买钢材，供方需按照丙方即原告的指示向需方供货，未经丙方指示，供方不得供货，货物由供方送货至需方指定工地后，由需方最终验收确认，合同签订之日需方向供方以承兑汇票方式支付全部货款，货物在交付前或交付中如遇八钢伊犁地区供货商调整公布价格时，遇涨不涨，遇跌则跌，此优惠政策执行至2014年4月25日，在货物全部供完后，将差价调整部分以银行承兑的方式在1个月内返还给需方，上述需方应向供方支付的货款，由第三方（丙方）代需方向供方支付，需方与丙方按照双方的约定进行结算，供方需按照丙方的指示向需方供货，供货方应返还的差价部分，直接返还给丙方。后原告作为服务提供方（甲方），被告黄鑫公司的下属新疆分公司作为服务接收方（乙方）签订一份《融资服务合同》，约定鉴于乙方欲购买本合同第四条约定的商品，因缺乏资金需要甲方垫付资金购买该笔商品，甲方愿意为乙方提供融资服务，由甲方出资购买符合乙方需要的商品，乙方于2014年7月30日前以自用或转售方式支付货款合同服务费后提取商品，乙方承担本次融资涉及的成本（包括但不限于：仓储费、装卸费、运输费、手续费等各种税费），商品实际交付后，所有权转移至乙方或乙方转售的第三方。甲方为乙方提供融资服务并取得相应报酬，商品交付前甲方拥有商品所有权，本合同达成即视为合同双方已达成商品购买要约，甲方为出卖人，乙方为买受人且负有不可撤销的购买义务，商品详情见附件《钢材购销合同》，商品总价为3312万元。合同第四条约定：本次融资服务费为300万元，乙方应于合同签订之日向甲方一次性支付服务费100万元，2014年7月30日前支付剩余200万元，乙方应于2014年3月10日前向甲方支付商品购买定金200万元，若乙方无违约行为上述定金转为服务费，若乙方存在违约行为，除扣除定金外乙方仍应向甲方支付服务费200万元。合同第六条约定，乙方每提取2000吨货物时进行结算，乙方自收到甲方付款通知后当日以货币资金方式足额支付当期货款。合同还约定，甲方在未收到上期相应货款前，有权拒绝释放商品。合同附件为《钢材购销合同》。合同同时对违约责任约定：乙方未按期支付货款或报酬的，每逾期一日承担商品总价款0.2%的违约金；逾期达60日时，甲方可以解除合同，并自行处置商品。合同附件《钢材购销合同》的供方为中瑞恒远公司，需方为原告国运德盛公司，该合同约定需方从供方购买八钢产钢材10000吨，交货时间以需方书面通知为准，货物由供方送至需方工地，合同签订之日需方向供方以承兑汇票方式支付全部货款，货物在交付前或交付中如遇八钢伊犁地区供货商调整公布价格时，遇涨不涨，遇跌则跌，此优惠政策执行至2014年4月25日，在货物全部供完后，将差价调整部分以银行承兑的方式在1个月内返还给需方。合同后附供货明细。2014年1月28日，原告与中瑞恒远公司核对了承兑汇票支付的货款共计3312万元，原告与中瑞恒远公司在承兑汇票交接明细表上均加盖印章以示确认。同时，中瑞恒远公司给原告出具收据，载明中瑞恒远公司收到原告钢材款3312万元。后原告与中瑞恒远公司对发货数量进行了核对，并制作了截至2014年12月20日钢材发货对账单，载明：订货预计数量为1万吨，预计额为3312万元，已发货4665.89万吨，金额为15524938.55元，未发货数量为5334.11吨，未发货金额为17595061.45元。原告及中瑞恒远公司均在对账单上加盖印章以示确认。2016年12月31日，原告向被告黄鑫公司下属新疆分公司发出往来对账函，载明：本公司对2016年度财务报表进行审计，下列信息出自本公司账簿记录，如与贵公司记录相符，请在本函下端‘信息证明无误’处签章证明。同时载明：截至2016年12月31日，黄鑫公司新疆分公司欠4524938.55元，注，4524938.55元，其中200万元为融资服务费，2524938.55元为钢材款，原告与黄鑫公司新疆分公司只有此笔对账款项。原告与黄鑫公司新疆分公司均在往来对账函上盖章以示确认。2017年1月5日，黄鑫公司新疆分公司给原告出具还款计划，载明：截至2016年12月31日，黄鑫公司新疆分公司尚欠原告4524938.55元，现制定还款计划如下，2017年6月，还款50万元；2017年9月，还款150万元；2017年12月，还清余款2524938.55元。本院认为，原告与被告黄鑫公司下属新疆分公司、案外人中瑞恒远公司2014年1月28日签订的《钢材购销合同》，原告与被告黄鑫公司下属新疆分公司签订的《融资服务合同》，原告与案外人中瑞恒远公司签订的《钢材购销合同》，系当事人的真实意思表示，内容不违反法律禁止性规定，应为有效合同，双方均应按照合同约定认真履行合同义务。原告签订《钢材购销合同》及《融资服务合同》后，即按照合同约定购买了钢材，并如约向案外人中瑞恒远公司支付了钢材款，原告提交的发货对账单、往来对账函及还款计划能够相互印证，证明被告黄鑫公司下属新疆分公司认可欠原告货款2524938.55元及融资服务费200万元，此款应当偿还。《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”本案中，被告黄鑫公司下属新疆分公司由被告设立，根据以上规定其以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担，故对被告认为只有在法院裁判分公司应当承担责任的前提下，被告才应当承担责任的抗辩理由，本院不予采纳。对原告主张的违约金，原告认为双方合同约定的违约金过高，自愿按照24%计算，被告也认为违约金过高，要求法院予以调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款规定：“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以申请人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第二款规定：“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”本案中，被告逾期付款的损失应系其资金占用损失，原告要求按照年利率24%没有超出法律规定的标准，但其计算违约金的起算点，不应以原告与案外人中瑞恒远公司进行发货对账的时间计算，应按照2016年12月31日原、被告核对欠款账目的次日作为计算违约金的起算点，本院计算被告应支付原告的违约金为605985.25元（自2017年1月1日，以2524938.55元为基数，按年利率24%，计算至2018年1月2日），超出部分的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第二款、第一百三十条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，判决如下：一、被告湖北黄鑫建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告乌鲁木齐国运德盛文化产业有限公司货款2524938.55元；二、被告湖北黄鑫建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告乌鲁木齐国运德盛文化产业有限公司融资服务费2000000元；三、被告湖北黄鑫建设工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告乌鲁木齐国运德盛文化产业有限公司违约金605985.25元。四、驳回原告乌鲁木齐国运德盛文化产业有限公司的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28181元，由原告乌鲁木齐国运德盛文化产业有限公司负担5636元，由被告湖北黄鑫建设工程有限公司负担22545元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院。审判员  侯丽敏二〇一八年六月八日书记员  黄 今