青海省民和回族土族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）青0222刑初72号
公诉机关民和回族土族自治县人民检察院。
被告人马元林，男，1971年12月4日出生于甘肃省兰州市红古区，回族，初中文化程度，农民。1997年11月20日因犯盗窃罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年六个月，1999年2月13日刑满释放。2010年2月11日因吸食毒品被甘肃省兰州市公安局红古分局强制隔离戒毒二年。2015年12月24日因涉嫌贩卖毒品罪被民和县公安局依法刑事拘留，2016年1月27日被民和县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。
被告人王某某，男，1979年1月1日出生于甘肃省兰州市红古区，汉族，中专文化程度，农民。2010年6月17日因寻衅滋事被甘肃省兰州市公安局红古分局行政拘留十四日，2012年4月18日因寻衅滋事被甘肃省兰州市公安局窑街分局行政拘留七日。2015年12月24日因涉嫌贩卖毒品罪被民和县公安局依法刑事拘留，2016年1月27日被民和县公安局执行逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。
民和回族土族自治县人民检察院以民检公诉刑诉〔2016〕68号起诉书指控被告人马元林、王某某犯贩卖毒品罪，于2016年6月6日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭并适用普通程序，于2016年6月20日公开开庭审理了本案。民和县人民检察院检察员马玉莲出庭支持公诉，被告人马元林、王某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
民和回族土族自治县人民检察院指控：
1、2015年12月3日，被告人马元林在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口以100元的价格给民和籍吸毒人员马某某贩卖海洛因一包。
2、2015年12月4日，被告人马元林在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口以100元的价格给马某某贩卖海洛因一包。
3、2015年12月8日，被告人马元林在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口以200元的价格给马某某贩卖海洛因一包。
4、2015年12月23日，被告人马元林在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口以500元的价格给被告人王某某贩卖海洛因七小包、一大包。
5、2015年12月24日，被告人马元林在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口以600元的价格给被告人王某某贩卖海洛因九小包、一大包。
6、2015年12月某日，被告人王某某在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口以350元的价格给马某某贩卖海洛因一包。
7、2015年12月24日，被告人王某某在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口以100元的价格给吸毒人员曹某某贩卖海洛因一包。
8、2015年12月23日，被告人王某某在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口以100元的价格给吸毒人员马某甲贩卖海洛因一包。
2015年12月24日，被告人马元林、王某某在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口向手机号为155xxxxx马团乙布（实为马某某）贩卖毒品时，被民和县公安局民警抓获，民警当场从被告人马元林手里查获红色塑料包裹的疑似海洛因二大包，从王某某上衣左口袋内查获用白色塑料包裹的疑似海洛因一大包、用黑色塑料包裹的疑似海洛因十一小包、用红色塑料包裹的疑似海洛因一大包。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定：从被告人马元林身上查扣的海洛因合计净重0.8582克，从王某某身上查扣的海洛因合计净重2.0606克，均检出海洛因成分。
公诉机关就上述事实当庭出示了受案登记表，证人马某某、马某甲、曹某某的证言，扣押清单及物证，青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定意见书，辨认笔录及辨认照片，尿液检测及吸毒成瘾诊断报告，抓获经过，户籍证明，兰州市公安局红古分局强制隔离戒毒决定书，兰州市中级人民法院刑事裁定书、兰州市公安局红古分局公安行政处罚决定书、兰州市公安局窑街分局公安行政处罚决定书，被告人马元林、王某某的供述等证据。
公诉机关认为，被告人马元林、王某某目无国法，多次贩卖毒品，其中一起由于其意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，应比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综上，提请法院依照《中华人民共和刑法》第三百四十七条第四款、第二十三条、第六十一条之规定定罪处罚，建议对被告人马元林在有期徒刑四年六个月至五年内处刑，对被告人王某某在有期徒刑三年六个月至四年内处刑。
被告人马元林对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议，承认属实。称其贩卖毒品是以贩养吸，没有盈利之目的，请求法庭量刑时从轻处罚。被告人王某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名不持异议，承认属实。
经审理查明：
1、2015年12月3日、4日、8日，被告人马元林在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口、七号小区门口以100元、100元、200元的价格给吸毒人员马某某贩卖了海洛因三次三包。
2、2015年12月23日、24日，被告人马元林在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口以500元、600元的价格给被告人王某某贩卖了海洛因二次十六小包、二大包。
3、2015年12月某日、12月23日、24日，被告人王某某在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口以350元、100元、100元的价格给吸毒人员马某某、马某甲、曹某某贩卖了海洛因三次三包。
另查明，2015年12月24日，被告人马元林、王某某在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口向手机号为1559725****马团乙布（实为马某某）贩卖毒品时，被民和县公安局民警抓获，民警当场从被告人马元林手里查获红色塑料包裹的疑似海洛因二大包，从王某某上衣左口袋内查获用白色塑料包裹的疑似海洛因一大包、用黑色塑料包裹的疑似海洛因十一小包、用红色塑料包裹的疑似海洛因一大包。用于贩卖毒品的手机二部。经青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定：从被告人马元林身上查扣的海洛因合计净重0.8582克，从王某某身上查扣的海洛因合计净重2.0606克，均检出海洛因成分。
上述事实，有公诉机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）受案登记表，证实2015年12月24日，民和县公安局禁毒大队民警在工作中发现电话号码为“139xxxxxx”的人有向民和籍吸毒人员贩卖毒品的嫌疑，后在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口将持有电话号码为“139xxxxxx”的马元林抓获，并当场从其身上查获用红色塑料包裹的疑似海洛因物品两包。
（2）证人马某某的证言，证实2015年12月3日、4日、8日其分别在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口、七号小区门口以100元、100元、200元的价格从被告人马元林处购买了海洛因三次三包的事实。同年12月某日在海石湾镇七号小区门口以350元的价格从被告人王某某处购买了海洛因一包的事实。
（3）证人马某甲的证言，证实2015年12月23日其在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口以100元的价格从王某某处购买了海洛因一包的事实。
（4）证人曹某某的证言，证实2015年12月24日其在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口以100元的价格从王某某处购买了海洛因一包的事实。
（5）扣押清单及物证，证实侦查人员于2015年12月24日从马元林身上查获的红色塑料包裹的疑似海洛因二大包、手机一部、现金2000元，从王某某上衣左口袋内查获用白色塑料包裹的疑似海洛因一大包、用黑色塑料包裹的疑似海洛因十一小包、用红色塑料包裹的疑似海洛因一大包，手机一部、现金54元。
（6）青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心毒品检验鉴定意见书，证实从从被告人马元林身上查扣的海洛因合计净重0.8582克，从王某某身上查扣的海洛因合计净重2.0606克，均检出海洛因成分的事实。
（7）辨认笔录及辨认照片，证实吸毒人员马某某、马某甲、曹某某各从十五张不同男性正面免冠混合照片中辨认出被告人马元林、王某某就是向其在甘肃省兰州市红古区海石湾镇六号小区门口、七号小区门口贩卖毒品的人。被告人马元林、王某某各从十五张不同男性正面免冠混合照片中辨认出从其手中购买毒品的违法嫌疑人马某某、马某甲、曹某某。马元林从十五张不同男性正面免冠混合照片中辨认出从其手中购买毒品的被告人王某某。
（8）被告人马元林、王某某及吸毒人员马某某、马某甲、曹某某的尿液检测及吸毒成瘾诊断报告，证实五人吸食毒品海洛因成瘾。
（9）抓获经过，证实2015年12月24日，民和县公安局禁毒大队民警在工作中发现的话号码为1391995****的人有向民和籍吸毒人员贩卖毒品的嫌疑，后该队民警在甘肃省兰州市红古区海石湾镇七号小区门口将持有的话号码为139xxxxxx的马元林抓获，并调查从其身上查获疑似海洛因物品两包，后在马元林的配合下在红古区海石湾镇七号小区门口将被告人王某某抓获，并当场从其身上查获疑似海洛因物品十四包。
（10）户籍证明，证实被告人马元林、王某某的身份信息。
（11）兰州市公安局红古分局强制隔离戒毒决定书，兰州市中级人民法院刑事裁定书、兰州市公安局红古分局公安行政处罚决定书、兰州市公安局窑街分局公安行政处罚决定书，证实被告人马元林于1997年11月20日因犯盗窃罪被兰州市红古区人民法院判处有期徒刑一年六个月，1999年2月13日刑满释放。2010年2月11日因吸食毒品被甘肃省兰州市公安局红古分局强制隔离戒毒二年。被告人王某某于2010年6月17日因寻衅滋事被甘肃省兰州市公安局红古分局行政拘留十四日，2012年4月18日因寻衅滋事被甘肃省兰州市公安局红古分局行政拘留七日。
（12）被告人马元林的供述，证实其分别向吸毒人员马某某、被告人王某某贩卖毒品海洛因的事实经过，其供述与当庭陈述一致。
（13）被告人王某某的供述，证实其分别向吸毒人员马某某、马某甲、曹某某贩卖毒品海洛因的事实经过，其供述与当庭陈述一致。
上述证据搜集程序合法，内容客观真实，证据间互为关联，本院予以确认。
本院认为，被告人马元林、王某某明知是毒品海洛因，却向他人贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，且系多次贩毒，属情节严重，应在三年以上七年以下法定刑幅度内处罚。公诉机关指控被告人马元林、王某某的罪名成立，本院予以支持。被告人马元林关于其贩卖毒品是以贩养吸，没有盈利的辩解与查明的事实不符，本院不予采纳。被告人马元林曾因犯盗窃罪被司法机关予以刑事处罚，对其可酌情从重处罚。被告人马元林配合司法机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有一般立功表现，可依法对其从轻处罚。案发后，二被告人能如实供述自己的罪行，具有一定悔罪表现，依法可以从轻处罚。且二被告人在贩卖毒品过程中各有一次因意志以外的原因未得逞，属犯罪未遂，对二被告人依法可以从轻或者减轻处罚。综上，对被告人马元林、王某某依法从轻处罚。对被告人马元林因犯罪所获得的违法收益1500元、被告人王某某因犯罪所获得的违法收益550元应依法追缴；作案工具手机二部依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、第六十八条第一款和最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人马元林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月24日起至2019年6月23日止。）
被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月24日起至2018年12月23日止。）
二、依法追缴被告人马元林违法所得1500元(随案移送的现金2000元扣除违法所得后剩余部分折抵罚金)；被告人王某某违法所得550元（随案移送的现金54元折抵违法所得)。
三、用于贩卖毒品的手机二部依法予以没收。
判处的罚金及追缴的违法所得，限判决生效后十日内缴纳，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 冶玉明
审 判 员 冶秀兰
代理审判员 冶晓玲
二〇一六年八月十一日
书 记 员 马晓花