云南省曲靖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）曲中民终字第1248号
上诉人（原审被告）富源县墨红镇兴路煤矿二号井。（以下简称兴路煤矿二号井）。
负责人石建民，该煤矿矿长。
委托代理人贺祥飞，男，1975年10月24日生，汉族，云南省富源县人，兴路煤矿员工。
被上诉人（原审原告）张祝苍，男，1970年1月5日生，彝族，云南省马龙县人，农民。
上诉人兴路煤矿二号井因与被上诉人张祝苍劳动争议一案，不服富源县人民法院（2015）富民初字第645号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月19日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院确认的法律事实是：原告于2013年10月24日与被告兴路煤矿二号井签订了劳动合同，从事井下采煤工作。同年11月19日在井下上班时被煤矸石砸伤左脚，到富源阳光医院住院治疗了41天，诊断为：1、左外踝骨折、2、左小腿软组织挫伤。2013年12月20日原告的此次损伤经曲靖市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年12月22日原告的此次工伤经曲靖市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。2015年3月31日经富源县劳动人事争议调解仲裁委员会裁决由被告支付给原告各项工伤待遇及煤矿安全事故一次性赔偿金合计人民币176770元。
原审法院认为，第一、原告张祝苍与被告兴路煤矿二号井签订了劳动合同，双方依法确立了劳动关系。原告张祝苍因工受伤，依法应享受工伤保险待遇。原告张祝苍并没有法律规定不能解除劳动关系的几种情形，劳动关系期限内在双方自愿平等的基础上，为保护劳动者权益，劳动者和用人单位都有提出解除劳动关系的权利。本案中原告要求与被告解除劳动关系且被告亦同意解除劳动关系，因此原告张祝苍提出与被告兴路煤矿二号井解除劳动关系的诉求，本院予以支持。第二、原告张祝苍在被告兴路煤矿二号井从事采煤工作受伤，原告张祝苍被认定为工伤、劳动能力评级为九级伤残。根据《工伤保险条例》第三十七条关于：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”的规定，原告张祝苍有享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的工伤保险待遇的权利。原告要求被告支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的诉讼请求，本院予以支持。第三、根据《工伤保险条例》第三十三条：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇……”的规定，本案中，原告于2013年11月19日因工受伤至2014年12月22日定残，共计13个月。但原告未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认可以适当延长，因此，原告要求被告支付其停工留薪期工资的诉讼请求，本院按12个月予以支持。第四、参照《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条第二款规定“发生煤矿安全事故后，事故伤亡人员或者其家属除按照《工伤保险条例》及本省有关规定享受工伤保险待遇外，还有权按照本规定要求煤矿企业支付一次性赔偿金。”的规定，本案中，原告是在被告处上班而受伤，因此原告要求被告赔偿其煤矿安全事故一次性赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。第五、根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”的规定，被告住院期间确实需要护理。单位应该安排护理，如果未安排，可以要求支付护理费。本案中，原告已提交相应证据证明其住院治疗41天的事实，因此，原告关于住院期间伙食补助费与护理费的诉讼请求，本院予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款：“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”，同时参照《曲靖市人民政府办公室关于进一步做好工伤保险有关工作的通知》，原告在富源阳光医院的住院期间伙食补助费标准为955元／月÷30天×70%=22元／天。第六、原告关于鉴定费的诉讼请求，原告已提交了劳动能力鉴定委员会文件及鉴定费发票复印件（该复印件上有被告方的签注，原件已交给被告方）予以证明，因此本院予以支持。第七、原告关于交通食宿费的诉讼请求，因原告未向本院提交相应证据，本院不予支持。第八、原告关于后期医疗费及评估费用的诉讼请求，原告已提交了曲靖明鉴司法鉴定中心明鉴字（2015）第091号司法鉴定意见书、后期医疗费评估发票、收款收据予以证明，因此本院予以支持。第九、根据《工伤保险条例》第六十四条第二款关于：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月的平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，本案中，由于原告于2013年11月19日受伤，原被告均未提供相应证据证实原告的工资状况，因此，原告工伤待遇中有关一次性伤残补助金、停工留薪期间工资的数额，本院按照统筹地区2012年职工平均工资的60%（即缴费工资）计算。依原、被告双方签订的劳动合同，原、被告双方的劳动关系于2014年10月23日已终止，故原告的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算基数本院按照2013年的本地区在职职工平均工资计算。原告要求按（2014）年本地区在职职工平均工资为计算基数的诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《工伤保险条例》，参照《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》、《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》、《曲靖市人民政府办公室关于进一步做好工伤保险有关工作的通知》的相关规定，原告张祝苍的各项工伤待遇为：1、一次性伤残补助金人民币16785元（1865元／月×9个月=16785元），2、一次性伤残就业补助金人民币43849元（3373元／月×13个月=43849元），3、一次性工伤医疗补助金人民10119元（3373元／月×3个月=10119元），4、停工留薪期工资人民币22380元（1865元／月×12个月=22380元），5、煤矿安全事故一次性赔偿金人民币74592元（3108元／月×12个月×2倍=74592元），6、护理费人民币3116元（27867元／年÷365天×41天=3116元），7、住院期间伙食补助费人民币902元（22元／天×41天=902元），8、鉴定费人民币300元，9、后期医疗费人民币16000元，10、后期医疗评估费人民币640元，以上共计人民币188683元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款之规定，判决如下：一、解除原告张祝苍与被告兴路煤矿二号井的劳动关系。二、被告兴路煤矿二号井于本判决生效后三十日内，支付给原告张祝苍各项工伤保险待遇及煤矿安全事故一次性赔偿金共计人民币188683元。三、驳回原告张祝苍的其他诉讼请求。案件受理费人民币10元，按规定免收。
一审宣判后，兴路煤矿二号井不服，向本院提起上诉，请求：一、撤销一审判决；二、改判由上诉人支付张祝苍工伤保险待遇一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期工资、鉴定费人民币71053元，或发回重审。主要上诉理由为：1、根据云南省高级人民法院的会议纪要，一次性赔偿金74592元属重复计算，应不予支持；2、本案属于工伤保险待遇纠纷，已按工伤条例解除劳动合同关系，且一审已支持工伤保险待遇一次性工伤医疗补助金，后续治疗费用已不属于工伤保险待遇赔偿项目；3、本案被上诉人受伤后并未停发工资，直到双方解除劳动关系后才停发，原审自受伤之日起计算停工留薪期错误，治愈出院病情稳定后即不属于停工留薪期，原审计算至定残日没有法律依据；4、被上诉人受伤后，我单位积极送其住院治疗，并支付了住院期间的所有费用，我单位并有专人在医院护理照顾，原审支持护理费及伙食补助费共4018元没有依据；6、原审程序违法。评估后期治疗费的鉴定意见书违反法定程序，不具有客观真实性，上诉人要求重新评估。被上诉人治愈出院已近一年半，若其出院后尚需治疗，该后期治疗费应已实际发生，不需要鉴定评估，该鉴定违反了基本的逻辑，同时说明不需要后期治疗费，且根据被上诉人的伤情证明，这样一个单纯的损伤并不需要说明后期治疗，只是一个康复保养的过程。该鉴定意见书明显与事实不符，不应作为定案依据，不应支持后期治疗费16000元及其鉴定费，若非要支持其后期治疗费，我方要求重新选定鉴定机构进行评估。
被上诉人答辩认为，1、答辩人劳动能力鉴定下来是2014年12月22日，在会议纪要之前，上诉人应当在劳动能力鉴定出来时一次性支付煤矿安全事故赔偿金，该项赔偿应予支持；2、根据工伤保险条例的规定，一审认定答辩人的停工时间和停工待遇是正确的；3、答辩人有钢板螺丝内固定，出院后在今后还需要拆除钢板螺丝的手术，并且还会产生相关费用，也是工伤保险支付的必须项目，也是属于康复费用；4、一审庭审中，被答辩人并没有提出鉴定意见书哪方面的程序违法和哪方面的内容不真实、不客观，按照相关法律规定不符合重新鉴定的法律规定。
经二审审理查明，原审认定的案件基本事实与本案的基本事实一致，本院予以确认。
二审另查明，根据本案双方当事人的共同确认，上诉人兴路煤矿二号井在被上诉人张祝苍住院期间向其支付了3400元作为住院期间的护理费及伙食补助费，其中3000元被上诉人出具了借条，现双方均认可，该笔款项不属于借贷，应在本案中处理。另，双方均确认被上诉人张祝苍的工资在其受伤后即停发。原审对于护理费人民币3116元（27867元／年÷365天×41天=3116元）计算错误，本院依法纠正为3130元（27867元／年÷365天×41天=3130元）。
本院认为，对于停工留薪期工资的计算，根据《工伤保险条例》的相关规定，本案中，双方均确认自被上诉人受伤后即未再发工资的事实，原审根据被上诉人受伤之日2013年11月19日起计算至2014年12月22日定残日依法按12个月予以支持符合法律规定，上诉人认为该期间确定不当，没有事实依据和法律依据。对于上诉人已支付的护理费和住院伙食补助费，现双方均认可上诉人在被上诉人住院期间共向其实际支付3400元用于该两项开支，故应扣除该笔款项。对于被上诉人在一审提交的鉴定意见书，上诉人认为该鉴定意见书程序违法，与事实不符，申请重新鉴定，但其未提出充分理由说明该鉴定意见书存在鉴定人员资质、鉴定程序或鉴定结论依据不足等问题，且未在一审时申请重新鉴定。被上诉人的伤情诊断为：1、左外踝骨折、2、左小腿软组织挫伤，该鉴定意见书认为，经左外踝骨折内固定术后，待骨折完全愈合后需住院手术取出内固定钢针，故需要后期医疗费用16000元。该鉴定意见书程序合法，具备科学性和客观性，原审依法采信该证据符合法律规定，该笔治疗费用属于为同一伤情必要的延续治疗，应属于劳动者依法享有的工伤保险待遇范围，上诉人认为不应采信该鉴定意见书以及不应支持该笔后续治疗费及鉴定费用的理由不能成立，本院不予支持。
另，涉及审理煤矿企业安全事故造成职工因工致残、死亡相关纠纷民事案件时已不再参照《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》第三条规定支持赔偿。本案中，依《工伤保险条例》的规定，被上诉人张祝苍的工伤待遇已得到了足额赔偿，故对原审判决兴路煤矿二号井赔偿张祝苍一次性安全事故赔偿金74592元一项，本院依法予以扣除。上诉人认为不应当赔偿一次性煤炭安全事故赔偿金的上诉理由成立，本院予以支持。
据此，上诉人兴路煤矿二号井的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、撤销富源县人民法院（2015）富民初字第645号民事判决第二项；维持富源县人民法院（2015）富民初字第645号民事判决第一、三项；
二、由上诉人富源县墨红镇兴路煤矿二号井在本判决生效之日起15日内赔偿被上诉人张祝苍各项工伤保险待遇合计人民币110705元；
三、驳回上诉人富源县墨红镇兴路煤矿二号井的其他上诉请求。
一、二审案件受理费予以免交。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内，向原审人民法院申请强制执行，申请执行的期间为二年。
审判长 迟少杰
审判员 印加生
审判员 朱婧然
二〇一五年十一月二十五日
书记员 朱 丹
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