广东省廉江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0881刑初244号
公诉机关广东省廉江市人民检察院。
被告人华坤，绰号“四眼”，男，1988年10月15日出生于广东省廉江市，汉族，高中文化，农民，捕前住广东省廉江市。曾因犯非法买卖枪支罪被广东省湛江市中级人民法院判处有期徒刑一年三个月，2011年7月5日刑满释放。现因涉嫌犯开设赌场罪于2014年5月10日被羁押，次日被刑事拘留，同月12日被取保候审，后违反取保候审规定脱逃，于2016年3月10日向公安机关投案，同日被逮捕。现羁押于廉江市看守所。
廉江市人民检察院以廉检公诉刑诉﹝2016﹞125号起诉书指控被告人华坤犯开设赌场罪，于2016年4月28日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年5月31日公开开庭进行了审理。廉江市人民检察院指派检察员陈泽文出庭支持公诉，被告人华坤到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2014年4月21日至2014年5月9日期间，被告人华坤在廉江市吉水镇鹤岭村王某甲家二楼处设置具有上下分功能的电子游戏机供他人赌博，电子游戏机的赔率为每10元人民币对应1000游戏分。赌场开设期间，共获利47174元，赌场总交易金额为69678元。2014年5月10日3时许，公安民警查获该赌场时，当场抓获在赌场内的被告人华坤和在赌场打工的莫某甲、莫某乙及在赌场内参与赌博的钟某甲、谢某甲、魏某甲等人，并缴获赌具一批、记账簿两本等物品。其中缴获的具有上下分功能的电子游戏机2台，可同时容纳16人参加赌博。
针对上述指控，公诉机关向法庭提交了相关证据，并据以上事实和证据，认为被告人华坤的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，请求本院依法判处。
被告人华坤对公诉机关指控其犯开设赌场罪无异议，对指控其赌场开设期间共获利47174元、赌场总交易金额为69678元有异议，辩称上述数额含有约2.4万元是属于测试机器的，不是实际交易的数额，其获利数额及交易总额应扣除2.4万元。
经审理查明：2014年4月21日至2014年5月9日期间，被告人华坤在廉江市吉水镇鹤岭村王某甲家二楼处设置具有上下分功能的电子游戏机供他人赌博，电子游戏机的赔率为每10元人民币对应1000游戏分。赌场开设期间，共获利47174元，赌场总交易金额为69678元。2014年5月10日3时许，公安民警查获该赌场时，当场抓获在赌场内的被告人华坤和在赌场打工的莫某甲、莫某乙及在赌场内参与赌博的钟某甲、谢某甲、魏某甲等人，并缴获赌具一批、记账簿两本等物品。其中缴获的具有上下分功能的电子游戏机2台，可同时容纳16人参加赌博。
另查明，被告人华坤曾因犯非法买卖枪支罪被广东省湛江市中级人民法院判处有期徒刑一年三个月，2011年7月5日刑满释放。
以上事实，有公诉机关提交，并经庭审质证和认证的如下证据证实：
1、被告人在侦查阶段的供述及在审查起诉阶段第一次讯问的供述及辨认，主要内容：我于2014年4月21日至5月9日伙同“老四”租用廉江市吉水镇鹤岭村王日荣的家里二楼开设赌博游戏机室，提供两台“捕鱼机”供他人赌博，参赌人10元人民币可以兑换1000分，退分时按1000分兑付10元人民币赔付参赌人赌资。记录簿记录从2014年4月21日开始经营赌博游戏机室至5月9日总共赢了58426元，总共输了11252元，营利47174元，机室总的赌博出入数为69678元。其在审查起诉阶段第二次讯问及庭审中翻供，辩称其中有约2万4千元的分数是未正式开始营业之前的，是用来试机的，没有实际收入。
通过对混杂相片进行辨认，被告人华坤能辨认出在其游戏机室参与赌博的人员魏某甲、谢某甲。
2、证人莫某甲的证言及辨认，主要内容：我听讲华坤在吉水鹤岭村开设了一个机室，我就去玩，华坤叫我在他的机室帮忙做工，还有莫田海也一起帮忙做一些杂工，白天是一个女子做数，晚上是一个男子做数。2014年5月9日晚9时许，我去到机室，见到钟星剑，但他没有参与赌机，当时有几人在参与赌机，后来来到机室的人越来越多，最多的时候我见有十几人在赌机。约到10日3时许，派出所工作人员来到现场查处了。
通过对混杂相片进行辨认，其能辨认出开设游戏机室的被告人华坤。
3、证人莫某乙的证言及辨认，主要内容：华坤在吉水镇鹤岭村开设一个机室，有2台扑克机和2台捕鱼机。我在机室主要负责一些杂物，机室内有专门的一男一女做数。2014年5月9日晚上11时许，我去到机室帮忙，当时约有十多人在赌机，我村人莫某甲也在机室帮忙。约10日3时许，派出所工作人员来到现场查处了。
通过对混杂相片进行辨认，其能辨认出开设游戏机室的被告人华坤。
4、证人钟某甲的证言，主要内容：2014年5月9日17时许，我到吉水镇鹤岭村华坤经营的游戏机室下注赌博，机室里摆放着2台扑克游戏机、2台捕鱼游戏机提供进行赌博。10元人民币可以兑换1000分，押注至少10分起押，单个花色可以押到10000多分，参赌人员退分时按1000分兑付10元人民币赔付参赌人赌资。当时我在其中一台捕鱼游戏机，上300元钱即30000分，约有10人也在场参赌。后我出去了。5月10日3时许，我再回到机室准备叫华坤奢数给我下注，当时也有约10人在参赌，我在旁观看时，派出所民警到场查处了。
5、证人谢某甲、魏某甲的证言主要内容均是其于2014年5月10日凌晨在被告人华坤开设的游戏机室进行赌博，后被公安民警查处抓获的事实，与证人钟星剑的证言内容基本一致。
通过对混杂相片进行辨认，证人谢某甲能辨认出游戏机室老板（被告人华坤）及在场参与赌博的钟某甲。
通过对混杂相片进行辨认，证人魏某甲能辨认出游戏机室老板（被告人华坤）。
6、证人杜某甲的证言，主要内容：一名自称华坤的男子向其租了其位于鹤岭村的空房子，称是用来放东西的。
7、搜查笔录、扣押决定书，证实公安民警在对被告人华坤经营的游戏机室进行查处，搜查到捕鱼游戏机2台、扑克游戏机2台（已故障）、记录赌博账簿2本等物品，公安民警并对查获的物品进行了扣押。被告人及证人均对扣押的游戏机进行了指认，被告人并对扣押的记账簿数据及输赢统计表进行了签名确认。
8、廉江市公安局吉水派出所《说明》，证实被告人华坤开设的游戏机室内2台捕鱼机，每台游戏机上有8个可独立供一人进行赌博活动的操作基本单元，两台捕鱼游戏机上一共有16个可供独立供一人进行赌博活动的操作基本单元。
9、现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实被告人华坤开设赌场的现场位于廉江市吉水镇鹤岭村王某甲的一处院落楼房。
10、到案经过（2份）、归案情况说明，证明被告人于2014年5月10日被抓获归案，后被取保候审，在取保候审期间违反规定潜逃，2016年3月10日向公安机关投案。
11、被告人户籍资料，证实被告人犯罪时已年满十八周岁，依法应负刑事责任。
12、《刑事判决书》、释放证明书，证实被告人曾因非法买卖枪支罪被广东省湛江市中级人民法院判处有期徒刑一年三个月，2011年7月15日刑满释放。
关于被告人提出的起诉书指控的获利数额及交易金额含有约2.4万元是属于测试机器的，不是实际交易的数额，其获利数额及交易总额应扣除2.4万元的辩解。经查，被告人在公安机关的讯问及在公诉机关审查起诉第一次讯问中均承认其开设赌场期间共获利47174元，赌场总交易金额为69678元，其供述并有扣押在案的记账簿相印证，且被告人亦对扣押的记账簿及统计表签名确认，足以认定。被告人的翻供理由不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人华坤以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成了开设赌场罪，应予惩处。廉江市人民检察院指控被告人华坤犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律准确，本院予以支持。被告人于2016年3月10日向公安机关投案后未能如实供述全部犯罪事实，在审查起诉阶段及庭审中均翻供，其翻供理由不足，依法不构成自首。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。公诉机关建议对被告人华坤在有期徒刑三年六个月至四年六个月的幅度内量刑，量刑偏重，本院予以调整。根据被告人华坤的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人华坤犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的3天，即自2016年3月10日起至2019年5月6日止。罚金限于判决生效之日起十日内缴清。）
二、扣押在案的游戏机等赌博工具及赌资予以没收。
三、违法所得人民币47174元由公安机关继续追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈文佳
代理审判员 黄祖娟
人民陪审员 田寿兴
二〇一六年六月十五日
书 记 员 刘 诗
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。