湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂03民终650号
上诉人（原审原告、被告）：董正伟，男，汉族，1983年5月22日出生，住湖北省十堰市郧阳区。
委托诉讼代理人：雷明辉，湖北郧和律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代收法律文书。
被上诉人（原审被告、原告）：武汉东方建设集团有限公司十堰分公司。住所地：湖北省十堰市张湾区文化街*号。
主要负责人：王晓林，该公司负责人。
被上诉人（原审被告、原告）：武汉东方建设集团有限公司。住所地：湖北省武汉市盘龙城卓尔企业社区*号楼*座。
法定代表人：王治德，该公司董事长兼总经理。
上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：周其源，该公司法律顾问。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代签法律文书。
上述两被上诉人共同委托诉讼代理人：谢耀満，男，武汉东方建设集团有限公司十堰分公司项目经理。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行调解、和解，代收法律文书。
上诉人董正伟因与被上诉人武汉东方建设集团有限公司（以下简称：东方公司）、武汉东方建设集团有限公司十堰分公司（以下简称：东方公司十堰分公司）劳动争议一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2017）鄂0302民初3532号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
董正伟上诉请求：撤销原审判决第二项，依法改判东方公司及其分公司支付董正伟护理费44400元、伙食补助费8800元、停工留薪期工资164160元、一次性伤残补助金88920元、一次性医疗补助金42672元、一次性就业补助金71120元、鉴定费100元、医疗费68174.24元、双倍工资20520元、经济补偿金6840元，合计515606.24元。事实和理由：1.原审判决认定董正伟的工资系“计量包工报酬”错误。董正伟于2014年8月10日开始在东方公司十堰分公司工地从事木工工作，约定并实发工资为每天228元。董正伟的工资单能够证明其工资标准，《工伤认定书》能够证明董正伟与东方公司十堰分公司存在劳动关系，而非劳务分包关系。一审法院按照董正伟受伤前上一年度统筹地区月平均工资2911元计算其一次性伤残补助金及一次性停工留薪期工资错误。2.原审判决按照每天100元的标准计算护理费用错误。董正伟住院期间，由其妻子护理。董正伟提交的其妻子的工资证明能够证明其每天的工资为150元。3.原审判决认定董正伟关于支付未签订书面劳动合同双倍工资的请求超过仲裁时效错误。董正伟于2014年3月28日与东方公司十堰分公司建立劳动关系，自2014年7月8日受伤后，双方并未解除劳动关系，董正伟主张双倍工资并未超过仲裁时效。
东方公司及其十堰分公司辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回董正伟的上诉，维持原判。
董正伟向一审法院起诉请求：1.解除董正伟与东方公司及其十堰分公司的劳动关系；2.判令东方公司及其十堰分公司支付护理费44400元、住院伙食补助费8800元、停工留薪期工资164160元、一次性伤残补助金88920元、一次性工伤医疗补助金42672元、一次性伤残就业补助金71120元，鉴定费100元、医疗费68174.24元、双倍工资20520元、经济补偿金6840元，合计515606.24元。
一审法院认定事实：董正伟于2014年3月28日到东方公司承接的柯家垭安置小区建设工地从事木工工作。2014年7月8日下午17时32分左右，董正伟在该小区A区10号楼5层建设工地支模板时不慎摔伤，致L1椎体爆裂性骨折并不全瘫、胸6椎体骨折、腰1、2右侧椎板骨折、右侧坐骨支骨折、膈肌脚断裂、全身多处软组织损伤。董正伟伤后于2014年8月10日至当年12月27日住院治疗139天，于2015年9月2日至当年9月20日住院治疗18天，于2016年8月3日至当年8月22日住院治疗19天。董正伟第一次的住院医疗费由东方公司一方结算，其中董正伟用其自东方公司借支的10500元中的1500元预交该次住院费用，董正伟另外还预交了6800元医疗费，东方公司称该6800元已支付给了董正伟，但无证据证实。除此之外，董正伟另自行支付了其第二次、第三次住院及门诊医疗费共计61545.34元。
董正伟的伤情于2014年11月24日经十堰市人办资源和社会保障局认定为工伤，用人单位为东方公司十堰分公司。董正伟的劳动能力于2016年12月30日经十堰市劳动能力鉴定委员会评定为柒级，延长停工留薪期12个月。董正伟支出鉴定费100元。后董正伟以东方公司、东方公司十堰分公司为被申请人，向十堰市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.解除与被申请人间的劳动合同关系；2.裁决被申请人支付护理费44000元、伙食补助费8800元、营养费3520元、停工留薪期工资164160元、一次性伤残补助金88920元、一次性医疗补助金42672元、一次性伤残就业补助金71120元、鉴定费100元、医疗费68174.24元；3.裁决被申请人支付双倍工资20520元、解除劳动合同经济补偿金6840元。以上合计51926.24元。该仲裁委员会于2017年7月27日作出十劳人仲[2017]裁字第198号裁决书，裁决：1.董正伟与东方公司十堰分公司解除劳动关系；2.东方公司十堰分公司支付董正伟医疗费58794.64元、一次性伤残就业补助金71120元、一次性伤残补助金37843元、一次性工伤医疗补助金42672元、停工留薪期工资69864元、护理费17600元、住院伙食补助费740元，合计298633.64元；3.东方公司对第二项裁决结果承担连带责任；4.驳回董正伟的其他仲裁请求。
一审法院另查明：董正伟提供了劳务工资单1份，载明董正伟自进场至2014年8月10日，应得计量包工工资29115.60元。劳务班组长向国、劳务分包公司贺荣文、工程总包公司（即东方公司十堰分公司）谢耀满在该工资单上签字确认。东方公司十堰分公司称其承包案涉工程项目后，将其中的劳务工程分包给十堰华信建筑工程有限公司（以下简称：华信公司），华信公司将其中的木工工程分包给向国施工，向国又按作业区域划分为五个作业小组发包给董正伟等五人，由董正伟等五人自行雇请人员完成相应施工作业。
一审法院认为：董正伟在东方公司十堰分公司建设工地受伤经相应行政机关作出《工伤认定决定书》认定为工伤，行政机关的工伤认定决定具有法律效力，应认定董正伟与东方公司十堰分公司形成事实劳动关系。东方公司十堰分公司作为用人单位，依法应支付董正伟相关工伤待遇。东方公司十堰分公司系东方公司设立的经营机构隶属于东方公司，东方公司应对其十堰分公司的民事责任承担连带责任。董正伟因伤致柒级伤残，其要求解除劳动关系，由用人单位支付一次性伤残补助金等工伤待遇符合法律规定，予以支持。董正伟系因要求支付一次性伤残补助金等工伤待遇而主动要求解除劳动关系，其要求支付解除劳动合同经济补偿金不符合法律规定，不予支持。董正伟于2014年3月28日到东方公司十堰分公司建设工地工作与其建立劳动关系，双方未签订劳动合同。董正伟至2017年申请劳动仲裁要求东方公司十堰分公司支付未签订劳动合同双倍工资已超过了仲裁时效期间，该诉讼请求不予支持。
董正伟在东方公司十堰分公司工地实行的是计量包工，是根据其提供的承包范围内的劳动成果计发劳动报酬。但计量包工不具有稳定性，发包方对其承包工程范围内的劳动也未要求限定由董正伟本人实施，董正伟所获得的工资报酬也不足以表明系其一人所为。故董正伟受伤前的计量包工工资报酬，并不能作为核算其平均工资的依据。对董正伟的本人工资，可依其受伤前一年统筹地区职工平均工资2911元/月核算。董正伟伤后需要休息，其停工留薪期超过12个月经劳动能力委员会鉴定需延长12个月，其停工留薪期工资应按24个月核算。董正伟自行支付了第二次、第三次住院医疗及门诊医疗费61545.34元，董正伟第一次住院时预交了医疗费6800元（第一次住院医疗费由东方公司十堰分公司结算），东方公司十堰分公司无证据证明其已单独支付给了董正伟，故董正伟共计垫付的医疗费为68345.34元，董正伟要求赔偿其医疗费68174.24元符合法律规定，予以支持。依照相关法律规定，结合董正伟的诉讼请求，董正伟应享有的工伤待遇应核定为：一次性伤残补助金37843元（2911×13）、一次性工伤医疗补助金42672元、一次性伤残就业补助金71120元、停工留薪期工资69864元（2911×24）、护理费17600元（176×100）、住院伙食3520元（176×20）、医疗费68174.24元、鉴定费100元，合计310893.24元。董正伟受伤后东方公司十堰分公司共计支付了董正伟生活费、医疗费等共计10500元，董正伟用其中的1500元支付了其第一次住院医疗费（该医疗费已由东方公司十堰分公司结算），故东方公司十堰分公司支付董正伟的生活费、医疗费中结余的9000元，应从董正伟应得工伤待遇中予以扣除，东方公司十堰分公司尚应支付董正伟工伤待遇301893.24元。
依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第八十二条，《工伤保险条例》第二条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《湖北省工伤保险条例实施办法》第三十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，判决：一、解除董正伟与东方公司十堰分公司间的劳动关系；二、东方公司十堰分公司支付董正伟工伤待遇301893.24元；三、东方公司对前一项东方公司十堰分公司所负债务承担连带责任；四、驳回董正伟的其他诉讼请求；五、驳回东方公司、东方公司十堰分公司的其他诉讼请求。上述执行事项，限于判决生效后10日内履行完毕。如逾期未履行，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由东方公司、东方公司十堰分公司负担。
本院二审期间，上诉人董正伟、被上诉人东方公司及其十堰分公司均未向本院提交新的证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，董正伟在东方公司十堰分公司的工作时间不足一年，在此情况下，原审判决依照其受伤时的上一年度统筹地区月平均工资计算其一次性伤残补助金及停工留薪期工资并无不当。此外，董正伟于2014年7月8日受伤，其停工留薪期为24个月，原审判决依照2015年统筹地区月平均工资3556元计算董正伟一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金正确。故，董正伟关于认定其工伤保险待遇计算标准的上诉请求不能成立，本院不予支持。
董正伟于2014年3月28日到东方公司十堰分公司上班，其于入职的次月即应当知道其权益收到侵害，该情形一直持续到2015年3月27日。故，董正伟主张未签订书面劳动合同的仲裁时效应当从2015年3月28日起算，显然，董正伟提起仲裁时已超过仲裁时效。故，董正伟关于未签订书面劳动合同双倍工资的上诉请求不能成立，本院不予支持。
董正伟基于工伤致残要求解除与东方公司十堰分公司的劳动关系，不属于用人单位支付经济补偿金的法定情形。故，董正伟关于支付经济补偿金的上诉请求不能成立，本院不予支持。
董正伟虽然向原审法院提交了护理人员的《工资证明》，但并未提交相应的银行转账凭证或者工资明细对《工资证明》进行印证，该证据能全面反映护理人员的真实工资情况。在此情况下，原审判决依照服务行业在岗职工工资标准计算董正伟的护理费并无不当。
综上，上诉人董正伟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由董正伟负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡 韧
审判员 张 妍
审判员 刘占省
二〇一八年五月十四日
书记员 胥心洁
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……