内蒙古自治区通辽市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）内05刑终45号
原公诉机关扎鲁特旗人民检察院。
上诉人(原审被告人）张云生，男，因涉嫌犯合同诈骗罪于2015年5月15日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于扎鲁特旗看守所。
辩护人贾良，辽宁基源律师事务所律师。
辩护人曾雨佳，辽宁人民律师事务所律师。
扎鲁特旗人民法院审理扎鲁特旗人民检察院指控原审被告人张云生犯合同诈骗罪一案，于2016年1月15日作出（2015）扎鲁刑初字第193号刑事判决。宣判后，原审被告人张云生，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，提讯原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原审认定：2013年，辽宁省某市人张云生往扎鲁特旗某冷库送羊进行屠宰，在张云生送羊屠宰过程中，因其收羊款不足，便与某冷库老板王某某商定，由某冷库的王某某提供收羊款，然后张云生将收来的羊送往某冷库，此款不得挪作他用。二人约定后，张云生自2013年11月28日至12月16日先后分五次向某冷库老板王某某借收羊款1970000元，同时张云生在送羊过程中某冷库还为其垫付10000元运费，截止2013年12月16日，某冷库共计借款给张云生1980000元。
在此期间，张云生收到某冷库借其的收羊款后先后在黑龙江、山东等地收羊，后送到某冷库进行屠宰并检斤，依据检斤后羊的价值与某冷库财会进行结算，并抵消其向某冷库所借的收羊款。张云生先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某某代其签字，与某冷库结账并抵消借款1024801元。后张云生又在2013年12月16日送到某冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张云生未与某冷库进行结算，此时张云生如结算，某冷库在结清之前张云生的借款外，还应付给张云生28006元。
2013年12月16日，张云生向某冷库再次借款320000元后，并未用此款去收羊，而是将其中的280000元存入其女儿张某甲的农村信用社卡内，由张某甲代其还了个人欠款，后张云生持此次送羊的检斤单返回辽宁某老家。此后王某某多次给张云生打电话，张云生均未接听。2014年4月，王某某到张云生老家找张云生未见到其本人，后用张云生妻子王某的电话与张云生通话后，便再无张云生音讯，张云生所欠某冷库的收羊款291994元至今未还。
2015年5月12日，被告人张云生在宽甸满族自治县宽甸镇被公安机关抓获归案，同年5月15日被扎鲁特旗公安局侦查人员押回。
原审法院采纳了被害人王某某、王某甲报案及陈述，证人张某某、洪某某、王某、张某甲、宋某某、张某乙、戴某某、李某某等人的证言，记账凭证、汇款单、收款联、借据，张云生、张某甲银行账户流水明细，住宿记录，在逃人员登记信息表、抓获经过及临时羁押证明，户籍证明等证据。据此认定被告人张云生以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取他人货款291994元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款第（四）项、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张云生犯合同诈骗罪，判处有期徒刑六年三个月，并处罚金十万元。二、责令被告人张云生退赔被害人王某某经济损失291994元。
宣判后，原审被告人张云生不服，提出上诉。上诉人张云生及辩护人提出的上诉理由及辩护意见为：张云生收到320000元系某冷库支付的杀羊款，并非借款，其行为不构成犯罪，请求二审法院依法改判其无罪的上诉理由及辩护意见。
经审理查明：2013年，辽宁省某市人张云生往扎鲁特旗某冷库送羊进行屠宰，在张云生送羊屠宰过程中，因其收羊款不足，便与某冷库老板王某某商定，由某冷库的王某某提供收羊款，然后张云生将收来的羊送往某冷库，此款不得挪作他用。二人约定后，张云生自2013年11月28日至12月16日先后分五次向某冷库老板王某某借收羊款1970000元，同时张云生在送羊过程中某冷库还为其垫付10000元运费，截止2013年12月16日，某冷库共计借款给张云生1980000元。
在此期间，张云生收到某冷库借其的收羊款后先后在黑龙江、山东等地收羊，后送到某冷库进行屠宰并检斤，依据检斤后羊的价值与某冷库财会进行结算，并抵消其向某冷库所借的收羊款。张云生先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某某代其签字，与某冷库结账并抵消借款1024801元。后张云生又在2013年12月16日送到某冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张云生未与某冷库进行结算，此时张云生如结算，某冷库在结清之前张云生的借款外，还应付给张云生28006元。
2013年12月16日，张云生向某冷库再次借款320000元后，并未用此款去收羊，而是将其中的280000元存入其女儿张某甲的农村信用社卡内，由张某甲代其还了个人欠款，后张云生持此次送羊的检斤单返回辽宁某老家。此后王某某多次给张云生打电话，张云生均未接听。2014年4月，王某某到张云生老家找张云生未见到其本人，后用张云生妻子王某的电话与张云生通话后，便再无张云生音讯，张云生所欠某冷库的收羊款291994元至今未还。
2015年5月12日，被告人张云生在宽甸满族自治县宽甸镇被公安机关抓获归案，同年5月15日被扎鲁特旗公安局侦查人员押回。
认定上述事实的证据有：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书，能够证明案发后经王某甲报案，公安机关依法立案侦查；
2、被害人王某某、王某甲的陈述，证人张某某、洪某某、王某、张某甲、宋某某、张某乙、戴某某、李某某、王某乙、赫某某、孙某某等人的证言，被告人张云生的供述及同步录音录像光盘，能够证明被告人张云生往某冷库送羊过程中，因其收羊款不足，便与某冷库老板王某某商定，由王某某提供收羊款，然后张云生将收来的羊送往某冷库，此款不得挪作他用。二人约定后，张云生自2013年11月28日至12月16日先后分五次向某冷库老板王某某借收羊款1970000元，另某冷库为其垫付10000元运费，截止2013年12月16日，某冷库共计借款给张云生1980000元。
此期间，张云生收到某冷库借其的收羊款后，先后在黑龙江、山东等地收羊，送到某冷库进行屠宰并检斤，依据检斤后的价值与某冷库财会进行结算，并抵消其向某冷库所借的收羊款。张云生先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某某代其签字，与某冷库结账并抵消借款1024801元[以结款单（检斤）为依据]。后张云生又在2013年12月16日送到某冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张云生未与某冷库结算。同日，张云生向某冷库再次借款320000元，后其并未用此款去收羊，而是将其中的280000元存入其女儿张某甲的农村信用社卡内，由张某甲代其还了张某乙等人的欠款，后张云生持此次送羊的检斤单返回辽宁某老家。此后王某某多次给张云生打电话，张云生均未接听。2014年4月，王某某到张云生老家用张云生妻子王某的电话与张云生通话后，便再无张云生音讯，张云生所欠某冷库的收羊款291994元至今未还；
记帐凭证、汇款单、收款联、结款单及借据，能够证明自2013年10月15日到2013年12月16日期间，张云生向某冷库借款100000元、某冷库五次通过银行汇款借给其收羊款1970000元及某冷库曾为其垫付运费10000元，合计2080000元。其中张云生已于2013年10月28日还给某冷库100000元，张云生先后于2013年12月6日和12月8日委托其雇佣的人员李某某代其签字，与某冷库结账并抵消借款1024801元。2013年12月16日，张云生送到某冷库两车羊进行屠宰，检斤价值663205元，但张云生未与某冷库结算。同日，张云生向某冷库再次借款320000元；
张云生、张某甲银行账户流水明细，能够证明被告人张云生在收羊过程中收到某冷库汇款后的支出明细及2013年12月16日张云生收到某冷库汇入的320000元后于当日汇给其女儿张某甲280000元用于偿还个人欠款的时间、地点、经过；
住宿记录，能够证明被告人张云生的住宿时间、地点；
6.在逃人员登记信息表、抓获经过及临时羁押证明，能够证明案发后被告人在逃及被抓获归案后临时羁押的事实；
7.户籍证明，能够证明被告人的自然情况；
8、拘留、逮捕文书，能够证明被告人被采取强制措施的情况。
以上证据，均经一审当庭举证、质证，经查，各证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院全部予以采信。
本院认为，原审认定原审被告人张云生犯合同诈骗罪的事实及罪名成立。被告人张云生以非法占有为目的，在履行合同过程中骗取他人货款291994元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。上诉人张云生及辩护人提出的上诉理由及辩护意见为：张云生收到320000元系某冷库支付的杀羊款，并非借款，其行为不构成犯罪，请求二审法院依法改判其无罪的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人张云生向某冷库借款收羊，张云生收羊后送到某冷库进行屠宰并检斤，依据检斤后羊的价值与某冷库财会进行结算，并抵消其向某冷库所借的收羊款。2013年12月16日，张云生向某冷库再次借款320000元后，并未用此款去收羊，而是用此款偿还个人欠款，后王某某多次给张云生打电话，张云生均未接听。2014年4月，王某某到张云生老家找张云生未见到其本人，后用张云生妻子王某的电话与张云生通话后，便再无张云生音讯，张云生所欠某冷库的收羊款291994元至今未还。故上诉人张云生及辩护人提出的张云生的行为不构成犯罪的上诉理由及辩护意见与查明事实不符，不予采纳。原审根据张云生犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度等，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 阿古达木
审 判 员 础 鲁
代理审判员 景 东 晨
二〇一六年三月二十四日
书 记 员 祝 家 宝