云南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）云民终620号
上诉人（原审原告）：云南信誉建筑工程有限公司。住所地：云南省昆明市呈贡区龙城镇龙街社区路*号。
法定代表人：李有信，董事长。
委托诉讼代理人：韩子恒、邓文永，云南千和律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：昆明垠创房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市西山区福海街道办事处机关办公大楼*楼***号。
法定代表人：王远，总经理。
委托诉讼代理人:过婧，云南云誉（麒麟）律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人云南信誉建筑工程有限公司（以下简称信誉公司）因与被上诉人昆明垠创房地产开发有限公司（以下简称垠创公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服云南省昆明市中级人民法院（2017）云01民初569号民事判决向本院提起上诉，本院于2018年5月30日受理后，依法组成合议庭，于2018年7月5日进行法庭调查。上诉人信誉公司的委托诉讼代理人韩子恒、邓文永，被上诉人垠创公司的委托诉讼代理人过婧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
信誉公司上诉请求：1、撤销原判第二、三、四项；2、改判由垠创公司支付工程款72718802元，其在72718802元工程款范围内对昆明市西山区福海街道办事处陆家社区邬小村经典尚城项目工程就工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；3、由垠创公司承担一、二审全部诉讼费。事实及理由：原判认定砖渣与土方混在一起开挖运至弃土场的费用已包含在30元/立方米中是错误的。30元/立方米只是砖渣外购运至现场的费用，外购进来用于铺垫和换填的砖渣在基坑支护和工程桩施工完毕后，已和现场的土方完全混合在一起无法分离，需挖机开挖运至弃土场，单价应按土方118元/立方米计算，砖渣开挖及外运的费用应为20501933.6元（173745.2立方米×118元/立方米），原判不予支持是错误的。内倒的费用，诉争工程需开外的方量为653568.9立方米，加上外购砖渣173745.2立方米为827314.1立方米，信誉公司完成的土方386551.8立方米及砖渣173745.2立方米，共计560597立方米，内倒的费用应为1356000元【200万元×（560597立方米÷827314.1立方米）。
垠创公司答辩称：合同约定砖渣采用包干单价计算，原判就砖渣按30元/立方米计算包括砖渣产生的一切费用，符合合同约定，信誉公司主张砖渣按土方单价另行计算无任何约定，内倒费用如合同正常履行的情况下按约定200万元包干，原判按信誉公司完成的开挖量386851.8元与土方总量的比例折算内倒的费用正确。请求驳回上诉，维持原判。
信誉公司向原审法院起诉请求：1、解除双方于2014年9月15日签订的《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》；2、垠创公司支付工程款87614260元，信誉公司享有建设工程价款优先受偿权；3、由垠创公司承担全部诉讼费、保全费。
原审法院确认的案件事实：2013年8月，信誉公司进入垠创公司位于昆明市西山区福海街道办事处陆家社区邬小村典尚城项目进行土方开挖施工。2013年9月3日，信誉公司作为施工单位，垠创公司作为建设单位，与监理单位一同对经典城项目的土方开挖量进行测量，经三方共同确认，经典城项目的原始土方量为653568.9立方米。
2014年9月15日，双方签订《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》，约定：1、信誉公司承包垠创公司经典尚城项目的土方开挖运输工程；2、承包单价为总包干单价，具体为：土方118元/立方米，砖渣30元/立方米，内倒20元/立方米，土方、砖渣的工程量按实结算，内倒部分按10万立方共200万元实行包干，总包干单价包含内容：现场场地平整、土方开挖、土方场地内倒、边坡开挖、挖土施工通道铺垫、清理桩尖土、挖土接力铲运、排水抽水、清理淤泥、砖渣清理并收集到垠创公司指定位置、装载土方、外运处置、安全文明措施费、降尘、保洁费、上级部门收取的所有规费（砖渣短程运输、基坑砖渣回填、短途倒运、挖填不再计算运费及工程量）；3、工程款支付方式：垠创公司根据施工进度情况支付给信誉公司4000万元，余款在工程竣工验收合格后半年内付清。
2015年1月19日，经双方及监理单位三方共同确认，经典尚城项目自2013年8月至2014年12月共外购砖渣8477车，合计173745.232立方米。2016年6月24日，双方及经典尚城项目的另一施工单位江西省丰和营造集团有限公司共同签订《备忘录》，确认土方工程处于停工状态，三方确认引入第三方造价鉴定机构就截止备忘录签署之日前的工程量及工程价款进行核算确认，造价鉴定费由垠创公司承担。《备忘录》签订后，信誉公司进行过短期复工，后于2016年11月停工至今。双方至今未就土方工程的挖方量进行过共同测绘及确认。
原审法院根据信誉公司的申请委托云南中正司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见：经典尚城项目尚未完成的土方工程量为266717.10立方米，鉴定机构根据双方及监理方共同确认的工程总挖方量653568.90立方米，减去未完成部分，计算得出信誉公司完成的挖方量为386851.80立方米。
另查明，信誉公司于2016年3月取得建筑工程施工总承包一级资质。2016年7月12日，垠创公司向信誉公司支付工程款250万元。2016年7月22日，垠创公司向信誉公司支付工程款250万元。垠创公司代信誉公司支付施工产生的水电费、垃圾清运费等费用388378.59元。信誉公司支出保全费5000元，预付鉴定费43500元。
原审法院认为，2014年9月15日签订的《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》系双方自愿协商一致的结果，合同内容符合法律规定，信誉公司具备相应的施工资质，对该合同的效力予以确认。信誉公司根据合同约定进行施工，期间经历停工、复工后，自2016年11月停工至今，信誉公司起诉要求解除合同，垠创公司在本案审理中也明确表示同意解除，故依法对双方于2014年9月15日签订的《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》予以解除。
对于土方部分，经原审法院委托云南中正司法鉴定所鉴定，经典尚城项目尚未完成的土方工程量为266717.10立方米，鉴定机构根据及监理方共同确认的工程总挖方量653568.90立方米，减去未完成部分，计算得出信誉公司完成的挖方量为386851.80立方米。垠创公司自述在信誉公司进场之前曾由案外人云南赤远建筑工程有限公司对经典尚城项目的土方工程进行过施工，故本案如直接鉴定项目的土方开挖量则难以准确区分信誉公司与案外人的各自施工量，同时基于在信誉公司施工前云南赤远建筑工程有限公司已撤离施工现场，其施工期间与信誉公司并无重合，故根据信誉公司施工前与垠创公司及监理方就项目原始地貌及待挖土方工程量的共同确认，减去鉴定机构实测的剩余挖方量，可较为客观公允地计算出信誉公司进场后的实际土方开挖量。鉴定机构经鉴定计算得出信誉公司实际完成的挖方量为386851.80立方米，对该计算结果予以采信，并认定为信誉公司的实际施工量。
砖渣部分，经双方及监理单位三方共同确认，经典尚城项目自2013年8月至2014年12月共外购砖渣8477车，合计173745.232立方米。信誉公司现主张除外购砖渣外，进场的砖渣用于项目现场铺垫及换填后又混同土方一并外运处置，砖渣部分除应计算外购的工程量，还应按照土方的单价计算外运部分的工程量。根据双方所签订的《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》，对于砖渣部分的单价约定为30元/立方米，该单价为包干单价，包含以下内容：现场场地平整、土方开挖、土方场地内倒、边坡开挖、挖土施工通道铺垫、清理桩尖土、挖土接力铲运、排水抽水、清理淤泥、砖渣清理并收集到垠创公司指定位置、装载土方、外运处置、安全文明措施费、降尘、保洁费、上级部门收取的所有规费（砖渣短程运输、基坑砖渣回填、短途倒运、挖填不再计算运费及工程量）。根据合同约定，与砖渣相关的施工、清理及外运处置等工程量已明确包含在30元/立方米的单价中，信誉公司要求按照购进砖渣量再次计算外运处置的工程量，并按照土方单价予以计价的主张与合同约定不符，且信誉公司未提交证据证实双方对砖渣外运单独计价有另行约定，故不予支持。对于砖渣部分的工程量，依照双方及监理方的确认结果，认定为173745.232立方米。
对于内倒部分，双方在合同中约定的200万元包干价系针对整个土方开挖及清运工程预估得出，鉴于信誉公司至今并未完成合同项下的全部工程，故按照信誉公司实际完成的土方开挖量占全部工程量的比例，折算认定信誉公司已完成的内倒部分的工程款为1183813.37元【（386851.80立方米÷653568.90立方米）×200万元】。根据信誉公司已完成的土方开挖工程量386851.80立方米，砖渣部分工程量173745.232立方米，按照土方118元/立方米、砖渣30元/立方米的包干单价，加上内倒部分1183813.37元的工程价款，信誉公司已完成工程对应的总价款为52044682.67元。信誉公司所施工的经典尚城土方工程自2016年11月停工至今，现双方均一致同意解除合同，故垠创公司应对合同解除前信誉公司已完成的工程量支付工程款。经审理，信誉公司已完成工程对应的工程价款为52044682.67元，扣除垠创公司已支付的工程款500万元及代信誉公司垫付的水电费、垃圾清运费等费用388378.59元，垠创公司尚欠信誉公司工程款46656304.08元。信誉公司在起诉解除双方合同之时一并主张建设工程价款优先受偿权，该主张未超过法定期限，故依法认定信誉公司对其所施工的经典尚城项目在垠创公司欠付工程款46656304.08元范围内享有建设工程价款优先受偿权。信誉公司的诉讼请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条、第十六条第一款，《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定，判决：“一、解除原告云南信誉建筑工程有限公司与被告昆明垠创房地产开发有限公司于2014年9月15日签订的《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》；二、被告昆明垠创房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告云南信誉建筑工程有限公司工程款46656304.08元；三、原告云南信誉建筑工程有限公司在46656304.08元工程款范围内对昆明市西山区福海街道办事处陆家社区邬小村经典尚城项目工程就工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权；四、驳回原告云南信誉建筑工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费479871元，由云南信誉建筑工程有限公司负担223430元，昆明垠创房地产开发有限公司负担256441元。诉讼保全费5000元，鉴定费43500元，由昆明垠创房地产开发有限公司负担”。
二审中，双方均无新证据提交，对原审法院认定的案件事实，本院予以确认。
结合诉辩双方的主张，本案争议的焦点问题是，信誉公司实际完成的工程量价款如何确认。
本院认为，信誉公司与垠创公司签订《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》，约定信誉公司承包垠创公司经典尚城项目的土方开挖运输工程，信誉公司实际进行了施工，信誉公司所施工的经典尚城土方工程自2016年11月停工至今，信誉公司起诉要求解除双方签订的合同，垠创公司同意解除合同，原审法院判决解除双方签订合同，双方无异议，本院予以确认。垠创公司应对合同解除前信誉公司已实际完成的工程量支付相应的价款，信誉公司施工完成的工程量包括土方、砖渣、内倒三部分。第一、关于土方工程量价款，原审法院根据信誉公司的申请，委托云南中正司法鉴定所进行鉴定，鉴定意见：尚未完成的土方工程量为266717.10立方米，鉴定机构根据双方及监理方共同确认的工程总挖方量653568.90立方米，减去未完成土方工程量266717.10立方米，得出信誉公司实际完成的土方挖方量为386851.80立方米，按合同约定土方单价为118元/立方米，土方开挖工程量价款为45648512.4元（386851.80立方米×118元/立方米），双方无异议，本院予以确认。
第二、关于砖渣工程量价款，经双方及监理单位三方共同确认自2013年8月至2014年12月信誉公司共外购砖渣8477车，合计173745.232立方米，按合同约定砖渣单价为30元/立方米，砖渣外购费用为5212356.96元（173745.232立方米×30元/立方米），双方无异议，本院予以确认。信誉公司主张砖渣30元/立方米不包含砖渣开挖外运的费用，进场的砖渣用于现场铺垫及换填后又与土方混同需一并开挖外运处置，砖渣开挖外运单价应按土方单价118元/立方米计算，其砖渣开挖外运的费用为20501933.6元（173745.232立方米×118元/立方米）。本院认为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款”的规定，本案，双方签订的《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》，约定“承包单价为总包干单价，具体为：土方118元/立方米，砖渣30元/立方米，内倒20元/立方米，内倒部分按10万立方共200万元实行包干，总包干单价包含以下内容：现场场地平整、土方开挖、土方场地内倒、边坡开挖、挖土施工通道铺垫、清理桩尖土、挖土接力铲运、排水抽水、清理淤泥、砖渣清理并收集到垠创公司指定位置、装载土方、外运处置、安全文明措施费、降尘、保洁费、上级部门收取的所有规费（砖渣短程运输、基坑砖渣回填、短途倒运、挖填不再计算运费及工程量）”。从合同约定的内容看，上述单价在施工过程中不作调整，砖渣30元/立方米单价包含砖渣外运处置的费用，信誉公司主张按照砖渣购进的量再次计算砖渣外运处置的费用，与合同约定不符。同时，信誉公司主张合同约定砖渣为短程运输，实际砖渣是长途外运，对此，无证据证实，信誉公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。
第三、关于内倒工程量价款，双方在合同中约定内倒按200万元包干价，鉴于信誉公司并未完成合同项下的全部工程，双方同意解除合同，未履行的部分终止履行，原审法院按照信誉公司实际完成的土方开挖量占工程总挖方量的比例，折算认定信誉公司已完成的内倒工程量价款1183813.37元【（386851.80立方米÷653568.90立方米）×200万元】，并无不当，信誉公司主张内倒工程量应包含砖渣的量173745.232立方米，具体为1356000元【（386851.8立方米＋173745.232立方米）÷（653568.9立方米＋173745.232立方米）×200万元】。本院认为，双方签订的《经典尚城土方开挖及渣土清运合同》，约定“土方场地内倒”，针对的是土方内倒，并不包括砖渣，信誉公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，信誉公司已完成的工程量价款52044682.73元（土方开挖工程量价款45648512.4元＋砖渣工程量价款5212356.96元＋内倒工程量价款1183813.37元）。扣减垠创公司已支付的工程款500万元及垠创公司垫付的水电费、垃圾清运费388378.59元后，垠创公司尚欠信誉公司工程款46656304.08元，垠创公司应履行支付的义务。
综上所述，信誉公司的上诉请求不能成立，应予驳回，原判认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费405394元，由云南信誉建筑工程有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 龚 睿
审判员 周惠琼
审判员 刘亚东
二〇一八年七月二十四日
书记员 范 蕊