山东省莱芜市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）莱中商终字第26号
上诉人（一审被告）：莱芜市羊里建安有限公司，住所地：莱芜市莱城区。
法定代表人：张德全，经理。
委托代理人：刘建鹏，山东恒志远律师事务所律师。
委托代理人：谢亮英，山东恒志远律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：高金星。
委托代理人：徐社吉，莱芜莱城衡平法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）：孔令华。
上诉人莱芜市羊里建安有限公司（以下简称“羊里建安公司”）因买卖合同纠纷一案，不服莱芜市莱城区人民法院（2014）莱城商初字第45号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人羊里建安公司的委托代理人刘建鹏、谢亮英，被上诉人高金星及其委托代理人徐社吉到庭参加诉讼。被上诉人孔令华经传票传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审原告高金星于2014年1月16日诉称：2009年被告羊里建安公司承包莱芜凤城家园1#、6#、8#、9#楼工程，后又将此工程承包给被告孔令华，由原告为被告供应建筑材料，工程完毕后，经与被告结算，尚欠原告建筑材料款213639元。请求判决被告支付给原告建筑材料款213639元，诉讼费用由被告承担。
一审法院经审理查明：2011年1月6日，莱芜市东方明珠房地产开发有限公司与被告羊里建安公司签订《建设工程施工合同》，约定由羊里建安公司承包位于凤城东大街以南、万福路以西（原汽车五队院内）的凤城家园8#、9#住宅楼工程，开工日期2010年2月28日，竣工日期2011年8月30日，合同价款9053000元（实际结算以竣工后实际建筑面积及变更为准，储藏室、阁楼不计价）。2011年5月3日，建设单位莱芜市东方明珠房地产开发有限公司向被告羊里建安公司作出莱建招字（2011）00-031号《建设工程中标通知书》，羊里建安公司中标凤城家园1#商住楼工程。
2012年2月26日，被告孔令华在《羊里建安公司工程项目管理规定》中落款“项目经理签字”处签字。同日，被告孔令华（乙方）与被告羊里建安公司（甲方）签订《协议书》，双方约定：“一、乙方必须严格遵守甲方《工程项目管理规定》的各项条款。二、乙方必须严格按照甲方与建设单位以及甲乙方签订的该工程施工合同执行。施工期间，乙方必须自觉履行各项义务，服从甲方管理，接受甲方监督、检查。在甲方授权范围内，抓好施工现场的各项管理工作，保证不出现任何不良现象。在施工过程中，所发生的一切问题，产生的一切费用及责任，全部由乙方承担。三、工程施工期间：1、项目部所发生的债务，全部有乙方自行承担，乙方不以任何理由或借口转嫁到甲方。2、乙方不得以公司项目部名义私刻任何印章。在施工过程中，乙方出具的未经甲方授权的、未加盖甲方财务专用章的一切借据、欠条等债务单据，全属于乙方个人行为，乙方负责偿还，甲方一律不予承担任何责任。3、乙方因债务关系等其他原因引发诉讼时，所产生的费用、责任等全部由乙方承担。四、该协议双方签字生效，必须严格履行，不得违约。否则，所造成的一切后果由违约方承担”。
另查明：2010年3月1日，被告羊里建安公司为被告孔令华出具《委托书》，内容为：“今委托我单位项目经理孔令华，身份证号××，负责莱芜市凤城家园项目部1#、8#、9#楼建筑工程施工及工程款结算，拨付工程款正式税务发票必须用盖有莱芜市羊里建安有限公司财务专用章。否则，所引起的一切责任与我公司无关。望贵公司接洽为盼。”2010年4月份至2011年5月份期间，被告羊里建安公司以其公司名义开具工程款票据共计1580万元，其中含税金532560元，据该公司陈述，被告孔令华根据上述票据数额为羊里建安公司出具关于工程款的收到条，共计工程款15267440元。2012年1月17日，被告孔令华给原告高金星出具欠条一份，内容为：“今欠到水暖材料款贰拾壹万叁仟陆佰叁拾玖元（213639.00）凤城家园工地孔令华”，该款尚未支付。
一审法院认为：被告孔令华欠原告高金星水暖材料款213639元，由原告提交的欠条等证据可以证实，对该欠款事实予以确认，原告要求被告孔令华偿还材料款213639元的诉讼请求，依法予以支持。本案中，虽然被告孔令华以凤城家园项目部经理名义与被告羊里建安公司签订相关协议，但根据被告羊里建安公司提交的其为被告孔令华出具的《委托书》、该公司出具的工程款票据以及被告孔令华为公司出具的收到条等证据材料，结合庭审中该公司的陈述，可以认定被告羊里建安公司系将其建筑施工资质出借给被告孔令华，故该公司应对被告孔令华所负债务承担连带偿还责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条的规定，判决：一、被告孔令华于判决生效之日起十日内偿还原告高金星材料款213639元；二、被告莱芜市羊里建安有限公司对上述债务承担连带偿还责任。案件受理费4505元，由被告负担。
上诉人羊里建安公司不服一审法院作出的上述民事判决，向本院提起上诉称：一审判决认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院撤销原判决，改判上诉人不承担责任，本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。理由如下：一、一审判决认定事实错误。高金星主张上诉人承包了凤城家园1#、6#、8#、9#楼工程，缺乏证据证实，与事实不符。6#住宅楼工程是由莱芜市成龙建筑安装工程有限公司承包的，6#住宅楼的材料款和上诉人无关，高金星主张的货款包括了6#楼的材料款，因此，一审判决上诉人承担6#住宅楼材料款错误，且高金星提交的证据不能证明材料用于了上诉人的工程，上诉人不应承担责任。二、一审判决适用法律错误。一审判决让上诉人承担材料款无法律依据。第一、虽然上诉人中标了凤城家园1#、8#、9#住宅楼，但实际情况是，被上诉人孔令华借用了上诉人资质，实际进行了施工，上诉人只是名义上的承包人。且上诉人已经付清了孔令华1#、8#、9#住宅楼的全部工程款。第二、被上诉人提交的欠条，建筑材料《盘点表》，均为孔令华以个人名义签订，没有上诉人加盖的公章，也未注明涉及的工程，上诉人对此毫不知情，因此，该笔债务系孔令华个人债务，应由孔令华个人承担。第三、孔令华既承包上诉人承包的凤城家园1#、8#、9#住宅楼，同时又担任莱芜市成龙建筑安装工程有限公司凤城家园6#住宅楼项目经理，高金星的起诉状也明确表明其供应的材料包括6#住宅楼的材料，因此可以看出，孔令华也一直是以个人的名义和高金星交易，本案的买卖合同关系始终建立在高金星与孔令华之间，而与上诉人无关。
被上诉人高金星答辩称：一、一审判决认定事实正确。被上诉人孔令华欠被上诉人高金星水暖材料款213639元的事实，有孔令华于2012年1月17日为高金星书写的欠条予以证实。2011年1月6日莱芜市东方明珠房地产开发有限公司与上诉人羊里建安公司签订《建设工程施工合同》，约定由羊里建安公司承包凤城家园8#、9#住宅楼工程，后上诉人又将该工程承包给无资质的孔令华。二、一审判决适用法律正确。我国《建筑法》第二十六条规定，“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”是对借用资质承揽工程的禁止性规定；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二项规定，没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，建设工程施工合同应当认定无效，是对借用资质签订建设工程施工合同的无效性规定，结合一审法院认定上诉人将其建筑资质出借给孔令华，故一审法院判决上诉人对孔令华所负债务承担连带责任是正确的。综上，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
本院认为本案争议的焦点是：上诉人羊里建安公司对被上诉人孔令华于2012年1月17日出具欠条中的欠款应否承担清偿责任。对上述争议焦点，当事人无异议，无补充。
本院经审理查明：凤城家园6#住宅楼工程的项目经理亦为孔令华，但承包人不是羊里建安公司，6#楼施工中孔令华亦购买高金星建材计款49527.50元，高金星认可孔令华书写的欠条中包括6#楼未付材料款20000元。另查明，孔令华因涉嫌拒不支付劳动报酬罪被羁押，本案在二审期间，经本院对其询问，其对本案中证据的真实性没有异议，认可2012年1月17日欠条为其书写，同意偿还欠款；所购买的建材用于凤城家园1#、6#、8#、9#楼工程；凤城家园1#、8#、9#楼工程其是借用羊里建安公司资质进行施工，购买高金星材料时未明确由其个人还是羊里建安公司支付货款。上述事实由羊里建安公司二审提交的凤城家园6#楼建设工程中标通知书和建设工程施工合同，高金星一审提交的盘点表，本院对孔令华的询问笔录及当事人陈述等证据证实。
其他事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为：孔令华虽然借用上诉人羊里建安公司资质承包凤城家园1#、8#、9#楼工程，但外在形式上孔令华是作为上诉人的项目经理，具体负责工程施工和结算，上诉人根据其工程项目管理规定对孔令华进行管理，并与孔令华签订了协议，因此，孔令华的项目部属于上诉人的有机组成部分。在工程施工中，孔令华以凤城家园工地项目经理的名义购买被上诉人高金星的建材用于施工，并出具欠条，由此产生的债务应由上诉人承担。上诉人与孔令华之间的内部协议只能约束合同双方当事人，对外不能对抗高金星向上诉人主张权利。上诉人对外承担责任后，其与孔令华之间的债权债务可根据项目管理规定和双方之间的协议另行处理。上诉人关于不承担偿还欠款民事责任的上诉理由不成立，本院不予支持。
孔令华书写的欠条中，包括6#楼的欠款20000元，不应由上诉人承担，应从欠款中扣除。上诉人在本案中承担的是买卖合同买受人的付款义务，一审判决以上诉人出借资质给孔令华为由让上诉人承担连带责任，没有法律依据，应予纠正。孔令华对一审判决其承担责任未提出上诉，且二审本院向其询问时其同意承担清偿责任，因此，孔令华仍应承担清偿责任。
综上，原判决认定事实和适用法律均有不当之处，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、撤销莱芜市莱城区人民法院（2014）莱城商初字第45号民事判决；
二、被上诉人孔令华、上诉人莱芜市羊里建安有限公司于判决生效之日起十日内支付给被上诉人高金星材料款193639元；
三、驳回被上诉人高金星的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费4505元，由上诉人莱芜市羊里建安有限公司负担4083元，被上诉人高金星负担422元；一审案件受理费4505元，由上诉人莱芜市羊里建安有限公司负担4083元，被上诉人高金星负担422元。
本判决为终审判决。
审判长 刘念波
审判员 时顺芝
审判员 鞠荣荣
二〇一六年一月七日
书记员 王燕华