江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮中民终字第1981号
上诉人（原审被告）淮安市清河建筑安装总公司，住所地淮安市清河区健康东路18号。
法定代表人颜清，该公司总经理。
委托代理人许美庆。
被上诉人（原审原告）鲁士林，个体工商户。
原审被告石明军，无业。
上诉人淮安市清河建筑安装总公司（以下简称建安公司）与被上诉人鲁士林、原审被告石明军租赁合同纠纷一案，淮安市清河区人民法院于2014年9月2日作出（2014）河民初字第481号民事判决。上诉人建安公司不服，向本院提起上诉。本院于2014年10月16日立案受理后，依法组成合议庭于2014年10月30日公开开庭审理了本案。上诉人建安公司的委托代理人许美庆、被上诉人鲁士林到庭参加诉讼。原审被告石明军经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，2012年2月29日，建安公司与案外人江苏省恒源汽车零部件制造有限公司（以下简称恒源公司）签订建设工程施工合同一份，约定建安公司承包建设案外人恒源公司办公楼，案外人廖国林在合同承包方委托代表人处签名。2012年3月10日，鲁士林与建安公司签订租赁合同一份，载明：“甲方：鲁士林；乙方：淮安市清河建筑安装总公司。乙方租用甲方建筑材料用于恒源项目部工程。1、经双方协商，达成以下一致协议。2、乙方在甲方租赁建筑材料自2012年3月10日至2012年11月10日止；3、乙方在甲方租赁钢管约伍万米，扣件约肆万只，以收发单为准……5、租赁价格：（1）钢管每米每天租金0.01元，扣件每天每只租金0.006元……扣件保养费每只0.2元。6、如材料丢失或损坏，乙方须向甲方进行赔偿，钢管按15元（每）米，扣件按5元（每）只，扣件螺丝按0.5元，10公分套管按2元、20公分套管按3元、30公分按4元进行赔偿。7、结算方式：（1）乙方须每三个月向甲方进行租金结算并付清材料租金……8、合同期满乙方如继续使用甲方材料，必须经甲方同意并再次签订租赁合同，否则按原合同租金价格的三倍计算租金，直到还清材料为止。9、租赁材料出入库的运杂费等由乙方负责。10、……合同期满，乙方应将物资归还甲方……”乙方单位处印样为“淮安市清河建筑安装总公司恒源项目部”，被告石明军在委托代理人处签名。合同签订后，鲁士林多次将钢管和扣件发出，后于2012年10月收回部分钢管和扣件。
经结算，截止2012年10月31日，钢管租金为94443.08元，扣件租金为48017.60米，共计142460.68元，被告至今未付该款。同时，鲁士林至今尚有1452.20米钢管和1390只扣件未收回，扣件少丝7386套，被告归还的41030只扣件未保养，被告石明军对上述事实签字确认。
原审另查明，案外人廖国林与建安公司系挂靠关系，被告石明军不是建安公司员工。
原审审理中，鲁士林主张建安公司归还1452.20米钢管和1390只扣件，明确租金主张到2012年10月31日，放弃违约金的诉讼请求。
原审原告鲁士林诉称：2012年3月10日，建安公司委托代理人石明军与其签订租赁合同一份，其先后26次发送材料给被告，用于洪泽恒源汽配城项目部，其中钢管55117.20米，扣件42420只。被告后归还钢管53665米、扣件41030只，尚欠钢管1452.20米、扣件1390只，期间共产生租金142460.68元。经多次催要未果，现请求判决被告：1、返还钢管1452.20米、扣件1390只，如不能返还，按合同约定赔偿钢管、扣件、扣件少丝、扣件保养费等共计40910元；2、支付租金142460.68元；3、支付违约金10000元。
原审被告建安公司辩称：石明军不是其单位员工或雇佣人员，没有权利对外签订协议及确认相关权利和义务。租赁合同上的印章不是其公司的公章，其与鲁士林不存在租赁关系。
原审被告石明军未出庭，亦未提交答辩状。
原审认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。表见代理本属于无权代理，但因本人与无权代理人之间的关系，具有外观授权的特征，致使相对人有理由相信行为人有代理权而与其进行民事法律行为，法律赋与其与有权代理相同的法律效果。本案中，石明军不是建安公司员工，其在租赁合同上盖章属无权代理行为，但其盖章行为，具有足以使鲁士林相信石明军有权代表建安公司向其租赁材料，应当认定鲁士林主观上善意且无过失，且双方签订的租赁合同不具备无效或可撤销的内容。建安公司主张项目部印章为私刻的，但未举证，不予采信。因此，石明军在租赁合同盖章的行为符合合同法规定的表见代理构成要件，构成表见代理，该代理行为有效，石明军及盖章行为的法律责任，建安公司应作为合同相对人承担。建安公司辩称与鲁士林不存在租赁关系，于法无据，不予支持。
依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中，鲁士林与建安公司签订的租赁合同，系双方当事人真实意思表示，不违反相关法律规定，因此合法有效，双方均应按照约定履行合同。债务应当清偿。根据约定，租赁合同于2012年11月10日到期，建安公司应将全部钢管和扣件归还给原告，但建安公司至今仍有1452.20米钢管和1390只扣件未还，现鲁士林主张建安公司归还上述钢管和扣件，符合法律规定，予以支持。同时，建安公司归还的扣件少丝7386套、41030只扣件未保养，扣件少丝按照单价0.50元赔偿，扣件保养费按每只0.20元计算，建安公司应支付原告扣件少丝赔偿款3693元和扣件保养费8206元，鲁士林主张超过部分，不予支持。租赁合同到期后，建安公司一直未支付鲁士林钢管和扣件租金共计142460.68元，现鲁士林主张被告支付该款，符合法律规定，予以支持。庭审中，鲁士林放弃违约金的诉讼请求，不违法相关法律规定，予以支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告淮安市清河建筑安装总公司于本判决生效后十日内一次性返还原告鲁士林1452.20米钢管和1390只扣件；二、被告淮安市清河建筑安装总公司于本判决生效后十日内一次性支付原告鲁士林扣件少丝赔偿款3693元、扣件保养费8206元、租金142460.68元，共计154359.68元；三、驳回原告鲁士林其他诉讼请求。案件受理费3967元，由被告淮安市清河建筑安装总公司承担（此款原告已垫付，被告于付款时一并给付）。
上诉人建安公司不服原审判决，向本院提起上诉称，原审认定石明军与鲁士林签订租赁合同的行为构成表见代理不符合客观事实。石明军的身份与建安公司无关，其加盖的项目部章不是上诉人的公章，也不显示是上诉人使用的项目部章，石明军的行为在表面上不足以显示其代表的是上诉人。被上诉人没有充分理由相信石明军是上诉人代理人，没有做到谨慎的注意义务。综上，请求撤销原判，依法改判。
被上诉人鲁士林答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告石明军未作答辩。
经二审审理查明，原审认定事实无误，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点是，石明军以上诉人名义与被上诉人签订租赁合同的行为是否构成表见代理。
《合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”当事人有关表见代理诉讼主张的成立需要同时具备以下三个要件：第一，行为人实施了无代理权的行为，但所存在的代理权表象与被代理人行为直接相关且在被代理人风险控制能力范围内；第二，行为人与相对人之间的合同需以被代理人名义订立；第三，相对人相信行为人有代理权出于善意无过失。
综合全案案情，本院认为，被上诉人在确定石明军是否有权代表上诉人方面，并未尽到善意无过失的注意义务。具体理由如下：虽然被上诉人主张在签订租赁合同时，涉案工地实际施工人廖国林也在场，但并未就此举证证明，故本院对该主张不能予以认定，由此只能认定签订合同时代表承租方的只有石明军。被上诉人称，签订合同时石明军向其出示了涉案项目部章以及涉案工地《建设工程施工合同》，并据此相信石明军有权代表上诉人。但是，涉案项目部章并非是一枚正规的公章，公信力较低；涉案工地《建设工程施工合同》中并未涉及石明军，也未出现涉案项目部章。据此，本院认为，被上诉人在与石明军签订租赁合同时并未尽到审慎的注意义务，不能认定为善意无过失。至于被上诉人提交的2012年2月12日的租赁合同，本院认为，认定是否构成表见代理，只能以行为发生时的相关情况作为依据，而该份合同是被上诉人在一审诉讼期间收集取得，故该份证据与本案争议焦点无关。
综上所述，石明军与被上诉人签订租赁合同的行为尚不构成对上诉人的表见代理，故相关的合同义务应由石明军承担。因石明军一、二审阶段均为到庭参加诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。本院依据现已查明的尚欠钢管、扣件的数量等相关事实确定石明军的责任范围。上诉人的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销清河区人民法院（2014）河民初字第481号民事判决；
二、石明军于本判决生效后十日内一次性返还鲁士林1452.20米钢管和1390只扣件；
三、被告石明军于本判决生效后十日内一次性支付鲁士林扣件少丝赔偿款3693元、扣件保养费8206元、租金142460.68元，共计154359.68元；
四、驳回鲁士林原审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3967元，二审案件受理费3967元，合计7934元，由石明军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙晓明
代理审判员 牛延佳
代理审判员 孙 坚
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 孙欣欣
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。