江苏省南通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏06民终2357号
上诉人（原审被告）：南通众和畜禽养殖有限公司，住所地江苏省如东县。
法定代表人：翟海辉，该公司经理。
委托诉讼代理人：张洪彬，江苏山水律师事务所律师。
被上诉人（原审原告：来安国，男，1969年12月29日生，汉族，住安徽省来安县。
委托诉讼代理人：樊东冬，安徽永阳律师事务所律师。
上诉人南通众和畜禽养殖有限公司（以下简称众和公司）因与被上诉人来安国提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省如东县人民法院（2017）苏0623民初5709号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
众和公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回来安国的诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、来安国受伤系因来安国与案外人郭正学相互打斗所致，不属于为其公司提供劳务的内容，故其公司作为劳务接受者一方，不应当对来安国因与郭正学私人打斗造成的伤害承担责任。2、一审判决划分的责任比例与事实不符，来安国“冲上来欲殴打郭正学”的过错行为是导致最终结果的直接原因，来安国应当承担此次事件的主要责任。3、对于来安国与郭正学在其单位内的私人打斗行为，其公司已尽到充分的阻止义务，无论在法律上还是在道义上其公司均不应受到责难和追责。4、案涉鉴定机构及人员均不符合法律规定，且适用鉴定标准错误，该鉴定意见不得作为认定本案事实的依据。5、一审判决结果超过替代责任的范围，郭正学已被追究刑事责任，故来案国仅可就因犯罪行为遭受的物质损失主张赔偿，精神性项目不应纳入赔偿范围。
来安国辩称，1、其系在从事雇佣活动中受伤，根据人损解释第十一条的规定，众和公司应当承担赔偿责任。2、本案纠纷源于其基于工作职责，拒绝接受郭正学送来的病猪而被殴打，其未真正实施殴打行为。3、案涉鉴定意见合法有效。4、众和公司应当赔偿精神损害抚慰金和残疾赔偿金。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。
来安国向一审法院起诉请求：1．判令众和公司赔偿其医疗费23987.95元。2．判决众和公司赔偿其误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等费用357188.4元。3．本案诉讼费用由众和公司承担。
一审法院认定事实：1．一审法院(2017)苏0623刑初75号刑事判决书查明：郭正学于2016年12月23日15时许，在如东县洋口镇众和养猪场10号保育室，与来安国发生口角，来安国冲上来欲殴打郭正学，郭正学随手拿起一个扫帚准备还击，但其认为扫帚不足以起到教训来安国的效果，遂跑出保育室门口捡起一根自来水铁管，再次进入保育室，使用该铁管击打来安国头部，致其当场昏迷。经鉴定，来安国的人体损伤程度为重伤二级。郭正学因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑三年。2．来安国与案外人郭正学原系众和公司工人，事故发生的起因系双方在交接过程中对所饲养仔猪的健康状况意见不一，导致在处理过程中发生口角进而发生殴打事件。3．来安国受伤后被送往如东县人民医院住院救治，2017年1月10日好转出院。经一审法院委托，如东县人民医院司法鉴定所对来安国的伤情进行司法鉴定，该所于2017年12月30日作出如东人院司法鉴定所[2017]临鉴字第704号司法鉴定意见书，鉴定意见为：来安国的伤情分别构成人损八级伤残、十级伤残，最终评定为人身损害八级伤残。误工期限以180天为宜，住院期间护理人员2人，出院后1人护理90天为宜，营养支持60天为宜。4．自2016年1月至2017年1月间（无2016年11月、12月记录），来安国夫妻二人在众和公司的劳务报酬分别为：8170元、9430元、8600元、8600元、8600元、8600元、8600元、9100元、9243元、16178元、4680元。来安国自认其在众和公司的劳务报酬为6000元，其妻为3000元左右。5．事故发生后，郭正学已支付来安国医疗费70000元。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民因生命、健康、身体遭受伤害时，权利人有权请求赔偿义务人赔偿损失。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，来安国在众和公司从事仔猪养殖工作，在工作过程中被案外人郭正学殴打致伤，其要求作为雇主的众和公司承当赔偿责任并无不当，一审法院予以支持。纵观本起事故的的发生经过，来安国遇事未能采取合适解决方式，对造成伤害的结果亦存在有一定的责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”，一审法院酌情确定由众和公司对来安国因案外人郭正学侵权所造成的损失承担80%的赔偿责任，其余20%由来安国自行承担。
对于来安国主张的损失部分，一审法院认定如下：1、医疗费93685.95元（住院费票面金额扣除伙食费302元）；2、住院伙食补助费324元（18元/天×住院18天）；3、营养费600元（10元/天×鉴定意见60天）；4、误工费33000元（根据来安国主张，结合众和公司的抗辩，酌定按照5500元/月计算，期限为鉴定意见180天，计算6个月）；5、护理费12518.10元（按照99.35元/天，计算天数为鉴定意见累计计算126天）；6、残疾赔偿金261732元（43622元/年×30%×20年）；7、精神损害抚慰金10000元；8、交通费500元；9、鉴定费3912元，合计416272.05元。上述损失中，由众和公司赔偿80%，计333018元。鉴于案外人郭正学已经赔付来安国医疗费70000元，故众和公司尚需赔偿来安国263018元。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及其他民事政策精神规定，判决：一、众和公司赔偿来安国各项损失263018元，于判决生效后十五日内履行。二、驳回来安国的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2306元，由众和公司负担1715元，由来安国负担591元。
二审中，众和公司提供案涉鉴定人员与如东县人民医院之间关系的网络截图一组，以证明鉴定人员佘晓春、陈松平、王鹤兵均为如东县人民医院工作人员，来安国受伤后在如东县人民医院治疗，上述三名鉴定人员很可能是来安国当初的主治医生，故该三人及案涉鉴定机构不应作为案涉鉴定的鉴定人员及鉴定机构。来安国经质证认为，案涉鉴定机构系在一审法院主持下双方共同选择的鉴定机构，来安国称案涉鉴定人员是来安国的主治医生，此仅系其猜测，并无证据佐证，对上述证据的真实性、合法性、关联性均不予认可。本院经审查认为，上述证据不能得出案涉鉴定机构及鉴定人员不符合法律规定条件的结论，故对上述证据，本院不予采信。
经审理查明，原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为，关于案涉事故定性及赔偿责任的问题，来安国在从事仔猪养殖工作中与案外人郭正学发生口角，后被郭正学殴打致伤，此有生效的刑事判决书、公安机关的询问笔录等证据为证。故此，来安国系在从事雇佣活动中遭受伤害，作为雇主的众和公司应当对来安国所受伤害承担相应的赔偿责任。考虑到来安国在案涉事故中未能采取适当的解决问题方式，对案涉事故的发生亦存在过错，一审法院因此认定众和公司对来安国因案涉事故所致的损失承担80%的赔偿责任，来安国自身承担20%的赔偿责任，并无不当。关于案涉鉴定意见应否采信的问题，案涉鉴定意见由一审法院委托鉴定，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定内容客观公正、鉴定程序合法。众和公司虽称鉴定机构及鉴定人员不具备鉴定资格，但未提供相应的证据；其虽称案涉鉴定应以《人体损伤致残程度分级》为标准，但案涉事故发生在2016年，故此，案涉鉴定以江苏《人体损伤致残程度鉴定标准（试行）》作为鉴定标准，符合规定。一审法院因此以案涉鉴定意见作为认定本案事实的依据，亦无不当。关于案涉精神性赔偿项目应否支持的问题，首先，关于残疾赔偿金的问题，刑事被害人一方要求赔偿死亡赔偿金、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）损失的，对于存在共同侵权之外的雇主、安全保障义务人情形的，应当根据其过错程度在其责任范围内承担相应比例的赔偿责任，包括死亡赔偿金或者残疾赔偿金。来安国在本案中要求雇主众和公司赔偿残疾赔偿金等相关损失，众和公司应当根据其过错程度承担相应的赔偿责任。其次，关于精神损害赔偿金的问题，根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条的规定，刑事被害人一方要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。因此，构成刑事犯罪，受害人主张精神损害赔偿的，一律不予支持。案涉事故中，案外人郭正学因殴打来安国致其重伤，被判处有期徒刑三年，来安国在本案中主张精神损害抚慰金，法院不应支持，一审法院支持精神损害抚慰金，明显不当，本院予以纠正。故此，来安国的损失合计406272.05元（416272.05元－精神损害抚慰金10000元），由众和公司赔偿其中的80%，即325017.64元。又因案外人郭正学已赔付来安国医疗费70000元，故众和公司尚需赔偿来安国损失255017.64元。
综上所述，众和公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销江苏省如东县人民法院（2017）苏0623民初5709号民事判决；
二、南通众和畜禽养殖有限公司赔偿来安国损失255017.64元，于本判决生效后十五日内履行；
三、驳回来安国的其他诉讼请求。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2306元，由南通众和畜禽养殖有限公司负担1500元，来安国负担806元。二审案件受理费2306元，由南通众和畜禽养殖有限公司负担2000元，来安国负担306元。
本判决为终审判决。
审判长 顾晓威
审判员 刘彩霞
审判员 谷昔伟
二〇一八年九月十一日
书记员 盛姝玲