广东省汕尾市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）粤15刑终158号
原公诉机关广东省陆丰市人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈梓群，男，1974年12月15日出生，广东省陆丰市人，汉族，小学文化，个体户，户籍地址广东省陆丰市，住广东省惠州市惠城区。因本案于2017年5月8日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人肖舜诚，汕尾市法律援助处律师，由该处指派。
陆丰市人民法院审理陆丰市人民检察院指控原审被告人陈梓群犯非法持有枪支罪一案，于2018年3月13日作出（2018）粤1581刑初36号刑事判决。宣判后，原审被告人陈梓群不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判认定,2011年6月13日，被告人陈梓群携带枪支及子弹，驾驶一辆向他人借来的粤3T3**银色长安牌小轿车，载林某2和彭某1至陆某市东海镇东海大道天成酒店。次日凌晨1时许，公安民警驾驶警车巡逻至天成酒店门口时，发现粤3T3**银色小轿车急速退后仓皇逃离，公安民警驾车追赶至东海镇人民西路一横巷时，被告人陈梓群弃车逃跑，公安民警在该小轿车副驾驶室工具箱中查获枪状物2支及疑似子弹7发。经鉴定，缴获的枪状物2支均是自制仿“六四”式手枪，能正常击发；疑似子弹是制式“六四”式7.62mm军用子弹。
原判认定上述事实的证据有物证、书证、鉴定意见、现场勘验笔录、证人证言、被告人供述等。
原判认为，被告人陈梓群违反枪支管理规定，擅自持有二支枪支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪，应予惩处。鉴于被告人陈梓群能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（一）项之规定，判决如下：被告人陈梓群犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年二个月。
上诉人陈梓群上诉提出其对原审认定的犯罪事实和罪名均无异议，但辩称其只持有一把枪支，另一把枪支是林某2的，请求二审法院查清事实，依法改判。其辩护人提出对本案的定性无异议，但认为本案部分事实不清，证据不足，应对缴获的2把枪支进行DNA和指纹鉴定，一审判决量刑过重，应在有期徒刑三年以下定罪量刑。
经审理查明，2011年6月13日，上诉人陈梓群携带枪支及子弹，驾驶一辆向他人借来的粤Ｂ×××××银色长安牌小轿车，载林某2和彭某1至陆某市东海镇东海大道天成酒店。次日凌晨1时许，公安民警驾驶警车巡逻至天成酒店门口时，发现粤Ｂ×××××银色小轿车急速退后仓皇逃离，公安民警驾车追赶至东海镇人民西路一横巷时，上诉人陈梓群弃车逃跑，公安民警在该小轿车副驾驶室工具箱中查获枪状物2支及疑似子弹7发。经鉴定，缴获的枪状物2支均是自制仿“六四”式手枪，能正常击发；疑似子弹是制式“六四”式7.62mm军用子弹。
上述事实有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
（一）物证、书证
1.陆丰市公安局《接受刑事案件登记表》、《立案决定书》，证实2011年6月14日1时10分，陆丰市公安局北堤派出所民警驾驶警车巡逻至东海镇东海大道“天成酒店”门口时，发现一辆粤Ｂ×××××银色小轿车急速退车后，慌忙朝东海大道、建设路至人民路方向急速行驶，民警驾车追赶，在该车辆行驶至人民路西一横巷中间位置时，粤3T3**银色小轿车上的人员弃车逃跑，经检查该车辆，发现车头副驾驶室工具箱中有二支仿“六四”式手枪，仿“六四”式子弹七发。遂对非法持有枪支弹药案立案侦查。
2.陆丰市公安局《抓获经过》，证实2017年5月8日16时许，陆丰市公安局刑事警察大队六中队民警在惠州市惠城区南二街一巷抓获涉嫌非法持有枪支弹药网上在逃的犯罪嫌疑人陈梓群。
3.陆丰市公安局《机动车辆委托刑侦检验通知书》，证实粤Ｂ×××××长安牌小轿车经检验，发动机和车架号码无凿改，经网上查询无被盗抢记录。
4.粤Ｂ×××××长安牌轿车《行驶证》复印件，证实粤Ｂ×××××长安牌轿车的所有人是林某3。
5.陆丰市人民法院（2012）汕陆法刑初字第280号《刑事判决书》，证实2012年12月3日林某2因强奸罪、抢劫罪、非法拘禁罪、故意毁坏财物罪被判处有期徒刑十二年，罚金7000元。
6.陆丰市公安局《户籍证明》，证实上诉人陈梓群的出生日期为1974年12月15日等基本情况。
（二）鉴定意见
汕尾市公安司法鉴定中心（汕）公（司）鉴（痕）字[2011]4号《痕迹检验报告》，证实送检的1号枪状物及2号枪状物均是自制仿“六四”式手枪，能正常击发；送检的疑似子弹是制式“六四”式7.62mm军用子弹。
（三）勘验、检查笔录
陆丰市公安局《现场勘验笔录》、现场平面图、现场照片、《扣押清单》，证实2011年6月14日1时10分，陆丰市公安局北堤派出所巡逻至东海大道“天成酒店”门口时，发现一辆粤Ｂ×××××银色小轿车急速退车后，朝东海大道、建设路及人民路方向逃离，公安民警驾车追赶，在该车行驶至东海镇人民西路一横巷时，车上人员弃车逃跑，民警对可疑车辆进行检查，在该车内车头副驾驶室工具箱内搜查出仿“六四”式手枪二支，子弹七发。侦查人员扣押了仿制“六四”式手枪二支，仿制“六四”式子弹七发、粤Ｂ×××××银色长安牌小轿车一辆。
（四）证人证言
1.证人林某1的证言：2011年6月13日上午，我通过我姑丈施某向林某3借了一辆粤Ｂ×××××银色小轿车去大安镇办事。当天6时左右我办完事后，打电话给我朋友林某2，叫他出来聚会，他说晚点联系。到晚上10时左右，林某2打电话给我叫我到天成酒店404号去，于是我驾驶粤Ｂ×××××银色小轿车到天成酒店404号房，在房间里见到林某2及其女朋友彭某1和朋友黄某1，我们聊了半个小时后，林某2向我借车，说买点东西就回来，让我在房间里等他，我答应后，林某2开着车载着彭某1就走了。大约一个小时后，林某2还没有回来，我打电话给林某2叫他回来，他说快了。后来，我姑丈施某打电话给我，问我在哪里，谁开小车，我说被朋友借去，他说车被北堤派出所查扣了，车上被查到两支抢。我打电话给林某2说车上怎么会有枪，他说枪支是陈梓群的。我认识陈梓群，通过林某2见过陈梓群一次面。当晚和林某2在一起的时候，没有发现林某2身上有携带枪支，平时也没有发现，林某2当晚没有说要和人打架。
经对混杂相片进行辨认，证人林某1辨认出3号男子是陈梓群，10号男子是林某2。
2.证人林某2的证言：2011年6月13日晚7时左右，我和女朋友彭某1及朋友黄某1三人在大排档吃饭，黄某1喝醉了，于是我和彭某1送黄某1到我在天成酒店开的404房休息，当晚9时许，朋友陈梓群打电话给我说他在天成酒店楼下，叫我载他回家，我说好，并说开摩托车过去，陈梓群说不要用摩托车，叫我找辆小车，于是我说好，叫他在东陆酒店侧门对面东海大道路边等。尔后我打电话给朋友林某1到天成酒店404房来，因为当天林某1曾打电话给我说他在东海，没一会儿，林某1来到天成酒店404房，聊了一会儿，我问林某1怎么来的，他说借其姑丈的小轿车来的，于是我向林某1借车说，载我朋友回去，顺便带我女朋友彭某1去逛一下。林某1答应后，我开着林某1的车载着彭某1，彭某1坐在副驾驶到东海大道东陆酒店侧门对面路边接陈梓群，陈梓群身上背着一个黑色挎包坐在小轿车后排座位，一直驾小轿车回到陈梓群家。在陈梓群家里待了10分钟，陈梓群说要出来东海，并说小车让他开，于是陈梓群背着黑色挎包出去倒车，我和彭某1坐在后排，陈梓群驾车出来途中，有把挎包取下来放在副驾驶座位还是车头什么地方。当陈梓群驾驶小轿车到天成酒店楼下时，我同彭某1下了车，以为陈梓群倒车是要将小车停好，没想到陈梓群倒车后直接朝东海大道经新城酒店方向行驶而去，这时我看到一辆警车追赶陈梓群的小轿车，我就打电话给陈梓群，他没有接，后来就关机了。小轿车上的两支手枪和子弹不是我的，是陈梓群的，因为手枪如果是林某1的，他不可能把车借给我。
3.证人黄某1的证言：2011年6月13日晚上7时许，我和林某2及其女朋友在大排档吃饭，我喝的有点醉，就到林某2登记的天成酒店404房。晚上10时左右，林某2的朋友林某1来到房间跟林某2聊了半个小时后，林某2及其女朋友和林某1一起出去，大约十几分钟，林某1返回404房说车被林某2及其女朋友借走，于是我和林某1在房间里面聊天。大约1小时后，林某1说借我摩托车出去一下，于是我跟他说钥匙放在床头柜，车有报警器，他拿了我的钥匙就出去了。后来我睡着了，不知道过了多久，公安同志来到我房间，将我带来派出所。我当晚和林某2在一起的时候，没有发现林某2身上有携带枪支，平时也没有发现，林某2当晚没有说要和人打架。
4.证人施某的证言：2011年6月13日，林某1打电话给我叫我帮他找辆小车，他去大安镇办事，于是我就向林某3借车给林某1。14日晚上凌晨2时许，林某3打电话给我说他的车上有枪，被北堤派出所查扣。于是我打电话给我侄林某1问他开车准备去哪里，他说车被朋友借去用一下。我就跟他说小车被北堤派出所同志查扣了，车上有二支枪，并叫林某1到派出所反映情况。
5.证人林某3的证言：2011年6月13日上午，我表弟施某打电话给我，向我借车给他侄子林某1去大安镇办事，我说好。后来林某1一人驾驶我的小轿车走了。当夜凌晨2时许，派出所通知我，说我的小轿车被北堤派出所查扣，叫我到派出所反映情况。于是我就叫施某和林某1马上到派出所反映清楚。
6.证人彭某1的证言：2011年6月13日傍晚7时许，我和林某2及其朋友黄某1去大排档吃饭，黄某1喝多了酒，有点醉。我跟林某2送黄某1到东海大道天成酒店404房休息。晚上9时许，林某2的朋友到天成酒店404房，林某2问他朋友开什么车来，他朋友说开小车来，林某2就向他朋友借车载另一个朋友回家并载我去逛街。林某2开着小车载着我到东陆酒店侧门对面东海大道路边载一个身上背着一个黑色挂包的朋友，并送其朋友回家。我们在其朋友家停留了十几分钟就走了。我们出来时，是林某2的朋友开车载我和林某2出来的一直到天成酒店楼下，林某2和我下车后，其朋友开着小车就走了，接着我看到有一辆警车跟随林某2的朋友开的小车后面经东海大道往新城酒店方向而去。接着林某2开着摩托车载我逛街，期间有人打电话给林某2，我不知道他们在讲什么，只听到林某2说我载我女朋友在逛街，后来林某2送我回家，他自己驾驶摩托车走了。
（五）上诉人供述
上诉人陈梓群的供述：我因涉嫌非法持有枪支弹药罪被陆丰市公安局网上追逃。2011年6月14日1时许，我朋友林某2驾驶一部小汽车载着他女朋友来我家中找我，叫我带上枪出去一下，他说在外面要和人打架。于是我把家中的一把银色仿“六四”式手枪带在身上，枪内有子弹2、3发，跟林某2一起出门，林某2叫我开车，他和他女朋友坐后面，并叫我把枪放在副驾驶位前面的抽屉中，我就把枪放在抽屉后开车，在开车的过车中，林某2说他在陆丰市东海镇天成酒店开了一间房吸食冰毒，到了天成酒店门口时，林某2和他女朋友先下车往酒店大厅里走，我准备找车位停车的时候，有一部警车停在我驾驶的车前面，有几名便衣警察向我的车走来，我一紧张就倒车，并往人民路方向逃跑，到了人民路西一横巷的时候，我就弃车躲在一间正在建设的楼房中。车内另外一支手枪和子弹是林某2的。枪支是2011年初我在荣辉宝石厂对面跟一个四川人“小马”打牌，这个四川人欠我7000元赌债就把枪支以9000元的价格抵给我，我还给他2000元现金。没有用买来的手枪作案过。案发当晚我带着黑色挎包一起弃车逃离，挎包没有遗留在现场，挎包内是手机和一些证件。
经对混杂相片进行辨认，上诉人陈梓群辨认出3号男子就是林某2。
本院认为，上诉人陈梓群违反枪支管理规定，非法持有枪支二支，情节严重，其行为已构成非法持有枪支罪，应予惩处。关于上诉人及其辩护人所提上诉意见，经查，上诉人陈梓群供述林某2说要和人打架，叫其带枪出去，其将一把仿“六四”手枪放在副驾驶位前面的抽屉中，被查获的另一支枪支系林某2所有。但林某2否认持有枪支，证人黄某1、林某1证实案发当晚没有发现林某2携带枪支，林某2也没有说要和人打架，上诉人陈梓群的辩解没有相关证据证实。公安机关从上诉人陈梓群驾驶的小轿车副驾驶工具箱中查获仿“六四”式手枪二支及子弹七发，陈梓群还有遇警逃窜及弃车逃跑的行为，以上证据足以认定在粤Ｂ×××××小轿车副驾驶工具箱中查获仿“六四”式手枪二支系上诉人陈梓群所有，上诉人陈梓群所提另一支枪系林某2所有的上诉意见及其辩护人所提原判认定部分事实不清，证据不足的辩护意见理据不足，不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 欧春华
审 判 员 陈朝伟
审 判 员 钟荣军
二〇一八年五月十七日
法官助理 曾向虹
书 记 员 许泽灏
附相关法律条文：
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不能再发回原审人民法院重新审理。