河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀01刑终17号
原公诉机关河北省新乐市人民检察院。
上诉人（原审被告人）鲁永朝，绰号老猪，男，汉族，1986年9月17日出生，初中文化，户籍所在地：河北省新乐市化皮镇化皮村十二区84号。因犯盗窃罪，2013年8月16日被正定县人民法院判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金8000元。2015年6月5日鲁永朝因吸毒被石家庄市公安局桥西分局行政拘留十四日。因涉嫌诈骗罪，于2015年12月4日被新乐市公安局刑事拘留，经新乐市人民检察院批准2015年12月15日被新乐市公安局依法执行逮捕。现羁押于正定县看守所。
河北省新乐市人民法院审理新乐市人民检察院指控原审被告人鲁永朝犯诈骗罪一案，于2016年10月19日作出（2016）冀0184刑初161号刑事判决。原审被告人鲁永朝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人鲁永朝、陈某1飞等人预谋后，王某1将白色宝马车过户给鲁永朝，鲁永朝经王某1（在逃）介绍，于2015年11月20日将白色宝马车抵押给郑某，骗取郑某现金23万元，后陈某1飞通过定位找到该车，将该宝马车偷开走。2015年12月3日鲁永朝和陈某1飞补办该宝马车登记证书时，鲁永朝被抓获。
上述事实，有以下证据证实：
1、受案登记表。
2、人身检查笔录，证实对被告人的人身检查情况。
3、新乐市公安局现场检测报告书，证实用冰毒尿检条检测被检查人鲁永朝的尿液，结果呈阳性。
4、户籍证明。
5、前科证明、（2013）正刑初字第104号刑事判决书，证实2013年8月16日鲁永朝因犯盗窃罪被正定县人民法院判处拘役五个月，缓刑一年，并处罚金8000元。
6、石家庄市公安局桥西分局行政处罚决定书、吸毒成瘾认定书，证实被告人因吸毒被行政处罚，并被认定为吸毒成瘾。
7、机动车登记证书。
8、郑某提供《借条》，载明今借郑某现金250000元整（大写贰拾伍万元整），本人自愿以名下宝马牌冀Ａ×××××作为抵押，借款方保证从2015年11月20日起至2015年12月19日止，如到期未还清借款，贷方有权追回借款，并按每日5%的违约金偿还贷款方。（借款人鲁永朝签字按捺），时间2015年11月20日。
王丹丹向新乐市公安局长寿中队提交《借条》，载明鲁永朝向陈某1飞借到人民币现金大写叁拾万元整，小写300000元。日期2015年1月2日，借款人鲁永朝签字捺手印。
9、车辆买卖合同。
10、新乐市公安局长寿中队工作说明。
11、辨认笔录。
12、交易明细及对端账户，证实涉案人员资金往来情况。
13、王某1在逃人员登记信息表
14、同案人员陈某1飞供述：2015年1月份鲁永朝通过我借了我们世纪钱途公司30万元钱，当时我在世纪钱途公司上班，其中10万元是我的，有公司20万元，期限是半年还钱，有借条，在我家里放着。期间鲁永朝还了公司9万元，还欠我们21万元。到期后的两三个月的一天，公司听说鲁永朝有一辆宝马轿车，就派人在化皮村将鲁永朝的宝马车扣了。过了两三天，鲁永朝在化皮村找到我，说是刚买的车，让人扣了没法给家里交代。让我跟公司说说，先把车弄出来，他再想办法找钱。我跟公司说了说就让他把车开走了，怕以后找不到鲁永朝了，就扣了他一把钥匙，如果鲁永朝还不上钱，我就把他的车扣回来，这些都是当时我和鲁永朝说好了的。过来几天，我给鲁永朝打电话，他不接，公司就找人盯着这辆车，发现车在新乐市县医院附近，就将车开走了。将车开走后的那两天，鲁永朝问我是不是我们将车开走了，我说是我们开走了。后来我们就带着他去石家庄市新华路车管所办理补证业务，因为办理业务的那辆车是被盗抢车辆，鲁永朝被公安部门扣住了，我就开着车走了。鲁永朝的车是白色5系宝马，车牌号记不住了。车现在在正定县世纪钱途公司扣着呢。鲁永朝向我借钱没有协议，只写了欠条，借条上写着向我借款30万元，半年还。因为当时我在公司上班，他没有抵押物，我给他担保，所以借条上只写了我的名字。
陈某1飞于2016年6月30日15时20分供述，是我和申某扣的车，我用手机定的位，申某开走的，我们从新乐市西市场开走的。鲁永朝不欠我钱，我、王某1和鲁永朝商量的，伪造的鲁永朝借我30万元的借条，把车让鲁永朝抵押出去，再通过定位找到车，把车弄回来，骗点钱。2015年年底的一天，具体哪天我记不清了，我，鲁永朝和王某1一块歇着时，王某1对我俩说他有一辆宝马车，想用这辆车抵押借了钱再想办法把车偷回来。我们俩也同意了。王某1说让他的宝马车过户到鲁永朝名下让鲁永朝抵押出去，他找地方作抵押，让鲁永朝给我写个借条，到时候方便扣车。过了两天王某1让鲁永朝写了个借我30万的借条，日期写到了2015年1月份，到时候就可以证明鲁永朝之前就欠我30万元钱。又过了两三天，我们三个人就一起到车管所将宝马车过户到鲁永朝的名下。过户后过了一两天王某1就找到了郑某那，假装介绍鲁永朝去用宝马车抵押贷款。鲁永朝就用那辆白色宝马轿车抵押到郑某那，从郑某那贷款21万元。鲁永朝抵押贷款后，我鲁永朝、王某1、申某在王家大院吃饭，后来张某又过去吃饭了，我叫申某去了西市场通过定位找到了白色宝马车，我就让申某将车开走了。张某没有参与这件事。我当天跟申某说车已经抵押出去了，让他小心点，申某就去了，我在县医院门口等着他。偷回车后，我就将宝马车给了王某1，停在了御华名府地下车库内，停了一个多月，我和鲁永朝、王某1就去石家庄市新华路车管所补办车辆登记证，结果鲁永朝被车管所的扣住了。申某没有参与商量用车作抵押骗钱的事。车上定位是我和鲁永朝，王某1一起去石家庄装的，就是在我们第一次商量完后的几天。我们骗来的钱给了鲁永朝5000元，给了我4、5千，剩下的都是王某1花了，说是把车卖了再跟我俩分。我分的钱给了我媳妇家用了，她不知道钱是怎么来的，我跟她说是在外面挣的钱。我们之前商量的时候就说好了，如果被抓了就像我们以前供述的那样，说鲁永朝欠我钱，所以我才扣车。
15、被害人陈述：我被盗了一辆宝马汽车。2015年11月22日13时54分左右，在新乐市燕赵商城京都家居城门前被盗的。是一辆白色宝马牌汽车，车辆所有人鲁永朝，车辆型号为BMW7251ML(BMW523Li）该车为2015年11月20日鲁永朝借我钱抵押给我的，车价值33万元左右。2015年11月22日13时10分左右，我朋友赵乐开我的车，将车停在新乐市燕赵商城京都家居城门前，车头朝北，停好后赵乐将车锁好后，还拉了一下车门确认锁好车门后就在京都家具城门口歇着，等到13时45分左右，赵乐就进屋了，等过了几分钟左右，赵乐出门发现宝马汽车不见了，就赶紧给我打了电话，我赶到后我们调取了监控录像，监控录像显示有名男子在赵乐进门后就走向宝马车，在接近宝马车5米左右时，车灯亮了，这是用车钥匙遥控开车锁的现象，男子直接拉开车门上车把车开走了。我借给鲁永朝25万元整，他把这辆宝马车抵押给我，如果不能按时还款，宝马车就卖给我，当时我们签订了借款抵押协议和车辆买卖合同。车被盗后我给鲁永朝打了电话，他说不是他开的，他不知道是谁开的，他说这辆车没有备用钥匙，也没有在其他地方抵押这辆车。再后来他就关机了。2015年11月20日在南环路融贷通赢公司当面给了鲁永朝13万元，是网银转账给他的，还给了2万元现金。21日我用网银转账的方式给鲁永朝转了10万元。王某1说先扣除2万块钱，给鲁永朝23万元钱就行，鲁永朝也同意了。剩下的2万元拿出3000元给了王某1好处费剩下的是利息。事实上没有给鲁永朝2万元现金。
16、证人张某证实，2010年我因故意伤害罪被新乐市人民法院判处3年有期徒刑，缓刑3年执行。我认识陈某1飞和鲁永朝，他们都被拘留了。我听过他们的事。去年车是王某1的，后来不知道怎么就过户给鲁永朝了。去年夏天我听说鲁永朝欠陈某1飞钱，具体多少钱我不知道。2015年冬天，我和王某1、陈某1飞、申某、鲁永朝还有一个王某1的朋友。我们在新乐市王家大院饭店，后来陈某1飞和申某就出去了，没多久陈某1飞和申某就回来了，陈某1飞说把鲁永朝的白色宝马开回来了。那次吃饭之后，又过了一阵，我见到陈某1飞时问他怎么找到那辆车的，陈某1飞说那辆宝马车上有定位，手机里能显示位置。听陈某1飞说宝马车是鲁永朝抵押给郑某的，鲁永朝欠陈某1飞钱，陈某1飞就把车偷回来了。后来陈某1飞对我说鲁永朝去补办宝马车登记证时，车管所的工作人员把鲁永朝扣了。我问陈某1飞为什么扣了，陈某1飞没有说。
17、证人申某证实，我因为开宝马车的事被传唤到新乐市公安局。2015年11月份的一天上午，陈某1飞到我家里接上我，当时车上有陈某1飞、鲁永朝、王某2还有一个叫朱队的人，他开车拉上我就到了银河网吧西边的王家大院饭店。到饭店后鲁永朝、王某2和朱队就先下车了，陈某1飞就告诉我，让我去开一辆宝马车，我们俩就开车去了县医院门口附近，说宝马车就在旁边胡同里边，陈某1飞给了我一把带遥控的车钥匙，让我把车开到新乐市赵门村他丈人家，后来我直接开车到了赵门陈某1飞丈人家门口，停下车后将车门锁好，我就上了陈某1飞的车，我们俩一起到了新乐市王家大院。那辆宝马车是谁的我不知道，我之前经常见到鲁永朝和陈某1飞开着。我不知道他们为什么不自己开车。我不知道他们怎么商量的，我跟他们一起的时候他们没有说车的事。之前我不知道这辆车抵押了，陈某1飞就是让我帮忙把车开到赵门他丈人家，直到陈亚飞被公安局拘留后听村里人说那辆车是一辆抵押车我才知道。
18、被告人鲁永朝陈述，称我在郑某那里抵押了我的白色的华晨宝马523型轿车，贷款了25万元。车牌号为冀Ａ×××××，我买的是一辆二手车，花了33万元购买的。我和郑某的协议具体内容我记不清了，大概意思是贷款一个月，到期换不了钱就把车给郑某，并负责过户到郑某身上，还约定到期还不上钱，我可以先还利息后再贷款一个月。我从郑某那贷款协议上没有写着具体利息是多少，但是我们口头约定月利息7分，贷款时先付利息，所以我贷了他25万，实际上是他给了我23万元，实际上利息是17500元，但郑某说贷款要什么好处费，就扣了我2万元利息。我的车在正定县一个叫陈某2（音）的人那里还抵押贷款21万元，大约一个多月前从陈某2那里把钱贷出来的，当时我把车开过去放在他那里了，后来我把贷的钱都赌输了，当时陈某2说他家里出了点事儿，让我先还他10万，我没有钱，就去找他说把车开走再抵押一下，贷出钱来还他的钱，他就让我把车开走了，后来我把在新乐抵押贷的款又赌输了，也没有还陈某2钱，他就把车开走了，我也是这两天才知道是他把车开走的。我是为了赌钱挣了钱后再把钱换给陈某2，结果把钱都输了，所以从郑某那贷后没有还陈某2。陈某2和郑某都不知道我贷款是去赌钱了，我给他们说是去做买卖。
被告人鲁永朝于2015年12月10日9时42分供述：我是今年5月5日从陈某2那拿了30万现金，当时没有写借条，也没有抵押，因为当时我还没有车呢，到今年9月底左右，我在正定我还给了陈某29万元现金，当时我已经有了宝马车了，我当时跟陈某2说先把车放在他那，又给陈某2打了个21万的借条。
鲁永朝于2015年12月16日11时0分供述：我认为自己不是诈骗，我欠郑某的钱我可以把车卖了还钱。今年5月5号，我借了陈某230万元现金，今年9月底，我还了陈某29万元现金，在陈某2店里，陈某2让我给他打了个21万的借条，后来陈某2向我要10几万，我说没钱。我跟他说我要开车到新乐抵押点钱换给他，我就用我自己的备用钥匙找到陈某2把宝马车开走了。我找到郑某，我们说好用宝马车作抵押，把车的手续也放在了郑某那，贷款25万元，我和他签订了购车协议，三个月不能如期归还车就归郑某了。
被告人鲁永朝于2016年7月4日10时40分供述：我跟王某1说想用宝马车抵押贷款，王某1就介绍我去新乐郑某那贷款。我贷款前没有在车上安装定位。我没有和王某1商量把车抵押出去再弄回来。陈某1飞把车从郑某那弄回来当天我们在一起吃饭了。当天王某1叫我去的，我去了后就王某1和一个我不认识的人，我和张某一起去的，刚到那陈某1飞和申某就过去了，我们也没有讨论车的事。吃完饭我开着其他朋友的越野车就去石家庄了。当时郑某是分两次把钱打到我卡里了。第一次打了13万，第二次打了10万元。
以上证据经法庭质证、核实，足以认定被告人鲁永朝伙同他人骗取数额巨大财物的犯罪事实。
原判认为，被告人鲁永朝以非法占有为目的，采用虚构事实和隐瞒真相的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予惩处。被告人鲁永朝有犯罪前科，可酌情从重处罚。因被告人鲁永朝在犯罪过程中积极参与，故对辩护人提出的被告人系从犯、起辅助作用的辩护意见不予支持。被告人当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。故原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十四条之规定，以诈骗罪判处被告人鲁永朝四年零十个月，并处罚金人民币70000元；责令被告人鲁永朝退赔被害人郑某23万元。
原审被告人鲁永朝上诉提出：其应系从犯，原判来量刑重。
经审理查明，原判认定事实清楚，认定证据同一审。
本院认为，上诉人鲁永朝以非法占有为目的，伙同他人骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人鲁永朝上诉提出系从犯的理由，与本案查明的事实不符，本院不予采纳，其上诉提出原判量刑重的理由，因其量刑是在法律规定的量刑幅度内，且原判量刑适当，故其上诉理由本院亦不予采纳。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 戚风祥
审判员 邵彩然
审判员 张 宁
二〇一七年二月二十五日
书记员 魏 冬