云南省牟定县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）牟刑初字第4号
自诉人暨附带民事诉讼原告人吴某乙，男，生于1970年，汉族，云南省牟定人，初中文化，农民，住牟定县。
诉讼代理人李丽，云南群乐律师事务所律师。（代理权限：特别授权）
被告人吴某甲，男，生于1973年，汉族，云南省牟定县人，初中文化，农民，住牟定县。因本案于2013年12月27日被本院取保候审，现在家中候审。
民事部分诉讼代理人李亮钦，牟定县定远法律服务所法律工作者。（代理权限：特别授权）
自诉人吴某乙以被告人吴某甲犯故意伤害罪，并由此造成经济损失为由，于2013年12月18日向本院提起控诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。自诉人吴某乙及其诉讼代理人李丽、被告人吴某甲及其民事部分的诉讼代理人李亮钦到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
自诉人吴某乙诉称：自诉人与被告人系同村人，2012年年底被告人没经过自诉人同意砍了自诉人家在迤洼地的两棵桉树，自诉人没有及时去找被告人交涉。2013年10月份自诉人家准备将房屋加层，被告人家在自诉人房屋后栽种的桉树枝叶长了延伸到自诉人家的房屋上面，自诉人找到被告人商量要求把延伸到自诉人家房屋上面的枝叶砍掉，被告人说一个树叶都不准动。2013年10月31日8时30分许自诉人请着高平村委会的护林员王某某到被告人家解决矛盾，刚到被告人家门口时被告人驾驶摩托车准备出去，自诉人上前要求被告人回家解决问题，两人话不投机发生了口角，不想被告人乘自诉人不备之机，猛朝自诉人鼻梁上打了一拳，又朝自诉人面部打了几拳，将自诉人鼻梁部及右眼下侧脸部、右手等部位打伤。自诉人在被殴打时为了防止被告人更加严重的伤害行为，也出手还击了被告人。被告人看到自诉人血流满面才停止了对自诉人更为严重的伤害行为，随后自诉人电话向派出所报案。自诉人受伤后到牟定县人民医院住院治疗，现仍感伤处疼痛，自诉人的伤经鉴定为轻伤。综上所述，被告人伺机报复，对自诉人实施伤害行为，其行为已构成故意伤害罪，请求依法追究被告人犯故意伤害罪的刑事责任，从严判处。请求判决被告人赔偿自诉人的医疗费6274.56元、误工费6000元、护理费1386元、住院伙食补助费1100元、营养费500元、鉴定费1400元、交通费48元、精神抚慰金5000元、律师代理费4000元，合计25708.56元。庭审中，自诉人增加和变更诉讼请求，要求被告人赔偿后续治疗费3000元、变更误工损失费为13800元（每天230元）。
自诉人针对自己的诉讼主张提交了下列证据：鉴定书两份、身份证复印件、诊断证明、出院证、门诊费收据及住院医疗费收据、鉴定费发票、交通费发票、工资证明及工资花名册各一份、（1997）牟刑自初字第13号刑事附带民事判决书、（1997）楚刑终字第227号刑事附带民事判决书。同时申请法院向公安机关调取与本案相关的现场勘验笔录、现场图、现场照片、户口证明、接处警登记表、受案登记表；证人李某某、王某某、代某某的证言；自诉人吴某乙的陈述及被告人吴某甲的供述等证据。
诉讼代理人李丽认为，一、刑事方面，被告人吴某甲的行为完全符合故意伤害罪的构成要件，本案的损伤事实发生在2013年，轻伤鉴定应该采用旧标准，按2013年的鉴定结论其已经构成轻伤，应该追究其故意伤害罪的刑事责任。量刑方面被告人有前科，认罪态度不好，应对其从重处罚，建议对其判处有期徒刑二至三年。二、民事方面，自诉人的诉讼请求是按法律规定提出来的，并有相关的医疗费发票等证据证实。对于误工费的问题，自诉人受伤时在牟定县化湖世居做木工，从事建筑业，误工费应该按建筑业的标准来计算，要求被告人承担全部的赔偿责任。同时认为被告方提交的吴某甲的诊断证明、医疗发票、摩托车修理发票、收条等证据与本案没有任何关联性，不属于反诉的范畴。对于重新鉴定的鉴定结论中的误工损失日有意见，认为事隔三个月，重新鉴定时吴某乙已经恢复了很多，所以鉴定误工损失日30日不准确。
被告人吴某甲辩称：一、自诉人指控我故意伤害一案的罪名不成立。第一，主观上我没有犯罪动机。我与自诉人是同村人，在过去的生产生活中没有矛盾，平时相处还是和谐的。这一次吵闹是自诉人怀疑我偷他家的桉树，并且是自诉人主动打闹到我家而产生的，主要过错在自诉人。第二，我没有实施故意伤害的行为。自诉人打到我家与我发生口角并且互相推捏，从互相推捏开始到结束我都是在摩托车上没有下来，这一客观事实有在现场的王某某的询问笔录可以证实，即便是在相互撕扯中双方都产生有身体轻微伤害的事实，也不是故意犯罪，充其量就是过失。公安机关都只是认定为治安案件，自诉人把它立为刑事案件指控我，其用心可见。法律明确规定，疑罪从无，事实不清，证据不足够充分的案件不得定罪处罚。第三，要求重新鉴定。二、民事部分的诉讼主张不能完全支持。误工费的标准不符合客观实际、营养费和精神抚慰金没有依据、护理费不必要也没有依据、鉴定费属于个人举证费用、自诉人在接受法律服务中的律师费用属于自诉人个人承担的范畴。对于客观上实际产生的必要费用，我愿意在扣除我实际产生的经济损失以后，合理的部分补偿给自诉人。被告人吴某甲针对本案提交了本人的诊断证明、医疗费发票、摩托车修理费发票、买树的收条等证据，欲证实自己在本案中也被自诉人打伤，摩托车被损坏的事实。
被告人吴某甲对本院从公安机关调取的证据中吴某乙及其妻子李某某的笔录有意见，其余证据均无异议；对吴某乙提交的证据中的工资证明有意见，认为吴某乙是农民，如果真有高工资，应当出具完税证明；对鉴定意见书有意见，认为吴某乙住院22天，后期带药出院，已经包含了后续治疗费，要求重新鉴定；对吴某乙提交的其他证据无异议。
诉讼代理人李亮钦的代理意见是：本案民事部分请法庭划分责任后按法律规定来判决。纠纷是由自诉人到被告人家闹才引发的，吴某甲主观上并不存在故意，其次没有造成严重后果。自诉人的误工费问题，自诉人在法庭上也说了因需要才去做工，也可能因为天气或者其他原因就不去做工，属于打零工，误工费不能以建筑业的标准计算赔偿。
诉讼代理人李亮钦对本院从公安机关调取的证据中除对吴某乙的有异议外，其余证据均无异议；对自诉人提交的诊断证明、住院证、出院证、医疗费收据无异议；对鉴定费发票真实性无异议，但关联性有异议，认为谁主张谁举证；交通费只认可一趟24元；对鉴定书的真实性无异议，但关联性及证明力有异议，要求重新鉴定；对吴某乙的工资收入证明有异议；对吴某甲曾犯故意伤害罪的判决书的真实性无异议，但与本案的关联性有异议，事情已经过去17年了，要证明自诉人的请求非常有限。
经审理查明：自诉人吴某乙与被告人吴某甲系同村人，吴某甲家所栽的桉树与自诉人家的房屋相邻，2013年10月份自诉人家准备将房屋加层，由于吴某甲家栽种的桉树枝叶长了延伸到自诉人家的房屋上面，影响工程施工，自诉人找被告人协商未果。2013年10月29日吴某乙向高平村委会护林员王某某反映，吴某甲在2012年年底偷砍了他家在吴家村朱本金住宅下面菜地中的两棵蓝桉树，请王某某出面帮忙处理。10月30日吴某乙与王某某到菜地查看，桉树已经被锯了一年多，树桩已经发出新枝，后他们找吴某甲，但人不在家。2013年10月31日8时30分许吴某乙和王某某又去找吴某甲，刚到被告人家门口时吴某甲驾驶摩托车准备出去，自诉人上前拦着不准吴某甲走，两人发生口角并相互撕打，吴某甲将自诉人鼻梁部及右眼下侧脸部、右手等部位打伤，吴某甲在此过程中也不同程度受伤。随后自诉人电话向派出所报案，公安机关随后赶到现场进行处置。自诉人到牟定县人民医院住院治疗，于2013年10月31日入院，2013年11月22日出院，住院天数22天，用去住院医疗费6222.76元，门诊费51.80元（包含救护车费）。2013年11月5日牟定县公安局委托楚雄三和司法鉴定所对吴某乙的人体损伤程度及误工损失日进行鉴定，经鉴定为轻伤、误工损失日60日，用去鉴定费1000元。2013年11月26日群乐律师事务所委托楚雄中大司法鉴定中心对吴某乙的后期治疗费进行鉴定，经鉴定后续治疗费需3000元，用去鉴定费400元。在本案诉讼过程中，被告人吴某甲于2014年1月24日申请对吴某乙的损伤程度、误工损失日、后续治疗费重新鉴定。经双方当事人协商一致，同意到昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，并同意不论鉴定结果如何，都不再重复鉴定。经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，吴某乙的后续治疗费为1500元，误工损失日为30日，损伤程度根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》的规定，吴某乙损伤达轻伤；根据《人体损伤程度鉴定标准》（2014年1月1日起施行）的规定，吴某乙损伤达轻微伤。2014年1月20日被告人吴某甲向本院预交赔偿款3000元，到昆明鉴定时吴某甲支付鉴定费2400元，垫付给吴某乙300元生活费。
认定上述事实，有下列证据在卷证实：
1、接报案记录、受案登记表、接处警登记表，证实吴某乙受伤后向公安机关报案，公安机关受案处理的事实。
2、现场勘验笔录、现场方位示意图、现场照片，证实本案案发现场位于江坡镇高平村委会吴家村吴某甲家住宅大门口处的水泥路面上，现场倒放着吴某甲的摩托车，摩托车尾部靠北42厘米处有滴状血迹，为吴某乙鼻子受伤后所滴落。
3、证人李某某的证言（吴某乙的妻子），证实李某某家认为吴某甲砍了他家在吴家村朱本金家门外的两颗树，他家多次找吴志家解决没有结果，2013年10月31日早上吴某乙请高平村委会护林员王某某帮他们解决问题。八点半左右，李某某来到吴某甲家房后的公路上，就看见吴某乙站在吴某甲家大门外的岔路口上，满脸是血，吴某甲和吴某乙在吵架。过了十多分钟，公安和120急救车就来到了现场。
4、证人王某某的证言（高平村委会护林员），证实2013年10月29日晚上吴某乙到王某某家反映他家菜园地中的两棵大桉树被吴某甲偷砍了，请王某某去处理。10月30日早上吴某乙和王某某到菜地查看，发现大桉树被锯了两棵，但被锯了一年多了，树桩上都发新枝了。王某某打电话给吴某甲，吴某甲在县城学车，不在家。10月31日早上王某某和吴某乙去找村长，但村长不在，二人就在村文化室里等。等了约30分钟，王某某就去看看吴某甲是否在家，在吴某甲家大门口，吴某甲骑着摩托车出来，王某某就叫吴某甲等着，吴某乙要找他说桉树的事，吴某甲听了后就把摩托车停在他家大门边上，但人还骑在摩托车上的。这时吴某乙下来到吴某甲旁边就问为什么要把他家的树砍掉，吴某甲说是人家卖给他的，后来两个人就互骂，王某某劝他们也不听，王某某就说等吴祖杏回来好好说，王某某就往公路上走，之后又听吴某甲和吴某乙都说要把对方打死掉，王某某就回头看他们。这时王某某看见吴某甲用一只手封着吴某乙的衣领，用另一只手往吴某乙的面部打，具体打了几拳，用哪只手没有看清楚。吴某乙也是用一只手封着吴某甲的衣领，另外一只手也向吴某甲身上打去，具体打了几拳，用哪只手打什么地方没有看清楚。吴某甲和吴某乙互打的过程中，吴某甲两只脚都是跨在摩托车上，后来吴某甲的摩托车倒在大门口地上。王某某就下去劝他们不要打了，他们就各自松开手没有再闹了。劝开之后王某某看到吴某乙的鼻子出血了，吴某乙就打电话向公安机关报案了。
5、证人代某某的证言（吴某甲妻子），证实2013年10月31日早上代某某到田里浇完油菜回来时看见吴某甲的摩托车倒在大门口，油箱里的油都流出来了，吴某甲手抱着头在摩托车旁边蹲着，代某某看见吴某甲的脸部青肿。之后代某某看见吴某乙在他家上去的路上，脸上、鼻子上有血。
6、自诉人吴某乙的陈述，证实2012年年底吴某甲砍着吴某乙家的两棵桉树，但吴某乙没有找吴某甲说。2013年10月份吴某乙想将自家房子加层，吴某甲家在吴某乙家房子后面栽着几棵桉树，树枝延伸到了房子上面，吴某乙找吴某甲商量想把树枝砍掉，吴某甲说不准动。吴某乙非常气愤，10月28日早上就找了王某某一起去找吴某甲理论他家砍桉树的事，但吴某甲不在家，他说学车忙着。10月31日早上吴某乙和王某某去到吴某甲家门口时他刚好骑着摩托车要出去，吴某乙就把摩托车拦着说“把车骑回去，一起去看看砍桉树的现场，那天来找你你说要学车，学飞机都是呢个”。之后吴某乙与吴某甲两人相互争吵并撕打起来，在这过程中，吴某乙的鼻子被打出血。
7、被告人吴某甲的供述及辩解，证实2013年10月31日早上9时左右，吴某甲从家里骑摩托车准备出门，就看见王某某来找他，吴某甲就把摩托车骑到大门外侧路上准备停着，人还在摩托车上，车还没有停稳，吴某乙看见吴某甲就走过来拦着摩托车，并用手指着吴某甲骂，吴某甲说先把摩托车摆着，吴某乙不让，吴某甲就想强行过去，吴某乙就把吴某甲的摩托车推翻在地上，之后双方发生了争吵。吴某乙的伤是怎么形成的吴某甲不知道。
8、户籍证明，证实被告人吴某甲的身份情况。
9、吴某乙的身份证复印件，证实自诉人吴某乙的诉讼主体资格。
10、吴某乙的诊断证明、出院证，证实吴某乙受伤后到牟定县人民医院住院治疗，经诊断为头面部、颈部、右手软组织损伤；右侧鼻骨翼骨折。入院完善相关检查，行清创缝合术，与抗炎、消肿、止痛、促骨生长及对症支持治疗。
11、住院医疗收费收据一张、门诊收费收据二张，证实自诉人吴某乙受伤后在牟定县人民医院治疗，于2013年10月31日入院，2013年11月22日出院，住院天数22天，用去住院医疗费6222.76元，门诊费51.80元（包含救护车费）。
12、车票，证实自诉人因做鉴定支出的车费情况。
13、昆医司法鉴定中心（2014）临床鉴字第223号法医临床鉴定意见书、昆明医科大学司法鉴定中心关于吴某乙伤情重新鉴定有关问题的补充回函，证实经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定：1、根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第十条（一）之规定，吴某乙此次损伤达轻伤；根据《人体损伤程度鉴定标准》5.1颅脑、脊髓损伤5.2.5轻微伤“鼻骨骨折；鼻出血”之规定，吴某乙此次损伤达轻微伤。2、根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》（GA／T521-2004）5.3.2.1之规定，吴某乙此次损伤误工损失日为30日。3、现需对症、支持治疗并定期复查，后期治疗需1500元。
14、鉴定费收据，证实本案的鉴定费支出情况。
15、收条，证实被告人吴某甲于2014年1月20日向本院预交赔偿款3000元。
16、吴某甲的诊断证明、出院证、住院医疗收费收据、门诊费收据，证实被告人吴某甲受伤后到牟定县共和镇新甸卫生院住院治疗，2013年10月31日入院至2013年11月14日出院，经诊断为复合软组织损伤。
上列证据经法庭开庭质证，证据来源合法，且证据间能相互印证，本院予以确认。
本院认为，故意伤害罪是指故意非法伤害他人身体并达到一定严重程度，应受刑法处罚的犯罪行为。本案中，被告人吴某甲非法损害被害人吴某乙的身体的事实客观存在，但是否构成犯罪，关键在于被害人的损伤程度是否达到轻伤以上。自诉人吴某乙的损伤程度经过鉴定，鉴定中心根据《人体轻伤鉴定标准（试行）》第十条第一项规定，鉴定吴某乙人体损伤程度为轻伤；而根据《人体损伤程度鉴定标准》5.1颅脑、脊髓损伤5.2.5轻微伤g）条“鼻骨骨折；鼻出血”之规定，吴某乙此次损伤达轻微伤。由于《人体损伤程度鉴定标准》自2014年1月1日起施行，《人体轻伤鉴定标准（试行）》同时废止，中华人民共和国司法部司法鉴定管理局于2014年1月6日下发了《关于适用﹤人体损伤程度鉴定标准﹥有关问题的通知》，明确规定“致人损伤的行为发生在2014年1月1日之前，尚未审判或者正在审判，需要进行损伤程度鉴定的，适用原鉴定标准，但按照《人体损伤程度鉴定标准》不构成损伤或者损伤程度较轻的，适用《人体损伤程度鉴定标准》”。因此，本案被害人吴某乙的损伤程度鉴定只能适用《人体损伤程度鉴定标准》，损伤达轻微伤，故自诉人吴某乙控诉被告人吴某甲犯故意伤害罪的罪名不能成立。
虽然自诉人吴某乙对被告人吴某甲犯故意伤害罪的指控不成立，但确有证据证实双方发生了撕打，被告人应对此发生的侵权行为后果承担相应的民事赔偿责任。本案中，自诉人既然已经请了护林员参与解决纠纷，到吴某甲家时就应该采取克制、冷静的态度来处理问题，而不应将矛盾激化，致使双方发生争吵并相互撕打，对本案的引发，自诉人负有不可推卸的责任，也应对自己的行为后果承担一定的民事责任。自诉人主张的医疗费6274.56元（含救护车费40元）、护理费1386元（63元／天×22天）符合法律规定，本院予以支持。同时本院根据本案实际情况依法认定：住院伙食补助费440元（20元／天×22天）；车费200元（鉴定所需）；住宿费160元（自诉人到昆明鉴定当天无法往返，参照《牟定县行政事业单位差旅费管理办法》关于副科级及以下职务的人员到昆明出差住宿标准80元／人／天计算）。自诉人未向法庭提供医疗机构的相关证明证实其需加强营养，其要求赔偿营养费于法无据，本院不予支持；自诉人要求赔偿律师代理费、精神抚慰金的诉求不符合法律规定，本院不予支持。自诉人主张后续治疗费3000元及误工损失日60日，并向法庭提交了两份鉴定意见书，后因被告人申请重新鉴定，双方协商一致到昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，并同意不论鉴定结果如何，都不再重复鉴定。经昆明医科大学司法鉴定中心鉴定，吴某乙的后续治疗费为1500元，误工损失日为30日，已经否定了自诉人提交的鉴定意见，且根据《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》第5.3.2.1条规定，鼻骨线状骨折的为30日；第5.3.2.2条规定鼻骨粉碎性骨折需行手术治疗的为60日。吴某乙的伤情为右侧鼻骨翼骨折，并未达到粉碎性骨折也未实施手术，楚雄三和司法鉴定所对误工损失日的鉴定意见不客观，故本院予以认定吴某乙的后续治疗费1500元、误工损失日30日、重新鉴定支出的鉴定费2400元；同时因自诉人到楚雄三和司法鉴定所鉴定是公安机关依职权决定的，对此产生的鉴定费1000元本院予以支持，对其到楚雄中大司法鉴定中心鉴定支出的鉴定费400元不予支持。自诉人主张其误工费13800元（每日230元），并向法庭提交了云南景顺建设工程有限公司牟定化湖世居一期1标段项目部的证明、化湖世居1标段木工组的工资花名册一页，欲证实其工资收入情况。本院认为该两份证据证实吴某乙在化湖世居1标段工地建盖房屋工程，从事木工工种，每天开日工资230元，但工资花名册也反映出其9月至10月共做工10.2天，干一天有一天工资，属于临时性工作，不能证实其有长期稳定的工作及收入，故对其主张的误工费本院只能参照《2013年云南省道路交通事故损害赔偿有关费用的计算标准》中农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准计算，认定误工费1891.80元（63.06元／天×30天）。综上，本案造成自诉人的实际损失共计：15252.36元。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（二）项、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（三）项、第二百七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲无罪。
二、自诉人暨附带民事诉讼原告人吴某乙的经济损失15252.36元（包含医疗费6274.56元、后期治疗费1500元、护理费1386元、误工费1891.80元、住院伙食补助费440元、车费200元、住宿费160元、鉴定费3400元），由被告人吴某甲赔偿10676.65元（扣除其重新鉴定时支付的2700元，实际还应赔偿7976.65元），余款由吴某乙自负。
上列赔偿款限本判决书生效后三十日内交本院。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向楚雄彝族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 宋一仙
审 判 员 陈天宝
人民陪审员 杜晓丹
二〇一四年六月十八日
书 记 员 王希鹏