上海市黄浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）黄浦民五（商）初字第8349号
原告中国投资担保有限公司上海华东分公司。
负责人颜红力。
委托代理人凌凌，上海中夏旭波律师事务所律师。
委托代理人杨立宏，上海中夏旭波律师事务所律师。
被告上海泰和金属材料有限公司。
法定代表人肖石燕。
被告无锡龙之杰钢材市场管理有限公司。
法定代表人郑长地。
委托代理人余吉星，上海乐言律师事务所律师。
委托代理人李洋巍，上海乐言律师事务所律师。
被告上海慧升金属材料有限公司。
法定代表人吴剑洪。
被告上海广和工贸有限公司。
法定代表人郑长地。
被告无锡国煌钢铁贸易有限公司。
法定代表人肖石燕。
被告吴剑洪。
被告王玮怡。
被告郑长地。
委托代理人余吉星，上海乐言律师事务所律师。
委托代理人李洋巍，上海乐言律师事务所律师。
被告刘秀清。
委托代理人余吉星，上海乐言律师事务所律师。
委托代理人李洋巍，上海乐言律师事务所律师。
被告肖妙芳。
被告肖石燕。
被告肖芳华。
被告肖钦文。
被告肖石彬。
被告李孙福。
原告中国投资担保有限公司上海华东分公司诉被告上海泰和金属材料有限公司（以下简称“泰和公司”）、无锡龙之杰钢材市场管理有限公司（以下简称“无锡龙之杰公司”）、上海慧升金属材料有限公司（以下简称“慧升公司”）、上海广和工贸有限公司（以下简称“广和公司”）、无锡国煌钢铁贸易有限公司（以下简称“无锡国煌公司”）、吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人凌凌、杨立宏到庭参加了诉讼，被告泰和公司、无锡龙之杰公司、慧升公司、广和公司、无锡国煌公司、吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，2011年7月11日，原告与被告泰和公司签订《担保授信及追偿合同（最高额）》，约定原告为被告泰和公司向中国光大银行上海分行（以下简称“光大上海分行”）的信贷资金提供最高额人民币（以下币种相同）50，000，000元的担保授信额度，授信期限为2011年7月14日至2012年7月14日。同时约定被告泰和公司未履行或未完全履行对原告承担保证责任支付全部款项的清偿义务，应按担保授信额度金额的20%向原告支付违约金，并承担原告履行保证责任支付款项之日起到被告泰和公司实际清偿之日止的利息（利率为每日万分之五）以及原告的其他费用和损失。同日，被告无锡龙之杰公司与原告签订《信用反担保合同》，被告无锡龙之杰公司作为被告泰和公司的无限连带责任反担保人，同时约定若被告无锡龙之杰公司未能履行合同约定，应当向原告支付应付款项20%的违约金。上述协议签署后，被告泰和公司取得原告的担保授信，于2011年7月11日与光大上海分行签订《综合授信协议》，约定光大上海分行向被告泰和公司提供62，500，000元的信贷资金授信额度，并由原告与光大上海分行签订《最高额保证合同》，原告为该授信额度内的银行承兑汇票提供最高额不超过50，000，000元的保证担保。
为确保原告担保责任的追偿得以实现，被告泰和公司、慧升公司、广和公司与原告签订《共同担保合同》，以三公司所有资产共同为联保小组成员对原告所负债务提供连带责任保证。被告肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福与原告签订《抵押反担保合同》，以其所有的房产向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记手续。被告吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕向原告出具了《无限连带责任担保函》。
同日，原告与被告泰和公司、无锡国煌公司、无锡龙之杰公司签订《动产质押及监管合同》，以被告泰和公司、无锡国煌公司提供的质押财产作为被告泰和公司履行《担保授信及追偿合同（最高额）》项下对原告所负债务的担保，被告无锡龙之杰公司对质押财产进行占有和监管。
此后，被告泰和公司根据与原告所签订的《担保授信及追偿合同（最高额）》，陆续申请使用担保授信额度，但因未能及时清偿光大上海分行的信贷资金，致使原告在其担保范围内于2012年11月20日为被告泰和公司向光大上海分行代偿了37，783，376.36元、于2013年1月8日代偿了3，730，434.47元。虽经催讨，上述被告均未履行合同义务。另原告为实现债权产生的律师费为199，266.29元。现原告起诉请求判令：1、被告泰和公司清偿原告代偿的保证债务41，513，810.83元；2、被告泰和公司支付违约金10，000，000元；3、被告泰和公司应向原告支付本金人民币37，783，376.36元自2012年11月20日起至实际清偿之日止按每日万分之五计算的利息；支付本金人民币3，730，434.47元自2013年1月8日起至实际清偿之日止按每日万分之五计算的利息；4、被告无锡龙之杰公司、慧升公司、广和公司、吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕对被告泰和公司上述债务承担连带清偿责任；5、被告无锡龙之杰公司依照《信用反担保合同》，按原告代偿金额的20%向原告承担未及时履行连带清偿责任的违约金；6、对被告泰和公司、无锡国煌公司提供的质押物、被告肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福提供的抵押房产依法进行拍卖或变卖，原告有权以拍卖、变卖所得价款优先受偿；7、本案诉讼费、保全费、律师费由上述被告共同承担。
为证明上述事实，原告提供了《担保授信及追偿合同（最高额）》、《共同担保合同》、《信用反担保合同》、《动产质押及监管合同》、2012年5月9日库存货物清单、2013年1月16日库存货物清单、《抵押反担保合同》及他项权证、《无限连带责任担保函》、《综合授信合同》、《最高额保证合同》、《银行承兑协议》和《银行承兑汇票清单》各三份、《银行承兑汇票》八份、《代偿通知书》三份、原告代偿债务付款凭证及光大上海分行出具的《担保责任解除证明》三份、《履行债务通知书》、律师费发票及《委托协议》等证据材料证明其主张的事实。
被告无锡龙之杰公司在证据交换时向本院陈述：对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但对合同约定的违约金有异议，合同约定的违约金过高，且重复计算，原告既向主债务人主张了担保授信额度金额20%的违约金，又向担保人另行主张了应付金额20%的违约金，原告代偿主债务人的贷款本息给其造成的损失应当不超过其代偿金额为基数按银行同期贷款利率计算的利息损失，而原告主张的利息已经足以补偿原告的损失且兼具了惩罚性，原告再向被告主张巨额违约金并不合理。对原告请求的本金部分事实被告无异议。
上述被告均未提供证据，亦未到庭应诉答辩。
经审理查明，2011年7月11日，原告与被告泰和公司签订《担保授信及追偿合同（最高额）》，约定原告为被告泰和公司向光大上海分行的信贷资金提供最高额50，000，000元的担保授信额度，授信期限为2011年7月14日至2012年7月14日。同时约定原告在按照《担保授信及追偿合同（最高额）》的约定履行了保证责任后，即代为取得债权人光大上海分行对被告泰和公司所享有的权利，并有权要求被告泰和公司归还原告为履行保证责任支付的全部款项和自支付之日起至实际清偿之日止的利息（利率为每日万分之五）以及原告的其他费用和损失，其中包括原告为代偿追偿产生的律师费、调查取证费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费、抵押财产或质押财产的处置费等。被告泰和公司在原告履行保证责任后应立即清偿上述款项，被告泰和公司未履行或未完全履行清偿义务的，应按合同约定的担保授信额度金额的20%向原告支付违约金。
同日，原告与被告泰和公司、慧升公司、广和公司签订《共同担保合同》，上述被告等自愿组成联保小组，以其资产共同对联保小组内任一成员对原告所负债务提供连带责任保证，保证范围为应支付的全部款项及利息，担保费本息，违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于律师费、调查取证费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费、抵押财产或质押财产的处置费等）。
同日，被告无锡龙之杰公司与原告签订《信用反担保合同》，合同约定反担保保证范围为主合同约定应支付的全部款项和自支付之日起的利息、担保费、违约金、赔偿金以及实现债权的费用，包括但不限于律师费、调查取证费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费等，若未能履行合同约定，应当向原告支付应付款项20%的违约金。
原告与被告泰和公司、无锡国煌公司、无锡龙之杰公司签订《动产质押及监管合同》，以被告泰和公司、无锡国煌公司提供的质押财产作为被告泰和公司履行《担保授信及追偿合同（最高额）》项下对原告所负债务的担保，被告无锡龙之杰公司对质押财产进行占有和监管。合同担保的主债权为主合同约定的原告对被告泰和公司的所有债权，包括但不限于被告泰和公司应支付的担保费、应偿还的代偿款项以及被告泰和公司应支付的利息、违约金及原告实现债权的费用。
同日，原告与被告肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福分别签订《抵押反担保合同》五份，约定被告肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福以其所有的位于上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-
XXX层房屋、上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-XXX层房屋、上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-
XXX层房屋、上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-
XXX层房屋、上海市金海路XXX弄XXX号1-3层房屋作为原告为被告泰和公司向光大上海分行提供保证的抵押反担保。担保的主债权分别为《担保授信及追偿合同》约定的原告对债务人债权中的4，230，000元、3，690，000元、4，230，000元、3，690，000元、6，750，000元。上述《抵押反担保合同》约定：反担保的范围除抵押主债务约定的金额外，包括但不限于债务人应支付的担保费、应偿还的代偿款项以及债务人应支付的利息、违约金及实现债权的费用。上述《抵押反担保合同》签订后，办理了抵押登记。
同日，被告吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕等共同向原告出具《无限连带责任担保函》，承诺对《担保授信及追偿合同》约定的债务人的所有债务承担无限连带保证责任，保证范围为应支付的全部款项及利息，担保费本息、违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于律师费、调查取证费、诉讼费、保全费、评估费、拍卖费、公证费、差旅费、抵押财产或质押财产的处置费等）。
同日，被告泰和公司与光大上海分行签订《综合授信合同》，约定光大上海分行向被告泰和公司提供最高额度为62，500，000元的票据承兑，并由原告与光大上海分行签订《最高额保证合同》，原告为该《综合授信合同》项下的贷款本金或银行承兑汇票债权余额提供连带保证责任担保。
由于被告泰和公司到期未按约向光大上海分行归还借款，原告于2012年11月20日为被告泰和公司向光大上海分行代偿了37，783，376.36元、于2013年1月8日为被告泰和公司代偿了3，730，434.47元，确认代偿总金额为41，513，810.83元。
之后原告向各被告发出《履行债务通知书》和《代偿通知书》，要求被告泰和公司履行债务，其他被告承担担保责任，但各被告均未履约，原告遂起诉至法院。
另查明，原告为本案支付律师费199，266.29元。对于质押物目前的具体情况原告表示不清楚，也无法提供相关信息。
上述事实，有原告提供的《担保授信及追偿合同（最高额）》、《共同担保合同》、《信用反担保合同》、《动产质押及监管合同》、2012年5月9日库存货物清单、2013年1月16日库存货物清单、《抵押反担保合同》及他项权证、《无限连带责任担保函》、《综合授信合同》、《最高额保证合同》、《银行承兑协议》和《银行承兑汇票清单》各三份、《银行承兑汇票》八份、《代偿通知书》三份、原告代偿债务付款凭证及光大上海分行出具的《担保责任解除证明》三份、《履行债务通知书》、律师费发票及《委托协议》等证据以及当事人陈述、本院庭审笔录所证实，本院予以确认。
本院认为，原告与被告泰和公司签订的《担保授信及追偿合同（最高额）》依法成立，当属有效，缔约双方应恪守各自权利义务。原告已为被告泰和公司对光大上海分行的债务承担保证责任，按约取得对被告泰和公司的追偿权，其有权要求被告泰和公司归还为履行保证责任支付的款项，并按照合同约定要求被告泰和公司承担违约责任。合同中关于被告泰和公司应按每日万分之五的利率支付自原告履行保证责任向光大上海分行支付款项之日起的利息的约定，符合法律规定，本院对此予以支持。被告无锡龙之杰公司辩称合同中违约金标准过高，应予调整。对此，本院认为，原告作为从事商业担保的公司，其一旦承担担保责任，履行代偿义务，即产生了公司资金被占用的损失。本院综合考虑原告公司性质及被告泰和公司的违约事实等相关因素，对原告要求被告泰和公司支付违约金的诉讼请求酌情支持，以原告实际支付的代偿金额的10%为标准计算。被告无锡龙之杰公司为被告泰和公司的债务向原告提供保证反担保，亦应依约承担各自保证责任，但反担保合同中约定的反担保人违约金缺乏法律依据，故本院对原告要求反担保人支付违约金的诉讼请求不予支持。原告为收回代偿款，委托代理律师并支付了一定的律师费用，其主张的律师费金额也未超过律师收费的有关标准，且有合同依据，本院应予支持。至于原告要求对被告泰和公司质押的钢材行使质权，但其提供的证据并不足以证实该质押物的真实存在，故本院对原告的该项诉请难以支持。如嗣后原告发现其他相关证据，可就该项主张另行寻求救济。
综上所述，本案中的《担保授信及追偿合同（最高额）》、《共同担保合同》、《无限连带责任担保函》、《抵押反担保合同》、《动产质押及监管合同》、《反担保保证合同（最高额）》均合法有效，相应的抵押权亦应法成立，各被告理应按照合同的约定履行还款义务及反担保责任。上述被告均承诺为被告泰和公司的债务承担反担保责任，原告在为被告泰和公司代偿债务后，依约取得向上述各被告的追偿权，被告慧升公司、广和公司、吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕应按照合同的约定对被告泰和公司的债务承担连带清偿的反担保责任，被告肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福应按照合同约定对被告泰和公司债务在担保范围内承担抵押反担保责任。据此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第五十三条、《中华人民共和国物权法》第二百零三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告上海泰和金属材料有限公司应于本判决生效之日起十日内归还原告中国投资担保有限公司上海华东分公司代偿款人民币41，513，810.83元；
二、被告上海泰和金属材料有限公司应向原告中国投资担保有限公司上海华东分公司支付本金人民币37，783，376.36元自2012年11月20日起至实际清偿之日止按每日万分之五计算的利息；支付本金人民币3，730，434.47元自2013年1月8日起至实际清偿之日止按每日万分之五计算的利息；
三、被告上海金属材料有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国投资担保有限公司上海华东分公司支付违约金人民币4，151，381.08元；
四、被告上海泰和金属材料有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告中国投资担保有限公司上海华东分公司支付律师费人民币199，266.29元；
五、被告上海慧升金属材料有限公司、上海广和工贸有限公司、无锡龙之杰钢材市场管理有限公司、吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕对被告上海泰和金属材料有限公司上述第一项至第四项付款义务承担连带清偿责任，上述被告履行保证责任后，有权向被告上海泰和金属材料有限公司追偿；
六、若被告上海泰和金属材料有限公司不履行上述一至四项付款义务，则原告中国投资担保有限公司上海华东分公司可以与被告肖石燕协议，以位于上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-
XXX层房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物的所得价款，在人民币4，230，000元范围内优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款超过债权数额部分，归被告肖石燕所有，被告肖石燕承担了担保责任后，有权在其保证责任范围内向被告上海泰和金属材料有限公司追偿；
七、若被告上海泰和金属材料有限公司不履行上述一至四项付款义务，则原告中国投资担保有限公司上海华东分公司可以与被告肖芳华协议，以位于上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-
XXX层房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物的所得价款，在人民币3，690，000元范围内优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款超过债权数额部分，归被告肖芳华所有，被告肖芳华承担了担保责任后，有权在其保证责任范围内向被告上海泰和金属材料有限公司追偿；
八、若被告上海泰和金属材料有限公司不履行上述一至四项付款义务，则原告中国投资担保有限公司上海华东分公司可以与被告肖钦文协议，以位于上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-
XXX层房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物的所得价款，在人民币4，230，000元范围内优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款超过债权数额部分，归被告肖钦文所有，被告肖钦文承担了担保责任后，有权在其保证责任范围内向被告上海泰和金属材料有限公司追偿；
九、若被告上海泰和金属材料有限公司不履行上述一至四项付款义务，则原告中国投资担保有限公司上海华东分公司可以与被告肖石彬协议，以位于上海市嘉定区黄渡镇玉麦路XXX弄XXX号XXX-
XXX层房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物的所得价款，在人民币3，690，000元范围内优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款超过债权数额部分，归被告肖石彬所有，被告肖石彬承担了担保责任后，有权在其保证责任范围内向被告上海泰和金属材料有限公司追偿；
十、若被告上海泰和金属材料有限公司不履行上述一至四项付款义务，则原告中国投资担保有限公司上海华东分公司可以与被告李孙福协议，以位于上海市金海路XXX弄XXX号1-3层房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物的所得价款，在人民币6，750，000元范围内优先受偿，抵押物折价或者拍卖、变卖后所得价款超过债权数额部分，归被告李孙福所有，被告李孙福承担了担保责任后，有权在其保证责任范围内向被告上海泰和金属材料有限公司追偿；
十一、原告中国投资担保有限公司上海华东分公司的其余诉讼请求，不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币328，500.26元，由原告中国投资担保有限公司上海华东分公司负担人民币57，377.97元，剩余案件受理费人民币271，122.29元、财产保全费人民币5，000元、公告费人民币820元，由被告上海泰和金属材料有限公司、无锡龙之杰钢材市场管理有限公司、上海慧升金属材料有限公司、被告上海广和工贸有限公司、无锡国煌钢铁贸易有限公司、吴剑洪、王玮怡、郑长地、刘秀清、肖妙芳、肖石燕、肖芳华、肖钦文、肖石彬、李孙福负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 罗 斌
审 判 员 李 菁
人民陪审员 张允惕
二〇一四年二月十八日
书 记 员 王 佳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
二、《中华人民共和国担保法》
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
三、《中华人民共和国物权法》
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。