江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰中民四终字第00797号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司，住所在泰兴市国庆西路57号。
负责人钱俊，经理。
委托代理人翁刚（特别授权），江苏博诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）常宜男，女，1951年12月24日生，汉族。
委托代理人朱杰（特别授权）。
被上诉人（原审被告）黄明峰，男，1980年8月25日生，汉族。
被上诉人（原审被告）泰兴市永兴驾驶员培训中心，住所地泰兴市张桥镇汤庄村。
原审法院审理查明：2014年1月7日19时30分许，黄明峰驾驶苏M×××××学轿车沿泰兴市新联村十三组东西路由北向西转弯时，与驾驶电动自行车由西向东行驶的常宜男发生交通事故，至常宜男受伤、两车受损。经泰兴市交巡警大队认定常宜男无责任，黄明峰负事故的全部责任。常宜男受伤后在泰兴市人民医院住院治疗19天，诊断为：右内外踝骨折，花去医疗费23964.7元，由黄明峰垫付。常宜男住院期间，由常宜男家人及黄明峰共同护理，伙食费由黄明峰支付。
2014年7月9日，南京金陵司法鉴定所受原审法院委托，对常宜男的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，鉴定结论为：被鉴定人常宜男右下肢丧失功能10%以上构成十级伤残，误工期为伤后180日，护理期为伤后90日，营养期为伤后90日。常宜男交纳鉴定费1910元。
另查明，肇事车辆为黄明峰挂靠于永兴培训中心，永兴培训中心为该车在人民财保泰兴公司投保了交强险和商业三者险（限额为500000元，不计免赔）。
又查明，常宜男系个体工商户，其所在村组土地已经全部被征用，系失地农民。
上述事实，有常宜男提交的交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险和商业三者险保单、病历、疾病诊断证明、出院记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、新联村村委会、国土局城区分局出具的证明、个体工商户营业执照、黄明峰提交的医疗费发票及当事人陈述等在卷佐证，足以认定。
原审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，常宜男因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。根据《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。肇事车辆苏M×××××学轿车在人民财保泰兴公司同时投保交强险和不计免赔率的商业三者险，在保险期间内，被保险机动车发生交通事故造成的损害，先由人民财保泰兴公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，由人民财保泰兴公司在商业三者险的保险金额内予以赔偿。关于常宜男因本起交通事故造成的损失，确认如下：1、医疗费，根据正规医疗费发票，应为23964.7元；2、营养费，营养期经鉴定为90日，营养费为1800元（20元／天×90天）；3、住院伙食补助费380元（20元／天×19天），予以支持；4、护理费，酌定按本地护工标准80元／天计算，护理期经鉴定为90日，故护理费应为7200元（90天×80元／天）；5、误工费，常宜男现年62周岁，但其系个体工商户，且提交了相关收入完税证明，根据行业标准（零售业）计算其误工费，应为18074元（36650元／年÷365天×180天）；6、残疾赔偿金，根据江苏省2013年度城镇居民人均可支配收入32538元／年标准计算，常宜男的伤情经鉴定为十级伤残，事故发生时常宜男年龄为62周岁，故残疾赔偿金为58568.4元（32538元／年×18年×10%）；7、精神抚慰金5000元；8、交通费，酌定500元；9、车辆损失因保险公司未定损，常宜男亦未能提供维修发票，故对此损失，不予理涉；以上合计人民币115487.1元，人民财保泰兴公司在交强险范围内赔偿常宜男99342.4元（医疗费限额10000元＋伤残限额89342.4元）；超出部分16144.7元，因永兴培训中心与人民财保泰兴公司签订的保险合同约定商业三者险不计免赔率，故由人民财保泰兴公司在保险金额内承担全部赔偿责任。人民财保泰兴公司在交强险和商业三者险范围内合计赔偿常宜男115487.1元。因黄明峰已支付医疗费23964.7元和住院伙食补助费，并与常宜男家属共同对常宜男进行了护理，故黄明峰垫付的费用为医疗费23964.7元、住院伙食补助费380元、护理费760元（80元／天×19天÷2）、交通费250元，合计25354.7元，应由常宜男返还，此款由人民财保泰兴公司从常宜男的赔款中直接支付给黄明峰。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条第一款、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泰兴支公司于判决生效后三十日内赔偿常宜男人民币90132.4元，支付给黄明峰人民币25354.7元；二、驳回常宜男的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取200元，鉴定费1910元，合计2110元，由黄明峰负担（此款常宜男已垫付，黄明峰于判决生效后十日内给付常宜男）。
上诉人人民财保泰兴公司不服上述民事判决，向本院提起上诉称：1、南京金陵司法鉴定所的鉴定程序不合法，鉴定结果与客观事实不符。因常宜男尚需进行二次手术，根据司法鉴定流程，进行伤残鉴定的前提是被鉴定对象伤情稳定，常宜男的伤情并不稳定，构成伤残的部位需要二次手术，对是否构成功能障碍存在明显影响。故一审以南京金陵司法鉴定所的鉴定意见认定常宜男构成十级伤残，证据不足。2、常宜男已超过退休年龄，不存在误工损失。请求二审撤销原判，依法改判或发回重审。
被上诉人常宜男答辩称：1、南京金陵司法鉴定所的鉴定程序合法。常宜男于2014年1月7日受伤，鉴定时间是2014年7月9日，常宜男的伤情已稳定，其内固定并不影响伤残评定。2、常宜男虽已超过退休年龄，并不意味其丧失劳动能力。一审中已提供了常宜男的营业执照、纳税证明、工资清单等，证明了存在实际误工损失。一审判决认定事实清楚，程序合法，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人黄明峰、永兴培训中心未作答辩。
二审中，双方当事人未有新证据提供，且对一审查明的事实无异议，本院予以确认。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。黄明峰驾驶苏M×××××学轿车与驾驶电动自行车的常宜男发生交通事故，致常宜男受伤、两车受损。根据交警部门作出的事故责任认定，黄明峰负本起事故的全部责任，常宜男无责任，故常宜男因本次交通事故受伤所造成的损失有权向黄明峰主张赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，超出部分按责赔偿。黄明峰驾驶的车辆向人民财保泰兴公司投保了交强险，事故发生于保险期限内，人民财保泰兴公司应先在交强险责任限额内承担赔偿责任。超出交强险责任限额的部分，因黄明峰驾驶的车辆又向人民财保泰兴公司投保了50万元不计免赔的商业三者险，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款第（二）项的规定，黄明峰承担的赔偿责任应由承保商业三者险的人民财保泰兴公司予以赔偿。
常宜男受伤治疗后，一审法院委托南京金陵司法鉴定所对其伤残等级、误工、护理及营养期限进行鉴定，该鉴定所出具的法医临床司法鉴定意见书认为“常宜男损伤经治疗后，目前临床体征已经稳定，符合评残条件。经本所检查，常宜男右内外踝骨折致右踝关节活动功能障碍，并影响下肢站立、负重能力，致其日常活动能力轻度受限、工作能力有所下降，其右下肢丧失功能10%以上构成十级伤残”。该鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资格，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，该鉴定意见应作为认定本案事实与确定损失的依据。人民财保泰兴公司上诉认为“常宜男的伤情并不稳定，构成伤残的部位需要二次手术，对是否构成功能障碍存在明显影响，鉴定程序不合法”的理由，无充分事实依据，本院不予采纳。
常宜男受伤时虽已年满60周岁，但根据其一审中提供的个体工商户营业执照、无限极（中国）有限公司出具的收入证明、常宜男的收入明细表及泰兴地方税务局第一税务分局开具的发票等证据，足以证明常宜男受伤前一直从事个体经营，有一定收入，并未丧失或部分丧失劳动能力，其受伤治疗期间，必然造成误工费损失。一审按行业标准（零售业）计算其误工费损失，符合法律规定。
综上，一审判决认定事实清楚，程序合法，处理并无不当之处，人民财保泰兴公司的上诉理由不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费400元，由人民财保泰兴公司负担（已交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈继元
审 判 员 刘春生
代理审判员 宗 雯
二〇一五年二月三日
书 记 员 王 梅
法律条文附录：
1、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第七条，行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第十六条，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。第四十八条，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任……
3、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。