上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终10233号
上诉人(原审原告)：上海瑞吉锦泓包装机械有限公司，住所地上海市宝山区。
法定代表人：尹斌，执行董事。
委托诉讼代理人：龙昌军，上海东方环发律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王辉，上海东方环发律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：上海桑廊食品有限公司，住所地上海市金山区。
法定代表人：叶军。
上诉人上海瑞吉锦泓包装机械有限公司(以下简称瑞吉公司)与被上诉人上海桑廊食品有限公司(以下简称桑廊公司)间因买卖合同纠纷一案，不服上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初11226号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭,对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人瑞吉公司上诉请求：撤销一审判决第四项，依法改判瑞吉公司不予返还已付货款。事实和理由：1、瑞吉公司在一审中提起已付货款不予返还的诉请，一审法院认为瑞吉公司未提起违约之诉而不予处理。根据补充协议的规定，桑廊公司在6月底前未付清货款，则瑞吉公司有权单方解除合同，并收回全部货款且已付货款不予退还。因此，根据双方真实意思表示，在桑廊公司违约的情况下，瑞吉公司有权不退还货款。且桑廊公司已付货款中包含定金，即便没有双方约定补充协议，根据定金罚则，其定金部分也应予以没收。而不应不予受理、另案起诉。2、诉争标的是桑廊公司定作的运输机设备，属于非标件，其价值体现着特定生产要求。虽然一审法院判令诉争标的物所有权归瑞吉公司，也支持其折旧费，但是根据非标件的特定性，诉争标的物对于瑞吉公司的价值仅是拆除后零部件的使用或展览等，无法弥补瑞吉公司的实际损失。
被上诉人桑廊公司未到庭答辩。
瑞吉公司向一审法院起诉请求：一、请求判令桑廊公司给付价款423,000元(本文所涉币种均为人民币)；二、请求判令桑廊公司偿付自2016年6月2日至实际清偿之日止，按年利率4.85%计算的逾期付款银行利息损失(暂计算至2016年9月2日为3,419元)。后在诉讼中，瑞吉公司将上述第一、第二项诉讼请求变更如下：一、判令解除瑞吉公司与桑廊公司间于2016年3月19日签订的《工矿企业产品供销合同》；二、判令上述《工矿企业产品供销合同》项下的设备归瑞吉公司所有，并要求桑廊公司返还该些设备；三、请求确认桑廊公司已支付的价款瑞吉公司不予返还；四、判令桑廊公司给付设备折旧费40,000元(暂计至2016年10月2日，按每月折旧费10,000元进行计算，实际计算至桑廊公司返还设备时止)。
一审法院认定事实：2016年3月19日，瑞吉公司、桑廊公司签订《工矿企业产品供销合同》(合同编号：RUIXXXXXXXX)一份，由桑廊公司向瑞吉公司购买输送机及配件等产品。双方约定，总价款为650,000元；交货方式及期限为瑞吉公司负责运输，瑞吉公司在合同签订并收到定金之日起，60天内发货至桑廊公司工厂；结算方式为合同签订后3个工作日内，桑廊公司支付合同总价的30%作为定金，瑞吉公司即开始制作设备。发货前，桑廊公司再支付合同总价款的70%作为发货款等条款。合同签订后，桑廊公司于2016年3月21日给付了瑞吉公司价款195,000元。同年5月间，瑞吉公司、桑廊公司就合同编号为RUIXXXXXXXX01L(该合同与案件无涉)及合同编号为RUIXXXXXXXX的履行签订《补充协议》一份。约定，“1、按合同约定发货前需方(桑廊公司)须付给供方(瑞吉公司)对应合同全款后，供方才能发货。现因需方资金贷款未到位，需方特提请供方先发货安装，待需方贷款到位后立即支付，并保证在6月底付清；2、需方同意在以上二份合同的货款全部付清前，供方对所发货设备拥有所有权；3、如需方在6月底未付清货款，则供方有权单方面解除合同，并收回全部货物设备且已付货款不予退还。”同年6月2日，瑞吉公司向桑廊公司交付了涉案合同项下的货物。同年6月23日，桑廊公司又给付了瑞吉公司价款32,000元。余款423,000元因桑廊公司未履行付款义务，瑞吉公司遂向一审法院提起诉讼，并作如上诉请。
一审法院认为，瑞吉公司、桑廊公司签订的《工矿企业产品供销合同》合法有效，双方当事人均应严格按约履行各自义务。瑞吉公司依约履行了交货义务，桑廊公司理应按约及时给付相应价款，其拖欠未付，已构成违约。关于瑞吉公司提出的诉讼请求一，一审法院认为，双方虽合同约定，“合同签订后3个工作日内，桑廊公司支付合同总额的30%作为定金，瑞吉公司即开始制作设备。发货前，桑廊公司再支付合同总金额的70%作为发货款”，但之后双方又签订了《补充协议》，对该结算条款作了变更，即桑廊公司要求瑞吉公司先行发货并安装，桑廊公司则在同年6月底前付清余款。如桑廊公司在6月底前未付清价款的，则瑞吉公司有权单方面解除合同。现瑞吉公司基于桑廊公司的违约行为而行使解除权，既符合了双方约定，亦不违反法律规定，故瑞吉公司的该项诉讼请求一审法院予以支持。关于瑞吉公司提出的诉讼请求二，一审法院认为，根据双方的《补充协议》约定，瑞吉公司对于涉案合同项下的设备及配件进行了所有权保留，即桑廊公司在未付清价款的前提下，前述设备及配件的所有权归属于瑞吉公司。现桑廊公司未按约支付余款，且已支付的价款未达到合同总价款的75%，故瑞吉公司依据协议的约定及法律规定，依法有权取回标的物。瑞吉公司要求取回涉案设备及配件之诉讼请求，一审法院予以支持。关于瑞吉公司提出的诉讼请求三，一审法院认为，双方约定，“如需方(桑廊公司)在6月底未付清货款，……，已付货款不予退还”，该条款实为违约责任条款。案件中，瑞吉公司未以桑廊公司存在违约行为应承担违约责任而提出相应的诉讼请求，故对该项诉讼请求一审法院不予处理，瑞吉公司可另行主张权利。关于瑞吉公司提出的诉讼请求四，一审法院认为，根据双方约定，在桑廊公司未按约给付价款的前提下，所涉设备的所有权归属于瑞吉公司，而桑廊公司就前述设备使用至今，故桑廊公司应当给予瑞吉公司按实际使用时间所计算的折旧费。至于计算折旧费的起算时间及具体的折旧率问题。一审法院认为，根据有关规定，折旧费系根据设备的使用年限按照实际使用的时间所计算得出的折旧额进行分摊。企业应当自固定资产投入使用月份的次月起计算折旧以及生产设备计算折旧的最低使用年限为10年，故涉案设备的折旧费应从瑞吉公司交付设备的次月即2016年7月起计算以及应按年折旧率10%计算折旧费，瑞吉公司就该项诉讼请求所主张的计算标准一审法院予以调整。此外，关于各项设备及配件计算折旧费的基数问题。因合同约定的设备及配件的总价款原为703,800元，后双方经协商最终的优惠成交总价为650,000元，故计算折旧费的基数应在原约定价款的基础上进行相应的调整，即各项设备及配件的基数(价款)应按原明细价款的92.3558%(650,000元/703,800元)确定，各项设备及配件调整后的价款明细即计算基数详见附件。诉讼中，桑廊公司经一审法院合法传唤无正当理由而未到庭，表明其自动放弃答辩、质证等诉讼权利，对此应承担由此而引起的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百三十四条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三十五条第一款第(一)项、第二款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、确认瑞吉公司与桑廊公司于2016年3月19日签订的《工矿企业产品供销合同》解除；二、上述《工矿企业产品供销合同》项下的设备及配件(具体名称、型号、规格及数量详见附件)属瑞吉公司所有。桑廊公司应于判决生效之日起十日内返还瑞吉公司；三、桑廊公司应于判决生效之日起十日内给付瑞吉公司折旧费(自2016年7月起至设备及配件返还之日止，以实际返还的设备及配件的调整后价款为基数，按年折旧率10%进行计算，具体名称、型号、规格、数量及调整后价款详见附件)；四、驳回瑞吉公司的其余诉讼请求。如桑廊公司未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7,696元，财产保全费2,652元，合计诉讼费10,348元，由桑廊公司负担。
本院经审理查明，一审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，瑞吉公司与桑廊公司签订《工矿企业产品供销合同》及《补充协议》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。桑廊公司在上述合同中约定支付总价30%作为定金后，瑞吉公司开始制作设备，发货前桑廊公司须支付所有余款。后双方在《补充协议》中约定，因桑廊公司资金未到位而特提请瑞吉公司先发货安装，桑廊公司同意在2016年6月底前未付清货款，则瑞吉公司有权单方解除合同，并收回全部货物设备且已付货款不予退还。现桑廊公司未按期支付系争合同项下的货款，瑞吉公司确认已收桑廊公司货款为227,000元，瑞吉公司当按双方约定不予退还上述款项。一审判决驳回瑞吉公司此项诉请有误，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初11226号民事判决第一、二、三项；
二、撤销上海市嘉定区人民法院(2016)沪0114民初11226号民事判决第四项；
三、上诉人上海瑞吉锦泓包装机械有限公司对被上诉人上海桑廊食品有限公司已支付价款不予退还。
二审案件受理费人民币4,705元，由被上诉人上海桑廊食品有限公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理吴嫒婷
审判长 陈显微
审判员 王蓓蓓
审判员 肖光亮
二〇一七年十一月九日
书记员 吴嫒婷
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。
……
附件：设备及配件明细
序
号
名称/型号
规格
原单价
(元)
数
量
原价款
(元)
调整后价款
(元)
1
汇总输送1
L10600*W500*H700
42,000
1
42,000
38,789.44
2
汇总输送2
L6500*W500*H550-800
26,000
1
26,000
24,012.51
3
爬坡网带输送机
1L4700*W500(有效宽)*H500-3200下料滑槽出口高度H2600mm
32,000
1
32,000
29,553.86
4
14头组合秤
国产品牌，5.5升斗，中文控制
125,000
1
125,000
115,444.80
分料器
双方向放料装置
23,500
1
23,500
21,703.61
5
组合秤架台
L2000*W2000*H1400
7,500
1
7,500
6,926.69
6
三层网带输送机
上层L11500*W500(网带宽)*H1000
39,500
1
39,500
36,480.54
中层L12800*W430(双列网带宽)*H650
48,600
1
48,600
44,884.92
下层L14000*W203.2(网带宽)*H250-490
49,000
1
49,000
45,254.34
7
袋装工作平台
L1000*W600*H700
1,900
20
38,000
35,095.20
8
回流网带输送机1
L1200*W310(有效宽)*H200-800
5,200
1
5,200
4,802.50
9
回流网带输送机2
L3000*W310(有效宽)*H550-1000
9,100
1
9,100
8,404.38
10
检重秤
RW-1000
45,000
1
45,000
41,560.11
11
金检机
RF-4012
38,000
1
38,000
35,095.20
12
封袋网带输送机
L7500*W450(有效宽)*H1000
26,300
1
26,300
24,289.58
封袋机工作平台
L1000*W600*H1000
1,900
7
13,300
12,283.32
13
成品汇总网带输送机
L10500*W450(有效宽)*H750
36,800
1
36,800
33,986.93
14
喷码皮带输送机
L1000*W450(皮带宽)*H750
5,000
1
5,000
4,617.79
15
双层捆扎网带输送机
上层L5250*W450(有效宽)*H1000
18,500
1
18,500
17,085.82
下层L4700*W450(有效宽)*H750(含双侧工作台)
21,000
1
21,000
19,394.72
16
双层装箱输送机
上层L4000*W450(有效宽)*H1000
14,000
1
14,000
12,929.81
下层L4000*W450(有效宽)*H500(含双侧工作台)
16,500
1
16,500
15,238.71
17
全自动折盖封箱机
稳定的封箱速度15箱/分钟
20,000
1
20,000
18,471.16
18
双通道人字梯
双通道，底部封闭
4,000
1
4,000
3,694.23
总计
(原价款)
703,800
总计
(调整后价款)
650,000