湖南省永州市冷水滩区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永冷民初字第2130号
原告彭新文，男，1968年11月29日出生，汉族。
委托代理人廖江南，湖南君义律师事务所律师，代理权限：一般授权。
被告孔军，男，1990年8月11日出生，汉族，冷水滩区人。
被告永州万众出租汽车有限公司。
法定代表人马文林，该公司总经理
委托代理人熊青松，该公司员工，委托权限为一般代理。
被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司。
法定代表人罗仁坤，该公司经理。
委托代理人谢怡琳，该公司员工，委托权限为一般代理。
原告彭新文与被告孔军、被告永州万众出租汽车有限公司、被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，由审判员朱凌云担任审判长、与审判员唐建平、人民陪审员蒲琼组成合议庭对本案进行了公开审理。原告彭新文及其委托代理人廖江南、被告孔军、被告永州万众出租汽车有限公司的委托代理人熊青松、被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司的委托代理人谢怡琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告彭新文诉称：2014年12月27日凌晨1时30分左右，原告从冷水滩潇湘大桥河西桥头横过马路时，因桥头没有设置人行横道，只好从桥头边通过，这时，被告孔军驾驶隶属于万众出租车公司所有的湘MXXX**号出租汽车，快速向我撞来，将我当场撞昏在地，致我全身多处受伤。2015年1月6日交警大队作出交通事故认定书，认定孔军负此次交通事故的主要责任，彭新文负此次事故的次要责任。对此认定本人认为行人过路不应负事故的责任。原告受伤后，住院治疗30余天，花医疗费20893.25元，经司法鉴定：1、彭新文因车祸致颜面部撕脱伤、头皮裂伤、左下肢多发性骨折等损伤，其中致右侧鼻翼畸形并部分缺损的损伤构成九级伤残；致面部线条状疤痕累计长度达18.5㎝的损伤，已构成十级伤残。2、从受伤之日起伤后休息四个月，住院期间1人陪护。后续治疗费3万元或可根据实际产生费用凭发票计算，营养费1000元。被告对原告受伤所需的费用没有积极赔偿，多次调解也没有达成一致的意见，严重损害了原告的合法权益，为此，特依法向法院提起民事诉讼，请法院依法判决：1、被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险范围内，赔偿原告因交通事故所遭受的损失11万元；2、依法判决三被告对原告下余的102788.35元的经济损失承担90%的赔偿责任，即82923元；3、本案诉讼费由三被告承担。
被告孔军未予答辩。
被告永州万众出租汽车有限公司辩称：我们车辆投了保，以保险公司的答辩为准。
被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司辩称：一、肇事车辆在我司投保交强险及50万商业三责险，但未购买不计免赔责任险，根据合同约定，孔军负主责，商业险免赔率为15%；二、肇事出租车为营业用汽车，根据合同约定，孔军应提供审验合格的有效证书，商业险才予以理赔，且孔军负主要责任，应承担70%的赔偿责任；三、原告未提供损失清单，我司仅对合理部分在保险范围内承担赔偿责任。其中医药费部分，根据合同约定，应剔除20%的非医保用药；四、我司不承担鉴定费、诉讼费。
经审理查明：2013年3月5日，唐柳春租赁被告永州万众出租汽车有限公司所有的湘MXXX**号轿车从事出租车经营，双方签订了《出租汽车目标管理经营合同》，后唐柳春将承租权转让给被告孔军。2014年12月27日1时30分左右，孔军驾驶湘MXXX**号出租车行至冷水滩区凤凰路潇湘大桥桥头路段时，撞到行人彭新文（原告），造成车辆受损、彭新文受伤的交通事故。2015年1月6日，永州市交警支队冷水滩大队作出冷公交认字（2014）第12008号《道路交通事故认定书》，认定孔军驾车对路面情况观察不足，夜间行驶未降低行驶速度，且遇行人在道路上通行时未及时避让，是造成事故的直接原因，负事故的主要责任；彭新文横过机动车道未注意自身安全，未走人行横道线，是造成事故的次要原因，负事故的次要责任。该《道路交通事故认定书》还查明湘MXXX**号轿车检验合格，孔军有C1驾驶资质。
原告彭新文受伤后在永州市中医院住院治疗30天，花去医疗费20892.25元，原告自己垫付8000元，其余为被告孔军垫付。2015年5月11日，永州潇湘司法鉴定所对原告伤势作出鉴定：1、彭新文因车祸致颜面部皮肤撕脱伤、头皮裂伤、左下肢多发性骨折等损伤，其中致右侧鼻翼畸形并部分缺损的损伤构成九级伤残；致面部线条状疤痕累计长度达18.5㎝的损伤，已构成十级伤残。2、从受伤之日起伤后休息四个月，住院期间1人陪护，后续治疗费3万元或可根据实际产生费用凭发票计算，营养费1000元。以上鉴定原告花鉴定费770元。
另查明，被告永州万众出租汽车有限公司在被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司为湘MXXX**号轿车投保了机动车交通事故责任强制保险（交强险）和第三者责任商业保险（商业三者险），保险期限为2014年2月8日至2015年2月7日。其中商业三者险赔偿限额为500000元，该商业三者险没有购买不计免赔率附加险。上述交强险保险条款第八条第二款、第三款规定伤残赔偿限额11万元项下负责赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被抚养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额1万元项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。第十条第（四）项规定交强险不负责赔偿仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。上述商业三者险条款第七条第（二）项、第（七）项规定保险人不负责赔偿精神损害赔偿、仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。第九条第（一）项规定，保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一）负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%。第二十六条第一款、第三款规定，保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险机动车方负主要事故责任的，事故责任比例为70%。第二十七条第二款规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。
还查明，原告彭新文有母亲黄凤玉需要赡养，黄凤玉生于1943年5月19日，属于非农业户口居民，现居住在零陵区潇水中路24号，共生育包括彭新文在内四个儿女。
以上事实，有原告、被告的当庭陈述，以及道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、原告住院记录、医疗费发票及费用清单、鉴定费发票、原告户籍资料、黄凤玉户籍资料及其子女身份证件、交强险保险单及保险条款、商业险保险单及保险条款、湘MXXX**号出租车行驶证、孔军驾驶证、《出租汽车目标管理经营合同》等证据，经庭审质证，足以认定。
本院认为，本案系机动车与行人之间发生交通事故造成损害的侵权责任纠纷。永州市交警支队冷水滩大队作出的冷公交认字（2014）第12008号《道路交通事故认定书》，事实清楚、证据充分、程序合法，本院予以采信。被告孔军在本案事故中负主要责任，原告彭新文负次要责任，根据《湖南省实施﹤中华人民共和国道路交通安全法﹥办法》第三十八条第一款第（一）项的规定，被告孔军对原告的损失应承担80%的赔偿责任，原告彭新文自负20%的责任。原告无证据证明被告永州万众出租汽车有限公司作为车主有法定过错事由，因此被告永州万众出租汽车有限公司不承担本案赔偿责任。
因本次事故车辆湘MXXX**号轿车在被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司同时投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定，保险公司依法应先在交强险责任赔偿限额内赔偿，不足赔偿部分由侵权人按照责任比例分担。因此交强险赔偿后的不足赔偿部分由被告孔军承担80%的赔偿责任，该赔偿责任根据商业险保险合同条款，由保险公司在商业三者险赔偿限额内承担70%，剩余10%的赔偿责任由孔军承担，如商业三者险赔偿限额仍有不足的部分，由孔军予以赔偿。又因湘MXXX**号轿车没有购买商业三者险免赔率，根据商业三者险保险条款第九条第（一）项规定，保险公司在商业三者险赔偿金额内按15%的免赔率计算扣除免赔额，扣除的免赔额由孔军承担。
本案事故造成原告彭新文一处九级伤残，一处十级伤残，给其以后生活带来很大不便，势必造成其严重的精神痛苦，原告诉请精神损害赔偿，本院予以支持，结合本案实际情况和双方的责任比例，本院酌定原告精神损害抚慰金为8800元。因原告对精神损害抚慰金没有请求在交强险中优先赔偿，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第二款和商业保险合同条款的规定，精神损害抚慰金应由被告孔军赔偿。
被告中华联合财产保险股份有限责任公司永州中心支公司对本案本无过错，只是依法和根据保险合同对交通事故第三者的人身和财产损失承担替代赔偿责任，本案诉讼费和鉴定费不属于保险合同中人身和财产损失赔偿范围，因此被告中华联合财产保险股份有限责任公司永州中心支公司不承担本案诉讼费和鉴定费。
被告中华联合财产保险股份有限责任公司永州中心支公司辩称“医药费部分，根据合同约定，应剔除20%的非医保用药”，没有事实依据，本院不予支持。
原告及其被扶养人系城镇户口且居住城区，应按城镇标准计算本案损失。根据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定和《2015-2016年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》（暨2014年度统计数据），确定原告的全部损失如下：1、医疗费根据医药费收据为20893.25元；2、后续治疗费根据鉴定意见为30000元；3、误工费：误工时间从受伤之日计算至定残日前一天（2015年5月10日）共134天，误工收入，因原告不能举证证明其最近三年的平均收入，因此参照上一年度职工的年平均工资计算：48525元／365天×134天=17814.66元，因原告只主张14400元，故此项确定为14400元；4、护理费：护理人数护理时间根据鉴定意见确定，护理费标准按全省居民服务和其他服务业标准计算：40520元／12个月×1个月=3376.67元；5、交通费：按住院期间每天4元计算：4元／天×30天=120元；6、住院伙食补助费：参照省内国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算，100元／天×30天=3000元；7、营养费参照鉴定意见确定为1000元；8、残疾赔偿金：按城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按20年计算，26570元／年×20年×22%=116908元；9、被扶养人黄凤玉生活费按城镇居民人均消费性支出标准计算，至原告定残日，黄凤玉年满71周岁，故计算9年：18335元／年×9年×22%÷4=9075.83元。以上合计198773.75元，加上精神损害抚慰金和鉴定费，共计208343.75元。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告永州万众出租汽车有限公司不承担本案赔偿责任。
二、被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告彭新文10000元，在交强险伤残赔偿限额内赔偿原告残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、误工费110000元，以上合计120000元。
三、原告剩余损失78773.75元（不含精神损害抚慰金和鉴定费），由被告孔军赔偿10%计7877.38元，由被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司在商业三者险赔偿限额内赔偿70%计55141.63元，再从中扣除15%的免赔额8271.24元由被告孔军赔偿。
四、被告孔军赔偿原告精神损害抚慰金8800元，赔偿原告鉴定费770元的80%计616元。
五、根据以上判决，被告中华联合财产保险股份有限公司永州中心支公司应赔偿原告166870.39元，被告孔军应赔偿原告25564.62元，因孔军已垫付12892.25，故还应赔偿原告12672.37元。
以上给付，应在本判决生效后五日内一次性付清，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费1564元，由原告彭新文负担313元，被告孔军负担1251元。因原告已全部预交，故被告孔军所负担的部分直接付给原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 朱凌云
审 判 员 唐建平
人民陪审员 蒲 琼
二〇一六年一月十三日
书 记 员 于雪冬
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；
《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条第一款被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条?受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条?机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任：
（一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的；
（二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的；
（三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的；
（四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。
第十六条?同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任。
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第二百五十三条?被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。