安徽省凤阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）凤民一初字第01557号
原告(反诉被告)：凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司。住所地安徽省凤阳县板桥镇硅工业园。
法定代表人：乔之祥，该公司董事长。
委托代理人：周光成，安徽濠梁律师事务所律师。
被告(反诉原告)：马丽，女，无业，住安徽省凤阳县。
委托代理人：王来军，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。
委托代理人：王安祥，凤阳县府城镇法律服务所法律工作者。
原告凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司（以下简称“凤仪大酒店”）与被告马丽劳动争议一案，本院于2014年8月20日立案受理。依法由代理审判员王绘宇适用简易程序独任审判。在审理过程中，被告马丽提起反诉，本院决定合并审理，于2014年9月16日公开开庭进行了审理。原告凤仪大酒店的委托代理人周光成、被告马丽及其委托代理人王来军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
凤仪大酒店诉称：2013年9月，马丽进入凤仪大酒店从事管理工作，熟悉酒店规章制度，但却在2014年多次违反单位规章制度，私自开房等，影响极坏。2014年4月，马丽被凤仪大酒店降职处罚，工资也随岗位调整而下降。2014年6月，马丽便不再到凤仪大酒店上班，随后结算了全部工资，不存在欠发马丽2014年4、5月份工资的情况。马丽在凤仪大酒店工作期间，没有在休息日加班的情形，其要求休息日加班工资不应支持。凤仪大酒店从2014年2月开始试营业，马丽工作也只是在试用期间，故无法给其办理社会保险，缴纳社会保险费等。2014年6月，马丽因受单位处罚不愿再上班，离开了凤仪大酒店。随后向凤阳县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求支付欠发工资、加班工资等。2014年7月25日，凤阳县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决，裁决凤仪大酒店支付马丽欠发工资等。对此，凤仪大酒店不服提起诉讼，请求判决凤仪大酒店不支付马丽欠发的2014年4、5月份工资3910元及休息日加班工资20229.44元；不予给马丽补办社会保险参保手续、缴纳社会保险费；本案的诉讼费用由马丽承担。
马丽辩称：凤仪大酒店所述与事实不符，其扣发马丽工资、节假日休息日加班费事实清楚，也未给马丽办理社会保险参保手续等，请求驳回凤仪大酒店的诉讼请求。
马丽反诉称：其自2013年8月份起开始在凤仪大酒店工作，主要负责酒店前期人员筹备培训及后勤综合管理，被聘为该部门经理，当时公司负责人和马丽口头约定月工资5000元，每天工作8小时。但在实际工作中，凤仪大酒店要求马丽每天早上7点30左右到岗，下午17时左右下班，有时酒店有接待任务时，工作到晚上21点左右下班，并且经常双休日加班。2014年4月底，凤仪大酒店以马丽严重违反酒店管理制度为由，将马丽的职务由部门经理降为部门主管，并下调工资。同年6月初，凤仪大酒店的负责人口头通知马丽，无故将其辞退。马丽在凤仪大酒店工作期间，被扣发2014年4月份工资1500元、5月份工资3874元。从2013年10月至2014年4月期间，马丽双休日及法定节假日共加班53天，正常工作日加班209.52小时，但凤仪大酒店未发加班费。凤仪大酒店在2013年12月份和2014年1月份分别从马丽工资中扣了400元、300元服装押金。凤仪大酒店未给马丽办理缴纳社会保险。为此，马丽反诉请求判令凤仪大酒店支付扣发的工资5374元；返还服装押金700元；支付双休日及法定节假日加班费24367.28元、日延时加班费9030.84元；支付违法解除劳动合同经济赔偿金10000元；为马丽补办社会保险参保手续、缴纳社会保险费；并承担本案诉讼费。
凤仪大酒店辩称：马丽的反诉请求与事实不符，辩驳理由同本诉起诉理由。马丽提起的反诉已超过对仲裁裁决提出异议的时间，不应得到支持，请求驳回其反诉请求。
凤仪大酒店为支持其本诉诉讼请求成立和反诉辩解理由成立，提交的证据及马丽质证意见如下：
1、营业执照复印件、组织机构代码证复印件、法人身份证明各一份。用于证明凤仪大酒店的主体资格。
马丽对此无异议。
2、凤阳县劳动人事争议仲裁委员会[2014]凤劳人仲裁字第53号仲裁裁决书一份、劳动仲裁申请书复印件一份。用于证明马丽向凤阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁裁决内容未支持其全部仲裁请求，内容也与马丽反诉请求不一致。
马丽质证意见：对真实性无异议，仲裁裁决虽与马丽的仲裁申请数额上有差距，但不影响本案反诉请求。
3、通报、上班时间说明、考勤工资操作流程复印件各一份。用于证明马丽2014年4月份因违反酒店规定，被从综合办经理降为综合办主管。凤仪大酒店上班时间是上午8点30分至下午17点，有班车接送，没有加班的情形。考勤实行打卡、签到、班前点名三级考勤制度，有一环节没有做到，视为没有到勤。如有加班现象，根据考勤及打卡时间计算加班时间，然后上报总经理签字后报到财务室核算，无书面签字不算加班工资。
马丽质证意见：对通报的真实性没有异议，但对证明目的有异议，通报系凤仪大酒店单方面变更劳动合同主要内容，不应发生法律效力。通报上称马丽私自开房，该行为是否属于严重违反酒店制度，凤仪大酒店无相应的证据证明，且马丽并不是私自开房，当时酒店有接待任务，但没有给马丽等人安排休息的地方，马丽等人便在酒店的维修房休息，房费也已付清。上班时间说明、考勤工资操作流程系凤仪大酒店书面陈述，无相应证据证明。
4、2014年6月3日会议记录复印件一份。用于证明马丽私自开房，属严重违规，经会议讨论决定将其从综合办经理降为综合办主管。马丽在凤仪大酒店工作期间，还在其他酒店兼职工作。
马丽质证意见：对真实性没有异议，但对证明目的有异议，通报落款日期为2014年4月28日，而会议日期为2014年6月3日，显然不符合逻辑，对该会议的内容和处理结果不认可。
5、凤仪大酒店上班打印的马丽指纹打卡记录八张。用于证明马丽不存在加班的情形。马丽是综合办经理，属高管人员，上下班时间、工作安排、休息时间是由其自己安排的。
马丽质证意见：对真实性没有异议，但是指纹记录的不完整，指纹记录灵敏度不高，存在打不上的情况，应当以手工签到表为准。马丽等高管有接待、值班任务，不是每天都打卡，值班时最少要在酒店待两天，进出各打一次卡，中间不存在打卡，正常都是以手工签到为准，指纹打卡只是附带性的。
马丽为支持其反诉请求和本诉抗辩理由成立，提交的证据和凤仪大酒店质证意见如下：
1、身份证复印件一份。用于证明马丽的主体资格。
凤仪大酒店对此无异议。
2、储蓄对帐单复印件两份。用于证明马丽2014年4、5月份工资一共被扣了5374元。凤仪大酒店在马丽的2013年11月、12月份工资里扣了700元服装押金。
凤仪大酒店质证意见：对真实性无异议，但不能达到其证明目的，服装押金每个人都要缴纳的，但与工资是两回事。
3、2013年10月-2014年4月份综合办签到表复印件一份、国务院办公厅关于2014年部分节假日安排的通知复印件一份、2013年10月-2014年4月马丽节假日双休日加班统计表一份、正常工作日延时加班统计表一份。用于证明马丽在节假日、双休日、正常工作日延时加班的情况。
凤仪大酒店质证意见：签到表是复印件，不予认可。因为上班考勤实行三级考勤，除了签到外，还要指纹打卡、点名，三级考核汇总，然后报负责总监签字确认。通过该签到表可以看出，有正常的休息时间。签到表是由马丽掌管的，其什么时候签名无法核实，且与指纹打卡不能相印证。对国务院办公厅关于2014年部分节假日安排的通知无异议，但不能达到其证明目的。统计表是马丽自己制作的，无法进行印证。
对凤仪大酒店、马丽所举的证据，本院认证如下：
凤仪大酒店提交的证据1、2，能够证明其主体资格和本案经过劳动仲裁程序，对其证明效力，本院予以认定；提交的证据3、4，马丽对其中的通报和会议记录的真实性无异议，对此本院予以确认，对该组证据的证明效力，本院将综合予以认定；提交的证据5，马丽对真实性无异议，对其真实性，本院予以确认，对其证明效力，本院将综合予以认定。
马丽提交的证据1，能够证明其主体资格，本院予以采纳；提交的证据2，凤仪大酒店对真实性无异议，对其真实性，本院予以确认，对其证明效力，本院将综合予以认定；提交的证据3，本院将结合凤仪大酒店提交的证据5等综合予以认定。
本院根据采信的证据和庭审中当事人的陈述，确认以下案件事实：2013年8月6日，马丽进入凤仪大酒店负责酒店人员招聘、培训等筹备工作。同年11月，凤仪大酒店正式开业后聘用马丽为综合办经理，双方签订了劳动合同，月工资为5000元。工资以银行打卡形式发放，到账数额为4955元。2014年4月28日，凤仪大酒店以内部通报形式发文：“2014年4月20日，马丽私自开房，严重违反酒店管理规定，影响极坏，经董事会研究决定将马丽由综合办经理降为综合办主管”。此后，凤仪大酒店于2014年5月21日发放马丽工资3500元，于2014年6月26日发放马丽工资1081元。2014年6月3日，凤仪大酒店召开会议，相关负责人等及马丽到场参加，会议对马丽作出坚持处理结果、工资结算、工作交接的决定。此后马丽便再未到凤仪大酒店处上班。2014年7月3日，马丽向凤阳县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求凤仪大酒店支付扣发的工资4903元；支付从2013年10月份至2014年4月份期间的加班工资17252元；自2013年8月起为马丽办理社会保险参保；支付经济补偿金5000元。该委于2014年7月25日作出仲裁裁决书，裁决凤仪大酒店支付欠发马丽2014年4、5月份的工资3910元；支付马丽加班工资20229.44元；为马丽补办社会保险参保手续，缴纳社会保险费，具体数额以本县征缴中心核算为准，个人应缴纳部分由单位代扣代缴。凤仪大酒店对该裁决不服，现诉讼来院，请求判决凤仪大酒店不支付马丽欠发的2014年4、5月份工资3910元及休息日加班工资20229.44元；不予给马丽补办社会保险参保手续、缴纳社会保险费；本案的诉讼费用由马丽承担。审理中，马丽反诉请求判令凤仪大酒店支付扣发的工资5374元；返还服装押金700元；支付双休日及法定节假日加班费24367.28元、日延时加班费9030.84元；支付违法解除劳动合同经济赔偿金10000元；为马丽补办社会保险参保手续、缴纳社会保险费；并承担承担本案诉讼费。
本院认为：本案争议的焦点是1、凤仪大酒店与马丽之间的劳动关系解除是否符合法律规定；2、凤仪大酒店应否支付马丽加班费及具体数额。
关于焦点1，庭审中，凤仪大酒店陈述：“2014年5月28日，马丽就开始不到酒店上班，2014年6月3日通知其开会，此后马丽再未来过”。而马丽对此称：“2014年5月底，酒店负责人张艳口头通知其不要来上班了，6月3日开完会后，其与酒店综合办文员李广蔚办理了交接事宜便再未去过”。综合双方的陈述和凤仪大酒店2014年6月3日的会议记录、会议决定：“坚持处理结果、工资结算、工作交接”，可以认定是凤仪大酒店单方解除了其与马丽的劳动关系。纵观本起劳动争议的全过程，凤仪大酒店认为马丽在2014年4月20日私自开房，严重违反酒店管理规定，将马丽由综合办经理降为综合办主管，工资也相应下调。而马丽认为其不属私自开房，且房间费其已经付清了。双方由此产生纠纷进而扩大。根据劳动合同法相关规定，用人单位应建立职工名册备查，应当在解除劳动合同时出具解除劳动合同的证明，对已经解除的劳动合同的文本，至少保存二年备查。凤仪大酒店庭审中陈述其与马丽签订的劳动合同找不到了，对此应承担举证不利的后果。凤仪大酒店对马丽作出的通报决定，对此其未提交证据证明符合双方签订的劳动合同约定，也未提交证据证明通报决定所依据的单位具体规章制度及该制度是否合法、公平。故本院认为凤仪大酒店解除其与马丽的劳动合同违反法律规定，应支付马丽赔偿金10000元。
关于焦点2，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庭审中，凤仪大酒店主张没有安排过马丽加班，而马丽对其主张的加班事实提交了2013年10月份至2014年4月份综合办签到表复印件一份。凤仪大酒店对该复印件不认可，经本院释明后，其称签到表原件找不到了，对此凤仪大酒店应承担举证不利的后果。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，综合分析对照马丽提交的签到表和凤仪大酒店提交的指纹打卡记录，马丽休息日上班又未能补休的天数为32天，法定休假日（2014年1月1日）加班1天，按照月薪5000元计算，平均日工资为229.88元/天（5000元÷21.75天），凤仪大酒店应支付马丽加班费15401.96元（229.88元/天×32天×200%+229.88元/天×1天×300%）。对马丽反诉要求的日延时加班费9030.84元（按209.52小时计算），其提交的签到表上下班时间与凤仪大酒店提交的指纹打卡时间都不一致，且两者时间误差较大，故以签到表时间作为计算加班时间的依据不足，马丽又未提交其他证据证明，本院对其该项主张不予支持。
关于马丽反诉主张的支付扣发工资2014年4月1500元、5月3874元。由于凤仪大酒店未提交证据证明对马丽的降职处理符合劳动合同约定、单位规章制度，及制度的合法性，也未提交证据证明5月份实发工资1081元的合法性，故应支付马丽欠发的工资合计5329元。关于马丽反诉要求凤仪大酒店返还服装押金700元，为此提交了储蓄对帐单二份（2013年12月18日工资4555元、2014年1月20日工资4655元），与税后工资4955元的差额即为服装押金。凤仪大酒店对此不认可，经本院释明后，其未作出合理解释说明，亦未提交证据证明，故应承担举证不利的后果，对马丽的该项主张，本院予以支持。关于马丽在仲裁申请中认可的从凤仪大酒店应支付工资中扣除财务报账费用1743元，符合法律规定，本院予以确认。关于双方争议的办理社保参保手续和缴纳社会保险费一节。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，凤仪大酒店没有为马丽办理社会保险参保手续，缴纳社会保险费，违反了法律的相关规定，应依法履行。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告(反诉被告)凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告(反诉原告)马丽扣发的工资4286元(5329元+700元-1743元)；
二、原告(反诉被告)凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告(反诉原告)马丽加班费15401.96元；
三、原告(反诉被告)凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内支付被告(反诉原告)马丽赔偿金10000元；
四、原告(反诉被告)凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内为被告(反诉原告)马丽补办社会保险参保手续，缴纳社会保险费，具体数额以本县征缴中心核算为准，个人应缴纳部分由单位代扣代缴；
五、驳回原告凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司的其他诉讼请求；
六、驳回反诉原告马丽的其他反诉诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费10元，减半收取5元，由本诉原告凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司负担，反诉案件受理费5元，由反诉原告马丽负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。
代理审判员 王绘宇
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 孙 敏
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
(一)安排劳动者延长时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;
(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;
(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《中国人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。