湖北省武穴市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂武穴民初字第01904号原告：武穴市中小企业融资担保有限责任公司。住所：武穴市民主路201号。法定代表人：吕树盛，该公司董事长。委托代理人：张国，武穴市武穴法律服务所法律工作者。特别授权。被告：湖北农本化工有限公司。住所：武穴市万丈湖农场新港。法定代表人：陈明德，该公司董事长。被告：陈明德。原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司（以下简称“担保公司”）与被告湖北农本化工有限公司（以下简称“农本化工”）、陈明德追偿权纠纷一案，本院于2014年11月25日立案受理后，依法组成由审判员张红兵担任审判长，审判员郭志强、人民陪审员李均平参加的合议庭，于2015年1月9日公开开庭进行了审理。原告担保公司的委托代理人张国、被告农本化工、陈明德均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告担保公司诉称：2011年5月30日，农本化工因需要生产需要购买原材料，特向担保公司申请贷款300万元办理承兑汇票，并出具了贷款申请一份。2011年6月8日，担保公司向武穴市农村信用联社出具了担保意向函一份，同意替农本化工承担210万元差额的连带责任担保。2011年6月20日，农本化工在取得武穴市信用社同意办理300万承兑汇票的意向后向我方出具意向函一份，承诺以公司在武穴市万丈湖农场的土地、房产及机械设备及其在我公司的股权作担保。并由全体股东为此笔贷款承担无限连带责任，且同意若到期未还，担保公司有权处置上述资产用于清偿贷款本息及实现债权全部费用，口头同意利息比照同期贷款利率7.2‰计算。借款到期后，农本化工无力偿还该笔贷款，担保公司在2011年12月15日为农本化工代偿武穴市信用合作联社签发银行承兑汇票的210万元。自担保公司代偿农本化工所欠的银行贷款后，2013年5月26日农本化工还款10万元，截止2013年5月26日共371天，农本化工应付担保公司合同利息18.6984万元；2013年10月18日农本化工用股本及分红抵扣欠款157.781762万元，应付利息6.864万元；直至2014年10月31日应付利息3.789509万元，应付本金及利息71.570147万元。经担保公司多次催讨，农本化工却一直不予对担保公司代偿款及应付利息进行支付，为维护担保公司的利益。现起诉要求：1、农本化工支付担保公司代偿的本息71.570147万元；2、陈明德承担连带清偿责任；3、担保公司对农本化工提供的担保物优先受偿。原告担保公司为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据：证据一、2011年5月30日，农本化工向担保公司出具的《贷款申请书》复印件一份。拟证明农本化工向担保公司申请办理300万元承兑汇票；证据二、2011年6月8日，担保公司向武穴市农村信用合作联社出具《担保意向函》复印件一份。拟证明担保公司为农本化工办理的300万元承兑汇票中的210万元提供连带保证；证据三、2011年6月20日，农本化工向担保公司出具的《承诺函》复印件一份。拟证明农本化工以其所有的房地产、机械设备及股权作担保，并由全体股东为此款承担无限连带责任；证据四、2012年12月12日，农本化工向担保公司提出的代偿申请复印件一份。拟证明农本化工申请担保公司为其代偿贷款；证据五、2012年12月25日，武穴市农村信用合作联社向担保公司出具的《银行承兑汇票到期代偿通知书》复印件一份。拟证明农本化工无力偿还贷款，武穴市农村信用合作联社要求担保公司进行代偿；证据六、武穴市农村信用合作联社转账支票存根复印件一份。拟证明担保公司代农本化工偿还了承兑汇票保证金210万元；证据七、2013年10月18日，农本化工收款收据、黄冈市地方税务局统一收款收据复印件一份。拟证明农本化工用股本及分红偿还157.781762万元欠款。被告农本化工辩称：一、农本化工认可担保公司代其偿还承兑汇票保证金210万元，农本化工没有全部偿还。二、农本化工提供的担保物足以清偿担保公司的所有债务。三、担保公司曾经承诺不要求农本化工承担代偿后的利息。故担保公司要求农本化工支付其代偿后的利息的诉讼请求，不应得到支持。被告农本化工没有提交证据。被告陈明德辩称：一、农本化工通过担保公司担保向武穴市农村信用合作联社贷款210万元属实，但具体本金和利息双方要据实结算。二、陈明德作为农本化工的法定代表人签字应属于职务行为，不是个人行为，不应承担法律责任。三、2012年6月15日，农本化工出具的《还款承诺函》不能认定陈明德是担保人。尽管《还款承诺函》第三条规定“此笔借款由我公司承担经济及法律责任，同时法定代表人陈明德承担无限连带责任”，但是由于：1、该《还款承诺函》是担保公司设计的格式条款，属于“霸王合同”，应认定无效；2、陈明德作为农本化工的法定代表人仅在公司法定代表人位置上签字，并没有在担保人位置上签字，该条款实际没有生效；3、《还款承诺函》根本没有提到担保，也没有设计担保人签字的内容，说明其本意是要求法定代表人督促公司来履行还款义务，并非法定代表人个人承担反担保；4、作为非法律专业人员根本不懂此条的意义。根据《物权法》和《担保法》原理，个人提供担保首先要知道担保的意义和法律责任，并且在相关文书上签字，才能承担担保义务。根据《公司法》原理，陈明德作为公司的法定代表人履行职责时，应由公司承担法律责任。四、农本化工提供的机械设备、房地产抵押物足以清偿担保公司代为偿还的债务。根据《担保法》第二十八条的规定“同一债权既有保证又有物的担保，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任”，即使陈明德作为保证人也不应承担保证责任，何况陈明德不是保证人。综上，要求驳回担保公司对陈明德的诉讼请求。被告陈明德没有提交证据。经庭审质证，被告农本化工、陈明德对原告担保公司提交的证据均无异议，本院予以采信。经审理查明：农本化工购买原料需办理300万元承兑汇票，因其在银行的保证金不足，遂向担保公司申请，要求担保公司为其向银行提供担保。2011年6月8日，担保公司向武穴市农村信用合作联社出具《担保意向函》，同意对农本化工承兑汇票中的210万元承兑保证责任。尔后，武穴市农村信用合作联社为农本化工开出了300万元的承兑汇票。2011年6月20日，农本化工向担保公司出具《承诺函》，承诺以其所有的房地产、机械设备和股权作反担保，其公司全体股东将为此款承担无限连带责任。担保公司未与农本化工的股东另行签订保证合同。2012年1月5日，农本化工将其所有的房屋证号为06058、06059、6060、06061、06062、06963、06064、06065、06066、06067、06068、06069、06070、06071、07001号房产办理了抵押登记，房屋他项权利人为担保公司。农本化工提供反担保的机械设备、股权没有办理抵押登记。农本化工提供反担保的房地产和机械设备经武穴市联城资产评估事务所评估的价值为752.04万元。2011年12月15日，银行承兑汇票到期，农本化工因无能力支付遂致函担保公司，请求担保公司代偿。同日，武穴市农村信用合作联社向担保公司发出通知，要求担保公司代农本化工清偿差额210万元银行承兑汇票款。担保公司当日代农本化工支付了该款。担保公司为农本化工代偿承兑汇票款后，多次向农本化工催讨该款，农本化工于2013年5月26日支付了10万元，于2013年10月18日农本化工用股本及分红抵扣欠款157.781762万元。余款42.218238万元经担保公司多次催讨未果，担保公司遂提起诉讼。本院认为，一、根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告担保公司作为被告农本化工向武穴市农村信用合作联社申请签发300万元银行承兑汇票中210万元的担保人，因被告农本化工未按约向武穴市农村信用合作联社履行还款义务而承担担保责任后，即有权要求被告农本化工向其履行清偿义务。故原告担保公司要求被告农本化工支付代偿款的诉讼请求，应予支持。被告农本化工已支付167.78172万元，余款42.218238万元应予偿还。二、因原、被告就该款没有约定支付利息，故原告担保公司要求被告农本化工支付利息的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。三、被告农本化工在《承诺函》中承诺以其所有的房地产、机械设备、股权向原告担保公司提供反担保。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，以本法第一百八十条第一款第一项（建筑物和其他土地附着物）至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。被告农本化工将其提供反担保的房产办理了抵押登记，房屋他项权利人为原告担保公司，原告担保公司取得上述房地产的抵押权。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十八条的规定，以本法第一百八十条第一款第四项（生产设备、原材料、半成品、产品）、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。因原、被告对反担保的机械设备未办理抵押登记，故原告担保公司虽对抵押的机械设备享有抵押权，但不得对抗善意第三人。被告农本化工提供反担保的股权因已经原、被告协商抵偿了其应付原告担保公司的款项，本案不再处理。四、被告陈明德是被告农本化工的法定代表人，在本案中不应承担责任。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”、第一百八十八条“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，不得对抗善意第三人。”的规定，判决如下：一、被告湖北农本化工有限公司自判决生效之日起十日内支付原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司代偿款42.218238万元；二、原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司对被告湖北农本化工有限公司提供反担保的房地产有优先受偿权；三、原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司对被告湖北农本化工有限公司提供担保的机械设备有优先受偿权，但不得对抗善意第三人；四、驳回原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10957元，由原告武穴市中小企业融资担保有限责任公司负担4493元，被告湖北农本化工有限公司负担6464元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判长张红兵审判员郭志强人民陪审员李均平二〇一五年六月十六日书记员杨小青