宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬鄞民初字第155号
原告：宁波高新区铼斯电子科技有限公司。住所地：宁波高新区扬帆路***弄*号*****室。
法定代表人：王文娟，该公司总经理。
委托代理人：陈建羽。
被告：周兴旺，暂无固定职业。
委托代理人：施周，浙江波宁律师事务所律师。
原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司为与被告周兴旺劳动合同纠纷一案，不服甬高劳仲案字（2013）第233号仲裁裁决，于2013年12月26日向本院邮寄起诉，本院于2014年1月6日立案受理后，依法由审判员王凯适用简易程序，于2014年3月5日公开开庭进行了审理。原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司的委托代理人陈�羽，被告周兴旺及其委托代理人施周到庭参加诉讼。原、被告双方在申请和解的期限内未能达成和解。本案现已审理终结。
原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司起诉称：被告到原告处担任机器操作工作，工资计件制。被告刚进单位工作时，原告曾多次要求被告签订劳动合同，但被告一直不肯签订，原告没有办法采取强制措施，而原告公司除了被告以外，其他员工都已签订劳动合同，故双方未签订劳动合同的责任在于被告，原告无需支付被告二倍工资。因被告不同意缴纳社会保险，故原告无法为其缴纳社会保险，现被告以未缴纳社会保险为由提出解除合同，理由不能成立，应当认定被告系无故离职，原告无需支付被告解除劳动关系的经济补偿金。因被告是担任机器操作工作，工资按计件计算，故加班工资不能按时计算，属于综合计算不应再有加班费。综上，原告认为，因双方未签订书面劳动合同和未缴纳社会保险的责任均在被告，故要求法院判令：1.原告无需支付被告二倍工资29521.1元；2.原告无需支付被告解除劳动关系的经济补偿金2695元；3.原告无需支付被告加班工资15000元。
被告周兴旺答辩称：原告没有与被告签订劳动合同，原告所述被告不肯签订劳动合同不是事实，也与原告在仲裁时的陈述不符合，且没有相关证据证实。因原告未与被告签订劳动合同，也未为被告缴纳社会保险，依法应支付经济补偿金。原告在仲裁时对加班时间予以认可，被告的上班时间为早上8点到晚上8点，星期天也在加班，故应当支付加班工资。综上，要求驳回原告的诉讼请求，维持仲裁裁决。
原告为证明其诉讼主张，提供证据及被告质证意见如下：
（1）其他员工的劳动合同五份，拟证明原告与公司员工都签订过劳动合同。被告对该证据有异议，认为不能确定是否员工签字，且与本案也没有关联性，不具有证明力；
（2）2013年9月份的考勤表一份，拟证明原告有通过调休保证员工的休息时间。对该证据，被告认为不存在调休，如与仲裁核算的加班一致，被告予以认可；
（3）2013年9月份的工资单一份，拟证明被告的工资是由计件工资、夜餐补贴、房屋补贴组成。被告对该证据有异议，认为与仲裁时提供的不一致，原告在仲裁时提供的工资单的工资构成为基本工资、夜餐补贴、房屋补贴；
（4）公告、供方（质量罚款）确认单各一份，拟证明被告10月5日之后未告知公司即不再上班，给公司造成损失，公司予以除名的事实。因被告未提供住址，电话也联系不到，故公告系在公司公示。被告对该证据的真实性不予认可，与本案也不具有关联性；
（5）日报表四张，拟证明被告实行的是计件工资。对该证据，被告认为真实性无法确认，即使真实，该日报表也无法证实被告实行的是计件工资，计时工资也可以有记录工作流程的日报表。
被告未向本院提供证据材料。
审理中，为查明案件事实，本院依法向宁波国家高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会调取了本案的仲裁庭审笔录、原告提供的2013年6月至9月的考勤表、工资单。原告对上述证据无异议。被告对仲裁庭审笔录无异议；对考勤表所载明的加班情况无异议，但认为考勤记录不完整。被告每天延时加班3小时，每月休息日加班33小时；对2013年6月至8月的工资单无异议，其中8月份工资单有被告签字，且明确载明计时、基本工资等，可以证明被告实行的是计时工资。对2013年9月工资单的真实性有异议，原告并未发放被告9月份工资，被告也未在该工资单上签字，也与8月份的工资单不一致。
上述证据，经庭审质证，本�综合分析认证如下：原告证据（1），系其他员工的劳动合同，并无法证明原告已通知被告签订劳动合同且被告拒绝签订的事实，与本案不具有关联性，故在本案中本院不作认定。原告证据（2）与原告在仲裁时提供的一致，被告亦认可原告仲裁时提供的考勤记录中关于加班的记载，虽被告主张考勤记录不完整，但未提供相应的反驳证据，故对该证据，本院予以认定。原告证据（3），无被告签字，且8月份有被告签字的工资单显示被告为计时工资而非计件工资，故对该工资单载明的计件、计时等工资项，本院不予认定；被告对仲裁裁决认定的该工资单中的基本工资、夜餐费、房补、实发工资无异议，故对上述金额，本院予以确认。原告证据（4），公告显示的落款日期为2013年10月10日，也未向被告送达，而根据双方的陈述，被告已经于10月6日以快递的形式向原告送达解�劳动关系通知书，故对原告证据（4），在本案中本院不予认定。原告证据（5），虽显示有被告的签字，但从内容上看并无法显示被告实行的是计件工资，即该证据不具有证明力，在本案中本院不予认定。本院调取的仲裁庭审笔录及2013年6月至8月的工资单，双方无异议，本院予以认定；2013年6月至9月的考勤表，被告对记载的加班情况无异议，虽被告主张考勤记录不完整，但未提供相应的反驳证据，故对该证据，本院予以认定；2013年8月份工资单显示被告计时工资1914元，计件工资栏无金额显示。2013年9月工资单，与原告提供的证据（3）一致，本院认证意见同原告证据（3）。
综上，结合原、被告的庭审陈述，本院确认案件事实如下：被告周兴旺于2012年9月27日进入原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司任操作工。双方未签订书面劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。被告实际工作至2013年10月5日，次日，被告以原告未与其签订劳动合同、未缴纳社会保险和未支付加班工资为由，通过快递的形式向原告送达解除劳动关系通知书。被告2013年10月份工作1天，原告尚未支付被告2013年9月1日至10月5日期间的工资。被告的工资由基本工资、夜餐费、房补等组成，现金签字领取，其2013年6月份实发工资为2623元（其中基本工资2469元、房补150元、夜餐费54元）、7月份实发工资为2921元（其中基本工资2843元、房补150元、夜餐费78元）、8月份实发工资为2478元（其中基本工资2354元、房补150元、夜餐费24元）、9月份应实发工资为2759元（其中基本工资2581元、房补150元、夜餐费78元）。被告上班有手工考勤，一般工作时间为早上8时至晚上8时，午休1小时，休息日有加班。根据手工考勤记录显示，被告2013年6月至9月期间延时加班183小时、休息日加班91小时（其中6月份延时加班35小时、休息日加班23小时；7月份延时加班57小时、休息日加班53小时；8月份延时加班45小时、休息日无加班；9月份延时加班46小时、休息日加班15小时。上述休息日加班时间已考虑调休情况）。另，2013年10月国庆节法定假期为3天。被告因双方之间的劳动争议，向宁波国家高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求原告支付2012年10月27日至2013年9月26日期间未签订劳动合同的二倍工资33000元、解除劳动关系的经济补偿金3000元、2013年9月、10月工资3200元、2012年10月1日至2013年9月30日期间的加班工资15000元，补缴2012年9月至2013年10月期间的社会保险。该委于2013年12月11日作出甬高劳仲案字（2013）第233号仲裁裁决书，裁决原告支付被告未签订劳动合同的二倍工资29521.1元、解除劳动关系经济补偿金2695元、2013年9月、10月工资3254.6元、2012年10月1日至2013年9月30日的加班工资15000元，原告为被告补缴2012年9月至2013年10月的外来务工人员社会保险，驳回了被告的其他仲裁请求。原告不服，诉至本院。
本院认为：用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原、被告双方对于仲裁裁决的原告应支付被告2013年9月、10月工资3254.6元的事项无异议，本院予以确认。关于被告的月工资，因原告未提供被告其他月份的工资单，应承担不利后果，故本院根据被告2013年6月至9月的工资情况确定其月平均工资为2695元、月基本工资平均为2561元。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。原、被告双方未订立书面劳动合同，虽原告主张其已多次要求被告签订劳动合同，但被告一直不肯签订，但原告并未能就此提供充分的证据予以证实，故对原告关于双方未签订劳动合同的责任在于被告，其无需支付二倍工资的主张，本院不予采纳。被告要求原告支付2012年10月27日至2013年9月25日期间未签订劳动合同二倍工资的差额部分29521.1元（2695元×11月-2695元／21.75天×1天）的请求，依法有据，本院予以支持。原、被告双方对于加班工资存在争议。原告主张被告工资实行计件工资，不应再计算加班工资，但未能就此提供充分的证据予以证实，相反，根据原告在仲裁时提供的有被告签字的8月份的工资单显示，被告工资构成中有计时工资而无计件工资，故对原告的该主张，本院不予采纳。另，根据原告在仲裁时提供的工资单显示，被告的工资构成中并无加班工资项，故本院采信被告的主张，认定原告未支付加班工资。根据原告在仲裁时提供的考勤记录显示，被告2013年6月至9月期间延时加班183小时、调休后休息日加班91小时，即被告确有延时加班和休息日加班的事实。因原告未提供被告其他月份的考勤记录，应对此承担举证不能的不利后果，故本院采信被告的主张，按照每天延时加班3小时、每月休息日加班33小时（11小时×3天）的标准计算2012年10月1日至2013年5月31日期间的加班工资。由此，被告要求原告支付2012年10月1日至2013年9月30日期间延时及休息日加班工资15000元（15000元﹤（2561元／21.75天／8小时）×（183小时×150%＋3小时×20.83天×8个月×150%＋91小时×200%＋33小时×8个月×200%）］的请求，依法有据，本院予以支持。缴纳社会保险是用人单位和劳动者的法定义务，被告要求原告补缴2012年9月至2013年10月的外来务工人员社会保险的请求，依法有据，本院予以支持。因原告未为被告依法缴纳社会保险，也未支付相应加班工资，被告以此为由提出解除劳动关系并要求原告支付经济补偿金2695元的请求，依法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）、（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司支付被告周兴旺2013年9月、10月工资3254.6元；
二、原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司支付被告周兴旺未订立书面劳动合同二倍工资的差额部分29521.1元；
三、原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司支付被告周兴旺2012年10月1日至2013年9月30日期间加班工资15000元；
四、原告宁波高新区铼斯电子科技�限公司支付被告周兴旺解除劳动关系的经济补偿金2695元；
五、原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司为被告周兴旺补缴2012年9月至2013年10月的外来务工人员社会保险，其中个人自负部分由被告周兴旺自行承担。被告个人应负担部分，原告可在办理补缴手续时在上述一至四项应付款项中予以扣减；
上述一至五项，限原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司于本判决生效后五日内履行完毕。
六、驳回原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取计5元，由原告宁波高新区铼斯电子科技有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人�人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 员 王 凯
二〇一四年四月二十八日
代书记员 史朦朦