河北省永年县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第1581号
原告：赵九风，又名赵九凤。
委托代理人：赵艳斌，河北邯郸维民权律师事务所律师。执业证号码：11304198910348686。
被告：温建磊。
委托代理人：魏婷，河北久恒律师事务所律师。执业证号码：11304201011771521。
原告赵九风诉被告温建磊提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年8月27日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员李一晖独任审判，于2014年10月16日公开开庭进行了审理。原告赵九风的委托代理人赵艳斌、被告温建磊及其委托代理人魏婷到庭参加了诉讼。在审理过程中，于2014年9月22日中止审理，于2014年10月16日恢复审理。本案现已审理终结。
原告赵九风诉称，被告购买了加工设备，在家中生产标准件。2013年6月初，被告雇佣原告到其家中上班，让原告负责看攻丝机。2013年7月27日，原告在上班期间，不慎被机器将右前臂卷入，严重轧伤。被告当即租车将原告送到邯郸市内的二八五医院救治，诊断为右前臂挤压不全离断伤，尺桡骨粉碎性骨折，作了手术，并下了内固定钢板，先后两次住院101天。出院后，经永年县司法医学鉴定中心鉴定，构成七级伤残。须待骨折完全愈合后再行手术，取出内固定板。原告受伤后，被告仅支付了33600元手术费，就拒绝再付款，出院后，原告方多次找被告要求赔偿，被告仅于2014年7月6日出具证明，答应再补偿原告20000元住院费，但仍以条件所限为由不予付款，连付款期限也没有确定。原告因受伤所遭受的重大经济损失和精神损害无法得到赔偿，为此诉至法院，请求判令被告赔偿原告包括医疗费74968.22元、鉴定费1420元、取内固定钢板手术费6000元、住院伙食补助费5050元、住院期间护理费5050元、出院后护理费4500元、营养费6000元、误工费12200元、伤残赔偿金72861元、精神损害抚慰金15000元等各项经济损失共计人民币203049.22元；给付欠原告工资款2336元；并承担本案诉讼费用。
原告代理人意见为，原被告之间系雇佣关系，原告是在从事雇佣活动期间遭受伤害，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，被告作为雇主应当承担赔偿责任。
被告温建磊及其代理人辩称，1、原告与被告之间系因劳务关系而引发的人身损害，根据侵权法相关规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告在被告处工作期间违规操作，胳膊上缠有毛巾，对事故发生具有重大过错，应免除被告对此事故的赔偿责任。2、原告要求赔偿数额过高，没有事实和法律依据，且被告在事故发生后出于人道主义已向原告支付33600元补偿款。3、原告诊断证明中显示其右前臂挤压不全离断伤外，还患有高血压病，病史长达四年，住院病历长期医嘱单中显示有大部分药物用于治疗高血压病。4、原告有部分植皮部位并非本次受伤所致，受伤前原告右前臂就存在皮肤溃烂无法愈合的情况。5、事故发生时原告已超过60周岁，其主张误工费不应支持。6、所欠工资证明非被告本人亲笔书写。
被告主张原告受伤前右臂上缠有毛巾，申请证人刘俊叶、侯先娥、李爱的到庭作证。
证人刘俊叶证言主要内容为，我是温建磊雇佣的工人，事发时与赵九风共同操作一台机器，相距不足一米远，赵九风干活时右胳膊上缠有毛巾，对于缠毛巾的原因不清楚。事发时我正低头干活，听到赵九风喊叫一声，抬头看到赵九风胳膊上的毛巾被缠在机器的锥子上，胳膊已经弯曲，赵九风用力把胳膊拉出来，我赶紧把机器停了，跑到另一个房间叫了温建磊；温建磊曾多次强调干活时不要缠毛巾。
证人侯先娥证言主要内容为，我是温建磊雇佣的工人，事发时我与赵九风、刘俊叶在同一房间干活，刘俊叶与赵九风共同操作一台机器，我距赵九风约三四米远。赵九风一只胳膊上缠有毛巾，缠毛巾的原因我不清楚，她胳膊上经常缠毛巾，事故发生前就缠有毛巾，因为机器缠着毛巾才伤到胳膊；温建磊曾说过干活时不让戴手套、手臂上不让缠东西、头发要扎起来等。
证人李爱的证言主要内容为，我是温建磊母亲，事发时赵九风胳膊上有伤口，右胳膊上缠有类似于纱布的包装布。我没看见赵九风受伤过程，赵九风从房间内出来后我发现她受伤了。
原告方对此质证意见为，上述证人证言不应采信，三名证人对原告胳膊上所缠东西陈述不一致，对原告胳膊上有无伤口陈述不一致。
原告对受伤过程陈述称，我在操作机器过程中，不知怎么回事脚在踏板上一滑，胳膊就被攻丝机缠住挤压，丝锥轧伤挤断胳膊。当时我胳膊上缠有小手帕，因我胳膊上有被蚊子叮咬后挠破的伤口，我怕机器上的液体流到伤口处，所以缠了小手帕。
经审理查明，被告购买了加工设备，在家中进行标准件加工生产。2013年6月初，原告经人介绍到被告处上班，负责操作攻丝机，从事标准件加工生产，实行计件工资。2013年7月27日7时许，原告右胳膊上缠有毛巾类东西上岗，在加工生产过程中，不慎被攻丝机挤伤右前臂，随即被送至中国人民解放军第二八五医院住院治疗。经查，原告右前臂远段桡腹侧可见一半环形裂伤，伤口向背侧延伸，仅剩余尺背侧约4cm宽皮肤相连，伤口周围皮肤及软组织挫伤严重。创面内软组织大部离断，掌背侧屈伸肌群大部离断，仅剩余约1／3部分组织相连，相连部分挫伤严重，部分肌腱、肌肉挫散；尺桡骨粉碎性骨折，断端分离错位，部分碎骨块游离。住院当日行右前臂清创再植术，术后给予活血、抗凝、预防感染、营养骨质等治疗，病情恢复较好，患肢成活，断端大部愈合好，但断面桡背侧部分因挫伤严重，术后皮肤部分坏死，形成一约3cm×3.5cm大小创面，并桡骨固定钢板外露，经坚持换药处理后，创面虽有缩小，但不能完全愈合，遂于2013年8月19日行右前臂清创、转移皮瓣修复、负压吸引术；又于2013年8月27日行右前臂清创、游离植皮术。于2013年9月14日出院，共住院49天，支付住院费56928.01元。原告后又因右前臂不全离断伤术后形成两处窦道，直经约1cm，于2013年10月9日再次到中国人民解放军第二八五医院住院治疗，于2013年11月30日出院，住院52天，支付住院费18033.61元、诊疗费6.6元。
经永年司法医学鉴定中心鉴定，于2014年3月31日作出永鉴字第2014036号鉴定意见书，分析意见为，原告外伤后，经检查并结合中国人民解放军第二八五医院病历摘要及辅助检查报告，证实原告右前臂不全离断伤术后，腕关节活动功能受限，根据伤情形状、特征符合外力所致，其伤残程度符合《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级GB／T16180-2006》第七级第二十条之规定，赵九风右前臂伤残程度应评定为七级。依据《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定准则（试行）》第6.1.9和12.4之规定，赵九风营养期为120日，护理期为90日。原告为此支付检查费120元、鉴定费1300元。
原告受伤后，被告为原告垫付医疗费33600元。
被告温建磊在加工车间未设置警示标志，员工上岗前未进行安全检查，对原告胳膊上缠毛巾类东西的行为未及时发现并予制止。
上述事实，有原告提交的身份证复印件一份；中国人民解放军第二八五医院诊断书七份；住院病历二份、医疗收费专用票据收据三份；永年司法医学鉴定中心鉴定意见书一份、门诊收费票据三份及原、被告陈述等证据在卷证明。对于被告方提供的证人证言，结合原告陈述，内容相对客观，本院予以采信。
原告主张取内固定钢板手术费6000元，提交中国人民解放军第二八五医院诊断证明书一份，建议术后一年半至二年行右前臂X线检查，视情况行内固定取出，预计费用约6000元左右。
另查明，原告赵九风系农村居民。2013年度河北省农村居民人均年纯收入为9102元；农、林、牧、渔业年平均工资为13664元；国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每日50元。
本院认为，原告赵九风在被告温建磊家庭作坊操作攻丝机，从事标准件加工生产，由被告给原告等工人计件发放工资，原告与被告之间存在劳务关系。被告温建磊作为劳务活动的经营者和管理者，未对提供劳务者进行必要的岗前培训和有效的安全教育，未在工作场所设置必要的警示标志，且对原告上岗前未进行安全检查，对其违规情形未进行及时有效地制止，没有尽到确保安全生产的管理和监督等劳动保护义务，导致原告在提供劳务过程中受伤并致残，对于原告的损失，被告应当承担相应的赔偿责任。原告赵九风在提供劳务过程中自身安全注意不够，且违规操作，对本案事故的发生存在一定的过错，故应当减轻被告的赔偿责任。根据本案的具体案情，考虑双方的过错责任，对于原告的经济损失，酌情由被告承担60%的赔偿责任。
关于原告主张双方系雇佣关系，应由被告承担赔偿责任的理由，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在雇佣活动中遭受人身损害的，雇主承担无过错赔偿责任，不存在免责事由。但2010年7月1日施行的《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，其中已经没有了雇佣、雇员等字样，明确了提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。且最高人民法院2011年2月18日发布的《关于修改〈民事案由规定〉的决定》，在第二级案由“三十、侵权责任纠纷”项下增加“345、提供劳务者受害责任纠纷”，删除了“特殊类型的侵权纠纷（包括雇员受害责任纠纷）”案由。说明雇员受害赔偿纠纷已变化为提供劳务者受害责任纠纷。本案中，被告并无直接的加害行为，不存在直接侵权，但被告作为接受劳务者，对原告所受伤害应当承担相应的赔偿责任。关于原告要求被告给付所欠工资款，与本案不属同一法律关系，本案不作处理。关于被告主张原告大部分药物用于治疗高血压病，以及原告部分植皮部位并非本次受伤所致，本次事故受伤前原告右前臂就存在皮肤溃烂无法愈合的情况，未提交相关证据，本院不予采信。
根据法律规定，结合本案实际，确定原告赵九风经济损失项目和数额为：
医疗费，根据原告提交的相关证据，医疗费应为74968.22元；住院伙食补助费，参照河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日50元，原告两次共住院101天，应为5050元（50元／天×101天）；后续治疗费即内固定取出手术费，根据原告具体伤情，参照诊断证明，确定为6000元；营养费，根据原告具体伤情及伤残情况，参照司法鉴定意见，酌情确定为2500元；护理费，根据原告具体伤情及身体状况，参照司法鉴定意见，护理期限确定为120天，因无特别医嘱，护理人员按一人计算，参照2013年河北省农、林、牧、渔业年平均工资13664元标准，护理费约为4492元（13664元／年÷365天×120天）；残疾赔偿金，事故发生时原告年满63周岁，原告损伤构成七级伤残，参照2013年河北省农村居民人均年纯收入9102元标准计算，应为61893.6元（9102元×17×40%）；检查费、鉴定费，根据原告提交票据，确定为1420元。原告主张误工费，因原告已超过60周岁，虽有劳动能力，但无固定职业，且有其他供养人员，本院不予支持；原告主张精神抚慰金，因原告系提供劳务受伤害，非一般人身侵权，本院不予支持。上述费用共计156323.82元，根据本案具体案情，酌情由被告赔偿原告60%，即93794.29元，被告已为原告垫付医疗费33600元，执行时应予扣除。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条；最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条之规定，判决如下：
一、被告温建磊在本判决生效之日起三十日内赔偿原告赵九风各项经济损失人民币共计93794.29元（扣除已垫付的33600元，应再赔偿原告60194.29元）。
二、驳回原告赵九风的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4345元，由被告温建磊负担2000元，原告赵九风负担2345元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审判员 李一晖
二〇一四年十二月一日
书记员 王亚婷