山东省即墨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）即刑初字第747号
公诉机关山东省即墨市人民检察院。
被告人刘某甲，原任青岛即墨市某某工具制造有限公司车间统计员。因涉嫌犯盗窃罪于2014年4月3日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第三看守所。
辩护人廉法展，山东元衡律师事务所律师。
即墨市人民检察院以即检公刑诉（2014）654号起诉书指控被告人刘某甲犯盗窃罪，于2014年9月29日向本院提起公诉。本院受理后，于次日向被告人送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序于2014年11月3日、12月29日公开开庭审理本案。即墨市人民检察院指派检察员赵良洲出庭支持公诉，被告人刘某甲及辩护人廉法展到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人刘某甲盗窃他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人刘某甲对公诉机关指控的事实无异议，但认为其不是盗窃。
辩护人辩称，刘某甲系利用职务上的便利实施了起诉书认定的行为，不构成盗窃罪；该犯罪的数额应以刘某某所在单位对外出售的价格计算；刘某某认罪态度较好，积极退赃，建议对其从轻或减轻处罚。
经审理查明，被告人刘某某系青岛即墨市某某工具制造有限公司（以下简称某某公司）车间统计员。2013年5月至同年12月间，被告人刘某甲采取偷开出门证等手段，先后七次盗窃本单位镀锌铁皮14吨，价值人民币47600余元。
2014年2月至同年3月12日期间，刘某甲采取偷开出门证等手段，先后四次盗窃本单位的镀锌铁皮6.98吨，价值人民币23700余元，销赃挥霍。
另查明，被告人刘某甲于2014年4月3日被抓获。案发后，刘某甲退赔赃款人民币54000元。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、报案记录、发破案经过，证明2014年4月3日，某某公司李某丙报案称，该公司被盗镀锌板2130公斤，价值9000余元，即墨市公安局北安派出所民警于当日将涉嫌盗窃的刘某甲抓获。
2、某某公司出具的材料，证明刘某甲任该公司统计员。
3、证人李某甲（某某公司门卫）的证言，证明2014年3月12日12时许，其在传达室内听到一辆车快速驶入公司内，后见某云公司的司机正在往车上装下脚料铁，其拔下该车钥匙回传达室，刘某甲进来向其道歉，其让刘某某领着司机去过磅，并将过磅单抄了一份，过磅单上写2130（公斤），后其向公司办公室主任说了此事。
4、证人邹某（某某公司会计）的证言，证明其听公司经理说本公司统计员刘某某因盗窃铁板被抓，被盗铁板是镀锌板，价值约4400元一吨。
5、证人李某乙的证言，证明2013年4月，某云公司租用其货车到某某村某某公司拉、送货，某某公司统计员刘某甲负责接收。后其发现某某公司车间东面堆放一些圆形下脚料铁片，因自己开一五金加工厂，能用上下脚料，遂让刘某甲问老板能否出售。几天后刘某甲给其打电话说已和老板娘说好了，2650元一吨，让其中午去拉。其开车到了某某公司，刘某甲领其装料，陪其到周戈庄过磅。从2013年4月至2014年3月间，其先后拉了11次，其中2013年拉了7次，2014年拉了4次，每次1吨多，有时2吨，共计拉了约22吨。其大部分是中午下班、下午下班时间去拉。其收购的下脚料比市场便宜，拉回去后自己用，后因不挣钱即以每吨3050元价格卖给姜某了。
6、证人姜某的证言，证明2013年秋一天，李某乙打电话说有一批铁皮用不了，问其要不要，其说要。后李某乙给其送一车铁皮，是镀锌的圆铁皮，其以3050元一吨价格收下。到2013年年底共给其送六次，每次约2吨，共12吨；2014年给其送四次，其中一次1吨多，其余三次每次约2吨，共送了约16吨，其以每吨3200元价格卖出。
7、证人刘某乙证言，证明其系刘某甲父亲。2014年春节刘某甲拿出2万元钱给了其妻子。
8、证人陈某证言，证明刘某甲2013年到其店做美容，花费约1万元。
9、被害人李某丙的陈述，证明其系某某公司总经理。2014年4月1日上午，公司门卫李某甲对其说3月12日中午刘某甲找一辆货车到仓库拉2吨铁板料未入公司帐，并给其一张过磅单及刘某甲开的出库单，过磅单显示2130公斤。其让财务部门查找，又找刘某甲询问此事，她说仓库没有登记帐，她自己有登记帐，其查她登记帐也没有，其怀疑刘某甲将铁板料私自偷出去了。
刘某甲系其公司车间统计员，主要负责外协往来事务，无权开出门证。其公司下脚料均由其妻子负责处理，别人无权处理。
10、被告人刘某甲的供述，证明2013年，李某乙夫妇到其公司拉下脚料，其记下他们的电话号码。2013年7月，其因手头紧，想从公司弄点铁卖钱。有一天李某乙来拉下脚料，问其放在车间东头的圆形下脚料卖不卖，让其找老板娘问问。几天后其未问老板娘便给李某乙打电话说可以卖，并随便说了2650元一吨。李某乙开车来装货后，其私自开了一张出门证，领他去过磅，他付给其现金。2013年李某乙共拉了7次14吨左右，2014年拉了4次6.98吨，得赃款约58000余元，其给父母2万元，做美容支付15000元，买电脑支付3500元，其他日常生活花了。
其在某某公司干统计，负责进出货物、计算工人工资等工作。公司下脚料由老板妻子负责处理，其无权处理。公司货物出门手续平日放在车间办公室桌子上，谁都可以拿到手。
11、物品价格认定书，证明下脚料镀锌板每吨3400元。
12、辨认笔录及照片，证明经刘某甲辨认，李某乙系与其共同盗窃的犯罪嫌疑人；某某公司车间东侧堆放的镀锌板处系其盗窃地点；经李某乙辨认，姜某系其卖与铁片的人。
13、扣押、发还物品清单，证明刘某甲丈夫退赔人民币5万元，公安机关扣押刘某甲人民币4000元，李某乙退赔人民币17300元，已发还李某丙。
14、户籍证明。证明刘某甲的身份情况。
本案在审理过程中，根据被告人的犯罪事实和情节，公诉人提出对刘某甲在三年以上十年以下有期徒刑间量刑。
本院认为，被告人刘某甲以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额巨大，构成盗窃罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。刘某甲案发后自愿认罪，退赔赃款，予以从轻处罚。其与辩护人所提不构成盗窃罪的意见，经查，刘某甲任公司统计员，无权开具公司出门证，也无权处理公司下脚料，其盗窃行为不属利用职务上的便利，故该辩解意见本院不予采纳。其辩护人所提刘某甲犯罪的数额应以该单位对外出售的价格计算的意见，无事实依据，本院不予支持。辩护人其他辩护意见正确，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2014年4月3日起至2017年4月2日止。罚金未缴纳，限于判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周吉红
人民陪审员 李成玉
人民陪审员 李世强
二〇一四年十二月二十九日
书 记 员 姜 娜
附：
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。