上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初61468号原告：郭某某，女，1980年12月24日出生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：陈晨，上海市东方剑桥律师事务所律师。被告：钱某某，男，1975年7月19日出生，汉族，住上海市徐汇区。委托诉讼代理人：赵会丽，上海博拓律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾帅，上海博拓律师事务所律师。原告郭某某与被告钱某某扶养费纠纷一案，本院于2016年8月29日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。后因案情需要，本案依法转为普通程序，于2017年2月20日再次公开开庭进行了审理。第一次开庭原告郭某某及其委托诉讼代理人陈晨，被告钱某某到庭参加诉讼。第二次开庭原告郭某某及其委托诉讼代理人陈晨，被告钱某某及其委托代理人赵会丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭某某向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失人民币159,298.83元(医疗费9,597.66元、护理费70,000元、误工费160,000元、精神损害抚慰金50,000元、残疾器具费9,000元、营养费20,000元，合计318,597.66元的50%)；2、被告自2014年9月起每月支付原告抚养费4,000元。审理中，原告申请对其伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学鉴定，并对病情是否会恶化、是否需要康复治疗及是否最终需要置换人工髋关节进行法医学鉴定，并根据鉴定结论变更第一项诉讼请求为：请求判令被告赔偿原告290,851.83元(医疗费9,597.66元、护理费42,000元、误工费232,000元、精神损失费20,000元、残疾器具费9,000元、营养费6,000元、残疾赔偿金263,106元，合计581,703.66元的50%),第二项诉请不变。事实与理由：原、被告原系夫妻关系，双方于2008年8月8日结婚。2009年9月7日，原告因“孕40周”入住上海交通大学医学院附属仁济医院(下文简称仁济医院)，当日剖宫产下一子名钱羿善。2009年9月11日开始，原告在仁济医院生产恢复期间，受同病房相邻病床另一产妇的病毒感染，陆续出现咳嗽、发热、两肺纹理增多、肺部感染等症状。仁济医院为此对原告行气管切开术、大剂量使用激素、多次组织全市大会诊等，诊断原告为“甲流不排除。”2012年，多家医院诊断原告为双侧股骨头坏死。2013年4月2日，上海市医学会出具《医疗损害鉴定意见书》，认为激素使用和原告发生股骨头坏死之间存在因果关系，但此为使用激素难以完全避免的不良后果，仁济医院在医疗活动中不存在医疗过错。原告生育后至今，常年奔走看病，医疗机构诊断为：考虑到原告尚年轻，故采取保髋治疗以延缓人工全髋关节置换时间，若保髋失败，可能要行置换术，为了缓解原告疼痛、活动受限等症状，可能要行多次翻修手术治疗。2012年7月至今，原告因病无法工作。2013年6月，残联确认原告构成XXX残疾四级。2014年8月，被告向原告提出离婚，并口头承诺，因原告是生孩子感染病毒并造成终身残疾，被告将给予原告230万元的经济补偿。原告出于不想拖累被告而同意离婚，双方于2014年8月29日在民政局协议离婚。但令原告意想不到的是，被告居然在2014年9月即再婚。原告认为，夫妻双方应当互相扶持，原告损失系婚姻关系存续期间为生育子女而产生，是原、被告在共同生孩子期间产生的后果，可类比侵权案件由夫妻双方各半承担，且不因双方解除婚姻关系而变更。根据民法通则中的公平原则，双方对原告受伤均无过错，但考虑到身体受损的客观事实，原告损失应由双方公平承担。原告现向法院提起诉讼，请求判如所请。被告钱某某辩称，不同意原告的诉讼请求。对第一项诉请，原告生育之后住院期间，因为同病房其他病床产妇的感染而患病。原告双侧股骨头坏死并非人为因素导致，系仁济医院为保护原告生命而为。没有任何单位和个人侵害原告的健康权，被告也无任何过错。被告也同情原告，在住院期间和出院后均积极照顾原告、配合原告治疗，并承担相应费用。现原告经过治疗可独立行走并独立生活，但原告把时间花在信访上，从而获取利益。原告系按照人身损害赔偿主张所有的赔偿项目，但本案中并不存在任何主体损害了原告的健康权，故原告诉请于法无据。原告所提供的损失清单中的大部分损失，在婚姻期间已由家庭共同承担。对第二项诉请，根据《中华人民共和国婚姻法》第44条，仅仅在遗弃家庭成员情形下才需支付扶养费、抚养费、赡养费，但本案并不适用该规定。被告在原告生病期间予以照顾，离婚是双方感情破裂后协商的结果。况且，原告现能独立生活，不需要被告照顾，只是原告思想消极，即使有工作能力也不愿意工作。所谓的“抚养费”，已在离婚协议中约定。原告诉状提及的230万元，在另案诉讼(案号为(2015)浦民一(民)初字第28479号、(2015)沪一中民一(民)终字第4064号)中均已处理，并未支持原告诉请。故不同意原告全部诉请。本院经审理认定如下事实：原、被告原系夫妻。2009年9月7日，原告于仁济医院剖宫产下一子名钱羿善。术后，原告患重症肺炎，仁济医院告病危，院内大会诊，调整抗生素用量并开始使用激素治疗。原告经治疗后重症肺炎痊愈，于2009年12月29日出院。2012年4月11日至2012年5月13日，原告入住广州中医药大学附属第一医院行手术治疗，出院诊断为双侧股骨头坏死。2013年4月2日，上海市医学会出具《医疗损害鉴定意见书》，认定激素使用与患者郭某某发生股骨头坏死之间的因果关系存在，但此为使用激素难以完全避免的不良后果，不属于对患者人身的医疗损害，仁济医院在医疗活动中不存在医疗过错，与患者郭某某的人身损害结果不存在因果关系。2013年6月18日，原告被中国残疾人联合会评定XXX残疾四级。2014年8月29日，原、被告因感情破裂协议离婚，并签订了《离婚协议书》，约定：双方自愿离婚；儿子钱羿善归男方抚养，女方暂不支付扶养费，待有经济来源后按照税后收入的10%支付扶养费至儿子年满18周岁止；双方名下现有银行存款零元，各自名下的存款保持不变；夫妻共同所有的位于上海市浦东新区东绣路XXX弄XXX号XXX室的房地产所有权归男方所有，男方支付女方30万元；婚前双方各自的财产归各自所有；双方确认在婚姻关系存续期间除房贷外没有发生任何其他共同债务等。根据原告申请，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对其伤残等级及休息、营养、护理期进行法医学鉴定，并对病情是否会恶化、是否需要康复治疗及是否最终需要置换人工髋关节进行法医学鉴定。2016年12月19日，该中心出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：“1、被鉴定人郭某某因故发生双侧股骨头坏死，其目前双下肢残疾程度可以综合评定相当于道路交通事故XXX伤残，损伤后的休息期可至本次定残前一日，营养180日，护理360日。2、对于被鉴定人郭某某股骨头坏死的病情是否会恶化，目前仍无法准确预测，建议以病情发展实际情况为准；今后是否需要康复治疗及是否最终需要置换人工髋关节以临床专科医师医嘱为准。”原告为此支付鉴定费3,350元。本院认为，夫妻间固然有互相扶养的义务，但应以合理程度的经济上互相供养、生活上互相扶助为限，并随着夫妻离婚而消灭。原告第一项诉请系比照人身损害赔偿的标准要求被告承担赔偿责任，然被告并非侵权人，生育亦非侵权行为。虽然原告系因生育子女而不幸染疾并造成残疾，值得同情，但生育本身是一种富有风险的行为，原、被告均无法预见和控制生育中的风险。作为丈夫，被告已经在婚姻关系存续期间与原告共同面对不幸、照顾生活、承担费用，尽到了夫妻扶养的义务，对原告遭受的损害并无过错。其次，民法通则上的公平责任原则的适用具有补充性，即只有在不能适用其他归责原则或者适用其他归责原则会产生不公平的后果的情况下，才能适用公平责任原则，否则有滥用之嫌。然综观本案，原、被告因夫妻感情破裂而协议离婚，《离婚协议书》系双方真实意思表示，原告作为完全民事行为能力人，在离婚时已然知晓自身的身体状况并已经处于无工作状态，原告所认为的损害后果已经发生，但离婚协议并未约定损害赔偿事宜和原告所谓的“抚养费”，仅约定了原告无需支付子女抚养费等情形，可见双方在离婚时已经充分考虑了原告的身体因素，对按照《离婚协议书》履行权利义务已达成一致意见，按照《离婚协议书》履行并不会有失公允。现原告主张在《离婚协议书》之外按照公平责任原则由被告另行赔偿损失和支付抚养费，却无法提供新的事实和理由，依据不足。对原告第二项诉请，原、被告双方已经离婚，并不适用《中华人民共和国婚姻法》所规定的婚姻存续期间支付扶养费的情形，同时，因被告并无过错，亦不符合《中华人民共和国婚姻法》第四十四条、第四十六条的情形。故原告诉请无相应的法律依据，本院难以支持。综上，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十条、第四十四条、第四十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条第一款之规定，判决如下：驳回原告郭某某的全部诉讼请求。案件受理费5,662元，由原告郭某某负担，准予免交。保全费1,316元，由原告郭某某负担。鉴定费3,350元，由原告郭某某负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。(此页无正文)审 判 长  闵 纯人民陪审员  张德义人民陪审员  周萍萍二〇一七年三月二十日书 记 员  朱菊超附：相关法律条文一、《中华人民共和国婚姻法》第二十条夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方，有要求对方付给扶养费的权利。第四十四条对遗弃家庭成员，受害人有权提出请求，居民委员会、村民委员会以及所在单位应当予以劝阻、调解。对遗弃家庭成员，受害人提出请求的，人民法院应当依法作出支付扶养费、抚养费、赡养费的判决。第四十六条有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或者他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。……