广东省高级人民法院
行 政 裁 定 书
（2018）粤行终29号
上诉人（原审原告）：黄仕平，女，1967年3月1日出生，汉族，住广东省中山市。
委托代理人：陈经文，广东雅商律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中山市人民政府。住所地：广东省中山市东区松苑路1号市政府大楼。
法定代表人：焦兰生，市长。
原审第三人：吴锡文，男，1956年9月19日出生，汉族，住广东省中山市。
上诉人黄仕平因与被上诉人中山市人民政府、原审第三人吴锡文土地登记行政纠纷一案，不服广东省中山市中级人民法院(2017)粤20行初43号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原审法院查明：1991年7月5日，中山市人民政府为吴锡文颁发集体土地使用权证，证号为11210XX4，土地证记载用地面积为197.80平方米。1998年中山市人民政府为黄仕平颁发了集体土地使用权证，证号为中集建（1997）第195XX1/11210XX1号，土地记载用地面积为243.69平方米。2004年11月18日，中山市港口镇下南村村民委员会出具《关于下南村委会前进7队吴锡文与黄仕平宅基地纠纷的处理意见》，该处理意见称黄仕平在1997年申请办理土地使用权证时，因黄仕平指界错误，导致错误登记，重叠了吴锡文的宅基地，经村委会确定黄仕平的实际用地面积为186.4平方米，吴锡文的用地面积与土地证记载相符，且吴锡文的宅基地于1991年由村集体丈量合理安排，且登记颁证在先，其新建房屋并未超过依法核准登记的用地面积。故中山市人民政府于2006年10月10日作出了中府行决字[2006]4号行政处理决定（以下简称4号处理决定），决定：一、将黄仕平位于港口镇下南村前进七队宅基地的用地面积登记更正为186.4平方米；二、黄仕平应自收到本决定之日起30日内办理注销中集建（1997）第195XX1/11210XX1号土地使用证手续，并重新办理土地使用证，逾期不办理的，将依法对中集建（1997）第195XX1/11210XX1号土地使用证予以公告作废。黄仕平对上述行政处理决定不服，向广东省人民政府申请行政复议，广东省人民政府于2007年1月26日作出粤府复决[2007]4号行政复议决定，维持了中山市人民政府作出的4号处理决定。黄仕平仍不服，向原中山市人民法院提起行政诉讼，要求撤销4号处理决定，该案经原中山市人民法院一审以及原审法院终审，均判决驳回黄仕平的上述诉讼请求，维持了中山市人民政府的4号处理决定。2007年12月20日，中山市国土资源局在中山日报发布通告，对黄仕平中集建（1997）第195XX1/11210XX1号土地使用证及土地登记予以注销。2007年10月18日，吴锡文以用地因街道名称改变实际位置未改变，以及用地面积减少25.8平方米为由，向中山市国土资源局申请变更登记，中山市人民政府经审查后向吴锡文核发中府集用（2007）111XX5号集体土地使用证，黄仕平不服，遂于2017年5月17日向原审法院提起本案行政诉讼，请求人民法院：1.撤销被告市政府作出的中府集用（2007）111XX5号集体土地使用权证；2.被告市政府承担本案诉讼费用。
原审法院另查明：中山市人民政府向吴锡文颁发涉案土地使用权证时，并未要求黄仕平指界。黄仕平认为中山市人民政府向吴锡文颁发涉案土地使用权证的行为侵犯了其已合法取得的土地使用权证，黄仕平未就此行政行为先行申请行政复议。
原审法院认为：本案中，黄仕平认为市政府向吴锡文颁发涉案土地使用权证的行为侵犯了其已合法取得的土地使用权证，应当根据《中华人民共和国行政复议法》第三十条“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。”的规定，先行提起行政复议，现黄仕平直接向原审法院提起行政诉讼明显不妥。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三条第一款第（五）项“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：……（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；……”的规定，其起诉依法应予驳回。
根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十四条第二款，以及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第三条第一款第（五）项的规定，裁定：驳回原告黄仕平的起诉。
上诉人黄仕平不服一审裁定，向本院提起上诉称：被上诉人未按法定程序为吴锡文颁发被诉集体土地使用证，应确认违法。被上诉人作出的中府行决字[2006]4号行政处理决定书没有合法依据。上诉人原土地使用权面积为243.36平方米，被上诉人2007年12月7日为上诉人确认的土地使用面积为186.4平方米，上诉人的土地使用权面积减少了56.96平方米。上诉人与原审第三人的土地使用权面积共减少了82.76平方米，显然被上诉人为上诉人确认土地使用权一定存在错误，原因就是原审第三人侵占了上诉人的土地，在建筑房屋时将自己的土地使用范围整体位移，被上诉人只是根据原审第三人房屋实际建筑范围为原审第三人颁发土地使用权证书，导致上诉人土地使用权面积减少。本案属于行政诉讼案件的受理范围，请求撤销原审裁定并裁定受理本案，本案案件受理费由被上诉人负担。
被上诉人中山市人民政府、原审第三人吴锡文二审期间均未提交书面答辩意见。
经审查，原审法院审理查明的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条规定：“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”及第四十九条第一项规定：“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；”本案中，黄仕平主张原审第三人吴锡文2004年建筑房屋时将土地使用范围整体位移，被上诉人根据原审第三人房屋实际建筑范围为吴锡文颁发被诉集体土地使用证，导致其土地使用权面积减少。黄仕平的该主张不能成立：首先，中山市人民政府经调查后认为黄仕平领取的中集建（1997）第195XX1/11210XX1号的土地面积界线与实际情况不符，并与吴锡文宅基地地界重叠，属于土地错登，于2006年10月10日作出中府行决字[2006]4号《行政处理决定书》，决定将黄仕平的用地面积由243.69平方米更正为186.40平方米，并要求黄仕平限期办理注销中集建（1997）第195XX1/11210XX1号土地使用证手续，并重新办理土地使用证。且中山市国土资源局于2007年12月20日在中山日报发布通告对黄仕平中集建（1997）第195XX1/11210XX1号土地使用证及土地登记予以注销。黄仕平主张其享有的土地使用权面积由243.69平方米减少至186.40平方米是被上诉人2007年向吴锡文核发被诉集体土地使用证的行为导致的，没有事实根据。其次，中山市人民政府作出的中府行决字[2006]4号《行政处理决定书》已查明吴锡文的用地面积与其1991年7月5日领取的《集体土地使用证》（证号为11210XX4）记载相符，其新建房屋并未超出依法核准登记的用地范围。吴锡文以用地因街道名称改变实际位置未改变，以及用地面积减少25.8平方米、用地界址变更为由，向中山市国土资源局申请变更登记，中山市人民政府经审查后向吴锡文核发被诉中府集用（2007）111XX5号集体土地使用证，记载吴锡文的用地面积为172平方米。黄仕平主张原审第三人吴锡文2004年建筑房屋时将土地使用范围整体位移，被上诉人根据吴锡文房屋实际建筑范围为吴锡文颁发被诉集体土地使用证，导致其土地使用权面积减少，亦没有事实根据。因此，黄仕平与中山市人民政府2007年为吴锡文核发被诉集体土地使用证的行为之间不具有利害关系，黄仕平不具有提起本案诉讼的原告主体资格。原审法院以本案应先经行政复议为由裁定驳回黄仕平的起诉，理由不当，但处理结果正确，本院依法予以维持。黄仕平主张其与被诉发证行为存在利害关系，原审裁定错误等，上诉请求撤销原审裁定，因缺乏事实根据和法律依据，上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原审裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐曾沧
审判员 罗 燕
审判员 黄伟明
二〇一八年五月七日
书记员 郑丽云