新疆维吾尔自治区奎屯市人民法院民 事 判 决 书（2017）新4003民初907号原告：刘文星，男，1954年6月7日出生，汉族，无固定职业，住新疆奎屯市。被告：新疆兴恒通房地产开发有限公司，住所地新疆奎屯市市区芙蓉里-北京东路27幢6号，统一社会信用代码9165400369343189X0。法定代表人：周建明，该公司董事长。委托诉讼代理人：卢燕，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁婷婷，新疆燎原律师事务所律师。原告刘文星与被告新疆兴恒通房地产开发有限公司（以下简称兴恒通公司）建设工程施工合同纠纷一案,本院于2017年6月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。本案在第一次开庭过程中，原告刘文星，被告兴恒通公司的委托诉讼代理人丁婷婷到庭参加诉讼；本案在第二次开庭过程中，原告刘文星，被告兴恒通公司的委托诉讼代理人卢燕、丁婷婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘文星向本院提出诉讼请求:一、判令被告偿还原告劳务费本金221848元及利息59011.57元；二、本案产生的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告于2013年7月23日签订一份《兴恒通·阳光城2-3号楼外墙保温石材干挂施工合同》（以下简称施工合同）。施工面积为1500平方米，完成施工后扣除窗口、门洞面积，实际面积为1213.6平方米，每平方米按合同价430元结算，总价款为1213.6㎡×430元／㎡＝521848元。原告给被告施工期间，被告支付工程款300000元，剩余221848元经原告多次向被告索要，被告以各种理由拒付。2015年2月，原告儿子刘某找被告索要工程款，被告陈总叫警察把刘某带到派出所，一分钱也没有要上。原告住院开刀急需用钱，被告也没有给一分钱。2016年，被告陈总说2016年12月份给原告全部结清。2016年12月，原告去找被告，公司办公室关门，人也找不到，被告又说公司在昌吉的工地开工后再抽出一点钱给原告，原告在提起诉讼之前，又去索款，公司鲁总说到下半年看看再说，又是一句不确定还钱的话，在被告主动还款没有任何希望的情况下，原告只得诉至人民法院，请依法判决。被告兴恒通公司辩称，原被告双方确实于2013年7月23日签订了施工合同一份，但是在合同履行过程中原告有重大的违约行为，导致双方至今没有结算，对于原告单方测量的施工面积，被告不予认可，因此无法确定原告的劳务费用。原告违约之处在于双方签订的施工合同第二条明确约定乙方（即原告刘文星）包工包料，原告是包质量包验收的，正如原告陈述外墙保温石材干挂施工方法是原告自己发明的，其还没有取得科技推广证，根据合同内容来看”包质量指验收达到合格标准，包验收指必须一次性通过并达到合格工程标准”这是本案原告的义务，至今由于原告的原因没有向被告交付能够通过合格验收的施工资料，因此至今该外墙保温项目及石材干挂施工没有通过质监站的验收，基于上述原因，被告在支付完300000元的劳务费后，停止继续支付，要求原告提供上述资料。原告主张的利息损失没有事实及法律依据，且利息计算标准按照每年6.65%的利率计算过高。原被告的分歧在于虽然双方签订的是石材干挂施工合同，但是在实际施工过程中并没有采取石材干挂工艺，而是采取了原告自行发明的石材贴挂工艺，而该项工艺未在自治区建设厅备案通过，因此导致原告施工的上述工程至今无法验收，如果原告提供验收通过的资料，被告愿意与原告进行结算支付剩余的劳务费。原告的诉讼请求已超过法律规定的诉讼时效，请求依法驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2013年7月23日，兴恒通公司（甲方）和刘文星（乙方）签订了一份《兴恒通·阳光城2-3号楼外墙保温石材干挂施工合同》。甲方将其开发的兴恒通·阳光城2-3号楼1-2层商铺外墙保温、干挂石材以包工包料的形式承包给乙方施工。双方约定本工程施工按实测面积计算，宽度小于1米的门窗洞口按实际面积计算，大于1米的按展开面积计算。施工面积约为1500平方，完工后工程按实际面积进行结算。本工程结算按施工含保温板、花岗岩及施工用的所有辅材机具设备等在内共计包干价为每平米按430元进行工程结算（不含税）。双方在合同第二条乙方包工包料内容第1项约定外墙保温工程均由乙方包工、包料、包工具设备、包质量、包工期、包安全文明施工、包验收。包此工艺所需要的全部材料，并按样品做法工艺完成。双方在合同第四条工期要求约定按甲乙双方约定的工期计划，以甲方通知进场起有效完工期为50天。双方在合同第五条质量要求约定严格按样品做法施工，验收达到合格标准。双方在合同第六条付款方式约定本合同约定的建筑材料进场施工后甲方应付乙方工程款35%。以后按月进度付款70%。整个工程完工后十日内进行结算，除留5%质保金后，其他款项一次性付清。一年后质量无问题，保修金足额退还。该施工合同签订后，原告即组织人员进入现场进行施工。原告陈述称2014年5月20日该工程完工，被告的委托诉讼代理人对工程何时完工不清楚，也未向本院提供相关的证据。该工程完工后，被告拒绝组织对该工程进行验收，致使该工程一直未能进行竣工验收。但该工程完工后，已投入使用。原告在给被告施工期间，被告给原告支付工程款300000元，对已支付的工程款数额双方均不持异议。工程完工后，原告多次向被告要求支付剩余的工程款，被告以该工程未进行竣工验收，原告完成的工程量无法确定，拒绝向原告支付剩余的工程款。本案在审理过程中，原告申请本院委托相关的司法鉴定机构对其施工的兴恒通·阳光城2-3号楼1-2层商铺外墙保温干挂石材铺设实际面积进行鉴定。经本院委托新疆兆新测绘有限公司（原名称为新疆兆新房地产评估测绘事务所）进行司法鉴定，该公司于2017年12月1日作出兆新造字第2017-117号《司法鉴定意见书》，兴恒通·阳光城2-3号楼1-2层商铺外墙保温干挂石材铺设项目实际测量面积为1045.34平方米。为申请此次鉴定，原告交纳了鉴定费（含测绘费）9672.27元。上述事实，有原告刘文星、被告兴恒通公司当庭陈述；2013年7月23日兴恒通公司和刘文星签订的《兴恒通·阳光城2-3号楼外墙保温石材干挂施工合同》；证人刘某的证人证言；新疆兆新测绘有限公司作出的兆新造字第2017-117号《司法鉴定意见书》；新疆兆新测绘有限公司出具的鉴定费（含测绘费）发票一张等经过法庭质证的证据在卷佐证。本院认为，2013年7月23日，兴恒通公司（甲方）和刘文星（乙方）签订了一份《施工合同》。甲方将其开发的兴恒通·阳光城2-3号楼1-2层商铺外墙保温、干挂石材以包工包料的形式承包给乙方施工。双方约定工程完工后按实际面积进行结算，本工程结算按施工含保温板、花岗岩及施工用的所有辅材机具设备等在内共计包干价为每平方米按430元进行工程结算（不含税）。针对被告关于诉讼时效的抗辩，庭审过程中，原告提供了证人刘某的证人证言，证实原告曾经找过被告索要剩余的工程款，被告的委托诉讼代理人卢燕也认可原告曾经到被告公司要过账，对被告关于原告的诉讼请求已经超过法律规定的诉讼时效的主张，本院不予采纳。原告无施工资质，其从事的外墙保温、干挂石材施工，虽系无效的民事法律行为，但该工程完工后，已投入使用，双方约定每平方米430元的包干价，只是对原告施工的实际面积存在争议，待实际面积确定后，被告应按照原告完成的施工面积，向原告支付相应的工程款。经本院委托新疆兆新测绘有限公司进行司法鉴定，该公司于2017年12月1日作出兆新造字第2017-117号《司法鉴定意见书》，兴恒通·阳光城2-3号楼1-2层商铺外墙保温干挂石材铺设项目实际测量面积为1045.34平方米。原告对《司法鉴定意见书》质证认为，按照双方订立的施工合同，每个窗户另外加一米的宽度，这一块没有加上，另外还有一个五零线以下的没有计算面积，大概有200平方米左右没有计算，其他的内容没有异议。被告对《司法鉴定意见书》的真实性、合法性和与本案的关联性均认可，但认为该工程应在竣工验收通过以后，才能达到付款条件。本院对该《司法鉴定意见书》予以采信。原告主张的劳务费（实为工程款）应按其施工完成的实际面积进行计算。原告实际完成的施工面积工程款共计449496.2元（1045.34平方米×430元／平方米），扣除被告已支付的工程款300000元，被告还应当向原告支付剩余的工程款149496.2元。对于原告主张的欠付工程款的利息，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，利息从应付工程价款之日计付。原告陈述称2014年5月20日该工程完工，本院以2014年5月20日为该工程完工日期，按照双方在合同第六条的约定，整个工程完工后十日内进行结算，除留5%质保金后，其他款项一次性付清。一年后质量无问题，保修金足额退还。被告未支付的工程款为149496.2元，扣除5%质保金后，2014年5月31日应向原告支付工程款142021.39元，被告应从2014年5月31日至2015年5月30日按142021.39元计付利息，从2015年5月31日至2017年7月23日按149496.2元计付利息，以上利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十二条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。本次鉴定支付的鉴定费（含测绘费）9672.27元，应由被告承担。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条第（五）项、第五十八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第六十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第十七条、第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告新疆兴恒通房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘文星工程款（即原告刘文星主张的劳务费）149496.2元；二、被告新疆兴恒通房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告刘文星逾期支付工程款的利息，分为两段计算，第一段以本金142021.39元为基数，从2014年5月31日计算至2015年5月30日，按照中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率计算；第二段以本金149496.2元为基数，从2015年5月31日计算至2017年7月23日，按照中国人民银行发布的同期同类人民币贷款基准利率计算；三、被告新疆兴恒通房地产开发有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告刘文星鉴定费损失9672.27元；四、驳回原告刘文星的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5512元，减半收取计2756元，由原告刘文星负担1014.7元，被告新疆兴恒通房地产开发有限公司负担1741.3元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院。当事人上诉的，上诉期满后七日内未缴纳上诉费的，视为放弃上诉权。审判员  张长胜二〇一七年十二月十三日书记员  李 雷