河北省邯郸市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）邯市民一终字第262号
上诉人（原审被告）籍某。
委托代理人侯校东，河北久恒律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吕某。
上诉人籍某因与被上诉人吕某离婚纠纷一案，不服永年县人民法院（2011）永民初字第2984号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明，××××年××月原被告经人介绍认识，××××年××月××日办理结婚登记手续，××××年××月××日举行结婚典礼仪式后同居生活。1996年10月16日生男孩籍睿。原告称从××××年至现在被告曾7次无端暴打原告，其中2010年底一次对着孩子打原告，将原告打的嘴破血流。被告对原告所诉不完全认可，称夫妻间吵架推搡有过，2010年冬天打过原告。原告称，2009年5月因其发现被告有生活不轨行为而与被告开始分室居住至今，被告不认可，称2010年年底因其喝酒与原告吵架后，双方开始分居。经本院向双方的儿子籍睿调查，籍睿称：父母是从2006年开始感情开始恶劣的，在奶奶家居住时就知道父母经常吵架，2009年7月份他放暑假回到家后，看到父母已分室居住，双方分居至今。在2010年冬天，他父亲将其母亲打得伤很重。为证明双方夫妻感情确已破裂，原告依法提交了2010年11月11日双方签名的离婚协议书一份，离婚协议约定双方婚生儿子由被告抚养，抚养费由被告自己负担；电视、冰箱、洗衣机、电脑归原告所有，家中其它财产归被告所有，被告一次性给付原告十万元，在未付清款前被告有权在现住房屋中居住。另提交2011年由被告书写的离婚协议书一份，该协议约定由被告给付原告九万元，在原告未买房前该款存在籍睿名下，如买房，该房唯一继承人只能是籍睿。原告称2011年因被告书写的离婚协议上有侮辱性内容，因此自己没有签名。该两份协议均因被告没有履行给付金钱的义务，而未能实际履行。被告对该两份离婚协议书无异议，称因原告不同意自己协议书上所约定的条件，因此自己不给原告协议书上约定的钱。在审理中，经本院主持调解，和好无望。
经依法争求籍睿意见，其称愿意随原告生活。
被告已从邯郸市齿轮厂下岗，现在永年县西滩头村外开有一电气焊门市。
在庭审中，原告要求分割双方现在居住的单元楼（邯郸市齿轮厂第三生活区5号楼4单元1号），被告称该楼系自己父母的房子，原告无权分割。为证明自己的主张，原告向本院提交了1、被告母亲的日记复印件一份，该复印件记录载明，“购房：剑刚投入永年5号楼投入8800元，邯郸农机公司楼31000元。”2、户名为吕某的建行存折一份，称该存折上由被告父亲取走80000元，其中包括卖他们已前居住的2号楼66000元及借他们的14000元；3、邯郸市齿轮厂私有房屋所有权证书一份，登记的房屋所有权人为籍双所，房屋状况为5号楼4单元1号，填发单位为邯郸市齿轮厂并加盖了该单位公章。原告称因被告父母答应将该房屋归他们所有，并将该房屋所有权证书转给其持有至今，因双方户口在一个户口本上而没有过户。被告对原告提交的证据提出了以下质证意见：1、原告提交的被告母亲的日记复印件系自被告母亲日记上复印的，但所记投入的钱，系被告母亲买房借他们的钱，2009年秋他母亲已将该借款全部还给他。2、存折上的66000元系其父亲卖自己房子时借用原告的存折，是其父亲自己的钱，而非他们的房款，对原告所述其父亲取走其14000元不认可。3、对原告提交的房屋所有权证书真实性无异议，但是原告是通过不正当手段得到的，不是其父母给的原告。原告对被告所辩其母亲日记上所记是借款并已还清不认可，被告未向本院提交其他相关证据。原告未向本院提交其他相关证据来证明所卖2号楼（得款66000元）系他们的夫妻共同财产。在第二次庭审时，原告称如法院认定他们现在居住的房屋不是他们的夫妻共同财产，因离婚后原告无处居住，要求自己在该楼内居住，被告不得在楼内居住。被告称因该房屋系其父母的房屋，原告是否能居住，应由房屋所有人同意。原被告均称在他们共同生活期间他们没有购买过其他房屋。
经勘验，原被告现在的夫妻共同财产，在邯郸市齿轮厂第三生活区5号楼4单元1号中有：37英寸海信电视机一台、荣升冰箱一台、LG全自动洗衣机一台、组装电脑一台带电脑桌子一个、老板牌吸油烟机一个、双灶煤气灶一个、荣升电饭锅一个、电热水洗浴器一个、饮水机一台、五阳电动车一辆。在被告租用的永年县西滩头村外电气焊门市上有：交流电焊机二台、二氧化碳保护电焊机一台、氧气瓶二个、切割机一台、煤气罐二个、双人床一个、桌子一个。原被告对本院现场勘验的财产均无异。
另查明，2011年度河北省居民服务和其它服务业年平均收入为41456元。
以上事实有当事人陈述、结婚证一份、离婚协议书两份、被告母亲日记复印件、银行存折、房屋所有权证书、本院对籍睿的调查笔录各一份、本院的勘验笔录两份在卷佐证。
原审认为，原告称从××××年至现在被告曾7次无端暴打原告，其中2010年底一次对着孩子打原告，将原告打的嘴破血流。被告对原告所诉虽不完全认可，但也称夫妻间吵架推搡有过，2010年冬天打过原告，他们的儿子也称父母经常吵架，2010年被告将原告打的伤很重，说明双方未建立起较好的夫妻感情。被告对原告向本院提交的两份离婚协议书无异议，且第二份离婚协议是被告自己书写的，双方未能履行离婚协议内容是因双方就金钱问题未能协商一致，并非因双方又和好而自愿不予履行，因此也反映出这两年原被告的夫妻感情进一步恶化，渐近破裂。而双方的分居时间，其儿子所述与原告一致，因此可以认定双方分居时间已超过两年。现经本院调解原告坚决要求离婚，和好无望，可以认定双方夫妻感情确已破裂，原告要求离婚，本院予以支持。
关于子女抚养问题，《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第三款规定：离婚后，哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条规定：父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。现原被告所生儿子籍睿已十六周岁，经本院争求本人的意见，其本人表示愿意随原告生活。考虑尊重其本人意见的原则，由原告抚养为宜。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十七条规定：离婚后，一方抚养子女的，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部分或全部。《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的具体意见》第七条规定：子女抚养费的数额，无固定收入的抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入的百分之二十至三十的比例给付。被告应负担的抚养费，参照2011年度河北省居民服务和其它服务业年平均收入为41456元，由41456元×2年×30%＝24873.6元。
原告要求分割双方现在居住的房屋，因原告所提交的证据不能证明该房屋属于夫妻共同财产，因此，原告要求分割，本院不予支持。被告母亲日记中记载被告曾向该房屋投入过资金，被告虽称该款系其母亲借他们的钱，并已偿还，原告不认可，被告也未向本院提交其他相关证据，因此对被告所辩本院不予认定。原被告双方在共同生活期间未购买其他房屋，双方离婚后，原告及他们的儿子没有其他地方可以居住，且原被告在他们现在居住的房屋进行了投资，该房屋应视为家庭共同财产，在他们未进行析产前，原告仍可以在该房屋内居住。原告要求被告不得在该房屋内居住的请求，不符合法律规定，本院不予支持。
《中华人民共和国婚姻法》第三十九条第一款规定：离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。原被告对本院勘验的夫妻共同财产均异议，根据原被告实际情况，现在邯郸市齿轮厂第三生活区5号楼4单元1号中的37英寸海信电视机一台、荣升冰箱一台、LG全自动洗衣机一台、组装电脑一台带电脑桌子一个、老板牌吸油烟机一个、双灶煤气灶一个、荣升电饭锅一个、电热水洗浴器一个、饮水机一台、五阳电动车一辆归原告所有。现在被告租用的永年县西滩头村外电气焊门市上的交流电焊机二台、二氧化碳保护电焊机一台、氧气瓶二个、切割机一台、煤气罐二个、双人床一个、桌子一个归被告所有。
据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条第三款、第三十七条、第三十九条第一款、《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条、第七条之规定，判决如下：
准予原告吕某与被告籍剑刚离婚；
二、婚生儿子籍睿随原告生活，由被告一次性给付原告子女抚养费24873.6元，限本判决生效后五日内履行完毕；
三、原告仍可在其现在居住的邯郸市齿轮厂第三生活区5号楼4单元1号房屋内居住，居住期限至析产完毕；
四、现在邯郸市齿轮厂第三生活区5号楼4单元1号的37英寸海信电视机一台、荣升冰箱一台、LG全自动洗衣机一台、组装电脑一台带电脑桌子一个、老板牌吸油烟机一个、双灶煤气灶一个、荣升电饭锅一个、电热水洗浴器一个、饮水机一台、五阳电动车一辆归原告所有，现在被告租用的永年县西滩头村外电气焊门市上的交流电焊机二台、二氧化碳保护电焊机一台、氧气瓶二个、切割机一台、煤气罐二个、双人床一个、桌子一个归被告所有；
五、驳回原告的其它诉讼请求。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费300元，由原被告各负担一半。
宣判后，原告籍某不服一审判决，提出上诉称，1、上诉人与被上诉人感情未破裂，不同意离婚。2、上诉人要求抚养孩子，抚养费自行承担。3、一审法院未征得产权人同意，擅自处分他人财产错误。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。二审中，双方均未提交新的证据。
本院认为，双方当事人存在以下争议的问题。1、关于上诉人与被上诉人感情是否破裂的问题。根据《婚姻法》的相关规定，夫妻感情是否确已破裂是审查是否应当准予双方离婚的客观标准。上诉人与被上诉人自××××年结婚至今上诉人经常无端殴打被上诉人，甚至当着孩子殴打被上诉人，还曾经报警，后分居。期间，两人曾两次协议离婚，皆因金钱问题未能达成一致，足以证明上诉人与被上诉人之间的夫妻感情确已破裂。故一审准予双方离婚并无不当，应予支持。2、关于抚养孩子的问题。上诉人称孩子不愿父母离婚是其真实意思表示。根据《最高人民法院关于审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第五条之规定，父母双方对十周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑子女的意见。上诉人与被上诉人婚生儿子籍睿已满十六周岁，一审法院曾征求其本人意愿，愿随母生活，应按照籍睿的意愿判决，故上诉人该上诉理由不成立。3、关于齿轮厂5号楼4单元1号一审是否擅自处分的问题。该房虽然登记的产权证书为籍双所，但上诉人母亲的日记记录，上诉人与被上诉人婚姻存续期间，上诉人对该房进行了投资，并且上诉人对其母亲的记录予以认可，应当将该房认定为家庭共有财产。在所有人未进行析产前，被上诉人仍可以在该房屋内居住。一审判决并无不当，应予支持。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人籍某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋世忠
代理审判员 贾梅录
代理审判员 王志平
二〇一三年三月二十二日
书 记 员 常新蕊