广东省惠州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）惠中法民一终字第71号
上诉人（原审被告）：邹裕雄，男，汉族。
委托代理人：温少杰，广东广法律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：肖志鸿，女，汉族。
委托代理人：行伟，广东金智律师事务所律师。
被上诉人（原审第三人）：黄达平，男，汉族。
上诉人邹裕雄与被上诉人肖志鸿、黄达平因案外人执行异议之诉一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院（2014）惠城法民一初字第33号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
当事人原审的意见
原审原告肖志鸿诉称，2013年12月10日，原告（案外人）收到惠城区人民法院送达的（2013）惠城法执外异字第22号《执行裁定书》。原告认为贵院驳回原告提出的执行异议的裁定事项，缺乏事实与法律依据。一、本案中原告购买并实际使用涉案房产事实确凿。原告肖志鸿与黄达平签订有《二手房转让合同》，并且黄达平在签署合同后将房屋实际交付原告装修并实际使用至今，原告也依照约定支付银行按揭款项，黄达平不再承担银行还款义务，原告提供的银行转账记录、水电费、物业管理费、用电、有线电视登记资料均足以证明该房屋已由原告实际使用并承担相关费用。二、本案中原告实际已经支付完毕黄达平购房款，未办理过户手续是因为该栋建筑整体验收原因，非因原告过错导致。本案中《二手房转让合同》中约定，首期款赠送给原告，剩余按揭款由原告承担。至此，作为受让方对出让方已经无任何还款义务，应当视为全部款项已经支付完毕，且原告多次提出提前还款，但第三人不予配合，导致涉案房产仍处于按揭状态。依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条规定，被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人已经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。本案所涉房屋属于需办理过户登记的财产，原告已经对出让方黄达平履行完毕所有义务，支付完毕所有价款，从《二手房转让合同》签订后实际占有使用房屋至今，同时房屋尚未过户的原因是开发商原因导致整栋建筑房屋产权登记存在欠缺并非原告过错导致，因此人民法院不得查封、扣押、冻结。综上所述，执行裁定书驳回了原告作为案外人的执行异议缺乏事实与法律依据。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的规定》的相关规定。及民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼，原告依法在收到《执行裁定书》后十五日内起诉，请法院支持原告的诉求。1、确认惠州市河南岸金特利大厦B栋X层X房（价值204742元）为原告所有，并停止对该财产的执行。2、诉讼费由被告承担。在本案审理过程中，原告增加诉讼请求：要求撤销（2013）惠城法执外异字第22号执行裁定书。
原审被告邹裕雄辩称，原告跟第三人签订的二手房转让合同属于无效合同。原告未依法取得涉案房屋的所有权，权属人应该属于第三人。原告未付清购房款，且未实际占有房屋，未办理产权过户手续，原告存在过错，根据最高人民法院的关于查封财产第十七条规定，原告的起诉缺乏事实及法律依据，请法院依法予以驳回。被告认为原告增加的诉讼请求已超过法律及相关司法解释的时间，一、最高人民法院关于民事诉讼的相关规定，当事人增加变更诉讼请求或反诉的应当在举证届满前提出。二，广东省高级法院关于民商事审判适用民事诉讼证据的指导意见第二十二条，当事人增加诉讼请求或反诉的应当在举证期限届满前提出。因此原告增加的诉讼请求请法院依法予以驳回。
原审第三人黄达平未到庭参加诉讼，亦未提出陈述意见。
原审法院查明的事实
原审法院经审理查明，被告邹裕雄与第三人黄达平曾就民间借贷纠纷诉至本院，经审查，本院作出（2012）惠城法民一初字第2939号民事判决书，判决：黄达平应在本判决书发生法律效力之日起十日内返还原告借款本金250000元及利息（借款本金100000元，从2012年3月20日起还清借款之日止；借款本金150000元，从2012年6月15日起还清借款之日止。二笔借款的本息均按中国人民银行同期同类贷款逾期利息计算）。该判决生效后，邹裕雄向本院申请强制执行，案号为（2013）惠城法执字第1170号，本院依法查封了第三人名下位于惠州市河南岸三公婆金特利大厦B栋X房（合同号：惠州（2003）X号，建筑面积83.5平方米）。在执行过程中，原告提出执行异议，要求确认上述房屋系其所有。本院于2013年12月9日作出（2013）惠城法执外异字第22号执行裁定书，裁定：驳回原告的执行异议。原告不服该裁定，于2013年12月12日诉至本院，请求判如所请。
另查一，第三人提交了一份其代表惠州市皇达电气工程有限公司与惠州市金特利房地产开发有限公司（甲方）于2003年5月23日签订的《东莞富士电梯设备销售安装合同》，约定：“本案签订后五日内，甲方支付102900元作为定金，第三人按期收到定金后正式排工厂生产；甲方应于电梯出货前10天，凭第三人及工厂通知将设备373100元汇付给第三人，第三人收到此款后在指定时间和地点向甲方供货。余款210000元作为第三人购房押金，待三台电梯验收合格后，甲方将金特利大厦A幢（九）楼（X）房作第三人办理银行按揭手续，银行按揭交付首期后，余款将付还第三人。经双方协议原价9.3折即190410元，原价204742元。”2004年5月20日，第三人（借款人）与案外人中国农业银行惠州分行（贷款人）、惠州市金特利房地产开发有限公司（保证人）签订了《个人购房担保借款合同》，约定：“第三人购置的涉案房产位于惠州市河南岸金特利大厦B栋X层X房，总房价204742元，第三人所购房产《商品房买卖合同》编号为034843；贷款金额为120000元，贷款全额拨入第三人在贷款人处开立的存款账户X内，将款项以第三人购房名义划入保证人专用账户内；贷款期限自2004年7月至2024年7月；借款人还本付息日期为每月20日。”
另查二，2006年5月28日，原告与第三人签订一份《二手房转让合同》，约定：“第三人将座落在惠州市惠城区河南岸金特利大厦拥有的房产，建筑面积83.5平方米，自愿转让给原告（合同编号：按字2004年底309号）；上述房产为第三人自愿转让给原告，第三人不向与原告收取购买该房产时向开发商支付的首期款，也不收取在2006年6月之前缴交的银行贷款，但从2006年6月起，由原告缴交银行贷款，直至还清所有贷款；在原告缴交完剩余的银行贷款后，原告与第三人双方约定时间去惠州市相关部门办理房产过户手续；第三人于2006年5月28日起将交易的房产全部交付给原告使用；交易税费由原告承担。”2006年6月和7月，原告转账1600元到第三人账户X。2006年8月-12月，原告每月转账800元或1600元第三人账户X；自2007年10月-2014年7月，原告每月转账固定金额至第三人账户X。第三人偿还涉案房屋的按揭款的银行账户为X，截至2013年12月4日，涉案房屋未到期本金为82612.59元。
庭审中，原告陈述：“第三人是我舅舅，我母亲黄翠霞在2002年之前就帮第三人带小孩，一共带了三个小孩，第三人未支付薪水给我母亲，所以第三人就说就把房子赠与给我，之前已缴纳的按揭款赠与给我，之后的按揭款由我自己缴纳。我自己从网上下载了合同样本，与第三人签订了合同。自2006年6月起由我支付涉案房屋的按揭款，按揭款支付《个人购房担保借款合同》约定的第三人还款账户X。第三人办理了一个信用卡账户X，自2006年8月起我将涉案房屋的按揭款付至该账户。后第三人说上述银行卡丢失，重新办理了一个存折用于偿还按揭款，账户为X，自2007年7月我将按揭款转入上述账户，还款存折由我保管。签订二手房转让合同后，第三人就将涉案房屋交付给我，我对涉案房屋进行了装修，于2007年1月入住，涉案房屋由我父母居住，期间的物业管理费、水电费等费用均由我父母支付。因为金特利大厦没有验收合格，无法办理房产证，故涉案房屋尚未办理房产证。”原告提交了装修涉案房屋、购买装修材料的相关收款收据及自2007年1月-2013年12月的支付涉案房屋管理费、分摊电费等费用的相关收款收据。原告提交了一份《关于完善金特利大厦后续工程的承诺书》，载明：“2011年12月前完成全体业主的产权全面确认，凭据以现居住业主原购房合同内容和收据等确认；2011年12月前全部办理完所有业主房产证号。”
对此，被告提出涉案房屋尚未办理房产证，故原告与第三人签订的二手房转让合同无效，涉案房屋系第三人的夫妻共同财产，第三人将涉案房屋赠与给原告未取得第三人妻子的认可，故赠与行为无效。
经询问，第三人陈述：“当时涉案房屋的小区的电梯是我负责安装，但开发商没有钱给我。我与开发商签订了设备销售安装合同，合同中约定开发商以房子抵工程款，但本来约定的房子让他人定了，就换成了涉案房屋。涉案房屋总房价为190410元，首期款就抵作工程款，剩下的就在农业银行按揭，按揭款120000元，每月偿还794.6元。2006年我小孩出生没有人带小孩，原告的母亲是我姐姐，我就让我姐姐帮我带小孩。我姐姐一家人说想到惠州居住，我当时供了几套房子，就跟我姐姐说把涉案房屋给她，之前的首付款加上我们已还的按揭款就抵作工资，剩下的按揭款就让原告自己偿还。我与原告签订二手房转让合同时，我妻子李丽芬在场，我与我妻子协商好把涉案房屋的首付款及已付按揭款抵作我姐姐帮我们带小孩的劳务费。因为大家都是亲戚，所以我妻子就没有在合同上签名。”
第三人与李丽芬于1994年1月7日在惠环民政办登记结婚。经询问，李丽芬陈述：“我老公的姐姐，也就是原告的母亲帮我们带小孩，她本来在韶关想过来惠州安家。我们有三个小孩，原告的妈妈从2006年帮我们带小孩到2012年，这期间都没有给过钱给原告母亲。我们当时供了几套房子，压力比较大，就跟我姐说把涉案房屋给她，首付款加上我们已还的按揭款抵作她帮我们带小孩的钱，剩下的按揭款让她自己换。签合同时我也在场，因为大家是亲戚，我就没有签名。”
另查三，涉案房屋位于惠州市河南岸三公婆金特利大厦B栋X房［购房者：黄达平，合同编号：惠州（2003）0348743号］。原告与案外人黄翠霞系母女关系；2006年12月19日，原告与梁上华登记结婚。本院到涉案房屋查看，涉案房屋已装修，现由原告居住使用。
原审法院判决理由和结果
原审法院认为，在执行过程中，执行标的虽然名义上登记在被执行人名下，但是执行标的的物权权益实际已经转移他人的，应停止对该执行标的的执行。本案中，第三人与案外人惠州市金特利房地产开发有限公司签订《设备销售安装合同》，约定案外人应支付给第三人安装电梯的工程款抵作第三人应支付的涉案房屋的首期款。第三人与案外人中国农业银行、惠州市金特利房地产开发有限公司签订了《个人购房担保借款合同》，约定第三人购置的涉案房屋在中国农业银行按揭贷款120000元，并于2003年10月14日办理了涉案房屋的商品房买卖合同的备案登记。《中华人民共和国物权法》第二十条第一款规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。”《商品房买卖合同》备案的性质系预告登记，亦属于物权登记。
第三人在办理了涉案房屋的商品房买卖合同备案登记后，于2006年5月28日与原告经协商一致签订了《二手房转让合同》，系具有完全民事行为能力的双方当事人的真实意思表示，且合同内容不违法法律、行政法规的强制性规定，该合同合法有效，依法应予以保护，双方当事人应严格按照合同约定履行各自的义务。《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”被告辩称第三人至今未取得涉案房屋的权属证书不得转让涉案房屋，故原告与第三人签订的二手房转让合同属于无效合同，缺乏法律依据，本院不予采信。被告辩称涉案房屋系第三人与其妻子李丽芬的夫妻共同财产，第三人与原告签订的二手房转让合同约定将涉案房屋的首期款及已付按揭赠与给原告，未取得第三人妻子的同意，该赠与行为无效。经询问，第三人及其妻子均表示涉案房屋的首期款及已付按揭款抵作原告母亲帮其照顾小孩的劳务费，并同意上述款项赠与给原告，故对被告的上述辩称，无事实和法律依据，本院不予采信。被告辩称第三人已将涉案房屋抵押给中国农业银行惠州分行，第三人未取得抵押权人的同意将涉案房屋转让给原告，故第三人与原告签订的二手房转让合同无效。《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款规定：“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”原告与第三人签订《二手房转让合同》已明确约定自2006年6月起由原告偿还按揭款直至偿清为止，原告已按照合同的约定自2006年6月起代第三人偿还按揭款，故对被告的上述辩称，无事实和法律依据，本院不予采信。
原告与第三人签订《二手房转让合同》后，已按照合同约定自2006年6月起按期偿还涉案房屋的按揭款。原告称其第三人已将涉案房屋交付给原告使用，其于2006年年底装修完毕，并于2007年1月在涉案房屋居住至今，原告提交了相关装修的单据、缴纳物业管理费用、有线电视费用、电费的收款收据予以佐证，本院予以采信。法庭到涉案房屋勘查现场，涉案房屋确已装修，由原告居住使用。从以上分析可知，涉案房屋的物权权益实际由原告享有，第三人已经对涉案房屋不享有任何物权权益，故根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥执行程序若干问题的解释》第十七条的规定，原告要求停止对涉案房屋执行的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持，故（2013）惠城法执外异字第22号执行裁定书应予以撤销。由于涉案房屋办理了商品房买卖合同备案登记，但第三人尚未办理涉案房屋的权属证书，且二手房转让合同约定待原告缴纳完剩余按揭款后才办理涉案房屋的过户手续，而原告尚未偿清涉案房屋的按揭款，原告可待二手房转让合同履行完毕后要求第三人办理过户手续，故原告要求确认涉案房屋为其所有，无法律依据，本院不予支持。第三人经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百八十五条、《中华人民共和国物权法》第十五条、第二十条第一款、第一百九十一条第二款、《中华人民共和国婚姻法》第十七条第六款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第十七条的规定，缺席判决如下：
一、停止对位于惠州市河南岸三公婆金特利大厦B栋X房［购房者：黄达平，合同编号：惠州（2003）0348743号］的执行。
二、撤销（2013）惠城法执外异字第22号执行裁定书。
三、驳回原告肖志鸿的其他诉讼请求。
本案受理费4371元（原告已预交），由原告肖志鸿负担。
当事人二审的意见
上诉人邹裕雄不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决第一、二项判决内容，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、请求二审法院维持一审判决第三项判决内容；3、本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决错误理解法律，从而判决认定被上认人与第三人签订的《二手房转让合同》有效是错误的。一审判决在其裁决理由中认为“且合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定”，并引用《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”作为支持判决转让合同有效的法律依据。上诉人认为，其是错误的，理由如下：1、第三人在将涉案的房屋转让给被上诉人时未办理房地产权属证书，其转让行为违反了法律、行政法规的强制性规定，《二手房转让合同》无效。《中华人民共和国物权法》第十五条虽然规定了当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。但第十五条同时又规定：“除法律另有规定或者合同另有约定外”，也就是说：法律另有规定或者合同另有约定的，应认定为合同无效。一审法院认定“但第三人尚未办理涉案房屋的权属证书”，因此，上诉人认为，被上诉人与第三人的转让行为违反了《中华人民共和国房地产管理法》第三十七条“下列房地产，不得转让：（六）未依法登记领取权属证书的；”的规定，这是法律的禁止性规定，属于《中华人民共和物权法》第十五条“除法律另有规定或者合同另有约定外”的情形，因而，一审判决适用《中华人民共和国物权法》第十五条作为支持其判决转让合同有效是错误的，如果适用《中华人民共和国物权法》第十五条的规定，应当认定转让合同为无效。同时，《中华人民共和国房地产管理法》第三十七条“下列房地产，不得转让：（六）未依法登记领取权属证书的；”的规定属于法律强制性规定，因此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，涉案房屋在未依法登记领取权属证书的情况下，被上诉人与第三人签订的《二手房转让合同》应属无效。2、第三人未经抵押权人同意转让抵押物，《二手房转让合同》无效。一审法院认为被上诉人与第三人签订《二手房转让合同》己明确约定自2006年6月起由被上诉人偿还按揭款直至偿清为止，因此引用《中华人民共和国物权法》第一百九十一条“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”的规定，从而认定上诉人主张《二手房转让合同》无效无事实和法律依据，上诉人认为是错误的。被上诉人提供的《个人购房担保借款合同》表明，第三人是通过按揭贷款方式购买涉案房屋，并办理了抵押贷款手续，抵押权人为中国农业银行惠州分行。但被上诉人未能提供第三人转让抵押物时经抵押权人同意的相关材料。而且，至今为止，抵押权仍未消灭。根据《中华人民共和国物权法》第一百九十一条第二款“抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”和《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”的规定，被上诉人与第三人签订的《二手房转让合同》无效。二、被上诉人未交清购房款、未办理产权过户手续存在过错，根据相关司法解释的规定，人民法院可以查封、扣押、冻结。但，一审法院却对被上诉人是否交清房款、涉案房屋未办理产权过户手续被上诉人是否存在过错等影响到本案判决结果的关键事实未作出认定，是错误的。一审法院目的何在，上诉人不得而知。根据庭审内容可以证明以下事实：1、被上诉人未付清购房款；主要理由如下：第一，虽然被上诉人自2006年以来多次在第三人的中国农业惠州分行的按揭贷款账户上存钱，但因第三人在中国农业惠州分行进行涉案房产按揭款的主体并未发生变更，因此偿还该行按揭贷款的主体仍为第三人，故被上诉人向第三人的上述银行账户存钱的行为不能视为其履行了向银行偿还按揭的义务，其向第三人上述银行账户存钱行为属于另一种法律关系，应由被上诉人与第三人另案主张权利。第二，根据庭审调查的事实，被上诉人购买涉案房屋的总价由三部分构成，一是第三人己支付的购房首期款，二是第三人已支付的按揭款，三是未支付的按揭款，同时，根据按揭贷款合同的约定，贷款期限是从2004年7月至2024年7月，因此，即使被上诉人向第三人的上述银行账户存钱的行为视为其履行了向银行偿还按揭的义务，亦仅仅支付了部分按揭款，还有按揭款未支付，也就是说，即使被上诉人无需向出卖人第三人支付第三人己支付的购房首期款和己支付的按揭款，被上诉人亦未付清购房款。2、未办理产权过户手续被上诉人存在过错。根据《二手房转让合同》第三条“办理房产证过户时间与办法：在乙方缴交完剩余的银行贷款后，甲乙双方约定时间去惠州市相关部门办理房产过户手续”的约定，未办理过户手续至被上诉人名下，被上诉人本人存在过错。理由如下：第一，被上诉人承认《二手房转让合同》是其提供，被上诉人具有完全民事行为能力，并且是一个大学毕业生，其完全知道或者应当清楚合同第三条约定的内容所表述的意思，即被上诉人在缴交完银行按揭款后才去办理过户手续，被上诉人是规避法律，因此，被上诉人是明确知道什么时候才去办理过户手续，也就是说，未办理过户手续，存在主观故意，存在明显过错。第二，被上诉人认为是开发商的原因造成无法办理过户手续是不成立的。根据被上诉人提供的开发商张贴的公告，是可以办理产权手续的，只是被上诉人未去办理。第三，被上诉人是第三人的外甥女，其认为是第三人不配合造成无法办理过户手续也是不成立的。同时，假如第三人不配合办理过户手续，被上诉人为维护自己合法权益，可以并应当通过法律途径去解决未办理过户手续问题，但被上诉人一直怠于行使自己的权利，因此，未办理过户手续，被上诉人存在明显过错。第四，庭审过程中，被上诉人提供的材料证明可以办理产权手续，假如前述材料是真实的，但由于被上诉人未付清购买房屋的按揭款，所以无法办理产权过户登记至原告被上诉人名下的手续，被上诉人存在明显过错。根据以上事实和《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人己经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人己经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”的规定，惠城区人民法院可以对涉案房屋查封、扣押、冻结。三、一审判决程序违法。2013年12月12日，被上诉人向一审法院提起诉讼，请求“确认惠州市河南岸金特利大厦B栋X号房（价值204742.00元）为原告所有，并停止对该财产的执行。”一审法院于2014年3月4日第一次开庭审理，2014年7月3日，一审法院第二次开庭（在经办法官办公室进行）审理，对被上诉人提交的证据进行质证；2014年8月1日，被上诉人向一审法院提交一份《申请书》，请求撤销（2013）惠城法执外异字第22号《执行裁定书》。2014年8月14日，一审法院进行第三次开庭审理。上诉人认为，被上诉人在法庭辩论结束后于2014年8月1日请求撤销（2013）惠城法执外异字第22号《执行裁定书》，属于增加诉讼请求的情形，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条第三款“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》156“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”和《广东省高级人民法院关于民商事审判适用﹤最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定﹥的指导意见》第二十二条的规定，本案应对被上诉人增加的诉讼请求不予审理。四、一审判决互相矛盾。一审法院认定“从以上分析可知，涉案房屋的物权权益实际由原告享有，第三人己经对涉案房屋不享有任何物权权益。”，同时，认定“故原告要求确认涉案房屋为其所有，无法律依据，本院不予支持。”上诉人认为，其认定是互相矛盾的。第一，根据《中华人民共和国物权法》第二条“本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权。”的规定，涉案房屋未办理产权转移手续，被上诉人未取得物权，也就不享有物权权益。第二，根据物权取得原理，物权取得分为原始取得和继受取得，本案属于继受取得的情形，但如上所述，《二手房转让合同》无效，被上诉人根本无法取得物权。第三，我国不动产实行的登记制度，根据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”的规定，被上诉人与第三人之间的《二手房转让合同》即使有效，由于未经登记，也不发生效力，也就是说被上诉人未取得涉案房屋的物权，涉案房屋的权属现仍归第三人所有。既然一审判决认定“故原告要求确认涉案房屋为其所有，无法律依据，本院不予支持。”而又认定“涉案房屋的物权权益实际由原告享有，第三人己经对涉案房屋不享有任何物权权益。”，是互相矛盾的。五、一审判决以“涉案房屋的物权权益实际由原告享有”作为判决理由，从而作出“停止对位于惠州市河南岸三公婆金特利大厦B栋X房【购房者：黄达平，合同编号：惠州（2003）0348743）的执行”和“撤销（2013）惠城法执外异字第22号执行裁定书”缺乏事实依据和法律依据1、如第四点内容所述，一审法院认定涉案房屋的物权权益“实际由原告享有”缺乏法律依据。2、根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十七条“被执行人将其所有的需要办理过户登记的财产出卖给第三人，第三人己经支付部分或者全部价款并实际占有该财产，但尚未办理产权过户登记手续的，人民法院可以查封、扣押、冻结；第三人己经支付全部价款并实际占有，但未办理过户登记手续的，如果第三人对此没有过错，人民法院不得查封、扣押、冻结。”的规定，只有被上诉人己经支付全部价款并对未办理过户登记手续没有过错的情况下，人民法院才不得对涉案房屋查封、扣押、冻结。而一审判决以被上诉人取得涉案房屋的物权权益“实际由原告享有”为理由从而得出停止执行对涉案房屋的执行并撤销（2013）惠城法执外异字第22号执行裁定书，缺乏事实和法律依据。综上所述，请求二审法院支持原告的上诉请求，以维护法律的正确实施，维护上诉人的合法权益。
被上诉人肖志鸿辩称，上诉人认为被上诉人黄达平签订的合同是合法有效的，合同的内容来看是赠予关系和债务承担关系。房地产管理法第37条第6点的规定，是对物权变动的规定，并不是对合同效力的规定，物权是否变动不影响合同的效力。被上诉人一直承担按揭的责任，因此双方的合同不会因为抵押而导致无效。2、涉案的房产未交清房款和按揭，上诉人是有过错的，这个房产是问题楼盘，未办理房产证是因为开发商的验收问题才导致没有完全履行完毕，3、被上诉人认为一审法院认定事实正确，适用法律正确，应予以支持。
被上诉人黄达平，经本院依法传唤，未到庭，未答辩。
被上诉人肖志鸿向本院提交了2014年7月到2015年1月的支付按揭的凭证，证明其一直替被上诉人黄达平偿还按揭。上诉人邹裕雄对该证据的真实性没有异议，但对其关联性有异议：1、被上诉人肖志鸿往黄达平银行账户打款并不能证明被上诉人肖志鸿替黄达平还款。2、本回单仅说明有汇款行为，不能证明有无实际入账行为。
本院查明的事实及裁判理由和结果
经审理查明，原审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，本案系案外人执行异议之诉案件，结合各方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点为：一、黄达平与肖志鸿签订的《二手房转让合同》是否有效；二、肖志鸿对涉案房屋未办理房屋过户登记是否存在过错及是否付清房款；三、一审程序是否违法。
关于争议焦点一，上诉人邹裕雄主张，黄达平将涉案房屋转让给肖志鸿时未办理房屋过户登记，该转让行为违反了法律、行政法规的强制性规定，其主张所依据的法条为《中华人民共和国房地产管理法》第三十八条第（六）项：“下列房地产，不得转让：（六）未依法登记领取权属证书的；”由此，上诉人邹裕雄认为原审判决适用《中华人民共和国物权法》第十五条之规定作为支持原审判决转让合同有效是错误的。根据《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”物权法确定了不动产物权变动的原因与结果进行区分的模式，签订房屋转让合同是转让房屋的原因，房屋过户登记是签订房屋转让合同的结果。该合同即原因行为是否生效，不取决于房屋是否登记过户到受让人名下这一结果，也不取决于用于转让的房屋是否达到《城市房地产管理法》第三十八条的转让条件，仅取决于双方签订的合同这一原因行为本身是否有效。因此，如果没有办理房屋过户登记或者用于转让的房屋没有达到《城市房地产管理法》第三十八条规定的可以转让条件，并不影响房屋转让合同这一原因行为本身的效力。故，上诉人邹裕雄的上诉主张没有法律依据，本院不予支持。
对于争议焦点二，证据《关于完善金特利大厦后续工程的承诺书》载明：“2011年12月前完成全体业主的产权全面确认……。2011年12月前全部办理完所有业主房产证号。”，承诺书有金特利大厦开发商、投资商、业委会监督、河南岸政府见证人的签章，并公示于大厅开阔显眼处，其内容足以证明，由于开发商的原因导致涉案房屋无法办理过户登记手续，肖志鸿对此并不存在任何过错。关于肖志鸿按时偿还按揭贷款是否可以认定为已经全部支付价款的问题，二审查询中，肖志鸿对为何未全额支付房款的解释是，由于涉案房产未能办理房产证，故其在银行的按揭贷款无法以其名义全部予以清偿，目前在房产证可以办理的情况下，其愿意一次性支付所有价款并按法律规定办理相关权证。肖志鸿自2006年签订房屋转让合同后一直按时向放贷银行按时支付按揭贷款，虽然未能全部支付完毕，但结合本案的实际情况，肖志鸿的按时偿还贷款行为可认定为已经给付了全部对价。
对于上诉人邹裕雄主张一审程序违法，其认为被上诉人肖志鸿于2014年8月1日增加诉请请求超过了法律规定的时限。经查明，一审共进行了三次开庭审理，最后一次开庭日期是2014年8月14日，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥若干问题的意见》第一百五十六条的规定：“在案件受理后，法庭辩论结束前，原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理的，人民法院应当合并审理。”被上诉人肖志鸿在一审中增加诉讼请求的时间在第三次开庭法庭辩论之前，符合法律规定，上诉人邹裕雄的上述主张没有法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人上诉请求和理由没有事实依据和法律依据，本院不予支持。一审法院查明事实清楚、适用法律正确、实体处理得当，其判决本院依法予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费4371元，由上诉人邹裕雄负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 杰
审 判 员 邓耀辉
代理审判员 寇 倩
二〇一五年四月九日
书 记 员 彭科梅
附：相关裁判依据
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；