台州市椒江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）台椒刑初字第951号
公诉机关台州市椒江区人民检察院。
被告人郑某甲，农民。2014年12月12日因本案被台州市公安局椒江分局刑事拘留，同月22日被取保候审。
辩护人王忠，台州市椒江区法律援助中心律师。
被告人褚某，农民。2015年6月8日因本案被台州市公安局椒江分局取保候审。
辩护人李达淼，浙江海贸律师事务所律师。
台州市椒江区人民检察院以台椒检公诉刑诉（2015）921号起诉书指控被告人郑某甲、褚某犯非法经营罪向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行组成合议庭审判，公开开庭审理了本案。台州市椒江区人民检察院检察员梁敏捷、被告人郑某甲及其辩护人王忠、被告人褚某及其辩护人李达淼到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2011年至2012年，林先平（已被判刑）在未取得烟花爆竹（零售）许可证时从未经国家许可的厂家购得烟花爆竹，销售给叶再兴（已被判刑），叶再兴通过被告人郑某甲（系其妻子）经营的烟花爆竹店进行销售，共计价值人民币233113元。
2014年6月初，叶再兴伙同李某乙、李某丙夫妇（均另案处理）经事先与被告人褚某约定，由褚某购买未经国家许可生产销售的烟花爆竹销售给叶再兴、李某乙。同月12日下午，褚某指使陈浩（已被判刑）驾驶浙J×××××江淮牌货车从天台县运送喜从天降牌烟花117箱（价值人民币12870元）至叶再兴指定的台州市椒江区前所街道盈科眼镜厂。同时，王流锋（已被判刑）根据褚某的要求驾驶浙H×××××东风牌大货车从江西省广丰县运送招财进宝牌烟花612箱，价值人民币67320元，至上述眼镜厂。叶再兴、李某丙至该处提货，并雇佣郭某、周某、李某甲（均另案处理）等人搬运烟花爆竹，叶再兴搬运走部分招财进宝牌烟花后，又指使黄某乙（另案处理）驾驶浙J×××××货车至眼镜厂装载烟花爆竹时被公安民警查获，公安民警将正在现场负责卸货并核实整个运输数量的陈浩抓获，当场从黄某乙驾驶的货车上查获喜从天降牌烟花77箱，价值人民币8470元，从王流锋驾驶的大货车查获招财进宝牌烟花305箱，从陈浩驾驶的货车上查获喜从天降牌烟花40箱，价值人民币4400元。
案发后，叶再兴、郑某甲将多种烟花爆竹转移至郑某乙、王某丙、杨小林、黄善君、黄某乙等人家中藏匿，被公安机关查获。具体如下：
同月24日，公安机关从临海桃渚镇连盘南路160号郑某乙家一楼南面房间查获各种烟花爆竹204箱，价值人民币22057元。
同月25日，从临海市桃渚镇连盘村1-70号西南面无门牌××恭喜发财等）特装大地红牌烟花83箱，价值人民币3154元。
同年7月2日，从临海市上盘镇下尤村2-179号王某丙家查获各种烟花爆竹193余箱，价值人民币17537元。
同日，从临海市桃渚镇1-114号西面两个红色集装箱查获各种烟花爆竹291余箱，价值人民币23381元。
同日，从临海市桃渚镇芙蓉村4-21号黄善君、丁某夫妻家中查获招财进宝2箱，价值192元。
2014年12月12日8时许，被告人郑某甲到台州市公安局椒江分局前所边防派出所投案；2015年6月8日，被告人褚某到台州市公安局椒江分局前所边防派出所投案；在审理过程中，被告人褚某退出违法所得计人民币2000元。
上述事实，被告人郑某甲、褚某在开庭审理过程中亦无异议，且有扣押的防伪标签39张、烟花爆竹专用封签134张、情况说明、销货清单、送货单、营业执照、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单、交易明细、转账凭证、道路运输经营许可证、组织机构代码证、挂靠协议、发还清单、委托书、烟花爆竹销售许可证、危化品从业人员安全培训合格证、销毁物品、文件清单及照片、从业资格证、证明、扣押决定书及清单、证据保全决定书及清单、发票、税务登记证、烟花爆竹安全培训合格证申请表、培训考勤表、临海市烟花爆竹经营人员安全培训初训试题、烟花爆竹流向登记通用规范、烟花标签照片、烟花爆竹经营单位主要负责人和安全管理人员培训教材、证人黄某甲、王某甲、王某乙、黄某乙、周某、李某甲、郭某、项某、李某乙、李某丙、黄某丙、王某丙、丁某、郑某乙的证言、同案人员叶再兴、林先平、陈浩、王流锋的供述、检查笔录、扣押笔录、辨认笔录、搜查笔录、到案经过、自动投案证明、收据、价格鉴定意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郑某甲、褚某违反国家烟花爆竹特许经营管理法规，结伙从非经国家许可生产的烟花厂家购买烟花爆竹进行运输、销售，其中郑某甲销售金额为人民币312304元，褚某销售金额为人民币81620元，均系情节严重，其行为均已构成非法经营罪。被告人郑某甲、褚某非法经营额不满500000元，量刑在五年以下。被告人郑某甲案发后，自动投案，庭审中能认罪，酌情予以从轻处罚。被告人褚某案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，有退出违法所得情节，予以从轻处罚。被告人郑某甲要求从宽处理；其辩护人辩称被告人郑某甲系自动投案，当庭自愿认罪，无前科，请求从宽处理，适用缓刑，审理认为，所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。被告人褚某要求从轻处罚；其辩护人辩称当场查扣的价值40000余元系未遂，犯罪数额不大，系自首，请求从轻处罚，适用缓刑，审理认为，法律规定：专卖物品未经许可而进行收购、储存、运输、销售等经营活动，属非法经营，被告人褚某购买了未经国家许可生产销售的烟花爆竹，指使王流锋、陈浩运输，在销售时被查获，但收购、运输行为已经完成，其行为符合既遂的犯罪特征，故对未遂的辩护意见不予采纳，其他所辩属实，故对辩解和辩护意见予以采纳。究其犯罪情节和悔罪表现，宣告缓刑无再犯罪的危险，亦对所居住的社区无重大不良影响，故对被告人郑某甲、褚某予以适用缓刑。为了维护市场管理秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人郑某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
二、被告人褚某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
三、已退出的违法所得，计人民币二千元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 方匡能
人民陪审员 李 萍
人民陪审员 李恩言
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 周海燕
附件：
本案判决所依据的法律条文
中华人民共和国刑法
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。