山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁02民终3444号
上诉人（原审原告）：青岛市妇女儿童医院，X。
法定代表人：邢泉生，职务院长。
委托诉讼代理人：孙守武,山东琴岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张新博,山东琴岛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：陈军本，X。
委托诉讼代理人：江建建，山东慧勤律师事务所律师。
原审第三人：青岛正森物业管理有限公司，X。
法定代表人：张鉴，总经理。
委托诉讼代理人：黄久战，男，青岛正森物业管理有限公司职员。
上诉人青岛市妇女儿童医院因与被上诉人陈军本、原审第三人青岛正森物业管理有限公司劳动争议一案，不服青岛市市北区人民法院（2017）鲁0203民初79号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人委托诉讼代理人孙守武，被上诉人陈军本及委托诉讼代理人江建建、原审第三人青岛正森物业管理有限公司委托诉讼代理人黄久战到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
青岛市妇女儿童医院上诉请求：一、请求二审法院撤销一审法院判决第一至第三项，改判支持上诉人诉讼请求或发回重审。二、两审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：一、被上诉人陈军本与上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人曾于2011年12月至2014年11月期间在上诉人处从事安保工作，工资由上诉人支付。但是自2014年12月，上诉人与原审第三人签订秩序维护符合合同与物业合同后，被上诉人即作为原审第三人的员工派驻至上诉人处从事安保工作，工资由原审第三人发放，接受原审第三人管理和指挥，履行第三人的职责。被上诉人自2014年12月即与原审第三人存在劳动关系。二、一审法院判令上诉人支付被上诉人2012年1月至2015年12月期间应休未休带薪年休假工资差额8724.14元，缺乏事实依据，适用法律不当。
陈军本辩称：一审认定事实清楚，适用法律准确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审第三人未陈述意见。
青岛市妇女儿童医院向一审法院起诉请求：1、依法判决双方之间不存在劳动关系，无需支付带薪年休假工资5517.24元；2、本案诉讼费用由陈军本承担。
陈军向一审法院起诉请求：1、判令青岛市妇女儿童医院给付陈军本自2012年1月至2012年11月期间两倍工资15450元。2、青岛市妇女儿童医院给付陈军本自2012年至2013年未休年假工资3199.76元，年休假工资计算方式：2012的全年实收工资总额16850元÷12个月÷21.75天×15天×200%+2013年的全年实收工资总额17300元÷12个月÷21.75天×15天×200%。3、青岛市妇女儿童医院给付陈军本自2012年1月1日至2016年2月5日期间的加班工资16839元；4、案件受理费由青岛市妇女儿童医院负担。
一审法院认定事实，陈军本于2011年12月到青岛市妇女儿童医院处从事安保工作，双方没有签订劳动合同，青岛市妇女儿童医院没有为陈军本缴纳社会保险。青岛市妇女儿童医院公司账户于2012年1月19日起向陈军本支付工资。青岛市妇女儿童医院公司账户于2012年向陈军本银行工资账户支付工资总额16850元，青岛市妇女儿童医院公司账户于2013年向陈军本银行工资账户支付工资总额17300元。2016年2月5日，陈军本在工作中被打伤休息至今。
2016年8月15日，陈军本以青岛市妇女儿童医院为被申请人向青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人：1、确认双方自2011年12月起存在劳动关系。2、支付2012年1月至11月期间未订立劳动合同的二倍工资差额15450元。3、支付2012年月至2015年12月期间应休未休带薪年休假工资差额8717元。4、支付2011年12月至2016年2月期间加班工资16839元。青岛市市北区劳动人事争议仲裁委员会经审理后做出北劳人仲案字[2016]第740号裁决书，裁决：一、确认被申请人与申请人自2011年12月起存在劳动关系。二、被申请人支付申请人2014年、2015年期间未休带薪年休假工资差额5517.24元。三、驳回申请人的其他仲裁请求。申请人、被申请人均不服裁决，诉至该院。另查明，陈军本提交的工作牌载明，陈军本的工作单位为“青岛市妇女儿童医疗保健中心保卫科”，青岛市妇女儿童医院于2016年4月15日开具证明载明：陈军本系青岛市妇女儿童医院保安人员。
一审法院认为，关于双方之间2014年12月后是否存在劳动关系。陈军本提供的工作牌、青岛市妇女儿童医院自2012年1月向陈军本发放工资的银行交易明细及出具的证明，并根据工资发放的是前一个月的工资的惯例，可证明陈军本于2011年12月起在青岛市妇女儿童医院处工作。青岛市妇女儿童医院提供的与青岛正森物业管理有限公司签订的物业管理服务合同及秩序维护服务合同的内容，没有体现与陈军本有关联，青岛正森物业管理有限公司仅提供了有个人账户向陈军本支付款项的证据，没有证据证明陈军本与青岛正森物业管理有限公司双方有签订劳动合同的合意，以及陈军本的工作受第三人管理，故不足以证明2014年12月后陈军本与第三人建立了新的劳动关系，该院不予支持。陈军本自2011年12月起至2016年2月5日被打伤休息前，一直在青岛市妇女儿童医院处提供劳动，青岛市妇女儿童医院于2016年4月15日出具陈军本系其工作人员的证明，该院确认陈军本自2011年12月起与青岛市妇女儿童医院存在劳动关系。关于未签订劳动合同2012年1月至2012年11月期间二倍工资差额。青岛市妇女儿童医院对陈军本的此项诉讼请求提出时效抗辩，该项诉讼请求的仲裁时效自2012年12月开始起算，陈军本于2016年8月15日申请劳动仲裁，已超过一年的仲裁时效，该院不予支持。关于2012年1月至2015年12月期间应休未休带薪年休假工资。本案中，陈军本到2012年时已经工作满20年，之后每年可享受15天的带薪年休假。现青岛市妇女儿童医院未举证证明2012年至2015年期间安排陈军本休了带薪年休假，故应承担举证不能的责任。青岛市妇女儿童医院对陈军本提供的2012年、2013年工资实收数额无异议，该院予以认定。青岛市妇女儿童医院对陈军本提交的2014年、2015年工资总额证据不认可，因青岛市妇女儿童医院作为用人单位，对劳动者的工资负有举证责任，青岛市妇女儿童医院不能提供，该院采纳陈军本关于2014年、2015年工资总额主张。青岛市妇女儿童医院应支付陈军本2012年1月至2015年12月应休未休年休假工资差额，具体数额为8724.14元（16850元÷12个月÷21.75天×15天×200%+17300元÷12个月÷21.75天×15天×200%＋19350元÷12个月÷21.75天×15天×200%＋22400元÷12个月÷21.75天×15天×200%）。关于2011年12月至2016年2月期间加班工资。根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。陈军本提供的证人出庭证言，不足以证明其主张，该院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条之规定，判决：一、青岛市妇女儿童医院与陈军本自2011年12月起存在劳动关系；二、青岛市妇女儿童医院于判决生效之日起十日内支付陈军本2012年1月至2015年12月期间应休未休带薪年休假工资差额8724.14元；三、驳回青岛市妇女儿童医院的诉讼请求；四、驳回陈军本的其他诉讼请求。如果青岛市妇女儿童医院未按判决指定的期间履行给付陈军本上述金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由青岛市妇女儿童医院承担。
二审查明的事实与一审法院认定事实一致。
本院认为，本案二审的焦点在于双方之间是否存在劳动关系，及应否判决上诉人支付被上诉人应休未休带薪年休假工资差额。从一、二审查明的事实看，根据双方当事人提供的工作证、就餐卡、银行交易明细清单、上诉人出具的证明、证人证言等证据，以及当事人的陈述，一审法院确认上诉人与被上诉人自2011年12月起存在劳动关系并无不当。因上诉人作为用人单位未举证证明2012年至2015年期间安排被上诉人陈军本休了带薪年休假，故应承担举证不能的责任。一审法院根据被上诉人的工资实收数额判决上诉人青岛市妇女儿童医院支付陈军本相应的应休未休带薪年休假工资差额正确，对此本院予以确认。
综上，上诉人青岛市妇女儿童医院的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由青岛市妇女儿童医院负担。
本判决为终审判决。
审判长 侯 娜
审判员 杨保国
审判员 王昌民
二〇一八年七月三十日
书记员 郑 昭
书记员 吴苗苗