山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁02民终4406号上诉人（原审原告）：青岛汇成世纪人力资源有限公司。法定代表人：侯宪山，总经理。委托诉讼代理人：赵德发，山东海之源（即墨）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙祖光。委托诉讼代理人：孟雪梅。上诉人青岛汇成世纪人力资源有限公司（以下简称汇成世纪公司）因与被上诉人孙祖光劳动争议纠纷一案，不服山东省青岛市即墨区人民法院（2017）鲁0282民初9802号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并组织当事人进行了证据和事实核对。上诉人汇成世纪公司之委托诉讼代理人赵德发、被上诉人孙祖光之委托诉讼代理人孟雪梅参加了诉讼。本案现已审理终结。汇成世纪公司上诉请求：撤销原判第一、三项，改判支付被上诉人医疗期工资11007．4元；事实与理由：一审法院认定被上诉人享受6个月的医疗期证据不足。1、被上诉人患病前实际工作时间不足10年。被上诉人提供的青岛享达鞋业公司和青岛德顺听工贸公司证明仅有单位盖章，而没有单位负责人和经办人的签名或盖章。根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第115条规定“单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人员签名或者盖章，并加盖单位印章。人民法院就单位出具的证明材料，可以向单位及制作证明材料的人员进行调查核实。必要时，可以要求制作证明材料的人员出庭作证。单位及制作证明材料的人员拒绝人民法院调查核实，或者制作证明材料的人员无正当理由拒绝出庭作证的，该证明材料不得作为认定案件事实的根据。”被上诉人提供的单位出具的证明材料不符合法定的形式要求而没有证明效力。2、青岛德顺听工贸公司证明被上诉人自2013年10月15日至2016年4月30日在该公司工作，但从被上诉人的社保缴纳记录可以看出，2015年8月至2016年4月期间青岛德顺听并未为被上诉人缴纳社会保险费。可见，被上诉人在青岛德顺听公司至少有9个月的工作时间不属实3、累计被上诉人有效的工作时间证明，被上诉人患病前的实际工作时间不满10年。被上诉人的医疗期限应为3个月。二、一审法院判决上诉人支付被上诉人医疗补助费和增加医疗补助费既无法律依据也无事实根据1）被上诉人以上诉人违法解除劳动合同为由主张解除劳动合同经济賠偿金，一审法院子以支持。賠偿金的支付标准是依法解除劳动合同补偕金的二倍，具有惩罚的性质。劳动者对用人单位违法解除劳动合同有两种救济途径，一是主张赔偿金，一是主张解除无效，恢复劳动关系。本案被上诉人主张赔偿金并获得了支持。而根据现行的有关规定，医疗补助费的支付前提是：1、劳动者医疗期满被劳动鉴定委员会鉴定为5－10级伤残：2、劳动者不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作的；3、用人单位依据前款规定解除劳动合同后支付了经济补偿金。本案的被上诉人既没有进行劳动能力鉴定，又自述能从事上诉人安排的新工作，这说明被上诉人具有相应的劳动能力。况且被上诉人选择了主张路偿金，故一审判决支付医疗补助费是适用法律错误。同时参照中国保险协会和中国医药协会、××定义使用规范，被上诉人所患××的范畴，被上诉人也无其他证据证明其患疾病是应当享受××范围。因此，一审判决支付其14102．25元的增加医疗补助费同样也是错误的。2）医疗补助费的支付是以不低于劳动者六个月的工资为标准的。而该工资标准和支付解除劳动合同经济补偿金的工资标准不同，医疗补助费是在劳动者不能从事工作的情况下给子的医疗上的补助，所以其工资基数应当是本人的标准工资而不是正常工作情况下的平均工资。对此，××的合同制工人医疗期问题的复函（劳办力字［199215号）已经明确了医疗补助费的计算标准。复函的全文是：安微省劳动局：你局《关于《××人保障法）实施后患有××的合同制工人是否适用医疗期规定的请示》收悉。现答复如下：××不符合录用条件的，按合同规定可以终止或解除劳动合同。在试用期满履行劳动合同期间，××的，可按照《国营企业实行劳动合同制暂行规定》有××的有关规定办理，即：按其在单位工作时间的长短，给予三个月至一年的医疗期。在本单位工作二十年以上的，医疗期可以适当延长。在医疗期内，其医疗待遇和病假工资与所在企业原固定工人同等对待。医疗期满后不能从事原工作的，可以解除劳动合同，并由企业发给相当于本人标准工资三个月至六个月的医疗补助费。孙祖光辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。汇成世纪公司向一审法院提出诉讼请求:判令原告不支付被告：1、违法解除劳动合同赔偿金15900元、医疗期工资22260元、医疗补助费31800元、增加的医疗补助费15900元、防暑降温费560元；2、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：被告孙祖光自2006年6月24日起到青岛亨运鞋业有限公司工作至2013年10月14日；2013年10月15日起到青岛德顺昕工贸有限公司工作至2016年4月30日。被告孙祖光于2016年5月12日由原告汇成世纪公司派遣至用工单位从事喷漆工作，双方签订书面劳动合同，原告汇成世纪公司为被告孙祖光缴纳社会保险费。2017年2月13日，被告孙祖光因身体不适到即墨市中医医院门诊治疗，2月14日、15日到青岛大学附属医院门诊治疗，2月16日到青岛市第六人民医院门诊治疗，2月20日起因慢性乙型病毒性肝炎肝硬化到青岛市第六人民医院住院治疗至2017年4月15日。2017年5月4日，被告孙祖光办理门诊大病医疗证，××、肝硬化，2017年大病限额5300元。2017年8月10日，原告汇成世纪公司向被告孙祖光送达通知函，主要载明：因为你在青岛汇成世纪人力资源有限公司派遣至常州市武进晨光金属涂料有限公司工作期间于2017年2月14日生病休假，现三个月医疗期已满，你本人因身体原因，无法继续胜任工作安排，致劳动合同无法继续履行，现我公司决定自今日起与你解除并终止劳动合同关系，请你本人收到通知书函三个工作日内按时到常州市武进晨光涂料有限公司青岛工程部办理相关离职手续。2017年8月23日，原告汇成世纪公司向被告孙祖光出具解除劳动合同报告书，解除原因“企业解除合同”，双方已经办理书面的解除劳动合同手续。原告汇成世纪公司在此之前未通知被告孙祖光到原告处继续工作。被告孙祖光2016年6月应发工资4292元、7月应发工资4800元、8月应发工资1205元、9月应发工资2412元、10月应发工资6415元、11月份应发工资7240元、12月份应发工资7692元、2017年1月份应发工资7877元、2月1日至12日应发工资3198元。被告孙祖光病假之前月平均应发工资为5241.63元。2017年8月25日，被告孙祖光向即墨市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委员会）申请仲裁，请求依法裁决：原告汇成世纪公司支付医疗期工资22260元、医疗补助费31800元、增加医疗补助费15900元、解除劳动合同赔偿金15900元、高温费560元、年休假工资3655元。仲裁委员会经审理，于2017年9月30日作出了即劳人仲案字[2017]第397号仲裁裁决，裁决：一、原告汇成世纪公司支付被告孙祖光违法解除劳动合同赔偿金15900元；二、原告汇成世纪公司支付被告孙祖光医疗期工资22260元、医疗补助费31800元、增加医疗补助费15900元；三、原告汇成世纪公司支付被告孙祖光2016年防暑降温费560元；四、驳回被告孙祖光要求原告汇成世纪公司支付带薪年休假工资3655元的请求。原告汇成世纪公司对该仲裁裁决不服，提起诉讼，要求判如所请。原审认为，根据查明的事实，及本案诉讼当事人的诉辩、陈述和证据的质证与认定，针对原告的诉讼请求，原审认为：1、关于原告汇成世纪公司要求不支付被告孙祖光医疗期工资22260元的诉讼请求，根据原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）第三条第二项的规定：“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：(二)实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”以及山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳发[1995]67号）第一条的规定：“企业职工因病或非因工负伤，在医疗期内，停工医疗累计不超过180天的，由企业发给本人工资70％的病假工资；累计超过180天的，发给本人工资60％的疾病救济费。医疗期内的医疗待遇仍按现行规定执行。”原告汇成世纪公司应支付被告孙祖光医疗期工资22014.85元（5241.63元/月×70%×6个月）。因此，关于原告汇成世纪公司的该诉讼请求，予以部分支持。2、关于原告汇成世纪公司要求不支付被告孙祖光违法解除劳动合同赔偿金15900元的诉讼请求，根据本案查明的事实，原告汇成世纪公司于2017年8月10日向被告孙祖光送达解除劳动合同通知函，在被告孙祖光尚在医疗期之内就以其身体原因无法继续胜任工作安排，致劳动合同无法继续履行为由解除与被告孙祖光的劳动合同关系，并于8月23日出具了解除劳动合同报告书，且原告汇成世纪公司解除劳动合同关系前未申请为被告孙祖光做劳动能力鉴定，因此，原告汇成世纪公司解除与被告孙祖光劳动合同关系应系违法解除。被告孙祖光离职前十二个月平均应发工资应为4700.75元[（1205元+2412元+6415元+7240元+7692元+7877元+3198元+5241.63元/月×70%÷21.75天×12天+5241.63元/月×70%×5个月）÷12个月]根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”原告汇成世纪公司应支付被告孙祖光违法解除劳动合同赔偿金14102.25元（4700.75元/月×1.5个月×2倍）。因此，关于原告汇成世纪公司的该诉讼请求，予以部分支持。3、关于原告汇成世纪公司要求不支付被告孙祖光医疗补助费31800元以及增加医疗补助费15900元的诉讼请求，根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第六条的规定，并参照《青岛市人力资源和社会保障局劳动者患病或者非因工负伤医疗期管理规定》第九条的规定：“劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，用人单位应当根据劳动者的身体状况安排适当的工作；因劳动者不能从事原工作、也不能从事由用人单位另行安排的工作的，用人单位可以依法解除劳动合同。用人单位依据前款规定解除劳动合同，除依法支付经济补偿外，还应当向劳动者支付不低于六个月工资的医疗补助费。××和绝症的还应增加医疗补助费，××的增加部门不低于医疗补助费的百分之五十，患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。”被告孙祖光患××、肝硬化，原告汇成世纪公司未为被告孙祖光申请劳动能力鉴定即解除与其的劳动合同关系，未尽到用人单位对劳动者的管理义务，因此，原告汇成世纪公司应支付被告孙祖光医疗补助费28204.5元（4700.75元/月×6个月）及增加医疗补助费14102.25元（4700.75元/月×6个月×50%）。因此，关于原告汇成世纪公司的该诉讼请求，予以部分支持。4、关于原告汇成世纪公司要求不支付被告孙祖光2016年防暑降温费560元的诉讼请求，原告汇成世纪公司未为被告孙祖光发放2016年防暑降温费。根据《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）第一条的规定：“企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200元；非高温作业人员每人每月140元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。”原告汇成世纪公司应支付被告孙祖光2016年防暑降温费560元（140元/月×4个月）。因此，关于原告汇成世纪公司的该诉讼请求，不予支持。据此判决：一、原告青岛汇成世纪人力资源有限公司于判决生效后十日内支付被告孙祖光医疗期工资22014.85元；二、原告青岛汇成世纪人力资源有限公司于判决生效后十日内支付被告孙祖光违法解除劳动合同赔偿金14102.25元；三、原告青岛汇成世纪人力资源有限公司于判决生效后十日内支付被告孙祖光医疗补助费28204.5元、增加医疗补助费14102.25元；四、原告青岛汇成世纪人力资源有限公司于判决生效后十日内支付被告孙祖光2016年防暑降温费560元；五、驳回原告青岛汇成世纪人力资源有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告预缴），由原告青岛汇成世纪人力资源有限公司负担。经审理查明，原判认定事实正确。案经调解未果本院认为，本案系劳动争议纠纷。当事人争议的主要焦点问题是：原判汇成世纪公司支付孙祖光医疗期工资22014.85元、医疗补助费28204.5元、增加医疗补助费14102.25元，事实和法律依据是否充分。原判基于被上诉人孙祖光自2006年6月24日至2016年4月30日在青岛亨运鞋业有限公司和青岛德顺昕工贸有限公司工作，以及2016年5月12日由上诉人汇成世纪公司派遣至用工单位从事喷漆工作等事实，依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》（劳部发[1994]479号）第三条第二项之规定并参照山东省劳动厅转发劳动部《关于发布的通知》的通知（鲁劳发[1995]67号）第一条的规定，判决汇成世纪公司支付孙祖光医疗期工资22014.85元、医疗补助费28204.5元、增加医疗补助费14102.25元，事实和法律依据充分。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张，由负有举证责任的当事人承担不利后果。上诉人汇成世纪公司的上诉理由事实依据不足，故依照上述法律规定，其上诉请求本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人青岛汇成世纪人力资源有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  高中日审判员  孙 琦审判员  安太欣二〇一八年七月六日书记员  王冉冉