湖南省安化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安法刑初字第272号
公诉机关安化县人民检察院。
被告人谌某某，男，1967年7月10日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌聚众斗殴罪，于2012年7月5日被安化县人民检察院批准逮捕并上网追逃，2015年9月16日被长沙市公安局抓获，同年9月19日被安化县公安局依法执行逮捕。现羁押于安化县看守所。
被告人王某某，男，1984年8月13日出生，汉族，高中文化，农民。因涉嫌聚众斗殴罪，于2012年7月5日被安化县人民检察院批准逮捕并上网追逃，2015年9月22日向安化县公安局投案自首，同日被该局依法执行逮捕。现羁押于安化县看守所。
安化县人民检察院以安检刑诉[2015]第266号起诉书指控被告人谌某某、王某某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2015年11月30日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。安化县人民检察院指派代理检察员周智星出庭支持公诉，被告人谌某某、王某某到庭参加了诉讼，现已审理终结。
经审理查明：
被告人谌某某、王某某犯聚众斗殴罪的犯罪事实。
2011年10月的一天，谌某甲与罗某某（二人已判刑）在赌博时发生纠纷，双方约好在本县某某镇某桥上武力解决此事。当晚，谌某甲邀集谌某、谌某乙、谌某丙（均已判刑）等人；罗某某邀集罗某、阳某（二人已判刑）、被告人谌某某、王某某等人，双方携砍刀、钢管等工具来到某桥械斗。在械斗过程中，罗某某脖子被砍伤，经鉴定：罗某某因外伤致左颈部皮肤裂创，左侧颈部副神经损伤，左侧颈外静脉损伤，其损伤构成轻伤。
被告人谌某某被抓获归案，被告人王某某主动投案，二被告人到案后，均如实供述了其参与聚众斗殴的犯罪事实。
上述事实，被告人谌某某、王某某在开庭审理过程中亦无异议，且有二被告人的户籍证明、到案说明、刑事判决书等书证，鉴定意见，辨认笔录，同案犯阳某、谌某、罗某等人的供述，证人谌马辉的证言等证据证实，足以认定。
二、被告人谌某某、王某某犯开设赌场罪的犯罪事实。
1、2011年9月，被告人谌某某、王某某伙同阳某、罗某、阳某甲（三人均已判刑）在本县某某镇某某村、某村等地开设“二八”赌场，先后开设十余天，共计抽头渔利40000余元，除去开支，被告人谌某某分得约1800元，被告人王某某分得约3000元。
2、2012年2月，被告人王某某伙同阳某甲、谌某丁、谌某戊（三人均已判刑）在本县某某镇某地一民房内开设“二八”赌场，赌场共计开设约一个星期，共计抽头渔利15000余元，除去开支，被告人王某某分得约4000元。
被告人谌某某、王某某到案后如实供述了其开设赌场的犯罪事实。
上述事实，被告人谌某某、王某某在开庭审理过程中亦无异议，且有刑事判决书等书证，辨认笔录，同案犯罗某、阳某甲、谌某丁、谌某戊的供述，证人王明的证言等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人谌某某、王某某明知他人持械斗殴而积极参与，其行为均已构成聚众斗殴罪；以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关的指控，事实清楚、证据确实、充分，罪名成立。应当以聚众斗殴罪、开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。本案均系共同犯罪，被告人谌某某、王某某在聚众斗殴罪中均起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；二被告人在开设赌场罪中均起主要责任，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。被告人谌某某、王某某犯数罪，应当在总刑期以下，数刑中最高刑期以上，酌情决定其刑期。被告人谌某某到案后如实供述了其犯罪事实，可从轻处罚。被告人王某某主动投案后，如实供述自己的罪行，成立自首，可从轻处罚。根据被告人王某某的犯罪情节和悔罪表现，并经社区矫正调查评估，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人谌某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币13000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币13000元（已缴纳），上缴国库。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人谌某某的刑期自2015年9月16日起至2017年1月15日止。）
二、被告人王某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年；犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币15000元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年四个月，缓刑二年，并处罚金15000元（已缴纳），上缴国库。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。被告人王某某必须在判决生效后10内到居住地的司法所报到，接受社区矫正，在矫正期间应当遵守法律、法规及社区管理有关规定，严格服从管理、接受教育、参加学习，完成公益劳动任务，做一个有益社会的公民。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内通过本院或直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提出上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 军
审 判 员 刘 妹 群
人民陪审员 张 华 松
二〇一六年二月三日
代理书记员 胡凯欣附：《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十五条被宣告缓刑的犯罪分子，应当遵守下列规定：（一）遵守法律、行政法规，服从监督；（二）按照考察机关的规定报告自己的活动情况；（三）遵守考察机关关于会客的规定；（四）离开所居住的市、县或者迁居，应当报经考察机关批准。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。