山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋07刑终184号
原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷某1，男，1994年4月23日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，捕前系榆次区村民，住。2017年9月4日因本案殴打他人被晋中市公安局城区分局行政拘留十五日（自2017年9月4日至2017年9月19日）2017年9月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年9月22日被依法逮捕。现羁押于晋中市看守所。
辩护人吕雪梅、张俊芳，山西奇政律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人郑某1，男，1976年1月23日出生于山西省晋中市榆次区，汉族，初中文化，系榆次区村民，住。
山西省晋中市榆次区人民法院审理榆次区人民检察院指控原审被告人雷某1犯寻衅滋事罪、原审附带民事诉讼原告人郑某1提起附带民事诉讼一案，于2018年4月27日作出（2017）晋0702刑初449号刑事附带民事判决。原审被告人雷某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，晋中市人民检察院指派了检察员曹韶冀出庭履行职务，上诉人雷某1及其辩护人张俊芳到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2017年9月3日15时左右，被告人雷某1酒后驾车至榆次小东关拆迁指挥部，无故将拆迁指挥部大门撞坏，并在指挥部楼道内大喊大叫，损坏指挥部彩钢板制墙，扰乱指挥部内工作人员的正常工作秩序，后其又驾车到思凤街南侧小东关拆迁安置建筑工地上阻碍工人施工，驾车压坏正在施工的水泥路面，致无法正常施工，随后雷某1驾车到小东关村委会找村委领导，从村委会出来在潇河洗浴中心门口与郑某1发生争执，雷某1用方向盘锁将郑某1左耳根部打伤并逃离现场。经鉴定：郑某1损伤程度为轻伤二级，雷某1损毁的财物价格总计10610元。
原判另查明，被告人雷某1的家属与小东关村村委会达成协议，赔偿损毁财物损失共计人民币10610元，并履行。被害人郑某1受伤后于2017年9月3日到2017年9月13日在晋中市第一人民医院住院治疗，共支出医疗费用5786.4元。
原判认定的上述事实，有下列证据予以证明：
晋中市公局城区分局西南街派出所出具的抓获经过，证明2017年9月3日17时许，在榆次区潇河湾小区南侧将涉嫌寻衅滋事罪的犯罪嫌疑人雷某1抓获归案。
晋中市公安局城区分局西南街派出所出具的扣押清单，证明扣押被告人雷某1作案使用的汽车方向盘锁一把。
晋中市公安局城区分局西南街派出所出具的雷某1作案现场照片及工具，证明了本案的犯罪事实。
榆次区郭家堡乡小东关村出具的证明材料，证明被害人郑某1是小东关村旧村改造重点工程项目部员工。
5.晋中市价格认证中心市价认字【2017】第137号价格鉴定结论书，证明被告人雷某1损毁的财物价值共计人民币10610元。
6.附带民事诉讼原告人郑某1的医疗单据，证明该受伤后住院治疗，共计支出医疗费用4184.4元。
7.晋中市公安局城区公安司法鉴定中心公（晋中城区）伤检（法活）字[2017]128号法医学人体损伤程度鉴定书，鉴定意见为：郑某1损伤程度为轻伤二级。
8.协议书、收条，证明被告人雷某1家属代雷某1赔偿榆次区郭家堡乡小东关村委会损毁财物经济损失共计人民币10610元。
9.晋中市公安局城区分局行政处罚决定（2017）000690号行政处罚决定书，证明被告人雷某1因本案被行政拘留十五日（自2017年9月4日至2017年9月19日）。
10.被告人雷某1户籍材料，与本院查明的被告人身份情况一致。
11.证人万某的报案书及在侦查机关的证言。证明该在榆次区小东关拆迁指挥部工作。2017年9月3日下午3点左右，雷某1开着车来了该们小东关拆迁指挥部门口，他开车把指挥部大门撞了一下，指挥部牌匾被撞变形了，彩钢门被撞坏，他下了车满身酒气，跟他相跟的一个男的拽着他，但雷某1在该们指挥部里大喊大叫，非要见领导，该说领导不在，他就在楼道里踢门踹墙，逗留了5分钟左右，跟他相跟的男的就把他拽出去，他们开着一辆车牌号鲁Ｄ×××××棕黑色大众志俊汽车就走了。
12.证人郑某2的报案书在侦查机关的证言。证明2017年9月3日下午3点左右，在榆次区思凤街南侧小东关回迁安置的建筑工地上，雷某1开车过来阻碍施工，不让该们干活，他开车在该们刚铺好的混凝水泥路上来回碾压，水泥路面被压坏。该组织工人重新干活，又重开两台搅拌机制作混凝土，用了4吨多的水泥，用了14方左右的石子和14方左右的沙子，工地工人的加班费2000多元，材料费用5000多元，还有水电费、机械费用等各项损失费用共计2万多元。
13.被害人郑某1在侦查机关的陈述，证明2017年9月3日下午3点左右，该在小东关村委会门口正好碰到雷某1相跟的一个男的出来，该就拦住雷某1问为什么阻碍工地工人施工，之后发生口角，这时，雷某1返回车里拿出车把锁直接砸向该左耳根部，留了很多血，雷某1见状就准备跑，该随手拿了一个喝水杯砸向雷某1，又捡起雷某1扔下的车把锁追雷某1，雷某1跑到他车跟前上车开车要走，该追来朝驾驶位置砸去，之后，雷某1开车跑了，该就去了晋中市第一人民医院看伤了。
14.被告人雷某1在侦查机关的供述。证明2017年9月3日13时许，该给朋友侯旺辰打电话问他在哪，他说在小东关村李永旺家，该就去了李永旺家找侯旺辰，叫他们和该出去吃饭，李永旺有事，该就和侯旺辰在潇河湾小区对面的大碗面吃饭，该喝了一瓶白酒，驾驶一辆鲁Ｄ×××××棕色桑塔纳志俊车拉上侯旺辰就走了。到了小东关村拆迁指挥部，该开车直接撞到了指挥部门上，撞坏了指挥部的牌匾，停了车，就进了指挥部彩钢房里，提了个凳子大喊大叫找他们领导说拆迁的事，工作人员都躲开了，该对墙踢了几脚，侯旺辰赶紧把该拉出去了。该开车拉的侯旺辰去了小东关思凤街南侧的拆迁建筑工地上，该看见挖机在干活，该就把挖机的钥匙拔了，不让工地施工，侯旺辰，还有后来过来的李永旺不让该闹事就把该拽到马路边，该自己又开车到了工地上，在刚铺好水泥的水泥路上来回碾压了两次，该就开车拉的侯旺辰去了潇河湾南侧的一个汽车修理厂，看了看该的车没事，该就开车又去了小东关村委会，找村委会的人说拆迁干活的事，结果没找到村干部。该和侯旺辰从村委会出来在潇河洗浴中心门口碰到了小东关的“二毛小”（大名为郑某1），“二毛小”就问该说在工地上打他的人了，该说没有，他又说该在工地上不让施工，该说是了。该和郑某1就吵起来，郑某1拿着随手的喝水杯砸到该的身上，该就从车里拿出一个车把锁朝它左耳根部打了一下，郑某1从该手里把车把锁抢下来，该看到郑某1流血了，该就跑了。该开车准备走的时候，郑某1追到车前拿车把锁砸了该车的主驾驶门的车玻璃。该开车就走了。
原判认为，被告人雷某1在公共场所无事生非，随意殴打他人，并致一人轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪。鉴于被告人雷某1在本院审理期间，选择自愿认罪，并积极赔偿受害单位的经济损失，对其予以从轻处罚。由于被告人雷某1的犯罪行为给被害人造成的经济损失应由被告人依法予以赔偿。即赔偿附带民事诉讼原告人郑某1医疗费5786.4元，住院伙食补助费10天×100元=1000元，营养费10天×30元=300元，误工费46632元÷12个月×2个月=7772元，护理费10天×100元=1000元，交通费500元。依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十一条、第六十四条、第三十六条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一款、第二款之规定，原审判决：1、被告人雷某1犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。2、被告人雷某1赔偿附带民事诉讼原告人郑某1医疗费5786.4元、住院伙食补助费1000元、营养费300元、误工费7772元、护理费1000元、交通费500元，共计人民币16358.4元。3、被告人雷某1作案工具汽车方向盘锁一把，予以没收。
上诉人雷某1的上诉理由是：1、上诉人雷某1的亲属在原审期间一直积极协商赔偿被害人经济损失事宜，原审量刑未予考虑此情节，请求二审依法改判。2、原审判决雷某1承担被害人营养费错误，原审认定被害人误工费7772元过高。上诉人雷某1的辩护人所提辩护意见与其上诉理由一致。
经审理，本院查明的事实、确认的证据与原审一致。确认的证据均经原审法庭举证、质证，足资认定。
本院认为，上诉人雷某1酒后在公共场所肆意损坏财物、阻碍施工人员正常施工，随意殴打他人，致原审附带民事诉讼原告人郑某1轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪。上诉人雷某1因其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人郑某1造成的经济损失依法应予赔偿。
关于上诉人雷某1及其辩护人所提“上诉人雷某1的亲属在原审期间一直积极协商赔偿被害人经济损失事宜，原审量刑未予考虑此情节，请求二审依法改判”的上诉理由和辩护意见，本院认为，上诉人虽提其亲属一直积极协商赔偿被害人经济损失事宜，但双方并未达成赔偿协议，上诉人雷某1也未获得被害人郑某1的谅解，其针对被害人郑某1不具备“积极赔偿被害人经济损失、取得谅解”的酌定从轻处罚情节，原审认定无误，二审应予维持，故本院对此上诉理由和辩护意见不予采纳。
关于上诉人雷某1所提“原审判决雷某1承担被害人营养费错误，原审认定被害人误工费7772元过高”的上诉理由，本院认为，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，原审附带民事诉讼原告人郑某1有权主张其为治疗损伤而需付出的营养费，上诉人雷某1所提住院期间不计算营养费于法无据；原审根据庭审出示的相关证据，诉讼双方的陈述、答辩意见，综合确定其因本案造成的误工损失7772元并无不当。据此，本院对上诉人雷某1的此点上诉理由不予采纳。
本院认为，原判事实清楚、证据充分、判决适当、审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李志坚
审判员 李晓光
审判员 刘 红
二〇一八年六月二十八日
书记员 张 敏