浙江省临海市人民法院刑 事 判 决 书（2018）浙1082刑初561号公诉机关浙江省临海市人民检察院。被告人洪泱洋，绰号“烂糊”，男，1984年10月30日出生于浙江省临海市，汉族，文盲，农民，住浙江省临海市。2005年12月22日因聚众打架未遂被临海市公安局行政拘留十日；2016年10月8日因寻衅滋事被临海市公安局行政拘留七日。2017年7月3日因本案被临海市公安局刑事拘留，2017年8月7日转取保候审，2018年1月5日被重新刑事拘留，2018年2月8日经临海市检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。辩护人郑志慧，浙江郑和陈律师事务所律师。被告人余金波，男，1980年4月7日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市。2006年11月2日因犯故意伤害罪被临海市人民法院判处有期徒刑一年；2007年11月20日因嫖娼被浙江省仙居县公安局罚款人民币三千元；2008年因寻衅滋事被劳动教养一年；2011年1月11日因赌博被临海市公安局罚款人民币五百元，收缴赌资一千零六十五元；2014年7月23日因赌博被临海市公安局罚款人民币五百元，收缴赌资一千五百八十元；2017年10月25日因赌博被临海市公安局行政拘留十五日并处罚款人民币三千元。2017年10月25日因本案被临海市公安局刑事拘留，2017年12月1日经临海市检察院批准被捕。现羁押于临海市看守所。被告人汤善森，绰号“加富”，男，1964年4月2日出生于浙江省临海市,汉族，小学文化，农民，住浙江省临海市。2010年5月28日因犯开设赌场罪被临海市人民法院判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币七万五千元；2011年3月17日因醉酒驾驶机动车被台州市公安局椒江分局行政拘留十五日；2011年5月5日因赌博被临海市公安局罚款人民币五百元；2013年6月27日因犯危险驾驶罪被临海市人民法院判处拘役二个月，并处罚金人民币四千元；2017年10月25日因赌博被临海市公安局行政拘留十五日并处罚款人民币三千元。2017年10月25日因本案被临海市公安局刑事拘留，2017年12月1日经临海市检察院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。被告人陈连君，女，1968年4月5日出生于浙江省临海市，汉族，初中文化，农民，住浙江省临海市。2008年7月24日因赌博被临海市公安局行政拘留二日，收缴赌资人民币二千五百五十元；2015年4月21日因赌博被临海市公安局行政拘留三日，收缴赌资人民币一千八百元；2017年10月25日因赌博被临海市公安局行政拘留十五日并处罚金人民币三千元。2017年10月25日因本案被临海市公安局刑事拘留，2017年12月1日转取保候审，2018年7月18日经本院批准被逮捕。现羁押于临海市看守所。临海市人民检察院以临检公诉刑诉〔2018〕560号起诉书指控被告人洪泱洋、余金波、汤善森、陈连君犯开设赌场罪、以被告人洪泱洋犯故意伤害罪，于2018年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。临海市人民检察院指派检察员严某出庭支持公诉，被告人洪泱洋及其辩护人郑志慧、被告人余金波、汤善森、陈连君均到庭参加诉讼。现已审理终结。经审理查明：一、开设赌场犯罪事实2017年10月18日至2017年10月24日期间，被告人洪泱洋、余金波伙同顾某（另案）开设“六名”赌场，由被告人汤善森出面先后租来临海市古城街道望洋巷45号、金融巷55号作为赌场场地，并负责在赌场望风。被告人陈连君经汤善森同意后在赌场打图三天。期间，赌场非法抽头获利人民币19000元左右，其中被告人陈连君参与打图期间赌场非法获利人民币8000元左右。被告人洪泱洋、余金波每人非法获利人民币4000元左右，被告人汤善森非法获利人民币800元左右，被告人陈连君非法获利人民币1000元左右。2017年10月24日，被告人余金波、汤善森、陈连君被公安机关传唤到案，被告人陈连君归案后如实供述了犯罪事实。2018年1月5日，被告人洪泱洋主动到公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。另查明，本案在审理过程中，被告人洪泱洋、余金波、汤善森、陈连君分别向本院退出违法所得人民币计4000元、4000元、800元、1000元。上述事实，被告人洪泱洋、余金波、汤善森、陈连君在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、收缴物品清单、刑事判决书、行政处罚决定书、罚没财务专用票据，证人泮象厂、丁某、黄某、徐某、卢某、李某、尹某、郭某、盛某、周某1、翁某、蒋某、章某、陈某1、杨某、陈某2、杜某、王某的证言、民警出具的归案经过，被告人洪泱洋、余金波、汤善森、陈连君的供述和辩解、同案犯顾某、纂海平的供述和辩解，辨认笔录，辨认笔录、现场勘查检查笔录等证据证实，足以认定。二、故意伤害犯罪事实2016年11月5日15时许，马拥军、周丽霞（均另案处理）乘坐三轮黄包车在临海市古城街道大桥路99号小谷电动车修理店前面路口处，遇到被害人许某驾驶的小型面包车，双方互不相让产生冲突。后周某2打电话叫秦喜庆（另案）到现场，秦喜庆又叫被告人洪泱洋、洪某（另案）等人一同前往。随后，被告人洪泱洋与秦喜庆、洪某等五人来到现场，在马某的指认下，被告人洪泱洋与秦喜庆、洪某等人追打被害人许某至小谷电动车修理店内，并使用拳脚以及凳子、竹椅等工具将被害人许某的头部、胸部、背部等处打伤。经临海市公安局法医室鉴定，被害人许某受伤致左侧第12肋骨骨折，胸11、腰1左侧横突骨折，损伤程度达轻伤二级；左侧肋骨骨折、右环指远节粉碎性骨折，损伤程度为轻微伤。案发后，被告人洪泱洋一方赔偿被害人许某损失并获得了谅解。2017年7月3日，被告人洪泱洋主动到公安机关投案并如实供述了犯罪事实。上述事实，被告人洪泱洋在开庭审理过程中亦无异议，且有户籍证明、通话清单、病历资料、谅解书、调解协议书、行政处罚决定书、刑事判决书、现场照片、现场示意图，被告人洪泱洋及同案人员马某、秦喜庆、洪某、周某2的供述，被害人许某的陈述，证人方某、谷某、骆某、阮某、郑某的证言、公安民警出具的归案经过，人体损伤程度鉴定书，辨认笔录、现场勘查笔录，视频监控等证据证实，足以认定。另查明，被告人洪泱洋规劝其他犯罪嫌疑人投案自首，经查证属实。上述事实，被告人洪泱洋在开庭审理过程中亦无异议，并立功材料等证据证实，事实清楚，足以认定。本院认为，被告人余金波、洪泱洋、汤善森、陈连君以营利为目的，开设赌场并从中抽头获利，其行为均已构成开设赌场罪。被告人洪泱洋受人指使，与人结伙故意伤害他人身体，致一人一处轻伤一处轻微伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人洪泱洋一人犯二罪，应当实行数罪并罚。被告人洪泱洋因有行政处罚的劣迹、被告人余金波、汤善森、陈连君有因赌博等被处罚的劣迹，酌情予以从重处罚。被告人洪泱洋自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。被告人洪泱洋具有立功情节，依法予以从轻处罚。被告人陈连君在开设赌场犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。被告人陈连君归案后如实供述了自己的罪行，有坦白情节，依法予以从轻处罚。四被告人均退出了违法所得，酌情予以从轻处罚。故意伤害犯罪中，被害人许某的经济损失得到赔偿，对被告人洪泱洋等人予以谅解，酌情予以从轻处罚。四被告人均当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人洪泱洋的辩护人提出的与上述事实相符的辩护意见，本院予以采纳。四被告人的违法所得依法予以没收，上缴国库。根据四被告人的犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度以及在共同犯罪中的作用等，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十四条、第六十九条第一款、第三款、第五十三条的规定，判决如下：一、被告人洪泱洋犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；被告人洪泱洋犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月5日起至2018年12月30日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。二、被告人余金波犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月25日起至2018年9月24日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。三、被告人汤善森犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年10月25日起至2018年7月24日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。四、被告人陈连君犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月18日起至2018年11月9日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。五、被告人洪泱洋、余金波、汤善森、陈连君退出的违法所得共计人民币九千八百元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  陈 莉审 判 员  谢杏芳审 判 员  王丽薇二〇一八年七月十八日代理书记员  周优优?—?*MERGEFORMAT?284?——?*MERGEFORMAT?283?—