陕西省定边县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0825刑初170号
公诉机关定边县人民检察院。
被告人李某某，男，汉族，小学文化，无业，2018年4月2日因涉嫌犯诈骗罪被定边县公安局刑事拘留，同年5月8日被逮捕，现羁押于定边县看守所。
定边县人民检察院以定检诉刑诉（2018）161号起诉书指控被告人李某某犯诈骗罪，于2018年7月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。定边县人民检察院指派检察员米富华、代理检察员高定霞出庭支持公诉，被告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
定边县人民检察院指控：
一、2015年9月份、2016年8月份，被告人李某某以给被害人闫某某丈夫办理监狱减刑为由，先后两次骗取被害人闫某某人民币6万元。后被告人李某某未办理此事，并将骗取的6万元人民币挥霍。
二、2016年秋天，被告人李某某以给被害人蒙某某丈夫调动工作为由，骗取被害人蒙某某2万元人民币。后被告人李某某未办理此事，并将骗取的2万元人民币挥霍。
综上，被告人李某某涉嫌诈骗两起，诈骗金额总计人民币8万元。
上述事实，有被害人陈述、证人证言、书证、辨认笔录、被告人供述等证据在卷佐证。据此，公诉机关指控被告人李某某构成诈骗罪，提请本院依法惩处。
庭审中，被告人李某某对起诉书指控其构成诈骗罪无异议，但对第1起诈骗数额有异议，辩称其只拿了闫某某了5万元，对第2起诈骗数额无异议。
经审理查明：
一、2015年9月份，被告人李某某以给被害人闫某某丈夫办理监狱减刑为由，骗取被害人闫某某人民币5万元。后被告人李某某未办理此事，并将骗取的5万元人民币挥霍。案发后，被告人李某某家属代为退赔了骗取的款项，被告人的行为取得了被害人闫春玲的谅解。
经当庭举证、质证，认定上述事实的主要证据有:
被告人李某某的供述，证明2015年七、八月分，其通过微信认识了被害人闫某某，闫某某说她丈夫因为偷油被判了六年在延安服刑，其说其有个在省城当官的亲戚，其问一下看是否能减刑。之后，闫某某将判决书交给其，其找人问了一下，说找个关系可以减刑，其就给闫某某说了这件事。闫春玲说可以花钱为她丈夫办理减刑的事，其就给她说可以找其亲戚办这件事，但钱必须闫某某出,闫某某同意，当时说好其和闫某某一起去办，可是走的时候，闫某某说她走不了让其一个人去延安办这件事。闫某某在东环路马莲滩的红绿灯处给其一个塑料袋装了5万元。第二天，其开自己的黑色比亚迪小车到了延安，其到了延安劳改场，没有打问到闫某某丈夫，就在延安住了一晚上，第二天回到定边后，其告诉闫某某说可以找关系给她丈夫减刑，但减多少刑期不敢保证，闫某某说如果减的多她还可以花钱，就这样两人经常见面并通过微信联系。过完年后其给牛某某开半挂车，后来开车过程中肇事手机摔坏了，就无法联系到闫某某了。直到今年3月份底其又办理了一张卡，登上以前的微信，闫某某又把其加上了，让其继续办减刑的事，其说可以继续办，但还得花钱。4月2日其约闫某某在定边新区田丰园宾馆见面，到了那儿其就被公安局抓了。其一直很忙，没顾上找自己在省国资委亲戚屈占权办事，拿闫某某的5万元钱，除走延安花了几百元钱，其余的都日常开销了。
被害人闫某某的三次陈述，2018年4月2日的陈述证明其老公2013年因为偷油被判了6年在延安服刑，2015年六、七月份，其无意中通过微信认识了李某某，他说亲戚在西安当官，可以花点钱减刑，其就相信了他。从2015年到2016年8月，李某某共从其手拿了62500元现金，2015年9月26日中午，其在定边镇某某银行取了5万元现金给了他，2016年8月11日上午，李某某说要走延安办减刑的事，要送礼，其又打凑了1万元，李某某一人开车到某某物流中心路边，他没下车其就将1万元给他了。后来李某某说要随礼没钱，其在某某超市北旁给李某某借过500元现金。2016年冬天，李某某打电话要借1万元，其只有2千元，就到家乐对面的工行将钱取出后给李某某送到东环路农家饭店北边。其给李某某钱时现场都没有证人，其让李某某写条据，他不写，最后一次拿钱后就联系不到他了。今年3月其加上了李某某的微信，问他在哪儿不说。前几天其给李某某说再给他1万元，他答应清明节后就去延安办事，让其也跟着去。今天其到田丰园给李某某送钱，同时报警了，警察就把李某某带到了派出所。
2018年4月4日的陈述证明李某某问其要了5万元办理减刑事宜的钱后，其在银行取了82000元，给了李某某5万元，其余22000元自己家里用了。开始李某某说和其一起去延安办事，其当时要上班就让他一个人去办。2016年8月11日，李某某说之前的钱给人送了，不够还得给其他人送，其又到定边镇某某银行取上钱后骑电动摩托车稍的其女儿吴某某，到定边镇东环路家乐库房对面见的李某某，李某某当时开的车，其就把1万元给了李某某。到后来李某某一直没给其办这件事，其说事情没办成给其退一半钱也行，可李某某不退钱，2016年冬天其就联系不上李某某了。
2018年9月7日的陈述证明其先给了李某某5万元让其为自己丈夫办理减刑的事，中途又给了1万元，李某某拿了钱后不久就失联了。2018年3月30日其通过微信又联系上了李某某，为了把李某某骗出来，其假装答应再给李某某1万元办事费，并在微信中约李某某出来找钱，实际上其把李某某骗到宾馆后，就报了警，警察就把李某某抓了，其并没有去宾馆给李某某送钱。其给定边县公安局提交的其与李某某的微信聊天记录是2018年3月30日至2018年4月2日之间的，该记录中双方确认李某某拿其5万元办事费，由于李某某不认可拿其6万元，其只能认可李某某骗其5万元。
证人吴某某的证言，证明其是闫某某的女儿，2016年暑假，其妈妈闫某某让其一起出去给人送个钱，其问给谁送，送啥钱，其妈说给爸爸办理减刑的事情。其妈还说，之前已经给了5万，对方说现在还不够让再给送1万元。其就和妈妈骑电动车到定边镇东环路马莲滩生态公园门口处，其在路西等候，其妈拿上钱到了对面的一辆黑色轿车旁边，其妈和对方说了几句话把钱给了对方，就过来和其一起回家了，其没看清对方的长相。
证人李某某的证言，证明李某某是其父亲，其亲戚中有个姓屈的在省城当大官，具体干什么其不清楚，2015年至2016年李某某在西环路鼎运汽车检测站上班，2017年以后其也不清楚他干嘛，其和父亲之间平时很少说话，也不问他干嘛。
辨认笔录，证明被告人李某某和被害人闫某某之间能够互相准确辨认。
接受证据清单、被害人闫某某的某某银行及某某银行的流水帐单，证明涉案赃款是从闫某某的上述银行卡支取的。
接受证据清单、被害人闫某某提供的其和李某某的微信聊天记录照片，证明2018年3月30日至4月2日闫某某与李某某在微信聊天中谈到办理减刑事宜的情况：双方在微信聊天中确认李某某已经拿了闫某某5万元答应给闫某某丈夫办理减刑事宜，结果拿钱不久李某某失去联系，事情没有办好。2018年3月30日闫春玲微信联系上李某某，李某某让闫春玲再拿1万元他继续办事，加上之前5万元共6万元，办不成退钱，双方约定闫某某把1万元找好后见面。2018年4月2日李某某微信约闫某某见面，当日上午9点多李某某到定边镇新区后给闫某某发微信让其出来见面，闫某某回复等人把钱送来就出来见面。李某某在庭审中确认微信内容属实。
户籍信息，证明被告人李某某出生于1969年12月2日,具有刑事责任能力。
收条、谅解书及谈话笔录，证明被告人李某某的家属在案发后给被害人闫某某退赔人民币6万元，被告人李某某的行为取得了被害人闫春玲的谅解。
上述证据相互印证，足以认定。
二、2016年秋天，被告人李某某以给被害人蒙某某丈夫调动工作为由，骗取被害人蒙某某2万元人民币。后被告人李某某未办理此事，并将骗取的2万元人民币挥霍。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，且有被害人蒙某某的陈述、证人柳某、李某甲的证言、辨认笔录、接受证据清单、某某银行已销户活期帐户明细清单、微信聊天记录照片、收条、谅解书、谈话笔录、被告人李某某的供述、户籍信息等证据证实，足以认定。
综上，被告人李某某涉嫌诈骗两起，诈骗金额总计人民币7万元。
公诉机关建议判处被告人李某某有期徒刑三至五年，并处罚金。
本院认为，被告人李某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法故意骗取他人财物，数额巨大，其行为侵犯了他人的财物所有权，构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持，应以诈骗罪追究被告人的刑事责任。公诉机关指控被告人两次骗取被害人闫某某6万元，被告人辩称其只拿了闫某某5万元，经查，被害人闫某某第一次陈述2015年给被告人5万元，2016年给1万元，都没有证人；第二次陈述2016年给被告人的1万元是和女儿吴某某一起去的，吴某某也承认此事；但闫某某提供的案发前其与被告人的微信聊天记录证实，双方在微信中反复确认闫某某一共给李某某5万元，从未提到2016年还给过1万元，该聊天记录被告人确认属实，且与被告人的供述一致。鉴于被害人闫某某在给被告人1万元时是否有证人的陈述前后矛盾，且证人与闫春玲系母女关系，证言效力小于被告人认可的微信聊天记录，按照有利于被告人的原则，被告人骗取被害人闫某某的款项应认定为5万元，对被告人的辩称应予采纳。被告人李某某归案后，如实供述了自己的犯罪事实，确有悔罪表现，依法可从轻处罚。鉴于被告人家属已经主动赔偿了被害人的经济损失，被告人的行为取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人李某某有期徒刑三至五年，并处罚金的量刑意见，本院予以采纳。被告人经司法行政机关调查评估，符合缓刑适用条件，可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三第二款、第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李某某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年（缓刑考验期从判决确定之日起计算），并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李 琼
审 判 员 李彩霞
人民陪审员 胡莎莎
二〇一八年九月十四日
书 记 员 齐浩宇