山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）济民一终字第1498号
上诉人（原审原告）叶革生，男，1971年1月9日出生，汉族，济南大观园股份有限公司员工，住济南市。
委托代理人闫少华，山东辰静律师事务所律师。
委托代理人杨盼，山东辰静律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）济南大观园股份有限公司，住所地济南市。
法定代表人张成连，总经理。
委托代理人马念滨，男，1965年8月5日出生，汉族，该公司员工，住济南市。
委托代理人闫金文，男，1971年11月6日出生，汉族，该公司副总经理，住济南市。
上诉人叶革生因与被上诉人济南大观园股份有限公司（以下简称大观园公司）劳动争议一案，不服济南市市中区人民法院（2015）市民初字第2035号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：叶革生自1990年8月到大观园公司工作，2008年1月离岗，双方未签订书面离岗协议。2013年5月7日，大观园公司根据叶革生档案登记地址经二纬五路大成里21号向其送达上岗通知未送达到，5月11日通过特快专递送达也未送达到，5月14日又在济南日报C1版刊登公告，内容为：“济南大观园股份有限公司通知：叶革生…同志，接通知后3日内到公司人力资源部报到上岗，逾期按旷工处理，公司规定连续旷工15天解除劳动合同。”叶革生在规定的期限内未到大观园公司报到。2013年7月3日，大观园公司向公司工会通报叶革生情况并征求工会意见，工会于同日召开会议，同意按公司规定解除与叶革生的劳动合同。次日，大观园公司作出济大观字（2013）12号《关于解除叶革生同志劳动合同（关系）的决定》，后于2013年7月5日、9日通过特快专递、公告方式进行了送达。
大观园公司《员工手册》第五章“员工规章制度”第一条“考勤管理制度”第（四）款“违反规定处理意见”第3项规定：“……连续旷工十五天，或年内累计旷工三十天，解除劳动合同。”该《员工手册》经大观园公司职工代表大会讨论通过并自2007年7月13日起执行。
另查明，叶革生于2005年10月31日向大观园公司交纳2004年11月至2005年12月的养老保险金3446元。
叶革生于2015年6月19日向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求大观园公司按济南市最低工资标准向其支付自2008年1月至2015年6月18日的生活费98720元，支付违法解除劳动合同经济补偿金79680元，返还缴纳养老保险费的垫付款3446元。该委于同年6月26日作出济市中劳人仲不（2015）76号仲裁裁决书，以叶革生的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，裁定不予受理。叶革生对该仲裁裁决不服，在法定期限内向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：在叶革生待岗期间，大观园公司先后于2013年5月7日、11日以直接送达、特快专递方式向其送达上岗通知，均因其未及时将发生变化后的住址通知大观园公司而未成功，之后大观园公司以公告方式向叶革生进行了送达，可以认为大观园公司已经尽到了相应的通知义务，叶革生应当按通知要求到大观园公司报到，但叶革生未能在规定的时间内到该公司报到，其行为构成旷工，大观园公司以叶革生“连续旷工超过十五天，违反公司规章制度”为由解除与其的劳动合同，解除与送达程序合法，原审法院予以确认。因此对叶革生要求大观园公司支付违法解除劳动合同经济补偿金79680元的诉讼请求，原审法院不予支持。大观园公司于2013年7月向叶革生公告送达解除劳动合同的决定，至其于2015年6月19日向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求大观园公司按济南市最低工资标准向其支付自2008年1月至2013年8月之间的生活费，已超过法律规定的1年的仲裁时效。2013年8月之后的生活费因双方劳动关系的解除而无需支付。对叶革生的该项请求，原审法院不予支持。叶革生向大观园公司交纳2004年11月至2005年12月的养老保险金3446元，系自愿交纳，不违反法律的强制性规定，且没有证据证实该款系垫付款，对其该项诉讼请求原审法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（四）项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款之规定，判决：驳回原告叶革生的诉讼请求。案件受理费5元，由原告叶革生负担。
上诉人叶革生不服原审判决上诉称：原审判决认定事实不清。原审判决对于大观园公司是否完整的履行送达义务没有查清，叶革生家庭住址离大观园公司地址仅相隔一个路口，叶革生所住小区改造时，影响比较大，报纸等媒体也进行了报道，大观园公司应该知道此事，所以按照原地址肯定是无法送达的，且叶革生父亲去世时，大观园公司不少领导都去叶革生家里看望过，说明大观园公司领导知道叶革生的新住址，然而大观园公司仍然按照以前的地址邮寄，显然是故意让叶革生不能收到文件，根据《最高人民法院关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第四条规定，邮寄送达应该写明被送达人的电话，本案中，大观园公司给叶革生邮寄文件的时候也没有写明电话。叶革生2008年回家待岗时，已经在大观园公司工作了18年，在公司有很多同事，而且叶革生手机也没有变过，只要大观园公司想找叶革生的电话是可以找到的。综上所述，大观园公司送达存在重大瑕疵，使叶革生不能及时行使诉权，最终失去胜诉权。请求二审法院撤销原审判决，依法改判支持叶革生的诉讼请求；一、二审诉讼费用均由大观园公司承担。
被上诉人大观园公司答辩称：大观园公司与叶革生解除劳动合同的程序合法，叶革生要求大观园公司支付生活费的诉讼请求已超过仲裁时效，叶革生的上诉请求无事实和法律依据，请求二审法院驳回叶革生的上诉请求，维持原审判决。
经审理本院认定，原审判决认定的事实属实，本院予以确认。
另，大观园公司主张因其经营困难，自2004年开始，随着企业改革的推进，对全员劳动关系进行理顺，员工可以选择与单位签订自谋职业、个人全额缴纳社会保险、与单位保持劳动关系的协议。叶革生虽未签订协议，但双方是按照协议内容执行的。叶革生对此不予认可，并称大观园公司内部协议违反法律规定，没有法律效力。
本院认为：叶革生1990年8月到大观园公司工作，2008年1月回家待岗，事实清楚。2013年5月，大观园公司通过直接送达及邮寄送达方式向叶革生送达报到上岗通知，均因叶革生住址变更未成功送达，后大观园公司通过在报纸上刊登公告的方式再次向叶革生送达报到上岗通知，叶革生未按照大观园公司公告规定的时间报到上岗，2013年7月，大观园公司依据其规章制度解除与叶革生的劳动合同并通过公告方式送达解除劳动合同通知并无不当，本院予以确认。叶革生主张大观园公司应当知道其变更后的住址及其离岗时曾给大观园公司的工作人员留过联系方式，故大观园公司以变更前的地址向叶革生送达报到上岗通知且邮寄送达时不写明联系电话均不符合相关规定，送达程序存在重大瑕疵，解除劳动合同程序违法。本院认为，叶革生认可未将变更后的住址告知大观园公司，且叶革生对上述主张未提交证据证实，本院对叶革生的主张不予采信。前已述及，大观园公司与叶革生解除劳动合同程序合法，故叶革生要求大观园公司支付违法解除劳动合同经济补偿金没有事实依据，本院不予支持。由于双方劳动合同关系已于2013年7月解除，故叶革生要求大观园公司支付2013年8月之后的生活费没有事实依据。叶革生要求大观园公司支付2008年1月至2013年7月期间的生活费，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，已超过一年的仲裁时效，叶革生主张2013年5月曾要求大观园公司支付生活费，未提交证据证实，本院不予采信。另，叶革生要求大观园公司返还2004年11月至2005年12月的养老保险金3446元，大观园公司主张叶革生上述期间系根据大观园公司的经营状况，选择自谋职业，自愿缴纳社会保险费，叶革生对此虽不予认可，但其在2008年待岗前均未要求大观园公司返还上述费用，叶革生的行为与大观园公司的主张相吻合，本院对大观园公司的主张予以采信，对叶革生要求大观园公司返还养老保险费的请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人叶革生负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 车言江
审 判 员 赵平洋
代理审判员 何菊红
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 刘 翔