甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘10民终890号
上诉人（原审被告）：朱小虎，汉族，甘肃宁县人，住宁县。
上诉人（原审被告）：李会基，汉族，甘肃宁县人，住宁县。
上诉人（原审被告）：齐兴时，汉族，甘肃宁县人，住宁县
上诉人（原审被告）：刘继珍，汉族，甘肃宁县人，住宁县。
上诉人（原审被告）：郭东明，汉族，甘肃宁县人，住宁县。
上诉人（原审被告）：贺培艺，汉族，甘肃宁县人，住宁县。
上诉人（原审被告）：石廷玺，汉族，甘肃宁县人，住宁县。
上诉人（原审被告）：石桂玲，汉族，甘肃宁县人，住宁县。
委托诉讼代理人：石廷玺（系石桂玲父亲），基本情况同上。
被上诉人（原审原告）：刘军辉，汉族，甘肃宁县人，农民，住宁县。
上诉人朱小虎、李会基、刘继珍、齐兴时、郭东明、贺培艺、石廷玺、石桂玲因与被上诉人刘军辉提供劳务者受害者责任纠纷一案，不服甘肃省宁县人民法院（2018）甘1026民初129号民事判决�向本院提起上诉。本院于2018年7月27日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
朱小虎、李会基、刘继珍、齐兴时、郭东明、贺培艺、石廷玺、石桂玲共同上诉请求：撤销原判，改判驳回刘军辉的诉讼请求。事实与理由：1.刘军辉与朱小虎等8人之间不存在雇佣关系，明显是一种工程承揽关系，朱小虎等8人没有保障刘军辉人身安全的法律义务。2.刘军辉的人身损害结果并非朱小虎等8人的行为造成。中毒是因为有人将通风口盖住导致的，刘军辉应向实施封闭通风口的人主张赔偿。3.刘军辉的人身损害结果与其维修下水道行为不具备法律上的因果关系，维修下水道并不必然导致刘军辉中毒，真正导致刘军辉遭受人身损害的原因在于第三人侵权，以及其自己在施工过程中未尽安全保障义务所致。
刘军辉辩称，1.朱小虎等8人雇佣刘军辉进行排污管道更换，原材料由朱小虎等8人提供，刘军辉只挣劳务费。2.刘军辉在地下施工，朱小虎等8人派人在地面协助，为刘军辉提供材料并用手摇鼓风机进行通风。3.朱小虎等8人还雇佣其他人进行管沟开挖，刘军辉只负责管道更换，双方是雇佣关系而不是承揽关系。4.提供安全生产条件是朱小虎等8人的法定责任，因未能为刘军辉提供安全生产条件导致事故发生，应对刘军辉的受损承担赔偿责任。答辩认为应当驳回上诉，维持原判。
刘军辉向一审法院起诉请求：1.原审被告赔偿医疗费29598.63元、护理费1949.56元、住院伙食补助费680元、营养费340元、交通费370元、住宿费700元，合计33638.19元；2.误工费、后续治疗费及残疾赔偿金根据鉴定结果计赔。诉讼过程中，增加诉讼请求为：�偿精神损害赔偿金5万元。
一审法院认定事实：刘军辉系水暖工，但未取得从业资格证。2017年8月，原宁县百货公司院内一栋两层商用楼房，因下水道维修，委托被告朱小虎具体负责。朱小虎找到刘军辉，商定维修人工费为5000元，所需材料由户主提供。2017年9月2日，刘军辉与方建发在下水道施工期间，刘军辉因沼气中毒出现昏迷，经”120”现场急救后送刘军辉回家。当晚，刘军辉再次出现昏迷，被亲属送往庆阳市人民医院住院治疗，诊断为：1、沼气中毒；2、中毒性脑病；3、心肌损害；4、代谢性酸中毒；5、低钾血症。住院治疗17天（2017年9月3日至9月20日），好转出院，期间产生医疗费28248.63元（其中门诊费用753.70元）。出院后，至2017年10月15日刘军辉继续采取吸氧康复治疗25天，在庆阳市人民医院产生治疗�1350元，医疗费支出总额为29598.63元。案涉维修的下水管道为一幢两层商用楼房，共计十间，分别系本案八名原审被告所有，其中朱小虎、齐兴时、石廷玺、刘继珍、贺培艺、李会基名下各一间，郭东明、石桂玲名下各两间。刘军辉住院产生的医疗费中，在宁县新型农村合作医疗机构报销18487.41元，从中国平安养老保险公司获得补偿款1785.92元，合计20273.33元。根据刘军辉申请，经庆阳市人民医院司法鉴定所对刘军辉伤残等级、后续治疗费和护理期限进行司法鉴定，该所作出的（2018）庆医临鉴（03）N012号司法鉴定意见书，鉴定意见为：刘军辉损伤程度不构成伤残；护理期限参照住院天数；为维持和修复身体的损害，尚需继续对症治疗，治疗费用按实际发生计算。刘军辉支付鉴定费3300元。刘军辉各项损失如下：医疗费9325.30元，误工费5696.88元，护理费1949.56元，住院伙食补助费680元，营养费340元，交通费238元，住宿费（租房）350元，合计18579.74元。一审法院认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，原审被告因楼房排污管道维修，委托朱小虎雇佣刘军辉提供劳务，双方之间形成雇佣关系。依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条规定”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”刘军辉在从事雇佣活动中因沼气中毒而受伤，原审被告作为共同雇主应当承担按份赔偿责任。刘军辉从事水暖管道维修系无证操作，且在施工过程中安全意识不强，在未确保安全的情况下进行作业，对本起事故的发生具有过错，可适当减轻原审被告的赔偿责任。刘军辉要求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费的诉讼请求合法，予以支持，赔偿标准及数额依照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》相关规定予以确定。刘军辉因住院产生的医疗费中，已通过合作医疗机构报销的部分和在保险公司获得的补偿款，应从其实际产生的医疗费中予以扣减，不得重复赔偿。刘军辉要求赔偿精神损害赔偿金的诉讼请求，因尚不构成残疾，精神损害程度较轻，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第十一条第一款、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条规定，判决：一、刘军辉因沼气中毒治疗产生的各项损失共计18579.74元，由朱小虎、齐兴时、刘�珍、贺培艺、李会基、石廷玺每人赔偿1300元，由郭东明、石桂玲每人赔偿2600元，共计13000元；二、驳回刘军辉的其他诉讼请求。上述款项，限本判决生效后10日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元，由朱小虎、齐兴时、刘继珍、贺培艺、李会基、郭东明、石廷玺、石桂玲共同负担，鉴定费3300元由刘军辉自负。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，朱小虎、李会基、刘继珍、齐兴时、郭东明、贺培艺、石廷玺、石桂玲上诉提出本案属于承揽合同关系，按照《中华人民共和国合同法》第�百二十二条：”因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任。”规定，在合同责任与侵权责任竞合的情况下，刘军辉有权选择按照侵权责任法规定的提供劳务者受害者责任纠纷进行诉讼，一审判决适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。”规定予以判处合法正确。朱小虎、李会基、刘继珍、齐兴时、郭东明、贺培艺、石廷玺、石桂玲上诉提出刘军辉中毒系第三人盖住通风口导致、刘军辉遭受�身损害的原因在于第三人侵权等主张，其属于主张法律关系存在、变更、消灭的当事人，未能提供真实、合法、有效、充分的关联证据证实其主张的待证事实，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：”当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”及第九十一条第一、二项：”人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（�）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”规定，应由主张法律关系存在、变更、消灭而负有举证证明责任的朱小虎、李会基、刘继珍、齐兴时、郭东明、贺培艺、石廷玺、石桂玲承担举证不能的不利法律后果。
综上所述，朱小虎、李会基、刘继珍、齐兴时、郭东明、贺培艺、石廷玺、石桂玲的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人朱小虎、李会基、刘继珍、齐兴时、郭东明、贺培艺、石廷玺、石桂玲共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 张彦高
审判员 郭立品
审判员 常雪峰
二〇一八年八月十六日
书记员 郑栋洲