湖南省长沙市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）湘01民申171号
再审申请人（原审被告）蔡某某，女，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住湖南省长沙市XX区XX路XX街XX社区XX小区**栋**房。
委托代理人钟某某，湖南XX律师事务所律师。
委托代理人汪某某，湖南XX律师事务所律师。
被申请人（原审原告）胡某某，女，XXXX年XX月XX日出生，汉族，住湖南省长沙市XX区XX区**栋XX门XX。
委托代理人王某某，湖南XX律师事务所律师。
委托代理人李某某，湖南XX律师事务所律师。
被申请人（原审第三人）邓某某，男，汉族，XXXX年XX月XX日出生，住湖南省XX县XX镇XX村**组。
被申请人（原审第三人）袁某某，女，汉族，XXXX年XX月XX日出生，住湖南省XX县XX镇XX村**组。
以上二被申请人委托代理人桂某某，湖南XX律师事务所律师。
再审申请人蔡某某与被申请人胡某某、邓某某、袁某某不当得利纠纷一案，不服长沙市开福区人民法院（2015）开民一初字第01643号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
蔡某某申请再审称：一、有新的证据足以推翻原审判决；二、原审判决认定事实缺乏证据证明；三、原审判决认定邓柏善自2013年4月起至2014年11月止对申请人的银行转账为不当得利属适用法律错误；四、原审法院送达程序违法，剥夺了申请人的辩论的权利；五、原审第三人的诉讼请求为请求确认第三人对诉争的33.43万元有继承权并分割其中的11.14万元，原审判决为申请人向原审原告、第三人返还29.1822万元，属于遗漏了第三人的诉讼请求。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条（一）、（二）、（六）、（九）、（十一）项之规定，对该案提出再审申请。
被申请人胡某某提交意见称：原审判决认定事实清楚，证据确凿；适用法律正确；程序合法，没有遗漏第三人的诉讼请求，请求驳回申请人的再审申请。
被申请人邓某某、袁某某提交意见与胡某某的意见相同。
申请人蔡某某在复查阶段向本院提交二组证据：第一组证据，证据1、对覃素珍、高主文、刘德林的调查笔录；证据2、业务收费凭证1份、证据3、尾号5790的银行流水4份；证据4、尾号3512的银行流水4份。以上证据拟证明申请人与邓柏善系朋友关系，邓柏善向申请人转账系因偿还申请人为其垫付的打牌、赌博、消费等费用，系双方正常经济往来，申请人也向邓柏善转账过3万元；第二组证据，证据1、农村信用社结算业务申请书一份；证据2、肖光串身份证复印件一份，以上证据拟证明申请人因受到胡某某的威胁，通过肖光串向胡某某支付了10万元。
被申请人胡某某、邓某某、袁某某对上述证据发表如下质证意见：对第一组证据的三性均有异议，申请人本身是无业人员，不可能为邓柏善垫付那么多款项；对第二组证据的真实性、合法性无异议，对关联性有异议，该证据只能证明肖光串转帐给胡某某，与蔡某某无关。
本院对申请人蔡某某提交的证据认证如下：第一组证据中的调查笔录系证人证言性质，因证人未到庭，无法核实其证言的真伪，故对调查笔录不予认定；申请人提交的银行流水不足以证明其目的，对其效力不予认定；第二组证据不足以证明申请人所要证明的目的，对其效力不予认定。
被申请人胡某某提交2份证据：证据1、蔡某某与邓柏善出去游玩的照片；证据2、邓柏善手机里存放的蔡某某发的短信，拟证明蔡某某与邓柏善之间存在不正当的男女关系。
申请人蔡某某对上述证据发表质证意见：证据1不能达到其证明目的，只是朋友间的拍照；证据2只是打印件，没有提交短信存储原载体。
被申请人邓某某、袁某某对胡某某提交的证据不持异议。
本院对被申请人提交的证据认证如下：上述证据不足以证明申请人所要证明的目的，对该证据的效力不予认定。
本院认为，一、关于申请人蔡某某提出有新的证据足以推翻原审判决的理由。蔡某某提交了三份调查笔录、业务收费凭证1份以及尾号为5790的银行账户交易明细4份、尾号3512银行账户交易明细4份，证明申请人与邓柏善系朋友关系，邓柏善向申请人银行转账系偿还申请人为其垫付的打牌、赌博、消费等费用。经审查，申请人蔡某某提交的三份调查笔录系证人证言性质，因证人未到庭接受法庭质询，本院无法核实上述证人证言的真实性，故对其提交的调查笔录的效力不予认定；申请人另提交2张银行卡的流水证明其与邓柏善之间一直存在经济往来。因该证据在一审庭审结束前即已存在，不存在因客观原因无法取得或者在规定的期限内不能提供的情形，申请人没有就其逾期提供该份证据作出合理解释，并且该证据亦不足以证明邓柏善向申请人银行转账系因偿还申请人为其垫付打牌、消费等费用这一事实，本院对该证据不予采信；申请人提交的结算业务申请书及肖光串的身份证复印件一张证明申请人曾向胡某某转款10万元。经审查，该笔款项系桑植县龙原水力发电有限责任公司向胡某某转帐，肖光串于2016年10月8日在结算业务申请书上注明“此笔转帐业务款项属我本人代收的蔡某某返回给胡林芳的壹拾万元款项。收款人及帐号均由胡某某提供”。但肖光串未到庭对该笔款项的来源及去向作出说明，本院对其在结算业务书上注明的情况的真伪无法核实，故该份证据不足以证明申请人已向胡某某转款10万元。综上，申请人提交的所谓“新证据”均不足以推翻原审判决，其认为有新证据足以推翻原审判决的再审申请理由不能成立。
二、关于申请人蔡某某提出的原审认定基本事实缺乏证据证明的理由。申请人提出原审判决认定邓柏善2013年8月25日通过银行转账向申请人支付13.3822万元无证据证实并且原审法院采信被申请人提交的银行流水未经核实原件，不能作为证据使用。经审查，原审判决认定的13.3822万元系邓柏善为申请人蔡某某购买美丽新世界4栋2702号房所支付的首付款，有中国农业银行湖南省分行提供的邓柏善名下的个人账户流水证明邓柏善于2013年8月25日刷卡消费，以及由邓柏善和蔡某某的签字的销售不动产统一发票，以上2份证据能够充分证明邓柏善为蔡某某购房支付了13.3822万元；被申请人胡某某在原审诉讼中提交的银行流水均有银行盖章，并提交原件给法院核对，证实由邓柏善的账户向申请人蔡某某所转款项。原审法院对上述证据予以采信符合法律规定，申请人蔡某某认为原审判决认定事实缺乏证据证明的理由不能成立；
三、关于申请人蔡某某提出的原审判决认定邓柏善自2013年4月起至2014年11月止对申请人的银行转账为不当得利属适用法律错误。经审查，申请人蔡某某取得了邓柏善的财产，但不能提交充分确凿的证据证明其取得本案所涉财产的理由和合法依据，原审法院依据《中华人民共和国民法通则》第九十二条的规定判决申请人将本案所涉财产予以返还是正确的，申请人认为原审判决适用法律错误的理由不能成立；
四、关于申请人蔡某某提出原审法院送达程序违法，剥夺了申请人的辩论的权利。经审查，原审法院在送达程序中采取上门送达和邮寄送达的方式，仍无法联系申请人的情况下，采用公告送达的方式符合法律规定，原审法院在送达程序上并无不当之处。
五、关于申请人蔡某某提出的原审第三人的诉讼请求为请求确认第三人对诉争的33.43万元有继承权并分割其中的11.14万元，原审判决为申请人向原审原告、第三人返还29.1822万元，属于遗漏了第三人的诉讼请求的理由。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第三百九十二条规定，民事诉讼法第二百条第十一项规定的诉讼请求，包括一审诉讼请求、二审上诉请求，但当事人未对一审判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求提起上诉的除外。本案一审判决后，双方当事人均未提起上诉，现申请人以原审判决遗漏诉讼请求为由申请再审缺乏法律依据，故申请人认为原审判决遗漏诉讼请求的理由不能成立。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。申请人蔡某某的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条（一）、（二）、（六）、（九）、（十一）项之规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：
驳回蔡某某的再审申请。
审 判 长 罗芳海
审 判 员 孟庚秋
代理审判员 徐琳琳
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 谭 洋
附相关法律条文：
第二百零四条人民法院应当自收到再审申请书之日起三个月内审查，符合本法规定的，裁定再审；不符合本法规定的，裁定驳回申请。有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。
因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理，但当事人依照本法第一百九十九条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法院再审。