辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽01民终2181号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司，营业场所：沈阳市辽中区。
负责人：辛军，经理。
委托诉讼代理人：刘禹，北京大成（沈阳）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张杰，男，汉族，住址沈阳市辽中区。
委托诉讼代理人：刘德峰，男，汉族，住址沈阳市辽中区，系沈阳市辽中区茨榆坨街道第三社区居委会推荐。
原审被告：刘涛，男，汉族，现住沈阳市沈河区。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司，营业场所：沈阳市和平区。
负责人：于学民，经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司因与被上诉人张杰、原审被告刘涛、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初5672号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司上诉请求：请求依法改判原审判决第三项，伤残赔偿金不同意按照全额8万元承担。理由：因为本案我公司与张杰之间是保险合同关系，按照保险合同条款约定，张杰虽然发生交通事故，但是未达到合同约定一审法院认定的伤残等级标准。
张杰辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，依法维持原判。
刘涛、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司二审未到庭应诉答辩。
张杰向一审法院起诉请求：要求被告赔偿1、医疗费、伙食补助费、营养费、必要的取出内固定物手术费用共计105978.57元(医疗费256128.57元，辽中县人民医院门诊票据5张1799.49元；沈阳市骨科医院门诊票据19张5394.74元；辽中区新华医院门诊票据2张65元；四平市中心人民医院门诊票据1张729.6元；阜新蒙古族自治县蒙医医院5张1108元；中国医科大学附属盛京医院门诊票据53张10881.4元、住院票据1张235550.34元；用血互助金600元。伙食补助费4300元，原告住院43天，每天要求赔偿100元。营养费1500元。原告住院期间2017年2月3日至2月17日处于流食状态15天，要求每天赔偿100元营养费，病历长期医嘱记载。必要的取出内固定物手术费用28000元,经依法鉴定。上述1-4项医疗费、伙食补助费、营养费、必要的取出内固定物手术费用共计289928.57元。要求在辽AZ1X**号车的沈阳市分公司强制险赔偿1万元，在三者责任险赔偿83978.57元，即（289928.57元-强制险1万元）×30%=83978.57元。要求辽中支公司机动车车上人员补充意外伤害保险门诊急诊2000元，意外医疗1万元。原告门诊花销19978.23元，大于投保门诊急诊2000元限额，故要求赔偿2000元；（住院235550.34元-对方强制险1万元）×70%（原告主要责任）=157885.23元，大于投保意外医疗1万元，故要求赔偿1万元。2、要求赔偿急救车、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、辽A52X**号车损失费共计279263.54元(急救车1988.68元,证明原告120急救车实际花销费用为1998.68元。护理费9460元，1级护理43天，一直雇佣护工护理，每天每人次支付110元护理费，要求被告每天每人次赔偿110元护理费，即(43X2)天/人/次×110元/天=9460元。误工费91379元，此事故造成原告至今无法正常工作，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第1款、第二十条之规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间计算至定残日前一天，故此要求赔偿受伤日2016年1月27日至定残前一日2017年12月13日共计685天误工费，原告在辽中县茨于坨镇经营旺杰副食商店，要求按批发和零售业每天133.4元赔偿，由原告提供的沈阳市辽中区茨榆坨街道第三社区居民委员会介绍信，营业执照等证据证明。交通费6000元，原告及护理人员往返医院、鉴定时的交通费用，复查时交通费用(2016年4月12日在中国医科大学附属盛京医院复查，2016年5月9日在四平市中心人民医院复查，2016年7月26日在中国医科大学附属盛京医院复查，2016年9月20日在中国医科大学附属盛京医院复查，2017年2月21日在中国医科大学附属盛京医院复查，2017年11月24日在辽中县新华医院复查）。伤残赔偿金190680.8元，原告51周岁，赔偿20年，经鉴定张杰右膝关节损伤评为九级残，左髋关节损伤、左膝关节损伤、右踝关节损伤昀评为十级伤残，双下肢内固定物取出约需2.8万元。原告在沈阳市辽中区茨榆坨街道第三社区居住，应按城镇标准赔偿伤残赔偿金，即32876元/年X20年X29%=190680.8元，有沈阳市辽中区茨榆坨街道第三社区居民委员会介绍信等证据证明。精神抚慰金25000元。鉴定费1720元。辽A52X**号车损失费9950元(经保险公司定损，指定修理厂修理)。上述5-12项急救车、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、辽A52X**号车损失费共计336178.48元，要求在辽AZ1X**号车的沈阳市分公司强制险及三者责任险赔偿179253.54元，即（336178.48元-强制险11.2万元）×30%+11.2万元=179253.54元。
一审法院认定事实：2016年1月27日15时5分，在开发区开发大道四方台路口，张杰驾驶辽A52X**号车行驶遇刘涛驾驶辽AZ1X**号车发生碰撞，致两车损坏，张杰受伤的后果。此事故经开发区交警大队认定，张杰负此事故的主要责任，刘涛负此事故的次要责任。查，辽A52X**号车在辽中支公司投保机动车车上人员补充意外伤害险10万元，辽AZ1X**号车在沈阳市分公司投保强制险及第三者责任险50万元，含不计免赔特约险，事故发生在保险期限内。原告受伤后所花医疗费256128.57元、伙食补助费4300元(原告住院43天，每天赔偿100元)，营养费750元，取出内固定物手术费用28000元，交通费2498.68元，护理费9250.16元(原告住院43天，均为1级护理，按居民服务行业标准每天赔偿107.56元)，误工费91479元(原告从受伤至定残前一日共为685天，按批发零售业标准，每天赔偿133.4元，有原告提供的营业执照等证据)，伤残赔偿金190680.8元(张杰于2017年12月13日经沈阳佳实司法鉴定所鉴定，右膝关节损伤评为九级残，左髋关节损伤、左膝关节损伤、右踝关节损伤均评为十级伤残，双下肢内固定物取出约需2.8万元。原告在沈阳市辽中区茨榆坨街道第三社区居住，应按城镇标准赔偿伤残赔偿金，应赔偿20年，每年赔偿32876元)，精神抚慰金10000元，鉴定费1720元，财产损失9950元。
一审法院认为，公民的生命健康权及私人合法的财产受法律保护。因故意或过失侵害他人身体健康及侵犯他人财产的，应依法承担相应的民事责任。原告张杰驾驶车辆与被告刘涛驾驶车辆相撞，致原告受伤。认定原告张杰负事故的主要责任，被告刘涛负事故的次要责任。
被告沈阳市分公司在第三者责任强制保险限额赔偿原告部分医疗费1万元，部分误工费86531.16元，护理费9250.16元，交通费2498.68元，精神抚慰金10000元，鉴定费1720元，财产损失2000元；在第三者责任商业保险限额赔偿原告部分医疗费、伙食补助费、营养费、取出内固定物费用83753.57元{(医疗费256128.57元－10000元+伙食补助费4300元+营养费750元+取出内固定物手术费用28000元)×30%}，赔偿部分误工费、伤残赔偿金58658.59元{(误工费91379元－86531.16元+伤残赔偿金190680.8元)×30%}，赔偿部分财产2385元{(财产损失9950元－2000元)×30%}。被告辽中支公司赔偿原告部分医疗费10000元，赔偿原告伤残赔偿金80000元。其余损失由原告自行承担。因原告应得到的赔偿数额未超出被告保险公司应赔偿的数额，故被告刘涛在此案中不承担责任。
一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生效后五日内在第三者责任强制保险限额内赔偿原告张杰部分医疗费1万元，部分误工费86531.16元，护理费9250.16元，交通费2498.68元，精神抚慰金10000元，鉴定费1720元，财产损失2000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生效后五日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告张杰部分医疗费、伙食补助费、营养费、取出内固定物费用83753.57元，赔偿部分误工费、伤残赔偿金58658.59元，赔偿部分财产2385元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司于判决生效后五日内赔偿原告张杰部分医疗费10000元，部分伤残赔偿金80000元；四、驳回原告张杰其他诉讼请求。如果被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费，减半收取计800元，由原告张杰承担。
二审中，当事人没有提交新证据。当事人对一审法院审理查明的事实没有异议，本院予以确认。
本院认为，根据公安交警部门对本案交通事故的认定，张杰负主要责任，刘涛负次要责任，刘涛所驾驶的车辆在人保沈阳市分公司投保了交强险和商业三者险，原审法院判决人保沈阳市分公司在商业三者险范围内承担张杰30%的赔偿责任并无不当。
关于上诉人人保辽中支公司主张应当按照保险合同约定承担被上诉人张杰的保险金额、原审法院判决保险公司承担8万元伤残赔偿金不当的问题。张杰在人保辽中支公司投保了“机动车车上人员补充意外伤害保险”，其中保障内容：“按照《意外伤害保险条款》，意外身故、残疾给付每人保险金额10万元，每次事故门、急诊限额2000元，每次事故免赔额100元，给付比例80%；按照《附加意外伤害医疗保险条款（2009版）》，意外医疗费用补偿，每人保险金额1万元”。上述保险合同中“意外残疾每人的保险金额10万元，每次事故免赔额100元，给付比例80%”，因属格式条款，且为免除保险人责任的条款，人保辽中支公司未能提供证据证明其向投保人张杰尽到提示或者明确说明的义务，故该免责条款不发生法律效力；上述保险合同约定，按照《意外伤害保险条款》意外残疾给付每人保险金额10万元，但人保辽中支公司未能提供证据证明其向投保人张杰交付了《机动车驾驶人员意外伤害保险条款（2009版）》（其中有“人身保险残疾程度与保险金给付比例表”），而张杰经原审法院委托鉴定机构参照《人体损伤致残程度分级》作出的鉴定意见为一处九级、三处十级，故本院采纳张杰的伤残鉴定等级计算其意外残疾赔偿金应为10万元×29%＝29000元。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初5672号民事判决第一项、第二项，即“一、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生效后五日内在第三者责任强制保险限额内赔偿原告张杰部分医疗费1万元，部分误工费86531.16元，护理费9250.16元，交通费2498.68元，精神抚慰金10000元，鉴定费1720元，财产损失2000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司于判决生效后五日内在第三者责任商业保险限额内赔偿原告张杰部分医疗费、伙食补助费、营养费、取出内固定物费用83753.57元，赔偿部分误工费、伤残赔偿金58658.59元，赔偿部分财产2385元”；
二、撤销沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初5672号民事判决第四项，即“驳回原告张杰其他诉讼请求”；
三、变更沈阳市辽中区人民法院（2017）辽0115民初5672号民事判决第三项，即“三、被告中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司于判决生效后五日内赔偿原告张杰部分医疗费10000元，部分伤残赔偿金80000元”为：上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司于判决生效后五日内赔偿被上诉人张杰意外医疗费用补偿10000元，意外残疾赔偿金29000元；
四、驳回上诉人中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司的其他上诉请求及被上诉人张杰的其他诉讼请求。
如果中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司、中国人民财产保险股份有限公司沈阳市辽中支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费1600元，由中国人民财产保险股份有限公司沈阳市分公司负担800元，由张杰负担800元。
本判决为终审判决。
审 判 长 那 卓 & # x B ;
审 判 员 郭 净 & # x B ;
审 判 员 范 猛
二〇一八年七月二十三日
法官助理 付晓曦 书记员雷静
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。