吉林省珲春市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉2404民初1876号
原告：肇亚军，男，满族，1951年3月20日生，住吉林省珲春市。
委托诉讼代理人：金周哲，吉林德成律师事务所律师。
被告：延边延大房地产开发有限公司，住所吉林省延吉市。
法定代表人：许家恩，该公司经理。
委托诉讼代理人：田国君，吉林诚途律师事务所律师。
第三人：吕笑莲，女，汉族，1952年9月16日生，住吉林省珲春市。
委托诉讼代理人：金周哲，吉林德成律师事务所律师。
第三人：肇家荣，男，满族，1981年2月20日生，住吉林省珲春市。
委托诉讼代理人：金周哲，吉林德成律师事务所律师。
原告肇亚军与被告延边延大房地产开发有限公司（以下简称延大房地产公司），第三人吕笑莲、肇家荣合同纠纷一案，本院于2017年8月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告肇亚军及其与第三人吕笑莲、肇家荣的委托诉讼代理人金周哲，被告延边延大房地产开发有限公司的委托诉讼代理人田国君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
肇亚军向本院提出诉讼请求：1.判令延大房地产公司赔偿肇亚军土地及房屋闲置损失7.5万元。2.诉讼费用由延大房地产公司承担。本案在审理过程中，肇亚军降低诉讼请求：1.根据鉴定结论，要求延大房地产公司赔偿土地耕种收益损失36202元；2.诉讼费及鉴定费由延大房地产公司承担。事实与理由：2010年1月31日，延大房地产公司与肇亚军签订《征用土地协议》，约定延大房地产公司征用肇亚军的承包地，并于当日支付了征用土地定金2万元，延大房地产公司承诺六个月内办理土地手续后一次性支付余款，后延大房地产公司未办理征用手续，肇亚军的土地闲置至今，延大房地产公司于2015年11月3日起诉要求确认《征用土地协议》无效，返还已支付的补偿款2万元及利息。珲春市人民法院于2016年3月28日作出判决，判令肇亚军返还征地费2万元并支付利息。由于延大房地产公司的行为导致肇亚军的土地耕种收益损失36202元，对此延大房地产公司应予赔偿。
延大房地产公司辩称：1.根据生效的一、二审判决，已经确认双方之间的合同无效。法院判决合同无效的法律依据是《土地管理法》第四十六条、第六十条，根据这两条法律规定可见，签订的合同无效双方均有责任；2.根据《合同法》第五十八条规定的合同无效的处理原则，即各自返还，不能返还的折价补偿，并根据过错大小赔偿对方的损失，而本案双方当事人虽然签订了合同，但肇亚军的土地及地上附属物并没有交付给延大房地产公司，因此延大房地产公司不存在向肇亚军返还财产问题，更不存在赔偿责任；3.合同签订后，合同涉及的土地及地上附属物一直由肇亚军占有使用，因此肇亚军主张的损失客观上不应存在，假如存在造成的损失，也与延大房地产公司无关。综上，请求法院驳回肇亚军的诉讼请求。
吕笑莲、肇家荣述称：完全认同肇亚军的主张，本案判决后，吕笑莲、肇家荣不会另案主张权利。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：
1.肇亚军提供2015年11月3日延大房地产公司作为原告的起诉状，证明延大房地产公司在签订征用土地协议后，存在未办理相关手续，致使土地闲置五年后，提起诉讼要求确认合同无效并要求返还2万元的事实，延大房地产公司存在违约行为。延大房地产公司对证据的真实性无异议，认为该起诉状的诉讼请求是确认合同无效，无效的合同对当事人的约定没有法律的约束力，因此用该起诉状不能证明存在违约行为。
本院认为，延大房地产公司违反法律的强制性规定，与肇亚军签订《征用土地协议》，又将肇亚军诉至法院，要求法院确认该协议无效，延大房地产公司的上述行为存在过错，对该份证据的真实性本院予以采信。
2.肇亚军提供（2015）珲民二初字第873号、（2016）吉24民中1189号民事判决书，证明《征用土地协议》被确认无效，土地闲置达五年之久是由于延大房地产公司的过错行为造成的，应当对此承担责任。延大房地产公司认为，民事判决书认定事实部分并没有肇亚军土地及附属物闲置五年的事实，同时生效法律判决确定延大房地产公司必须在6个月内办理土地手续后一次性将余款全部交付给肇亚军，在此之间肇亚军不得将土地转让给他人，如转让他人肇亚军将加倍赔偿延大房地产公司的损失，因此肇亚军基于对合同的信赖力，限制他的只是6个月将土地及附属物转让给他人的权利，《土地管理法》第六十三条规定，农民不得将土地出租、转让用于非农建设，因此延大房地产公司限制的不是肇亚军的合法权利，耕地转让、出租用于非农建设是禁止行为，对肇亚军造成的损失是不存在的。
本院认为，（2015）珲民二初字第873号、（2016）吉24民中1189号案件只审理了延大房地产公司的诉求，未对肇亚群的反诉请求予以审理，延大房地产公司在签订《征用土地协议》过程中存在过错，对该证据的真实性本院予以采信，对肇亚军的证明目的本院予以采纳。
3.肇亚军提供照片5张，肇亚军提出照片拍摄于2015年11月3日以后，证明从签订合同开始到2015年延大房地产公司起诉期间，土地一直处于闲置状态。延大房地产公司认为该证据没有拍摄时间，没有四至，不能证明拍摄于征收土地之处，同时该证据与闲置5年的事实不相符合，闲置五年的土地应杂草丛生可以淹没人，合同约定的征收土地闲置不是事实。
本院认为，该证据结合本案审理过程中双方当事人的陈述，结合中华村村民委员会主任王金强、中华村村民委员会书记杨东的陈述，能够证实肇亚军与延大房地产公司于2010年1月31日签订《征用土地协议》后至2015年11月3日延大房地产公司起诉时，约定的被征用土地处于未耕种状态，对该证据的真实性本院予以采信，对肇亚军的证明目的本院予以采纳。
2017年10月13日，肇亚军向本院递交书面申请，申请对肇亚军的860平方米菜地，自2010年1月31日至2015年11月3日期间的种植收益进行鉴定评估。2017年11月29日，延边吉信价格评估有限公司作出鉴定报告，价格鉴证结论为“价格鉴证标的在价格鉴证基准日的价格为36202元。”肇亚军支付了评估费3000元。肇亚军、吕笑莲、肇家荣对该价格鉴证结论无异议。延大房地产公司认为该损失的基础是肇亚军土地闲置，通过肇亚军举证的照片及在庭审中没有好好耕种的自认，证明该土地没有闲置，因此鉴定意见确定的收益损失无客观事实，退一步讲即使是土地闲置，那么在合同约定的给付土地征收款6个月期限内，没有收到土地征收款，肇亚军具有采取适当措施减损的义务，本案约定的给付土地款6个月内是冬季，因无法耕种所以损失不存在，延大房地产公司不同意承担鉴定费用。
本院认为，肇亚军与延大房地产公司签订《征用土地协议》后，约定的被征用土地处于闲置状态，肇亚军的损失客观存在。本案在审理过程中，询问延大房地产公司为什么该公司于2010年1月31日与肇亚军签订《征用土地协议》，而在2015年11月3日起诉到法院，要求确认该协议无效。延大房地产公司答复政府承诺将该土地由菜地变更为建设用地，在此期间不断与政府沟通，政府让我们等待；询问延大房地产公司有无在2015年11月3日提起诉讼之前，联系过肇亚军要求确认《征用土地协议》无效，或向肇亚军提出该协议不能继续履行的意思表示，延大房地产公司答复不清楚。本院认为，延大房地产公司未在2015年11月3日前明确向肇亚军告知《征用土地协议》不能继续履行或通知肇亚军通过诉讼程序确认该协议无效，此期间延大房地产公司不断沟通，等待土地手续批复，肇亚军基于对延大房地产公司、对《征用土地协议》的信赖，将约定的被征用土地闲置，该损失应当由延大房地产公司根据过错责任比例予以赔偿。延大房地产公司提出约定的给付土地款6个月内是冬季，因无法耕种所以损失不存在的质证意见，与众所周知的自然季节不符，对该质证意见本院不予采纳。该价格鉴证结论客观有效，本院予以采纳，关于36202元种植收益损失及评估费的承担问题，本院结合双方当事人导致《征用土地协议》无效的过错责任予以综合评判。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：肇亚军与吕笑莲系夫妻关系，其子肇家荣。吕笑莲作为家庭户代表在珲春市英安镇中华村取得家庭承包地，家庭承包户共两人：吕笑莲、肇家荣，承包耕地共两块：“土地局后边”菜田0.088775公顷、“气象站南侧”菜田0.04148公顷，该承包地一直由肇亚军进行耕种。
2010年1月31日，延大房地产公司（甲方）与肇亚军（乙方）签订《征用土地协议》，双方约定“在公平、公正、互利的原则下，经甲、乙双方充分协商，位于迎宾广场南侧、国土资源局北侧，珲春市英安镇中华村村民肇亚军所种植的土地860平方米，根据国家政策甲方征用，甲方给乙方支付土地补偿及安置费、青苗补助费等每平方米220元，全部费用合计189200元。全部地上附置物全部费用每平米220元，540平方米合计108000元，双方签订合同后，预付给乙方20000元，甲方必须在六个月内办理土地手续后一次性将余款全部交付乙方，在此期间乙方不得将土地再转让给他人，如转让他人乙方必须加倍给予甲方赔偿。”当日，延大房地产公司向肇亚军支付2万元。签订该协议后，肇亚军停止了对860平方米耕地的耕种。
2015年11月3日，延大房地产公司起诉肇亚军及珲春市英安镇中华村村民委员会（第三人），要求确认延大房地产公司与肇亚军之间签订的《征用土地协议》无效，要求肇亚军返还给延大房地产公司预付款2万元及利息（自2010年1月31日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。2016年3月28日，本院作出（2015）珲民二初字第873号民事判决，确认《征用土地协议》因违反法律规定而无效，判决内容为:肇亚军于本判决发生法律效力后立即返还给延大房地产公司预付款2万元及利息（自2015年11月13日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）。肇亚军不服该判决，上诉至延边朝鲜族自治州中级人民法院（以下简称州中级法院），提出上诉请求：1.撤销（2015）珲民二初字第873号民事判决，驳回延大房地产公司的诉讼请求；2.判令延大房地产公司赔偿肇亚军的损失129000元。州中级法院于2016年9月19日作出（2016）吉24民终1189号民事判决，该判决认为肇亚军请求损失赔偿的问题，因在一审期间未提起反诉，属于二审增加的诉讼请求，延大房地产公司也不同意对此进行调解，故该项请求本案中不予审理，判决内容为：驳回上诉，维持原判。
自2010年1月31日签订《征用土地协议》起至2015年11月3日延大房地产公司提起诉讼时止，860平方米菜地处于闲置状态，产生损失36202元。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十八条规定“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案中，延大房地产公司与肇亚军于2010年1月31日签订《征用土地协议》，延大房地产公司又于2015年11月3日将肇亚军诉至法院，要求确认《征用土地协议》无效并由肇亚军返还2万元及利息，本院作出一审判决确认《征用土地协议》无效并由肇亚军向延大房地产公司返还2万元及利息，根据上述法律规定，导致合同无效存在过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国土地管理法》第四十四条规定“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”第四十五条规定“征收下列土地的，由国务院批准：……征收农用地的，应当依照本法第四十四条的规定先行办理农用地转用审批。”本案中，延大房地产公司与肇亚军签订《征用土地协议》，应当按照法律规定办理相关审批手续，延大房地产公司与肇亚军签订征用土地协议时，土地性质仍为集体土地，相关征用土地手续未办理，双方签订的征用土地协议违反国家法律强制性规定，双方都存在过错，应当各自承担相应的责任。延大房地产公司为经营房地产开发业务的企业，肇亚军为以种菜为生的菜农，延大房地产公司在签订合同时具有主动协商及签约的优势，较之肇亚军应更熟知土地征收开发程序及相关规定，应当按照法律规定先行办理农用地转用审批，故也应比肇亚军承担更加严格的注意义务。因此，导致《征用土地协议》无效，延大房地产公司应承担80%的主要过错责任；肇亚军在《中华人民共和国土地管理法》对此有强制性规定的情况下，仍违反相关规定与延大房地产公司签订《征用土地协议》，其本身亦有过错，应承担20%的次要过错责任。肇亚军基于对《征用土地协议》的信赖，在签订该协议后停止了对860平方米耕地的耕种，延大房地产公司直至2015年11月3日才向法院提起诉讼，要求确认该协议无效，此期间肇亚军土地闲置的损失应当由延大房地产公司按照过错比例予以赔偿。
肇亚军要求延大房地产公司赔偿土地耕种收益损失36202元，并承担诉讼费及鉴定费，按照延大房地产公司的过错比例本院支持80%，即土地闲置损失28961元（36202元×80%）、评估费2400元（3000元×80%），另外20%的损失应由肇亚军自行承担。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，判决如下：
一、延边延大房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日，向肇亚军赔偿土地闲置损失28961元，向肇亚军支付评估费2400元；
二、驳回肇亚军的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2700元，退还给肇亚军1920元，780元减半收取计390元，由延边延大房地产开发有限公司负担292元，由肇亚军负担98元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院。
审判员 施 阳
二〇一七年十二月二十一日
书记员 金煊承