广西壮族自治区玉林市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）桂09民终1510号上诉人(原审被告)：北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司，住所地钦州市永福西大街27号1楼、2楼，统一社会信用代码91450703399556309T。主要负责人：黄乃汉，该公司总经理。委托诉讼代理人：叶淋，北部湾财产保险股份有限公司玉林分公司员工。被上诉人(原审原告)：林梅，女，1979年10月4日出生，汉族，住北流市。委托诉讼代理人：李玉荣，北流市法律事务中心法律工作者。被上诉人(原审被告)：陈南，男，1983年8月12日出生，汉族，住玉林市玉州区。被上诉人(原审被告)：钦州市永大汽车运输有限公司，住所地钦州市新华路口往东380米处钦江大桥往西200米北面，统一社会信用代码91450703662135369G。法定代表人：农运湖，该公司经理。上诉人北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人林梅、陈南、钦州市永大汽车运输有限公司（以下简称永大汽车公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服北流市人民法院（2018）桂0981民初810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月23日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：一、撤销北流市人民法院（2018）桂0981民初810号民事判决书。二、重新核实各项损失。事实与理由：一、原审法院对事故损失认定不清，计算错误。1、护理费。出院医嘱明确住院期间只需1人护理，出院后无需护理，护理费应按照住院1人计算，即104.30元/天×1人×45天=4693.50元。2、被抚养人生活费。林梅年赔偿总额累计不应超过8351元/年×50%=4175.50元，一审法院计算错误，被扶养人生活费应按正确计算方式，即8351元/年×50%×16年+8351元/年×1年×1/5=68478.20元。3、残疾辅助器具费。一审法院残疾辅助器具费、维修费、伙食费计算错误，经我司市场调查，根据林梅的伤情，应安装普通适用型残疾器具的费用在32000元—35000元之间，且该费用已包含初次安装配置凝胶套的费用，原报告已注明每5年维修一次，且维修次数应计算到75风，维修次数应为7次，每次维修费用为残疾用具费用的5%，伙食费应按100元/天×1人。精神抚慰金。林梅在此事故中驾车行驶时未靠右行驶，责任大，应免除侵权人的精神损害赔偿责任。5、鉴定费为林梅的举证费用，不应由上诉方负担。二、根据保险合同约定，案件受理费等诉讼费用不属于保险责任。林梅辩称，1、一审法院认定林梅因本案交通事故受伤事实清楚，适用法律正确。2、林梅因本次交通事故造成的人身伤害，上诉人承保的车辆存在重大过错，本案的鉴定费用应由上诉人负担。3、上诉人的上诉请求没有法律依据和证据，不应得到支持。请求驳回上诉，维持原判。陈南辩称，一切由保险公司赔偿。永大汽车公司未作答辩。林梅向一审法院起诉请求：1、判令被告陈南、永大汽车公司、保险公司赔偿林梅因本次交通事故造成的各项损失：医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费（初装43800元；更换7次共306600元，维修18次，每次2500元共45000元；装配需陪护1人，装配需30天，陪护费130.17元/天×30天=3905.10元；伙食补助费100天×2人×30天=6000元；住宿费330元/天×2人×30天=19800元）、交通费、精神损害抚慰金、定残鉴定费、直接财产损失等费用共413831.63元；2、判令保险公司先在保险限额内赔偿林梅损失，不足部分由被告陈南、永大汽车公司承担连带赔偿责任。庭审中林梅变更诉讼请求1中护理费金额为16271.65元，增加安装假肢凝胶套费3800元。一审法院认定事实：2017年11月29日15时55分，原告林梅无有效机动车驾驶证驾驶桂Ｊ×××××号普通二轮摩托车由六麻往竹榄塘方向行驶，被告陈南驾驶桂Ｎ×××××号重型自卸货车由竹榄塘往六麻方向行驶，行至北流市M路段时，因双方在会车均不靠右行驶，被告陈南驾车在容易发生危险的路段没有降低行驶速度，致使两车发生碰撞，造成两车不同程度损坏、原告林梅受伤的道路交通事故。事故经北流市公安局交通管理大队作出公交认定[2017]第FA404号《道路交通事故认定书》，认定林梅、陈南负事故同等责任。原告受伤后被送至玉林市第一人民医院住院治疗，诊断为：左下肢毁损伤，于2018年1月30日出院，共住院45天，花去医疗费16988.25元。2018年1月30日原告林梅的伤残经玉林市明正司法鉴定所作出玉明正司鉴所[2018]临鉴字第63号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：（一）被鉴定人林梅因本次道路交通事故损伤致左下肢毁损伤致左大腿远端以远缺失，依据两院三部《人体损伤致残程度分级》（2017）第5.6.6.2）条款之规定，构成六级伤残；（二）被鉴定人林梅因本次交通事故致伤，依据《人身损害误工期、护理期、营养期、评定规范》（GA/T1193-2014）有关条款之规定，其伤后误工期、护理期、营养期评定为：误工期150日，护理期80日，营养期80日。2018年4月27日原告到广西博尔特假肢矫形器有限公司，安装配普及型左大腿假肢，型号为BOLTAK-5。价格为肆万叁仟捌佰元（￥43800元）。初次安装配置凝胶套保护残肢，凝胶套价格为叁仟捌佰元整（￥3800元）。假肢使用寿命为5年，每年的维修费约为该假肢款的5%，装配训练期为31天，住宿费为60元/人/天，生活费自理。装配训练期需陪护一人。赔偿年限根据当地人口平均寿命计算。另查明，肇事车辆桂Ｎ×××××号重型自卸货车登记车主为被告永大汽车公司，被告陈南系桂Ｎ×××××号重型自卸货车的实际车主。桂Ｎ×××××号重型自卸货车在被告保险公司投保了交强险及100万元第三者责任商业保险，事故发生在保险期限内。事故发生后被告保险公司已赔偿10000元给原告，被告陈南已赔偿8000元给原告。再查明，林德贵（1947年6月16日出生，公民身份号码）与党全清（1954年8月10日出生，公民身份号码）系原告林梅的父母，林德贵与党全清共生育五个子女。原告林梅与黄传红系夫妻关系，共生育了四个子女，分别系黄萍（2002年11月29日出生，公民身份号码）、黄广凤（2005年10月24日出生，公民身份号码）、黄金铃（2008年7月15日出生，公民身份号码）、黄彪（2015年6月18日出生，公民身份号码）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定和参照从2017年7月3日起施行的《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算，本次事故造成原告的损失有：1.医疗费16988.25元（按发票）；2.住院伙食补助费4500元（45天×100元/天）；3.营养费3200元（80天×40元/天）；4.误工费6362.3元（104.3元/天×61天，计算至定残前一天）；5.护理费13037.5元（104.3元/天×2人×45天+104.3元/天×35天×1人）；6.残疾赔偿金103590元（10359元/年×20年×50%）；7.被扶养人生活费88520.6元（按广西农村居民人均消费支出8351元/年计算，其中林德贵应扶养10年，党全清应扶养17年，黄萍应扶养3年，黄广凤应扶养6年，黄金铃应扶养9年，黄彪应扶养16年）；8.残疾辅助器具费428673.3元（初装费47600，更换费43800元/次×7次=306600元，维修费43800元×28年×5%=61320元，陪护费104.3元/天×31天=3233.3元，伙食费100元/天×2人×31天=6200元，住宿费60元/天×2人×31天=3720元）；9.交通费1000元；10.精神损害抚慰金15000元；11.鉴定费1800元；12.财产损失费150元，合计682821.95元。一审法院认为，北流市交通管理大队根据事故现场勘验以及对事故证据、原因的分析，作出的事故责任认定与客观事实相符，程序合法，适用法律法规正确，依法予以认可并作为确定本案民事赔偿责任划分的依据；据此，确认被告陈南承担本案50%民事赔偿责任，原告林梅自行承担50%民事责任。原告诉求的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费，证据充分，计算准确，依法予以支持。原告诉求的营养费4000元过高，综合原告的伤情及年龄等因素考虑，依法确认为3200元，对超出部分不予支持。原告诉求的误工费，请求按鉴定意见书计算150天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，可以计算至定残前一天（2018年1月29日），共61天，误工费为6362.3元。原告诉求的护理费，请求按服务业标准130.17元/天计算，但未提供适用该标准的证据予以证明，应按广西农、林、牧、渔业标准104.3元/天计算，护理费为13037.5元。原告诉求的被扶养人生活费14196.7元计算有误，经核算为88520.6元。原告诉求的残疾辅助器具费计算有误，根据广西博尔特假肢矫形器有限公司出具的安装证明，核算原告的残疾辅助器具费为428673.3元。原告诉求的精神损害抚慰金25000元过高，根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果及受诉法院所在地平均生活水平，依法认可15000元。原告诉求的财产损失费2000元，未提供证据证明实际损失，被告保险公司认可150元，依法认可财产损失费150元。原告诉求的后续治疗费，因尚未实际发生，依法不予支持。肇事车辆桂Ｎ×××××号重型自卸货车在被告保险公司处投保有交强险及100万元第三者责任商业保险，事故发生在保险期限内，原告要求其损失先在保险限额范围内赔偿，有事实和法律依据，依法予以支持。被告保险公司已在交强险医疗限额内赔偿医疗费10000元给原告，被告保险公司仍应在交强险赔偿限额内赔偿110150元给原告，不足部分562671.95元（682821.95元-120150元）在第三者责任商业保险限额内按责任比例50%赔偿给原告，即562671.95元元×50%=281335.98元。被告陈南已垫付的8000元应当由被告保险公司在第三者责任商业保险限额内予以返还给被告陈南，返还后被告保险公司在第三者责任商业险限额内应赔偿273335.98元（281335.98元-8000元）给原告。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：一、被告北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司在机动车第三者责任强制保险限额内赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费、财产损失费共计110150元给原告林梅；二、被告北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费共计273335.98元给原告林梅；三、被告北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司在机动车第三者责任商业保险限额内返还8000元给被告陈南；四、驳回原告林梅的其他诉讼请求。案件受理费7508元，减半收取计3754元，由原告林梅负担276元，被告北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司负担3478元。二审中，各方当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审判决认定事实除“被扶养人生活费88520.60元”应为“68478.20元”、“残疾辅助器具费428673.3元（初装费47600，更换费43800元/次×7次=306600元，维修费43800元×28年×5%=61320元，陪护费104.3元/天×31天=3233.3元，伙食费100元/天×2人×31天=6200元，住宿费60元/天×2人×31天=3720元）”应为“残疾辅助器具费408929元（初装费47600，更换费43800元/次×7次=306600元，维修费45000元，陪护费104.30元/天×30天=3129元，伙食费100元/天×1人×30天=3000元，住宿费60元/天×2人×30天=3600元）、“合计682821.95元”应为“合计643035.05元”外，其他事实属实，本院予以确认。另查明，2018年1月13日，玉林市第一人民医院出具的疾病证明书建议：1.注意休息，加强营养，建议全休1个月；2.住院期间留陪护两人；3.在专科医师指导下逐步行患肢功能锻炼；4.如有不适，可到我科随诊。同日，玉林市第一人民医院的出院记录医嘱除住院期间留陪护一人外，其他与建议书建议相同；广西博尔特假肢矫形器有限公司对林梅配置残疾辅助器具安装证明的处理意见为：根据患者年龄体重、活动量及伤情的特殊需要，尽量弥补因截肢给患者生活所带来的影响、最大程度恢复生活处理能力，方便患者的日常生活，患者装配普及型左大腿假肢。本院认为，本案争议的是林梅的损失应如何计算问题。护理费，医疗机构出具的疾病证明书与出院医嘱所载内容不同，但林梅是左下肢毁损伤，伤情严重，一人确实不能满足护理需要，一审判决以二人计算护理费并无不当，本院予以确定。经鉴定，林梅出院后仍需护理，护理期为80天。保险公司称住院期间按一人、出院后无需护理没有依据，本院不予采纳；由于林梅受伤残疾，其与陈南承担同等责任，且被扶养人有6人，因此其被扶养人生活费年赔偿总额不超过上一年度广西农村人均生活消费支出的一半，一审判决计算有误，应予以纠正。保险公司上诉请求的计算办法及总额符合法律规定，本院予以确认；林梅装配的是普及型左大腿假肢，是根据其特殊需要进行配置的，符合法律规定。应当以装配机构出具的意见确定残疾辅助器具费用。一审判决认定的初装费、更换费、维修费、陪护费、住宿费虽计算正确，但维修费、陪护天数应以林梅起诉时确定的45000元和30天进行计算。陪护人员已计算陪护费，不应再计伙食费，一审判决多计一人的伙食费，本院予以减除；林梅受伤致左下肢毁损，构成六级伤残，需要装配假肢才恢复部分生活处理能力，方便日常生活，其精神确受到较严重的损害，侵权应赔偿其精神损害抚慰金，保险公司请求免除侵权人的精神损害赔偿责任没有依据，本院不予支持；对林梅的损失，保险公司应在交强险赔偿限额内赔偿110150元给原告，余下部分522885.05元，由保险公司在第三者责任商业保险限额内赔偿50%，即261442.53元；案件受理费是由人民法院根据案件的处理结果确定由当事人负担，并非根据合同的约定确定，因此，当事人承担赔偿责任的，应负担相应的一、二审案件受理费。综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持北流市人民法院（2018）桂0981民初810号民事判决第一、三、四项；二、变更北流市人民法院（2018）桂0981民初810号民事判决第二项为：北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费共计261442.53元给林梅。一审案件受理费3754元，由林梅负担384元，北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司负担3370元。二审案件受理费1622元，由林梅负担122元，北部湾财产保险股份有限公司钦州分公司负担1500元本判决为终审判决。审 判 长 韦子荣审 判 员 蒋 慧审 判 员 谭 政二〇一八年九月六日法官助理 李延召书 记 员 范采彬