河南省濮阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫09民终2266号
上诉人(原审被告)：龙口宇成纤维复合材料有限公司，住所地山东省烟台市龙口市龙口渔港路。
法定代表人：孟鹏宇，该公司总经理。
上诉人（原审被告）：孟鹏宇，男，1971年1月29日出生，汉族，龙口宇成纤维复合材料有限公司总经理，住山东省烟台市龙口市。
二上诉人委托代理人：吴浩杰，山东崇真（芝罘）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：范县冶金工贸有限公司，住所地范县城关镇西三街38号。
法定代表人：孙灿起，该公司经理。
委托代理人：毛民，男，1968年9月18日出生，汉族，该公司职工，住范县。
上诉人龙口宇成纤维复合材料有限公司、孟鹏宇因与被上诉人范县冶金工贸有限公司和合伙协议纠纷一案，不服范县人民法院（2016）豫0926民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭.公开开庭审理了本案。上诉人龙口宇成纤维复合材料有限公司、孟鹏宇委托代理人吴浩杰，被上诉人范县冶金工贸有限公司委托代理人毛民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2007年8月1日，范县冶金工贸有限公司和龙口宇成纤维复合材料有限公司签订合作协议，约定龙口宇成纤维复合材料有限公司出资200万元，范县冶金工贸有限公司出资230万元，双方各出业务员一名，共同办理铁矿粉相关业务，所得的净利润双方各分得50％，合同终止时，终止方需提前一个月告知对方，龙口宇成纤维复合材料有限公司将范县冶金工贸有限公司所注入的资金退还，否则总金额的5％作为赔偿金由龙口宇成纤维复合材料有限公司承担。2007年8月7日，范县冶金工贸有限公司通过中国农业银行将230万元支付给龙口宇成纤维复合材料有限公司。2008年6月24日，范县冶金工贸有限公司和龙口宇成纤维复合材料有限公司签订还款协议，约定终止履行合作经营丹东铁精粉的合作协议，合作期间范县冶金工贸有限公司投入的资金由甲方分期返还，于2008年6月底前返还50万元，2008年7月底前返还100万元，并按当月实际还款时间承担月息5％的利息，2008年8月底前返还剩余80万元；孟鹏宇当日出具担保书，对龙口宇成纤维复合材料有限公司在协议规定的时间内不能按时返还范县冶金工贸有限公司230万元投资款，自愿用家庭财产代龙口宇成纤维复合材料有限公司偿还该笔借款并承担相应的法律责任。2008年6月30日至2013年12月22日期间，龙口宇成纤维复合材料有限公司账户向范县冶金工贸有限公司账户支付共计100万元，孟鹏宇账户向孙选平账户共计支付125万元，田照楚账户向孙选平账户支付5万元，以上还款情况由龙口宇成纤维复合材料有限公司加盖印章确认，范县冶金工贸有限公司认可。另查明，龙口宇成纤维复合材料有限公司于2005年6月13日成立，为自然人独资公司，股东为孟鹏宇一人，2009年12月26日认缴出资1000万元。
原审法院认为，范县冶金工贸有限公司向法院起诉的时间是2015年12月21日，并非法院立案受理的时间2016年1月4日，龙口宇成纤维复合材料有限公司主张范县冶金工贸有限公司起诉超过诉讼时效不能成立，法院不予采纳。双方当事人就终止合伙经营达成了合意，并达成了散伙后双方权利义务关系明确的还款协议，确定了龙口宇成纤维复合材料有限公司在2008年6月至8月分三次分别向范县冶金工贸有限公司还款50万元、100万元、80万元，但对还款协议中利息的约定双方产生了歧义，范县冶金工贸有限公司主张还款协议第3条约定的是三次还款超过了约定的时间都按月息5％付息，龙口宇成纤维复合材料有限公司主张还款协议第3条对第一笔50万元和第三笔80万元没有利息约定，第二笔100万元有按当月实际还款时间承担月息5％的约定，该利息约定实质上是公司和范县冶金工贸有限公司约定的散伙补偿金。还款协议表述不明确是造成双方产生歧义的原因，由于对利息的约定范县冶金工贸有限公司是权利人或者叫做获利方，范县冶金工贸有限公司应承担约定不明确的不利后果，应当认定双方达成的还款协议，只对第二笔100万元约定了逾期付款的利息。双方在还款协议中约定的逾期付款利息，明显具有我国合同法规定的违约方应当支付违约金的性质，龙口宇成纤维复合材料有限公司主张该利息的性质是散伙补偿金，与还款协议中约定逾期付款才支付利息的事实不符，与所还款项系，范县冶金工贸有限公司在合伙之初投入给龙口宇成纤维复合材料有限公司的资金而不是散伙分配财产或者其它款项的事实不符，法院不予采纳。双方在还款协议中约定的第二笔还款100万元的逾期付款利息月息5%过高，超过年利率24%的部分依法不予保护，对第三笔还款80万元未约定逾期付款利息，范县冶金工贸有限公司诉请被告按月息5%支付利息的主张，超出了法律规定的限额，应当依照我国合同法关于当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任的规定，龙口宇成纤维复合材料有限公司赔偿原告损失的数额应当按照银行贷款逾期利息计算，龙口宇成纤维复合材料有限公司在庭审中列举最高人民法院判决书，主张利息计算应当按照活期存款利息，最高人民法院判决书中的应付款项不是投资款本金，与本案款项系范县冶金工贸有限公司投资款本金的性质不同，以活期存款利息计算范县冶金工贸有限公司的损失数额显失公平，龙口宇成纤维复合材料有限公司的该项主张，法院不能采纳。孟鹏宇辩称在担保期限内范县冶金工贸有限公司未主张权利，其保证责任免除，以及担保范围为230万元本金的主张，与孟鹏宇个人陆续向范县冶金工贸有限公司还款的事实不符，与孟鹏宇在双方达成还款协议的当日同时出具担保书，并且在还款协议中约定了利息的事实不符，法院不予采纳。龙口宇成纤维复合材料有限公司股东为孟鹏宇一人、孟鹏宇出具担保书承诺自愿用家庭财产承担担保责任、孟鹏宇个人陆续偿还多笔欠款等事实，应当认定孟鹏宇与其独资设立的龙口宇成纤维复合材料有限公司资产混同，故范县冶金工贸有限公司要求孟鹏宇承担连带责任符合法律规定，法院予以支持。经初步计算，龙口宇成纤维复合材料有限公司应向范县冶金工贸有限公司偿还的本息数额已超过范县冶金工贸有限公司诉请的120万元，对范县冶金工贸有限公司诉讼请求范围内的合法民事权利，法院依法保护，对超出的部分属于范县冶金工贸有限公司自主处分自己的民事权利。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第八十八条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国担保法》第十九条和《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，原审判决：“一、被告龙口宇成纤维复合材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告范县冶金工贸有限公司本金和及利息120万元（100万元本金的利息自2008年8月1日起按年利率24%计算、80万元本金的利息自2008年9月1日起按中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算；按照从2010年3月6日至2013年12月22日期间被告方15次向原告还款的具体数额，在每次付款当日按照先付利息后付本金的顺序和先付先行到期的100万元本息后付80万元的本息的顺序，计算至2016年7月31日，以后的应付款数额按照上述计算方法另行计算）；二、被告孟鹏宇对被告龙口宇成纤维复合材料有限公司的上述债务承担连带责任。案件受理费15600元、诉讼保全费5000元，由被告孟鹏宇、龙口宇成纤维复合材料有限公司负担”。
上诉人龙口宇成纤维复合材料有限公司、孟鹏宇不服原审判决，向本院提起上诉称：龙口宇成纤维复合材料有限公司已将230万元本金全部返还给了范县冶金工贸有限公司，而非如范县冶金工贸有限公司称所还款项一部分是利息，因此，原审计算利息，严重违背了公平原则。关于本案中利息计算的问题，按照最高人民法院的案例，涉案利息按照中国人民银行同期活期存款利率分段计算拖欠款期间的利息为宜。关于孟鹏宇是否应当承担保证责任的问题，孟鹏宇担保是230万元的本金，另外范县冶金工贸有限公司从未向孟鹏宇主张过权利，因此孟鹏宇不应承担本案的保证责任。综上。请求二审法院依法撤销原判，改判按照最高人民法院专家法官主流意见计算本案利息，驳回范县冶金工贸有限公司对孟鹏宇的诉讼请求。
被上诉人范县冶金工贸有限公司答辩：一、龙口宇成纤维复合材料有限公司、孟鹏宇应按约定偿还借款本金及利息，从双方达成还款协议之日起，龙口宇成纤维复合材料有限公司、孟鹏宇占有和使用范县冶金工贸有限公司资金的性质，既具备了民间借贷的属性，事实也有原来的合作关系转为借贷关系，并明确约定了还款期限及利息，并非龙口宇成纤维复合材料有限公司、孟鹏宇所说的退股补偿。二、孟鹏宇应当承担连带偿还责任，在还款协议签订的同时，孟鹏宇出具的担保书自愿用其家庭财产承担担保责任，在范县冶金工贸有限公司向龙口宇成纤维复合材料有限公司所要欠款期间，孟鹏宇多次承诺自己绝不赖账，保证一定还清这笔债务，孟鹏宇个人也事实上替龙口宇成纤维复合材料有限公司履行了部分债务。综上，龙口宇成纤维复合材料有限公司与范县冶金工贸有限公司签订的还款协议是双方真实意思的表示，还款协议的内容真实合法有效，根据还款事实和还款明细，证明龙口宇成纤维复合材料有限公司公司与孟鹏宇个人履行了部分还款，故孟鹏宇应该承担连带偿还责任。综上，请求二审法院查明事实，依法驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，双方当事人解除合作协议后，2008年6月24日，签订的《还款协议》中，明确约定了龙口宇成纤维复合材料有限公司将230万元的投资款分三期予以返还给范县冶金工贸有限公司，并且在该协议中约定有利息，故对于龙口宇成纤维复合材料有限公司、孟鹏宇称该协议中约定的利息应视为补偿金的上诉理由，没有证据支持，本院不予采信。在龙口宇成纤维复合材料有限公司向范县冶金工贸有限公司返还投资款时，多笔款项均是孟鹏宇个人账户进行交易的，其中在2013年12月22日孟鹏宇仍然用个人账户向范县冶金工贸有限公司指定的还款账户内打款，故对于孟鹏宇称范县冶金工贸有限公司未向其主张过权利，其不应承担保证责任的上诉理由，没有事实根据，本院不予采信。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，原审判依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15600元，由上诉人龙口宇成纤维复合材料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王瑞峰
审判员 田 宇
审判员 郭 海
二〇一六年十二月十九日
书记员 裴少豪