云南省丘北县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）云2626刑初85号
公诉机关丘北县人民检察院。
被告人张某甲，1988年10月17日生。因涉嫌盗窃罪于2015年10月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年11月4日经丘北县人民检察院批准逮捕，同日由丘北县公安局执行逮捕。现羁押于丘北县看守所。
辩护人王学坤，云南晨羿律师事务所律师。
被告人张某乙，1993年4月5日生。因涉嫌盗窃罪于2015年10月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年11月4日经丘北县人民检察院批准逮捕，同日由丘北县公安局执行逮捕。现羁押于丘北县看守所。
被告人何某甲，1987年10月18日生。因涉嫌盗窃罪于2015年10月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年11月4日经丘北县人民检察院批准逮捕，同日由丘北县公安局执行逮捕。现羁押于丘北县看守所。
被告人王某甲，1986年3月18日生。因涉嫌盗窃罪于2015年10月1日被丘北县公安局刑事拘留，同年11月4日经丘北县人民检察院批准逮捕，同日由丘北县公安局执行逮捕。丘北县人民检察院于2016年4月27日决定对其取保候审，次日被释放。
辩护人杨立文，云南晨羿律师事务所律师。
丘北县人民检察院以丘检公诉刑诉（2016）84号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲犯盗窃罪，于2016年5月31日向本院提起公诉。本院于2016年6月27日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。丘北县人民检察院指派检察员王长出庭支持公诉，被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲，辩护人王学坤、杨立文均到庭参加诉讼。现已审理终结。
丘北县人民检察院指控，1、2015年7月13日，被告人张某甲、张某乙、何某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县双龙营镇普者黑村“杀江西”（地名）盗走孙某甲家197空鲜活三年七。经鉴定，孙某甲家被盗三七价值11820元。
2、2015年9月12日，被告人张某甲、张某乙、何某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县树皮乡矣得村“红花冲”（地名）盗走姜某甲家19空三七。经鉴定，被盗三七价值1897元。
3、2015年9月14日，被告人张某甲、张某乙、王某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县双龙营镇水围营村老长地盗走陈某甲家77空三年七。经鉴定，被盗三七价值9980元。
4、2015年9月15日，被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县天星乡笼陶村“月塘子”（地名）盗走魏某甲家25空三年七。经鉴定，被盗三七价值2640元。
5、2015年9月28日，被告人张某甲、张某乙、何某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县锦屏镇祥启村民委龙尾村九共山马某甲栽种的三七地，盗走202公斤鲜活三年七。在查获的灰色长安牌小货车上有被盗的三七及被告人张某甲非法持有的一支射钉枪。经鉴定，被盗三七价值4850元；非法持有的枪支具有杀伤力。
公诉机关当庭列举了书证，证人证言，被告人的供述和辩解，被害人陈述，鉴定意见，现场勘查笔录，视频资料等证据。
公诉机关认为，被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应以盗窃罪追究四被告人刑事责任。被告人张某甲非法持有枪支的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条之规定，应以非法持有枪支罪追究被告人张某甲的刑事责任，并与盗窃罪数罪并罚。量刑方面建议对被告人张某甲判处三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。建议对被告人张某乙判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。建议对被告人何某甲判处一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，并处罚金。建议对被告人王某甲判处十个月以上一年六个月以下有期徒刑，并处罚金。提请本院对四被告人定罪处罚。
被告人张某甲对起诉书指控罪名无异议。但辩称起诉书指控第四桩犯罪中其在车上等待，未实施盗窃行为，不清楚是否盗得三七。
辩护人王学坤的辩护意见是对起诉书指控犯罪事实无意见。但被告人张某甲不属于主犯，几被告人系相互邀约，无人主导犯罪；且被告人家属表示愿意按照鉴定意见赔付被害人损失；另认为公诉机关对被告人非法持有枪支罪量刑建议过高，请法庭在考虑其家庭情况特殊，对其从轻处罚。
被告人张某乙对起诉书指控罪名无异议。但辩称起诉书指控第一桩犯罪其未参与；第二桩犯罪中因三七园内没有三七，故未实际盗得三七；第三桩犯罪其未参与；第四桩犯罪中因三七园中狗叫，故未实际盗得三七。
被告人何某甲对起诉书指控罪名无异议。但当庭辩称起诉书指控第四桩犯罪中，未实际盗得三七。
被告人王某甲对起诉书指控内容无异议。
辩护人杨立文的辩护意见是起诉书指控的第三桩、第四桩应当认定为一桩犯罪，因为作案时间是连续的，被告人王某甲不存在二次作案的情形。被告人在庭审过程中认罪态度好，希望法庭判处其缓刑。
经审理查明，（一）2015年7月13日，被告人张某甲、张某乙、何某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县双龙营镇普者黑村“杀江西”（地名）盗走孙某甲家197空鲜活三年七。经鉴定，孙某甲家被盗三七价值11820元。案发后被告人张某甲、何某甲家属主动赔偿被害人孙某甲经济损失共计人民币11820元，并取得被害人谅解。
认定上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案由侦查机关工作发现，丘北县公安局于2015年10月9日立为刑事案件侦查。
2．被害人孙某甲、李某甲的陈述，证实2015年7月13日夜间其栽的197控三七被人用手拔走，因为忙于其他事情一直没有报案。其被盗的三七位于普者黑村杀江西，是三年七。
3．被告人的供述及辩解
（1）被告人张某甲的供述，供述2015年7月份的一天，其开车拉着何某甲、张某乙到普者黑（杀江西）地段的一片三七地，见无人看守，三人就用小刀划开遮阳网进入三七地，用手拔的方式盗走两袋三七，后将偷得的三七拉到丘北西门市场以600多元的价格卖给一个不知名的男子。
（2）被告人张某乙的供述，供述其未参与此桩盗窃，2015年7月份其还在老家做农活，也不认识张某甲等人，直到2015年8月20号以后才来到丘北认识了张某甲、张某乙、何某甲。
（3）被告人何某甲的供述，供述2015年7月份的一天，其和张某乙、张某甲在双龙营镇小白山（经辨认现场位于双龙营镇普者黑村杀江西）的一片三七地盗窃了10多斤三七，后来张某甲把三七拿去卖了，卖得多少钱其不清楚。
4.现场辨认笔录及照片，证实被告人张某甲、何某甲对盗窃普者黑村杀江西的三七地点进行辨认，以上过程已拍照固定。
5.现场勘查笔录及照片，证实案发现场位置情况。
6.鉴定意见及告知书，证实经鉴定被害人孙某甲被盗的197空三七价值11820元，鉴定意见已告知当事人。
7.收条、谅解书，证实被告人张某甲、何某甲家属赔偿被害人孙某甲被盗三七损失共计人民币11820元，并取得被害人孙某甲的谅解。
（二）2015年9月12日，被告人张某甲、张某乙、何某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县树皮乡矣得村“红花冲”（地名）盗走姜某甲家19空三七。经鉴定，被盗三七价值1897元。案发后被告人张某甲、何某甲家属主动赔偿被害人姜某甲经济损失共计人民币1897元，并取得被害人谅解。
认定上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案由侦查机关工作发现，丘北县公安局于2015年10月9日立为刑事案件侦查。
2.被害人姜某甲、万某甲的陈述，证实2015年9月份的一天，其位于树皮乡矣得村“红花冲”的19空三七被盗，三七地平时由其夫妻二人管理，后来到三七地看三七时才发现有人用刀将遮阳网划开，将好点的三七盗走。
3.被告人的供述及辩解
（1）被告人张某甲的供述，供述2015年9月份的一天，其开车带着张某乙、何某甲到树皮乡矣得村路边的一片三七地，用小刀将遮阳网划开，用手拔的方式偷了一编织袋三七，三七卖了多少钱已经记不清了，只记得除去150元的油钱，每人还分得100多元。
（2）被告人张某乙的供述，供述其和张某甲、何某甲开车到树皮红花冲，见路边有一片三七无人看守，其三人就从一个遮阳网的洞里进去，地里上满了草，没有看见三七，所以这次没有盗得三七。
（3）被告人何某甲的供述，供述2015年9月的一天晚上，其和张某甲、张某乙到树皮岔路红花冲偷三七，总共用手拔了50多斤三七，装在事先准备的编织袋里，后来将三七卖了以后其分得30多元。
4.现场辨认笔录及照片，证实被告人张某甲、张某乙、何某甲对盗窃树皮乡矣得村“红花冲”姜某甲家的三七地点进行辨认，以上过程已拍照固定。
5.现场勘查笔录及照片，证实案发现场位置情况。
6.鉴定意见及告知书，证实经鉴定被害人姜某甲被盗的19空三七价值1897元。鉴定意见已告知当事人。
（三）2015年9月14日，被告人张某甲、张某乙、王某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县双龙营镇水围营村老长地盗走陈某甲家77空三年七。经鉴定，被盗三七价值9980元。案发后被告人张某甲、王某甲家属主动赔偿被害人陈某甲经济损失共计人民币9980元，并取得被害人谅解。
认定上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案由陈某甲于2015年10月7日报案至丘北县公安局，丘北县公安局于2015年10月7日立为刑事案件侦查。
2.被害人陈某甲的陈述，证实2015年9月15日上午其到水围营村老长地的三七地时，发现三七棚被人用刀划了一米多长的口，进去后发现地里的77空三七全部被人挖了，被挖开的土还是新翻开的，折断的三七也是新鲜的，应该是前一天晚上被盗。
3.证人韩某甲的证言，证实2015年9月15日其碰见陈某甲，陈某甲告诉其三七地被盗了，之前其到过陈某甲家的三七地，三七的长势不错，大概有3、4亩，案发后其没有到过三七地。
4.被告人的供述及辩解
（1）被告人张某甲的供述，供述2015年9月份的一天，其开车带着张某乙、王某甲往普者黑方向走，到水围营村头的路边看见一块三七地，其三人用小刀将遮阳网划开，用手拔的方式偷了一袋半三七，总共卖了700多元，除去150元的油钱，每人还分得200多元。
（2）被告人张某乙的供述，供述其未参与本桩盗窃，2015年9月14日其去普者黑帮朋友做电焊，回到丘北后又和朋友去吃烧烤，直到凌晨2点。
（3）被告人王某甲的供述，供述2015年9月的一天晚上，张某甲开车拉着其和张某乙到双龙营镇水围营寨头的一片三七地，将车停好后，每人提一个编织袋进去三七地，每人拔得半袋后上车，三七卖了以后其分得200元钱。
5.现场辨认笔录及照片，证实被告人张某甲、王某甲对盗窃双龙营镇水围营村老长地陈某甲家的三七地点进行辨认，以上过程已拍照固定。
6.现场勘查笔录及照片，证实案发现场位置情况。
7.鉴定意见及告知书，证实经鉴定被害人陈某甲被盗的77空三七价值9980元。鉴定意见已告知当事人。
8.收条、谅解书，证实案发后被告人张某甲、王某甲家属主动赔偿被害人陈某甲经济损失共计人民币9980元，并取得被害人谅解。
（四）2015年9月15日，被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县天星乡笼陶村“月塘子”（地名）盗走魏某甲家25空三年七。经鉴定，被盗三七价值2640元。案发后被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲家属主动赔偿被害人魏某甲经济损失共计人民币2640元。
认定上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案由侦查机关工作发现，丘北县公安局于2015年10月9日立为刑事案件侦查。
2.被害人魏某甲、普某甲的陈述，证实2015年9月15日左右，其位于天星乡笼陶村“月塘子”的25空三七被盗，其二人到三七地看三七时才发现有人用刀将遮阳网划开，用手拔的方式将三七盗走。
3.被告人的供述及辩解
（1）被告人张某甲的供述，供述2015年9月份的一天，其开车带着张某乙、何某甲、王某甲到天星乡笼陶村偷三七，当时其在车上等，其余三人下车后5、6分钟就回来了，听说是狗叫就没有偷，是否偷得三七其不清楚。
（2）被告人张某乙的供述，供述其和张某甲、何某甲、王某甲事先商量好要去笼陶偷三七，到月塘子将车停好后准备进三七地，听见狗叫就没有敢偷。
（3）被告人何某甲的供述，供述2015年9月的一天晚上，其和张某甲、张某乙、王某甲到天星乡笼陶村路边偷三七，进去三七园里后就用手拔三七，几分钟后听见狗叫，因为害怕就没敢再偷，偷得的三七比较少就被用来泡酒了。
（4）被告人王某甲的供述，供述2015年9月15日，其和张某甲、张某乙、何某甲相互邀约去笼陶偷三七，去到笼陶村后其下车解小便，另外三人开车往前走，等其解好小便往前走时看见几人准备进三七地，但没过几分钟就开车转回来，说三七地有人，是否偷得三七其不清楚。
4.现场辨认笔录及照片，证实被告人张某乙、何某甲、王某甲对盗窃天星乡笼陶村“月塘子”魏某甲家的上下车地点、三七园位置进行辨认，以上过程已拍照固定。
5.现场勘查笔录及照片，证实案发现场位置情况。
6.鉴定意见及告知书，证实经鉴定被害人魏某甲被盗的25空三七价值2640元。鉴定意见已告知当事人。
7.收条，证实案发后被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲家属主动赔偿被害人魏某甲经济损失共计人民币2640元。
（五）2015年9月28日，被告人张某甲、张某乙、何某甲相互邀约，乘坐被告人张某甲的灰色长安牌小货车窜至丘北县锦屏镇祥启村民委龙尾村九共山马某甲栽种的三七地，盗走202公斤鲜活三年七。经鉴定，被盗三七价值4850元。
认定上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1.接处警登记表、受案登记表、立案决定书，证实本案由马某甲于2015年9月30日报案至丘北县锦屏镇派出所，丘北县公安局于2015年9月30日立为刑事案件侦查。
2.被害人马某甲、唐某乙的陈述，证实2015年9月28日其二人在龙尾村九共山守三七地，23时许，听见狗叫，其就出来看，在其三七棚正对面停放一辆小货车，当时没注意。到凌晨1时许，其听见小货车开走的声音，早上查看三七才发现被盗了约60控三七。
3.被告人的供述及辩解
（1）被告人张某甲的供述，供述2015年9月28日，其和张某乙、王某甲、何某甲开车到龙尾村旁边的一片三七地，趁主人不注意用小刀将遮阳网划开，用手拔地里的三七然后装进事先准备好的编织袋，总共盗窃了6袋三七，盗窃的三七没有来得及卖就被民警抓获。
（2）被告人张某乙的供述，2015年9月28日张某甲打电话邀约其去偷三七，其就和何某甲、张某甲一起开车到龙尾村丘广公路旁的三七地，带着事先准备的编织袋进去三七地里，用手刨三七，一共偷了六袋三七。
（3）被告人何某甲的供述，供述2015年9月28日晚上，其和张某甲、张某乙互相邀约去偷三七，张某甲开车往龙尾方向走，见到有三七园就把车停下来，其三人就进去三七园用手拔三七，到凌晨两点多，有人用电筒射，其三人就扛着偷得的六袋三七走了。
4.扣押决定书、扣押清单及发还物品清单，证实侦查机关将查获的作案工具灰色长安牌小货车一辆及赃物三七六袋（共计202公斤）依法扣押。后将赃物三七六袋（共202公斤）发还被害人马某甲。以上扣押过程已拍照固定。
5.现场辨认笔录及照片，证实被告人张某甲、何某甲、张某乙对盗窃龙尾村九共山马某甲家的三七地点进行辨认，以上过程已拍照固定。
6.现场勘查笔录及照片，证实案发现场位置情况。
7.鉴定意见及告知书，证实经鉴定被害人马某甲被盗的202公斤三七价值4850元。鉴定意见已告知当事人。
（六）2015年9月30日，侦查机关在办理马某甲三七被盗一案过程中，在查获的灰色长安牌小货车上有被告人张某甲非法持有的一支射钉枪。经鉴定，非法持有的枪支具有杀伤力。
认定上述事实，有当庭质证并确认的以下证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案于侦查机关办理案件过程中发现，丘北县公安局于2016年2月25日立案侦查。
2.鉴定意见及告知书，证实经鉴定被告人张某甲非法持有改制枪支以火药为动力，具有致伤力。鉴定意见已告知被告人。
3.被告人张某甲的供述及辩解，供述射钉枪是其在龙窝村跟一名不知名的男子以116元的价格购买的，平时藏在家里，买枪是为了打鸟玩。枪大概长1米多，枪身是绿色的，枪管是银色的。
4.扣押决定书、扣押清单、没收凭证，证实侦查机关依法扣押被告人张某甲非法持有的印有“北斗2014”字样的射钉枪一支，丘北县公安局于2016年2月23日对该扣押枪支予以没收。
5.辨认笔录及照片，证实被告人张某甲对其非法持有的射钉枪进行辨认，并拍照固定。
除了上述证据还有以下证据证实本案：
1.户口证明、前科劣迹查询证明、网上在逃人员查询证明，证实张某甲生于1988年10月17日；张某乙生于1993年4月5日；何某甲生于1987年10月18日；王某甲生于1986年3月18日；四被告人作案时均已满18周岁，在所属辖区均无违法犯罪记录，不是网上在逃人员。
2.抓获经过，证实侦查机关在办理本案过程中持传唤证依法将四被告人传唤至丘北县公安局办案中心进行讯问。
3.协议书，证实案发后张某乙家属主动赔偿了被害人魏某甲三七损失1600元，张某甲、何某甲、王某甲家属达成协议按照鉴定意见的三七价值共同赔偿被害人孙某甲、姜某甲、陈某甲、魏某甲经济损失共计24737元。
本院认为，被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，四被告人行为具备盗窃罪的犯罪特征及构成要件，构成盗窃罪，应依法惩处。本案属共同犯罪，四被告人相互邀约，共同实施盗窃行为，部分被告人仅是参与的次数不同，在盗窃过程中实施的行为基本一致并且参与共同分赃，故本院认为本案不宜区分主从犯。公诉机关指控被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲犯盗窃罪，事实清楚，证据充分，指控罪名成立，本院予以确认。公诉机关指控第二桩犯罪中根据被告人张某甲、何某甲的供述及被害人姜某甲的陈述能够确认几被告人在本桩中已经实际盗得三七。公诉机关指控第四桩犯罪中根据被告人何某甲、王某甲的供述及被害人魏某甲的陈述能够认定本桩中几被告人已经实际盗得三七，故被告人张某乙关于本案指控第二桩、第四桩犯罪中未盗得三七的辩解不能成立。根据被告人张某甲、何某甲、王某甲的供述能够认定被告人张某乙参与了公诉机关指控的五桩盗窃，故被告人张某乙关于其未实施第一桩、第三桩盗窃的辩解不能成立。辩护人王学坤的辩护意见成立，本院予以采纳。辩护人杨立文关于被告人王某甲只连续性的实施了一次盗窃行为的辩护意见不成立，本院不予采纳，其余辩护意见成立，本院予以采纳。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人张某甲盗窃5次，数额为31187元；张某乙盗窃5次，数额为31187元；何某甲盗窃4次，数额为21207元；王某甲盗窃2次，数额为12620元，因此对被告人张某甲、张某乙、何某甲、王某甲犯盗窃罪的量刑应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项“具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的。”故对被告人张某甲犯非法持有枪支罪的量刑应在三年以下有期徒刑、拘役或者管制之间判处。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百二十八条、第二十五条、第四十七条、第七十二条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币2000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月。合并为有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币2000元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币2000元。罚金自判决生效后一个月内缴付。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年10月1日起至2017年9月30日止。）
二、被告人张某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币2000元。罚金自判决生效后三十日内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年10月1日起至2017年7月31日止。）
三、被告人何某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币2000元。罚金自判决生效后三十日内缴纳。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年10月1日起至2016年11月31日止。）
四、被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年，并处罚金人民币2000元。缓刑考验期自判决确定之日起计算。
五、作案工具灰色长安牌小货车一辆，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向文山壮族苗族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，递交上诉状正本一份，副本七份。
审判长 李宾果
审判员 伍新声
审判员 王瑞琪
二〇一六年八月八日
书记员 黄志凤