陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕04刑终144号
原公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张龙，男，1984年5月27日出生，汉族，初中文化程度，务工人员，住陕西省咸阳市秦都区。因本案于2018年1月20日被行政拘留十五日，同年3月19日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕，同年5月4日被取保候审（期间羁押62日），同年5月14日被依法逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人马凡，陕西秦直道律师事务所律师。
原审被告人郭强，男，1982年8月14日出生，汉族，高中文化程度，务工人员，住陕西省咸阳市秦都区。因本案于2018年3月8日被取保候审，同年5月14日被逮捕。2018年6月14日被秦都区人民法院取保候审。
原审被告人郭雷，男，1983年10月14日出生，汉族，初中文化程度，务工人员，住陕西省咸阳市秦都区。因本案于2018年3月19日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。同年5月4日被取保候审，同年5月14日被逮捕。2018年6月14日被秦都区人民法院取保候审。
原审被告人郭二强，男，1985年12月25日出生，汉族，初中文化程度，务工人员，住陕西省咸阳市秦都区。因本案于2018年3月1日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。同年5月4日被取保候审，同年5月14日被逮捕。2018年6月14日被秦都区人民法院取保候审。
原审被告人齐伟，男，1986年4月23日出生，汉族，初中文化程度，务工人员，住陕西省咸阳市秦都区。因本案于2018年3月1日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。同年5月4日被取保候审，同年5月14日被逮捕。2018年6月14日被秦都区人民法院取保候审。
咸阳市秦都区人民法院审理秦都区人民检察院指控被告人张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟犯寻衅滋事罪一案，于二O一八年六月十四日作出（2018）陕0402刑初121号刑事判决。宣判后，原审被告人张龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2018年1月8日23时许，被告人张龙、郭强、郭雷在咸阳市秦都区马泉街道办事处粉铺村街道路边，听到后方被害人许某驾驶的（拉乘杜某、焦某）大众牌陕Ｄ×××××小型轿车与路边停放的他人车辆发生碰撞，遂以可能发生刮蹭为由与被害人许某、杜某发生口角并厮打，致许某颅内损伤、头皮血肿、肘关节扭伤、手挫伤。致被害人杜某颅内损伤、脑震荡、眼睑血肿、面部肿胀、肘关节扭伤、手损伤、小腿损伤。后郭雷打电话叫来被告人郭二强、齐伟，五人持木棍、铁管等工具将陕Ｄ×××××小车毁损，价值4472元。
2018年3月6日，被告人郭强主动向咸阳市公安局秦都分局茂陵派出所投案。
另查，2018年3月19日，被告人张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟赔偿被害人许某、杜某经济损失共计40000元，并取得被害人的谅解。
认定上述事实的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、提取、辨认笔录及照片、视听资料视频光盘等。据此，原审法院认为，被告人张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟共同在公共场所随意殴打他人，任意损毁他人财物4472元，破坏社会秩序，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟在共同犯罪中，均起主要作用，是主犯,郭雷、郭二强、齐伟罪责较轻。郭强主动向公安机关投案，如实供述自己罪行，是自首，依法从轻处罚。张龙、郭雷、郭二强、齐伟能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟能赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。郭强、郭雷、郭二强、齐伟有悔罪表现，符合缓刑适用条件，依法宣告缓刑。关于被告人郭二强的辩护人提出郭二强能如实供述自己罪行，赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，请求从轻处罚的辩护意见。经查属实，予以采纳。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：1、被告人张龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；2、被告人郭强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；3、被告人郭雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年；4、被告人郭二强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年；5、被告人齐伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
上诉人张龙提出，他有自首情节，也有悔罪表现，原审判决未予认定不对，由此对他处罚不公，请求二审法院查清事实，对其减轻处罚并宣告缓刑。
张龙的辩护人提出，张龙有自首情节，主动协助公安机关抓获同案犯，应按立功认定，张龙的犯罪情节相对较轻，认罪态度好，能积极赔偿被害人损失，取得被害人的谅解，系初犯、偶犯，原审判决量刑较重，应对张龙从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原审判决除对张龙的自首情节未予认定外，认定的其它事实清楚、正确。有经原审开庭质证、认证的物证被砸车辆照片、接受刑事案件登记表、到案经过、户籍信息、移动公司通话记录、诊断证明、医疗费票据、谅解书、行政处罚决定书、证人吴某2、张某、李某、吴某1、焦某等人的证言、被害人许某、杜某的陈述、被告人张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟的供述和辩解、鉴定意见咸阳市秦都区价格认证中心《涉案财物价格认定结论书》、提取、辨认笔录及照片、视听资料视频光盘一张等证据证实。本院予以确认。
二审期间，经本院调查核实，张龙是在亲属的陪同下，主动到茂陵派出所投案，并能如实交代自己的主要罪行，系自首。
本院认为，上诉人张龙、原审被告人郭强、郭雷、郭二强、齐伟共同在公共场所随意殴打他人，任意损毁他人财物价值4472元，破坏社会秩序，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪。张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟在共同犯罪中，均起主要作用，是主犯,郭雷、郭二强、齐伟罪责较轻，张龙、郭强的罪责较重且相当。张龙、郭强主动向公安机关投案，如实供述自己罪行，是自首；郭雷、郭二强、齐伟能如实供述自己的罪行，有坦白情节；张龙、郭强、郭雷、郭二强、齐伟能赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解；综上，可依法对五名被告人从轻处罚。本案五名被告人均有悔罪表现，符合缓刑适用条件，可依法宣告缓刑。关于上诉人张龙及其辩护人提出的辩护意见，经查，除立功情节无证据证明外，其它意见经查属实，本院予以采信。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法，唯对张龙的自首情节未予认定不当，应予改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第三项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、维持秦都区人民法院（2018）陕0402刑初121号刑事判决的第二项、第三项、第四项、第五项，即：二、被告人郭强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。三、被告人郭雷犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。四、被告人郭二强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。五、被告人齐伟犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
二、撤销秦都区人民法院（2018）陕0402刑初121号刑事判决的第一项，即：一、被告人张龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月。
三、上诉人（原审被告人）张龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
本判决为终审判决。
审判长 张 琳
审判员 冯 义
审判员 王 兵
二〇一八年九月五日
书记员 王旭红
本案适用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；