山东省济南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鲁01刑终177号
抗诉机关山东省章丘市人民检察院。
原审被告人赵某某，男，1990年12月8日出生于山东省济南市，汉族，初中文化，无业，住济南市，因涉嫌犯非法持有弹药罪于2016年8月9日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕，现羁押于山东省济南市章丘区看守所。
山东省章丘市人民法院审理山东省章丘市人民检察院指控原审被告人赵某某犯非法买卖枪支、弹药罪一案，于二○一七年三月三十日作出（2016）鲁0181刑初625号刑事判决。宣判后，章丘市人民检察院提出抗诉。本院于同年4月19日立案，济南市人民检察院于同年4月25日至5月25日阅卷，经山东省高级人民法院批准延长审限2个月，3次经最高人民法院批准延长审限共9个月。本院依法组成合议庭，于2018年5月18日公开开庭进行了审理，济南市人民检察院指派检察员师庆泉出庭支持抗诉，原审被告人赵某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月至7月，被告人赵某某通过网络多次非法买卖以压缩气体为动力的枪支、弹药及枪支零部件等物品。经鉴定，以压缩气体为动力的枪支4支，气枪铅弹7065发。具体犯罪事实如下：
1.2016年2月，被告人赵某某从网上“刺客群”里购买气枪1支，气枪铅弹2065发。
2.2016年6月15日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与微信名为“陆”的陆某某通过微信联系，卖给陆某某气枪1支，气枪铅弹1000发及圆头铅弹模具一个。
3.2016年7月14日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与微信名为“小丑”的陈某甲通过微信联系，卖给陈某甲气枪2支，高压打气筒2个。
4.2016年5月，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与微信名为“馋嘴的猫咪”的赵某某通过微信联系，卖给赵某某气枪铅弹1000发。
5.2016年6月23日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与施阳通过微信联系，施阳采用微信转账的方式，支付给赵某某人民币400元，从赵某某处替朋友吴某某购买气枪铅弹1000发。
6.2016年7月13日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与陈某乙通过微信联系，卖给陈某乙气枪铅弹1000发。
7.2016年7月16日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与微信名为“chenhaijin”的陈某丙通过微信联系，卖给陈某丙气枪铅弹1000发。
8.2016年5月18日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与微信名为“瞒天过海”的周某某通过微信联系，以3100元的价格卖给周某某气枪零部件一宗。
9.2016年6月8日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与微信名为“默默”的丁某某通过微信联系，以2000余元的价格卖给丁某某气枪零部件一宗。
10.2016年6月28日，被告人赵某某用微信名“雪狼”的微信号与微信名为“A天奴”的刘某某通过微信联系，以400元的价格卖给刘某某气枪铅弹1000发。
原审判决认定上述事实的证据有：
1.发破案经过证明：2016年8月8日，章丘市公安局根据公安部线索前往被告人赵某某家中传唤赵某某，在其家中北屋发现气动枪支、铅弹等物品，遂将该宗物品扣押。赵某某于当日15时到章丘市公安局曹范派出所投案，如实交代了其犯罪事实。
2.到案经过证明：2016年8月8日，被告人赵某某主动到章丘市公安局曹范派出所投案，并如实供述了其犯罪事实。
3.章丘市公安局刑警二中队出具的说明材料证明：被告人赵某某与买家之间的微信聊天交易记录。
4.陈某丙购买的枪支配件照片证明：陈某丙从赵某某处购买枪支配件的情况。
5.扣押笔录证明：公安机关在赵某某家中扣押枪支一支，枪支部件、铅弹等物品；在陈某甲处扣押枪支2支，铅弹一宗；在周某某处扣押枪支零部件；在陈某乙、吴某某、陈某丙处扣押的铅弹；在陆某某处扣押的枪支及铅弹、打款记录；在赵某某处扣押的气枪和铅弹。
6.提取笔录证明：公安机关从刘某某、周某某手机提取的购买枪支及弹药的交易记录。
7.无违法犯罪记录证明：被告人赵某某此前无违法犯罪记录。
8.户籍信息证明：被告人赵某某达到刑事责任年龄。
9.证人宋某某的证言证明：被告人赵某某在章丘市曹范镇小驼沟村的家客厅内摆放有枪支和弹药。
10.证人陈某甲的证言证明：2016年7月14日，其与微信名“雪狼”的微信号联系，采用微信转账的方式，分多次打给被告人赵某某人民币6300元，从被告人赵某某处购买气枪2支，高压打气筒2个，铅弹1000发。
11.证人周某某的证言证明：其共三次通过微信转账给“雪狼”，分别是，（1）2016年5月18日通过微信转账800元；（2）2016年6月18日通过微信转账2100元；（3）2016年6月18日，通过微信转账200元。卖方一共分七八次以不同的物流快递给我气枪配件，有燕尾套件1件，瞄准镜1个，5.5管子用阀1个，小底座高压气筒1个，还有一些散件，其还没组成整枪。
12.证人丁某某的证言证明：其于2015年10月，从被告人赵某某处分六七次购买了气枪零部件，有一个气瓶，一个“身子”是固定枪管的，一个弹簧，一个“冲子”，是击打接口的，一个“接口”，一个“握把”，类似于枪把，一个扳机，一个消音器，夹排一个，一个校瞄固定夹，一个瞄准镜，还有一个“身子”的塑料托，有些东西其也不知是干什么用，不知道怎么装，买了后一直放在家，这些东西的品牌其不知道。
13.证人陈某乙的证言证明：其通过微信联系“雪狼”花400多元购买1000发气枪弹。
14.证人施某某的证言证明：其通过施阳给吴某某从网上一个叫“雪狼”的微信上花400元购买1000发气枪弹。
15.证人吴某某的证言证明：其给了施某某400元钱，让他委托施阳从网上一个叫“雪狼”的那里购买1000发气枪弹。
16.证人刘某某的证言证明：其从网上一个叫“雪狼”的人那里花400元购买1000发气枪弹。
17.证人陈某丙的证言证明：其从网上叫“雪狼”的人那里花约4000元购买整支枪的配件和1000发气枪弹。
18.证人陆某某的证言证明：其从网上“雪狼”处花3500元购买了一支气枪和1000发气枪弹。
19.证人赵某某的证言证明：2016年5月，其从“雪狼”处花1000多元购买了一些气枪配件，花300元购买了1000发铅弹。
20.被告人赵某某的供述证明：其在QQ上加了一个叫“刺客商贸”的QQ群，群主叫“刺客”，他的空间里有大量气枪及配件的照片，2016年二三月份，其从“刺客”那里购买配件自己组装枪，组装了两支枪，一支不能击发，还买了2000发5.5毫米铅弹存放在家，是以400元1000发的价格购买，其组装好用于打麻雀、鸽子、野鸡等，就是为了玩。正好其认识很多想要买气枪的人，就想着将从“刺客”那里购买来的配件加价转卖给下家，“刺客”知道后说让其给他做代理，他把价格表发给自己，每次打钱给“刺客”需要按价格表打钱，其从中赚差价。其联系买家后，将买家的信息告诉上线，把好处费留下，将钱转给上线，上线直接给买家发货。后来“刺客”出事了，其又找到“FX”。其前后倒卖了三四十次，其中有卖整枪的，也有单卖零件的，卖整枪的交易额比较大，一般一次都要3500元以上，其他配件的数额比较小，大多都是几百元。总共挣了一万多块钱，用一部分钱买了现在组装好的秃鹰枪，其他用于个人消费。
22.（1）成都市公安局物证鉴定书证明：陈某甲所持有的枪支2支为以压缩气体为动力的枪支。（2）枪弹性能鉴定意见书证明：从陈某乙、吴某某、陈某丙处搜出的子弹为气枪弹；被告人赵某某家中查获的枪支为以压缩气体为动力的枪支，子弹均为气枪弹；陆某某家中查获的枪支为以压缩气体为动力的枪支，子弹均为气枪弹。（3）广安市公安局物证鉴定书证明：赵某某处查获的子弹为气枪弹。
23.辨认笔录证明：陈某甲在其家中指认藏匿枪支、弹药的地方。
原审法院认为，被告人赵某某非法买卖枪支、弹药，危害公共安全，情节严重，其行为已构成非法买卖枪支、弹药罪。赵某某系自首，对其予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人赵某某犯非法买卖枪支、弹药罪，判处有期徒刑六年。
二、扣押在公安机关的枪支、枪支部件、铅弹，由公安机关予以处理。
宣判后，原审被告人赵某某服判不上诉。章丘市人民检察院以“量刑畸轻”为由，提出抗诉。赵某某在二审庭审中辩解“涉案枪弹均是出于玩乐的目的”。
经二审审理查明事实、证据与一审基本相同。原审被告人赵某某非法买卖以压缩气体为动力的枪支4支，枪口比动能分别为195.59j/cm2、65.91j/cm2、129j/cm2、138.8j/cm2；但是，原审认定赵某某非法买卖气枪铅弹总数计算有误，总数应为8065发。
本院认为，原审被告人赵某某非法买卖枪支、弹药，危害公共安全，其行为构成非法买卖枪支、弹药罪。《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）中规定“非法买卖气枪铅弹2500发以上应在十年有期徒刑以上量刑”，同时《最高人民法院、最高人民检察院关于涉以压缩气体为动力的枪支、气枪铅弹刑事案件定罪量刑问题的批复》（以下简称《批复》）中又规定“对于非法买卖气枪铅弹的行为，在决定是否追究刑事责任以及如何裁量刑罚时，应当综合考虑气枪铅弹的数量、用途以及行为人的动机目的、一贯表现、违法所得、是否规避调查等情节，综合评估社会危害性，确保罪责刑相适应”。本案中，赵某某本人是出于玩乐目的买卖以压缩气体为动力的枪支、汽枪铅弹，其他相关人员从赵某某处购买以压缩气体为动力的枪支、汽枪铅弹也是用于玩耍，未发生严重的社会危害后果，赵某某得知公安人员到其家中进行调查后，主动到公安机关投案，在公安机关只掌握小部分犯罪事实的情况下，主动供述其他主要犯罪事实，有积极的认罪、悔罪态度。赵某某非法买卖气枪铅弹8065发，本应在十年有期徒刑以上量刑，根据《解释》及《批复》的相关规定，考虑到赵某某有自首情节，配合公安机关查清犯罪事实，有积极的认罪、悔罪表现，在综合评估社会危害性的基础上，原审法院对其减轻处罚体现了罪责刑相适应原则，量刑适当，抗诉意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定
审判长 谢 家 晋
审判员 赵从明代理审判员马进
二〇一八年六月十九日
书记员 贾 海 乐