甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑终140号
原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）吉旭，绰号“吉光头”男，1971年出生，汉族，高中文化，个体经营户，住青海省大通回族土族自治县。2011年11月7日因犯妨害公务罪被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。2014年6月7日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年7月16日被取保候审。因本案于2015年3月14日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。
原审被告人魏域鑫，男，1994年出生，汉族，初中文化，无业，住甘肃省皋兰县。2014年2月27日因犯寻衅滋事罪被甘肃省皋兰县人民法院判处有期徒刑一年，2014年10月31日刑满释放。因本案于2015年3月14日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。
指派辩护人ＸＸ刚，甘肃兴正天律师事务所律师。
原审被告人徐文辉，男，1993年出生，汉族，初中文化，无业，住兰州市城关区。因本案于2015年3月14日被刑事拘留，同年4月20日被逮捕，现羁押于兰州市第三看守所。
甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人魏域鑫、徐文辉、吉旭犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人裴某等人提起附带民事诉讼一案，于2016年6月7日作出（2016）甘01刑初58号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人吉旭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭,经阅卷，审查上诉状，提审上诉人及同案被告人，并于2016年11月18日在本院公开开庭审理,甘肃省人民检察院指派检察员白芙蓉、尹睿出庭履行职务，上诉人吉旭、原审被告人魏域鑫、徐文辉到庭参加了诉讼，甘肃兴正天律师事务所律师ＸＸ刚出庭担任原审被告人魏域鑫的二审辩护人。现已审理终结。
一审判决认定,1、2015年3月13日凌晨1时许，被告人吉旭与被害人赵某强在兰州市城关区通渭路57号“TS量贩KTV”因琐事发生冲突，被告人吉旭伙同被告人魏域鑫、徐文辉与被害人赵某强、沈某等人发生打斗。赵某强离开后又与赵某锋、沈某、王某1等人返回K05号包厢质问三被告人时，被告人魏域鑫持刀捅刺赵某强、沈某、赵某锋、王某1等，被告人徐文辉、吉旭持啤酒瓶殴打赵某强等人。赵某强经送医院抢救无效后死亡。经法医鉴定：赵某强系被人用单刃锐器刺破心脏所致的心包填塞死亡。沈某所受损伤程度为轻伤一级。赵某锋、王某1所受损伤为轻微伤。
2、2014年4月24日零时许，被告人吉旭在兰州市城关区大众市场15号“森和源”宾馆大厅内，因琐事与宾馆工作人员发生争执，后纠集ＸＸ刚、钟明星、姚元杰、任保平（均已判处）、“苍宝”、“小刘”（另案处理）对宾馆工作人员郭某城、马某武进行殴打后，逃离现场。经法医鉴定：郭某城所受损伤为轻伤二级，马某武所受损伤为轻微伤。
一审判决认定上述事实的证据有:接警记录、抓获经过、现场勘查笔录、扣押笔录、法医学尸检报告、生物物证鉴定意见、法医学人体损伤程度鉴定意见、辨认笔录、被害人陈述、证人证言、前科证明、被告人供述等。
一审法院认为，被告人魏域鑫、徐文辉、吉旭共同故意伤害他人身体致一人死亡、一人轻伤、二人轻微伤，被告人吉旭还与他人共同故意伤害,致一人轻伤、一人轻微伤，三被告人的行为均构成故意伤害罪，依法应予处罚。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人魏域鑫在共同故意伤害犯罪中持刀捅刺被害人，其行为是导致被害人死亡和受伤的直接原因，在共同犯罪中起主要作用系主犯，又曾因故意犯罪被判处刑罚，刑满释放后五年内又故意犯罪，属累犯，依法应从重处罚。被告人徐文辉在共同犯罪中起次要作用系从犯，根据其所起具体作用，依法可减轻处罚。被告人吉旭曾因妨害公务犯罪被宣告缓刑教育，但仍不思悔改，因琐事与宾馆工作人员发生争执后竟然纠集多人持械进行殴打报复，致一人轻伤、一人轻微伤，属主犯；在因该起犯罪被取保候审期间又为琐事挑起事端，伙同被告人魏域鑫、徐文辉故意伤害致人死亡，并致伤多人，在本起共同犯罪中起次要作用，属从犯；结合其案发后赔偿被害人郭某城经济损失5万元,并取得谅解、亲属代为赔偿被害人赵某强亲属经济损失2万元，可酌情从轻处罚的情节，综合考量，对其依法从轻处罚。被告人魏域鑫、徐文辉、吉旭的故意犯罪行为给多名附带民事诉讼原告人造成的经济损失依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人裴某、赵某缘、赵某龙、王某英要求赔偿丧葬费24000元，根据甘肃省2015年道路交通事故及人身损害赔偿标准计算，丧葬费应为27226.5元；虽然没有提交交通费、住宿费、误工费的相关证据，考虑是必然发生的费用，可分别酌定支持交通费6000元、住宿费1500元、误工费6000元。附带民事诉讼原告人赵某锋要求各被告人赔偿住院费4666.23元、误工费5000元并提交相关票据和工资证明；所提护理费3600元，虽然没有提交相关证据，但根据赵某锋所受伤情，住院治疗是必然发生的，予以支持。附带民事诉讼原告人沈某要求各被告人赔偿医疗费2万元、误工费7000元，经查，附带民事诉讼原告人沈某提交医疗费用票据15031元和相关工资证明，应予支持；虽然没有提交伙食补助费、营养费、误工费的相关证据，根据沈某受伤住院情况可酌定支持4200元。各附带民事诉讼原告人要求赔偿精神损失费、抚养费、死亡赔偿金的诉求，不属于附带民事诉讼的赔偿范围，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人魏域鑫犯故意伤害罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身。二、被告人徐文辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年。三、被告人吉旭犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年。四、被告人魏域鑫赔偿附带民事诉讼原告人裴某、赵某缘、赵某龙、王某英经济损失40726.5元的50%即20363.25元；赔偿附带民事诉讼原告人赵某锋经济损失28000.23元的50%即14000.12元；赔偿附带民事诉讼原告人沈某经济损失26231元的50%即13115.50元。五、被告人徐文辉赔偿附带民事诉讼原告人裴某、赵某缘、赵某龙、王某英经济损失40726.5元的20%即8145.30元；赔偿附带民事诉讼原告人赵某锋经济损失28000.23元的20%即5600.05元；赔偿附带民事诉讼原告人沈某经济损失26231元的20%即5246.20元。六、被告人吉旭赔偿附带民事诉讼原告人裴某、赵某缘、赵某龙、王某英经济损失40726.5的30%即12217.95元；赔偿附带民事诉讼原告人赵某锋经济损失28000.23元的30%即8400.07元；赔偿附带民事诉讼原告人沈某经济损失26231元的30%即7869.30元。七、被告人魏域鑫、徐文辉、吉旭相互承担连带赔偿责任。八、驳回附带民事诉讼原告人裴某、赵某缘、赵某龙、王某英、沈某、赵某锋的其他诉讼请求。
原审被告人吉旭上诉提出:（1）对2014年4月24日的案件事实没有异议，愿意认罪服法。但在2015年3月14日的案件中，其没有纠集他人，没有持械殴斗。（2）事发第二天其去公安机关是去自首的，应当认定为自首。（3）公安机关对其进行了刑讯逼供，非法取证。请求二审从轻处罚。
原审被告人魏域鑫的辩护人提出:（1）本案的起因与被告人魏域鑫无关，被害人赵某强与上诉人吉旭发生争执离开后又电话联系到被害人赵剑峰，纠集十余人再次返回现场进行滋事，被害方存在过错责任。（2）虽然作案凶器来源不明，但被告人魏域鑫到案后对其犯罪事实作了如实供述，对其持刀伤害被告人的供述稳定。（3）被告人魏域鑫认罪悔罪态度较好，一审判处无期徒刑量刑偏重。
检察员出庭意见:（1）一审认定事实清楚，证据确实、充分，上诉人吉旭提出侦查人员对其刑讯逼供的上诉理由，没有事实根据，不能成立。（2）一审判决审判程序合法，量刑适当，适用法律正确，上诉人提出量刑偏重的上诉理由不成立。建议二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
（一）2015年3月13日凌晨1时许，上诉人吉旭因被害人赵某强在兰州市城关区通渭路57号“TS量贩KTV”内说话声音过大而发生争执，在场的被告人徐文辉踢了被害人赵某强一脚。被害人赵某强离开后随即联系了其兄赵某锋,并与沈某、王某1等十余人返回“TS量贩KTV”K05号包厢质问时与三被告人发生互殴，被告人魏域鑫持刀捅刺赵某强、沈某、赵某锋、王某1等，原审被告人徐文辉与上诉人吉旭持啤酒瓶殴打。致赵某强当场死亡，沈某、赵某锋、王某1受伤。经法医鉴定：赵某强系被人用单刃锐器刺破心脏所致心包填塞死亡。沈某所受损伤程度为轻伤一级。赵某锋、王某1所受损伤为轻微伤。
上述事实，有下列证据证实：
1、接处警综合记录单证明，2015年3月13日1时32分，兰州市公安局110指挥中心接到匿名电话，称兰州市城关区通渭路“TS量贩KTV”门口有人打架。
2、现场勘查笔录、示意图及提取痕迹、物证登记表、照片证明，案发现场位于兰州市城关区通渭路57号“TS量贩KTV”K05号包厢，该包厢茶几上摆放着12个玻璃啤酒瓶、11个易拉罐以及一些碗筷等餐具。距北侧墙壁30cm处的地面，发现8枚由东向西分布的成趟血足迹。包厢卫生间地面发现1.2×0.6m的带状滴落血迹，座便器表面有滴落血迹。
在现场K05包厢地面、K05包厢卫生间、二楼楼梯口北墙侧地面、二楼楼梯口地面、一到二楼之间楼梯拐角处地面、一楼楼梯地面、“TSKTV”南侧铁门口地面处，分别提取血迹五份、足迹血迹一份，提取赵某强、赵某锋、沈某、王某1、魏域鑫、吉旭、徐文辉血样各一份。
3、扣押笔录及照片证明，公安机关在被告人魏域鑫处扣押黑色迷彩钢制折叠匕首一把。
4、法医学尸体检验意见书证明，尸表检验见，被害人赵某强前额部正中发际线处有一1.5×1.0cm的皮下淤血,左胸锁骨中线第5肋处有一创口3.2cm，创缘整齐，创角上锐下钝，创道未见组织间桥，创腔达胸腔。解剖检验见，心包内有血凝块350ml及100ml的血性液，左侧胸腔内有血性液350ml，右心室前壁有一处2.0cm裂伤，右心室后壁有一1.5cm的裂口。根据损伤情况分析，赵某强系因心脏破裂所致心包填塞死亡，依据死者创口特征分析系单刃锐器作用形成，且自己不能形成，系别人所为。结论，赵某强系被人用单刃锐器刺破心脏所致的心包填塞死亡。
5、生物物证鉴定意见书证明，在现场提取的“TSKTV”南侧铁门地面可疑血迹、K05包厢卫生间地面可疑血迹、二楼楼梯口靠墙侧地面可疑血迹、K05包厢卫生间地面足迹状可疑血迹中均检出人血反应，经STR分型检验及遗传统计学分析，支持上述血迹为王某1所留，不支持为其他随机个体所留；在送检的二楼楼梯口地面可疑血迹、一楼楼梯口地面可疑血迹、一到二楼之间楼梯拐角处地面上可疑血迹中均检出人血反应，经STR分型检验及遗传统计学分析，支持上述血迹为赵某强所留，不支持为其他随机个体所留；在送检的魏域鑫携带匕首刀刃上可疑血迹、魏域鑫携带匕首刀口槽内可疑血迹中检出人血反应及多人混合DNA分型。
6、法医学人体损伤程度鉴定书证明，根据被害人沈某、赵某锋、王某1在兰州大学第二医院的住院病历资料及法医对伤者查体分析，被害人沈某左侧血气胸，颈根部、前胸壁及纵隔积气，胸部正中近胸骨柄有一4cm伤口，左下腹可见一3cm伤口,所受损伤程度为轻伤一级；赵某锋鼻梁处有1.4×0.2cm浅表裂伤，左上臂外侧有一纵形2.5×0.3cm裂伤痕，左下腹有一1.5×0.3cm伤口，左腰背部有一2.7×0.5cm缝合裂伤痕，其面部及躯体损伤符合锐器作用所致，所受损伤程度为轻微伤；王某1左前臂外侧有一2.9×0.3cm缝合疤痕，损伤程度为轻微伤。
7、辨认笔录及照片证明，经被告人魏域鑫、吉旭、徐文辉辨认，确定兰州市城关区通渭路“TS量贩KTV”的K05包厢及过道就是实施故意伤害行为的作案现场。经被告人魏域鑫辨认，确认扣押的匕首是作案时所使用的；确定徐文辉、吉旭是与他共同作案的人。经被告人徐文辉辨认，确定从魏域鑫处提取的匕首就是魏域鑫捅人所用的；辨认出吉旭、魏域鑫是与他共同作案的人。经被告人吉旭辨认，确定魏域鑫就是持刀捅伤被害人的人；徐文辉是持啤酒瓶殴打被害人的男子。
8、被害人赵某锋陈述证明，2015年3月13日0时30分许，其接到弟弟赵某强电话说他与女友在“TS量贩KTV”被人打了。其打电话让“苍蝇”找人来后，其与赵某强等人以及“苍蝇”找来的人一起到K05包厢，刚进去，对方一个小伙就从腰里抽出一把刀乱捅，其身上被捅三刀、头上被另外一个小伙砸了一啤酒瓶，被踹了几脚。其从安全通道跑出后发现赵某强在二楼和三楼之间的平台上躺着，就拨打了“120”急救电话，大夫检查后说人已经死了。当时对方拿的是一把侧跳刀，刀把带有花纹。
9、被害人王某1、沈某陈述证明，2015年3月12日晚上，其二人和张某1、李某桃、张某1、赵某强、何某希（赵某强女朋友）、王某2、刘某1等人在“TS量贩KTV”唱歌、喝酒，至第二天零点结束准备回家时，接到电话得知赵某强被人打了。其几人与赵某锋叫来的人一起进到“TS量贩KTV”K05包厢后，一个穿黑衣服的男子持匕首乱捅，王某1左小臂被捅了一刀，沈某肚子和胸部被捅，赵某强被捅死，赵某锋也被捅伤。
经被害人赵某锋、王某1、沈某辨认，确定魏域鑫就是案发当日持刀捅伤他们、捅死赵某强的男子，并指出吉旭当时与魏域鑫同在一包厢内；赵某锋辨认出徐文辉是持啤酒瓶殴打他和赵某强的人。
10、证人林某成证言证明，2015年3月13日凌晨0时许，其和吉旭等人在“TS量贩KTV”K05包厢唱歌时，听到外面很吵，吉旭出去制止时与对方一男一女吵起来，这时吉旭的两个朋友过来追打赶走那二人。吉旭的两个朋友中穿黑衣服的一人当时拿出一把刀准备打时，被另一人制止了，但在对方男的身上踹了一脚。后其在沙发上睡着了，醒来发现有人打架。一个小伙躺在平台上，地上有血迹。吉旭那两个朋友从三楼顺着排水管爬下去，其和吉旭等人翻墙到皇庙附近就各自回家了。
经证人林某成辨认，指认出吉旭，并确定何某希就是和吉旭吵架的女子；魏域鑫、徐文辉是吉旭的那二位朋友，且帮着吉旭吵架并追打对方；辨认出魏域鑫当晚所使用的匕首。
11、证人王某3证言证明，案发当晚，其被吉旭叫去唱歌喝酒，到包厢后见吉旭与三个不认识的男子喝酒，其中一男的坐在最里面，吉旭坐在中间，另外二人坐在门口。十几分钟后突然冲进六七个男的，其中一人把坐在门口的小伙踹了一脚，门口的那两个小伙就和对方打了起来，吉旭也拿起两个啤酒瓶冲过去，那两个小伙把对方打退后，其和吉旭及另一个小伙下楼到后院翻墙到皇庙就各自回家了。
经证人王某3辨认，确定吉旭就是案发时手拿啤酒瓶的人；魏域鑫是殴打被害人的人。
12、证人杨某1（“TS量贩KTV”店主）证言证明，案发当晚，赵某强和他女朋友因包厢费问题在包厢门口大声争执，吉旭出来骂了赵某强几句，双方就吵了起来，这时吉旭的两个朋友过来也和对方吵并相互推搡，吉旭还朝赵某强的胸口上踹了一脚，后被工作人员拉开。一小时后，赵某强带了大概十几个人在店门口，其拨打“110”报警电话。后其在消防通道看到赵某强面朝下趴着。
经证人杨某1辨认，确定赵某强就是被吉旭等人殴打的被害人，辨认出吉旭、魏域鑫、徐文辉就是当晚殴打被害人赵某强的人。
13、证人董某1、王某4（KTV服务生）证言证明，听见打架的声音跑出去看时人已跑散了，在一、二楼楼梯拐角处看见赵某强趴着，二人与杨某1一起将赵某强抬到包厢，赵某强已死亡，还看见赵某强的哥哥肚子和胳膊受伤。吉旭和赵某强的哥哥让其去抬赵某强。
经证人董某1辨认，确定赵某强就是被其和杨某1等人抬到三楼包厢的被害人，辨认出吉旭和赵某锋是让其去抬赵某强的人。
14、证人李某桃证言证明的案发经过与被害人赵某锋、王某1、沈某陈述证明的事实一致，且经李某桃辨认，确定吉旭、徐文辉就是与赵某强吵架的男子。
15、证人魏某1、张某2证明，案发当晚二人与“胸娃”等人被赵某锋、沈某打电话叫到案发现场，但还没进包厢就打起来了，赵某锋、沈某受伤，赵某强死亡
经证人魏某1辨认，确定沈某是案发现场被人捅伤胸口并让其送他去医院的男子。
16、证人张某1、何某希、刘某1、张某3、王某5证言证明的案发经过与李某桃证明的事实基本一致，相互能够印证。且证人张某1辨认出吉旭就是案发时和持刀的男子在同一包厢的光头男子。证人何某希辨认出吉旭就是和赵某强发生争执的男子。
17、证人赵某龙证言证明，其和赵某强系父子关系，2015年3月13日上午7时许得知赵某强死亡的消息。
18、被告人魏域鑫供述证明，2015年3月13日凌晨0时许，徐文辉叫其去通渭路“TS量贩KTV”和“吉哥”喝酒，到K05包厢门口后，见“吉哥”和一个小伙子在吵架，旁边还有一个女的，徐文辉在小伙身上踹了一脚，其和徐文辉把他俩追赶到了楼下，之后回来继续喝酒，其坐在包厢门口的沙发上。过了一会儿，一个小伙推门一进来就踹了其一脚，小伙身后就是前面吵架的那个小伙，其站到沙发上，拿着刀子乱捅，对方见状往外跑，其拿刀、徐文辉拿着酒瓶追出去，将对方一个小伙打倒在过道里。之后“吉哥”让其和徐文辉离开，其与许文辉从三楼的窗户翻出去顺着排水管爬下去跑了。
19、被告人徐文辉供述证明，2015年3月13日凌晨1时许，其和吉旭、魏域鑫等人在通渭路“TS量贩KTV”K05包厢喝酒，包厢外面有人吵架，吉旭就出去骂那个经理和小伙，那个小伙过来和吉旭撕扯，其和魏域鑫将那个小伙踢了几脚，那小伙就跑了。大约过了半个小时，包厢里冲进十几个人，对方有三、四个男的在打吉旭，吉旭拿着啤酒瓶打，魏域鑫在门口也和对方打了起来，其拿着啤酒瓶向其中一个小伙头上砸去，魏域鑫拿刀捅对方的人，其和吉旭拿着啤酒瓶冲了出去，将对方打跑至楼下。其就和魏域鑫回到包厢，吉旭让其和魏域鑫赶紧跑，其就与魏域鑫跑了。
20、被告人吉旭供述证明，2015年3月12日晚，其与朋友在通渭路“TS量贩KTV”K05包厢玩，后来徐文辉和他的一个朋友（魏域鑫）也过来了。次日凌晨0时许，包厢外很吵，其出去看，见一男一女在包厢门口和经理杨某1吵架，声音很大，其就骂了那小伙，那小伙过来和其争执时，徐文辉往那个小伙身上踹了一脚。半小时左右，那小伙和七八个不认识的小伙就冲到包厢打徐文辉和他的朋友，其从桌子上拿了两个啤酒瓶，但是忘了是否砸向对方，徐文辉的那个朋友就拿刀乱捅人，对方看到就跑，其就追出去，在楼道见到其中一个被捅的小伙上半身流血，躺在地上。后其让徐文辉和他朋友先走，他们两人从三楼的排水管爬下楼，其和朋友从电梯旁的楼梯下楼各自回家了。
21、刑事判决书及释放证证明了被告人吉旭和魏域鑫因犯罪被判处刑罚及刑满释放的情况。
（二）2014年4月24日零时许，上诉人吉旭在兰州市城关区大众市场15号“森和源”宾馆大厅内，因琐事与宾馆工作人员发生争执，后纠集ＸＸ刚、钟明星、姚元杰、任保平（均已判决）、“苍宝”、“小刘”（另案处理）对宾馆工作人员郭某城、马某武进行殴打后，逃离现场。经法医鉴定：郭某城所受损伤为轻伤二级，马某武所受损伤为轻微伤。
上述事实，有下列证据证实：
1、报案材料、受案登记表、立案决定书、案件来源材料、抓获经过、取保候审决定书证明，2014年4月24日凌晨1时许，因被告人吉旭不出示身份证件欲入住“森和源”酒店，被当时值班的被害人郭某城等人拒绝，被告人吉旭随即纠集ＸＸ刚、钟明星、姚元杰、任保平等六人对郭某城等人进行殴打后逃匿。接报后，公安人员通过调查走访，于2014年6月7日凌晨1时许，在东丽大厦将被告人吉旭抓获。被告人吉旭到案后对上述犯罪事实供认不讳，并提供其他六人的身份信息。同年6月7日，公安人员将钟明星、姚元杰、任保平、ＸＸ刚抓获。2014年7月16日，经兰州市公安局城关分局决定对吉旭、ＸＸ刚、任保平取保候审。
2、法医学人体损害程度鉴定意见证明，经法医对被害人马某武、郭某城进行检查，马某武额部正中偏左可见一不规则型裂口，长度超过5cm，深及颅骨表面；额部有一斜行3.5mm+1.5cm相交的缝合裂痕，左上臂有一斜行7.0×0.3cm浅表裂伤愈合痂，周围有6×7.5cm皮下淤血。马某武所受损害程度可评定为轻微伤。郭某城左胸10cm缝合伤口，下端可见15×0.1cm划痕，左胸16.2×0.1cm的划痕，左肩部21.5×0.2cm划痕，右肩4×0.1cm划痕，左上臂三角肌处梳状6×1cm的划痕，左前臂上端前侧3×0.2cm划痕，损伤程度可评定为轻伤二级。
3、辨认笔录证明，经被告人吉旭及钟明星、ＸＸ刚、姚元杰、任保平分别指认，确定兰州市城关区“森和源”酒店四楼就是一起实施伤害行为的作案现场。经被告人吉旭混合辨认，确认ＸＸ刚、任保平、姚元杰、钟明星是和他一起实施伤害行为的人。经同案犯ＸＸ刚辨认，确认钟明星、姚元杰、吉旭就是在“森和源”酒店伙同他人殴打该店保安和经理的人；丢弃作案工具现场位于兰州市城关区永昌路“天马”服装城门口。经同案犯钟明星辨认，确认照片中的吉旭、任保平、姚元杰、ＸＸ刚是和他一起实施伤害行为的人；经同案犯姚元杰混合辨认，确认ＸＸ刚、钟明星、任保平、吉旭是和他共同作案的人；经任保平混合辨认，确认吉旭、钟明星、ＸＸ刚、姚元杰就是和他共同作案的人；经被害人郭某城、马某武混合辨认，确认吉旭系本案的犯罪嫌疑人之一。
4、谅解书、和解协议书、收条证明，被告人吉旭家属代为赔偿被害人郭某城经济损失5万元，被害人郭某城与被告人吉旭达成和解协议。
5、被害人郭某城陈述证明，2014年4月24日凌晨1时许，其在兰州市城关区的“森和源”酒店四楼客房部大厅值班，看见一个光头男子和前台值班的姑娘吵起来了，其和酒店经理马某武上前劝阻，之后光头男子带来六七个小伙闯进酒店就打其和经理，其中一个小伙拿了一把长约30公分左右的刀，光头男子拿玻璃杯对其头部打了一下，将其打晕。
6、被害人马某武陈述证明，2014年4月24日凌晨0时40分许，其接听前台收银员刘某2电话赶到四楼看见吉旭在骂保安郭某城和收银员，其将吉旭劝走不久，吉旭就又带了七名男子手持砍刀、木棒等物返回，殴打郭某城和其，其被人砸了一花盆、胳膊上砍了一刀。
7、证人刘某2证言证明，当天其在“森和源”酒店前台上班，凌晨0点30分许，一男一女来开房，但那男的不仅不提供身份证还骂其，其给马副经理打电话，保安郭某城也过来劝那男的，那男就骂郭某城，马经理下来后向那男人道歉，并把他劝走了。十来分钟后，那男子带了七名男子，有的人拿着大砍刀和木棒，进来就打保安郭某城和马经理，拿刀往马经理身上砍。
8、被告人吉旭供述证明，2014年4月24日凌晨1时许，其和朋友“采采”准备在“森和源”酒店登记住宿，因其没带身份证，酒店工作人员不让入住，其很生气就和保安吵起来，酒店经理过来劝开后，其给“星星”、“仓宝”打电话，“仓宝”又叫了小刘等人过来帮忙，其领着一伙人前去酒店，找到保安后，“星星”和其等人去打保安，经理过来劝架时被一小伙在头上砸了一花盆，其用茶杯砸了保安的头。
9、同案犯ＸＸ刚供述证明，2014年4月24日凌晨0时许，钟明星接到“吉光头”的电话，称他被“森和源”酒店的保安打了，让钟明星找几个人过去帮忙。钟明星就给任保平打电话，任保平又叫来姚元杰，其拿了一把刀和钟明星等人一起去了酒店。到现场后看到“吉光头”和另外两个人在楼下，其七个人一起上楼找到保安就开始打，姚元杰拿一个凳子打在保安的背上，其踢了几脚，酒店经理过来劝阻其和钟明星时，和“吉光头”一起的一个戴眼镜小伙，用花盆在经理头上砸了一下，“吉光头”用玻璃杯砸在了保安的头上，经理抱住钟明星不让走时，其拿刀在经理的左胳膊上砍了一刀。
10、同案犯钟明星供述证明，其接到吉旭的电话说他被“森和源”酒店的保安打了，让其叫几人过去报仇，其就叫了ＸＸ刚、任保平、姚元杰，且ＸＸ刚拿了一把刀、姚元杰拿了一根棒子。到现场和吉旭、“仓宝”及另外一个不认识的小伙一起上楼，找到保安就打，一个经理过来劝架，“仓宝”抱了一个花盆砸在经理的头部，经理拉着其不让走，ＸＸ刚抽出刀子砍在经理的胳膊上，吉旭用茶杯砸了保安的头。
11、同案犯姚元杰、任保平对犯罪经过的供述与ＸＸ刚、钟明星一致。
12、刑事判决书证明，同案犯ＸＸ刚、钟明星、姚元杰、任保平因本起犯罪被兰州市城关区人民法院于2015年12月21日以故意伤害罪分别判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；有期徒刑二年六个月；有期徒刑二年；有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
上述证据，经一、二审开庭宣读、出示并质证、认证，证据来源合法，内容客观真实，经审查属实，本院予以确认。
对上诉人吉旭所提上诉理由，经查，（1）现场证人及各被害人均证明，在2015年3月14日案发时，吉旭持啤酒瓶与被害人殴斗，被告人徐文辉供述及现场视频亦予证实，故其所提没有持械殴斗的上诉理由与事实不符，不予采信。（2）案发后，上诉人吉旭给民警打电话探听案情，经民警劝解后前往公安机关，属自动投案,但在庭审时对其犯罪事实避重就轻,不如实供述，依法不能认定为自首。故对其所提应当认定为自首的辩解意见，不予采纳。（3）根据侦查阶段对吉旭讯问的同步视频，讯问时吉旭身体放松，没有加戴械具，回答问题时表情自然、作答正常，且犯罪事实有现场证人证言、被害人陈述等证实。故上诉人吉旭所提公安机关对其刑讯逼供的上诉理由不成立。（4）上诉人吉旭在“森和源酒店”、“TS量贩KTV”等公共场所无理取闹，制造事端，伙同他人故意伤害，致一人死亡、多人受伤，犯罪性质恶劣、犯罪后果严重。原审根据上诉人的犯罪事实，确定了其在共同犯罪中的主、从犯地位，结合民事赔偿等量刑情节，综合考量对其判处有期徒刑十二年，适用法律正确、量刑适当。故对其所提量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。
对原审被告人魏域鑫的辩护人所提辩护意见，经查，（1）被害人赵某强与上诉人吉旭等人发生争执离开后，又与被害人赵剑峰等人再次返回现场理论，被害人虽对案件发生具有一定责任,但不构成刑法意义上的过错。故辩护人所提被害人具有过错的辩护意见不成立。（2）被害人赵某强等人进入“TS量贩KTV”包厢时，原审被告人魏域鑫即持刀桶刺、行为主动，犯罪后果严重。其犯罪时不分是非、不计后果，主观恶性较重。原审认定魏域鑫构成主犯的定性准确，且原审被告人魏域鑫曾因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，此次再犯故意伤害罪，属累犯，依法应予从重处罚，原审对其判处无期徒刑量刑适当。原审被告人魏域鑫指派辩护人所提量刑过重的辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吉旭及原审被告人魏域鑫、许文辉犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑及适用法律均正确，审判程序合法。检察员提出的相关出庭意见，本院予以采纳。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉,维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张兆平
代理审判员 陈 莉
代理审判员 赵 莉
二〇一七年一月二十四日
书 记 员 季婷婷