浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙绍民终字第1636号
上诉人（原审原告）史永妹。
委托代理人（特别授权代理）邢哲，浙江高名律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）裘桂明。
被上诉人（原审被告）嵊州市财政局，住所地嵊州市剡湖街道龙会1路1号。
法定代表人孙元东，局长。
委托代理人（特别授权代理）许夏江，浙江盛久律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司，住所地嵊州市剡湖街道剡城路337号。
代表人张颖俊，总经理。
上诉人史永妹因机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省嵊州市人民法院（2014）绍嵊民初字第1231号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月8日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年11月22日，被告裘桂明驾驶被告嵊州市财政局所有的浙D×××××号小型轿车，从嵊州市鹿山街道白鹭香溪小区驶往崇仁镇地税分局。21时30分许，途经嵊州市鹿山街道长宁路与长广路交叉路口地方左转弯时，与直行的由原告史永妹未取得机动车驾驶证驾驶其自己的浙D×××××号豪爵牌普通二轮摩托车相撞，造成车辆损坏和史永妹受伤的交通事故。该事故经嵊州市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告裘桂明负事故主要责任，原告史永妹负事故次要责任。事故发生后，原告在嵊州市人民医院住院治疗21天，后又在新昌县张氏骨伤医院继续治疗，共花去医疗费12591.31元。2014年6月4日原告自行委托绍兴正大司法鉴定所鉴定，意见为原告史永妹之伤已构成十级伤残，护理期限为60天，营养期限为60天。原告为鉴定其伤残等级花去鉴定费1200元，鉴定其护理期限与营养期限花去鉴定费800元。审理中，被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司申请对原告的伤残等级重新鉴定，经本院委托的浙江商检司法鉴定所鉴定，意见为原告之伤势未构成道路交通事故伤残等级。另，1、嵊州市财政局所有的浙D×××××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司处投保了交强险一份及限额为50万元的商业三者险一份，并投保了不计免赔特约险，事故发生在保险期间内。2、裘桂明系嵊州市财政局雇佣的驾驶员，其在事故发生后已在嵊州市公安局交通警察大队缴纳了6000元事故暂押款并向原告支付了2000元医疗费，原告史永妹已领取了被告裘桂明在嵊州市公安局交通警察大队缴纳的全部款项。3、事故发生前一年原告史永妹以“史永梅”的名义先后在嵊州中学的食堂及嵊州市马寅初中学的食堂工作，月平均工资为1948元。
原审法院认为，投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由侵权人予以赔偿。经嵊州市公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定，被告裘桂明负事故主要责任，原告史永妹负事故次要责任，该院根据事故发生的经过及责任认定情况，酌情认定原告史永妹对本次事故承担30%的责任，被告裘桂明对本次事故承担70%的责任，被告裘桂明虽系侵权人，但其系被告嵊州市财政局雇佣的驾驶员，故应由被告嵊州市财政局承担相应的赔偿责任。经该院委托的浙江商检司法鉴定所鉴定，原告之伤势未构成伤残等级，故对于原告自行委托鉴定其伤残等级所花去的鉴定费1200元及被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司申请重新鉴定原告伤残等级所花去的鉴定费1200元，应由原告负担，其余鉴定费800元，应由被告方负担。因原告之伤未构成道路交通事故伤残等级，故原告主张的精神损害抚慰金于理无据，该院依法不予支持。结合原告的伤情及医院出具的诊断证明书，该院酌定原告伤后的误工时限为150天，原告在事故发生前一年的月平均工资为1948元，故原告可主张的误工费为9740元（1948元／月÷30天×150天＝9740元）。原告主张的护理费、营养费、住院伙食补助费未超过其可以主张的数额，该院依法予以支持。对于医疗费中的非医保用药，该院酌情将其分配于交强险内和交强险外两部分，并酌定在交强险限额外承担部分为500元。原告因此次交通事故可列入赔偿范围的有：医疗费12591.31元、护理费7317元、住院伙食补助费420元、误工费9740元、营养费1800元、鉴定费800元、交通费500元，以上合计33168.31元，其中对于与原告的人身损害有关但中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司不负赔付责任的非医保用药费用500元、鉴定费800元共计1300元由被告嵊州市财政局负担910元（1300元×70%＝910元），其余31868.31元由被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司在交强险责任限额内承担27557元，剩余4311.31元由被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司在商业三者险限额内负担3018元（4311.31元×70%＝3018元），故被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司共需负担30575元（27557元﹢3018元＝30575元）。对于原告已从被告裘桂明处取得的8000元赔偿款，应在其可获赔偿的款项中予以扣除。对于原告合理部分诉讼请求该院予以支持；对于不合理部分诉讼请求该院予以驳回。因原告未提供证据证明该院委托的鉴定机构存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的可以再次重新鉴定的情形，故该院对原告要求对其伤势是否构成伤残等级进行再次鉴定的申请不予准许。被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司答辩称原告出院后的护理费应考虑护理等级的意见于理无据，该院依法不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司在保险责任限额范围内赔偿史永妹医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费等经济损失共计30575元。二、嵊州市财政局赔偿史永妹医疗费、鉴定费等经济损失共计910元。三、史永妹返还裘桂明8000元。上述款项均限本判决发生法律效力之日起二十日内付清。四、驳回史永妹的其余诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3784元，减半收取1892元，由原告史永妹负担1620元，由被告裘桂明、嵊州市财政局共同负担272元，上述款项均本判决发生法律效力之日起十日内向该院缴纳。重新鉴定费1200元，由原告史永妹负担（款已由被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司先行垫付，限原告于本判决发生法律效力之日起十日内径付被告中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司）。
原审判决作出后，上诉人史永妹提起上诉称：一、原审判决对上诉人每日的误工费及日期认定错误。上诉人在食堂工作期间是包吃包住，在包吃包住后每月再发放工资1948元，包吃包住所需的费用是上诉人工资待遇的一部分，应当计算在工资内，如果该部分费用无法明确计算，应当按照浙江地区误工平均工资121.95元每日的标准计算。上诉人为证明自己的误工日期，提供了主治医院所出具的误工休息证明，根据误工休息证明加上住院日期应当是171天，但原审法院在没有任何相反证据的情况下把上诉人的误工日期认定为150天，滥用自由裁量权。二、原审法院认定上诉人不构成伤残为错误。浙江商检司法鉴定所所作的鉴定结论明显错误，该鉴定书内容与结论自相矛盾，其作出的鉴定结论只能是对伤残无法作出鉴定的鉴定结论，而不能作出未构成伤残等级的鉴定结论。综上，请求二审法院依法改判。
被上诉人嵊州市财政局答辩称：原审法院认定事实清楚，证据确凿。原审法院根据正当的程序，对上诉人的伤残进行了重新鉴定，鉴定的结论是上诉人不构成伤残，故原审根本无法判决要求被上诉人承担伤残费。原审法院关于主次责任承担费用适当，公平合理。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人裘桂明答辩同意嵊州市财政局的意见。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司嵊州支公司未作答辩。
二审中，各方当事人均未提交新的证据。
本院经二审审理查明的事实与原审判决认定一致。
本院认为，当事人对其主张的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。本案中，上诉人史永妹在原审起诉时主张残疾赔偿金，经原审法院依法委托浙江商检司法鉴定所对史永妹的伤势进行道路交通事故伤残等级鉴定，鉴定意见为史永妹之伤势未构成道路交通事故伤残等级。上诉人史永妹虽然对该鉴定意见提出异议，但未能提供证据证明该鉴定意见存在最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，本院对上诉人史永妹的该项上诉意见不予采信。对于误工费的确定问题，因工资表系上诉人史永妹自己提供以证明自己的主张，而被上诉人裘桂明、嵊州市财政局对该工资表真实性无异议，原审法院对该工资表予以采信，并进而依据工资表所载月平均工资1948元作为确定误工费标准的依据，符合法律规定。对于误工时间，在上诉人史永妹之伤情未构成伤残等级的情况下，原审法院酌情支持150天，本院予以认同。上诉人的上诉请求不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3155元，由上诉人史永妹负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁林阳
审 判 员 冯勤伟
代理审判员 夏 鸿
二〇一五年二月二十五日
书 记 员 陆琪瑜