广东省揭阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）揭中法民一终字第117号
上诉人（原审原告）：洪X明，男，1979年出生，汉族，住揭阳市揭东区。
委托代理人：郑少芬，广东良德律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：洪X芬，女，1983年出生，汉族，住揭阳市揭东区。
上诉人洪X明因与被上诉人洪X芬离婚纠纷一案，不服广东省揭阳市揭东区人民法院（2014）揭东法民一初字第57号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：洪X明与洪X芬于2002年相识恋爱，2003年9月27日登记结婚，2004年8月22日生育长子洪X钦（现随洪X芬生活），2009年6月23日生下次子洪X鸿（现随洪X明生活），婚后双方有时因家庭琐事吵架。2012年3月2日，洪X芬回娘家居住。同年7月2日，洪X明向原审法院提起离婚诉讼，同年8月7日原审法院作出（2012）揭东法民一初字第365号民事判决书，判决不准洪X明、洪X芬离婚。判决不准离婚后，洪X明有通过亲戚叫洪X芬回家居住。现洪X芬与大儿子洪X钦在娘家居住。婚前洪X明于1998年2月23日取得位于塔西新厝的77.6平方米集体土地使用权。
原审法院认为：我国婚姻法第32条第2款将“夫妻感情确已破裂”作为我国离婚制度判决离婚的法定理由。本案洪X明与洪X芬系自由恋爱，婚姻基础好；双方结婚至今10多年并生育了二个孩子，婚后夫妻并没有发生大的矛盾，虽偶有因家庭琐事吵架，但并未导致夫妻感情确已破裂；经本院判决不准离婚后，洪X明有通过亲戚叫洪X芬回家居住，现没有证据证明双方经人民法院判决不准离婚后又分居满一年、互不履行夫妻义务。因此，不足以认定双方夫妻感情确已破裂，洪X明再次要求离婚，依法应不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，判决如下：一、不准予洪X明与洪X芬离婚。二、驳回洪X明的其他诉讼请求。本案受理费150元，由洪X明负担。
洪X明不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决。2.依法改判洪X明与洪X芬离婚，并判令双方婚生儿子洪X钦、洪X鸿由洪X明抚养，洪X芬一次性支付抚养费（每人每月500元，直至两儿子分别满18周岁止）。3.由洪X芬承担本案全部诉讼费用。事实与理由：（一）原审判决认定事实不清。从本案的事实看，双方的夫妻感情确已破裂，没有和好的可能，依法应判决准予离婚。理由是：1.从婚姻基础看，双方虽然认识一段时间后结婚，但双方认识时间不长，对对方的脾气、性格、爱好都缺乏了解，特别是对洪X芬好赌的性格不了解。因此，双方的婚姻基础是比较薄弱的。2.从婚后的感情看，双方婚后刚开始感情虽然还算好，但从2007年开始，洪X芬经常参与赌博，不务正业，因此双方多次吵架，导致感情不和，洪X芬在原审时就此也承认，洪X芬也是因为与洪X明感情不和于2012年3月2日回娘家居住的。洪X芬回娘家居住后，洪X明是有通过亲戚叫洪X芬回家居住，但洪X芬不但一直没有回来，还口口声声称要与洪X明离婚，因此，洪X明于2012年7月2日向原审法院提起离婚诉讼，后虽经原审法院（2012）揭东法民一初字第365号民事判决书判决不准离婚。但是判决不准离婚之后洪X明就再也没有通过亲戚叫洪X芬回家居住，直到现在又一年多了，双方感情并无好转，洪X芬在原审也当庭说到双方一见面不是吵架便是打架，根本无法在一起生活的情况，而原审在没有查清事实的情况下，便认定：“判决不准离婚后，原告有通过亲戚叫洪X芬回家居住，不足以认定原、被告夫妻感情确已破裂”，完全与事实不符。3.从夫妻关系的现状看，从原审法院（2012）揭东法民一初字第365号民事判决书中可以看到，原审查明的事实是洪X芬从2012年3月2日开始就回娘家居住。而在法院判决不准离婚之后，双方不但感情无好转且一直分居至今，因此双方分居到现在也已经是超过二年。4.从有无和好可能上看，由于洪X芬经常参与赌博且屡教不改，洪X明忍无可忍，才在法院判决不准离婚后又一次起诉要求解除双方的婚姻关系，况且之前双方的矛盾也已经过亲友、法庭调解过，但双方互不谅解，感情并无好转，现在双方仍然分居，所以已完全没有和好的可能。（二）原审判决适用法律不当。根据婚姻法第三十二条的规定，应认定双方的夫妻感情确已破裂，并判决准予双方离婚。（三）关于儿子的抚养及抚养费的承担问题。双方婚生儿子洪X钦、洪X鸿应由洪X明抚养，因为对于子女的抚养，应当依照婚姻法有关规定，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。两个儿子由洪X明抚养比较适合，洪X芬应支付抚养费的一部分。（四）关于财产的问题。洪X芬所提及的位于白塔镇塔西村的二间厝是洪X明在1992年至1993年分配取得宅基地的，上面现有的房屋也是婚前就已经办理了相关报建手续并建好的，到现在仍然是保留婚前建成的部分，该房屋现有唯一的产权凭证登记的日期是1998年2月23日，洪X明与洪X芬结婚登记的日期是2003年9月27日，明显就是洪X明婚前的个人财产，洪X芬主张二间厝是婚后所建，根据谁主张谁举证原则，洪X芬应举证予以证实。退一步说，假设婚后有增建，增建部分也应该是家庭共同财产，而不属于洪X明与洪X芬双方的共同财产，故，洪X芬要求分割该财产也明显不合理不合法。另外，经查实洪X明也无洪X芬所称的银行存款，因此双方不存在共同财产。综上所述，原审判决认定事实不清，适用法律不当，恳请二审法院依法撤销原审判决并进行改判。
洪X芬当庭答辩称：我不同意离婚。原审法院第一次判决不准离婚后我在娘家居住，直到2013年8月，洪X明房屋进宅，其小母舅和嫂子洪碧芝来叫我回去和好，我在家居住到11月份底才返回娘家。我坚决不同意离婚，请求二审法院维持原审判决。
本院审理查明：原审判决查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，一审庭审中，洪X明表示原审法院第一次审判决不准离婚后，其曾经委托很多亲戚朋友去叫洪X芬回家居住。洪X芬也当庭表示其有回家居住一段时间。二审诉讼中，经本院调解，洪X芬坚持不愿意离婚。
本院认为：本案是离婚纠纷。我国婚姻法规定，夫妻双方感情破裂，确无和好可能的，应准予离婚。从本案情况看，洪X明和与洪X芬结婚多年，婚育两个孩子，双方生活期间虽有矛盾，一方曾提出离婚，但在原审法院第一次审判决不准离婚后，洪X明曾经委托很多亲戚朋友去叫洪X芬回家居住，洪X芬也有回家居住一段时间，说明双方仍有感情，还没具备经人民法院判决不准离婚后又分居满一年、互不履行夫妻义务，足以认定夫妻威情确以破裂的法定条件。故，一审法院认为双方感情尚未完全破裂，有和好的可能，判决不准离婚，本院认为正确，予以维持。对于本案中洪X明上诉提出的因离婚产生的其他财产及子女抚养问题，本院不予审查。
综上所述，原审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，处理并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费150元，由洪X明承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄志成
审 判 员 王锦洪
代理审判员 吴海燕
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 方敏君
附二审判决适用的部分法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。