贵州省安顺市平坝区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黔0403刑初17号
公诉机关贵州省安顺市平坝区人民检察院。
被告人汪某，（原平坝县，下同），无业。因涉嫌贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2015年10月29日被安顺市平坝区公安局刑事拘留，同年11月11日被逮捕。现羁押于安顺市平坝区看守所。
辩护人杨澜、彭洁茹，贵州巨人律师事务所律师。
贵州省安顺市平坝区人民检察院以平坝检公诉刑诉（2016）7号起诉书指控被告人汪某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月14日开庭审理了本案。安顺市平坝区人民检察院指派检察员周洪胜出庭支持公诉。被告人汪某及其辩护人彭洁茹到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省安顺市平坝区人民检察院指控：2015年10月29日01时许，被告人汪某在平坝区鼓楼办关厢路自己家中贩卖毒品海洛因给吸毒人员刘某时被平坝区公安局禁毒大队民警当场抓获，在汪某身上搜缴其贩卖毒品海洛因所获得的毒资300元，在吸毒人员刘某身上搜缴到毒品海洛因零包一颗，后经称量，该毒品零包净重0.4克。经安顺市公安局司法鉴定中心鉴定，该毒品中含有海洛因成份。此外，禁毒民警当日还从汪某家中搜出美沙酮一瓶，净重492.5克，经安顺市公安局司法鉴定中心鉴定，该毒品中含有美沙酮成份。
公诉机关认为，被告人汪某明知是毒品海洛因而贩卖给他人吸食，且明知是毒品美沙酮，仍然非法持有，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，特对被告人汪某提起公诉。请依法判处。
针对上述指控，公诉机关提供的证据有：1、书证：受案登记表、被告人户籍证明、抓获经过、扣押物品清单、搜查笔录、称量记录、毒品上交收据等；2、证人证言：证人刘某、张某的证言；3、被告人的供述及辩解；4、鉴定意见：毒品检验报告；5、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录：辨认笔录。
被告人汪某对公诉机关的指控无辩解意见，希望从轻处罚，给其一个重新做人的机会。
辩护人彭洁茹发表如下辩护意见：一、被告人汪某构成坦白，希望从轻处罚。二、被告人汪某贩卖的毒品数量少，且存在公安机关犯意引诱的可能。三、被告人持有美沙酮的主观意图是供自己使用。四、被告人汪某有早期肝硬化，不适宜长期羁押。建议在一年以下量刑。
经审理查明，2015年10月29日01时许，被告人汪某在平坝区鼓楼街道关厢路自己家中贩卖毒品疑似物给吸毒人员刘某时被平坝区公安局禁毒大队民警当场抓获，在汪某身上搜缴其贩卖毒品疑似物所获得的毒资300元，在吸毒人员刘某身上搜缴到毒品疑似物零包一颗，后经称量，该毒品疑似物零包净重0.4克。经安顺市公安局司法鉴定中心鉴定，该毒品疑似物中含有海洛因成份。此外，禁毒民警当日还从被告人汪某家中搜出美沙酮一瓶，净重492.5克，经安顺市公安局司法鉴定中心鉴定，该毒品中含有美沙酮成份。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证、认证的以下证据证明：
（一）书证、物证
1、受案登记表，证实2015年10月29日0时55分安顺市平坝区公安局禁毒大队在工作中发现线索，并在鼓楼办关厢路一民房内将正在毒品交易的贩卖毒品嫌疑人汪某及吸毒人员刘某抓获，民警从刘某右手里搜缴一颗用白色塑料袋包裹好的其刚向汪某购买到的300元钱的毒品海洛因疑似物。后在汪某家中的冰箱内搜缴到其非法持有的美沙酮一瓶。
2、抓获经过，证实经安顺市平坝区公安局禁毒大队干警袁金鼎、赵尚春、李朝屹证实，2015年10月29日0时55分许安顺市平坝区公安局禁毒大队根据线索在平坝区鼓楼办关厢路一民房内将正在毒品交易的贩卖毒品嫌疑人汪某及吸毒人员刘某当场抓获。在吸毒人员刘某的右手里搜缴一颗用白色塑料袋包裹好的其刚向贩卖毒品嫌疑人汪某购买到的300元钱的毒品海洛因疑似物（后经称量净重0.4克），后又在汪某家中冰箱内搜缴到美沙酮疑似物一瓶（后经称量净重492.5克）。
3、安顺市平坝区公安局出具的扣押物品清单，证实平坝区公安局禁毒大队从汪某处扣押毒资人民币300元、微型电子称3台（银色2台、黑色一台）、美沙酮疑似物净重492.5克（红色液体）。从刘某处扣押毒品海洛因疑似物净重0.4克（白色粉沫颗粒状）。
3、安顺市公安局出具的收据及情况说明，证实平坝区公安局禁毒大队已将汪某案毒品海洛因0.4克（包括用于鉴定的检材）上缴安顺市公安局禁毒支队。2015年11月11日将美沙酮492.5克上缴贵州省公安厅禁毒工作总队。
4、安顺市平坝区公安局出具的户籍信息，证实汪某1982年12月27日出生于贵州省平坝县。
5、美沙酮维持治疗协议书，证明汪某接受美沙酮治疗。
6、本院（2001）平刑初字第117号刑事判决书，证实被告人汪某曾因盗窃罪被判处有期徒刑五年。
本院（2006）平刑初字第069号刑事判决书，证实被告人汪某因犯故意伤害罪被判处有期徒刑四年。
平坝监狱释放证明书，证实汪某自2001年4月23日起至2006年4月22日止在该监狱服刑。
贵州省轿子山监狱证明，证实汪某2005年11月26日起至2009年11月25日止在该监狱服刑，2009年1月被减刑9个月，同年2月25日刑满释放。
（二）、证人证言
1、刘某证言：今天（2015年10月29日）0时45分左右的时候，我打电话给一个出租车，向出租车司机借个电话打给汪某，我问他在哪里？他就叫我去关厢，我就坐车去了，我坐车到他家门口的时候我又打电话给他，他就把电话挂了，我就站在他家门口等他，大约2分钟的时间汪某来开门了，我就把300元钱给他，他就把一个白色塑料纸包装好的毒品海洛因给我，然后汪某就说这段时间禁毒大队的盯住他的，比较紧，叫我快走，就在这个时候我不知道是什么情况，汪某就把我从门里面推出来，就把门关了，就是这个时候公安机关的民警就把我抓获了。汪某从家里的后门跑了一小段路也被公安机关抓获了。大约是在上一个星期前的一天的凌晨1点钟左右，我也是坐出租车，同样也是借出租车司机的电话打给汪某，我问他在哪里？他就叫我来关厢他家里，就挂电话了。大约七、八分钟左右，我就到汪某住的地方，我还是给他打电话，他就挂了电话几分钟就出来了，我就给他300元钱，他就给我一颗用白色塑料纸包装好的毒品海洛因给我，我就坐车走了。
2、张某证言：我每天都会去给汪某购买海洛因，每次购买100元钱的海洛因，因为我和汪某关系比较好，汪某有时候还会让我赊账。大约是2015年7月份的时候，我打电话联系汪某，我告诉他，我要半个毒品海洛因，当时我只有250元钱，可是汪某卖半个毒品要300元，最后我到汪某家的时候，他并没有卖给我，为此我还和他吵架了。不过上个星期（具体时间我记不清了），我还让刘某帮我找汪某购买过一次毒品海洛因。
（三）被告人供述和辩解
1、被告人汪某供述：今天凌晨快一点钟的时候，一个我喊叫刘某的女生打电话给我，说要给我购买300块钱的海洛因，我在电话答应了她，叫她直接来我家找我拿。大约过了十多分钟她就来到我家门口，打我的电话叫我开门，我开门后她先递了三张面值一百元的钱给我，我就递给她一个用黑色塑料纸包裹好的海洛因，大约有0.4克左右。她还给我说最近查得有点严，叫我多加小心，不要随便出门逛。我们交易结束后，我看到路对面有几个人朝我家走来，我就感觉不对，我立即转身朝我家后门跑，大概跑出我家后面一点的草地里就被你们警察抓住了。她给我购买过毒品海洛因一共两次。第一次是前天2015年10月26日晚上12点左右，也是她先打电话联系我，我叫她来我家，我卖给她半个海洛因，收了她300元钱。第二次就是今天晚上被你们抓住的这次。半个海洛因是0.36克。我是拿脑复康掺合起海洛因，然后称好重量，再用塑料纸包裹成零包进行贩卖的。……我购买海洛因回来就用脑复康掺和起再用电子称移出需要的重量，然后用塑料纸包裹成零包，一部分自己吸食一部分自己贩卖。赚钱供自己吸食，也就是所谓以贩养吸。我去平坝区美沙酮维持治疗门诊喝美沙酮时，我偷偷的含在嘴里出来吐到瓶子里或者趁门诊工作人员不注意时，我不喝，悄悄地倒在我随身带去的小瓶子里搜集起来，准备起来，有时候毒瘾发作，或者出门不方便找到海洛因吸的时候就自己喝，缓解毒瘾。
（四）鉴定意见
1、检验报告，证实经安顺市公安局司法鉴定中心鉴定刘某向汪某购买毒品疑似物中检出海洛因，美沙酮疑似物中检出美沙酮。
（五）现场勘验、检查、辨认笔录
1、搜查笔录，证实2015年10月29日1时5分，平坝区公安局禁毒大队以（2015）75号搜查证，在余玮的见证下将正在向汪某购买毒品的吸毒人员刘某抓获，当场从汪某身上的裤子左后包搜缴到其刚贩卖毒品给吸毒人员刘某的毒资人民币300元（3张面值100元），同时，从其家中冰箱内搜缴到一瓶用营养快线塑料瓶盛装的疑似物美沙酮液体和其家中二楼卧室柜子里搜缴到贩卖毒品用于称量的电子称三台。
2015年10月29日0时58分平坝区公安局禁毒大队以（2015）74号搜查证，在郭泰山的见证下对吸毒人员刘某的人身进行搜查，从刘某右手里搜缴到其刚向汪某购买到一颗外用白色塑料纸包裹的疑似物毒品。
2、称量记录及照片，证实2015年10月29日平坝区公安局禁毒大队干警李朝屹、罗华令在余玮的见证下，对吸毒人员刘某从汪某处购买的疑似物海洛因进行当面称量净重0.4克。同日对汪某家中搜缴的美沙酮进行当面称量毛重527克，净重492.5克。
3、毒品提取检材笔录，证实2015年10月29日安顺市平坝区公安局干警罗华令、李朝屹从刘某右手搜缴的疑似物中提取0.05克作为鉴定检材，并从汪某家中搜缴的美沙酮疑似物中提取5毫升作为鉴定检材。
4、辨认笔录及照片，证实2015年10月29日在安顺市平坝区公安局禁毒大队干警罗华令、李朝屹的组织下，经汪某对12张不同女性照片辨认，指出照片中7号相片为向其购买毒品的吸毒人员刘某。
2015年10月29日在安顺市平坝区公安局禁毒大队干警黄春华、韦平的组织下，经刘某从12张不同男性相片中辨认出6号照片中的男子就是卖毒品其的汪某。
2015年10月29日在安顺市平坝区公安局禁毒大队干警李朝屹、赵尚春组织下，经张某对12张不同男性照片辨认，辨认出8号相片人汪某就是出卖毒品给其的人。
证实2015年10月29日在安顺市平坝区公安局禁毒大队干警李朝屹、黄春华组织下，汪某对12张不同男性照片辨认，辨认出5号照片中的男性是出卖毒品给其的人郑治祥。
本院认为，被告人汪某无视法律，为满足自己吸食毒品需要，向他人出卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。同时，被告人汪某明知美沙酮系毒品而非法持有，且数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关的指控成立，予以确认。
关于量刑。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、三百四十八条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于印发〈办理毒品犯罪适用法律若干问题的意见〉的通知》第三条第（二）项之规定，被告人汪某贩卖毒品海洛因0.4克应在三年以下有期徒刑，并处罚金的幅度内判处刑罚。被告人汪某非法持有美沙酮492.5克，应在三年以下有期徒刑，并处罚金的幅度内判处刑罚。被告人汪某犯罪后能如实供述自己的罪行，属坦白，可从轻处罚。被告人汪某的辩护人认为汪某的行为系坦白希望从轻判处，并认为汪某持有美沙酮，数量较少，且意图为自己使用的辩护意见，可以采纳。但辩护人认为本案有公安犯意引诱的意见，结合本案吸毒人员刘某用于购买毒品的毒资系禁毒大队提供且刘某为本案的侦破提供帮助等因素，可以酌情从轻处罚。辩护人认为汪某患有早期肝硬化不宜长期羁押，建议在一年以下量刑的意见，未提供有力证据证明，不予采纳。但被告人汪某有前科劣迹，可从重处罚。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第六十七第三款、第六十九条一款、第三款、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于印发〈办理毒品犯罪适用法律若干问题的意见〉的通知》第三条第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人汪某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元，被告人汪某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元，总和刑期二年二个月，决定执行有期徒刑二年，并处三千元罚金（限判决生效后30日内交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月29日起至2017年10月28日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本三份。
审 判 长 谭 杨
审 判 员 程才祥
人民陪审员 何 萍
二〇一六年三月十四日
书 记 员 刘婷婷