浙江省兰溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金兰民初字第1185号
原告严长方。
被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司，住所地兰溪市灵洞乡平园村。
法定代表人唐振芳，系执行董事。
委托代理人张文余，浙江九联律师事务所律师。
原告严长方为与被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司建设工程施工合同纠纷一案，于2014年10月21日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由代理审判员徐露苗适用简易程序独任审判，于2014年12月4日公开开庭进行了审理，原告严长方、被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司的法定代表人唐振芳、委托代理人张文余到庭参加诉讼。本院在适用简易程序审理的过程中，发现案情复杂，决定将本案转入普通程序审理，2015年3月9日，由代理审判员徐露苗担任审判长，与代理审判员金霞、人民陪审员何寄芸组成合议庭公开开庭进行了审理。原告严长方、被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司的委托代理人张文余到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告严长方诉称，2014年4月10日原被告签订施工协议，约定：被告新建金源生态休闲农庄三层宾馆楼，全现浇。现浇部分委托原告承包施工，承包方式为包清工，工程单价290元／㎡，施工期限自2014年4月10日至2014年8月20日，并约定原告方按照被告方需求款式和质量规定施工，被告方如需变更方案，所产生的额外费用全部由被告方支付原告方。2014年5月，由于施工情况变更，被告方口头约定把房屋基础工程也让原告施工，基础施工按照点工计算工程价，木工240元／工、泥水220元／工、钢筋工200元／工（原告为该建筑基础承担了木工50工、泥水工90工，钢筋工34.5工，共计38700元）。根据2014年5月5日签订的附加协议，被告并把基础工程和第一、二、三层中水电预埋工程也发包给原告施工，水电预埋按照包工包料计价。原告方实际完成施工面积1324平方米。被告方拖欠工程款共计283992元。2014年5月20日前，原告已完成上述工程后，因被告未能提供建筑原材料导致停工，被告至今未继续提供原材料，并且一直拖延支付工程款。为维护合法权益，特向法院起诉，请求依法：1、判令被告立即支付原告工程款283992元；2、判令解除原、被告于2014年4月10日签订的施工协议。3、原告要求按照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，判令工程款在施工工程的变卖或拍卖款中优先受偿。4、判令被告赔偿因其延误工期所造成目前的壳子板损失9万元；5、判令被告从起诉之日起半个月内供应所缺材料，直至扫尾结束，超过期限的所有壳子板损失总计146000元由被告承担。6、判令被告赔偿因误工所造成的误工费损失2万元。
原告严长方为证明其主张，向本院提供了下列证据，经被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司质证，本院作如下认证：
1、《施工协议》和《附加合同》，证明原被告约定的施工事项。被告对真实性无异议，对合法性有异议。本院认为被告未经相关部门依法批准，未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证擅自在灵洞乡平园村建造金源生态休闲农庄，上述合同违反了《中华人民共和国土地管理法》的强制性规定，故认定合同无效。
2、证人吕某的证人证言，证明其作为泥水工的工程量、原告已经支付工程款5000元、施工面积664㎡、停工日期、原告帮被告购买铁钉铁丝的事实。被告认为该证人与本案是有利害关系的，认为该证人对工程量及工资结算的金额与事实不相符的，铁钉、铁丝等材料费应当按实际去核对。本院对证人吕某出庭作证的事实予以确认，对原告帮被告购买铁钉铁丝等材料的事实予以确认。
3、证人杜某的证人证言，证明其作为钢筋工的工程量、原告帮被告购买铁钉铁丝支付3000元的事实。被告认为该证人与本案是有利害关系的。在8月的时候木工、泥水工、钢筋工提供过的用工量都比今天陈述的要少。本院对证人吕某出庭作证的事实予以确认，对原告帮被告购买铁钉铁丝等材料的事实予以确认。
4、证人冯某的证人证言，证明其作为木工的工程量，目前用掉铁钉铁丝7000多元，但不知道被告有没有答应过给原告多少钱的铁钉铁丝费。被告认为该证人与本案是有利害关系的，8月份该证人提供给被告的清单木工的费用比陈述的少。本院对证人吕某出庭作证的事实予以确认，对原告帮被告购买铁钉铁丝等材料的事实予以确认。
被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司辩称，原、被告于2014年4月10日签订施工协议是事实。在合同履行过程中由于该工程是未经审批的，被政府部门责令停止施工，因此本案涉及的工程是未完工的，是在建工程。被告不知该工程目前是否合格及工程款是多少，该工程不具备验收和审计的条件。因此如果要确定本案的工程款，我们要求对该工程是否合格先进行鉴定。如工程合格则对工程款进行鉴定才能确定本案的实际款项。对于第二项诉请，我们认为协议本身就是无效的，不存在解除施工协议的问题。对于第三项诉请没有事实和法律依据。对于第四到六项诉讼请求原告也没有提供相应的证据证明。综上，被告要求本案先就工程是否合格进行鉴定，再由法院公正判决。
被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司为证明其抗辩主张，向本院提供了下列证据，经原告严长方质证，本院作如下认证：
1、企业法人营业执照、组织机构代码证，证明被告的主体资格。原告对真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认。
2、现场照片，证明工程现状（未完工的事实）。原告对真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认。
3、责令停止违法行为通知书，证明涉案工程违法的事实。原告对真实性无异议，5月20日停工，但是该通知书是9月4日的，证明被告是有意拖延时间的，我们合同约定的完工期是8月24日。我认为这些责任应当由被告承担，与我无关。本院对该证据予以确认。
4、泥水工、木工、钢筋工的计算工程量清单，证明泥水工、木工、钢筋工之前所提出的工程量远远比刚才庭审中陈述的要少。原告对真实性有异议，认为清单是泥水工、木工、钢筋工平时的时候随意说说的，只是个预算，并没有包括开支等。针对原告的质证意见，被告表示对计算工程量清单有异议，认为出示该清单是为了证明原告主张的工程款过高，并不是认可该清单，该清单上的工程款过高，应该只有十二万元左右。本院认为，该证据仅仅是泥水工、木工、钢筋工单方面作出的工程量确认，未经原、被告双方认可，故不予确认。
5、工程设计图纸，证明工程是按图纸进行施工的。原告认为当时只有水电等预埋有图纸，其它没有图纸的。本院对该证据予以确认。
被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司申请法院对涉案工程的造价进行鉴定，庭审中，本院依法向原、被告出示浙ＸＸ耀建设咨询有限公司出具的工程造价鉴定报告及补充鉴定报告，证明涉案工程造价为184870元，该造价未包含基础土建部分。原告严长方对上述证据的真实性、合法性、关联性无异议，被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司对工程造价鉴定报告无异议，对补充鉴定报告的真实性无异议，但认为造价偏高，有些工程尚未完工，隐蔽工程计量不准确。本院认为被告未提供相应的证据推翻补充鉴定报告，故对上述证据予以确认。
经审理，本院认定如下事实，2014年4月10日，原、被告签订《施工协议》，约定原告为被告在兰溪市灵洞乡平园村建造金源生态休闲农庄三层宾馆楼，全现浇。承包方式包清工（包括木工、泥水工、钢筋工、架支工），工程单价290元／㎡，一至三楼面积均为604.8平方米，施工期自2014年4月10日至2014年8月20日。付款方式一层浇好按工程计算面积，验收之后由甲方支付乙方60%。内墙粉好由甲方支付乙方15%；其余完工双方验收后一星期内由甲方付清其全部余额。在实际施工过程中，基础土建工程亦由原告施工，但原、被告双方未就基础土建工程签订书面合同，仅口头约定按点工形式计算此部分的造价。2014年5月5日，双方签订《原金源生态农庄宾馆土建包清工附加合同》，约定原告为被告预埋水电、消防、避雷等设施，水线材料按8元／㎡，电路材料按4元／㎡，消防材料按6元／㎡，避雷针按5元／平方米，以上材料都是宾馆建筑预埋材料。人工费按面积15元／㎡，如有其它按实际用途计算。在实际施工过程中，基础水电工程亦由原告预埋。被告口头承诺请原告代购铁钉铁丝。2014年5月底，因被告未继续提供建筑材料，加上该工程未经相关部门依法批准，未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证擅自建造，被兰溪市国土资源局责令停止建造，导致该工程停工，一层结构尚未按合同约定施工完成。2014年9月3日，兰溪市国土资源局向被告的法定代表人作出兰土资停（2014）09-0301号《责令停止违法行为通知书》。2015年2月14日，经浙ＸＸ耀建设咨询有限公司鉴定，该工程占地面积为676.85㎡，基础水电造价20628元，一层土建工程、水电已施工工程总造价164242元，合计184870元。因鉴定造价未包含基础土建部分，庭审中双方对此部分的造价争议较大，原告提出基础施工点工工程款为38700元，被告认为原告提出的38700元不合理，实际为30000元左右。
本院认为，被告未经相关部门依法批准，未取得建设用地规划许可证或建设工程规划许可证擅自在灵洞乡平园村建造金源生态休闲农庄，事后亦未取得相关部门审批的合法文件，2014年9月3日兰溪市国土资源局责令其停止违法行为。原、被告签订的《施工协议》及《原金源生态农庄宾馆土建包清工附加合同》违反了《中华人民共和国土地管理法》的强制性规定，故认定合同无效。造成合同无效的过错在被告，且绝大部分工程款系人工费，故不影响原告向被告主张工程款。因双方对基础土建工程部分造价争议较大，原告未提供相应的证据证明此部分造价，本院以被告自认的造价30000元为准，故总的工程造价为214870元。涉案建筑工程属于违法建筑，且在一审法庭辩论终结前被告未能补正有关手续使所建工程合法化，原告不能就该建筑物享有工程价款优先受偿权。原告对壳子板负有保管义务，且未对壳子板的损失提供相应的证据，本院对其要求被告赔偿壳子板损失的诉讼请求不予支持。原告要求被告赔偿误工费的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国土地管理法》第二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告严长方工程款人民币214870元。
二、驳回原告严长方的其他诉讼请求。
如果被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5560元、鉴定费5000元，由被告兰溪市金源生态休闲农庄有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费5560元，款汇至金华市财政局政府非税资金财政专户，开户银行：中国农业银行金华市分行，汇入帐号196999010400040900000106003，或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。
审 判 长 徐露苗
代理审判员 金 霞
人民陪审员 何寄芸
二〇一五年四月十七日
代书 记员 唐智超