江苏省南京市雨花台区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0114刑初355号
公诉机关江苏省南京市雨花台区人民检察院。
被告人顾某，住江苏省南京市雨花台区，户籍所在地江苏省南京市玄武区。被告人顾某曾因犯盗窃罪，于1994年3月被南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑八年，剥夺政治权利二年，于2000年7月15日经常州市中级人民法院裁定假释；曾因犯贩卖毒品罪，于2001年6月19日被南京市玄武区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，与前罪合并执行有期徒刑二年，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币二千元；曾因赌博，分别于2004年6月5日被南京市公安局秦淮分局罚款人民币三千元；于2004年7月28日被南京市公安局水上分局罚款人民币三千元。被告人顾某因涉嫌贩卖毒品罪，于2016年5月27日被南京市公安局雨花台分局刑事拘留，同年7月1日经南京市雨花台区人民检察院批准逮捕，同日被执行逮捕。现羁押于南京市雨花台区看守所。
辩护人刘春阳，江苏天哲律师事务所律师。
江苏省南京市雨花台区人民检察院以宁雨检诉刑诉〔2016〕340号起诉书指控被告人顾某犯贩卖毒品罪，于2016年11月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。南京市雨花台区人民检察院检察员张梅菁出庭支持公诉，被告人顾某及其辩护人刘春阳到庭参加诉讼。现已审理终结。
南京市雨花台区人民检察院指控，2016年4月28日15时许，被告人顾某在其位于本市雨花台区xx室的住处，与张某商定以人民币3200元的价格向其贩卖12克甲基苯丙胺（冰毒）。后张某通过支付宝向被告人顾某的工商银行卡转账人民币3200元。被告人顾某因手中没有足够毒品，当场只交付6克甲基苯丙胺给张某，但双方约定日后将其余6克甲基苯丙胺再行交易。后因张某于当天下午被公安机关抓获，交易未完成。
被告人顾某于2016年5月26日被公安机关抓获归案。
被告人顾某及其辩护人对公诉机关指控不予认可，否认其贩卖毒品给他人的事实，提出张某前期向其借款，转给他的3200元人民币系还款。被告人顾某在庭审的最后陈述时对公诉机关所指控的犯罪事实予以认可。
经审理查明，2016年4月28日15时许，被告人顾某在其位于本市雨花台区xx室的住处，与张某商定以人民币3200元的价格向其贩卖12克甲基苯丙胺（冰毒）。后张某通过支付宝向被告人顾某的工商银行卡转账人民币3200元。被告人顾某因手中没有足够毒品，当场只交付6克甲基苯丙胺给张某，但双方约定日后将其余6克甲基苯丙胺再行交易。后因张某于当天下午被公安机关抓获，交易未完成。
上述事实有公诉机关提交并经庭审举证、质证的下列证据证明：
被告人顾某的供述辩称：张某前期向其借款，转给他
的人民币3200元系还款，并没有卖毒品给张某及储某。在庭审后期最后陈述阶段对公诉机关的指控予以认可。
2、证人张某的证言证实：自己多次在被告人顾某处购买毒品，最近一次是2016年4月28日也就是我被抓的那天下午，我下午1点多先跟他打电话联系，确认他在家，接着我就去他家了。我去他家，问他有没有货，他说有，我说有个朋友要来拿半盎司左右，他说他要到地下室去看，过了一会，他上来跟我说他现在只有6克左右。到了下午3点左右，储某到了，不知道谁开的门，他来了之后也进了我的房间，顾某也过来了，我跟储某讲了3200元买半盎司冰毒的事情，他就把钱通过支付宝转给了我，然后我再转给顾某，顾某把一小袋，我们商量好的6克冰毒给了我。自己个人没有向顾某借款过。
3、证人储某的证言证实：今年4月份的时候我们手里都没有冰毒了，张某说他一个朋友那边有，2016年4月28日那天15时许，我发短信给张某，问他有没有冰毒，他说正好在他朋友家，他朋友家有冰毒，我问他我方不方便过去，张某问过他朋友后说可以，我就开车去了他朋友家，我们三个在张某朋友家聊了一会，和张某朋友讲好买二分之一（大概12g）冰毒，3200元钱，但是张某朋友家暂时只有四分之一的冰毒（大概6克），钱是我出的，我先通过支付宝转给张某3200元，然后张某通过支付宝转给了卖家3200元。还有四分之一的冰毒张某朋友说过几天再到他那里拿，也就是我们只拿走四分之一冰毒，张某叫他朋友直接将6g的冰毒分成两个小包子，各自3g左右，两个包子都在张某手里，走的时候我和张某是分开走的。
4、证人梅某1的证言证实：2016年4月27日下午，我打电话联系张某，问他有没有冰毒，他说到4月28日1点打电话给我。后来他说东西有，现在非常贵，1800元可以买6克。过一会他又打电话讲没有6克，只有3克，要1500元，我跟他还到1200元，他同意了。他在微信上告诉我，下午5点左右在他家附近等他，他把东西送过来。然后我就带着宋警官到了他家楼下，等到快6点，他开车过来了，我就走过去，他透过窗户把一小袋冰毒给我，冰毒是用面纸包着的，然后我把1200元钱给他。然后我走到另一栋楼旁边，把张某卖给我的毒品给了民警，民警拍了照片，其他民警就把张某抓了。以上证实：2016年4月28日下午六点左右，其在公安机关监控下在xx园xx栋楼下用准备好的1200元现金向张某购买冰毒3克。
5、证人王某的证言证实：2016年4月28日下午，我发微信给张某，问他有没有冰毒，他说自己有事送不了，让他朋友过来带给我，然后就有一个号码是137××××0883的人打电话给我，说他是张某的朋友，我就说不要了，张某讲他朋友已经过去了，人都已经到了，张某的朋友也一直打电话给我，后来我实在没办法，就跟张某的朋友约在xx超市的负一楼停车场见面，大概晚上6点钟，他朋友过来了，给了我一个小包子，然后我在现场用支付宝转了1000元给张某的朋友，然后我们就离开了。以上证实：其于2016年4月28日下午问张某有没有冰毒，张说有事送不了，让朋友过来送。其和张某朋友约好在xx超市负一楼停车场见面，张某朋友给其一小包冰毒，其用支付宝转账1000元。
6、被告人顾某的照片、户籍资料证实：其自然情况，已达刑事责任年龄。
7、电话查询记录、刑事判决书、行政处罚决定书证实：顾某的违法犯罪记录。其中其曾因犯贩卖毒品罪，于2001年6月19日被南京市玄武区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元，系毒品再犯。
8、受案登记表、立案决定书证实：涉毒人员梅某1举报张某贩卖毒品，后张某一案带出顾某贩卖毒品的犯罪线索，后公安机关于2016年4月28日立案侦查。
9、公安机关出具的情况说明、抓获经过证实：民警将抓获顾某地点误写为xx院的住处，实际抓获地点为本市雨花台区xx地铁站出口。
10、公安机关调取的张某和顾某（187××××5174）的短信聊天记录证实：4月26日下午6点05分，张某“我走了老顾”、顾某“好有空来”。4月27日下午1点47分，张某“老顾”“我到门口了”、顾某“来了”、张某“我走了”。下午6点28分，顾某“睡着了”。证实张某和顾某比较熟悉，案发前两天到过顾某家。
公安机关调取的张某和顾某的短信聊天记录（187××××5174）4月28日下午1点34分，张某“马上来了老顾”、顾某“好”、张某“在门口了”。
11、公安机关调取的张某（150××××0888）和储某（186××××1914）的短信聊天记录证实：4月28日上午11点50分：张某“老五还有消息”、储某“电话都打不通”“不管乃，你那个半个什么价”、张某“我还没去”“等会”。4月28日下午1点54分：张某“一半3200,41，1800”、储某“那拿半个啊？我还能过去坐坐啊”、张某“我来问问看看，我看要怎么说，我也认识时间不长”、储某“恩，你问问”、张某“你来”。
12、公安机关调取的顾某、张某、储某的手机通话记录证实：①顾某（187××××5117）与张某（150××××0888）于2016年3、4月期间多次联系，其中于2016年4月28日13:34分发短信给张某。②储某（137××××0883）与张某（150××××0888）于2016年3、4月期间多次联系，其中储某于2016年4月28日14：54分、15:01分打电话给张某，位置在顾某住所地附近。
13、储某手机支付宝转账截图证实：储某通过支付宝，于2016年4月28日15：11分向张某转账3200元。
14、张某手机支付宝转账截图证实：张某于2016年4月20日向顾某工商银行卡（尾号1630）转账1000元，4月22日转账600元，4月23日转账300元，4月25日转账300元，4月26日转账300元，4月27日转账300元。张某于4月28日15:11分收到储某所转3200元。张某于4月28日15:12分向顾某转账3200元。
15、被告人顾某号码为62xxx630工商银行借记卡的流水清单证实：张某于2016年4月20日向顾某转账1000元，4月22日转账600元，4月23日转账300元，4月25日转账300元，4月26日转账300元，4月27日转账300元，4月28日转账3200元。
16、抵押合同证实：顾某向南京市汇金科技小额贷款有限公司贷款12万元，用苏Ａ×××××小汽车抵押，期限2015年8月至2016年8月。主要证实张某与顾某相识的情况，以及顾某用车辆在张某公司抵押贷款。
17、搜查笔录和照片证实：2016年4月28日，公安机关对顾某位于本区xx室的住处进行搜查，未搜查出可疑物品。
18、王某手机支付宝转账截图证实：王某于2016年4月28日18:08分向储某转账1000元。事后由于张某和储某将购买的毒品进行贩卖。
19、张某、梅某1手机微信截图证实：2016年4月28日下午14时许，梅某1向张某购买冰毒，梅某1问张某有多少冰毒，张某说有3克，价格为1500元，并明确说自己正在卖毒人那里，梅某1说价格高，希望便宜点，张某说就这个价，让其等明天或者后天拿四分之一冰毒。后梅某1提出1200元购买3克冰毒，张某同意。张某告诉梅某15点从卖毒人那出发，约定在福润雅居家楼下进行交易。
20、扣押笔录、扣押决定书、称量记录和称量照片证实：公安机关将梅某1从张某处购买的毒品疑似物一袋予以扣押。该毒品疑似物毛重3.34克。证实张某身上有毒品。
21、宁公（技侦）决技字[2016]3015号技听资料采取技术侦查措施决定书证实：顾某在电话中讲有7、8克的东西，让对方带钱过来，从侧面证实被告人顾某有贩卖毒品的主观故意。
22、被告人顾某的辨认笔录证实：其辨认出张某。
23、张某的辨认笔录证实：其辨认出贩卖毒品给其的顾某；向其购买毒品的梅某1；辨认出储某。
24、储某的辨认笔录证实：其辨认出2016年4月28日贩卖毒品给其和张某的男子系顾某；与其交易冰毒的女子系王某；辨认出张某。
25、现场检测报告书证实：张某的检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明类阳性。
26、现场检测报告书证实：储某的检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明类阳性。
27、现场检测报告书证实：梅某1的检测样本经现场检测，结果呈甲基安非他明类阳性。
上述证据来源合法有效，内容客观真实，本院予以采信。
本院认为，被告人顾某违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，既遂6克，未遂6克，其行为已构成贩卖毒品罪，南京市雨花台区人民检察院指控被告人顾某犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，所指控的罪名成立，本院予以采纳。
被告人顾某曾因贩卖毒品罪被判过刑，本次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法对其从重处罚。被告人顾某已经着手实施犯罪行为，由于意志以外的原因部分未遂，系犯罪未遂，依法对其予以从轻处罚。
公诉机关指控被告人顾某贩卖毒品总数为12克，建议对其予以减轻处罚，量刑四至六年。经查，被告人顾某贩卖毒品既遂6克，未遂6克，应当在三年以下对其予以处罚，未遂部分作为量刑情节酌情予以从重处罚。
被告人顾某及其辩护人辩称：没有贩卖毒品给张某和储某，张某从微信中转给被告人顾某的3200元钱系张某的还款，并不是毒资，故不构成贩卖毒品罪。
经查，被告人顾某贩卖毒品给张某有张某和储某的证言，微信转账记录，短信聊天记录，视听资料等证据予以证实；被告人及其辩护人辩称转款系张某前期的借款，但被告人顾某及其辩护人没有提供任何证据证实借款事实的存在，且张某亦称未向被告人顾某借款，故被告人顾某及其辩护人辩称的借款事实无证据予以支撑，本院不予采纳。
为维护社会秩序，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
被告人顾某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月27日起至2018年8月26日止。罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 全 金
审 判 长 全金华
人民陪审员 贾安居
人民陪审员 龚久平
二〇一七年三月二十四日
书 记 员 张玲莉