内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）内0722刑初132号
公诉机关莫力达瓦达斡尔族自治旗人民检察院。
附带民事诉讼原告人陈某,女,1955年10月16日出生,汉族。系被害人张某1配偶。
附带民事诉讼原告人张某2,男,1979年11月24日出生，汉族。系被害人张某1长子。
附带民事诉讼原告人张某3,女,1982年2月4日出生，汉族。系被害人张某1长女。
以上三原告人诉讼代理人唐连义，内蒙古纳文律师事务所律师。
被告人鄂某1，男，1987年6月19日出生于内蒙古自治区，达斡尔族，初中文化。因交通肇事逃逸，于2017年1月3日被莫旗公安局行政拘留15日，因涉嫌犯交通肇事罪，于2017年6月22日被该局刑事拘留，2017年7月5日被执行逮捕，现羁押于莫旗看守所。
辩护人王玉龙，内蒙古诺敏律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人鄂某2，男，1984年8月23日出生，达斡尔族。
诉讼代理人刘晓昱，内蒙古诺敏律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司莫旗支公司（以下简称人保财险莫旗支公司），所在地莫旗尼尔基镇。
负责人张连山，该公司经理。
诉讼代理人王伟，该公司法律顾问。
莫旗人民检察院以莫检刑诉[2017]113号起诉书指控被告人鄂某1犯交通肇事罪，于2017年10月10向本院提起公诉。在诉讼过程中，被害人张某1向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序组成合议庭，于2018年1月11日、19日、2月5日、3月29日公开开庭合并审理了本案。莫旗人民检察院指派检察员肖艳梅、尤勇出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3的诉讼代理人唐连义、被告人鄂某1及其辩护人王玉龙、附带民事诉讼被告人鄂某2的诉讼代理人刘晓昱、附带民事诉讼被告人人保财险莫旗支公司的诉讼代理人王伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
莫旗人民检察院指控，2017年1月3日18时35分，被告人鄂某1驾驶黑色现代轿车由北向南行驶至莫旗尼尔基镇高丰家园红绿灯处，在右转弯过程中将由东向西行走的行人王某和张某1撞伤后驾车逃逸。被告人鄂某1于当晚21时许来到莫旗交警大队称自己驾驶×××号轿车在尼尔基镇高丰家园红绿灯处将行人撞倒。经齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心鉴定，被告人鄂某1驾车时血液中乙醇含量为39.64mg/100ml，属于酒后驾驶车辆。经莫旗公安局司法鉴定中心鉴定，被害人张某1身体所受损伤构成重伤一级。被告人鄂某1的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之规定，应当以交通肇事罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3请求，1、要求鄂某1、鄂某2赔偿张某1因交通事故人身损害所造成的经济损失2938176.50元（医疗费273748.90元、护理费1319927.60元、营养费620500元、住院伙食补助费10800元、残疾赔偿金659500元、精神损害抚慰金30000元、交通费18700元、司法鉴定费6700元）。2、人保财险莫旗支公司在交强险和商业第三者险限额内承担赔偿责任。
被告人鄂某1对公诉机关指控的犯罪事实无异议，无辩解理由。
辩护人王玉龙的辩护意见：一、对起诉书指控被告人鄂某1涉嫌交通肇事罪的定性没有异议。二、被告人鄂某1具有以下法定或酌定的从轻、减轻处罚情节：1、被告人鄂某1系自首。2、被告人鄂某1属于偶犯、初犯、犯罪主观恶性不大，庭审中被告人鄂某1对指控的犯罪事实无异议并自愿认罪。4、被告人鄂某1认罪态度好，有悔罪表现。三、民事部分意见：医疗费以票据为准，对合理的费用进行赔偿。对护理费及营养费没有意见。伙食补助费同意按385天计算，残疾赔偿金按实际发生的时间计算。刑事附带民事诉讼中精神抚慰金不予支持，莫旗到齐齐哈尔费用以票据为准。莫旗到涿州的一万多元交通费不认可。司法鉴定费以票据为准。
附带民事诉讼被告人鄂某2辩称，一、该责任应由鄂某1承担。二、车辆交强险已经过期，是鄂某1擅自开走，交强险应当由鄂某1承担。三、该车辆有商业险，保险公司应当承担给付保险金的义务。四、对于费用部分：1、医疗费以票据为准。2、张某1已经死亡，护理费及营养费应当按照实际天数计算。3、精神抚慰金不应支持。4、交通费过高。5、鉴定费以票据为准。6、残疾赔偿金应按17年计算。
附带民事诉讼被告人保财险莫旗支公司辩称，1、该事故车辆仅在我公司投保了商业险，没有交强险。被告人酒后驾驶并且发生事故后逃逸。依据商业保险条款责任免除事项规定，事故发生后未依法采取措施的情况下，驾驶被保险机动车或者遗弃被保险车辆离开事故现场的，商业险不承担赔偿责任。关于原告各项经济损失：1、医疗费，保险公司按照医疗保险标准乙类药进行赔付，检查费承担80%、非医保、非常用药不承担。2、护理费、营养费期限应按实际天数计算，残疾赔偿金应按17年计算。3、交通费，保险公司只认可受害人或者有医嘱的必要的护理人员。4、鉴定费不是事故导致的直接经济损失，不在保险公司理赔之内。5、精神抚慰金应在交强险内赔付，不在商业险赔付范围之内。
经审理查明，被告人鄂某1的犯罪事实与莫旗人民检察院指控的内容一致。被告人鄂某1赔偿被害人2万元。
另查明，被告人鄂某1驾驶的×××号轿车的登记所有人王某于2016年7月6日卖给鄂某2。张某4为该车在人保财险莫旗支公司投保了机动车第三者责任保险。保险金额100万元，事故发生在保险期间。
又查明，被害人张某1受伤后在莫旗、齐齐哈尔、涿州等地治疗。经齐齐哈尔和平医院司法鉴定中心鉴定，张某1为一级伤残；伤后住院期间、出院后至评残前需2人护理，伤后至评残前一日需增补营养；评残后为完全护理依赖，需2人护理，需增补营养。
还查明，被害人张某1于2018年1月23日因脑内出血后遗症死亡。附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3参加诉讼且未申请对被害人张某1的死亡与被告人鄂某1的交通肇事行为有无因果关系进行鉴定。莫旗人民检察院未予变更起诉。
莫旗人民检察院出示了以下证据：
一、书证
1、接处警登记表、受案登记表、受案回执，证实案件来源。
2、户籍证明、现实表现、被告人基本情况、到案情况说明，证实鄂某1案发时已年满十八周岁，为完全刑事责任能力人，无前科，系投案自首。
3、鄂某1驾驶证信息、道路交通事故认定书、道路交通事故肇事车辆诉前财产保全告知书、王某身份证复印件、送达回证、行政处罚决定书、说明、现场勘查笔录、现场照片，证实鄂某1在这起事故中负全部责任。
二、鉴定意见
1、齐和平司法鉴定中心（2017）毒检字第20号，证实鄂某1血液检出乙醇，含量为39.64mg/100ml。
2、（莫）公（法）鉴（临检）字（2017）23号，证实被害人张某1颅脑损伤致重度智能减退及生活完全不能自理构成重伤一级。
三、被害人陈述
1、被害人王某陈述，证实其在尼尔基镇高峰家园红绿灯下面被一辆黑色轿车撞倒，轿车肇事后逃逸。
2、被害人陈某陈述，证实肇事车辆将张某1和王某撞伤后逃逸。
四、被告人鄂某1的供述与辩解，证实其于2017年1月3日18时30分许，开着黑色轿车在尼尔基镇高峰家园红绿灯道口，将被害人撞伤后逃逸。
附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3为证明自己的经济损失，提供以下证据：
1、医疗费票据273748.90元、交通费票据18700元、司法鉴定票据6700元，证实原告人的支出情况。
2、住院诊断书、病历、费用清单，证实住院治疗过程。
3、买卖车辆协议书，证实鄂某2是车主，应与事故责任人在交强险范围内承担连带责任。
附带民事诉讼被告人鄂某2提供莫旗公安局讯问笔录二份以及保险单一份，证实肇事车辆系鄂某1擅自开出没有经过车主的同意。该车在人保财险莫旗支公司投保了商业险。
附带民事诉讼被告人人保财险莫旗支公司提供了保险合同（投保单、保险单、保险条款），证实在事故车投保时，保险公司已明确告知免责事项，投保人在投保单中签字。该车在发生事故后保险公司不承担保险责任。
以上证据经庭审举证、质证，其中被害人张某1在莫旗人民医院的住院、门诊收据和各地药店收据，无住院病历、费用清单等印证，不予认定。张某1去涿州就医虽无转院手续，但毕竟为了康复而实际住院支出，被告方亦同意承担住院伙食补助费，故对其在涿州的医疗费予以认定。交通费18700元不合常理，酌定为11700元。鄂某2出示的鄂某1询问、讯问笔录，因鄂某1系本案的刑事被告人亦即附带民事诉讼被告人，二人是兄弟关系，证明力较弱，在无其他证据印证的情况下不予采纳。其他证据来源合法，内容真实，各证据之间具有关联性，能够证明本案的事实，对证据的证明效力予以认定。
本院认为，被告人鄂某1违反交通运输管理法规，发生交通事故后逃逸致一人重伤，且负事故的全部责任，其行为已构成交通肇事罪。莫旗人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实充分,罪名成立，予以采纳。鉴于被告人鄂某1具有自首、部分赔偿被害人的经济损失、初犯、偶犯等情节，对辩护人的意见予以采纳，可对其从轻处罚。
附带民事诉讼被告人鄂某2作为车辆所有人具有投保交强险的义务而未予投保，把车钥匙放在饭店的吧台上，未对车辆进行妥善保管，没有尽到应有的注意义务，存在一定的过错。故鄂某2应在交强险医疗费用和死亡伤残12万元的限额内与鄂某1承担连带责任。同时根据其过错程度应承担附带民事诉讼原告人10%的赔偿责任。保险人采用格式条款向投保人提供的投保单应当附格式条款。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。否则，该条款不产生效力。本案中，人保财险莫旗支公司未能提供有效证据证实已将格式条款交给投保人张洪财并向其作出充分提示或明确说明的事实，该条款不产生效力。根据举证分配规则，负有举证责任的一方不能举证证明其主张的事实，应当承担举证不能的不利后果。因此，人保财险莫旗支公司应在机动车第三者责任保险100万元限额内承担赔偿责任。
由于被告人的犯罪行为而使被害人遭受的经济损失应予赔偿。被害人张某1于2018年1月23日死亡，但无证据证明与被告人鄂某1的交通肇事行为有因果关系。故附带民事诉讼原告人请求的残疾赔偿金应按17年给付，护理和营养期限应按实际生存时间385天计算。根据《2017年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》的规定，附带民事诉讼原告人合理的经济损失为958409.05元。包括医疗费248636.85元、伙食补助费10400元〔100元×104天（双方当事人认可）〕、残疾赔偿金560575元（32975元×17年×100％）、护理费81897.20元（106.36元×385天×2人×100％）、营养费38500元（100元×385天）、交通费11700元、鉴定费6700元。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条关于”被害人因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失，人民法院不予受理”的规定，对附带民事诉讼原告人精神抚慰金的请求不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条、第一百三十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十六条第一款、第十九条、《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，判决如下：
一、被告人鄂某1犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除先行行政拘留15日，即自2017年6月22日起至2018年12月6日止）。
二、附带民事诉讼被告人鄂某2在交强险责任医疗费用、死亡伤残限额内赔偿附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、护理费、交通费12万元，并与被告人鄂某1负连带责任。
三、附带民事诉讼被告人中国人民财产保险股份有限公司莫旗支公司在机动车第三者责任保险100万元限额内赔偿附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3831709.05元（不含鉴定费）。
四、被告人鄂某1赔偿附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3鉴定费6030元，附带民事诉讼被告人鄂冠军赔偿附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3鉴定费670元。
（以上款项均于判决生效后二十日内给付）。
五、驳回附带民事诉讼原告人陈某、张某2、张某3其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内,通过本院或者直接向呼伦贝尔市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十四份。
审 判 长 林桂军
人民陪审员 张海琴
人民陪审员 庞艳芝
二〇一八年四月二日
书 记 员 吴 佳
附:本判决书所引用法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
三、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当依据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵害或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
四、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
五、《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二条未经允许驾驶他人机动车发生交通事故造成损害，当事人依照侵权责任法第四十九条的规定请求由机动车驾驶人承担赔偿责任的，人民法院应予支持。机动车所有人或者管理人有过错的，承担相应的赔偿责任，但具有侵权责任法第五十二条规定情形的除外。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称”交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称”商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第十九条未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。
投保义务人和侵权人不是同一人，当事人请求投保义务人和侵权人在交强险责任限额范围内承担连带责任的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。