上海市奉贤区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）奉民一（民）初字第1877号
原告李传奇。
委托代理人谷洪波，上海洪烈律师事务所律师。
委托代理人朱顺喜，上海洪烈律师事务所律师。
被告上海芳灵建筑劳务有限公司。
法定代表人方千云，总经理。
委托代理人汤卫忠，上海汤卫忠律师事务所律师。
被告曾森林。
原告李传奇与被告上海芳灵建筑劳务有限公司（以下简称芳灵公司）、曾森林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年3月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年3月28日、6月20日两次公开开庭进行审理。原告李传奇及其委托代理人谷洪波、被告芳灵公司委托代理人汤卫忠第一次开庭到庭参加诉讼，原告李传奇及其委托代理人朱顺喜、被告曾森林第二次开庭到庭参加诉讼。因被告曾森林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加第一次庭审，被告芳灵公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加第二次庭审，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2012年11月15日由被告曾森林招用至被告芳灵公司工地上干活，原告的工作由被告曾森林安排，劳动报酬也由被告曾森林发放。被告曾森林承包了被告芳灵公司金水苑三期工程的外墙水泥工程。2012年12月9日下午13时30分许，因工地外墙脚手架搭建不稳固，且没有为原告配备安全带，导致原告从八楼坠落受伤。事故发生后，原告即被送往上海市奉贤区中心医院住院治疗至2012年12月30日出院，期间被告芳灵公司支付了全部医疗费。后经鉴定，原告的伤势构成X级伤残，并需休息八个月，营养四个月，护理三个月。因双方对赔偿事宜协商不成，原告遂诉讼来院，请求判令两被告连带赔偿原告误工费人民币72，000元（以下币种同）、护理费9，000元、营养费4，800元、住院伙食补助费460元、交通费800元、残疾赔偿金104，406元、被扶养人生活费9，072元、精神损害抚慰金50，000元、律师费10，000元，合计260，538元。
庭审中，原告主动将其诉讼请求中的住院伙食补助费调整为420元，精神损害抚慰金调整为15，000元，放弃被扶养人生活费9，072元，增加鉴定费1，800元，其余不变，合计为218，226元。
原告为证明其主张向法庭提供如下证据：
1、上海市奉贤区安全生产监督管理局向方千云（被告法定代表人）、李传奇（原告）、姜旭东（总承包方的项目负责人）所作的询问笔录各一份，证明被告芳灵公司将金水苑三期外墙水泥工程发包给被告曾森林，原告系受被告曾森林雇佣干活，2012年12月9日下午13时30分许，原告在37号房7层工作时发生事故，坠落至5层脚手架上受伤，事故主要原因是被告方安全措施不到位，也没有发放安全绳；
2、门急诊病历、出院小结一组，证明原告因本次事故受伤于2012年12月9日入院治疗，于2012年12月30日出院及治疗的相关过程；
3、律师费发票复印件一份，证明原告因本案支出律师费10，000元；
4、原告身份证复印件、被告曾森林的来沪人员基本信息及被告芳灵公司的工商档案机读材料各一份，证明原、被告为本案的适格主体。
被告芳灵公司辩称，自己已将相关工程发包给被告曾森林，原告系曾森林找来干活的，而且受伤也是因为原告自身未注意安全所致，应当由原告自己承担责任；另外，被告公司已为原告垫付医疗费37，051.70元，并给付原告现金5，000元。
被告芳灵公司针对其辩称向法庭提供医疗费发票一份，证明其已为原告垫付医疗费37，051.70元的事实。
被告曾森林辩称�自己是从被告芳灵公司承包了外墙水泥工程，并将部分工程再转包给案外人姚玉金，原告系姚玉金叫来干活的，与被告不存在雇佣关系，而且原告受伤的主要原因是自己未注意安全，被告并无多大的责任。
被告曾森林针对其辩称未向法庭提供证据。
本案在审理过程中，经本院委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级及营养、护理、休息期限进行鉴定，该中心出具复医（2013）伤鉴字第2184号鉴定意见书，鉴定意见为，原告因故受伤致脾破裂切除，左侧第7、8、9肋骨骨折已构成X级伤残，伤后可予以休息八个月，营养四个月，护理三个月。鉴定费1，800元由原告垫付。
经当庭质证，双方对鉴定意见书均无异议。被告芳灵公司对原告提供的证据的真实性均不持异议，但认为询问笔录恰恰说明是原告自身未注意安全导致事故发生，原告受伤与被告无关，而�律师费10，000元明显过高，属不合理支出。被告曾森林对原告提供的证据的真实性亦均不持异议，但认为询问笔录并未真实反映原告与自己的关系，并同意被告芳灵公司的质证意见。对被告芳灵公司提供的医疗费发票，原告及被告曾森林均无异议，但原告表示并未收到过被告芳灵公司给付的现金5，000元，被告曾森林表示未支付过原告任何款项。本院认为，被告曾森林虽未向法庭提供证据证明其提出的辩解意见，但原告在庭审中自述其系与姚玉金等人共同向曾森林承包了部分工程，并非直接受雇于曾森林从事劳务工作，因此本院认定原告与被告曾森林之间不构成劳务雇佣关系。结合本案的实际情况，本院确认被告芳灵公司与被告曾森林之间、被告曾森林与原告之间分别形成承揽合同关系。
经审理查明，被告芳灵公司承包了金水苑三期的劳务工程，并将其中的外墙泥�转包给被告曾森林，被告曾森林再将部分工程转包给原告等人。2012年12月9日下午13时30分许，原告在该工地37号房7层外墙面工作时，不小心踏空从脚手架上摔落至5层脚手架上受伤，后即被送往上海市奉贤区中心医院住院治疗至2012年12月30日出院，被告芳灵公司垫付了住院期间的医疗费37，051.70元。后经鉴定，原告的伤势构成X级伤残，并需休息八个月，营养四个月，护理三个月，鉴定费1，800元由原告垫付。原告还因本案支出律师费10，000元。因双方对赔偿事宜协商不成，遂涉讼。
本院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。对误工费，原告主张按9，000元／月计算八个月计72，000元，被告提出异议，且原告没有证据证明其实�收入情况，本院按照本市最低工资标准1，820元／月计算八个月计14，560元；对护理费，原告主张按3，000元／月计算三个月计9，000元，被告提出异议，本院按照本市护理行业平均工资标准2，199元／月计算三个月计6，597元；对营养费，原告主张按40元／天计算120天计4，800元，符合法律规定，本院予以确认；对住院伙食补助费420元，被告不持异议且符合法律规定，本院予以确认；对交通费800元，被告不予认可，原告虽没有相应证据证明，但属客观存在，本院酌情支持400元；对残疾赔偿金，原告主张按农村居民标准计算为104，406元，符合法律规定，本院予以确认；对精神损害抚慰金，因本次伤害事故造成原告X级伤残的后果，必然对原告今后的生活造成不良影响，使其在精神上遭受痛苦，本院予以支持，具体数额本院根据侵权人的过错程度及损害后果、本地区的平均生活水平、被告的经济能力等因素予以酌定，现原告主张的数额15，000元尚属合理，本院予以确认；对鉴定费1，800元，原告提供了有效发票，且属原告的合理损失，本院予以确认；对律师代理费10，000元，被告提出异议认为过高，本院酌情支持5，000元；加上被告芳灵公司垫付的医疗费37，051.70元，原告损失合计为190，034.70元。对于被告芳灵公司提出的曾给付原告现金5，000元的辩解意见，其并未提供相应证据予以佐证，且原告不予认可，本院不予采信。
本院认为，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告芳灵公司明知被告曾森林不具备安全生产条件，仍将工程发包给被告曾森林，对于承揽人的选任存在过失，并对工地的施工人员未完全尽�安全保障义务，本院酌情确定其对事故承担35%的责任；被告曾森林明知原告等人不具备安全生产条件，仍将工程转包给原告等人，具有与被告芳灵公司相同的过错，本院酌情确定其亦对事故承担35%的责任；原告在完成承揽工作时，因自身未尽到充分的安全义务而不小心从脚手架上摔下致伤，本院酌情确定其自身应承担事故30%的责任。因此，被告芳灵公司应当赔偿原告损失66，512.15元，扣除其已支付的37，051.70元，被告芳灵公司实际还应赔偿原告损失29，460.45元。被告曾森林应当赔偿原告损失66，512.15元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告上海芳灵建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告李传奇损失人民币29，460.45元；
二、被告曾森林于本判决生效之日起十日内赔偿原告李传奇损失人民币66，512.15元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，208元，减半收取计2，604元，由原告李传奇负担780元，由被告上海芳灵建筑劳务有限公司负担912元，由被告曾森林负担912元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 夏君
二〇一四年六月二十五日
书 记 员 周珣
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食�助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。