江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第899号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：南昌市八一大道150号。
法定代表人：闵思成，该公司总经理。
委托代理人：潘方云，江西博太律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘财根，男，1969年生，汉族，住江西省南昌市。
被上诉人（原审被告）：江西省安义县中医院，住所地：江西省安义县龙津镇前进东一路。
法定代表人：戴征强，该院院长。
委托代理人：闵振东，江西豫立律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称：人民保险公司）与被上诉人刘财根、江西省安义县中医院（以下简称：安义县中医院）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省安义县人民法院（2014）安民三初字第52号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2014年1月20日15时05分左右，被告安义县中医院司机熊光辉驾驶赣A80X**小型专项作业车由安义县往新祺周方向行驶，当车行驶至主省道308线1㎞＋700ｍ处时，与由北向南直行的原告刘财根驾驶的无牌三轮电动车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。本起交通事故经安义县交警大队责任认定，被告安义县中医院司机熊光辉负本起事故的全部责任。原告刘财根受伤后即送往安义县人民医院住院治疗，经诊断：1.头部外，左侧颞部海马区急性出血，脑挫裂伤；2.右颧骨骨折；3.右上颌窦前臂骨折；4.右侧第三肋骨骨折；5.颜面部皮肤挫伤；6.多处软组织挫伤。住院期间在南昌大学第一附属医院进行过门诊治疗，花费12862.01元。后于2014年2月27日出院，住院38天，花费医疗费13190.85元，以上共计医疗费26052.86元均由被告安义县中医院支付。安义县人民医院出具疾病证明书，处理意见为全休6个月，避免劳累，定期复查头部CT等，2014年4月17日，原告经安义县安正法医司法鉴定所鉴定为：构成十级伤残，出院后继续治疗费用约需1500元，出院后全休120天。原告支付鉴定费980元。原告住院期间，由其亲属轮流护理，护理人员无固定收入。被告安义县中医院在事故发生后，赔偿了原告一辆新三轮电动车，计人民币2800元。另查，肇事车赣A80X**所有人为被告安义县中医院，其单位司机熊光辉持有C1驾驶证，并在被告人民保险公司投保了交强险和商业险，其中第三者责任险保额为50万元。
原审法院认为：驾驶机动车辆上路行驶，应当严格遵守道路交通安全法的规定，在确保安全、畅通的原则下通行，原告、被告对安义县交警大队就本起事故的责任认定均没有异议，予以采纳，被告安义县中医院的司机为肇事车辆的驾驶员，应由肇事车辆的所有人安义县中医院对原告刘财根的各项损失承担赔偿责任。被告人民保险公司作为肇事车辆交强险和商业第三者责任险的保险人，应当在交强险和第三者商业责任险保险限额内承担赔偿责任。原告住院期间的医药费，提供了医药费票据及用药清单等，由被告安义县中医院垫付，被告安义县中医院要求垫付款在本案中一并处理，符合法律规定，应予支持。被告人民保险公司主张应当扣除非医保用药，但并未提供相关证据证明，而原告治疗期间，所用药品均由医疗机构根据其治疗伤情的需要决定，原告本人无权处理，因此，对被告人民保险公司扣除非医保用药的主张不予支持，原告的住院天数应以出院小结记录为准，共计38天。原告刘财根提供了其户籍虽为农村家庭户口，但2012年4月起一直在山西省太原市经营塑钢门窗加工店，并提供了营业执照及太原市居住证，应当参照城镇户口标准计算其残疾赔偿金。其误工损失计算，因原告未提供相关收入证明，应参照其户籍所在地城镇私营单位就业人员年均工资计算。其误工天数，安义县人民医院出具疾病证明意见为全休6个月，原告其主张3个月，应予支持。护理费因护理人员无固定收入，应参照服务行业标准计算。原告主张精神抚慰金，结合本案原告的受伤及伤残情况，酌情认定为3000元。原告出院后经司法鉴定继续治疗费用为1500元，予以支持。被告安义县中医院已赔偿原告三轮电动车计价款2800元，要求被告人民保险公司赔付，但因原三轮电动车应折旧、残值等因素，酌情认定为1400元，被告安义县中医院自行承担1400元。综上所述，原告本起道路交通事故应获的赔偿的各项费用为：医药费26052.86元、护理费38天×65.09元／天为2473.42元、误工费（38＋120）天×85.94元／天为13578.52元、营养费38天×15元／天为570元、住院伙食补助费38天×50元／天为1900元、残疾赔偿金21873元×20年×10%为43746元、精神抚慰金3000元，继续治疗费1500元、电动车损失1400元，以上共计94220.8元，根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、原告刘财根因本起道路交通事故应获赔偿款总额为94220.8元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌分公司在判决生效后三日内，在机动车交通事故责任强制保险责任限额内，赔偿原告刘财根医药费10000元、护理费2473.42元、误工费13578.52元、残疾赔偿金43746元、精神抚慰金3000元三轮电动车损失1400元，共计74197.94元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌分公司在判决生效后三日内，在机动车交通事故责任第三者责任商业责任限额内赔偿原告刘财根医药费16052.86元、住院伙食补助费1900元、营养费570元、继续治疗费1500元，共计20022.86元。以上赔偿款项，均汇入安义县人民法院帐户。四、原告刘财根收到上述赔偿款后，立即返还被告安义县中医院垫付款27452.86元。本案受理费原告刘财根已交纳1715元、鉴定费980元，被告安义县中医院已交纳523元，共计3218元，由被告安义县中医院承担，原告刘财根已交的2695元应从返还被告安义县中医院的款项中冲减。被告中国人民财产保险股份有限公司南昌分公司如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
人民保险公司不服，上诉称：1、根据《保险条款》约定，上诉人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费的赔偿金额，一审法院未支持上诉人核减非医保用药的主张，与法律规定及保险合同条款的约定不符；2、误工费应计算至定残前一日，而且误工费的标准应按私营行业农林行业的平均工资计算；3、刘财根提供的居住证是太原市的，而营业执照的经营地址是晋中市榆次区，二证据之间有矛盾，应按农村标准计算。要求改判上诉人少承担赔偿金额36348元。
刘财根没有进行答辩。
安义县中医院答辩称：上诉人没有提供非医保用药的证据，而且只要是治疗必须的，上诉人应该理赔。关于刘财根的误工费，实际上刘财根主张的误工费比实际发生的误工费要少，刘财根全休就有六个月，一审判决的时间还少于六个月，而且标准不应按农林牧渔的标准计算。刘财根提供的太原市和晋中市榆次区都属于城区，应按城镇标准计算残疾赔偿金。况且刘财根自己都没有主张被抚养人生活费和交通费。要求维持一审判决。
本院查明事实与一审法院认定事实一致。
本院认为：1、关于非医保用药的问题，上诉人要求扣除非医保用药的费用但没有举证证明本案中存在非医保用药的费用，故上诉人该上诉请求不予支持。2、上诉人主张误工费按私营行业农林行业的平均工资计算至定残前一日，经查，刘财根一审已提交山西省晋中市榆次区江南塑钢门窗加工店的个体工商户营业执照，证明其为晋中市榆次区江南塑钢门窗加工店的经营者，从事塑钢门窗加工，应参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度私营单位职工平均工资计算至定残前一日，故刘财根的误工费为6418元（26924元／年÷365天×87天）。3、上诉人要求按农村标准计算刘财根的伤残赔偿金，本院认为，刘财根提交的山西省太原市居住证和山西省晋中市榆次区江南塑钢门窗加工店的个体工商户营业执照可以证明刘财根在山西省居住并经营塑钢门窗加工。流动性较大是从事塑钢门窗加工的特性，上诉人亦未提供相关证据反证刘财根提供的居住证和营业执照不能达到其证明目的，故上诉人二审要求按农村标准计算残疾赔偿金的上诉主张不予支持。综上，本院确认被上诉人刘财根因本案交通事故损失金额为：医药费26052.86元、护理费2473.42元、误工费6418元、营养费570元、住院伙食补助费1900元、残疾赔偿金43746元、精神抚慰金3000元，继续治疗费1500元、电动车损失2800元，以上共计88460.28元。人民保险公司应在交强险限额内赔偿医药费10000元、护理费2473.42元、误工费6418元、残疾赔偿金43746元、精神抚慰金3000元、三轮电动车损失1400元，计67037.42元；在商业第三者责任险限额内赔偿医药费16052.86元、住院伙食补助费1900元、营养费570元、继续治疗费1500元，计20022.86元；安义县中医院赔偿电动车折旧费1400元。安义县中医院垫付的26052.86元医疗费和2800元电动车费用，扣除应由安义县中医院负担的1400元电动车折旧费外，其余的27452.86元从人民保险公司的赔偿款中予以调整。综上，原审法院认定事实清楚，但适用法律有误，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江西省安义县区人民法院（2014）安民三初字第52号民事判决第三项；
二、撤销江西省安义县区人民法院（2014）安民三初字第52号民事判决第一、二、四项；
三、被上诉人刘财根因本案道路交通事故损失总额为88460.28元，扣除江西省安义县中医院垫付的28852.86元之后，实际应得赔偿款59607.42元；
四、上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在本判决生效之日起十日内在交通事故责任强制保险限额内赔付被上诉人刘财根39584.56元，给付江西省安义县中医院垫付款27452.86元；
五、驳回被上诉人刘财根其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
刘财根预缴的一审案件受理费1715元、鉴定费980元，江西省安义县中医院预缴的一审案件受理费523元，共计3218元，由江西省安义县中医院负担。中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预缴的二审案件受理费709元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 岚
审 判 员 黄 萍
代理审判员 陈大奎
二〇一五年四月十四日
书 记 员 周 燕