内蒙古自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）内刑一终字第107号
原公诉机关内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院。
上诉人（原审被告人）高雪峰，男，1986年6月30日出生于山西省太原市，汉族，初中文化，系个体工商户，捕前住山西省太原市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年6月5日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区乌兰浩特市看守所。
辩护人杨晔，内蒙古圣泉律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）包妍，女，1988年2月24日出生于内蒙古自治区阿尔山市，蒙古族，初中文化，无职业，捕前住内蒙古自治区乌兰浩特市。因涉嫌犯运输毒品罪，于2014年5月16日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区科尔沁右翼前旗看守所。
上诉人（原审被告人）徐楠，男，1992年10月18日出生于山西省太原市，汉族，中专文化，无职业，捕前住山西省太原市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年6月5日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区科尔沁右翼前旗看守所。
原审被告人郑岩，男，1990年1月12日出生于内蒙古自治区乌兰浩特市，汉族，中专文化，无职业，捕前住乌兰浩特市。因涉嫌犯运输毒品罪，于2014年5月16日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于内蒙古自治区科尔沁右翼前旗看守所。
内蒙古自治区兴安盟中级人民法院审理内蒙古自治区人民检察院兴安盟分院指控被告人高雪峰犯贩卖、运输毒品罪，被告人包妍、郑岩、徐楠犯运输毒品罪一案，于2015年7月31日作出（2015）兴刑一初字第5号刑事判决。宣判、送达后，原审被告人高雪峰、包妍、徐楠不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、原审被告人及听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定，2014年5月14日，被告人包妍接受被告人郑岩的委托，向被告人高雪峰电话约购甲基苯丙胺（冰毒）200余克，并将毒资26350.75元汇入高雪峰提供的账户，被告人郑岩驾车从内蒙古自治区阿尔山市前往山西省太原市去取购买的甲基苯丙胺。被告人高雪峰接到汇款后，将200余克甲基苯丙胺装在茶叶袋和茶叶盒内，指使被告人徐楠两次将上述毒品送到山西省太原市和平北路“百姓渔村”饭店附近交给被告人郑岩。被告人包妍电话指使郑岩将其存放在太原市出租房内的甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂一同带回。次日22时许，被告人郑岩驾车返回，途经内蒙古自治区突泉县收费站时被公安人员查获，在其身上当场缴获白色晶体及红色颗粒状毒品疑似物。被告人包妍被抓获时，从其身上查获毒品疑似物。经鉴定，被告人郑岩从被告人徐楠处取回的白色晶体含有甲基苯丙胺成分，含量为60.7%，净重200.57克；被告人郑岩从包妍所租房内取回的可疑白色晶体含甲基苯丙胺成分，含量为62.8%，净重9.72克，红色颗粒40粒，含甲基苯丙胺成分，含量为10.7%，净重3.76克；被告人包妍被抓获时，从其身上查获的白色晶体含甲基苯丙胺成分，含量为61.9%，净重5.57克。
原审法院认为，被告人高雪峰将200.57克甲基苯丙胺出售给被告人包妍，又指使被告人徐楠将装有200.57克甲基苯丙胺的茶叶袋、茶叶盒运送至指定地点的行为构成贩卖、运输毒品罪。被告人徐楠明知被告人高雪峰让其运送的茶叶袋、茶叶盒内装有甲基苯丙胺，而两次将该毒品运输至指定地点的行为，构成运输毒品罪。被告人郑岩驾驶车辆携带214.05克甲基苯丙胺从山西省太原市运输至内蒙古自治区突泉县的行为构成运输毒品罪。被告人包妍从被告人高雪峰处购买甲基苯丙胺后，指使郑岩将214.05克甲基苯丙胺从山西省太原市运输至内蒙古自治区的行为构成运输毒品罪。被告人包妍与被告人郑岩系共同犯罪。在共同运输毒品犯罪中，被告人高雪峰系主犯，被告人徐楠系从犯，对徐楠应减轻处罚。鉴于上述毒品未流入社会等情节，对四被告人可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十七条第一款、第六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条之规定，认定被告人高雪峰犯贩卖、运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人郑岩犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币3万元；被告人包妍犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币3万元；被告人徐楠犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币1万元。
上诉人高雪峰及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见是，上诉人高雪峰为骗取包妍的钱财，用冰糖假冒毒品出卖，没有查获高雪峰毒品上线，认定高雪峰贩卖毒品罪事实不清，证据不足；公安机关对查获的毒品扣押等程序存在瑕疵，一审判决量刑重。
上诉人包妍提出的上诉理由是，其没有运输毒品的犯罪动机和犯罪行为，属于非法持有毒品的行为，请求依法改判。
上诉人徐楠提出的上诉理由是，其系初犯，具有从犯的从轻处罚情节；其所涉及毒品未流入社会，情节较轻，具有悔罪表现，应从轻减轻处罚。
经审理查明，2014年5月14日，上诉人包妍通过电话向在山西省太原市的上诉人高雪峰约定购买甲基苯丙胺（冰毒）200余克，并将26350.75元分两次汇入高雪峰指定户名为尤福龙的账户。原审被告人郑岩受包妍指使，从内蒙古自治区乌兰浩特市驾车前往山西省太原市取回购买的甲基苯丙胺。高雪峰接到汇款后，将200余克甲基苯丙胺装在一个茶叶袋和一个茶叶盒内，指使上诉人徐楠两次将上述毒品送到太原市和平北路“百姓渔村”饭店附近，经徐楠和郑岩电话联系后，徐楠将毒品交给郑岩。当日，包妍打电话指使郑岩将其存放在太原市其出租房内的少部分甲基苯丙胺一同带回。次日22时许，郑岩驾驶汽车返回内蒙古自治区乌兰浩特市，途经内蒙古自治区突泉县收费站时被公安人员查获，在其身上当场缴获白色晶体及红色颗粒状毒品疑似物。公安人员随后在乌兰浩特市将上诉人包妍被抓获，当场从其身上查获少量毒品疑似物。公安人员在山西省太原市将上诉人高雪峰、徐楠抓获。经鉴定，郑岩从徐楠处取得的白色晶体含有甲基苯丙胺成分，含量为60.7%，净重200.57克；郑岩从包妍在太原市出租房内取回的白色晶体含甲基苯丙胺成分，含量为62.8%，净重9.72克，40粒红色颗粒均含甲基苯丙胺成分，含量为10.7%，净重3.76克；包妍被抓获时随身携带的白色晶体含甲基苯丙胺成分，含量为61.9%，净重5.57克。
上述事实有下列证据证实：
1.受案登记表证实，2014年5月15日14时许，内蒙古自治区科尔沁右翼前旗公安局刑警大队接到特情举报称，居住在内蒙古自治区乌兰浩特市的包妍指使郑岩驾驶轿车在山西省太原市购买冰毒220克、麻古数粒运往乌兰浩特市，民警遂在内蒙古自治区突泉县公路收费站设卡堵截。当日21时许，公安人员将驾车途经该收费站的郑岩抓获并缴获毒品疑似物200余克、麻古疑似物40粒。
2.扣押物品清单及照片证实，2014年5月16日，公安人员依法扣押郑岩随身携带的甲基苯丙胺疑似物约及麻古疑似物40粒；同日，公安人员依法扣押包妍随身携带的甲基苯丙胺疑似物、麻古疑似物少许，冰壶及锡纸等物品。
3.中国刑事警察学院物证鉴定中心检验报告证实，公安人员从郑岩身上查获并扣押的其在山西省太原市取回的可疑白色晶体3袋，净重200.57克，成分为甲基苯丙胺，含量为60.7%；公安人员在郑岩身上查获并扣押的其从山西省太原市包妍租房处取回的可疑白色晶体一袋，净重9.72克，成分为甲基苯丙胺，含量为62.8%，可疑红色片剂40粒，净重3.76克，成分为甲基苯丙胺，含量为10.7%；公安人员在包妍身上查获并扣押的可疑白色晶体三袋，净重5.57克，成分为甲基苯丙胺，含量为61.9%。
4.辨认笔录证实，经郑岩对10张不同男性照片进行辨认，确认6号照片中的男子徐楠就是在山西省太原市给其送毒品的人；经徐楠对10张不同男性照片进行辨认，确认5号照片中的男子郑岩就是在山西省太原市向其取走毒品的人；经包妍对10张不同男性照片进行辨认，确认5号照片中的男子高雪峰就是卖给其毒品的人；经高雪峰对10张不同女性照片进行辨认，确认6号照片中的女子包妍就是向其购买毒品的女子。
5.中国建设银行股份有限公司银行卡客户交易查询单证实，包妍卡号为6217000470000697259的银行卡于2014年5月14日由科尔沁右翼前旗支行ATM机向尤福龙卡号为622700002687110126158的银行卡转账16500元；同日由兴安盟分行核算中心ATM机存入尤福龙的银行卡9850.75元。
6.现场检测报告书证实，上诉人高雪峰及上诉人包妍的检测样本经甲基胺非他明试剂条检测，结果呈阳性。
7.证人赵甲、孙某某证言证实，2014年5月13日15时许，郑岩通过赵甲向孙某某借走一台车牌号为蒙FF76**的奇瑞QQ轿车。
8.证人陈某证言证实，2014年5月份的一天22时许，包妍给其打电话借1万元钱，并给其发来一个户名为尤福龙的银行账号，让其直接把钱汇到该账户。其就给吴坤打电话，让他帮忙把1万元钱汇过去了。证人吴坤证言也证实上述事实。
9.证人赵乙证言证实，高雪峰在太原市经营一家游戏厅，其和徐楠给高打工。2014年5月中旬的一天22时许，徐楠开车把其拉到太原市“百姓渔村”饭店附近的一家农村信用社旁边，徐楠接了一个电话，接着来了一名男子，徐楠把副驾驶侧车窗玻璃摇下来，让其将一个黄色茶叶袋包装的物品递给车外的男子后驾车离开。后其和徐楠第二次开车来到“百姓渔村”饭店，徐楠交给其一个红色的铁制茶叶盒，并让其把茶叶盒放在饭店对面停着的一辆QQ轿车右后侧车轮下面，其将茶叶盒放到指定位置后乘车离开时，看见有一名男子到QQ轿车右后轮下面把铁盒拿走了。
10.上诉人高雪峰供述，2014年5月12日下午，包妍给其打电话说要买3万元的冰毒，并说让她弟弟开车来太原市取冰毒。5月13日21时许，包妍给其打电话说她弟弟已经到太原市了，其用手机短信给包妍发了一个户名叫尤福龙的建设银行账号，包妍说先打16500元，其就让徐楠帮忙把用一个方便袋装的100多克冰毒送给包妍弟弟，后包妍打电话说又给其汇了1万元，其又将七八十克冰毒装到一个红色长方形铁制铁观音茶叶盒内并交给徐楠，让他交给包妍的弟弟。徐楠从其打电话中能够听到送的是冰毒。其以每克130元的价格共卖给包妍200克冰毒。
11.上诉人包妍供述，2014年5月11日，郑岩给其1万余元，让其帮忙购买毒品，并拿走了其在山西省太原市租的楼房的钥匙。5月12日晚上，郑岩给其打电话说他到了太原市，其就给太原市的朋友高雪峰打电话说想买200克冰毒。5月14日晚上，其按照高雪峰提供的户名叫尤福龙的银行账号，通过建设银行ATM机汇去16500元，后将郑岩的电话号告诉了高雪峰。当晚12点多，郑岩给其打电话说高雪峰给的毒品不够，其就给高雪峰打电话说要200克冰毒，高雪峰再让汇1万元。其就和陈某借1万元钱，并让陈某直接把钱汇到高雪峰指定的那个银行账户上。少许，郑岩给其打电话说200克冰毒都拿到了。其让郑岩把存放在其租房内床上包内的10克冰毒和桌上瓶内的麻古给其带回。5月15日晚，其被公安人员抓获时，查获其随身携带的两小袋冰毒，一小瓶麻古粉、冰壶、打火机、锡纸等工具。
12.上诉人徐楠供述，2014年5月中旬的一天22时许，在太原市的游戏厅，高雪峰交给其一个绿色包装的茶叶袋，让其送到和平北路的“百姓渔村”饭店并告诉其一个电话号码。其知道高雪峰让送的是冰毒，就和赵乙一起去的“百姓渔村”饭店，按照高雪峰给的号码打通电话，和一名大约二十七八岁男子见面后，其停车并把茶叶包装的冰毒交给坐在副驾驶位的赵乙，赵乙从车窗递给这名男子，其就开车离开了。后来高雪峰又交给其一个铁制的茶叶盒，里面装的也是冰毒，让其再给那名男子送一趟，其和赵乙再次到“百姓渔村”饭店，把茶叶盒放在饭店对面停着的一辆奇瑞QQ轿车后轮下面，并打电话告诉了那名男子后离开了。
13.原审被告人郑岩供述，2014年5月13日，包妍交给其在山西省太原市她租房子的钥匙。其和赵甲借了一台奇瑞QQ轿车于2014年5月14日18时许到了太原市，包妍通过电话让其去一个信用社门口等着，后送毒品的男子开车过来并给其打电话确认后，一个二十多岁的男子从轿车车窗里递给其一个绿色茶叶包装袋就走了。后包妍打电话说刚给的东西分量不够，等会男子还来。其到包妍租的房子内打开茶叶袋，看见装有两袋毒品，大袋里装了100克冰毒，小袋里装了50克冰毒。后那名男子又给其打电话说把冰毒放到“百姓渔村”饭店路对面一台汽车的下面了。其出去看见其驾驶的奇瑞QQ轿车右后轮下面有一个红色的铁盒，就拿回打开看见里面装了一小袋大约50克冰毒。其给包妍打电话，包妍让把她藏在出租房内的毒品带回去。其在屋内床上一个装雪花膏的盒内找出一小袋大约10多粒麻古，在沙发上一个米色的女士手包里找到10克冰毒，在电脑桌下面一个绿色的盒子里面找出20多粒麻古。当晚其开车返回，走到突泉县收费站时，被公安人员抓了。
上列证据经一审庭审举证、质证，查明属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人高雪峰向上诉人包妍出卖200.57克甲基苯丙胺并指使上诉人徐楠将装有毒品的茶叶袋、茶叶盒送至指定地点，上诉人高雪峰的行为构成贩卖、运输毒品罪；上诉人徐楠明知系毒品，而受高雪峰指使将毒品运送至指定地点的行为，构成运输毒品罪；上诉人包妍从高雪峰处购买甲基苯丙胺后，指使原审被告人郑岩将214.05克甲基苯丙胺从山西省运输至内蒙古自治区，上诉人包妍、原审被告人郑岩的行为均构成运输毒品罪且系共同犯罪。在运输毒品的共同犯罪中，上诉人徐楠系从犯。现有证据能够证实包妍向高雪峰购买毒品，包妍指使郑岩将毒品从山西省运回内蒙古自治区途中被查获，且经公安部门鉴定，该毒品为甲基苯丙胺。现没有能够证明郑岩被查获的200.57克甲基苯丙胺的来源有其他渠道等相反的证据；公安机关扣押笔录及扣押毒品照片能够证实公安人员于2014年5月16日在郑岩处对约200余克甲基苯丙胺等毒品按照法定程序扣押的事实，故上诉人高雪峰及其辩护人提出的认定高雪峰犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，取证程序违法，量刑重等上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。现有证据证实包妍联系购买毒品甲基苯丙胺后，指使郑岩将毒品从山西省太原市运输回内蒙古自治区，二人具有运输毒品的共同犯意，且由郑岩具体实施了运输毒品的行为，故上诉人包妍提出其行为不构成运输毒品罪的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人徐楠系初犯、从犯，且其涉及毒品没有流入社会，犯罪情节较轻，具有悔罪表现等从轻、减轻情节，原审判决在量刑时予以充分考虑并减轻处罚，故上诉人徐楠提出的上诉理由，本院不再予以采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郝涌溪
代理审判员 娄智文
代理审判员 李 庆
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 宝 永