福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第866号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人林某某，男，1990年8月19日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，务工，住福建省安溪县。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年6月15日被安溪县公安局刑事拘留，次日被取保候审，同年9月10日由安溪县人民检察院决定被取保候审。2015年10月14日因患丙型肝炎安溪县看守所拒绝收押，由本院决定继续予以取保候审，现在家。
福建省安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2015）764号起诉书指控被告人林某某犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪，于2015年10月12日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭进行了审理。安溪县人民检察院指派检察员林琳出庭支持公诉，被告人林某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
安溪县人民检察院指控，被告人林某某自2014年6月份以来伙同郑某某（2014年8月份参与，已判刑），先后雇请林某甲、王某某、黄某甲、谢某某、何某某（均已判刑）等人，在安溪县虎邱镇湖东村林某某厝、安溪县虎邱镇湖坵村林某丙厝等地实施丧葬补贴诈骗，先由林某甲、谢某某、何某某、王某某等人冒充社保局的工作人员拨打已故人员家属电话，谎称可以领取丧葬费以及抚恤金补贴，并留下所谓的�家财政局补贴服务中心电话，待受害者拨打电话咨询时，由被告人林某某及郑某某、黄某甲等人冒充财政局工作人员接听电话，诱骗受害人余某某持银行卡到ATM机按其指令进行操作，骗取受害人余某某将账户内的资金汇入其指定的银行账户内。至被查获时止，共非法获利5，918元（郑某某案件已退清），拨打诈骗电话1，377人次。
被告人林某某还伙同郑某某自2014年8月份以来，通过互联网向他人购买已故人员家属个人信息资料共计1149条。
被告人林某某于2015年6月15日主动向公安机关投案，归案后能如实供述自己的罪行。
审理中，被告人林某某向本院预缴罚金3，000元。
上述事实，被告人林某某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的受案登记表，同案人郑某某、林某甲、黄某甲、谢某某、何某某、王某某供述，被害人余某某陈述，证人林某乙、黄某乙证言，到案经过、投案说明，辨认笔录及照片，搜查笔录，扣押清单及照片，现场照片，公民个人信息资料，涉案银行账户交易明细，涉案手机通话清单，文件检验鉴定意见书及通知书，电子证物检查工作记录，安溪县看守所暂不予收押通知书、疾病诊断证明书，村委会帮教证明，预缴罚金票据，本院（2015）安刑初字第45号、第565号刑事判决书，被告人林某某的户籍证明及其供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人林某某伙同同案人以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，拨打诈骗电话五百人次以上，对不特定多数人实施诈骗，数额达5，918元，其行为已构成诈骗罪（未遂），属有其他严重情节，属共同犯罪。被告人林某某参与诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的诈骗罪（未遂）处罚。�告人林某某还伙同他人以购买的方法非法获取公民个人信息，情节严重，其行为已构成侵犯公民个人信息罪，属共同犯罪。公诉机关指控被告人林某某犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪的罪名成立。被告人林某某在判决宣告以前一人犯数罪，依法数罪并罚；其在诈骗的部分共同犯罪过程中由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚；其在诈骗共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚；其案发后主动向公安机关投案，并如实供述自己的罪行，是自首，依法从轻处罚。被告人林某某符合缓刑的规定，予以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议适当。为维护社会秩序，保护公民合法财产及个人信息权利不受侵犯，根据被告人林某某的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之�第一、三款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条之规定，判决如下：
被告人林某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；犯侵犯公民个人信息罪，判处拘役二个月，并处罚金人民币一千元。决定执行有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三千元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高清良
人民陪审员 何庆红
人民陪审员 杨华燕
二〇一五年十一月九日
书 记 员 陈瑜芳
附：本案适用法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处3年以上10年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处10年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。＋
第二百五十三条之一违反国家有关规定，向他人出售或者提供公民个人信息，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反国家有关规定，将在履行职责或者提供服务过程中获得的公民个人信息，出售或者提供给他人的，依照前款的规定从重处罚。”
窃取或者以其他方法非法获取公民个人信息的，依照第一款的规定处罚。
单位犯前三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为第规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为第规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，�别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。