云南省蒙自市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蒙民初字第1886号
原告重庆卓创国际工程设计有限公司。住所地重庆市两路寸滩保税港区管理委员会综合大楼8-2-74。
法定代表人柏疆红，职务执行董事。
委托代理人刘洪文，重庆智圆律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告蒙自星美房地产开发有限公司。住所地蒙自市天竺路**号（红河州卫生监督局*层）。
法定代表人张秋子，职务总经理。
委托代理人任然，建纬（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权。
委托代理人张斌，建纬（昆明）律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告重庆卓创国际工程设计有限公司与被告蒙自星美房地产开发有限公司建设工程设计合同纠纷一案，本院于2015年9月24日立案受理，依法组成合议庭，分别于2016年2月15日、3月16日公开开庭进行了审理。原告重庆卓创国际工程设计有限公司的委托代理人刘洪文律师到庭参加诉讼。被告蒙自星美房地产开发有限公司的法定代表人张秋子、委托代理人任然律师到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告重庆卓创国际工程设计有限公司诉称，2012年11月19日，原被告签订了一份《建设工程设计合同》，约定：由被告委托原告承担“红河州红星美凯龙项目”的工程设计，设计阶段包括方案、初步设计及施工图，分项目包括：家具Mall，方案8元∕平米，初步设计5元∕平米，施工图9元∕平米；建材城，方案7元∕平米，初步设计4元∕平米，施工图9元∕平米；高层sohou，方案9元∕平米，初步设计6元∕平米，施工图10元∕平米；商业步行街，方案10元∕平米，初步设计8元∕平米，施工图12元∕平米。设计总价暂估5110000元。支付进度为：第一次付费6.85%定金，合同签订后三天支付；第二次付费3.15%，概念方案通过后三天内支付；第三次付费15%，提交甲方认可的方案文本后七天内支付；第四次15%，方案批文拿到后七天内支付；第五次付费20%，初步设计通过后七天内支付，第六次付费35%，施工图审查通过后七天内支付；第七次5%，竣工验收后盖章之前支付。并约定违约责任：7.1┅┅设计人提供设计文件后若二个月内，发包人未向相关职能部门申报批文和审查，发包人应支付设计人相应的阶段的全部费用；7.2发包人应按本合同第五条规定的金额和时间向设计人支付设计费，每逾期支付一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金┅┅发包人的上级或设计审批部门对设计文件不审批或本合同项目停缓建，发包人均按7.1条规定支付设计费等等权利义务。合同签订后，原告严格按合同约定，完成了方案阶段的全部设计任务，不但将设计成果提交给了被告，还根据被告的要求进行修改完善。而被告在收到原告所提交的设计成果后，将原告的设计成果用于了相关报批，并向原告转发了蒙自市住房和城乡建设局于2013年9月28日所作出的初审意见和建议。但大约2014年春节后，该项目因资金等原因，项目暂停。之后，原告只好暂停设计工作至今。期间，原告多次与被告联系，了解项目进展，包括催要设计费，被告都没有明确答复。
根据原被告的合同约定，并结合原告目前已经完成的实际工作量，被告应支付设计费为：方案阶段：家具Mall为69437㎡×8元/㎡＝555496元；建材城为46385㎡×7元/㎡＝324695元；高层sohou为18357㎡×9元/㎡＝165213元；商业步行街为33650㎡×10元/㎡＝336500元.以上应付设计费合计为1381904元，扣除被告已支付的200000元，被告欠付的设计费为1181904元。基于前述事实，为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令1、被告向原告支付欠付的设计费1181904元及逾期违约金（自原告起诉之日起至实际付清之日止，按月按欠付金额的万分之五计算）；2、由被告承担本案诉讼费用。
被告蒙自星美房地产开发有限公司辩称，一、原告并未提供证据证明其完成了任何阶段任何一项服务且未向答辩人提交该阶段的任何成果文件，不具备要求支付设计费的条件；二、即使原告已按合同约定提交概念方案，也未达到合同约定的第二次付款条件；三、即使原告已向答辩人提交概念方案的事实成立，原告诉请的设计费计算方式错误，导致得出错误的设计费金额。按照合同第二条约定的各项目单价（家具Mall:22元/㎡;建材城20元/㎡;高层sohou:25元/㎡;商业步行街:30元/㎡）与原告自认的已完工程量相乘得出涉案设计合同总设计费用为3923739元。即使原告已向被告提交概念设计成果且该成果达到合同约定的支付条件，那么按照合同第五条约定的费用支付比例：“第一次付费合同总金额6.85%；第二次付费合同总金额3.15%，”被告应按合同总设计费3923739元向原告支付合计10%款项，即392375元，扣除已向原告支付的200000元，尚欠192374元。因此，原告对设计费的计算方式没有法律依据，也不符合双方合同约定，诉请的金额错误。四、至于逾期违约金，合同约定了定金与违约金，不能对答辩方适用双重惩罚性的方式，只能择其一。且被告方在整个合同的履行中并无违约，相应定金已支付。综上，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。
综合原、被告的诉辩主张，本案争议的焦点问题是：一、原告是否依约履行方案阶段的设计服务？二、应该如何合理确定原告的设计费？三、涉案的设计合同中定金和违约金可否并用？
原告重庆卓创国际工程设计有限公司对其诉讼主张向本院提交了以下证据：
第一组：原告《营业执照》、《组织机构代码证》复印件各一份、《法定代表人身份证明书》原件一份，欲证明原告的主体资格。
第二组：被告的《工商登记信息》复印件一份，欲证明被告的主体资格。
第三组：《建设工程设计合同》，原件一份，欲证明被告委托原告进行工程设计，约定了价格，支付方式及日期，以及相关权利和义务，并约定相关违约责任。
第四组：原告《资质证书》复印件一份，欲证明原告具有建筑设计甲级资质。
第五组：《建筑方案设计文件》原件一份，欲证明原告完成了方案设计。
第六组：往来《函件》复印件一份，欲证明设计过程中的沟通情况及交付证明。
第七组：《发票》复印件一份，欲证明原告向被告开具了200000元的发票。
第八组：《收款凭证》复印件一份，欲证明原告收到被告200000元的设计费。
第九组：《催款函件》原件一份，欲证明原告向被告进行过催收的事实。
经质证，被告蒙自星美房地产开发有限公司对原告提交的第一、二、四、七、八组证据的三性均无异议；对第三组证据的三性也无异议，但对其证明目的不认可，合同中违约条款不适用本案双方；对第五组证据，通过对该文本比对，我国相关部门对设计书有详细规定，用于报批的文件应该有的要素该证据都不具备，被告未收到该件，即使该件被告已经收到，但该件就只是概念文件，原告是有资质的设计单位，应该对报批的设计方案有专业素养，2014年8月后有关部门才允许被告设计可行性意见，原告的证明目的与事实不符；对第六组证据的三性均不认可，因为多份《函件》没有相应证据证明是被告签收的往来工作函件，并且是网络的截图；对第九组证据，因为是原告单方面的证据，无法确定其真实性，关联性也不认可，被告并未收到催款函，仅凭邮件回执单，无法证明邮件的内容。
被告蒙自星美房地产开发有限公司对其辩解提交了以下证据：
第一组：被告的《营业执照》、《组织机构代码证》复印件各一份，《法定代表人身份证明书》原件一份，欲证明被告的诉讼主体资格；
第二组：《蒙自市发展与改革局文件（蒙发改函[2014]80号）》复印件一份，欲证实被告直至2014年8月27日才开始开展案涉项目的前期准备工作，原告称早在2012年已完成所谓设计方案工作与事实不符；
第三组：《建设工程设计合同》原件一份，欲证明即使原告已向被告提交概念设计成果且该成果达到合同约定的支付条件，其计算依据与合同约定设计费计算标准和支付比例不符；
第四组：《银行转账单》、《发票》原件一份，欲证明被告已向原告支付200000元。
经质证，原告重庆卓创国际工程设计有限公司对被告提交的全部证据的三性均无异议，但对其证明目的有异议。第二组证据，是投资备案后的申请批复，投资和规划审批是两个部门，并不影响项目的推进；事实上，被告是通过规划局的认可，才能获得规划局的审批；本案事实上项目停滞的原因是因为股东变更，本案合同距今已2年多，是由被告本身原因造成的，所以原告的诉讼请求是与事实相符合的。
经原告申请，本院向蒙自市住房和城乡建设局就涉案相关蒙自市星美国际广场项目进行查询，于2016年2月15日收到回函。
经质证，原告重庆卓创国际工程设计有限公司对该证据的三性无异议，认为该证据可证明该项目已经经过初审，并进入修改阶段；并证明了原告向被告提交了设计文件；现项目的停滞，是因为被告没有向相关部门提交用地申请等原因造成。被告蒙自星美房地产开发有限公司对该证据的三性无异议，但该证据不能证明原告向被告提交了建设文件，只能证明被告向相关部门提交了非正式的初步文件；就算设计方案是原告提交的，还要看设计方案运行的阶段，才能明确被告支付的金额，依该证据看，该项目只是到初步阶段。
本院认为，原告方提交的第一、二、三、四、七、八组证据的真实性、合法性、关联性被告无异议，予以采信；第五组证据及本院调取的蒙自市住房和城乡建设局的回函能相互印证，可证实原告提供了初步规划设计方案（非正式）的事实；第六组证据为复印件及网络截图，无其他证据相印证，不予以采信；第九组证据为国内标准快递（寄件人联）原件，在备注栏已注明为《红河州红星美凯龙项目》催款函。可证实该邮件的内容为催款的事实，予以采信。被告方提交的全部证据，原告对证据的真实性、合法性、关联性被告无异议，予以采信。
经举证、质证及当事人陈述，本院确认如下法律事实：
2012年11月19日，原告重庆卓创国际工程设计有限公司作为设计人与作为发包人的被告蒙自星美房地产开发有限公司签订了一份《建设工和设计合同》，约定：由被告委托原告承担“红河州红星美凯龙项目”的工程设计。┅┅第二条对设计项目的内容、名称、规模、阶段、投资及设计费进行了明确，设计阶段包括方案、初步设计及施工图，分项目包括：家具Mall，建筑面积约12万㎡，方案8元∕㎡，初步设计5元∕㎡，施工图9元／㎡；建材城，建筑面积约4.6万㎡，方案7元∕㎡，初步设计4元∕㎡，施工图9元∕㎡；高层sohou，建筑面积约3.2万㎡，方案9元∕㎡，初步设计6元∕㎡，施工图10元∕㎡；商业步行街，建筑面积约2.5万㎡，方案10元∕㎡，初步设计8元∕㎡，施工图12元∕㎡。建筑面积每平米设计取费为家具Mall22元、建材城20元、高层sohou25元、商业步行街30元。并明确以实际方案计算面积为设计取费面积，设计总价暂估5110000元。第五条设计支付进度为：第一次付费6.85%定金，付费额350000元，合同签订后三天支付；第二次付费3.15%，付费额161000元，概念方案通过后三天内支付；第三次付费15%，付费额766500元，提交甲方认可的方案文本后七天内支付；第四次15%，付费额766500元，方案批文拿到后七天内支付；第五次付费20%，付费额1022000元，初步设计通过后七天内支付，第六次付费35%，元，付费额1788500元，施工图审查通过后七天内支付；第七次5%，付费额255500，竣工验收后盖章之前支付。并约定提交各阶段设计文件相关部门审批后，在原告提供正式发票后七天内支付各阶段设计费。若项目进行分期设计或滚动开发，则按本期的总建筑面积计算本期设计费，根据本条规定设计付费比例支付各阶段费用┅┅并约定违约责任：第七条违约责任：7.1在合同履行期间，被告要求终止或解除合同，设计人未开始设计工作的，不退还已付的定金；已开始设计工作的被告应根据设计人已进行的实际工作量，不足一半时，按该阶段设计费的一半支付；超过一半时，按该阶段设计费的全部支付。另设计人提供设计文件后若二个月内，被告未向相关职能部门申报批文和审查，被告应支付设计人相应的阶段的全部费用；7.2被告应按本合同第五条规定的金额和时间向设计人支付设计费，每逾期支付一天，应承担支付金额千分之二的逾期违约金。逾期超过30天以上时，设计人有权暂停履行下阶段工作，并书面通知被告。发包人的上级或设计审批部门对设计文件不审批或本合同项目停缓建，发包人均按7.1条规定支付设计费等。
合同签订后，被告预付原告设计费200000元。原告按合同约定履行项目设计，完成了初步规划设计方案（非正式），并将设计成果提交给了被告。被告将该初步规划设计方案（非正式）提交蒙自市住房和城乡建设局进行预审，原告并协助被告向相关部门进行了汇报。蒙自市住房和城乡建设局分别于2013年9月28日、11月10日提出初审意见和修改建议。后被告至今未依据《中华人民共和国城乡规划法》和《红河州滇南中心城市规划区建设项目规划许可申请管理办法》的相关规定，申报项目《建设用地规划许可证》和《建设工程规划许可证》。涉案“红河州红星美凯龙项目”工程目前处于停缓建状态。原告于2014年8月1日以国内标准快递邮件向被告发出了催要设计费的函件。
本院认为，本案原告重庆卓创国际工程设计有限公司作为设计人与作为发包人的被告蒙自星美房地产开发有限公司签订了一份《建设工和设计合同》是双方的真实意思表示，内容合法，未违反法律的禁止性规定，是合法有效的，双方均应遵照合同约定履行各自的权利义务。一、关于原告是否依约履行方案阶段的设计服务的问题？从本案查明的事实看，从被告将涉案初步规划设计方案（非正式）提交蒙自市住房和城乡建设局进行预审，蒙自市住房和城乡建设局分别于2013年9月28日、11月10日提出初审意见和修改建议，可证实原告按合同约定履行项目设计，完成了初步规划设计方案（非正式）的事实。被告辩称，原告未能完成任何阶段一项服务且未向答辩人提交该阶段的任何成果文件，不具备要求支付设计费的条件的主张无充分有效证据证实，不能成立。二、应该如何合理确定原告的设计费的问题？现涉案“红河州红星美凯龙项目”工程目前处于停缓建状态，责任明显在被告。依双方合同第二条中约定：“以实际方案计算面积为设计取费面积”及第七条违约责任的约定，被告应按原告实际完成的该阶段设计费的全部支付设计费。故原告要求被告支付涉案“红河州红星美凯龙项目”工程方案阶段设计费的主张合法有据，本院予以支持。但原告要求给付逾期违约金的请求，无充分证据证明，本院不予支持。原告实际完成的方案阶段各分项目的建筑面积为：家具Mall为69437㎡×8元/㎡＝555496元；建材城为46385㎡×7元/㎡＝324695元；高层sohou为18357㎡×9元/㎡＝165213元；商业步行街为33204㎡×10元/㎡＝332040元。以上应付设计费合计为1377444元，扣除被告已支付的200000元，被告欠付的设计费为1177444元。被告辩称，即使原告已按合同约定提交概念方案，也未达到合同约定的第二次付款条件；且原告诉请的设计费计算方式错误，导致得出错误的设计费金额。认为应按合同第五条约定的付款进度执行，以原告实际完成的工程量，算出涉案工程的总设计费为3923739元，按第一、二次付款进度总计10%的比例，应给付原告设计费392374元，扣除已付款项，尚欠192374元的主张。经审查，合同约定的第五条是在双方正常履行合同时对付款进度的约定，而本案是在被告已构成明显违约的情况下，应适用合同第七条对违约责任的特别约定条款。故被告的辩解理由不能成立，本院不予支持。而本案中，虽然被告已付的设计费未达到合同约定的定金约定，但原告也未主张定金与违约金并用，故不涉及定金与违约金的问题。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零八条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
被告蒙自星美房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内一次性偿付原告重庆卓创国际工程设计有限公司设计费人民币1177444元。
如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15437元，公告费250元，两项共计15687元，由被告蒙自星美房地产开发有限公司负担（原告已垫交，由被告在履行上述义务时一并支付给原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的二年期限内向本院申请强制执行。
审 判 长 普永忠
审 判 员 苏建红
人民陪审员 黄永江
二〇一六年五月六日
书 记 员 白 睿