广东省江门市新会区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0705刑初238号
公诉机关江门市新会区人民检察院。
被告人梁某甲，男，出生于广东省江门市，身份证号码×××，汉族，文化程度初中，原系江门市××区某村民小组组长，住江门市新会区。因本案于2015年7月17日被取保候审，同年7月23日被刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现押于江门市新会区看守所。
辩护人周文钊，系广东森德律师事务所律师。
江门市新会区人民检察院以新检公刑诉（2016）181号起诉书指控被告人梁某甲犯非国家工作人员受贿罪，于2016年4月15日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。江门市新会区人民检察院指派代理检察员司徒杰武出庭支持公诉，被告人梁某甲及辩护人周文钊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
江门市新会区人民检察院指控被告人梁某甲在任江门市新会区某村民小组组长期间，利用职务上的便利，协助陈某甲承包某地块，约定由陈某甲向其给付人民币13万元的好处费，并于2015年5月非法收受陈某甲的人民币5万元。公诉机关认为被告人梁某甲的行为已构成非国家工作人员受贿罪。
被告人梁某甲对指控无异议。其辩护人提出，被告人梁某甲没有利用职务上的便利为陈某甲谋取利益，陈某甲交给梁某甲的5万元，是参与投标的定金而不是行贿款，其行为不构成非国家工作人员受贿罪，请求无罪释放；即便被告人梁某甲构成犯罪，也应判处一年以下有期徒刑。
经审理查明，被告人梁某甲在任江门市新会区某村民小组组长期间，利用职务上的便利，协助陈某甲承包某地块，用于倾倒垃圾，并约定事成之后由陈某甲给付被告人梁某甲“好处费”人民币13万元。被告人梁某甲于2015年5月以“投标押金”的名义向陈某甲索要人民币5万元。陈某甲在竞标前称交竞标押金的钱不够，被告人梁某甲只退给陈某甲人民币3万元。陈某甲在竞标成功后，与被告人梁某甲约定再给梁某甲“好处费”中人民币11万元。陈某甲在下新围倾倒垃圾，引起村民严重不满和集体信访，被公安机关以涉嫌污染环境采取强制措施，导致未能按约定支付“好处费”给梁某甲。
上述事实，有公诉机关当庭提供并出示的如下证据予以证实：
（一）书证
1、常住人口基本信息证实，被告人梁某甲的身份情况，已年满十八周岁。
2、调取证据清单证实，公安机关向某镇人民政府、某村民委员会等机构调取相关书证的情况。
3、《证明》证实，梁某甲自2014年1月担任某村民小组小组长。
4、合同书、协议书等证据证实，卢某于1995年与某管理区签订了某地块的承包合同，于2015年5月22日与梁某甲签订协议书放弃承包。
5、村民代表同意发包签名表证实，2015年6月5日，27名村民代表签名同意某地块向社会进行公开发包。
6、招标现场记录、中标确认书及某镇农村经济组织统一收据等证据证实，2015年6月12日，陈某甲交纳某地块押金人民币5万元，参与竞标人员为陈某甲及梁某乙，陈某甲以竞标底价37600元中标。
7、某镇农村土地承包合同等证据证实，2015年6月15日，陈某甲签订某地块土地承包合同，承包期限10年。
8、某镇综治信访维稳中心《关于梅兴村梅冲小组村民上访事件的汇报》证实，群众发现陈某甲在其承包的土地上倾倒生活垃圾，引起群众不满，造成群众集体上访。
9、公安机关出具的抓获经过和破案经过证实，2015年7月16日，某镇纪委通知派出所，发现梁某甲、陈某乙二人在担任村干部时有受贿的犯罪行为，在其村中自留地的竞标中，为其他人竞标中标，收取他人好处费，公安机关将二人带回派出所接受调查。
（二）现场勘查笔录
江门市公安局新会分局刑事侦查大队出具的新公（刑）勘（2015）7180072号现场勘验检查笔录和照片证实，根据梁某甲的交代，其在新会区某水闸旁榕树处收受陈某甲的人民币5万元，公安机关对现场进行勘察、拍照。梁某甲对上述现场予以辨认并确认；（2015）7180062号现场勘验检查笔录和照片证实，派出所接到110警情，在水闸某地块处有人将生活垃圾填倒在该处，造成重大环境污染事故。经勘查，现场填倒生活垃圾约两百平方。
（三）证人证言
1、证人陈某甲的证言、押金收据及辨认笔录证实，其想承包“下新围”，就找到梁某甲，因为怎样中标是梁某甲安排，如果中标就给梁某甲“好处费”13万元，梁某甲要了5万元说帮其办理中标，其和梁某甲、陈某乙多次商量投标的事，梁某甲让其哥哥梁某乙参与投标。在承包之前和梁某甲、陈某乙讲了填垃圾后种香蕉，梁某甲收了其钱后明知其填的是垃圾而帮助其隐瞒。其后来向梁某甲要回那5万元，但梁某甲只给回3万，说剩下的2万不给了，算是“好处费”，所以其还要给梁某甲11万元。
2、陈某乙的证言证实，陈某甲在2015年5月找到其和梁某甲，想承包某地块用垃圾填满后种香蕉或其他农作物，要其二人帮忙隐瞒，并表示事成之后给其二人15万元好处费。因其是村委会副书记，如果其不反对就代表村委没有意见；梁某甲是生产队队长，如果他不反对，就代表生产队也没有意见。梁某甲说先要拿5万元做押金，以保证其二人能帮陈某甲投到标，陈某甲将5万元给了梁某甲，其没有收。三人谈好后，由梁某甲去找村民代表谈，梁某甲和卢某吃餐饭，后来和卢某签好承包放弃书。
3、证人卢某的证言证实，其于1995年与某村签订承包下新围的合同，至2017年12月30日到期，在2015年因加固海堤花费大量资金，就于2015年5月22日签订了放弃承包下新围的协议书。
4、证人曾某的证言证实，在某地块招投标的过程中，竞标者需要在投标的当天向其交押金，其将竞标者的五万元现金用报纸包起来，贴上封条，写上竞标者的名字。等到投标结束后，将押金原封不动退还。中标者的5万元押金存到村集体账户保管，等中标者承包期到期在退还。陈某甲中标当天交的5万元押金，中标后已经存到银行，投标时只有陈某甲在竞标时喊价，之后一直没有人喊价，就确定陈某甲中标了。梁某甲没有向其交过竞标者的押金，其是村民小组的财务人员，其他人无权收取竞标者的押金。
5、证人汤某、梁某根等村民代表的证言证实，村长梁某甲召集村民代表开会，通过了陈某甲承包某地块一事，会上明确只能用土货海泥填充，但陈某甲后来用生活垃圾和工业垃圾填充，引起村民的反对。
6、证人梁某乙的证言证实，其是梁某甲的哥哥，参与竞标，因为感觉没钱赚而没有喊价放弃竞标。
（四）被告人的供述和辨认笔录
被告人梁某甲供述了在2015年5月，其和陈某甲、陈某乙一起吃饭，陈某甲提出，他如果能中标某地块填垃圾，就和垃圾场老板签合同，就给其二人好处费15万元，其说先交5万元做押金，以保证陈某甲能投标成功，5月20日左右的一天，其在村水闸附近的一棵榕树下水闸口处收受了陈某甲的5万元。其当时怕出问题，就说这笔款名义上说是其借陈某甲的钱，其写了借条。后来在投标前，陈某甲现金不够，就叫其先把钱给他，其就分两次共给回3万元，另外2万元其已经花光了。中标后，陈某甲说其花掉的2万元从13万“好处费”里扣除，就是事成之后再给其11万元。之后，其向陈某甲催要该笔“好处费”，陈某甲说7月20日给。
上述证据，经庭审示证、质证，均予核实，本院予以确认。
本院认为，被告人梁某甲身为村民小组组长，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成非国家工作人员受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。鉴于被告人梁某甲在实施犯罪的过程中，因意志以外的原因而大部分犯罪未能得逞，是犯罪未遂，在案发前退回部分赃款，且犯罪后能如实供述自己的罪行，并能在家属的协助下积极退出余下赃款，可比照既遂犯从轻处罚。关于辩护人提出，被告人梁某甲不构成非国家工作人员受贿罪，梁某甲没有利用职务上的便利为陈某甲谋取利益，陈某甲交给梁某甲的5万元，是参与投标的定金而不是行贿款，请求将其无罪释放的辩护意见。经查，被告人梁某甲身为村民小组的组长，明知陈某甲承包集体土地是用于填倒垃圾而将土地发包，并约定事成之后给付“好处费”人民币13万元，并以“投标押金”的名义非法收受陈某甲的人民币5万元，但并未作为投标押金转交给村委会财务人员。证人陈某甲、陈某乙的证言均能证实该笔5万元是为了保证陈某甲中标而交的钱。被告人梁某甲也供述了该笔钱是为了保证陈某甲能投标成功，因为怕出问题还写了一张借据。被告人梁某甲明知他人有请托事项，而收受了他人财物，为他人谋取利益。故上述辩护意见，理由不成立，不予采纳。关于辩护人提出即便被告人梁某甲构成犯罪，应在一年以下判处刑罚的辩护意见，理由成立，予以采纳。根据被告人梁某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二十三条、第六十一条、第六十四条及第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人梁某甲犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月23日起至2016年7月22日止）
二、被告人梁某甲的受贿违法所得人民币2万元予以追缴（已追缴），上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王潇凝
人民陪审员 黎玉萍
人民陪审员 梁瑞琴
二〇一六年七月十一日
书 记 员 余碧璐