.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区赤峰市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2018）内04民终2922号上诉人（原审被告）内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司。住所地:赤峰市新城区八家组团**号。法定代表人谢义波,董事长。委托代理人杨雷,内蒙古原法律师事务所律师被上诉人（原审原告）李进财,男,1970年1月3日出生,汉族,农民,现住赤峰市宁城县。委托代理人张子文,内蒙古红城律师事务所律师。上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司因承揽合同纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2018）内0404民初101号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司上诉请求：1.撤销赤峰市松山区人民法院（2018）内0404民初101号民事判决。2.驳回被上诉人李进财一审全部诉讼请求。事实与理由：一审法院在审理本案时程序违法，查明事实错误，适用法律不当，在此种情况下做出的错误判决，赤峰市中级人民法院应予以纠正。一、一审法院没有依法向上诉人送达诉讼文书。被上诉人李进财向一审法院起诉后，一审法院电话通知了上诉人的法定代表人谢义波，谢义波并不是赤峰人，平时也不在赤峰办公，所以谢义波就电话通知了上诉人在赤峰的总经理张鸿磊；张鸿磊随即联系了赤峰市松山区人民法院的相关庭室，但被告知主审法官有事请假了，让上诉人等几天再联系；几天后，上诉人又与赤峰市松山区人民法院联系,但被告知诉讼文书是立案庭送达的，让上诉人到立案庭去拿传票、起诉状等诉讼文书；上诉人的工作人员到赤峰市松山区人民法院立案庭后,被告知需要找主审法官张莹莹；上诉人的工作人员又给法官张莹莹办公室打电话联系，但被告知张莹莹法官出差了；上诉人费尽周折找到张莹莹法官的手机号码并给她打了电话，张莹莹法官说其在喀喇沁旗出差，回不去。案件于次日上午开庭，上诉人的工作人员到达法庭，请求延期审理，并索要起诉状以便上诉人能够了解被上诉人的诉讼请求和依据的事实来组织证据，但被告知不能延期，正常开庭，起诉状也没有给上诉人的工作人员；因上诉人的工作人员没有代理手续，也无法参加庭审，一审法院就以上诉人“经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼”为由缺席审理了。上诉人认为，一审法院未依法向上诉人送达相关法律文书而缺席审理属程序违法。二、一审法院认定“内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司的员工王敏杰代表内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司与李进财签订了《园区移动售卖厅木屋制作安装合同》”的事实是错误的。首先上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司公司并没有王敏杰这个员工，其次上诉人也没有授权任何人与被上诉人签订过任何的合同。上诉人若与他人签订合同，会加盖上诉人公章。三、上诉人不认识被上诉人，也从来没有接触过被上诉人，更没有与被上诉人商谈过制作木屋的事宜。被上诉人称给上诉人制作安装木屋的事实是不存在的。综上所述，一审法院背离以事实为依据的审案原则显属不当，应予纠正。上诉人不服该判，依法上诉。恳请赤峰市中级人民法院依法改判，支持上诉人的上诉请求。被上诉人答辩服判。李进财向一审法院起诉请求：判令内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司给付木屋制作安装费310000元。一审法院认定事实：2016年5月28日，内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司的员工王敏杰代表内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司与李进财签订了“园区移动售卖厅木屋制作安装合同”，约定内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司向李进财定制每个12平方米的小木屋20个，并由李进财负责安装，单价每个13000元，履行时间为2016年5月28日至2016年6月28日。合同签订后，李进财依约进行了制作、安装。期间，双方对约定的单价进行了变更。2016年7月10日，王敏杰为李进财出具验收单，载明李进财制作安装的小木屋20个、单价18000元/个，总价360000元，已经符合要求，投入使用。但内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司只支付李进财定做费50000元，余款至今未付。一审法院认为：李进财与内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司签订的承揽合同系双方的真实意思表示，内容合法有效，双方应按照约定履行各自的义务。李进财已经按照合同约定向内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司交付了工作成果，内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司作为定做人应当按照约定及时支付报酬。对于李进财要求内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司立即支付拖欠的定做费310000元的诉讼请求，该院予以支持。内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司经原审法院合法传唤，无正当理由既不出庭应诉亦不提交书面答辩，视为其放弃对李进财诉讼请求的抗辩。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、九十四条第（二）项、第一百零九条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司于原审判决生效后10日内支付李进财定制费310000元。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2975元，由内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司负担。本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院直接予以确认。二审审理过程中，上诉人未向本院提交新证据，被上诉人人向本院提交三组新证据。被上诉人证据一，王敏杰提供的证人证言及其身份证复印件（因其本人受伤养伤无法到庭），证明其在内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司负责的事项。上诉人质证认为，对王敏杰的证人证言的真实性有异议，证人作证应亲自出庭进行质询，王敏杰并不是其公司员工，应提交其聘用的相关证明。因二审审理中，本院对王敏杰进行接待，并制作了询问笔录，证实王敏杰为上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司的员工，并且是其在上诉人同意出具的验收单上签字。故对该证据的真实性与本案的关联性，本院予以认可。被上诉人证据二，王敏杰提供的红山晚报的复印件，证明当时采访时，上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司明确表示王敏杰是其公司的营销总监。上诉人质证认为，对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，该份证据没有提交原件无法证实其真实性，王敏杰是否是上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司的营销总监，也需要提供相应的聘用合同和劳务合同证实。本院对该证据的真实性不予认可，对其与本案的关联性予以认可。被上诉人证据三，两枚小木屋照片的复印件（原件在手机里），该照片为被上诉人李进财于2018年2月22日在海贝尔园区内拍摄，证明上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司接受并实际使用了小木屋。上诉人质证认为，对两张照片均有异议，无法证明照片中的小木屋是其制作销售，因照片不能体现制作人和所有人的信息，不具有真实性、合法性、关联性。本院对该证据的真实性不予认可，对其本案的关联性不予采纳。被上诉人申请证人王某出庭作证，证明是王敏杰联系王某制作广告牌，小木屋是由被上诉人李进财施工的。上诉人质证认为，该证人证言不具有真实性，无法证实王某在海贝尔进行过施工。因该证人证言有其他证据予以佐证，因此本院对该证人证言的真实性、关联性均予以认可。被上诉人申请证人刘某出庭作证，证明被上诉人李进财雇佣其对小木屋进行了施工。上诉人质证认为，对该证人证言的真实性、合法性、关联性均有异议，证人与被上诉人间是亲密朋友关系有利害关系，其证言证明不了相关事实，且被上诉人之前并不从事制作小木屋的工作，无法证明被上诉人有制作小木屋的制作资质。因该证人证言有其他证据予以佐证，故本院对该证人证言的真实性、关联性予以认可。本院认为，本案在二审审理时总结的争议焦点为：1.原审法院是否存在违反法定程序的情形。2.本案的上诉人与被上诉人之间是否存在承揽合同关系。如果存在承揽合同关系，原审法院判决的给付数额是否正确。围绕争议焦点，双方进行了举证质证。对于第一个争议焦点，原审法院是否存在违反法定程序的情形。本院认为，被上诉人李进财向原审法院起诉后，原审法院电话通知了上诉人的法定代表人谢义波，原审法院尽到了告知义务。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，原审时，上诉人经传票传唤未参加庭审，法院可以作出缺席判决。故原审法院并不存在违反法定程序的情形。对于第二个争议焦点，本案的上诉人与被上诉人之间是否存在承揽合同关系。如果存在承揽合同关系，原审法院判决的给付数额是否正确。本院认为，王敏杰系上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司的员工，王敏杰代表内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司与李进财签订《园区移动售卖厅木屋制作安装合同》的意思表示，应视为内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司与李进财签订《园区移动售卖厅木屋制作安装合同》的意思表示，该合同系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，内容合法有效，双方应按照合同的约定全面履行各自的义务。故本案的上诉人与被上诉人之间存在承揽合同关系。依据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”之规定，本案中，被上诉人李进财按照合同约定制作安装小木屋，已经符合要求并投入使用，作为定作人上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司应当向被上诉人李进财支付报酬。2016年7月10日，王敏杰为李进财出具的验收单，载明制作安装小木屋20个、单价为18000元/个，总价为360000元。上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司只支付被上诉人李进财定作费50000元，尚欠310000元未支付，故原审法院判决的给付数额正确。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5950元，由上诉人内蒙古金山海贝尔文化娱乐管理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长牛占龙审判员陆广华审判员董燕洪二〇一八年八月二十七日书记员聂利博