甘肃省金昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘03民终118号
上诉人（原审被告）：苏州金山太阳能科技有限公司，住所地常熟东南经济开发区东南大道68号。
法定代表人：周印，总经理。
委托诉讼代理人：姜克难，北京市京哲律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：青海泰洋新能源有限责任公司，住所地西宁经济技术开发区民和路33号。
法定代表人：陈燕，董事长。
委托诉讼代理人：柴仲喜，甘肃维正律师事务所律师。
上诉人苏州金山太阳能科技有限公司（以下简称苏州金山公司）因与被上诉人青海泰洋新能源有限责任公司（以下简称青海泰洋公司）买卖合同纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院（2016）甘0302民初1623号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。
上诉人苏州金山公司的委托诉讼代理人姜克难、被上诉人青海泰洋公司的委托诉讼代理人柴仲喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
苏州金山公司上诉请求：1.撤销金昌市金川区人民法院（2016）甘0302民初1623号民事判决；2.苏州金山公司向青海泰洋公司支付货款2016356.16元；3.青海泰洋公司向苏州金山公司支付违约金85637.58元，该款从苏州金山公司的应付款中抵扣；4.驳回青海泰洋公司要求苏州金山公司支付290334.53元违约金的诉讼请求。事实和理由：1.苏州金山公司已举证证明青海泰洋公司违约在先。青海泰洋公司违约给苏州金山公司履行付款义务造成障碍。但一审对该事实予以回避，判令苏州金山公司承担全部违约责任，违背了民事诉讼法第一百零七条规定；2.青海泰洋公司申请法院对苏州金山公司账户、股东股份进行冻结、查封，苏州金山公司的工作人员为解除以上保全措施被迫向青海泰洋公司出具付款承诺书，该承诺书不是苏州金山公司的真实意思表示，不应认定承诺书的真实性。承诺书的内容表明无论是否签订合同，青海泰洋公司均不退还50万元款，这个所谓的意向合同不符合对价特征，根本不存在。苏州金山公司于2015年11月26日付款50万元应认定为本案中的货款。
青海泰洋公司辩称，该公司根据合同约定负责加工产品，除因金昌光烨新能源有限公司（以下简称金昌光烨公司）的原因造成固定支架迟延交付几天外，其他产品均按时交货。根据约定非因青海泰洋公司的原因导致货物迟延交付，不视为青海泰洋公司迟延交货，青海泰洋公司按约定履行了交货义务。苏州金山公司应当在全部货物到达现场后30日内支付95%的货款，但该公司仅支付了300万元，应承担违约责任。苏州金山公司于2015年11月26日付款50万元是用以支付其他合同的预付款，与本案无关。请求驳回苏州金山公司的上诉请求。
青海泰洋公司向一审法院起诉请求：1.被告苏州金山公司给付原告青海泰洋公司货款2516615.04元，支付违约金290348元，合计2806963元；2.案件受理费和保全费由被告苏州金山公司负担。
一审法院认定事实：2015年11月25日，原告青海泰洋公司、被告苏州金山公司、案外人金昌光烨公司签订买卖合同，约定：青海泰洋公司为苏州金山公司加工制造价值7082059元的光付支架,其中立柱106860根、转换件106860根、组件锚固支架241700根。金昌光烨公司为上述产品镀锌并负责运输至宁夏盐池县高沙窝镇交货，于2015年11月27日交付立柱和转换件各3000根，于2015年12月24日前交付全部立柱和转换件；于2015年12月10日交付组件锚固支架1.2万根，于2016年12月30日交付全部组件锚固支架。金昌光烨公司已代苏州金山公司向青海泰洋公司预付货款100万元。苏州金山公司应于支架全部到达工地30日内付款95%；非因青海泰洋公司原因造成光伏支架迟延送达工地的，苏州金山公司于青海泰洋公司制造完成全部非镀锌产品40日内付款95%；剩余货款作为质量保证金，如无质量问题，苏州金山公司于未镀锌产品全部制造完成之日起12个月内付清。苏州金山公司付款每逾期一日按货款的0.2%支付违约金，最多不超过合同总价款的5%。2015年12月29日，苏州金山公司与青海泰洋公司签订补充协议，约定：将立柱的数量变更为86860根，将转换件的数量变更为56860根。青海泰洋公司从2015年12月29日起每天至少交付立柱5000根，于2016年1月7日前全部交付；从2016年1月4日起每天至少交付6000根转换件，于2016年1月13日全部交付；从2015年12月29日起每天至少交付组件锚固支架5000根，从2016年1月1日起每天至少交付10000根，于2016年1月20日前全部交付。合同履行中，青海泰洋公司于2015年11月26日至2016年1月28日向苏州金山公司交付立柱86950根、转换件56835根、组件锚固支架241700根，价款共计5806690.7元。双方于2016年5月16日对账确认了交付货物的数量和价款。苏州金山公司于2016年5月31日向青海泰洋公司付款200万元。除约定为质量保证金的290334.54元外，苏州金山公司拖欠货款2516356.16元。苏州金山公司为履行编号JS-
CG-2015-121号买卖合同意向书，于2015年11月26日向青海泰洋公司支付预付款50万元。苏州金山公司于2016年6月26日向青海泰洋公司出具付款承诺书，载明：双方于2015年12月26日签订编号JS-
CG-2015-121的购销合同意向书，根据意向书的约定，苏州金山公司保证2016年年底前与青海泰洋公司签订太阳能光伏支架购销合同，采购该公司的立柱、转换件、组件锚固支架等产品中的一种、几种或其他产品。苏州金山公司于2015年12月26日向青海泰洋公司先支付50万元预付款，付款电子回单编号为03397566522978455711。若双方于2016年12月31日达成合作并签订太阳能光伏支架购销合同，则该款转化为货款，否则该款归青海泰洋公司所有。
一审法院认为，原告青海泰洋公司、被告苏州金山公司、案外人金昌光烨公司签订的买卖合同及青海泰洋公司、苏州金山公司签订的补充协议合法有效。青海泰洋公司已履行了交付货物的义务，苏州金山公司未在全部货物送达工地的30日内按约定付清已到期货款，已构成违约。苏州金山公司于2015年11月26日向青海泰洋公司支付的50万元，是双方所签购销合同意向书约定的预付款，不能认定为本案的货款。青海泰洋公司请求苏州金山公司支付已到期货款2516356.16元的诉讼请求成立。青海泰洋公司请求苏州金山公司支付的违约金符合合同约定，违约金数额不过分高于苏州金山公司的违约行为造成青海泰洋公司的损失。苏州金山公司未对青海泰洋公司迟延交货的违约责任提起诉讼，该公司要求从其应付款中抵扣对方违约造成其损失85637.58元的理由不成立。遂依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：一、被告苏州金山公司给付原告青海泰洋公司货款2516356.16元、违约金290334.53元，合计2806690.69元，限于判决生效后十日内付清。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于苏州金山公司是否为履行2015年11月25日所签买卖合同，于2015年11月26日向青海泰洋公司付款50万元的问题。苏州金山公司虽在二审中对青海泰洋公司提交的银行电子回执的真实性不发表意见，但该公司在一审中认可该银行电子回执的真实性，银行电子回执应作为证据采信。双方对苏州金山公司出具的承诺书的真实性不持异议，本院作为证据采信。银行电子回执记载的汇款时间2015年11月26日与苏州金山公司出具的承诺书中记载的汇款时间2015年12月26日有差别，但两份书证上记载的电子回执编号03397566522978455711相同，本院认定银行电子回执和承诺书中记载的50万元汇款为同一笔款。承诺书上记载有“2015年11月26日的付款50万元因双方不能达成新的买卖合同而归青海泰洋公司所有”的内容，也记载有“双方协商一致将50万元转入其他合同货款”的内容。以上内容存在矛盾，因承诺书为苏州金山公司单方向青海泰洋公司出具，应以双方无异议的内容作为双方达成协议的内容。青海泰洋公司认可承诺书中关于“50万元因双方不能达成新的买卖合同而归青海泰洋公司所有”的内容，故认定苏州金山公司于2015年11月26日向青海泰洋公司汇款50万元系履行2015年12月26日所签预约合同中的款项，与2015年11月25日所签买卖合同无关。
本院认为，上诉人苏州金山公司于2015年11月26日向被上诉人青海泰洋公司支付的50万元，与双方于2015年11月25日签订的买卖合同无关。苏州金山公司要求将该50万元款项认定为涉案买卖合同中的货款的理由不成立。青海泰洋公司于2016年1月28日完成供货，苏州金山公司应于该日期届满后的30日内付款至5516356.16元，但在付款期限内实际付款100万元，构成不完全履行付款义务的违约行为。苏州金山公司应当向青海泰洋公司支付已到期货款2516356.16元和违约金290334.53元。苏州金山公司要求青海泰洋公司承担违约责任，应以提起诉讼的方式主张权利。因苏州金山公司未在本案中反诉青海泰洋公司，本院对苏州金山公司要求青海泰洋公司支付违约金85637.58元的请求不予审理。
综上所述，苏州金山公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12560元，由上诉人苏州金山太阳能科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 胡伟
审判员 童钦
代理审判
员冯保立
二Ｏ一七年五月十日
书记员冯玉霞