河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫15民终2457号
上诉人（原审被告、原审反诉原告）：潢川豫商房地产有限公司。住所地：河南省潢川县桂花园路锦江花苑小区。统一社会信用代码：91411526097544249G。
法定代表人：陈建业，该公司董事长。
委托诉讼代理人：徐帮达，江苏博事达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、原审反诉被告）：深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司。住所地：广东省深圳市罗湖区草埔木棉岭**号203。统一社会信用代码：91440300578804937L。
法定代表人：马义军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李天云，湖北瑞通天元律师事务所律师。
委托诉讼代理人：冯玉婷，湖北瑞通天元律师事务所律师。
上诉人潢川豫商房地产有限公司因与被上诉人深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服河南省潢川县人民法院（2017）豫1526民初2282号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人潢川豫商房地产有限公司的委托诉讼代理人徐帮达，被上诉人深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司的法定代表人马义军及其委托诉讼代理人李天云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
潢川豫商房地产有限公司上诉请求：1.请求二审法院撤销潢川法院（2017）豫1526民初2282号民事判决，依法改判，驳回被上诉人在原审中的诉讼请求，支持上诉人的反诉请求或者将本案发回重审；2.判令被上诉人承担本案一、二审的诉讼费用。事实和理由：1.原审判决认定事实错误，导致判决结果失去公正；一期推盘量正是本案的争议焦点，不存在“双方确认”的事实；原审认定“签订认购书并交纳认购金的房屋面积为5469.74平方米，签订房屋合同138户（套）”是错误的，与客观事实相矛盾；原审法院没有查明被上诉人销售佣金及溢价分成结算的条件和依据，匆忙下判，明显错误；原审判决认定“佣金费用及其费率标准：累计实现的代理销售总金额X14%”是错误的；原审法院没有明确被上诉人的违约性质，也没有追究其违约责任，对上诉人来说是不公正的；2.原审法院适用法律存在错误；被上诉人没有成全部委托事务，原审法院判决支付其全部报酬是明显错误的；原判结果没有证据支持，流于主观，有违民事程序法的规定。
深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告销售代理费（含溢价分成）2776711元；2.判令被告支付原告违约金60万元；3.判令被告承担本案诉讼费。
潢川豫商房地产有限公司反诉请求：1.判令被反诉人退还反诉人销售代理服务月费70万元、招商服务月费21万元，并支付反诉人违约金30万元；2.判令被反诉人赔偿反诉人垫付损失25.804611万元；3.判令被反诉人承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年11月5日，原告华新公司（乙方）与被告豫商公司（甲方）签订《豫南国际商城全程营销及招商代理合同》，豫商公司委托华新公司对其开发的位于潢川县××大道（××）汽车站向北300米潢川国际商城的商业全程营销及招商代理工作。合同其中的内容为：“计算销售及招商率的面积基准以甲方每阶段签字确认的价格表汇总面积或以预售证约定面积为准。委托项目部分策划、招商、销售总工作期限由2016年11月5日起至2017年11月4日止。项目销售佣金结算时点以完成可销面积的40%为业绩目标考核及佣金支付基准时点，即开始结算已实现的佣金。销售服务代理月费在结算佣金时抵扣。招商服务月费每月与销售月费一同支付，不做任何抵扣，销售代理费率，累计销售率40%-60%，佣金费用及其费率标准：累计实现的代理销售总金额×1.4%，累计销售率：累计销售房屋总面积÷当批可销售房屋总面积×100%，累计销售房屋总面积是指累计的客户已交认购金并签订认购书或签订买卖合同的当批次物业总面积，累计实现的代理销售总金额=实际销售底价×累计销售房屋总面积，即客户在享受甲方所给予各种优惠政策（包括但不限于一次性付款优惠政策、团购优惠政策等）后实际支付给甲方的合同房价款。销售代理费用支付方式：累计实现的代理佣金支付以正式开盘后2个月内达到销售率40%时点开始支付。溢价分成收费标准及支付方式，甲、乙双方溢成分成比例：乙方实际完成销售的溢价部分由甲、乙双方按8:2的比例分成，即乙方实际分取溢价二溢价×20%，溢价的计算公式如下：每套商品房的溢价金额=每套商品房实际销售金额-
按甲乙方书面审核确定后的销售保底价格后计算的销售额。与乙方基础佣金结算时间、支付时间一致。溢价分成结算标准为正式开盘后2个月内销售率达到40%后开始结算，与基本佣金点数结算标准一致。联络窗口：甲方联络人为郑舟，乙方联络人为马义军。”合同签订后，华新公司组织专班销售人员入驻项目现场准备销售工作。2017年2月4日，原、被告双方确认的一期推盘费为377套房屋共计12282.07平方米。2017年2月15日，豫商公司取得国际商城的豫售许可证。许可证载明当批可销售总面积为38600.43平方米。自2017年2月15日至4月15日，华新公司与客户签订认购书并交纳认购金的房屋面积为5469.74平方米，签订购房合同138户（套），总销售款61144835元，保底总价49411252.98元，溢价款11733582.02元。2017年4月22日，豫商公司以华新公司法定代表人马义军提取销售佣金和溢价分成无望，于2017年4月16日匆匆逃离销售现场溜之大吉为由，向华新公司发出《解除合同书》，解除合同。豫商公司支付华新公司销售代理服务月费70万元、招商服务月费21万元，合同解除后，豫商公司为华新公司垫付拖欠的员工工资及提成258046.11元。
一审法院认为，依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，原告华新公司与被告豫商公司签订豫南国际商城全程营销及招商代理合同，由华新公司为豫商公司开发的国际商城进行商业全程营销及招商代理工作。在履行过程中，华新公司与客户以签订认购书并交纳认购金或签订买卖合同的程序销售房屋。从2017年2月15日至4月15日，华新公司与客户签订认购书并交纳认购金或签订购房合同的房屋面积5469.74平方米。虽然销售许可证载明的当批可销售总面积为38600.43平方米，但原、被告双方确认的一期推盘量为377套房屋共计12282.07平方米，当批可销售房屋总面积应以12282.07平方米计算。华新公司从2017年2月15日至4月15日2个月内的累计销售率为5469.74平方米÷12282.07平方米×100%=44.53%，符合合同约定的给付代理佣金及溢价分成的要件，豫商公司应按约定向华新公司给付代理佣金及溢价分成。依据合同，代理佣金为总销售款61144835元×1.4%=856027.69元，溢价分成为溢价款11733582.02元×20%=2346716.4元。原告请求82#张秀芳、85#和86#杨克福、137#张楚、144#余耀海、148#张正友六套房屋是其公司签订认购书并交纳认购金，由于被告的原因，致房屋订购合同的签订拖延至4月15日后，房屋的销售款应计入总销售款计算代理佣金和溢价分成，因六套房屋的订购合同是在4月15日以后签订及交纳房款，该项请求本院不予支持。被告辩称的意见，无事实依据，本院不予采纳。被告的反诉请求，依据双方的约定，销售代理服务月费70万元，应从代理佣金及溢价分成中扣除，招商服务月费21万元不再退还，垫付的员工工资及提成258046.11元华新公司应予退还。相抵后，豫商公司给付华新公司代理佣金及溢价分成款为856027.69元+2346716.4元-700000元-258046.11元=2244697.98元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十一条、第一百三十四条第一款(四)、（七）项、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条的规定，判决：一、限被告潢川豫商房地产有限公司于本判决生效之日起三日内给付原告深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司代理佣金及溢价分成款2244697.98元；二、驳回原告的其他诉讼请求；三、驳回反诉原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费49863元，原告深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司负担16716元，被告潢川豫商房地产有限公司负担33147元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。
潢川豫商房地产有限公司提交了豫南国际商城一期销售许可证备案材料表，欲证明涉案项目一期商铺1、2、3层已经提供过一房一价的价格表。深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司质证称，不是新证据，备案表是当时包销许可证时产生的，价格表我们不清楚，真正价格表是代理双方另行确定的，销售价不能超过备案价，备案价比实际销售价格高56%。
庭后，潢川豫商房地产有限公司提交了未签约客户名单，欲证明华新公司没有完成签订房屋买卖合同的客户共计21户、1044.19平方米。深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司质证称，该名单中的21户，均为已经签订认购书的客户，其房屋面积应当计入当期销售率。
本院认为，本案争议的焦点问题在于：1.一审判决认定的一期推盘量是否有证据支持；2.深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司签约的客户有多少户，多少平方米；3.销售佣金及溢价分成计算是否适当；4.潢川豫商房地产有限公司主张的违约金是否应当支持；5.一审判决适用法律是否正确。
关于一审判决认定的一期推盘量是否有证据支持的问题。本案中，当事人双方在《豫南国际商城全程营销及招商代理合同》中，对如何计算销售率等约定前后不一致，对彼此提供的证据均予以否认，一审判决根据有合同中指定的双方联络人马义军、郑舟签字的《豫商万象汇精品家居建材馆一层底价表》确定一期推盘量为377套房屋共计12282.07平方米，当批可销售房屋总面积应以12282.07平方米计算，并无不当。
关于深圳市华新兄弟房地产顾问有限公司签约的客户有多少户，多少平方米的问题。本案中，当事人双方有争议的签约客户计21户，根据当事人双方提供的证据和一审庭审查明的事实，结合当事人双方的自认，一审判决确定签约客户为138户（套）、5469.74平方米，并无不当。
关于销售佣金及溢价分成计算是否适当的问题。本案中，当事人双方在《豫南国际商城全程营销及招商代理合同》中，约定有销售佣金和溢价分成，并对销售佣金和溢价分成的计算作出了约定，一审判决根据确定的总销售款、保底总价等，对销售佣金和溢价分成的计算，并无不当。
关于潢川豫商房地产有限公司主张的违约金是否应当支持的问题。本案中，当事人双方在《豫南国际商城全程营销及招商代理合同》中对违约责任作出了详细规定，但对于员工罢工问题，并未约定，故潢川豫商房地产有限公司据此主张的违约金缺乏合同依据。
关于一审判决适用法律是否正确的问题。本案中，当事人双方在履行合同过程中发生争议，潢川豫商房地产有限公司先提出解除合同，潢川豫商房地产有限公司主张未完成委托事务而扣减其报酬的主张，缺乏合同依据；一审法院在判决书中未列明证据和明确采纳证据，虽然不符合《最高人民法院民事诉讼文书样式》的要求，有所欠缺，但并不违反法律规定。
综上所述，潢川豫商房地产有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费40037元，由上诉人潢川豫商房地产有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马 勇
审判员 崔仁海
审判员 张 玲
二〇一八年八月二十七日
书记员 汪玉娇