湖南省宁乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第00353号
原告宁乡县中小企业信用担保有限公司，住所地湖南省宁乡县玉潭镇二环西路翰林华府1栋301号。
法定代表人周航锋，系该公司董事长。
委托代理人刘尚，湖南河清律师事务所律师。（特别授权）
委托代理人何雪阳，湖南河清律师事务所律师。
被告湖南省宁超金刚石有限公司，住所地湖南省宁乡县偕乐桥镇建设东路11号。
法定代表人陶小乐，系该公司董事长。
被告陶小乐，男，1958年5月28日出生。
被告魏平，女，1963年2月21日出生。
被告刘明伟，男，1963年12月3日出生。
原告宁乡县中小企业信用担保有限公司（以下简称宁乡中小企业担保公司）与被告湖南省宁超金刚石有限公司（以下简称宁超公司）、陶小乐、魏平、刘明伟追偿权纠纷一案，本院于2015年1月12日立案受理后，根据原告的申请依法于2015年3月17日查封了被告魏平、陶小乐名下的三栋房屋，并依法由代理审判员李洋担任审判长与人民陪审员张元英、谢凤翔组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人文灿跃、被告宁超公司、陶小乐、刘明伟第一次开庭到庭参加了诉讼，原告委托代理人刘尚未到庭参加诉讼，第二次开庭原告变更其委托代理人文灿跃为何雪阳，原告委托代理人何雪阳、被告陶小乐、刘明伟到庭参加了诉讼，原告委托代理人刘尚未到庭参加诉讼。被告魏平经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宁乡中小企业担保公司诉称，2014年1月23日，被告宁超公司因生产经营需要，拟委托原告作为保证担保人向农业银行宁乡支行担保借款200万元，故经与原告商议签订了《委托担保合同》，合同约定被告宁超公司委托原告作为保证人就上述200万元贷款向贷款行提供连带责任保证担保，如被告宁超公司在主债务清偿期限届满时不能履行还款义务，则原告承担连带清偿责任，原告履行保证义务后，被告宁超公司承担代偿责任并按未清偿总额的日万分之五的标准支付至全部清偿至日的代偿资金占用利息损失以及包括律师费、诉讼费等费用在内的实现债权的费用。同时，宁超公司亦委托被告陶小乐、魏平、刘明伟以反担保保证人的身份分别与原告就《委托担保合同》项下的担保债权签订了保证反担保合同。2014年2月10日，被告宁超公司与农业银行宁乡支行签订了200万元的借款合同，借款月利率按人民银行公布的同期同档次利率的基础上浮30%的标准计算，借款期限至2015年2月9日，同时，原告根据《委托担保合同》的约定作为保证人与该行签订了贷款保证合同，履行了保证担保的合同义务。2014年11月11日，被告宁超公司因未正常生产经营，并将位于湖南株洲炎陵的分工厂进行了资产处置，农业银行宁乡支行于同日宣布上述200万元借款于2014年11月26日提前到期，2014年12月1日向原告提出代偿申请并于2014年12月12日从原告在该行的保证金账户上直接划转代偿款200万元。后原告多次就该笔贷款的代偿向被告主张了还款的权利，但被告总以种种理由拖延拒付，致使原告的合法债权无法顺利实现，为维护原告的合法权益，请求人民法院判决如下：1、四被告共同支付原告代偿款额200万元；2、四被告共同支付代偿资金占用费31000元（200万元×0.0005×31＝31000元，从2014年12月12日起计算至2015年1月12日止，后段顺延至实际清偿日止）；3、四被告共同承担本案诉讼费用以及40000元律师费。
被告宁超公司辩称，担保贷款属实，我公司一直在中国农业银行有贷款，由于中国农业银行上市后对抵押担保贷款有新的要求，我公司的土地作为集体土地不能在银行办理抵押贷款，为完善债务转移手续我公司才与原告公司办理的担保贷款手续。被告宁超公司交了30万元的保证金给原告，应该从200万元中扣除。
被告陶小乐辩称，债务属实，公司正在处理转卖事宜请原告给予机会，被告宁超公司交了30万元的保证金给原告，应该从200万元中扣除。
被告刘明伟辩称，担保属实，被告宁超公司是200万元贷款，但实际贷款只有170万元，还交了30万元的保证金给原告公司，但我无力偿还，希望被告陶小乐能尽快将公司处理好偿还原告公司贷款。
被告魏平没有向本院提交书面答辩状。
原告为支持其诉讼请求向本院提交了下列证据：
1、委托担保合同，拟证明债务人被告宁超公司委托原告进行保证担保并签订合同的事实以及原告主张代偿资金占用费及其他费用的合同约定依据；
2、抵押反担保合同，拟证明被告宁超公司将自己所有的房产向原告抵押反担保的事实；
3、保证反担保合同，拟证明被告陶小乐、魏平、刘明伟以反担保保证人的身份与原告签订承担连带责任反担保合同的事实；
4、保证合同，拟证明原告应债务人宁超公司委托与贷款行中国农业银行股份有限公司宁乡县支行签订承担连带责任的保证合同的事实；
5、流动资金借款合同；6、借款凭证；
证据5、6拟证明债务人宁超公司从贷款行借款200万元的事实；
7、贷款行关于宁超公司贷款提前到期的通知函；8、贷款提前到期通知书；
证据7、8拟证明宁超公司违约，贷款行宣布贷款提前到期的事实；
9、代偿申请书；10、业务凭证、进账单；11、代偿证明；
证据9-11拟证明原告代宁超公司清偿借款的事实；
12、委托代理合同及发票，拟证明原告委托律师事务所行使追偿权所花费的费用。
13、宁房他证偕乐桥字第5140013**号他项权证复印件，拟证明担保的房屋办理了抵押登记。
被告宁超公司、陶小乐、刘明伟对原告提交的证据没有异议。
被告宁超公司、陶小乐、魏平、刘明伟没有向本院提交证据。
当事人提交的上列证据，本院综合认证如下，原告提交的证据被告宁超公司、陶小乐、刘明伟没有异议，本院予以采信。
根据采信的证据及当事人的陈述，本院确定如下案件事实，2014年1月23日，原告宁乡中小企业担保公司与被告宁超公司签订了编号为宁担保2014年委保字第016号的《委托担保合同》，合同约定，原告根据被告宁超公司的申请及委托，同意作为担保保证人以保证的方式为被告宁超公司向农业银行宁乡县支行（以下简称贷款行／承兑行）贷款200万元提供担保。一、主债务即保证贷款额为人民币贰佰万元整，借款期限为12月，自2014年2月10日至2015年2月9日（具体以原告与贷款行／承兑行签订的《保证合同》约定的保证金额及时间为准）。二、保证范围、期间以原告与贷款行／承兑行签订的保证合同或保函等法律文件约定的为准，保证方式为连带责任保证……四、为保证原告担保债权的实现，被告宁超公司同意在原告与贷款行／承兑行签订保证合同前向被告缴纳合同履约保证金，此保证金在被告宁超公司完全履行主债务合同项下的全部义务后由甲方无息退还给被告宁超公司；如被告宁超公司在履行主债务合同及本合同过程中存有违约行为致使原告的合法权益受损的，原告有权扣留该保证金用于弥补因被告宁超公司违约行为而给甲方造成的经济损失，被告宁超公司无权要求退还……七、……2、如被告宁超公司不能在主债务履行期间届满后清偿债务，致使原告履行代偿义务造成损失的，被告宁超公司应向原告承担赔偿责任及违约责任，赔偿范围包括：（1）、原告向主合同债权人代偿的本金、利息、复息、罚息、违约金、赔偿金、主合同债权人实现债权的费用和原告向主合同债权人承担的其他民事责任。（2）、代偿之日起的代偿资金占用的利息损失（按未清偿总额日万分之五的标准计算支付至被告实际全部清偿之日止）。（3）、原告为实现追偿债权而支出的其他费用（包括但不限于诉讼费、律师费、执行费、鉴定费、估价费、拍卖费、登记费、过户费、保管费、差旅费等全部费用）……第八条、反担保约定，为保证原告担保债权的实现，被告宁超公司应为原告提供质押、抵押、保证等形式的反担保，反担保为第三人的，由反担保方与被告宁超公司对本合同项下被告宁超公司所有的义务和责任向原告承担连带责任，反担保合同由原告与被告宁超公司或被告宁超公司指定的第三人另行签订合同约定。合同还约定了其他事项。同日，被告宁超公司与原告签订了《抵押反担保合同》，合同约定根据原告与被告宁超公司签订的编号为宁担保2014年委保字第016号的《委托担保合同》以及原告将与农业银行宁乡县支行签订的保证合同的约定，被告宁超公司以该公司位于宁乡县偕乐桥镇罗坪村的自有房产作为向原告履行担保义务的抵押担保物，该房产面积共计4544.39平方米，房产证号0000土地使用面积9710平方米，土地使用证号。抵押担保范围为原告与贷款银行签订的主债务借款合同项下由原告代偿的全部本金、利息、违约金、债权人实现债权的费用等全部费用支出。原告与被告宁超公司签订的《委托担保合同》项下的担保费、履约保证金、代偿金利息、违约金以及原告为实现担保债权而产生的包括诉讼费、律师代理费等在内的其他所有损失费用。同日，被告陶小乐、魏平、宁超公司与原告签订《保证反担保合同》，合同约定，根据原告与被告宁超公司签订的宁担保2014年委保字第016号《委托担保合同》以及原告将与农业银行宁乡县支行签订的保证合同的约定，被告陶小乐、魏平自愿以反担保人的身份为被告宁超公司的债务向原告提供保证反担保并承担连带保证责任。反担保的保证范围为被告宁超公司与主债权人签订的主债务合同项下的本金、利息（包括约定利息、复息、罚息等）、违约金、债权人实现债权的费用等全部费用、被告宁超公司与原告签订的宁担保2014年委保字第016号《委托担保合同》项下的担保费、履约保证金、代偿资金占用利息、违约金及原告为实现债权而产生的包括诉讼费、律师代理费等在内的其他所有损失费用。保证期限为自担保人代债务人向债权人偿还债务本金、利息及其他相关费用之次日起两年。同日，原告与被告刘明伟、被告宁超公司签订了《保证反担保合同》，合同约定，根据原告与被告宁超公司签订的宁担保2014年委保字第016号《委托担保合同》以及原告将与农业银行宁乡县支行签订的保证合同的约定，被告刘明伟自愿以反担保人的身份为被告宁超公司的债务向原告提供保证反担保并承担连带保证责任。反担保的保证范围为被告宁超公司与主债权人签订的主债务合同项下的本金、利息（包括约定利息、复息、罚息等）、违约金、债权人实现债权的费用等全部费用、被告宁超公司与原告签订的宁担保2014年委保字第016号《委托担保合同》项下的担保费、履约保证金、代偿资金占用利息、违约金及原告为实现债权而产生的包括诉讼费、律师代理费等在内的其他所有损失费用。保证期限为自担保人代债务人向债权人偿还债务本金、利息及其他相关费用之次日起两年。2014年1月25日，上述被告宁超公司与原告签订的《抵押反担保合同》中的房屋与建设用地使用权在宁乡县房产局进行了抵押登记。2014年2月10日，被告宁超公司与中国农业银行股份有限公司宁乡县支行签订了金额为200万元的《流动资金借款合同》，合同约定，被告宁超公司向中国农业银行股份有限公司宁乡县支行借款200万元，借款期限为1年，借款发放日期为2014年2月10日，借款利率为合同签订日单笔借款期限所对应的人民银行公布的同档次基准利率基础上浮30%，按月结息，每月20日结息。合同还约定，借款人或者保证人还款能力可能发生重大不利变化，贷款人可以解除本合同。同日，中国农业银行股份有限公司宁乡县支行将上述200万元贷款发放至被告宁超公司账户。2014年2月20日，被告宁超公司向原告支付保证金30万元。2014年11月11日，中国农业银行股份有限公司宁乡县支行以被告宁超公司已未正常生产经营并将位于株洲炎陵的分工厂进行了资产处置为由，作出《中国农业银行宁乡县支行关于湖南省宁超金刚石有限公司贷款提前到期通知函》，宣布上述200万元贷款将于2014年11月26日提前到期。并于2014年12月1日向原告提出书面代偿申请。2014年12月12日，中国农业银行股份有限公司宁乡县支行从原告在该行的保证金账户上划转200万元作为上述200万元的代偿款，因被告没有履行反担保义务，遂形成本案诉讼。
本院认为，原告与被告宁超公司签订的《委托担保合同》系双方真实意思表示，合法有效。原告按约定对被告宁超公司向中国农业银行股份有限公司宁乡县支行所贷200万元银行贷款提供了保证担保，现因被告宁超公司的原因导致中国农业银行股份有限公司宁乡县支行扣转原告公司200万元款项作为代偿款，原告有权根据《委托担保合同》的约定对被告宁超公司进行追偿。本案争议的焦点为30万元保证金能否抵销部分代偿款。根据双方签订的《委托担保合同》的约定，该笔保证金在被告宁超公司完全履行主债务合同项下的全部义务后由原告无息退还给被告宁超公司，现被告宁超公司没有履行偿还原告担保贷款200万元义务，故该笔保证金的退还期限没到，不符合法定抵销的互负到期债务的情形，本院不予支持。被告宁超公司没有按时清偿原告的代偿资金，原告有权要求被告宁超公司按照日万分之五的标准支付2014年12月12日至2015年1月12日的代偿资金占用费31000元（200万元×0.0005×31天）以及后段代偿资金占用费。为实现债权原告请律师代理诉讼支付了律师费，根据《湖南省律师服务收费标准》规定核算，原告要求被告宁超公司支付律师费40000元，没有违反该标准，本院应予支持。根据《中华人民共和国担保法》第四条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。”本案被告陶小乐、魏平夫妇、被告刘明伟分别与原告签订了《保证反担保合同》对原告向被告宁超公司提供的保证担保提供了连带责任的保证反担保，被告陶小乐、魏平、刘明伟应对上述代偿款2000000元、资金占用费31000元以及后段占用费、律师费40000元承担连带偿还责任，但根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生第三人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案被告宁超公司就其债务提供其名下的房屋及建设用地使用权作为担保，故本案原告应当先就此实现债权，在该物的担保不足以实现债权的情况下，才能要求保证人即本案被告陶小乐、魏平、刘明伟就不足部分承担连带清偿责任。据此，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条、第五十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告湖南省宁超金刚石有限公司向原告宁乡县中小企业信用担保有限公司支付代偿款2000000元；
二、被告湖南省宁超金刚石有限公司向原告宁乡县中小企业信用担保有限公司支付2015年1月12日前的资金占用费31000元，后段资金占用费按照日万分之五的标准计付至实际清偿之日止；
三、被告湖南省宁超金刚石有限公司向原告宁乡县中小企业信用担保有限公司支付律师代理费40000元
上述一、二、三项应付款项限被告湖南省宁超金刚石有限公司于本判决生效之日起十日内付清。
四、被告湖南省宁超金刚石有限公司如未履行本判决的一、二、三项付款义务，原告宁乡县中小企业信用担保有限公司应当先以被告湖南省宁超金刚石有限公司提供的所有权证号为00030945、00030946、00030947、00030948、00030949、00030950、00030951、00030952、00030953、00030954、00040736的房屋折价或者以拍卖、变卖该抵押物实现债权，未能清偿的部分由被告陶小乐、魏平、刘明伟承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
五、驳回原告宁乡县中小企业信用担保有限公司的其他诉讼请求。
本案案件受理费23368元，财产保全费5000元，合计28368元，由被告湖南省宁超金刚石有限公司、陶小乐、魏平、刘明伟负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 李 洋
人民陪审员 张元英
人民陪审员 谢凤翔
二〇一五年六月十二日
书 记 员 杨 晓
附相关法律条文：
《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。
抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。