浙江省景宁畲族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽景刑初字第00039号
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院。
被告人叶某甲。因本案，于2014年10月23日被景宁畲族自治县公安局刑事拘留，同年11月18日，经景宁畲族自治县人民检察院批准，被景宁畲族自治县公安局逮捕。现羁押于景宁畲族自治县看守所。
辩护人龚潇，福建博知律师事务所律师。
被告人徐雪琴。因本案，于2014年8月22日被景宁畲族自治县公安局刑事拘留，同年9月28日经景宁畲族自治县批准，被景宁畲族自治县公安局逮捕，同年11月18日被景宁畲族自治县公安局取保候审。现在家。
辩护人夏云峰，浙江万申佳律师事务所律师。
浙江省景宁畲族自治县人民检察院以景检公诉刑诉[2015]44号起诉书指控被告人叶某甲、徐雪琴犯贩卖、运输毒品罪，于2015年4月13日向本院提起公诉。2015年7月9日，景宁畲族自治县人民检察院提取延期审理，2015年8月10日恢复审理。本院依法组成合议庭，分别于2015年4月27日、9月1日公开开庭审理了本案。景宁畲族自治县人民检察院指派检察员张慧艳出庭支持公诉，被告人叶某甲及其辩护人龚潇、被告人徐雪琴及其辩护人夏云峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关浙江省景宁畲族自治县人民检察院指控如下：
一、叶某甲的犯罪事实
2014年3月20日，被告人叶某甲经吴先文（另案处理）指示携带20克冰毒由福建寿宁前往浙江景宁。当晚，被告人叶某甲、叶某某驾驶车牌号为闽J×××××的汽车由福建寿宁出发。途径泰顺时，被告人叶某甲将其中5克冰毒交给吴先文事先联系好的买家，剩余15克冰毒由被告人叶某甲、叶某某带到景宁。同年3月21日，吴先文将剩余15克毒品卖给被告人徐雪琴。
2014年10月22日，被告人叶某甲在福建寿宁县鳌阳镇东区鸿顺宾馆房间内被侦查机关抓获，当场从被告人叶某甲处查获用以贩卖的疑似冰毒42.1861克，从其驾驶的车内查获疑似毒品混合物1.0398克。经鉴定，查获的疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分，毒品混合物含有咖啡因成分。
二、徐雪琴的犯罪事实
1、2013年至2014年期间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员吴某甲贩卖冰毒四次，每次400元，至少0.7克冰毒，共计2.5克左右；
2、2014年7、8月份间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员叶某乙贩卖冰毒二次，每次300元，至少0.6克，共计1.2克左右；
3、2014年7、8月份间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员张某贩卖冰毒二次，每次100元，至少0.2克，共计0.4克左右；
4、2014年2、3月份间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员何某贩卖冰毒二次，一次以250元贩卖了1克冰毒，另一次何某将价值380元的衣服送给被告人徐雪琴，徐雪琴将至少0.2克冰毒给何某吸食。
5、2014年8月份间，被告人徐雪琴向吸毒人员吴某乙贩卖冰毒三次，每次100元，至少0.2克，共计0.6克左右；
2014年8月22日，侦查机关在云和县红光路邮政局老宿舍二楼将被告人徐雪琴抓获，当场查获疑似冰毒2.884克。经鉴定，被告人徐雪琴处查获的疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分。
公诉机关提供了相关书证、证人证言、同案犯的供述、被告人的供述和辩解、鉴定意见、测试报告、现场勘验笔录、辨认笔录等证据证实。认为被告人叶某甲运输、贩卖毒品，涉案毒品数量共计62.1861克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任；被告人徐雪琴明知是毒品而进行贩卖，涉案毒品数量共计8.784克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请依法判处。
被告人叶某甲辩称持有的毒品都是自己吸食，没有贩卖也没有运输，与被告人徐雪琴并不认识，起诉书指控与口供不相符，帮吴先文带的毒品并不知道多少克。
被告人叶某甲的辩护人的辩护意见如下：一、起诉书指控被告人叶某甲运输、贩卖冰毒20克，存在事实不清、证据不足。同案犯吴先文在供述中，均未涉及此犯罪事实。被告人叶某甲在多次供述中仅承认10克，并说事先不知，直到泰顺买家将剩余的一半返还时才得知是冰毒。同案犯叶某某在冰毒数量上属目测、估计，每次供述不同，缺乏准确性。被告人徐雪琴的供述无法证明吴先文卖给她的15克冰毒就是被告人叶某甲从寿宁县为吴先文带给”泰顺买家”剩余的部分。从案卷材料来分析，吴先文除了在景宁从叶海惠处拿回”卖给泰顺人剩余冰毒”外，手上还有冰毒，不能印证吴先文卖给徐雪的15克就是”泰顺买家买5克剩余的部分”。叶某甲帮吴先文带10克冰毒，事前不知，贩卖冰毒5克是帮助犯，是从犯，应减轻处罚。二、起诉书指控被告人叶某甲运输、贩卖毒品42.1861克，定性不当，应定为持有毒品罪。这些毒品是2014年10月22日在福建省寿宁县区区鸿顺宾馆305房屋吸毒被查，没有证据证明被告人叶某甲有运输毒品的行为。综上，被告人叶某甲犯罪行为涉不同罪名，应分开定罪量刑。其中贩卖毒品5克，是从犯，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，非法持有冰毒不满50克，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
被告人徐雪琴当庭自愿认罪，但辩称不认识吴某乙，买给吴某甲2次，而且没给钱，何某是把自己穿不到的衣服送给其穿，才送点给何某吸食。被告人不认识杨克根，被抓获后，供述了云和一个大的毒贩，现在已经被抓。
被告人徐雪琴的辩护人的辩护意见如下：一、被告人徐雪琴主动如实供述在前，公安机关调查核实在后，依法应予认定为自首。二、被告人徐雪琴检举揭发云和人马某某贩卖毒品行为，云和县公安局已经对马某某贩卖毒品一案予以立案侦查，并且已经查清部分事实，应依法认定立功。三、被告人徐雪琴具有如实供述，系初犯，当庭自愿认罪等从轻情节。综上，恳请对被告人徐雪琴从轻、减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
一、叶某甲的犯罪事实：2014年3月20日，被告人叶某甲经吴先文（另案处理）指示携带至少10克以上冰毒由福建省寿宁县前往浙江省景宁畲族自治县。当晚，被告人叶某甲、叶某某驾驶车牌号为闽J×××××的汽车由福建省寿宁县出发。途径浙江省泰顺县时，被告人叶某甲将其中5克冰毒交给吴先文事先联系好的买家”泰顺人”，剩余冰毒由被告人叶某甲、叶某某带到景宁。
2014年10月22日，被告人叶某甲在福建省寿宁县鳌阳镇东区鸿顺宾馆305房间内被侦查机关抓获，当场从被告人叶某甲处查获疑似冰毒42.1861克，从其驾驶的车内查获疑似毒品混合物1.0398克。经鉴定，查获的疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分，毒品混合物含有咖啡因成分。
二、徐雪琴的犯罪事实：1、2013年至2014年期间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员吴某甲贩卖冰毒四次，每次400元，每次至少0.7克冰毒，共计2.5克左右；2、2014年7、8月份间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员叶某乙贩卖冰毒二次，每次300元，每次至少0.6克，共计1.2克左右；3、2014年7、8月份间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员张某贩卖冰毒二次，每次100元，每次至少0.2克，共计0.4克左右；4、2014年2、3月份间，被告人徐雪琴在位于云和县邮政老宿舍二楼的自己家里向吸毒人员何某贩卖冰毒二次，一次以250元贩卖了至少0.7克冰毒，另一次何某将价值380元的衣服送给被告人徐雪琴，两人共同吸食冰毒后，徐雪琴将至少0.2克冰毒给何某吸食。5、2014年8月份间，被告人徐雪琴向吸毒人员吴某乙贩卖冰毒三次，每次100元，每次至少0.2克，共计0.6克左右；
2014年8月22日，侦查机关在云和县红光路邮政局老宿舍二楼将被告人徐雪琴抓获，当场查获疑似冰毒2.884克。经鉴定，被告人徐雪琴处查获的疑似冰毒含有甲基苯丙胺成分。
上述事实，有以下经法庭当庭质证后认证的证据予以证实：
一、证实被告人叶某甲运输毒品、非法持有毒品的证据
（一）书证：
（1）户籍信息，证实各诉讼参与人的身份信息。
（2）抓获经过，主要证实被告人叶某甲于2014年10月23日在寿宁县鳌阳镇东区鸿顺宾馆305房间被抓获的事实。
（3）冰毒鉴定情况说明，证实本案毒品的计量鉴定和毒品常规鉴定由寿宁县公安局委托进行鉴定的事实。
（4）提取痕迹、物证登记表、扣押物品清单，证实抓获当晚，当场从被告人叶某甲处扣押到疑似冰毒晶体两包、塑料密封袋、小电子秤、折叠刀等物品。
（5）闽J×××××、闽J×××××小轿车GPS定位信息，证实闽J×××××系2014年3月20日晚被告人叶某甲驾驶由寿宁到景宁的车，其汽车行驶记录证实2014年3月20日当晚，被告人叶某甲从寿宁县出发途径泰顺县，并在泰顺县客运站停留，汽车的运动轨迹能够证实叶某某供述的关于在泰顺县毒品交接的事实。
（6）借车合同，证实被告人叶某甲于2014年3月20日19时许向寿宁县盛华汽车租赁公司租用闽J×××××小轿车的事实。
（7）寿宁县公安局提供的相关案件材料，证实被告人叶某甲涉本案相关犯罪事实。
（8）（2015）浙丽刑初字第9号刑事判决书、（2015）浙刑三终字第83刑事裁定书，证实2014年3月20日，吴先文打电话给被告人叶某甲叫其去浙江景宁，吴先文的妻子拿一包东西（冰毒）托叶某甲带给吴先文，途径泰顺时，叶某甲受吴先文电话告知将5克冰毒交给一位在泰顺的寿宁人，其余毒品带到景宁。
（二）、证人证言：
（1）证人饶某的证言，证实吴先文和他说过，被告人叶某甲是吴先文的同伙，叶某甲被抓后，吴先文在叶某甲所住的宾馆找到冰毒。
（2）证人方某的证言，证实吴先文曾经告诉过方某，叶某甲是吴先文的同伙，他曾经让叶某甲带冰毒到了景宁。
（3）证人余某的证言，证实被告人叶某甲两次向他租用车牌号为闽J×××××小汽车的事实，该车被景宁畲族自治县公安局扣押。
（4）证人范某的证言，证实被告人叶某甲于2014年3月20日同其租用闽J×××××的汽车，之后发现该车被云和县高速交警扣押。
（三）、被告人叶某甲的供述与辩解，主要证实：2014年3月20日，吴先文和他通过电话联系，让叶某甲带些”东西”到浙江景宁，当天晚上8点多钟，吴先文打电话给他让他到寿宁县新汽车站，吴先文的老婆把一包冰毒给他，让他带给吴先文，晚上十点多的时候，途径泰顺时，在泰顺汽车站其将吴先文托带的东西交给一个男的，该男的拿了5克冰毒，剩下的5小包（克）被叶某甲和叶某某带到了景宁。他带的那包冰毒共计10克，是用无极膏包装的，冰毒是用小包包装的，一包一克。
（四）、同案犯叶某某的供述和辩解，主要证实：2014年3月20日，叶某甲开着租来的车子带其去景宁，并将吴先文老婆托叶带的冰毒到景宁给吴先文，车过泰顺时，吴先文打电话给叶某甲，让叶某甲拿5克冰毒交给在泰顺的寿宁人。带的冰毒装在”龙岩真气花生”袋里，用香烟壳外面套的那层塑料袋装，剩下的冰毒被带到景宁，放在叶某甲手提包里，叶某甲知道他运的是冰毒。
（五）、宁德市计量所（ND）LX3/14-00096G检测证书，证实从叶某甲车牌号为闽J×××××小轿车上查获的玻璃瓶混合物重1.0398克，从叶某甲褐色挎包内查获疑似毒品42.1861克。
（六）、宁公刑技（理化）字【2014】353号检验鉴定报告，证实查获的玻璃瓶混合物含有咖啡因成分，其褐色包内的疑似毒品含有甲基苯丙胺成分。
（七）、现场勘验检查笔录及照片，证实被告人叶某甲被抓时现场情况及扣押物品情况。
（八）、辨认笔录，证实本案证人指认证言中的”叶某甲”即本案被告人叶某甲。
二、证实被告人徐雪琴贩卖毒品的证据
（一）书证：
1、户籍信息，证实本案诉讼参与人的身份情况。
2、到案经过，证实侦查机关抓获被告人徐雪琴的情况。
3、被告人手机短信提取照片，证实被告人徐雪琴与吸毒人员联系交易毒品的事实。
4、（2015）浙丽刑初字第9号刑事判决书、（2015）浙刑三终字第83刑事裁定书，证实2014年3月份，吴先文到被告人徐雪琴家，卖给徐雪琴冰毒共15个（克），付了2500元，还欠2000元。
（二）证人证言：
1、证人吴某甲的证言，证实从2013年6月份开始到徐雪琴处购买冰毒4次，每次买1克，交易都是在徐雪琴家进行的。
2、证人吴某乙的证言，证实从2014年8月份中旬开始向徐雪琴购买冰毒3次，每次买100元约0.2克左右。第一次交易地点在云和县新建桥头，第二次在云和县移动公司门口，第三次还是在云和县新建桥头交易。
3、证人叶某乙的证言，证实2014年叶某乙在徐雪琴处购买冰毒300元的2次，每次1克，交易都是在徐雪琴的家里。
4、证人张某（双生）的证言，证实2014年8月份的一天，他到徐雪琴的家中购买冰毒100元钱，一个星期后一天下午，到徐雪琴家购买200元冰毒。
5、证人何某的证言，证实2014年2月一天的中午，何某在徐雪琴的家用250元换了一个冰毒，2014年3月份，何某送一套价值380元的衣服给徐雪琴，两人一起吸食了冰毒，因为没有要徐雪琴给的钱，走时徐雪琴给了何某一小袋冰毒约0.2克。
6、证人雷某的证言，证实雷某系徐雪琴的男朋友，平时一同住在徐雪琴邮政局宿舍的家中，徐雪琴会吸食毒品，也听人说过徐雪琴会卖冰毒。
（三）吴先文的供述和辩解，证实吴先文于2014年3月21日向被告人徐雪琴贩卖冰毒10克，获得毒资2000元，其供述的交易地点和被告人徐雪琴的供述相符。
（四）叶某某的供述和辩解，证实2014年3月21日，叶某某和吴先文从景宁来到云和，之前从寿带过来的冰毒也一同被吴先文带到云和，在云和高速路口时，吴先文弃车逃跑，叶某某就带着这些毒品来到云和，通过和吴先文的电话联系，将毒品交给吴先文，吴先文带她到一个小学附近的老房子那里。
（五）被告人徐雪琴的供述和辩解，证实2014年3月份的时候在云和向吴先文以300元/克的价格购买冰毒15克，先给了吴先文2500元，剩余款2000元未给付。在和吴先文交易之前听到他和一个女（叶某某）的在打电话，吴先文让那个女的把毒品藏好带过来。被告人购买的这15克冰毒一部分被她自己吸食了，一部分是被她卖掉了。被告人向何某贩卖冰毒2次，1次是250元约0.7克，1次是何某给了被告人一件衣服，被告人给何某约0.7克冰毒。被告人卖给张某2次冰毒，每次100元0.2克。卖给吴某甲2次冰毒，每次500元约0.8克。卖给叶某乙2次冰毒，每次300元约0.6克。这些吸毒人员都是到其家里拿的。
（六）吸毒检测尿样提取笔录、毒品尿样检测照片、现场检测报告书，证实2014年8月22日被告人被抓获时，尿样检测中含有冰毒毒品成分。
（七）景宁畲族自治县标准计量管理所C2014-02号测试报告、丽公物鉴（化）字【2014】211号鉴定文书，证实侦查机关从被告人徐雪琴住处搜查出的疑似冰毒六小包，经鉴定含甲基苯丙胺成分，重量2.884克。
（八）辨认笔录，证实被告人徐雪琴辩认出向她买冰毒的吸毒人员张某、叶某乙，吸毒人员吴某甲、吴某乙、张某、叶某乙、何某辨认出卖给他们冰毒的被告人徐雪琴。
关于被告人叶某甲是否构成贩卖毒品罪的问题。本院认为，被告人叶某甲明知吴先文系贩卖毒品人员，接受吴先文托带包装的东西（冰毒），应属明知毒品而托带，公诉机关现有证据不能证实此次托带存在被告人叶某甲与吴先文事先同谋共同贩卖获利的约定，故，此次托带毒品依法认定为运输毒品，运输毒品数量至少10克。被告人叶某甲被当场查获冰毒42.1861克及其他少量毒品混合物，现有证据尚不能证实被告人叶某甲以贩卖毒品目的而持有，故，被告人叶某甲持有冰毒42.1861克及其他少量毒品混合物依法认定为非法持有毒品。综上，对被告人叶某甲及其辩护人关于被告人叶某甲犯罪行为尚不构成贩卖毒品罪的辩解意见予以采纳。
关于被告人徐雪琴辩解没有向吴某乙贩卖冰毒以及卖给吴某甲只有两次的问题。本院认为，吸毒人员能如实描述贩毒人员的外貌待证，吴某甲能如实描述被告人的家庭住址情况，吴某乙能如实陈述三次购买冰毒的大致时间和具体地点，证人证言内容客观合理，亦无证据表明公安机关有诱供行为。故，对被告人的辩解本院不予采信。
关于被告人徐雪琴辩解自己有立功情节以及被告人的辩护人提出徐雪琴有自首情节的问题。本院认为，马进利系被告人徐雪琴的上家之一，现有证据材料不能证实马进利系因被告人徐雪琴提供线索而立案侦查逮捕。被告人徐雪琴贩卖毒品案系景宁畲族自治县公安在办理吴先文贩卖毒品案中发现，被告人徐雪琴到案后的供述依法不予认定自首。故，对被告人徐雪琴及其辩护人的被告人徐雪琴构成自首、立功情节的意见依法不予采纳。
本院认为，被告人叶某甲运输毒品至少10克，情节严重，其行为已构成运输毒品罪；被告人叶某甲非法持有冰毒42.1861克及毒品混合物1.0398克，数量较大，其行为还构成非法持有毒品罪。公诉机关指控罪名不当依法予以纠正。被告人徐雪琴向多人进行多次贩卖冰毒，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，予以支持。被告人叶某甲一人犯数罪，应实行数罪并罚。扣押物品U盘两只、现金等，现有证据不能证明系违法犯罪所得或供犯罪所用财物，予以返还，其余扣押物品（闽J×××××小轿车除外），依法予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第三百四十八条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人叶某甲犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万五千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月23日起至2023年4月22日止，罚金限本判决生效之日起五日内缴纳）
二、被告人徐雪琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月1日起至2019年6月3日止，罚金限本判决生效之日起五日内缴纳）
三、扣押物品U盘两只、人民币一千一百三十三元返还被告人叶某甲，捺包一个、塑料包两包、折叠刀一把、小电子秤一个、大密封袋包装冰毒二包、含咖啡因成分毒品混合物一瓶，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 梁春海
审 判 员 吴昱婧
人民陪审员 王晓莲
二〇一五年九月一日
代书 记员 陈秋韵