新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）新21民终105号上诉人（原审被告）：湖北卓越集团建设有限公司，住所地：湖北十堰市山西路8A号。法定代表人：刘雁飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：张利飞，男，汉族，1969年12月11日出生，湖北黄冈市人，系上诉人公司员工，现住新疆吐鲁番市。被上诉人（原审原告）：吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司，住所地：新疆吐鲁番市高昌区红柳河园艺场七队。法定代表人：王淼，该公司总经理。委托诉讼代理人：王廷林，男，汉族，1968年10月25日出生，四川阆中市人，系被上诉人公司员工、公司法定代表人王淼的父亲，现住新疆吐鲁番市。委托诉讼代理人：罗建权，新疆建权律师事务所律师。上诉人湖北卓越集团建设有限公司因与被上诉人吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院（2017）新2101民初1901号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人湖北卓越集团建设有限公司的委托诉讼代理人张利飞、被上诉人吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司的委托诉讼代理人王廷林、罗建权到庭参加本案诉讼。本案现已审理终结。上诉人湖北卓越集团建设有限公司的上诉请求：1、依法撤销高昌区人民法院（2017）新2101民初1901号民事判决或发回高昌区人民法院重审；2、被上诉人承担本案一切费用。事实与理由：(一)上诉人与被上诉人从来没有签订购销合同，至于被上诉人的公章出现在合同上属被上诉人的单方面行为，上诉人不知情并未确认。在上诉人与王廷林个人签订的合同中，前面写的是王廷林及身份证号，后面是王廷林签字和加盖手印。上诉人的四份合同中均未加盖被上诉人公章。(二)上诉人付款时都是付给王廷林个人账户，发票也是王廷林个人交税并在税务局开具发票交给上诉人。（三）被上诉人只是一个生产厂家，之前王廷林在2016年7月17日以乌鲁木齐米东尊乐和建材经销部名义与上诉人签订的购销合同中同样是由被上诉人生产并贴牌，被上诉人并没有销售产品给上诉人。（四）2016年9月17日，上诉人与案外人王廷林个人签订了《建设工程配电箱购销合同》，而被上诉人向高昌区人民法院起诉时该购销合同上单方加盖被上诉人的公章属于伪造证据行为。上诉人提供的《建设工程配电箱购销合同》并未加盖被上诉人的印章，合同上也没有以被上诉人的名称或授权王廷林与上诉人签订合同。（五）一审法院没有认定王廷林与被上诉人签订的《建设工程配电购销合同》无效或王廷林放弃合同权利，还有可能主张权力，必然造成上诉人损失。综上，一审法院认定事实错误，法律和证据运用不当，请求二审法院撤销一审判决或发回一审法院重新审理。被上诉人吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司辩称：关于被上诉人的主体资格问题。被上诉人吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司是本案的诉讼主体。1、上诉人合同上没有公章是失误，合同的签订是被上诉人董事长王淼授权其父亲王廷林签订的。对于授权行为，王淼在原审开庭时已当庭证实王廷林的行为是职务行为。2、王廷林个人不具备生产销售资格，只有本案的被上诉人才具备资质，实际履行合同也是被上诉人履行的，发货单上载明被上诉人单位的名称并加盖了公章，上诉人单位负责收货的人员也在发货单上签字确认了。因此，被上诉人作为发货人，上诉人是明知的。且在结算时张利飞和李金安在结算单上标明了被上诉人单位名称，这也说明了上诉人单位对于被上诉人单位供货是认可的。货物的标牌上同样也有被上诉人单位的名称字样，被上诉人作为本案主体没有错误。2、关于为什么不是以单位名义开票的问题。如果是单位开票就要交纳17%的增值税，上诉人为了少交税款，要求被上诉人以个人名义开具发票。因此，王廷林的行为属于职务行为，王廷林不能以个人名义向被上诉人主张权利。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告支付原告配电设备货款315202.8元、违约金94560.84元，共计409763.64元；2、本案的诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：一、2016年9月17日，湖北卓越集团建设有限公司与吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司签订一份《建设工程配电购销合同》，双方约定由吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司给湖北卓越集团建设有限公司提供吐鲁番市军民共建路温家巷棚改项目的高低压配电设备，付款方式为湖北卓越集团建设有限公司先向吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司支付定金50000元，货物到齐后支付80%。验收合格后支付95%，余款5%在质保到期之后一次付清。合同还对交（提）货方式、验收标准、方式及异议的提出、违约责任等方面进行了约定。合同签订后吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司按约定交付了配电设备，双方于2017年5月19日进行了结算，总货款为494202.8元，现湖北卓越集团建设有限公司已向吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司支付货款（包括定金）179000元，剩余货款至今未予支付。二、吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司的法定代表人及委托诉讼代理人王廷林当庭陈述，王廷林系吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司的员工，其行为是代表吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司的行为。三、湖北卓越集团建设有限公司的委托诉讼代理人张利飞自述其在吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司提供的结算单上签字的行为代表湖北卓越集团建设有限公司，是在履行工作职责，结算的数额为494202.8元。本案所涉工程已投入使用。一审法院认为，从吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司提供的购销合同、发货单、结算单及公司的法定代表人王淼的当庭陈述可以确认本案的当事人应为《建设工程配电购销合同》的双方。另通过吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司提供的发货单、结算单可以证明吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司确实向湖北卓越集团建设有限公司供应了配电设备，且双方已进行结算，湖北卓越集团建设有限公司当庭对结算数额也予以认可，涉案工程又已投入使用。故对吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司要求湖北卓越集团建设有限公司支付剩余配电设备货款315202.8元的诉求，予以支持。吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司要求按照欠付货款的30%支付违约金94560.84元，湖北卓越集团建设有限公司要求对违约金进行调整。一审法院认为违约金具有“补偿和惩罚”双重性质，系以赔偿非违约方的损失为主要功能，而非旨在严厉惩罚违约方。根据法律规定，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等因素综合考虑。结合本案，吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司确认湖北卓越集团建设有限公司已支付的货款（包括定金）为179000元，双方的结算时间又为2017年5月19日，故结合以上因素酌情将违约金调整为31520.28元。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百一十四条、第一百二十二条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、被告湖北卓越集团建设有限公司于本判决生效之日起三日内向原告吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司支付配电设备货款315202.8元；二、被告湖北卓越集团建设有限公司于本判决生效之日起三日内向原告吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司支付违约金31520.28元。本院二审期间，上诉人湖北卓越集团建设有限公司、被上诉人吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司均未提交新证据。庭审中，上诉人湖北卓越集团建设有限公司虽对于一审判决认定的货款总额、欠付款数额以及违约金计算方式提出异议，但由于其并未就此问题提出上诉，故本院不做审理。本院二审查明的事实与一审一致。本案二审争议焦点为：上诉人湖北卓越集团建设有限公司与被上诉人吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司之间是否存在买卖合同关系。本院认为，对于本案当事人之间是否存在买卖合同关系的问题，应从合同的签订和实际履行两个方面进行分析判定。就本案而言，尽管双方在签订购销合同时，王廷林是以个人名义与上诉人湖北卓越集团建设有限公司签订的《建设工程配电购销合同》，实际上在合同履行过程中，涉案配电箱是吐鲁番市金利来电器开关成套设备有限公司以自己的名义发货给上诉人湖北卓越集团建设有限公司。故一审认定双方之间是买卖合同关系并无不妥。综上所述，湖北卓越集团建设有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费6501元，由上诉人湖北卓越集团建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭     照     玲审判员 万           彬审判员 王     纳     新二〇一八年九月一日书记员 阿力娅·阿山