湖南省郴州市中级人民法院
p t ; \' > 刑 事 判 决 书
（2016）湘10刑终109号
原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
上诉人(原审被告人)王某某，男，1974年12月20日出生。曾因犯盗窃罪于1996年12月13日被湖南省资兴市人民法院判处有期徒刑一年；又因犯非法运输国家重点保护植物罪于2014年1月14日被湖南省资兴市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币八千元。因涉嫌犯非法出售国家重点保护植物罪于2015年10月29日被资兴市森林公安局刑事拘留，同年11月10日被逮捕，同年12月7日由资兴市人民检察院决定监视居住。2015年12月24日由湖南省资兴市人民法院决定取保候审，2016年3月2日由湖南省资兴市人民法院决定逮捕。现羁押于资兴市看守所。
原审被告单位湖南省资兴市东江街道办事处泉水村上午垅组。
诉讼代表人郭某某，男，1980年9月20日出生。系湖南省资兴市东江街道办事处泉水村上午垅组的出纳。
湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院指控原审被告单位湖南省资兴市东江街道办事处泉水村上午垅组及原审被告人王某某犯非法出售国家重点保护植物罪一案，于二○一六年三月二日作出（2015）资刑初字第309号刑事判决，原审被告人王某某不服，提出上诉。2016年4月12日，资兴市人民法院将案卷移送本院，本院于当日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅本案卷宗材料，审查上诉人王某某的上诉状，依法审讯了上诉人，核实了全案证据，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年，被告单位湖南省资兴市东江街道办事处泉水村上午垅组位于“楠木树角”山场与村民王某金自留山交界处的一株楠木枯死后，时任组长魏某某召开了两次户主代表会讨论出售该株楠木的所得款用于修路，因王某金要求分一半的树款，村民不同意，致使出售楠木一事暂时搁浅。
2014年4月份，被告人王某某担任上午垅组组长。因修本组公路缺资金，村民再次提议出售楠木。同年6月份，王某某召开了两次户主会，决定与王某金协商好林权纠纷后再出售楠木树。期间，刘某某（已判刑）到山场查看了楠木树后，向王某某提出愿意以10万元左右的价格收购这株楠木。2014年7月27日，王某某召集户主到王某金家开会，经商讨决定，同意将楠木以10万元左右的价格出售给刘某某，所得款用于修本组公路，由组委会具体负责出售楠木事宜，并确定出售楠木的收入组上得70%，王某金得30%。同年7月29日，被告单位上午垅组与刘某某签订了《楠木树购买合同》，合同约定上午垅组以105000元的价格将枯死的楠木卖给刘某某，刘某某承担办证和采伐运输一切经费，上午垅组提供办证依据，签订合同时，刘某某必须交定金1万元，剩余款项在砍伐之前全部交清等内容。随后，刘某某向上午垅组支付了1万元定金。同年8月份，王某某与刘某某一起到资兴市林业局以上午垅组的名义申请楠木的采集证。同年9月份，湖南省林业厅核发了湖南省重点保护野生植物采集证，资兴市林业局核发了林木采伐许可证。随后刘某某以32.8万元的价格将楠木出售给刘某华（已判刑）等人，并由刘某华等人雇人将楠木采伐后运往攸县。刘某某将余款95000元付给了上午垅组，上午垅组将楠木款的70%计人民币73650元用于了修路。另公安机关从王某金处暂扣人民币28000元。经鉴定：本案涉案的林木为国家二级重点保护野生植物
--闽楠，材积为4.8立方米，立木蓄积为9.6立方米。
另查明，2015年1月份，公安机关在办理刘某某、刘某华等人非法出售、收购国家重点保护植物罪一案时，王某某于2015年1月7日主动到公安机关接受询问并如实供述了非法出售楠木的犯罪事实。
上述事实，被告单位上午垅组、被告人王某某在开庭审理过程中均无异议，且有证人刘某某、王某金、陈某某、王某平、魏某某、夏某某、王某岗、胡某某、王某山的证言，现场勘验笔录、提取笔录、辨认笔录、现场照片，湖南省重点保护野生植物采集证、林木采伐可证，《楠木树购买合同》，收条及开支明细账，湖南省野生动植物司法鉴定中心湘动植鉴[2015]植鉴字第5号植物种类鉴定意见书，郴旭鸿所[2015]林鉴字第95号鉴定意见书，暂扣款收据，（1996）资刑初字第164号和（2013）资刑初字第265号刑事判决书，到案说明，户籍证明，被告人王某某的供述等证据证明。
原判认为：根据《中华人民共和国野生植物保护条例》第十八条第二款规定，出售、收购国家二级保护野生植物的，必须经省、自治区、直辖市人民政府野生植物行政主管部门或者其授权的机构批准，被告单位上午垅组未经批准非法出售国家重点保护野生植物闽楠立木蓄积9.6立方米，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪，且属情节严重。被告人王某某作为被告单位上午垅组直接负责的责任人员，亦应以非法出售国家重点保护植物罪论处。王某某在未被采取强制措施时向公安机关如实供述了非法出售国家重点保护植物的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。王某某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。王某某有前科劣迹，可酌情从重处罚。据此，原审法院判决：一、撤销湖南省资兴市人民法院（2013）资刑初字第265号刑事判决第一项中对被告人王某某判处缓刑二年的量刑部分；二、被告单位湖南省东江街道办事处泉水村上午垅组犯非法出售国家重点保护植物罪，判处罚金人民币三万元(罚金限判决生效后五日内缴纳)；三、被告人王某某犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；与原判有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元的刑罚合并，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币一万三千元；四、对被告单位湖南省东江街道办事处泉水村上午垅组违法所得人民币十万零五千元予以没收，上缴国库。
上诉人王某某上诉提出：原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明：原判认定上诉人王某某及原审被告单位湖南省资兴市东江街道办事处泉水村上午垅组非法出售国家重点保护植物的犯罪事实已被一审判决书中列举的证据所证实，且所列证据均经一审庭审当庭宣读、出示并质证。在二审中，上诉人未提交新的证据，本院对一审判决认定的事实和所列证据予以确认。
本院认为：根据《中华人民共和国野生植物保护条例》第十八条第二款规定，出售、收购国家二级保护野生植物的，必须经省、自治区、直辖市人民政府野生植物行政主管部门或者其授权的机构批准。原审被告单位湖南省资兴市东江街道办事处泉水村上午垅组未经批准非法出售国家重点保护野生植物闽楠立木蓄积9.6立方米，其行为已构成非法出售国家重点保护植物罪，且属情节严重。上诉人王某某作为原审被告单位湖南省资兴市东江街道办事处泉水村上午垅组组长，系本案直接责任人员，依法应追究其非法出售国家重点保护植物罪刑事责任。王某某在未被采取强制措施时，主动到公安机关接受询问并如实供述非法出售国家重点保护植物闽楠（二级）的犯罪事实，系自首。王某某在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。根据上诉人王某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，本院决定在原判量刑的基础上对王某某从轻处罚。故对王某某提出“原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚”的上诉理由，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第三百四十六条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十九条、第七十七条第一款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省资兴市人民法院（2015）资刑初字第309号刑事判决的第一、二、四项和第三项中对被告人王某某犯非法出售国家重点保护植物罪的定罪部分及附加刑的判决；
二、撤销湖南省资兴市人民法院（2015）资刑初字第309号刑事判决第三项对被告人王某某犯非法出售国家重点保护植物罪的量刑部分；
三、上诉人王某某犯非法出售国家重点保护植物罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；与原判对王某某原所犯非法运输国家重点保护植物罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币八千元，进行数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币一万三千元（已缴纳八千元，余款限判决生效后五日内缴纳）。
刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，从2016年3月2起至2017年2月20日止（扣除已被羁押40天）
本判决为终审判决。
审判长张波
审判员刘继根
代理审判员唐俊宇
二〇一六年六月六日
代理书记员刘虹希
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十六条单位犯本节第三百三十八条至第三百四十五条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。