山东省临沂市河东区人民法院民 事 判 决 书（2017）鲁1312民初2576号原告（反诉被告）：江苏五建工程集团有限公司，住所地：江苏省涟水县经济开发区新港·新天地会所。法定代表人：时中花，经理。委托诉讼代理人：张亮，山东启阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱玉琳，山东启阳律师事务所律师。被告（反诉原告）：临沂中暨置业有限公司，住所地：临沂市河**东兴路中段。法定代表人：许福聪，总经理。委托诉讼代理人：单夫纯，山东三禾律师事务所律师。委托诉讼代理人：李永成，山东衡正源律师事务所律师。原告江苏五建工程集团有限公司（以下均简称江苏五建公司）与被告临沂中暨置业有限公司（以下均简称临沂中暨公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2017年7月4日立案后，在审理过程中，临沂中暨公司提起反诉，本院一并审理。本案在审理过程中，双方均申请进行鉴定。本院依法适用普通程序，对本诉部分公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）江苏五建公司的委托诉讼代理人张亮、朱玉琳，被告（反诉原告）临沂中暨公司的委托诉讼代理人单夫纯、李永成到庭参加诉讼。本案的本诉部分现已审理终结。原告江苏五建公司向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告支付工程款本金18827188.31元、自2017年1月27日起至起诉时逾期支付工程款的利息损失492085.96元，共计19319274.27元，及到实际履行之日的利息（按同期人民银行贷款利率计算）；二、案件受理费、财产保全费、保全保证保险费均由被告负担。事实和理由：2014年6月13日，被告临沂中暨公司就其开发的位于临沂市河东区××路××村路××处西北角的临沂中暨香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及19＃商业楼工程项目进行公开招标，该项目为法定必须公开招标项目。2014年7月10日，原告通过公开招标方式中标，中标通知书编号为ＬＹ1186085号；工程规模为48374.05平方米；结构类型为“框剪结构、地上**、6＃、7＃、10＃、11＃6层、2＃、3＃、27＃、28＃9层、19＃3层，及地下一层”，中标价为人民币76681579.64元。中标后，双方于2014年7月20日签订《建设工程施工合同》（以下均称2014-001号合同），并到相关行政管理单位进行了竣工验收备案。合同约定工程总造价为76681579.64元，合同价格形式为工程量清单计价加变更。合同签订后原告严格依据合同及施工图纸和发包人工程变更内容进行了施工，工程竣工后，经被告组织竣工验收，工程项目质量达到了合同约定的合格标准。工程竣工后，由于被告将入户门另行发包，已实际接收掌控了建设项目住宅楼及钥匙，原告多次提出要求被告进行工程竣工结算，被告一直予以拖延。直到2016年12月份，被告为了办理商品房预售，应相应机关要求必须对工程进行综合验收、竣工结算并到建设档案馆进行资料备案。被告才通知原告可以结算，原告根据合同约定和发包人变更后的实际工程量向被告提交了竣工结算报告及全部结算资料，工程竣工结算价为65556262.59元。被告于2016年12月29日要求原告在其打印好的《临沂市建设工程价款结算证明》、《工程结算审核定单》上盖章，该材料上载明审定工程结算价为58678649.47元，原告认为结算价畸低，不同意盖章。被告承诺该次结算仅作为综合验收及办理预售许可证备案使用，不作为双方的工程款结算依据，结算价另行审核确定，并且被告提出不盖章就不付款，如果盖章可以先支付300余万元。为此双方又同意签订了“确认书”一份，确定该《临沂市建设工程价款结算证明》、《工程结算审核定单》不作为双方最终结算依据、之后再另行进行工程结算后，原告才在两份表格上盖章。之后，原告施工的工程顺利通过了综合验收，并在建设工程档案馆备案，取得《房屋建筑和市政基础设施竣工验收备案证书》，被告也取得了相关预售许可资料，目前该工程项目已基本销售完毕，住户业主也已装修入住。此后，原告多次找到被告要求予以结算，但被告均拒不配合进行结算。原告无奈，又于2017年5月3日、2017年5月26日通过快递方式分别向被告邮寄了督促结算书面材料，但遭到被告的退回以及无理拒收退件。被告恶意拖延计算支付工程款的意图明显。涉案工程，原告提交的工程结算价为65556262.59元。期间被告已向原告支付工程款为46729074.28元，尚欠原告的工程款为18827188.31元。原告认为，原告承建被告的建设工程已经竣工验收合格并交付被告使用，被告故意拖延不予结算的行为已经严重违背了诚实信用原则和双方合同约定，损害了原告的合法权益，被告原封不动退回原告寄送书面结算材料的行为更是证明其存在故意拖延竣工结算的主观恶意。原告已经无法通过正常的途径与被告进行结算。请求查清事实，支持原告的诉讼请求。被告临沂中暨公司对本诉答辩称，1、依据双方签订的2014-002号《建筑工程施工合同》（以下均称2014-002号合同），我方已付款49222795.28元，已付百分之九十，我公司已全面履行合同约定，因合同范围内工程存在严重质量问题，依照合同17.8条规定如发现混凝土结构渗漏，免费处理至达标，否则不结算之约定，截至目前上述渗漏问题仍未修缮，不具备再次拨付款的条件，根据我公司造价人员核算，原告施工合同产值仅为57434652.42元，我公司已严格按照合同约定付款；2、最高人民法院审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释第21条关于黑白合同规定，并不适用本案两份施工合同的情形，原告主张的所谓备案的“中标合同”（2014-001号合同）该合同载明的签订时间为2014年7月20号，虽表面标注2013年4月，但该日期是范本合同的印制日期，双方履行的合同签订于2014年4月30日，在2014年6月招投标之前双方于2014年3月已经实际经过磋商开工建设，且4月30号协商签订实际履行的2014-002号合同，因此原告主张作为结算依据的2014-001号合同违反招投标法禁止规定，应属无效合同。涉案工程确系法定应当招投标的项目，但在招投标之前，双方已实际开工建设，且早已对招投标的具体内容事项进行过实质性的磋商，并达成一致协议书，系双方真实意思表示，而此后为了报建需要，应付主管部门检查监督需要，原被告组织了招投标。依据招投标法，关于禁止招投标前串标的规定，结合最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件的司法解释21条规定，原告主张的2014-001合同明显违反上述法律禁止性规定，故原告主张的价款七千余万并无事实和法律依据。本案应结合双方真实意思表示，以双方实际履行的2014-002号合同作为结算工程款的依据。相关当事人围绕本诉诉讼请求分别依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对本诉部分，双方当事人的举证、质证情况如下：原告江苏五建公司提供以下证据：1、原告的营业执照和法定代表人身份证明书，拟证明原告的主体身份情况；2、被告的企业工商登记信息，拟证明被告的主体身份情况；3、原、被告签订的《建设工程施工合同》（合同编号LYZJ－工程－2014－001），拟证明涉案工程中标后，双方于2014年7月20日签订建设工程施工合同，合同约定工程总造价76681579.64元，合同的价格形式为工程量清单计价加变更，同时对价款、工程验收、竣工结算等进行了约定；4、2014年7月16日的《临沂市房屋建筑和市政工程中标通知书》（№LY1186085），拟证明涉案工程依法进行了招投标，2014年7月10日原告通过公开竞标方式竞得被告开发的临沂中暨香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及19＃商业楼工程，工程中标总造价76681579.64元；5、2015年12月8日的《竣工工程质量验收报告》，拟证明原告施工的工程已经竣工验收，质量达到合同约定的合格标准；6、2017年1月20日的《房屋建筑和市政基础设施竣工工程验收备案证书》，拟证明由原告施工的工程项目，已经通过综合竣工验收，并也在相关政府部门备案；7、临沂中暨香悦东城工程投标造价等文件，拟证明原告在被告公开招标时的工程投标总造价、工程项目清单、计价方法、标准等，该投标造价在中标后应当作为将来工程竣工结算的标准依据；8、临沂中暨香悦东城工程结算报价书、9、施工工程变更结算报价书，拟证明原告承接工程的竣工结算合同造价为64003418.27元，变更工程量造价为1552844.32元，竣工结算合同总造价为65556262.59元（原告收到被告支付的工程款为46729074.28元）；10、工程变更签证资料，拟证明原告承建工程变更的工程量；11、《工程结算审核定单》、12、《临沂市建设工程价款结算登记证明》，拟证明在2016年12月29日之前原告已经向被告提交了完整的竣工结算资料，被告进行了工程结算，另外被告做出的工程结算价明显畸低，不符合招投标确定的结算标准，对该结算审定文件原告不予认可；13、《确定书》，拟证明被告审定结算的工程结算价畸低，原告拒绝在其提供的《临沂市建设工程价款结算证明》、《工程结算审核定单》盖章确认，2016年12月29日，被告与原告商定承诺该两份资料仅作为综合验收使用，不作为双方的工程款结算依据，对施工工程另行结算；14、邮政特快专递单及投递情况截图，拟证明因被告一直拖延结算工程款，原告在电话及口头催促无果的情况下，为取得证据，又以特快专递邮寄形式局面催促结算，被告以将原告的邮件退回、拒收方式，拒不结算，恶意拖延支付工程款导致原告无奈提起诉讼；15、《工程造价咨询报告书》，拟证明涉案工程根据招投标合同及相关施工资料最后鉴定工程造价为61478235.02元，被告主张的工程价款与事实不符。被告临沂中暨公司质证后，对证据1无异议，但涉案工程有可能存在挂靠施工现象；对证据2应到工商局调取正式信息而被告是在网上打印，无公章，但对真实系合法性无异议；对证据3，该证据明显系原被告双方在2014年3月未签合同即开始施工、2014年4月30日双方充分协商就工程实质性条款（招投标条款）进行实质性协商后签订“双方实际履行的合同”后，为应对主管规划建设部门监督检查需要而进行招投标后签订，明显违反招投标禁止性规定，应属无效合同，从该证据内容看，与原被告实际履行的2014-002号合同内容无实质性差别，因此2014-002号合同是双方真实意思表示且已实际履行，而2014-001号合同即所谓备案中标合同是中标无效合同，并未作为双方实际履行的依据，该证据无效，对其合法性、关联性有异议；对证据4，该证据同样因证据3的质证意见中所述原因中标无效，对该证据与本案关联性和合法性有异议；对证据5、6、7，该三证据的真实性、合法性、关联性均有异议，均系被告诉状中称为配合相关机关要求必须对工程验收竣工结算并到建设档案馆备案之需要，并明确承诺该次结算仅作为综合验收及办理预售证备案使用，不作为工程款结算依据，结算价另行审核确定，该三证据并非双方真实意思达成，且被告明确承诺不作为结算依据，不能证明原告主张，法庭应不予采信；对证据8、9，系原告方单方制作的报价书，对其真实性、合法性、关联性均有异议；对证据10，该变更签证资料提交时间按合同约定均已过提交时效，不应作为结算工程款的依据，法庭不应采信；对证据11、12，同证据5、6、7的质证意见，且原告在其诉状中称曾承诺不作为最终结算依据；对证据13，系应付主管机关检查需要达成，对真实性、合法性、关联性均有异议，证明双方曾约定上述证据5、6、7、11、12所载明的所谓结算价格不作为最终结算依据，施工工程另行结算；对证据14，因涉案工程根据合同约定并不具备结算条件，因此并未签收，实际上该证据证明原告从未派人到被告处协商对账，而仅通过两次发函方式，不顾涉案工程质量引起业主投诉的事实，不派人维修，或虽派人维修但并不实际维修的事实，强硬要求被告按其提供的单方结算价付款，因此成诉的事实；对证据15，该工程造价咨询报告书明确载明涉案工程总造价依据2014-002号双方实际履行的合同鉴定总造价为55522887.18，应以该造价咨询价格确定双方争议涉案工程的造价计算基准。被告临沂中暨公司提供以下证据：（1）开工报告，拟证明2014年3月7日，原告向被告请示开工并实际开工建设的事实；（2）编号为2014-002号的《建设工程总承包合同》，拟证明2014年4月30日原被告双方签订施工合同，该合同3页开宗明义约定经双方自愿公平原则双方就施工总承包事项协商一致订立本合同，本工程签订的编号为2014-001施工合同仅作报建使用，本工程实际施工结算保修等仅执行编号为2014-002号总承包合同，对该工程，仅编号为2014-002总承包合同有法律效力，是双方真实意思表示，且一直作为双方履行合同的依据，应以此作为双方实际结算的基准；（3）2014-001号合同，拟证明该合同签订于2014年7月20日，该合同明确载明签订日即在上述2014-002之后，系原被告双方在先期履行并签订2014-002合同之后为应对主管部门检查组织招投标后签订的，因中标无效故合同无效，且合同从内容看无实质性内容，仅关于工程总价七千余万与实际双方履行的合同约定造价六千五百万不符；（4）付款清单（附带付款凭证26组），拟证明涉案工程被告已付款49222795.28元，截至2017年7月被告已按照合同约定付款节点，付至工程造价的百分之九十；（5）报修户具体情况登记汇总及一期原告承建工程漏水阴水问题汇总表，拟证明被告聘请的物业公司根据业主投诉情况单独就漏水、阴水问题汇总原告所建工程混凝土不合格情况；（6）《一期合同补充条款》一份，拟证明2014年4月30日，针对合同实际履行过程中涉及铝合金门窗单价等事项，原告与被告达成补充协议，该协议中称“在合同总造价6500万中铝合金推拉门综合单价按360元每平方米计算”，证明原告一直是遵循2014-002号合同及造价6500万的合同实际履行，工程施工是按照2014-002号合同实际进行，原告所称一直按照2014-001号合同履行并不符合实际情况；（7）、2014-001号合同首页，该证据明确载明“此合同仅作为上报报建手续用不作为结算依据”并加盖原告公司合同专用章及该公司法人顾海波私人印章，恰恰说明原告举证的所谓鉴定意见书根据2014-001号合同确定的造价并不能作为双方结算的依据，双方最终结算应当以2014-002号合同第一部分第3页的内容，即双方最终结算仅依据2014-002号合同有法律效力，应当以原告举证的造价咨询意见书中依据2014-002号合同确定的造价55522887.18元作为双方结算造价的依据；（8）、工程款支付证书、支付申请表、投标总价、编制说明，拟证明2015年5月7日、8日，原告公司工作人员稽经理在工程款支付申请表上加盖了原告公章，申请外墙保温等工程款，该宗申请资料所依据的《编制说明》以及《投标总价》明确载明工程按照03消耗量定额、2011价目表、定额人工53元/工日按投标的清单价格计入，工程类别为三类编制，而上述记载内容恰恰与2014-002合同第31页关于合同价款支付21.1结算的依据第二条、三条、四条内容完全一致，这充分说明本案双方争议的工程实际履行中完全依据2014-002号合同进行，全部的付款支付依据也是按照2014-002号合同由原告进行申请；（9）、工程款支付证书、工程款支付申请表、编制说明，拟证明2016年1月4日，原告编制形象进度预算书申请拨付工程进度款，预算书的编制依据是按照03消耗量定额、2011价目表、定额人工为53元/工日进行计算工程造价，该计算的依据计算标准是双方于2014年4月30日签订的2014-002号合同中的第31页第21.1（3）约定的结算依据，明确证实双方在合同履行过程中对于工程价款结算依据的是2014-002号合同，该合同是双方实际履行的合同，应当将鉴定的55522887.18元作为本工程的结算价款；（10）开工报告10份（来源于临沂市城市建设档案馆），拟证明开工报告明确注明开工时间是2014年4月23日，其所载明的本案工程的开工时间均明显早于原告所主张的2014-001号合同的签订时间2014年7月20日，更加印证被告一直主张的先开工后补办招投标的事实；（11）竣工验收报告表一份，拟证明工程开工的时间是2014年4月23日，该报告表于2017年1月12日经原、被告双方、临沂市河东区建设工程质量监督站共同签章确认。原告江苏五建公司质证后，对证据（1）的真实性、合法性、关联性均有异议，首先开工报告系复印件，不符合证据规定，当庭也不能提交原件予以核对，从开工被告相关栏目可看出该证据不具有真实性，一是在说明一栏第1项载明施工许可证已经取得，据了解被告取得涉案工程施工许可证时间是2014年9月9日，该开工报告不具有真实性，二是从该报告下方两栏落款时间均做了涂改，对该报告的形成时间无法确定，更不能确定其真实性，因涉案工程属法定必须招标的工程，工程建设必须取得工程施工许可证，该报告载明的事项因未取得相关许可，不具有合法性，对其关联性应综合予以确认；对证据（2）的真实性、合法性、关联性均有异议，该合同不是双方的真实意思，原告也未向被告履行该施工合同，原告实际施工的是招标合同所确定的工程项目工程量，该合同不具有真实性，该合同载明的工程是依法必须招标的工程，该合同的签订因违反相关法律规定不具有法律效力，由于该合同没有实际履行，涉案工程是根据招投标文件的规定和双方签订的中标合同约定进行的，该合同与本案无关联性；对证据（3）无异议，该合同是被告通过公开招投标由原告中标之后和被告签订，该合同条款完整，双方约定权利义务明确、内容具体，不违反法律规定，为有效合同，应当和原告投标时中标的投标报价文件共同作为涉案工程价款结算的依据，由于该招标备案合同的施工价款以及工程总量结算付款方式完全和被告提交的2014-002号合同不同，被告提交的2014-002号合同是无效合同，不能否定2014-001号合同；对证据（4）将在庭后落实公司财务部核对后向法庭提交书面质证意见，但是从被告提交的该系列凭证中2014年7月28日，2014年8月1日、8月29日、9月22日、11月5日的临沂中暨公司付款申请单可以证实原被告之间履行的合同价款为7668.15796万元，该工程价款就是原被告双方通过招投标签订的备案合同，被告主张双方履行的是2014-002号合同不能成立；对证据（5）的真实性、合法性及关联性均有异议，该证据是被告方单方制作，没有其他证据证实该证据的真实性，不能作为本案的认定事实的依据；对证据（6），该证据是复印件不符合证据规定，该证据落款日期是2014年4月30日，原、被告之间是通过严格公开招投标形式签订的施工合同，被告提交的证据中，也进一步证明被告是按照合同总造价7600余万元的招标备案合同进行付款，而招投标之外的所谓合同、协议双方并未履行，不能作为本案认定事实的依据，（看完原件后）对合同的合法性有异议，该补充协议并没有实际履行，双方是通过招投标后原告中标于2014年7月20日签订施工合同，之后被告于2014年8月份开始付款，双方并没有履行该补充条款；对证据（7），我方要求看看原件，因为该证据在上次庭审中代理人没有发现证据上加盖原告合同章及顾海波印鉴的相关字样，被告在上次举证时也没有提到上述相关内容；对证据（8）（9）的真实性均有异议，该工程款支付证书均没有原告方的任何确认，对工程款支付申请书一份是标号007、一份是标号011，标号为007的工程款支付申请表落款时间为2015年5月7日，表述的工程款付至55118680.48元，标号为011的工程款支付申请表落款时间为2016年5月6日载明的工程款支付数额却是48906459.94元，显然2015年5月7日的申请表已经支付款项到了55118680.48元，反而到了2016年1月6日付款数额却成为了48906459.94元，时间在后的金额反而比时间在前的支付金额少，显然与事实相违背，原告并没有刻制香悦东城项目部公章，该支付申请表不是原告的意思表示，原告对此不予认可，证据（8）（9）也不能证实被告关于该证据的主张，不能证明相关证据载明的内容是实际履行了2014-002号合同，相反被告提交的付款清单，其中2014年8月1日记-71号凭证、2014年9月1日记-34号凭证、记-41凭证、2014年10月1日记-21号凭证、2014年11月5日记-68号凭证均附有付款申请单，在申请单的合同价款栏均明确记载合同价款为“7600万元”“76681579.64元”“76681579.64*2%”等字样，该申请单系被告方制作有被告方的相关负责人签字，可以充分证实原、被告双方履行的是建筑施工合同为2014-001号合同，而非被告主张的2014-002号合同，本案应当以招投标后签订的2014-001号合同作为审理并确认工程造价的依据；对证据（10），对开工报告的真实性有异议，虽然来源于城建档案馆，实际上开工报告上的日期及相关内容是被告为了竣工备案而制作，相关的时间均与事实不符，该涉案建设工程实际建设施工许可是2014年9月9日才办理的许可证，实际开工时间是2014年7月21日，并非开工报告上载明的时间，客观上原告也没有于2014年4月份进入工地施工，该开工报告不能作为证明已经实际于2014年4月份进入工地并施工的证据，这从被告提交的2014-002号合同签订日期为2014年4月30日也可以得到证实，另外临沂市住房城乡建设委员会为被告颁发的竣工工程验收备案证书也明确载明涉案工程的开工日期为2014年7月21日，显然被告提交的该系列开工报告不具有真实性，不应予采信；对证据（11），对该证据最后加盖印章的那页没有异议，对前两页有异议，前两页的纸张明显与加盖印鉴的纸张材料不同，并且对前两页相关内容也没有质监站以及原告加盖印鉴或骑缝章予以证实，该证据不能作为本案认定事实的依据使用，并且根据法律规定建设施工工程没有办理建设施工许可证不得开工，从相关证据可以证实原告是2014年7月20日以后才开始进入工地，2014年8月份被告开始拨付工程款，竣工备案证书也载明实际开工日期为2014年7月21日，对被告提交的该证据不应予以认可。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院综合评判认定如下：对于原告提供的证据4、5、6，系双方在施工竣工验收过程中形成，本院对其真实性予以确认；对原告提供的证据9，系原告单方制作，被告不予认可，本院不予确认；对原告提供的证据11、12、13，系基于原、被告双方之间合意形成，本院对其真实性予以确认；对被告提供的证据（1），有部分改动的痕迹，本院不予确认；对被告提供的证据（2），系原、被告双方签订，本院对其予以确认；对被告提供的证据（5），在反诉中予以处理；对被告提供的证据（7），原告虽提出异议，但并未提供相反的证据予以支持，本院对原告的异议不予采纳，对该证据予以确认；对被告提供的证据（8），系原告项目部提出，有监理机构的监理工程师及相关人员签字，本院予以确认；对被告提供的证据（11），原告虽提出异议，但并未提供相反的证据予以支持，本院对该证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：临沂中暨公司开发建设位于临沂市河东区××路××村路××期商品房工程。施工单位江苏五建公司。监理单位山东天元建设工程监理有限公司。2014年4月20日，江苏五建公司（项目经理张轶群）就1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃、6＃7＃10＃11＃楼地下车库分别向监理单位山东天元建设工程监理有限公司提出开工报告，开工报告载明内容：定额工期240天，计划开工日期204年7月21日，计划竣工日期2015年3月20日，合同编号LYZJ－工程－2014－001，“上述准备工作已就绪，定于2014年4月23日正式开工，希望监理单位（建设）单位于2014年4月20日前进行审核，特此报告。”监理单位山东天元建设工程监理有限公司和总监理工程师为杨永超分别盖单位公章和其监理工程章予以“同意开工”。2014年4月30日，临沂中暨公司（作为甲方）与江苏五建公司（作为乙方）签订编号为ＬＹＺＪ－工程2014－002号的《建筑工程总承包合同》（即2014-002号合同），约定：本工程所签订编号为ＬＹＺＪ－工程－2014－001的《建设工程施工合同》（签订日期2014年7月■）仅作为报建使用；至于本工程的施工、结算及保修等仅执行编号为ＬＹＺＪ－工程－2014－002的《建设工程总承包合同》，对于本工程仅编号为ＬＹＺＪ－工程2014－002的《建筑工程总承包合同》有法律效力。一、工程名称：中暨·香悦东城一期工程（1＃、2＃、3＃、27＃、28＃、6＃、7＃、10＃、11＃及地下车库），工程地点：临沂市河东区××路××村路××处，建筑规模：总建筑面积约44558ｍ2。二、工程承包方式：包工包料（含税、包工期、包安全，等），等等。三、合同工期：开工日期暂定为2014年4月23日；竣工日期由各单体工程开工日期加下表所列工工期长度确定，实际竣工日期经本工程整体竣工并已取得竣工验收备案证明，且业主签发《工程质量竣工验收单》之日为准；工期各栋的日历天，是自开工之日起至本工程整体通过竣工验收备案之日，包括星期六、日、法定节假日及恶劣天气等合同条款约定的各种情况，各单体项目长度为：1＃180日历天，2＃240日历天，3＃240日历天，6＃、7＃、10＃、11＃及地下车库240日历天含半地下室土方、支护及降水，27＃、28＃240日历天。四、质量标准及工程质量保证金：工程质量标准一次性验收100%合格，验收合格证明文件应以业主出具的《工程质量竣工验收单》为准；本工程质量保证金Ａ标为100万元，Ｂ标为140万元，Ｃ标为50万元，共计90万元，保证金待每标段外墙抹灰完成后退本标段保证金30%，每村段竣工完成后退还本标段剩余质量保证金（不计利息）。五、合同价款：本项目合同包干价为6500万元，含地下室土方、支护、降水、建筑、装饰、安装（含智能化、消防工程）及总包配合管理费（在总承包人按合同要求完全履行总包配合管理的情况下，总包配合管理费完全支付给乙方）等施工图范围内所有工作内容。六、组成合同的文件组成本合同的文件包括：（1）本合同协议书，（2）本合同的合同条款、工程量清单报价表及合同附件，（3）补充协议（如有），（4）招标文件及招标文件补遗、招标答疑和澄清，（5）工程签证，（6）投标书及其附件，（7）标准、规范及有关技术文件，（8）图纸。上述文件应互为补充和解释，如有不清或互相矛盾之处，以上面所列顺序在前的为准。本合同未涉及的内容，以国家提供的标准建筑合同的通用条款为准。本合同必须加盖骑缝公章，表示其对该合同的全部内容认同。第二部分合同条款约定：一、词语定义及合同文件1.12合同价款：指在协议书及合同条款中约定的，业主用以支付总承包人按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的全部。1.13追加合同价款：指在合同履行中发生合同约定的可增加合同价款的事件时，总承包人在合同约定的期限内按照合同约定的程序履行申请手续，经业主审核确认后按合同约定的计价方法计算增加的合同价款。1.14工期：指在协议书及附件中约定的，按总日历天数计算的工程开工至竣工的天数。日历天：指不管天气如何或节假日均不受影响，常年的与日历同步每连续24小时为一日历天。1.15开工日期：指在协议书中约定的，总承包人开始施工的绝对或相对的日期。实际开工日期以业主签发的开工令或开工报告为准。1.16竣工日期：指在协议书中约定的，本工程整体竣工并取得竣工验收备案证明，且业主签发工程质量竣工验收单之日为准。5.3.1.监理工程师：工程监理单位委派于本工程的总监理工程师为杨永超，简称“监理工程师”，本合同项下的“监理工程师”均指总监理工程师。6.1.业主委派的代表为郑德顺，简称“业主代表”，职务为工程总监。8.1.总承包人委派为本项目负责人，职务为项目经理，项目经理代表总承包人执行本合同，行使合同约定的总承包人的权利，履行合同约定的总承包人的义务。项目经理应为总承包人在投标文件中指定的且经业主确认的符合国家规定法定执业资格的建造师。总承包人在任命项目经理前，应将拟任命的项目经理的资历报业主批准。合同签订后，总承包人不得擅自更换经业主确认的项目经理。业主方给予项目经理的任何指示、指令将视为有效地给了总承包方。15.1对节点工期制定了考核表。15.2约定增加工期的情形。15.3约定顺延工期的情形。16.2.因总承包人原因未能按本合同约定的各节点工期、竣工日期或经业主同意顺延的工期完成工期目标（包括通过节点验收、竣工验收等），总承包人应承担违约责任，并按本合同相关约定支付违约金。17.1.工程质量应当达到协议书约定和附件技术规范要求的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因总承包人原因致使工程质量达不到约定的质量标准，总承包人承担违约责任。17.4.双方对工程质量有争议，由双方同意的工程质量检测机构进行鉴定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。双方均有责任，由各方根据其责任分别承担。17.5.因质量鉴定影响工程施工的，经鉴定质量符合约定标准的，鉴定期间可以顺延工期，否则，鉴定期间应计算在工期内，工期不予顺延。17.8.屋面、阳台、露台、卫生间、厨房及地下车库顶板（指上覆盖种植土的顶板）要求砼自身不渗漏，要求在做防水之前把预留口堵住进行蓄水试验（包括有预留烟气道口的厨房和卫生间，要做完烟气道并找补完再做蓄水试验），坡屋面要做淋水试验，如发现砼结构渗漏，免费处理至达标，否则不予结算，处理1次后仍渗漏，则继续免费处理至达标并按违约每处向甲方交违约金≥10000元。做完防水后还要按业主及监理的要求做蓄水试验。做试验的相关费用已含在合同总价内。19.5.隐蔽工程及中间验收记录以监理工程师确认且业主代表签字认可并加盖业主项目管理专用章后方为有效。21合同价款及调整本工程采用固定总总价合同，合同价款见本合同协议书。21.1结算的依据1）工程变更引起工程量的调整，合同清单中有适用价格，则调整的工程量据实计算，用已有的单价进行调整。2）工程变更对某清单项只做局部变更的（有三种情况ａ：把清单项中的某一部分取消。ｂ:清单项中某一部分由一种形式改为另一种形式。ｃ:在清单项中新增某工作内容），变化部分据实调整。ａ、ｂ两种情况需在原清单中扣除掉变化部分（如无法参照原清单进行扣除，则按下一条生成清单单价的原则进行）；ｂ情况在扣除完后需增加变完后的部分，按下一条生成清单单价的原则进行；ｃ情况按下一条执行重新生成清单单价。3）工程变更新增项（没有清单报价的项），依据2003《山东省建筑、装饰、安装消耗量定额》、2011年《山东省建筑工程价目表》、《山东省安装工程价目表》，人工费按53元／工日基数取费，实际人工费为53元／工日确定综合单价，并执行中标时的下浮率。4）相对与实体工程分部分项工程量清单多余项目（包含变更减少项目），结算时要扣除（包含由此引起的规费及税金）。……23.1.4本工程竣工验收合格后，甲方支付至完成工程量的90%，乙方必须提供本工程完整的竣工备案内业资料及4套竣工图，工程资料归档案馆并持合格回执单给甲方；双方结算完成后10天内，乙方提交100%全额法定税务发票（在工程所在地税务机关开具），甲方支付至结算总价的95%；预留5%保修金，待保修期满，乙方按规定完成保修义务后的10天内无息退还，保修期满二年无质量问题退保修金的2%（有渗水要求的部分满五年无质量问题退保修金的3%）。该保修金的使用、支付详见本合同工程保修条款。29.2.业主不同意总承包人提出的变更价款，双方又不能协商达成一致的，按本合同条款第37条关于争议的约定处理。29.3.经业主确认的增加的工程价款列入竣工结算，与工程结算款一并支付。29.4.因总承包人自身原因导致的工程变更，总承包人不仅无权要求追加合同价，还应赔偿业主损失。30.7.工程实际竣工日期：本工程实际竣工日期以工程综合验收合格并已取得政府部门颁发的竣工验收备案证明，且业主签发《工程质量竣工验收单》之日为准。32.1.本工程通过业主竣工验收并取得《建设项目档案验收合格证》及办理工程移交手续后28天内，总承包人向业主或业主指定的审价机构提交竣工结算报告及完整的结算资料。逾期提交或提交的资料不完整的，结算期限相应顺延，业主不承担逾期结算、逾期支付竣工结算款等的责任。32.8.双方确认工程最终审价报告后30天内，总承包人应签署《工程决算确认单》（格式见附件14），经业主和总承包人双方签署确认的《工程决算确认单》将作为业主最终的付款依据。《工程决算确认单》是总承包人基于本合同所能主张的全部权利，总承包人承诺，除《工程决算确认单》确认的权益外，总承包人对业主没有任何可主张、可索赔的权益。决算金额确认后，业主按附件3Ｂ约定向总承包人支付相应款项。35.1.1除总承包人先行违约业主有权暂缓支付进度款外（指总承包人无正当理由工期严重滞后于计划进度,或纳入工程量计量范围的工程存在质量缺陷,监理发出整改通知后,总承包人尚未完成整改的情形以及本合同规定的其他内容），业主不按合同约定时间支付工程进度款，应按逾期未付款的日万分之五向总承包人支付逾期付款违约金，但逾期付款未超过【30】天的，总承包人不得停止施工或消极怠工。总承包人违反此条约定停止施工或消极怠工的，延误的工期不予顺延，造成的损失由总承包人承担，（损失数额总承包人同意以业主提供的合理数额为准）。35.1.2业主不按合同约定时间支付竣工结算款的，应按逾期未付款的日万分之五向总承包人支付逾期付款违约金。35.2.1工期违约责任：节点工期延误：节点工期按照合同第15.1条约定的工期目标节点分阶段进行考核，误期时间从该节点应完成之日的次日起计算到该节点实际全部完成通过验收之日（不足一天的按一天计算）：工期延误5天以内（含5天）的，总承包人按5000元／天支付违约金；工期延误超过5天不足15天的，总承包人按10000元／天支付违约金；工期延误超过15天（含15天）的，总承包人按20000元／天支付违约金。（1）总工期延误：总承包人总工期延误的，除承担上述节点工期延误的违约责任外，还应承担总工期延误违约责任。误期时间从应当竣工验收之日（按合同工期＋业主批准的顺延工期确定）起计算至总承包工程实际竣工之日（不足一天的按一天计算），每延误一天，总承包人需向业主支付1.5万元违约金。（2）因节点工期延误导致总工期延误的，违约金累计计取。（3）因总承包人工期延误导致业主无法按时向小业主交付房屋的，总承包人还应承担业主在商品房买卖合同中约定的延期交房的违约金及违约责任，因此出现退房的，则所退房子总面积的2倍的房子（不足一套的按一套计算）由总承包人无条件购买【单价执行所退房子当时的购买价和业主现行销售价中的最高价格，房款由未支付的工程款（不含质保金）冲抵，不足部分总承包人另行支付，否则在质保金中双倍扣除】。（因质量问题导致小业主索赔或退房的同样按本条规定执行）。（4）在工程进入保修期前，业主委托总承包人实施的项目或非总承包人原因造成的返工，总承包人应无条件的按照业主指令执行不得以任何理由拒绝或拖延，否则按上述约定承担责任。35.2.2工程质量违约责任：（1）工程竣工验收未能达到合同约定的一次性验收100%合格的质量标准的，总承包人应支付合同结算总价的0.2%的违约金。（2）总承包人除支付上述违约金外，同时需负责自费返工到符合合同约定的质量标准，工期不予顺延；若总承包人未能在业主书面要求的时间内完成维修或一次维修后验收仍不合格的，业主有权招请第三方进行修复和返工，修复和返工的费用另加20%的违约金由总承包人承担，由业主在应支付给总承包人的工程款中直接扣除。第三方进行修复、返工的时间计入总承包人施工时间，工期不予顺延。（3）总承包人因工程质量问题导致工期延误的，除承担工程质量违约责任外，还应按合同约定承担工期违约责任。（4）施工过程中总承包人屡次发生质量问题，或有证据表明有偷工减料的事实发生，或总承包人对业主、监理工程师的合理指令及质量要求拒不执行等，总承包人应按人民币5000～10000元／次的标准支付罚款。该罚款由业主在任何一期工程款中扣除。（5）工程施工过程中以及工程移交后二年内（防水五年），由于总承包人原因出现工程质量问题、安全事故或者其他问题，使业主或本项目受到报纸、电视等媒体的曝光或政府有关主管部门的通报批评，总承包人除了承担本合同及附件的相应规定外，还应按本工程单体结算总价0.5％／次的标准承担违约责任。37.1.双方约定，在履行合同过程中产生争议时，各方应首先协商解决。若协商不成，则任何一方可向承包工程项目所在地法院提起诉讼解决争议。等等。双方还签订附件作为合同的组成部分。其中附件11房屋建筑工程质量保修书二、质量保修期双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，约定本工程的质量保修期如下：1、地基基础工程和主体结构工程为设计文件规定的该工程合理使用年限；2、屋面防水工程、有防水要求的卫生间、厨房、阳台等房间及露台、车库和墙面（含外墙及以上各房间的内墙）消防水池等的防渗漏为5年；3、装修工程为2年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为2年；5、供热与供冷系统为2个采取暖期、供冷期；质量保修期自工程竣工验收合格后交付业主之日起计算。四、质量保修责任1、属于保修范围、内容的项目，总承包人应当在接到保修通知之日起24小时内派人保修，自理返修费，并应承担业主的经济损失，损失费用可在保修金中支付，不足部分由总承包人补足。总承包人不在约定期限内派人保修的，业主可以委托他人修理。2、发生须紧急抢修事故，总承包人接到事故通知后，应当立即到达事故现场抢修。3、对于涉及结构安全的质量问题，应当按照《房屋建筑工程质量保修办法》的规定，立即向当地建设行政主管部门报告，采取安全防范措施；由原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出保修方案，承包人实施保修。4、每次质量保修完成后，总承包人均应申请业主／物业公司／客服中心、监理进行验收，经验收确认保修合格的，由业主／物业公司／客服中心签发保修验收证明单。五、保修费用保修费用由总承包人承担，总承包人有确切的证据证明质量缺陷是他人造成的，保修费用由总承包人向造成质量缺陷的责任方追索。六、第三方维修及质量保修金扣款1、发生如下情况时，则客服中心将根据合同有权另请第三方进行维修：1）、总承包人接到《质量整改通知书》后48小时内未来人维修的；2）、业主在签署《质量整改通知书》48小时后无法找到总承包人项目经理的；3）、总承包人未在承诺时间内整改完毕的；4）、总承包人整改后质量不合验收标准的；5）、总承包人明确表示不予保修的；2、如以上第1条所示的情形发生，业主有权另行委托第三方修理，所发生的修理费用再另加收20%管理费后，从承包人保修金中支付，不足部分由总承包人补足或从总承包人应收其他款项中扣除。保修期内屋面、有防水要求的卫生间、厨房、阳台等房间及露台、车库和墙面（含外墙及以上各房间的内墙）消防水池等出现渗漏的，总承包人必须及时修复，小业主因此向业主提出的索赔的，总承包人负责解决；导致业主支付赔偿款的，所有支出的费用由总承包人全额承担。七、保修金申请、审核、支付……3、保修金为工程审定总造价的5%，在总承包人完成合同约定之保修条款，并经业主及业主委托之物业管理公司／客服中心认可的条件下，保修金按附件3Ｂ约定支付。若总承包人未尽保修义务，业主有权不予支付。……2014年4月30日，临沂中暨公司（作为甲方）与江苏五建公司（作为乙方）签订《一期合同补充协议》，内容为“总承包人承诺，在合同总造价6500万中铝合金推拉门的综合单价按360元/m2（不含税）由甲方指定单位制作及安装，铝合金窗的综合单价按606元/m2（含税）由甲方指定单位制作及安装，工程由甲方在总包工程款中每次付款比例中直接扣除。”临沂中暨公司将涉案工程进行招投标。江苏五建公司就香悦东城一期工程（1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及19＃商业楼工程于2014年7月10日递交投标文件，后中标。2014年7月16日，招标人临沂中暨公司、招标代理机构和招标投标监管机构共同向江苏五建公司出具《临沂市房屋建筑和市政工程中标通知书》（编号№LY1186085号），载明：工程名称：临沂中暨香悦东城1＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及19＃商业楼工程，工程规模48374.05m2,结构类型框剪结构，地上************，地下**，中标价为7668.157964万元，中标工期270日历天，工程质量符合合格标准，项目负责人张轶群，等等。2014年7月20日，临沂中暨公司（作为发包方）与江苏五建公司（作为承包方）签订编号为ＬＹＺＪ－工程2014－001号的《建筑工程施工合同》（即2014-001号合同），“第一部分合同协议书”约定：一、工程名称：临沂中暨香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及19＃商业楼，工程地点：临沂市河东区××路××村路××处。二、合同工期：计划开工日期2014年7月21日；计划竣工日期2015年3月20日；工期总日历天数240天，工期总日历天数与根据前述计划开竣工计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。三、质量标准：工程质量符合现行国家颁布合标准。四、签约合同价与合同价格形式：合同签约价为76681579.64元；合同价格形式：暂定总造价＋根据合同要求的调整＋变更图纸。五、承包人项目经理张轶群。六、合同文件构成：本协议书与下列文件一起构成合同文件：（1）中标通知书（如果有），（2）投标函及其附录（如果有）……九、签订时间本合同于2014年7月20日签订。……十三、合同份数本合同一式陆份，均具有同等法律效力，发包人叁份，承包人叁份。发包人盖章和签字承包人盖公章和私章“第二部分通用合同条款”：……“第三部分专用合同条款”：1.5合同文件组成及优先顺序：合同协议书、专用合同条款、通用合同条款。1.13工程量清单错误的修正出现工程量清单错误时，是否调整合同价格：调整。允许调整合同价格的工程量偏差范围：±2%，当超出±2%（含±2%）时，据实调整，当各分部分项工程的清单单价与当地市场价不符时，按当地市场价调整。2.2发包人代表郑德顺。3.2.1项目经理张轶群。3.7履约担保承包人是否提供履约担保：是。承包人提供履约担保的形式、金额及期限的：现金，至工程竣工验收通过。4.2监理人员总监理工程师杨永超。7.5.1因发包人原因导致工期延误的其他情形：见通用条款。7.5.2因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：见通用条款。因承包人原因造成工期延误，逾期竣工违约金的上限：3万元／天。10.1变更的范围关于变更范围的约定见通用条款。12.1合同价格形式1、单价合同（空）2、总价合同总价合同包含的风险范围：±2%（合同总造价与工程当地市场价进行比较得到的风险）。风险费用的诸方式：风险范围＝（市场价－合同造价）÷市场价×100%市场价计算依据：工程量按图纸计算，清单中各分部分项工程的单价采用当地市场单价。风险范围以外合同价格的调整方法：对超出±2%（含±2%）范围以外的部分在合同总造价中进行调整。3、其他价格方式（空）15.3关于是否扣留质量保证金的约定：扣留结算总造价的5%作为质保金。15.4.1工程保修期为：各分部分项工程按法定保修年限执行。16.2.1承包人违约的其他情形：见通用条款。16.2.2当承包人违约责任的承担方式和计算方法：当出现通用合同条款16.2.1承包人违约有情形中第（1）条时，承包人须向发包人交纳合同总造价的百分之三十的违约金，其他违约情形按通用条款执行。等等。该合同还附有11个附件。其中双方共同签订的附件3：《工程质量保修书》内容为：“…….二、质量保修期：根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，工程的质量保修期如下：1、地基基础工程和主体结构工程这设计文件规定、地基基础工程和主体结构工程这设计文件规定的工程合理使用年限间和外墙面的防渗为五年；3、装修工程为二年；4、电气管线、给排水管道、设备安装工程为二年；5、供热与供冷系统为2个采暖期、供冷期；6、住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程为二年；7、其他项目保修期限约定如下：空。三、缺陷责任期工程缺陷责任期为24个月，缺陷责任期自工程竣工验收合格之日起计算。单位工程先于全部工程进行验收，单位工程缺陷责任期自单位工程验收合格之日起计算。缺陷责任期终止后，发包人应退还剩余的质量保证金。四、质量保修责任1、属于保修范围、内容和项目，承包人应当在接到保修通知之日起7天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修的，发包人可以委托他人修理。2、发生紧急事故需要抢修的，承包人在接到事故通知后，应当立即到达事故现场抢修。3、对于涉及结构安全的质量问题，应当按照《建设工程质量管理条例》的规定，立即向当地建设行政主管部门和有关部门报告，采取安全防范措施，并由原设计人或者具有相应资质等级的设计人提出保修方案，承包人实施保修。4、质量保修完成后，由发包人组织验收。五、保修费用保修费用由造成缺陷的责任方承担。六、双方约定的其他工程质量保修事项：质量保修金为本工程项目结算价款的5%。工程质量保修书同由发包人、承包人在工程竣工验收前共同签署，作为施工合同附件，其有效期限至保修期满。”江苏五建公司在临沂中暨公司持有的一份2014－001号合同的首页“建设工程施工合同”上方注明“此合同仅作为上报报建手续用，不作为结算依据。”并盖有“江苏五建集团工程有限公司合同专用章”、“顾海波”私章。在施工过程中，对设计变更工程的内容，临沂中暨公司与江苏五建公司通过工作联系单、现场签证单、工程量签证单等多种方式进行交流和沟通。2015年5月12日，江苏五建工程集团有限公司香悦东城项目部向山东天元建设工程监理有限公司出具《工程款支付申请表》（编号007），申请拨付工程进度款，在编制说明中的“编制依据”中载明：“按03消耗量定额，2011价目表，定额人中为53元/工日，按投标的清单价格计入。工程类别为Ⅲ类编制”。2016年1月4日，江苏五建工程集团有限公司香悦东城项目部向山东天元建设工程监理有限公司出具《工程款支付申请表》（编号011），申请拨付工程进度款，在编制说明中的“编制依据”中载明：“按03消耗量定额，2011价目表，定额人中为53元/工日，按投标的清单价格计入。工程类别为Ⅲ类编制”。由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位五方组成的验收组于2015年12月8日，对1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃号楼进行验收，质量等级评定为合格；于2016年9月22日，对27＃、28＃、6＃7＃10＃11＃地下车库进行验收，质量等级评定为合格。2016年12月10日，临沂中暨公司出具《房屋建筑和市政基础设施工程竣工验收备案表》，载明：施工许可证编号×××01，开工日期2014年7月21日，竣工日期2016年9月22日，由勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位五方组成的验收组对香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼，6＃7＃10＃11＃地下车库进行验收，工程竣工验收意见：“该工程符合国家地方现行的法律法规要求，符合国家级地方先行建设工程强制性标准规范要求，符合施工图设计文件和合同要求，工程质量保证资料齐全，确认工程质量等级为合格。”2017年1月17日，临沂市住房和城乡建设局收到涉案工程的竣工验收备案齐全文件。2017年1月20日，临沂市住房和城乡建设局为香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼，6＃7＃10＃11＃地下车库，4＃、8＃、9＃住宅楼，21＃商业楼工程颁发《房屋建筑和市政基础设施竣工工程验收备案证书》（备案编号×××10），载明：开工日期2014年7月21日，竣工日期2015年3月30日，经验收组验收，工程质量达到合格标准。《临沂市建设工程价款结算登记证明》《工程结算审核定单》载明：临沂中暨香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及6＃7＃10＃11＃地下车库工程审定数为58678649.47元。2016年12月29日，临沂中暨公司与江苏五建公司签订《确认书》，内容为：“2016年12月29日为尽快完成临沂中暨香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及6＃7＃10＃11＃地下车库工程的综合验收工作，经双方共同协商对以下事实达成一致，双方共同确认：关于建设单位与施工单位盖章确认的《临沂市建设工程价款结算登记证明》及《工程结算审核定单》仅作为临沂市中暨香悦东城1＃、2＃、3＃、6＃、7＃、10＃、11＃、27＃、28＃住宅楼及6＃7＃10＃11＃地下车库的综合验收所用，不做为双方最终结算依据，最终以双方结算价格为准。特此证明！”临沂中暨公司向江苏五建公司支付工程款的情况如下：2014年7月17日通过银行转账1000000元（付款申请单“合同价款”栏填写“空”），2014年7月29日通过银行转账1000000元（付款申请单“合同价款”栏填写“7600”），2014年8月1日支付工程款2413280元（其中通过银行转账2180338元，付款申请单“合同价款”栏填写“7668.157964万”，现金232942元），2014年8月5日通过银行转账1533631.59元（付款申请单“合同价款”栏填写“空”），2014年8月29日通过银行转账1000000元（付款申请单“合同价款”栏填写“空”）；2014年9月5日支付300000元（通过银行转账2400000元，付款申请单“合同价款”栏填写“空”，扣除代为支付的混凝土款400000元、架管租赁款200000元），2014年9月22日支付4000000元（扣除代付的混凝土款1000000元、租赁钢管款300000元、罚款6000元，其余款通过银行转账元，付款申请单“合同价款”栏填写“7600万元”），2014年10月15日支付现金500000元，2014年11月5日支付现金500000元（付款申请单“合同价款”栏填写“7668.157964”），2014年11月28日支付2000000元（通过银行转账1996900元，付款申请单“合同价款”栏填写“6500万元”，扣除罚款3100元），2015年1月30日通过银行转账5000000元，2015年2月5日通过应付票据支付200000元，2015年2月5日通过付票据支付4500000元，2015年2月11日通过银行转账300000元，2015年2月12日银行转账2500000元，2015年4月10日至4月24日通过银行转账共计2000000元，2015年5月27日通过银行转账1725157.81元，2015年7月7日通过银行转账2100000元，通过应付票据支付300000元，2015年7月30日通过银行转账100000元，2015年10月6日通过应收票据支付1500000元，2015年10月8日通过银行转账776527元，2015年10月23日通过银行转账800000元，2015年11月13日通过应收票据支付500000元，2015年11月22日通过银行转账370477.88元，2016年3月1日通过银行转账3800000元，2017年1月23日通过银行转账3310000元，2017年5月25日通过银行转账500000元。以上款项共计47229074.28元。另：2014年9月4日，临沂中暨公司向临沂市东区财政局交纳劳保费1993721元。涉案工程已经由原告江苏五建公司交付给被告临沂中暨公司。因涉案合同范围内的工程出现质量问题，江苏五建公司与临沂中暨公司对涉案工程款的结算问题产生纠纷，协商未果，原告江苏五建公司诉至本院。在诉讼过程中，被告临沂中暨公司提出反诉。在诉讼过程中，原、被告双方同意对涉案工程总价款进行鉴定，本院依法委托鉴定机构进行鉴定。经鉴定，临沂市鲁泰工程造价有限责任公司于2019年1月20日出具临鲁价鉴〔2019〕056号《工程造价咨询报告书》，鉴定结果：1、按申请人（建设单位）提供的证据，依据建设工程施工合同（LYZJ－工程2014－002号），鉴定工程造价为55522887.18元；2、按申请人（施工单位）提供的证据，依据建设工程施工合同（LYZJ－工程2014－001号），鉴定工程造价为61478235.02元。另查明，2014－001号合同涉及的19号商业楼（售楼处），江苏五建公司与临沂中暨公司于2013年12月20日签订《建筑工程施工补充合同》，约定工程造价：投标优惠后报价含税总造价4251947元，变更部分结算子以此下浮让利的比率形式结算。就该楼工程款的支付问题，江苏五建公司于2016年12月7日向本院提起诉讼，请求依法判决临沂中暨公司向其支付工程款暂定848826.35元，案号（2016）鲁1312民初4399号，后双方调解结案。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”根据原、被告双方提供的证据及其各自陈述，原、被告双方就本诉部分的争执焦点为：一、涉案建设工程施工合同的效力问题；二、涉案工程款的结算依据问题；三、被告已支付工程款的数额问题。本院评判如下：就焦点问题一：根据本院查明的事实，原、被告双方于2014年4月30日2014－002号合同，后被告就涉案工程进行招标投标，原告中标，2014年7月16日，招标人临沂中暨公司、招标代理机构和招标投标监管机构共同向江苏五建工程集团有限公司出具《临沂市房屋建筑和市政工程中标通知书》，2014年7月20日，原、被告双方签订2014－001号合同，原告方在被告持有的一份合同的首页“建设工程施工合同”上方注明“此合同仅作为上报报建手续用，不作为结算依据。”2014－001号合同与2014－002号合同在工程总价款、工程工期等方面存在实质性差异。《中华人民共和国招标投标法》第四十三条规定：“在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。”第五十五条规定：“依法必须进行招标的项目，招标人违反本法规定，与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判的，给予警告，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。前款所列行为影响中标结果的，中标无效。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：…（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”根据上述规定，2014-002号合同属于在中标以前，原、被告就实质性内容进行谈判或者串通投标，应为无效合同；涉案工程的招投标因违反法律的强制性规定，中标无效，2014-001号合同亦属无效合同。在导致两份合同无效的原因方面，原、被告双方均存在过错。原告江苏五建公司关于2014-002号合同无效的意见，被告临沂中暨公司关于2014-001号合同无效的主张，均符合本案的实际案情和法律规定，本院均予以采纳。就焦点问题二：涉案工程经勘察单位、设计单位、施工单位、监理单位、建设单位五方组成的验收组进行验收，质量等级评定为合格，并已经交付使用，被告临沂中暨公司应当向原告江苏五建公司支付相应的工程款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中的两份施工合同因违反法律的强制性规定而均无效。原告江苏五建公司认为应当按照2014－001号合同的约定支付工程价款，被告临沂中暨公司认为应当按照2014－002号合同支付工程价款，双方之间存在争议。在涉案两份合同均无效的情况下，根据原、被告双方提供的现有证据探究双方实际上是履行哪一份合同，仔细分析发现双方在施工过程存在着混乱现象：一、证据2014-001号合同首页明确载明“此合同仅作为上报报建手续用不作为结算依据”,2014-002号合同约定“本工程所签订编号为LYZJ－工程－2014－001的《建设工程施工合同》（签订日期2014年7月■）仅作为报建使用；至于本工程的施工、结算及保修等仅执行编号为LYZJ－工程－2014－002的《建设工程总承包合同》，对于本工程仅编号为LYZJ－工程2014－002的《建筑工程总承包合同》有法律效力”，《一期合同补充条款》约定工程价款6500万元，上述证据表明双方应是执行2014－002号合同的约定；二、从被告临沂中暨公司支付工程款的付款申请单上“合同价款”栏分别填写“7600”、“7668.157964万”、“7600万元”、“7668.157964”、“6500万元”来看，两份合同都被实际执行；三、从原告江苏五建公司出具的工程款支付证书、编制说明等证据看，双方执行的是2014－002号合同。2014－001号合同中的总价款7668.157964万中包括双方已经解决的19号商业楼的工程价款。鉴于以上情形，且中标无效，加之本案中原、被告双方之间只有涉案两份合同，故2014－001号合同、2014－002号均不能单独作为涉案工程款的结算依据。《临沂市建设工程价款结算登记证明》《工程结算审核定单》已经由原、被告双方书面确认“不做为双方最终结算依据，最终以双方结算价格为准”，亦不能作为本工程款的结算依据。经原、被告一致同意进行涉案工程总价款鉴定，经依法鉴定，按照2014－002号合同鉴定工程造价为55522887.18元，按照2014－001号合同鉴定工程造价为61478235.02元。本院结合原、被告双方对于导致两份合同无效的原因上均存在过错，中标无效，本着公平原则，确认被告临沂中暨公司应向原告江苏五建公司支付涉案总工程款58500561.10元。关于焦点问题三，被告临沂中暨公司认为已支付工程款49222795.28元，原告江苏五建公司对其中的部分付款提出异议，并对其中的劳保费1993721元作为已支付工程款不认可。根据被告临沂中暨公司提供的付款证据，其已经向原告江苏五建公司支付的工程款共计47229074.28元。就临沂中暨公司认为其于2014年9月4日向临沂市东区财政局交纳的劳保费1993721元也应算作已经支付的工程款的问题，该劳保费系根据山东省政府的有关文件规定交纳，可由施工单位向相关部门申请并经审批后，根据一定的比例的予以支取。根据目前的证据，该笔款项并未支取，无法计算具体的数额，故本案中不宜作为已付款数额计入已经支付工程的总额，双方可另行处理。原告江苏五建公司虽对除了该劳保费1993721元外的付款提出相应的异议，但并未提供相应的证据予以支持，本院不予采纳其异议。本院认定被告临沂中暨公司已经向原告江苏五建公司支付工程款共计47229074.28元。被告临沂中暨公司应向原告江苏五建公司支付涉案总工程款58500561.10元，扣除已经支付的工程款47229074.28元，应支付的剩余工程款为11271486.82元。原告江苏五建公司要求被告支付工程款的数额中超出11271486.82元部分的诉讼请求，本院不予支持。被告临沂中暨公司未向原告江苏五建公司支付剩余的工程款，应当向原告支付相应的利息。原告要求被告支付所欠工程款利息的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条，《中华人民共和国招标投标法》第四十三条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条第一款、第一百四十条、第一百五十三条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告临沂中暨置业有限公司向原告江苏五建工程集团有限公司支付剩余工程款11271486.82元。二、被告临沂中暨置业有限公司向原告江苏五建工程集团有限公司支付上述款项的利息（自2017年1月27日起至生效判决确定的履行之日止，按人民银行同期贷款利率计算）。上述一、二两项与本案的反诉部分裁判文书确定的义务同时履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告江苏五建工程集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费137720元，由原告江苏五建工程集团有限公司负担45720元，由被告临沂中暨置业有限公司负担92000元；鉴定费440000元，由被告临沂中暨置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  夏春鸿人民陪审员  郭希芳人民陪审员  葛绪芹二〇一九年七月二十九日书 记 员  刘大龙