河南省安阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）豫05刑终79号
原公诉机关安阳市文峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）毕建岗，绰号老迷，男，住安阳市龙安区。因犯寻衅滋事罪，于2013年1月16日被本院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年3月24日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕。现羁押于安阳市看守所。
辩护人周惠君，河南毅刚律师事务所律师。
原审被告人冯小男，别名冯亮亮，男，住安阳市文峰区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，�2014年5月21日被安阳市公安局高新分局监视居住，同年11月21日被取保候审，2015年3月24日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕，12月24日被安阳市文峰区人民法院取保候审。
原审被告人毕磊，男，住安阳市龙安区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年9月25日被安阳市公安局高新分局监视居住，2015年3月24日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕，12月24日被安阳市文峰区人民法院取保候审。
原审被告人田红亮，男，住安阳市龙安区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年11月17日被安阳市公安局高新分局监视居住，2015年3月24日被刑事拘留，同年4月28日被逮捕，12月24日被安阳市文峰区人民法院取保候审。
安阳市文峰区人民法院审理安阳市文峰区人民检察院指控原审被告人冯小男、毕磊、田红亮、毕建岗犯寻衅滋事罪一案，于2015年12月24日作出（2015）文刑初字第315号刑事判决。被告人毕建岗不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2013年12月23日凌晨2时30分许，被告人冯小男、毕磊、田红亮酒后伙同在安阳市开发区后营村上海沙宣理发店的同事田某某（已判刑）等人在后营村同学会酒吧与刘某甲、程某某等人发生争执，冯小男持凳子、啤酒瓶等物对刘某甲等人进行殴打。期间被告人毕磊、田红亮在酒吧厕所打电话叫人前来帮忙。双方被拦开后到同学会酒吧门口，毕磊纠集的毕建岗等人员到现场后，伙同毕磊、田红亮、冯小男等人再次对刘某甲、程某某、李某某进行殴打。致刘某甲额顶部、左侧颞部、左眼睑、右股中段等多处受伤，程某某头部、面部、左眼受伤，李某某左面部、左侧背部受伤。经�定，刘某甲颅内出血伴脑受压症状和体征构成重伤二级，颅骨骨折构成轻伤；程某某、李某某身上损伤均构成轻微伤。
审理期间，被害人刘某甲提出附带民事诉讼，后四被告人与刘某甲达成调解协议，冯小男赔偿刘某甲11.33万元，毕磊赔偿刘某甲6.63万元，田红亮赔偿刘某甲6.64万元，毕建岗赔偿刘某甲3万元。刘某甲撤回附带民事诉讼并对四被告人表示谅解。
另查明，被告人冯小男、毕磊、田红亮分别于2014年5月21日、9月25日、11月17日到公安机关投案，被告人毕建岗经公安机关通知于同年12月18日到公安机关。
认定上述事实的证据有：
1、被告人冯小男供述：2013年冬至晚上，老板薛某某带领员工到同学会酒吧唱歌。田红亮唱歌时与在旁边喝酒的刘某甲一方程某某发生打架。其上前拦时，被刘某甲一方打翻在地，其拿空啤酒瓶砸刘某甲额的头。被拉到酒吧门外后，刘某甲一方两人来打其，被田某某等人拦开。刘某甲不让其报警还打电话叫人，其让田某某给张某甲打电话来帮忙。毕磊叫来的毕建岗等人到场后和其、田红亮、毕磊又对刘某甲等人进行殴打，张某甲等人来后将其拦开。其曾听说毕磊、田红亮用砖砸过刘某甲。
2、被告人毕磊供述：2013年冬至晚，员工到同学会酒吧唱歌。其和冯小男在唱歌时看到程某某拿凳子想打田红亮，双方发生推搡。其将田红亮拉到厕所，听到歌厅里发生打架。其打电话叫人帮场，因未打通，又让付某打电话叫人帮忙。其堂哥毕建岗打电话说他在酒吧外面，将情况告诉毕建岗后，毕建岗问谁不走和谁打其，程某某说他不让走。毕建岗和他发生推搡，其和田红亮也上去打。后其又和田红亮打刘某甲，冯小男也跑过来打刘某甲。之后其拿砖头去打程某某，被毕建岗拦开。私家车上的人说别打了，有人报警。其见冯小男手里还掂着砖。
3、被告人田红亮供述：2013年冬至晚，其站到凳子上唱歌时，程某某让其下去，两人打起来。其拿凳子朝他扔过去，他们的人上来打其。毕磊将其拉到卫生间，其打电话叫人帮忙但未打通，毕磊打电话叫人来帮忙打架。毕磊的堂哥毕建岗带着一两个人过来后，其和毕磊胆子大起来。毕磊把情况给毕建岗说后，毕建岗说谁不让走，程某某说是他不让走，毕建岗就和程某某打起来。之后其先打了刘某甲，毕磊也打刘某甲。其还跺程某某。毕建岗拿砖砸人了，但具体砸的谁没看清，毕建岗带过来的人也打架了。
4、被告人毕建岗供述：堂弟毕磊的对象付某打电话说毕磊喝醉了，对方不让走，让去接毕磊。其和王某乘出租车到后，其给毕磊打电话，其问毕磊谁不让他回去，程某某说他不让毕磊回去，其和他发生打架。毕磊和田红亮一起来打程某某。之后毕磊、田红亮和其他人去打刘某甲。
5、同案被告人田某某供述：凌晨1时许，其从卫生间回来看到冯小男、田红亮、毕磊等人与刘某甲等人打架，其上前拽刘某甲的胳膊，冯小男拿啤酒瓶砸刘某甲的头。走到胡同内碰见刘某甲等人，刘某甲将其拽住，警察将其和刘某甲的两个朋友带到公安机关。
6、被害人刘某甲陈述：程某某与人发生，其上前劝架，田某某拽着其两个胳膊想将其摁倒，另外一个员工掂啤酒瓶朝其头上砸了一下。其去抓该男子时，该男子又用剩下的一截酒瓶朝其腿上捅了一下。到酒吧门口后，一个员工领着一大帮人掂着砖对其拳打脚踢。在胡同里碰见田某某，其拽住田某某，民警过来后将田某某、程某某带到派出所。
7、被害人程某某陈述：喝酒时，有一个男的（田红亮）站在凳子上唱歌，其嫌他唱得不好听，发生争吵，刘某甲等人围过来，双方吵了几句被拦开。一个穿黑色衣服男子骑在刘某甲身上，刘某甲头上有血。到门口，从车上下来几个人问穿黑衣服男子谁找事，黑衣服男子指着其，并打其一拳，一个高个拿砖砸其，还将刘某甲打了。他们走后，其去找刘某甲，看见刘某甲被120拉走了，李某某说田某某打刘某甲了，民警将其和李某某、田某某带到派出所。
8、被害人李某某陈述：其看到一个穿黑色衣服男子拉着刘某甲胸口的衣服，用啤酒瓶朝刘某甲的头部砸。将他们分开后，穿黑色衣服男子想往外走，刘某甲拽着让他等民警过来。后在酒吧门口，有两辆出租车过来，下来的十几个人拿着砖头朝程某某、刘某甲的头部打了几下，有几个人用砖砸其头部、背部，其拉着刘某甲朝胡洞里跑，刘�甲拉着田某某，民警到后将刘某甲送上救护车，将其和程某某、田某某带到派出所。
9、证人刘某某证言：在酒吧门口对方不让走，还打电话叫人，其拽田某某到清泉浴池附近，后刘某甲拽住田某某，民警过来后将田某某及对方一个男子带到派出所。
10、证人薛某某证言：2013年12月冬至晚上，其带着员工冯小男、田红亮、田某某、毕磊等人到同学会酒吧喝酒。凌晨1时许，因有人说冯小男唱歌难听，冯小男、田红亮、毕磊与刘某甲等人发生打架。到酒吧外边后，其看到刘某甲的头部受伤。
11、证人景某某证言：程某某嫌冯小男、田红亮站屏幕前唱歌影响他们，双方发生冲突，刘某甲等人与冯小男等人发生殴斗，薛某某、田某某上前劝架，刘某甲等人打冯小男，其店里的员工和对方打起来，冯小男、田某某等人上去打。在酒吧内刘某甲脸�有血。到门口后，冯小男躺在地上，薛某某等人劝刘某甲去医院。
12、证人张乙（同学会酒吧业主）证言：2013年12月23日凌晨1时许，其到酒吧看到双方相互推搡，理发店穿黑色上衣的员工用凳子轮到对方的身上，对方的人就盯着他打，穿黑色上衣的员工抡起啤酒瓶砸向对方一个人的头部，除了薛某某和他店里的女孩外，其他人都上去打了。到酒吧门外，客人一方又打穿黑色上衣的员工几下，后来一起说事。其回到酒吧，在卫生间其看到理发店一个男员工打电话叫人过来帮忙打架。其跟出去，看到一辆出租车上下来几个人，穿黑色上衣的员工指了一下程某某，那些人就和理发店的员工打程某某，穿黑色上衣的男子最来劲。
13、对被告人冯小男、毕磊，同案被告人田某某的辨认笔录。
14、现场勘验检查笔录及照片：证实中心现场位于开发区后营村北口南北路段同学会酒吧，酒吧门前有血迹。
15、人体损伤程度鉴定书：证实刘某甲颅内出血伴脑受压症状和体征构成重伤二级，颅骨骨折构成轻伤；程某某、李某某损伤均构成轻微伤。
16、调解协议书、谅解书等：证实四被告人对被害人刘某甲的赔偿数额及刘某甲已表示谅解。
17、四被告人的户籍证明、到案经过证明，毕建岗的前科判决书等。
根据以上事实和证据，安阳市文峰区人民法院认为，被告人冯小男、毕磊、田红亮等人酒后因琐事与刘某甲等人发生殴斗，又纠集被告人毕建岗等人再次对刘某甲等人进行殴打，致刘某甲重伤后果，其四人的行为均已构成故意伤害罪。四被告人均系主犯。被告人毕建岗属累犯，应予从重处罚。被告人冯小男、毕磊、田红亮、毕建岗均属自首，且赔偿了被害人损失，得到被害人的�解，依法均予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二、三款和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：被告人冯小男犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人毕磊犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人田红亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；被告人毕建岗犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。
上诉人毕建岗上诉及其辩护人辩称：1、上诉人没有对被害人刘某甲实施殴打，只与程某某互相殴打，应构成寻衅滋事罪，不构成故意伤害罪；2、上诉人在整个犯罪过程中起次要、辅助作用，系从犯。
经审理，二审查明的事实与原判相同，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。
关于上诉人毕建岗及其辩护人提出“上诉人没有对被害人刘某甲实施殴打，只与程某某互相殴打，应构成寻衅滋事罪，不构成故意伤害罪”的意见，经查，上诉人毕建岗被毕磊纠集到现场后，在同学会酒吧门口，伙同毕磊、田红亮、冯小男等人对刘某甲、程某某、李某某进行殴打，致刘某甲重伤、程某某和李某某轻微伤。且原审被告人冯小男的供述证实毕建岗参与了殴打刘某甲一方；原审被告人冯小男、田红亮的供述证实毕建岗持砖头实施伤害行为；与现场勘验笔录、伤情鉴定意见予以印证，上述证据能够形成完整的证据链条，足以认定上诉人毕建岗实施伤害他人的犯罪事实，其行为符合故意伤害罪的犯罪构成。故该上诉理由和�护意见不能成立。
关于上诉人毕建岗及其辩护人提出“上诉人在整个犯罪过程中起次要、辅助作用，系从犯”的意见，经查，上诉人毕建岗到现场后，积极参与殴打他人，其行为积极主动，在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯。故该上诉理由和辩护意见不能成立。
本院认为，上诉人毕建岗、原审被告人冯小男、毕磊、田红亮故意伤害他人身体，造成被害人一人重伤，二人轻微伤的后果，四人行为均已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人毕建岗的上诉理由及其辩护人的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张歆梅
审 判 员 高 源
代理审判员 吴合章
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 刘董瑞