辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终13472号
上诉人（原审被告）：周晓杰，男，汉族，住江苏省东台市后港镇。
委托诉讼代理人：蔺艳丹，辽宁滳德律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周碗根，男，汉族，住江苏省兴化市张郭镇。
委托诉讼代理人：李春江，北京盈科（沈阳）律师事务所律师。
上诉人周晓杰与被上诉人周碗根提供劳务者受害责任纠纷一案，因不服康平县人民法院（2016）辽0123民初1415号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
周晓杰上诉请求：撤销一审判决，改判周晓杰无须承担赔偿责任；诉讼费由周碗根承担。事实和理由：1.周晓杰与周碗根之间形成的是承揽关系而非劳务关系，故其不应该承担周碗根的赔偿责任；2.在施工过程中因周碗根自身的过错导致损害扩大引起一系列的损失应当由周碗根自己承担；3.一审法院支持周碗根的精神抚慰金及交通费没有事实和法律依据。
周碗根辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回周晓杰的上诉请求，依法维持原判。
周碗根向一审法院起诉请求：1.赔偿医疗费35,396.12元、交通费618元、误工费6501.72元、护理费2300元、住院伙食补助费414元、营养费1150元、残疾赔偿金240,912元、被扶养人生活费138,773.25元、精神损害抚慰金50,000元、鉴定费2300元；2.案件诉讼费由周晓杰承担。
一审法院认定事实：周碗根主张是由周晓杰雇佣来康平从事木工工作，由周晓杰每天支付250元工资，周碗根的劳动工具、住宿地点由周晓杰提供，周碗根本身不认识装修房子的主人，故应当与周晓杰形成劳务关系，其损伤应当由雇主承担。周晓杰主张其与周碗根属于共同承揽关系，共同承揽曹博的工程，在江苏老乡木工联盟进行装修工程工作时大家劳动工具经常共同使用，关于工作地点，只要四位工友一起在康平工作，无论周碗根、周晓杰均住在装修房子内。根据周碗根、周晓杰陈述可以看出，周晓杰从房东曹博处承揽了房屋装修工程，承揽工程后周晓杰找到了周碗根及其他工友进行施工，约定为周碗根每天支付250元工资，并且房屋装修工程项目由周晓杰统一进行管理，因此周碗根、周晓杰之间不应当是共同承揽的关系，而应当为雇佣关系，故周晓杰的主张一审法院不予认可。
周碗根为农村户口，2016年3月25日，周碗根在曹博房屋装修过程中造成眼睛受伤，于2016年4月5日至2016年4月28日在沈阳市第四人民医院住院治疗，诊断结果为右眼外伤、右眼玻璃体积血、右眼继发性青光眼、右眼视神经挫伤、右眼视网膜震荡、右眼外伤性散瞳、右眼视网膜挫伤、右眼黄斑前膜，共花费医疗费35,396.02元，周晓杰垫付1200元。经沈阳市第四人民医院出具诊断书，建议周碗根全休一个月。本案在审理过程中，周碗根对其伤情提出伤残等级鉴定申请，2017年5月18日，中国医科大学法医司法鉴定中心对周碗根的伤情作出鉴定，周碗根右眼伤残程度为八级，周碗根支付鉴定费2300元。
一审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，周晓杰雇佣周碗根在其承揽的装修工程中做木工工作，并支付周碗根相应劳务报酬，周碗根与周晓杰形成雇佣关系。雇主应保证周碗根的人身安全。周碗根在从事雇佣活动中受到损害，根据法律规定，应当由雇主承担赔偿责任。但根据周碗根、周晓杰的陈述可知，周碗根在进行施工时确实未采取相关的安全措施，从而导致损害的发生，故雇主周晓杰应承担90%的赔偿责任。
关于周碗根主张的医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，综合病历和诊断证明等相关证据确定，一审法院据此核实的医疗费为35,396.12元。关于周碗根诉请的住院伙食补助费，按照周碗根主张每天18元的标准不违反法律规定，一审法院予以确认。周碗根的住院伙食补助费为414元（18元/天×23天）。关于周碗根诉请的护理费，应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员无固定收入的，按照其最近三年平均工资计算，不能举证证明最近三年平均收入状况的，应参照《2016年江苏省人身损害赔偿标准规定》农村常住居民人均可支配收入标准计算。周碗根住院23天，二级护理23天。故周碗根的护理费为1024.41元（16,257元/年÷365天×23天×1人）。关于周碗根诉请的误工费，应根据周碗根的误工时间及收入状况确定，误工时间根据治疗的医疗机构出具的证明确定。周碗根为农村户口，周碗根主张按照2015年江苏省城镇私营单位建筑业就业人员年平均工资标准，但未提交相关证据予以证明，故不予支持。应按照《2016年江苏省人身损害赔偿标准规定》农村常住居民人均可支配收入标准计算。周碗根出院医嘱休息1个月。根据周碗根伤情、住院天数及医嘱，确定周碗根误工天数为55天（25天+30天）。故周碗根的误工费为2449.68元（16257元/年÷365天×55天）。关于周碗根诉请的交通费，应根据周碗根及其必要护理人员就医和因转院治疗及鉴定实际发生的费用计算。酌情确定周碗根交通费为1200元。关于周碗根诉请的残疾赔偿金，应根据周碗根伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村常驻居民人均可支配收入标准计算，但赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。根据周碗根的举证证明周碗根的住所地为江苏省兴华市张郭镇，江苏省的农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地即辽宁的标准，故应当按照江苏省的标准进行计算，自定残之日起按20年计算。周碗根为农村户口，应按2016年江苏省人身损害赔偿标准规定农村人均可支配收入计算。周碗根伤残等级为一个八级，按30%计算。周碗根的残疾赔偿金为97,542元（16,257元/年×20年×30%）。关于周碗根诉请的鉴定费，应根据鉴定机构出具的鉴定费收据确定，周碗根的鉴定费为2300元。关于周碗根诉请的精神损害抚慰金，根据交通事故责任，周碗根伤残程度，周晓杰承担责任的经济能力，受诉法院所在地平均生活水平确定，周碗根的精神损害抚慰金为10,000元。关于周碗根诉请被抚养人的生活费，根据抚养人丧失劳动能力的程度，按照受诉法院所在地上一年城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被抚养人周礼年虽然按照法律规定可以推定为丧失劳动能力，但周碗根未向法庭提供无其他生活来源的证明，故周碗根的主张一审法院不予支持。被抚养人周X丽，于2003年10月25日出生，事故发生时被抚养人周X丽满13周岁，故被抚养年限为5年（18岁-13岁），因被抚养人周X丽应为周碗根与其妻子共同抚养，且周碗根的伤残等级为八级，因周碗根未举证证明被抚养人周X丽为城镇户口，且与周碗根系同一户口，应当按照2016年江苏省人身损害赔偿标准规定农村人均可支配收入计算，故被抚养人周X丽的生活费应当确定为12,192.75元（16,257元/年×5年×30%×50%）。被抚养人周X江，于2011年9月15日出生，事故发生时被抚养人周X江满4周岁，故被抚养年限为13年（18岁-5岁），因被抚养人周X江应为周碗根与其妻子共同抚养，且周碗根的伤残等级为八级，因周碗根未举证证明被抚养人周X江为城镇户口，且与周碗根系同一户口，应当按照2016年江苏省人身损害赔偿标准规定农村人均可支配收入计算，故被抚养人周X江的生活费应当确定为31,701.16元（16,257元/年×13年×30%×50%）。关于周碗根诉请的住宿费3450元，因没有提供证据证明，故周碗根的主张一审法院不予支持。关于周碗根诉请的营养费1150元，根据法律规定，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，因周碗根向法庭提交的诊断书中并未记载营养费相关的医嘱，故周碗根的主张一审法院不予支持。关于周晓杰主张的周碗根未按照要求佩戴相关安全装备，根据周碗根、周晓杰的陈述可知，周碗根在进行施工时确实未采取相关的安全措施，从而导致损害的发生，应当承担事故10%的责任。
一审法院判决：一、周晓杰于本判决生效后10日内，一次性赔偿周碗根医疗费30,656.51元（35,396.12元×90%-1200元）、住院伙食补助费372.60元（414元×90%）、护理费921.97元（1024.41元×90%）、误工费2204.71元（2449.68元×90%）、交通费1080元（1200元×90%）、残疾赔偿金87,787.80元（97,542元×90%）、鉴定费2070元（2300元×90%）、被抚养人的生活费39,504.52元[（12,192.75元+31,701.16元）×90%]、精神损害抚慰金为10,000元，合计174,598.11元；二、驳回周碗根的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3709元，由周晓杰承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院审理查明：周碗根二审中确认其交通费的请求为618元。
本院认为，根据双方诉辩意见，本案二审的争议焦点有三：一是双方形成何种法律关系、二是周碗根对自身伤情是否存在延误治疗、扩大损害的情况及其对责任承担的影响、三是一审法院支持周碗根的精神抚慰金及交通费是否有事实和法律依据。
关于双方形成何种法律关系的问题。周碗根一审时主张双方形成劳务关系，称其系在周晓杰承揽的工地施工作业时受伤，其施工工具由周晓杰提供，其工作内容和工作时间受周晓杰支配和控制，其工资亦由周晓杰支付（每日250元）。周晓杰对周碗根在案涉工地受伤一事没有异议，并自认其和房主之间系承揽关系，但进一步强调其与周碗根等工人就案涉工程系共同承揽，并抗辩周碗根的工作不受其控制而是根据工人特长由其自行选择工作内容，施工工具是由江苏老乡木工联盟共同使用，且每日250元系基础工时费，待工程竣工结算，扣除工资和伙食费等杂费后的剩余工程款将再行分配，但周晓杰一、二审均未能就上述主张提供证据予以支持。从现有证据看，周碗根在周晓杰承揽的工地施工作业时受伤，其施工工具由周晓杰提供，其工资亦由周晓杰支付（每日250元），故一审法院根据本案的实际情况，认定周碗根与周晓杰之间的法律关系并无不当。
关于周碗根对自身伤情是否存在延误治疗、扩大损害的情况及其对责任承担影响的问题。虽然周碗根受伤初期的门诊病历记载“收入院”而其并未住院治疗，但周碗根并未放弃治疗，且周晓杰主张周碗根拒绝入院治疗，对自身伤情存在延误治疗、扩大损害的情况，又未能提供充分的证据予以证明，故周晓杰该主张本院不予支持；周晓杰雇佣周碗根在其承揽的装修工程中做木工工作，并支付周碗根相应劳务报酬，周碗根与周晓杰形成雇佣关系，故周晓杰作为雇主，应对周碗根的损害后果承担赔偿责任。因周碗根在进行施工时未采取相关的安全措施，从而导致损害的发生，故一审法院认定周晓杰应承担90%的赔偿责任，周碗根自担10%的责任具有合理性，对此本院予以维持。
关于一审法院支持周碗根的精神抚慰金及交通费是否有事实和法律依据的问题。关于精神损害抚慰金的问题，一审法院根据周碗根的伤残程度、周晓杰的经济能力、受诉法院所在地平均生活水平，确定周碗根的精神损害抚慰金为10,000元并无不当。关于交通费的问题，周碗根主张交通费618元，一审法院判决周晓杰赔偿周碗根交通费1080元，明显超过周碗根的诉讼请求，对此本院应予纠正。周碗根的交通费应为556.20元（618元×90%）
第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理,故对当事人没有提出请求的部分，不再审理。
综上所述，上诉人周晓杰的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销康平县人民法院（2017）辽0123民初1415号民事判决第二项；
二、变更康平县人民法院（2017）辽0123民初1415号民事判决第一项为：周晓杰于本判决生效后10日内，一次性赔偿周碗根医疗费30,656.51元（35,396.12元×90%-1200元）、住院伙食补助费372.60元（414元×90%）、护理费921.97元（1024.41元×90%）、误工费2204.71元（2449.68元×90%）、交通费556.20元（618元×90%）、残疾赔偿金87,787.80元（97,542元×90%）、鉴定费2070元（2300元×90%）、被抚养人的生活费39,504.52元[（12,192.75元+31,701.16元）×90%]、精神损害抚慰金为10,000元，合计174,074.31元;
三、驳回上诉人周晓杰的其他上诉请求及被上诉人周碗根的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费7418元，由周晓杰负担6676.20元,周碗根负担741.80元。
本判决为终审判决。
审 判 长 姜元科
审 判 员 郭 净
审 判 员 范 猛
二〇一八年六月二十八日
法官助理 付晓曦
书 记 员 雷 静
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。