黑龙江省七台河市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑09民终196号上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司七台河中心支公司，住所地黑龙江省七台河市桃山区景丰路85号。法定代表人：单玉喜，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘百春，男，1964年3月28日出生，汉族，该公司职工，住黑龙江省七台河市桃山区。被上诉人（原审原告）：谢国华，男，1964年7月6日出生，汉族，鑫盛煤矿工人，住黑龙江省七台河市新兴区。委托诉讼代理人：王本林，七台河市新兴区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张广杰，男，1987年9月16日出生，汉族，新兴矿支柱厂支部书记，住黑龙江省七台河市桃山区。上诉人安邦财产保险股份有限公司七台河中心支公司（以下简称“安邦财险”）因与被上诉人谢国华、被上诉人张广杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省七台河市桃山区人民法院(2017)黑0903民初819号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人安邦财险委托诉讼代理人刘百春、被上诉人谢国华及其委托诉讼代理人王本林、被上诉人张广杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安邦财险上诉请求：1.一审判决上诉人承担诉讼费及鉴定费，加重了上诉人的赔偿负担，申请改判；2.一审判决认定被上诉人谢国华的误工费及医药费损失不清，申请改判或发回重审；3.判令被上诉人承担上诉费。事实及理由：依据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，因交通事故发生的鉴定费应由肇事者承担。同时，依据该条款，上诉人作为保险人也不应承担诉讼费。另外，谢国华系在下班途中发生的交通事故，误工费和医药费均可在工伤保险项下获得赔偿，且谢国华在一审时出具的薪资证明没有对应的银行流水及完税证明，因此，上诉人也不应给付误工费。综上，原审法院认定事实不清，恳请二审法院依法作出公正的裁决。谢国华辩称，一审判决答辩人的护理费数额符合法律规定。按照的相关规定，答辩人即使享受工伤保险待遇，那么除了医药费之外，也不影响应当获得的其他赔偿，且答辩人并没有申请工伤认定。原审中，答辩人向法庭提交的医药费票据均是原件，至于答辩人是否申请工伤认定则是本人的权利，与本案没有任何关系。建议二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原审判决。张广杰辩称，一审中，答辩人与谢国华已经达成调解协议，并自愿为其垫付17,000.00元医药费。建议二审法院驳回上诉，维持原判。谢国华向一审法院起诉请求：2015年10月6日6时许，被告张广杰驾驶黑Ｋ×××××号牌轿车沿大明街由东向西行驶至桃山九井路段时由于操作不当将在此路段由北向南已过中心道路的由原告谢国华驾驶的黑Ｋ×××××两轮摩托车撞出去，导致原告受伤，两车受损的道路交通事故。原告伤后住院治疗473天，花费医疗费128,721.74元。经七台河市公安局交警支队作出道路事故责任认定，原告谢国华负此起事故的次要责任，被告张广杰负事故的主要责任。经查，被告驾驶的黑Ｋ×××××号轿车在安邦财险投保交通强制保险及商业第三者责任险，双方就赔偿问题协商未果，故原告诉至法院。请求：1.依法判令被告赔偿原告医药费128,721.74元、误工费119,750.00元、护理费146,488.74元、伙食补助费8,615.00元、交通费1,293.00元、残疾赔偿金51,472.00元、营养费34,500.00元、鉴定费3,380.00元、哈市交通费585.00元、精神损害抚慰金10,000.00元，合计504,805.48元；2.诉讼费等费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年10月6日6时许，被告张广杰驾驶黑Ｋ×××××号牌轿车沿大明街由东向西行驶至桃山矿九井路段时由于操作不当将在此路段由北向南已过中心道路的由原告谢国华驾驶的黑Ｋ×××××两轮摩托车撞出去，导致原告谢国华受伤，两车受损的交通事故。原告伤后先后入住七煤集团总医院、哈尔滨市第五医院、七台河市骨伤医院共计住院治疗473天，花费医疗费128,721.74元，原告住院期间被告张广杰垫付医药费17,000.00元，被告安邦财险垫付医药费10,000.00元。2015年10月21日，经七台河市公安交通警察支队作出道路交通事故认定书，认定被告张广杰负事故的主要责任，原告谢国华负事故的次要责任。2017年9月6日，经黑龙江省七台河警官医院司法鉴定所作出黑七警司鉴所（2017）法临鉴字第307号鉴定意见书，结论为“1、被鉴定人谢国华损伤构成十级伤残；2、被鉴定人谢国华治疗终结期为两年；3、被鉴定人谢国华后期治疗费肆仟元左右，其他费用应以实际发生额为准；4、被鉴定人谢国华住院及出院护理期为伤残评定前一日结束，护理人数一人；5、被鉴定人谢国华营养费为伤残评定前一日结束，费用由办案单位裁定。另查，黑Ｋ×××××号牌轿车在被告安邦财险投保交通强制保险，投保限额为120,000.00元，投保商业第三者责任保险，投保限额为300,000.00元，肇事时间在投保期限内。一审法院认为，自然人的生命权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。此起事故经七台河市公安局交警支队作出道路交通事故认定书，认定张广杰负事故的主要责任，谢国华负事故的次要责任，原、被告双方对责任认定均无异议，故予以确认。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。黑Ｋ×××××号牌轿车在被告安邦财险投保交通强制保险及商业第三者责任保险，故被告安邦财险应在交通强制保险限额及按照原、被告责任划分在商业第三者责任保险限额内先予对原告进行理赔，不足部分由被告张广杰承担赔偿责任。对于原告要求误工费的诉求，经原告举证其系七台河市鑫盛煤矿职工，但未提供其正规工资数额证明及完税证明，无法确认其工资数额的真实性和有效性，故按本省上一年度采矿业人员工资标准予以支持误工费。对于原告要求护理费的诉求，因未举出护理人员正规工资证明，无法确定护理费数额，故按照本省上一年度在岗职工平均工资标准予以支持护理费。对于原告要求精神抚慰金，因原告伤后引发骨髓炎，长期未愈，故酌情支持精神抚慰金5,000.00元。对于原告要求给付往返哈尔滨市治疗交通费的诉求，因所举票据与在哈尔滨治疗的时间不符，故不予支持。经查，原告谢国华应获得的赔偿有：1.医疗费128,721.74元；2.伙食补助费8,600.00元（50.00元/天×43天、15.00元/天×430天）；3.营养费34,250.00元（50.00元/天×685天）；4.后期治疗费4,000.00元；4.护理费137,617.30元（4,369.60元÷21.75天×685天）；5.误工费119,750.00元（59,875.00元×2年）；6.交通费1419.00元（3.00元/天×473天）；7.残疾赔偿金51,472.00元（25,736.00元×20年×10%）；8.精神抚慰金5,000.00元，以上合计490,830.00元，故被告安邦财险应在交通强制保险范围给付原告谢国华理赔款120,000.00元，在第三者商业责任保险限额内按照责任划分70%给付原告谢国华理赔款259,581.00元，以上合计379,581.00元，因原告住院期间，被告安邦财险在交强险医疗费限额内垫付医药费10,000.00元，此款应在理赔款中扣除，故被告安邦财险在交通强制保险和商业第三者责任保险限额内给付原告谢国华理赔款共计369,581.00元。庭审中，经查，被告张广杰垫付医药费17,000.00元，案件审理过程中，原告谢国华与被告张广杰达成调解协议，张广杰认可垫付医药费作为后期治疗费赔偿款给付原告谢国华，故原告无需返还被告张广杰垫付医药费。因原告的各项赔偿在交通强制保险和商业第三者责任保险限额内可足额获得赔付，故被告张广杰不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、被告安邦财险在交通强制保险和商业第三者责任保险限额内给付原告谢国华理赔款369,581.00元，于判决生效后立即给付；二、被告张广杰不承担赔偿责任；三、驳回原告谢国华的其他诉讼请求。案件受理费2,348.00元减半收取1,174.00元，鉴定费3,380.00元由被告安邦财险承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。本院认为，本案的争议焦点是上诉人安邦财险应否在保险限额内赔偿被上诉人谢国华医疗费、误工费、护理费及应否承担本案鉴定费和诉讼费的问题。1.关于医疗费问题，经查，一审中，安邦财险对于谢国华在庭审时所举示的医疗费票据原件不持异议，原审法院已当庭对该数额进行了确认。二审中，安邦财险未能提交相关证据加以证明谢国华的医疗费数额不实，属举证不能，本院无法支持。至于谢国华是否享受工伤保险待遇一事，因不属本案审理范围，故本院不予审查。2.关于误工费问题，各方当事人对于谢国华伤前系七台河市鑫盛煤矿采煤工人的事实，已无争议。按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，在谢国华未能提交工资收入的银行流水和完税证明的情况，应当视为属于受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。据此，原审法院所作的判项，并无不妥。3.关于护理费问题，按照黑七警司鉴所（2017）鉴字第307号司法鉴定意见：谢国华住院及出院护理期为伤残评定前一日结束，护理人数一人，对此，安邦财险并无异议。由于谢国华未能提交护理人员收入证明，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算的护理费。据此，原审法院按照本省上一年度在岗职工平均工资标准计算的护理费，并无不妥。4.关于本案鉴定费和诉讼费的承担问题，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案的鉴定费则是为了确定谢国华的身体损伤程度和获得赔偿标准而产生，当属必要的、合理的费用。同时，该法第六十六条还规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。另外，《人民法院诉讼费用交纳办法》第二十九条规定：“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。……”据此，原审法院判令安邦财险承担本案的鉴定费和诉讼费，并无不妥。综上所述，上诉人安邦财产保险股份有限公司七台河中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,174.00元，由安邦财产保险股份有限公司七台河中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  许鸿丽审判员  孙国军审判员  迟丽杰二〇一八年五月二十八日书记员  焉庆玲