浙江省永嘉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）温永刑初字第1208号
公诉机关浙江省永嘉县人民检察院。
被告人王志文，无业。曾因犯非法拘禁罪，于1995年被永嘉县人民检察院免予起诉；因犯绑架勒索罪，于1998年3月18日被本院判处有期徒刑十年；因犯非法持有枪支罪，于2007年5月17日被浙江省瑞安市人民法院判处有期徒刑十个月，2007年11月24日刑满释放。现因本案于2014年6月30日被刑事拘留，同年8月7日被逮捕，2015年2月16日被取保候审，同年11月5日被逮捕。现羁押于永嘉县看守所。
辩护人陈建柱，北京德恒（温州）律师事务所律师。
永嘉县人民检察院以温永检公诉刑诉（2015）1129号起诉书指控被告人王志文犯非法经营罪，于2015年10月28日向本院提起公诉。本院立案后依法组成合议庭，先后于同年11月24日、12月18日公开开庭审理了本案。永嘉县人民检察院指派代理检察员张佳出庭支持公诉，被告人王志文及其辩护人陈建柱到庭参加诉讼。现已审理终结。
永嘉县人民检察院指控，2011年2月至2013年6月间，被告人王志文明知黄某、马某和、王某（均已判刑）欲收受他人香港六合彩投注牟利，便先后帮助该三人从朋友“阿弟”（身份不明）处取得香港六合彩投注盘口。后黄某、马某和、王某各自通过从“阿弟”处取得的六合彩盘口收受下家投注，数额共计180余万元。
对于以上指控事实，公诉机关提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人王志文的行为已构成非法经营罪。属于情节特别严重。被告人王志文系累犯，应从重处罚。被告人王志文在共同犯罪中起次要作用，系从犯，又有坦白情节，应当减轻处罚。诉请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，予以判处。
被告人王志文表示自愿认罪，但对公诉机关指控情节特别严重提出异议，认为自己客观上没有经营六合彩，黄某等人收受六合彩的金额不应由自己承担。
被告人王志文的辩护人提出：一、应当注意到本案存在的程序违法问题。公诉机关于2015年2月将王志文与原同案被告黄某等人分案，将王志文的强制措施变更为取保候审，到同年10月又重新对王志文作出起诉决定，违反《刑事诉讼法》等相关的法律规定。二、关于对被告人王志文的量刑。1、王志文系从犯，且有坦白情节，但王志文属于从犯种类中的“帮助犯”，公诉机关指控其起次要作用似有不妥；另王志文只是在六合彩上下家之间互相介绍，帮助取得盘口，在非法经营中作用较小。2、认定被告人王志文非法经营情节特别严重，逻辑上不成立。王志文的帮助行为属于事前帮助，在其实施时并不知道黄某等人将要收取的投注额，公诉机关将实行犯的犯罪情节直接认定为帮助犯的犯罪情节，与罪责刑相适应原则相悖。3、王志文有立功表现。综上，被告人王志文系非法经营的帮助犯，且作用较小，并非情节特别严重，又有立功表现，在庭审中自愿认罪，要求法庭对其从轻处罚。
经审理查明，2011年2月至2013年6月间，被告人王志文明知黄某、马某和、王某（均已判刑）欲收受他人香港六合彩投注牟利，便先后帮助该三人从朋友“阿弟”（身份不明）处取得香港六合彩投注盘口。后黄某、马某和、王某各自通过从“阿弟”处取得的六合彩盘口收受下家投注，数额共计180余万元。
被告人王志文归案后，协助公安机关抓捕一名犯罪嫌疑人。
以上事实，由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、证人黄某的证言，证明自己最早是向同村的王志文投注六合彩，慢慢的就开始收单了。自己的上家一直是王志文，王志文给了自己一个额度二十万的会员盘口，自己又将盘口分出来开给下家，自己是根据王志文给的赔率和退水决定下家的赔率和退水的。王志文没有用过他自己姓名的卡，他用的卡是经常变化的。其实王志文也不是一个人在搞六合彩，他们那边有很多人，像公司一样进行运作的。他给自己一个广东人的号码，平时跟自己联系的都是那个广东人，王志文有点像中间担保人的形式。自己曾介绍马某和向王志文投注六合彩，马某和应该也知道王志文的情况的事实。
2、证人马某和的证言，证明自己经营六合彩的上家是黄某介绍的“黄志文”，自己向他们投注基本上是通过银行进行转账，有几次也拿过现金。平时和自己直接联系的人不是“黄志文”，是一个外地口音的男子；自己和对方见面拿现金的时候，对方来的是一个说普通话的男子。在经营六合彩期间，对方还经常更换手机号码、银行卡号码。从自己跟上家接触的情况看，上家那边的人比较多的，直接和自己打电话的人都转过好几个的事实。
3、证人王某的证言，证明自己经营六合彩的上家是弟弟王志文介绍的，但自己没见过上家本人，与他都是电话往来，接电话的是一个男人，说普通话，与他的账目往来则是通过银行卡进行转账的事实。
4、辨认笔录，证明王志文、马某和、黄某互相进行指认的事实。
5、行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人王志文的前科情况，以及黄某、马某和、王某等人均因非法经营六合彩被判处刑罚，参与六合彩赌博的人员被行政处罚的事实。
6、举报立功线索查证登记表、讯问笔录、抓获经过、判决书、立功认定意见书等立功材料，证明被告人王志文有一般立功表现的事实。
7、抓获经过，证明被告人王志文的归案情况。
8、人口信息表，证明被告人王志文的身份情况。
9、被告人王志文在侦查阶段的供述，供认（1）2005年前后认识广东人“阿弟”，他让自己帮他留意下，如果有朋友要搞六合彩可以介绍过来报给他。（2）2008年之后黄某问自己有没有六合彩盘口，说想收六合彩来赚点钱用，自己就打电话给“阿弟”，“阿弟”问自己那个朋友信用、资金实力怎么样，自己说他信用都好的；黄某也问了自己上家资金实力强不强，自己说让他放心。自己让黄某和“阿弟”他们直接联系，后来他们就开始经营六合彩了。（3）大概在2012年或2013年，黄某跟自己说马某和也想找盘口经营六合彩，自己又联系了“阿弟”，“阿弟”同意了。（4）之后，姐姐王某也说想搞六合彩，自己和“阿弟”联系后，告诉他是自己的亲姐姐要搞六合彩，之后他们也开始了。（5）自己就是在上家和下家之间进行牵线联系，另外还有一点信誉担保的作用，没有实际参与到他们经营六合彩的行为中。
被告人王志文对公诉机关指控其情节特别严重提出异议，以及其辩护人提出公诉机关指控情节特别严重逻辑上不成立的意见。经查，根据证人黄某、马某和、王某的证言和被告人王志文在侦查阶段的供述，王志文明知黄某等人要通过收受六合彩牟利，仍为其介绍上家，不仅从中牵线联系，在双方问及对方资金实力时，还为他们提供信誉保证，对黄某等人收受六合彩的行为以及收取的投注额，有着概括的故意，应对黄某等人事后实施的犯罪行为承担刑事责任。鉴于被告人王志文事后没有参与收受六合彩的具体行为，公诉机关已指控其起次要作用，认定为从犯。关于辩护人提出的公诉机关程序违法问题。经查，公诉机关根据实际情况将具有关联事实的同案犯予以分案处理，并另行起诉，并无不妥。相应辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人王志文违反国家规定，伙同他人收受香港六合彩投注，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人王志文曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。被告人王志文在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应从轻或减轻处罚。被告人王志文在归案后协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，有立功表现；另结合其归案后如实供述其罪行，在法庭上尚能自愿认罪，予以一定程度的减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人王志文犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币15万元。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月5日起至2018年3月17日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张新清
人民陪审员 戴曙杰
人民陪审员 郑赛娇
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 王 茜