广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1971民初15763号
原告：东莞市鑫盛鞋材有限公司，住所地：广东省东莞市道滘大罗沙村。
法定代表人：刘碧，系该公司的总经理。
委托诉讼代理人：李振文，系广东名道律师事务所律师。
被告：谭作朋，男，1990年9月11日出生，汉族，住重庆市永川区，
委托诉讼代理人：李强，系广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
原告东莞市鑫盛鞋材有限公司（以下简称“鑫盛公司”）与被告谭作朋工伤保险待遇纠纷一案，本院于2017年6月27日立案后，依法适用简易程序进行审理，于2017年9月12日公开开庭进行了审理。原告鑫盛公司的委托诉讼代理人李振文，被告谭作朋及其委托诉讼代理人李强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告在仲裁阶段提交的鉴定书检查所见一栏显示“右手中指末节陈旧骨折”，证明被告右手中指的骨折并非因本次事故所致，与本次工伤事故没有任何关联性，应将此陈旧伤情剔除在外，故鉴定书鉴定结论错误，被告所受伤达不到伤残等级。为维护原告的合法权益，请求判令：一、原告无需支付被告一次性伤残补助金44100元、一次性工伤医疗补助金6300元、一次性伤残就业补助金25200元；二、原告无需支付被告停工留薪期工资1260元；三、原告无需支付被告伙食补助费差额220元；四、被告承担本案诉讼费。
被告辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，被告所受伤已经被东莞市劳动能力鉴定委员会评定为伤残等级，原告应当按照被告的伤残等级支付相应的工伤待遇。
经审理查明，2015年7月28日，被告入职原告处，任职油压操作员，原、被告双方签订了劳动合同，原告没有为被告参加工伤保险。2015年12月25日，被告发生受伤事故，于2016年2月29日被认定为工伤。2016年3月21日，东莞市劳动能力鉴定委员会出具鉴定书，评定被告的所受的工伤为伤残十级、未达护理等级。被告于2015年12月25日至2015年12月31日在东莞市××街医院住院治疗。2016年8月29日，被告向东莞市劳动人事争议仲裁院道滘仲裁庭申请劳动仲裁，请求裁决：1、解除与原告之间的劳动关系；2、原告支付被告一次性伤残补助金44100元、一次性工伤医疗补助金6300元、一次性伤残就业补助金25200元；3、原告支付被告住院伙食补助金差额220元；4、原告支付被告停工留薪期工资18480元；5、原告支付被告2016年8月工资1900元。该庭于2017年5月26日作出东劳人仲道滘庭案字[2017]89号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认双方当事人之间的劳动关系已解除；二、由原告支付被告一次性伤残补助金44100元、一次性伤残就业补助金25200元、一次性工伤医疗补助金6300元；三、由原告支付被告停工留薪期工资1260元；四、由原告支付被告伙食补助费差额220元；五、驳回被告的其他请求。原告不服该仲裁裁决，遂起诉至本院。
双方确认，被告出院后休息一段时间，于2016年3月21日回到原告处上班，原告将被告调整至品检岗位。原告主张，被告于2016年9月14日申请离职，并签写了支付证明。被告主张，其于2016年9月15日申请仲裁时主动提出离职，解除了与原告的劳动关系。原告提供的支付证明主要内容：谭作朋今辞工，现结清八月份工资1925元、九月份工资1585元，共计工资3510元，所有工资已结清；领款人处签有“谭作朋”，日期为2016年9月14日。被告对该支付证明予以确认。
关于被告的工资情况。被告主张其月平均工资为6300元，受伤前其从事油压操作员工作，实行计件工资，受伤后其从事品检工作，每月固定工资3500元。被告提供油压计件表予以证明实行计件工资的情况。原告主张被告的工资构成为底薪1510元+加班费，被告离职前的月平均工资为3170元，并主张其提供的支付证明可以作证。双方确认，工资为通过现金形式发放，发放工资时有签收工资表。但原告主张由于工资表丢失，无法向法院提供。被告主张其受伤后至2016年3月21日回到原告处上班期间的工资尚未发放，其他期间的工资均已经发放完毕。
关于停工留薪期及工资。原告主张根据被告的住院情况，停工留薪期应为住院期间即2015年12月25日至2015年12月31日。被告主张根据诊断证明书的医嘱，要求定期拍片，停工留薪期应从2015年12月25日至2016年3月21日。原告确认尚未发放被告住院期间2015年12月25日至2015年12月31日的工资。
关于住院伙食补助费。双方确认，原告已支付被告住院期间的医疗费和住院期间的伙食费200元。被告主张，原告应按每天70元的标准支付住院6天的伙食补助费，故原告尚欠被告伙食补助费差额220元。
另，原告向本院提交复查鉴定申请书，主要以东莞市劳动能力鉴定委员会作出的鉴定书中检查所见“右手中指末节陈旧骨折”为理由，主张该该部分不应纳入鉴定范围，导致鉴定书的鉴定结论错误，故要求重新对被告的伤残等级评定。但经本院询问，原告并未在该鉴定书作出后及时向劳动能力鉴定委员会申请复查鉴定，而至今才向法院申请复查鉴定。
另根据行政判决书两份，原告对东莞市社会保障局作出的认定被告为工伤的认定工伤决定书不服，提起行政诉讼，请求撤销该认定工伤决定书。后经过一审、二审的审理，依法驳回了原告的诉讼请求。
以上事实，有仲裁裁决书及送达回证、病历、诊断证明书、出院小结、认定工伤决定书、鉴定书、支付证明、油压计件表、行政判决书两份以及本案的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，原、被告之间建立了劳动关系，双方之间的权利义务关系应受劳动法和劳动合同法的调整。
原告不服东莞市社会保障局作出的认定工伤决定书，但经过一审、二审的行政诉讼，已经确定了维持了认定工伤决定书。因此，本院对《认定工伤认定书》予以采纳，并依法认定被告于2015年12月25日受到的事故伤害属于工伤。另，原告在本案诉讼过程中向本院提出对被告的伤残等级复查鉴定申请，但其理由并不充分，且其如有异议应在鉴定书作出后及时提出，提出的机构也应当为有相应权限的劳动能力鉴定委员会。现原告在本案诉讼中向法院提起复查鉴定的申请，无论从申请理由还是程序、时限上均没有依据，故本院对原告主张鉴定书作出的鉴定结论有误不予采信，并依法认定被告的伤残等级为伤残十级、未达护理等级。被告在工作中所受伤害属于工伤，经医疗终结被评定伤残级别后，有享受工伤待遇的权利。原告未依法为被告参加工伤保险，原告应按照相应法律法规规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付工伤待遇。
根据双方于庭审中的陈述，结合原告提交的支付证明，被告应于2016年9月14日主动解除了与原告的劳动关系。原、被告之间的劳动关系已解除，被告因工伤致十级伤残，原告应支付被告工伤待遇。对于被告的月平均工资。双方确认工资通过现金形式发放，且发放时有工资签收表。现原告作为用人单位，对劳动者的工资情况和工资发放记录负有举证义务，但原告未能提供证据予以证明被告每月的工资发放情况及工资构成，应当承担举证不能的后果。被告主张其月平均工资为6300元，为计件工资，结合被告提供的油压计件表和被告为油压操作员的事实，本院酌定采信被告主张的月平均工资，即认定被告的月平均工资为6300元。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，原告应向被告计发七个月的一次性伤残补助金6300元/月×7个月=44100元、一个月的一次性工伤医疗补助金6300元/月×1个月=6300元和四个月的一次性伤残就业补助金6300元/月×4个月=25200元。对于原告要求无需支付被告一次性伤残补助金44100元、一次性工伤医疗补助金6300元、一次性伤残就业补助金25200元的诉讼请求，本院予以驳回。
对于原告要求无需支付被告停工留薪期工资1260元的诉讼请求。被告因工伤需要暂停工作接受工伤医疗，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。原工资福利待遇应指正常工作时间的工资待遇，并不包括加班费。但双方对于工资构成存在争议，由于无法区分被告正常工作时间的工资待遇和加班费，且原告并未提供任何证据予以证明双方对于被告正常工作时间对应的劳动报酬进行约定，本院酌定根据以上论述被告的月平均工资6300元/月计发被告的原工资福利待遇。仲裁裁决认定被告的停工留薪期为住院期间即2015年12月25日至2015年12月31日，被告未对仲裁裁决提起诉讼，应视为服从该仲裁裁决。虽然被告主张其出院后仍需要复查拍片，但医嘱未显示有被告仍需要休息的情况。综上，本院认定被告的停工留薪期应为2015年12月25日至2015年12月31日，共计7天。因此，被告应支付原告停工留薪期工资具体为：6300元/月×7天/31天=1422.58元。仲裁裁决的停工留薪期工资为1260元，被告未提起诉讼，为对自己权利的处分，本院予以确认。即原告应支付被告停工留薪期工资1260元。对于原告的该诉讼请求，本院予以驳回。
对于原告要求无需支付被告住院伙食补助费差额220元的诉讼请求。被告在东莞市××街医院住院治疗6天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条、第五十七条的规定，被告应按东莞市因公出差伙食补助标准100元/天的70%支付原告住院伙食补助费，具体为：100元/天×70%×6天=420元。由于原告已支付被告伙食补助费200元，故原告仍需支付被告住院伙食补助费差额420元-200元=220元。对于原告的该诉讼请求，本院予以驳回。
综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第四十九条第一款、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：
一、确认被告谭作朋与原告东莞市鑫盛鞋材有限公司之间的劳动关系已解除。
二、原告东莞市鑫盛鞋材有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告谭作朋支付一次性伤残补助金44100元、一次性工伤医疗补助金6300元、一次性伤残就业补助金25200元。
三、原告东莞市鑫盛鞋材有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告谭作朋支付停工留薪期工资1260元。
四、原告东莞市鑫盛鞋材有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向被告谭作朋支付住院伙食补助费差额220元。
五、驳回原告东莞市鑫盛鞋材有限公司的全部诉讼请求。
如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元（原告已预交）、保全费790.8元（被告已预交），共计795.8元，由原告东莞市鑫盛鞋材有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 员 张志芳
二〇一七年九月十四日
法官助理 王 冕
书 记 员 周海浪
附相关法律条文：
《广东省工伤保险条例》
第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。
职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第四十九条第一款工伤保险基金用于下列支出项目：
（一）工伤保险待遇；
（二）职业康复费用；
（三）工伤取证费和劳动能力鉴定费；
（四）工伤预防费。
第五十八条用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。