江西省奉新县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）奉刑初字第52号
公诉机关奉新县人民检察院。
被告人罗某，男，1973年出生，汉族，初中文化。2013年12月6日因涉嫌犯贪污罪被奉新县人民检察院决定刑事拘留，2013年12月13日被奉新县人民检察院取保候审，2014年4月4日由本院决定被奉新县公安局依法执行逮捕。现羁押于奉新县看守所。
辩护人陈香淼，江西智泉律师事务所律师。
奉新县人民检察院以奉检刑诉（2014）17号起诉书，指控被告人罗某犯贪污罪，于2014年4月4日向本院提起公诉，本院于同日立案受理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。奉新县人民检察院指派检察员陈芬出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人陈香淼到庭参加诉讼。现已审理终结。
奉新县人民检察院指控，自1994年12月开始，被告人罗某伙同罗市镇邮电所职工胡某（已判刑）、无业人员章某（已判刑）利用胡某管理邮政储蓄款的职务之便，挪用公款进行赌博，至1995年2月22日，累计输掉公款30000余元。1995年2月23日奉新县邮政局会计电话通知胡某上缴储蓄款，因无法归还输掉的公款，罗某、胡某、章某商议后决定逃跑，当日胡某在兑付储户2000元后，将当日储户的存款5000元一并带上，逃至上富镇。在上富镇胡某将38000万元中的部分款项交由罗某、章某分别携带，三人潜逃至福州、石狮等地，将公款挥霍殆尽。经对胡某经管的账目进行财务鉴定，罗某伙同胡某、章某共同贪污公款73423.16元。
针对上述指控，公诉机关提供了被告人罗某的供述与辩解，同案犯胡某、章某的供述，证人龚某等人的证言，书证，提取笔录，鉴定意见，被告人罗某的户籍证明等证据证实。公诉机关认为被告人罗某伙同国家工作人员胡某贪污公款73423.16元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人罗某起了次要作用，是从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条、第二十七条之规定。被告人罗某犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，提请本院依法判处。
被告人罗某对公诉机关指控其犯有贪污罪没有异议，提出其没有与胡某、章某商量携款潜逃的辩解。其辩护人提出被告人罗某属非国家工作人员，没有对胡某贪污行为进行教唆和配合，不是本案的共犯，被告人罗某不构成贪污罪，即便构成，胡某携38000元公款外逃也是在章某的唆使下而为，被告人罗某并未参与商量，应将罗某贪污数额剔除38000元并适用缓刑的辩护意见。
经审理查明，被告人罗某自1992年起在奉新县罗市邮政所担任临时工负责送报纸。胡某于1994年11月分配至罗市邮电所工作，担任营业员，负责邮政储蓄等业务。自1995年1月开始，被告人罗某伙同胡某（已判刑）、无业人员章某（已判刑），利用胡某经手管理罗市邮政储蓄款的职务之便，多次挪用公款进行赌博，至1995年2月22日，累计输掉公款30000余元（其中章某参与赌博输掉公款3000余元）。1995年2月23日，奉新县邮政局邮政会计电话通知胡某上缴储蓄款，因无法归还输掉的公款，罗某、章某、胡某三人经商量后决定逃跑。当日胡某将邮电所存在农业银行罗市营业所的存款35000元取出，在兑付了储户2000元后，将当日储户的存款5000元一并带上逃至上富镇。与章某、罗某会合后，三人租车逃至南昌市，将所携公款38000元分由三人携带，随后逃至福建省福州市、石狮市，至同年4月28日，公安干警在石狮市抓获同案犯胡某，38000元公款已由三人挥霍殆尽。罗某、章某再次潜逃。同年11月2日章某被抓获归案，被告人罗某仍负案在逃。经对胡某经管的账目进行财务鉴定，被告人罗某伙同胡某、章某共同贪污公款73423.16元。2013年12月6日，检察机关对本案立案侦查，传唤被告人罗某，被告人罗某到案后，如实供认了自己的犯罪事实。2013年12月13日，检察机关追缴了被告人罗某赃款24600元。
以上事实，有公诉机关提供的下列经庭审举证、质证的在案证据证实：
同案犯胡某的供述证明：他于1994年11月分配至罗市邮电所工作。1995年1月的一天晚上，邮电所的临时工罗某找到他说：“我赌博输光了，你救我一下，拿些钱给我去扳本。”他就从单位的保险柜里取出800元公款给罗某，罗某拿去了赌博，结果输掉了。第二天罗某和他商量如何去扳本，叫他多取些公款，还说赌博不怕输，就怕断水，他同意了并取了5000元公款进行赌博，又输掉了。二人吓倒了，停了二、三天没赌。之后罗市一个叫“木水”的人又来了叫罗某和他去赌博，他和罗某又带了2000多元公款去赌，结果赢了5000多，罗某叫他把公款补齐了。之后他和罗某又先后多次去了赌博，结果输掉了二万多元，他和罗某商量怎么办，罗某讲没什么办法，他说过一天算一天。到了年后，章某（外号“罗伢者”）带了钱到罗市找他赌过几次，他输掉公款1400余元。此后章某要与他合伙去赌，他就取了公款2000元，给了章某1000元，自己拿了1000元去赌，结果全输掉了。1995年2月25日县邮电局会计打电话要他上缴邮政储蓄款，他慌了，与罗某商量怎么办？罗某说没办法，只有等死。他又打电话叫章某一起来商量。三人商量时，罗某说总不能坐着等死。章某称其会开车，要他们跟着到厦门包“的士”开，要他多取些钱出来，以后开车赚了钱再还，他默认了。章某交待罗某回去拿身份证，要他拿500元包车去南昌。当天中午他从罗市营业所取了35000元现金，兑付了储户1500元左右，又将当天储户存款5000元，总共38500元左右的现金带到了身上，前往上富与章某会面，罗某拿了身份证随后赶到了上富。三人乘坐章某用300元租的一辆双排座车到南昌，之后逃到福州、石狮。在路上他把近四万元分给三人携带。在石狮等地，三人将公款全部用光了。
2、同案犯章某的供述证明：他于1994年12月经人介绍认识胡某，之后经常在一起赌钱。由胡某拿钱一起赌博输了3000元左右。在胡某出逃前四天才知道胡某用公款赌博。1995年2月22日，胡某电话催促他赶到罗坊，对他说出了事，要不要跟他和罗某一起逃走，他同意了。胡某就要他到上富去找车。到了下午，胡某和罗某赶到了上富，胡某告知他取了30000多元公款出来了，准备到福建去，罗某返回家中取了身份证也赶到了，他花300元找了一辆双排座汽车送他们三人去了南昌。接着乘火车赶到福州住了一晚，第二天逃至石狮。逃跑时胡某分给了他5000元，他购买金戒指、衣服等花了大部分，剩下1000元还给了胡某。在福州，胡某拿过一个金戒指还借了5000元给钟海龙，借了5000元给吕立猛。
证人温某的证言证明：她是奉新县邮政局的会计。按照规定县局对各邮电所的储蓄库存量有限制，罗市营业所不超过5000元，因春节前后业务量大，就放宽到10000元。1995年1月下旬至2月罗市邮政所储蓄库存量超过了限额，她打电话给胡某将储蓄款上解到县局，胡某答应后一直未见行动，她催过好几次，1995年2月22日她再次打电话催促，因为此时罗市邮政所的储蓄库存量已达3万多元，胡某答应了，谁知第二天胡某携款逃走了。
证人龚某的证言证明：他是罗市邮电所所长。胡某于1994年11月分配至罗市邮政所担任营业员。1995年2月23日上午8时因他姑姑病故，去了安义老家。当日上午9时半返回，发现临时工罗某没有送当天的报纸。次日胡某、罗某都没来上班，他向县局领导汇报，县局派人到了所里调查，发现邮政储蓄21、22、23日未做报表，就到罗市营业所查账，得知胡某取走了35000元邮政储蓄款。同时清查了胡某的办公桌抽屉及保险柜，发现没有了现金，经盘点核算，少了2万余元现金。胡某具体拿了多少钱不清楚，大约6-7万元，胡某、罗某经常在一起与他人赌博。
证人刘某的证言证明：他是罗市邮电所的职工。1995年2月23日中午12时半，所里的职工胡某及临时工罗某跟他打了个招呼就走了。第二天二人没来上班，龚某所长向局里汇报了，局里派人调查，胡某、罗某携带68000余元逃跑了。
证人江某的证言证明：他是农行罗市营业所的所长。1995年2月23日9时许，罗市邮电所的储蓄员胡某以储户要取款为由从营业所取走了35000元。他听说胡某、罗某经常赌博。
证人邹某、高某、沈某、涂某、杨某、陈某、张某的证言证明：他们于1995年春节前后与胡某、罗某、章某赌过博。罗某、胡某是一起的，有时是罗某赌，胡某在边上看，有时是二人轮流赌，都是胡某出的钱，输得多的时候，回去拿过好几次钱。张某证实胡某告诉他用来赌博的钱是公款，章某跟他也讲过。邹某怀疑胡某和罗某用来赌博的钱是公款，还劝别人不要跟这二人玩。
提取笔录证明：1995年4月28日，办案民警在福建省石狮市江西临川饭店402室提取胡某存折、罗某身份证一个、人民币18.6元。
奉新县人民检察院协助查询存款通知书回执及罗市营业所活期储蓄存款帐、取款凭条证明：1995年2月23胡某从罗市邮政所在农行罗市营业所开设的储蓄帐号168-，户名为胡某的活期储蓄存款帐户取走35000元，余额4921元。
奉新县邮电局证明：关于罗市邮电所在当地营业所储蓄168-胡某账户一事，因邮政储蓄款按上级规定所有存款应上介县局全部存入人民银行账号，分支机构在下面不能设立账户，为了方便储蓄存款，县局根据存款余额大小核定一定数量备用资金，为确保资金安全，县局允许把备用金存入当地营业所168账户，随时取款支付储户。
奉新县人民检察院聘请书、鉴定书证明：1995年10月23日，奉新县邮政局财供股长、会计员张某甲、邮政股长、助理经济师解某受奉新县人民检察院聘请对罗市邮政所胡某短少款出具鉴定书，胡某短少各类资金73423.16元。
（1995）奉刑初字第66号刑事判决书：1995年11月15日胡某犯贪污罪被本院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。
（1996）奉刑初字第05号刑事判决书、（1996）宜地法刑终字第52号刑事裁定书：1996年3月8日章某犯贪污罪，被本院判处有期徒刑六年，章某上诉，宜春中院维持原判。
奉新县人民检察院办案人员出具的被告人罗某到案经过：2013年12月6日，罗某接办案人员电话通知后来到检察机关交待了其共同贪污公款的犯罪事实。
奉新县人民检察院扣缴赃款通知书：2013年12月13日奉新县人民检察院追缴了被告人罗某赃款24600元。
奉新县人民检察院立案决定书：奉新县检察院于2013年12月6日对被告人罗某贪污一案立案侦查。
被告人罗某的人口信息查询表证明：被告人罗某作案时具有完全刑事责任能力。
被告人罗某的供述与辩解证明：他从1992年起在罗市邮电所做临时工负责送报纸。1995年他在罗市镇参与赌博，赢了一点钱。后来胡某过来看他赌博，赌了一段时间，他输光了身上的钱，二人回邮电所，从单位的保险柜中拿了2000元继续回赌场赌博，2个人连续赌了2、3个月，有时他没钱的时候叫胡某拿点钱给他赌，最后到底在胡某那里拿了多少钱，算不清，反正每次都是几百上千元的拿，在他和胡某一起赌博的时间里，一个叫“罗啊德”（章某）的人也和他们在一起赌博，也在胡某那里拿了钱去赌，具体多少不清楚。1995年2月的一天，过完年不久，胡某在罗市邮电所宿舍找到他说假账做不成了，局里马上派人来查账。第二天上午胡某取了邮电所公款给他看，叫他跟着一起逃跑，称“罗啊德”也会来，他同意了，之后他回赤岸家里拿身份证后前往上富与胡某会合。胡某把带的钱分了一部分给他和“罗啊德”，大概每人分了一万多元。之后“罗啊德”就去叫了一辆双排座送他们到了南昌火车站，三人当晚乘火车去了福州，在福州玩了一天，三人又坐车到了石狮。“罗啊德”住了几天就离开了石狮，他和胡某另外租了房子住，过了二十来天，他和胡某没钱了，就去莆田找钟海龙归还购车的5000元定金，钟海龙答应第二天去石狮归还给他们，之后派出所的人就来了，当场把胡某抓住了，他逃跑了，先后逃至南昌、深圳、上海等地打工，一直到2003年10月回到奉新，就没再外出了。
以上证据相互印证，足以确认。
本院认为，被告人罗某伙同胡某，利用胡某经手管理邮政储蓄款的职务之便，采取“挪用”的方式，非法占有公款用于赌博，在问题即将败露时，又与胡某、章某携公款外逃，并挥霍殆尽，共同非法占有、挥霍公款的数额为73423.16元，其行为已构成贪污罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在共同犯罪中，被告人罗某与身为罗市邮电所的工作人员胡某相互勾结，利用了胡某管理国有财产的职务之便，共同非法占有储蓄存款用于赌博，进行非法活动，并与胡某、章某携款潜逃，将公款挥霍殆尽，在上述过程中，均起了重要作用，而不仅仅是起了次要或辅助作用，不应认定为从犯。被告人罗某系犯罪后潜逃逃避法律追究的在逃人员，直至2013年12月6日在检察机关对其进行传唤的情况下到案，不属于自动投案，依法不能认定为自首。被告人罗某到案后如实供述自己的罪行，属坦白，依法可从轻处罚。被告人罗某归案后，积极退赔了部分赃款，可酌情从轻处罚。被告人罗某及其辩护人提出的辩解与辩护意见与事实和法律规定不符，不予采信。因本案的行为发生在1995年，根据《中华人民共和国刑法》第十二条规定的从旧兼从轻原则，对被告人罗某处罚应适用现行刑法，根据本案犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第三百八十二条第一款、第三款、第三百八十三条第一款第（二）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人罗某犯贪污罪，判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2014年4月4日起至2019年3月26日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宜春市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余毛毛
人民陪审员 熊衍铭
人民陪审员 倪建民
二〇一四年五月十三日
书 记 员 黄 文