文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0406民初1532号原告：衡阳市企业信用担保投资有限公司，住所地湖南省衡阳市高新区白云路42号。法定代表人：唐治平，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘湘骅，湖南湘华律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ霆，湖南湘华律师事务所律师。被告：湖南三和食品有限公司，住所地衡阳县西渡镇保安开发区。法定代表人：刘姣梅，该公司董事长。被告：刘姣梅，女，1964年6月14日生，住湖南省衡阳县西渡镇。被告：蒋新华，男，1964年9月24日生，住湖南省衡阳县西渡镇。被告：蒋丹，女，1988年10月6日生，住湖南省衡阳县西渡镇。被告：蒋兰，女，1986年8月18日生，住湖南省衡阳县西渡镇。被告：蒋晓薇，女，1989年12月24日生，住湖南省衡阳县西渡镇。被告：李英，女，1983年1月6日生，住湖南省衡阳县西渡镇。以上被告共同委托诉讼代理人：欧阳铭富，湖南蒸阳律师事务所律师。原告衡阳市企业信用担保投资有限公司（以下简称企业担保公司）诉被告湖南三和食品有限公司（以下简称三和食品公司）、湖南品味酒业有限公司（以下简称品味酒业公司）、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英追偿权纠纷一案，企业担保公司于2017年3月16日向衡阳市蒸湘区人民法院起诉后，衡阳市中级人民法院指定本院管辖，本院于2017年11月9日立案后，企业担保公司于2018年4月10日向本院申请撤回对品味酒业公司的起诉，本院依法裁定予以准许。对本案本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告企业担保公司的委托诉讼代理人刘湘骅，被告蒋新华，被告湖南三和食品有限公司、刘姣梅、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英的委托诉讼代理人欧阳铭富到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。企业担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令三和食品公司支付企业担保公司代其向湖南湘融资产管理有限公司清偿的借款10150800元；2、判令三和食品公司向企业担保公司支付违约金1015080元；3、判令三和食品公司按每日万分之六的利率向企业担保公司支付已代偿款项的代偿利息1381000元，（上述利息计算至2016年12月31日止，后段利息另行计算至代偿款实际支付之日止）；4、判令拍卖、变卖蒋新华名下位于衡阳市雁峰区雁城路*号**、雁城路*号**的房产（衡房权证雁峰区字第***号、衡房权证雁峰区字第***号），并对所得价款优先受偿；5、判令三和食品公司向企业担保公司支付因追偿债权而产生的律师代理费5000元；6、判令刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英对以上债务承担连带清偿责任；7、本案诉讼费用由以上被告共同承担。事实与理由：2015年5月19日，三和食品公司因生产经营需要，向国家开发银行湖南省分行的统贷平台湖南湘融资产管理有限公司（以下简称湘融公司）申请贷款1000万元，该笔贷款由中信银行股份有限公司衡阳分行代为发放贷款。为确保湘融公司的债权实现，三和食品公司（乙方）请求企业担保公司（甲方）为其提供担保，双方签订《委托担保合同》，合同约定：湘融公司向乙方发放流动资金贷款1000万元，期限自2015年5月19日起至2016年5月18日止；一旦企业担保公司（甲方）所担保的三和食品公司（乙方）的债务逾期，造成由甲方垫款代偿的，则乙方必须向甲方支付担保金额10%的违约金；向甲方支付甲方所垫款项每日万分之六的利息；甲方取得追偿权利，乙方仍须偿付追偿债权的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、拍卖费、公证费等）。三和食品公司以其100%的股权质押，刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英提供连个人带责任保证，三和食品公司以其机械设备提供动产抵押、以其存货及产品提供动产浮动抵押、存货抵押，蒋新华以其名下两处房产（衡房权证雁峰区字第***号、衡房权证雁峰区字第***号）提供不动产抵押等作为反担保。企业担保公司按约履行了《委托担保合同》中的义务，为三和食品公司在湘融公司1000万元的贷款提供担保。三和公司因资金困难，于2015年11月30日起请求企业担保公司按月代其支付利息，2016年5月18日三和食品公司向湘融公司贷款1000万元到期，三和食品公司无法归还以上贷款，请求企业担保公司为其代偿，至2016年5月20日止，企业担保公司为三和食品公司代偿本息共计10150800元。此后，企业担保公司多次催收代偿款未果，故诉至法院。被告湖南三和食品有限公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英的委托诉讼代理人欧阳铭富辩称：1、对企业担保公司为三和食品公司提供担保的事实无异议，本案系追偿权纠纷，只能限定企业担保公司为三和食品公司向湘融公司代偿的本息，超出部分不属于追偿权纠纷；2、只有刘姣梅、蒋新华知道该笔贷款为以新还旧，其他反担保保证人不清楚该笔贷款的性质，因此其他保证人不应当承担担保责任；3、实际贷款时间为2013年5月15日，企业担保公司于2013年和2015年先后两次为三和食品公司提供担保，本案诉请的贷款是为偿还第一次贷款的，保证期间（反担保）为六个月，现已超过六个月，因此对提供反担保保证人不发生法律效力，同时对未办理抵押登记的抵押物企业担保公司不享有优先受偿权；4、对企业担保公司请求法院依法裁判的本息，被告方无异议，对企业担保公司其他诉请有异议，反担保保证人均不承担担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对企业担保公司提供的《委托贷款合同》、《委托担保合同》、（衡）担保保字2015年24502号《保证（反担保）合同》（自然人）、（衡）担保保字2015年24503号《保证（反担保）合同》（自然人）、（衡）担保保字2015年24504号《保证（反担保）合同》（自然人）、（衡）担保保字2015年24505号《保证（反担保）合同》（自然人）、（衡）担保保字2015年24507号《保证（反担保）合同》（自然人）、（衡）担保保字2015年24509号《保证（反担保）合同》（自然人）、（衡）担保抵字2015年24530号《抵押（反担保）合同》（不动产抵押）、（衡）担保抵字2015年24540号《抵押（反担保）合同》（不动产抵押）、《委托代理合同》，三和食品公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英对上述证据的关联性提出异议；本院经审查认为，上述证据来源合法，与本案存在关联性，且三和食品公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英对其真实性无异议，本院对上述证据予以确认。对企业担保公司提供的请求代偿申请书、代偿凭证、代偿证明书（湘融公司出具），三和食品公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英对请求代偿申请书、代偿证明书（湘融公司出具）的三性均有异议，对代偿凭证的关联性有异议；本院经审查认为，代偿申请书有刘姣梅本人签名，并加盖了三和食品公司的公章，与代偿凭证相互印证，本院对代偿申请书及代偿凭证予以确认。代偿证明书（湘融公司出具）盖有湘融公司公章，企业担保公司向本院提供了原件，本院予以确认。对企业担保公司提供的（衡）担保质字2015年24516号质押（反担保）合同（股权质押）、（衡）担保质字2015年24517号质押（反担保）合同（股权质押），三和食品公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英对上述证据的关联性提出异议；本院经审查认为，该组证据证明三和食品公司在委托企业担保公司为其贷款提供担保后，除以保证担保形式向企业担保公司提供了反担保外，还以股权质押担保的形式向企业担保公司提供了反担保，因企业担保公司在本案诉讼请求中未就该质押权主张权利，故本院对该部分事实不予审查，因此该组证据与本案无关联性，本院对该组证据亦不予审查。对企业担保公司提供的（衡）担保保字2015年24515号保证（反担保）合同（法人），三和食品公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英对该证据的关联性提出异议；本院经审查认为，由于企业担保公司已向本院申请撤回对湖南品味酒业有限公司的起诉，因此，该证据与本案无关联性，本院对该证据不予确认。对三和食品公司提供的中国工商银行网上银行电子回单、转账汇款交易记录，企业担保公司对该组证据的关联性及证明目的提出异议，本院经审查认为，该组证据不足以证明本案诉请的贷款性质为以新还旧，本院对该证据不予确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年5月19日，三和食品公司与企业担保公司签订《委托担保合同》，合同约定:1、企业担保公司为三和食品公司向湘融公司申请贷款1000万元提供担保，担保的主债权的种类及数额、担保方式、担保范围、担保期间等事项，由企业担保公司与湘融公司签订的《保证合同》约定，三和食品公司无异议；2、若债务逾期造成企业担保公司垫付代偿的，则三和食品公司应向企业担保公司支付担保金额10%的违约金、企业担保公司所垫付款按每日万分之六计算的利息、企业担保公司因承担保证责任而取得的追偿债权以及为了减轻保证责任而进行抗辩所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费等）和实现追偿债权所支付的一切费用（包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、拍卖费、公证费等）。同日，刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英分别与企业担保公司签订《保证（反担保）合同》，向企业担保公司提供连带责任保证反担保，合同约定：1、保证期间为自企业担保公司承担保证责任之日起两年，保证担保的范围为企业担保公司承担保证责任后依法取得的追偿债权和依据企业担保公司与三和食品公司签订的《委托担保合同》取得的债权，包括债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于：律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等）；2、企业担保公司的债权既有物的担保（包括抵押、质押）又有人（包括法人、自然人）的担保，企业担保公司有权选择债权实现的方式，企业担保公司放弃物的担保的，保证人（即刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英）仍然应当承担保证责任。同日，蒋新华与企业担保公司签订《抵押（反担保）合同》，合同约定：将蒋新华名下的房屋（位于衡阳市雁峰区雁城路*号**、衡房权证雁峰区字第***号，衡阳市雁峰区雁城路*号**、衡房权证雁峰区字第***号）向企业担保公司提供抵押反担保，并依法办理了他项权登记手续（衡房他证雁峰区字第**、衡房他证雁峰区字第**）。2015年5月19日，三和食品公司和湘融公司与中信银行股份有限公司衡阳分行签订《委托贷款合同》，约定：贷款共计1000万元，贷款期限从2015年5月19日起至2016年5月18日；贷款年利率为贷款基准利率上浮20%，按月结息，结息日为每月20日，付息日为每月17日。上述合同签订后，三和食品公司向企业担保公司支付了50万元的保证金。因三和食品公司到期无法归还借款本金及利息，遂请求企业担保公司依约代三和食品公司偿还所积欠债权人的借款本息。企业担保公司于2015年12月24日为三和食品公司清偿贷款利息51000元；于2016年5月20日为三和食品公司清偿了贷款本息共计10099816.57元，湘融公司亦为企业担保公司出具了代偿证明书。综上，企业担保公司为三和食品公司代偿了贷款本息共计10150816.57元，企业担保公司代偿上述款项后，三和食品公司一直未向企业担保公司偿付代偿款项和相应违约金、利息，各反担保保证人也未履行保证责任，企业担保公司为维护自身权益，故诉至法院。本院认为，企业担保公司与三和食品公司签订的《委托担保合同》，刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英与企业担保公司签订的《保证（反担保）合同》，蒋新华与企业担保公司签订的《抵押（反担保）合同》，三和食品公司和湘融公司与中信银行股份有限公司衡阳分行签订的《委托贷款合同》，均系各方当事人真实意思表示，合法有效。三和食品公司1000万元借款到期后，未能依约偿还借款，企业担保公司作为其借款保证人，已按约定代其向湘融公司偿还借款本金及利息10150816.57元，企业担保公司有权依据《委托担保合同》向三和食品公司追偿其代偿款并要求三和食品公司支付违约金、利息，本院核查企业担保公司的代偿款为10150816.57元，因企业担保公司诉请三和食品公司支付企业担保公司向湘融公司清偿的代偿款为10150800元，故本院按照企业担保公司诉请的金额10150800元支持该项诉请；另根据《委托担保合同》的约定，三和食品公司未能按期还款造成企业担保公司垫款代偿的，三和食品公司应当向企业担保公司支付担保金额10%的违约金，并向企业担保公司支付所垫款项每日万分之六的利息，经本院审核，从2015年12月24日至2016年12月31日，三和食品公司应支付的垫付款利息1374889.04元（即51000元×日息万分之六×373天+10099816.57元×日息万分之六×225天）及违约金1015080元之和，已超过按法定最高月利率2%计算的1527654.49元（即51000元×2%÷30天×373天+10099816.57元×2%÷30天×225天）的标准，并且应抵扣三和食品公司支付的50万元保证金，即为1027654.49元，对上述款项，本院予以支持，对超过部分，本院不予支持；对企业担保公司要求三和食品公司承担律师代理费5000元的诉请，因对该费用的承担在《委托担保合同》中进行了约定，该费用的收取未违反法律规定，故本院对企业担保公司的该项诉请予以支持；根据《抵押(反担保)合同》约定，蒋新华以其名下的房屋（位于衡阳市雁峰区雁城路*号**、衡房权证雁峰区字第***号，衡阳市雁峰区雁城路*号**、衡房权证雁峰区字第***号）向企业担保公司提供抵押反担保，并依法办理了他项权登记手续，因此，企业担保公司对该抵押物拍卖、变卖的价款享有优先受偿权，故对企业担保公司要求拍卖、变卖蒋新华名下位于衡阳市雁峰区雁城路*号**、雁城路*号**的房产（衡房权证雁峰区字第**号、衡房权证雁峰区字第**号），并对所得价款优先受偿的诉请本院予以支持；根据《保证（反担保）合同》的约定，刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英向企业担保公司提供连带责任保证反担保，故对于企业担保公司要求刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英承担连带清偿责任的诉请，本院予以支持；各保证人在承担保证责任后，有权向三和食品公司追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额；虽刘姣梅、蒋新华辩称该笔借款的性质为以新还旧，蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英并不知情，不应当承担担保责任，但在本案审理期间，刘姣梅、蒋新华向本院提供的证据不足以证明其事实主张，应承担举证不能的后果，企业担保公司提供的《保证（反担保）合同》有蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英本人签名和捺印，因此蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英应当承担担保责任，故对刘姣梅、蒋新华的辩解，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款，《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十二条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告湖南三和食品有限公司自本判决生效之日起10日内偿还原告衡阳市企业信用担保投资有限公司代偿款10150800元、利息及违约金1027654.49元（按2%的月利率暂计算至2016年12月31日，并已扣除保证金50万元），合计11178454.49元，并按日利率万分之六计付自2017年1月1日起至10150800元代偿款实际支付之日止的利息损失；二、被告湖南三和食品有限公司自本判决生效之日起10日内支付原告衡阳市企业信用担保投资有限公司律师代理费5000元；三、如被告湖南三和食品有限公司未按照上述第一、二项履行给付义务，则对被告蒋新华用于抵押的位于湖南省衡阳市雁峰区雁城路*号**、雁城路*号**的房产（衡房权证雁峰区字第***号、衡房权证雁峰区字第***号）可以拍卖、变卖，其价款用于偿还上述第一、二项债务，超过原告衡阳市企业信用担保投资有限公司债权的部分归被告蒋新华所有，不足部分由被告湖南三和食品有限公司清偿；四、被告刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英对上述第一项、第二项债务承担连带清偿责任；五、驳回原告衡阳市企业信用担保投资有限公司的其他诉讼请求。如果被告湖南三和食品有限公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英未按本判决指定的期限履行给付金钱义务及其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97111元，由被告湖南三和食品有限公司、刘姣梅、蒋新华、蒋丹、蒋兰、蒋晓薇、李英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 长 欧阳慧君人民陪审员 易 湘 华人民陪审员 曹 发 科二〇一八年六月二十五日法官助理文名远代理书记员 谢 玲 慧校对质量责任人：文名远      注：本案适用法律条款见附页附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。