湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘10刑终157号
原公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑应良（绰号“满某”），无业。因犯贩卖毒品罪于2014年5月20日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年8月7日被永兴县公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于永兴县看守所。
辨护人尹保财，湖南问由律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）刘霞，农民；因涉嫌犯非法持有毒品罪于2015年8月7日被永兴县公安局刑事拘留，同年8月21日被逮捕。现羁押于郴州市看守所。
湖南省永兴县人民法院审理湖南省永兴县人民检察院指控原审被告人郑应良犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人刘霞犯运输毒品罪一案，于二○一六年三月二十八日作出（2016）湘1023刑初33号刑事判决。原审被告人郑应良、刘霞不服，提出上诉。湖南省永兴县人民法院于2016年5月26日将案卷移送本院。本院同日受理后，依法组成合议庭，于同年7月21日公开开庭审理了本案，郴州市人民检察院指派检察员邝跃龙出庭履行职务，上诉人郑应良及其辨护人尹保财，上诉人刘霞及证人刘某甲均到庭参加诉讼。在审理期间，湖南省郴州市人民检察院于同年5月30日至6月30日调阅案卷30天依法不计入本院审限。现已审理终结，审理期限32天。
湖南省永兴县人民法院审理认定：
一、运输毒品事实
2015年8月2日，被告人刘霞在广州市花都区通过一个叫“表姐”（另案处理）的女子联系，由被告人郑应良转账2000元给一个叫“阿火”（另案处理）的男子，刘霞从该男子处购买了3000元甲基苯丙胺（俗称“冰毒”，下同），8月3日坐火车将甲基苯丙胺带至郴州。郑应良在郴州火车站接到刘霞后，两人在郴州明桂圆酒店住宿一晚，并吸食了刘霞带来的甲基苯丙胺。案发后，当场缴获的甲基苯丙胺净重30.1679克。
二、贩卖毒品事实
被告人郑应良在郴州火车站接到刘霞后，与刘霞同宿郴州明桂圆酒店，2015年8月3日，与刘霞来到永兴县城找到一个叫“凌喜”的男子，并在其租房内与“凌喜”及“凌喜”的朋友一起吸食甲基苯丙胺，8月4日下午，郑应良在马田镇圆梦宾馆开了一间房号为8106的房间，吸毒人员刘某甲联系郑应良后，来到圆梦宾馆从郑应良手中以180元的价格购买了2粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）及一小包甲基苯丙胺。案发后，在马田镇圆梦宾馆8106房间查获的甲基苯丙胺净重30.1679克；从被告人郑应良身上搜出的一包白色晶体，经鉴定，净重1.2042克。
三、容留他人吸毒事实
8月4日下午，被告人郑应良和刘霞从永兴县城来到马田镇后，郑应良在圆梦宾馆开了间8106房间，两人又一起吸食了一些甲基苯丙胺。8月5日，吸毒人员刘某甲、史某、史某甲、刘某乙以及一耒阳籍女子分别来到圆梦宾馆8106房间找郑应良，且都在该房里吸食了甲基苯丙胺。8月6日凌晨1时许，刘霞发现马田派出所警车停在圆梦宾馆前，遂将包里剩余的甲基苯丙胺交于郑应良，郑应良将包好的甲基苯丙胺藏于8106房卫生间天花板通风口的隔层里，后被马田派出所民警搜出，同时从郑应良身上搜出一包白色晶体状物品和一粒红色药片状物品。
另查明，公安民警在圆梦宾馆8106房间的卫生间天花板通风口的隔层里搜出的白色晶体，经鉴定，净重30.1679克；从被告人郑应良身上搜出的一包白色晶体，经鉴定，净重1.2042克，均检测出含有甲基苯丙胺成分。
原审法院认定上述事实的证据有：户籍证明、抓获经过，书证，物证，现场勘验、检查、辨认笔录及照片，毒品鉴定书，证人证言，被告人的供述与辨解等。
原审法院认为，被告人郑应良违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍贩卖给他人，提供场所容留多人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；被告人刘霞违反国家毒品管理法规，明知是毒品而采用随身携带的方法，乘坐旅客列车进行长途运输，其行为已构成运输毒品罪。刘霞到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，可予从轻处罚。据此，原审法院判决如下：一、被告人郑应良犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年六个月，并处罚金人民币二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元，合并后，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币二万六千元；二、被告人刘霞犯运输毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元；三、缴获的毒品交由公安机关依法处理。
上诉人郑应良上诉及其辨护人提出：郑应良提供给刘霞的2000元不是毒资，没有要刘霞购买毒品；刘霞从广州购买的毒品是刘霞的，刘某甲是从刘霞处拿的毒品，他没有贩卖毒品给刘某甲。原判认定郑应良贩卖毒品事实不清、证据不足。
上诉人刘霞上诉提出：公安民警当场查获的毒品数量为28.8克，而不是30.1679克，原判量刑过重，请求依法改判。
郴州市人民检察院出庭的检察意见：郑应良系毒品再犯，累犯，应当从重处罚。对郑应良、刘霞被抓获时查获的毒品重量应认定为28.8克。原判认定郑应良犯贩卖毒品罪、容留他人罪及刘霞犯运输毒品罪的事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
2015年8月2日，上诉人郑应良要在广东打工的上诉人刘霞购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），刘霞便在广州市花都区联系“表姐”（具体名字不详）的女子购买毒品。随后刘霞告知郑应良购买一套毒品需要3000元及“表姐”男友“阿火”的银行账号，郑应良表示先转账2000元到“阿火”的银行账号。后刘霞从“阿火”处购买了3000元甲基苯丙胺，并说剩余1000元以后支付。8月3日凌晨，刘霞坐火车将上述甲基苯丙胺带至郴州，郑应良在郴州火车站接到刘霞后，两人在郴州明桂圆酒店住宿一晚，并吸食了刘霞带来的甲基苯丙胺。当日，郑应良与刘霞来到永兴县城找到一个叫“凌喜”的男子，并在“凌喜”租房内与“凌喜”及其朋友一起吸食甲基苯丙胺。8月4日，郑应良和刘霞到了马田镇，郑应良在马田镇圆梦宾馆开了8106房，两人又一起吸食了甲基苯丙胺。期间，吸毒人员刘某甲联系郑应良后，来到圆梦宾馆从郑应良手中以180元的价格购买了2粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）及1包甲基苯丙胺。8月5日，吸毒人员刘某甲、史某、史某甲、刘某乙以及一耒阳籍女子分别来到圆梦宾馆8106房间吸食了甲基苯丙胺。8月6日凌晨1时许，刘霞发现有警车停在圆梦宾馆前，遂将包里剩余的甲基苯丙胺交于郑应良。郑应良将甲基苯丙胺藏于该房间卫生间天花板通风口的隔层里，后公安民警从隔层里搜出5包白色晶体，经称重重量为28.8克，从中检测出甲基苯丙胺成分；从郑应良身上搜出1包白色晶体，经鉴定，净重1.2042克，从中检测出甲基苯丙胺成分。
上述事实有下列查证属实的证据予以证明：
1、现场勘验笔录、现场方位示意图及照片证明：2015年8月6日，公安民警对案发现场马田圆梦宾馆8106房间进行了勘验检查并拍照。
2、郴州市公安局物证鉴定所郴公物鉴（理化）字[2015]639号毒品检验报告证明：送检白色晶体5包净重30.1679克；送检的白色晶体1包净重1.2042克，从中均检出甲基苯丙胺成分。
3、毒品称重登记表证明：公安民警从马田8106房间卫生间天花板通风口的隔层里搜出的5包白色晶体，称重重量为28.8克；从郑应良身上搜出的一包白色晶体，称重重量为1.3克。
4、辨认笔录及照片证明，马田圆梦宾馆老板李某辨认出在圆梦宾馆开8106房间的人为郑应良。
5、到案经过证明：上诉人郑应良、刘霞均系抓获归案。
6、永兴县公安局现场检测报告及照片证明：上诉人郑应良、刘霞尿液检测均呈阳性，
7、贵州省六盘水市钟山区人民法院（2014）黔钟刑初字第337号刑事判决书证明：郑应良因犯贩卖毒品罪于2014年5月20日被贵州省六盘水市钟山区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
8、户籍资料证明：上诉人郑应良、刘霞的基本身份情况。
9、永兴县公安局行政处罚决定书证明：在马田圆梦宾馆吸食毒品的吸毒人员史某、刘某甲、刘某乙分别受到罚款500元的行政处罚。
10、证人刘某甲的证言证明：2015年8月5日，吃过中饭之后，郑应良打电话叫他过来打牌，他看见郑应良、刘霞、史某甲以及一个耒阳籍的女子在8106房间里，他们边打牌边吸食毒品。
11、证人刘某乙的证言证明：2015年8月5日晚上8时许，郑应良打电话给他，要他到马田圆梦宾馆8106房间来。他来到该房间后，看到郑应良、刘霞坐在床边弄锡纸，刘某甲在搞电脑，郑应良叫他一起吸食了毒品，他便问郑应良300元两套卖不卖？郑应良讲要200元一套，后来他与刘某甲聊了一会就走了。
12、证人李某的证言证明：2015年8月4日，一个男子通过会员卡号为8003开了8106房间住了两天，8003会员卡不是开房男子的，但他认识开房的这名男子，到宾馆开了好几次房。
13、证人刘某甲的证言证明：他的绰号叫“国国”。2015年8月5日，他一个姓曾的朋友住在马田圆梦宾馆601房，打电话要他到郑应良处搞点货来。他便打电话问郑应良。郑应良要他到圆梦宾馆8106房间来，郑应良用塑料袋装了2粒麻古和1小包冰毒给他，他拿了180元钱放在8106房间的桌上，后来郑应良没有把钱退给他。在二审庭审时，刘某甲所作证言与其在侦查阶段所作证言一致。
14、证人史某的证言证明：2015年8月5日晚上7时许，他在马田圆梦宾馆8601房间玩，一个朋友打他电话问有没有麻古和冰毒，他便打电话要郑应良搞些冰毒，郑应良送了一点毒品到他的8601房间，他朋友看到毒品后嫌少，拿了150元要他再弄些来，他便到郑应良的8106房间去了。进去后看到郑应良和刘霞在房间里吸食毒品，他要郑应良再拿些毒品给他，说给现金，郑应良开始不肯拿给他，他就站在房间不走。后来郑应良拿了100元钱的冰毒给他，他拿100元给郑应良，郑应良不肯收。
15、上诉人郑应良的供述证明：2015年8月2日，刘霞在广州打电话给他说没有车费、租房费、生活费了，他通过微信分别转了500元和300元到刘霞的微信里，后来又在郴州老汽车总站附近的农业银行转账2000元给了刘霞，刘霞说带点好东西（）给他吃。8月3日凌晨1时许，他到郴州火车站接到刘霞后，两人在明桂圆宾馆住了一晚，并与刘霞一起吃了一点她带来的冰毒。8月4日，他与刘霞一起回到马田镇，他在马田圆梦宾馆开了一间8106房，在房间里除了他还有刘霞、刘某甲、史某、史某甲、刘某乙、一个耒阳籍女子吸食了毒品。8月6日凌晨1时许，公安机关将他们抓获，并将他藏于该房间卫生间隔层的5包毒品和他身上的1包毒品搜缴了。
16、上诉人刘霞的供述证明：公安民警在永兴县马田镇圆梦宾馆8106房间内卫生间顶部的隔板上查获了五袋白色晶体状的物品，是她从广州那边通过朋友买过来的毒品。8月2日，郑应良打电话要她从广州回来，她说没有车费了，于是郑应良通过微信转了500元给她。之后郑应良又打电话问她能不能带点好东西（毒品）过来，她说要问下她朋友“表姐”有没有冰毒，“表姐”又问了她男朋友“阿火”，“阿火”说有冰毒，要3000元一套。她把这个情况告诉了郑应良，郑应良说先转2000元过去。她跟“表姐”说先给2000元，剩下的1000元等她回到郴州后再汇过来，“表姐”同意了并把“阿火”的银行卡号发给她，还说只要把钱打到她男朋友的银行账户上，她男朋友就会把毒品给她。她又把“阿火”的账号通过手机发给了郑应良，要郑应良直接转到这个账号上。过了一个多小时，郑应良告诉她已经把2000元钱已转过去了，要她把东西带过来，于是她在花都区等“阿火”的毒品，“阿火”将毒品拿给她后，她到广州火车站坐晚上的火车，第二日凌晨1点多钟到了郴州。郑应良接了她到明桂圆宾馆，她与郑应良在房间里吸食一部分带来的冰毒。她和郑应良到马田被抓了后，那1000元到现在还没有付给“阿火”。8月3日下午4点多钟，她和郑应良到了永兴“凌喜”的出租房，和“凌喜”及其两个朋友一起吸食了毒品。她在“凌喜”的出租房给了“凌喜”5克左右的冰毒。8月4日下午，她与郑应良到马田镇后，郑应良在圆梦宾馆开了8106房间，她与郑应良在该房间又吸食了毒品。8月5日，刘某甲、史某、史某甲、刘某乙、一个耒阳籍女子到该房间吸食了毒品，刘某甲还拿了180元向郑应良买了2粒麻古和1包冰毒。8月6日凌晨，有人敲房间的门，她从窗户外看到宾馆门口停有警车，便叫郑应良将剩下的冰毒藏在房间卫生间的天花板上，之后就被公安民警抓获了。
本院认为，上诉人郑应良违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，并提供场所容留多人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪；上诉人刘霞违反国家毒品管理法规，运输毒品甲基苯丙胺，其行为构成运输毒品罪。郑应良因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年之内再犯应当判处有期徒刑的贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，系毒品再犯，累犯，应当从重处罚。刘霞到案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。
上诉人郑应良及其辨护人提出“郑应良提供给刘霞的2000元不是毒资，没有要刘霞购买毒品；刘霞从广州购买的毒品是刘霞的，刘某甲是从刘霞处拿的毒品，他没有贩卖毒品给刘某甲。原判认定郑应良贩卖毒品事实不清、证据不足。”经查，2015年8月2日，郑应良出资2000元与刘霞共同购买了毒品，二人到永兴县马田镇时，郑应良到圆梦宾馆开了8106房容留刘某甲等人吸食毒品。期间，刘某甲从郑应良处以180元的价格购买了1包甲基苯丙胺和2粒甲基苯丙胺片剂。8月6日凌晨，公安民警分别从该房间及郑应良身上当场查获了30.0042克甲基苯丙胺。上述事实，有上诉人刘霞的供述、刘某甲的当庭证言及查获的毒品予以证实，足以认定。故该上诉理由和辨护意见不成立，本院不予采纳。
上诉人刘霞上诉提出“公安民警当场查获的毒品数量为28.8克，而不是30.1679克”的上诉理由。经查，郴州市公安局物证鉴定所毒品检验报告证明查获的白色晶体5包净重30.1679克，但永兴县公安局的毒品称重登记表证明上述白色晶体重28.8克，从有利于被告人原则出发，宜认定毒品数量为28.8克。故该上诉理由成立，本院予以采纳。关于上诉人刘霞提出“原判量刑过重，请求依法改判”的上诉理由。经查，原审法院根据刘霞的犯罪事实、性质、情节及社会危害性，在法定幅度范围内给予的刑罚并无不当。故该上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持，郴州市人民检察院出庭的检察意见成立，本院予以支持。据此，对上诉人郑应良适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第三百五十四条，第三百五十六条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条，第六十九条的规定；对上诉人刘霞适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款，第六十四条的规定并依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李建湘
代理审判员 王 薇
代理审判员 凌 勇
二〇一六年七月二十九日
书 记 员 胡林敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下，数罪中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期。但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年，最高不能超过二十五年，总和刑期在三十五年以上的，最高刑期不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑部类相同的合并执行，种类不同的，分别执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。