北京市大兴区人民法院
行 政 判 决 书
（2013）大行初字第45号
原告逯成栋，男，1972年4月12日出生，自由职业者。
被告北京市工商行政管理局大兴分局，住所地北京市大兴区市场路东。
法定代表人高建明，局长。
委托代理人郑丹，女，北京市工商行政管理局大兴分局法制科副科长。
委托代理人王淼，男，北京市工商行政管理局大兴分局城关工商所科员。
原告逯成栋要求确认被告北京市工商行政管理局大兴分局（以下简称：大兴工商分局）未履行法定职责的行为违法一案，向本院提起行政诉讼，本院于2013年4月11日受理此案。本院受理后，于2013年4月12日向被告大兴人保局送达了起诉书副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2013年5月14日公开开庭审理了本案。原告逯成栋，被告大兴工商分局的委托代理人郑丹、王淼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2012年11月19日，原告逯成栋向被告大兴工商分局邮寄申诉书，认为乐购特易购商业有限公司金星路分公司（以下简称：乐购金星公司）存在违法销售行为，要求：1、对申诉的违法事实依法查处并奖励；2、赔偿申诉人损失并支付十倍赔偿金。2012年11月27日，被告大兴工商分局作出《北京市工商行政管理局大兴分局投诉举报回复函》并邮寄给原告逯成栋。
原告逯成栋诉称，2012年11月19日，我向被告申诉乐购金星公司销售的“便宜坊”五香烤鸭宣称焖炉烤鸭距今有600年历史，堪称北京烤鸭鼻祖，并使用卫生部首席健康专家的名义介绍产品；百果甜源雪山之星宣传是新疆名优特产；冠生园巧克力奶糖宣称每一个中国人都吃过的糖果，上述商品的标签宣传涉嫌违法行为。被告于2012年11月27日告知我上述涉及虚假宣传的举报不予受理，并且已“移送”到生产者所在地的工商机关处理。依据《中华人民共和国共和国食品安全法》第四条、第五条规定，被告负有对本行政区域流通领域的食品安全监督管理的职责。又依据国家工商总局《流通环节食品安全监督管理办法》第三条、第二十条、第五十五条之规定，被告应当履行追究食品经营者销售违法食品的行政责任的职责。而被告至今无所作为，且其作出的不予受理决定，属于拒不履行法定职责，应确认其违法。现诉诸法院，请求法院判决确认被告未依法履行追究食品经营者销售虚假宣传违法食品行政责任的职责的行为违法。
举证期限内，原告逯成栋未向本院提交证据材料。
被告大兴工商分局辩称，2012年11月22日，我局城关所接到原告逯成栋的申诉书等材料，反映其在乐购金星公司购买的“便宜坊”牌五香烤鸭标签上宣称其烤鸭距今有600年历史，堪称北京烤鸭鼻祖，但无从考证，涉嫌虚假宣传；又称花香酥、蔬香酥焖炉烤鸭均获得国家发明专利，但未表明其专利号和专利种类，是否获得发明专利存疑，涉嫌虚假宣传；标签上标注营养字样却未标注该食品的营养素、热量和符合国家标准的定量标示，且使用了卫生部首席健康专家的名义介绍产品；百果甜源雪山之星宣传是新疆名优特产；冠生园巧克力奶糖宣称每一个中国人都吃过的糖果。原告逯成栋要求：1、对申诉的违法事实依法查处并奖励；2、赔偿申诉人损失并支付十倍赔偿金。我局城关所于2012年11月22日制作了《北京市工商行政管理局大兴分局受理消费者申诉通知书》（京工商城关调字（2012）005号），并于2012年11月26日采用挂号信的方式邮寄送达给原告逯成栋，要求原告于2012年11月30日10时前到城关工商所接受调解，但原告未到。2012年12月14日乐购金星公司向城关工商所提交答辩书，不予接受调解。我局城关所于2012年12月31日制作了《北京市工商行政管理局大兴分局消费者申诉案件终止调解书》（京工商兴城关消调字（2012）027号），并于当日采用挂号信的方式邮寄送达给原告。对于原告要求对申诉的违法事实依法查处并奖励，我局城关所执法人员于2012年11月22日对乐购金星公司销售“便宜坊”五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖的情况进行现场检查，发现原告反映的情况属实。上述三种食品包装袋上标示的内容属于除该类产品国家标准要求必须标注的事项以外的文字和图形，符合商业广告特征，为商品包装物广告，适用于《广告法》规定进行规范和监管。上述食品广告发布者分别为北京便宜坊烤鸭集团有限公司，注册地：北京市东城区永定门内东街中里15号；新疆阿克苏百果园果业有限责任公司，注册地：新疆维吾尔族自治区；上海冠生园食品有限公司，注册地：上海市。按照《关于商品包装物广告监管有关问题的通知》和《关于加强广告执法办案协调工作的指导意见》的规定，经北京市工商行政管理局协调，我局将上述案件线索分别移转至生产者所在地的北京市工商行政管理局东城分局、新疆维吾尔族自治区工商行政管理局、上海市工商行政管理局。依据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第十六条、十七条，我局不予立案。我局城关所于2012年11月27日制作了《北京市工商行政管理局大兴分局投诉举报回复函》，并于当日采用挂号信的方式邮寄送达给原告逯成栋。我局城关所于2012年11月28日制作了行政处罚案件（线索）移转审批表，于2012年12月26日将案件线索以挂号信的方式分别邮寄至北京市工商行政管理局东城分局、新疆维吾尔族自治区工商行政管理局、上海市工商行政管理局。2013年1月25日，原告认为我局未履行法定职责，向北京市大兴区人民政府申请行政复议。北京市大兴区人民政府于2013年3月20日作出京兴政复字（2013）12号行政复议决定书，维持我局针对原告申诉的“便宜坊”五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖涉嫌虚假宣传问题所作的不予受理决定。原告要求我局追究食品经营者即乐购金星公司的行政责任，认为其销售了虚假宣传的违法食品，我局认为乐购金星公司只是销售商，不是第一责任人，目前乐购金星公司销售的三种食品只是涉嫌广告违法行为。
综上，我局在处理原告对乐购金星公司申诉一案中依法履行了法定职责，且事实清楚、程序合法，恳请北京市大兴区人民法院驳回原告的诉讼请求。
被告大兴工商分局为支持其诉讼主张，在法定期限内向本院提交了如下证据材料及法律依据。
（一）被告大兴工商分局的证据材料
1、申诉受理相关材料，包括：申诉书、申诉登记单、京工商城关调字（2012）005号受理消费者申诉通知书、2012年11月26日国内挂号信函收据、乐购金星公司的反馈信及答辩书、京工商兴城关消调字（2012）027号北京市工商行政管理局大兴分局消费者申诉案件终止调解书、2012年12月31日国内挂号信函收据，证明被告已经依法履行法定职责。
2、现场检查情况的材料，包括乐购金星公司的营业执照、现场检查照片六张、2012年11月22日现场笔录三份，证明被告根据申诉人的申请，对乐购金星公司进行了现场检查。
3、大兴工商分局不予立案审批表三份，证明被告依法履行了不予立案的审批手续。
4、大兴工商分局投诉举报回复函及送达材料，证明被告对申诉人的申诉进行回复并及时送达。
5、线索移转材料三套，包括：大兴工商分局行政处罚案件有关事项审批表、北京便宜坊烤鸭集团有限公司、新疆阿克苏百果园果业有限责任公司、上海冠生园食品有限公司主体资格证明、京工商兴城关移字（2012）第1、2、3号案件线索移送函、现场笔录、现场照片、交寄清单，证明被告依法在规定时间内对案件线索进行移送。
6、复议决定书，证明北京市大兴区人民政府作出的复议决定维持了被告的具体行政行为。
（二）被告大兴工商分局的法律依据
1、《工商行政管理机关行政处罚程序规定》。
2、《工商行政管理机关受理消费者申诉暂行办法》。
3、《关于商品包装物广告监管有关问题的通知》。
4、《关于加强广告执法办案协调工作的指导意见》。
依照《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十四条的规定，合议庭对经过庭审质证的证据材料进行评议后作如下确认：
被告大兴工商分局提供的证据材料，经质证，原告对证据材料1中的申诉登记单不认可，认为无领导批示，违反程序，对反馈信和答辩书不认可，认为被告未将反馈信、答辩书送达原告，程序违法，对证据材料1中的其他内容表示认可；对证据材料2表示认可；对证据材料3不予认可；对证据材料4中的回复函认可，认为已收到，但对送达回证等送达材料不认可，认为没有签字；对证据材料5中的处罚案件有关事项审批表不认可，认为是内部程序，北京便宜坊烤鸭集团有限公司、新疆阿克苏百果园果业有限责任公司、上海冠生园食品有限公司主体资格证明的真实性认可，证明目的不认可，对线索移送函不认可，认为程序不合法，对现场笔录、现场照片认可，对交寄清单的真实性不认可；对证据材料6复议决定书的真实性认可，但认为内容违法。经审查，被告提供的证据材料具有真实性、合法性，与本案具有关联性，本院予以采纳。
根据以上经过认证的证据以及庭审情况，本院查明：2012年11月22日，被告大兴工商分局下属城关工商所收到原告逯成栋的申诉书，申诉称其于2012年11月15日在乐购金星公司购买的“便宜坊”牌五香烤鸭标签上宣称焖炉烤鸭距今有600年历史，堪称北京烤鸭鼻祖，但无从考证，涉嫌虚假宣传；又称花香酥、蔬香酥焖炉烤鸭均获得国家发明专利，但未表明其专利号和专利种类，是否获得发明专利存疑，涉嫌虚假宣传；标签上标注营养字样却未标注该食品的营养素、热量和符合国家标准的定量标示，且使用了卫生部首席健康专家的名义介绍产品；百果甜源雪山之星宣传是新疆名优特产；冠生园巧克力奶糖宣称每一个中国人都吃过的糖果。上述商品涉嫌违法。原告逯成栋要求：1、对申诉的违法事实依法查处并奖励；2、赔偿申诉人损失并支付十倍赔偿金。
2012年11月22日，被告大兴工商分局下属城关工商所制作了《北京市工商行政管理局大兴分局受理消费者申诉通知书》（京工商城关调字（2012）005号）。同日，被告大兴工商分局下属城关工商所执法人员对乐购金星公司销售“便宜坊”牌五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖的情况进行现场检查，发现原告反映的情况属实。2012年11月23日，乐购金星公司向被告提交反馈信。2012年11月26日，被告采用挂号信的方式向原告逯成栋邮寄送达《北京市工商行政管理局大兴分局受理消费者申诉通知书》（京工商城关调字（2012）005号）。2012年11月27日，被告大兴工商分局制作了《北京市工商行政管理局大兴分局投诉举报回复函》，认为：“便宜坊”牌五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖包装袋上标示的内容属于除该类产品国家标准要求必须标注的事项以外的宣传内容，适用《关于商品包装物广告监管有关问题的通知》的要求进行监督管理；乐购金星公司只是销售商，非第一责任人；上述广告发布者分别为北京便宜坊烤鸭集团有限公司，注册地为北京市东城区永定门内东街中里15号，新疆阿克苏百果园果业有限责任公司，注册地为新疆维吾尔族自治区，上海冠生园食品有限公司，注册地为上海市；按照《关于商品包装物广告监管有关问题的通知》和《关于加强广告执法办案协调工作的指导意见》的规定，我局将上述三案件线索移转至北京市工商行政管理局东城分局、新疆维吾尔族自治区工商行政管理局、上海市工商行政管理局；依据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第十六条、十七条，我局对上述三案不予立案。同日，被告大兴工商分局采用挂号信的方式将上述回复函邮寄送达给原告逯成栋。2012年12月14日，乐购金星公司向被告提交答辩书，表示不接受调解。2012年12月26日，被告大兴工商分局将案件线索以挂号信的方式邮寄至北京市工商行政管理局东城分局、新疆维吾尔族自治区工商行政管理局、上海市工商行政管理局。2012年12月27日，被告大兴工商分局下属城关工商所制作了《北京市工商行政管理局大兴分局消费者申诉案件终止调解书》（京工商兴城关消调字（2013）027号），并于当日采用挂号信的方式邮寄送达给原告逯成栋。
2013年1月25日，原告逯成栋认为被告大兴工商分局未履行法定职责，向北京市大兴区人民政府申请行政复议。2013年3月20日，北京市大兴区人民政府作出京兴政复字（2013）12号行政复议决定书，维持被告针对原告申诉的“便宜坊”五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖涉嫌虚假宣传问题所作的不予受理决定。原告逯成栋不服，向本院提起行政诉讼。
本院认为，依据《中华人民共和国食品安全法》第四条、《流通环节食品安全监督管理办法》第四条规定，工商行政管理机关对本辖区内食品流通活动进行监督管理，故被告大兴工商分局对乐购金星公司食品销售行为具有监督管理的职权。
《关于商品包装物广告监管有关问题的通知》第一条规定，商品包装中，除该类商品国家标准要求必须标注的事项以外的文字、图形、画面等，符合商业广告特征的，可以适用《广告法》规定进行规范和监管。本案中，乐购金星公司销售“便宜坊”牌五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖外包装上的产品宣传，为国家标准必须标注事项以外的内容，符合商业广告特征，故被告经现场检查、核实后，适用《广告法》及有关广告规范、监管的相关法律法规，将“便宜坊”牌五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖三种食品涉嫌违法的案件线索分别移送北京市工商行政管理局东城分局、新疆维吾尔族自治区工商行政管理局、上海市工商行政管理局处理并无不当。
《流通环节食品安全监督管理办法》第二十条第二款规定：食品的标签、说明书，不得含有虚假、夸大的内容，不得涉及疾病预防、治疗功能；第五十五条规定：违反本办法第二十条第二款的规定的，责令改正，给予警告；拒不改正的，处二千元以上二万元以下罚款；情节严重的，责令停产停业，直至吊销许可证。本案中，“便宜坊”牌五香烤鸭、百果甜源雪山之星、冠生园巧克力奶糖为广告虚假宣传行为涉嫌违法，而非食品的标签、说明书含有虚假、夸大的内容的行为涉嫌违法，且在案件行政处理程序结束前该行为是否违法尚未定性，故原告要求被告依据《流通环节食品安全监督管理办法》第三条、第二十条第二款、第五十五条规定，追究食品者经营者（即乐购金星公司）销售虚假宣传违法食品的行政责任，缺乏事实依据。
综上所述，原告要求确认被告大兴工商分局未依法履行追究食品经营者销售虚假宣传违法食品行政责任的职责的行为违法，其诉求缺乏依据，本院不予支持。据此，依照最高人民法院《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第五十六条第（四）项之规定，判决如下：
驳回原告逯成栋的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告逯成栋负担（已交纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 雷 剑
人民陪审员 宋玉英
人民陪审员 高俊英
二〇一三年六月二十日
书 记 员 祁 丽