四川省内江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川10刑终56号
原公诉机关四川省隆昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张太琴，女，1972年11月11日出生，汉族，四川省富顺县人，小学文化，务农，住富顺县。2016年7月29日因涉嫌诈骗罪被抓获，次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于内江市看守所。
辩护人彭文坤，四川顺安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）文基友，男，1955年9月22日出生，汉族，四川省隆昌县人，小学文化，务农，住隆昌县。2016年7月29日因涉嫌诈骗罪被抓获，次日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于隆昌县看守所。
辩护人沈大超，四川永炽律师事务所律师。
四川省隆昌县人民法院审理隆昌县人民检察院指控原审被告人张太琴、文基友犯诈骗罪一案，于2017年3月22日作出（2016）川1028刑初19号刑事判决。原审被告人张太琴、文基友不服，提起上诉。本院于2017年4月28日受理案件后，依法组成合议庭，于2017年9月19日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员吴传珍、曹基懿出庭履行职务。上诉人（原审被告人）张太琴、文基友及辩护人彭文坤、沈大超到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2015年1月至10月期间，被告人张太琴、文基友谎称张太琴的哥哥是曲靖市市长或张太琴是曲靖市纪委的工作人员等身份，以能够帮人办理云南的低保、医保和帮人找关系摆平涉嫌犯罪的案件等为由，骗取了文基友的战友和亲属即被害人陈某、朱某1、张某等人人民币共计307074元，用于经营自己药材生意冬，具体如下：
1.2015年1月，被告人张太琴、文基友以在云南曲靖修厂房需看风水为由，将文基友的战友被害人陈某骗至曲靖后，谎称张太琴的哥哥是曲靖市市长，能够帮其办理低保，陈某向文基友核实事情的真实性，文基友称不会欺骗陈某，随后二被告人以给陈某夫妻二人及陈某岳父办理该低保为由骗得其人民币24200元，后张太琴以发工资为由，返还陈某1,140元，以发低保费为由，返还陈某600元。
2.2015年1月份的一天，被告人张太琴、文基友在文基友战友被害人刘某家中吃饭时，张太琴谎称能够治好刘某的妻子朱某1的腰椎病而将其骗至曲靖，后二被告人以给朱某1办理重病补助为由，先后两次骗得其人民币6300元，后以发低保费为由，返还朱某1600元。
3.2015年4月的一天，被告人张太琴告知被告人文基友的前儿媳妇被害人罗某，称自己有关系能够帮其夫妻二人办理低保，罗某向文基友核实事情的真实性，文基友称事情是真实的，二被告人以给罗某夫妻办理低保为由先后两次骗得其人民币13000元，后以发低保费为由，返还罗某1800元。
4.2015年4月的一天，被告人文基友又告知罗某的父亲被害人杨某，称自己的老板被告人张太琴的哥哥是曲靖市市长，能够帮其办理低保，二被告人以给其办理低保为由先后四次骗得其人民币15,000元。
5.2015年4月的一天，被害人卢某1从罗某和卢某4处得知被告人张太琴能够帮人办低保，卢某1找到被告人文基友帮忙，二被告人以给卢某1办理低保为由骗得其人民币6460元，后以发低保费为由，返还卢某11800元。
6.2015年8月的一天，被告人张太琴向被告人文基友的战友被害人朱某2称自己的哥哥是曲靖市的副市长，能够帮朱某2夫妇二人办理低保。文基友告知朱某2该谎言为真实后，二被告人以给朱某2夫妇办理低保为由骗得其人民币10000元。
7.2015年9月的一天，被告人张太琴、文基友得知文基友的叔爷文某2患有矽肺病，张太琴谎称自己是医生，文基友告知文某2的儿子被害人文某1该谎言为真实后，二被告人以给文某2治病为由先后两次骗得其人民币23760元，其中为文某2治病用去3676元。
8.2015年9月至10月期间，被告人张太琴、文基友在得知文基友的舅子卢某3因非法种植罂粟被公安机关立案侦查后，二人谎称被告人张太琴是曲靖市纪委上班的，有关系能够摆平卢某3的案件，二被告人先后多次以为摆平卢某3案件骗得卢某3的儿子被害人卢某2及儿媳被害人张某人民币221970元，其中10000元用于聘请律师外，剩余211970元用于二人生意周转。其中2015年9月20日，二被告人以需要钱跑关系为由，骗得卢某2、张某现金72000元；同年9月22日，张太琴谎称办事疏通关系钱不够，又骗得张某现金15000元；同年9月29日、10月6日，张太琴先后电话告知张某，称卢某2几兄弟都是种植罂粟的同案犯，担保需要钱及卢某2几兄弟家的房子要被法院查封，需要钱担保为由让张某汇款，张某对此产生怀疑后，便向文基友核实事情的真伪时，在文基友告知该谎言情况属实后，张某先后两次向文基友的账户转入人民币61970元和69000元，2015年10月下旬，卢某3案件在被检察机关做了不起诉决定后，二被告人再次对张某谎称需用钱拿卢某3的判决书而骗得其人民币4000元。
9.2015年10月下旬，被告人张太琴、文基友将被害人卢某3带回隆昌处理卢某3案件过程中，张太琴以帮卢某3办理治病不要钱的手续为由，骗得卢某3人民币7000元，其中1000元用于给卢某3看病。
2016年7月29日，被告人张太琴、文基友被公安机关抓获归案。
上述事实，二被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有物证手机两部、银行卡7张、身份证10张，书证二被告人的户籍证明、公安机关出具的抓获经过、办案说明、网上追逃登记表、扣押决定书、扣押清单、银行开户信息及交易记录、张某与张太琴、文基友的电话通话记录、卢某8与文基友的通话录音、卢某3非法种植毒品原植物案的相关文书、证人卢某4、李某、卢某5、卢某6、韦某、卢某7、卢某8、王某、程某、余某、曾某、卢某9、卢某10、文明的证言及辨认笔录，受害人朱某1、卢某1、卢某3、朱某2、文某2、罗某、杨某、卢某2、刘某、薛某、马某、文某1的陈述及辨认笔录，被告人张太琴、文基友的供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人张太琴、文基友以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人人民币共计307074元，数额巨大，其行为触犯了刑律，构成诈骗罪。二被告人系共同犯罪。张太琴、文基友自愿认罪，依法对其从轻处罚。根据二被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以诈骗罪判处张太琴有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；以诈骗罪判处文基友有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五万元；作案工具手机二部予以没收；责令二被告人退赔被害人陈某、朱某1、罗某、杨某、卢某1、朱某2、文某2、张某、卢某3人民币三十万七千零七十四元。
上诉人张太琴上诉提出：其认罪悔罪；愿意将其银行卡内人民币21万元赔偿被害人；其视力残疾；原判量刑过重。
张太琴辩护人除认可张太琴上诉理由外，还认为原判量刑时未考虑以下因素：张太琴是初犯；张太琴犯罪主要原因是没有文化、不懂法，分不清合法与非法的界限；张太琴四个视力残疾的子女未成年且父母体弱多病均无人照料；本案发生在亲友之间，社会危害相对较小。
上诉人文基友上述提出：其是从犯，应当从轻、减轻处罚；其是初犯、偶犯；其自愿认罪悔罪；原判量刑畸重。
文基友辩护人除认可文基友上诉理由外，还认为：本案被告人能够退还大部分赃款，减少了社会危害性。
经二审审理查明，原判认定的上诉人张太琴、文基友诈骗陈某、朱某1、罗某、杨某、卢某1、朱某2、文某1、卢某2及张某、卢某3等人民币307074元的事实清楚、证据充分，本院予以确认。
另查明，案发后侦查机关在张太琴处扣押了部分银行卡，卡内存有人民币219093.61元。
本院认为，上诉人（原审被告人）张太琴、文基友为非法占有他人财物，共同虚构事实骗取他人人民币30余万元，诈骗财物数额巨大，其行为构成诈骗罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，张太琴实施诈骗行为时，文基友利用其与被害人是亲友或者战友的身份，确认张太琴所称情况属实，并要求被害人将部分款项存入其银行卡内，二人地位作用相当，不宜划分主从犯。文基友“其是从犯，应当从轻、减轻处罚”的上诉理由及其辩护人相关意见不能成立，本院不予支持。原判在量刑时已考虑张太琴、文基友自愿认罪情节，张太琴辩护人、文基友及其辩护人据此要求二审再考虑其自愿认罪情节，无法律依据，其相关上诉理由和辩护人相关意见，本院不予支持。二审庭审中检察员出示的富顺县人民医院疾病证明书只能证实张太琴视力不佳，不能证实张太琴是盲人，张太琴及其辩护人相关意见，本院不予支持。辩护人出示的张太琴之子残疾证与本案无关联性，不能作为定案依据。张太琴、文基友犯罪性质较重，其初犯情节量刑时不予考虑，文基友及二辩护人相关意见本院不予支持。张太琴作为思维健全的成年人，能够认识诈骗他人财物的行为性质并因此应承担相应法律责任，其辩护人“张太琴犯罪主要原因是没有文化、不懂法，分不清合法与非法的界限”的意见，本院不予支持。张太琴家庭状况和诈骗对象不属于量刑情节，其辩护人相关意见本院不予支持。原判认定的诈骗事实清楚、定罪准确、审判程序合法，但未考虑本案大部分赃款已追回这一情节，导致量刑不当，应予改判。文基友辩护人相关意见本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、维持四川省隆昌县人民法院（2017）川1028刑初19号刑事判决第三项、第四项，即作案工具手机二部予以没收；责令被告人张太琴、文基友退赔被害人陈孝义、朱世琼、罗美林、杨光明、卢远秀、朱贤发、文洪元、张德华、卢永付人民币307074元；
二、撤销四川省隆昌县人民法院（2017）川1028刑初19号刑事判决第一项、第二项，即被告人张太琴犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五万元；被告人文基友犯诈骗罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五万元；
三、上诉人（原审被告人）张太琴犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月29日起至2022年7月28日止。罚金限从本判决生效次日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
四、上诉人（原审被告人）文基友犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月29日起至2022年1月28日止。罚金限从本判决生效次日起一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 曾 箭
审判员 刘晓瑜
审判员 唐 强
二〇一七年九月十九日
书记员 张淋蕊
附法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十五条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。