山东省枣庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁04民终1003号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支�司，住所地枣庄市市中区龙头路9号。
负责人：代广珍，总经理。
委托诉讼代理人：相修国，男，该公司职工。
被上诉人（原审原告）：种衍珍，男，1936年2月14日出生，汉族，住枣庄高新区。
委托诉讼代理人：李采薇，山东长明阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张鑫，男，1991年4月19日出生，汉族，住薛城区，现住薛城区。
原审被告：郭绪盼，男，1989年4月15日出生，汉族，住滕州市。
上诉人阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司（以下简称阳光财产保险枣庄分公司）因与被上诉人种衍珍、张鑫，原审被告郭绪盼机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院（2017）鲁0403民初1367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月4日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司委托诉讼代理人相修国，被上诉人种衍珍、张鑫到庭参加诉讼。原审被告郭绪盼经传票传唤拒不到庭，本案缺席审理。本案现已审理终结。
阳光财产保险枣庄分公司上诉请求：1.依法改判薛城区人民法院（2017）鲁0403民初1367号第二项为“被告阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告种衍珍142087.20元”，不服金额为20298.17元。2.上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，被上诉人种衍珍在2017年3月3日发生交通事故中驾驶的电动三轮车属于机动车的范畴。根据事故认定书及原被告驾驶车辆的属性应判决上诉人在商业第三者险范围内承担70%的赔偿比例。一审法院按照80%的比例判决对上诉人不公。如果无法认定被上诉人种衍珍所驾驶车辆�性，上诉人愿意对事故车辆的属性进行司法鉴定，以此明确事故车辆为机动车。
种衍珍辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审根据交警部门制作的交通事故责任认定书认定的事实，双方均没有异议，一审划分的责任比例公平。一审中，上诉人及其他各方当事人均未对车辆性质提出异议或鉴定，上诉人在二审中提出的事实和理由不能成立，电动车被明确划分为非机动车的范畴。
张鑫辩称，上诉人理由不能成立，一审判决正确。
郭绪盼未答辩。
种衍珍向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费等损失91,441.25元；2.诉讼费、保全费用由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月3日10时30分许，被告张鑫驾驶的鲁Ｄ×××××号小型越野客车沿光明西路由东向西行驶至光明西路安泰花园门口�进入专用车道时，与由北向南过路的原告种衍珍驾驶的电动三轮车发生交通事故，造成原告种衍珍身体受伤，两车损坏。该交通事故经枣庄高新区交警大队认定，被告张鑫承担事故的主要责任，原告种衍珍承担事故的次要责任。经查，被告张鑫驾驶的车辆登记车主系被告郭绪盼，该车辆在被告阳光财产保险枣庄支公司投保了机动车交强险及三者商业险100万元，且不计免赔，事故发生在保险期间。
事故发生后，原告种衍珍被送往枣矿集团中心医院住院治疗56天，花费门诊费及住院治疗费共计191,941.72元，其中被告张鑫支付125,384.50元，被告阳光财产保险枣庄支公司垫付医疗费1万元。种衍珍住院期间，由其子种道习护理，另外被告张鑫雇佣一名护工护理。2017年8月30日，枣庄正平司法鉴定所出具枣正平司鉴所[2017]第474号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定�种衍珍枢椎骨折后致颈部活动丧失评定为十级伤残，多发性（左3-6）骨折评定为十级伤残，左肱骨多段骨折、左肩部胛骨骨折后致左肩关节活动功能丧失评定为十级伤残；左踝关节骨折致左踝关节活动功能丧失评定为十级伤残；2、2017年3月3日-2017年4月28日住院期间需2人护理（56日），之后需1人护理34-94日；3、左肋骨（环抱器）、左肱骨（钢板螺丝钉）、左内踝及腓骨内固定取出术之后续治疗费用评估建议为15,000元-20,000元；4、营养期限建议为90日。原告为此支付鉴定费3,000元。原告另支付施救费150元、复印费135元、住院期间其他费用630.40元。原告驾驶的电动三轮车购买价款为2,800元。
一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应由侵权人赔偿由此造成的损失。侵权人车辆投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者�的，保险公司在交强险及商业三者险责任限额内先予赔偿受害人的损失，不足部分，由双方按照责任比例分担。本案中，被告张鑫驾驶的机动车辆与原告的驾驶的三轮电动车发生交通事故，造成原告种衍珍身体受伤、两车损坏，事实清楚，证据充分，依法予以认定；枣庄高新区交警大队作出的道路交通事故认定书认定被告张鑫承担事故的主要责任，原告种衍珍承担事故的次要责任，该认定书认定程序合法、客观、公正，依法予以采信。结合该事故责任认定及原、被告驾驶车辆的属性，认定被告张鑫对原告的损失承担80%的赔偿责任，原告种衍珍对该事故的发生也存有一定过错，其对自己的损失应承担20%责任为宜。被告郭绪盼将其车辆借给被告张鑫驾驶，郭绪盼在本次事故中并不存在过错，故原告要求被告郭绪盼承担赔偿责任的请求，不予支持。
结合原、被告提交的证据，综合认定原告合理的损失如下：医疗费191,941.72元、住院伙食补助费840元(15元/天×56天)、营养费2,700元（30元/天×90天）、伤残赔偿金11,163.20元(13,954元/年×5年×16%)、后续治疗费17,500元、鉴定费3,000元、施救费150元、病案复印费135元、住院期间其他费用630.40元；原告虽然提交相关证据证明其护理人员种道习、种道春的收入证明等，但该证据不足以证明护理人员种道习、种道春每天收入130元，其护理费用应参照护工标准计算为宜，故原告主张的护理费应为11,182元[34,012元/年÷365天×（56天+64天）]，原告主张的交通700元，被告阳光财产保险枣庄分公司认可400元，对被告的该项辩称，予以采纳；原告主张的电动车损失1,000元，结合原告提交的车辆购买价款及事故认定，对原告的该项请求，依法予以支持。因该交通事故造成原告身体残疾，给原告的�神造成较大损失，故原告主张的精神抚慰金，依法支持，但其请求精神抚慰金损失4,000元，依法予以给予调整为3,000元为宜。被告张鑫已给付的125,384.50元医疗费及被告阳光财产保险枣庄支公司已给付的10,000元医疗费，因依法予以扣减。综上，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在交强险限额内赔偿原告种衍珍的损失：医疗费10,000元、伤残赔偿金11,163.20元、护理费11,182元、交通费400元、车辆损失1,000元、精神抚慰金3,000元，共计36,745.20元，扣除被告阳光财产保险股份有限公司枣庄支公司已给付10,000元，余款26,745.20元，于判决生效后十日内付清；二、被告阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司在商业三者险责任限额内赔偿原告种衍珍的损失：医疗费181,941.72元、住院伙食补助费840元、营养费2,700元、后续治疗费17,500元等共计202,981.72元的80%，即款162,385.38元，于判决生效后十日内付清；三、被告张鑫赔偿原告种衍珍其他损失：鉴定费3,000元、施救费150元、病案复印费135元、住院期间其他费用支出630.40元等共计3,915.40元的80%，即款3,132.32元，于判决生效后十日内付清；四、原告种衍珍返还被告张鑫垫付的医疗费125,384.50元，于判决生效后十日内付清；五、驳回原告种衍珍的其他诉讼请求。案件受理费2,086元，减半收取1,043元，原告种衍珍承担307元，被告张鑫承担736元，由被告张鑫承担，于判决生效后七日内交纳。
二审中当事人没有提交新的证据。二审查明的事实与一审查明的一致。
本院认为，依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国侵权责任法》及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，机动车发生交通事故造成人身伤�、财产损失的，应由侵权人赔偿由此造成的损失。侵权人车辆投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险的，保险公司在交强险及商业三者险责任限额内先予赔偿受害人的损失，不足部分，由双方按照责任比例分担。本案中，被上诉人张鑫驾驶的机动车辆与种衍珍驾驶的三轮电动车发生交通事故，造成种衍珍身体受伤、两车损坏，事实清楚，证据充分。枣庄高新区交警部门作出的道路交通事故认定书认定张鑫承担事故的主要责任，种衍珍承担事故的次要责任，该认定书认定程序合法、客观、公正。一审法院结合事故责任认定及车辆的属性，认定张鑫对种衍珍的损失承担80%的赔偿责任，种衍珍承担20%的责任并无不当，本院依法予以确认。上诉人阳光财产保险枣庄分公司主张种衍珍驾驶的电动三轮车属于机动车，因无证据证实，本院不予采纳。
综上所述，上诉人阳光财产保险枣庄分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费307元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司枣庄中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹 枫
审判员 杨 建
审判员 邵明伟
二〇一八年七月二十三日
书记员 吴 凡