江苏省沛县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0322刑初241号
公诉机关江苏省沛县人民检察院。
被告人姚某某，男，1958年5月15日生，汉族，初中文化，退休工人，住沛县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年7月19日被沛县公安局刑事拘留，同年8月25日变更为取保候审，2017年4月10日经本院决定逮捕，同日由沛县公安局执行逮捕。现羁押于沛县看守所。
辩护人郑勇，江苏苏韵律师事务所律师。
被告人朱某某，男，1969年11月28日生，汉族，中专文化，教师，住山东省济宁市微山县。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年7月20日被沛县公安局刑事拘留，同年8月25日变更为取保候审，2017年4月10日经本院决定逮捕，同日由沛县公安局执行逮捕。现羁押于沛县看守所。
辩护人洪怀康，江苏沛翔律师事务所律师。
辩护人张玉，江苏沛翔律师事务所律师。
江苏省沛县人民检察院以沛检诉刑诉（2017）203号起诉书指控被告人姚某某、朱某某犯诈骗罪向本院提起公诉。本院于2017年4月10日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年5月9日公开开庭进行了审理。江苏省沛县人民检察院指派检察员鹿存刚出庭支持公诉，被告人姚某某及其辩护人郑勇、被告人朱某某及其辩护人洪怀康、张玉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年3月份，被告人朱某某为让被告人姚某某偿还欠款，明知被告人姚某某位于沛县汉邦路西侧新城嘉苑E区16号楼3单元1706室的房产已经抵押给他人，二人共同预谋后，由被告人朱某某伪造该房产购房合同、发票等手续作为抵押，通过他人担保，骗取陈某1人民币20万元。其中被告人姚某某得款人民币5万元，将其中人民币2万元偿还给被告人朱某某，担保人郭某1使用人民币15万元。
案发后，被告人姚某某于2016年7月19日主动到公安机关投案，其家人偿还被害人人民币1万元，被告人朱某某退还被害人人民币2万元，郭某1退还被害人人民币10万元。
公诉机关提供了据以认定上述事实的证据。
公诉机关认为，被告人姚某某、朱某某虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱财，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人姚某某、朱某某共同故意犯罪，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条的规定，系共同犯罪。被告人姚某某犯罪后自动投案，并如实供述犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，系自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告人姚某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，辩称其不构成犯罪。
被告人朱某某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳，辩称其行为不构成诈骗罪，构成伪造国家机关印章罪。
被告人姚某某的辩护人提出以下辩护意见：
被告人姚某某向陈某1借款时有人的担保也有物的担保，被告人姚某某没有见过虚假的房产手续，其没有虚构事实、隐瞒真相，被告人姚某某没有诈骗的主观故意，其行为不构成犯罪。
被告人朱某某的辩护人提出以下辩护意见：
被告人姚某某是将涉案房产租赁给张某而不是抵押，被告人姚某某有权处置其房产，被告人朱某某伪造涉案房产房产证等抵押借款的行为不构成诈骗罪，构成伪造国家机关印章罪。
经审理查明：
2015年9月份，被告人姚某某向张某借款45万元，并将其位于沛县汉邦路西侧新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房屋抵押给张某，张某于2015年9月1日向沛县人民法院申请保全该房屋。2016年3月份，被告人朱某某为让被告人姚某某偿还欠款，明知被告人姚某某的房产已经抵押给他人，仍提议伪造该房产购房合同、发票等手续作为抵押向他人借款，后被告人姚某某将该房产购房合同等复印件交给被告人朱某某，由被告人朱某某出钱伪造了房产的购房合同、发票等手续。被告人姚某某、朱某某找到郭某1想以该房产的虚假手续抵押借款4、5万元，郭某1表示既然有房产抵押就多借15万元郭某1自己用并自己归还本金利息，被告人姚某某、朱某某同意，后通过郭某1、商某担保，向陈某2借款光人民币20万元。其中被告人姚某某得款人民币5万元中偿还被告人朱某某和董某各2万元，其花销1万元，担保人郭某1使用人民币15万元。
案发后，被告人姚某某家人偿还陈某1人民币1万元，被告人朱某某退还陈某1人民币2万元，郭某1、商某退还陈某1人民币15万元。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、接处警工作登记表、案发经过、到案经过，证实2016年7月18日，陈某1报警称被姚某某、朱某某两个人用一套假的房产手续骗取了20万元，接警后，民警迅速进行调查处理，立为姚某某、朱某某诈骗案进行侦查。被告人姚某某于2016年7月19日到公安机关投案，朱某某于2016年7月19日被传唤到案。二人对合伙用一套假的房产手续骗取陈某120万现金的犯罪事实供认不讳。
2、户籍证明及照片，证实被告人姚某某、朱某某的自然情况。
3、商品房备案证书一份、销售不动产统一发票一张、税收缴款书一张、商品房买卖合同、（2012）沛大民调初字第41号民事调解书、买卖协议、借条、保证书复印件，证实被害人陈某1向侦查机关提供了新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房屋的买卖合同、备案证书、发票、税收缴款书，姚某某与陈某1于2016年3月3日签订该房产买卖协议、同日姚某某向陈某1借款25万元，借期6个月，担保人商某、郭某1，如到期不能归还房产买卖协议生效。
4、徐公物鉴（文）字[2016]100号文件检验鉴定书，证实被鉴定“沛县房产服务中心大屯办事处”、“江苏金屯房地产开发有限公司发票专用章”、“徐州市沛县地方税务局第一税务分局征收专用章3号”、“江苏金屯房地产开发有限公司”、“陈某3”与样本上相同内容印文均不是同一枚印章盖印。
5、（2015）沛大民诉保字第0007号民事裁定书，证实申请人张某于2015年9月1日申请财产保全，沛县人民法院当日裁定查封被申请人姚某某名下位于沛县萧何路南侧、汉邦路西侧新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房屋一套。
6、被告人姚某某的供述与辩解，证实2016年3月初朱某某让其还钱。其没有钱还，朱某某说用其新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房屋抵押借款，其说房子已经卖给别人了，朱某某说制点假发票，把房子抵给人家借款。朱某某找人制的假契税发票、购房合同等全套手续，后通过郭某1将房子抵押给陈某1借款20万元，其是主贷、郭某1、商某担保，这20万元打到郭某1账户上，过几天郭某1给其4万元，其还给朱某某2万元、还给董某2万元，其一直问郭某1要剩下的钱，郭某1又给其1万元，这1万元让其花了。其只是打算还其用的一万元，其他钱其不问。其没有能力还陈某1的钱。
7、被告人朱某某的供述与辩解，证实2016年3月初，其找姚某某要账，他说没钱。其提出伪造姚某某新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房屋的假发票然后抵押借钱。其出500块钱和姚某某一起办好他房子的假契税发票、购房合同等全套手续。办好假手续之后，其找郭某1找放款的人，贷个3、4万元，郭某1说她也要用钱，顺带多抵押些钱自己用，其和姚某某只负责3、4万，剩下的不用其和姚某某操心，其和姚某某急等着用钱，所以其和姚某某就答应了。郭某1找到放款人后，其和姚某某、郭某1、商某来到沛县沛龙大酒店东边的工地，放款的人和姚某某在工地上签的买卖房子协议，说给20万元，但打了25万元的条子，姚某某是主贷，郭某1、商某担保，20万元打到郭某1的账户。过了一周后，郭某1叫其、姚某某、董某去她那里算账，郭某1要姚某某打2个6万元的条子，说替姚某某担保了，必须打条，然后郭某1给了姚某某4万元钱。姚某某还给其2万元，还给董某2万元。后来姚某某又找到郭某1要钱，郭某1又给姚某某1万元。剩下的钱都在郭某1手里，她说用在工地上。董某、郭某1不知道手续是假的。
8、证人张某的证言，证实2015年9月份，其借给姚某某45万元现金，姚某某把新城嘉苑E区16号楼3单元1706室抵押给其，2015年9月份沛县法院就把这个房子查封给其了。其有房子的钥匙，但是房子的大门钥匙在姚某某用假的房产手续抵押给陈某1的时候，被陈某1换了。
9、证人郭某1的证言，证实2016年2、3月份，朱某某找其和董某，说姚某某想借四、五万元钱，让其帮忙找找放款的人，姚某某新城嘉苑E区16号楼3单元1706室可以抵押。其说如果有房子的话可以借20万、其用15万，剩下的给姚某某用，其和姚某某各还各的，朱某某和姚某某也都同意。其通过商某找到陈某1，2016年3月3日，其和商某在陈某1与姚某某房屋买卖协议上作为见证人签字，在借条上作为担保人签字，陈某1分三次总共给其20万，其分两次给姚某某5万元钱，让他给其打一个6万元的借条，他后来还想要6万，其让他写了一个6万的借条后没有给他钱，因为其怕他还不上。四个月之后，陈某1发现当时姚某某提供的房产手续是假的，就让其还钱。借款之前其不知道房产手续是假的。
10、证人商某的证言，证实2016年3月份，郭某1说他一个朋友想借20万元，以新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房产抵押，其就找到陈某1，郭某1还带陈某1去看了房子，看完之后，就把房产手续和钥匙给了陈某1。后来姚某某和陈某1之间签了一个房屋买卖协议，其和郭某1在上面作为见证人签了字，又签了一个25万借条,其和郭某1在上面作为担保人签了字，陈某1在银行给郭某115万，又在工地上通过其给郭某14万，又过了两三天给了郭某15千，后来陈某1发现了当时姚某某借款的时候用的房产手续是假的，就找其和郭某1还钱。之前没人任何人告诉其这套手续是假的。
11、被害人陈某1的陈述，证实2016年3月初的一天，商某找其借20万，以新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房子做抵押，他还担保，其就同意了。2016年3月3号下午三四点钟的时候，在沛县御城华府工地上，商某、郭某1两个人拿新城嘉苑E区16号楼3单元1706室合同、商品房备案证明书、两张发票、还有一个姚某某的民事调解书找其，其就和姚某某签了个房屋买卖协议，商某、郭某1担保，为防止意外，其又让姚某某给其打25万元的条，3万6的利息，1万4的好处费给商某、郭某1。其银行转给郭某115万元，剩余的5万其在工地上给了商某。7月10号，其去沛县房管局查发现这个房子2015年已经被人家保全了，购房合同、两张发票都是假的，其就给姚某某联系，姚某某说他的房子早抵给人家了，急着用钱，才这样做的，他只用了5万元，其他钱都让郭某1用了。姚某某说假手续是朱某某给他提供的。
目前朱某某已经还其2万块钱，商某还其1万，郭某1还其10万。
上述证据均系侦查机关合法搜集，与本案具有关联性并相互印证证实被告人姚某某、朱某某的犯罪事实，本院予以采信。
对被告人姚某某及其辩护人提出“被告人姚某某向陈某1借款时有人的担保也有物的担保，被告人姚某某没有见过虚假的房产手续，其没有虚构事实、隐瞒真相，被告人姚某某没有诈骗的主观故意，其行为不构成犯罪”的辩解、辩护意见及被告人朱某某及其辩护人提出“被告人姚某某是将涉案房产租赁给张某而不是抵押，被告人姚某某有权处置其房产，被告人朱某某伪造涉案房产房产证等抵押借款的行为不构成诈骗罪，构成伪造国家机关印章罪”的辩解、辩护意见，经查认为，公诉机关当庭提交的被告人姚某某、朱某某在侦查阶段的稳定供述与证人郭某1、商某等人的证言、被害人陈某1的陈述及相关书证相互印证，证实被告人朱某某明知被告人姚某某无偿还能力且被告人姚某某所有的新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房产已经抵押，被告人姚某某无处分权利的情况，仍提议制作该房产的假合同、发票等手续向他人抵押借款，后被告人姚某某、朱某某共同使用该房产的虚假手续通过郭某1、商某担保，向陈某1借款，陈某1陷于被告人姚某某、朱某某向其抵押的房产手续是真实的错误认识下交付钱款，被告人姚某某、朱某某主观上均有诈骗他人钱款的故意，其行为均构成诈骗罪。被告人朱某某实施的伪造新城嘉苑E区16号楼3单元1706室房产的购房合同、发票等只是诈骗犯罪的手段行为，其行为应当以诈骗罪一罪定罪处罚。被告人及辩护人的辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对公诉机关指控“被告人姚某某、朱某某诈骗数额20万元，建议在有期徒刑三至五年间量刑”的公诉意见，经查认为，公诉机关当庭提交的被告人姚某某、朱某某在侦查阶段的稳定供述与证人郭某1、商某等人的证言相互印证，证实被告人朱某某、姚某某使用新城嘉苑E区16号楼3单元1706室的虚假手续意欲借款四、五万元，郭某1表示要多借十五万元，由郭某1负责偿还其用的十五万元的本金及利息，被告人姚某某、朱某某同意后，经郭某1、商某担保，被告人姚某某向陈某1借款二十万元，被告人姚某某、朱某某得款五万元，案发后郭某1、商某偿还陈某1十五万元。被告人朱某某、姚某某主观上只有诈骗5万元的故意，客观上被告人朱某某、姚某某实得款项为5万元，担保人郭某1、商某已足额偿还郭某1使用的15万元，且目前无证据证实郭某1明知该房产手续虚假，认定被告人朱某某、姚某某对该15万元有非法占有的故意证据不足，且二被告人亦未实际占有该15万元，应当以被告人姚某某、朱某某实得的5万元认定二被告人的诈骗犯罪数额，依法判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。公诉机关的该项指控及量刑建议不当，本院予以纠正。
对公诉机关指控“被告人姚某某系自首”的公诉意见，经查认为，被告人姚某某虽主动到公安机关接受询问，并如实供述其犯罪事实，但其在庭审中翻供，其行为不符合自首的法律规定。公诉机关的该项指控不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人姚某某、朱某某以非法占有为目的，采取虚构事实，隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人姚某某、朱某某犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人姚某某、朱某某共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪。被告人姚某某、朱某某共同故意实施犯罪行为，系共同犯罪。被告人姚某某、朱某某犯诈骗罪，依法应当判处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。根据被告人姚某某、朱某某的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人姚某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月10日起至2018年1月2日止。罚金于本判决生效后三十日内一次性缴纳。）
二、被告人朱某某犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月10日起至2018年1月31日止。罚金于本判决生效后三十日内一次性缴纳。）
服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省徐州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 徐 伟
审 判 员 陈兆霞
人民陪审员 王 博
二〇一七年七月五日
书 记 员 魏 源