贵州省贵阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）黔01行终218号
上诉人（原审原告）贵州必扬建设投资有限公司（以下简称“贵州必杨公司”），住所地贵阳市观山湖世纪龙福苑8栋。
法定代表人杨新宏，总经理。
委托代理人罗安静，贵州天筑律师事务所律师。执业证号：15201200610936618
委托代理人罗应梅，贵州天筑律师事务所律师。执业证号：15201201611879759
被上诉人（原审被告、原行政机关）贵阳市人力资源和社会保障局（以下简称“市社保局”），住所地贵阳市云岩区中山西路51号。
法定代表人杨宇，局长。
委托代理人郑凤阳、吴懋，均系市社保局工作人员。
被上诉人（原审被告、复议机关）贵阳市人民政府（以下简称“市政府”），住所地贵阳市观山湖区林城东路行政中心。
法定代表人刘文新，市长。
委托代理人程庚，贵州黔信律师事务所律师。执业证号：15201200110262892
委托代理人钟远人，贵州黔信律师事务所律师。执业证号：15201198910760696
原审第三人冯诗合，男，1968年7月24日出生，汉族，住四川省华蓥市。
委托代理人黄锋，贵州贵达律师事务所律师。执业证号：15201201210459542
上诉人贵州必扬公司因劳动和社会保障行政管理行政确认一案，不服贵阳市南明区人民法院（2015）南行初字第107号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。
原判认定，2013年4月1日，原告与第三人签订《劳动合同书》，载明：甲方（用人单位）：贵州必扬建设投资有限公司。法定代表人（主要负责人）杨新宏；乙方（劳动者）：冯诗合。原告向第三人发放上岗证。2013年9月22日，第三人在施工中受伤。2014年9月18日，贵医安顺医院出具的《疾病证明书》载明：1、右足第一、二趾皮肤软组织裂伤并血管损伤；2、右足第二趾近节趾骨开放性骨折。2013年9月18日，解放军第四十四医院出具的《疾病证明》载明：初步诊断：1、右足第二趾离断；2、右踇趾不全离断伤……。2014年9月19日，第三人向被告市社保局提交《工伤认定申请书》及相关材料。同日，市社保局作出《工伤认定申请受理决定书》。2014年10月15日，市社保局通过邮政特快专递方式向原告送达了《工伤认定申请举证通知》，原告表示因公司已未在邮政送达的地址经营，故未收到该《工伤认定申请举证通知》，被告亦未提交相关证据证明原告已签收。之后市社保局进行了工伤事故调查认定：2013年9月22日16时许，冯诗合在施工中电缆滑车车裂翻倒，牵引绳勒伤冯诗合右脚脚背，导致冯诗合右足第一趾和第二趾受伤。2014年12月22日市社保局作出工认字（0101201438077）号《认定工伤决定书》：冯诗合同志受到的事故伤害（或患职业病），符合工伤保险条例第十四条第一项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定（或视同）为工伤。2015年1月28日，市社保局采取邮寄送达的方式向原告送达被退回后，于2015年3月7日在《贵阳晚报》上进行公告送达。原告对此工伤认定不服，于2015年3月25日向被告市政府申请行政复议。市政府于2015年5月14日作出筑府行复决字（2015）23号《行政复议决定书》：确认被申请人作出的0101201439077号《认定工伤决定书》的具体行政行为违法。原告不服，遂向原审法院提起行政诉讼，请求判令：1、撤销贵阳市人力资源和社会保障局作出的0101201439077号《认定工伤决定书》；2、撤销贵阳市人民政府作出筑府行复决字（2015）23号《行政复议决定书》；3、二被告承担诉讼费用。
原判认为，被告市社保局系有权作出工伤认定的行政部门，在工伤认定中，被告市社保局有权就劳动者与用人单位对是否存在劳动关系进行确认。被告市社保局根据原告和第三人签订的《劳动合同》及上岗证等证据认定双方存在劳动关系并无不当。且原告对第三人在工作时间、工作地点受到事故伤害并无异议。被告市社保局在进行工伤认定中未将工伤认定申请举证通知送达给原告及在规定时间后作出《认定工伤决定书》，并未按规定时限送达，程序存在违法，但并未影响当事人的实体权利。故对原告要求撤销市社保局2014年12月22日作出的工认字0101201438077号《认定工伤决定书》的诉讼请求不予支持。被告市政府系有权作出行政复议决定的行政机关，其收到原告提出的行政复议申请后作出受理决定，并依法向被申请人送达《提出行政复议答复通知书》，被申请人提交了行政复议答辩状。市政府经审查后依法作出筑府行复决字（2015）23号《行政复议决定书》，事实清楚，程序合法，原告要求撤销该复议决定书的请求不予支持。故依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决：一、驳回原告贵州必扬建设投资有限公司要求撤销被告贵阳市人力资源和社会保障局作出的工认字（0101201438077）号《认定工伤决定书》的诉讼请求；二、驳回原告贵州必扬建设投资有限公司要求撤销被告贵阳市人民政府作出的筑府行复决字（2015）23号《行政复议决定书》的诉讼请求。
宣判后，贵州必扬公司不服，以“一审认定事实不清、认定证据不当，第三人仅与上诉人工程的承包人梁中志存在劳务关系，上诉人提交的欠条、承诺书、施工合作协议书均能证明上诉人与第三人不存在劳动关系”等为由，向本院提起上诉，请求：1、撤销原判；2、支持上诉人一审诉讼请求。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为：被上诉人市社保局系法律法规授权负责本行政区域内的工伤保险工作的劳动保障行政部门，有权根据企业、工伤职工的申请，进行工伤认定。本案中，原审第三人冯诗合系上诉人贵州必杨公司的施工员，2013年9月22日第三人在工作时间、工作地点、因工作原因受到事故伤害，市社保局在受理第三人的工伤认定申请后，根据调查的事实、证据材料及相关法律、规章的规定，作出了工认字0101201438077号《认定工伤决定书》，该《认定工伤决定书》因市社保局未按照《工伤认定办法》第二十二条规定在工伤认定决定作出之日起20日内进行送达，因程序违法而被市政府作出的复议决定确认违法，系复议机关改变了原行政行为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第二款“经复议的案件，复议机关决定维持原行政行为的，作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告；复议机关改变原行政行为的，复议机关是被告”之规定，市社保局不是本案适格被告，故上诉人以市社保局为本案被告的起诉应予以驳回；被上诉市政府在收到上诉人提出的行政复议申请经受理后，依法向被申请人送达《提出行政复议答复通知书》，经审查后认为，被申请人在受理第三人提起的工伤认定申请、在规定时间后作出工伤认定决定、在作出决定后未能按规定时限送达，程序存在违法。；被申请人程序违法不影响申请人、第三人的实体权利，故对申请人提出的撤销工认字0101201438077号《认定工伤决定书》的请求不予支持。并作出筑府行复决字（2015）23号《行政复议决定书》，具有事实依据和法律依据，程序合法，决定并无不当。上诉人提交的欠条、承诺书、施工合作协议书，均不能否认其与第三人签订《劳动合同书》及向第三人发放《上岗证》的事实。综上，上诉人贵州必扬公司的上诉理由不能成立，本院不予采信，其上诉请求本院亦不予支持。原判认定事实清楚，程序合法，判决第二项并无不当，本院依法予以维持；但因被上诉人市社保局作出的工伤认定决定已被复议机关确认违法，其并非本案适格被告，故原判决第一项不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条、第八十九条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持贵阳市南明区人民法院（2015）南行初字第107号行政判决第二项；
二、撤销贵阳市南明区人民法院（2015）南行初字第107号行政判决第一项；
三、驳回贵州必扬建设投资有限公司其余诉讼请求。
本案未收取案件受理费。
本判决为终审判决。
审判长 俞 蕾
审判员 霍守明
审判员 穆爱萍
二〇一六年十二月七日
书记员 刘 芸