安徽省铜陵市狮子山区人民法院民 事 判 决 书（2015）狮民二初字第00681号原告:铜陵市精享裕商品混凝土有限公司。法定代表人：张百启,该公司董事长。委托代理人：施鲍中，安徽众佳律师事务所律师。被告:铜陵市宝山建筑安装有限责任公司。法定代表人：查峰，该公司董事长。被告:铜陵市宝山房地产开发有限责任公司。法定代表人：吴正国，该公司董事长。委托代理人：ＸＸ，该公司办公室主任。被告:铜陵华亚房地产开发有限公司。法定代表人：李金亚，该公司董事长。原告铜陵市精享裕商品混凝土有限公司（以下简称精享裕公司）诉被告铜陵市宝山建筑安装有限责任公司（以下简称宝山建筑公司）、铜陵市宝山房地产开发有限责任公司（以下简称宝山房地产公司）、铜陵华亚房地产开发有限公司（以下简称华亚公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年11月24日立案受理。依法组成合议庭，于2016年4月5日公开开庭进行了审理。2016年1月1日至2016年3月1日为公告期间，不计入审限。原告精享裕公司的委托代理人施鲍中，被告宝山房地产公司的委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼，被告宝山建筑公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，被告华亚公司经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。精享裕公司诉称：华亚公司系铜陵市狮子山区联盟二期（家兴隆项目）建设工程的发包单位，宝山建筑公司系该项目的承建单位，宝山房地产公司与宝山建筑公司系关联企业。宝山建筑公司因承建联盟二期项目工程建设需要，从2014年11月1日开始，陆续在精享裕公司处购买混凝土。2014年12月30日，精享裕公司与宝山建筑公司签订《商品混凝土供需合同》，约定：精享裕公司继续向宝山建筑公司提供商品混凝土，合同约定了结算方式和付款期限，并同时约定：宝山建筑公司应按约定时间支付混凝土货款，如不履行付款义务（任何一期结算付款拖延30天以上），精享裕公司有权停止供货，已供混凝土货款视为全部到期，精享裕公司有权按有关程序追讨所供混凝土全部货款，宝山建筑公司同时应当按日万分之三的标准支付违约金。宝山房地产公司、华亚公司为上述货款提供保证担保。合同签订后，精享裕公司继续向宝山建筑公司提供混凝土，至2015年6月30日，累计向宝山建筑公司提供混凝土方量3734立方米，混凝土总价值为1222300元，但宝山建筑公司至今未能支付货款。宝山建筑公司未能支付货款的行为已构成违约，依法应向精享裕公司支付违约金。请求判令宝山建筑公司、宝山房地产公司、华亚公司连带支付货款1222300元及违约金67161元，并承担本案诉讼费。宝山建筑公司、华亚公司均未作答辩。宝山房地产公司答辩称：一、精享裕公司主张的货款数额属实，对其主张违约金67161元无异议；二、精享裕公司在履行合同期间，供货不及时，导致本项目在2014年12月20日至2015年1月10日停工21天，给宝山房地产公司造成了一定的经济损失，其中，罚款为96万元、误工损失为216670元，罚款和误工损失应当在精享裕公司主张的总货款中扣除。综上，请求法院依法判决。经审理查明：华亚公司系铜陵市狮子山区联盟二期（家兴隆小区）建设工程的发包单位，宝山建筑公司系该项目的承建单位。宝山建筑公司因工程建设需要，从2014年10月份开始，陆续在精享裕公司处采购混凝土，但未能向精享裕公司支付货款。2014年12月27日，宝山建筑公司、宝山房地产公司、华亚公司联盟二期项目部共同向精享裕公司出具“承诺书”一份，载明：鉴于华亚公司建设联盟二期项目需要，精享裕公司自2014年10月份向该项目销售商品混凝土至今，累计供货总量为3083立方米，合计总价款为1002885元。现由于该货款未予给付，根据双方拟签订《商品混凝土供需合同》等约定，特作出如下承诺：1、对上述已供货款1002885元，我公司确保严格按照拟定的结算方式及期限给付货款，同时由华亚公司（已授权联盟二期项目部）、宝山房地产公司承担连带担保责任。2、本承诺书签署后，精享裕公司继续向联盟二期项目销售商品混凝土，由此所产生的全部货款，我公司仍然确保严格按照拟约定的结算方式及期限给付货款，同时由华亚公司（已授权联盟二期项目部）、宝山房地产公司承担连带担保责任。3、如承诺未按照上述承担付款或担保责任的，精享裕公司有权随时停止供货，同时视为已供货款加速到期，并有权就全部未付货款行使追偿权利，由此产生的诉讼费、律师费、违约金等一切后果均由承诺人承担。“承诺书”出具后，宝山建筑公司未能向精享裕公司支付货款。2014年12月30日，宝山建筑公司（甲方）与精享裕公司（乙方）、华亚公司联盟二期项目部、宝山房地产公司（担保方）共同签订《商品混凝土供需合同》，约定：工程名称为：联盟二期（家兴隆项目）；工程地点：车站新区塔冲路南侧（联盟一期安置点东侧）；混凝土总方量约50000立方米，以实际发生方量为准；合理损耗及计算方式为：乙方送料到现场的产品交运单经甲方签字为结算依据。甲方须向乙方提供负责现场签字验收人员的授权书，以及该现场收货人本人签字的身份证复印件等相关资料。如甲方未向乙方提交此类资料、提交人的此类资料有瑕疵或提交此类资料后施工现场更换收货人，则以施工现场实际签收人员的签收为准。（如甲方对当天所浇注的混凝土方量有异议，应在48小时内以书面形式通知乙方，双方进行现场核实并确认，如甲方对混凝土方量有异议但未按规定时间书面通知乙方，则视作方量无异议；结算方式及期限为：每栋基础施工到正负零，付至已供混凝土全部货款的70%，每栋三层封顶后一个月内付至已供混凝土全部货款的70%，每栋主体封顶验收一个月付至已供混凝土款的70%，并在4个月内付清全部余款。违约责任为：甲方应按约定时间支付混凝土货款，如不履行付款义务（任何一期结算付款拖延30天以上），乙方均有权停止供货，已供混凝土全部货款均视为加速到期，乙方有权按有关程序追讨所供混凝土全部货款，同时甲方应当按日支付所欠总款万分之三的违约金。如在供应过程中，乙方未能满足甲方的供应需求，乙方每迟延一次达1小时，罚2000元，以此标准，按小时累计，若连续发生延迟达到三次，甲方有权解除乙方合同，所完成的商砼6个月后按实际结算。合同甲方单位联系人为徐斌。该合同对其他事项亦作了明确约定。该合同甲方由宝山建筑公司盖章，乙方由精享裕公司盖章，华亚公司联盟二期项目部、宝山房地产公司在担保人处盖了章。合同签订后，精享裕公司根据宝山建筑公司的要求，又先后多次向宝山建筑公司施工工地提供了商品混凝土，双方也按月对混凝土供应量进行了对账。至双方最后一次对账之日即2015年5月12日，精享裕公司累计向宝山建筑公司施工工地发送商品混凝土价值共计1222300元，但宝山建筑公司至今未能向精享裕公司支付货款。另查明：宝山房地产公司称精享裕公司在履行合同期间，供货不及时，导致本项目在2014年12月20日至2015年1月10日停工21天，给宝山房地产公司造成了一定的经济损失，其中，罚款为96万元、误工损失为216670元，罚款和误工损失应当在精享裕公司主张的总货款中扣除。为此，宝山房地产公司在庭审中提供了“工程联系单”，该工程联系单中，安徽建海建设工程有限公司铜陵分公司作为施工单位代表盖了章，建设单位代表和监理单位代表均未盖章。工程联系单载明：我单位施工的家兴隆小区工程，自2014年12月8日开工，基础工程正在紧张的施工，2014年12月19日本工程5#楼筏板钢筋绑扎完毕已验收通过，准备12月20日浇筑混凝土，1#、4#、6#楼筏板钢筋也绑扎结束，但由于商品砼为甲供材料，到2015年1月10日商品混凝土才进场，造成本工程停工待料21天，根据现场实际情况，由此造成如下直接经济损失：……7、商砼在2015年1月10日进场，共停工21天，总计损失费用为236670元。同时，宝山房地产公司也提供了华亚公司联盟二期项目部于2015年4月21日向精享裕公司发送的函，载明：我公司开发建设的联盟二期（家兴隆小区）项目2#楼明天混凝土供货计划已通过电话方式报其计划，贵公司给的回复是因原材料储存不足暂不供应，按双方签订的混凝土供应合同，贵公司应该正常供应，若贵公司不能严格履行合同，我公司有权选择其他公司供货。再查明：精享裕公司提供的对账单显示，2014年12月23日、2014年12月28日、2015年1月2日，精享裕公司向宝山建筑公司施工工地发送过混凝土。上述事实，有精享裕公司提供的“承诺书”、《商品混凝土供需合同》、对账单，宝山房地产公司提供的工程联系单、函、监理日志等证据证明，上述证据经庭审举证、质证、认证，并结合当事人的陈述予以认定。本院认为：精享裕公司与宝山建筑公司、宝山房地产公司、华亚公司联盟二期项目部共同签订的《商品混凝土供需合同》系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律行政法规的效力性强制规定，合法有效，双方当事人均应当依据合同约定，全面履行各自的义务。精享裕公司系出卖人，宝山建筑公司系买受人，宝山房地产公司、华亚公司联盟二期项目部系担保人。精享裕公司依据合同约定，将混凝土发送给宝山建筑公司施工工地后，宝山建筑公司未能依据合同约定履行付款义务，显系违约，依法应继续履行付款义务，且宝山房地产公司对精享裕公司主张的货款数额予以认可，精享裕公司要求宝山建筑公司支付货款1222300元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持；精享裕公司按日万分之三的标准，要求宝山建筑公司支付违约金67161元，该请求符合法律规定与合同约定，违约金数额也未明显超出法律规定的最高标准，本院予以支持。因华亚公司联盟二期项目部系华亚公司合法成立的不具有诉讼主体资格的分支机构，其经过华亚公司的授权，以担保人身份在《商品混凝土供需合同》及承诺书中盖章，其担保行为应由华亚公司负担，精享裕公司要求宝山房地产公司、华亚公司承担连带清偿责任符合法律规定，对其诉讼请求，本院予以支持。宝山房地产公司、华亚公司在承担了连带清偿责任后，可依法向宝山建筑公司追偿。宝山房地产公司称精享裕公司在履行合同期间，供货不及时，导致项目在2014年12月20日至2015年1月10日停工21天，给宝山房地产公司造成了一定的经济损失，其中，罚款为96万元、误工损失为216670元，罚款和误工损失应当在精享裕公司主张的总货款中扣除。首先，从宝山房地产公司提供的工程联系单看，该工程联系单并无建设单位与监理单位盖章，且施工单位是由安徽建海建设工程有限公司铜陵分公司盖章，而本案施工单位是宝山建筑公司，工程联系单形式上与事实不符；其次，从精享裕公司提供的对账单看，精享裕公司于2014年12月23日、2014年12月28日、2015年1月2日向宝山建筑公司施工工地发送过混凝土，而宝山房地产公司称精享裕公司在2014年12月20日至2015年1月10日期间都没有向施工工地发送混凝土，其陈述与事实不符；第三，从双方的交易习惯看，精享裕公司一般是在得到宝山建筑公司的通知后，及时向宝山建筑公司发送混凝土，但涉案工程5#楼筏板钢筋绑扎完毕、1#、4#、6#楼筏板钢筋也绑扎结束以后，宝山建筑公司是否通知精享裕公司发送混凝土，宝山房地产公司并无证据证明，依法应承担举证不能的法律后果。宝山房地产公司的该项答辩意见与事实不符，也无证据证明，本院不予采信。宝山建筑公司、华亚公司经本院合法传唤未到庭，视为对精享裕公司的诉讼主张放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告铜陵市宝山建筑安装有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告铜陵市精享裕商品混凝土有限公司货款1222300元及违约金67161元；二、被告铜陵市宝山房地产开发有限责任公司、铜陵华亚房地产开发有限公司对上述付款义务，承担连带清偿责任；三、被告铜陵市宝山房地产开发有限责任公司、铜陵华亚房地产开发有限公司承担了连带清偿责任后，有权就其已经清偿的部分，向被告铜陵市宝山建筑安装有限责任公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16405元，保全费5000元，合计21405元，由被告铜陵市宝山建筑安装有限责任公司、铜陵市宝山房地产开发有限责任公司、铜陵华亚房地产开发有限公司共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审 判 长  孙国兵审 判 员  马玉会人民陪审员  朱玉红二〇一六年四月二十二日书 记 员  张雪琳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条--当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条--当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条--当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条--买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百六十一条--买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第六条--本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第七条--具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民，可以作保证人。第十条--企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。第十八条--当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条--保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条--保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条--被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条--人民法院判决保证人承担保证责任或者赔偿责任的，应当在判决书主文中明确保证人享有担保法第三十一条规定的权利。判决书中未予明确追偿权的，保证人只能按照承担责任的事实，另行提起诉讼。保证人对债务人行使追偿权的诉讼时效，自保证人向债权人承担责任之日起开始计算。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条--当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。