上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪0115民初4951号
原告胡建新，男，1966年6月15日生，汉族，住安徽省宣城市。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告唐芸，女，1984年11月1日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人陈雪松。
委托代理人王昊源，男。
原告胡建新与被告唐芸、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年1月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年2月8日公开开庭进行了审理。原告胡建新的委托代理人伊建新、被告平安保险上海分公司的委托代理人王昊源到庭参加了诉讼。被告唐芸经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告胡建新诉称，2017年4月29日，被告唐芸驾驶牌号为沪C9XX**小型轿车在本市浦东新区祝桥镇道新村邱家宅XXX号处与驾驶电动自行车的原告相撞，致原告受伤。事故经交警部门认定，被告唐芸负事故全部责任，原告无责。沪C9XX**车辆在被告平安保险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)及机动车第三者责任保险(以下至判决主文前简称商业险)。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费人民币(币种下同)43,050.48元、住院伙食补助费320元、营养费3,600元、误工费16,100元、护理费4,605元、残疾赔偿金250,384元、精神损害抚慰金10,000元(在交强险内优先赔付)、交通费500元、衣物损失费500元、车损费520元、鉴定费1,900元、律师代理费5,000元，上述损失要求由被告平安保险上海分公司在交强险和商业险内先行赔付，不足部分由被告唐芸承担。认可事故发生后被告唐芸为原告垫付现金30,000元，同意在本案中一并处理。
被告唐芸庭后到庭辩称，对事故经过和责任认定、投保情况无异议，由法院依法处理。事故发生后，其为原告垫付现金30,000元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险上海分公司辩称，对事故经过和责任认定、投保情况无异议。医疗费要求扣除非医保部分和住院伙食费，住院伙食补助费无异议，残疾赔偿金认可农村标准，伤残等级认可十级，营养费认可2,700元，护理费认可3,600元，误工费认可16,100元，交通费认可200元，衣物损不认可，车损定损500元，精神损害抚慰金认可5,000元。鉴定费、律师费不在保险范围。
经审理查明，原告诉称的交通事故经过与责任认定属实，本院予以确认。原告受伤后，至上海市浦东新区人民医院进行住院和门急诊治疗。2017年10月27日，上海市浦东新区浦南医院司法鉴定所对原告的伤情作出鉴定，评定原告伤情构成XXX伤残，并给予伤后休息期210日、营养期90日、护理期90日(包括后续治疗)。
另查明，沪C9XX**小型轿车在被告平安保险上海分公司处投保了交强险及商业险，商业险的投保金额为100万元，并投保不计免赔特约险。本起交通事故发生在保险期内。
审理中，原告与被告平安保险上海分公司就伤残系数达成一致意见，按照12%计算。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、交强险保单、商业险保单、鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车驾驶人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。故原告的合理损失，由被告平安保险上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿，超出交强险限额部分，由被告平安保险上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内进行赔偿，仍有不足的，由被告唐芸承担全部赔偿责任。
经本院审核，原告主张的住院伙食补助费320元、营养费3,600元、误工费16,100元、护理费4,605元、车损520元，均属于合理范围，故本院予以确认。对原告主张的其余各项损失，本院确认如下：(1)医疗费，经本院核实医疗费票据与病史资料，并扣除伙食费277元，确认为42,773.48元。被告平安保险上海分公司关于应扣除非医保部分的意见于法无据，不予采信。(2)残疾赔偿金，原告提交了常住地证明、房屋租赁合同、劳动合同、个人城镇基本养老保险缴费情况、农非比例证明，要求参照城镇标准计算残疾赔偿金。对此本院认为，原告提交的证据可以证实其主要收入来源于城镇，且经常居住于城镇地区，故参照城镇标准计算残疾赔偿金并无不妥，依据双方协商的伤残系数，本院确认残疾赔偿金为150,230.40元。(3)精神损害抚慰金，根据双方协商的伤残系数，确认为6,000元。(4)交通费，本院酌定200元。(5)衣物损，本院酌定100元。(6)鉴定费1,900元，由鉴定费发票佐证，本院予以确认，被告平安保险上海分公司认为鉴定费不属于保险赔偿范围，对此本院认为，鉴定费系为查明保险事故所支付的必要的、合理的费用，系保险人法定负担项目，不能以约定的方式予以排除，故对被告平安保险上海分公司的该意见不予采纳，对原告的该项主张予以确认，由被告平安保险上海分公司在商业险内赔付。(7)律师代理费，不属于保险赔偿范围，故应由被告唐芸承担，依据原告获赔金额，本院酌定该费用由被告唐芸负担4,000元，因其已为原告垫付30,000元，故折抵后，原告应返还其26,000元。综上，本起交通事故造成原告各项损失(除律师代理费外)共计226,348.88元，由被告平安保险上海分公司在交强险范围内赔付原告120,620元，在商业险范围内赔付原告105,728.88元。据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险及机动车第三者责任保险范围内赔付原告胡建新2**,348.88元，于本判决生效之日起十日内履行；
二、原告胡建新应返还被告唐芸26,000元，于本判决生效之日起十日内履行。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6,097元，减半收取计3,048.50元(已由原告胡建新预交)，由原告胡建新负担896.50元，由被告唐芸负担2,152元，被告负担之款于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 叶利芳
二〇一八年三月九日
书记员 陈 冰
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。