绍兴市柯桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0603民初5024号
原告：郑红军。
委托代理人：金华，浙江越光律师事务所律师。
被告：绍兴县盛迪布业有限公司，住所地绍兴市柯桥区杨汛桥镇杨江村。
法定代表人：陈爱娟，该公司总经理。
委托代理人：徐万祥，该公司职工。
原告郑红军为与被告绍兴县盛迪布业有限公司劳动争议纠纷一案，于2016年5月12日起诉来院，本院于同日立案受理。根据原告的申请，依法作出（2016）浙0603民初5024号财产保全民事裁定并已执行。本案依法由审判员王城适用简易程序公开开庭进行了审理。原告郑红军及其委托代理人金华，被告绍兴县盛迪布业有限公司的委托代理人徐万祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑红军诉称，原告与被告之间存在劳动关系，工作岗位为机修工，月平均工资9,353.25元。原告在被告处工作期间未能为原告缴纳社保，亦未签订劳动合同。2013年9月11日凌晨1点左右，原告在公司车间修理机器时，不慎从高处坠落而受伤，即被送到绍兴市中心医院医治，经诊断为右髋臼骨折及左膝、右裸软组织挫伤。原告的伤情，经绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局于2015年6月19日作出2014-1433号工伤认定书，认定原告系工伤。被告不服该认定，向法院提起行政诉讼，该案一审、二审法院均维持了绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定。绍兴市劳动能力鉴定委员会于2015年8月24日作出201551069号劳动能力鉴定结论通知书，认定原告的伤势构成九级伤残。经浙江省劳动能力鉴定委员会最终鉴定亦为九级伤残。伤残鉴定后，原告与被告就赔偿事宜协商未果。现原告因被告未为其缴纳社保，以及未及时支付工伤期间的工资而提出与原告解除劳动关系，并依据法律的相关规定主张劳动权利。现起诉要求判令（变更后）：1、判令解除原、被告的劳动关系；2、被告支付经济补偿金28,059.75元；3、被告支付双倍工资102,885.75元；4、被告赔偿原告因工伤事故造成的损失共计242,164元；5、补交劳动关系存续期间的社会保险；6、本案诉讼费用由被告承担。
被告绍兴县盛迪布业有限公司辩称，双方不构成劳动关系，应按《中华人民共和国民法通则》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关司法解释规定的人身损害赔偿的有关标准进行计算。因此，包括就业补助金等项目不应列入赔偿项目。同时，如果适用人身损害赔偿计算，应当考虑双方的过错程度来进行责任划分。本案中，原告未采取应有的安全措施对于事故的发生有不可推卸的责任，也应当承担部分责任。再说，原告当初不是被告公司一家雇佣，还有旁边一家陈建华经编厂雇佣，有录音为证，还有陈建华的签名。被告对于原告工伤认定的事实和伤残等级没有异议，但对于原告提出的每月工资9,353.25的证据的真实性、合法性和关联性有异议。一方面，该证据没有公司印章，另一方面，该证据不符合工资清单的基本形式，纸上没有签名。因此，原告以此证据为基础，根据每月9,353.25元的工资标准提出的赔偿项目金额过高，依法应当予以调整。具体来说，被告公司的员工在原告工伤事故发生前十二个月的平均工资每月2,000元左右。因此，原告在赔偿清单中所列的包括停工留薪工资、一次性伤残补助金、经济补偿金、双倍工资等金额的计算，应当以每月2,000元作为计算标准。对于原告提出的因未签订劳动合同而主张双倍工资的诉讼请求，被告认为其主张已超过法定诉讼时效，丧失胜诉的权利，故请求驳回原告的该项诉讼请求。综上，被告请求法院依法计算赔偿数额，驳回原告不合法不合理的请求。
经审理查明：原告从2013年2月开始在被告绍兴县盛迪布业有限公司从事机修工工作。2013年9月11日，原告在工作期间不慎从高处坠落受伤，先后在原绍兴县中心医院（住院3天）、绍兴第二医院住院（住院24天）及门诊治疗，经诊断为右髋臼骨折及左膝、右裸软组织挫伤。绍兴第二医院出具医疗诊断证明书建议原告休息共计315天（包括在绍兴第二医院住院7天）。2015年6月19日，原告经绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定为工伤。2015年8月24日，原告经绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级；2015年10月15日，原告经浙江省劳动能力鉴定委员会再次鉴定为伤残玖级，原告为此支出鉴定费620元。2016年3月22日，原告经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定认为其2013年9月11日的外伤伤后所需的护理期为90日，原告为此支出鉴定费840元。2016年4月15日，原告为本案争议向绍兴市柯桥区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委未在规定时间内作出受理决定，原告遂向本院起诉，酿成本案纠纷。
另原、被告双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险。2014年8月5日，因对双方是否存在劳动关系发生争议，原告郑红军向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2014年10月16日作出绍柯劳仲案字[2014]第860号仲裁裁决书，裁决确定：“郑红军与绍兴县盛迪布业有限公司存在事实劳动关系。”被告绍兴县盛迪布业有限公司不服该仲裁，于2014年10月28日诉至本院，本院于2015年2月11日作出（2014）绍柯民初字第4290号民事判决书，判决确定：“确认原告绍兴县盛迪布业有限公司与被告郑红军存在事实劳动关系。”被告绍兴县盛迪布业有限公司不服该判决，上诉至绍兴市中级人民法院，该院于2015年5月20日作出（2015）浙绍民终字第508号民事判决书，判决确定：“驳回上诉、维持原判。”
以上事实由绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会收案回执、劳动争议仲裁申请书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、工伤职工劳动能力再次鉴定结论书、门诊病历、门诊收费收据、入院记录、出院记录、手术记录、司法鉴定意见书、鉴定费发票、浙江省政府非税收入一般缴款书、浙江省政府非税收入统一票据、（2014）绍柯民初字第4290号民事判决书、（2015）浙绍民终字第508号民事判决书以及当事人在诉讼中的陈述等证据予以证明。
本院认为，劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业，用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境。劳动者享有获得工伤保险待遇的权利。原告之伤已经绍兴市柯桥区人力资源和社会保障局认定为工伤，其伤残程度经绍兴市劳动能力鉴定委员会鉴定为玖级，事实清楚，证据确凿，本院予以认定。被告辩称双方不存在劳动关系，只是雇佣关系，因原、被告之间的劳动关系已经生效裁判文书确认，故对被告该辩称本院不予采信。现原告以被告未足额缴纳社会保险费为由要求解除与被告的劳动关系，本院予以认可，具体解除之日为原告提请仲裁之日即2016年4月15日。
在劳动关系存续期间，被告未为原告缴纳社会保险费，致使原告受伤后无法享受社会保险待遇，因此在双方解除劳动关系后，被告应当给予原告经济补偿金。原告从2013年2月开始在被告处工作，截至双方解除劳动关系之日，共计三年四个月左右，其经济补偿金按每满一年支付一个月工资，不满六个月支付半个月工资的标准计算，被告需支付原告三个半月工资作为经济补偿金，现原告自愿要求被告支付三个月，系处分自身权益，本院予以准许。对于原告的工资，原告主张每月9,353.25元，被告认为每月2,000元，因双方均未对原告的工资进行充分举证，本院根据案件实际情况按双方解除劳动关系时上一年度即2015年度浙江省在岗职工年平均工资51,719元计算。故被告应支付给原告的经济补偿金为51,719元/年÷12个月×3个月＝12,929.76元。对于原告以双方未签订劳动合同为由，要求被告支付从参加工作之次月起支付共计11个月的双倍工资差额，被告抗辩原告的该主张已超过诉讼时效，要求法院驳回该项诉讼请求。原告认为其已在2014年8月5日向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁时已向被告主张要求支付双倍工资，虽之后撤回该请求，但一直与被告通过诉讼解决劳动纠纷，故诉讼时效并未超过。本院经审查后认为，原告于2013年2月开始在被告处工作，2016年4月15日向被告主张该权利，已明显超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的一年诉讼时效。退一步讲，如原告所述，其在2014年8月5日向劳动仲裁委主张该权利，但其又于仲裁开庭时即2014年9月29日撤回该主张，诉讼时效于2014年8月5日发生中断，诉讼时效从该日次日即2014年8月6日起重新计算一年，也已超过了法律规定的一年诉讼时效。同时原告又无证据证明在此后再次出现诉讼时效的中止、中断事项，故本院采纳被告的意见，对原告的该项诉请不予支持。
关于在解除劳动关系的情形下，原告因工伤产生的各项待遇问题，被告未为原告缴纳工伤保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定，依法应由被告支付工伤保险待遇。具体分述如下：一、医疗费3,360.96元（不包括被告垫付的医疗费），该费用按原告提交的医疗票据核定；二、住院伙食补助费540元（27天×20元/天）；三、护理费12,752.63元（90天×51,719元/年÷365天），该损失根据司法鉴定意见书及2015年浙江省全社会在岗职工年平均工资的标准计算；四、停工留薪期间工资36,793.05元（335天×40,087元/年÷365天），该期限本院结合原告的伤情以及医院出具的医疗诊断证明予以认定，标准因双方均无证据证明原告受伤前的工资，故本院按原告工伤发生时上年度即2012年浙江省在岗职工年平均工资为40,087元予以计算；五、一次性伤残补助金30,065.22元（40,087元/年÷12个月×9个月），该损失根据原告工伤等级（九级），被告应按原告本人工资9个月支付，工资标准因双方均无证据证明原告受伤前的工资，故本院按原告工伤发生时上年度即2012年浙江省在岗职工年平均工资40,087元予以计算；六、一次性伤残就业补助金17,239.68元（51,719元/年÷12个月×4个月）和一次性工伤医疗补助金17,239.68元（51,719元/年÷12个月×4个月），该损失根据原告工伤等级（九级），标准因本案劳动关系于2016年4月15日解除，故均按解除劳动关系时上一年度即2015年度浙江省在岗职工年平均工资51,719元计算；七、交通费300元，该损失根据原告的就医时间、地点、次数酌情确定；八、鉴定费1,460元，根据鉴定费发票予以认定。以上原告享有的各项工伤保险待遇合计119,751.22元。被告辩称原告的停工留薪期应当扣除节假日，因缺乏相应的依据，本院不予采纳。对于原告要求被告补交劳动关系存续期间的社会保险，因该争议事项不属于法院劳动争议受理范围，故对该请求本院不予支持。被告辩称原告治疗终结在2014年5月10日，故此后支出的医疗费不应由被告承担，本院经审查后认为，原告于2014年5月5日至2014年5月12日的住院治疗以及出院后的门诊复查均系原告为取除骨折内固定装置（右髋臼骨折术后骨愈合）的必要治疗，该治疗产生的费用与原告工伤存在必然因果关系，故对被告该辩称本院不予采信，原告之后产生的医疗费用仍然应当由被告承担。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、原告郑红军与被告绍兴县盛迪布业有限公司的劳动关系自2016年4月15日起解除；
二、被告绍兴县盛迪布业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告郑红军经济补偿金12,929.76元；
三、被告绍兴县盛迪布业有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告郑红军工伤保险待遇合计119,751.22元；
四、驳回原告郑红军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，被告应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取5元，财产保全申请费2,420元，合计2,425元，由被告绍兴县盛迪布业有限公司负担，款限于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 王城
二〇一六年七月二十九日
书记员 金燕
附：相关法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《中华人民共和国社会保险法》
第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。