上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初7099号
原告韦鸿昌，男，1939年3月16日出生，汉族，住上海市普陀区。委托代理人杨燕奎，上海市光明律师事务所律师。被告上海奉贤大众汽车客运有限公司，住所地上海市奉贤区。法定代表人张汉俊，董事长。委托代理人陈春明。委托代理人陈建国。被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司，住所地上海市。负责人杨劼，经理。委托代理人王成晨，上海捷铭律师事务所律师。委托代理人祁伟康，上海捷铭律师事务所律师。原告韦鸿昌与被告上海奉贤大众汽车客运有限公司(以下简称“奉贤大众公司”)、中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司(以下简称“人保财险静安支公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月7日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员邵莉星独任审判，于2016年4月5日公开开庭进行了审理。原告韦鸿昌的委托代理人杨燕奎、被告奉贤大众公司的委托代理人陈建国、被告人保财险静安支公司的委托代理人祁伟康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告韦鸿昌诉称，2012年11月2日13时35分许，案外人吴某某(系被告奉贤大众公司员工)驾驶被告奉贤大众公司所有的牌号为沪EMXX**小客车(以下简称“肇事车辆”)与步行至本市管弄路华池路北约60米处的原告韦鸿昌发生交通事故，致原告受伤。事发后原告被送至上海市同济医院救治。本起事故经交警部门认定负事故全部责任。肇事车辆在被告人保财险静安支公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及商业第三者责任保险(以下简称“商业险�)，事故发生在保险期间内。原告伤情经华东政法大学司法鉴定中心鉴定，分别构成XXX伤残，需伤后营养80日(含二期)，护理140日(含二期)，原告高龄，休息期不予评定。因原、被告就赔偿问题协商未果，故诉至法院，请求法院判令：被告赔偿原告医疗费人民币9413.87元(以下币种均为人民币)、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金58258.20元、精神损害抚慰金11000元、营养费3200元、护理费6264元、交通费1000元、物损费500元、鉴定费2500元，上述费用由被告人保财险静安支公司在交强险范围内优先赔付，超出部分在商业险中限额内赔付，精神损害抚慰金11000元在交强险内优先赔付，不足部分由被告奉贤大众公司承担赔偿责任；律师代理费7000元，要求被告奉贤大众公司全额承担；诉讼费由被告奉贤大众公司承担。被告奉贤大众公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议。愿意在法�规定的范围内承担赔偿责任。关于赔偿范围，律师代理费金额过高，由法院依法认定；其他赔偿项目同意被告人保财险静安支公司意见。事发后本公司为原告垫付医疗费44206.39元、现金1500元，要求在本案中一并处理。同意按商业险合同约定由被告人保财险静安支公司在商业险限额内按80％的比例赔付，本公司承担20％。被告人保财险静安支公司辩称，对事发经过和责任认定没有异议。肇事车辆在本公司投保了交强险及无不计免赔限额为100000元商业险，事发在保险期间内，商业险根据合同约定应当扣除20％免赔率，由被告奉贤大众公司承担。因事故发生在2012年11月，虽然原告在2015年4约进行鉴定，但鉴定是律师事务所委托，不是诉讼时效中断的法定条件，原告主张超过诉讼时效，故不同意赔偿。关于赔偿范围，医疗费应当扣除无处方外购药部分及非医保部分；营养费认可每天30元的标准；护理费认可每天40元的标准；残疾赔偿金应适用2013年赔偿标准，系数0.22；精神损害抚慰金过高法院酌定；交通费认可200元；衣物损失费无依据不认可；鉴定费在商业险内赔付；律师代理费不在保险理赔范围内。经审理查明，2012年11月2日13时35分许，在本市管弄路进华池路北约60米处，案外人吴某某驾驶被告奉贤大众公司所有的肇事车辆与步行至此的原告发生交通事故，致原告受伤。本起事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，案外人吴某某承担全部责任，原告无责任。案外人吴某某系被告奉贤大众公司员工，事发时系履行职务行为。2015年4月16日华东政法大学司法鉴定中心出具华政[2015]法医残鉴字第QT-307号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人韦鸿昌因交通事故致左股骨骨颈骨折，右尺骨鹰嘴骨折，现左髋关节活动受限、右肘关节活动�限，分别评定XXX伤残，酌情给予伤后营养60日，护理120日；择期行内固定拆除术，酌情给予营养20日，护理20日，患者高龄，休息期不予评定。事故发生后，被告奉贤大众公司为原告垫付医疗费44206.39元、现金1500元。另查，肇事车辆在被告人保财险静安支公司投保了交强险及无不计免赔限额为100000元的商业险。本起事故发生在保险期限内，本起事故的商业险免赔率为20％。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、驾驶证复印件、保单、司法鉴定意见书、病历资料、出院小结、医疗费收据、费用清单、外购药发票、户口簿、陪护费发票、鉴定费发票、律师费发票等证据证明，本院予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险�同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。肇事车辆在被告人保财险静安支公司投保了交强险和商业险，故对于原告合理的损失被告人保财险静安支公司应在交强险及商业险限额内承担赔偿责任。根据本案查明的事实，原告发生的交通事故系机动车与行人之间的事故，交警部门认定该起事故由案外人吴某某承担全部责任，因吴某某系被告奉贤大众公司的工作人员，在执行工作任务时造成原告的损害，故超出保险范围原告的合理损失应当由被告奉贤大众公司承担侵权责任。据此本院确定超出保险限额的部分，由被告奉贤大众公司赔偿。另奉贤大众公司愿意按照商业险合同约定承担20％的商业险免赔额，与法不悖，本院予以准许。关于诉讼时效问题，华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见书提及原告需择期行内固定拆除术，原告亦于2016年1月行内固定拆除术，故起诉时原告还在治疗中，并未超过诉讼时效。关于赔偿范围和数额，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。原、被告就住院伙食补助费720元、鉴定费2500元的赔偿标准取得一致意见，本院予以确认。关于医疗费，原、被告对于医疗费53210.76元的金额达成一致，本院予以确认；至于被告人保财险静安支公司要求扣除非医保部分医疗费以及无处方的外购药费用的主张，无依据，本院难以采信。关于营养费，本院根据鉴定意见确定的营养期80日(含二期)，按照每日30元的标准酌定为2400元。关于护理费，本院根据鉴定意见确定的护理期限140日(含二期)，原告两次住院期间(38天)实际发生护理费2184元，出院后护理费参照每天40元的标准，酌情确定原告护理费为4080元，护理费共计6264元。关于残疾赔偿金，根据鉴定意见，原告构成XXX伤残，本院参照上年度本市城镇居民人均可支配收入，酌情确定残疾赔偿金为58258.20元。关于交通费，考虑到原告受伤后治疗及鉴定等需要，酌情确定交通费为400元。关于精神损害抚慰金，原告因此次交通事故造成伤残，确会对其生活产生一定影响，原告主张精神损害抚慰金11000元，符合本市司法实践，本院予以确认。关于衣物损失费，考虑到原告受伤情况，确会产生衣物损失，故本院酌定衣物损失费为200元。关于律师代理费，根据本案实际情况，本院酌定律师代理费为4000元。上述赔偿项目，由被告人保财险静安支公司在交强险范围内赔付，超出交强险限额部分，在商业险限额扣除免赔比例后按照80％的比例赔付。超出保险理赔范围的部分，由被告奉贤大众公司赔偿。被告奉贤大众公司为原告垫付的医疗费44206.39元、现金1500元可在本案中一并处理。综上，综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第三十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告韦鸿昌医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币58258.20元、护理费人民币6264元、交通费人民币400元、精神损害抚慰金人民币11000元、衣物损失费人民币200元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市静安支公司应于本判决生效之日起十日内在商业险限额内赔偿原告韦鸿昌医疗费人民币34568.61元、住院伙食补助费人民币576元、营养费人民币1920元、鉴定费人民币2000元；三、被告上海奉贤大众汽车客运有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告韦鸿昌医疗费人民币8642.15元、住院伙食补助费人民币144元、营养费人民币480元、鉴定费人民币500元、律师代理费人民币4000元；四、原告韦鸿昌应于本判决生效之日起十日内返还被告上海奉贤大众汽车客运有限公司现金人民币45706.39元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费人民币3057元，减半收取计人民币1528.50元，由被告上海奉贤大众汽车客运有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 邵莉星
二〇一六年五月十六日
书记员 高 越
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法�
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。