河北省邯郸市邯山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）冀0402刑初140号
公诉机关河北省邯郸市邯山区人民检察院。
被告人李鹍，男，1983年1月23日出生于河北省邯郸市，汉族，本科文化，无业，住邯郸市丛台区。因涉嫌犯诈骗罪于2016年3月24日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。
河北省邯郸市邯山区人民检察院以冀邯山检刑诉字（2016）88号起诉书指控被告人李鹍犯诈骗罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。河北省邯郸市邯山区人民检察院指派检察员张金明出庭支持公诉，被告人李鹍，被害人刘某及其委托代理人王建波、刘宗师均到庭参加诉讼。现已审理终结。
河北省邯郸市邯山区人民检察院起诉指控，被告人李鹍与被害人刘某系同学关系。2010年初，李鹍获知刘某欲购置商品房，遂谎称其朋友李勇在本市丹枫白露小区17号楼1单元9室有一套内部团购房，面积104㎡（后称增至124.09㎡），欲以3300元/㎡价格出售，为使刘某相信，李鹍编造李勇个人身份信息，通过邯郸大学附近一打印门市伪造“丹枫白露内部认购协议书”，后李鹍又与刘某签订房屋买卖合同，骗取被害人刘某购房款409497元，并将购房款予以挥霍。
2016年3月24日被告人李鹍在家中被公安机关抓获。
公诉机关当庭出示了被害人陈述、被告人供述及辨认笔录等证据，要求依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，以诈骗罪对被告人李鹍依法进行惩处，并建议判处被告人李鹍七年以上九年以下有期徒刑。
被告人李鹍对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，当庭辩称其一直和公安机关联系，属自首。
被害人刘某及委托代理人提出的主要意见是被告人李鹍借款42000元部分应当计入诈骗金额。
经审理查明，被告人李鹍与被害人刘某系同学关系。2010年初，李鹍获知刘某欲购置商品房，遂谎称其朋友李勇在本市丹枫白露小区17号楼1单元9室有一套内部团购房，面积104㎡（后称增至124.09㎡），欲以3300元/㎡价格出售，为使刘某相信，李鹍编造李勇个人身份信息，通过邯郸大学附近一打印门市伪造“丹枫白露内部认购协议书”，后李鹍又与刘某签订房屋买卖合同，骗取被害人刘某购房款409497元，并将购房款予以挥霍。
2016年3月24日被告人李鹍在家中被公安机关抓获。
认定上述事实的证据有：
1、被害人刘某陈述，2010年1月份其和同学李鹍提起了要买房的事，李鹍说他一个朋友有套房要出售，位置在邯郸市世纪大街与友谊路交叉口东北角枫丹白露小区。过了几天李鹍打电话说他朋友买的时候是2700元一平方，现在卖3300元一平方，104平方，三室两厅一卫，问其要不要，其说要。后李鹍说他朋友李勇买房时出了80%的房款，剩余的20%房款到交房子的时候再交，让其也按80%的房款给李勇，并称李勇的房是公司团购房，他跟李勇说是他要，要是别人要这个价格是不会卖的，而且只能按李鹍的名字买房。过了几天李鹍拿着李勇的枫丹白露内部认购协议书让其看，其就相信了。2010年2月9日李鹍问买房子的钱准备怎么样了，其说凑了194560元还差8万元，李鹍说他先替其垫付8万元。其从网上搜了一份房屋买卖合同的格式，其和李鹍到同学魏某家签了合同，魏某也签了字，合同其三人每人一份，后李鹍让其转到他妻子王某的建行卡上194560元，其给李鹍打了一张8万元的欠条。2010年3月31日其向李鹍给其的王某银行卡号汇了10000元、2010年4月汇了10000元、2010年7月份汇了10000元、2010年7月其媳妇给了李鹍现金20000元。2010年11月李鹍说开发商房屋建筑有改动，由原来的104平方变为124.09平方，让其再补交增加房子面积的30%，2010年11月9日其又给李鹍转款20000元。2011年4月11日其还李鹍20000元，2011年8月31日还李鹍10000元，到11年8月31日其分6次将借李鹍的8万元还清了。2012年8月3日李鹍说楼房马上封顶了，开发商需要交剩下20%的房款114937元，其没有这么多钱，差60000元，李鹍说他替其垫付58000元，其就给李鹍转了56937元，后来其分5次把李鹍替其垫付的房款58000元，还给他了50000元。到了2015年1月21日，李鹍打电话说马上过年了工人都是要钱的，他借钱用三天周转一下，其想还欠人家8000元，李鹍又帮其买房，就答应借给他50000元，就给李鹍打电话说其欠他8000元，这次又借给李鹍50000元，其再还给他42000元就清了。2015年8月20日其爸找开发商核实，一个经理说他们公司章是河北鼎“鑫”房地产开发有限公司，而这个合同上的章是新旧的“新”，还没有法人代表身份证号，不是他们的章。后来知道李勇的身份证号也是假的，其感觉被骗就报警了，其共给李鹍451497元。
2、证人魏某证实，其和刘某、李鹍是同学，2010年李鹍说李勇公司内部在枫丹白露团购了一套，李勇把钱交了不想要了，但那套房只能按李鹍的名字去买，刘某买房子的钱先转到他的银行账户，由李鹍再转给李勇。李鹍说枫丹白露小区3000多元一平方米，后刘某和李鹍签了一式三份购房合同，其在合同书上签了个公证人，刘某说还差8万元，李鹍说他先借给刘某8万元，刘某就给李鹍打了张8万元的借条。
3、证人杨某证实，其是河北鼎鑫房地产开发有限公司枫丹白露小区售楼处经理，其公司开发的枫丹白露小区房号都是三位数的房号，没有9室。刘某提供的“枫丹白露内部认购协议书”上不是其公司的章，其公司没有跟李勇签过内部认购协议书。
4、证人李某证实，其是李鹍的父亲，李鹍没有说过在丹枫白露小区卖给刘某房子的事，其也不认识李勇。
5、证人张某证实，其是李鹍的母亲，其不知道李勇在丹枫白露小区的房子通过李鹍卖给刘某的事，不认识李勇，李鹍让其在一房屋买卖合同上签过字。
6、证人王某证实，其是李鹍妻子，其有张建设银行卡在处对象时给李鹍了。2013年下半年其跟李鹍、刘某一起吃饭的时候，刘某的母亲问李鹍“那套房子什么时候下来”，李鹍说还没有建好。李鹍告诉其他帮刘某买了一套枫丹白露小区的房子，是李勇的房子，刘某给了李鹍40多万，李鹍都给李勇了。
7、证人靳某证实，2008年李鹍陆续的从其这借走了十几万元，到了2009年就把钱还给其了。
8、被告人李鹍供述，2010年其打听到邯郸市世纪大街与友谊路交叉口正在建造楼房，之前听刘某说过要买房子的事，其就想从刘某那里弄一些钱，自己挣钱后再还给刘某。其就编了一个李勇的名字，给刘某说朋友李勇公司在枫丹白露小区团购了一套房，现在不想要了，李勇买的时候一平方2700元，想卖3300元一平方。后来刘某说想要那里的房子，要看李勇跟枫丹白露签的内部合同，其就在邯郸大学附近门市里打打印了一份枫丹白露认购协议书，甲方打印河北鼎新房地产开发有限公司，乙方是其自己写的李勇的名字，编了一个身份证号，其就拿着这个份协议书找刘某了，刘某看了这个协议书就决定要买房了。其就要求刘某按李勇跟枫丹白露协议书的房子面积和李勇付房款的80%即274560元。后来刘某凑了194560元打在其媳妇王某卡上了，让其垫付8万元。第二天刘某给其一份空白的合同，过了两、三天其把自己的名字和李勇的名字签好，让其母亲签了字，把合同给刘某了。到了2013年其以李勇的名字给刘某打电话说该房子由原来的面积又增加了20.09平方米，需要补交房款6万多元，刘某说没那么多钱，其说只能替他垫付4万元。后刘某向其媳妇建行卡里转了2万多元，后来刘某陆续把其替他垫付的钱还给其了。刘某共给其房款三十多万，其借他了五万七千元，总共四十多万元。其给了媳妇她妈14万元，剩余的钱其花了。其在枫丹白露小区没有房子，都是其伪造的。
另有刘某提供的丹枫白露内部认购协议书、房屋买卖合同、个人活期明细信息表、辨认笔录、河北鼎鑫房地产开发有限公司出具的没有丹枫白露小区17号楼1单元9室房源的证明、抓获经过、被告人李鹍户籍证明及社会调查等证据在案佐证。
上述证据经庭审质证，客观真实，来源合法，能够相互印证，均可作为认定本案事实的依据。
本院认为，被告人李鹍以非法占有为目的，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。关于被害人刘某及委托代理人提出被告人李鹍借款42000元属于诈骗款项的意见，经查，被告人李鹍及被害人刘某均称该笔款项为借款，公诉机关亦没有指控，故对该意见不予采纳。关于被告人李鹍提出其系自首的辩解，经查，公安机关出具的到案经过证实被告人李鹍系被抓获，不是主动投案，故对该辩解不予采信。被告人李鹍能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李鹍犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月24日起至202023年3月23日止，罚金自判决生效后十日内交付本院）。
二、继续追缴被告人李鹍违法所得赃款人民币409497元，退赔被害人刘炳一。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郜凤强
审 判 员 李 靓
人民陪审员 葛扬扬
二〇一六年十一月三日
书 记 员 王晓云
附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。