河南省信阳市平桥区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫1503民初21号
原告李根峰，男，汉族，1980年9月12日出生，住息县。
委托代理人ＸＸＸ，河南豫龙律师事务所律师。
被告信阳市联发房地产有限责任公司。
法定代表人尹献庭，公司总经理。
委托代理人李大富，河南以德律师事务所律师。
被告张毅，男，汉族，1957年2月28日出生，住信阳市浉河区。
委托代理人邹万泓，信阳市浉河区协调指挥中心法律工作者。
第三人丁显品，男，汉族，1961年12月18日出生，住河南显品粮油有限公司综合楼（浉河区。
原告李根峰诉被告信阳市联发房地产有限责任公司（下称联发公司）、张毅，第三人丁显品劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告李根峰的委托代理人ＸＸＸ、被告联发公司委托代理人李大富、被告张毅委托代理人邹万宏、第三人丁显品到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告李根峰诉称，2014年7日23日，他与第三人丁显品签订了《建设工程劳务承包商合同》，约定第三人将位于羊山新区十八大街中段羊山新区前进村安置小区5、6号楼30000㎡工程发包给原告承建，合同签订后，原告于2014年8月2日分二次向第三人帐户汇入100万元。但第三人收到保证金后却迟迟不通知原告开工，原告也多次找第三人开工，第三人无奈将原告直接带至被告的前进村安置小区工程项目部，负责人、既被告张毅承认该工程已发包给第三人，原告交的100万元保证金也早已进入项目部帐户。但时至今日3年多了，被告和第三人即不通知原告开工，也不退还保证金，严重损害了原告的合法权益，特诉请法院判决：1、判令被告联发公司退还原告履约保证金100万元，并从付款之日起按月3%承担占用利息至付清为止，由被告张毅承担连带责任；2、由被告承担案件受理费。
被告联发公司答辩称，1、答辩人与被答辩人没有签订合同，不存在劳务合同法律关系；2、答辩人没有收过被答辩人的保证金，答辩人与张毅也没有任何关系，联发公司没有这个安置工程项目，项目部公章也不是答辩人的，被答辩人因与张毅和丁显品的纠纷起诉答辩人没有事实和法律依据，请法院驳回被答辩人对答辩人的起诉。
被告张毅答辩称，1、被答辩人起诉答辩人，属于诉讼主体错误，因为被答辩人与答辩人没有任何法律关系；2、被答辩人以联发公司项目部名义与丁显品和许士力签订建筑工程协议书，应由丁显品和许士力共同主张合同权利，许士力撤诉，丁显品一人不能主张；3、项目部与丁显品和许士力签订建筑工程协议书约定乙方应交纳保证金600万元，但现在仅交170万元，并经许士力同意可做二期工程；3、答辩人并未收取被答辩人100万元保证金，收取的是丁显品和许士力170万元保证金；4、答辩人是代表联发公司对外签订合同，是职务行为，不是被答辩人的合同责任主体，请法院驳回被答辩人的起诉。
第三人丁显品答辩称，1、答辩人是通过许士力认识联发公司法定代人尹献庭的，许士力说他和尹献庭签合同，从联发公司手里包2栋楼，最后通过许士力认识了项目实际负责人张毅，就和许士力与张毅签订2栋楼近3万㎡的住宅建筑工程，分3次转给张毅170元，因后来见不到图纸，就不汇款了；2、答辩人不认识被答辩人，被答辩人的100万元保证金是通过许士力转到答辩人帐上的，答辩人给被答辩人出具有收条，将这100万元转到张毅帐上，然后和许士力共同与张毅签订了合同，这个保证金可向张毅追要，因为答辩人出事被羁押无能力追要，但被答辩人应将100万元收条退还给答辩人，不然就成二个“100万元”了。
原告李根峰提供的证据材料有，1、身份证复印件；2、原告与丁显品签订的《建设工程劳务承包商合同》；3、丁显品出具的100万元《收条》及原告转款100万元的凭证；4、丁显品起诉张毅的裁定书。
被告联发公司质证称，原告与丁显品签订的《建设工程劳务承包商合同》与公司没有关系，是原告与丁显品的纠纷；丁显品起诉张毅，与公司没有关系，且诉讼请求未经法院判决，不能当证据使用。
被告张毅质证称，1、《建设工程劳务承包商合同》没有经过发包单位认可，擅自发包给无资质个人承建违返建筑法，属于无效合同；2、《建设工程劳务承包商合同》乙方是原告和丁耀中，而丁耀中没参加诉讼，无法证明100万元保证金是原告个人所有，遗漏了丁耀中这个原告；3、100万元《收条》及转款凭证只能证明保证金打给了丁显品，不足以证明与联发公司和张毅有关系；4、张毅虽然收到了丁显品和许士力170万元，但合同约定的是600万元，尚欠430万元，已是严重违约。原告提供的证据与张毅没有任何关系。
第三人丁显品质证称，当时和许士力发现这个工程有问题，就共同去找张毅退钱，张说没有钱退，现在张毅推的干干净净，说不过去，张毅收了钱却没有工程做，就应该退保证金。
被告联发公司无向本院提交证据。
被告张毅提供的证据材料有，联发公司羊山新区前进九组安置小区项目部与丁显品、许士力签订的《建设工程协议书》，以证明与联发公司存在挂靠关系。
原告李根峰质证称，《建设工程协议书》证明俩被告与原告有关系，应该承担返还100万元保证金的责任。
被告联发公司质证称，联发公司没有这个工程项目，也没有这个公章，这是张毅与丁显品和许士力的个人行为，与联发公司和原告都没有关系，保证金是打到外人帐户，起诉联发公司没有意义。
第三人丁显品质证称，被告张毅提供的《建设工程协议书》是他和张毅签订的，属挂靠联发公司，他转给张毅170万元保证金中有100万元是原告转汇的。
经审理查明，2014年7月23日，第三人丁显品（许士力，原告在本案中起诉为第三人后在庭审中申请撤回起诉，本院裁定准许）与原告李根峰（丁耀中）签订了《建设工程劳务承包商合同》，约定羊山新区前进九组安置小区的5、6号楼约3万㎡人工劳务工程发包给李根锋（丁耀中）做。2014年8月21日，被告张毅以信阳市联发房地产有限责任公司羊山新区前进九组安置小区项目部名义，与第三人丁显品（许士力）签订了一份《建设工程协议书》，约定小区的4栋楼、约6万㎡的建筑工程发包给丁显品（许士力）承建。劳务合同签订后，李根峰转给丁显品100万元保证金，丁显品于2014年8月2日向李根峰出具了《收条》，内容为，“收到李根峰交来羊山新区前进村安置小区楼房质保金壹百万元整”。建筑工程协议签订后，丁显品就将李根峰交的100万元保证金转给了张毅，张毅于2014年8月22日向丁显品出具了《收条》，内容为，“今收到丁显品转来人民币壹百万元整（此款系羊山十八大道前进九组项目施工工程定金，按合同约定应支付式佰万元，现下欠壹佰万元）”，张毅在《收条》签名处加盖有项目部财务专用公章。原告与第三人签订了劳务合同、缴纳了100万元履约保证金后，却未能做成合同约定的劳务（张毅在开庭中陈述，原拟发包给丁显品的二栋工程已交给别人做了，桩都打完了），遂诉至法院。
另查明，签订建设工程劳务承包商合同书乙方部分为原告李根峰、丁耀中，丁耀中于2016年8月26日向本院出具委托书，合同约定100万保证金系原告李根峰一人出资，该合同的权利义务全部委托李根峰行使，认可他因该合同所作出的所有行为。
本院认为，该案属劳务合同纠纷。争议的焦点是原告李根峰交付的100万元履约保证金、和保证金占用期间的利息应由谁负责退还的问题。原告李根峰向第三人丁显品交付履约保证金后，丁显品又将原告的履约保证金如数交给信阳市联发房地产有限责任公司羊山新区前进九组安置小区项目部负责人张毅，该款就应由项目部负责退还。由于该项目部是张毅挂靠于被告联发公司的一个临时施工机构，且未经工商注册，项目部没有独立对外承担民事责任的能力，且张毅在庭审陈述中说这个项目是安置小区与联发公司签订的建筑合同，他与丁显品签订合同与收取保证金，均是履行联发公司项目部的职务行为，因此，应根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同案件适用法律问题的解释》第二十六条规定精神，由张毅挂靠的联发公司承担退款责任；被告占用原告保证金至今3年多用于经营获取利润，原告主张利息应该，但按月3%计息超过法律规定，应从项目部收款的2014年8月22日起至退还之日止，按月息2%计付利息较适当。至于俩被告辩解的所谓原告的起诉遗漏原告丁耀中、第三人许士力的问题，从案件事实看，原告李根峰与丁耀中应是劳务合同的乙方合伙人，第三人丁显品与许士力应是劳务合同的甲方合伙人，从争议的100万元保证金运转事实看，实体权利义务仅涉及李根峰与丁显品，因此不必要求合同双方的合伙人全部参入诉讼；至于被告联发公司在辩解中否认与被告张毅存在工程建设挂靠关系，公司没有羊山新区前进九组安置小区工程项目、没设项目部、没有项目部公章的问题，综合本案诉讼全过程，在联发公司知晓有人因挂靠其公司名义被诉后，却未积极采取报案、积极申请项目部公章鉴定、未提供任何异议，其否认的辩解无法釆信；由于羊山新区前进九组安置小区工程项目部己经将原拟发包给原告做的劳务转包给了他人，《建设工程劳务承包商合同》已经无法履行，劳务合同应当解除。
综合上述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第一款㈣项、第九十七条、第九十八条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告信阳市联发房地产有限责任公司于本判决生效之日起十日内，退还原告李根峰履约保证金100万元，并从项目部收款的2014年8月22日起至退还之日止，按月息2%计付占用期间利息；
二、驳回原告李根峰对被告张毅、第三人丁显品的诉讼请求。
对未按本判决指定的期间履行上述给付金钱义务的，则依《中华人民共和囯民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费13800元，由信阳市联发房地产有限责任公司承担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。当事人上诉的，从递交上诉状之日起7日内交纳上诉费，并在交费后（从交纳上诉费的次日开始计算）5日内将交纳凭证交付本院一审案件承办人。上诉人未按上述规定预交上诉费并交付交纳凭证的，河南省信阳市中级人民法院将依法按自动撤回上诉处理。当事人对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费，上诉费收款单位：河南省信阳市中级人民法院，开户行：河南省建行信阳市分行老城支行，账户：41×××96。判决生效后，当事人主动履行给付金钱判决义务的，请汇入本院下列执行账户，户名：信阳市平桥区人民法院，开户行：中国银行信阳平桥支行，账号：25×××79，并在付款凭证上注明付款人、相应的法律文书案号。
审判长 李艳平
审判员 易艳玲
审判员 蒋 荟
二〇一七年十二月十一日
书记员 段月姣