河北省沧州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀09刑终639号
原公诉机关河北省盐山县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）史某，男，1979年4月20日出生，汉族，个体，初中文化，系河北省盐山县人，现住盐山县。
委托代理人谢明林，河北卓强律师事务所律师。
原审被告人张翼，男，1998年6月28日出生，汉族，群众，初中文化，农民，河北省盐山县人，并住该村。2017年2月8日到盐山县公安局投案，同日因涉嫌犯故意伤害罪被盐山县公安局刑事拘留，同年3月16日被逮捕。现已刑满释放。
河北省盐山县人民法院审理河北省盐山县人民检察院指控原审被告人张翼犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人史某提起附带民事诉讼一案，于2017年7月30日作出（2017）冀0925刑初95号刑事附带民事判决书。宣判后，盐山县人民检察院没有抗诉，张某1没有上诉，本案刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人史某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，询问附带民事诉讼原告人，并听取了诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人张翼的父亲张某1（已判）购买了由被害人史某租赁的盐山县南环乾祥北区临街门市两间，史某的租赁合同于2015年11月份到期后并未续约，后张某1多次通过相关人员和部门与史某协调拆除牌子一事未果。2015年12月11日10时许，张某1带领儿子张翼、张某2及拆除牌子的人员准备对张某1门市上方史某悬挂的广告牌架梯拆除，史某等人阻止并报警，经盐山县公安局巡警大队出警，明确告知对方不能因此事发生打架斗殴，张某1在巡警离开后继续对广告牌进行拆除，被害人史某及其弟弟史法庭前来阻止，双方发生撕打，在撕打过程中，被告人张翼用拳头将被害人史某鼻部打伤，经鉴定，被害人史某损伤程度属轻伤二级。
另查明，被告人张翼于1998年6月28日出生，2017年2月8日到盐山县公安局投案并能如实供述自己的犯罪事实。
附带民事诉讼原告人史某受伤后在盐山阜德医院住院治疗18天，共支付医疗费8024.39元，鉴定费600元。
原审认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、盐山县公安局巡警大队2016年1月25日出具的出警经过在案佐证。
2、被告人张翼的户籍证明信、盐山县公安局孟店派出所2017年2月22日出具的证明：被告人张翼于1998年6月28日出生及身份、住址、无违法犯罪记录等情况。
3、到案情况、破案报告：该案的案件来源、侦破、基本案情及被告人张翼于2017年2月8日到盐山县公安局投案并能如实供述自己的犯罪事实。
4、行政处罚：撤销盐山县公安局作出的盐公（城）行罚决字（2016）47号行政处罚决定，重新调查，依法作出处理。
5、未成年人社会调查报告：被告人张翼生活在一个普通的农民家庭之中，平时在村上能够礼貌待人，尊重长辈，无不良嗜好，能与人为善，和邻里关系较好，因其法律意识淡薄，遇事易冲动致本案发生。张翼到案后认罪态度较好，能够认识到自己的错误，能够如实供述自己的犯罪事实。
6、盐山县阜德医院住院收费票据、病例、鉴定费票据：史某受伤后在盐山阜德医院住院治疗18天，共支付医疗费8024.39元，鉴定费600元。
（二）证人证言
1、证人张某1（被告人张翼之父）的证言：2015年12月11日上午，其带着工人和两个儿子去门市拆二手车牌子，在拆卸的过程中与二楼住户史法庭、史某夫妇、母亲发生争执至相互厮打，在厮打过程中，其打了史法庭的脸部一拳。
2、证人史法庭（被害人史某之弟）的证言：2015年12月11日，其在乾祥小区的家中听到外面有吵闹声，出门看到其兄史某被多人殴打。在门市门口附近，被张某1打了右眼一拳，倒在地上，又被多人踢打的事实经过。
3、证人张某2（被告人张翼之兄）的证言：2015年12月11日10时左右，因其家门市楼挂牌子一事，父亲和史法庭撕扯起来，史某把挂牌子的架子推倒了，弟弟张翼急了，用拳头打、膝盖顶了史某的脸部几下。
4、证人张某3的证言：2015年12月11日9时许，其拉着工人去南环乾祥北区装广告牌，因姓张的主家让将二楼的“荣某二手车”牌子拆下来与二楼住户发生争执，后来警察也来了。其与工人吃完饭后，发现货架子被推倒了，地上还有血，警察将张主家的人带走。
5、证人王某的证言：2015年12月11日11时左右，在盐山县乾祥北区，史法庭被父子俩人殴打的经过。
6、证人郭某的证言：2015年10月份有个姓张的将其在盐山县乾祥北区经营的鑫源砂锅的门市购买，后不让在此处继续经营，其就搬走了。
7、证人张某4的证言：2015年12月11日11时左右，其家楼下门市装修要拆其家二楼的牌子，其下楼和他们理论，双方发生争执，张某1和他的儿子殴打史某，后公安机关出警的经过。
8、证人于某的证言：其在南环乾祥北区个门市卖飞鸽电动车。2015年12月11日，经营空调的人和二楼经营二手车的人打起来了，其在场拉过架，看见一个穿白色裤子的小伙子和一个穿蓝色上衣的男子打姓史的老大了，但具体是谁致伤的没看清。
9、证人魏某(被害人史某之妻)的证言：2015年12月11日9时许，其家因为门牌匾一事与楼下发生争执，对方穿白裤的小伙子用拳头打了史某的面部。
10、证人季某的证言：2015年11月份，张某1让其找史某协调拆广告牌之事，史某答应春节后拆。
11、证人刘某的证言：张翼1998年6月28日出生，张翼的真实出生日期和户籍信息一致。
12、证人卢某的证言：2015年11月份，其通过卢文庆找史某协调解决拆二手车广告牌扁一事的经过。
（三）被害人史某的陈述：荣鑫二手车行在盐山乾祥小区的二楼，一楼是卖空调的，2015年12月11日10时许，因为广告牌子的事双方发生争执，其被张某1的小儿子打成轻伤。
（四）盐山司法医学鉴定中心司法鉴定意见书：史某之损伤已构成轻伤二级。
（五）辨认笔录及照片：史某、魏某对张翼进行辨认，均辨认成功。
（六）现场勘验笔录、勘验/检查笔录、现场图及照片：案发现场的情况。
（七）调取证据清单、随案移送物品、文件清单及视频制作说明、监控光盘、盐山县城区派出所2016年8月23日出具的视频制作：案发现场监控视频的提取、制作及案发现场实况。
原审法院认为，被告人张翼故意伤害被害人身体健康，并致被害人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人张翼犯罪时系未成年人，应对其从轻处罚，对辩护人该辩护意见予以采纳；另鉴于被告人张翼主动到案后如实供述其犯罪事实，当庭认罪态度较好，系自首，可对其从轻处罚，对辩护人该辩护意见予以采纳；另鉴于本案系邻里纠纷引发，可酌情对被告人张翼从轻处罚。关于被害人及委托代理人辩解被告人张翼构成寻衅滋事罪的意见，经查明，本案系因拆除广告牌一事引发的邻里纠纷，针对性较强、地点相对固定，与无事生非、逞强好胜、破坏社会秩序的寻衅滋事罪构成要件不相符，故对该意见不予采纳。由于被告人张翼的犯罪行为给附带民事诉讼原告人史某造成经济损失，应承担相应民事赔偿责任。本院根据附带民事诉讼原告人史某的实际支出以及相关规定分别确定史某经济损失为：附带民事诉讼原告人史某医疗费8024.39元、鉴定费600元、伙食补助费100元X18天=1800元、护理费56987元（全省在岗职工年平均工资）÷365天X18天=2810元、误工费28249元（2016年城镇居民人均年可支配收入）÷365天X18天=1393元，合计14627.39元。
依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第十七条、第六十七条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、被告人张翼犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月。
二、被告人张翼赔偿附带民事诉讼原告人史某医疗费等各项经济损失14627.39元。
三、驳回附带民事诉讼原告人史某其他诉讼请求。
上诉人史某上诉主要提出，1、应以寻衅滋事罪追究被告人张翼的刑事责任。2、原判民事赔偿数额过低，其从事二手车买卖，月收入四万元至五万元，要求按照上述标准计算其误工费，且打架过程中造成其手表和项链的损失，应由被告人予以赔偿。
二审查明的事实与原审一致。认定事实的证据有经一审庭审质证、认证的证据予以证实。本院予以确认。
关于上诉人史某要求按照寻衅滋事罪追究被告人刑事责任的上诉意见。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条的规定，附带民事诉讼的当事人可以就第一审判决、裁定中的附带民事诉讼部分提出上诉，故上诉人史某无权就本案刑事部分提出上诉。
关于上诉人史某称其月收入四万至五万元，要求以此为标准确定其误工费的意见，经查，上诉人称自己从事二手车买卖，并未提交相关的营业执照等证据予以证实，其称月收入四万至五万元，亦没有依法缴纳个人所得税的证据予以证实。上诉人仅提交了中国农业银行个人明细对账单以及盐山县人民法院民事判决书，不足以证实上诉人史某的固定收入情况。原审法院按照2016年城镇居民人均年可支配收入计算其误工费并无不当，被告人张翼亦予以认可。关于上诉人主张的手表和项链的损失，未提交证据予以证实。综上，上诉人的上诉意见均不能成立。
本院认为，被告人张翼故意伤害被害人身体健康，并致被害人轻伤二级的后果，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，附带民事赔偿合理合法。上诉人史某的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘 超
审判员 王春利
审判员 张 蕾
二〇一七年十二月十三日
书记员 王文秀