湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）益赫民二初字第1194号
原告（反诉被告）佳宁娜（湖南）实业有限公司。
被告（反诉原告）迅达（中国）电梯有限公司。
原告佳宁娜（湖南）实业有限公司（以下简称佳宁娜公司）诉被告迅达（中国）电梯有限公司（以下简称迅达电梯公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年12月19日受理，诉讼过程中讯达电梯公司提起反诉，本院依法适用普通程序合并公开开庭进行了审理。原告委托代理人罗广、陈刘阳及被告委托代理人黄莘到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
佳宁娜公司诉称，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司从2006年11月9日至2009年3月17日先后签订了9份电梯买卖合同和相应补充协议，在苏州迅达电梯有限公司处订购28台电梯，事后因原告工程变更，取消电梯14台。直至2010年3月26日止，佳宁娜公司向迅达电梯公司共支付预付货款4551573.43元，但依实际履行情况仅需支付货款及材料款为4165713.99元，原告实际多支付货款385859.44元。佳宁娜公司提起诉讼，请求判令迅达电梯公司：1、返还原告电梯预付货款385879.44元并按银行贷款利率承担占用原告货款的利息；2、承担本案诉讼费用。
迅达电梯公司答辩及反诉称，佳宁娜公司实际订购的电梯为42台。双方合同签署后，实际履行27台，1台电梯双方均同意而未履行，14台电梯由于佳宁娜公司原因，在支付定金后单方取消了购买安装。已履行的27台电梯总价为6837780元，苏州迅达电梯有限公司已收货款为7208260元，差额为370480元。佳宁娜公司违约解除合同，定金无须返还，且佳宁娜公司的诉求已过诉讼时效，请求驳回其诉讼请求。迅达电梯公司根据合同约定，没收了5%的定金162045元，但仍不足以赔偿迅达电梯公司的合理损失，故反诉要求佳宁娜公司赔偿迅达电梯公司利润损失人民币暂计30万元（具体以鉴定为准），本案反诉费用由佳宁娜公司承担。
佳宁娜公司针对反诉答辨称，迅达公司对于利润损失没有证据证实，请求驳回其反诉请求。
经审理查明：2006年11月2日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订电梯买卖合同，合同号为Z6068628-Z6068640，其中Z6068628-6068638合同号观光梯11台，价格为25.08万/台；Z6068639合同号会所客梯1台，价格为15.6万元；Z6068640合同号会所客梯1台，价格为16.39万元。合同总价为307.87万元，货款结算方式为合同生效之日起7天内，佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付合同总价的5%作为定金，计人民币153935元，交货完毕结算时，定金转为货款的一部分。佳宁娜公司采用分批提货，排产前7天内，佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付每批次货物总价的15%作为生产款；发货前7天内，支付每批次货物总价的60%作为提货款，同时苏州迅达电梯有限公司向佳宁娜公司开具同等金额的银行保函，保函期限至该批货物安装完毕，政府相关部门验收合格发证；货到工地验收完毕7天内，支付每批次货物总价的10%作为到货款；安装完毕，政府相关部门验收合格发证之日起7天内，支付每批次货物总价的5%；每批次货物总价的5%作为质保金，安装验收合格一年后的7天内支付给苏州迅达电梯有限公司，同时苏州迅达电梯有限公司向佳宁娜公司开具6个月的同等金额的银行质量保函。支付定金和货款时，须注明付款单位名称和合同号，并将支付凭证复印件寄交苏州迅达电梯有限公司，所有款项须直接汇入合同文首规定的帐户。佳宁娜公司有权要求分批交货和安装，各批次货物的款项应相应分批结算。本合同生效后，如因苏州迅达电梯有限公司原因全部或部分解除合同，须向佳宁娜公司双倍返还定金，同时须赔偿直接损失，如因佳宁娜公司原因全部或部分解除合同，苏州迅达电梯有限公司不退还定金，佳宁娜公司同时须赔偿苏州迅达电梯有限公司的直接损失。2007年7月26日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司就2006年11月2日签订的电梯买卖合同签订补充协议，增加购买两台电梯，合同号Z0078535-36，小机房方形观光梯各一台，25.08万元/台。合同总价为50.16万元。合同生效之日起7天内，佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付合同总价的5%作为定金，计人民币25080元，交货完毕结算时，定金转为货款的一部分。其它付款方式、违约责任与Z6068628-Z6068640合同相同。2008年1月17日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司就2006年11月2日签订的电梯买卖合同签订补充协议，增加购买1台电梯，合同号Z0078520，无机房乘客电梯1台，价格为21.51万元。合同生效之日起7天内，佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付合同总价的5%作为定金，计人民币10755元，交货完毕结算时，定金转为货款的一部分。其它付款方式、违约责任与Z6068628-Z6068640合同相同。2008年3月5日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订补充协议，对Z0068635-638、Z0078535-536合同6台电梯进行技术变更，单台电梯增加总价2.7万元，总变更费用为16.2万元，佳宁娜公司在支付此6台电梯提货款时付清相应款项。
2007年7月23日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订电/扶梯产品买卖合同，Z0078565合同号无机房客梯1台，价格22.61万元；Z0078566合同号无机房客梯1台，价格23.85万元；Z0078567、Z0078568合同号无机房客梯各1台，价格为23.28万元/台；Z0078569、Z0078570合同号小机房方形观光客梯2台，价格为54.02万元/台；Z0078571、Z0078572合同号小机房客梯2台，价格为42.58万元/台；ZS78573、ZS78574合同号自动扶梯2台，价格为23.3万元/台。合同总价为2362200元。合同生效之日起7天内，佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付合同总价的5%作为定金，计人民币118110元，交货完毕结算时，定金转为货款的一部分。其它付款方式、违约责任与Z6068628-Z6068640合同相同。2008年8月27日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订补充协议，将Z0078565、Z0078566、Z0078567、Z0078567合同乘客电梯增加副操纵箱，每台增加价格9000元，合计3.6万元。2007年12月14日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订变更协议，将ZS78573、ZS78574合同自动扶梯价格由23.3万元/台变更为22.05万元/台。2008年6月20日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订补充协议，将Z0078565乘客电梯变更芯片，价格增加4800元。2007年11月26日，佳宁娜公司、苏州迅达电梯有限公司及案外人益阳国际大酒店管理有限公司签订补充协议，约定将Z0078565-572合同所涉总价款193.22万元的8台电梯产权由案外人益阳国际大酒店管理有限公司承继，原合同中相关的佳宁娜公司的权利、义务全部转让予案外人益阳国际大酒店管理有限公司，佳宁娜公司已支付的款项均转为案外人益阳国际大酒店管理有限公司已支付的款项，未支付的款项由案外人益阳国际大酒店管理有限公司支付。
2007年9月26日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订电/扶梯产品买卖合同，ZS78511合同号自动扶梯（室内型）1台，价格为21.81万元；ZS78512合同号自动扶梯（室内型）1台，价格为22.47万元；ZS78513-ZS78516合同号自动扶梯（室外型）4台，价格为30.32万元/台；ZB078517合同号S80L货梯1台，价格为21.18万元；Z0078518-Z0078519合同号小机房后壁观光客梯2台，价格为20.87万元/台。合同总价为228.48万元。合同生效之日起7天内，佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付合同总价的5%作为定金，计人民币114240元，交货完毕结算时，定金转为货款的一部分。其它付款方式、违约责任与Z6068628-Z6068640合同相同。2007年11月28日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司就2007年9月26日签订的电梯买卖合同签订补充协议，增加购买两台自动扶梯，ZS78623合同号自动扶梯1台，价格为21.83万元；ZS78624合同号自动扶梯1台，价格为21.15万元。合同总价为42.98万元。自本协议签订之日起7日内，佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付合同总价的5%作为定金，计人民币21490元，交货完毕结算时，定金转为货款的一部分。2009年7月6日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司签订变更协议，将ZB078517合同货梯价格变更为24.28万元；Z0078518合同观光电梯价格变更为23.97万元，Z0078519合同观光电梯价格变更为23.87万元；共计增加9.2万元，自本协议签订之日起7天内佳宁娜公司须向苏州迅达电梯有限公司支付该协议变更增加的全部款项。本协议未提及条款按原合同执行。
2009年3月17日，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司、案外人益阳佳宁娜国际酒店管理有限公司签订补充协议，约定将佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司于2007年11月28日签订的合同号为Z0078629-Z0078633的5台电梯的购销安装协议中，佳宁娜公司的权利、义务转让给案外人益阳佳宁娜国际酒店管理有限公司，Z0078629、Z0078630、ZB078633的3台电梯佳宁娜公司已支付合同款项63.812万元转为案外人益阳佳宁娜国际酒店管理有限公司支付的款项，剩余款项11.408万元由案外人益阳佳宁娜国际酒店管理有限公司支付；Z0078631、Z0078632的2台电梯佳宁娜公司已支付合同款项19705元剩余款项374395元仍由佳宁娜公司支付。
根据以上合同可证实，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司共签订42台电梯的订购合同，其中Z0078520合同因佳宁娜未支付定金而未履行，剩余41台电梯中，Z0078565-Z0078572合同8台电梯的权利义务已归案外人益阳国际大酒店管理有限公司所有。Z0078629、Z0078630、ZB078633合同3台电梯的权利义务已归案外人益阳佳宁娜国际酒店管理有限公司所有。Z6068628-Z6068638、Z0078535、Z0078536、Z0078517-Z0078519合同16台电梯已安装。Z6068639、Z6068640、ZS78573、ZS78574、ZS78511-ZS78516、ZS78623、ZS78624、Z0078631、ZB078632合同14台电梯佳宁娜公司因设计变更等原因取消。
2013年9月4日迅达电梯湖南分公司就佳宁娜合同执行状况以电子邮件回复佳宁娜公司，认为共收取实业公司及酒店公司合同款项共计7208260元，执行合同的27台共计合同款项6832800元，另梓山湖南项目购买光幕配件款1980元，抵扣后剩余合同款项为373480元，佳宁娜公司取消的14台电梯合同中的12台电梯合同（Z6068639、Z6068640、ZS78573、ZS78574、ZS78511-ZS78516、ZS78623、ZS78624），应当根据原合同条款没收5%的合同定金142340元，剩余款项如佳宁娜公司继续订购公司电梯，则将此笔款项转作新项目的货款，减免赔偿的直接损失。2013年5月18日、2013年12月3日佳宁娜公司向迅达电梯公司发出电梯招标邀请函，迅达电梯公司于2013年6月13日发出投标文件，2014年3月3日，佳宁娜公司向迅达电梯公司发出工作联系函，要求迅达电梯公司于2014年3月15日前与其签订正式合同，此后双方并未签订合同。2014年5月30日，佳宁娜公司向迅达电梯公司发出关于退还多付货款的函，要求其退还多付的货款。佳宁娜公司认为在迅达电梯公司处尚有385685元，迅达电梯公司认为在扣除3000元仓储费后应为370480元。双方围绕该款项发生争议，迅达电梯公司认为该款项在扣除定金后，剩余款项应当作为损失的赔偿，佳宁娜公司认为该款项系多付的货款应当予以退还。
另查明，1、2013年1月22日，迅达（中国）电梯有限公司与苏州迅达电梯有限公司签署合并协议，协议约定迅达中国和苏州迅达实行吸收合并，由迅达中国吸收苏州迅达而继续存在，苏州迅达解散并办理相关注销手续，合并后的公司名称仍为迅达（中国）电梯有限公司。同年11月1日，苏州迅达电梯有限公司经江苏省苏州工商行政管理局登记注销；2、迅达电梯湖南分公司在本案所涉合同中，负责协助苏州迅达电梯有限公司与佳宁娜公司沟通。
在诉讼过程中，迅达（中国）电梯有限公司申请对利润损失进行鉴定，后又放弃鉴定。
以上事实，有原、被告营业执照、买卖合同及补充协议、合并协议、注销登记通知书、付款凭证、招标邀请函、投标文件、工作联系函及原、被告的当庭陈述记录在卷，足以证实。
本院认为，佳宁娜公司与苏州迅达电梯有限公司之间签订的买卖合同及补充协议，合法有效，双方均应按合同履行各自的义务。苏州迅达电梯有限公司已由迅达电梯公司吸收，其权利义务由迅达电梯公司承继。佳宁娜公司主张多支付了385685元，迅达电梯公司认为多余的合同款项为370480元，双方就此并未进行结算，佳宁娜公司的证据不足以证实其主张，故本院认定佳宁娜公司在迅达电梯公司处尚有合同款项370480元。合同约定合同生效之日起7天内，佳宁娜公司须支付合同总价的5%作为定金，交货完毕结算时，定金转为货款的一部分。如因佳宁娜公司原因全部或部分解除合同，定金不退还，佳宁娜公司同时须赔偿解除合同造成的直接损失。佳宁娜公司解除了14台电梯的安装合同，其中Z0078631、Z0078632合同中电梯的权利义务已转让给案外人益阳佳宁娜国际酒店管理有限公司所有，但协议中约定合同款项仍应由佳宁娜公司支付，故上述14台电梯的合同总价款为3240400元，根据合同约定总价5%计算，佳宁娜公司支付的定金应为162020元。解除合同是由于佳宁娜公司原因，根据合同约定，该162020元定金不应退还。剩余的208460元（370480-162020），迅达电梯公司主张应当赔偿其直接损失，但没有提供证据证实直接损失的数额，对该主张不予采纳。迅达电梯公司主张本案已过诉讼时效，迅达电梯湖南分公司2013年9月4日以电子邮件就剩余合同款项回复佳宁娜公司，称如继续订购，将向总部申请将此笔款项转作新项目货款，佳宁娜公司据此邀请迅达电梯公司就电梯项目投标，并于2014年3月3日发函确认其中标，要求签订合同。在双方未签订新合同的情况下，佳宁娜公司于2014年5月30日向迅达电梯公司发出关于退还多付货款的函，要求迅达电梯公司退还货款，由此可见，佳宁娜公司一直在向迅达电梯公司主张权利，本案未过诉讼时效。迅达电梯公司占有佳宁娜公司多支付的货款，没有事实及法律依据，对佳宁娜公司要求迅达电梯公司返还预付货款208460元的诉讼请求，本院依法予以支持。佳宁娜公司要求迅达电梯公司支付利息，因双方并未就剩余货款进行过结算，故对该请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）迅达（中国）电梯有限公司在本判决生效后十日内返还原告（反诉被告）佳宁娜（湖南）实业有限公司货款208460元；
二、驳回原告（反诉被告）佳宁娜（湖南）实业有限公司其余诉讼请求；
三、驳回被告（反诉原告）迅达（中国）电梯有限公司的反诉请求。
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行金。
本案案件受理费7090元，反诉费2900元，财产保全费2770元，合计12760元，由原告（反诉被告）佳宁娜（湖南）实业有限公司承担2664元，被告（反诉原告）迅达（中国）电梯有限公司承担10096元。
如不服本判决，可在判决书送达日起十五日内向本院递交上述状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。
审 判 长 陈佑群
审 判 员 邓馥晖
人民陪审员 李淑娥
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 邓 姣
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十五条当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
《中国人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。