浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙绍刑终字第341号
原公诉机关浙江省绍兴市柯桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘其刚，农民。因犯盗窃罪于2008年11月17日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元，于2012年12月21日被假释，假释考验期至2014年1月13日止。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月9日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
上诉人（原审被告人）王自刚，农民。因犯盗窃罪于2008年11月17日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑五年六个月，并处罚金一万五千元，于2012年12月5日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月8日被刑事拘留，同年10月15日被监视居住（指定居所），同年10月22日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
上诉人（原审被告人）关福传，农民。因犯盗窃罪于2004年5月18日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处拘役三个月，并处罚金人民币一千元；因犯盗窃罪于2008年11月17日被浙江省台州市黄岩区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪于2013年10月28日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
上诉人（原审被告人）傅某，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年9月4日被刑事拘留，同年10月10日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
原审被告人杨某，无业。因犯抢劫罪于2004年12月30日被浙江省温岭市人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月9日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
绍兴市柯桥区人民法院审理绍兴市柯桥区人民检察院指控原审被告人刘其刚、王自刚、关福传、傅某、杨某犯盗窃罪一案，于2014年7月9日作出（2014）绍刑初字第74号刑事判决。原审被告人刘其刚、王自刚、关福传、傅某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2013年7月8日凌晨，被告人刘其刚在绍兴市柯桥区柯桥街道管宁小区40幢301室苏美花家窃得现金300元、“三星gt-n7100”手机两只。经鉴定，被盗手机合计价值5180元；
2、2013年7月20日凌晨，被告人刘其刚、关福传经事先商量，在绍兴市柯桥区柯桥街道管宁小区19幢202室menonpramoddamodara家窃得现金1000元；在该小区20幢306室缪关根家窃得现金2000元及“奥克斯m939＋”手机一只。经鉴定，“奥克斯m939＋”手机价值142元；
3、2013年8月2日晚上，被告人刘其刚、关福传、杨某、傅某经事先商量，驾车到绍兴市柯桥区柯桥街道管宁小区附近，由被告人傅某、杨某在车上负责接应，由被告人刘其刚、关福传采用插片开门方式在该小区21幢301室王卫权家窃得现金400元、“52度五粮液”酒两瓶、“红方威士忌”酒两瓶、“ipad2”平板电脑一台、“苹果牌”笔记本电脑一台、黄金转运珠手链一条、金兔千足金挂件一个、长命金锁千足金挂件一个、黄金戒指一枚、黄金耳环一对。又采用同样方式，于2013年8月3日凌晨，在绍兴市柯桥区柯桥街道夏家花园小区9幢2单元203室陈波家窃得现金700元、“三星i9308”手机两只、“ipad2”平板电脑一台；在该小区9幢3单元605室钱泽萍家窃得现金1000元；进入该小区9幢1单元502室程晋玉家窃得现金40元、“三星gt-n7100”手机一只。经鉴定，上述被盗物品合计价值21124元；
4、2013年8月7日晚上，被告人刘其刚、关福传、杨某、傅某经事先商量，驾车到绍兴市柯桥区柯桥街道笛扬路，由被告人傅某、杨某在车上负责接应，由被告人刘其刚、关福传采用插片开门方式在笛扬路746号204室宣坚芳家窃得现金3000余元及三星数码相机一只；又采用同样方式，于2013年8月8日凌晨，在绍兴市柯桥区柯桥街道管宁小区22幢502室周超琼家窃得现金400元、“acer5750g”笔记本电脑一台、杂牌手机一只；在该小区25幢401室缪水虎家窃得“软壳中华”香烟48包、“阳光利群”香烟1包、“人头马xo”酒一瓶、“轩尼斯xo”酒一瓶、“iphone4”手机一只、“诺基亚”手机一只。经鉴定，上述物品合计价值7757元。案发后，四条“软壳中华”香烟已被追回并发还给缪水虎；
5、2013年7月6日凌晨，被告人刘其刚在绍兴市柯桥区柯桥街道管宁小区43幢105室李益君家窃得现金700元；
6、2013年7月16日晚上，被告人刘其刚、王自刚经事先商量，在绍兴市柯桥区柯桥街道笛扬路746号2幢104室邹祚倩家窃得现金2000元；
7、2013年7月17日凌晨，被告人刘其刚、王自刚经事先商量，到绍兴市柯桥区柯桥街道管宁小区，采用插片开门方式进入该小区25幢504室杨滨家，窃得“惠普4421s”笔记本电脑一台；又采用同样方式，进入该小区25幢501室，在庄勇敏卧室内窃得现金700元、“华为d1”手机一只、“酷派5860s”手机一只，在别易磊卧室内窃得现金100元，“md231zp／a”笔记本电脑一台、“iphone5”手机一只、黑色“华为”小灵通一只。经鉴定，上述被盗物品合计价值11749元；
8、2013年7月19日凌晨，被告人刘其刚在绍兴市柯桥区柯桥街道新江新村7幢301室管世强家，窃得“耐克511472-404”鞋一双，经鉴定，“耐克511472-404”鞋价值247元；又采用同样方式，在该小区6幢403室沈某家窃得现金10元。案发后，耐克鞋已被追回并发还给管世强；
9、2013年7月30日凌晨，被告人刘其刚、王自刚经事先商量，到绍兴市柯桥区柯桥街道管宁小区，采用插片开门方式进入该小区22幢202室仵艳艳家，窃得“iphone5”手机一只，经鉴定，“iphone5”手机价值3895元；又采用同样方式，在该小区24幢302室黄冬云的租房窃得“三星7572”手机一只。经鉴定，“三星7572”手机价值747元。案发后，“iphone5”手机已被追回并发还给仵艳艳；
10、2013年7月31日凌晨1时许，被告人刘其刚、王自刚经事先商量，到绍兴市柯桥区柯桥街道夏家花园，采用插片开门方式进入该小区8幢2单元503室黄涛家，窃得“iphone4s”手机一只，经鉴定，该手机价值3705元；又采用同样方式，进入该小区8幢4单元308室徐美华租房，窃得“联想g460ap”笔记本电脑一台，经鉴定，该笔记本电脑价值1500元；
综上，被告人刘其刚结伙入户盗窃12次，所窃财物共计价值68396元；被告人王自刚结伙入户盗窃4次，所窃财物共计价值24396元；被告人关福传结伙入户盗窃5次，所窃财物共计价值37563元；被告人傅某结伙入户盗窃4次，所窃财物共计价值34421元；被告人杨某结伙入户盗窃4次，所窃财物共计价值34421元。
2013年8月8日，被告人刘其刚、杨某被抓获归案；同年9月4日，被告人傅某被抓获归案；同月8日，被告人王自刚被抓获归案；同年10月28日，被告人关福传被抓获归案。
原审判决认为，被告人刘其刚、王自刚、关福传、傅某、杨某的行为均构成盗窃罪，部分属共同犯罪，被告人刘其刚还具有其他严重情节。被告人刘其刚在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，将新罪所判处的刑罚与前罪未执行的刑罚实行数罪并罚。被告人王自刚、关福传，属累犯，依法予以从重处罚；被告人杨某具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。被告人刘其刚、关福传、傅某、杨某在归案后均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；又均能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚；因部分赃物已被追回并发还给被害人，对被告人刘其刚、王自刚、关福传、傅某、杨某酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决：1、被告人刘其刚犯盗窃罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五千元；撤销浙江省衢州市中级人民法院（2012）浙衢刑执字第8364号刑事裁定书，将前罪未执行完毕的刑罚有期徒刑一年零二十四天，与新判处的刑罚实行数罪并罚。决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元；2、被告人王自刚犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币二千元；3、被告人关福传犯盗窃罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币三千元；4、被告人傅某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三千元；5、被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币二千元；6、移送来院的诺基亚牌手机一只，发还给被告人刘其刚。
原审被告人王自刚上诉称其无罪，具体如下：1、其在侦查阶段及审查起诉阶段的笔录系公安民警对其刑讯逼供下形成的非法证据，内容与事实不符，且刘其刚诬陷其犯罪的口供也系因公安民警刑讯逼供非法取得，上述口供均应排除。2、公安民警提供的其手机定位信息与事实不符。同时申请调取案发现场监控、侦办人员出庭作证。
原审被告人关福传对原判认定的事实无异议，但上诉称原判量刑过重，请求二审改判。
原审被告人傅某对原判认定的事实无异议，但上诉称其不构成共同犯罪，原判量刑过重，请求二审改判。
经审理查明，原判认定上诉人刘其刚、王自刚、关福传、傅某、原审被告人杨某盗窃的事实，由原公诉机关提交并经一审庭审质证、认证的物品及外包装照片，收据、接受证据材料清单、专用票据、发票、收据、抓获经过、扣押、发还物品文件清单、车辆租用协议、“浙j×××××”车辆档案、收押证明、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书、户籍证明，价格鉴定意见书、卷烟鉴别检验报告，现场勘验检查工作记录及照片，情况说明、抓获经过，被害人menonpramoddamodara、苏美花、缪关根、王卫权、沈燕飞、程晋玉、钱泽萍、陈波、宣坚芳、周超琼、缪水虎、李益君、管世强、杨滨、庄勇敏、邹祚倩、仵艳艳、黄冬云、黄涛、徐美华的陈述，证人沈某的证言，被告人刘其刚、关福传、傅某、杨某的供述及辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院审理过程中，上诉人刘其刚申请撤回上诉。
关于上诉人王自刚的上诉意见，经查：1、因王自刚审前供述的合法性无法查明，原判已做排除，未采信为定案证据。2、原判认定王自刚4次入室盗窃的事实由同案犯刘其刚的多次稳定供述直接证明，该供述得到王自刚活动轨迹的印证，此外，公安民警还从王自刚处查获部分涉案赃物。上述证据能相互印证，足以认定王自刚的犯罪事实。王自刚对于同案犯刘其刚因刑讯逼供而诬陷其的辩解并未得到刘其刚口供的印证，且刘其刚在指证王自刚犯罪的同时亦承认自己的共同犯罪行为，并无诬陷他人、推脱责任的动机，且王自刚对在深夜案发时间段内多次与刘其刚一同出现在作案现场附近区域无法作出合理解释。鉴于此，王自刚的上诉理由缺乏事实与法律依据，本院不予采信。
本院认为，上诉人刘其刚、王自刚、关福传、傅某、殒身被告人杨某以非法占有为目的，结伙或单独多次入户窃取他人财物，数额较大，其中，被告人刘其刚有其他严重情节，其行为均构成盗窃罪，部分属共同犯罪。
刘其刚在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，将新罪所判处的刑罚与前罪未执行的刑罚实行数罪并罚。王自刚、关福传曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，属累犯，依法予以从重处罚；杨某具有犯罪前科，酌情予以从重处罚。刘其刚、关福传、傅某、杨某在归案后均能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚；又均能当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚；因部分赃物已被追回并发还给被害人，对刘其刚、王自刚、关福传、傅某、杨某酌情予以从轻处罚。
傅某与刘其刚等人在盗窃前曾有共谋，在刘其刚等人盗窃时，又为刘等人实施了望风、运输行为，鉴于此，傅某认为其不构成共同犯罪的上诉意见，无事实与法律依据，本院不予采纳。原判已根据傅某、关福传的前科情况、在共同犯罪中的作用、悔罪表现等作出适当量刑，二上诉人认为原判量刑过重的意见，本院均不予采纳。刘其刚申请撤回上诉的请求，符合法律规定，应予准许。
原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：
一、准许上诉人刘其刚撤回上诉；
二、驳回上诉人王自刚、关福传、傅某的上诉；
三、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟明
代理审判员 翟金源
代理审判员 李 莹
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 毛秀琴