浙江省临安市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）杭临行初字第44号
原告盛某。
原告俞某某。
被告临安市某某局。
法定代表人何某某，系该局局长。
委托代理人胡某某、周某某，浙江满江红律师事务所律师。
第三人临安某某烧烤店。
经营者王某某。
原告盛某、俞某某不服被告临安市某某局工商行政登记一案，于2015年12月7日向本院提起行政诉讼。本院于同日立案后，依法组成合议庭。2016年1月11日，本院依法追加临安某某烧烤店为第三人参加诉讼。2016年3月9日，本案公开开庭进行了审理。原告盛某、俞某某，被告法定代表人何常青及委托代理人胡某某、周某某，第三人经营者王某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年11月3日，被告向王某某颁发营业执照，内容为：名称临安某某烧烤店，类型个体工商户，经营场所临安市锦城街道城中花园11幢营6，经营者王某某，组成形式个人经营，经营范围餐饮服务（具体经营范围以有效许可证件为准）、（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。
原告盛某、俞某某诉称，1、某某烧烤店地处连体老式居民楼，该店通宵经营，油烟、噪音严重影响周边居民生活，特别是楼上住户，已经到了忍无可忍的地步，而且经城管多次劝说引导都无济于事。该店自取得烧烤营业执照后更加有恃无恐、肆无忌惮深夜噪音扰民，导致楼上居民无法睡觉，已经影响到孩子的学习与休息，必须予以取缔。2、市某某局官僚作风、本位思想严重。国家为了方便老百姓创业，简化了许多审批手续，部分餐饮服务行业在办理工商登记时环保审批不作为前置条件。但是，国家出台新政，绝不是为了居民区开烧烤、通宵夜宵店这样存在严重扰民隐患和污染环境的项目开绿灯。它绝不是无条件的，它应该是在申请人申请的项目和店铺的位置不严重影响或未发现其严重影响其他居民生活的前提下。市某某局明知某某小吃店存在严重扰民的事实且与周边居民有着长达两年多的尖锐矛盾的情况下，仍旧不顾民意执意发放烧烤执照给某某小吃店，增加了其他部门的管理难度，也间接激化了商户和住户之间的矛盾。3、某某烧烤店扰民事件，住户煎熬了整整两年多时间，投诉了无数次，政府花费大量人力物力，其结果却从一个被取缔了的无证经营户演变到了取得合法执照的居民区烧烤店，唯一不变的是那通宵的噪音和油烟味。故请求法院判令临安市某某局取缔于2015年11月核发给六园街某某小型餐馆（含烧烤）的营业执照。庭审中原告明确要求法院判决撤销临安某某烧烤店营业执照。
原告为支持其诉讼请求向本院提交下列证据、依据：
1、被告出具的临市监信访答字（2015）004号信访事项答复意见书、关于临安某某小吃店信访督办件的情况汇报，欲证明原告就第三人超范围经营及油烟、噪声扰民等问题一直在信访的事实。
2、浙江省环境保护厅浙环发（2013）34号《关于印发＜浙江省第二批不纳入建设项目环境影响评价审批的目录（试行）＞的通知》，欲证明第三人的环评审批应为营业执照颁发的前置条件。
被告临安市某某局辩称，一、被告颁发临安某某烧烤店营业执照程序合法。2014年9月5日，王某某取得了个体工商户字号名称预先核准登记通知书，有效期限为2014年9月5日至2015年3月4日。2014年9月15日，王某某提交了餐饮服务许可申请书、刘光伟和王某某的从业人员预防性健康检查合格证明、王某某的身份证复印件、房屋所有权证、租房协议、个体工商户名称预先核准登记通知书等其他相关材料，被告经过现场核查，向临安某某小吃店发放了餐饮服务许可证。2014年9月15日，王某某提交了个体工商户开业登记申请书、房屋所有权证、租房协议、个体工商户名称预先核准登记通知书、餐饮服务许可证、准予设立登记通知书等书面材料向被告申请开业登记。被告审查后认为材料齐全、符合法定形式，于当日受理了王某某的申请，经审核准予设立登记，颁发营业执照。2015年9月6日，王某某申请将临安某某小吃店更名为临安某某烧烤店，被告于当天核准，并向其出具了个体工商户名称变更核准通知书。2015年9月7日，王某某提交了餐饮服务许可证变更（延续、补发）申请书，申请将临安某某小吃店更名为临安某某烧烤店，同时提交了个体工商户名称变更核准通知书、刘光伟和王某某的从业人员预防性健康检查合格证明、王某某的身份证复印件、临安某某烧烤店平面示意图、临安某某烧烤店（餐饮店）卫生管理制度、临安某某烧烤店图片等相关材料。2015年9月23日，被告同意王某某变更餐饮服务许可，并颁发新的餐饮服务许可证。2015年11月3日，经王某某申请，被告同意变更某某小吃店为某某烧烤店，并告知王某某餐饮服务涉及前置审批改后置审批项目，请领取营业执照后依法到环保部门、市场监管部门办理许可手续，取得许可后方可开展相关经营活动。王某某于当天签署承诺书，承诺不影响附近居民的生产、生活。二、临安某某烧烤店未出现撤销个体工商户登记的情形。临安某某烧烤店未出现《行政许可法》第六十九条、《个体工商户登记管理办法》第二十八条规定的可以撤销个体工商户登记的情形，被告无权撤销其个体工商户登记。三、原告反映的问题不属于被告主管范围。原告在诉状中称因临安某某烧烤店的油烟和噪音导致其二人无法正常生活，但是油烟和噪音并非被告主管范围。临安某某烧烤店取得营业执照后应当向环保部门审批，这一点被告已明确告知。临安市信访工作联席会议办公室文件关于开展2015年第三轮信访督查工作的通知，也说明环保部门一直在处理。四、环保审批不是餐饮服务办理工商登记的前置程序。2015年10月19日，根据国务院关于取消和调整一批行政审批项目等事项的决定（国发（2015）11号）及工商总局关于严格落实先照后证改革严格执行工商登记前置审批事项的通知，结合我市实际情况，被告确定小作坊、餐饮（除第一类、第五类、第六类）服务行业在办理工商登记时环保审批不作为前置程序。综上，原告诉请于法无据，请求驳回原告的诉讼请求。
被告向本院提交下列证据、依据：
1、个体工商户名称预先核准申请书、个体工商户名称预先核准审核表、个体工商户字号名称预先核准登记通知书，欲证明王某某于2014年9月5日向被告申请临安某某小吃店的名称预先核准登记，被告于当日核准的事实。
2、餐饮服务许可申请书、个体工商户字号名称预先核准登记通知书、从业人员预防性健康检查合格证明、王某某身份证复印件、租房协议、房屋所有权证、第三类餐饮服务许可现场勘查表及照片、餐饮服务许可证，欲证明临安某某小吃店于2014年9月15日申领餐饮服务许可证，被告经实地查看，颁发餐饮服务许可证的事实。
3、个体工商户开业登记申请书、王某某身份证复印件、租房协议、房屋所有权证、餐饮服务许可证、个体工商户开业登记审核表、准予设立登记通知书，欲证明临安某某小吃店于2014年9月15日申领营业执照，被告经审核颁发营业执照的事实。
4、个体工商户名称预先核准申请书，个体工商户名称预先核准审核表，欲证明王某某于2015年9月6日申请临安某某烧烤店的名称预先核准登记，被告于当日核准的事实。
5、个体工商户变更登记申请书、个体工商户名称变更核准通知书、营业执照（副本）、个体工商户变更登记审核表、准予变更登记通知书，欲证明临安某某小吃店于2015年11月3日向被告申请名称变更为临安某某烧烤店，被告经审核准予变更登记的事实。
6、先照后证办理告知单，欲证明2015年11月3日，被告明确告诉第三人，按照现政策取得营业执照后应向环保和市场监管局办理许可手续后方能开展经营活动的事实。
7、承诺书，欲证明王某某承诺其从事餐饮活动不影响附近居民正常生产、生活的事实。
8、餐饮服务许可证变更申请书、个体工商户名称变更核准通知书、王某某身份证复印件、从业人员预防性健康检查合格证明、临安某某烧烤店平面示意图、卫生管理制度、第三类餐饮服务许可现场核查表及照片、餐饮服务许可审批表，欲证明2015年9月7日，临安某某烧烤店申请变更餐饮服务许可证，被告经审核准予变更的事实。
9、临安市信访工作联席会议办公室文件（临信联办发（2015）11号），欲证明原告就案涉问题一直在信访，环保部门一直在处理的事实。
10、《行政许可法》、《个体工商户条例》、《个体工商户登记管理办法》、《工商总局关于严格落实先照后证改革严格执行工商登记前置审批事项的通知》等法律法规规范性文件节选，欲证明被告作出的行政行为符合相关法律法规的事实。
第三人述称，噪音楼上是听不到的，为清除油烟已安装四台净化器，不存在半夜拖地、水声等问题，第三人一直在整改，不同意原告诉讼请求。
第三人未向本院提交证据。
原、被告提供的上述证据（均为复印件）经庭审质证，结合各方质证意见，本院认证如下：
一、原告对被告提供的证据3中的租房协议有异议，认为租房协议在第三人申请营业执照时已到期；对证据6有异议，认为烧烤类餐饮店应环评前置，被告颁发营业执照不符合法律规定；对证据7有异议，认为第三人未履行承诺；对其余证据均无异议。第三人对证据无异议。本院认为临安某某小吃店在申领营业执照时租房协议并未到期，环保审批手续是否应为被告核发第三人营业执照的前置条件下节阐述，第三人签署环保承诺书的事实应予确认，至于有否履行承诺不在本案审查范围内。本院对上述证据的证明力予以确认。
二、被告、第三人对原告提供的证据无异议，但被告认为根据工商总局的新规定，第三人的营业执照审批属于先照后证，环保审批不是前置条件。本院认为未使用清洁能源且产生油烟的烧烤店确需办理环境影响评价审批手续，但根据《工商总局关于严格落实先照后证改革严格执行工商登记前置审批事项的通知》的规定，烧烤类餐饮店未纳入工商登记前置审批事项目录，即该类餐饮店工商登记前置审批事项调整为后置审批，但要在经营范围栏后注明（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。
经审理查明，临安市锦城街道城中花园11幢营6产权人为张连娟、吴军，王某某承租该营业房并签订租房协议。两原告系夫妻，居住在该营业房二楼。2014年9月5日，王某某取得“临安某某小吃店”个体工商户字号名称预先核准登记通知书。2014年9月15日，临安某某小吃店取得餐饮服务许可证。同日王某某申请开业登记并提供房屋产权证、租房协议、餐饮服务许可证等材料，被告经审核后于当日准予临安某某小吃店设立登记并颁发个体工商户营业执照。2015年9月6日，王某某取得“临安某某烧烤店”名称变更核准通知书。2015年9月23日，被告经审核同意将餐饮服务许可证单位名称变更为临安某某烧烤店。2015年11月3日，王某某申请变更登记，将“临安某某小吃店”名称变更为“临安某某烧烤店”，经营范围从餐饮（小吃店）、（不含凉菜、裱花蛋糕、生食海产品）、（限使用清洁能源且无油烟产生）变更为餐饮服务，王某某提供了个体工商户名称变更核准通知书、临安某某小吃店营业执照等材料。被告当日审核准予变更登记并颁发“临安某某烧烤店”个体工商户营业执照，经营范围变更为餐饮服务（具体经营范围以有效许可证件为准）、（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。同日，王某某签署承诺书，承诺其从事的餐饮服务不影响附近居民正常生活、生产。领取营业执照前，被告书面告知王某某，要求在领取营业执照后到环保部门、市场监管部门办理许可手续，取得许可后方可开展相关经营活动。原告不服被告于2015年11月3日颁发给第三人个体工商户营业执照，于2015年12月7日诉至本院，要求判决撤销。
本院认为，根据《个体工商户条例》第三条的规定，被告具有在辖区范围内办理个体工商户登记的法定职权。被告根据王某某变更登记申请及提交的申请材料，依据相应法律法规，审核认定申请人提交的申请材料齐全，符合法定形式，当场予以登记并发给准予变更登记通知书，同意原临安某某小吃店名称及经营范围的变更，并颁发营业执照。按照《工商总局关于严格落实先照后证改革严格执行工商登记前置审批事项的通知》的规定，因环境影响评价审批手续已非核发个体工商户营业执照的前置条件，被告在颁发营业执照前书面告知第三人，领取营业执照后应依法到环保等部门办理许可手续。被告核发第三人个体工商户营业执照认定事实清楚，证据充分，程序合法。原告认为第三人经营产生的油烟、噪音严重影响周边居民生活而要求判决撤销第三人个体工商户营业执照。本院认为油烟、噪音等存在的问题并非不予登记或撤销登记的法定事由，况且被告在准予变更登记时已要求王某某签署不影响附近居民正常生活、生产的承诺书，第三人亦已作了相应整改。对于仍存在的油烟、噪音等问题，原告可另寻途径解决。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告盛某、俞某某的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告盛某、俞某某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费50元。在上诉期满后7日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理【浙江省杭州市中级人民法院开户行为工行湖滨支行，户名浙江省杭州市中级人民法院，帐号12×××68】。
审 判 长 张 斌
审 判 员 韦阿荣
人民陪审员 董顺良
二〇一六年三月十五日
书 记 员 徐林林
附：相关的法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。