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.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}甘肃省瓜州县人民法院p t ” > 民 事 裁 定 书（2017）甘0922民初1478号原告：陈生财，男。原告：赵秀兰，女。原告：陈佩华，男。原告：陈国华，男。以上四原告共同委托诉讼代理人：胡克委，甘肃宪辉律师事务所律师。被告：甘肃省国营小宛农场。（以下简称小宛农场）法定代表人：巩政，场长。委托诉讼代理人：雷晓春，男，汉族，系甘肃省国营小宛农场副场长。委托诉讼代理人：朱涛，甘肃政剑律师事务所律师。原告陈佩华、陈国华、陈生财、赵秀兰与被告甘肃省国营小宛农场土地承包经营权纠纷一案，本院于2017年8月4日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈佩华、陈国华、陈生财、赵秀兰及四原告共同委托诉讼代理人胡克委与被告甘肃省国营小宛农场的委托诉讼代理人雷晓春、朱涛均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈生财、赵秀兰、陈佩华、陈国华向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告土地补偿费、安置补助费944622元。事实与理由：1999年8月6日，原告陈生财与国营小宛农场签订土地承包合同，承包期限30年，自1996年1月起至2025年12月31日止，承包面积27亩，被告给原告发放了土地承包经营权证书。2017年2月23日，瓜州县人民政府发布瓜州县20公里万亩生态长廊绿化工程征地及地上附着物补偿标准公告，其中被征地包括原告所承包的位于小宛农场二分场五组的耕地27亩，土地被征走后，瓜州县人民政府将补偿款支付给了被告。原告对承包土地享有合法经营权，并且仍在承包期内，瓜州县人民政府基于绿化工程建设而征地，应当对原告给予补偿，但至今被告并没有向原告发放补偿款。本院经审理认为，被告甘肃省国营小宛农场系国有农场，其使用的土地属国家所有，本案中被征收土地也系国有土地，不属于涉及农村土地承包的民事纠纷，该纠纷不属于人民法院受理民事诉讼的范围。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第一款第四项、第一百五十四条第一款第三项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款规定，裁定如下：驳回原告陈生财、赵秀兰、陈佩华、陈国华的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省酒泉市中级人民法院。代理审判员陆燕二〇一七年十一月十三日书记员朱晓菁
浙江省台州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）浙10民辖终328号
上诉人（原审原告）：蔡富忠，男，1972年2月3日出生，汉族，住台州市椒江区。
被上诉人（原审被告）：方正证券股份有限公司台州解放路证券营业部，住所地台州市椒江区解放南路36号。
上诉人蔡富忠因侵权责任纠纷一案，不服浙江省台州市椒江区人民法院（2018）浙1002民初6220号民事裁定，向本院提起上诉。
蔡富忠上诉称，本案系侵权责任纠纷，上诉人在被上诉人处开设账户，日常交易联系也与被上诉人发生，直至证券账户受限时，上诉人仍向被上诉人要求解封账户。根据相关法律规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖，侵权行为地包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。上诉人与被上诉人住所地均在台州市椒江区，侵权行为实施及结果发生地也在台州市椒江区，故本案应当由台州市椒江区人民法院管辖。被上诉人提供的《融资融券合同书》系上诉人与案外人方正证券股份有限公司签订，与本案侵权责任纠纷无关，且被上诉人也未提供相应的证据证明账户受限系案外人方正证券股份有限公司所为。即便是方正证券股份有限公司所为，本案侵权结果发生地也是在台州市椒江区，台州市椒江区人民法院对本案仍有管辖权。请求撤销原裁定，指令台州市椒江区人民法院审理本案。
本院经审查认为，被上诉人虽然不是《融资融券合同》载明的“乙方”，但其在合同落款处加盖公章，且其系合同的实际履行主体，故应受《融资融券合同》的约束。《融资融券合同》第九十三条载明“本合同履行过程中如发生争议，应由双方友好协商解决。协商解决不成的，任何一方可向乙方住所地有管辖权的人民法院提起诉讼”，该约定符合法律规定，应为有效。虽然上诉人提起的是侵权之诉，但因双方就合同纠纷订有管辖协议，应认定因履行合同而产生的违约纠纷和侵权纠纷均应由约定法院管辖。合同载明“乙方”为方正证券股份有限公司，其住所地在湖南省长沙市天心区，原审法院据此裁定将本案移送至湖南省长沙市天心区人民法院处理并无不当。上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 琦
审 判 员 陈栗威
审 判 员 黄 维
二〇一八年九月十九日
代理书记员 陈雅婷
河北省肃宁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0926刑再4号
抗诉机关沧州市人民检察院。
原公诉机关肃宁县人民检察院。
原审被告人（以下简称被告人）郑合方，女，1979年4月2日出生于河北省献县，汉族，农民，初中文化，住献县。
2016年8月24日因涉嫌犯敲诈勒索罪被肃宁县公安局刑事拘留，同年9月28日经肃宁县人民检察院批准，被肃宁县公安局执行逮捕，2017年2月6日被肃宁县人民法院以敲诈勒索罪判处有期徒刑一年二个月。
肃宁县人民检察院以肃检公诉刑诉（2017）11号起诉书指控被告人郑合方犯敲诈勒索罪，本院于2017年2月6日作出(2017)冀0926刑初11号判决，认定被告人郑合方犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元，犯罪工具白色VIVO手机一部，予以没收。判决书已经发生法律效力。沧州市人民检察院作出沧检公诉审刑抗[2017]43号刑事抗诉书，该抗诉书以原审判决确有错误为由提起抗诉，认为原审判决未按照《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定，对被告人郑合方违法所得依法予以追缴或者责令向被害人退赔，亦未按照最高院的批复将“依法予以追缴或者责令退赔”的内容在判决书主文中写明，使被害人的损失得不到有效挽回，并使之后的追缴过程缺乏有力的判决依据，损害了被害人的合法权益。沧州市中级人民法院作出（2017）冀09刑抗44号再审决定书，决定指令肃宁县人民法院对本案进行再审。本院依法另行组成合议庭，于2018年2月8日公开开庭审理了本案，肃宁县人民检察院检察员李某出庭履行职务，原审被告人郑合方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：1、2016年5月23日晚，被告人郑合方伙同张某某（在逃）以约见网友为名，将被害人刘某1骗到二人居住的肃宁县苗街出租房内，后郑合方与刘某1发生性关系，张某某趁机进入房间拍摄裸照并要挟刘某1赔偿三万元。经协商，刘某1同意赔偿张某某两万元，但是需要筹钱，在过程中，刘某1打电话找朋友刘某3等人求助，刘某3等人开车将刘某1救走。
上述事实，被告人郑合方在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯张某某的供述，被害人刘某1的陈述，证人刘某3、孙某的证言，指认现场照片等证据证实。
2、2016年7月29日，被告人郑合方和张某某（在逃）入住肃宁县火车站友谊宾馆212房间，后二人因经济拮据密谋敲诈友谊宾馆老板刘某2。同年8月8日上午8时许，郑合方以修理电视为借口将刘某2骗进212房间，自己则脱光衣服，张某某趁机进入房间给郑合方和刘某2拍照，并以此要挟刘某2，迫使刘某2交付张某某10000元人民币。
上述事实，被告人郑合方在开庭审理过程中亦无异议，并有同案犯张某某的供述，被害人刘某2的陈述，证人刘某4、马某、邢某、孙某的证言，辨认笔录及照片，指认现场照片，现场勘验检查笔录等证据证实。
另有肃宁县公安局扣押物品、文件清单，扣押手机照片，肃宁县公安局城关刑警队出具的情况说明，献县陌南派出所出具的郑合方无违法违纪证明，户籍证明信等证据证实，足以认定。
本院原审认为，被告人郑合方以非法占有为目的，伙同张某某以拍摄裸照的方式为要挟，强行索取被害人财物，数额较大，其行为侵犯了公民私有财物所有权，构成敲诈勒索罪。肃宁县人民检察院指控被告人郑合方犯敲诈勒索罪，罪名成立。犯罪工具白色VIVO手机一部，予以没收。被告人郑合方自愿认罪，可酌予从轻处罚。判处被告人郑合方犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元。
再审查明，原审未对被告人敲诈勒索的赃款予以追缴或者责令退赔，未返还被害人，判决主文中也未写明。
本案再审查明的事实及证据与原审一致。
以上有原审庭审笔录及再审庭审笔录证实。
本院认为，原审判决认定被告人郑合方犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元，认定事实及适用法律正确、量刑适当，该判项应予维持；但原审判决未适用《中华人民共和国刑法》第六十四条对原审被告人郑合方非法占有的被害人的财产依法予以追缴或者责令向被害人退赔，亦未按照最高院的批复将“依法予以追缴或者责令退赔”的内容在判决书主文中写明，使被害人的损失得不到有效挽回，损害了被害人的合法权益，属于适用法律错误，应判决责令被告人郑合方与同案犯共同退赔被害人刘某210000元。
依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第六十四条、第六十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释三百八十九条第三项、最高人民法院《关于适用刑法第六十四条有关问题的批复》（法【2013】229号）之规定，判决如下：
一、维持本院（2017）冀0926刑初11号刑事判决中的第一项、第二项，即被告人郑合方犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金3000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月24日起至2017年10月23日止；所判罚金限期于判决生效之日起10日内缴纳）。犯罪工具白色VIVO手机一部，予以没收。
二、责令被告人郑合方与同案犯将敲诈勒索所得10000元赃款退赔给被害人刘某2，判决书生效之日起十日内履行清。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 刘富新
审判员 马久利
审判员 徐亚利
二〇一八年三月二十日
书记员 张静宇
浙江省台州市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）浙10民初543号
原告：中国音像著作权集体管理协会,住所地北京市朝阳区呼家楼京广中心商务楼401室。
法定代表人：邹建华，该协会总干事。
委托代理人：王利民，浙江英普(义乌)律师事务所律师。
被告：台州市路桥香榭丽都大酒店有限公司，住所地浙江省台州市路桥区金清镇金清大道台州金都广场A楼。
法定代表人：梁健。
本院在审理原告中国音像著作权集体管理协会与被告台州市路桥香榭丽都大酒店有限公司侵害作品放映权纠纷一案中，原告中国音像著作权集体管理协会于2018年7月26日向本院提出撤诉申请。
本院认为：原告中国音像著作权集体管理协会在本案诉讼期间向本院申请撤诉，系其对自身诉讼权利所作的处分，符合法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第一百四十五条和《诉讼费用交纳办法》第十五条之规定，裁定如下：
准许原告中国音像著作权集体管理协会撤回起诉。
本案案件受理费50元，减半收取25元，由原告中国音像著作权集体管理协会负担。
审 判 长 葛欠喜
审 判 员 吴立信
人民陪审员 陈 炜
二〇一八年七月二十六日
代书 记员 王迎腾
贵州省赫章县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔0527民初2114号
原告：童某1，男，1997年3月29日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县。
被告：朱某1，女，2002年3月7日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县。
被告：朱某2，男，1970年7月19日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县，系朱某1父亲。
被告任某1，女，1970年7月17日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县，系朱某1母亲。
原告童某1诉被告朱某1、朱某2、任某1婚约财产纠纷一案，本院于2018年7月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告童某1，被告任某1到庭，被告朱某1、朱某2经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告童某1向本院提出诉讼请求：1.判令三被告返还原告彩礼30,600.00元和红包2400.00元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告同住××乡××××组。双方2017年认识后自由恋爱。根据农村习俗，原告父亲童某2通过洪某于××××年××月十七日将彩礼30,600.00元交给被告任某1。被告朱某1与原告一起回家同居，被告朱某1收到原告父亲童某2红包600.00元、原告母亲陈某红包1200.00元、原告哥哥童某3红包600.00元。原告与被告朱某1一起去浙江温州打工。2018年6月初，被告朱某1与其他男性有不正当交往，双方发生矛盾。被告朱某1不愿继续与原告同居生活。2018年6月19日，双方一起从温州回家，多次协商退还彩礼事宜未果。
被告任某1辩称，红包的事不清楚。朱某1并非自愿与原告同居生活。××××年××月初四，原告哥哥结婚，朱某1去吃酒，原告强行将朱某1带到赫章旅社。两家老人知道后，原告一家请洪某和任某2给双方调和。原告一家给了30,600.00元彩礼。收到彩礼时，任某1从中拿了2700.00元给原告童某1和朱某1买衣服，童某1不要，朱某1接过去。该彩礼被朱某1拿一半去用了。另一半被任某1用于家庭开支。被告家收到的实际才27,900.00元，被告一家只愿意退还14000.00元。
被告朱某1和朱某2未发表答辩意见。
原告围绕诉讼请求证人洪某、任某2出庭作证，本院组织双方进行了质证。双方对收到30,600.00元彩礼及任某1返还朱某1和童某12700.00元无异议，本院予以采信。
经审理查明：原、被告系同村同组居民。××××年××月××日，原告童某1哥哥结婚，被告朱某1去随礼时与原告认识，双方达成共同生活的合意。同月2月13日原告通过洪某之手将彩礼30,600.00元交给被告任某1。任某1抽出2700.00元给童某1和朱某1。原告童某1与被告朱某1从××××年××月××日至5月31日同居生活。后双方发生矛盾，朱某1不愿继续与原告童某1生活。
本案争议焦点：原告给付的彩礼应返还多少。
本院认为：原告童某1未满二十二周岁，被告朱某1系未成年人，双方尚未达到法定结婚年龄，谈婚论嫁为时尚早。原告为了与被告朱某1同居生活，给付了被告一家彩礼30,600.00元。童某1与朱某1同居四个月即分手，被告一家收到的彩礼应适当返还。被告任某1收到彩礼后,将部分彩礼用于家庭生活，部分给朱某1。朱朴已年满十六周岁，现在以自己的收入作为生活来源，视为完全民事行为能力人,能够独立承担民事责任。彩礼由任某1接收，并用于生活开支，三个被告应承担连带返还责任。原告主张返还红包2400.00元，红包不属于彩礼范畴，本院不予支持。为此，依照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、由被告任某1于本判决生效之日起十日内返还原告童某1彩礼18,000.00元；
二、被告朱某1、朱某2对前项返还义务承担连带责任；
三、驳回原告童某1的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费626.00元，减半收取313.00元，由原告童某1负担188.00元，被告任某1、朱某2、朱某1负担125.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。
审判员 熊英寿
二〇一八年八月十六日
书记员 李 毅
贵州省赫章县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0527民初2114号原告：童某1，男，1997年3月29日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县。被告：朱某1，女，2002年3月7日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县。被告：朱某2，男，1970年7月19日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县，系朱某1父亲。被告任某1，女，1970年7月17日出生，汉族，农民，住贵州省赫章县，系朱某1母亲。原告童某1诉被告朱某1、朱某2、任某1婚约财产纠纷一案，本院于2018年7月12日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告童某1，被告任某1到庭，被告朱某1、朱某2经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告童某1向本院提出诉讼请求：1.判令三被告返还原告彩礼30,600.00元和红包2400.00元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告同住××乡××××组。双方2017年认识后自由恋爱。根据农村习俗，原告父亲童某2通过洪某于××××年××月十七日将彩礼30,600.00元交给被告任某1。被告朱某1与原告一起回家同居，被告朱某1收到原告父亲童某2红包600.00元、原告母亲陈某红包1200.00元、原告哥哥童某3红包600.00元。原告与被告朱某1一起去浙江温州打工。2018年6月初，被告朱某1与其他男性有不正当交往，双方发生矛盾。被告朱某1不愿继续与原告同居生活。2018年6月19日，双方一起从温州回家，多次协商退还彩礼事宜未果。被告任某1辩称，红包的事不清楚。朱某1并非自愿与原告同居生活。××××年××月初四，原告哥哥结婚，朱某1去吃酒，原告强行将朱某1带到赫章旅社。两家老人知道后，原告一家请洪某和任某2给双方调和。原告一家给了30,600.00元彩礼。收到彩礼时，任某1从中拿了2700.00元给原告童某1和朱某1买衣服，童某1不要，朱某1接过去。该彩礼被朱某1拿一半去用了。另一半被任某1用于家庭开支。被告家收到的实际才27,900.00元，被告一家只愿意退还14000.00元。被告朱某1和朱某2未发表答辩意见。原告围绕诉讼请求证人洪某、任某2出庭作证，本院组织双方进行了质证。双方对收到30,600.00元彩礼及任某1返还朱某1和童某12700.00元无异议，本院予以采信。经审理查明：原、被告系同村同组居民。××××年××月××日，原告童某1哥哥结婚，被告朱某1去随礼时与原告认识，双方达成共同生活的合意。同月2月13日原告通过洪某之手将彩礼30,600.00元交给被告任某1。任某1抽出2700.00元给童某1和朱某1。原告童某1与被告朱某1从××××年××月××日至5月31日同居生活。后双方发生矛盾，朱某1不愿继续与原告童某1生活。本案争议焦点：原告给付的彩礼应返还多少。本院认为：原告童某1未满二十二周岁，被告朱某1系未成年人，双方尚未达到法定结婚年龄，谈婚论嫁为时尚早。原告为了与被告朱某1同居生活，给付了被告一家彩礼30,600.00元。童某1与朱某1同居四个月即分手，被告一家收到的彩礼应适当返还。被告任某1收到彩礼后,将部分彩礼用于家庭生活，部分给朱某1。朱朴已年满十六周岁，现在以自己的收入作为生活来源，视为完全民事行为能力人,能够独立承担民事责任。彩礼由任某1接收，并用于生活开支，三个被告应承担连带返还责任。原告主张返还红包2400.00元，红包不属于彩礼范畴，本院不予支持。为此，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、由被告任某1于本判决生效之日起十日内返还原告童某1彩礼18,000.00元；二、被告朱某1、朱某2对前项返还义务承担连带责任；三、驳回原告童某1的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费626.00元，减半收取313.00元，由原告童某1负担188.00元，被告任某1、朱某2、朱某1负担125.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决即发生法律效力。审判员  熊英寿二〇一八年八月十六日书记员  李 毅
新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院
民 事 判 决 书
（2018）新0203民初282号
原告：张达安，男，汉族，个体从业人员，住白碱滩区。
委托诉讼代理人：王晓黎，新疆惠和律师事务所律师。
被告：魏军，男，汉族。
被告：焦霞，女，汉族，个体从业人员，住克拉玛依区。
原告张达安与被告魏军、焦霞民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张达安之委托诉讼代理人王晓�到庭参加诉讼。被告魏军、焦霞经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张达安向本院提出诉讼请求：1、判令被告魏军向原告偿还欠款28000元及逾期利息6080元，共计34080元；2、被告焦霞对20000元的借款及利息6080承担连带责任；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告魏军于2016年10月31日向原告借款20000元，并和被告焦霞向原告出具了借款还款担保协议书，该协议书认可被告魏军借款的事实，并承诺2016年12月30日一次性全部归还。如到期无法偿还，借款人按总金额每日1%向原告支付违约金。被告焦霞作为魏军的担保人，愿以自有财产担保被告魏军偿还借款。2017年3月9日，被告魏军向原告再次借款8000元，并向原告出具借条一份，认可借款事实，并承诺2017年5月9日前归还该8000元借款，现两笔借款的还款时间已过，二被�拒不还款，故原告诉至法院。
被告魏军、焦霞未答辩。
本院经审理认定事实如下：2016年10月31日，被告魏军向原告张达安借款20000元，被告焦霞作为担保人，共同为原告出具了《借款还款担保协议书》，内容为“今有魏军借张达安现金贰万元整（小写20000元整），借款日期从2016年10月31日至2016年12月30日。到期一次性全部归还，如到期偿还不了，借款人应付对方每天1%的滞纳金，并承担相应的法律责任。经济担保人承诺如下：本人焦霞自愿为借款人魏军经济担保，并为借款人偿还全部借款，并承担如上条款协议规定。本人承诺用工资收入及户口本复印件、房产证原件和楼房一套（房产证书及全部工资收入偿还）作为偿还款抵押物，并承担法律责任”。同日，二被告就此笔借款再次向原告出具借条一份。2017年3月9日，被告魏军向原告张达安借款8000元，并出具借条一张，载明：“借条今借到张达安现金人民币捌仟元整（8000）本次借款于2017年5月9日前归还借款人：魏军2017.3.8xxxx（工作外巡6394086）”。因二被告至今未向原告还款，故原告诉至本院。
本院认为，债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生特定的权利和义务关系。被告魏军向原告张达安借钱两次，共计28000元，理应向原告偿还借款。对于原告主张的利息，其中2016年10月31日的借款20000元，双方在《借款还款担保协议书》约定“如到期偿还不了，借款人应付对方每天1%的滞纳金”，原告据此主张逾期利息自2017年1月1日起按照年利率24%计算，不违反法律规定，故对原告主张的利息6080元，本院依法予以支持。
对原告主张的由被告焦霞承担借款20000元及利息6080元承担连带保证责任的诉讼请求，因双方在《借款还款担保协议书》对被告焦霞的保证方式未做明确约定，则被告焦霞按照连带责任保证承担保证责任，故对原告的此项诉讼请求，本院依法予以支持。
被告魏军、焦霞经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃当庭答辩及质证的权利，由此产生对其不利的法律后果，由其自行承担。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告魏军向原告张达安偿还借款28000元，支付利息6080元，共计34080元，于本判决生效之日起三日内履行完毕；
二、被告焦霞对上述款项中的26080元承担连带保证责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉�法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费652元、公告费710元，邮寄送达费64.80元，由被告魏军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。
审 判 长 王 雯
人民陪审员 徐新华
人民陪审员 刘 娟
二〇一八年七月九日
书 记 员 任可飞
河北省唐山市中级人民法院
行 政 裁 定 书
（2018）冀02行终535号
上诉人（原审原告）张帅，男，2000年6月25日出生，满族，户籍地河北省承德市兴隆县，现羁押于唐山市第一看守所。
法定代理人王凤艳，女，1967年3月14日出生，汉族，现住遵化市，系上诉人张帅之母。
被上诉人（原审被告）遵化市公安局。住所地：遵化市遵化镇镇海东街*号。
法定代表人白玉礼，局长。
委托代理人王建军，遵化市公安局法制大队中队长。
上诉人张帅因行政赔偿一案，不服河北省遵化市人民法院（2018）冀0281行初15号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。
原审法院认为，原告张帅主张被告侵犯其名誉权、隐私权，给其造成严重的精神损害，要求被告赔礼道歉、消除影响，但名誉权、隐私权纠纷属于人格权纠纷范畴；人格权纠纷是指因人格权受到侵害而引起的纠纷，该类纠纷不属于行政诉讼的受案范围。原告要求被告赔偿精神损失50万元，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条规定，只有行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织人身权、财产权合法权益时，才有权依照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定请求赔偿，故原告的起诉不属于行政诉讼的受案范围。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条关于“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖”之规定，原告的起诉不符合行政诉讼起诉条件。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第六十九条第一款第（一）项、第三款关于“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）、不符合行政诉讼法第四十九规定的；……。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉”之规定，原告张帅的起诉，依法应当予以驳回。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条、第四十九条第（四）项，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>的解释》第六十九条第一款第（一）项、第三款之规定，裁定驳回原告张帅的起诉。
张帅上诉称，一审裁定适用法律错误，应当依法就实体问题进行审理。一、《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条规定，行政机关侵害其人身权、财产权等合法权益的，属于人民法院受理范围。本案中被上诉人侵害的是上诉人的人格权，属于人身权的范围，而且是被上诉人行使侦查权时的行政行为造成的侵权，因此一审法院应当就实体问题进行审理。二、根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条之规定，公民、法人或其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，人民法院应当一并受理，因此对上诉人提出的赔偿一审法院应当审理。上诉请求：撤销一审裁定，指定一审法院就实体问题进行审理。
本院认为，当事人向人民法院提起的行政赔偿诉讼应符合《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条规定的人民法院受理行政赔偿案件的条件。上诉人张帅所提行政赔偿诉讼针对的是公安机关在办理刑事案件过程中的行为，该行为并非独立的行政行为，不属于人民法院行政诉讼受案范围。故以该行为为基础的行政赔偿诉讼不符合上述法律规定的行政赔偿案件的受理条件,原审裁定驳回起诉并无不当。上诉人张帅的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张秀敏
审 判 员 胡津湘
审 判 员 杨春艳
二〇一八年九月六日
法官助理 刘威彤
书 记 员 于 欣
河北省唐山市中级人民法院行 政 裁 定 书（2018）冀02行终535号上诉人（原审原告）张帅，男，2000年6月25日出生，满族，户籍地河北省承德市兴隆县，现羁押于唐山市第一看守所。法定代理人王凤艳，女，1967年3月14日出生，汉族，现住遵化市，系上诉人张帅之母。被上诉人（原审被告）遵化市公安局。住所地：遵化市遵化镇镇海东街*号。法定代表人白玉礼，局长。委托代理人王建军，遵化市公安局法制大队中队长。上诉人张帅因行政赔偿一案，不服河北省遵化市人民法院（2018）冀0281行初15号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。原审法院认为，原告张帅主张被告侵犯其名誉权、隐私权，给其造成严重的精神损害，要求被告赔礼道歉、消除影响，但名誉权、隐私权纠纷属于人格权纠纷范畴；人格权纠纷是指因人格权受到侵害而引起的纠纷，该类纠纷不属于行政诉讼的受案范围。原告要求被告赔偿精神损失50万元，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第四条规定，只有行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯公民、法人和其他组织人身权、财产权合法权益时，才有权依照《中华人民共和国国家赔偿法》的规定请求赔偿，故原告的起诉不属于行政诉讼的受案范围。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条关于“提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖”之规定，原告的起诉不符合行政诉讼起诉条件。《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项、第三款关于“有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）、不符合行政诉讼法第四十九规定的；……。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉”之规定，原告张帅的起诉，依法应当予以驳回。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条、第四十九条第（四）项，《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（一）项、第三款之规定，裁定驳回原告张帅的起诉。张帅上诉称，一审裁定适用法律错误，应当依法就实体问题进行审理。一、《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条规定，行政机关侵害其人身权、财产权等合法权益的，属于人民法院受理范围。本案中被上诉人侵害的是上诉人的人格权，属于人身权的范围，而且是被上诉人行使侦查权时的行政行为造成的侵权，因此一审法院应当就实体问题进行审理。二、根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条之规定，公民、法人或其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，人民法院应当一并受理，因此对上诉人提出的赔偿一审法院应当审理。上诉请求：撤销一审裁定，指定一审法院就实体问题进行审理。本院认为，当事人向人民法院提起的行政赔偿诉讼应符合《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十一条规定的人民法院受理行政赔偿案件的条件。上诉人张帅所提行政赔偿诉讼针对的是公安机关在办理刑事案件过程中的行为，该行为并非独立的行政行为，不属于人民法院行政诉讼受案范围。故以该行为为基础的行政赔偿诉讼不符合上述法律规定的行政赔偿案件的受理条件,原审裁定驳回起诉并无不当。上诉人张帅的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审 判 长 张秀敏审 判 员 胡津湘审 判 员 杨春艳二〇一八年九月六日法官助理 刘威彤书 记 员 于 欣
**甘肃省成县人民法院**
**民事裁定书**
（2018）甘1221民初937号
原告：牛某，住甘肃省成县陈院镇七盘村马湾社**号。
原告：马某，住甘肃省成县沙坝镇芦湾村观音崖社***号。
被告：董某，住甘肃省徽县伏家镇郭家庄村第三社**号。
原告牛某、马某与被告董某机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月3日立案。原告牛某、马某于2018年9月13日向本院提出撤诉申请。
本院认为，原告的撤诉申请符合相关法律规定。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款规定，裁定如下：
准许牛某、马某撤诉。
案件受理费100元，由牛某负担。
审判员 姚茂贤
二〇一八年九月十三日
书记员 杨 建
甘肃省成县人民法院民事裁定书（2018）甘1221民初937号原告：牛某，住甘肃省成县陈院镇七盘村马湾社**号。原告：马某，住甘肃省成县沙坝镇芦湾村观音崖社***号。被告：董某，住甘肃省徽县伏家镇郭家庄村第三社**号。原告牛某、马某与被告董某机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年9月3日立案。原告牛某、马某于2018年9月13日向本院提出撤诉申请。本院认为，原告的撤诉申请符合相关法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款规定，裁定如下：准许牛某、马某撤诉。案件受理费100元，由牛某负担。审判员  姚茂贤二〇一八年九月十三日书记员  杨 建
贵州省务川仡佬族苗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔0326民初1272号
原告：何正礼，男，1967年1月28日出生，汉族，贵州省金沙县人，农民，住金沙县。
委托诉讼代理人：钮洪棋，贵州名城（金沙）律师事务所律师。
被告：陈洪友，男，1973年2月11日出生，汉族，重庆市巴南区人，农民，住重庆市巴南区。
被告：张明，男，1979年6月6日，汉族，贵州省人，农民，住清镇市。
原告何正礼与被告陈洪友、张明租赁合同纠纷一案，本院于2018年4月26日受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何正礼及委托诉讼代理人钮洪棋，被告陈洪友、张明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何正礼向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带支付原告何正礼钻机租赁欠款14万元，并按银行同期贷款利率支付从起诉之日起至实际付清之日止的资金占用费；2、诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告何正礼与被告陈洪友系朋友关系，2017年5月，被告陈洪友向原告何正礼提出租赁钻机用于务川县石朝乡大溪村的工地，双方口头约定“钻机租赁费每月3.5万元，钻机操作人员工资由原告何正礼自行负责”。原告何正礼于2017年5月10日将钻机托运至务川县石朝乡大溪村被告陈洪友承包工地上使用，被告陈洪友租赁原告何正礼钻机四个月二十日时，提出不再租赁钻机，但未向原告何正礼支付租赁费。原告何正礼于2017年11月16日将钻机托运回遵义。原告何正礼向二被告催款，双方协商后，于2018年2月11日向原告何正礼出具欠条一张，约定了还款期限，现还款期限已过，二被告仍未向原告何正礼履行还款义务。原告何正礼为维护合法权益，诉请人民法院依法判决。
被告陈洪友辩称：原告何正礼所诉属实，钻机租赁费金额准确，但是不应由被告陈洪友承担支付责任，被告陈洪友系在被告张明的工地施工，因一直未能施工而无产值，被告张明口头承诺代为被告陈洪友支付租赁费用。
被告张明辩称：原告何正礼所诉情况属实，但租赁金额被告张明不清楚。被告张明与被告陈洪友有口头协议，其仅为代付人，其支付款项是基于被告陈洪友所施工的工程价款来计算。钻机进场6个月，基本上无产值，被告张明补助被告陈洪友8万元，余款被告张明不承担责任。被告张明与原告何正礼无合同关系，原告何正礼起诉被告张明系错诉。
经审理查明，2015年3月10日，原告何正礼在遵义市金辉机械设备有限公司购买钻机。2017年5月10日，原告何正礼与被告陈洪友达成口头租赁协议，被告陈洪友租赁原告何正礼的钻机至务川自治县石朝乡大漆村工地施工，该工地系被告张明承包，被告陈洪友在该工地进行具体施工。大约四个月后，被告陈洪友不再租赁原告何正礼的钻机。2018年2月11日，原告何正礼与被告陈洪友、张明协商，由被告张明亲笔书写欠条一张，欠条载明“今欠到何正礼在G352扩建项目钻机费用14万元整，分为两次付清，第一次正月底，第二次5月底全部付清尾款”，被告陈洪友作为欠款人签名并捺印，被告张明作为代付人签名并捺印。付款期限届满后，二被告均未支付原告何正礼钻机租赁费用。庭审中，被告陈洪友陈述系因被告张明未结算支付其工程款，故无力支付。被告张明陈述系因被告陈洪友之后并未继续进行施工，未产生相关工程款，其不应承担代付责任。被告张明还陈述其与被告陈洪友之间的工程款未结算，故不清楚是否已经全部付清。原告何正礼与二被告协商无果，遂诉至本院。
以上事实，有原告何正礼出示的销售合同、收据、机组合格证、照片、欠条、证人余某的证言，原、被告的陈述，在卷佐证，足以认定。
本院认为，原告何正礼与被告陈洪友达成租赁钻机的口头协议，原告何正礼已按协议将钻机租赁给被告陈洪友使用，后原告何正礼与被告张明、陈洪友于2018年2月11日经协商后出具欠条，对尚欠租赁费14万元进行了确认，并约定了还款的日期和方式，以及被告张明为代付人，该约定系双方的真实意思表示，不违反法律效力性规定，对双方均有法律约束力，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”、第二百二十六条“承租人应当按照约定的期限支付租金。对支付期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，租赁期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付；租赁期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在租赁期间届满时支付”的规定，关于被告陈洪友所提不应由其承担支付租赁费责任的抗辩理由，被告陈洪友租赁原告何正礼的钻机使用，其在欠条上作为欠款人签名捺印，被告陈洪友应当按照欠条的约定按期支付租赁费。关于被告张明所提其不应承担代付责任，原告何正礼起诉系错诉的抗辩理由，欠条系被告张明书写，并作为代付人签名捺印，应当按照欠条的约定承担代付责任。庭审中，被告张明陈述其因被告陈洪友在工地施工，根据被告陈洪友施工的工程款金额进行代付，其与被告陈洪友未就工程款进行结算，对于尚欠工程款的具体金额不明。被告张明代为被告陈洪友支付租赁费后，如果其代付金额超出应当支付被告陈洪友的工程款的金额，可向被告陈洪友主张权利。被告陈洪友、张明所提抗辩理由不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，二被告均未按欠条的约定按期还款，原告何正礼诉请资金占用费，实质是逾期付款的相关损失，逾期付款损失为款项接收方的利息损失，原告何正礼诉请以中国人民银行同期同类贷款利率为标准计算逾期付款利息，本院予以支持。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第一款“二人以上依法承担连带责任的，权利人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”的规定，本案中，被告陈洪友系欠款人，被告张明系代付人，二被告应当对偿还原告何正礼的租赁费及逾期付款利息承担连带责任。为此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百二十六条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十八条第一款之规定，判决如下：
一、被告陈洪友于本判决生效之日起20日内支付原告何正礼钻机租赁费14万元，并自2018年4月26日起以14万元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款利率承担逾期付款利息，至付清之日止；
二、被告张明对上述款项承担连带责任。
案件受理费减半收取1550元，由被告陈洪友、张明承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，还应在上诉期满后七日内预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期不提出上诉，本判决则发生法律效力。
本判决发生法律效力后，若义务人在判决书确定的履行期限内不履行义务，权利人可在判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审判员 任富春
二〇一八年七月十六日
书记员 徐 娟
河南省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）豫民申1166号
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：登封市润发建材厂。住所地：登封市告成镇蒋庄村。
负责人：李艳召。
委托诉讼代理人：冯遂军，河南嵩峰律师事务所律师。
再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：李艳召，男，1964年6月17日出生，汉族，住河南省登封市。
委托诉讼代理人：冯遂军，河南嵩峰律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审上诉人）：何春香，女，1956年11月6日出生，汉族，住河南省郑州市。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王长欣，男，1963年9月3日出生，汉族，住河南省登封市。
再审申请人登封市润发建材厂、李艳召因与被申请人何春香、王长欣、徐连朋民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2015）郑民二终字第1121号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
登封市润发建材厂、李艳召申请再审称：1、涉案17万元借款是由何春香出借给王长欣和徐连朋的，而不是出借给登封市润发建材厂和李艳召的。2013年7月10日，李艳召在涉案借条背面书写证明和加盖登封市润发建材厂印章的行为，只是用于证明借款的实际用途，不能说明登封市润发建材厂和李艳召就是实际债务人。王长欣和何春香是借贷关系，王长欣和李艳召是个人合伙关系，王长欣的借款行为和登封市润发建材厂、李艳召没有关系，登封市润发建材厂和李艳召不应承担还款责任。2、李艳召、王长欣已经将登封市润发建材厂转让，登封市润发建材厂不应再承担还款责任。登封市润发建材厂、李艳召请求撤销二审判决，维持一审判决。
王长欣辩称：1、涉案借条落款时间虽然是2011年9月19日，但是王长欣是在2013年7月10日李艳召出具证明时才知道涉案借款的存在，才在借条上签名的。2、涉案17万元借款实际用于登封市润发建材厂经营，登封市润发建材厂转让事宜没有经过王长欣同意，应由登封市润发建材厂和李艳召承担还款责任。3、王长欣称徐连朋是其妻子，已亡故。
本院经审查认为：李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂，李艳召出具证明认可涉案借款用于登封市润发建材厂经营。因此，应当认定涉案借款为李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂期间登封市润发建材厂的债务。李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂，本案中的17万元借条系李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂期间的合伙债务，李艳召作为登封市润发建材厂的合伙人，对外应对登封市润发建材厂的债务承担清偿责任。综上，登封市润发建材厂、李艳召的再审申请理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：
驳回登封市润发建材厂、李艳召的再审申请。
审 判 长 王 波
审 判 员 黄爱玲
审 判 员 王 硕
二〇一八年八月二十七日
法官助理 胡晓丽
书 记 员 杨 晴
河南省高级人民法院民 事 裁 定 书（2017）豫民申1166号再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：登封市润发建材厂。住所地：登封市告成镇蒋庄村。负责人：李艳召。委托诉讼代理人：冯遂军，河南嵩峰律师事务所律师。再审申请人（一审被告、二审被上诉人）：李艳召，男，1964年6月17日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：冯遂军，河南嵩峰律师事务所律师。被申请人（一审原告、二审上诉人）：何春香，女，1956年11月6日出生，汉族，住河南省郑州市。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王长欣，男，1963年9月3日出生，汉族，住河南省登封市。再审申请人登封市润发建材厂、李艳召因与被申请人何春香、王长欣、徐连朋民间借贷纠纷一案，不服河南省郑州市中级人民法院（2015）郑民二终字第1121号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。登封市润发建材厂、李艳召申请再审称：1、涉案17万元借款是由何春香出借给王长欣和徐连朋的，而不是出借给登封市润发建材厂和李艳召的。2013年7月10日，李艳召在涉案借条背面书写证明和加盖登封市润发建材厂印章的行为，只是用于证明借款的实际用途，不能说明登封市润发建材厂和李艳召就是实际债务人。王长欣和何春香是借贷关系，王长欣和李艳召是个人合伙关系，王长欣的借款行为和登封市润发建材厂、李艳召没有关系，登封市润发建材厂和李艳召不应承担还款责任。2、李艳召、王长欣已经将登封市润发建材厂转让，登封市润发建材厂不应再承担还款责任。登封市润发建材厂、李艳召请求撤销二审判决，维持一审判决。王长欣辩称：1、涉案借条落款时间虽然是2011年9月19日，但是王长欣是在2013年7月10日李艳召出具证明时才知道涉案借款的存在，才在借条上签名的。2、涉案17万元借款实际用于登封市润发建材厂经营，登封市润发建材厂转让事宜没有经过王长欣同意，应由登封市润发建材厂和李艳召承担还款责任。3、王长欣称徐连朋是其妻子，已亡故。本院经审查认为：李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂，李艳召出具证明认可涉案借款用于登封市润发建材厂经营。因此，应当认定涉案借款为李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂期间登封市润发建材厂的债务。李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂，本案中的17万元借条系李艳召、王长欣合伙经营登封市润发建材厂期间的合伙债务，李艳召作为登封市润发建材厂的合伙人，对外应对登封市润发建材厂的债务承担清偿责任。综上，登封市润发建材厂、李艳召的再审申请理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款之规定，裁定如下：驳回登封市润发建材厂、李艳召的再审申请。审 判 长  王 波审 判 员  黄爱玲审 判 员  王 硕二〇一八年八月二十七日法官助理  胡晓丽书 记 员  杨 晴
山东省烟台市莱山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鲁0613刑初164号
公诉机关烟台市莱山区人民检察院。
被告人王璐，女，1993年11月27日出生，住烟台高新技术产业开发区。因本案于2017年9月19日被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。
辩护人李竟、刘冬日，山东乾元律师事务所律师。
烟台市莱山区人民检察院以烟莱检刑诉（2018）160号起诉书指控被告人王璐犯诈骗罪，于2018年6月4日向本院提起公诉，本院审查后于同日立案，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。烟台市莱山区人民检察院指派检察员杨儒出庭支持公诉。被告人王璐及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
烟台市莱山区人民检察院指控，被告人王璐于2015年12月至2016年7月间，化名“文季北”的虚假身份伙同“王洁”（另案处理）以招募客服的名义招揽在校学生。在取得学生信任后，编造虚假理由骗取其身份信息、贷款视频等信息，后利用骗取的信息，通过互联网以应聘学生的名义在诺诺镑客、分期乐、爱学贷、我来贷等网络贷款平台贷款，通过该种手段诈骗被害人李某1、周某、王某2、吕某、张某、叶某、李某2、魏某、王某3、赵某1、阎某、黄某、于某、王某4、赵某2等23人，诈骗金额人民币共计410300元，诈骗所得赃款被其与“王洁”挥霍。案发后，被告人王璐被公安机关抓获到案。
公诉机关认为，被告人王璐以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院对被告人依法惩处。公诉机关为上述指控的事实，提交了相应的证据。
被告人王璐对公诉机关指控的主要犯罪事实及确定的罪名均不持异议。但对起诉书指控的犯罪数额有异议，认为其中有贷款平台截留保证金的情况，实际骗取的贷款数额要少于起诉书指控的数额。
辩护人的辩护意见为：1.涉案贷款平台“诺诺镑客”对贷款会提前扣除贷款金额20%的保证金，本案23名被害人中有19人是通过该平台贷款，扣除的保证金共计56050元，该部分钱款未被被告人占有，故应从其犯罪数额中扣除；2.被告人王璐已经偿还的贷款应从其犯罪数额中扣除；3.被告人在共同犯罪中其次要、辅助作用，系从犯；3.被告人认罪态度好。综上，提请本院对被告人从宽处罚。
经审理查明，被告人王璐于2015年12月至2016年7月，化名“文季北”伙同他人在“58同城”、QQ群等平台公开招募兼职在校学生，期间以工作需要等理由获取兼职学生个人信息、诱骗学生录制申请网贷视频，再通过上述信息以应聘学生的名义在诺诺镑客、分期乐、爱学贷、我来贷等网络贷款平台申请贷款，待贷款汇入各被害人账户后，由被告人王璐全部取现转出。截止案发，被告人王璐等人通过该种手段诈骗被害人李某1、周某、王某2、吕某、张某、叶某、李某2、魏某、王某3、赵某1、阎某、黄某、于某、王某4、赵某2等23人，诈骗金额人民币共计354250元，诈骗所得赃款被被告人王璐与他人挥霍。案发后，被告人王璐被公安机关抓获到案。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的公安机关出具的户籍信息、抓获经过、银行卡交易信息、即时通讯记录等书证；证人王某1的证言；被害人李某1、王某2、吕某、叶某、李某2等人的陈述；被告人供述；辨认笔录等证据证实，足以认定
本院认为，被告人王璐以非法占有为目的，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。烟台市莱山区人民检察院的指控成立。关于被告人及辩护人提出应以实际审核发放的贷款数额作为被告人犯罪数额的意见。本院认为，诈骗罪犯罪数额的认定应以被告人实际骗取的财物价值作为计算标准，本案中涉案“诺诺镑客”网贷平台会对每笔申请贷款扣除20%“保证金”后发放至贷款人账户，贷款人实际只得到申请贷款数额的80%，同样，本案被告人也只实际骗取了申请贷款的80%，无论是作为被害人的在校学生还是发放贷款的网络平台，其实际损失也只是申请贷款数额的80%，故辩护人的辩护意见于法有据，本院予以采纳。关于辩护人提出的被告人王璐等人提前偿还的贷款应从犯罪数额中扣除的意见。本院认为，本案被告人王璐及同伙因怕分期还款逾期导致网贷平台会联系被害人，使诈骗事实败露，而从骗取的贷款中少量还款，是对其诈骗财物的处分，换言之，即被告人王璐等人的犯罪成本，不应从其犯罪数额中扣除，故辩护人的该项辩护意见本院不予采纳。关于辩护人提出被告人在共同犯罪中其次要作用系从犯的辩护意见，与本院查明的事实不符，其在共同犯罪中作用积极，是诈骗犯罪的主要实施者，其行为贯穿整个犯罪节点，故不能认定为从犯。鉴于被告人王璐到案后能如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，依法对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一．被告人王璐犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币五万元。
（有期徒刑之刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月19日起至2023年9月18日止。罚金自判决生效之次日起三十日内缴纳。）
二．责令被告人王璐继续退赔各被害人经济损失。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向烟台市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张华军
人民陪审员 初善本
人民陪审员 于 萍
二〇一八年七月二十六日
书 记 员 柳立明
呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内01刑更2144号
罪犯黄灿军，出生于河南省郸城县，初中文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。
内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院于2013年2月4日作出（2013）乌前刑初字第2号刑事判决，认定被告人黄灿军犯抢夺罪，判处有期徒刑十一年一个月，并处罚金人民币20000元（已缴）。判决发生法律效力后，于2013年2月25日交付执行。本院于2016年2月裁定减去有期徒刑十个月的刑罚执行。刑满日期2022年8月24日止。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年8月13日以罪犯黄灿军在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯黄灿军在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2016年2月、5月、8月、11月、2017年3月共记功5次，2017年8月记表扬1次，并被评为2016年度监狱级改造积极分子。
经审理查明，罪犯黄灿军在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖励审批表和罪犯改造积极分子审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。
本院认为，罪犯黄灿军在服刑期间确有悔改表现，符合减刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：
对罪犯黄灿军减去有期徒刑八个月的刑罚执行，刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年9月7日起至2021年12月24日止。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长赵瑞辰
审判员窦双
审判员杨利民
二〇一八年九月七日
书记员徐佳妮
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）内01刑更2144号罪犯黄灿军，出生于河南省郸城县，初中文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院于2013年2月4日作出（2013）乌前刑初字第2号刑事判决，认定被告人黄灿军犯抢夺罪，判处有期徒刑十一年一个月，并处罚金人民币20000元（已缴）。判决发生法律效力后，于2013年2月25日交付执行。本院于2016年2月裁定减去有期徒刑十个月的刑罚执行。刑满日期2022年8月24日止。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年8月13日以罪犯黄灿军在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯黄灿军在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2016年2月、5月、8月、11月、2017年3月共记功5次，2017年8月记表扬1次，并被评为2016年度监狱级改造积极分子。经审理查明，罪犯黄灿军在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖励审批表和罪犯改造积极分子审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。本院认为，罪犯黄灿军在服刑期间确有悔改表现，符合减刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：对罪犯黄灿军减去有期徒刑八个月的刑罚执行，刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年9月7日起至2021年12月24日止。本裁定送达后即发生法律效力。审判长赵瑞辰审判员窦双审判员杨利民二〇一八年九月七日书记员徐佳妮
呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内01刑更1752号
罪犯ＸＸ，出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，中专文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。
内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院于2015年9月25日作出（2015）鄂前刑初字第32号刑事判决，认定被告人ＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金5000元(已缴纳)。被告人ＸＸ不服，提出上诉，内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院经过二审审理，于2016年1月25日以(2016)鄂刑一终字第128号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。判决发生法律效力后，于2016年2月25日交付执行。刑满日期2019年5月11日止。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯ＸＸ在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯ＸＸ在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2016年8月，2017年2月累计记功2次，2017年8月记表扬1次。
经审理查明，罪犯ＸＸ在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖惩审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。
本院认为，罪犯ＸＸ在服刑期间确有悔改表现，符合法定减刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：
对罪犯ＸＸ减去有期徒刑五个月的刑罚执行。刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2018年12月11日止。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长赵瑞辰
审判员窦双
审判员杨利民
二〇一八年七月十九日
书记员徐佳妮
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）内01刑更1752号罪犯ＸＸ，出生于内蒙古自治区鄂尔多斯市，中专文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。内蒙古自治区鄂托克前旗人民法院于2015年9月25日作出（2015）鄂前刑初字第32号刑事判决，认定被告人ＸＸ犯抢劫罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金5000元(已缴纳)。被告人ＸＸ不服，提出上诉，内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院经过二审审理，于2016年1月25日以(2016)鄂刑一终字第128号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。判决发生法律效力后，于2016年2月25日交付执行。刑满日期2019年5月11日止。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯ＸＸ在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯ＸＸ在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2016年8月，2017年2月累计记功2次，2017年8月记表扬1次。经审理查明，罪犯ＸＸ在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖惩审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。本院认为，罪犯ＸＸ在服刑期间确有悔改表现，符合法定减刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：对罪犯ＸＸ减去有期徒刑五个月的刑罚执行。刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2018年12月11日止。本裁定送达后即发生法律效力。审判长赵瑞辰审判员窦双审判员杨利民二〇一八年七月十九日书记员徐佳妮
呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内01刑更1977号
罪犯马正居，出生于河北省赵县，初中文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第二监狱服刑。
呼和浩特铁路运输法院于2012年5月3日作出（2012）呼铁刑初字第8号刑事判决，认定被告人马正居犯盗窃、抢劫罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币18000元（已缴）。判决发生法律效力后，于2012年6月26日交付执行。刑满日期2024年12月25日止。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第二监狱于2018年7月17日以罪犯马正居在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第二监狱认为，罪犯马正居在服刑期间认罪悔罪，认真遵守法律法规及监规，接受教育改造，积极参加思想、文化、职业技术教育，积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2013年4月、8月、2014年1月、7月、11月、2015年5月、9月、2016年3月、7月、12月、2017年5月共记功11次，2017年11月记表扬1次，并被评为2016年度监狱级改造积极分子。
经审理查明，罪犯马正居在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖励审批表和罪犯改造积极分子审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。
本院认为，罪犯马正居在服刑期间确有悔改表现，符合减刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：
对罪犯马正居减去有期徒刑七个月的刑罚执行，刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年8月10日起至2024年5月25日止。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长赵瑞辰
审判员窦双
审判员杨利民
二〇一八年八月十日
书记员徐佳妮
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）内01刑更1977号罪犯马正居，出生于河北省赵县，初中文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第二监狱服刑。呼和浩特铁路运输法院于2012年5月3日作出（2012）呼铁刑初字第8号刑事判决，认定被告人马正居犯盗窃、抢劫罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币18000元（已缴）。判决发生法律效力后，于2012年6月26日交付执行。刑满日期2024年12月25日止。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第二监狱于2018年7月17日以罪犯马正居在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第二监狱认为，罪犯马正居在服刑期间认罪悔罪，认真遵守法律法规及监规，接受教育改造，积极参加思想、文化、职业技术教育，积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2013年4月、8月、2014年1月、7月、11月、2015年5月、9月、2016年3月、7月、12月、2017年5月共记功11次，2017年11月记表扬1次，并被评为2016年度监狱级改造积极分子。经审理查明，罪犯马正居在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖励审批表和罪犯改造积极分子审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。本院认为，罪犯马正居在服刑期间确有悔改表现，符合减刑条件。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：对罪犯马正居减去有期徒刑七个月的刑罚执行，刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年8月10日起至2024年5月25日止。本裁定送达后即发生法律效力。审判长赵瑞辰审判员窦双审判员杨利民二〇一八年八月十日书记员徐佳妮
贵州省盘州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）黔0222刑初63号
公诉机关贵州省盘州市人民检察院。
被告人毛祥衬，男，1978年3月30日生，汉族，贵州省盘州市人，小学文化，农民，住贵州省盘州市。因本案于2017年10月6日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。
贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2018]49号起诉书指控被告人毛祥衬犯贩卖毒品罪，于2018年1月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，于2018年1月30日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员刘煜出庭支持公诉，被告人毛祥衬到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省盘州市人民检察院指控，2017年9月21日13时许，被告人毛祥衬在盘州市鸡场坪乡塘子边村七组小路上贩卖毒品给瞿某1后被查获，查获毒品嫌疑物一个重0.36克及其用于作案的黑色直板手机一部，经鉴定，从毒品嫌疑物中检验出海洛因成分。公诉机关认为，被告人毛祥衬的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议在有期徒刑以下一年量刑，并处罚金。
上述事实，被告人毛祥衬在开庭审理过程中亦无异议，并有证人王某、瞿某1的证言，现场勘查检验、辨认笔录及照片，物证提取笔录、扣押笔录及扣押物品清单，称量笔录及照片，理化检验鉴定意见书，通话清单，抓获经过，强制隔离戒毒决定书，人口基本信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人毛祥衬违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖给他人，且当场被查获毒品海洛因0.36克，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人毛祥衬到案后如实供述犯罪事实，依法给予从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人毛祥衬犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月6日起至2018年10月5日止。罚金于本判决生效之日起十日内缴纳。）
二、涉案毒品海洛因0.36克，予以没收。
三、作案工具黑色直板手机一部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判员 高 翔
二〇一八年一月三十日
书记员 邓木超
福建省三明市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）闽04民辖终47号
上诉人（原审被告）：吴某，女，1965年5月21日出生，汉族，职员，住泰宁县。
被上诉人（原审原告）：陈某，女，1989年11月30日出生，汉族，职员，住福建省福州市鼓楼区。
上诉人吴某与被上诉人陈某法定继承纠纷一案，吴某不服福建省泰宁县人民法院（2018）闽0429民初363�之一民事裁定，向本院提出上诉。
吴某上诉请求：撤销原裁定，将本案移送深圳市龙岗区人民法院审理。事实和理由：本案诉争标的物为房屋，属于不动产，应由不动产所在地即深圳市龙岗区人民法院管辖。
本院经审查认为，本案系法定继承纠纷，被上诉人选择向被继承人死亡时住所地人民法院即泰宁县人民法院提起诉讼，符合法律规定，原审法院对本案享有管辖权。上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长 张志历
审判员 谢明华
审判员 林玮玮
二〇一八年八月三日
书记员 谢彤薇
附：本案适用的法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
-3-
陕西省白水县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕0527民初833号
原告覃海云（另案被告），男。
委托诉讼代理人郭ＸＸ，陕西秦泉律师事务所律师。
被告陕西省广益水电工程有限公司（另案原告），住所地西安市高新区高薪路5号。
法定代表人桂建军，系该公司董事长。
委托诉讼代理人屈陈平，白水县148法律服务所法律工作者。
原告覃海云与被告陕西省广益水电工程有限公司（下称广益公司）均不服白水县劳动人事争议仲裁委员会作出的白劳人仲案字（2018）第04号劳动仲裁裁决书，分别向本院提起劳动争议纠纷诉讼，本院受理后依法作出（2018）陕0527民初833号民事裁定书，裁定将广益公司诉覃海云劳动争议纠纷一案并入本案审理，审判员问会娣适用简易程序进行了审理，原告覃海云委托代理人及被告广益公司委托代理人到庭参加诉讼，原告覃海云及广益公司法定代表人经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告覃海云向本院提出诉讼请求：要求被告广益公司赔偿原告停工留薪期间工资福利待遇41307元，一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金123921元，二次手术费10000元，以及医疗费、住宿费、交通费624元。事实与理由，2017年4月2日，原告覃海云在被告广益公司处作业时发生事故，致右小腿受伤，被认定为工伤，后原告覃海云向白水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出白劳人仲案字（2018）04号裁决书，原告覃海云不服该裁决书，认为白水县劳动人事争议仲裁委员会认定月工资标准4115元错误，依据渭南市2017年辖区城镇非私营单位在岗职工年平均工资应为4589元，且原告伤情为右胫腓骨粉碎性骨折，依据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》原告的停工留薪期应为9个月，故向本院提起诉讼。
被告广益公司辩称，原、被告之间不存在劳动关系，原告系案外人宋瑞榜招用的劳动者，宋瑞榜是原告的雇主，宋瑞榜通过工程承建获取利润，原告的工伤责任不应由被告承担。
本院经审理经认定事实如下：2017年3月16日，原告覃海云经案外人宋瑞榜介绍到被告广益公司工作，4月12日上午9时许，覃海云在广益公司工地作业时，被顶板掉落的石头砸伤右小腿。事故发生后，原告覃海云被送到白水县医院进行治疗，4月9日转入商洛市中医医院治疗，被诊断为右侧胫腓骨中下段粉碎性骨折，2017年4月26日覃海云从商洛市中医医院出院。原告覃海云住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费均由广益公司已支付。经原告覃海云申请，渭南市人力资源和社会保障局2017年10月23日认定覃海云本次受伤属工伤，渭南市劳动能力鉴定委员会2017年12月22日作出鉴定，覃海云劳动功能障碍等级为九级。覃海云后申请劳动仲裁，2018年5月16日白水县劳动人事争议仲裁委员会作出白劳人仲案字（2018）04号裁决书，裁定广益公司支付覃海云一次性伤残补助金、就业补助金、医疗费补助金93169元，支付停工留薪工资12345元，支付二次手术费10000元，支付医疗费、住宿费、交通费624元。原告覃海云与被告广益水电均不服该裁决，向本院提起诉讼。
广益公司另外已向覃海云支付赔偿款17936元。
本院认为，原告覃海云在被告工地作业时受伤，经渭南市人力资源和社会保障局认定属工伤，被告应按《工伤保险条例》的规定给原告支付相应工伤保险待遇。被告认为原告覃海云是案外人宋瑞榜雇佣来打工，案外人宋瑞榜应承担工伤保险责任，本院认为被告的辩称理由不能对抗渭南市人力资源和社会保障局做出的工伤认定书，即使存在被告将生产发包给案外人的情形，也不属本案审理范围，对外的用工主体依然是被告广益公司，故对被告的辩称意见不予采信。因原告覃海云工作时间不足一年，工资基数按受伤前上一年度即2016年渭南市职工平均工资4115元计算。依照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第六条，以及附件2分类目录（试行）中，“S82.3胫骨下端骨折停工留薪期为9个月、S82.4腓骨骨折停工留薪期为4个月”之规定，确认原告覃海云停工留薪期为9个月，停工留薪期工资为4115元×9个月为37035元；本次工伤致原告覃海云九级伤残，经当庭确认原告覃海云要求与被告解除劳动关系，被告应按《工伤保险条例》及《陕西省关于实施工伤保险条例办法》之规定，给原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，以上共计支付27个月的工资，即4115元计算27个月为111105元；关于原告覃海云的二次手术费，因没有实际发生，本案不做处理，待实际发生后可另案起诉。被告对原告覃海云因本次事故产生的剩余医疗费及交通费、住宿费，合计624元，不持异议，本院予以确认。
综上所述，原被告间存在劳动关系。原告发生工伤，被告应给原告支付相应的工伤保险待遇。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第八十三条，《工伤保险条例》第三十五条，《陕西省实施<工伤保险条例>办法》第二十四条之规定，判决如下：
一、解除原告覃海云与被告陕西省广益水电工程有限公司的劳动关系；
二、被告陕西省广益水电工程有限公司于本判决生效后十日内给原告覃海云支付停工留薪期工资37035元，支付一次性伤残补助金、医疗补助金、伤残就业补助金111105元，支付其他费用624元，合计148764元（已支付17936元）；
三、驳回原告覃海云的其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效后十日内支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，由被告陕西省广益水电工程有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审判员 问会娣
二〇一八年八月二十三日
书记员 邱 岳
陕西省白水县人民法院民 事 判 决 书（2018）陕0527民初833号原告覃海云（另案被告），男。委托诉讼代理人郭ＸＸ，陕西秦泉律师事务所律师。被告陕西省广益水电工程有限公司（另案原告），住所地西安市高新区高薪路5号。法定代表人桂建军，系该公司董事长。委托诉讼代理人屈陈平，白水县148法律服务所法律工作者。原告覃海云与被告陕西省广益水电工程有限公司（下称广益公司）均不服白水县劳动人事争议仲裁委员会作出的白劳人仲案字（2018）第04号劳动仲裁裁决书，分别向本院提起劳动争议纠纷诉讼，本院受理后依法作出（2018）陕0527民初833号民事裁定书，裁定将广益公司诉覃海云劳动争议纠纷一案并入本案审理，审判员问会娣适用简易程序进行了审理，原告覃海云委托代理人及被告广益公司委托代理人到庭参加诉讼，原告覃海云及广益公司法定代表人经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告覃海云向本院提出诉讼请求：要求被告广益公司赔偿原告停工留薪期间工资福利待遇41307元，一次性伤残补助金、就业补助金、医疗补助金123921元，二次手术费10000元，以及医疗费、住宿费、交通费624元。事实与理由，2017年4月2日，原告覃海云在被告广益公司处作业时发生事故，致右小腿受伤，被认定为工伤，后原告覃海云向白水县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委作出白劳人仲案字（2018）04号裁决书，原告覃海云不服该裁决书，认为白水县劳动人事争议仲裁委员会认定月工资标准4115元错误，依据渭南市2017年辖区城镇非私营单位在岗职工年平均工资应为4589元，且原告伤情为右胫腓骨粉碎性骨折，依据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》原告的停工留薪期应为9个月，故向本院提起诉讼。被告广益公司辩称，原、被告之间不存在劳动关系，原告系案外人宋瑞榜招用的劳动者，宋瑞榜是原告的雇主，宋瑞榜通过工程承建获取利润，原告的工伤责任不应由被告承担。本院经审理经认定事实如下：2017年3月16日，原告覃海云经案外人宋瑞榜介绍到被告广益公司工作，4月12日上午9时许，覃海云在广益公司工地作业时，被顶板掉落的石头砸伤右小腿。事故发生后，原告覃海云被送到白水县医院进行治疗，4月9日转入商洛市中医医院治疗，被诊断为右侧胫腓骨中下段粉碎性骨折，2017年4月26日覃海云从商洛市中医医院出院。原告覃海云住院期间的医疗费、护理费、住院伙食补助费均由广益公司已支付。经原告覃海云申请，渭南市人力资源和社会保障局2017年10月23日认定覃海云本次受伤属工伤，渭南市劳动能力鉴定委员会2017年12月22日作出鉴定，覃海云劳动功能障碍等级为九级。覃海云后申请劳动仲裁，2018年5月16日白水县劳动人事争议仲裁委员会作出白劳人仲案字（2018）04号裁决书，裁定广益公司支付覃海云一次性伤残补助金、就业补助金、医疗费补助金93169元，支付停工留薪工资12345元，支付二次手术费10000元，支付医疗费、住宿费、交通费624元。原告覃海云与被告广益水电均不服该裁决，向本院提起诉讼。广益公司另外已向覃海云支付赔偿款17936元。本院认为，原告覃海云在被告工地作业时受伤，经渭南市人力资源和社会保障局认定属工伤，被告应按《工伤保险条例》的规定给原告支付相应工伤保险待遇。被告认为原告覃海云是案外人宋瑞榜雇佣来打工，案外人宋瑞榜应承担工伤保险责任，本院认为被告的辩称理由不能对抗渭南市人力资源和社会保障局做出的工伤认定书，即使存在被告将生产发包给案外人的情形，也不属本案审理范围，对外的用工主体依然是被告广益公司，故对被告的辩称意见不予采信。因原告覃海云工作时间不足一年，工资基数按受伤前上一年度即2016年渭南市职工平均工资4115元计算。依照《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第六条，以及附件2分类目录（试行）中，“S82.3胫骨下端骨折停工留薪期为9个月、S82.4腓骨骨折停工留薪期为4个月”之规定，确认原告覃海云停工留薪期为9个月，停工留薪期工资为4115元×9个月为37035元；本次工伤致原告覃海云九级伤残，经当庭确认原告覃海云要求与被告解除劳动关系，被告应按《工伤保险条例》及《陕西省关于实施工伤保险条例办法》之规定，给原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，以上共计支付27个月的工资，即4115元计算27个月为111105元；关于原告覃海云的二次手术费，因没有实际发生，本案不做处理，待实际发生后可另案起诉。被告对原告覃海云因本次事故产生的剩余医疗费及交通费、住宿费，合计624元，不持异议，本院予以确认。综上所述，原被告间存在劳动关系。原告发生工伤，被告应给原告支付相应的工伤保险待遇。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（二）第十一条，《中华人民共和国劳动法》第二条、第八十三条，《工伤保险条例》第三十五条，《陕西省实施办法》第二十四条之规定，判决如下：一、解除原告覃海云与被告陕西省广益水电工程有限公司的劳动关系；二、被告陕西省广益水电工程有限公司于本判决生效后十日内给原告覃海云支付停工留薪期工资37035元，支付一次性伤残补助金、医疗补助金、伤残就业补助金111105元，支付其他费用624元，合计148764元（已支付17936元）；三、驳回原告覃海云的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告陕西省广益水电工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  问会娣二〇一八年八月二十三日书记员  邱 岳
呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内01刑更1771号
罪犯杨廷华，出生于贵州省黄平县，小学文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。
内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院于2004年11月22日作出（2004）乌刑初字第46号刑事判决，认定被告人杨廷华犯盗窃罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金50000元（已缴纳5500元）。判决发生法律效力后，于2004年12月16日交付执行。内蒙古自治区高级人民法院于2007年12月18日作出（2007）内刑减字第310号刑事裁定减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利改为六年。本院于2011年11月、2013年12月、2015年12月裁定共减去有期徒刑二年三个月的刑罚执行，剥夺政治权利六年不变。刑满日期2023年8月19日止。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯杨廷华在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，开庭对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯杨廷华在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2016年1月、2月、3月、4月、7月、11月，2017年4月累计记功7次，2017年7月记表扬1次。
经审理查明，罪犯杨廷华在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖惩审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。
本院认为，罪犯杨廷华在服刑期间确有悔改表现，符合法定减刑条件。但鉴于该犯罚金50000元未全部缴纳，减刑时应综合考察，予以认定。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：
对罪犯杨廷华减去有期徒刑七个月的刑罚执行，剥夺政治权利六年不变。刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2023年1月19日止。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长赵瑞辰
审判员窦双
审判员杨利民
二〇一八年七月十九日
书记员徐佳妮
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）内01刑更1771号罪犯杨廷华，出生于贵州省黄平县，小学文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院于2004年11月22日作出（2004）乌刑初字第46号刑事判决，认定被告人杨廷华犯盗窃罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处罚金50000元（已缴纳5500元）。判决发生法律效力后，于2004年12月16日交付执行。内蒙古自治区高级人民法院于2007年12月18日作出（2007）内刑减字第310号刑事裁定减为有期徒刑十八年，剥夺政治权利改为六年。本院于2011年11月、2013年12月、2015年12月裁定共减去有期徒刑二年三个月的刑罚执行，剥夺政治权利六年不变。刑满日期2023年8月19日止。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯杨廷华在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，开庭对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯杨廷华在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2016年1月、2月、3月、4月、7月、11月，2017年4月累计记功7次，2017年7月记表扬1次。经审理查明，罪犯杨廷华在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖惩审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。本院认为，罪犯杨廷华在服刑期间确有悔改表现，符合法定减刑条件。但鉴于该犯罚金50000元未全部缴纳，减刑时应综合考察，予以认定。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：对罪犯杨廷华减去有期徒刑七个月的刑罚执行，剥夺政治权利六年不变。刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2023年1月19日止。本裁定送达后即发生法律效力。审判长赵瑞辰审判员窦双审判员杨利民二〇一八年七月十九日书记员徐佳妮
河南省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫民再248号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：河南三森文化传播有限公司。住所地：信阳市浉河区民权路成功花园**号楼*号门面房。
法定代表人：赵思权，该公司总经理。
委托诉讼代理人：唐清友，河南精致律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）：沃尔玛（河南）百货有限公司。住所地：郑州市中原西路南、秦岭路西的郑州万达广场的地下*层。
法定代表人：ElliotJamesDickson，该公司董事长。
委托诉讼代理人：马维娜，女，该公司职员。
再审申请人河南三森文化传播有限公司（以下简称三森公司）因与被申请人沃尔玛（河南）百货有限公司（以下简称河南沃尔玛）承揽合同纠纷一案，不服信阳市中级人民法院（2016）豫15民终1179号民事判决，向本院申请再审。本院于2017年12月29日作出（2017）豫民申3664号民事裁定提审本案。本院依法组成合议庭，开庭审理了本案。再审申请人三森公司的法定代表人赵思权、委托诉讼代理人唐清友到庭参加了诉讼，被申请人河南沃尔玛经本院依法传唤未到庭，后提供书面答辩意见，本院对其依法进行了法庭调查。本案现已审理终结。
三森公司申请再审称：1.原审判决认定事实缺乏证据证明；2.三森公司对河南沃尔玛尚欠相关费用118633元证据确实充分。请求：1.撤销原审判决并判令河南沃尔玛立即支付各项费用118633元；2.一、二审诉讼费由河南沃尔玛承担。
河南沃尔玛辩称：本案再审立案己超法定期限；2.提审本案理由不成立；3.本案不属上级法院提审情形。请求驳回再审请求或驳回再审申请，维持原判。
2015年8月24日，三森公司向信阳市浉河区人民法院起诉请求：1.河南沃尔玛立即支付三森公司加工订作等费用共计118633元；2.本案诉讼费、律师代理费等支出均由河南沃尔玛承担。
信阳市浉河区人民法院一审认定事实：2013年初，河南沃尔玛在信阳市人民路设立的分店工作人员口头委托三森公司定作、加工、安装、设计分店门头、场地，以便于对外租赁经营，双方一直未签订书面合同。三森公司应河南沃尔玛的要求，将其分店委托的相关项目制作、定作完成，河南沃尔玛没有给三森公司出具验收手续。三森公司主张对方应付各项制作、定作费用共118633元。为支持自己的诉讼主张，三森公司向该院提交了其单方制作的加工明细单及实际结算表、为对方加工的部分宣传单复印件若干、订单邮件截图、证人证言、录音资料及自己主张在对方公司拍摄的反映与其往来金额明细的费用清单。河南沃尔玛辩称三森公司提交的上述书面证据均为单方制作，对真实性均不予认可；对三森公司提交的证人证言，对方辩称三份证人证言中两人均为三森公司的工作人员、一人为另案正在与河南沃尔玛进行诉讼的原告方的法定代表人，与案件存在利害关系；对录音资料河南沃尔玛辩称无法确认录音对象。2013年3月29日，河南沃尔玛在信阳人民路的分店向信阳市公安局老城分局报案称，其商场促销部主管向诚从2012年9月至2013年3月，以公司向三森公司等供应商支付广告标牌制作费用为名，从公司现金房支走广告费用16万元左右。目前，该案件已在信阳市公安局老城分局立案。三森公司认为依据报案材料可以认定河南沃尔玛尚欠其标牌制作费用未付，河南沃尔玛认为三森公司主张还欠其制作款项没有事实依据，无法证明其主张的数额，请求法院驳回其诉讼请求。
一审法院认为：当事人对自己的诉讼主张有责任提供证据加以证明。根据查明的事实，可以认定双方存在事实上的加工承揽合同关系。但三森公司提交的书面证据均无对方的签章确认，证人证言、录音资料亦无其他证据辅证，三森公司主张对方尚欠其加工定做费用118633元证据不足，应承担举证不能的责任，对三森公司的诉讼请求该院不予支持，其可在收集证据后另行主张权利。一审法院判决：驳回三森公司的诉讼请求。案件受理费2673元由三森公司负担。
三森公司不服一审判决，上诉至信阳市中级人民法院称：1.原判认定事实部分错误；2.三森公司诉河南沃尔玛尚欠其定作、制作、安装分店门头、场地费用118633元证据确实充分。
信阳市中级人民法院二审认定事实与一审一致。
二审法院认为：根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据证明，证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。结合本案查明的事实证据，原审法院虽认定三森公司和河南沃尔玛存在事实上的承揽合同关系，但因双方未进行对账结算确认，依现有证据尚不能对三森公司请求河南沃尔玛欠其货款的具体数额予以认定，并且因涉及当时的经手人向诚与本案相关的刑事案件尚未结案，目前缺乏充分的证据印证三森公司的诉讼主张，故原审法院以证据不足为由，驳回其的诉讼请求，与法有据，并无不当。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。三森公司的上诉理由不能成立，其请求该院不予支持。二审法院判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2673元,由三森公司负担。
本院再审查明并认定如下事实：郑州市中原区人民法院2017年12月8日作出的（2017）豫0102刑初336号刑事判决认定，2012年9月份至2013年3月份，向诚在担任河南沃尔玛信阳人民路分店促销部主管期间，以向供应商支付广告标牌制作费用等为名，从公司财务部门领取现金170492.90元，后将其中138462.90元用于个人消费，该费用未支付给三森公司及其他合作单位。刑事判决依据该犯罪事实，判决向诚犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，并责令其退赔被害单位河南沃尔玛信阳人民路分店经济损失138462.90元。河南沃尔玛对此不持异议，并认可该判决己生效。刑事案件中，公安机关委托会计师事务所所作的审计报告显示，河南沃尔玛财务凭证后所附的材料清单均为涉案产品所用。认定的其他事实与一、二审一致。
本院再审认为：己生效的刑事判决能够证明向诚作为河南沃尔玛的工作人员，代表单位与三森公司达成制作标牌等宣传用品的口头承揽合同，三森公司按约定向河南沃尔玛提供了相应的定作产品，河南沃尔玛接受了三森公司提供的承揽合同产品，并己将制作款交与该公司负责此项目的工作人员向诚。后因向诚职务侵占的犯罪原因造成三森公司该制作款未支付，因此支付该款项的责任应由河南沃尔玛承担。至于上述款项数额问题，依据三森公司提供的制作清单和《费用明细》拍照打印件，其己完成作为原告应负的举证责任，河南沃尔玛作为依法设立的有限责任公司，应具备规范的财务管理制度，其仅对三森公司提供的上述证据不予认可，但未能提供相应证据支持其主张，故应承担举证不能的后果，同时结合其工作人员犯罪事实可综合认定，河南沃尔玛应付三森公司制作款应为84168元。河南沃尔玛承担还款责任后可依法向向诚追偿上述损失。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销信阳市中级人民法院（2016）豫15民终1179号民事判决和信阳市浉河区人民法院（2015）信浉民初第2269号民事判决；
二、沃尔玛（河南）百货有限公司于本判决生效后十日内支付信阳三森文化传播有限公司制作款84168元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各2673元，均由沃尔玛（河南）百货有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 关 波
审 判 员 李慧娟
审 判 员 陈国防
二〇一八年四月二十五日
法官助理 刘广富
书 记 员 时园园
新疆维吾尔自治区和田地区中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）新32刑更102号
罪犯梁帮照，男，1977年2月15日出生，汉族，河南省台前县人。现在和田监狱服刑。
浙江省杭州市中级人民法院于2003年10月8日作出(2003)杭刑初字第120号刑事判决，认定罪犯梁帮照犯盗窃罪、抢劫罪，判处无期徒刑,剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。判决发生法律效力后交付执行。刑期自2003年10月8日起。2003年11月5日入监服刑。
服刑期间执行刑期变动情况：2007年6月4日由无期徒刑，剥夺政治权利终身减为有期徒刑十九年，剥夺政治权利减为八年；2010年1月29日减刑一年八个月，剥夺政治权利八年;2012年3月19日减刑一年三个月，剥夺政治权利八年；2014年4月22日减刑十个月,剥夺政治权利八年。现刑期：2022年9月3日止。
执行机关新疆维吾尔自治区和田监狱于2017年5月10日以罪犯梁帮照在服刑期间确有悔改表现，提出减刑建议，报送本院审理。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
执行机关新疆维吾尔自治区和田监狱向本院出示了罪犯梁帮照的《罪犯减刑审核表》、《奖惩材料》、《评审材料》等证据，用以证明罪犯梁帮照在近期改造中的表现。
经审理查明，罪犯梁帮照在改造期间，能认罪服法，服从管理，接受教育，注重思想改造，有悔罪意识，能深挖自己的犯罪思想根源，自觉遵守法律法规、规章和监规监纪，注重自己的行为养成，以《罪犯行为规范》三十八条来规范自己行为，在”三课学习”中，能够积极主动，刻苦认真，努力学习文化知识和技术知识，遵守劳动纪律，积极参加各种讨论及活动，并取得了进步。在生产劳动方面，能够服从民警的管理与分配，按规定完成生产任务，在改造中成绩突出。罪犯梁帮照在服刑改造期间，确有悔改表现，于2014年上半年，2016年上半年获监狱级改造积极分子二次；2015年二季度，2015年三季度，2016年一季度，2016年二季度获季度表扬四次。
本院认为，罪犯梁帮照在服刑期间确有悔改表现，符合减刑条件。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《中华人民共和国刑法》第七十八条，《中华人民共和国监狱法》第二十九条的规定，经本院审判委员会讨论决定，裁定如下：
对罪犯梁帮照减去有期徒刑九个月（刑期自裁定之日起至2021年12月3日止）,剥夺政治权利七年不变。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 李有忠
审 判 员 常喜盈
代理审判员 辛元忠
二〇一七年七月十七日
书 记 员 马家丽
呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内01刑更1813号
罪犯刘博，出生于内蒙古自治区呼和浩特市，中专文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。
内蒙古自治区呼和浩特市新城区人民法院于2010年9月17日作出（2010）新刑初字第268号刑事判决，认定被告人刘博犯盗窃、抢劫罪，判处有期徒刑十八年，并处罚金人民币60000元（已缴20000元）。判决发生法律效力后，于2010年10月20日交付执行。本院于2013年12月、2015年12月裁定共减去有期徒刑一年八个月的刑罚执行。刑满日期2026年3月27日止。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯刘博在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，开庭对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯刘博在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2015年12月、2016年1月、5月、11月共记功4次。
经审理查明，罪犯刘博在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。
本院认为，罪犯刘博在服刑期间确有悔改表现，符合减刑条件。但鉴于该犯具有从严情形，减刑幅度应从严。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：
对罪犯刘博减去有期徒刑三个月的刑罚执行，刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2025年12月27日止。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长赵瑞辰
审判员窦双
审判员杨利民
二〇一八年七月十九日
书记员徐佳妮
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）内01刑更1813号罪犯刘博，出生于内蒙古自治区呼和浩特市，中专文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。内蒙古自治区呼和浩特市新城区人民法院于2010年9月17日作出（2010）新刑初字第268号刑事判决，认定被告人刘博犯盗窃、抢劫罪，判处有期徒刑十八年，并处罚金人民币60000元（已缴20000元）。判决发生法律效力后，于2010年10月20日交付执行。本院于2013年12月、2015年12月裁定共减去有期徒刑一年八个月的刑罚执行。刑满日期2026年3月27日止。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯刘博在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，开庭对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯刘博在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2015年12月、2016年1月、5月、11月共记功4次。经审理查明，罪犯刘博在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。本院认为，罪犯刘博在服刑期间确有悔改表现，符合减刑条件。但鉴于该犯具有从严情形，减刑幅度应从严。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：对罪犯刘博减去有期徒刑三个月的刑罚执行，刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2025年12月27日止。本裁定送达后即发生法律效力。审判长赵瑞辰审判员窦双审判员杨利民二〇一八年七月十九日书记员徐佳妮
江苏省盐城市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2018）苏09民辖终230号
上诉人（原审被告）：杨景峰，男，1964年6月29日生，汉族，住上海市闵行区。
被上诉人（原审原告）：陈君，男，汉族，1976年9月1日生，汉族，住江苏省盐城市大丰区。
委托诉讼代理人：金丽，江苏奣言律师事务所律师。
上诉人杨景峰因与被上诉人陈君股权转让纠纷管辖权异议一案，不服江苏省盐城市大丰区人民法院（2018）苏0982民初2709号之一民事裁定，向本院提起上诉。
杨景峰上诉称，请求二审法院依法撤销一审裁定，将案件移送上海市闵行区法院审理。事实和理由：上诉人户籍地虽在大丰区，但已经在上海市闵行区居住1年以上，应当认定上海市闵行区为上诉人的经常居住地。上诉人可提供居住证等证据予以证明。
本院经审查认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十一条规定，对公民提起的诉讼由被告住所地法院管辖，被告住所地和经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。二审中，上诉人杨景峰提供了上海市居住证和缴纳社保记录，能够证明上诉人杨景峰的经常居住地是上海市闵行区，这也与杨景峰、陈君在股权转让合同中所载明的住所情况相一致。故本案应由杨景峰的经常居住地上海市闵行区人民法院管辖。综上，上诉人杨景峰的上诉请求成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十一条规定，裁定如下：
一、撤销江苏省盐城市大丰区人民法院（2018）苏0982民初2709号之一民事裁定；
二、本案移送上海市闵行区人民法院处理。
本裁定为终审裁定。
审判长 岳维群
审判员 钟红梅
审判员 赵 阳
二〇一八年八月十四日
书记员 朱 滢
呼和浩特市中级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2018）内01刑更1753号
罪犯胡利鹏，出生于内蒙古自治区乌海市，高中文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。
内蒙古自治区武川县人民法院于2009年1月16日作出（2009）武刑初字第8号刑事附带民事判决，认定被告人胡利鹏犯绑架罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金40000元（已缴纳2500元），民事赔偿4979.48元（已履行）。判决发生法律效力后，于2009年2月5日交付执行。本院于2011年8月、2013年8月、2015年12月裁定共减去有期徒刑三年六个月的刑罚执行，剥夺政治权利三年不变。刑满日�2018年11月18日止。
执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯胡利鹏在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。
执�机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯胡利鹏在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2015年12月，2016年1月、6月、7月、9月，2017年2月、6月累计记功7次。
经审理查明，罪犯胡利鹏在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖惩审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。
本院认为，罪犯胡利鹏在服刑期间确有悔改表现，符合法定减刑条件。但鉴于该犯具有从严情形，减刑时应从严。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：
对罪犯胡利鹏减去有期徒刑三个月的刑罚执行，剥夺政治权利三年不变。刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2018年8月18日止。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长赵瑞辰
审判员窦双
审判员杨利民
二〇一八年七月十九日
书记员徐佳妮
.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}呼和浩特市中级人民法院p t ; ” > 刑 事 裁 定 书（2018）内01刑更1753号罪犯胡利鹏，出生于内蒙古自治区乌海市，高中文化，现在内蒙古自治区呼和浩特第一监狱服刑。内蒙古自治区武川县人民法院于2009年1月16日作出（2009）武刑初字第8号刑事附带民事判决，认定被告人胡利鹏犯绑架罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利三年，并处罚金40000元（已缴纳2500元），民事赔偿4979.48元（已履行）。判决发生法律效力后，于2009年2月5日交付执行。本院于2011年8月、2013年8月、2015年12月裁定共减去有期徒刑三年六个月的刑罚执行，剥夺政治权利三年不变。刑满日�2018年11月18日止。执行机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱于2018年6月20日以罪犯胡利鹏在服刑期间确有悔改表现为由，提出减刑建议书，检察机关提出减刑检察意见，报送本院审理。本院于当日立案，并依法组成合议庭，对该犯在服刑期间的表现进行了审理，现已审理终结。执�机关内蒙古自治区呼和浩特第一监狱认为，罪犯胡利鹏在服刑期间认罪悔罪；认真遵守法律法规及监规，接受教育改造；积极参加思想、文化、职业技术教育；积极参加劳动，努力完成劳动任务。在计分考核中，于2015年12月，2016年1月、6月、7月、9月，2017年2月、6月累计记功7次。经审理查明，罪犯胡利鹏在服刑期间确有悔改表现的事实，有执行机关提请减刑建议书、罪犯减刑审核表、罪犯奖惩审批表、罪犯评审鉴定表、罪犯学习考核卡、罪犯减刑检察意见书以及其他相关证据材料予以证实。本院认为，罪犯胡利鹏在服刑期间确有悔改表现，符合法定减刑条件。但鉴于该犯具有从严情形，减刑时应从严。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》的规定，裁定如下：对罪犯胡利鹏减去有期徒刑三个月的刑罚执行，剥夺政治权利三年不变。刑期从本裁定减刑之日起计算，即自2018年7月19日起至2018年8月18日止。本裁定送达后即发生法律效力。审判长赵瑞辰审判员窦双审判员杨利民二〇一八年七月十九日书记员徐佳妮
天津市南开区人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）津0104民初13459号
原告：天津市培鑫弘斯物业管理有限公司，住所地天津南开区。
法定代表人：刘翔，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王卫东，该公司员工。
被告：高恭煜，住天津市南开区。
本院在审理原告天津市培鑫弘斯物业管理有限公司与被告高恭煜物业服务合同纠纷一案中。原告天津市培鑫弘斯物业管理有限公司向本院提出撤诉申请。
本院认为，原告自行处分诉讼权利并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款的规定，裁定如下：
准许原告天津市培鑫弘斯物业管理有限公司撤回起诉。
案件受理费50元减半收取，由原告负担。
代理审判员 翟琛圳
二〇一六年十二月十五日
书 记 员 王韶华
附件：本案所引用的相关法律规定内容摘录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许,由人民法院裁定。
浙江省杭州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）浙杭刑执字第9346号
罪犯丰小平，现在浙江省乔司监狱服刑。
浙江省衢州市柯城区人民法院于二〇〇九年一月六日作出（2009）衢柯刑初字第17号刑事判决，以罪犯丰小平犯强奸罪，判处有期徒刑十年，并已发生法律效力，交付执行。浙江省乔司监狱于2015年10月30日提出减刑建议书，报送本院审理。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
执行机关认为，该罪犯在服刑期间，能认罪服法，遵守罪犯改造行为规范、学习认真、成绩优良、劳动积极、完成劳动任务，悔改表现突出。
经审理查明，罪犯丰小平在服刑期间，能认罪悔罪，认真遵纪守法，接受教育改造，积极参加学习，成绩优良，积极参加劳动，态度端正，努力完成劳动任务。2012年度、2014年度监狱记功，2013年度监狱改造积极分子。
上述事实有案件处理意见表、奖惩审批表、百分考核表、年度罪犯评审鉴定表等材料在案佐证。
本院认为：罪犯丰小平在服刑期间，能认罪悔罪，认真遵纪守法，接受教育改造，悔改表现突出，执行机关对罪犯丰小平提请减刑的事实清楚，证据充分。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条之规定，裁定如下：
对罪犯丰小平准予减刑一年八个月。
本裁定送达后即发生法律效力。
审判长 吴小玲
审判员 俞永平
审判员 杨宏林
二〇一五年十一月十六日
书记员 王 静
浙江省杭州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2015)浙杭刑执字第9346号罪犯丰小平，男，1972年6月17日出生，汉族，浙江省衢州市人，住浙江省衢州市衢江区，现在浙江省乔司监狱服刑。浙江省衢州市柯城区人民法院于二〇〇九年一月六日作出(2009)衢柯刑初字第17号刑事判决，以罪犯丰小平犯强奸罪，判处有期徒刑十年，并已发生法律效力，交付执行。浙江省乔司监狱于2015年10月30日提出减刑建议书，报送本院审理。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。执行机关认为，该罪犯在服刑期间，能认罪服法，遵守罪犯改造行为规范、学习认真、成绩优良、劳动积极、完成劳动任务，悔改表现突出。经审理查明，罪犯丰小平在服刑期间，能认罪悔罪，认真遵纪守法，接受教育改造，积极参加学习，成绩优良，积极参加劳动，态度端正，努力完成劳动任务。2012年度、2014年度监狱记功，2013年度监狱改造积极分子。上述事实有案件处理意见表、奖惩审批表、百分考核表、年度罪犯评审鉴定表等材料在案佐证。本院认为：罪犯丰小平在服刑期间，能认罪悔罪，认真遵纪守法，接受教育改造，悔改表现突出，执行机关对罪犯丰小平提请减刑的事实清楚，证据充分。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十二条第二款、《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条之规定，裁定如下：对罪犯丰小平准予减刑一年八个月。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  吴小玲审判员  俞永平审判员  杨宏林二〇一五年十一月十六日书记员  王 静
河南省郑州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）豫01行终73号
上诉人（原审原告）河南中海国际旅行社有限公司，住所地郑州市文化路112号。
法定代表人鄂凯军，董事长。
被上诉人（原审被告）郑州市人力资源和社会保障局，住所地郑州市中原区陇海西路360号。
法定代表人戴春枝，职务局长。
委托代理人轩冉冉，该局工作人员。
委托代理人胡剑南，河南点石律师事务所律师。
原审第三人张某某。
委托代理人袁珺，河南仟安律师事务所律师。
上诉人河南中海国际旅行社有限公司诉郑州市人力资源和社会保障局（以下简称市人社局）工伤认定一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金行初字第339号行政判决，向本院提起上诉。本院受审理后依法组成合议庭，于2016年3月16日公开开庭审理了本案。上诉人河南中海国际旅行社有限公司法定代表人鄂凯军，被上诉人市人社局的委托代理人胡剑南、轩冉冉，原审第三人张某某的委托代理人袁珺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2012年8月6日6时25分，第三人张某某在为原告带团期间，乘坐客车返程途径连霍高速公路554公里北半幅发生交通事故，造成身体损伤，郑州大学第一附属医院诊断结论：1、记性颅脑损伤、右侧颞叶脑裂伤、右侧颞骨、枕骨多发骨折、双眼视力障碍待查；2、右侧股骨骨颈骨折。
第三人张某某于2013年7月16日向被告提交工伤认定申请，并应被告补正要求，向郑州市金水区劳动人事争议仲裁委员会提交与原告的劳动关系仲裁，仲裁委员会于2013年10月8日作出金劳人仲裁字（2013）383号裁决，确认原告与第三人张某某存在劳动关系。原告不服向本院提起民事诉讼，本院于2014年4月18日作出（2013）金民一初字第3495号判决，确认原告与第三人自2014年起存在劳动关系，并在事实查明中确认第三人车祸受伤系接受原告委派工作期间的事实。原告不服提起上诉，郑州市中级人民法院于2014年7月24日作出（2014）郑民一终字第784号民事判决，驳回原告的上诉，维持本院一审判决。
终审判决生效后，被告于2015年3月受理了第三人的工伤认定申请。经调查后于2015年5月8日作出本案所诉的豫（郑）工伤认字（2015）0230004号工伤认定。
原审法院另查明：第三人在被告工作期间未取得国家导游资格；被告将工伤认定的受理、调查审核等职权委托给郑州市金水区人力资源和社会保障局行使，期限自2015年1月1日至2017年12月31日。
原判认为：一、国务院《工伤保险条例》第十四条第（五）项的规定，职工因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的，应当认定为工伤。本案第三人与原告之间劳动关系，及原告指派第三人带团外出，第三人因交通事故受到伤害的事实，已经人民法院生效判决认定及确认，被告认定第三人所受伤害系工伤证据充分，适用法规正确；第三人是否具有导游资格对工伤的认定不产生影响，原告的意见应另行通过法律渠道主张。被告委托下级机构行使工伤认定的调查审核等行为，行政责任仍由被告承担，不违反法律规定；综上，原告请求撤销工伤认定的理由不能成立，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：驳回原告河南中海国际旅行社有限公司的诉讼请求。案件受理费50元，由原告负担。
上诉人河南中海国际旅行社有限公司上诉称：1、原审判决认定事实错误，与客观事实相悖。原审判决认定张某某系上诉人公司指派其带团外出无事实依据，张某某本人使用假导游证私自带团已明显触犯刑法，上诉人未收游客一分钱团款，也未向张某某本人给过此旅游团队的接待计划，张某某不符合工伤认定的条件。被上诉人委托下属机构办案按照法律程序应同时向被调查企业提供手续，未向被调查企业提供手续，属于行政严重违法。被上诉人提供的证据材料大部分系伪造，而却未进行当庭质证，只是让上诉人挑选去质证，庭审前上诉人要求对方证人出庭作证时，对方编造理由拒不到庭，也被一审法院认定为证据使用。一审未按照行政诉讼法的相关规定审理此案。2、上诉人认定事实和主体错误。请求二审依法撤销原判并依法改判。
被上诉人市人社局答辩称：第三人与上诉人直接存在劳动关系，上诉人和金水区人社会局有执法授权委托，受伤职工工伤期间受到交通事故伤害，符合《工伤保险条例》第14条第5项的规定，认定工伤事实清楚，程序合法，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。
原审第三人张某某答辩称，同意市人社局的意见，上诉人的上诉理由不能成立。请求二审驳回上诉，维持原判。
二审时上诉人提交郑州市人民检察院郑检控民受（2015）278号民事监督案件受理通知书和郑检民（行）监（2015）41010000281号通知书，予证明上诉人提出的（2014）郑民一终字第784号民事判决符合抗诉条件，郑州市人民检察院已受理。被上诉人质证意见为该证据仅仅证明郑州市人民检察院受理了上诉人抗诉申请，但是并没有决定抗诉，原判仍然具有法律效力。
本院经审理查明的事实同一审相一致。
本院认为，《工伤保险条例》第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；（二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的；（三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；（四）患××的；（五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；（七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。根据上述规定，原审第三人张某某与上诉人之间存在劳动关系，已被法院生效判决确认，被上诉人市人社局依法认定第三人张兰所受伤害系工伤正确；原审第三人张某某是否具有导游资格并不影响工伤的认定。被上诉人委托下级机构行使工伤认定的调查审核行为，行政责任仍由被上诉人承担，不违反法律规定；虽然郑州市人民检察院受理了上诉人申请对（2014）郑民一终字第784号民事判决的监督，但并未决定对该判决进行抗诉，在该判决被撤销前仍具有法律效力。综上，故上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予以维持。
依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人河南中海国际旅行社有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 耿胜利
审判员 邓先理
审判员 朱 凯
二〇一六年三月三十日
书记员 徐成龙