福建省南平市延平区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）延民初字第962号
原告张美妃，女，1969年12月19日出生，汉族。
委托代理人任建民，福建胜畴律师事务所律师。
被告黄海宝，男，1964年9月19日出生，汉族。
委托代理人何炜、蔡建新，福建武夷律师事务所律师。
原告张美妃与被告黄海宝提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年3月6日立案受理，依法由审判员陈礼平适用简易程序于2013年4月17日公开开庭进行了审理。因案情复杂，2013年9月6日，本案经本院院长批准，转换为普通程序审理。本院依法组成合议庭，于2013年12月31日公开开庭进行了审理。原告张美妃及其委托代理人任建民、被告黄海宝的委托代理人何炜、蔡建新到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张美妃诉称，2012年1月，原告经人介绍受雇于被告黄海宝，在被告经营的沁欣园保健中心（南平首联花园阿瓦山寨楼上）担任技师工作，为客人提供保健按摩服务。原告的劳务费按时计酬，被告根据原告为客人提供服务的时间长短，提取一定报酬给原告。2012年11月11日晚上23时左右，原告受沁欣园保健中心管理人员周雅妹的指派，到南平桌辉商务酒店为客人提供保健服务。原告乘坐卢可方（沁欣园保健中心的专职驾驶员）驾驶的助力车，途径人民路去二中坡路段时卢可方为避开行人，助力车翻车，造成原告和一起乘坐卢可方助力车的万某花二人摔倒。被告接到原告电话后赶到现场，将原告及万某花送至南平市人民医院住院治疗，经医生诊断，原告伤为：右耻骨下肢骨折，全身多处软组织挫伤。经过58天的住院治疗，医疗费共计18522.75元，被告已付医院12000元，余款6522.75元被告未支付给原告。原告虽于2013年1月7日出院，但原告的骨折尚未完全愈合，故医嘱：休息160天，定期复查，加强营养，加强功能锻炼。2013年2月18日，原告经闽北司法鉴定中心鉴定为十级伤残。原告认为，原告受被告雇用，从事保健劳务服务，在提供劳务中受伤，被告应当对原告受伤产生的损失予以赔偿，故诉至法院，请求法院判决被告支付原告人身损害各项损失共计90293.03元（医疗费6552.75元、误工费11724.48元、护理费2767.2元、住院伙食补助费1160元、营养费1160元，伤残赔偿金56372元、交通费225元、司法鉴定费700元、精神损害抚慰金10000元）。
被告黄海宝辩称，一、原告系普通的交通事故受到伤害，与工作无关，原告以提供劳务者受到伤害起诉答辩人属于法律关系和主体错误。首先，原告当天并没有上班，事故发生时也不在工作场所，事故也不是因为工作原因引起的。其次，原告事发当天是乘坐卢可方驾驶的电动车去吃宵夜的过程中发生交通事故造成的伤害，卢可方本身也没有上班。显然，事故的责任人应该是卢可方，应由卢可方承担交通事故的赔偿责任，而不是由被告承担雇主责任。因此，原告以与工作无关的交通事故受到的伤害要求被告承担雇主赔偿责任显然没有任何事实和法律依据。二、原告诉请的金额缺乏事实和法律依据。1、原告的医疗费共为18522.75元，经被告申请鉴定其中3631.54元为与本案无关的费用，另从原告的病历也可以看出，原告系进行了与本案无关的妇科方面的治疗和检查，该部分费用也应当予以扣除。2、原告诉请的误工费，答辩人认为原告户籍在农村，长期居住在建瓯七里街村，原告未提供三年以上的收入证明，因此，原告属于无固定收入人员。原告诉称其于2012年1月在南平务工，而原告于2012
年11月发生事故，也就是其在南平居住并未满一年以上且收入主要来源于城镇，因此，只能按农林牧渔业标准计算误工费。且从原告提供的医嘱单可以看出，原告于2012年12月25日就停止了任何治疗行为，因此，原告存在恶意挂床13天，应扣除13天的床位费650元和相应的误工费和护理费，以及住院伙食补助费。3、原告诉请的残疾赔偿金，答辩人认为，原告系交通事故受到伤害，不能适用工伤标准作为伤残的鉴定标准，被告已申请对原告的伤残作出重新鉴定，鉴定结论按道路交通标准原告不构成伤残，且就算原告构成伤残，也应按农村标准计算，而原告诉请的金额即不是城镇标准也不是农村标准。因此，原告诉请残疾赔偿金没有任何事实和法律依据。4、根据原告提供的交通票据显示，与原告有关的费用只有两张，但时间却不符合法律规定的与治疗相关的交通费用，原告是由被告送入医院，出院后考虑到回建瓯的车票为25元，加上市内交通，被告认为酌情最多可认定50元的费用。5、原告诉请的司法鉴定费700元，答辩人认为，因该鉴定不合法，鉴定费用答辩人不予认可。6、原告不构成伤残，因此，根据最高院的司法解释，原告诉请精神损失不应支持。答辩人对上述赔偿数额的答辩为应诉需要，并不代表答辩人自愿承担赔偿责任。故综上所述，答辩人非本案责任主体，请法庭查清事实，驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2012年11月10日晚23时许，原告张美妃与万某花在南平市政大酒店乘坐沁欣园保健中心驾驶员卢可方（系被告黄海宝的女婿）驾驶的助力车，途径南平剑津中学坡段时，因驾驶员为避行人造成助力车翻倒，导致原告和同乘人员万某花摔倒。事故发生后，原告打电话给被告，被告将原告送往南平市人民医院住院治疗。经南平市人民医院诊断，原告右耻骨下支骨折，全身多处软组织挫伤。原告于2012年11月11日至2013年1月7日在南平市人民医院住院治疗58天，花费医疗费18522.75元。其中，被告支付医疗费12000元。南平市人民医院出具的《道路交通事故伤员疾病证明书》中建议：门诊随诊、定期复查、加强营养、根据X线情况决定下地负重时间。
2013年2月18日，原告张美妃委托福建闽北司法鉴定中心进行司法鉴定，委托鉴定事宜：道路交通事故按工伤标准鉴定。2013年2月28日，福建闽北司法鉴定中心作出闽北司鉴（2013）临鉴字第33号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人张美妃的损伤评定为工伤标准十级伤残。诉讼过程中，被告向本院申请重新鉴定，要求按道路交通事故受伤人员伤残的标准进行伤残等级评定。2013年10月24日，本院依法委托福建东方司法鉴定中心对原告张美妃的伤残等级分别按道路交通事故受伤人员伤残评定标准和工伤标准进行司法鉴定。2013年11月28日，福建东方司法鉴定中心作出（2013）临鉴字第248号《司法鉴定书》，鉴定意见：1、被鉴定人张美妃右耻骨下支骨折评定为工伤等级十级伤残；2、被鉴定人张美妃的损伤不构成《道路交通事故受伤人员伤残评定》伤残等级。
本案，双方当事人的主要争议焦点：原告是否在从事雇佣活动中遭受人身损害。
原告认为，原告系受被告指派外出提供保健按摩服务途中受伤。为此，原告提供《中国移动客户话费详单》一份（三页），其中，原告于2012年11月10日22时59分43秒向卢可方呼叫、23时11分28秒向被告呼叫，以此证明发生事故时系原告从事当天工作安排外出途中。
被告质证对该证据的真实性、合法性无异议，但认为电话记录只能说明原告在事故发生后曾经打过电话给被告，不能证明原告在从事雇佣活动途中。同时，被告还认为，原告没有出示事故发生当日的排班表，故原告当天是因非工作原因外出受伤。
被告向本院申请证人卢可方出庭作证。证人卢可方出庭陈述：其系被告黄海宝的女婿，在沁欣园保健中心从事接送工作。2012年11月10日晚，证人吃完夜宵回来，在南平市政大酒店门口遇到原告，原告让其送她前往鼓楼街，在二中附近下坡的时候，路面很滑，为避开一个老人家发生了交通事故。原告对证人证言中“证人在南平市政大酒店遇到原告”有异议，对其他证言无异议，认为，事故发生当晚原告与卢可方并不是在政大酒店门口遇到，而是原告打电话让其到政大酒店接送。被告对证人证言无异议。
本院认证如下：原告提供的《中国移动客户话费详单》系原告事故发生前后的通话记录，具有真实性，可以作为本案的证据使用，但通话记录不足以证实被告及其工作人员通知原告接受其安排的工作任务的事实。原告是否在从事雇佣活动中受伤，应结合其他证据进行综合分析判定。证人卢可方的证言，双方当事人除对“证人在南平市政大酒店遇到原告”外，对其他的证言均无异议，本院对双方当事人无异议的证人证言予以采信。根据《中国移动客户话费详单》中原告手机对证人手机号码的通话记录记载情况，可以认定：原告打电话给证人，之后原告乘坐证人的助力车。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。原告主张其因从事雇佣活动而受伤，负有举证责任。原告提供的通话详单仅能证明其与被告及其工作人员的通话记录，并不能以此证明其受被告的指示从事雇佣活动。原告提供了2012年11月3日的《技师排班表》，但未提供事发当日的《技师排班表》，证人对原告事发当日从事雇佣活动不予认可，原告未向本院提供其他能够证明其事发当日从事雇佣活动的相关证据，应承担举证不能的法律后果。故，原告要求被告承担雇主赔偿责任的主张，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
驳回原告张美妃的诉讼请求。
案件受理费人民币2058元、鉴定费2400元，由原告张美妃负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。
审 判 长 吴裕生
代理审判员 李志超
人民陪审员 黄惠斌
二〇一四年四月三十日
书 记 员 张 丹
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。