江苏省如东县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0623民初1915号
原告蒋建军。
委托代理人丛坚，如东县双甸镇法律服务所法律工作者。
被告胡士发。
委托代理人胡彬。
被告曹建山。
被告江苏晨希纺织有限公司，住所地如东县双甸镇双南居委会36组。
法定代表人李蓉，董事长。
委托代理人张爱明，系公司职工。
原告蒋建军与被告胡士发、曹建山、江苏晨希纺织有限公司（以下简称晨希公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月18日立案受理后，依法适用简易程序于2016年5月16日、2016年5月26日、2016年5月31日、2016年7月7日公开开庭进行了审理。原告蒋建军及其委托代理人丛坚，被告胡士发（参加了前三次庭审）及其委托代理人胡彬（参加了第四次庭审），被告晨希公司的委托代理人张爱明（参加了第二、三次庭审），被告曹建山（参加了前三次庭审）到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告蒋建军诉称，被告晨希公司将其厂房土建工程承包给不具有建筑施工资质的被告曹建山组织施工，后被告曹建山又将该工程中的木匠立模施工任务分包给不具有相应资质的被告胡士发组织施工。原告受被告胡士发雇佣，在上述建筑设施高处拆扣件过程中，因底模移位致使原告失重，从高处坠下致伤。原告因伤索赔未果，故提起诉讼，要求被告胡士发赔偿原告各项损失合计人民币37587.71元，被告曹建山、晨希公司承担连带赔偿责任，并由被告承担诉讼费用。
被告胡士发辩称，被告曹建山把晨希公司厂房制作木模的项目交给答辩人做，施工面积为5770平方米，按25元/平方米计算，共支付给答辩人144250元，答辩人认为双方不属于工程分包关系。答辩人组织工人施工过程中，原告经他人介绍，到答辩人组织的施工队中工作。因木模工程项目上赚的钱是施工队成员一起做一起分，按多做多得、少做少得的原则进行分配的，故答辩人与原告之间不属于雇佣关系，答辩人不承担原告损失的赔偿责任。关于原告主张的各项损失，对误工费按280元/天的标准计算有异议；对护理费有异议，因为原告没有住院，不应主张护理费；对营养费没有异议；对鉴定费不认可。
被告曹建山辩称，被告晨希公司将自己的综合楼工程发包给了答辩人，双方签订了《建设工程施工合同》，约定合同价款为2600000元。后答辩人将该工程的制作木模项目交给被告胡士发做，共给付被告胡士发款项十几万元。答辩人愿按法律规定承担责任。关于原告主张的各项损失，医疗费、护理费过高，误工费如何产生的不清楚，营养费没有异议，鉴定费不认可。
被告晨希公司辩称：答辩人与被告曹建山订立了建筑发包合同，曹建山是否具有承包资质答辩人不知情。答辩人不认识原告，对原告的受伤情况亦不知情，答辩人愿就原告损失依法承担法律责任。对原告伤后的司法鉴定意见不持异议。
本案争议焦点：1.原告与被告胡士发之间是否成立雇佣关系；2.被告胡士发与被告曹建山之间是否成立工程分包关系；3.原告的损失应由谁来承担，如何承担？4.原告损失的范围和赔偿计算标准。
经审理查明，被告晨希公司将自己的综合楼土建、安装工程发包给被告曹建山，双方签订了建设工程施工合同，约定工期为2015年8月21日至2015年12月31日，合同价款为2572600元。被告曹建山承包该项目后，将该项目中的木模施工部分，按25元/平方米，施工面积5770平方米计算，以144250元价格分包给了被告胡士发。被告胡士发自行组织了施工队伍，进行木模项目施工。在木模施工过程中，被告胡士发及其子胡彬负责施工工人考勤、现场管理和指挥。原告系经他人介绍，到被告胡士发组织的施工队中工作。2015年9月17日，在现场施工过程中，原告受被告胡士发之子胡彬安排，在建筑设施上拆扣件，因底模移位致使原告失重，从建筑设施的高处坠落致伤。当日，原告到如东县双甸中心医院进行治疗。原告在受雇期间共做了3.1个工（3天），2015年年底，被告胡士发向原告结算并支付了工资840元。
经如东县双甸镇法律服务所委托，南通市如东县人民医院司法鉴定所对原告上述伤情进行了鉴定，并于2016年3月8日出具了鉴定意见：被鉴定人蒋建军因建筑施工时从高处坠下致左肩胛骨骨折，头部外伤，头皮血肿，治疗后一般情况恢复良可。误工期以120天为宜。护理人员一人，护理期限30天为宜。营养支持30天为宜。原告因伤产生损失，故提起诉讼，要求被告胡士发赔偿原告各项损失合计人民币37587.71元，被告曹建山、晨希公司承担连带赔偿责任，并由被告承担诉讼费用。
上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告提交的病历、司法鉴定意见书，被告胡士发提交的考勤簿，被告晨希公司提交的发包合同等证据证实，并经庭审质证审核，本院予以认定。
本院认为，原告蒋建军到被告胡士发组织的施工队中从事木模施工，受胡士发及其子胡彬的管理和指挥，由胡士发向原告结算和发放工资报酬，故双方劳务关系成立。被告胡士发抗辩称，木模项目上赚的钱由施工队成员一起分配，其与原告之间不属于劳务关系，该抗辩理由不充分，本院不予采纳。原告在从事劳务活动中受伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，本案被告胡士发作为自然人，违法承接工程，未组织职工进行施工操作培训及安全培训，未能充分提供作业安全保护设施，且施工现场指挥过程中未尽高度谨慎注意义务，其在原告的人身损害事故中过错较大，应承担主要赔偿责任；原告蒋建军具有多年相关工作经验，在提供劳务过程中，未尽谨慎注意义务自高处坠伤，自身亦具有一定过错，应自行承担相应损失。
关于被告胡士发与被告曹建山之间是否成立分包关系，被告胡士发以144250元的总价承接了被告曹建山的木模施工项目，胡士发自行组织施工队伍，自行负责施工现场的管理和指挥，自主决定工人工资的结算和发放，上述事实符合分包关系的法律特征，故被告胡士发与被告曹建山之间分包关系成立。双方当事人对被告晨希公司与被告曹建山之间成立工程发包关系均无异议，本院予以认定。因被告晨希公司与被告曹建山之间违法建立承包关系，被告曹建山违法承包建筑工程后，又将该工程的木模项目违法分包给被告胡士发，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”故被告曹建山、晨希公司应对原告的损失承担连带赔偿责任。
关于原告产生的各项损失，本院参考司法鉴定意见，根据相关规定审核认定如下：误工费原告未能提交收入证据,本院参照江苏省上年度农业在岗职工平均计算，认定为10217元（85.14元/天×120天），护理费2554元（30天×85.14元/天），营养费300元，鉴定费720元，合计13791元。医疗费原告未能举证证明，本院不予支持。
综上所述，原告提供劳务过程中受伤产生的损失，由被告胡士发按90%比例赔偿原告12412元，被告曹建山与被告晨希公司对上述损失承担连带赔偿责任。原告按10%比例自行承担损失1379元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十四条之规定，判决如下：
一、被告胡士发于本判决生效之日起十五日内向原告蒋建军赔偿损失12412元。
二、被告曹建山、江苏晨希纺织有限公司对上款损失承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取200元，由被告胡士发、曹建山、江苏晨希纺织有限公司负担180元，原告蒋建军负担20元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费人民币400元（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，账号：47×××82）。
代理审判员 郭冬成
二〇一六年七月十四日
书 记 员 康 乐
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。