广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第3181号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人郭林。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年7月30日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人刘世峰，广东言法律师事务所律师。
被告人唐某某。因涉嫌犯有职务侵占罪，于2014年8月6日被羁押，同日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人朱兴州，广东阐博律师事务所律师。
辩护人林瑜才，广东金轮律师事务所律师。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2014）2236号起诉书指控被告人郭林、唐某某犯职务侵占罪，于2014年10月31日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员李梅梅、梁毅华出庭支持公诉。被告人郭林及其辩护人刘世峰，被告人唐某某及其辩护人朱兴州、林瑜才均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人郭林案发前是广东某甲建材股份有限公司（下简称某甲公司）生产第二车间的主任，职责是负责第二车间的生产管理以及有权下单采购生产中需要的原料。被告人唐某某案发前是广州某乙实业有限公司（下简称某乙公司）的法人代表及股东之一。某乙公司是某甲公司生产包装中所需使用碳带（俗称色带）的供应商。从2009年开始，被告人郭林、唐某某利用某甲公司管理上的漏洞，多次合伙侵占某甲公司的色带款。具体手段为先由被告人郭林利用职权下单向某乙公司购买色带（一般都会加大采购量），下单后被告人郭林即和被告人唐某某沟通好要侵占的数量，然后某乙公司扣减了要侵占的色带后只将余数送到某甲公司，色带快要送到某甲公司时，被告人唐某某会提前告知，被告人郭林则利用职务之便在某乙公司货车到达前从第二车间仓库拿同类货物堆放在预定的卸货点，数量与之前商量好的侵占数量相等。等到某乙公司的色带送达后就安排将货物卸在同一个地点，然后再通知仓管员来点算验收。2014年4月20日，被告人郭林用同一手段再次下单向某乙公司购买40箱共800卷色带（规格为80mm＊300m），下单后被告人郭林、唐某某商量好这次侵占的数额为20箱。于是在2014年4月28日，某乙公司只送了21箱色带到某甲公司，被告人郭林则事先从第二车间仓库搬了20箱色带放在预定的卸货点顶上某乙公司少送的色带以蒙骗仓管员。这次某甲公司被侵占了19箱共380卷色带，经鉴定，这批色带的价值为人民币12540元。2010年起被告人郭林开始利用妻子刘某某的两个工商银行账户（卡号分别为6222022316001711173以及6222082316000152632）收受被告人唐某某不定期转给其的侵占分赃款。经核对，到2014年1月29日为止，该两个账户共收受被告人唐某某转入的赃款19笔共计人民币587502元。
针对上述指控的犯罪事实，公诉机关提交了下列证据予以证明：抓获经过；被害单位某甲公司员工肖某某的报案陈述；被告人郭林、唐某某的供述及相互辨认笔录，分别对作案地点、涉案银行账户交易流水单的指认笔录；证人廖某某、陈某某、张某某、唐某乙的证言；证人刘某某的证言及涉案银行账户交易流水单的指认笔录；涉案财产价格鉴定意见书；调取证据通知书、涉案银行账户交易明细；接受证据清单、保险单；供货明细表、送货单据、销售单据；某甲公司提供的色带市场价格表；收款收据、谅解书；某甲公司的营业执照；公安机关出具的关于抓获唐某某的情况说明；被告人郭林、唐某某的户籍证明；现场勘查记录及照片等。
公诉机关据此认为，被告人郭林、唐某某结伙利用职务之便侵占某甲公司的货款，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人郭林、唐某某对公诉机关指控的犯罪事实、罪名及证据均无异议。
被告人郭林的辩护人提出以下辩护意见：1.最初公安机关并未掌握被告人郭林犯罪的证据，被告人郭林在被传唤后便如实供述了其犯罪事实，特别是供述了其用于收款的银行账号，公安机关才得以全部侦破本案，故被告人郭林在可以认定为自首；2.被告人郭林是初犯、偶犯，没有犯罪前科；3.案发后被告人郭林的家属向被害单位某甲公司退还了赃款人民币330000元，某甲公司对被告人郭林表示谅解。综上，请法庭对被告人郭林予以减轻处罚。
被告人郭林的辩护人向本院提交了某甲公司出具的收据、谅解书、说明等证据，证明案发后被告人郭林的家属向被害单位某甲公司退还了赃款人民币330000元，某甲公司对被告人郭林表示谅解。
被告人唐某某的辩护人提出以下辩护意见：1.被告人唐某某被抓获当天，民警去到被告人唐某某经营的某乙公司时，被告人唐某某不在公司而是在广州华侨医院治病，民警通过电话联系到被告人唐某某，被告人唐某某告知民警自己所在的位置，后民警去到广州华侨医院将被告人唐某某抓获，被告人唐某某归案后也如实供述了其犯罪事实，上述情节可以认定被告人唐某某构成自首；2.本案中被告人唐某某为了保住自己某甲公司供应商的地位，才不得不配合郭林实施犯罪行为，其在与被告人郭林的共同犯罪中处于辅助地位，起到次要作用，是从犯；3.被告人唐某某案发后通过家属向某甲公司赔偿了损失，取得了被害单位的谅解；4.被告人唐某某被诊断患有肝硬化，需长期治疗。综上，请法庭对被告人唐某某从轻处罚，并建议对其适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人郭林、唐某某犯职务侵占罪的事实清楚，据以指控犯罪的证据，经当庭质证，确实、充分，本院予以确认。
另查明，2014年8月6日，民警去到某乙公司欲抓捕被告人唐某某，但被告人唐某某不在公司，民警通过电话联系到被告人唐某某说明来意，被告人唐某某告知民警其在广州华侨医院住院，并告知民警其病床号，后民警去到广州华侨医院将被告人唐某某抓获。上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的被告人唐某某的供述、抓获经过、公安机关出具的关于抓获唐某某的说明等证据予以证实，本院予以确认。
再查明，案发后，被告人郭林的家属向某甲公司退还了赃款人民币330000元，被告人唐某某的家属向某甲公司退还了赃款人民币396000元，某甲公司已对被告人唐某某表示谅解。该事实有公诉机关提供并经庭审质证的收款收据、谅解书及被告人郭林的辩护人提交并经庭审质证的某甲公司出具的收据、谅解书、说明等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人郭林无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪；被告人唐某某与被告人郭林相勾结，利用被告人郭林职务上的便利，共同将某甲公司的财物非法占为己有，数额巨大，应当以职务侵占罪的共犯论处。佛山市顺德区人民检察院指控被告人郭林、唐某某犯职务侵占罪，均罪名成立。被告人郭林归案后能如实供述其罪行，且如实供述了公安机关尚未掌握的与已掌握罪行同种较重的罪行，依法予以从轻处罚。被告人唐某某明知公安机关欲对其进行抓捕而告知公安机关其具体位置，并在现场等候处理，归案后能如实供述其罪行，是自首，依法予以减轻处罚。鉴于案发后被告人郭林通过家属向被害单位某甲公司退还了部分赃款，被告人唐某某通过家属向被害单位某甲公司退还了赃款并已取得某甲公司的谅解，对二被告人均可酌情予以从轻处罚。
被告人郭林的辩护人提出被告人郭林构成自首的辩护意见，经查，被害单位某甲公司在被告人郭林不知情的情况下清点了仓库，掌握了被告人郭林职务侵占的事实后向公安机关报案，公安民警去到某甲公司将被告人郭林抓获，被告人郭林在首次接受讯问时拒不交待其有职务侵占的行为。被告人郭林的行为依法不能认定为自首，故对被告人郭林的辩护人所提的第1点辩护意见，本院不予采纳。但由于被告人郭林在其后的供述中不仅供述了公安机关已掌握的犯罪事实，也供述了公安机关尚未掌握的与已掌握罪行同种较重的罪行，本院依法对其从轻处罚。
被告人郭林的辩护人提出被告人郭林已获得被害单位谅解的辩护意见。经查，某甲公司出具的《谅解函》载明：“如果员工郭林有违反公司规定的行为，并愿意将非法所得财产退还公司和将事情经过说清楚，公司承诺不追究郭林的法律责任，请公安机关也不要追究离林的法律责任”；出具的《说明》载明：“现广东某甲建材股份有限公司收到郭林家属刘某某退回的郭林侵占的广东某甲建材股份有限公司部分款项人民币33万无整，郭林还欠广东某甲建材股份有限公司侵占款为25.7万元未还清，郭林主动配合公安机关调查并承认犯罪事实，同时其家属积极配合公安机关进行案件调查取证工作”。结合上述内容来看，在被告人郭林尚未向某甲公司退还全部赃款的情况下，某甲公司只是对被告人郭林的认罪态度及其家属的配合表示肯定，并未表达对被告人郭林谅解之意，故对被告人郭林的辩护人所提被告人郭林获得被害单位谅解的辩护意见，本院不予采纳。
被告人郭林的辩护人所提被告人郭林是初犯、偶犯及已向被害单位退还赃款人民币330000元的辩护意见，经查属实，本院予以采纳；辩护人所提对被告人郭林减轻处罚的辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳，本院只对被告人郭林依法予以从轻处罚。
被告人唐某某的辩护人提出被告人唐某某是从犯的辩护意见，经查，被告人唐某某积极参与犯罪，在犯罪过程中与被告人郭林互相分工配合，缺一不可，时间长达五年之久，对二被告人不宜区分主从犯。故对辩护人所提被告人唐某某是从犯辩护意见，本院不予采纳。
被告人唐某某的辩护人所提的第1、3点辩护意见，经查属实，本院予以采纳；所提的4点辩护意见，与被告人唐某某的定罪量刑没有关联性，本院不予采纳；结合被告人唐某某的犯罪事实和情节，对被告人唐某某可以适用缓刑，故对辩护人所提对被告人唐某某适用缓刑的建议，本院予以采纳。
综合考虑被告人郭林、唐某某的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第一款及第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第二条的规定，判决如下：
一、被告人郭林犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月30日起至2019年7月29日止。）
二、被告人唐某某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙庆煌
代理审判员 肖复春
人民陪审员 帅 霞
二〇一四年十一月二十一日
书 记 员 陈家华
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》
第二条行为人与公司、企业或者其他单位的人员勾结，利用公司、企业或者其他单位人员的职务便利，共同将该单位财物非法占为己有，数额较大的，以职务侵占罪共犯论处。
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