南宁铁路运输法院
民 事 判 决 书
（2015）南铁民初字第788号
原告（反诉被告）：广西南宁市鹰瞰广告有限公司，住所地南宁市园湖南路7-1号华兴园综合楼写字楼710号房，组织机构代码：69764331-2。
法定代表人：胡建芳，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈志斌，广西天狮灵动律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈钦宁，男，1973年12月31日出生，汉族，住所地南宁市江南区，该公司员工。
被告（反诉原告）：广西气象大厦有限责任公司，住南宁市青秀区民族大道81号，组织机构代码：70873092-2。
法定代表人丁立兵，该公司总经理。
被告（反诉原告）：广西壮族自治区气象局，住所地南宁市民族大道81号气象大厦，组织机构代码：00756563-7。
法定代表人：刘家清，该局局长。
二被告（反诉原告）的共同委托诉讼代理人：冯祥，广西冠益律师事务所律师。
原告广西南宁市鹰瞰广告有限公司（以下简称鹰瞰公司）与被告广西气象大厦有限责任公司（以下简称气象大厦公司）、广西壮族自治区气象局（以下简称气象局）租赁合同纠纷一案，本院于2015年12月25日受理后，依法适用简易程序，由代理审判员吴永能独任审理，书记员宋卫科担任法庭记录。二被告在法定期间提起反诉，本院于2016年2月19日立案受理，并决定本诉与反诉合并审理并于2016年7月1日公开开庭审理本案。原告（反诉被告）鹰瞰公司的委托代理人陈志斌、陈钦宁，被告（反诉原告）气象大厦公司、气象局的共同委托代理人冯祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）鹰瞰公司向本院提出诉讼请求：1.二被告返还原告租金175000元；2.二被告支付违约金105万元；3.二被告赔偿原告损失16600元（原告承担南宁市赛飞仪器有限公司的赔偿责任121.6万元减去二被告应承担的违约金105万元）；4.二被告支付原告维修广告牌支付的费用6100元；5.二被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告与被告气象大厦公司于2013年5月18日签订的《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》约定，被告气象大厦公司将位于气象大厦两侧的广告牌以每年70万元的价格出租给原告，租期为5年，合同总价为350万元，并约定由原告办理广告审批手续，办理时间可因政府原因顺延，租期从原告取得广告牌设置证后起算。合同签订后，原告便积极向南宁市城市管理局申办广告牌设置证，但由于南宁市城市管理局从2013年5月28日起暂停户外广告的审批工作，2013年12月2日南宁市城市管理局下发了广告牌设置的许可批复《南城管复（2013）470号函》，之后该局又因世锦赛原因再次停止了审批程序，导致涉案广告牌的设置证件的换发工作停止。2014年8月南宁市城市管理局重启了对原告的审批流程，但被告气象大厦公司在没有与原告终止合同的前提下，将涉案广告牌使用权出租给了南宁市派格尔广告传媒有限公司，导致两家公司在南宁市城市管理局的审批冲突，原告最终没有取得广告牌设置证。2014年10月15日，被告气象大厦公司在隐瞒原告将该广告牌使用权非法转让第三方的前提下，对原合同作了修改，与原告签订了《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》，约定2014年10月8日原告向被告气象大厦公司支付17.5万元的首季度租金，违约金为合同总价的30%。原告依约交纳了租金并按被告气象大厦公司要求对广告牌进行了多次维修。2015年1月20日，被告气象大厦公司单方提出终止合同，原告多次向被告气象大厦公司提出异议，被告气象大厦公司均不理睬。2014年11月3日，原告基于与被告气象大厦公司的合同，与南宁赛飞仪器有限公司签订《广告发布合同》，约定合同总价为372万元，违约金为合同总价的50%。合同签订后南宁赛飞仪器有限公司支付了5万元定金，因被告气象大厦公司违约行为，原告向南宁赛飞仪器有限公司承担了121.6万元的赔付责任。被告气象局分别于2013年7月28日、2014年10月8日出具《授权书》给原告，表明其授权被告气象大厦公司与原告签订租赁合同。为维护原告的合法权益，原告遂诉至法院，请求判如所请。被告（反诉原告）气象大厦公司辩称：1、原告要求被告气象大厦公司退回其已支付的租金没有事实和法律依据。《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》约定，2014年10月8日由原告支付第一季度租赁费175000元。原告依补充协议约定向被告气象大厦公司支付的第一期租金没有任何理由要求退回。2、被告气象大厦公司不存在违约行为，原告要求被告气象大厦公司支付违约金没有依据。被告气象大厦公司与原告签订租赁合同后，从来没有就同一广告牌与其他任何人签订过租赁合同或者以其他方式将同一广告牌再次出租，也没有委托其他人申请广告设置，原告称被告气象大厦公司将广告牌使用权出租给南宁市派格尔广告传媒有限公司无任何依据。原告未按相关部门的要求补充相关材料和交纳户外广告出让金，导致原告未能取得户外广告设置证，致使双方签订的合同无法履行下去，为此被告气象大厦公司于2014年8月20日向原告发出终止合同函，双方的合同已经终止。合同终止后，即便被告气象大厦公司再将该广告牌出租给他人也是正当的。本案原告最终未能取得广告设置许可，是因为政府规划变更所致，被告气象大厦公司并无违约。3、原告要求被告气象大厦公司赔偿损失无事实和法律依据。原告与南宁赛飞仪器有限公司的《广告发布合同》及《补充协议》是虚构的，《补充协议》的落款时间为2015年2月29日，与常识不符，原告向南宁赛飞仪器有限公司支付定金的回单显示款项性质为借款。原告主张的损失既无任何款项来往凭证证明确实已经发生，也未经生效裁判文书确认，损失金额只是根据原告与南宁赛飞仪器有限公司的违约条款计算出来，明显过高，从法律上说是无效条款。原告在没有取得广告设置许可证的情况下与他人签订合同，引起的损失应自行承担，被告气象大厦公司已完全履行合同义务，原告未能取得广告设置许可而需支付南宁赛飞仪器有限公司违约金与被告气象大厦公司无关。4、原告要求被告气象大厦公司支付广告牌维修费无依据，合同明确约定广告牌的维修由原告负责。综上所述，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告（反诉原告）气象局同意被告气象大厦公司的答辩意见。
被告（反诉原告）气象局、气象大厦公司向本院提出反诉诉讼请求：1.反诉被告向二反诉原告支付2015年1月8日至2016年1月8日的租金70万元；2.本案反诉诉讼费由反诉被告承担。事实和理由：受被告气象局的委托，被告气象大厦公司于2013年5月18日与原告签订了一份《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》，约定被告气象大厦公司将气象大厦东西两侧的广告牌出租给原告使用。但合同签订后原告未按相关部门的要求补充相关材料和交纳户外广告出让金，导致原告未能取得户外广告设置证，致使双方签订的合同无法履行，为此被告气象大厦公司于2014年8月20日向原告发出终止合同函，双方的合同已经终止。合同终止后原告仍占有涉案广告牌并发布招商广告，但又拒绝付费，后经协商，被告气象大厦公司与原告于2014年10月15日签订《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》，约定租赁期限自2014年10月8日起至2019年10月8日止，原告于2014年10月8日向被告气象大厦公司支付第一季度租赁费175000元，2015年1月8日前支付第二季度租赁费175000元，以后按此日期准时向被告气象大厦公司支付各期租赁费，除补充协议所涉及的变动外，原合同相关权利义务继续履行。该补充协议其实为双方重新签订的合同。合同签订后原告支付了第一季度的租金175000元后，被告气象大厦公司依约提供相关材料给原告用于申请广告设置。2015年1月8日南宁市城市管理局作出南城复（2015）16号文，不再同意原告在涉案墙面设置广告。为此被告气象大厦公司于2015年1月20日向原告发出《关于终止广告合同的函》，原告复函不同意解除合同。原告拒不支付到期租金构成违约，应继续支付租金，为此，二被告提起反诉。反诉被告鹰瞰公司对反诉辩称：1、2015年1月8日南宁市城市管理局已将涉案的墙体广告认定为不符合政府条例，并下文要求拆除，2015年1月8日合同已无法履行；2、原告并没有实际使用该广告牌，二被告不能用违反国家规定的广告牌向原告索要租金。
经审理查明，2013年5月16日被告气象大厦公司（甲方）与原告（乙方）签订了《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》，约定：甲方将南宁市民族大道81号气象大厦楼体东西两侧钢架制做的信息发布牌出租给乙方作为户外广告牌使用，期限为5年（从2013年7月29日至2018年7月28日）；第一年甲方给予乙方广告牌审批时间为30天，广告制作时间45天（如因天气、政府等原因时间可顺延），合计75天完成广告牌审批申报工作（该时间以合同签订时间算起，不计入合同租约时间），乙方在完成审批程序并领取广告牌设置证后向甲方提供设置证复印件并领取确认回执，本广告牌租赁合同正式计算时效和起算计费租期；甲方为乙方提供办理经营广告牌所需的证明材料及《广告牌发布使用委托书》，协助配合广告经营许可审批工作，所产生的审批费用由乙方支付；乙方负责办理租赁期间经营广告牌的审批手续；合同期内广告牌的维护、维修及安全工作由乙方负责，制作、安装、维护、维修广告牌的全部费用由乙方承担；合同还对其他权利义务作出了约定。2013年7月28日，被告气象局向原告出具一份授权委托书，载明：兹授权我单位下属机构广西气象大厦有限责任公司，代理本单位与原告签订气象大厦东西两侧钢架制作的信息发布牌出租给原告做为户外广告牌使用，合同期限从2013年7月29日至2018年7月28日，租赁期间的租金收取按合同规定的条款执行。但由于原告未及时向南宁市城市管理局交齐申请户外广告设置证的相关材料，被告气象大厦公司于2014年8月20日向原告发出一份《关于终止合同的函》，载明：被告气象大厦公司与鹰瞰公司于2013年5月16日签订了广西气象大厦户外广告牌租赁合同，根据广告牌租赁合同具体事宜及细则规定，被告气象大厦公司给予原告鹰瞰公司75个自然日完成广告牌的申报审批工作，现已超期，被告气象大厦公司提出终止合同，请原告鹰瞰公司接函后15日回复。原告于2014年8月21日收到该函。2014年10月8日被告气象局向原告出具一份授权委托书，载明：兹授权我单位下属机构广西气象大厦有限责任公司，代理本单位与原告签订气象大厦东西两侧钢架制作的户外广告牌出租给原告做为商业形象广告发布使用，原告自2014年10月8日起至2019年10月8日止，在此期限内为合同约定的唯一广告牌合法代理公司。2014年10月15日被告气象大厦公司（甲方）与原告鹰瞰公司（乙方）签订《广西气象大厦户外广告租赁合同补充协议》，约定：本协议是原合同未尽事宜的增加和补充，除付款时间本协议加予明确补充确定及原合同第一条第二款约定程序修改变动外，其余遵照原合同框架约定履行；自2014年10月8日起算正式租赁和商业发布期，2014年10月8日乙方向甲方支付第一季度的租赁费17.5万元，2015年1月8日前支付第二季度租赁费17.5万元，之后乙方按此日期基准时间及期限向甲方等额支付各期租赁费用；租期五年，自2014年10月8日至2019年10月8日；甲、乙双方须严格遵守本补充协议之约定，甲、乙双方不能违反本合同任何条款，更不能单方终止合同和未经双方认可擅自修改合同，否则视为违约，违约方须承担违约责任，违约方按合同总价的30%赔偿守约方违约费用；本补充协议为原合同条项的增加和调整，除变动事项外所有涉及原合同框架的相关权利义务关系均应得到继续履行，补充协议签订后新约定的事项的一切权责事由均以补充协议约定为准；由于出现不可抗力事件致使本合同部分或全部不能履行或迟延履行，则双方彼此不承担违约责任，如因此导致本合同必须提前终止，广告牌的租赁费用按实际发布日期计算，甲方五天内必须按实际天数计算退还乙方已支付但未发布的广告牌租赁款项；协议还对其他权利义务作出了约定。协议签订后，原告分别于2014年10月31日、2014年11年21日向被告气象大厦公司支付了第一季度的租金87500元、87500元，之后未支付任何租金。2014年11月3日原告与南宁赛飞仪器有限公司签订《广告发布合同》，约定：原告根据南宁赛飞仪器有限公司的要求制作广告，并在气象大厦外墙发布，发布期两年，两年的发布总金额为372万元；如出现一方不按双方约定事项履行合同的，使履行合同已无必要的（除不可抗力），不按约定履行合同方即为违约，违约方承担违约责任，违约责任为按合同总价的50%赔偿守约方的违约费用；合同还对其他权利义务作出了约定。2014年11月17日原告向南宁市城市管理局补齐申请广告设置的材料，南宁市城市管理局审查发现气象大厦属于国家机关广西区气象局所有，属于《南宁市户外广告设置管理条例》第七条第（八）项国家机关的建筑控制地带的情形，依法不得设置户外广告，且已不符合规划要求，故作出不同意在气象大厦两侧墙体设置广告牌，并要求原告于2015年3月31日前自行拆除广告牌，恢复墙体原外立面观瞻的复函。2015年1月20日被告气象大厦公司向原告发出《关于终止广告合同的函》，载明：被告气象大厦公司于2015年1月16日收到南宁市青秀区城市管理综合行政执法局《责令停止违法行为通知书》，要求被告气象大厦公司于3月31日前拆除气象大厦两侧墙体广告牌，根据被告气象大厦公司与原告鹰瞰公司签订的《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》第四条第（一）项内容，因政府要求的不可抗力因素，该合同自行终止，现被告气象大厦公司决定终止与原告鹰瞰公司的广西气象大厦户外广告牌租赁合同，请原告接函后，立即无条件拆除广告牌上的广告及霓虹灯，恢复大厦钢架结构广告位原貌。原告于2015年1月23日收到该通知书，2015年1月25日复函不同意解除合同。由于原告未按合同约定发布广告，2015年8月5日南宁赛飞仪器有限公司向原告发出《终止合同确认函》，要求原告双倍退还5万元履约金，并按合同总价的50%支付赔偿金186万元。
另查明，2014年8月南宁市派格尔广告公司就涉案的广告牌向南宁市城市管理局申请广告设置。经被告气象大厦公司同意，2013年7月7日原告花费1000元对气象大厦广告牌外包铁皮加固、2014年7月26日对广告牌进行修复和局部加固支出800元、2015年3月6日原告对广告牌修复支付1000元，共计2600元。
再查明，经被告气象大厦公司同意，原告于2014年8月开始在涉案的广告位置发布了6个月的公益广告，一幅广告的内容为：世锦绽放南宁，世界聚集广西。另一幅广告的内容为：营造整洁优美文明有序的城乡容貌环境。两幅广告底端写有“广告招商188××××9379鹰瞰传媒”字样，之后原告未再用使用涉案广告牌。
以上事实，有《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》、《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》、发票、南城管复（2015）16号复函、关于终止合同的函、关于终止广告合同的函、授权委托书、《广告发布合同》、终止合同确认函、关于维修广告牌的函、关于外包铁皮破损民族大道气象大厦外墙两侧户外广告牌面修复及广告牌现实问题情况告知函、关于民族大道气象大厦外墙广告牌因风刮落外包铁皮修缮工作完毕的报告函、关于气象大厦户外广告牌外包铁皮刮风受损部分已修复加固完毕的函、《广告牌外包铁皮加固工程制作合同》、收条、建设工程规划许可证、发布公益广告的照片、南城管函（2016）90号函、当事人陈述及庭审笔录等予以证实。
本院认为，《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》及《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》系原告与被告气象大厦公司双方当事人的真实意思表示，并不违反法律法规的强制性和禁止性规定，合法有效，双方均应恪守履行。《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》和《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》是气象大厦公司代气象局与原告所签订，故本案合同相对人应为原告与被告气象局，被告气象大厦公司不享有合同上的权利，不承担合同上的义务。
关于本案合同是否已经解除的问题。被告气象局于2014年8月20日作出的《关于终止合同的函》，以原告未能在约定的75个自然日完成广告牌审批申报工作为由，要求终止合同。原告虽未能在75个自然日完成广告牌审批申报工作，但合同并未约定被告气象局有权依此解除合同，故《关于终止合同的函》不发生法律效力。2015年1月8日南宁市城市管理局的南城管复（2015）16号复函，明确不再同意在涉案墙体设置广告牌，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（一）项的规定，因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。故从2015年1月8日起原告与被告气象局都有权解除合同。2015年1月20日被告气象大厦公司向原告发出《关于终止广告合同的函》，原告于2015年1月23日收到，根据《中华人民共和国合同法》第九十六条之规定，原告与被告气象局的《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》、《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》于2015年1月23日解除。
关于租金问题。根据《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》的约定，由于出现不可抗力事件致使本合同部分或全部不能履行或迟延履行，则双方彼此不承担违约责任，如因此导致本合同必须提前终止，广告牌的租赁费用按实际发布日期计算。合同约定的“实际发布日期”应理解为实际发布商业广告的日期，而原告在涉案广告牌上仅发布了公益广告，并非商业广告，故被告气象局应退还原告已支付的租金17.5万元。同理，因原告并未发布商业广告，故反诉原告要求反诉被告支付租金70万元，本院不予支持。
关于维修广告牌的费用问题。根据《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》的约定，合同期内广告牌的维护、维修及安全工作由原告负责，制作、安装、维护、维修广告牌的全部费用由原告承担。故原告要求被告气象局支付原告维修广告牌的费用，本院不予支持。
关于违约金问题。原告主张被告气象大厦公司在《广西气象大厦户外广告牌租赁合同》履行过程中将涉案的广告牌出租给南宁市派格尔广告公司，但其提交的证据不足以证明其主张，本院不予采信。2014年10月15日被告气象大厦公司与原告鹰瞰公司签订的《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》约定，原告与被告气象大厦公司双方不能违反本合同任何条款，更不能单方终止合同和未经双方认可擅自修改合同，否则视为违约，违约方须承担违约责任，违约按合同总价的30%赔偿守约方违约费用。原告提交的证据不足以证实被告气象大厦公司、气象局在签订《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》之后存在违约行为，故原告要求被告气象局依《广西气象大厦户外广告牌租赁合同补充协议》约定支付违约金105万元，本院不予支持。
关于赔偿损失问题。原告与南宁赛飞仪器有限公司签订《广告发布合同》，由于原告未能按合同约定发布广告，南宁赛飞仪器有限公司要求原告承担违约责任，但原告并未依约支付了违约金。原告提交的证据不足以证明被告气象局存在违约行为且因被告气象局的违约行为给原告造成损失，故原告要求被告气象局赔偿损失16.6万元，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条第一款第（一）项、第九十六条、第九十七条、第二百一十二条、第四百零二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告广西壮族自治区气象局向原告广西南宁市鹰瞰广告有限公司返还租金175000元；
二、驳回原告广西南宁市鹰瞰广告有限公司的其他诉讼请求；
三、驳回反诉原告广西气象大厦有限责任公司、广西壮族自治区气象局的诉讼请求。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。
本诉案件受理费17374元，减半收取8687元（原告广西南宁市鹰瞰广告有限公司已预交），由原告广西南宁市鹰瞰广告有限公司负担7599元，被告广西壮族自治区气象局负担1088元；反诉案件受理费10800元，减半收取5400元（被告广西气象大厦有限责任公司、广西壮族自治区气象局已预交），由被告广西气象大厦有限责任公司、广西壮族自治区气象局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于南宁铁路运输中级法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不交也不提出缓交申请，或者申请未获批准的，按自动撤回上诉处理。
代理审判员 吴永能
二〇一六年七月二十六日
书 记 员 宋卫科
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。
法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照基规定。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他被求措施，并有权要求赔偿损失。
第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。
第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人与第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。