上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0107民初5178号
原告晏慧，女，1978年12月14日出生，汉族，户籍地江苏省高邮市。委托代理人朱秀利，上海思信律师事务所律师。委托代理人屈晓曼，上海思信律师事务所律师。被告张开群，男，1972年3月10日出生，汉族，户籍地安徽省宿州市。被告中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司，营业场所安徽省淮北市。负责人王奇志，总经理。委托代理人丁兴锋，北京市隆安律师事务所上海分所律师。委托代理人贾颖磊，北京市隆安律师事务所上海分所律师。原告晏慧诉被告张开群、中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司(以下简称“平安财险淮北中心支公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员吴文俊适用简易程序于2016年4月7日公开开庭进行了审理。原告晏慧的委托代理人朱秀利，被告平安财险淮北中心支公司的委托代理人贾颖磊到庭参加诉讼。被告张开群经本院合法传唤，无正当�由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告晏慧诉称，2014年10月18日07时34分许，原告驾驶电动车在上海市真南路交通路口，与被告张开群驾驶的牌号为皖L6XX**的货车(以下简称“肇事车辆”)发生交通事故，致原告受伤。事发后经普陀交警认定，被告张开群承担事故的全部责任。肇事车辆在被告平安财险淮北中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)及商业第三者责任保险(以下简称“商业险”)，此次事故发生在保险期间内。原告经鉴定构成XXX伤残。因原、被告就赔偿事宜未达成一致，故诉至法院，请求判令：被告赔偿原告医疗费人民币18894.70元(以下币种均为人民币)、住院伙食补助费190元、营养费1800元、护理费4040元、误工费8080元、残疾赔偿金105924元、精神损害抚慰金5000元、交通费681元、衣物损失500元、车辆修理费1650元、鉴定费2300元、�师代理费5000元，被告平安财险淮北中心支公司在交强险和商业险范围内承担赔付责任(精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付)，不足部分由被告张开群承担赔偿责任。被告张开群未到庭发表辩称意见，但于2016年5月18日到庭发表如下意见：与被告平安财险淮北中心支公司意见一致，事故发生后其为原告垫付10000元现金，要求在本案中一并处理。被告平安财险淮北中心支公司辩称，对事故经过和责任认定没有异议。肇事车辆在被告平安财险淮北中心支公司处投保了交强险和限额100万元商业险(含不计免赔)，愿意承担相应的保险赔偿责任。关于赔偿范围：医疗费的金额无异议，要求扣除非医保范围部分。住院伙食补助费同意每天20元的标准计算9天。营养费标准认可每天30元，护理费标准认可每天40元。对重新鉴定意见书真实性无异议，应考虑参与度，要求残疾赔偿金按70%的参与度计算，同意74146.80元。精神损害抚慰金同意3500元，在交强险内优先赔付。不认可误工费。交通费认可200元。衣物损失费认可100元。同意赔偿车辆维修费1650元。鉴定费、律师代理费不属于保险理赔范围。经审理查明，2014年10月18日07时34分，在上海市真南路交通路口，被告张开群驾驶牌号为皖L6XX**重型仓栅式货车与骑行电动车的原告发生交通事故，导致原告受伤。该事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队认定，被告张开群承担事故全部责任，原告无责任。嗣后，经上海市公安局普陀分局交通警察支队委托华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤残等级及营养、护理、休息期进行法医学鉴定，该中心的鉴定意见认为：被鉴定人晏慧因交通事故致右肩部外伤，右肩冈上肌肌腱损伤，右肩关节腔积液，头部外伤，腰背部软组织损伤，L3左侧横突骨折，头部外伤�全身多处软组织损伤等。现右肩关节活动受限，日常活动能力轻度受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息150日，营养60日，护理45日。后原告诉至法院，在本院诉前调解阶段，被告平安财险淮北中心支公司对原告的伤残等级及休息、护理、营养期提出重新鉴定，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告损伤后的伤残等级及营养、护理、休息期进行法医学重新鉴定，该中心的鉴定意见认为：被鉴定人晏慧在右肩轻度退变的基础上遭交通伤，导致右上肢功能障碍，外伤为主要作用(参与度拟为70%-80%)，评定为XXX伤残。伤后休息120日，营养45日，护理60日。肇事车辆在被告平安财险淮北中心支公司处投保了交强险及商业险。商业险约定：赔偿限额为XXXXXXX元，含不计免赔。事故发生在交强险和商业险的保险期限内。审理中，原告认可被告张开群为其垫�现金10000元，同意在本案中一并处理。上述事实，有当事人陈述、机动车行驶证、驾驶证、道路交通事故认定书、机动车第三者责任强制保险单、第三者责任商业保险合同、司法鉴定意见书、病历资料、出院小结、医疗费收据、费用清单、维修费发票、鉴定费发票、律师代理费发票等证据在案佐证。本院认为，同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案肇事车辆在被告平安财险淮北中心支公司投保了交强险和商业险，故被告平安财险淮北中心支公司应在上述保险的限额内承担赔偿责任。根据本案查明的事实，原告与被告张开群之间发生的交通事故系机动车与非机动车之间的事故，交警部门认定该起事故由被告张开群承担全部责任，据此本院确定超出保险限额部分由被告张开群予以赔偿。关于被告平安财险淮北中心支公司提出重新鉴定意见书中外伤参与度(外伤主要作用参与度为70%-80%)的问题，本院认为，交通事故中在计算损害残疾赔偿金是否应当考虑扣减时，应当根据受害人对损失的发生或扩大是否存在过错进行分析。本案中，虽然原告的右肩存在轻度退变，系其个人体质的状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是《中华人民共和国侵权责任法》等法律中规定的过错，原告不应因个人体质原因(右肩轻度退变)与交通事故导致的损害结果之间存在一定影响而自负相应责任，原告对损害的发生或者扩大没有过错，不存在减轻或者免除加害人赔偿责任�法定情形，原告右上肢功能障碍被评定为XXX伤残的损害后果应由侵权人承担全部责任，故本院对被告平安财险淮北中心支公司申请按70%的参与度处理残疾赔偿金的辩称意见，不予采纳。关于赔偿范围和数额，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。关于医疗费，被告平安财险淮北中心支公司要求在医保范围内承担赔偿责任的主张，于法无据，本院难以采信，本院确定医疗费金额为18894.70元。关于住院伙食补助费，本院确定为190元。关于营养费、护理费，本院根据司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的鉴定意见中载明的营养、护理期限，分别参照营养费每日30元、护理费每日40元的标准酌情确定营养费1350元、护理费2400元。关于残疾赔偿金，根据鉴定意见原告构成XXX伤残，本院酌情确定残疾赔偿金为105924元。关于误工费，根据鉴定意见中休息期120�，原告要求按照本市最低工资标准2020元计算，尚属合理，本院依法确认误工费为8080元。关于交通费、衣物损失费，结合原告提供的交通费发票，本院酌情确定交通费为200元、衣物损失费为100元。关于车辆维修费，本院依法确定为1650元。原告主张鉴定费2300元(华东政法大学司法鉴定中心出具的鉴定意见书)，被告平安财险淮北中心支公司对鉴定费发票真实性并无异议，其不同意在商业险范围内予以理赔的辩称意见缺乏依据，本院难以采纳。关于重新鉴定费3500元(司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具的鉴定意见书)，系由被告平安财险淮北中心支公司预付，本院综合考虑本案案情及两次鉴定意见书中记载的结论，依法确认由被告平安财险淮北中心支公司承担2500元、原告承担1000元。关于精神损害抚慰金，原告构成XXX伤残，对今后的工作生活造成一定影响，本院结合原、被告在本起事故中的过错程度，依法酌定精神损害抚慰金为5000元。关于律师代理费，本院根据本案实际情况酌定3000元，由被告张开群予以赔偿。原告认可事故发生后被告张开群为其垫付10000元，同意在本案中一并处理，本院予以确认。被告张开群经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利，不影响本案依法裁判。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告晏慧医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币94320元、精神损害抚慰金人民币5000元、护理费人民币2400元、交通费人民币200元、误工费人民币8080元、车辆修理费人民币1650元、衣物损失费人民币100元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告晏慧医疗费人民币8894.70元、住院伙食补助费人民币190元、营养费人民币1350元、残疾赔偿金人民币11604元、鉴定费人民币2300元；三、被告张开群应于本判决生效之日起十日内赔偿原告晏慧律师代理费人民币3000元；四、原告晏慧应于本判决生效之日起十日内返还被告张开群人民币10000元；五、原告晏慧应于本判决生效之日起十日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司淮北中心支公司鉴定费人民币1000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币3151元(原告预付)，减半收取，计人民币1575.50元，由被告张开群负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
代理审判员 吴文俊
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 高 静
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵�他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车�方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。