陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）陕01刑初120号
公诉机关陕西省西安市人民检察院。
被告人桂利，男，37岁，1980年出生于湖南省祁阳县，汉族，初中文化，住祁阳县，暂住西安市未央区，农民。2015年10月20日因犯非法持有枪支罪被西安市灞桥区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年12月16日刑满释放。2016年7月30日因本案被抓获，同年8月5日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月7日被逮捕。现羁押于西安市户县看守所。
指定辩护人何燕，陕西仁和万国律师事务所律师。
陕西省西安市人民检察院以西检诉一刑诉（2017）69号起诉书指控被告人桂利犯贩卖、运输毒品罪，于2017年4月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年8月17日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派检察员ＸＸ、阎若鋆出庭支持公诉，被告人桂利及其辩护人何燕到庭参加了诉讼。现已审理终结。
西安市人民检察院指控：2016年7月22日，被告人桂利驾驶陕Ａ×××××黑色尼桑轿车前往湖南祁阳县老家欲购买毒品贩卖牟利。2016年7月28日下午，桂利从当时一毒贩手中购得冰毒四包。当晚，其携带所购毒品驾驶陕Ａ×××××黑色尼桑轿车返回西安。7月30日6时许，公安人员在灞桥新筑收费站将桂利抓获，当场从其驾驶的车内查获白色晶状物四包，共计净重480.4克。经鉴定，从查获的白色晶状物中均检出甲基苯丙胺。
据此，检察机关认为，被告人桂利为牟利非法利益，贩卖、运输毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人桂利系累犯，依法应当从重处罚。针对指控事实，检察机关随案移送了立案决定书、抓捕经过、扣押物品清单、称量及指认毒品笔录及照片、刑事科学鉴定书、运输凭证、被告人供述等证据材料。提请本院依法判处。
被告人桂利对起诉书指控其犯罪事实承认属实，惟辩称自己购买毒品不是为了贩卖，他不构成贩卖毒品罪。
桂利的辩护人提出：（1）检察机关指控桂利犯贩卖毒品罪的证据不足;（2）桂利归案后认罪态度好，且涉案毒品未流入社会，社会危害性较小。建议对桂利从轻处罚。
经审理查明：2016年7月22日，被告人桂利驾驶陕Ａ×××××黑色尼桑轿车与其妻丁某从西安返回湖南省祁阳县老家。同月28日下午，桂利从当地一毒贩手中购得毒品甲基苯丙胺4包，并于当晚携带所购毒品驾车返回西安。同月30日6时许，桂利返回至西安新筑收费站时被公安人员抓获，公安人员当即从其驾驶的车内查获白色晶状物四包。经鉴定，从查获的白色晶状物中均检出甲基苯丙胺，净重为466.4204克。
上述事实，有检察机关当庭出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、抓获经过、案件来源线索说明、情况说明证明：2016年7月份，户县公安局渭丰派出所在侦办一起贩卖毒品案件中，发现嫌疑人曾从汽车租赁公司租赁陕Ａ×××××黑色尼桑轿车一辆，当月30日，公安人员在西安市新筑收费站将该车查获，当场从车内查获疑似毒品四包。经现场询问，该车驾驶人称其为桂利，查获的毒品是从其老家湖南购买并运输到西安的。
2、现场查获记录、搜查笔录、提取笔录、扣押记录及照片、扣押清单、封存记录、现场指认笔录及照片、毒品称量笔录及照片证明：公安人员抓获桂利后，在其驾驶的东风日产小轿车手刹处查获2大包2小包疑似冰毒的白色晶状物，同时还查获一粒麻古片剂。公安人员当桂利面对查获的毒品进行了称量，4包毒品分别重约199.5克、199.5克、49.6克、31.8克，公安人员对上述毒品进行了提取并封存。另外，公安人员还扣押桂利尾号为0415的中国农业银行卡一张、客户通知书一张，手机二部，挎包一个，高速公路收费票据四张。
3、高速公路收费票据证明：2016年7月29日10时5分桂利驾车从石鼓收费站进入从城头山收费站驶出，14时29分从东岳庙收费站驶入从陈安收费站驶出，20时37分从陈安收费站驶入从漫川关收费站驶出，7月30日7时34分从漫川关收费站驶入从新筑收费站驶出。
4、银行卡交易明细清单证明：从桂利处查获的尾号为0415的银行卡户名为丁某，案发前后无大宗资金往来。
5、陕Ａ×××××小轿车GPS轨迹证明：2016年7月21日14时许该车在户县，后驶往西安方向，16时许至20时许在辛家庙街道、新房村附近，22日20时30分许进入泸陕高速，经三里镇、杨斜镇、十堰、襄阳、荆门、常某、长沙，7月23日14时30分许至湖南永州市祁阳县文明铺镇，28日22时许开始返回，30日7时20分许到西安市灞桥街道，当日8时27分返回户县。
6、陕西佰美法医鉴定所陕美法司（2016）毒鉴字第1081、656号法医司法鉴定检验报告书证明：2016年8月1日，户县公安局沣渭派出所民警从查获桂利的4包毒品疑似物中取样2.4704克进行定性分析，经检测，从送检样品中检出甲基苯丙胺，含量72.9%-74%;送检的红色圆形药片状物品净重0.0919克，从中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。2017年3月15日，户县公安局沣渭派出所民警从查获的4包毒品送鉴定机构进行称重补充检验，经鉴定，4包毒品分别净重193.74克、193.28克、47.19克、29.74克。以上毒品已由公安机关扣押上缴。
8、证人刘某证明：2015年他和桂利在灞桥区看守所关押时认识。2016年7月份的一天，桂利回老家向他借车，他让杜某在户县一汽车租赁公司租了一辆车，当日下午他将车在西安市辛家庙水果批发市场门口附近交给了桂利。后来几天，杜某向他要车，他给桂利打电话，桂利说快回来了。后来他听租赁公司的人说车在西安被扣了，从车上查获了毒品。他之前从杜某弟弟杜某1处借过2万元，杜某1因贩毒被抓获后，杜某向他要过，他答应慢慢给杜某还。他没有从杜某处借过2万元钱。
9、证人杜某证明：他和刘某以前在西安干过活，彼此认识。2016年5月份，他弟杜某1因贩卖毒品被抓获后，他听说刘某欠他弟4万元，就找刘某要，他要了多次，刘某一直没有还钱。7月20日左右，他在刘某麻将馆打牌，刘向他借3万元，承诺两天后还他7万元。两天后，刘某让他帮忙再租个车，当日中午他在户县给刘某租了一辆车，并给了刘某2.8万元，刘某就开车走了。过了几天，他打电话要钱，刘说再过几天。又过了四五天后，他到麻将馆找到刘某，刘说他把车开到西安，把钱和车给了西安一个朋友，让去贩卖毒品。以后他每天给刘某打电话，刘某总说过两天回来，后来他又去租赁公司查了车的轨迹，发现车在长沙，后来又查时发现车正向西安开。
10、证人丁某证明：案发前她休假一个月，她和丈夫桂利商量把女儿从祁阳老家接到西安。2016年7月中旬他和桂利开车回老家，在家住了四天，28日晚21时许，桂利开车拉上她和孩子返回西安。30日6时许她们返回西安在新筑收费站被民警挡停，民警从车上手刹位置他丈夫包内查出4包像冰糖一样的物品，民警询问桂利时，桂利说是冰毒。同时民警还查获了通行票据，她不知道这些毒品是怎么来的。三年前她听说桂利吸毒，因此和桂利还发生过矛盾。
11、证人向某证明：他是户县兴达汽车服务有限公司负责人。2016年7月21日杜某和一陌生男子来公司租车，杜某签订租赁合同后，把一辆黑色东风日产轿车开走了。
12、汽车租赁合同证明：2016年7月21日12时许杜某在西安市户县兴达汽车服务有限公司租赁陕Ａ×××××车辆一部。
13、辨认笔录证明：桂利辨认出刘某就是在2016年7月20日前后将一黑色尼桑汽车借给他的人;杜某辨认出刘某就是借走其租赁的陕Ａ×××××轿车的人。
14、手机短信证明：2015年12月26日桂利与其手机所存的谢某有短信联系，谢某给桂利发短信内容为“桂利、上次咱们说的那有人要呢，你看你方便给弄不，要的是R”，桂利回复“等我从老家上来，我这两天回家”，谢某又问“你啥时回来，我给我伙计说”，桂利回复十天之内。桂利2016年6月15日与小田手机的短信有联系，小田发短信“哥不好意思，那谁明天才给我，我明天给你转过去，你给个帐号”，后桂利给小田发了个帐号，6月18日，小田给桂利发短信，说要买个东西，让桂利给其发了200元的红包有急用；2016年3月30日、5月21日桂利曾给刘某发过了两次银行卡号，4月5日刘某给桂利发短信，内容是“说老实话你今天还回不来，你应该跟我伙计上线的东西一块回来”，但桂利无回复;2016年4月11日，一188××××6976手机于给桂利发短信，内容是“昨天晚上2点人都找到我家里，我已经撑不住了”，但桂利未回复。
15、西安市灞桥区人民法院（2015）灞刑初字第00285号刑事判决书、释放材料证明：桂利2015年10月20日因犯非法持有枪支罪被西安市灞桥区人民法院判处有期徒刑六个月，2015年12月16日刑满释放。
16、现场检测报告书、强制隔离戒毒回执、情况说明证明：桂利尿液甲基苯丙胺检测呈阳性，吸食毒品。2016年7月31日桂利被户县公安局强制隔离戒毒。
17、被告人桂利供述：他女儿在祁阳老家。2016年7月中旬的一天晚上20时许，他驾驶从刘某处借的陕Ａ×××××黑色东风日产小轿车带她妻子从西安出发，第二天下午到达祁阳县老家。28日11时许，他到文明铺镇中石化加油站碰见一个以前欠他钱的朋友，向那人要了23000元，那人问他是否还吸食毒品，并说祁东老火车站有卖毒品的。他当日下午4时许到老火车站后，见到一个自称“山猫”的男子，他说要2万元左右的毒品，那人让他将钱扔到地上，有人给他送货，他将22500元装在一个塑料袋内，过了几分钟，有个骑摩托车的人将他扔到地上的钱捡走了，又过了十分钟左右，来了一辆摩托车，车上两个人将一个白色的布袋子扔到他附近，没停车就走了。他打开布袋子，里面有4包毒品。他将4包冰毒放在他的包内，返回他停车的地方，将包放在车的手刹位置，然后开车回到家。晚10时许他开车带他妻子和女儿返回西安。7月30日6时许，他在新筑收费站被民警抓获，民警在车上查获了放在他包内的4包冰毒。他购买毒品的目的是为了吸食，民警检查时还发现了一粒麻古，他记不清麻古的来源。
本院认为，被告人桂利将毒品甲基苯丙胺466.4204克从湖南省祁阳县运输至陕西省西安市，其行为已构成运输毒品罪。西安市人民检察院指控被告人桂利犯运输毒品罪的事实成立，罪名及适用法律正确，应予支持;惟指控被告人桂利犯贩卖毒品罪证据不足，不予支持。对被告人桂利及其辩护人所提桂利不构成贩卖毒品罪的辩解理由和辩护意见，经查，公安机关并未查获桂利贩卖毒品的下线，检察机关当庭出示的短信记录并不足以证明桂利向他人贩卖毒品的事实，桂利也否认本次购买的毒品用于贩卖，故现有证据不能证明桂利有贩卖毒品的故意，对该辩解理由和辩护意见予以支持;对辩护人所提涉案毒品未流入社会，社会危害性较小的辩护意见，经查，毒品未流入社会，系公安机关及时破案所致，不能成为对被告人桂利从轻处罚的依据，故该辩护意见不能成立;所提桂利归案后认罪态度好之意见，经查属实。被告人桂利所运输的毒品甲基苯丙胺，除在定性分析时使用2.4704克外，后鉴定机构称量的4包剩余毒品净重为463.95克，桂利运输毒品应为466.4204克，数量大，且桂利曾因犯罪被判刑，在释放后五年内再犯新罪，系累犯，依法应当从重处罚，惟桂利归案后认罪态度好，又可依法对其适当从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十一条之规定，判决如下：
被告人桂利犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月30日起至2031年7月29日止），并处没收个人财产人民币五万元（限判决生效后一个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向陕西省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 屈红英
审 判 员 尤德民
人民陪审员 任绥萍
二〇一七年十二月一日
书 记 员 王 丹
侯宁