湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民二终字第04816号
上诉人（原审原告、反诉被告）陈文明。
委托代理人刘迎春，湖南云天律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）长沙长亿玩具有限公司，住所地长沙市天心区南门口冯家湾2号。
法定代表人杨宏吉，该公司董事长。
委托代理人黄伟，系该公司员工。
上诉人陈文明因与被上诉人长沙长亿玩具有限公司（以下简称长亿玩具公司）合同纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2014）芙民初字第392号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年5月3日，陈文明与长亿玩具公司订立一份编号为cytp0120502的《贴牌生产合同》，约定：1.长亿玩具公司授权陈文明贴牌生产其拥有知识产权的长亿毛绒玩具系列产品，长亿玩具公司生产计划以《长亿玩具公司贴牌生产订单》方式传达给陈文明，包括产品种类、数量、耗料特殊要求、交货日期等信息；2.陈文明生产所需的产品面料及生产玩具相关辅料必须向长亿玩具公司购买，长亿玩具公司按照原材料的进货价格加运费后销售给陈文明，未经长亿玩具公司许可，陈文明不得私自购买面料及辅料用于生产；3.陈文明在合同签订时须向长亿玩具公司交纳保证金2万元。待合同签订，2张订单按数量入库后，结算货款时，长亿玩具公司将保证金退还给陈文明；4.在合同期内，如陈文明单方面要求解除合同，须支付违约金2万元给长亿玩具公司。合同还对其他事项进行了约定。陈文明在该合同上签了字，长亿玩具公司的代表人欧阳勇在合同上签字并加盖长亿玩具公司公章。2013年9月30日，陈文明以长亿玩具怀化加工厂的名义向长亿玩具公司出具一份《解除合同通知》，要求解除与长亿玩具公司的合作合同。2013年11月6日，长亿玩具公司与陈文明又订立了一份《我司与怀化外加工厂付款条约》（以下简称《付款条约》），双方约定：1.长亿玩具公司10月份应付陈文明费用68553元，11月份应付陈文明费用167316元，保证金20000元，共计255869元；2.长亿玩具公司于2013年11月7日支付陈文明10月份的加工费用68553元，于2013年11月29日支付陈文明11月份加工费用167316元、保证金20000元；3.长亿玩具公司与陈文明的合作截止2013年11月，一切相关事务及费用于2013年11月29日全部付清。陈文明在《付款条约》上签字，长亿玩具公司的法定代表人杨宏吉在《付款条约》上签字并加盖公司公章。《付款条约》订立后，长亿玩具公司依约向陈文明支付了全部款项。2013年12月18日，湖南云天律师事务所接受陈文明的委托，指派刘迎春律师向长亿玩具公司出具一份《律师函》，认为陈文明被迫与长亿玩具公司订立《付款条约》，且长亿玩具公司向陈文明销售原材料时，未向陈文明开具发票，涉嫌偷税漏税，《贴牌生产合同书》及《付款条约》侵害其合法权益，故诉至该院。另查明，长亿玩具公司在网上开设有长亿兆玩具专营店，迪士尼正品q版史迪奇公仔销售价格为45元，订单价格为7.48元；迪士尼正品米奇娃娃个性米老鼠公仔暖手枕销售价格为88元，订单价格为14.5元；正品迪士尼米妮蝴蝶结发箍销售价格为29.9元，订单价格为3.6元；迪士尼正品米妮公仔销售价格为79元，订单价格为14.1元；迪士尼米奇公仔销售价格为69元，订单价格为13元；迪士尼正品米奇小玩偶销售价格为19.9元，订单价格为6.75元；迪士尼正品维尼熊公仔销售价格为45元，订单价格为5.6元。怀化外加工厂系陈文明为生产订单玩具所开设。
原审法院认为：陈文明与长亿玩具公司订立的编号为cytp0120502的《贴牌生产合同》系双方真实意思表示，双方均应遵守履行。陈文明与长亿玩具公司订立《付款条约》时系完全民事行为能力人，在《付款条约》订立过程中，长亿玩具公司不存在欺诈、胁迫或乘人之危的行为，陈文明也未提交证据证明对合同内容有重大误解的情形。虽然长亿玩具公司在网上销售毛绒玩具的销售价格与支付给陈文明的订单价格有一定的差距，但长亿玩具公司的销售价格包含管理、劳动力等成本，与订单价格的差距在合理范围内，不存在显失公平情形，《付款条约》系陈文明与长亿玩具公司的真实意思表示，不符合合同撤销情形，故陈文明起诉请求撤销《付款条约》的诉讼请求，不予支持。陈文明起诉请求长亿玩具公司赔偿其损失10.2万元，但未提交证据证明其在与长亿玩具公司合作过程中，因长亿玩具公司的违约责任给其造成了损失，故对陈文明的该项诉讼请求，不予支持。开具发票属于行政法律关系，应由税务部门管辖，该院不宜处理。陈文明与长亿玩具公司在《贴牌生产合同》上未约定解除合同的情形，长亿玩具公司依约向陈文明发出订单并支付了加工费，没有违约情形，陈文明于2013年9月30日向长亿玩具公司出具的《解除合同通知》，系陈文明在自身经营不善的情况下，要求解除合同，不符合法律规定的解除合同的情形，系单方违反合同约定，要求解除合同的行为。长亿玩具公司虽然在《付款条约》上同意终止《贴牌生产合同》并退还陈文明2万元保证金，但《贴牌生产合同》解除后，不影响长亿玩具公司要求陈文明支付违约金的权利。长亿玩具公司退还给陈文明2万元保证金系履行《贴牌生产合同》约定义务，不表示其放弃向陈文明主张支付违约金。双方在《贴牌生产合同》上约定，陈文明单方提出解除合同时，应当向长亿玩具公司支付2万元违约金，故长亿玩具公司反诉要求陈文明支付2万元违约金的诉讼请求合法，予以支持。对于长亿玩具公司反诉要求陈文明开具235869元发票的诉讼请求，该院因上述理由亦不宜处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第六十条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、第一百四十条、第二百五十三条，参照《中华人民共和国发票管理办法》第三条的规定，判决如下：（一）陈文明向长亿玩具公司支付违约金2万元，此款限陈文明在判决生效之日起十日内履行完毕；逾期未付，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；（二）驳回陈文明的诉讼请求；（三）驳回长亿玩具公司的其他反诉请求。本案本诉受理费2340元，因适用简易程序，减半收取1170元，反诉受理费150元，共计1320元，由陈文明负担。
上诉人陈文明不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决认定事实错误，适用法律错误，主要理由：其以书面形式提出解除合同，而被上诉人长亿玩具公司积极予以回应，双方签订的《我司与怀化外加工厂付款条约》实质是解除合同的协议，解除合同系双方协商一致的结果；合同法第九十七条“有权要求赔偿损失”，明确是赔偿金，而非原审判决支持的违约金，即便存在违约金或损失，因《我司与怀化外加工厂付款条约》第3项“我司与怀化外加工厂老板陈文明的合同截止2013年11月，一切相关事务及费用于2013年11月29日全部截止付清”的约定，也因该条约的签订而归于消灭，且该条约已全部履行完毕，被上诉人再无权主张违约金。另外，被上诉人通过其工作人员的私人账户向上诉人支付加工费235869元，存在“严重偷税行为”。请求撤销原审判决第一项，改判被上诉人承担本案诉讼费用。
被上诉人长亿玩具公司答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：本案的争议焦点是陈文明是否应当向长亿玩具公司支付违约金。违约金是当事人预先确定的一种独立于合同债务履行之外的给付，依《中华人民共和国合同法》第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，违约金条款属于“合同中结算和清理条款”，其效力并不因合同的权利义务终止而受到影响。本案中，虽然双方以签订《付款条约》的形式，协商一致对《贴牌生产合同书》予以解除，但该解除协议中对长亿玩具公司的违约金请求权没有约定，长亿玩具公司亦未明确表示放弃，故不能以默示的方式排除长亿玩具公司对违约金的请求权。因陈文明违约而导致合同解除，守约方长亿玩具公司可以行使违约金请求权，且陈文明未主张约定的违约金过高请求予以适当减少，故陈文明应当按照合同约定向长亿玩具公司支付违约金2万元。另外，陈文明在上诉中主张的长亿玩具公司通过私人账户向其付款系“典型的偷税行为”。根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条“纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记帐凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税”之规定，长亿玩具公司通过个人账户向陈文明支付款项的行为不属偷税的情形。如陈文明认为长亿玩具公司的行为违反税收法律、行政法规，有权向税务机关检举。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费2490元，由上诉人陈文明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘应江
审 判 员 卢 苇
代理审判员 谭军辉
二〇一四年十月十三日
书 记 员 黄香连
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。