山东省莱芜市莱城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1202刑初373号
公诉机关莱芜市莱城区人民检察院。
被告人于某某，男，1971年4月21日出生，回族，初中文化，个体，莱芜市莱城区凤城街道办事处人，住。因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪，于2007年11月30日被山东省新泰市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年（缓刑考验期限至2012年11月29日止）。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月9日被莱芜市公安局高新区分局取保候审。
被告人马某，男，1970年7月3日出生，回族，小学文化，个体，莱芜市莱城区凤城街道办事处人，住。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年5月9日被莱芜市公安局高新区分局取保候审。
辩护人韩继军，山东圣宏律师事务所律师。
莱芜市莱城区人民检察院以莱城检公刑诉[2016]369号起诉书指控被告人于某某、马某犯故意伤害罪，向本院提起公诉。本院于2016年10月18日受理后，依法适用简易程序，本院于2016年11月7日决定转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莱芜市莱城区人民检察院指派检察员李国良出庭支持公诉，书记员王慧出庭履行职务。被告人于某某、被告人马某及其辩护人韩继军到庭参加诉讼。现已审理终结。
莱芜市莱城区人民检察院指控，2015年6月1日19时许，被告人于某某与弭某某因停车问题发生争吵，于某某拿马扎将弭某某头部打破，后弭某某往北跑开并将情况电话告知其二组弭某甲，弭某甲及其配偶杨某赶到后，上前与于某某理论时双方发生争吵，弭某某从北边跑出拿石块上前将于某某头部打伤。于某某、马某等人随即持铁棍、木棍等工具殴打弭某某，致使弭某某受伤。经鉴定，弭某某外力作用受伤，致左侧颞叶脑挫裂伤等，构成轻伤一级。
案发后，被告人于某某于2015年7月1日向公安机关投案。
就上述指控事实，公诉机关向法庭宣读出示了被害人弭某某的陈述、证人于某1等人的证言、法医学人体损伤程度鉴定书及被告人于某某、马某的供述及辩解等证据。公诉机关认为，被告人于某某、马某故意伤害他人身体，致人轻伤一级，应以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人于某某自动投案，并如实供述所犯罪行，系自首。提请法院依法判处。
被告人于某某、马某当庭均自愿认罪，对指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人韩继军提出的辩护意见是，对指控的罪名无异议，但被告人马某有从轻或减轻处罚的情节：1、被告人马某系自首；2、被害人在本案中具有过错；3、被害人的主要伤害后果是第一被告人形成的，马某所直作用较小；4、马某系初犯、偶犯，无犯罪前科；5、已赔偿取得被害人的谅解。建议对被告人马某适用缓刑。
经审理查明，2015年6月1日19时许，被告人于某某与弭某某因停车问题发生争吵，于某某拿马扎将弭某某头部打破，后弭某某往北跑开并将情况电话告知其二组弭某甲，弭某甲及其配偶杨某赶到后，上前与于某某理论时双方发生争吵，弭某某从北边跑出拿石块上前将于某某头部打伤。于某某、马某等人随即持铁棍、木棍等工具殴打弭某某，致使弭某某受伤。经鉴定，弭某某外力作用受伤，致左侧颞叶脑挫裂伤等，构成轻伤一级。
案发后，被告人于某某、马某与被害人弭某某达成赔偿协议，赔偿其损失，并取得其谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被害人弭某某的陈述，证实2015年6月1日晚上7点来钟，我和弭某安、王某一块到莱芜市高新区大桥路XXXX去吃饭，因为停车问题与全羊宴烧烤的男老板于某某争吵起来，接着于某某和一名年轻男子就拿着马扎子上前把我的头顶砸破了，当时我用胳膊来回挡，有没有打到对方不清楚，挣脱后往北跑了，并找了个地方给弭某甲打的电话说在全羊宴烧烤被人打伤了。过了10来分钟，就出来想看看弭某甲来了没有，为了防身从地上捡起一块石头拿在手里，过去后看到弭某甲、杨某正在和于某某在那里理论，我就过去想把越野车开走，正准备开门的时候，于某某一把把我拽了回来，我就用手里的石块打了于某某的头部一下，接着于某某和店里的七、八名男子还有两名妇女开始上前打我，有拿棍子的，有拿马扎的，主要是打的头部，后来直接一棍子打到我的头顶把我打晕在了地上，后边的事就不记得了。
2、证人弭某安的证言，证实2015年6月1日晚上7点钟左右，我和弭某某、王某一块到高新区大桥路XXXX吃饭，弭某某因停车问题，与全羊宴烧烤的男老板发生争吵，全羊宴的男老板拿起来了一个马扎，砸了弭某某的头部四、五下，当时头部接着流血了，同时全羊宴烧烤那边干活的大约四、五名男子有拿马扎的，还有拿铁锨的也上前打弭某某，弭某安用胳膊一挡，其中一个马扎打到了右前臂上，弭某某给他二姐弭某甲打的电话，说是在全羊宴被人打了，大约15分钟后，弭某甲和她丈夫杨禄还有杨禄的一个朋友过来的，过来后和全羊宴的男老板开始理论，全羊宴的男老板还有几名妇女还是一个劲的骂，当时弭某某在北边十字路口藏着来，我把他叫过去，弭某某与全羊宴的男老板再次发生争吵，然后全羊宴的男老板拿了一根铁棍，还有一个上身穿马夹的男子拿了一根木棍，上前就朝弭某某头部打，每人打了有四、五下，后弭某某往西边路边跑，跑了有两、三步，那个上身穿马夹的男子一棍子打到弭某某头上，把弭某某打倒在了地上，弭某某倒地后地上淌了一滩血，直接昏迷不醒了。
3、证人王某的证言，证实2015年6月1日晚上7点钟左右，弭某安的哥哥请我和弭某安去吃饭，然后开车到了高新区大桥路XXXX，当时弭某安的哥哥把车停在了XXXX和南边全羊宴烧烤中间一家理发店门前了，刚坐下就听到南边有人喊：“赶紧把车挪了。”我往南一看，全羊宴烧烤的男老板站在车跟前骂骂咧咧，弭某安的哥哥跟他争吵起来，弭某安过去劝架，全羊宴烧烤的男老板和他店里的七、八名男员工都拿着家伙头上来了，有拿马扎的，有拿火钩子的，还有拿铁锨的，我看到全羊宴烧烤的男老板先拿马扎砸了弭某安哥哥的头部一下，接着那七、八名男员工都拿着家伙头上前打弭某安哥哥的头部和身上，我和弭某安就上前拉着弭某安的哥哥往北跑，跑出去后看到弭某安哥哥的头上流了很多血，然后弭某安让去买水和卫生纸，我就自己到了贵都十字路口北边去找地方买水和卫生纸，结果没找到小卖部，后弭某安打电话，说是别买了，让我回去。我走到全羊宴烧烤路边的时候，看到弭某安的哥哥仰面躺在大路边上，一动不动，头部及地上淌了一滩血，这时候弭某安的姐姐及姐夫已经过来了，等到120救护车把弭某安的哥哥拉走了。
4、证人弭某甲（弭某某之姐姐）的证言，证实2015年6月1日晚上7点钟左右，弭某某给我打电话说是在全羊宴烧烤被人打伤了，我问几个人，弭某某说有五、六个人，还有拿马扎的，后弭某安又给我打了两次电话，说是弭某某流了很多血，我和丈夫杨某还有两个儿子就一块打车过去了，到了全羊宴烧烤后，我没有见到弭某某，就和烧烤店的人理论，后来我听到南边很乱，又打起来了。我就站起来看到有七、八名男子手里拿着铁棍子在打弭某某的头部，从东边到了西边路上，当时场面很乱，一个车挡住了视线，后来我看到弭某某倒在了地上，怎么倒的没看见，还有一个拿铁棍子想再打弭某某被拉住了。
5、证人杨某（弭某某之姐夫）的证言，证实2016年6月1日晚7点左右，弭某某给弭某甲打电话，说在高新区大桥路全羊宴烧烤被人打了。我赶到后和全羊宴烧烤老板理论，这时弭某某从北边跑了过来，上前打了全羊宴烧烤老板一下，全羊宴烧烤老板头顶接着就流血了，全羊宴老板和另外五六名男员工拿起棍子上前打弭某某的头部和身上，其中一名穿白色衣服、外边套马甲的男子打了弭某某头顶一棍，把弭某某打倒在地，弭某某倒地后就昏迷了，满头是血，全羊宴老板和另外五六名男员工又上前打了弭某某头部、身上、后背多下。
6、证人弭某乙（弭某某之姐姐）的证言，证实2015年6月1日晚上7点47分，弭某甲给我打电话，说弭某某在高新区全羊宴门前被人打伤了，让赶紧过去看看。我接着从莱芜银座商城搭乘出租车到了全羊宴烧烤，过去后看到有三名男子在围着弭某某打，其中一名个子不高、上身穿红色上衣的男子，一名50来岁，上身穿浅色上衣、留着胡子的男子，还有一名上身穿黑色上衣的中年男子，印象中至少有一名男子手里拿着木棍朝弭某某头部打，具体打了几下不清楚，其他人具体怎么打的没看清，当时杨某还有弭某安在一边拉架，见状接着上前拉的那名50来岁，上身穿浅色上衣、留胡子的男子，抓到了他拿的木棍，没让他再打弭某某。我把木棍抓下来之后，弭某某自己躺倒在地上，头上留了很多血，在救护车来之前，我还拦了一辆出租车想先把弭某某送到医院治疗，但是被全羊宴烧烤一方的一名妇女拦下了，不让出租车离开，后一直等到救护车来才离开的。
7、证人马某（高新区大桥路XXXX负责人）的证言，证实2015年6月1日晚7点来钟，三个小伙子来XXXX吃饭，其中一个姓弭的。因为停车问题，姓弭的小伙子与全羊宴烧烤的老板于某某发生争吵，后来看到姓弭的男子头部流血往北跑了，具体怎么打架的没看见，一会姓弭的男子家里来人了，又和于某某争吵起来，后来听说又打起来了，我没过去看，具体怎么打的不清楚。打架的有于某某、于某某哥哥、两个姐姐、姐夫，其他的不清楚。
8、证人林某的证言，证实2015年6月1日晚上七点半左右，我在店里上班时听到门外南边烧烤摊有人争吵、打架，从店里出来后看到一名二十五六岁穿白T恤的男青年从路边的车后面出来，T恤前面有血。这个时候，全羊宴烧烤的老板从屋里拿出来四五根棍子，其中一根铁棍，在全羊宴干活的四五个人每人拿了一根棍子，上去就打那名男青年，看见那名男青年头上流血了，没看到是谁打的，全羊宴这边的人还是打那个男青年头部，每人打了三四下，那名男青年头朝南仰躺在了马路上，全羊宴这边的人还上去用棍子打他头部、身上。
9、证人谢某1的证言，证实2015年6月1日，我们家在全羊烧烤店吃饭，大约八点来钟的时候，见全羊店的男老板跟一个男青年撕打起来，一看双方打架了，我就打电话报警了，没有过多久双方就不打了。过来大约几分钟，又去了一个年轻人跟全羊店的男老板啦了一会，一开始打架的男青年到了一边。两个人说事的过程中，一开始打架的男青年又跑到全羊店的摊子上跟男老板动手打起来，两个人打起来后，全羊店的小孩及服务员等人就动手了。当时打架场面很乱，具体怎么打的没有看清，不知道是谁拿一根五六十公分的棍子打的那个男青年头部，后来那个男青年不知道被谁打在地上，双方就不打了。
10、证人谢某2的证言，证实谢某2与谢某12015年6月1日在全羊宴烧烤吃饭，看到有人打架，但当时场面很乱，具体打架过程没看到。
11、证人于某1（于某某之姐姐）的证言，证实每天晚上我和于某2都去于某某的全羊宴烧烤帮忙。2015年6月1日晚上7点来钟，我和于某2到了全羊宴烧烤，听于某某说刚才和杨某的小舅子因为停车问题打架来，过了一会杨某和他老婆领着一伙人来到烧烤摊跟前，和我们吵吵起来了，从我们后面来了四、五个年轻人，其中就有杨某的小舅子，杨某的小舅子拿着一根铁棍子一下打在了于某某的头上，于某某接着满脸是血坐在了地上，杨某的小舅子和那几个年轻人又上前打了我和于某2，于某2也倒在了地上，之后就有人上前拉开了，也没有再动手。我和于某某、于某2都没有动手，没看到马某动手。
12、证人于某2（于某某之姐姐）的证言，证实2015年6月1日晚上7点来钟，于某某打电话让我去帮忙，我和于某1一块到了全羊宴烧烤。干着活的时候，杨某和他老婆领着一伙人来到烧烤摊跟前，和我们吵吵起来了，听于某某说因为之前停车问题发生争吵。这时候没看到从哪出来一名男子，拿着一根铁棍子打了于某某的头部一下，于某某接着满脸是血坐在了地上，杨某带来的人也开始动手，把我打倒在地，之后怎么打的就不清楚了，没看到于某某、马某动手。
13、证人于某3（于某某之子）的证言，证实2015年6月1日晚上8点钟左右，当时在全羊宴烧烤吃完饭的一个客人准备开车离开，结果路边停着的一辆长城越野车挡住出不去，然后我就喊了几遍：“这是谁的车？”这时从北边XXXX过来一名男子，一边骂着一边推了我一下，把我推倒在地了。这时候于某某就过来和那名男子争吵了两句，后来那名男子先后拿起烧烤炉和马扎子打的我父亲和其中一个服务员。我上前拉架时，那名男子打了我的脸部一拳，把近视眼镜打碎了，这时候另外四、五名男子把打人的男子拉走了，这时于某2和于某1过来了，对方又过来了一名上身穿白色短袖的高个子男子，后边还跟来了十几名男子，这时候之前打人的男子从一边跑出来，手里拿着一根铁棍，上前就打了于某某头顶一下，于某某接着坐到了地上，后捂着头站了起来，看到于某某和拿铁棍打人的男子夺棍子，两人夺铁棍的过程中，我看到铁棍打到了那名男子的头上，那名男子头也流血了，然后躺在了地上。
14、现场勘验检查工作记录、方位图及现场照片，证实案发现场情况。
15、辨认笔录，证实弭某安辨认出马某为持木棍将弭某某打倒在地的男子。杨某辨认出马某为持木棍将弭某某打倒在地的男子。林某辨认出于某某为全羊宴烧烤男老板。马某辨认出于某某为全羊宴烧烤男老板。
16、（莱）公（刑）鉴（伤检）字[2015]115号法医学人体损伤程度鉴定书，证实弭某某头部外伤致脑挫裂伤，损伤程度构成轻伤一级，其外伤肢体多处皮肤软组织擦挫损伤，面积超过20平方厘米，构成轻微伤。
伤情重新鉴定申请书、司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定意见书，证实被鉴定人弭某某遭他人外力作用受伤，致左侧颞叶脑挫裂伤等，构成轻伤一级。
（莱）公（刑）鉴（伤检）字[2015]116号法医学人体损伤程度鉴定书，证实于某某损伤程度构成轻伤二级。
（莱）公（刑）鉴（伤检）字[2015]117号法医学人体损伤程度鉴定书，证实于某2损伤程度构成轻微伤。
17、常住人口基本信息，证实被告人于某某、马某的年龄等情况。
18、受案登记表、立案决定书、发破案经过证明，证实本案案件来源情况，被告人于某某、马某分别于2015年7月1日、2016年3月17日经办案民警电话传唤到案。
19、赔偿谅解协议、收到条、谅解书，证实于某某、马某与弭某某达成赔偿谅解协议。
20、新泰市人民法院判决书，证实被告人于某某因犯敲诈勒索罪、故意伤害罪，于2007年11月30日被新泰市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年。
21、被告人于某某、马某当庭自愿认罪，其供述与以上证据相互印证。
以上证据，均已当庭质证、核实。
本院认为，被告人于某某、马某故意伤害他人身体，致一人轻伤一级，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。被告人于某某自动投案后如实供述所犯罪行，系自首，依法可从轻处罚。被告人马某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人于某某、马某赔偿被害人经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。被告人马某在共同犯罪中所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。被害人对本案矛盾激化负有一定责任，对被告人于某某、马某可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。被告人马某虽经公安机关电话通知后自动到案，但到案后未能如实供述犯罪事实。辩护人关于被告人马某系自首的辩护意见，本院不予采纳。被告人于某某有犯罪前科，可酌情从重处罚。经本院委托社区矫正调查评估，莱芜市莱城区社区矫正管理局出具了对被告人于某某、马某适用缓刑对所居住社区影响较小的评估意见书。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人于某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；
被告人马某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年。
缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向莱芜市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 柳俊海
人民陪审员 唐光友
人民陪审员 张瑞亮
二〇一六年十二月二十日
书 记 员 张 莹
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。