南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）西民一初字第201号
原告南宁市某养生店。
经营者覃某。
被告施某。
委托代理人施某。
原告南宁市某养生店（以下简称“某养生店”）与被告施某劳动争议纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，于2013年3月20日公开开庭进行了审理。原告某养生店的经营者覃某，被告施某及其委托代理人施某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告某养生店诉称：原告的店长为覃某，员工为覃某的表姐韦某，覃某的母亲偶尔过来帮忙。原告每周由覃某负责现场考勤，每周休息一天，工资于每月10日发放。覃某的工资根据销售情况、与总部汇报并调整销售模式后发放，员工的月工资则约为1000元，以现金方式发放。工作内容是给顾客进行讲解仪器原理、医疗情况、身体情况，指导顾客体验仪器，不断与顾客沟通并定期定时检测。由于顾客体验期约为一个月，因此，有时候一个月没有销售额，有时候销售三四台，因此，月平均销售额约为1至2台仪器，扣除工资、水电、员工工资后月盈利为2000元。
原告与被告之间不存在劳动关系，自2011年10月以来，被告以安利直销人员身份接近并认识原告，其目的是为了推销安利产品并发展下线。2011年11月，被告替原告办理安利直销证并归为其下线。被告了解原告的经营情况后，提出作为朋友共同利用各自客户资源相互合作，自该月起，被告帮忙介绍顾客和供销易生康产品，并口头约定原告以底价5500元的价格将仪器交给被告，被告销售成功后返还5500元的底价给原告，从中获得差价。被告无固定的工作时间与工作地点，也从未在原告门面上班。被告完全是自我管理和监督，经营风险完全由其自身承担，原、被告没有任何的依附关系。综上，自2011年11月10日起双方之间建立代销关系，而非劳动关系。由于被告没有将仪器回款共计26100元交给原告（原告另案起诉），因此，双方于2012年3月17日解除代销关系。
因为双方之间不存在劳动关系，因此原告无需向被告出具解除劳动合同的证明，亦无需支付未签订劳动合同的双倍工资差额。
原告不服南宁市劳动争议人事仲裁委员会（以下简称“市劳动仲裁委”）作出南劳人仲裁字（2012）1725号仲裁裁决书，为此向法院起诉，请求判令：1、原告不向被告出具解除劳动合同证明；2、原告不支付被告2011年10月10日至2012年4月18日期间未签订劳动合同的工资差额22166.66元；3、承担本案的诉讼费用。
被告施某辩称：2011年9月10日，被告入职原告处工作，担任经理，主要负责电话邀约客户、接待从北京来参加养生大讲堂会议的领导、布置会场，顾客购买仪器后负责填票等。被告月平均工资为3500元，由月基本工资2000元加提成（原告承诺每销售一台仪器，发放1000元奖金即提成）构成。原告每月10日发放上月工资，工资以现金形式发放，被告领取工资时需要签字确认，收据在原告处。在职期间，被告销售了23台仪器，而且开发了三个市级代理商和一个区级代理商（根据《南宁市某养生经理岗位薪酬》的规定，被告每开发一个代理商，原告奖励2000元）。被告进入原告处工作后，原告先后招聘了三名员工即曾某、黄某、施某。被告的上班时间为早上8：00至中午12：00，下午1：30至6：00，但中午一般不休息，因此实际上班时间为早上8：00至下午18：00。原告对被告进行管理，覃某每天到店进行现场考勤，考勤表由其填写并保管，被告每天上班后在考勤表上签字确认。综上，双方存在事实劳动关系。
2012年4月18日，被告要求与原告签订劳动合同并要求原告按约定支付报酬，但原告不同意，并口头通知被告以后不用来上班了，违法解除了与被告的劳动关系。原告未与被告签订书面劳动合同，因此，原告应支付被告2011年10月10日至2012年4月18日期间未签订劳动合同的工资差额22166.66元（同意市劳动仲裁委的计算方式及数额），并向被告出具解除劳动合同证明。
被告对南劳人仲裁字（2012）1725号仲裁裁决书的“经审理查明部分”查明的事实及仲裁裁决事项均无异议。
经审理查明：原告于2011年7月15日注册成立，经济性质为个体工商户，主营范围为电子产品、声波按摩仪器零售，技术推广服务，产品体验服务。
被告曾用名为施某。2012年3月13日，原告客户购买易生康声波通讯络仪交纳购机款，被告作为填票员为该客户出具了收据。
《南宁市某养生经理岗位薪酬》记载：“为提ＸＸ位员工为企业创造价值的能力，特制定以下薪酬：业务经理薪酬主要由工资、奖金、补贴、分红构成：1、基本工资2000元（基本保底工资）。2、总店店面以正常价格（6000-6800元）产生销售，奖励1000元，直接介绍人提成50%，直接跟踪负责人提成50%。3、奖金：……。4、补贴：……。5、年终分红按民族路总店零售利润的5%分红。6、经理保障每月最低销售5台产品。7、时间：自2012年3月1日起至2013年2月28日止”，原告经营者覃某在该文最后签字同意施某按此薪酬计，并签名加盖南宁市某养生店印章，落款日期为2012.3.17。
另审理查明，被告因双方发生劳动争议，向市劳动仲裁委提起仲裁，请求裁令原告：1、支付违法解除劳动合同赔偿金7000元；2、支付2011年9月10日至2012年4月18日未签订劳动合同双倍工资差额28000元；3、补缴2011年9月至2012年4月的养老、工伤、医疗、生育保险费；4、出具解除劳动合同证明。市劳动仲裁委于2012年12月4日作出南劳人仲裁字（2012）1725号仲裁裁决，裁令：一、原告向被告支付2011年10月10日至2012年4月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额22166.66元；二、原告为被告补缴2011年9月至2012年4月的养老、工伤、生育保险费；三、原告向被告出具解除劳动合同证明；四、驳回被告的其他仲裁请求。
本院认为：关于原、被告之间的法律关系。根据《南宁市某养生经理岗位薪酬》，原告业务经理薪酬主要由工资、奖金、补贴、分红构成，同时约定了业务经理的职责，原告经营者同意被告按经理岗位薪酬计薪，同时原告提交的证据《收据》亦显示，2012年3月13日被告存在为原告客户出具收款收据的事实，上述两份证据形成证据链，共同证明了被告受原告管理、为原告提供劳动的事实。被告与原告之间的情形符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第一条所规定的劳动关系成立的情形，故本院认定，被告与原告之间成立劳动关系。
根据《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第十四条之规定，用人单位应建立并保存支付劳动者工资的支付凭证或记录。故原告对被告的工资发放情况应承担举证责任。原告未就被告的工资发放情况提供任何证据，其应承担举证不能的不利后果。故被告关于原告支付被告工资至2012年4月18日、其月平均工资为3500元的主张，本院予以采信。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的解除劳动关系、计算劳动者工作年限的决定而发生的劳动争议，由用人单位负举证责任。原告未对被告的工作年限提供证据，故对被告关于其自2011年9月10日至2012年4月18日止在原告处工作的主张，本院予以采信。自2012年4月18日起被告与原告已不存在用工的事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条之规定，本院认定，被告与原告之间的劳动关系于2012年4月18日起解除。
被告于2011年9月10日至2012年4月18日在被请人处工作，原告未能提供证据证明与被告签订了上述期间的书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，市劳动仲裁委裁令原告向被告支付2011年10月10日至2012年4月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额22166.66元未超出法律允许范围，被告对市劳动仲裁委的计算方式及数额无异议，故本院对该项仲裁裁决予以确认。
被告与原告之间的劳动关系已于2012年4月18日起解除，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，被告要求原告出具解除劳动合同证明的请求，本院予以支持。
对仲裁裁决第四项驳回被告的其他仲裁请求，双方均无异议，本院予以确认。
关于社会保险的问题，暂不属人民法院受理案件范围，本院不予处理。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第五十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）第十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：
一、原告南宁市某养生店支付被告施某2011年10月10日至2012年4月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额22166.66元；
二、原告南宁市某养生店向被告施某出具解除劳动合同证明；
三、原告南宁市某养生店不支付被告施某违法解除劳动合同赔偿金7000元；
四、原告南宁市某养生店不支付被告施某2011年9月10日至2011年10月9日期间的二倍工资差额。
本案受理费10元（原告已预交），由原告南宁市某养生店负担。
上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地法院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时在上诉期限届满之日起七日内预交上诉费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄泇锜
人民陪审员 刘设海
人民陪审员 朱进德
二〇一三年六月二十五日
书 记 员 罗 媛
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。
劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。
用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。
前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。
《关于确立劳动关系有关事项的通知》
第一条用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。
（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；
（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；
（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。
《广西壮族自治区工资支付暂行规定》（桂劳社发（2003）142号）
第十四条用人单位支付工资时应当书面记录支付劳动者的工资数额、发放时间、工作天数、应发和扣减工资的项目、依据和领取者的签名，并至少保存两年备查。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。