福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽08刑终71号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）章国潘，男，1985年6月14日出生于龙岩市新罗区，汉族，中专文化，驾驶员，住龙岩市新罗区。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2015年7月28日被刑事拘留（7月27日被抓），同年8月20日被取保候审，2016年12月22日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人林汉坤，福建力涵律师事务所律师。
原审被告人林泽，男，1980年1月11日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，驾驶员，住龙岩市新罗区。因涉嫌犯非法制造枪支罪于2015年7月28日被刑事拘留（7月27日被抓），同年8月20日被取保候审，2016年12月22日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
龙岩市新罗区人民法院审理龙岩市新罗区人民检察院指控被告人林泽犯非法持有枪支罪、非法制造枪支罪，被告人章国潘犯非法制造枪支罪一案，于2016年12月22日作出（2016）闽0802刑初1110号刑事判决。原审被告人章国潘不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市人民检察院指派检察员叶友宁出庭履行职务。上诉人章国潘及其辩护人林汉坤到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年以来，被告人林泽陆续向被告人章国潘购买枪管、瞄准镜、枪托、消音器等枪支配件，并配上自有的枪座制造了一支枪支放置在家中。2015年7月27日，公安机关在被告人林泽家中搜出该枪支。经鉴定，该枪支为以火药为动力发射弹药的枪支。公安机关还在被告人林泽家中查获另外2支枪支、在被告人章国潘家中查获1支枪支。经鉴定，前述3支枪支均为以压缩气体为动力的枪支。2015年7月27日，被告人林泽、章国潘主动向公安机关投案接受调查。公安机关还在二被告人家中查获枪管、自制子弹、枪托、枪支零配件等物品。
原判认定上述事实，被告人林泽、章国潘在一审开庭审理过程中亦无异议，并有二被告人户籍证明，到案经过，情况说明，扣押笔录及照片，龙岩市公安局物证鉴定所检验意见书，辨认笔录及照片，二被告人的供述等证据证实。
原判认为，被告人林泽违反枪支管理规定向他人购买枪支配件非法制造以火药为动力发射枪弹的枪支1支，同时非法持有以压缩气体为动力的枪支2支，其行为已分别构成非法制造枪支罪、非法持有枪支罪；被告人章国潘明知他人制造枪支，仍多次为他人提供枪支主要配件，其行为已构成非法制造枪支罪。被告人林泽、章国潘主动投案并能供述其主要犯罪事实，属自首，具有悔罪表现，对二被告人犯非法制造枪支罪依法予以减轻处罚；对被告人林泽犯非法持有枪支罪，依法予以从轻处罚。二被告人除非法制造枪支外，还持有大量制枪的零部件及自制子弹，具有一定社会危害性，不宜适用缓刑。被告人林泽在判决宣告前一人犯数罪，依法实行数罪并罚。依法判决：一、被告人林泽犯制造枪支罪，判处有期徒刑一年十个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月，总和刑期为有期徒刑二年六个月，决定执行刑罚有期徒刑二年三个月；二、被告人章国潘犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年十个月；三、扣押在龙岩市公安局新罗分局的被告人林泽的枪支三支，枪管三个、锉刀一把、铁制枪身、木制枪托一把，自制子弹三十七发、射钉弹三盒、铅弹冲压架二把、枪管一根、加工过射钉弹二袋、铅弹头九十六发；被告人章国潘的枪支一支、银白色金属管三个、黑色金属管三个、黑色消声器一个、自制子弹二十八发、金属管一个、枪托配件一个、其他枪支零配件一十九个、铝制保险丝二卷、金属管连接器一个；由龙岩市公安局新罗分局依法处理。
上诉人章国潘诉称，原判认定事实不清，适用法律不当，量刑过重。
上诉人章国潘的辩护人的辩护意见：上诉人章国潘的行为不构成非法制造枪支罪，充其量也只能认定在犯罪中起辅助作用，属从犯，上诉人有立功表现，依法应从轻、减轻处罚。
龙岩市人民检察院出庭检察员意见：本案事实清楚，证据确实充分，一审法院定性准确。上诉人章国潘对抓获林泽起了一定的作用，其在非法制造枪支中所起作用小于林泽，建议二审法院依法酌情改判。
二审经审理查明，原判认定上诉人章国潘、原审被告人林泽非法制造枪支，原审被告人林泽非法持有枪支的事实清楚，据以认定事实的上述证据，均系侦查机关依法收集，并经一审庭审举证、质证，上诉人章国潘和原审被告人林泽对所犯罪行亦供认不讳。上述证据来源合法，内容客观真实，可以作为定案依据，本院予以确认。
另查明，2015年7月27日，侦查人员抓获上诉人章国潘后，章国潘交代帮林泽购买过枪支配件，随后章国潘带侦查员到林泽家附近，指出林泽家位置，侦查员据此抓获林泽，并在林泽家中搜到两把枪支，该节事实的证据有龙岩市公安局新罗分局刑事侦查大队出具的情况说明予以证实，并经二审庭审举证、质证，本院予以确认。
对于上诉人章国潘认为原判认定事实不清，适用法律不当及其辩护人认为上诉人章国潘的行为不构成非法制造枪支罪的诉辩意见，经查，原判认定上诉人章国潘非法制造枪支的事实，有其与原审被告人林泽的供述，相关物证及鉴定意见等予以证实，故该诉辩意见不能成立，不予采纳。
对于上诉人章国潘的辩护人提出上诉人章国潘属于从犯的辩护意见，经查，上诉人章国潘与原审被告人林泽共同非法制造枪支，两人均积极实施犯罪行为，在具体犯罪过程中属于分工不同，不宜认定主从犯，故该辩护意见不能成立，不予采纳。
对于上诉人章国潘的辩护人提出章国潘有立功表现的辩护意见。经查，章国潘被抓获归案后，能协助侦查人员抓获林泽，其行为符合立功的条件。该辩护意见成立，予以采纳。
本院认为，上诉人章国潘明知他人制造枪支，仍多次为他人提供枪支主要配件，其行为已构成非法制造枪支罪；原审被告人林泽违反枪支管理规定向他人购买枪支配件非法制造以火药为动力发射枪弹的枪支1支，同时非法持有以压缩气体为动力的枪支2支，其行为已分别构成非法制造枪支罪、非法持有枪支罪。原判定性和适用法律正确、审判程序合法。原审被告人林泽虽构成非法持有枪支罪，鉴于其犯罪较轻，有悔罪表现，且属自首，依法可以免除处罚。上诉人章国潘有一般立功行为，可以从轻处罚，故对原审被告人林泽以及上诉人章国潘的量刑相应调整。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，第一百二十八条第一款，第二十五条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款，第六十七条第一款，第六十九条第一款、第四十五条，第四十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：
一、维持龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802刑初1110号刑事判决的第三项，即三、扣押在龙岩市公安局新罗分局的被告人林泽的枪支三支，枪管三个、锉刀一把、铁制枪身、木制枪托一把，自制子弹三十七发、射钉弹三盒、铅弹冲压架二把、枪管一根、加工过射钉弹二袋、铅弹头九十六发；被告人章国潘的枪支一支、银白色金属管三个、黑色金属管三个、黑色消声器一个、自制子弹二十八发、金属管一个、枪托配件一个、其他枪支零配件一十九个、铝制保险丝二卷、金属管连接器一个；由龙岩市公安局新罗分局依法处理。
二、撤销龙岩市新罗区人民法院（2016）闽0802刑初1110号刑事判决的第一项、第二项，即：一、被告人林泽犯制造枪支罪，判处有期徒刑一年十个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑八个月；总和刑期为有期徒刑二年六个月，决定执行刑罚有期徒刑二年三个月；二、被告人章国潘犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年十个月。
三、上诉人（原审被告人）章国潘犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑一年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月22日起至2018年1月27日止）
四、原审被告人林泽犯制造枪支罪，判处有期徒刑一年十个月；犯非法持有枪支罪，免予刑事处罚；总和刑期为有期徒刑一年十个月，决定执行刑罚有期徒刑一年十个月；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年12月22日起至2018年9月26日止）
本判决为终审判决。
审 判 长 沈思鑫
审 判 员 袁 鸣
审 判 员 刘文福
二〇一七年十二月十四日
法官助理 陈瑜皓
书 记 员 张桂兰
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。
非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十三条犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。
犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。