山东省成武县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）成民初字第1565号
原告：山东省保安器材有限公司菏泽分公司。
法人住所地：菏泽市牡丹路友润石化公司院内。
法定代表人：张志安，公司经理。
委托代理人：桑希广，山东陆直律师事务所律师。
被告：山东吉仕置业有限公司。
法定代表人：须攀峰，公司总经理。
法人住所地：成武县南环路北侧。
委托代理人：李红梅，山东天清律师事务所律师。
委托代理人：翟学军，该公司职工。
原告山东省保安器材有限公司菏泽分公司诉被告山东吉仕置业有限公司建筑施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭于2015年9月18日公开开庭进行了审理，原告委托代理人桑希广，被告委托代理人李红梅、翟学军庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年5月8日，原告与被告签订了“消防设施及安装施工合同”。合同约定原告承包被告位于成武县吉仕大酒店消防工程，工程造价200万元，结算方式为定额结算，付款方式为：1、人员、机械及材料进入工地开始施工后，甲方（被告）付给乙方（原告）总造价的15%的工程款；……（详见合同）。合同签订后，原告以合同约定指派人员、机械进入工地开始施工，直至完成了总工程量的30%以上，被告都没有支付工程款给原告。被告的行为严重违反合同约定，经原告依法催告后，被告仍然不履行合同约定义务。原告无奈，只得依法通知被告解除了该合同。在原告欲向贵院提起诉讼时，被告于2014年6月份主动偿付了15万元工程款，并口头答应2014年7月中旬结算清全部已完成工程量的工程款。但时至今日，被告仍未支付剩余工程款。故请求被告支付原告工程款190997.24元及利息、鉴定费1万元、窝工损失13780元。诉讼费由被告负担。
被告辩称，原告诉请的工程价款过高，同实际费用不符，由于工程款过高，其主张的利息不实，起始时间无法计算，鉴定费应有原告负担，原告要求的窝工损失费应以被告监理的签证认可为准，再者，本案中原告先行违约，窝工损失费由原告自行负责。再者，双方当事人在2013年5月8日签订了《建筑消防设施安装施工合同》，在履行过程中，原告以被告违约为由，中途退场。根据合同约定，山东省保安器材有限公司菏泽分公司在施工前，应将所购置的原材料报请消防部门、施工监理及山东吉仕置业有限公司认可后方可施工，原告却违反上述约定，擅自开工建设，给消防器材留下安全隐患，属先行违约。
审理查明，山东省保安器材有限公司菏泽分公司是菏泽市工商行政管理局许可特许行业安装施工单位，其经营范围包括，资质许可范围内的消防设施安装甲级工程施工；消防喷淋灭火系统工程、目空工程安装等业务。2013年5月8日，原告与被告双方签订了“消防设施及安装施工合同”（以下简称合同）。工程总造价为200万元，在合同中双方约定了建筑消防设施概况、工程造价及付款方式、工程期限、施工准备、工程质量、施工和图纸变更、工程验收、保修、双方责任及违约责任和附件共十一个条款。合同第一条第三项约定，“按图纸完成山东吉仕大酒店消防工程，乙方（山东省保安器材有限公司菏泽分公司）积极配合消防报审、检验验收相关手续，并使以上系统达到消防验收标准，拿到消防验收合格证，消防验收费乙方负责”。在工程造价及付款方式条款中，双方约定了工程造价及结算，付款方式。其中付款方式条款中第一项约定，人员、机械及材料进入工地开始施工后，甲方（山东吉仕置业有限公司）付给乙方总造价15%的工程款。第二项约定，管道打压完成，达到精装修标准，甲方付给乙方总造价20%的工程款。第三项约定，所有消防工程完成，经消防部门检测合格后，甲方付给乙方总造价30%的工程款等。合同第四条第二项约定，乙方应及时采购设备，严格按操作规程施工，确保安装质量，服从甲方的进度安排，按时提供有关竣工资料并参加竣工验收。合同第五条关于工程质量中第二项约定，乙方按照施工图纸，说明文件和国家规范，规程和标准进行施工，所有材料，设备经消防部门、监理及甲方认可。第十条关于违约责任中第一项规定，若乙方施工质量不合格或不能通过消防主管部门验收，乙方应及时在建设项目整体验收前无偿改正完毕，如影响甲方建设项目的整体验收，甲方有权解除本合同，乙方由此而给甲方造成整个项目工期损失和经济损失的，乙方应予赔偿。2013年9月26日，原告方进入工地施工，在2013年12月24日停工，2014年4月27日，山东省保安器材有限公司菏泽分公司向山东吉仕置业有限公司书面催要合同总造价15%的工程款，未果。2014年5月9日，山东省保安器材有限公司菏泽分公司书面通知山东吉仕置业有限公司以该公司违约支付工程款解除合同。2014年6月山东吉仕置业有限公司支付本诉原告15万元的工程款。2014年8月22日，山东省保安器材有限公司菏泽分公司起诉至本院，要求山东吉仕置业有限公司支付剩余工程款。诉讼中，经本院委托菏泽正大工程经济咨询有限公司进行涉案已完工的消防工程造价的鉴定，2015年2月5日，菏泽正大工程经济咨询有限公司鉴定结论为，已完工的工程造价为340997.24元，被告虽对该鉴定意见书持有异议，但该鉴定机构是在本院技术室主持下，有双方当事人选定的，被告在规定的时间内也没有向本院提出书面异议，对被告的异议，本院不予采纳。
诉讼中，被告反诉原告要求为便于我公司后续施工及竣工验收，要求反诉被告返还1、消防材料质量合格证明文件、各种性能检测报告及施工图纸。2、已完工工程管道打压试验报告。3、承担本案反诉费用。对被告的反诉请求，原告庭审中辩称，1、反诉所指的消防材料是经过相关部门和反诉原告认可的，不然，山东吉仕置业有限公司也不允许我公司人员施工。2、关于反诉原告要求交付已完工工程管道打压试验报告书一事，根据合同约定和验收程序，基于消防工程的特殊性，管道打压试验需待全部管道完工后方可进行，既然工程没有完工何来的打压实验报告书。再者，造成工程不能完工的责任在反诉方。3、反诉原告的反诉请求只是对本诉请求的反驳，不能吞并本诉。庭后，被告申请撤消了反诉请求，经审查，本院依法裁定准许被告的撤诉申请。
本院认为，原被告双方当事人在2013年5月8日签订的消防设施及安装施工合同书预估算工程总造价200万元，根据《中华人民共和国招投标法》第三条、国务院颁布的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条第一项的规定，该工程需进行招投标。原告虽具有承揽安装消防设施的的资质，但该工程未进行招投标而签订消防安装施工合同违反法律、法规规定属无效合同。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。自2013年9月26日至2013年12月24日期间，原告已完成合同工程量的15%以上，山东吉仕置业有限公司未按约定支付工程款，山东省消防安装有限责任公司可以按合同约定要求支付工程进度的工程款。经鉴定评估，原告已完成工程量的工程价款为340997.24元，被告已支付工程款15万元，还剩余190997.24元未付，现原告要求支付剩余工程款。根据谁主张谁举证的原则，依照《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条第一项的规定，原告应就已经完成的建设施工合同的工程质量是否合格，向本院提供证据。诉讼中，原告虽然提交了施工建材的产品合格证，但未有提交已完成工程的质量合格的证据，故对原告要求被告支付剩余工程款的请求，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第和《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条及有关法律之规定，判决如下：
驳回原告要求被告支付剩余工程款的诉讼请求。
本诉案件受理费4522元，由原告山东省保安器材有限公司菏泽分公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于菏泽市中级人民法院。
审 判 长 袁雪峰
审 判 员 邱现春
人民陪审员 刘 志
二〇一五年十一月十日
书 记 员 田媛媛