湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邵中刑一终字第55号
原公诉机关湖南省新宁县人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛海明，男，1969年10月10日出生于云南省昆明市，户籍所在地湖南省邵阳市大祥区，汉族，高中文化，无业，住邵阳市大祥区。因犯盗窃罪于2000年9月20日被判处有期徒刑十三年六个月，因减刑于2009年4月13日释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2014年7月11日被刑事拘留，2014年8月15日被逮捕。现羁押于新宁县看守所。
辩护人董平海，湖南富强律师事务所律师。
湖南省新宁县人民法院审理湖南省新宁县人民检察院指控原审被告人毛海明犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年一月二十九日作出（2014）宁刑初字第253号刑事判决，原审被告人毛海明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员陈江荣出庭履行职务。上诉人毛海明及其辩护人董平海到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省新宁县人民法院审理认定：2014年6月28日至2014年7月9日，阳某先后四次在娄底市电话联系在邵阳市的被告人毛海明购买甲基苯丙胺共计18克和甲基苯丙胺片剂共计41粒，阳某将毒资共计4500元打到毛海明指定的农业银某账户中，并联系司机到毛海明处取货，由司机将毒品送到娄底市扶洲高速路口交给阳某。其中2014年7月9日那次因司机无法联系上阳某，司机将毒品带回交给毛海明。同年7月10日，公安民警在邵阳市大祥区毛海明租住房内抓获被告人毛海明，现场发现疑似甲基苯丙胺的白色晶体状物品净重13.61克，疑似甲基苯丙胺片剂的红色颗粒状物品98粒，净重9.67克。经鉴定，98粒9.67克的颗粒物中均检出甲基苯丙胺，并检出有机掺杂物乙基香草醛和咖啡因；收缴的13.61克白色晶体中检出甲基苯丙胺。原判采信理化检验鉴定报告，称重笔录、检查笔录及照片证明，扣押、物品文件清单，辨认笔录，银某交易记录，通话详单，证人阳某、蔡某军等人的证言，被告人毛海明的供述与辩解，常住人口信息资料等证据认定上述事实。原判认为，被告人毛海明违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺共计31.61克，甲基苯丙胺片剂共计139粒，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。根据被告人毛海明的犯罪事实、性质、情节及其危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人毛海明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币五万元。
上诉人毛海明上诉与辩解提出：原判认定他贩卖毒品的数量有误；他有法定和酌定从轻、减轻处罚的情节；原判量刑过重。其辩护人辩护提出：原判认定事实不清，证据不足；上诉人毛海明有法定和酌定从轻、减轻处罚的情节；原判量刑过重。
湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员陈江荣出庭提出：原判认定事实清楚，证据确实、充分，建议二审法院维持原判。
经审理查明：
2014年3月份左右，上诉人毛海明通过朋友介绍认识阳某，并一起吸食毒品。此后，在娄底市的阳某先后于同年的6月28日、6月30日、7月6日、7月9日打电话向在邵阳市的毛海明购买毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂。并于当日将购买毒品的毒资800元、2500元、500元、700元分别存入毛海明指定户名为邓群英、卡号为6228481128301551378的农业银某账户上，当日又通过邵阳市跑长沙市、株洲市等地出租车的司机蔡某军、陈某、郭某、银某分别从毛海明手中取得毒品甲基苯丙胺3克、甲基苯丙胺片剂5粒，甲基苯丙胺10克、甲基苯丙胺片剂20粒，甲基苯丙胺2克、甲基苯丙胺片剂6粒，甲基苯丙胺3克、甲基苯丙胺片剂10粒。再由出租车交至在娄底市的毛海明。由于同年7月9日，阳某准备驾车去娄底南高速公路出入口处接银某从邵阳市带来的毒品时，被公安民警抓获，该次毒品交易未成功，银某就将在毛海明手中拿的毒品退还给毛海明。同年7月10日，公安民警在邵阳市大祥区毛海明租住的租房内将毛海明抓获，并当场在租房内搜缴出净重为13.61克的甲基苯丙胺及净重为9.67克的甲基苯丙胺片剂96粒。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据证明：
1、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（毒品）字（2014）729号理化检验鉴定报告之检验意见证明，搜缴的98粒9.67克的颗粒物中均检出甲基苯丙胺，并检出有机掺杂物乙基香草醛和咖啡因；搜缴的13.61克白色晶体中检出甲基苯丙胺。
2、检查笔录、称重笔录及照片证明，2014年7月10日17时许，新宁县公安局禁毒大队民警在上诉人毛海明租住在邵阳市大祥区宝庆路移动公司后面的1房间内，将涉嫌贩卖毒品的毛海明抓获，并当场在该房内搜缴出疑似甲基苯丙胺的白色晶体状物品，净重13.61克；疑似甲基苯丙胺片剂的红色颗粒状物品98粒，净重9.67克。
3、扣押决定书，扣押、物品文件清单证明，新宁县公安局将在毛海明租房内搜缴的疑似甲基苯丙胺片剂的红色颗粒状物品98粒，净重9.67克，疑似甲基苯丙胺的白色晶体状物品净重13.61克予以扣押。
4、辨认笔录证明，依法定程序和方式，阳某辨认出贩卖毒品给他的毛海明，郭某辨认出将用信封包装的东西（指毒品）交给他的毛海明，银某辨认出将用纸盒包装好的东西交给他的毛海明；陈某辨认出2014年6月底的一天晚上，在邵阳市青龙桥附近将用1个文件袋包装的物品（指毒品）交给他的毛海明，及在娄底在其手中领取该物品阳某。
5、证人阳某的证言证明，他自2006年开始吸食毒品，他的手机号码是1577400****。2014年3月份他通过朋友介绍认识毛海明并和毛海明一起吸食过毒品。他知道毛海明是贩卖毒品的。他每次在毛海明手中购买毒品吸食时，都是将钱先存入毛海明指定的户名为“某群英”、卡号为6228481128301551378的农业银某的账户上，然后再联系营运邵阳市至长沙市线路的小车司机（以下简称邵阳司机），要该司机去邵阳市毛海明手中取“货”（指毒品），并将“货”带到娄底市，运费为50元。2014年6月下旬的一天下午，他打电话向毛海明购买毒品，毛海明答应。于是他将800元钱存入毛海明指定的银某账户，然打电话给邵阳司机，要司机去毛海明手中取“货”（指毒品）并带往娄底市。当日21时许，他驾车在娄底南高速公路出口从邵阳市来司机手中拿到1个写有“阳先生，1577400****”的信封。他返回自己的车上打开信封，看到信封内有1个装有约3克冰毒，另1个装有5粒麻古的透明塑料袋。此后2天左右的一天20时许，他打电话向毛海明购买2500元钱毒品，毛海明答应。于是他到娄底市1家农业银某的ATM机上将钱存入毛海明指定的银某账户上，再联系邵阳司机，要司机去邵阳市毛海明手中取“货”（指毒品）并带往娄底市。约2小时左右，他驾车在娄底扶洲收费站出口处，从邵阳市来的司机手中拿到1个纸盒。他打开纸盒，看到该纸盒内有1袋装有20粒麻古、另1袋装有约10克冰毒的塑料袋。同年7月五六日左右，他向西安的1个朋友借300元钱，要该朋友将钱存入毛海明指定的银某账户上，自己又去ATM机上在上述银某账户上存入200元。然后他打电话向毛海明购买6粒麻古和2克冰毒，并告诉毛海明其已将500元钱存入上述银某账户。之后他打电话给邵阳司机，要司机去毛海明手中取“货”（指毒品）并带往娄底市。当日21时许，邵阳司机在娄底南高速公路出口将1个写有“1577400****”手机号码的纸盒给他。他返回自己的车上打开纸盒，看到纸盒内有1个装有约2克冰毒、另1个装有6粒麻古的透明塑料袋。上述毒品他吸食了一部分，余下的4粒麻古和1.54克冰毒在同年的7与9日他被公安民警抓获时缴获了。同年7月9日上午，他去娄星区氐星路1家农业银某的ATM机上，先将700元存入上述毛海明指定的银某账户上。当日16时许，他拨通毛海明的电话，向毛海明购买10粒麻古和3克冰毒，并说钱已存入其指定的上述银某卡账户上了。毛海明答应。他就打电话给邵阳司机，要司机去毛海明手中取“货”（指毒品）并带往娄底市。当日18时许，他接到邵阳司机的电话，要他去高速公路娄底南接货，当他从家中出来去地下车库准备开车去接货时，被公安民警抓获。
6、证人蔡某军的证言证明，他有1辆棕色吉利小车，是用来从事邵阳市至娄底、株洲、长沙等地客运用的，他的手机号码是1320324****。2014年6月28日22时许，有人打电话给他，要他带1个电脑键盘去娄底。于是他在邵阳市邵府街从1个约40岁、身高1.63左右、体型偏瘦的男子（指毛海明）手中接到1个用透明胶布封住的、写有收货人电话号码的电脑键盘纸盒。该男子要他将该纸盒送往，运费由收货人出。当晚23时许，他在娄底扶州收费站前面的空坪上，将上述纸盒交给1个从1辆没有挂牌照的黑色越野车上下来的人。该人给了他运费后，他就驾车往长沙去了。
7、证人陈某的证言证明，他在株洲1家租赁公司从事驾车跑邵阳市至株洲市客运路线的工作，他的手机号码是1517331****。2014年6月底的一天20时许，公司总台打电话告诉他有人要带东西从邵阳市去娄底，到时有人会联系他。过了一会儿，他接到1个男子的电话，该男子说要他带东西（指毒品）去娄底，要他去邵阳市青龙桥附近的1家银某拿东西。他立即赶到上述地点，1名男子将1个用透明胶封口的文件袋交给他，并说运费由娄底接货的人付。之后，他驾车至娄底南高速收费站，将上述文件袋交给手机号尾数为567的男子，该男子给了他50元的运费。
8、证人郭某的证言证明，他有1辆黑色本田雅阁小车，经常用于跑邵阳至娄底、湘潭、长沙等地的出租。他的手机号码是1330739****。2014年7月五六日的一天20时许，有人打电话给他，要他带东西（指毒品）去娄底，运费是50元，并说等会儿有人会打电话和他联系去拿东西。过了一会儿，又有1个人打电话给他，要他去邵阳市邵府街去拿东西。于是他开车在邵府街从1个约40多岁的男子手中拿到1个用信封装的东西，就开车驶往娄底。当日22时许，他在娄底市扶州收费站前面的空坪上，将上述信封交给1个驾驶着1辆没有挂牌照的本田CRV黑色越野车的男子。该男子给了他50元钱后，他就开车往长沙市去了。
9、证人银某的证言证明，他是跑邵阳市至株洲市商务车的，他的手机号码是1857330****。2014年7月9日16时许，有人用1577400****的手机号码打电话给他，要他帮其从邵阳市带东西（指毒品）去娄底市，并要他去使用1511595****这个手机号码的人的手中拿东西。之后，他拨通1511595****这个手机号码，有人接听说其在邵阳卫校附近。于是他开车赶到邵阳卫校，有1个40岁左右的男子交给他1个用透明胶布封好的纸盒，然后开车驶向娄底。当他开车快到娄底时，他拨打1577400****的手机号码，要使用该号码的人在娄底南收费站来拿上述纸盒。他开车在娄底南下了高速公路后，拨打了几次1577400****的手机号码，但都没有人接听。过了20多分钟后，该号码仍无人接听。当晚21时许，他将上述纸盒带回邵阳市返还给邵阳市那个40岁左右的男子，该男子给了他100元的运费。
10、中国农业银某股份有限公司新宁县支公司出具的银某交易记录证明：户名为邓群英，卡号为6228481128301551378的农业银某卡2014年6月28日有1笔存入800元人民币的款项；同年6月30日有1笔存入2500元人民币的款项；同年7月6日有1笔存入300元、另1笔存入200元人民币的款项；同年7月9日有1笔存入700元人民币的款项。
11、通话详单证明：2014年6月28日，阳某1577400****的手机号码与上诉人毛海明1511595****及蔡某军1320324****的手机号码之间的通话情况；2014年6月30日，上诉人毛海明的1511595****、1558078****的手机号码与阳某1577400****、陈某1517331****的手机号码之间的通话情况；2014年7月6日，上诉人毛海明的1511595****的手机号码与阳某的1577400****、郭某1330739****的手机号码之间的通话情况；2014年7月9日，上诉人毛海明的1511595****、1558078****与阳某1577400****、银某1857330****的手机号码之间的通话情况。
12、新宁县公安局禁毒大队出具的《情况说明》证明，2014年7月10日，新宁县公安局禁毒大队民警在邵阳市大祥区毛海明的租房内将毛海明抓获。
13、常住人口信息资料证明了上诉人毛海明的年龄和身份等基本情况。毛海明在本案案发时系成年人。
14、上诉人毛海明的供述证明，2014年3月份左右，他通过朋友介绍认识了阳某，并与阳某一起吸食毒品。阳某老家是新宁县的，阳某知道他手中有毒品。同年6月下旬的1天下午，阳某打电话向他购买毒品，并说已向他指定户名为邓群英的农业银某6228481128301551378卡上存入了800元钱。于是他将5克冰毒和10粒麻古装入盒内并用透明塑胶带将盒子封好，在邵阳市邵府街将该盒子交与阳某联系好的司机。同年7月10日之前几天的一天下午，阳某打他电话向他购买6粒麻古和2克冰毒，双方谈好价格为500元。之后他要阳某将钱存入他所指定的那张农业银某卡上。当他手机短信提示他持有农业银某卡已收到500元钱后，他就将6粒麻古和2克冰毒分2袋装入1个纸盒，并在该纸盒上写上阳某1577400****的手机号码。然后在邵阳市青龙桥附近，将该纸盒交给阳某联系拿毒品的人。当日22时许，阳某打电话告诉他已收到他的东西（指毒品）了。同年7月9日下午，阳某打电话告诉他已向他指定的银某卡存入700元钱，要向他购买10粒麻古和3克冰毒。他看到自己手机短信显示自己持有的农业银某卡上已多了700元钱后，就将上述毒品分2袋装入1个纸盒，又在该纸盒上写上阳某1577400****的手机号码。当日17时许，他在邵阳卫校对面的移动公司的位置，将该纸盒交给阳某联系到拿毒品的商务车司机。当日18时30分的时候，该司机打电话告诉他其到了娄底，但1577400****的手机无人接听，也无人来接货。他打阳某的电话，无未接听。当日22时许，该司机在邵阳市汽车西站将上述纸盒返还给他，他给了该司机100元钱。他将纸盒拿回放在自己的租房里。这次的这些毒品后来被公安民警在2014年7月10日收缴了。同年7月10日，公安民警在他租住在邵阳市大祥区的租房内抓获他时，当场从他租房内搜缴出净重为13.61克的冰毒及净重为9.67克的96粒麻古都是他的。该毒品是他从邵阳市1个名叫“四陀”人的手中购买的。
本院认为，上诉人毛海明违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人毛海明上诉与辩解提出，原判认定他贩卖毒品的数量有误。经查，上诉人毛海明2014年7月9日贩卖给阳某的10粒甲基苯丙胺片剂和3克甲基苯丙胺，因阳某未接货，已由司机银某退回。同年7月10日，公安民警在毛海明的租房内搜缴的毒品中，可能包含了上述10粒甲基苯丙胺片剂和3克甲基苯丙胺。故一审法院认定毛海明贩卖毒品的部分数量存在重复计算的可能。宜认定毛海明贩卖甲基苯丙胺28.61克；参照公安民警当场在毛海明的租房内搜缴的98粒净重9.67克的甲基苯丙胺片剂计算，毛海明在本案中贩卖甲基苯丙胺片剂129粒、净重约12.73克。故毛海明的上述上诉与辩解理由成立，本院予以采纳。辩护人辩护提出，原判认定事实不清，证据不足。经查，证明上诉人毛海明贩卖毒品及毒品的数量事实，不仅有检查笔录及照片，证人阳某、蔡某军、郭某、银某、陈某的证言，银某交易记录等证据证明，且能与毛海明在侦查阶段所作的供述相互印证，足以认定。故上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。上诉人毛海明上诉与辩解及辩护人辩护还提出，上诉人毛海明有法定和酌定从轻、减轻处罚的情节；原判量刑过重。经查，上诉人毛海明在本案中贩卖毒品甲基苯丙胺28.61克、甲基苯丙胺片剂12.73克，原判根据毛海明多次贩卖毒品的事实及认罪态度和对社会危害程度，在法定刑幅度内予以量刑，并无不当。故上述上诉与辩解理由和辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。湖南省邵阳市人民检察院出庭检察员建议维持原判的意见正确，予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗庆群
审 判 员 李少杰
代理审判员 杨 奎
二〇一五年六月十五日
代理书记员 简 迪
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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