安徽省池州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）池民一终字第00109号
上诉人（原审被告）：池州九华会计师事务所，住所地安徽省青阳县蓉城镇财审大楼隔壁（东侧二楼）。
负责人：刘秀琴，执行合伙人。
委托代理人：杨长根，青阳县九华法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：安徽省池州市秋蒲建筑工程有限公司，住所地安徽省池州市贵池区和平路38号。
法定代表人：曹卓旺，总经理。
委托代理人：陆友珍，该公司员工。
原审被告：青阳县侨谊经济开发投资有限公司，住所地安徽省青阳县工业园区。
法定代表人：徐文义，总经理（现在安徽省九成监狱服刑）。
原审被告：刘秀琴，女，1965年9月6日出生，汉族，注册会计师，住安徽省青阳县。
原审被告：李刚，男，1974年3月11日出生，汉族，城镇居民，住江苏省南京市鼓楼区。
原审被告：池州联华财务咨询有限公司，住所地安徽省池州市秋浦花园1幢308室。
法定代表人：舒宏，总经理。
原审被告：池州实信会计师事务所，住所地安徽省池州市秋蒲东路21号。
负责人：关宝瑜，主任。
原审被告：安徽青阳经济开发区管理委员会，住所地安徽省池州市青阳县蓉城镇蓉城南路中国银行大厦3楼。
法定代表人：黄卫标，主任。
委托代理人：顾小兵，安徽王伟律师事务所律师。
委托代理人：王伟，安徽王伟律师事务所律师。
上诉人池州九华会计师事务所（以�简称九华会计所）与被上诉人安徽省池州市秋蒲建筑工程有限公司（以下简称秋蒲公司）因财产损害赔偿纠纷一案，不服青阳县人民法院（2011）青民一初字第00184号民事判决，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人九华会计所的委托代理人杨长根、原审被告刘秀琴，被上诉人秋蒲公司的委托代理人陆友珍到庭参加诉讼。原审被告青阳县侨谊经济开发投资有限公司（以下简称侨谊公司）、李刚、池州联华财务咨询有限公司（以下简称联华公司）、池州实信会计师事务所（以下简称实信会计所）经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：侨谊公司系安徽青阳经济开发区管理委员会（以下简称青阳开发区）招商引资企业。2007年7月，徐文义及陈军等人通过他人介绍，向刘秀琴借款50万元，用于侨谊公司注册。九华会计所出具了验资报告，其审计卷宗中侨谊公司的客户对账单反映2007年7月5日，该公司账户有两笔现金到帐，分别为25000元和475000元。九华会计所出具的验资报告表明：侨谊公司（筹）申请登记的注册资本为人民币50万元，由出资人于2007年7月5日之前缴足，其中徐文义应出资人民币47.5万元，龙庆生应出资人民币2.5万元，出资方式为货币资金。截止2007年7月5日，侨谊公司（筹）实际收到投资者投入的资本合计人民币50万元，缴存青阳县农村信用合作联社蓉城信用社“青阳县侨谊经济开发投资有限公司”账户。公司注册后，刘秀琴和陈军一起到银行将500000元取回。2007年8月8日经联华公司的舒宏介绍，由李刚借款450万元给侨谊公司。中国农业银行青阳县支行进账单和侨谊公司账户基本信息反映，2007年8月8日该公司账户余额有4500000元；实信会计所提供的�侨谊公司制作的公司资产负债表显示，至2007年7月31日，公司资产总计500000元（含货币资金180080元）。实信会计所出具验资报告：侨谊公司由徐文义、龙庆生共同出资组建的有限公司，2007年7月5日取得青阳县工商行政管理局颁发《企业法人营业执照》，原注册资本为人民币50万元，实收资本为人民币50万元。根据贵公司2007年8月5日股东会议决议和修改后的章程规定，该公司申请增加注册资本人民币450万元，变更后的注册资本为人民币500万元。新增注册资本由徐文义认缴，变更注册资本后，股东为徐文义一人。2007年8月2日经股东会议决议，股东龙庆生将股权2.5万元转让给徐文义，双方签订股权转让协议，并签字确认。截至2007年8月8日止，该公司收到股东缴纳的货币资金出资450万元。徐文义新增出资450万元，于2007年8月8日缴存公司在中国农业银行青阳县支行营业部开立的�民币帐户12-068001040010586账号内。公司变更登记后，注册资金被抽出。
2008年6月26日，秋蒲公司与侨谊公司签订一份建设工程承包合同。合同约定：秋蒲公司为侨谊公司建设标准化厂房、办公楼及附属设施；开工日期为2008年9月10日（以书面通知为准），竣工日期2009年3月9日；价款约一千万元；甲方开出开工通知书7日内支付总造价5%的进场费。2008年7月15日，秋蒲公司向侨谊公司缴纳10万元合同履行金及图纸设计费5000元。2008年12月14日，秋蒲公司与侨谊公司签订补充协议。协议约定：侨谊公司前期与盐城市大成建筑工程有限公司上海分公司（以下简称：大成公司）承建的两栋未完工的框架工程由秋蒲公司续建，开工日期为2008年12月25日，工期90日。付款方式：2009年元月份付3-5万元进场费，分期按每层封顶付实际工程量的50%工程款，竣工验收前付工程款的70%，余款扣除5%保修金外三个月内付清。12月24日，侨谊公司书面通知秋蒲公司于次日开工。此后，秋蒲公司组织施工人员、机械设备进驻工地，并在大成公司已建工程的基础上建设办公用房。2009年1月4日，秋蒲公司制作了施工现场签证单记载：施工现场机械设备有塔式起重机、大型搅拌机、龙门架各一台及其他小型设备；施工人员有管理人员3人、瓦工组10人、木工组6人、钢筋组4人。侨谊公司的万强于1月5日在签证单的建设单位管理部门确认栏签名，并加盖了侨谊公司工程部的印章。秋蒲公司签订的租赁合同反映塔机租赁费每月10000元，搅拌机租金每台每月3000元，井架每月租金750元。2010年7月16日，安徽省铜陵市中级人民法院以徐文义犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年，并处罚金70000元。侨谊公司被吊销营业执照。
原审法院认为：侨谊公司虽被吊销营业执照，但公司未经清算注销，对公司债务仍应承担责任。秋蒲公司与侨谊公司签订建设工程施工合同后，侨谊公司未依约支付工程款致工程停工，由此造成的损失侨谊公司应予赔偿；其收取的费用105000元应予返还，并自权利主张时按同期银行贷款利率计息。对秋蒲公司的人员、设备窝工损失从通知进场之日起计算，考虑秋蒲公司承诺的付款期限届满后合理的准备时间，确定窝工时间为2个月。相关机械设备租赁损失按2个月计算为27500元；其管理人员工资可按建筑行业职工平均工资按3人两个月计算为10992元。秋蒲公司主张的工人工资应纳入已完工的工程价款中计算，不予支持。刘秀琴作为注册会计师，自己提供借款为被审计单位验资，事后提取借款。秋蒲公司主张其在审计业务活动中与被审计单位恶意串通，刘秀琴不能作出合理解释，应予采信。最高人民法院《关于审理涉及会计师事务所在审计业务活动中民事侵权赔偿案件的若干规定》规定注册会计师在审计业务活动中与被审计单位恶意串通，出具不实报告并给利害关系人造成损失的，应当认定会计师事务所与被审计单位承担连带赔偿责任。实信会计所对增资部分索取了银行进账单、账户信息等资料；对前期资本的实收情况，关注了审计前的会计报表，其审计行为符合中国注册会计师审计准则的规定。实信会计所已经遵照验资程序进行审核并出具报告，但被验资单位在注册登记后抽逃资金，依法实信会计所不应承担责任。综上，案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第三十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决：一、青阳县侨谊经济开发投资有限公司于判决生效之日起十日内返还安徽省池州市秋蒲建筑工�有限公司合同履行金等计人民币105000元（自2011年4月27日起按同期银行贷款利率给付利息），赔偿损失38492元；二、池州九华会计师事务所与青阳县侨谊经济开发投资有限公司承担连带责任；三、驳回安徽省池州市秋蒲建筑工程有限公司对刘秀琴、池州联华财务咨询有限公司、李刚、池州实信会计师事务所、安徽青阳经济开发区管理委员会的诉讼请求。案件受理费8718元，由安徽省池州市秋蒲建筑工程有限公司负担6188元，青阳县侨谊经济开发投资有限公司负担2530元。
九华会计所不服上述一审判决，向本院提起上诉称：一、上诉人于2007年7月5日出具的验资报告符合中国会计师审计准则，无过错。上诉人接受被审验单位即侨谊公司的委托后，依法审验了被审验单位提供的收款凭证、对账单及询证函回函，该三证真实、合法、有效，满足了上诉人出具验资报告的所有条件，因此上诉人出具的验资报告符合审计准则，无过错；二、原审法院判令上诉人承担连带赔偿责任，与事实不符，无法律依据。刘秀琴将50万元借给陈军系民间借贷法律关系，陈军非被审验单位的出资股东，借贷行为与本案无关，不是刘秀琴的职务行为。被验资单位在注册登记后抽逃出资，与上诉人无关。被验资单位在验资注册后已经投入注册资金50万元以上。侨谊公司将收取的邓惠群的保证金用于购置车辆。因此，出资人在注册登记后已补足出资的，会计师事务所依法不承担民事赔偿责任。同时，二次增资450万元时，验资报告明确证实侨谊公司增资前已实际投入资金50万元；三、秋蒲公司与侨谊公司签订的建筑工程施工合同系无效合同，免除验资机构的赔偿责任。
上诉人二审提交三分询征函，证明侨宜公司在验资后实际投资了50万元以上。
被上诉人质证认为该材�不能作为证据使用。
本院认为，上述证据不属新证据，不予认定。
二审查明事实与一审相同。
本院认为：本案上诉人的负责人暨原审被告刘秀琴在公安机关的询问笔录中明确承认，其作为侨谊公司验资会计师事务所的会计师，明知侨谊公司股东无钱出资成立公司，仍借款50万元给他人注册侨谊公司，出具验资报告，并于公司注册后马上取出公司注册资本。刘秀琴的上述行为属虚假验资，应在虚假验资金额范围内承担赔偿责任。法律虽规定，企业登记时出资人未足额出资但后来补足的，或者债权人索赔所依据的合同无效的，免除验资金融机构的赔偿责任。但侨谊公司与秋蒲公司签订的施工合同因侨谊公司欺诈而签订，非无效合同，属可撤销合同，据此不能免除验资单位的赔偿责任。侨谊公司在成立后收取承包金及进行工程建设属公司经营行为，不属公司注册资本的补足，上诉人未提供证据证明侨谊公司股东在公司成立后补足注册资本。综上，原审法院认定事实清楚适用法律正确依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3170元，由上诉人池州九华会计师事务所负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈大明
审 判 员 钱跟东
代理审判员 张 翅
二〇一四年十月二十一日
书 记 员 张愿其