河南省安阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第02368号
原告李国庆，男，1968年10月6日出生，汉族，农民。
委托代理人李宝平，安阳市北关区解放路法律服务所法律工作者。
被告秦海燕，男，1960年6月17日出生，汉族，农民。
原告李国庆与被告秦海燕提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年6月24日立案受理后，依法由审判员张晓亮、人民陪审员程鹏飞、李艳利组成合议庭，并于2016年1月29日公开开庭进行了审理。原告李国庆及其委托代理人李宝平、被告秦海燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李国庆诉称，2010年初，原告开始在被告秦海燕开办厂子工作，每年春节后都是被告秦海燕开车去叫原告干活的，每月工资4500元。原告既是包装水泥人员，又是领车销售水泥人员，有时又是上料的铲车工，又是开三轮车拉水渣的人员，还干其他杂活。2013年3月1日上午，原告在往磨机里添钢球时，被告秦海燕开着铲车往磨机里装铁球，铲车车斗将原告右脚的拇指、二趾、三趾、四趾砸坏。原告当即被送往医院治疗，经诊断为：右足第1、2、3趾近节骨骨折，呈粉碎性，第2、3近节趾骨骨折端分离，第4趾近节关节错位。经过96天的住院治疗，原告右足第1趾丧失了功能，第2、3趾缺失，第4趾畸形丧失功能，给原告造成了不能正常行走的功能障碍，无法正常生活和工作。住院期间，原告的医疗费是被告秦海燕支付的。原告因右脚受伤后无法工作，一家人没了经济收入，生活陷入了困境。被告秦海燕是开着铲车将原告的右脚直接砸伤的，是直接的侵权人，又是接受劳务的人员，根据侵权责任法相关规定，被告秦海燕应赔偿原告全部损失。原告请求法院依法判令被告秦海燕赔偿原告医疗费4000元、误工费54750元、护理费13015.3元、交通费1800元、住院伙食补助费2880元、营养费3000元、残疾赔偿金37664.4元、被扶养人生活费3219.06元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费810元，共计131138.76元。
被告秦海燕辩称，1、原被告之间不存在劳务关系。被告是安阳市金盾建材有限公司员工，并且担任该公司负责生产的厂长。2010年公司订单增加，生产任务加重，公司领导决定增加员工，以保证生产，按期完成合同订单，后经人介绍李国庆到公司工作，与被告及其他员工共同劳动。原被告同为公司员工，双方不存在劳务关系。2、原告受伤不是被告导致的。2013年3月1日，被告安排原告和其他员工对生产设备进行维修。在维修球磨机时，需定期向球磨机内加装更换钢球，由于球磨机过高，人工搬运到现场再向上托举，将沉重的钢球装到球磨机上端，铲车车斗落到球磨机上，再由员工分装到球磨机内，劳动强度非常大。因此每次更换添加钢球时，都是用铲车将钢球高举到球磨机内，以减轻劳动强度。被告用铲车装上钢球，将铲斗稳稳的落到球磨机上，并熄火驻车，下车干活劳动。原告和其他员工到球磨机顶部，也开始向球磨机内分装钢球。在装钢球过程中，由于未均衡分装，球磨机失去重心，致使球磨机失衡慢慢旋转，原告躲闪不及，右脚被卡在车斗与球磨机之间。正在地面干活的被告看到此情景，急忙同其他员工将受伤的原告救出，送往医院治疗。3、原告住院治疗费用不是被告支付的。原告住院期间的治疗费用及其他费用，不是被告支付的。被告没有造成原告受伤，没有义务支付费用。4、发生事故后被告和其中一名装卸工一起开车将原告送到安阳市矿务局总医院，到医院后第一次检查费和住院费是被告支付的，估计不到两千元，其他的都是王某甲受厂里老板朱彦军所托送去的，被告垫付的检查费、住院费朱彦军后来也给了。被告叫原告去厂里干活是事实，被告是开铲车的，由于装卸工人把钢球装偏了，导致了球磨机自动旋转砸到了原告的脚，当时由于装卸时间需要20分钟，被告把铲车开到那里就去干别的活了不在车上。厂子是朱彦军一个人开的，不是被告开的。
经审理查明，2010年原告李国庆经被告秦海燕介绍到一生产水泥场所工作，被告秦海燕负责管理生产。2013年3月1日，被告秦海燕驾驶铲车将钢球举到球磨机上端，铲车车斗落到球磨机上，再由员工分装到球磨机内，由于未均衡分装，球磨机失去重心，致使球磨机失衡慢慢旋转，原告李国庆右脚被卡在车斗与球磨机之间。被告秦海燕和其他员工当即将原告李国庆送到安阳县第三人民医院治疗，检查费和办理住院费用由被告秦海燕支付。原告李国庆经医院诊断为“右足第1、2、3近节趾骨粉碎性骨折，右足第4近节关节错位”，行“右拇趾骨折切开复位内固定2.3足趾坏死截肢”。原告李国庆共住院95天，期间住院费用经由王某甲支付。经安阳县人民法院委托安阳珠泉法医临床司法鉴定所鉴定，原告李国庆伤情相当于职工工伤九级伤残。2013年12月2日，原告李国庆以提供劳务者受害责任纠纷向安阳市龙安区人民法院起诉被告秦海燕、王新国、王某甲，安阳市龙安区人民法院以原告李国庆系安阳市金盾建材有限责任公司员工，其在工作中受伤，应通过工伤赔偿程序予以解决为由驳回了原告李国庆的起诉。2014年安阳市人力资源和社会保障局以安阳市金盾建材有限责任公司被吊销营业执照，不属于《工伤保险条例》调整范围为由决定不予受理。
另查明，安阳市金盾建材有限责任公司于2004年2月16日成立，核准日期为2006年4月28日，经营期限至2009年1月30日，并于2008年1月10日被安阳市工商行政管理局龙安分局吊销营业执照。被告秦海燕及证人王某甲、王某乙证明原告李国庆受伤是在朱彦军一人开办厂子受伤的。经询问朱彦军，朱彦军陈述其一人开办的厂子，是从刘新民手中接过的厂子，刚开始是和王卫星、岳海明三个人一起干的，08年左右是其一个人干的，当时没有散伙协议，李国庆出事后就不干了，铲车卖了一万多块，李国庆受伤后医疗费都经秦海燕给付了，出院后没有支付过任何费用。安阳市金盾建材有限责任公司基本注册信息显示，法定代表人朱彦军，注册资本600000元，其中岳海明出资270000元，朱彦军出资30000元，王卫星出资300000元。经法院询问原告李国庆，李国庆以朱彦军不是真正的雇主为由明确表示不追加朱彦军为被告。原告李国庆二女儿李紫涵，出生于2000年5月25日。上为本案事实。
上述事实，由原告李国庆提供的病历、住院证、出院记录、安阳市工商行政管理局龙安分局行政处罚决定书、工伤认定申请不予受理决定书、安阳市龙安区人民法院民事裁定书、私营企业基本注册信息查询单、鉴定意见书、户口簿，本院依职权对王某甲、王某乙、朱彦军询问笔录以及原被告当庭陈述可以证实，所有证据均经质证、认证，可以作为认定本案事实的依据。
本院认为，公民享有生命健康权。原告李国庆在提供劳务过程中身体受到伤害，其身体健康权应该受到法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告秦海燕作为生产管理人，又是铲车驾驶员，在驾驶铲车工作期间离开驾驶室去干其他活，加之原告李国庆在工作中未尽到足够安全注意义务，致使原告李国庆右脚被卡在车斗与球磨机之间而受伤。结合本案实际情况，原告李国庆作为成年人缺乏安全意识，在工作期间未尽到安全注意义务，对自己的损伤存在一定过错，原告李国庆应对自己的损失承担30％的责任，被告秦海燕作为铲车驾驶员和生产管理人，在驾驶铲车期间去干其他工作使得铲车脱离了驾驶员的控制，未尽到审慎义务，应对原告李国庆损失承担70％的赔偿责任。原告李国庆主张医疗费无证据证明，本院依法予支持。本院依法确认原告李国庆的损失总额为：1、误工费：12028.66元（24391.45元／年÷365天180天＝12028.66元）；2、护理费9360.65元（28472元／年÷365天120天1人＝9360.65元）；3、营养费1425元（15元／天95天＝1425元）；4、交通费600元（酌定）；5、住院伙食补助费2850元（30元／天95天＝2850元）；6、被扶养人生活费3219.06元（6438.12元／年5年20％÷2人＝3219.06元）；7、残疾赔偿金37664.4元（9416.1元／年20年20％＝37664.45元）；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费810元，以上共计77957.77元。被告秦海燕应该赔偿原告李国庆损失77957.77元的70％，即54570.4元。为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、第一百三十四条第（七）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告秦海燕于本判决生效后十日内赔偿原告李国庆误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费等共计人民币77957.77元的70％，即54570.4元。
二、驳回原告李国庆的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2922元，原告李国庆负担1900元，被告秦海燕负担1022元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省安阳市中级人民法院。
期满不上诉或上诉二审裁判后判决生效，双方当事人必须自觉履行，否则，本院将依据对方当事人的申请予以执行，当事人应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内申请执行，逾期不申请，本院将视为放弃权利。
审 判 长 张晓亮
人民陪审员 程鹏飞
人民陪审员 李艳利
二〇一六年三月九日
书 记 员 陈晓晖