上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第28182号
原告周新妹。
委托代理人钱春，上海市东浦律师事务所律师。
被告曹革清，男，1968年1月18生，汉族，住上海市浦东新区祝桥镇卫民村***号。
被告港中旅华贸国际物流股份有限公司。
法定代表人ＸＸ。
上列两被告共同委托代理人周永琪，上海市凯荣律师事务所律师。
上列两被告共同委托代理人葛仕晟，上海市凯荣律师事务所律师。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人黄唯吉，上海市中天阳律师事务所律师。
原告周新妹与被告曹革清、港中旅华贸国际物流股份有限公司（以下至判决主文前简称港中旅华贸物流公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称太平洋保险公司上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年9月1日公开开庭进行了审理。原告周新妹的委托代理人钱春、被告曹革清及被告港中旅华贸物流公司的共同委托代理人周永琪、被告太平洋保险公司上海分公司的委托代理人黄唯吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周新妹诉称，2015年2月11日，在上海市浦东新区航城路出川南奉公路西约200米处，被告曹革清驾驶牌号为沪B5XX**重型厢式货车与驾驶电动自行车的案外人周某某（载乘原告）发生相撞，造成原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下简称浦东交警支队）认定，被告曹革清承担事故全部责任。现原告的损失为：医疗费8，593.40元（币种为人民币，下同）、鉴定费2，000元、残疾赔偿金85，878元、精神损害抚慰金5，000元、营养费2，400元、护理费4，040元、交通费500元、衣物损失费500元、误工费9，000元、律师代理费3，000元。上述损失要求被告太平洋保险公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车交通事故第三者责任商业保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内先行赔付，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，保险不足部分由被告曹革清、被告港中旅华贸物流公司承担全部赔偿责任。
被告曹革清、被告港中旅华贸物流公司共同辩称，对事故经过及责任认定无异议，被告曹革清是被告港中旅华贸物流公司的员工，事故发生在工作期间，系职务行为，应由被告港中旅华贸物流公司承担相应的赔偿责任，被告曹革清不应承担责任。医疗费，无异议。鉴定费、律师代理费，应由被告太平洋保险公司上海分公司进行赔偿。其他，同意被告太平洋保险公司上海分公司的意见。另，原告主张的医疗费中210元为被告曹革清垫付，被告曹革清另为原告垫付急救费95元；被告港中旅华贸物流公司给付原告现金5，000元，要求在本案中一并处理。
被告太平洋保险公司上海分公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。肇事车辆在其公司投保了交强险和商业险，商业险保额为500，000元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间。医疗费，无异议。鉴定费、律师代理费，不属于保险赔付范围。其他损失，均有异议。
经审理查明，2015年2月11日11时30分，在上海市浦东新区航城路出川南奉公路西约200米处，被告曹革清驾驶牌号为沪B5XX**重型厢式货车与驾驶电动自行车的案外人周某某（载乘原告）发生相撞，造成原告受伤的交通事故。经浦东交警支队认定，被告曹革清承担事故全部责任。事故发生后，原告至上海市浦东医院进行治疗。2015年6月19日，上海长兴医学交流研究所司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人周新妹因交通事故致左下肢功能障碍，日常活动能力轻度受限，构成XXX伤残。2、其损伤后的休息期90日、营养期60日、护理期60日”。为此，原告支出鉴定费2，000元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费3，000元。
又查明，沪B5XX**重型厢式货车在被告太平洋保险公司上海分公司处投保了交强险、商业险（责任限额为500，000元），同时购买了不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。
另查明，原告对被告曹革清、被告港中旅华贸物流公司陈述的垫付情况均无异议，同意在本案中一并处理。
审理中，原、被告太平洋保险公司上海分公司经过协商就下列损失达成一致意见，确认金额如下：医疗费8，688.40元、残疾赔偿金42，939元、精神损害抚慰金2，500元（在交强险内优先赔付）、营养费1，800元、护理费2，400元、交通费300元、衣物损失费为200元、误工费6，000元。
上述事实，由当事人的陈述，道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、上海长兴医学交流研究所司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票、交强险保单、商业险保单等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照被告所负的事故责任予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。事故发生时被告曹革清系被告港中旅华贸物流公司的工作人员，其因职务行为造成他人损害的，由被告港中旅华贸物流公司承担侵权责任，原告要求被告曹革清承担赔偿责任缺乏依据，本院不予采信。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业险投保情况，本院确认被告太平洋保险公司上海分公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告太平洋保险公司上海分公司根据保险合同在商业险责任限额内向原告承担赔偿责任。仍有不足的，由被告港中旅华贸物流公司承担全部赔偿责任。被告曹革清垫付的费用，原告应予以返还。被告港中旅华贸物流公司垫付的费用，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。
本院确认本案原告合理损失为：1、医疗费8，688.40元、残疾赔偿金42，939元、精神损害抚慰金2，500元（在交强险内优先赔付）、营养费1，800元、护理费2，400元、交通费300元、衣物损失费200元、误工费6，000元，原、被告太平洋保险公司上海分公司就上述损失达成一致，本院予以照准。2、鉴定费，原告主张2，000元，根据原告提供的发票，本院予以确认。因商业保险合同明确约定：律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费，保险公司不负责赔偿，故该项损失应由被告港中旅华贸物流公司承担。3、律师代理费，原告主张3，000元，并提供发票1张。根据原告获赔金额，本院酌情支持2，500元。需要指出的是，该费用不属于太平洋保险公司上海分公司理赔范围，由被告港中旅华贸物流公司全额承担。
上述损失合计69，327.40元，由被告太平洋保险公司上海分公司在交强险责任限额内先承担64，339元（交强险医疗费用赔偿项目下承担10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下承担54，139元、交强险财产损失赔偿项目下承担200元），余款4，988.40元中由被告太平洋保险公司上海分公司在商业险内赔偿原告488.40元，余款4，500元由（含鉴定费2，000元、律师代理费2，500元）由被告港中旅华贸物流公司赔偿原告，抵扣被告港中旅华贸物流公司给付现金5，000元，原告应返还被告港中旅华贸物流公司500元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告周新妹64，339元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告周新妹488.40元；
三、原告周新妹应于本判决生效之日起十日内返还被告港中旅华贸国际物流股份有限公司500元；
四、原告周新妹应于本判决生效之日起十日内返还被告曹革清305元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，638元（原告周新妹已预交），减半收取计1，319元，由原告周新妹负担618.50元、被告港中旅华贸国际物流股份有限公司负担700.50元，被告港中旅华贸国际物流股份有限公司负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 琳
二〇一五年九月九日
书记员 巫利娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。