黑龙江省齐齐哈尔市富拉尔基区人民法院民 事 判 决 书（2015）富民初字第108号原告龙沙区完美空间涂料厂（个体），地址黑龙江省齐齐哈尔市市龙沙区乾华家园。经营者倪忠臻，男，1972年12月2日出生，汉族，个体业主，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区文化街道。被告刘春花，女，1949年12月25日出生，汉族，住齐齐哈尔市富拉尔基区滨江花园小区。被告齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司，住所地齐齐哈尔市铁锋区军校街5号。法定代表人韩春东，该公司董事长。委托代理人于长庆，该公司法律顾问。原告龙沙区完美空间涂料厂诉被告刘春花、被告齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司建设施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告龙沙区完美空间涂料厂经营者倪忠臻到庭参加诉讼、被告刘春花、被告齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司诉讼代理人于长庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告龙沙区完美空间涂料厂（个体）的登记经营者及实际经营者倪忠臻诉称：2013年8月20日，被告刘春花（挂靠被告齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司）与原告签订《墙面粉刷施工合同》，将其开发的富拉尔基区滨江花园小区8号-16号楼的外墙涂料工程发包给原告，双方约定工程结束售楼汇款后即支付原告工程款。2013年11月底，原告依被告方要求完成施工，工程款共计应为41.6万元。原告多次找被告要求其给付工程款，被告却一直以各种理由拖延给付。原告无奈之下诉至法院，请求法院判令被告立即给付工程款41.6万元。被告刘春花辩称：原告所述事实部分属实，双方确实签订了施工合同，但双方没有结算，现在要求原告施工单位核对工程量，结算工程款。要求原告赔偿我因未按合同履行造成的经济损失，原告仅施工了11#——16#号楼的外墙，内墙没有粉刷，经多次催促原告拒不施工，并且这6栋楼经监理检查，外墙有脱落变色反碱等严重质量问题，并且延误工期。不同意原告的诉讼请求。而且原告起诉时是按照倪忠臻个人名义起诉的，不符合法律相关规定，法院应驳回其诉求。被告齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司辩称：1.原告不具备诉讼主体资格，签订合同是完美空间涂料厂，现在起诉时是原告倪忠臻个人，不是合同签订的相对方。2.合同签订的是8-16号楼，但原告没有施工完毕，没有干完活，合同没有履行完毕。而且已施工部分质量不合格。我已经提供证据，监理部门也证明了质量不合格，要求其维修。原告也认可质量不合格。3.已经完工部分双方应该进行结算，没有结算的情况下不能给付工程款。4.没有结算的情况下进行测绘，测绘结论我不认可。鉴定测绘之前我就说过不同意进行鉴定测绘，因此我不认可鉴定的结论。应该以办房证时房地局测绘为准。经审理查明，原告龙沙区完美空间涂料厂系个体工商户，登记经营者及实际经营者均是倪忠臻，被告刘春花挂靠齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司，负责开发齐齐哈尔市富拉尔基区滨江花园小区项目。2013年8月20日被告刘春花以齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司名义，与乙方龙沙区完美空间涂料厂签订了《墙面粉刷施工合同》，约定由乙方负责为富拉尔基区滨江花园小区8-16号楼进行墙面涂料粉刷工程的施工，约定：“承包形式为包工包料，价格为外墙24元／平方米，内墙为8元／平方米；甲方主要以售楼回款给付乙方工程款；乙方保证质量（不起皮、不脱落、不掉色），保证工期，保质期5年；甲方预留保证金3%，1年内没有质量问题全部返还乙方；甲方不具备施工条件，乙方不予施工……”刘春花和倪忠臻在合同书上签字。合同签订后，倪忠臻组织人员进行了施工，但仅施工了该小区11-16号楼的外墙涂料的粉刷工程。后双方产生争执。原告以倪忠臻个人名义诉至法院，要求被告给付工程款共计41.6万元。因双方对已施工部分面积存在争议，法院组织双方对已施工部分面积的计算方法进行了协商，但双方分歧较大，在当事人无法达成一致意见的情况下，法院委托齐齐哈尔市建华区龙鹤测绘工程处对原告已经施工的滨江花园小区11-16号楼外墙涂料粉刷面积进行了鉴定，鉴定结论为合计施工面积为13529.3714平方米。庭审中原告提供证据如下：1.2013年8月20日签订的墙面粉刷施工合同1份。被告对该证据无异议；2.原告工商营业执照、组织机构代码证复印件1份，证明原告是个体经营，倪忠臻是登记经营者也是实际经营者，被告对该证据无异议；3.房屋收据复印件1份（滨江花园小区11号楼5单元501室，金额为325230.00元），原告用此证据证明被告曾称要把这套房子抵工程款，但原告要将该房转卖时，被告却又拒绝将该房交付原告，被告对该证据无异议，但称因为原告施工没有结算，还有质量问题，因此具体应该给付多少工程款还不知道，因此不能把这个房子给原告；4.原告提供证人刘光德出庭作证，证明其受雇于原告，在滨江花园小区从事外墙涂料粉刷工作，因天冷不具备施工条件，是在被告强行要求下，原告方才施工的。2014年春因为被告一直没有给付工程款，原告方拒绝施工。被告对证言有异议，称是因为原告没有施工完毕，未结算，因此才没有给付工程款；5.原告提供证人闵锐出庭作证，该证人称因为当时楼房的外墙苯板没有沾，原告方就等着笨板沾完后才能粉刷涂料，就这样一栋一栋的等着，一直施工到天冷下雪了。被告为了抢工期，催促原告在温度很低的情况下违反了操作规程继续施工。第二年春天被告同意用房子抵欠原告的工程款，但是原告要转卖房子的时候，被告又拒绝将该房交付原告。因被告一直没有给付工程款，原告的工人工资一直拖欠着，造成了工人拒绝继续施工。墙体涂料现在有问题（部分起皮脱落）是因为刚沾完苯板，并且下过几天雨，因为被告要求抢工期，强行粉刷造成的，并且楼体外墙没有做防水，才造成外墙涂料出现问题。双方签订合同当时是闵锐联系的，说卖了房子才给钱，但是被告房子卖出好多也没有给原告工程款。被告对证人证言有异议，认为该证人与倪忠臻有利害关系庭审中被告提供证据如下：齐齐哈尔天兴工程监理公司出具的监理工程师通知单2份、滨江花园项目部通知单2份，河南鼎基建筑安装工程公司齐齐哈尔分公司通知单2份，证明原告施工的外墙粉刷工程有质量问题。原告称质量问题我承认，但原因是不具备施工条件情况下被告强行要求我们施工、楼面没有做防水、地面垫层是我们施工完成后才施工，这些原因均造成外墙涂料个别地方出现了脱落反碱等问题本院认为，本案立案时倪忠臻是以个人名义起诉，但与被告签订合同的是龙沙区完美空间涂料厂，依据《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》的规定，作为有字号的个体工商户，应以营业执照上登记的字号为当事人，因此，虽然倪忠臻是龙沙区完美空间涂料厂登记经营者也是实际经营者，但本案适格的原告仍应是龙沙区完美空间涂料厂。为减少当事人诉累，本院告知了倪忠臻后，经其同意将原告变更为龙沙区完美空间涂料厂，倪忠臻作为登记经营者及实际经营者代表该涂料厂参加诉讼。依据相关法律规定，被告刘春花作为没有施工资质的个人，挂靠被告齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司进行开发建设，应承担因此产生的责任，齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司应与刘春花承担连带责任。原告与被告签订了施工合同，进行了施工，已经施工完毕的部分交付了被告使用，被告应当按合同约定给付工程款。但双方合同约定给付的方式为：“主要以售楼回款付乙方工程款”，这种约定的付款方式不够明确具体，虽然被告称原告没有按合同约定全部施工完毕，但在付款方式约定不明确具体的情况下，原告就已经施工完毕的部分要求被告给付工程款的主张应属合理，本院予以支持，被告应当给付11-16号楼的外墙涂料已粉刷部分的工程款。因双方不能对对已经施工完毕的部分的面积达成一致意见，双方的合同也没有具体约定面积计算方法，因此本院委托第三方鉴定部门经过现场测绘后的计算的面积应该作为双方计算工程款的依据，11-16号楼面积共计为13529.3714平方米，依据双方签订的合同，应按24元／平方米进行计算，因此工程款总计应为人民币324704.91元。至于被告认为的原告施工质量不合格，不应给付工程款的主张，本院认为，双方合同中已经约定：“原告有义务保证工程质量，保质期为5年”，虽然原告认为是被告强迫原告在冬季施工才造成的质量问题，但这并不能免除原告作为专业施工方的质量保证责任，因此原告仍有义务对现在已施工部分的工程质量问题进行维修，如原告拒绝维修，被告可自行维修，产生的合理维修费用可从质量保证金中予以扣除。因双方合同中已经约定，被告预留3%的质量保证金，因此被告可从工程款中预留9741.15元作为质量保证金（324704.91元3%=9741.15元），在扣除该质量保证金后，被告现在仍应给付原告314963.76元（324704.91元-9741.15元=314963.76元）。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、八十八条、《中华人民共和国合同法》第六十一条、第六十二条、《最高人民法院关于适用民事诉讼法的解释》第五十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告刘春花于本判决生效后立即给付原告龙沙区完美空间涂料厂建设工程施工款人民币314963.76元，被告齐齐哈尔市交通房地产开发有限责任公司负连带给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7540.00元，由原告负担1515.50元，二被告负担6024.50元；鉴定测绘费用3.6万元，由原告负担1.8万元，二被告负担1.8万元（以上两项费用原告已预付，二被告在判决生效后将其负担部分立即给付原告）。如不服本判决，可于本判决书送达后十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。代理审判员 佟 丰人民陪审员 贾敬云人民陪审员 王晓荣二〇一五年十一月十六日书 记 员 郑贺仁