贵州省盘县人民法院民 事 判 决 书（2014）黔盘民初字第3855号原告王翠英。特别授权委托代理人孙金相。被告曾凡惠。第三人曾凡蓉。原告王翠英与被告曾凡惠服务合同纠纷一案。本院于2013年7月30日受理后，依法适用简易程序，由审判员丁再武独任审判，于2013年10月9日作出（2013）黔盘民初字第2604号民事判决，原告王翠英不服该判决，向贵州省六盘水市中级人民法院提起上诉，贵州省六盘水市中级人民法院于2014年5月21日作出（2014）黔六中民终字第00309号民事裁定，裁定：一、撤销贵州省盘县人民法院（2013）黔盘民初字第2604号民事判决；二、发回贵州省盘县人民法院重审。2014年10月17日本院受理后，依法另行由审判员王孝尧担任审判长，与审判员董均康、人民陪审员邓红组成合议庭，分别于2015年2月9日、5月29日公开开庭审理了本案。在审理过程中，本院依职权通知曾凡蓉作为第三人参加诉讼。原告王翠英及其特别授权委托代理人孙金相、第三人曾凡蓉到庭参加诉讼，被告曾凡惠经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告王翠英诉称，2012年8月13日22时，原告到被告开办的红果星缘真功夫洗浴中心接受足疗及拔火罐理疗服务，每次收取68元的服务费。在拔火罐过程中，因被告工作人员操作失误被烫伤。经贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院诊断为“右肩背部、腋部、前胸部Ⅱ烧伤15%”，住院20天。原告之伤深度化脓反复引起炎症感染，原告为治疗四处寻医问药，造成了直接经济损失。原告现请求：一、判决被告赔偿造成原告人身损害的损失，医疗费18608.50元、住院伙食补助费800元、误工费9708.30元（70天×138.69元／天）、护理费8321.40元（60天×138.69元／天）、交通费4 329元、食宿费4 700元、营养费1800元（60天×30元／天）鉴定费600元及后续治疗费等，共计59 404元；二、判决由被告给付本案全部诉讼费用。庭审中，原告不要求第三人承担赔偿责任。原告王翠英为支持其诉讼请求，向法庭出示了下列证据：1、原告身份证复印件一份，用以证明原告的诉讼主体资格。2、盘县公安局红果派出所接处警登记表一份，用以证明2012年8月13日原告在被告开办的洗浴中心接受服务被烫伤并报警的事实。3、证人王佳佳、贺付涛、王焕、朱胤的证言各一份，用以证明原告在被告处接受服务时被烫伤的事实。4、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院出具的诊断证明书、入院记录、住院病案首页、出院记录、医学影像学诊断报告书，第三军医大学西南医院住院病案首页、住院证、病历（四页）、病理图文诊断报告、长期医嘱单、临时医嘱单各一份，用以证明原告被烫伤后到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗21天，在第三军医大学西南医院住院治疗5天，共计住院治疗26天的事实。5、光碟及光碟说明一份，用以证明原告在红果星缘真功夫洗浴中心受伤及双方协商处理的事实。6、交通费票据261张、食宿费发票107张，用以证明原告因本案受伤治疗产生的从红果到赫章每次2人共8次，支付交通费4329元、食宿费4700元的事实。7、中国人民解放军第三军医大学西南医院收费发票五份、病人费用清单复印件一份，用以证明原告在第三军医大学西南医院治疗支付治疗费11088.50元的事实。8、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院的收费专用票据一份，用以证明原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院21天，支付医疗费4433.78元，统筹报销2933.02元，个人支付1510.76元的事实。9、贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票各一份，用以证明原告受伤经贵阳医学院法医司法鉴定中心鉴定需休息期70日、营养期60日、护理期60日，并支付鉴定费600元的事实。第三人曾凡蓉对原告的身份证无异议，对2-9组证据认为原告受伤时第三人没有在被告开办的红果星缘真功夫洗浴中心上班，不清楚当时的情况。被告曾凡惠未作答辩，也未向本院提供证据。第三人曾凡蓉述称，被告经营足疗店期间发生的事情第三人根本不清楚，第三人是被告没有经营后向他人租房子及购买物品，并重新进行装修，在第三人经营期间，没有发生原告起诉的事情，故第三人不承担赔偿责任。第三人曾凡蓉为支持其诉讼主张，向法庭提交了下列证据：1、红果真功夫足浴中心税务登记证副本、营业执照副本、公共场所卫生许可证副本各一份，用以证明红果真功夫足浴中心系第三人曾凡蓉经营。原告对证据的真实性无异议，但是被告与第三人系恶意转让。2、门面租赁协议一份，用以证明第三人向易彪租赁房屋的事实。原告无异议。3、收款单、销售清单各一份，用以证明红果真功夫足浴中心中的物品都是第三人曾凡蓉购买的。原告无异议。4、收条一份，用以证明第三人向易彪支付2015年房屋租金33600元的事实。原告对真实性有异议，认为房屋租金不可能这么低。庭审中，本院出示了依职权调取的下列证据：1、2014年10月21日对曾凡蓉的调查笔录一份，证实其妹曾凡惠不知道在什么地方，也没有电话联系，曾凡惠离婚后就不知道去什么地方，也没有回赤水老家。现在真功夫洗浴中心是曾凡蓉开着，营业执照也换成了曾凡蓉的名字。医药费曾凡惠是给了王翠英的，也不知道给了多少，王翠英家老公发生车祸又来要钱。曾凡惠出去一年多，开店时是住在一起，曾凡蓉不愿意帮曾凡惠收诉讼材料，因为转不到曾凡惠手里。原告对该笔录中陈述“出车祸要钱”不是事实，其他是事实。第三人无异议。2、工商信息一份。原告、第三人无异议。证据的分析与认定：1、原告身份证复印件一份。可以作为认定原告具有诉讼主体资格的依据。2、盘县公安局红果派出所接处警登记表一份。可以作为认定2012年8月13日原告在被告开办的红果星缘真功夫洗浴中心接受服务被烫伤并报警的依据。3、证人王佳佳、贺付涛、王焕、朱胤的证言各一份。因该组证据能与其他证据相印证，可以作为认定原告在红果星缘真功夫洗浴中心拔火罐被烫伤的依据。4、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院出具的诊断证明书、入院记录、住院病案首页、出院记录、医学影像学诊断报告书，第三军医大学西南医院住院病案首页、住院证、病历（四页）、病理图文诊断报告、长期医嘱单、临时医嘱单各一份。可以作为认定原告在红果星缘真功夫洗浴中心拔火罐被烫伤后到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗21天，在西南医院住院治疗5天，共计26天的依据。5、光碟及光碟说明一份。可以作为认定原告在红果星缘真功夫洗浴中心拔火罐被烫伤及与被告进行协商处理的依据。6、交通费261张、食宿费发票107张。因该组证据与就医地点不相符，故不作为本案的定案依据。7、中国人民解放军第三军医大学西南医院医疗费发票复印件五份、病人费用清单复印件一份，可以作为认定原告在中国人民解放军第三军医大学西南医院支付医疗费用11088.50元的依据。8、贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院的收费专用票据一份，可以作为认定原告在贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院支付医疗费4433.78元，统筹报销2923.02元，个人支付1510.76元的依据。9、贵阳医学院司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票各一份，可以作为认定原告之伤经鉴定需休息期、营养期及护理期自损伤之日起分别评定约为70日、60日、60日，并支付鉴定费600元的依据。10、工商信息、红果真功夫足浴中心税务登记证副本、营业执照副本、公共场所卫生许可证副本各一份，该组证据可以作为认定被告曾凡惠经营的红果星缘真功夫洗浴中心于2014年6月20日被核准注销，红果真功夫足浴中心系第三人曾凡蓉于2014年6月27日开始经营的依据。11、门面租赁协议、收条各一份，可以作为认定第三人向易彪租赁房屋，并支付2015年房屋租金33600元的依据。12、收款单、销售清单各一份，该证据可以作为认定第三人为经营红果真功夫足浴中心购买了冰箱等物品价值6063元的依据。13、2014年10月21日对曾凡蓉的调查笔录一份，该证据证实红果真功夫足浴中心是曾凡蓉开着，营业执照也换成了曾凡蓉的名字。医药费曾凡惠是给了王翠英的，也不知道给了多少的事实能与其他证据相印证，予以认定。通过对上述证据的分析，结合当事人陈述，本院查明以下事实：被告原系红果星缘真功夫洗浴中心的业主，属个体工商户。2012年8月13日晚，原告到被告开办的红果星缘真功夫洗浴中心接受足疗及拔火罐理疗服务，口头约定拔火罐一次收取15元，洗脚一次收取38元，拔火罐加刮痧一次收取38元的服务费。在拔火罐过程中因工作人员操作不当被酒精烫伤。原告受伤后被送到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院治疗，经诊断为右肩背部、腋部、前胸部Ⅱ度烧伤（15%），在该院住院21天，支付医疗费4433.78元，医保统筹报销2923.02元，原告个人支付1510.76元。2012年9月2日，王翠英经治疗好转出院，出院医嘱及注意事项，继续创面持续灯烤、随诊。2014年9月2日原告到中国人民解放军第三军医大学西南医院住院治疗5天，支付医疗费11088.50元。被告已支付医疗费3500元。2015年1月12日，贵阳医学院法医司法鉴定中心以（2014）临鉴字第5912号法医临床鉴定意见书鉴定，王翠英休息期、营养期及护理期自损伤之日起分别评定约为：70日、60日、60日。另查明，2013年贵州省城镇单位从业人员年平均工资37448元，城镇居民人均可支配收入为18700.51元／年。被告个人经营的红果星缘真功夫洗浴中心于2014年6月20日被核准注销，第三人曾凡蓉于2014年4月30日与易彪签订《门面租赁协议》，租赁位于贵州省六盘水红果经济开发区星云南路46号门面（原由被告曾凡惠租赁）以经营洗浴业务，2014年6月27日原告以字号为红果真功夫足浴中心申请登记，经营方式为个人经营。2014年支付租金33000元，2015年支付租金33600元。本院认为，原告在被告处接受拔火罐等理疗服务，并约定按拔火罐每次15元，洗脚38元，拔火罐加刮痧38元支付服务费，双方口头达成的服务合同系双方当事人的真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，合同成立并生效，双方应按照合同约定履行相关义务。原告到被告处进行理疗，被告有义务对原告的治疗应能达到相应的治疗效果，操作过程应符合相关规范。因被告的工作人员在理疗过程中操作失误，致使原告在拔火罐过程中被酒精烫伤。被告的行为已违反服务合同的约定，已构成违约，被告应向原告赔偿违约损失。原告的违约损失可参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算如下：1、医疗费12599.26元（1510.76元＋11088.50元）。2、住院伙食补助费780元。3、误工费9708.30元（138.69元／天×70天），由于原告王翠英未提供证据证明其有固定收入，故对原告主张的误工费可参照2013年贵州省城镇单位从业人员年平均工资37448元予以计算，日工资为37448元÷12月÷21.75天＝143.48元，原告按每日138.69元主张，予以支持。4、护理费8321.4元（138.69元／天×70天），由于原告王翠英未提供护理人员的收入证明，故对原告主张的护理费可参照2013年贵州省城镇单位从业人员年平均工资37448元予以计算，日工资为143.48元，原告按每日138.69元主张，予以支持。5、营养费1800元（60天×30元）。6、交通费3000元。根据原告到贵州盘江投资控股（集团）有限公司总医院住院一次21天、到中国人解放军第三军医大学西南医院就诊四次，住院5天，虽提供的票据与就诊地点不相符，但原告的交通费应实际发生，故予以支持3000元。7、鉴定费600元。原告主张的后续治疗费未提供相关证据证实，食宿费因与就医地点不一致，不具有真实性，故不予支持。原告的上述经济损失共计36808.96元，扣除被告已支付的3500元，被告应赔偿原告33308.96元。因原告与第三人之间不存在服务合同关系，且原告自愿放弃第三人承担赔偿责任，故第三人对原告的损失不应承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条第一、三款、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、由被告曾凡惠赔偿原告王翠英医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等经济损失33308.96元。二、第三人曾凡蓉不承担民事赔偿责任。三、驳回原告王翠英的其他诉讼请求。如义务人未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，按中国人民银行公布的同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费1 285元，由原告王翠英负担652.28元，被告曾凡惠负担632.72元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内向本院申请强制执行。审 判 长  王孝尧审 判 员  董均康人民陪审员  邓 红二〇一五年六月八日书 记 员  孟璐璐