昆明市五华区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）五法西民初字第540号
原告周加云，男，汉族，1968年10月25日生，住昆明市西山区。
委托代理人昝成翠，女，汉族，1968年6月1日生，住昆明市西山区。特别授权代理。
委托代理人张水璠，爱德尔法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告：宋家富，男，汉族，1970年4月18日生，住昆明市。
被告：上海南晓消防设备工程有限公司
法定代表人：高会武，总经理。
住所地：上海市嘉定区金沙江路3131号3幢西区***室。
委托代理人：杨浩，男，汉族，1983年5月26日生，住上海市，该公司职工，特别授权代理。
委托代理人袁刚，上海君鼎律师事务所律师，特别授权代理。
原告周加云诉被告宋家富、上海南晓消防工程设备有限公司合同纠纷一案。本院2014年11月14日受理后，依法适用普通程序于2015年5月15日公开开庭进行了审理。原告周加云的委托代理人昝成翠、张水璠到庭参加诉讼，被告上海南晓消防工程设备有限公司的委托代理人杨浩、袁刚到庭参加诉讼，被告宋家富经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告周加云诉称：上海南晓消防工程设备有限公司昆明分公司（以下简称“南晓昆明分公司”）系被告上海南晓消防工程设备有限公司的分公司。2010年1月3日原告与被告南晓昆明分公司签订合作协议，被告宋家富为该公司负责人，协议约定由原告投资呈贡雨花片区村庄搬迁安置4号地铁消防系统工程施工（以下简称“雨花项目”），被告南晓昆明分公司于2010年12月31日前返还原告投资款及支付收益共计人民币75万元。2011年8月30日原告与被告南晓昆明分公司签订协议书，明确原告在雨花项目中累计投入人民币60万元，使用期限为一年，无论工程是否盈亏到期后支付原告收益共计人民币75万元，并于当日由被告宋家富向原告出具借条且加盖南晓昆明分公司公章。2012年10月17日被告告知原告南晓昆明分公司已注销，并向原告出具承诺书，明确对于雨花工程的相关款项，于2012年11月15日前先支付人民币10万元，剩余款项于2012年12月15日前支付。但被告宋家富出具承诺书后一直未履行支付义务，于2013年6月16日再次出具承诺书，承诺于2013年6月30日前支付人民币20万元，7月底支付人民币20万元，剩余款项于2013年12月31日前付清。出具承诺书后，被告宋家富于2014年1月向原告支付人民币5万元，此后未再还款。被告宋家富在其经营的公司注销后并未向原告明确清算债务人，被告上海南晓消防工程设备公司应对其分公司的债务承担连带责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院，请求判令：1、被告宋家富支付原告工程投资款人民币60万元及收益10万元，支付自2013年12月31日起至实际还款之日止按银行同期贷款利率计算支付利息；2、被告上海南晓消防工程设备公司与被告宋家富承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。
被告上海南晓消防工程设备公司答辩称：我方不同意原告的诉讼请求，我公司没有协议书，也没有证据证明我公司与原告有所谓的合作项目，更没有款项进出。本案是宋家富的个人行为，请求驳回对我公司的诉讼请求。
原告周加云为支持其诉讼请求提交如下证据材料：1、身份证明、登记情况、结婚证、工商登记卡片、工商登记情况，欲证明本案各方当事人主体资格。2、合作协议、借条、合作协议、收款收据，欲证明原、被告双方签订并履行的合作协议。3、承诺书两份，欲证明被告宋家富承诺还款但未实际履行。4、证明、决定、分公司注销登记申请书，欲证明南晓昆明分公司注销时未对债权债务进行过清算，总公司应对分公司的债务承担连带责任。
经被告上海南晓消防工程设备公司质证认为，对证据1、证据4三性无异意。证据2中，合作协议中加盖的是被告公司的章，但被告公司没有承揽过雨花片区的工程，也没有证据证明分公司承揽过该工程，公司账户没有过该项目的款项进出，更没有授权与第三方合作，公证行为不是法人授权行为，是被告宋家富自己写的。公证仅针对合作协议，收款收据未纳入公证范围，且未对双方是否支付款项、款项支付到哪里进行公证。另外，公证具有瑕疵，被告宋家富冒充我公司法人进行公证，不能代表我公司行为。收款收据是复印件，不认可其真实性，被告公司与红河远大房地产负责人联系后，对方表示没有这件事。证据3中，两份承诺书系被告宋家富所写，对真实性不发表意见，与被告公司无关。
被告上海南晓消防工程设备公司未提交任何证据材料支持其答辩意见。
原、被告双方对真实性无异议的证据材料，本院对其真实性予以确认。原告提交收款收据为复印件，不符合证据形式要件，且被告不予认可，本院对收款收据的真实性不予认可。被告宋家富经依法传唤拒不到庭，且未提交任何相关答辩意见及证据材料，落款为宋家富的两份承诺书内容与双方签订合作协议及借条具有关联性，本院对其真实性予以认可。
经审理查明：2010年1月3日原告与南晓昆明分公司就呈贡雨花片区村庄搬迁安置4号地铁消防系统工程施工投资合作达成协议，协议约定由原告周加云累计在﹤呈贡项目﹥投入资金总计伍拾万元整；原告周加云获得本工程净利润的百分之三十，计贰拾伍万元整；原告周加云于2010年1月4日投入肆拾万元整，2010年2月28日前投入壹拾万元整；南晓昆明分公司在该项目中发生任何意外均与原告无关，原告不承担任何责任，南晓昆明分公司于2010年12月31日前支付原告共计柒拾伍万元整。2011年8月30日原告与南晓昆明分公司再次就呈贡雨花片区村庄搬迁安置4号地铁消防系统工程施工投资合作达成协议，协议约定原告在该项目中累计投入人民币陆拾万元整，资金使用期限为一年（自2011年8月30日起至2012年8月30日止），到期后原告可一次性获得收益共计柒拾伍万元整（无论该工程是否盈亏，此收益金额不发生任何变动）。原告与南晓昆明分公司就上述两份合作协议均在云南省昆明市明信公证处进行公证。2011年8月30日，被告宋家富向原告出具借条，载明今借到周加云呈贡雨花片区4号地铁消防工程投资款陆拾万元。2012年10月17日，被告宋家富出具承诺书载明：本人因红河远大房地产开发有限公司呈贡雨花片区4号地铁E地块消防工程与周加云合作，做本工程向房地产公司交纳工程保证金柒拾万元，我在11月15日前向周加云先支付壹拾万元整，剩余陆拾万元于12月15日前一次性还清。2013年6月16日，被告宋家富再次出具承诺书载明：于6月30日前付周加云20万元，7月初付20万元，剩下的在12月31日前付清。2014年1月，宋家富向原告支付人民币5万元。
被告宋家富为南晓昆明分公司负责人。2013年12月1日，被告上海南晓消防工程设备有限公司开会决定关闭上海南晓消防工程设备有限公司昆明分公司，并办理了相关注销手续。
本案争议焦点为：原告周加云与南晓昆明分公司签订投资协议，是否为被告宋家富的职务行为。原告周加云与南晓昆明分公司签订的投资协议，为何种法律性质。
本院认为：原告与南晓昆明分公司签订合作协议时，被告宋家富为南晓昆明分公司营业执照登记负责人，其合法持有南晓昆明分公司公章，原告投资款用途符合南晓昆明分公司经营范围。被告上海南晓消防工程设备有限公司辩称，该公司及其分公司从未承揽过呈贡雨花片区村庄搬迁安置4号地铁消防系统工程施工项目，也从未与原告有过该项目的资金往来，但被告未能提交相反证据予以证明，本院对其主张不予认可。据此，本院认为被告宋家富代表南晓昆明分公司与原告就呈贡雨花片区村庄搬迁安置4号地铁消防系统工程施工签订投资合作协议，系被告宋家富的职务行为。
原告与南晓昆明分公司签订合作协议约定，原告60万元投资款使用一年到期后，除返还本金60万元外，无论工程是否盈亏，均可一次性获得收益15万元。庭审中原告明确表示并不清楚投资款是否实际投入“雨花项目”，且无论盈亏均有固定收益的约定，不符合投资的特点和性质。据此，本院确认原告与南晓昆明分公司签订的合作协议实际为借款合同，双方约定借款期间1年，15万元收益为借款期间利息。
原告主张其以现金交付方式向被告宋家富支付投资款共计60万元，根据被告宋家富就该笔投资款出具的两份还款承诺书及还款5万元的行为为佐证，本院对原告实际支付借款60万元的主张予以支持。据此，原告与南晓昆明分公司之间存在有效债权债务关系，南晓昆明分公司尚欠原告借款本金60万元。根据合作协议约定，60万元借款一年期间利息为15万元，尚未超出当年银行同期贷款利率的四倍。同时，原告明确表示被告宋家富于2014年1月实际返还原告5万元，因该笔款项不足以清偿全部债务，且双方之间没有约定，因此该5万元还款应当先抵充借款期间利息。据此，原告要求被告支付借款期间利息10万元的主张本院予以支持。另外，被告宋家富出具承诺书表明，于2013年12月31日前付清原告借款及利息，逾期未按约定返还原告借款及利息，原告要求被告支付自2013年12月31日起至实际还款之日止按银行同期贷款利率计算的逾期利息的主张本院予以支持。
南晓昆明分公司系被告上海南晓消防工程设备公司分公司，且已于2013年12月1日注销关闭，不具备法人资格，其民事责任由被告上海南晓消防工程设备公司承担。被告宋家富作为南晓昆明分公司负责人与原告签订“雨花工程”合作协议的行为，属于职务行为，由被告上海南晓消防工程设备公司承担相应民事责任。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十一条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条的规定，判决如下：
一、被告上海南晓消防工程设备公司自本判决生效之日起十日内偿还原告周加云借款人民币60万元，借款期间利息10万元，并支付自2013年12月31日起至实际还款之日止按银行同期贷款利率计算的逾期利息。
二、驳回原告其他诉讼请求。
案件受理费人民币10800元，由被告上海南晓消防工程设备公司承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为两年。
审 判 员 朱强宁
代理审判员 王梦蕾
人民陪审员 张建琳
二〇一四年六月二十三日
书 记 员 徐嘉阳