海南省儋州市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）琼9003刑初439号
公诉机关儋州市人民检察院。
被告人符建新，男，1973年5月20日出生于海南省儋州市，汉族，文盲，无业，户籍所在地儋州市，住儋州市。因本案于2017年5月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年5月26日被逮捕。现羁押于儋州市第一看守所。
儋州市人民检察院以儋检公诉刑诉[2017]409号起诉书指控被告人符建新犯贩卖毒品罪，于2017年8月24日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭审理了本案。儋州市人民检察院指派检察员杨千锐出庭支持公诉，被告人符建新到庭参加了诉讼。现已审理终结。
儋州市人民检察院指控，2017年5月13日12时许，被告人符建新（139XXXX****）接到黄某联系购买海洛因毒品的电话（188XX****XX），两人约好后，符建新骑借来的电动车，赶到儋州市那大镇胜利路第五小学大门对面处，将3粒海洛因毒品（每粒重约0.04克）贩卖给黄某，得人民币200元，两人分别离开现场。黄某购买到毒品后回家，途中害怕，将3粒海洛因毒品丢弃。当日13时30分许，黄某又想购买海洛因毒品，再次打电话与符建新联系，符建新说还有1粒海洛因毒品，黄某同意以100元购买，赶到那大镇人民中路天桥楼梯口处，正准备交易时，两人被儋州市公安局解放派出所民警抓获，从符建新身上扣押3小包甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）疑似物、1粒海洛因毒品疑似物和人民币200元。经称量，3小包甲基苯丙胺毒品疑似物共净重0.83克，1粒海洛因毒品疑似物净重0.04克。
经海南省公安厅物证鉴定中心鉴定，3小包毒品疑似物检出甲基苯丙胺成份，1粒毒品疑似物检出海洛因成份。
被告人符建新曾因犯贩卖毒品罪，于2014年6月19日被儋州市人民法院判处有期徒刑一年七个月，于2015年10月2日刑满释放。
为证实所指控的上述事实，公诉机关当庭出示了书证常住人口查询、到案经过、现场检测报告书、扣押清单、收条、刑事判决书及释放证明书、通话清单，证人黄某的证言，被告人符建新的供述，理化检验报告，现场勘验笔录、现场及涉案物品照片，辨认、扣押、称量、取样笔录，讯问被告人符建新的同步录音录像等证据。据此认为，被告人符建新明知是海洛因毒品而贩卖给他人二次，共重约0.16克，另缴获甲基苯丙胺毒品净重0.83克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人符建新曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯贩卖毒品罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条之规定处罚。提请本院依法判处。
被告人符建新辩称，1、其不认识黄某，也没有在儋州市那大镇胜利路那大第五小学大门对面处贩卖过3粒海洛因毒品给黄某；2、黄某第二次电话联系其购买海洛因毒品时，其只有1粒毒品自己要用，并没有答应卖，其到天桥处是想看黄某是谁，但还没有见到就被抓。
经审理查明，1、2017年5月13日12时许，购毒人员黄某用手机（号码188XXXX****）拨打被告人符建新的手机（号码139XXXX****）联系购买人民币200元的海洛因毒品。双方约好交易地点后，符建新骑电动车来到儋州市那大镇胜利路那大第五小学大门对面处，将3粒海洛因毒品（每粒重约0.04克）卖给黄某，得款人民币200元。交易完成后，二人分别离开现场。黄某购得毒品后，因害怕而丢弃。
2、2017年5日13日13时许，购毒人员黄某再次用手机拨打被告人符建新的手机联系购买海洛因毒品，符建新称只有1粒海洛因毒品，黄某称要以人民币100元购买，符建新同意。双方约好交易地点后，符建新骑电动车来到儋州市××镇天桥楼梯口处，当符建新正准备将海洛因毒品卖给黄某时，二人被儋州市公安局解放派出所民警抓获，当场从符建新身上缴获毒品疑似物3包（经称量，共净重0.83克）和1粒（经称量，净重0.04克）、手机1部、人民币200元等物。
经海南省公安厅物证鉴定中心检验，缴获的毒品疑似物3包均检出甲基苯丙胺成份；毒品疑似物1粒检出海洛因成份。
被告人符建新曾因犯贩卖毒品罪，于2014年6月19日被本院判处有期徒刑一年七个月，2015年10月2日刑满释放。
缴获的三星牌手机1部，已随案移送本院；另缴获的人民币200元，暂存于儋州市公安局账户。
上述事实，有公诉机关当庭提供，并经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、书证
1、常住人口查询。证实被告人符建新于1973年5月20日出生，案发时已具备完全刑事责任能力。
2、到案经过。证实2017年5月13日14时许，公安民警在儋州市××镇天桥处将被告人符建新及黄某抓获。
3、现场检测报告书。证实经现场通过吗啡、甲基安非他明、氯胺酮胶体金法分别对被告人符建新及黄某的尿液检测样本进行检测，符建新的检测结果呈阳性、黄某的检测结果呈阴性。
4、扣押清单。证实破案后，公安民警依法将涉案的毒品疑似物3包和1粒、人民币200元、手机1部等物予以扣押在案。
5、通话清单。证实被告人符建新使用的手机（号码139XXXX****）与黄某使用的手机（号码188XXXX****）在2017年5月13日12时许至13时许互有多次通话联系。
6、刑事判决书及释放证明书。证实被告人符建新曾因犯贩卖毒品罪，于2014年6月19日被本院判处有期徒刑一年七个月，2015年10月2日刑满释放。
二、证人证言及辨认笔录
证人黄某的证言及辨认笔录。主要内容：2017年5月13日12时许，其用手机（号码188XXXX****）拨打一名男子的手机（号码139XXXX****）联系购买人民币200元的海洛因毒品，双方约好交易地点后，其来到那大镇胜利路那大第五小学门口处，以人民币200元向那名男子购买了3粒海洛因毒品，其离开途中因害怕就将3粒海洛因毒品扔到路边；当日13时许，其又用手机拨打那名男子的手机联系购买海洛因毒品，那名男子说只剩1粒，其就说用人民币100元购买，双方约好交易地点后，其来到那大镇解放北路天桥下面处，准备拿钱向那名男子购买海洛因毒品，那名男子还没有来得及将海洛因毒品卖给其时，公安民警上来将其与那名男子抓获。经黄某辨认，符建新就是贩卖海洛因毒品给其的男子。
三、被告人供述、视听资料及辨认笔录
被告人符建新的供述（包含讯问同步录音录像）以及辨认笔录。主要内容：2017年5月13日12时许，一名男子用手机（号码188XXXX****）拨打其手机（号码139XXXX****）联系购买人民币200元的海洛因毒品，双方约好交易地点后，其骑电动车来到那大镇胜利路那大第五小学门口处，将3粒海洛因毒品卖给那名男子，得款人民币200元；当日13时许，那名男子又用手机拨打其手机联系购买海洛因毒品，其说只剩1粒海洛因毒品，那名男子就说用人民币100元购买，其同意，双方约好交易地点后，其骑电动车来到××镇交界的天桥下面处，正准备将海洛因毒品卖给那名男子时，公安民警上来将其与那名男子抓获。经符建新辨认，黄某就是向其购买海洛因毒品的男子。
四、鉴定意见
海南省公安厅物证鉴定中心琼公物鉴（理化）字[2017]919号《理化检验报告书》。证实缴获的毒品疑似物3包均检出甲基苯丙胺成份；毒品疑似物1粒检出海洛因成份。
五、现场勘验、检查等笔录
1、现场勘验笔录、现场及涉案物品照片。证实案发现场分别位于儋州市××镇段处、儋州市那大镇人民中路天桥下，以及现场的概况和涉案的毒品。
2、扣押、称量、取样笔录。证实公安民警依法从符建新身上扣押到毒品疑似物3包和1粒；经称量，毒品疑似物3包共净重0.83克，毒品疑似物1粒净重0.04克；并将以上毒品疑似物取样送检。
以上证据的来源合法，客观真实，证据之间能相互印证，形成了完整的证据锁链，具有证明效力，应予确认。
关于被告人符建新提出，其不认识黄某，也没有在儋州市那大镇胜利路那大第五小学大门对面处贩卖过3粒海洛因毒品给黄某；黄某第二次电话联系其购买海洛因毒品时，其只有1粒毒品自己要用，并没有答应卖，其到天桥处是想看黄某是谁，但还没有见到就被抓的意见。经查，有到案经过、通话清单等书证，证人黄某的证言，被告人符建新的供述及讯问同步录音录像，辨认笔录等证据，相互印证证实被告人符建新于2017年5月13日12时许，在儋州市那大镇胜利路那大第五小学大门对面处，将3粒海洛因毒品卖给黄某，并于同日13时许，在儋州市××镇天桥楼梯口处，准备将1粒海洛因毒品卖给黄某时，二人被公安民警抓获之事实。故上述辩解的理由不能成立，本院均不予采纳。
本院认为，被告人符建新明知是毒品而贩卖给他人二次，其中海洛因毒品数量约0.16克、甲基苯丙胺毒品数量0.83克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，应予采纳。被告人符建新曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑的刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。被告人符建新在第二次贩卖毒品过程中，没有收取到毒资和交付毒品即被抓获，属于因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。随案移送的三星牌手机1部，以及暂存于儋州市公安局账户的人民币200元，分别系作案工具和违法所得，依法均应予没收。根据被告人符建新的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第二十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人符建新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月13日起至2019年11月12日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、随案移送的三星牌手机1部，以及暂存于儋州市公安局账户的人民币200元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向海南省第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 黄 坚
人民陪审员 陈小磊
人民陪审员 钟会东
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 吴 纯
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘投或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。