陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）宝中刑一终字第00070号
上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）刘梨香，女，37岁，1977年4月18日出生于陕西省宝鸡市，汉族，小学文化，农民，家住宝鸡市陈仓区香泉镇。
上诉人（原审被告人）罗冬侠，女，42岁，1972年1月26日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，农民，家住宝鸡市陈仓区。
辩护人付林，陕西秦川律师事务所律师。
宝鸡市陈仓区人民法院审理的原审自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香诉原审被告人罗冬侠犯故意伤害罪并要求赔偿经济损失一案，于2014年6月25日作出（2014）陈刑初字第00065号刑事附带民事判决，原审自诉人刘梨香和原审被告人罗冬侠均不服，提出上诉，本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取其他当事人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年12月6日17时左右，自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香在宝鸡市高新区十一路凌云地产建筑工地上分拣钢筋螺杆，同在该工地担任库管的被告人罗冬侠从刘梨香旁边经过时，被刘梨香分拣的螺杆碰到了腿部，被告人罗冬侠就骂刘梨香，双方遂发生争吵，刘梨香扇了被告人罗冬侠一巴掌，两人便撕扯扭打到一起，之后两人都摔倒在钢管堆上，后双方被工友拉开。两人撕扯扭打中致刘梨香受伤。当日刘梨香在宝鸡市陈仓医院门诊治疗，诊断为外伤性下前牙一颗脱落、一颗松动，经医生建议，对松动牙齿予以拔除，给予消炎治疗。2013年12月8日，刘梨香又去宝鸡市陈仓区中医医院门诊治疗一次，诊断为下颌软组织损伤，外伤性下牙缺茹（2个）、脑外伤综合症、左面部皮肤损伤，建议门诊进一步治疗。2013年12月11日，自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香在宝鸡市陈仓区中医医院住院治疗9天，诊断为闭合性颅脑损伤、头皮血肿、脑外伤综合症、右下颌第二、三切齿缺茹、软组织损伤。经陕西省宝鸡市公安司法鉴定中心鉴定，刘梨香受钝性外力作用致右下颌第二、三颗牙齿缺失，属轻伤；又陕西宝鸡中园法医司法鉴定所司法鉴定，刘梨香的伤情构成十级伤残。给自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香造成以下物质损失：医疗费3006.36元；交通费380元；住院伙食补助费270元（9天×30元／天）；护理费900元（9天×100元／天）；误工费3120元（39天×80元／天）；法医鉴定费1030元，共计8706.36元。
2013年12月6日19时15分左右，自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香打电话报警，公安机关依法进行了查处，并对刘梨香、罗冬侠、刘纪林、王乖莲做了询问笔录。
据此，原审法院认为，自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香与被告人罗冬侠因琐事发生争执，继而互相撕扯扭打中，致自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香轻伤。被告人罗冬侠故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪，自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香指控被告人罗冬侠犯罪事实及罪名成立，依法应予惩处。对造成自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香的经济损失，被告人罗冬侠应承担赔偿责任。但自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香与被告人罗冬侠发生争执后，首先动手殴打被告人罗冬侠，致使矛盾激化，有一定的过错，依照相关法律规定，可以减轻被告人罗冬侠的罪责和赔偿责任。自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香请求赔偿的医疗费3006.36元、交通费380元、住院伙食补助费270元、护理费900元、误工费3120元、法医鉴定费1030元，符合法律规定，本院予以支持；请求赔偿的营养费180元，因医院医嘱中未要求加强营养，故该请求不予支持；请求赔偿的伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，本院不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百三十一条之规定，以被告人罗冬侠犯故意伤害罪，判处拘役三个月；被告人罗冬侠赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香医疗费、交通费、住院伙食补助费、护理费、误工费、法医鉴定费共计八千七百零六元三角六分的百分之八十，即六千九百六十五元；驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香的其余诉讼请求。
自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香上诉提出，原审判决对被告人罗冬侠量刑畸轻，被告人罗冬侠庭审中拒不认罪，态度顽劣。至今不给上诉人道歉，也没有支付一分钱的赔偿款。原判决对被告人罗冬侠处三个月拘役，不符合法律规定。另原判决对其的伤残赔偿金没有支持，于法不符。其牙齿被击打脱落，日常饮食受到严重影响，这是必然遭受的损失，符合司法解释的规定，故应当给予赔偿。原判决认为不属于“赔偿范围”是错误的。
原审被告人罗冬侠上诉提出，原审判决认定其构成故意伤害罪事实不清，证据不足，其行为属正当防卫，故不应承担刑事和民事责任，要求二审改判。
经审理查明，原审判决认定原审被告人罗冬侠故意伤害的犯罪事实及给原审自诉人造成一定经济损失的事实清楚，有下列证据证明：
1、自诉人暨附带民事诉讼原告人刘梨香陈述证实，2013年12月6日下午5点左右，她在一个建筑工地上分拣钢筋螺杆，被告人罗冬侠从工地路过，由于她视力不好，分拣的螺杆将罗冬侠的腿碰了一下，被告人罗冬侠就骂她，她推了被告人罗冬侠一把，被告人罗冬侠就拳击她面部，将她牙齿打掉。后双方被工友拉开。她伤情被医院诊断为：脑外伤综合症、右下颌第二、三切齿缺茹等，经鉴定构成轻伤、十级伤残。
2、被告人罗冬侠供述证实，她在凌云地产建筑工地管库房，2013年12月6日下午5点多钟，一辆车给工地拉来一车建筑材料，她走向该车的时候，左腿被刘梨香分拣的钢筋螺杆碰了一下，她就说：“长眼睛了没有”，刘梨香瞪着她，她又说：“你是人吗”，刘梨香站起来朝她脸上打了一巴掌，双方遂撕扯扭打在一起，两人脚下都是钢管，不断打滑，不知道怎么，刘梨香倒在了地上，有人过来拉开了她俩。刘梨香又拿起一根钢管追打她，被人拉开。
3、证人王乖莲证言证实，2013年12月6日下午5点多钟，她正在凌云地产建筑工地库房门口干活，突然听见有人争吵，她一看是库管罗冬侠和一个也在工地上干活的女的吵架，她认识那女的，但不知道名字，后来，她才知道那女的叫刘梨香。她没听清刘梨香和罗冬侠为啥吵架，吵着吵着那女的扇了罗冬侠一巴掌，两人就撕扯推拉在一起了，工地上干活的蔺师（她后来才知道那个男的叫蔺小兵）过来站在中间分开了她俩，她俩还相互冲着要打对方，突然，她俩都倒在钢管堆上了，那女的起来以后说她牙被罗冬侠打掉了。那女的嘴角流血了，在地上捡了一颗牙，骂了几句，并拿起一根钢管要打罗冬侠，被人拉开。两人站着撕扯推拉的时候刘梨香并没有受伤，两个人都好着。她没有看见罗冬侠用拳头打刘梨香。刘梨香和罗冬侠是同时倒地的，蔺师当时也在工地上干活并拉架了。她俩倒地时蔺师也在拉架。刘梨香是不是被罗冬侠推倒的她没有看见。她只看见她俩倒了，拉架的蔺师也倒了，倒地前刘梨香有没有踩到钢管上她没有看见，只看见她俩最后倒在钢管上了。
4、证人张永强的证言证实，2013年大概在12月的一天下午4点以后，当时他在工地上清理钢管，和刘梨香相隔四、五米，刘梨香正在分拣螺丝杆，被告人罗冬侠经过，刘梨香分拣出来的螺丝杆砸到了罗冬侠的脚上，罗冬侠嘟囔了一句，刘梨香起身就扇了罗冬侠一巴掌，罗冬侠就愣了一下，接着她俩就指着骂着并撕打在一起，在厮打的过程中，刘梨香后退退到了钢管上，钢管把刘梨香绊倒了，两个人都倒在了钢管上，接着两人被拉开，刘梨香起来以后说她牙被打掉了，刘梨香当时手拿钢管或者是钢筋准备去打罗冬侠被人拉开了，之后两个人再没有打。没有人报警，公安机关也没有来人。他从刘梨香和罗冬侠开始发生争吵到最后被人拉开整个过程一直在场，这个过程很短。罗冬侠有没有用拳头打刘梨香他没有注意。在刘梨香倒地之前她并没有说她的牙掉了，刘梨香说她牙掉了是在她摔倒并被人拉开以后才说的，当时在场的人都很惊讶。
5、证人刘纪林证言证实，2013年12月6日下午5点多，他和刘梨香一起在工地上分拣螺丝杆，刘梨香当时低着头分拣，并把不合格的螺丝杆往身后扔。库管罗冬侠路过刘梨香身后时，被刘梨香往后扔的螺丝杆打到了腿，罗冬侠就对刘梨香说了一句什么话，她俩人就骂到了一起，刘梨香扇了罗冬侠一巴掌，双方遂撕扯扭打在一起，刘梨香往后退时，后面有一摞子圆形钢管，刘梨香后退到钢管上滑到了，刘梨香翻过身子站了起来，他看到刘梨香满嘴是血。刘梨香喊“你把我牙打掉了”，刘梨香边说边在地上建起一颗牙齿，并拿起一根钢管追打罗冬侠，被工友拉开。他看见两个人撕扯、推拉了，没有看见被告人罗冬侠用拳头打刘梨香。两个人互相拽住对方胸部推拉的时候刘梨香倒在了身后的钢管上，罗冬侠也同时倒了，刘梨香起来以后嘴里流血了，倒之前没看见她嘴里流血，刘梨香也没有说她牙掉了。她是在摔倒以后才说她牙掉了。当天下午有没有人报警他不知道，公安机关没见来人。她们两个人发生纠纷的过程中有五、六个人在场，有他、王乖莲，其他人他叫不上名字。
6、证人蔺小兵证言证实，2013年12月6日下午将近5点，当时他和刘梨香一起在工地上分拣螺丝杆，被告人罗冬侠经过的时候，刘梨香当时蹲着戴着安全帽没有看见，用螺丝杆把罗冬侠碰了一下，罗冬侠骂了刘梨香，两人离得近，互相骂，罗冬侠可能把唾沫给刘梨香溅到脸上了，刘梨香举手擦唾沫时两人打到一起了，很快他就听见刘梨香说她的牙掉了，他当时一直在场，谁先动手他当时没注意。罗冬侠有没有用拳头打刘梨香他没有看见。他离她们俩有三、四米远，他听见刘梨香说牙掉了，刘梨香去捡牙，被告人就抓住了刘梨香的头发揪来揪去，然后刘梨香就倒地了，倒地时被告人罗冬侠还抓着刘梨香的头发。倒地以后他就过去把她俩个拉开。被告人罗冬侠始终没有倒地。
7、法医鉴定书、司法鉴定意见书证实，刘梨香的伤情构成轻伤，十级伤残。
8、住院病历、诊断证明证实，刘梨香的伤情及治疗情况。
9、医疗费票据、交通费票据、鉴定费票据证实，刘梨香的经济损失。
以上证据经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容真实，并相互关联，相互印证。本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）罗冬侠与上诉人（原审自诉人暨附带民事诉讼原告人）刘梨香因琐事发生争执，继而互相撕扯扭打中，致刘梨香轻伤，上诉人罗冬侠的行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。对造成上诉人刘梨香的经济损失，上诉人罗冬侠亦应承担赔偿责任。但上诉人刘梨香与上诉人罗冬侠发生争执后，首先动手殴打上诉人罗冬侠，致使矛盾激化，有一定的过错，可以减轻上诉人罗冬侠的罪责和赔偿责任。对上诉人刘梨香的上诉意见和理由，经查，原审法院根据查明的事实和证据，依照法律规定作出的判决并无不当，故上诉理由不能成立，本院不予支持；对上诉人罗冬侠上诉理由和意见，经查，其故意伤害致上诉人刘梨香轻伤和造成经济损失的事实，有上诉人刘梨香陈述，并有多名证人证言，医院诊断证明，法医鉴定等证据证实。故其上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决定性准确，适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 齐国胜
审判员 洪 军
审判员 廖晓刚
二〇一四年十一月十一日
书记员 苏永康