贵州省铜仁市碧江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）碧刑初字第171号
公诉机关贵州省铜仁市碧江区人民检察院。
被告人蔡世海，男，1988年9月2日出生于贵州省德江县，土家族，小学文化，无业。2007年10月30日因犯盗窃罪被贵州省印江土家族苗族自治县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币1万元，2013年12月17日被假释释放，假释考验期为2013年12月17日至2015年2月14日止，罚金10000元（已执行3500元）不变。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月21日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年2月27日被依法逮捕，现羁押于碧江区看守所。
被告人高腾云，男，1973年12月26日出生贵州省德江县，汉族，小学文化，无业。2005年9月25日因犯抢劫、盗窃罪被原铜仁地区中级人民法院判处有期徒刑十三年，2013年10月7日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2015年1月21日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年2月27日被依法逮捕，现羁押于碧江区看守所。
贵州省铜仁市碧江区人民检察院以铜碧检公诉刑诉（2015）145号起诉书指控被告人蔡世海、高腾云犯盗窃罪于2015年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年6月16日、8月20日公开开庭审理了本案。铜仁市碧江区人民检察院指派检察员沈建英出庭支持公诉，被告人蔡世海、高腾云到庭参加诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2015年1月16日凌晨，被告人蔡世海、高腾云伙同“朝阳”来到铜仁市碧江区开发区被害人胡某某的“海荣烟酒店”，由高腾云在车上放哨，蔡世海、“朝阳”进入店内，盗走现金1700余元及盛世香烟、和天下香烟、黄鹤楼香烟等，香烟共计价值人民币40100元。
公诉机关认为：被告人蔡世海、高腾云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人蔡世海在假释考验期内犯新罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。被告人高腾云在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人高腾云在共同犯罪起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人高腾云犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚或者减轻处罚。被告人蔡世海归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人蔡世海、高腾云对盗窃的事实无异议，但提出起诉指控盗窃的烟价值4万余元过高，盗窃的烟按市场零售价值应为2万余元。
经审理查明：2015年1月14日，被告人蔡世海、高腾云共谋到铜仁市碧江区与“朝阳”（身份不明、在逃）一起实施盗窃，二被告人来到铜仁市碧江区与“朝阳”汇合后，便在碧江区进行了踩点。1月16日凌晨3时许，由被告人高腾云驾车载蔡世海、“朝阳”来到碧江区铜江开发区被害人胡某某经营的“海荣烟酒店”，被告人高腾云在车上放风，被告人蔡世海伙同“朝阳”进入店内，盗走该店内的1700元人民币、一瓶XO酒、一个玉坠及香烟数条。在盗得财物后，三人驾车逃至德江县，三人将所盗财物进行清点后，计算所盗香烟的市场零售价格约为2万余元，便将香烟按照香烟批发价格的75%进行了销赃，获得赃款12000元。
案发后，被告人高腾云于2015年1月20日到公安机关投案，并如实供述了上述事实。
另查明，被告人蔡世海于2007年10月30日因犯盗窃罪被贵州省印江土家族苗族自治县人民法院判处有期徒刑十年，并处罚金人民币1万元，2013年12月17日被假释释放，假释考验期为2013年12月17日至2015年2月14日止，罚金10000元（已执行3500元）不变。被告人高腾云于2005年9月25日因犯抢劫、盗窃罪被原铜仁地区中级人民法院判处有期徒刑十三年，2013年10月7日刑满释放。
上述事实，公诉机关提交了如下证据证实：
1、被告人蔡世海、高腾云户籍证明，证实二被告人的身份情况。
2、汽车租赁信息，证实二被告人用于作案的工具大众牌轿车一辆系二人租赁的。
3、贵州省烟草专卖局关于印发卷烟统一批发价格目录的通知，证实贵州省各类香烟的批发及零售价格。
4、铜仁市公安局碧江分局出具的情况说明，证实因被害人胡某某无法提供被盗玉坠及XO酒的发票与型号，故无法对该两件物品进行价格鉴定。
5、被害人胡某某的陈述，证实被害人胡某某经营的“海荣烟酒店”于2015年1月16日凌晨被盗，被盗现金大约有4800元、5条盛世香烟、和天下1条、1916黄鹤楼1条、砖石芙蓉王1条、长城雪茄2条、印象云烟（软礼）、境界玉溪1条、长城5支雪茄1条、印象云烟3条、福贵20条、软遵10条、硬遵10条、和谐玉溪5条、软中华6条、硬中华6条、十二金钗1条、云烟清甜乡5条、利群3条、XO一瓶市场零售价6800元每瓶，玉坠1800元，共计价值54500元。
6、被告人高腾云在公安机关的供述，证实他来公安机关是来自首的，他在2015年1月14日与“朝阳”、蔡世海共谋到铜仁市盗窃，16日3时许，他驾车带“朝阳”、蔡世海往客车站方向开车，到了白天踩点的地方，“朝阳”、蔡世海用事先准备好的头套将头套住后下车了，下去后过了十几分钟他看见蔡世海、“朝阳”将店铺门打开了，过了大概十几分钟，就看见曹世海、“朝阳”提了一袋子东西出来，后他们将东西放到后备箱之后就回了德江，到德江合兴镇合朋乡时，他们将东西拿出来看了一下，全是香烟，有一瓶XO酒，现金有1700元，一块玉。1700元被朝阳放在身上，后来他们就将东西发了快递，到18号，他们三个人就分了钱，除了租车花的钱外，每人分得3800元。他们盗窃香烟的具体价值他不清楚，他听蔡世海说是按照批发价乘以75%的算法卖出去的。
7、被告人高腾云当庭供述，证实他们盗窃的烟大概在30条左右，他们当时清点后是按照批发价的75%计算了价值并卖出去，卖了12000元，除了油费等开销外，每人分了3800元。
8、被告人蔡世海在公安机关的供述，证实他与“朝阳”、高腾云约好到铜仁盗窃后，三人驾车来到事先踩好点的商店，朝阳一个人下车将卷闸门打开后，和他一起拿着一条蛇皮袋子带上帽子一起下车去盗窃，高腾云在车上看人，进入店后，“朝阳”从货柜上把香烟拿下来，他负责装，他们把偷来的香烟、XO酒、现金全部装在蛇皮袋子里。他们在合兴镇下高速后，“朝阳”将他们偷得的东西拿出来清点，清点得现金1700多元、一瓶XO、香烟，清点后“朝阳”说他有个朋友收烟，他拿去处理。次日，“朝阳”打电话叫他们去分钱，当时他分得3000元，高腾云分得3800元。那些香烟具体多少记不清楚了，他们在清点时算了一下市场价是1200元。
9、被告人蔡世海当庭供述，证实他们按照香烟的批发价格的75%计算了价值，销赃后每人分了3800元，共销赃得12000元。盗得的香烟按市场零售价计算最多是2万多元。
10、被告人高腾云对作案现场及被告人蔡世海的照片的辨认笔录，证实被告人高腾云盗窃的地点以及与其一起盗窃的人为被告人蔡世海。
11、监控录像光盘1张，证实案发当晚的盗窃情形。
12、贵州省印江土家族苗族自治县人民法院（2007）印刑初字第73号刑事判决书、假释证明书，证实2007年10月30日被告人蔡世海因犯盗窃罪被印江县法院判处有期徒刑10年，2013年12月17日被假释释放，假释考验期为2013年12月17日至2015年2月14日。
13、贵州省铜仁地区中级人民法院（2005）铜中刑初字第52号刑事判决书、释放证明书，证实2005年9月25日被告人高腾云因犯抢劫、盗窃罪被原铜仁地区中级人民法院判处有期徒刑十三年，2013年10月7日刑满释放。
14、贵州省遵义市中级人民法院（2013）遵刑执字第1583号刑事裁定书，证实经遵义市中级人民法院裁定对蔡世海予以假释，假释考验期自假释之日起至2015年2月14日止，罚金10000元（已执行3500元）不变。
上述证据经质证，被告人蔡世海、高腾云对5号证据被害人胡某某的陈述提出有异议，认为他们盗窃的香烟没有那么多，按照市场零售价计算最多价值2万多元，现金只有1700元，那瓶酒他们用二维码扫价值是3000元，对其余证据没有异议。本院认为，根据二被告人的供述，相互印证三人在盗窃后对所盗财物进行过清算，清算后按照批发价格的75%将所盗香烟进行了销赃，销赃所得12000元，每人分得3800元。该二份供述能够相互印证，本院予以采纳，被害人胡某某的陈述中关于被盗香烟的数量，因没有其他证据相佐证，本院不予采信，其余证据来源合法、内容客观真实，与本案具有关联性，本院决定予以采纳。
本院认为：被告人蔡世海、高腾云以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，价值人民币2万余元，数额较大，其行为侵犯了他人的财产所有权，触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人蔡世海、高腾云犯盗窃罪的事实和罪名成立，本院予以确认，应当以盗窃罪追究被告人蔡世海、高腾云的刑事责任。公诉机关指控的关于二被告人盗窃的香烟价值40100元，因公诉机关提供的证据不能印证其起诉香烟的价值，该起诉指控的数额本院不予采纳，因二被告人的供述能够印证所盗香烟按市场零售价格为2万余元，根据有利于被告人原则，应认定二被告人盗窃的香烟价值为2万余元。在共同犯罪中，被告人蔡世海直接实施盗窃行为，其在其中起主要作用，系主犯，被告人高腾云负责放风，在共同犯罪中，起次要作用，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人高腾云在案发后主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人蔡世海归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人高腾云因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人蔡世海在假释考验期间内犯罪，依法应当撤销假释，实行数罪并罚。公诉机关关于被告人高腾云系累犯、从犯、具有自首情节，被告人蔡世海系主犯、具有坦白情节，系假释考验期限内又犯罪，应当数罪并罚的意见，经查证属实，本院予以采纳。尚未追回的赃物，应责令退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人蔡世海犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币五千元；前罪剩余刑期有期徒刑一年一个月二十七日，罚金人民币六千五百元；总和刑期有期徒刑三年零二十七日，并处罚金人民币一万一千伍佰元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币一万一千伍佰元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月21日至2018年1月20日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳）；
二、被告人高腾云犯盗窃罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月21日至2016年8月20日止，罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、责令被告人蔡世海高腾云退赔被害人胡某某经济损失人民币二万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 石 丽
代理审判员 黄 鑫
人民陪审员 彭智顺
二〇一五年八月二十一日
代理书记员 杨春芳