贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）黔01民终4607号
上诉人（原审被告）：贵州省广颢城乡建设工程有限公司，住所地贵州省贵阳市云岩区黔灵西路180号美盈广场三楼。
法定代表人：李智，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：周登开，贵州今阳律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓文政，贵州今阳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周钊，男，1974年12月13日出生，汉族，住四川省南充市顺庆区。
委托诉讼代理人：杨正典，贵州法治时代律师事务所律师。
委托诉讼代理人：聂梅，贵州法治时代律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：王云，男，1969年5月8日出生，汉族，住四川省双流县。
原审第三人：安顺市平坝区鸿泰房地产开发有限公司，住所地贵州省平坝区鼓楼办事处杨家坝。
法定代表人：罗振兴，该公司总经理。
上诉人贵州省广颢城乡建设有限公司（以下简称广颢公司）因与被上诉人周钊、王云及原审第三人安顺市平坝区鸿泰房地产开发有限公司（以下简称鸿泰房开）承揽合同纠纷一案，不服贵阳市云岩区人民法院（2017）黔0103民初7682号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月4日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
广颢公司上诉请求：1.请求依法撤销一审判决，查明本案事实，驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、涉诉工程项目未验收且为进行结算，达不到付款条件，一审判决采信的2015年12月21日广颢公司平坝分公司与周钊的《结算单》及2016年12月22日和2017年7月19日王云以广颢公司平坝分公司的名义出具的两份欠条、《委托书》均系在广颢公司平坝分公司被依法注销的2015年10月14日之后，且王云已被免职，不能以此认定广颢公司与周钊之间进行了结算，王云出具《欠条》及《委托书》的行为只能认定为王云的个人行为，一审据此判决广颢公司支付工程款964749是认定事实不清。二、根据《中华人民共和国发票管理办法》第十九条，开具发票是周钊的法定义务，即使认为广颢公司应当支付相应的工程款，周钊也应当出具相应金额的增值税专用发票。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误。
被上诉人周钊辩称，广颢公司出具了2015年12月21日的《结算单》，表明双方已经进行了结算。2016年12月22日和2017年7月19日分别出具的欠条均是对欠付金额的确认，2017年7月19日出具的委托书，也载明委托鸿泰房开付款。广颢公司称出具的《结算单》、两张欠条及委托书都是在广颢公司平坝分公司被注销后，且应属王云的个人行为，这是广颢公司的内部管理问题，广颢公司在广灏公司平坝分公司被注销后没有尽到告知义务，周钊有理由相信王云的行为是代表广灏公司平坝分公司，广颢公司不能以广灏公司平坝分公司被注销为由，对抗善意的周钊。至于王云被免职，其无权代理和委托付款，这并非王云的个人行为，在工程施工过程中，周钊一直是与王云对接，且经网上查询王云系平坝分公司的法定代表人，在欠条及委托书上盖的也是广灏公司平坝分公司的公章,周钊有理由相信其代理有效。广灏公司平坝分公司被注销后，王云出具了欠条，并在委托书上签字，广颢公司与王云应当对欠款承担连带责任。关于开发票的问题，合同中未约定开具发票的问题，也未约定先开发票再付款，且未约定税收，合同约定的单价是不含税的，故周钊没有开具发票的义务，广颢公司要求周钊开具发票不在本案审理范围。
被上诉人王云未到庭，亦未提交书面答辩状。
原审第三人安顺市平坝区鸿泰房地产开发有限公司未到庭，亦未提交书面答辩状。
周钊向一审法院起诉请求：1.广颢公司立即支付周钊工程款人民币964749元，并按合同约定向周钊支付违约金人民币392949.8元；2.王云对上述债务承担连带责任；3.广颢公司、王云承担本案案件受理费、律师代理费等相关诉讼费用。
一审法院认定事实：鸿泰房开作为发包方将平坝酒业大厦建筑工程发包给广颢公司平坝分公司。2015年，广颢公司平坝分公司将上述工程中的塑钢门窗工程发包给周钊。2015年12月21日，广颢公司平坝分公司与周钊及案外人赵林对塑钢门窗工程进行结算，结算金额为1964749元。2016年12月22日，广颢公司平坝分公司向周钊和赵林出具《欠条》一份，载明：今欠周钊、赵林平坝酒业大厦门窗工程款，2015年12月21日结算的金额1964749元，扣除已支付周钊、赵林的金额为实际欠款。欠款人广颢公司平坝分公司。王云在平坝分公司签章下签名。2017年7月19日，广颢公司平坝分公司又向周钊出具《欠条》一份，载明：今欠周钊平坝酒业大厦门窗工程款1004749元。欠款人广颢公司平坝分公司。王云在平坝分公司签章后签名。同日，广颢公司平坝分公司出具《委托书》一份，委托鸿泰房开代为向周钊支付上述工程款，并说明该款项在广颢公司平坝分公司工程款中扣除。鸿泰房开分别于2015年2月4日、2月10日、2月11日、11月4日、11月13日、11月18日、2016年2月2日分九笔共计向广颢公司平坝分公司支付了615万元，广颢公司平坝分公司向鸿泰房开出具了收条。广颢公司平坝分公司于2015年10月14日经安顺市平坝区工商行政管理局审批，准予注销。庭审中，周钊提供了《塑钢门窗、铝合金明幕窗、隐幕墙及大板玻璃》合同书照片打印件一份，拟证明其于2015年1月1日与广颢公司平坝分公司就平坝酒业工程的塑钢门窗等工程达成协议。鸿泰房开提供了《情况表》一份，拟证明其已经向广颢公司平坝分公司支付了工程款5000多万元。
一审法院认为，周钊主张工程款，虽然周钊提供的《塑钢门窗、铝合金明幕窗、隐幕墙及大板玻璃》合同不是原件，但是双方就已完工工程进行了结算，广颢公司平坝分公司亦就所欠工程款向周钊出具了欠条，故对双方存在承揽关系予以确认。关于欠款金额，2017年7月19日的最后一份欠条上载明为1004749元，周钊自认之后王云又支付了4万元，故欠款金额为964749元，予以确认。广颢公司平坝分公司作为广颢公司的分公司，其不具有法人资格，且于2015年10月14日经工商管理部门批准注销，故其民事责任由广颢公司承担，对周钊要求广颢公司支付工程款的诉讼请求，予以支持。关于周钊要求王云对上述债务承担连带责任的诉讼请求，王云作为广颢公司平坝分公司的负责人，其在分公司注销后，仍然就所欠工程款在向周钊出具的欠条上借款人后签名，表示其个人自愿对欠款承担还款义务，对周钊主张王云对欠款承担连带责任，予以支持。关于周钊诉请的违约金，因周钊提供的合同不是原件，广颢公司不予认可，周钊亦无其他证据予以佐证，无法核实合同内容的真实性，故周钊该诉请于法无据，不予支持。关于周钊要求被告支付律师费的诉请，亦未提供依据，不予支持。据此，依照《民法总则》第一百零八条“债务应当清偿。……”、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。…分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”、第一百四十四条“被告经传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，判决：一、贵州广颢城乡建设工程有限公司、王云于本判决生效之日起十日内支付周钊工程款964749元；二、驳回周钊其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17496元，减半收取8748元，由周钊负担2765元，由贵州广颢城乡建设工程有限公司、王云负担5983元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。周钊向本院提交了《塑钢门窗、铝合金明幕窗、隐幕墙及大板玻璃》（原件），欲证明一审判决因涉案合同不是原件而不予认可，现已找到合同原件，周钊一审诉请的违约金应当得到支持。经质证，广颢公司对该证据的真实性无异议，但认为周钊是自然人，不具有建设工程施工资格，根据建设工程施工案件司法解释的规定，涉案合同违反国家强制性规定，应当认定为无效合同；合同上法定代表人或委托代理人签名也不是平坝分公司王云的签名；合同的第十三条对工程款支付有约定，需经验收合格后才能付款。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：经二审审理查明，2015年1月1日，广灏公司平坝分公司作为甲方，周钊作为乙方，双方签订了《塑钢门窗、铝合金明幕窗、隐幕墙及大板玻璃》，合同落款处加盖了甲方广灏公司平坝分公司的合同专用章及王云签名、乙方周钊签名。该合同第一条约定甲方将承建的平坝酒业大厦塑钢门窗工程承包给乙方供料施工。第五条约定工程内容及承包范围：包括塑钢门窗框扇料制作安装，玻璃安装，门窗和周边打发泡胶填逢、打密封胶防水（以上均含材料）。第十三条约定工程款支付：本合同签订后乙方正式进场后，完成所有外框安装，甲方向乙方支付已完成工程款的60%；经甲方、业主方及监理单位验收合格后，乙方窗扇及玻璃安装完毕后，甲方向乙方支付总工程款的95%；工程竣工后，在十五天内甲方向乙方结清工程全款。合同第十五条约定了违约责任及争议解决办法。另查明，广灏公司平坝分公司于2015年10月14日注销前，王云是该分公司负责人，该分公司注销后，王云仍持有该分公司公章。除此之外，本院经二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，双方签订的《塑钢门窗、铝合金明幕窗、隐幕墙及大板玻璃》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方应按照合同约定履行各自的权利及义务。根据《塑钢门窗、铝合金明幕窗、隐幕墙及大板玻璃》工程内容及承包范围的约定，合同双方确已形成加工承揽合同关系。广灏公司平坝分公司注销前的负责人是王云，涉案合同亦是王云与周钊签订的。2015年10月14日广灏公司平坝分公司注销后，广灏公司作为广灏平坝分公司的总公司，放任王云持有广灏平坝分公司的公章，属于其内部管理问题。2015年12月21日出具的塑钢窗结算单、2016年12月22日和2017年7月19日出具的欠条各1份，以及2017年7月19日出具的委托书上均加盖了广灏公司平坝分公司的公章，并有王云签名，因广灏公司未能举证证明周钊确已明知广灏公司平坝分公司已注销的事实，周钊作为善意的合同相对人，有理由相信持有广灏公司平坝分公司公章的原负责人王云，是代表广灏公司平坝分公司与其进行结算的，故结合本案证据，可以认定广灏公司平坝分公司与周钊已就涉案工程进行了结算，广灏公司平坝分公司应当支付相应的工程款项。根据一审查明的事实，本院对欠付工程款964749元予以确认。广颢公司提出的因涉案工程项目未验收且未进行结算，达不到付款条件的上诉理由，本院不予采信。因广灏公司是广灏公司平坝分公司的总公司，且广灏公司平坝分公司已经于2015年10月14日经工商行政管理部门批准注销，故一审法院判决广颢公司支付周钊欠付工程款964749元并无不当，本院予以维持。另，双方签订的合同并未约定以周钊开具增值税发票作为付款的前提条件，双方结算后，广颢公司给付工程款属于主给付义务，周钊开具发票属于附随义务，广颢公司不能以周钊未开具发票为由，拒绝履行付款义务，故对广颢公司以周钊未开具发票为由拒绝付款的上诉理由，本院亦不予采信，对于被上诉人周钊要求支付违约金的请求其未上诉故本院不予审理。
综上所述，广颢公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17496元，由贵州省广颢城乡建设工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 杨
审 判 员 庞 敏
审 判 员 刘 佳
二〇一八年七月九日
法官助理 盛 美
书 记 员 彭至涛