广东省高州市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0981民初825号
原告：古泳明，男，1975年5月5日出生，汉族，高州市人，住广东省高州市。
委托诉讼代理人：刘燕霞，广东前瞻律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司。住址：茂名高凉中路**号。统一社会信用代码：91440900894951824L。
负责人：戴光平，总经理。
委托诉讼代理人：梁中梓，广东粤茂律师事务所律师。
被告：中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司。住址：广东省江门市东华二路*号。
负责人：陈焯燕，总经理。
被告：陈亚金，男，1977年6月15日出生，汉族，电白区人，住广东省电白区。
原告古泳明与被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司、中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司、陈亚金机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年4月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘燕霞和被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司的委托诉讼代理人梁中梓、被告陈亚金到庭参加诉讼，被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
古泳明向本院提出诉讼请求：1、请求法院判决三被告共同赔偿损失合计222427.02元给原告；2、本案的诉讼费用由被告负担。事实和理由：2017年9月30日，被告陈亚金驾驶粤09316**号大中型拖拉机满载水泥从平龙路口往丹洒村方向行驶，于07时15分途经高州市××××路段时，与相对方向由原告驾驶的粤Ｋ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成两车毁坏、古泳明受伤的交通事故，事故发生后，陈亚金没有保护现场。高州市公安局交通警察大队对本次事故作出高公交认定[2017]931号《道路交通事故认定收》，认定被告陈阿金负事故全部责任，原告不承担事故责任。
事故造成原告受伤后，被送往高州市人民医院住院治疗，于2017年11月9日出院，共住院40天，原告的伤情经鉴定为九级伤残。现参照《2017广东省人身损害赔偿标准》，结合原告的实际情况，计算原告的损失如下：1、医疗费18287.6元(其中门诊医疗费728.6元,检查费107元,住院医疗费17452元);2、住院伙食补助费100元/日×40日=4000元；3、营养费2000元；4、拆除内固定医疗费10000元；5、护理费150元/日×40日=6000元；6、误工费为房屋建筑行业57646元/年÷365日×108日=17056.90元；7、残疾赔偿金37684.3元/年×20年×20%=150737.2元；8、被扶养人生活费28613.3元/年×4年×20%÷2人=11445.32元；9、精神抚慰金10000元；10、鉴定费1900元；11、交通费1000元。以上合计232427.02元。被告陈亚金是粤09316**号车的驾驶员和车主，其为该拖拉机分别在被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司购买有交强险和在被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司购买有50万元的不计免赔的第三者责任险，因此，在扣除被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司所赔偿的10000元后，三被告尚须赔款原告222427.02元。综上，请求法院支持原告的诉讼请求。
被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司辩称：一、肇事车辆粤09316**号车在我公司投保商业第三者险，保额50万，不计免赔。请求法院依法核实该车驾驶人及车辆是否有合法有效的驾驶证、行驶证，如不能提供合法有效证件，根据《机动车综合商业保险条款》第二十四条第（二）项第3点的约定，答辩人在第三者险范围内免赔。二、根据《机动车综合商业保险条款》第二十四条的约定，事故发生后，在未依法采取有效措施的情况下，驾驶人遗弃车辆离开事故现场的，答辩人商业第三者险免赔，该条款第二十六条约定，投保人、被保险人或者其允许的驾驶人知道事故发生后，故意或者因重大过失未及时通知，致使事故的性质、原因、损失程度等难以确定的，保险人对无法确定的部分，不承担赔偿责任。驾驶人陈亚金肇事后，在未采取有效措施的情况下弃车离开现场，也没有及时服警、报保险，答辩人在机动车商业第三者险内免赔。三、退一步，即使商业第三者险承担责任，被答辩人享有10%的绝对免赔。事故认定书认定肇事车辆截止物超过核定质量，根据《机动车综合商业保险条款》第二十七条第（二）项的规定，答辩人依法享有10%的绝对免赔。四、根据商业第三者险条款第二十六条，答辩人不承担诉讼费用和精神抚慰金。五、原告至少需要承担30%的民事责任。原告驾驶逾期未年检的摩托车，且已达到报废标准，存在安全隐患，违反道路交通安全法第十四条、第二十一条规定。六、原告存在请求多项不实：1、医疗费有异议，应结案原告的病历、医疗发票予以认定，请求法院核实各个当事人垫付医疗费的情况；2、营养费过高，应在500元以下；3、住院伙食补助费按住院天数及100元/天的标准计算；4、护理费请求过高，应按100元/天的标准计算；5、误工费不予认可，应按农村户籍标准计算，其提供的证据不具有效力；6、残疾赔偿金不予认可。根据原告提供的病历，原告骨折经手术治疗后，愈合正常，至多构成十级伤残，残疾赔偿金应按农村标准计算，其提供的证据不足以证明其在城镇工作及居住的事实；7、被扶养人生活费有异议，应按农村标准计算，请求法院核实被扶养人及抚养分摊人，依法计算；8、伤残鉴定费不认可，不属于保险赔偿项目，鉴定是原告私自委托的，因此不应承担该费用；9、精神抚慰金有异议，商业险不负责赔偿该项目费用；10、交通费有异议，缺乏证据支持；11、后续拆除内固定费用不应支持，该费用没有实际发生。恳请法院充分考虑答辩人的意见，依法裁决。
告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司书面辩称：一、答辩人仅在机动车交通事故责任强制保险限额内对合理的项目承担赔偿责任。粤09316**号车在我公司投保了交强险，保额为12.2万元，保险期间为2017年6月1日至2018年5月31日，本事故发生在保险期内，根据交通安全法和强制保险条例，我公司的赔偿限额为12.2万元，其中医疗费1万元，伤亡赔偿金11万元，财产损失赔偿2千元，且分别计算，分开赔偿。二、针对原告提出的各项诉讼请求，根据本案事实及证据，我公司作如下答辩：本次事故为双方事故，超过交强险部分应按双方责任比例计算，粤09316**号车辆负事故全部责任，肇事车辆仅在我公司投保交强险，超过部分不予承担。1、医疗费，原告主张18287.6元，提供了出院记录、诊断证明书等材料，保险公司只按照国家医保标准计赔医疗费，需剔除非医保部分，我公司已垫付了1万元；2、住院伙食补助费无异议；3、后续医疗费没有法律依据，我公司不予认可；4、营养费，原告没有提供医疗机构的证明，不予认可。上述四项，超过交强险医疗费的限额，且我公司已垫付了1万元，超过部分不予认可。5、护理费应按1人计算，每天标准为100元，超过部分不予认可；6、误工费，原告没有提供工作证明、劳动合同、缴纳社保证明、工作单位营业执照、工资签收表、误工减少收入证明及银行流水账单等予以佐证，无法证明原告的工作有误工减少收入的事实，应按农村消费性支出标准计算误工费；7、残疾赔偿金，原告提交的证据不足以证明原告在交通事故发生时连续在城镇居住满一年以上，故认为应按农村户口标准计算，原告为自行委托鉴定的，鉴定机构所作的鉴定报告存在数据计算错误，原告伤达不到九级伤残，对原告的伤残不予认可，请求法院依法核实。8、被扶养人生活费，原告未提供被抚养人丧失劳动能力又无其他生活来源的相关证据，被扶养人还有其他扶养人的，赔付义务人只赔偿受害人依法应承担的部分，对被扶养人生活费，应按农村标准计算，原告伤残不予认可，应以实际伤残等级计算为宜，请求法院依法核实。9、鉴定费不属于交强险赔偿项目，不予赔偿；10、交通费，原告没有提供交通费票据，无法证明该票据费用及就医时间、人数、次数之间的关联性，不予认定；11、精神损害抚慰金，原告提出的高额要求与法院所在地平均生活水平极不相符，我公司不予承担；12、诉讼费，原告请求我公司连带承担本案诉讼费，没有法律依据。13、请求法院依法核实本案驾驶员及车主是否为原告垫会费用，如有，请予以扣减。综上，请求法院查明事实，依法给予公正判决。
陈亚金辩称：我买了保险，出了事故我是不用赔钱的，我不同意接受再赔偿30%，况且我已赔付了3000元给原告。
本院经审理认定事实如下：2017年9月30日，被告陈亚金驾驶粤09316**号大中型拖拉机满载10吨水泥，从平龙路口往丹洒村方向行驶，于7时15分途经高州市××××路段时，与相对方向由原告驾驶的粤Ｋ×××××号二轮摩托车发生碰撞，造成车辆损坏、原告受伤的交通事故，事故发生后，被告陈亚金没有保护再场。针对该交通事故，高州市公安局交通警察大队于2017年10月16日作出高公交认定[2017]第931号《道路交通事故认定书》，认定被告陈亚金违反《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第（一）款的严禁超载和第七十条有关的应该保护现场的规定，认定被告陈亚金负事故全部责任，原告古泳明不承担责任。
原告受伤后，随即被送往高州市人民医院住院治疗，至2017年11月9日出院，共住院治疗40日，门诊支出医疗费728.6元，住院医疗费17452元,合计18180.6元,原告于2018年1月8日到高州市泗水卫生院看病,支出107元。
原告出院后，于2018年1月15日委托广东国泰法医临床司法鉴定所对其伤情进行评定，该所于2018年1月17日作出粤国司鉴所[2018]临鉴字第083号《司法鉴定意见书》，认定原告的伤与本次交通事故存在因果关系，古泳明之伤符合《人体损伤程度分级》九级伤残。原告因此支出鉴定费1900元。
原告古泳明与其妻陈江燕生育两个儿子：古成辉生于1998年7月27日，古成伟生于2003年9月6日。原告住院期间，由其妻护理，夫妻双方居住于高州市××义山丹××村××号，原告称其夫妻俩从事泥水装修工，但没有相关从业资格证书佐证，关于古泳明的收入，原告提供的证人中，刘金越称一般工资是每月20000元左右，古茂福称泥水工一般都有400-500元一天，关汉明称其和古泳明一起做装修工作，一般收入有300-400元一天，并称古泳明之妻有时候也跟着一起去干活。
另查明：事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司已赔付了10000元给原告，被告陈亚金已赔付了3000元给原告。
本院认为：本案争议焦点主要在如下几个方面：一、被告陈亚金在本次交通事故中到底应承担多少责任；二、原告到底构成几级伤残；三、被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司主张的10%绝对免赔是否成立；四、计算原告的误工费、护理费和残疾赔偿金应适用何种标准计算；五、原告要求的11项赔偿中，哪些应得到支持。下面就上述五个方面分别展开论述。
一、被告陈亚金在本次交通事故中到庭应承担多少责任。交通事故责任的认定，法律赋予了公安机关，并就当事人的权利保障作出了明确的规定，当事对公安机关的认定不服的情况下，完全可以根据法律赋予的权利采取救济措施。而本案的原告古泳明与被告陈亚金，在收到公安机关的事故认定书后，并没有异议，经过庭审质证，也没有发现高州市公安局交通警察大队针对本案所作出的高公交认定[2017]第931号《道路交通事故认定书》存在违法或不合理的之处，被告陈亚金在发生交通事故后，没有采取措施保护现场，从而导致现场情况难以认定，陈亚金存在明显过错，公安机关根据《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第（一）款和第七十条以及《广东省道路交通安全条例》第四十四条第（一）款的规定，认定被告陈亚金负事故全部责任，原告古泳明不承担事故责任，有依有据，因此，高州市公安局交通警察大队作出的高公交认定[2017]第931号《道路交通事故认定书》是合法合理的，本院予以认定，并作为本案定案的主要依据；被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司辩称原告古泳明应承担至少30%的责任，于法无据，本院不予支持。
二、原告到底构成几级伤残。针对该问题，原告已提供了广东国泰法医临床司法鉴定所作出的粤国司鉴所[2018]临鉴字第083号《司法鉴定意见书》，证明其伤情达到九级伤残，该鉴定虽然是原告方自行委托鉴定的，但根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条第一款规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不行成的，由人民法院指定。”该法律条文对司法鉴定规定进行了规范，但并没有排斥诉讼之外已经自行委托鉴定的效力，只要真实、合法以及关联性的，那么就应予以采信，不能自行委托鉴定的情形，是发生是诉讼中，原则上由双方当事人协商选定有资质的鉴定机构，在协商不成的情况下，也应由人民法院指定。所以说，被告否定原告不经其同意便自行委托鉴定的结论，是没有法律依据的。原告提供的残疾鉴定结论，符合证据三性的规定，本院予以采信。
三、被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司主张的10%绝对免赔是否成立。根据交警部门作出的事故认定，被告陈亚金驾驶的肇事车辆存在超载行为，根据双方所签订的保险合同中的重要提示第3条约定：“请详细阅读承担险种对应的保险条款，特别是责任免赔偿，免赔率与免赔额、投保人被保险人义务、赔偿处理条款等。”因此，保险合同虽然约定了免赔，但该免赔是相对的免赔，是针对其他事项而言，对于法定事项，约定是无效的，也即是说，被告陈亚金违反法律规定，装载超出车辆核载质量的货物上路，保险公司方因应法律规定，主张10%的绝对免赔率，是有依据的。
四、计算原告的误工费、护理费和残疾赔偿金应适用何种标准计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”第二十一条规定了护理费参照误工费的规定计算。原告主张其及其作为护理人员的妻子均从事建筑装修工作，要求误工费按房屋建筑行业平均工资计算，并主张按城镇居民计算残疾赔偿金，被告主张应按农村居民标准计算。1、误工费问题，原告虽然提供了三个证人出庭作证，但根据三个证人的证词反应，三个证人证明原告的收入均不一致，因此，纵使证人的证词是可信的，但原告的收入存在非常大的不确定性；2、原告没能提供用人单位登记资料、备案劳动合同、社保证明、连续6个月以上的工资流水，也没有证据证明其因误工实际收入减少的证明；3、原告的身份证和户口簿均显示其为农村居民，原告提供的证人证词证实原告的居住地为高州市谢鸡镇义山村委会丹洒村，因此，原告主张其为城镇居住，没有事实依据。综上，被告针对原告的该诉求的抗辩，是有理有据，本院予以采信，原告的误工费和残疾赔偿金均应按农村居民标准计算较妥，至于误工时间，高州市人民医院出具的疾病诊断证明中有“休息三个月”的医嘱，误工时间应为住院治疗期间加上院后医嘱休息时间为40+90=130日，但原告出院后，于2018年1月15日进行评残，结论作出于2018年1月17日，因此，按规定，原告在医嘱休息期间评残的，误工费计至定残前一日，即应计至2018年1月16日止，误工时间为：40+21+31+16=108日。同理，涉及原告护理费问题，原告住院期间的护理人员为其妻子，住院期间的护理费参照当地护工的150元/日标准计算是正确的。
五、原告要求的11项赔偿中，哪些应得到支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复的合理费用，以及因误工减少的收入，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此，原告所提出的11项诉求，都是有法律依据的，但是，原告要求的拆除内固定费用，因治疗还没有发生，虽然有医嘱，但是还没有进行治疗，涉及到住院期间其他费用的计算和处理，从公平起见，应由原告后续治疗终结后再予以提出较妥当；原告提出的交通费1000元，被告方也提出了异议，原告没能提供相应票据并说明用途，无法确定原告确因交通事故支出了相应的费用，因此，被告对原告交通费的抗辩，理由成立，本院予以支持；但被告针对鉴定费费用的抗辩，因该费用是原告为实现侵权之债所采取的必须措施而支出的费用，因此，应该得到支持。
综上，原告各项损失认定如下：1、医疗费18180.6元。原告在泗水卫生院产生的107元，无法证实原告到该院治疗的疾病与本次交能事故存在关联性，因此不予认定。2、住院伙食补助费100元/日×40日=4000元；3、营养费500元；4、护理费150元/日×40日=6000元；5、误工费32764元/年÷365日/年×108日=9694.08元；6、残疾赔偿金14512.2元/年×20年×20%=58048.8元;7、12414.8元/年×4年×20%÷2=4965.92元；8、精神抚慰金8000元；9、鉴定费1900元。上述九项，合计111289.4元。
原告的各项损失，按法律规定，应先在交强险保额范围内先予赔偿，不足赔付部分再在第三者责任险中予以赔偿。即应由被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司赔付以下款项：10000+6000+9694.08+58048.8+4965.92+8000+1900=98608.8元,其中原告已从中获得的10000元赔偿,应予以扣减,即被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司尚须赔给原告98608.8-10000=88608.8元。被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司应在第三者责任险限额内赔偿给原告如下费用：（18180.6+4000+500-10000）×90%=11412.54元;被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司因被告陈亚金过错行为而生的10%免赔,由被告陈亚金予以赔偿给原告,即为:12680.6×10%=1268.06元,但被告陈亚金已实际赔付了3000元给原告,超出了应赔付的限额,因此原告再要求被告陈亚金承担赔偿责任,没有事实依据,本院予以驳回。
被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。
综上所述，原告诉请部分有理，部分没有事实和法律依，对于有理部分，本院予以支持，证据不足部分，本院予以驳回。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司尚须在交强险保额限额内赔付给原告古泳明88608.8元。
二、被告被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司须在第三者责任保险的限额范围内赔祭给原告11412.54元。
三、驳回原告古泳明其他诉讼请求。
上述第一、二项，限赔付义务人在本判决生效后九十日履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
案件受理费2318元，由原告负担1267元，由被告中国人民财产保险股份有限公司江门市分公司负担1008元，被告中国人民财产保险股份有限公司茂名市分公司负担43元。上述费用，业已由原告预交，本院不予退回，应由被告负担部分，限各被告在履行本判决义务时一并退回给原告。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。
审判员 张斌甫
二〇一八年六月九日
书记员 李 浩