昆明市东川区人民法院民 事 判 决 书（2016）云0113民初813号原告：吴某某被告：东川区永聪药材种植专业合作社被告：林某某原告吴某某诉被告东川区永聪药材种植专业合作社、被告林某某合伙协议纠纷一案，本院于2016年5月18日受理后，依法由代理审判员符睿智适用简易程序于2016年7月26日公开开庭进行了审理。原告吴某某、被告林某某、东川区永聪药材种植专业合作社到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴某某诉称：2015年7月1日，吴某某与东川区永聪药材种植专业合作社签订书面药材种植合作协议，双方在协议中约定如下内容：东川区永聪药材种植专业合作社出资人民币79500元，占总投资额50%（其中主动承担仔种费37500元），吴某某出资42000元，占总投资额50%，双方约定在合作期间按上述比例分配盈余，共同承担责任，2015年10月19日，吴某某与东川区永聪药材种植专业合作社及林某某签订了补充协议，约定由东川区永聪药材种植专业合作社及林某某承担2015年9月-10月的所有人工费用，其后费用由双方按照50%的比例承担，同时约定，2015年7月1日签订的合作协议继续履行，如有违约行为，按照双方总投资额的50%承担违约金。2015年7月1日签订协议后，吴某某实际投入资金63651元，已经足额履行出资义务，而东川区永聪药材种植专业合作社及林某某仅仅承担了投入仔种的义务，后期投入资金23413元，除此之外没有再履行任何出资，至今仍然没有履行自己的出资义务，按照双方合伙协议约定，投资资金为42000元，后期费用均摊，实际吴某某已经支付后期费用21651元，而东川区永聪药材种植专业合作社及林某某至今为止只投入23413元，不足出资部分为18587元。所以东川区永聪药材种植专业合作社及林某某应对此承担责任，我方主张按照补足出资及吴某某支付的后期费用的一半来退赔，共计29412.5元。综上所述，因被告不与原告签订书面的合伙协议，原告无法取得合伙人地位及相应的股份比例及分红权利，无法实现合伙目的。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特诉至人民法院，请求判允原告的诉讼请求：一、判令解除吴某某与东川区永聪药材种植专业合作社的合伙关系；二、判令由东川区永聪药材种植专业合作社及林某某赔偿因未足额出资，违约行为而导致吴某某退伙而产生的经济损失共计29412.5元；三、判令被告东川区永聪药材种植专业合作社与林某某违反合作协议约定，需向吴某某支付违约金36450元（协议约定按照总投资额50%支付违约金，按照法律规定主张30%，总投资额121500元）；四、判令由被告承担本案的诉讼费。被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某答辩称：原告所述情况与实际不符，一、关于各方实际出资情况为：被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某一方出资情况为：双方协议签订后，被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某按协议约定支付药材仔种费。实际支付的仔种费数额是48000元，超出协议约定数额10500元，投资资金23413元；种植经营过程中因支付人工费和购买药水、皮管及其他生产、生活用品先后支持了两大笔资金：第一笔23300元，第二笔是6950元。合计被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某的总出资额是（48000元+23413元+23300元+6950元）101663元，已超出协议约定出资（79500元），原告所述被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某“不足出资部分18587元”无事实依据；原告方出资情况：原告除按协议约定的出资额支付了资金42000元外没有再支付任何费用，其所谓“支付后期费用21651元”纯属编造事实，无证据予以证明。二、关于原告诉求判令被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某赔偿和支付的费用为：1、关于退伙经济损失。原告诉求判令被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某赔偿其退伙经济损失29412.5元，这并非双方的协议约定，也无法律、法规依据。因此，请求法庭对原告该诉讼请求不予支持。2、关于违约金诉求，原告诉求判令被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某“按投资总额50%”给其支付违约金36450元。双方协议约定投资总额是121500元，而实际投资总额是143663元(其中原告42000元，答辩人101663元)。如按投资总额的比例支付“违约金”应是（121500*50%）60750元或（143660元*50%）71380元，原告诉求36450元违约金无据。实际上是原告违约，违约金应由其给被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某支付。3、关于退伙诉求。既然双方已不能继续履行合伙协议且原告已向法院起诉要求解除合伙关系，那么，被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某同意其退伙，但按协议约定：双方合伙期间的各种债务等问题必须协商解决后方能解除合伙关系。确定本案争议焦点为：1、原告的诉讼请求是否合理合法？原告吴某某向本院提交如下证据：一、身份证复印件一份，证明原告主体身份。二、营业执照、组织机构代码证、税务登记证复印件各一份，欲证明被告东川区永聪药材种植专业合作社的主体资格。三、药材种植合作协议、补充协议复印件一份，欲证明原被告签订药材种植合作协议及补充协议的约定情况。四、费用单据三份：9月22日的票据两张，欲证明双方对出资情况的明细，以及后来对农药款的约定。五、合伙费用票据原件24份，欲证明证据四中的原告具体出资情况。六、欠条一份，欲证明支付小工的费用情况，双方约定由被告支付小工工资，被告拖欠9月到10月的小工的工人款，由于被告没有支付该笔金额，造成后期没有小工工作，被告的行为已经违约。经质证，被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某对原告提交的证据一、二、三、四、五表示认可，对证据六的真实性认可，对证明目的不认可被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某向本院提交如下证据：一、快递单原件一份，收据一份，欲证明被告购买独定子籽种花去11562元。二、领款凭据一份，欲证明林某某找沈云华来打地，花了11000元。三、发票三张，收据一张，欲证明被告购买割草机，皮管共花费1321元。四、发票一张，收据两张，欲证明被告购买农药共花费13049元。五、发票六张，收据一张，欲证明被告花去油费1480元。六、领条一张，欲证明支付刘新昌工资570元，购买食物的核算单一张，证明购买食物花费1040元。核算单照片复印件一张，与原告提交的证据一致，欲证明被告前期出资的金额34750元。七、欠条复印件一张，与原告提交的一致，欲证明欠人工费11760元，到目前为止还没付清，该笔费用应该入账。八、考勤表三页，欲证明欠碳山坪工人款2820元，欠弯腰树工人款11760元。小工考勤表一份，证明请王正昌等工人应付工资3720元，该笔工资已付清。九、合作社的章程一份，欲证明合作社成立的约定事项。经质证，原告对被告东川区永聪药材种植专业合作社、林某某提交的证据二、三、七认可，对证据六中的刘昌新领条、购买食物金额认可，对证据八没有意见，其余证据原告均不认可。本院审查原被告提交的证据认为：原告提交的证据一、二形式及来源合法内容真实，本院予以采信作为定案依据；证据三、四为原被告双方对合作事项及实际出资的约定，被告对该证据亦认可，证据三、四本院予以采信；证据五中的部分单据不是正式发票，但能够与证据三、四相互印证，该证据本院予以采信；证据六为被告吴某某书写的欠条，被告对欠条真实性认可，该证据与被告提交的证据七、八能够印证，该证据本院予以采信作为定案依据。被告林某某提交的证据一至证据六均为支出票据，以上票据部分为非正式发票，真实性难以确定，双方在合作过程中的实际支出已经于2015年9月22日经双方核算认可，故以上证据除证据六中的双方核算单外，其余证据均不予采信作为定案依据；证据七与原告提交的证据六能够印证，予以采信，证据八为被告林某某对2015年7月至9月产生工人工资的单方记工单，该证据本院不予采信，证据九形式及来源合法，本院予以采信综合本院采信的证据以及双方当事人的陈述，本院确认以下法律事实：原告吴某某与被告东川区永聪药材种植专业合作社于2015年7月1日签订《药材种植合作协议》，双方约定投资种植药材，原告吴某某出资42000元，被告东川区永聪药材种植专业合作社出资79500元（其中37500元为主动承担的仔种费），并约定按照双方各占50%的比例分配收益，对合作债务承担连带责任。双方于2015年9月22日对双方出资进行核算，核算结果为吴某某实际出资为63651元，林某某实际出资为92463元，后双方于2015年10月19日对林某某支付的农药款再次发生争议，双方约定9月22日核算的林某某农药款23300元按照1005元计算，并于当天签订《补充协议》，协议约定由甲方（林某某）支付2015年9月-10月之间所有人工费用，种植药材后续产生的费用由双方各承担50%，销售收入优先补足双方出资差额再按照各50%比例分配，并约定违约责任。后双方在种植药材过程中因经营管理不善导致没有收益，并欠下债务11760元，该债务为2015年9月欠弯腰树村工人的工资。本院认为：在个人合伙中，应充分尊重合伙人在合伙中的意思自治，关于合伙人认定，本案中《药材种植合作协议》协议双方为东川区永聪药材种植专业合作社与吴某某，《补充协议》签订双方为甲方林某某，乙方吴某某，协议中虽没有永聪合作社加盖公章，但根据本案案情可以认定《补充协议》为林某某代表永聪合作社签订，本案中合作双方为东川区永聪药材种植专业合作社、吴某某。本案中原告吴某某与被告东川区永聪药材种植专业合作社签订《药材种植合作协议》约定吴某某出资额为42000元，东川区永聪药材种植专业合作社出资额为79500元，双方各占总投资的50%，存在约定出资额与约定投资比例不对应的问题，按照意思自治原则，视为双方约定出资额不均等，但约定按照各占50%的比例共享收益、分担损失及债务。对于本案中原告吴某某要求解除与被告东川区永聪药材种植专业合作社的合伙关系的诉讼请求，按照最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十二条规定“合伙人退伙，书面协议有约定的，按照书面协议处理，书面协议未约定的，原则上应予准许。”本案中合伙双方已无法继续合伙经营，被告东川区永聪药材种植专业合作社答辩意见中同意吴某某退伙，关于双方是否对合伙债务有约定，本案中协议双方在补充协议中约定由甲方永聪合作社支付2015年9-10月之间所欠的人工费用，该约定属于合伙人对于合伙债务的内部约定（在合伙人之间内部有效，但不对抗第三人），后林某某写下欠条也认可差欠该笔债务，双方在庭审中认可该笔债务为合伙期间尚欠的唯一债务，双方对该债务的承担亦有约定，因此原告吴某某的要求解除合伙关系的诉讼请求应予支持。关于原告请求被告永聪合作社支付因出资不足给原告造成损失的诉请，在合伙中有合伙人未足额出资的，应按约定出资额补足出资，合伙期间产生的亏损，应按照协议约定的出资比例分担，根据本案认定的事实，原告吴某某的约定出资额为42000元，实际出资额为63651元，超出约定出资额的部分21651元，双方协议中未约定超额出资的部分如何处理，该超额出资投入生产后产生的亏损应由双方各分担一半即10825.5元，被告东川区永聪药材种植专业合作社约定出资额为79500元，实际出资额经双方于2015年9月22日第一次核算为92463元，后双方又于2015年10月19日对林某某购买农药款项重新核算，将第一次核算的农药款由23300元变更为1005元，东川区永聪药材种植专业合作的实际出资额应为70168元，其应补足出资9332元，为保障债权人利益，该资金应优先用于偿还合伙债务。综上，被告东川区永聪药材种植专业合作应支付原告吴某某超额出资的损失10825.5元。关于原告吴某某的第三项诉讼请求要求被告东川区永聪药材种植专业合作承担违约责任，本案中协议双方在《补充协议》第四项中规定了违约行为应承担的责任，但未明确约定哪些行为视为违约，原告也未能举证证明被告东川区永聪药材种植专业合作存在明显违约的情形，《补充协议》中约定由甲方支付9-10月工人工资，但未约定支付工资的时限，且甲方（永聪合作社）未支付工人工资也不能视为是导致双方合伙种植药材产生亏损的直接原因，协议双方对合作事项未约定明确，在种植药材的经营活动中均存在管理不善，造成的损失双方均应承担，故原告要求两被告支付违约金的诉讼请求不应支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条，以及《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第四十七条、第五十二条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、终止原告吴某某与被告东川区永聪药材种植专业合作社的合伙关系。二、由被告东川区永聪药材种植专业合作社退赔原告吴某某经济损失10825.5元。三、驳回原告吴某某的其他诉讼请求。案件受理费720元，由原告吴某某承担360元(已交纳)，由被告东川区永聪药材种植专业合作社承担360元（限判决生效后七日内交纳）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。代理审判员  符睿智二〇一六年七月二十六日书 记 员  王秋玉