吉林省吉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吉中民一终字第1043号
上诉人（原审原告）：黄桂珠，女，1957年12月18日出生，满族，无职业，住吉林市船营区。
委托代理人：张启良，吉林保民律师事务所律师。
委托代理人：修保，吉林保民律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：张亚杰，女，1957年1月1日出生，汉族，无职业，住吉林市船营区。
委托代理人：韩永固，北京大成（吉林）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：唐旭光，男，1957年1月1日出生，汉族，职业不详，住吉林市船营区。
上诉人黄桂珠因民间借贷纠纷一案，不服吉林市船营区人民法院（2014）船民一初字第5号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人黄桂珠及其委托代理人张启良、修保，上诉人张亚杰及其委托代理人韩永固到庭参加诉讼。被上诉人唐旭光经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
黄桂珠在原审时诉称：原告与被告唐旭光是集体户同学，属多年的朋友关系，两名被告是夫妻关系。两名被告因急需现金购买木材，故向原告借款，原告念及多年朋友情谊，共借与被告现金合计75.2万元，被告向原告出具《借条》四张。被告资金周转过来后，却一直以各种借口至今拒绝还款。在原告多次催讨情况下，2013年9月5日，被告张亚杰向原告出具“张亚杰欠黄桂珠钱，押房证，临江街电业小区7号楼2层201号房屋，68.94平米。房证押给黄桂珠限2年期限，还不上钱房屋归黄桂珠所有。”2013年10月10日被告唐旭光出具“唐旭光以房还款30万，如果在10月31日前卖不了就以房抵给黄桂珠。”自2013年9月，被告将房屋钥匙交付给原告，原告入住房屋，取得位于吉林市船营区临江街电业小区7号楼1单元2层201号房屋的管理权。现为维护原告的合法权益，特依法向贵院提起告诉，请求判令：一、两名被告共同连带偿还原告借款合计75.2万元；二、原告对吉林市船营区临江街电业小区7号楼1单元2层201号房屋（吉林市房权证船字第S2100197**号，建筑面积68.94平方米，权利人张亚杰）享有优先受偿权；三、诉讼费用由被告负担。
唐旭光在原审时未作答辩。
张亚杰在原审时辩称：原告请求第二被告与第一被告连带偿还原告借款75.2万元，要求对吉林市船营区临江街电业小区7号楼1单元2层201号房屋（吉林市房权证船字第S2100197**号，建筑面积68.94平方米）享有优先受偿权，没有事实依据和法律依据。2005年1月21日，本人在吉林市船营区工商行政管理局成立了“吉林市船营区鑫鑫美木材加工厂”，企业类型属于个体工商户，经营负责人系本人。自木材加工厂成立以来，本人主要负责财务管理、原材料采购和销售回款、负责工商年检、环保年检及工商营业执照、营业正副本、木材许可证正副本等证件的管理。我前夫在木材加工厂主要负责生产。2010年初，由于我父亲身体不好，我便在家照顾他。因此，厂里的平常事务都由我前夫管理，但各种章和执照仍由我保管，且涉及工厂重大财务支出、协议签订等需加盖公章、财务专用章时均由我同意并负责加盖。我与前夫自经营木材加工厂以来，都是小本经营，进的木材都是以个人或集体林为主，并且我们厂的信誉良好，从未赊欠货款，直到营业终止，也从未有过经济纠纷和被诉讼的情况。2012年春，我前夫在吉林市肛肠医院住院，我在医院护理，原告去医院看望时并未提及我前夫欠她钱的事，且原告曾多次到我家也没提过欠钱的事。2013年9月4日，原告带着一个女人和两条狗闯进我家，说我前夫欠她钱，让我替他还钱，我非常惊讶，然后打电话问我前夫是否欠原告钱，我前夫说有你什么事。这时，原告拿铁器恐吓我和父亲，原告领来的女人和两条狗也很凶，把我和父亲吓坏了。从9月4日16点左右一直到9月5日10点左右，原告和她领来的女人堵住我家门口不让我们出去，并且逼我交房证、土地证、身份证复印件，还逼我写欠条，并说只要我写了欠条就离开。我和家人迫于无奈，写了欠条。9月5日10点，原告带着我的房证、土地证、身份证复印件和欠条离开我家。经过这两天的惊吓，我和父亲的身心受到了严重的伤害。过了两三天，原告和她姐姐到我家楼下大声喊叫说我欠她钱不还，给我和家人造成了恶劣的影响。大概过了一周，我妹妹发现原告将我家的门锁换了，为此我们多次报警，公安机关说是民事纠纷不归他们管。2013年9月18日，我与前夫到吉林市船营区婚姻登记处办理离婚手续，双方不存在债权债务关系，并在离婚协议上签字。因此，原告所称的我前夫欠其75.2万元的事实不存在。
原判决认定：唐旭光与张亚杰原系夫妻关系。2013年1月9日，唐旭光为黄桂珠出具借据，载明：“今有唐旭光借人民币87，000.00元整，2013年1月9日，借款人唐旭光”，黄桂珠在此据下方标注2001年4月21日借。2013年9月5日，唐旭光为黄桂珠出具三份借据，分别载明：一、借据：“今借人民币175，000.00元整，2013年9月5日，唐旭光”，黄桂珠在此据下方标注2010年6月5日借。二、借条：人民币30万元整，借款人唐旭光，2013年9月5日”，黄桂珠在此据下方标注2011年10月24日、31日借。三、借条：人民币19万元整，唐旭光，2013年9月5日”，黄桂珠在此据下方标注2012年1月1日欠。上述借据借款金额共计75.2万元。黄桂珠另提供上述借款中30万元借款的原始借条，即2011年10月24日、11月1日借条两份。2013年9月5日，张亚杰为黄桂珠出据显示：“2013年9月5日，张亚杰欠黄桂珠钱，押房证，临江街电业小区7号楼2层201号房屋，68.94平米，房证押给黄桂珠限2年期限，还不上钱，房屋归黄桂珠所有”。2013年10月10日，唐旭光为黄桂珠出据显示：“唐旭光以房还款30万，如果10月31日前卖不了就以房抵给黄桂珠。唐旭光，2013年10月10日，证明人“大姐唐淑清，明天给钥匙”。同日，唐旭光为黄桂珠出具还款计划：“我厂生产后每月还2万元，多余多还，剩余钱一年还清，唐旭光，2013年10月10日”。另查，2013年9月18日唐旭光与张亚杰登记离婚。黄桂珠催要借款未果，告诉来院。
原判决认为：借贷双方通过签订借款合同、出具借据等以书面、口头或者其他方式达成借贷合意的，借款合同成立。依法成立的民间借贷合同，自款项实际交付借款人或者借款人指定、认可的接受人时生效。本案四笔借款黄桂珠陈述均系现金交付，根据黄桂珠陈述的出借给唐旭光的款项来源除2011年10月24日、11月1日两笔借款系向其姐姐黄桂云所借外，其余款项均在家中存放。对此，本院认为，四笔借款金额分别为8.7万元；17.5万元；30万元；19万元，其中2011年10月24日、11月1日两笔借款30万元庭后黄桂珠提供了其姐姐黄桂云的银行存取款记录及原始借据对其提供的30万元借据进行补强，且2013年9月、10月唐旭光、张亚杰又分别作出以房还款30万元及以房还款的意思表示，可以认定，唐旭光应履行返还借款30万元的义务；其他每笔借款款项来源黄桂珠主张均为在家存放的现金，因其他每笔借款数额均较大，黄桂珠主张大额现金在家存放不符合日常生活常理，同时黄桂珠主张三笔借款发生时间分别为2001年4月（8.7万元）、2010年6月（17.5万元）、2012年1月（19万元），在唐旭光未还款情况下，仍发生第二、第三笔借款，亦不符合借贷交易惯例，且黄桂珠未举证证明其有足够支付大额借款的能力，现张亚杰对款项交付提出异议，故黄桂珠仅凭借据起诉而未提供付款凭证本院无法认定其履行了交付义务，故其余借款45.2万元依现有证据无法支持。关于黄桂珠要求张亚杰与唐旭光共同履行还款责任问题。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。现唐旭光与张亚杰未举证证明本案存在上述条款规定的除外情形，亦未提供证据证明所借款项未用于夫妻共同生活，故30万元借据虽系唐旭光以个人名义出具，但根据上述法律规定，应当按夫妻共同债务处理，张亚杰与唐旭光应共同向黄桂珠履行返还借款30万元的义务。关于黄桂珠主张对吉林市船营区临江街电业小区7号楼1单元2层201号房屋（吉林市房权证船字第S2100197**号，建筑面积68.94平方米，权利人张亚杰）享有优先受偿权问题。因张亚杰、唐旭光与黄桂珠关于房屋抵押的约定系绝押契约，违反《中华人民共和国担保法》第五十七条第一款规定，应认定无效。即便有效，亦因未办理抵押登记而导致抵押权未设立，故该诉请无法支持。综上，黄桂珠合理诉讼请求应予支持。原审依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国担保法》第五十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，作出判决。
原判决主文：一、被告唐旭光、张亚杰于本判决生效之日起七日内返回原告黄桂珠借款人民币30万元；二、驳回原告黄桂珠要求对吉林市船营区临江街电业小区7号楼1单元2层201号房屋（吉林市房权证船字第S2100197**号，建筑面积68.94平方米，权利人张亚杰）享有优先受偿权及其他诉讼请求。
原审判决后，上诉人黄桂珠不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，依法改判支持上诉人的原审诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由为：原判决认定事实错误，适用推理错误，应当确认借款事实。原审法院认定借据的真实性，但却未认定履行了交付义务属于法律认定错误。上诉人本人常年经商，为了帮助被上诉人，除了自己的存款外，还卖了自己的房子及向亲友借款。被上诉人逃避出庭，没有作出否认的意思表示且没有相反证据，被上诉人在借款后，除了书写借据，还为上诉人出具了还款计划和房屋抵押材料，故应认定借款事实存在及对房屋享有优先受偿权。
张亚杰答辩认为：原审判决第2项事实认定正确，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。
原审判决后，上诉人张亚杰不服，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，驳回黄桂珠的原审诉讼请求，诉讼费由被上诉人承担。其主要上诉理由为：黄桂珠称唐旭光因急需现金购买木材而向其借款事实不具有真实性。1.2001年4月根本不存在购买木材事实。2.4张借条均是在出借数年后出具，在借款未还后仍连续出借违背生活常理。3.30万元借条与标注的出借时间与原始借条不符。
黄桂珠答辩认为：张亚杰的上诉请求无事实和法律依据，不能得到支持。张亚杰在上诉状中提到因急需现金购买木材，而真实的情况是张亚杰和唐旭光共同经营木材加工厂，并以需要购置木材款，需要大量的资金，故向黄桂珠请求借款，至于其是否将款项购买木材，黄桂珠仅从多年情谊的份上借给他，并且是将自己的卖房款借给了他，黄桂珠本人甚至租房居住，同时黄桂珠还向其亲属借款，均出借于唐旭光和张亚杰，并由唐旭光和张亚杰出具借条，以及担保合同，并且将土地证和房产证均交付黄桂珠进行保管，如果上诉人张亚杰否认借款事实，应当在一审中对其出具的亲手签名的文书进行鉴定，在一审审理的事实当中，并没有否认借款事实，因此借款事实真实存在，不应该对黄桂珠将全部财产借给多年集体户同学予以否认，不仅违背了人之常情的道德义务，也违背了法律相关规定。
被上诉人唐旭光在二审诉讼中未到庭亦未提交答辩意见。
在二审诉讼中，黄桂珠向本院提交新证据如下：1.农村房屋买卖协议一份，黄桂珠和胡素芬协议书一份。证明黄桂珠将自己的房屋卖了，款项放在家中，之后将款项一起借给了唐旭光和张亚杰，房子登记的时候是胡素芬名字登记的，但其实是黄桂珠的房子，胡素芬说房子是黄桂珠的，她自己要出家，因此胡素芬既出了协议，也把房款如数交给了黄桂珠。证明2012年1月1日借款19万元的事实。也证明并非一审判决中提到的，上诉人没有借款能力的陈述。2.照片10张。证明黄桂珠有多年养狗的经历，并非是一审认定的没有经济来源和支付能力。3.票据5张，用以证明张亚杰表述是欺骗性陈述，她表示的木材加工厂没有多少业务，事实是其有大额资金往来的情况。4.木材协议书一份，证明张亚杰和唐旭光经营的木材加工厂需要大量木材和钱款，张亚杰作出的陈述是虚假的，有意回避资金来源问题，是恶意的。5.证人胡素芬、黄相良、张淑华出庭作证，证明黄桂珠向其亲属借款后转借给唐旭光的事实，黄桂珠借给张亚杰、唐旭光的款项来源具有出处，黄桂珠借款均为了张亚杰、唐旭光经营木材加工企业。
张亚杰质证认为：对于证据一：1.根据本案具体情况，黄桂珠的陈述有多次虚假情况，我不认为协议书是真实客观的，应该用房屋交易中心档案中的材料认证；2.即使协议客观、真实存在，也不能证明款项是如何存放和款项的去处。对于证据二：照片中有人还有狗的是7张，其中6张没有摄影的时间，只有一张有时间，另外3张只有狗没有人但有时间，10张照片中有狗的照片不能证明宠物狗饲养者是谁，有6张没有时间，不能证明宠物狗是否出卖，价款如何处理。和本案无关，我方不予承认。对于证据三：对方提供的客户利息入账通知，其中2012年3月21日的有银行的章，其他没有银行的章。2012年3月-12月期间，票据反映了累积数额的利息进行入账，因此是累计的基数，不是账面的存量，对方算法是对该单据信息的误读，不能证明要证明的问题。对于证据四：证明不了资金来源，也证明不了对方要证明的问题，不具有直接因果关系。对于证据五：1.证人1和上诉人之间常年共同生活，真实性不确定；证人1说2008年出家后就不管黄桂珠，但本案只有一笔是2001年发生，其他都是2008年以后；2.证人2是黄桂珠直系血亲，证言不应该采信；证明的问题光靠证人证言不能成立，应该有双方借款的证据；3.证人3和黄桂珠有亲属关系，在没有其他证据的情况不能采信，证人说是2012年1月20日和黄桂珠在借据标注的时间靠不上。综上，三个证人的证言没有真实性，法庭不能采信。
本院对黄桂珠提供的证据综合评判认为：黄桂珠提供的证据能够间接证明其出借唐旭光款项的事实。黄桂珠提供的证据1，本院对该证据的真实性、关联性予以确认，但无法证明其要证明的问题。黄桂珠提供的证据2、3、4，本院对上述证据的真实性予以确认，但与本案无关联性，本院不予采信。黄桂珠提供的证据5，本院认为能够间接证明其出借唐旭光款项的事实。
张亚杰在二审诉讼中提交新证据如下：证据一：黄桂珠账号为07-297200460068107存折流水，来源一审卷宗，没有举证和质证。记载情况是2011-10-24现存16.5万元，2011-10-31现存14.5万元，2011-10-31现取1万元，2011-11-2现取1万元，2011-11-5现取5000元，2011-11-7现取3万元。证明1.其姐黄桂云一审出庭证实汇给黄桂珠30万元，应该是写转存，不是现存。和存折的流水记载有矛盾；证明2.2011-11-31的欠款，黄桂珠说的当天取款给付唐旭光，但是实际情况是8天支取了4次，黄桂珠陈述是虚假的。证明这14万元没有向唐旭光交付。证据二：派出所出具的情况说明，证明黄桂珠到张亚杰家索要字据和债务，张亚杰多次向派出所报案；证据三：发票，张亚杰支付了两次公告费用240元。
黄桂珠对张亚杰证据质证认为：证据一，对证明的问题有异议，黄桂珠已经明确表示钱款是由其妹妹取的现金之后向黄桂珠存折存入的，可见借款和存款的事实是成立的，证据能够证明黄桂珠借款的真实来源；证据二，对真实性、关联性、合法性、以及要证明的问题有异议，根据对方提供的意见想要证明该问题，应当由签名的证明人出庭作证，并接受双方的质证，没有任何其他佐证的情况下，不能证实真实性。证据三，无异议。
对张亚杰提供的证据，本院综合评判如下：证据一具有客观真实性，本院予以采信，但不能完全证明其要证明的问题；证据二、三客观真实，本院予以采信。
本院依职权调取了唐淑清的证人证言：唐淑清证实唐旭光给黄桂珠出据以房还款30万元时其在场，当时唐旭光要求以房抵40万元借款，黄桂珠不同意，在唐淑清的劝说下达成抵30万元的协议。黄桂珠质证认为证人说假话了。张亚杰质证认为对唐旭光出的条子没有异议，但不清楚债务情况。本院认为，唐淑清的证言客观真实，与本案具有关联性，能够证明唐旭光与黄桂珠之间存在债权债务关系。
经过二审庭审调查，根据现有证据，本院审理查明的事实与原审判决认定的事实无异。
本院认为：一、唐旭光与黄桂珠之间民间借贷关系依法成立并生效，借款数额为75.2万元。本案中，唐旭光分别为黄桂珠出具的四张合计金额75.2万元的借据并非原始借据，而是黄桂珠为防止借款超过诉讼时效不受法律保护要求唐旭光重新书写的借据，唐旭光这种重新出据的行为是对双方债务的一种重新确认及认可，因此，法院无须审查双方当事人之间的借贷履行情况，黄桂珠已无进一步提供双方之间资金往来凭证的证明责任。结合唐旭光于同日为黄桂珠出具的以房还款30万元及“每月还2万元，多余多还，剩余钱一年还清”的还款计划，进一步证明唐旭光承认借款事实及相应的数额。二、张亚杰与唐旭光应共同履行还款责任。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条规定：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”本案中，张亚杰未举证证明唐旭光与黄桂珠明确约定上述债务为个人债务及存在婚姻法第十九条第三款规定的除外情形，故张亚杰与唐旭光应共同向黄桂珠履行返还借款75.2万元的义务。张亚杰上诉主张对借款不知情及该笔债务不应按夫妻共同债务处理的主张无事实及法律依据，本院不予支持。三、关于黄桂珠主张对吉林市船营区临江街电业小区7号楼1单元2层201号房屋（吉林市房权证船字第S2100197**号，建筑面积68.94平方米，权利人张亚杰）享有优先受偿权问题。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十七条第一款的规定：“当事人在抵押合同中约定，债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有的内容无效。该内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力。”黄桂珠与唐旭光约定以房抵款协议无效，且未办理抵押登记而导致抵押权未设立，故黄桂珠上诉主张对诉争房屋享有优先受偿权无事实及法律依据，本院不予支持。综上，原判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国婚姻法＞若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十七条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销吉林市船营区人民法院（2014）船民一初字第5号民事判决；
二、被上诉人唐旭光、上诉人张亚杰于本判决生效之日起七日内共同返还上诉人黄桂珠借款人民币75.2万元；
三、驳回上诉人黄桂珠的原审其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费11320元、公告费240元，二审案件受理费13880元、公告费240元，由被上诉人唐旭光、上诉人张亚杰共同负担25680元，保全费2020元由上诉人黄桂珠负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵春梅
审 判 员 付 广
代理审判员 陈 卓
二〇一五年四月二十七日
代理书记员 王丹彤