安徽省阜阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖12民终1227号
上诉人（原审被告）：安徽金昆建设投资有限公司
法定代表人：余智，该公司经理。
委托代理人：母金锋，安徽颍州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵正涛，男
委托代理人：张得利，安徽恒言律师事务所律师。
原审被告：张青锋，男
委托代理人：李秀荣，太和县双浮法律服务所法律工作者。
原审被告：母玉海，男
委托代理人：母金锋，安徽颍州律师事务所律师。
上诉人安徽金昆建设投资有限公司因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初389号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审法院经审理查明：赵正涛经他人介绍在安徽金昆建设投资有限公司的在太和县经济开发区唐路口安置区二期广场建筑工地做钢筋工，张青锋用自己所有的挖掘机在该工地做土方工程。2015年2月14日（农历2014年腊月26日）下午，赵正涛、张青锋按母玉海的安排，把工地上部分钢筋装车，赵正涛等人负责捆扎，张青锋操作自己的挖掘机将赵正涛等人捆扎好的钢筋吊装上车，在吊装过程中，赵正涛被吊起的钢筋惯性摆动碰到左腿，致其左胫骨中下段骨折；左腓骨中上段粉碎性骨折。赵正涛在太和县中医院住院治疗34天，开支医疗费19277.83元。其伤情经安徽求实司法鉴定中心皖求实司鉴【2015】法临鉴字第452号《关于赵正涛的伤残等级、“三期”、后续治疗费用鉴定意见》鉴定为：1、损伤属十级伤残；2、赵正涛因务工受伤的休息期为伤后240日，营养期为伤后90日，护理期为伤后120日；3、赵正涛左胫骨内固定物取出时的后续治疗费为7500元，鉴定费用1900元。为此，赵正涛诉讼至法院。
原审法院另查明：母玉海系安徽金昆建设投资有限公司在太和县经济开发区唐路口安置区二期广场项目的负责人，属安徽金昆建设投资有限公司的工作人员。事故发生后，安徽金昆建设投资有限公司已为赵正涛垫付医药费17000元。赵正涛系非农业户口，其女儿赵慧子，2008年6月19日出生；儿子赵子晨，2012年10月20日出生。张青锋没有操作挖掘机的特种行业操作证。
原审法院认为：赵正涛、张青锋按安徽金昆建设投资有限公司工地负责人母玉海的安排将部分钢筋吊装车上，在吊装过程中，因张青锋操作失误，赵正涛疏于安全防范，造成赵正涛受伤，该事实清楚，予以确认。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。赵正涛在安徽金昆建设投资有限公司的工地做钢筋工，在做接受安排工作中受到伤害，且安徽金昆建设投资有限公司安排没有操作挖掘机的特种行业操作证的张青锋操作挖掘机，造成赵正涛受到伤害，赵正涛的损失安徽金昆建设投资有限公司有义务承担。故赵正涛要求张青锋、安徽金昆建设投资有限公司赔偿其损失的诉讼请求，理由正当，予以支持。母玉海为安徽金昆建设投资有限公司的工地负责人，安排赵正涛、张青锋吊装工地的钢筋，属职务行为，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故赵正涛要求母玉海承担赔偿责任的诉讼请求，与法相悖，不予支持。张青锋辩称其与安徽金昆建设投资有限公司系雇佣关系，因未提供相应证据予以佐证，不予采信。赵正涛的损失有：1、医疗费19277.83元；2、护理费12523.20元（104.36元／天×120天）；3、误工费25046.40元（104.36元／天×240天）；4、住院伙食补助费1020元（30元／天×34天）；5、营养费2700元（30元／天×90天），6、交通费170元（5元／天×34天），7、后续治疗费7500元；8、被抚养人生活费38656.80元【16107元／年×（10年+14年）×10%】；9、伤残赔偿金49678元（24839元／年×20年×10%）；10、精神抚慰金6000元；11、鉴定费1900元。以上合计164472.23元。赵正涛作为完全民事行为能力人，在工作中疏于安全防范，未尽到安全注意义务，存在过错，故对自己的损失应予以分担。结合各方的过错程度，赵正涛损失由赵正涛、张青锋、安徽金昆建设投资有限公司分别承担按20%、20%、60%的比例分担为宜。故张青锋应赔偿赵正涛损失合计32894.45元；安徽金昆建设投资有限公司应赔偿赵正涛损失合计98683.34元，扣除已垫付的17000元，安徽金昆建设投资有限公司还应赔偿赵正涛81683.34元。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十四条、第三十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、张青锋于判决生效之日起十日内赔偿赵正涛损失合计32894.45元。二、安徽金昆建设投资有限公司于判决生效之日起十日内赔偿赵正涛损失合计81683.34元。三、驳回赵正涛的其它诉讼请求。案件受理费3000元，由张青锋负担600元，安徽金昆建设投资有限公司负担1800元，赵正涛负担600元。
宣判后，安徽金昆建设投资有限公司不服，向本院提起上诉。安徽金昆建设投资有限公司上诉称：1、原审判决责任划分不当，应由赵正涛和张青锋承担全部责任；2、原审判决被抚养人生活费不当且超出赵正涛诉求的数额，第二次鉴定费3600元未予处理错误。请求二审法院依法改判。
赵正涛答辩称：原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
张青锋答辩称：原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明：赵正涛单方委托安徽中天司法鉴定中心对其伤残等级及“三期”和后续治疗费进行鉴定，支付鉴定费1900元。后安徽金昆建设投资有限公司申请重新鉴定，经原审法院委托安徽求实司法鉴定中心作出鉴定结论，该鉴定结论将赵正涛的伤残等级由原鉴定结论认定的九级变更为十级，“三期”及后续治疗费未变更，安徽金昆建设投资有限公司支付鉴定费3600元。本院查明的其他事实与一审一致。
当事人所举证据与一审相同，质证意见也与一审一致，本院认证意见与一审一致。
本院认为：赵正涛、张青锋受母玉海的指派在涉案工地为安徽金昆建设投资有限公司提供劳务，在提供劳务过程中，赵正涛被未取得特种行业操作证的张青锋操作的挖掘机致伤，对于赵正涛的损害后果，安徽金昆建设投资有限公司应当承担相应的责任。原审判决根据案情实际及过错大小酌定各方当事人的责任比例并无不当，安徽金昆建设投资有限公司上诉称应由赵正涛和张青锋承担全部责任依据不足，本院不予支持。赵正涛因此次事故受伤构成十级伤残，必然导致其劳动能力受限，原审判决支持其被抚养人生活费并无不当，但赵正涛主张其被抚养人生活费数额为20939元，原审判决支持38656.80元超出赵正涛的诉求数额，本院予以纠正。由于重新鉴定改变了第一次鉴定的伤残等级，故第二次鉴定费用应由当事人分担，以赵正涛承担600元，安徽金昆建设投资有限公司承担3000元为宜。综上，赵正涛的损失为：医疗费19277.83元、护理费12523.20元、误工费25046.40元、住院伙食补助费1020元、营养费2700元、交通费170元、后续治疗费7500元、被抚养人生活费20939元、伤残赔偿金49678元、精神抚慰金6000元、鉴定费1900元。以上合计146754.43元。根据双方责任比例，应由张青锋赔偿赵正涛29350.89元（146754.43元×20%），安徽金昆建设投资有限公司赔偿赵正涛88052.66（146754.43元×60%），扣除安徽金昆建设投资有限公司已垫付的17000元及赵正涛应承担的鉴定费600元，安徽金昆建设投资有限公司还应赔偿赵正涛70452.66元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初389号民事判决第三项，即：驳回赵正涛的其它诉讼请求。
二、变更安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初389号民事判决第一项，即：张青锋于判决生效之日起十日内赔偿赵正涛损失合计32894.45元为：张青锋于本判决生效之日起十日内赔偿赵正涛损失合计29350.89元。
三、变更安徽省太和县人民法院（2016）皖1222民初389号民事判决第二项，即：安徽金昆建设投资有限公司于判决生效之日起十日内赔偿赵正涛损失合计816833.34元为：安徽金昆建设投资有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿赵正涛损失合计70452.66元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3000元，二审案件受理费1800元，由赵正涛负担960元，张青锋负担960元，安徽金昆建设投资有限公司负担2880元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王来斌
代理审判员 刘 媛
代理审判员 颜廷光
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 唐明丽
本案适用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对于上诉案件，经过审理，按照下列情形分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；