陕西省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）陕刑二终字第00054号
原公诉机关陕西省汉中市人民检察院。
上诉人（原审被告人）苏某，曾用名苏XX，男，19XX年XX月XX日出生于陕西省XX县，汉族，小学文化，无业，户籍地为XX县XX镇XX村*组*号，暂住XX县XXX镇XX路。2012年6月7日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月21日被取保候审，同年12月7日被逮捕。现羁押于汉中市汉台区看守所。
辩护人栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。
陕西省汉中市中级人民法院审理汉中市人民检察院指控原审被告人苏某犯贩卖毒品罪一案，于二O一三年十二月二十五日作出（2013）汉中刑初字第00026号刑事判决。被告人苏某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，陕西省人民检察院指派检察员王文斌、赵永刚出庭履行职务，被告人苏某及其辩护人栗永喆到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2012年6月初，被告人苏某同重庆毒贩蒋贤劲（另案处理）商定，从蒋处购买毒品，6月6日，蒋贤劲安排“永利”（又名尹光易）将毒品海洛因和辅料藏匿在微波炉内，通过重庆永川到西安的大巴客车运往汉中，被告人苏某在西汉高速公路汉中服务区附近从大巴客车售票员李XX处接到微波炉时被公安民警抓获，从微波炉中查获毒品海洛因202.245g，毒品辅料559.2g。上述事实有证人证言、书证、鉴定意见和被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人苏某违反国家对毒品的管理制度，以出卖为目的购买大量毒品，其行为构成贩卖毒品罪。被告人苏某以贩卖为目的购买毒品海洛因202.245克，辅料毒品辅料559.2克，应依法严惩，但涉案毒品尚未流入社会，危害相对较小，故可对其酌情从轻判处。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人苏某犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收财产人民币五万元，限判决生效后三十日内缴纳；二、作案工具银色“美的”微波炉一台，依法没收。
苏某上诉及其辩护人提出，一审判决认定苏某从蒋贤劲处购买毒品证据不足，且通话清单、提取笔录、手机短信照片等证据不具备合法的证据形式，同案犯的供述与苏某的供述之间存在矛盾，应当将本案发回重审。
出庭检察员认为，一审判决认定苏某犯罪事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2012年6月，上诉人苏某同重庆毒贩蒋贤劲联系商定从该蒋处购买毒品及毒品辅料回汉中贩卖。同年6月6日，蒋贤劲安排尹光易（又名“永利”）将毒品海洛因和辅料藏匿在微波炉内，通过重庆永川到西安的大巴客车运往汉中。当日20时许，苏某在西汉高速公路汉中服务区附近从大巴客车售票员李XX处接收微波炉时被公安民警抓获，现场从微波炉中查获白色塑料袋包装的毒品辅料一袋，公安人员随即将苏某连同微波炉带至汉中市公安局办案中心进行调查，又从微波炉中搜缴出黑色塑料袋包装的疑似毒品一袋。经鉴定，黑色塑料袋包装为毒品，净重202.245g，检出海洛因、0-6单乙酰吗啡、乙酰基可待因及咖啡因成分，海洛因含量为38.1g／100g；白色塑料袋包装为毒品辅料，净重559.2g，检出吡拉西坦成分。
认定上述事实的证据有：
1、证人李XX证言证明，他是重庆永川至西安长途大巴车上的售票员，每天往返重庆和西安，同时经营托运业务。2012年6月6日上午，有人从重庆市大足区以50元运费，让他带一件用黄色纸箱包装好的微波炉到汉中给一个叫“老苏”的人，并留有字条写明“老苏”的电话和收货地点。当天下午6点多钟，他快到勉县时给收货人打电话让其取货，因收货人不能赶到，他们便继续前往西安，计划下趟再将货带给收货人。收货人从勉县一直追赶，在快到汉中服务区的时候，驾驶白色奥拓牌小轿车的收货人将他的车追上，在核实清楚后，他将托运的货物交给了收货人，随即收货人便被公安人员抓获。他不认识发货人，也不认识收货人。
2、辨认笔录证明，2012年6月6日在侦查人员的主持下，证人李XX对12张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，辨认出苏某就是在西汉高速汉中服务区附近从他手中取走纸箱的人。
3、提取笔录、扣押物品清单及照片证明，公安机关从被告人苏某身上查获一部夏新手机（1839162****），现金6600元，银色微波炉一台，藏匿在微波炉内的黑色塑料袋包装的可疑毒品一袋，白色塑料包裹的可疑毒品一袋；从陕AH17**客运大巴车售票员李XX身上查获，由发货人书写的记录着取货人电话号码和取货地址及发货人电话号码等内容的字条一张。公安机关已将上述物品依法提取并扣押在案。
4、汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（毒）字（2012）416号毒品检验报告证明，公安机关从苏某在重庆永川至西安的大巴车（车号陕AH17**）上取得的微波炉内查获用黑色塑料纸包裹的白色块状物品中检出海洛因、06-单乙酰吗啡、乙酰基可待因及咖啡因成分，净重202.245g；查获用白色塑料纸包裹的白色粉末中检出吡拉西坦（又名吡乙酰胺、脑复康）成分，净重559.2g。
5、汉中市公安司法鉴定中心（陕）公（汉）鉴（毒）字（2013）311号毒品检验报告证明，公安机关从上诉人苏某处查获的毒品海洛因含量为38.1g／100g。
6、汉中市公安局汉公禁毒尿检字（2012）12号现场检测报告证明，公安机关于2012年6月6日用吗啡检测试剂板（胶体金法）对上诉人苏某进行尿检，测试结果为阴性。
7、手机短信照片载明，2012年6月6日10时48分，蒋贤劲用1314027****给苏某的手机发出内容为“6222803764751111679”建设银行，吴逮华，一共85700”的短信，12时25分发出内容为“1535377****客车师（司）机的电话可能要晚上7点多”的短信。这二个短信与蒋贤劲供述，他通过手机短信告诉苏某，毒品的价格、汇款的银行账户、托运藏毒微波炉的客运大巴车何时到汉中及承运人的联系方式相吻合。
8、手机通话清单证明，2012年6月6日，上诉人苏某的手机1839162****与同案犯蒋贤劲的手机1314027****、客车司机售票员李XX的手机1535377****的通话情况，与重庆市璧山县公安局禁毒大队民警提取的蒋贤劲手机电话通话清单相吻合。
9、辨认笔录证明，2012年6月8日在侦查人员的主持下，上诉人苏某对12张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，确认给他卖毒品的重庆姓安的毒贩（即蒋贤劲）。2012年11月27日在侦查人员的主持下，同案犯蒋贤劲对12张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，辨认出苏某就是向他购买毒品的人，另对12张不同男性正面免冠照片进行混合辨认，辨认出和他合伙将毒品卖给苏某的人就是尹光易（绰号“永利”）。
10、同案犯蒋贤劲供述，他以前在重庆见过苏某，互相留了联系方式，苏某平时都称呼他为“安哥”。2012年6月，苏某想从他这里购买200克左右海洛因以及500克左右辅料进行贩卖，后两人商定海洛因价格400元／克，辅料价格10元／克，由于他当时没有货，便和“永利”（尹光易）共同准备200克海洛因和500克辅料，与苏某联系后商定将毒品和辅料装在微波炉里，由“永利”通过客车送往汉中。毒品发出后，他用手机给苏某发了两条短信，一条是告诉苏某将85700元货款打到他前妻吴建华建设银行622280376471111679的卡上，他误将吴建华打成吴逮华；一条是告诉苏某客车司机（李XX）的电话是1535377****，可能要晚上7点多到。
11、罪犯邓永碧供述，她是蒋贤劲的妻子，蒋贤劲从事贩毒，有一个联系电话号码是1314027****，吴建华是蒋贤劲的前妻，得癌症死亡。
12、罪犯何大红供述，他从事贩卖毒品，经常从“蒋安安”（蒋贤劲）处购买毒品再加价卖出。他知道“永利”（尹光易）是“蒋安安”（蒋贤劲）贩卖毒品的马仔，听蒋贤劲说过怀疑“永利”出卖自己，因为蒋贤劲用微波炉装了200多克毒品通过“永利”卖给汉中的下家之后，汉中的下家就被公安机关查获了。
13、刑事判决和释放证明材料证明，2008年7月7日XX县人民法院以苏新平（苏某）犯盗窃罪判处有期徒刑三年，并处罚金二千元，2010年9月13日苏某被释放。2013年12月12日重庆市第一中级人民法院作出一审判决，认定被告人蒋贤劲将毒品海洛因202.245克藏匿在微波炉内，通过长途客车托运到陕西省汉中市，以85700元的价格贩卖给苏某。
14、上诉人苏某供述，2012年6月他向重庆姓安的人（蒋贤劲）联系购买毒品准备在汉中贩卖，商定以400元／克的价格购买200克毒品，再购买500克辅料，总计85700元。蒋贤劲将毒品和辅料藏在微波炉里，于2012年6月6日通过重庆至西安的大巴客车托运给他，当天蒋给他发了两条短信，内容分别是“6222803764751111679建设银行，吴逮华，一共85700”，另一条内容是“1535377****客车师机的电话可能要晚上7点多”。当日下午他驾车前往西汉高速勉县服务区取货时客车已经开走，他和客车售票员联系后约在汉中服务区取货，在汉中服务区附近，他开车追赶并截停车牌号为陕AH17**的大巴车，从车上售票员处接过装着毒品海洛因和辅料的标有“美的微波炉”字样的黄色纸箱时，被公安人员查获。公安人员从微波炉中查获一袋黑色塑料袋包裹的毒品海洛因和一袋白色塑料袋包裹的白色粉末状毒品辅料。
本院认为，上诉人苏某违反国家对毒品的管理制度，以出卖为目的购买大量毒品，其行为构成贩卖毒品罪。苏某以贩卖为目的购买毒品海洛因202.245克，且因盗窃罪被判刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。对于苏某上诉及其辩护人提出的理由、意见，经查，同案犯蒋贤劲按与苏某的约定，将毒品藏匿在微波炉内通过客车托运给苏某，苏某依短信取货时被现场抓获，并从微波炉内查获毒品，以上事实不仅有蒋贤劲供述、证人李XX证言以及手机信息、提取笔录和扣押笔录等证明，苏某在侦查阶段亦有供述，足以认定，相关书证取证合法，且经庭审质证，符合法定证据条件。苏某及其辩护人提出的理由、意见均不能成立。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 马宇舟
代理审判员 薛志强
代理审判员 张满飞
二〇一四年八月一日
书 记 员 马 柯