广西壮族自治区靖西市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂1081民初622号
原告靖西县天盛建材有限公司，住所地广西靖西市新靖镇城东路529号。
法人代表人黄懂，该公司总经理。
委托代理人蒙余安，广西新桂律师事务所律师。
被告广西五鸿建设集团有限公司，住所地广西宜州市金宜大道88号。
法人代表人蔡立宗，该公司总经理。
被告广西五鸿建设集团有限公司南宁兴宁分公司，住所地广西南宁市民族大道125号展厦景湾B座1302室。
负责人李保杰，该分公司经理。
委托代理人陈侨，该分公司副经理。
原告靖西县天盛建材有限公司（以下简称“天盛公司”）与被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称“五鸿公司”）、广西五鸿建设集团有限公司南宁兴宁分公司（以下简称“五鸿分公司”）买卖合同纠纷一案，本院于2016年4月26日受理后，依法组成由审判员黄裕康担任审判长，审判员吴合勇和人民陪审员廖高上参加的合议庭，于2016年6月17日公开开庭进行了审理。书记员阮莉婷担任记录。原告天盛公司的委托代理人蒙余安、被告五鸿分公司的委托代理人陈侨到庭参加诉讼。被告五鸿公司法人代表人经本院送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理�结。
原告天盛公司诉称，2012年11月25日，原告和被告签订商品混凝土购销合同，由原告向被告提供给混凝土材料，用于广西福达房地产开发有限公司开发的位于靖西县德爱新区的“普罗旺斯”、小区工程建设之需，从2013年开始，被告陆陆续续拖欠上述混凝土材料款共计4216778.65元，至2015年10月13日被告均没有办法支付给原告，于是双方签下确认欠款以及违约金事实，对于这笔材料款，被告均以各种理由拒绝支付。2015年11月份，原告曾经诉至人民法院要求被告支付上述欠款，但双方仅就前期600000元到期债务支付问题达成调解协议，剩余3616778.50元双方没有具体达成协议，现在被告不仅没有支付任何债务，就连双方在法院主持下达成的600000元到期债务被告也无视法院调解书拒绝履行，被告违反双方合同约定的义务导致原告公司资金周转陷入巨大的困境，造成不�估量的损失，为了维护原告自身的合法利益，现原告诉请至法院，请求法院判决被告立即支付给原告3616778.50元的混凝土材料款并支付违约金1803072.4元，并由被告承担本案的诉讼费。
原告天盛公司对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1、原告的营业执照、机构代码，证明原告的诉讼主体身份情况以及公司组织经营情况；2、法人代表证明以及黄懂的身份证，证明原告的法人代表以及身份情况；3、商品混凝土购销合同，证明原告和被告的合同关系以及被告违约事实，违约金的计算方法；4、还款计划书，证明原告向被告提供混凝土以及被告欠款的事实，被告继续违约的事实；5、民事调解书，证明被告违约事实。
被告五鸿公司未答辩，未提供任何证据，也未到庭参加诉讼。
被告五鸿分公司辩称，对于原告起诉的本金没有异议，对于违约金方面，双方曾经当面谈过为50万元。
被告五鸿分公司为其辩解在举证期限内提供以下证据：供销确认书1份，证实2015年10月13日双方签订的混凝土供销确认书，并约定违约金的情况。
本院对双方提供的证据分析认定如下：经过开庭质证，五鸿公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃一审诉讼期间答辩、质证的权利。天盛公司与五鸿分公司分别提供的证据经对方当庭质证后都没有异议。本院对上述当事人均无异议的证据予以确认，并作为本案的定案依据。
综合本案证据，本院确认以下法律事实：2012年11月25日，原告天盛公司和被告五鸿分公司签订了一份靖西商品混凝土购销合同，由原告向被告五鸿分公司提供给混凝土材料，用于广西福达房地产开发有限公司开发的位于靖西县德爱新区的“普罗旺斯”小区工程建设之需。双方在合同约定了混凝土强度和每立方米的价格，同时协议第八条第二款约定“如需方不能按本合同约定的时间付款，供方有权暂停（缓）供混凝土，并按每推迟一天付款，需方按所欠货款总额的2‰向供方支付违约金，直至付清为止，供方有权终止合同”。从2013年开始，被告五鸿分公司陆续拖欠原告混凝土材料款。2015年10月13日，原告与被告五鸿分公司经结算，被告五鸿分公司尚欠原告混凝土材料款4216778.5元，根据合同约定，所欠款项的违约金为3054307.38元，经双方协商，违约金调整为500000元，双方签订了供销确认书，确认被告五鸿分公司拖欠原告混凝土材料款与违约金共计4716778.5元。2015年10月30日，原告与被告五鸿分公司又达成了一份混凝土款还款计划书，该计划书主要内容为“被告五鸿分公司所欠原告混凝土款本金与违约金共计4716778.5元，由开发商广西万福达房地产开发有限公司靖西分公司在2016年春节前代付，2015年11月2日前支付第一笔款600000元。双方签订“确认书”、“计划书”后，被告五鸿分公司未履行支付义务，2015年11月9日，原告遂诉至法院要求被告五鸿分公司支付上述款项，双方在法院主持调解下，仅就到期的600000元到期债务支付问题达成协议，原告遂于2016年4月26日再次诉请至法院要求判决被告立即支付给原告混凝土材料款3616778.50元，并支付违约金1803072.4元，共计5419850.9元；本案诉讼费由被告承担。被告五鸿分公司对原告提出的所欠混凝土款数额无异议，但认为双方于2015年10月13日已经签订了的混凝土供销确认书，同时约定违约金为500000元，故违约金应为500000元。另查明，被告五鸿分公司不具有法人资格，系被告五鸿公司的分公司。
本案争议焦点是：违约金的支付问题，是按合同约定给付还是按双方2015年10月13日达成的混凝土供销确认书给付违约金？
本院认为，原告天盛公司与被告五鸿分公司所签订的“靖西商品混凝土购销合同”符合《合同法》的有关规定，应认定双方买卖合同关系成立、有效。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告已按合同约定的供货地点、数量、质量向被告供货。2015年10月间，双方经结算，分别以“确认书”、“计划书”的形式确认了被告五鸿分公司尚欠原告混凝土材料款及违约金数额，并对违约金进行了协商，以及约定了还款具体时间为2016年春节前（2016年2月8日前）。由于被告五鸿分公司未履行支付上述款项义务，2015年11月9日，原告曾向法院起诉，在法院主持下双方就600000元到期款项达�一致意见，协议达成后，被告仍然没有及时完全履行自己的义务，现原告诉请判决被告五鸿公司、五鸿分公司支付混凝土材料款3616778.5元，并要求按照双方签订的合同与结合“确认书”计算违约金，违约金为1803072.4元，共计5419850.9元的诉讼请求，被告五鸿分公司当庭对所拖欠原告混凝土材料款本金没有异议，只是对原告诉请的违约金有异议，认为违约金数额应当按双方2015年10月13日面谈签订确认书确认的违约金500000元来计算。综合考虑本案的实际，本院认为双方分别签订了“确认书”与“计划书”，该“确认书”确认了被告五鸿分公司尚欠原告混凝土材料款4216778.650元，将2014年1月30日至2015年7月31日的违约金商定为500000元，“计划书”约定了还款期限，而被告五鸿分公司至今都没有完全履行义务，原告要求截止2015年10月30日前按双方确认的违约金500000元计算，本院照�；其余违约金原告要求按照双方签订的“靖西混凝土购销合同”的第十条第二款约定计算，因被告未按约定给付尚欠的混凝土款项，确实给原告造成一定的损失，但按每推迟一天被告需按所欠货款总额的2‰向原告支付违约金，确实过高，本院依法予以调整，本院确定按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准（即贷款基准利率上浮30%-50%计算），以3616778.50元为基数，按上浮50%计算；时间起算也不正确，应从2016年春节后计算其余利息至起诉日止；故被告应给付原告的违约金数额为3616778.50元×5‰（月息）×78天÷30天×1.5=70527.2元（2016年2月9日开始计算至2016年4月26日止）；原告诉请的违约金超过部分，本院不予支持。故对被告五鸿分公司的关于违约金的辩解，本院不予以采纳。被告五鸿公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭�加诉讼，本院依法缺席判决。被告五鸿分公司作为被告五鸿公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任应当由公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款、第一百六十一条和《中华人民共和国公司法》第十四条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、由被告广西五鸿建设集团有限公司给付尚欠原告靖西县天盛建材有限公司混凝土材料款3616778.50元和违约金500000元以及利息70527.2元，共计4187305.7元；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
本案受理费49738元（原告已预交24869元），由原告靖西县天盛建材有限公司负担11311元�由被告广西五鸿建设集团有限公司负担38427元。
以上应付款项，限义务人在本判决生效之日起二十日内履行完毕，逾期则依法加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本院判决书规定的履行期限最后一日起2年内向本院申请执行，逾期则视为放弃权利。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于百色市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，户名：待结算财政款项—法院诉讼费专户，帐号：20×××97，开户行：农行百色行营业部）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄裕康
审 判 员 吴合勇
人民陪审员 廖高上
二〇一六年十月十�
书 记 员 阮莉婷