河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）汴民终字第211号
上诉人（原审被告）周凯。
委托代理人陶文森，河南祥符律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被上诉人（原审原告）何秀珍。
被上诉人（原审原告）张玉龙。
被上诉人（原审原告）张宁宁。
三被上诉人共同委托代理人张海彬，河南子建律师事务所律师。代理权限为特别授权。
何秀珍、张宁宁委托代理人张玉龙。
原审被告刘肥，又名刘群。
原审被告魏学芳。
原审被告刘月利。
上诉人周凯因与被上诉人何秀珍、张玉龙、张宁宁，原审被告刘肥、魏学芳、刘月利提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2014）通民初字第889号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。周凯的委托代理人陶文森，何秀珍、张玉龙、张宁宁的委托代理人人张海彬、张玉龙到庭参加了诉讼，原审被告刘肥、魏学芳、刘月利经本院合法传唤未到庭参加诉讼。现本案已审理终结。
原审查明，何秀珍系受害人张书合之妻，张玉龙与张宁宁系受害人张书合的子女。周凯有一辆豫A×××××号福田牌轻型自卸货车，并运用其所有的货车从事废品收购生意，受害人张书合受雇于周凯，为周凯经营的废品收购生意装车，每装一车获得劳务费50元。2014年6月30日，周凯到杞县苏木乡刘庄村废品收购点收购废品，受害人张书合乘坐周凯的车辆为其装车，当时废品装在车上的高度离地面有3米多高，在车快装好准备盖蓬的时候，受害人张书合在后面装车并向后倒着走的过程中掉下了车，随即受害人被送往杞县中医院进行抢救。受害人之伤被诊断为：一、特重型开放性颅脑损伤（脑疝、原发性脑干伤、脑出血、脑挫裂伤、颅底骨折并脑脊液耳鼻漏），二、失血性休克，三、左侧股骨干骨折，四、左下肢皮肤撕脱伤。2014年6月30日晚上，受害人张书合因抢救无效死亡，花去医疗费4578.39元、冰棺租赁费2400元、包车费500元。受害人张书合在抢救期间，周凯给付医疗费8000元。现何秀珍、张玉龙、张宁宁诉至法院，请求依法判令周凯赔偿其损失537339.6元。另查明，受害人张书合，男，1954年3月10日生，汉族，非农业户口，住通许县城关秤锤庄街18号。
受害人张书合抢救期间住院1天，花去医疗费4578.39元、冰棺租赁费2400元、包车费500元；丧葬费按2014年度职工平均工资37958元／年计算6个月为18979元；受害人张书合已满60周岁，死亡赔偿金按2014年城镇居民人均可支配收入22398.03元／年计算20年应为447960.6元。
原审认为，周凯从事废品收购生意，受害人张书合受周凯指派为其提供劳务并从周凯处获得报酬，双方之间形成雇佣关系。受害人张书合作为周凯的雇员，在提供劳务时受到损害，周凯作为雇主，应当承担赔偿责任。受害人张书合在装车过程中倒着走，未尽到安全注意义务，其自身对损害的发生亦存在过失，应减轻雇主周凯的赔偿责任。综上，根据双方过错程度，对受害人张书合造成的人身损害，周凯应承担70%的赔偿责任，受害人张书合对其自身造成的损害承担30%的责任。故周凯对张书合的医疗费4578.39元、冰棺租赁费2400元、包车费500元、丧葬费18979元、死亡赔偿金447960.6元共计474417.99元的70%即332092.59元应承担赔偿责任，扣除其已经给付的医疗费8000元，现周凯仍应赔偿324092.59元。事故造成张书合死亡，给其家人带来极大的痛苦，但被告周凯亦不想张书合受到损害，根据过错程度、当地生活水平等因素，对何秀珍、张玉龙、张宁宁要求的精神抚慰金酌定为40000元，由周凯承担。关于要求被告刘肥、魏学芳、刘月利承担赔偿责任的诉讼请求，因未提供证据证明上述三人与受害人张书合存在劳务关系，对该项诉讼请求不予支持。对其他超出部分的诉讼请求，不予支持。对周凯不承担赔偿责任的辩解理由，不予采信。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条第一款、第十七条第一款、第三款、第十九条、第二十二条、第二十七条、第二十九条、第三十五条《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院》第二条之规定，判决如下：一、周凯赔偿何秀珍、张玉龙、张宁宁医疗费、冰棺租赁费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金共计372092.59元，扣除周凯已经给付过的8000元，周凯应实际再给付各项费用共计364092.59元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。二、驳回何秀珍、张玉龙、张宁宁对刘肥、魏学芳、刘月利的诉讼请求。三、驳回何秀珍、张玉龙、张宁宁的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9173元，保全费1230元，由何秀珍、张玉龙、张宁宁承担3354元，周凯承担7049元。
周凯上诉称：1、周凯与张书合之间形成提供劳务者受害责任纠纷，周凯不应承担何秀珍、张玉龙、张宁宁的精神抚慰金，原审判令周凯给付何秀珍等三人40000元的精神抚慰金错误。2、张书合系成年人，提供的劳务亦非特殊行业，对于张书合的损害，张书合应承担80%的责任，周凯没有过错，最多承担张书合损失的20%，即9.5万元。原审判令周凯承担张书合损失的70%是错误的。
何秀珍、张玉龙、张宁宁答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，责任划分适当，精神损失确定合理，周凯的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，双方均对原审查明的事实没有异议，故本院对原审查明的事实予以认定，即张书合为周凯经营的废品收购生意装车，每装一车获得劳务费50元。根据2010年7月1日起实施的《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系。本案中，张书合与周凯之间系平等的主体，故张书合与周凯之间形成劳务关系，而非原审法院认定的雇佣关系，对此本院予以纠正。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自身受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，导致张书合从车上摔伤致死的原因系张书合在车上倒着走，未尽到安全注意义务，结合其自身存在的过错，本院酌定其承担损失的50%。周凯在接受劳务过程中，未尽到安全提示义务，本院酌定其承担损失的50%。周凯上诉称原审划分比例不当的上诉理由部分成立，但周凯称其承担20%的责任的上诉理由不充分，本院对其要求承担20%的责任的上诉请求不予支持。张书合在提供劳务的过程中致死，给其家人精神上造成了一定的损害，原审根据本案的具体情况酌定为40000元的精神抚慰金并未超出法律的规定，周凯上诉称不应支持精神抚慰金的上诉理由不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审认定事实清楚，适用法律有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十四条、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、周凯赔偿何秀珍、张玉龙、张宁宁医疗费、冰棺租赁费、交通费、死亡赔偿金、丧葬费、精神抚慰金共计237209元，扣除周凯已给付的8000元，周凯应再给付何秀珍、张玉龙、张宁宁各项费用229209元，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
二、驳回何秀珍、张玉龙、张宁宁对刘肥、魏学芳、刘月利的诉讼请求。
三、驳回何秀珍、张玉龙、张宁宁的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费9173元，保全费1230元，由何秀珍、张玉龙、张宁宁承担5201.5元，周凯承担5201.5元。二审案件受理费5456元由何秀珍、张玉龙、张宁宁承担1636.8元，周凯承担3819.2元。
本判决为终审判决。
审判长 张燕喃
审判员 薛国胜
审判员 李翠莲
二〇一五年三月三十一日
书记员 徐家亮