浙江省绍兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙绍民终字第1331号
上诉人（原审被告）浙江某某有限公司某某分公司。
负责人沈某某。
委托代理人（特别授权代理）施某某。
被上诉人（原审原告）张某某。
上诉人浙江某某有限公司某某分公司（以下简称宏图公司）因劳动争议纠纷一案，不服浙江省绍兴市越城区人民法院（2013）绍越民初字第3076号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年10月31日立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审判决查明：原告于2006年8月起至被告处工作，双方先后签订几份劳动合同。2011年7月8日，原、被告续签劳动合同1份，约定被告支付原告劳动报酬不低于最低工资，合同期限从2011年7月10日起至2014年7月9日止。2013年3月28日，被告出具解除劳动合同通知1份，以原告自2013年3月21日起连续旷工5天为由与原告解除劳动合同。同年4月7日，被告出具《解除（终止）劳动合同及失业登记证明书》1份，载明原告系以本人意愿书面提出解除劳动合同。次日，原告向绍兴市劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求确认原、被告之间劳动关系已解除，被告支付经济补偿金32200元、加班工资21211元，并为原告补缴2006年8月至2008年4月的社会保险。2013年6月4日，绍兴市劳动争议仲裁委员会作出裁决，裁令原、被告的劳动关系自2013年4月8日起解除；被告应当支付给原告加班工资2418元，驳回原告的其他请求。原告不服该裁决，遂向该院起诉。
原审判决认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，被告单方与原告解除劳动合同的理由是原告自2013年3月21日起连续旷工5天，但其提供的证据并不足以证明上述事实，且原告提供的证人证言及被告提供的证人证言均证明2013年3月21日至月底原告均在上班，故被告单方解除劳动合同不符合法律规定的条件。被告违法解除劳动合同，需向原告支付相当于两倍的经济补偿金。原告要求被告支付其节假日加班工资，并提供了相应的加班证明，被告认为在每月工资里已包含加班工资，但未提供相应证据证明，需承担相应的不利后果，该院对被告的抗辩不予采信。但原告在2013年4月8日提起仲裁，其要求支付2012年4月8日之前的加班工资已超过诉讼时效，该院只对2012年4月8日后的加班工资予以支持。综上，原告要求确认被告单方解除劳动合同违法、被告出具的《解除（终止）劳动合同及失业登记证明书》无效，被告支付节假日加班工资及双倍经济补偿金等诉讼请求理由成立，该院予以支持，相应标准按照原告提供的证据计算；但原告主张的金额不当，该院予以纠正。原告要求被告支付2013年4月1日起至判决生效之日被违法解除劳动关系的工资及支付被拖欠工资总额25%等诉讼请求理由不足，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第八十七条之规定，判决：一、被告浙江某某有限公司某某分公司解除与原告张某某的劳动合同违法；二、被告浙江某某有限公司某某分公司于2013年4月7日出具的关于原告的《解除（终止）劳动合同及失业登记证明书》无效；三、被告浙江某某有限公司某某分公司应支付原告张某某加班工资3759元，违法解除劳动合同赔偿金61362元，合计65121元，在该判决生效后三十日内付清；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告浙江某某有限公司某某分公司负担，在该判决生效后三十日内付清。
上诉人宏图公司不服原审判决，提出上诉称：1、上诉人解除与被上诉人的劳动合同并不违法。原审判决上诉人的行为系违法解除劳动合同是不正确的。2、上诉人不存在拖欠被上诉人加班工资的事实。请求改判：1、上诉人解除与被上诉人的劳动合同不违法；2、上诉人无须向被上诉人支付加班工资3759元、赔偿金65121元；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人张某某答辩称：被上诉人未接到上诉人的任何通知，不存在旷工的事实。公司的公章由专人保管，被上诉人不存在伪造或偷盖印章的行为。请求法院支持被上诉人的原审诉讼请求。
上诉人在二审中提交证据如下：1、关于张某某等的人事任免决定打印件1份，以证明上诉人任命张某某为销售督导专员的事实；2、考勤记录及考勤登记表复印件1份，以证明张某某向原审法院提交的考勤记录表系其伪造；3、工资单复印件1份，以证明上诉人已支付给被上诉人加班工资。被上诉人质证认为：我未接到任何通知；对于考勤登记，上面有我的签字，我认可；对工资单我不认可，与发放给我们的工资条不相符合。
被上诉人在二审中提交证据如下：1、到岗通知函原件1份，以证明公司其他员工调岗公司会出具通知函，而上诉人没有通知过我；2、工资条原件3份，以证明上诉人提供的工资记录与我本人实际拿到的工资条记录不相符；3、加分表格打印件1份，以证明上诉人提交的工资记录中3月份加分记录与实际不符；4、宋某某工资条打印件1份，以证明公司其他人员工资条记录中无加班费一项。上诉人质证认为：对通知函真实性无异议，与本案无关联性，我们是电话通知被上诉人调岗的；工资条真实性无异议，但被上诉人工资直接为4600元与实际不符，其将加班费该为了0元；表格与本案无关联性；对其他人员的工资条真实性有异议。
本院经审查后认为，上诉人、被上诉人提交的上述证据均不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条第（二）项之规定，不属于二审中的新的证据，故不予认定。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的一致。
本院认为，关于上诉人解除其与被上诉人订立的劳动合同是否符合法律规定的问题，根据原审法院查明的事实，被上诉人向原审法院提交的证人徐某、蔡某的证言以及上诉人提交的证人李某的证言可以证实被上诉人自2013年3月21日起至月底均在上班，而上诉人主张其于2013年3月20日任命被上诉人为销售督导专员，其提供的证人李某在原审陈述被上诉人系被任命为湖州店副店长，两者亦不相符合，且被上诉人对此不予认可，上诉人又未能提供充分、有效之证据证明其已明确告知被上诉人调换工作岗位，而被上诉人不予履行，因此，上诉人解除与被上诉人订立的劳动合同的情形不属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定的情形，上诉人单方解除劳动合同不符合法律规定，应依法承担相应的法律后果。关于上诉人是否拖欠被上诉人加班工资的问题，被上诉人已向原审法院提交了证明予以证实，上诉人虽对此提出异议，认为该证明中的公司印章系被上诉人私自偷盖，但未能提供证据证明该节事实，因此，对该主张本院不予采信。由于上诉人提供的证据不足以证明其每月已向被上诉人发放相应的加班工资，因此，原审法院认定上诉人应支付被上诉人加班工资3759元，并无不当之处。综上，上诉人提出的上诉理由不能成立，故本院对上诉人提出的上诉请求不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人浙江某某有限公司某某分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛振宇
代理审判员 姚 瑶
代理审判员 夏 鸿
二〇一三年十一月二十二日
书 记 员 余建维