甘肃省庆阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）庆中民初字第61号
原告宁县盘克乡果品多种经营公司。住所地：宁县盘克街道。
法定代表人田景荣，该公司经理。
被告宁县盘克小学。住所地：宁县盘克街道。
法定代表人李天来，该小学校长。
委托代理人杨永常，盘克小学副校长。
委托代理人南建平，宁县法律援助中心律师。
原告宁县盘克乡果品多种经营公司（以下简称盘克果品公司）诉被告宁县盘克小学（以下简称盘克小学）建设用地使用权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年11月17日在本院公开开庭进行了审理。原告宁县盘克乡果品多种经营公司法定代表人田景荣与被告宁县盘克小学法定代表人李天来及其委托代理人杨永常、南建平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告盘克果品公司诉称：原告法定代表人田景荣于199O年10月借用宁县盘克农机站房屋二十间建办宁县盘克乡果品保鲜加工厂及宁县盘克乡养鸡场，修建果品保鲜库两座、鸡舍一座、晒场一处，1992年12月24日注册成立了“宁县盘克乡果品多种经营公司”。1993年11月30日原告法定代表人出资购买了原办果品厂、养鸡场借用的宁县盘克农机站二十间房屋及4.72亩土地使用权，1995年3月5日宁县人民政府给原告颁发了宁国用1995字第盘克001号《国有土地使用证》，原告取得了合法的土地使用权。2004年被告盘克小学因基建，借用原告后院（果品保鲜库地面）临时存放建筑材料，2013年10月28日原告维修果品保鲜库时，被告提出2005年3月13日宁县人民政府给其颁发了宁国用（2005）第18号《国有土地使用证》。原告不服宁县人民政府2005年3月13日发给被告宁县盘克小学的（2005）第18号《国有土地使用证》，2014年1月13日原告向庆阳市中级人民法院提起诉讼，申请撤销宁县人民政府违法发给盘克小学的《国有土地使用证》，2014年1月22日庆阳市中级人民法院指定正宁县人民法院审理，2014年4月17日正宁县人民法院作出（2014）正行初字第01号行政判决，撤销宁县人民政府发给宁县盘克小学的宁国用（2005）18号《国有土地使用证》。判决生效后，原告2014年5月16日书面通知被告，要求被告停止侵权，归还占用原告的2.45亩土地，被告法定代表人一口回绝，继续侵害原告的权益。被告侵占原告后院果库地面期间，在原告不知情的情况下，被告损毁了原告修建的地下两处果品保鲜库，鸡舍7间，看管房2间，折合人民币67.85万元。原告多次找过宁县教育局，宁县盘克镇人民政府，盘克教委负责人都未能解决。由于原告法定代表人当初投资建办企业资金都是靠贷款和借款，债主时时索债，被告长期侵权占有原告的资产给原告造成了巨大的经济损失。请求：1、判令被告立即停止侵权并返还原告土地2.45亩；2、判令被告承担侵权造成损失202.16万元；3、诉讼费由被告承担。
被告盘克小学辩称：1、原告的营业执照已被吊销，其法人主体资格已终止，原公司的执行机构丧失了代表公司的代理权和执行公司事务的权利，清算组是该公司的唯一合法代理人，在没有成立清算组的前提下提起诉讼，人民法院应当驳回。原告是1992年12月24日注册成立，2003年8月29日被吊销了营业执照。其法人资格己被终止。按照公司章程，原法定代表人田景荣1992年7月被任命为公司经理，1997年11月3日被宁县人民政府任命为县印刷厂厂长，宁县审计局于1998年12月8日对其进行了离任审计，他已不再是公司的法定代表人，不能再代表公司从事任何活动，更不能代表公司提起民事诉讼。企业法人被吊销营业执照后，应当由企业上级主管部门或者由企业自行组织清算组进行清算。原告历时11年没有成立清算组，公司及其开办者应当承担法律责任。如果不是以清算组为代理人提起诉讼，人民法院应当依法驳回。2、原告企业的性质是集体所有制企业，其所有人是盘克镇政府，有权对其在清算阶段将公司以划拨方式所取得的土地使用权让与被告使用，被告的占用是合法占用并没有构成侵权。原告企业在清算阶段，对于划拨方式所取得的土地不再有支配权。国有划拨土地使用权在破产案件审理中应由人民政府收回，依法处置。原告所提交的营业执照和被告所提交的企业注册资料，均己证明企业的性质是集体所有制企业，其所有的资产所有权归乡集体所有。盘克镇政府将原企业部分土地使用权以合同形式让与被告使用，合法有效，被告属有权占用，没有侵权。3、被告对于土地的占用是基于盘克镇人民政府的划拨，宁县人民政府的确权。盘克镇人民政府于2004年7月以“土地划拨合同”的形式将原告的部分土地划拨给了被告使用。宁县人民政府于2005年3月13日向被告颁发了国有土地使用证书。被告没有违法侵权行为，原告要求承担202.16万元的损失没有事实和法律依据。请求依法驳回原告全部诉讼请求。
在庭审中，各方当事人举证、质证情况如下：
原告为证明其主张，向法院提交如下证据：
1、《宁县盘克乡果品多种经营公司营业执照》复印件一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司主体资格。
2、《宁县盘克多种经营公司国有土地使用证》复印件一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司的土地使用权合法；土地使用面积准确、四至清楚。
3、《宁县工商行政管理局企业注册登记科证明信》复印件一份。用以证明原告注册登记时间，原告营业执照未按期年检，现处于吊销状态，但未清算、未注销，该企业主体资格仍然存在。
4、《宁县盘克乡果品多种经营公司法定代表人证明书》复印件一份。用以证明田景荣具备原告公司法定代表人资格。
5、《正宁县人民法院行政判决书》复印件一份。用以证明原告持有的《国有土地使用证》合法有效；证明宁县盘克小学持有的（2005）18号《国有土地使用证》属无效证件。
6、《宁县审计局审计意见书》复印件一份。用以证明原告两处果品保鲜库、7间库房及2间看管房1997年12月底价值67.85万元。
7、原告修建果品保鲜库及库房所投入贷款利息清单一份。用以证明原告修建果品保鲜库及库房所投入资金的利息是134.31万元。
8、《宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库立项报告》复印件一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库计划投入资金是65.50万元。
9、《宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库合同书》复印件一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库投入资金是67.88万元。
10、《宁县盘克乡果品多种经营公司付款凭证》复印件一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库实际支出是67.85万元。
11、《宁县盘克农机管理站证明信》复印件一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库的土地来源，是宁县盘克乡果品多种经营公司法定代表人田景荣个人出资征用的。
12、《宁县农机局证明信》复印件一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库的土地来源，是宁县盘克乡果品多种经营公司法定代表人田景荣个人出资征用的宁县盘克农机管理站的土地。
13、宁县盘克乡果品多种经营公司土地登记申请书、宁县盘克农机管理站土地登记申请书各一份。用以证明宁县盘克乡果品多种经营公司修建果品保鲜库的土地来源是征用宁县盘克农机管理站的土地。
14、证人杨某某、高某某证言，用以证明在其担任盘克乡经委主任期间，建办了宁县盘克乡果品多种经营公司，所有投入资金全部由田景荣负责，乡政府、乡经委没有投资。
15、证人赵志荣出庭作证，证明其从1998年到原告公司看门至今，当时公司有果库2间，养鸡房6间，看管房1间，后被盘克小学拆除后用作操场，小学对其连同其在果库上耕种的玉米和拆房工钱共支付了1500元。现原告公司尚有十几间房屋。
对以上证据，被告盘克小学的质证意见为，对证据1真实性无异议，但对证明目的有异议。原告的主体资格曾经存在，但在2003年已经被注销营业执照。对证据2客观性、真实性均无异议。对证据3真实性无异议，但对证明目的有异议，主体资格不存在。对证据4真实性无异议，但对证明目的有异议，不能证明田景荣现在仍然是法定代表人，其已于1997年10月调任宁县印刷厂厂长。对证据5客观性、真实性均无异议。对证据6真实性无异议，证明目的有异议，应以企业年检报告为准。对证据7客观性、真实性、证明目的均有异议，不能作为证据使用。对证据8、9、10客观性、真实性、证明目的均有异议，未提供竣工验收报告，不能证明果库修建的费用。对证据11真实性有异议。该证明并非原件，没有用农机站的便函来开，证明违反法律规定，土地出让金不可能交给农机站，田景荣代表公司履行职责，不能代表个人出资。对证据12真实性无异议。与证据11属于同一张票据，证明的只是油管搬迁费，并非土地出让费。对证据13中原告土地登记申请书的真实性有异议。本身存在瑕疵，土地权属、土地出让有问题，不存在征用，本身是国有土地，农机站的土地登记申请书与本案无关。对证据14真实性有异议。不能作为定案依据。证人应出庭作证，经委主任了解的事实应该有政府相关文件，经委是乡政府内设机构，投入有土地、房屋、资金。对证据15证人证言不真实，不稳定，陈述的房屋间数与现状不符，证人与原告有利害关系，是原告雇的看门的，有不可信的成分，证言不能证明房屋的拆除系被告所为。
被告为证明其主张，向法院提交如下证据：
第一组证据2份。用以证明盘克果品公司是集体所有企业，乡集体是出资人，及企业设立情况。
1、企业法人申请开业登记注册书复印件一份。
2、企业法人年检报告复印件一份。
第二组证据3份。用以证明田景荣已不再是公司的合法法定代理人。
3、中共宁县县委文件组字（1997）53号《关于提名刘世荣等二十二名同志职务任免的通知》复印件一份。
4、宁县人民政府文件宁政字（1997）07号《关于刘世荣等二十二名同志职务任免的通知》复印件一份。
5、宁县审计局审计意见书宁审意见（1998）19号《关于盘克乡果品多种经营公司经营公司经理田景荣同志离任经济责任审计的意见复印件一份。
第三组证据1份。用以证明盘克果品公司不再具有合法的法人资格。
6、宁县工商行政管理局文件宁工商（2003）48号《关于吊销宁县水保综合有限责任公司等一百五十八户企业营业执照的决定》复印件一份。
第四组证据2份。用以证明盘克小学对于土地的占用是合法占用，不存在侵权。
7、国有土地使用证宁国用（2005）18号复印件一份。
8、土地划拨合同复印件一份。
9、领条复印件一张。用以证明被告于2004年6月23日因土地占用，向赵建宁支付补产费1500元。
对以上证据，原告盘克果品公司的质证意见为，对第一组证据真实性无异议，但对证明目的有异议。原告名义上是集体企业，实际是个人私营企业，是当时政策原因造成的。对第二组证据真实性无异议，但对证明目的有异议。与本案无关联性。对第三组证据真实性、证明目的均有异议。吊销营业执照是行政行为，并非不具备合法的法人资格。对第四组证据真实性无异议，但对证明目的有异议。属无效证件，划拨与本案无关。对领条真实性、证明目的均有异议，与本案无关。
综上，本院对上述证据综合认证意见是：对原告提交的证据1、2、3、4、5、6、12的真实性因被告无异议，予以认定。对被告提交的四组8份证据的真实性因原告无异议，予以认定。
综上认证，本院认定本案事实如下：
1992年12月22日，原宁县盘克乡人民政府发文任命田景荣为原告盘克果品公司经理，由乡经委作为组建单位，决定成立乡办集体所有制企业即原告宁县盘克乡果品多种经营公司，主营果品购销调存。1992年12月24日，原告在宁县工商行政管理局登记成立。场地借用宁县盘克农机管理站土地2亩，房屋15间，果库1处，注册资金14万元。1993年原告取得宁县盘克农机管理站4.72亩土地。1994年初原告曾动工修建房屋及果库。1995年3月3日宁县人民政府向原告颁发宁国用（1995）字第盘克001号《国有土地使用证》，土地登记申请书记载土地来源为征用。1997年10月，宁县县委、县政府发文任命田景荣为宁县印刷厂厂长。1998年12月25日，宁县审计局作出《关于盘克乡果品多种经营公司经理田景荣同志离任经济责任审计的意见》，公司账面资产总额67.85万元，其中固定资产50.7万元，建议尽快理清债权债务，早日完成交接手续，理清路子，以促使企业正常化经营。2003年8月29日，宁县工商行政管理局以原告未参加2002年度检验依法吊销了原告营业执照。2004年7月盘克镇政府进行城镇建设拓宽街道，占用了被告盘克小学部分土地致学生体育活动无法开展，盘克镇政府与盘克小学签订了土地划拨合同，将原告后院1633.03平方米（长56.9米、宽28.7米）土地划拨给被告用作操场。2005年3月13日宁县人民政府向被告颁发了宁国用（2005）18号《国有土地使用证》，将原告1633.03平方米土地登记给被告。2014年1月13日原告向庆阳市中级人民法院提起诉讼，申请撤销宁县人民政府违法发给盘克小学的《国有土地使用证》，2014年1月22日庆阳市中级人民法院指定正宁县人民法院审理，2014年4月17日正宁县人民法院（2014）正行初字第01号行政判决撤销宁县人民政府发给宁县盘克小学的宁国用（2005）18号《国有土地使用证》。判决生效后，原告书面通知被告要求归还占用的土地被拒绝，原告遂向本院提起诉讼。
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十六条二款规定，法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。公司从设立到终止，其标志以工商行政管理部门的登记为准，即从开业登记为始，到注销登记为止。在企业未办理注销登记之前，其主体资格依然存在。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消亡。因此，原告被吊销营业执照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”原告盘克果品公司系宁县盘克镇人民政府开办的乡办集体所有制企业，乡经委为组建单位，1992年发文任命田景荣为盘克果品公司经理，担任法定代表人。1997年10月，宁县县委、县政府发文任命田景荣为宁县印刷厂厂长，1998年宁县审计局又作出《关于盘克乡果品多种经营公司经理田景荣同志离任经济责任审计的意见》，证明田景荣已经调任宁县印刷厂厂长，不再担任原告盘克果品公司法定代表人，故田景荣无权以盘克果品公司法定代表人身份提起诉讼。经本院审判委员会讨论，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百一十九条之规定，裁定如下：
驳回原告宁县盘克乡果品多种经营公司的起诉。
案件受理费22973元，退回原告宁县盘克乡果品多种经营公司。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审 判 长 李保国
代理审判员 樊 欣
代理审判员 沈晋芳
二〇一四年十二月三日
书 记 员 刘 超
附：本判决引用的法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。
法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。
第一百一十九条起诉必须符合下列条件：
（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；
（二）有明确的被告；
（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；
（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。