南京市雨花台区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）雨民再初字第3号
原审原告：史军，男，1961年4月30日生，汉族。
委托代理人：陈源清，江苏金三联律师事务所律师。
原审被告：南京远诚投资实业有限公司（以下简称远诚公司），住所地在南京市玄武区北京东路22号1104室。
法定代表人：顾伟放，远诚公司总经理。
原审被告：连云港顺天木业有限公司（以下简称顺天公司），住所地在连云港市经济技术开发区黄河路2号。
法定代表人：胥卫明，顺天公司董事长。
原审被告：连云港新城热电有限公司（以下简称新城公司），住所地在连云港市新浦区海连东路56号院内。
法定代表人：胥卫明，新城公司董事长。
以上三被告共同委托代理人：李飞，江苏维世德律师事务所律师。
原审被告：连云港巨龙花园房地产开发有限公司（以下简称巨龙公司），住所地在连云港市新浦区巨龙街海连东路56号。
法定代表人：满忠河，巨龙公司董事长。
委托代理人：胡典、索明瑜，江苏天豪律师事务所律师。
原审被告：胥卫明，男，1962年4月28日生，汉族。
原审原告史军与原审被告远诚公司、顺天公司、新城公司、巨龙公司、胥卫明借款合同纠纷一案，本院于2010年4月16日作出（2010）雨商初字第20号民事调解书，已经发生法律效力。2012年8月24日南京市中级人民法院作出（2012）宁商监字第5号民事裁定书，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告史军及其委托代理人陈源清；原审被告远诚公司、顺天公司、新城公司委托代理人李飞；原审被告巨龙公司委托代理人胡典到庭参加诉讼。原审被告胥卫明经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
2009年12月23日，原审原告史军诉称：2009年3月18日，史军与远诚公司签订了借款合同一份，远诚公司向史军借款2300万元整，约定借期为一个月，利息为月息2%，若逾期未还，按未还部分以每日3‰比例支付违约金，现该借款已逾期5个月多，远诚公司仍未还款，故诉至法院要求远诚公司：1、支付欠款人民币2380万元及利息和违约金。2、本案诉讼费及所有费用由被告承担。2010年2月24日史军申请追加顺天公司、新城公司、巨龙公司、胥卫明为本案被告，要求上述被告为远诚公司的借款承担连带偿还责任。2010年4月15日，史军向我院提出因被告远诚公司已还款1100万元整，申请变更诉讼请求为1200万元整本金，2010年4月16日，史军提出鉴于巨龙公司法定代表人变更，公章已由新的法定代表人保管，故撤回对巨龙公司的起诉，原审径行调解，双方达成调解协议：
一、被告南京远诚投资实业有限公司、连云港顺天木业有限公司、连云港新城热电有限公司、胥卫明欠原告史军借款1200万元整及利息于2010年9月底前付清（详见双方于2010年4月13日签订的备忘录内容）。
二、上述四被告如逾期支付，则按双方于2010年4月13日签订的备忘录第四条约定执行。
本院再审过程中，原审原告史军于2012年12月11日申请追加巨龙公司为被告。原审原告史军要求原审被告：1、判令原审被告立即返还欠款2380万元及利息和违约金；2、本案诉讼费及所有费用由原审被告承担。原审被告远诚公司、顺天公司、新城公司答辩称：1、到目前为止，原审被告远诚公司没有收到任何一笔直接来自于史军的借款，原审原、被告之间没有直接的借贷关系，因此原审被告要求史军就本案借贷关系作进一步的说明和举证。2、史军与本案借款本金提供者李晔以及陈炽均为实际的共同放贷人，原审被告远诚公司已累计向陈炽还款151684223元，远远超过借款本金，现以史军的名义起诉，目的是为了法律上规避高利借贷的事实。原审被告巨龙公司辩称：第一、本案涉及民间借贷是发生在原审被告远诚公司与史军、陈炽、李晔之间，借款人已经向出借方归还了借款，不应承担还款义务。第二、原审原告在原审审理期间撤回了对原审被告巨龙公司起诉，故巨龙公司不应承担担保责任。原审被告胥卫明未作答辩。
本院再审查明：2009年3月18日史军与远诚公司签订了一份借款合同，合同标的2300万元，期限一个月，利率为每月2%，顺天公司和胥卫明作为这份合同的担保人，顺天公司同意将远诚公司在该公司实际出资中的600万美元的股权质押给史军作为这次借款的担保，合同签署后的当日远诚公司收到合计金额为1800万元的三张银行本票、次日江苏弘润科技实业有限公司将一张500万元银行汇票背书给远诚公司，借款人远诚公司和担保人胥卫明又出具了一张2300万元的借条给史军。2009年8月28日，巨龙公司出具担保函，承诺为远诚公司、顺天公司、胥卫明在2009年3月17日至3月18日两天内向史军借款人民币叁仟捌佰万元整进行担保，并承担无限连带责任。2009年8月，新城热电公司出具担保函，承诺为远诚公司、顺天公司、胥卫明在2009年3月17日至3月18日两天内向史军借款人民币叁仟捌佰万元整进行担保，并承担无限连带责任。原审原告史军认可原审被告远诚公司2009年12月23日还款700万元，2010年2月26日还款400万元。
本院再审认为：一、远诚公司、顺天公司、新城公司、巨龙公司抗辩没有收到任何一笔直接来自史军的借款，故原审原告、原审被告之间没有直接的借贷关系。原审被告已经向本案实际出资人之一陈炽还款151684223元，即已超过借款本金，故已经向出借方归还了借款，不应承担还款义务。本院经审理认为，本案涉及的借款合同中，出借人系史军，借款人系远诚公司，史军和远诚公司存在借贷关系，双方订立借款合同后当日及次日远诚公司就收到了与借款合同金额一致的款项（3张本票、1张汇票），虽然上述票据的申请人不是史军本人，但是远诚公司及其担保人胥卫明基于上述票据向史军本人出具借条一份，认可上述款项系史军借给远诚公司的借款，本院认定双方的借款合同已经实际履行。二、关于原审被告远诚公司抗辩借款合同上远诚公司的公章与借条、两张本票、一张汇票上的公章明显不同的问题。本院认为，史军的该组证据的证明目的是证明远诚公司已经实际收到了2300万元的借款本金，本案中，3张本票和1张汇票的实际收款人均为远诚公司，且远诚公司并未提供其他证据证明史军与其签订的借款合同未实际履行，故远诚公司仅以借款合同上远诚公司的公章与借条、两张本票、一张汇票上的公章明显不同，不能否认远诚公司已经收到借款的事实。三、关于史军在2010年4月16日撤回对巨龙公司的起诉，巨龙公司是否对2300万的借款仍应该承担担保责任的问题。本院认为，本案已经被依法提起再审，且史军在再审期间依法申请追加巨龙公司为共同被告，因巨龙公司的法定担保责任未依法解除，故巨龙公司仍应当对2300万元的借款承担担保责任。四、原审被告远诚公司因经营需要，经顺天公司、胥卫明担保向原审原告史军借款2300万元，双方之间借款合同关系成立，且合法有效，对各方当事人均具有法律约束力，原审被告远诚公司应按合同约定期限及时偿还借款，原审被告顺天公司和胥卫明应当按照合同约定承担担保责任。五、针对史军于2010年4月15日将2300万诉求变更为1200万元，因被告否认借款事实，如何确定还款时间以及利息起止日期的问题。本院认为，鉴于史军在本案的庭审过程中认可被告已经还款1100万元本金的借款事实，本院经与史军核实，其中2009年12月23日被告远诚公司还款700万元，2010年2月26日还款400万元。虽被告称未收到借款也未还款，但基于原告自认，本院认定1100万元本金已经偿还。六、针对借款利息的计算问题。本案借款合同双方对借款利率约定为2%／月，即年息24%，该利率超过了中国人民银行同期同类银行贷款利率的四倍，故本院认定应按照2009年中国人民银行6个月贷款利率4.86%的四倍（19.44%）支付借款利息。七、针对逾期违约金，由于借款合同中约定按照日息3‰计算违约金，即年息109.5%，该约定高出同期银行贷款利率的四倍，故本院认定针对该笔借款的逾期违约金应当按照同期银行贷款年利率的四倍予以计算。八、巨龙公司于2009年8月28日出具担保函，为远诚公司、顺天公司、胥卫明在2009年3月17日至3月18日两天内向史军借款人民币叁仟捌佰万元整进行担保，并承担无限连带责任，该担保函包含了本案中借款的2300万元，该担保函合法有效，故巨龙公司应当按照约定承担担保责任。九、新城公司于2009年8月出具担保函，为远诚公司、顺天公司、胥卫明在2009年3月17日至3月18日两天内向史军借款人民币叁仟捌佰万元整进行担保，并承担无限连带责任，该担保函包含了本案中借款的2300万元，该担保函合法有效，故新城公司应当按照约定承担担保责任。十、原审被告胥卫明经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其自动放弃诉讼权利，因此产生的不利法律后果由其自行承担。原调解认定事实和适用法律均有错误，应予纠正。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百零七条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第二十一条之规定判决如下：
一、撤销本院（2010）雨商初字第20号民事调解。
二、原审被告远诚公司于判决生效之日起十五日内，一次性支付原审原告史军借款本金1200万元，并自2009年3月19日起至2009年4月18日止以2300万元为基数，按2009年中国人民银行6个月贷款利率的四倍支付利息。自2009年4月19日起以1200万元为基数，按银行同期贷款利率的四倍支付逾期违约金至实际还款之日止。自2009年4月19日起至2009年12月23日止以700万元为基数按照同期中国人民银行6个月-1年贷款利率的四倍支付利息及逾期违约金。自2009年4月19日起至2010年2月26日止以400万元为基数按照同期中国人民银行6个月-1年贷款利率的四倍支付逾期违约金。
三、原审被告新城公司、巨龙公司、胥卫明对上述借款及利息、逾期违约金承担连带偿还责任。
四、原审被告顺天公司对上述借款及利息、逾期违约金在其出质的质押物范围内承担连带偿还责任。
五、驳回原审原告史军其他诉讼请求。
案件受理费93800元，公告费560元，由原审被告远诚公司承担，顺天公司、新城公司、巨龙公司、胥卫明承担连带给付责任。
如果原审被告远诚公司、顺天公司、新城公司、胥卫明、巨龙公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时，向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费93800元（附：南京市中级人民法院开户行：农行南京市鼓楼支行；帐号：10×××76）。
审 判 长 吴雪萍
审 判 员 孙浩明
代理审判员 米 玲
二〇一四年九月十八日
见习书记员 陈蓁野