甘肃省张掖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）张中民终字第582号
上诉人（一审原告）李晓庆，汉族，甘肃省张掖市人，住张掖市甘州区大满镇新华村六社，农民。
委托代理人陈维存，系甘州区法律援助中心律师。
被上诉人（一审被告）甘肃昇宝建筑安装有限责任公司。
法定代表人郭万才，系该公司总经理。
委托代理人田珈福，系甘肃正峰律师事务所律师。
委托代理人王东泽，系甘肃正峰律师事务所律师。
上诉人李晓庆因与被上诉人甘肃昇宝建筑安装有限责任公司劳动争议纠纷一案，不服甘州区人民法院（2014）甘民初字第1789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月1日受理后，依法组成合议庭于2014年9月26日公开开庭进行了审理。上诉人李晓庆及其委托代理人陈维存，被上诉人甘肃昇宝建筑安装有限责任公司的委托代理人田珈福、王东泽到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，原告李晓庆之夫祁伟于2013年11月12日下午骑摩托车从甘州区城区返回甘州区大满镇新华村六社其家中途中时，与马家驹驾驶的甘AU81**号小型普通货车发生交通事故死亡。经交警部门认定，马家驹负事故的全部责任。2013年11月25日，原告向甘州区人力资源和社会保障局申请认定祁伟为因工死亡。甘州区人力资源和社会保障局受理原告的工伤认定申请后，在调查过程中，因被告否认与祁伟存在劳动关系，甘州区人力资源和社会保障局于2013年12月20日作出“甘肃省职工工伤认定中止通知书”，中止了工伤认定，告知原告通过劳动争议仲裁程序确定祁伟与被告之间是否存在劳动关系。2013年12月20日，原告向甘州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认祁伟与被告之间存在劳动关系。甘州区劳动人事争议仲裁委员会作出（2013）甘区劳人裁字第206号裁决书裁决祁伟与被告之间不存在劳动关系。现原告不服此裁决书，遂提起诉讼。
另查明，2013年4月-11月，张掖市耘隆建筑工程有限责任公司为祁伟参加了工伤保险。
一审法院认为，原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”
根据上述规定，虽然祁伟和被告均符合法律、法规规定的主体资格，但祁伟发生交通事故前和事故当天是否为被告公司提供劳动、是否受被告公司的管理，则需要相应的证据加以证实。在庭审中，原告申请法庭出示了甘州区人力资源和社会保障局向黄成才、王涛调取的调查笔录，以及由郭万军和王恒签字的案件事实说明材料，但被告对上述提出异议。对上述证据作如下分析：黄成才和王涛的调查笔录中，对祁伟到被告承建的甘州区南环路祥和园住宅小区施工工地开始上班的时间、该施工工地完工的时间、他们所从事的木工工作是谁安排的等事实陈述都不一致。原告提交的由郭万军和王恒签字的说明材料中的内容有多处涂改和添加，但添加和涂改的内容是谁写的不确定，在涂改和添加的内容上也未加盖指印，而且该材料上也没有写明形成时间，该份说明材料缺乏证据的真实性。因原告提交上述证据存在瑕疵，不符合证据的要件，故本院对原告提供的上述证据不予采信。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”我国《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因原告提交的证据不足以证明原告的事实主张，据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》之规定，判决：原告之夫祁伟与被告甘肃昇宝建筑安装有限责任公司之间不存在劳动关系。案件受理费10元，由原告李晓庆负担。
一审宣判后，李晓庆不服一审判决，提起上诉，理由如下：1、甘州区人力资源和社会保障局向黄成才、王涛所作的调查笔录，是行政机关依职权所做的书面材料，作为证据，其合法性是不容质疑的。两人虽然在对有关事实的陈述上有些不一致，但事发当日祁伟被派往被上诉人承建的甘州区南环路祥和园住宅小区施工工地做工这一基本事实是不容否认的，其真实性和关联性应予肯定。一审法院以该证据存在瑕疵为由予以否认，属于以偏概全的错误认定。2、一审判决认为，郭万军和王恒签字的说明材料中内容有涂改和添加，且在涂改和添加的内容上也未加盖指印、该材料上没有写明形成时间，该证据存在瑕疵，不符合证据的真实性要件，不予采信，该认定明显属于违背常理的错误认定。3、一审判决对调取的证据以及上诉人对此发表的质证意见是否采信，没有片言只语的表述，明显是对被上诉人的偏袒。综上，请求二审法院纠正一审判决的错误，支持上诉人的诉讼请求。
本案经二审审理查明的事实与一审查明认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是上诉人之夫祁伟与被上诉人是否建立了劳动关系。根据法律规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。法律并未规定证明劳动关系是否建立应当实行举证责任倒置，且本案被上诉人主张的是不存在劳动关系的消极事实，而上诉人主张的是存在劳动关系的积极事实。据此，上诉人应当对祁伟提供劳动的时间、性质、报酬等基本事实承担必要的举证责任。在一、二审中上诉人提供的证人黄成才、王涛的证言，仅证明祁伟事发当天在被上诉人承建的工地上做工；提供的由郭万军和王恒签字的说明材料本身存在瑕疵，且郭万军与王恒对该材料的真实性、合法性均提出异议；证人王峰、王恒、黄成才、王涛的证言与甘州区2013年企业缴纳工伤保险缴费基数申报表印证祁伟2013年提供劳动的单位具有临时性或不确定性，对祁伟在上诉人承建的工地提供劳动的起止时间、工种、工资待遇及祁伟是否受上诉人单位的劳动管理和安排未提供充分的证据证明。我国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。故一审法院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条及《劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决上诉人之夫与被上诉人甘肃昇宝建筑安装有限责任公司之间不存在劳动关系符合本案实际和相关法律规定。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判处适当。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人李晓庆负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王芝琴
审 判 员 岳 瑾
代理审判员 梁晶晶
二〇一四年十月十七日
书 记 员 李 颖
附：裁定适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。