山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）临民一终字第2092号
上诉人（原审原告）朱育毅。
法定代理人朱柏学。
被上诉人（原审被告）山东医学高等专科学校附属医院，住所地：临沂市兰山区金坛路80号。
法定代表人张峰，院长。
委托代理人刘云青，山东上和律师事务所律师。
上诉人朱育毅××医疗损害赔偿纠纷一案，不服临沂市兰山区人民法院作出的（2013）临兰民初字第1465号民事判决，上诉于本院。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，原告朱育毅××“腹泻5天”于2011年5月7日至被告处就诊，经化验血常规、大便常规后门诊以小儿肠炎收入院，入院后给予抗炎、支持治疗。次日原告病情无好转，须进一步做腹透、腹部B超排除急性坏死性小肠炎、肠套叠等疾病，××原告病情较重，其家长要求转院，其出院诊断为小儿肠炎，原告支出医疗费共计157.8元。原告于当天转院至临沂市人民医院住院治疗11天，入院后完善相关辅助检查，于当日行剖腹探查坏死肠段切除回肠造瘘术，出院诊断为肠套叠、回结肠肠坏死，原告为此支出医疗费共计11，191.57元。2011年9月26日原告再次入临沂市人民医院住院治疗14天，行回结肠端侧吻合术，出院诊断为回肠造瘘术后，原告为此支出医疗费共计13，172.3元。原告复印上述病历共计支出病历复印费90.6元。2013年3月7日，临沂万龙法医司法鉴定所对原告的伤情出具了万龙司鉴所（2013）临鉴字第147号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：原告朱育毅坏死肠段切除术，并影响消化功能，属于八级伤残，原告为此支出鉴定费1，000元。原告认为××被告延误治疗等××素导致其损害后果，故诉至本院要求判令被告赔偿原告各项损失共计80，000元，诉讼费用由被告承担。原告在庭审中提交了由被告出具的答复函一份，证明原告的起诉未过时效，还提交了护理人员朱柏学的身份证复印件、道路运输从业资格证各一份，证明原告住院期间由其父亲朱柏学护理，护理人员系交通运输行业从业人员，主张其护理费应按127元／天计算。在本案诉讼过程中，原告向本院申请对被告的医疗行为进行医疗过错及××果关系鉴定，本院已予以准许。山东金剑司法鉴定中心对此出具了鲁金司法鉴定中心（2013）临鉴字第969号法医临床司法鉴定意见书。其分析认为：被告未能将详尽情况告知患方，并及时沟通相关情况形成签字告知笔录；未及时进行有关辅助检查；××患者腹部认真检查等，故其医疗行为存在未尽全面告知义务、未尽相关注意义务及临床诊疗有误之过错，该过错与其损害后果存在××果关系，但该医疗行为过错不是造成损害后果的直接原××，而是医疗行为过错与其病情发生发展等××素共同所致，故其鉴定意见为：“朱育毅在山东医学高等专科学校附属医院医疗过程中，医方医疗行为存在过错，过错与其损害后果（肠坏死切除）存在××果关系，参与度拟为D级（40-60%）”，原告为此支出鉴定费7，000元。
原审法院认为，原告××病经被告门诊诊疗后入院治疗，于次日转入临沂市人民医院进行继续治疗的事实有双方当事人认可，本院予以认定。被告在庭审中辩称其已在原告的门诊病历中写明建议原告到临沂市人民医院小儿外科诊治，但遭其爷爷及母亲的拒绝，长时间劝说无效后，被动收原告住院治疗，在治疗过程中，原告方再次不配合相关检查，被告主张原告损害系原告方自行造成的，被告不存在过错。虽原告方称其门诊病历丢失未能提交证据证实部分事实，但上述举证责任自被告收原告住院治疗后应归于被告，被告应当将其病情及收治、治疗等其他相关情况及时详尽记录，并及时形成医患沟通、告知笔录或其他能够证实相关情况的证据记录在案，但被告未能记录、提供，被告应为其不规范医疗行为承担不利的法律后果，根据本案实际情况及鉴定报告等证据，对原告××此所造成的损失可酌情由被告按40%予以承担。原告主张的医疗费、伤残鉴定费、病历复印费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金，根据其提供的证据及被告质证意见，本院予以支持。原告主张的住院伙食补助费、护理费、交通费，根据其实际情况、被告质证意见及相应法律规定，应为住院伙食补助费200元、护理费50.7元×25天=1，267.5元、交通费250元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第五十四条、第五十五条、第五十七条、第五十八条之规定，判决：一、原告朱育毅××医疗过错行为所造成医疗费24，521.67元、住院伙食补助费200元、护理费1，267.5元、交通费250元、伤残赔偿金50，052元、精神损害抚慰金20，000元、鉴定费1，000元、病历复印费90.6元，计97，381.77元，由被告山东医学高等专科学校附属医院赔偿38，952.7元，于本判决生效后十日内履行完毕；
二、驳回原告朱育毅的其他诉讼请求。
上诉人朱育毅上诉请求撤销一审判决，依法重新审理或改判。主要理由是：一、一审法院审理事实不清，证据不足。上诉人对鉴定意见有异议，上诉人本是5个月婴儿，而鉴定中心却按照儿童肠套叠认定参与度拟为D级，而根据有关规定应为C级。被上诉人诊断失误，导致病情加重，应由被上诉人承担上诉人的全部损失。二、在两次手术之间需用“造瘘袋”，大约用了100多个，其价值3，000多元，应由被上诉人承担。三、××病人是未成年人，需家长特殊陪护，应酌情判决支持护工费60，120元。
被上诉人山东医学高等专科学校附属医院答辩称，原审判决符合事实，有相应的法律依据，判决公正，一审已委托鉴定，对责任程度已作出鉴定，上诉人要求赔偿全部损失无依据。上诉人在一审中未申请重新鉴定。上诉人提出的3，000元费用和一年陪护费也无相应的证据，请求驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
本院查明的基本事实与一审一致。另查明，上诉人在上诉中提出的要求被上诉人承担所谓使用“造瘘袋”的费用及护工费60，120元的请求，在一审中没有主张。
本院认为，上诉人朱育毅××“腹泻5天”于2011年5月7日至被上诉人，次日原告病情无好转，其家长要求转院，于当天转院至临沂市人民医院住院治疗11天，于当日行剖腹探查坏死肠段切除回肠造瘘术，出院诊断为肠套叠、回结肠肠坏死。同年9月26日朱育毅再次入临沂市人民医院住院治疗14天，行回结肠端侧吻合术，出院诊断为回肠造瘘术后，朱育毅为此支出医疗费共计13，172.3元。经朱育毅申请，一审法院委托山东金剑司法鉴定中心作出鲁金司法鉴定中心（2013）临鉴字第969号法医临床司法鉴定意见书，其鉴定意见为：“朱育毅在山东医学高等专科学校附属医院医疗过程中，医方医疗行为存在过错，过错与其损害后果（肠坏死切除）存在××果关系，参与度拟为D级（40-60%）”。对于以上事实，本院予以确认。关于上诉人朱育毅对鲁金司法鉴定中心（2013）临鉴字第969号法医临床司法鉴定意见不服，要求重新鉴定的请求，××原审法院已将该司法鉴定意见书交由双方当事人质证，上诉人的委托代理人出具了“没有异议”的鉴定意见并收录在卷，原审法院对于该司法鉴定意见书的认定和适用符合法律规定，对于上诉人的该项请求，本院不予准许。关于上诉人提出的要求被上诉人赔付有关“造瘘袋”3，000多元费用并应支付特殊护工费60，120元的主张，该主张属于上诉人新增加的诉讼请求，上诉人可以在准备有关证据后根据法律规定另行起诉。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1，800元，由上诉人朱育毅负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹海波
审判员 朱萱萱
审判员 林传鹏
二〇一三年十二月十三日
书记员 谢春萍
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。