广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）桂0403民初209号原告：谭振林，男，1967年3月5日出生，汉族，住广东省罗定市。委托诉讼代理人：吴汉青，广西彤日律师事务所律师。被告：梧州市星展投资有限公司，住所地广西梧州市万秀区。法定代表人：柯进业,公司总经理。委托诉讼代理人：彭新权，男，1958年11月4日出生，汉族，住广西梧州市万秀区，系梧州市万秀区龙湖镇新民村民委员会推荐的公民代理。原告谭振林诉被告梧州市星展投资有限公司（下称星展公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2018年2月2日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告的委托诉讼代理人吴汉青、被告的委托诉讼代理人彭新权到庭参加了庭审，本案现已审理终结。原告谭振林向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共114000元；2.本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告是被告职工，原告于2015年11月9日在工作中受伤致左第2、3肋骨骨折，左腓骨上段骨折，于2015年12月17日在梧州市中医医院行左腓骨上段切开复位钢板、螺钉内固定术，于2017年1月5日行左腓骨骨折术后骨性愈合切开钢板螺钉内固定物取出术。被告已支付原告治疗期间的医疗费及工资。原告于2017年11月到司法鉴定部门咨询，得知其上述伤情已构成九级伤残，后原告要求被告支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金遭到拒绝。被告没有为原告购买工伤保险，也没有为原告申报工伤，且于2018年1月1日终止了与原告的劳动合同。原告于2018年1月4日向梧州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于1月5日作出工伤认定申请不予受理决定书。原告于2018年1月15日进行伤残鉴定，经鉴定损伤部位已经构成九级伤残，于2018年1月17日向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于1月18日作出不予受理通知书。原告认为，提出工伤认定申请，对劳动者来说是一种权利而不是义务，对用人单位则是法定责任，不能以劳动者不提出工伤认定申请作为用人单位免除工伤事故损害赔偿法定责任的理由。因此，工伤行政认定只是作为人民法院审理工伤事故损害赔偿纠纷的证据材料，而不是前置程序。原告与被告之间存在劳动关系，原告在工作中受伤，应认定为工伤事故。被告应向原告支付计发11个月的工伤医疗补助金及计发9个月的一次性伤残就业补助金合计114000元（劳动合同终止前原告工资5700元/月×20个月）。原告为维护合法权益，特诉至法院。原告为证明其主张的事实，向本院提供了下列证据材料：1.《终止劳动合同通知书》原件，欲证明被告于2018年1月1日终止与原告的劳动合同;2.梧人社工伤不受字[2018]第01号《工伤认定申请不予受理决定书》、梧劳人仲案不字[2018]第2号《不予受理通知书》、送达回证（以上均为原件），欲证明原告已申请工伤认定和劳动仲裁;3.梧州市中医医院住院号：2015027307出、入院记录、疾病证明书，住院号：2015028815出院记录、疾病证明书，住院号：2017046808出院记录、疾病证明书（以上均为复印件），欲证明原告于2015年11月9日受伤入院及受伤后的治疗情况;4.原告工商银行借记卡账户历史明细清单原件，欲证明被告与原告终止合同时原告的月工资为5700元;5.广西盛邦司鉴中心[2018]临鉴字第020号《司法鉴定意见书》原件，欲证明原告的损伤构成九级伤残;6.电脑咨询单原件，欲证明被告的工商登记情况。被告星展公司辩称，一、对于事故发生前原、被告已经建立劳动关系没有异议；二、原告在未经工伤认定和劳动争议仲裁委员会作出裁决的情况下，直接向法院提起本案工商保险待遇诉讼，不属于人民法院民事案件的受案范围，人民法院应裁定不予受理或驳回起诉；三、广西盛邦司法鉴定中心不是法律、法规规定的工伤职工劳动能力鉴定法定机构，原告诉请所依据的鉴定意见书缺乏合法有效性，且认定原告九级伤残缺乏依据，不能作为认定本案事实的依据;四、原告主张本案权利，已超过申请工伤认定和申请劳动仲裁时效以及向法院起诉的诉讼时效。被告为证明其主张的事实，向本院提供了下列证据材料：梧人社工伤不受字[2018]第01号《工伤认定申请不予受理决定书》、梧劳人仲案不字[2018]第2号《不予受理通知书》，欲证明原告申请工伤认定已经超出了1年的时效，且已经告知了原告可以复议或者诉讼，但是原告也没有在期限内提出复议或者诉讼，仲裁委亦没有对原告的仲裁申请进行实体审理，法院应依法不予受理。经质证，被告对原告提交的证据质证意见为：对证据1的真实性没有异议；对证据2、3的真实性没有异议，但工伤认定依法属于前置条件，劳动部门对原告申请的工伤认定不是实质性的审理，原告的申请是因为过了时效，劳动部门才不予受理的；对证据3的真实性没有异议，我方已经支付完毕医疗费，但按照最后诊断，原告没有构成肢体残缺，不应构成伤残；对证据4的真实性、合法性无异议，关联性不清楚，石场的工作流动性比较大，工人出勤率也不稳定，我司从未直接支付过工资给原告，或许是通过法定代表人支付，每月工资金额不一样，发放工资的日期每月都不一致，工资金额、时间都对不上，不能代表原告的真实工资；对证据5有异议，广西盛邦鉴定机构没有对劳动能力鉴定的资质，鉴定意见认定为九级伤残亦缺乏依据；对证据6没有异议。原告对被告提交的证据的质证意见为：对证据无异议，但原告起诉没有超过仲裁时效，工伤认定是法院认定事实的依据，不是向法院提起诉讼的前置条件，另外时效应当自原告知道或者应当知道权利受到伤害之日起算，原告只有拆除固定之后才能够进行伤残鉴定，所以应当自原告进行伤残鉴定，知道自己已经构成九级伤残开始计算仲裁的时效。对当事人没有异议的证据，本院予以确认采信，对其证明内容本院结合全案证据予以综合认定。对有争议的证据本院认证如下：对原告提供的证据4真实、合法、与本案具有关联性，本院予以采信，被告虽然不认可该证据记载的工资金额，但其作为用人单位，在本院给于的法定期限内未向本院提交原告工资的证据材料，应由其承担举证不能的不利诉讼后果，该证据可证实原告与被告终止劳动关系前12个月个人平均月缴费工资为5382.73元；对原告提交的证据5系具有鉴定资质的鉴定部门参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准进行的鉴定，被告没有举证去推翻上述鉴定结论，亦没有提出司法鉴定的申请，应由其承担举证不能的法律后果，对该证据本院依法予以采信，可证实原告因工伤造成九级伤残的事实。根据当事人的陈述、举证及庭审笔录，本院确认以下事实：原告谭振林原系被告星展公司的员工，双方建立了劳动关系。2015年11月9日下午3时许，原告在被告矿场工作时被高处塌下的大量泥土撞击、致左前胸、右腰部、左下肢等部位受伤，并于同日到梧州市中医院住院治疗，于2015年12月14日出院，出院诊断为：中医诊断为筋伤气滞血瘀；西医诊断为1.左肺挫伤，2.左侧腓骨上段骨折，3.左侧底2、3期肋骨骨折，4.全身多处挤压伤。原告于2015年12月15日继续在梧州市中医医院住院治疗，于2015年12月17日行左腓骨上段陈旧性骨折切开复位钢板、螺钉内固定术，于2016年1月4日出院。原告于2017年1月3日到梧州市中医医院住院治疗，于2017年1月5日行左腓骨骨折术后骨性愈合切开钢板螺钉内固定物取出术。被告已支付原告治疗期间的医疗费及工资。被告没有为原告购买工伤保险，也没有为原告申报工伤。被告于2018年1月1日与原告终止劳动合同。原告与被告终止劳动关系前12个月个人平均月缴费工资为5382.73元。2018年1月4日，原告向梧州市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2018年1月5日作出梧人社工伤不受字[2018]第01号《工伤认定申请不予受理决定书》，以谭振林提出的工伤认定申请已超过1年的申请时限为由，作出不予受理的决定。原告于2018年1月12日到广西盛邦司法鉴定中心委托该中心参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，对其损伤进行伤残程度鉴定，该中心于2018年1月15日作出广西盛邦司鉴中心[2018]临鉴字第020号《法医临床司法鉴定意见书》，评定被鉴定人谭振林的损伤构成九级伤残。2018年1月17日，原告向梧州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求：星展公司支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金共114000元。该委于2018年1月18日作出梧劳人仲案不字[2018]第2号《不予受理通知书》，以谭振林未经行政部门认定工伤，请求事项不符合法定程序为由不予受理。谭振林不服于2018年1月22日诉至本院并提出本案诉讼请求。本院认为，原、被告双方对原告发生事故时与被告系存在劳动关系之事实无异议，本院予以确认。本案的争议焦点应为原告申请工伤认定是否已超过一年期限的规定以及工伤行政认定是否是工伤事故损害赔偿纠纷的前置程序。根据《工伤保险条例》第十七条第二款“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”之规定，原告于2017年1月5日行左腓骨骨折术后骨性愈合切开钢板螺钉内固定物取出术方才治疗终结，故其于2018年1月4日申请工伤认定及劳动争议仲裁并未超过一年期限的规定，被告的辩解意见不成立，本院不予采纳。根据《工伤保险条例》第十七条第一款“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”及第二款“用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”等规定，提出工伤认定申请，对用人单位是一种法定责任，不能以劳动者不提出工伤认定申请作为用人单位免除上述法定责任的理由。原告在工作时致损，应认定为工伤。原告发生工伤致九级伤残，用人单位未为其购买工伤保险，且被告已经于2018年1月与原告解除劳动关系，依法应当承担相应的赔付责任。关于本案工伤事故损害赔偿的责任承担和伤残津贴的计算标准问题。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”和《广西壮族自治区实施办法》第二十四条“前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资”等规定，原告与被告终止劳动关系前12个月个人平均月缴费工资为5382.73元，根据《广西壮族自治区实施办法》第二十四条“七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金：（一）一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……九级伤残计发11个月”的规定，故被告应向原告支付一次性伤残补助金48444.57元（5382.73元/月×9个月）、支付一次性工伤医疗补助金59210.03元（5382.73元/月×11个月）。综上所述，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国工伤保险条例》第十七条、第三十七条、第六十二条第二款，参照《广西壮族自治区实施办法》第二十四条之规定，判决如下：被告梧州市星展投资有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告谭振林支付一次性工伤医疗补助金59210.03元、支付一次性伤残就业补助金48444.57元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元减半收取为5元（由原告预缴），由原告谭振林负担1元，由被告梧州市星展投资有限公司负担4元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广西梧州市中级人民法院。审 判 员 何青夏二〇一八年四月二十八日法官助理 唐 娌书 记 员 冯 菁附录相关法律条文：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《中华人民共和国工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。按照本条第一款规定应当由省级社会保险行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级社会保险行政部门办理。用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。第三十七条第（一）项职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金。标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金。由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。《广西壮族自治区实施办法》第二十四条五级至六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系、七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：五级伤残计发20个月，六级伤残计发18个月，七级伤残计发15个月，八级伤残计发13个月，九级伤残计发11个月，十级伤残计发9个月。（二）一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：五级伤残计发18个月，六级伤残计发16个月，七级伤残计发13个月，八级伤残计发11个月，九级伤残计发9个月，十级伤残计发7个月。前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月缴费工资。未参加工伤保险的，解除或者终止劳动关系时本人工资指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均月工资。本人工资高于全区城镇单位在岗职工平均工资300%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的300%计算；本人工资低于全区城镇单位在岗职工平均工资60%的，按照全区城镇单位在岗职工平均工资的60%计算。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。