广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东二法厚民一初字第175号
原告：东莞尚鹏鞋材有限公司。住所地：广东省东莞市。
法定代表人：黄玮甄，系该公司董事长。
委托代理人：林志忠，男，1972年2月4日出生，住台湾新北市，系该公司员工。
委托代理人：吕玉飞，男，壮族，1976年9月12日出生，住广西宁明县，系该公司员工。
被告：罗永谋，男，壮族，1972年6月11日出生，住广西来宾市。
委托代理人：谢岳英，广东莞信律师�务所律师。
委托代理人：付劲松，广东莞信律师事务所辅助人员。
原告东莞尚鹏鞋材有限公司（尚鹏公司）诉被告罗永谋劳动争议一案，本院于2014年1月15日立案受理后，依法由代理审判员陈巧勤适用简易程序独任审判，并于2014年2月14日公开开庭进行了审理。原告尚鹏公司的委托代理人林志忠、被告罗永谋及其委托代理人谢岳英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告尚鹏公司诉称：1.罗永谋自2013年2月25日入职，职务为车间作业员，在今年4月26日晚上加班时，因为和同事在车间玩耍，不慎被同事用气枪喷了肛门，导致腹部内部内伤。尚鹏公司除了向三屯派出所报警之外，并在4月28日将罗永谋送往厚街医院治疗，住院期间分别为4月28日-5月30日以及9月6日-10月5日，在治疗期间所有一切医疗费用皆由尚鹏公司先行垫付。医疗期间尚鹏公司有咨询过相关部门，均认为此不属于工伤，所以并没有向相关部门申请工伤认定，但也考虑罗永谋资金问题，基于人道考虑，医疗费用也是尚鹏公司垫付，等罗永谋病后再协商。后来罗永谋在未知会尚鹏公司的情况下，去社保局申请工伤认定，8月9日社保局裁定此为工伤，故尚鹏公司也接受此裁定，也立即通知罗永谋可以先领取工伤期间的工资，待医疗终结后，再去做伤残鉴定。但是10月5日罗永谋出院后，就没有进公司，也没有办请假手续。在10月16日时，罗永谋写了一张辞工单给公司，后来公司同意后，请罗永谋来公司办理离职手续并领取工资和协助公司向社保局申请工伤医疗给付时，罗永谋拒不来厂，且也不来办理离职手续和领取工资。不久，尚鹏公司就接到劳动仲裁庭的开庭通知书，同时才知道罗永谋去做了伤残鉴定；2.后经仲裁庭裁决，该份裁决书无视了尚鹏公司与罗永谋已经确认的薪资标准，无视现实情况的裁决内容确已伤害尚鹏公司的合法权益；3.罗永谋薪资计算方式为时薪制，作业员小时薪资为8.045元／时，罗永谋工伤医疗期间月平均应发工资为8.045×8×21.75=1400元／月（无加班费、绩效、技术等实际出勤所计算的薪资）。双方约定的薪资计算标准见罗永谋已领取2013年3、4月工资单，且在原仲裁中，罗永谋及罗永谋代理人就已承认罗永谋在2013年10月5日医疗终结出院后就没有来公司上班，2013年10月16日的辞工单是在公司保安室写好后交给总务的，仲裁庭的裁决应给付罗永谋薪资到2013年10月16日甚为不妥；4.罗永谋实际工资按2013年3月到2013年9月这七个月计算平均数为1799.7元／月。九级工伤终止劳动合同时应给付员工的一次性伤残就业补助金为8个月的平均工资，所以应为1800×8=14400元；5.厚街镇社保分局关于工伤申请，在2013年7月开始已经统一按1812�标准发放一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，尚鹏公司已经在协助罗永谋申请此笔款项，且此发放标准大于罗永谋实际工资，故无尚鹏公司补偿差额一说。现原告迫于无奈，起诉至法院，请求法院依法判令：1.确认原告应给付被告的薪资扣除借款后为5332元；2.确认原告应给付被告的一次性伤残补助金为14400元；3.确认原告不用给付被告一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金的差额。
被告罗永谋辩称：1.尚鹏公司的第一项诉讼请求依法不应得到支持，理由：2013年4月26日罗永谋在车间发生事故，并被社保部门认定为工伤，后经认定为九级伤残，罗永谋的工伤认定及伤残鉴定合法有效，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条的规定，罗永谋在2013年4月26日受伤，2013年10月29日鉴定伤残等级，据此，罗永谋的工伤停工留薪期从2013年4月26日至2013年10月29日，法律明文规定原工资待遇不变是指职工在受伤医疗或未被确诊职业病前，原用人单位对职工按照出勤对待而发给的全部工资与福利待遇，即职工可以享受全勤的工资福利待遇，包括奖金、津贴等福利待遇。罗永谋受伤前的月平均工资应为2981元；2.尚鹏公司的第二项诉讼请求不应得到支持，理由：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条及第五十八条的规定，罗永谋一次性伤残补助金应为23848元；3.尚鹏公司的第三项诉讼请求不应得到支持，理由：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条及第五十八条的规定，尚鹏公司虽已为罗永谋办理了工伤保险，但并没有按罗永谋的实际工资情况参保，造成罗永谋未能按实际工资情况享受一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金，其差额由尚鹏公司承担；尚鹏公司与罗永谋一同到社保部门办理工伤待遇手续时，可知罗永谋仅领取一次性伤残补助金13320元，平均月平均是1480元，与罗永谋实际工资产生差额1501元；仲裁认定的一次性伤残补助金差额及一次性工伤医疗补助金差额不容推翻；综上，罗永谋认为尚鹏公司的起诉事实和理由均不属实，罗永谋于2013年4月29日及2013年5月5日分别共三张住院押金单9000元，是先行支付的罗永谋三月份工资3000元，另6000元是造成罗永谋受伤已逃跑的同事两个月工资，其余医疗费一直拖欠厚街医院，直至罗永谋申请办理的工伤事实认定下来后，尚鹏公司才肯到医院结算厚街医院所拖欠的医疗费用，还把罗永谋所交的3000元押金单骗走，没有留下证据；尚鹏公司根本没有为罗永谋落实工伤待遇，也没有通知罗永谋安排工作，罗永谋受伤致残，又没有工作，吃饭都成问题，只好向尚鹏公司借钱吃饭，并交纳住院期间护工的护理费840元，在2013年10月16日，罗永谋再次向尚鹏公�借200元解决吃饭时，尚鹏公司却要求罗永谋签下离职申请书才同意借200元，罗永谋从2013年4月29日至10月16日都没有工作，工伤致伤残一时也无法工作，没有收入，生活都成问题，只好被迫按尚鹏公司的意思签下离职申请书。
经审理查明：
一、入职及工作岗位：罗永谋于2013年2月25日入职尚鹏公司，工作岗位为车间作业人员。
二、有无签订劳动合同：双方已签订书面的劳动合同，合同期限为2013年2月25日至2015年2月24日。
三、受伤前月平均工资情况：双方确认罗永谋2013年2月应发工资为259.6元、3月工资为3207.6元、4月工资为2754.5元；剔除2013年2月不足月出勤，结合2013年3月和4月的工资计算得罗永谋受伤前月平均工资数额为2981元。
原、被告双方确认罗永谋的上班时间为每天11个小时，每月上班26天。
四、工伤情况：罗永谋于2013年4月26日在工作中受伤，东莞市社会保障�于2013年8月9日认定罗永谋此次受伤事故属工伤，东莞市劳动能力鉴定委员会于2013年10月29日鉴定罗永谋为伤残九级，东莞市社会保险基金管理中心已支付罗永谋一次性伤残补助金13320元及一次性工伤医疗补助金3184元。
尚鹏公司支付罗永谋工资至2013年4月，之后没有支付罗永谋工资。
尚鹏公司已为罗永谋缴纳工伤保险。
五、双方发生劳动争议以及解除劳动关系的时间：罗永谋于2013年10月16日以回家的辞职事由向尚鹏公司提出解除劳动关系。后双方因工伤待遇、工资、护理费、鉴定费、医疗费、交通费等支付问题发生争议，罗永谋向东莞市劳动人事争议仲裁院厚街仲裁庭提起申诉。
六、仲裁请求：罗永谋诉请：1.尚鹏公司支付罗永谋一次性伤残补助金26829.45元、一次性医疗补助金5962.1元、一次性就业补助金23848.4元；2.2013年4月1日至11月1日停工留薪期工资20867.35元；3.�回罗永谋2013年3月工资3000元；4.住院期间伙食补助费用2205元；5.住院期间护理费1500元；6.鉴定费135元；7.医疗费582.07元；8.交通费600元。
七、仲裁裁决结果：东莞市劳动人事争议仲裁院厚街仲裁庭于2013年12月24日作出东劳人仲厚庭案字（2013）932号仲裁裁决书，裁决：1.确认双方当事人之间的劳动关系已解除；2.由尚鹏公司支付罗永谋如下款项：一次性伤残补助金差额13509元、一次性伤残就业补助金23848元、一次性工伤医疗补助金差额3002元、停工留薪期工资16992元；以上款项共计57351元，减去借支款2000元，余下55351元在裁决生效之日起五天内由尚鹏公司支付给罗永谋；3.驳回罗永谋在申诉中提出的其他申诉请求。
八、其他需说明的事项：罗永谋在收到劳动仲裁裁决书后未在十五天内向法院提起诉讼。
罗永谋在住院期间共向尚鹏公司借支2000元，罗永谋同意该借款在本案�伤待遇中予以扣除。
以上事实，有原告提交的劳动合同、报案回执和报案单、门诊医疗发票、被告离职单、被告的工资单、仲裁庭裁决书、仲裁裁决的送达回证，被告提交的住院期间预交押金、厚街医院住院病人催款单、厚街医院护理费收据、工资条、职工因工伤亡补偿待遇支付决定以及本案庭审笔录等附卷为证。
本院认为：原、被告已签订书面的劳动合同，形成劳动合同关系，双方的权利义务应受相关的劳动法律法规调整与约束。罗永谋没有因不服仲裁裁决而向本院提起诉讼，视为其服从仲裁裁决，对此本院予以确认。本案的争议焦点为：罗永谋的工伤待遇应如何计算。对此，本院分析如下：
由于尚鹏公司未依法为罗永谋缴纳工伤保险，由此对罗永谋造成的损失，应由尚鹏公司承担。根据《广东省工伤保险条例》（2011修订）第三十四条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。现罗永谋已经过工伤认定并经过劳动能力鉴定委员会评残为九级。至于罗永谋受伤前月平均工资数额问题，根据�、被告确认的工资条计算得罗永谋受伤前月平均工资数额为2981元，因此，罗永谋应得工伤待遇为：一次性伤残补助金差额2981元／月×9个月-13320元=13509元、一次性工伤医疗补助金差额2981元／月×2个月-3184元=2778元、一次性伤残就业补助金2981元／月×8月=23848元。尚鹏公司主张其无需支付上述款项，没有事实和法律依据，本院不予支持。
又根据《工伤保险条例》（2010修订）第三十三条第一款及第二款的规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工�薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。结合罗永谋2013年4月26日受伤，2013年10月29日医疗终结进行劳动能力鉴定的事实，本院认定罗永谋停工留薪期为6.1个月。又由于在停工留薪期期间，罗永谋处于休假状态，当然不存在加班，故本院以罗永谋剔除加班费后的平均工资即2981元÷［21.75天×8小时＋（11-8）小时×21.75×150%＋（26-21.75）天×11小时×200%）］×21.75天×8小时=1420元计算罗永谋停工留薪期间的工资数额，具体为1420元×6.1个月=8662元，扣除罗永谋同意抵扣的借款2000元，故尚鹏公司尚需支付罗永谋停工留薪期工资差额为6662元。
综上所述，依照《工伤保险条例》（2010修订）第二条第一款、第三十三条第一款及第二款，参照《广东省工伤保险条例》（2011修订）第三十四条、第四十九条第一款第（三）项，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及第三款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告东莞尚鹏鞋材有限公司与被告罗永谋劳动关系已解除；
二、限原告东莞尚鹏鞋材有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告罗永谋一次性伤残补助金差额13509元、一次性工伤医疗补助金差额2778元、一次性伤残就业补助金23848元；
三、限原告东莞尚鹏鞋材有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告罗永谋停工留薪期间的工资差额6662元；
四、驳回原告东莞尚鹏鞋材有限公司的其他诉讼请求。
如果原告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告负担（已预交）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副�，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
代理审判员 陈巧勤
二〇一四年三月五日
书 记 员 陈月婷
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