山西省太原市中级人民人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）并刑终字第640号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某，恒源伟业集团有限公司员工。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）刘某，无业。2014年7月11日因涉嫌犯故意伤害罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年7月24日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
辩护人兼委托代理人阎强、张美，山西法荣情律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）程某，无业。2014年9月26日因涉嫌犯故意伤害罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年10月30日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局小店分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
辩护人兼委托代理人刘莉，山西君竹律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）吕某，苏荷酒吧员工。
辩护人兼委托代理人王永光、车奔，山西智涵律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张某甲。
法定代理人张亮春。
山西省太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人刘某、程某、吕某、张某甲犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人王某就该案提起附带民事诉讼一案，于2015年8月18日作出（2015）小店刑初字第100号刑事附带民事判决，以原审被告人刘某犯故意伤害罪判处有期徒刑七年八个月；原审被告人程某犯故意伤害罪判处有期徒刑七年一个月；原审被告人吕某犯故意伤害罪判处有期徒刑六年二个月；原审被告人张某甲犯故意伤害罪判处有期徒刑四年八个月以及共同赔偿附带民事诉讼原告人王某各项经济损失143916.76元。宣判后，原审附带民事诉讼原告人王某及原审被告人刘某、程某、吕某、张某甲均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查案卷证据及上诉材料，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审查明，一、2014年6月27日凌晨3时许，被告人刘某驾驶助力燃油摩托车在本市小店区长风街长风画卷东侧巷子口与被害人侯某驾驶的一辆出租车相撞，后两人发生争执。在此过程中，被告人刘某伙同其同伴似金龙（刑拘在逃）使用拳脚将侯某眼部及面部打伤，致使侯某右侧眼眶内壁、上臂及下壁骨折。经鉴定，被害人侯某之损伤构成轻伤一级。
本案在审理过程中，经本院主持调解，被告人刘某的家属与被害人侯某达成调解协议，由被告人刘某的家属一次性赔偿被害人侯某各项经济损失共计人民币42500元，被害人侯某对被告人刘某的行为表示谅解。
认定上述事实的证据有：
1、到案经过及情况说明证实了被告人刘某的到案情况。
2、被害人侯某的报案材料及陈述笔录证实了案发的时间、地点、事发原因及经过。
3、证人王某甲的证言笔录证实，2014年6月27日凌晨，我在学府街山姆士超市坐上出租车，到了体育西路长风街往东100米处，我让出租车司机靠边停车，准备下车。一个电动车就撞在我所乘坐的出租车上，司机就立即下车查看，骑电动车的人站起来就打出租车司机，出租车司机就跑，然后又上来五、六个人围着出租车司机打。他们都是用手打、用脚踢。骑电动车的那个人打的最狠，用脚往司机头上踢、抱住司机的头往他膝盖上磕。
4、辨认笔录证实，侯某辨认出刘某、侯某辨认出似金龙。
5、人身安全检查笔录证实，公安机关依法对被告人刘某进行人身身体检查，未发现其身体有明显伤痕，未携带有涉嫌违法犯罪的物品。
6、（并小）公（法）鉴（伤）字[2014]245号法医学人体损伤程度鉴定书及补充鉴定书证实，经鉴定，侯某外伤致右侧眼眶内侧壁、上壁及下壁骨折，损伤构成轻伤一级；侯某2014年6月27日外伤致慢性硬膜下血肿（左额颞顶部），构成轻伤一级。
7、诊断证明书及损伤照片证实了被害人侯某的伤情。
8、资格证书证实了鉴定机构及鉴定人员的鉴定资质。
9、调解笔录、收条、谅解书证实，被告人刘某的家属与被害人侯某就民事赔偿达成协议，由被告人刘某的家属一次性赔偿侯某各项经济损失共计人民币42500元，被害人侯某对被告人刘某的行为表示谅解。
10、被告人刘某当庭及侦查期间对其故意伤害致侯某轻伤的犯罪事实供认不讳。
以上证据，经当庭举证、质证，予以认定。
二、2014年6月29日凌晨4时许，被告人程某与李某等人因琐事在本市小店区亲贤北街酷姿KTV楼下路边发生争执，后双方人员在酷姿KTV对面一建筑工地上协商解决双方的矛盾。期间，被告人程某给被告人刘某打电话，要求被告人刘某纠集人员赶赴现场。被告人刘某遂纠集与其一起在本市长治路苏荷酒吧上班的被告人吕某、张某甲、似金龙等十余人来到现场。后被告人刘某、程某、张某甲、吕某、似金龙等人对王某、李某、薛某进行殴打。期间，被害人王某准备离开时，被张某甲持木棍拦住，程某用脚踹被害人王某并使用工地上的棍棒殴打被害人王某头部，似金龙使用工地上的木板殴打王某后脑勺、吕某使用工地上的棍棒殴打王某背部，最终致使被害人王某右眼部受伤。经依法鉴定，被害人王某外伤致右眼眼球破裂，经治疗、恢复，其右眼达××目4级，损伤构成重伤二级，七级伤残。
2014年10月11日，被告人张某甲在苏荷酒吧负责人的陪同下到太原市公安局小店分局亲贤派出所投案。被告人程某于2014年9月21日被太原铁路公安局太原公安处乘警支队民警抓获，并于2014年9月21日至2014年9月26日被寄押于太原铁路公安处看守所。
另查明，被害人王某受伤后在中国人民解放军总医院进行了治疗。住院共计28天，支出医疗费用98155.46元。
认定上述事实的证据有：
1、归案情况说明证实，2014年9月21日，太原铁路公安局太原公安处乘警支队民警在K903次列车上将被告人程某抓获。
2、到案经过及情况说明证实，2014年10月10日，太原市公安局小店分局亲贤派出所民警在太原市小店区长治路苏荷酒吧依法将被告人吕某传唤到案。被告人张某甲于次日在酒吧负责人的陪同下到太原市公安局小店分局亲贤派出所接受调查。
3、被害人王某的陈述笔录证实，2014年6月29日凌晨零时许，我和我女朋友赵璐、李某、薛某到了亲贤北街酷姿KTV唱歌，到了3点多，我们唱歌准备离开，我朋友李某先下楼，我和薛某后下的楼。我和薛某下楼后，看到李某被人打了在路边蹲着，李某告诉我说打他的人在马路对面，一共有四个人，跑了一个，我就和薛某、李某到马路对面找到剩下的三个人。我们准备报案，对方不让我们报案，说是要带李某去医院治疗，想和我们协商处理，我们就在酷姿对面的一个在建商场门口协商。协商的时候，我和李某、薛某都在场，对方的三个人也在场。在协商的过程中，我看到那个之前跑了的穿白色上衣的低个子男子和七、八个没见过的男子顺着路北的便道从东边走过来，走到我们站着位置前边的便道上看了看我们。他们还在周围找棍棒之类的东西，这时候跟我们协商的对方三个人其中的一个瘦瘦的穿格子衬衣的男子跟那七、八个男子说：“没事，你们先过去吧。”然后我也没有听清楚那几个人中有个人说了什么，他们就都去了马路对面。我们三个人继续和对方三个人协商。正在说话的过程中，我看到从马路南边走过来二十个人左右，直接朝我们站的位置走过来，把我和李某、薛某围了起来。这时我看到之前打李某的那个低个子男子指着我们三个人向围住我们的人说：“就他们三个。”然后这个低个子男子和围住我们的人捡起工地上的木棍开始打我们三个。他们拦住我之后，那个之前和李某发生冲突的低个子穿白色上衣的男子也走过来了，在我身后的时候他就跟那几个拦住我的人说：“有他一个。”然后他就走到我的右前方，用脚踹了我的右侧大腿前方。他踹我的时候，我的左侧是之前拦住我的高个男子，他用手抓住我左肩膀和左胳膊往后扭，我的右侧是一个体型较瘦，发型比较尖的男子，这个男的刚开始抓着我的右侧肩膀，我挣脱了，然后他又抓住我的右手往后掰。那个穿白色上衣那个男子踹了我之后，紧接着从我的右侧方挥过来一个棍子，打到了我的右侧额头位置，紧接着从我的右侧方挥过来一个棍子，打到了我的右侧额头位置，接着又一棍子打到了我的右眼上，我没有看到是谁拿着棍子打的我。我当时就用左手捂着眼睛弯腰了，右手还是被人抓着。紧接着，我的后背和后脑勺分别被打了一棍，也没看到是哪个人打的，然后我就蹲在地上了，右手也被放开了。然后，有人踹了我左侧背部还有后背的位置，没有看到是谁踹的。然后他们就走了。我看到那个穿白色上衣的挥棍子打到我的右侧额头位置。打我右眼的是否是这个穿白色上衣的男子我记不清了。
4、证人李某的报案材料及证言笔录证实，2014年6月29日凌晨3点多，我和我朋友薛某、王某还有另外四个朋友在酷姿KTV唱歌，我从楼上下楼去接我朋友冀福宇（小宇），我下楼见到小宇之后，听到旁边一个穿白色衣服的高个男子说路边卖花的老太太，我就跟他发生了口角吵了起来。我跟小宇走到那个高个男子旁边，小宇就动手打他，我和小宇就一起打他，我们三个就扭打在一起。我们摔倒在旁边的马路上，这时有三个人跑过来打我和小宇，其中一个穿白色衣服的低个男子就拿着一个小块砖头朝我的太阳穴打了一下，当时我就有点晕了，我就抓住那个小个子男子的胳膊，这时又有一个穿黑色衣服的高个男子过来用拳头打了我的右侧眼睛外侧一拳。我看到小宇朝西侧跑了，有两个人过去追他,我当时被他们打的已经摔倒在了路边。这时跟我一起唱歌的薛某、王某从楼上下来，看到我在路边上坐着，我就告诉他们我被打了，他们就和我一起去了马路北侧找那几个打我的人。找到对方四个男子之后，其中那个打我的低个子男子就跑了，薛某和王某就去追，剩下的对方三个男子准备上出租车走，我就把他们拦住了，薛某和王某也回来。对方看走不了了，其中那个跟我发生口角的那个高个男子就说要赔我钱，我没有要，薛某就告诉他让他带我去医院医治，然后我们三个人一直在协商这个事。我们正商量的时候，我看见打我的那个低个男子从马路南边走了过来，他身后跟着十五、六个男子也朝我们走过来。他们过来之后，其中跟着他的一个穿黑色衣服的发型比较尖的男子就问那个打我的低个男子：“哪几个人？”那个低个男子就指着我和薛某、王某说：“就他们三个。”然后那些过来的人有几个人就开始骂我们三个，那个刚开始问低个男子话的人就跟那些人说：“打。”那些人就开始打我们三个人，当时我躺在地上，有几个人过来用脚踹我，薛某就过来护着我，我看到有几个人追着王某打。我看到那帮人打我们的时候手里拿着从工地捡起来的木头棍子。我当时头晕，具体怎么打的我也没有看清楚，我只记得那些人打完我们之后就去马路南边准备坐出租车跑，我和薛某、王某去拦车，他们上了出租车的人就又下车打我们，跟他们一起来的人也都过来打我们。他们打完我们就跑了。然后我们就报警了。
5、证人薛某的证言笔录证实，2014年6月27日，我和我的朋友李某、王某、赵璐到亲贤北街酷姿唱歌，到了28日凌晨3点，李某先下楼了，过了有大概10分钟，我和王某也下了楼，下楼后看见李某倒在酷姿楼底下的门口。李某说：“让人用砖头在太阳穴拍了。”我就问李某：“打你的人呢？”李某说：“跑对面了。”然后，我就和王某扶着李某到了酷姿的路对面，当时看到对方三个人，我们就把对方拦住了，我就问谁打了我的朋友，把那个人叫过来，给我朋友看病，有个穿白色衣服的说：“兄弟，我给你700块钱，这事就了了吧。”我说：“不行，我不要你钱，我们到医院看病去。”然后就一直在那里协商，商量了有40分钟，就从酷姿那边过来了十四、五个人，当时带头的那个人是一个穿黑色衣服的，平头，个子不高，开始那三个里面穿白衣服的不知道和那个穿黑衣服的说了什么，对面那个穿黑色衣服的平头就喊了一句，就打他们三个，我朋友王某就跑，我当时护着李某，其中两个穿黑衣服的光头就在我后背踢我，问我们是不是想死。王某被七、八个人拿着木棍、砖头打他的头部和背部，当时李某被我护着，没打住。打了有1分钟，对方就跑，有三个人上了一辆白色的别克车，车牌号没看清，剩下的人就上了出租车。我就追对方，从最近的一辆出租车上拉下来两个人，那两个人就用拳头打我的头部，这时又从另外的出租车上下来四、五个人拿的木棍打我的后脑勺，把我踹到花池里，其中一个穿绿半袖的人举起一辆路边的自行车砸到我身上，打完我对方就跑了，我就报了警。
6、证人郑某的证言笔录证实，2014年6月28日，我和六个朋友到亲贤北街酷姿唱歌，唱到6月29日凌晨3点左右，那三个女性朋友就走了，又唱了一会儿，我和其中一个叫张某乙的朋友就去上厕所，另外一个叫王某乙和他的朋友就下楼了。当我和张某乙下楼到了亲贤北街龙城九号的门口，看到王某乙的那个朋友在那儿站着，我朋友王某乙倒在地上，有两个人用脚踢他，我和张某乙就上去踢那两个人，后来王某乙的那个朋友也上去踢那两个人。对方一个穿白衣服的就跑到了马路对面，另一个后来我知道叫李某的不知道去了哪里，我、张某乙、王某乙、还有王某乙的那个朋友就把马路对面那个穿白色衣服的人踢了几脚说：“你也打了我们的人，我们也打了你，你走吧。”那个人就走了。正在我们要走的时候，李某叫的四个人就把我们围住了，我和王某乙、张某乙就在那儿协商，协商的时候王某乙的那个朋友不在。这时候，李某突然就倒在了地上，我就问李某：“你咋了？”李某说：“和王某乙在一起的那个朋友在他头上打了一板砖。”然后对方两个人就去追了。过了有半个小时左右就过来大概有十几个人问我：“你是不是对方的人？”我说不是，那群人就要打李某他们三个人，因为已经协商好了，我就让李某他们快走，但是李某不走，我拦不住怕把我打了，我就走了，后来的就不知道了。
7、证人王某乙的证言笔录证实，2014年6月28日10点，我和郑某、王某乙、张某乙、洋洋还有小陈及三个女性朋友到亲贤北街酷姿178房间唱歌。我们大概唱到6月29日凌晨3点左右，那三个女性走了，又唱了一会，我就下了楼。楼下有个老奶奶在卖花，我问多少钱，老奶奶说50元，我说有点贵，旁边有两个男的就一直骂我，我也就骂对方，对方两名男子就过来打我，打了我有一分多钟，我的朋友郑某和张某乙就过来打对方。和我们一起叫小程的不知道去哪了，对方其中一个人跑了，我们就打另外一个人，被我们打的那个人就跑到路对面，我们就追到路对面。然后对方就过来几个人，其中一个人就在郑某的头上打了几下，我、郑某和张某乙就和对方过来的五、六个人协商，过了有20分钟左右，小程就带了大约十个人过来了。我说不要打了，已经协商好了，和小程在一起的人说，你不走开，连你一起打，然后我就和对面的一个人站到了一边，具体咋打的我也不知道，过了大概一分钟，双方就散开了，我就打车回家了。
8、证人张某乙的证言笔录证实，6月29日凌晨3点多，我和我朋友郑某、王某乙、王某乙的一个朋友还有郑某的三个女性朋友在亲贤北街的酷姿唱歌，唱完歌之后，王某乙先一个人下了楼，我和剩下的五个人一起坐电梯下了楼。下楼之后，我看到三个人在打闹，走近看到是两个不认识的男子在打我的朋友王某乙，我和郑某、王某乙的那个男性朋友三个人就上去打那两个不认识的人，然后对方的一个男子（对方叫他小宇）就跑，我和郑某、王某乙就去追那个叫小宇的男子跑到马路北侧，我们没追上，然后我们就回到了打架的马路对面。我们看到打王某乙的另一名男子在北侧的路边上坐着，这名男子旁边还站着几个男的，看到我们回来他们就要打我们，然后我们就说不要打了，我们双方就站在路对面商谈，想商量着把事情了了。商谈的过程中，我去马路南边买了一瓶水，看到王某乙的那个朋友和几个穿黑色短袖的人在一起站着，他也看到了我，并问我干什么去。我买完水之后看到王某乙的那个朋友在商店门口，我就问他，跟他一起站着的五、六个人是不是他叫过来的，他告诉我说是他叫过来的，还问我们那边什么情况，我就告诉他，正在商量，他就说不用商量了，该怎么着就怎么着吧，他说的原话我记不清楚了，但是我听的意思是不用商量了，直接打对方就行了，他还告诉我他要是带人过去打的话，让我们几个不要管，该走就走。我看到路边分散的站着有十个人左右，巷子口东侧站着有五、六个人，其中有个人叫他，他就过去了，之后我又去了马路北侧。我们双方的人还在协商，过了大概20分钟左右，我看到王某乙的朋友带着他叫过来的那帮人，大概有十五个人左右，我和王某乙就过去劝这帮人，让他们不要动手打人，他们不听，就过去把对方的几个人围了起来。其中有两三个人就骂和我们打架的对方的四、五个人，我还听到其中有人说：“把他们围起来，不要让他们跑了。”这后来，来的一帮人就开始打对方的那几个人，我当时和郑某在旁边扶着那个刚开始在马路南侧跟我们打架的坐在路边的男子，那帮人打完对方几个人之后，他们就去了马路对面，我也就去了马路对面。当晚一共发生了三次打架，我只参加了第一次。那帮后来来的人打完跑了之后，我看见其中一个男的右侧眼睛肿了，他用手捂着他的眼，其他人我没有看清楚。
9、辨认笔录证实，王某乙辨认出程某、郑某辨认出程某、张某乙辨认出程某、李某辨认出程某、王某辨认出刘某、王某辨认出吕某、王某辨认出张某甲、吕某辨认出似金龙、张某甲辨认出似金龙。
10、（并小）公（法）鉴（伤）字[2014]257号法医学人体损伤程度阶段性检验意见书证实，王某外伤致右眼球破裂，因其损伤正在治疗、恢复中，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.4.4a条之规定，其损伤暂定为轻伤二级。
11、（并小）公（法）鉴（伤）字[2014]257号法医学人体损伤程度鉴定书证实，王某外伤致右眼眼球破裂，于2014年7月8日在中国人民解放军总医院行“右眼玻璃体切除、视网膜切开、视网膜下积血清除、视网膜复位、眼内光凝、巩膜外冷凝，气液交换、硅油填充”术，经三个月的治疗、恢复，现右眼视力光感，其右眼达××目4级，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.4.2a条之规定，其损伤构成重伤二级。
12、太原小店司鉴中心[2014]伤鉴字第725号人身伤残司法鉴定意见书证实，王某右眼视力0.01、左眼视力0.8，评定为七级伤残。
13、伤检照片证实了被害人王某的伤情。
14、资格证书证明了鉴定机构及鉴定人员的鉴定资质。
15、寄押证明证实，被告人程某于2014年9月21日至2014年9月26日被寄押于太原铁路公安处看守所。
16、人身安全检查笔录证实，公安机关依法对被告人程某、吕某、张某甲进行人身身体检查，均未发现其身体有明显伤痕，未携带任何违禁物品。
17、被告人刘某在侦查期间的供述证实，2014年6月29日凌晨3点半多，我在苏荷酒吧上班，程某给我打电话说他在亲贤北街龙城九号门口被人打了，让我叫上酒吧的几个人过去帮他打对方。然后，我叫上在苏荷酒吧一起上班的吕某、任朝宇、张宏俊、尚威去了亲贤北街找程某，似金龙也要跟着去。张宏俊、尚威是我打电话告诉的。然后，我和吕某、任朝宇、似金龙从体育西路打车去了亲贤北街找程某，张宏俊和尚威去的时候又叫了张某甲、董晨、杨磊等人。我和我们十几个同事和程某到了路北工地之后，程某就指着对方三个人和我们说：“就这三个人，打吧。”然后，我们的人没有动手，其中对方有一个人跑了，我同事似金龙、吕某、张某甲过去追那个人，还有程某和王某乙的另外两个朋友也追去了，我和我的几个同事就把剩下的对方的两个人围住怕他们跑了，我看见其中一个人捂着头倒在地上，另一个人扶着他，我就和我们的人说：“咱们走吧。”然后，我们就准备到马路南边打车走。到了马路南边，那个扶着倒地的那个人的高个子男子就过来拦我们，还用砖头砸我们，那个对方跑了的人也过来打我们，我们就开始用手和脚打他们两个人。后来，我看见我们中间有人用自行车砸对方一个倒在路边花池里的人，具体是谁我没有看清。我看见程某打对方了，张某甲后来跟我说似金龙用木棍打了对方的脸和后脑勺。
18、被告人程某在侦查期间的供述证实，2014年6月29日凌晨3点左右，我和朋友王某乙、郑某、张某乙在酷姿KTV唱完歌后，我和杨阳、王某乙先乘电梯下了楼，我和杨阳准备离开，然后我准备过马路的时候，看见王某乙在马路的南边被两名男子殴打，我就在路边的花池里捡了半块砖头跑过去朝打王某乙的其中一个男子的头上打了一下。然后，郑某和张某乙也从楼上下来，我就喊他们，说王某乙被打了，他们两个就过去打另一个打王某乙的男子。后来我拉着我打的那名男子到路边的花池旁边坐下，去马路北侧找王某乙他们三个人，我看见张某乙、郑某在用脚踹另一名打王某乙的男子，我也去用拳头和脚往他身上打。打了一会儿，杨阳让我们快走，我和杨阳就先往东走，我回头看见马路南边跑过来三个男子，把王某乙他们拉住，我就和杨阳往回走，这时有两个男子拿着棍子过来追杨阳，杨阳就跑了，他们没有追我，我就走到了马路南边。我在南边看了一会，看到追杨阳的两个男子回来，然后对方四、五个人和王某乙、郑某、张某乙站在马路北侧工地旁的便道上说话，我看见他们没有动手，我就过去找王某乙他们，王某乙看到我之后让我离开躲一躲。我就走到马路南边，酷姿KTV西边的一个酒店的旋转门门口，我给在苏荷酒吧干保安的刘某打电话，我跟他说：“我被人打了，你叫上几个人过来帮我一下。”刘某跟我说让我等着，他马上就到。刘某问我和谁在一起，我说和王某乙，刘某也认识王某乙就让我让王某乙接了电话，他们说什么我没有听到。我去巷子里找张某乙，还没找到就看见刘某相跟着四个人在巷子口从出租车上下车了，我看见他叫的都是苏荷酒吧的保安，有吕某、董晨、似金龙、任朝宇。然后我就让刘某和他叫过来的人一起去路对面看看，他跟我说等一会，一会可能还要来人，他跟我说他先跟张某乙过去看看，然后张某乙和刘某、吕某就相跟着去了马路对面，吕某半路上就回来了。过了一会儿，刘某回来了，他跟我说他先打个电话，等他打完电话，过了几分钟，我看到有两辆出租车停在路边，车上下来的都是苏荷酒吧的保安。他们到了之后，刘某就跟他们说一起过去，然后我就跟他们一起相跟上去了马路对面找对方。我们到了马路北边的工地后，我们就陆续从工地的地上捡起散落在工地上的木棍，我看到刘某捡了一根金属材质的细长棍，大约两米长。我们走到对方的人旁边后，刘某就问我：“谁打的你？”我就指着对方三个男子对刘某说：“就他们三个。”刘某就跟对方的三个人说：“你们找死啊，你们不看是谁的人就要打？”这时王某乙就过来拦住刘某说：“不用打了，都是朋友，都认识。”刘某说：“你朋友怎么了，你滚开，别拦我。”他就指着王某乙朝后面苏荷的保安说：“你们先把他们给按住。”然后我看见张靖和一个稍胖的光头就过来推王某乙，让他去一边。对方一个男子告诉后面一个和他们一起的个子较高的男的，让他先走，然后刘某就指着那个个子较高的男子对身后的保安说：“把那个人拦住，别让他跑了。”然后就有两个人过去拦那个较高的男子，其中一个是任朝宇，另一个没看清，对方除了那个个子较高的男子，另外两个男子有一个看上去喝多了，身体站不稳，另一个男子扶着他。刘某就过去用脚踹那个清醒的男子，踹了一脚以后，他就朝他身后的我和苏荷的保安说：“给我打。”我就和后面的保安就上去打那两个在一起的男子，我刚准备过去，旁边有人把我推开了，我就拿着手里的木棍去打那个之前要跑的那个高个子男子，我走到那个高个子男子跟前，我就拿木棍朝他的头部打，打了五、六下，然后那两个光头就过来一左一右抓住那个高个子男子。较胖的光头抓着那个高个男子的左手腕，把他胳膊向右别，另一个光头抓着那个高个男子的右手，也用差不多同样的动作，往后别他的胳膊，那个高个男子就被他们别的向前倾。然后我就用棍子又往他的头部打，一直乱打，从上往下、从下往上都打过。我打他的时候我看见那两个光头用拳头打他的上半身，还用膝盖磕他的身上。当时那个高个子男子头部朝右侧偏，脸部朝右下方，我看到后面一个苏荷的高个保安拿着一个木板，从右后方打了那个高个男子的后脑部位，当时那个木板就断了，我就用拳头朝那个高个男子的左侧脸部打了几拳，还打了他的头部和背部，还用手扇了他左脸几个耳光。我看到刘某在那个高个男子身后，我就停手了，过去跟他说：“咱们走吧。”他就说走吧，然后他就跟其他人说：“走，散了。”然后我就和苏荷酒吧的保安一起往马路南边走。我们走到马路南边便道的时候，我听见有个人喊：“谁打我兄弟了，站住。”我转头看见一个男的手里拿着木头棍子，往路边苏荷酒吧的保安们冲过来。然后我看见他把吕某从出租车上拽下来，他就开始打吕某，苏荷酒吧其他的保安就围上去打那个男子，把他打倒在草丛中。我听见有人喊：“快走。”我就顺着马路南边的便道往东跑，跑的时候我回头看见有人抬着一辆自行车往那个倒在花丛中的男子身上砸去。我继续往东跑，快到东侧的一个便道入口处，听见一个白色面包车上有人喊我的名字让我上车，然后我就上车，看见刘某、之前用木板打那个高个男子的男的，车上还有两三个参与打架的人，一起坐上车去了苏荷酒吧。
19、被告人吕某在侦查期间的供述证实，2014年6月29日凌晨3点多，我正在苏荷酒吧上班，当时我和同事们在酒吧后门坐着，我同事刘某接了个电话，他挂了电话之后跟我说他的一个朋友在亲贤北街被人打了，他就叫上我，还有任朝宇、似金龙，我们四个人就打车去了亲贤北街。走之前，他还跟旁边的同事张宏俊说了一声。出租车上，他告诉我他的一个叫程某的朋友给他打的电话。我们四个人到了亲贤北街之后，我看见刘某的朋友程某在龙城九号楼下的路边，程某跟我们把他被打的过程说了一遍。程某跟我们说对方不让程某和程某的朋友走，他的朋友还在马路北边和对方在一起。听程某说完之后，程某和刘某都说要先去马路北边把程某的朋友先要过来。然后我们四个和程某就到了马路北边的工地上，我们看到对面工地有五、六个人站在一起，然后程某和刘某就走到那几个人旁边，我和任朝宇、似金龙就在路边的便道上站着。过了一会，程某和刘某走回来，程某说对方在叫人过来，刘某听后就走到一边打电话。他打完电话回来跟我说，把在酒吧上班的同事们叫过来，让我们等他们过来。过了一会，我看见在苏荷酒吧当保安的同事们陆续过来，有打车的，有开车的。当时除了我们还有张某甲等十来个人。等人到了之后，我忘记是程某还是刘某说是过去问对方要医疗费，然后程某领着我们十来个人就去了马路北边工地上。我看到工地上站着三、四个人，有两个人捡起工地上的木棍，我们其中的六、七个人看到那两个人拿木棍也就都在工地的地上捡起散落的木棍。其中一个较低个子的男子就拦着其中一个拿木棍的，也过来拦我们，还跟我们说不要打架，那两个拿木棍的男子就把木棍放下了，我们的人手里还拿着木棍。刘某和程某就上前和对方一个看上去喝多了站不稳的高个男子说话，刘某还骂了对方。这期间我听见有人朝我们的西侧喊：“不要让他跑了。”我朝西一看，发现对方一个穿深色上衣的男的正在往西走着。然后我就朝那个男的方向走，准备过去拦着他。我往那个男的的方向走的过程中，发现我们的三、四个同事分散从不同方向往那个穿深色上衣的男子方向走，我记得有尚威、杨磊、似金龙，其他人记不清了。那个男子离我们站的地方有5米左右的距离，我看到我同事张某甲一个人走到那个男子的身前，面对着那名男子把他拦住了。我看到张某甲的右胳膊是抬起来的，对着那个男子，手里是否拿着东西我没有看到。我们几个同事过去之后，我就站到这名男子的右侧前方，跟他说：“事情还没有处理完，你不能走。”这名男子就往一边推我，我也就用手推他。我印象中记得程某过来踹了他左侧大腿一脚，然后紧接着似金龙就拿这一根木棍从那个男子的右侧偏后位置从后向前打到了这名男子右侧脸部，然后这名男子手捂着右侧脸部弯下腰了，然后我站在这名男子的右侧前方用木棍打了一下他的背部，然后似金龙用木棍朝这名男子的脖子稍微靠后脑勺的位置打了一棍子，这名男子就捂着脸蹲在了地上。我听到旁边有人喊：“不要打、不要打。”然后就没有人用木棍打他。我印象中有人用脚踹那个男子的身上了。这时我听到有人喊：“警察来了。”然后我们就往马路南边跑。我和杨磊、马轩跑到一个出租车旁边，我准备上出租车的时候，对方有个高个男子手里拿着一块砖头就过来追我们，那个人准备拿砖头砸我，我闪开了，之后我的同事和对方又打了起来。然后我们的同事就散开打车走了。
20、被告人张某甲在侦查期间的供述证实，2014年6月29日凌晨3点多，我在苏荷酒吧后门站岗，听到我的同事张宏俊说我们的同事刘某的朋友在亲贤北街龙城九号被人欺负了，张宏俊要叫上我们的同事去帮忙。我问我的同事马轩：“我用不用过去？”马轩不让我去，我后来没有听他的，我就和马轩、杨磊、董晨坐上张靖开的黑色大众轿车一起去了亲贤北街龙城九号旁边的路边上。然后刘某就叫上我们一共大概十来个人去了对面路北的工地上。我们相跟着去了工地之后，我看见刘某跟对面其中一个较瘦的男子说了几句话，他们说话的时候我听见有人朝我们的西侧喊：“有人跑了，把他拦住。”然后我看见一个穿深色上衣的男子从工地上往西走，然后我就顺手从工地上捡了一根木棍，我就先跑到那个穿深色上衣的男子的身前，面对着他，我用右手拿着木棍指着他跟他说：“你不要动。”那个男子就站住了，然后我看见杨磊、吕某、似金龙就过来把这名男子围住了。我和杨磊站在那名男子的左侧，我看见似金龙拿着一根木棍从那个男子右侧稍微靠后的位置打了那个被我们拦住的男子的右侧脸部，然后我看见那个男子捂着右眼弯下腰了，然后我看见吕某拿着一根木棍打了那个人的背部，那个男的就捂着右侧脸部蹲在了地上。然后，我就跟吕某、似金龙、杨磊说先不要打他，那边的事情还没有解决了。这个人蹲在地上的时候，听到之前我们站的地方有嘈杂声，像是吵架的声音，然后我就听到有人喊了一声：“警察来了。”我就看到我们的人往南边的路边跑，然后我和杨磊跑到马路北边找到张靖之前开过来的车，然后跟着张靖回到了苏荷酒吧。
21、在逃人员登记表证实，似金龙依法被上网追逃。
22、户籍证明证实了被告人刘某、程某、吕某、张某甲的身份情况。
原判认为，被告人刘某故意损害他人身体健康，致一人轻伤一级，一人重伤二级；被告人程某、吕某、张某甲故意损害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为均构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名均成立。关于被告人刘某、吕某、张某甲的辩护人提出三被告人应认定为从犯的辩护意见，经查，三被告人在犯罪中均积极参与，相互配合，不宜区分主从犯，故上述意见，本院不予采纳。关于被告人刘某、程某的辩护人提出的被害人王某对案件的发生存在过错的辩护意见，与审理查明的案件事实不符，本院不予采纳。被告人刘某的辩护人提出的被告人刘某的行为应当构成自首的辩护意见，经查，被告人刘某在致侯某轻伤害的犯罪中，在案发当日即被公安机关从案发现场带回审查，其行为不符合自首的相关规定，故上述辩护意见，本院不予采纳。被告人张某甲的辩护人提出的被告人张某甲应当构成自首的辩护意见，本院予以采纳。四被告人的辩护人提出的其他辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。被告人张某甲犯罪时未满18周岁，应当从轻或者减轻处罚；其犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。案发后，被告人刘某的家属赔偿了被害人侯某的经济损失并取得谅解，可以酌情从轻处罚。被告人刘某、程某、吕某均当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。由于被告人刘某、程某、吕某、张某甲的犯罪行为致使附带民事诉讼原告人王某遭受经济损失的已实际发生的、合理的部分，四被告人理应承担民事赔偿责任。即被告人刘某、程某、吕某、张某甲赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费98155.46元、误工费18846.5元、护理费10326.8元、住院伙食补助费2800元、营养费3000元、住宿费4288元、交通费5000元、伤残鉴定费1500元、共计143916.76元。附带民事诉讼原告人要求四被告人赔偿残疾赔偿金、精神损害费的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。综上，结合各被告人的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条第一款、第十七条第一款及第三款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第六十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、第一百零二条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款及第二款的规定，据此判决：一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年八个月。二、被告人程某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年一个月。三、被告人吕某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年二个月。四、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年八个月。五、被告人刘某、程某、吕某、张某甲共同赔偿附带民事诉讼原告人王某各项经济损失共计143916.76元。于本判决生效后给付。六、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。
上诉人王某的上诉意见为：1、依法改判误工费70000元、护理费21000元；2、依法判令四名被告连带赔偿残疾赔偿金192552元。
上诉人刘某的上诉意见为：量刑重。其辩护人的意见为：上诉人刘某应认定为从犯；被害人有过错；上诉人认罪悔罪。
上诉人程某及辩护人的意见为：量刑重。
上诉人吕某及辩护人的意见为：上诉人吕某系从犯且原审量刑重。
上诉人张某甲及法定代理人的上诉意见为：1、本人犯罪时系未成年人；2、有自首情节；3、本人系从犯；4、愿意主动赔偿被害人。
经本院二审审理查明的事实和证据与原审相同，予以确认。
另在二审期间，上诉人刘某、程某、吕某的亲属与原审附带民事诉讼原告人王某达成民事调解，上诉人刘某、程某、吕某的亲属赔偿原审附带民事诉讼原告人各项经济损失共计225000元，原审附带民事诉讼原告人王某对上诉人刘某、程某、吕某的犯罪行为予以谅解。
另上诉人张某甲的父亲表示家庭困难，但尽力赔偿20000元给附带民事诉讼原告人王某，原审附带民事诉讼原告人王某表示愿意接受赔偿款但对上诉人张某甲不予谅解。
本院认为，被告人刘某、程某、吕某、张某甲因琐事故意损害他人身体健康，被告人刘某致一人轻伤一级，一人重伤二级，被告人程某、吕某、张某甲致一人重伤二级，其行为均构成故意伤害罪。关于上诉人刘某、吕某、张某甲及其相关辩护人“应认定为从犯”的意见，经查，三被告在共同犯罪中积极参与，相互配合，不宜区分主从犯，故上述意见，不予采纳。关于上诉人刘某的辩护人“被害人有过错”的意见，经查，被告方和被害方因琐事发生争执，协商解决时发生打斗，被害人王某准备离开打斗现场时，被上诉人张某甲阻拦，被上诉人程某、吕某等人进行殴打，致重伤二级，七级伤残，故被害人王某不具备法律意义上的过错，辩护人的辩护意见与事实不符，不予采纳。考虑上诉人刘某、程某、吕某的亲属与被害人王某达成民事调解，并取得被害人的谅解，上诉人张某甲主动赔偿及各上诉人认罪，有悔罪表现等情节，可酌情从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，但量刑不当，应依法改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十一条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销太原市小店区人民法院（2015）小店刑初字第100号刑事附带民事判决，即“一、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年八个月。二、被告人程某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年一个月。三、被告人吕某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六年二个月。四、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年八个月。五、被告人刘某、程某、吕某、张某甲共同赔偿附带民事诉讼原告人王某各项经济损失共计143916.76元。于本判决生效后给付。六、驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。”
二、上诉人（原审被告人）刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月11日起至2019年7月10日止。）
三、上诉人（原审被告人）程某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月21日起至2019年3月20日止。）
四、上诉人（原审被告人）吕某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月11日起至2018年10月10日止。）
五、上诉人（原审被告人）张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月11日起至2018年8月10日止。）
六、上诉人刘某、程某、吕某、张某甲共同赔偿上诉人王某经济损失共计二十四万五千元整（已履行）。
本判决为终审判决。
审 判 长 贾 仑
审 判 员 吕 斌
代理审判员 闵 佳
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 白晋奇