安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）合民一终字第03399号
上诉人（原审被告）：张世保。
委托代理人：张光清。
上诉人（原审被告）：许咸志。
委托代理人：许从才。
被上诉人（原审原告）：夏旭东。
委托代理人：许承斌，安徽耀真律师事务所律师。
委托代理人：夏圣兵，安徽耀真律师事务所律师。
上诉人张世保、许咸志因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安徽省庐江县人民法院（2014）庐江民一初字第01849号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2013年3月23日，张世保与许咸志签订建筑施工（瓦工）承揽协议一份，约定由张世保采取包工不包料方式承建许咸志在庐江县白山镇张李街道商住楼建筑工程。承包金由许咸志按建筑面积每平米115元支付。同时约定外墙脚手架由许咸志提供，工程中所用建筑设备及工具由张世保自带。由张世保自行组织人员，自我管理，一切工伤事故由张世保自行承担。许咸志的房屋经庐江县白山镇人民政府批准所建楼层为三层，后许咸志与张世保私自协议建设为六层。夏旭东由张世保雇佣为许咸志建房。2013年7月16日下午1时许，夏旭东与张世保雇佣的其他六名工人在午餐饮酒后，为许咸志房屋进行施工。夏旭东在施工过程中不慎从三楼摔下受伤。夏旭东受伤当日被送往庐江县人民医院住院治疗，经诊断伤情为：L3椎体爆裂性骨折伴不全瘫。住院18天，用去住院医疗费22026.60元。出院医嘱：1、注意休息、加强营养及护理。2、药物及对症。3、加强腰背部及双下肢肌肉舒缩功能锻炼。4、一个月后门诊复查。5、有情况门诊随访。2013年9月2日，夏旭东至庐江县人民医院门诊治疗，用去门诊医疗费146元。2013年12月6日，经夏旭东申请，庐江县同大镇法律服务所委托安徽正邦司法鉴定所对夏旭东的伤残等级、后续医疗费、休息日、营养日及护理日进行鉴定，经鉴定结论为：1、夏旭东的伤残等级为九级；2、建议给予夏旭东后续取内固定费用8000元；3、建议给予夏旭东休息180日、营养90日、护理9O日。夏旭东为此支付鉴定费1900元。案在原审审理中，经张世保申请，原审法院委托安徽全诚司法鉴定中心对夏旭东的伤残等级进行重新鉴定，经鉴定结论为：夏旭东的腰部损伤，腰椎一椎体粉碎性骨折，构成九级伤残。张世保为此支付鉴定费1100元。
原审另查明：夏旭东系农村居民，其户籍所在地为庐江县白山镇白山社区网城三组16号。夏旭东于2007年4月在庐江县白山镇白山社区兴农街购买房屋一套，并一直居住至今。张世保无建筑工程施工资质，张世保与许咸志签订建筑施工承揽协议时，许咸志对张世保有无资质未进行审查。在夏旭东治疗期间，张世保给付其垫付款29000元。
原审法院经审理后认为：公民的身体健康权受法律保护。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案夏旭东在为张世保提供劳务过程中身体受伤。双方应当按照各自的过错承担相应的责任。张世保作为雇佣夏旭东提供劳务的雇主，在建设工程施工过程中应尽到安全保障义务。其在施工过程中未加强安全管理，安全防护措施准备不足，对夏旭东的受伤应当承担主要过错责任。许咸志发包给张世保的房屋建设工程，建筑楼层超过两层，依照《建筑工程施工许可管理办法》第二条、第十六条之规定，依法应当办理施工许可证，并依照《中华人民共和国建筑法》第十二条、第十三条、第二十二条之规定，应将该工程发包给具有相应资质条件的承建单位进行建设。但许咸志将该工程发包给以自然人身份承包工程、且不具备建筑行业从业资格、未取得相应等级建筑资质证书的张世保，其对承建单位的选任违反法律规定，具有相应过错。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或应当知道接受发包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故许咸志应与张世保承担连带赔偿责任。许咸志辩称其与张世保签订建设工程承揽协议时约定，一切工伤事故由张世保承担，故其不应承担赔偿责任。因双方该约定违反法律规定，故对许咸志该抗辩理由，不予支持。夏旭东在为许咸志房屋施工时中餐饮酒，自身未注意施工安全，导致其从三楼坠落致伤，其自身没有尽到保护自己人身安全免受损害的安全注意义务，故夏旭东自身也具有过错，依法应减轻张世保和许咸志的民事赔偿责任。综上，夏旭东主张由张世保、许咸志赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费的理由成立，依法予以支持。综合本案的起因、经过、结果，夏旭东主张的上述各项费用，根据双方当事人的过错程度，酌定夏旭东自行负担30%的损失，由张世保承担50%的赔偿责任，由许咸志承担20%的赔偿责任，张世保、许咸志对夏旭东负连带赔偿责任。在夏旭东的各项诉讼请求中，其主张的医疗费22643.60元，其中在庐江县人民医院住院期间支出的医疗费22172.60元，有相关病历、出院记录予以证实，予以认定。夏旭东主张的在安徽医科大学第一附属医院支出的门诊医疗费471元，因无相关病历相印证，不予认定。夏旭东的伤残等级、后续治疗费、休息日、护理日、营养日，经安徽正邦司法鉴定所鉴定伤残等级为九级，后续治疗费为8000元，休息日、护理日、营养日分别为180日、90日、90日，予以确认。张世保对夏旭东的伤残等级有异议，经其申请，原审法院委托安徽全诚司法鉴定鉴定中心对夏旭东的伤残等级进行了重新鉴定，经鉴定夏旭东的伤残等级仍为九级。因该鉴定结论未改变夏旭东的伤残等级，故对因此次鉴定支付的鉴定费1100元，由张世保自行承担。夏旭东主张的住院伙食补助费540元（住院18天×30元／天）、护理费9144元（90天×101.60元／天）、营养费2700元（90天×30元／天），符合法律规定，予以认定。夏旭东系农村居民，其不能证明最近三年的平均收入，其误工费可按安徽省上一年度的农林牧渔业平均工资标准计算，故其误工费为11984.40元（180天×66.58元／天）。夏旭东虽系农村居民，但其于2007年4月6日开始在庐江县白山镇兴农街购买房屋一套，并与其妻及女儿一直居住至今。故对夏旭东主张其残疾赔偿金及被扶养人生活费按城镇居民标准计算的诉讼请求予以支持。夏旭东主张的残疾赔偿金92456元（23114元×20年×20%），符合法律规定，予以认定。夏旭东之女夏欣妍出生于2010年1月12日，夏旭东的被扶养人生活费按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均年生活消费支出标准计算至18周岁，除去由夏旭东之妻应承担的部分，夏旭东的被扶养人生活费为22799元（14年×16285元／年×20%÷2人）。夏旭东主张的精神抚慰金14000元过高，结合夏旭东的伤情及侵权人的责任，酌情认定其精神抚慰金为10000元。夏旭东主张的交通费1000元过高，酌情认定为600元。据此，夏旭东的合理经济损失为：医疗费22172.60元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费540元、营养费2700元、误工费11984.40元、护理费9144元、伤残赔偿金为92456元、被扶养人生活费22799元、精神抚慰金10000元、交通费600元、鉴定费1900元，合计182296元。上述经济损失，确定由张世保承担50%即91148元，减去张世保垫付款29000元，实际赔偿62148元；许咸志承担20%即36459.20元；夏旭东自行承担30%即54688.80元。据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决：一、张世保于判决生效之日起十日内给付夏旭东赔偿款62148元（已扣除张世保给付夏旭东垫付款29000元）。二、许咸志于判决生效之日起十日内给付夏旭东赔偿款36459.20元。三、张世保与许咸志对上述一、二项赔偿款承担连带责任。四、驳回夏旭东的其他诉讼请求。案件受理费4000元，减半收取为2000元，由张世保负担677元、许咸志负担356元、夏旭东负担967元。
张世保二审上诉称：一、夏旭东在张世保不知情的情况下，自行饮酒后施工，从吊篮上摔下致伤，其本人应承担50%的责任。二、一审查明的事实清楚，但在房屋建造中，张世保是包清工，一审判决其承担50%的赔偿责任，许咸志承担20%的责任，显失公平。综上，请求撤销原审判决，将本案发回重审，或依法改判张世保承担20%的赔偿责任，本案的诉讼费由被上诉人承担。
针对张世保的上诉，夏旭东答辩称：一审判决夏旭东承担30%的责任，已经充分考虑了夏旭东自身的过错。许咸志将工程发包给没有资质的张世保，应与许咸志连带承担全部的赔偿责任。
针对张世保的上诉，许咸志答辩称：夏旭东是从吊篮上掉下来的，而不是从修建的房屋上，中午饮酒是张世保安排的，本起事故应由夏旭东承担60%的责任，张世保承担40%的责任。
许咸志二审上诉称：一、夏旭东由张世保雇佣，对此许咸志并不知情，许咸志和夏旭东之间无任何法律关系。二、许咸志与张世保已经约定，一切工伤事故由张世保承担，故夏旭东受伤，许咸志不应承担责任。三、夏旭东施工过程中饮酒，明知吊篮严禁站人，却违规使用，应承担全部责任。综上，请求撤销原审判决，经本案发回重审，或改判驳回夏旭东对许咸志的诉讼请求。
针对许咸志的上诉，夏旭东答辩称：一审判决夏旭东承担30%的责任，已经充分考虑了夏旭东自身的过错。许咸志与张世保的内部约定，违反法律的强制性规定，应认定为无效。许咸志将工程发包给无资质的张世保，应承担相应的责任。
针对许咸志的上诉，张世保答辩称：夏旭东自行饮酒，自身存有过错；一审判决的精神损害抚慰金过高；一审判决许咸志承担20%的责任超出了夏旭东的原审诉请；许咸志用人不当，应承担相应的责任。
二审中许咸志提供点菜单一份，证明事发中午张世保请夏旭东等吃饭，夏旭东席间饮酒。
针对许咸志二审所举证据，夏旭东、张世保对其三性均持异议。
各方当事人对原审证据的举证、质证意见同原审，本院的认证意见与原审一致。
对原审查明而各方无异议的事实本院予以确认。
本院认为：夏旭东受张世保雇佣从事房屋建造，其从吊篮跌落致伤，是在从事雇佣活动中发生，故对夏旭东所遭受的人身损害张世保应根据其过错程度承担相应的责任。许咸志将房屋建设工程发包给没有建筑资质的张世保，对该损害后果应与张世保承担连带赔偿责任。原审就三方之间的法律关系的认定正确。许咸志与张世保的关于“一切工伤事故由乙方（张世保）自行承担”的约定，违反法律规定，该约定并不能作为张世保要求免除其对夏旭东承担赔偿责任的法定事由。事故发生时，房屋施工至三层，夏旭东高空作业，却中午饮酒，对事故的发生存有过错，其自身应承担相应的责任。张世保作为夏旭东的雇主，对雇员有管理、约束的义务，夏旭东午餐饮酒，其疏于管理亦是事故发生的原因之一，一审根据各方当事人对损害发生的过错及原因力所划分的责任比例适当，本院予以维持。综上，张世保、许咸志的上诉，均无事实和法律依据，本院不予支持。原审判决认定案件事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费550元，由张世保负担275元，由许咸志负担275元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张文超
审 判 员 王养俊
代理审判员 栾 蕾
二〇一四年十二月四日
书 记 员 孙大鹏
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。