江西省高安市人民法院民 事 判 决 书（2017）赣0983民初1849号原告（反诉被告）：江西省某某景观设计工程有限公司，住所地：江西省南昌市。法定代表人：方某某，系公司总经理。委托诉讼代理人：张帆，江西红谷律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：王金华，江西红谷律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告（反诉原告）：高安某某某陶瓷有限公司，住所地：江西省高安市新街镇。法定代表人：罗某，系公司总经理。委托诉讼代理人：谢文斌，江西瑞州律师事务所律师，代理权限：特别授权。原告（反诉被告）江西省某某景观设计工程有限公司（以下简称原告）与被告（反诉原告）高安某某某陶瓷有限公司（以下简称被告）建设工程合同纠纷一案，本院立案受理后,依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告江西省某某景观设计工程有限公司的委托诉讼代理人张帆、王金华，被告高安某某某陶瓷有限公司的委托诉讼代理人谢文斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）江西省某某景观设计工程有限公司向本院提起诉讼请求：1、判令被告向原告支付园林景观设计费用51800元；2、判令被告向原告支付园林工程款657986元；3、判令被告向原告支付延迟付款违约金（以上述两项付款项总和709786元为基数，自2015年7月15日起每日按照千分之一计算违约金，暂计算至2017年1月15日止为550天，共计违约金390382元），起诉状上是暂时计算至2017年1月15日止，现要求计算至付清之日止。4、判令被告承担本案诉讼费用、保全费用。事实和理由：2015年1月，原告与被告签订《高安某某某办公大楼景观设计合同》和《高安某某某陶瓷办公大楼园林景观工程施工合同》，由我司对被告办公大楼场所进行园林景观设计和工程施工。自上述合同中双方约定：1、园林设计费用总价为壹拾壹万元；2、园林景观工程总造价暂定为3180000元不含税，施工中产生增减工程量时，按附件《高安市某某某陶瓷办公大楼园林景观工程工程量清单》单价执行变量变价调整，非工程量发生增减时，本合同款概不调整；3、工程款支付方式为，工程进场3天内支付合同价款的25%，工程进度完成50%后再支付合同价款的45%，工程完工后再支付合同价款的20%，工程竣工结算后扣留总价款10%留作质保金，其余款项一周内付清；4、合同质保期为一年，保修期满后一周内支付工程结算造价的10%；5、未办理验收手续，甲方（被告）提前使用或擅自动用，对甲方（使）用部分视为验收合格；6、甲方不能在规定的时间内审核完毕工程结算，每超过一天应按照未付价款的千分之一支付给乙方作为违约赔偿金；7、本合同自履行过程中发生纠纷，可向当地人民法院提起诉讼。上述两合同签订后，我司立即组织人员对高安某某某陶瓷办公大楼景观工程进行了设计，出具完备的设计方案。同时组织工程施工作业人员对该园林景观工程进行施工作业。2015年6月24日，我司完成了上述合同项下的全部的设计、施工作业，并向被告提交了完整的竣工结算资料。然而被告却借口种种原因不肯与原告办理竣工结算，也一直拖延支付设计费用和工程款项。2016年8月22日，经原、被告双方项目负责人员共同核算，终于就本案涉诉工程达成《最终审定结算清单》29张以及《最终审定清单汇总表》1张，确定最终园林工程施工款项为2983986元。但截至原告起诉之日被告仅支付了工程款2326000元，尚拖欠工程款项657986元未予支付。2016年8月26日，原告出具一份景观设计项目的付款情况报告给被告，催促被告尽快支付拖欠的设计费用51800元，被告方虽然认可欠付设计费用51800元事宜，但也一直拖延拒不付款。原告多次就上述拖欠款项与被告沟通交涉，均遭被告借故拖延甚至直接置之不理，无奈原告只能诉诸法律。为了维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法予以支持。被告（反诉原告）高安某某某陶瓷有限公司辩称，一、关于工程款的问题，高安某某某陶瓷办公大楼园林景观工程结算最终审定清单汇总表并非是最终确定支付的工程款，还有应当扣除的工程款未扣除；二、原告存在严重的违约行为，主要表现在以下两个方面，1、工期延期，原告应当支付违约金223798元，2、工程存在严重的质量问题，树木全部死掉，路面开裂积水，总共损失造成一百多万元，三、原告的诉讼请求不能成立。反诉原告（本诉被告）高安某某某陶瓷有限公司向本院提起的反诉请求：要求反诉被告赔偿经济损失987960元；2、要求反诉被告支付违约金223798元。3、反诉所产生的费用由反诉被告承担。反诉的事实和理由：合同第五条第二款约定工程完工的时间暂2015年4月25日，55天。该条第二款约定如出现五种情形，则工期可以顺延。被反诉人实际完工的时间为2015年7月10日。在履行合同过程中，由于未出现可以延期的约定理由，因此，可以认定被反诉人逾期完工75天。依合同第十二条第一款之规定，被答辩人应支付违约金223798元。被反诉人在履行合同过程中，严重违反合同约定，给反诉人造成经济损失1692211元，酌情要求被反诉人承担987960元。1、景观园林中的苗木，被反诉人未履行补苗、施肥、修剪等养护义务。在养护期内，乔木的死亡率达到60%以上，现在达100%。反诉人购买乔木就花去近800000元，按70%死亡率计算，被反诉人应赔偿560000元。2、沥青路面高低不平，积水严重，东边有近100m路面开裂、下沉。需返工或重贴的有30%。道路牙石119382元+停车位129413元+大楼人行道50809元+大楼入口74034元+园路27298元+休息平台741**元+人行道71464元+主入口25229元+镜面水景69889元+花坛21582元=663215元×30%=198964元。4、围墙铁艺栏杆返工365.92元/m×224m=81966元。综上所述，被反诉人违反了合同关于工期、工程质量及其关于养护的规定，应承担违约责任。为此，反诉人依照《民诉法》第五十二之规定提起反诉，请依法判处。反诉被告（本诉原告）江西省某某景观设计工程有限公司辩称，一、答辩人不存在逾期完工情形，不应当承担逾期完工违约金。根据双方签订《高安某某某陶瓷办公大楼园林景观工程施工合同》，虽然已经明确约定了具体的工期，但该合同第五条也约定了顺延工期的情形，包括“人力不可抗拒的因素引起的工期延误”、“因重大设计变更且有甲方书面通知的”以及“甲方不按照合同条款规定按时付款的”三种情形首先，本案诉争工程实际施工过程中，存在多次设计变更及工程量增加，（详细的变更和增加见证据工程签证材料），应当相应给予一定的工期顺延。其次，根据原被告签署的《某某某陶瓷园林景观工程施工进度计划表》约定，双方根据明确制定了园林景观工程完工期限为2015年6月5日并且是不包括后期增加的保安亭工程的施工工期。再次，在2015年5月1日至2015年6月24日期间，共有13日属于下雨天气，应当相应顺延工期。自2015年1月20日-2015年6月24日止，这期间总共的下雨天数是102天，自2015年5月4日-2015年6月24日下雨天数是37天，这是无法施工的，也属于是双方合同中顺延的期限的情形。最后，根据合同第六条约定，被答辩人应当向答辩人支付工程预付款795000元，即分别于2015年1月24日支付30000元和2015年3月3日支付495000元。然而实际上被答辩人却并未按照该约定支付工程款项，也是导致答辩人延误工期的原因。答辩人在2015年6月5日之前已经完成了全部的景观园林施工工作，并且于2015年6月24日完成了包括保安亭工程在内的全部工程施工工作，被答辩人对于答辩人于2015年6月完工事宜也予以了认可。答辩人不存在任何逾期完工的情形，不应当承担逾期违约金。二、答辩人不存在违反合同约定给被答辩人造成经济损失的情形，不应当承担任何违约责任。1、答辩人在工程施工期内以及园林养护期内，都严格按照合同约定栽种及养护景观园林中的苗木，对于其中死亡部分的苗木都进行了及时更换，该部分更换苗木的清单也得到被答辩人的认可，并且更换死亡苗木的费用已在双方于2016年8月22日签署的结算清单中列明扣除，不存在还需要扣除死亡苗木费用的情形。2、答辩人严格按照合同约定对沥青路面进行施工，并且也完成了全部的施工工作。但后期被答辩人私自改动设计，挖除该路面，将所在地块用于违章搭建，其责任应当由被答辩人自行承担，与答辩人无关。3、答辩人施工过程程中所用石材、石材辅铁等都完全符合双方合同约定以及行业规范要求，不存在任何质量问题。至于道路牙石、停车位、大楼人行道、大楼入口、园路、休息平台、人行道、主入口、镜面水景、花坛以及围墙铁艺栏杆等部分，答辩人也都完全按照合同施工合格，并交付被答辩人使用，不存在任何质质量问题。实际上，答辩人与被答辩人签署施工合同后，均是严格按照合同约定进行施工，根本不存在任何违反合同约定给被答辩人造成任何经济损失的情形。答辩人在2015年6月24日工程完工后就将该工程建筑全部交由被答辩人实际使用，被答辩人并未对工程质量提出任何异议。甚至在2016年8月22日双方签署决算文件时，被告也未对工程质量提出异议。如果被答辩人现在主张工程质量问题，应当由被答辩人承担相应的举证责任。综上所述，在本案诉争工程的施工合同签署后，答辩人均是严格按照合同规定及双方约定的情形进行工程施工和园林养护，并未存在任何延误工期或者违反合同约定的情形，不应当承担任何违约责任。恳请人民法院依法査明事实，驳回被答辩人的反诉请求。原、被告双方围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对原、被告无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：(一)关于原告提供的本诉证据材料。对原告提供的《高安某某某办公大楼景观设计合同》以及《关于高安某某某办公大楼景观设计项目的付款请况》，被告质证后认为，对其真实性没有异议，但是对原告所要证明的目的有异议，付款情况是事实，但是这份证据不能证明完工的时间是2015年6月10日，而实际完工时间是2015年7月10日。由于原告存在严重的违约行为，双方没有达成对违约行为造成的经济损失达成一致意见，至于该不该付设计费，付多少，都没有达成一致。所以我们就没有支付设计费，我们就不存在违约行为。因被告对其真实性没有异议，本院对其真实性予以确认。对原告提供的高安某某某陶瓷办公大楼园林景观工程施工合同》，被告质证后认为，对于合同的真实性没有异议，对其证明目的第四点和第五点有异议，其证明目的不能成立。原告没有向我们申请验收，被告应当提供相应的证据证明已经验收。办公大楼长期没有申请验收，造成我们的重大经济损失。完工后原告没有提出过验收清单，也没有签字。本院对被告没有异议的予以确认，对有异议的待综合再定。对原告提供的《开工报告》，《某某某陶瓷景观项目部工作联系函》、《某某某陶瓷厂施工现场确认单》、《设计变更单》、《某某某陶瓷建筑亮化灯具定价清单》、《某某某陶瓷广告字体定价清单》，《某某某陶瓷景观工程施工进度计划表》，高安市气象局历史气象证明文件，高安某某某陶瓷景观工程项目现场完工照片19张，《高安某某某陶瓷景观工程死亡及更换苗木清单》，被告质证后认为，对第一份证据的开工报告没有异议，对第二份证据真实性没有异议，但是对其证明目的有异议，这份证据不能证明增加了工程量，所以工期不能顺延。对第三份证据的真实性没有异议，但是对其证明目的有异议，不能证明完工的时间是2015年6月5日。对第四份的证据的真实性不提出异议，不能证明被告公司所在地也下了102天的雨。对第五份证据的真实性没有异议，不能证明原告证明的目的，不能证明原告全部履行了施工义务。对第六份证据的真实性没有异议，但是后期更换的苗木也全部死亡，没有起到景观效果。本院对被告没有异议的予以确认，对有异议的待综合再定。对原告提供的《高安某某某陶瓷办公大楼园林景观工程结算最终审定结算清单》、银行付款凭证，被告质证后认为，对其真实性没有异议，但是对证明目的有异议。汇总表中的工程总价2983986.29元是事实，但是这不是最终我们应该支付的款项。银行付款凭证也不能证明原告的目的，因为原告没有按照合同约定完工，所以我们也没有按照合同约定按期支付工程款。本院对被告没有异议的予以确认，对有异议的待综合再定。对原告提供的设计图纸，被告质证后认为，图纸与施工图纸没有意见，与当时施工图纸是一致的，但是我们对其施工质量提出异议，园林苗木都死了，石材质量、沥青路面的损失。同意按原告提供的图纸作为鉴定的依据。因被告没有异议，故本院对该证据予以确认。（二）关于被告提供的本诉与反诉证据材料。对于被告提供的证据，原告质证后认为，对照片的三性均不予认可，照片上面看不出时间地点，合同义务完工之后只有一年的养护期，如果是在养护期之后的照片我们不应当承担损失。所以不能主张被告（反诉原告）的损失金额。对于被告其他证据材料的真实性合法性没有异议，但不能达到被告所要证明的目的。该组证据清单是我方完成合同施工义务之后对方审核的造价清单，不能证明其上所说的石材和铁艺栏杆的工程存在质量问题，恰恰相反能证明我方已经完成了合同约定的施工义务，对方对工程造价进行了确认。29张结算清单以及最终决算表达成于2016年8月22日，该时间原告对该工程的质保期早已届满，对于工程中存在的问题部分已经扣减，在决算清单汇总表中已经注明了现场审核完毕，绿化已扣减完毕，足以证明双方达成价款2983986.29元是扣除所有应当扣除款项的价格。被告主张扣除的部分已经在29张决算清单中扣减，不应当重复计算。如果被告主张还有应当要扣除的价款，应当由被告进行举证以及承担举证责任。因原告提出异议，本院将结合其他证据综合认定。对被告提供的某某某办公大楼景观设计图纸复印件，原告质证后认为，对图纸三性均不予认可。图纸原件上面是有我方公司的出图章的，而这份图纸没有我方公司的出图章。这可能是复印件，我方要求对方出示原件。该图纸不能证明我方没有按照图纸施工，我方实际施工是达到对方的施工标准的。因原告有异议，且该证据不是原件，故本院对该证据不予确认。（三）反诉被告提供的证据材料。对反诉被告提供的证据材料，反诉原告质证后认为，1、反诉原告的质证意见与本诉的质证意见一致。2、反诉原告对被反诉方提供的照片不提出异议，但是对证明目的有异议，合同约定质保期有一年，质保期内的照片没有，工地完工时间是2015年7月10日，反诉原告提供的照片是保质期内和完工时的照片。2、照片是有选择性、远距离的拍摄，不能反应真实情况，如色差，缺角等。3、照片是2015年7月10日拍的，反应出来有的树木死了，有的没有死，但是到了2016年7月10日之前就全部死了。对反诉被告提供的证据，本院将结合本诉中证据的认定以及其他证据综合认定。（四）关于江西求实司法鉴定中心的鉴定书以及鉴定费发票。对被告提供的鉴定费发票，原告质证后认为，真实性、合法性没有异议，关联性有异议，鉴定所得出的鉴定结论并未明确是我方责任造成的，鉴定费用不应该由我方承担。因该票据为国家正式发票，且有出具单位的公章，故本院对该证据予以确认。对江西求实司法鉴定中心的鉴定书，被告质证后认为，鉴定意见书的初稿出来后，2018年5月28日我方提出质疑意见，求实鉴定中心于6月7日对我方提出的七个问题作出解释，但是没有作出实质性修正。6月11日出了司法鉴定意见书，这份鉴定意见书没有进行修正，我们仍然坚持提出的七条质疑意见，这七条意见中最重要的就是第一条，他没有按照2017年颁布的江西省园林工程消耗量定额及单价估价表，而鉴定结论是按照2006年的定额来计算的，差价是非常大的，我们的损失也是非常大的。鉴定结论中第十页、十一页，修复费用第二款没有包括石材色差的修复费用。对于鉴定报告其他鉴定结果予以认可。对江西求实司法鉴定中心的鉴定书，原告质证后认为，对于鉴定意见书的三性均有异议，真实性有异议，本案诉争工程早在2015年6月就已经完工，并交付业主使用。鉴定意见书中载明的鉴定日期是2017年12月21日、2018年3月30日，这两个时间并非本案诉争工程的完工时间，不能真实反映本案诉争工程的完工状态。合法性有异议，根据最高院相关审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十三条规定，本案反诉原告作为发包人在2015年6月就已经接受使用了本案诉争工程，在2017年才对工程质量提出异议，并主张权利，人民法院不应支持，其申请司法鉴定以及人民法院委托鉴定机构进行鉴定，鉴定机构出具鉴定意见书均违反法律规定。关联性有异议，该鉴定意见中记载的分析说明部分以及鉴定意见部分，只写明对于鉴定时被鉴定工程进行修复所需要的费用，并未明确被鉴定工程在完工并交付业主方使用时的质量状态，也没有明确造成被鉴定工程在鉴定时需要修复的原因，以及责任主体，也没有明确我方作为施工人应当承担的责任大小。被告方提出司法鉴定时的理由和申请事项不符，与本案双方诉争的焦点无关。本案诉争工程在2015年就已经完工，其修复费用的标准应当适用2015年之前的标准，而不应当适用被告方所主张的标准。鉴于以上原因以及鉴定意见存在部分专业技术问题，需要鉴定人员出庭作证进行说明，我方申请鉴定人员出庭作证并提交申请书。对鉴定人出庭的证言，原告质证后认为，对于鉴定人员证人证言真实性、合法性没有异议，但是对关联性有异议，根据鉴定人员的证言，其所做的鉴定依据的是2017年3月21日、2018年3月30日的勘验情况，而该两个时间点不能真实反映本案诉争工程在完工后交付使用时（2015年6月）的状况。鉴定人员也明确仅对技术性问题进行了分析，并不能明确责任主体，而其鉴定时间已经超过本案诉争工程的质保期，因此其鉴定结果即便存在质量问题也与原告方无关。对鉴定人出庭的证言，被告质证后认为，对于鉴定人员证人证言真实性、合法性、关联性没有异议，导致质量问题的原因鉴定人员说的与鉴定报告基本一致，我们应该讨论的问题应该是到底是施工过程中还是使用过程中出现的质量问题。证人在出庭过程中对于石材色差问题，有两个原因，鉴定人员也说了，如果法院去函，他们会予以回复，分别就两种原因计算出费用。结合鉴定意见书以及鉴定人的证言，本院对该鉴定意见书的结论予以确认。综合原被告的起诉与答辩、双方在庭审中的陈述以及上述证据的认定情况，本院认定案件事实如下：2015年1月14日，原告江西省某某景观设计工程有限公司与被告高安某某某陶瓷有限公司签订了一份《“高安·某某某办公大楼”景观设计合同》，由被告高安某某某陶瓷有限公司委托原告承担“高安·某某某办公大楼”景观设计任务，双方约定：1、本项目景观设计实测面积约为9700平方米，最终面积以实际施工面积为准；景观设计分为景观方案设计、景观施工图设计以及后期施工配合服务三个阶段；2、原告交付施工图六套及电子光盘一张，方案设计文本的提交时间为合同签订后8个工作日，施工图提价时间为景观方案设计图经被告确认后20个工作日；3、景观设计总价为11万元，双方对交付方式及时间进行了约定。另外，双方对彼此的责任、设计变更的处理、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告为被告提供的设计服务，被告于2015年1月31日支付了设计费58200元，剩余设计费用51800元至今未付。2015年2月3日，原告江西省某某景观设计工程有限公司与被告高安某某某陶瓷有限公司签订了一份《高安市某某某陶瓷办公大楼园林景观工程合同书》，由被告高安某某某陶瓷有限公司将其办公大楼园林景观色合计工程承包给原告江西省某某景观设计工程有限公司施工，双方约定如下：一、工程名称：高安市某某某陶瓷办公大楼园林景观工程。二、工程承包范围：承包按被告确认的施工图纸范围及工程量清单中各分部分项工程的工程量（其中种植土、保安亭基础及结构以及旗杆由被告自行完成）。三、工程总造价：暂定造价为318万元不含税（大写叁佰壹拾捌万元整）。施工中产生增减工程量时，按附《高安市某某某陶瓷办公大楼园林景观工程工程量清单》单价执行变量变价调整，非工程量增减发生时，本合同价款概不调整（系本合同附件：工程量清单）。四、工程结算：①园建、水电工程结算造价=工程量清单中园建、水电造价±增减费用。②绿化工程结算造价=苗木和地形营造完成数量×苗木综合单价。③属本工程施工期内及保修期内的水电费由被告支付。④工程竣工验收完成后5日内，乙方向被告提供工程结算书及相关资料一式三份，被告收到原告提交竣工结算资料后，经审查无误，自书面接收之日起15日内完成工程结算审核。五、施工工期：（一）围墙基础工程及临时道路工程完成时间暂定2015年1月21日至2015年2月13日，历时共23天。（二）其余园林工程完成时间暂定2015年3月1日至2015年4月25日，历时共55天。（三）施工过程如因被告原因或不可抗力等因素，经原被告双方签证认可，工期顺延。（四）原告应根据被告总进度要求制定施工进度计划交给被告，并按计划或被告通知时间内按时完成施工。六、工程款支付方式与方法：1、工程进场3天内，被告应支付原告工程预付款为合同价款的25%（即795000元，大写柒拾玖万伍仟元整），作为前期采购主材的费用。2、本工程进度完成50%（2015年3月28日），被告再支付原告合同价款的45%（即1431000元，大写壹佰肆拾叁万壹仟元整）作为工程第一次进度款。3、待本工程完工（即2015年4月25日），经被告验收合格后再支付原告合同价款的20%（即636000元，大写陆拾叁万陆仟元整）作为工程第二次进度款。4、工程竣工结算后（即2015年5月25日），除结算造价的10%作为保修期费用外，其他工程款在工程结算后一周内付清。5、本工程质保期为壹年，保修期满一年后的一周内，被告支付工程结算造价10%的保修费用。6、煤气付款前提供合格的收据。七、工程质量：原告应严格按照设计图纸，被告要求及现行国家有关施工规范、规程进行施工，工程质量必须达到国家相关标准要求及景观效果要求，同时必须做好施工放样、核样及各专业管理预埋。在景观结构施工前，各专业管理预埋必须全部到位，并被告现场代表验收后方可进行景观结构施工。八、工程验收：1、工程竣工后，原告应通知被告验收，被告自签收书面验收通知5个工作日内组织验收，经被告验收合格后5日内办理移交手续。如被告在规定时间内未能组织验收，需及时通知原告，另定验收日期，并承担原告的看管费用和相关费用。2、未办理验收手续，被告提前使用或擅自动用，对被告动（使）用部分视为验收合格，但应补办验收手续。3、因被告原因，造成局部项目无法竣工，不应影响整个工程验收，未竣工部分，由双方商定缓验日期，总体工程结算不受影响。但因原告原因造成上述情况，则其必须由原告承担相应违约责任。九、文明施工。十、工程保修：1、原告在硬质景观完成后，应按有关规定进行保修，在保修期内由于原告施工原因造成的质量问题，原告应在接到被告通知七天内组织有关人员进行维修。若原告不按时进行维修，被告有权另派施工队进行维修，由此发生的费用从乙方保修金中扣除。2、园林景观工程保修期为壹年，工程预留保修金为工程结算造价的10%。3、绿化苗木养护期为壹年，费用由原告承担。养护期间需按养护标准和被告要求及时进行补苗、施肥、修剪等，以保持优美的景观效果。十一、双方责任。十二、违约责任：1、原告必须按合同规定的工期内完成园林景观工程，工期每延误一天，按照合同总造价的千分之一计付违约金。此款项被告可直接从原告工程结算款中扣除。2、被告不能按合同规定的时间审核完毕工程结算，没超过一天应按未付价款的千分之一支付给原告作为违约赔偿金。3、若被告非工程质量原因或非原告原因延误工期而终止合同，应付清原告相应工程款并支付相应的违约赔偿金。十三、双方对其他方面进行了约定。在签订合同之前，原告向被告送达了开工报告，计划开工日期为2015年1月20日，原告在开工报告上盖章，被告法定代表人罗某在开工报告上签字。之后，双方在工作中有数次联系。2015年5月4日，原被告就工期顺延达成一致意见，即“现制定某某某展厅外园林景观完工期为2015年6月5日，因雨天气相应顺延。如未在次日期完工，被告直接从原告工程款中扣除处罚金，处罚金1天处罚2万元整。保安亭工期不含此工期（原展厅位置）”，双方均派有代表在工程施工进度计划表上签字确认。2015年10月12日，被告法定代表人罗某对高安·某某某办公大楼景观工程死亡及更换苗木清单进行了确认。2016年8月24日，被告对高安·某某某办公大楼景观工程结算最终审定清单汇总表进行了确认，但在汇总表中注明“经核实总工程量款贰佰玖拾捌万叁仟玖佰捌拾陆元整，其他未按合约执行还未扣除。兰辉，8月24日”。原告认可被告已经支付了工程款2326000元。在审理过程中，双方对工程是否存在质量问题争议较大，反诉原告为了证明其反诉请求，于2017年8月30日向本院申请对反诉被告承建的办公大楼景观设计工程是否质量问题进行鉴定以及如存在质量问题，则因质量问题给反诉原告造成的经济损失进行评估。本院依法移交本院司法技术室对外委托司法鉴定，本院司法技术室依法委托江西求实司法鉴定中对反诉原告申请事项进行了鉴定。2018年6月11日，江西求实司法鉴定中心作出赣求司[2017]建鉴字第1104号建筑工程鉴定意见书，鉴定意见为：1、高安某某某陶瓷有限公司办公大楼园林景观工程存在一定的质量问题，主要质量问题有：车行道存在沉降裂缝、路面局部下沉；路沿石存在松动、倾斜、缺失、破损等情况，部分缝隙、错台超出规范允许偏差值；人行道面层石材部分存在空鼓、松动、破损（缺楞）、色差等情况，部分缝隙超出规范允许偏差值；围墙栏杆生锈、侧面固定处松脱、GRC构件松脱；乔木死亡，地被杂草丛生、灌木未修剪等。2、针对上述问题，修复费用估算为405172.99元（大写：肆拾万伍仟壹佰柒拾贰元玖角玖分）。该费用不包括“石材出现色差”而导致的修复费用。为做鉴定，反诉原告高安某某某陶瓷有限公司支付了鉴定费用8万元。另查明，江西省气象信息中心出具的高安市2015年1月20日-6月24日降水实况资料显示，2015年1月20日-31日，高安市降零星小雨1天、小雨5天、中雨1天，2月降小雨12天、中雨2天、大雨3天，3月降零星小雨6天、小雨11天、中雨6天、暴雨1天，4月降零星小雨3天、小雨7天、中雨4天、暴雨1天，5月降零星小雨1天、小雨8天、中雨6天、大雨3天、暴雨1天，6月1-24日，零星小雨2天、小雨8天、中雨6天、大雨2天、暴雨2天。再查明，原告江西省某某景观设计工程有限公司成立于2011年12月21日，其经营范围包括：城市园林绿化综合工程设计、施工、养护；市政公用工程（以上项目国家有专项规定的凭许可证、资质证或其他批准文件经营）。本院认为，当事人履行合同应当遵循诚实信用原则。在本案中，原、被告之间订立的《高安·某某某办公大楼景观设计合同》、《高安某某某陶瓷办公大楼园林景观工程合同书》是双方的真实意思表示，其内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，该合同对双方均具有约束力，双方均应依约履行。关于被告是否应支付设计费用51800元的问题。根据《“高安·某某某办公大楼”景观设计合同》第六条6.2付款方式及时间之三“施工图设计完成时在施工图提交后7个工作日内支付设计总价的40%”及之四“施工配合完成后，在工程竣工验收后10个工作日内支付设计总价的10%”，而原告提供的其致被告的《关于“高安·某某某办公大楼”景观设计项目的付款情况》，被告对该付款情况进行了确认，从中可以看出，原告于2015年2月底完成了项目的所有设计工作，并于2015年06月完成项目的全程施工配合工作，被告还应支付施工图设计费51800元。因此，按照上述双方的约定，原告要求被告高安某某某陶瓷有限公司支付设计费51800元有事实依据，本院予以支持。关于被告是否应向原告支付工程款的认定。原告主张该园林工程已经于2015年7月验收并实际使用，但原告并未对其主张提供相应证据，故本院对其主张不予采信。被告辩称因原告延期施工，已经造成了被告的损失，为了减少双方损失，被告才在未经双方验收和结算后进入办公，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：…(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期”，因此，本案涉案工程在被告进入办公之日应视为实际竣工验收之日，被告高安某某某陶瓷有限公司应按实际装修工程量向原告江西省某某景观设计工程有限公司支付相应的工程款，按照双方2016年8月24日结算的金额2983986元，扣减被告实际支付的2326000元，被告实际还应支付工程款657986元。被告称还有其他未按合约执行还未扣除，但并未提供证据，本院对被告的该辩解不予采信。如被告高安某某某陶瓷有限公司有新证据可以证实，被告高安某某某陶瓷有限公司可另行向原告主张权利。关于本案所涉工程是否已过质保期的认定。被告高安某某某陶瓷有限公司提出反诉，要求原告承担因工程质量问题给被告所造成的损失，原告辩解按照双方在合同中的约定，本案所涉工程已过质保期。本院经审查后认为，根据《建设工程质量管理条例》第四十条第三款之规定“建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算”，在本案中，双方未进行书面验收，但被告已实际使用，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条之规定，其实际使用之时应视为竣工验收之日。但结合庭审中双方的陈述，本案所涉工程完工后双方因合同履行、工程质量等问题一直没有验收、结算，直到2016年8月24日被告公司代表兰辉在结算汇总表上签字，但仍然在结算汇总表上注明“其他未按合约执行还未扣除”。另外，《建设工程质量管理条例》第四十条第一款对在正常使用条件下的建设工程的最低保修期限有明确规定。因此，2017年6月份被告高安某某某陶瓷有限公司提出反诉存在质量问题并未超出工程保质期。故本院对原告抗辩的本案所涉工程已过质保期不予采信。关于反诉原告的反诉请求是否应得到支持的认定。反诉原告被告高安某某某陶瓷有限公司主张因反诉被告的违约行为，导致工程存在质量问题。因双方对是否存在质量问题存在较大争议。为此，反诉原告被告高安某某某陶瓷有限公司向本院申请对反诉被告承建的办公大楼景观设计工程是否质量问题进行鉴定以及如存在质量问题，则因质量问题给反诉原告造成的经济损失进行评估。本院依法移交本院司法技术室对外委托司法鉴定，本院司法技术室依法委托江西求实司法鉴定中对反诉原告申请事项进行了鉴定。2018年6月11日，江西求实司法鉴定中心作出赣求司[2017]建鉴字第1104号建筑工程鉴定意见书，鉴定意见为：高安某某某陶瓷有限公司办公大楼园林景观工程存在一定的质量问题，修复费用估算为405172.99元（大写：肆拾万伍仟壹佰柒拾贰元玖角玖分）。该费用不包括“石材出现色差”而导致的修复费用。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十七条、《建设工程质量管理条例》第四十一条之规定，本案工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，反诉被告作为施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。因此，反诉原告被告高安某某某陶瓷有限公司要求反诉被告承担因工程质量问题产生的损失有事实法律依据，本院予以确认。但因该鉴定对导致质量问题的原因没有作出明确的意见，鉴于鉴定意见结论为涉案工程存在一定的质量问题，为了适当弥补反诉原告的实际损失，按照公平原则，并结合本案庭审中双方的举证质证情况，本院认为由反诉原被告各承担50%的责任较为合理，即由反诉被告江西省某某景观设计工程有限公司向反诉原告高安某某某陶瓷有限公司承担工程修复费用人民币202586.5元。关于被告是否需要向原告支付迟延付款违约金以及反诉被告是否需要向反诉原告承担违约金的认定。本院经查，首先，关于原告是否存在延误工期的问题。反诉原告主张反诉被告存在延误工期，为此反诉被告抗辩是因雨天原因工期应顺延，但从反诉被告提供的证据可以看出，双方已经对园林景观完工期延期达成了一致意见（即延期至2015年6月5日），故本院对反诉被告抗辩的至2015年6月24日需顺延102天的主张不予支持。因此，反诉被告抗辩的其在工期内完工证据不足。其次，关于被告（反诉原告）是否存在迟延支付款项的问题。虽然被告主张双方未对涉案工程进行验收，被告不能存在违约行为。但双方在2016年8月24日进行了结算，从庭审查明的情况得知，被告也未按照结算的金额全面履行。因此，本院认为，双方在履行合同过程中，均存在违约行为，结合本案审理过程中查明的事实以及双方提供的证据材料，本院认为双方相应的违约损失由双方各自承担较为合理。故本院对双方的主张均不予支持。关于司法鉴定费用承担的认定。反诉原告申请对质量及其损失鉴定，为此垫付了鉴定费80000元，该鉴定费用为反诉原告实际发生的必要费用，且反诉被告所完成工程确实存在质量问题，本院根据案件审理情况，酌情认定由反诉被告江西省某某景观设计工程有限公司承担40000元，其余由反诉原告高安某某某陶瓷有限公司负担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告(反诉原告)高安某某某陶瓷有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）江西省某某景观设计工程有限公司支付设计费人民币51800元。二、被告(反诉原告)高安某某某陶瓷有限公司自本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）江西省某某景观设计工程有限公司支付工程款人民币657986元。三、原告（反诉被告）江西省某某景观设计工程有限公司自本判决生效之日起十日内向被告(反诉原告)高安某某某陶瓷有限公司赔偿损失人民币202586.5元，并承担鉴定费用人民币40000元。四、驳回原告江西省某某景观设计工程有限公司的其他诉讼请求。五、驳回反诉原告高安某某某陶瓷有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14701元，由被告（反诉原告）高安某某某陶瓷有限公司负担9486元，原告（反诉被告）江西省某某景观设计工程有限公司负担5215元。反诉案件受理费7853元，由原告（反诉被告）江西省某某景观设计工程有限公司负担1313元，被告（反诉原告）高安某某某陶瓷有限公司负担6540元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，须交上诉案件受理费至江西省宜春市中级人民法院。户名：江西省宜春市中级人民法院，账号14×××07，开户银行：中国农业银行宜春经济开发区支行。如逾期不缴纳，按自动撤回上诉处理）。审判长  陈鹏飞审判员  徐红兵审判员  况小建二〇一八年八月二十九日书记员  杨 丹