山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）鲁08刑终205号
原公诉机关济宁市任城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某1，男，1969年8月7日出生于山东省微山县，汉族，大专文化，银行职员，户籍所在地山东省微山县，住济宁市任城区，因�嫌故意伤害罪，于2017年10月26日被刑事拘留，同年11月2日被取保候审。
辩护人刘鹏，山东思雅律师事务所律师。
原审刑事附带民事诉讼原告人王某，男，1969年6月7日出生，户籍地微山县，住济宁市任城区。系本案被害人。
济宁市任城区人民法院审理济宁市任城区人民检察院指控原审被告人吴某1犯故意伤害罪，并附带民事诉讼一案，于2018年6月5日作出（2018）鲁0811刑初171号刑事附带民事判决。原审被告人吴某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人，听取辩护人及其他诉讼参与人的意见。认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
2017年9月2日15时许，在济宁市任城区红星西路六合楼大酒店门口，被告人吴某1与被害人王某因琐事发生争执继而相互撕扯，被告人吴某1用拳头击打被害人王某面部，致其面部受伤。经法医鉴定，王某面部外伤致双侧鼻骨、左侧上颌骨额突骨折，符合钝性物体作用所形成，损伤程度属轻伤二级。
2017年10月26日，被告人吴某1按刑事传唤规定时间到案，未如实供述犯罪事实。
原审判决认定上述事实的证据有：
1.被害人王某陈述，在战友吴某2喜宴上，遇到吴某1也参加喜宴，其给吴某1打了声招呼，喊了句吴行长。吃完饭准备走时，看到战友满某某和吴某1在大厅里坐着，其又问吴行长怎么没走，吴某1就说听他解释，接着吴某1就骂其，在屋里吴某1呼了其两个嘴巴，然后其战友就把�拉出去了，吴某1接着追出来，在门口用拳头打其的脸，打到鼻部，用脚踹其的腿部，当时其也踹了他几脚，后被战友拉开。
2.证人证言
(1)证人吴某2证言，其与王某是战友，与吴某1是同村老乡，当时认为两人打架的行为很轻微，所以其认为他们不是打架，上次作证说的两个人没打架，不是被告人吴某1授意故意说的。
(2)证人高某的证言，王某找其看过病，在2017年9月2号或3号，当时说头疼、肋骨疼，挂吊瓶打两天消炎针，还是说不舒服，让其去大医院检查。
3.书证
（1）受案登记表，证实被害人王某于2017年9月2日15时41分打110报案。
办案说明：监控视频内容�明被告人吴某1用拳头击打被害人王某鼻部二拳，被害人王某在金城公交牌处打了自己两个耳光，并未打到其鼻部。
办案说明：被害人王某笔录中所称的满某某，多次联系均未到公安机关作证；证据视听资料中，右侧瘦高的为被告人吴某1，左侧较胖的为被害人王某。
济宁市公安局任城区分局调取证据通知书，证实本案视听资料系济宁市公安局任城区分局于2017年9月4日向吴永祥调取。
办案说明：本案监控视频无法拷贝，系执法记录仪翻拍刻盘，名称1的监控记录显示，2017年9月2日15时02分33秒，被告人吴某1用拳头击打王某面部两次；名称为公交站点的监控记录显示，2017年9月2日15时35分11秒，被害人王某自己打了自己右脸两耳光。
抓获经过：被告人吴某1于2017年10月26日10时55分按刑事传唤规定时间到案。
本地常住人口详细查询结果：被告人吴某1生于1969年8月7日，系完全刑事责任能力人；被害人王某生于1969年6月7日，系完全民事责任行为能力人；证人吴某2生于1967年6月28日，系完全民事责任行为能力人；证人高某生于1956年2月9日，系完全民事责任行为能力人。
4.鉴定意见
济宁市公安局任城区分局刑事科学技术室（济任）公（刑）鉴（伤检）字（2017）0701号鉴定书，证实王某面部外伤致双侧鼻骨、左侧上颌骨额突骨折，符合钝性物体作用所形成，损伤程度属轻伤二级。
5.监控录像，证实被告人吴某1在六合楼酒店门口用拳头打被害人王某鼻部二拳，被害人王某在金城公交站牌处打了自己两个耳光，并未打到其鼻部。
6.被告人吴某1供述，其与王某一起参加朋友女儿的喜宴，因为之前其给王某的弟弟办过贷款，后来他弟弟想再贷款，其没给帮忙。喝完喜酒其和满某某聊天正好走到王某身旁，因王某提及他弟弟贷款的事，并且说话不好听而发生争吵，然后就发生了撕扯的行为，相互推对方，后被他人拉开。其没打王某，是他自己打的自己。
原审判决同时认定，被害人王某受伤后，在济宁市第二人民医院住院治疗，在济宁市第一人民医院、济宁医学院附属医院检查治疗，花医疗费6551元，造成误工损失6955元，需陪人费806元，住院伙食补助费400元，交通费400元，以上各项经济损失共计15112元。该事实，有济宁市第二人民医院住院病案、出院记录、济宁市第一人民医院、济宁医学院附属医院门诊病历、医疗费发票，医疗费用明细、诊断证明、陪人、休息证明、房屋拆迁安置协议书、结婚证复印件等证据证实。
原审法院审理认为，被告人吴某1因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人吴某1系初犯、偶犯，可酌情予以从轻处罚。由于被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失依法应予赔偿，但要求赔偿数额过高及证据不足部分不予支持。附带民事诉讼原告人要求赔偿伤残赔偿金及精神损害抚慰金、营养费不予支持。被害人受伤后，从家到医院治疗确需支付相应交通费用，身体恢复需要一定休息时间，费用应予适当赔偿，被告人吴某1应在合理范围内予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、�中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，以被告人吴某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；判令被告人吴某1赔偿附带民事诉讼原告人王某医疗费6551元，误工费6955元、陪人费806元，住院伙食补助费400元，交通费400元，以上各项经济损失共计15112元。于判决书生效之日起十日内付清；驳回附带民事诉讼原告人王某的其他诉讼请求。
上诉人吴某1上诉提出，一审判决认定事实错误。对于监控录像，提取程序不合法，不能作为定案的依据。被害人在第一次就医时说是摔伤的。本案的证据无法排除合理怀疑，得不出被告人殴打被害人的证据。
其辩护人提出对于监控录像的收集程序不合法，真实性、合法性、关联性存在问题，不能作为定案的证据；王某第一次就诊时没有说鼻部受伤，陈述自己�晕、肋骨疼，说明自己是摔伤。因此认定吴某1伤害王某致其轻伤证据不足，应宣告被告人无罪。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。一审法院在判决中列举的认定本案事实的证据,已经在一审开庭审理中当庭质证确认。本院对一审判决认定的证据予以确认。
关于上诉人吴某1及其辩护人提出一审判决认定事实不清，监控录像不能作为定案证据的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人吴某1及原审附带民事诉讼原告人王某在当日发生纠纷后发生了厮打，被人拉开后，王某被人开车拉走后当日下午即向派出所报案称被打，当日到卫生室治疗，治疗两天后发现不见好转，去济宁第二人民医院检查发现鼻骨骨折，后经附属医院检查，结论鼻骨骨折、左侧上颚突骨折，该部位与监控录像显示吴某1击打王某的部位是吻合的。虽然该录像是翻拍，公安机关出具说明了原因，二审期间让吴某1、王某分别进行了观看，二人均承认录像记载的就是当时纠纷的场景，因此该录像可以作为证据予以采信。至于证人证实当天在卫生室打针时王某没有说是被打，而是说是摔伤的问题，经王某解释说当时在其怕丢人，没有说是被打的，该解释具有合理性，因此，不能据此否定伤害事实的发生。因此，上诉人吴某1及其辩护人提出认定吴某1击打王某事实不清的上诉理由及辩护意见不能成立不予采纳。
本院认为，上诉人吴某1与他人发生纠纷后，击打他人致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，并根据吴某1系初犯、偶犯，酌情予以从轻处罚，量刑并无不当。由于上诉人吴某1的犯罪行为给附带民事诉讼�告人造成的经济损失依法应予赔偿，原审判决对此也作出了判处，判决数额亦无不当。上诉人吴某1及其辩护人要求宣告吴某1无罪的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 鞠茂亮
审判员 侯鸿波
审判员 汪忠玲
二〇一八年七月二十五日
书记员 颜梦瑶