山东省临沂市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民一终字第2217号
上诉人（原审原告）高志滨，居民。
委托代理人巩桂保，居民。
被上诉人（原审被告）山东春天建设集团有限公司。
法定代表人王桂文，董事长。
委托代理人房孔林，临沭沭河法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）高全华，居民。
被上诉人（原审被告）高志兵，居民。
委托代理人王丹丹，山东有泰律师事务所律师。
上诉人高志滨因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服临沭县人民法院（2014）沭民一初字第905号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明，案外人临沭县临沭街道办事处河滨社区居民委员会将其河滨家园15号楼承包给被告山东春天建设有限公司（后变更为山东春天建设集团有限公司）施工，该公司认可高全华系其项目经理，负责该工程的建设。
原告主张系受雇于被告高志兵从事混凝土工程。原告提供了与高志兵的录音，被告高志兵认可该录音的真实性，但主张其与原告一同劳动，系一个班组，其不是雇主。该录音显示：高志兵自认不是大包工头，其与高志滨一起从事混凝土工程。被告山东春天建设集团有限公司主张河滨家园15号楼的混凝土工程分包给被告高志兵，春天公司提供了其与高志兵的结算单据，高志兵对于该结算单�没有异议。该结算单据显示：河滨15#楼1026.71立方米（25元）。高志兵自认在混凝土工程中其与春天公司结算工程款，然后将工程款发给施工人，包括原告。另外查明，高志兵不具备混凝土施工资质。
2013年4月22日下午2时许，原告高志滨在河滨家园15号楼混凝土施工过程中从楼上坠落，并受伤，原告的右桡骨远端粉碎性骨折、腰2爆裂性骨折并脊髓神经损伤，遗留双下肢肌力4级并伴大小便失禁，神经源性膀胱、尿残留50ml等损伤。经法医鉴定，原告的损伤构成四级伤残，误工日期为365日，后续治疗费10，000元。被告春天公司经高全华给付原告医疗费140，955.25元。原告共支出医疗费162，768.08元，合计住院199天、法医鉴定费1，010元。双方对于上述事实没有异议。被告高志兵主张原告向其借款12，500元用于治疗，原告予以否认，被告高志兵未能提供证据证实。
原告系开发区�民。原告主张其伤残赔偿金应按城镇居民标准与农村居民标准的和的平均值计算，被告均主张应按农村居民标准计算。
原审法院认为，从被告春天公司提供的与被告高志兵的混凝土施工结算单可以认定被告春天公司与高志兵系分包关系。高志兵将工程款与春天公司结算后，向包括原告在内的施工工人发放劳动报酬，结合结算单、录音资料，可以认定高志兵系原告的雇主。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中高志滨受雇于被告高志兵，高志滨在雇佣过程中受伤，高志兵作为雇主应负赔偿责任，但高志滨在工作过程中，没有尽到足够的安全义务，高志滨对于其受伤存在一定的�错，应承担相应的责任，以30%为宜。高志兵承担的赔偿责任以70%为宜。被告春天公司将其工程分包给没有相应资质的高志兵，被告春天公司作为发包方存在过错，应承担连带赔偿责任。被告高全华系项目经理，其履行的是职务行为，不应承担赔偿责任。
原告系开发区居民，所从事的行业为建筑业，因此原告的伤残赔偿金应按城镇居民标准与农村居民标准的和的平均值计算计算，其误工费的标准参照建筑行业的收入计算。护理费应按照农村居民标准计算。精神抚慰金以10，000元为宜。结合原告提供的损失清单，法院确认高志滨因受伤造成的损失为：医疗费162，768.08元、误工费33，667元、护理费8，843.56元、住院期间的伙食补助费1，592元、伤残赔偿金246，407元、法医鉴定费1，010元、后续治疗费10，000元、精神抚慰金10，000元，合计474，287.64元（含春天公司支付的140，955.25元）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条的规定，判决：一、被告高志兵于判决生效后十日内赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院期间的伙食补助费、伤残赔偿金、法医鉴定费、精神抚慰金、后续治疗费等经济损失共计335，000元（含被告春天公司已支付的140，955.25元），被告山东春天建设集团有限公司承担连带赔偿责任。二、驳回原告请求被告高全华承担赔偿责任的诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6，891元（缓交），原告负担891元，被告高�兵、山东春天建设集团有限公司负担6，000元。
高志滨上诉请求依法改判，理由为：一、上诉人在本次事故中不存在任何过错，被上诉人也没有证据证实上诉人存在过错，根据法律规定不应当承担责任，应当由被上诉人高志兵作为雇主承担全部赔偿责任，山东春天建设集团有限公司承担连带赔偿责任。一审判决上诉人承担30%的责任没有事实和法律依据。二、一审判决对上诉人的各类损失计算错误。上诉人自行负担的医疗费为57，060元，误工费为365天×99.27元=33，667元，护理费为205天×83.285元=17，073元，住院伙食补助费为205天×12元=2，460元。三、一审判决程序违法，本案比较复杂，一审适用简易程序进行审理不当，应当适用普通程序。且一审法院仅在法庭调查之后未经辩结之前即当庭宣判，剥夺了当事人答诉讼权利。
被上诉人山东春天建设集团有限公司答辩称，一、�诉人违反安全操作规程，对自身损害的发生存在较大过错，应当承担主要责任。原审法院据此判决上诉人承担30%的责任明显偏袒上诉人一方。二、被上诉人春天集团是依法成立的公司法人，具备相应的建筑资质，公司对混凝土工程进行分包完全符合法律规定，本身不存在任何过错或者过失，不应当承担过错责任。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，当判决我公司承担连带责任不当，请求二审法院查明事实，依法作出公正的裁判。
被上诉人高志兵答辩称，我和高志滨不存在雇佣关系，我们都是干活的，实际雇主是山东春天建设集团有限公司，应由公司承担赔偿责任。一审判决把班组内部分工认定为合法分包用工主体，实属不当。上诉人是成年人不注意安全义务导致事故发生，本身负有一定的过错，在雇佣纠纷中也是区分过错来承担责任的。一审判决认定事实不清，上诉人系农村户口，伤残赔偿金应按农村居民标准计算。一审认定的其他赔偿费用并无不当。上诉人所述的被上诉人未尽到安全保障义务是不真实的，上诉人从事的室内混凝土工作，并非室外高空作业，安全系数较高，即使被上诉人春天公司未尽到安全保障义务，上诉人从事建筑行业多年，也应知道应当在何种条件下工作，条件未达到的可以要求安装防护措施或者拒绝工作，上诉人没有这样要求，而是过于自信，连普通人都应尽到的注意义务都未尽到，其受伤也是自己过于自信，粗心大意导致的，一审判决适用《中华人民共和国侵权法》是新法优于旧法，判决其承担30%的责任并无不当，一审程序并无不当。
经二审审理查明，上诉人高志滨先后住院四次，住院时间共计206天。
二审查明的其他事实与一审查明事实一致。
本院认为，上诉人�志滨在为被上诉人高志兵从事混凝土施工雇佣过程中，从楼上不慎坠落受伤，被上诉人高志兵作为雇主应承担赔偿责任，上诉人未尽到谨慎安全施工注意义务，应相应减轻被上诉人高志兵的赔偿责任，原审对此划分责任适当。上诉人主张自身没有过错，要求被上诉人高志兵承担全部赔偿责任，本院不予采纳。被上诉人高志兵主张不是雇主，与事实不符，本院不予支持。
关于上诉人高志滨的医疗费、护理费及住院伙食费的赔偿数额问题。根据上诉人提供的证据及一审中上诉人的自认，上诉人的医疗费为162，768.08元，被上诉人春天公司已支付140，955.25元，上诉人自行支付为21，812.84元。上诉人主张医疗费中10，000元的单据被高全华以报销的名义拿走并提供收到条一张予以证实，但该证据证实的是高全华拿走的是预交金收据并非医疗费单据，本院不予采纳。因此上诉人�张自行支付医疗费57，060元无事实依据。本院不予采纳。对于护理费，上诉人高志滨的护理人王开美系农村居民，一审判决以农村居民标准计算护理费并无不当，但上诉人实际住院时间为206天，一审判决认定199天错误，其护理费应为206天×44.44元／天=9，154.64元。同样一审判决对伙食补助费计算时间错误，应为206天×8元／天=1，648元。
由上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项，第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持临沭县人民法院（2014）沭民一初字第905号民事判决第二项及案件受理费的负担。
二、变更临沭县人民法院（2014）沭民一初字第905号民事判决为被上诉人高志兵与本判决生效后十日内赔偿上诉人高志滨损失335，258.3元（医疗费162，768.08元，误工费33，667元，护理费9，154.64元，住院伙食�助费1，648元，伤残赔偿金246，407元，法医鉴定费1，010元，后续治疗费10，000元，元，合计464，654.72元×70%=325，258.3元），精神抚慰金10000，共计335，258.3元（含被上诉人山东春天建设集团有限公司已支付的140，955.25元）。
被上诉人山东春天建设集团有限公司对上述赔偿承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的日期履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费932元，由上诉人高志滨负担280元，被上诉人、山东春天建设集团有限公司负担652元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨华雁
审 判 员 葛志龙
代理审判员 吴淑艳
二〇一四年十一月二十六日
书 记 员 侍媛媛
附相关法条：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对�诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。