山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁06民终488号
上诉人（原审被告）：乔振兴。
委托代理人：宋斋玉，莱西天使法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：崔佳林，农民。
委托代理人：孙莉蓉。
原审被告：国诚集团有限公司莱阳分公司。住所地：莱阳市河洛镇赵家疃村。
法定代表人：乔振兴。
原审被告：国诚集团有限公司。住所地：成都市青羊区腾飞大道51号工业集中发展区5-B。
法定代表人：董振峰，该公司总经理。
委托代理人：乔振兴，该公司经理。
原审被告：莱阳市市中建筑有限责任公司。住所地：莱阳市共建路**号。
法定代表人：赵风波，该公司经理。
委托代理人：徐志波，山东元德律师事务所律师。
上诉人乔振兴因与被上诉人崔佳林、原审被告国诚集团有限公司莱阳分公司（以下称国诚分公司）、国诚集团有限公司（以下称国诚集团）、莱阳市市中建筑有限责任公司（以下称市中公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院（2015）莱阳沐民初字第66号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人乔振兴及委托代理人宋斋玉，被上诉人崔佳林及委托代理人孙莉蓉，原审被告国诚分公司的法定代表人乔振兴，原审被告国诚集团的委托代理人乔振兴，原审被告市中公司的委托代理人徐志波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告崔佳林原审诉称：我受雇于被告乔振兴从事建筑操作塔吊工作，（第一被告乔振兴、第二被告国诚分公司与第四被告市中公司系挂靠关系，第二被告系第三被告国诚集团所属分公司），在2014年3月2日我在第一、二被告承包的河洛建筑工地操作塔吊过程中从高处坠落，致使我的脊椎、头部、肋骨、左肾等身体多处受伤，住院治疗182天，花医疗费近30万元，经司法鉴定我的损伤构成二级伤残，现上述赔偿事宜经与被告协商未果，故具状法院，请求判令：1、被告立即赔偿我伤后的各项损失132万元；2、诉讼费用由被告负担。庭审中原告变更为1436020.67元。
原审被告乔振兴辩称，原告系我临时雇佣的塔吊工，工资由我发放，原告作为塔吊工理应知道塔吊操作要求严格，进入施工现场上下塔机时，必须戴好安全帽，扣好帽带，正确使用个人劳动保护用品，从内爬梯攀爬，上下扶梯时严禁携带工具物品。而原告不戴安全帽，背一个包上下塔机，在下塔机时精神不集中，向别处观望，看拉料的车辆，严重违反了操作规程和安全要求，具有重大过错，原告的伤是自己的过错造成的，原告应负全部责任，被告没有过错，不应承担赔偿责任或应减轻赔偿责任。另我为原告垫付了8万元，要求扣除。
原审被告国诚分公司辩称，我分公司与原告无任何关系，故我公司不应承担赔偿责任，请求驳回对我分公司的起诉。
原审被告国诚集团辩称，我公司及分公司没有承包原告所称的河洛建筑工地相关工程，与被告市中公司也不存在挂靠关系，原告所述与事实不符。被告乔振兴与市中公司之间的关系及所签订的相关协议属个人行为，不代表我公司及所属的分公司，不是职务行为，与我公司无关，请求驳回原告对我公司及分公司的诉讼请求。
被告市中公司辩称，我公司不应当承担赔偿责任：一、我公司与原告不存在劳动或劳务关系，因此我公司对原告的施工行为没有监督和管理的义务。二、原告受伤的工地系我公司总承包，但我公司将涉案的工程承包给了乔振兴为负责人的被二，而被二具有被三的相关的资质，其施工中发生的伤亡事故，应当由实际的施工人或有资质的公司承担相应的赔偿责任，与我公司无任何关系，请求依法驳回对我公司的诉讼请求。
原审法院审理查明，2014年3月2日，原告在下塔吊时不慎摔下，致身体多处受伤。2014年9月2日，原告妻子孙莉蓉委托山东省莱阳卫生学校司法鉴定所对原告的伤情进行鉴定，2014年9月11日该鉴定所出具鉴定意见书，意见书载明：被鉴定人崔佳林因伤致胸12椎体水平脊髓损伤伴截瘫，脐平面以下、鞍部及双下肢皮肤感觉消失，双下肢肌力0级，构成二级伤残。建议伤后误工损失日为365天，住院期间需2人陪护，在此截瘫状态下长期需1人陪护，后续治疗费以12000元为宜。被鉴定人崔佳林因伤致胸12椎体水平脊髓损伤伴截瘫，需要完全护理依赖。原告支出鉴定费2200元。被告乔振兴认为该鉴定意见书系原告个人委托，故不予认可，要求对原告的伤情进行重新鉴定，在鉴定期间被告乔振兴撤回了鉴定申请。
原告在受伤前系被告乔振兴建筑工地上塔吊操作员，其特种作业操作证号为：37060201012628。原告受伤后住院期间由其妻子孙莉蓉和父亲崔胜护理，长期护理由其妻孙莉蓉护理。原告与妻子孙莉蓉于2011年9月1日购买了莱阳市外商投资协会王成田的位于莱阳市城厢街道办事处和平村的和顺佳园房屋一套，购买后二人在此居住。崔胜为农村居民。原告之子崔凯鑫于2012年7月14日出生。
庭审中被告乔振兴认为原告在房屋买卖合同中的签名并非其本人签名，且不是同日签名，双方的房屋买卖有造假嫌疑，故申请对原告的笔迹及形成时间进行鉴定。法院依法对王成田进行调查，王成田确认其将房屋卖给原告的事实，并确认房屋买卖合同中的签名均系原告本人签字，且是当日形成，故法院驳回了被告乔振兴的鉴定申请。
被告国诚分公司系国诚集团下属分公司，被告乔振兴系国诚分公司的负责人。被告市中公司与被告乔振兴签订工程承包协议一份，协议约定市中公司将位于莱阳市河洛镇的佳城-
理想之城6号、7号楼工程承包给乔振兴建设。协议中只有乔振兴的个人签名，未加盖国诚分公司的印章。
原告主张的赔偿明细包括：医疗费46252.15元，误工费47496元（2014年度山东省建筑业工资47496元／年计算365天），护理费为608110.92元（住院期间23670.92元（孙莉蓉14570.92元：2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元／年除以365天计算182天，崔胜9100元：50元／天计算182天），长期护理费584440元（2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元／年计算20年）），住院伙食补助费5460元（30元／天计182天），被扶养人生活费131925.6元（2014年山东省城镇居民人均消费性支出18323元／年计算16年除以2乘以90%），残疾赔偿金525996元（29222元乘以20年乘以90%），精神损害抚慰金50000元，交通费5000元，鉴定费2200元，后续治疗费12000元，辅助器具费1580元，以上共计1436020.67元。
被告乔振兴、国诚分公司认为原告及家人均系农村居民，其主张的护理费均应按农村居民标准计算，交通费过高，且原告提交的交通费单据系宾馆住宿发票，故不予认可。后续治疗费应在实际发生后再行主张。辅助器具是否需要应当有医疗部门出具相关证明。
原审查明的上述事实，有原、被告的当庭陈述、原告的住院单据、门诊票据、特种作业操作证、房地产买卖合同及交纳房款的收款收据、和平村委会出具的证明、有线电视缴费证、司法鉴定意见书及鉴定费收据、护理人孙莉蓉及崔胜身份证复印件、结婚证、户口本、辅助器具发票、证人证言、工程承包协议、王成田的调查笔录等在卷为证。
原审法院认为，原告系被告乔振兴所雇佣的塔吊操作员，事实清楚，法院予以确认。原告系在工作时间从塔吊摔落致伤，原告与被告乔振兴之间是雇佣关系，原告要求被告乔振兴予以赔偿，理由正当，法院予以支持。原告主张被告市中公司将工程转包给没有建筑资质的乔振兴施工，应当承担连带赔偿责任。被告市中公司辩称工程承包协议是与被告国诚分公司签订的，乔振兴系国诚分公司的负责人，乔振兴是以国诚分公司负责人的名义在工程承包协议中签字的，而被告国诚分公司拥有被告国诚集团的建筑资质，故被告市中公司不应当承担连带赔偿责任。法院认为，被告市中公司作为建筑行业中较大企业，在签订工程承包协议时不要求被告国诚分公司加盖印章，仅让乔振兴个人签名即将工程转包，明显与常理不符。被告国诚分公司及国诚集团均否认承包过该工程，被告市中公司无其他证据证实自己的主张，应承担举证不能的法律责任。原告要求被告国诚分公司及国诚集团承担赔偿责任，无法律和事实依据，法院不予支持。被告乔振兴对原告自行委托的鉴定意见书有异议，但在重新鉴定时撤回鉴定申请，应视为对原告鉴定意见的认可，法院予以确认。原告于2011年9月1日购买了王成田的房屋并居住至今，结合原告提交的房地产买卖合同及交纳房款的收款收据、和平村委会出具的证明、有线电视缴费证及法院对王成田调查，能够证实原告在该房屋居住的事实，原告要求残疾赔偿金和护理费按城镇居民标准计算，法院予以支持。被告乔振兴、国诚分公司、市中公司认为房屋买卖系造假，无证据证实，法院不予采信。原告系二级伤残，购买辅助器具无需医疗部门出具证明。后续治疗费已由鉴定机构鉴定，原告要求一并赔偿，于法有据，法院予以支持。原告要求长期护理以20年为计算期间，被告乔振兴认为应以5年为计算期间。法院认为，原告的长期护理期间以10年计算较为适宜。被告乔振兴要求扣除垫付款8万元，原告亦予认可，法院予以支持。被告乔振兴要求扣除住院期间医护人员的护理费1412元，于法无据，法院不予支持。原告未提交交通费单据，无法证明其交通费支出数额，依据原告住院的时间及伤后治疗情况，法院酌定3000元。原告操作塔吊多年，且具有国家认可的特种作业证，其知道或应当知道安全操作规程，但原告在上下塔吊时未戴安全帽，未系安全绳，且携带了与工作无关的包，其没有采取必要的安全措施预防，未尽注意义务，致本案事故的发生，故原告对该次事故的发生和造成的后果本身上具有一定的过错，其自身也应承担一定的责任。依据原告过错的大小，法院认为原告应当承担30%的过错责任为宜。依据相关规定和证据，法院对原告的损失确认为：医疗费46252.15元，误工费47496元，护理费为315890.92元（住院期间23670.92元（孙莉蓉14570.92元：2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元／年除以365天计算182天，崔胜9100元：50元／天计算182天），长期护理费292220元（2014年山东省城镇居民人均可支配收入29222元／年计算10年）），住院伙食补助费5460元，被扶养人生活费131925.6元，残疾赔偿金525996元，交通费3000元，鉴定费2200元，后续治疗费12000元，辅助器具费1580元，合计1092070.67元，精神损害抚慰金50000元，以上共计1142070.67元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条及有关民事法律之规定，原审法院于2015年11月2日判决：一、被告乔振兴于判决生效后十日内赔偿原告崔佳林各项损失1092070.67元的70%即764449.5元，扣除已支付的8万元，尚应赔偿684449.5元、精神抚慰金50000元，合计734449.5元；二、被告莱阳市市中建筑工程有限责任公司对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回原告崔佳林对被告国诚集团有限公司莱阳分公司、国诚集团有限公司等其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费17724元，由被告乔振兴负担。原告预先支付受理费2000元，由被告乔振兴返还，余款由被告乔振兴交付到莱阳市人民法院。
宣判后，上诉人乔振兴不服原审判决，向本院提起上诉称，原判认定事实不清，依据标准错误，判决不当，认定责任比例过高，上诉人为被上诉人垫付医疗费197700元及生活费8000元，应按责任比例承担，精神损失过高，案件受理费判决错误，请求撤销原判，发回重审或者改判。理由是：一、被上诉人不戴安全帽，未系安全绳，携带与工作无关的包，下塔机时精神不集中，向别处观望，看拉料的汽车，严重违反了操作规程，具有重大过错。被上诉人受伤是自己重大过错造成的，上诉人没有过错，不应承担赔偿责任或只能承担补充责任。原判认定上诉人承担责任比例过高，上诉人认为最多只能承担次要责任。二、原审法院按城镇居民标准计算赔偿数额，上诉人不认可。被上诉人提供的购房合同不能证实其拥有房屋的所有权，上诉人申请对被上诉人在该合同的笔迹及形成时间进行鉴定，应予准许，原审法院却驳回了上诉人的鉴定申请，于法无据。上诉人不认可王成田的调查笔录，原审法院怎能认定被上诉人在城镇居住。三、被上诉人的医疗费、住院费不合理，护理费应扣除医院重症监护、特级护理、一级护理的护理费1412元，辅助器具费应出具医疗部门的证明，后续治疗费应以实际发生的费用为准，上诉人不认可。四、上诉人原审开庭时就向法庭陈述为被上诉人垫付医疗费，被上诉人住院期间，上诉人给付其生活费，以上费用，要求被上诉人按责任比例承担。五、长期护理费，上诉人认为应该按农村居民人均收入标准计算，上诉人只同意按5年的时间按责任比例支付。六、被上诉人的误工费不应按山东省建筑业工资标准计算，被上诉人是临时雇佣的人员，干活也没有几天，没有签订劳动合同，不是正式工作人员，本案案由也只是提供劳务者受害责任纠纷，作为临时雇工，其误工费只能按照城镇标准或农村标准计算。七、被扶养人生活费应按农村人均消费性支出计算。八、精神损害抚慰金过高，上诉人不认可。九、交通费过高，上诉人不认可。十、案件受理费判决错误，应予改判。
被上诉人崔佳林辩称，上诉人的上诉理由均不成立，其上诉目的无非是拖延时间，恶意不予及时赔偿，其提出的上诉理由均系胡编乱造，推卸责任，毫无道理，不应得到支持。理由是：一、被上诉人是受上诉人雇佣，持有有效的塔吊操作证，具有多年的塔吊操作经验，操作熟练，业务精通，不可能存在上诉状第一条所称的任何违规行为，因原审时上诉人提供证人为其作证，其证人存在的问题及利某，被上诉人已经在原审庭审中提出。被上诉人没有任何过错。二、被上诉人是城镇居民，已经在城镇生活多年，并曾于2011年9月购买城镇房屋居住生活，原审中已经提供了充分的证据，原审法院也调查了，足以证明该事实。三、被上诉人的各项医疗费的支出已经由司法鉴定机关予以鉴定，上诉人申请重新鉴定又撤回申请，故其没有理由不认可。四、上诉人主张为被上诉人垫付医疗费、给付生活费应按比例分担不应支持。生活费是上诉人自愿给付，不在赔偿范围内，原审法院也未审理生活费。垫付的医疗费上诉人在原审中也未要求被上诉人分担。另外，被上诉人受上诉人雇佣，伤情如此严重，上诉人应该承担医疗费。五、被上诉人的损伤属于二级伤残，高位截瘫，不能自理。按照法律规定应当适用20年长期护理的规定，上诉人只同意按照5年支付，依据及良心何在，其一味逃避及迟延履行责任。六、被上诉人常年从事塔吊作业，应按照建筑业标准计算其误工费。七、被上诉人的孩子一直随其父母在城镇生活居住，被扶养人生活费应按城镇标准计算。八、被上诉人年纪轻轻就遭受高位截瘫的重大痛苦，无论精神还是肉体方面均是常人无法忍受的，不仅失去了作为丈夫及男人应有的生活，还会失去家庭，几度欲自杀而未成，难道上诉人还因为原审判决认定的精神损害抚慰金过高吗？九、上诉人提出的第九、十项均无道理，除了合情合理之外就是法定的，上诉人无非是想少交上诉费。
原审被告国诚分公司、原审被告国诚集团辩称，同意上诉请求，国诚分公司与崔佳林没有任何关系，崔佳林属于个人行为。
原审被告市中公司辩称，原审判决错误除了上诉人主张的理由以外，我方补充一点，原审判决我公司对崔佳林的赔偿承担连带赔偿责任不妥，乔振兴系国诚分公司的负责人，其行为是履行职务行为，原审中也有记录，我方将工程承包给了国诚分公司，而该分公司具有国诚集团公司的资质，应当独立承担责任，因此我方认为原审判决不当。请求查清事实，依法判决。
本院审理查明的事实同原审一致。
本院审理中上诉人与被上诉人均认可上诉人为被上诉人垫付医疗费197700元，但是，该款没有在原审起诉，原审中被上诉人起诉的是2014年6月3日之后的医疗费，包括康复费用及10000元医疗费。
本院认为，关于各方对事故的责任比例。上诉人主张被上诉人存在重大过错，但未能举证证实，也未能举证证实其提供了并要求被上诉人使用安全帽、安全绳。在无证据证实被上诉人有故意及重大过失的情况下，出于对伤者的保护，原审法院判令上诉人承担主要赔偿责任，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二条之规定。被上诉人原审提交的房地产买卖合同及交纳房款的收款收据、和平村委会出具的证明、有线电视缴费证，原审法院对王成田的调查笔录等证据证实被上诉人居住于城镇，原审判决以城镇标准计算赔偿数额，是正确的。原审判决以鉴定报告认定的陪护人数计算被上诉人住院期间的护理费正确，医院的护理费与鉴定报告所称的护理费不是同一个费用。上诉人要求扣除重症监护、特级护理、一级、二级护理的护理费1412元，理由不当，不予支持。被上诉人高位截瘫，其购买轮椅等残疾辅助器具的费用1580元，有发票为证，应予认定。原判认定的后续治疗费有鉴定结论佐证，并无不当。被上诉人原审未请求其他医疗费用，原审法院未审理上诉人为被上诉人垫付的197700元医疗费及给付的生活费，并无不当。长期护理费系原审法院根据被上诉人的伤情认定，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，上诉人主张护理期限应按5年计算，证据和理由尚不充分，本院不予支持。被上诉人系持有塔吊特种作业操作证的专业人员，原审法院按照山东省建筑业平均工资计算其误工费，符合法律规定。被抚养人系跟随被上诉人共同生活于城镇，应按城镇标准计算被抚养人生活费。被上诉人伤情严重，生活不能自理，原判认定的精神损害抚慰金数额合理。原审酌情认定的交通费数额，符合被上诉人的伤情及治疗需要，也符合日常情理。原判对诉讼费的划分，较为合理，本院亦予以支持。
综上，上诉人的上诉请求，缺乏证据，理由不能成立，本院依法不予支持。原判正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费17724元，由上诉人乔振兴负担。
本判决为终审判决。
审判长 王天松
审判员 张莉莉
审判员 刘海波
二〇一六年四月八日
书记员 姜永鑫