山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁04民终1357号上诉人（原审被告）：峄城区新力美装饰装修经营部，住所地枣庄市峄城区王府山村（区委党校南）。经营者：魏如心，男，1978年12月12日出生，汉族，住枣庄市峄城区。被上诉人（原审原告）：王光俊，男，1993年2月20日出生，汉族，住枣庄市市中区。委托诉讼代理人：田淑始，山东舜天（枣庄）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张浩，山东舜天（枣庄）律师事务所律师。上诉人峄城区新力美装饰装修经营部因与被上诉人王光俊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省枣庄市峄城区人民法院（2017）鲁0404民初1343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。峄城区新力美装饰装修经营部上诉请求：1、请求依法撤销峄城区人民法院（2017）鲁0404民初1343号民事判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实理由：一、一审法院认定上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系错误。一审中被上诉人没有提供证据证明上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，上诉人提供的考勤表、银行转账明细及多名证人等证据，上诉人没有承包邳州市四户镇白马寺的外墙刷漆工程。一审法院认定魏如心安排陈海峰等人将被上诉人送往医院，并垫付医疗费32000元不符合事实，也没有证据证明。事实上当时魏如心在滕州，不在邳州工地，被上诉人受伤后是工程承包人罗祖发安排人送的医院，垫付的医疗费32000元也是罗祖发给付的，一审法院认定上诉人具备从事外墙装饰的主体资格不符合事实。二、一审法院程序违法。上诉人在一审要求追加工程承包人湖北丰景园林古建有限公司王光俊辩称，上诉人上诉请求无事实和法律依据，应依法驳回上诉，维持原判。王光俊向一审法院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告赔偿原告医疗费32000元、误工费52906.98元、护理费4434.68元、住院伙食补助费240元、残疾赔偿金27908元、后续治疗费11000元、鉴定费2800元、精神损害抚慰金2000元、复印费25.5元、交通费400元，以上共计133715.16元，扣除被告已经垫付的医疗费32000元，还需赔偿101715.16元；2.本案的诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实如下：2016年，被告新力美装饰经营部的经营者魏如心通过电话召集原告王光俊等人去江苏省邳州市四户镇白马寺从事外墙装饰工作。2016年12月2日，原告王光俊在外墙装饰过程中不慎从钢管架坠地受伤。事故发生后，魏如心安排案外人陈海峰等人将原告送往枣庄市台儿庄区人民医院急诊，随即被转至枣庄市立医院共住院治疗16天，被诊断为L1椎体压缩性骨折，右大腿外侧软组织挫伤，并为原告垫付医疗费32000元。2017年8月15日，原告委托山东金剑司法鉴定中心对原告的伤残程度、后续治疗费、出院后的护理期限、二次手术后休息期限及护理期限给予评定。2017年8月22日，山东金剑司法鉴定中心作出[2017]临鉴字第1352号鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人王光俊L1椎体压缩性骨折构成十级伤残；2.被鉴定人王光俊后续治疗（L1椎体内固定取出）费用需人民币10000-12000元；3.被鉴定人王光俊出院后护理期限建议为60-80日，二次手术后休息期限建议为40-50日，护理期限建议为20-30日。原告为本次鉴定支付鉴定费2800元。原告复印病案支付复印费25.5元。原告王光俊及其工友的工资由被告经营者魏如心支付。一审法院认为，本案争议的焦点问题是原告王光俊与被告新力美装饰经营部是否存在劳务关系。首先，被告新力美装饰经营部系从事装修装饰的个体工商户，其具备从事外墙装饰的主体资格。魏如心系被告的经营者，其认可其通过电话召集原告王光俊及其他劳动者去白马寺从事外墙粉刷工程，被告应当视为该劳务活动的组织者。其次，通过原告提供其与魏如心的通话记录来看，魏如心认可原告是在跟随其从事劳务过程中受伤。再次，原告及其他提供劳务者的工资，均系被告的经营者魏如心负责发放。综合上述分析，可以认定原告与被告之间存在事实劳务关系。被告提出了其与原告无劳务关系的辩解并提供银行转账记录及证人证言予以佐证。对于银行转账记录，仅能够证明案外人罗祖发通过银行向其转账的事实，无法证明案外人罗祖发系基于何种法律关系向其支付款项，亦即其与罗祖发之间系劳务关系还是分转包关系，或者其他法律关系无法确定，故对于被告提供的银行转账记录，不足以证明其目的。对于被告提供的证人证言，仅能够证实魏如心通过电话召集他们从事劳务的事实，故对于被告提供的证人证言，亦不足以证实其证明目的。因此，对于被告的辩解，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。根据上述规定，提供劳务者受害责任的归责原则为过错责任原则，本案中，被告作为接受劳务的一方，其应当向提供劳务一方尽到安全保障义务，因其未尽到安全保障义务造成原告从钢管架上坠落致伤，依法应当承担全部责任，原告王光俊对其自身遭受的伤害，不具有过错，不应承担责任。关于原告的损失如下：1.医疗费，该部分费用为32000元；2.误工费，依照规定应当计算至定残的前一日，即2016年12月2日至2017年8月21日，原告主张259天，符合法律规定；关于原告主张定残后的误工费，因原告构成伤残，定残后的误工损失应当由残疾赔偿金来弥补，故其主张定残后的误工费没有法律依据，不予支持。关于误工费的计算标准，因原告系在从事装饰装修活动中致伤，其主张按照居民服务业标准即171.22元/天计算误工费，予以支持，该部分费用为44346元；3.护理费，结合原告提供的病案及鉴定意见，其护理期间为111天（16天+70天+25天），原告主张按照农村居民赔偿标准即38.23元/天计算，予以支持，该部分费用应为4243.5元；4.住院伙食补助费，结合原告住院天数，该部分费用为240元；5.残疾赔偿金，原告的伤情经鉴定构成十级伤残，原告主张按照农村居民的赔偿标准计算残疾赔偿金27908元，予以支持。6.后续治疗费，结合鉴定意见，酌定11000元；7.鉴定费2800元，有事实和法律依据，予以支持；8.精神损害抚慰金，酌定为2000元；9.复印费25.5元，有事实及法律依据，予以支持；10.交通费，原告未能提供证据加以证实，不予支持。综上，原告的合理损失共计124563元，扣除其已经垫付的32000元的医疗费，还需再行给付92563元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定，判决：一、被告峄城区新力美装饰装修经营部于判决生效后十日内赔偿原告王光俊各项经济损失共计92563元；二、驳回原告王光俊的其他诉讼请求。案件受理费2334元，由被告峄城区新力美装饰装修经营部负担114元，由原告王光俊负担220元；财产保全费1020元，由被告峄城区新力美装饰装修经营部负担。二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,魏如心在二审中陈述:白马寺吊顶工程是其承包的，王光俊主动打电话询问有无活干，魏如心告之吊顶150元/天、外墙200元/天。王光俊在白马寺工地干外墙工程时坠落，外墙工程系辛守峰承包，因辛守峰母亲住院不再现场，工资是罗祖发转到魏如心的卡里由其代发。根据魏如心的上述陈述，可以认定王光俊在白马寺工地从事外墙吊顶劳务是通过魏如心安排，工资亦是由魏如心发放，魏如心并不仅仅起到介绍作用。魏如心主张白马寺外墙工程系辛守峰承包，未提交有效证据加以证明，魏如心与王光俊之间存在劳务关系。魏如心要求追加湖北丰景园林古建有限公司为本案被告，因未提交与湖北丰景园林古建有限公司之间的合同及结算凭证，且王光俊明确表示不同意追加被告，故本院对魏如心要求追加被告的申请，不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2114元，由上诉人魏如心负担。本判决为终审判决。审判长 邹 枫审判员 杨 建审判员 邵明伟二〇一八年八月二十八日书记员 张 婕