广东省高级人民法院
民 事 裁 定 书
（2015）粤高法民申字第1271号
再审申请人（一审原告、二审上诉人）：深圳市青青果商贸有限公司。住所地：广东省深圳市罗湖区。
法定代表人：郑昀昀，总经理。
委托代理人：廖翌宏，广东华商律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审上诉人）：刘平，男，汉族，住江西省九江市湖口县。
委托代理人：卢成光，广东金圳律师事务所律师。
再审申请人深圳市青青果商贸有限公司（以下简称青青果公司）因与被申请人刘平因劳动争议纠纷一案，不服广东省深圳市中级人民法院（2014）深中法劳终字第4360号民事判决（以下简称二审判决），向本院申请再审。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。
青青果公司申请再审称：1、二审法院对于刘平的工资标准、工资结构以及加班工资的认定并无事实和法律依据，标准工资就是正常工作时间的工资，岗位津贴、房补等津贴均与加班与否无关，不应作为计算加班工资的基数。刘平每月的工资已包含四个周六的加班工资，二审法院无端加大了计算基数。二审法院未判决我司需另付其周六加班工资，却将平时包含周六加班工资的月工资总额作为计算加班工资的基数，存在自相矛盾。2、用人单位保存人事资料的期限是两年，司法实践中把两年前的举证责任归为劳动者，二审法院却以我司未举证为由而采信刘平对2011年11月、12月的加班主张，颠倒了举证责任。3、二审法院认为我司的积假制度不合法，但根据法不禁止即合法的原则，认定我司积假制度违法反而于法无据。4、陈某珍于2013年12月6日和18日支付的款项，而刘平于2013年12月17日申请仲裁，刘平在提出仲裁时未主张2013年8、9月工资，也无证据显示刘平事先知道陈某珍要付这两笔款，因此两笔付款都是针对刘平仲裁后的债务清偿。由于青青果公司失误将工资条数字记错，二审法院就以银行记录与工资条不符，认定刘平未收2013年8、9月工资，存在错误。5、根据《青青果物品交接表》，刘平已收到劳动合同，但未签或签订后未将合同交还青青果公司，责任在他。青青果公司无需支付未签合同双倍工资。6、刘平是自行辞职，二审法院不应以离职原因无法查明来判决青青果公司支付经济补偿金。综上，请求依法再审。
刘平答辩称：1、青青果公司应当支付本人2011年11月1日至2013年11月1日期间的延时加班工资及法定节假日加班工资。我国劳动法明确规定只有休息日的加班可以通过调休的方式代替，平时和法定节假日的加班工时不能调休。2、刘平的工资结构中是包含绩效工资的，但从青青果公司提交的工资表中显示刘平2013年5月的绩效工资为0，可见青青果公司从2013年5月起就拖欠刘平的绩效工资。而且青青果公司在一审庭审中提交的银行转账记录有其董事长陈圆珍的亲笔签写的“陈圆珍代青青果付款给刘平工资”，可见该两笔款项是支付给刘平的被拖欠工资，不包含双倍工资差额。3、青青果公司口头解除与刘平的劳动关系，应该支付经济补偿金。二审判决认定事实准确，请求驳回青青果公司的再审申请。
本院认为：本案为劳动争议纠纷，争议焦点问题为：1、二审判决对于刘平的工资结构、工资标准、加班工资的认定是否有误；2、二审判决对于2013年12月6日与2013年12月18日分别支付给刘平6000元与14235元款项的性质认定是否有误；3、二审判决支持刘平主张的未签劳动合同双倍工资和解除劳动合同经济补偿金是否不当。
（一）关于刘平的工资结构、工资标准问题。经一、二审查明，双方签订的2010年3月-2013年2月28日的劳动合同与青青果公司提交的工资条载明的工资结构及工资数额均不同，青青果公司提交的工资条没有刘平签名，且前述两份证据载明的数额与刘平名下银行交易明细显示的实发工资数额均不一致。刘平对合同载明的工资结构以及工资条载明的工资结构也不确认。二审判决据此，对青青果公司主张按照工资条的记载，确定刘平的工资结构、工资标准，不予支持，并无不当。
（二）关于加班工资的问题。1、计算基数的确定问题。在青青果公司无充分证据证明刘平工资及工资结构的情况下，二审判决依据银行客户交易查询单并结合刘平在仲裁时的主张，以4857元为加班费的计算标准，符合举证规则，并无不当。青青果公司主张二审判决认定错误，理据不足，本院不予支持。2、2011年11月、12月考勤举证问题。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定：用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。对于2011年11月、12月的加班事实，青青果公司并没有提出异议，且青青果公司实际也掌握考勤记录，二审认为应当由青青果公司提供该两月份考勤记录，并无不妥。3、关于积假制度的问题。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：国家实行劳动者每日工作不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十九条规定，企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十四条规定，安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。青青果公司不按照上述规定支付加班工资，而将所有加班时间以调休积假的方式折抵，但没有提供该休息制度经过劳动行政部门批准的证据，二审判决认为该制度并不合法，并无不当。青青果公司称该行为没有禁止，与上述法律规定不符，本院不予支持。
（三）关于两笔款项的性质问题。青青果公司于2013年12月6日和18日分别向刘平转款6000元、14235元。青青果公司主张上述款项属于支付给刘平2013年10月的工资3547元、积假工资3213.79元，剩余的是未签劳动合同的二倍工资差额。而刘平主张系公司拖欠的2013年5月至10月的绩效工资和8月至10月的工资。根据《广东省工资支付条例》第四十四条的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。青青果公司没有举证证明其已经足额支付了刘平2013年8月、9月的工资。因此，二审判决认定上述款项中包括了拖欠刘平2013年8月-10月的工资，并无不当。
（四）关于未签劳动合同二倍工资的问题。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第五条规定：自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动和支付经济补偿。因此，即便存在刘平已收到空白劳动合同，但未签或签订后未将合同交还青青果公司的情况，青青果公司没有提交证据证明，其有过书面通知终止劳动关系的行为，因此，青青果公司主张未签订劳动合同免责，与上述规定不符，本院不予支持。
（五）关于解除劳动关系经济补偿金的问题。青青果公司主张刘平属自动离职，口头通知刘平被辞退的人事经理杨东阳早在四个月前就已提交辞呈并最终在刘平离职后25天也离职了，并提交人事经理杨东阳的《员工离职申请表》予以证明。该证明仍无法直接证明其关于刘平离职原因的主张。在刘平和青果果公司均无法证明刘平的离职原因的情况下，二审判决视为双方协商一致解除劳动合同，并无不妥。青果果公司主张无须支付解除劳动合同经济补偿金无事实和法律依据，本院不予支持。
综上，青青果公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款的规定，裁定如下：
驳回深圳市青青果商贸有限公司的再审申请。
审 判 长 刘奕冰
审 判 员 郑海森
代理审判员 闵 睿
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 钟惠仪