苏州工业园区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）园商初字第03507号
原告（反诉被告）：苏州方向科技有限公司，住所地苏州工业园区和顺路58号新海宜二期A楼311室。
法定代表人：PHILLIPYUONG，总经理。
委托诉讼代理人：郏怀萍，江苏卓华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴丕峰，江苏卓华律师事务所律师。
被告（反诉原告）：宜兴市科兴合金材料有限公司，住所地宜兴市丁蜀镇陶瓷产业园区湖光西路。
法定代表人：俞叶，董事长。
委托诉讼代理人：唐伟，宜兴市丁蜀法律服务所法律工作者。
原告苏州方向科技有限公司（以下简称方向公司）与被告宜兴市科兴合金材料有限公司（以下简称科兴公司）承揽合同纠纷一案，本院于2015年11月10日受理后，依法适用简易程序，由审判员张志斌独任审理。经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转为普通程序。因工作原因，本案合议庭组成人员变更为本院审判员戴宜、人民陪审员陈学珠、郭全男。被告科兴公司提起反诉，本院依法将本诉、反诉合并，于2016年4月13日、8月22日公开开庭进行了审理。原告方向公司的委托诉讼代理人郏怀萍、被告科兴公司的委托诉讼代理人唐伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告方向公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付货款、技术服务费共计52530元；2、请求判令被告支付违约金21412元；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原、被告于2015年1月22日、3月4日签订协议，约定原告依据被告提出的技术数据要求，代其加工制作“钼片生产质量手动检测仪”一台，并对加工制作该设备的技术数据进行了明确约定。双方又于2015年1月28日签订销售合同和技术服务合同，约定价款分别为92430元和121688元，并对违约金数额计算等作了明确约定。2015年4月，原告将加工好的设备送至被告公司，被告安排人员进行开箱确认，原告按合同约定安排技术人员进行设备安装调试，被告先是多次提出修改用户界面，在原告积极配合予以修改和进行设备参数优化调试后，被告一直声称设备不能正常运行，双方多次沟通无果。原告据此认为被告违约不支付合同尾款52530元，并应承担相应违约金，遂诉讼来院。
被告科兴公司辩称：1、根据销售合同和技术服务合同的约定，原告提供的设备没有达到付款条件；2、原告提供的设备存在质量问题，完全达不到合同目的，原告自行在设备上设置密码，被告发函要求原告提供密码以便质监部门检测，但原告也未履行应尽义务。请求驳回原告诉请。
科兴公司向本院提出反诉请求：1、解除双方签订的技术服务合同和销售合同，方向公司全额退回货款及技术服务费合计161588元，科兴公司将设备返还方向公司；2、方向公司承担反诉费用。事实和理由：双方于2015年1月28日分别签订销售合同和技术服务合同，科兴公司按约履行了付款义务，但方向公司交付的“钼片生产质量手动检测仪”一直未能正常运行，方向公司多次派人整改未果。科兴公司据此认为该设备无法达到合同目的，已发函要求方向公司提供密码以便开机检测，但方向公司未履行义务。
方向公司对科兴公司的反诉辩称，方向公司已按合同约定提供合格产品和技术服务，不存在违约，不同意诉讼请求。
以下事实双方均无争议，本院予以确认：
2015年1月28日，科兴公司（甲方）与方向公司（乙方）签订《销售合同》，约定甲方委托乙方代加工制作“钼片生产质量手动检测仪”，详细技术规格及采购内容见甲乙双方签订的《钼片生产质量手动检测仪技术协议书（最终版V2）》（以下简称技术协议）。合同第2条“合同金额和支付办法”约定：乙方提供的采购合同总金额92430元；合同生效后一周内甲方向乙方支付合同总额的50%预付款，即46215元；设备制作完成后（货运前），甲方向乙方支付合同总额25%的货款，即23107.5元；设备安装调试终验收合格后一周内，甲方向乙方支付合同总额25%的余款23107.5元。合同第4条“安装及验收”约定，本合同涉及所有零部件由乙方指派的工程技术人员负责安装；安装完成后，由双方工程技术人员按照技术协议的相关条款进行验收，并出具书面验收报告；出现下列情况之一，视为甲方已经对本合同的标的设备进行验收并认为符合本合同的约定：1、安装完毕并达到技术协议相关验收条款要求和标准，2、货物到达甲方指定地5个工作日内因甲方原因无法安装调试的，3、设备调试完成后的2个工作日内因甲方原因无法验收的。合同第5条“交付期”约定：合同签订后乙方应于收到首付款12个工作周内，将设备及其附件交付到甲方所在地，2个工作周内完成设备货运、安装调试、验收、试运行测试和操作技术培训。合同第6条“违约责任”约定：甲方逾期付款，交付期顺延，同时每延迟一天，应按合同总价款的1%向乙方支付违约金总额不超过合同总价款的10%；乙方不能交付（整改逾期超过30天视为不能交付）或交付不合格（经30天整改未达标），甲方有权终止合同，如合同终止，乙方需退回甲方所付合同金额。
同日，双方签订《技术服务合同》，约定乙方向甲方提供技术服务，内容包括：现场工作图片采样和分析论证、钼片质量手动软件系统安装调试、系统集成测试、系统操作和设备维护培训。合同第2条“合同金额和支付办法”约定，乙方提供的技术合同总金额121688元；合同生效后一周内甲方向乙方支付合同总额的50%预付款，即60844元；乙方技术服务人员提供进场安装调试设备日程安排表后的3个工作为日内，甲方向乙方支付合同总额25%的货款，即30422元；终验收合格后的一周内，甲方向乙方支付合同总额25%的余款30422元。合同第3条“技术服务工作及验收”约定：本合同涉及的所有技术服务由乙方指派的工程技术人员负责实施和完成，甲方人员协助配合；技术服务工作包括前期累计不超过2天的样本采集和次品分析确认工作，累计不超过4个工作日的系统软件安装、参数设置和调试、系统验收、设备试运行、系统操作和维护技术培训；技术服务工作完成后，由双方技术人员进行终验收并出具书面终验收报告，终验收按照技术协议的相关条款执行；出现下列情况之一，视为甲方已经对本合同的技术服务进行验收并认为符合本合同的约定：1、系统达成技术协议第三章要求，2、技术服务完成后，系统达到技术协议第三章要求，因甲方原因未按时（完成服务后的2个工作日内）验收技术服务的；3、系统安装调试等技术服务工作为因甲方原因无法在系统达到甲方所在地5个工作日内启动。合同第5条“交付期”约定：合同签订后乙方应于收到首付款后的12个工作周内完成所有的技术服务工作。合同第6条“违约责任”约定：甲方逾期付款，交付期顺延，同时每延迟一天，应按合同总价款的1%向乙方支付违约金总额不超过合同总价款的10%；乙方无法提供技术服务（逾期超过5个工作日视为不能正常提供）或服务不合格（经30天整改无法达到技术协议标准），甲方有权终止合同，如合同终止，乙方需退回甲方前期支付款。
上述合同附件为《钼片生产质量手动检测仪技术协议书（最终版V2）》，对合同项下设备功能、性能和相关技术参数等进行了约定。技术协议第四条“设备验收”约定，检测设备（软硬件）的安装调试和终验收在甲方所在地进行，终验收内容按本技术协议第三章第1至第15项要求和标准验收，检测系统试运行2-3天。验收结束，甲乙双方签署设备终验收单。2015年3月4日，双方签订补充协议，对技术协议中有关内容进行修改并签字盖章予以认可。
2015年4月24日，科兴公司工作人员签署开箱确认单，确认方向公司所供设备到货。2015年4月20日、12月19日，科兴公司分别向方向公司付款61588元、10万元。
以上事实，由方向公司提交的《销售合同》、《技术服务合同》、《钼片生产质量手动检测仪技术协议书（最终版V2）》、补充协议、开箱确认单、银行转帐单等证据以及双方当事人庭审中的陈述予以证实。
关于双方当事人争议的主要问题：方向公司供货是否符合合同约定，方向公司提出的付款请求权和科兴公司主张的合同解除权是否成立。方向公司主张其供货和服务符合合同要求，安装调试后进行过验收，但科兴公司不认可验收通过，不肯签署验收单，方向公司不存在违约行为，科兴公司应支付合同尾款即货款、技术服务费52530元、承担违约金，并无权要求解除合同。科兴公司认为所供设备经多次调试无法满足合同要求，其有权解除合同，并要求返还已付款。
就争议问题，方向公司提交了以下证据：
1、2015年9月16日科兴公司发送给方向公司的通知，内容为科兴公司提出设备经整改一直未能正常运行，再次要求方向公司整改，否则将终止合同，要求还款。证明科兴公司推诿付款。
2、2015年9月18日方向公司发送给科兴公司的答复函，称要求明确依据技术协议哪一条哪一款检测功能不能正常运行，要求科兴公司按格式化的设备验收单每行填写，以便明确问题。证明方向公司要求科兴公司对异议予以明确。
3、2015年9月24日科兴公司盖章的设备验收单，列举了验收内容18项，其中2项填写合格，6项填写不合格，其余为不确定。并注明“由于9月15日起设备被锁，不能检测，对于验收条款中不能验证的条款，只能判断为不确定，贵单位可派人来我公司一同验收”。
4、2015年10月10日方向公司针对验收单所作为答复，证明双方对存在异议的事项进行沟通。
科兴公司质证就以上证据真实性无异议。
科兴公司提交了以下证据：
1、《苏州方向科技钼片质量检测系统操作使用手册》，该手册由方向公司提供，证明科兴公司按操作手册要求使用设备也无法操作。
2、设备照片，证明设备由于方向公司设置密码而无法开启，印证方向公司举证3中相关情况。
3、与方向公司举证1、2、4一致的函件、9月16日通知邮寄凭证、10月10日回复函所附的优化方案，证明根据科兴公司提出的异议，方向公司出具了“优化方案”，要求在其完成优化方案后，科兴公司一周内付款。
4、2015年10月29日科兴公司委托法律工作者向方向公司发送的函件，证明因方向公司设备多次整改不能达到合同目的，又不肯告知设备密码，导致无法让质监部门检测，要求方向公司七日内告知密码以便检测，否则视为设备不合格，将终止两份合同，要求退款。
方向公司质证就上述证据真实性无异议，提出优化方案是希望对方付款所作的让步，不能证明存在质量问题。
庭审中，方向公司确认，因科兴公司拒付尾款，故其对设备采取上锁措施，时间在2015年9月15日左右。
因双方对诉争设备是否符合技术协议要求存在争议，科兴公司提出鉴定申请，本院依法委托浙江省方正校准有限公司就争议设备是否符合约定进行鉴定。2016年8月3日，鉴定机构出具联系函，称争议双方明确涉案设备设有密码锁机，目前没有办法破解开机，因无法开机检查和测试，该案无法鉴定。本院于2016年8月10日召集双方就上述情况予以告知，要求方向公司配合解码，方向公司称以前人员离职，公司正清算，无法配合，双方明确并无其他技术手段破解密码进行鉴定。
综合以上证据及质证意见，本院认为：方向公司、科兴公司质证就对方证据真实性均无异议，本院予以认定。依据双方合同约定，诉争设备和服务均应在安装调试完成后办理验收手续，验收标准即合同附件技术协议，并以终验收合格作为支付合同尾款的条件，方向公司应于首付款12周等规定期限内完成安装、调试、验收、培训和技术服务。逾期超过30日科兴公司有权终止合同，要求返还已付款。首先，依据当事人提交的证据及已确认的事实，方向公司供货安装完成后，几经调试，双方就设备是否符合技术协议要求始终存在分歧，也未办理正式的终验收手续，根据科兴公司签署的验收单，对照技术协议要求其中多项“不合格”、“不确定”，方向公司回复的优化方案也说明设备需改善，本案并无证据证明方向公司已按优化方案实施完成，故以当事人举证而言，并不能确认方向公司已按约履行完毕、所提出的付款请求权已成立。其次，关于设备及服务在实质上是否符合技术协议要求，诉讼中科兴公司提出鉴定申请，方向公司亦同意以鉴定结论作为评判设备是否符合约定的依据，但鉴定因方向公司锁码原因无法完成，经本院释明，方向公司未予配合解锁，由此导致的事实真伪不明的法律责任，应由方向公司承担。本院据此认定方向公司所供设备及服务不符合合同约定，其付款请求权不能成立。科兴公司反诉主张因违约不能实现合同目的，要求解除合同，依据合同相应条款，方向公司违约交付、无法整改致达标并逾期超过合同约定期限，科兴公司主张的合同解除权应予成立。
综上，本院认为，原告方向公司诉请于法无据，本院不予支持。反诉原告科兴公司反诉主张的合同解除权成立，诉争《技术服务合同》、《销售合同》应自解除合同通知到达方向公司，即本案反诉状副本送达之日起解除。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，科兴公司反诉要求返还已付款符合法律规定，本院一并予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条规定，判决如下：
一、依法确认反诉原告宜兴市科兴合金材料有限公司解除合同行为有效，反诉原告宜兴市科兴合金材料有限公司与反诉被告苏州方向科技有限公司于2015年1月28日签订的《销售合同》、《技术服务合同》解除。
二、反诉被告苏州方向科技有限公司于判决生效之日起十日内返还反诉原告宜兴市科兴合金材料有限公司已付款161588元。
三、驳回本诉原告苏州方向科技有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费1648元，由本诉原告苏州方向科技有限公司承担。反诉案件受理费1766元、鉴定费4500元，合计6266元，由反诉被告苏州方向科技有限公司承担，此款项已由反诉原告宜兴市科兴合金材料有限公司预交，反诉被告苏州方向科技有限公司于履行上述判决时一并支付反诉原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76。
审 判 长 戴 宜
人民陪审员 陈学珠
人民陪审员 郭全男
二〇一六年九月三十日
书 记 员 曹延琦
附录：
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
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