青海省海东市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）东刑终字第90号
原公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）马某，男，1977年7月23日出生于青海省民和回族土族自治县，回族，初中文化，个体工商户，住该县川口镇。2014年11月19日因涉嫌犯故意伤�罪被取保候审，2015年11月2日被逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。
辩护人潘明德，青海爱明律师事务所律师。
辩护人杨承媛，青海爱明律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人罗某某，男，1956年10月28日出生于青海省民和回族土族自治县，汉族，文盲，农民，住该县巴州镇。
诉讼代理人朱全杰，青海川口律师事务所律师。
青海省民和回族土族自治县人民法院审理青海省民和回族土族自治县人民检察院指控原审被告人马某犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人罗某某提起的附带民事诉讼一案，于2015年12月2日作出（2015）民刑初字第13号刑事附带民事判决。原审被告人马某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，青海省海东市人民检察院指派检察员董海强出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人罗某某及其诉讼代理人朱全杰，上诉人马某及其辩护人潘明德、杨承媛均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年7月31日9时许，被告人马某与被害人罗某某因停车琐事在民和县川口镇史纳村严家口铁路桥南侧的煤场内，发生争执，继而互相撕扯、殴打。后罗某某被他人劝至该煤场隔壁伊真拉面馆。被告人马某又追至该面馆内，再次与罗某某发生争执，相互撕扯并互殴，期间被害人罗某某鼻口流血，马某左额部流血。被害人罗某某受伤后在当日17时许前住民和县人民医院救治，并在该医院住院治疗12天。经民和县人民医院诊断，被害人罗某某的伤情为轻型闭合性颅脑损伤、脑震荡、鼻骨骨折、鼻骨皮肤划伤、左大腿软组织挫伤。罗某某在该医院支出医疗费5857.31元。经青海正信司法鉴定所、青海昆仑司法鉴定中心鉴定：被害人罗某�系双侧鼻骨骨折，损伤程度属轻伤二级，伤残等级属十级伤残。
原判同时认定，被告人马某的行为给被害人罗某某造成医药费5857.31元、误工费5449.03元、护理费641.06元、住院伙食补助费641.06元、交通费592元、鉴定费1680元、住宿费100元，共计14960.46元经济损失。
原判认定上述事实的证据如下：
1、民和回族土族自治县公安局“受案登记表”、“报警记录”、“立案决定书”，证实本案案发时间及案件来源。
2、被害人罗某某陈述：2014年7月31日9时许，我和弟弟罗某甲把车停在史纳一个煤场子路边时，卖煤的老板（马某）走到车跟前朝车门踢了两脚，我弟弟从驾驶室下来和煤老板吵了两句，煤老板举拳头打我弟弟没打上，我见状朝煤老板头部打了两拳，煤老板遂转身走进旁边小屋，从小屋拿着一把砍刀和一把小刀追过来举砍刀向我砍来，在我左侧大腿拍了一下，用小刀在我左手中指戳了一刀，我从自己车厢里拿起一根钢管在煤老板右胳膊打了两下，之后在场的人把我拉到了隔壁的一清真饭馆，后煤老板手中拿着一根钢管追进来朝我面部打了一下，左侧大腿打了三下，后被人劝开。
3、证人罗某甲证言：2014年7月31日9时许，我将车停在史纳严家口一个煤场附近时，卖煤的老板马某走到跟前让我将车开走，我以不影响为由质问马某并声称不开走，马某遂在车门上敲了两下并踢了一脚，后将我从车上拽下并在我头部打了一拳，这时我哥罗某某就在马某的后颈部打了几拳，接着煤老板转身走进旁边的小屋，从小屋出来时手中拿着一把长刀向罗某某戳去时被人拉住，这时，罗某某从我车上拿了一根铁管在马某的右胳�上打了一下，马某拿小刀把罗某某的左手指戳流血了。我开车到严家口铁路桥下时，马某拿刀逼我回煤场，后来不知谁报警了，公安民警在现场，并听罗某某称马某用铁棒将其鼻子打坏。
4、证人马某甲证言：2014年7月31日9时许，我路过史纳严家口伊真拉面馆的门口时见拉面馆北侧的煤场老板马某右手拿着一根铁管跑到伊真拉面馆，我进入伊真拉面馆，当时在饭馆门口里侧北边坐着一个穿蓝色大褂的人（罗某某），马某左手撕住蓝色大褂男子胸部的衣服，右手拿着铁管在蓝色大褂男子的鼻子上打了一下，接着穿蓝色大褂男子的鼻子就流血了。马某站着用铁管将穿蓝色大褂的人鼻子打破时，穿蓝色大褂的男子当时是坐着的，马某面朝北右手拿着大概有三四十厘米长，空心且直径约两厘米铁管，那个穿蓝色大褂的人面朝南坐着。
5、证人张某某证言：2014年7月31日9时30分，我在史纳严家口附近装煤，后听说附近一个煤场的老板马某和一姓罗的人在吵架，到打架对面时见罗某某手里拿着两米长的铁管在马某的右胳膊上打了一下，罗某某被他人劝开后到煤场隔壁的一个清真饭馆，马某在附近寻找罗某某未果，就到煤场的房屋内拿了一根长约四、五十厘米长的钢管到了煤场隔壁的清真饭馆内，当时我看见马某到了饭馆后用钢管在罗某某的腿部戳了几下，后被饭馆老板劝开。马某从饭馆出来后跑到铁路桥下面，用一把小刀逼着罗某某的弟弟将车开到了他的煤场。
6、证人马某乙者证言：2014年7月31日9时30分许，看见饭馆旁边卖炭的老板马某在一旁站着，穿着蓝色大褂的罗某某手里拿持铁管在另一旁站着，我过去把罗某某拉到了自己饭馆里边，过了几分钟，看见马某与罗某某的鼻子流血了，马某头部也流血了，后将他们劝开了。
7、证人马某丙证言：邻居马某丁对我说2014年7月31日的上午，马某在煤场拿着一把刀将拉煤车上的一名男子戳了一下，那个被戳的男子拿着一根铁管在马某的胳膊上打了两下，后来马某拿着一根铁棍到隔壁的伊真拉面馆将那个被戳的男子的鼻子打得流血了。
8、证人冶某某、石玉成证言：2014年7月31日上午，二人看见罗某某用头在马某的额头上碰撞及厮打中罗某某鼻子受伤的事实。
9、证人马某戊、马某己证言：案发当天二人看见罗某某被一群人拉进了饭馆，马某追进了饭馆，罗某某打了马某两拳，马某把罗某某的头部抱住并用头撞了罗某某的头，后马某的头顶部流血了，罗某某的鼻子也流血了。
10、民和回族土族自治县公安局“青公（民）勘（2014）K632122022000201409368号现场勘验检查笔录”�现场平面示意图、现场照片，证实案发中心现场位于该县史纳村民和大桥北侧伊真拉面馆内。
11、青海省正信司法鉴定所“青正信司鉴所（2014）临检字第747号、74702号司法鉴定意见书”、青海昆仑司法鉴定中心“青昆司鉴中心（2015）临鉴字第65号司法鉴定意见书”，证实被害人罗某某系双侧鼻骨骨折，构成轻伤二级，并构成十级伤残。
12、民和回族土族自治县公安局“到案经过”，证实案发后该局于当日对马某依法传唤并进行了讯问。
13、民和回族土族自治县人民医院出院证及医疗费票据、医疗费用明细，证实被害人罗某某受伤后在民和县人民医院住院治疗十二天，其伤情诊断为轻型闭合性颅脑损伤、脑震荡、鼻骨骨折、鼻骨皮肤划伤、左大腿软组织挫伤，�院对罗某某建休三个月。罗某某在该医院支出医疗费5857.31元。
14、鉴定费发票，证实罗某某伤情鉴定、伤残等级鉴定费用1680元。
15、交通费票据49张、住宿费票据2张，证实罗某某支出交通费用592元、住宿费100元。
16、被告人马某供述：2014年7月31日9时40分许，我在史纳严家口附近卖煤的时候，一辆车牌照为青BG＊＊**的白色解放牌汽车在我的煤厂门口停着，于是我和司机发生了争执，后来那个司机的哥哥（罗某某）在我后脖子处打了几拳，那个司机用右拳头在我的胸部打了几拳，接着那个司机的哥哥用一根铁棍在我的右腿上和右胳膊上打了几下后，我就跑到煤场的房屋内拿了一把长刀，后来在场的人夺下刀子，接着我又从地上捡起来一根铁棍准备打那个司机的哥哥，在场的不知道是谁又把我拿的铁棍夺走了，后来我们就到了旁边的那�饭馆门口，这时，那个司机的哥哥用头顶撞我头部的时候，把他的鼻子撞得流血了，也把我的左头部撞流血了。
原判认为，被告人马某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款之规定作出判决：一、以故意伤害罪判处被告人马某有期徒刑一年；二被告人马某一次性赔偿附带民事诉讼原告人罗某某各项经济损失14960.46元。
上诉人马某及辩护人潘明德的辩护意见称对原判认定的事实无异议，自愿赔偿被害人经济损失，请求从轻处罚并适用缓刑。
青海省海东市人民检察院出庭意见为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，建议驳回上诉，维持原判；同时建议，如民事部分达成赔偿协议并取得谅解，可依法改判。
经二审审理查明，原判认定的2014年7月31日9时许，上诉人马某与被害人罗某某弟弟罗某甲因停车琐事在民和县川口镇史纳村严家口铁路桥南侧马某经营的煤场内发生争执并厮打。后罗某某被他人劝至该煤场隔壁伊真拉面馆，上诉人马某又追至该面馆内与罗某某发生互殴期间致被害人罗某某鼻口流血，马某左额部流血。案发后，被害人罗某某住院治疗12天，支出医疗费5857.31元。经诊断，被害人罗某某的伤情为轻型闭合性颅脑损伤、脑震荡、鼻骨骨折、鼻骨皮肤划伤、左大腿软组织挫伤。经青海正信司法鉴定所、青海昆仑司法鉴定中心鉴定：被害人罗某某系双侧鼻骨骨折，损伤程度属轻伤二级，伤残等级属十级伤残以及被害人罗某某案发后产生相关费用的事实，经一审认证、质证的证据证实，且上诉人马某对此无异议，事实清楚，证据确实充分，应予确认。
本案民事部分，经本院主持调解，上诉人马某与被害人罗某某当庭达成赔偿协议：1、上诉人马某同意一次性赔偿被害人罗某某各项经济损失28000元（当庭履行）；2、被害人罗某某对上诉人马某的行为表示谅解，并请求法院从轻判处缓刑。本院对此予以确认。同时，经本院委托民和回族土族自治县司法局出具调查评估意见，建议对上诉人马某适用非监禁刑罚。
本院认为，上诉人马某故意伤害他人身体，致成轻伤，其行为已构成故意伤害罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性及适用法律正确，审判程序合法。鉴于二审期间上诉人马某与被害人罗某某达成民事赔偿协议，其�罪行为已得到被害人罗某某的谅解；且考虑被害人罗某某本应对弟弟罗某甲与上诉人马某为停车发生的纠纷理智处置，但其积极参与互殴致事态扩大，其在本案中负有一定的过错；同时社区矫正部门出具调查评估报告，建议对其适用非监禁刑罚，据上理由对上诉人适用缓刑不致再危害社会，可对其宣告缓刑，予以考验。故上诉人及辩护人请求判处缓刑的上诉理由和辩护意见成立，予以采纳。青海省海东市人民检察院关于原判认定事实清楚，证据确实、充分的出庭意见成立，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款及之规定，判决如下：
一、维持民和回族土族自治县人民法院（2015）民刑初字第13号刑事附带民事判决对�诉人马某的定性部分；
二、撤销民和回族土族自治县人民法院（2015）民刑初字第13号刑事附带民事判决对上诉人马某的量刑及附带民事部分；
三、上诉人马某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 马明霆
审判员 徐玲玲
审判员 马晓辉
二〇一六年二月二十三日
书记员 乔晓平