河北省新河县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新民初字第138号
原告郭登芬，个体工商户。
原告委托代理人牛开钦，河北翊正律师事务所律师。
被告新河县人民医院。
地址新河县。
法定代表人刘允敬，该医院院长。
委托代理人王寿芳、毛存淼，该医院工作人员。
原告郭登芬与被告新河县人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员贾秋丽独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人牛开钦，被告新河县人民医院委托代理人王寿芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告郭登芬于2013年8月12日上午9时，突然发病在家，随即到被告新河县人民医院就诊，由内科医生毛存淼接待主治，当天上午住进新河县人民医院内科病房，先按血管硬化输液治疗。当天晚上原告被诊断为“脑蛛网膜下出血”，然后一直按照脑出血用药输液治疗，直到8月14日下午，病情仍不断恶化，病情越来越严重，于是亲戚要求转院。8月15日原告转入河北省人民医院，神经内一科主任看了被告所拍的片子，当场断定绝非脑出血，又经会诊做了核磁共振检查，确诊为“急性脑梗死”，随即进行了抢救治疗，并责成停止原来一切用药，经过一段时间治疗，病情逐渐好转，至8月29日出院。出院后，原告病情暂时稳定，但仍语言不清，记忆力严重失常，生活不能自理。经邢台市医学会【邢台医鉴2013-041号】医疗事故鉴定为三级戊等医疗事故，相当于十级伤残，医方承担次要责任。但是原告对于该鉴定结论不服，认为医院应承担全部责任，所以起诉法院要求进行再次鉴定以明确事故责任确定具体赔偿。原告认为，被告在对原告进行诊疗过程中，极其不负责任，使原告受到严重伤害，要求判令被告赔偿原告各项损失40000元，具体数额待相关鉴定作出后确定。
诉讼中，再次医疗事故鉴定作出，原告将诉讼请求确定为66093.2元。
被告新河县人民医院答辩称，原告郭登芬于2013年8月12日，因突发言语磕绊，反应差2小时，被告入住新河县人民医院，诊断为蛛网膜下腔出血。经治疗病情不见好转于2013年8月15日转河北省人民医院神经外科，初步诊断为蛛网膜下腔出血等病情，8月16日转神经内科，诊断为急性脑梗死等病情，经治疗于2013年8月29日出院。出院后经双方协商，同意委托邢台市医学会做医疗事故技术鉴定，并出具了医疗事故技术鉴定书。郭登芬所患病及所留后遗症并非我医院医疗过错行为所致而是原发病病情发展转化的结果。被告诊断蛛网膜下腔出血是正确的，后发生急性脑梗死是病情的演变结果而不是被告医疗行为造成的结果。被告对省医学会的鉴定结论承认，对原告的诉讼请求不予认可，请法院依法判决，再次的医疗鉴定费由原告方承担。
为支持自己的主张，原告向法庭提交如下证据：1、邢台市医学会和河北省医学会医疗技术事故鉴定书两份（包括省医学会鉴定费票据一张3800元），证实原被告医疗纠纷经过鉴定确定为三级戊等医疗事故，被告承担次要责任，对应《医疗事故分级标准》为十级伤残。2、原告新河县人民医院医疗费单据一张2570.97元，河北省人民医院医疗费单据一张18798.64元，新河县中医院医疗费单据一张1574.2元，新河县医疗保险住院医疗费结算审批表两份，证实上述共计22943.81元费用累计报销15456.81元，剩余7487元原告自己负担。3、新河县人民医院，河北省人民医院，新河县中医院住院病历清单等，证实住院累计19天等情况。4、交通费票据35张3500元，证实原告因为到河北省人民医院转院住院以及去邢台市医学会和河北省医学会鉴定花去交通费3500元。5、原告及儿子张某户口本，身份证复印件，证实原告及护理人城镇户籍，原告郭登芬便民商店营业执照、税务登记证，烟草专卖证、食品流通证等，证实原告从事商品批发零售业务，具有相应收入。
被告新河县人民医院对证据中的鉴定结论没有异议，鉴定费因是第二次不承担；把中医院的住院天数扣除；交通费属于第二次的应由原告承担，在邢台的费用我方承担；对原告及家人的身份信息没有异议，但因原告是退休人员，产生的相应收入费用，不予承担，营业执照到2013年11月3日，原告生病是2013年8月份，所以误工费最多赔偿三个月。
被告新河县人民医院庭审中提交医疗事故处理条例释义一书中的两页复印件，证明医疗事故应分等级以及再次鉴定的费用如何承担。原告质证称该证据属于学理性解释，不具有法律适用效力。
经审理查明，原告郭登芬于2013年8月12日因突发言语磕绊、反应差，在被告新河县人民医院住院治疗，该医院医师毛存淼诊断为蛛网膜下腔出血、2型糖尿病。经输液治疗后仍无好转，于2013年8月15日转院到河北省人民医院治疗。神经外科初步诊断蛛网膜下腔出血、高血压病3级、2型糖尿病。8月16日转入神经内科，诊断为急性脑梗死、高血压病3级、2型糖尿病等病情，给予降纤维蛋白原、改善循环、营养神经、抗血小板聚集等治疗后，症状明显减轻，于2013年8月29日出院。出院遗嘱：1、注意休息，适当锻炼；2、继续口服药物；3、出院后一个月神经内科门诊复查。2013年10月23日，原告因脑梗塞、高血压、糖尿病在新河县中医医院治疗，给予抗感染，活血及改善脑部微循环、营养脑细胞，病情逐渐好转出院。以上事实有原告郭登芬在新河县人民医院、河北省人民医院、新河县中医医院治疗病例予以证实。
原告郭登芬在新河县人民医院住院3天，支付医疗费2570.97元，在河北省人民医院住院14天，支付医疗费18793.64元，在新河县中医医院住院2天，支付医疗费1574.20元。以上医疗费共计22938.81元，通过医疗保险统筹金支付15452元，个人自付7487元。
2013年11月4日邢台市医学会接受原被告双方共同委托，对被告新河县人民医院对原告郭登芬的诊治是否存在过失行为、是否构成医疗事故进行了鉴定，并于2013年12月4日出具邢台医鉴2013-041号医疗事故技术鉴定书，该鉴定根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。该医疗事故技术鉴定书送达后，原告不服，向本院提出再次鉴定申请。2014年6月9日经法院委托，河北省医学会组织再次鉴定，2014年8月12日，河北省医学会作出冀医鉴2014-034号医疗事故技术鉴定书，认定本医疗争议构成三级戊等医疗事故，医方承担次要责任。再次鉴定原告郭登芬支付鉴定费3800元。对于再次鉴定结论及该结论相对应的十级伤残，原被告均无异议。
原告要求的赔偿项目及数额包括：医疗费7487元、误工费42705元、护理费42705元、伙食补助费950元、营养费3000元、残疾赔偿金41086元、交通费3500元、重新鉴定费3800元，以上共计145233元×40%=58093.2元，精神抚慰金8000元，以上总计66093.2元。
本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护，本案中原告郭登芬与被告新河县人民医院形成医患关系，在治疗中被告新河县人民医院存在漏诊短暂性脑缺血发作；患者的临床表现与头颅CT诊断不完全符合，医方应采取进一步诊断措施，以明确诊断；选用止血药物的种类和用量欠妥等过错。医方以上的过错与患者的脑梗塞的发生、发展有一定的因果关系。邢台市医学会和河北省医学会的医疗事故技术鉴定均认定，该事故属于三级戊等医疗事故，被告承担次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。因此本案中原告郭登芬的损失由被告新河县人民医院承担次要责任即30%的赔偿责任。
关于本案的赔偿依据，被告认为应按《医疗事故处理条例》赔偿，本院认为医疗事故处理条例为国务院颁布的行政法规，侵权责任法为全国人民代表大会常委会颁布的国家基本法律，当二者规定产生冲突时，应根据上位法优于下位法，新法优于旧法的解释体系，本案的发生和损害结果均在侵权责任法实施之后，因此应该适用侵权责任法的相关规定确定赔偿项目及标准。
原告郭登芬的损失，（1）医疗费：医疗费共计22938.81元，通过医疗保险统筹金支付15452元，个人自付7487元。（2）住院伙食补助费计算为50元／天×19天=950元；（3）误工费：原告郭登芬虽已退休，但退休后进行个体经营烟酒糖茶、五金零售，生病后产生实际的误工收入，因此误工费应按零售业标准计算，误工期限参照公安部误工标准确定为180日，因此误工费计算为89.16元／天×180天=16048.8元；（4）护理费：护理人员张某为城镇户籍，护理费计算为117元／天×60天=7020元；（5）营养费计算为20元／天×60天=1200元；（6）残疾赔偿金：计算为20543元／年×19年×10%=39031.7元；（7）交通费：原告提交的交通费票据形式上不符合法律规定，且有一部分是再次鉴定产生，但事故发生后必然产生交通费用，本院酌定为2000元；（8）重新鉴定费3800元由申请方郭登芬负担；（9）精神抚慰金：根据本次事故中被告过错程度、原告遭受的精神创伤及受诉法院地的生活水平，精神损害抚慰金确定为5000元；上述1-7项共计73737.5元，由被告新河县人民医院赔偿30%即22121.25元，再加上精神抚慰金5000元，共计27121.25元。
依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，参照河北省2014年度道路交通事故人身损害赔偿标准之规定，判决如下：
一、被告新河县人民医院赔偿原告郭登芬各项损失共计27121.25元；
二、驳回原告郭登芬的其他诉讼请求。
以上判决给付内容，于本判决生效后五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费725元，由被告新河县人民医院负担500元，原告郭登芬负担225元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于邢台市中级人民法院。
审判员 贾秋丽
二〇一四年十二月九日
书记员 ＸＸ菲