安徽省芜湖市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）芜中民二终字第00133号
上诉人（原审原告、反诉被告）：张丽侠，女，汉族，住安徽省芜湖市。
委托代理人：毛海燕，安徽纬纶律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：安徽鲁班集团神牛机械有限公司，住所地安徽省南陵县。
法定代表人：汪锡文，该公司董事长。
委托代理人：赵元，该公司员工。
委托代理人：熊小平，安徽熊小平律师事务所律师。
上诉人张丽侠因与被上诉人安徽鲁班集团神牛机械有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省南陵县人民法院于2014年12月29日作出的（2014）南民二初字第00438号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2013年9月21日，安徽鲁班集团神牛机械有限公司（甲方，以下简称鲁班神牛公司）与张丽侠（乙方）就乙方收购甲方废铁、废品签订废品收购协议，约定由乙方自行解决在甲方废品所在地废品处理、切割、搬运及装车等事宜，收购单价为2300元/吨，合同签订后乙方预交10万元给甲方，乙方每装完10万元废品后，乙方需续交10万元，以此类推，最终双方结算价格按实际过磅数量结算，乙方多交的金额于结算后无争议的情况下退款。收购期限为协议签订之日起半个月内完成全部收购工作，并做到工完场清。同时约定若乙方出现违约行为，应承担10万元的违约金，甲方可以从预交款中予以抵扣。2013年9月23日、10月13日，张丽侠分别向鲁班神牛公司预交10万元、5万元。2013年10月12日、10月13日，鲁班神牛公司向张丽侠提供价值合计51763.80元的边角料。此后，张丽侠未至鲁班神牛公司拉货，同时鲁班神牛公司以张丽侠在收购过程中存在弄虚作假行为，向南陵县公安局报案，双方经多次协商未果。2014年3月12日，鲁班神牛公司与案外人王平签订废品收购协议，由王平按照单价1950元/吨收购鲁班神牛公司厂区内的废铁、炮花等废品，后双方经对账，王平实际分别以单价1950元/吨、1920元/吨收购鲁班神牛公司边角料110.5184吨、33.3925吨，单价1650元/吨、1500元/吨收购鲁班神牛公司炮花8.78吨、1.445吨。
一审法院认为：张丽侠与鲁班神牛公司签订的废品收购协议系双方当事人真实意思表示，且未违反法律的强制性规定，应确认合同有效，合同签订后，双方当事人应诚实、全面履行合同义务。本案中，张丽侠以鲁班神牛公司拒绝供货为由要求其返还预付款，为支持其诉称，其申请证人李雷子到庭作证，李雷子证言能够证实2013年10月13日，张丽侠带了六部车辆至鲁班神牛公司拉货，但仅有一辆车尚未拉满即离开公司厂区，至于为何没有装满即离开的原因，其并不知情，因此张丽侠主张鲁班神牛公司存在阻挠拉货的情形证据不足，其要求鲁班神牛公司返还预付款的理由不足。但鉴于鲁班神牛公司提起反诉，即双方均具有终止履行合同的意思表示，故对张丽侠要求返还预付款的请求，予以支持。根据张丽侠提交的银行对账单及收款收据，足以认定其向鲁班神牛公司预交150000元，扣除已拉废品价值计51763.80元，即张丽侠在鲁班神牛公司处尚有预付款98236.20元。张丽侠主张2013年9月21日前有3000元预付款余额，因未提供证据，且鲁班神牛公司对此不予认可，故不予支持。合同签订后，双方均具有全面履行合同的意思表示，即合同继续履行中不存在返还预付款，即便合同履行完毕后或者终止履行后，鲁班神牛公司也仅有返还预付款，而没有支付相应利息的义务。故张丽侠主张从预付款支付当日计算预付款利息，没有法律依据，不予支持。另张丽侠提供的领条与本案缺乏关联性，故其要求鲁班神牛公司赔偿运费、人工费损失的请求，亦不予支持。
鲁班神牛公司主张张丽侠在收购废品过程中，存在弄虚作假的违约行为，但在本案中，其并未提供有力证据予以证实，故对该主张不予采信。鲁班神牛公司主张张丽侠逾期完成收购构成根本违约，结合双方签订的废品收购协议，该协议明确载明合同的履行期为合同签订后半个月，显然张丽侠于2013年10月12日至鲁班神牛公司处收购废品已超过合同约定的履行期，已构成迟延履行。另根据协议约定，甲方（鲁班神牛公司）厂区内的废品处理、切割、搬运及装车等事宜均由乙方（张丽侠）自行解决，庭审查明的事实为张丽侠于2013年10月13日后未至鲁班神牛公司处提货。张丽侠主张鲁班神牛公司未履行通知义务，本案中合同双方确定了合同履行期，该期间的确定也即督促张丽侠在该履行期内完成收购义务，鲁班神牛公司没有约定或者法定的通知义务，但其有张丽侠收购时的积极配合义务，即配合张丽侠完成废品过磅称重、登记确认等手续。同时根据交易习惯，当废品价格出现严重下跌的情况下，作为卖方的鲁班神牛公司亦希望促成交易，其必然会积极的配合买方完成收购。鲁班神牛公司因与张丽侠多次协商未果，为避免损失的进一步扩大，其与案外人王平签订废品收购协议，约定将厂区内的废品卖给王平，对照张丽侠与鲁班神牛公司签订的废品收购协议中废品的单价，结合废品吨位，鲁班神牛公司据此承担了58233.59元的差价损失，现鲁班神牛公司反诉要求张丽侠承担该经济损失，该损失系鲁班神牛公司遭受的实际经济损失，故对该请求予以支持。我国合同法强调意思自治，对违约金的规定强调违约金补偿性理念，仅有限地承认违约金的惩罚性，本案中双方在合同中虽约定了违约金，但基于鲁班神牛公司通过请求张丽侠赔偿损失已经弥补了其因遭受张丽侠违约行为造成的损失，因此鲁班神牛公司反诉要求张丽侠支付违约金的请求，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、鲁班神牛公司应于判决生效后十日内返还张丽侠预付款98236.20元；二、驳回张丽侠的其他诉讼请求；三、张丽侠应于判决生效后十日内赔偿鲁班神牛公司损失58233.59元；四、驳回鲁班神牛公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费1351元，由鲁班神牛公司负担；反诉案件受理费1732元，由张丽侠负担。
张丽侠上诉称：1、双方合同并未约定收购总量，故合同的履行应当是鲁班神牛公司生产过程中产生多少废料，每隔相对固定期限及时通知上诉人收购。上诉人依约预付10万元货款后，鲁班神牛公司仅在合同履行期限内供应5万余元废料，备货不充足。此后鲁班神牛公司产生的废料超过合同履行期限，此时再以合同履行期限来确定上诉人违约，显示公平；2、上诉人已预付了15万元货款，鲁班神牛公司应供应相应的15万元的废料，但其却与他人签订合同，其所主张损失是其自身造成，应由鲁班神牛公司自己承担。根据鲁班神牛公司与他人签订合同内容看，其履行与上诉人之间的合同会获利更多，但其却不履行合同却要求上诉人承担损失，可见鲁班神牛公司的非善意；3、鲁班神牛公司无故解约，但未履行催告的义务，却径直将废料卖给他人，鲁班神牛公司存在违约行为。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判。
鲁班神牛公司答辩称：1、上诉人未能在合同约定的半个月内将货物收购完毕，构成违约；2、上诉人虽然支付了预付款，但货物所有权没有发生转移。上诉人不来提货，导致货物市场价格下降，该公司将货物卖给他人，是为了防止损失的扩大，损失应由上诉人承担。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审法院查明事实与一审法院查明事实一致。
本院认为：1、张丽侠是否存在违约行为。根据涉案协议的约定，张丽侠虽然应在2013年10月6日之前完成收购，但张丽侠在合同签订后的第3天即根据合同约定预交了10万元，其直至2013年10月12日才至鲁班神牛公司拉第一次货，鲁班神牛公司并未提出异议，且该次废品仅收购了45249.05元，不足10万元。故一审法院以张丽侠超过约定的合同履行期履行合同为由，认定其构成违约，依据不足。2013年10月13日，鲁班神牛公司认为张丽侠在过磅时有欺诈行为向公安机关报案，虽然公安机关未对该行为予以立案审查，但张丽侠认可该报案事实，再结合鲁班神牛公司将涉案废品卖给案外人时，涉案废品价格已下跌的事实，据此可以认定张丽侠构成违约，一审法院判决其承担相应的违约责任，并无不当。2、关于违约责任的范围。由于涉案协议并未约定收购废品的总重量或总价值，故鲁班神牛公司于2014年3月12日将废品卖给案外人的差价不能全部视为本案的损失。本院酌情将张丽侠支付的预付款15万元确定为涉案废品的总价值，换算成总重量为：15万元÷2.3元/公斤=65217公斤。张丽侠已拉走废品22506公斤，剩余42711公斤。而根据鲁班神牛公司在一审中提供的证据显示，其卖给案外人的废品总重量为154136公斤。故张丽侠应承担的损失为：58233.59元×（42711公斤÷154136公斤）=16136.5元。综上，一审判决认定事实部分有误，本院予以调整。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（三）项之规定，判决如下：
维持安徽省南陵县人民法院（2015）芜中民二终字第00133号民事判决第一、二、四项；
变更安徽省南陵县人民法院（2015）芜中民二终字第00133号民事判决第三项为“张丽侠于本判决生效后十日内赔偿安徽鲁班集团神牛机械有限公司损失16136.5元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费的负担按一审判决执行；二审案件受理费1256元，由安徽鲁班集团神牛机械有限公司负担1000元，张丽侠负担256元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 琼
审 判 员 朱莉娟
代理审判员 蔡 俊
二〇一五年六月二十六日
书 记 员 张 琴
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附：本案适用法律条款
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民重审，或者查清事实后改判。