陕西省安康市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）安中刑一终字第00075号
原公诉机关宁陕县人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈某甲，男，1966年XX月XX日出生于陕西省宁陕县，汉族。因涉嫌非法占用农用地罪、滥伐林木罪，2014年5月27日被刑事拘留，同年6月5日被逮捕。现羁押于宁陕县看守所。
辩护人党育民，陕西秦林律师事务所律师。
宁陕县人民法院审理宁陕县人民检察院指控原审被告人陈某甲犯滥伐林木罪、非法占用农用地罪一案，于2014年10月27日作出（2014）宁陕刑初字第00035号刑事判决，原审被告人陈某甲不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安康市人民检察院指派代理检察员刘其峰出庭履行职务，被告人陈某甲及辩护人党育民参与了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2013年12月30日，被告人陈某甲和宁陕县国有上坝河林场北沟护林站站长王某某签订了割竹合同，并交纳3000元资源管理费。2014年1月17日被告人陈某甲在未办理林地占有手续的情况下，雇请他人用挖掘机在上坝河林场39林班修建简易道路，毁林5.62亩。随后又在未办理林木采伐许可证的情况下，雇请民工砍伐木竹136.88亩，66.375吨，折合立木蓄积66.375立方米。被告人陈某甲2014年1月17日出售一车约10吨木竹，获利36000元。
原审法院认为，被告人陈某甲违反土地管理法规，非法占用毁坏国家天保林、国家级公益林5.62亩，数量较大，同时未经林业部门批准并核发木材采伐许可证，滥伐林木66.375立方米，数量巨大，其行为已构成非法占用农用地罪、滥伐林木罪，公诉机关指控罪名及犯罪事实成立，应依法惩处。其辩护人提出被告人归案后能如实供认其犯罪事实，并当庭表示认罪，有一定的悔罪表现，请求酌情从轻处罚的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第三百四十五条二款、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，判决：被告人陈某甲犯非法占用农地罪，判处拘役两个月，并处罚金1000元，犯滥伐林木罪，判处有期徒刑四年，并处罚金3000元。决定执行有期徒刑四年，并处罚金3000元（罚金限本判决生效后10日内交纳）。
上诉人（原审被告人）陈某甲上诉提出，原判认定事实不清，证据不足，将为林业生产使用的林区便道认定为改变农用地用途的占地行为错误；将胸径小于2厘米的木竹认定森林是错误的，请求二审依法纠正，改判上诉人无罪。
经审理查明，原判认定原审被告人陈某甲犯滥伐林木罪、非法占用农用地罪的事实清楚正确，经原审法院庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人王某某证明，他系国有上坝河林场北沟护林站站长。2013年12月30日陈某甲找他在XX镇XX村XX组XX沟砍一点竹子，他就同意了，当天他起草了合同，内容是让陈某甲给林场交森林资源管理费，次日陈交了3000元。2014年1月初，他喊陈某甲一块到七里沟口看了山，当时陈正在扩宽路面，之后就没有到山上去看过。2014年1月陈从七里沟拉了一车竹子去卖了，2014年1月18日陈到护林站给他交了1000元山价。2014年4月8日他到七里沟看到还有2050捆竹子，都是3、5米长的，随即抽样了50株竹子，平均每根竹子0.275公斤，这2050捆竹子总共56375公斤，关于修路占用林地情况，他开始以为陈只是拓宽路面，没想到陈会修新路。他与陈签合同之事，他没有向上坝河国有林场汇报过，也未在站上开会商量过，只是口头与站上吕召良、安某某分别说过。共收到4100元，准备陈砍完竹子之后，将钱用于弥补护林站修厕所、加油、取暖，剩于再上交上坝河国有林场。
2、证人崔某某证明，她仅知道陈某甲和王某某签订了合同，交了山价，按照每拉一车竹子交1100元给北沟护林站。她在那里主要给工人做饭。
3、证人雷某某证明，她知道陈某甲在XX镇XX村采伐竹子，她把自己木竹经营许可证借给陈某甲，由陈每年年检，她未收取任何费用。
4、证人杨某某证明，2013年腊月间，经XX镇莲花村支书蔡某某介绍，用他的挖掘机，给陈某甲挖了半个月的路，挖路毁树比较少，主要是竹子。
5、证人陈某乙证明，2014年1月份，他给陈某甲拉了一车竹子，拉到渭南市四马路竹木市场去卖了，陈某甲给了他运费3000元，拉的竹子长度在3-5米之间，有20吨竹子，在林业局办理了10吨的运输证。
6、证人陈某丙证明，2013年腊月陈某甲让他给收竹子，他总共收了11天，有2300捆左右。
7、证人邹某某、刘某某、宋某某证明，在2013年腊月间，曾给陈某甲砍过竹子。
8、现场勘查笔录证实，七里沟位于XX镇XX村XX组西南处，与正沟交界，海拔高度1400米左右，属于国有上坝河林场38林班，据陈某甲供述，2014年1月，为在七里沟割竹子，便于运输，雇请挖掘机顺七里沟沟旁修建了简易便道。通过测绳测量，从西沟村二组集体林到七里沟口的道路属于老路拓宽，拓宽的长度为1650米，根据原来是四轮农用车路的特点，判断加宽路面为1米宽，拓宽的方式是从路里面挖林地山石来填埋路基，新修建的简易便道长1150米，宽度在2.5米-3.5米之间，位于XX沟XX沟脑，路旁堆积少量木竹竹根和树根，在XX沟XX沟XX路XX庙，在XX沟XX沟脑950米处发现一木质简易工棚，3m×4m规格，蓝色篷布覆盖，内设两张通铺（杂竹为底），两口铁锅，两个树墩，方便面、榨菜袋随地散落，工棚外有一磨刀石、红漆罐，初步判断不久前有人生活过。XX沟XX沟脑1000米处至1650米处沟两侧3米范围为陈某甲采伐竹子的作业区，竹子品种为木竹，分22处随意堆放在路两侧，共计2050捆，每捆有100根木竹，长度在3.5-4米之间，竹堆上均由红漆划过的记号，每捆竹子均用红色塑料绳分三段捆绑。作业区为混交林，林下是木竹，留存高度在5-8米，砍伐后的竹枝、竹叶零散在林中，已经困黄。XX沟XX沟脑600米、125米、1400米处旁有三株杂木树已被凤吹倒，胸径分别为30厘米、42厘米、42厘米。
9、木材运输证证实，陈某甲所使用木材运输证系宁陕县XX镇和平村河北组村民雷某某借给陈某甲使用，起运地点从安康市市辖区XX镇，到达地点陕西省渭南市市辖区，所运杂竹，自然长10吨，有效期限从2014年1月16日至2014年1月16日23点。
10、合同书证明，甲方上坝河林场北沟护林站，乙方XX镇莲花村村民陈某甲，经甲乙方共同商定，甲方同意乙方在北沟护林站所管护的辖区38林班采割木竹，现将有关事项说明如下，乙方在采割木竹时必须严格按照护林防火要求作业，严禁野外用火，切实做好防火工作；乙方必须按时向甲方交森林资源管理费；乙方在作业时必须注意人员安全，如出现意外，一切后果将由乙方自行承担。此合同一式两份，自双方签字后生效。甲方北沟护林站，乙方陈某甲。2013年12月30日。
11、上坝河林场管护责任书证明，北沟护林站管护30750亩，管护期限一年，自2014年1月1日至2014年12月31日止。
12、公益林界定登记表证明，宁陕国有上坝河林场管辖面积、四至界限。
13、砍伐林木账本证明，记载工人砍伐林木的捆数。
14、XX镇莲花村委会证明，陈某甲是家庭中主要劳力，妻子患有精神病，家中经济条件很困难。
15、现场调查报告证明，割竹现场位于XX村XX沟黄柏扒，属于宁陕县县级国有林（宁陕县新矿林场）辖区山林地段，GPS坐标：19257161；03681732。林地起源：天然林；林地权属：国有；林木权属：国有；林木以栎围住的栎阔混交林，林木及树种分布较均。平均胸径26厘米，平均树高18米；林龄：中林龄。植被：杂竹（下木）围住，覆盖度80%，树种组成：8栎2阔，郁闭度0.7。坡度，上平均坡度20度，坡向：东南。土壤：黄沙壤。海拔1555。采割区面积及杂竹数量，通过外业调查测算采割区面积136.88亩，样方折算杂竹为每亩约4927株，其中3.5米以上每亩约2107株；采割杂竹数量计288406株，通过杂竹比例称重计算出平均每株0.275公斤，杂竹约重79.31吨。幼树56株，其中栎类41株，阔杂15株。修建临时便道面积，对修建临时便道及旧路拓宽实地测算数据，通过水平折算得出实际水平面积为6.66亩。县国有林修建临时便道面积为5.62亩，其中新修便道面积4.84亩、旧路拓宽0.78亩；队有林地旧路拓宽面积为1.04亩。
16、提取笔录证明，提取内容，提取物品：合同书（2页）；收条（内容陈某甲交来3000元资源管理费）；山价收条（内容王某某收到陈某甲交来1100元山价），提取原因：办案需要。
17、被告人陈某甲供述，他在2013年12月中旬在XX镇XX村XX沟看了一块木竹竹林，林权属于上坝河林场，同月29日他找到上坝河林场北沟护林站长王某某商量，说去砍一点竹子，王同意，次日去签了合同，合同内容交管理费。注意防火安全，同月31日他交了3000元资源管理费。2014年1月初，他找了十多个工人上山砍竹子，同时有雇请石泉人姓杨开挖掘机修路，主要是XX镇XX村XX组原来老路的基础上填平和挖宽，新修的路有1150米，平均宽度3.05米，拓宽的路有800米长，宽度1米。2014年1月17日工人砍了近800捆5米长的竹子，雇请司机拉到渭南四马路市场卖了36000元。2014年1月18日，他给护林站长王某某交了1100元山价。2014年2月初，他又让二人砍了半个月竹子，砍2050捆，共56375公斤，都是3.5米长，平均每根竹子0.275公斤，他没有经营许可证，用的是宁陕城关镇个体户雷某某的，运到渭南卖的竹子他到林业局办了10吨出境手续，在修路过程中砍伐主要是幼竹，少量幼树。
上述证据，确实充分，本院依法予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）陈某甲违反土地管理法规，非法占用毁坏国家天保林，国家级公益林5.62亩，数量较大，同时未经林业部门批准核发木材采伐许可证，滥伐林木66.375立方米，数量巨大，其行为已构成非法占用农用地罪、滥伐林木罪，依法应负刑事责任。对上诉人（原审被告人）陈某甲上诉提出，原判将为林业生产使用的林区便道认定为改变农用地用途的占地行为错误，将胸径小于2厘米竹木认定林木错误，请求二审改判其无罪之辩护意见，经查，其在原旧路上拓宽及新修便道非法占用毁坏国家天保林、国家级公益林地面积共计5.62亩，并非其上诉所提属林业生产使用的林区便道；其滥伐木竹胸径虽小于2厘米，原判认定为林木，符合陕西省高级人民法院、陕西省人民检察院、陕西省公安厅、陕西省林业厅2002年1月29日出台的陕林发（2001）484号司法解释，故对其上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张忠全
审判员 陈 平
审判员 李佑会
二〇一五年八月二十五日
书记员 朱丹丹