湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘05民终419号
上诉人（原审被告）湖南美联通通信网络维护有限公司，住所地长沙市天心区大托铺中意二路26号。
法定代表人于玲莉，该公司董事长。
委托代理人张灿华，湖南欣晟律师事务所律师。
上诉人（原审被告）湖南省隆回县电力实业公司（原名隆回县东旭电力开发实业公司，2014年7月15日变更登记为湖南省隆回县电力实业公司）。
法定代表人刘强，该公司经理。
委托代理人范双云，湖南远达律师事务所律师。
上诉人（原审被告）中国移动通信集团湖南有限公司邵阳分公司。
负责人李爱平，该公司总经理。
委托代理人唐明利，系该公司员工。
委托代理人朱文，湖南天戟律师事务所律师。
上诉人（原审被告）夏贵华。
委托�理人彭丽琴，湖南鎏芳律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）罗炳坤。
法定代理人罗德金。
被上诉人（原审原告）刘素梅。
以上二被上诉人的共同委托代理人马文科，隆回县国光法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）湖南省隆回县职业中等专业学校。
法定代表人范国学，该校校长。
委托代理人周立斌，湖南志涛律师事务所律师。
上诉人湖南美联通通信网络维护有限公司（以下简称美联通网络公司）、湖南省隆回县电力实业公司（以下简称隆回电力公司）、中国移动通信集团湖南有限公司邵阳分公司（以下简称中国移动邵阳分公司）、夏贵华与被上诉人罗炳坤、刘素梅、湖南省隆回县职业中等专业学校（以下简称隆回职专）提供劳务者受害责任纠纷一案，湖南省隆回县人�法院于二○一四年八月十五日作出（2014）隆民一初字第396号民事判决，美联通网络公司、隆回电力公司、中国移动邵阳分公司、夏贵华不服提起上诉。本院于二○一五年四月二十二日作出（2015）邵中民一终字第132号民事裁定，撤销（2014）隆民一初字第396号民事判决，发回湖南省隆回县人民法院重审。该院重审后于二○一六年一月二十日作出（2015）隆民一初字第902号民事判决，美联通网络公司、隆回电力公司、中国移动邵阳分公司、夏贵华仍不服，再次提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
本院经审理查明，隆回职专扩建校区，拟在新校址修建临时基建变10KV配电工程。2013年6月2日，隆回职专与隆回电力公司签订《隆回县职中临时基建变10KV配电工程施工合同书》，将该工程发包给隆回电力公司。隆回电力公司将变压器安装的劳务发包给夏贵华，夏贵华无劳务承包资质亦无电力施工资质。夏贵华雇请罗炳坤为其装运电线杆、变压器，罗炳坤自带吊车作业。2013年6月5日，罗炳坤驾驶装载电杆和变压器的吊车途经隆回职专新校区的入口处，吊车臂杆没有完全收臂，吊车臂挂住了横跨新校区的光缆线。罗炳坤停车后爬上车，将臂杆收缩下来去取被挂住的光缆线，光缆线将罗炳坤弹至地面致其昏迷，罗炳坤随即被送往隆回县人民医院抢救治疗。此后，罗炳坤辗转邵阳市中心医院、隆回县人民医院、邵阳市中西医结合医院治疗。出事地点光缆的所有权人系中国移动邵阳分公司，中国移动邵阳分公司将该处光缆的维护、管理业务承包给美联通网络公司。《湖南移动邵阳本地网二期光缆线路传输工程竣工技术文件》证实，出事光缆经验收合格，其高度符合国家标准。2013年6月10日，夏贵华委托隆回县公证处对出事光缆高度测量，光缆线与地面的垂直距离最高处为3.9米，最低处为3.81米，未达到其光缆线上标注的高度（5米）。2013年12月2日，罗炳坤买轮椅一台，花费1000元。2013年12月18日，罗炳坤为做鉴定在邵阳市脑科医院做检查，用去检查费175元。2013年12月18日，罗炳坤在邵阳市博大司法鉴定所做精神状态鉴定，花费鉴定费600元。2013年12月23日，邵阳市博大司法鉴定所对罗炳坤所受伤作出邵博大司鉴所［2013］精鉴字第248号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人罗炳坤患有重至极重度智力受损。2013年12月26日，邵阳市中兴司法鉴定所对罗炳坤所受伤作出邵中兴司鉴所（2013）临鉴字第425号司法鉴定意见书，对其伤评定为二级伤残，罗炳坤花费鉴定费705元。美联通网络公司不服邵阳市中兴司法鉴定所的鉴定意见，申请对罗炳坤的伤残等级、护理依赖程度、后续医疗费事项进行�新鉴定。2014年7月15日，邵阳市人民司法鉴定所作出邵人司鉴所（2014）临鉴字第14-468号伤残鉴定意见书。鉴定意见为：1、被鉴定人罗炳坤弥漫性挫裂伤、脑室内出血、蛛网膜下出血手术治疗后，经邵阳市博大司法鉴定所鉴定患有重至极重度智力受损，评定为二级伤残。2、被鉴定人罗炳坤弥漫性挫裂伤、脑室内出血、蛛网膜下出血手术治疗后，经邵阳市博大司法鉴定所鉴定患有重至极重度智力受损，评定为完全护理依赖。3、被鉴定人罗炳坤弥漫性脑挫裂伤、脑室内出血、蛛网膜下出血手术治疗后，颅骨修补费用遵医嘱（叁至伍万元左右）。罗炳坤与刘素梅系夫妻关系，罗炳坤无驾驶证、也无起重机械作业证。罗炳坤与其子经营吊车运输服务，居住在桃洪镇和平社区。罗炳坤因此次交通事故造成的损失有：1、医疗费242308.76元；2、误工费20117.80元；3、护理费420439元；4、住院伙食补助费3060元；5、营养费5000元；6、残疾赔偿金406521元；7、残疾辅助器具费1000元；8、鉴定费1480元；9、交通费800元；10、精神损害抚慰金30000元，以上共计1130726.56元。美联通网络公司已支付罗炳坤25000元。夏贵华已支付罗炳坤40000元。隆回电力公司已支付罗炳坤20000元。
上述事实有当事人身份证明、《隆回县职中临时基建变10KV配电工程施工合同书》、隆回县桃红镇和平社区居委会证明、隆回电力公司与夏贵华的工程劳务承包合同、罗炳坤的病历、医疗费发票、有关司法鉴定机构的鉴定意见书、施工维护人员施工记录、《湖南移动邵阳本地网二期光缆线路传输工程竣工技术文件》、隆回县公证处的公证书、证人证言以及当事人的陈述等证据在卷，并经庭审质证属实，可以认定。
原审法院认为，本案系健康权纠纷。本案的争议焦点为罗炳坤损失的大小是多少？罗炳坤的损失应由谁承担赔偿责任？罗炳坤虽系农村户口，但其从事开吊车工作，其居住在城镇，生活收入来源于城镇，应按城镇居民人均可支配收入标准计算其残疾赔偿金。罗炳坤没有提供充分有效的证据证明刘素梅已丧失劳动能力又无其他生活来源，故对其要求赔偿被扶养人生活费285966元的诉讼请求，不予支持。罗炳坤因此次事故造成的损失为1130726.56元。罗炳坤受夏贵华的雇请为其吊运变压器、电杆，在完成这一工作的过程中，罗炳坤所开吊车的车臂在隆回职专新校区入口处挂住了权属为中国移动邵阳分公司的光缆线，罗炳坤在取光缆线的过程中被光缆线弹至地面导致受伤，罗炳坤与夏贵华之间形成劳务关系，罗炳坤在提供劳务中受伤，夏贵华作为雇主，理应对罗炳坤的损失承担责任。《湖南移动架空光缆线路工程施工验收标准》第二章第四条规定，当土路、公路或者市内街道与光缆线路方向交越时，最低缆线距地面的架设高度不得低于5.5米，而本案事故发生地的光缆线高度不足4米，不符合上述规定，由于其光缆线高度不够，致使罗炳坤所开的吊车被光缆线挂住进而导致受伤，美联通网络公司作为出事光缆的管理维护单位，对光缆未尽到维护管理及巡视义务，应承担相应的赔偿责任。中国移动邵阳分公司作为出事光缆的所有人，出事地点光缆线的架空高度未达到5.5米的标准，未及时督促其光缆线的管理维护单位进行线路维护和改造，亦应承担相应的责任。隆回电力公司以包工包料的方式承包隆回职专的临时基建变10KV配电工程后，又以劳务承包的方式将临时基建变10KV配电工程分包给夏贵华，因夏贵华无劳务承包资质，隆回电力公司在发包时存在选任过失，应当对夏贵华的赔偿责任承担连带赔偿责任�罗炳坤在吊车的非工作状态下未完全收臂，且在车臂挂住光缆线后，没有及时通知光缆的管理维护单位，而是爬上车擅自去取被挂住的光缆线，未尽安全义务自行排障，对自己的损失应承担相应过错责任。隆回职专在本案中无过错，无需承担赔偿责任。根据本案实际情况及各责任人的过错大小，确定美联通网络公司承担35%的责任；夏贵华承担40%的责任；中国移动邵阳分公司承担5%的责任，罗炳坤自负20%的责任。罗炳坤的损失共1130726.56元，美联通网络公司应赔偿罗炳坤395754.30元，已支付25000元，还应赔偿罗炳坤370754.30元；中国移动邵阳分公司应赔偿罗炳坤各项损失56536.30元；夏贵华应赔偿罗炳坤损失452290.60元，扣除夏贵华和隆回电力公司已支付的60000元，还应支付392290.60元；隆回电力公司对夏贵华应承担的赔偿金额负连带赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、第八十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，并经审判委员会讨论决定，判决：（一）由湖南美联通通信网络维护有限公司在判决生效后十日内赔偿罗炳坤370754.30元；（二）由中国移动通信集团湖南有限公司邵阳分公司在判决生效后十日内赔偿罗炳坤56536.30元；（三）由夏贵华在判决生效后十日内赔偿罗炳坤392290.60元，湖南省隆回县电力实业公司对此款承担连带赔偿责任；（四）驳回罗炳坤、刘素梅的其他诉讼请求。
美联通网络公司上诉称，原判认定事实的依据是隆回县公证处的公证书，该公证书作出的时间是2013年6月10日，事发时间是2016年6月5日，并非事发时的现场，该证据不具客观性，中国移动邵阳分公司所架设路线经检验合格，符合国家标准；罗炳坤无证据证明美联通网络公司存在过错，罗炳坤无证驾驶、违法操作是导致事故的直接原因，应当自负主要责任；罗炳坤为农村户籍，原判以城镇居民标准计算罗炳坤的损失错误；请求撤销原判，改判驳回罗炳坤要求美联通网络公司承担赔偿责任的诉讼请求。
隆回电力公司上诉称，罗炳坤与夏贵华之间系运输合同关系而非雇佣关系，隆回电力公司不应对罗炳坤所受伤承担赔偿责任。请求撤销原判，改判驳回罗炳坤要求隆回电力公司承担赔偿责任的诉讼请求。
中国移动邵阳分公司上诉称，本案事发时间是6月5日，夏贵华提交的公证书系6月10日进行测量，测量时为临时架设线路，不能以此认定中国移动邵阳分公司的线路未达到国家标准，中国移动邵阳分公司提供的证据证实其架设的线路符合国家标准，中国移动邵阳分公司不存在过错，不应承担赔偿责任；原审对责任划分不当，罗炳坤自身存在重大过错，应对自己所受伤承担主要责任；原审判决对罗炳坤的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、残疾器具费、交通费、精神损害抚慰金计算错误。请求撤销原判，改判驳回罗炳坤要求中国移动邵阳分公司承担赔偿责任的诉讼请求。
夏贵华上诉称，罗炳坤与夏贵华之间形成的是承揽关系而非劳务关系；罗炳坤的后续治疗费计算40000元没有事实依据；罗炳坤已经年满66周岁，一审确定17年的护理期限明显过长；夏贵华在本案中无任何过错，不应承担责任。请求撤�原判，改判驳回罗炳坤要求夏贵华承担赔偿责任的诉讼请求。
罗炳坤、刘素梅答辩称，原判正确，请求驳回上诉，维持原判。
隆回职专答辩称，原判正确，请求驳回上诉，维持原判。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为：一、原判认定罗炳坤的损失是否正确；二、罗炳坤与夏贵华之间构成何种法律关系；三、原判责任划分是否适当。罗炳坤虽为农村户籍，但其居住地为隆回县桃洪镇和平社区居民委员会，罗炳坤与其子共同从事吊车运输服务，根据法律规定，可以按城镇居民标准计算其损失。罗炳坤定残时间为2013年12月，当时还只有63周岁，原判为其计算17年的护理费，并无不当。罗炳坤的伤经鉴定，需要三万至五万左右的后续治疗费，原判酌情认定后续治疗费40000元，亦无不当。美联通网络公司、中国移动邵阳分公司、夏贵华上诉称原判计算罗炳坤的损失错误的理由不能成立，本院不予采纳。原判认定罗炳坤的损失共计1130726.56元正确。夏贵华支付罗炳坤报酬，罗炳坤驾驶吊车为夏贵华完成工作，其工作内容不仅要将变压器、电线杆运输至夏贵华指定的地点，还需要按夏贵华的指示将变压器、电线杆起吊、固定，其工作需要按夏贵华的指示完成，故罗炳坤与夏贵华之间构成雇佣关系而非承揽关系，更非隆回电力公司诉称的运输合同关系。本案存在多个侵权主体，多个侵权主体应当根据各自的过错对被侵权人承担责任。罗炳坤被光缆弹出受伤，光缆的所有权人或者管理、使用人应当对罗炳坤承担侵权责任。本案涉案光缆系中国移动邵阳分公司所有，中国移动邵阳分公司将涉案光缆发包给美联通网络公司管理维护，在美联通网络公司维护期间出现涉案光缆高度不符合国家标准造成罗炳坤损害的情形，美联通网络公司应当对罗炳坤承担赔偿责任，中国移动邵阳分公司发包时，涉案光缆经检验合格符合国家标准，但中国移动邵阳分公司未及时监管和督促美联通网络公司进行线路维护和改造，亦应承担相应的责任。光缆高度未达标，是导致本案事故发生的直接原因，原审判由美联通网络公司承担35%、中国移动邵阳分公司承担5%的责任适当，应予维持。罗炳坤在为夏贵华提供劳务过程中受伤，罗炳坤与夏贵华应当根据各自的过错承担责任。夏贵华雇佣不具备驾驶、操作吊车资质的罗炳坤为其吊装变压器、电线杆，存在选任过错，应对罗炳坤受伤承担一定责任，罗炳坤无证驾驶、操作不当，在吊臂挂住光缆后忽视自身安全擅自推取光缆，其过错大于夏贵华，其承担的责任应大于夏贵华。隆回电力公司将变压器的安装发包给没有资质的夏�华，亦存在选任过错，亦应对罗炳坤所受伤承担相应赔偿责任，隆回电力公司不是罗炳坤的直接雇主，其承担责任应当小于夏贵华。夏贵华上诉称原判责任划分不当的理由成立，本院予以采纳，根据各方过错及其过错在事故中的原因力大小，应由罗炳坤自负30%的责任，夏贵华承担20%的责任，隆回电力公司承担10%的责任，隆回电力公司与夏贵华互负连带责任。综上，美联通网络公司应赔偿罗炳坤395754.30元，减去已支付的25000元，美联通网络公司还需赔偿罗炳坤370754.30元；夏贵华应当赔偿罗炳坤226145.31元，减去已支付的40000元，夏贵华还需赔偿罗炳坤186145.31元；隆回电力公司应当赔偿罗炳坤113072.66元，减去已支付的20000元，隆回电力公司还需赔偿罗炳坤93072.66元；中国移动邵阳分公司应当赔偿罗炳坤56536.33元。原判认定事实虽清楚，但适用法律错误，责任划分�当，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下：
一、撤销湖南省隆回县人民法院（2015）隆民一初字第902号民事判决；
二、由湖南美联通通信网络维护有限公司在收到本判决书之日起十日内赔偿罗炳坤370754.30元；
三、由夏贵华在收到本判决之日起十日内赔偿罗炳坤186145.31，由湖南省隆回县电力实业公司在收到本判决之日起十日内赔偿罗炳坤93072.66元，湖南省隆回县电力实业公司与夏贵华互负连带责任；
四、由中国移动通信集团湖南有限公司邵阳分公司在收到本判决之日起十日内赔偿罗炳坤56536.33元；
五、驳回罗炳坤的其他诉讼请求；
六、驳回刘素梅的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费7723元，二审诉讼费7476元，共计15199元，由上诉人湖南美联通通信网络维护有限公司负担5319.65元，由上诉人夏贵华负担3039.80元，由上诉人湖南省隆回县电力实业公司负担1519.90元，由上诉人中国移动通信集团湖南有限公司邵阳分公司负担759.95元；由被上诉人罗炳坤负担4559.70元。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 松
审 判 员 李 鹏
代理审判员 李梅芳
二〇一六年六月二十日
代理书记员 徐志平
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对�诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。