福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）莆刑终字第210号
原公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄开华，男，1979年6月15日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，农民，住福建省莆田市城厢区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年7月21日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月20日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
莆田市荔城区人民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人黄开华犯贩卖毒品罪一案，于二○一五年三月六日作出（2015）�刑初字第53号刑事判决。宣判后，原审被告人黄开华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3-6月间，被告人黄开华先后向陈某某、林某某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计4克。2014年7月21日14时许，林某某电话联系黄开华表示要购买2克冰毒。当日15时30分许，被告人黄开华将毒品送到城厢区凤凰山街道黄金海岸酒店门口时被莆田市公安局拱辰派出所民警当场抓获；民警从黄开华身上扣押到含甲基苯丙胺的毒品三包计1.19克。
原判认定上述事实的证据有证人陈某某、林某某证言及辨认笔录、莆田市公安局荔城分局莆公荔（拱辰）行罚决字（2014）00417《行政处罚决定书》、现场照片、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴（化）字�2014）183号《检验报告》、福建省毒品实物缴交收据、通话清单、莆田市公安局荔城分局荔公（拱辰）检字（2014）072101号《现场检测报告书》、被告人黄开华的供述与辩解等。
原判认为，被告人黄开华违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺，共计5.19克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。据此，依法判决：被告人黄开华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元。
原审被告人黄开华上诉称：1.毒品都是向南哥拿的，其只是帮送，并没有直接贩卖冰毒；2.2014年7月21日其到黄金海岸酒店门口想要向林某某讨要之前林某某向“南哥”购买毒品所拖欠的300元毒资，并非贩卖毒品，被查获的1.19克甲基苯丙胺系其用于自己吸食。
经审理查明，2014年3月间，上诉人黄开华两次在莆田市城厢区万达安置房附近，以每克人民币200元的价格，分别贩卖甲基苯丙胺1克给陈某某，共计2克。
2014年5月15日、6月15日，上诉人黄开华两次在位于莆田市城厢区凤凰山街道的中国人寿大厦门口，以每克人民币300元的价格，分别贩卖甲基苯丙胺1克给林某某，共计2克。
2014年7月21日14时许，林某某电话联系上诉人黄开华表示要购买甲基苯丙胺2克，并约定在城厢区凤凰山街道黄金海岸酒店门口见面。当日14时44分许，黄开华携带三包毒品（经鉴定，均检出含有甲基苯丙胺成分，共计1.19克）至黄金海岸酒店门口附近时被莆田市公安局拱辰派出所民警当场抓获。
认定上述事实的证据有：
1．证人陈某某证言及辨认笔录，证实2014年3月份间，其曾两次在城厢区万达安置房附近马路向黄开华购买冰毒，每次以人民币200元的价格购买1克冰毒。其听说林某某向黄开华购买冰毒的价格是一克300元。经照片辨认，陈某某确认了上诉人黄开华。
2．证人林某某证言、辨认笔录及指认现场照片，证实其经陈某某介绍知道黄开华有贩卖冰毒。后于2014年5月中旬的一天在城厢区的人寿保险公司门口以人民币300元的价格向黄开华购买了1克冰毒；又于2014年6月中旬一天晚上在人寿保险公司门口以人民币600元的价格向黄开华购买了2克冰毒；2014年7月21日，其在凤凰山街道海纳酒店吸食毒品被公安机关查获，其为立功便打电话向黄开华要求购买2克冰毒，黄开华叫其在黄金海岸酒店门口等。后黄开华打电话说到酒店门口，其就指认了黄开华，公安机关将黄开华抓获。其除了向黄开华购买冰毒外，没有向其他人购买冰毒，不认识、也没听过“南哥”这个人。其和陈某某一起聊天的时候，听说陈某某向黄开华购买几次冰毒的价格是一克200元。经照片辨认，林某某确认了黄开华、陈某某，并指认了位于城厢区凤凰山街道中国�寿大厦门口购买冰毒的地点。
3.现场照片，证实上诉人黄开华在黄金海岸酒店门口附近被抓获的情况。
4．搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实公安机关在城厢区凤凰山街道黄金海岸酒店门口抓获上诉人黄开华时，当场对黄开华驾驶的黄色电动车、身上的挎包及身上衣服进行现场搜查，查获其背的一个挎包内三小包的疑似冰毒物品、手里拿着一部黑色国信通牌手机（1575937****）、挎包内一部白色苹果牌4代手机（号码1359948****）。民警当场扣押了上述物品。
5．毒品鉴定意见，证实本案扣押到的疑似冰毒（净重0.28克、0.64克）、疑似麻古（净重0.27克）中均检出甲基苯丙胺成分。
6.通话清单，证实上诉人黄开华手机号码1575937****于2014年5月15日、6月15日、7月21日和林某某使用的手机号码1386091****的通话情况。
7、抓获经过，证实上诉人黄开华的归案过程。
8.上诉人黄开华供述与辩解、指认照片及辨认照片，供认其在2013年间有介绍“辉煌”向“南哥”购买过两次毒品，其有帮南哥拿1克冰毒给“辉煌”，有收取300元钱；林某某是在2013年底通过“辉煌”认识的，平时二人之间没有来往，也没有电话联系，林某某都是向“南哥”购买毒品，其只是帮“南哥”送毒品给林某某并收钱，1粒（1克）冰毒收取300元，钱都交给“南哥”，送货地点一般是在城厢区五十米路。2014年7月21日，其到黄金海岸酒店门口是为向林某某讨要之前林某某向“南哥”购买毒品所拖欠的300元毒资，并非贩卖毒品，从其身上扣押的毒品系其用于自己吸食。并指认了从其身上搜查到的三小包冰毒的称重情况。经照片辨认，确认了林某某。
上述证据除上诉人黄开华称自己只是帮助“南哥”送毒品及2014年7月21日是去向林某某讨要欠款的辩解与证人证言相矛盾，且得不到在案其他证据相印证，对该部分证据不予采信外，其他证据来源合法，内容客观真实且相互印证，均经原审庭审举证、质证。本院予以确认。
关于上诉人黄开华提出毒品都是向“南哥”拿的，其只是帮忙送，并没有直接贩卖冰毒的辩护意见，经查，证人陈某某、林某某的证言证实二人均是向黄开华购买毒品，黄开华的联系电话是1575937****，二人并辨认出黄开华；抓获经过、搜查笔录、扣押清单均显示黄开华被抓获时从其身上扣押了号码为1575937****的手机一部；通话清单证实15759374688号码与证人林某某手机有多次通话。上述证据证实陈某某、林某某二人均系直接与上诉人黄开华联系购买毒品，且黄开华还实施了送毒品及收取毒资的行为，黄开华的毒品来源为何，不影响对其贩卖毒品事实的认定，故黄开华该辩护意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
关于上诉人黄开华提出“2014年7月21日其到黄金海岸酒店门口想要向林某某讨要之前林某某向“南哥”购买毒品所拖欠的300元毒资，并非贩卖毒品，被查获的1.19克甲基苯丙胺系其用于自己吸食”的辩护意见。经查，证人林某某证言、上诉人黄开华供述、通话清单及抓获经过均证实2014年5-6月间，黄开华有贩卖二次毒品给林某某。2014年7月21日林某某电话联系黄开华购买毒品后，黄开华即携毒品到指定地点并被当场查获；黄开华并供述自己在电话中并未提及讨要毒资，且林某某证言证明其并不认识“南哥”。综上，上诉人黄开华贩卖毒品的主观故意明显，该辩解理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人黄开华违反国家法律法规，向他人出售甲基苯丙胺共计5.19克，其行为已构成贩卖毒品罪，且多次向他人出售毒品，属情节严重。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人黄开华的相关辩护意见与审理查明的事实不符，均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈若男
代理审判员 郑 星
代理审判员 胡国瑞
二〇一五年四月二十日
书 记 员 黄婷婷
附：本案有关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片140克以上不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺7克以上不满10克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法�出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。