浙江省嘉兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2012）浙嘉刑终字第149号
原公诉机关嘉兴市秀洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）孟虎斌。因本案于2011年9月3日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
辩护人任旭荣，浙江楷立律师事务所律师。
原审被告人戴明宇。因本案于2011年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于海宁市看守所。
原审被告人许秋霞。2007年1月11日因犯抢劫罪被嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金3000元。因本案于2011年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人周小伟。2005年7月26日因犯抢劫罪、盗窃罪被嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金1000元。2007年11月6日因犯盗窃罪被嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金5000元。因本案于2011年7月16日被刑事拘留，同日变更为监视居住，同年9月24日被刑事拘留，同年10月28日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人占芳。因本案于2011年6月19日被刑事拘留，同年7月22日被逮捕。现押于海盐县看守所。
原审被告人张柳明。因本案于2011年7月16日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人钱民华。2006年12月7日因吸毒被嘉兴市人民政府劳动教养管理委员会劳动教养二年。因本案于2011年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人俞某。2010年12月15日因犯开设赌场罪被嘉兴市秀洲区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000元。因本案于2011年7月16日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人刘洪飞。因本案于2011年7月15日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人郑某。因本案于2011年8月18日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人唐某。2009年3月17日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元，2010年12月10日被金华市中级人民法院裁定假释。因本案于2011年8月18日被刑事拘留，同年9月23日被依法逮捕。现押于嘉兴市看守所。
原审被告人章某。因本案于2011年7月16日被刑事拘留，同年8月19日被逮捕。2012年8月15日被取保候审。
嘉兴市秀洲区人民法院审理嘉兴市秀洲区人民检察院指控被告人戴明宇犯贩卖、制造毒品罪、容留他人吸毒罪，被告人郑某犯制造毒品罪，被告人孟虎斌、许秋霞、占芳、张柳明、钱民华、俞某、章某犯贩卖毒品罪，被告人周小伟、刘洪飞、唐某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2012年7月27日作出（2012）嘉秀刑初字第112号刑事判决。被告人孟虎斌不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：
一、被告人戴明宇、郑某毒品犯罪事实
（一）制造毒品
2010年12月起，被告人戴明宇为牟取非法利益，单独或伙同他人在嘉兴市经济技术开发区绿溪玫瑰园24幢506室的租房内以冰毒、咖啡因、食用色素等粉末为原料制造毒品麻古，并以制片器压制成麻古片剂。2010年年底，被告人郑某与戴明宇共同制造毒品麻古3次，制成毒品麻古3克余。2011年7月15日，公安机关将被告人戴明宇抓获，并在其汽车、租房内查获并扣押含甲基苯丙胺的毒品粉末及片剂共66.7克，咖啡因粉末346.35克和溶液37毫升，大麻酚8.4克，咖啡因、大麻酚0.1克，氯胺酮0.35克，同时被扣押的还有制片器、橡皮锤、烧杯等制毒工具。
（二）贩卖毒品
1.2010年底，被告人戴明宇在嘉兴市南湖区名典公寓1011室以300元的价格向孟虎斌贩卖麻古约1.8克。
2.2011年1月，被告人戴明宇在绿溪玫瑰园24幢506室以250元左右的价格向许秋霞贩卖麻古约0.9克。
3.2011年6月，被告人戴明宇在绿溪玫瑰园24幢506室以25元/颗左右的价格向张柳明贩卖麻古约4.05克。
4.2011年6月，被告人戴明宇在绿溪玫瑰园24幢楼下以20元/颗左右的价格向周小伟贩卖麻古9克以上。
5.2011年6月，被告人戴明宇向许秋霞贩卖麻古约1.8克。
（三）容留他人吸毒
2010年12月至2011年7月，被告人戴明宇在其租住的嘉兴市绿溪玫瑰园24幢506室先后容留郑某、张柳明、赵国敏吸食毒品甲基苯丙胺或麻古共10余次。
二、被告人孟虎斌毒品犯罪事实
2011年6月，被告人孟虎斌在嘉兴市南湖区名典公寓1011室与戴明宇有偿交易毒品甲基苯丙胺约2克。2011年9月2日，公安机关在嘉兴市南湖区名典公寓1011室抓获被告人孟虎斌时，当场查获含甲基苯丙胺的毒品69.15克，咖啡因51.9克，氯胺酮4.8克，大麻酚、四氢大麻酚3.6克。
三、被告人许秋霞毒品犯罪事实
1.2010年12月，被告人许秋霞向卢俊贩卖毒品甲基苯丙胺约0.2克。
2.2011年4月，被告人许秋霞在嘉兴市南湖区干河滩的租房先后2次向屠利刚贩卖毒品甲基苯丙胺，共计约1克。
3.2011年5月底，被告人钱民华与俞某经事先联系后授意被告人许秋霞在嘉兴市南湖区干河滩菜场附近向俞某贩卖毒品甲基苯丙胺约0.3克。2011年6月至7月间，被告人许秋霞在嘉兴市南湖区“一代佳人”娱乐会所附近、干河滩菜场附近等地先后3次向俞某贩卖毒品甲基苯丙胺约1克。
4.2011年7月初，被告人许秋霞以300元的价格向孙银贩卖毒品甲基苯丙胺约0.3克。
5.2010年12月，被告人许秋霞在绿溪玫瑰园24幢506室向戴明宇贩卖毒品甲基苯丙胺约1克。2011年7月初，被告人许秋霞与戴明宇经事先联系，由被告人周小伟在绿溪玫瑰园对面的马路上以2400元的价格向戴明宇贩卖毒品甲基苯丙胺约5克。
2011年7月15日，公安机关在嘉兴市经济技术开发区陆家苑6幢104室抓获被告人许秋霞，并扣押含甲基苯丙胺的毒品6.5克，氯胺酮0.35克（含与被告人周小伟共有的5.5克甲基苯丙胺及0.35克氯胺酮）。
四、被告人周小伟毒品犯罪事实
（一）贩卖毒品
1.2011年7月初，经被告人许秋霞与戴明宇事先联系，被告人周小伟在绿溪玫瑰园对面的马路上以2400元的价格向戴明宇贩卖毒品甲基苯丙胺约5克。2011年7月15日，公安机关在嘉兴市南湖区文运里36幢302室抓获被告人周小伟，并扣押含甲基苯丙胺的毒品16.15克，氯胺酮0.35克（其中5.5克甲基苯丙胺及0.35克氯胺酮系与被告人许秋霞共有）。
（二）容留他人吸毒
1.2011年7月，被告人周小伟在其租住的嘉兴市南湖区文运里36幢302室先后2次容留周乐建吸食含甲基苯丙胺的毒品。
2.2011年9月23日，被告人周小伟在四川省成都市金牛区九里堤北路6号菁华苑2楼10号房屋内容留阳武军、姜奎吸食毒品甲基苯丙胺。
五、被告人占芳毒品犯罪事实
2011年5月至6月间，被告人占芳在嘉兴市南湖区城东路52号租房先后3次向高晓丽贩卖毒品甲基苯丙胺，共计约1.1克。2011年6月18日，公安机关在嘉兴市南湖区城东路52号402室抓获被告人占芳，并查获含甲基苯丙胺的毒品16.65克。
六、被告人张柳明毒品犯罪事实
1.2011年7月，被告人张柳明指使他人将约1克毒品甲基苯丙胺送至绿溪玫瑰园24幢506室，并以500元的价格贩卖给戴明宇。
2.2011年7月，被告人张柳明在嘉兴市南湖区明月路路口以450元的价格向戴明宇贩卖毒品甲基苯丙胺约1克。
3.2011年7月15日，公安机关在嘉兴市博雅酒店529房间抓获被告人张柳明，并扣押含甲基苯丙胺的毒品13.13克，大麻酚、四氢大麻酚1.55克。
七、被告人钱民华毒品犯罪事实
1.2010年5月，被告人钱民华在嘉兴市黄金假日宾馆以200元的价格向卢俊贩卖毒品甲基苯丙胺约0.2克。
2.2011年3月至5月间，被告人钱民华在嘉兴市经济技术开发区立达汇园单身公寓629室、嘉兴市南湖区天星河单身公寓等处先后3次向孙银贩卖毒品甲基苯丙胺，共计约0.9克。
3.2011年4月至5月间，被告人钱民华在嘉兴市南湖区干河滩一小学附近、中山路少年路路口先后2次向俞某贩卖毒品甲基苯丙胺共约1.1克。2011年5月底，被告人钱民华授意被告人许秋霞至嘉兴市南湖区干河滩菜场附近向俞某贩卖毒品甲基苯丙胺约0.3克。
4.2011年6月至7月，被告人钱民华在嘉兴市经济技术开发区立达汇园单身公寓629室先后2次向张建峰贩卖毒品甲基苯丙胺共约0.6克。
5.2011年7月15日，公安机关在嘉兴市南湖区奥德丽酒店门口抓获被告人钱民华，并当场扣押含甲基苯丙胺的毒品3.4克，大麻酚、四氢大麻酚0.35克。
八、被告人俞某毒品犯罪事实
2011年5月至7月间，被告人俞某在嘉兴市南湖区嘉华广场818室先后3次向潘海荣贩卖毒品甲基苯丙胺约0.6克，并容留潘海荣在上述地点吸食。2011年7月15日，公安机关在嘉兴市南湖区嘉华广场818室抓获被告人俞某，并查获含甲基苯丙胺的毒品0.3克。
九、被告人刘洪飞毒品犯罪事实
（一）贩卖毒品
1.2011年6月，被告人刘洪飞在嘉兴市南湖区大兴路农校教工宿舍6幢103室门口以1500元的价格向王帅贩卖毒品甲基苯丙胺约2.4克。
2.2011年7月13日下午，被告人刘洪飞在嘉兴市南湖区大兴路农校教工宿舍6幢103室以500元的价格向钱民华贩卖毒品甲基苯丙胺约0.8克。
3.2011年7月15日，公安机关在嘉兴市南湖区大兴路农校教工宿舍6幢103室抓获被告人刘洪飞，并当场扣押含甲基苯丙胺的毒品4.8克。
（二）容留他人吸毒
1.2011年6月至7月间，被告人刘洪飞多次容留卢俊在其租住的嘉兴市南湖区大兴路农校教工宿舍6幢103室吸食毒品甲基苯丙胺。
2.2011年7月13日下午，被告人刘洪飞在嘉兴市南湖区大兴路农校教工宿舍6幢103室容留沈倩文、卢俊等人吸食毒品甲基苯丙胺。
十、被告人唐某毒品犯罪事实
（一）贩卖毒品
2011年7月初，被告人唐某在嘉兴市南湖区嘉禾北京城小区以900元的价格向戴明宇贩卖毒品甲基苯丙胺约2克。
（二）容留他人吸毒
2011年8月16日晚至17日下午，被告人唐某在其租住的嘉兴市南湖区协和广场单身公寓915室容留岳永红、胡斌、杨治国、邓洪刚吸食毒品甲基苯丙胺。
十一、被告人章某毒品犯罪事实
2011年5、6月，被告人章某先后2次在嘉兴市南湖区天星河单身公寓各以500元的价格向孙银贩卖毒品甲基苯丙胺各约0.5克。
原判认为，被告人戴明宇的行为已构成贩卖、制造毒品罪；被告人郑某的行为已构成制造毒品罪；被告人孟虎斌、许秋霞、周小伟、占芳、张柳明、钱民华、俞某、刘洪飞、唐某、章某的行为均已构成贩卖毒品罪；被告人戴明宇、周小伟、刘洪飞、唐某的行为均已构成容留他人吸毒罪。被告人周小伟系累犯，应当从重处罚。被告人唐某在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，与新犯两罪并罚；被告人俞某在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人戴明宇、周小伟、刘洪飞均犯两罪，应当数罪并罚。被告人唐某曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，应从重处罚。被告人戴明宇、孟虎斌、许秋霞、周小伟、张柳明、钱民华、俞某、刘洪飞、郑某、唐某、章某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人许秋霞有犯罪前科，应酌情从重处罚；被告人钱民华有毒品违法前科，可酌情从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第三百五十六条、第三百五十七条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款、第八十六条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人戴明宇犯贩卖、制造毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利四年，并处没收财产50000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金8000元，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利四年，并处没收财产50000元、罚金8000元。二、被告人孟虎斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收财产30000元。三、被告人许秋霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金15000元。四、被告人周小伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金15000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金20000元。五、被告人占芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年三个月，并处罚金12000元。六、被告人张柳明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金10000元。七、被告人钱民华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金10000元。八、撤销嘉兴市秀洲区人民法院(2010)嘉秀刑初字第411号刑事判决对被告人俞某判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金10000元中的缓刑部分；被告人俞某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元，与前罪并罚决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金15000元。九、被告人刘洪飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金5000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元。十、被告人郑某犯制造毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。十一、撤销浙江省金华市中级人民法院（2010）浙金刑执字第5964号对被告人唐某准予假释的刑事裁定；被告人唐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元，将新犯两罪的刑罚与前罪的剩余刑期一年一个月零六日及罚金3000元并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金13000元。十二、被告人章某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金5000元。十三、非法所得及扣押在案的毒品、制毒工具均予以没收。
被告人孟虎斌不服，上诉提出原判认定其向戴明宇贩卖甲基苯丙胺2克证据不足；对被查扣的69克甲基苯丙胺应认定为持有毒品；原判量刑过重。其辩护人提出，现有证据仅能证明孟虎斌向戴明宇有偿交易甲基苯丙胺2克；对于被扣押的69余克毒品，因孟虎斌收入较高、吸毒量较大，且孟虎斌供述用于自吸，故只能对该69余克毒品认定为非法持有毒品罪。据此请求二审从轻改判。
经审理查明，原判认定上诉人孟虎斌、原审被告人许秋霞、周小伟、占芳、张柳明、钱民华、俞某、刘洪飞、唐某、章某贩卖毒品的事实，有卢俊、周乐建、高晓丽等人的证言、辨认笔录及照片、扣押物品清单及照片、理化检验报告等证据予以证实，上诉人孟虎斌及各原审被告人也有供述在案，所供互为印证，足以认定。原判认定原审被告人戴明宇贩卖、制造毒品、原审被告人郑某制造毒品的事实，有原审被告人张柳明、许秋霞等人的供述、现场勘验检查笔录及照片、理化检验报告、人体尿样毒品检测报告等证据予以证实，原审被告人戴明宇、郑某也供认不讳，足以认定。原判认定原审被告人戴明宇、周小伟、刘洪飞、唐某容留他人吸毒的事实，有沈倩文、岳永红等人的证言、扣押物品清单及照片、人体尿样毒品检测报告等证据予以证实，各原审被告人也供认不讳，足以认定。
故原判认定的事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人孟虎斌、原审被告人许秋霞、周小伟、占芳、张柳明、钱民华、俞某、刘洪飞、唐某、章某单独或合伙贩卖毒品甲基苯丙胺，其中上诉人孟虎斌贩卖毒品甲基苯丙胺约71克；原审被告人许秋霞多次贩卖毒品甲基苯丙胺共约15.3克；原审被告人周小伟贩卖毒品甲基苯丙胺约21.15克；原审被告人占芳多次贩卖毒品甲基苯丙胺共约17.75克；原审被告人张柳明贩卖毒品甲基苯丙胺共约15克；原审被告人钱民华多次贩卖毒品甲基苯丙胺共约6.5克，情节严重；原审被告人俞某多次贩卖毒品甲基苯丙胺共约0.6克，情节严重；原审被告人刘洪飞贩卖毒品甲基苯丙胺共约8克，情节严重；原审被告人唐某贩卖毒品甲基苯丙胺约2克；原审被告人章某贩卖毒品甲基苯丙胺共约1克，上诉人孟虎斌及其他九原审被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。原审被告人戴明宇制造、贩卖含甲基苯丙胺的毒品约84克，其行为已构成贩卖、制造毒品罪；原审被告人郑某3次制造含甲基苯丙胺的毒品约3克，其行为已构成制造毒品罪。原审被告人戴明宇、周小伟、刘洪飞、唐某容留他人吸毒，四被告人的行为均已构成容留他人吸毒罪。上诉人孟虎斌向原审被告人戴明宇贩卖毒品甲基苯丙胺2克的事实，有原审被告人戴明宇的供述和上诉人孟虎斌多次供述予以证实，足以认定。上诉人孟虎斌认为该起贩毒事实证据不足的意见不能成立，本院不予采纳。上诉人孟虎斌有贩卖毒品的行为，故对其被查扣的毒品均应计入其贩毒数量，以贩卖毒品罪进行处罚，上诉人孟虎斌及其辩护人提出对被查扣的69余克毒品应以非法持有毒品罪定罪的意见不能成立，不予采纳。原判定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉及辩护所提均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十九条第(一)项之规定，裁定如下：
驳回上诉、维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 沈宏宇
代理审判员 曹铭千
代理审判员 朱 凯
二〇一二年九月二十八日
书 记 员 张叶娟