福建省莆田市荔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0304刑初561号
公诉机关福建省莆田市荔城区人民检察院。
被告人陈杜平，男，1970年3月13日出生于福建省莆田市，汉族，小学文化，务农，户籍地福建省莆田市荔城区，曾因犯盗窃罪，于1996年1月23日被福清市人民法院判处有期徒刑三年，1998年1月20日刑满释放；现涉嫌犯非法经营罪，于2016年1月8日被刑事拘留，同年2月3日被逮捕，现羁押在莆田市第一看守所。
福建省莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2016）566号起诉书指控被告人陈杜平犯非法经营罪，于2016年9月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省莆田市荔城区人民检察院指派检察员梁珺姗出庭支持公诉，被告人陈杜平到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省莆田市荔城区人民检察院指控:被告人陈杜平在明知同案人“啊猫”、陈某1等人（均另案处理）要生产假烟的情况下，于2015年6月15日以每天20元的租金向蔡某2租赁位于莆田市荔城区新度镇大坂村壶公山半山腰的两间土木混合结构的房子及搭盖的竹房，并将上述场地提供给同案人“啊猫”、陈某1等人生产假烟。后被告人陈杜平提供车牌号闽Ｂ×××××的越野车用于向该制烟厂运送工人、制烟机器、制烟原材料及食物等。
2015年6月23日，莆田市公安局荔城分局民警根据群众举报查获该制烟厂，当场抓获制烟工人蔡某1、李某、方某1，并扣押卷烟机1台、接咀机1台、滤嘴棒63.84万支、盘纸48公斤、烟丝10千克、无商标标识散支烟支3.3万支。经鉴定，涉案卷烟机价值人民币340000元、接咀机价值人民币100000元、滤嘴棒价值人民币57293.8元、盘纸价值人民币1102.1元、烟丝价值人民币497.1元、无商标标识散支烟支价值人民币41085元。
被告人陈杜平于2016年1月8日在莆田市荔城区新度镇沟尾村沟尾附近被莆田市公安局荔城分局民警抓获。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人陈杜平的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条的规定，应以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人陈杜平对起诉书指控的罪名和事实无异议，但辩解生产假烟的机器不能计算入非法经营的数额。
经审理查明，被告人陈杜平在明知同案人陈某1、“啊猫”等人（均另案处理）无烟草生产许可证，要生产假烟的情况下，仍于2015年6月15日向蔡某2租赁了位于莆田市荔城区新度镇大坂村壶公山半山腰的房子，作为同案人陈某1、“啊猫”等人生产假烟的场所。被告人陈杜平提供车辆用于向该制烟厂运送工人、制烟机器、制烟原材料及食物等。
2015年6月23日，莆田市公安局荔城分局民警根据群众举报查获该制烟厂，当场抓获制烟工人蔡某1、李某、方某1，并扣押卷烟机1台、接咀机1台、滤嘴棒63.84万支、盘纸48公斤、烟丝10千克、无商标标识散支烟支3.3万支。
经鉴定，涉案滤嘴棒价值人民币57293.8元、盘纸价值人民币1102.1元、烟丝价值人民币497.1元、无商标标识散支烟支价值人民币41085元、卷烟机价值人民币34万元、接咀机价值人民币10万元。
被告人陈杜平于2016年1月8日在莆田市荔城区新度镇沟尾村沟尾附近被莆田市公安局荔城分局民警抓获。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.视频监控截图，证明经被告人陈杜平确认，2015年6月20日17时51分许，闽Ｂ×××××越野车出现在高架桥及黄石星美公司门前向东南（工艺城）运送工人、制烟机器、制烟原材料到厂里。
2.福建省烟草质量监督检测站出具的R-
ZW3515060650《卷烟鉴别检验报告》，证明送检的卷烟为伪劣卷烟（该样品烟支无任何标识，为三无产品）。福建省烟草质量监督检测站出具的R-
ZW3515060024《烟叶鉴别检验报告》，证明送检的烟丝样品未发现霉变。福建省涉案烟草专卖品价格证明申请表、福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书、莆田市烟草专卖局《涉案物品核价表》，证明扣押物品的价格。
3.辨认、搜查笔录，证明被告人陈杜平辨认出方某2、蔡某1、方某1、李某就是生产假烟的人、陈某1就是让其找场地和接设备的人、吴某就是和其一起接人、物品和设备上山的“啊辉”。证人蔡某2、蔡某1、方某1、李某辨认出陈杜平。
4.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明2016年6月23日19时36分至20时58分，公安机关对荔城区新度镇大坂村壶公山半山腰一搭建工棚进行搜查，并当场扣押烟丝20斤、无商标标识半成品烟支2件（共43公斤）、盘纸1件（每件10盘）、滤嘴棒48箱（每箱29斤）、YJ14-22烟草专用机械（卷接机）1台套。
5.抓获经过，证明被告人陈杜平于2016年1月8日在莆田市荔城区新度镇沟尾村沟尾附近被莆田市公安局荔城分局民警抓获。
6.公安行政处罚决定书、违法犯罪经历查询情况表、泉州监狱罪犯档案资料、户籍证明、常住人口信息等，证明被告人陈杜平、证人李某、蔡某1、方某1、蔡某3、蔡某2、陈某的身份信息。
7.证明，证明由莆田市烟草专卖局出具，被告人陈杜平未在莆田市烟草专卖局申请办理过烟草生产专卖零售许可证。莆田市无任何企业和个人具有烟草专卖生产企业许可证。
8.接受证据材料清单、房屋出租协议，证明由证人蔡某2提供，2015年6月15日甲方蔡某2把大坂果园里房屋两间出租给乙方陈杜平使用。
9.协查回复函，证明由福建省烟草专卖局专卖监督管理处出具，未查到方某2、陈杜平在福建省内办理烟草专卖零售许可证。
10.刑事照片，证明查获现场照片、证人蔡某1、李某指认现场物品等照片；被告人陈杜平指认生产假烟地点、接车地点等照片。
11.协助查询财产通知书、农行账户明细、建行交易明细，证明被告人陈杜平的财产情况，与陈某1的交易记录。
12.证人李某、方某1、蔡某1的证言，证明：2015年6月19日“大嘴”以到莆田锄草、砍柴等务工为由，让其到莆田来务工。6月20日一共12人在云霄东厦高速路口和“大嘴”汇合后乘坐大巴车到莆田高速路口出口处。一个莆田本地人分两趟把大家接到莆田的一座山上卷烟厂，下车后知道是做假烟，因为也走不了，其就留下来上班了。
13.证人蔡某2的证言，证明：其在荔城区新度镇大坂村壶公山半山腰处承包果园，在山上盖了两间土木结构的一层楼房，还在楼房隔壁搭盖了竹盘房，房子闲置在山上都有五六年了。2015年6月15日，邻村村民陈杜平以要在山上做鞋子、租给外地人用为由，以每天租金20元向其租了上述地方，一次性支付了三个月的租金，同时写了一份房屋出租协议。表示不知道山上在生产假烟。
14.证人蔡某3的证言，证明其承包新度镇大坂村壶公山半山腰处一座山，五六年前妻子蔡某2在山上种植果树和养殖鸭子，并盖了两间土木结构的一层楼房，楼房旁边搭盖了竹房。2015年6月23日陈杜平打电话称上山有公安，其打电话问蔡某2才知道房子租给陈杜平了。隔了四五天其去上山看的时候发现竹房已经倒了。表示自己和蔡某2都不知道陈杜平租赁房子是做什么。
15.证人陈某的证言，证明：其名下的闽Ｂ×××××越野车是给其父亲陈杜平做生意用的。在壶公山上生产假烟被公安查获之后，其才知道陈杜平有替别人在山上租赁场所生产假烟。
16.被告人陈杜平的供述，供认：其于2015年5月认识一个叫“啊猫”的漳州男子。后在其追问下“啊猫”说要在新度壶公山上找场地生产假烟，让其帮忙找场地，每个月给其5000元工资。其以每天20元的价格向同村村民蔡某2租用位于壶公山上的两间土木结构的房间及一个简易竹棚，租期三个月。过了两三天“啊猫”让其和阿辉（大嘴）到黄石高速路口去接生产假烟的人。2015年6月20日傍晚其到黄石高速路出口分两批运送工人到山上。在山上生产期间每天早上10时至11时，其到新度菜市场买食品后，用车辆运输到山上交给“啊猫”。至被抓时其没有领到工资。其没有入股，假烟是“啊猫”组织员工生产。
关于被告人陈杜平提出“生产假烟的机器不能计算入非法经营的数额”的辩解。经查，检察机关指控被告人陈杜平参与非法生产、销售烟草专用机械的证据不足，故公安机关扣押的卷烟机、接咀机系作案工具，不属非法经营的内容，不能计入非法经营数额。故被告人陈杜平的上述辩解，予以采纳。
本院认为，被告人陈杜平明知同案人无生产烟草制品的许可，违反国家规定，为同案人提供场地等帮助生产伪劣烟草制品，非法经营数额人民币99978元，情节严重，其行为已构成非法经营罪。福建省莆田市荔城区人民检察院指控被告人陈杜平犯非法经营罪成立。本院认定检察机关指控被告人陈杜平参与非法生产、销售烟草专用机械的证据不足，故起诉书指控的非法经营数额有误，本院予以更正。被告人陈杜平归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈杜平犯非法经营罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年一月八日起至二○一七年六月七日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、扣押在莆田市公安局荔城分局的烟丝、无商标标识半成品烟、盘纸、滤嘴棒及作案工具烟草专用机械，予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林雪野
审 判 员 陈智华
人民陪审员 郑 敏
二〇一七年四月二十八日
书 记 员 郑宇鹰
注：本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。