江西省吉安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）吉中刑一终字第189号
原公诉机关江西省新干县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄小勇，绰号：“虎仔”，男，1981年10月29日出生于江西省新干县，汉族，初中文化，无业。2004年4月22日因犯聚众斗殴罪被新干县人民法院判处有期徒刑五年，2007年5月4日刑满释放。2013年8月10日因吸食毒品被行政拘留十日并处罚款二千元，2013年10月1日又因吸食毒品被行政拘留十日并处罚款二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年3月10日被刑事拘留，同年3月24日被逮捕。现羁押于新干县看守所。
江西省新干县人民法院审理新干县人民检察院指控原审被告人黄小勇犯贩卖毒品罪一案，于二○一四年九月九日作出（2014）干刑初字第83号刑事判决。原审被告人黄小勇不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人黄小勇，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，自2013年以来，被告人黄小勇一直无正当职业。同年11月份起，被告人黄小勇便开始在新干县城从事零星贩毒活动，以满足自己吸食毒品的需求。吸毒人员曾某（绰号“陈某甲、浩南”）、肖某（绰号“西西”）、陈某乙（绰号“皇帝”）、张某等人均在黄小勇处购买过毒品。具体事实如下：
一、1、2013年11月份的一天，吸毒人员曾某在新干县城荣欣宾馆与被告人黄小勇相遇，曾某拿出200元现金向黄小勇购买毒品吸食，黄小勇接钱后便将一小袋冰毒和麻古混合物卖给曾某吸食。2、2014年2、3月间的一天晚上，曾某来到新干县城广天宾馆黄小勇预订的客房看见黄小勇、张某涛和肖某，且张某涛在吸食毒品。闲聊之后，曾某向黄小勇赊欠200元毒品吸食，半小时后，曾某付给黄小勇购毒款300元，才赎回当时抵押的一只金戒指。
二、2014年春节期间的一天，吸毒人员肖某在新干县城广天宾馆预订的521房间门口与黄小勇相遇，肖某向黄小勇提出购买毒品吸食。在521客房内，黄小勇将一小袋冰毒以200元价格卖给肖某吸食。
三、1、2014年2、3月份的一天，吸毒人员陈某乙打电话向黄小勇购买毒品吸食，双方约定在新干县城广天宾馆门口交易。之后，黄小勇按照约定来到新干县城广天宾馆门口，在陈某乙的轿车上将6粒�古以300元的价格卖给陈某乙。2、2014年3月初的一天，陈某乙再次打电话向黄小勇购买300元毒品，并要求黄小勇将毒品送到新干县城鑫阳光宾馆。黄小勇按照要求将一小袋冰毒和麻古混合物送至鑫阳光宾馆交给陈某乙，黄小勇收到陈某乙300元购毒款后离开现场。
四、1、2014年2、3月份的一天，吸毒人员张某打电话向黄小勇购买毒品吸食，双方约定在新干县城明珠宾馆门口交易。之后，黄小勇来到明珠宾馆门口将200元现金的冰毒和麻古混合物卖给张某。2、2014年2、3月份的一天下午，张某来到新干县城广天宾馆521客房向黄小勇购买毒品，黄小勇将一小袋冰毒和麻古混合物以150元的价格卖给张某。张某拿到毒品离开现场后自认为少了一粒麻古，便电话联系黄小勇索要，黄小勇要求张某再付款50元现金购买，张某同意。当天下午5时许，张某在广天宾馆对面的农业银�取款机旁边又向黄小勇购买了一粒麻古，但没有付款便离开了现场。
五、2014年3月10日凌晨0时许，新干县公安局特巡警大队民警在新干县城玉景佳园小区附近巡逻时发现被告人黄小勇形迹可疑便上前盘问，被告人黄小勇看见来人身穿警服后立即逃跑，并在逃跑途中抛弃随身携带的部分物品。民警将黄小勇抓获后，在黄小勇逃跑的路上捡到被其丢弃的两部手机、一个装有冰毒和麻古混合物的方形铁盒等物品。黄小勇被抓后拒不交代身上钥匙的来源。侦查机关通过技侦手段查明该钥匙系新干县金川镇塘头村菜园某某自然村王某家三楼出租房钥匙，黄小勇租住在该三楼宿舍内。3月10日下午，侦查机关在被告人黄小勇和出租房房东王某的见证下，依法对黄小勇的租住房进行搜查，在房内查获疑似毒品冰毒一袋、麻古40粒。经江西省公安专科学校物证鉴定所物证检验鉴定：1、送检的从黄小勇逃跑路上查获的方形铁盒内装有的疑似“冰毒”的可疑白色结晶状物品中检出甲基苯丙胺成分，净重2.2485克；从查获的方形铁盒内装有的疑似“麻古”的可疑红色片剂物品中检出甲基苯丙胺成分，净重2.3824克，合计4.6309克。2、送检的从黄小勇租住房内查获的一袋疑似“冰毒”的可疑白色结晶状物品中检出甲基苯丙胺成分，净重20.4245克；从查获的一小袋（40粒）疑似“麻古”的可疑红色片剂物品中检出甲基苯丙胺成分，净重3.6475克，合计24.072克，上述毒品净重总计28.7029克。2014年3月10日，法医使用甲基安非他试剂对黄小勇的尿液进行现场检测，尿检结果呈毒品阳性，被告人黄小勇吸食了毒品。归案后，公安机关从被告人黄小勇身上扣押人民�6500元，提取黄小勇身上农业银行卡内人民币2700元，共计9200元，于2014年5月22日上缴国库。
上述事实，有经一审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、证人曾某（绰号“陈某甲、浩南”）的证言，证实其经朋友介绍，认识“虎仔”（黄小勇）。2013年11月份的一天，其在荣欣宾馆一客房碰到“虎仔”，便提出要购买200元毒品。“虎仔”进入房间的卫生间，一会儿从卫生间里拿出一小袋冰毒和麻古的混合物，其拿了毒品就离开了房间。2014年2、3月的一天晚上其到广天宾馆朋友开的客房玩，看见“虎仔”、“憋华”（张某涛）、“西西”（肖某）在房间，且“憋华”还在吸食毒品。其和“憋华”打了招呼后，就直接向“虎仔”要求购买200元冰毒和麻古混合物。约半小时后，其付给“虎仔”购毒款300元，才赎回当时抵押的一只金戒指。“虎仔”是新干人，男性，姓名不详，具体干什么，其不清楚，但知道他会吸毒，而且还会零星贩卖一些毒品给别人吸食。并有曾某对“虎仔”黄小勇、“皇帝”陈某乙、“憋华”张某涛、张某、“西西”肖某的辨认笔录相印证。
2、证人肖某（绰号“西西”）的证言，证实2014年2月的一天，其在广天宾馆自己预订的521客房门口遇到黄小勇，向黄小勇提出购买毒品吸食。在521客房内，其用200元现金购买了黄小勇一小袋冰毒吸食。2014年过完元宵节后至3月间的一天晚上，其和黄小勇住宿在广天宾馆的房间时，其看见“憋华”（张某涛）、“陈某甲”（曾某）向黄小勇购买毒品。“憋华”买了100元毒品，付的是现金，“陈某甲”买了毒品当时没有付现金。黄小勇外号“虎仔”，新干人，没有工作。他有两部手机，其中一部黑色三星手机号码：182××××9229、另一部黑色手机号码：137××××7117。并有肖某对“虎仔”黄小勇、“憋华”张某涛、张某的辨认笔录相印证。
3、证人陈某乙（绰号“皇帝”）的证言，证实2014年2、3月份的一天，其电话联系黄小勇要求购买毒品，黄小勇要其在广天宾馆旁边的御景城酒店门口等，其开自己的黑色广本车赶到酒店门口，在车内其花300元现金向黄小勇购买了6粒麻古，在鑫阳光宾馆吸食了2粒，剩余4粒事后吸食了。2014年3月份的一天下午，也就是黄小勇被抓的前几天，其入住在鑫阳光宾馆客房后，电话联系黄小勇购买毒品。约半小时，黄小勇带着一小袋冰毒和2粒麻古来到宾馆客房内，收取其购毒款300元就离开了。并有陈某乙对“虎仔”黄小勇的辨认笔录相印证。
4、证人张某的证言，证实黄小勇的手机号码是“13”开头，后面的数字不记得。黄小勇绰号“虎仔”。其没有见到黄小勇从事什么工作，听新干街上一些社会上的人讲，黄小勇有毒品卖。2014年2、3月份，其电话联系黄小勇要求购买“肉”。黄小勇与其在明珠宾馆门口交易200元的毒品，即一小包冰毒和麻古混合物。2014年春节后至3月间的一天下午，其在广天宾馆521客房向黄小勇购买了150元的冰毒和麻古混合物。离开房间时，其认为黄小勇少给了一粒麻古，于是电话要求黄小勇补齐，黄小勇称补齐要交50元现金。下午5时许，其电话联系黄小勇要回所欠麻古，黄小勇要其到广天宾馆对面的农业银行取款机旁边取货。到达指定的地点，黄小勇从身上拿出用卫生纸包好的一粒麻古，其拿到麻古后离开，50元现金至今未付。并有证人张某对“虎仔”黄小勇、对“浩南”曾某的辨�笔录相印证。
5、证人邹某甲的证言，证实其认识“虎仔”，他个子不高，是新干河西人。新干涉毒圈子的人都知道“虎仔”在新干卖毒品。其在2013年期间，在新干宾馆一楼花200元现金向“虎仔”购买了四粒麻古吸食。
6、证人王某的证言，证实其家三楼被黄小勇租住，以前是黄和女朋友一起租住。2013年8月份黄的女朋友刘某丽走了，黄小勇一人租住。2013年10月份黄小勇的情绪一直不稳定，在征得黄父同意后将黄小勇赶出其家，将后门锁换掉，但并未收回黄小勇持有的租房钥匙。之后黄就没有回来住过，中途黄回来拿过三次衣服，都是在其监视之下完成。2014年正月初六（2月5日）黄小勇来到其家要求入住，考虑在新年里，其就给了家中后门钥匙给他，这样黄小勇又开始在其家三楼租住，一直住到案发。
7、证人邹某乙（王某妻子）证言，证实其家三楼出租给了黄小勇和刘某丽。2013年6月26日，双方续签了一年的租房合同，在2013年天热时，刘某丽离开后就再也没来三楼住过。黄小勇之后也有一段时间没有来住，其家将后门锁换掉，刘、黄二人谁都不能进其家。2014年正月，黄小勇与他父母一起来到黄小勇租房内打扫卫生，之后黄小勇就一个人住在其家三楼的出租房内，一直案发。并有租房合同证实。
8、证人杨某的证言，证实其儿子黄小勇与刘某丽在谈恋爱，他们租住在县城。2013年8月份刘某丽离开黄小勇，造成黄小勇情绪不好。2013年10月，房东要黄小勇回家居住，直到2014年正月初六，黄小勇又拿了房东的钥匙才在租住房里居住。其与丈夫到过黄小勇租住的地方，但没有落下任何东西在他那里。黄小勇因吸食毒品被�出所抓过，具体情况其不清楚。同时证实近两年黄小勇没有正当职业。
9、证人黄某乙的证言，证实其哥黄小勇在新干金川镇塘头村菜园某某自然村一户人家租了三楼一套宿舍住。黄小勇和刘某丽共住期间，其在县城干活，有时会去那儿吃饭，后来刘某丽离开了，其和父母到他那儿帮忙打扫卫生。2014年过年后至今，其没有去过他的租住处。
10、证人徐某的证言，证实其女儿刘某丽与黄小勇谈过恋爱，2013年8月11日分手了。分手之后，为躲避黄小勇的骚扰，刘某丽外出打工，再也没有去过租住处。
11、证人黄某丙、邹某丙的证言，证实2014年3月10日凌晨，他们身穿警服在新干县城巡逻，行至新干县城玉景佳园临近新干三中附近，发现一男子形迹可疑，喊话时，那男子看见他们身穿警服便跑，一边跑一边从衣服口袋内掏出东西往外抛，在奋力抓获该男子时，男子说：“兄弟别这样，你抓我就是逼我去死。”按照带班领导部署，其他同事在该男子逃跑的路上找到了该男子丢弃的两部手机、一个打火机、一个装有疑似毒品冰毒和麻古的小铁盒。并有扣押清单印证。在该男子身上提取一串钥匙、一把小剪刀、一包硬中华香烟、现金6500元、农业银行卡（借记卡资料查询内有2702.25元），并有提取、扣押笔录印证。扣押的农业银行卡、一串钥匙、一把小剪刀，已发还给被告人黄小勇，有发还物品清单证实。
12、被告人黄小勇的辨认笔录，证实黄小勇指认肖某的照片为“西西”，“西西”为其女朋友。
13、搜查笔录、摄影照片及扣押物品清单，证实2014年3月10日16时10分至2014年3月10日16时35分，侦查人员在房东王某见证下�当着黄小勇的面，依法对黄小勇的租住房进行搜查。在该住房内饭厅靠墙的一张方形木桌下的一个蓝色塑料桶内发现疑似毒品冰毒一包、长形纸盒内发现疑似毒品麻古40粒，小型透明小袋一扎，并予以扣押。
14、毒品称量笔录及摄影照片，证实侦查机关在被告人黄小勇的见证下，对2014年3月10日凌晨缴获的小铁盒内的疑似毒品进行称重，毛重3.5克。对2014年3月10日16时10分至16时35分在黄小勇租住房内扣押的疑似毒品冰毒进行称重，毛重20.8克；疑似毒品麻古进行称重，净重3.7克。
15、缴款书，证实公安机关于2014年5月22日将从被告人黄小勇身上扣押的人民币6500元，提取黄小勇农业银行卡中人民币2700元，共计9200元上缴国库。
16、鉴定委托书及江西公安专科学校物证鉴定所鉴定文书，证实：（1）送检的从黄小勇逃跑路上查获的方形铁盒内装有的疑似“冰毒”的可疑白色结晶状物品中检出甲基苯丙胺成分，净重2.2485克；从查获的方形铁盒内装有的疑似“麻古”的可疑红色片剂物品中检出甲基苯丙胺成分，净重2.3824克；（2）送检的从黄小勇租住房内查获的一袋疑似“冰毒”的可疑白色结晶状物品中检出甲基苯丙胺成分，净重20.4245克；从查获的一小袋（40粒）疑似“麻古”的可疑红色片剂物品中检出甲基苯丙胺成分，净重3.6475克，上述毒品净重合计28.7029克。
17、新干县公安局现场检测报告书及尿检结果的固定照片，证实2014年3月10日10时，法医使用甲基安非他试剂对黄小勇的尿液进行现场检测，尿检结果呈毒品阳性，被告人黄小勇吸食了毒品。
18、被告人黄小勇手机卡号182××××9229、137××××7117的查询记录，证实被告人同吸毒人员张某涛、张某、肖某、陈某乙等人联系频繁。
19、新干县公安局行政处罚决定书，载明黄小勇因吸食毒品分别于2013年8月10日、2013年10月1日被新干县公安局分别决定行政拘留十日并处罚款二千元。
20、江西省新干县人民法院（2004）干刑初字20号刑事判决书及刑满释放人员通知书，曾因犯聚众斗殴罪于2004年4月22日被新干县人民法院判处有期徒刑五年，2007年5月4日刑满释放。
21、被告人的户籍信息，证实黄小勇出生于1981年10月29日，具有完全刑事责任能力。
22、被告人黄小勇的归案经过，证实2014年3月10日凌晨0时许，黄小勇因形迹可疑被公安人员抓获。公安人员在其逃跑的路线上捡到�其丢弃的两部手机、装有少量疑似冰毒和麻古的长方形铁盒一个。后又在其身上扣押了装有6500元现金的钱包一个，农业银行卡一张（卡号×××6962），三个钥匙带一把小剪刀。
原审法院认为，被告人黄小勇自2013年以来一直无正当职业获取正常的经济收入，但为满足自己吸食毒品的需求，违反国家毒品管理规定，贩卖毒品净重28.7029克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄小勇矢口否认其贩卖毒品的事实，辩解其没有贩卖毒品给吸毒人员，同时辩解自己与吸毒人员有过节，吸毒人员在作伪证的意见，与相关事实和证据不符，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决：被告人黄小勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十二年二个月，并处罚金人�币十万元。
原审被告人黄小勇上诉提出，原判量刑过重，请求二审从轻改判。
二审讯问被告人时，黄小勇辩解提出，张某、唐某龙、曾某合谋陷害他，他没有贩毒。但黄小勇并未提交新的相关证据。
二审审理查明的事实和证据与一审相同，经审核，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄小勇违反毒品管理法规，从事毒品犯罪活动，贩卖毒品净重28.7029克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。黄小勇辩解其没有贩毒，是张某、唐某龙、曾某合谋陷害他的辩解意见，经查，本案据以定罪量刑的证据并非仅仅依靠上述三人的证人证言，还有搜查笔录、摄影照片及扣押物品清单、鉴定意见等证据佐证，且这些证据与本案的证人证言、辨认笔录能够相互印证，故上诉人黄小勇称其没有贩毒的意见不能成立，对该意见不予采纳。上诉人黄小勇上诉所提原判量刑过重的意见，经查，黄小勇属于以贩养吸，依照相关法律规定，被查获的毒品数量均应认定为其犯罪的数量，原判综合考虑全案案情及黄小勇的前科情节，判处黄小勇有期徒刑十二年二个月，在法定量刑幅度之内，且充分体现了罪刑相适应原则，故对该上诉意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 邓超英
审 判 员 邹慧章
代理审判员 刘凯升
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 张晨菁