江西省安远县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣0726民初1531号
原告：郭金莲，女，1969年9月10日生，汉族，住安远县。
委托诉讼代理人：刘石城，安远县法律援助中心援助律师。
被告：魏华，男，1975年3月30日生，汉族，住安远县。
被告：李镜波，男，1975年9月23日生，汉族，住安远县。
两被告委托诉讼代理人：汪雪松，江西微言律师事务所律师。
原告郭金莲与被告魏华、李镜波提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年12月5日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告郭金莲及委托诉讼代理人刘石城，被告魏华、李镜波委托诉讼代理人汪雪松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭金莲向本院提出诉讼请求：1、判决二被告赔偿原告医疗费21793.08元、误工费32856元、护理费9270.08元、住院伙食补助费945元、营养费2220元，共计人民币67084.16元；2、本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：被告魏华、李镜波在宁都合伙经营脐橙果园，并从2017年正月开始，不定期雇佣原告等多名古田村村民为其果园做工，每天工资150元。2017年3月26日，被告雇佣原告等人为其果园喷农药，当天一早被告李镜波开车接原告等人去宁都果园做工，3月28日晚，原告等人喷完药乘坐被告魏华驾驶的车回安远，行驶至寻全高速公路60km+775m处时，与一辆挂车相撞发生侧翻，导致原告等人受伤。原告受伤后被送往医院治疗，除被告已付部分医疗费外，原告的损失有67084.16元。综上，二被告雇佣原告期间致原告人身损害，依法应当承担赔偿责任，为此，原告特向法院起诉，提出上述诉讼请求。
被告魏华、李镜波辩称，一、原告在诉状中主张其是在为被告提供劳务的过程中发生人身损害的没有任何事实和法律依据。由赣公高交直八（九）认字[2017]第00004号《道路交通事故认定书》可知，事发时原告为被告提供劳务活动早已结束，原告是为被告提供劳务活动结束后的回家途中因交通事故遭受损失，原告因此主张其是提供劳务过程中遭受损伤明显缺乏事实和法律依据；二、即使原告是在为被告提供劳务的过程中发生人身损害的，原告要求被告就其损害后果向其承担全部赔偿责任也没有事实和法律依据。虽然依据《最高院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条规定，原告可以选择要求被告承担赔偿责任，但对于被告是否应承担赔偿责任及责任比例大小的问题，在《中华人民共和国侵权责任法》实施后，理应依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第一条的规定，适用《侵权责任法》第十二条、二十八条、三十五条的规定处理，即应依据被告对原告损害后果主观上是否存在过错及过错程度大小来确定被告是否应承担本案的赔偿责任及责任比例大小。依据《道路交通事故认定书》可知，被告对原告的损害后果主观上有一定过错，但过错程度仅为次要责任，因此，假设原告是在为被告提供劳务的过程中发生人身损害，被告也仅就原告损害后果向原告承担次要责任，现原告要求被告就其损害后果承担全部赔偿责任显然没有任何事实法律依据，对该缺乏事实法律依据的诉讼请求理应予以驳回。三、原告诉状中主张的部分赔偿项目及计算依据、数额明显缺乏事实法律依据，对该缺乏事实法律依据的赔偿项目及其金额理应依法予以剔减或驳回，同时对于被告垫付的费用也应依法予以冲抵。
经审理查明，被告魏华、李镜波合伙承包位于宁都县××一个果园。2017年3月26日，被告魏华、李镜波雇请原告郭金莲等人到其位于宁都县的果园做工，3月28日晚上原告等人做完工后乘坐被告魏华驾驶的赣Ｂ×××××中型普通客车返回安远时，当晚9时55分，案外人曾小东驾驶豫Ｎ×××××/皖Ｃ×××××号重型半挂车由东向西行驶至寻全高速公路60KM＋775M处时，撞上前方由被告魏华驾驶的赣Ｂ×××××中型普通客车，导致赣Ｂ×××××中型普通客车侧翻，造成赣Ｂ×××××中型普通客车的乘车人魏朝坤、欧阳学发当场死亡，乘车人郭金莲、欧阳成华、刘五招三人不同程度受伤，两车不同程度受损的交通事故。2017年4月4日，江西省公安厅交通管理局高速公路交通警察总队直属八支队第九大队对该交通事故作出事故认定：案外人曾小东负此次事故主要责任，被告魏华负此次事故次要责任，乘车人魏朝坤、欧阳学发、郭金莲、欧阳成华、刘五招不负此次事故责任。
原告郭金莲受伤后即被送往安远县人民医院住院治疗，其伤情经诊断为：1、颈部脊髓损伤；2、脑震荡；3、肋骨骨折（右侧第1、7、8肋骨骨折）；4、寰椎左侧块骨折；5、头皮裂伤；6、头皮血肿；7、全身多处软组织挫伤；8、颈椎间盘突出，住院38天后于2017年5月5日出院，花去住院医疗费33713.36元，出院医嘱：1、注意休息，加强营养，陪护1人，3个月禁忌重体力；2、建议1个月后复查颈椎及胸部CT；3、随诊。出院后，原告还在安远县中医院门诊检查治疗，花去门诊医疗费959.6元及在安远县人民医院门诊检查治疗，花去门诊医疗费853元。2017年7月1日，原告郭金莲再次入安远县人民医院住院治疗，住院25天后于2017年7月26日出院，花去住院医疗费10572.75元，出院医嘱：1、休息1月，避免重体力活；2、低枕卧位；3、继续中医科电理疗、枕颌待牵引；4、随诊。2018年6月25日，原告郭金莲的医疗费合理性、误工期、护理期经赣南医学院司法鉴定中心鉴定，鉴定为：医疗费合理，误工期150日，护理期60日，被告花去鉴定费1200元。
另查明，事故发生后，被告方支付了原告医疗费24513.36元。
上述事实，有原、被告的陈述，原告提交的身份证复印件、《道路交通事故认定书》、二被告的《询问笔录》、安远县人民医院入院记录、出院记录、疾病证明书、交款凭证、住院结账汇总清单、医疗费票据等病历材料，安远县中医院疾病证明书、门诊费票据等，被告提交的《道路交通事故认定书》、借条、医疗费发票及《赣南医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书》等证据予以证实，上述证据经庭审质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为，本案的讼争焦点是法律适用问题和赔偿费用的计算标准问题。关于法律适用问题，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。该条规定了提供劳务一方因劳务造成他人损害和因劳务自己受到损害如何承担责任的情形，但对劳务关系以外的第三人造成提供劳务一方损害如何承担责任的情形则无明确规定，而《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》则对此予以了规定，即该解释第十一条第一款规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，该解释至今尚未废止，且该解释的第十一条第一款的规定与《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定并不相抵触，故劳务关系以外的第三人造成提供劳务一方损害的赔偿案件仍可适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定。本案中，原告郭金莲选择请求雇主即本案被告魏华、李镜波承担赔偿责任，是其权利的行使，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，本院予以支持，但被告魏华、李镜波承担赔偿责任后可依法向第三人追偿。被告魏华、李镜波辩称本案应适用《中华人民共和国侵权责任法》的有关规定之主张，本院不予采纳。对于二被告辩称的本案原告受伤时并非处于提供劳务过程中，对此本院认为原告郭金莲等人接受二被告的雇请提供劳务，并依据被告方的指示乘车至宁都县做工，虽然原告受伤时处于返回安远途中，但其系受二被告的安排，系提供劳务过程的延续，故对二被告的上述辩解，本院不予采信。根据本案查明的事实和相关法律规定及统计数据标准，原告郭金莲的各项经济损失为:1、医疗费46098.71元（第一次安远县人民医院住院医疗费33713.36元+安远县中医院门诊医疗费959.6元+安远县人民医院门诊医疗费853元+第二次安远县人民医院住院医疗费10572.75元）；2、误工费10512.81元（85.47元/天×123天），原告虽主张误工费为150元/天，但未提交证据证实其具体收入状况，故本院依江西省公布的统计数据确定误工费为31198元/年（85.47元/天），原告的误工期虽经鉴定为150日，但对误工期的认定，一般不以误工期的鉴定为唯一依据，而应当按照受害人伤情和住院治疗情况并结合医疗机构的意见确定，原告二次住院共63天，本院根据原告的伤情及医嘱确定两次出院后均休息30天，故误工期为123天；3、护理费4949.28元（78.56元/天×63天），原告的护理期虽经鉴定为60日，但对护理期的认定，一般不以护理期的鉴定为唯一依据，而应当按照受害人伤情和住院治疗情况并结合医疗机构的意见确定，原告二次住院共63天，故护理期为63天，护理费可按照误工费的标准计算，现原告主张78.56元/天，本院予以支持；4、住院伙食补助费945元（15元/天×63天）；5、营养费945元（15元/天×63天）。上述损失共计人民币63450.8元，剔减二被告已支付的24513.36元，二被告仍应支付原告郭金莲各项经济损失共计38938元，二被告支付的鉴定费1200元由被告自己承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告魏华、李镜波于本判决生效之日起十五内共同赔偿原告郭金莲各项经济损失共计38938元。
二、驳回原告郭金莲的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1477元，由原告郭金莲负担677元，由被告魏华、李镜波共同负担800元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
（法律文书生效后，一方拒绝履行的，对方当事人向本院申请执行的期限是从判决书规定的履行期限届满二年内。)
审 判 长 徐海峰
人民陪审员 王良寿
人民陪审员 李青芸
二〇一八年八月二十三日
书 记 员 赖威霖