广东省佛山市三水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛三法民二初字第363号
原告：佛山市三水区西南街琛沣酒行，住所地广东省佛山市三水区，注册号：440683600323867。
经营者：何松华，男，汉族，住广东省佛山市三水区，身份证号码：×××315X。
委托代理人：张辉，广东广和律师事务所律师。
委托代理人：李弘毅，广东广和律师事务所律师。
被告：佛山市三水西南街金矿休闲娱乐中心，住所地广东省佛山市三水区，组织机构代码：L1875131-5。
经营者：成喜，女，汉族，住湖南省娄底市娄星区，身份证号码：×××4521。
被告：成喜，女，汉族，住湖南省娄底市娄星区，身份证号码：×××4521。
上述两被告的共同委托代理人：伦兆煊，广东耀荣律师事务所律师。
原告佛山市三水区西南街琛沣酒行诉被告佛山市三水西南街金矿休闲娱乐中心（简称三水金矿）买卖合同纠纷一案，本院于2015年3月13日立案受理后，依据原告申请追加了成喜为本案共同被告。本案依法由审判员郭赤戈担任审判长，与审判员蔡月梅、人民陪审员陈伟基组成合议庭，适用普通程序于2015年4月10日、2015年7月10日两次公开开庭进行了审理。本案开庭时，原告的委托代理人张辉、李弘毅，两被告的委托代理人伦兆煊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年12月1日，原告与被告三水金矿就青岛啤酒的购销及促销事宜签订了《终端购销与促销推广协议（二）》。协议约定：双方合作期间，被告在其经营场所内独家专场推广促销原告供应的青岛啤酒系列产品，被告每月销量不低于2500箱，合同期内共计45000箱；合同期内，原告同意向被告支付月度品牌宣传推广费共45万元，即每月2.5万元，另原告同意向被告支付品牌宣传活动费20万元，于合同签订的首月支付10万元，完成全部销量时再支付10万元；货款按月结算；合作期间如一方单方终止协议（除不可抗力外），需向另一方支付违约金65万元；协议有效期从2013年11月29日至2015年5月28日等。合同签订后，原告依约向被告供货，但被告一直未能按照合同约定完成每月销量，且被告自2014年8月起完全停止向原告订购并销售协议约定啤酒，被告单方终止与原告的合作，并拖欠原告货款达8个月。为此，原告诉请法院判令：一、被告三水金矿向原告返还啤酒品牌宣传活动费10万元；二、被告三水金矿向原告支付货款183092元，并按同期银行贷款利率计算从2014年7月起至起诉日止的欠款利息；三、被告三水金矿支付原告违约金65万元；四、被告成喜对上述债务负连带清偿责任；五、本案诉讼费用由两被告承担。
两被告辩称：一、涉案合同是一份无效合同，不应受法律保护。1、合同约定，双方合作期间，被告不得有其它啤酒品牌的促销小姐入场促销或运用各种不正当竞争行为影响原告产品销售，被告不得对除原告提供的产品之外的啤酒产品给予销售奖励措施等。上述约定变相限制被告销售其他供应商的啤酒产品。2、合同约定，双方合作期间，被告不得以任何理由从非原告处购进任何青岛啤酒产品，不得再销售原告提供的产品以外的青岛啤酒产品。上述约定明确限制零售商销售其他供应商的产品，以排挤其他经营者的公平竞争，违反了《反不正当竞争法》第六条的规定。3、合同有关原告向被告支付宣传费、赠送礼品等约定，违反《反不正当竞争法》当中经营者不得采用财物或其他手段进行贿赂以销售或购买商品的规定。二、涉案合同第七条第四款有关一方单方终止协议，需向另一方支付违约金65万元的约定，内容明显违反公平合理原则和相关法律规定，应认定为无效条款，或由法院依法调整。三、在履行涉案合同中，原告违约在先，其无权要求被告返还“品牌宣传费”。首先按照合同约定，原告须于签订合同的首月即2013年12月份，向被告支付10万元的品牌宣传费用，但直至2014年10月12日，原告才同意在被告应付的2014年2月份货款中扣减相应的宣传费用，足以证明原告违约在先。其次，合同约定的品牌宣传费是用于对消费者的消费宣传、互动活动或消费体验等，由此可见，该品牌宣传费的用途和支付目的是用于扩大原告产品的宣传，有利于原告产品销售，最终目的是为原告服务，故该品牌宣传费无需返还原告。最后，被告在履行涉案合同中并不存在违约行为，因此亦无需承担任何违约责任。四、由于原告没有按照合同约定向被告支付首月的品牌宣传费10万元，在合同期内没有提供必要的日常广告用品，也没有在约定的节日期间向被告赠酒等，原告多次的违约行为，严重影响其供应的品牌啤酒的销量，亦导致被告无法按照合同约定月结货款，以及完成每月销量。五、被告确认尚欠原告货款为183092元，但该款项需要扣减原告承诺的合作期间的活动赠酒300箱（价值为24900元），尚余货款为158192元。另原告违约在先，其无权要求被告从2014年7月起支付欠款利息，该利息应从起诉之日起算。六、原告单方停止供货，终止合同，且涉案合同终止后，原告亦无任何实际损失，故原告的诉求应予驳回。七、被告成喜不应对涉案债务承担连带清偿责任。
原告在诉讼中举证如下：
1、原告的营业执照和经营者身份证、被告的个体户机读档案登记资料和经营者身份登记信息各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。
2、《终端购销与促销推广协议（二）》、收据各一份，证明原、被告双方签订了酒类购销协议，且原告已依约向被告支付10万元的宣传活动费。
3、《金矿未结货款一览表》一份，证明被告尚欠原告货款为183092元。
4、结算单三份，证明被告在原告处提货的情况，以及被告没有按照合同约定完成原告商品的月销量及年销量。
5、2014年4月至7月金矿佛山店、三水店、肇庆店的酒类结算单及相应的送货单、收货单一组，证明原、被告双方实际购销酒类的数量及价格。
两被告在诉讼中没有提供证据。
经审查，原告提供的上述证据为原件或是与原件核对无异的复印件，证据来源、形式合法，与本案事实具有关联性，且能够相互印证原告主张的事实，故本院对原告提供的上述证据均予采信。
综合本院采信的证据及当事人的陈述，本院确认以下事实：
2013年12月1日，原告（为甲方）与被告三水金矿（为乙方）签订《终端购销与促销推广协议（二）》一份，就甲方在乙方经营场所内促销宣传与推广销售青岛啤酒系列产品达成协议。协议约定：1、供货品种、规格和价格，其中约定青岛2000啤酒（罐装），规格330ml×24，每箱65元；青岛金质纯生啤酒（罐装），规格330ml×24，每箱93元。3、结款方式为按月结算货款。4、合作期间甲方给予乙方的条件为：（1）乙方完成当月2500箱销售量的前提下，甲方同意支付其月度品牌宣传推广费为每月2.5万元，共计45万元；另甲方同意支付乙方品牌宣传活动费20万元，支付期限为在合同签订的首月支付10万元，在乙方完成合同期内全部销量45000箱时再支付10万元。上述费用由乙方支配使用，用于对消费者的消费宣传、互动活动及消费体验等。（2）合同期内，甲方向乙方提供必要的啤酒杯、烟盅等日常广告品。（3）甲方同意在端午、中秋、圣诞、春节各赠送50箱青岛2000啤酒给乙方，共计300箱，该赠酒用于乙方员工和消费者的互动活动。5、合作期间乙方给予甲方的承诺为：（1）乙方在经营场所内独家专场推广促销青岛啤酒系列产品，每月销量不低于2500箱，合同期内共计45000箱。（3）乙方的经营场所内不得有其它啤酒品牌的促销小姐入场促销或有其他不正当竞争行为，乙方不得对除甲方提供的产品之外的啤酒产品给予包括但不限于销售提成等的奖励措施。如乙方有以上行为属违约，甲方有权要求其退还品牌宣传推广费并赔偿损失。7、违约责任。因不可抗力造成协议不能履行，协议可提前终止，双方以乙方所购入甲方产品数量按比例履行义务和支付费用。合作期间如一方单方终止协议，需向另一方支付违约金65万元。本协议有效期从2013年11月29日至2015年5月28日等。上述合同签订后，原告按三水金矿采购订单进行送货。截止至2014年7月，三水金矿确认其相关门店（包括三水金矿、肇庆金矿、佛山金矿）共欠原告货款为183092元，并表示其愿意承担上述欠款，同时三水金矿提出原告尚欠其活动赠酒（青岛纯生罐装）300箱，应扣款24900元。另双方确认，原告于2014年2月份扣减三水金矿、肇庆金矿货款各50000元，实际是抵顶原告承诺支付三水金矿的首月品牌宣传活动费10万元。此外，经本院审核，在合同履行期间，原告实际向被告供应的各类型青岛啤酒均以合同约定单价每箱下降10元的标准结算货款。从2014年8月起，双方签订的《终端购销与促销推广协议（二）》终止履行。诉讼中，三水金矿要求与原告继续履行涉案合同，履行剩余的合同期限的供货，原告则提出三水金矿要以付清尚欠货款作为继续履行合同的前提条件，三水金矿表明不能即时付清货款。
另查，成喜是个体工商户三水金矿的登记经营者。
本院认为，本案争议的焦点问题主要为：一、原告与被告三水金矿签订的《终端购销与促销推广协议（二）》是否合法有效；二、三水金矿实际尚应支付原告货款金额是多少；三、三水金矿应否就涉案合同终止履行向原告承担违约责任；四、被告成喜应否对三水金矿的债务承担清偿责任
关于第一个焦点问题。被告三水金矿提出《终端购销与促销推广协议（二）》有关限制被告销售其他供应商的产品，以及原告向被告支付品牌宣传推广费及赠送礼品的约定条款，违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条、第八条的规定，应确认涉案合同无效。本院认为，首先《中华人民共和国反不正当竞争法》第六条规定：“公用企业或者其他依法具有独占地位的经营者，不得限定他人购买其指定的经营者的商品，以排挤其他经营者的公平竞争”。而本案原告并不属于上述规定的限制竞争行为的经营者的范畴，故该规定不适用于原告。其次，原告与三水金矿签订的上述协议是双方自愿达成，且原告向被告支付的品牌宣传费用及赠品均明确是用于向消费者的消费宣传、互动活动或消费体验等，其目的是扩大原告销售产品的知名度及影响力，故原告向三水金矿支付上述费用及赠品并不属于商业贿赂行为。三水金矿提出涉案合同无效的理由不成立，本院不予采纳。
关于第二个焦点问题。原告与三水金矿均确认，截止至2014年7月，金矿各门店（包括三水金矿、肇庆金矿、佛山金矿）尚欠原告货款为183092元，且三水金矿同意由其支付上述欠款。双方争议的问题主要是原告应否向三水金矿履行赠酒的约定，应否扣减赠酒价款，以及具体扣减金额。按照双方签订的《终端购销与促销推广协议（二）》的约定，原告同意在合作期间的端午、中秋、圣诞、春节（期间包含两个圣诞节和两个春节）各赠送被告青岛2000啤酒50箱，合计为300箱。原告认为因被告未全面履行涉案合同，故其无权要求原告赠酒。本院认为，涉案合同有关赠酒的条款并无明确约定原告赠酒给被告须以被告全部履行合同为前提，现被告部分履行合同，原告亦需相应履行部分赠酒义务。由于双方已于2014年8月份终止合同履行，经法院审核，在实际履行期间，即从2013年11月29日至2014年7月31日经过的节日分别为圣诞节、春节、端午节各一个，原告相应需向被告赠酒的数量为150箱（50箱×3）。另双方约定赠酒品种为青岛2000罐装啤酒，虽然合同约定该类啤酒单价为65元／箱，但在实际履行期间，原告将各类供应给被告的啤酒均以每箱单价下降10元的标准进行结算，则实际需扣减的赠酒款项为（65元-10元）／箱×150箱＝8250元。扣减赠酒价款，被告尚需支付原告的货款为（183092元-8250元）=174842元。三水金矿在未结货款一览表上加注的扣减赠酒价款24900元是其单方意思表示，该扣款未获原告认可，本院不予采纳。
关于第三个焦点问题。三水金矿虽然提出因原告单方停止供货而导致涉案合同终止履行，但原告却不予认可，反而提出是因三水金矿停止订货而导致该合同终止履行。本院认为，虽然涉案合同约定三水金矿每月应完成的啤酒销量为2500箱，但三水金矿实际每月并未完成约定销量，从原告提供的送货单、结算单反映，被告每月订货数量不等，可以推断原告是按被告订货要求而进行供货。三水金矿未能举证证明其从2014年8月起有向原告订货，但原告却拒绝供货的事实，故本院对三水金矿提出的上述抗辩意见不予采纳。其次，即使存在原告拒绝向三水金矿供货的事实，但三水金矿未向原告履行按月支付货款的义务属于违约在先，原告为此行使履行抗辩权，停止向其供货并不构成违约。虽然三水金矿提出原告未按期支付首期年度品牌宣传活动费，以及未按期赠酒及赠送广告礼品等属于违约在先，故其有权拒绝履行相应的合同义务。但涉案合同为买卖合同，原告作为卖方其主要合同义务是提供商品，三水金矿作为买方其主要合同义务是支付货款，原告向三水金矿支付宣传活动费及赠酒、赠送礼品等均属履行合同的从属性义务，三水金矿不应以原告未履行从属性义务而拒绝履行其负担的主要合同义务，而且原告承诺支付的宣传活动费用实际是从三水金矿所欠货款中抵扣，并非实际支付。最后，被告虽然在诉讼期间表示其愿意继续与原告履行合同，但被告却不同意先行付清所欠货款，故本院认为被告仍然是拒绝履行合同。综上，本院认为是因三水金矿的行为导致涉案合同终止履行，故其应向原告承担相应的违约责任。对于原告以被告单方终止合同为由，主张被告返还首期品牌宣传活动费10万元的问题。因涉案合同并未约定被告中途终止合同需向原告返还宣传活动费用，且涉案合同履行至2014年7月份，被告基本完成了合同约定的一半的产品销量，在此期间被告亦实施了一定的商品推广宣传活动，需要支出相应宣传活动费用，故原告要求被告返还该笔费用理据不足，本院不予支持。至于原告提出被告单方终止合同需承担违约金65万元的问题。因原告未提供证据证明被告终止合同给其造成的实际损失，而涉案合同约定的违约金亦明显过高。本院依据被告申请，并结合合同履行情况以及被告的违约程度，酌情调整被告须承担的违约金为15万元，原告诉请超出部分，本院不予支持。
关于第四个焦点问题。由于三水金矿是成喜个人开办经营的个体工商户，根据《中华人民共和国民法通则》第二十九条：“个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担”的规定，成喜应对三水金矿的上述债务承担无限清偿责任。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零八条、第一百一十四条第一、二款、第一百五十九条、第一百六十一条的规定，判决如下：
一、被告佛山市三水西南街金矿休闲娱乐中心于本判决生效之日起十日内向原告佛山市三水区西南街琛沣酒行支付货款174842元，并支付该欠款从2014年8月1日起至实际清偿日止按中国人民银行同期贷款利率计算的利息。
二、被告佛山市三水西南街金矿休闲娱乐中心于本判决生效之日起十日内向原告佛山市三水区西南街琛沣酒行支付违约金150000元。
三、被告成喜对被告佛山市三水西南街金矿休闲娱乐中心的上述债务承担无限责任。
四、驳回原告佛山市三水区西南街琛沣酒行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案适用普通程序审理，案件受理费全额收取为13206元，由原告佛山市三水区西南街琛沣酒行负担8606元，被告佛山市三水西南街金矿休闲娱乐中心、成喜负担4600元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审 判 长 郭赤戈
审 判 员 蔡月梅
人民陪审员 陈伟基
二〇一五年八月七日
书 记 员 李慧慧