辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2016）辽01民终2779号
上诉人（原审被告）：沈阳佳缘装饰装修有限公司，住所地沈阳市于洪区。
法定代表人：李刘远，该公司经理。
委托代理人：李越，辽宁腾达律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王兴刚，男，汉族，住辽宁省辽宁中县。
委托代理人：胡艳龙，辽宁博雅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：范丽娟，女，汉族，住沈阳市于洪区。
上诉人沈阳佳缘装饰装修有限公司（简称佳缘公司）与被上诉人王兴刚、范丽娟提供劳务者受害责任纠纷一案，沈阳市于洪区人民法院于2015年12月9日作出（2015）于民一初字第02176号民事判决。宣判后，佳缘公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员史明箭担任审判长与审判员宋丽娜、审判员邹明宇组成合议庭进行了审理。
王兴刚原审诉称，我在2015年6月4日9时到范丽娟位于于洪区的房屋进行房屋改建工程建设。在二楼进行施工时发生坠落，随即被送往沈阳市骨科医院救治，经诊断为左跟骨粉碎性骨折，现已经造成我各种损失共计77316.34元。请求法院依法判令佳缘公司及范丽娟赔偿我医疗费38961.34元、交通费193元、护理费3072元、误工费32240元、营养费500元、伙食补助费3200元，辅助器具费750元；并承担诉讼费。
范丽娟原审辩称，我方不知道王兴刚受伤，我方不应承担责任。
佳缘公司原审辩称，1、王兴刚如何受伤我方不知情，王兴刚不是我公司直接雇佣的员工，其不受我方安排工作任务，我方不给其发放工资，我方不是其雇主，不是真正的、直接的权利义务人，我方无赔偿义务。2、具体赔偿原则须依据侵权责任法的“过错责任比例原则”，查明王兴刚是否尽到安全注意义务及其直接雇主是否尽到安全监督管理义务，进行责任比例划分。
原审法院经审理查明，2015年6月4日9时，王兴刚在到范丽娟位于于洪区的房屋进行房屋改建工程建设时从二楼坠落，造成王兴刚受伤。王兴刚受伤后被送往沈阳市骨科医院救治，住院32天，均为二级护理，花费医药费38961.34元，出院后医院开具诊断书载明：全休叁个月。辅助器具费花费750元。另查明，2015年9月21日，本庭对刘德满进行了询问，并做了询问笔录，刘德满表示2015年6月4日王兴刚在干活时受伤，当时其与另一案外人赵殿杰均在场，王兴刚受伤后，刘德满与赵殿杰将其送上沈阳市骨科医院进行治疗。另，刘德满表示其与王兴刚均受雇于佳缘公司。再查明，2015年6月1日，范丽娟与佳缘公司签订《佳缘装修装饰公司家装合同》，载明佳缘公司为范丽娟位于沈阳市于洪区房屋进行装修。
原审法院认为，根据法律规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王兴刚受佳缘公司指派到范丽娟家从事装修工作。佳缘公司应当为王兴刚提供安全网等设施保障其人身安全。佳缘公司客观上没有提供该设施，导致王兴刚跌落摔伤，主观上存在过错，对损害结果应当承担90%责任；王兴刚在劳务活动中应当尽到谨慎注意义务，其未尽到该义务，导致跌落摔伤，主观上亦存在一定过错，对损害结果应当承担10%责任。关于医疗费，应根据治疗医院诊断证明、处方和医药费、住院费的单据确定，按照法庭辩论终结前实际发生的数额，结合王兴刚提供的证据，应确定为人民币38961.34元。关于住院伙食补助费，住院伙食补助费应当根据受害人住院治疗期间的时间，参照事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。王兴刚住院时间32天，住院伙食补助费应为3200元（100元／天x32天），予以支持。关于护理费，受害人住院期间，护理人员有收入的，按照误工费的规定计算；无收入的，按照事故发生地平均生活费计算。也可以参照护工市场价格计算。受害人出院以后，如果需要护理的，凭治疗医院证明，按照伤残等级确定。王兴刚住院共计32天，根据医院陪护证明记载，均为二级护理，鉴于王兴刚未能提供护理费的正规发票，故护理费按照沈阳平均生活费计算，护理费3072元（96元／天×32天×1人）。关于误工费，有固定收入的，按实际减少的收入计算。没有固定收入或者无收入的，按事故发生地上年度职工平均年工资标准计算。误工时间可以按照医疗机构的证明或者法医鉴定确定。对于王兴刚出院后误工费，法院将根据医院开具的诊断证明予以认定。因诊断证明表明王兴刚需休息天数共计为122天（32天＋90天），故酌情按辽宁省2015年度居民服务业在岗职工平均工资计算其误工费，合计为11712元（96元／天X122天）。关于交通费，应根据受害人就医或转院治疗实际发生的合理的交通费用计算，对于王兴刚请求的交通费，酌情予以支持100元。关于辅助器具费750元，鉴于该笔费用确实发生，故对王兴刚该诉讼请求予以支持。关于营养费，鉴于没有加强营养等医嘱，故对王兴刚该诉讼请求不予支持。关于佳缘公司申请追加第三人赵殿杰的问题，王兴刚在询问笔录中明确表示不同意佳缘公司追加第三人赵殿杰，故本庭不再追加案外人赵殿杰为本案当事人。另，佳缘公司提出追加案外人为本案当事人是在法庭辩论终结后，综上，本庭不追加案外人赵殿杰为本案当事人，如佳缘公司认为案外人赵殿杰应承担相应责任，则可以另案诉讼。综上，依照《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干的解释》第十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十六条之规定，判决：一、沈阳佳缘装饰装修有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王兴刚医疗费35065.2元（38961.34元X90%）；二、沈阳佳缘装饰装修有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王兴刚住院伙食补助费2880元（3200元X90%）；三、沈阳佳缘装饰装修有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王兴刚护理费2764.8元（3072元X90%）；四、沈阳佳缘装饰装修有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王兴刚误工费1054.8元（11712元X90%）；五、沈阳佳缘装饰装修有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王兴刚交通费90元（100元X90%）；六、沈阳佳缘装饰装修有限公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿王兴刚辅助器具费675元（750元X90%）；七、驳回王兴刚其他诉讼请求。案件受理费773.1元，由沈阳佳缘装饰装修有限公司承担并直接支付给王兴刚。如沈阳佳缘装饰装修有限公司未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，佳缘公司不服，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，证据不足，程序违法，应当发回重审。王兴刚如何受伤及伤情如何我公司均不知情，王兴刚不是我公司直接雇佣的工人，其不受我公司的指示工作，我公司不给他发放工资，我公司不是王兴刚的雇主，不是直接的赔偿义务人。王兴刚的直接雇主是赵殿杰，应由赵殿杰承担主要赔偿义务，王兴刚承担次要责任。因原审时我公司没有及时找到我公司与赵殿杰签署的施工合同，没有及时追加，此合同属于新证据，现我方认为应把赵殿杰列为案内人。另外，原审判决赔偿的医疗费数额过高，关于责任比例，王兴刚的责任比例偏低，应承担30%的责任。
王兴刚辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求依法维持原判。
范丽娟范丽娟未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。
本院认为，原审判决佳缘公司承担赔偿责任的理由为“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，王兴刚受佳缘公司指派到范丽娟家从事装修工作。”但佳缘公司抗辩提出王兴刚不是其公司直接雇佣的员工，不受佳缘公司安排工作任务，佳缘公司也不给其发放工资，因此佳缘公司不是雇主，不是真正的、直接的权利义务人。佳缘公司提出其承揽了范丽娟家的装修装饰工程后，将部分装修工程转包给赵殿杰，赵殿杰找到王兴刚及其他人员到范丽娟家从事装修工作。佳缘公司提供了其与赵殿杰签订的《建设工程施工合同》，该合同第七条约定：“乙方应遵守工程建设安全生产有关管理规定，严格按安全标准组织施工，采取必要的安全防护措施，消除事故隐患。由于乙方安全措施不力造成事故的责任和因此发生的费用，由乙方承担。施工过程中发生的一切损伤、人身事故、损伤都与甲方无关，及甲方免责。”综上，佳缘公司上诉主张应追加赵殿杰为本案第三人。经审查，佳缘公司与赵殿杰签订的建设工程施工合同约定的工程地点为“万科四季花城别墅”，合同包干价为47000元。该合同所载工程地点与范丽娟家的地址一致，能够证明赵殿杰承包了范丽娟家的部分装修工程；又因，二审庭审中王兴刚也认可系赵殿杰找到他去范丽娟家从事装修工作，约定的是由赵殿杰给付工资每天260元。故本案应撤销原判，发回重审。重审时，追加赵殿杰为第三人，以便查清事实，确定责任主体。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销沈阳市于洪区人民法院（2015）于民一初字第02176号民事判决；
二、发回沈阳市于洪区人民法院重审。
二审案件受理费773.1元，退还上诉人沈阳佳缘装饰装修有限公司。
审判长 史明箭
审判员 宋丽娜
审判员 邹明宇
二〇一六年三月二十四日
书记员 银水晶
本案裁定所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。