山西省沁水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沁刑初字第207号
公诉机关沁水县人民检察院。
被告人陈某光，男，2000年6月因犯绑架罪、敲诈勒索罪被山西省高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产，2014年3月27日减刑释放。因本案，于2014年9月26日被沁水县公安局刑事拘留后在逃，2015年9月28日被依法执行逮捕。现羁押于沁水县看守所。
辩护人樊秋凌，山西弘韬（阳曲）律师事务所律师。
沁水县人民检察院以沁检公诉刑诉（2015）195号起诉书指控被告人陈某光犯开设赌场罪、聚众斗殴罪，于2015年12月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。沁水县人民检察院指派检察员李亚锋出庭支持公诉，被告人陈某光及其辩护人樊秋凌到庭参加诉讼。现已审理终结。
沁水县人民检察院起诉书指控：
一、开设赌场
2014年8月下旬，陈某光、李某东（已判刑）、豆某林（已判刑）等人商定在沁水县端氏镇端氏村开设赌场抽头渔利，由陈某光出资3万元，李某东、豆某林各出资5000元，共计4万元作为启动资金，由李某东负责赌场的具体经营活动。随后李某东先后纠集畅某亮（已判刑）、贾某战（已判刑）、李某境（绰号“哑巴”，另案处理）、冯某杰（已判刑）、李某胜（已判刑）、崔某阳（已判刑）、张某凤（已判刑）等人共同参与开设赌场，明确分工，各负其责。李某东等人租用沁水县端氏镇端氏村郭某强（已判刑）、贾某芳（已判刑）夫妇住所开设赌场10余次、韩某（已判刑）住所开设赌场5次、端氏镇梁山村张某家开设赌场2次。参赌人数累计达130余人（次），赌资数额累计达20万余元，抽头渔利数额累计达10万余元。
二、聚众斗殴
2014年9月9日晚，李某东在沁水县端氏镇端氏村金莎KTV与朋友毕某云等人唱歌。同在金莎KTV唱歌的梁某进入李某东所在房间与其碰酒时同毕某云妻子刁某敏发生争执，毕某云持啤酒瓶将梁某头部打伤。李某东为防止梁某及其同行人员报复，遂打电话给豆某林、贾某战，纠集陈某光、豆某林、李某境、贾某战前来“助阵”。后李某东五人将梁某及同行的陈某、张某杰打伤。
经鉴定，被害人陈某为轻伤二级，被害人梁某、张某杰为轻微伤。
针对上述事实，公诉机关列举了相关证据予以证实，认为被告人陈某光的行为已构成开设赌场罪、聚众斗殴罪，提请依法判处。
被告人陈某光当庭对公诉机关指控的开设赌场罪认罪，但辩解称其没有参与开设赌场的主观故意和具体行为，李某东等人曾与其商议，其没有同意，其与李某东之间存在柴油买卖关系，是李某东等人擅自挪用了其柴油款用于开设赌场，其只是在明知李某东等人开设赌场的情况下提供资金；同时辩解称自己不构成聚众斗殴罪，发生斗殴当天，其去到现场时斗殴已结束，其没有参加殴斗。
辩护人樊秋凌对被告人陈某光构成开设赌场罪无异议，但辩护称被告人陈某光在开设赌场过程中仅仅只是提供了资金，对于人员管理、营利等情况并不知情，起次要作用，且主动投案并如实供述其开设赌场的犯罪事实，构成自首，并当庭自愿认罪，应对被告人从轻、减轻处罚；同时辩护称被告人陈某光不构成聚众斗殴罪，理由：公诉机关提供的证人李某东等人的证言自相矛盾，且无法确定陈某光究竟打了谁、是如何打的，公诉机关关于聚众斗殴罪所举的证据不确切、不扎实，而是依据生活常理的推断认定，不足以证明被告人陈某光构成聚众斗殴罪。
经审理查明：
一、开设赌场
2014年8、9月，李某东、豆某林（均已判刑）伙同被告人陈某光共同出资租用郭某强、贾某芳、韩某等人的房屋，在沁水县端氏镇开办赌博场所，招揽赌客，以纸牌、骰子等工具通过“敲锅”的方式进行赌博。由李某东负责赌场的具体经营活动，李某东先后纠集畅某亮（已判刑）、贾某战（已判刑）、李某境（绰号“哑巴”，另案处理）、冯某杰（已判刑）、李某胜（已判刑）、崔某阳（已判刑）、张某凤（已判刑）等人共同参与开设赌场，明确分工，各负其责。李某东等人租用沁水县端氏镇端氏村郭某强（已判刑）、贾某芳（已判刑）夫妇住所开设赌场10余次、韩某（已判刑）住所开设赌场5次、端氏镇梁山村张某家开设赌场2次。参赌人数累计达130余人（次），赌资数额累计达20万余元，抽头渔利数额累计达10万余元。
二、聚众斗殴
2014年9月9日晚，李某东与朋友毕某云等人在沁水县端氏镇端氏村金莎KTV唱歌时，同在该KTV唱歌的梁某进入李某东等人所在包间，与毕某云妻子发生争执后被毕某云打伤，被拉开后梁某等人在金莎KTV门前等待，要求李某东解决。李某东为防止梁某及同行人员对其进行报复，遂打电话给豆某林、贾某战，纠集豆某林、贾某战、陈某光、李某境来到金莎KTV门前。梁某持砖头扔向被告人李某东等人（未砸到人），双方发生斗殴，李某东、豆某林、贾某战、陈某光、李某境等人将梁某、陈某、张某杰打伤。
经鉴定，陈某眶壁骨折为轻伤一级，蛛网膜下腔出血为轻伤二级；梁某头部伤为轻微伤；张某杰眼部损伤为轻微伤。
案发后，被告人陈某光于2015年9月28日到沁水县公安局投案。
另查明，被告人陈某光2000年6月因犯绑架罪、敲诈勒索罪被山西省高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产，2014年3月27日减刑释放。因本案于2015年9月28日被依法逮捕。被告人陈某光在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后五年内实施本案罪行。
认定上述事实的证据有：
一、开设赌场的证据：
1、书证
账本一本，与同案犯李某东、李某胜的证言能够相互印证，证明：李某东等人开设赌场期间的抽头渔利数额、开支以及放贷借款情况。
2、证人证言
（1）同案犯李某东的证言：2014年8月下旬，陈某光、李某东、豆某林三人商定共同出资4万元开设赌场，以抽头渔利，由李某东负责经营。之后，李某东通过畅某亮、张某凤等人联系赌客，先后多次在沁水县端氏镇端氏村郭某强家、韩某家、端氏镇梁山村张某家组织多人以“敲锅”方式进行赌博；期间，李某东雇佣畅某亮、冯某杰、崔某阳负责“抽水”，张某凤负责联系赌客，李某胜负责抽水、记账，贾某战、哑巴负责放风，李某东每天向上述人员支付200-300元，郭某强、贾某芳、张某对李某东等人在其家中开设赌场之事明知。李某东等人开设赌场期间，每场参赌赌客十四、五人。在开设赌场期间，李某东还在赌场上“放胡”（借钱给赌博输钱的人）并提供“面面”及吸食工具供参赌人员吸食，场上的面面由李某东购买，李某东供述豆某林和陈某光对于赌场上有毒品“面面”一事不知情。在开设赌场期间，李某东等人使用开设赌场非法获取的4000元钱款购买奥拓车一辆供贾某战等人放风使用。开设赌场一段时间后，陈某光回到端氏，向李某东、豆某林介绍了哑巴，并安排哑巴跟李某东去赌场上帮忙，李某东安排哑巴在赌场客厅的窗户跟前负责放风，每天给哑巴200元钱，如果不在就不发钱，给哑巴发了有2000多元。
（2）同案犯豆某林的证言：豆某林与李某东、陈某光三人共同出资开设赌场，以抽头渔利，但是赌场的具体经营活动由李某东负责；赌场地点在沁水县端氏镇端氏村郭某强家，期间，豆某林也去过赌场帮忙，并以4000元购买一辆奥拓车供赌场放风使用。哑巴应该是陈某光安排到赌场上的，具体干什么我不清楚，我见他常坐在赌场窗户跟前的沙发上。
（3）同案犯贾某战的证言：李某东在端氏镇端氏村郭某强家中开设赌场期间，雇佣贾某战为赌场放风，每天支付贾某战100-300元的工资。贾某战驾驶李某东提供的白色奥拓车于每晚10点至凌晨2点左右在端氏派出所附近放风，如有民警向赌场方向行进，贾某战便电话通知李某东解散赌场。2014年9月26日凌晨，贾某战在端氏派出所附近被抓获。赌场由李某东全面负责，通过“抽水”赢利，并“放胡”给参赌人员。除贾某战外，李某东还雇有崔某阳、李某胜、畅某亮、张某凤等人在赌场内负责抽水、看场，赌场还提供“面面”及吸食工具供参赌人员吸食，但贾某战不知道是谁提供的面面。
（4）同案犯畅某亮的证言：2014年9月1、2日开始，李某东、豆某林等人在端氏村郭某强家、端氏村东门外韩某家、梁山村李山自然庄一个人的旧房子开设赌场，以“敲锅”的方式进行赌博，李某东负责赌场经营，在赌场上放胡，并雇佣贾某战负责放风，冯某杰负责“抽水”，张某凤联系赌客。畅某亮受李某东雇佣，负责联系场地、联系赌客、有时候在赌场上“抽水”，共计20天左右，李某东每天向畅某亮支付200元报酬。在郭某强、贾某芳家租房开设赌场期间，每开一次支付给郭某强、贾某芳300元钱，贾某芳知道租房是用于赌博，贾某芳丈夫郭某强曾参与过赌博。畅某亮本人参与赌博，共计输了5000余元。张某凤、王某、霞某、郭某强、成某等人在李某东开设的赌场上参与过赌博，赌场上平均每场有十五、六个人。
（5）同案犯李某胜的证言：赌场由陈某光、李某东、豆某林三人合伙开设，李某东负责经营，在赌场“放胡”，提供“面面”和吸食工具供参赌人员吸食，同时雇佣畅某亮负责“抽水”和联系赌客，贾某战负责放风，崔某阳负责“抽水”，张某凤负责组织赌客。赌场分别在端氏镇端氏村郭某强家、韩某家、端氏镇梁山村张某家开设过。郭某强及其妻子贾某芳、韩某、张某对李某东等人在三人住所开设赌场之事明知，其中郭某强也在赌场内参与赌博，并欠李某东赌债。
（6）同案犯张某凤的证言：2014年9月初，李某东雇用张某凤为赌场联系赌客，每天支付张某凤200元，赌场是李某东开设的，主要设在端氏镇端氏村杏花区郭某强家，在端氏村韩某家、梁山村张某家也开设过，每场付房东300元；李某东还雇有畅某亮、崔某阳、冯某杰、李某胜、贾某战在赌场负责“抽水”、放风、联系赌客，并在赌场内“放胡”，提供“面面”及吸食工具供参赌人员吸食。李某东开设赌场期间，其也到赌场上赌博，输了约2.95万元。2014年9月25日晚张某凤在赌场内被抓获。
（7）同案犯冯某杰的证言：2014年9月初至9月12日，李某东雇佣冯某杰在赌场内负责“抽水”，每天支付冯某杰200-300元。赌场是由陈某光、李某东、豆某林三人合伙开设的，李某东负责经营，另雇佣畅某亮负责“抽水”和组织赌客，贾某战负责放风，崔某阳负责“抽水”，张某凤负责组织赌客。李某东还在赌场内“放胡”，并提供“面面”及吸食工具供参赌人员吸食。赌场在端氏镇端氏村郭某强家开设过十几天，在韩某家开过三、四天，在梁山村李山庄开过两天，每场给房东300元钱。李某东开设赌场期间，其也到赌场上赌博，输了4万余元。
（8）同案犯崔某阳的证言：2014年9月18日，李某东雇用崔某阳在赌场内负责“抽水”，每天付崔某阳200元；9月26日凌晨，崔某阳在赌场内被抓获。赌场是李某东开设的，地点在端氏村杏花区郭某强家，赌场还雇有畅某亮、李某胜、贾某战等人，李某东在赌场内“放胡”，并提供“面面”及吸食工具供参赌人员吸食。
（9）同案犯郭某强、贾某芳的证言，证明：被告人郭某强、贾某芳夫妇二人明知李某东等人租住房屋是为了开设赌场，仍然将房子租给李某东、畅某亮等人，畅某亮每天支付郭某强、贾某芳二人200-300元钱，郭某强、贾某芳共计非法获利3000元左右。李某东开设赌场期间，郭某强也在赌场上赌博，输了6800多元。
（10）同案犯韩某的证言：2014年9月15日至19日，经畅某亮联系，畅某亮等人在韩某家中以“敲锅”的方式进行赌博，每次向其支付300元，韩某共计非法获利1500元。
（11）证人原某业、段某胜、张某波、李某香、张某凤、王某、郭王某、豆某鹏、贾某明、贾某泥、于某军、张某亮、梁某军、原某帅、宋某霞、于某帅、田某军、闫某兵、李某强、鲍某燕、马某德、赵某兵、刘某川、闫某雷、张某军、马某梁、李某阳、刘某龙、宋某、贾某二、豆某东、潘某建的证言，证明：2014年9月份，上述原某业等人在李某东所开设赌场参与赌博的情况。
3、被告人陈某光的在侦查阶段接受讯问时所作供述和辩解：我没有同他们开设赌场，2014年6月份左右，李某东和我说过想同我合伙在端氏开设赌场，我没有同意。到了8月底的时候，李某东又提出想和我合伙开设赌场的事情，我还是没有同意，李某东就说向我借钱开设赌场，向我借了3万元钱，以后的事情我就记不清了。我知道他们要去开设赌场，不知道他们什么时候开设赌场，后来被公安机关查住了以后，我才知道他们已经开始开设赌场了。李某境是9月中旬过来端氏找我玩，和我住在端氏程远酒店，但是李某境过来两天后我因有事就离开端氏了。李某境是通过我认识李某东、豆某林的。
二、聚众斗殴的证据：
1、证人证言
（1）同案犯李某东的证言，证明：2014年阴历8月16晚上，其与毕某云、毕某云老婆等人在金莎KTV包间唱歌，期间梁某进到其包间，并与毕某云、毕某云老婆等人发生争执，梁某打了毕某云老婆后被毕某云拿啤酒瓶砸在头上，其将梁某推出包间，后又进来4、5个人，其中某明进来就打了毕某云姐夫两巴掌，随后某明等人离开；停了一会，某明叫其到金莎KTV下面，其怕被打，遂电话让豆某林等人纠集人到金莎KTV；其下到金莎KTV门口与梁某等人交涉时，豆某林、贾某战、哑巴到达金莎KTV，因还害怕双方打起来，其将双方劝开；梁某离开后又返回，拿砖头砸了过来，没有砸住，遂引发双方斗殴；其与豆某林、贾某战、陈某光、哑巴都参与了斗殴。
（2）同案犯豆某林的证言，证明：2014年9月9日晚上10时许，其在赌场上看场时接到李某东的电话，电话中李某东称有人打他，让其叫人去金莎KTV帮忙打架，其随纠集“哑巴”、贾某战开车去到金莎KTV；下车后见到李某东、梁某等人在金莎KTV门前的空地上，其遂上前与某明交涉，后某明让梁某等人先行离开；过了一会，梁某和两个人返回，梁某拿砖头向其砸了过来，没有砸到。其遂过去把梁某蹬倒在地，对梁某进行殴打，并在某明脸上打了两巴掌。其停下来后看到对方的人除了某明都躺在地上了，然后其与李某东、贾某战等人离开。
（3）同案犯贾某战的证言，证明：2014年一天晚上11点多，其在端氏派出所附近的街上放风时，李某东给其打电话称在歌厅被人打了，让其叫上赌场的人都过去，其随即打电话进行联系，后其与豆某林等人去至金莎KTV；下车后看见李某东在金莎KTV门前的空地上与两、三个人说话，并从李某东处得知梁某喝多了进包间打了李某东的朋友。随后其看见梁某手里拿着一条腰带和一块砖头，骂着从车站那边过来，用砖头向人群那里砸了一下，没有砸住人，后双方发生斗殴。
（4）证人毕某云、刁某敏、张某胜的证言，证明：2014年9月9日晚上11点多的时候，毕某云、刁某敏、李某东、张某胜等人在端氏金沙KTV唱歌。期间，梁某与刁某敏发生争执，将刁某敏踢倒在沙发上，毕某云持一个啤酒瓶在梁某头上打了一下，双方被拉开。随后又有几个人进到包间，在张某胜脸上打了两巴掌，李某东就把他们推出去了。过了一会后，毕某云、刁某敏、张某胜等人离开金莎KTV。
（5）证人陈某、张某杰、孟某的证言，证明：2014年9月9日晚，李某明、陈某、张某杰、孟某、梁某等人在金莎KTV5号包间唱歌。后梁某出去与人碰酒，过了一会儿得知梁某在隔壁包间与人打架，李某明、陈某、张某杰等人去到隔壁包间，后梁某称不要在里面打，就拉着陈某等人从KTV出来，期间走到楼梯口时梁某随手拿了一个灭火器。从KTV出来后，梁某等人在KTV门口等打梁某的人，接着李某东下来和梁某说让他先去医院包扎一下伤口，医药费李某东出，梁某说不行，非要等打他的那个人下来，打一顿出气。此时，豆某林和一个人相跟着到达金莎KTV，某明与李某东等人说话时，梁某、陈某、张某杰往路边走了。梁某还说要打那个人出气，陈某、梁某等人遂返回找人，梁某持砖头朝人群里扔了过去，后双方遂发生斗殴。
（6）证人李某明的证言：2014年9月9日晚，其到金莎KTV与梁某等人唱歌喝酒，期间得知梁某在隔壁的包间打架了，其去到隔壁包间后在一个人脸上打了一巴掌，后发现梁某头上流血了，就把梁某从那个包间拽了出来，让他先去包扎一下伤口。当时梁某挣扎着要打人，其硬拉着梁某下楼，梁某不走，还在KTV楼道里拿了一个灭火器，其把灭火器夺下。从KTV出来后，梁某想让那个胖胖的人给他一个交代，所以迟迟不肯走。其返回叫李某东，想让他带梁某去包扎一下伤口，李某东不愿意去，只是说花多少钱他出。说话的时候李某东的身边又来了两个人。其与李某东等人说话时，梁某返回，后双方发生斗殴。因无力阻拦，其退到一边。当时他们打的很乱，光线也不是很好，只看见都在相互打，人都分不清谁是谁。斗殴结束后，从打架现场的那个方向走过来一个人，到了跟前其认出是陈某光，陈某光和其说了几句话就和打架的人相跟着走了。
2、鉴定意见
山西省沁水县公安司法鉴定中心（沁）公鉴（法临）字（2014）0096号、0072号、0073号法医学人体损伤程度鉴定书，证明：陈某眶壁骨折为轻伤一级，蛛网膜下腔出血为轻伤二级；梁某头部伤为轻微伤；张某杰眼部损伤为轻微伤。
三、本案综合证据：
1、物证
白色奥拓牌小汽车一辆，证明：李某东等人开设赌场期间购买的用于放风使用的白色奥拓小型轿车的情况。
2、书证
（1）被告人陈某光户籍证明，证明：其个人基本情况。
（2）在逃人员登记信息表，证明：被告人陈某光（绰号陈某光）、李某境（绰号哑巴）案发后在逃，2014年9月26日被沁水县公安局上网追逃。
（3）投案登记表，证明：被告人陈某光于2015年9月28日到沁水县公安局刑侦二中队投案。
（4）释放证明书，证明：2000年6月，陈某光因犯绑架罪、敲诈勒索罪被山西省高级人民法院判处无期徒刑，剥夺政治权利三年，并处没收个人全部财产，2014年3月27日减刑释放。
3、现场勘验、检查、辨认等笔录
（1）现场勘验笔录及扣押决定书、扣押清单、现场照片，证明：2014年9月26日凌晨，沁水县公安局民警将在沁水县端氏镇端氏村郭某强家开设赌场的被告人李某东、豆某林等人及参赌赌客抓获，查获放风用的奥拓牌小汽车一辆，并对现场进行勘查，依法扣押涉案赌资及疑似毒品的白色粉末28克。
（2）提取笔录、照片及称量证明，证明：2014年9月26日，沁水县公安局侦查人员在李某东居住的永利宾馆208房间提取李某东用于记录开设赌场账目的笔记本一本及疑似毒品的白色粉末52克。
证明本案事实的上述证据均经当庭查证属实，证据来源合法，内容客观、真实，与被证明的案件事实具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人陈某光与李某东、豆某林等人以营利为目的，共同预谋、出资开设赌场以抽头渔利，并进行明确分工，后由同案犯李某东负责伙同他人租用民房，开办赌博场所，招揽赌客进行赌博，被告人陈某光的行为已构成开设赌场罪，且与李某东、豆某林等人系共同犯罪。被告人陈某光在李某东等人的纠集下，与他人斗殴，造成一人轻伤、二人轻微伤，破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪，且与李某东、豆某林、贾某战等人系共同犯罪。公诉机关沁水县人民检察院指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。依法应对被告人陈某光二罪并罚。
关于被告人、辩护人提出被告人陈某光不构成聚众斗殴罪的辩解、辩护意见，审理中本院向沁水县人民检察院发出补充侦查通知书，补充了证人李某明的相关证言，与在案的同案犯李某东、豆某林等人的证言可以印证确认当天殴斗发生时，陈某光在案发现场并参与斗殴，且被告人陈某光在侦查阶段所作的供述和辩解中供认殴斗发生当天，其之所以会到达案发现场系同案被告人冯某杰电话告知陈某光，李某东等人在金莎KTV门口打架，叫其前往，作为成年人，主观上此时应当对他人纠集其前往金莎KTV的目的很明确，但其仍积极前往现场，并参与斗殴，综合全案证据，可以认定被告人陈某光构成聚众斗殴罪，且与被告人李某东、豆某林等人系共同犯罪，故该辩解、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
公诉机关关于被告人陈某光在被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚的公诉意见，与查明的案件事实和《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定相符，本院予以采纳。被告人陈某光在与李某东等人开设赌场期间，出资数额占总数额最大，且安排他人参与开设赌场，在开设赌场犯罪中并非起次要作用，故辩护人的相应辩护意见不能成立，本院不予采纳；被告人陈某光主动投案后并未如实供述其参与开设赌场和聚众斗殴的犯罪事实，故辩护人关于被告人陈某光构成自首的辩护意见不能成立，本院不予采纳；但被告人陈某光案发后主动投案，可对其酌情从轻处罚。
被告人陈某光已执行的剥夺政治权利期间为自2014年3月27日起至本判决执行之日止，剩余剥夺政治权利执行期限自本判决主刑有期徒刑执行完毕之日起继续计算。
综上，根据被告人陈某光的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第五十二条、第六十五条第一款、第六十九条、第七十一条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
被告人陈某光犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金15000元；犯聚众斗殴罪，判处拘役五个月；与原犯绑架罪、敲诈勒索罪所判剥夺政治权利三年并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，剥夺政治权利三年，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月28日起至2017年12月27日止。自2014年3月27日起至本判决执行之日为已执行的剥夺政治权利期限，剩余剥夺政治权利期限自本判决主刑有期徒刑执行完毕之日起继续计算。罚金在判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向晋城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 崔俊豪
审 判 员 牛大伟
人民陪审员 崔 忠
二〇一六年三月四日
书 记 员 豆晶晶