青海省海南藏族自治州中级人民法院
**民事判决书**
（2017）青25民终172号
上诉人（原审原告）：豆合桑，男，1951年4月13日出生，藏族，青海省兴海县温泉乡南木塘村四社牧民。
委托诉讼代理人：麻吉阳，青海姜有生律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：索南切彭，男，1980年12月5日出生，藏族，青海省兴海县温泉乡尕科河村二社牧民。
被上诉人（原审被告）：藏环多杰，男，1987年12月7日出生，藏族，青海省兴海县温泉乡尕科河村二社牧民。
委托诉讼代理人：周瑞虹，青海龙羊律师事务所律师。
上诉人豆合桑因与被上诉人索南切彭、藏环多杰侵权责任纠纷一案，不服兴海县人民法院（2017）青2524民初162号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人豆合桑及其委托代理人麻吉阳、被上诉人索南切彭、藏环多杰及其委托诉讼代理人周瑞虹到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
豆合桑上诉请求：一、请求二审法院依法撤销兴海县人民法院（2017）青2524民初162号民事判决，依法改判被上诉人索南切彭、藏环多杰构成侵权，二、一、二审受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审法院无法正确区分“物权”和“确认物权”法律概念，一审确认豆合桑一户家庭成员12口中有索南切彭，但判决依据均系证人证言，且豆合桑向法庭提交的豆合桑为户主草原承包经营权证及索南切彭为户主草原承包经营权证能证明索南切彭在温泉乡尕科村依法享有物权，一审法院在索南切彭对豆合桑的草原承包经营权证的真实性未提出异议的前提下，径直否认物权存在，在无相反证据或未被颁发的行政机关予以撤销的前提下，系认定事实错误；2、依据《中华人民共和国物权法》第十六条规定，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。本案索南切彭已在尕科村取得草原承包经营权，其否定不享有经营权之实的说法明显存在法律逻辑错误。故一审法院认定事实无事实依据，亦背离审判应当秉持中立、公平的审判原则；综上所述，一审认定事实错误，适用法律错误，二审应依法作出公正的判决。
索南切彭、藏环多杰共同辩称，家庭联产承包制是作为一户的所有家庭成员均享有的草原承包经营权，若登记人与经营权人不一致时，应以登记薄为准，故一审认定事实清楚，证据确凿，应依法予以维持一审判决。
豆合桑向一审法院起诉请求：1、依法确认索南切彭、藏环多杰破坏豆合桑的草山构成侵权，判令立即停止侵权行为；2、判令赔偿经济损失50000元；3、一审诉讼费用由索南切彭、藏环多杰负担。
一审法院认定，1998年索南切彭入赘到豆合桑家与豆合桑之女丁科吉同居生活，未办理结婚登记手续，1999年兴海县温泉乡南木塘村给村民划分草山，豆合桑一家12口人分得草山共计7753亩，该12人为豆合桑、本巴、憩贡太、公才、格智、浪太加、丁科吉、吹玛措、热先措、杨秀措、周俄杰、索南切彭。2012年豆合桑办理新的草原承包经营权证，共有人登记为豆合桑、本巴、憩贡太、公才、格智、浪太加、丁科吉、吹玛措、热先措、杨秀措、周俄杰、德庆卓玛，其中德庆卓玛为1999年划分草山后的新增人口。因索南切彭已入赘南木塘村，并在该村取得草山份额，故1999年兴海县温泉乡尕科河村给村民划分草山时，索南切彭的继父亲洛保一家分得草山共计1992亩，其中无索南切彭的份额。2000年索南切彭与丁科吉感情不和，经协商解除同居关系，索南切彭回到尕科河村居住，后因洛保与索南切彭之母离异，索南切彭在办理新的草原承包经营权证时，将原属继父洛保一家的草山户主变更为自己。另查明，豆合桑家的原有家庭成员成列昂毛于1999年划分草山时已去世。一审法院认为，依法确定给集体经济组织使用的国家所有的草原，可以由本集体经济组织内的家庭或者联户承包经营，兴海县辖区内各村于1999年划分草山，家庭承包经营草山期限为50年，以当时的家庭人口为准。经查，1999年时索南切彭已入赘豆合桑家，以豆合桑家庭成员的身份在南木塘村取得草山承包份额，因该原因，索南切彭原籍尕科河村划分草山时，未给索南切彭划分草山份额。现索南切彭名下虽登记有尕科河村的草山，但该草山属其继父洛保一家，后因洛保与索南切彭之母离异，索南切彭在办理新的草原承包经营权证时，将原属继父洛保一家的草山户主变更为自己，索南切彭只有登记之名，没有享有该草山承包经营权之实。索南切彭享有豆合桑家位于兴海县南木塘村草山的承包经营权份额，其上山采挖虫草的行为不构成侵权。根据证据及藏环多杰自认，其并不享有本案争议草山的承包经营权份额，其上山采挖虫草的行为侵犯了豆合桑的合法权益，应立即停止侵权行为。豆合桑向法庭提交的证据不足以证实藏环多杰的侵权行为给其造成了50000元的损失，故对豆合桑要求藏环多杰赔偿经济损失50000元的诉求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国草原法》第十三条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第一项规定，判决：一、藏环多杰立即停止侵害豆合桑草原承包经营权的行为。二、驳回豆合桑的其他诉讼请求。案件受理费2300元，由豆合桑负担。
本院二审期间，各方当事人均未向法庭提供新证据。
本院认定如下：1998年索南切彭入赘到温泉乡南木塘村豆合桑家与豆合桑之女丁科吉同居生活，未办理结婚登记手续，未领取结婚证。2000年索南切彭与丁科吉感情不和，经协商“解除同居关系”后，回原户籍地温泉乡尕科村生活止至今。1999年8月18日，索南切彭与温泉乡尕科村村委会签订了草原承包经营合同书（合同编号632524060500820，承包期限为：1999年8月18日至2049年8月17日。2000年4月28日，兴海县人民政府向豆合桑（斗桑）颁发了草原使用证书，该证载明分配的草场地点为“雄钦沟”冬春草场3680亩，“果尕日”夏秋草场4073亩；2012年7月25日，兴海县人民政府向豆合桑颁发了草原承包经营权证，该证载明分配的草场地点为“雄钦沟”冬季草场5662亩，“果尕日”夏季草场6267亩；共有人登记为豆合桑、本巴、憩贡太、公才、格智、浪太加、丁科吉、吹玛措、热先措、杨秀措、周俄杰、德庆卓玛；2016年5月15日，索南切彭、藏环多杰组织十余人在豆合桑家所属草山搭设帐篷，采挖虫草，持续时间长达二十七天左右。
本院认为，本案争议焦点为：一、索南切彭是否在温泉乡南木塘村豆合桑家享有草山承包经营权的用益物权；二、豆合桑要求索南切彭、藏环多杰赔偿采挖虫草损失50000元诉求是否予以支持；
针对争点一，农民集体所有和国家所有由农民集体土地使用的耕地、林地、草地，依法实行土地承包经营权制度。而农村土地承包经营权属于用益物权种类，是权利人（农户）依法对村集体的土地享有占有、使用和收益的权利；土地承包经营权的创设取得，主要是指承包人与发包人通过订立承包经营合同而取得经营权，分为家庭承包与以招标、拍卖、公开协商等方式进行的承包。通过这两种方式承包的，都应当签订承包合同，土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。县级以上人民政府应当向土地承包经营权权人发放草原使用权证，并登记造册，确认土地承包经营权。实行家庭承包的，按下列程序颁发农村土地承包经营权证：（一）土地承包合同生效后，发包方应在30个工作日，将土地承包方案、承包方及承包的详细情况、土地承包合同等材料一式二份报乡（镇）人民政府农村经营管理部门；（二）、
乡（镇）人民政府农村经营管理部门对发包方报送的材料予以初审。材料符合规定的，及时造册，由乡级人民政府向县级以上人民政府提出颁发农村土地承包经营权证的书面申请；（三）县级以上人民政府农业行政主管部门对乡（镇）人民政府报送的申请材料予以审核。申请材料符合规定的，编制农村土地承包经营权证登记薄，报送同级人民政府颁发农村土地承包经营权证。结合本案，从索南切彭提交的证据分析，由温泉乡南木塘村村委会、温泉乡尕科村村委会的证据、兴海县草原监理站的证明及站长的证人证言、尕科书记的证言、南木塘村村委会主任的证言欲证明索南切彭在温泉乡南木塘村农户豆合桑家庭中享有土地（草原）承包经营权，但索南切彭的上述证据均不符合《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》规定，且索南切彭一无承包合同书，二无索南切彭与才科吉的婚姻关系证明，因此，索南切彭应承担举证不能的法律责任。土地承包经营权证书是承包户享有承包经营权的唯一凭证，自2000年索南切彭与才科吉解除同居关系，亦或在2012年豆合桑户更换新土地承包经营权证书时，其本人均未向县级人民政府提出异议。据此，索南切彭以上述证据抗辩其在豆合桑户中享有草场份额的主张无事实和法律依据。
综上所述，索南切彭、藏环多杰于2016年5月15日在豆合桑户所享有的草场上搭设帐篷、采挖虫草的事实行为，构成民事侵权行为。
针对争点二，依据民事诉讼法举证原则，即谁主张，谁举证的原则，豆合桑未能向法庭提供证据证明其经济损失50000元的直接证据，因此，应承担举证不能法律责任。
综上所述，豆合桑的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销兴海县人民法院（2017）青2524民初162号民事判决书；
二、索南切彭、藏环多杰立即停止对豆合桑草原承包经营权的侵权；
三、驳回豆合桑的其他诉讼请求。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费2300元，由索南切彭、藏环多杰负担。
本判决为终审判决。
审判长索南彭措
审判员李德吉
审判员叶忠措
二〇一七年十一月九日
书记员华旦达哇
附：本判决所适用法律条文的主要内容：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提出上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。