广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）南市民二终字第161号
上诉人（一审原告）：南宁市金江实业有限公司。
委托代理人：李泽平，＊＊律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：广西建林装饰工程有限公司。
委托代理人：马小晖。
委托代理人：王雁红，＊＊律师事务所律师。
上诉人南宁市金江实业有限公司（以下简称金江公司）因与被上诉人广西建林装饰工程有限公司（以下简称建林公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区武鸣县人民法院（2013）武民二初第5号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年3月7日受理后，依法由组成审判员吴骁担任审判长，审判员陆敏、代理审判员韦婷参加的合议庭，于2013年4月2日公开开庭进行了审理。上诉人金江公司的委托代理人李泽平、被上诉人建林公司的委托代理人马小晖、王雁红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2008年7月10日，金江公司、建林公司签订了一份《建筑装饰工程施工合同》，约定金江公司（甲方）将其投资开发的印尼工业园办公楼装修装饰及水电安装工程发包给建林公司（乙方）施工，开工期以金江公司书面通知为准，施工工期为100个日历天；合同第一条第3款约定：“（1）工程价款为￥678747.35元…。（3）工程竣工验收后，乙方提出工程结算并将有关资料送交甲方。甲方自接到上述资料10天内审查完毕，到期未提出异议，视为同意。并在10天内结清尾款。由乙方原因引起延期的，上述约定时间顺延。”第十条第6项约定：“由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方3000元违约金”。合同还对其他事项进行了约定。同年8月19日，金江公司、建林公司签订补充协议，对工程款结算及工程保修条款及其他条款进行了修正。2008年8月24日，金江公司、建林公司又签订了另一份《建筑装饰工程施工合同》，约定金江公司将其投资开发的印尼工业园办公楼室内外装饰工程发包给建林公司施工，工程总价款为854356元，施工工期到2008年10月19日止，如因建林公司原因逾期竣工，每逾期一天，建林公司支付金江公司每天3000元违约金等。合同还对工程质量违约责任等进行了约定。2008年7月14日，金江公司下达了开工令，建林公司依约组织人员进场施工。施工期间，因工地停电原因，金江公司、建林公司于2008年9月2日签订签证单，工期延长共1天。期间，建林公司还先后于2008年8月6日、9月23日、10月16日及12月6日向金江公司发出工程联系单或进度款付款申请书，将两份合同的工程量合在一起向金江公司报告并请求支付进度款，金江公司陆续向建林公司预付了工程款828224.80元。2008年11月22日，因工程未能如期竣工，金江公司、建林公司又签订《关于履行两份<；建筑装饰工程施工合同>；的补充方案》，约定建林公司承包的部分工程金江公司已自行施工，金江公司已预付工程款522748元，建林公司已完成的工程量工程款为67万元。同时，金江公司、建林公司在补充方案中还约定：“…六、乙方必须保证在2008年12月15日前完成两份合同约定的全部施工工程，双方组织人员验收。……八、有关施工质量、材料的选用、验收结算及工期和违约责任及争议的解决方式等，仍以2008年7月10日和2008年8月24日签订两份的合同约定为准，并按合同约定处理”。补充方案签订后，因工地停水、停电及工程施工内容变更等原因，金江公司、建林公司又分别于2008年11月24日、12月8日及12月24日签订签证单，将总工期共延长3.5天。同年12月20日，金江公司向建林公司发出《告知函》，表示工程工期至2008年12月18日止，现已超出合同约定日期，希望建林公司就此作出解释。2008年12月30日，建林公司出具了《施工单位工程竣工报告》，但金江公司在“项目总监理工程师或建设单位项目负责人意见（是否同意竣工）”一栏签署了建林公司没有完工的意见。2009年1月10日，建林公司出具了《南宁金江实业有限公司印尼工业园办公大楼室内外装饰工程结算书》，同月12日，金江公司的员工签收了该结算书。同月13日，金江公司以建林公司逾期未竣工、合同约定的解除条件成就为由，向建林公司发出《解除合同（协议）通知书》，告知建林公司自通知书到达时即解除双方分别于2008年7月10日及同年8月24日签订的两份《建筑装饰施工合同》，建林公司应按合同约定及有关法律规定承担违约责任等。此后，双方仍继续履行施工合同，并就未支付的工程款及工程施工中存在的问题协商未果。受建林公司的委托，广西德胜工程造价咨询有限公司于2011年9月27日出具《南宁市金江实业有限公司“印尼工业园办公大楼装修工程”结算审核报告》，审定两合同所涉工程总造价为1423019.24元。
2011年12月7日，建林公司诉至武鸣县人民法院，要求金江公司支付拖欠工程款及逾期结算违约金，金江公司在2012年2月16日提出的答辩状中称建林公司逾期竣工应承担违约责任，主张用逾期竣工违约金抵消拖欠的工程款，金江公司无需向建林公司支付剩余的工程款。武鸣县人民法院以（2012）武民一初字第50号判决，判令一、金江公司支付建林公司工程款552103.9元；二、金江公司支付建林公司停工、窝工损失6000元；三、金江公司支付建林公司逾期付款违约金200000元；四、驳回金江公司的其他诉讼请求。金江公司上诉，南宁市中级人民法院以（2012）南市民一终字第2795号终审判决确认了上述事实、认定涉案讼争工程在2010年1月19日已竣工，并判决维持（2012）武民一初字第50号判决第一项、第二项、第四项；变更第三项为金江公司支付建林公司逾期付款违约金，违约金以552103.9元为基数，从2010年2月11日起至2010年5月16日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的130%计算。金江公司认为建林公司逾期竣工应承担逾期竣工违约金，遂提起诉讼。
一审法院认为：金江公司、建林公司签订的建筑装饰工程施工合同及补充协议、补充方案，是双方在平等自愿的基础上经协商一致达成的，其合同主体适格，意思表示真实，内容没有违反法律强制性规定，合同合法有效，双方均应严格恪守履行。根据合同及补充协议、补充方案约定，本案两份施工合同所涉的工程应在2008年12月底竣工并经验收合格后交付金江公司使用，但双方一直未对本案讼争工程进行竣工验收，也未对讼争工程进行工程款结算，而金江公司又已实际使用讼争工程；经南宁市中级人民法院（2012）南市民一终字第2795号终审判决确认，认定讼争工程在2010年1月19日已竣工。法院认为，建林公司确未能按约定期限竣工构成违约，本应承担违约责任，但从合同约定工程应竣工的2008年12月底或从认定讼争工程已竣工的2010年1月19日起算，直到在（2012）武民一初字第50号一案审理时金江公司于2012年2月16日提交的答辩状中提出用违约金抵消工程款时止，已超过两年的诉讼时效期间，金江公司没有任何证据证实期间其有任何能引起诉讼时效中断的法律行为，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”的规定，作为普通债权，金江公司起诉主张建林公司支付违约金已超过诉讼时效期间，依法不予保护，金江公司要求建林公司支付逾期竣工违约金120万元的诉讼请求，不予支持；建林公司的辩护理由成立，予以采纳。但工程竣工后，工程竣工资料应按合同约定由施工方即建林公司交付金江公司，但建林公司未全部交付，金江公司的该项诉讼请求，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条的规定，判决：一、驳回金江公司要求建林公司支付逾期竣工违约金120万元的诉讼请求；二、建林公司于本案判决生效之日起十日内向金江公司交付涉案工程竣工资料。案件受理费15600元减半收取7800元，金江公司负担7500元，建林公司负担300元。
上诉人金江公司不服一审判决，上诉称：一、一审法院认为上诉人请求逾期竣工违约金的诉讼时效已过，没有事实和法律依据。本案讼争工程一直未得到竣工验收，也未对讼争工程进行工程款结算。这说明对工程的竣工验收、工程款的结算、各种违约金的计算冲减、对销等问题，双方一直是在协商解决中，对这些问题一旦提出诉讼，就意味着诉讼时效中断。上诉人与被上诉人之间的工程款结算一直未能协商解决，原因就是上诉人一直坚持用逾期竣工违约金抵销拖欠的工程款，上诉人对逾期的请求权利是一直在向被上诉人主张的，在这一权利于2011年12月7日被上诉人向武鸣县人民法院提起诉讼时，其诉讼权时效即被中断，那么上诉人在2012年11月5日再就逾期竣工违约金提起诉讼请求，就不存在超过两年的诉讼时效的问题。因此一审法院的判决没有事实根据。二、一审法院以上诉人的诉讼请求超过两年的诉讼时效期间而驳回上诉人的请求是错误的。上诉人对被上诉人的逾期付款违约金的请求权是从工程实际竣工验收之日的确定才能计算的，因为逾期竣工的违约行为始终存在，故诉讼时效应当从该违约行为终结之日起计算，而工程验收的时间双方是有争议的，虽然最终是通过法院判决来解决，但该判决作出的时间是2012年11月12日，因此，对逾期竣工的请求权的诉讼时效应该从2012年11月12日重新开始计算。综上所述，上诉人的逾期竣工违约金的诉讼时效并没有超过，一审判决错误。请求：1、撤销原判第一项，判令被上诉人支付上诉人逾期竣工违约金120万元；2、诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人建林公司答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确。逾期竣工违约金的诉讼时效已经超过。2008年12月30日工程已经竣工，法院生效判决中认定诉争工程竣工的时间为2010年1月19日，上诉人起诉要求支付违约金的诉讼时效已过，请求驳回上诉人的上诉请求。
当事人争议的焦点是：上诉人金江公司请求的逾期竣工违约金是否超过诉讼时效？被上诉人建林公司是否应向上诉人金江公司支付逾期竣工违约金120万元？
双方当事人除依据向一审法院提交的证据陈述其诉辩主张外，未提供新的证据。
双方当事人对一审法院查明的事实无异议，故本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：关于上诉人金江公司的诉请是否超过诉讼时效的问题。《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条规定：“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”第一百三十七条规定：“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。”本案中，金江公司请求建林公司支付逾期竣工违约金，其诉讼时效应从金江公司知道建林公司所承建工程的竣工日期起开始计算。由于建林公司承建的装饰工程未经竣工验收，故对于工程是否竣工、竣工的日期及工程总造价等，金江公司及建林公司一直存在争议，为此，建林公司于2011年12月7日将金江公司诉至武鸣县人民法院，要求金江公司支付拖欠工程款及逾期付款违约金等，在该案中，建林公司、金江公司对装饰工程是否竣工、竣工的日期及工程总造价等仍存争议。在双方对工程竣工的日期仍存在争议尚未确定的情况下，不能认定金江公司知道竣工日期。2012年11月12日，本院作出了（2012）南市民一终字第2795号民事判决，该判决认定装饰工程竣工的时间是2010年1月19日。至此，装饰工程竣工的日期才最终确定。金江公司此时知道了工程竣工的日期，其请求逾期竣工违约金的诉讼时效应从2010年11月13日起算，金江公司于2012年11月5日向法院提起诉讼主张逾期竣工违约金，未超过两年的诉讼时效。金江公司上诉有理，本院予以支持。一审判决认定上诉人金江公司的诉请超过诉讼时效欠妥，本院予以纠正。
关于建林公司是否应向金江公司支付逾期竣工违约金120万元的问题。根据金江公司、建林公司签订的合同及补充协议、补充方案约定以及金江公司、建林公司来往函件、工程签证单可以认定，本案两份施工合同所涉的工程应在2008年12月20日竣工并经验收合格后交付金江公司使用，但讼争工程在2010年1月19日才竣工。建林公司未能按约定期限竣工构成违约，应承担违约责任，理应向金江公司支付逾期竣工违约金。建林公司与金江公司签订的合同约定，因建林公司原因逾期竣工，每逾期一天，建林公司支付金江公司每天3000元违约金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。建林公司虽然逾期竣工，但金江公司未能举证证实因建林公司逾期竣工给其造成的实际损失是多少，按每天3000元计算违约金过高，建林公司也提出该计算标准过高，故本院酌情调整违约金为：以工程总造价1423019.24元为基数，从2008年12月21日起计至2010年1月19日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的130%计算。金江公司主张逾期竣工违约金120万元过高，超出部分本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实不清。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项、最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，判决如下：
一、维持广西壮族自治区武鸣县人民法院（2013）武民二初第5号民事判决的第二项；
二、撤销广西壮族自治区武鸣县人民法院（2013）武民二初第5号民事判决的第一项；
三、被上诉人广西建林装饰工程有限公司应向上诉人南宁市金江实业有限公司支付逾期竣工违约金（违约金的计算：以工程总造价1423019.24元为基数，从2008年12月21日起计至2010年1月19日止，按中国人民银行同期流动资金贷款利率的130%计算）。
一审案件受理费15600元，减半收取后为7800元，由上诉人南宁市金江实业有限公司负担7020元，由被上诉人广西建林装饰工程有限公司负担780元。二审案件受理费15600元，由上诉人南宁市金江实业有限公司负担14040元，由被上诉人广西建林装饰工程有限公司负担1560元。
上述应履行的义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 骁
审 判 员 陆 敏
代理审判员 韦 婷
二〇一三年五月二十一日
书 记 员 苏晓芸
附相关法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第一百三十五条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。
第一百三十七条诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）
第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”