福建省龙岩市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽08刑终157号
原公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢淑华，女，1993年9月22日出生于龙岩市新罗区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地龙岩市新罗区，租住龙岩市新罗区。曾因犯容留他人吸毒罪于2013年12月10日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑九个月，于2014年1月20日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2014年11月4日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑七个月，于2015年2月22日刑满释放。因本案于2017年11月17日被刑事拘留，2017年12月21日被执行逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
福建省龙岩市新罗区人民法院审理福建省龙岩市新罗区人民检察院指控原审被告人谢淑华犯容留他人吸毒罪一案，于2018年3月28日作出（2018）闽0802刑初171号刑事判决。宣判后，原审被告人谢淑华不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年7月17日公开开庭审理了本案，龙岩市人民检察院检察员邓某出庭履行职务，上诉人谢淑华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2017年9月15日至同年11月16日，被告人谢淑华伙同林某1（另案处理）在共同居住的位于龙岩市新罗区的家中，四次容留吸毒人员王某、邱某（均另案处理）采用烫吸的方式吸食甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和采用注射的方式吸食海洛因。具体事实如下：
1.2017年9月19日18时许，被告人谢淑华伙同林某1在龙岩市新罗区的家中，容留吸毒人员邱某吸食毒品甲基苯丙胺；
2．2017年10月20日13时30分许，被告人谢淑华伙同林某1在龙岩市新罗区的家中，容留吸毒人员王某注射毒品海洛因、吸食毒品甲基苯丙胺；
3．2017年10月23日10时30分许，被告人谢淑华伙同林某1在龙岩市新罗区的家中，容留吸毒人员王某、邱某注射毒品海洛因、吸食毒品甲基苯丙胺；
4．2017年10月30日21时许，被告人谢淑华伙同林某1在龙岩市新罗区的家中，容留吸毒人员王某注射毒品海洛因、吸食毒品甲基苯丙胺。
被告人谢淑华、同案人林某1于2017年11月16日在龙岩市新罗区被公安人员抓获。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1．被告人谢淑华户籍证明、前科材料、刑事判决书、刑满释放证明书等，证实被告人谢淑华的户籍信息和前科情况。曾因犯容留他人吸毒罪，于2013年12月10日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑九个月，于2014年1月20日刑满释放；因犯贩卖毒品罪，于2014年11月4日被龙岩市新罗区人民法院判处有期徒刑七个月，于2015年2月22日刑满释放。
2．到案经过、抓获现场照片，证实被告人谢淑华于2017年11月16日12时在新罗区城汇源大厦被抓获，并现场扣押吸食冰毒的工具冰壶及吸管。
3．搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、物证移交清单，证实公安机关于2017年11月16日在新罗区扣押谢淑华持有的吸食冰毒的工具冰壶及吸管。
4．公安机关行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实公安机关对谢淑华、林某1、王某、邱某4人因吸食毒品被处以行政处罚。其中，被告人谢淑华因吸毒于2017年11月17日被处以行政拘留十五日的决定，期限自2017年11月17日至2017年12月2日。
5．证人魏某提供手机收取房租照片及西城派出所出具的说明材料，证实龙岩市新罗区的房东魏某向公安民警出具林某1转账给其的房租、水电费的微信截图。
6．证人魏某证言，证实其是新罗区的房东。2017年9月8日起出租给谢淑华、林某1二人，没有签订租房合同。房租每月2200元，物业费每月88元，水电费每月180元左右。其每个月通过微信告诉谢淑华需要交纳的房租和水电费、物业费。后林某1通过手机微信转账给其。
辨认笔录，证实魏某辨认出向其租房的林某1、谢淑华。
7．证人王某的证言及辨认笔录，证实2017年11月15日22时许，其到林某1和谢淑华的家聊天，他们两人进房间睡觉后，其自己注射了海洛因，在他们家沙发上睡觉。第二天中午12时许，警察来检查，发现有用于吸食冰毒的冰壶2个、注射海洛因的针筒1个，就把其和林某1、谢淑华带到派出所了。吸食冰毒的冰壶是由林某1和谢淑华提供的，海洛因和针筒是其自己带去的。其共去林某1和谢淑华家里吸食毒品4次。2017年10月20日下午1、2点钟左右，其在林某1和谢淑华家卫生间注射海洛因，后其和林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月23日10时30分许，其和邱某在林某1和谢淑华家的卫生间注射海洛因，后其和邱某、林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月30日晚上8、9点钟，其在林某1、谢淑华家的卫生间注射海洛因，后其和林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年11月15日22时30分许，其在林某1、谢淑华家的卫生间注射海洛因。
辨认笔录，证实其辨认出一起吸毒人员林某1、谢淑华、邱某。
8．证人邱某的证言及辨认笔录，证实2017年9月开始住在汇源大厦1005室，在那里吸食毒品6次。2017年9月19日18时许，其到1005室和林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年9月25日13时30分许，其到1005室和林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年9月27日18时30分许，其到1005室和林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月2日13时许，其到1005室和林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月8日13时30分许，其到1005室和林某1、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月23日10时30分许，其和王某到1005室，后其和王某、林某1、谢淑华4人一起采用烫吸方式吸食冰毒。冰壶是由林某1和谢淑华提供的。
辨认笔录，证实辨认出新罗区汇源大厦B梯1005室为其多次注射海洛因和吸食冰毒的地方；辨认出一起吸毒人员林某1、谢淑华、王某。
9．证人林某1的证言及辨认笔录，证实2017年11月15日22时许，王某到其租住的汇源大厦1005室，后其和谢淑华进房间睡觉，到2017年11月16日12时许，警察来其家里检查，把其和林某1、王某带到公安局，警察还查获了其和谢淑华吸食冰毒的工具，还有其盗窃摩托车用的液压钳、螺丝刀等工具及王某吸食海洛因用的一次性针筒。2017年9月起，其和谢淑华一起租住在1005室，有一起吸食冰毒。谢淑华吸食的冰毒是其带回来的。这个房子是谢淑华登记的，租金是其付的，其每个月付给房东2200元的租金。
邱某有在其租住的地方吸食冰毒6次。2017年9月19日18时许，邱某到其家，后他和谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年9月25日13时30分许，邱某到其家，后他和其一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年9月27日18时30分许，邱某到其家，后他和其一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月2日13时许，邱某到其家，后他和其一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月8日13时30分许，邱某到其家，后他和其一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月23日10时30分许，王某和邱某到其家，王某和邱某在其家卫生间注射毒品海洛因，后他们和其、谢淑华4人一起采用烫吸方式吸食冰毒。
王某有过来其租住的地方吸食冰毒4次。2017年10月20日13时30分许，王某到其家，他到其家卫生间注射海洛因，后他和其还有谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月23日10时30分许，王某和邱某到其家，在卫生间注射海洛因，后他们2人和其、谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年10月30日21时许，王某到其家，他到其家卫生间注射海洛因，后他和其还有谢淑华一起采用烫吸方式吸食冰毒；2017年11月15日22时00分许，王某到其家，半小时后其从房间出来，看到他到其家卫生间注射海洛因。
这个房子是谢淑华向房东租的，租金是其付的，其每个月付给房东2200元租金，水电费、物业费也都是其交的，都是通过微信转账的方式支付的。
辨认笔录，证实其辨认出容留他人吸毒的场所为新罗区汇源大厦B梯1005室；辨认出一起吸毒人员谢淑华、王某、邱某；
10．被告人谢淑华的供述和辩解，证实新罗区是其和林某1一起租的房子，房东魏某，没有签订租房合同，从2017年9月8日开始租房，每月房租2200元，租金、水电费是其男朋友林某1每个月通过微信转账付给房东的。
在该出租房吸毒情况：2017年9月8日20时30分许，其和林某1在家里面采用烫吸的方式吸食冰毒。2017年9月9日上午10时30分许，其和林某1在家里采用烫吸的方式吸食冰毒。2017年9月15日18时许，邱某来到其家，当时其在家，林某1没有在家，其和邱某两个人在其家就采用烫吸的方式吸食冰毒。2017年9月19日18时许，其和林某1在家，邱某就过来，后其和邱某两个人在其家就采用烫吸的方式吸食冰毒，当时林某1在沙发上玩游戏，没有一起吸食冰毒。2017年10月20日13时30分许，王某来到其家里，当时林某1在家里面，后其和林某1、王某三个人在其家里采用烫吸方式吸食冰毒。2017年10月23日10时30分许，当时王某和邱某到其家里，当时其和林某1在家里面，后其和林某1、王某、邱某在其家里采用烫吸的方式吸食冰毒。2017年10月30日21时许，王某来到其家里，当时其和林某1在家里面，后其和林某1、王某三个人在其家里采用烫吸的方式吸食冰毒。2017年11月15日8时许，其和林某1在家里面采用烫吸的方式吸食冰毒。2017年11月15日22时20分许，其自己一个人在家里面的房间里面采用烫吸的方式吸食冰毒，当时林某1在家里面的客厅玩手机游戏游戏，王某当时有来其家里，王某没有一起吸食冰毒，他自己一个人在其家的沙发上睡觉了，其吸完冰毒以后，其和林某1就到房间睡觉了。
王某、邱某在其家吸食毒品各三次。林某1是其男朋友，龙岩市新罗区租的房子是其林某1琳一起租住的。其只吸食冰毒，冰毒林某1琳提供的，吸食工具冰壶林某1琳自己做的林某1琳王某钏邱某浩也吸食冰毒王某钏还有在其家里卫生间注射海洛因。
辨认笔录，证实其辨认出容留他人吸毒的场所为新罗区汇源大厦B梯1005室；辨认出一起吸毒人林某1琳王某钏邱某浩；
11．被告人谢淑华吸毒成瘾严重认定书，现场检测报告书,证实被告人谢淑华的甲基安非他命（冰毒）阳性，吗啡、氯胺酮阴性；被告人谢淑华吸毒成瘾严重。证林某1琳现场检测报告书,证实其甲基安非他命（冰毒）阳性，吗啡、氯胺酮阴性林某1琳吸毒成瘾严重。
原判认为，被告人谢淑华明知他人吸毒而为其提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人谢淑华曾因毒品犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。依法判决：被告人谢淑华犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（限判决生效第二日起一个月内缴清）。
上诉人谢淑华上诉称：1、2017年10月23日中午1时之前其在西陂派出所做口供，并没有在家里，不存在当天10点多钟容留他人吸毒的可能；2、汇源大厦B梯1005室不是其租的，其没有支配权和控制权，其王某钏自行在卫生间注射海洛因并不知情。综上，原判认定事实不清，请求从轻改判。
出庭检察员认为：1、上诉人谢淑华关于其没有于2017年10月23日10时30分许龙岩市新罗区室的家中容留他人注射、吸食毒品的上诉理由成立；2、上诉人谢淑华关于其王某钏在其家中注射海洛因不知情的辩解不能成立；3、本案诉讼程序合法。综上，原判认定的部分犯罪事实确有错误，建议二审法院依法予以纠正。
经审理查明，原判认定的除“2017年10月23日10时30分许，被告人谢淑华伙林某1琳龙岩市新罗区室的家中，容留吸毒人王某钏邱某浩注射毒品海洛因、吸食毒品甲基苯丙胺”外，其余三起犯罪事实清楚，据以认定的证据，系侦查机关依法收集，并经一审庭审举证质证，证据来源合法，内容客观、真实，能相互印证，证明本案事实，本院均予以确认。
二审审理期间，检察人员提供了如下证据：
1.龙岩市人民检察院制作的讯问谢淑华的笔录，证实谢淑华供称2017年10月23日上午没有邱某浩王某钏在汇源大厦B梯1005室吸食冰毒。邱某浩王某钏注射海洛因不知情。男朋友有跟我讲邱某浩之前有注射海洛因，认王某钏后知王某钏有注射海洛因。
2.龙岩市公安局西陂派出所于2018年7月5日出具的情况说明和对谢淑华吸毒行为进行行政处罚的案件材料，证实谢淑华于2017年10月22日14时到西陂派出所接受调查。至10月23日12时13分左右离开西陂派出所。
上述证据均经二审庭审举证、质证，证据的取得与来源合法，内容客观真实，本院亦予以确认。
对于上诉人谢淑华提出不存在第三起犯罪事实的上诉理由，经查，二审期间检察人员当庭提供的证据证实上诉人谢淑华于2017年10月22日14时到西陂派出所接受调查，至10月23日12时13分左右离开西陂派出所。因此，原判认定“2017年10月23日10时30分许，被告人谢淑华伙林某1琳龙岩市新罗区室的家中，容留吸毒人王某钏邱某浩注射毒品海洛因、吸食毒品甲基苯丙胺”的事实不能成立，本院对该节事实不予认定，上诉人该点上诉理由成立，予以采纳。
对于上诉人谢淑华提出其对汇源大厦B梯1005室没有支配权和控制权，且对他人在卫生间注射海洛因并不知情的上诉理由，经查，证魏某炳的证言证实汇源大厦B梯1005室系由谢淑华林某1琳二人承租；证王某钏林某1琳的证言证王某钏有在汇源大厦B梯1005室卫生间注射海洛因，该节事实上诉人谢淑华亦曾供述在案，能够相互印证，足以认定。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人谢淑华二年内多次容留他人吸食、注射毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。原判认定的第三起犯罪事实不能成立，二审依法予以纠正，其余三起犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。上诉人谢淑华系毒品再犯、累犯，依法予以从重处罚。上诉人谢淑华的上诉理由部分成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十一条、第六十二条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项的规定，判决如下：
一、撤销福建省龙岩市新罗区人民法院（2018）闽0802刑初171号刑事判决，即：被告人谢淑华犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。
二、上诉人（原审被告人）谢淑华犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币四千元（限判决生效第二日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月16日起至2018年10月15日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 李 英
审 判 员 张武平
审 判 员 苏素芬
二〇一八年七月十九日
法官助理 黄金水
书 记 员 罗燕林
附：主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百五十四条【容留他人吸毒罪】容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条【从重处罚与从轻处罚】犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第四十五条【有期徒刑的期限】有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第十二条容留他人吸食、注射毒品，具有下列情形之一的，应当依照刑法第三百五十四条的规定，以容留他人吸毒罪定罪处罚：
（一）一次容留多人吸食、注射毒品的；
（二）二年内多次容留他人吸食、注射毒品的；
（三）二年内曾因容留他人吸食、注射毒品受过行政处罚的；
（四）容留未成年人吸食、注射毒品的；
（五）以牟利为目的容留他人吸食、注射毒品的；
（六）容留他人吸食、注射毒品造成严重后果的；
（七）其他应当追究刑事责任的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
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