福建省宁德市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宁刑终字第46号
原公诉机关柘荣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭明（绰号“小弟”），男，1987年10月4日出生于福建省福安市，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年2月24日被柘荣县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月1日经柘荣县人民检察院批准，次日由柘荣县公安局执行逮捕。现羁押于柘荣县看守所。
辩护人陈栋杰，福建人文律师事务所律师。
辩护人石福宁，福建大中律师事务所律师。
原审被告人张某（绰号“表弟”），男，1985年10月3日出生于福建省柘荣县，汉族，小学文化，无业，住柘荣县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年2月24日被柘荣县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年4月1日经柘荣县人民检察院批准，次日由柘荣县公安局执行逮捕。现羁押于柘荣县看守所。
柘荣县人民法院审理柘荣县人民检察院指控原审被告人郭明贩卖、运输毒品罪、张某犯非法持有毒品罪一案，于2013年12月13日作出（2013）柘刑初字第60号刑事判决。被告人郭明不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2013年2月24日，吸毒人员吴某甲（另案处理）找到被告人张某，要求帮助购买40克冰毒，谈好价格为每克280元。之后，被告人张某通过电话联系被告人郭明，提出要购买40克冰毒，并谈好价格为每克280元。当晚11时许，被告人郭明携带冰毒驾驶车牌为闽J×××××的小车和吕某（另案处理）从福安市到柘荣县城关。通过电话与被告人张某联系之后，被告人郭明驾车来到被告人张某登记住宿的金香宾馆楼下。被告人郭明先到被告人张某所在的301房间，吕某在车上等。接着，吴某甲、吕某先后来到该房间。被告人郭明叫吕某到车上取来一袋冰毒，被告人郭明接过冰毒后，让吕某先下楼。然后，被告人郭明与吴某甲进行毒品买卖交易，吴某甲拿出3000元现金，并说钱不够，剩下的钱由他朋友送来。吴某甲还提出要称一称冰毒的重量，三人谈好到吴某甲家称一称重量。被告人郭明将吴某甲给的3000元现金放在口袋，被告人张某将冰毒和桌子上的一把匕首放在口袋，三人便下楼。在楼梯处，三人被柘荣县公安局民警当场抓获，从被告人张某身上缴获冰毒38.2361克和一把匕首，从被告人郭明身上缴获毒资人民币3000元。经鉴定，该缴获冰毒检测出甲基苯丙胺成份。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、证人吴某甲证言和辨认笔录证实：2013年2月24日，其找到张某，要求购买40克冰毒，并约好每克280元，并支付了400元定金。当晚23时30分许，经电话联系后，其携带一个自制的吸食冰毒用的工具冰壶到张某所在的柘荣县金香宾馆301房，先吸食了郭明提供的约0.2克冰毒，后一不认识的女子下楼拿了一袋透明密封塑料袋装的冰毒回到房间，其支付3000元现金，称剩余的钱已叫人送来。后其三人在下楼时被公安民警抓获。
2、证人吕某的证言和辨认笔录证实：2013年2月24日晚，郭明开车载其到柘荣找张某。在柘荣一宾馆房间内，其看到郭明、张某与另一名不认识的男子在房间里，当时该名不认识的男子在吸食冰毒。经郭明与张某要求，其下楼从车上拿了一包用塑料袋装的东西回到房间，交给张某后就离开房间下楼了。后发现郭明等人被公安民警抓了，就自行租车回福安了。并不知道从车上拿来的塑料袋装的那包东西是什么，其到柘荣也仅是来玩。
3、证人吴某乙证言证实：2013年2月24日晚10时许，张某到柘荣县金香宾馆住宿登记，登记的是301房间。
4、证人缪某证言证实：2013年2月24日晚10时许，杨某从福安华贸汽车租赁有限公司租了一辆闽J×××××丰田牌汽车。
5、证人杨某的证言证实：2013年2月24日晚，郭明向其借走一辆车牌号为闽J×××××的丰田牌汽车，当时郭明是与一名20多岁的女人一起来的。
6、抓获经过证实：柘荣县公安局民警于2013年2月24日11时多，在柘荣县金香宾馆2楼至3楼的楼梯拐弯处将被告人郭明、张某以及购买毒品的吴某甲抓获。
7、通话清单证实：被告人郭明（手机号码151××××5826）与被告人张某（手机号码187××××8968）之间的手机通话情况。
8、户籍材料证实：被告人郭明、张某犯罪时已具有完全刑事行为能力。
9、福建省公安治安卡口管理平台信息查询及卡口抓拍照片证实：被告人郭明驾驶闽J×××××小车于2013年2月24日23时38分40秒经过柘荣县亥窑下卡口，旁边坐着吕某。
10、物证冰毒、匕首、人民币、冰壶照片证实：涉案物证冰毒、匕首、人民币、冰壶的照片。
11、检查笔录、扣押清单证实：柘荣县公安局民警于2013年2月24日在柘荣县公安局办案中心对被告人郭明、张某进行人身检查，从郭明身上搜查出两叠人民币，其中一叠3000元（均为百元面额），另一叠1980元；从张某身上搜查出用白色塑料袋装的含袋约重42.42克的疑似冰毒物品、一把匕首和一本记事本。民警于2013年2月25日对柘荣县金香宾馆301房及总台进行检查，在301房内提取到一个冰壶，在总台提取到旅客住宿登记表。上述物品，均已被扣押。
12、尿液提取记录、现场检验报告书各4份证实：郭明、张某、吴某甲3人于2013年2月25日的尿液检验呈阳性；吕某于2013年4月19日的尿液检验呈阴性。
13、现场照片证实：柘荣县金香宾馆总台、门口及301房间的情况。
14、宁德市计量所检测证书证实：2013年2月27日，宁德市计量所对柘荣县公安局移送的疑似冰毒物品进行净重量检测，检测结果为净重38.2361克。
15、宁德市公安局刑事科学技术研究所理化检验鉴定报告证实：宁德市公安局刑事科学技术研究所从柘荣县公安局送检的白色晶体（系从被告人张某处提取）中检出甲基苯丙胺成分。
16、被告人张某供述、辩解和辨认笔录证实：2013年2月24日晚，吴某甲要求其帮助购买40克冰毒，其通过电话联系郭明购买冰毒，要郭明带40克冰毒到柘荣，并约好每克280元。联系好后，其收取吴某甲人民币400元作为郭明到柘荣的车费支出。当晚11时多，郭明到了自己登记住宿的金香宾馆301房间内，其将400元车费给了吴某甲。接着，吴某甲和一个女人先后来到房间。郭明从口袋里拿出一小袋冰毒，其和吴某甲吸食了那些冰毒。期间，那个女人下楼后又回到房间，拿出一袋透明密封塑料袋包装的冰毒给郭明，接着又先下楼了。郭明将一袋冰毒扔在床上，这时吴某甲从身上拿出3000元现金，并说钱不够，其把钱转交给郭明。之后，其把那袋冰毒和一把匕首放在口袋，三人一起下楼。走到楼梯转弯处时被公安民警抓获。
17、被告人郭明的供述、辩解和辨认笔录证实：2013年2月24日晚，张某打电话要其带40克冰毒到柘荣，并约好每克280元。后其携带从“志华”处购买的约19克冰毒与当天从“宝贝”处购买的20克冰毒，共计约39克冰毒，开车与吕某一起从福安市到柘荣县城关。经与张某电话联系后，开车来到柘荣县金香宾馆楼下，其先到301房间找张某，让吕某在车上等。在301房间内只见到张某一人，紧接着一个不认识的男人（即吴某甲）到了房间，还带来一个吸毒用的冰壶。其从口袋里拿出一小粒冰毒给吴某甲吸食，自己也吸食了几口，这时吕某也来到房间。其叫吕某从车上将一袋冰毒（用透明密封塑料袋包装，外包一个红色塑料袋。）拿到房间。其将那袋冰毒递给张某，张某又递给吴某甲。吴某甲拿出3000元现金，说钱不够，剩下的钱由他朋友送来。吴某甲还提出到他家称一称冰毒的重量。于是，其将3000元现金放在口袋，张某将冰毒和桌子上的一把匕首放在口袋，三人便下楼。在楼梯口被公安民警抓获。
原判认为，被告人郭明违反国家毒品管理规定，从福安市运送冰毒（甲基苯丙胺）到柘荣县，出售给他人，数量达38.2361克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。被告人张某不以牟利为目的，帮助吸毒人员购买冰毒，非法持有冰毒38.2361克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人郭明归案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，赃款被当场追缴，所贩卖的毒品被当场缴获，未流入社会，对被告人郭明予以从轻处罚。被告人张某归案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，其非法持有的毒品被当场缴获，予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人郭明犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。二、被告人张某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元。三、扣押在案的赃款人民币3000元予以追缴，38.2361克冰毒、一把匕首、一个冰壶予以没收，被告人郭明个人所有的人民币1980元退还被告人郭明，被告人张某个人所有的一本记事本退还被告人张某。
上诉人郭明上诉及其辩护人认为，本案存在“特情介入”等情节，毒品交易实际上是无法完成，故本案属于犯罪未遂，结合被告人认罪态度好等相关从轻、减轻情节，原判量刑畸重，请求二审予以改判。
经二审审理查明，原判认定2013年2月24日，上诉人郭明经原审被告人张某介绍将38.2361克冰毒从福安市运至柘荣县贩卖给吸毒人员吴某甲的事实清楚，有一审庭审举证质证的证据证实。本院予以确认。
关于上诉人郭明上诉及其辩护人认为，本案存在“特情介入”等情节，毒品交易实际上是无法完成，本案属犯罪未遂，应依法对上诉人郭明减轻处罚的意见。经查，上诉人郭明经原审被告人张某介绍，为贩卖毒品从福安市购得毒品后并运至柘荣县，并在毒品交易完成后被公安机关抓获，其贩卖、运输毒品的行为已完成，故上诉人及辩护人提出的本案属犯罪未遂的意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人郭明违反国家毒品管理规定，从福安市运送冰毒（甲基苯丙胺）到柘荣县，出售给他人，数量达38.2361克，其行为已构成贩卖、运输毒品罪。原审被告人张某帮助吸毒人员购买冰毒，非法持有冰毒38.2361克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人郭明归案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，赃款被当场追缴，所贩卖的毒品被当场缴获，未流入社会，对上诉人郭明予以从轻处罚。原审被告人张某归案后如实供述所犯罪行，认罪态度较好，其非法持有的毒品被当场缴获，予以从轻处罚。关于上诉人郭明及其辩护人提出上诉人如实供述犯罪事实，认罪态度好，涉案毒品未流入社会等相关量刑情节的意见，原审在量刑时已予以充分考虑，上诉请求再予从轻处罚的意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 章 鸫
代理审判员 毛胤裕
代理审判员 蔡瑜俐
二〇一四年三月七日
书 记 员 林志远
附注：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；