吉林省吉林市龙潭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）吉0203刑初233号
公诉机关吉林省吉林市龙潭区人民检察院。
被告人刘某1，男，1978年10月5日出生，身份证件号码：XXX，汉族，吉林省吉林市人，初中文化，无职业，住吉林省吉林市龙潭区。因吸食毒品，于2015年10月29日被吉林市公安局昌邑分局行政拘留五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月20日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。
辩护人孟宪贵，吉林保民律师事务所律师。
被告人范某，女，1981年9月28日出生，身份证件号码：XXX，汉族，吉林省吉林市人，初中文化，无职业，住吉林省吉林市昌邑区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年6月20日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕，现羁押于吉林市看守所。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院以吉市龙检刑检刑诉[2016]248号起诉书指控被告人刘某1、范某犯贩卖毒品罪，于2016年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市龙潭区人民检察院指派检察员寇尊凤、代理检察员李爽出庭支持公诉，被告人刘某1及辩护人孟宪贵，被告人范某到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省吉林市龙潭区人民检察院指控：被告人刘某1于2016年6月19日18时许，在吉林市龙潭区湘居宾馆门前，以每包180.00元的价格卖给贩毒人员范某甲基苯丙胺（冰毒）1包，共计0.61克，后公安机关在其驾驶的奔腾牌汽车内当场缴获甲基苯丙胺40.77克。经鉴定：从送检的上述检材中检出甲基苯丙胺成分。
被告人范某于2016年6月18日、19日，在吉林市龙潭区湘居宾馆房间内，先后两次将约1.2克的毒品卖给吸毒人员刘某2。经鉴定，从送检的上述检材中检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关针对上述指控事实，提供了被告人刘某1、范某的供述与辩解；证人刘某2、赵某的证言；常住人口数据查询信息单、行政处罚决定书、搜查笔录、扣押物品清单、照片、毒品疑似物当场称重说明、吉林市公安局涉案财物保管台账、毒品复称入库回执清单；理化检验报告、辨认笔录等。
公诉机关认为，被告人刘某1非贩卖毒品甲基苯丙胺41.38克，被告人范某贩卖毒品1.2克，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究两名被告人的刑事责任。
被告人刘某1对公诉机关指控的事实及罪名均没有异议。
辩护人孟宪贵对指控的罪名有意见，认为不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪。理由：第一、被告人刘某1在案发前与范某共同吸食甲基苯丙胺，范某向刘某1要一包毒品，数量不到1克，两人具有赠予的感情基础。根据两名被告人供述，范某向刘某1打电话要一包甲基苯丙胺，刘某1提到180.00元价格，实际是刘某1将毒品赠予范某，而没有向范某索要毒资。庭审中被告人范某供述，给刘某1打电话提到的180.00元，只是想给刘某1180.00元，没有达成180.00元买卖。两人没有形成资金上的交易和往来，对0.61克应认定非法持有，不应认定为贩卖。因此，在车上搜出的毒品亦不应认定为贩卖，应认定为非法持有毒品。第二、如果认定刘某1贩卖0.61克毒品，则在其车上搜出的40.77克应认定为未遂。第三、刘某1本人吸食毒品，该部分毒品没有流向社会，社会危害性小。
被告人范某对公诉机关指控的事实及罪名均没有异议。
经审理查明，2016年6月19日18时许，被告人刘某1在吉林市龙潭区湘居宾馆门前，以每包180.00元的价格卖给被告人范某甲基苯丙胺1包，共计0.61克。公安人员将被告人刘某1当场抓获，并在被告人刘某1驾驶的奔腾牌汽车内缴获疑似毒品40.77克。经鉴定，从送检的上述检材中检出甲基苯丙胺成分。
2016年6月18日、19日，被告人范某先后两次在吉林市龙潭区湘居宾馆房间内，将约1.2克的毒品卖给吸毒人员刘某2，获利人民币400.00元。经鉴定：从送检的上述检材中检出甲基苯丙胺成分。
上述事实，有如下经过庭审质证后认证的证据予以证明：
1、被告人刘某1供述，证实2016年5月初，其与李赢开车到湖北，两人从一男子手中购买600多克甲基苯丙胺，其中其个人出了3万多元，李赢出了三四万元，其分得300克，李赢分得300多克不到400克。其吸食一部分，卖给他人一些。2016年6月19日中午12点，范某打电话要买10包甲基苯丙胺，后其给范回电话说180.00元一包，范同意。当晩18时许，范某打电话让把甲基苯丙胺送到湘潭街的湘居宾馆，后范某说要一包。其驾车来到湘居宾馆，将一包用透明塑料袋装的甲基苯丙胺放在一个中华烟盒里，扔在路边，范某向其要东西，其指了一下地上的烟盒，范某拾起烟盒说先把甲基苯丙胺送到宾馆，一会再下来给其送钱，其同意，还未送钱，其被警察抓获。
2、被告人范某供述，证实其曾和刘某2说过能弄到甲基苯丙胺，10克一次，每克人民币240.00元。2016年6月19日上午10时，刘某2打电话要买10包甲基苯丙胺，让其帮助联系，后刘某2打电话说要8包，一共给其人民币2,000.00元钱，其帮助刘某2联系。下午3时许，其到了刘某2所在宾馆，给刘姓男子打电话，因为之前其与他一同吸食过冰毒，其问他能否买到甲基苯丙胺，刘说可以，其让他到吉林市龙潭区湘居宾馆门前，刘说1克甲基苯丙胺人民币200.00元左右。半小时后刘姓男子打电话说到了，让其到宾馆门前。其见刘姓男子开一辆黑色轿车，车上两名男子。刘姓男子对其说烟盒，意思是甲基苯丙胺放在烟盒里，其找了一圈，见车旁边地上有个红色烟盒，其捡起烟盒，回到房间打开烟盒见一包甲基苯丙胺，约0.8克。其准备以240.00元价格卖给刘某2时，发现有人与刘姓男子与人厮巴，其从二楼后门跑了，将冰毒扔在草丛里，没跑几步被警察抓获。扔到草丛里的甲基苯丙胺找到了。2016年6月18日下午五六点钟，刘某2打电话说要买甲基苯丙胺，其说得350.00元至400.00元，刘某2说行。其到了刘某2所在的湘居宾馆，其用微信联系一个叫“狗子”的人，说350.00元一包。刘某2用微信给其转了400.00元，其用微信给“狗子”转了350.00元。狗子给其一包的甲基苯丙胺，其上楼后将甲基苯丙胺扔床上了，刘某2捡起来后说一起去卢瓦尔小区，其与刘某2吸食了。
3、证人刘某2证言，证实2016年6月15日12时许，其给范某打电话，范说让其帮助联系买甲基苯丙胺的，其问她多少钱，她说必须得10个拿，意思10包卖，一包240.00元。第三天晩上七八点钟，其给范某打电话，说朋友要买一包，晚上9时许，范某说400.00元一包，其让她到湘居宾馆313房间来找其，大约10点多钟，范说东西到了，让其给范微信转账400.00元，其给她转账后，范交给一包甲基苯丙胺，大约6分左右，后被吸食。第二天早上，其想吸食毒品，给范某打电话，范说10包2,400.00元，让其把钱转过去，并问钱到没有，其让她把毒品送到宾馆209房间，范某到湘居宾馆打电话联系毒品。后范某打电话后下楼，上来后拿出一个烟盒，往外掏东西，这时楼下几名警察来了。
4、常住人口登记表，证实两名被告人自然情况。
5、搜查笔录，证实公安人员在被告人刘某1车内搜查出疑似毒品3包，在其住处搜查出自制吸毒工具。
6、扣押物品清单，证实案发后公安机关扣押了被告人用反光塑料袋包装的疑似毒品39.52克，白色塑料袋包装的疑似毒品1.25克，三个冰壶和一包0.61克疑似冰毒。
7、吉林市公安司法鉴定中心理化检验报告，证实在两名被告人贩卖及扣押的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。
8、行政处罚决定书，证实被告人刘某1于2015年10月29日因吸毒被行政拘留5日。
9、照片，证实两名被告人对贩卖的毒品及扣押毒品称重确认。
10、毒品疑似物当场称重说明，证实公安人员在被告人范某手中搜查出甲基苯丙胺0.61克，在刘某1车内发现三包疑似冰毒39.52克，在刘某1车内发现透明包装袋内装有甲基苯丙胺1.25克。
10、涉案财物保管台账、吉林市公安局毒品复称入库回执单，证实公安机关收缴两名被告人贩卖及扣押毒品的数量，及已将送检后剩余的毒品入库的事实。
11、辨认笔录，证实刘某2辨认向其贩卖毒品的人是范某，范某辨认出向其购买毒品的人是刘某2，向其贩卖毒品的人是刘某1。刘某1能够辨认出向其购买毒品的人是范某。赵某能够辨认出在草丛里捡拾藏有甲基苯丙胺的烟盒的人是范某。
12、抓捕经过，证实两名被告人被抓获到案。
13、视听资料：光盘1张，证实对被告人搜查及讯问情况。
本院认为，被告人刘某1贩卖毒品41.38克，被告人范某贩卖毒品1.2克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实清楚，罪名成立。对辩护人提出被告人刘某1不构成贩卖毒品罪，应认定为非法持有毒品罪及社会危害性小的辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决如下：
被告人刘某1犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年四个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月20日起至2029年10月19日止。罚金于判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人范某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月20日起至2017年12月19日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、对被告人范某违法所得人民币四百元，依法追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省吉林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李洪艳
人民陪审员 黎亚杰
人民陪审员 姜 龙
二〇一六年十一月三十日
代理书记员 任 驰