安徽省庐江县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庐江民一初字第01719号
原告：孟林发，男，1964年3月2日出生，汉族，居民，住安徽省庐江县。
委托代理人：黄书煌，安徽剑戈律师事务所律师。
被告：马大付，男，1967年7月15日出生，汉族，居民，住安徽省庐江县。
原告孟林发与被告马大付提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年4月17日立案受理，立案当日应孟林发申请，受本院委托，安徽三康司法鉴定所于2015年4月30日对原告孟林发的伤残等级作出了鉴定意见。2015年6月11日，本案依法由审判员张保东适用简易程序公开开庭进行了审理。原告孟林发及其委托代理人黄书煌，被告马大付到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
孟林发诉称：其经人介绍为马大付提供装潢工程劳务，2015年1月18日下午在工作过程中不慎被电锯将右手拇指致伤，后被马大付送至中国人民解放军第一零五医院住院治疗6天，用去医疗费7431.90元。现要求马大付赔偿医疗费7431.90元、住院伙食补助费180元、营养费1800元、护理费9141.30元、误工费24000元、残疾赔偿金19832元、鉴定费1800元、交通费500元、精神损害抚慰金8000元，合计72685.20元，并负担诉讼费用。
马大付在庭审中辩称：孟林发不是受其雇佣；孟林发受伤是因为自己麻痹大意所致；其不承担赔偿责任。其为孟林发支付医院挂号等费用300元。
经审理查明：马大付常年从事室内装潢工作。经王世山介绍，孟林发为马大付承包的位于合肥市包河区“水丽坊”小区16幢304室室内装潢工程提供木工劳务，2015年1月18日下午，孟林发在使用电锯过程中，将右手拇指致伤，后被马大付送往中国人民解放军第一零五医院住院治疗6天，诊断为右手拇指末节完全离断伤，用去医疗费7431.90元，马大付支付300元。
另查明，双方口头约定，孟林发工资是200元／天，吃住由马大付负责，工资支付是按照一个装修项目发放，工程结束工程款结算后，马大付即支付孟林发工资。该项工程结束后，马大付实际按每天200元已经支付孟林发工资。
上述事实，有下列证据予以证明。
一、孟林发提交的证据：1、中华人民共和国居民身份证，证明孟林发身份情况；2、中国人民解放军第一零五医院出院记录、病历，证实孟林发治疗等情况；3、医疗费收据，证实医疗费用情况；4、安徽三康司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，证明孟林发的伤残等级、三期期限及支付的鉴定费数额等情况。5、证人王世山的证言证实，受马大付托付，其将孟林发介绍给马大付，并告知双方对方电话号码，后孟林发，马大付取得联系，工资是200元／天。
二、马大付的陈述证实，大概在2014年11月份，是王世山介绍孟林发帮助马大付为合肥市包河区“水丽坊”工程干活，工资是200元／天，吃住都是马大付的，工资支付是按照一个装修项目发放，工程结束工程款拿到以后，马大付就将工资支付给孟林发。该项工程款拿到后，马大付付过工资给孟林发，每个工200元。事发的时候在2015年，马大付在现场。孟林发是在使用电锯的时候，造成了右拇指受伤。马大付送孟林发去中国人民解放军第一零五医院。当时的工程一共有两个人为马大付干活。
三、孟林发的陈述与上述证据证实的内容基本一致。
以上证据业经法庭质证，能够相互印证，本院予以确认。
马大付辩称孟林发不是受其雇佣，经查，该项装潢工程是由马大付承包，工程款也是由马大付结算，马大付是按日给孟林发支付工资，孟林发的吃住均由马大付承担。本案事实完全符合提供劳务和接受劳务的法律特征。应当认定双方系劳务（雇佣）关系。故马大付的辩解本院不予采纳。
本院认为：孟林发为马大付提供劳务，双方之间形成劳务关系。马大付作为接受劳务一方，工作条件有其提供，其对孟林发的工作负有劳动保护的责任，孟林发在提供劳务时人身受到伤害，马大付应承担赔偿责任；孟林发从事多年木工工作，本应谨慎从事，但其缺乏安全意识，忽视使用电动机械过程中潜在的危险造成损害的发生，孟林发本身负有“不慎”的过错；由于马大付在劳务关系中处于主导地位，以及孟林发的过错程度，综合考量由孟林发对损失自负40%的责任，马大付承担60%的责任。
孟林发要求赔偿医疗费7431.90元、住院伙食补助费180元（6天×30元／天）、鉴定费1800元有事实和法律依据，本院予以支持；孟林发要求赔偿营养费1800元（60天×30元／天）、护理费9141.30元（90天×101.57元／天）、残疾赔偿金19832元（按农村居民标准计算，9916元／年×20年×10%），是根据鉴定意见书确定的营养、护理期限和残疾等级，按标准计算，符合法律规定，本院予以支持；关于误工费，孟林发起诉要求按200元／天计算，但其从事木工工作非固定工作，应比照2014年建筑行业（装潢）收入标准计算为15660元（130.50元／天×120天）、交通费确定为300元。孟林发的实际损失为56145.20元，马大付承担60%赔偿责任。对于孟林发请求的精神损害抚慰金，就本案而言，孟林发因劳务遭受人身损害，右手拇指离断，其身心建康受到了严重的伤害，以后的工作生活极其不便，其精神痛苦不�而喻，故孟林发请求赔偿其精神抚慰金的诉请，符合法律规定，但孟林发要求赔偿8000元精神损害赔偿金的数额过高，根据孟林发的过错程度，结合损伤后果及马大付承担责任的经济能力等因素，本院酌定为5000元。综上，本院确定马大付应赔偿孟林发38687.12元（56145.20×60%＋5000），扣除其已付的医疗费300元，马大付尚需赔偿孟林发38387.12元。
据此，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款，第十六条，第三十五条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条第一款，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条之规定，判决如下：
一、被告马大付于本判决生效之日五日内赔偿原告孟林发38387.12元。
二、驳回原告孟林发的其他诉讼�求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费810元，由原告孟林发负担380元，被告马大付负担430元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 张保东
二〇一五年六月二十五日
书记员 卢宗宝
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第（六）项承担侵权责任的方式主要有：（六）赔偿损失；
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿�疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金……
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续�疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受�疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素�定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自�残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。