河南省信阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫15刑终419号
原公诉机关河南省固始县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘欢，男,1990年11月9日出生，汉族，小学毕业，农民，户籍所在地河南省固始县，住固始县。因吸食毒品，2017年9月30日被行政拘留；因涉嫌贩卖毒品犯罪，2017年10月9日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。
原审被告人邓素锋，男,1977年1月2日出生，汉族，初中毕业，中共党员，固始县医药公司下岗职工，户籍所在地�南省固始县，住固始县。因吸食毒品，2017年9月30日经固始县公安局决定被行政拘留；因涉嫌贩卖毒品犯罪，2017年10月1日被监视居住。2018年6月6日经固始县人民法院决定被监视居住。
固始县人民法院审理固始县人民检察院指控被告人刘欢、邓素锋犯贩卖毒品罪一案，于2018年6月28日作出（2018）豫1525刑初368号刑事判决。原审被告人刘欢不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：
一、被告人刘欢、邓素锋贩卖毒品的事实
1、2017年9月27日21时许，丁佳亮找被告人刘欢购买甲基苯丙胺（冰毒），并通过“微信”转账方式支付给刘欢人民币500元。收到钱后，刘欢联系被告人邓素锋向其购买甲基苯丙胺，通过“微信”支付给邓素锋人民币500元。邓�锋将一袋净重约1克的甲基苯丙胺用卫生纸包裹后，放置在固始县城区桃花坞水库旁邓素锋经营的“不锈钢门窗店”往南50米左右路边一空调外机下面，将藏毒地点通过“微信”告知刘欢。刘欢通知丁佳亮将甲基苯丙胺取回。
2、2017年9月28日11时许，丁佳亮找被告人刘欢购买甲基苯丙胺，并通过“微信”转账方式支付给刘欢人民币500元。刘欢转手向被告人邓素锋购买，通过“微信”支付给邓素锋人民币450元。邓素锋将一袋净重约1克的甲基苯丙胺用卫生纸包裹后，放入一“帝豪”烟盒内，放置在桃花坞水库从南往北数第二个台阶上，将藏毒地点通过“微信”告知刘欢。刘欢通知丁佳亮将甲基苯丙胺取回。
3、2017年9月28日16时许，张某1找被告人刘欢购买甲基苯丙胺，并通过“微信”转账方式支付人民币480元。刘欢转手向被告人邓素锋购买，通过“微信”支付给邓素锋人民币450元。邓素锋将一袋净重约1克的甲基苯丙胺用卫生纸包裹后，放在固始县城关第七小学南边公厕男厕一个垃圾篓下面，将藏毒地点通过“微信”告知刘欢。刘欢通知张某1将甲基苯丙胺取回。
4、2017年9月28日17时许，丁佳亮找被告人刘欢购买甲基苯丙胺，并通过“微信”转账方式支付人民币500元。刘欢转手向被告人邓素锋购买，通过“微信”支付给邓素锋人民币460元。邓素锋将一袋净重约1克的甲基苯丙胺用卫生纸包裹后，放在固始县城关第七小学南边公厕男厕一个垃圾篓下面，将藏毒地点通过“微信”告知刘欢。刘欢通知丁佳亮将甲基苯丙胺取回。
5、2017年9月28日20时许，丁佳亮找被告人刘欢购买甲基苯丙胺，并通过“微信”转账方式支付人民币500元。刘欢转手向被告人邓素锋购买，通过“微信”支付给邓素锋人民币450元。�素锋将一袋净重约1克的甲基苯丙胺用卫生纸包裹后，放在固始县城区国源超市南边“肯德基”店一楼公厕男厕一个垃圾篓与所套垃圾袋夹层内，将藏毒地点通过“微信”告知刘欢。刘欢通知丁佳亮将甲基苯丙胺取回。
6、2017年6月18日22时许，被告人刘欢通过“微信”转账方式收取彭某人民币370元购买毒品资金，在刘欢租住的出租屋内向彭某贩卖甲基苯丙胺一袋，净重约0.6克。
7、2017年5月左右，汪某找被告人邓素锋购买甲基苯丙胺，邓素锋向汪某介绍自己在“QQ”聊天过程中认识的一名武汉市贩毒人员。当月7日，邓素锋事先通过“QQ”与武汉贩毒人员联络好购买毒品事宜后，带领汪某、吴某三人开车到武汉市。在约定地点，三人向武汉市贩毒人员购买到甲基苯丙胺约15克。回固始县后，汪某、吴某给邓素锋一袋（净重约1克）甲基苯丙胺作为酬谢，剩余甲基苯丙胺被汪某、吴某贩卖给范某、刘某等人。
8、2017年7月31日15时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币400元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋将一袋净重约1克的甲基苯丙胺用卫生纸包裹后，放在固始县城区凤凰大道“凤凰山宾馆”门口电线杆下面，通过“微信”将甲基苯丙胺放置地址告诉范某，范某将甲基苯丙胺取回。
9、2017年8月19日21时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币350元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋到固始县城区“湖畔春天二期”东门对面范某家楼下，将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
10、2017年8月24日10时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币400元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋到范某家楼下，将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
11、2017年8月29日16时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币350元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋在固始县城区黄河路“新华书店”附近，将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
12、2017年9月1日23时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币350元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋到范某家楼下，将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
13、2017年9月5日13时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币700元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋将二袋净重约1克的甲基苯丙胺用卫生纸包裹后，放在固始县城区黄河路“新华书店”门口垃圾桶旁边，并通过“微信”将藏毒地点告诉范某，范某将甲基苯丙胺取回。
14、2017�9月15日18时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币350元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋到范某家楼下，将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
15、2017年9月17日11时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币320元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋到范某家楼下，将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
16、2017年9月19日17时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币350元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，邓素锋说暂时没有毒品了，过了两天，邓素锋到范某家楼下，将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
17、2017年9月27日10时许，范某通过“微信”转账方式支付给被告人邓素锋人民币300元，向其购买甲基苯丙胺。收到钱后，在固始县城区黄河路“新华书店”附近邓素锋将一袋净重约1克的甲基苯丙胺当面交给范某。
18、2017年9月29日15时许，在固始县城区桃花坞水库旁被告人邓素锋经营的“不锈钢门窗店”内，邓素锋被固始县公安局民警抓获，当场从邓素锋穿着的衣服内扣押净重约0.5克的疑似毒品的物质。经鉴定，该物质含有甲基苯丙胺成分。
二、被告人邓素锋容留他人吸毒的事实
1、2017年6月中旬的一天晚上，被告人邓素锋容留汪某在其位于固始县城区桃花坞水库旁的“不锈钢门窗店”内吸食甲基苯丙胺。
2、2017年8月初的一天晚上，被告人邓素锋容留刘欢在其朋友位于固始县城区凤凰大道的一间门店内，吸食甲基苯丙胺。
3、2017年9月下旬的一天晚上，被告人邓素锋容留刘欢在其经营“不锈钢门窗店”内，吸食甲基苯丙胺。
上述犯罪事实，有公诉机关提�，经庭审质证的下列证据证实：
1、固始县公安局扣押的物证（手机两部），证明刘欢、邓素锋贩卖毒品使用的作案工具的情况。
2、固始县公安局出具的常住人口基本信息表，证明被告人刘欢、邓素锋个人基本情况及具有刑事责任能力。
3、固始县公安局出具的受案登记表,证明被告人刘欢、邓素锋贩卖毒品被发现的情况。
4、固始县公安局出具的立案决定书，证明侦查机关依法对被告人刘欢、邓素锋贩卖毒品立案侦查的情况。
5、固始县公安局出具的拘留证、逮捕证、监视居住决定书,证明对被告人刘欢、邓素锋采取强制措施的种类、时间。
6、固始县公安局出具的到案经过，证明被告人刘欢、邓素锋系被抓获归案。
7、固始县公安局出具的扣押清单，证明被告人刘欢、邓素锋在贩卖毒品的犯罪过程中使用的手机被扣押，并对抓获邓素锋当时在其身上搜查出的疑是毒品的物品。
8、银行卡交易明细清单，证实被告人刘欢、邓素锋贩卖毒品转账的情况。
9、微信交易照片及交易记录，证明被告人刘欢、邓素锋贩卖毒品的情况。
10、证人刘某、谢某、孙某、马某、范某、张某1、彭某、汪某、吴某、张某2等人证言，证明被告人刘欢、邓素锋贩卖毒品及被告人邓素锋容留他人吸食甲基苯丙胺的情况。
11、被告人刘欢原在侦查期间供述他贩卖毒品的犯罪过程。
12、被告人邓素锋原在侦查期间供述他贩卖毒品及容留他人吸食甲基苯丙胺的犯罪过程。
13、鉴定意见，证明经对抓获被告人邓素锋当时在其身上搜查出的疑是毒品的物品进行鉴定，认定其是甲基苯丙胺。
14、辨认笔录，证明被告人刘欢、邓素锋互相辨认及被告人对购买毒品人员进行辨认的情况。
15、称量（提取）笔录，证明侦查机关的扣押被告人邓素锋的毒品进行提取和称量的情况。
原审认为,被告人刘欢明知是甲基苯丙胺而多次向多人非法销售；以贩卖为目的多次非法收买甲基苯丙胺，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邓素锋明知是甲基苯丙胺而非法销售；以贩卖为目的而非法收买甲基苯丙胺，累计达到十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邓素锋二年内多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人邓素锋判决宣告以前一人犯数罪，对被告人邓素锋应当数罪并罚。被告人刘欢、邓素锋到案后，如实供述了自己的犯罪事实，且当庭认罪态度较好，是坦白，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三款、第三百五十七条第一款、第二款、第三百五十四条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条的规定，判决：一、被告人刘欢犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。二、被告人邓素锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元；数罪并罚，决定执行判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万五千元。
上诉人刘欢上诉称，上诉人只是介绍他人购买毒品，毒品来源于邓素锋，每一笔购毒款都转给了邓素锋，上诉人没有从中牟利，其行为不应认定为贩卖毒品。一审法院适用法律错误，量刑过重，请求二审查明事实依法公正判决。
二审查明的事实和证据与一审相同，原判采信的证据经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。
上诉人刘欢关于其行为性质不属于贩卖及原审量刑过重的上诉理由。经查，原审认定刘欢贩卖毒品的六起犯罪事实中，有五起属于居中倒卖，一起为直接贩卖。在五起居中倒卖毒品中，除第一起没有从中牟利之外，其余四起均有30元到50元不等的牟利，该行为性质不属于居中介绍，而属于倒卖，原审认定刘欢犯贩卖毒品罪，定性准确。刘欢向多人多次贩卖毒品，属于“情节严重”，依法应在三年以上七年以下有期徒刑幅度内判处刑罚，原审对其判处有期徒刑四年，量刑适当。该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘欢多次向多人贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，且情节严重。原审被告人邓素锋多次向多人贩卖甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且累计数量达到十克以上不满五十克�原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。刘欢关于其行为性质不属于贩卖及原审量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐大利
审判员 陈 鑫
审判员 冷宝杨
二〇一八年八月三十日
书记员 张海龙