河南省新乡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）新中民一终字第1021号
上诉人（原审原告）夏艳红，女。
委托代理人赵增梁、程予民，河南中原法汇律师事务所律师。
上诉人（原审被告）新乡金灯水泥有限公司，住所地：新乡市凤泉区宝山路158号。组织机构代码：17315765-5。
法定代表人段振和，董事长。
委托代理人栗绍涛、张在范，河南书豪律师事务所律师。
上诉人夏艳红与上诉人新乡金灯水泥有限公司（以下简称金灯公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服河南省新乡县人民法院（2014）新民初字第51号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：夏艳红于1993年10月份到金灯公司单位工作，2012年改制后更名为“新乡金灯水泥有限公司”，在此之前曾更名为“新乡市沣材水泥有限公司”。在双方劳动关系存续期间未订立书面劳动合同。因2002年企业改制，金灯公司根据市委文件精神，成立改制工作组，对资产进行评估，对公司855人的身份置换、经济补偿安置费用从国有净资产中提取，实行比例安置补偿办法，夏艳红于2011年领取了2002年前身份置换金893.06元。金灯公司于2012年7月20日下达了【金总字（2012）35号】文件，以“长期旷工，严重违反公司制度，情节严重”为由，解除了与夏艳红的劳动关系。夏艳红在文件上签字，夏艳红于2012年8月1日进行失业登记，双方为解除劳动关系后的双倍工资、经济赔偿金发生纠纷，夏艳红于2013年6月19日向新乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付双倍工资和经济赔偿金，仲裁委于2013年10月16日作出新劳人仲裁字（2013）37号裁决书，不支持夏艳红的申诉请求。夏艳红不服诉至法院。
原审法院认为，1、关于双倍工资。《中华人民共和国劳动合同法》于2008年1月1日实施，该法第八十二条规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定：用人单位自用工之日期超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”。夏艳红于2012年8月1日进行失业登记，于2013年6月19日向新乡县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，夏艳红主张11个月双倍工资不超一年仲裁时效的规定，故对夏艳红该项诉讼请求应予支持。双方解除劳动合同前最低工资标准为1080元／月，双倍工资应为11880元（1080元＊11月）。2、关于经济赔偿金。本案金灯公司是以夏艳红“长期旷工，严重违反公司制度，情节严重”为由解除了与夏艳红的劳动关系。金灯公司提交的关于夏艳红连续旷工情况的证据缺乏客观性，金灯公司解除与夏艳红的劳动关系的事实证据不足。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十条“用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第四十七条规定的经济补偿金标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”《劳动合同法实施条例》第二十七条：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”之规定执行。双方解除劳动合同前最低工资标准为1080元／月。2002年前的身份置换金应视为经济补偿金的性质，2002年1月至2012年8月夏艳红工作年限为11年，经济赔偿金为23760元（1080元／月×11月×2倍）。夏艳红应得的双倍工资和经济赔偿金共计35640元。故依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、第九十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第二十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，原审判决：一、限新乡金灯水泥有限公司于判决生效后十日内支付夏艳红35640元；二、驳回夏艳红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定。加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由新乡金灯水泥有限公司负担。
夏艳红上诉称：一、一审判决按照解除劳动关系前新乡市最低工资标准1080元／月认定其双倍工资为11880元错误。因一审中金灯公司未提交解除劳动关系前12个月的工资表，依据证据规则，其应承担举证不能的后果，应认定夏艳红主张的月工资2000元的标准。二、一审认定赔偿金的标准和期限及适用法律错误。首先，夏艳红领取的身份置换金不是经济补偿金，更不能将领取的1／3身份置换金认定为其已全部领取了2002年之前的经济补偿金。一审认定2002年之前的身份置换金夏艳红已领取，应视为对夏艳红的经济补偿错误，赔偿金应当自其参加工作的时间（1993年10月）起计算。其次，依据上诉第一项理由，赔偿金标准应按照夏艳红主张的2000元／月计算。最后，《劳动合同法实施条例》第25条规定：用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起。因此，夏艳红的经济赔偿金的支付年限为20年。故请求：1、撤销原判；2、依法改判金灯公司向夏艳红支付因没有签订书面劳动合同而应承担的11个月的双倍工资2000元／月×11个月=22000元；3、改判金灯公司支付夏艳红经济赔偿金2000元／月×20个月×2倍=80000元。
金灯公司的上诉及答辩意见为：一、夏艳红要求金灯公司支付因没有签订书面劳动合同而应支付的双倍工资的请求已经超过仲裁时效。夏艳红于2012年7月20日因旷工被公司解除劳动关系，同年5月26日自行办理离厂手续，档案于同年8月1日转到新乡市失业保险管理中心，按月领取失业金。依据《劳动合同法》第八十二条、九十七条、《劳动合同法实施条例》第六条、《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，夏艳红主张11个月的双倍工资应当是2008年2月1日至12月31日的双倍工资差额，该双倍工资差额属于因违反法律的一种惩罚，不属于拖欠劳动报酬发生争议，应当遵守仲裁时效的规定，夏艳红应当在2009年12月31日前申请仲裁，其于2013年6月19日申请仲裁，早已超仲裁时效。二、金灯公司依法不需要向夏艳红支付经济赔偿金。公司提供的化验室2012年6月份的人工考勤表及工资表可以证明夏艳红自2012年5月27日起连续旷工，金灯公司依据公司《关于加强劳动纪律的管理办法》第十条及《劳动合同法》第三十九条的规定，并在工会组织合法、程序合法的情况下，以“旷工和违反公司制度”为由解除与之的劳动关系合法有效。同时，夏艳红所从事的是化验员工作，依据《职业病防治法》第二条及劳动人事部《关于改由各主管部门审批提前退休工种的通知》之规定，不属于职业病工种范畴，依法不需要进行离岗前职业健康检查。并且，从夏艳红签收解除劳动关系的决定，进行失业登记，签字认可6月份工资扣除工作服款的行为可知，公司已履行告知义务，故公司与之解除劳动关系合法有效。依据《劳动合同法》第四十八条之规定，用人单位只有在违法解除或终止劳动合同的情况下，才需支付赔偿金，公司依据《劳动合同法》第三十九条系合法解除与夏艳红的劳动关系，不应支付其经济赔偿金。综上，应撤销原判，改判驳回夏艳红的全部诉讼请求，并由其承担上诉等费用。
夏艳红的答辩意见同上诉状。补充答辩意见：认为公司解除劳动关系的理由是职工旷工，但原审中公司没有提供职工旷工的证据，其次，职工在工作中不同程度不同时间都接触到粉尘、高温、噪音的损害，在离岗前均未依照职业病防治法第36条的规定进行健康检查，因此金灯公司属于单方违法解除双方的劳动关系。
本院经审理查明：2012年5月26日金灯公司的职工离厂内部手续清单中显示经公司领导批准，解除与夏艳红的劳动关系。夏艳红认可其于2012年7月20日收到解除劳动关系的决定。另查明，2008年新乡市法定最低工资标准为每人每月550元。本院查明的其他事实与原审认定一致。
本院认为：对于双倍工资是否超时效以及计算标准问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”，第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资。”因双倍工资虽具有惩罚性质，但仍应属于劳动报酬范畴，依据上述规定，在双方解除或终止劳动关系的情况下，劳动者主张未签订劳动合同的双倍工资的仲裁时效应自劳动合同终止之日开始计算一年。本案中，夏艳红2012年7月20日收到解除劳动关系文件，于2013年6月19日申请仲裁，要求公司支付未签订劳动合同的双倍工资，不超时效。金灯公司上诉称夏艳红主张双倍工资的请求已超时效，没有法律依据，不应支持。但因《劳动合同法》自2008年1月1日起开始施行，依据该法第九十七条第二款之规定，金灯公司没有与夏艳红签订书面劳动合同，应自该法施行后的第二个月即2008年2月起按照新乡市法定最低工资标准支付夏艳红11个月的双倍工资差额，为6050元（550元／月×11月）。夏艳红要求按照月工资2000元的标准支付其双倍工资，没有依据，本院不予支持。
对于双方的劳动关系是否违法解除、金灯公司是否应支付经济赔偿金以及支付标准问题。《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，金灯公司认为夏艳红从2012年5月27日以后连续旷工，并于2012年7月20日以夏艳红“旷工和违反公司制度”为由解除与之的劳动关系，金灯公司对自己的主张负有举证责任，而金灯公司所出示考勤表、工资表、离厂清单等证据不足于证明夏艳红存在旷工行为，故金灯公司以“旷工和违反公司制度”为由解除双方劳动关系违法。依据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条之规定，金灯公司须依法支付夏艳红经济赔偿金。不过，因金灯公司在2002年企业改制时，已经依照政府相关文件的规定对夏艳红进行了经济补偿，依照《劳动合同法实施条例》第十条之规定，夏艳红此前的工作时间不应再计入经济补偿年限，据此，金灯公司应支付夏艳红11月的经济赔偿金23760元（11月×1080元／月×2）。夏艳红虽然主张金灯公司未按照改制文件及时足额支付其经济补偿金，但从金灯公司提供的文件内容和性质可知，金灯公司于2002年的改制并非企业自主改制，而是政府主导下进行的改制，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第二条规定，双方对2002年之前的经济补偿标准、数额和期限所产生的争议不属于人民法院受案范围，本院不予处理。夏艳红要求按照2000元的标准计算经济赔偿金，没有依据，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省新乡县人民法院（2014）新民初字第51号民事判决第二项；
二、变更河南省新乡县人民法院（2014）新民初字第51号民事判决第一项为新乡金灯水泥有限公司于本判决生效后十日内支付夏艳红双倍工资差额和经济赔偿金共计29810元。
如果金灯公司未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由新乡金灯水泥有限公司承担；二审案件受理费20元，由新乡金灯水泥有限公司和夏艳红各承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 田泽华
审判员 李书光
审判员 张颜民
二〇一四年十二月十二日
书记员 刘万发