新疆维吾尔自治区伊犁哈萨克自治州塔城地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）塔民一终字第910号
上诉人（原审原告）：硕勒盘·阿依丁，女，1997年5月27日出生，哈萨克族，住托里县。
上诉人（原审原告）：阿依丁·哈泽孜别克，男，1974年12月2日出生，哈萨克族，住托里县。
共同委托代理人（特别授权）：拉扎提·唐海（系阿依丁·哈泽孜别克的叔叔），男，1942年12月25日出生，哈萨克族，住托里县。
被上诉人（原审被告）：陈祥风，女，1960年2月18日出生，汉族，无固定职业，住托里县。
委托代理人（特别授权）：易绍云（系陈祥风妹夫），男，1966年5月20日出生，汉族，住托里县。
委托代理人（特别授权）：刘永建，新疆文刚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：宋效营，男，成年人，汉族，驾驶员，现下落不明。
上诉人硕勒盘·阿依丁、阿依丁·哈泽孜别克因与被上诉人陈祥风、宋效营机动车交通事故责任纠纷一案，前由托里县人民法院于2006年12月4日作出（2006）托民一初字第345号民事判决，陈祥风不服，上诉至本院，本院作出（2010）塔民一终字第632号民事裁定，发回托里县人民法院重审。托里县人民法院于2011年8月3日作出（2011）托民一初字第508号民事判决，阿依丁·哈泽孜别克不服，上诉至本院，本院作出（2012）塔民一终字第391号民事裁定，再次发回托里县人民法院重审。托里县人民法院于2013年10月29日作出（2013）托民一初字第451号民事判决，宣判后，硕勒盘·阿依丁、阿依丁·哈泽孜别克不服，向本院提起上诉。本院于2014年11月26日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月26日公开开庭审理了本案。上诉人硕勒盘·阿依丁的法定代理人即上诉人阿依丁·哈泽孜别克及共同委托代理人拉扎提·唐海，被上诉人陈祥风的委托代理人易绍云、刘永建到庭参加诉讼，被上诉人宋效营经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2001年6月3日23时，被告宋效营驾驶新G135**号小四轮拖拉机由南向北行驶，原告阿依丁·哈泽孜别克驾驶新G025**号幸福250型二轮摩托车由北向南行驶，两车途经托里城镇看守所附近大桥时相撞，造成原告阿依丁·哈泽孜别克受伤、摩托车损坏的交通事故。2001年7月18日托里县公安局交通警察大队对该起交通事故作出《道路交通事故责任认定书》，认定被告宋效营负该事故的主要责任，原告阿依丁·哈泽孜别克负次要责任。事故发生后，原告入住托里县人民医院，托里县人民医院根据原告病情建议转上级人民医院治疗。原告阿依丁·哈泽孜别克于2001年6月4日入住新疆生产建设兵团农业建设第九师医院（以下简称农九师医院），于2001年6月23日出院，住院20天，出院医嘱：巩固治疗，必要时转上级医院诊治。该院长期医嘱单医嘱为需一人陪护。诊断证明书中诊断原告去上级医院作核磁共振。原告阿依丁·哈泽孜别克在托里县人民医院住院及门诊产生医疗费243.1元（其中住院费用122元，门诊121.1元）；在农九师医院住院、门诊及复印病历工本费为5722.11元（其中住院费用为5254.41元，门诊CT检查460元，工本费7.7元）；在新疆医科大学第一附属医院及自治区人民医院门诊检查、治疗费用为5965.71元（门诊5930.71元，挂号35元），以上医疗费合计11930.92元。2001年7月至2003年期间，原告多次到乌鲁木齐检查，产生交通费800元，住宿费300元。另查明，新G135**号小四轮拖拉机的车主为被告陈祥风。事故发生后，被告陈祥风给原告阿依丁·哈泽孜别克支付了5500元。原告的医疗费票据、住宿费票据的原件，被被告陈祥风的丈夫拿走，与原件核对无异。还查明，原告硕勒盘·阿依丁花去门诊医疗费298.7元。
原审认为，原告阿依丁·哈泽孜别克因交通事故受伤事实存在。对其请求被告陈祥风、宋效营赔偿经济损失，符合法律规定的，应予支持。根据农九师医院住院病历长期医嘱证实需一人陪护，故支持阿依丁·哈泽孜别克住院期间的陪护费138.6元（6.93元／天×20天）。对其请求赔偿陪护人员误工费，无法律依据，不予支持。对其请求赔偿780天的误工损失，因未提供相关证据，故只支持其在农九师住院期间的误工费194.6元（9.73元／天×20天）。原告请求赔偿摩托车损失证据不足，庭审中被告陈祥风愿意赔偿300元，应予采信。原告请求赔偿精神损害抚慰金，因其伤情达不到伤残程度，故不予支持。该交通事故经托里县公安局交通警察大队的《道路交通事故责任认定书》认定被告宋效营负事故的主要责任，故被告方应当承担原告阿依丁·哈泽孜别克损失的70%责任。原告阿依丁·哈泽孜别克的损失为：医疗费11930.92元；住院伙食补助费300元（15元／天×20天）；陪护费138.6元（6.93元／天×20天）；误工费194.6元（9.73元／天×20天），住宿费300元，交通费800元，鉴定费30元，公告费800元，送达费用390元（调取证据250元＋送达费用40元＋案卷投递费100元）；摩托车损失300元，以上合计15184.12元。被告应当承担70%，即10628.88元。扣减被告陈祥风已支付的5500元，为5128.88元。原告硕勒盘·阿依丁的医疗费298.7元，交通费100元被告方认可，合计398.7元的70%，即279元，应当由被告陈祥风、宋效营赔付。对被告陈祥风答辩本案已过诉讼时效，因该案在2006年一审时，被告宋效营、陈祥风放弃其诉讼权利，现主张不予支持。遂判决：一、被告陈祥风、宋效营自本判决生效后十日内赔偿原告阿依丁·哈泽孜别克经济损失5128.88元；二、被告陈祥风、宋效营自本判决生效后十日内共同赔偿原告硕勒盘·阿依丁经济损失279元；三、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费2010元，其他费用100元，合计2110元，由原告阿依丁·哈泽孜别克及硕勒盘·阿依丁负担1800元，被告宋效营及陈祥风负担211元。
阿依丁·哈泽孜别克、硕勒盘·阿依丁不服一审判决，向本院提起上诉称，1、原审程序错误。张某甲为（2011）托民一初字第508号案件中的书记员，而在本次庭审中却担任审判长，古某在上一案件中担任了翻译；2、一审对上诉人全部诉讼请求83061元未予以认定错误。综上，请求二审改判。
被上诉人陈祥风答辩称，1、原审程序合法。审判长张某甲从未在以往的合议庭中出现过，只出现过书记员张某乙。审判员古某虽担任过以往案件中的翻译，但不是法定回避的理由；2、关于赔偿数额，原审认定事实清楚。被上诉人认为原审数额偏高，但为息事宁人就未提起上诉，上诉人所称的损失是用了很多无效票据且存在重复计算等问题。另大部分损失是上诉人自身的原因造成的。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
被上诉人宋效营经公告传唤未到庭，视为放弃答辩。
本院经审理查明的事实与原审认定相一致。
本案的争议焦点为：1、原审程序是否违法？2、原审对赔偿项目及数额的认定是否正确？
本院认为，关于焦点一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十五条第一款的规定：“当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出”。本案中，（2011）托民一初字第508号案中的书记员为张某乙，审判长张某甲从未参与过以往的审理。审判员古某虽担任过本案以往审理时的翻译，但在一审开庭时，上诉人并未对其提出回避申请。据此，原审程序并无不当，上诉人认为原审程序错误的上诉理由，本院不予支持。
关于焦点二，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工费根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”；本解释第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级虽护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。……”；本解释第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……”。关于以上各项费用的标准，本解释第三十五条规定：“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”。本案中，原审依据所查明的事实和上诉人所提供的有效证据对符合法律规定的均已支持，但所确定的赔偿标准有误。本院予以纠正。本案中上诉人的误工费、护理费及住院伙食补助费的标准应当按照（2013）托民一初字第451号案件庭审辩论终结时的上一年度的职工的平均工资计算，即2012年在岗职工的平均工资为45243元，日平均工资为124元。2012年度当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为25元。综上，原告阿依丁·哈泽孜别克因此次交通事故造成的损失为：医疗费11930.92元，住院伙食补助费500元（25元／天×20天），护理费2480元（124元／天×20天），误工费2480元（124元／天×20天），住宿费300元，交通费800元，鉴定费30元，公告费800元，送达费用390元，摩托车损失300元，以上合计20010.92元。被上诉人宋效营承担70%，即14007.64元。减去被上诉人陈祥风已支付的5500元，为8507.64元。原审对上诉人硕勒盘·阿依丁经济损失279元的计算正确。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款的规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”。本案中，被上诉人宋效营是被上诉人陈祥风的的雇员，由于在本案的交通事故中，托里县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故责任认定书》，认定被告宋效营负该事故的主要责任，据此，被上诉人宋效营应对上诉人阿依丁·哈泽孜别克、硕勒盘·阿依丁的损失承担连带清偿责任。
综上，原判决认定事实清楚，适用法律部分有误，本院应予纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第三十五条，《中华人民共和国民事起诉法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销托里县人民法院（2013）托民一初字第451号民事判决；
二、被上诉人陈祥风自本判决生效后十日内赔偿上诉人阿依丁·哈泽孜别克8507.64元。被上诉人宋效营承担连带责任；
三、被上诉人陈祥风自本判决生效后十日内赔偿上诉人硕勒盘·阿依丁经济损失279元。被上诉人宋效营承担连带责任；
四、驳回上诉人阿依丁·哈泽孜别克、硕勒盘·阿依丁的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费2010元，其他费用100元，；二审案件受理费710元，投递费500元，公告费770元，合计4090元，由上诉人阿依丁·哈泽孜别克、硕勒盘·阿依丁负担3272元，被上诉人陈祥风、宋效营负担818元。
本判决为终审判决。
审 判 长 任 德 惠
审 判 员 潘 宏
代理审判员 艾山古丽
二〇一五年三月十日
书 记 员 拉 扎 提