陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）汉中民一终字第00455号
上诉人（原审被告）略阳县市政工程管理所，住所地：略阳县城菜籽坝新区。
法定代表人徐民业，任该所所长。
委托代理人李灿明，陕西兴州律师事务所律师。
委托代理人郭满堂，男，系略阳县市政工程管理所副所长。
被上诉人（原审原告）邹桂芳，女，生于1954年10月18日，汉族，陕西省略阳县人，居民。
委托代理人郭志壮，陕西磷化法律服务所法律工作者。
上诉人略阳县市政工程管理所因与被上诉人邹桂芳提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省略阳县人民法院（2014）略民初字第00244号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人略阳县市政工程管理所委托代理人李灿明、郭满堂，被上诉人邹桂芳及委托代理人郭志壮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，1998年1月1日起邹桂芳受略阳县市政工程管理所雇佣从事环卫工作，双方签订有劳务合同，合同期限一年，每年续签，2013年月工资1120元。略阳县市政工程管理所知晓邹桂芳患有二型糖尿病。2013年11月19日上午七点多，邹桂芳在清扫略阳县环城路江神庙路段卫生时，不慎跪倒在地受伤，被过路的卖菜人白海霞扶起，饭馆老板陈学帮忙告知邹桂芳家人，当天七点四十分左右邹桂芳电话告知略阳县市政工程管理所自己扫地时受伤。邹桂芳被家人送往略阳铁路医院住院治疗，诊断为：1、右髌骨骨折；2、二型糖尿病。住院27天，共花去医疗费13466.17元（含治疗糖尿病费用2218.90元），其中医保已报销7883.87元，邹桂芳自己支付5582.30元。其伤情经陕西汉中汉航法医司法鉴定所评定为九级伤残；需要二次手术费5000元、住院20天。支出鉴定费1300元。邹桂芳于2014年4月8日向略阳县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2014年4月10日略阳县人力资源和社会保障局依邹桂芳主体不适格给其下发了不予受理决定书。
原审另查明：略阳县市政工程管理所的《环卫队管理制度》规定扫地必须在每天早上七点前完成。庭审中，略阳县市政工程管理所陈述环卫工偶尔也存在超过上午七点没有扫完的现象。
原审法院认为，邹桂芳同略阳县市政工程管理所虽然签定了劳动用工合同，但从实际情况来看，邹桂芳已超过劳动法规定的法定年龄55周岁，在劳动当中虽然要服从略阳县市政工程管理所的指挥和监督，但并未成为该单位的成员，劳动过程主要依靠其独立完成，邹桂芳提供劳务，略阳县市政工程管理所支付其劳务报酬，因此双方形成的是雇佣合同关系。白海霞和陈学的证言、事发当日上午七点四十分左右略阳县市政工程管理所接到邹桂芳受伤的告知电话，均能证实其受伤时间确实超过上午七点，略阳县市政工程管理所当庭认可环卫工也存在七点钟没有扫完的现象，且也没有提供邹桂芳在事发当日七点已经完成清扫任务的证据，因此对邹桂芳在提供雇佣活动中受伤的事实予以确认。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定提供劳务一方因劳务自己受到损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。邹桂芳在雇佣期间，依法应得到劳动保护。略阳县市政工程管理所无证据证实邹桂芳受伤的发生与其的故意或重大过失有关，因此略阳县市政工程管理所应当对邹桂芳在提供劳务活动中遭受人身损害承担全部赔偿责任。邹桂芳受伤住院治疗费13466.17元（含糖尿病治疗费用2218.90元），医保报销后还有5582.30元邹桂芳自己支付，二次手术费5000元，合计确认邹桂芳医疗费10582.30元。首次住院27天，二次手术20天，因此住院天数确认47天。其各项损失（含二次手术费用）：1、邹桂芳每月工资1120元，日工资为37.33元，误工时间136天，误工费5076.88元（37.33元×136天=5076.88元）；2、医疗费10582.30元；3、住院伙食补助费1410元（30元×47天=1410元）；4、残疾赔偿金91432元（22858元×20年×20%=91432元）；5、营养费940元（20元×47天=940元）；6、护理费，邹桂芳要求每天100元，结合当地护工工资每天确定80元，因此护理费3760元（80元×47天=3760元）；7、精神抚慰金酌情支持2000元；8、鉴定费1300元。合计116501.18元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十一条、第二十三条至第二十五条之规定，遂判决：略阳县市政工程管理所赔偿邹桂芳误工费5076.88元、医疗费10582.30元、住院伙食补助费1410元、残疾赔偿金91432元、营养费940元、护理费3760元、精神抚慰金2000元、鉴定费1300元，各项合计116501.18元（限判决生效后30日履行完毕）。
上诉人略阳县市政工程管理所不服原审判决，上诉称：1、原审判决认定事实错误。被上诉人受伤后，入院病历记载：2小时前患者行走时突发晕厥不慎摔倒，右膝部跪于地上，伤后感右膝部疼痛剧烈……。从被上诉人入院自诉的病史来看，被上诉人是在行走中受伤，不是在清扫道路摔伤，当事人自认事实高于其他形式的证据，原审采信孤立的一份证人证言不符合认证规则。且上诉人的《环卫管理制度》明确规定，环卫员工必须在每日上午7点以前清扫完街道，被上诉人患有糖尿病，事发当天被上诉人住院检查时，血糖为7.91，属于偏高，被上诉人在行走过程中突然晕厥，与上诉人知情被上诉人病情没有法律上的因果关系。因此原审认定事实错误。2、原审判决适用法律错误。《侵权责任法》第三十五条规定的是对个人之间形成劳务关系，发生侵权后的责任承担，而本案属于个人与单位之间形成的劳务关系，明显不当。综上，请求二审法院撤销原判并依法改判驳回上诉人的诉讼请求。
被上诉人邹桂芳答辩称，答辩人受伤地点在本人清扫工作区域，答辩人在事发后及时向被答辩人电话告知了上班受伤的经过和情况，被答辩人也承认接听了答辩人受伤的汇报电话，原审中证人白海霞证明她看到答辩人扫地时摔倒的事实。答辩人清扫的路段仅一人完成清扫工作，遇到垃圾多的时候在规定时间内（上午7时）清扫不完，答辩人也多次向被答辩人反映过。即使超过了规定时间，因工作受到的损害也应由被答辩人承担赔偿。医院病历中被答辩人自诉受伤经过为“行走中受伤”，是因为在答辩人从事环卫清扫工作十几年中，被答辩人从来没有为包括答辩人在内的任何受雇人解决过医疗费用，答辩人只有通过城镇居民医疗保险来解决医疗费用，所以才那样陈述受伤原因。另外，原审判决虽然使用法律有瑕疵，但判决结果正确。综上请求依法驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明，邹桂芳完成清扫工作的时间为：上午7时之前完成工作路段的彻底清扫（大清扫），上午上班时间为7时至12时（7时完成大清扫后可以稍作休息），下午上班时间为14时至18时。二审查明的其他事实与原审认定事实一致。
上述事实，有上诉人、被上诉人陈述，白海霞、陈学证人证言等证据材料载卷证实，事实清楚，证据充分，足以认定。
本院认为，本案争议的焦点是被上诉人的损伤是否是在从事上诉人指派的雇佣活动中造成及上诉人应否承担赔偿责任。本案中上诉人、被上诉人双方对被上诉人是在工作路段受伤及受伤时间、损失范围，没有异议，本院予以确认。本案中，上诉人认为依据《环卫队管理制度》规定，扫地必须在每天早上七点前完成，被上诉人受伤在7点之后，不是因为完成清扫工作受伤。根据上诉人代理人陈述，被上诉人7点前完成大清扫后，还要继续上班至12时，7时并不是被上诉人完成工作的结束时间，而是上诉人对被上诉人工作的具体要求，因此被上诉人受伤时间应当确认在工作时间内。医院的病例虽记载被上诉人自诉系行走不慎摔倒，被上诉人辩解系为了解决医疗费用才作此陈述。根据查明事实，上诉人在被上诉人治疗期间未为其垫支费用，被上诉人在医疗保险报销了部分医疗费用，被上诉人的辩解符合本案实际情况，故被上诉人在医院的病例中的陈述不能作为上诉人反驳原审法院认定事实的证据。被上诉人患有糖尿病，但该患病情况是否会造成晕厥摔倒，上诉人应当举证证明，其没有提供相应证据，上诉人认为不是因从事清扫工作受伤，其亦没有提供被上诉人损伤系其他原因致伤的证据。据此，原审判决依据被上诉人的陈述及证人证言认定本案事实，判决由上诉人承担赔偿责任并无不当。上诉人提出原审判决适用法律错误问题。经审查，本案系个人与单位之间形成劳务关系，原审判决适用《侵权责任法》第三十五条不当，应当使用最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条。另，原审判决在迟延履行给付义务法律后果部分适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条属法律条文引用错误，应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条，本院予以纠正。但该两处适用法律错误不影响本案判处结果。
综上，上诉人认为其不应当承担赔偿责任的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1100元，由上诉人略阳县市政工程管理所负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汤 涛
代理审判员 陈耀斌
代理审判员 金 庆
二〇一四年十月十一日
书 记 员 张 莹