黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黑01民终3190号上诉人（原审被告）哈尔滨天捷奥斯博�新技术有限公司，住所地哈尔滨利民经济技术开发区萧红大街。法定代表人宋爱军，总经理。委托代理人刘楷，住哈尔滨市香坊区。委托代理人孙丽，住哈尔滨市南岗区。被上诉人（原审原告）赵志远，住哈尔滨市香坊区。哈尔滨天捷奥斯博高新技术有限公司（以下简称天捷公司）因与赵志远劳动争议一案，不服黑龙江省哈尔滨市呼兰区人民法院（2016）黑0111民初746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月14日受理此案后，依法组成合议庭，于2016年7月29日公开开庭审理了本案。天捷公司的委托代理人刘楷、孙丽，赵志远到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵志远在原审起诉时称：赵志远于2014年7月7日入职哈尔滨市天捷奥斯博高新技术有限公司，作为该公司的暖通工程师。到2014年8月7日期间，赵志�多次要求与天捷公司签订劳动合同，但天捷公司以赵志远仍处于试用期为由不与之签订劳动合同，也未为赵志远缴纳社会保险。直至2014年11与天捷公司才与赵志远签订了自2014年11月1日至2015年11月1日为期一年零一天的劳动合同，且规定试用期为0天。在合同期间赵志远对待工作认真负责，从未因自己的疏忽或过失给单位造成损失，但天捷公司以口头约定年终奖为由，时常拖欠工资，不及时为员工缴纳社会保险。直至2015年的11月份合同期满，天捷公司仍然将赵志远留于单位工作，双方虽未续签合同但具有事实上的劳动关系。2015年12月7日，赵志远突然接到天捷公司的书面通知，写明赵志远被辞退，并要求赵志远于当日做好工作交接，第二天不用来了。赵志远向天捷公司索要自己被拖欠的双倍工资差额及经济赔偿金等，但天捷公司不愿支付，双方之间产生了纠纷。于是赵�远向天捷公司注册所在哈尔滨市呼兰区的劳动仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委员会）申请劳动仲裁。该仲裁委员会于2016年2月22日做出仲裁裁决，并于2016年3月3日将裁决结果告知赵志远。赵志远对仲裁结果不服，认为根据其与天捷公司签订的劳动合同，赵志远在入职一个月后至签订合同期间，即2014年8月至10月底天捷公司都未与其签订劳动合同，并以试用期为由消减赵志远工资，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》（以下简称《劳动合同法实施条例》）第六条的规定，天捷公司应支付赵志远2014年8月至11月的双倍工资差额；在赵志远与天捷公司所签订的唯一一份劳动合同上双方未约定试用期，赵志远请求法院判令天捷公司支付赵志远2014年7月至9月的工资补差款；赵志远于2014年7月7日至2015年12月7日在天捷公司工作了一年零五个月的时间，根据《中华人民共和�劳动合同法》第四十七条的规定，请求法院依法判令天捷公司支付赵志远一个半月的解除劳动关系前12个月平均工资；2015年11月1日之后至12月7日，双方虽未续签书面劳动合同，但天捷公司未告知赵志远有解除劳动关系的意图，赵志远依旧照常工作，双方形成了事实劳动关系，且天捷公司又超出一个月之后才通知赵志远单方解除劳动关系，在法律上是默认为天捷公司已经与赵志远签订了无固定期限劳动合同合同期内，天捷公司无故非法辞退赵志远，应双倍支付经济赔偿金，故天捷公司应在赔偿赵志远一个半月的月平均工资基础上，再赔偿6435元。综上，请求判令：1、天捷公司向赵志远支付2014年8月7日至2014年10月31日不与赵志远签订劳动合同的双倍工资赔偿12870元（请求的第1项与第3项除去七月份的工资补差款，共同构成双倍工资差额）；2、天捷公司为赵志远补缴2014年7�至10月未缴纳的社会保险金；3、天捷公司向赵志远支付2014年7月至2014年9月30日的工资补差款2370元；4、天捷公司向赵志远支付单方解除劳动合同的经济补偿金6435元；5、天捷公司向赵志远支付因非法解除劳动关系而应赔偿的除第四项外剩余的经济补偿金6435元；6、天捷公司向赵志远支付解除劳动关系未提前30天的书面形式通知赵志远本人的代通知金，金额为一个月实发工资4290元。天捷公司原审时辩称：请求驳回赵志远的诉讼请求。事实和利用如下：1、赵志远2014年8月至2014年10月的双倍工资赔偿。赵志远在此工作期间一直没有提出任何异议，所以在此期间双方并不存在任何争议。且10月份工资及社保，我公司已按正式入职的薪金予以发放。赵志远于2016年1月方申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》（以下简称《劳动仲裁法》）第二十七�，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，劳动仲裁委员会裁决合法合理，请求法院依法驳回赵志远该部分不合理诉请。2、赵志远2014年7月7日入职我公司，双方约定3个月为试用期工资为3500元（含社会保险金），赵志远没有提出任何争议，并且其本人已经缴纳了社会保险金。2014年10月社会保险金公司财务人员已经于2014年11月12日汇到赵志远中国银行的银行卡内，总额为752.40元。赵志远于2016年1月方申请该部分的劳动仲裁，已超出一年法定时效，应予驳回。3、赵志远2014年7月7日至2014年9月30日工资补差款，因超出一年法定时效，不同意赔偿。4、赵志远请求的经济补偿金6435元（解除劳动合同前十二个月平均工资为4290元×1.5个月），天捷公司同意支付，但要酌情支付部分经济补偿金。因赵志远利用工作时间，工作电脑，工作场所，开网店。在同事中造成了不良影响。遂公司�定不与其续接劳动合同，请求法院酌情支付补偿金。5、赵志远请求的非法解除劳动关系的赔偿金，我公司认为，赵志远在公司工作期间不能胜任其工作岗位的工作，公司总经理多次找其谈话要求加强业务能力，直到赵志远离开公司之前也没有改变；赵志远在公司总经理开会期间睡觉，并受到总经理的点名批评，在员工面前影响恶劣；赵志远利用工作期间经营其网站产品（淘宝商铺：AJ源代码），工作期间利用公司会议室为其本人经营的网站产品拍照并上传其网站作为产品展示图片；赵志远的工作期间上网看视频和听音乐（NBA电影等），违反公司的规章制度；赵志远在工作期间玩手机做与工作无关的事宜。综上，赵志远在工作期间多次违反公司规章制度，在员工内部产生了不良影响。根据相关规定，公司在赵志远合同期满后通知本人不再续签劳动合同，不存在赵志远所诉请的非法解除劳动关系。故赵志远的不合理部分诉请应予驳回。原审判决查明：2014年7月7日，赵志远入职天捷公司工作，自2014年7月至9月，每月实发工资分别为2891元、3500元、3500元，赵志远自行交纳各项社会保险。2014年11月4日，双方签订劳动合同，合同第一条约定合同期限为壹年零壹日，自2014年11月1日起至2015年11月1日止，其中试用期0（月、天），每月应发工资为4290元，天捷公司给赵志远交纳养老保险（自2014年11月起至2015年12月止）、失业保险（自2014年12月起至2015年12月止）、医疗保险（自2014年12月起至2015年12月止）。2015年12月7日，天捷公司向赵志远发送终止劳动合同通知书，赵志远于员工确认书上签名确认。2014年12月14日，赵志远在企业职工解除（终止）劳动合同备案登记表上签字确认。2016年1月15日，赵志远向劳动委员会申请劳动仲裁，经哈�劳人仲字[2016]第9号仲裁裁决书（终局裁决）裁决，天捷公司应给付赵志远工资补差款1580元、经济补偿金6435元。赵志远对上述裁决结果不服，于2016年3月17日起诉至法院。原审判决认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。2014年7月7日赵志远入职天捷公司工作至2015年12月7日离职期间，是双方劳动关系存续期间。一、赵志远在明知双方在2014年7月至2014年10月31日期间未签订劳动合同，且天捷公司未为其缴纳社会保险费的情况下，于2016年1月方申请劳动仲裁，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，赵志远第一项要求天捷公司支付2014年7月至2014年10月31日不签订劳动合同的双倍工资赔偿的请求，因已超出时效，本院不予支持。二、对赵志远第二项诉讼请求要求天捷公司补缴2014年7月至10月未缴纳的社会保险的诉讼请求，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条和《社会保险费征收暂行条例》第13条规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，本院对该主张不予评判，赵志远应向相关部门主张权利。三、根据《调解仲裁法》第二十七条第四款规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。赵志远要求天捷公司对2014年7月7日至2014年9月30日的工资补进行补差的第三项诉讼请求，未超出法定时效，本院予以支持。对于补发金额，双方合同签订期限虽标明为“壹年零壹天”，但从下列注明的时间区间“2014年11月1日至2015年11月1日”来看，其约定真意应认为一年，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称《劳动合同法》）第十九条第一款规定，劳动合同期限3个月以上不满一年的，试用期间不得超过1个月，天捷主张上述期间均为赵志远试用期的抗辩主张不符合法律的规定，本院不予支持，天捷公司应按双方签订的劳动合同期间的应发工资4,290.00元补发原告2014年9月、10月两个月的工资差1,580.00元[（4,290.00元-3,500.00元）×2月]。天捷公司主张双方间签订的劳动合同期限为一年以上，试用期按法定计算应为2个月，仅同意补发赵志远1个月工资款的抗辩主张，于法无据，本院不予支持。四、赵志远在2015年11月1日劳动合同期满后仍于天捷公司至2015年12月7日，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款之规定，“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人�位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。”应认定双方存在事实劳动合同关系，天捷公司在双方劳动合同存续期间，无法定理由单方解除与赵志远的劳动关系，赵志远要求天捷公司支付经济补偿金，并根据《劳动合同法》第八十七条规定支付赔偿金的诉讼请求，符合法律的规定，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。结合赵志远自2014年7月7日至2015年12月7日，工作年限为1年5个月的事实，对赵志远起诉第四项诉讼请求要求天捷公司支付单方解除劳动合同的经济补偿金及第五项诉讼请求要求天捷公司支付因非法解除劳动合同的赔偿金的主张，本院予以合并支持，天捷公司应支付赵志远赔偿金12,870.00元[（4,290.00元×1.5个月×2（倍）]。对天捷公司所称赵志远严重违反用人单位的规章制度，天捷公司行使单方合同解除权的抗辩主张，本院认为，天捷公司未能举示证据证明天捷公司计算机管理制度系通过民主程序制定而成，且赵志远在该公司工作期间，天捷公司未因其违反公司制度对赵志远实施过惩罚措施，结合天捷公司系以终止劳动合同为由通知赵志远解除双方间劳动关系的事实，本院对天捷公司行使单方解除权拒绝给付经济补偿金及赔偿金的抗辩主张，不予支持。五、根据《黑龙江省人力资源和社会保障局》（黑人社发[2012]65号）第十二条规定，用人单位违法解除或终止劳动合同，应依据《劳动合同法》第八十七条及《劳动合同法实施条例》第二十五条的规定支付赔偿金。劳动者同时以用人单位未提前三十日通知解除劳动合同为由要求解除劳动合同为由要求额外支付一个月工资的，不予支持。赵志远第六项诉讼请求要求天捷公司给付代通知金的诉讼请求，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第十九条、第三十九条、第四十条、第四十四条第二款第（一）项、第四十六条第二款第（五）项、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决：一、被告哈尔滨天捷奥斯博高新技术有限公司补发原告2014年9月、10月两个月的工资差1,580.00元；二、被告哈尔滨天捷奥斯博高新技术有限公司给付原告赵志远赔偿金12,870.00元；三、驳回原告�志远的其他诉讼请求。上述第一、二项判项于本判决生效之日起十日内履行。被告逾期不履行的，应当自生效法律文书确定的履行期间届满之日起加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由被告哈尔滨天捷奥斯博高新技术有限公司负担5.00元。天捷公司不服上述判决，向本院提起上诉称：1、关于补发两个月工资差1580元问题。赵志远在天捷公司一年多，试用期不是1个月，应为2个月，并且天捷公司不存在拖欠赵志远工资的情况。2、关于给付赵志远赔偿金12870元问题。一审法院做出的关于非法解除劳动关系的主张不成立，天捷公司不应支付2倍的赔偿金。赵志远在工作期间，严重违反用人单位的规章制度，天捷公司不是无故解除劳动关系。请求二审法院撤销一审判决，改判天捷公司支付赵志远一个月工资差，支付赵志远1.5倍经济补偿金（4290×1.5=6435元）。二审审理期间，双方当事人均未提供新的证据。二审查明的事实与原审判决认定的事实相同。本院认为：企业与劳动者订立或解除劳动关系均应依照相关法律规定办理各项手续，如出现违反相关法律规定的行为即应承担相关不利后果。天捷公司与赵志远的劳动关系已经终止，天捷公司应当按照相关规定支付赵志远赔偿金。关于补发赵志远两个月工资差1580元问题。依据双方签订的劳动合同，双方约定的劳动合同期限应为一年，按照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条规定，赵志远的试用期不得超过1个月，天捷公司有3个月未按转正工资为赵志远发放工资不符合法律规定，因此，原审判决天捷公司为赵志远补发2个月工资差额并无不当。关于给付赵志远赔偿金12870元问题。赵志远与天捷公司签�的劳动合同到期后，赵志远仍在天捷公司工作，双方仍然存在事实上的劳动合同关系。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。天捷公司未提供证据证明其对赵志远作出终止劳动合同的通知符合法律规定及有法定终止双方劳动关系的事由。按照法律规定，天捷公司应按经济补偿标准的二倍向赵志远支付赔偿金。综上，天捷公司上诉请求无事实和法律依据，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉审案件受理费10元，由上诉人哈尔滨天捷奥斯博高新技术有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 柳 波审 判 员 万 迎代理审判员 宋 凯二〇一六年七月二十九日书 记 员 白恩奇于文娟