山东省日照市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁11民终661号
上诉人（原审原告）：谢玉山，男。
委托代理人：章志峰，河北十力律师事务所广平分所律师。
上诉人（原审被告）：吉林省长久物流有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市李沧区文昌路317号A-4号楼04户。
法定代表人：薄世久，董事长。
委托代理人：袁亚亚，北京市中森律师事务所律师。
委托代理人：杨威，北京市中森律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司，住所地山东省青岛市李沧区青峰路64号。
被上诉人（原审被告）：鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司，住所地山东省青岛市崂山区山东头路58号盛和大厦2号楼602、603室。
诉讼代表人：刘刚，副总经理。
委托代理人：王玮，该公司职工。
委托代理人：ＸＸ，该公司职工。
原审被告：刘某甲，男。
上诉人谢玉山、吉林省长久物流有限公司青岛分公司(以下简称长久物流青岛公司)因与被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司（以下简称太平洋财险李沧公司）、鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司（以下简称鑫安保险青岛公司）、原审被告刘某甲机动车交通事故责任纠纷一案，不服日照经济技术开发区人民法院（2015）日开民一初字第392号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明：2015年3月3日15时许，在G204线山东省日照市奎山汽车城路段处，谢玉山驾驶冀DZ****/D*C**挂号牌货车沿G204线由北向南行驶，与前方刘某甲驾驶的鲁B*****（临时）号牌货车（载有货车一辆）追尾相撞，致谢玉山受伤、两车部分受损。2015年3月16日，日照市公安局交通警察支队开发区大队作出第2015030302号道路交通事故认定书（简易程序），认定谢玉山负事故的主要责任，刘某甲负事故的次要责任。
谢玉山受伤后在日照市中医医院住院治疗1天（自2015年3月3日至3月4日），支出住院医疗费4190.1元、门诊医疗费151.5元；在邯郸市总工会职工医院住院治疗29天（自2015年3月4日至4月2日），支出住院医疗费20873.32元。谢玉山的伤情经诊断为左胫腓骨粉碎性骨折。应谢玉山的申请，原审法院依法委托山东金盾司法鉴定所对谢玉山的伤残程度、后续治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2015年8月12日，该所出具鉴定意见书，鉴定意见为谢玉山左下肢损伤构成十级伤残一处，二次手术费8000元，误工期限180日，90日内需设置他人陪护，90日内需补充营养。谢玉山支出法医鉴定费3000元。谢玉山要求刘某甲、长久物流青岛公司、太平洋财险李沧公司、鑫安保险青岛公司赔偿其精神损害抚慰金
3000元，并在交强险限额内优先支付。谢玉山驾驶的冀DZ****/D1C19挂号牌货车经河北千美保险公估有限公司评估，损失为24165元，谢玉山支出价格鉴证费800元。谢玉山还支出吊车费2000元、施救费1200元、场地占用费280元。谢玉山另主张被扶养人生活费5175.3元。鑫安保险青岛公司对谢玉山的车损有异议，申请进行鉴定，但未在指定期限内提交书面鉴定申请。
谢玉山从事道路货物运输业务，冀DZ****/D1C19挂号牌重型半挂牵引车登记车主系广平县永联汽车队，实际车主系谢玉山，该车挂靠于广平县永联汽车队。鲁B*****（临时）号牌货车由长久物流青岛公司承运，刘某甲系长久物流青岛公司雇佣的驾驶员，事发时从事雇佣活动。鲁B*****（临时）号牌货车在鑫安保险青岛公司投保200000元商业第三者责任险。长久物流青岛公司主张该车在太平洋财险李沧公司投保交强险，太平洋财险李沧公司未到庭质证，也未提交书面答辩意见。
原审认定上述事实的证据有当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病案、诊断证明、医疗费单据、价格评估报告、法医鉴定意见、挂靠协议、从业资格证、收费单据等。
原审法院认为：刘某甲驾驶鲁B*****（临时）号牌货车与谢玉山驾驶的冀DZ****/D1C19挂号牌重型半挂牵引车发生交通事故致谢玉山受伤、冀DZ****/D1C19挂号牌重型半挂牵引车受损。道路交通事故认定书认定谢玉山负事故主要责任，刘某甲负事故次要责任。长久物流青岛公司作为鲁B*****（临时）号牌货车的承运人，对车辆负有管理职责，对车辆运营享有利益；刘某甲系长久物流青岛公司雇佣的驾驶员，其在从事雇佣活动致人损害，长久物流青岛公司应当承担赔偿责任，刘某甲不承担赔偿责任。长久物流青岛公司的赔偿比例按照事故当事人的违章行为、违法行为与交通事故的因果关系、违章行为对交通事故发生作用的大小等因素，以30%为宜。长久物流青岛公司辩称鲁B*****（临时）号牌货车在太平洋财险李沧公司投保交强险，但太平洋财险李沧公司未到庭应诉，长久物流青岛公司也未提交保险单原件，该车是否投保交强险无法查实，长久物流青岛公司可在履行赔付义务后另行主张权利。鲁B*****（临时）号牌货车在鑫安保险青岛公司投保200000元商业第三者责任险，交通事故发生在保险期内，鑫安保险青岛公司应对谢玉山的损失承担赔偿责任，不足部分，由长久物流青岛公司承担30%的赔偿责任。谢玉山支出的医疗费25214.92元，有住院病历、医疗费单据等证据证实，予以认定。谢玉山的后续治疗费8000元，由具有法医鉴定资质的部门作出法医鉴定，予以认定。谢玉山共住院30天，其住院伙食补助费为1470元（20元×1天+50元×29天）。谢玉山主张营养费1500元，根据谢玉山的伤情，酌定1470元。谢玉山住院治疗以及护理人员护理已实际支出交通费用，酌定400元。谢玉山的伤情构成一处十级伤残，定残时未满60周岁，2014年山东省农村居民人均纯收入11882元，其残疾赔偿金计算为11882元/年×20年×10％＝23764元。谢玉山的护理期限90天由具有法医鉴定资质的部门作出了法医鉴定，予以认定，谢玉山的护理费参照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元计算90天为7205元。根据谢玉山伤情，结合公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定标准》第10.2.16条规定，对谢玉山的误工时间认定120日为宜。谢玉山的误工费应参照2014年山东省交通运输业年平均工资66878元，谢玉山的误工费为21987元。冀DZ****/D1C19挂号牌重型半挂牵引车河北千美保险公估有限公司评估损失为24165元，鑫安保险青岛公司对谢玉山的车损有异议，申请进行鉴定，但未在指定期限内提交书面鉴定申请，视为放弃自身诉讼权利，予以认定。谢玉山支出的价格鉴证费800元、吊车费2000元、施救费1200元、场地占用费280元、法医鉴定费3000元，系其实际支出，予以认定。谢玉山主张精神损害抚慰金3000元，根据谢玉山的伤情，结合本案实际，酌情支持1000元。谢玉山要求刘某甲、长久物流青岛公司、太平洋财险李沧公司、鑫安保险青岛公司赔偿其被扶养人生活费
5175.3元，但未提交证据证实其丧失劳动能力及扶养关系情况，不予支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，原审判决：一、长久物流青岛公司在相当于交强险限额内赔偿谢玉山医疗费10000元、交通费400元、护理费7205元、误工费21987元、残疾赔偿金23764元、车损2000元、精神损害抚慰金1000元，合计66356元，于判决生效后十日内付清；二、鑫安保险青岛公司赔偿谢玉山医疗费15214.92元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1470元、营养费1470元、车损22165元，合计48319.92元的30%为14496元，于判决生效后十日内付清；三、长久物流青岛公司赔偿谢玉山价格鉴证费800元、吊车费2000元、施救费1200元、场地占用费280元、法医鉴定费3000元，合计7280元的30%为2184元，于判决生效后十日内付清。四、驳回谢玉山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2416元，由谢玉山负担540元，长久物流青岛公司负担1876元。
上诉人谢玉山不服原审判决上诉并针对长久物流青岛公司的上诉答辩称:一、经山东山东金盾司法鉴定所鉴定，鉴定意见为谢玉山的误工期限是180天，原审认定为120天明显错误，误工费因此减少11452元，且谢玉山因伤致残至今仍在误工。二、谢玉山受伤后由妻子李凤梅护理，李凤梅在农村从事农业种植，原审不以护理人员实际收入42788元/年为基数而以城镇居民人均可支配收入29222元/年为基数计算错误，护理费因此减少3505元。三、谢玉山构成十级伤残，已部分丧失劳动能力，谢玉山已举证证明其与母亲等几近亲属的关系，原审对被扶养人生活费5175元不予认定错误。四、长久物流青岛公司要求太平洋财险李沧公司在交强险限额范围内对谢玉山的损失予以赔偿，谢玉山予以认可，赔偿数额应以谢玉山上诉请求数额为依据。请求撤销原审判决第一项，加判长久物流青岛公司、太平洋财险李沧公司赔偿谢玉山误工费11452元、护理费3505元、被扶养人生活费5175元，合计20132元。
上诉人长久物流青岛公司不服原审判决上诉并针对谢玉山的上诉答辩称:一、长久物流青岛公司已提交交强险保单复印件，且经核对与原件一致。车辆投保了交强险，谢玉山的损失应先行由太平洋财险李沧支公司在交强险限额内予以赔偿，原审判决长久物流青岛公司在相当于交强险限额内予以赔偿错误。二、价格鉴证费800元、吊车费2000元、施救费1200元、场地占用费280元、法医鉴定费3000元，合计7280元的30%为2184，原审判决由长久物流青岛公司予以赔偿，无事实和法律依据。长久物流青岛公司为车辆投保交强险、商业险，且交通事故发生在保险期限内，因此，谢玉山的上述损失应首先由太平洋财险李沧公司、鑫安保险青岛公司在交强险和商业险限额内予以赔偿。三、原审判决对谢玉山的部分没有错误，事实清楚，不同意谢玉山的上诉请求。即便存在错误，应先由保险公司在交强险、商业险限额内担责，长久物流青岛公司对此不承担责任。请求撤销原审判决第一项，改判由太平洋财险李沧公司在交强险和商业险限额内赔偿谢玉山医疗费10000元、交通费400元、护理费7205元、误工费21987元、残疾赔偿金23764，车损2000元、精神损害抚慰金1000元，合计66356元；撤销原审判决第三项，改判由太平洋财险李沧公司和鑫安保险青岛公司共同赔偿谢玉山价格鉴定费800元，吊车费2000元，施救费1200元，场地占用费280元，法医鉴定费3000元，合计7280元的30%为2184元；诉讼费用由各太平洋财险李沧公司、鑫安保险青岛公司分担。
被上诉人鑫安保险青岛公司答辩称：一、在交强险限额范围内的损失应先由太平洋财险李沧公司予以赔偿，超出部分鑫安保险青岛公司予以赔偿。二、事故车辆在鑫安保险青岛公司投保商业三者险限额20万元，无不计免赔。根据鑫安保险青岛公司与一汽解放销售有限公司签订的解放商品车综合保险协议，长久物流青岛公司运送解放车出现交通事故，若承担次要责任，则需承担3%的免赔额。三、长久物流青岛公司主张的鉴定费和诉讼费、施救费等间接费用要求保险公司承担于法无据。
本院经审理查明：二审期间，鑫安保险青岛公司提交解放商品车综合保险协议复印件一份，以证明长久物流公司负事故次要责任，应承担保险免赔额3%。谢玉山质证称，证据是复印件，没有显示事故车在协议约定里边，协议对谢玉山没有任何效力，如保险公司免赔，责任应由长久物流公司承担。谢玉山对长久物流公司原审时提供的交强险保单复印件予以认可，鑫安保险青岛公司则质证称其并不清楚，与鑫安保险青岛公司无关。长久物流公司对鑫安保险青岛公司提供商品车综合保险协议复印件不予认可，经与公司核实，在次责的情况下，的确存在一个3%的免赔额，但鑫安保险青岛公司在原审时并未主张，亦未提起上诉，二审不应予以支持。长久物流公司提供机动车交通事故责任强制保险单副本一份，内容：被保险人长久物流青岛公司，号牌号码临FAA00166，发动机号码602××××8686，车架号后八位FAA00166，保险期间自2015年3月2日至2015年3月10日。原审时，长久物流公司提供鑫安保险股份有限公司的商品汽车保险告知单，内容：鉴于投保人已与保险人签订预约保险协议，并同意按约定交付保险费，保险人依照本告知单载明的保险项目予以承保，被保险人一汽解放汽车销售有限公司，发动机号码602××××8686，车架号后八位FAA00166，第三者责任固定限额为20万元，保险期限自2015年3月9日至商品车到收车仓库，保险人鑫安汽车保险股份有限公司。
本院经审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：
一、关于责任承担的认定问题。谢玉山驾驶冀DZ****/D1C19挂号牌货车与前方刘某甲驾驶的鲁B*****（临时）号牌货车追尾相撞，致谢玉山受伤、两车部分受损。公安交通管理部门出具的道路交通事故认定书认定谢玉山负事故的主要责任，刘某甲负事故的次要责任。刘某甲系长久物流青岛公司的雇员，长久物流青岛公司在太平洋财险李沧公司、鑫安保险青岛公司分别为鲁B*****（临时）号牌货车投保机动车交通事故责任强制保险、第三者责任商业保险，车辆发生在保险期间内。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由承保交强险的太平洋财险李沧公司在责任限额内予以赔偿；不足部分，再由承保商业三者险的鑫安保险青岛公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，因刘某甲驾驶的机动车一方负事故次要责任，原审确定由其雇主长久物流青岛公司承担30%的赔偿责任比例合理。由于长久物流青岛公司的原因在原审指定期限内未提供交强险保单原件，二审期间因长久物流青岛公司提出新的证据即交强险保单原件，可以证明长久物流青岛公司为鲁B*****（临时）号牌货车投保机动车交强险，案件应当依法予以改判。
二、关于谢玉山的误工费、护理费、被扶养人生活费认定问题。误工费，经山东金盾司法鉴定所鉴定，鉴定意见为谢玉山的误工期限是180天。原审没有采信该鉴定意见，而根据谢玉山的伤情，结合公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》认定为120天，明显不妥。谢玉山的误工损失按照2014年度山东省交通运输业年平均工资66878元计算180天，为32980元。护理费，经山东山东金盾司法鉴定所鉴定，鉴定意见为谢玉山90日内需由他人陪护。谢玉山上诉称其由妻子李凤梅护理，李凤梅从事农业种植，实际年收入42788元。但年收入42788元为2014年度山东省国有经济单位农、林、牧、渔业年平均工资，谢玉山未提供证据证明李凤梅为国有经济单位在岗职工，原审按照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入29222元计算90天为7205元，并无不当。被扶养人生活费，谢玉山未提供证据证明被扶养人状况和其丧失劳动能力情况，原审不予支持，亦无不当。
三、关于价格鉴证费、吊车费、施救费、场地占用费、法医鉴定费合计7280元应否由保险公司予以赔偿的问题。根据《中华人民共和国保险法》第五十七条第二款和第六十四条的规定，保险事故发生后，被保险人为防止或者减少保险标的的损失以及保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鑫安保险青岛公司主张鉴定费和诉讼费、施救费等属于间接费用，长久物流青岛公司要求保险公司承担于法无据。但上述费用均为被保险人为防止或者减少保险标的的损失以及保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用。鑫安保险青岛公司并未提供有效证据证明双方就此费用的责任免除作了特别约定，其尽到了特别提示和说明义务。上述费用依法应当由保险公司在责任限额内予以赔偿。
四、另外，鑫安保险青岛公司主张其与一汽解放销售有限公司签订解放商品车综合保险协议，长久物流青岛公司运送解放车出现交通事故，承担次要责任，鑫安保险青岛公司有3%的免赔额度。但鑫安保险青岛公司提供的解放商品车综合保险协议为复印件，谢玉山和长久物流青岛公司均不予认可，且鑫安保险青岛公司并未提起上诉，本院不予支持。
综上，谢玉山的实际损失为医疗费25214.92元、误工费32980元、护理费7205元、交通费400元、住院伙食补助费1470元、营养费1470元、残疾赔偿金23764元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金1000元、车辆损失24165元、价格鉴证费800元、吊车费2000元、施救费1200元、场地占用费280元、法医鉴定费3000元，合计132948.92元。太平洋财险李沧公司应当在交强险医疗费赔偿限额内承担医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内承担残疾赔偿金23764元、护理费7205元、交通费400元、误工费32980元、精神损害抚慰金1000元，在财产损失赔偿限额内承担车损2000元，合计77349元。鑫安保险青岛公司在商业第三者责任险20万元限额承担医疗费15214.92元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1470元、营养费1470元、车损22165元、价格鉴证费800元、吊车费2000元、施救费1200元、场地占用费280元、法医鉴定费3000元，合计55599.92元的30%，即16679.98元。谢玉山关于原审误工费认定错误的上诉理由成立，本院予以支持。长久物流青岛公司二审提供交强险保险单原件，太平洋财险李沧公司依法应当在交强险责任限额内赔偿谢玉山的损失。价格鉴证费、吊车费、施救费、场地占用费、法医鉴定费等依法应当由鑫安保险青岛公司在商业第三者责任险限额内予以赔偿。长久物流青岛公司的两上诉理由成立，本院予以支持。谢玉山的其余上诉理由不成立，本院不予支持。原审认定基本事实清楚，程序合法，但二审出现新的证据，判决结果应予改变。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持日照经济技术开发区人民法院（2015）日开民一初字第392号第四项；
二、变更日照经济技术开发区人民法院（2015）日开民一初字第392号民事判决第一项为:被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额内赔偿上诉人谢玉山经济损失77349元；
三、变更日照经济技术开发区人民法院（2015）日开民一初字第392号民事判决第二、三项为:被上诉人鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司于本判决生效后十日内在商业险责任限额内赔偿上诉人谢玉山经济损失16679.98元。
如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2416元，由上诉人谢玉山负担266元，上诉人吉林省长久物流有限公司青岛分公司负担1876元，被上诉人鑫安汽车保险股份有限公司青岛分公司负担274元。二审案件受理费1816.50元，由上诉人谢玉山负担47.5元，被上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司青岛市李沧支公司负担1769元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨荣国
代理审判员 张锦秀
代理审判员 徐笑梅
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 张永乐