上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）沪02民终6555号
上诉人(原审原告)：圆通速递有限公司，住所地上海市青浦区。
法定代表人：喻会蛟，董事长。
委托诉讼代理人：邵幸。
被上诉人(原审被告)：万云，男，1963年2月25日出生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：何承燕，上海嘉澜达律师事务所律师。
委托诉讼代理人：何国平，上海嘉澜达律师事务所律师。
上诉人圆通速递有限公司(以下简称“圆通公司”)因与被上诉人万云劳动合同纠纷一案，不服上海市青浦区人民法院(2018)沪0118民初3882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年7月9日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人圆通公司上诉请求：撤销一审判决主文第一、二、三项，改判圆通公司无需支付万云20**年未休年休假工资人民币(以下币种均为人民币)26,137.50元、违法解除劳动合同赔偿金195,120元、2017年1月至2017年11月工资差额47,667.20元。事实与理由：万云于2013年3月18日与圆通公司建立劳动关系。圆通公司是同意给予万云年休假的，但公司的规模较大，收集两万多名员工的工作年限成本很高，所以万云应主动向公司提交工作年限证明，但实际其既未提交证明，亦未申请年休假，公司不可能强制其休假,故不应因此支付万云未休年休假工资。2017年始，万云工作态度消极，连续几次绩效考核不达标，几经主管领导谈话之后无任何改进，其有经验能力却不愿意向公司提供相应的劳动。圆通公司规章制度规定，员工连续考核不达标，应当解除劳动关系。同时，圆通公司亦可因万云符合双方劳动合同中“不服从正常的工作安排、调度或管理，经教育无悔改表现”这一条款的约定来解除双方劳动关系。据此，圆通公司为正常开展工作，于2017年11月30日提前解除了与万云的劳动关系。2017年1月至11月圆通公司已足额发放万云工资，双方从未约定过差额工资，奖金仅仅是圆通公司对员工的激励手段，并非约定或法定义务，公司员工也没人这样操作。
被上诉人万云辩称：万云主张的工资差额、未休年休假工资均有法律依据，圆通公司法律意识淡薄，将其管理上的责任强加给员工。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，坚持一审时的意见，要求驳回上诉，维持原判。
圆通公司向一审法院起诉请求：判令圆通公司无需支付万云：1、2017年未休年休假工资26,137.50元；2、违法解除劳动合同赔偿金195,120元；3、2017年1月至2017年11月工资差额47,667.20元。
一审法院认定事实如下：万云于2013年3月18日进入圆通公司工作，双方签订了期限为2013年3月18日至2018年3月17日的劳动合同，约定万云工资为3,000元(基本工资2,000元)，合同第二十五条第五款约定，万云“拒不服从正常的工作安排、调度或管理，经教育无悔改表现”，圆通公司可以“解除合同并无需承担任何经济赔偿金”。2017年11月30日，圆通公司向万云出具《解除劳动合同通知书》，圆通公司以万云“绩效考核不达标，无法胜任岗位要求”为由，决定于当日解除与万云的劳动合同。截止至2017年，万云累计工作年限已满20年。
一审法院另查明：圆通公司通过银行转账支付万云上月工资，根据万云的银行交易明细显示，自2013年7月24日至2017年11月24日，圆通公司发放万云每月工资金额自17,277.87元至17,947.32元不等(除2015年10月23日发放16,583.60元、2015年11月25日发放18,084.35元)，另外，圆通公司每年年初额外发放万云一笔备注为“工资”的钱款，具体为：2014年1月24日44,381.40元、2015年2月15日52,000.60元、2016年1月27日52,000.60元、2017年1月22日52,000.60元。
一审法院再查明：万云于2018年1月4日申请仲裁，要求圆通公司支付：1、2017年1月1日至2017年11月30日工资差额47,667.22元；2、违法解除劳动合同赔偿金195,120元；3、2016年、2017年未休年休假工资56,297.36元。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理后裁决圆通公司支付万云20**年未休年休假工资26,137.50元、违法解除劳动合同赔偿金195,120元、2017年1月至11月工资差额47,667.20元，对万云要求圆通公司支付2016年未休年休假工资的请求不予支持。
以上查明的事实，有圆通公司、万云的陈述；劳动合同、解除劳动合同通知书、个人基本信息、银行交易明细、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录等证据予以佐证，并经庭审质证属实，一审法院予以确认。
一审法院认为，关于违法解除劳动合同赔偿金。圆通公司根据《员工奖惩管理办法》第四章第十一条第(七)项及《劳动合同》第二十五条第五款的规定解除与万云的劳动合同，万云则对《员工奖惩管理办法》不予认可。即使根据圆通公司提供的上述规定，亦无法证明圆通公司解除与万云劳动合同的合法性。首先，圆通公司主张万云绩效考核不达标，圆通公司仅提供了业绩测评表中的领导打分及情况说明予以证明，但对于万云是否确实存在相应行为以及绩效分数的计算方式、绩效等级的评定依据，圆通公司均未提供证据证明，圆通公司仅表示系公司一贯的操作方式，故一审法院对该考核结果难以采信；其次，圆通公司主张评定绩效后已将结果告知万云且已由部门负责人和人力资源部领导对万云进行谈话，但均未提供证据证明，万云对此亦不予认可，故一审法院对圆通公司的主张不予采信；再次，圆通公司主张万云无法胜任岗位要求，根据法律规定，劳动者不胜任工作，应先经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，方可予以解除劳动合同，但圆通公司径行与万云解除劳动合同，违反法律规定。综上，圆通公司与万云解除劳动合同的行为应属违法，圆通公司应支付万云违法解除劳动合同的赔偿金。因双方对违法解除劳动合同赔偿金195,120元金额本身均无异议，一审法院予以确认，圆通公司应按上述金额支付万云。圆通公司要求不支付万云上述违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，一审法院不予支持。关于2017年未休年休假工资。圆通公司未安排万云享受2017年年休假，应支付万云应休未休年休假工资。圆通公司主张因万云未提交年休假申请故无法给予万云享受相应年休假，不属于法定不予支付应休未休年休假工资的理由。经折算，万云20**年应享受的带薪年休假天数为13天，双方均确认按照21,865元作为计算基数，据此，圆通公司应支付万云20**年未休年休假工资差额26,137.50元。圆通公司要求不支付万云上述未休年休假工资差额的诉讼请求，一审法院不予支持。关于2017年1月至2017年11月工资差额。万云主张其工资为税后260,000元/年，其中20%即52,000.60元于次年1月或2月统一发放，圆通公司主张该52,000.60元系根据万云岗位及公司实际运营情况而发放的奖金，对此，一审法院认为，52,000.60元备注为“工资”，每年发放时间、发放金额固定，即使为奖金，亦属于劳动者工资报酬的组成部分，圆通公司未对奖金的发放标准、金额、条件予以举证，应承担相应的不利后果。综上，一审法院对万云主张的工资标准予以采信，根据万云20**年度工作时间予以折算后，仲裁裁决圆通公司支付万云20**年1月至2017年11月期间工资差额47,667.20元的金额在一审法院核算范围内，万云对该裁决结果无异议，一审法院予以确认，圆通公司应按上述金额支付万云。圆通公司要求不支付上述2017年1月至2017年11月期间工资差额的诉讼请求，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第(二)项、第四十七条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条第一款、第五条之规定，作出判决：一、圆通速递有限公司应于本判决生效之日起十日内支付万云违法解除劳动合同赔偿金195,120元；二、圆通速递有限公司应于本判决生效之日起十日内支付万云20**年未休年休假工资差额26,137.50元；三、圆通速递有限公司应于本判决生效之日起十日内支付万云20**年1月至2017年11月期间工资差额47,667.20元；四、驳回圆通速递有限公司的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审中，双方当事人均未提交新证据。
经本院审理查明，一审法院认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，公民、法人的合法权利受法律保护。关于违法解除劳动合同赔偿金，双方争议焦点为圆通公司是否属于违法解除与万云之间的劳动合同。圆通公司以万云不胜任工作为由作出解除劳动合同决定，其应就此解雇理由充分举证。现圆通公司仅提供了《员工奖惩管理办法》及《劳动合同》中关于解除劳动关系的相关规定，既没有提供能证明万云存在相应行为以及评价依据的证据，亦未提供曾依据法律规定对万云进行培训或者调整工作岗位的证据，其以不胜任工作为由与万云解除劳动合同显然不符合法律规定。一审法院据此判决圆通公司应支付万云违法解除劳动合同的赔偿金，并无不当，本院予以确认。关于2017年1月至2017年11月工资差额。本院认为，系争的52,000.60元在转账支付时备注为“工资”，而且每年发放时间、发放金额固定，应属于劳动者工资报酬的组成部分。圆通公司解除劳动合同不当，仲裁裁决圆通公司支付万云20**年1月至2017年11月期间工资差额47,667.20元的金额在一审法院核算范围内，万云对裁决结果亦无异议，一审法院予以确认并无不当。圆通公司该上诉请求理由不成立，对其诉请，本院不予支持。关于2017年未休年休假工资，本院认为，保障职工身体健康，统筹安排职工休年休假是用人单位的法定义务。圆通公司未安排万云享受2017年年休假，应支付万云应休未休年休假工资。圆通公司的抗辩理由不属于法定不予支付应休未休年休假工资的情形，对其诉请，本院不予支持。一审法院经折算确定圆通公司应支付万云20**年未休年休假工资差额26,137.50元，事实清楚，适用法律正确，本院予以确认。综上，圆通公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人圆通速递有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 乔蓓华
审判员 赵 静
审判员 章晓琳
二〇一八年七月三十日
书记员 丁 玎
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
……。