福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第729号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人吴开发，男，1984年4月9日出生于江西省兴国县，汉族，高中文化，务工，住江西省兴国县。曾因犯敲诈勒索罪于2010年12月29日被安溪县人民法院判处有期徒刑八个月，2011年5月7日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月2日被安溪县公安局抓获，同月3日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
被告人洪某某，男，1978年11月25日出生于福建省南安市，汉族，小学文化，务工，住南安市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年5月2日被安溪县公安局抓获，同月3日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人洪劲曙、尤冠雯，福建柳溪律师事务所律师。
被告人尤泽坡，男，1983年11月27日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，务工，住南安市。曾因犯非法持有毒品罪于2012年9月29日被南安市人民法院判处有期徒刑一年，2013年4月28日刑满释放。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年5月2日被安溪县公安局抓获，同月3日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人钱桂水，福建一心律师事务所律师。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2014）1324号起诉书指控被告人吴开发、洪某某犯贩卖毒品罪、被告人尤泽坡犯非法持有毒品罪，于2014年8月14日向本院提起公诉。经泉州市中级人民法院指定管辖，本院依法组成合议庭，公开开庭审理�本案。安溪县人民检察院指派代理检察员陈德艺出庭支持公诉，被告人吴开发、被告人洪某某及其辩护人洪劲曙、尤冠雯、被告人尤泽坡及其辩护人钱桂水均到庭参加诉讼。现已审理终结。
安溪县人民检察院指控，被告人吴开发自2013年11月份至2014年5月份，为了支付高额的吸毒费用，事先以每克甲基苯丙胺250元至300元的价格向“啊进”等人购买，后以加价或者原价转卖给被告人洪某某、吸毒人员张某某等人，从中赚取差价或者毒品吸食。其中，卖给张某某1次约1克300元，卖给被告人洪某某2次约3.34克800元。被告人洪某某为了从中赚取毒品吸食，将其所购买的部分甲基苯丙胺转卖给陈某某1克300元，后欲再次将1克的甲基苯丙胺转卖给陈某某时被当场查获。
被告人洪某某于2014年5月2日被抓获时被扣押甲基苯丙胺2.34克。后其协助公安机关于同日抓获被告人吴开发。被告�吴开发被抓获时被扣押甲基苯丙胺2.66克。
2014年5月2日，安溪县公安局民警在南安市仑苍镇抓获被告人尤泽坡，后从其随身携带的斜挎包内查获、扣押甲基苯丙胺疑似物12.3克。经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，被查获的甲基苯丙胺疑似物检出甲基苯丙胺。
指控提供的证据有：1、扣押物品清单等物证、书证；2、证人陈某某、张某某等人的证言；3、被告人吴开发、洪某某、尤泽坡的供述和辩解；4、物证检验报告、文件检验鉴定意见书等鉴定意见；5、手机通话记录等。
安溪县人民检察院认为，被告人吴开发、洪某某违反毒品管理法规，非法贩卖甲基苯丙胺，其中被告人吴开发的犯罪情节严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款的规定，均应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人尤泽坡非法持有毒品，数量较大，曾因非法持�毒品罪被判过刑，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条的规定，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，从重处罚。被告人吴开发在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，应当从重处罚。被告人洪某某协助公安机关抓获被告人吴开发，属立功表现，《中华人民共和国刑法》第六十八条的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人洪某某、尤泽坡到案后均能如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，均可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人吴开发对安溪县人民检察院的指控，辩解只是帮张某某代为购买毒品，卖给洪某某只有1次，另有1次是分给洪某某吸食。
被告人洪某某对安溪县人民检察院的指�没有意见，辩解被扣押毒品2.34克是毛重；辩护人的辩护意见是被告人洪某某具有立功表现，属于以贩养吸，其第2次转卖给陈某某1克毒品时，即被当场查获，属于意志以外的因素未能得逞，属犯罪未遂；其归案后，认罪态度好，建议予以从轻处罚。
被告人尤泽坡对安溪县人民检察院的指控没有意见。辩护人的辩护意见是被告人尤泽坡归案后，如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，其非法持有的毒品刚好达到法律规定立案标准以上，建议对其较大幅度从轻处罚。
经审理查明，2013年11月份至2014年5月间，被告人吴开发为支付高额的吸毒费用，事先以每克甲基苯丙胺250元至300元的价格向“啊进”等人购买，后以加价或者原价转卖给被告人洪某某、吸毒人员张某某等人，从中赚取差价或者毒品吸食。其中，卖给张某某1次1克300元，卖给洪某某2次计净重2.7克800元，总计3�3.7克。尔后，被告人洪某某为从中赚取毒品吸食，将其所购买的部分甲基苯丙胺再转卖给吸毒人员陈某某1克300元，2014年5月2日，欲再次将1克的甲基苯丙胺转卖给陈某某时被安溪县公安局民警当场查获，并被扣押甲基苯丙胺毛重2.34克（净重1.7克，已上缴）及手机1部。被告人洪某某归案后，如实供述自己的犯罪事实；并于同日协助安溪县公安局民警抓获被告人吴开发，并扣押被告人吴开发的甲基苯丙胺毛重2.66克（净重2.02克，已上缴）及手机1部。
2014年5月2日，安溪县公安局民警在南安市仑苍镇仑酒宾馆门口抓捕被告人吴开发时，又同时抓获被告人尤泽坡，后从尤泽坡随身携带的斜挎包内查获、并扣押甲基苯丙胺疑似物12.3克（已上缴）。经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，被告人尤泽坡被公安机关查获的甲基苯丙胺疑似物检出甲基苯丙胺。被告人尤泽坡归案后，如实�述自己的犯罪事实。
认定上述事实，有经庭审质证的如下证据证实：
1、证人张某某的证言及辨认笔录，2014年4月份，有拿300元让吴开发帮其购买毒品一小包，具体重量不清楚，然后一起吸食；经照片辨认，编号6号是向其提供毒品的“小吴”（吴开发）。
2、证人陈某某的证言及辨认笔录，2013年11月份以来，有多次向洪某某购买毒品，每次都是0.5克，最后一次是2014年5月2日向洪某某购买时，交易未完成就被公安机关当场查获；经照片辨认，编号5号是向其贩卖毒品的洪某某。
3、证人吴某某的证言，尤泽坡平时背的斜挎包正面有一个鹰头的标志，曾有一次发现其丈夫尤泽坡的斜挎包里有一小袋毒品，用透明封口袋装着。
4、证人李某某的证言及辨认笔录，尤泽坡曾背一个有鹰头标志的包，即被公安机关扣押并出示的那个包，他是一个人到酒店的房间找其借车的；经照片辨认，编号10号是向其借车的“啊坡”（尤泽坡）。
5、扣押物品清单及照片，证实公安机关扣押吴开发的毒品疑似物2小包，毛重2.66克，NOKIA手机1部；扣押洪某某的毒品疑似物2小包，毛重2.34克，苹果5手机1部；扣押尤泽坡的斜挎包一个及毒品疑似物净重12.3克等物品。
6、毒品实物缴交收据，证实被告人吴开发、洪某某、尤泽坡分别被公安机关扣押的甲基苯丙胺取样后，剩余的2.02克、1.7克、12.09克均已缴交安溪县禁毒委员会办公室。
7、泉州市公安局物证鉴定所检验鉴定报告，证实安溪县公安局禁毒大队在本案中送检的3份检材和样本，经检验，结果为送检的检材中，均检出甲基苯丙胺。
8、安溪县公安局文件检验鉴定书，证实公安机关扣押尤泽坡的《笔记本》2本，有笔迹18页，经检验及论证，鉴定意见为送检检材P1页-P3页所写的笔迹、P11页-P18页所写笔迹是尤泽坡所写。
9、提取笔录，现场检测报告书，公安民警分别向被告人吴开发、洪某某、尤泽坡提取少量尿液，经现场检测均呈阳性。
10、行政处罚决定书，公安机关分别对吸毒人员陈某某、张某某作出行政处罚的决定。
11、办案工作说明，本案调查的证据尚不足以认定尤泽坡涉嫌贩卖毒品；吴开发称向“啊进”购买过甲基苯丙胺，尤泽坡称向“老杨”购买过甲基苯丙胺，因“啊进”、“老杨”等人的姓名地址不详，待查清后再作处理。
12、手机通话清单，证实尤泽坡手机131……44与吴开发手机1396049****通话情况；吴开发手机1396049****与洪某某手机1348974****通话情况；洪某某手机1348974****与陈某某手机159……55通话情况。
13、到案经过，证实被告人洪某某于2014年5月2日在南安市英都镇被安溪县公安局民警抓获；根据洪某某提供的上线贩毒线索，民警又于同日在南安市仑苍镇仑酒宾馆门口抓获吴开发，同时抓获与吴开发一起的尤泽坡。
14、立功证明，证实安溪县公安局民警根据洪某某提供的线索抓获被告人吴开发的事实。
15、刑事判决书，证实被告人吴开发曾因犯敲诈勒索罪于2010年12月29日被安溪县人民法院判处刑罚的事实；被告人尤泽坡曾因犯非法持有毒品罪于2012年9月29日被南安市人民法院判处刑罚的事实。
16、户籍证明，证实三被告人的出生日期等基本信息。
17、被告人吴开发多次供述，供认其于2013年11月份以来，先后将甲基苯丙胺卖给吸毒人员张某某1次1克300元，卖给吸毒人员洪某某2次3小包约3克800元，2014年5月2日被公安机关抓获时，从其身上缴获甲基苯丙胺，经当场称重毛重是2.66克。
18、被告人洪某某多次供述，供认2013年11月份，其向吴开发购买毒品1次1克300元，后转卖给陈某某，并共同吸食；2014年5月2日，向吴开发购买2克500元，后准备再次卖给陈某某时被公安机关抓获，毒品被当场扣押，当场称重毛重2.34克。
19、被告人尤泽坡多次供述，供认2014年5月2日下午向李某某借车，在仑酒宾馆门口时，吴开发刚好出来坐到该车副驾驶位，说要到玉田村逛逛，其说有朋友还在仑酒宾馆这里，吴开发下车准备开他的车，这时被公安民警抓获。车上的斜挎包是其所有，包里有一透明的塑料瓶装有甲基苯丙胺，还有两本记事本，经现场称重，其持有的甲基苯丙胺净重12.3克，本人有吸食毒品。
关于被告人吴开发只是帮张某某代为购买毒品，卖给洪某某只有1次，另有1次是分给洪某某吸食的辩解意见；经查，安溪县人民检察院指控其多次贩卖毒品的事实，有证人张某某的证言、被告人洪某某的供述与其到案后多次向公安机关所作的供述能相互印证。故该辩解意见事实依据不足，不予采纳。
本院认为，被告人吴开发、洪某某违反毒品管理法规，明知是甲基苯丙胺而故意实施贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪，其中，被告人吴开发多次贩毒，情节严重。被告人尤泽坡明知是甲基苯丙胺而非法持有，数量较大，其行为已构成非法持有毒品罪。安溪县人民检察院指控被告人吴开发、洪某某犯贩卖毒品罪、被告人尤泽坡犯非法持有毒品罪的罪名成立。被告人吴开发、尤泽坡被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，均依法予以从重处罚。被告人尤泽坡曾因犯非法持有毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，属毒品犯罪的再犯，依法从重处罚。被告人洪某某协助公安机关抓获被告人吴开发，属立功表现，依法予以从轻处罚。被告人洪某某、尤泽坡到案后，均能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。辩�人洪劲曙、尤冠雯关于被告人洪某某第2次转卖给陈某某1克毒品时，即被当场查获，属于意志以外的因素未能得逞，属犯罪未遂的辩护意见；经查，被告人洪某某的该起贩卖毒品，是在与吸毒人员买卖交易过程中当场被公安机关查获的，其贩卖行为已经具备了该犯罪构成的全部要件，是犯罪既遂，故该辩护意见不符合法律规定，不予采纳；而关于被告人洪某某具有立功表现，认罪态度好，建议予以从轻处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人钱桂水关于被告人尤泽坡认罪态度好，其非法持有的毒品刚好达到法律规定立案标准以上，建议对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保护人民的生命健康，根据被告人吴开发、洪某某、尤泽坡的犯罪事实、情节及其社会危害性，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，判决如下：
一、被告人吴开发犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。下同。即自2014年5月2日起至2018年1月1日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人洪某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期自2014年5月2日起至2015年3月1日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人尤泽坡犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期自2014年5月2日起至2015年7月1日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
四、没收被告人吴开发、洪某某分别被公安机关扣押的作案工具手机各一部。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周开源
审 判 员 傅朝清
人民陪审员 何庆红
二〇一四年十一月七日
书 记 员 李森强
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚�罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。