徐州市铜山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）铜民初字第2487号
原告戚云侠，农民。
原告杨玉喜，工人。
原告杨小利，无业。
以上三原告共同委托代理人金峰。
被告张鹏飞，无业。
被告杜庆强，无业。
被告杜长远，无业。
以上二被告共同委托代理人刘柱法、ＸＸ，江苏金华星律师事务所律师。
原告戚云侠、杨玉喜、杨小利诉被告张鹏飞、杜庆强、杜长远提供劳务者致害纠纷一案，本院于2013年11月7日立案受理后，依法先由审判员焦琰茹独任审理，后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告杨小利、杨玉喜及三原告共同委托代理人金峰、被告张鹏飞、被告杜庆强、杜长远及其委托代理人刘柱法到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告戚云侠、杨小利、杨玉喜诉称，2011年11月28日，原告戚云侠之夫杨志平在为居住在徐州市拾屯办事处吴屯村2组的被告王兴华家工地施工时，在2层楼房上楼板时，被被告张鹏飞雇佣的由被告杜长远操作的吊车碰倒，从6米高的高处摔下，摔伤头部，后被被告张鹏飞及原告家人送到徐州市第六人民医院脑外科ICU治疗，后因病情需要又被转到徐州医学院附属医院神经外科继续治疗。因旧病复发，又于2012年9月6日到徐州市第六人民医院神经科治疗。出院后，杨志平四肢及身体均不能活动，混合性失语。2013年2月25日，杨志平因此事故去世。三原告认为被告张鹏飞作为雇主、被告杜长远作为吊车司机、被告杜庆强作为吊车车主在该次事故中均有过错，均应对三原告承担相应的赔偿责任。杨志平出院及去世后，其家人多次找被告协商赔偿事宜，均协商未果。为维护原告合法权益，请求法院依法判令三被告给付三原告各项经济损失合计553804.37元。
被告张鹏飞辩称，杨志平是被我租的吊车碰的，应该找吊车车主。
被告杜庆强辩称，杜庆强不应该承担赔偿责任，事故发生时吊车被被告张鹏飞控制并占有使用，所以杜庆强不应该承担赔偿责任，要求驳回三原告对杜庆强的起诉。
被告杜长远辩称，被告杜长远不应当承担赔偿责任。1、杜长远受雇于被告张鹏飞，杜长远在从事雇佣活动中造成的第三人损失应由雇主承担责任，杜长远在从事雇佣活动中没有过错。事故发生时，杜长远已经明确表示不能从事吊楼板的工作，但是被告张鹏飞强行要求其作业，并且亲自上楼指挥吊楼板致使被告张鹏飞和其雇佣的其他工人没有抓住钢丝绳造成所吊楼板晃动，原告发现险情遂躲避不慎掉下楼房。2、原告起诉已过诉讼时效。3、原告诉请的赔偿数额与事实不符，杨志平死亡原因不明，不是本次事故造成。本次事故仅造成杨志平受伤，后由于原告自动放弃治疗，此后的赔偿要求不应由被告承担，该部分损失属原告自己造成的扩大损失，以上赔偿意见基于如果被告杜长远有责任的前提下所作出的答辩意见，被告认为应驳回对杜长远的诉讼请求。
经审理查明，案外人王兴华与被告张鹏飞约定，被告张鹏飞在铜山区拾屯办事处吴屯村二组王兴华家盖两层楼房，由被告张鹏飞包工包料，总造价7.5万元，约2011年11月20日被告张鹏飞组织工人开始施工。原告亲属杨志平在盖房过程中为技术工，被告张鹏飞按每天95元的标准给杨志平发工资。2011年11月28日下午，在盖房过程中，被告杜长远驾驶的吊车上二层楼板时，杨志平从6米的高墙上摔下。
事故发生当日，被告张鹏飞和案外人杨建华将杨志平送至徐州市第六人民医院治疗，住院2天，支出医疗费18268.2元。2011年11月30日，杨志平转院至徐州医学院附属医院住院治疗，住院40天，支出医疗费74811.91元。诊断为双侧额颞叶、右侧顶叶、左侧基底节多发脑挫裂伤、右侧颞顶硬膜外、硬膜下血肿术后、外伤性蛛网膜下腔出血、双肺挫伤、左肩关节脱位、左肩胛骨关节盂骨折，2012年1月9日出院。出院情况为好转。出院医嘱为：1、继续营养神经、肢体动能锻炼、康复治疗。2、左肩关节固定1月。3、定期复查头CT、左肩X线。4、不适随诊。5、择期颅骨修补术。2012年9月6日，杨志平又至徐州市第六人民医院住院治疗，入院诊断为：1、脑梗塞。2、肺部感染。3、脑外伤术后，继发性癫痫。2012年9月25日杨志平出院，住院19天，住院期间支出医疗费10370.2元。出院情况为好转，出院医嘱为：1、定期门诊复查血糖、肝功能、心肌酶、血常规、三月后查颈部血管彩超。2、带药：拜阿司匹林、1片、每日一次；脑心通胶囊、2粒、每日三次。2013年2月25日，杨志平去世。
另查明，原告戚云侠与杨志平系夫妻关系，原告杨小利、杨玉喜系杨志平的子女。因被告张鹏飞为杨志平购买了人身意外保险，事故发生后，保险公司已赔偿三原告35000元。被告杜庆强系吊车车主，被告杜长远没有驾驶起重机械作业的操作资格证。事故发生后，被告杜庆强、杜长远已给付三原告9000元。原告自认被告张鹏飞垫付了杨志平在徐州市第六人民医院住院费用19000元。三原告曾于2013年4月24日因此事故向本院提起诉讼，于2013年10月19日撤回起诉。
在诉讼过程中，原告向本院提出申请，要求对杨志平的死亡与事故的发生是否具有因果关系进行鉴定。2014年5月22日，南京金陵司法鉴定所出具退案函，认为因此案中杨志平尸体已经火化，仅从文证审查的角度无法得出准确的结论，故将该案退回。
本院依法向原告亲属杨志平在徐州医学院附属医院住院治疗时的主治医师进行咨询，主治医师陈述，杨志平入院时属于重度颅脑外伤，不可能痊愈，出院时是好转。杨志平出院后生活不能自理，完全康复的可能性不大，需要终生护理。
以上事实有徐州市铜山区柳新镇刘台子村村委会的证明、火化证、病历、医疗费发票、住院病案材料等证据及当事人在庭审中的陈述等证据予以证明，本院依法确认。
本案的争议焦点为，1、原告的起诉是否超过诉讼时效。2、各被告是否应承担责任及应承担的责任比例。3、原告的各项诉讼请求是否应予支持。
本院认为：
一、关于原告的起诉是否超过诉讼时效的问题。本院认为，杨志平共住院治疗三次，最后一次治疗出院日期为2012年9月25日。因三原告曾于2013年4月24日向本院提起诉讼，故原告的起诉未超过诉讼时效。
二、关于各被告是否应承担责任及应承担的责任比例问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。该法第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。在庭审中，被告张鹏飞与被告杜长远对事故经过的陈述不一致。被告张鹏飞陈述，在吊二层楼板过程中，其要求开吊车的被告杜长远将吊车的大臂下放，但其不服从其指挥，导致二层楼板上的人没有拉住楼板，楼板打中杨志平，将杨志平从6米高墙上碰下来。被告杜长远陈述，在吊楼板时，杨志平蹲在挑梁上补墙洞，其看到后对被告张鹏飞说上面的工人不安全不能施工，被告张鹏飞说“没事你上吧，我在上面指挥”，其吊起楼板将要就位的时候，被告张鹏飞示意下落楼板，一侧工人松开了吊楼板的钢丝绳，导致楼板转圈，杨志平看到险情后下意识躲避而闪落下来。虽二被告对事故经过的陈述有分歧，但均能证明在吊车往二层吊楼板时，因工人没有抓住楼板使楼板在空中晃动，导致在高墙上的杨志平摔下受伤。庭审中，被告张鹏飞陈述杨志平是跟着其干活的，杨志平干技术工，每天工资95元。可以认定在此次建房过程中，杨志平系被告张鹏飞的雇员。在建房过程中，被告张鹏飞对其工地的施工，未采取必要的安全措施确保施工人员的安全，存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任。被告杜长远明知自己没有操作吊车的资格证，在操作吊车过程中，未尽谨慎注意义务确保周围人员安全，致杨志平受伤，也存在一定的过错，应承担相应的赔偿责任。被告杜长远抗辩称，事故发生时被告杜长远明确表示不能从事吊楼板的工作，被告张鹏飞强行要求其作业，因未提供证据证明其抗辩观点，本院不予采信。被告杜庆强作为吊车车主，应对吊车的使用进行管理，因吊车驾驶员无操作资格证驾驶吊车致原告受伤，是直接侵权人，被告杜庆强作为车主应对吊车驾驶员的侵权行为承担侵权责任。
关于各责任主体应承担的责任比例的问题。比较被告张鹏飞、被告杜庆强、杜长远的过错程度，本院认为，被告杜长远没有操作吊车的资格证仍操作吊车，在操作过程中，未尽谨慎注意义务，其作为直接侵权人，本院酌定其对原告损失承担50%的赔偿责任。被告杜庆强作为吊车车主，对吊车的使用管理不当，使得没有吊车操作资格证的被告杜长远操作吊车，造成事故，其应与被告杜长远承担连带赔偿责任。因被告张鹏飞未采取安全措施确保施工人员安全，本院酌定其对原告的损失承担40%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原告作为完全民事行为能力人，在施工现场吊车开始工作后对自身的安全没有尽到注意义务，也有一定过错，可以减轻侵权人的责任，原告对自身损害应承担10%的责任。
三、关于对原告的各项诉讼请求是否应予支持的问题。原告住院61天，因治疗支出的医疗费104721.31元，本院予以支持。原告提供徐州市中医院治疗费票据100元、购买药品的收据4张、发票2张，因其未提供病历予以印证，本院不予支持。原告主张的营养费、住院伙食补助费，本院依法支持住院期间发生的该两项费用，并应依法计算，营养费为915元，住院伙食补助费为1098元。虽原告没有提供交通费票据，但原告住院三次共61天，实际应发生交通费，故原告主张交通费500元，本院予以支持。原告主张误工费从2011年11月28日计算至去世之日，按每天95元计算452天，合计42940元，本院认为，因原告未提供证据证明原告有固定收入并实际减少，故本院依照农村居民误工标准计算，因杨志平的主治医师陈述，根据杨志平的伤情出院后生活不能自理，故原告主张自2011年11月28日计算至去世之日的误工费，本院予以支持为452天×37.25元／天=16837元。原告主张按护工标准50元每天计算452天的护理费22600元，本院认为，杨志平的主治医师陈述，杨志平出院后仍需专人终生护理，结合杨志平住院期间的病情，本院参照护工标准支持原告护理费为452天×50元／天=22600元。原告主张杨志平死亡产生的丧葬费、死亡赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费，因原告未提供证据证明杨志平的死亡与事故具有因果关系，且因杨志平的尸体已经火化，鉴定机构无法对因果关系进行鉴定，故原告的此主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，本院确定上述合理费用合计146671.31元。被告张鹏飞应承担上述合理费用的40%为58668.524元，取整为58669元。扣除被告张鹏飞垫付的19000元，被告张鹏飞还应赔偿原告39669元。被告杜庆强、杜长远应承担146671.31元的50%为73335.655元，取整为73336元，扣除被告杜庆强、杜长远已支付的9000元，被告杜庆强、杜长远应给付原告64336元。
综上所述，本院认为，公民的生命权、健康权、身体权受法律保护。依照《中华人民共和国民侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告张鹏飞于本判决生效后十日内给付原告戚云侠、杨小利、杨玉喜医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费合计39669元。
二、被告杜庆强、杜长远连带赔偿原告戚云侠、杨小利、杨玉喜医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费64336元，于本判决生效后十日内给付。
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3270元，由原告戚云侠、杨小利、杨玉喜负担2000元，由被告张鹏飞负担635元，由被告杜庆强、杜长远负担635元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或徐州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 黄 敏
审 判 员 焦琰茹
人民陪审员 张 磊
二〇一四年九月二日
书 记 员 赵彦玲