广西壮族自治区柳州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）柳市民一终字第203号
上诉人（一审原告）：白晓萍。
委托代理人：唐立华。
被上诉人（一审被告）：曹金成。
被上诉人（一审被告）：曹德林。
上诉人白晓萍因合伙协议纠纷一案，不服三江县人民法院（2012）三民初字第279号民事判决，向本院提起上诉。本院于2013年3月5日受理后，依法组成由审判员古龙盘担任审判长，审判员刘慕祥和代理审判员黄智文参加的合议庭，于2013年5月6日公开开庭审理了本案，书记员黄坚担任法庭记录。上诉人白晓萍的代理人唐立华、被上诉人曹金成到庭参加诉讼。被上诉人曹德林经本院传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2010年7月6日，白晓萍与曹金成经协商一致，同意白晓萍出资5万元，加入由曹金成与曹德林合伙开办的英皇娱乐会所，白晓萍占曹金成50%股份中的5%份额，二人签订了《合伙经营协议书》，并在曹德林不知情的情况下代曹德林签名，曹金成同日收到白晓萍入伙股金5万元。之后，英皇娱乐会所在未办齐相关经营证照的情况下即开始对外试营业，由于经营状况不良，英皇娱乐会所于2012年6月停止营业。各合伙人至今尚未对合伙经营期间的账务进行清算。另查明，曹金成于2011年9月11日，通过银行转账，把2万元股金退还白晓萍。
一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证实。本案中，白晓萍与曹金成经协商一致，签订了《合伙经营协议书》，合伙经营英皇娱乐会所，二人签订该《合伙经营协议书》，曹德林从始至终并不知情，故该协议确定的权利义务与曹德林无关联，但白晓萍与曹金成应共同遵守该协议确定的权利义务。白晓萍要求退伙，应依据协议向曹金成提出，白晓萍未经与曹金成清算合伙经营期间的收支，即要求曹金成、曹德林退还其入伙股金，其诉讼请求理由不充分，证据不足，不予支持。根据本案的事实，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：驳回白晓萍的诉讼请求。
上诉人白晓萍不服上述一审判决，向本院提起上诉称，上诉请求：一、判决二位被上诉人共同返还上诉人白晓萍投资款人民币伍万元整（￥50000．00）。二、本案诉讼费用由二位被上诉人承担。事实与理由：上诉人白晓萍与被上诉人曹金成是初中同学关系。2010年曹金成找到上诉人白晓萍邀请上诉人白晓萍在三江县古宜镇苏城光明城2-3号楼共同投资开办英皇娱乐会，约定由曹德林出资100万、曹金成出资l00万，上诉人白晓萍出资5万元（占合伙股份的5％），上诉人白晓萍5％的比例分配盈余。2010年7月6日，上诉人白晓萍与曹金成在曹金成提供的已经有曹德林签字的《合伙经营协议书》共同签字，以曹金成、曹德林、上诉人白晓萍作为全体合伙人对相关合伙事务作了书面约定，上诉人白晓萍当场向曹金成交付了伍万元的合伙投资款，曹金成也出具了收条。但曹金成在与上诉人白晓萍签订合伙协议、收取合伙出资后，一直否认上诉人白晓萍的合伙人身份，拒绝上诉人管理、监督英皇娱乐会所的相关合伙事务，拒绝向上诉人白晓萍公开英皇娱乐会所的财务信息，拒绝向上诉人白晓萍进行英皇娱乐会所的盈余分配；无奈上诉人白晓萍多次提出从英皇娱乐会所退伙，但被上诉人也拒绝退还上诉人白晓萍的出资款。经过多次交涉，曹金成于2011年9月退还上诉人白晓萍二万之后，便拒绝返还其余三万元。无奈之下上诉人白晓萍依法诉讼，但三江县法院在没有依法认定《合伙经营协议书》法律效力的情况下，以被上诉人、曹德林不是合同当事人，上诉人白晓萍没有与曹金成进行合伙清算为由，违背事实与理由，驳回了上诉人白晓萍的诉讼请求。综上所述，一审判决误判如下：一、一审法院应当对20l0年7月6日，曹德林、曹金成与上诉人白晓萍三方共同签订《合伙经营协议书》的法律效力进行认定。1、当初签订合同时，曹金成拿来有曹德林签名的《合伙经营协议书》让上诉人白晓萍签字，并说是曹德林的亲笔签名，上诉人白晓萍轻信老同学不会骗人，便在协议上签字并付款。现在一审法院通过庭审已经查明，是曹金成假冒曹德林的签名，诱骗上诉人白晓萍在《合伙经营协议书》上签名并交付了伍万元。因此《合伙经营协议书》属于合同主体不合法，不具有法律效力。二、一审法院在没有认定《合伙经营协议书》的法律效力、没有查明英皇娱乐会所的所有合伙人身份信息的情况下，没有任何其他有效证据的情况下，主观认定英皇娱乐会所由曹金成、曹德林合伙开办，上诉人白晓萍占曹金成50％股份中的5％，严重损害了上诉人白晓萍作为合伙人的合法权益。一审庭审过程中曹金成、曹德林已经提供二份材料说明英皇娱乐会所合伙人是：曹德林、谢邦金、曹东、曹金成。1、如果曹金成不假冒曹德林的签名或者曹金成告诉上诉人晓萍曹德林非亲笔签名，那么上诉人白晓萍绝对不会在《合伙经营协议书》上签名并交付伍万元巨款。2、既然《合伙经营协议书》约定的是英皇娱乐会所的整体经营管理事务包括合伙期限、合伙出资总额与比例、盈余分配、入伙、退伙、财务管理、合伙的终止与清算等，也约定上诉人白晓萍在英皇娱乐会所中占有5％的股份、按5％的比例分配盈余，那么在查明曹德林不是《合伙经营协议书》的合同当事人的情况下，没有经过英皇娱乐会所其他合伙人的书面同意的情况下，一审法院却强行判决从曹金成在英皇娱乐会所的50％股份中分割出5％的股份给上诉人白晓萍持有，相当一审法院代替上诉人白晓萍与被上诉人签订《合伙经营协议书》，但一审法院如此判决上诉人白晓萍“入伙”，使上诉人白晓萍不是英皇娱乐会所的合法合伙人，既不是显合伙人也不是隐名合伙人，如此判决或认定，让上诉人白晓萍在英皇娱乐会所中的合伙权益失去了任何保障，难道就是为了帮助让曹金成非法占有上诉人白晓萍的巨款三、一审法院在没有查明曹金成是否向英皇娱乐会所真实出资的情况下，在被上诉人没有提供任何证据材料的情况下，明知英皇娱乐会属于非法经营，已经多次被三江县工商部门处罚，目前处于勒令停业状态，却认定被上诉人的行为合法，听信被上诉人的谎言而认定“英皇娱乐会所2012年6月停止营业”。实际上英皇娱乐会所就是一审法院的旁边，尽管被三江县工商部门多次处罚，但至今仍然非法营业，收入颇丰。四、一审法院已经查明，曹金成于20l1年9月l1日已经返还上诉人白晓萍二万元，足以说明曹金成已经同意上诉人白晓萍“退伙”，双方“合伙”事务已经清算。五、既然一审法院认定《合伙经营协议书》对上诉人白晓萍合法有效、对曹德林无效，那么曹金成与上诉人白晓萍如何就英皇娱乐会所合伙事务行使权利履行义务实际上曹金成根本没有履行《合伙经营协议书》，没有履行出资义务、没有如实告知相关事务，属于违约或违法，也应当按《合伙经营协议书》承担违约赔尝责任。六、一审法院认定《合伙经营协议书》对上诉人白晓萍合法有效、对曹德林无效，那么上诉人白晓萍如何向英皇娱乐会所其他合伙人曹德林、谢邦金、曹东等人行使合伙人权利、履行合伙人义务呢上诉人白晓萍的合伙人权利义务如何得到保障综上所述，一审法院查明的事实足以说明是曹金成、曹德林以非法占有他人的巨额财产为目的，利用曹金成假冒曹德林在《合伙经营协议书》签名的方式骗取上诉人晓萍的信任而在协议上签字，并骗取巨款。但遗憾的是，一审法院没有查明事实，没有维护法律的正确实施，造成“守法者受罚，违法者获利”的结果。特此恳请二审法院依法判如所请。
被上诉人曹金成答辩称，白晓萍当时是出资了5万元进行合伙经营，我们当时没有办理营业执照，装修完以后试业了两、三个月，后来因为噪音比较大，旁边的住户去闹，就没能办理营业执照。白晓萍要求退股，我退给了她两万元。
被上诉人曹德林没有提出答辩意见。
当事人在二审均无新的证据提交，并对一审法院认定的事实基本予以认可。经审理，本院确认一审判决认定的事实。本院另查明，根据曹金成在一审提交的《股东合股合同》证实，合伙投资三江英皇国际娱乐会所的合伙人为曹金成、曹德林、谢帮金、曹东。
本院认为，本案争议的焦点是白晓萍与曹金成签订的《合伙经营协议书》是否有效、曹金成是否应当将款项返还给白晓萍。曹金成以与白晓萍合伙经营三江英皇娱乐会所的理由签订了《合伙经营协议书》，并代曹德林在该协议上签名，根据查明的事实，三江英皇国际娱乐会所的合伙人为曹金成、曹德林、谢帮金、曹东，曹金成仅是该会所的合伙人之一，如果白晓萍作为新的合伙人入伙必须经过全体合伙人的同意并签订相关协议，故曹金成无权就白晓萍入伙该会所与其签订合伙经营协议，且曹金成伪造曹德林的签字，因此，白晓萍与曹金成签订的《合伙经营协议书》依法应当认定为无效协议。曹金成因与白晓萍签订《合伙经营协议书》而取得白晓萍的投资款5万元应当依法返还给白晓萍，因曹金成在诉讼前已经返还2万元给白晓萍，故曹金成尚应返还白晓萍人民币3万元。因白晓萍与曹金成签订的《合伙经营协议书》被依法确认为无效合同，据此，白晓萍不应与曹金成共同承担因曹金成的合伙行为产生的权利和义务，曹金成的合伙行为产生的后果依法应由其自行承担。曹德林没有在协议书上签名，其亦不追认曹金成的行为，因此，曹德林在本案中不应承担责任。白晓萍提出的上诉理由部分成立，成立部分予以支持；曹金成提出的抗辩理由无事实和法律依据，本院不予采信。一审法院认定事实清楚，但是认定的理由和判决错误，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第五十八条第一款第（三）项、第六十一条第一项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销三江县人民法院（2012）三民初字第279号民事判决；
二、曹金成返还给白晓萍人民币30000元；
三、驳回白晓萍对曹德林的诉讼请求。
上述义务，义务人应于本判决送达之日起十日内履行完毕。逾期履行则应当依照《中华人民共国民事诉讼法》第二百二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限的最后一日起两年内向一审法院申请执行。
一审案件受理费1050元，二审案件受理费1050元，合计人民币2100元（白晓萍预交），由白晓萍负担800元，曹金成负担1300元；曹金成欠交的诉讼费用1300元在上述履行期限内直接付给白晓萍。
本判决为终审判决。
审 判 长 古龙盘
审 判 员 刘慕祥
代理审判员 黄智文
二〇一三年五月十六日
书 记 员 黄 坚