湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
行 政 判 决 书
（2015）华法行初字第30号
原告何某某，男。
委托代理人张某某，男，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
委托代理人毛某某，男，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
被告：ＸＸ瑶族自治县公安局。
法定代表人：王某某，该局局长。
被告委托代理人赵某某，女
被告委托代理人李某某，男，
原告何某某不服被告ＸＸ瑶族自治县公安局（以下简称ＸＸ县公安局）江公（巡）决字（2015）第0719号公安行政处罚决定，于2015年11月2日向本院提起行政诉讼。本院受理后，依法组成由审判员李贻月担任审判长、审判员张顺国、人民陪审员胡传树参加的合议庭公开开庭进行了审理，代理书记员周天赐担任记录。原告何某某及其委托代理人张某某、毛某某，被告ＸＸ瑶族自治县公安局的委托代理人赵某某、李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告ＸＸ瑶族自治县公安局于2015年5月18日作出江公（巡）决字（2015）第0719号《公安行政处罚决定书》（以下简称《处罚决定书》），认定：2015年5月17日20时许，何某某与伍锡金等十余人在沱江镇冯乘路516号用扑克牌以赌“三公”的方式聚众赌博，每次下注十元至数百元不等。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第七十条之规定，决定对何某某行政拘留五日（2015年5月18日至2015年5月23日）。
原告何某某诉称，2015年5月17日晚饭后，我到与我家相距100米左右的我的姑姑付某家串门，当时她家有人在打牌。我刚到一会儿，县公安局就来了几个人把打牌的人以及我一起带走调查。在县公安局调查时，我如实地讲清了当时的情况，也再三说明我没有参与打牌，但是ＸＸ县公安局却对我进行了治安处罚。我没有参与打牌赌博，我认为县公安局的处罚是错误的，是一种行政乱作为。现向县法院提起行政诉讼，请求判决撤销ＸＸ县公安局2015年5月18日对原告作出的江公（巡）决字（2015）第0719号公安行政处罚决定，判决被告赔偿精神损失费1元，退还收缴的68元人民币，向原告赔礼道歉。本案诉讼费由被告承担。
原告何某某为证明自己的主张，在法定举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、《付銮翠的证明》，拟证明2015年5月17日晚，何某某到付銮翠家玩，看别人打字牌，何某某没有参与赌博；2、《邓文珍的证明》，拟证明内容同上；3、《周銮娇的证明》，拟证明内容同上；4、《刘栽友的证明》，拟证明内容同上；5、《伍小玲的证明》，拟证明2015年5月17日晚，伍小玲在冯乘路看别人打牌，不认识谁叫何某某，也未看见何某某下注。
依原告何某某的申请，本院依法传唤付銮翠、邓文珍、周銮娇、刘栽友出庭作证。
付銮翠陈述：8点左右，原告在堂屋外与别人聊天，后来别人叫他打牌，他没有打，只是看了下。
邓文珍陈述：2015年5月17日晚，原告在我旁边，我当时在打字牌，他没有打。
周銮娇陈述：我当时叫原告打牌，他说等下有事，所以没有打，然后我们自己打，他在旁边看，没有打牌。
刘栽友陈述：我当时在那看他们打，原告也在看，看他们“扯胡子”。
被告ＸＸ县公安局辩称，2015年5月17日20时许，何某某与伍锡金等十余人在沱江镇冯乘路516号用扑克牌以赌“三公”的方式聚众赌博，每次下注十元至数百元不等。上述事实有何某某的陈述和辩解、证人证言、抓获经过、现场照片、户籍证明等证据证明，我局对何某某作出的行政处罚，事实清楚、证据充分，程序合法，量罚适当，请求法院驳回原告的请求。
被告ＸＸ瑶族自治县公安局向本院提交了以下证据：
证据1、报警、受案登记表，拟证明2015年5月17日ＸＸ公安局民警对冯乘路516号房屋赌博现场进行查处接报警、受案情况；
证据2、抓获经过，拟证明2015年5月17日ＸＸ公安局民警对冯乘路516号房屋赌博现场进行查获的情况；
证据3、刘太平笔录，拟证明2015年5月17日，在冯乘路516号房屋内，何某某以外围下注方式参与“三公”赌博；
证据4、赖江兵笔录，拟证明2015年5月17日，在冯乘路516号房屋内现场赌博的情况；
证据5、何某某笔录，拟证明2015年5月17日，在冯乘路516房屋内，何某某在赌博现场并被扣押68元钱；
证据6、李莲秀笔录，拟证明现场“三公”赌博情况；
证据7、伍锡金笔录，拟证明赖江兵等人现场赌博情况；
证据8、伍小玲笔录，拟证明何某某在外围下注参与赌博；
证据9-16、唐翠莲笔录，赖弥彪笔录，李水英笔录，伍小群笔录，龙定斌笔录，刘道永笔录，刘志国笔录，刘载友笔录。拟证明现场“三公”赌博情况；
证据17、刘志国辩认笔录，拟证明何某某以外围下注方式参与赌博；
证据18、何某某辩认笔录，拟证明何某某在赌博现场并看见有人赌博；
证据19、何某某户籍证明，拟证明何某某是ＸＸ人；
证据20、何某某等人处罚决定书，拟证明处罚的对象、违法事实、理由、依据；
证据21、何某某权利义务告知书，拟证明向何某某送达了行政案件权利义务告知书；
证据22、处罚告知笔录，拟证明处罚前向何某某履行了告知及告知内容；
证据23、拘留回执、通知书，拟证明何某某被处以行政拘留的期限、事由、场所，且办案单位通知了家属；
证据24、收缴清单、票据，拟证明对何某某的赌资进行了收缴；
证据25、辩认照片对照表，拟证明被辩认人身份信息；
证据26、辩认相片，拟证明刘志国等人进行辩认的情况，刘志国辩认何某某参与赌博；
证据27、赌博现场相片，拟证明赌博现场赌资、赌具情况。
经质证，原告对被告提供的依据及证据质证意见如下：
原告认为被告的证据，认为对证据3、刘太平的笔录有异议，认为未指明何某某下注，下多少钱，事实不清，在第二次对刘太平询问中，刘太平才指明何某某在外围，事实不清；对证据8、伍小玲的笔录有异议，认为伍小玲不认识何某某，她不知道谁叫何某某，伍小玲从未与何某某打过交道，笔录有瑕疵；对证据15刘志国的笔录有异议，认为第一次对刘志国询问时，根本未提到何某某，第二次民警出示一份辩认笔录，这份笔录不知是谁的笔录，民警采取引诱的方法，事实不清；对证据20、何某某的处罚决定书有异议，何某某在受蒙蔽的情况下签名，民警说：“你签了字就可以回去了”。何某某至今未收到公安行政处罚决定书；对证据22、处罚告知笔录有异议，何某某受蒙蔽签名，民警说：“你签名后就可以回去了”；对证据26辩认相片有异议，相片是从户籍下载的照片，与本案无因果关系，不是现场抓赌时的现场照片，不具备真实性；对其他证据无异议。
经质证，被告对原告提供的证据质证意见如下：对证据1的真实性有异议，认为证词与与其当庭陈述有些不一致；对证据2有异议；对证据3有异议，这份证明不是自己本人写的，她不认识字，所以内容的真实性有异议；证据4真实性有异议；对证据5真实性有异议，与在公安机关提供的证词不一致。出庭作证的四个证人都是在打字牌，其对参与赌“三公”的情况都不明，不能证实也不能排除公安机关查明何某某参与赌“三公”的情况。
经庭审举证、质证，原告对被告提供的证据1、2、5、6、7、9、10、11、12、13、14、16、17、18、19、21、23、24、25、27无异议，本院予以确认；对被告提供的证据3，对刘太平的讯问笔录，讯问开始时间为2015年5月17日22时02分，与证据1接警电话时间提前，询问笔录与证据5，即2015年5月18日对刘太平的询问笔录上询问人钟江林的签名笔迹与2015年5月17日对何某某的询问笔录上询问人钟江林的签名笔迹不一致，对证据3刘太平的笔录不予认定；对证据4赖江兵的询问笔录，询问时间与证据与证据1接警电话时间提前，不予认定；证据8、15，相互能佐证何某某在外围赌“三公”，可以认定；对被告提供的证据20、22，被告对何某某处罚时进行了告知并作出了处罚决定书是事实，可以认定；对被告提供的证据26辩认相片，被告提供了辩认相片供被告调查人辩认是实可以认定。被告对原告提供的证据1、2、3、4、5有异议，原告提供的证人证言与庭审时部分不一致，且证人付銮翠、邓文珍、周銮娇、刘栽友与原告何某某并未一直在一起，其证明何某某未参与赌博的证言本院不予确认。
通过对证据的分析认定，结合庭审调查，本院确认以下事实：2015年5月17日20时25分，ＸＸ瑶族自治县公安局巡特警大队接到匿名报警：在沱江镇冯乘路516号有人用扑克牌以赌“三公”的方式聚众赌博。公安机关及时前去查处，看见516民房内摆有一张桌子周围聚集10人左右在用扑克牌以赌“三公”方式进行赌博。当时561号房屋大门开着，从正门涌出了许多人，办案人员对一哄而散的人进行了抓捕，将在现场的刘太平、赖江兵、何某某、他莲秀、伍锡金、伍小玲、唐翠莲、赖弥彪、李水英、伍小群、龙定斌、刘道永、刘载友、刘志国等人带回公安局执法办案区进行调查询问。何某某在沱江镇冯乘路516号以赌外围的方式参与了赌“三公”。2015年5月18日17时34分，被告ＸＸ瑶族自治县公安局向何某某作了治安处罚前告知，作了公安行政处罚告知笔录，告知行政处罚决定的事实、理由、依据为：“公安机关查明2015年5月17日20时许，你与伍锡金等十余人在沱江镇冯乘路516号用扑克牌以赌三公的方式聚众赌博，每次下注十元至数百元不等，被公安机关当场抓获，缴获赌资68元”。同一时间，被告出示江公（巡）决字（2015）第0719号《公安行政处罚决定书》，决定对何某某行政拘留五日（2015年5月18日至2015年5月23日），何某某在该决定书上被处罚人处签名并写明时间，写明的时间与告知笔录的时间一致。同日19时1分，向何某某妻子王秋荣发出行政拘留家属通知书，但对原告何某某未送达拘留所执行。
本院认为，行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。ＸＸ县公安局在对何某某作出治安行政处罚时，是在同一时间同时告知作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并同时作出行政处罚，且对告知的缴获何某某赌资68元未一并处理，违反了《公安机关办理行政案件程序规定》的规定。被告作出行政拘留决定后，在期限内未对何某某送达拘留所执行。因此，被告ＸＸ瑶族自治县公安局的行政行为，程序不合法，依法应予撤销。原告何某某要求被告赔偿精神损失费1元并赔礼道歉，因被告对何某某未送达拘留所执行，且何某某的违法事实存在，其这一请求，本院不予支持。据此，《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条、第四十一条，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十第（三）项，《公安机关办理行政案件程序规定》第一百六十七条的规定，判决如下：
一、撤销被告ＸＸ瑶族自治县公安局江公（巡）决字（2015）第0719号《公安行政处罚决定书》，限被告ＸＸ瑶族自治县公安局在本判决生效之日起三十日内重新作出行政行为。
二、驳回原告何某某的其他诉讼请求。
案件受理费50元，由被告ＸＸ瑶族自治县公安局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
审 判 长 李贻月
审 判 员 张顺国
人民陪审员 胡传树
二〇一六年四月二十七日
代理书记员 周天赐
附相关法律条文：
《中华人民共和国行政处罚法》
第三十一条行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。
第四十一条行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前，不依照本法第三十一条、第三十二条的规定向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据，或者拒绝听取当事人的陈述、申辩，行政处罚决定不能成立；当事人放弃陈述或者申辩权利的除外。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：
（一）主要证据不足的；
（二）适用法律、法规错误的；
（三）违反法定程序的；
（四）超越职权的；
（五）滥用职权的；
（六）明显不当的。
《公安机关办理行政案件程序规定》
第一百六十七条在作出行政处理决定时，应当对涉案财物一并作出处理。