黑龙江省牡丹江市西安区人民法院民 事 判 决 书（2018）黑1005民初1579号原告：牡丹江市江达城建商品砼有限责任公司，住所地牡丹江市西安区。法定代表人：盛勇，经理。委托诉讼代理人：毕乃芹，北京驭骁律师事务所律师。被告：深圳市建筑工程股份有限公司，住所地深圳市福田区。法定代表人：林炳坤，董事长。原告牡丹江市江达城建商品砼有限责任公司与被告深圳市建筑工程股份有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用简易程序于2018年7月5日公开开庭进行了审理，原告牡丹江市江达城建商品砼有限责任公司的委托诉讼代理人毕乃芹到庭参加诉讼，被告深圳市建筑工程股份有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牡丹江市江达城建商品砼有限责任公司向本院提出诉讼请求：1.被告立即给付拖欠原告的商品砼款2322555元及逾期付款违约金60453.94元，合计2927086.94元（自2016年5月23日起-2018年1月24日止，按银行同期贷款利率4.35%上浮30%计算）；2.逾期付款违约金自2018年1月25日起计算至被告全部付款结束止；3.由此案产生的全部费用由被告承担。庭审中，原告变更了商品砼款为2322550元，并称起诉状中的违约金出现笔误应为604531.94元，以合计2927086.94元为准。事实与理由：2014年4月23日，原、被告签订了一份商品砼买卖合同，涉及的工程为被告承建的恒大绿洲二期4#、5#楼主体及配套建设工程项目，地址在牡丹江市一中后身、201国道附近。该合同中对商品砼的标号、单价、付款方式、违约责任、诉讼管辖等都进行了明确的约定。原告依约履行了供货义务，但被告却从未按合同的期限履行给付义务。现被告共拖欠原告商品砼款2322555元。根据上述合同第四条和第六条的约定，被告逾期付款的行为已经违约，被告应承担违约责任。被告深圳市建筑工程股份有限公司未到庭，未答辩。原告为证实其主张，向本院提供如下证据：证据一、原告与被告下设的牡丹江恒大绿洲二期主体及配套建设工程项目经理部于2014年4月23日签订的商品砼买卖合同一份。意在证明原、被告之间的买卖关系成立及双方的权利义务关系。证据二、被告出具的授权委托书一份、边立成身份证复印件一份。意在证明被告委托边立成与原告签订买卖合同及负责合同履行的事宜。证据三、被告出具的还款承诺书一份。意在证明被告承诺于在2016年5月23日至2017年12月31日期间将欠款2822550元全部还清。此承诺书确定了被告欠原告货款数额。被告深圳市建筑工程股份有限公司未到庭，未质证。原告当庭表示，其所述内容均属实，如不属实愿承担相应的法律责任。本院认为，因原告提供的三份证据上均盖有被告深圳市建筑工程股份有限公司或其公司下设的项目部的公章，且被告深圳市建筑工程股份有限公司未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证权利，故本院对上述证据予以采信。被告深圳市建筑工程股份有限公司未到庭，未举证。根据原告的举证、法庭调查及本院对上述证据的认证意见，确认本案法律事实如下：2014年4月23日，原告与被告下设的牡丹江恒大绿洲二期主体及配套建设工程项目经理部签订了一份商品混凝土买卖合同，该合同中体现原告提供的商品混凝土供应的工程为牡丹江市恒大绿洲二期4#5#楼；供应时间于2014年4月23日起开始供应，预计6个月内使用完毕；如被告未按双方约定的施工节点结算原告货款，被告必须承担所欠全部货款的利息（按日息千分之一计算），计息时间从被告违约之日开始计算；该合同对商品砼的标号、单价、付款方式、诉讼管辖等也都进行了明确的约定。该合同上盖有被告下设的牡丹江恒大绿洲二期主体及配套建设工程项目经理部的公章，案外人边立成在被告处签名确认。2014年，被告给原告出具了一份委托书，主要内容为“我单位现委托边立成作为我单位合法委托代理人，授权其代表我单位进行商品砼购买工作。该委托代理人的授权范围为：代表我单位与你们进行磋商合同、协议的签订和处理商品砼使用过程中有关的事物。在整个过程中，该代理人的一切行为，均代表本单位，与本单位的行为具有同等法律效力。本单位将承担该代理人行为的全部法律后果和法律责任，代理人无权转让代理权”。该委托书下方写明了边立成的年龄、性别、身份证号码、职务为项目经理，被告在该委托书上加盖了公章，其法定代表人江炳坤在委托书上签名确认，边立成的身份证复印件附于该委托书之后。2016年5月23日，被告下设的牡丹江恒大绿洲二期主体及配套建设工程项目经理部给原告出具了一份还款承诺书，主要内容为“截止2016年5月23日，我司在恒大绿洲项目工程中，总计欠贵司货款人民币贰佰捌拾贰万贰仟伍佰伍拾元（2822550.00元），就能上述欠款，我司作出如下还款承诺：1.2016年10月15日前，向贵司支付货款人民币伍拾万元。2.2016年年底前，向贵司支付货款人民币壹佰万元。3.2017年12月30日前，向贵司支付货款人民币壹佰叁拾贰万贰仟伍佰伍拾元整。4.如我司违反上述任一笔承诺的还款时间、约定数额，均视为我司违约，我司按签订的混凝土购销合同约定的违约金的二倍向贵司支付违约金。”原告自认被告在2016年年底到2017年年初期间给付了货款500000元，但具体时间记不清了，此后被告就再也没有支付过任何款项。因原告的起诉数额（2322555元）与上述还款承诺书中体现的数额（2822550.00元-500000元=2322550元）不一致，经本院释明后，原告称以还款承诺书体现的数额为准。本院认为，虽然原告出示的是其与被告下设的牡丹江恒大绿洲二期主体及配套建设工程项目经理部签订的商品混凝土买卖合同，且该项目经理部不具有法人资格，但被告出具的委托书中明确表示“在整个过程中，该代理人的一切行为，均代表本单位，与本单位的行为具有同等法律效力。本单位将承担该代理人行为的全部法律后果和法律责任”，而被告未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证的权利，故原、被告之间的买卖关系成立且合法有效。根据被告下设的牡丹江恒大绿洲二期主体及配套建设工程项目经理部还款承诺书体现的内容及原告认可被告深圳市建筑工程股份有限公司已经给付货款500000元，被告深圳市建筑工程股份有限公司应当按照双方约定和法律规定给付原告剩余货款2322550元，原告要求被告给付商品砼款2322550元的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于违约金的问题，因还款承诺书中约定了三次分期付款的时间，且被告承诺“如我司违反上述任一笔承诺的还款时间、约定数额，均视为我司违约，我司按签订的混凝土购销合同约定的违约金的二倍向贵司支付违约金”，那么又因原告认可被告已经给付了第一笔货款500000元，被告未按约给付第二笔货款，意味着被告第二笔和第三笔分期付款全部违约，应当给付两笔货款的违约金，原告主张第二笔和第三笔货款的违约金的起算时间应为第二笔笔货款到期日的第二天开始主张即2017年1月1日。因原告与被告约定的违约金利率过高不符合法律规定，故原告主张的违约金的利率为银行同期贷款利率4.35%上30%即年利率5.655%，符合《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，本院予以支持。被告给付原告自2017年1月1日起至2018年1月24日止，按本金2322550元、年利率5.655%计算的违约金应为140096.21元，对超出部分因于法无据，本院不予支持。被告需继续给付原告自2018年1月25日起至欠款付清之日止的违约金（按本金2322550元、年利率5.655%计算）。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百一十四条第一款和第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：被告深圳市建筑工程股份有限公司于本判决生效后十日内一次性给付原告牡丹江市江达城建商品砼有限责任公司商品砼款2322550元、违约金140096.21元，合计2462646.21元，并继续给付原告牡丹江市江达城建商品砼有限责任公司自2018年1月25日起至欠款付清之日止的违约金（按本金2322550元、年利率5.655%计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30216元减半收取15108元，其中1857.5元由原告牡丹江市江达城建商品砼有限责任公司负担，剩余13250.5元由被告深圳市建筑工程股份有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于黑龙江省牡丹江市中级人民法院。审 判 员 魏丹丹二〇一八年七月二十三日法官助理 于 杰书 记 员 于 淼后附本案涉及的法律条款1.《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条民事主体依法享有债权。债权是因合同、侵权行为、无因管理、不当得利以及法律的其他规定，权利人请求特定义务人为或者不为一定行为的权利。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。2.《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第一百零六条第一款公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。3.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百一十四条第一款和第二款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定违约金过分高于造成的损失的，当事人可以要求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。5.《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。6.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。7.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。