云南省昆明市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）昆刑终字第100号
原公诉机关昆明市官渡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）茶某某，男。因本案于2014年9月15日被刑事拘留，同年9月19日变更强制措施为监视居住。
辩护人兼附带民事诉讼代理人杨偈，云南民定律师事务所律师，特别授权代理。
原审附带民事诉讼原告人刘某某，女。
诉讼代理人薛广金，云南君晟律师事务所律师。特别授权代理。
诉讼代理人杜吉波，男，特别授权代理。
昆明市官渡区人民法院审理昆明市官渡区人民检察院指控原审被告人茶某某犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人刘某某提起附带民事赔偿诉讼一案，于2015年1月13日作出（2015）官刑一初字第15号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人茶某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年4月15日在本院公开开庭审理本案。昆明市人民检察院指派检察员李婧捷出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人刘某某及其代理人薛广金、杜吉波，上诉人茶某某及其辩护人杨偈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2014年7月8日19时许，原审被告人茶某某的家属与被害人刘某某在本市经开区阿拉街道办事处大石坝某厂生活区内发生争吵及拉扯，后经民警劝开，原审被告人茶某某闻讯后赶至某厂xx幢x单元门口，再次与被害人刘某某等人发生拉扯及打斗，在打斗过程中将被害人刘某某打伤。经鉴定，被害人刘某某的伤情为轻伤二级。被害人刘某某伤后于2014年7月9日至2014年7月22日到云南省第三人民医院住院治疗13天。
原判认为：原审被告人茶某某无视国家法律，故意伤害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被害人刘某某在本案中的行为对本案的发生及矛盾激化负有责任，具有一定过错，据此可对原审被告人酌情从轻处罚。原审被告人茶某某在公安机关电话通知后，主动到公安机关配合调查，将自己置身于公安机关的控制之下，符合自首的自愿性和主动性规定，且在到案后如实供述了自己将被害人致伤的犯罪事实，故依法应当认定为自首，可以从轻或减轻处罚。案发后，原审被告人茶某某未对被害人刘某某进行过任何民事赔偿，在量刑时将对该情节综合予以考虑。综合原审被告人茶某某在本案中的犯罪事实及情节，其符合缓刑适用条件，对其依法可宣告缓刑。对原审附带民事诉讼原告人刘某某有证据证明且符合法律规定的医疗费8405.84元、鉴定费1300元、住院期间伙食补助费1300元、后期治疗费1200元、交通费200元予以确认，以上损失均系原审被告人茶某某的伤害行为所致，应当由其承担赔偿责任。关于对误工费的主张，依据刘某某伤后于2014年7月9日至2014年7月22日住院治疗13天及受轻伤的客观事实，予以酌情支持误工费800元。综上，依法确认刘某某在本案中所产生的损失为：医疗费8405.84元、鉴定费1300元、住院期间伙食补助费1300元、后期治疗费1200元、交通费200元、误工费800元，共计为：13，205.84元。鉴于刘某某自身对损害结果的发生具有一定过错，依法可以减轻原审被告人茶某某的民事赔偿责任，综合其过错程度，确定由原审被告人茶某某承担赔偿责任的80%，即10，564.67元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条、第七十二条、第七十三条、第三十六条及《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条之规定，判决：一、被告人茶某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年。二、由被告人茶某某赔偿附带民事原告人刘某某的经济损失共计10，564.67元，须于判决生效后十日内一次性付清。三、驳回附带民事诉讼原告人刘某某的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人茶某某提出上诉称：其并未故意打刘某某的鼻子，系无意碰到刘某某的鼻子，其行为不构成故意伤害罪，请求二审法院撤销一审判决。同时认为，刘某某在住院期间其工资仍然正常发放，因此，不应支持误工费。
上诉人茶某某的辩护人兼附带民事诉讼代理人提出相同辩护意见及代理意见。
经审理查明：上诉人茶某某家与原审附带民事诉讼原告人刘某某家素有积怨，经常发生争吵。2014年7月8日19时许，上诉人茶某某的家属与被害人刘某某在本市经开区阿拉街道办事处大石坝某厂生活区内发生争吵及拉扯，报警后经民警劝开。上诉人茶某某闻讯后赶至某厂XX幢X单元门口，再次与被害人刘某某等人发生拉扯及打斗，在打斗过程中将被害人刘某某打伤，致刘某某鼻骨骨折。经鉴定，被害人刘某某的伤情为轻伤二级。被害人刘某某伤后于2014年7月9日至2014年7月22日到云南省第三人民医院住院治疗13天。
上述事实有经一审庭审质证认证的到案经过、被害人陈述、被告人供述、证人证言、辨认笔录及照片、法医鉴定意见书、情况说明、诊断证明书、医疗费收据、鉴定费收据等证据证实，本院依法予以确认。
庭审中，昆明市人民检察院检察员出示应上诉人茶某某的申请，由昆明市公安局国家经济技术开发区分局阿拉乡派出所向证人耿某某、曹某某所作询问笔录二份。证人耿某某的证言证实：2014年7月8日19时许，其在某厂的小凉亭散步，途经XX幢时看见刘某某的父亲把茶某某压在地上，经警察劝开后，看见刘某某捡了一根木棍打茶某某，茶某某用手挡几下，之后木棍被打断了。没多久看见120急救车把刘某某及其父亲带走了。
证人曹某某证言证实：2014年7月8日19时左右，其在某厂小凉亭找儿子，看见茶某某家和刘某某家正在吵架，在抓扯过程中，刘某某的父亲将茶某某压在地上，民警拉开后，刘某某拿了一块木板向茶某某砸了几下，茶某某伸手去挡，在挡的过程中，不知是木板还是茶某某的手碰到刘某某的鼻子，刘某某的鼻子就流血了，刘某某更生气就冲去和茶某某的媳妇扭扯在一起，民警上去劝，之后茶某某就去派出所了。
在庭审中，法庭应上诉人茶某某及原审附带民事诉讼原告人刘某某的申请，要求在场民警李贵文到庭作证，证实：事发当天，其所在派出所接到报警，其到某厂家属区处理刘某某家与李某的纠纷，做了登记后，要求双方到派出所处理，刘某某说要先安排一下小孩，随后再到派出所。其与另外一位民警就带李某及其母亲去派出所，在途中，看见有名男子骑自行车赶来与李某说了几句话后就走了，随后得知该男子系李某丈夫茶某某，其与另一民警赶回到XX幢X单元门口，看到茶某某与刘某某家在拉扯，随后双方家人又拉扯扭打在一起，其与另一民警在劝解双方人员过程中，看见茶某某一拳打在了刘某某鼻子上，当场刘某某的鼻子就流血了。
民事部分，上诉人茶某某出示：1、某厂工资表，证实刘某某住院期间工资仍按时发放。2、某厂出具的情况说明证实，事发当天的争执系对方引起。3、某厂上级出具的书函，希望司法机关化解矛盾。
原审附带民事诉讼原告人刘某某提出工资是由厂里现金发放，由科里扣除了其误工的工资。
庭审中，昆明市人民检察院提出：从事发地点及事件发展过程来看，一开始双方吵架并且在民警的调解下吵架已被制止，正前往派出所处理，在这样的情况下，茶某某又主动到刘某某家门口主动挑衅，引发矛盾升级。其次，虽然茶某某与刘某某一方以及证人之间对于打斗过程描述存在矛盾，但是双方陈述均证实案发当天发生了茶某某、李某、杨某某、刘某某、刘某甲、赵某某几人共同参与了相互打斗，在打斗过程中造成了刘某某一人轻伤，其余几人轻微伤的结果。第三，在互殴过程中，双方都具有侵害对方身体健康的故意，并不是单方不法侵害行为，不具有防卫意志，斗殴双方都不构成正当防卫。第四、在具有故意伤害的前提下，被害人刘某某的伤情系茶某某造成，上诉人茶某某应对故意参与打斗致人轻伤的结果承担刑事及民事赔偿责任。综上，上诉人茶某某构成故意伤害罪，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，建议维持原判。
本院认为，上诉人茶某某因双方家庭发生争吵，不愿息事宁人，反而在事态平息后又主动去挑衅，致双方发生打斗，在打斗过程中，茶某某将刘某某鼻骨打骨折，致刘某某轻伤的严重后果，上诉人茶某某的行为已触犯我国刑律，构成故意伤害罪，依法应予惩处。上诉人茶某某具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚。原审附带民事诉讼原告人刘某某在本案中具有一定过错，可酌情对上诉人茶某某从轻处罚。上诉人茶某某应对其故意伤害行为对原审附带民事诉讼原告人刘某某所造成的经济损失承担相应的赔偿责任。关于上诉人茶某某所提上诉理由，与本院庭审查明事实不符，虽然在庭审中，证人耿某某及曹某某的证言证实没有看见茶某某打到刘某某，但证人李贵文出庭作证证实其看见双方家人在互殴，在此过程中看见茶某某一拳打到了刘某某的鼻子，致刘某某的鼻子当场流血的事实。虽然证人耿某某、曹某某的证言与一审庭审质证认证的证据及二审庭审出庭作证证人证言不一致，但仍可证实案发时双方人员发生打斗的事实。同时，昆明市人民检察院亦认为本案的发生系上诉人茶某某主动到刘某某家挑衅而引发，双方都具有故意侵害他人身健康的故意，且在卷证据证实刘某某的伤系茶某某造成。因此，上诉人茶某某认为其不构成故意伤害罪，不应承担刑事及民事赔偿责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。同时，原审附带民事诉讼原告人刘某某确因被上诉人茶某某打伤后住院治疗，原审人民法院据此酌情支持误工费人民币800元是合理的。因此，关于上诉人茶某某所提有关“误工费”的上诉理由本院不予采纳。上诉人茶某某的辩护人所提辩护意见及代理意见不能成立，本院不予采纳。
综上所述，原审人民法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，民事判赔合理，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈 超
审判员 邹 林
审判员 张凌岚
二〇一五年四月二十七日
书记员 李江敏