河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫02民终638号
上诉人（原审原告)：崔运良，男，1964年11月28日生，汉族，住河南省漯河市召陵区。
委托诉讼代理人：崔付中、张伶俐，河南汇恒律师事务所律师。
被上诉人（原审被告)：于本良，男，1980年11月8日生，汉族，住河南省新乡县。
被上诉人（原审被告)：安阳建设（集团）有限责任公司，住所地林州市国家红旗渠经济技术开发区展示中心。
法定代表人：李文生，该公司总经理。
委托诉讼代理人：杨海波，男，该公司法律顾问。
上诉人崔运良因与被上诉人于本良、安阳建设（集团）有限责任公司（以下简称安阳建设集团公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省开封市金明区人民法院（2016）豫0211民初450号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
崔运良上诉请求：撤销一审判决，依法改判二被上诉人赔偿崔运良各项损失共计356399.41元；一、二审诉讼费用由二被上诉人承担。事实与理由：1.一审法院查明事实不清，划分过错程度不当。一审证人张某与于本良存在直接的利害关系，其证言对二被上诉人有利部分不予认可，且崔运良受伤后，医生已表示不影响干活，因此崔运良头部受伤情况下施工作业不是导致崔运良遭受损害的原因。一审认定崔运良对自身遭受的伤害承担20％的责任显属不当。安阳建设集团公司将工程违法分包给不具有资质的于本良，且二被上诉人均未组织施工人员对操作规程进行培训，也未进行安全教育及警示，是导致崔运良受伤的全部原因，二被上诉人应承担崔运良全部的赔偿责任。2.一审法院以内固定未取出，属于治疗未终结，而不符合鉴定条件为由不采信崔运良提交的鉴定结论没有法律依据，是错误的。3.一审法院对误工期认定错误，缺乏法律依据。一审法院认为治疗未终结，在计算误工时间时，就不应按照住院天数计算，从而剥夺崔运良主张出院后至定残日前一天的误工费请求权。4.一审法院遗漏崔运良当庭变更诉讼请求，增加工资4400元，对该部分一审法院未做处理。
于本良辩称，证人是现场负责人，从事故发生到医院他都在现场，不能因为与我有亲属关系就否定证人所说的事实情况，崔运良在工地只是做简单的活，没有必要要求资质。
安阳建设集团公司辩称，1.崔运良应负主要责任，其头部受伤，经劝阻，其仍没有按照操作规范工作，导致受伤。一审责任划分不当；2.鉴定不合法，没有提供鉴定单位相关资料，鉴定前未与一审法院和被上诉人沟通；3.误工期尊重一审意见；
崔运良向一审法院起诉请求：2015年10月15日，在位于开封市××大街的国家空分设备质量监督检验中心的建筑工地，原告在被告于本良的安排下，在安装空调的过程中从高处坠落，后入院治疗。经诊断原告所受伤为右锁骨粉碎性骨折、颅骨外伤、右颞区脑挫残伤、左颞顶区脑挫伤、右颧弓骨折、左颞骨骨折伴头皮软组织损伤、额部及右顶部头皮擦挫伤、胸部外伤、右侧第1-12及左侧第3、4肋骨骨折、胸3-10右侧横突多发骨折、右肺创伤性湿肺、肺挫伤、右侧胸腔积液、腰背部外伤等。住院治疗62天，产生医疗费用126725.12元，其中部分医疗费为被告于本良垫付。后因原告无力承担医疗费用，于2015年12月16日在病情好转或治愈的情况下出院。出院医嘱为继续营养神经，促进骨折愈合药物及对症治疗、功能锻炼、预防并发症、每月复查一次、相应科室就诊治疗、一年半左右骨折完全愈合后取出内固定物、不适随诊、注意休息、适当活动。原告遵照医嘱，出院后继续治疗、锻炼、康复。经调查，国家空分设备质量监督检验中心工程位于开封市××大街，开封市质量技术监督检验测试中心为该工程的建设单位，被告安阳建设（集团）有限责任公司为该工程承建单位，工程经过层层转、分包后，被告于本良负责空调项目施工。原告认为，自己在施工过程中受伤，上述二被告应当承担连带赔偿责任，为维护自身合法权益，原告诉至本院，要求被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费及其他费用等各项损失共计356399.41元；本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年10月15日，在位于开封市××大街的国家空分设备质量监督检验中心的建筑工地，原告在被告于本良的安排下，在安装空调的过程中从高处坠落，后入院治疗。经诊断原告所受伤为右锁骨粉碎性骨折、颅骨外伤、右颞区脑挫残伤、左颞顶区脑挫伤、右颧弓骨折、左颞骨骨折伴头皮软组织损伤、额部及右顶部头皮擦挫伤、胸部外伤、右侧第1-12及左侧第3、4肋骨骨折、胸3-10右侧横突多发骨折、右肺创伤性湿肺、肺挫伤、右侧胸腔积液、腰背部外伤等。住院治疗62天，产生医疗费用126725.12元，其中被告于本良垫付了116905元。另查明，原告崔运良在事故发生前一天，在弄管道时把头部碰伤，经包扎处理后，第二天原告说没事坚持要去工地，造成原告在架子上操作时从架子摔落。另查明，原告所提交的鉴定意见书为其个人自行委托的鉴定机构，内固定未取出，治疗尚未终结，不符合鉴定条件。结合庭审情况，一审法院认定原告的各项损失如下：
1、医疗费126725.12元，有开封市中心医院票据为证；2、营养费620元，按10元/天×62天计算；3、住院伙食补助费1860元，按30元/天×62天计算；4、护理费5177.76元，结合原告崔运良住院天数及出院医嘱，一审法院酌定护理期为62天，按河南省服务行业上年度平均工资30482元/年÷365天×62天计算；5、交通费1240元，结合原告住院天数，一审法院酌定交通费1240元；6、误工费4344.42元，按河南省城镇居民人均可支配收入25576元/年÷365天×62天计算。以上共计139966.88元。
一审法院认为，在本次事故中，原告因为被告提供劳务的过程中而遭受身体伤害，被告安阳建设（集团）有限责任公司为该工程承建单位，将该工程承包给没有资质的于本良，被被告安阳建设（集团）有限责任公司应与被告于本良承担连带赔偿责任。在本次事故中，原告在头部受伤的情况下，在施工过程中，也未尽到安全注意义务，自身也有一定过错，对自身所遭受的伤害也应承担相应的责任。结合事故中各方的过错程度，一审法院酌定原告自身承担20%的责任，于本良和安阳建设（集团）有限责任公司承担80%的责任。一审法院依法确认原告医疗费126725.12元、护理费5177.76元、误工费4344.42元、交通费620元、营养费1240元、住院伙食补助费1860元，合计139966.88元，其中80%，即111973.50元，由被告于本良承担，被告安阳建设集团公司承担连带责任。被告于本良在原告住院期间已经向原告垫付了116905元医疗费，其支付的金额已超过其应当支付给原告的赔偿金额，故被告不需再向原告支付上述赔偿金额。对于原告诉讼请求中伤残赔偿金、精神伤害抚慰金、被扶养人生活费及伤残鉴定费，因原告伤情并未治疗终结，根据医嘱，需出院后1年半再进行二次手术取出内固定，原告在内固定未取出，不符合鉴定条件的情形下单方委托鉴定，故对鉴定结论不予采信。待原告治疗期完毕，符合鉴定条件，再另行主张。对于原告所主张的误工费中误工期按事故发生日起至定残日止的计算方式，也因该伤残鉴定意见书不具有合法性而不予支持，一审法院对原告误工期按住院天数计算。其余超出一审法院认定部分，因证据不足，一审法院不予支持。判决：驳回原告崔运良的诉讼请求。案件受理费2300元，由原告崔运良承担。
本院二审期间，上诉人与被上诉人均未提交新证据。
二审认定事实与一审一致。
本院认为，崔运良在安阳建设集团公司施工工地提供高空作业时坠落受伤，其作为完全民事行为能力人，未尽到安全注意义务，一审酌定其承担20％的责任并无不当；崔运良未经对方同意委托鉴定，且其伤情未治疗终结，一审不予采信其鉴定结论并无不当；关于崔运良误工费的问题，因未确认其伤残情况，一审按照住院天数计算误工费并无不当，如其构成伤残并存在误工情况，可在伤残鉴定后另行主张；崔运良要求支付工资的诉讼请求与本案不属于同一法律关系，其可另行主张权利。综上，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2300元，由崔运良负担。
本判决为终审判决。
审判长 宋自学
审判员 张燕喃
审判员 张 震
二〇一七年五月八日
书记员 单长志