福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）榕刑终字第524号
原公诉机关福建省闽清县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗某某，男，1987年6月8日出生于四川省高县，汉族，小学文化，农民，住四川省高县。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年10月30日被拘传，次日被刑事拘留，2013年12月6日被执行逮捕。现羁押于闽清县看守所。
原审被告人吴某某，男，1964年6月26日出生于福建省闽清县，汉族，小学文化，农民，住闽清县。因涉嫌犯开设赌场罪于2013年11月5日被取保候审。
原审被告人吴某甲，女，1972年8月23日出生于福建省闽清县，汉族，小学文化，无业，住闽清县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年1月13日被取保候审。
福建省闽清县人民法院审理福建省闽清县人民检察院指控原审被告人吴某某、吴某甲、罗某某犯开设赌场罪一案，于2014年4月22日作出（2014）梅刑初字第33号刑事判决。原审被告人罗某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人罗某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2012年2月至3月期间，被告人吴某某、吴某甲伙同李甲、林甲（均另案处理）等人在梅溪镇榕院村梅溪路905号（闽清县梅溪镇榕院村农家山庄对面一土木结构民房一楼房间内）开设赌场，被告人罗某某则受雇负责在农家山庄路口为该赌场望风，并在望风期间为该赌场通风报信两次，致使闽清县公安局梅溪派出所两次出警均无法将该赌场取缔。该赌场开设经营约一个月左右，非法获利40000余元人民币，其中被告人吴某某非法获利6000元人民币，被告人吴某甲非法获利5000元人民币，被告人罗某某非法获利4500元人民币。
认定上述事实的证据：
1.同案人李甲的供述及辨认笔录，证实：他外号“南泉”或（“南权”），2012年年初的时候，他和“癫趴”、林甲、“气弟”、“阿新”一起在梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房开设了一个赌场，有开了一个多月。他和“癫趴”各占30%股份，林甲占20%，“气弟”、“阿新”各占10%，红利是每天结算一次，在这一个多月里他共分得红利1万多元。房子是由“癫趴”与房东联系的，他们与房东每天结算房租，每天100元，都是由“癫趴”结算。这个赌局每天约有十几二十人来赌博，赌注从10元到1000元不等。开庄的人不一定，他们只向庄家收“马钱”，一般情况是赢输都是5%，但实际上赢的会多收点，输的少收点。每天收的“马钱”不一定，有时几百元，有时1000多元，最多时一天收1500元。另外，他们还请一个叫“小旭”的年轻人望风，“小旭”是林甲叫来的，他们每天从赌局中拿150元给“小旭”作报酬。“小旭”望风期间通风报信几次他不清楚，具体要问林甲，不过当时他们开的赌局有被派出所冲击过两次左右，但来前他们都得到消息都跑了，没被抓到。他想应该是“小旭”打电话通知林甲的。“小旭”是在农家山庄路口望风，“小旭”一看到警车等过来就会打电话给林甲报信。
同案人李甲的辨认笔录：辨认出与其一起在梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房开设赌场的“阿新”即吴某甲、“癫趴”即吴某某、林甲，负责望风的“小旭”即罗某某。
2.同案人林甲的供述及辨认笔录，证实：2012年前后，他和“南泉”、“阿星”、“阿把”等人一起在梅溪镇榕院村农家乐山庄对面民房一楼开设了一个赌局，有开了一个多月。这个赌局分成十到十一股，他占7%股份。他们只向庄家收“马钱”，钱是由“癫趴”来做账。他每天分300-500元，共分得10000多元。负责望风的是“小旭”，是他安排的，每天150元报酬，有做了30天左右。他没接到“小旭”电话，不过梅溪派出所有到他们赌局冲击过两三次，每次他们都事先听到有人喊抓赌，他们就跑了，没被抓到。他不知道“小旭”是否有打其他人电话或者是“小旭”跑进来喊的，他们在赌场不会在意谁喊抓赌，只要有人喊他们就跑。他知道的就“小旭”一人望风，没请其他人。
同案人林甲的辨认笔录：辨认出在梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房开设的赌场中负责望风的“小旭”即罗某某。
3.证人刘某某的证言及辨认笔录，证实：林甲与他是同村，“小旭”是四川人，有时候大家叫其罗旭，他2009年就认识“小旭”，后来跟林甲做事情。2012年4月份时，林甲请他吃饭时有告诉他“小旭”前段时间（2012年春节）都是跟林甲一起做事情。后来“小旭”会赌钱，就不要“小旭”做事情了。他们所说的做事情就是指开设赌场。林甲跟他说“小旭”是帮赌场望风。林甲所说的赌场听说开设在榕院村。另外，他也知道李甲，他外号“南权”，听林甲说，李甲也是看到“小旭”会赌钱不要“小旭”帮赌场望风的。
证人刘某某的辨认笔录：辨认出“小旭”即罗某某、“南权”即李甲。
4.证人卞某某的证言，证实：2012年农历正月期间，他先后两次到榕院村农家山庄对面小巷里一民房处赌博，两次房间里都有10来个人，是以拔饼比大小的形式进行的，下注金额小的10元也可以，大的他不知道，他都是下100多元的注。他两次都是赌了几把，没什么输赢后就走了。
5.证人黄某的证言及辨认笔录，证实：2012年，他有看到一个外地男的一直在他的店门口站了差不多一个月时间，他有问那个男的做什么的那个男的不说，只说是玩，他知道在他的店铺对面有个赌场，那个男的是帮赌场望风的。2012年3月期间，他有将一辆二手摩托车卖给那个男的及其妻子，协议是那个男的妻子签的，她叫池某某，他知道他们是两口子。后来那个男的有跟我说是望风的，还有他看到一有警车路过，那个男的会马上拿出电话拨打。
证人黄某的辨认笔录：辨认出与池某某一起买车的男子即罗某某。
6.投案证明和抓获经过，证实被告人吴某某、吴某甲是主动到闽清县公安局投案的，被告人罗某某是2013年10月30日在闽侯县甘蔗镇蔗洲路一民房处被抓获的。
7.被告人吴某某、吴某甲、罗某某的户籍证明，证实被告人吴某某、吴某甲、罗某某案发时均具有完全刑事责任能力。
8.闽清县公安局梅溪派出所值班登记表，证实：2012年2月11日晚上22时15分和2月22日下午14时15分，该所两次接到报警称在农家山庄对面有人赌博，但出警后均未发现。
9.被告人吴某某和同案人李甲、林甲的指认现场照片，证实案发现场的基本情况。
10.被告人吴某某的供述及辨认笔录，证实：他的外号“癫趴”，2012年年初的时候，他和“南泉”、林甲、“气弟”、“阿新”一起在梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房开设了一个赌场，有开了一个多月，平时他们5个股东一般都在赌场共同管理。他占15%股份、“南泉”占35%股份，林甲占15%，“气弟”占20%、“阿新”占15%。这个赌场桌面上的赌资一般有两三千元。“马钱”他们几个股东向庄家收，平均每天能收1000多“马钱”，都会交给他，然后再分给股东。一个多月里，他共分得6000多元，“南泉”共分得10000多元，林甲共分得6000多元。“气弟”分得9000多元、“阿新”分得6000多元。房子是由他从一个绰号“老表”的外地人处租的，每天100元，都是由他交给“老表”。这个赌局采用两张麻将拔点比大小的方式进行赌博，每天约有二十几人来赌博，赌注从10元到1000元不等。另外，林甲还请一个外地的年轻人放风，他们每天从“马钱”中拿150元给那个外地的年轻人作报酬。他们开的这个赌场有被派出所冲击过两、三次，但来前他们就得到通知有抓赌，他们都跑了，没被抓到。他没有接到那个年轻人通风报信的电话，但他知道望风期间那个外地的年轻人有给林甲打电话说有警车来巡逻一次。
被告人吴某某的辨认笔录：辨认出与其一起在梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房开设赌场的“阿新”即吴某甲、“南泉”即李甲、林甲，负责望风的外地年轻人即罗某某。
11.被告人吴某甲的供述及辨认笔录，证实：2012年3月份左右，她和林甲、“南泉”、“癫趴”、“气弟”等人一起在梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房开设了一个赌局，还有没有其他股东她不知道。该赌局分11股，她只占10%股份，共分得5、6千左右。其他人占多少她不知道。望风的是一个年轻人，是林甲叫来的。
被告人吴某甲的辨认笔录：辨认出与其一起在梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房开设赌场的“南泉”即李甲、林甲、“癫趴”即吴某某，负责望风的年轻人即罗某某。
12.罗某某的供述，证实他外号“小旭”，他是通过赌博认识外号叫“南泉”的人和林甲。2012年，在闽清县梅溪镇榕院村农家山庄对面一民房内有一赌局，他有对别人说是在该赌场望风，但这是为了能认识更多的人，事实上没人请他望风。另外，否认参与开设赌场和帮该赌场望风。
原判认为，被告人吴某某、吴某甲、罗某某伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所和赌具供不特定人员参赌，其行为已构成开设赌场罪。被告人吴某某、吴某甲案发后能够主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚；根据被告人吴某某、吴某甲的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。依法判决：一、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元人民币；二、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元人民币；三、被告人罗某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金2000元人民币；四、追缴被告人吴某某违法所得人民币6000元、被告人吴某甲违法所得人民币5000元、被告人罗某某违法所得人民币4500元，上缴国库。
上诉人罗某某上诉称，其2012年没有到过该赌场，也没有帮赌场望风，请求改判。
本院二审期间，上诉人罗某某未提出新的证据。
本院经审理查明，原审认定事实清楚，证据之间可相互印证，足以认定本案事实。上述证据均经原审庭审质证，证据来源合法，本院予以确认。上诉人罗某某称其2012年没有帮赌场望风与查明的事实不符。
本院认为，原审被告人吴某某、吴某甲、上诉人罗某某伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所和赌具供不特定人员参赌，其行为已构成开设赌场罪。原审被告人吴某某、吴某甲系自首，依法可以从轻处罚。原审被告人吴某某、吴某甲符合缓刑适用条件，可以宣告缓刑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林 勇
代理审判员 王 强
代理审判员 王 坤
二〇一四年五月二十日
书 记 员 黄伟杰