天津市津南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）津0112刑初153号
公诉机关天津市津南区人民检察院。
被告人崔××，农民，中共党员。因本案于2015年12月8日被天津市公安局津南分局刑事拘留，2016年1月14日经天津市津南区人民检察院批准逮捕，同日由天津市公安局津南分局执行。现羁押于天津市津南区看守所。
辩护人李忠安，天津致信律师事务所律师。
天津市津南区人民法院以津津南检公诉刑诉〔2016〕140号起诉书指控被告人崔××犯聚众斗殴罪，于2016年4月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。天津市津南区人民检察院指派代理检察员孙超、书记员杨宇辰出庭支持公诉，被告人崔××及辩护人李忠安到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市津南区人民检察院指控，2015年10月30日19时许，被告人崔××在天津市津南区××家园小区××楼棋牌室内解决其舅乔××（另案处理）与张一×争吵问题时，与张一×及董三×发生争吵并厮打。为报复泄愤，被告人崔××电话纠集翟××、侯××（均另案处理）等十余人持枪形物一支、铁棍、木棍等工具来到柳景家园小区门口寻找张一×、董三×。董三×、刘××等人闻讯赶来后，被告人崔××等人鸣枪并持铁棍、木棍等工具将董三×、刘××殴打致伤。致董三×左侧腓骨骨折，头部、鼻部等多处外伤，致刘××额部外伤。经法医鉴定，董三×左侧腓骨骨折的损伤程度已构成轻伤二级，刘××额部外伤的损伤程度为轻微伤。
案发后，被告人崔××于2015年12月8日被公安机关抓获归案。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了案件来源，抓获经过，身份证明，被害人董三×、刘××的陈述，辨认笔录，证人董一×、董二×、赵××、张一×、高××、陈××、王一×、张二×、王二×、范××、贺××、魏××的证言，法医学人体损伤程度鉴定意见书，现场勘验笔录，现场照片，医院诊断证明书，情况说明等证据。
公诉机关认为，被告人崔××的行为已构成聚众斗殴罪。建议本院依据《中华人民共和国刑法》第二百九十二条之规定，判处被告人崔××有期徒刑四年至五年。
被告人崔××辩解称：其纠集了“大虎”、“二虎”和他们带来的三个人，没有纠集翟××和侯××；其没有携带或使用枪形物、铁棍、木棍；其已赔偿二被害人的经济损失，取得二被害人的谅解，请求本院对其从轻处罚。
辩护人向法庭提交收条、谅解书等证据，发表辩护意见称：对公诉机关指控被告人崔××犯聚众斗殴罪的罪名无异议；崔××纠集了六、七人，没有携带或使用枪形物；崔××赔偿二被害人的经济损失，取得二被害人的谅解；请求对被告人崔××判处三年以下有期徒刑，并适用缓刑。
经审理查明，2015年10月30日19时许，被告人崔××在天津市津南区××家园小区××楼棋牌室解决其舅乔××（另案处理）与张一×争吵问题时，与张一×及董三×发生争吵并厮打。为报复泄愤，被告人崔××电话纠集多人持铁棍、木棍等工具来到柳景家园小区门口寻找张一×、董三×。董三×及刘××等人闻讯赶来后，被告人崔××等人持铁棍、木棍等工具对董三×、刘××实施殴打，致董三×左侧腓骨骨折，头部、鼻部等多处外伤，致刘××额部外伤。经天津市公安局津南分局物证鉴定所鉴定，董三×左腓骨骨折的损伤程度为轻伤二级，刘××额部损伤的损伤程度为轻微伤。
案发后，被告人崔××于2015年12月8日被公安机关抓获归案。
另经审理查明，2016年1月20日，被告人崔××的家属赔偿被害人董三×、刘××经济损失共计人民币200000元，取得被害人董三×、刘××的谅解。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供下列证据：
1、案件来源、抓获经过，证明2015年10月30日21时许，董二×报警称董三×在天津市××双港镇柳景家园被多人持枪械殴打。2015年12月8日，公安机关将被告人崔××抓获。
2、身份证明，证明被告人崔××的出生日期及住址等情况。
3、被害人董三×的陈述，证明2015年10月30日19时许，张一×打电话说他与“瞎五”打起来了。我与高××等人到了天津市津南区双港镇柳景家园4号楼，看见“瞎五”、“瞎五”的外甥与张一×打了起来。我过去拉架，“瞎五”的外甥打了我，我就和“瞎五”的外甥打了起来。打完架我回到芦庄子村，听人说“瞎五”找的人到柳景家园了，我就和“小陈”、“广辉”去了柳景家园，看见“瞎五”、“瞎五”的外甥、崔家码头的“喜刚”和十几、二十个人拿着镐把、棍子。我说你们还没完了，“喜刚”从汽车后座上拿了一把一米多长的五连发，指着我说小明你别管，我说你开啊，“喜刚”就朝天放了一枪，然后又上了膛，并往后走，我想拦着他，那帮人对我一顿乱打，有拿棍子打的，有拳打脚踢的，“广辉”拦着他们，也被他们打了。
4、被害人刘××的陈述，证明2015年10月30日20时许，“小明”让“小陈”开车送他去柳景家园，到了柳景家园以后我就去买菜了，“小陈”和“小明”去哪了我不清楚。买菜的时候，我听见小区门口方向响了一声，是“啪”的声音，非常响。我回到小区门口，看见七、八个人拿着钢管等工具打“小明”，“小明”抱着头躺在地上。我上前拉架，那七、八个人中的一人拿钢管打了我的头，我的腰部也挨了一棍子。
5、辨认笔录，证明被害人董三×通过照片辨认出被告人崔××系在柳景家园小区门口将其打伤的“瞎五”的外甥，翟××系持枪男子。证人董一×通过照片辨认出翟××系在柳景家园小区门口持枪男子。证人张一×通过照片辨认出被告人崔××系在柳景家园小区门口打架的“瞎五”的外甥，乔××系与其发生矛盾的“瞎五”。
6、证人董一×的证言，证明其得知张一×与乔××发生矛盾后，给乔××打电话说和，并得知乔××等人已到柳景家园。董三×等人前往柳景家园，其与王三×随后赶到该小区门口，见乔××与二十多人持木棍、棒球棍，其中一名男子持一把长约五十厘米的枪对着董三×。其与王三×离开现场二、三十米后听见枪响，双方没有动手，其推测是朝天开的枪。五、六分钟后其回到现场，对方已经离开，董三×躺在地上。其在现场捡到一个长约五厘米、直径一厘米的子弹壳。
7、证人董二×的证言，证明2015年10月30日21时许其在柳景家园遛弯时听见小区附近有枪声，其走到该小区门口，看见董三×躺在地上。
8、证人赵××的证言，证明2015年10月30日20时许其在柳景家园听到一声巨响，其走到该小区门口看见二、三十个人，其中几个人持棍子打一个人，那几个人离开现场后，其发现被打的人是董三×。
9、证人张一×的证言，证明其绰号“小雨”。2015年10月30日其在柳景家园4号楼打牌时与“瞎五”发生矛盾，并与“瞎五”、“瞎五”的外甥打了起来。得知“瞎五”叫来的人到了柳景家园后，其来到该小区门口，看到“瞎五”、“瞎五”的外甥等二十来个人拿着刀、钢管等工具，其中一名男子持枪对着董三×，并朝天开了一枪。董三×摔倒后，那二十来个人持工具殴打董三×。
10、证人高××的证言，证明2015年10月30日21时许其见董三×和对方二十多人在柳景家园门口争吵，对方开了一枪，并用棍棒殴打董三×。
11、证人陈××的证言，证明2015年10月30日20时许其见柳景家园门口有两拨人，“明哥”这边有四、五个人，对方有十多个人拿着木棍，不知道谁开了一枪，五、六个小伙子围着“明哥”打。
12、证人王一×的证言，证明2015年10月30日20时许其驾车送董一×至柳景家园，见该小区门口水果摊附近聚集了很多人。其驾车送董一×回狗场，走出二、三十米时听见一声巨响。二十分钟后，其再次驾车送董一×至柳景家园，看到董三×躺在地上。
13、证人张二×的证言，证明2015年10月30日20时许其在柳景家园4号楼棋牌室见“小雨”等人与“瞎五”发生矛盾并相互厮打。“小雨”等人离开后，十几名男子来找“瞎五”，他们往小区门口方向走了。
14、证人王二×的证言，证明2015年10月30日20时许其在柳景家园4号楼棋牌室见“小雨”、董三×一方与“瞎五”、“瞎五”的外甥一方发生矛盾并相互厮打，后“瞎五”的外甥带着六、七个人来过棋牌室。
15、证人范××的证言，证明2015年10月30日20时许其在柳景家园4号楼棋牌室见“小雨”、“小明”一方与“瞎五”、“瞎五”的外甥发生矛盾并相互厮打。
16、证人贺××的证言，证明2015年10月30日21时许其在柳景家园小区门口见董三×受伤了。
17、证人魏××的证言，证明其听说2015年十月底、十一月初，崔××纠集翟××、其兄侯××带着枪去津南区打架。公安机关将崔××、翟××抓获以后，侯××就出去躲着了。
18、法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明经天津市公安局津南分局物证鉴定所鉴定，被害人董三×左腓骨骨折的损伤程度为轻伤二级，被害人刘××额部损伤的损伤程度为轻微伤。
19、现场勘验笔录、现场照片，证明案发现场天津市津南区双港镇柳景家园小区门口的有关情况，现场附近有铁棍、木棍、弹壳等物。
20、医院诊断证明书，证明经天津医科大学第二医院诊断，被害人刘××额部外伤，约2.5cm，深及肌层。
21、情况说明，证明经公安机关查询，被告人崔××无犯罪前科。
以上证据，经当庭质证，证明来源合法，真实有效，本院予以确认。
辩护人向法庭提供下列证据：
谅解书、收条，证明2016年1月20日，被告人崔××的家属赔偿被害人董三×、刘××经济损失共计人民币200000元，取得被害人董三×、刘××的谅解。
经当庭质证，公诉机关、被告人崔××对以上证据的合法性、真实性均无异议，本院予以确认。
本院认为，被告人崔××为报复泄愤，纠集多人持械殴打他人身体，致一人轻伤二级、一人轻微伤，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。公诉机关指控被告人崔××等人携带一支枪形物并在斗殴的过程中鸣枪，仅有一名被害人的陈述、部分证人的证言等言词证据证明，本案中既未查获该枪形物，又无其他客观证据佐证，因此不宜认定。被告人崔××及其辩护人关于其未携带或使用枪形物的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人崔××等人在斗殴的过程中使用铁棍、木棍的事实，有被害人董三×、刘××的陈述及多名证人的证言证实，且有现场勘验笔录、现场照片等证据佐证，足以认定。被告人崔××关于没有携带或使用铁棍、木棍的辩解不能成立，本院不予采信。被告人崔××的家属赔偿被害人董三×、刘××的经济损失，取得被害人董三×、刘××的谅解，酌情对其从轻处罚。被告人崔××虽然当庭自愿认罪，但是没有如实供述全部犯罪事实，结合其纠集多人持械斗殴的犯罪手段，及造成一人轻伤二级、一人轻微伤的犯罪后果，对其不宜适用缓刑。辩护人关于对被告人崔××适用缓刑的量刑意见，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，判决如下：
被告人崔××犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月8日起至2018年12月7日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵冀军
代理审判员 张 诚
人民陪审员 曾宪武
二〇一六年七月八日
书 记 员 刘永博
速 录 员 侯 帅