浙江省浦江县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金浦民重字第4号
原告：浙江创业建设工程有限公司。
法定代表人：项予平。
委托代理人：朱希阳、钟来兴。
被告：张锡平。
原告浙江创业建设工程有限公司（以下简称创业公司）与黄友木、徐亚男、张锡平、浙江欧骏建设有限公司（以下简称欧骏公司，由浙江广林建设有限公司变更而来）之间的建设工程合同纠纷一案，原告于2012年1月4日向法院起诉，本院审理后于2012年11月28日作出了（2012）金浦民初字第77号民事判决书。黄友木、徐亚男、浙江欧骏建设有限公司均不服该判决向金华市中级人民法院提出上诉，金华市中级人民法院审理后，于2013年4月26日作出（2013）浙金民终字第437号民事裁定书，将本案发回本院重审。本院于2013年7月1日立案受理后，依法另行组成合议庭，于2013年11日5日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人、黄友木、徐亚男的委托代理人、被告浙江欧骏建设有限公司的委托代理人到庭参加诉讼，被告张锡平因下落不明，经本院公告送达传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼。庭审结束后，原告与黄友木、徐亚男、浙江欧骏建设有限公司达成和解协议，原告向法院申请撤回对黄友木、徐亚男、浙江欧骏建设有限公司的起诉，本院经审查后准许。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告创业公司诉称：2010年1月1日，创业公司与黄友木签订了一份《承包合同》，约定创业公司将下属的建德分公司承包给黄友木经营，承包经营期间盈亏、债务由黄友木自负。同日，黄友木、徐亚男向创业公司书面郑重承诺，如因黄友木承包的建德分公司及所属项目产生的债务造成创业公司的损失由黄友木、徐亚男承担责任并愿意自己家产清偿。2010年6月10日，经建德分公司介绍，龙游开发区江北水厂工程由创业公司承建，之后创业公司将工程交给建德分公司组织施工。2010年7月14日，建德分公司与张锡平签订了一份《经济责任合同》，建德分公司将工程转包给张锡平施工。之后，张锡平通过其担任法定代表人的浙江广林建设有限公司（以下简称广林公司）组织施工，创业公司根据被告方的要求将建设单位支付的工程款转付至广林公司的银行账户。不料，2011年4月许，被告张锡平因债务外逃，工程被迫停工，造成创业公司巨大损失。变更诉请后明确诉讼请求为：判令被告张锡平赔偿原告损失人民币319353元（已扣除黄友木、徐亚男、欧骏公司支付的30万元）并承担本案诉讼费用。（包括：1、原告垫付的龙游县江北水厂二期扩建工程工资299806元；2、原告垫付的龙游县江北水厂二期扩建工程钢筋货款204494元及诉讼费、保全费4235元；3、支付凯东集团有限公司锅炉款8.5万元；4、（2012）浙衢民终字第547号二审案件受理费2.5818万元）。
原告创业公司为证明其主张提交的证据：1，营业执照副本、组织机构代码证、法人资格审查表、法定代表人身份证明，以证明原告创业公司的主体资格。
2，2010年1月1日的《承包施工合同》及承诺书，以证明黄友木与原告签订承包合同约定由黄友木承包创业公司建德分公司的时间、承包期为2010年1月1日至2011年12月31日，执行家产风险抵押等事实。
3，2010年6月25日的《工程施工合同》，以证明原告创业公司承包了龙游江北水厂二期扩建工程等事实。
4，《承包合同》的补充协议，以证明原告同建设单位签订的《建设工程施工合同》中原告所承担的所有义务由建德分公司负责并承担。
5，2010年7月14日签订的《经济责任合同》，以证明建德分公司将本案工程转包给张锡平的事实。
6，2010年8月3日，浙江广林建设有限公司的申请，以证明黄友木同意工程款先打给张锡平公司（即浙江广林建设有限公司）先用，广林公司是工程的实际施工单位，黄友木对工程转包是实际参与的等事实。
7，银行回单、电子转账凭证，以证明创业公司已经付给广林公司406万工程款等事实。
8，民事起诉状、应诉通知书、财产保全申请书，以证明因为广林公司停工，龙游龙北开发区公司已经起诉创业公司要求解除工程施工合同，并支付违约金等事实。
9，民事裁定书，以证明原告曾于2011年6月24日向浦江县人民法院起诉。
10，龙游县江北水厂二期扩建工程工资支付情况，以证明创业公司已经支付该工程工资299806元等事实。
11，龙游县江北水厂二期扩建工程已完成工程量造价鉴定报告，以证明龙游县江北水厂二期扩建工程已完成工程量的造价情况等事实。
12，申请书，以证明龙游县龙北经济开发有限公司变更诉讼请求第三项，要求创业公司支付违约金280万元、赔偿经济损失1493677元。
13，民事调解书及支付凭证若干，以证明创业公司已经支付给杨永清350000元。尚需支付货款204494元，承担诉讼费及保全费4235元等事实。该证据广林公司也是提交过的，说明广林公司也是实际的施工人。
14，工商变更登记情况1份，以证明浙江广林建设有限公司现已变更为浙江欧骏建设有限公司。
15，租赁合同、商品混凝土买卖合同、对账单及设备买卖合同（均系复印件），以证明实际工程施工人系被告浙江广林建设有限公司。
16、合同复印件一份及阀门款发票一张，证明原告因龙游县江北水厂二期扩建工程停工代广林公司支付了85000元阀门款。
17、（2012）浙衢民终字第547号民事调解书1份及诉讼费电汇凭证，以证明该工程停工原告对龙游县江北水厂上诉产生的诉讼费损失25818元。
被告张锡平未作答辩，也未提交任何证据。
经举证、质证，本院认证认为：对原告创业公司举证的证据1、7，本院经审查，对原告创业公司的主体身份，原告创业公司已通过银行将406万余元工程款汇至广林公司账户的事实予以认定。
对原告创业公司举证的证据9，本院认为与本案无关，故不予认定。
对原告创业公司举证的证据13，本院认为系原告创业公司自愿行使处分权的结果，但该调解书中已明确原告创业公司尚欠杨永清钢筋货款204494元，故本院对该欠款数额予以认定。
对原告创业公司举证的证据15，虽系复印件，但本院结合庭审查明，龙游县江北水厂二期扩建工程系由创业公司建德分公司转包给张锡平，而工程由张锡平所在的广林公司施工的事实予以认定。
对原告创业公司举证的证据8、11、12，因创业公司在一审结束后提起上诉，故对该证据不予以认定。
对原告创业公司举证的证据17，因该民事调解书系已生效的法律文书，故对原告创业公司支付了（2012）浙衢民终字第547号案件的受理费25818元的事实予以认定。
对原告创业公司举证的其他证据，本院对该些证据内容的真实性予以认定。
经审理，本院认定事实如下：2010年1月1日，创业公司与黄友木签订了一份《承包合同》。该《承包合同》中约定，创业公司将下属的建德分公司采用包死形式，自营年产值3000万以内按每年15万元上缴管理费，自营年产值3000万以上部分原则上按总额1.5%的管理费收取承包给黄友木经营，承包经营期限为二年，自2010年1月1日至2011年12月31日止。承包期间盈亏自负。同日，黄友木、徐亚男向创业公司书面承诺，愿以自己的房财产作抵押，凡本人承包的分公司及所属项目出现债权债务引起使公司造成经济损失，愿意以自己家产折价清偿，决不反悔。
2010年6月25日，原告创业公司与龙游县龙北经济开发区有限公司签订合同，由原告创业公司承建龙游县江北水厂二期扩建工程，工程款为8782251元，工期为130天。之后创业公司将该工程交给其建德分公司组织施工，双方补充协议中约定，建设单位的工程款必须先汇入原告创业公司指定的账户，扣除建德分公司上缴的费用后，在5个工作日内汇入建德分公司账户。
2010年7月14日，建德分公司与张锡平签订了一份《经济责任合同》，建德分公司将上述工程转包给张锡平施工，该《经济责任合同》中的工程款、工期等与前述合同一致，并约定：本合同的履约保证金280万元由张锡平缴纳。之后，张锡平通过其担任法定代表人的浙江广林建设有限公司（后变更为欧骏公司）组织施工。2010年8月3日，张锡平向原告创业公司书面申请，该申请写明：龙游县江北水厂二期扩建工程由创业公司建德分公司承包给本人，本人系浙江广林建设有限公司法人代表，工程款请汇入浙江广林建设有限公司的公司账户。汇入其他账户本人不予承认。黄友木于2010年8月6日在该申请上写明：同意第一、二期工程款先打给张锡平公司先用，以后待工程实际支付。原告创业公司后于2010年8月9日至2011年1月17日间扣除2.5%的管理费后已支付给广林公司银行账户40×××97元。2010年9月21日，张锡平向创业公司申请退还履约保证金96万，该履约保证金退付备案表上无黄友木的签字。
2011年2月2日后，广林公司停止工程施工。2011年6月3日原告创业公司发函至龙游县龙北经济开发区有限公司要求解除合同。龙游县龙北经济开发区有限公司与创业公司后未就解除合同后的事宜达成一致，龙游县龙北经济开发区有限公司提起诉讼，该纠纷由龙游县人民法院作出（2011）衢龙民初字第607号民事判决书，创业公司不服提起上诉。2013年1月22日，衢州市中级人民法院经调解后作出（2012）浙衢民终字第547号民事调解书。该调解书写明：创业公司的履约保证金和龙游县龙北经济开发区的工程款相抵后，互不支付；一审诉讼费由龙游县龙北经济开发区承担；二审案件受理费25818元由创业公司承担。
2011年7月1日、5日，创业公司支付了工资共计299806元。之前，创业公司于2011年1月曾出具委托书给龙游城北经济开发区管委会，委托张锡平办理支付农民工工资事宜。
2011年9月13日，龙游县人民法院经审理杨永清起诉创业公司的买卖合同纠纷后作出的调解书中写明：经审理查明，杨永清供给创业公司承建的龙游县江北水厂二期扩建工程钢筋共计货款554494元，创业公司于2010年12月13日通过广林公司账户支付给杨永清350000元，现尚欠货款204494元。该调解书中约定创业公司于2011年12月10日前付清所欠货款，并负担受理费、财产保全费4235元。
另查明，2012年11月15日，原告创业公司还支付了上述工程欠下的85000元阀门款。
庭审结束后，原告创业公司与黄友木、徐亚男、欧骏公司达成和解协议，三方约定：由黄友木、徐亚男与欧骏公司支付30万元，余额由创业公司向张锡平追偿，黄友木、徐亚男与欧骏公司不再承担责任。
本院认为：本案系因建设工程后产生的损失赔偿纠纷。对原告创业公司在诉讼中撤回部分诉讼请求、变更部分诉讼请求的自愿处分意见，本院认为合法合理，未损害他人利益，故予以认可。
据庭审查明，原告创业公司与张锡平签订《经济责任合同》，合同的履约金是由张锡平交纳，建筑工程款由张锡平指定汇入广林公司（现为欧骏公司）账户，创业公司与张锡平之间系建筑工程承包合同关系，因张锡平时任广林公司法定代表人，该工程由张锡平交给其所在的广林公司（即现在的欧骏公司）组织施工。故张锡平系该工程的实际施工人。
对原告创业公司主张的损失，本院认为其数额真实有据，应予以认定。原告创业公司主张的（2012）浙衢民终字第547号案件受理费、保全费4235元以及（2012）浙衢民终字第547号案件的受理费25818元，系原告创业公司为张锡平的利益而发生，具有合法合理性，故应计算在内，故本院对原告创业公司诉请的损失金额予以认定。
对于原告创业公司主张的损失填补问题。本院认为，对原告创业公司已垫付的农民工工资、钢筋货款及阀门款，本应由张锡平支付，原告创业公司代为履行债务后，原告创业公司现主张由张锡平支付同等金额的损失，应予以支持。
由于原告创业公司在庭审结束后与黄友木、徐亚男、欧骏公司已经协商达成一致协议，取得赔偿款30万元。故余额应由张锡平承担返还责任。
被告张锡平经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃抗辩，本院依法缺席判决。
综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十一条、第一百三十四条第一款第（四）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
由被告张锡平返还原告浙江创业建设工程有限公司人民币319353元，限于本判决生效后十日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
受理费6090.3元，保全费5000元，公告费650元，合计11740.3元。由被告张锡平承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院（预交上诉案件受理费6090.3元，款汇至浙江省金华市财政局法院诉讼费专户，开户银行：中国农业银行金华市分行，汇入账户：19×××37，或直接交金华市中级人民法院立案大厅收费室）。
审 判 长 楼天兰
代理审判员 应秀萍
人民陪审员 蒋约苟
二〇一三年十二月二十日
代书 记员 施晓燕