湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）郴刑二终字第66号
原公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯某某，男，1967年10月11日出生。因涉嫌犯非法经营罪于2014年6月20日被抓获归案，同年6月24日被桂阳县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于桂阳县看守所。
辩护人赵永福，湖南永安和律师事务所律师。
辩护人候锦琼，湖南五岭律师事务所律师。
原审被告人彭某某，男，1986年5月1日出生。因涉嫌犯非法经营罪于2014年6月24日被抓获归案，同年6月28日被桂阳县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。2015年2月23日被桂阳县人民法院取保候审。
原审被告人林某某，男，1975年3月1日出生，土家族，初中文化，农民，现住湖北省鹤峰县五里乡板仓村一组1号；因涉嫌犯非法经营罪于2014年6月24日被抓获，同年6月28日被桂阳县公安局刑事拘留，2014年7月24日被逮捕。2015年2月23日被桂阳县人民法院取保候审。
湖南省桂阳县人民法院审理湖南省桂阳县人民检察院指控原审被告人冯某某、彭某某、林某某犯非法经营罪一案，于二○一五年二月十三日作出（2015）桂阳法刑初字第103号刑事判决，原审被告人冯某某不服，提出上诉。2015年4月2日湖南省桂阳县人民法院将案卷移送本院，本院当日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。郴州市人民检察院于2015年5月13日至2015年6月13日阅卷完毕（阅卷时间依法不计入审限）。本院于2015年6月18日公开开庭审理了本案，郴州市人民检察院指派检察员邓原清出庭履行职务，上诉人冯秀文及其辩护人赵永福、候锦琼均到庭参加诉讼。现已审理终结，审理时间为59天。
原判认定：一、2013年11月份，被告人冯某某从湖北省（恩施的）利川市拖了一车烤烟烟叶10000斤，以每斤3元和每斤8.5元不等的价格卖给龚某某、张某某（均已判刑），卖得烟款5万余元。2014年1月份，冯某某等人从湖北恩施的利川市拖烤烟烟叶200余件，以总价款29万元的价格卖给龚某某、张某某。
认定上述事实的证据有：中国农业银行交易记录，证人龚某某、张某某的证言，烟叶收购合同，辨认笔录及照片，被告人冯某某的供述等证据证明。
二、2013年10月份至2014年2月份期间，彭某某和王某某（在逃）租用林某某的东风牌货车（车牌号为湘Q080**）拖烤烟烟叶13000斤，从湖北恩施的鹤峰县运往湖南省桂阳县欧阳海乡下山村，以14万元的价格卖给龚某某、张某某。林某某明知彭某某等人没有合法手续，仍然为其运输烟叶。2013年10月份至2014年2月份期间，被告人彭某某租用林某某的东风牌货车从湖北恩施的鹤峰县拖烤烟烟叶13000斤运往湖南省桂阳县欧阳海乡下山村，以74000元的价格卖给龚某某、张某某。林某某在明知彭某某等人没有合法手续，仍然为其运输烟叶。
认定上述事实的证据有：中国农业银行交易记录，证人龚某某、张某某、杨某某的证言，鹤峰县五里乡中坪村六组村委会出具的证明，辨认笔录及照片，被告人彭某某、林某某的供述等证据证明。
本案综合证据有：1、接受刑事案件登记表及立案决定书，桂阳县烟草专卖局案件移送函，现场勘查笔录及照片，桂阳县公安局扣押冯某某一部黑色直板三星手机一部及中国农业银行（卡号622848241830xxxxxx）银行卡一张，手机通话详单，证人蒋某某、蒋某甲、张某甲、张某乙、赵某某、龚某某、龙某某、许某某的证言，抓获经过，寄押证明，户籍证明。
原判认为：被告人冯某某、彭某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法买卖烟草专卖品；被告人林某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，帮助彭某某非法运输烟草专卖品，三被告人的行为均已构成非法经营罪。其中被告人冯某某的非法经营数额为34万元，属情节特别严重，被告人彭某某和林某某的非法经营数额为214000元，属情节严重。在共同犯罪中，彭某某起主要作用，系主犯；林某某起次要作用，系从犯，可依法从轻处罚。彭某某、林某某态度较好，属有悔罪表现，可依法从轻处罚。彭某某、林某某通过其亲属积缴纳罚金，可酌情从轻处罚，并结合湖北省鹤峰县司法局出具的社会矫正调查评估意见，对彭某某、林某某判处缓刑没有再犯罪的危险，对所居住的社区没有重大不良影响。据此，原审法院遂判决：一、被告人冯某某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金八万元；二、被告人彭某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金八万元；三、被告人林某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金三万元。
上诉人冯某某及其辩护人提出：①原判认定冯某某第二次销售的200余件（25000斤）烟叶金额为29万元是错误的，因双方是以7-8元／斤不等的价格进行交易的，无任如何都计算不出29万元；②原判认定冯某某两次销售烟叶的总金额为34万元是错误的，应按实际汇款数额24.445万元认定非法经营数额。③请求对冯某某判处缓刑。
湖南省郴州市人民检察院二审出庭意见：①在二审审理期间，因发现冯某某还有第三次销售305件烟叶给龚某某、张某某的同种新罪犯罪事实没有起诉判决，存在同种罪漏判的情况，建议依法发回原审法院重新审理；②原判认定上诉人冯某某犯非法经营罪定性准确，但认定上诉人冯某某两次销售烟叶的总金额为34万元有误，应认定为42.445万元。
经审理查明：2013年10月至2014年2月期间，原审被告人彭某某（系烟叶种植户）两次租用原审被告人林某某的东风牌货车从湖北省鹤峰县五里乡拖运两车烟叶到湖南省桂阳县欧阳海乡下山村卖给龚某某、张某某（均已判刑），卖得烟款共214000元。其中龚某某雇员对第一车烟叶进行分级打包成130件（100斤／件），重量为13000斤；对第二车烟叶分级打包成80件（100斤／件），重量为8000斤。林某某明知彭某某没有合法手续且在实施非法经营烟草专卖品犯罪，仍为其提供运输服务。
在此期间，上诉人冯某某（系烟叶种植户）两次从湖北省利川市南坪乡拖运两车烟叶到湖南省桂阳县欧阳海乡下山村卖给龚某某、张某某，卖得烟款共244450元，龚某某分三次将款汇入冯某某指定的银行账户。其中龚某某雇员对第一车烟叶进行分级打包成100件（100斤／件），重量为10000斤；对第二车烟叶分级打包成250件（100斤／件），重量为25000斤。
另查明，在一审期间，湖北省利川市司法局受湖南省桂阳县人民法院委托对冯某某是否适用社区矫正进行调查评估后，建议对上诉人冯某某实行社区矫正。在二审期间，上诉人冯某某通过其亲属向本院缴纳罚金人民币四万元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、桂阳县烟草专卖局案件移送函证明：2013年12月5日，桂阳县公安局烟草专卖局将案件移送至桂阳县公安局城北派出所。
2、接受刑事案件登记表及立案决定书证明：案件的来源及立案侦查情况。
3、现场勘查笔录及照片证明：案发现场的位置、概貌有关情况。
4、中国农业银行交易记录证实明：户名为周某某（系冯某某的妻子）的中国农业银行卡号（62284824183071xxxxxx）于2014年3月9日、3月27日、4月13日分别转存入100000元、44450元、100000元，共计244450元。冯某某指认以上3笔转账均系龚某某转到他妻子周某某账上的烟款。户名为彭某某的中国农业银行卡号（6228480818368xxxxxx）于2014年1月22日转存入4万元。彭某某指认该笔转账是龚某某转给他的烟款。
5、扣押物品清单证明：2014年6月24日，公安机关扣押冯某某黑色直板三星手机一部及中国农业银行（卡号622848241830xxxxxx）银行卡一张。
6、辨认笔录及照片证明：冯某某辨认出龚某某系收购其烟叶之人；张某某辨认出冯某某系出售烟叶给龚某某之人；龚某某辨认出林某某系开车拖运烟叶的司机；龚某某辨认出彭某某系出售烟叶之人。
7、烟叶收购合同证明：冯某某系烟叶种植户。
8、鹤峰县五里乡中坪村村委会出具的证明证实：彭某某在2013年度种植烟叶27亩。
9、证人龚某某的证言证明：2013年9、10月份，他在广东打工时通过朋友认识了住在广州市天河区的张老板，张老板问他能否联系到买烟叶的地方，他说可以联系到，于是互相留下了联系电话。后他联系了湖南常德石门南镇的陈某老板，通过陈某老板介绍又联系了湖北恩施的冯老板。随后冯老板和一个姓林的司机、一个姓刘的、一个姓李的开了一辆面包车来到桂阳找他商谈买卖烟叶的事情，并留下了三把烟叶样本就走了。有一天，张老板来到桂阳县欧阳海乡下山村找他商谈购买烟叶之事，张老板提出“由你联系买烟叶到你这里进行分级打包，我支付分级打包的手工费，还给你每斤两角钱的手续费，然后将打好包的烟叶送上高速公路”，他见有利可图就答应了；随后他带张老板来到阳欧阳海乡下山村龚某乙的烤烟房说以后就在这里分级打包，他还将冯老板留下的三把烟叶样本给张老板看了，张老板就把烟叶样本带走了。不久张老板打他电话说可以按烟叶样本以市场价购买烟叶。之后，他将买卖烟叶提成的事告诉了合伙人张某某，并提出和张某某平均分红，张某某答应了。张某某就为他管烟叶分级打包的人工工资以及付烟款的事。后张老板打他电话问烟叶到了没有，他说只要资金到位，湖北那边随时可以发货，张老板说资金没问题，只要货到就付钱，于是他电话联系了湖北的冯老板以及彭某某等人提供烟叶。大约是2013年10月份的一天（具体时间记不清了），彭某某他们请姓林的司机拖了一车散装烟叶过来，是一个叫王某某的人押的车，这车烟有1万多斤，好的烟叶是每斤8-9元，差的烟叶价格不等，平均就是每斤4元左右，总烟叶款是十三四万元钱，他付了部分现金，其余的钱是他告诉张某丙后由张某丙汇给他们的。过了几天，彭某某他们又拖来一车散装烟叶，是一个叫刘老板（刘某某）的人押的车，这车烟有1万多斤，因这批烟叶有几千斤的质量不太好，他只收了大概8000千斤，烟款七万多元，他告诉张某丙这车烟叶后，张某丙汇了4万元给他，他于2014年1月22日又转汇给了彭某某。后他找人将这两车烟叶进行了分级打包（打成标准），共有201件，每件烟重100斤。2014年4月6日凌晨，他按照张老板的要求租用蒋某某的大货车将201件烟叶运往广东汕头的普宁，同时他也跟随大货车去了普宁。
2013年11月份的一天，冯某某拖了一车大概10000斤的烟叶，价款大概是5万元。2013年年底或是2014年1月份的一天，冯某某和一个姓李的湖北人拖来一车20000多斤散烟叶，总价款是29万元，于是他找人把烟叶分级打包后是250件，每件100斤。打好包后他又租用蒋某某的大货车将250件烟叶运往广东汕头，这次他就没跟车去了，只是负责将货车送上高速公路。这两车烟叶他是以不同价格向冯某某购买的，最好的烟叶为8元多钱一斤，差的烟叶为几角钱一斤，这两车烟叶的总价款是二三十万元，他是以转账方式付给冯某某的，他记得汇了三次款给冯某某，但每次具体汇了多少款记不清了。
2014年3月份，冯某某大概收购了305件烟叶。2014年4月份的一天，冯某某打电话要他帮其卖一车烟叶，他说现在烟叶不好卖，不要拖过来，冯某某说烟叶放在家里也会烂掉并要他想办法把这车烟叶卖掉，他还是没答应，接着冯某某又说“先把烟叶拖过来放在你这里，如果放久了坏掉了也不怪你”，他就答应冯某某把烟叶拖过来放到广东省连州市的星子镇。随着冯某某和李老板、罗老板开着一辆面的车带着一台拖烟叶的货车从湖北利川过来，他和张某某开一辆小轿车在桂武高速公路与他们会合后，一起往广东省连州市星子镇方向行驶，从星子镇下了高速后来到黄村，然后他找人帮忙找到一个仓库（每月租金为100元），将烟叶卸在这个仓库里，等有人需要再说。这车烟还没有卖出去他就被公安人员抓获了。因这车烟叶没有验级，所以不知道具体价值。
10、证人张某某的证言证明：她和龚某某帮张某丙收购烟叶和帮助打包烟叶，从中赚取打包烟叶的费用。她主要负责日常开支的管理，如雇人做事的工资结算以及吃饭、开房、接待来人来客的开支。2014年2月底或3月初的一天，湖北姓彭（彭某某）的老板用车送来一万多斤烟叶过来；过了两天又拖来一万多斤烟叶过来，于是龚某某找人将这二万多斤烟叶进行了分级打包，共有210件，每件重100斤。打好包后龚某某找到新田县一个姓蒋的司机于2014年4月6日凌晨将这210件烟叶运走，龚某某跟姓蒋的司机一起走的。
2014年3月23日或24日，湖北冯老板用车拖来二万多斤烟叶过来，于是龚某某找人将这二万多斤烟叶进行了分级打包，共有250件，每件重100斤。打好包后龚某某又联系新田县姓蒋的司机于2014年4月13日凌晨将这250件烟叶运到广东，这次龚某某没有跟姓蒋的司机一起去。
2014年4月20日前后，龚某某打她电话说要将冯老板拖来的一车烟叶存放到广东连州的星子镇去，于是她与龚某某开了一辆小车从桂阳县上了高速公路在临武服务区等冯老板。晚上10时许，冯老板和李老板及一个中年男子开了一辆面的车及一台拖烟叶的货车到了服务区，接着大家一起开车往广东连州方向去，在星子镇下了高速后就找了一家旅店住下。第二天她听见龚某某打电话给一个姓邓的老板说把烟叶存放到他那里，那个老板答应了，随后龚某某和冯老板他们去卸货了，她就在旅店休息，因而她不知道这车烟的数量和存放的具体地点。
11、证人蒋某某、蒋某甲的证言证明：2014年4月6日凌晨三四点钟，蒋某某、蒋某甲父子两人驾驶自己的东风牌货车（车牌号为湘M-773**）从桂阳县欧阳海乡帮龚某某拖运了一车烟叶运送至广东省汕头市一个叫普宁的地方，龚某某随车押送烟叶。这次收取了10000元的运费。2014年4月10多号，蒋某某、蒋某甲父子两人驾驶自己的东风牌货车又从桂阳县欧阳海乡帮龚某某拖运了一车烟叶运送至广东省汕头市的普宁，这次龚某某没有随车押送烟叶，只是送他们上了高速公路就返回了。这次收取了10000元的运费。
12、证人龙某某、龚某甲的证言证明：他们受龚某某的雇请在桂阳县欧阳海乡下山村龚某丙住房旁的仓库打捆烟叶，将烟叶打成100斤的标准包。
13、证人赵某某、张某甲、张某乙的证言证明：他们受龚某某的雇请，在桂阳县欧阳海乡高速公路旁的一个村子烤烟房将打好包的烟叶装上车，每包重100斤。
14、户籍资料证明：冯某某、彭某某、林某某的基本身份信息情况。
15、抓获经过证明：2014年6月20日，冯某某被抓获归案；2014年6月24日，彭某某、林某某均被抓获归案。
16、寄押证明证实：2014年6月20日，桂阳县公安局民警将冯某某从恩施市看守所押送至桂阳县公安局；2014年6月27日，桂阳县公安局民警将彭某某、林某某从湖北省鹤峰县看守押送至桂阳县公安局。
17、湖北省利川市司法局出具的调查评估意见书证明：建议对冯某某适用社区矫正。
18、湖南省非税收入一般缴款书证明：在二审期间，冯某某向本院缴纳罚金人民币40000元。
19、原审被告人彭某某的供述证明：2013年10月份，他通过同村跑运输的林某某所提供龚某某的电话号码（1378656****）与龚某某联系并商谈了买卖烟叶的事情。2013年10月4日或5日下午3时许，龚某某打他电话要他拖一车烟叶到湖南桂阳县去，于是他租了林某某的货车将自已家的6200斤散烟叶装上车后，又来到王某某家装了6800斤的散烟叶，共装了13000斤散烟叶。随后他和王某某搭乘林某某的车来到湖南桂阳县龚仔华的烤烟房，并在欧阳海乡的一个过磅房过了磅，烟叶重6.5吨，烟款一共14万元，其中他的烟款是6.5万元，王某某的烟款是7.5万元，龚某某给了他和王某某现金各1.5万元，他剩余的5万元烟款龚某某是分五次汇给他的，王某某剩余的6万元是汇到卡里的。龚某某付给林某某运费是9000元。过了一个星期，他又租了林某某的货车将自已家的4000斤和亲戚及朋友的3000斤散烟叶装上车后，又来到刘某某家装了4000斤的散烟叶，共装了11000斤散烟叶。随后他和刘某某搭乘林某某的车来到湖南桂阳县龚某某的烤烟房，并在欧阳海乡的一个过磅房过了磅，烟叶重11220斤，龚某某说烟叶不好，只要了8220斤，烟款是74000元，龚某某当场付他现金10000元，他付给林某某运费8000元。回家后他多次催龚某某付款，龚某某于2014年1月22日从银行汇了40000元给他，还剩24000元到现在没有付给。
20、原审被告人林某某的供述证明：他和杨某某一起合伙购买了一台东风天锦货车，车牌号是鄂Q-080**。2013年，他两次帮湖北恩施五峰县一个叫“凯哥”的人运送过烟叶给桂阳县一个姓龚的老板，这样他就认识了龚某某。他帮同村的彭某某运过两次烟叶到湖南省桂阳县欧阳海乡，第一次大概是2013年11月的一天（具体时间记不清了），他开车帮彭某某从湖北鹤峰县五里乡中坪村拖了一车烟叶到湖南省桂阳县欧阳海乡一个姓龚的老板那里，这车烟叶重大概7、8吨，运费9000元是龚老板支付给他的；第二次也是11月份的一天，他帮彭某某从湖北鹤峰县五里乡中坪村拖了一车烟叶到湖南省桂阳县欧阳海乡一个姓龚的老板那里，这车烟大约有8吨，运费9000元也是龚老板支付给他的。他知道运输烟叶是需要相关证件的，当时老板说没关系，出了事由他们负责，所以他就运输了。
21、上诉人冯某某的供述证明：2013年11月的一天，他与伙计李某某及一个姓罗的男子用车拖了10000斤烟叶到龚某某的老家，但龚某某只收了9700斤烟叶，还有300斤烟叶嫌差就没要。这车烟叶分别以每斤8.5元和每斤3元的价格卖给龚某某的，共卖了5万多元。2014年阴历年前，他和李某某合伙收购了270件烟叶，然后以每斤7至8元的价格卖给龚某某，这车烟叶共卖了29万元。这两车烟叶的价款总共是36万余元，龚某某是采取转账的方式分三次将烟叶款转到他妻子周某某的银行账号上共244445元，一次是转了4.445万元，还有两次是各转了10万元，到现在这两车烟叶还欠12万元没有付清。龚某某都是以转账的方式付款的，没有付过现金。
2014年3月，他和李某某及姓罗的人分别以0.5元、5元、7元、8元的价格合伙收购了305件烟叶，也就是30500斤，除了他哥哥的6000斤烟叶和其他几户的烟款没付外，他们共支付了17万元至18万元，估计烟叶总价值有20多万元。龚某某说行情不好，要我们先别送烟，因他担心烟叶放久了会坏掉就向龚某某提出先把烟叶送过去再说，等卖了烟叶再论价结账，龚某某同意了，当时双方没有说价格。然后他们租了一辆货车把305件烟叶送往桂阳，他和李某某则开着面包车跟随，龚某某在高速公路服务区接到他们就说将货拖到广东连州一个地方，于是他和李某某也跟龚某某一起把这车烟叶拖到广东连州一个姓邓的老板介绍的烤烟房里，因这车烟叶没有卖掉，所以他们没有拿到钱。
在二审庭审中冯某某供述：第二次拖运的一车烟叶，价款没有29万元，实际只有17万余元。
本院认为：上诉人冯某某及其原审被告人彭某某违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法买卖烟草专卖品，其行为均已构成非法经营罪。原审被告人林某某明知他人实施非法经营烟草专卖品犯罪，仍为其提供运输服务，应当按照共犯追究刑事责任，其行为已构成非法经营罪。其中冯某某非法经营数额为244450元，彭某某、林某某非法经营数额为214000元，均属情节严重。在共同犯罪中，彭某某系主犯，林某某系从犯。
关于上诉人冯某某及其辩护人均提出“原判认定冯某某第二次销售的200余件（25000斤）烟叶金额为29万元是错误的，因双方是以7-8元／斤不等的价格进行交易的，无任如何都计算不出29万元”的上诉理由和辩护意见，经查，根据上诉人冯某某的供述和证人龚某某、张某某的证言，应该认定冯某某第二次销售给龚某某的烟叶数量为250件（100斤／件），而此次最高交易价格每斤不到9元，根本无法得出烟叶价款为29万元，且冯某某在一、二审庭审中均否认此次烟叶价款为29万元，同时又没有相关的直接客观证据予以证实，因而原判认定冯某某第二次销售的烟叶金额为29万元的证据不足，故该上诉理由和辩护意见成立，本院予以采纳。
关于上诉人冯某某及其辩护人均提出“原判认定冯某某两次销售烟叶的总金额为34万元是错误的，应按实际汇款金额24.445万元认定非法经营数额”的上诉理由和辩护意见，经查，该上诉理由和辩护意见与本院查明认定的事实金额相同，且符合客观实际，本院予以采纳。故对原判认定冯某某两次销售烟叶的总金额为34万元予以纠正；对湖南省郴州市人民检察院二审出庭提出“冯某某两次销售烟叶的金额为42.445万元”的意见不予支持。
关于湖南省郴州市人民检察院二审出庭提出“在二审审理期间，因发现冯某某还有第三次销售305件烟叶给龚某某、张某某的同种新罪犯罪事实没有起诉判决，存在同种罪漏判的情况，建议依法发回原审法院重新审理”的意见，经查，上诉人冯某某分两次拖运两车烟叶卖给龚某某后，因烟叶市场行情不好，在龚某某拒绝购买其烟叶情况下，冯某某便请龚某某帮忙代其销售第三次拖运的305件烟叶，但两人未商谈价格及验收；该批烟叶龚某某未予销售，冯某某未得烟叶款，公安机关也未查获。综上，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款“销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚”之规定，冯某某第三次拖运的烟叶应作为量刑情节考虑，故对郴州市人民检察院二审出庭提出的此意见，本院不予支持。
鉴于在二审期间，上诉人冯某某认罪、悔罪并通过其亲属缴纳罚金，且认定其的非法经营数额发生了变化等情节并结合其犯罪事实、性质、情节、作用和对社会的危害程度以及湖北省利川市司法局出具的“建议对冯某某适用社区矫正”的调查评估意见，本院决定对冯某某宣告缓刑。故对上诉人冯某某及其辩护人提出“请求判处缓刑”的上诉理由和辩护意见，本院予以采纳。原判认定上诉人冯某某及原审被告人彭某某、林某某犯非法经营罪的主要犯罪事实清楚，证据确实，定罪准确，审判程序合法。对上诉人冯某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第五十二条，第五十三条，第六十七第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款；对原审被告人彭某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第六十七第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款；对原审被告人林某某适用《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）、（三）项的规定，判决如下：
一、维持湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法刑初字第103号刑事判决第一项中对被告人冯某某犯非法经营罪的定罪部分及附加刑和第二、三项的判决；
二、撤销湖南省桂阳县人民法院（2015）桂阳法刑初字第103号刑事判决第一项中对被告人冯某某犯非法经营罪的量刑部分的判决；
三、上诉人冯某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币八万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审 判 长 李建湘
审 判 员 刘继根
代理审判员 王 薇
二〇一五年七月一日
书 记 员 夏国争
书 记 员 刘虹希