广东省汕头市龙湖区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0507刑初494号
公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。
被告人张培国（外号“大巴”），男，1976年5月17日出生，汉族，广东省饶平县人，初中文化程度，农民，住广东省饶平县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月17日被羁押，同月18日被刑事拘留，同月25日被逮捕。
辩护人姚树贤，广东韩江律师事务所律师。
辩护人冀广龙，广东韩江律师事务所律师。
被告人翁炎镇，男，1977年1月12日出生，汉族，广东省饶平县人，初中文化程度，无业，住广东省饶平县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月17日被羁押，同月18日被刑事拘留，2016年1月23日被逮捕。
被告人黄文毫，男，1976年7月21日出生，汉族，广东省饶平县人，初中文化程度，务工人员，住广东省饶平县。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年12月17日被羁押，同月18日被刑事拘留，2016年1月23日被逮捕，同年2月3日被取保候审。
广东省汕头市龙湖区人民检察院以汕龙检诉刑诉（2016）366号起诉书指控被告人张培国、翁炎镇、黄文毫犯开设赌场罪，于2016年9月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省汕头市龙湖区人民检察院指派代理检察员郑夏玲出庭支持公诉，被告人张培国及其辩护人冀广龙、被告人翁炎镇、黄文毫到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省汕头市龙湖区人民检察院指控：
一、被告人张培国开设赌场事实：
2012年以来，同案人吴愈炎（已因本案被判决）通过同案人“大头”（另案处理）取得名称为“景胜”、“东方”赌博网站的总代理账号。随后，同案人吴愈炎开设上述赌博网站的代理账号给被告人张培国。期间，被告人张培国发展同案人余建华（已因本案被判决）成为“东方”赌博网站的下级代理，并收受参赌人员的投注后转投到该赌博网站。
2013年6月，被告人张培国提供“多宝”赌博网站的账号给同案人余建华，由同案人余建华提供给参赌人员赌博。期间，由同案人余建华通过银行转账方式为被告人张培国、参赌人员李衍钦（另案处理）结算赌资。
2015年12月，被告人张培国提供“天泽”赌博网站代理账号（账号zz22×××89）给被告人黄文毫，由被告人黄文毫使用该代理账号开设会员账号（账号kk5581）用于自己赌博。经查，2015年12月7日至同月20日，被告人黄文毫使用该会员账号（账号kk5581）共投注1324笔，投注金额共计人民币123358元。
二、被告人翁炎镇、黄文毫开设赌场事实：
2015年11月，被告人翁炎镇、黄文毫通过同案人“旭彬”（另案处理）获得“银盈”赌博网站的总代理账号（账号aa480）。随后，被告人翁炎镇、黄文毫开设会员账号9个，其中会员账号zz22×××89由被告人黄文毫自己使用，会员账号ww149由被告人翁炎镇自己使用；会员账号ww394、ww020、ww021、ww316、ww225、ww668、ww649分别提供给参赌人员吴某（已被行政处罚）、吴金才、“阿兴”、“阿芬”、“阿娜”（另案处理）等人投注六合彩外围码。经查，2015年12月1日至同月31日，总代理账号（账号aa480）共接受投注6564笔，投注金额共计人民币164926元；其中参赌人员吴某（已被行政处罚）、吴金才、“阿兴”、“阿芬”、“阿娜”等人共投注4917笔，投注金额共计人民币128308元。
2015年12月17日，民警先后在汕头市龙湖区鸿泰宾馆停车场抓获被告人张培国；在汕头市龙湖区陈厝合永和街135号1203房抓获被告人翁炎镇；在汕头市龙湖区绿茵庄35幢703房抓获被告人黄文毫。
公诉机关认为，被告人张培国伙同同案人为赌博网站担任代理并接受投注，且为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；被告人翁炎镇、黄文毫伙同同案人为赌博网站担任代理并接受投注，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。公诉机关向法庭提供了相应的证据。
被告人张培国辩称：其没有提供“天泽”赌博网站代理账号给被告人黄文毫。被告人张培国对公诉机关指控其行为构成开设赌场罪表示自愿认罪。
被告人张培国的辩护人提出如下辩护意见：一、被告人张培国既不是“景胜”、“东方”、“多宝”等赌博网站的所有者或合伙人，也不是该网站的实际经营者，其在开设赌场共同犯罪中的行为依法应认定为从犯；二、起诉书认定被告人张培国的行为属于“情节严重”证据不足；三、起诉书指控被告人张培国提供“天泽”赌博网站代理账号给被告人黄文毫证据尚不充分，依法不能认定；四、被告人张培国具有从轻处罚的情节：其在庭审中自愿认罪，如实供述自己所参与的犯罪行为，且属于初犯、从犯，依法可以从轻处罚。综上，建议对被告人张培国量刑时依法从轻处罚并适用缓刑。
被告人翁炎镇、黄文毫均对公诉机关指控的犯罪事实没有意见并表示当庭自愿认罪。
经审理查明：
2012年以来，同案人吴愈炎（已因本案被判决）通过同案人“大头”（身份不明，在逃）取得“景胜”、“东方”赌博网站的总代理账号，并开设上述赌博网站的代理账号给被告人张培国。随后，被告人张培国发展同案人余建华（已因本案被判决）成为“东方”赌博网站的下级代理，并收受投注后转投到该赌博网站。
2013年6月，被告人张培国提供“多宝”赌博网站的账号给同案人余建华，同案人余建华获得上述账号后提供给参赌人员赌博，并通过银行转账方式为被告人张培国、参赌人员李衍钦（另案处理）结算赌资。
2015年11月，被告人翁炎镇、黄文毫通过同案人“旭彬”（身份不明，在逃）获得“银盈”赌博网站的总代理账号aa480。随后，被告人翁炎镇、黄文毫开设会员账号9个，其中会员账号zz22×××89由被告人黄文毫自己使用，会员账号ww149由被告人翁炎镇自己使用；会员账号ww394、ww020、ww021、ww316、ww225、ww668、ww649分别提供给参赌人员吴某（已被行政处罚）及吴金才、“阿兴”、“阿芬”、“阿娜”（身份不明，均在逃）等人投注六合彩外围码。经查，2015年12月1日至案发，除会员账号zz22×××89、ww149由被告人翁炎镇、黄文毫自己投注外，其余7个会员账号ww394、ww020、ww021、ww316、ww225、ww668、ww649共投注4740笔，投注金额共计人民币127077元。
2015年12月17日，公安机关先后在汕头市龙湖区鸿泰宾馆停车场抓获被告人张培国；在汕头市龙湖区陈厝合永和街135号1203房抓获被告人翁炎镇；在汕头市龙湖区绿茵庄35幢703房抓获被告人黄文毫。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一．证人吴某的证言及辨认：翁炎镇曾经跟我说要玩六合彩外围码可以在他那里投注，一开始，我是通过电话或微信向他投注，后来，他给了我一个香港六合彩外围码赌博网站的会员账号给我，叫我直接上网投注，再根据账号上的数据进行结算。一直到2015年12月下旬，我听别人说翁炎镇被抓，我就没有再参赌了。因为是违法赌博网站，账号和网址经常更换，我只记得在2015年12月，我最后登录的赌博网站平台叫“银盈”，账号应该是ww394，该账号只是普通的会员账号，只能用于投注。吴某对“银盈”六合彩赌博网站该账号的截图进行了辨认，并对翁炎镇进行了辨认。
二、公安机关勘验／检查笔录、勘查现场平面示意图及现场、缴获作案工具、电脑界面截图、短信截图的拍照、投注单。证明：涉案有关情况。
三、书证。
1.银行账号资金往来明细。证明：相关账户结算赌资的情况。
2.公安机关扣押物品清单。证明：公安机关扣押涉案物品的情况。
3.公安机关抓获经过。证明：三被告人被抓获的经过。
4.公安机关户籍材料。证明：三被告人的身份情况。
5.法院刑事判决书。证明：吴愈炎、余建华被刑事处罚的情况。
6.公安机关行政处罚决定书。证明：涉案人员被行政处罚的情况。
四、同案人、被告人的供述、辩解及辨认。
1.同案人吴愈炎的供述、辩解及辨认：2012年6、7月开始，我通过“大头”开设了一个赌博六合彩外围码网站的总代理帐号，至2012年底时停了一段时间没有做，2013年初又继续，该网站名称前期为“景胜”，后期改名为“东方”。我通过该总代理账号发展下级代理账号、会员账号，收受他人六合彩外围码赌博的投注。我开设了代理账号给“大巴”、杨山林、沈建迎、吴镇舟、吴海亮、吴松钦、吴春钦、吴浮生、余贤顺、吴镇钦、何木泉等人。“大巴”获得的是代理级别的账号，他可以去发展会员，在代理账号下再开出会员账号去赌博。吴愈炎指认张培国就是“大巴”。
2.同案人余建华的供述、辩解及辨认：2013年初，我通过“大巴”（代理级别）获得“东方”六合彩赌博网站，网址现在只能记得kk9＊.ha3398.us，会员账号jh08，“大巴”给我返水13%，我可以从中获利。我便利用该账号发展老乡“德强”、“刘国杰”、“余伟”、“李永春”投注。他们打电话向我投注，我就用纸先记起来，然后再通过“大巴”提供给我的会员账号下注。一般星期一结算一次，我与“德强”、“刘国杰”、“余伟”、“李永春”等人现金结算，而我与“大巴”则通过银行转账结算。同年6月，我通过“大巴”获得“多宝”时时彩赌博网站，网址111565.com。我应“杨兴”要求将该赌博网站和账号发给了他。当时“大巴”和我约定我们各自返水0.5%。“杨兴”下注一周多，赌资就达五、六十万元，因为他老是赢钱，“大巴”停了他的账号。“杨兴”赌博输赢与我结算，“大巴”转账给我，我扣除返利后汇给“杨兴”，都是通过我本人的农业银行账户，“杨兴”使用的是李衍钦、杨荣兴的农业银行账户。余建华指认张培国就是提供“东方”赌博网站、“多宝”时时彩赌博网站并接受投注的“大巴”，并对相关赌博网站账号的界面进行了辨认。
五、被告人的供述、辩解及辨认。
1.被告人张培国供述、辩解及辨认：大概在2012年底或2013年，吴愈炎在搞赌博网站收六合彩投注，我向他要了一代理账号。随后，我便找到朋友余建华作为我的下级，由他再去发展其他人来投注。当时吴愈炎提供给我的是“东方”赌博网站，有时会更名为“景胜”。我用我妻子詹惠柔和我侄子张加弟的银行账号跟他们结算。此外，我在2013年6月份前后还提供了“多宝”时时彩的赌博网站账号给余建华，由他提供给朋友去投注。但我确实没有提供“天泽”赌博网站的代理账户给黄文毫，我与他确实有些共同的朋友，但是“天泽”赌博网站的账号我不知道。至于我手机里有该网站的网页，那可能是平时哪位朋友使用我的手机后留下的。
2.被告人翁炎镇的供述、辩解及辨认：2015年11月份，我与黄文毫商量拿一个六合彩外围码赌博网站的代理账号，并在其中占点股份赚点钱。12月初，黄文毫就从他朋友处拿了“银盈”六合彩赌博网站的代理账号aa480，并且约定我们各占该账号35%的股份。他具体跟谁拿的账号我不确认，要问黄文毫才清楚。后来，我们开了9个会员账号供他人赌博，其中，我本人提供账号ww021、ww316、ww394、ww225给吴某、“阿才”、“阿芳”、“阿兴”投注赌博，并且开设了会员账号ww149供自己投注。其余4个账号zz22×××89、ww020、ww649、ww668则是黄文毫开出来的。我平时都是现金跟会员结算，再与黄文毫结算。12月17日我被抓获的当晚，在公安同志的监督下，我登陆我们使用的总代理账号，然后同志依法提取相关赌博网站总代理账号的电子数据资料供我确认并进行了拍照，电子数据是2015年12月1日至17日的投注情况。翁炎镇对黄文毫、吴某分别进行了辨认。
3.被告人黄文毫的供述、辩解及辨认：2015年11月底，翁炎镇跟我说他想代理六合彩外围投注，让我帮他找后庄。我就向“旭彬”要了“银盈”六合彩赌博网站的总代理账号登录名是aa8899，账号是aa480，然后跟翁炎镇说一起合作代理。因为之前思绪混乱，刚好也知道“大巴”平时有玩六合彩，于是曾交代该代理账号是从“大巴”处获取的，也曾在喝酒时跟翁炎镇这么说过。这个代理账号可以发展会员，会员可以在网站上进行投注赌博，我们和“旭彬”约定，这个代理账号70%的投注输赢情况我们三人各占30%，其他的30%投注额打到后庄。这个账户由翁炎镇负责管理和发展会员，我只负责分摊该代理账号每期输赢情况的30%，我们分别开设了会员账号给他人投注赌博，其中会员账号ZZ22×××89是我本人在投注使用，会员账号WW149是翁炎镇在投注赌博，其他会员账号则给其他投注，我发展“阿娜”为会员。每一期输赢结算都是我跟“旭彬”直接联系后进行现金结算，翁炎镇与“旭彬”不发生关系。我们总代理账号接受投注的具体情况在2015年12月17日我被抓获当晚，公安民警就提取相关赌博电子数据供并拍照给我辨认了，提取的数据是2015年12月1日至17日的投注数据。经辨认，除ZZ22×××89、WW149是我和翁炎镇自己赌博投注以外，我们一共接受其他7个会员账号投注4740笔，投注总额为127077元。“天泽”赌博网站是“大巴”2015年12月提供给我的，随后我开通了KK5581的会员账号供自己赌博。案发当晚，公安干警也提取了该账号的相关赌博电子数据并拍照供我进行确认。黄文毫指认张培国就是“大巴”，并对翁炎镇进行了辨认。
本院认为，被告人张培国以营利为目的，伙同同案人为赌博网站担任代理并接受投注，还为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注，其行为已触犯刑律，构成开设赌场罪，属情节严重；被告人翁炎镇、黄文毫以营利为目的，为赌博网站担任代理并接受他人投注，其行为均已触犯刑律，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人张培国、翁炎镇、黄文毫犯开设赌场罪的罪名成立，但指控被告人张培国提供“天泽”赌博网站代理账户给被告人黄文毫的证据尚不充分，对该部分指控，本院暂不予认定。鉴于被告人张培国在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其是初犯，当庭自愿认罪，向国家预交罚金，具有悔罪表现，可以酌定从轻处罚。综上情节，被告人张培国符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，对其依法可以从轻处罚并宣告缓刑。鉴于被告人翁炎镇、黄文毫在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其系初犯，且归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，向国家预交罚金，具有悔罪表现，依法均可以从轻处罚。综上情节，被告人翁炎镇、黄文毫均符合法律规定可以适用非监禁刑的条件，对其依法均可以从轻处罚并宣告缓刑。
对于被告人张培国当庭提出的辩解意见及其辩护人提出的辩护意见，经查，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的，应当认定为开设赌场的情节严重。被告人张培国发展同案人余建华成为“东方”赌博网站的下级代理，并由同案人余建华接受投注，其行为符合上述法律规定，应认定为开设赌场的情节严重，且属于起主要作用，辩护人关于认定被告人张培国的行为属于情节严重证据不足及其属于从犯的辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳；被告人张培国在侦查机关对其所实施的犯罪行为不予如实供述，虽然在庭审过程予以承认，但其行为浪费了诉讼资源，辩护人关于其具有如实供述自己罪行的从轻处罚情节，本院不予采纳；辩护人其余辩护意见有事实及法律依据部分，本院可予采纳。
综上，本院根据被告人张培国、翁炎镇、黄文毫犯罪的事实、犯罪的性质、情节、认罪悔罪表现及其行为对社会的危害程度，对被告人张培国依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第一款的规定，对被告人翁炎镇、黄文毫依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第八条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张培国犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
二、被告人翁炎镇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
三、被告人黄文毫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。所判决的罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈 希
代理审判员 江思聪
人民陪审员 林卓铭
二〇一六年十一月三日
书 记 员 刘洁婷
附件
相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。