江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）镇民终字第0243号
上诉人（原审被告）镇江市丹徒区高资水台采石厂。
负责人韩贝喜，系该厂厂长。
委托代理人吕益祥，江苏省句容经济开发区法律服务所法律工作者。
委托代理人王小龙，江苏省句容经济开发区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）谢宝女，女，汉族，1956年9月13日生。
委托代理人吉磊，江苏金荣恒顺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）镇江东石物贸有限公司。
被上诉人（原审被告）张圣，男，汉族，1970年8月25日生。
被上诉人（原审被告）杨全胜，男，汉族，1971年12月8日生。
被上诉人（原审被告）江苏联合水泥有限公司。
法定代表人杨富全，系该公司董事长。
委托代理人唐荣民，系该公司职员。
委托代理人程大林，江苏江成律师事务所律师。
上诉人镇江市丹徒区高资水台采石厂（以下简称水台采石厂）因雇员受害赔偿纠纷一案，不服润州区人民法院（2012）润金民初字第55号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
谢宝女诉称：水台采石厂长期向江苏联合水泥有限公司（以下简称联合水泥公司）供应石灰石。后来，水台采石厂又将运输石灰石的业务发包给镇江东石物贸有限公司（以下简称东石公司）。水台采石厂将石灰石送到联合水泥公司指定料仓，如果石灰石堵塞，则由水台采石厂安排人员负责清理。2010年初，水台采石厂工作人员张圣要求杨全胜找人，杨则召集谢宝女等人负责上述清理工作。同年5月29日，谢宝女在工作时，意外受伤。随即被送往�江市第一人民医院治疗。后经鉴定，谢宝女伤情构成九级伤残。现谢宝女提起诉讼，要求东石公司、张圣、杨全胜、水台采石厂、联合水泥公司共同赔偿损失128287.6元（残疾赔偿金91776元、住院伙食补助费420元、住宿费3150元，误工费13501.6元、护理费5400元、营养费1080元、精神抚慰金1万元、交通费300元、鉴定费2360元、衣物损失300元）。
东石公司经原审法院依法公告，未到庭参加诉讼。
张圣辩称：张圣垫付的医疗费46906.73元、生活用品及营养费1500元、谢宝女家人的停车费15元及谢宝女出院、复查车费302元，应一并处理；谢宝女主张的费用过高。
杨全胜辩称，杨全胜是水台采石厂的班长，不是雇主，不应承担责任。
水台采石厂辩称：谢宝女并非水台采石厂的员工，谢宝女受伤时并非为水台采石厂提供劳动，谢宝女受伤地点并非水台采石厂的生产和管理区域，谢宝女受伤与水台采石厂无任何关系，水台采石厂不应该承担赔偿责任。水台采石厂已经被东石公司收购。
联合水泥公司辩称：联合水泥公司与谢宝女无任何法律关系，也无过错行为。谢宝女受雇于水台采石厂，应由水台采石厂承担责任。
原审法院经审理查明：2005年11月30日，联合水泥公司100万吨水泥熟料生产线项目，经主管部门验收合格。2010年，联合水泥公司与水台采石厂签订石灰石供应协议，约定由水台采石厂向联合水泥公司供应石灰石，如果因泥料、粉料等因素导致卸料口堵塞，水台采石厂必须及时派员进行清理疏通。协议有效期自2010年2月1日至2010年7月31日。
协议签订后，水台采石厂如期向联合水泥公司供货。张圣系水台采石厂员工。2010年初，为完成卸料的清理疏通工作，张圣找到杨全胜，要求杨为其寻找合适人选。杨全胜遂找到谢宝女和周红霞去卸料现场�理疏通堵塞的石料。同年5月29日凌晨一点钟左右，谢宝女在工作时，没有使用铁钎，而是自身进入卸料口清理，不慎被石料砸中受伤。谢宝女随即被送往镇江市第一人民医院治疗，住院20天。张圣垫付医疗费46906.73元、生活用品及营养费1500元、停车费15元、其他交通费102元，合计48523.73元。
2011年7月28日，丹阳市中医院司法鉴定所经鉴定认为：谢宝女伤情构成人体损伤九级伤残，休息期限为120日，营养期限为60日，护理期限为90日。谢宝女支付鉴定费2360元。
原审法院另查明，联合水泥公司在卸料现场，配有约5米长的铁钎一根，作为清理疏通工作之用。
原审法院认为：水台采石厂与联合水泥公司签订合同，约定由水台采石厂向联合水泥公司供应石灰石，如果因泥料、粉料等因素导致卸料口堵塞，水台采石厂必须及时派员进行清理疏通。为完成合同约定义务，水台采石厂雇佣谢宝女等人，进行石料的清理疏通工作，双方虽然没有签订书面雇佣合同，但水台采石厂安排谢宝女的工作，为其发放劳动报酬，谢宝女与水台采石厂已形成了事实上的雇佣合同关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”水台采石厂作为谢宝女的雇主，对谢宝女在从事雇佣活动中遭受的人身损害依法应当承担赔偿责任。
对于水台采石厂关于“谢宝女受伤是在为其他公司清理疏通的过程中受伤，不应由水台采石厂承担责任”的抗辩，原审法院认为，上述司法解释对“从事雇佣活动”的理解，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在�系的，应当认定为“从事雇佣活动”。事发当天，水台采石厂并未安排人员指挥疏通工作，从现有证据材料看，事发当时，给联合水泥公司运送石料的为水台采石厂。谢宝女接受的指示是按水台采石厂的送货时间段清理石料，联合水泥公司安排给水台采石厂的送货时间为5月29日24时至5月30日9时，谢宝女在此时间段的清理工作属于工作范围。故对水台采石厂关于“谢宝女受伤是在为其他公司清理疏通的过程中受伤，不应由水台采石厂承担责任”的主张，原审法院不予采信。另，水台采石厂主张其已被东石公司收购，无证据证实，不予采信。
谢宝女作为完全民事行为能力人，在从事有一定危险的清理疏通活动时，应当对工作过程中的危险有相当的认知和预防、控制能力，但是谢宝女在事发过程中，对危险缺乏足够的认知，没有利用现场的疏通工具，而是自身进入卸料�清理，导致身体受伤，谢宝女主观上具有过失，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
综合考虑本案的整个事实经过，对谢宝女的损失，原审法院酌定由谢宝女自负10%的责任，由水台采石厂承担90%的责任。谢宝女要求其他主体承担责任的诉讼请求，没有法律依据，原审法院不予支持。
原审法院确定谢宝女的损失如下：1、残疾赔偿金91776元（22944元／年×4年）；2、误工费1万元（2500元／月×4个月）；3、护理费5400元（60元／天×90天）；4、营养费900元（15元／天×60天）；5、住院伙食补助费360元（18元／天×20天）；6、精神抚慰金9000元；7、医疗费46906.73元；8、住宿费1000元；9、交通费200元；10、衣物损失，200元。以上损失合计165742.73元，由水台采石厂承担90%的赔偿责任，及149168.46元。张圣垫付的48523.73元，由水台采石厂在上述赔偿款中直接返还给张圣。
原审法院判决：一�水台采石厂于判决生效后十日内赔付谢宝女各项费用100644.73元；二、水台采石厂于判决生效后十日内返还张圣垫付的费用48523.73元；三、驳回谢宝女的其他诉讼请求。
上诉人水台采石厂不服原审判决，向本院提起上诉称：一、水台采石厂与谢宝女之间系临时雇佣关系，谢宝女未提供证据证明谢宝女是在为水台采石厂工作时受伤；二、联合水泥公司未能尽到安管责任是事故发生的原因，应当承担责任；三、司法鉴定意见书将2个十级伤残合并为九级伤残是错误的；四、谢宝女的伤残等级应当按照农村标准进行计算。水台采石厂请求二审撤销原判、依法改判。
被上诉人谢宝女在二审中辩称，原审判决是正确的，应予以维持。
被上诉人联合水泥公司在二审中辩称，原审判决是正确的，应予以维持。
被上诉人东石公司、张圣、杨全胜经本院合法传唤，均未参加诉讼。
�院对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
首先，关于谢宝女与水台采石厂之间是否存在雇佣关系的问题，水台采石厂对其与谢宝女之间成立临时雇佣关系予以认可，但是认为谢宝女受伤系因其为“永胜采石厂”清理石料所致。对此，谢宝女不予认可；联合水泥公司提供的2010年5月28日《称重计量单》显示23点25分07秒至23点47分43秒之间系由“永胜采石厂”发货，与谢宝女受伤的时间不符；联合水泥公司对其公司关于送货车辆的安排陈述如下：“24点至次日9点的时间段由联合水泥公司指定，该时间段只能有水台采石厂的车辆供货，9点开始，无论水台采石厂的供货是否结束，都必须让给下一个时间段的供货商”；联合水泥公司提供的2010年5月29日《称重计量单》显示1点28分“水台石灰石”（水台采石�）有出厂记录。上述证据反映的情况能够相互印证，再结合谢宝女及其他证人的证言，可以认定，谢宝女系在为水台采石厂清理石料的过程中受伤。
其次，关于联合水泥公司对谢宝女的损伤是否应当承担赔偿责任的问题，联合水泥公司与水台采石厂签订的协议约定：如因大块料及泥料、粉料等因素造成卸料口堵塞，水台采石厂必须及时派员进行清理疏通；水台采石厂应指派专人负责现场的安全卫生监督管理。按照该约定，水台采石厂有义务保证卸料口的通畅，并负责现场的安全。再结合联合水泥公司在现场配有清料工具的事实，水台采石厂关于“联合水泥公司对谢宝女的损伤应当承担赔偿责任”的主张，本院不予支持。
再次，关于谢宝女伤残等级的问题，《江苏人体损伤致残程度鉴定标准》第1.6条规定：“被鉴定人有2处（种）以上的残疾等级者，应分别进行评�，并以最重的残疾等级作为最终鉴定结论。相同的最重等级达2项以上的应晋升一级”。因此，鉴定部门结合谢宝女2处构成人体损伤十级的客观情况，综合认定谢宝女的伤情构成九级伤残，并无不当。原审法院据此认定谢宝女的伤残等级，亦无不当。
最后，关于谢宝女伤残赔偿金的计算标准问题，因谢宝女受伤时从事的工作具有非农性质，原审法院根据城镇居民人均可支配收入标准计算谢宝女的伤残赔偿金，并无不当。
综上，水台采石厂的上诉理由均不能成立，原审判决依法应予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1141元，公告费600元，合计1741元，由上诉人镇江市丹徒区高资水台采石厂负担（公告费已由谢宝女垫付，该费用由镇江市丹徒区高资水台采石�直接给付谢宝女）。
本判决为终审判决。
审 判 长 李书文
审 判 员 黄 甦
代理审判员 张 剑
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 高 健