福建省莆田市荔城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）荔刑初字第383号
公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
被告人ＸＸＸ，男，1985年6月1日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，农民，住所地福建省莆田市涵江区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年1月3日被抓获，同月4日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人陈真夫，福建律海律师事务所律师。
莆田市荔城区人民检察院以荔检公刑诉（2014）351号起诉书指控被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪，于2014年6月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市荔城区人民检察院指派检察员吴菁菁出庭支持公诉，被告人ＸＸＸ及其辩护人陈真夫到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市荔城区人民检察院指控：2013年12月间，被告人ＸＸＸ在莆田市涵江区六一路与边防路附近以每克人民币200元的价格2次贩卖冰毒给陈某（已行政处罚），各3克，共计6克；同月，被告人ＸＸＸ在莆田市涵江区六一路附近以每克人民币180元的价格二次贩卖冰毒给同案人林某某各5克（另案处理），共计10克。
2014年1月3日，被告人ＸＸＸ在莆田市涵江区涵西街道下坡路18号准备将随身携带的冰毒以每克人民币180元的价格贩卖给林某某时被莆田市公安局镇海派出所民警当场抓获，民警从其身上扣押到疑似冰毒白色晶体1包，净重10.03克。经鉴定，上述白色晶体检出甲基苯丙胺成分。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人ＸＸＸ的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十七条之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人ＸＸＸ辩解称“其贩卖给陈某2次冰毒，每次只贩卖1克”。请求予以从轻处罚。
被告人ＸＸＸ的辩护人认为“认定被告人ＸＸＸ贩卖6克毒品给陈某的证据不足，现有证据只能认定被告人ＸＸＸ贩卖毒品2次，每次贩卖1克”。被告人ＸＸＸ具有以贩养吸情节。被告人ＸＸＸ归案后，如实供述公安机关尚未掌握的2013年12月向陈某、林某某贩卖毒品的事实，应当认定为自首。
经审理查明：2013年12月间，被告人ＸＸＸ在莆田市涵江区六一路与边防路附近以每克人民币200元的价格2次贩卖冰毒给陈某，各1克，共计2克；同月，被告人ＸＸＸ在莆田市涵江区六一路附近以每克人民币180元的价格二次贩卖冰毒给同案人林某某各5克，共计10克。
2014年1月3日，被告人ＸＸＸ在莆田市涵江区涵西街道下坡路18号准备将随身携带的冰毒以每克人民币180元的价格贩卖给林某某时被莆田市公安局镇海派出所民警当场抓获，民警从其身上扣押到疑似冰毒白色晶体1包，净重10.03克。经鉴定，上述白色晶体检出甲基苯丙胺成分。经吗啡检测试剂（胶体金法）检测，被告人ＸＸＸ的尿液样本检测结果呈阳性。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、同案人林某某的供述，供认其于2014年1月3日在莆田市涵江区涵西街道下坡路18号出租房内打电话向ＸＸＸ购买10克冰毒，双方约定每克冰毒价格为人民币180元。在ＸＸＸ送冰毒到其楼下时，其看到ＸＸＸ与陈某被民警抓获，后民警在其出租房内将其抓获。其之前也曾两次向ＸＸＸ购买冰毒，每次购买5克，两次共购买10克冰毒的事实；
2、证人陈某的证言，证明2014年1月3日中午，ＸＸＸ打电话给其让其送ＸＸＸ到林某某家，其便骑助力车到边防路载ＸＸＸ过去，到了林某某家门口，其与ＸＸＸ被民警抓获，民警从ＸＸＸ身上搜到一包透明塑料袋装的冰毒，后民警将其与ＸＸＸ、林某某带走。其也曾向ＸＸＸ购买过2次冰毒，每次花200元购买约1克冰毒的事实；
3、提取笔录，证明公安机关2014年1月3日从被告人ＸＸＸ身上搜查出一袋疑似“冰毒”白色晶状体的事实；
4、扣押清单，证明从被告人ＸＸＸ处扣押到疑似冰毒白色晶体11.23克；
5、莆田市公安局物证鉴定所莆公物鉴（化）字（2014）7号《检验报告》，证明从被告人ＸＸＸ处扣押的毒品检出甲基苯丙胺成分；
6、莆田市公安局荔城分局荔公（荔）检字（2014）080号《现场检测报告书》，证明被告人ＸＸＸ经甲基安非他明（胶体金法）尿液检测，结果呈阳性；
7、现场照片，证明案发现场情况；
8、被告人ＸＸＸ的供述，供认其2014年1月3日在莆田市涵江区涵西街道下坡路18号准备将约10克冰毒以每克人民币180元的价格贩卖给林某某时被抓获。其也曾在2013年12月间两次贩卖冰毒给同案人林某某各5克，共计10克。其还曾向陈某贩卖过冰毒，每次贩卖1克。其贩卖毒品赚取的钱款用于日常花销的事实。
被告人ＸＸＸ提出“其贩卖给陈某2次冰毒，每次只贩卖1克”及其辩护人提出“认定被告人ＸＸＸ贩卖6克毒品给陈某的证据不足，现有证据只能认定被告人ＸＸＸ贩卖毒品2次，每次贩卖1克”的辩解和辩护意见。经查，起诉书认定被告人ＸＸＸ每次贩卖冰毒3克给陈某只有被告人ＸＸＸ前后不一的供述，没有其他相关证据证实，事实不清，证据不足。故被告人ＸＸＸ及其辩护人的上述辩解和辩护意见成立，予以采纳，应认定被告人ＸＸＸ2013年12月间2次贩卖冰毒给陈某，各1克，共计2克。
被告人ＸＸＸ的辩护人提出“被告人ＸＸＸ具有以贩养吸情节”的辩护意见。经查，本案认定的被告人ＸＸＸ贩卖毒品数量均系被告人ＸＸＸ已经交易和正在交易的贩卖数量，并不包含其可能用于自己吸食的部分，且根据其供述，其贩卖毒品赚取的利润系用于日常生活开销，而不是贩卖毒品用于满足自身吸食毒品的需要。故被告人ＸＸＸ的辩护人的上述辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人ＸＸＸ违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒），共计22.03克，其行为已构成贩卖毒品罪。莆田市荔城区人民检察院指控被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪成立。但认定贩卖毒品数量应变更为22.03克。被告人ＸＸＸ归案后如实供述其2013年12月间贩卖毒品的罪行与司法机关已掌握的罪行属同种罪行，其辩护人提出该部分如实供述构成自首的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人ＸＸＸ归案后能如实供述自己的罪行，其如实供述的罪行中大部分系司法机关尚未掌握的同种罪行，依法可予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第六十七条第三款、第六十四条，最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条的规定，判决如下：
一、被告人ＸＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一四年一月三日起至二○二一年七月二日止；罚金限从判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）
二、扣押在莆田市公安局镇海派出所的甲基苯丙胺（冰毒）予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许炳辉
代理审判员 陈智华
人民陪审员 宋益清
二〇一四年九月一日
书 记 员 翁美丽
注：本案引用的主要法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。