福建省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽刑终129号
原公诉机关福建省福州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱继辉，男，1969年12月10日出生于福建省闽清县，汉族，中专文化，无业，住福建省闽清县。曾因犯贩卖毒品罪于2011年7月4日被判处有期徒刑3年，2012年11月27日刑满释放。又因涉嫌贩卖毒品罪于2015年3月15日被刑事�留，同月27日被逮捕。现羁押于福州市第一看守所。
辩护人陈锋，福建闽天律师事务所律师。
福建省福州市中级人民法院审理福州市人民检察院指控被告人邱继辉犯贩卖毒品罪一案，于2015年12月10日作出（2015）榕刑初字第130号刑事判决。被告人邱继辉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。福建省法律援助中心依法为上诉人邱继辉指派律师提供辩护。现已审理终结。
原判认定，2015年3月14日下午3时许，被告人邱继辉从闽清县携带五包甲基苯丙胺（冰毒）到福州市台江区宝龙城市广场欲贩卖给叶某时，被公安人员当场抓获，从邱继辉身上查获疑似甲基苯丙胺的白色晶体五包共计548.52克。
认定上述事实的证据有证人证言、搜查笔录、提取笔录、�法鉴定检验报告、通话清单、前科材料等证据，被告人邱继辉亦供认在案。
原判认为，被告人邱继辉违反毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺548.52克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邱继辉系累犯，又系毒品再犯，依法予以从重处罚。据此依法作出判决：一、被告人邱继辉犯贩卖毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、扣押的被告人邱继辉作案工具白色苹果4手机、黑色Lenovo手机及白色杂牌直板智能机各1部予以没收，由扣押机关上缴国库。
上诉人邱继辉上诉理由：本案属特情引诱，毒品交易未成功，属犯罪未遂，原判量刑太重，请求从轻处罚。其辩护人辩护意见：原判认定上诉人邱继辉构成犯罪既遂不当，买卖双方未见面，没有实际交付，应认定犯罪未遂，原判量刑太重，请求从轻处罚。
经�理查明，2015年3月14日，叶某打电话向上诉人邱继辉购买500克甲基苯丙胺（冰毒），并约好交易地点。同日下午3时许，邱继辉从闽清县携带五包甲基苯丙胺到福州市台江区宝龙城市广场，欲将上述毒品贩卖给叶某时被公安人员当场抓获，从邱继辉身上查获疑似甲基苯丙胺的白色晶体五包共计548克。经鉴定，上述查获的白色晶体中均含有甲基苯丙胺成分，含量分别为67.3%-77.6%不等。
认定上述事实的证据有：
1、证人叶某的证言及辨认笔录，证实她与邱继辉联系要购买冰毒500克，邱继辉告诉她有700克。经协商，邱继辉同意将500克冰毒送到福州宝龙广场，2015年3月14日下午3时许，公安人员在宝龙广场抓获邱继辉。并证实她联系邱继辉使用的手机号码是152××××3350，邱继辉所使用的号码是157××××3757。经辨认照片，确认邱继辉就是要贩卖毒品给她�人。
2、证人张某的证言及辨认笔录，证实他在宝龙广场看到便衣警察抓人，被抓的男子手中的纸袋露出几个装有白色晶体的塑料袋，警察当场对袋内的晶体进行了称重。经辨认照片，确认邱继辉就是被警察抓获的那个人。
3、提取笔录、搜查笔录及照片，证实对邱继辉携带的冰毒、白色苹果4手机1部、黑色Lenovo手机1部及白色杂牌直板智能机1部作了提取，对邱继辉位于闽清县闽清县梅城镇梅溪路726号住所进行了搜查。
4、扣押清单，证实2015年3月14日从邱继辉处扣押毒品含袋重599克、手机三部。
5、福建晟蓝司法鉴定所闽晟司鉴所尿检字（2015）第215号司法鉴定检验报告书，证实邱继辉经吗啡、冰毒、K粉检测呈阴性。
6、福州市公安局物证鉴定所出具的榕公鉴（2015）632号检验报告，证实从邱继辉处查获的毒品均检出甲基苯丙胺成分。
7、福建警察学院司法鉴定中心出具的闽警院司鉴中心（2015）毒检字第627号司法鉴定检验报告书，证实查获的五袋毒品鉴定检出甲基苯丙胺含量分别为67.3%-77.6%不等。
8、福州市鼓楼区禁毒委员会办公室出具的福建省毒品案件样品留存收据、福建省毒品实物缴交收据，证实2015年4月7日留存邱继辉涉嫌贩卖毒品案中涉案毒品5.1克，当日上缴邱继辉涉嫌贩卖毒品案中涉案毒品540.6克。
9、中国建设银行股份有限公司出具的对账单，证实邱继辉向戴泉明账户存入部分购毒款的情况。
10、福州市公安局五凤派出所出具的通话清单、话单说明，证实邱继辉使用的手机号码157××××3757、157××××3719在2015年2月份以来，多次与其上线戴泉明187××××0801联系；2015年3月14日，叶某多次与邱继辉联系。
11、前科材料，证�邱继辉2011年曾因贩卖毒品罪被闽清县人民法院判处有期徒刑3年，2012年11月27日刑满释放。
12、福建省闽江监狱出具的证明，证实邱继辉、戴泉明曾在同一分监区服刑。
13、上诉人邱继辉的供述及辨认笔录，供认其与叶某电话联系后，准备将500克冰毒到宝龙贩卖给叶某。2015年3月14日下午3时许，其携带5包冰毒到宝龙门口下车，在人行道上刚走几步就被抓获。查获的毒品是其向戴泉明购买的，戴泉明是其在闽江监狱服刑时的狱友。经辨认照片，确认戴泉明、叶某，并对作案地点、涉案毒品、手机作了辨认。
上述证据经一审庭审举证、质证，证据来源合法，可以作为定案根据，本院予以确认。
关于上诉人邱继辉诉称本案属特情引诱的理由，经查，从尿检司法鉴定检验报告看，邱继辉未吸毒，邱继辉在叶某向其购买毒品之前已向他�购买了500克待售，也没有证据证实叶某系特情，故该诉辩理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人邱继辉及其辩护人诉辩称，毒品交易未完成，应认定犯罪未遂。经查，毒品依法不能买卖，邱继辉购买毒品予以贩卖，且双方已谈好数量及交易地点，其行为构成犯罪既遂。故其诉辩理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人邱继辉违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺548克，其行为构成贩卖毒品罪。贩卖数量大。邱继辉曾因犯贩卖毒品罪被判刑，在刑罚执行完毕五年以内再犯罪，系累犯，又系毒品再犯，依法应从重处罚。邱继辉及其辩护人诉辩要求从轻处罚的理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第五十�条第一款、第四十八条第一款、第五十九条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以贩卖毒品罪判处被告人邱继辉死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审 判 长 林 英 华
审 判 员 赵 家 玲
代理审判员 魏 曦
二〇一六年五月三日
书 记 员 李诺忱（代）
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，�应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者�他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以下七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第四十八条死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。对于应当判处死刑的犯罪分子，如果不是必须立即执行的，可以判处死刑同时宣告缓期二年执行。
死刑除依法由最高人民法院执行�以外，都应当报请最高人民法院核准。死刑缓期执行的，可以由高级人民法院判决或者核准。
第五十七条第一款对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其抚养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。