浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙杭民终字2654、2655号
上诉人（（）杭富民初字第1155号案件原告，（）杭富民初字第1194号案件被告）：亚萨合莱保德安保安制品有限公司。
法定代表人：苏志强。
委托代理人：蒋建新。
被上诉人（（）杭富民初字第1155号案件被告，（）杭富民初字第1194号案件原告）：欧阳正伟。
上诉人亚萨合莱保德安保安制品有限公司（以下简称保德安公司）因与被上诉人欧阳正伟劳动争议两案，不服浙江省富阳市人民法院（2014）杭富民初字第1155、1194号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月26日立案受理后，依法组成合议庭对两案进行了审理，现已审理终结。
原审判决认定：一、欧阳正伟于2011年2月15日进入保德安公司工作，双方于2012年签订劳动合同一份，约定欧阳正伟工作岗位为锁芯车间副主任，劳动合同期限自2012年2月15日至2013年2月15日。2013年2月15日，双方续签劳动合同，约定工作岗位为冲压车间副主任，合同期限自2013年2月15日至2016年2月15日。2014年1月15日，欧阳正伟离开保德安公司。欧阳正伟离职前12个月平均收入为5044.30元。
二、2013年8月，因转移工厂至台州的需要，保德安公司与欧阳正伟签订项目奖金协议书一份，约定：1、作为项目组成员，乙方（欧阳正伟）确认并将与其他成员共同合作，严格按照甲方（保德安公司）要求开展工作直至与甲方相关转移的全部事宜处理完毕。2、双方确认，若乙方能够按要求全程参与此次工厂转移事宜，且同时在甲方转移的全过程中，未出现以下任何一种情形的，即：1）成员必须做好沟通协调的工作去避免大范围的罢工事件，及在员工出现类似罢工、闹事等，主动与员工沟通，降低损失及危害；2）不可转移的库存增加；3）交货及时率异常及重大质量的投诉。在项目组达到了上述项目的集体目标并在乙方履行其个人在此项目中的职责后，甲方同意向乙方一次性发放人民币5000元作为奖金奖励。kpi设定的文件可作为此协议的有效附件。若在关闭过程中出现上述项目组任一集体目标无法实现或不论何种原因在项目实施期间乙方离开项目组或离职的，则甲方有权不予发放任何奖金。3、甲方承诺将于全部转移事宜完成后的7个工作日内，向乙方付清按照上述协议乙方所获得的相关奖金。
三、2013年9月，保德安公司通知员工，告知公司将搬迁至台州，由员工自行选择是否继续保留劳动关系。
四、2013年10月底，保德安公司向员工宣布离职补偿方案，对于选择解除劳动关系的职工，按劳动者在公司连续工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准，六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，支付半个月工资的经济补偿。同时，载明平均工资的计算是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资，包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、专项奖金等计入工资的收入，不包括以发票报销形式的报销款；工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资；若平均工资高于本地区上年度职工月平均工资三倍的，则按前述的职工月平均工资三倍计发经济补偿金。
五、2014年1月11日，黄生发向闫忠武、苏志强发送询问邮件，载明：生产部目前留守人员：周杰、潘光明、欧阳正伟、黄明军、万菊英、李秀花、殷亮、郑海波、黄生发共9人，请告知我们留守的具体截止日期！2014年1月14日，闫忠武回复邮件，载明：hz工厂除财务、保安外，其他人员最后截止日期为1月15日。
六、2014年3月14日，欧阳正伟向富阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求保德安公司支付一个月工资5044.30元、项目转移奖5000元、加班费99171.25元、经济补偿金15132.90元。2014年5月26日，仲裁委对于欧阳正伟的申请作出如下裁决：1.保德安公司支付欧阳正伟经济补偿金10088.60元（2×5044.30）、项目转移奖5000元；2.驳回欧阳正伟的其他申请请求。保德安公司及欧阳正伟对该裁决不服，均诉至原审法院，保德安公司请求判令：1.不需支付欧阳正伟经济补偿金10088.60元（2×5044.30）、项目转移奖5000元；2.诉讼费用由欧阳正伟承担。欧阳正伟请求判令：1.支付欧阳正伟经济补偿金15132.90元（5044.30元×3）、项目转移奖5000元、一个月工资5044.30元、加班费99171.25元，合计124348.45元；2.诉讼费由保德安公司承担。
原审法院认为：1.关于欧阳正伟的月平均工资。保德安公司主张欧阳正伟的月平均工资应为合同约定的3300元，其余为各项补贴，但其未提供证据证明其余为补贴费用，且在保德安公司的离职补偿方案中已明确，经济补偿金的计算包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、专项奖金等计入工资的收入，故本院对于欧阳正伟的平均工资的计算按照双方一致认可的收入为5044.30元认定。2.关于经济补偿金。用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务，任何一方不得擅自变更劳动合同的内容。用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同，并由用人单位支付经济补偿金。现保德安公司地址从富阳搬迁至台州，劳动地点发生了较大的改变，劳动者可以选择解除劳动关系，并要求保德安公司支付经济补偿金。欧阳正伟自2011年3月进入保德安公司，工作至2014年1月15日，应计算3个月工资的经济补偿金，故对于欧阳正伟要求保德安公司支付经济补偿金15132.90元（5044.30元／月×3个月）的诉讼请求，于法有据，予以支持。3.关于项目转移奖金。根据双方签订的项目奖金协议书的约定，项目完成转移后，保德安公司应当支付欧阳正伟项目转移奖金。欧阳正伟自2013年8月开始从事项目转移工作，留守至2014年1月15日。根据闫忠武发给黄生发的邮件看，相关人员的最后留守时间为2014年1月15日，欧阳正伟于该天离开公司，并未违反协议的规定。现项目已完成转移，且保德安公司亦未能举证证明出现无需支付项目转移奖金的情形，故对于欧阳正伟要求保德安公司支付项目转移奖金5000元的诉讼请求，予以支持。4.关于一个月工资。保德安公司已于2013年9月通知员工工厂地址搬迁，已经履行了提前告知的义务，故欧阳正伟以未提前通知解除劳动关系为由要求保德安公司支付一个月工资的诉讼请求，不予支持。5.关于加班费。当事人主张加班费的，应当对加班的事实进行举证。欧阳正伟仅提供了考勤汇总打印件，保德安公司对此不予认可，且欧阳正伟亦无其他证据予以佐证，应当承担举证不能的责任。故对于欧阳正伟主张的加班费，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决：一、保德安公司支付欧阳正伟经济补偿金15132.90元、项目转移奖5000元，合计20132.90元，于判决生效之日起十日内付清。二、驳回保德安公司的诉讼请求。三、驳回欧阳正伟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费各10元，共20元，减半收取10元，由保德安公司承担5元，欧阳正伟承担5元。
宣判后，保德安公司不服，向本院提起上诉称：一、一审法院在认定谁提出解除劳动关系的问题上做了自相矛盾的认定，违背欧阳正伟的真实意思表示，系违法认定。一审判决记载：用人单位未按照合同的约定提供劳动保护或者劳动条件的，劳动者可以解除劳动合同，并由用人单位支付经济补偿金，现保德安公司地址从富阳搬到台州，劳动地点发生了较大的改变，劳动者可以选择解除劳动关系，并要求保德安公司支付经济补偿金。但一审判决又自相矛盾的记载：故欧阳正伟以保德安公司未提前通知解除劳动关系为由要求保德安公司支付一个月工资的诉讼请求，不予支持。显然一审法院对谁提出解除劳动关系的事实前后是矛盾的，一会说是欧阳正伟主动提出，一会又说是欧阳正伟陈述是保德安公司解除了与欧阳正伟之间的劳动关系主张赔偿，很明显一审法院不顾欧阳正伟的真实意思表示，作出了与事实不符的认定，欧阳正伟的真实意思表示是：保德安公司无故解除了与欧阳正伟的劳动关系，而欧阳正伟从未主动提出辞职的事实。
二、一审法院认定事实错误。l.一审法院认定的错误事实是：2014年1月15日，欧阳正伟离开保德安公司。事实是：2013年10月底左右，欧阳正伟选择公司转移事项完成后，到台州公司工作，2014年1月2日，欧阳正伟向保德安公司以公司关闭搬迁为由提出辞职，并书写了辞职报告后离开公司，截止2014年1月15日前，保德安公司转移事项未完成。2014年3月6日，欧阳正伟以保德安公司未提前一个月解除与其劳动关系为由，违反合同第七条第一项约定故主张额外工资、经济补偿金的诉讼请求。证据如下：员工辞职申请表记载：1.辞职理由：公司关闭搬迁；2.申请辞职日期：2014年1月2日，批准离职日期：1月2日，该证据能够证明欧阳正伟主动向保德安公司提出辞职并与1月2日离开保德安公司的事实。劳动仲裁申请书记载：现保德安公司无故要求与欧阳正伟解除劳动关系，为维权，欧阳正伟依据劳动争议调解仲裁法有关规定申请仲裁，该证据能够证明欧阳正伟陈述系保德安公司无故解除与其的劳动关系故提出赔偿的事实。一审判决记载：故欧阳正伟以保德安公司未提前通知解除劳动关系为由要求保德安公司支付一个月工资的诉讼请求，不予支持。能够证明欧阳正伟是以保德安公司无故解除与其劳动关系为由主张赔偿，并非其主动向保德安公司提出辞职的事实。劳动期限2013年2月15日至2016年2月15日劳动合同第二条记载工作地点浙江省。仲裁庭审笔录欧阳正伟己自认：欧阳正伟选择在公司转移事项完成后到台州工作；保德安公司未提前一个月解除与其劳动关系故主张赔偿；截止2014年1月15日前保德安公司转移事项未完成。2.一审法院认定的第一个错误事实是：2014年1月11日，黄生发向闫忠武、苏志强发送询问邮件，载明：生产部目前留守人员：周杰、潘光明、欧阳正伟、黄明军、万菊英、李秀花、殷亮、郑海波、黄生发共9人，请告知我们留守的具体截止日期！2014年1月14日，闫忠武回复邮件，载明：hz工厂除财务、保安外，其他人员最后截止日期为1月15日。一审法院做出该错误事实依据的是：欧阳正伟提供的二份邮件，一审法院认为该邮件己现场演示打开，记载内容与事实基本一致，且有闫忠武在肖小平一案中提供的离职单综合部一栏显示有闫忠武的签字，认为保德安公司存在恶意回避的嫌疑，故对该证据予以认定。本案事实是欧阳正伟提供的二份电子邮件现场演示并非点击原始邮件而取得，其点击的是文档非邮件。而保德安公司从未发过欧阳正伟提供的二份电子邮件，也未要求欧阳正伟最后留守日期为1月15日，保德安公司也未有职工闫忠武，故不存在恶意回避的嫌疑。首先，一审法院现场演示打开的该二份邮件，系从欧阳正伟的文档中取得，非登陆邮箱网站取得（要取得原始邮件，应登陆邮箱地址、输入用户名、密码），无法证明该邮件的来源及真实性，该事实由一审法院现场演示时拍的照片予以确认，保德安公司要求调取该照片以证明保德安公司陈述的事实真实。根据《最高人民法院民事诉讼证据若干规定》第10条当事人提交证据应当提供原件的规定，故该证据不是点击原始邮件取得，系复制品，不能作为证据使用。其次，闫忠武并非保德安公司职工，不认识闫忠武也属正常，不存在一审法院认为恶意规避的情况，该事实欧阳正伟在庭审中也予以证实。最后，李秀花、欧阳正伟、黄明军分别于2014年1月2日、12日前以公司搬迁为由向保德安公司提出离职申请，由其书写的员工辞职申请表予以证实，可证实该邮件中记载欧阳正伟于2014年1月15日离职与事实不符，该邮件系伪造。
三、一审判决保德安公司支付经济补偿金无事实与法律依据。1.劳动合同约定的工作地点为浙江省，而台州、富阳均系浙江省范围内，工作地点从富阳到台州，并未超出合同范围内，欧阳正伟己选择到台州公司工作，故其在项目转移未完成前，欧阳正伟以公司搬迁为由向保德安公司提出离职并主张经济补偿金的，无事实与法律依据，不应支持。2.在劳动关系中，主张劳动关系变更、解除、终止的一方当事人负有举证责任，而欧阳正伟是以保德安公司解除其劳动关系为由主张经济补偿金，故欧阳正伟应当对欧阳正伟解除与其劳动关系的事实承担举证责任，但至今其均未提供该证据予以证实，应承担举证不能的后果，故对其主张的经济补偿金不应支持。
四、保德安公司不应支付项目转移奖金。欧阳正伟于2014年1月2日向保德安公司提出辞职。截至2014年1月15日，项目转移未完成。根据项目奖金协议书第二条第三项记载的若在关闭过程中项目组任一集体目标无法实现或不论何种原因在项目实施期间欧阳正伟离开项目组或离职的，则保德安公司有权不予发放任何奖金的约定，故欧阳正伟要求支付项目转移奖金支付条件未成就，保德安公司无需支付该奖金。综上，一审法院认定事实错误，请求：1.撤销原审判决第一项、第二项，改判保德安公司不应支付欧阳正伟经济补偿金15132.9元、项目转移奖金奖5000元，合计20132.9元。2.一、二审案件受理费由欧阳正伟承担。
欧阳正伟答辩称：一审裁定结果是欧阳正伟应得的，是与保德安公司协商好的。保德安公司的上诉理由不成立。欧阳正伟还有一部分应得的，一审判决没有支持，但欧阳正伟没有上诉。
被上诉人欧阳正伟在二审期间未向本院提交新证据，上诉人保德安公司在二审审理期间向本院提交了下列证据：证据1.保德安保安制品有限公司员工辞（离）申请表，欲证明李秀花、黄明军、殷亮、欧阳正伟分别于2014年1月2日、12日以搬迁为由向保德安公司提出离职；欧阳正伟提供的电子邮件记载的李秀花、黄明军、殷亮、欧阳正伟于1月15日离开明显与辞职报告不一致，该电子邮件为虚假；证据2.富阳市社会保险管理中心出具的证明，欲证明保德安公司社保缴纳在富阳，经查询，闫忠武非保德安公司职工，故欧阳正伟提供的二份电子邮件记载的闫忠武为虚假，二份电子邮件无真实性；证据3.黄生发等9人的仲裁申请书，欲证明欧阳正伟自认以保德安公司无故要求与欧阳正伟解除劳动合同主张经济补偿金等请求的事实。
对上诉人保德安公司提交的证据，被上诉人欧阳正伟认为：对证据1的真实性、合法性无异议，但不能证明保德安公司所要证明的目的，当时保德安公司要搬离，要求每个员工决定走还是不走，如果走，必须要写离职申请表，否则很多赔偿款就没有了，该申请表提交是1月2日提交，并不表明当时已经离职，保德安公司的人事部门尚未批准。因此，不能证明提交离职表就是离开保德安公司，当时职工还在留守中，因此，也不能证明邮件不真实。对证据2的真实性无异议，但不能证明其所要证明的目的，因为一审法院另案中的证据有闫忠武的签字，因此，其不但是职工，还是管理人员。对证据3的真实性无异议，但不能证明保德安公司所要证明的目的，因为，其同时申请仲裁的有9人，有很多问题原因不同，因此，该证据不能证明保德安公司所要证明的目的。本院认为，关于证据1，李秀花、黄明军、殷亮、欧阳正伟的员工辞（离）申请表中虽填写了申请辞职日期、批准离职日期，李秀花、殷亮的员工辞（离）申请表中有部门经理的签字，黄明军、欧阳正伟的员工辞（离）申请表还有直属主属主管的签字，但是员工辞（离）申请表中综合部、分管副总、总经理以及财务工资结算栏均为空白。故该四份员工辞（离）申请表并不能证明保德安公司对辞职申请已经批准，故不能达到保德安公司的证明目的。证据2的真实性能够确认，但仅能证明保德安公司未为闫忠武在富阳缴纳社会保险，不能证明闫忠武不是保德安公司的员工，也不能证明电子邮件系虚假。证据3的真实性本院予以确认。但双方之间劳动关系的解除应以查明的本案事实确定。
本院经审理认定的事实与原审认定一致。
本院认为：一审期间欧阳正伟提交的两份邮件在双方代理人在场的情况下演示打开，演示时拍摄的照片可以证实电子邮件演示的过程。并不存在保德安公司所称打开的是文档而非邮件的情形。保德安公司二审期间申请对两份电子邮件进行鉴定已无必要。保德安公司一审时虽否认存在或者认识电子邮件其中一方“闫忠武”，但在另案中，保德安公司提交的离职单综合部一栏中有“闫忠武”签字，故保德安公司认为电子邮件不能采信的相关理由不能成立，原审法院对电子邮件真实性予以确认并无不当。闫忠武回复的电子邮件能够证实欧阳正伟留守的最后日期为2014年1月15日。
保德安公司（甲方）与欧阳正伟（乙方）签订的《项目奖金协议书》约定：“1.作为项目组成员，乙方确认并将与其他成员共同合作，严格按照甲方要求开展工作直至与甲方相关转移的全部事宜处理完毕。2.双方确认，若乙方能够按照要求全程参与此次工厂转移事宜，且同时在甲方转移的全过程中，未出现以下任何一种情形的，即：1）成员必须做好沟通协调的工作去避免大范围的罢工事件；及在员工出现类似罢工，闹事……等，主动与员工沟通，降低损失及危害。2）不可转移的库存增加。3）交货及时率异常及重大质量的投诉。在项目组达到了上述项目的集体目标并在乙方履行他／她个人在此项目中的职责后，甲方同意向乙方一次性发放人民币：5000元作为奖金奖励。kpi设定的文件可作为此协议的有效附件。若在关闭过程中出现上述项目组任一集体目标无法实现或不论何种原因在项目实施期间乙方离开项目组或离职的，则甲方有权不予发放任何奖金。”
《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；……”保德安公司地址从富阳市搬迁至台州市，虽然仍在浙江省，但已经跨越地区，两地距离较远，地点变化较大。黄生发曾向闫忠武、苏志强发送电子邮件询问包括欧阳正伟在内的人员留守具体截止时间，闫忠武也回复确定了截止日期。结合本案实际情况，这种情形应视为保德安公司与欧阳正伟双方协商解除了劳动合同。依法保德安公司应支付经济补偿金。
保德安公司与欧阳正伟签订的《项目奖金协议书》中约定了项目转移奖金，现无有效证据能够证实存在无需支付欧阳正伟奖金的情形，故原审法院判决保德安公司支付欧阳正伟项目转移奖金并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理恰当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由亚萨合莱保德安保安制品有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 瞿 静
审 判 员 张一文
代理审判员 盛 峰
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 项 琳