山西省灵石县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）晋0729刑初87号
公诉机关灵石县人民检察院。
被告人彭小军，男，1973年4月27日出生于山西省灵石县，汉族，高中文化，无业，捕前住灵石县某镇某街。因涉嫌犯诈骗罪，于2016年5月3日被灵石县公安局刑事拘留，同年5月13日被依法逮捕，现羁押于介休市看守所。
辩护人冀云峰，北京中伦文德太原律师事务所律师。
辩护人胡天亮，北京中伦文德太原律师事务所律师。
灵石县人民检察院以灵检公诉刑诉[2016]74号起诉书指控被告人彭小军犯诈骗罪，于2016年10月26日向本院提起公诉。本院于2016年10月31日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵石县人民检察院指派检察员段芳蕾出庭支持公诉，被告人彭小军及其辩护人冀云峰、胡天亮到庭参加了诉讼。现已审理终结。
灵石县人民检察院指控：2006年被害人田某的父亲曹某从灵石县某乡一饭店二楼坠落死亡，因其和家人对曹某死亡原因有异议。为此，田某开始四处信访，并在互联网散布信访内容。
2014年10月被告人彭小军在互联网看到田某信访的帖子后同田某取得联系，以认识山西省安全厅的焦某处长及山西省公安厅相关领导，能帮助田某解决上访事项为由骗取田某信任，并提出需给相关领导送礼的要求。2014年12月底，被害人田某在灵石县某镇“二旦名烟名酒”向老板何某购得60条软中华，并将其中30条交给彭小军。之后该多次向彭小军催问事情进展，彭均以各种理由推脱，并谎称已将香烟送给省安全厅焦某处长，为其解决信访问题。
为证实上述犯罪事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被害人陈述、鉴定意见、视听资料、被告人供述与辩解等证据。并认为：被告人彭小军的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。请依法判处。
被告人彭小军辩称，我2014年10月份期间不在灵石，而是在太原，起诉书所指控的均不是事实。
被告人彭小军的辩护人冀云峰、胡天亮提出的辩护意见是：公诉机关指控被告人彭小军构成诈骗罪的证据不足，应当依法宣告被告人彭小军无罪。
经审理查明：2006年被害人田某的父亲曹某从灵石县某乡一饭店二楼坠落死亡，因其和家人对曹某死亡原因有异议。为此，田某开始四处信访，并在互联网散布信访内容。
2014年10月被告人彭小军在互联网看到田某信访的帖子后同田某取得联系，以认识山西省安全厅的焦某处长及山西省公安厅相关领导，能帮助田某解决上访事项为由骗取田某信任，并提出需给相关领导送礼。2014年12月底，被害人田某在灵石县某镇“二旦名烟名酒”向老板何某购得60条软中华，并将其中30条交给彭小军。之后被害人田某多次向彭小军催问事情进展情况并要求退回香烟，彭小军均以各种理由推脱，并谎称已将香烟送给省安全厅焦某处长，为其解决信访问题。经灵石县价格认证中心鉴定，被害人田某被骗的30条软中华香烟的价格为人民币19500元。
上述事实，有公诉机关提供的，并经当庭举证、质证的下列证据予以证实。
1、犯罪嫌疑人基本情况表、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、户籍证明，证实被告人彭小军的违法记录及身份情况。
2、归案情况说明，证实灵石县公安局侦查人员于2016年5月3日在太原市迎泽大街附近将被告人彭小军拘传到案，并于当日将其刑事拘留。
3、情况说明二份，证实灵石县公安局侦查人员于2016年4月8日在与被告人彭小军谈话中邀请技术人员使用手机自带录音软件对谈话内容进行了录制。被害人田某提供的在彭小军家中录制的谈话内容中包含彭小军妻子田花语音，因田花语音时间较短，故不具备鉴定条件。
4、山西省国家安全厅出具的证明，证实焦某非山西省国家安全厅的在职、退休、调离、分流人员，该单位也无与该人姓名同名、同音人员。
5、被害人田某的报案材料及陈述，证实2006年我父亲曹新卫从灵石县坛镇乡一饭店二楼掉下来去世了，我和家人一直怀疑是有人将我父亲推下楼的，所以事发后我因为这件事经常上访。2014年的时候，我因为我父亲的事开始在网上发布关于这件事的帖子。后来彭小军联系我说认识省安全厅、公安厅的有关领导，他和省公安厅的厅长刘杰、副厅长段绪忠、吴勇处长，还有省安全厅的焦某处长关系都好，能帮助我解决我父亲的事，我就问他那我这件事怎么处理，彭小军和我说你这事不好弄了，现在就算是抓了人也没有什么用了，他帮我私了。我问他怎么私了，他说让对方给我出四五十万元，我说那也行。之后彭小军和我说办这件事得找大领导了，需要十万元费用，我当时说没有那么多钱，能不能想点办法，他说不行，这十万元是给领导送的。我说如果这件事能办成的话我就是想办法借高利贷也给彭小军，我们说好后他就走了。之后的几天我四处筹钱但没有筹够，我给彭小军打电话问他送什么，他说焦某不抽烟，刘杰等人抽了，不行就送烟吧。我问他送什么烟，芙蓉王行不行，彭小军说：“你真可笑，芙蓉王怎么拿得出手，软中华吧，刘杰等人平时就抽软中华。”我问他得多少条，他说怎么也得准备三几万块钱的烟。当时我为了能办事，也觉得彭小军认识那么多领导的确有能力办这件事，所以就答应了他。
2014年12月底的一天，我在小区二旦名烟名酒找到老板何某，我告他说我办事需要不少软中华，让他给我准备。他问我要多少，我说得五六十条。因为我哥哥田琳也是卖烟的，何某也认识，他问我为什么不在我哥哥店里买，我说是我一次性给不了钱，我哥哥也垫不起那么多钱。当时我和何某说好价钱每条600元，当天因为他店里没有那么多，我记得当天我只拿了10条，后来陆续拿了两三次，我记得最后一次是拿了30条，是用一个纸箱子装着的，我拿了烟之后在两个月的时间里分几次将烟款全部给结清了。后来我给彭小军打通电话，我将烟拉到“小背篓”那里的公厕附近，我在那里将30条软中华给了彭小军，然后和他说：“我的事情麻烦你多上点心。”他说估计一个月就有消息了，之后他就抱着烟回了他家了。
过了大约一个月，我问彭小军我的事办得怎么样了，他告诉我说：“不用操心，我已经找了焦某了，而且焦某叫刘杰、段绪忠、吴勇都吃了饭，烟也送了，你的事刘杰已经转批到晋中市公安局了，马上就有消息。”我听他这样说就安心等消息。又过了一个多月，我又问他办得怎么样了，他告我说马上就办了，还和我说如果将来我拿到赔偿了还要出点费用感谢领导们，还问我如果对方和我私了了我不会找人家算后账吧。我一听他这样说就觉得这件事肯定是有眉目了，不然他不会这样问我。接下来我就苦苦地等，也多次问他事情究竟办得怎么样了，他每次都说快了，还给了我刘杰厅长的手机号，证实他的确是和刘杰认识。期间他还叫上我去了几次北京上访，说是为了给领导们施加压力，配合领导们给我办事，就这样他总是以各种理由推脱我。一直到2016年2月份的时候我感觉彭小军纯粹是骗人了，我就和他说事情也不要他办了，把我的烟给我退了吧。刚开始他还说烟已经送了没办法往回要，后来纯粹就不承认拿过我的烟，到后来电话也不接了，直接把我拉入了黑名单，偶尔发短信联系上他，他又说是我主动找他的，我现在问他要烟是敲诈他，我才算明白了这件事从头至尾就是彭小军骗我了。
因为彭小军拿我烟之后也没有给我收条之类的东西，为了证实他的确是拿了我的烟，2016年2月24日中午我约彭小军在灵石县秦妈火锅店吃饭，期间我用我的苹果5手机将我们的谈话内容录了下来。2016年2月29日10点左右，我又去彭小军家里和他谈这件事，当时他妻子田花也在，我又用我的手机将我们的谈话内容录了下来。
我通过短信方式和彭小军谈论过关于烟的事，大致内容是：我知道他骗了我，拿了我60条软中华说是给了省公安厅的焦某，但安全厅就没有这个人，还有他当初向我要10万元也是要骗我等等。我报案之前他已经不承认拿过我30条烟的事了，而且不接我电话。微信也删了我，我给他发信息说他拿了我60条烟，心里想的就是故意多说，也许他为了反驳我一着急就会承认拿了我30条烟。当时彭小军给我回信息来，大致就是说我被房阿强收买了，还说我是敲诈他了，我觉得他当时已经警觉了，知道我是引诱他的话，怕发短信留下证据，所以就反咬我一口说我是敲诈他。
6、证人焦某的证言，证实我在省经贸委晋兴公司工作，我和彭小军以前并不认识，大概2010年的时候通过灵石县工商局的王书和认识的他。当时彭小军说是想卖万宝商城，我就找了两个老板见了见他，就这样我们相识了，我们之间只是普通的朋友关系。灵石县的田某我就没听过，彭小军也没和我讲过，彭小军也没送过我中华烟，我也没和彭小军说过我是干什么的。
7、证人何某的证言，证实我是“二旦名烟名酒”店的老板，田某的哥哥以前跟着我干，后来我就慢慢地认识了田某，我们是普通朋友关系。2014年12月的时候，有一天田某找我问我有没有软中华烟，我问他要多少，他说得要五六十条。因为他哥哥不跟我之后自己开了个卖烟酒的店，我就问他怎么不从他哥那里拿，他说他暂时没有那么多钱，得一两个月才能结清，他哥哥垫不起那么多钱。我问他要那么多烟做什么，他说他因为父亲的事要上访了，在太原找下个人，要给人家送礼了。当时我店里也没有那么多烟，我记得当天田某从我店里只拿走十条软中华，之后一个星期内他陆陆续续从我店里拿了五六十条软中华。我记得是分三四次拿的，中间拿多少我不记得了，只记得最后一次是一次性拿了三十条，还是拿个纸箱装的。隔了几天田某给了我八千元，后来在两个月之内分两三次把烟款全部给我结算清了。田某从我这共买了软中华烟不是五十条就是六十条，具体我记不清了，每条600元卖给的他，他给我钱也全部是现金结算。
2015年8、9月份的时候，田某在我店里和我闲聊时说是他被去年问他拿了烟的那个人骗了，我问他怎么回事，他说他把烟给了给他办事的人了，事也没办了，办事的那个人也不接他的电话了。
8、证人田某的证言，证实我通过彭小军认识的田某，田某经常用彭小军的汽车，我曾经给他送过几次车钥匙。田某来过我家三次，一次是借车，一次是来我家送核桃，一次来我家找彭小军坐下聊天，他们当时聊了什么我不知道，那天我身体不舒服回卧室睡觉了。
9、提取笔录，证实灵石县公安局侦查人员于2016年4月14日从被害人田某手机提取录音两段，第一段录音录制时间2016年2月24日，时长1小时15分12秒，第二段录音录制时间2016年2月29日，时长45分37秒。
10、扣押清单，证实灵石县公安局侦查人员于2016年5月3日扣押被告人彭小军三星牌W999黑色手机一部、手机电池一块、手机充电器一套、中国移动手机号码1383458****缴费单一张、sandisk4GB的U盘一个。
11、山西省公安司法鉴定中心（晋）公（司）鉴（声）字[2016]2号声像资料检验鉴定书，证实从被害人田某手机提取的两段录音中其中一男性声音与灵石县公安局侦查人员于2016年4月8日在与被告人彭小军谈话中录制的彭小军声音为同一人语音。
12、灵石县价格认证中心灵价认鉴字[2016]第22号价格鉴定结论书，证实软包中华香烟三十条的价格为19500元。
13、晋中市公安司法鉴定中心公（晋中）鉴（电子）字[2016]008号电子物证检验报告书，证实从被告人彭小军手机中检出通讯录540条，通话记录516条，短信5897条，彩信340条，微信11942条。从U盘中检出后缀名为amr的文件10个，并将检出的数据封盘刻录在编号为DZ2016008的DVD+R的光盘中。
14、光盘二张，证实从田某处提取的与被告人彭小军的两段谈话录音及侦查人员与彭小军录制的语音样本。
上述证据，经当庭质证，被告人彭小军及其辩护人均提出一定异议，其辩护人冀云峰、胡天亮对“彭小军语音样本”音频文件形成时间，“20160204121228.m4a”“20160229103720.m4a”音频文件是否为原始载体、是否完整、有无剪辑增加删改等情形，“20160204121228.m4a”、“20160229103720.m4a”音频内容是否有被告人彭小军认可收到田某香烟并承诺为田某上访事宜找领导帮忙等内容申请鉴定。因公诉机关提供的山西省公安司法鉴定中心（晋）公（司）鉴（声）字[2016]2号声像资料检验鉴定书足以证实上述问题，故对该申请本院不予准许。被告人彭小军的辩护人冀云峰、胡天亮还申请法院调取何某经营的“二旦名烟名酒”经营证照、在2014年12月底在烟草公司购买软中华烟的进货凭证及相应税务发票、田某从“二旦名烟名酒”购买软中华香烟资金来源及购买香烟的付款证明等证据。因上述证据并不影响本案事实的认定，对此，本院亦不予准许。公诉机关提供的上述证据，已形成证据锁链，足以相互印证本案事实，本院予以采信。
本院认为：被告人彭小军以为他人办事为由，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人彭小军犯诈骗罪的罪名成立，本院予以支持。被告人彭小军的辩护人所提公诉机关指控被告人彭小军构成诈骗罪的证据不足，应当依法宣告被告人彭小军无罪的辩护意见，无相应证据证实，本院不予采纳。为保障公私财物的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人彭小军犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年5月3日起至2017年3月2日止）。
二、责令被告人彭小军退赔被害人田某经济损失人民币19500元。
上述罚金，于本判决生效后10日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省晋中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 楷
审 判 员 张力勤
人民陪审员 任喜昌
二〇一六年十二月二十七日
书 记 员 孙亚萍