广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）穗中法民二终字第664号
上诉人（原审被告）：胡锦基，住广东省深圳市罗湖区。
委托代理人：唐海红，广东博浩律师事务所律师。
委托代理人：夏满霞，广东绅源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：黄冠剑，住广东省�江市。
委托代理人：张威进，广东以泰律师事务所律师。
委托代理人：何源桂，广东以泰律师事务所实习律师。
上诉人胡锦基因与被上诉人黄冠剑承揽合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2014）穗海法民二初字第1922号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：澳大利亚MMTClothingPty.Ltd委托胡锦基在国内加工服装。胡锦基将部分服装加工业务委托给黄冠剑。2014年2月，胡锦基分别向黄冠剑下单加工款号M-11663、M-11358的服装，约定，单价27元／件和26.5元／件，数量为1440件和1152件。黄冠剑实际加工并交付了1421件和1154件。关于该两款服装，胡锦基分别于2014年2月17日向黄冠剑支付了13000元和于2014年2月25日向黄冠剑支付了10000元，此后没有再向黄冠剑支付款项。另外，黄冠剑已将该两款服装送至胡锦基指定的仓库。胡锦基称，该两款服装因故没有运往海外，已被黄冠剑取回。胡锦基没有举证证明已被黄冠剑取回。
另外，2013年8、9月，胡锦基还委托黄冠剑加工了款号为M-10952、M-11347、M-11590的三款服装，黄冠剑已经向胡锦基交付了该三款服装，胡锦基收货运到澳洲后，提出质量异议。根据黄冠剑提供的胡锦基于2014年1月13日对账制作的统计表反映，M-11347、M-11590两款服装均被取消订单，核定加工费数额为0，M-10952款服装，入仓14412件，单价20.5元，实际收货5899件，核定金额为120930元，其中已付订金40000元，扣减人工费44240元，余额为36690元。根据黄冠剑提供的胡锦基制作的与统计表对应的银行付款明细反映，2014年1月13日，胡锦基向黄冠剑支付了36690元，截至2014年1月13日，胡锦基尚欠应付货款39096元。2014年1月18日，胡锦基向黄冠剑支付了39069元。
黄冠剑于2014年8月14日�原审法院提起该案诉讼，要求胡锦基支付涉案五款服装的加工费用。
黄冠剑的原审诉讼请求为：1.胡锦基向黄冠剑支付货款365750.5元及自起诉之日起至实际清还之日止按中国人民银行同期最高贷款利率计算的利息；2.该案诉讼费由胡锦基负担。
原审法院认为：《中华人民共和国公司法》第一百九十二条规定，外国公司在中国境内设立分支机构，必须向中国主管机关提出申请，并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件，经批准后，向公司登记机关依法办理登记，领取营业执照。该案中，胡锦基辩称其是MMTClothingPty.Ltd广州办事处的工作人员，而MMTClothingPty.Ltd是外国公司，根据法律规定，外国公司在中国境内设立分支机构的，必须依法提出申请，经批准后领取营业执照，现在，胡锦基并无其所谓的MMTClothingPty.Ltd广州办事处依法设立的证明，因此，相关的法�责任依法应由行为人即胡锦基本人承担。
关于黄冠剑诉请胡锦基支付的五款服装加工费用。根据统计表反映，M-11347、M-11590款的服装因质量存在问题，货款被取消，M-10952款的服装，加工费用余额36690元，胡锦基已于2014年1月18日全部付清，因此，黄冠剑再诉请要求胡锦基支付该三笔服装的加工费用，原审法院不予支持。M-11663、M-11358款的服装，扣减黄冠剑已收到的10000元和13000元，尚欠45948元没有支付。因此，胡锦基应向黄冠剑支付加工费用45948元。该案系因胡锦基逾期支付加工费用引起的纠纷，黄冠剑诉请从起诉之日即2014年8月14日起计算逾期付款的利息损失，符合法律规定，原审法院予以支持，利息计算标准按中国人民银行同期同类贷款基准利率。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条以及第二百六十三条之规定，判决：�、胡锦基在判决生效之日起10日内向黄冠剑支付加工费用45948元，并从2014年8月14日起至实际付清之日止按照中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计付逾期付款的利息给黄冠剑；二、驳回黄冠剑的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6786元，由黄冠剑负担5933元，胡锦基负担853元。
判后，胡锦基不服原审判决，向本院提起上诉称：一、由于胡锦基涉嫌合同诈骗罪被公安机关刑事侦查，目前公安机关尚在就本案进行刑事侦查，在刑事侦查尚未终结期间，相关证明材料尚未经过质证，尚未有最终定论，原审法院就对本案进行民事审理，并采信部分侦查阶段正在调查尚未定论的证据材料，于法无据。原审法院应遵循“先刑后民”的原则处理本案，即在涉嫌刑事案件侦查终结之后，才有可能再来处理本案，再根据案情作出相应判决。
二、澳大利亚MMTClothingPty.Ltd（以下简称MMT公司）是韩华飞（英文名Mona）、李美娟（英文名May）、宋词（英文名Tim）三人在澳大利亚悉尼设立的有限责任公司，是真实存在的一家企业，包含黄冠剑在内的十来家服装加工厂是与MMT公司在做服装生意，而并非胡锦基与黄冠剑在做服装生意。MMT公司没有委托胡锦基在国内加工服装，胡锦基也没有将其中部分服装业务委托给黄冠剑。由于MMT公司远在澳大利亚，与包括黄冠剑在内的广州生产厂家直接联系、支付、沟通等方面都不方便，为此，MMT公司先是在广州租赁场地作为MMT公司广州相关事宜的一个办公点，并聘请了胡锦基等人作为广州办公点的员工，后逐步过渡到由胡锦基对广州办在场地租金、人员费用、购买板布等费用方�进行自我管理（而不是服装货款）：由MMT公司在每件衣服的基础上增加1-3元作为广州办的费用开支。一直以来，衣服的货款都是由MMT公司负责安排支付给各个加工厂的，由MMT公司根据每期应付各个加工厂的货款之后，告知胡锦基并转相应金额给胡锦基，再由胡锦基转付给各个加工厂。所以，应由MMT公司直接承担相应民事责任，承担服装加工款项的支付。原审法院简单地套用《公司法》第192条规定，将外国公司未办理营业执照，进而推定相关的法律责任应由胡锦基个人承担的理由根本站不住脚。并非没有办理营业执照就连在国内执行MMT公司的指令都不允许，更不会产生相应法律责任就由胡锦基承担的后果。原审法院应当依职权追加MMT公司作为本案的被告以便于查明案情，分清责任。
三、原审法院认定MMT公司委托胡锦基在国内加工服装，胡锦基将部分服装业务委托给黄冠剑的事实是错误的。（一）MMT公司与各加工厂合作的业务流程是：在MMT公司找到客户拟找广州的工厂加工时，就将订单转发给胡锦基，胡锦基一方讲订单上的英文翻译成中文后（一般是员工Sunny处理），转发给各个加工厂，各个加工厂做出相应报价，胡锦基将各个加工厂的报价转告MMT公司，MMT公司就邮件复函选定合作对象。并在实际操作订单的过程中，要胡锦基负责具体跟进处理在生产过程中出现的相关事务。在MMT公司收货之后，该公司根据其付款安排，由财务负责人宋词（即Tim）将应付货款通过MMT公司股东May的广州工商银行账户网上转账至胡锦基账户，再由胡锦基转付各加工厂。（二）订单抬头是MMT公司，MMT公司完全清楚合作厂家与应付货款的金额与对象。所以是MMT公司与各个加工厂（含黄冠剑）之间进行服装业务合作，而不是胡锦基个人，原审法院所查明�事实及相应判决有误。
四、黄冠剑生产的部分货物已由其自行拉回，尚未交付给MMT公司。所以黄冠剑主张胡锦基已经收货应当要提交相应的证据证明，不应将举证责任归责于胡锦基。根据订单要求，货物处于未交收状态，MMT公司不应承担责任，胡锦基个人更不应承担支付责任，原审法院的判决没有事实和法律依据。
综上，胡锦基上诉请求：1.撤销原审判决，改判胡锦基个人无需承担支付黄冠剑加工费用的责任；2.诉讼费用由黄冠剑承担。
被上诉人黄冠剑答辩称：一、双方在交易期间，未曾披露过胡锦基是MMT公司广州办事处人员。胡锦基一直以自身名义向我方工厂下单、结算。从交易情况可判断胡锦基系作为与我方之间承揽合同的相对人；二、从胡锦基与MMT公司往来邮件可看出，胡锦基系独立的责任主体。二者多次往来邮件中，胡锦基均以第一人称提及与我方的交易，而非以公司作为第一人称，可见其从未将自己视为MMT公司广州办事处人员，对方亦如此；三、即使如胡锦基所辩称，其是MMT公司广州办事处的工作人员，相关法律责任也应当由胡锦基承担。胡锦基若是MMT公司广州办事处的工作人员，其身份应当认定为该办事处的负责人，根据相关法律规定，胡锦基未能提供MMT公司广州办事处依法设立的证明，相关法律责任应当由其承担。综上，我方认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
经审理，本院对原审已查明的事实予以确认。
二审另查明，胡锦基确认：MMT公司没有给其发过工资；2010年5月1日之前的办公费和工资是由宁波摩纳时尚国际贸易有限公司给的，2010年5月1日之后到2011年5月1日前由MMT公司支付办公费，人员工资是由宁波摩纳时尚国际贸易有限公司支付的，2011年5月1日后工资和办公费由其自负盈亏；2011年5月1日之后MMT公司同时决定每件衣服提取1元来支付办公费用和工人工资。胡锦基另确认：MMT公司将货款打入公司实际负责人李美娟的私人账户，由MMT公司的财务将货款从李美娟的账户打入胡锦基的个人账户，再由胡锦基将货款支付给各个工厂。
再查明：同时在原审法院起诉胡锦基主张加工费的当事人共有四人，分别是黄冠剑、金辉明、徐新勤、陈运良，原审案号为（2014）穗海法民二初字第1922-1925号。四案均判决胡锦基支付相应的加工费，胡锦基不服均以相同理由提出上诉，二审案号为（2015）穗中法民二终字第664-667号。四位当事人均陈述，胡锦基以自己的名义下订单，让各当事人为其加工服装，并要求将加工好的服装按其指示送货到码头或货运场，再凭进仓单底单结算由胡锦基通过其个人账户支付货款。四案纠纷均源于服装加工好后，胡锦基未通知交�或未收货且未支付相应的加工费。
二审阶段，胡锦基提供了其与宁波摩纳时尚国际贸易有限公司签订的劳动合同、大量未经公证的电子邮件打印件、订单以及银行流水单，拟证明其是MMT公司广州办的员工。黄冠剑认为上述证据不能证明胡锦基是MMT公司的员工。
另，被上诉人黄冠剑以胡锦基恐有转移财产的可能而使将来生效的判决不能执行或难以执行为由，向本院提出财产保全申请，要求保全胡锦基价值45948元的财产。本院经审查后，依法于2015年4月15日作出了（2015）穗中法民二终字第664号民事裁定，裁定冻结上诉人胡锦基价值45948元的银行存款或查封、扣押其他等值的财产，并移交执行。
本院认为：本案二审争议的焦点有二：一是本案案由应如何确定；二是胡锦基是否是本案的合同当事人，其行为是否为职务行为。
关于争议焦点一，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。”从本案的基本事实来看，黄冠剑接受订单，按照订单要求进行服装加工生产，而后向定作人交付成衣，并按照订单价格收取相应的加工费。本案显然是承揽合同纠纷。
关于争议焦点二，胡锦基主张其是MMT公司广州办事处的工作人员。但是，根据现已查明的事实可知，MMT公司在广州并未设立办事处，亦未与胡锦基签订任何的劳动合同，更未向胡锦基支付过工资。在此情况下，胡锦基仅依据其与MMT公司的部分人员之间的未经公证的电子邮件，主张自己是MMT公司的员工，证据不足，本院不予采信。而其他同时期起诉胡锦基的当事人均陈述，胡锦基是以自己的名义与之订立承揽合同，安排服装加工生产和收货付款等事宜。胡锦基也陈述，MMT公司将货款打入公�实际负责人李美娟的私人账户，由MMT公司的财务将货款从李美娟的账户打入胡锦基的个人账户，再由胡锦基将货款支付给各个工厂。原审法院据此认定胡锦基为涉案承揽合同的定作方并无不当。
现黄冠剑已经完成了胡锦基所要求的服装加工制作。胡锦基理应及时支付加工费给黄冠剑。对于原审法院所认定的应支付的货款金额45948元，胡锦基不持异议，黄冠剑亦未提出上诉，本院依法予以维持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人胡锦基上诉理由不成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6786元，财产保全费480元，均由上诉人胡锦基负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 东 劲
审 判 员 陈 舒 舒
代理审判员 �唐佩莹
二〇一五年五月八日
书 记 员 谢 佩 君
蔡嘉瑜