天津市河东区人民法院民 事 判 决 书（2016）津0102民初2422号原告天津市津房置业担保股份有限公司，住所地天津市河东区华捷道60号新天地家园1号楼公建2楼。法定代表人于游，董事长。委托代理人王莹，天津宝砚律师事务所律师。委托代理人王唯赫，天津宝砚律师事务所律师。被告鲍X，无职业。被告田XX，无职业。原告天津市津房置业担保股份有限公司诉被告鲍X、田XX担保追偿权纠纷一案，本院于2016年4月15日受理后，依法由审判员李茜适用简易程序公开开庭进行了审理。原告天津市津房置业担保股份有限公司（以下简称津房担保公司）的委托代理人王莹、王唯赫，被告田XX到庭参加诉讼，被告鲍X经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席进行审理，本案现已审理终结。原告诉称，2010年8月31日，被告鲍X与案外人中国建设银行股份有限公司天津和平支行签订《天津市个人住房公积金（组合）借款合同》，约定被告向其借款28万元，借款期限360个月。自2010年8月26日至2040年8月26日止。原告为上述贷款提供连带责任保证，并与被告鲍洁签订《抵押合同》，被告田XX签署房屋共有人提议抵押声明，双方均同意将坐落天津市津南区双港镇梨双公路南侧新尚园4-1-1003号房屋抵押给原告。后被告未履行还款义务，原告代被告偿还全部欠款后，依法诉至法院，要求：1、判令被告偿还原告欠款274744.59元；2、判令被告给付原告违约金28000元；3、判令被告给付原告案件律师代理费27474元；4、判令原告对抵押物拍卖所得款优先受偿；5、诉讼费由被告承担。原告提交如下证据：1、《天津市个人住房公积金（组合）借款合同》复印件一份；2、中国建设银行股份有限公司代偿凭证复印件一份；3、个人借款抵押合同复印件一份；4、天津市房屋登记证明复印件一份；5、律师委托合同以及发票各一份。被告鲍X经本院合法传唤无正当理由未出庭答辩亦未提供证据。被告田XX辩称，二被告是夫妻关系，房屋是夫妻关系存续期间，以被告鲍X名义贷款购买的，房屋首付是田XX家支付的，现在二被告已经离婚，判决抵押的房子归田XX所有。对于原告要求偿还所欠房款的诉请没有异议，但现在因为独自抚养一个残疾的孩子，暂时没有能力偿还。被告田XX提交民事判决书复印件一份。经审理查明，2010年8月31日，被告鲍X（借款人）、案外人中国建设银行股份有限公司天津津城支行（以下简称建行津城支行）（出借人）、原告（保证人）签订《天津市个人住房公积金（组合）借款合同》（以下简称《借款合同》），约定鲍X向建行津城支行借款贰拾捌万元，其中公积金贷款贰拾万元，银行自营资金发放的住房贷款捌万元。该款项用于购买坐落天津市津南区双港镇梨双公路南侧新尚园4-1-1003号房屋。借款期限自2010年8月26日起至2040年8月26日止。《借款合同》第十一条第二款约定，保证人在本合同项下的保证范围包括借款本金、利息（罚息和复利）、赔偿金、借款人应向贷款人支付的其他款项、贷款人为实现债权与担保权利而发生的相关费用。《借款合同》第十一条第三款约定，保证期间自本合同保证条款生效之日起至本合同项下借款人的债务履行期届满之后两年。《借款合同》第十一条第五款约定，借款人连续三个月或累计六个月未按合同约定按时足额偿还借款本息或其它应付款项的，贷款人无需征得保证人同意从代偿履约金账户中扣除应还本息、罚息及其他费用。同年9月2日，原告（乙方）就上述借款的保证责任与被告鲍X（甲方）签订《抵押合同》，约定以涉讼房屋作为原告提供保证责任的反担保。《抵押合同》第三条约定，保证人的担保范围为：代偿银行的本金、利息、罚息及其相关费用；借款人迟延偿还期间的违约金；实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、执行费、评估费……律师费、交通费等）。《抵押合同》第二十条“违约及处理”的约定，甲方违反本合同任一约定……乙方有权要求甲方支付贷款总额的10%违约金并赔偿损失。2010年9月7日，原告向天津市津南房地产管理局就抵押预告登记办理了天津市房屋登记证明。另查，2014年6月至2015年5月，因被告未能按时还款，原告代偿本金、利息、罚息共计274744.59元，涉讼房屋借款已全部代偿。其后，被告未能将代偿金额给付原告，原告为此成讼，并委托律师支付代理费用27474元。对此，被告田XX表示，涉讼房屋房款自2014年4月起停止偿还，对原告主张的代偿金额、违约金、律师费用未表异议。再查，二被告2009年6月登记结婚，2016年2月经天津市津南区人民法院下发（2015）南民一初字第3566号民事判决解除婚姻关系，并判决“涉讼房屋尚未偿还的价款为夫妻共同债务……可由债权人另案以原、被告为共同被告主张权利，本案不予涉及”。该判决现已生效。上述事实，有当事人当庭陈述及原告、被告田XX提供的证据佐证并经当庭质证，本院予以认定。本院认为，原告与被告鲍X、案外人建行津城支行签订的《借款合同》及《抵押合同》均系双方真实意思表示，且不违反国家法律、法规的禁止性规定，本院予以确认。合同签订后，各方当事人均应依照合同约定履行义务。原告在被告鲍洁未按约履行还款义务时，依约向案外人建行津城支行代偿了贷款本息及罚息等费用，被告应及时向原告支付代偿款项，否则，除偿还代偿等相关费用外，还应承担相应的违约责任。关于违约金的认定，由于二被告未及时向原告偿还代偿金额，已经构成违约，应依约向原告支付贷款总额10%的违约金，即28000元。关于律师费的认定，依据原告提交的委托合同及收费收据，符合法律规定，本院予以支持。关于原告要求对抵押物拍卖所得款优先受偿的诉讼请求，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”。第一百七十一条第二款规定：“第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法和其他法律的规定”。本案中，被告鲍洁作为债务人将其名下房产抵押给作为保证人的原告，双方成立反担保关系。抵押房产已按法律规定办理了抵押登记，原告依法享有抵押权，故原告的该项诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于二被告承担责任的问题。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条之规定：债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。原告主张的代偿款项为二被告夫妻关系存续期间共同债务，应由二被告共同偿还。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四十一条、最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告鲍洁、田世文给付原告天津市津房置业担保股份有限公司代偿本息、罚息人民币274744.59元；二、本判决书生效之日起十日内，被告鲍洁、田世文给付原告天津市津房置业担保股份有限公司违约金人民币28000元；三、本判决书生效之日起十日内，被告鲍洁、田世文给付原告天津市津房置业担保股份有限公司律师费损失人民币27474元；四、如被告鲍洁、田世文不能履行上述第一、二、三项，原告天津市津房置业担保股份有限公司有权对坐落于天津市津南区双港镇梨双公路南侧新尚园4-1-1003号房屋依法折价或者拍卖、变卖，并从折价或者拍卖、变卖所得价款中优先受偿，如有不足，不足部分由被告鲍洁、田世文继续清偿。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6253元，减半收取3126.5元，由被告鲍洁、田世文负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  李茜二〇一六年六月二十七日书记员  吴丹