广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中中法民一终字第277号
上诉�（原审被告）：中山市强鹏印业有限公司，住所地广东省中山市。
法定代表人：张仁新，该公司董事长。
委托代理人：李锋明，广东南鹏律师事务所律师。
委托代理人：何键鹏，广东南鹏律师事务所律师助理。
被上诉人（原审原告）：吕志，男，1997年5月15日出生，汉族，住广西贵港市。
委托代理人：谢冬妮，广东达声律师事务所律师。
上诉人中山市强鹏印业有限公司（以下简称强鹏公司）因与被上诉人吕志提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2013）中二法东民五初字第49号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2012年2月7日，吕志以虚构的出生日期（1995年5月15日）及虚假的身份证复印件（身份证号码：450803199505157559）入职强鹏公司，双方并未签订书面合同，强鹏公司未为�志缴纳社会工伤保险。2012年3月10日，吕志在强鹏公司工厂车间工作时，被机器压伤左手。事故发生后，吕志被送到中山市东凤医院治疗，并住院1天，经诊断：1.左侧前臂挤压伤并尺桡骨下段粉碎性骨折；2.低钾血症。2012年9月1日，吕志被转移到中山市小榄人民医院治疗，期间住院26天，出院医嘱为：1.维持患肢石膏固定6周，伤后6周复查，视骨折愈合情况决定解除石膏时间；2.定期门诊复查，在骨科医师指导下行动功能康复锻炼；3.住院期间陪护1人；4.休息3月；5.不适随诊。2012年9月26日，吕志医疗终结。2013年7月18日，吕志向广东通济司法鉴定中心申请司法鉴定，该鉴定机构于2013年7月19日做出司法鉴定意见书一份，认定吕志手部已达十级伤残，期间花费鉴定费1500元。
吕志受伤期间，曾向中山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2013年7月4日作出中人社工不字第（2013）00055号工伤认定不予受理决定书，以吕志受伤时未满16周岁，属于童工为由，对其工伤认定申请不予受理。该不予受理决定书作出后，吕志未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼，于2013年8月8日起诉至原审法院，请求法院判令：1.强鹏公司赔偿吕志损失41797元（包括：伤残赔偿金21085元，住院伙食补助费1300元，护理费1300元，误工费8112元，鉴定费1500元，交通费500元，精神抚慰金8000元）；2.强鹏公司承担本案诉讼费。
原审法院另查明：原审庭审中，吕志确认其入职时提供了虚假出生日期及虚假公民身份号码，其真实出生日期为1997年5月15日，真实公民身份号码为450803199705157559。吕志、强鹏公司均确认强鹏公司已支付吕志住院治疗期间所有医疗费9931.4元。强鹏公司另向原审法院提交吕志2012年9月至12月期间4个月的工资发放表及2012年9月1日东凤医院收款收�、2012年12月3日付款凭证、2012年11月10日费用报销单、2012年9月26日费用报销单等证据拟证明吕志受伤后强鹏公司已支付吕志医疗费、伙食费、住宿费、工资等款项总额为18620.4元。经原审法院核查，上述工资发放表、收款收据、付款凭证、费用报销单等证据中经吕志签名确认的总金额为6025元，对于2012年9月1日东凤医院收款收据中的18元，吕志则并未纳入已付款项的计算范围内。
原审法院认为：本案为提供劳务者受害责任纠纷。吕志于1997年5月15日出生，其于2012午3月10日入职强鹏公司时未年满十六周岁，故即使吕志提供虚假的身份资料入职强鹏公司处，并虚报年龄，仍无法改变吕志实际为童工的事实。认真审查员工的入职材料是用人单位的法定义务，吕志入职之时，强鹏公司未能认真了解吕志的身份证原件或户籍资料原件，仅凭身份证复印件而直接聘请了吕志，强鹏公司存在审核上的疏漏与过失。另，依照《中华人民共和国劳动法》第十五条的规定，强鹏公司聘请吕志的行为已构成非法用工，现吕志在工作中受伤，强鹏公司依法应当承担非法用工赔偿责任。依照人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条的规定，强鹏公司应赔偿吕志如下项目：一、伤残鉴定费。对于伤残鉴定费，吕志已向原审法院提供相应的鉴定费发票证明该费用的实际产生，故原审法院对该费用真实性予以确认，强鹏公司须支付吕志伤残鉴定费1500元。二、护理费、住院伙食补助费。对于护理费，因医嘱已载明吕志住院期间须陪护一人，故强鹏公司须按50元／天的标准向吕志支付护理费1300元（50元／天×26天）。强鹏公司另须按照50元／天的标准向吕志支付住院伙食补助费1300元（50元／天×26天）。三、交通费。对于交通费，吕志并未向原审法院提交任何客观证据，故原审法院对吕志诉讼请求的交通费金额不予采信，但因吕志到医院治疗确实存在产生相应交通费用的事实，故对交通费原审法院酌定为250元为宜。四、吕志治疗期间的生活费。对于吕志诉讼请求的误工费，原审法院认为，吕志为童工，并不符合参与劳动的客观前提条件，故吕志诉讼请求的误工费缺乏客观依据，但强鹏公司须按照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第四条的规定向吕志支付治疗期间的生活费。吕志自2012年8月31日在工作中受伤，直至2012年9月26日才出院治疗终结并经医嘱休息三个月，故强鹏公司须按中山市上年度职工平均工资的标准向吕志支付2012年8月31日至2012年12月26日期间的生活费8042.66元（2080元／月×3个月＋2080元／月×26÷30）。五、一次性赔偿金。吕志所受的伤害已达十级伤残，且已经强鹏公司确认，故强鹏公司须依照《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第五条的规定，向吕志支付一次性赔偿金24956元（24956元／年×1）。此外，吕志确认其住院治疗期间强鹏公司已支付医疗费之外的其他费用6025元，而对于2012年9月1日东凤医院收款收据中的18元，吕志在原审庭审中亦予以确认，故原审法院认定强鹏公司已支付吕志住院伙食补助费、护理费、生活费等费用总金额为6043元，强鹏公司另须支付吕志各项赔偿款项差额31305.66元（一次性赔偿金24956元＋护理费1300元＋住院伙食补助费1300元＋生活费8042.66元＋鉴定费1500元＋交通费250元－6043元）。综上，原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《工伤保险条例》第六十六条，《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第�条、第四条、第五条的规定，判决如下：一、强鹏公司于原审判决生效之日起七日内向吕志支付一次性赔偿金、住院伙食补助费、护理费、生活费、鉴定费、交通费等赔偿款项差额31305.66元；二、驳回吕志的其他诉讼请求。如果未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费844元，减半收取为422元，由吕志负担106元（吕志已向原审法院缴纳422元），由强鹏公司负担316元（强鹏公司须在原审判决生效之日起七日内向原审法院缴纳）。
宣判后，上诉人强鹏公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、强鹏公司原审期间已提出反诉，但原审法院对此回避而没有依法处理违反法定程序。二、本案属于提供劳务者受害责任纠纷，应由双方根据各自过错程度承担相应�民事责任，原审法院认定吕志存在过错的情况下判决强鹏公司承担全部责任错误。三、吕志并未提出生活费赔偿主张，原审法院主动为吕志增加赔偿项目，违反不告不理原则。四、吕志作为儿童，其父母对其应承担法定抚养义务，其日常生活费应由其父母承担。综上，请求二审法院判令：1.撤销原审判决，发回重审；2.吕志承担本案全部诉讼费用。
被上诉人吕志二审答辩称：一、原审法院对强鹏公司的反诉处理合法。二、强鹏公司使用童工，即使吕志存在过错，强鹏公司仍应承担相应过错责任。三、吕志原审诉状所称误工费为笔误，该请求为生活费。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明：原审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院另查明：强鹏公司在原审诉讼过程中提起反诉，以吕志提交身份材料�强鹏公司与吕志签订劳动合同并办理社保手续已履行了全部法定义务为由，要求吕志赔偿强鹏公司18620.4元。原审法院于2013年9月10日的庭审中当庭明确告知不予受理强鹏公司的反诉，并告知强鹏公司可另行起诉。
本院认为：本案系提供劳务者受害责任纠纷。
一、关于本案法律关系
吕志于强鹏公司工作期间并未届满十六周岁，为限制民事行为能力人，其与强鹏公司之间形成的并非劳动合同关系，而是劳务合同关系（雇佣关系）。
二、关于本案侵权责任
首先，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。吕志在强鹏公司工作期间遭受人身损害，强鹏公司作为雇主应当承担赔偿责任。
其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定：受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。用人单位并非公安机关等公民身份信息管理部门，不具备审核公民身份证件真伪的资质及能力，其对拟招录人员提交的公民身份证件上所反映的信息进行表面审查即已完成其合理审查义务。本案中，强鹏公司仅对身份证复印件上反映公民身份信息进行初步审查即录用吕志，而没有进一步核实该复印件与吕志的公民身份证原件上所反映的公民身份信息是否一致，强鹏公司未尽合理审查义务，存在明显过错。而吕志对强鹏公司隐瞒真实的出生日期，并提交虚假公民身份号码入职强鹏公司，吕志自身亦存在重大过失，故本院酌定减轻强鹏公司20%的赔偿责任，即强鹏公司应对吕志本案人身损害后果承担80%的赔偿责任。原审法院对侵权责任负担认定有误，本院予以纠正。
三、关于侵权赔偿项目及金额
吕志与强鹏公司之间形成的是劳务合同关系（雇佣关系），吕志亦按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目要求强鹏公司赔偿，故原审法院适用《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》欠妥，本院予以纠正。
经核算，本案中吕志人身损害赔偿具体项目及金额为：1.残疾赔偿金。广东通济司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书认定吕志的手部已达十级伤残，双方对该鉴定结果并无异议，本院予以采信。故吕志的伤残赔偿金为21085元（2012年广东省农村居民人均纯收入10542.84元×20年×10%）。2.住院伙食补助费、护理费。吕志住院共计26天，医嘱须1人陪护，故吕志的住院伙食补助费为1300元（50元／天×26天），护理费为1300元（50元／天×26天）。3.误工费。吕志受伤时尚未届满十六周岁，其主张误工费8112元缺乏事实和法律依据，本院不予支持。4.鉴定费。吕志、强鹏公司对广东通济司法鉴定中心作出的司法鉴定结论均无异议，本院对吕志主张的鉴定费1500元予以支持。5.交通费。吕志并未提交证据证实交通费金额，考虑吕志、必要陪护人员因就医可能产生相应的交通费用，原审法院酌定为250元，本院可予维持。6.精神抚慰金。原审法院并未支持吕志精神损害抚慰金8000元的诉讼请求，吕志对此未提起上诉，本院可予维持。另外，对于吕志治疗期间生活费，因吕志原审诉讼过程中并未主张该项诉讼请求，原审法院超出当事人诉讼请求范围迳行判决不当，本院予以纠正。上述各项合计25435元。强鹏公司对吕志的损害后果承担80%的责任即为20348元。吕志于原审诉讼过程中确认强鹏公司已支付医疗费之外的其他费用合计6043元，故扣除该款项后，强鹏公司仍应向吕志支付赔偿款差额14305元。
四、关于本案诉讼�序
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条规定：“原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理”。对于强鹏公司在原审诉讼过程中提起的反诉，与本案所涉人身损害纠纷分属不同法律关系，故原审法院在本案中不予合并审理，并已告知强鹏公司可另行起诉主张，程序并无不当，本院可予维持。
综上，原审法院适用法律有误，致实体处理不当，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销广东省中山市第二人民法院（2013）中二法东民五初字第49号民事判决；
二、上诉人中山市强鹏印业有限公司于本判决发生法律�力之日起七日内向被上诉人吕志支付赔偿款差额14305元；
三、驳回被上诉人吕志的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费844元减半收取为422元（吕志已向原审法院预交），由吕志负担278元，由中山市强鹏印业有限公司负担144元；二审案件受理费844元（中山市强鹏印业有限公司已向本院预交），由吕志负担556元，由中山市强鹏印业有限公司负担288元。
本判决为终审判决。
审 判 长 曾 玲
审 判 员 黄岳文
代理审判员 赖晓筠
二〇一四年六月十三日
书 记 员 林 俊