山东省烟台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）鲁06刑终509号
原公诉机关山东省莱阳市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李青，男，1982年12月5日出生，汉族，初中文化，住莱阳市。系本案被害人。
上诉人（原审被告人）刘晓刚，男，1990年11月9日出生于山东省莱阳市，汉族，初中文化，原烟台市飞元汽车销售服务有限公司员工,住莱阳市。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年11月16日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。
原审附带民事诉讼被告人王元东，男，1979年9月22日出生，汉族，小学文化，个体，住莱阳市。
原审附带民事诉讼被告人夏小伟，男，1982年4月4日出生，汉族，中专文化，无业，住莱阳市。
山东省莱阳市人民法院审理山东省莱阳市人民检察院指控原审被告人刘晓刚犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李青提起附带民事诉讼一案，于2016年7月24日作出（2016）鲁0682刑初145号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人李青及原审被告人刘晓刚均不服，分别提起上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，审查上诉人李青及刘晓刚的上诉理由，并询问了上诉人李青，讯问了上诉人刘晓刚，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，被告人刘晓刚于2015年11月15日下午，被朋友夏小伟电话约至谭某经营的贵足苑足疗店，该从谭某的男友王元东处得知谭某前夫李青多次短信恐吓、辱骂谭某，二人遂商量让谭某将李青约至足疗店后将其制服送交公安机关处理，随后赶来的夏小伟也表示同意。18时许，在足疗店门口车上等待的被告人刘晓刚以及王元东、夏小伟紧随携砍刀赶来的李青进入店内一楼按摩间，双方发生厮打，被告人刘晓刚持木棒朝李青头部、胳膊等处击打数下，致李青创伤性硬膜外血肿（左侧额颞顶枕部）、多发颅面骨骨折、头皮挫裂伤、左侧尺骨骨折。经法医鉴定，李青头部伤情构成重伤二级，左尺骨伤情构成轻伤一级。
另查明，附带民事诉讼原告人李青伤后到莱阳市中心医院住院治疗33天；李青从事交通运输业；护理人李君、赵建云，均系城镇居民。附带民事诉讼原告人李青物质损失为医药费133005.03元，住院伙食补助费990元，误工费32980.9元（酌定为六个月），护理费15556.4元（酌定为六个月），交通费600元（酌定），共计人民币183132.33元。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证
（1）报案记录、受案登记表，证实本案系王元东于2015年11月15日18时17分报案至莱阳市公安局，称在公园路南侧贵足苑足疗店有人持刀闹事，要求处理。
（2）户籍证明，证实被告人刘晓刚，作案时已达到完全刑事责任年龄，应承担刑事责任。
（3）前科查询，证实被告人刘晓刚无违法犯罪记录，不是网上逃犯。
（4）扣押决定书、扣押清单、及照片，证实侦查员于2015年11月16日从刘晓刚处提取作案工具木棍一根。
（5）接受证据材料清单、砍刀照片，证实王元东于2015年11月15日向侦查员张小康、刘宏升提交砍刀一把。
（6）伤情照片，证实李青头部流血，蹲在地上。
（7）短信照片，内容：“你真的该死了”“劈死个人渣狗杂碎”，证实李青发短信威胁辱骂谭某。
（8）查获记录，证实2015年11月15日18时17分许，莱阳市公安局民警接报警后至莱阳市贵足苑足疗店出警，民警出警后将在场的王元东、刘晓刚、夏小伟、谭某等四人传唤至龙门路派出所，现场查获砍刀一把。
2、证人证言
（1）谭某的证言，证实其前夫李青经常发短信恐吓威胁自己，2015年10月23日李青在莱西殴打自己并当场劫取其钱财，其报警。2015年11月15日下午，男友王元东得知前夫李青给其发恐吓短信后，听见王元东给夏小伟打过电话。之后在王元东的安排下电话约李青至足疗店协商。之后看见李青手持白布包裹的刀进入足疗店，夏小伟等三名男子紧随其后，其害怕遂离开。王元东为了保护自己遂将李青约至足疗店，李青吸毒，想让公安将其抓走，其离开时没看见双方发生厮打。
谭某于2015年10月23日14时31分在莱西市河头店派出所所做陈述，证实2015年10月23日，其前夫李青在莱西市河头店镇对对其拳打脚踢后，将其装有2000余元现金、二张银行卡、二块手机的包抢走。
（2）李某的证言，证实2015年11月15日17时许，其看见老板娘谭某在足疗店内，谭某男友王元东在店门口和三四个小伙说话，约十多分钟，其看见谭某前夫李青从出租车下来，左手拿着长约六七公分雨伞式的东西进入店内，并叫谭某过去，之后二人进入足疗间。其离开时看见王元东和三四个小伙进入店内，之后其与谭某先后出来一起至园林棋牌室玩。返回店时，警察在现场，看见李青头部受伤。
（3）王元东的证言，证实其女友谭某前夫李青经常电话骚扰恐吓谭某。事发当天下午李青短信恐吓谭某，其得知后，联系夏小伟让其过来帮忙。之后，夏小伟的朋友刘晓刚、夏小伟先后至谭某经营的足疗店，三人商议让谭某将李青约出并通知警察将李青抓走。之后李青持砍刀到达足疗店，在一楼按摩间内夏小伟上前抓李青夺其手中的刀，刘晓刚持木棍在夏小伟的指使下朝李青胳膊、胸部、头部等身体多处击打，其见李青受伤报警。另证实木棍系其准备用来防身的。
（4）夏小伟的证言，证实2015年11月15日17时30分许，王元东电话告诉其李青短信威胁谭某，让其至足疗店看看，之后其联系刘晓刚和小东北让二人先去。约16时许，其至足疗店，得知李青还未到，其与王元东、刘晓刚到停在店门口的车上等待，见李青手持白布包裹的刀搭乘出租车赶来，三人紧随其后进入店内，在按摩间内李青持刀朝几人伦乎，其上前夺刀，并让手持木棍的刘晓刚打李青，之后刘晓刚朝李青胳膊、肚子、头部等身体多处击打，李青受伤后，其让王元东报警。
（5）于某的证言，证实2015年10月23日上午，其和谭某在莱西市河头店镇将谭某从出租车上强行拖出，并将其强行塞进自己所驾车上，之后对其拳打脚踢，并将谭某装有2000元现金、银行卡和二块手机的手提包抢走。
3、被害人李青的陈述，证实2015年11月15日18时许，其持砍刀至贵足苑足疗店找前期谭某，在足疗店房间内被三四个男子用棍子打伤。
4、鉴定意见
莱阳市公安局法医学人体损伤程度鉴定书：（莱）公（刑）鉴（伤）字[2016]044号，证实李青的伤情构成重伤二级、轻伤一级。
5、视听资料
（1）莱阳市公园路天网监控录像，证实2015年11月15日18时14分58秒，一男子（李青）自出租车上下来进入足疗店，三、四名小伙自一辆白色轿车上下来紧跟着该男子进了足疗店，其中从副驾驶后面位置下来的男子，手持刀，紧接着二名女子从足疗店内离开。18时17分19秒一持刀男子携带刀从足疗出来将刀藏在副驾驶后座下，之后与三名男子交谈后，离开。18时20分07秒，出警民警赶到现场。
（2）公安机关提供现场出警录像，证实公安机关询问李青，李青陈述系谭某打电话将其约至店中谈谈，因怕吃亏遂带砍刀至足疗店，其进来后有五、六个其不认识的小伙便上来围用棍子打自己，将其打伤，其头部伤情是被小伙用木棍打伤的。
6、被告人供述与辩解
被告人刘晓刚供述，2015年11月15日17时许，其接夏小伟电话后赶到贵足苑足疗店，从王元东处得知足疗店女老板前夫李青发短信恐吓女老板，因莱西警察正抓李青，其与王元东便商议让女老板将李青约出，让警察将其抓走，之后赶来的夏小伟同意。之后女老板电话约李青，之后其与王元东、夏小伟三人至门口车上等待李青。之后李青乘坐出租车赶来，手里拿一东西进入足疗店，之后看见李青手持砍刀朝几人伦乎，其持店内的一木棍进入按摩间，看见王元东、夏小伟、小东北在夺李青手中的砍刀，其为了让李青放下手里的刀遂持木棍朝李青胳膊、头部等处击打六、七下，主要是让李青把刀放下，没有别人让我打。之后听说有人报警，李青想离开，其阻拦，等待至警察到达现场。
7、附带民事诉讼原告人李青提供的证据：
（1）莱阳市中心医院门诊病历及住院病历、用药明细、医疗费单据等，证实李青受伤后去医院治疗及花费等相关情况。
（2）常驻人口登记卡、莱阳市城厢街道办事处南关村村民委员会证明、护理人身份证复印件等，证实李青的居住地、家庭成员及护理人李君、赵建云的身份及居住地等相关情况。
（3）莱阳市汽车运输有限公司车辆承包经营合同书、机动车行驶证复印件、道路运输证复印件，证实李青从事交通运输业。
原审法院认为，被告人刘晓刚故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人刘晓刚明知他人报警而在现场等待，其归案后及当庭未如实供述犯罪事实，依法不构成自首；被告人刘晓刚的辩护人牟秀社提出的关于被告人刘晓刚的行为符合正当防卫，其构成防卫过当；被告人刘晓刚案发后明知他人报警而在现场等候，并如实供述其犯罪事实，构成自首的辩护意见与审理查明的事实及相关法律规定不符，依法不予采纳；关于被害人李青过错在先，请求依法对被告人刘晓刚从轻处罚的辩护意见与审理查明的事实及相关法律规定相符，依法予以采纳。
被告人刘晓刚的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的物质损失，依法应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼被告人王元东、夏小伟组织联系被告人刘晓刚等人，在被害人李青持刀进店后，双方产生厮打，由被告人刘晓刚持棍子将被害人李青击伤，三人的侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。附带民事诉讼原告人李青主张的伤残赔偿金、被抚养人生活费、不符合法律规定，依法不予支持；主张的交通费过高，以600元为宜；附带民事诉讼原告人李青主张的误工费、护理费过高，过高部分不予支持；二次手续费未实际发生，待实际发生后可另行提起民事诉讼，其他主张符合审理查明的事实及相关法律规定，依法予以支持。对附带民事诉讼被告人王元东的委托代理人薛丽关于王元东无伤害原告的故意和行为，不承担民事赔偿责任答辩意见，与审理查明的事实及相关法律规定不符，不予采纳。对附带民事诉讼被告人夏小伟辩称其无伤害行为，不承担赔偿责任的答辩意见，与审理查明的事实及相关法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条第一款及相关民事法律法规之规定，以被告人刘晓刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；判令被告人刘晓刚赔偿附带民事诉讼原告人李青物质损失医药费133005.03元、住院伙食补助费990元、误工费32980.9元、护理费15556.4元、交通费600元，共计人民币183132.33元，附带民事诉讼被告人王元东、夏小伟对上述款项互负连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人李青的其他诉讼请求。
宣判后，公诉机关不抗诉，原审附带民事诉讼被告人王元东、夏小伟服判不上诉，原审附带民事诉讼原告人李青以“原审判决认定赔偿数额过少”为由提出上诉，原审被告人刘晓刚以“应认定其有自首情节”为由提出上诉。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同。
本院认为，上诉人刘晓刚故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪。因其犯罪行为给上诉人李青造成的经济损失应依法予以赔偿。关于上诉人刘晓刚提出“应认定其有自首情节”的上诉理由，经查，刘晓刚归案后，如实供述了其伤害李青的犯罪事实，且供述稳定，应认定其供述了主要犯罪事实，构成自首，其上诉理由成立，本院予以采纳，并依法予以从轻处罚。关于上诉人李青提出“原审判决认定赔偿数额过少”的上诉理由，经查，一审法院依照李青提交的医疗费单据、居住证明等相关证据，并按照相关标准依法计算其经济损失，并无不当，其上诉理由不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第三十六条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省莱阳市人民法院（2016）鲁0682刑初145号刑事附带民事判决第一项中对上诉人刘晓刚的定罪部分及第二、三项，即“被告人刘晓刚犯故意伤害罪；被告人刘晓刚赔偿附带民事诉讼原告人李青物质损失医药费133005.03元、住院伙食补助费990元、误工费32980.9元、护理费15556.4元、交通费600元，共计人民币183132.33元，附带民事诉讼被告人王元东、夏小伟对上述款项互负连带赔偿责任；驳回附带民事诉讼原告人李青的其他诉讼请求”。
二、撤销山东省莱阳市人民法院（2016）鲁0682刑初145号刑事附带民事判决第一项中对上诉人刘晓刚的量刑部分，即“判处刘晓刚有期徒刑三年六个月”。
三、上诉人刘晓刚犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月16日起至2018年11月15日止）。
本判决为终审判决。
审判长 吴国岩
审判员 王立勋
审判员 潘军岩
二〇一七年二月三日
书记员 施鸿正