浙江省温州市瓯海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0304刑初442号
公诉机关浙江省温州市瓯海区人民检察院。
被告人刘红波，无业。曾因非法携带管制刀具于2008年12月12日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留五日；因赌博于2009年9月16日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十日；因犯开设赌场罪于2013年7月26日被本院判处有期徒刑一年七个月，并处罚金40000元，于2014年8月14日刑满释放。因本案于2015年10月19日被抓获，同日被刑事拘留，同年11月12日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人吴某甲，绰号“师傅”、“光头”，无业。因赌博于2011年5月9日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留五日。因本案于2015年11月10日被抓获，同日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人江某，个体。因本案于2015年9月9日被抓获，次日被刑事拘留（同日因赌博被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留十二日并处罚款500元，尚未执行），同年10月16日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人ＸＸ，绰号“老六”，无业。因犯开设赌场罪于2014年8月15日被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金10000元，于2015年2月22日刑满释放。因本案于2015年9月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月10日被取保候审，2016年5月3日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
被告人李兵，务工。因非法携带管制刀具于2010年1月27日被温州市公安局瓯海区分局处行政拘留七日；因犯开设赌场罪于2013年6月28日被本院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元，于2013年8月27日刑满释放。因本案于2015年11月4日被抓获，同日被刑事拘留，同月19日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
辩护人郑慧君，浙江浙合律师事务所律师，受温州市瓯海区法律援助中心。
被告人李某甲，务工。因本案于2015年9月9日被抓获，次日被刑事拘留，同年10月10日被取保候审，2016年5月3日被逮捕。现羁押于温州市瓯海区看守所。
温州市瓯海区人民检察院以瓯检公诉刑诉[2016]442号起诉书指控被告人刘红波、吴某甲、江某、ＸＸ、李兵、李某甲犯开设赌场罪，于2016年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。温州市瓯海区人民检察院指派代理检察员金懂胜出庭支持公诉，被告人刘红波、吴某甲、江某、ＸＸ、李兵、李某甲及辩护人郑慧君到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市瓯海区人民检察院指控，2015年9月初左右开始，被告人吴某甲、刘红波、江某等人合伙在温州市瓯海区娄桥街道“强强集团公司”里的“初客牛排馆”一包厢内开设赌场，以麻将“二八杠”形式吸引、组织他人进行赌博并从中抽头渔利。被告人ＸＸ、李兵、李某甲为赌场充当“理手”、“坐角”等。同年9月9日16时许，公安人员在该赌场内查获被告人江某、ＸＸ、李某甲及参与赌博的时某、朱某、马某等25人（均已被行政处罚）。经查，该赌场开设期间参赌人数累计达80人次以上。
公诉机关提供的证据有各被告人的供述与辩解，同案卞某的供述，证人时某、朱某、吴某乙、马某、杨某甲等人的证言，辨认笔录，检查笔录，扣押决定书，情况说明，抓获经过，身份证明材料，刑事判决书，罪犯档案资料，刑满释放证明书，行政处罚决定书，拘留执行回执，不予收拘通知书等。指控认为，各被告人的行为均已构成开设赌场罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定予以惩处。被告人刘红波、ＸＸ、李兵系累犯，依法从重处罚。被告人ＸＸ、李兵、李某甲系从犯，应当从轻处罚。
被告人刘红波、吴某甲、江某在法庭上对起诉书指控结伙开设赌场的基本犯罪事实及适用的法律无异议；被告人ＸＸ、李某甲在法庭上对起诉书指控其在赌场帮忙“坐角”等基本犯罪事实及适用的法律无异议。
被告人李兵在法庭上提出其仅在赌场参与赌博，没有充当赌场“理手”、“坐角”等。其辩护人提出如下辩护意见，起诉书指控被告人李兵在赌场充当“理手”、“坐角”的证据不足，即便法庭认为被告人李兵构成犯罪，请考虑其在共同犯罪中系从犯，对其从轻处罚。
经审理查明，2015年9月初左右开始，被告人吴某甲、刘红波、江某等人合伙在温州市瓯海区娄桥街道“强强集团公司”里的“初客牛排馆”一包厢内开设赌场，以麻将“二八杠”形式吸引、组织他人进行赌博并从中抽头渔利。被告人ＸＸ、李兵、李某甲为赌场充当“理手”、“坐角”等。同年9月9日16时许，公安人员在该赌场内查获被告人江某、ＸＸ、李某甲及参与赌博的时某、朱某、马某等25人（均已被行政处罚）。经查，该赌场开设期间参赌人数累计达80人次以上。
证明上述事实的证据有：1、证人时某的证言及辨认笔录，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，其三次到赌场赌博，赌场被查获当日有参赌人员四五十人。赌场系刘红波、江某、吴某甲（师傅）、阿超（上述人员已作辨认）等人开办，一个平头男子（经辨认系被告人李兵）专门为赌场“打皮”，ＸＸ和李某甲系赌场理手等事实。2、证人朱某的证言及辨认笔录，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，已持续近一个月，赌场被查获当日有参赌人员五六十人。刘红波、吴某甲（师傅）、阿明和阿超系赌场股东，平日李兵（已作辨认）负责抽头，ＸＸ和李某甲系赌场理手等事实。3、证人吴某乙的证言及辨认笔录，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，赌场股东系刘红波、吴某甲、阿明及阿超（上述人员已作辨认），李兵负责“打皮”，ＸＸ和李某甲参与“坐角”等事实。4、证人马某的证言及辨认笔录，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，已持续二个月左右，每场参赌人员四五十人。赌场股东刘红波、吴某甲、阿明及阿超（上述人员已作辨认），李兵负责“打皮”，另有ＸＸ和李某甲系理手等事实。5、证人杨某甲的证言及辨认笔录，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，已持续一个多月，每场参赌人数四十余人。赌场老一系刘红波和吴某甲（已作辨认），另有股东阿超和阿明，ＸＸ和李某甲系理手及参与“坐角”，其自己在赌场参与倒款等事实。6、证人陈某甲的证言及辨认笔录，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，其到赌场三四次。赌场股东有刘红波、吴某甲（光头）、阿超等，李兵（已作辨认）负责“打皮”，ＸＸ、李某甲、江某系理手及参与“坐角”等事实。7、证人胡某甲的证言，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，已开设三四天，一般每场有几十人参与赌博。该赌场有打皮人员一人、理手二人（经辨认有李某甲）等事实。8、证人张某的证言，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，其在赌场被查获三四天前的一天第一次到赌场，后在赌场被查获当日又到赌场，其男友老吴（吴某甲）称他在该赌场内有一些股份等事实。9、证人徐某的证言，证实其系初客牛排馆内的厨师，有人在店内包厢进行赌博，已持续二十余天，店老板（已作辨认）对此应该知晓并有收取场地费等事实。10、证人韦某甲的证言，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，该赌场理手有江某、ＸＸ、李某甲等人的事实。11、证人汪某、吕某、罗某的证言，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠形式进行赌博并有抽取头薪，ＸＸ、李某甲等人在赌场帮忙“打皮”的事实。12、证人韦某乙、顾某摇、胡某乙、刘某甲、胡某丙、匡某、黎某、黄某、郑某、袁某、李某乙、杨某乙、刘某乙、杨某丙、周某的证言，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客牛排馆，以麻将二八杠的形式进行赌博并有抽取头薪，上述人员均在赌场内被公安机关查获等事实。13、证人陶某、陈某乙和的证言，证实公安机关在本区强强集团内的初客牛排馆查获赌场并带离他们二人协助调查等事实。14、被告人刘红波在侦查阶段的供述，证实其与吴某甲、江某合伙开设赌场，以麻将二八杠形式组织赌博并抽取头薪牟利，李兵负责“打皮”，已开设三天，每场参赌人员二十余人等事实。15、被告人吴某甲在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实涉案赌场以麻将二八杠形式组织赌博并抽取头薪，已开设三四次，赌场场地系江某提供，李兵、ＸＸ（老六）、阿超等人在赌场充当理手或“打皮”等事实。16、被告人江某在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实涉案赌场以麻将二八杠形式组织赌博并抽取头薪，已开设五六次，刘红波、吴某甲（师傅）、阿超（已作辨认）等人系赌场老一，其为赌场联系包厢场地等事实。17、被告人ＸＸ在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实涉案赌场股东有刘红波、吴某甲（师傅）、阿超等人，李兵负责“打皮”，李某甲参与“坐角”等事实。18、被告人李兵在侦查阶段的供述，证实涉案赌场以麻将二八杠形式组织赌博并抽取头薪，阿明和ＸＸ（老六）在赌场内“打皮”或理钱等事实。19、被告人李某甲在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实涉案赌场以麻将二八杠形式组织赌博并抽取头薪，已开设十余次，江西老乡吴某甲（师傅）系股东，李兵和ＸＸ负责“打皮”，阿超参与“坐角”，其有参与“坐角”并帮忙理牌等事实。20、证人卞某的证言及辨认笔录，证实刘红波、江某（阿明）、吴某甲（师傅）于2015年9月初合伙开设赌场，以麻将二八杠形式组织赌博并抽取头薪，李兵负责“打皮”，ＸＸ（老六）参与“坐角”等事实。21、检查笔录，证实涉案赌场位于本区强强集团内的初客西餐厅2号包厢，公安机关在赌场查获三十余人并缴获赌资的情况。22、扣押决定书、扣押物品清单，证实涉案赌资已被公安机关扣押在案的情况。23、公安行政处罚决定书、行政拘留回执、不予收拘通知书，证实现场查获人员中的27人（其中25人系参赌人员、2人系倒款人员）已被公安机关治安处罚的事实。24、抓获经过，证实各被告人的归案情况。25、人口信息，证实各被告人的身份情况。26、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，证实被告人刘红波、吴某甲、ＸＸ、李兵的前科或劣迹情况。上述各项证据均经庭审质证，来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，证据间能相互印证，确凿充分。
对被告人李兵提出其没有在赌场充当理手、帮忙“打皮”等辩解及辩护人关于证据不足的辩护意见，经查，有被告人刘红波、吴某甲、江某、ＸＸ、李某甲的供述，同案卞某的供述，证人朱某、吴某乙、马某、陈某甲的证言，结合辨认笔录等证据，证据间相互印证，足以证实被告人李兵在涉案赌场内充当理手，专门负责“打皮”的事实。被告人李兵关于其仅参与赌博的辩解，无其他证据印证，与查明的事实不符，不予采信。
本院认为，被告人刘红波、吴某甲、江某等人以营利为目的，结伙开设赌场供他人赌博；被告人ＸＸ、李兵、李某甲参与开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人刘红波、ＸＸ、李兵在前罪被判处的有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再故意犯应当被判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且被告人刘红波、李兵有劣迹，依法从重处罚。被告人吴某甲有劣迹，酌情从重处罚。被告人ＸＸ、李兵、李某甲在共同犯罪中起次要作用，系从犯；且被告人刘红波、李某甲在归案后能如实供述自己基本犯罪事实，结合具体案情，予以不同程度地从轻处罚。被告人吴某甲、江某、ＸＸ当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘红波犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月19日起至2017年6月18日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人吴某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月10日起至2017年4月9日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人江某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金30000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月9日起至2017年1月8日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人ＸＸ犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月3日起至2017年7月1日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
五、被告人李兵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月4日起至2017年3月3日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
六、被告人李某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金8000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月3日起至2017年1月1日止；罚金限判决生效后十日内缴纳。）
七、查获的赌资（扣押于公安机关）予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 川
人民陪审员 卢和红
人民陪审员 彭国清
二〇一六年五月三十一日
代书 记员 娄彬彬
判决书援引法律条文内容
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。