江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏04民终3324号
上诉人（原审被告、反诉原告）：常州欧尼斯特机械有限公司，住所地常州市武进区湖塘鸣凰沟南工业集中区港北桥北。
法定代表人：羊杏仙，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高建川，江苏常联律师事务所律师。
委托诉讼代理人：汪建波，江苏常联律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：江苏润源控股集团有限公司，住所地常州市武进经济开发区腾龙路2号。
法定代表人：王占洪，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈兆青，江苏常誉律师事务所律师。
上诉人常州欧尼斯特机械有限公司（以下简称欧尼斯特公司）因与被上诉人江苏润源控股集团有限公司（以下简称润源控股公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省常州市武进区人民法院（2016）苏0412民初704号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
欧尼斯特公司上诉请求：1、改判一审判决，改判支持上诉人原审提出的全部反诉请求；2、被上诉人承担本案全部诉讼费用。事实与理由：一、因被上诉人违约，直接导致德国BETEX公司罚没上诉人向其支付的全部定金13万欧元。1、根据案涉合同，上诉人向BETEX公司发出询盘，BETEX公司要求上诉人为此订单支付13万欧元定金。根据案涉5933号公证书及对应翻译件内容，上诉人根据被上诉人的槽针型号、数量、交期等采购要求，向BETEX发出询盘，得到BETEX公司回复后，上诉人确认该订单，且承诺先增加BETEX公司定金12万欧元。后BETEX公司回复要求上诉人为此订单预交定金13万欧元。2、上诉人向BETEX公司支付了13万欧元定金。根据转账交易成功单、香港汇丰交易单及对应翻译件内容。上诉人为向BETEX公司支付12万欧元，即根据当时8.62的汇率，折合成人民币1034600元，于2014年3月14日、15日分三次向张庆丰汇款，后该人通过商业综合户口USD美元储蓄，于2014年3月17日一次支付给BETEX公司12万欧元定金；后上诉人于2014年4月14日，同样通过上述汇款方式，向BETEX公司补足了剩余的1万欧元定金。3、BETEX公司扣除了上诉人支付的13万欧元定金。根据案涉20166号公证文书内容，2016年1月22日，BETEX公司向上诉人发出确认书，明确扣留了该订单全部定金。4、上诉人主张的定金扣除金额不存在矛盾。原审法院认为“未提针的30%的定金与上诉人主张的13万欧元全部被扣相矛盾”，根据已查明事实。尚在BETEX公司未提槽针数量为466500枚，该槽针单价为0.862和0.882欧元，按该货值30%计算，约为121756欧元被扣除。因此，关于定金全部没收与部分扣除不矛盾，是上诉人计算与表述方式不同；且BETEX公司发函确认系扣除了上诉人全部定金。二、超出主合同标的额20%部分不应视为预付款，而应视为保证金。根据案涉合同附件，明确了定金用途，即用于保证合同顺利执行，保证需方按时收到货物，不作为抵扣货款之用途。三、原审法院所依据的汇率存在错误。1、案涉合同系2014年2月17日签订，当日汇率为8.367。因此，案涉合同总价折合人民币为7547034元，定金不超过主合同标的额的20%，即为人民币1509406.8元。2、关于积压的163500枚槽针，应以到货时实际付汇的汇率，折算库存槽针价值。因此，根据双方合同的约定，上诉人实际付汇金额为人民币1329677.5元。3、关于可得利益部分应以合同订立时汇率为准。因此，在扣除3%的海关关税后，上诉人的可得利益损失为522483元。四、上诉人的仓库租赁费、员工工资等损失系由被上诉人恶意诉讼造成。被上诉人严重违约后，上诉人即停止经营，但被上诉人却违反诚信，滥用诉权，导致上诉人不得不继续保留两名员工、仓库场地，固定往来记录、固定库存槽针证据、制定应诉方案，为此所产生的损失，被上诉人应当予以赔偿。
润源控股公司二审辩称：第一，定金这部分没有证据证明上诉人支付了定金，所有的汇款均为货款，没有订金事宜，且上诉人在所谓的聊天记录与国外公司发的函件中对定金金额也是陈述不明确，因此，我们认为定金不成立。第二，关于超过20%部分，按照合同法规定，应为预付款。第三，汇率问题，在一审中已经明确表明了在争议的实际处理之日，按照当时的汇率完全没有问题。第四，仓储费、员工工资等损失，上诉人没有真实的意思表示，仓储费、租赁费，仓库仅占地1平米，还有其他物品，员工工资也是在公司存续期间必须产生的，因此，我们认为上诉人的上诉事实和理由不充分。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
润源控股公司向一审法院起诉请求：判令欧尼斯特公司返还定金200万元并按定金罚则承担未履行部分（占合同总额的58%，200万元×58%＝116万元）的损失计116万元，案件受理费由欧尼斯特公司承担。事实与理由：2014年2月17日，润源控股公司、欧尼斯特公司签订了工矿产品购销合同及附件，约定在2014年2月17日至2015年2月16日期间由欧尼斯特公司提供90万枚槽针给润源控股公司，合同总价650万元人民币，另约定由润源控股公司支付200万元人民币作为履行上述合同的定金，该款润源控股公司于2014年2月21日汇入欧尼斯特公司帐户，后欧尼斯特公司仅交付了27万枚槽针，该槽针款润源控股公司已全部结清，尚有53万枚槽针欧尼斯特公司未能交付，经多次与欧尼斯特公司协商，欧尼斯特公司明确表示不再履行合同，润源控股公司为此提起诉讼。
欧尼斯特公司向一审法院的反诉请求：判令欧尼斯特公司于2015年12月18日送达给润源控股公司的合同解除函合法有效、润源控股公司赔偿欧尼斯特公司扣除定金200万元以外的各项经济损失1164718.40元、反诉费用由润源控股公司承担。事实与理由：双方于2014年2月17日签订工矿产品购销合同及附件，在双方履行过程中，由于润源控股公司自身经营状况严重恶化，经欧尼斯特公司催要后，润源控股公司明确表示拒不支付货款，已构成根本违约，欧尼斯特公司为防止损失继续扩大，依法解除上述合同，并适用定金罚则，另由于润源控股公司的违约行为给欧尼斯特公司造成巨大损失，特提出上述反诉请求。
一审法院认定的事实：润源控股公司原企业名称为常州市润源经编机械有限公司（以下简称常州润源经编公司），于2014年5月22日变更企业名称为江苏润源经编机械有限公司（以下简称江苏润源经编公司），于2014年6月13日变更企业名称为润源控股公司。
常州润源经编公司与欧尼斯特公司有长期业务往来，由常州润源经编公司向欧尼斯特公司采购所需型号的槽针，该槽针是由欧尼斯特公司向德国供货商（简称BETEX公司）采购的，常州润源经编公司与欧尼斯特公司的交易习惯是：常州润源经编公司根据欧尼斯特公司提供的交期信息（交期来源于BETEX公司）准备好货款后再由欧尼斯特公司供货，供货、付款等业务内容由双方业务员冯珍梅、王华春通过QQ协商确定。
2014年2月17日，冯珍梅（网名梅菲涩舞）、王华春[网名圆进（尘缘如梦）]通过QQ协商好所需槽针的型号、单价、数量等内容后，常州润源经编公司作为需方、欧尼斯特公司作为供方签订《购销合同》1份，双方主要约定：一、产品信息：产品槽针59.75G1、槽针59.75G8、槽针50.75G8、槽针50.75G13、槽针50.75G5，数量依次为20万枚、20万枚、20万枚、10万枚、20万枚，单价（欧元、不含税）依次为EURO1.02、EURO1.00、EURO1.00、EURO1.00、EURO1.00，交期依次为2014年5月起5万枚/月、2014年5月起2万枚/月、2014年7月起5万枚/月、2014年8月起5万枚/月、2014年9月起5万枚/月，总价欧元904000；（交提）货地点：需方公司；运输方式及到达站港和费用负担：供方承揽；验收标准、方法及提出异议期限：货收到后30日内；结算方式及期限：确认后，需方付定金人民币200万元订单生效，定金用途详见合同附件，每次交货时，按实际收到的货物数量，并根据卖方实际付汇的汇率折算人民币在到货后两周内付款。同日，常州润源经编公司作为需方、欧尼斯特公司作为供方签订合同附件1份，主要约定：定金用途说明，此合同定金用于保证合同顺利执行，保证需方能按时收到货物，不作为抵扣货款之用途，此合同执行完毕时，如果有新的订单，该定金自动转为新订单的合同保证金，如果没有新的订单发生，该定金将全数退还需方。同年2月21日，常州润源经编公司转账给欧尼斯特公司200万元。
同年3月5日，常州润源经编公司作为需方、欧尼斯特公司作为供方签订《内容修订》1页，对《购销合同》上记载的产品信息中的数量和总价进行了修改，修改后数量依次为：10万枚、10万枚、30万枚、10万枚、30万枚，修改后的总价为欧元902000；另注明：本修正合同没有涉及到的事项均不变，按原合同执行。
在《购销合同》和合同附件及《内容修订》上均明确有效期限为2014年2月17日至2015年2月16日，供、需方的委托代理人均分别为王华春、冯珍梅。因案涉槽针在国内供需相对稀缺，故双方没有完全按照书面约定来履行，《购销合同》和《内容修订》仅是框架合同（见2014年5月15日冯珍梅的聊天记录），实际履行中双方均认可根据BETEX公司的供应能力及需方生产所需来商量确定欧尼斯特公司供货的型号、数量和日期，到货后由欧尼斯特公司通知需方准备好货款后再由欧尼斯特公司供货。
为供案涉槽针，2014年2月14日，欧尼斯特公司与BETEX公司进行邮件联系，了解案涉槽针的价格和交货时间，在经欧尼斯特公司认可价格和交货时间后BETEX公司制发了编号为20141145的订单确认书，同年2月17日，BETEX公司要求欧尼斯特公司为该订单交定金13万欧元，同年3月15日、同年4月14日，LAOHENRYCHEN分别向张庆丰转账12万欧元、9万欧元，同年3月17日、4月15日，BETEX公司通过香港汇丰HSBC分别收到支款户口为652-119090-838商业综合户口USD美元储蓄的货款12万欧元、9万欧元。
自2014年5月至同年7月1日，常州润源经编公司和江苏润源经编公司累计采购槽针26万枚，2015年7月16日、同年8月5日，润源控股公司分别采购槽针6000枚、4000枚，至2015年8月13日，欧尼斯特公司累计供槽针27万枚，就该27万枚槽针相应的价款江苏润源经编公司和润源控股公司已全部付清。
为案涉槽针业务，王华春与冯珍梅在2014年7月21日至2015年10月16日期间一直通过QQ联系，2014年7月21日冯珍梅问延迟发货的事情怎么样，王华春答跟德国讲了、具体还没回复，王华春问上一次货款财务是否打出来，冯珍梅答开票的抵定金、不开票的还没有付、没钱、没有付款时间；当月28日王华春通知又有货来了，冯珍梅答发过来我入库没问题、就是没钱付，王华春说没钱给、我还敢发，冯珍梅说之前行情好付款都不要过问的、行情不好也没办法；为分批收回欧尼斯特公司的货，润源控股公司要求冯珍梅写个申请，2014年9月22日冯珍梅征求王华春关于申请如何书写的意见，冯珍梅表述道：年初出于整体考虑和你们定了一批货，支付了30%货款定金，已提了一部分货，但从6月份开始行情不好，好多货压在你们那没提，给你们造成了积压，供应商要求提货，申请分期提货付款，否则定金会被扣除；同年9月25日，王华春通知冯珍梅来了两单货；同年12月15日，为前期库存积压、已订合同未提货部分槽针暂缓提货事宜，冯珍梅代表润源控股公司将暂定方案发给王华春，1、春节前我司将支付欠贵公司2笔已发货未付款金额合计480181元，2、德国已发到贵司的我公司尚未提货的槽针我司今年提完，3、对于德国尚未发出的在途数量，我司希望和贵司能签订一份延迟提货合同，希望贵司能否尽量和GB公司协商减少德国未发货在途数量，如GB公司不同意减少在途数量，请贵司和GB协商是否推迟交货，我司将在2015年5月底前收回这批德国未发出的槽针。2015年10月16日，王华春通过QQ向冯珍梅发订单撤销通知，告知：因润源控股公司下订单后一直未能按时提货，德国厂家在催促无果的情况下，已经把订单作撤销处理，润源控股公司在德国未提的53万枚槽针货值的30%已作为违约金被厂家扣除，同样，润源控股公司在欧尼斯特公司的200万元定金被扣除，在10天内付款提取库存槽针，逾期欧尼斯特公司将自行处理库存。2015年12月17日，欧尼斯特公司函告润源控股公司解除《购销合同》，2016年1月19日，润源控股公司提起诉讼，要求判如所请。
2016年1月22日，BETEX公司邮件联系欧尼斯特公司，表述：未清款中的75%拖欠的时间太长，请立即将该笔款的75%转到我方帐户，糟糕的市场行情不仅仅是针对你一家公司，我们确实需要现金流，请完成转帐；由于贵方未能按时接收复合针，2013年起与我司签订的采购合同均未完成，所以贵方支付的定金已被扣留，贵方未接收我司专门为贵方生产的复合针，根据合同条款的规定，该笔定金不可退还。
双方主要争议：一、《购销合同》、《内容修订》履行不能的原因，哪方构成根本违约？二、本诉请求、反诉请求是否有事实和法律依据。
针对主要争议一《购销合同》、《内容修订》履行不能的原因及哪方构成根本违约之问题，润源控股公司陈述：系欧尼斯特公司供货不足，仅交付了27万枚，尚有53枚未交付，且欧尼斯特公司明确表示不再履行合同，故欧尼斯特公司构成违约；欧尼斯特公司抗辩，因润源控股公司自身经营发生严重困难，明确表示无钱付款，拒绝履行合同，欧尼斯特公司基于不安抗辩权，只得将货物积压在仓库，期间欧尼斯特公司已将违约后果告知润源控股公司并多次催告润源控股公司付款，润源控股公司仍拒不付款，润源控股公司构成根本违约。该院认为，润源控股公司没钱支付货款，导致《购销合同》、《内容修订》履行不能，润源控股公司构成根本违约，理由如下：一，双方的交易习惯证明《购销合同》、合同附件、《内容修订》条款的协商、确定和双方间的供货、付款、开票等业务内容均由业务员冯珍梅和王华春通过QQ协商确定，同时证明：《购销合同》、《内容修订》是框架合同，具体供货数量、型号、日期由常州润源经编公司根据自己生产所需及BETEX公司的供货能力由双方商量确定，常州润源经编公司根据欧尼斯特公司提供的交期信息（交期来源于BETEX公司）准备好货款后再由欧尼斯特公司供货。二，冯珍梅与王华春在2014年7月21日至2015年10月16日期间的QQ聊天记录证明：王华春多次告知冯珍梅有货了并要求其付款提货，冯珍梅多次回复行情不好、没钱付货款、希望延迟发货。三，冯珍梅2014年9月22日QQ聊天记录证明：润源控股公司2014年6月份开始行情不好，好多货压在欧尼斯特公司没提造成了积压，欧尼斯特公司要求提货，润源控股公司申请分期提货付款，否则30%货款定金会被扣除。四，2014年12月15日冯珍梅通过QQ发送给王华春的暂定方案证明：欧尼斯特公司有因润源控股公司无钱提货的前期库存积压槽针，该部分槽针润源控股公司承诺今年提完；润源控股公司欠欧尼斯特公司已供货部分的货款480181元；BETEX公司处有尚未发出的欧尼斯特公司为润源控股公司订购的槽针。五，2015年12月4日对润源控股公司副总刘莉萍等的录音证明：润源控股公司认可其公司在《购销合同》履行中违约、200万元已经结了。
关于本诉请求是否有事实和法律依据的问题，因该院已认定系润源控股公司没钱支付货款导致《购销合同》、《内容修订》履行不能，认定润源控股公司构成根本违约，润源控股公司作为给付定金的一方，无权要求返还未履行部分所占合同约定比例的定金，故对润源控股公司要求返还未履行部分所占合同约定比例的定金并适用定金罚则之诉请该院不予支持。
关于反诉请求是否有事实和法律依据的问题，欧尼斯特公司的反诉请求有：1、2015年12月18日合同解除函合法有效；2、赔偿经济损失共计1164718.40元：其公司付给BETEX公司的定金13万元欧元折合人民币1121800元、积压163500枚槽针的损失1299872.40元、存放积压槽针花费的仓库租赁费58000元和员工工资163100元、公证费5700元、翻译费1230元、合同未履行部分的其公司的可得利益损失515016元，六部分损失合计3164718.40元，减去其公司收到的常州润源经编公司支付的定金200万元，其公司尚有实际损失计1164718.40元。该院认为，《购销合同》、合同附件、《内容修订》中均明确有效期限为2014年2月17日至2015年2月16日，即自2015年2月17日起《购销合同》、合同附件、《内容修订》中各条款内容对双方不再具有法律约束力，故欧尼斯特公司2015年12月18日合同解除函无法律意义。
关于损失第一部分欧尼斯特公司付给BETEX公司定金13万元欧元之问题，欧尼斯特公司提供了5933号公证书、转帐交易成功单、香港汇丰HSBC交易单、常州翻译公司的翻译件。该院认为：结合常州翻译公司的翻译件，5933号公证书虽能证明为案涉槽针BETEX公司要求欧尼斯特公司预交定金13万欧元，但转帐交易成功单只能证明LAOHENRYCHEN向张庆丰转账了12万欧元和9万欧元，香港汇丰HSBC交易单只能证明BETEX公司收到了支款户口为652-119090-838商业综合户口USD美元储蓄的货款12万欧元和9万欧元，该组证据不能直接佐证欧尼斯特公司为案涉槽针向BETEX公司交付了定金13万欧元；其次，5933号公证书中有“因欧尼斯特公司未能按时接收专门为其生产的复合针、2013年起签订的采购合同均未完成、所以支付的定金根据合同条款约定被扣留并不可退还”之内容，证明扣留定金不退还是因为2013年起签订的采购合同欧尼斯特公司均未完成，而本案《购销合同》、合同附件、《内容修订》签订于2014年2月17日，欧尼斯特公司没有直接证据证明润源经编因未履行案涉合同中的提货付款义务而导致欧尼斯特公司被BETEX公司扣留的定金的具体金额；再次，20166号公证书证明，王华春于2015年10月16日通知冯珍梅德国的订单撤了、其公司未提的针的30%的定金被德国扣除了，而未提的针的30%的定金与欧尼斯特公司主张的定金13万欧元全部被扣相矛盾。综上，欧尼斯特公司反诉润源控股公司赔偿其付给BETEX公司的定金13万欧元的请求不成立，该院不予支持，如欧尼斯特公司有其他证据，可另行主张。
关于积压槽针163500枚的损失1299872.40元之问题，该院认为，20166号公证书中王华春与冯珍梅的聊天记录证明积压槽针163500枚系在合同有效期内到货，双方对积压槽针除汇率变动外价格稳定无异议，依据《购销合同》上约定的五种型号槽针的单价、积压槽针的数量、2017年6月29日的欧元汇率（1欧元＝7.7447元人民币），经计算，积压槽针163500枚的价值为人民币1268505元，槽针积压是因润源控股公司根本违约所造成，故价值人民币1268505元的积压槽针归润源控股公司所有，相应价款1268505元由润源控股公司予以支付。
关于存放积压槽针花费的仓库租赁费58000元和员工工资163100元之问题，该院认为，经该院现场勘查，积压槽针的存放无需租赁仓库，更无需专人看管，欧尼斯特公司所谓的员工也表示基本不去仓库，且仓库中绝大部分地方堆放了的其他物资，积压槽针只占用了仓库一角落大约一平方左右的地方，故对欧尼斯特公司反诉主张该部分扩大的损失该院依法不予支持。关于公证费5700元、翻译费1230元之问题，该院认为，一有公证书，二有公证费发票、翻译费发票，三是公证费、翻译费是因润源控股公司不认可是其根本违约所必然发生的费用，且该院也认定系润源控股公司根本违约，故欧尼斯特公司反诉请求违约方承担公证费5700元、翻译费1230元有事实和法律依据，该院予以支持。
关于可得利益损失515016元之问题，该院认为，一、常州润源经编公司在与欧尼斯特公司签订《购销合同》时，知晓欧尼斯特公司是中间商身份，知晓案涉槽针是欧尼斯特公司向BETEX公司采购的，常州润源经编公司应当预见到自己的违约行为会给欧尼斯特公司带来可得利益损失，故应承担赔偿责任，但欧尼斯特公司经过转售获取利润需要支出相关税费，遵循损益相抵规则，应从赔偿总额中扣除；二、《购销合同》、5701号公证书、5933号公证书、常州市翻译公司的翻译件能证明欧尼斯特公司向BETEX公司采购五种型号槽针的采购单价和其销售给常州润源经编公司的销售单价，同时能证明欧尼斯特公司现有库存及因常州润源经编公司违约导致欧尼斯特公司尚未向BETEX公司提取的槽针数量，因《购销合同》中约定的单价为不含税价，故扣除欧尼斯特公司陈述的3%的海关关税，按汇率1欧元＝7.7447元人民币计算，尚在BETEX公司未提取的槽针46.65万枚的转售净利润为483623元，该金额即为欧尼斯特公司的可得利益损失，对此损失润源控股公司应予赔偿，润源控股公司虽抗辩企业所得税等没从中扣除，但未提供相关证据证明具体税费的种类和金额，对此抗辩，该院依法不予采纳。
综上，该院认为，依法成立的合同，自合同成立时生效。当事人应当按照约定履行自己的义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有经营状况严重恶化、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形等情形的，可以中止履行。定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的20%；当事人约定的定金数额超过主合同标的额20%的，超过的部分，人民法院不予支持。润源经编与欧尼斯特公司签订的《购销合同》、合同附件、《合同部分内容修订》成立且生效，对签约双方有法律约束力。润源控股公司由常州润源经编公司、江苏润源经编变更而来，常州润源经编公司、江苏润源经编的合同权利义务由润源控股公司享有和承担。《购销合同》中虽约定结算方式及期限为“每次交货时，按实际收到的货款数量，并根据卖方实际付汇的汇率折算人民币在到货后两周内付款”，但双方的交易习惯是欧尼斯特公司收到BETEX公司的供货后即通知买方即润源控股公司准备货款、在润源控股公司准备好货款后欧尼斯特公司再予以发货；欧尼斯特公司业务员王华春在2014年7月21日至2015年10月16日期间通过QQ多次告知润源控股公司业务员冯珍梅有货了并要求其付款提货，冯珍梅多次回复行情不好、没钱付货款、希望延迟发货，欧尼斯特公司即依据《中华人民共和国合同法》第六十八条第一款第（一）项和第（四）项的规定中止供货，在双方约定的合同有效期限届满时润源控股公司仍未恢复给付货款的履行能力，润源控股公司构成违约。槽针积压是因润源控股公司违约所造成，故价值人民币1268505元的积压槽针163500枚归润源控股公司所有，相应价款1268505元由润源控股公司予以支付。《内容修订》的标的额为902000欧元按《购销合同》签订日2014年2月7日的汇率（1欧元＝8.3065元人民币）折合人民币计7492463元，定金不超过主合同标的额的20%即定金不能超过人民币1498493元，而双方约定的定金为人民币200万元，故该院对超出部分计人民币501507元不作定金认定，该501507元作预付货款处理。《中华人民共和国合同法》第一百二十条规定，因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金罚则，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外，当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则；对照本案，《购销合同》、《内容修订》约定的槽针共90万枚，润源控股公司在合同有效期限内已提取槽针27万枚，因润源控股公司资金流出现问题，有16.35万枚槽针在欧尼斯特公司未提取、有46.65万枚槽针未从BETEX公司提取，即有63万枚槽针因润源控股公司缺乏资金尚未履行，未履行部分所占合同约定内容的比例为70%，故适用定金罚则的定金数额为1498493元×70%＝1048945元，尚有30%的定金计449548不能适用定金罚则，应由欧尼斯特公司予以返还。关于违约的法律后果，欧尼斯特公司要求适用定金罚则，润源控股公司请求调整，该院依法予以调整，认定润源控股公司根本违约造成欧尼斯特公司的损失有公证费5700元、翻译费1230元、可得利益损失483623元合计490553元，在该损失的基础上上浮30%合计637719元由润源控股公司以定金1048945元予以抵算，超出部分411226元由欧尼斯特公司返还润源控股公司。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第六十八条第一款第（一）项和第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，《最高人民法院〈关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、欧尼斯特公司返还润源控股集公司预付货款501507元、30%的已履行部分的定金449548元，两项合计951055元；二、润源控股公司赔偿欧尼斯特公司公证费、翻译费、可得利益损失等合计637719元，该损失由润源控股公司以适用定金罚则的定金1048945元予以抵算，超出部分计411226元由欧尼斯特公司返还润源控股公司；三、价值1268505元的库存槽针163500枚[规格、数量等详见（2016）常常证民内字第5701号公证书中的库存商品清点表]归江苏润源控股集团有限公司所有，由江苏润源控股集团有限公司支付常州欧尼斯特机械有限公司库存槽针163500枚的价款1268505元；上述第一、二、三项应返还、支付的款项经合并抵销后的余额计93776元，该余额93776元由欧尼斯特公司于判决生效之日起十日内退还润源控股公司；库存槽针163500枚由欧尼斯特公司于判决生效之日起十日内交付润源控股公司。四、驳回润源控股公司的其余诉讼请求；五、驳回欧尼斯特公司的其余反诉请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费38040元，由润源控股公司负担30311元，由欧尼斯特公司负担7729元；反诉案件受理费7611元，由欧尼斯特公司负担3027元，由润源控股公司负担4584元。
二审过程中，双方当事人均未提交新证据，对一审法院查明的事实，本院依法予以确认。
二审归纳本案的争议焦点为：欧尼斯特公司主张的损失是否应当得到支持？
本院认为，润源控股公司与欧尼斯特公司签订的案涉《购销合同》、合同附件及《内容修订》均系当事人真实意思表示，其内容亦未违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定行使权利、履行义务。本案中，润源控股公司提起诉讼，认为欧尼斯特公司违约，要求欧尼斯特公司返还定金200万元并按定金罚则赔偿其损失116万元。欧尼斯特公司提起反诉，认为润源控股公司违约，要求润源控股公司赔偿各项损失1164718.40元（已扣除润源控股公司已缴纳的定金200万元）。根据双方的诉辩意见，法院应当围绕以下两个问题审理本案。即：一、案涉合同履行过程中，润源控股公司与欧尼斯特公司哪一方违约？二、双方主张的损失是否有相应的依据？针对合同履行过程中的违约问题，原审法院对此已做出分析评判并认定为润源控股公司构成根本违约。润源控股公司对此并未提起上诉，据此，本院依法确认，案涉合同履行过程中，润源控股公司违约，欧尼斯特公司并未违约。
因欧尼斯特公司按约履行了合同义务，润源控股公司提起本案诉讼要求欧尼斯特公司按定金罚则赔偿其损失116万元，则缺乏事实和法律依据，本院依法不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，因润源控股公司构成根本违约，欧尼斯特公司依据上述规定提起反诉，要求润源控股公司赔偿各项损失，且请求赔偿的数字超过合同中约定的定金。此时，法院应当针对当事人的诉讼请求是否具有事实和法律依据进行评判，而非仅适用定金罚则对本案做出处理。现本院对欧尼斯特公司提出的各项经济损失评判如下：
1、关于欧尼斯特公司所主张损失中被BETEX公司没收13万欧元问题。本院认为，欧尼斯特公司为证明其主张，向法院提交了公证书、转帐交易成功单、香港汇丰HSBC交易单、常州翻译公司的翻译件等证据。上述证据能够证明BETEX公司要求欧尼斯特公司预交定金13万欧元。但因公证书中载明“因欧尼斯特公司未能按时接收专门为其生产的复合针、2013年起签订的采购合同均未完成、所以支付的定金根据合同条款约定被扣留并不可退还”。上述表述，能够证明BETEX公司没收了欧尼斯特公司的定金，但没收该定金的原因并非仅基于本案所涉合同，因此，欧尼斯特公司主张上述被没收的定金全部由润源控股公司承担不当。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条第二款规定，当事人一方不完全履行合同的，应当按照未履行部分所占合同约定内容的比例，适用定金罚则。第一百二十一条当事人约定的定金数额超过主合同标的额百分之二十的，超过的部分，人民法院不予支持。根据上述规定，本院依法认定，润源控股公司依法应当承担欧尼斯特公司被BETEX公司没收定金中未履行部分进货价格的20%。因润源控股公司的违约行为导致欧尼斯特公司在BETEX公司尚有466500枚槽针未能提取，双方约定的槽针共计90万枚，价款为902000欧元，故未提取货物部分的出售价格约为467537欧元。该价格减去欧尼斯特公司的净利润，再减去3%的海关关税即为进货价格。因BETEX公司系2016年1月22日没收的欧尼斯特公司定金，所以，本院依法认定，欧尼斯特公司该项损失的产生日期为2016年1月22日，具体换算成人民币的数额应当以该日人民币对欧元的中间价7.1216元进行计算。
2、关于欧尼斯特公司可得利益即净利润的问题，可得利益是指一方违约导致守约方所丧失的财产性损失，该损失在合同履行前并不为当事人所拥有，而是当事人所期望在合同全面履行以后可以实现和取得的财产权利。因此，该期待利益产生于合同订立之时，应当适用合同定立时的汇率，原审法院计算过程中适用汇率错误，本院依法予以纠正。据此，本院依法认定欧尼斯特公司主张的46.65万枚槽针的可得利益即净利润为522483元（已扣除3%的海关关税），因欧尼斯特公司在一审中针对该项损失仅主张515016元，因此，本院依法认定欧尼斯特公司的该项主张成立。据此，本院依法认定，欧尼斯特公司因案涉合同被BETEX公司没收定金的损失为544583元。
3、关于163500枚积压槽针的价格问题，因案涉合同中约定的结算方式为“根据卖方实际付汇汇率折算人民币在到货后两周内付款”。因此，该积压槽针的价格应当认定为1329677.5元，原审法院适用汇率错误，本院依法予以纠正。考虑到槽针的特殊性，且原审法院判决上述槽针归润源控股公司所有，润源控股公司对此并未提出异议。因此，本院针对原审法院的该部分判决，仅对货物价款进行调整，对货物的归属不予变更。关于欧尼斯特公司主张的公证费损失5700元，翻译费损失1230元，本院依法予以支持。关于欧尼斯特公司主张的仓库租赁费及员工工资损失，因其未提交相应的证据证明其主张，本院依法不予支持。另外，经计算，欧尼斯特公司针对原审判决提起上诉部分的金额为1441732.5元，故其应当预交的二审案件受理费为17776元，本院对其多预交的案件受理费依法予以退还。
综上所述，欧尼斯特公司的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第九十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十条、第一百二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省常州市武进区人民法院（2016）苏0412民初704号民事判决第四项、第五项；
二、撤销江苏省常州市武进区人民法院（2016）苏0412民初704号民事判决第一项、第二项；
三、江苏润源控股集团有限公司赔偿常州欧尼斯特机械有限公司各项损失共计1066529元（其中被BETEX公司没收定金的损失约为544583元，可得利益损失515016元，公证费损失5700元，翻译费损失1230元）；
四、变更江苏省常州市武进区人民法院（2016）苏0412民初704号民事判决第三项为：价值1329677.5元的库存槽针163500枚[规格、数量等详见（2016）常常证民内字第5701号公证书中的库存商品清点表]归江苏润源控股集团有限公司所有，由江苏润源控股集团有限公司支付常州欧尼斯特机械有限公司库存槽针163500枚的价款1329677.5元；
上述第三项、第四项合并，扣除常州欧尼斯特机械有限公司收取的200万元定金，江苏润源控股集团有限公司于本判决送达之日起十日内赔偿常州欧尼斯特机械有限公司396206.5元；库存槽针163500枚由常州欧尼斯特机械有限公司于本判决送达之日起十日内交付江苏润源控股集团有限公司。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审本诉案件受理费38040元，由润源控股公司负担；反诉案件受理费7611元，由欧尼斯特公司负担3027元，由润源控股公司负担4584元。二审案件受理费17776元，由欧尼斯特公司负担7530元，由润源控股公司负担10246元。退还欧尼斯特公司多预交的案件受理费35486元。
本判决为终审判决。
审判长 赵德升
审判员 张 梅
审判员 邹玉星
二〇一七年十一月二十日
书记员 陆岷孜