安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖12刑终555号
原公诉机关安徽省临泉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张保申，男，汉族，1958年12月6日出生于安徽省临泉县，小学文化，中共党员，1991年至案发任临泉县老集镇周庄户行政村文书，住临泉县。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月7日被临泉县人民检察院决定刑事拘留，当日被刑事拘留，21日被阜阳市人民检察院决定逮捕，当日被逮捕。现羁押于临泉县看守所。
辩护人王梁，临泉县法律援助中心律师。
辩护人刘允，安徽蓝邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张允，女，汉族，1956年8月26日出生于安徽省临泉县，初中文化，中共党员，2007年3月至2011年7月任临泉县老集镇周庄户行政村党支部书记，住临泉县。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月7日被临泉县人民检察院决定刑事拘留，当日被刑事拘留，21日被阜阳市人民检察院决定逮捕，当日被逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人刘晓东，安徽颍州律师事务所律师。
辩护人冯继辉，安徽蓝邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张培僧（曾用名张培生），男，汉族，1951年9月21日出生于安徽省临泉县，初中文化，系临泉县老集镇汇贤小学董事长，住临泉县。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月8日被临泉县人民检察院取保候审，9月30日被临泉县人民法院取保候审。现在家。
辩护人郭向峰、张娟娟，安徽蓝邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周天付（曾用名周天富），男，汉族，1954年8月23日出生于安徽省临泉县，初中文化，2011年8月至案发任临泉县老集镇周庄户行政村村民委员会主任，住临泉县。曾因犯强奸罪、抢劫罪、盗窃罪于1996年5月17日被安徽省阜阳地区中级人民法院判处有期徒刑二十年，2006年2月21日刑满释放。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月10日被临泉县人民检察院取保候审，同年9月30日被临泉县人民法院取保候审。现在家。
辩护人杨雪梅，安徽蓝邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张国会，男，汉族，1968年11月20日出生于安徽省临泉县，初中文化，中共党员，2011年7月至案发任临泉县老集镇周庄户行政村书记，住临泉县。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月9日被临泉县人民检察院取保候审，同年9月30日被临泉县人民法院取保候审。现在家。
辩护人刘炳光，安徽蓝邦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张国春，男，汉族，1962年5月8日出生于安徽省临泉县，初中文化，中共党员，2006年8月至案发任临泉县老集镇周庄户行政村村民委员会文员，住临泉县。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月9日被临泉县人民检察院取保候审，同年9月30日被临泉县人民法院取保候审。现在家。
辩护人胡晶晶，安徽蓝邦律师事务所律师。
原审被告人闫西见，男，汉族，1952年6月3日出生于安徽省临泉县，文盲，农民，住临泉县。因涉嫌犯贪污罪于2015年7月11日被临泉县人民检察院取保候审，同年9月30日被临泉县人民法院取保候审。现在家。
安徽省临泉县人民法院审理临泉县人民检察院指控原审被告人张保申、张允、张培僧、周天付、张国会、张国春、闫西见犯贪污罪一案，分别于2016年7月28日、8月18日作出（2015）临刑初字第00451号刑事判决、（2015）临刑初字第00451号之三刑事裁定。原审被告人张保申、张允、张培僧、周天付、张国会、张国春均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、2011年4月份，阜新高速公路项目征用临泉县老集镇周庄户行政村土地。在协助临泉县老集镇人民政府征地过程中，被告人张允、张保申以张允弟弟张某1的名字虚报征地3.925亩。2011年5月，虚报的征地补偿款及青苗补偿费共计119830.25元打入张某1账户。2011年6月，群众举报张允贪污公共用地补偿款，张允、张保申因担心被纪检部门调查处理，便商议将虚报的征地补偿款转移至临泉县四季财蔬菜专业合作社，该合作社的成员为张允、张保申及被告人周天付、张国春、张国会，法定代表人为张允。2011年8月10日，张允告诉张某1其粮补账户上打入了该行政村公共用地补偿款，并安排张某1取出90000元交给张保申。次日，在张允的安排下，张某1和张保申二人共同去银行，张某1从其账户上取出90000元交给张保申。后张保申将其中6000元据为己有，并告知张国会行政村公共用地补偿款为84000元。2011年8月12日，张保申和张国会商议后决定将70000元存入临泉县四季财蔬菜专业合作社账户，余款14000元被用于行政村开支。
2012年12月，张允以其个人曾经垫付过周庄户村的开支为由向张国会索要钱款，张保申、张国会将临泉县四季财蔬菜专业合作社账户上存有公共用地补偿款的事情告诉张国春、周天付，后四人便从临泉县四季财蔬菜专业合作社账户取出69500元，其中30000元交给张允，余款39500元被张国会、张保申、张国春、周天付四人私分。当月，张允将以张某1名义虚报的上述征地补偿款中的余款30000元交给张保申。
原判依据下列证据认定上述事实：
1.书证
（1）2011年老集镇周庄户高速占地清册、老集镇阜新高速公路永久性补偿清册、老集镇阜新高速占地补偿农户款载明，张某1占农用地4.1亩，补助123123元。
（2）阜新高速公路征地到户清册载明，张某1被征用耕地为0.175亩。
（3）张某1账户交易明细载明，2011年5月12日拆补123123元，8月11日两次分别取40000元、50000元，2012年12月28日折取43600元。
（4）临泉县四季财蔬菜种植专业合作社银行开户资料载明，该社法定代表人张允，发起人张允、张保申、张国会、张国春、周天付等五人。
（5）四季财蔬菜种植专业合作社银行账户交易记录载明，临泉县四季财蔬菜种植专业合作社2011年8月12日存现金70000元，2012月12月26日现金支出69500元，收款人张保申，临泉县四季财蔬菜种植专业合作社。
2.证人证言
（1）张某1证言，张允是我同胞四姐，2011年，阜新高速公路征地项目中，征用我家大概有1分多耕地。经我辨认，你们出示的阜新公路征地到户清册“张某126×4.58=0.175”是我家被征地情况，补偿款打我粮补卡中，征地补偿款有5000多元。你们出示的张某1占地4.1，补偿金额123123元，粮补账号189281，经我辨认，是我的粮补卡号。大概2011年7、8月份，张允告诉我行政村公共用地补偿款12万多元已打入我粮补卡中，并让我取出9万元交给张保申。第二天早上，我和张保申一起去老集镇邮储所，两次共支取9万元，先取出4万，接着又取5万。我把这9万元现金直接交给张保申了。大概2012年底，张允让我把我粮补卡中剩下3万元取出来交给她。我取出4万多元，其中包括我自己的1万多，我从中拿出3万给张允时，张允讲这3万元给我抵欠款。你们出示的邮储交易明细户名张某1，2011年8月11日交易金额40000元、50000元，2012年12月22日交易43600元，签名“张某1”，经我辨认，8月11日取二笔共计90000元就是我给张保申的钱；2012年12月22日取43600元是张允安排我取3万元时一块支取的，这三笔取款凭证中张某1名字是我签的。
（2）裴某某证言，2006年至2011年，任老集镇党委委员兼老集镇副镇长。修建阜新高速公路，征收过老集镇所辖行政村土地，被征地有周庄户等七个行政村土地。当时我具体负责阜新公路项目的征地工作。征收周庄户行政村多少亩土地，以账上记载为准。但是我知道周庄户行政村的公共用地包括省道S328线路面及界南河滩地等。张允没跟我讲过预留出口处公共用地3.925亩以村民名义上报后用于补偿村民。
3.被告人供述与辩解
（1）张保申供述，2011年阜新高速公路项目，张允安排我将虚报的3.925亩征地款以张某1的名字上报，约12万元打入张某1账号。第一次取9万元，我留6000元，将84000元交给张国会，然后我们将7万元存入四季财蔬菜专业合作社账号，下余14000元被张国会用于行政村开支了。存在四季财蔬菜种植专业合作社账号，到时被调查也有借口解释；另外，张允是四季财蔬菜种植专业合作社法人代表，账号也是以张允身份证办的，取款必须要有张允本人私章，实际上还是由张允控制。2012年12月一天上午，我去张允家拿张允的私人印章，并告诉张允把补偿款取出还她钱，张允同意并把她印章给我。我和张国会、张国春、周天付四人从周庄行政村公地补偿款取出69500元，还张允3万元的垫付修路款，余款39500元被我和张国会、张国春、周天付四人私分。2012年12月份，张允将张某1名下剩余的3万元公地补偿款取出后给我，被我个人及家庭开支了。2015年5月份，我们退了3万元公地补偿款到周庄户行政村三资代理账户中。
（2）张允供述，2011年，因修建阜新高速公路，征收周庄户村的土地，我安排张保申以我弟张某1名义虚报公共用地补偿款12万元左右，2011年8月，安排张保申取出9万元转到专业合作社账户内。2012年12月份的一天，张国会和张保申到我家还我之前垫付的3万元行政村修路款。2012年12月份，我安排张某1将其粮补卡上余下3万元抵作我的欠款，我从家里拿出3万元交给张保申。
（3）张国会供述，我不经手阜新高速公路征地补偿款。2011年8月份，张保申讲张允弟弟张某1账户84000元钱是修阜新高速公路时征收我们行政村公共用地征地补偿款，现在取出来，让我和他一起把钱存到专业合作社。我提出存70000元，剩下14000元用于行政村开支，张保申同意。大概是2012年12月份，张允多次向我要行政村欠她之前垫付的“一事一议”修路款30000元左右。一天，张保申、张国春、周天付和我四人在老集街上商量，之后共取出69500元现金。我们四人一起到张允家还张允3万元。后我们四人一起到张保申家中，张保申提出我们四人把剩下39500元分了，大家都同意，我们三人分钱后就走了。2015年5月份，我和张保申把14000元加上张保申手里的行政村公地补偿款6000元和周天付退1万元共计3万元存入镇统一管理的三资账户。
（4）张国春供述，2012年12月底一天，我、张国会、张保申、周天付我们四人一起到张保申家中，用高速公路公地补偿款还了张允垫付的修路款后，剩下的我们四人各分1万元。我是在张国会和张保申取钱的当天，才知道有这笔公地补偿款。
（5）周天付供述，曾用名周天富，因盗窃罪、强奸罪被阜阳市中级人民法院判处有期徒刑20年，2006年刑满释放。我没分过行政村高速公路公共用地征地补偿款，也没在张保申那拿过钱。2012年底，张国会在老集镇周庄户行政村南北桥交给我9000元，张国会没讲什么钱，我也没问。2012年底，我没与张国会、张国春、张保申到老集镇农行取过钱，也没与他们一起到张允家还过钱。2015年5、6月份的一天，张国会到我家，提出让我、张国会、张国春、张保申四人每人拿出1万元把张保申那高速公路征地补偿款的几万元先补上。我讲我没拿高速公路征地补偿款，不同意退钱。张国会就讲当时给我的9000元就是高速公路征地补偿款。第二天晚上，张国会到我家，我把1万元钱拿给张国会。张国会是行政村党支部书记，他让我拿钱我就拿了。2015年5、6月份，张国会提出镇里开支，要每人退4000元，后我从老集街上同村村民那借2000元交给张国会。我与张国春、张保申、张国会之间没有亲戚关系，没有矛盾。
二、2011年4月份，在协助临泉县老集镇人民政府进行阜新高速公路征地过程中，被告人张允、张保申利用职务便利，将周庄户行政村2.0166亩公共用地以张允哥哥即被告人张培僧的名义上报。同年5月12日，该笔公共用地补偿款61921元打入张培僧账户。同年6月份，张允将此事告知张培僧，并告诉张培僧钱是用于给其开办学校使用，张培僧表示同意。后张培僧安排其子张某2陆续将账户中的补偿款支出，用于其学校建设。
原判依据下列证据认定上述事实：
1.书证
（1）张培僧账户交易明细载明，2011年5月12日、7月20日二次拆补合计61921元，10月15日至11月18日上述款项由张某2多次取出。
（2）占地补偿款载明，张培僧高速公路永久性占地补偿60908元。
（3）补偿款书证资料载明，张培僧希望小学拆迁噪音补偿款50000元。
（4）赔偿协议载明，因施工占用了学校部分土地，严重影响张培僧学校。经协商，施工方愿拿出60000元赔偿款由村里把这笔款打给张培僧。经手人张某3、张保申、陈某某、张允，老集周庄村委会，2011年3月17日。
（5）情况说明载明，临泉县阜新高速公路建设指挥部2015年5月21日出具：经向阜新高速公路工程项目办核实，阜新高速公路项目办没有以任何形式向老集镇希望小学拨付噪音补偿款。
2.证人证言
（1）张某2证言，张培僧是我父亲。大概2011年10月份，因我们汇贤小学建设急需用钱，我父亲把粮补卡拿给我，讲卡里有6万多元，让我取出来建学校用。我不太识字，有一次是我妻子王某某签的字，每次取多少记不清。你们出示的邮储取款凭单5张，经我辨认，我的名字张某2是我本人签的，王某某的名字是王某某签的，我认识她的字。以上6.5万元都交给我父亲张培僧用于学校建设了。
（2）王某某证言同张某2证言内容一致。
3.被告人供述与辩解
（1）张保申供述，2011年阜新高速公路项目，张允让我把余下行政村公地补偿款都打到张培僧名下，她讲张培僧建学校急需钱。2亩多地的周庄户行政村公地补偿款加上青苗补偿款大约6万多元，补偿款都打到张培僧粮补卡里了。你们调取的阜新公路征地到户清册“张培生0.186”是我最后加上去的，实际没有征收张培僧的地。你们出示的阜新公路永久性补偿清册户主姓名张培僧等，补偿金额60908元，就是张允安排我将周庄户行政村2.0166亩公地补偿款打入张培僧账号，金额60908元。2.0166亩青苗补偿有1000多元，也打入张培僧卡中了。2015年4月份，我被纪检谈话后路过张培僧学校，见到张培僧，我问张培僧其卡里公地补偿款是否取出来，张培僧讲没有，我就讲我知道是张某2取的。大概是当天晚上，张允叫上我、张国会、张国春、周天付一起到老集镇西北角张鹏饭店，商量如何应对张培僧这6万多元的事情。张允安排我们几个人，到时上面来调查这6万多元的事情，就讲是行政村赔偿给张培僧学校的钱，我们没有研究过要把行政村的公地款赔偿给张培僧。大概两三天后的上午，张允到我家拿出一份赔偿协议，让我签名和盖周庄户行政村公章。我就在上面签上我的名字，并盖了周庄户行政村的公章。我不知道这份赔偿协议从哪来的，我签名的时候，纸张比较新，落款时间是2011年，我知道这个赔偿协议是虚假的。你们调取的赔偿协议，就是我帮张允签名、盖章的假赔偿协议。
（2）张允供述，我让张保申把余下的公地亩数2亩多补偿款都打到我哥哥张培僧名下，2011年5月份，行政村征地补偿款下来，我哥张培僧的粮补卡上那6万元钱也下来了。大概一个月后，我在我哥张培僧学校里，对我哥张培僧讲“你粮补卡里打了6万元钱”。他问我是啥钱。我讲是村里的地亩补偿款。张培僧讲不是咱的钱咱不要。我就讲你学校的教学楼建设急需用钱，你先用着，如果有人问，你就说是高速公路征地补偿款。我哥就答应了。张培僧学校与行政村没有债权债务关系。2015年4月份的一天，张保申被县纪委约谈后，当天晚上，张保申在我哥学校对我讲，纪委要查阜新高速公路征地补偿款和打入我哥粮补卡上的6万元钱的事。我为掩盖事实，逃脱责任，就做了一份假协议，让张保申签字并盖上村委会公章。我还对张保申讲如有关部门要查打入张培僧账户上6万元钱的事情，就说是高速公路上征地补偿的。后我也拿着这个假协议到张培僧学校会议室给张培僧看了。
(3)张培僧供述，长子张某2，儿媳妇王某某，1997年9月个人出资建小学，2013年更名为汇贤小学。2011年，阜新高速公路修路时没有征用我家耕地，没有占我们学校的地方。在这个项目中，我总共得到3笔补偿款，其中的第二笔是项目部要求学校大门朝南改为朝西，为此赔偿我5万元；第三笔6万多元，是打到我粮补卡中的周庄户公地补偿款。大概2011年5月份，我妹妹张允到我学校，讲给我粮补卡上打了行政村的公地补偿款6万元。我还讲不能要。张允讲我办学校急需要用钱，如果有人问，让我就讲是高速公路上征地补偿款。后来学校急需用钱，我就没再坚持，让张某2把这6万多元取出来建学校用了。2015年3月份，县纪检向我调查时，这6万多元我没有讲。你们出示的赔偿协议中关于施工方拿出6万元通过村里打给张培僧这事我不知道，阜新高速公路施工方没有因影响教学原因赔偿给我这6万元，我们学校也没有通过周庄户行政村协商，和施工方签订任何赔偿协议，这个协议是虚假的。你们出示的阜新高速公路永久性补偿清册第三页户主张培僧，占地数量2.0166亩，补偿金额60908元、张培生邮政银行调取的交易明细及取款凭单经我辨认，这笔钱是张允以我的名字上报的，我曾用名张培生，这笔60908元是我们虚报的2.0166亩地，这笔2013年的拆补是这2亩多地青苗补偿款，共计61921元。
三、2011年4月，在协助临泉县老集镇人民政府进行阜新高速公路征地过程中，被告人张保申利用职务便利将该村1.281亩公共用地，以被告人闫西见的名义上报，事后张保申将此事告知闫西见，并与闫西见约定自己分30000元，余款归闫西见所有。2011年5月12日，该笔公共用地补偿款39108.93元打入闫西见账户；后闫西见安排其子闫某某将账户内的补偿款支出，其中30000元交张保申，余款被闫某某用于个人开支。
另查明：被告人张保申、张允、张培僧、张国会、周天付、张国春、闫西见共同贪污一案，系办案机关在办理张保申、张允共同贪污线索中发现，且上列七被告人均系传讯到案。案发后，上列七被告人均退出全部违法所得。
上述事实，被告人张保申、闫西见及其辩护人在一审开庭审理过程中均无异议，且有经庭审举证、质证等法庭调查程序查证属实的书证高速公路永久性补偿清册、占地清册、记账凭证、账户交易明细，证人闫某某证言等证据证实。
另公诉机关当庭出示的其他书证案件移送函、立案决定书、户籍证明、前科证明、安徽省阜阳地区中级人民法院（1996）阜中刑初字第51号刑事判决书、安徽省高级人民法院刑事裁定书、本院（2006）临刑自初字第31号刑事裁定书、刑事附带民事调解书、到案经过、纪委临纪函［2015］15号关于张允、张保申在接受组织调查期间有关情况的函、资金凭证、任职资料、举报材料、邮储记账凭证、补偿款书证资料、裴某某出具关于周庄户村阜新高速公路征地情况的说明等证据，上列七被告人及其辩护人在一审开庭审理过程均无异议，予以确认。
原审法院认为：被告人张保申身为国家工作人员，利用职务便利，伙同他人贪污国家征地补偿款220860.18元；被告人张允身为国家工作人员，利用职务便利，伙同他人贪污国家征地补偿款181751.25元；被告人张培僧伙同他人贪污国家征地补偿款61921元；被告人张国会、张国春、周天付身为国家工作人员，利用职务便利，伙同他人贪污国家征地补偿款39500元；被告人闫西见伙同他人贪污国家征地补偿款39108.93元，其行为均构成贪污罪。七被告人案发后退出全部违法所得；张保申、张允、张国春、张国会庭审自愿认罪，具有悔罪表现，依法从轻处罚；张培僧庭审供述主要犯罪事实，积极退出全部赃款，依法从轻处罚；周天付庭审拒不供述自己的罪行，悔罪态度较差，且有前科，依法从重处罚；闫西见在共同犯罪中作用较小，系从犯，免予刑事处罚。对被告人张保申依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，对被告人张允依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二款、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，对被告人周天付依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条的规定，对被告人张培僧、张国会、张国春依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，对被告人闫西见依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第三款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决：被告人张保申犯贪污罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二十万元；被告人张允犯贪污罪，判处有期徒刑二年一个月并处罚金十五万元；被告人张培僧犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元；被告人周天付犯贪污罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金十万元；被告人张国会犯贪污罪，判处拘役四个月，并处罚金十万元；被告人张国春犯贪污罪，判处拘役四个月，并处罚金十万元；被告人闫西见犯贪污罪，免予刑事处罚；七被告人的违法所得，予以没收。
上诉人张保申上诉提出：原判认定第二起事实，其行为不构成贪污罪。该笔征地补偿款属于周庄户行政村的公共用地，是国家占用集体用地的补偿，资金性质是集体资金，而非国有财产，且是合法取得的，而非采取虚报、骗取等非法手段获得；该笔补偿款被张培僧用于学校建设，且其是在张允安排下办理的，没有非法占有的故意和事实；在上报该笔补偿款之前，其和张允没有共同预谋将该款非法占为己有。请求本院依法改判。其辩护人除提出与上述上诉理由一致的辩护意见外，还提出：张保申在司法机关尚未介入之前已向纪律检查部门交代已经掌握和未掌握的犯罪事实，有自首情节；已退出全部赃款，认罪、悔罪态度较好。建议对张保申减轻处罚，在有期徒刑二年以下量刑。
上诉人张允上诉提出：原判认定其虚报征地3.925亩事实不清，证据不足。该地亩虽虚报“张某1”之名领取补偿款，但并无相关证据证明在整个征地过程中没有短缺地亩的情形；领取的补偿款虽然打入私人账户，但不能证明其有贪污的故意，且其被免去职务后已将该款全部上交行政村，不再有“非法占有”的故意；2012年12月收到的3万元系其为集体垫付的修路款、渣子款。请求本院依法改判，对其从轻处罚。其辩护人提出与上述上诉理由一致的辩护意见。
上诉人张培僧上诉提出：原判认定其行为构成贪污罪的事实不清、证据不足。其主观上无非法占有公共财物的故意，客观上未实施贪污的行为。事先没有与张允共谋占有61921元征地补偿款，张允是在其不知情的情况下将该款打入其账户，直到她告知时，其才知道，且当时其所办学校确与用地方因补偿问题存在纠纷，误认为该款是支付给其的补偿款。请求本院依法宣告其无罪。其辩护人除提出与上述上诉理由一致的辩护意见外，还提出：张培僧已将涉案钱款退还，社会危害性小，且系初犯、偶犯，建议本院依法改判，对其从轻、减轻，或者免予刑事处罚。
上诉人周天付上诉提出：原判认定其犯贪污罪事实不清、证据不足，适用法律不当。其不存在伙同他人套取并私分征地补偿款的事实和行为，仅仅是张国会于2012年底交给其9000元，后来告知是合作医疗款，对该款的真实来源并不知情。案发时，张国会告知该款的真实来源后，其积极退出了1万元。张保申、张国会、张国春关于其参与私分补偿款的供述系伪证，意图诬陷其。因此，其行为不构成犯罪，请求本院依法宣告其无罪。同时，原判认定其庭审时认罪态度较差，且有犯罪前科，对其从重处罚没有法律依据。其辩护人提出与上述上诉理由一致的辩护意见。
上诉人张国会、张国春上诉均提出：原判量刑过重，其在共同贪污犯罪中系从犯，已积极退赃，认罪态度较好，且系初犯、偶犯，请求本院依法改判，对其免予刑事处罚。二人辩护人提出与上述上诉理由一致的辩护意见。
经二审审理查明：2011年5月，上诉人张允利用担任行政村党支部书记的职务之便，在协助镇人民政府征地补偿过程中安排行政村文书上诉人张保申以张允弟弟张某1名义虚报阜新高速公路项目被征土地3.925亩，套取补偿款119830.25元。8月10日，张允安排张某1取出9万元交给张保申，张保申取出6000元据为己有，并告知上诉人行政村书记张国会补偿款为8.4万元，12日将7万元存入成员为张允、张保申、周天付、张国春、张国会、法定代表人为张允的临泉县四季财蔬菜专业合作社账户中，1.4万元被用于行政村开支。2012年12月，张允以曾经为行政村垫付开支为由索要欠款，张保申、张国会将合作社账户上有征地补偿款之事告知上诉人行政村主任周天付、行政村文员张国春，四人取出69500元，其中3万元交给张允，余款39500元被四人私分。当月，张允将该笔补偿款余款3万元交给张保申；在以张某1名义虚报征地补偿款的同时，张允又安排张保申将行政村被征用的2.0166亩公共用地以张允哥哥上诉人张培僧名义上报，套取补偿款61921元。6月，张允将此事告知张培僧，并让张培僧将钱取出用于开办的学校，后张培僧将该款取出并使用；同一时间，张保申又将行政村被征用的1.281亩公共用地以原审被告人闫西见的名义上报，套取补偿款39108.93元。张保申将此事告知闫西见，并约定自己分3万元，余款归闫西见所有。补偿款下发后，二人按约定予以私分；案发后，以上人员将违法所得全部退出。上述事实已经一审庭审举证、质证的证据证实。二审期间，各上诉人及其辩护人、原审被告人均未提供影响定罪量刑的新证据。故对一审认定的事实和证据本院予以确认。
对于各上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：
1.关于张保申及其辩护人提出原判认定第二起事实中，其行为不构成贪污罪的上诉理由、辩护意见，经查，张保申明知涉案的2.0166亩土地系行政村公共用地，仍然按照张允安排，利用职务之便以张培僧名义套取征地补偿款，在被纪律检查部门发现后，又协同张允出具虚假赔偿协议以逃避法律制裁。以上事实，足以证明张允、张保申有共同非法占有公共财物的故意和行为，且是利用作为村基层组织人员协助人民政府从事征用补偿费用管理的便利套取补偿款，其行为已构成贪污罪。虽然张保申未分得该笔补偿款，但不影响其犯罪的成立。此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出张保申有自首情节，且已退出全部赃款，认罪态度较好，建议对其减轻处罚的辩护意见，经查，张保申是在办案机关已经掌握部分犯罪事实的情况下被通知到案，不符合自首的构成要件，不应认定为自首。同时，原判在量刑时对张保申退赃、认罪等从轻处罚情节已予充分评判。此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.关于张允及其辩护人提出原判认定张允以张某1名义虚报征地3.925亩事实不清、证据不足的上诉理由、辩护意见，经查，张允安排张保申虚报被征土地以套取补偿款的事实，不仅有其本人供述，且有张保申供述、证人张某1证言、占地补偿清册、银行账户交易明细等证言予以印证，足以认定。其所辩称的用地方在征地过程中是否短缺的问题与其虚报事实没有关联性；所辩称的套取的钱款已上交行政村，因其虚报套取行为已经完成，涉案钱款的具体如何分配、使用并不影响其贪污罪的构成，且在案证据证明该笔补偿款长时间存放在其弟弟张某1及其本人所控制、支配的合作社账户中；所辩称的张保申、张国会等人交给其的3万元系欠款，其本人及辩护人均未提供充分证据予以证明，且张保申供述张允不再担任村支部书记时行政村没有任何欠款，张允和张保申等人在供述中亦明确表示张允所垫付的相关资金应当由村民支付，而非由行政村支付，更不应当使用套取的补偿款支付。此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
3.关于张培僧及其辩护人提出原判认定其行为构成贪污罪事实不清、证据不足的上诉理由、辩护意见，经查，张允、张培僧均供述张允将行政村公共用地补偿款以张培僧名义上报套取后，已明确告知该笔补偿款的来源，并让其用于本人的学校，后张培僧将该款取出使用。虽然，张培僧未参与计议，但其知道该补偿款真实来源后，仍然将直接发放到其账户中的钱款取出使用，属于协助张允等人完成贪污行为，其行为符合共同贪污犯罪的构成要件，应当以贪污罪对其定罪量刑。此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出张培僧在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，张培僧明知补偿款的真实来源，仍取出全部归个人使用，其地位和作用与张允、张保申等人相当，依法应认定为主犯。此节辩护意见不能成立，本院不予采纳。
4.关于周天付及其辩护人提出原判认定其犯贪污罪事实不清、证据不足，适用法律不当的上诉理由、辩护意见，经查，张保申、张国会、张国春供述张保申、张国会当时已明确告知张国春、周天付账户中的钱款系征地补偿款，然后四人取出后在张保申家中予以私分，三人供述相互印证，在取钱过程、分钱场所、每人分得的钱款、票面金额等细节上亦能高度吻合，足以认定周天付在场，且是在明知该款性质的情况下仍然参与私分，其行为已构成贪污罪。周天付所辩称的张保申等人供述不真实，意图诬陷其，但未提供证据证明，且在案证据均系侦查机关依法取得。此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于周天付及其辩护人提出原判认定其有犯罪前科，当庭认罪态度差，依法对其从重处罚没有法律依据的上诉理由、辩护意见，经查，原判相关表述确属不当，依法予以纠正。此节上诉理由、辩护意见成立，本院予以采纳。但综合周天付的相关犯罪事实、情节等，及相较于同案犯的判罚，原判量刑仍然适当。
5.关于张国会、张国春及其辩护人提出原判量刑过重，二人在共同犯罪中系从犯，请求免予刑事处罚的上诉理由、辩护意见，经查，张国会、张国春直接参与计议处置补偿款方式，且分得了部分钱款，依法应认定为主犯。且原判对二人量刑时，已充分评价了所具有的相关从轻处罚情节，量刑适当。此节上诉理由、辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人张保申、张允、周天付、张国会、张国春作为村基层组织人员，在协助人民政府从事征用补偿费用管理过程中，利用职务上的便利，套取、侵吞征地补偿款，数额较大。其中，张保申伙同他人套取220860.18元，张允伙同他人套取181751.25元，周天付、张国会、张国春伙同他人套取39500元；上诉人张培僧、原审被告人闫西见利用张允、张保申等人管理征用补偿费用的便利，套取、侵吞征地补偿款，数额较大。其中，张培僧伙同他人套取61921元，闫西见伙同他人套取39108.93元。上述人员的行为均已构成贪污罪，且系共同犯罪，依法应予惩处。张保申、张允、张培僧、周天付、张国会、张国春、闫西见已退出全部赃款，可酌情对七人从轻处罚；除周天付外，张保申等人均能如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚；闫西见在共同犯罪中系从犯，依法应免予刑事处罚。以上相关量刑情节，原判已予充分评价。综上，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘 琦
代理审判员 刘钦锋
代理审判员 袁理想
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 郭子龙
附：相关法条
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；