兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）兰民三终字第356号
上诉人（原审被告）李荣，男，汉族，1961年10月27日生，无固定职业。
委托代理人常亮、程雪梅，甘肃合睿律师事务所律师。
上诉人（原审被告）兰州城关物业管理有限公司，住所地兰州市城关区平凉路366号。
法定代表人杨民召，该公司总经理。
委托代理人张佳云，男，汉族，1970年5月15日生，系该公司职工。
被上诉人（原审原告）张任妤，女，汉族，2007年6月13日生，学生。
法定代理人任霞，女，汉族，1980年10月18日生，兰州市教育局职员，住址同上。（系张任妤母亲）
委托代理人李金菊，兰州市城关区靖远路法律服务所法律工作者。
上诉人李荣、兰州城关物业管理有限公司因与被上诉人张任妤生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院（2013）城民雁初字第259号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2013年8月16日，原告张任妤在兰州城关区辰北花园小区（该小区由兰州城关物业管理有限公司下属北面滩分公司负责物业管理服务）玩耍时，不慎摔倒在13号楼1单元101室住户擅自在户外公共绿地内设置的铁质护栏上，被送往兰州大学第一医院救治，经诊断为腹部闭合性损伤（肝破裂），医院对原告家属发出病危通知单，遂进行了剖腹探查、肝破裂修补、腹腔冲洗引流术手术。同日，原告父亲张嘉泽乘坐飞机由上海返回兰州，支付了交通费1590元。2013年8月26日原告出院，出院证明书医嘱：1、保持切口敷料清洁干燥；2、卧床休息，全休3月；3、合理饮食；4、随诊。原告支付了医疗费共计9298.59元。2013年9月23日被告兰州城关物业管理有限公司下属北面滩分公司出具证明：“2013年8月16日上午8时30分左右，在由我公司负责管理的城关区辰北花园小区内，9号楼2单元402室住户张任妤在院内玩耍时不慎跌倒，跌倒时腹部碰撞在13号楼1单元101室住户李荣安装的铁质护栏上，造成肝脏破裂损伤，送医院急救治疗。住户李荣安装的护栏位于公共绿地内，属私自安装。”在审理过程中，根据原告申请，委托甘肃集天司法鉴定所对原告张任妤的伤残等级进行鉴定，甘肃集天司法鉴定所于2013年11月18日出具（2013）甘集天司鉴字第A097号司法医学鉴定意见书，鉴定意见：张任妤之损伤为八级伤残。原告张任妤支付了鉴定费2000元。原告与被告协商无果，诉至法院，请求判令二被告赔偿原告各项损失共计127144.25元。
原审法院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，被告李荣作为辰北花园小区13号楼1单元101室住户，擅自在其户外公共绿地上安装、设置铁质护栏，致使原告在玩耍时不慎摔倒在铁质护栏上，造成严重伤害，作为擅自安装设置铁质护栏的李荣应当承担主要民事责任；原告系不满十周岁的未成年人，原告父母作为其监护人依法负有教育、管理、保护义务，原告父母疏于、忽视安全保障义务，放任原告在公共绿地的铁质护栏旁玩耍，致使原告受到伤害，也应承担一定的责任；被告兰州城关物业管理有限公司作为该小区的物业管理服务部门，对小区的房屋及配套的设施设备和相关场地有维修、养护、管理的职责，其对物业管理区域内李荣违反相关规定擅自安装设置铁质护栏的行为，应当及时制止并进行处理，因其未完全履行物业管理服务的职责，导致原告人身安全受到损害，依法应当承担相应的法律责任。关于原告诉请的医疗费9302.85元，医院开具的医疗费票据为9298.59元，本院予以确认，其余部分不予支持；关于原告主张的护理费，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，其没有向法庭提交护理人员的收入证明，应参照受诉法院所在地上一年度居民服务和其他服务业职工平均工资标准每年24804元计算，医院出院医嘱卧床休息、全休3月，因原告系未成年人，在家三个月，应有成年人陪护，故护理时间应计算3个月加住院的10天，共计100天，护理费应为6795.62元；关于原告诉请的交通费3300元，原告受伤住院后，医院对原告家属发出病危通知单，原告的父亲张嘉泽因情况紧急乘坐飞机由上海返回兰州，支付了交通费1590元，该交通费应予支持；原告于8月26日出院后，原告的父亲张嘉泽可以选择其他交通方式去上海，但其于9月1日仍乘坐飞机由兰州返回上海，由此支出的交通费不予支持；关于原告诉请的住院伙食补助费，原告住院治疗共计10天，参照国家机关一般工作人员省内出差伙食补助标准每人每天40元予以确定，计算10天，共计400元，予以支持；关于原告诉请的营养费200元，符合相关规定，予以支持；关于原告主张的残疾赔偿金102941.40元，按照原告的伤残等级和受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算，符合相关法律规定，予以支持；鉴定费2000元，予以支持；关于原告诉请的精神损害抚慰金，按照侵权人的过错程度、造成的后果，酌情考虑支持5000元；以上应赔偿项目金额共计128225.61元，本案中因被告李荣承担主要责任，故应承担50%的赔偿责任，应赔偿原告64112.81元；原告自己承担30%的责任；被告兰州城关物业管理有限公司承担20%的赔偿责任，应赔偿原告25645.16元。据此，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、本判决生效之日起30日内，被告李荣赔偿原告张任妤医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计64112.81元；二、本判决生效之日起30日内，被告兰州城关物业管理有限公司赔偿原告张任妤医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共计25645.14元；三、驳回原告张任妤的其他诉讼请求。案件受理费500元，由原告张任妤承担150元，由被告李荣程度250元，由被告兰州城关物业管理有限公司承担100元。
上诉人李荣上诉称：一审法院审理本案过程中程序严重违法，在开庭前未向上诉人送达开庭传票即缺席判决，委托司法鉴定过程中未通知上诉人参与选择鉴定机构，亦未征求上诉人意见。一审法院认定事实错误，证据不足，判决认定被上诉人在院内玩耍时不慎摔倒、腹部碰撞在上诉人安装的护栏上的事实错误，其委托甘肃集天司法鉴定所作出的（2013）甘集天司鉴字第A097号司法医学鉴定意见书伤残等级过高。另外，本案中，监护人未尽到监护职责，应负主要责任。
上诉人兰州城关物业管理有限公司上诉称：一审法院对案件事实认定不准，上诉人作为物业管理服务企业，在被上诉人李荣第二次安装铁质护栏后，已要求上诉人李荣拆除护栏，已尽到自己的职责，一审判决由上诉人承担责任不当。一审认定上诉人对被上诉人承担赔偿责任无法律依据，被上诉人在没有监护人陪同的情形下，私自到铁质护栏旁玩耍，导致自身受伤，上诉人对小区尽到了相应的职责，上诉人既无侵权行为，又无主观过错，一审判令上诉人承担赔偿责任于法无据。
被上诉人张任妤答辩称：一审法院程序合法，本案所涉的事实是因为李荣擅自设置铁质护栏造成的，所以其应承担赔偿责任。对于兰州城关物业管理有限公司，其作为小区的物业管理方未尽到管理义务，故应承担相应的法律责任。综上一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。
本院经二审审理查明的事实与原判决认定一致，予以确认。
本院认为：被上诉人在小区公共绿地内玩耍时，不慎摔倒，腹部碰撞在铁质护栏上，致使被上诉人受到伤害。住宅小区内的公共绿地应该属于全体业主，上诉人李荣在小区公共绿地上私自安装、设置铁质护栏，且在物业管理部门制止后，不听劝阻再次安装，对于被上诉人受伤，其应承担主要责任。被上诉人系未满十周岁的未成年人，其父母未尽到监护职责，放任被上诉人在铁质护栏旁边玩耍，对被上诉人的受伤，亦应承担一定的责任。作为小区管理部门的兰州城关物业管理有限公司，发现业主私自安装护栏时，应及时制止并督促拆除，虽然本案上诉人兰州城关物业管理有限公司督促李荣将第一次安装铁质护栏拆除，但是在李荣再次安装铁质护栏后，并未及时制止并督促拆除，故对于被上诉人的受伤，亦应承担相应的责任。原审判决认定由上诉人李荣承担50%责任、被上诉人自行承担30%责任、上诉人兰州城关物业管理有限公司承担20%责任，并无不当。上诉人李荣关于被上诉人的监护人应承担主要责任的上诉主张不予采信，上诉人兰州城关物业管理有限公司关于其不应承担责任的上诉主张亦不予采信。关于一审认定的赔偿数额，除上诉人李荣对伤残赔偿金有异议外，各方当事人对其他各项赔偿数额均无异议，应予以维持。上诉人李荣关于被上诉人鉴定伤残等级过高的上诉主张，因其在一审中并未对甘肃集天司法鉴定所作出的（2013）甘集天司鉴字第A097号司法医学鉴定意见书提出异议，亦未提交其他相反证据，故一审采信该鉴定意见书确定的伤残等级，并据此计算伤残赔偿金并无不当。上诉人李荣关于一审法院审理本案过程中程序严重违法，在开庭前未向上诉人送达开庭传票即缺席判决的上诉主张，经审查，一审开庭前根据上诉人李荣提供的地址确认书向其邮寄送达了开庭传票，故一审缺席审理并无不当，上诉人的该项上诉理由不予采信。上诉人李荣关于其未参与选择鉴定机构的上诉主张，因一审在选择鉴定机构时已经通知李荣参与，其本人未到，应视为其对该项权利的放弃，故上诉人李荣的该项上诉主张不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉人李荣预交的二审案件受理费250元，由上诉人李荣自行承担；上诉人兰州城关物业管理有限公司预交的二审案件受理费500元，由上诉人兰州城关物业管理有限公司自行承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘锦辉
代理审判员 郭宏杰
代理审判员 靳文丽
二〇一四年六月十六日
书 记 员 吉晓玲