宁夏回族自治区银川市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）宁01刑终158号
原公诉机关宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院。
被告人常宏宝，曾用名常宏忠，男，1972年3月15日出生，公民身份号码×××，汉族，高中文化，泰康人寿宁夏分公司兴庆分理处外勤主任，户籍所在地宁夏回族自治区银川市，住宁夏回族自治区银川市。2017年9月26日因涉嫌危险驾驶罪被银川市公安局交通警察分局取保候审；2018年1月24日被宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院取保候审；2018年2月5日被银川市金凤区人民法院取保候审。
辩护人马勇，宁夏兴业律师事务所律师。
宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院审理的宁夏回族自治区银川市金凤区人民检察院指控原审被告人常宏宝犯危险驾驶罪一案，于2018年4月23日作出(2018)宁0106刑初61号刑事判决。原审被告人常宏宝不服，提出上诉。上诉期间，检察机关未提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年5月31日公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区银川市人民检察院指派检察员魏永文、代理检察员李静出庭履行职务，上诉人常宏宝及其辩护人马勇到庭参加诉讼。审理期间，银川市人民检察院对部分事实进行补充侦查延长审理期限。现已审理终结。
原判认定，2017年6月12日1时42分许，被告人常宏宝醉酒后驾驶×××号小型轿车沿正源南街行驶至凤悦巷交叉路口时在车内睡着，被民警当场查获。经宁夏四维金盾中天司法鉴定中心鉴定，被告人常宏宝血液中乙醇含量为141mg/100ml，属于醉酒驾驶。
上述事实，有公诉机关出示并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
（1）受理案件登记表、立案决定书、查获经过，证实2017年6月12日1时42分许，常宏宝醉酒后驾驶车辆行驶至××街口时，在车内睡着被民警查扣，经呼气式酒精测试，血液中酒精含量108mg/100ml。2017年9月20日，银川市公安局交通警察分局立案侦查。
（2）身份、违法犯罪信息，证实被告人常宏宝案发时达刑事责任年龄，其没有违法犯罪经历。
（3）驾驶人、机动车信息查询结果单、机动车驾驶证申请表，证实常宏宝曾用常宏忠的名字及身份证号于1995年12月15日领取过机动车驾驶证，准驾车型为B型。奥迪牌×××号小型汽车的所有人是常宏宝。
（4）公安交通管理行政强制措施凭证、呼气式酒精检测结果告知单、行政处罚决定书，证实银川市公安局交通警察分局金凤区二大队于案发当天2017年6月12日对常宏宝采取扣留驾驶证、检验血液的强制措施，通过对常宏宝进行呼吸式酒精含量检测，乙醇含量为108mg/100ml。2017年11月28日，常宏宝因醉酒驾驶被银川市公安局交通警察支队金凤区二大队作出吊销机动车驾驶证，五年内不得重新取得机动车驾驶证的行政处罚决定。
（5）涉案照片，证实证明民警查获时，车辆情况及驾驶员常宏宝的状态及在医院对常宏宝进行呼气式酒精测试、采血的情况。
（6）血醇检验鉴定意见书，证实2017年6月12日经宁夏四维金盾中天司法鉴定中心检测，常宏忠血液检材中检测出的乙醇含量为141mg/100ml。
（7）证人杨某某的证言，证实其是常宏宝的同事。2017年6月12日晚上，其和常宏宝等三个人在一起吃饭喝酒，常宏宝喝了有一两多白酒，10点多常宏宝有事先走了。
（8）被告人常宏宝的供述与辩解，证实1.2017年6月11日晚上，其和贺某某、杨某某在阅海万家的餐厅吃饭喝酒，喝了不到二两白酒，11点多，其开车先离开去给朋友送东西，其驾驶其所有的×××号车沿正源街行驶至宝湖花园附近时，没有找到其朋友，其在车里又喝了点酒，然后在车上就睡着了，大约一个小时后被交警查获。2.其驾驶证是用常宏忠的名字考取的，当时其是陕西户口，在宁夏盐池其战友的哥哥的驾校考驾驶证，结果发现驾驶证办出来后与其身份证不符，因为驾校一直帮忙审验，就没有申请变更。
原判认为，被告人常宏宝醉酒后驾驶机动车在道路上行驶，其行为已构成危险驾驶罪，应予刑事处罚。公诉机关指控被告人常宏宝犯危险驾驶罪，事实清楚，证据确实、充分，指控成立。被告人常宏宝关于其酒后驾车时血液中酒精含量不高，其是在停车后再次饮酒才导致血液中酒精含量达到醉酒驾驶标准的辩解，经查没有证据证实其在停车等人期间再次饮酒，该辩解不予采纳。辩护人关于被告人常宏宝饮酒后驾驶机动车的行为没有证据予以证实的辩护意见，经查被告人常宏宝在公安机关的供述及当庭陈述一致，均认可其在饮酒后驾驶机动车的事实，该辩护意见不予采纳。辩护人的其他辩护意见，原审法院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决：被告人常宏宝犯危险驾驶罪，判处拘役一个月十五天，并处罚金人民币三千元。
上诉人常宏宝的上诉理由，其系初犯，如实供述犯罪事实，社会危害性小，请求二审法院对其适用缓刑。
上诉人常宏宝辩护人的辩护意见，对一审认定的基本事实和指控的罪名无异议，上诉人常宏宝驾驶证姓名错误的情节不属于无证驾驶，量刑部分认为上诉人常宏宝认罪服法，对主要犯罪事实予以供述，构成坦白，社会危害性小，属于情节轻微的酒驾案件，希望二审法院对上诉人常宏宝适用缓刑。
出庭履行职务的检察人员认为上诉人常宏宝犯危险驾驶罪的事实清楚，证据确实充分，上诉人常宏宝长期使用伪造的身份证及以假身份办理的驾驶证的违法行为，应属无证驾驶，且上诉人对主要犯罪事实不如实供述，没有悔罪表现，不符合适用缓刑的条件，建议二审法院发回重审。
经二审查明的事实与一审一致，认定事实的证据除原公诉机关在一审期间出示的证据外，还有二审履行职务的检察人员补充出示下列证据予以证实：
1.调取证据通知书、调取证据清单、上诉人常宏宝退伍手续一份，证实上诉人常宏宝退伍情况。
2.证人杨某某的证言，证实其是上诉人常宏宝的同事，2017年6月11日晚上其与常宏宝和常宏宝的战友在尹家渠街的一个烧烤店一起吃饭，一共喝了一瓶白酒，常宏宝喝了大约二两白酒，大约晚上十点过一点常宏宝走了，其听说常宏宝是开车来吃饭的。
3.证人贺某某的证言，证实其是常宏宝的战友，2017年6月11日晚上其与常宏宝在阅海万家B区西门的烧烤店吃饭，那天晚上常宏宝喝了三两左右白酒，到晚上九点多常宏宝接了个电话先走了。
4.证人蒋某某的证言，证实2017年6月11日晚上九、十点常宏宝给其打过电话，话很多，其说了几句就把电话挂了。
5.上诉人常宏宝的供述与辩解，证实内容与其在侦查阶段所作供述一致。
上述证据均经一、二审当庭举证、质证，合法、有效，本院予以确认。
本院认为，上诉人常宏宝违反交通运输管理法规，醉酒后驾驶机动车上道路行驶，其行为已构成危险驾驶罪，原审判决认定的事实清楚，定性准确。
对上诉人常宏宝及其辩护人提出其有坦白情节，且犯罪情节轻微、社会危害性不大，原判对其量刑过重，请求对其适用缓刑的上诉理由和辩护意见，经查，上诉人常宏宝醉酒后驾驶机动车上路，血液中乙醇含量为141mg/100ml，在法庭审理阶段其对醉酒后驾驶机动车上路的犯罪事实予以供认，并当庭认罪，构成坦白。本院考虑其醉酒驾驶机动车后主动停靠在路边及乙醇含量等情节，综合其认罪悔罪表现及其社会危害程度，对上诉人常宏宝决定适用缓刑。对上诉人常宏宝及其辩护人所提上诉理由和辩护意见予以采纳。
对银川市人民检察院所提上诉人常宏宝不符合适用缓刑的条件，建议发回重审的检察意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2018）宁0106刑初61号刑事判决；
二、上诉人常宏宝犯危险驾驶罪，判处拘役一个月十五天，缓刑二个月，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金自判决生效之日其三十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 周宁林
审判员 李 刚
审判员 徐玉芳
二〇一八年八月十三日
书记员 毛润佳
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第一百三十三条之一在道路上驾驶机动车，有下列情形之一的，处拘役，并处罚金。
（一）追逐竞驶，情节恶劣的；
（二）醉酒驾驶机动车的；
（三）从事校车业务或者旅客运输，严重超过额定乘员载客，或者严重超过规定时速行驶的；
（四）违反危险化学品安全管理规定运输危险化学品，危及公共安全的。
机动车所有人、管理人对前款第三项、第四项行为负有直接责任的，依照前款的规定处罚。
有前两款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。