广东省封开县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1225民初181号原告：欧泮池，男，1965年1月18日出生，汉族，广东省封开县人，住广东省封开县。委托诉讼代理人：李博，女，广东赛力律师事务所律师。委托诉讼代理人：苏杨彬，男，广东赛力律师事务所律师。被告：富锦文，男，1973年2月2日出生，汉族，广东省封开县人，住广东省封开县。委托诉讼代理人：莫新权，男，广东携作律师事务所律师。原告欧泮池诉被告富锦文健康权纠纷一案，本院于2018年3月13日立案后，依法适用简易程序审理，公开开庭进行了审理。原告欧泮池及其委托诉讼代理律师苏杨彬、被告富锦文及其委托诉讼代理律师莫新权到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告欧泮池向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告富锦文赔偿原告损失共96710.1元；2.请求判令被告承担本案诉讼费。事实与理由：2016年7月22日上午10时许，因被告富锦文与案外人欧汇池抢顾客的事情发生争执，原告欧泮池驾驶摩托车来到封××镇文德市场，找到与案外人欧汇池相邻档口的被告富锦文进行理论，后双方因纠纷发生口角，随后原被告扭打在一起。在打斗过程被告富锦文用菜刀砍伤原告左侧手臂，之后案外人欧汇池进行劝阻，原告在与被告分开后，走到被告富锦文档口的鸡棚处拿了一条铁水管，又回到现场用铁水管打向被告的头部，致使被告的头部受伤。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。本次事故中，原告受伤后被送往封开县渔涝镇中心卫生院、梧州市中医院、封开县杏花镇卫生院、封开县人民医院接受治疗。经治疗，伤情稳定后，原告向广东谨正司法鉴定所做伤残鉴定，伤残等级被评为十级。根据上述法律规定与事实，经计算，被告富锦文用菜刀砍伤原告左侧手臂的行为给原告造成损失96710.1元（祥见损失明细清单），由于原告的损伤由被告富锦文直接砍伤引起，被告富锦文的侵权行为，导致原告十级伤残的损害结果，因此被告对于损害结果的发生，应承担侵权责任，但是被告富锦文未向原告赔偿任何损失，双方就原告的损失赔偿也无法协商达成一致。为维护原告的合法权益，特诉至法院，望法院依法作出判决。被告富锦文辩称，第一、本案事故已超过一年诉讼时效，恳请贵院驳回其诉讼请求。本案事故发生在2016年7月22日，原告事后没有住院治疗，根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条：“下列的诉讼时效期间为一年：（一）身体受到伤害要求赔偿的；”和最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》(1988年4月2日)第168条“人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤害明显的，从受伤害之日起算;伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算”之规定，原告清楚其伤情的情况，并且其起诉的伤情与事发时发现的伤情一致，不属于事发时伤害未曾发现的情形，所以答辩人认为原告在2018年1月30日提起诉讼已超过诉讼时效，恳请贵院驳回其诉讼请求。第二、退一步说，假设贵院认定本案没有超过诉讼时效，答辩人认为原告对本次事故应当承担主要责任和原告请求的赔偿项目部分不合理或没有依据，理由如下：1、涉案事故是因原告欧泮池主动挑衅和恐吓答辩人所导致的，原告欧泮池应当对其伤害承担主要责任。根据原告的询问笔录（2016年8月18日9时42分至11时20分）第三页：“当我到达文德市场后，我走到细鸡面前，我问细鸡：细鸡，你昨天将我细佬的鸡鸭仍在地上，还用刀指着我细佬，你是什么意思？细鸡回答我说：我没有做这样的事。我说：你下次不要再扔我细佬的鸡鸭，否则我对你不客气的。细鸡回答我说：我绝对不会怕你。接着细鸡又对我说：你好什么？我回答说：你好打就打咯！（意思是你喜欢打架就打架咯！）”可知，是原告主动到答辩人的档口主动挑衅和恐吓答辩人是导致双方扭打在一起的根本原因，在扭打过程中，虽然答辩人拿刀防卫导致误砍伤原告，但是纵观这个事发经过可以得知，如果原告没有主动挑衅和恐吓答辩人，就不会发生本次事故，所以原告应当对其伤害承担主要责任。2、原告请求的医药费部分发票没有病历予以印证，答辩人不予认可该费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”之规定，医药费的发票需要结合病历和诊断证明确定，现原告没有就有关发票提供相关证据证实，应当承担举证不能的法律责任，答辩人恳请贵院不予认定该部分医药费。3、答辩人对残疾赔偿金数额没有异议。4、原告请求的住院伙食补助费，答辩人不予认可该费用。原告没有住院根本不可能产生住院伙食补助费，所以答辩人恳请贵院驳回其请求。5、原告请求的护理费没有依据，答辩人不予认可该费用。6、原告请求的营养费没有依据，答辩人不予认可该费用。7、原告请求的住宿费没有依据，答辩人不予认可该费用。根据原告提供的证据可知，从渔涝到梧州、江口治疗均可当天来回，所以原告根本不需要住宿，何来有住宿费产生。8、原告请求的交通费没有依据，答辩人不予认可该费用。根据原告提供的证据可知，其从渔涝到梧州、江口治疗仅有两次，并且没有相关票据予以证实其产生交通费，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条：“交通费应当以正式票据为凭。”之规定，答辩人认为原告没有产生交通费，应当不予支持。9、原告请求的误工费没有依据，答辩人不予认可该费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”之规定，原告没有提供相关证据予以证实存在误工，应当承担举证不能的法律责任。10、答辩人认为原告请求的鉴定费存在虚假成分，恳请贵院予以核实，不予认定该费用。原告提供的《鉴定意见书》的结果为其伤情为十级伤残，不可能存在两次鉴定的费用。根据《司法鉴定收费项目和收费标准基准价（试行）》第19条：“伤残程度评定例700含活体检验、活体照相，不含医学辅助检查费用”和第32条：“误工、护理、营养时限评定例600同上”之规定，即使原告都做了伤残、误工、护理、营业的鉴定，其费用仅以1200元为限，所以答辩人认为原告提供的鉴定费用存在虚假成分，明显违反国家收费标准。11、原告请求的精神抚慰金过高，原告在本次事故中承担主要责任，其本身存在过错，精神抚慰金应当予以减少，答辩人认为精神抚慰金以2000元为限。综上所述，原告的诉讼请求已超诉讼时效，恳请贵院驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：富锦文与案外人欧汇池均在封××镇文德市场经营水盘鸭生意，二人经营的档口相邻。2016年7月21日上午9时，富锦文与欧汇池因争抢顾客发生矛盾，富锦文持菜刀到欧汇池档口争吵，后经他人劝阻双方平息。次日上午9时50分许，原告欧泮池（欧汇池胞兄）因富锦文与欧汇池争吵问题向被告富锦文理论，遂双方发生争吵。在争执过程中，被告富锦文首先持菜刀砍伤原告欧泮池左侧手臂，致其左桡骨小头骨折、左肱骨外上髁骨骨折。欧汇池在劝阻过程中，见状即用拳头打击富锦文左眼角部位，后又用脚将富锦文绊倒在地。此时，原告欧泮池持铁水管朝倒地的被告富锦文头部打击，致其头部受伤。原告欧泮池左侧手臂受伤后，前后被送往封开县渔涝镇中心卫生院、梧州市中医院、封开县杏花镇卫生院、封开县人民医院接受治疗。2017年11月18日，广东谨正司法鉴定所鉴定欧泮池致残程度构成十级。2017年11月23日，广东谨正司法鉴定所鉴定欧泮池误工期为120日、营养期为90日、护理期为60日。另查明，本院于2017年7月17日及7月20日分别作出（2017）粤1225刑初117号及121号刑事判决书，以故意伤害罪对富锦文、欧泮池分别判处有期徒刑六个月，缓刑一年。同时，本院处理（2017）粤1225民初630号富锦文诉欧汇池、欧泮池身体权纠纷一案被广东省肇庆市中级人民法院以（2018）粤12民终849号改判为：“一、变更封开县人民法院（2017）粤1225民初630号民事判决书为：欧汇池、欧泮池于本判决发生法律效力之日起十五日内共同赔偿富锦文25081.63元，其中欧泮池赔偿15049元、欧汇池赔偿10032.63燕，并互负连带责任。二、驳回富锦文的其他诉讼请求”。本院认为，本案为健康权纠纷，争议的焦点是：一、原告欧泮池提起诉讼是否超过一年诉讼时效；二、原告欧泮池请求赔偿的项目是否合理；三、本案赔偿责任如何确定。对于原告欧泮池提起诉讼是否超过一年诉讼时效问题。最高人民法院《关于执行若干问题的解释》第八十九条规定，有权提起附带民事诉讼的人在第一审判决宣告以前没有提起的，不得再提起附带民事诉讼。但可以在刑事判决生效后另行提起民事诉讼。在司法实践中，刑事判决生效后另行提起民事诉讼的案件，往往都已超过民事诉讼时效，如果以超过民事诉讼时效为由驳回原告的诉讼请求，显然有违上述司法解释的初衷。另外，在刑事诉讼过程中，被害人可以提起附带民事诉讼，亦可以直接提起民事诉讼，如果提起附带民事诉讼，法律保护其民事权益，而直接提起民事诉讼，法院以超过诉讼时效为由而不予保护，则有悖立法旨意。故对被告富锦文辩称原告欧泮池提起诉讼超过一年诉讼时效的意见不予采信。对于原告欧泮池请求赔偿项目是否合理问题。刑事附带民事诉讼人身损害赔偿是因犯罪行为而起，来源于刑事诉讼，与刑事诉讼具有关联性，故涉嫌刑事犯罪被告人的行为对被害人造成的损害，除在刑事法律规范的体系下评判，构成犯罪应承担的刑事责任外;也可在民事法律规范的体系下评判，表现为对被害人造成的物质损失承担赔偿责任。此类民事赔偿程序一般在刑事案件审理过程中启动。有权发起刑事附带民事诉讼的原告，如另案主张刑事案件被告人承担民事责任，实质仍属于刑事附带民事诉讼，赔偿范围应当依照刑事法律规范予以确定，赔偿范围不应因原告主张权利的时间点和审理案件的部门而受影响。具体到本案，富锦文的犯罪行为造成欧泮池的物质损失，本院在2017年7月17日判决富锦文犯故意伤害罪时，欧泮池没有提起刑事附带民事诉讼，据上述理由，本案仍属于刑事附带民事案件，核算欧泮池的损失时，应当优先适用刑法和刑事诉讼法的相关规定。故根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条“人民法院审理附带民事诉讼案件可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医药费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾辅助具费等费用”的规定，富锦文在本案中提起的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、伤残鉴定费共43144元均不属上述法律规定的赔偿范围，并且双方当事人未能达成调解协议。综上所述，对欧泮池在本案中主张的残疾赔偿金、伤残鉴定费、精神损害抚慰金的诉讼请求，不予支持。根据原告欧泮池提交的证据，其损失计算如下：1、医疗费1443.7元，虽然有医疗发票佐证，但是其在封××杏花镇卫生院的4张收费票据共款347元，没有病历簿或者诊断证明印证，不符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，本院只认可其医疗费为1096.7元（1443.7元-347元）；2、伙食补助费6000元，因为原告并没有住院治疗又没有证据证明其确因客观原因不能住院，所以不予支持；3、护理费6000元，因为原告提供了广东谨正司法鉴定所谨正司鉴所[2017]临鉴字437号司法鉴定意见书证明原告因本案事件而需要护理期60天，被告对此虽然有异议，认为应该根据医疗机构的意见确定是否存在误工，但是没有提供证据推翻该鉴定意见，而《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款“……护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的意思是护理人员超过一人才参照医疗机构的明确意见，又根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”的规定，本院确定原告左桡骨小头骨折、左肱骨外上髁骨骨折伤后确需他人护理。护理人员推定为其同为农业人员的亲属，则其护理费根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定”和第二款“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，按照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》中的农业的32764元/年来计算，即32764元/年÷365天×60天=5385.86元；4、营养费4500元，因为原告提供了广东谨正司法鉴定所谨正司鉴所[2017]临鉴字437号司法鉴定意见书证明原告因本案事件而需要营养期90天，根据上述理由，予以支持。其每天计算50元，符合司法实践，所以全额支持；5、住宿费，原告主张住宿费6000元，因其不能提供证据其确有必要到外地治疗且确因客观原因不能住院，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”的规定，不予支持；6、交通费，交通费应以实际票据为凭，原告主张交通费2000元却没有提供票据证实，但考虑到原告到医院治疗确实产生交通费，所以酌情认定支持400元；7、误工费同样因为原告提供了广东谨正司法鉴定所谨正司鉴所[2017]临鉴字437号司法鉴定意见书证明原告因本案事件而误工120天，根据上述理由，予以支持。但是原告计算有误，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算”和第三款“受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，应作如此计算32764元/年÷365天×120天=10771.73元；对广东谨正司法鉴定所谨正司鉴所[2017]临鉴字437号的司法鉴定费1170元，因为原告本应通过对其治疗的医疗机构出具误工和护理及营养期的意见而没有出具，该费用应由其自行负担，所以对该项诉讼请求不予支持。那么原告的损失为医疗费1096.7元+护理费5385.86元+营养费4500元+交通费400元+误工费10771.73元=22154.29元。对于本案赔偿责任确定的问题。本案矛盾起因源于被告富锦文与案外人欧汇池争抢顾客引发争执，继而发生原告欧泮池找被告富锦文理论，双方未能冷静处理矛盾，进而发生互殴，故原告欧泮池对损害结果也存在过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，应减轻富锦文的赔偿责任。同时，富锦文在与欧泮池争执过程中又首先持刀砍伤欧泮池，继而引发互殴，导致本案损害结果的发生。可见，富锦文对本案矛盾的激化及损害发生的影响程度与欧泮池相当，即富锦文与欧泮池的责任相当，应对损害结果承担同等责任，即各承担50%责任。那么，被告富锦文应赔偿原告欧泮池22154.29元×50%=11077.15元。综上所述，对原告的诉讼请求予以部分支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第二十六条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿”、第十九条第一款、第二十条第一款和第三款、第二十一条第一款、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”、第二十三条第二款“受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿”、《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款的规定，判决如下：一、被告富锦文于本判决发生法律效力之日起十五日内共同赔偿原告欧泮池医疗费、护理费、营养费、交通费和误工费共11077.15元；二、驳回原告欧泮池的其他诉讼请求。法信超链：国家法律1篇案例97篇裁判280610篇期刊39篇×如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2217.76元，减半收取1108.88元，由原告欧泮池承担981.88元，被告富锦文承担127元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。当事人上诉的，应当在递交上诉状次日起七日内，按本判决确定的案件受理费同等金额预交二审案件受理费。逾期不上交的，按自动撤回上诉处理。审判员  植浩均二〇一八年八月一日书记员  陈海煇