宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）宁04刑终8号
原公诉机关宁夏回族自治区泾源县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）者某某，男，1969年12月19日出生于宁夏回族自治区泾源县，回族，农民，文盲，�泾源县。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）冶某某，女，1976年12月21日出生于宁夏回族自治区泾源县，回族，农民，文盲，住址同上，系者某某之妻。
原审被告人冶某甲，男，1978年4月8日出生于宁夏回族自治区泾源县，回族，农民，小学文化，住泾源县。2017年9月4日，因涉嫌犯故意伤害罪，被泾源县公安�决定取保候审，同年11月16日，被泾源县人民检察院决定取保候审，同年11月27日，被泾源县人民法院决定取保候审。
辩护人丁惠明，泾源县法律援助中心律师。
宁夏回族自治区泾源县人民法院审理宁夏回族自治区泾源县人民检察院指控原审被告人冶某甲犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人者某某、冶某某提出附带民事诉讼一案，于2017年12月21日作出（2017）宁0424刑初57号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人者某某、冶某某不服提出上诉，本院依法组成合议庭，于2018年1月26日公开开庭进行了审理。上诉人者某某、冶某某，原审被告人冶某甲及其辩护人丁惠明到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定，2016年4月，泾源县泾河源镇政府因建设冶家村社区的需要，征收了冶家村村部旁边杨某某承包的3.5亩土地和者某某承包的0.85亩土地，并向二人支付了土地补偿费及苗木移植费。同年6月，因泾源县委不同意对村部进行扩建，建议在原有土地上进行翻建。经泾源县泾河源镇政府研究决定，将建设冶家村社区剩余约4亩土地使用权以117720元的价格转让给被告人冶某甲，随后冶某甲向泾河源镇政府缴纳土地转让款，泾河源镇政府向冶某甲交付了土地。在冶某甲耕种过程中，附带民事诉讼原告人者某某称该地归自己承包耕种，并在该块土地上种植农作物，二人就土地归属权问题发生争议，多次协商未果。2017年6月10日，者某某因冶某甲铲除了其在该块土地上种植的洋芋，双方发生争吵。后者某某回到家中，与妻子冶某�分别从家中拿着铁锹、锄头到争议的地里和冶某甲发生争吵继而厮打。冶某甲用铁锹将者某某左胳膊打伤，造成其左尺骨中段骨折。者某某从上衣内掏匕首时，被冶某甲发现，冶某甲将匕首夺下，并朝者某某左股部位戳了一刀。冶某某在场辱骂冶某甲时被冶某甲从嘴部踢了一脚，造成其左侧鼻骨骨折，经鉴定，者某某之损伤构成轻伤二级一处，轻微伤一处，冶某某之损伤属轻微伤。2017年9月4日，被告人冶某甲到泾源县公安局投案自首。
另查明，案发后，附带民事诉讼原告人者某某在平凉市人民医院住院治疗38天，花医疗费52359.3元。附带�事诉讼原告人冶某某在平凉市人民医院住院治疗17天，花医疗费6890.31元。被告人冶某甲为者某某、冶某甲垫付医疗费31181.36元。
上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人的委托代理人、被告人及其辩护人提交法庭，并经当庭举证、质证的户籍证明、违法犯罪记录查询、受案登记表、立案决定书、抓获经过、平凉市人民医院入院单、入院记录、住院病历、诊断报告单、医嘱单、出院证明书、扣押笔录、扣押清单、作案工具及照片、单刃匕首一把、铁锹一把、收据、冶家村村部扩建征地补偿费兑付花名册、关于泾源县泾河源镇冶家村冶�甲与者某某发生纠纷的情况说明、司法鉴定意见书、证人于某某、冶某乙等人的证言、者某某、冶某某的陈述、被告人冶某甲的供述与辩解、现场勘验笔录、照片、方位图，光盘、医疗费、鉴定费、交通费票据、拐杖销售清单等证据证实。
原审法院认为，被告人冶某甲与附带民事诉讼原告人者某某因地界权属问题发生打架，冶某甲致伤者某某、冶某某。经司法鉴定，者某某的伤情构成轻伤二级一处，轻微伤一处，冶某某的伤情构成轻微伤。公诉机关指控被告人冶某甲故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，予以支持。附带民事诉讼原告人者某某、冶某某要求被告人冶某甲赔偿其医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、鉴定费等经济损失的请求，符合法律规定，依法予以支持。由冶某甲在法律规定的标准和范围内予以赔偿，超出法律规定标准和范围的不予支持。附带民事诉讼原告人在案件发生的起因上有一定的过错，故对冶某甲可从轻处罚，亦可适当减轻其民事赔偿责任。案发后，冶某甲主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，自首成立，可从轻处罚。冶某甲在案发后积极垫付附带民事诉讼原告人部分医疗费，庭审后交来赔偿附带民事诉讼原告人的经济损失，可依法对被告人冶某甲从轻处罚。根据被告人冶某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节及社会危害性，符合缓刑适用条件，对其可依法适用缓刑。依法判决：一、被告人冶某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二�；二、由被告人冶某甲赔偿附带民事诉讼原告人者某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费、营养费、后续治疗费及拐杖费，共计108778.4元的70%，即76144.88元，被告人冶某甲已垫付30434.16元，剩余45710.72元，于判决生效后十日内一次性付清；三、由被告人冶某甲赔偿附带民事诉讼原告人冶某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费及鉴定费，共计13037.15元的70%，即9126元，被告人冶某甲已垫付747.2元，剩余8378.8元，于判决生效后十日内一次性付清；四、驳回附带民事诉讼原告人者某某、冶某某其它的诉讼请求；五、作案工具铁锹一把，匕首一把依法予以没收。
上诉人者某某、冶某某上诉请求与理由是，请求依法撤销原判，判令原审被告人赔偿上诉人者某某、冶某某各项费用共计129665元。1.原审法院认定事实错误；2.原审判令上诉人承担30%的责任错误；3.对上诉人及冶某某的伤情重新做法医鉴定；4.对上诉人交通费判决偏低。综上，请二审法院支持上诉人的上诉请求。
原审被告人冶某甲及其辩护人的辩称和意见是，一、本案为公诉案件，被答辩人无权对刑事部分提起上诉，公诉机关未提起抗诉，故对刑事部分不做答辩。二、就附带民事部分的意见是，1.原审判决认定事实正确；2.原审判决判令被答辩人承担30%的责任正确；3.原审判决处理正确。综上，请求依法驳回被答辩人的上诉请求，维持原判。
二审中，上诉人者某某、冶某某，原审被告人冶某甲及其辩护人，均未向法庭提交新的证据。
经二审审理查明，根据司法鉴定意见和上诉人者�某的陈述，原审被告人冶某甲致上诉人者某某左大腿伤两处，二审予以纠正。其余查明的事实与一审法院查明的事实一致，二审予以确认。有一审法院举证、质证，二审审查的下列证据予以证实：
1.户籍证明及照片、违法犯罪记录证明，证明原审被告人冶某甲的基本信息和无违法犯罪记录。上诉人者某某、冶某某基本信息的事实。
2.泾源县公安局受案登记表、立案决定书，证明本案由上诉人者某某于2017年6月10日12时4分报案至泾源县泾河源派出所，泾源县公安局根据上诉人伤情鉴定结论，于2017年8月24日决定对该案以故意伤害罪立案侦查的事实。
3.泾源县公安局出具的抓获经过，证明2017年9月4日，原审被告人冶某甲向泾源县刑侦大队投案自首的事实。
4.平凉市人民医院入院单、入院记录、住院病历、诊断报告单、医嘱单、出院证明书，证明上诉人者某某的伤情经诊断为：大腿开放性伤口、左尺骨中段骨折，上诉人冶某某的伤情经诊断为：左侧鼻骨骨折，二人住院治疗的事实。
5.单刃匕首、铁锹，证明随案移送的单刃匕首一把、铁锹一把，经原审被告人冶某甲当庭辨认物证照片，系戳伤上诉人者某某所用的单刃匕首、殴打者某某时所用的铁锹的事实。
6.泾源县公安局扣押笔录、扣押清单及物证指认照片，证明2017年9月4日，在见证人的见证下，公安机关依法扣押原审被告人冶某甲戳伤上诉人者某某所用的单刃匕首、殴打者某某时所用的铁锹。原审被告人冶某甲对物证进行指认，侦查人员对指认物证进行拍照固定的事实。
7.泾源县公安局刑侦大队出具的现场勘验笔录、照片、方位图，证明2017年11月2日，侦查人员对案发现场的方位、地理位置、现场概貌等情�进行勘验，并拍照固定的事实。
8.固原正源司法鉴定所出具的司法鉴定意见书两份，证明上诉人者某某的损伤为轻伤二级一处、轻微伤一处，上诉人冶某某的损伤为轻微伤的事实。
9.证人于某某证言，证明2017年6月10日13时许，其在冶家村医务室坐着，见冶某某和者某某在路上骂骂咧咧往村部旁边的地里走，到冶某甲跟前，两人吵骂起来。者某某拿铁锹朝冶某甲屁股上打了一下，冶某甲将者某某手中的铁锹夺去，用铁锹乱伦着打者某某，其赶紧叫旁边的人将铁锹夺走。随后他们二人又扭打在一起，冶某甲的儿子冶某丙过去拉架，被者某某从腿部踏了一脚，冶某丙将者某某打了几拳后被人拉开。者某某抱着冶某甲的腿不放，并掏出一把刀子，冶某甲将者某某手中的刀子夺去后在者某某腿部戳了一刀。期间冶某某站在旁边骂冶某甲家人，冶某丁在冶某某脸上打了两拳，冶某甲在冶某某嘴部打了一拳的事实。
10.证人冶某乙证言，证明2017年6月10日12�许，其闲转时看见冶某甲把村部旁边地里的洋芋用廉割了。者某某见洋芋被割遂于冶某甲发生争吵，随后者某某回家拿着铁锹、镐，冶某某拿着铁耙子来到地里和冶某甲发生吵架，者某某和冶某甲扭打在一起，冶某甲用拳在者某某的头部及身上打了几拳，冶某甲儿子也用拳头在者某某身上打，将者某某打倒在地。期间冶某某在旁边用脏话骂冶某甲，冶某丁阻止，冶某某不听，冶某丁就从冶某某嘴部打了一巴掌，冶某甲从冶某某嘴部踢了一脚。者某某在地上坐着从上衣口袋里面掏出一把刀子，冶某甲看见后冲到者某某跟前将刀子从者某某手中夺去，从者某某的左腿部位戳了一刀，冶某丁从冶某甲手中将刀子夺走。其看见事情闹大，就报了警的事实。
11.证人冶某丙的证言，证明2017年6月10日，其坐车到冶家村村部，看见者某某拿着一把铁锹，者某某妻子冶某某拿着一把耙子和一把锄头骂着向其父亲冶某甲走去，者某某和冶某甲撕扯在一起，其就上前拉架，者某某被其父亲冶某甲打倒在地，随后他们二人被人拉开。拉开后不知道旁边谁说者某某在掏刀子，其就看见者某某从怀里将刀子掏出来一半，其父亲冶某甲压着者某某的手将刀子夺走，者某某过来撕扯其父亲冶某甲，其父亲冶某甲就用刀子在者某某的腿部戳了一下，然后被人拉开。期间冶某某一直在旁边不停的乱骂其父亲，其四爸冶某丁就从冶某某的嘴上打了一拳的事实。
12.证人冶某丁证言，证明内容与证人冶某丙证言内容基本一致。
13.证人冶某戊证言，证明打架当天其骑电动车路过村部时，看见冶某甲和者某某撕扯在一起，冶某甲、冶某丁、冶某丙用拳头在者某某身上乱打，其就过去拉他们。拉开后，冶某某骂冶某甲家人，冶某丁去打冶某某，其又过去拉冶某某，看见冶某某满脸是血，其将冶某某拉开后，看见冶某甲用铁锹乱伦着打者某某，之后冶�甲手中拿的铁锹不知被谁夺了去。其将冶某甲往回拉，冶某甲不回去，又和者某某扭打在一起，扭打过程中其看见冶某甲从者某某上衣里面夺出来一把刀子，用刀子从者某某大腿部位戳了一刀，随后者某某躺倒在地，刀子被人拿走。之后有人报警并拨打急救电话，派出所和急救人员到达现场的事实。
14．上诉人者某某的陈述，证明2017年6月10日12时许，其回家途中看见村部旁边地里自己种的洋芋被压坏了，其就回家拿着锄头和铁锹去地里准备将地修平整。在地里其遇到冶某甲，便和冶某甲撕扯在一起。冶某丁用拳头从其头部左侧打了一拳�冶某甲从其头部右侧打了一拳。冶某丁从地上捡起铁锹在其左胳膊小臂处打了一铁锹，又用铁锹在其屁股、腿部对其进行殴打。打架时其妻子冶某某在旁边骂了冶某甲几句，冶某丁从其妻子脸部打了几拳，在冶某某肚子上踏了一脚，冶某甲在其妻子冶某某嘴部踏了一脚。被告人冶某甲将其摔倒在地，用刀子在其左大腿处戳了两刀子的事实。
15.上诉人冶某某的陈述，证明2017年6月10日13时许，其婆婆说其丈夫者某某和冶某甲发生打架，就跑到现场看见冶某甲和者某某互相抓着胳膊，冶某丁拿着铁锹往者某某身上打，冶某丙对其丈夫拳打脚踢。其就骂他们三人，冶某丁朝其胸部打了一拳，在其右大腿前部踢了一脚，在其面部踢了两脚，头顶踏了两脚，冶某甲从其嘴部踢了一脚，之后就有人报警的事实。
16.原审被告人冶某甲的供述与辩解，证明2017年6月10日1时许，其把冶家村村部旁边地里者某某种的洋芋铲了，者某某和冶某某拿着一把铁锹、一把耙子、一把撅头到地里来与其发生吵骂，继而同者某某发生扭打，从者某某手中夺过铁锹，在者某某屁股打了一下，者某某用胳膊去挡，之后铁锹被冶某乙夺走。其看见者某某坐在地上从衣服里面掏出一把刀子，其就夺刀子，者某某抱着其的腿不放，其就从者某某腿部戳了一刀子。期间冶某某一直在现场辱骂其，冶某丁从冶某某嘴部打了一拳，冶某丙打了冶某某几拳，其从冶某某嘴部踢了一脚的事实。
17.泾源县泾河源镇人民政府出具的收据、泾河源镇-
冶家村村部扩建征地补偿费兑付花名册、泾源县泾河源镇人民政府出具的情况说明，证明泾源县泾河源镇人民政府将者某某名下0.85亩涉纠纷土地依法征用，并补偿给其土地补偿费及苗木移植费43520元。泾河源镇政府将所征用剩余土地使用权转让给冶某甲的事实。
18.光盘一张，证明原审被告人冶某甲指认现场和泾源县公安局讯问被告人过程合法，无非法取证的情况的事实。
19.医疗费票据、泾源县公安局泾河源派出所出具的医疗费丢失证明、鉴定费票据，证明上诉人者某某和冶某某住院治疗支出的医疗费用及鉴定伤情所支出的鉴定费用的事实。
20.交通费票据，证明上诉人者某某和冶某某治疗伤情所支出的交通费用的事实。
21.拐杖销售清单，证明上诉人者某某支出的拐杖费用的事实。
22.泾源县人民医院门诊收费票据，证明案发后原审被告人冶某甲为上诉人者某某、冶某某垫付1181.36元医疗费的事实。
上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认。
关于上诉人提出的附带民事上诉理由，法庭结合查明的案件事实及对全案证据的审查，评判如下：
关于上诉人提出原审认定事实错误的理由，经查，从原公诉机关的指控、上诉人在一审时的诉称、司法鉴定及医院诊断均不能证明原审被告人冶某甲对上诉人者某某戳了三刀的事实。因此，该上诉理由不能成立。上诉人提出是冶某甲、冶某丁、冶某己三人殴打了两上诉人的理由，经查，从原公诉机关的指控及上诉人一审时的诉称，都证实是原审被告人冶某甲致伤了两上诉人，虽案中有关证据反映出冶某丁、冶某己有殴打两上诉人的行为，但上诉人一审时未对该二人提出附带民事诉讼，视为其对诉讼权利的放弃。故该上诉理由亦不能成立。
关于上诉人提出原审判令上诉人承担30%的责任错误的理由，经查，本案双方因土地权属发生纠纷，上诉人不寻求正当合法途径解决争议，却携带铁锹、匕首到争议地里与原审被告人冶某甲发生打架，上诉人在案件起因上且携带利刃，存在明显过错，一审法院综合全案，充分考虑各种因素，作出的民事责任赔偿划分合法合情，并无不妥，因此，该上诉理由不能成立。
关于上诉人提出对其伤情重新鉴定的理由，经查，对两上诉人的伤情，伤情鉴定结论初次作出后及一审审理时，两上诉人并未提出异议和申请重新鉴定。二审中，上诉人提出重新鉴定申请，但没有理由说明司法鉴定结论存在不当，其重新鉴定申请不符合法律规定，故该上诉理由不能成立，不予采纳。
关于上诉人提出交通费判决偏低的理由，经查，一审时，上诉人虽提供了交通费票据，但票据内容与上诉人疗伤的地点、次数、时间不符，一审法院考虑到上诉人疗伤的客观事实和疗伤实际情况，酌情确定交通费1000元，并无不妥。二审中，上诉人也没有提供相应确实的证据，故该上诉理由亦不予采纳。
本院认为，原审被告人冶某甲故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。原审宣判后，冶某甲未提出上诉，公诉机关亦未提起抗诉。根据法律规定，本案刑事部分已发生法律效力。上诉人者某某、冶某某关于本案刑事部分的上诉意见，本院不予审理。
因原审被告人冶某甲的犯罪行为造成上诉人者某某、冶某某的经济损失依法应予赔偿。原审根据案件事实和双方的过错大小，作出的责任划分，并无不当。上诉人者某某、冶某某提出的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。辩护人提出驳回上诉、维持原判的辩护意见成立，予以采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项及最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长赵军万
审判员王继红
代理审判员陈继国
二〇一八年一月二十九日
书记员曹维强
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第（一）项第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百一十三条刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及法定代理人上诉的，第二审人民法院应当对全案进行审查。经审查，第一审判决的刑事部分并无不当的，第二审人民法院只需就附带民�部分作出处理；第一审判决的附带民事部分事实清楚，适用法律正确的，应当以刑事附带民事裁定维持原判，驳回上诉。