河南省项城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）项少刑初字第00086号
公诉机关项城市人民检察院。
被告人卫朝阳，男，1976年出生，汉族，初中文化，户籍所在地项城市孙店镇，现住河南省项城市孙店镇，无业。因涉嫌故意伤害罪于2014年3月6日被项城市公安局刑事拘留，于2014年3月18日被项城市公安局执行逮捕。现押于项城市看守所。
辩护人何俐，河南鲲之鹏律师事务所律师。
辩护人张红，河南旅途律师事务所律师。
项城市人民检察院以项检公诉刑诉（2014）147号起诉书指控被告人卫朝阳犯故意伤害罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人向本院提起了附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。项城市人民检察院指派检察员韩立锋、朱培连出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人董世美及其诉讼代理人时玉川，被告人卫朝阳及其辩护人何俐、张红，证人位新法、位得松、位中华、位华伟等到庭参加诉讼。在诉讼过程中附带民事部分双方已经调解并履行完毕。现已审理终结。
项城市人民检察院指控，2014年2月9日16时，被告人卫朝阳在孙店镇师庄行政村位庄自然村和其邻居董世美家因宅基地纠纷发生争吵，在争吵的过程中，卫朝阳伙同其弟弟位海洋、位国法、位新法与董世美、位五妮、郑五松等人发生冲突，后双方引起厮打。在厮打中，卫朝阳拧住董世美的胳膊，并将其按倒在地上，致使董世美的胳膊骨折。经鉴定董世美左上肢损伤为重伤二级。提供有被告人的供述与辩解，被害人董世美陈述，证人郑五松、位海洋、位五妮等人的证言，出警经过、诊断证明、现场勘查记录，辨认笔录，鉴定意见等证据，认为被告人之行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款应当以故意伤害罪追究其刑事责任。请求依法判处。
被告人辩称打架是双方的，打架时对方人多。
辩护人的辩护意见，被告人的行为构成过失致人重伤罪，建议在三年以下量刑并适用缓刑。
经审理查明，被告人卫朝阳家和被害人董世美家在孙店镇师庄行政村位庄自然村是左右邻居。2014年2月9日下午，因董世美家盖房子挪砖头两家发生争吵，并引起厮打，在厮打过程中，被害人董世美去拉卫朝阳，卫朝阳抓住被害人董世美的胳膊，将被害人董世美打倒，致董世美左胳膊受伤。后经法医鉴定董世美左上肢损伤为重伤二级。
上述事实有控辩双方提供的下列证据证实，
1、被害人董世美陈述：我家和卫朝阳家是隔壁邻居，卫朝阳家在西边，我家在东边，2月9日那天，我家扒墙头准备盖房子，卫朝阳家的砖头堆在我家的墙头边，我女儿位五妮和女婿郑五松就去挪砖头，我在厨房里烧水，听到外面位五妮和卫朝阳吵了起来，我就从厨房里出来了，我一出来看到卫朝阳正在打郑五松，当时卫朝阳用胳膊围住郑五松的脖子，我就上前掰卫朝阳的手，卫朝阳就抓住我的胳膊，反背着拧我的胳膊，往前一推，把我推歪在地上，我说我的胳膊断了，卫朝阳说你个丈家妮子，你装叫你装，说完用脚跺我，跺了后，我就晕倒了，后面的事情就不知道了。就卫朝阳自己打的我，我的胳膊骨折是卫朝阳反背着我的胳膊时拧骨折的，卫朝阳打我的时候，位海洋、位国法、位新法去打郑五松。
2、证人郑五松证：2014年2月9日上午我去帮助岳母董世美家扒墙头，下午扒西边的墙头，邻居是卫朝阳家，西墙头堆了许多砖头，上午位五妮和我母亲就去和卫朝阳家说，让他挪了，下午我扒墙头，不同意了，位五妮和朝阳吵了起来，吵着吵着卫朝阳打了位五妮一拳，我过去，卫朝阳以为我是打架的，就开始打我，我就还手，我俩撕扯着，卫朝阳的母亲拽住我的衣服，这时候有三个人到了卫朝阳家，有一个人拿一个小板凳砸住我的头了，我听见卫朝阳喊：打，打，打死了是我的事.还是那个人拿砖头砸住我的头，砸住后我妻子过去搂住我的头，这时候，我看到我岳父岳母过了西院，卫朝阳拉住我岳母的胳膊，用脚踢我岳母的身子，把我岳母打歪了，歪倒的时候还正拽住我岳母的胳膊，我岳母说：我的胳膊断了，我岳母说好几声卫朝阳丢了，这时候，派出所到了，我们就去医院了。
3、证人位海洋证：2014年2月9日下午，我侄女位雨洁到路上找我，我侄女说有人打她爸了。我一听就去了我哥哥家门口，我看到位五妮、位丽、位菊正搂住我哥哥卫朝阳，郑五松在旁边打，我一过去，郑五松就用拳头打我，我就和他对打，位菊就打电话找人，我们一家人和位五妮一家人，就在一起推推松松，撕撕扯扯，一会儿，从南边来了一群人，有二十多个，开着车，一下车，我看见位五妮的母亲也上前，就去拉卫朝阳，位五妮的几个姐夫陆陆续续都来了，都上前打我，还打卫朝阳，我看事情不对，就打110报警，110到了后，郑营的以郑建设为首的人就上前打我，一直把我打倒，派出所民警也在场，拍的也有照片。
4、证人位五妮证：2014年2月9日下午，我家扒西边的墙头，准备盖房子，我家和卫朝阳家中间有一米的距离，卫朝阳垒的有墙头，我就过去扒那一段墙头，卫朝阳的母亲过去了，卫朝阳的母亲说我家的砖头碍你家的事吗，我说给你家扒扒，以后再给你们添进去。卫朝阳过来了，卫朝阳说：位五妮，你的房子要是盖成了我的卫字倒着写。我说因为啥盖不成。卫朝阳说你个丈家妮子，把砖头给我搁那儿。说完就打我一拳，跺了我一脚，郑五松说你打女人干啥。卫朝阳说来。然后从东边过来几个人，有位海洋、位新法、位国法上去就打郑五松，我母亲从屋里出来了，就去拉卫朝阳，卫朝阳拧住我母亲的胳膊，把我母亲拧歪在地上，我母亲说我的胳膊断了……
5、证人位小菊证：……卫朝阳朝位五妮脸上打一拳，跺了一脚，我爱人郑五松说你打女的为啥，有啥事慢慢说。卫朝阳说你出来打死你，卫朝阳过去用拳头打了我丈夫几下，叫他弟弟位海洋、堂兄弟位国法、位新法来帮忙，位新法拿板凳砸我丈夫的头，又一板凳打在太阳穴上，后位国法、位新法、位海洋用砖头砸郑五松，这时我母亲出来，护五松，卫朝阳拉住我母亲的胳膊，具体哪个胳膊我也记不住，一拽把我母亲的胳膊弄断了，当时就倒在地上，卫朝阳又朝我母亲身上、头上跺了几脚，具体几脚我没有在意，后来派出所的人过来才结束。
6、证人刘秀梅证：我家和位五妮家是东西邻居，以前我家盖房时，生过气，2014年2月9日下午，位五妮扒墙头，把我家的砖头扔到一边，我就说我家盖房子的时候就没有留飞砖，现在你家垒个墙头就留飞砖。这时候我儿子卫朝阳过去了，郑五松和位五妮就拿个砖头砸我儿子，我就拉住郑五松，郑五松把我甩了几咕噜子，郑五松没有砸住我儿子，砸住人没有砸住人，我没有看到，位五妮、位菊、位丽、位五妮的母亲就拉住我儿子，我站起来，就拉郑五松，郑五松又把我甩歪在地上，我就站起不来了，我昏昏沉沉的就不知道咋回事了。位五妮的母亲是如何受伤的，我不知道.我和董世美没有发生殴打和拉扯。
7、证人张新爱证：2014年2月9日下午，我从卫朝阳和位五妮家门口的路上过，看见卫朝阳的门面房前面围了许多人，我过去看看，我一看，位五妮的母亲在地上躺着，位五妮、位菊、位丽、郑五松，正在和卫朝阳、位海洋、卫朝阳的母亲正厮打在一起，我就上前拉，把他们都拉开了，拉开后，派出所的民警就到了一会儿来了一群小郑营的人，这一群人就去打卫朝阳和位海洋，把位海洋打歪了，派出所的民警立即劝阻，把双方都劝开了，后来双方都去了医院。后来拉位五妮的母亲上车去医院时，位五妮的母亲说她胳膊疼。
8、证人张环荣证：2014年2月9日下午，我在家里哄我孙子，听到位五妮家和卫朝阳家在吵架，我就往东边看看，一看，卫朝阳家有两个人，有卫朝阳和他母亲，位五妮家有位五妮和郑营的一个人，她们四个人在吵，吵着吵着，位五妮的母亲出来了，位菊和位丽也都出来了，卫朝阳的弟弟位海洋也出来了，卫朝阳的母亲搂住郑营的那个人的腿，卫朝阳打了位五妮一巴掌，位五妮的母亲出去后，就去和卫朝阳撕扯，卫朝阳抓住位五妮母亲的胳膊，把位五妮的母亲拧歪倒在地上，拧歪之后，又用脚跺，又拿起一个小板凳，砸住郑营的那个人的头了。砸了之后，就乱打起来，卫朝阳的一个爷爷的弟兄们，一个叫位新法、一个叫位国法，他们两个也上前打，我听到位五妮的母亲在地上说我的胳膊断了，卫朝阳骂道打死你个丈家妮子。这时候派出所的民警去了，双方就不打了，都在地上躺着，派出所的民警来了之后，把双方都劝开，都去了医院。
9、证人郑学礼证：我和位五妮家没有亲戚。那天，位五妮家人请我们给她家盖房子，我去看看位五妮家的情况，看看砖头放哪了，我去了之后，位五妮和一个男的扒西边的墙头，扒墙头的时候，和西边的邻居吵了起来，西边的邻居是一个老婆和一个三四十岁的男子，一开始互相吵，吵了没几句，位五妮的母亲和姐姐也出来了，在西边的那一家门面房前面打了起来，双方刚开始打，从东边来了三四个男的，也参与打架，这三个男的是帮助西边那一家的，当时人非常多，打架的时候，我看到那个三四十岁的男子，拧住位五妮的母亲的胳膊，把位五妮的母亲按倒在地上，当时人非常多，也非常乱，还有人拿板凳砸，砸住了和位五妮一起扒墙头的那个人的头，后来派出所的民警就到了。
10、证人位雨洁证：2014年2月9日，我爸爸卫朝阳和别人打架时，我去喊的位海洋，还有两个人，那两个人我不认识。我没有看到我爸爸和那个老婆打架，我看到我奶奶和那个老婆互相拽着头发。
11、证人郑现辉证：……卫朝阳说完就上前打位五妮，朝位五妮身上打了一拳，踢了一脚，郑五松说有啥事不能商量吗，卫朝阳就又过去打郑五松，这个时候卫朝阳说都过来，卫朝阳喊了之后，位国法、位新法、位海洋从北边都过来了，卫朝阳说成打了，打死算我的。我母亲看见卫朝阳打郑五松，就过去拉卫朝阳，拉卫朝阳的时候，卫朝阳抓住我母亲的胳膊往后一拧，我母亲就歪倒在地上，我母亲哭着说我的胳膊断了，卫朝阳又踢了几脚……
12、证人郑学言证：2014年2月9日下午，我到孙店镇位五妮家去帮位五妮盖房子，我和郑学礼一块去的，吃过午饭，位五妮去清理院子的西墙墙角，我和郑学礼在察看房屋怎样设计，位五妮家西侧的那一家邻居出来一个老婆，有七十多岁，就和位五妮吵，不让位五妮清理砖头，吵了几句，有一个三十多岁的男子也到了，那个男子是这个老婆的儿子，也是位五妮西边的邻居，那个三十多岁的男子到了后，也和位五妮吵，位五妮的母亲、姐姐听到吵声也都出来和那个三十多岁的男子吵，在那个三十多岁的男子的家门口的路上，吵着吵着打了起来，这时候又来了三个年轻一点的男人，这三个男人我不认识，听说话的意思是那个三十多岁的男子的弟弟，这三个男子到了之后，位五妮的几个姐姐就和后来的三个男子厮打，位五妮的母亲就和那个三十多岁的男子厮打，那个三十多岁的男子抓住位五妮母亲的胳膊，把位五妮的母亲按倒在地上，位五妮的母亲就在地上躺着，喊着说我的胳膊被打断了，两家的人撕扯了一会，就不打了。那个三十多岁的男子又拿起板凳砸住了位五妮的一个亲戚的头，不打之后，双方就一直的骂，一直的吵，最后派出所的民警去了，双方就去医院，我就回家了。我是位五妮的婆家叔叔。
13、证人高海证明董世美是他接诊的，第一人民医院DR检查报告单的意思是这个骨折经过手术之后，手术效果良好，这个骨折手术后复查与第一次相比是陈旧性的。
14、证人位中华、位华伟、位新法、位得松均当庭证那天下午在新德家打牌，卫朝阳的女儿去说有人打她爸了，然后过去，看到卫朝阳和郑五松正打，有几个女的拉卫朝阳，董世美在卫朝阳后，均没看到董世美怎么倒的，位海洋也参与打架了。
15、户籍证明被告人卫朝阳的基本情况。
16、出警经过证明派出所民警接到报警到达案发现场后接处警的情况。
17、项城市第一人民医院诊断证明书证明位海洋、董世美的伤情诊断情况。
项城市孙店镇卫生院住院病例证实位守明的病情诊断情况。
伤情照片证实对郑五松、董世美、刘秀梅、位小菊伤情拍照的情况。
项城市第一人民医院住院病例及诊断报告单、DR检查报告单及项城市中医院拍片及诊断报告证实董世美的伤情诊断及住院记录的情况。
18、辨认笔录证实郑学礼辨认致伤董世美的人是卫朝阳的情况。
19、项城市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书鉴定：被鉴定人董世美左肱骨下段粉碎性骨折构成轻伤一级。
项城市公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书补充鉴定：被鉴定人董世美左上肢损伤已构成重伤。
周口市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书重新鉴定：被鉴定人董世美左上肢损伤是客观存在，目前评定为重伤二级。
20、现场勘验检查记录及现场照片证明现场情况。控辩双方的提供的张环荣所处位置示意图证明张环荣家到现场距离的情况。
21，被告人卫朝阳当庭供述：2月9日下午2点，我看到我家的院墙扒掉了，我母亲和位五妮讲理，我过去了，她们人多，拉着我打，位五妮的丈夫也打我，我女儿看见了就去喊邻居，在这个过程董世美倒地了，只有我和董世美肢体接触了，在和郑五松打时，董世美搂住我的腰，是我用力过猛把她带歪了。后又供述：我抓住她的手了，把她甩歪了。
22、项城市公安局孙店派出所证明经查询卫朝阳在辖区内无违法犯罪记录的情况。
以上证据已经当庭举证质证，能够认定上述事实。庭后被告人赔偿了被害人，被害人谅解了被告人，且项城市司法局调查评估意见书评估认为被告人卫朝阳具备适合社区矫正条件。
本院认为，被告人卫朝阳故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人辩称被告人的行为构成过失致人重伤的理由不足，不予采纳。被告人当庭认罪，庭后悔罪，并与被害人打成了调解协议，取得了被害人的谅解，可以酌情从宽处罚，判处缓刑对社区没有重大影响，符合缓刑的条件，予以适用缓刑。故依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第七十二条第一、二款，第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人卫朝阳犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、未经被害人同意，禁止被告人卫朝阳在缓刑考验期限内接触被害人及其近亲属。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 张东华
审判员 马艳苓
审判员 马 猛
二〇一四年十二月二日
书记员 常 琳