内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）昆刑初字第405号
公诉机关包头市昆都仑区人民检察院。
被告人王某某，绰号：“大宝贝”，男，1996年1月8日出生于河北省张家口市，汉族，中专文化，无职业，租住包头市昆都仑区；因本案于2015年8月29日被拘留，同年9月8日被取保候审。
辩护人唐玉芳，内蒙古万生律师事务所律师。
辩护人林冬冬，内蒙古万生律师事务所律师。
包头市昆都仑区人民检察院以昆检诉刑诉（2015）385号起诉书指控被告人王某某犯盗窃罪，于2015年10月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市昆都仑区人民检察院指派检察员刘琰伟出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人唐玉芳、林冬冬到庭参加诉讼。现已审理终结。
包头市昆都仑区人民检察院指控，2015年5月，被告人王某某同王婷某（另案处理）共同商量骗张某某的摩托车。5月9日17时许，被告人王某某同王婷某在昆区82号街坊遇见被害人张某某，王婷某向张某某提出借用摩托车去找个朋友，张某某同意将自己的黑色JOG燃油摩托车交给王婷某开走，然后张某某同王某某留在原地等待。过了一会儿，王婷某打电话告知王某某车已经被其藏匿，王某某向张某某谎称车辆被交警扣了。后王婷某回到现场也声称车辆被交警扣押。王某某和王婷某提出要和张某某交换手机使用，张某某将自己的白色苹果4S手机交给王某某，王某某将自己的诺基亚手机交给张某某，当时约定王某某使用两天后归还，但王某某始终未将手机归还张某某，王婷某也未将摩托车归还张某某。经鉴定，苹果4S手机价值800元，黑色JOG燃油摩托车价值2300元。
2015年5月28日下午，被告人王某某同王婷某共同预谋骗被害人蒋某某的手机。当日19时30分许，被告人王某某伙同王婷某（别名王泽宇）与蒋某某在昆区乌兰道孙记包子馆门前见面，见面后，王婷某谎称借用蒋某某的手机打电话，蒋某某把自己苹果6PLUS手机给了王婷某，随后王婷某趁蒋某某不备打车逃离现场，王某某与蒋某某在原地等了一会儿后，也借故离开。过了两天，王某某同王婷某将手机卖掉，所得赃款3800元均被挥霍。经鉴定，苹果6PLUS手机价值6174元。
为证实所指控的事实，公诉机关向法庭提交了报案材料及被害人陈述、常住人口基本信息、抓捕经过、证人证言、价格认证书、扣押及发还物品清单、收条及谅解书、户籍信息、被告人供述及询（讯）问视频资料等证据，认为其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院，依法惩处。
被告人王某某对公诉机关指控的罪名不持异议，对于指控其伙同王婷某盗窃蒋某某手机的犯罪事实没异议，提出其没有伙同王婷某盗窃张某某的摩托车。其辩护人唐玉芳的辩护意见是，1、公诉人指控被告人王某某的第一起事实不构成犯罪，在该起案件中，被告人王某某和王婷某分别与被害人设立了两种法律关系：关于指控被告人盗窃张某某摩托车的事实，首先，被告人王某某没有与王婷某共同窃取张某某摩托车的故意，王婷某和被告人王某某是偶遇张某某后，王婷某提出借用张某某摩托车去找朋友，案发时王某某对王婷某借用摩托车的主观想法并不清楚；其次，在客观上王某某也没有与王婷某共同窃取被害人张某某摩托车的行为，是王婷某将摩托车骑走后，王某某与张某某在原地等待，是王婷某遇到张某某临时起意并单独实施的，王某某没有参与；关于指控被告人盗窃张某某手机的事实，根据王婷某的证言，被告人王某某是和张某某交换手机使用，没有盗窃的故意，张某某陈述中也称被告人手机没电了，要借他手机用一天，可见被告人王某某在取得被害人张某某手机时没有违背张某某的意志而转移占有该财物，而且在双方互换手机后，也一直保持联系，直至案发手机也一直由王某某保管，最终返还给了被害人张某某。2、对于公诉人指控被告人王某某与王婷某共谋盗窃蒋某某手机的行为，没有异议。3、被告人王某某具有从轻、减轻或者免除处罚的情节：首先，被告人王某某先后实施三个性质不同的行为，造成的损失数额不能叠加计算，实际的损失数额应当是6174元；其次，案发后，被告人王某某悔罪态度较好，到案后如实供述犯罪事实；再次，被告人王某某积极赔偿被害人蒋某某损失，取得被害人蒋某某的谅解；最后，被告人王某某系初犯，无前科，一贯表现良好。
经审理查明，2015年5月28日下午，被告人王某某同王婷某（另案处理）共同预谋骗取被害人蒋某某的手机。当日19时30分许，二人将蒋某某约至本市昆都仑区金三角楼下，王婷某向蒋某某谎称借用蒋某某的手机打电话，在取得手机后，趁蒋某某不备打车逃离现场，被告人王某某佯装与蒋某某在原地等待，后借故离开。后被告人王某某伙同王婷某将手机卖掉，所得赃款3800元均被其二人挥霍。经鉴定，被害人蒋某某的苹果6PLUS手机价值为6174元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、被害人蒋某某报案材料及陈述，证实2015年5月28日晚19时30分左右，在本市昆都仑区乌兰道孙记包子店碰到其初中认识的朋友王婷某，王婷某是和一个叫“大宝贝”的男的一起过来的，王婷某称要使用其手机打电话，其遂将手机交给王婷某，王婷某便将其拿走，后无法联系。其手机是太空灰6PLUS苹果手机64G,手机串号是359241060737480。
2、书证常住人口基本信息，证实被告人王某某的刑事责任年龄；
3、书证抓捕经过，证实2015年8月28日16时许，包头市公安局昆区分局刑事侦察大队第九责任区中队干警在包头市昆都仑区钢铁大街今城网络俱乐部将被告人王某某抓获；
4、王婷某供述，证实其与被告人王某某没有钱花，就商量将蒋某某的手机骗走。2015年5月28日18时许，其将被害人蒋某某约至金三角楼下，伙同被告人王某某将被害人蒋某某银灰色的苹果6plus手机盗走，出售后得3800元，其和王某某去北京花掉了。
5、包头市昆都仑区价格认证中心昆价鉴公字（2015）第73号价格认证书，证实被告人王某某伙同王婷某盗窃的被害人蒋某某手机价值为6174元；
6、谅解书及收条，证实被告人王某某退赔蒋某某3000元，并取得蒋某某的谅解；
7、被告人供述及询（讯）问视频资料与上述证据相互印证。
本院认为，包头市昆都仑区人民检察院指控被告人王某某犯盗窃罪的罪名成立。被告人王某某以非法占有为目的，伙同王婷某，窃取被害人蒋某某手机，数额较大，其行为已构成盗窃罪。为此，对公诉机关指控被告人王某某盗窃被害人蒋某某手机的犯罪事实和适用法律方面的意见及理由，予以采纳。公诉机关关于被告人王某某伙同王婷某盗窃张某某手机及摩托车的指控，证据不足，不予认定。对于被告人王某某及其辩护人提出的辩护意见，与庭审查明的事实一致，予以采纳。被告人王某某认罪态度较好，且能够赔偿被害人蒋某某的部分损失，取得被害人蒋某某的谅解，可酌情从轻处罚。故根据被告人的犯罪事实、情节、危害后果以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币3000元（未缴纳）。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金自判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向包头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 樊丽琴
人民陪审员 甘明星
人民陪审员 李淑红
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 郝 春
附：本判决适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
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