浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙07民终4740号
上诉人（原审原告、反诉被告）：何珍，女，1989年3月2日出生，汉族，户籍地浙江省永嘉县，现住浙江省金华市婺城区。
委托诉讼代理人：周泽宇，浙江思大律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴康康，浙江思大律师事务所实习律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：钱兴家，女，1982年12月28日出生，汉族，住浙江省金华市金东区。
委托诉讼代理人：金泽，浙江凯大律师事务所律师。
上诉人何珍、上诉人钱兴家因合同纠纷一案，不服浙江省金华市婺城区人民法院（2016）浙0702民初06382号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2016年10月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
何珍上诉请求:1、请求撤销（2016）浙0702民初06382号民事判决第一项，依法改判钱兴家承担违约责任返还转让金30万元或发回重审；2、本案一、二审诉讼费用由钱兴家承担。事实与理由：一审判决认定2015年9月份，钱艳华得到金华市金东区××村文化礼堂的设计、制作业务。因其不会做设计方案，钱艳华找到钱兴家要求设计合同并提供设计方案。而钱兴家在庭审时，陈述从未参与该项目的设计及制作，也未参与《广告施工合同》的起草、谈判、签字过程。一审认定与钱兴家的陈述及庭后调查内容截然不同。据了解，该合同均系钱兴家所书写。钱艳华尚在何珍公司工作且怀有二胎，连设计都不会，不可能独自承揽广告设计及制作业务。而该广告费由钱兴家母亲钱小鸟领取，明显是钱兴家承揽该业务，存在明显违约行为。一审认定钱艳华为避免二胎被计生部门过重罚款，经其要求塘雅镇塘一村将该项目的工程款124003元汇入钱小鸟账户，钱艳华分三次从钱小鸟处取回相应工程款。上述内容系钱艳华提交的书面证明内容，钱艳华未出庭作证，一审对该书面证明内容予以认定，不符合民事诉讼法的相关规定，程序违法。因此，一审认定事实错误，程序违法，应予撤销。
钱兴家辩称：一审认定钱艳华承接塘一村文化礼堂广告业务是正确的。关于钱兴家在一审开庭的陈述以及在事后递交的书面陈述，以书面陈述为准。就算塘一村的广告业务施工合同是钱兴家代签，也不能就此证明是钱兴家的业务，代签本身代表钱艳华，根据法律的规定，这是一种代理行为。不能只看是谁代写了合同，而应根据实际是由谁制作，由谁获得款项，这些问题钱兴家在一审时作出合理的解释。事实上，本来也是钱艳华的业务。不能仅以钱兴家代签就认定是钱兴家或其直系亲属的业务。2015年9月18日，钱艳华已离开中兴公司，在另外一家广告公司作主管，从设计开始都是会做的。况且不会做设计，不代表不能做业务。关于广告业务的款项，一审调查已经非常清楚，该笔款项是因钱艳华家庭原因及二胎罚款的问题，先汇入钱小鸟的账户，一审法院对这一事实认定是正确的。一审法院庭后的调查取证符合法律规定。钱兴家全面履行协议约定的义务，从未违约。钱兴家已转行作美容美瞳业务，其本人及直系亲属从未在任何地方从事广告业务，也未以其他人的名义从事广告业务。甚至之前的业务也介绍给何珍，如果自己还要从事广告业务，就不会转让公司并将客户介绍给何珍。转让协议书的第3条第5项是对第三方设置，根据合同相对性，该条款应当无效。而且该条款是竞业禁止条款，在订立合同时，未对钱兴家进行补偿，显失公平。根据合同法的规定，是可以撤销和变更的。转让协议书的第9条第1款对违约责任的约定也显失公平。钱兴家从未违约，一审判决认定的上述事实清楚，程序合法，应当驳回何珍的上诉请求。
钱兴家上诉请求：1、请求撤销（2016）浙0702民初06382号民事判决第二项，依法改判支持钱兴家一审的诉讼请求；2、由何珍承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：协议书第四条第5项对于转让金的支付作了明确约定，何珍均逾期支付，明显违约。协议书约定应将公司旧的公章、财务章、发票专用章当面销毁，而何珍至今未履行这一约定。变更后的营业执照复印件、营业执照变更通知书、税务变更通知书应该交给钱兴家，何珍也未履行该约定。协议还约定钱兴家2015年7月31日后带何珍熟悉业务，何珍应支付钱兴家每月5000元工资，钱兴家带何珍联系结算款项一直到2016年2月份，共七个月，何珍未支付工资。另外，协议约定公司公章及财务章由何珍另行刻制新章，旧章当面销毁，但何珍也未履行。综上，何珍系违约方，应承担违约责任并支付钱兴家工资35000元。
何珍辩称：一审法院判决第二项完全正确，何珍在广告合同履行过程中从未违约，钱兴家诉请何珍支付劳务费没有任何法律依据。合同第四条第4款约定了钱兴家于7月31日后带何珍熟悉业务情况，何珍支付钱兴家5000元/月工资的约定，该条款应结合合同第四条第5款及其他条款约定。2015年7月31日前，钱兴家应当配合何珍办理好公司转让所有手续，钱兴家以来公司上班形式带何珍熟悉业务。而钱兴家直至2016年1月28日才完成转让手续，进行过户变更登记，钱兴家也从未在公司上班。钱兴家要求何珍销毁公司公章等，完全违反合同法公平自愿和合理性原则。合同范本是由钱兴家提供，签约时钱兴家也从未明确告知何珍该条款，更何况该约定与合同第14条相违背。公司转让因从未变更公司名称，从行政管理上印章及其他材料重新刻制纯属浪费资源。公司转让印章作为公司物品应当由公司决定如何处理，与钱兴家无关。关于钱兴家要求交付营业执照复印件等不合理。变更后的营业执照等所有材料均属于公司所有，为了保护公司的利益，防止被他人恶意使用，公司有权拒绝。合同该约定明显无效。退一步说，就算该条款有效，何珍也没有违约行为。2016年3月，公司转让手续才办理，钱兴家也从未向何珍提出要求交付资料。综上，驳回钱兴家的上诉请求。
何珍向一审法院起诉请求：1、钱兴家承担违约责任并返还何珍转让金30万元；2、本案诉讼费用由钱兴家承担。钱兴家提起反诉请求：1、何珍支付钱兴家违约金3万元；2、何珍支付钱兴家劳务费3.5万元；3、何珍向钱兴家交付变更后的营业执照复印件、营业执照变更通知书、税务变更通知书；4、何珍在钱兴家当面销毁原公司的公章、财务章和发票专用章；5、本案反诉费用由何珍承担。
一审法院认定事实：2015年7月1日，何珍（乙方）与金华市中兴广告装潢有限公司的法定代表人钱兴家（甲方）签订《转让协议书》，约定：甲方将其经营的金华市中兴广告装潢有限公司以价款30万元转让给乙方，因本次转让所产生的费用和税费由乙方承担，乙方分三次支付转让金，协议签订之日支付10万元，2015年7月15日前支付10万元，2015年7月31日前支付10万元；甲方应积极配合乙方办理公司的营业执照、组织机构代码证、税务登记证等相关证照的变更登记，甲方在收到第一笔款后一个月内将上述证件及变更证件所需的资料交予乙方办理变更登记，乙方在变更后将营业执照变更通知书、税务变更通知书、变更后的营业执照复印件交给甲方；公司公章及财务用章由乙方另行刻制新章，待双方将所有变更手续办理完毕后，旧章当面销毁或交相关部门销毁；甲方应协助乙方交接好相关业务资料，带乙方熟悉各个业务单位，2015年7月31日后甲方带乙方熟悉业务情况，乙方支付甲方5000元/月工资；截止到2015年7月31日前甲方经营的所有单位制作生成的应收款项全部归甲方所有，乙方应协助甲方一同收款，截止到2015年7月31日前甲方应剩余十万元应收款（含未开发票及已开发票未收总和，限公家单位业务）归乙方所有，用于2015年7月31日前浙江金华高速交通警察支队支付给公司的预付款剩余款项的抵销；公司转让后员工由乙方安置，由此产生的所有问题甲方不负责（包括员工的社保）；甲方承诺在2015年7月31日前因其经营产生的所有债权债务均由甲方承担并清偿，甲方将公司转让乙方后，在五年内甲方及甲方直系亲属不得在当地从事广告制作工作。在违约责任内容方面，双方约定：如因乙方原因导致本协议无法履行或乙方不履行协议的约定，则乙方需支付给甲方违约金3万元，如因甲方原因导致本协议无法履行或甲方不履行协议的约定，甲方应无条件返还转让金；一方未按约定履行本协议的，守约方有权要求违约方支付违约金3万元，一方违约给另一方造成直接经济损失，且违约方支付违约金的数额不足以补偿对方经济损失时，违约方应偿付另一方所受损失的差额部分等内容。合同签订后，何珍先后于2015年7月4日、7月7日、7月21日支付钱兴家转让款5万元、5万元、20万元。后因公司业务繁忙，原定2015年7月31日前办好过户交接手续未能及时进行。2015年7月31日，钱兴家（甲方）与何珍（乙方）签订《公司转让附加三方协议》，约定在2015年7月31日前所产生的营业额仍归由甲方所有，延续到8月份的未完成工作由乙方接手，甲方应协助乙方将相关业务做好安排及结尾工作，7月份前产生的制作成本20000元乙方应在8月5日前支付甲方；截至2015年7月31日止，甲方还有未完成的应收款项归甲方所有，如需从公司开具发票，甲方应支付乙方8.5%的税费，乙方应在账款到账后2个工作日内将账款项交给甲方，如不需要开具发票，以收据形式的，乙方应无条件配合甲方完成收款工作，甲方不需支付任何费用给乙方；甲方在2015年7月份签订合同的源东乡党群示范带业务，营业额为418475.40元，此项业务由甲方自行承担制作，并承担材料成本，其中甲方需向乙方支付工程管理费30000元和承担乙方半个月工资9100元，此款项在工程制作完成后两个工作日内付清，工程后续维护及其余事项均由乙方自行解决，此项业务所涵盖的后续增加项仍归甲方所有，甲方付给乙方5%管理费；2015年7月31日前未进行的工商、税务、代扣水电费、银行账户等方面的过户工作，改成2015年8月份再进行，从2015年8月1日后乙方用公司名义所接洽的所有业务及人员责任均由乙方负责，在2015年7月31日前由甲方拥有公司所有权时所产生的任何问题由甲方负责等内容。该补充协议签订后，钱兴家曾多次陪同何珍前往相关业务单位进行业务交接，也曾到金东区××村帮助何珍核查催讨以前业务欠款，同时钱兴家也指派了公司的原员工钱艳华自8月1日起到何珍处工作，帮助其熟悉公司相关业务流程情况。2015年8月6日，在钱兴家协助下，何珍完成了金华市中兴广告装潢有限公司的注册资本变更手续，由原先的16万元变更为100万元。2015年9月中旬，钱艳华因怀二胎生理反应较大离开公司回家休息。在钱艳华工作期间，何珍先后共向钱艳华支付工资款8200元。2015年9月份，钱艳华得到金华市金东区××村文化礼堂的设计、制作业务。因其不会做设计方案，钱艳华即找到钱兴家要求其帮忙设计方案并起草合同文本，同时以承诺支付管理费方式挂靠于金华市婺城区锐意广告美术室。2015年9月28日，钱艳华将钱兴家制作的2份《广告施工合同》交由金华市金东区××村签字盖章。合同签订后，钱艳华即组织人员对该村文化礼堂进行了形象设计、制作和施工。期间，也承接了该村宣传栏等其他一些业务。项目完工后，钱艳华为避免因怀二胎被计生部门过重罚款，经其要求，塘雅镇塘一村于2016年1月8日将该项目的工程款124003元汇入钱兴家母亲钱小鸟的账户。事后，钱艳华分三次从钱小鸟处取回相关工程款。另查明，金华市中兴广告装潢有限公司于2016年1月28日完成了法定代表人、组织机构、投资人的工商变更登记手续，并于2016年3月2日经中国人民银行金华市中心支行核准办理了开户许可证（核准号为J3380002592802，编号为3310-01744616）。
一审法院认为，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十条、第一百三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回何珍对钱兴家的全部诉讼请求；二、驳回钱兴家对何珍的全部反诉诉讼请求。一审案件受理费5800元，依法减半收取2900元，由何珍负担（已预交）；反诉受理费1426元，依法减半收取713元，由钱兴家负担（已预交）。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理查明，原判认定事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，因钱兴家经营的金华市中兴广告装潢有限公司转让给何珍，双方签订了转让合同。现因何珍怀疑钱兴家还在从事广告业务而起诉钱兴家违约，但何珍提供的证据尚不足以证实钱兴家转让广告公司后仍在经营广告业务。故何珍主张违约责任，理由不能成立。钱兴家将广告公司转让给何珍，按照合同约定应协助办理相关手续及相关后续工作。合同虽约定2015年7月31日后钱兴家带何珍熟悉业务并由何珍支付工资，但现有证据无法严格区分钱兴家是带何珍熟悉业务还是完成后续工作。所以，钱兴家主张工资35000元，缺乏事实依据，不予支持。双方在履行合同时，均未能完全按照合同约定履行，但转让公司的主要合同义务已经实际履行。为维护市场交易的稳定，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十条的规定，应各自承担相应的责任。综合双方的过错情况，一审判决驳回何珍的诉讼请求及钱兴家的反诉请求，可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7226元，由上诉人何珍负担5800元，由上诉人钱兴家负担1426元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 良 飞
审 判 员 陈 旻 尔
审 判 员 王孜力哈
二〇一七年一月九日
代书记员 吕 倩 茜