陕西省扶风县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）扶刑初字第00026号
公诉机关扶风县人民检察院。
被告人李会生，男，汉族，初中文化，农民。2013年12月8日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被扶风县公安局刑事拘留，2014年1月2日依法逮捕。现羁押于扶风县看守所。
辩护人侯国荣，陕西扶法律师事务所律师。
被告人杜忠利，男，汉族，小学文化，农民。2013年12月8日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被扶风县公安局刑事拘留，2014年1月2日依法逮捕。现羁押于扶风县看守所。
辩护人杨天虎，陕西扶法律师事务所律师。
被告人雷志新，男，汉族，初中肄业，农民。2013年12月8日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被扶风县公安局刑事拘留，2014年1月2日依法逮捕。现羁押于扶风县看守所。
辩护人韩宽强，陕西宽强律师事务所律师。
被告人吕玉生，男，汉族，小学肄业，农民。2013年12月8日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被扶风县公安局刑事拘留，2014年1月2日依法逮捕。现羁押于扶风县看守所。
被告人刘军怀，男，汉族，小学肄业，农民。2013年12月8日因涉嫌盗掘古文化遗址罪被扶风县公安局刑事拘留，2014年1月2日依法逮捕。现羁押于扶风县看守所。
辩护人马海平，陕西扶法律师事务所律师。
扶风县人民检察院以扶检公诉刑诉（2014）12号起诉书指控被告人李会生、杜忠利、雷志新、吕玉生、刘军怀犯盗掘古文化遗址罪，于2014年3月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于4月9日适用简易程序公开开庭进行了审理。扶风县人民检察院指派代检察员王博依法出庭支持公诉，被告人及其辩护人侯国荣、杨天虎、韩宽强、马海平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
2013年12月3日，被告人李会生打电话让被告人杜忠利来扶风县法门镇盗掘古墓葬，杜忠利表示同意。随后，杜忠利叫来被告人雷志新，李会生叫来被告人吕玉生和刘军怀，五被告人聚集在李会生家中。当晚至6日晚，五被告人携带李会生提供的金属探测仪，杜忠利、雷志新、刘军怀提供的探杆，吕玉生提供的洛阳铲等工具，窜至全国重点文物保护单位周原遗址保护范围内的法门镇庄白村李家组、姚家村姚东组、云塘村齐正组、云塘村李家组，采取探测打孔等手段，盗掘古文化遗址。
一、3日21时许，被告人李会生、杜忠利、雷志新、吕玉生、刘军怀窜至扶风县法门镇庄白村李家组，使用金属探测仪、钢钎、洛阳铲等工具探测古墓葬。因未探得古墓葬五人离开。经勘查、鉴定，作案现场有直径1厘米、深度230
--270厘米探孔15个，直径9厘米探孔1个。方位坐标为N34°28′116″，E107°50′703″，属全国重点文物保护单位周原遗址的保护范围。
二、4日21时许，被告人李会生、杜忠利、雷志新、吕玉生、刘军怀窜至扶风县法门镇姚家村姚东组，使用金属探测仪、钢钎、洛阳铲等工具探测古墓葬。因未探得古墓葬五人离开。经勘查、鉴定，作案现场有直径1—1.3厘米、深度150
--200厘米探孔49个，直径8厘米探孔1个。方位坐标为N34°29′276″，E107°53′120″，属全国重点文物保护单位周原遗址的保护范围。
三、5日21时许，被告人李会生、杜忠利、雷志新、吕玉生、刘军怀窜至扶风县法门镇云塘村齐正组，使用金属探测仪、钢钎、洛阳铲等工具探测古墓葬。因未探得古墓葬五人离开。经勘查、鉴定，作案现场有直径1.5厘米、深度180
--230厘米探孔15个，直径9厘米探孔1个。方位坐标为N34°29′005″，E107°51′552″，属全国重点文物保护单位周原遗址的保护范围。
四、6日21时许，被告人李会生、杜忠利、雷志新、吕玉生、刘军怀窜至扶风县法门镇云塘村李家组，使用钢钎、洛阳铲等工具探测古墓葬。因未探得古墓葬五人离开。经勘查、鉴定，作案现场有直径1—1.5厘米、深度97
--155厘米探孔27个，方位坐标为N34°29′048″，E107°53′228，属全国重点文物保护单位周原遗址的保护范围。
2013年12月7日凌晨1时许，扶风县公安局民警在法门镇辖区内巡逻时，在云塘村李家组附近发现有人利用工具盗掘古墓。侦查人员遂组织民警前往抓获。凌晨2时许，民警在云塘村齐正组将盗掘古墓葬作案后返回家中的被告人李会生、杜忠利、雷志新、吕玉生、刘军怀五人抓获；现场缴获钢钎、小洛阳铲、金属探测仪等作案工具十余件。五被告人归案后除供述公安机关已经掌握的第4宗犯罪事实，还主动供述了公安机关尚未掌握的第1、2、3宗犯罪事实，有坦白情节。
上述事实被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有以下经当庭举证、质证的证据证实1、物证：金属探测器、洛阳铲、钢钎等作案工具；2、受立案文书、抓获经过、被告人户籍信息、采取强制措施法律文书、陕西省人民政府文件、宝鸡市文物旅游局关于成立宝鸡市文物认定小组的通知、周原博物馆证明、扣押物品清单、扶风县公安局证明等书证；3、证人杨某某、刘某某、姚某某、史某某、李某某证言；4、五被告人的供述；5、现场勘查笔录、辨认、搜查笔录；6、物证鉴定意见书等。
本院认为：
被告人李会生、杜忠利、雷志新、吕玉生、刘军怀以非法占有为目的，携带作案工具，结伙秘密进入全国重点文物保护单位周原文化遗址范围内，采取探测、打孔等手段，盗掘古文化遗址，其行为均已构成盗掘古文化遗址罪。公诉机关指控五被告人的犯罪事实及罪名成立，应按照各被告人的犯罪情节依法分别予以惩处。
五被告人已实施了探测、打洞等盗掘古文化遗址的行为，依法已构成犯罪既遂。辩护人韩宽强关于雷志新的行为属犯罪预备的辩护意见本院依法不予采纳。五被告人未实际盗得文物，可作为量刑情节酌情予以从轻处罚。辩护人侯国荣、杨天虎、韩宽强、马海平的相关辩护意见本院依法予以采纳。
被告人李会生提出犯意后，被告人杜忠利、吕玉生、刘军怀即表示同意；杜忠利告诉被告人雷志新后，雷志新亦即表示同意。五被告人遂各自准备作案工具，积极实施犯罪行为，均属本案主犯。唯查，在共同犯罪中，杜忠利作用相对李会生较小，雷志新、吕玉生、刘军怀作用相对杜忠利较小，量刑时对五被告人可区别对待。故辩护人杨天虎、韩宽强、马海平关于被告人杜忠利、雷志新、刘军怀属本案从犯的辩护意见本院依法不予采纳。
五被告人有坦白情节、庭审中自愿认罪，依法均可从轻处罚。辩护人侯国荣、杨天虎、韩宽强、马海平的相关辩护意见本院依法予以采纳。
依据《中华人民共和国刑法》第三百二十八条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李会生犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑十年九个月，并处罚金1.5万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月8日起至2024年9月7日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
二、被告人杜忠利犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金1.5万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月8日起至2024年6月7日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
三、被告人雷志新犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金1.5万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月8日起至2024年3月7日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
四、被告人吕玉生犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金1.5万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月8日起至2024年3月7日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
五、被告人刘军怀犯盗掘古文化遗址罪，判处有期徒刑十年三个月，并处罚金1.5万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年12月8日起至2024年3月7日止。罚金限在本判决生效之日起十日内缴纳）；
六、作案工具金属探测仪1台、探杆11根、扎钎7根、小洛阳铲2套、手电4个等依法予以没收，留作案证。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 张拴恩
代理审判员 张军伟
人民陪审员 徐 磊
二〇一四年四月二十四日
书 记 员 蔡振华