安徽省阜阳市颍东区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）东民一初字第01232号
原告：刘祥，男，1989年3月1日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍东区。
委托代理人：夏鹏飞，阜阳市颍东区河东法律服务所法律工作者。
被告：安徽倾城印业有限公司，组织机构代码58304918－X。
法定代表人：杨维进，经理。
委托代理人：钱经锋，安徽淮都律师事务所律师。
委托代理人：钱令青，安徽淮都律师事务所律师。
被告：汪明贵，男，1968年9月8日出生，汉族，住安徽省颍上县。
委托代理人：李洁，安徽纬纶律师事务所律师。
委托代理人：孟宁，安徽纬纶律师事务所律师。
被告：安徽省阜阳市第十一建筑工程有限公司。
法定代表人：王保山，经理。
被告：安徽新鸿伟钢结构有限公司，组织机构代码76901375－9。
法定代表人：靳常清，经理。
委托代理人：刘和生，安徽禾森律师事务所律师。
委托代理人：吴克强，安徽禾森律师事务所律师。
被告：冯立新，男，1966年9月12日出生，汉族，住安徽省阜阳市颍泉区。
委托代理人：仇学志，安徽皖北律师事务所律师。
原告刘祥诉被告安徽倾城印业有限公司（以下简称倾城印业公司）、汪明贵提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年10月15日立案受理后，依法适用简易程序审理。在审理过程中，原告刘祥申请追加安徽省阜阳市第十一建筑工程有限公司（以下简称十一建筑公司）、安徽新鸿伟钢结构有限公司（以下简称新鸿伟钢构公司）、冯立新为被告。被告新鸿伟钢构公司于2014年1月3日申请鉴定，于2014年3月24日鉴定程序结束。本案于2014年4月8日转为普通程序，于2014年5月19日、6月18日两次公开开庭进行了审理。原告刘祥及其委托代理人夏鹏飞，被告倾城印业公司及其委托代理人钱经锋、钱令青，被告汪明贵及其委托代理人孟宁，十一建筑公司法定代表人王保山，新鸿伟钢构公司的委托代理人吴克强，冯立新及其委托代理人仇学志，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘祥诉称：原告受雇于被告汪明贵，为其承包被告倾城印业公司在建厂房建筑工地上从事劳务。2013年3月22日下午，原告按汪明贵要求为厂房刷漆，在干活过程中，由于脚手架发生倾斜，造成原告被摔伤。原告被送往阜阳市肿瘤医院治疗，诊断为1、L2、L3椎体爆裂性骨折伴截瘫，2、L1椎体横突骨折，3、S2、S4椎体骨折，4、双侧跟骨骨折，5、右侧外踝骨折，6、左侧骰骨骨折，7、双肺挫伤伴胸腔积液；原告花费医疗费107944.41元。2013年8月16日原告的伤情经安徽天衡司法鉴定所鉴定，一处二级伤残，一处九级伤残，二处十级伤残；建议休息360天，营养90天；需要定期复查、康复理疗、手术取出内固定物等，后续治疗费以医疗机构发票为准；构成大部分护理依赖。为此原告支出鉴定费2500元。在诉讼过程中，原告以工程分别发包、转包、分包给被告十一建筑公司、新鸿伟钢构公司、冯立新为由，申请追加十一建筑公司、新鸿伟钢构公司、冯立新为被告。被告汪明贵作为雇主，对原告损害依法承担赔偿责任，被告倾城印业公司、十一建筑公司、新鸿伟钢构公司、冯立新存在违法发包、转包、分包，应承担连带责任。请求判令被告赔偿原告各项经济损失942898.11元（已扣除汪明贵支付的医疗费），各被告互负连带责任；诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告申请增加诉讼请求，要求赔偿原告医疗费107944.41元、伙食补助费7080元、营养费270元、误工费39384元、护理费23010元、交通费3000元、伤残赔偿金388315.2元、护理依赖费用498225元、被抚养人生活费123114.6元、精神损失60000元、轮椅费860元、围垫费23元、鉴定费2500元，以上合计1253726.21元，扣除汪明贵已经支付的70000元，还应支付1183726.21元。
原告刘祥提交的证据有身份证、户口本，接处警登记表，阜阳市颍东区人民政府颍东政秘（2012）47号文件，颍东区新华街道办事处新华居委会出具的证明，阜阳市肿瘤医院、阜阳市第七人民医院的住院病历、门诊病历、出院记录、医药费发票，外购药发票，辅助器具收据，安徽天衡司法鉴定所伤残鉴定意见书及鉴定费发票，申请证人陆某、吕某出庭作证。
被告倾城印业公司辩称：倾城印业公司将工程发包给十一建筑公司，十一建筑公司具备相应资质、相应安全条件，倾城印业公司与原告不存在提供劳务关系，因此作为本案的诉讼主体不适格，更不应该承担各项赔偿，应驳回原告对倾城印业公司的诉讼请求。
被告倾城印业公司提交的证据有建设工程施工合同书一份。
被告汪明贵辩称：原告在施工过程中存在过错，自身应承担责任；汪明贵不是刘祥的雇主，双方是平等的同事关系，不应承担刘祥的赔偿责任。
被告汪明贵提交证据有为原告垫付的医疗费收据。
被告十一建筑公司辩称：十一建筑公司具有总承包资质，将承包倾城印业公司的钢构部分分包给新鸿伟钢构公司，新鸿伟钢构公司具有相关资质，因此十一建筑公司承包、分包并无不当，不应承担赔偿责任。
被告十一建筑公司提交证据有建设工程施工合同二份，建设工程施工专业分包合同一份。
被告新鸿伟钢构公司辩称：本案的案由是提供劳务者受害责任纠纷，属于民事侵权纠纷，原告的伤残等级鉴定标准也应依据《人体损伤残疾程度鉴定标准》的规定；原告在施工过程中存在过错，自身应承担责任；原告要求的各项损失过高，赔偿标准应按农业户口计算，生活大部分不能自理的赔偿比例是50%；倾城印业公司、十一建筑公司存在违法发包、分包，汪明贵是实际的雇主，应分别承担赔偿责任；冯立新借用新鸿伟钢构公司的资质承包工程，双方之间是一种挂靠关系，冯立新应承担赔偿责任。
新鸿伟钢构公司提交证据有工程联营合作协议一份，订货合同一份，收据四份，销售单十二份，安徽公平司法鉴定所司法鉴定意见书一份。
被告冯立新辩称：申请追加冯立新为被告是错误的，冯立新不是适格的被告，不应承担赔偿责任；冯立新与新鸿伟钢构公司之间不存在挂靠关系；原告在施工过程中存在过错，自身应承担责任。
被告冯立新没有提交证据。
经审理查明：被告倾城印业公司为建厂房，于2012年5月8日同被告十一建筑公司签订一份建设工程施工合同，将该厂2#、3#工业厂房的钢架、基础工程等发包给十一建筑公司；2012年5月8日，十一建筑公司同被告新鸿伟钢构公司签订一份建设工程施工专业分包合同，将倾城印业公司厂房的钢构承包给新鸿伟钢构公司；2012年10月17日，新鸿伟钢构公司（甲方）同被告冯立新（乙方）签订一份工程联营合作协议，约定：乙方作为甲方授权工程独立承包人，负责倾城印业公司2#、3#生产车间的承揽营销、材料采购与制作、现场安装施工和运作管理工作；甲方向乙方收取工程总造价（952875元）1%的管理费；事故所发生的各项赔偿，全部由乙方承担。被告汪明贵系该工地的管理者，负责安排工人施工，并向冯立新领取工钱，向工人分配发放。
原告刘祥经人介绍到该工地从事劳务，2013年3月22日下午，刘祥在从事汪明贵安排的刷漆过程中，刘祥一人在移动架子（平台）上作业，陆贺宝、吕某在下面移动架子，不慎架子发生倾倒，刘祥从高处坠落受伤。原告受伤后被送往阜阳市肿瘤医院治疗，诊断为：1、L2、L3椎体爆裂性骨折伴截瘫，2、L1椎体横突骨折，3、S2、S4椎体骨折，4、双侧跟骨骨折，5、右侧外踝骨折，6、左侧骰骨骨折，7、双肺挫伤伴胸腔积液。刘祥于2013年7月2日出院，医嘱为：1、注意休息，门诊随诊；2、建议进一步康复理疗；3、不适随诊。在该院花费医疗费82501.31元。2013年8月4日原告在阜阳市第七人民医院进行康复治疗，于2013年11月12日出院，花费医疗费23725.9元。此后原告在阜阳市人民医院门诊检查花费医疗费283元；到阜阳市肿瘤医院门诊检查花费医疗费749元。原告住院期间遵循医嘱外购药花费406.2元，购买辅助器具花费883元。2013年8月16日，刘祥的伤情经安徽天衡司法鉴定所鉴定：1、L2、L3椎体爆裂性骨折伴截瘫，L1椎体横突骨折，S2、S4椎体骨折，其损伤致残程度构成Ⅱ（二）级伤残；2、双侧跟骨骨折，其损伤致残程度构成Ⅸ（九）级伤残；3、右侧外踝骨折，其损伤致残程度构成Ⅹ（十）级伤残；4、左侧骰骨骨折，其损伤致残程度构成Ⅹ（十）级伤残；建议休息360天，营养90天；需要定期复查、康复理疗、手术取出内固定物等，后续治疗费以医疗机构发票为准；经治疗康复后不能自主翻身、不能自主行动排大小便、不能自己走动，构成大部分护理依赖；为该鉴定原告花费鉴定费2500元。
2013年12月4日，被告新鸿伟钢构公司以鉴定意见书依据事实不足，适用标准错误为由，对原告的伤残程度和护理依赖程度申请重新鉴定，本院依法委托安徽公平司法鉴定所鉴定。2014年2月28日安徽公平司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见：参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准：1、腰椎损伤致截瘫，双下肢肌力3级，属三级伤残；2、双侧跟骨骨折，手术内固定术治疗，各属九级伤残；3、右外踝骨折，属十级伤残；4、右骰骨骨折，属十级伤残。参照《人体损伤残疾程度鉴定》标准：1、腰椎损伤致截瘫，双下肢肌力3级，属四级残疾；2、左跟骨骨折，左骰骨骨折，足弓结构破坏，一侧足弓结构破坏，属九级残疾；3、右跟骨骨折，右外踝骨折，右踝关节功能明显障碍。髋、膝、踝关节中一关节功能丧失25%以上，属十级残疾；护理依赖程度评定为大部分护理依赖（二级护理依赖）。
另查明，2009年7月7日阜阳市工商行政管理局向十一建筑公司颁发企业法人营业执照；2002年7月25日安徽省建设厅向十一建筑公司颁发建筑业企业资质证书，主项资质等级：房屋建筑工程施工总承包叁级；2010年12月20日合肥市工商行政管理局向新鸿伟钢构公司颁发企业法人营业执照，经营范围：钢结构、铝合金门窗安装、室内外装饰施工等。
再查明，原告刘祥住院期间，被告汪明贵向医院缴纳70000元医疗费，缴款收据的原件交给了原告刘祥，原告刘祥主张的医疗费中包含该70000元。
又查明，原告所居住地已于2012年8月16日经阜阳市颍东区人民政府批复为新华社区居民委员会，其于2012年12月30日生一子取名刘辰。
认定上述事实的证据有原告身份证、户口本，接处警登记表，阜阳市颍东区人民政府颍东政秘（2012）47号文件，颍东区新华街道办事处新华居委会出具的证明，阜阳市肿瘤医院、阜阳市第七人民医院的住院病历、门诊病历、出院记录、医药费发票，外购药发票，辅助器具收据，安徽天衡司法鉴定所伤残鉴定意见书及鉴定费发票，证人陆某、吕某当庭证言，倾城印业公司与十一建筑公司签订的建设工程施工合同，十一建筑公司与新鸿伟钢构公司签订的建设工程施工专业分包合同，新鸿伟钢构公司与冯立新鉴定的工程联营合作协议、订货合同、收据、销售单，安徽公平司法鉴定所司法鉴定意见书等。
本院认为：公民享有生命健康权；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任；个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。工伤保险法律法规及相关规定，是为了保障因工作遭受事故伤害或者患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险。工伤事故赔偿案件，应按照工伤事故伤残标准，确定伤残等级，依法享受工伤保险待遇。职工享受工伤保险待遇的前提是需经劳动行政部门依法认定为工伤，劳动关系和工伤保险关系是特殊的法律关系，带有社会和国家保障的性质，劳动关系和工伤保险关系以外的主体不能选择适用劳动和工伤保险法律法规及相关规定。因此，刘祥以其所受到的侵害类似于工伤为由，以提供劳务者受害为由主张其伤残等级应参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准赔偿的意见，本院不予采纳。对于提供劳务者人身损害赔偿案件，在未有统一的人身损害伤残标准或最高人民法院制定出统一的人身损害伤残标准之前，伤残等级目前参照道路交通事故伤残标准予以评定较为合适。被告汪明贵辩称，自己仅是代冯立新管理工地，组织人员参与施工，代为领取和发放劳务报酬，其每天比其他工人多30元工资，且证人吕某、陆某也证明了汪明贵是他们施工队的队长，被告冯立新对此均没有提出异议，本案中无其他证据证明汪明贵系项目的承包人，也不能证明其与原告之间系雇佣关系，对原告诉称其受雇于汪明贵，应由汪明贵承担赔偿责任的意见，本院不予采信，汪明贵在本案中不应承担赔偿责任。
被告新鸿伟钢构公司与被告冯立新所签订的《工程联营合作协议》，其实质系冯立新借用新鸿伟钢构公司名义进行经营的行为。原告刘祥在被告冯立新承包的工地上工作，按工作量获得劳动报酬，被告冯立新作为接受劳务一方，与原告形成事实雇佣关系，故被告冯立新应承担赔偿责任，对被告冯立新不应承担赔偿责任的辩解意见，本院不予采信。原告受伤的原因是其在工作中没有注意到安全、谨慎的义务，自身有过错；而被告冯立新在雇用原告提供劳务时，没有进行相关安全生产及技能方面的教育，也未提供相关的安全防护，故原告刘祥与被告冯立新之间的责任比例以3∶7为宜。被告新鸿伟钢构公司明知冯立新没有相关钢构资质，及安全生产条件，仍将钢构工程转包，故被告新鸿伟钢构公司应同被告冯立新承担连带赔偿责任，对被告新鸿伟钢构公司不应承担赔偿责任的辩解意见，本院不予采信。被告倾城印业公司将厂房的钢架、基础工程等发包给十一建筑公司，被告十一建筑公司将厂房的钢构承包给新鸿伟钢构公司，因被告十一建筑公司及新鸿伟钢构公司具有相应的资质，被告倾城印业公司及十一建筑公司的发包及分包并无不当，故被告倾城印业公司及十一建筑公司不应承担相关责任，对被告倾城印业公司及十一建筑公司不应承担赔偿责任的辩解意见，本院予以采信。在原告主张的损失中，医药费合计为107665.41元，有发票为凭，本院予以认定；原告主张的护理费23010元、护理依赖费498225元、营养费270元、鉴定费2500元、辅助器具883元，符合法律规定，本院予以支持；原告因伤残持续误工，误工费应计算至定残日前一天，即2014年2月27日，因原告没有提供其工资收入数额，参照上一年度建筑业在岗职工的平均工资，本院支持为39920元／年÷365×343天＝37513.8元；伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，本院支持为30元／天×204天＝6120元；伤残赔偿金按照上一年度城镇居民人均可支配收入，结合原告构成多处伤残，本院支持为23114元／年×20年×73%＝337464.4元；因原告没有提供交通费的票据，考虑原告受伤就医的情况，本院支持为204天×5元＝1020元；被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照上一年度城镇居民人均消费性支出，本院支持为15012元／年×17年÷2×70%＝89321.4元；根据原告伤残等级等情形，精神抚慰金酌情支持50000元。以上损失合计1153993.01元，由被告冯立新承担70%即807795.1元，汪明贵为原告垫付医疗费70000元，应从原告应得款中扣除，被告冯立新还应赔偿原告737795.1元。被告汪明贵对其为原告垫付医疗费不要求法院处理，其另行主张的意见，本院予以准许。本案经调解无果。依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第八条、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告冯立新于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘祥经济及精神损失737795.1元（已经扣除被告汪明贵垫付的70000元），被告安徽新鸿伟钢结构有限公司承担连带赔偿责任；
二、驳回原告刘祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15453元，由原告刘祥承担4191元，被告冯立新、安徽新鸿伟钢结构有限公司承担11262元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。
审 判 长 张莉娜
人民陪审员 李 娟
人民陪审员 葛有军
二〇一四年七月二日
书 记 员 马惠琳
附一：相关主要法律条文：
《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合.
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
附二：阜阳市颍东区人民法院标的款账号
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