广东省珠海市斗门区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0403民初1445号原告：中山市神湾镇兴跃电热五金加工部，住所地中山市神湾镇神湾大道中新卫北街8号，组织机构代码L17459574。经营者：高兴华。委托诉讼代理人：罗沛燕，广东莱恩律师事务所律师。被告：珠海市宏能电子科技有限公司，住所地珠海市富山工业园七星大道21号2号厂房，组织机构代码785766267。法定代表人：唐其军。原告中山市神湾镇兴跃电热五金加工部（以下简称兴跃加工部）与被告珠海市宏能电子科技有限公司（以下简称宏能公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告兴跃加工部的委托诉讼代理人罗沛燕、被告宏能公司的法定代表人唐其军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴跃加工部向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告货款56771元；2.判令被告支付违约金（以52321元按照每日2‰计算至实际履行之日止）；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：自2009年起，原告开始向被告供应电镀耗材，但2013年至2014年部分货款被告没有按时付清。2014年9月12日，经原被告核算，被告尚欠原告货款77321元，当时为了尽快收回货款才同意按六折处理货款，但被告没有按约定支付货款，经原告多次催促，被告在2014年年底至2015年分三次共支付货款25000元给原告，余下货款一直没有支付。因被告没有按约定支付货款，原告也不同意再对货款给予六折优惠给被告，被告应全额支付货款。因双方在《货款协议书》中约定“如未按时付款，按折后总数每天10%的货款滞纳金支付”，因此被告还应支付相应的违约金给原告。因所约定的违约金标准过高，原告自愿降低违约金标准为2‰。后经原告多次催讨，被告一直无故拒绝支付货款，故原告向本院提起本案诉讼。被告宏能公司辩称：被告确认欠原告货款77321元，因被告无法经营下去，所以与原告约定货款按六折计算即46392元。后被告分别于2014年10月21日向原告支付货款13000元、于2014年12月12日向原告支付货款10000元、于2015年1月9日向原告支付货款6000元，共支付货款29000元，尚欠17392元货款未支付。被告不同意支付违约金。由于被告经营不当，没有偿还能力，故没有按照《货款协议书》约定的时间支付货款。根据《货款协议书》的约定，按每天货款总额10%计算违约金是不合法的，且原告诉请按每天2‰计算违约金也过高，应以未偿还的货款为本金计算违约金，并根据法律规定的标准计算违约金。本院经审理认定事实如下：2014年9月12日，原被告签订《货款协议书》，载明：“截止到2014年8月31日止珠海市宏能电子科技有限公司尚欠货款77321元，为了公司更好的运作和发展，经双方协商同意货款按六折处理，折后为46392元，2014年9月30日付23196元，2014年10月30日付23196元，结清货款，互不相欠，如未按时付款，按折后总数每天10%的货款滞纳金支付。”。被告分别于2014年10月21日向原告支付货款13000元、于2014年12月12日向原告支付货款10000元、于2015年1月9日向原告支付货款6000元，被告向原告支付货款合计29000元。另根据原告所提供的送货单，原告又于2015年10月16日向被告送货，货款合计4450元。依原告申请，本院对被告宏能公司在中国建设银行珠海井岸支行的银行存款（账号：44×××36）予以冻结。本院认为，原告兴跃加工部与被告宏能公司签订《货款协议书》，为双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，依法应受法律保护，双方均应依约履行各自的义务。在该《货款协议书》中，原被告双方均确认被告所欠原告货款77321元按六折处理为46392元，而原告在本案中又主张由于被告未按时支付货款，货款总额按77321元计算。原告上述主张，违反双方的合同约定，理据不足，本院不予支持。对被告所欠原告货款46392元，本院予以认定。扣除被告已向原告支付的货款29000元，被告尚欠原告货款17392元（46392元29000元）未支付。关于原告另向被告送货的货款4450元性质的认定。本院认为，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款“当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。”的规定，原告所提供的送货单上加盖有被告的公章，而被告未提供证据证明已偿还过该笔货款，应承担举证不能的责任。对被告另尚欠原告货款4450元，本院予以认定。故被告尚欠原告货款合计21842元（17392元+4450元）。关于违约金的计算标准问题。原告兴跃加工部主张由于双方约定的违约金按每日10%计算过高，故将违约金标准降低为每日2‰。被告宏能公司不同意支付违约金，主张即使要支付违约金，原告兴跃加工部主张的违约金计算标准亦过高。本院认为，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”、《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第8条“人民法院要正确确定举证责任，违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任，非违约方主张违约金约定合理的，亦应提供相应的证据。”的规定及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，本案原告兴跃加工部已依约履行了交货义务，被告宏能公司未按约履行付款义务，应承担全部过错。现原告兴跃加工部主张违约金按每日2‰标准计算，已过分高于原告兴跃加工部因被告宏能公司逾期支付货款而导致的损失，故本院酌定按每日万分之五来计算违约金，违约金应分段计算如下：以23196元为本金从2014年10月1日起计至2014年10月21日止；以10196元（23196元13000元）为本金从2014年10月22日起计至2014年10月30日止；以33392元（10196元+23196元）为本金从2014年10月31日起计至2014年12月12日止；以23392元（33392元10000元）为本金从2014年12月13日起计至2015年1月9日止；以17392元（23392元6000元）为本金从2015年1月10日起计至实际清偿之日止，均按每日万分之五计算。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款、第二款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告珠海市宏能电子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中山市神湾镇兴跃电热五金加工部支付货款21842元；二、被告珠海市宏能电子科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告中山市神湾镇兴跃电热五金加工部支付违约金（分段计算如下：以23196元为本金从2014年10月1日起计至2014年10月21日止；以10196元为本金从2014年10月22日起计至2014年10月30日止；以33392元为本金从2014年10月31日起计至2014年12月12日止；以23392元为本金从2014年12月13日起计至2015年1月9日止；以17392元为本金从2015年1月10日起计至实际清偿之日止，均按每日万分之五计算）；三、驳回原告中山市神湾镇兴跃电热五金加工部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1373元，保全费1131元，合计2504元，由原告中山市神湾镇兴跃电热五金加工部负担1118元，被告珠海市宏能电子科技有限公司负担1386元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。代理审判员  许静丽二〇一六年九月三十日书 记 员  吴崇贤附：裁判依据法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条第一款及第二款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款当事人之间没有书面合同，一方以送货单、收货单、结算单、发票等主张存在买卖合同关系的，人民法院应当结合当事人之间的交易方式、交易习惯以及其他相关证据，对买卖合同是否成立作出认定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。