江西省吉安市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）吉中刑一终字第00175号
原公诉机关江西省吉安县人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗湾玛，男，1976年12月27日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，初中文化，无业，家住吉安市吉州区。2007年7月17日因犯非法拘禁罪被吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑十个月。2014年12月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，2015年2月6日被逮捕。
辩护人邬志勇，江西求正沃德律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）胡强，男，1986年12月30日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，小学文化，无业，家住吉安市吉州区。2004年2月20日因犯寻衅滋事罪被吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑二年。2014年12月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，2015年2月6日被逮捕。
上诉人（原审被告人）邵裕，男，1984年6月1日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，初中文化，无业，家住吉安市吉州区。2004年11月5日因犯寻衅滋事罪被吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑一年五个月。2015年5月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）杨庆，男，1977年5月15日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，初中文化，无业，家住吉安市吉州区。1998年1月20日因犯诈骗罪被吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元。2015年5月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，同年6月12日被逮捕。
上诉人（原审被告人）甘永强，男，1973年11月30日出生于江西省吉安市吉州区，汉族，初中文化，无业，家住吉安市吉州区。2002年7月11日因犯故意伤害罪被吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑三年；2009年10月29日因犯贩卖毒品罪，被吉安市吉州区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金1000元，2012年5月1日刑满释放。2015年3月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被吉安县公安局刑事拘留，同年3月19日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人周某，男，1985年11月18日出生于江西省吉安县，汉族，初中文化，家住吉安县。系本案被害人。
原审附带民事诉讼被告人谢冠权，男，1972年3月7日出生于江西省南昌市，汉族，家住南昌市西湖区。
江西省吉安县人民法院审理吉安县人民检察院指控原审被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆犯故意伤害罪，原审被告人甘永强犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人周某提起附带民事诉讼一案，于2015年9月22日作出（2015）吉刑初字第126号刑事附带民事判决。原审被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江西省吉安市人民检察院指派代理检察员邹志勇、谢华斌出庭履行职务，原审附带民事诉讼原告人周某，原审被告人罗湾玛及其辩护人邬志勇、原审被告人胡强、邵裕、杨庆、甘永强到庭参与诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2014年12月20日12时许，被告人罗湾玛得知被害人周某带领多人在吉安县登龙乡荷塘村白泥矿找谢冠权结账，决定去找周某。被告人罗湾玛先后纠集被告人胡强、邵裕、杨庆、甘永强等人携带斧头、菜刀等工具，分乘二辆小汽车至登龙乡荷塘村白泥矿。被告人罗湾玛先下车与被害人周某发生拉扯，随后被告人胡强、邵裕、杨庆、甘永强等人携带斧头、菜刀下车冲向被害人周某，被告人胡强、邵裕、杨庆三人持斧头、菜刀等工具将被害人周某的头部、右手腕、左某、右臀部砍伤。此时，被害人周某的朋友彭某1上前帮忙，被告人罗湾玛立即掏出随身携带的一把疑似手枪击发一枪，将彭某1吓退。随后，被告人罗湾玛等人驾车离开现场。2014年12月23日，经吉安浩然法医司法鉴定所鉴定，被害人周某的损伤程度暂定为轻伤一级。2015年3月16日，经吉安浩然法医司法鉴定所复检鉴定，被害人周某的损伤程度为重伤二级。被害人周某受伤后，先后在吉安县永阳医院、吉安市红十字医院住院治疗15天，并到南昌、北京等地医院进行检查治疗，用去医疗费31858.82元、误工费8452.50元、护理费1780.50元、营养费300元、住院伙食补助费300元、住宿费2713.20元、交通费3505元，合计48910.02元。上述事实，有经庭审举证质证、查证属实的下列证据予以证实：被害人周某的陈述，证人谢某、彭某2、李某、彭某1、陈某、项某、欧某的证言，证人谢某的辨认笔录，证人彭某1的辨认笔录，鉴定意见，现场勘验笔录，扣押疑似手枪及说明、刀具清单及照片，人口信息全项查询、刑事判决书及前科犯罪记录证明材料，归案情况说明，被害人周某的入、出院记录、手术记录、影像诊断报告、治疗费用发票及清单、住宿费发票、交通费凭证，被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强亦供认不讳，足以认定。
原审法院认为，被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人甘永强指控的犯罪事实清楚，证据充分，但适用法律不当，应定其构成故意伤害罪。被告人罗湾玛在本案中起纠集、组织作用，被告人胡强、邵裕、杨庆积极参与并具体实施伤害行为，均起主要作用，系本案主犯罪；被告人甘永强起次要作用，系本案从犯，依法应从轻处罚,但其属累犯依法应从重处罚。被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆有犯罪前科，应酌情从重处罚。五被告人自愿认罪，可酌情从轻处罚。由于被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人周某造成了经济损失，依法应予以赔偿。但没有证据证实附带民事诉讼被告人谢冠权与本案有联系，因此其不承担赔偿被害人周某经济损失的责任。经核算被害人周某的经济损失共计人民币48910.02元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一、二款、第一百五十七条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第七条的规定，判决：一、被告人罗湾玛犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。二、被告人胡强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。三、被告人邵裕犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。四、被告人杨庆犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年十个月。五、被告人甘永强犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月。六、被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强共同赔偿附带民事诉讼原告人周某经济损失48910.02元，此款限判决生效后三十日内付清。七、驳回附带民事诉讼原告人周某对附带民事诉讼被告人谢冠权的诉讼请求。八、驳回附带民事诉讼原告人周某的其他诉讼请求。
原审被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永祥的上诉理由均为被害人周某的伤情应定为轻伤一级，而不应认定为重伤二级，要求对被害人周某的伤情重新鉴定；赔偿了被害人周某的全部经济损失，并得到了被害人周某的谅解，原判量刑过重，请求二审法院予以从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强故意伤害被害人周某事实清楚，但对被害人周某的伤情认定，根据上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强的上诉请求以及上诉人罗湾玛的辩护人提出的申请，并征得被害人周某的同意，本院委托吉安济民司法医学鉴定所对被害人周某的伤情重新鉴定。吉安济民司法鉴定所于2016年1月11日作出法医临床鉴定意见书，即济民鉴定（2016）临鉴字第07号，鉴定结论为：被害人周某右腕部损伤属轻伤一级。该司法鉴定意见书，经庭审举证质证，控辩双方均无异议，本院予以确认。另查明，在二审审理期间，被害人周某向本院递交了谅解书，以其经济损失得到全部赔偿为由，对上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强的犯罪行为予以谅解，请求法院对五上诉人予以从轻处罚，并判处缓刑。该谅解书经庭审举证质证，查证属实，可以认定。本案的其他事实和证据与一审相同，经庭审查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强故意伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，上诉人罗湾玛起纠集、组织作用，上诉人胡强、邵裕、杨庆积极参与并具体实施伤害行为，均系本案主犯；上诉人甘永强起次要作用，系从犯，依法应从轻处罚，但其属累犯依法应从重处罚。上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆均有前科，应酌情从重处罚。上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强归案后，自愿认罪，均可酌情从轻处罚。上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人周某造成的经济损失依法应当赔偿。现有证据不能证实原审附带民事诉讼被告人谢冠权与本案有联系，故其不承担赔偿被害人周某经济损失的责任。经核算上诉人周某的经济损失共计48910.02元。上诉人罗湾玛上诉及其辩护人提出以及上诉人胡强、邵裕、杨庆、甘永强上诉提出，被害人周某的伤情应认定为轻伤一级而不是重伤二级，要求对其伤情重新鉴定；赔偿了被害人周某的全部经济损失，得到了谅解，原判量刑过重，请求从轻处罚并适用缓刑的意见，经查，经对被害人周某伤情重新鉴定，其损伤程度为轻伤一级，上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强赔偿了被害人周某的全部经济损失并得到谅解，经庭审查证属实，应予认定，可酌情对上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永祥从轻处罚，上诉人罗湾玛上诉及其辩护人辩护以及上诉人胡强、邵裕、杨庆、甘永祥上诉提出请求从轻处罚的意见予以采纳。但提出请求判处缓刑的意见，经查，上诉人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆均有前科，上诉人甘永强属累犯，且五上诉人持斧头、菜刀等作案凶器故意伤害被害人周某，犯罪情节严重，主观恶性较大，依法不适用缓刑，故提出要求判处缓刑的上诉、辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项，《中华人民共和国刑法》第二百三十四第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三十六条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、维持江西省吉安县人民法院（2015）吉刑初字第126号刑事附带民事判决中的定罪部分及第（六）项、第（七）项、第（八）项，即被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强犯故意伤害罪；被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强共同赔偿附带民事诉讼原告人周某经济损失48910.02元（已支付）；驳回附带民事诉讼原告人周某对附带民事诉讼被告人谢冠权的诉讼请求；驳回附带民事诉讼原告人周某的其他诉讼请求。
二、撤销江西省吉安县人民法院（2015）吉刑初字第126号刑事附带民事判决中对被告人罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆、甘永强的量刑部分，即判处罗湾玛、胡强、邵裕、杨庆各有期徒刑三年十个月，判处甘永强有期徒刑三年二个月。
三、上诉人罗湾玛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月31日起至2016年6月30日止。）
四、上诉人胡强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月31日起至2016年6月30日止。）
五、上诉人邵裕犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月9日起至2016年11月8日止。）
六、上诉人杨庆犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月9日起至2016年11月8日止。）
七、上诉人甘永强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年3月9日起至2016年5月8日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邹慧章
代理审判员 张晨菁
代理审判员 谢 熙
二〇一六年四月八日
书 记 员 胡传义