浙江省洞头县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）温洞刑初字第152号
公诉机关浙江省洞头县人民检察院。
被告人杨某，个体。因犯故意伤害罪于1984年12月10日被本院判处拘役二个月；因殴打他人于1988年4月2日被洞头县公安局处罚款人民币五十元；因赌博分别于1989年4月27日、1996年11月25日、1999年10月27日、2003年5月15日、2012年3月19日被洞头县公安局处治安拘留七日、罚款人民币二千八百元、罚款人民币二千八百元、罚款人民币五百元、行政拘留四日。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年8月21日被取保候审，同年8月29日被逮捕，同年11月18日被取保候审，同年12月1日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人王祖科、朱旭超，浙江震瓯律师事务所律师。
被告人卓某，务工。因赌博于1993年11月25日被温州市人民政府劳动教养管理委员会处劳动教养三年；因赌博分别于1987年10月16日、1998年6月22日、1998年8月14日、2000年4月9日、2000年7月11日、2001年1月4日、2001年3月12日、2005年2月23日被洞头县公安局处行政拘留十三日、罚款人民币二千元、治安拘留十五日、罚款人民币二千五百元、罚款人民币二千八百元、罚款人民币二千九百元、罚款人民币三千元、罚款人民币一千二百元；因犯赌博罪分别于1985年9月30日、1989年4月20日、1996年11月27日、2008年9月18日被本院判处有期徒刑六个月、有期徒刑三年、有期徒刑一年八个月、有期徒刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年7月21日被刑事拘留，同月28日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人方海友，浙江泽商律师事务所律师。
洞头县人民检察院以洞检公诉刑诉（2014）1118号起诉书指控被告人杨某、卓某犯开设赌场罪，于2014年10月14日向本院提起公诉。本院于当日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。洞头县人民检察院指派代理检察员曹雅倩出庭支持公诉，被告人杨某及其辩护人王祖科、朱旭超、被告人卓某及其辩护人方海友到庭参加诉讼。现已审理终结。
洞头县人民检察院指控，2014年6月底至7月20日，被告人杨某伙同卓某在洞头县北岙街道邮电路“武勇棋牌室”以麻将方式供人进行赌博，赌注为一支200元，二人轮流管理并从每桌抽取400元头薪。期间，每日至少赌博两场，每场至少两桌，每桌至少四人，累计参赌人数至少320人次，累计抽头获利至少人民币16000元。案发后，被告人杨某向公安机关主动投案。
公诉机关当庭提供并出示了相应证据证明指控的事实，并认为，被告人杨某、卓某以营利为目的，在棋牌室开设赌场供他人赌博并抽取头薪，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款，应当以开设赌场罪追究刑事责任。被告人杨某犯罪后主动投案并如实供述其罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人卓某在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
被告人杨某、卓某对指控均无异议。
被告人杨某的辩护人提出的辩护意见是：1、犯罪情节应当以参赌人数进行认定，而不是以参赌人次进行认定。2、抽取头薪至少16000元，证据不足。3、被告人杨某主观恶性较轻。4、案发后主动投案，并如实供述其罪行。5、积极退出违法所得。综上，要求对被告人杨某减轻处罚。
被告人卓某的辩护人提出的辩护意见是：1、被告人卓某受被告人杨某雇佣，做辅助性工作，与开设赌场有实质性的区别，不应认定其构成开设赌场罪。2、犯罪情节应当以参赌人数进行认定，而不是以参赌人次进行认定。3、不能基于参赌人员及两被告人的供述计算累计参赌人数至少320人次、累计抽取头薪至少16000元。4、即使被告人卓某构成开设赌场罪，也属于从犯，且具有坦白情节，可适用刑法第六十七条第三款的规定。
经审理查明，2014年6月底至7月20日，被告人杨某在其经营的位于本县北岙街道邮电路“武勇棋牌室”内，以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以麻将方式进行赌博，赌注为一支200元，并从每桌抽取头薪人民币400元。被告人卓某明知被告人杨某开设赌场，仍受雇帮助其轮流管理棋牌室并抽取头薪。期间，该棋牌室每日至少赌博两场，每场至少两桌，每桌至少四人，累计参赌人员至少320人次，累计非法获利至少人民币32000元。7月20日，公安机关从棋牌室查获并扣押麻将557颗、土黄色小包1只等物品。
案发后，被告人杨某向公安机关主动投案，并退出违法所得人民币32000元。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被告人杨某、卓某的供述证明2014年6月底至7月20日，被告人杨某在本县北岙街道邮电路“武勇棋牌室”内开设赌场，以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以麻将方式进行赌博，赌注为一支200元，并从每桌抽取头薪人民币400元，被告人卓某明知被告人杨某开设赌场，仍受雇帮助其轮流管理棋牌室并抽取头薪。期间该棋牌室每日至少赌博两场，每场至少两桌，每桌至少四人的情况。2、证人陈某甲、林某、张某甲、方某、曾某甲、叶某、黄某甲、汪某甲、庄某甲、张某乙、吕某甲、陈某乙、黄某乙、洪某、汪某乙、许某、苏某、汪某丙、陈某丙、曾某乙、庄某乙、张某丙、郭某甲、陈某丁、王某甲、曾某丙、陈某戊、周某、郭某乙、黄某丙、吕某乙、王某乙、钱某的证言证明2014年6月底至7月20日，被告人杨某、卓某在本县北岙街道邮电路“武勇棋牌室”内开设赌场，以营利为目的，提供场所、赌具等供他人以麻将方式进行赌博，赌注为一支200元，并从每桌抽取头薪人民币400元，期间该棋牌室每日至少赌博两场，每场至少两桌，每桌至少四人的情况。3、检查笔录、证据保全清单证明公安机关对案发现场检查及扣押物品的情况。4、证人池某的证言、租赁合同证明被告人杨某租用其三间店面的情况。5、辨认笔录证明参赌人员对被告人卓某的辨认情况。6、归案说明证明二被告人的归案情况，其中被告人杨某系主动投案。7、前科材料证明二被告人的前科情况。8、退赃凭证证明被告人杨某的退赃情况。9、身份证明证明二被告人的身份情况。
关于被告人杨某的辩护人提出认定抽取头薪至少人民币16000元证据不足和被告人卓某的辩护人提出不能基于参赌人员及两被告人的供述计算累计参赌人数至少320人次、累计抽取头薪至少人民币16000元的意见。本院经审查，被告人杨某、卓某供述期间该棋牌室每日至少赌博下午场、晚上场，每场至少有两桌，每桌至少四人，从每桌抽取人民币400元头薪的情况，同时林某、许某、庄某甲等二十多名证人也均陈述该棋牌室每日至少赌博两场，每场至少两桌，每桌至少四人，以及向每桌抽取人民币400元头薪的情况。据上，足以认定参赌人数至少320人次、抽取头薪至少人民币32000元。公诉机关指控累计抽取头薪至少人民币16000元不当，予以更正。辩护人提出的上述意见，理由不足，不予采纳。
本院认为，被告人杨某、卓某以营利为目的，在棋牌室开设赌场供他人赌博并抽取头薪，累计参赌人数至少320人次，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人杨某的辩护人提出不能以参赌人次认定犯罪情节的意见，以及被告人卓某的辩护人提出不能以参赌人次认定犯罪情节且被告人卓某不构成开设赌场罪的意见，理由不足，不予采纳。鉴于被告人杨某、卓某具有前科劣迹，仍不思悔改，酌情予以从重处罚。被告人杨某犯罪后主动投案并如实供述其罪行，系自首，且已退出违法所得，予以减轻处罚。被告人卓某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，且在庭审中自愿认罪，予以减轻处罚，但被告人卓某只在审判阶段如实供述其罪行，故其辩护人提出属于坦白的意见，不予采纳。为严肃社会主义法制，维护社会管理秩序，根据本案被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币20000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月1日起至2016年6月9日止）。
二、被告人卓某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币15000元。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月21日起至2016年1月20日止）。
三、追缴被告人杨某违法所得人民币32000元，予以没收，上缴国库；追缴随案移送的麻将557颗、土黄色小包1只，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈乐锋
人民陪审员 梁亦传
人民陪审员 张孚世
二〇一四年十二月一日
书 记 员 杨 丹