江西省上饶市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）赣11刑终257号
原公诉机关江西省铅山县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨培林，男，1964年9月17日出生，汉族，铅山县人，初中文化，农民，住江西省铅山县；系本案被害人。
诉讼代理人徐新华，江西省上饶市法律援助中心法律援助律师。
原审被告人杨发松，男，1964年3月6日出生于江西省铅山县，汉族，小学文化，农民，现住江西省铅山县；因涉嫌犯故意伤害罪于2017年12月28日被江西省铅山县公安局刑事拘留，2018年1月3日因患有严重疾病被江西省铅山县公安局取保候审，2018年4月11日，被江西省铅山县人民法院决定逮捕，因患有较重疾病且生活不能自理，被江西省铅山县看守所决定暂不收押，同日被江西省铅山县人民法院取保候审。
江西省铅山县人民法院审理江西省铅山县人民检察院指控原审被告人杨发松犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人杨培林提起附带民事诉讼一案，于2018年6月22日作出（2018）赣1124刑初41号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人杨培林不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人、询问上诉人（原审附带民事诉讼原告人）、听取诉讼代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年12月16日上午10时许，上饶市铅山县鹅湖镇石桥村书记肖某与王福生一起到鹅湖镇石桥村被告人杨发松(负责石桥垃圾清运)家谈垃圾清运的事，后双方发生争吵，赶至现场的被害人杨培林见此情况便拿出手机想报警，杨发松以为杨培林在拍视频便上前抢手机，在抢手机的过程中，将杨培林的左手中指和无名指弄伤及手机损坏。经江西上饶司法鉴定中心鉴定，杨培林外伤致左某指中节指粉碎性骨折，人体损伤程度评定为轻伤二级。案件发生后，杨培林被送至铅山县惠某医院住院治疗，共计住院40天，用去医疗费16,118.67元。经上饶司法鉴定中心鉴定，评定原告人杨培林的误工期为90日，护理期为40日，营养期为40日。
另查明：1.2017年12月18日，被告人杨发松接鹅湖派出所民警电话到派出所接受询问调查，被告人杨发松如实供述了自己的犯罪事实。2017年12月28日，铅山县公安局将本案予以刑事立案，并于当日将被告人杨发松抓获归案。
2.原告人杨培林系农业家庭户口，于1964年9月17日出生。
3.本院于2018年4月11日对被告人杨发松决定逮捕，由铅山县公安局同日执行逮捕，将被告人杨发松送至铅山县看守所收监羁押，铅山县看守所根据被告人杨发松的体检情况，出具暂不收押通知书，认为：“被告人杨发松因患有较重疾病且生活不能自理，根据《中华人民共和国看守所条例》第十条第二款之规定，决定暂不收押”。
原审法院认为，被告人杨发松故意伤害他人身体，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。被告人杨发松案发后在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，接受公安机关的询问即如实供述了自己的犯罪事实，依据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，其行为可认定为自首，依法可从轻或减轻处罚。鉴于被告人杨发松认罪态度较好，系初犯、偶犯，有自首情节，愿意积极赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，依法决定对被告人杨发松适用缓刑。
被告人杨发松的故意伤害行为致使附带民事诉讼原告人杨培林受轻伤，依法应当承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人杨培林主张被告人杨发松赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、鉴定费，于法有据，对其合理部分，予以支持。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条之规定，附带民事诉讼原告人主张被告人赔偿精神损失费不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围的赔偿项目，后期治疗费未实际发生，故不予支持。鉴于附带民事诉讼原告人杨培林未提供证据证明被损坏手机、羽绒服的价值，酌定损坏手机的赔偿金额为2,000元，羽绒服的赔偿金额为400元。
根据2017年度江西省非私营单位分行业就业人员中农、林、牧、渔业的日平均工资为101元，居民服务、修理和其他服务业日平均工资为143元标准，确认附带民事诉讼原告人杨培林的损失赔偿项目及金额如下：1.医疗费根据医院出具的门诊收费、住院收费票据，结合住院病案材料予以确定，杨培林的医疗费为16,118.67元；2.原告人杨培林为农村居民户口，误工费可按101元/天的标准计算，误工期为90天，可计误工费9,090元；3.杨培林未提交的证据证明其护理人员的收入状况，参照江西省上一年度居民服务业和其他服务业职工日平均工资143元/天的标准，其护理期为40天，可计护理费5,720元；4.依据杨培林的就医地点、时间、人数、次数等，本院考察杨培林及必要的陪护人员就医的情形，对其交通费酌定为500元；5.营养费按20元/天计算，营养期为40天，可计营养费800元；6.鉴定费为1,300元；7.损坏手机金额2,000元；8.羽绒服赔偿金额400元。以上数额总计为35,928.67元。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第七十二条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判处被告人杨发松有期徒刑八个月，缓刑一年；被告人杨发松赔偿附带民事诉讼原告人杨培林医疗费、误工费、护理费等各项经济损失共计人民币35,928.67元；驳回附带民事诉讼原告人杨培林的其他诉讼请求。
上诉人杨培林的上诉理由及其诉讼代理人的意见：⑴原审判决对原审被告人杨发松量刑过轻，请求改判原审被告人杨发松实刑；⑵其误工费应按2017年度在岗职工年平均工资标准计算，即63036元/年÷365天×90天＝15，551元；⑶其受伤的手指还需要后续治疗，后期治疗费应予判赔。
经审理查明，原审判决认定原审被告人杨发松于2017年12月16日上午，在铅山县鹅湖镇石桥村自己家中致上诉人杨培林左某指中节指骨粉碎性骨折，造成上诉人杨培林轻伤二级以及遭受经济损失的事实，有以下证据予以证实：
1、江西上饶司法鉴定中心赣饶鉴（2017）临鉴字第1146号鉴定意见书，证实杨培林外伤致左某指中节指骨粉碎性骨折，人体损伤程度评定为轻伤二级。
2、被害人杨培林的陈述，证实2017年12月16日上午9时许，铅山县鹅湖镇石桥村书记肖某与王某、傅某到杨发松家谈垃圾清运的事情，其随后骑电动车跟了过去，当其到杨发松家门口时，看见肖某和杨发松等人在争吵，杨发松哥哥杨某2拿了一个洋铲出来，其就拿手机出来准备报警，杨发松以为其拍了视频，杨发松的女儿就上来抢手机，但没有被抢走，杨发松就从大厅出来用手抓其衣领，当时其手机抓在左手上，杨发松从其背后一只手勒住其脖子，一只手抓着其左手中指和无名指在拧，手机就被抢走了，之后杨发松被大家拉开。
3、证人杨某1的证言，证实2017年12月16日上午10时许，铅山县鹅湖镇石桥村书记肖某等人到杨发松家谈环境卫生的事情，后双方发生争吵，杨发松和肖某在推来推去的时候，杨培林就开始拍视频了，杨发松就去抢杨培林的手机，叫杨培林把视频删掉，杨培林想把手机放进口袋，双方争抢手机，在争抢过程中，杨发松抓住杨培林左手无名指朝外用力掰了下，杨培林的手机被杨发松女儿丢进门口的池塘里了。
4、证人肖某的证言，证实2017年12月16日上午9时许，其与王某、傅某到杨发松家谈垃圾清运的事情，后双方争执起来，杨发松哥哥杨某2拿了一个洋铲出来，被傅某抢了下来，杨培林拿出手机把现场情况拍下来，杨发松看见就上前从后面想把杨培林的手机抢走，并叫杨培林把手机上的视频删了，两人持续了10来分钟，杨培林左手里的手机被杨发松抢走了，杨培林就跟其说他的手指头断了，其看了一下杨培林左手的无名指，发现肿了，其就叫杨发松把人放了，杨发松就把杨培林放开了。
5、证人傅某的证言，证实2017年12月16日上午10时许，其与肖某、王某到杨发松家谈垃圾清运的事情，后双方争执起来，杨发松哥哥杨某2拿了一个洋铲出来，其抢下了洋铲，其和肖某走出大门时，看见杨发松在抢杨培林的手机，过了一会，王富荣过来跟肖某说杨培林的手指头在杨发松抢手机时被弄断了。
6、证人杨某2的证言，证实2017年12月16日上午9时许，其看见弟弟杨发松和肖某在杨发松家争吵，就想去做劝解，王某以为其要上去打人，就用手将其挡了一下，其被推得往后退了几步，顺手就到门后面拿起了洋铲，王某等人就把其洋铲抢走了，其看见杨发松和杨培林在走廊上争抢什么，两人拉扯在一起，等双方被人拉开以后，听人说杨某3林手受伤了。
7、原审被告人杨发松的供述，证实2017年12月16日上午10时许，铅山县鹅湖镇石桥村书记肖某与王某、傅某一起到其家谈垃圾清运的事情，后双方发生争吵，其看见女儿在大门口被杨培林推倒靠在门口的不锈钢围栏上，就问杨培林为什么要推其女儿，其女儿说杨培林拿手机不知道是想拍照还是想打电话叫人来，其就上前去抢杨培林手机，其抓住杨培林拿手机的左手中指和无名指拧了几下，杨培林手上的手机就被其女儿拿走了。
8、归案情况说明，证实2017年12月16日上午10时许，杨发松将杨培林致伤，同年12月18日，江西省铅山县公安局鹅湖派出所民警电话联系杨发松到派出所接受询问调查，杨发松如实供述了自己的犯罪事实。2017年12月28日，铅山县公安局依法对杨发松故意伤害案立案侦查，并于当日到杨发松家中将杨发松带走。
9、被害人杨培林的身份证复印件、户口本复印件、铅山县惠某医院入、出院记录、用药清单、检查单、手术记录单、医疗费发票、伤情照片、江西上饶司法鉴定中心赣饶鉴（2018）临鉴字第348号司法鉴定意见书、鉴定费发票，证实⑴被害人杨培林系农业家庭户口，出生于1964年9月17日；⑵在铅山县惠某医院住院治疗共计40天，用去医疗费16,118.67元；⑶经上饶司法鉴定中心评定，杨培林的误工期为90日，护理期为40日，营养期为40日；⑷鉴定费1300元。
10、常住人口信息表及前科证明，证实原审被告人杨发松的出生日期等身份事项以及至案发时，原审被告人杨发松无违法犯罪记录。
上述证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，证据间相互印证，能够证明本案的事实，本院予以确认和采信。
另查明，⑴铅山县公安局出具的原审被告人杨发松的体格检查表及检查报告单、铅山县看守所暂不收押通知书，证实2018年4月11日，江西省铅山县人民法院决定对原审被告人杨发松予以逮捕后，江西省铅山县看守所以原审被告人杨发松患有较重疾病且生活不能自理而不收押。
⑵缴款凭证，证实2018年4月11日至2018年6月20日，原审被告人杨发松已经将一审判决其赔偿的各项经济损失共计人民币35,929元缴纳至铅山县人民法院指定账户中。
本院认为，原审被告人杨发松因清运垃圾之事与村干部发生争执而故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原审被告人杨发松犯罪以后，在尚未受到讯问、未被采取强制措施时，接到派出所民警电话，主动到派出所接受询问调查，依法应当视为自动投案，且在自动投案后如实供述了自己的犯罪事实，依法应当认定为自首。鉴于原审被告人杨发松认罪态度较好，系初犯、偶犯，且具有自首情节，愿意积极赔偿被害人经济损失，有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住社区无重大不良影响，可以对原审被告人杨发松适用缓刑。
原审被告人杨发松的犯罪行为致使上诉人杨培林遭受的经济损失依法应当承担民事赔偿责任，对上诉人杨培林主张赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、鉴定费、财物损失费的合理部分，依法应当予以支持。关于上诉人杨培林及其诉讼代理人提出增判误工费的意见已经超出相关规定标准，本院不予支持；关于上诉人杨培林提出要求判赔其后续治疗费的上诉意见，鉴于上诉人杨培林没有提供相关的证据证实，且该费用尚未实际发生，本院亦不予支持。
关于上诉人杨培林及其诉讼代理人请求对原审被告人杨发松改判实刑的意见，经查，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百一十六条第二款之规定“附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分，提出上诉”，即附带民事诉讼原告人无权对刑事部分、被告人的量刑提出上诉，另外，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百一十四条第一款之规定“刑事附带民事诉讼案件，只有附带民事诉讼当事人及其法定代理人上诉的，第一审刑事部分的判决在上诉期满后即发生法律效力”，即本案刑事部分已经生效，故该项上诉及代理意见，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，责令原审被告人杨发松赔偿上诉人杨培林的经济损失并无不当，依法应当予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邱艳红
审判员 肖 萍
审判员 林上庆
二〇一八年八月十四日
书记员 焦成莹