萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0302刑初429号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人刘宗明，绰号“矮矮”，男，1963年5月4日出生于江西省，汉族，小学文化，屠户，户籍地江西萍乡，住本市安源区。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年5月24日被萍乡市公安局安源分局决定取保候审。本院于2016年11月25日决定对其继续取保候审。现在家。
辩护人赖芳斯，江西萍信律师事务所律师。
萍乡市安源区人民检察院以安检公诉二刑诉[2016]278号起诉书指控被告人刘宗明犯非法经营罪，于2016年11月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。萍乡市安源区人民检察院指派检察员郭晶出庭支持公诉。被告人刘宗明及其辩护人赖芳斯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：2016年3月，被告人刘宗明违反国家规定，未经批准，在其租住的本市安源区青山镇下柳源苏家大屋22号民宅内私设生猪屠宰场，从事猪屠宰、销售经营活动。经营期间，刘宗明向外购买生猪运回其租住民宅内进行屠宰，并将屠宰好的生猪猪肉销售给肉贩卢某、张某等人。2016年5月19日凌晨，刘宗明的屠宰场被萍乡市安源区农业局和萍乡市公安局安源分局查获，并被当场扣押已屠宰好的生猪猪肉107.8斤。自2016年3月至案发时，该屠宰场非法私宰、销售生猪的非法经营数额达360738.9元。
针对起诉指控的事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人刘宗明违反国家规定，未经批准，私设生猪屠宰场，非法从事生猪屠宰、销售经营活动，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。庭审中，公诉人提出被告人刘宗明认罪态度好，案发后主动退还部分违法所得，具有法定、酌定从轻情节。提请本院依法判处。
被告人刘宗明对公诉机关指控的事实没有异议，庭审中提出对非法经营的总数额为多少他并不清楚。其辩护人辩称公诉机关指控的非法经营数额与鉴定的价格不一致，应以鉴定的数额为准，被告人刘宗明非法经营的时间较短，获利较少，屠宰、销售生猪仅获利三千余元，其非法经营的目的是为维持家庭生计，主观恶性较小，量刑上具有自首情节，请求法庭对被告人刘宗明适用缓刑。
经审理查明：被告人刘宗明自2016年3月起在其租住的位于本市安源区青山镇下柳源苏家大屋22号民宅内私设屠宰场，私宰生猪并销售给肉贩卢某、张某等人。2016年5月19日凌晨，刘宗明的屠宰场被萍乡市安源区农业局和萍乡市公安局安源分局查获，并被当场扣押已屠宰好的生猪猪肉107.8斤。2016年3月至案发，该屠宰场非法私宰、销售生猪的非法经营数额达360738.9元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人卢某证言、辨认笔录及照片，证实他在萍乡市开发区金陵大市场内个体卖肉，认识做屠宰生猪生意的“矮矮”，他从2016年4月份开始在“矮矮”处买猪，每个月要买20头猪左右，至今一共在“矮矮”处买了35头猪，价格是13元左右一斤，算下来一头猪大概是2700元，35头猪是94500元钱。他一般是早上4点左右到矮矮那里（安源区青山镇下柳源一层平房），在猪栏里挑选看中的猪，“矮矮”将猪屠宰好，称重按重量算钱，如果不要大、小肠就再减30元。2016年5月19日早上4时许，他来到青山镇下柳源“矮矮”的住处挑了一头猪，“矮矮”将猪屠宰好，还没来得及称重付款就有人过来检查，于是他离开现场。
卢某从12张不同男性照片中辨认出9号照片中的男子就是“矮矮”刘宗明。
2、证人张某证言、辨认笔录及照片，证实他在金陵大市场内个体卖肉，认识“矮矮”，是做屠宰生猪生意。政府的定点屠宰场经常没有猪卖，但他要卖猪赚钱，只能从私人那买猪。他从2016年4月左右开始在“矮矮”处买猪，至今一共买了40头猪左右，猪肉的价格跟市场行情变动，价格是13元左右一斤，一头猪约3000元，40头猪是12万元钱，他最近一次在“矮矮”处买猪是2016年5月19日早上4时许，他来到“矮矮”的住处挑选了一头猪，“矮矮”将猪屠宰好，还没称重付款就有人来检查，他就离开。
张某从12张不同男性照片中辨认出6号照片中的男子就是“矮矮”刘宗明。
3、搜查笔录、现场勘验笔录及照片、登记保存物品处理通知书、扣押决定书、扣押清单、被扣押的账本照片、安源区农业局《说明》、证据登记保存清单，证实2016年5月19日5时45分，安源区农业局执法人员和萍乡市公安局安源分局民警依法对刘宗明租住的安源区青山镇下柳源苏家大屋22号平房及周边进行搜查，发现刘宗明在该租住房大厅内进行生猪屠宰，大门左侧有磅秤，磅秤前的两条长条木凳上摊放两条生猪酮体，现场搜查到107.8斤生猪产品、猪肉销售账本共34页，安源区农业局对该107.8斤生猪产品进行了没收，萍乡市公安局安源分局民警对猪肉销售账本34页进行了扣押，刘宗明对该销售账本进行了确认。
4、安源区农业局《证明》、生猪屠宰检验、检疫流程图，证实萍乡市城区范围内合法经营屠宰生猪的只有地处硖石的群利畜禽屠宰有限公司，正规的生猪屠宰检验、检疫的流程情况。
5、刘宗明记录的账本，证实刘宗明自2016年3月至5月的猪肉屠宰销售情况。另，该账本直接以销售金额记录的数额为14301.9元，扣减的金额为9320元。
6、价格鉴定意见证实，经鉴定，刘宗明所屠宰并销售或准备销售的猪肉价值355757元。
7、被告人刘宗明的供述、辨认笔录及照片，证实他从事屠宰生猪销售，平时他租车到萍乡、宜春乡下以10.5元左右一斤的价格购买生猪，再运回租住的安源区青山镇下柳源水泥厂附近的一栋一层的平房内宰杀销售给他人，屠宰后的销售价每斤13元左右，最低时卖11元一斤。买主都是到他租住的地方选猪，他杀好猪后进行称重，然后付钱给他。他将每天屠宰生猪销售的情况登记在一本白底红格的“销售收款卡”背面，4月18日登记的“65.3增明30”、“63.3老叶3”，意思是“增明”、“老叶”两人一起杀一头猪，“增明”买一半65.3斤，没有要大、小肠减30元，按13元一斤的价格，付给他818.9元，“老叶”买另一半63.3斤，没有要大、小肠减30元，按13元一斤的价格，付给他792.9元，名字后面有“30”、“3”就是没有要大、小肠，要将称重价格再减去30元，账本上记录的几百、几千是他直接记录的钱数，有时他没有登记猪肉重量，直接写的对方购买生猪肉付的钱数，这样的记录总共有14301.9元，如4月11日“1343老苗”意思是老苗购买生猪肉付了1343元钱。他最近一次屠宰生猪是2016年5月19日早上5点，“老启”、“老朱”两人一起让他杀一头猪，“增明”、“老叶”两人一起让他杀一头猪，“战友”一个人让他杀一头猪，价格都是13元左右一斤，他杀好猪后，猪肉还没称重就被公安机关和市农业局的人当场查获。他的屠宰点没有通过农业、卫生部门及相关部门许可，买回来的生猪也没有通过检疫。杀一头猪赚30元，他总共赚了2500元左右，赚的钱用于日常生活、消费。
刘宗明从一组12张不同男性照片中辨认出3号照片中的男子就是多次在他这里购买猪肉的“老启”张某。从另一组12张不同男性照片中辨认出6号照片中的男子就是“战友”卢某。
8、常住人口登记表，证实刘宗明作案时已达刑事责任年龄。
另查明，2016年5月19日5时许，萍乡市农业行政执法支队执法人员、萍乡市安源农业局工作人及安源公安分局民警在对刘宗明租住的位于本市安源区青山镇下柳源苏家大屋22号民宅内检查，发现刘宗明在私房私宰生猪销售，遂将刘宗明传唤至凤凰派出所接受调查。当日，安源区农业局在刘宗明屠宰场内现场搜查到107.8斤生猪产品，并依法予以收缴扣押，经检疫上述扣押的107.8斤猪肉检疫合格。2016年5月25日，刘宗明将其私宰生猪销售的违法所得2500元上交至凤凰派出所。该事实有萍乡市公安局安源分局凤凰派出所出具的归案情况说明、扣押决定书、扣押清单、扣押笔录、江西省政府非税收入票据、萍乡市安源区农业局出具的动物检疫合格证明证实。
关于辩护人在庭审中提出刘宗明非法经营的数额应以鉴定意见的数额355757元的意见。经查，刘宗明在从事生猪屠宰销售期间将销售情况记录在其账本上，从账本记录的内容来看，不仅有对外销售生猪的重量数，还有直接以销售金额记录的数额14301.9元，另有买主不要大、小肠扣减的金额共9320元，而价格鉴定意见的数额则是以账本记录的生猪重量和现场收缴的猪肉107.8斤按基准日的市场价格评估得出的数据，因此，刘宗明实际销售的数额应以鉴定数额加上其直接以销售金额记录的部分再减去扣减的数额，实际销售应为360738.9元。故辩护人的该辩解意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
关于辩护人在庭审中提出刘宗明具有自首情节的意见。经查，刘宗明系被公安机关传唤到案，不具有主动投案情节，不构成自首，故辩护人的该辩解意见与审理查明的事实不符，不予采纳。
本院认为，被告人刘宗明违反国家规定，私设生猪屠宰点，从事生猪屠宰、销售经营活动，情节严重，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款之规定，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人刘宗明归案后能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。案发后，被告人刘宗明退还部分赃款，可酌情从轻处罚。公诉机关相应公诉意见均予以支持。江西萍乡经济技术开发区司法局出具的调查评估意见书证实被告人刘宗明符合社区矫正条件。根据本案的犯罪事实、性质以及被告人的悔罪表现，可依法对被告人刘宗明适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一款第（一）项、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第五十三条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十八条之规定，判决如下：
一、被告人刘宗明犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、禁止被告人刘宗明在缓刑考验期限内从事生猪产品的销售经营活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郑 婉
人民陪审员 欧阳佳慧
人民陪审员 崔 琳
二〇一七年二月十日
代书 记员 邓 佳