陕西省铜川市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）陕02刑终25号
原公诉机关铜川市王益区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金晶，女，1971年10月3日出生于陕西省略阳县，汉族，初中文化程度。2011年11月23日因犯非法持有毒品罪被西安铁路法院判处有期徒刑2年，2013年7月27日刑满释放；2017年9月20日因涉嫌贩卖毒品犯罪被铜川市公安局王益分局刑事拘留，2017年10月24日经铜川市王益区人民检察院批准逮捕。现羁押于铜川市看守所。
辩护人董尚荣，陕西宋林科律师事务所律师。
铜川市王益区人民法院审理铜川市王益区人民检察院指控原审被告人金晶犯贩卖毒品罪一案，于2018年4月24日作出(2018)陕0202刑初17号刑事判决。原审被告人金晶不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人、听取检察员、辩护人的意见，认为该案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月下旬，铜川市王益区吸毒人员贾某某电话联系被告人金晶欲购买海洛因毒品，二人商定以每克600元的价格交易毒品20克，贾某某通过自助银行分三次向被告人金晶提供的邮政储蓄账户转款共计12200元，后被告人金晶将两块白色块状毒品海洛因藏匿在一用黄色塑料袋所装的木耳当中，通过汉中市略阳县顺丰快递公司邮寄给贾某某，2017年3月28日贾某某在取快递时被民警当场抓获，并从其所取快递中现场扣押白色块状疑似毒品两块，经鉴定检出毒品海洛因，称净重共计19.94克。
2017年9月中旬，铜川市王益区吸毒人员贺某某电话联系被告人金晶购买海洛因毒品，二人商定以每克650元的价格交易毒品，贺某某通过自助银行向被告人金晶提供的邮政储蓄账户转款13100元。2017年9月19日中午，被告人金晶携带一红色塑料袋包装的木耳，到汉中市略阳县狮凤路中通快递公司进行邮寄，因快递公司员工要求其出示身份证件，其离开后被民警抓获，并从携带的物品中查获白色块状疑似毒品两块，经鉴定检出毒品海洛因，称净重共计20.09克。
原审判决认为,被告人金晶以非法牟利为目的，以邮寄方式向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立。被告人金晶曾因毒品犯罪被判处刑罚且在刑罚执行完毕后五年内再犯新罪，系累犯及毒品再犯，应当从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚，对辩护人该辩护意见予以采纳；对被告人金晶当庭辩称及其辩护人辩称的被告人金晶第二起贩卖毒品属犯罪中止的意见，经查，被告人金晶归案后多次供述与证人郭某证言、扣押清单等证据能够相互印证证实，其被抓获当天未带身份证件而不能邮寄，属于因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，应当从轻或减轻处罚，对该辩护意见不予采纳；毒品犯罪属于具有重大社会危害性的犯罪，对其辩护人辩称毒品未流入社会，社会危害性小的辩护意见不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条一、三、七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条、五十五条第一款、五十八条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人金晶犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，剥夺政治权利二年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，以羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年九月二十日起至二〇三〇年九月十九日止。罚金于判决生效后一次性缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。二、随案移送作案工具直板VIVO手机一部予以没收。
上诉人金晶上诉认为，1、原审判决认定其第二起贩卖毒品系犯罪未遂不当。当快递公司工作人员要求其出示身份证时，其因为害怕暴露而主动放弃邮寄行为，依法应当认定为犯罪中止。2、原审判决对其均是加重处罚，未考虑其如实供述、自愿认罪、毒品未流入社会的从轻情节。请求查明事实，从轻处罚。
辩护人的辩护意见认为，1、原审判决认定金晶第二起贩卖毒品系犯罪未遂不当。在快递公司工作人员要求出示身份证时，金晶便主动放弃邮寄行为，走出快递公司院子，有效防止犯罪结果的发生，没有证据证明金晶还有再邮寄的心理动机和行为，依法应认定为犯罪中止，原审推定为犯罪未遂不当。2、量刑过重。两起犯罪所涉毒品均未流入社会，属于从轻处罚的情节；贾某某电话联系金晶购买毒品被截获，不到半年时间，贾某某之妻贺某某又电话联系金晶购买毒品，金晶在邮寄毒品时被抓获，对贾某某夫妇的行为未追究责任，对金晶在量刑时应予考虑；原审判决均考虑的是加重处罚情节，未考虑金晶如实供述、自愿认罪的从轻情节。应当查明事实，减轻处罚。
本院经审理查明的事实，与原审判决认定的事实一致。本院对原审判决认定的事实予以确认。
本院查明的上述事实，有经原审举证、质证的下列证据证明：
1、受案登记表证明，案件来源为民警在工作中发现。
2、侦破报告、抓获经过证明，2017年9月19日，被告人金晶在邮寄毒品时被公安民警现场抓获。
3、搜查笔录、现场提取笔录、现场封存笔录、称量笔录、指认笔录、扣押清单及照片证明，抓获被告人金晶时从其所提的装有木耳的塑料袋内发现黑色塑料袋包裹的块状可疑物两块，尾号为4718的邮政储蓄卡一张、VIVO手机一部均已扣押，可疑块状物经称重为25.77g。抓获贾某某将其带回公安机关后，从其收取的快递纸箱内提取用黑色塑料袋包装的白色块状疑似毒品两包，现场称量为22.6g，并予以封存。
4、鉴定文书证明，两次共查获的四包毒品均检出海洛因成分，净重分别为9.98g,9.96g,10.04g,10.05g。
5、辨认笔录证明，被告人金晶辨认出在其处购买毒品的贾某某、贺某某，贾某某、贺某某均辨认出被告人金晶是向其卖毒品的人；中通快递公司员工郭某辨认出金晶为案发当日在其处办理业务的人。
6、金晶尾号为4718的邮政储蓄卡账户明细证明，2017年3月26日铜川市川口支行自助银行向该卡汇款10000元、1200元；3月27日铜川市川口支行自助银行向该卡汇款1000元。2017年9月19日铜川市川口支行自助银行向该卡汇款13100元。
7、毒品收据证明，涉案毒品已被铜川市禁毒委员会没收。
8、证人证言
（1）证人贺某某证言证明，2017年9月17日，我电话联系金晶要购买20克海洛因，每克650元。18日早上，我在川口邮政银行ATM机给她卡上打了13100元。她说要给我邮寄过来但我一直没有收到。另外，我丈夫贾某某告诉我他偷偷跟金晶联系过，2017年3月底金晶给他邮寄了12000元毒品，他取快递时被警察抓了。
（2）证人贾某某证言证明，2017年3月26日，我给金晶打电话让她帮忙找点海洛因毒品，说好价钱600元一克。按照约定，当天我在川口邮政给她卡上打了11200元，第二天又打过去1000元。我当时留的收件地址是王益区兴业小区，收件人强薇是我编的。金晶通过略阳当地顺风快递公司邮寄给我，3月28日我去取快递，路上碰见警察将我带到派出所。
（3）证人郭某（略阳县中通快递公司员工）证言证明，2017年9月19日中午，一个穿红色带黑点连衣裙的中年女人提了一红塑料袋木耳要寄到外地，我要求她提供身份证，她说没有带就走了。
9、被告人金晶供述证明，我因为复吸后经济紧张，想着能赚一点，我贩卖给贺某某夫妻的毒品是我500元一克买的。2017年3月26日，贾某某电话联系我要购买毒品，商议每克海洛因600元，我把我卡号给他后他分两次给我打来12200元。我收到钱后将两块毒品包好后塞入木耳中，用黄色塑料袋装好通过略阳当地顺风快递邮寄给他。收件人是强薇，地址是王益区兴业小区。2017年9月17日，我和贺某某电话商定以每克650元的价格卖给她20克毒品，她把钱打到我邮政卡上。9月19日我把两块海洛因塞进干木耳中，混进红色塑料袋准备邮寄。略阳中通快递的工作人员要我出示身份证我没带，出来时被警察抓获。
金晶当庭供述称其在邮寄毒品时带有身份证，因怕暴露身份就不邮寄了。
10、金晶、贺某某、贾某某尿检报告证明，三人均为吸毒人员。
11、刑事判决书、释放证明载明，被告人金晶2011年因犯非法持有毒品罪被西安铁路运输法院判处有期徒刑二年，2013年7月27日释放。
12、户籍证明，被告人金晶案发时系完全刑事责任能力人。
以上证据，确实充分，并可相互印证，足以认定。
本院认为，上诉人金晶以非法牟利为目的，以邮寄快递方式向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人金晶及其辩护人认为金晶在第二起贩卖毒品行为属于犯罪中止的意见，经查，金晶在侦查机关的讯问笔录中未提出过其在第二起邮寄毒品时携带身份证件而未出示的意见，且金晶先期已经收取了他人购买毒品的毒资，又无证据证明金晶系在贩卖过程中，自动放弃贩卖行为或者自动有效地防止犯罪结果发生，故上诉人金晶及其辩护人的该项意见不能成立，不予支持。关于未遂和坦白的量刑情节，原审判决已经做了充分考虑和论述，并无不当。没有证据证明本案中吸毒人员贾某某夫妇的行为构成对上诉人犯贩卖毒品罪的引诱，故辩护人认为对贾某某夫妇的行为未追究责任，在对上诉人量刑时应予考虑的意见于法无据，不予支持。毒品未流入社会，非法定从轻情节。原审对于上诉人属于累犯和毒品再犯情节的认定和考量均符合法律规定，上诉人请求从轻处罚的理由和证据不足。
综上，上诉人金晶的上诉请求不能成立，应予驳回。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 梁兴旗
审 判 员 王顺民
代理审判员 张 廷
二〇一八年八月七日
书 记 员 任敏蕾