海城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海民腾初字第250号
原告：王跃恩。
委托代理人：何桂兰。
委托代理人：李素敏。
被告：魏广军。
委托代理人：王猛。
委托代理人：常晋生。
被告：辽阳千喜龙集团有限责任公司。
法定代表人：刘兵。
委托代理人：郑宇。
原告王跃恩因与被告魏广军、辽阳千喜龙集团有限责任公司（以下简称千喜龙公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月5日受理后，依法组成合议庭，于2015年6月24日公开开庭进行了审理。原告王跃恩及委托代理人何桂兰、李素敏，被告魏广军的委托代理人王猛，被告千喜龙公司委托代理人郑宇到庭参加诉讼。2016年6月15日，本案再次公开开庭进行了审理，原告王跃恩及委托代理人何桂兰、李素敏，被告魏广军的委托代理人常晋生到庭参加诉讼，被告千喜龙公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王跃恩诉称，被告千喜龙公司将其承包的辽阳鑫宇化工有限公司原料仓库钢构件工程转包给被告魏广军。我于2014年9月经朋友介绍受雇于被告魏广军，在其承包的该工程中从事刷油工作，每日工资125元。2014年10月19日，我在刷油时钢构件卡具脱钩，造成我受伤。被告魏广军儿子立即将我送到鞍山市第三医院抢救治疗，经医院诊断为双下肢砸伤，左胫腓骨骨折开放骨折、右踝关节骨折、脱位、软组织挫伤。医院为我实施固定术，住院52天。住院期间，Ⅰ级护理4天，Ⅱ级护理48天，出院后仍需随诊治疗。我住院期间的医疗费用由被告魏广军支付，但误工等费用尚未给付。我多次与被告协商赔偿事宜，但未能达成一致意见。另外，被告千喜龙公司将工程转包给没有相应资质和生产安全条件的魏广军，致使我受到伤害，被告千喜龙公司应与魏广军承担连带赔偿责任。故我诉至法院，请求判令二被告赔偿我因伤造成的各项损失费用合计为279605.54元，诉讼费由被告承担。
被告魏广军辩称，原告诉称从事油漆工作，然而原告为了个人方便，在没有驾驶吊车资格、未使用我给准备的保护用具、未在指定工作地点进行翻件的情况下违章作业，其自身具有过错，应承担相应的法律责任。千喜龙公司将钢结构工程承包给我，双方未规定劳务者受损后责任承担方式，所以该公司应承担相应的赔偿责任。
另外，原告诉请的赔偿数额没有依据。首先，原告诉称每日工资125元没有事实依据，实际工资为每天100元。其次，原告为农村户口，现无证据能够证明其为城镇户口，所以相应的赔偿应按农村标准计算。第三，我给原告支付了全额医疗费，原告应承担相应过错部分。第四，住院伙食补助费、护理费、交通费我也分多次向原告支付，此部分费用不应支持。第五，原告没有进行输血等紧急抢救，营养费不应支持。第六，原告主张按33%计算伤残赔偿金没有依据，伤残级别高的吸收级别低的。再有，原告主张的精神损害抚慰金及交通费过高，复印费不在赔偿范围内。
被告千喜龙公司辩称，我公司与魏广军之间没有发包转包的法律关系，双方之间只存在委托加工的法律关系。原告没有证据证明其遭受的人身损害与完成与我公司委托加工活动有关联，其主张的法律关系没有依据，现有法律并没有资质的要求。二被告之间是加工关系，原告与魏广军之间是劳务关系，与我公司没有直接关系，其无权向我公司主张权利。
经审理查明，2014年，千喜龙公司（甲方）与魏广军（乙方）签订一份《钢构件加工合同》。甲方将其承建的辽阳鑫宇化工有限公司原料仓库工程中的钢构件加工项目交由乙方完成。合同约定：乙方依据甲方提供的图纸，负责制作图纸中所涵盖的钢结构件（包括钢柱、钢梁、抗风柱、系柱）；制作构件所需材料及油漆由甲方供应，喷涂灰色防锈底漆一遍；本合同采用单价制作费承包方式，钢结构制作费为每吨930元（不含税），不包含材料损耗、水平运输等各项费用；构件制作完毕，甲乙双方根据图纸进行工程量结算后，甲方付款提货；甲方供货材料至乙方厂内后22日全部构件制作结束。合同还约定了其他事项。2014年9月，原告受雇于被告魏广军，在腾鳌周正附近魏广军租用的场地内为该批钢构件做除锈工作，日工资（8小时）100元。
2014年10月19日，原告在用吊车遥控器遥控吊车翻件时，吊车勾头卡具脱落，钢结构人字梁将原告砸伤。原告受伤后被送达鞍山市第三医院住院治疗，确定诊断：双下肢砸伤；左胫腓骨骨折开放骨折；脱位；双大腿擦皮伤；软组织挫伤，于2014年12月10日治愈出院，期间Ⅰ级护理4天，Ⅱ级护理48天。原告此次住院治疗花费的医疗费全部由魏广军支付，另外，魏广军还给付原告1600元作为其他费用支出。此次出院后，该院建议原告休息至2015年6月30日。2015年12月22日，原告因二次手术再次入住鞍山市第三医院，诊断为左胫腓骨骨折术后；骨性愈，于2016年1月8日治愈出院，实际住院17天。期间，Ⅰ级护理2天，Ⅱ级护理15天，原告共支付医疗费9384.84元。此次出院后，该院建议原告休息至2016年2月29日。2016年5月5日，鞍山双山医院法医司法鉴定所受本院委托对原告的伤残程度进行了司法鉴定，鉴定意见：本次法医学鉴定依据GB/T160180—2014《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，外伤致被鉴定人王跃恩左下肢损伤，评定为八级伤残；右下肢损伤，评定为十级伤残。原告支付鉴定费1110元。
另查，原告于2010年6月1日起在腾鳌镇安居华府购房居住。
根据已查明的事实及相关规定，确定原告的损害费用合计为262154元【医疗费9384.84元（不含原告第一次住院全部由被告魏广军支付的医疗费）、护理费75天×96.24元/天=7218元、住院伙食补助费69天×100元/天=6900元，误工费321天×100元=32100元、残疾赔偿金29082元/年×20年×33%=191941.2元、精神损害抚慰金13000元、鉴定费1110元、交通费500元】魏广军应承担的赔偿额为262154元×65%=170400元，扣除已给付的1600元，被告魏广军尚应给付原告168800元。
上述事实，原告王跃恩提供的证据有：1、鞍山市第三医院出具的原告住院病志2份、门诊病志2份、医疗费收据10份、费用清单1份、休工诊断费13份，证明原告受伤治疗情况、两次住院时间、护理级别、第二次住院治疗支付的医疗费数额、休工时间等事实；2、鞍山双山医院司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份，鉴定费收据2份，证明伤残程度及支付的鉴定费数额；3、房屋所有权证1份、门牌证1份、腾鳌镇保安街道办事处出具的证明1份，证明原告于2010年6月1日起一直在该街道安居华府居住。被告魏广军提供的证据有张加安、何志有出具的证人证言各1份，证明原告受伤经过、受伤原因及原告的工作内容、工资标准等事实。被告千喜龙公司提供的证据有：该公司与魏广军签订的《钢构件加工合同》1份，证明双方之间的法律关系。
上述证据，经庭审质证和本院审查，所证事实足资认定，予以采信。
原告提供的复印费收据2份与本案缺乏关联性，不予采纳。
本院认为，原告系在为被告魏广军从事雇佣劳动中遭受人身损害，由此给原告造成的经济损失和精神痛苦，被告魏广军作为雇主应给予相应的赔偿和抚慰。
本案争议的焦点是：（1）被告千喜龙公司应否对原告的损害承担赔偿责任；（2）原告对自身损害是否有过错；（3）原告的伤残赔偿金计算标准问题；（4）原告主张的营养费应否支持问题。
关于被告千喜龙公司应否对原告的损害承担赔偿责任问题。在对千喜龙公司对原告损害是否承担赔偿责任做出认定之前，首先要对千喜龙公司与魏广军之间存在的法律关系做出判断。从千喜龙公司与魏广军之间签订的《钢构件加工合同》内容分析，双方存在的是加工承揽合同关系，而非工程转包关系。合同第三条工程内容：钢构件加工，乙方依据甲方所提供图纸，负责制作图纸中所涵盖的钢结构件，制作构件所需材料及油漆由甲方供应；合同第四条合同价款及付款方式：本合同采用单价制作费承包方式，钢结构制作费用930/吨，付款方式：构件制作完毕，甲乙双方根据图纸进行工程量结算后，甲方付款提货；合同第六条乙方责任：甲方供货材料到乙方厂内后22日全部构件制作结束。上述合同内容完全符合加工承揽合同性质。同时，原告受伤的地点也是位于腾鳌魏广军租用的场区内，而非合同记载的工程地点：辽阳市宏伟区芳烃基地。故本院认定千喜龙公司与魏广军之间存在的是加工承揽合同关系，而非工程转包关系。《人身损害司法解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案原告受伤地点在腾鳌魏广军租用的场区内，没有证据证明千喜龙公司对定作、指示有过失，另外，对于钢结构加工没有相应的资质要求，故也不能认定千喜龙公司对选任有过失，因此，被告千喜龙公司对于原告的损害不承担赔偿责任。
关于原告对自身损害是否有过错问题。原告在庭审时称自己以前没有开过吊车，是魏广军让自己开的，而原告受伤时魏广军并不在现场，显然上述主张不能成立。另外，证人张加安证实自己是喷油工，原告是除锈工，二人是一副架干活。吊车一般情况都是自己开，自己也曾劝阻过原告开吊车。上述证言能够证明原告属于主动而且不只一次开吊车。该吊车系由遥控器遥控开启，即开吊车人与吊车之间的距离是由开吊车人自行掌控的。从常人方面理解，开吊车人与吊车之间应保持安全距离，因为吊车所吊重物是具有随时掉落的危险性。原告在自己开吊车时被吊车所吊的人字架砸伤，显然原告将自身置于危险范围之内，由此认定原告对自身损害存在明显过错。虽然原告开吊车的行为非被告魏广军指派，原告受伤时魏广军亦不在现场，但因没有专职开吊车人员翻件，且翻件是除锈、喷油必须进行的工作，故原告开吊车的行为属于职务行为，原告开吊车受伤，被告魏广军应承担雇主的赔偿责任。另外，魏广军对工作现场缺乏管理，对工作人员缺乏安全常识教育亦是原告受伤的因素之一。综合原告与被告魏广军的过错程度，本着公平合理的原则，本院酌定被告魏广军对原告的损害承担65%的赔偿责任为宜。
关于原告伤残赔偿金的计算标准问题。原告的住所地虽然在农村，但原告提供的证据能够证明其自2010年6月起就在腾鳌镇安居华府居住，故原告的伤残赔偿金应按城镇标准计算。根据其伤残等级，计算其伤残赔偿金的系数应为33%。
关于原告主张的营养费应否支持问题。原告住院病志中没有需要补充特殊营养的医嘱记录，故原告的该项请求缺乏依据，本院不予支持。
另外，原告主张按每天125元计算误工费依据不足，其误工费应按每天100元计算。其主张交通费1000元过高，根据其住院时间及往返费用情况，本院酌定原告交通费按500元计算为宜。原告主张15000元精神损害抚慰金偏高，根据其伤残程度及本地区精神抚慰金给付标准，本院酌定精神损害抚慰金按13000元计算为宜。原告主张26.5元复印费没有依据，不予支持。因被告魏广军未能提供原告第一次住院期间其为原告支付医疗费收据，其支付的医疗费数额无法确定，故该部分费用中应由原告承担的部分无法扣除，其应承担举证不能的责任。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”、第二款“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，判决如下：
（一）、被告魏广军于本判决生效后十日内赔偿原告王跃恩、因伤造成的各项损失合计168800元；
（二）、驳回原告王跃恩的其他诉讼请求。
如未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5494元，由被告魏广军承担3317元，原告承担2177元，此款原告已垫付，被告魏广军在履行前项给付义务时加付3317元给原告。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审 判 长 李维川
人民陪审员 韩维胜
人民陪审员 孙 伟
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 贺 丽