新疆维吾尔自治区吐鲁番市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新21民终500号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司，住所地新疆昌吉州昌吉市红星东路与屯河路交叉处君悦海棠新天地大厦20层01-20号。
负责人：郭竟，总经理。
委托诉讼代理人：万婷婷，新疆恒瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张驰，男，汉族，1989年2月19日出生，司机，现住甘肃省古浪县。
委托诉讼代理人：刘莹，新疆大典律师事务所律师。
委托诉讼代理人：柳凯，新疆大典律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：李红星，男，汉族，1974年3月12日出生，现住奇台县。
被上诉人（原审被告）：奇台县程胜运输有限责任公司，住所地新疆昌吉州奇台县吉布库镇大板河物流园。
法定代表人：许万新，总经理。
委托诉讼代理人：纪建明。
委托诉讼代理人：陈林。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司（以下简称财产保险昌吉支公司）因与被上诉人张驰、李红星、奇台县程胜运输有限责任公司（以下简称程胜运输公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄯善县人民法院（2017）新2122民初458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人财产保险昌吉支公司的委托诉讼代理人万婷婷、被上诉人张驰及其委托诉讼代理人刘莹、柳凯、被上诉人程胜运输公司的委托诉讼代理人纪建明、陈林到庭参加诉讼。被上诉人李红星经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
财产保险昌吉支公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项、第二项，改判上诉人在第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告张弛财产损失2000元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告张弛财产损失53650元。事实与理由：一、一审判决对上诉人举证的保险单后附的投保单及投保人声明没有在判决书中列明，该事实没有进行查明。上诉人在一审庭审中已经举证本案商业险的两份保险单及投保单，投保单中有明确的免责事项说明，并经投保人程胜运输公司手工书写确认，保险人己明确说明免除保险人责任条款的内容及法律后果，并经投保人盖章，当庭被保险人程胜运输公司并没有对投保人声明上的盖章提出异议。本案被上诉人张弛发表质证意见已经记入一审判决，但是一审判决对上述事实并没有查实；二、一审判决对第三方的合同的违约责任，在本案侵权之诉中要求保险公司承担，明显不当。新疆宝利沥青有限公司和奎屯龙翔运输公司，不是本案的当事人，双方签订的合同的履行情况，及是否存在违约，违约如何赔偿，损失如何计算，损失是否实际赔偿，上述问题不属于本案侵权之诉应查明的问题，被上诉人张弛也不是该合同的当事人，上诉人张弛的车辆上拉载的沥青的所有权并不是张弛本人，在没有证据证明被上诉人张弛承担沥青损失的情况下一审判决判令该损失由被上诉人赔偿，明显不当。沥青是市场价格，被上诉人张弛提供的增值税发票和本案没有任何关系，且被上诉人张弛既不是发票的开票人也不是收票人。车辆核定载重为30000公斤，一审判决按照车辆装载沥青977**公斤计算损失，明显违背客观事实；三、车辆在投保时均应当按照《保险法》第五条的规定履行最大诚信原则，对未年检车辆进行投保或者承保在保险条款中已经明确约定，未年检的车辆属于保险人不负偿责任的情形；四、本案的停运损失、诉讼费在保险条款中明确约定属于间接损失，不属于保险人赔偿的情形。住宿费和交通费不属于道路交通事故损害赔偿范围，上述内容规定在《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二章机动车第三者责任保险保险责任，第二十六条第一项：”被保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶、停电...．造成的损失及其他各种间接损失，第七项诉讼费，保险人不负赔偿责任。”五、本案遗漏了车辆的车主李红星和张玉坤，实际车主应当是作为本案的被告参加诉讼。
张驰辩称，上诉人的上诉无事实和法律依据，请求驳回上诉维持原判。1、上诉人提出的免责条款在没有告知的情况下根据保险法是无效的。虽然该车辆在投保时没有年检，但是当时保险公司是明知这个情况，同意该车辆投保；2、沥青赔偿价格远远低于市场价格，完全符合法律规定；3、上诉人提出应按照核定载重量赔偿是没有依据的，应当以实际货物损失为准，沥青是液体，车辆被撞以后全部清理造成全损；4、关于停运损失。司法解释已经明确规定停运损失应该在赔偿范围内；5、关于诉讼费。因为对方没有采取急救措施而导致如今的诉讼，所以对方当事人应当承担本案诉讼费。
程胜运输公司辩称，同张驰的答辩意见一致。
张驰向一审法院起诉请求：1、要求被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司在交强险责任限额范围内赔偿原告车辆损失2000元；2、要求被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司在机动车第三者商业保险限责任限额范围内赔偿原告车辆损失53650元、货物沥青损失300746元、车辆停运损失81541元、运费损失20000元、交通费5000元、住宿费3000元、鉴定费2556.5元；3、要求被告李红星承担赔偿中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州支公司在第三者责任强制保险限额和第三者责任商业保险限额以外所有相关损失；4、要求被告奇台县程胜运输有限责任公司承担连带责任；5、本案诉讼费和送达费均由被告承担。
一审法院认定事实：2016年10月1日2时，被告李红星驾驶×××号欧曼牌重型半挂牵引车带新BB2**号挂通华牌重型普通半挂车，由北向南行驶到鄯木公路73公里时，与头西南尾东北停在路边原告所有的陈斌驾驶的×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车发生相撞后，被告李红星驾驶×××号欧曼牌重型半挂牵引车带新BB2**号挂通华牌重型普通半挂车侧翻，与安外尔*赛杜力驾驶的由南向北行驶的×××号起亚牌小型普通客车发生相撞，造成人员受伤、车辆、货物和路基损坏的交通事故。鄯善县公安局交警大队作出第6521222201600564号道路交通事故认定书，认定被告李红星负此次事故全部责任，陈斌无事故责任，安外尔*赛杜力无事故责任。原告所有的陈斌驾驶的×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车挂靠在沙湾县金驼运输有限责任公司名下。2016年7月15日，李红星驾驶的×××号车辆在被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司投保第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，保额为1000000元，新BB2**号挂车投保商业保险，保额为50000元，事故发生在保险期内，事故车辆未经年审验。事故发生后，被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州支公司在第三者责任强制保险限额内和第三者责任商业保险限额内未对原告车辆予以赔偿，被告李红星驾驶×××号欧曼牌重型半挂牵引车带新BB2**号挂通华牌重型普通半挂车实际所有权人是张玉坤，挂靠在被告奇台县程胜运输有限责任公司名下，张玉坤自愿承担交通事故责任。事故发生时陈斌驾驶的×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车拉运沥青，新疆宝利沥青有限公司称重记录单记录2016年9月29日，收货单位中国七局集团第三工程公司（明哈工程第六合同段项目部）购买沥青977**公斤，运输车辆×××号车辆。新疆宝利沥青有限公司确认的增值税发票，证明每吨沥青30**.92元，事故发生后，鄯善县交通警察大队委托鄯善价格认证中心对×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车车损予以鉴定，鉴定价格为55650元，产生价格鉴定费556.5元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司现场勘查员指定原告车辆在鄯善工业园区小崔喷漆修理修配中心修理，修理厂提供了更换零配件清单及价格清单，实际产生费用55650元，修车时间自2016年12月13日起至2017年1月20日止。原告委托新疆顺达价格评估有限公司对×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车每天停运损失进行鉴定，鉴定价为每天1117元，产生鉴定费2000元。原告为处理交通事故在鄯善县住宿产生住宿费3000元和交通费5000元。一审法院认为，本院对2016年10月1日2时，被告李红星驾驶×××号欧曼牌重型半挂牵引车带新BB2**号挂通华牌重型普通半挂车与原告所有的陈斌驾驶的×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车发生相撞后，被告李红星驾驶×××号欧曼牌重型半挂牵引车带新BB2**号挂通华牌重型普通半挂车侧翻，与安外尔*赛杜力驾驶的由南向北行驶的×××号起亚牌小型普通客车发生相撞，造成人员受伤、车辆、货物和路基损坏的交通事故、对鄯善县公安局交警大队作出第6521222201600564号道路交通事故认定书，认定被告李红星负此次事故全部责任，陈斌无事故责任，安外尔*赛杜力无事故责任，对原告所有的陈斌驾驶的×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车挂靠在沙湾县金驼运输有限责任公司名下，对2016年7月15日，被告李红星驾驶×××号欧曼牌重型半挂牵引车带新BB2**号挂通华牌重型普通半挂车实际所有权人是张玉坤，挂靠在被告奇台县程胜运输有限责任公司名下，在被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支本公司投保第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，保额为1000000元，新BB2**号挂车投保商业保险，保额为50000元，事故发生在保险期内的事实均认可。依据沙湾县金驼运输有限责任公司证明，新疆宝利沥青有限公司和奎屯龙翔运输有限公司签订的沥青运输合同，依据法律规定原告诉讼主体适格，原告有权利主张在交通事故中沥青损失和车辆损失。新疆宝利沥青有限公司称重记录单记录，2016年9月29日，收货单位中国七局集团第三工程公司（明哈工程第六合同段项目部）购买沥青977**公斤，运输车辆×××号车辆。新疆宝利沥青有限公司确认的增值税发票，证明每吨沥青30**.92元，造成沥青损失300746元是有依据的，而且原告张驰已将沥青损失款300738.45元赔偿给奎屯龙翔运输有限公司。鄯发改价认车损（2016）23号×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式化工液体运输半挂车车损价格认定结论书、认定车辆损失费55650元，是鄯善县价格认证中心认定的。被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司现场勘查员指定原告车辆在鄯善工业园区小崔喷漆修理修配中心修理，修理厂提供了更换零配件清单及价格清单，实际产生费用55650元。对新疆顺达价格评估有限公司对×××号解放牌重型半挂牵引车带×××神行牌重型罐式半挂车每天停运损失进行鉴定，鉴定价为每天1117元，产生鉴定费2000元，对鄯善县人民政府发展和改革委员会价格鉴定费556元予以认可。事故发生后原告车辆停运73天，造成直接经济损失81541元（1117元／天×73天=81541元），原告提供交通费5000票据，没有实名制车票，本院对原告交通费认定4000元。原告提供鄯善县雷达团天诚宾馆3000元住宿费证明，原告住宿费本院支持2600元。由于发生交通事故原告未将沥青安全送到目的地，损失交通费20000元。本院对原告诉讼请求支持467093元（300746元+55650元+2556元+81541元+4000元+2600元+20000元=467093元）。被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司提出的事故车辆未经年审验，属于商业险拒赔范围，本次交通事故所造成损失，被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司在第三者责任商业保险范围内不予赔偿，原告停运损失、运费损失、鉴定费、住宿费和交通费等间接损失，不属于保险承保范围的抗辩理由不成立。×××号车辆和新BB2**号挂车在保险公司投保第三者责任强制保险和第三者责任商业保险时间为2016年7月15日，被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司通过核保，对未通过年检车辆，保险公司认为是合格才承保的，保险公司放弃了自己权利。免责条款保险人应明确告知投保人，保险人没有履行告知义务和提醒义务，商业保险单中免责条款和拒赔条款对投保人和第三人没有约束力。原告因交通事故造成的损失应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司在第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内予以赔偿。不足部分由侵权人李红星承担赔偿责任，由车辆所有权人被告奇台县程胜运输有限责任公司承担连带赔偿责任。判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司于本判决书生效之日起十日内，在第三者责任强制保险限额范围内赔偿原告张弛财产损失2000元、在第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告张弛财产损失465093元；二、被告李红星和被告奇台县程胜运输有限责任公司不承担赔偿责任。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条：”因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用；”原审认定张驰作为货物的实际承运人和运输车辆所有人，且已将沥青损失款300738.45元赔偿给奎屯龙翔运输有限公司，原告诉讼主体适格有事实和法律依据。我国侵权责任法第十九条规定，侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。损害赔偿责任的目的在于填补受害人所受损害，故应根据受害人实际受到的财产损失，确定侵权人所应支付的损害赔偿金数额。原审认定拉运的沥青损失按照出卖人出厂称重记录和销售发票等计算沥青损失亦有事实和法律依据。故上诉人上诉主张按车辆核定载重量计算损失的理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定”订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力”。据此规定，保险人在订立保险合同时必须向投保人就责任免除条款作明确说明，该义务即是法定义务，也是特别告知义务。关于明确说明的认定，最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）第十一条第一款第（二）项规定”保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”。该义务不仅是指经过专业培训而具有从事保险资格的保险人在保险单上提示投保人特别注意，更重要的是要对有关免责条款内容做出明确解释。该解释（二）第十三条规定：”保险人对其履行了说明义务负举证责任”。也就是说，如合同当事人对保险人就保险合同的免责条款是否明确说明发生争议，保险人应当负有证明责任，即保险人还必须提供其对有关免责条款内容做出明确解释的相关证据，否则该免责条款不产生效力。本案中，上诉人为证明已经尽到告知义务而提供的证据是涉案保险保险单、投保单的投保人声明和投保人的签名等。投保人声明的内容并没有对免责条款的具体内容作出明确的解释，不能证明上诉人已经向投保人陈述了该免责条款包含”未按规定检验或检验不合格，以及停驶的损失、停车费、诉讼费，在发生意外事故时免除保险人责任”的涵义。且投保人签名的一页是第十一页，而上诉人公司提供的《机动车辆保险条款》就有16页，上诉人就投保单已附格式保险条款也未尽到举证责任。因此，上诉人关于保险合同约定的”未按规定检验或检验不合格，以及停驶的损失、停车费、诉讼费，在发生意外事故时免除保险人责任”的免责条款，其已履行了提示和告知义务的辩称无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7472元，由中国太平洋财产保险股份有限公司昌吉州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 纳 新
审判员 赵 伟
审判员 陈 方
二〇一七年十二月六日
书记员 阿力亚*阿山