甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘01民终1151号
上诉人（原审原告）赵芳芳，女，1988年6月14日出生，汉族，住甘肃省天水市麦积区。
委托诉讼代理人：杨世浩，甘肃瀛强律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张应军，甘肃瀛强律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：兰新电器综合市场海兰服装店，经营场所兰新电器综合市场大西洋20-1403号。
经营者：史家栋，兰新电器综合市场海兰服装店业主。
委托诉讼代理人：鞠建，男，1982年9月23日出生，汉族，住江苏省泰兴市，兰新电器综合市场海兰服装店员工。
上诉人赵芳芳与上诉人兰新电器综合市场海兰服装店（以下简称海兰服装店）劳动争议一案，双方当事人皆不服甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初7938号民事判决，均向本院提起上诉。本院受理后,依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人赵芳芳的委托诉讼代理人张应军及上诉人海兰服装店的委托诉讼代理人鞠建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵芳芳上诉请求：1、对本案依法改判或发回重审；2、本案诉讼费由海兰服装店承担。事实与理由：第一，本案中，赵芳芳受伤后，海兰服装店向赵芳芳支付的26831元的费用系赵芳芳住院期间的护理费、伙食补助费、营养费、交通费等，并非是停工留薪期间的待遇。赵芳芳依据《工伤保险条例》第33条的规定主张12个月的停工留薪期待遇符合法律规定。一审判决认定海兰服装店支付的26831元系停工留薪期工资属认定事实不清，证据不足；第二，赵芳芳花费的交通费用应属于海兰服装店应当承担的费用，一审判决认定赵芳芳主张的交通费未经仲裁前置程序，未做处理，属适用法律错误。
海兰服装店辩称，第一，赵芳芳的停工期应当按照6个月计算，海兰服装店已经按月支付26831元，超出部分应当折抵或退还；第二，2000元交通费无事实依据，未经仲裁。
海兰服装店上诉请求：1撤销甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初7938号民事判决，改判海兰服装店无需支付赵芳芳经济补偿金及一次性伤残就业补助金；2、本案上诉费由赵芳芳承担。事实与理由：第一，本案是赵芳芳主动提出解除劳动关系，不符合《劳动合同法》关于支付经济补偿金的情形，一审判决海兰服装店向赵芳芳支付经济补偿金显属错误；第二，赵芳芳受伤后，海兰服装店共计向其支付各项费用共计26831元，该部分费用应在海兰服装店需要承担的停工留薪期待遇及一次性伤残就业补助金中扣减。一审法院认定26831元仅为支付给赵芳芳的工资，无事实及法律依据。
赵芳芳辩称，第一，赵芳芳受伤后，海兰服装店并未按照法律规定支付停工留薪期的工资，劳动合同到期前，海兰服装店就已停止向赵芳芳支付工资，故海兰服装店向赵芳芳支付经济补偿金合理合法；第二，赵芳芳因公受伤，依据法律规定，海兰服装店应当向赵芳芳支付一次性伤残就业补助金，海兰服装店对此也予以认可。
赵芳芳向一审法院起诉请求：1、请求判决解除赵芳芳与海兰服装店之间的劳动关系；2、海兰服装店向赵芳芳支付经济补偿金9885.45元；3、海兰服装店向赵芳芳支付一次性工伤医疗补助金36246.65元；4、海兰服装店向赵芳芳支付一次性伤残就业补助金36246.65元；5、海兰服装店向赵芳芳支付停工留薪期待遇39541.8元；6、海兰服装店向赵芳芳支付交通费2000元；7、海兰服装店承担本案的诉讼费用。
一审法院认定的事实：赵芳芳于2014年4月12日起在海兰服装店工作，双方签订了劳动合同，约定：合同期限：自2014年4月12日起至2017年6月11日止，月工资1350元。2015年3月13日赵芳芳在工作中受伤。2015年5月22日，兰州市人力资源和社会保障局作出兰人社工伤字[2015]305号《兰州市职工工伤认定决定书》，认定赵芳芳为工伤。2016年9月8日兰州市劳动能力鉴定委员会办公室作出兰劳因工鉴字[2016]401号《职工因工伤残劳动能力鉴定结论通知书》，结论为伤残捌级。2017年3月27日，赵芳芳向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、解除赵芳芳与海兰服装店之间的劳动关系；2、海兰服装店向赵芳芳支付经济补偿金9885.45元；3、海兰服装店向赵芳芳支付一次性工伤医疗补助金36246.65元；4、海兰服装店向赵芳芳支付一次性伤残就业补助金36246.65元；5、海兰服装店支付停工留薪期待遇39541.8元；6、海兰服装店承担全部仲裁费用。同年9月19日，兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会作出兰城劳人仲案字（2017）092号裁决书,裁决：一、海兰服装店向赵芳芳支付一次性伤残就业补助金36246.65元；二、驳回赵芳芳其他仲裁请求。现因赵芳芳不服仲裁裁决诉至法院。在一审庭审中，双方当事人均认可赵芳芳工作期间月平均工资为3295.15元。赵芳芳自述在诉讼期间已领取了一次性工伤医疗补助金。
另查明，赵芳芳在海兰服装店工作期间，海兰服装店为赵芳芳办理了各项社会保险。赵芳芳自2015年3月13日受伤后再未到海兰服装店上班。2016年3月28日，赵芳芳在甘肃中医药大学附属医院住院17天，行L1椎体压缩性骨折钉棒拆除术，出院后医嘱全休1个月。2015年4月20日至2017年4月17日期间，海兰服装店向赵芳芳支付工资共计26831元。
一审法院认为，本案一审双方争议的焦点是：1、赵芳芳各项诉讼请求是否合法有据。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：”职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中赵芳芳于2017年3月27日向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除其与海兰服装店之间的劳动关系，故自赵芳芳提出解除劳动合同之日起双方的劳动关系解除。对赵芳芳主张海兰服装店支付经济补偿金9885.45元的诉求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：......(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。......第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;......。第四十七条第一款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案赵芳芳依法提出解除劳动合同，海兰服装店理应支付经济补偿金，故赵芳芳的该诉请合法有据，法院予以支持；关于赵芳芳要求海兰服装店支付一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇的诉求，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。根据赵芳芳的伤情，参照《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》之规定，赵芳芳应享受的停工留薪期为6个月，停工留薪期满后，赵芳芳于2016年3月再次住院17天，行L1椎体压缩性骨折钉棒拆除术，出院后医嘱全休1个月，此期间赵芳芳均应继续享受工伤医疗待遇，故海兰服装店应向赵芳芳支付7个月17天的停工留薪期工资3295.15元*7个月+3295.15元/30天*17天=24933.3元；在一审庭审中，赵芳芳陈述海兰服装店支付的费用包含住院期间的伙食费、营养费、护理费等费用，但从赵芳芳提供的银行明细证实均系每月支付，故法院认定海兰服装店支付26831元属于工资，由于海兰服装店向赵芳芳支付的工资已经超过了停工留薪期间的工资，故对赵芳芳该诉请，法院不予支持；对赵芳芳要求海兰服装店支付一次性伤残就业补助金36246.65元的诉求合法有据，法院予以支持；对赵芳芳主张海兰服装店向其支付一次性工伤医疗补助金36246.65元的诉请，因海兰服装店给赵芳芳办理了工伤保险，一次性工伤医疗补助金应从工伤保险基金中支付，故赵芳芳该诉请法院不予支持；关于赵芳芳要求海兰服装店支付交通费2000元的诉求，因未经仲裁前置程序，故法院不作处理。
综上所述，双方当事人之间的劳动关系于2017年3月27日解除；赵芳芳主张海兰服装店支付解除劳动关系的经济补偿金9885.45元、一次性伤残就业补助金36246.65元合法有据，法院予以支持；对赵芳芳主张海兰服装店支付交通费的诉请未经仲裁裁决，故法院不作处理；对赵芳芳的其他诉请因无事实和法律依据，法院不予支持。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条之规定，判决：一、赵芳芳与海兰服装店的劳动关系于2017年3月27日解除；二、海兰服装店向赵芳芳支付解除劳动关系的经济补偿金9885.45元、一次性伤残就业补助金36246.65元，共计46132.1元;三、驳回赵芳芳的其他诉讼请求。案件受理费10元，由海兰服装店负担。上述款项共计46142.1元，由海兰服装店在判决生效后10日内向赵芳芳履行完毕。在本判决生效后，如未按本判决书指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经审理查明，原审判决查明的案件基本事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一审判决对赵芳芳主张的停工留薪期工资、经济补偿金、一次性伤残就业补助金及交通费的认定是否正确。
关于赵芳芳提出的一审判决对停工留薪期工资认定错误的上诉理由，本院认为，虽然《工伤保险条例》第三十三条规定停工留薪一般不超过12个月，但一审判决依据赵芳芳的工伤认定结果以及《甘肃省工伤职工停工留薪期分类目录》认定赵芳芳的停工留薪期为6个月并无不妥，符合法律规定。赵芳芳以12个月主张停工留薪期的待遇缺乏事实及法律依据，本院不予采信。本案中，在赵芳芳受伤后，海兰服装店共计向赵芳芳支付款项26831元，该笔款项的支付方式为按月支付。赵芳芳主张该笔款项是海兰服装店向其支付的住院期间的护理费、伙食补助费、营养费、交通费，但海兰服装店对其该项主张不予认可，赵芳芳亦未提交相应的证据对其该项主张予以证明。且结合该笔款项的支付方式，赵芳芳的该项主张亦不具有合理性，故对其该项主张本院亦不予采信。一审判决认定海兰服装店已足额支付赵芳芳停工留薪期的工资，认定正确，本院予以确认。
关于赵芳芳主张的经济补偿金，本院认为，本案中，赵芳芳以海兰服装店拒绝依照有关规定落实其工伤保险待遇为由，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会申请解除其与海兰服装店之间的劳动合同，属劳动者提出解除劳动合同的情形。二审庭审中，赵芳芳明确了其主张经济补偿金的依据为海兰服装店未全额支付赵芳芳受伤期间的停工留薪期待遇，合同未到期消极支付工资。而根据本案一、二审查明的事实，海兰服装店给赵芳芳办理了工伤保险，亦足额向其支付了工伤期间停工留薪期的待遇。赵芳芳的该项主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项规定的支付经济补偿金的情形。一审判决依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第六项、第四十六条第一项认定海兰服装店应当向赵芳芳支付经济补偿金，缺乏事实依据，适用法律错误，本院予以纠正。海兰服装店提出的本案不符合支付经济补偿金情形的上诉理由成立，本院予以支持。
关于赵芳芳主张的一次性伤残就业补助金，本院认为，一次性伤残就业补助金是对职工因工作原因受到伤害而给予的补救和补偿。终止或者解除劳动合同时，用人单位应当向工伤职工支付一次性伤残就业补助金。本案中，赵芳芳于2015年3月13日在工作中受伤，其提出解除劳动合同的同时主张海兰服装店应当向其支付一次性伤残就业补助金于法有据。海兰服装店提出一次性伤残就业补助金应当在其向赵芳芳支付的26831元中予以扣减的上诉理由，无相应的证据支持，赵芳芳对其该主张亦不予认可，故其该项上诉理由缺乏事实依据，本院不予采信。
关于赵芳芳提出的一审判决对其主张的交通费认定不当的上诉理由，本院认为，劳动争议诉讼的前置程序是劳动仲裁，赵芳芳向兰州市城关区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，并未针对交通费提出仲裁申请主张，故一审判决以其该项主张未经仲裁前置程序为由不予处理，并无不当。赵芳芳的该项上诉理由不能成立，本院不予采信。
综上所述，赵芳芳的上诉请求不能成立，应予驳回。海兰服装店的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决对经济补偿金的认定错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条规定，判决如下：
一、维持甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初7938号民事判决第一项、第三项；
二、变更甘肃省兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初7938号民事判决第二项为：兰新电器综合市场海兰服装店于本判决生效后十日内向赵芳芳支付一次性伤残就业补助金36246.65元。
如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由赵芳芳负担；上诉人赵芳芳交纳的二审案件受理费10元，上诉人兰新电器综合市场海兰服装店交纳的二审案件受理费10元，由各上诉人自行负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 清
审判员 张海军
审判员 刘宝成
二〇一八年七月十三日
书记员 岳媛媛
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