新疆生产建设兵团第十二师中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）兵11民终86号
上诉人（原审被告）：新疆金石恒远物流有限公司，住所地乌鲁木齐市头屯河区。
法定代表人：张勇，该公司总经理。
委托诉讼代理人：伏培源，男，公司员工。
委托诉讼代理人：徐杰，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司，住所地新疆石河子市天山路。
法定代表人：柴峻岭，该公司总经理。
委托诉讼代理人：李新安，男，该公司职员。
委托诉讼代理人：高原，新疆庸和律师事务所律师。
上诉人新疆金石恒远物流有限公司（以下简称金石公司）因与被上诉人新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司（以下简称六建公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团三坪垦区人民法院（2018）兵1102民初141号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金石公司的委托诉讼代理人伏培源、徐杰，被上诉人六建公司的委托诉讼代理人李新安、高原到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
金石公司上诉请求：判令撤销原审判决，依法发回重审或改判不支持原审判决一、二、三项。事实与理由：2016年10月14日,上诉人与被上诉人签订了“新疆中瑞石材城C1-C6钢结构伴热带工程合同协议书”,被上诉人以总价986000元承包该项目,并对该项目的质保责任、质保期等作出明确约定,但该项目建成后,融化积雪效果差,导致积雪堆积,不能及时融化。2017年2月底该工程因质量问题导致厂房天沟漏水，多家承租户向上诉人投诉。上诉人与被上诉人协商后,2017年3月11日,被上诉人派工人清理积雪、维修天沟时发生了工人坠亡事故,因被上诉人不积极处理死者善后事宜,上诉人基于人道主义垫付死者家属赔偿款680580元,代承担各类罚款342000元。事发后,上诉人多次联系被上诉人就该工程质量事宜进行协商，但被上诉人置之不理,不履行维修和质保义务,上诉人为避免造成更大损失,2017年12月13日重新就厂房天沟改造工程项目与第三方签订了协议，对厂区C1-C6伴热带工程质量重新改造施工，花费1610811.68元。因被上诉人工程质量问题，给上诉人造成损失共计2633391.68元。上述事项均由被上诉人工程质量不合格而引发，所以,上诉人自始至终不存在违约行为，且合同中对安全事故责任也有明确规定，因此,安全事故产生的相关责任应由被上诉人承担，违约方恰恰是被上诉人。然而,一审法院在未查清案件事实的情况下,支持被上诉人的诉请有失公允，请求二审法院依法改判或发回重审。
六建公司辩称，首先，上诉人提出的上诉事实和理由没有新的变化，和一审抗辩理由一致，说我方工程质量不合格、发生坠亡事故。一审认定我们的工程经过竣工验收，上诉人说伴热带不合格，也没有提交证据，上诉人对天沟进行重新施工，和伴热带没有任何关系。3月11日发生事故，3月13日又给我们付了400000元，既然是我们的责任上诉人就不应该付款了，为什么还给我们付款呢？发生事故还在给我们付款，现在又说因为发生事故才不给我们付款的，显然是不成立的。综上，一审判决正确，请求维持。
六建公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款438100元；2、请求依法判令被告支付原告工程款利息27600.30元（2017年1月19日-2018年1月18日）；3、请求依法判令被告支付原告违约金848000元（2016年11月16日-2018年1月18日，共424天）；4、请求依法判令被告承担本案诉讼费、送达费、保全费；5、申请优先受偿权。
一审法院认定事实：2016年10月14日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定原告包工包料承建乌鲁木齐市头屯河区南坪东街480号新疆中瑞恒远石材城一期C1-C6钢结构伴热带工程，合同工期25天，合同价款986000元，工程款每月按进度支付实际完成工程量的70%，工程竣工验收合格后，支付工程总价款的85%，经相关部门审计后，支付到结算价款的95%，剩余结算价款的5%作为质量保证金，质量保证责任期限为两年，自工程验收合格之日起算；同时双方对违约责任予以约定，如乙方（原告）未在规定时间内完工，每逾期一日向甲方（被告）支付逾期交工违约金2000元；如甲方未按合同约定支付合同价款，则每逾期一日向乙方支付逾期违约金2000元，且施工工期顺延。合同签订后，原告依约施工。2016年11月15日，原告下属公司新广筑公司配合被告进行了工程验收，被告作为建设单位在工程验收意见单上签名、盖章，认可本工程已完成了合同约定的内容和设计文件规定的内容，施工及安装质量符合《建筑工程施工质量验收统一标准》，工程建设资料齐全，符合验收条件，同意验收。2017年2月22日，被告金石公司陆续接到商户投诉彩钢棚漏水；2017年3月11日，被告金石公司石材城C3-12钢结构厂房屋顶发生工人坠亡事故；当月13日，被告支付原告工程款400000元；2017年3月22日，被告金石公司与死者家属达成赔偿协议，被告金石公司支付各项赔偿款680580元；2017年12月13日，被告金石公司与新疆德万峰建设工程有限公司签订《新疆中瑞恒远石材城一期建设项目（C1-C6厂房天沟改造工程）协议书》。后原、被告为工人坠亡责任分担及建设工程是否存在质量问题意见产生分歧，原告遂诉至本院。
一审法院认为：依法成立的合同，自成立时生效。当事人应当按照约定及时全面履行合同义务。本案原、被告签订《建设工程施工合同》，原告按约履行建设工程施工义务，经双方竣工验收合格后，被告理应按照约定足额支付至合同工程总价款的85%。现被告仅支付400000元，尚不足双方约定的支付比例，故对原告要求被告支付85%工程价款内的438100元的诉讼请求予以支持。对于被告辩称原告建设工程存在质量问题，因钢棚漏水原因是否属于原告施工质量保证范围，被告未能举证证实，故对被告的辩解意见，本院不予采纳。对于被告辩称2017年3月工人坠亡事故原告应当承担责任的问题，经本院当庭释明，被告未提出反诉，故被告可另行提起诉讼予以解决。对于原告主张的利息损失27600.30元，被告无异议，本院予以认定。对于原告主张的违约金848000元，被告认为太高，要求予以减少。《中华人民共和国合同法》规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。本院结合原告实际损失、预期利益及原告已主张的利息损失，酌定按照被告欠付工程款同期贷款利率的四倍认定违约金，即本院认定被告支付原告违约金数额为95067.70元〔（438100元×5‰月息×14月×4倍）－27600.30元〕，故对原告主张的违约金，本院予以部分支持。对于原告诉讼请求中主张优先受偿权，原告的该项主张在本案中无法律依据，本院不予支持。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定，判决：一、被告新疆金石恒远物流有限公司于判决生效后十日内支付原告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司工程款438100元；二、被告新疆金石恒远物流有限公司于判决生效后十日内支付原告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司利息损失27600.30元；三、被告新疆金石恒远物流有限公司于判决生效后十日内支付原告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司违约金95067.70元；四、驳回原告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司的其他诉讼请求。案件受理费8312元，由原告新疆生产建设兵团第六建筑安装工程公司负担4764元，被告新疆金石恒远物流有限公司负担3548元。
二审中，双方当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院查明的基本事实相一致。
综合原审法院查明的事实以及本院二审查明的案件事实，本案双方当事人之间争议的焦点问题是:一、上诉人主张不支付被上诉人工程款和利息有无事实和法律依据。二、上诉人主张不支付违约金有无事实和法律依据。
本院认为，一、关于上诉人主张不支付被上诉人工程款和利息的请求是否成立的问题。双方当事人之间形成的是建设工程施工合同的法律关系，2016年10月14日的《建设工程施工合同》是在平等、自愿、协商一致的基础上签订的，是双方当事人真实意思的表示，双方均应按照协议的约定全面、实际地履行各自的义务。协议签订后，被上诉人依约定认真履行了合同，完成了所应承担的施工义务，且所承建工程已经过竣工验收合格，上诉人理应承担支付工程款及延迟支付工程款所产生的利息的义务。上诉人认为不支付被上诉人工程款和利息的理由主要有：1、工程存在质量问题；2、被上诉人的工人在处理积雪过程中发生安全生产事故，其已经垫付了应当由被上诉人承担的赔偿责任的赔偿款。对于上诉人提出的第一个理由，认为工程质量出现问题，并未向法庭提供强有力的证据证明该事实，而被上诉人提供的该工程竣工验收合格的证据能够证明工程质量是合格的。因此，上诉人举证不能，应当承担败诉责任。至于上诉人的第二点抗辩理由,上诉人在安全事故处理中确已支付垫付赔偿费用，但被上诉人认为其并未参与处理，同时认为该处理程序存在问题，双方当事人各执一词,存在争议，且一审法院明确告知上诉人可以提起反诉，上诉人在一审时并未提起。因此，该垫付赔偿责任的行为与本案非同一法律关系，上诉人可以另案诉讼。上诉人此理由亦不能成立。所以，上诉人主张不支付被上诉人工程款和利息的请求不能成立，本院不予支持。
二、关于上诉人主张不支付违约金有无事实和法律依据的问题。通过一、二审庭审查明，被上诉人依照合同约定履行了自己的义务，而上诉人没有按照合同约定支付85％的工程款，违约行为十分明显。被上诉人按照合同约定主张每天2000元的违约金，上诉人认为违约金过高要求予以调整。一审法院按照民间借贷纠纷案件的处理原则认为被上诉人的实际损失即为利息损失，按照银行同期贷款利率的四倍调整违约金，符合法律规定，本院予以确认。上诉人认为不承担违约责任的请求亦不能成立，本院不予支持。
综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9407.68元，由上诉人新疆金石恒远物流有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 华
审判员 徐 云
审判员 张玲玲
二〇一八年九月十二日
书记员 宋琦颀
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