安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）皖08刑终219号
原公诉机关安徽省桐城市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）程某1，男，汉族，1968年10月26日出生，安徽省桐城市人，大专文化，桐城市同安小学教师，户籍地安徽省安庆市岳西县，住桐城市。
原审被告人汪建中，男，汉族，1957年6月1日出生，安徽省桐城市人，小学文化，农民，家住安徽省桐城市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年2月2日被桐城市公安局取保候审。
安徽省桐城市人民法院审理桐城市人民检察院指控原审被告人汪建中犯故意伤害罪及附带民事诉讼一案，于2018年6月28日作出（2018）皖0881刑初97号刑事附带民事判决。附带民事诉讼原告人程某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取上诉人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，被告人汪建中和被害人程某1系邻居，2017年9月2日7时许，被害人程某1因怀疑自家菜地里的南瓜被被告人汪建中所损坏，遂找其理论，双方因言语不和发生争执，进而发生拉扯推搡，致被告人汪建中两次倒地，第二次倒地后，被告人汪建中回家将脚上穿的拖鞋换成布鞋又撵过去和程某1继续拉扯互摔，并用脚绊了程某1的脚，后程某1先倒地，汪建中倒在程身上，致程某1左腓骨下端线性骨折。后经安徽省桐城市公安局司法鉴定中心鉴定，程某1的损伤程度属轻伤二级。
程某1受伤后，于2017年9月2日至同年12月27日在桐城市人民医院住院治疗，花去医疗费11109.69元，诊断为：左外踝骨折伴下胫腓骨联合损伤。同时医嘱：建议休息三个月，定期门诊随访。
认定上述事实的证据如下：
一、书证
1、受案登记表、立案决定书，证实2017年9月2日6时48分，桐城市公安局新渡派出所接程某1报警电话后，于2018年2月1日立案侦查，并于次日对被告人汪建中取保候审。
2、到案经过，证实2017年9月2日6时49分，桐城市公安局新渡派出所接110指令称有人在新渡镇云水村发生打架，接警后，民警立即赶到现场开展工作，在现场发现违法人汪建中，后口头传唤其至新渡派出所开展调查，2018年2月2日，汪建中到新渡派出所说明情况。
3、被告人汪建中的人口信息表，证实被告人的身份信息情况
二、证人证言
1、朱某1的陈述。证实2017年9月2日上午7时许看见汪建中与程某1扭打的过程，且证实当时看见汪建中穿着拖鞋，爬起来后穿了一双放在门口的布鞋，双方推搡在一起，打架结束后程某1说脚痛。
2、程某2的陈述。证实汪建中和程某1扭打在一起互相掐，两个人爬起来后程某1的脚就一跛一跛的，当时肿了。
三、被害人程某1的陈述。证实2017年9月2日7时许，其怀疑自家的菜地被人喷药，遂找汪建中理论继而发生纠纷双方扭打在一起，后汪建中回家换了一双皮鞋踢其脚踝部，其感觉脚踝部剧痛，汪建中将其扑倒在地并压在其身上。
四、被告人汪建中的供述与辩解。证实2017年9月2日7时许，程某1因怀疑自家菜地南瓜被人破坏找其理论继而发生纠纷且双方纠打在一起，途中自己感到吃亏了，回家将穿的拖鞋换成布鞋后继续与程某1纠打，在互摔的过程中，其用脚绊了程某1的脚，都在使劲地摔对方，后双方都倒地，程某1先倒地，其倒在程身上。
五、桐城市公安局司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证实程某1的伤情经鉴定属轻伤二级。
六、人身检查笔录，证实程某1案发时受伤的情况。
七、民事书证。
附带民事诉讼原告人程某1提交了以下证据材料：
1、身份证复印件，证明原告人主体身份。
2、诊断证明书、出院记录、医疗费发票，证实原告人程某1受伤治疗经过，花去医疗费11109.69元。
以上证据，均经庭审举证、质证，足以认定。
原判依据上述事实和证据，认为被告人汪建中故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。公诉机关对其指控的罪名成立。公民的健康权受法律保护，附带民事诉讼原告人程某1要求被告人赔偿医疗费11109.69元，符合法律规定，住院伙食补助费4720元（118×40元）、营养费4720元（118×40元），经查，被害人程某1住院时间为117天，其提出要求赔偿营养费及住院伙食费的时间均按照118天计算的，应扣除多计算的一天营养费及伙食补助费共计80元，原告人程某1要求被告人赔偿护理费25276.16元诉求过高，原审依法计算为14217.84（117天×121.52）元。原告人程某1要求被告人赔偿交通费2360元过高，原审依法酌定为1180元,被害人程某1因身体伤害造成的经济损失共计为35867.53元。因被害人程某1对纠纷的引起负有一定的责任，依法可以减轻被告人汪建中侵害的民事责任，被告人汪建中按35867.53元的75%比例承担民事赔偿，即应当承担26900.65元的赔偿款。本案系因邻里纠纷矛盾引发的，且被告人汪建中在开庭审理后真诚悔罪并愿意赔偿被害人的损失(已将26900.65元钱赔偿款汇入本院账户)，综合考虑其犯罪的事实、性质、情节和对社会造成的危害后果，原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第四十五条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，以被告人汪建中犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。被告人汪建中赔偿附带民事诉讼原告人程某1的经济损失即医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费合计26900.65元。驳回附带民事诉讼原告人程某1的其他诉讼请求。
宣判后,在法定期限内，原审被告人汪建中没有上诉，检察机关没有提出抗诉，刑事判决部分已经发生法律效力。附带民事诉讼原告人程某1上诉提出，原判认定汪建中在纠纷中回家换了布鞋不实，应为换了皮鞋。原判认定其存在过错并承担25%责任不当。原判认定上诉人的护理期117天无事实依据，上诉人主张207天的护理费有事实与法律依据。原判酌定交通费1180元明显过低，上诉人主张按照每天20元标准计算交通费，与本地交通成本一致。请求二审依法改判。
经审理查明：原判认定的事实有一审判决列举的相关证据予以证实，所列证据均经一审庭审举证、质证并经二审查证属实，故本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人程某1提出的上诉理由，经查，原判认定原审被告人汪建中在纠纷中回家换的是布鞋之事实，不仅有汪建中的供述，而且有目击证人朱某1的证词在卷佐证，足以认定。另查上诉人程某1对本起纠纷的发生有一定的过错，原判认定其承担25%的责任并无不妥。原判根据本案事实确定护理时间为117天，亦无不当，上诉人主张207天的护理费无事实和法律依据。同时，原判酌情认定交通费1180元符合本案案情，上诉人主张按照每天20元的标准，无事实依据。上诉人所提出的上诉理由均不能成立。
本院认为，原审被告人汪建中因邻里纠纷故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人程某1在本次纠纷中受到伤害，原审被告人汪建中应给予赔偿，但鉴于上诉人程某1对本起纠纷的发生有一定的过错，依法减轻原审被告人汪建中的民事赔偿责任。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，附带民事判决正确。审判程序合法。上诉人程某1上诉提出的上诉理由均不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡少斌
审判员 方国松
审判员 王 涛
二〇一八年八月二十七日
书记员 刘琳璘
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；