湖南省津市市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）津民一初字第485号
原告程自刚，男，1963年6月2日出生，住安乡县。
委托代理人明文富，湖南秦明律师事务所律师。
被告丁学明，女，1971年12月10日出生，住津市市。
委托代理人田裕林，湖南津正律师事务所律师。
原告程自刚诉被告丁学明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理。依法由审判员江海兵适用简易程序公开开庭进行了审理。原告程自刚及委托代理人明文富，被告丁学明及委托代理人田裕林均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告程自刚诉称，2015年5月1日，被告雇请原告在商业销售场地进行电路安装。因当天下大雨，地面湿滑，加上被告提供的梯子没有安装防滑胶，导致原告在安装过程中摔落致伤。之后，原告被送至津市市人民医院治疗。2015年5月13日，被告邀请两位朋友共同到医院给原告做工作，要求原告在被告已草拟好的赔偿协议签字。原告在损伤程度不确定、不清楚的情况下，迫于无奈及治疗需要在被告草拟好的协议上签字。该协议约定原告在治疗期间所发生的一切费用由被告一次性支付25000元，双方一切权利、义务彻底了结。出院后，原告的伤情经常德市九澧司法鉴定所鉴定已分别构成八级残和十级残，误工期为180天，一年后还需要内固定物取出手术。因原告支出的医疗费用及其他损失与之前与被告签订的协议约定的赔偿数额相差较大，原告出院后多次找被告协商另行赔偿未果。原告对被告申请的重新鉴定的结果无异议，但要求采用工伤标准来赔偿原告的损失。原告认为，原告与被告之间签订的协议显失公平，存在重大误解和乘人之危的情况，应当予以撤销。原告与被告之间是劳务关系，而非承揽关系。为维护自身合法权益，原告依法起诉，请求人民法院依法撤销原告与被告签订的《协议书》；判决被告赔偿原告各项损失198527元。在诉讼中，原告将“判决被告赔偿原告各项损失198527元”变更为“判决被告赔偿原告各项损失182837.74元”。
为支持其诉讼请求，原告向本院提交了下列证据：
1、津市市人民医院出院记录2份、疾病诊断证明书2份，拟证明原告受伤治疗情况；
2、湖南省医疗住院收费票据2份、门诊收费票据2份、津市市吴孝军骨伤专科诊所收据1份、津市市新型农村合作医疗住院补偿结算单1份、住院费用汇总清单5页，拟证明原告所支出的医疗费用；
3、常德市九澧司法鉴定所司法鉴定意见书1份，拟证明原告的伤残等级及医疗项目；
4、协议书1份，拟证明双方存在劳务关系，原告在提供劳务活动中遭受人身损失的事实，原告在不确定损害后果的情况下与被告达成协议的事实；
5、护理费收条2份，拟证明原告支出的部分护理费及护理费标准；
6、原告通话详单1份，拟证明原告与被告之间是雇佣关系，非承揽关系。
被告丁学明辩称，原告与被告之间属于承揽关系；原告饮酒后上岗，违反电工操作规程，且原告无电工从业资质，原告的损失是因自己的过错造成的，故原告所受的损失不应该由被告承担。原、被告签订的赔偿协议真实有效，符合法律规定。对原告的伤残状况无异议，但被告要求采用交通事故伤残标准。请求法院依法裁判。
为支持其抗辩主张，被告向本院提交了如下证据：
1、被告委托代理人田裕林对刘广志所作的调查笔录1份；
2、证人刘广志的出庭证言1份；
证据1、2拟证明原、被告签订《协议书》的过程及原告酒后作业的事实；
3、被告委托代理人田裕林对雷荣所作的调查笔录1份；
4、证人雷荣的出庭证言1份；
证据3、4拟证明原告作业时所使用的梯子是完好的及原告酒后作业的事实；
5、证人张方莉的出庭证言，拟证明原告作业时所使用的梯子是张方莉所有，且该梯子是完好的事实；
6、视听资料1份，拟证明原告自认是酒后作业的事实；
7、电工安全操作规程1份，拟证明原告酒后作业违反了电工操作规程；
8、程自刚书写收条1份，拟证明原告已从被告处收到了25000元的赔偿款。
诉讼中，被告因对原告提交的鉴定结论不服，向本院申请对原告的伤情分别按照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》（以下简称工伤标准）和《道路交通事故受伤人员伤残评定》（以下简称道交标准）进行伤残鉴定以及原告第二次住院必然性、原告住院期间用药必要性进行审查。本院经审查同意后，于2016年1月25日委托常德市凯信司法鉴定所（以下简称凯信鉴定所）就上述项目进行鉴定。2016年2月24日，凯信鉴定所出具了“（原告）左胫腓骨粉碎性骨折已累及左踝关节致创伤性关节炎，依据工伤标准属于八级残，依据道交标准属十级残；右肩关节脱位并大结节撕脱性骨折，依据工伤标准属于十级残，依据道交标准不构残；原告第二次住院治疗和手术属于正常治疗和用药；附，医疗终结时间180天（含二次住院68天在内），医疗费住院期间按实际支出计算，住院期间陪护1人，出院后需陪护1人30天，营养日90天。遵医嘱适时取内固定物，医药费预计7000元，住院14天，陪护1人14天，出院后休息15天”的鉴定结论。
上述证据经庭审质证，当事人的质证意见及本院的认证意见如下：
一、对原告提交的证据1、4，被告质证后无异议。经本院审查，该部分证据形式与来源合法，内容真实，且与本案有关联，本院依法予以采信。
二、对原告提交的证据2，被告质证后认为该证据反映的医疗费用不准确，不予认可。本院认为，该证据系相关医疗机构出具，证明力较大，被告虽提出异议，但没有提交相关证据来证实，故本院对被告的质证意见不予认可。经审查，该部分证据形式与来源合法，内容真实，且与本案有关联，本院依法予以采信。
三、对原告提交的证据3，被告质证后认为应该采用道交标准来鉴定原告的伤情。本院认为，该鉴定结论不客观，不予采信。对不予采信理由，本院将在说理部分予以诠释。
四、对原告提交的证据5即护理费收条2张，被告质证后认为对证据的真实性不予认可，护理费标准应该按照法律规定进行计算。本院认为，出具收条的收款人未到庭作证，无法核实证据的真实性，故对该证据不予采信。
五、对原告提交的证据6即通话详单1份，被告质证后不认可原告的举证目的。本院认为，从通话详单推断不出原告所主张的原告与被告之间是雇佣关系，而不是承揽关系的举证目的，故本院对该证据不予采信。
六、对被告提交的证据1、2，原告质证认为证人刘广志证人证言部分不真实。本院认为，本院结合其他案件事实后认定该证据证明力较大，本院依法予以采信。
七、对被告提交的证据3、4，原告质证认为本案事发当天下雨，地面按照常理推断是很潮湿，原告使用的梯子只有一个脚有胶垫，所以证人雷荣证人证言部分不客观。本院认为，原告系在室内作业，室外下雨并不能完全推断出室内地面潮湿；原告没有向本院提交使用的梯子证据，本院也无法核实梯子客观状态；本院结合其他案件事实后认定该证据证明力较大，本院依法予以采信。
八、对被告提交的证据5，原告质证认为原告使用的梯子不是证人张方莉提供的，证人张方莉出庭证言与本案无关联。本院认为，该证据与本院采信的被告提交证据3、4相印证，故本院对该证据予以采信。
九、对被告提交的证据6，即视听资料1份，原告质证认为原告工作前是喝了酒，在工作时头脑很清醒，被告提交的该录音未征得原告同意，来源不合法。本院认为，虽然该证据是被告私自录制，但未侵犯他人权益，且原告亦认可该证据内容，故本院对该证据予以采信。
十、对被告提交的证据7，即电工安全操作规程1份，原告质证认为原告不是酒后上岗，未进行过高空作业，不适用该规定，原告也没有违反上述操作规定。本院认为，该证据是行业规范，本院予以采信。
十一、对被告提交的证据8，原告质证无异议。经本院审查，该部分证据形式与来源合法，内容真实，且与本案有关联，本院依法予以采信。
对本院委托凯信鉴定所对原告伤情所作的司法鉴定意见书，原告质证对该证据无异议，但要求采用工伤标准。被告质证无异议，但要求采用道交标准。本院认为，该鉴定意见书客观真实，本院予以采信。至于采用何种鉴定标准，本院将在说理部分予以诠释。
根据原、被告举证、质证、陈述，结合本院认证情况，本院确认以下案件事实：
2015年5月1日，被告租用津市金都府大酒店室内开展促销活动。因搭建促销展厅需要，被告请原告提供电路安装服务、证人雷荣提供木工服务。被告搭建的促销展厅高度为2.5米左右。因搭建促销展厅需要，被告向证人张方莉借来人字梯1部（该梯子高1.5米，共5步）。原告在当天上午11时吃饭曾饮用过白酒（原告自述当时5人共饮用1斤白酒）。木工施工完毕后，原告就将被告所借的梯子搬去安装电路。当天13时左右，原告安装作业时从站立的人字梯第三步上摔伤。
事发后，原告被送至津市市人民医院住院治疗至同年6月16日出院，共计住院43天（以下简称第一次住院）。原告出院诊断为：左胫腓骨骨折；右肩关节脱位并大结节撕脱骨折。出院医嘱：1、全休3月，继续伤口换药，1月后复查X线；2、功能锻炼；3、不适随诊。原告第一次住院期间支付医疗费用40914.34元，第一次住院后共支付了门诊费108元。
因受伤的左小腿皮肤缺损，原告于2015年6月29日再次住院至同年7月24日，共计住院25天（以下简称第二次住院）。原告出院诊断为：左小腿皮肤缺损。出院医嘱：1、注意休息，加强患肢功能锻炼；2、复查X线；3、不适随诊。原告第二次住院期间共支付医疗费用12283.57元。
在第一次住院期间，被告邀请两位朋友到医院与原告协商达成了一份协议。该协议约定，原告在治疗期间所发生的一切费用由被告一次性支付25000元，双方一切权利、义务彻底了结。原告于2015年5月13日收到了被告给付的25000元医药补偿费。
诉讼中，被告因对原告提交的鉴定结论不服，向本院申请对原告的伤情分别按照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》（以下简称工伤标准）和《道路交通事故受伤人员伤残评定》（以下简称道交标准）进行伤残鉴定以及原告第二次住院必然性、原告住院期间用药必要性进行审查。本院经审查同意后，于2016年1月25日委托常德市凯信司法鉴定所（以下简称凯信鉴定所）就上述项目进行鉴定。2016年2月24日，凯信鉴定所出具了“（原告）左胫腓骨粉碎性骨折已累及左踝关节致创伤性关节炎，依据工伤标准属于八级残，依据道交标准属十级残；右肩关节脱位并大结节撕脱性骨折，依据工伤标准属于十级残，依据道交标准不构成；原告第二次住院治疗和手术属于正常治疗和用药；附，医疗终结时间180天（含二次住院68天在内），医疗费住院期间按实际支出计算，住院期间陪护1人，出院后需陪护1人30天，营养日90天。遵医嘱适时取内固定物，医药费预计7000元住院，住院14天，陪护1人14天，出院后休息15天”的鉴定结论。
原告在事故发生前一直在津市市建材城从事电工安装、维修,但一直未取得电工操作证。在本案事故发生前，被告邀请原告来提供电路安装服务时，双方没有谈服务价格。按照当地行业习惯，一般是当次安装工作完毕后，双方及时结算。
经本院依法计算和核定，原告因伤所致经济损失为：1、医疗费50974.91元（本院核算原告医疗费损失为60305.91元，原告主张的医疗费损失为50974.91元，对原告未主张的部分，本院视为放弃）；2、住院伙食补助费6900元（69天×100元/天）；3、误工费17567.51元（35623元/年÷365天×180天）；4、护理费10400元（104天×100元/天）；5、残疾赔偿金53140元（26570元/年×20年×10%）；6、营养费9000元（100元/天×90天）；7、交通费400元；8、精神损害抚慰金5000元。以上损失合计153382.42元。
经本院依法计算和核定，原告因伤所致经济损失合计153382.42元。原告主张的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费符合法律规定，本院予以认可。对原告主张的误工费，因误工时间计算错误，本院依法予以调整。对原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因本院认定原告伤情构成了十级残，故本院对原告主张的上述赔偿数额予以调整。对原告主张的交通费，虽未提交相关的票据，但住院就医支付交通费是客观存在的，故本院对原告主张的交通费依法予以酌定为400元。
本院认为，本案的争议焦点为：原告与被告签订的《协议书》是否可撤销问题；原告与被告之间构成何种法律关系问题；原告的伤情鉴定采用何种鉴定标准问题；本案原告的损失如何分担。
一、原告与被告签订的《协议书》是否可撤销问题。原告主张，原告在损伤程度不确定、不清楚的情况下，迫于无奈及治疗费需要时才在被告已草拟好的协议上签字；原告因本案伤情所需要的医疗费用远大于被告按照协议赔偿的费用，故原、被告签订的上述赔偿协议显失公平，原告申请撤销。被告抗辩为，原、被告均是具有完全民事行为能力的人，原告清楚本案事故发生是自己酒后作业发生的，责任完全在自己；原告要求被告出点医药费是要求帮助，不是说被告有过错；原、被告是在友好氛围协商，原告对其协议内容是认可的，被告并没有胁迫、欺诈原告，故被告不同意撤销双方签订的协议书。
本院认为，虽然在双方签订协议书中载明“乙方（即原告）经多方咨询，乙方所受之伤有可能构成伤残，乙方对此情况以充分明了”等内容，但从中可以看出在签订该协议书时，原告并没有肯定自己是否构残；从被告提交的证人刘广志出庭证言来看，原告与被告签订协议书是原告判断自己住院所需要的医疗费用在30000元左右的条件上；从本案查明的事实来看，原告因伤所遭受的损失远大于被告在协议书中所同意支付的25000元，故该协议书是原告存在重大误解时与被告所签订，其协议内容对原告显失公平，本院对原告申请撤销该协议书的诉讼请求予以支持。
二、原告与被告之间构成何种法律关系问题。本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，本案原告与被告之间构成承揽关系。理由如下：首先，原、被告是完全独立的两个主体，不存在任何的人身依附关系。被告只验收原告安装好的展厅电路工作成果，至于原告的如何安装，被告对具体工作安排没有要求，也没有对原告工作进行指挥，因此双方不存在管理、隶属的人身依附关系。其次，原告为被告安装电路含有一定技术性，需具有电工资质人员操作，并自备相关工具。再次，原告为被告安装电路具有临时性，原告提供的劳动不是被告的业务或生产经营活动的组成部分。最后，从报酬的给付上看，原告为被告提供电路安装服务，双方约定按照劳动成果一次性结算报酬。综上，本院认定原、被告之间构成承揽关系。
三、原告伤情鉴定采用何种鉴定标准问题。根据本院庭审查明的事实，适用工伤鉴定标准，原告的伤情分别构成八级残和十级残；适用道交鉴定标准，原告的伤情只构成十级残。本院认为，本案属于非工伤、非道路交通事故人身损害赔偿纠纷案件，本案原告所遭受的人身损害，不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定时，应参照适用道交标准。理由如下：1、工伤鉴定标准适用的对象有极强的针对性，适用的范围有严格限制，道交鉴定标准适用对象是一般主体；2、适用工伤鉴定标准作出的鉴定结论必须按照《工伤保险条例》来计算各项工伤保险待遇，不能适用《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》来确定赔偿项目和计算赔偿数额，适用道交鉴定标准作出的鉴定结论则可以适用《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》计算相应的赔偿项目；3、工伤鉴定标准制定目的是保障受伤职工获得医疗救治和经济补偿及分散用人单位的工伤风险，而道交鉴定标准则是解决受害人及其近亲属的赔偿项目。故本案原告伤情鉴定标准应参照适用道交标准。
四、本案原告损失如何分担。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”根据庭审双方提交证据来看，结合原告工作时使用梯子高度及站立高度和原告工作内容来看，一方面事故发生与原告本人酒后作业，不注意工作节奏有关系，更与其没有在工作中尽到应有的小心谨慎、注意义务有重大关系，加上原告明知自己没有电工资质而违规作业，故原告本人对本案事故应负主要责任。另一方面，被告作为定作人，对原告是否具有电工资质未尽到合理审查义务，也未对原告安全作业作必要提示，故被告对本案事故发生应负次要责任。结合本案事实及各方的过错，本院确认原告承担60%的赔偿责任，被告承担40%的赔偿责任为宜。
对原告提出本案事故发生系被告所提供的人字梯未安装防滑胶所致的主张，本院认为，被告对原告的该主张不予认可，且原告没有提交其他证据来证实，故本院对原告的该主张不予认可。
综上，本案为承揽合同纠纷，被告因选任不当应对原告承揽活动受伤承担相应的赔偿责任，原告因自身过失行为，也应承担部分责任。据此，依照《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》第七十三条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、原告程自刚医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金损失合计153382.42元，由被告丁学明赔偿61352.97元，原告程自刚自行承担92029.45元。抵减被告丁学明已经对原告程自刚赔偿的25000元后，实际由被告丁学明对原告程自刚赔偿36352.97元。被告丁学明于本判决生效之日起五日内对原告程自刚付清；
二、驳回原告程自刚其他的诉讼请求。
被告丁学明赔付款项汇入本院指定银行账户（开户行：中国工商银行津市支行，户名：津市市人民法院，账号：1908071609026418734）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费4271元，减半收取2135.5元，原告程自刚负担1598.06元，被告丁学明负担537.44元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审判员 江海兵
二〇一六年六月二日
书记员 兰 毅
附相关法律条文：
《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见（试行）》
第七十三条第一款对于重大误解或者显失公平的民事行为，当事人请求变更的，人民法院应当予以变更；当事人请求撤销的，人民法院可以酌情予以变更或者撤销。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十七条第一款、第二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款、第二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。