陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）渭滨刑初字第00308号
公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
被告人见某某，男，汉族，1984年2月出生。2010年12月8日因犯敲诈勒索罪被凤翔县人民法院判处有期徒刑三年六个月，2013年1月25日减刑释放。2015年3月11日被抓获，次日被强制隔离戒毒，同年3月17日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人党稳信，陕西高理律师事务所律师。
被告人郭某，男，汉族，1989年1月出生。2015年3月11日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人秦安美瑜，陕西立刚律师事务所律师。
被告人蔡某，男，汉族，1990年11月出生。2015年3月11日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
辩护人何梅梅，陕西新纪律师事务所律师。
宝鸡市渭滨区人民检察院以渭检公诉刑诉（2015）245号起诉书指控被告人见某某、蔡某犯贩卖毒品罪，被告人郭某犯贩卖毒品罪、故意伤害罪、非法拘禁罪，于2015年10月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宝鸡市渭滨区人民检察院指派检察员郭思嘉和代理检察员支柱出庭支持公诉，被告人见某某及其辩护人党稳信，被告人郭某及其辩护人秦安美瑜，被告人蔡某及其辩护人何梅梅到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1、2015年3月11日凌晨1时许，吸毒人员校某给被告人郭某打电话购买500元钱冰毒，郭某让被告人蔡某将一包毒品送至本市金台区一KTV楼下，在KTV楼下因校某毒资不够，蔡某收取校某现金150元，欠郭某毒资350元，后蔡某将150元交给郭某；2、2015年3月11日下午15时许，被告人郭某在本市经二路一酒店楼下给吸毒人员蒙某某贩卖300元毒品一小包；3、2015年3月11日16时许，被告人见某某在宝鸡市渭滨区一酒店1302房间向郭某贩卖冰毒一大包，收取毒资3600元，交易完成后，二人在房间吸食毒品时被民警抓获，现场查获一大包冰毒，三小包冰毒以及吸毒工具。经宝鸡市公安局司法鉴定中心鉴定，见某某贩卖给郭某的一大包冰毒净重11.4克，从见某某处查获的三小包冰毒净重1.65克，均检出甲基苯丙胺成份；4、2015年3月11日17时许，吸毒人员蒙某某和郭某联系购买500元冰毒，后蒙某某前往郭某租住的本市渭滨区某酒店1302房间去购买毒品，进入房间后被民警抓获；5、2013年6月1日晚22时许，赵某与周某某等人因琐事在杨凌水运广场殴打吴某等人，为此，次日凌晨1时许，吴某、杨某（一）等人在杨凌火枪手游戏厅找到并殴打周某某。在吴某、杨某（一）等人逃离现场时，王某、赵某某、杨某某等人抓住杨某（一），王某、赵某某等人对杨某（一）进行殴打。后赵某某驾驶刘某的轿车将杨某（一）拉至滚石KTV附近小树林，蒋某、赵某某、杨某某及被告人郭某用张某提供的洋镐棒对杨某（一）进行殴打。2日凌晨2时许，被害人徐某被吴某派去杨凌示范区医院打探周某某的伤情，被在医院陪同周某某的张某、李某、王某某抓住，张某用徐某的电话将徐某朋友马某某、杨某（二）骗至医院，张某、李某等人将被害人马某某、杨某（二）抓住。后蒋某、党某某驾驶汽车来到医院，蒋某提出将徐某、马某某、杨某（二）装上车，凌晨3时8分许，蒋某、赵某某、杨某某、郭某等人采用暴力手段殴打徐某、马某某、杨某（二）后，并强行将徐某、马某某装进蒋某的汽车后备箱，将杨某（二）装进刘某的汽车后备箱。随后蒋某、刘某、党某某等人随即驾车追赶吴某的车，当刘某驾车追至杨凌渭惠路西段精神病医院附近时，发现自己轿车后备箱打开，杨某（二）不知去向，后蒋某、刘某等叫来赵某，并将徐某、马某某拘禁至滚石KTV附近小树林，被告人郭某、赵某等人使用洋镐棒等殴打杨某（一），后蒋某、郭某等人放走徐某、马某某。经鉴定，被害人杨某（一）的伤情构成轻伤二级。2013年6月2日凌晨3时25分许，在陇海铁路杨凌段发现被害人杨某（二）尸体，经侦查，杨某（二）横过铁路时被火车撞击身亡。
对指控事实，公诉机关提供受案登记表、抓获经过、查获笔录、称重记录、扣押清单、指认照片、通话记录、刑事判决书、移送案件通知书、现场照片、诊断证明、户籍证明等书证，证人蒙某某、校某、蒋某、刘某、王某等人的证言材料，被害人杨某（一）、徐某、马某某的陈述材料，三被告人的供述与辩解，毒品检验报告、伤情鉴定书、DNA鉴定报告等鉴定意见，辨认笔录、侦查实验笔录等证据予以证明，故依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，指控三被告人犯贩卖毒品罪，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条和第二百三十四条之规定，指控被告人郭某犯非法拘禁罪和故意伤害罪。意见对被告人郭某以贩卖毒品罪、非法拘禁罪、故意伤害罪数罪并罚，认定郭某在非法拘禁被害人过程中有殴打情节，依法应从重处罚。认定被告人见某某系累犯，应予从重处罚。认定被告人郭某和蔡某在第一起贩卖毒品事实中构成共同犯罪，郭某系主犯，蔡某系从犯。提请本院依法惩处。
被告人见某某对起诉书指控的基本事实无异议。其辩护人对案件基本事实和定性不持异议，辩称从见某某处查获的三小包毒品不应认定为贩卖毒品数量，为合理定罪量刑，应对查获的毒品作含量检测，同时涉案毒品未流入社会，被告人见某某具有以贩养吸情节，系毒品初犯，归案后能如实供述、自愿认罪，且其家庭困难，辩请给予从轻处罚。
被告人郭某对起诉书指控其贩卖毒品和非法拘禁事实不持异议，对故意伤害指控，称其有没有殴打被害人记不清了。其辩护人辩称，起诉书指控被告人郭某犯故意伤害罪证据不足；对非法拘禁事实不持异议，但被告人郭某系从犯，拘禁被害人时间较短，对被害人未造成重大损害，辩请从轻处罚；关于贩卖毒品指控，第三起事实属于犯罪预备，且查获的11.4克毒品未作含量检测，第四起属犯罪未遂，加之被告人郭某以贩养吸，第三起和第四起事实牵涉的毒品未流入社会，系贩卖毒品初犯，认罪态度好，加之本案不排除特情引诱情形，辩请给予从轻处罚。
被告人蔡某对起诉书指控的基本事实无异议，未作辩解。其辩护人对起诉书指控被告人蔡某所犯罪名不持异议，辩称被告人蔡某所涉毒品含量不明，数量较少，蔡某在案件中未获得任何利益，系从犯，且具有以贩养吸情节，系初犯，认罪态度好，辩请给予从轻处罚。
经审理查明：
一、贩卖毒品事实：
1、2015年3月11日凌晨1时许，吸毒人员校某给被告人郭某打电话购买500元钱冰毒，郭某让被告人蔡某将一包冰毒（甲基苯丙胺）送至本市金台区一KTV楼下，因校某毒资不够，蔡某收取校某现金150元交给郭某；
2、2015年3月11日下午15时许，被告人郭某在本市渭滨区一酒店楼下给吸毒人员蒙某某出售300元毒品（甲基苯丙胺）一小包；
3、2015年3月11日16时许，被告人见某某在本市渭滨区某酒店1302房间向被告人郭某出售冰毒一大包，收取毒资3600元。交易完成后，二人在房间吸食毒品时被公安人员抓获，现场查获一大包、三小包毒品疑似物、吸毒工具及毒资。经宝鸡市公安局司法鉴定中心鉴定，见某某出售给郭某的一大包冰毒净重11.4克，从见某某处查获的三小包冰毒净重1.65克，均检出甲基苯丙胺成份；
4、2015年3月11日17时许，吸毒人员蒙某某和被告人郭某联系购买500元冰毒，后蒙某某按照约定前往郭某租住的某酒店1302房间，进入房间后被民警抓获。
综上，被告人见某某出售毒品甲基苯丙胺11.4克，从其处查获毒品甲基苯丙胺1.65克，共计涉及13.05克；被告人郭某出售涉及1300元毒品甲基苯丙胺，从其处查获毒品甲基苯丙胺11.4克；被告人蔡某出售涉及500元毒品甲基苯丙胺。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证的以下证据证实：
（一）书证：
1、受案登记表、抓获经过等书证证明，2015年3月11日，宝鸡市公安局渭滨分局经二路派出所民警在本市某酒店抓获正在吸食毒品的被告人见某某、郭某，后又在房间内抓获被告人蔡某以及前来购买毒品的蒙某某，遂于当日对此案立案侦查。
2、查获笔录、扣押清单、证据保全清单等书证证明，公安人员抓获被告人见某某和郭某时当场查获毒品疑似物一大包、三小包、毒资3600元及吸毒工具，连同从见某某、郭某处各查获手机两部均扣押在案。被告人见某某、郭某当庭称各自所涉两部手机在案发过程中均有使用。
3、通话记录显示被告人见某某、郭某和涉案人在案发时间通话的事实。
4、尿样提取笔录及现场检测报告证明被告人见某某、郭某尿样经检测均呈阳性。
（二）证人证言：
1、证人校某的证言材料证明，2015年3月11日凌晨，校某在本市金台区某KTV给郭某打电话要500元钱的冰毒，郭某说让蔡某送过来。大约40分钟后郭某打电话说蔡某到了，让校某下楼。后蔡某在楼下给了校某500元包装的毒品，校某当时钱不够，就给蔡某先给了150元钱，说剩下的钱之后给郭某。从郭某处所买冰毒是白色颗粒状，用白色塑料纸包装，校某当时就吸食了。
2、证人蒙某某的证言材料证明，2015年3月11日下午15时许，蒙文斌用蒙某某的电话给郭某打电话说买300元钱毒品，之后蒙某某和蒙文斌开车到某酒店楼下，蒙某某给郭某打电话联系后，郭某从酒店出来在车里给了蒙某某一包冰毒，蒙某某给了郭某300元钱。过了不久蒙某某又给郭某打电话要买500元钱的冰毒，郭某让蒙某某到一酒店1302房间，蒙某某刚进房间就被警察抓获了。
（三）被告人见某某、郭某、蔡某在公安机关的供述材料对起诉书指控的各自所涉事实均供认，与以上证据相互印证。
（四）毒品检验报告证明，被告人见某某出售给被告人郭某的一大包透明晶体净重11.40克，从见某某处查获的三小包透明晶体净重1.65克，均检出甲基苯丙胺成份。
（五）辨认笔录证明被告人郭某辨认出向其出售毒品的人是被告人见某某，证人蒙某某辨认出向其出售毒品的系被告人郭某，证人校某辨认出向其出售毒品的系被告人郭某，帮郭某送毒品的是被告人蔡某。
二、2013年6月1日晚22时许，赵某与周某某等人因琐事在杨凌水运广场殴打吴某等人，为此，次日凌晨1时许，吴某、杨某（一）等人在杨凌火枪手游戏厅找到并殴打周某某。在吴某、杨某（一）等人逃离现场时，王某、赵某某、杨某某等人抓住杨某（一），王某、赵某某等人对杨某（一）进行殴打。后赵某某驾驶刘某的轿车将杨某（一）拉至滚石KTV附近小树林，蒋某、赵某某、杨某某及被告人郭某用张某提供的洋镐棒对杨某（一）进行殴打。2日凌晨2时许，被害人徐某被吴某派去杨凌示范区医院打探周某某的伤情，被在医院陪同周某某的张某、李某、王某某抓住，张某用徐某的电话将徐某朋友马某某、杨某（二）骗至医院，张某、李某等人将被害人马某某、杨某（二）抓住。后蒋某、党某某驾驶汽车来到医院，蒋某提出将徐某、马某某、杨某（二）装上车，凌晨3时8分许，蒋某、王某、赵某某、杨某某、郭某等人采取暴力手段殴打徐某、马某某、杨某（二）后，强行将徐某、马某某装进蒋某的汽车后备箱，将杨某（二）装进刘某的汽车后备箱。随后，蒋某、刘某、党某某等人开车至火枪手游戏厅门口时发现吴某父亲的车，蒋某、刘某、党某某等人随即驾车追赶，当刘某驾车追至杨凌渭惠路西段精神病医院附近时，发现自己轿车后备箱打开，杨某（二）不知去向。后蒋某、刘某等人叫来赵某，并将徐某、马某某拘禁至滚石KTV附近小树林，赵某等人使用洋镐棒殴打杨某（一），后蒋某解除了对徐某、马某某的拘禁。经鉴定，被害人杨某（一）的伤情构成轻伤。2013年6月2日凌晨3时25分许，在陇海铁路杨凌段发现被害人杨某（二）尸体。
上述事实，有公诉机关提供并经当庭举证、质证的以下证据证实：
（一）书证：
1、移送案件通知书、受案登记表证明，杨凌区公安局于2015年5月27日将被告人郭某涉及的该案移送宝鸡市公安局渭滨分局，宝鸡市公安局渭滨分局予以受案。
2、起诉书、刑事附带民事判决书证明，七名同案犯于2015年4月10日被杨凌区公安局移送审查起诉，杨凌区人民法院于同年8月13日对七人均判处刑罚。
3、列车司机所写事情经过、认尸启示、现场照片、急诊病例等书证证明被害人杨某（二）被火车撞击身亡的事实。
4、诊断证明证实被害人杨某（一）因尺骨骨折等伤情进行治疗的情形。
（二）证人证言：
证人蒋某、刘某、王某、赵某某、杨某某、边某某、李某、乔某、赵某、党某某、蒋某、刘某某、王某某、张某、路某、马某、吴某、徐某某、张某某、李某某、周某某、吴某、纪某某、马某某、党某、韩某某、武某某、彭某等人的证言材料证明本起事实的起因、过程和结果等不同环节事实，和以上相关证据能够印证，其中蒋某、边某某、王某等人证明被告人郭某对被害人杨某（一）有殴打情节。
（三）被害人杨某（一）、徐某、马某某的陈述材料所证明的案发时间、地点、过程、结果等基本事实和起诉书认定一致，和相关证据印证。
（四）被告人郭某在公安机关的供述材料对案件基本事实供认，明确供称自己用洋镐把殴打了被害人杨某（一）。
（五）鉴定意见：
1、法医学人体损伤程度鉴定书证实被害人杨某（一）损伤程度系轻伤。
2、DNA检验报告书、DNA个体识别鉴定书证明涉案被火车撞击身亡者系被害人杨某（二）。
（六）勘验、检查、辨认笔录等：
1、现场勘查笔录证明公安人员对案发现场进行勘查的情形。
2、辨认笔录证实本案同案犯之间相互辨认的情况，以及被害人徐某、杨某（一）对参与作案人员进行辨认的情形。
3、侦查实验笔录证明关入被害人杨某（二）的涉案陕VMM2**别克英朗汽车可以从后备箱内部将后备箱盖打开。
本案综合证据有：
身份信息证明三被告人均达到法定刑事责任年龄。刑事判决书、释放证明证实被告人见某某因犯敲诈勒索罪于2010年12月8日被凤翔县人民法院判处有期徒刑三年六个月，于2013年1月25日减刑释放。
本院认为，被告人见某某、郭某、蔡某明知是毒品而向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人郭某参与殴打他人，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，参与非法限制他人人身自由，其行为又构成非法拘禁罪。公诉机关指控三被告人所犯罪名成立，并应依法对被告人郭某数罪并罚。在起诉书指控的第一起贩卖毒品事实中，被告人郭某、蔡某构成共同犯罪，郭某起主要作用，系主犯，应对所参与的全部犯罪承担刑事责任，被告人蔡某起辅助作用，系从犯，依法应予从轻处罚；被告人郭某在参与非法拘禁犯罪中对被害人有殴打情节，依法应予从重处罚；被告人见某某刑满释放后五年内重新犯罪，系累犯，依法应予从重处罚。对公诉机关上述指控意见均予采纳。
三被告人的辩护人均提出涉案毒品未作含量检测，但根据相关规定，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪数量，据此，公诉机关将查获的毒品认定为毒品犯罪数量符合相关规定，对辩护人此项意见不予采纳。被告人见某某辩护人辩称从见某某处查获的三小包毒品不应认定为贩卖毒品数量亦和相关规定不符，对此意见不予采纳，但对其以查获的毒品未流入社会，被告人见某某具有以贩养吸情节以及归案后能如实供认犯罪事实为由辩请从轻处罚的意见予以采纳；被告人郭某及其辩护人关于故意伤害事实的辩解和辩护意见，经查，本案参与殴打被害人杨某（一）的人员众多，虽有部分人员不能指认出被告人郭某，但与被告人郭某相识的同案犯蒋某、边某某、王某等人能够证明被告人郭某对被害人杨某（一）有殴打情节，被告人郭某在公安机关的供述材料对此事实亦有供认，综合衡量，公诉机关对被告人郭某参与故意伤害事实的指控能够成立，对被告人郭某及其辩护人该项意见不予采纳。但被告人郭某在故意伤害和非法拘禁犯罪中非组织者，且只参与部分环节的犯罪行为，故在该两罪中为从犯，依法应予从轻处罚，对其辩护人此项意见予以采纳。被告人郭某前有两起贩卖毒品事实，按照相关规定，第三起事实中公安人员在其毒品交易已经完成的情形下所查获的毒品亦应计入其贩卖毒品数量，但考虑被告人郭某以贩养吸，部分毒品未流入社会，认罪态度好，对辩护人以此为由辩请从轻处罚的意见予以采纳。同时因被告人郭某不具有相关同案犯自首、向被害人赔偿经济损失并取得谅解等情节，在量刑时可适当区别处罚；被告人蔡某辩护人以蔡某系贩卖毒品从犯，系初犯，认罪态度好等为由辩请从轻处罚的意见成立，予以采纳。
综上，依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第二百三十八条第一款、第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第二款、第三款、第六十四条、第四十二条、第四十五条、第四十七条、第五十二条及第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人见某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币8000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月十七日起，折抵先行羁押一日，至二0二二年九月十五日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人郭某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币7000元。犯非法拘禁罪，判处有期徒刑七个月。犯故意伤害罪，判处拘役五个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币7000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月十一日起，至二0二二年九月十日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。）
三、被告人蔡某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。
（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年三月十一日起，至二0一五年十二月十日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）。
四、查获毒品甲基苯丙胺除去检材剩余12.65克，从被告人郭某处扣押的作案工具手机两部（蓝色VIVO和黄色香烟手机各一部），从被告人见某某处扣押的作案工具手机两部（黑色NUOIO和白色三星手机各一部），以及扣押在案的毒资3600元和吸毒工具均依法没收，由扣押机关宝鸡市公安局渭滨分局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审 判 长 宋晓燕
人民陪审员 谭德金
人民陪审员 李生华
二〇一五年十一月二十五日
书 记 员 刘宜卓