河北省石家庄市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）冀01民终6601号
上诉人（原审原告）：石家庄远景房产经纪有限公司，住所地石家庄市裕华区翟营南大街386号联邦东方明珠2-1-2607d。
法定代表人：梁蕾繁，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：梁瑞霞，该公司工作人员。
上诉人（原审被告）：河北合奕房地产开发有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区石风路2号。
法定代表人：张雪峰，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：赵英杰，河北乾骥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋聪慧，河北乾骥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司，营业场所河北省邢台市南和县商业大街和开元路交叉口路北。
负责人：张雪峰，该公司经理。
委托诉讼代理人：赵英杰，河北乾骥律师事务所律师。
委托诉讼代理人：宋聪慧，河北乾骥律师事务所律师。
上诉人石家庄远景房产经纪有限公司（以下简称远景公司）、河北合奕房地产开发有限公司（以下简称合奕公司）因与被上诉人河北合奕房地产开发有限公司南和分公司（以下简称合奕分公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服河北省石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初989号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2018年5月20日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
远景公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判支持上诉人的原诉讼请求，即判决被上诉人向上诉人支付违约金100000元、拖欠佣金的滞纳金计算至佣金全部付清之日止（截止到2017年3月9日的滞纳金45256.35元）、原告为项目投入的费用675078元；2.本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实不清、证据不足，判决内容违法。驳回关于违约金、滞纳金、为项目投入的费用等诉讼请求没有依据，判决结果明显不公平。一、被上诉人拖欠大额佣金不付，已构成严重违约。二、合同约定的违约责任条款明确、具体、合法，应当遵守。三、原审判决驳回上诉人的合理诉求，驳回理由太过牵强、明显违法。
合奕公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人没有按照双方签订的《销售代理合同》履行相应的义务，没有达到上诉人的付款条件和要求。二、上诉人与被上诉人签订的销售尾款对账明细单不能作为结算凭证，一审法院判决上诉人承担佣金619950元依据错误。三、被上诉人后期工作没有全部完成提前撤场导致上诉人造成了巨大的损失以及费用支出。四、被上诉人在一审过程中提交的收据等费用凭证不能作为证据采用。五、上诉人迟迟没有取得商品房预售许可证属于政策原因，不在上诉人的可控范围之内。
合奕分公司的答辩意见同合奕公司的上诉意见。
远景公司向一审法院起诉请求：1.判令二被告向原告支付拖欠的佣金639950元、违约金10万元、原告为项目投入的费用675078元；2.判决二被告支付拖欠佣金的滞纳金，计算至佣金全部付清之日止（截止到2016年11月26日的滞纳金38344.32元）；3.诉讼费、保全费等诉讼相关费用均由两被告承担。
一审法院认定事实：2012年2月23日，原告（乙方）与被告合奕分公司（甲方）签订《邢台南和县前后台村改造项目销售代理合同》，约定甲方委托乙方独家策划及销售本项目一期全部房源（不含回迁房），后期部分根据甲方实际开发情况和双方合作情况另行签订协议。该合同中的成交客户指乙方销售代理该项目期间，基于乙方的销售代理行为，与甲方签订了商品房买卖合同，并向甲方交清房款的购房户，正式开盘指该项目取得预售许可证，及第一次以“南和前后台村城中村改造项目”案名发布开盘广告为标志。合同的有效期自该合同正式签订之日起24个月。双方还对双方权利义务、违约责任等予以约定。双方约定，甲方须按照该合同第六条规定向乙方支付有关的代理佣金，甲方负责办理该项目的房地产开发、商品房预售所需的全部文件。乙方承担该项目的广告费、宣传推广费，项目所需宣传品的设计及制作、印刷费，承担售楼部内的办公用品，承担售楼部内销售人员的工资、奖金及福利，承担售楼部电话费、水电费用，承担售楼部人员的住宿及往返路费，承担各销售阶段系列活动的费用，乙方负责与客户签订认购书后，并与客户进行联络，并于签订认购书后的规定时间内负责安排甲方与购房客户签订商品房买卖合同，并通知客户将首期房款及相关费用在签订商品房买卖合同的同时支付给甲方；乙方负责监督客户按时交纳有关费用，负责通知按揭贷款客户按照贷款机构的要求提交申请贷款所需的有关资料，负责在客户签订商品房买卖合同的同时，收齐客户办理按揭及产权等手续的所有资料，做好与相关部门（如按揭机构、律师事务所、保险公司等）的协调工作，负责与甲方配合，辅助完成客户签约、结算等工作。甲方根据市场情况每月给乙方下达次月的销售任务，乙方未完成当月销售任务60%以下的（包含60%），按成功销售的实际回款金额（以正式签署的商品房销售合同上记载并收到的金额为准）的1.3%计算来计提佣金，并按月销售任务的完成情况调整计提佣金的比例；乙方须于每月2日之前向甲方提供上月销售报表，甲方将根据乙方实际成交业绩及回款情况，于每月9日前向乙方结算上月代理佣金及溢价，实际佣金及溢价结算，在完成以下有关事项之后支付：a、一次性付款客户：与甲方签署商品房买卖合同并足额交清按合同约定的全部房款即符合结佣条件；b、按揭付款客户：与甲方签署商品房买卖合同交清首付款并把贷款手续全部提供齐全并贷款到达甲方账户，贷款手续的提供以甲方客户服务部签字确认并且符合银行要求为准；c、分期付款客户：与甲方签署商品房买卖合同并足额交清按合同约定的部分房款即符合结佣条件。2013年11月1日，原告（乙方）与被告合奕分公司（甲方）签订《补充协议》，对上述销售代理合同中的相关内容进行了变更，对代理佣金及结算方式进行了变动，合同的有效期变更为2015年2月23日，并对违约条款增加。合同签订后，原告开始进行销售活动，与所有客户签订的为《认购协议书》，未签订正式的《商品房买卖合同》。2015年4月21日，原告的法定代表人梁蕾繁与二被告的法定代表人张雪峰签订了悦璟名都销售佣金尾款对账明细单，明细单的末尾载明“以上核对金额人民币639950元（大写陆拾叁万玖仟玖佰伍拾元整），核对无误。”明细表中列明了买房客户首付的金额，未付的余款的金额，已结的佣金数额及待结佣金的金额，双方确认待结佣金的金额为639950元，明细表中所列的买房户未付余款。双方签订了对账明细单后，原告的法定代表人一直向被告催要待结佣金，后被告公司人员于2016年2月4日向原告的法定代表人梁蕾繁转账2万元。双方于2015年4月份终止合同。原告主张产生广告费101452元、销售人员工资747177元、策划费10万元、员工住宿费11749.6元、路费25068.8元，其他水电费、招待费、办公费、话费、物业费、暖气费等共计70565.41元，被告对以上费用不予认可。另查明，被告合奕分公司所开发的涉案项目于2017年4月28日取得商品房预售许可证。经多次调解，双方各执己见，未能达成一致。以上事实，有原、被告陈述，庭审笔录，原告提交的证据：销售代理合同、补充协议、对账明细单、短信记录、工商银行借记卡账户历史明细清单以及费用票据等；被告提交的证据：销售代理合同、补充协议、建设用地规划许可证、商品房预售许可证、通知、证明等证据可以证实，足以认定。
一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》的有关规定，原告与被告合奕分公司签订的销售代理合同及补充协议是双方当事人的真实意思表示，且未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定有效。双方应按照合同约定履行各自权利义务。本案中，原、被告均主张因对方的原因导致合同无法继续履行，但又均未提供相关证据予以证明，故依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，双方关于合同无法履行的原因无法认定，各自承担相应举证责任的不利后果。合同签订后，原告依约从事商品房的代理销售活动，合同中对计提佣金的条件予以约定，根据明细表中的记载，被告已经向原告支付了已签订认购协议并支付了首付款的客户的佣金，待结佣金须贷款手续全部提供齐全且贷款到达被告账户后才可以结算，但被告在合同履行期间未取得商品房预售许可证，客户无法与被告签订商品房预售合同，且在双方签订悦璟名都销售佣金尾款对账明细单后，被告法定代表人对原告法定代表人催要待结佣金的行为未予以否认；原告代理销售被告开发的商品房，前期投入了大量的人力、物力和费用，原告前期的投入对于商品房的销售具有至关重要的作用，后期协助被告与客户签订贷款合同只占其工作的一小部分；故对原告要求被告支付拖欠的佣金的诉讼请求予以支持，扣除被告已经支付的2万元，被告尚欠原告佣金619950元。原告作为专业的房地产经纪公司，其在签订销售代理合同时已经知晓涉案的房地产项目未取得商品房预售许可证，其自身也存在一定的过错，其在与被告签署待结佣金对账单时亦未向被告主张其前期投入的费用，合同中约定的后期协助被告与客户签订贷款合同的工作原告亦未完成，故对原告要求被告支付违约金及为项目投入的费用的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第四百零五条之规定，判决：一、被告河北合奕房地产开发有限公司、河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司于本判决生效之日起十日内共同支付原告石家庄远景房产经纪公司佣金619950元；二、驳回原告石家庄远景房产经纪有限公司的其他诉讼请求。被告河北合奕房地产开发有限公司、河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费17880元，由原告石家庄远景房产经纪有限公司负担10253元，被告河北合奕房地产开发有限公司、河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司共同负担7627元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：合奕分公司（甲方）与远景公司（乙方）于2012年2月23日签订的《邢台南和县前后台村改造项目销售代理合同》中第六条第4款约定，甲方需按照规定时间向乙方支付代理佣金及溢价，延迟支付超过每月10日后，乙方每日将按照本月成交额的万分之一向甲方收取滞纳金；第八条为违约责任约定，1.任何一方不履行本合同中所规定的权利和义务，给对方造成损失的，须赔偿对方因此造成的相应损失；2.如签订合同后，甲方违约不将该项目交由乙方代理，或中途无故终止合同，则甲方须向乙方支付违约金人民币壹拾万元整，若乙方无故终止合同，则乙方须向甲方支付违约金人民币壹拾万元整；4.因一方不履行本合同中所规定的权利和义务，守约方在提前7个工作日书面通知违约方后，守约方有权提前终止本合同的履行，守约方因本合同的提前终止而受到损失的，违约方应承担相应的赔偿责任；5.如因甲方原因致使乙方终止本合同的履行时，则甲方应按本合同的规定向乙方支付应付代理费；如因乙方原因致使甲方终止本合同的履行时，则甲方有权视乙方的违约行为给甲方造成的程度，扣除部分应向乙方支付的代理费，并追究乙方由此给甲方造成的相应损失。合奕分公司与远景公司于2013年11月1日签订的《补充协议》约定，原合同的有效期限截止日期是2014年2月23日，现变更截止日期到2015年2月23日；甲方若无故拖欠乙方佣金及溢价部分的提成（包含一次性付款的、银行按揭的首期款及贷款部分、分期付款的），依照销售代理合同第六条第款支付乙方佣金及滞纳金；若拖欠超过1个月仍未支付乙方代理佣金及溢价的，则乙方视甲方违约，甲方则需要向乙方支付所拖欠的全部佣金及溢价、滞纳金、合同约定的违约金、以及乙方因该项目前期所投入的全部费用（广告费、人员工资、策划费、住宿费、人员往返的路费等等），本补充协议及销售代理合同同时终止。补充协议约定期限到期后，双方未再续签销售代理合同或协议。案涉项目的建筑工程施工许可证是以合奕公司名义办理，国有土地使用权证、建设用地规划许可证等证件是以合奕分公司名义办理。合奕公司的委托诉讼代理人向一审法院提交的代理词中载明“假设认定被告违约，原告主张的违约金也过高；假设认定被告违约，即需要向原告支付违约金还需要支付实际支付的费用的话，原告主张的实际支出并不合理”。二审查明的其他基本事实与一审查明的事实一致。
本院认为，合奕分公司与远景公司签订的《邢台南和县前后台村改造项目销售代理合同》及《补充协议》，系当事人真实意思表示，且不违反法律强制性规定，其证据效力予以确认。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。合奕分公司是案涉房产项目的开发方，办理项目开发手续、商品房预售所需文件均是合奕分公司的义务，远景公司在销售代理行为上不存在缔约过错，一审法院对此论理错误，应予纠正。远景公司依约履行代销义务，合奕分公司理应支付相应的代理佣金。合奕分公司是依法设立并领取营业执照的法人的分支机构，可以作为民事诉讼的当事人。案涉项目开发证件既有合奕公司名义办理，也有合奕分公司名义办理，项目开发主体存在混同，一审法院判令合奕公司和合奕分公司共同承担民事责任，符合法律规定。补充协议约定的延展期限到期后，双方未再续签销售代理合同或协议进行续期，合奕公司的法定代表人张雪峰与远景公司的法定代表人梁蕾繁于2015年4月21日共同签署的悦璟名都销售佣金尾款对账明细单，应视为双方在合同到期后对之前的合作业务进行了清算，该明细单为符合合同约定的结算文件，当事人应当按照结算文件全面履行义务。合奕公司及合奕分公司未及时支付佣金已构成违约，理应承担相应的违约责任。根据双方签署的补充协议约定，合奕分公司应支付给远景公司所拖欠的全部佣金及滞纳金、合同约定的违约金以及远景公司因该项目前期所投入的全部费用。销售代理合同及补充协议均没有明确约定关于迟延付款的固定数额违约金，远景公司要求按销售代理合同第八条第2款（无故终止合同事由）的约定支付10万元的违约金，理据不足，不予支持。远景公司要求支付项目前期投入费用属于违约金范畴，合同及协议属于到期终止，远景公司关于项目的前期投入费用为该公司从事销售代理而产生的正常营销费用，因合奕分公司未及时支付佣金而就让合奕公司及合奕分公司全部承担前期投入费用，显然也有违公平原则。合奕公司在一审期间就违约金数额过高已提出了相应调整要求，故予支持。根据合同法的规定，以远景公司的实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，酌定由合奕公司及合奕分公司在按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付远景公司所拖欠佣金的利息的基础上，再由合奕公司及合奕分公司一次性支付给远景公司违约金619950元×30%＝185985元。销售代理合同及补充协议约定的合同期限已到期，双方应当及时结清合同款项。合奕公司称未达到付款条件和要求，理据不足，对其辩解不予采信。合奕公司称对账明细单是为了便于双方继续合作，并不是认可销售业绩而进行结算的凭证，但未提供相应充分有效反驳证据，故对其事实主张不予认定。合奕公司主张远景公司后期工作没有完成导致其公司造成巨大损失以及费用支出，但未提供充分有效证据加以证实，且与远景公司之间的销售代理合同及补充协议已到期，合奕公司对此亦并未提出相应反诉，故本案不予审理。合奕公司的其他上诉理由，缺乏相应的事实和法律依据，均不予采纳。
综上所述，远景公司的上诉请求部分成立，合奕公司的上诉请求不成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：
一、撤销河北省石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104民初989号民事判决；
二、在本判决生效后十日内，河北合奕房地产开发有限公司、河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司共同支付给石家庄远景房产经纪有限公司佣金619950元及利息，利息按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的标准计算，自2015年4月22日起计算至付清之日止；
三、在本判决生效后十日内，河北合奕房地产开发有限公司、河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司共同支付给石家庄远景房产经纪有限公司违约金185985元。
四、驳回石家庄远景房产经纪有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费17880元，由石家庄远景房产经纪有限公司负担5880元，由河北合奕房地产开发有限公司、河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司负担12000元。二审案件受理费35760元，由石家庄远景房产经纪有限公司负担7760元，由河北合奕房地产开发有限公司、河北合奕房地产开发有限公司南和县分公司负担28000元。
本判决为终审判决。
审判长 刘立虹
审判员 许毅鹏
审判员 岳桂恒
二〇一八年八月九日
书记员 姚 璇