甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）甘01民终1105号
上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司静宁支公司，住所地甘肃省平凉市静宁县城关镇中街88号。
负责人：李本立，该公司经理。
委托诉讼代理人：韩朝凤，女，1967年5月14日出生，汉族，系该公司兰州分公司员工，住甘肃省兰州市城关区。
被上诉人（原审原告）刘志文，男，1976年5月12日出生，汉族，住甘肃省庆阳市西峰区。
委托诉讼代理人：陈萍，甘肃玉榕律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王恩伟，男，1992年12月29日出生，汉族，住甘肃省静宁县。
上诉人永安财产保险股份有限公司静宁支公司（简称保险公司）因与被上诉人刘志文、王恩伟机动车交通事故责任纠纷一案，不服兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初5144号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人韩朝凤、被上诉人刘志文的委托诉讼代理人陈萍、被上诉人王恩伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.撤销原判，发回重审或依法改判；2.本案诉讼费由刘志文承担。事实与理由：刘志文经鉴定多发肋骨骨折10级伤残，创伤性脑损伤8级伤残，一审法院判决伤残赔偿金额为169577.10元错误，而且适用标准25693.50元/年错误。刘志文经鉴定无护理依赖，医院医嘱也没有出具其出院后需要专人护理，故公司仅承担其住院期间40天的护理费，护理标准依据2017年甘肃省农、林、牧、渔标准41861元/年，每天114.70元计算，护理费总计6882元。刘志文未提供医院出具的营养证明，营养费1600元保险公司不予承担。本案是交通事故，保险公司已同意赔偿伤残赔偿金，保险公司不是侵权人，对于精神抚慰金不予承担。同理，对于本案诉讼费及鉴定费也不予承担。
刘志文辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法查明事实并公正判决。
王恩伟辩称，其同意保险公司的意见。
刘志文向一审法院起诉请求：1.判令王恩伟赔偿刘志文医疗费89842.33元，护理费32500元，住院期间伙食补助费1600元，营养费1600元，伤残赔偿金169577.10元，鉴定费4200元，误工费15116元，交通费1184.70元，精神损失10000元，合计325620.13元；2、判令保险公司在保险限额内承担赔偿责任；3、本案诉讼费由王恩伟、保险公司承担。
一审法院认定事实：2016年9月17日23时11分，王恩伟驾驶甘****96号”起亚牌”小型轿车在兰州市城关区北滨河路由西向东行驶至龙园门前时，将刘志文撞倒，导致交通事故发生。事发后，王恩伟驾车将刘志文送往医院救治。经兰州市公安局交警支队河北大队出具兰公交认字（2016）第0917号《道路交通事故认定书》认定：王恩伟负此次交通事故的全部责任。刘志文在兰州市第二人民医院住院治疗四十天。经甘肃金鳞司法鉴定所出具编号为甘金法【2017】临鉴字第026号司法鉴定意见书认定：1、刘志文因交通事故致肋骨多发性骨折，构成X(十)级伤残；2、刘志文因交通事故致特重度开放性创伤性脑损伤，构成VIII(八)级伤残；甘肃金鳞司法鉴定所出具编号为甘金法【2017】临鉴字第005号司法鉴定意见书认定：刘志文因交通事故致特重度开放性创伤性脑损伤，（创伤后中度昏迷，创伤性大脑水肿，局灶性大脑创伤伴出血，创伤性硬模出血，创伤性蛛网膜下腔出血，眶顶骨折，前颅底骨折，额骨骨折，颅内积气，动眼神经损伤，头皮裂伤，头皮血肿），肋骨多发性骨折，肺挫伤（双侧），创伤性血胸，创伤性气胸，上肢肌肉及肌腱损伤（左前臂），应急性溃疡伴出血，无护理依赖。刘志文在兰州市第二人民医院出院时尚欠该院医疗费88272.33元、护理费16000元、伙食费和营养费3200元，后因双方就赔偿问题无法达成一致，遂酿成纠纷。另查明，王恩伟在保险公司购买了122000元的机动车交通事故责任强制保险、300000元的商业第三者责任险，在刘志文治疗期间，保险公司垫付医疗费10000元。
一审法院认为，自然人享有生命权、健康权等权利。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。本案中，王恩伟驾驶车辆行驶过程中，将刘志文撞倒，导致交通事故发生。经兰州市公安局交通警察支队河北大队出具的《道路交通事故认定书》认定，王恩伟对此事故负全部责任，故王恩伟对引起本诉之争应承担相关责任。关于刘志文主张的医疗费89842.33元，因刘志文住院治疗四十天，根据兰州市第二人民医院出具的证明及刘志文与兰州市第二人民医院签订的协议书、复诊发票等证据，确定医疗费为89842.33元；关于刘志文主张的护理费32500元，因刘志文在住院期间产生的护理费为16000元，出院后其弟刘志杰对其进行了护理，但护理时间不能确定，酌情考虑其弟刘志杰对其进行护理期间的护理费为5000元，故护理费总计为21000元；关于刘志文主张的伙食补助费1600元、营养费1600元，因这两项费用由兰州市第二人民医院出具的协议书佐证，故予以支持；关于刘志文主张的伤残赔偿金169577.10元，因刘志文的伤情经鉴定机构认定，已构成八级与十级两个伤残，且依据甘肃省2017年城镇居民可支配收入为25693.50元，刘志文以此标准计算出的伤残赔偿金符合法律规定，予以支持；关于刘志文主张的鉴定费4200元，因该费用系刘志文两次鉴定的实际支出，并有相关票据佐证，故予以支持；关于刘志文主张的误工费15116元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：”误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”，刘志文参照上年度甘肃省农林牧渔业平均年工资41861元、误工时间130天计算符合法律规定，予以支持；关于刘志文主张的交通费1184.70元，因刘志文提供的票据不能完全证明系其在治疗期间所产生的交通费，酌情考虑为500元；关于刘志文主张的精神损失10000元，酌情考虑为5000元。以上刘志文的各项费用合计为308435.43元【（医疗费89842.33元+伤残赔偿金169577.1元+误工费15116元+护理费21000元+营养费1600元+住院伙食补助费1600元+交通费500元+鉴定费4200元+精神损害抚慰金5000元）＝308435.43元】。综上,王恩伟驾驶机动车辆发生交通事故造成刘志文伤残，经交警部门认定王恩伟负交通事故的全部责任，因其在保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，故应由保险公司在王恩伟购买的保险范围内承担赔偿责任，不足部分由王恩伟赔偿。判决：一、刘志文的各项损失308435.43元由永安财产保险股份有限公司静宁支公司在王恩伟购买的机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险的理赔范围内予以赔偿（于本判决生效后10日内履行完毕），不足部分由王恩伟承担；二、驳回刘志文的其他诉讼请求。
本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审判决认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，自然人的生命权、健康权受法律保护。本案的争议焦点是王恩伟应否因交通事故向刘志文承担相应赔偿责任。首先，本案中，王恩伟驾驶车辆行驶过程中，将刘志文撞倒，导致交通事故发生。经兰州市公安局交通警察支队河北大队出具的《道路交通事故认定书》认定，王恩伟对此事故负全部责任，故王恩伟对应承担相应责任。其次，刘志文住院治疗四十天，根据原审中刘志文提供的证据，确定刘志文医疗费为89842.33元并无不当；刘志文在住院期间产生的护理费为16000元，出院后其弟刘志杰对其进行了护理是实际发生的，法院酌情对护理费进行认定并无不当；刘志文主张的伙食补助费和营养费有兰州市第二人民医院出具的协议书加以证明，应当予以支持；刘志文的伤情经鉴定机构认定构成八级与十级两个伤残，刘志文主张的伤残赔偿金符合法律规定；鉴定费用系刘志文两次鉴定的实际支出，并有相关票据予以证明，应当予以支持；刘志文参照上年度甘肃省农林牧渔业平均年工资41861元、误工时间130天计算误工费符合法律规定，应当予以支持；由于刘志文提供的证据无法对其主张的交通费和精神损失费予以证明，法院酌情认定并无不当；最后，刘志文主张的全部损失共计308435.43元，除去鉴定费4200元，共计304235.43元。王恩伟在保险公司购买了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应由保险公司在机动车交通事故责任强制保险范围内先行赔付，不足部分由保险公司在商业第三者责任保险范围内赔付，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。对此应分列判项予以表述，本院予以纠正。综上所述，上诉人永安财产保险股份有限公司静宁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但对判项未进行分项列明不妥，本院予以纠正。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初5144号民事判决第二项；
二、撤销兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初5144号民事判决第一项；
三、变更兰州市城关区人民法院（2017）甘0102民初5144号民事判决第一项为：刘志文的各项损失除去鉴定费共计304235.43元由永安财产保险股份有限公司静宁支公司在王恩伟购买的机动车交通事故责任强制保险的理赔范围内予以赔偿（于本判决生效后10日内履行完毕）；
四、本判决第三项之外的剩余部分由永安财产保险股份有限公司静宁支公司在王恩伟购买的商业第三者责任险的理赔范围内予以赔偿（于本判决生效后10日内履行完毕）；
五、本判决第三项、第四项之外的剩余部分由王恩伟承担;
六、鉴定费4200元，由王恩伟承担。
二审案件受理费2128元，由上诉人永安财产保险股份有限公司静宁支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐二虎
审 判 员 徐晓曦
代理审判员 谷元元
二〇一八年六月二十六日
书 记 员 吉晓玲
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