新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）乌中民二初字第13号
原告：新疆紫晶钢铁有限责任公司，住所地：乌鲁木齐市。
法定代表人：韦东，该公司总经理。
委托代理人：王强，男，1968年10月8日出生，汉族，该公司副总经理，住乌鲁木齐市。
委托代理人：高波，新疆星河律师事务所律师。
被告：江苏天虹建设集团有限公司，住所地：江苏盐城市。
法定代表人：赵学兵，该公司总经理。
委托代理人：黄春华，江苏新时代律师事务所律师。
被告：张金同，男，1958年1月31日出生，汉族，住乌鲁木齐市。
委托代理人：闫东：男，1965年12月5日出生，汉族，住新疆石河子市。
被告：陈玉玲，女，1984年3月7日出生，汉族，乌鲁木齐市。
原告新疆紫晶钢铁有限责任公司（以下简称紫晶钢铁公司）与被告江苏天虹建设集团有限公司（以下简称天虹公司）、张金同、陈玉玲买卖合同纠纷一案，本院于2015年1月7日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月2日公开开庭审理了本案。原告紫晶钢铁公司的委托代理人王强和高波、被告天虹公司的委托代理人黄春华、被告张金同的委托代理人闫东、被告陈玉玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告紫晶钢铁公司起诉称：2011年9月，我公司与被告江苏天虹建设集团有限公司新疆分公司（以下简称天虹新疆分公司）签订一份《新疆紫晶钢铁有限责任公司钢材购销合同》（以下简称《钢材购销合同》），双方约定货到30日内付清所有货款，如不付款将承担违约金，被告张金同和陈玉玲对该笔货款承诺承担无限连带保证责任。我公司依据购销合同于2011年9月、2011年10月向天虹新疆分公司供应了共计价值5201076.55元的钢材，但天虹新疆分公司至今未付清全部货款。截止2014年7月8日其仍拖欠我公司钢材款1524060.99元，应支付违约金1150878.88元，对此欠款双方财务已对账确认。为维护我公司合法权益，现诉至法院，请求法院判令三被告共同向我公司给付货款本金1524060.99元，违约金1150878.88元。
被告天虹公司答辩称：我公司及所属的分公司从未与紫晶钢铁公司签订过《钢材购销合同》，对于原告紫晶钢铁公司诉称与我分公司订立合同的事实并不存在，我公司也不知情，我公司对原告紫晶钢铁公司主张的合同效力不予追认，原告紫晶钢铁公司提出的诉讼请求无事实与法律根据；《钢材购销合同》及《确认函》中加盖的天虹新疆分公司的印章均系伪造，故我公司要求对加盖印章的真伪进行司法鉴定；紫晶钢铁公司主张的给付货款及违约金应当由张金同和陈玉玲共同承担，与我公司无关；本案所涉《钢材购销合同》存在紫晶钢铁公司与张金同、陈玉玲恶意串通情形，其行为损害了我公司利益，且天虹新疆分公司不具有签订履行合同的能力；若购销合同最终确定有效，合同约定的价格及违约金都过高，请求法院予以调整。综上，原告紫晶钢铁公司所诉事实理由不能成立，请求法院依法驳回其对我公司的诉讼请求。
被告张金同答辩称：原告紫晶钢铁公司与天虹新疆分公司订立《钢材购销合同》事实成立。合同签订后，紫晶钢铁公司提供总价值6333758.23元的钢材，天虹新疆分公司陆续给付紫晶钢铁公司5617325元，其中钢材款为4809697.24元，支付违约金807627.76元，尚欠货款1524060.99元。我对欠付货款承诺承担连带责任认可，但紫晶钢铁公司要求支付违约金1150878.88元，属于违约金约定明显过高，请求法院依法给予减少。天虹新疆分公司不具有独立法人地位，且现在已被天虹公司注销，其对外债权债务理应由总公司天虹公司来负担。
被告陈玉玲答辩意见与张金同相同。
原告紫晶钢铁公司为证明其诉讼主张成立，向法庭提供以下证据。
一、天虹新疆分公司申请设立工商登记材料一组，用以证明天虹公司依法设立新疆分公司的事实，同时证明该分公司于2014年2月25日被天虹公司依法注销登记的事实，说明天虹公司作为本案被告主体适格。被告天虹公司、张金同、陈玉玲对该组工商登记材料的真实性、关联性及合法性均予以认可。本院对原告紫晶钢铁公司提供的该组登记材料的真实性、关联性及合法性均给予确认。
二、《钢材购销合同》一份，用以证明紫晶钢铁公司与天虹新疆分公司存在买卖合同关系，同时该合同对违约责任做了明确约定。天虹公司对该合同的真实性不予认可，认为合同中加盖的天虹新疆分公司的印章是伪造的，要求对加盖印章的真伪申请司法鉴定。同时认为天虹新疆分公司不具有订立合同的行为能力，约定违约金过高，存在双方恶意串通情形，故对该合同的合法性、关联性均不予认可。张金同和陈玉玲对该合同真实性、关联性及合法性均予以认可。本院认为，天虹新疆分公司虽对印章真实性不予认可，但该合同中有天虹新疆分公司负责人张金同的签字，因张金同、陈玉玲对该合同的真实性、关联性及合法性均无异议，本院对该合同的真实性、关联性及合法性均予以确认。
三、《确认函》一份，用以证明紫晶钢铁公司与天虹新疆分公司、张金同、陈玉玲对天虹新疆分公司所负的债务给予了确认，其认可截止到2013年8月10日天虹新疆分公司欠付紫晶钢铁公司货款本金1524060.99元，违约金1150878.88元的事实。天虹公司质证认为该《确认函》中加盖的天虹新疆分公司的印章是伪造的，要求对加盖的印章真伪申请司法鉴定，故其对该《确认函》的真实性、关联性及合法性均不予确认。张金同和陈玉玲对该合同真实性、关联性及合法性均予以认可。本院认为，天虹公司虽对加盖天虹新疆分公司的印章不予认可，但因该《确认函》中有天虹新疆分公司负责人张金同和陈玉玲的签字，因张金同、陈玉玲对该合同的真实性、关联性及合法性均无异议，本院对该合同的真实性、关联性及合法性均予以确认。
四、（2014）新民二初字第80号民事判决书一份，用以证明张金同和陈玉玲在该案诉讼答辩中对本案欠款本金和违约金都是认可的，且其二人均为天虹新疆分公司的负责人和财务总监。天虹公司认为，该民事判决已被依法撤销，其答辩陈述是无效的。张金同和陈玉玲认为，其二人在该案诉讼中未出庭，该陈述系其代理人的陈述，故对其真实性、关联性及合法性均不予认可。鉴于该民事判决书已被依法撤销，本院对其真实性及合法性给予确认，但对其关联性及证明效力不予确认。
被告张金同、陈玉玲为证明其辩称主张的成立，向法庭提供以下证据：
一、提供天虹新疆分公司工商登记基本情况（电子档案信息）一份，用以证明天虹新疆分公司是天虹公司在新疆合法设立的分公司，该分公司于2014年2月25日被天虹公司注销的事实。紫晶钢铁公司对该份证据的真实性、关联性及合法性均予以认可。天虹公司对该工商登记情况的真实性、合法性均认可，对其关联性不予认可，认为该工商登记情况所登载经营范围可以说明天虹新疆分公司不具有对外签订涉案合同的能力。本院对该份书证的真实性、关联性及合法性均予以确认。
二、22张付款凭证，用以证明从2010年7月至2013年10月天虹新疆分公司已付款5617325元的事实。紫晶钢铁公司对该22份付款凭证的真实性、合法性均认可，但对其关联性不予认可，认为本案所涉的债权债务关系在确认函中已确定，无需再对付款事实再行核实。天虹公司对该22份付款凭证的真实性、关联性及合法性均不予认可。认为公司对付款情况不知情，经办人未经天虹公司和分公司的授权，其行为与天虹公司没有关系，应当由经办人自行承担。鉴于紫晶钢铁公司对该组凭证的真实性及合法性无异议，本院对其真实性及合法性予以确认，并对《确认函》出具后，所出具的付款凭证的关联性给予确认，对其余21张付款凭证与《确认函》之间的关联性本院不予确认
三、紫晶钢铁公司给天虹新疆分公司的发货清单25份，用以证明2010年5月至2011年11月紫晶钢铁公司实际已供货价值为6333758.23元的事实。紫晶钢铁公司对该25份供货清单的真实性、合法性均认可，但对其关联性不予认可，认为本案所涉的债权债务关系在《确认函》中已确定，无需再对供货事实再行核实。天虹公司对该25份供货清单的真实性、关联性及合法性均不予认可。认为公司对供货情况不知情，经办人未经天虹公司和分公司的授权，其行为与天虹公司没有关系，应当由经办人自行承担。鉴于紫晶钢铁公司对25张供货清单的真实性及合法性无异议，本院对其真实性及合法性予以确认，对其关联性本院不予确认。
根据双方当事人举证、质证以及当庭陈述，本院对本案法律事实认定如下：
2011年5-6月期间，紫晶钢铁公司（出卖人）与天虹新疆分公司（买受人）签订一份《钢材购销合同》，双方约定由紫晶钢铁公司向天虹新疆分公司出售线材、螺纹钢，规格型号以实际交货规格型号为主，生产厂家为：八钢、酒钢及和钢：数量以买受人实际订单为准；单价以货到当日八钢公布的出厂价每吨上浮150元作为结算价格（该价格不含税）；交货时间及数量：以实际交货数量进行结算；交货地点为本市工地。同时在合同第十条付款／结算方式、条件期限：出卖人货到30天后，买受人向出卖人付清该批货款，以此类推。第十一条违约责任约定：1.出卖人须按买受人通知，乌市市内钢材两天内供货到工地，如不能按买受人通知及时供货到指定工地现场，则每吨下浮10元。2.如买受人付款日期大于5天，每天每吨加价10元，最多不超过5日，超出5日付款的，每日按该批货物总价的2%作为违约金，由买受人向出卖人支付违约金。由于买受人违约给出卖人造成损失的，买受人应承担赔偿责任。合同签订后紫晶钢铁公司于2011年9月、2011年10月陆续向天虹新疆分公司供应价值500余万元的钢材，天虹新疆分公司也陆续支付了部分货款。2013年8月21日，紫晶钢铁公司向天虹新疆分公司出具了一份《确认函》，内容为：“截止2013年8月10日，贵公司欠我公司紫晶钢铁有限责任公司钢材款及违约金为2674939.87元（贰佰陆拾柒万肆仟玖佰叁拾玖元捌角柒分），其中违约金为：1150878.88元（壹佰壹拾伍万零捌佰柒拾捌元捌角捌分）（后附违约金计算明细表）；货款为1524060.99元（壹佰伍拾贰万肆仟零陆拾元玖角玖分）（详见附表1），请贵公司核对，予以确认盖章及法人签字。”天虹新疆分公司负责人张金同在法人署名处签名，并在该《确认函》上加盖天虹新疆分公司的印章，同时张金同和陈玉玲在确认函下发签署了姓名并登记了身份证号码，并分别承诺愿为此笔欠款承担连带保证责任。该《确认函》签字盖章后，天虹新疆分公司于2013年10月11日向紫晶钢铁公司支付一张10万元转账支票，紫晶钢铁公司向天虹新疆分公司出具了收据。
另查明：天虹新疆分公司由天虹公司于2008年7月1日开办设立，负责人为张金同。2014年2月25日天虹公司在工商部门申请对天虹新疆分公司办理了注销登记。
本院认为：紫晶钢铁公司与天虹新疆分公司签订的《钢材购销合同》，系双方真实意思表示，合法有效。天虹公司对该合同真实性予以否定，并向本院提出对该合同中加盖的天虹新疆分公司的印章真伪进行司法鉴定，本院鉴于张金同和陈玉玲对该份合同中加盖的印章真实性及张金同本人的签名的真实性是确认的。考虑到天虹公司对天虹新疆分公司已给予注销，且对收回的分公司印章已销毁，张金同向法庭称，天虹新疆分公司刻制的印章总共有三枚，且三枚印章并未在相关部门全部备案。基于此，在张金同本人在确认《钢材购销合同》及《确认函》中其署名真实的情况下，天虹新疆分公司通过司法鉴定来证明合同中加盖印章的真伪，已无实际意义。故本院对天虹公司提出要求对印章真伪进行司法鉴定的申请，本院不予准许。
紫晶钢铁公司为证明天虹新疆分公司拖欠货款事实存在，向本院提交由天虹新疆分公司签字盖章的《确认函》，在《确认函》中天虹新疆分公司确认其欠付紫晶钢铁公司钢材款1524060.99元，应支付违约金1150878.88元。因天虹公司作为天虹新疆分公司的开办单位，在未对天虹新疆分公司所负债务进行全部清算的情况下，在工商部门将天虹新疆分公司进行注销，其应当对天虹新疆分公司所负债务承担清偿责任，故紫晶钢铁公司依据《确认函》要求天虹公司给付钢材款1524060.99元，支付违约金1150878.88元的诉讼请求合法有据，本院给予支持。但应扣减《确认函》出具后天虹新疆分公司已支付的10万元，天虹公司应向紫晶钢铁公司支付货款数额为1424060.99元。张金同和陈玉玲主张《确认函》中约定的违约金数额过高并要求扣减，考虑到违约金的计算方法双方已在《钢材购销合同》中进行了约定，且之后双方又对违约金的给付数额以债务的形式在《确认函》中给予了确认，故对张金同和陈玉玲要求扣减违约金的意见本院难以采纳。根据《中华人民共和国担保法》第七条规定：“具有代为清偿能力的法人、其他组织或公民，可以作保证人。”本案被告张金同、陈玉玲系天虹新疆分公司的管理人，但是其作为公民自愿为天虹新疆分公司的债务承担连带保证责任不违反法律规定，其担保行为合法有效。由于张金同、陈玉玲在《确认函》中未对保证份额作出明确约定，而承诺承担连带责任，故紫晶钢铁公司要求天虹公司、张金同、陈玉玲共同承担给付责任的诉讼请求，本院给予支持。张金同、陈玉玲承担担保责任后，有权向债务人追偿。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第七条、第十二条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：
一、被告江苏天虹建设集团有限公司、张金同、陈玉玲给付原告新疆紫晶钢铁有限责任公司货款1424060.99元；
二、被告江苏天虹建设集团有限公司、张金同、陈玉玲给付原告新疆紫晶钢铁有限责任公司违约金1150878.88元。
上述给付款项合计2574939.87元，应于本判决生效后十日内付清，如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，则应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼请求标的为2674939.87元，判决给付标的为2574939.87元，占诉讼请求标的96%。紫晶钢铁公司向本院已预交的案件受理费28199.52元，由天虹公司、张金同和陈玉玲共同负担案件受理费的96%即27071.54元，由紫晶钢铁公司负担案件受理费的4%即1127.98元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。如上诉期届满后七日内仍未交纳二审案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 丁 勇
审 判 员 何 新
人民陪审员 夏清周
二〇一五年三月十七日
书 记 员 安 晶