内蒙古科尔沁左翼中旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内0521刑初49号
公诉机关内蒙古科尔沁左翼中旗人民检察院。
被告人刘建立，男，1973年8月11日出生，汉族，出生地赤峰市克什克腾旗，中专文化，个体。因涉嫌犯有合同诈骗罪，于2015年8月12日被科尔沁左翼中旗公安局刑事拘留。因涉嫌犯有合同诈骗罪，于2015年8月26日经科尔沁左翼中旗人民检察院批准被执行逮捕。现羁押于科尔沁左翼中旗看守所。
辩护人张祥，内蒙古法林律师事务所律师。
辩护人于文丽，内蒙古法林律师事务所律师。
科尔沁左翼中旗人民检察院以左检公诉刑诉[2016]49号起诉书指控被告人刘建立犯合同诈骗罪，于2016年3月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。科尔沁左翼中旗人民检察院指派检察员李秀武、许娇娇出庭支持公诉，被告人刘建立及其辩护人张祥、于文丽到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人刘建立以非法占有为目的，在没有实际履行能力的情况下，与被害人刘某、孙某签订借款合同，并用自己开发的科尔沁左翼中旗保康镇安居小区11号楼4单元302室、501室、602室抵押给刘某，用11号楼1单元601室、602室，3单元602室，4单元601室、602室抵押给孙某，骗取刘某52.6万元，骗取孙某30万元，共计82.6万元。得款之后刘建立又将上述楼房抵押或出售给他人。
一、2012年9月19日至2013年1月1日期间，被告人刘建立因开发科尔沁左翼中旗保康镇安居小区11号楼资金不足，逐以安居小区11号楼4单元302室、501室、602室作抵押，分四次向被害人刘某借款52.6万元，并与刘某签订三份商品房买卖协议。双方口头约定借款到期后，刘建立不能偿还全部借款，安居小区11号楼4单元302室、501室602室归刘某所有。2012年7月6日，刘建立将安居小区11号楼4单元302室出售给刘某甲。2014年1月28日，刘建立以安居小区11号楼4单元501室、602室作抵押，从李某处借款30万元，并为李某出具商品房买卖合同，借款到期后，刘建立未能偿还李某借款，安居小区11号楼4单元501室、602室现网签合同登记在李某名下。刘某借给刘建立的借款到期后刘某找到刘建立索要借款，刘建立表示暂时不能偿还借款，并于2014年7月16日给刘某重新出具5张借据，本息合计79万元，并约定此款于2014年8月19日前偿还25万元，2014年11月19日前偿还30万元，2014年12月19日前偿还24万元。刘某的借款刘建立至今未能偿还。
二、被告人刘建立因开发科尔沁左翼中旗保康镇安居小区11号楼资金不足，于2011年8月27日向被害人孙某借款20万元，约定还款日期为2011年12月末；2011年9月28日向孙某借款10万元，约定还款日期为2011年12月30日。还款期限届满后，刘建立未能如期偿还孙某借款，于2013年12月25日与孙某签订购房协议，约定孙某购买安居小区11号楼1单元601室、602室，3单元602室，4单元601室、602室，用以抵顶刘建立欠孙某的借款。其中安居小区11号楼1单元601室，刘建立与张某约定将房产证过户到张某名下，但所有权归刘建立所有，由张某办理住房公积金贷款，刘建立用一部分，张某用一部分，所办理的住房公积金贷款各自偿还。2012年8月27日张某办理了安居小区11号楼1单元601室房产证。2012年11月2日张某用601室房产证作抵押贷出公积金贷款15万元，刘建立用11万元，张某用4万元。2014年1月28日，刘建立将安居小区11号楼4单元602室、3单元602室、1单元602室出售给李某，用以抵顶李某借款。2014年1月28日，刘建立将安居小区11号楼4单元601室出售给王某，抵顶欠王某工程款。孙某的借款刘建立至今未能偿还。
被告人刘建立因在逃，于2015年6月4日被科尔沁左翼中旗公安局网上追逃，并于2015年8月12日被抓获归案。
上述事实，被告人刘建立在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关当庭列举的被害人刘某、孙某发案报告及陈述，证人李某、张某、陶某、王某甲、王某、刘某丙的证言，被告人刘建立供述，借据、商品房买卖协议、购房协议，收据、商品房买卖合同、房产证复印件，职工个人住房公积金贷款抵押合同，户籍证明、无前科劣迹证明，抓获经过等证据证实，足以认定。
被告人刘建立对起诉书指控的罪名无异议，对部分指控事实有异议，提出向被害人刘某借款属实，但本金为35万元，所出具的四枚借据共计52.6万元，其中包括利息。
辩护人对公诉机关指控被告人刘建立犯合同诈骗的罪名无异议，提出，被告人刘建立向被害人刘某借款的本金为35万元，起诉书所认定的52.6万元中包括利息，不应计入合同诈骗的数额，应以扣除；涉案房屋均系以买卖的形式作抵押，虽然被告人刘建立的行为已构成合同诈骗罪，但认定犯罪数额时应将涉案房屋进行评估，用诈骗被害人所得的钱款数额中扣除房屋评估价值，才是被告人刘建立犯罪数额。另提出，被告人刘建立系初犯，无前科劣迹，归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。
本院认为，被告人刘建立以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中使用欺诈手段，骗取被害人财物，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人刘建立犯诈合同诈骗罪的事实及罪名成立，适用法律意见正确，应予支持。被告人刘建立及辩护人提出被告人刘建立向被害人刘某借款本金为35万元，起诉书所认定的52.6万元中包括利息，不应当计入合同诈骗的数额，应以扣除的辩解理由及辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。辩护人提出涉案房屋均系以买卖合同的形式作抵押，虽然被告人刘建立的行为已构成合同诈骗罪，但认定犯罪数额时应将涉案房屋进行评估，用诈骗被害人所得的钱款数额中扣除房屋评估价值，才是被告人刘建立犯罪数额的辩护意见。经查，被告人刘建立与被害人签订的用作抵顶被害人欠款的房屋，均被刘建立出售给他人或抵押给他人，被害人已无法实现债权，故辩护人提出的此辩护意见不能成立，不予采纳。另提出被告人刘建立系初犯，无前科劣迹，归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚的辩护意见成立，予以采纳。根据被告人刘建立犯罪情节及所具有的法定、酌定从轻、减轻情节，对被告人依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘建立犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年8月12日起至2027年8月11日止；罚金于本判决生效后一次性缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向通辽市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 春 荣
审 判 员 李巴达日呼
人民陪审员 崔 有 发
二〇一六年五月三十日
书 记 员 徐 欣 欣
本案所涉法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条【合同诈骗罪】有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条【自首和坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。