广东省潮州市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）潮中法民一终字第112号上诉人（原审原告）：雅士利国际集团有限公司，住所地广东省潮州市。法定代表人：卢敏放，该公司董事长。委托代理人：陈璇英，该公司法务部职员。上诉人（原审被告）：胡宗利，男，1966年12月11日出生，汉族，住江西省九江市庐山区。上诉人雅士利国际集团有限公司、胡宗利因劳动合同纠纷一案，均不服潮安县人民法院（2014）潮安法民一初字第36号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院经审理查明：原告提交的广东雅士利集团有限公司与被告胡宗利于2009年11月1日签订的《劳动合同书》载明：广东雅士利集团有限公司聘用被告在营销岗位从事销售工作，合同期限为2009年11月1日起至2013年10月31日止；合同没有约定试用期及工资数额，仅约定工资按公司标准计算；合同还对其他权利、义务作出约定。2013年3月19日，原告以管理人员到九江市湖口县查核导购人员真实情况时，发现被告有严重违反公司规章制度、损害公司利益的行为，遂解除与被告的劳动关系。被告胡宗利以要求原告雅士利国际集团有限公司支付劳动报酬、经济补偿为由向九江市浔阳区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委员会于2013年12月11日作出浔劳仲裁字（2013）30号仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，于2013年12月26日向本院起诉，请求法院判令：1、原告付还被告工资981元；2、原告依法不承担被告经济补偿金责任；3、由被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，被告提交员工证一份，主张其自1998年起与原告存在劳动关系，并提交了其与原告签订的合同期限分别为2003年12月1日至2004年12月1日、2009年11月1日至2013年10月31日的两份劳动合同及社保缴费清单为据，同时请求法院判定：1、原告继续补交到2014年10月的社保6300元；2、2013年3月工资3000元，原告所指19天，无任何理由；3、1998年上班的老员工，根据《劳动法》应补偿工龄36000元；4、原告在工资表上对被告进行歧视，其设计的工资系数对其他员工是l，对被告从始至终是0.9，故1420×0.1×14.85年×l2月=24708元；5、被告只在2012年休过一次年假，原告故意隐瞒职工福利，其余13年半的上班理应算做加班13.5×10天×3000÷30×3倍=40500。另查明，原告原名称是广东雅士利集团有限公司，于2013年7月5日变更登记为雅士利国际集团有限公司。原告为被告缴交2005年12月至2013年3月的社会保险费用。原、被告对被告2013年3月1日至3月19日的工资尚未结清无异议。被告的月实发工资为固定工资1600元加上绩效奖金。原审法院经审理认为：原、被告对双方前已存在劳动关系和自2013年3月已解除劳动关系没异议，双方争议的焦点问题是原、被告何时建立劳动关系、被告的月工资数额是多少。对第一个争议的焦点问题，被告提供员工证一张，据以证明原、被告于1998年10月19日开始建立劳动合同关系，原告予以否认，被告在举证期限内又未能提供其他证据予以证实，故法院不予采信。被告提供的两份劳动合同虽在2004年到2009年期间存在间断劳动关系，但被告提供的社保缴费清单及原告提供的个人参加社会保险证明表的购买社保的单位编号可以反映，其2005年至2010年期间均由同一单位（即原告）购买社保，应认定原、被告自2003年12月1日起存在连续的劳动关系。对第二个争议的焦点问题。被告提出其月工资应为1600元加上奖金，因绩效奖金属于工资以外的收入，对被告月工资3000元的主张，法院不予采信。根据原、被告双方约定的被告的月固定工资l600元。原告尚欠被告2013年3月1日至19日的工资为1600÷31×19=980.65元。原告以被告严重违反公司的规章制度为由解除和被告之间的劳动合同，但在举证期限内未能提供被告违反原告公司规章制度的相应依据，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条关于“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”的规定，原告单方解除与被告的劳动关系，未提供其履行相关手续的证据，被告请求原告支付赔偿金，予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条关于“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”、第八十七条关于“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，原、被告之间自2003年12月1日建立劳动关系起，至2013年3月19日解除劳动关系，原告应按工资标准支付9.5个月的经济补偿，即应支付l9个月的经济赔偿，l600×19=30400元。综上所述，原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条、第四十三条、第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、原告雅士利国际集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告胡宗利经济赔偿金人民币30400元；二、原告雅士利国际集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告胡宗利工资款人民币980.65元；三、驳回原告雅士利国际集团有限公司的其他诉讼请求。本案受理费人民币10元，由原告雅士利国际集团有限公司负担。宣判后，原审原告雅士利国际集团有限公司不服，向本院提起上诉称：被上诉人胡宗利在上诉人处工作期间，由于其负责营销的市场管理非常混乱且无法说明原因，还发现其有虚报“导购”人员的情况，严重违反公司的规章制度，原审庭审中上诉人有提交一份关于证明该事实的情况说明作为证据，被上诉人在原审庭审质证时对该证据及证明内容并无异议。既然被上诉人违反公司规章制度的事实确实存在，那么上诉人依据《劳动合同法》第39条有权与其解除劳动关系且依法无须向其支付经济补偿金。综上，原审法院依据《劳动合同法》第47、89条的规定作出的上诉人支付被上诉人经济赔偿金30400元的判决是错误的，请求贵院查清事实，依法撤销原审判决第一项，依法改判上诉人无须支付被上诉人经济赔偿金人民币30400元。胡宗利对雅士利国际集团有限公司的上诉答辩称：我方并无违反公司的规章制度，是在操作流程中上级领导没有认真审核，反而鸡蛋里挑骨头说我出错，把全部责任推卸在我身上；在开除我的时候也只是口头通知，并无按照《劳动法》的规定执行。胡宗利也不服原审判决，向本院提起上诉称：一、胡宗利提交的答辩状第一条提供的证据6中第二条可以明显地看出，雅士利国际集团有限公司一直违反《劳动合同法》第十四条及第四十二条。如果按签订的劳动合同差半年、如果算实际上班年龄有6个月胡宗利就可以不用与公司签无固定合同。二、工资问题，法官在解读劳动合同法有部分失真，在关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见劳部发（1995）309号第三条及劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。上诉人l3年3月的工资是上一年的12个月的平均值为39629元／l2月=3302.416元／月。三、判决书第5页倒数第4行认为胡宗利的员工证无单位的盖章，对真实性有异议。当时胡宗利拿了员工证请法官及雅士利的律师看了，上面有雅士利的钢印，虽然历经16—17年，最初还在胸前挂了几年的员工证上钢印还可以辨别的清楚有（雅士利食品有）几个字。当庭胡宗利答辩称如果质疑胡宗利的工龄，现雅士利的副总谢X鹏可以做证（证据8是谢总当时在江西做经理时发放工资的签名的复印件）。对新版劳动合同签订名单证据9有异议，证据9注1—3说明请于2009年8月15日前将签订完毕劳动合同寄到营业部及人力资源部，那是江西营业部2009年合同到期及09年7月新入职人员需签新版劳动合同名单。还有雅士利公司为了在公司服务了l0年以上人员所颁发的银质纪念币一套（证据16）。现提供九江市地区现在还在做雅士利经销商及以前是雅士利经销商名单一份、现在还在雅士利公司上班和已离职人员名单一份及一直以来为雅士利公司九江办制作广告的公司名单一份（附项l7），这一切都是无可辩驳的事实，以供调查。故上诉人是从1998年10月18日正式上班到2013年3月，为期14年半在雅士利公司九江办事处各个片区从事营销工作。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条及第八十七条，赔偿金应该为3302．416元×14．5月×2倍=95770．06元。四、按照《职工带薪年休假条例》第三条，我只在2012年休过一次年假，其余的l3年半的上班理应当算做加班补偿当事人（2012年九江办事处主任是张X新，附件上有电话。其余年份可以调查一下佘X刚、江X斌两主任），13.5年Xl0天×3302.416元／30天×3倍=44582.61元。五、根据《劳动法》第五章第第四十六条，工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。雅士利公司在工资表上大做文章，搞上一个什么权数（就是工资系数），所有比我后进入公司的员工权数都是1，而我从始至终都是0.9，如果这也有问题那么请雅士利公司把胡宗利所提供年月的工资表出示出来，进行对比一下即可。要求法院维护《劳动法》同工同酬原则，补偿上诉人1420元×0.1系数×14.5年×l2月=24708元。六、上诉人在雅士利工作期间一直由公司扣除了并在潮州市社保局缴纳了失业险，证据12已说明。雅士利公司解除一个劳动者工作就必须给予劳动者书面解除通知书，以保证（胡宗利的社保及失业金己交）劳动者可以据此可以申请失业金，而雅士利公司有故意的不提供终止或解除劳动合同证明，故此雅士利公司必须补偿失业金为18个月X3302.42月=59443.56元。七、2013年3月工资计算上有误3302.42元／30日×l9日=2091．5元。八、2014年11月2日至4日来去路费、住宿费及误工费733.5元。九、根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。时至今日雅士利公司还扣着我的社保不转交给我，以致我在九江市庐山区的社保（证据l5，2013年庐山区个人3936元／l年÷l2月×l0个月=3280元，2014年庐山区个人4159．2元／l年）不能有效连接，请求法院判定雅士利公司继续补交到2014年12月的社保共计7439.2元。十、自2013年3月19日遭到无端且毫无道理的无书面辞退书强制辞退，上诉人精神及人格上被受打击，每天都在煎熬中度过。在此基础上特向贵法院申请要求被上诉人给予上诉人每天10元的精神补助，到15年1月1日，共计287天＋365天=652天×10元=6520元。十一、以上几项合计款为241288.43元。十二、本案诉讼费用均由被上诉人负担。雅士利国际集团有限公司对胡宗利的上诉答辩称：胡宗利在其上诉状中的第一和第三点提出有证据支持其主张，而我方认为其并无充分证据证明其从1998年起在我公司上班，而我方并无义务为其主张作出证明；关于其第二、七点主张，胡宗利的工资实际是1760元；关于胡宗利刚才列举的理由因其并无在一审中提出，都不属于二审的审理范围。我方认为胡宗利一审期间对是否存在过错方面我方提出的相关证据并无异议，等于承认我方的主张。本院除确认原审法院所查明的事实外，另查明：胡宗利作为申请人向九江市浔阳区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、被申请人雅士利国际集团有限公司向申请人胡宗利补发2013年2月、3月的工资及奖金约6000元；2、被申请人向被申请人补发2013年4月至9月工资约20004元；3、被申请人向申请人支付经济补偿15个月本人工资27825元。该仲裁委员会于2013年12月11日作出浔劳仲裁字（2013）30号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人向申请人支付2013年2月、3月工资（3000元＋（3000／21.75天＊20天］=5758.62元；二、被申请人向申请人支付经济补偿金3000元＊12个月=36000元；三、驳回申请人其他诉求。该裁决书送达后，胡宗利没有向法院起诉。本院认为：本案为劳动合同纠纷，根据双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，双方争议的焦点问题是：（一）双方当事人何时建立劳动关系；（二）雅士利国际集团有限公司应支付胡宗利的工资及经济补偿金应如何计算；（三）胡宗利在原审中提出的各项请求应否支持。关于双方当事人何时建立劳动关系的问题。胡宗利主张其自1998年10月18日起在雅士利国际集团有限公司处工作并提供了员工证予以证明，雅士利国际集团有限公司对该员工证虽有异议，但没能提供证据予以否定，依照中华人民共和国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：一、工资支付凭证或记录（工资发放花名册）缴纳各项社会保险，费用的记录；二、用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”能够证明身份的证据；三、劳动者发放填写的用人单位招工招聘登记表、报名表等招用记录；四、考勤记录；……，可以认定双方当事人自1998年10月18日即存在劳动关系，雅士利国际集团有限公司没有举证证明双方之间的劳动关系曾发生中断的情形，故应认定后该劳动关系连续存在。关于雅士利国际集团有限公司应支付胡宗利的工资及经济赔偿金应如何计算的问题。双方当事人在一审中均确认胡宗利的月工资为固定工资1600元加绩效奖金，胡宗利主张其固定工资加绩效奖金应为3000元，雅士利国际集团有限公司对此有异议且胡宗利也没有提供证据证明其主张，故原审法院认定胡宗利月工资按照1600元并无不妥，原审依此计算出雅士利国际集团有限公司应支付胡宗利三月份的工资为980.65元是正确的。雅士利国际集团有限公司主张胡宗利严重违反公司的规章制度，但在举证期限内没有对其主张提供相应证据予以证明，故法院对此不予以采信；雅士利国际集团有限公司以胡宗利严重违反公司的规章制度为由解除其与胡宗利的劳动合同，据理不足，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条的规定，认定雅士利国际集团有限公司单方解除与胡宗利的劳动关系，应按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金，并无不当。综上所述，胡宗利自1998年10月18日起至2013年3月19日与雅士利国际集团有限公司存在劳动关系，雅士利国际集团有限公司应按胡宗利的工资标准1600元支付胡宗利14.5个月的双倍经济补偿金计46400元。关于胡宗利在原审中的其余请求应否得到支持的问题。本案系雅士利国际集团有限公司不服劳动仲裁裁决提起的诉讼，案件的审理应围绕胡宗利在仲裁裁决中的请求进行，胡宗利在原审中提出的其余请求未经劳动仲裁，故原审对其在诉讼中才提出的其余请求不作审理并无不当，本院依法予以维持。综上所述，原审判决认定事实部分不清，处理部分不当，依法应予。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项及《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条的规定，判决如下：一、维持潮州市潮安区人民法院（2014）潮安法民一初字第36号民事判决第二、三项；二、变更潮州市潮安区人民法院（2014）潮安法民一初字第36民事判决第一项为：原告雅士利国际集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告胡宗利经济赔偿金人民币46400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元及二审案件受理费10元均由上诉人雅士利国际集团有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 吴  楚  峰审 判 员 吴    芳代理审判员 张  晓  霞二〇一五年六月十九日书 记 员 李奕毅（代）