山西省潞城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）潞刑初字第118号
公诉机关潞城市人民检察院。
被告人张海燕，男，1982年10月15日出生，汉族，初中文化，农民。2014年5月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪被潞城市公安局刑事拘留，同年6月18日经潞城市人民检察院批准，当日由潞城市公安局执行逮捕，现羁押于潞城市看守所。
辩护人赵强，山西长兴律师事务所律师。
潞城市人民检察院以潞检公刑诉（2014）83号起诉书指控被告人张海燕犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潞城市人民检察院指派检察员白素云、马娇娇出庭支持公诉，被告人张海燕及其辩护人山西长兴律师事务所律师赵强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
潞城市人民检察院指控：2014年5月，被告人张海燕将从他人手中购买的毒品“筋”分包后，分别向卫某某、宋某某、魏某某各出售1包，每包净重0.26克。同年5月12日下午，被告人张海燕在其家中再次向魏某某出售毒品“筋”1包，净重0.26克，并提供毒品“筋”和吸毒工具锡纸，容留卫某某、宋某某、魏某某吸食时，四人被潞城市公安局民警当场抓获，同时查获吸毒工具锡纸1条和含甲卡西酮成分的毒品185包，净重62.35克。次日，潞城市公安局民警在张海燕家中查获含咖啡因成分的毒品2包，净重41.2克。综上所述，被告人张海燕贩卖毒品共计104.59克，其中甲卡西酮63.39克、咖啡因41.2克。
就前述指控，公诉机关提供了受案登记表、扣押清单、照片等书证、物证；证人卫某某、宋某某等证言；检验报告等鉴定意见；光盘等视听资料；被告人的供述与辩解等相关证据材料予以证明。公诉机关认为，被告人张海燕贩卖毒品数量较大，同时容留多人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条之规定，应当以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪追究其刑事责任，并提出对其犯有贩卖毒品罪在有期徒刑十年至十一年之间进行惩处、并处罚金，对其犯有容留他人吸毒罪在三年以下有期徒刑、拘役或者管制之间进行惩处、并处罚金的量刑建议，提请本院依法判处。
针对公诉机关的指控，被告人张海燕不持异议并当庭表示自愿认罪，但其提出其被查获的毒品是捡回来的。其辩护人提出以下辩护意见：一、被查获的毒品系被告人张海燕捡回来的，区别于为出售而购买回来的毒品，故被查获毒品的数量不应认定为贩卖毒品的数量，而应认定为被告人张海燕构成非法持有毒品罪。二、被告人张海燕向魏某某贩卖毒品后又容留魏某某吸食毒品，后一行为是前一行为的延续，应当择一重罪处罚；且卫某某是在被告人张海燕不知情的情况下偷吸毒品，被告人张海燕并未主动容留卫某某吸食毒品，除去魏某某和卫某某之外，被告人张海燕容留他人吸毒的事实未达刑事立案标准，故被告人张海燕不构成容留他人吸毒罪。
被告人张海燕及其辩护人未向法庭提供相关证据。
经审理查明：2014年5月，被告人张海燕将其持有的毒品“筋”分装后，分别向卫某某、宋某某、魏某某各出售1包，每包净重0.26克。同年5月12日下午，被告人张海燕在其家中再次向魏某某出售毒品“筋”1包，净重0.26克，并提供毒品“筋”和吸毒工具锡纸，容留卫某某、宋某某、魏某某吸食时，四人被潞城市公安局民警当场抓获，同时查获吸毒工具锡纸1条和含甲卡西酮成分的毒品185包，净重62.35克。次日，潞城市公安局民警在张海燕家中查获含咖啡因成分的毒品2包，净重41.2克。综上所述，被告人张海燕贩卖毒品共计104.59克，其中甲卡西酮63.39克、咖啡因41.2克。
上述事实，有公诉机关当庭宣读、出示的下列证据材料证明：
受案登记表
主要内容：2014年5月13日，潞城市公安局史迴派出所在办理卫某某、魏某某、宋某某涉嫌吸毒一案中，发现潞城市史迴乡黄漳村的张海燕涉嫌贩卖毒品。
查获证明：2014年5月12日晚19时许，该所民警在史迴乡黄漳村张海燕住宅，将正在吸毒的张海燕、卫某某、魏某某、宋某某当场查获。后将涉嫌吸毒的张海燕、卫某某、魏某某、宋某某口头传唤到派出所同时，在张海燕妻子胡某某在场见证下，继续对张海燕住宅的院子内进行检查。民警在张海燕住宅院内东侧的一杂物堆内，当场查获放在一红色塑料袋内的疑似毒品185小包，这185小包疑似毒品分大、中、小三种小包包装，民警分别编号为1、2、3号，并在胡某某见证的情况下，进行清点后将查获的185小包疑似毒品依法扣押。
扣押清单：潞城市公安局史迴派出所民警对查获的上述185小包疑似毒品进行扣押。
证据保全清单及收缴物品清单：潞城市公安局史迴派出所民警对在现场查获的吸毒所用的纸筒和金纸各一个予以收缴并予销毁。
称重证明：潞城市公安局史迴派出所民警于2014年5月15日对在张海燕家中查获的185包疑似毒品进行了称重，查获的编号为1的137小包疑似毒品总净重38.36克；查获的编号为2的24中包疑似毒品总净重12.48克；查获的编号为3的24大包疑似毒品总净重18克，三种包装的疑似毒品共185包的总净重为68.84克。2014年8月15日，潞城市公安局史迴派出所民警与检察机关工作人员对在2014年5月12日在被告人张海燕住宅院内查获的185小包毒品进行重新称重：24大包编号为3的毒品净重为14.36克；24小包编号为2的毒品净重总重为12.12克；137小包编号为1的毒品净重35.87克。185小包毒品总净重为62.35克。
被查获疑似毒品照片及被告人张海燕及其妻子胡某某指认被查获疑似毒品及称重照片：经庭审出示在案佐证。
查获疑似毒品现场视频资料及光盘制作说明：经庭审出示在案佐证。
搜查证：2014年5月13日潞城市公安局依法对被告人张海燕的住宅进行搜查。
搜查笔录
时间：2014年5月13日10：30—12：30
地点：潞城市史迴乡黄漳村张海燕的住宅
过程和结果：经搜查，在张海燕住宅院内东侧的杂物堆内，查获一个圆形塑料盒，盒内装有用一塑料自封袋包装的疑似毒品“筋”一包，民警当场扣押，并保存编号为4号，并经现场称重4号白色粉末净重36.2克。在张海燕居住的西房电视柜内查获一包用报纸包装的疑似毒品，并当场扣押，编号为5号进行称重，5号白色粉末净重5克。
扣押清单、称重证明：潞城市公安局史迴派出所民警对2014年5月13日在被告人张海燕住宅内依法查获的编号为4号、5号的疑似毒品予以扣押，并经称重，用塑料自封袋包装的编号为4号的疑似毒品净重36.2克，用报纸包装的编号为5号的疑似毒品净重5克。另，潞城市公安局史迴派出所扣押被告人张海燕持有的1060元现金。
送检情况说明：潞城市公安局史迴派出所民警将137小包编号为1号的疑似毒品中，随机抽取一包作为1号检材；从24小包编号为2号的疑似毒品中，随机抽取一包作为2号检材；从24小包编号为3号的疑似毒品中，随机抽取一包作为3号检材；从4号疑似毒品中随机提取一部分作为4号检材；从5号疑似毒品中随机提取一部分作为5号检材进行了鉴定。
长治市公安司法鉴定中心检验报告：经鉴定，送检的1#、2#、3#检材中均检出甲卡西酮成分，编号为4#、5#的检材中均检出咖啡因成分。
潞城市公安局史迴派出所出具的情况说明：2014年5月12日下午潞城市公安局史迴派出所民警在被告人张海燕住处查获185包疑似毒品，并及时对这185包疑似毒品进行了扣押，但张海燕拒不承认这185小包毒品为其所持有，由张海燕妻子作为扣押的见证人签字。扣押该185包疑似毒品后因禁毒大队的专业称重电子称被损坏，当日无法称重，故该所依法将扣押的185小包毒品进行塑封后保管，并于2014年5月15日在潞城办案区对扣押的185小包毒品进行了称重。2014年5月22日，民警在看守所提讯张海燕时其承认在其家中查获的185小包毒品为其所购买持有。民警要求其在扣押清单物品持有人上签名确认，并现场进行了指认和照相。
胡某某（系被告人张海燕的妻子）的询问笔录：2014年5月12日下午，其放羊回到家后看到民警从其家里沙发下面、还有茶几上分别发现锡箔纸，锡箔纸上还残留有黄色晶体，其不知道是什么。民警从其家院子里发现红色（印有“倡导主题／低碳生活”字样）的袋子里面装着毒品，因为当时其待在家里，其也不知道这个袋子在院子里什么地方放着，也不知道毒品是谁的，其只知道是从院子里发现的。其不知道张海燕是否贩卖毒品。
暴某某的询问笔录：2014年5月12日下午15时许，其与魏某某到了张海燕家，黄碾镇的宋某某也在，当时张海燕正在吸食毒品“筋”，在打牌过程中，其见魏某某拿着张海燕已经化在金纸上的毒品“筋”吸了两口。魏某某吸完，宋某某也拿起张海燕化在金纸上的毒品“筋”吸了两三口。然后几人继续打牌，不一会儿魏某某赢了100多元，这时魏某某给了张海燕100元钱，张海燕从身上拿出一小包“筋”和一条金纸给了魏某某。魏某某拿到“筋”后，就化到金纸上开始吸食。大概下午五点左右，黄碾镇的卫某某也来了，在打牌过程中，其看见卫某某也拿起放在张海燕面前的毒品吸了两三口。当时其没有吸食毒品，其只是看到魏某某、宋某某、卫某某及张海燕本人在张海燕家里吸食毒品。宋某某、卫某某两人吸的毒品是张海燕的，魏某某开始吸的毒品是张海燕的，后来打牌赢钱以后就从张海燕手里买了一小包“筋”吸食。魏某某从张海燕手里买的毒品是一个指甲盖大小的透明塑料袋里装的，是白色粉末状，其不知道有多少。
卫某某的询问笔录：2014年5月12日下午17时许其开车去了黄漳村张海燕家，当时张海燕和魏某某、宋某某、暴某某在打牌，其也开始参与打牌，期间其看到左手边桌子上放着金纸，上面有化好的毒品“筋”，旁边还放着一根白纸弄好的管，其便拿出打火机烤了烤，并拿起纸管吸食化好的“筋”，其吸了一口后就将金纸放在原先的地方继续打牌，过了一会儿，其看到魏某某又拿起金纸开始吸食上面化好的毒品“筋”，之后民警就来了。其不知道金纸上化好的毒品“筋”是谁的，反正当时是在魏某某跟前桌子上放的。其从张海燕手中买过二次“筋”，第一次是在2014年4月份买了一小包，但弄丢了就没有吸，第二次是在2014年5月6、7日左右，其从张海燕手中买了一小包自己吸了。一小包就是一个小拇指指甲盖大小的透明塑料密封袋里装的一点“筋”，有多少其不清楚，一小包50元。
魏某某的询问笔录：2014年5月12日下午15时许，其与暴某某到了张海燕家，黄碾镇的宋某某也在，当时张海燕正在吸食毒品“筋”，然后几人就开始打牌，在打牌过程中，其拿着张海燕已经化在金纸上的毒品“筋”吸了两口，之后宋某某也拿着张海燕化在金纸上的毒品“筋”吸了两三口。打了一会牌后，其赢了100多元钱，其就给了张海燕100元钱，让张海燕给其一小包“筋”，张海燕就从身上拿出一小包“筋”和一条金纸给了其，其就化到金纸上开始吸食。之后黄碾镇的卫某某也来了，五人开始打牌，打牌中卫某某也着张海燕的毒品吸食了几口，宋某某也吸了几口。然后，张海燕拿着他的毒品吸食，其拿着从张海燕手中购买的那一小包毒品吸食。其开始时吸的毒品是张海燕的，没有给张海燕钱，宋某某和卫某某吸的也是张海燕的毒品，其后来赢钱之后花100元从张海燕手中购买了一小包毒品吸食。其从张海燕手中买过二次“筋”，除了2014年5月12日下午花100元钱买了一小包，还在2014年5月2日下午花100元钱买了一小包，当时其到张海燕家，看见见张海燕在吸“筋”，其就说给其也弄口吸，其掏出100元钱给了张海燕，张海燕拿出一小包“筋”和一张锡箔纸给了其，其就将毒品吸食了。一小包就是一个指甲盖大小的透明塑料密封袋里装的一点“筋”，有多少其不清楚，约0.3克。2014年5月12日下午，其吸毒用的工具是张海燕提供的，当时其看到民警进来时很害怕，就把吸毒工具（锡箔纸和纸筒）扔到沙发下面了，后来民警发现收缴了，当时锡箔纸上还有“筋”，其还有没吸完。
宋某某的询问笔录：2014年5月12日下午15时30分左右，其到张海燕家，聊天中间张海燕手里拿着一张锡箔纸，纸上还化有黄色的毒品（溶化后的“筋”），其就跟张海燕要过来吸了两口。之后，暴某某和一个小沟村的人也到了张海燕家，四人就一起打牌，其看见小沟村的那个人和张海燕要“筋”吸，张海燕给了那个人多少其没有看到，其只看到那个人把“筋”倒到锡箔纸上用打火机烤着吸，这时黄碾的卫某某也来了，就一起打牌，卫某某看到小沟村那个人面前放有“筋”和吸食工具，就拿起吸了两口。2014年5月10号下午18点左右，其开车到张海燕家门口叫他出来，给了张海燕100元钱，张海燕从身上掏出一小包“筋”（指甲盖大小，约0.3克）和一张锡箔纸给了其，其在车上吸完了。
现场检测报告书：经对张海燕、魏某某、宋某某、卫某某进行甲基安非他明检测试剂尿检，结果均呈阳性。
被告人张海燕指认尿检结果照片：经当庭出示在案佐证。
潞城市公安局行政处罚决定书：潞城市公安局史迴派出所于2014年5月19日对魏某某、宋某某、卫某某吸食毒品的行为均作出罚款500元的行政处罚。
被告人张海燕的供述和辩解：被告人张海燕在侦查阶段共有五次供述，主要内容分别为：
第一次供述：2014年5月12日下午15时许，魏某某和暴某某来到其家里，当时黄碾镇的宋某某也在，几人就一起打牌，打牌过程中，其拿出毒品“筋”化到金纸上吸食，魏某某和宋某某也要吸，其就又化了点毒品在金纸上，然后让他俩吸。后来卫某某也去了其家里，五个人就一块打牌。打牌时，除了暴某某没有吸食毒品，魏某某、宋某某、卫某某三人都吸食了毒品“筋”，吸食的“筋”是其提供的，这些“筋”是其放羊时在309国道的公路边捡的，其捡了三四小包，每小包就是成人大拇指的指甲盖大小，用塑料自封袋包装的。2014年5月12日下午民警在其家院子杂物堆里查获的毒品其不知道是谁的，其没有贩卖毒品。
第二次供述：其从2014年5月开始贩卖毒品，到被公安于2014年5月12日查获时，其就卖过卫某某、魏某某、宋某某三个人。卖给他们三人的价格是一小包100元，其共卖给卫某某2小包200元；卖给魏某某2小包200元；卖给宋某某2小包200元，都是2014年5月份以后。其卖的毒品是“筋”，具体成分不清楚。其把“筋”全部分小包包装好，共装了三种小包，分大中小包装，其中大包一包毒品约0.8克左右，中包内一包毒品约0.5克左右，小包内一包毒品约0.3克左右，具体多少克不是很准确，其将所有的毒品都装在一个红色塑料袋内，放在了院子东面的杂物堆内。其记得分三种包装，大包应该是24包，小包应该是100多包，中包估计有40包左右，共170包左右，就是民警于2014年5月12日下午在其家院子杂物堆内找到的那些毒品。其将毒品分装是计划小包卖100元、中包卖200元、大包卖300元，但其只卖过六七小包，没有卖过中包和大包。其因害怕，在2014年5月13日民警对其讯问时，才说那170多小包的毒品不是其的。民警在其家院里杂物堆内查获的用白色塑料自封袋包装的36.2克毒品和在电视柜内查获的用报纸包装的5克毒品都是其的。2014年5月12日下午，卫某某、魏某某、宋某某都在其家里吸毒，卫某某、宋某某吸的毒品是其的，魏某某当时从其手中买了一小包毒品，给了其100元。其卖给卫某某、魏某某、宋某某三人的六小包毒品和民警于2014年5月12日下午在其家院内杂物堆内查获的170多小包毒品都是其于2014年5月从一个叫“小胖”的河南人手中买的，买了多少克其不确定，其给了那个河南人10000元。
第三次供述：其将毒品分三种包装，主要是为了自己吸食方便。其购买毒品目的是自己吸食，不是为了贩卖，但其卖给卫某某、魏某某、宋某某那六七小包“筋”，是因他们三人常去其家里打牌，知道其有“筋”，他们要吸食，其就给了他们，但他们吸完后给其钱，因为“筋”也是其花钱买的，其就收下了。
第四次供述：其没有主动贩卖毒品，只是朋友们在家中打牌，吸完毒品后，硬把钱扔在了桌子了，其购买毒品不是为了营利和贩卖，主要是为了自己吸食。
第五次供述：2014年5月12日民警在其屋内皮包里查获的13000元是其妻子卖羊的合法收入。在其身上查获的1000元左右现金，包括其卖六小包毒品的钱，其中卖给魏某某200元，卖给宋某某200元，还有200元是卫某某给其的。其和卫某某是亲戚，其给卫某某毒品吸，卫某某也给了其200元，但其没准备和卫某某要钱，卫某某以前修车就向其借过200元，他拿毒品吸分两次给了其200元，但卫某某说是还其的钱。
23、被告人张海燕的户籍证明：所载内容与前述内容相一致。
综上，通过魏某某、宋某某、卫某某、暴某某的证人证言、公安机关的查获证明、搜查笔录、证据保全清单及被告人张海燕的供述等证据能够证明被告人张海燕向他人多次贩卖毒品的犯罪事实和在其住处容留他人吸食毒品的犯罪事实；通过长治市公安司法鉴定中心毒品成分检验报告，亦能证明其向外出售毒品的毒品成分。
本院认为，被告人张海燕向他人多次贩卖毒品共计104.59克，其中含有甲卡西酮成分的毒品63.39克、含有咖啡因成分的毒品41.2克，数量较大，同时在其住处提供毒品和吸毒工具容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪，公诉机关指控罪名成立。被告人张海燕一人犯数罪，应数罪并罚。针对被告人张海燕提出的其持有的毒品是捡回来的辩解和其辩护人提出的被告人张海燕应当构成非法持有毒品罪的辩解意见，经查，本案中公安机关依法从被告人张海燕的住处查获大量零包毒品，并有魏某某、宋某某等吸毒人员均供认从被告人张海燕手中购买过零包毒品，被告人张海燕对此亦予供认，根据山西省人民检察院、山西省高级人民法院、山西省公安厅、山西省司法厅《关于零包贩毒案件和毒品案件管辖处理意见的通知》中“通过吸毒人员的供述抓获的贩毒者，无论其本人是否承认贩卖毒品的行为，只要依法从其身上、家中、交通工具、随身物品等处查获零包毒品，并有2名以上吸毒人员供认分别或共同从其手中购买过零包毒品，都应予认定贩毒行为”的规定，本案中不论被告人张海燕持有毒品的来源是否是系其捡回来的，对其均应认定为贩毒行为，故对其相关辩解和辩护人提出的相关辩护意见本院不予采纳。针对其辩护人提出的被告人张海燕未主动容留卫某某吸食毒品，及对被告人张海燕向他人贩卖毒品后又容留他人吸食毒品的行为应当择一重罪处罚的辩护意见，本院认为，不论被告人张海燕是否主动容留他人吸毒，其客观上都为吸毒人员提供了吸毒场所及吸毒工具，其行为符合容留他人吸毒罪的构成要件；同时，被告人张海燕将毒品卖给吸毒人员后，其贩卖毒品的犯罪行为已经结束，而其贩卖毒品又容留他人吸食毒品的行为，其犯罪目的分别是将毒品卖出和为他人吸毒提供场所，被告人张海燕的行为并不属于刑法意义上的“牵连犯”，故对被告人张海燕的行为不应以择一重罪处罚，而应以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚，对其辩护人提出的该项辩护意见本院不予采纳。鉴于被告人张海燕当庭自愿认罪，依法可酌情减少其相应的刑罚量。根据本案的事实、性质、情节以及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第六十九条第一款；《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第二条第一项之规定，判决如下：
被告人张海燕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金20000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金5000元。决定合并执行有期徒刑十年，并处罚金25000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年5月13日起至2024年5月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向长治市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 靳林忠
审 判 员 曹燕慧
人民陪审员 王爱霞
二〇一四年十二月一日
书 记 员 李 宁
附本判决适用法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
……
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
……
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：
苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）二十克以上不满一百克；
……