湖南省邵东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0521刑初330号
公诉机关湖南省邵东县人民检察院。
被告人姜智凡，农民。因犯聚众斗殴罪，于2006年6月22日被判处有期徒刑五年。因犯非法持有枪支罪，于2012年9月3日被判处有期徒刑一年。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年10月15日批准逮捕在逃，于2016年7月2日被怀化市公安局鹤城分局抓获并临时羁押于怀�市看守所，同年7月4日被逮捕。现押于邵东县看守所。
湖南省邵东县人民检察院以邵东县院刑诉刑诉（2016）330号起诉书指控被告人姜智凡犯开设赌场罪，于2016年8月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月13日公开开庭进行了审理。邵东县人民检察院指派检察员申献君出庭支持公诉，被告人姜智凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省邵东县人民检察院指控，2013年7月，被告人姜智凡在邵东县廉桥镇高度村开设赌场，期间李某、赵某甲（均已判刑）负责抽水子。7月26日左右，王某甲参与开设赌场，并将赌场转至娄底涟源市。为增加参赌人数，被告人姜智凡和王某甲先后与“西猛子”及新化人合伙，纠集唐某乙、唐某甲、王某乙、刘某等人赌博，并按照三七比例和四六比例分成。赌场采取用5分面额硬币猜输赢的方式进行赌博。李某、赵某甲负责抽水子和观场，彭某（已判刑）负责放哨。在开设赌场期间，被告人姜智凡和王某甲等人抽头渔利累计达70余万元。
为证明上述事实，公诉机关向法庭举出了被告人姜智凡的供述，证人王某甲、李某、赵某甲、彭某、唐某甲、刘某、赵某乙、王某乙、唐某乙的证言，现场照片，辨认笔录，抓获经过，刑事判决书及被告人姜智凡的户籍资料等证据。
公诉机关认为，被告人姜智凡以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，并建议在有期徒刑三至五年内判处刑罚。
被告人姜智凡对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有提出异议，但辩称其只负责记账和观场，分的钱比王某甲少，应认定为从犯。
经审理查明：
2013年7月，被告人姜智凡在邵东县廉桥镇高度村开设赌场，期间李某、赵某甲负责抽水子。7月26日左右，王某甲参与开设赌场，并将赌场转至娄底市涟源市。为增加参赌人数，被告人姜智凡和王某甲先后和“西猛子”及新化人合伙，纠集唐某乙、唐某甲、王某乙、刘某等人赌博，并按照三七比例和四六比例分成。赌场采取用5分面额硬币猜输赢的方式进行赌博。在共同开设赌场期间，被告人姜智凡和王某甲等人抽头渔利累计达61万余元，其中被告人姜智凡和王某甲共非法获利30万余元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人姜智凡的供述证明：2013年7月中旬至8月2日，他在邵东廉桥镇、邵东斫曹镇和娄底涟源市搭界的地方开设赌场。先是他一个人在高度村开了三天赌场。2013年7月26日起，王某甲找到他合伙一起开赌场，约定抽水子除开支外按五五分成。接着他们将赌场搬至邵东斫曹镇和娄底涟源搭界岩泉村。后来“西猛子”和一些新化老板先后找到他们合伙开赌场。他们和“西猛子”是三七开，和新化老板是四六开。每天赌场大概有五六十人参赌，有时有七八十个。赌场一直开到8月2日下午5时许，被人冲散了。他们在岩泉村附近一共开了八天赌场，每天赌场有十多万的水子钱，他和王某甲除了开支外一共获利30.5万元。
2、证人王某甲的证言证明：自2013年7月26日至8月2日，他和姜智凡合伙在娄底市涟源市等地开设赌场，采取用五分面额的硬币猜输赢的方式进行赌博。第一天他们亏了1000多元。第二天“西猛子”入伙，按三七分成，“西猛子”占七，他和姜智凡占三，当天抽水子8万多元。第三天抽水子3万多元。第四天抽水子5万�元。因没有赚什么钱，“西猛子”就退伙了。第五天，姜智凡找来了一伙新化老板，新化老板和他们是四六分成，他和姜智凡占四成，当天抽水子10多万元，他和姜智凡分了4万多元，除去开支，还剩3万多元。第六天“西猛子”讲其输了钱，还要加入开一天，又按之前的三七分账，当天抽水子10多万元，他和姜智凡得3万多元，除开支，两人分了8000元左右。第七天，姜智凡不让“西猛子”加入，又叫来新化老板，这天分水子钱给他和姜智凡有7万多元。第八天，赌场被唐玉奇冲散了，他和姜智凡还分了3万元。
3、证人李某的证言证明：他是在流泽镇开车放租的。2013年7月份，他开车送一些女人去姜智凡在廉桥开的赌场赌博，并在赌场负责抽水子、观场，姜智凡开他200元车费、200元工资。到7月20日以后，王某甲就与姜智凡合伙开赌场，赌场开到涟源去了，由新化人当庄，水子钱由姜智凡、王某甲和新化人三七开，他每天开车送人去赌场参赌，在赌场抽水子，姜智凡开他300元一天的工资，300元车费，他共计获利4000元左右。在赌场抽水子的还有赵某甲、“军宝”，彭某负责放哨，开宝的是“民三爷”、“五毛”。赌场采用五分面额硬币猜输赢的方式赌博，抽水子是抽赢钱的3%，最少抽10元。到8月2日下午4点多钟，有七八个人来冲赌场就散了。
4、证人赵某甲的证言证明：2013年7月16日开始，她在姜智凡开在廉桥的赌场做事，负责观场、抽水子，赌场采用五分面额硬币猜输赢的方式赌博，水子钱是抽赢钱的3%，最少抽10元，100-300抽10元，400-700抽20元，700元以上抽3%。开宝的是“民三爷”，彭某负责放哨，李某也在抽水子。在廉桥开了一个星期左右后，王某甲和姜智凡合伙开赌场，把赌场开到涟源市去了，期间有个邵东老板当庄三天，姜智凡、王某甲占水子钱的三成，第四天后由新化老板当庄，姜智凡、王某甲占水子钱的四成。在邵东和新化老板来之前，赌场每天能抽水子2万元左右，邵东和新化老板来之后每天能抽十几万水子钱，具体他们获利情况不清楚。到8月2日17时许，有七八个人来冲赌场，赌场上的人都吓跑了就散场了。
5、证人彭某的供述证明：2013年7月份，他去姜智凡开的赌场负责放哨，200元一天工资，他的车子也有200元一天，共计获利5000元。在赌场抽水子的是赵某甲、李某，开宝的是他哥哥彭学民、“五毛”。赌场采用五分面额硬币猜输赢的方式赌博。到了8月2日下午4点多钟，他看见有一辆红色、一辆银灰色两辆越野车开到赌场去了，他当时以为是去赌博的人，之后他听参赌人讲赌场里打架了，赌场也被冲散了，他就开车回家了。
6、证人�某甲、刘某、赵某乙、王某乙、唐某乙的证言证明：他们到姜智凡、王某甲等人的赌场上赌博的事实。
7、一组辨认笔录证明：王某甲、唐某甲、赵某乙、刘某、唐某乙、李某、赵某甲辨认出被告人姜智凡系赌场老板之一。
8、指认现场照片证明：王某甲指认出开设赌场的地点及现场情况。
9、抓获经过及怀化市看守所临时羁押人员出所证明，证明2016年7月2日，被告人姜智凡在怀化市鹤城区湖天桥附近被怀化市公安局鹤城分局城南派出所民警抓获，并于当天临时羁押于怀化市看守所。
10、刑事判决书证明：被告人姜智凡因犯聚众斗殴罪，于2006年6月22日被判处有期徒刑五年，因犯非法持有枪支罪，于2012年9月3日被判处有期徒刑一年；同案犯王某甲、李某、赵某甲、彭某均因开设赌场罪被判刑。
10、户籍资料，证明被告人姜智凡出生于1988年8月9日，作案时已成年。
本院认为，被告人姜智凡伙同他人以营利为目的，开设赌场，共抽头渔利达60万余元，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。公诉机关指控被告人姜智凡犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。但公诉机关指控被告人姜智凡与王某甲等人共抽头渔利达70万余元中的10万元无确实、充分的证据证明，本院予以纠正。在共同开设赌场犯罪中，被告人姜智凡起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人姜智凡在刑罚执行完毕，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人姜智凡辩称他不是主犯。经查，被告人姜智凡与王某甲等人以营利为目的合伙开设赌场，从中抽头渔利，在共同开设赌场犯罪中，起主要作用，应认定为主犯。被告人姜智凡的该�称意见，本院不予采纳。被告人姜智凡认罪态度较好，酌情从轻处罚。据此，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第五十二条，第五十三条，第六十五条之规定，判决如下：
被告人姜智凡犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月2日起至2020年1月1日止。罚金限判决生效后一个月内缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 罗俊平
人民陪审员 尹超波
人民陪审员 杨若良
二〇一六年九月十三日
代理书记员 胡昌禄
附相关法律文书：
《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起�算。