陕西省商洛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）商中民三初字第00032号
原告缪晓宏
委托代理人杨韬
被告陕西鑫烨商贸有限公司
法定代表人李新
委托代理人张卫东
第三人镇安县泰鑫矿业有限公司
法定代表人李新
委托代理人胡金宏
原告缪晓宏与被告陕西鑫烨商贸有限公司（以下简称鑫烨公司）股权转让合同纠纷一案，本院于2013年12月16日做出（2013）商中民三初字第00004号民事判决，被告鑫烨公司不服，上诉至陕西省高级人民法院，陕西省高级人民法院审理后以原判遗漏应当参加诉讼的第三人，违反法定程序可能影响公正审理为由发还本院重审。本院重新立案受理并依法通知镇安县泰鑫矿业有限公司（以下简称泰鑫公司）作为本案第三人参与诉讼，同时依照《中华人民共和国民事诉讼法》第四十条第二款的规定另行组成合议庭于2014年8月15日对本案进行了公开开庭审理，原告缪晓宏的委托代理人杨韬，被告鑫烨公司的委托代理人张卫东、第三人泰鑫公司的委托代理人胡金宏均到庭参加诉讼。现已审理终结。
原告缪晓宏诉称，缪晓宏原系镇安县黑窑沟张子坪钒业有限公司（以下简称张子坪公司）股东。2008年3月28日缪晓宏与鑫烨公司就其持有的张子坪公司12.5%的股权转让事宜达成一致：缪晓宏将其持有的张子坪公司12.5%的股权转让至鑫烨公司指定的泰鑫公司名下，由鑫烨公司支付缪晓宏股权转让款1062.5万元，双方签订了股权转让合同。缪晓宏在合同签订后及时履行了股权转让相关手续，并配合鑫烨公司将股权转让合同约定的股权变更至泰鑫�司名下，而鑫烨公司并未支付约定款项，为此，缪晓宏多次找鑫烨公司催要，鑫烨公司却以各种理由进行推诿。故请求判令：1、鑫烨公司支付股权转让款本金1062.5万元，并按照银行同期贷款利率支付利息至实际支付之日；2、本案诉讼及其他费用由鑫烨公司承担。
被告鑫烨公司辩称，2008年3月28日缪晓宏与鑫烨公司签订《股权转让合同》，将其持有的张子坪公司12.5%的股权作价1062.5万元转让给鑫烨公司。同日缪晓宏又与泰鑫公司签订《股权转让协议》，将其持有的张子坪公司12.5%的股权作价62.5万元转让给泰鑫公司，并实际履行了股权变更备案的工商登记。据此事实，鑫烨公司认为：一、本案中的《股权转让合同》和《股权转让协议》显然是一种黑白合同，《股权转让协议》已实际履行，双方据此在工商行政管理部门办理了股权变更登记的法律手续，应属有效合同。《股权转让合同》未实际履行，双方之间不存在真实交易，未实际发生股权转让事宜，应依法确认为无效。二、《股权转让合同》是缪晓宏作为出让方和受益方企图逃避国家税收征管而签订的虚假合同，不应受法律保护。三、《股权转让合同》实为转让意向，不具有可操作性，不存在实际履行问题。四、泰鑫公司和鑫烨公司是两个独立的法人，泰鑫公司有权独立与缪晓宏签订股权转让协议合法取得股权。故缪晓宏要求鑫烨公司承担支付1062.5万元转让款的责任应不予支持。
第三人泰鑫公司认为：一、缪晓宏与鑫烨公司签订的《股权转让合同》仅是一种意向，同一日缪晓宏与泰鑫公司签订了《股权转让协议》，经缪晓宏与泰鑫公司申请已在工商行政管理部门办理了股权变更登记，泰鑫公司已实际取得股权，《股权转让协议》合法有效且已实际�行，应受法律保护。二、泰鑫公司是独立法人，与鑫烨公司无代持股关系，有权自行受让缪晓宏转让的股权。缪晓宏与鑫烨公司签订的《股权转让合同》因企图逃避国家税收征管，属重大违法行为，且双方无真实交易，鑫烨公司未取得股权，《股权转让合同》应依法认定为无效合同。故应驳回缪晓宏的起诉。
针对鑫烨公司和泰鑫公司的答辩，缪晓宏认为：一、缪晓宏与鑫烨公司2008年3月28日签订的《股权转让合同》主体适格，内容合法，是双方当事人的真实意思并已满足了约定的生效要件，故《股权转让合同》应属合法有效合同。二、缪晓宏与泰鑫公司签订《股权转让协议》是缪晓宏与鑫烨公司签订的《股权转让合同》约定的办理股权变更登记时缪晓宏必须签署的法律文书，其目的在于履行《股权转让合同》将股权转至泰鑫公司名下，泰鑫公司在本案中只是鑫烨公司接受股权的载体，没有任何权利。三、按照法律规定所得税是按照溢价征收，缪晓宏数年投入张子坪公司资产已高达千余万元，其投入与转让价款之间并无溢价，缪晓宏与鑫烨公司签订的《股权转让合同》不存在刻意避税。
审理查明：张子坪公司成立于2005年，经营范围为钒矿开采、选矿、销售，注册资本为人民币500万元，法定代表人为李新。该公司股东多次变更，止2008年3月28日，该公司股东有缪晓宏、张烈瑜、陕西华实置业有限公司，三股东的出资额为62.5万元、87.5万元、350万元，分别持有该公司12.5%、17.5%、70%的股权。
2008年3月28日，张子坪公司召开股东会并通过决议：同意股东缪晓宏、张烈瑜将其分别持有的张子坪公司12.5%、17.5%的股权转让给泰鑫公司。同日缪晓宏（甲方）与鑫烨公司（乙方）签订《股权转让合�》，约定：甲乙双方就甲方转让其拥有占张子坪公司12.5%的股权给乙方或其指定的第三方
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泰鑫公司达成如下意向，以期共同遵守：一、本合同项下标的：1、甲方缪晓宏愿意将其拥有的张子坪公司的12.5%股权转让给泰鑫公司，泰鑫公司受让上述股权及所产生之所有股东权益（包括但不限于张子坪钒业公司所有现时和潜在的权益，如张子坪钒业公司所拥有的采矿权、全部动产和不动产、有形和无形资产、未分配利润、注册资本和注册资本外投资所形成之收益等）；3、本次股权转让完成后，张子坪公司的股权结构变更为：陕西华实置业有限公司70%、泰鑫公司30%。二、股权转让价款及其支付方式：（一）、股权转让价款：甲方将张子坪公司12.5%的股权作价1062.5万元人民币转让给泰鑫公司；（二）股权转让价款之支付：1、股权转让款分二期支付：①乙方�于2008年6月15日之前付给甲方552.5万元，②剩余股权转让款的支付时间和支付方式，甲方和乙方另行订立补充协议，依该补充协议的约定进行支付。四、股权变更登记：（一）甲方必须于本合同签订之日起五日内全部办理完毕股权变更登记手续。（二）甲方应将办理张子坪公司股权变更登记所需的全部材料提供给乙方（或其指定的第三方），并与乙方（或其指定的第三方）共同到工商行政管理部门办理股权变更手续。（三）甲方提供的材料包括但不限于：1、张子坪公司各股东同意本次股权转让的股东会决议；2、张子坪公司其他股东放弃本次股权转让优先购买权的声明；3、甲方与泰鑫公司另行签署的、经删减的简易股权转让协议（该协议提交给工商行政管理部门备案，该协议与本合同不一致之处以本合同为准），同时，甲方不得就该简易股权转让协议另行向泰鑫公司主张股权转让款，因为该简易股权转让协议所涉及的股权转让款已包含在本股权转让合同约定的款项之内。五、通知：本合同项下任何通知、主张、要求、请求或其他联系均应采取书面形式方为有效。书面文件须以面呈或特快专递方式递送，若以信件或特快专递递送，则从投递时起五日后生效。该《股权转让合同》还对适用法律、争议处理、违约亦做了约定，但对违约应承担的责任并未做出明确约定。
同日，缪晓宏（甲方）与泰鑫公司（乙方）签订《股权转让协议》，约定：一、甲方将其持有的张子坪公司12.5%的股权及该等股权所产生之所有股东权益（股东权益包括但不限于张子坪公司所有现时和潜在的权益，如张子坪公司所拥有的采矿权、全部动产和不动产、有形和无形资产、未分配利润、注册资本和注册资本外投资所形成之收益等）作价62.5万元人民币转让给乙方。二、乙方应于本协议生效之日起三日内，将股权转让款62.5万元人民币转入甲方指定账户。三、甲方应于本协议签订之日起五日内，将办理张子坪公司股权所需的变更登记材料提供给乙方，并与乙方共同到工商行政管理部门办理股权变更手续。股权变更登记事项的完成以变更事项得到工商行政管理部门审查确认并领取相关证明材料为准。其他内容基本与《股权转让合同》约定内容相同。
2008年4月1日，张子坪公司向镇安县工商行政管理局申请股权变更登记。同年4月9日，镇安县工商行政管理局予以核准。张子坪公司的股东、出资额、持股比例变更为：陕西华实置业有限公司350万元，持有70%股份，泰鑫公司150万元，持有30%股份。鑫烨公司一直未按照《股权转让合同》的约定支付股权转让款。2011年7月10日，缪晓宏以特快专递向鑫烨公司发出《债权催收函》，要求鑫烨公司尽快支付股权转让款1062.5万元，并按同期银行贷款利率标准承担欠款利息。同月15日，鑫烨公司向缪晓宏复函称来函已收悉，鉴于鑫烨公司目前资金窘困的状况，其要求一时难以满足，但会想办法力争早日解决。此后，鑫烨公司仍未按照《股权转让合同》约定支付股权转让款，缪晓宏诉至本院，请求判令：1、鑫烨公司支付股权转让款本金1062.5万元，并按照银行同期贷款利率支付利息至实际支付之日；2、本案诉讼及其他费用由鑫烨公司承担。
上述事实有缪晓宏提供的《股权转让合同》、《债权催收函》、特快专递邮寄单、鑫烨公司《关于缪晓宏先生来函的复函》、张子坪公司工商资料；鑫烨公司提供的《股权转让协议》、张子坪公司工商变更登记资料及本院调取的张子坪公司工商变更登记资料和庭审笔录在卷佐证。双方�事人对上述证据的真实性均无异议，本院依法予以确认。
结合案件事实及双方当事人诉辩情况，本院重点就以下两个问题进行了审查：（一）、缪晓宏与鑫烨公司2008年3月28日签订的《股权转让合同》（以下称《股权转让合同》）、缪晓宏与泰鑫公司2008年3月28日签订的《股权转让协议》（以下称《股权转让协议》）的效力及二者的关系；（二）、本案所涉的股权转让的转让款的认定、鑫烨公司是否构成违约及责任的承担。
（一）、关于本案《股权转让合同》、《股权转让协议》的效力及二者的关系问题。
缪晓宏认为《股权转让合同》真实、合法、有效，《股权转让协议》是为履行《股权转让合同》而签订的，作用在于按照《股权转让合同》的约定将张子坪公司的股权转至泰鑫公司名下。
鑫烨公司认为，《股权转让合同》实�转让意向，不具有可操作性和实际履行效力，并未实际履行，且是缪晓宏作为股东企图逃避国家税收征管而签订的虚假合同，应依法确认为无效。《股权转让协议》已实际履行，双方据此在工商行政管理部门办理了股权变更登记的法律手续，应属有效合同。
泰鑫公司认为，泰鑫公司是独立法人，与鑫烨公司无代持股关系，有权自行受让缪晓宏转让的股权，《股权转让协议》已经工商行政管理部门备案，并据此办理了股权变更登记，应为合法有效。《股权转让合同》仅是一种意向，双方无真实交易，鑫烨公司未取得股权，且存在企图逃避国家税收征管的重大违法行为，应依法认定为无效合同。
本院认为，《股权转让合同》的双方主体均为合法的民事主体，具有完全民事行为能力，主体适格；《股权转让合同》的标的、股权转让价款的数额和支付�式、股权变更登记、法律适用、违约责任、生效条件等合同内容约定明确、具体，系双方的真实意思表示，且不违反国家法律、法规的强制性规定；《股权转让合同》的双方在合同上签名并摁印或加盖了公章，形式完备、合法；《股权转让合同》所涉及的股权在转让前无争议，本次股权转让也按照《公司法》的规定经股东会讨论全体股东一致同意转让且其他股东放弃优先购买权，《股权转让合同》约定的生效要件亦完全具备。故《股权转让合同》合法有效，双方当事人应依约定履行。
关于《股权转让协议》的效力。虽泰鑫公司是独立法人，有权自行受让缪晓宏转让的股权，泰鑫公司也并非《股权转让合同》的一方主体，但《股权转让合同》前言中明确约定泰鑫公司是鑫烨公司指定的受让缪晓宏持有的张子坪公司12.5%的股权的第三方；从张子坪公司股�会决议的内容和本案股权转让在工商行政管理部门变更登记的情况看，本案中股权转让的受让方是泰鑫公司。由于本案股权转让的转让方和受让方是缪晓宏和泰鑫公司，要进行股权变更工商登记，转让双方的股权转让合同是必须提交的材料之一，而本案《股权转让合同》的双方主体是缪晓宏和鑫烨公司，据此《股权转让合同》是不可能完成股权变更工商登记的，故《股权转让合同》第四条“股权变更登记”中明确约定：“缪晓宏应将办理张子坪公司股权变更登记所需的全部材料提供给鑫烨公司（或其指定的第三方），并与鑫烨公司（或其指定的第三方）共同到工商行政管理部门办理股权变更手续。（三）缪晓宏提供的材料包括但不限于：1、张子坪公司各股东同意本次股权转让的股东会决议；2、张子坪公司其他股东放弃本次股权转让优先购买权的声明；3、缪晓宏与泰鑫公司另行签署的、经删减的简易股权转让协议（该协议提交给工商行政管理部门备案，该协议与本合同不一致之处以本合同为准），同时，缪晓宏不得就该简易股权转让协议另行向泰鑫公司主张股权转让款，因为该简易股权转让协议所涉及的股权转让款已包含在本股权转让合同约定的款项之内”。据此约定，缪晓宏与泰鑫公司签订《股权转让协议》既是为了股权转让变更登记备案的需要，也是履行《股权转让合同》约定义务的行为，其作用仅仅是提交给工商行政管理部门，以达到按照《股权转让合同》的约定将张子坪公司的股权转至泰鑫公司名下的目的。《股权转让协议》的内容除股权转让价款的数额和支付的约定外，其余内容与《股权转让合同》的内容基本一致，是缪晓宏、鑫烨公司、泰鑫公司的真实意思表示，《公司法》等相关法律对本案中缪晓宏、鑫烨公司、泰鑫公司的这种行为亦不禁止。故《股权转让协议》除股权转让价款的数额和支付的约定外，其余内容应为有效，有效部分对双方具有约束力，双方亦应依约履行。
关于《股权转让合同》和《股权转让协议》的关系。《股权转让合同》明确约定“办理股权变更手续缪晓宏应提供其与泰鑫公司另行签署的、经删减的简易股权转让协议（该协议提交给工商行政管理部门备案，该协议与合同不一致之处以合同为准），简易股权转让协议涉及的股权转让款已包含在本股权转让合同约定的款项之内”。本案中的《股权转让协议》即为上述约定中的“缪晓宏与泰鑫公司另行签署的、经删减的简易股权转让协议”，是履行《股权转让合同》上述约定义务的结果，是办理股权变更手续缪晓宏应提供的材料之一，签订的目的在于提交给工商行政管理部门进行股权变更�记备案。《股权转让协议》与《股权转让合同》不一致之处以《股权转让合同》为准，《股权转让协议》涉及的股权转让款已包含在本《股权转让合同》约定的股权转让款之内，缪晓宏不得另行向泰鑫公司主张。
鑫烨公司和泰鑫公司辩解《股权转让合同》实为转让意向，未实际履行，应依法确认为无效的观点。经审查，虽然《股权转让合同》中有缪晓宏与鑫烨公司双方就缪晓宏转让其拥有张子坪公司12.5%的股权给鑫烨公司或其指定的第三方
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泰鑫公司“达成如下意向”的表述，但《股权转让合同》的内容约定详尽、明确、具体，与张子坪公司本次股权转让的股东会决议一致。尤其是在鑫烨公司未按《股权转让合同》约定支付股权转让价款，缪晓宏向鑫烨公司发出《债权催收函》要求鑫烨公司尽快支付股权转让款时，鑫烨公司复函对合同的效力未提出任何异议，仅函复目前资金窘困但会想办法力争早日解决。同时，缪晓宏也按照《股权转让合同》的约定提交了股权变更登记的有关材料尤其是其与泰鑫公司另行签订的经删减的简易《股权转让协议》并协助办理了股权变更登记，履行了合同约定的义务，因此《股权转让合同》并非双方之间的转让意向，而是依法成立并生效的合法有效的合同。鑫烨公司和泰鑫公司认为《股权转让合同》实为转让意向，不具有可操作性和实际履行效力，未实际履行，应依法确认为无效的观点不能成立。
鑫烨公司和泰鑫公司辩解《股权转让合同》是缪晓宏为企图逃避国家税收征管而签订的虚假合同，应依法确认为无效的观点。经审查，鑫烨公司和泰鑫公司的这一观点无证据证实，即便如鑫烨公司和泰鑫公司辩解所述缪晓宏有逃避国家税收征管的企图，根据有关税收管理的法律�规，股权转让的转让人就取得的股权转让价款缴纳个人所得税的计算依据是转让价款扣除成本后的所得，缪晓宏与鑫烨公司签订的《股权转让合同》中约定的股权转让价款远远大于其为履行《股权转让合同》而与泰鑫公司签订的《股权转让协议》约定的股权转让价款，《股权转让合同》并不能达到逃避国家税收的目的，反倒是《股权转让协议》约定的价款可能达到该目的。故鑫烨公司和泰鑫公司辩解《股权转让合同》是缪晓宏为企图逃避国家税收征管而签订的虚假合同，应依法确认为无效的观点不能成立。
（二）、本案所涉的股权转让的转让款的认定、鑫烨公司是否构成违约及责任的承担。
本院认为，缪晓宏与鑫烨公司签订的《股权转让合同》合法有效，双方应按照约定履行。《股权转让协议》中股权转让价款的数额和支付的约定无效，其余�容应为有效，有效部分对双方具有约束力，双方亦应依约履行。本案所涉股权转让价款应按照《股权转让合同》的约定履行。关于股权转让价款的支付，《股权转让合同》明确约定“股权转让款为1062.5万元，分二期支付：2008年6月15日之前支付552.5万元，剩余股权转让款的支付时间和支付方式另行订立补充协议进行支付”。缪晓宏已按《股权转让合同》的约定履行了股权转让变更登记等义务，鑫烨公司指定的第三方泰鑫公司已取得缪晓宏所转让的张子坪公司的股权，鑫烨公司应当按照《股权转让合同》约定于2008年6月15日前向缪晓宏支付首期股权转让费552.5万元。《股权转让合同》约定剩余转让款510万元的支付时间和支付方式双方另行订立补充协议，在《股权转让合同》履行中双方并未就剩余转让款510万元的支付时间和支付方式另行订立补充协议的情况下，缪晓宏于2011年7月10日以特快专递方式向鑫烨公司发出《债权催收函》，要求鑫烨公司尽快支付股权转让款1062.5万元并按同期银行贷款利率标准承担欠款利息。根据《股权转让合同》第五条“本合同项下任何通知、主张、要求、请求或其他联系，若以信件或特快专递递送，则从投递时起五日后生效”的约定，该《债权催收函》于同年7月15日起生效。2011年7月15日鑫烨公司向缪晓宏复函，称来函已收悉，鉴于鑫烨公司目前资金窘困的状况，其要求一时难以满足，会想办法力争早日解决。依据上述事实和《中华人民共和国合同法》第六十二条“合同履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”之规定，鑫烨公司应于2011年7月15日向缪晓宏支付剩余股权转让费510万元。鑫烨公司未按上述期限支付股权转让费1062.5万元已构成违约，�支付股权转让费1062.5万元并承担相应的违约责任。《股权转让合同》对逾期支付股权转让款的违约责任未作约定，缪晓宏于《债权催收函》和诉讼中要求鑫烨公司按同期银行贷款利率标准承担欠款利息，庭审中缪晓宏明确其请求的同期银行贷款利率是中国人民银行公布的同期贷款利率。最高人民法院法释（2000）34号《关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》规定，对于合同当事人没有约定逾期付款违约金标准的，人民法院可以参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算逾期付款违约金，中国人民银行银发（2003）251号《通知》规定逾期贷款罚息利率在合同约定利率水平上加收30%-50%。本案参照上述规定确定违约金的数额可能超出缪晓宏的请求数额，故应按照缪晓宏请求的利率标准支付违约金，即鑫烨公司应依照中国人民银�同期同类人民币贷款基准利率为标准向缪晓宏支付违约金，其中552.5万元从2008年6月15日起计算，510万元从2011年7月15日起计算，均计付至判决确定之日。
综上，本院认为，缪晓宏与鑫烨公司2008年3月28日签订的《股权转让合同》合法有效，缪晓宏已按约定履行了股权转让变更义务，泰鑫公司已取得缪晓宏所转让的张子坪公司的股权，鑫烨公司也应当按约向缪晓宏支付股权转让费1062.5万元。鑫烨公司按约定未支付股权转让费1062.5万元，已构成违约，应向缪晓宏支付股权转让费1062.5万元，并应依照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为标准向缪晓宏支付违约金。缪晓宏的诉讼请求符合法律规定，应予支持。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第六十二条、第一百零七条之规定，判决如下：
陕西鑫烨商贸有限公司在本判决生效后10日内向缪晓宏支付股权转让款1062.5万元，并支付违约金（违约金按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为标准计算，其中552.5万元从2008年6月15日起，510万元从2011年7月15日起，均计付至判决确定之日）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费105300元（缪晓宏已预缴），由陕西鑫烨商贸有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供上诉状副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 雷 勇
代理审判员 李 楠
代理审判员 侯向锋
二〇一四年十一月二十八日
书 记 员 柯 妍