广西壮族自治区桂林市中级人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）桂03执复23号
申请复议人（异议人、被执行人）谢祥有。
申请复议人（异议人、被执行人）黄素英，平乐县航运公司乡航运造船厂。
申请执行人罗伟。
申请复议人谢祥有、黄素英不服平乐县人民法院对（2013）平法执字第144号执行行为，提出执行异议后，平乐县人民法院经审查，作出（2016）桂0330执异3号执行裁定予以驳回申请，谢祥有、黄素英不服向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。
执行法院查明，申请执行人罗伟与被执行人谢祥有、黄素英民间借贷纠纷一案中，异议人于2012年12月13日向罗伟借款人民币15万元，以位于平乐县平乐镇新安街64号滨江商住城5栋1302商品房作担保抵押，双方还办理了抵押手续；借款到期后，异议人未还，罗伟提起诉讼，双方于2013年5月15日达成了谢祥有、黄素英欠罗伟借款15万元及相应利息（按银行同期同类贷款利率的四倍计付）由其在2013年6月18日前全部清偿的协议。谢祥有、黄素英未履行调解协议，罗伟向本院申请执行；在执行过程中，本院于2014年2月24日查封了谢祥有、黄素英位于平乐县平乐镇新安街64号滨江商住城5栋1302商品房，并于当日作出拍卖该房屋的裁定；谢祥有、黄素英于2016年4月18日提出书面异议，并提供了平乐县大发瑶族乡人民政府民政办公室出具的证明和平乐县航运公司出具的证明，用以证明位于平乐县平乐镇新安街64号滨江商住城5栋1302商品房是其唯一一套抚养家属所必须的居住房屋且属低保对象。另查明异议人谢祥有、黄素英不属于低保对象。
执行法院认为，异议人谢祥有、黄素英在借款时已将位于平乐县平乐镇新安街64号滨江商住城5栋1302商品房，抵押给了罗伟且办理了抵押手续。依《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条“对于被执行人的所有的已依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债”的规定，本院裁定拍卖该商品房没有违反法律规定。异议人谢祥有、黄素英认为该房屋是本人及其所扶养家属生活唯一住房，不得拍卖、变卖或者抵债，依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第七条“对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行”之规定，本院的执行行为没有违反法律规定。驳回谢祥有、黄素英的异议申请。复议人谢祥有、黄素英不服向本院提起复议。
谢祥有、黄素英复议称：1、原审法院作出裁定时认定事实不清，适用法律错误。原审法院没有查清和认定，导致适用法律错误。根据最高法《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》中，规定对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。2、申请人黄素英与黄富德共有的滨江商住城5幢1302号商品房，在2006年12月22日向工商银行贷款购房时，已将该房屋抵押给工商银行银行按揭贷款，抵押期限到2016年12月18日止。由此，法院在申请人提出该项理由时没有查清、也未采纳，一味偏袒被申请人。在没有征得银行同意的情况下裁定拍卖，违反法律程序，损害了他人利益。
经查明，执行法院查明的事实属实，本院予以认可。
另查明，谢祥有、黄素英于1989年9月27日结婚，婚后育有一子（1992年5月23日出生）。执行法院查封拍卖的滨江商住城5幢1302号商品房建筑面积为127.85平方米，2012年12月19日双方办理该房屋的抵押登记（桂房他证平乐字第20125**号）。谢祥有、黄素英在向申请执行人罗伟所借15万元钱后将部分欠款用于还清银行贷款，此后银行已解除房屋抵押登记。
本院认为，依据《最高人民法院关于法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十条“金钱债权执行中，符合下列情形之一，被执行人以执行标的系本人及所扶养家属维持生活必需的居住房屋为由提出异议的，人民法院不予支持：（一）对被执行人有扶养义务的人名下有其他能够维持生活必需的居住房屋的；（二）执行依据生效后，被执行人为逃避债务转让其名下其他房屋的；（三）申请执行人按照当地廉租住房保障面积标准为被执行人及所扶养家属提供居住房屋，或者同意参照当地房屋租赁市场平均租金标准从该房屋的变价款中扣除五至八年租金的。执行依据确定被执行人交付居住的房屋，自执行通知送达之日起，已经给予三个月的宽限期，被执行人以该房屋系本人及所扶养家属维持生活的必需品为由提出异议的，人民法院不予支持”的规定，虽然谢祥有、黄素英现所居住的滨江商住城5幢1302号商品房为其唯一一套住房，但考虑其建筑面积为127.85平方米，且其儿子已成年，被执行人所住面积已明显超过当地生活所需的居住面积。执行法院在执行被执行人时依《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》第一条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第七条的规定进行处置，符合法律规定。针对复议人提出的“工商银行贷款购房时，已将该房屋抵押给工商银行银行按揭贷款”问题，经调查，复议人已还清工商银行房屋贷款并注销了房屋抵押登记，且该事项并不影响执行法院的实施，复议人的理由不能成立。
综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条第一款、第二十三条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回复议申请，维持桂林市平乐县人民法院（2016）桂0330执异3号执行裁定。
本裁定书送达后即发生法律效力。
审判长 伍永兴
审判员 曾宪戊
审判员 谭 健
二〇一六年七月六日
书记员 周 婷
附相关法律文书条文：
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第十一条人民法院审查执行异议或者复议案件，应当依法组成合议庭。
指令重新审查的执行异议案件，应当另行组成合议庭。
办理执行实施案件的人员不得参与相关执行异议和复议案件的审查。
第二十三条上一级人民法院对不服异议裁定的复议申请审查后，应当按照下列情形，分别处理：
（一）异议裁定认定事实清楚，适用法律正确，结果应予维持的，裁定驳回复议申请，维持异议裁定；
（二）异议裁定认定事实错误，或者适用法律错误，结果应予纠正的，裁定撤销或者变更异议裁定；
（三）异议裁定认定基本事实不清、证据不足的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查，或者查清事实后作出相应裁定；
（四）异议裁定遗漏异议请求或者存在其他严重违反法定程序的情形，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新审查；
（五）异议裁定对应当适用民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理的异议，错误适用民事诉讼法第二百二十五条规定审查处理的，裁定撤销异议裁定，发回作出裁定的人民法院重新作出裁定。
除依照本条第一款第三、四、五项发回重新审查或者重新作出裁定的情形外，裁定撤销或者变更异议裁定且执行行为可撤销、变更的，应当同时撤销或者变更该裁定维持的执行行为。
人民法院对发回重新审查的案件作出裁定后，当事人、利害关系人申请复议的，上一级人民法院复议后不得再次发回重新审查。
《最高人民法院关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》
第一条对于被执行人所有的已经依法设定抵押的房屋，人民法院可以查封，并可以根据抵押权人的申请，依法拍卖、变卖或者抵债。
《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》
第七条对于超过被执行人及其所扶养家属生活所必需的房屋和生活用品，人民法院根据申请执行人的申请，在保障被执行人及其所扶养家属最低生活标准所必需的居住房屋和普通生活必需品后，可予以执行。
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