新疆维吾尔自治区高级人民法院
p t ; ” > 刑 事 裁 定 书
（2016）新刑终224号
原公诉机关新疆维吾尔自治区克拉玛依市人民检察院。
上诉人（原审被告人）妥晓霞，出生于甘肃省和政县，暂住新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市长春路蓝调一品小区。2015年3月28日因本案被抓获，同年4月2日被刑事拘留，4月30日被逮捕。现羁押于新疆维吾尔自治区克拉玛依市看守所。
新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院审理克拉玛依市人民检察院指控原审被告人妥晓霞犯贩卖毒品罪一案，于二○一六年四月二十六日作出(2016)新02刑初10号刑事判决。原审被告人妥晓霞不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，（一）2015年3月26日19时许，”阿希”（经名）安排被告人妥晓霞前往乌鲁木齐市区长春路友好购物中心楼下的肯德基餐厅，以送”东西”的名义将包装好的海洛因交给乌拉木艾买提（另案处理）。妥晓霞在将”东西”交给乌拉木艾买提时，发现”东西”系毒品，仍接受毒资9.6万元并交付给”阿希”。随后，妥晓霞在”阿希”的安排下，再次给乌拉木艾买提补送海洛因。3月27日，民警在乌拉木艾买提的住处乌鲁木齐市胜利路158号1栋1单元102室将其抓获，并搜获白色可疑物1包。经鉴定：从1包白色可疑物品（净重190克）中检出海洛因成分。（二）3月28日，乌拉木艾买提在民警的安排下，再次联系”阿希”购买海洛因。当日19时许，”阿希”安排被告人妥晓霞前往乌鲁木齐市友好购物中心旁的”便民平价蔬菜店”内向乌拉木艾买提贩卖毒品，妥晓霞被民警抓获，当场搜获白色可疑物1包、毒资16万元。经鉴定：从1包白色可疑物品（净重350克）中检出海洛因成分。据此，原判认定被告人妥晓霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币五万元。查获的毒品海洛因共计540克依法没收。
宣判后，被告人妥晓霞上诉提出，其不知道第1次给乌拉木艾买提送的是毒品，且原判认定贩卖海洛因数量190克事实不清；其贩卖海洛因的数量只有第2次的350克，且系从犯、初犯，请求二审减轻处罚。
经审理查明，上诉人妥晓霞接受”阿希”的安排，2次向乌拉木艾买提（另案处理）贩卖海洛因共计540克的事实清楚。有以下证据证实：
1、抓获经过、情况说明、搜查笔录及扣押清单及证实，2015年3月27日，民警将克拉玛依市吸毒人员乌拉木艾买提抓获。经依法搜查，在乌拉木艾买提的住处乌鲁木齐市胜利路158号1栋1单元102室，从卧室放电视机处的DVD机下方纸盒内搜获用黑色塑料袋包装的白色可疑物品1包。乌拉木艾买提主动要求配合公安机关抓获毒品上家，根据公安机关的安排，3月28日14时许，乌拉木艾买提与毒品上家”阿希”联系购买毒品。当日19时许，民警在乌鲁木齐市长春路友好购物中心旁”便民平价蔬菜店”内，将正在向乌拉木艾买提贩卖毒品的妥晓霞抓获，当场搜获用黑色塑料袋包装的白色可疑物品1包。上述可疑物品均依法扣押。
2、公（克）鉴（理）字[2015]37号、39毒品检验报告及毒品移交清单证实，所送在乌拉木艾买提住处搜获的白色可疑物1包（净重190克）和在现场”便民平价蔬菜店”搜获的白色可疑物1包（净重350克）中，均检出海洛因成分。并已依法移交。
3、指认物证照片证实，妥晓霞对其2次贩卖的涉案毒品、现场进行指认，与查获的涉案毒品的外观、外包装情况、妥晓霞的供述及公安机关出具的相关书证相符。
4、证人乌拉木艾买提的证言证实，2014年11月，其认识了一名回族女子”小雪”，年龄26到27岁。2015年3月26日18时许，其在乌鲁木齐市长春路友好购物中心楼下的肯德基餐厅给”小雪”打电话要海洛因，她让其等着。过了10分钟，1个30岁左右女子（妥晓霞）到其身边，其和她进到肯德基餐厅坐下，其把装有9.6万元现金的袋子给妥晓霞，她从包里拿出用黑色塑料袋包装的海洛因给其。其回到住处一称，海洛因少了15克，就给”小雪”打电话，她让其回到肯德基餐厅去取。其到后，妥晓霞在等其，由给其1小包海洛因。其回家一称重量为12.7克，其吸食了一点儿，剩余的放进前面买海洛因的袋子里。第二天，其在住处被民警抓获，从卧室放电视机处的DVD机下方纸盒内搜出用黑色塑料袋包装的海洛因，就是前一天从”小雪”处购买的。3月28日，其在民警的安排下给”小雪”打电话说要海洛因350克，她让其在长春路友好购物中心楼下的肯德基餐厅等。其到后等了一会儿，妥晓霞进门后坐在其旁边，她要看钱，其让她看了一眼，说到交货地点再看。妥晓霞就带其进了旁边一家蔬菜店，她给老板说”把我的袋子拿一下”，老板把一个装白菜的塑料袋拿给她，她到蔬菜店的一角给其看货，其把钱给她后准备出门，她说钱是假的，刚准备到其身边时，就被民警抓获了。
5、证人马某某的证言证实，其在乌鲁木齐市长春路友好购物中心旁开”便民平价蔬菜店”。2015年3月28日19时许，有1名穿黄色外套的女子（妥晓霞）到其店里买了1把白菜装到塑料袋内，她到收银台给其说”老板，把菜先放到你这，等会儿来拿”。过了20分钟左右，妥晓霞回来拿上装白菜的袋子，沿着蔬菜店走了一圈，正准备离开时，她被民警抓获。民警在装白菜的塑料袋内搜出1个布制棕色袋子，棕色袋子里边还有1个黑色塑料袋。和她一起来的还有1名维吾尔族男子。
6、辨认笔录证实，经辨认，妥晓霞指认出乌拉木艾买提是与其交易毒品的男子；乌拉木艾买提指认出妥晓霞是与其交易毒品的女子；马某某辨认出妥晓霞是在”便民平价蔬菜店”内买菜并被抓获的女子。
7、尿液毒品检测报告证实，乌拉木艾买提的尿液中检出吗啡成分。
8、上诉人妥晓霞供述，2010年，其与”阿希”（经名）认识。2015年2月，其通过QQ与”阿希”联系上，”阿希”27岁，她也叫”雪儿”和”马兰”。2月底，其去乌鲁木齐市找到”阿希”，住在她租住的长春路蓝调一品小区盛世尊典9栋19A10室。3月下旬，”阿希”带其去见乌拉木艾买提，他们聊关于”衣服”的事情，其当时不明白，后来在帮”阿希”给乌拉木艾买提送东西时，才知道”衣服”是指毒品，其老家卖毒品的人都把毒品叫做”衣服”。3月26日中午，”阿希”给其打电话说乌拉木艾买提来拿”衣服”，让其送到长春路友好购物中心楼下的肯德基餐厅，其在将用白盒子包装的”衣服”给乌拉木艾买提时，他打开白盒子，其看到里面是黑色袋子装的”东西”，就明白是海洛因，乌拉木艾买提给其1个红色袋子说里面有9.6万元。之后，”阿希”指示其把这袋子钱放在肯德基餐厅外停车场拐弯处的2个石板之间，其放下后走出不远回头看时，这袋子钱巳不见了。当日晚上，”阿希”又让其送了10克海洛因给乌拉木艾买提。3月28日19时许，其按照”阿希”安排，从1名叫”红牛”的男人手中拿到用黑色塑料袋装好的海洛因，然后到长春路友好购物中心旁的蔬菜店买了1把白菜，把海洛因放到装白菜的塑料袋里，放到收银台旁边,其给老板说一会儿来拿。然后，其到肯德基餐厅与乌拉木艾买提见面，”阿希”告诉其从他那里收16万元。乌拉木艾买提拿出1个红色袋子打开给其看，里面全是钱，其就把他带到蔬菜店，给他指了下装海洛因的袋子，乌拉木艾买提把装海洛因的袋子拿上，把装钱的袋子给其，其伸手摸了下感觉有问题，就把装钱的袋子扔了准备离开，民警过来把其抓获了。
9、身份证明证实，妥晓霞于1980年8月19日出生，犯罪时已达到负完全刑事责任年龄。
本院认为，上诉人妥晓霞受他人指使，明知是毒品而向他人贩卖海洛因共计540克，其行为巳构成贩卖毒品罪，应依法惩处。关于本案第1起犯罪中是否明知毒品的问题，经查，妥晓霞供述其知道贩毒人员所称的”衣服”即是毒品。在第1起犯罪中，妥晓霞受”阿希”指使向乌拉木艾买提交付”衣服”，在乌拉木艾买提打开装”衣服”的盒子时，其已经知道是毒品，但仍然继续进行毒品交易并接受毒资，后又根据他人安排补送毒品；且从其行为看，明显违背合法物品交接方式；故认定该行为属于贩卖毒品中主观故意的”明知”依据充分，对其提出不知道第1次送的是毒品的上诉理由不予采纳。关于本案中涉案毒品数量的问题，经查，妥晓霞的供述与乌拉木艾买提的证言对第1次毒品交易的过程相互印证。交易数小时后，乌拉木艾买提即在住处被抓获，交易的毒品被搜获，经公安机关依法扣押、鉴定、称重，交易的海洛因数量为190克，并由妥晓霞进行指认，故对其提出认定贩卖海洛因190克事实不清的上诉理由不予采纳。在共同犯罪中，妥晓霞起次要、辅助作用，属于从犯；妥晓霞归案后如实供述犯罪事实，认罪态度较好，第2起犯罪系在公安机关全程控制下交易；原判综合考虑上述情节，已依法对妥晓霞从轻处罚，符合法律规定，故对其提出请求减轻处罚的上诉理由不予采纳。原判计算执行刑期有误，执行刑期应自2015年3月28日起至2030年3月27日止。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长冯向民
代理审判员黄强
代理审判员谭亚琴
二○一六年七月十四日
书记员蔡婷