宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石惠刑初字第123号
公诉机关石嘴山市惠农区人民检察院。
被告人蔡福军（曾用名蔡付军），男，汉族，1973年2月6日出生于贵州省贵阳市，大专文化。2011年6月17日因涉嫌犯重大责任事故罪被达拉特旗公安局刑事拘留，同年7月1日被执行逮捕，同年7月28日转为取保候审，2012年8月28日因犯重大劳动安全事故责任罪被内蒙古达拉特旗人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从2012年9月9日至2016年9月8日止）。2014年7月31日因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪被石嘴山市公安局惠农区分局刑事拘留，同年8月13日经石嘴山市惠农区人民检察院批准以诈骗罪被石嘴山市公安局惠农区分局执行逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
辩护人黄建农，宁夏塞北律师事务所律师。
石嘴山市惠农区人民检察院以石惠检刑诉（2014）125号起诉书指控被告人蔡福军犯诈骗罪，于2014年10月20日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成本院，于2014年11月13日公开开庭审理了本案，并于2014年12月5日组织控辩双方就被告人蔡福军自首等相关证据进行了举证、质证。石嘴山市惠农区人民检察院指派检察员吴新军出庭支持公诉，被告人蔡福军及其辩护人黄建农到庭参加了诉讼。
石嘴山市惠农区人民检察院指控：石嘴山市惠农区人民检察院指控：2014年2月份，被告人蔡福军通过各种信息判断同事马某将会担任某煤业公司综采队队长，遂谎称为马某帮忙提拔公司新成立综合队队长一职向马某索要现金30000元活动费。2014年2月13日，马某将30000元现金交给蔡福军。蔡福军将30000元非法占有。
公诉机关为证明指控的犯罪事实，在庭审中出示了书证、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据。并认为被告人蔡福军虚构事实，诈骗他人现金达30000元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人蔡福军及其辩护人黄建农对起诉书指控的犯罪事实无异议，但对起诉书指控其犯诈骗罪的罪名有异议，认为其在被害人马某担任某煤业公司综合队队长一职事件中起到了推荐的关键性作用，其并未采取虚构事实和隐瞒真相的方式骗取马某的30000元现金，不符合诈骗罪的客观要件。
经审理查明：2014年2月份，被告人蔡福军通过各种信息判断被害人马某将会担任某煤业公司综合队队长，后以自己能够帮助马某提拔该公司新成立综合队队长一职为由，向马某索要30000元活动费。2014年2月13日，马某将30000元现金交给蔡福军。2014年3月25日，某煤业公司任命被害人马某为该公司综合队队长。2014年6月中旬，因该公司综合队被撤销合并，马某被免去综合队队长一职，后马某在向蔡福军追讨其30000元的活动费无果的情况下，向公司、公安机关举报了蔡福军收取其财物的行为。2014年9月6日，被告人蔡福军亲属已代其退赔被害人马某全部经济损失30000元，且取得了被害人的谅解。
同时查明：2014年7月30日，公安民警给某煤业公司纪委书记刘某某打电话说，第二天会来公司了解马某举报蔡福军的情况。刘某某让办公室通知蔡福军和马某于7月31日早晨到公司会议室开会。7月31日早晨，刘某某在公安民警赶到之前将公安民警即将来了解马某给蔡福军送钱的事已告知蔡福军和马某，并让二人如实交代自己的行为，后二人在会议室等待公安民警。某煤业公司办公室于2014年7月31日8：12分收到被告人蔡福军交来现金5万元。
上述事实，有下列公诉机关提交并经当庭举证、质证及本院调取的证据予以证实，本院予以确认。
1、受案登记表，证实2014年7月31日12时20分，被害人马某报案称，被告人蔡福军以给其帮忙提拔工作为由向其索要30000元现金。
2、常住人口详细信息表，证实被告人蔡福军犯罪时已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
3、内蒙古达拉特旗人民法院作出的（2012）达刑初字第210号刑事判决书，证实被告人蔡福军因犯重大劳动安全事故罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从2012年9月9日起至2016年9月8日止）。
4、抓获经过，证实2014年7月31日中午，公安民警根据某煤业公司反映，在公司开会现场，将被告人蔡福军传唤至石嘴山市公安局惠农区分局经济犯罪侦察大队。
5、中国建设银行股份有限公司石嘴山市惠农支行出具的户名为蔡福军、账号为6217004470004191＊＊＊的银行卡客户交易查询表，证实被告人蔡福军的银行卡于2014年2月24日一次性存入50000元。
6、某煤业公司作出的宁英煤总（2013）42号关于蔡福军等同志职务任免的决定、宁英煤总（2014）30号关于马某等同志职务任免的决定，证实2013年4月12日某煤业公司任命被告人蔡福军为综采队队长；2014年3月25日任命被害人马某为某煤业公司综合队队长。
7、收条、谅解书，证实被告人蔡福军的亲属已代其退赔被害人马某全部经济损失30000元，且取得了被害人的谅解。
8、证人马某甲、李某、马某乙证言，证实被害人马某曾对其说过准备给被告人蔡福军送30000元现金，让蔡福军帮忙提拔自己当综合队队长。
9、证人张某某证言，证实公司原综合队队长业绩、管理能力都不行，公司打算换人，重新任命一名综合队队长，矿领导带班时跟班现场了解到马某的工作能力较强，工作业绩也不错。在正式任命马某前，其曾向蔡福军了解过马某的工作情况，蔡福军称马某的工作能力较强，后经过公司上会研究决定任命马某为综合队队长。蔡福军没有权力建议谁能够胜任综合队队长，他对马某的任命起不了多大作用。
10、证人王某某证言，证实2014年春节前后，公司原综合队队长业绩、管理能力都不行，公司打算换人，重新任命一名综合队队长，因综合队工作性质发生变化，由掘进变为采煤，需要具有采煤经验的人去管理该队伍，马某在年龄、工作能力等方面是最合适的人选。其曾向蔡福军问过综采队三个副队长的情况，蔡福军称马某的工作能力还行、敢管人，但其对综采队队长、副队长的情况比较了解，人事上的问题不需要向蔡福军了解或者征求意见，后经过公司上会研究决定任命马某为综合队队长。
11、证人刘某某证言，证实：1、公司领导询问过被告人蔡福军关于马某的平时表现情况，在综合考虑后，认为马某比较适合担任公司综合队队长一职，后经过2014年2月17日党组会讨论，于2014年3月25日正式下达马某的任命文件的事实。2、2014年7月30日公安民警给其打电话，说第二天会来公司了解马某举报蔡福军的情况。其让办公室通知蔡福军和马某于7月31日早晨到公司会议室。7月31日早晨，其在公安民警赶到之前将公安民警即将来了解马某给蔡福军送钱的事已告知蔡福军和马某，后二人在会议室等待公安民警的事实。
12、证人包某某证言，证实2014年7月31日早晨，其与公司纪委书记刘某某一起去公司会议室找蔡福军和马某谈话，刘某某对二人说，公安民警一会就会来公司了解情况，让二人把送钱的情况如实交代，后二人在会议室等待公安民警的事实。
13、被害人马某的陈述，证实2014年2月中上旬，蔡福军告诉其，公司要成立采煤综合队，问其想不想高升，若想要高升，给他钱可以帮其活动。2月13日，其给蔡福军一张存有30000元的银行卡。2月18日下午4时许，公司刘书记通知其担任综合队队长，准备工作交接。大概干了四个月，公司决定将综采队和综合队合并，由蔡福军担任队长，其担任副队长。其觉得在四个月期间，没有挣上钱，找蔡福军索要30000元，蔡福军拒不退还，后经商量无果的情况下，其报警的事实。
14、被告人蔡福军的供述，证实2014年2月，其公司副总经理张子明找其询问手下谁的工作能力强，其说马某的工作能力强，当时公司综合队的工作开展不尽人意且队长工作能力较弱，其在心里判断马某可能要担任综合队队长，其找到马某说，公司综合队估计要换队长，你去当队长的可能性大，你是否需要活动下，并告知马某领导了解过他的工作情况，还比较满意。后马某给了其30000元，其用于个人开销。2014年7月31日上午，其被通知来公司开会，公司纪委书记刘某某告诉其，公安机关已经知道了马某给其送钱的事情，一会过来了解情况，希望其和马某对此事如实交代，后其与马某在会议室等待公安机关。并于同日上午，其已将30000元上交公司办公室。
本院认为：诈骗罪，是指以非法占有为目的，采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。被告人蔡福军的犯罪行为侵犯的客体是马某对其私人合法财物的所有权，主观方面表现为具有非法占有马某财物的目的，客观方面表现为采用虚构其收取马某财物后，即帮助马某帮忙、活动提拔工作的事实，使马某信以为真、自愿交出财物的行为。被告人蔡福军在某煤业公司任综采队队长一职，系公司中层领导干部，其自身并不具备中层领导干部的人事任免权，被害人马某担任综合队队长一职属于中层领导职位变动，是公司根据马某个人工作业绩、管理能力等方面综合上会讨论、研究决定，并非被告人蔡福军职权范围所能决定，蔡福军对马某的评价对公司的决定仅具有参考作用，且亦无证据证实蔡福军于2014年2月13日收取马某财物后有向领导推荐、帮助马某提拔工作活动的行为。被告人蔡福军夸大其办事能力、虚构帮助马某提拔工作，诈骗其财物的犯罪行为符合诈骗罪的主客观要件，应定性为诈骗罪。故此，被告人蔡福军以非法占有为目的，采用夸大其办事能力和虚构其收取财物后，帮助马某向领导推荐、提拔工作的事实，骗取马某现金30000元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人蔡福军犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人蔡福军在得知公安机关即将来公司了解情况的前提下，仍留在现场等待公安机关的传唤，且归案后如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。其在案发后已退赔被害人马某的全部经济损失，且取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。其在缓刑考验期内犯诈骗罪，应当撤销缓刑，前后两罪实行并罚。辩护人当庭提交的宁英煤总（2014）76号关于蔡福军一案的情况说明中公司人事部门征询了蔡福军的意见后，在没有最终开会讨论决定前，蔡福军私下以可以安排马某担任综合队队长为由，向马某索要财物的行为，亦可证实蔡福军是在通过各种信息判断马某将会担任综合队队长的前提下，虚构其帮助马某活动的事实，诈骗马某的财物，属诈骗行为。故被告人蔡福军和辩护人黄建农认为蔡福军不构成诈骗罪的意见，本院不予采纳。为了维护国家法律，保护公私财物的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第六十九条第一款、第七十七条第一款、第五十二条、第五十三条，判决如下：
一、撤销内蒙古达拉特旗人民法院（2012）达刑初字第210号刑事判决书中判处被告人蔡福军有期徒刑三年，宣告缓刑四年的缓刑部分。
二、被告人蔡福军犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元；与前罪重大劳动安全事故责任罪判处有期徒刑三年实行并罚，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2014年7月31日自2018年6月18日止。罚金于判决生效后缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或直接向石嘴山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张宏伟
代理审判员 解 睿
人民陪审员 王孝良
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 魏江宇
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑犯虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自已罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自已罪行的，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。