浙江省奉化市人民法院民 事 判 决 书（2013）甬奉莼商初字第24号原告：宁波力邦融资担保有限公司，住所地为奉化市锦屏街道阳光茗都11幢1-3层，组织机构代码为。法定代表人：蔡烈烽，系该公司董事长。委托代理人：陈利萍，浙江求是行律师事务所律师。被告：蒋国位，农民。被告：谢辉娟，农民。被告：奉化市莼湖日盛机械厂，住所地为奉化市莼湖镇街东村，组织机构代码为。法定代表人：蒋国位，系该厂厂长。被告：奉化市欧捷煤矿机械厂，住所地为奉化市锦屏街道西锦村，组织机构代码为。法定代表人：戴侠，系该厂厂长。被告：戴侠，居民,南三区14幢403室。被告：王喜国，居民。原告宁波力邦融资担保有限公司（以下简称力邦担保公司）为与被告蒋国位、谢辉娟、奉化市莼湖日盛机械厂（以下简称日盛机械厂）、奉化市欧捷煤矿机械厂（以下简称欧捷煤矿机械厂）、戴侠、王喜国追偿权纠纷一案，于2013年1月7日向本院起诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭于2013年4月12日公开开庭进行了审理。原告力邦担保公司委托代理人陈利萍到庭参加诉讼，被告蒋国位、谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案在审理过程中，经原告力邦担保公司申请，本院于2013年1月22日依法裁定查封、扣押、冻结被告蒋国位和被告奉化市莼湖日盛机械厂共计价值300000元的财产。本案现已审理终结。原告力邦担保公司诉称：被告蒋国位因购材料需要，于2011年12月2日与广发银行股份有限公司宁波奉化支行签订流动资金保证借款合同，约定：借款金额100万元，利率为中国人民银行同期同档的人民币贷款基准利率上浮30﹪，借款期限1年，自2011年12月2日至2012年12月2日，按月付息。原告、被告谢辉娟、日盛机械厂为上述借款及利息等费用向广发银行股份有限公司宁波奉化支行以保证人的身份提供连带责任保证。为了保证被告蒋国位按约归还借款及利息等费用，被告蒋国位、谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国与原告签订保证反担保合同，保证方式为连带责任保证，同时约定如反担保人不履行或不完全履行反担保保证合同约定的还款义务，超过约定还款时间的，每延长一日还款，反担保人需向原告支付相当于逾期还款额的万分之十的违约金。按照个人担保借款合同约定，于2011年12月2日广发银行股份有限公司宁波奉化支行向被告蒋国位发放借款100万元。2012年12月2日100万元借款到期前，原告多次与被告蒋国位联系，要求被告蒋国位如期归还借款及利息，然而被告蒋国位至期仍未按约归还借款。为此，原告于2012年12月31日替被告蒋国位向广发银行股份有限公司宁波奉化支行代偿1012720.10元。该款被告蒋国位至今未能归还，被告谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国也未承担保证责任代为偿还。现原告起诉要求：1.被告蒋国位立即归还代偿款912720.1元（已扣除保证金10万元），支付违约金每天万分之八按代偿金额912720.1元自2012年12月31日起至款清日止，另外支付律师费2万元；2.被告谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国对上述代偿款、违约金、律师费等费用承担连带保证责任。原告力邦担保公司为证明上述事实，向法庭提供了以下证据：1．宁波力邦融资担保有限公司贷款担保申请表一份，用以证明被告委托原告向银行提供信用担保，期限一年，同时保证在借款合同规定时间内还清贷款本息，否则承担逾期还款额每天万分之八的违约金，并承担为实现债权而支出的诉讼费、律师费等一切费用的事实；2．个人贷款合同及借款借据各一份，用以证明被告蒋国位于2011年12月2日向广发银行股份有限公司宁波奉化支行借款100万元，借期1年，并由原告承担连带保证责任的事实；3．保证反担保合同一份，用以证明如原告代偿以后，被告谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国自愿对该代偿款承担连带保证责任的事实；4．广发银行宁波分行还款凭证及证明各一份、贷款利息回单三份，用以证明原告向广发银行股份有限公司奉化市支行代偿1012720.1元的事实；5．提供律师代理费发票一份，用以证明原告为实现债务支付律师费2万元的事实。被告蒋国位、谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国未提出答辩，也未向法庭提供证据。原告力邦担保公司提供的证据材料，鉴于被告蒋国位、谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国均未到庭参加诉讼，视为六被告放弃到庭质证的权利，经本院审查，原告提供的上述证据材料能真实、客观地反映本案的事实，故本院对此予以确认并采信。根据以上采信的证据材料并结合原告力邦担保公司在庭审中的陈述，本院认定本案事实与原告所诉称的相一致。本院认为：原告力邦担保公司与被告蒋国位、反担保人被告谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国签订的保证反担保合同及贷款担保申请表均系各方当事人真实意思的表示，其内容不违反有关法律法规的规定，应认定为合法有效。原告为被告蒋国位代偿借款后，被告蒋国位未按约偿还代偿款，被告谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国也未履行反担保责任，六被告的行为已构成违约，原告诉称对被告交付的100000元保证金已予以扣除，系自认，应予认定。故对原告要求被告蒋国位归还代偿款912720.1元和律师费，并由被告谢辉娟、日盛机械厂、欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国承担连带保证责任的诉讼请求，有相应的证据佐证，本院予以支持。关于原告要求被告蒋国位支付逾期还款额每天万分之八的违约金，已超过可依法保护的范围，可按中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的四倍予以支持。六被告经本院合法传唤，未参加庭审，依法可以缺席判决。为此，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条，《最高人民法院》第6条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蒋国位于本判决生效后十五日内向原告宁波力邦融资担保有限公司偿还担保代偿款912720.1元，并从2012年12月31日起按中国人民银行同期同档次贷款基准利率四倍以912720.1元为基数支付违约金至本判决确定的履行之日止，另外赔偿原告为实现债权所支出的律师费20000元；二、被告谢辉娟、奉化市莼湖日盛机械厂、奉化市欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国共同对上述款项承担连带清偿责任；三、原告宁波力邦融资担保有限公司的其余诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案受理费13127元，保全费2020，共计15147元，由被告蒋国位、谢辉娟、奉化市莼湖日盛机械厂、奉化市欧捷煤矿机械厂、戴侠、王喜国共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  江 桔人民陪审员  谢再明人民陪审员  叶善国二〇一三年四月十五日书 记 员  杨威芳附：相关法律条文一、相关法律条文1．《中华人民共和国担保法》：第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。2.《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。3.《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。二、申请执行的规定1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》：第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。