广东省陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1581刑初347号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人陈某林，男，1957年10月20日出生，广东省陆丰市人，汉族，初中文化程度，住陆丰市甲西镇。因本案于2018年2月5日被陆丰市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年3月10日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
辩护人杨秋俊，系广东联建律师事务所律师。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉（2018）305号起诉书指控被告人陈某林犯贩卖毒品罪，于2018年7月3日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员彭建和出庭支持公诉，被告人陈某林及其辩护人杨秋俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控：被告人陈某林吸毒成瘾以贩养吸，2017年12月份开始以4000元的价格在陆丰市南塘镇向卓某航（另案处理）购买毒品冰毒45克。2018年1月份间，被告人陈某林两次贩卖毒品冰毒6克给吸毒人员杨某伟吸食。2018年2月5日17时许，被告人陈某林携带毒品准备带往南塘镇后西村贩卖给杨某伟，途中在南塘镇溪心村郭某灿住处被公安机关抓获，当场在陈某林身上查获电子秤1台，疑似毒品3小袋净重共计5.6克。经鉴定，查获的疑似毒品3小袋均检出甲基苯丙胺成分。
公诉机关同时向法庭提供了证据，认为被告人陈某林无视国家法律，竟敢贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人对指控的犯罪事实有意见，辩称其没有贩卖毒品。
辩护人提出公诉机关指控被告人贩卖毒品罪事实不清，证据不足，依法应当判决被告人无罪:1.关于公诉机关指控被告人陈某林2017年开始以4000元的价格向卓某航购买毒品冰毒45的事实不清，证据不足；2.被告人陈某林交付毒品给杨某伟的行为不能作为贩卖毒品的依据；3.案发当天，在被告人陈某林身上搜到的5.6克冰毒，依法不能定性为贩卖行为。
经审理查明：被告人陈某林吸毒成瘾以贩养吸，向他人购买毒品后于予贩卖，2018年1月份间，被告人陈某林将4克毒品甲基苯丙胺（冰毒）以人民币200元的价格贩卖给吸毒人员杨某伟吸食。2018年2月5日17时许，被告人陈某林携带毒品准备带往南塘镇后西村贩卖给杨某伟，途中在南塘镇溪心村郭某灿住处被公安机关抓获，当场在陈某林身上查获电子秤1台，甲基苯丙胺3小包，净重共计5.6克。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1.陆丰市公安局《受案件登记表》、《立案决定书》证实，公安机关决定对陈某林等贩卖毒品案立案侦查。
2.陆丰市公安局《抓获经过》证实，2018年2月5日下午17时许，陆丰市公安局南塘派出所在南塘镇溪心村郭某灿家抓获涉毒人员陈某林、郭某灿、郑某金、杨某某和陈平等五人，其中在陈某林身上查获疑似毒品冰毒3小袋，电子秤一台，并将其带回审查。经讯问，陈某林交代其随身携带的毒品冰毒准备卖给阿伟，同时交代了其二次贩卖毒品给阿伟的犯罪事实。
3.陆丰市公安局《现场检测报告书》证实，2018年2月5日陈某林、陈某平、郑某金、杨某某、郭某灿的尿液经检测，结果均呈“阳性”；2018年4月杨某伟、吴某勇的尿液经检测，结果均呈“阴性”。
4.陆丰市公安局《户籍证明》、《证明》证实，被告人陈某林的出生日期为1980年6月18日，曾因吸毒被行政拘留及社区戒毒等基本情况。
5.陈某林3张手机截图签名确认，第一张：陈某林手机联系人“抓猫”手机号码137××××4927，短号674927；第二张：陈某林与手机号码182××××2391的短信记录，手机号码182××××2391有发“等一下带点过来，我下去东海住几天”给陈某林；第三张：陈某林手机联系人“烧火”手机号码150××××0119。
6.卓某航、吴某勇指认笔录，卓某航对手机微信号及头像进行指认（图片来源于吴某勇手机微信截图），照片内容，名称：远航的微信账号资料截图，微信号：×××,昵称：冰淇淋，电话号码：137××××4927。卓某航称“此微信号是我老婆思某使用的。”吴某勇对截图内容签名确认。
7.吴某勇指认笔录：吴某勇对其手机微信截图进行指认，指出相片是卓某航本人，吴某勇对其手机联系人截图“远航，手机号码137××××4927”，“远航短号674927”签名确认。
8.中国移动通信公司手机号码151××××2918、182××××2391、150××××0119、137××××4927开户资料及通讯记录证实：手机号码137××××4927用户姓名为吴某勇，手机号码150××××0119用户姓名为卓某健，手机号码182××××2391用户姓名为杨某伟，手机号码151××××2918（短号662918）用户姓名为陈某林，陈某林手机号码与手机号码674927（长号137××××4927）、151××××2918、182××××2391有多次通话及短信记录。
9.毒品称重笔录，证实2018年2月5日17时许陈某林被抓获时，在其身上查获疑似毒品3小袋，经称重，净重为5.6克。称重过程中陈某林对称重结果没有异议。
10.陈某林的陆丰市农村信用社、中国农业银行账户的开户资料和交易明细清单。
11.陆丰市公安局《强制隔离戒毒决定书》、《行政处罚决定书》证实，公安机关决定对杨某伟、郑某金处强制隔离戒毒，对陈某平、郭某灿、郑某金、杨某某处行政拘留。
12.陆丰市公安局《情况说明》证实，陆丰市公安局南塘派出所发现陈某林使用的手机微信号（手机号码151××××2918，微信号为×××）有涉嫌交易毒品的转账记录，已于2018年4月24日向财付通支付科技公司调取，调查结果尚未送达该所。
（二）勘验检查笔录
陆丰市公安局《现场勘查笔录》、《扣押清单》、现场图、、现场照片证实，2018年2月5日17时51分开始，公安机关对现场进行勘查。现场位于广东省陆丰市南塘镇溪心村郭某灿家，民警对现场进行了勘查，在陈某林身上查获了疑似毒品3小袋、电子秤一把，并提取了相关涉案物品。
（三）鉴定意见
1.汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(化)字[2018]02019号《检验报告》，鉴定结果：从陈某林身上查获的3小袋疑似毒品均检出甲基苯丙胺成分。
2.汕尾市公安司法鉴定中心(汕)公(司)鉴(DNA)字[2018]02036号《鉴定书》，鉴定结果：从陈某林身上查获的3小袋毒品和电子称未检见有效的STRA基因分型。
（四）证人证言
1.证人杨某伟言，我的冰毒是向后西村李某含，甲子陈某战，还有甲西大陂村陈某林等人购买的，向陈某林购买过一次，陈某林，男，60岁左右，甲西大陂村溪尾村人，我向他买过一次。我大约在去年年底向他买过一次，让他将毒品送到后西村我家里，买了4克4克冰毒200元，后来一次让他带给我，他答应了以后没给我送去，我打他电话打不通，后来听说他被抓了。我是给他现金的。陈某林的手机号码是151××××2918，我的手机号码是182××××2391（我自己开的户）和150××××0119（卓某健的名字，他给我用的）。我两个号码都有跟他联系过，主要用150××××0119的号码跟他联系，微信也是这个号码。卓某健是东海镇人，年纪在20多岁，我跟他是在陂洋一起戒毒时认识的。因我自己被火烧伤，不便去开户。卓某健就开户给我用。150××××0119的号码一个多月前给我儿子杨某辉使用，182××××2391的号码是我自己在用，因经常欠费，现在基本上没怎么用。
经调查陈某林说的“阿伟”就是杨某伟。通过对混淆相片进行辨认，杨某伟指出照片组中第12号相片为犯罪嫌疑人陈某林。
2.证人吴某勇的证言，2016年的一天,卓某航到我奶茶店，对我说他自己的身份证开了很多手机卡，已经不能再开了，让我开张卡给他使用，于是我就在南塘镇中国移动营业厅开了一张卡给他，号码是137××××4927。他是做水泥工的，是朋友介绍我们认识的，之前我与他偶尔有电话联系，去年8、9月份到现在基本没怎么联系过，不过他前两天有来我店里喝奶茶。他给我联系是用这个号码。他的微信号是×××。我没有贩卖毒品。
通过对混淆相片进行辨认，吴某勇指出照片组中第1号相片就是犯罪嫌疑人卓某航。
3.证人卓某航的证言：我之前用的手机号码是137××××7004。是我在2017年用我自己的名字开户的，但我自己只用了一天，就给我老婆使用，他现在还在使用。我自己没有用手机。号码137××××4927，短号674927的手机号码不是我使用的，我不知道是谁的，微信号为×××，昵称为“冰淇淋”是我老婆的微信号，我和吴某勇是朋友关系，我去他店里喝奶茶，吴某勇没有帮我开137××××4927的手机号码卡。我不认识陈某林，没有贩卖毒品给他。
4.证人陈某平的证言：2月5日下午3点多钟我开“的士”载木板去找郭某灿，4点多钟郭某灿开“的士”载郑某金回到家里，郭某灿帮我锯好木板叫我在他家里食茶，期间陈某林打电话给郭某灿问他有没有在家，郭某灿说在，约5点陈某林就开摩托车到郭某灿家，陈某林刚坐下，杨某某来到郭某灿家里，公安也来到郭某灿的家里，公安在陈某林的身上搜查出一包“冰毒”，公安将我们五人带回派出所。我不清楚陈某林为什么带电子秤和冰毒去郭某灿的家，我在场时没有看到他们有做违法的事，我没有向郭某灿和陈某林买过冰毒。
5.证人郑某金的证言：2月5日郭某灿开车载我一起回到郭某灿的家里，陈木平在郭某灿家里等郭某灿锯木板，锯好木板我们三人就在坐，期间陈某林打电话给郭某灿，不知道他们在说什么，一会儿陈某林就开摩托车到郭某灿的家，陈某林刚坐下，杨某某来到郭某灿的家，过了10分钟左右，公安机关就来到郭某灿的家里，说有人举报郭某灿赌博，然后对我们进行搜身，在陈某林身上搜出一包“冰毒”，我没有向郭某灿和陈某林买过冰毒。
6.证人杨某某的证言：我到郭某灿的家时看见陈某平、郑某金、陈某林三人坐着玩手机，我没有吸毒，我没有向郭某灿和陈某林买过冰毒。
7.证人郭某灿的证言：2018年2月5日中午14时左右，我和郑某金买东西，到了下午15时30分左右陈某平载木头到我家叫我加工锯木板，当时我没有在家，陈某平就打电话给我，我听完电话后和郑某金一起回家，我锯完木板后和郑某金、陈某平在家喝茶，这时，陈某林打电话问我问我有没有在家，我回答说在家，后来陈某林就到我家来，隔了五分钟左右杨某某到我家问我，我的舅舅蔡某奇建房子的水泥板有没有叫别人做，我说不知道，我们的话刚说完，同志就到我家里将我们抓获。公安人员在陈某林身上查获一些冰毒。我不知道陈某林的毒品从何而来。我吸食的毒品是从惠来东港购买的，我不知道他的姓名。
（五）被告人供述
被告人陈某林供述，2018年2月5日下午我开摩托车到田地里看一下，5点左右，阿伟发短信给我，内容是“等一下带点下来，我下去东海住几天”收到短信时，我身上带着毒品，就打电话给郭某灿（手机短号668135），然后到他家里想坐一会再去找阿伟，他家里还有另外三个中年男子，其中一个是陈某平，另外两个我不认识。我们坐了十多分钟民警就进来对我们搜查，然后民警将我们带回南塘派出所来。民警对我身上进行搜查，搜出电子秤和3小袋毒品，都是用透明塑料封口袋包装，共重约10克。我打算带到后西村阿伟家里卖给阿伟，我没有说要卖多少毒品。我记得卖过两次毒品给阿伟，一次是在大约10天前的晚上，阿伟打电话给我，跟我约好在我大陂村口等，然后他坐摩托车到那里找我，我卖了5个（即5克）冰毒给他，每克120元，卖了600元；另一次是在三四天前的晚上，他向我买了1个（即1克冰毒），卖了100元，这次是我带到后西村他家里给他的。其他的记不起来了。我的冰毒都是向“掠猫”买的。“掠猫”是一名30多岁的男子，我不知道其姓名，别人都叫他“掠猫”是南塘镇芳池村人。我手机通讯录名“抓猫”的就是他，短号是674927，我一共向他买过两次毒品，一次是在前天（2月3日）晚上10点左右，我打电话给他，跟他约好在南塘镇西苑大道菜市场门口等，然后他开着一辆摩托车到那里，拿了15个（即15克冰毒）卖给我，我给他1300元，今天下午在郭某灿家民警在我身上搜获的那些毒品就是。还有一次是在一个多月前，具体时间记不起了，也是同样的方式向他买了30个（及30克冰毒），买了2700元。两次都是给他现金。我贩卖毒品是为了赚钱给自己吸毒。
通过对两组混淆相片进行辨认，陈某林表示照片组中没有涉案人。（两组照片组中有分别有吴某勇和杨某伟的照片）
根据陈某林交代涉案人“掠猫”的手机号码，民警通过调查，发现该手机号码的使用人为卓某航。民警将有卓某航的照片的混合照片组让陈某林辨认，陈某林仔细看过后，表示无法辨认出涉案人“掠猫”在其中。
以上证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，并能相互印证，本院予以确认。
对公诉机关的指控、被告人及其辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：
1.公诉机关指控被告人向卓某航购买甲基苯丙胺45克的事实，经查，被告人陈某林称其向外号为“掠猫”的男子，手机短号为674927购买过二次毒品，共重45克，陈某林手机截图及中国移动通信的开户资料证实该短号的手机号码为137××××4927，开户姓名为吴某勇，而吴某勇证实该手机号码给卓某航使用，并且有和卓某航用该号码联系，但卓某航对吴某勇所讲的内容予以否认，并称没有贩卖毒品给陈某林，且被告人陈某林无法辨认出吴某勇和卓某航，以上证据无法形成证据链，不能排除合理怀疑，故公诉机关的该项指控事实不清，证据不足，不予支持，辩护人的该点辩护意见与查明事实相符，予以采纳。
2.公诉机关指控被告人陈某林于2018年1月份两次贩卖冰毒共6克给杨某伟的事实，经查：被告人原先供述贩卖两次冰毒给杨某伟，一次5克600元，一次1克100元，但庭审时供述有拿过一次冰毒给杨某伟，并收取人民币200元，而杨某伟证实有向被告人买过一次冰毒4克200元，根据证据存疑有利于被告人的原则，应认定被告人贩卖一次冰毒4克给杨某伟，收取人民币200元。故公诉机关的该项指控及被告人、辩护人的辩护意见与查明事实不符，均不予采纳。
3.关于案发当天在被告人身上搜获毒品甲基苯丙胺5.6克能否认定为被告人贩卖毒品数量的问题，被告人陈某林供述身上所携带的毒品是准备带到后西村卖给杨某伟的，而杨某伟也证实有一次叫被告人带冰毒给他，但被告人没给他带去，听说被抓了，根据最高人民法院关于印发《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》的通知（一）的规定：“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。”。据此，辩护人的辩护意见与事实不符，与法无据，不予采纳。
本院认为：被告人陈某林明知是毒品而贩卖给他人吸食，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持。
根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈某林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月5日起至2020年8月4日止，罚金限于判决生效后一个月内一次性交清)。
二、缴获的毒品予以没收，由公安机关依法销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱 珠
审 判 员 陈壮雄
审 判 员 陈维聪
二〇一八年八月二十四日
法官助理 蔡武团
书 记 员 谢朝阳
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。