湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0112民初3634号原告：长沙市望城区金钢劳动服务有限公司，住所地：长沙市望城区靖港镇金星安置小区20栋2号。法定代表人：柳金刚，公司经理。委托诉讼代理人：肖曙光，长沙市望城区宏大法律服务所法律工作者。被告：长沙靖港建筑工程有限公司，住所地：长沙市望城区靖港镇芦江社区保粮街34号。法定代表人：阳建国。委托诉讼代理人：陈文，湖南湘民律师事务所律师。原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司与被告长沙靖港建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年11月21日立案后，经原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司申请，本院依法追加湖南省长沙船舶厂作为本案被告参与诉讼,之后原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司申请撤回对湖南省长沙船舶厂的起诉，本院予以准许。本案依法适用简易程序，分别于2018年1月2日、1月30日公开开庭进行审理，原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司及其委托诉讼代理人肖曙光、被告长沙靖港建筑工程有限公司的委托诉讼代理人陈文均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告长沙靖港建筑工程有限公司支付原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司工程余款497152.5元及按月利率6‰的标准支付自2013年3月27日起至款项全部付清之日止的利息（截止起诉日利息为165045元）；2、判令本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2010年承包了湖南省长沙船舶厂投资新建的原望城县靖港镇金星段大堤围墙加固工程。由于原告不具备投标的主体资格，经湖南省长沙船舶厂同意，挂靠在被告长沙靖港建筑工程有限公司中标后组建的湖南长沙船舶厂吹填项目部，实际由原告自行派人单独组织该围墙项目的施工，并办理工程结算，缴纳挂靠费及税收给被告长沙靖港建筑工程有限公司。原告完成围墙工程后，经湖南省长沙船舶厂审核，实际总造价1387150.25元，被告长沙靖港建筑工程有限公司收取工程款后，仅向原告支付了89万元（含税费），余款自2013年3月27日至今一直未付，导致原告利息损失，被告应按银行同期贷款利率计算利息赔偿原告损失。为维护原告合法权益，特向法院提起诉讼。被告长沙靖港建筑工程有限公司辩称，1、工程的具体结算金额应当以2015年长沙市审计局对该工程的审计结果为准，即在2013年3月26日的工程结算表确定的金额上核减4.76%；2、原告没有提供证据证明在起诉前向长沙靖港建筑工程有限公司主张过工程款，所以利息应当从起诉之日起按照银行同期贷款利率计算。经审理查明，因不具备相应资质，原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司以被告长沙靖港建筑工程有限公司的名义承接了被告湖南省长沙船舶厂投资建设的望城县靖港镇金星段大堤加固围墙工程的其中一部分围墙工程施工。该工程的具体施工时间为2011年11-12月间，由原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司负责实际施工。原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司与被告长沙靖港建筑工程有限公司口头协商，以被告长沙靖港建筑工程有限公司名义办理工程结算。长沙靖港建筑工程有限公司在收到上述工程的工程款后按相应比例扣除管理费和税金，再支付给长沙市望城区金钢劳动服务有限公司。期间，被告长沙靖港建筑工程有限公司按照890000元工程款的基数，在扣除管理费和税金后陆续通过转账支付787575元，通过现金支付40000元，以上实际支付工程款给长沙市望城区金钢劳动服务有限公司共计827575元（扣除税金管理费）。2013年3月26日，被告长沙靖港建筑工程有限公司与湖南省长沙船舶厂确认，长沙市望城区金钢劳动服务有限公司负责施工的案涉围墙工程经核算工程价款为1387150.25元。2015年11月10日，长沙市审计局政府投资审计专业局对湖南省长沙船舶厂投资建设的望城县靖港镇金星段大堤加固工程进行审定，出具了长沙市审计局政府投资审计专业局关于望城县靖港镇金星段大堤加固工程结算审计报告，载明施工单位报送金额16025196.66元，建设单位初审金额10509985.76元，审计审定金额为10009654.95元，审计核减额为500330.81元，核减率为4.76%。截止至2014年1月24日，湖南省长沙船舶厂就望城县靖港镇金星段大堤加固工程（其中大堤、围墙工程外审金额为9122835.51元，围墙工程外审为1387150.25元）陆续支付工程款共计10464000元。以上事实有湖南省长沙船舶厂出具的证明、建设工程造价咨询报告、邹玉球出具的说明及收款记录、发票、长沙市审计局政府投资审计专业局关于望城县靖港镇金星段大堤加固工程结算审计报告、长沙市审计局政府投资审计专业局结算审计定审表、工程结算审核定案表、被告湖南省长沙船舶厂提交的付款明细表、付款凭证、发票、请款单、付款申请报告、庭审记录等在卷佐证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为：被告长沙靖港建筑工程有限公司应否支付原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司工程款和利息？如应支付，支付金额是多少？原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司因不具备相应的建筑资质，故作为实际施工人借用被告长沙靖港建筑工程有限公司名义与湖南省长沙船舶厂签订合同承接望城县靖港镇金星段大堤加固围墙工程的行为，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项及第四条的规定，依法应当认定无效。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”的规定，长沙市望城区金钢劳动服务有限公司可以请求支付工程价款。截止至2014年1月24日，湖南省长沙船舶厂就已支付给被告长沙靖港建筑工程有限公司工程款共计10464000元，故长沙靖港建筑工程有限公司应当将长沙市望城区金钢劳动服务有限公司实际施工的案涉围墙工程剩余部分工程款予以足额支付。本案中，望城县靖港镇金星段大堤加固围墙工程已经经过工程价款的核算，庭审中，原被告均认可双方之间未就案涉工程进行结算，原告认可工程款总额以长沙靖港建筑工程有限公司与湖南省长沙船舶厂结算的金额为准，被告同意按照2013年3月26日长沙靖港建筑工程有限公司与湖南省长沙船舶厂结算的金额为基础，将审计局审定的金额予以核减确定为工程款的最终金额。鉴于原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司与被告长沙靖港建筑工程有限公司未就案涉工程进行结算，则该工程工程款以长沙靖港建筑工程有限公司与湖南省长沙船舶厂最终核算的金额为准。2013年3月26日，该望城县靖港镇金星段大堤加固围墙工程经审核确定结算工程款为1387150.25元。同时，湖南省长沙船舶厂就望城县靖港镇金星段大堤加固围墙工程整体外审核实为金额10509985.76元（其中大堤、围墙工程为9122835.51元，围墙工程为1387150.25元）。2015年，长沙市审计局政府投资审计专业局对望城县靖港镇金星段大堤加固工程进行审计，出具了审计报告，载明施工单位报送金额16025196.66元，建设单位初审金额10509985.76元，审计审定金额为10009654.95元，审计核减额为500330.81元，核减率为4.76%，该审计报告湖南省长沙船舶厂及长沙靖港建筑工程有限公司均予以认可，故案涉围墙工程的最终结算金额认定为1321121.9元（1387150.25元×（100%-4.76%）=1321121.9元）。原告自认长沙靖港建筑工程有限公司按7%的比例扣除管理费和税金后支付工程款，且原被告双方均认可已经支付给原告的827575元，是以工程款890000元为基数，扣除相应比例的管理费和税金计算而成，与原告自认的7%基本吻合，同时考虑到长沙靖港建筑工程有限公司在工程结算等方面均参与协调，可酌情确定原告支付部分管理费用给被告长沙靖港建筑工程有限公司，故长沙靖港建筑工程有限公司在扣除7%的管理费和税金后，还应当支付剩余部分工程款400943.37元（（1321121.9元-890000元）×93%）。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，鉴于原告未提供证据证明双方就欠付工程价款利息计付标准、工程价款应付时间进行过约定，也未提供证据证明工程的实际交付日期，酌情确定长沙靖港建筑工程有限公司自长沙市审计局政府投资审计专业局出具审计报告之日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付工程价款利息，利息暂计算至起诉之日为39938.35元（400943.37元×4.9%÷365日×742日=39938.35元），实际计算至清偿之日止。综上，原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司请求被告长沙靖港建筑工程有限公司支付工程款497152.5元及按月利率6‰的标准支付自2013年3月27日起至起诉日之日的利息165045元，利息实际计算至全部付清之日止的诉讼请求，予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：告长沙靖港建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司400943.37元及利息39938.35元（2017年11月22日起至实际清偿完毕之日，利息以实际欠付款为基数，按银行同期同类贷款利率另行计算）。二、二、驳回原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10422元，因适用简易程序减半收取计5211元，由原告长沙市望城区金钢劳动服务有限公司负担1741元，被告长沙靖港建筑工程有限公司负担3470元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 员  李喻洁二〇一八年四月三日代理书记员  熊英杰附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：或者超越资质等级的。（二）没有资质的实际施工人借用有质的建筑施工企业名义的。（三）建设工程必须进行招标而未招标或（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；文件之日。（三）建设工程未交付，工程价款也未结算（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。