广西壮族自治区北海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）北刑二终字第46号
原公诉机关广西壮族自治区北海市海城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓志华，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月20日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
原审被告人陈建华，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年8月20日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于北海市第一看守所。
辩护人李凯，广西现城律师事务所律师。
辩护人伍庆华，广西现城律师事务所律师。
广西壮族自治区北海市海城区人民法院审理广西壮族自治区北海市海城区人民检察院指控原审被告人陈建华、邓志华犯贩卖毒品罪一案，于2014年5月27日作出（2014）海刑初字第159号刑事判决。原审被告人邓志华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。北海市人民检察院指派检察员蔡云出庭履行职务，上诉人邓志华、原审被告人陈建华及其辩护人李凯到庭参加诉讼。北海市人民检察院于2014年8月1日向本院申请延期审理，本院经审查，决定同意延期审理。现已审理终结。
原判认定，事前毒贩“咸鱼头”（未归案）与被告人陈建华、邓志华商定，由“咸鱼头”提供毒品给陈建华、邓志华销售，陈建华、邓志华从中获取利润。2013年8月19日下午5时许，陈建华接“咸鱼头”的电话后驾驶一辆无号牌丰田小汽车搭载邓志华至北海市海城区北海大厦楼下，“咸鱼头”上了汽车后将4包毒品“K粉”、2瓶毒品“神仙水”交给陈建华、邓志华帮贩卖。晚上8时许，吸毒人员陈某某（绰号“阿孙”）用182××××6665手机号拨打陈建华的138××××1405手机号，求购700元的毒品“K粉”，并与陈建华约定在云南路天和酒店门口交易。随后，邓志华驾驶上述无号牌丰田小汽车搭载陈建华至天和酒店门前，在此等候的陈某某上车，陈建华、邓志华贩卖1包毒品“K粉”（净重19.5克）给陈某某，收取毒资700元，交易结束后被公安机关抓获。公安人员在陈某某处收缴其购得的毒品“K粉”19.5克，在陈建华处收缴毒资700元，在丰田小汽车内收缴毒品“K粉”3包（净重62.84克）、毒品“神仙水”2瓶（净重29.66克），并将陈建华、邓志华联系贩毒的手机、驾驶至贩毒现场的丰田小汽车收缴归案。经检验鉴定，从上述毒品“K粉”中检出毒品氯胺酮，从毒品“神仙水”中检出毒品甲基苯丙胺。
原判认定上述事实，有户口证明，提取笔录及扣押物品清单，称量笔录，手机通话记录，抓获经过，证人陈某某的证言，被告人陈建华、邓志华的供述，刑事科学技术检验报告及鉴定结论通知书，辨认笔录，照片等证据予以证实。
原判认为，被告人陈建华、邓志华非法贩卖毒品甲基苯丙胺29.66克、毒品氯胺酮82.34克，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人陈建华、邓志华在共同贩卖毒品犯罪活动中均起主要作用，均是主犯，均应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人陈建华是初犯，归案后能如实供述自己的罪行，且有特情引诱，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第五十二条，第五十三条之规定，判决：一、被告人陈建华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元；二、被告人邓志华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。
上诉人邓志华在二审庭审时提出，其对原判认定其贩卖毒品“K粉”的事实无异议，刑事上诉状是其一审辩护人帮其写的，所作的无罪辩护不是其本意，其本来只打算让辩护人以原判量刑过重为由帮其写上诉状。其只知道陈建华的车上有毒品“K粉”，但不知道有毒品“神仙水”，其对贩卖毒品“神仙水”不知情，其不应对贩卖毒品“神仙水”负刑事责任，故原判对其量刑过重，请求本院对其判处更轻的刑罚。
原审被告人陈建华辩称，缴获的毒品“神仙水”不是用来贩卖的，其准备在朋友过生日时一起吸食。陈建华的辩护人辩称陈建华只贩卖一包毒品“K粉”，原判将缴获的毒品全部认定为贩卖的数量不当；本案系特情引诱的案件，陈建华是初犯，认罪态度好，依法应从轻处罚。原判对陈建华量刑过重，请求本院依法改判。
北海市人民检察院在二审开庭审理时举出上诉人邓志华在二审审理期间作出的供述，证实邓志华心存侥幸，以为贩卖毒品只是几分钟的事情，没想到会被抓，就开车搭陈建华去交易。该院认为，原判认定的证据来源合法，相互之间印证、吻合，足以证实邓志华、陈建华实施贩卖毒品行为的事实。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，程序合法。请求本院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的犯罪事实与原判一致，所采信的证据来源合法，均经庭审质证、认证，查证属实。各证据相互之间印证、吻合，已形成证据链，足以证实原审被告人邓志华、陈建华结伙实施贩卖毒品犯罪的事实，本院予以确认。
关于上诉人邓志华所提出的其不应对贩卖毒品“神仙水”负刑事责任的上诉意见，原审被告人陈建华所提出的缴获的毒品“神仙水”不是用来贩卖的，其准备在朋友过生日时一起吸食的辩解意见，以及陈建华的辩护人所提出的陈建华只贩卖一包毒品“K粉”，原判将缴获的毒品全部认定为贩卖的数量不当的辩护意见，经查，2013年8月19日下午，陈建华驾驶其无号牌丰田汽车搭邓志华一起到北海市北海大厦楼下，“咸鱼头”上车放毒品在陈建华的汽车上，让两人帮出售或送货，当晚陈某某打电话给陈建华联系购买700元的毒品“K粉”，邓志华驾驶陈建华的汽车搭陈建华到天和酒店门前贩卖毒品“K粉”给陈某某后被公安机关当场抓获，公安人员在陈建华的车上缴获“咸鱼头”放在车上的“K粉”、“神仙水”等毒品的经过，以及之前两原审被告人均曾开陈建华的汽车帮“咸鱼头”送过毒品的事实，有原审被告人邓志华、陈建华的供述，证人陈绪文的证言，手机通话清单，公安机关缴获的毒品“K粉”、“神仙水”等证据予以证实，各证据相互之间印证、吻合，足以证实邓志华、陈建华驾驶陈建华的汽车帮“咸鱼头”贩卖毒品的事实。邓志华、陈建华结伙帮“咸鱼头”贩卖毒品，且均吸食毒品，属于以贩养吸的情形，被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量。上诉人邓志华提出的上述上诉意见，以及原审被告人陈建华及其辩护人提出的上述辩解及辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。原判对原审被告人陈建华量刑，已充分考虑其系初犯，归案后如实供述犯罪事实等从轻处罚的情节，陈建华的辩护人以此相同的理由请求本院对陈建华判处更轻的刑罚无法律依据，本院不予采纳。
本院认为，上诉人邓志华、原审被告人陈建华违反国家对毒品的管制规定，结伙贩卖毒品甲基苯丙胺29.66克，氯胺酮82.34克，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，均已构成贩卖毒品罪。原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 庞福萍
审 判 员 沈晓晓
代理审判员 彭 湘
二〇一四年十月十五日
书 记 员 梁善婷
附：本刑事裁定书引用的法律条文
1、《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
2、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。