浙江省武义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）金武刑重字第1号
公诉机关武义县人民检察院。
被告人金某甲，男，1972年1月8日出生于浙江省武义县，汉族，初中文化，农民，家住武义县桐琴镇桐二村七份塘前巷*号。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年11月3日被金华市公安局刑事拘留，同年12月5日被取保候审。经本院决定，于2015年4月15日被依法逮捕，现押于武义县看守所。
辩护人李新民，浙江厚望律师事务所律师。
武义县人民检察院以武检公诉刑诉（2015）113号起诉书指控被告人金某甲犯开设赌场罪，于2015年3月17日向本院提起公诉。本院于2015年4月15日作出（2015）金武刑初字第128号刑事判决书，判处被告人金某甲有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。被告人金某甲不服判决提出上诉。浙江省金华市中级人民法院于2015年7月28日作出（2015）浙金刑一终字第169号刑事裁定书，裁定如下：一、撤销浙江省武义县人民法院（2015）金武刑初字第128号刑事判决；二、发回浙江省武义县人民法院重新审判。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年8月24日公开开庭审理了本案。武义县人民检察院指派代理检察员严小燕出庭支持公诉，被告人金某甲及其辩护人李新民到庭参加诉讼。现已审理终结。
武义县人民检察院起诉书指控，2014年2月28日，王某甲（另案处理）将其经营的武义县欢乐谷电玩城私下转让给被告人金某甲。后被告人金某甲以非法营利为目的，在其经营的武义县欢乐谷电玩城内摆放具有上下分功能的赌博机18台供他人赌博。2014年10月14日，公安机关查获武义县欢乐谷电玩城时当场扣押上述游戏机及违法所得人民币38871元。公诉机关认为，被告人金某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。为支持上述指控，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人的供述等证据，要求依法惩处。
被告人金某甲及其辩护人对公诉机关指控的事实和罪名无异议。金某甲辩称，公安机关扣押的38871元，不全是赌博款，有些是玩游戏机和销售香烟、饮料、水等合法的收入，但无法区分哪些是赌博款和合法的收入。其辩护人认为，公诉机关指控被告人金某甲赌博收入38871元，证据不足。金某甲经营的欢乐谷电玩城内除了赌博机，还有游戏机并销售香烟、饮料、饮用水等食品，公安机关当场扣押的38871元并没有将合法的收入区分开，而是混同一起作用赌博收入扣押。公诉机关也没有提供充分的证据证实该款是赌博款，因此，不能认定情节严重。被告人金某甲主动投案，如实供述，自愿认罪，是自首。同时，被告人金某甲向公安机关提供线索揭发他人犯罪，已经查证属实，应认定为立功。请求对其从轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2014年2月28日，王某甲（另案处理）将武义县欢乐谷电玩城转让给被告人金某甲经营。金某甲在欢乐谷电玩城内除了经营游戏机外，还摆放了具有赌博功能的捕鱼机1台（6个机位）、街霸机8台、麻将机4台、斗地主机4台、金币牛魔王1台（6个机位）供他人赌博。2014年10月14日，公安机关在武义县欢乐谷电玩城内当场扣押上述18台游戏机及疑似赌资人民币38871元。
经武义县公安局电子游戏设施设备认定，上述18台游戏机均具有赌博功能。
2014年11月3日，被告人金某甲主动到金华市公安局投案。
证明以上事实的证据有，1、书证户籍证明，证实被告人金某甲的身份情况。2、书证商铺租赁合同，证实2013年5月30日，武义桐琴金灿超市将武义县桐琴镇长安街158号二楼商铺租赁给王某甲作游戏娱乐场所经营之用，期限自2013年8月1日起至2018年7月31日止。3、书证承包协议，证实王某甲于2014年2月28日将位于武义县桐琴镇长安街158号二楼的欢乐谷电玩城承包给金某甲，承包期为2014年3月1日起至2017年2月28日止。4、书证检查笔录、证据保全清单，证实2014年10月14日，公安机关在欢乐谷电玩城扣押了捕鱼机1台、街霸机8台、麻将机4台、斗地主机4台、金币牛魔王1台、扣押疑似赌资38871元。5、书证归案经过，证实被告人金某甲于2014年11月3日到金华市公安局投案。6、证人余某的证言，证实武义县桐琴镇欢乐谷游戏室的实际老板是金某甲。2014年10月14日，其被公安民警扣押的38000余元基本上是赌博机上的收入。7、证人王某甲的证言，证实2014年2月底，其将武义县欢乐谷电玩城转让给金某甲经营。8、证人刘某甲的证言，证实其在武义县桐琴镇欢乐谷电玩城负责管理，修理游戏机和帮客人刷卡上分，游戏室里的游戏机大部分都具有赌博功能。9、证人熊某甲的证言，证实其系武义县桐琴镇欢乐谷游戏室里的收银员，其于2014年8月31日开始在游戏室上班，游戏室里的游戏机都具有赌博功能。10、证人彭某、刘某乙、王某乙、吴某甲、代某、杨某甲、蒋某、黄清庄、黄某甲、刘某丙、黄某乙、易某、李某、金某乙、林某、熊某乙、王某丙、章某、夏某、杨某乙、丁某、王某丁的证言，均证实2014年10月14日，其在武义县桐琴镇欢乐谷电玩城玩游戏机赌博，当时有二三十人在玩游戏机。11、被告人金某甲的供述，证实其从王某甲手中承包经营武义县欢乐谷电玩城，后购买具有赌博功能的游戏机摆在电玩城内供他人赌博。12、武义县公安局电子游戏设施设备认定书，证实扣押在案的十八台电子游戏机具有赌博功能。13、被告人金某甲揭发他人犯罪的证据，（1）书证立功线索受理审批表、抓获经过、检查笔录、证据保全清单、武义县公安局起诉意见书，均证实被告人金某甲揭发他人涉嫌犯罪的事实。（2）被告人金某甲的证言，证实其于2015年6月16日揭发他人在多家商店内摆放赌博机。（3）证人钟某、陈某甲、成某、陈某乙、施某、陶某、朱某、吴某乙的证言，证实2015年3月至6月，其经营的商店内给一永康人摆放赌博机供他人赌博。（4）犯罪嫌疑人徐天对的供述，证实其于2015年3月至6月在武义县桐琴镇、泉溪镇的多家商店内摆放赌博机供他人赌博。以上证据均经庭审质证，证据来源合法，客观真实，足以认定。
本院认为，被告人金某甲以营利为目的，在电玩城内开设赌场，摆放18台具有赌博功能的游戏机供他人赌博，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。但公诉机关指控被告人金某甲非法所得人民币38871元，情节严重，现有证据书证检查笔录、证人余某、熊某甲的证言，被告人金某甲的供述均无法相互印证，据此，证据不足，本院不予支持。被告人金某甲及其辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。被告人金某甲在案发后主动投案，归案后和庭审中如实供述，是自首；被告人金某甲在审理期间揭发他人犯罪，已经司法机关查证属实，应认定其有立功表现，依法从轻处罚。其辩护人请求对金某甲适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。为维护社会正常的秩序，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人金某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算，罚金限于本判决生效后三日内缴纳）；
二、公安机关扣押在案的上述具有赌博功能的游戏机，由扣押单位予以没收。移送本院的人民币38871元，用于上述罚金，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 钱春武
人民陪审员 刘昌其
人民陪审员 徐家荣
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 沈 斌
附：
（2015）金武刑重字第1号刑事判决书
适用法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。