福建省霞浦县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）霞刑初字第181号
公诉机关霞浦县人民检察院。
被告人吴某某，男，1972年11月8日出生于福建省霞浦县，汉族，初中文化，个体户，户籍地霞浦县，住霞浦县。因犯开设赌场罪于2011年3月10日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币32000元，2011年4月4日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪，于2013年12月5日向霞浦县公安局投案，同日被刑事拘留，2014年1月8日被逮捕。现羁押于霞浦县看守所。
辩护人陈支何，福建宽达律师事务所律师。
霞浦县人民检察院以霞检公刑诉（2014）137号起诉书指控被告人吴某某犯开设赌场罪，于2014年5月23日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院指派代理检察员林凤出庭支持公诉，被告人吴某某、辩护人陈支何到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年9月1日至7日间，被告人吴某某伙同张某某等人在霞浦县崇儒乡牛岭自然村、半路张村陈良自然村、霞浦县松城街道七宝洋村等地开设赌场，为赌博人员提供赌具、安排车辆等，并召集张某某、林某某、王某某等六十余人参与赌博。期间，被告人吴某某共抽取头钱人民币5100元。2013年12月5日，被告人吴某某向霞浦县公安局投案。
就上述指控，公诉人当庭讯问了被告人吴某某并向法庭出示了：现场照片，霞浦县公安局出具的到案经过、被告人吴某某人员基本信息、刑事判决书、刑满释放证明书，证人张某某、张某某、林某某、王某某、阮某某、吴某某、戴某某、杨某某、徐某某、蔡某某、张某甲、王某甲、胡某、钟某某、谢某某、赵某某证言，被告人吴某某供述和辩解，被告人吴某某辨认笔录及证人辨认笔录等证据。
综上，公诉机关认为，被告人吴某某结伙以营利为目的，提供场所与赌具、交通工具，吸引社会不特定人员参赌，从中非法牟利达人民币5100元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人吴某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人虽有投案行为，但未如实供述犯罪事实，不能成立自首。
被告人吴某某辩解，赌场确为其一人开设，其投案后已如实供述全部犯罪事实，应成立自首。辩护人陈支何提出的辩护意见与被告人吴某某的辩解相同。
经审理查明：2013年9月1日至7日间，被告人吴某某先后在霞浦县崇儒乡半路张村牛岭自然村6号、陈良自然村一山头空地、霞浦县松城街道七宝洋村新厝自然村一座无人住的民房等地开设赌场，为赌博人员提供赌具、安排车辆等，并召集张某某、阮某某、高盛忠、戴某某、杨某某、王某某、蔡某某、徐某某、张某甲、林某某、王某甲、胡某、钟某某、谢某某、王琴容等人参与赌博。期间，被告人吴某某共抽取头钱人民币5100元。2013年12月5日，被告人吴某某向霞浦县公安局投案。本院审理期间，被告人吴某某退出违法所得人民币5100元。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
1、证人张某某、阮某某、高盛忠、戴某某及其辨认笔录证实，2013年9月1日，张某某、阮某某、高盛忠、戴某某在霞浦县崇儒乡半路张村牛岭自然一民房前空地、半路张村陈良自然村一山头树林中空地上吴某某开设的赌场赌博；证人戴某某证言还证实，听说半路张村牛岭自然村赌场是吴某某、张某某开的，吴某某、张某某在赌场说，欢迎其来赌钱，输钱后张某某借给其1万元钱让其继续赌，所以其认为赌场是吴某某、张某某开的；证人阮某某证言还证实，在霞浦县崇儒乡半路张村牛岭自然村赌场及陈良自然村赌场，张某某与吴某某说，欢迎其到赌场赌博，所以其认为赌场是吴某某、张某某开设的；证人高盛忠证言还证实，吴某某、张某某打电话叫其去赌，还在赌场说，欢迎其来赌博，还见抽取头钱的男青年把头钱交给吴某某、张某某，所以认为赌场是吴某某、张某某开设的。
2、证人张某某证言证实，2013年9月的一天，其到霞浦松城七宝洋村一座空弃房子前空地上赌博，不知该赌场为何人所开设。
3、证人杨某某、王某某证言及其辨认笔录证实，2013年9月6日、7日，杨某某、王某某均两次到七宝洋村吴某某开设的赌场赌博。另外，证人王某某在案发当天（2013.9.7）证言证实，其听说七宝洋村赌场是吴某某开设的，其于2014年5月20日的证言称，在七宝洋村赌场赌博时，吴某某、张某某告诉其：这个赌场是他们开设。
4、证人蔡某某证言、辨认笔录证实，2013年9月5日下午、2013年9月7日，其两次到七宝洋村吴某某开设的赌场赌博。
5、证人徐某某、张某甲、林某某、王某甲、胡某、钟某某、谢某某证言及辨认笔录证实，2013年9月7日，徐某某、张某甲、林某某、王某甲、胡某、钟某某、谢某某均到七宝洋村吴某某开设的赌场赌博。
6、证人吴某某证言及其辨认笔录证实，张某某曾在福州郊区开设赌场，其到该赌场放高利贷。2013年下半年的一天下午其听说张某某在崇儒乡半路张村一带又开设赌场，其就到该赌场放高利贷。
7、证人赵某某证言及其辨认笔录证实，2013年9月7日11时许，其在霞浦县松城街道目海路215号家缘小区1号楼806室门口遇吴某某，吴某某雇其开黑色帕萨特“闽j×××××”小轿车运赌徒到杨梅岭一带（七宝洋村）赌场赌博。其将三个赌徒运到小路里面约500-600米时，有一部京普农用车拦在中央，赌徒改乘摩托车进入赌场，其返回时被抓获。
8、现场检查笔录、扣押物品清单证实，证实参赌人员张某某等人于2013年9月1日下午在半路张村陈良自然村赌博后驾车回霞浦城关时在半路张村至霞浦城关的公路上被霞浦县公安局拦截，公安机关从张某某驾驶的奥迪“闽j×××××”小轿车上扣押高盛忠、阮某某、张某某赌资的情况。
9、现场照片证实，霞浦县崇儒乡牛岭自然村、半路张村陈良自然村（原为空地，现为一在建房子）、霞浦县松城街道七宝洋村新厝20号房子前空地等地赌场现场状况。
10、霞浦县公安局出具的到案经过证实，被告人吴某某于2013年12月5日向霞浦县公安局投案。
11、人员基本信息证实，被告人吴某某于1972年11月8日出生，作案时已达法定刑事责任年龄。
12、行政处罚决定书、行政罚款收据证实，赵某某因往赌场运送参赌人员，王某某、林某某、杨某某、徐某某、蔡某某、张某甲、王某甲、胡某、钟某某、谢某某、王琴容因赌博，吴某某因在赌场放高利贷，均被霞浦县公安局处以行政处罚。
13、本院（2011）霞刑初字第46号刑事判决书、刑满释放证明书证实，被告人吴某某因犯开设赌场罪于2011年3月10日被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币32000元，2011年4月4日刑满释放。
14、被告人吴某某供述证实，2013年9月1日至7日间，其在霞浦县崇儒乡半路张村牛岭自然村6号、陈良自然村一山头空地、霞浦县松城街道七宝洋村新厝自然村一座无人住的民房先后开设赌场，为赌博人员提供赌具、安排车辆等，并召集张某某、林某某、王某某等人参与赌博，共抽取头钱人民币5100元。
上述证据，本院予以确认。
对于被告人吴某某关于赌场为其一人开设，其已如实供述全部犯罪事实，应成立自首的辩解及辩护人陈支何相关辩护意见，经查，证人阮某某、高盛忠、戴某某证言证实，吴某某、张某某在赌场说，欢迎其来赌钱；证人吴某某、戴某某证言证实，听说赌场为张某某所开设；证人王某某证言证实，其听吴某某、张某某在赌场说，赌场为吴某某、张某某所开设；证人戴某某证言证实，其输钱后张某某借给其1万元钱让其继续赌，所以其认为是吴某某、张某某开设的；证人高盛忠证言证实，吴某某、张某某打电话叫其去赌，其在赌场见抽取头钱的男青年把头钱交给吴某某、张某某，所以其认为是吴某某、张某某开设的。上述证言，或为传来证言（吴某某、戴某某），或根据张某某在赌场上的某些言行推断赌场为张某某开设（阮某某、高盛忠、戴某某），或证言前后不一致（王某某），且均无其他证据印证，而证人张某某证言否认其与被告人吴某某共同开设赌场，被告人吴某某亦否认与张某某共同开设赌场，据上述证据，不足以认定被告人吴某某与张某某共同开设赌场的事实。故应当认定被告人吴某某已如实供述了犯罪事实，成立自首。因此，被告人吴某某的上述辩解及辩护人陈支何相关辩护意见，符合事实及法律，予以采纳。
本院认为，被告人吴某某以营利为目的，提供场所、赌具、交通工具，招引社会不特定人员参赌，从中非法牟利达人民币5100元，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立。应当追究被告人吴某某的刑事责任。被告人吴某某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应予从重处罚。被告人吴某某在案发后自动投案，并如实供述罪行，成立自首，可从轻处罚。被告人吴某某在案发后已退出全部违法所得，可酌情予以从轻处罚。被告人吴某某关于其自动投案，如实供述犯罪事实，成立自首的辩解及辩护人陈支何相关辩护意见，符合事实及法律，予以采纳。根据本案被告人犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10000元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月5日起至2014年9月4日止）。
二、被告人吴某某退出的违法所得人民币5100元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 朱春粦
审 判 员 沈晚晖
人民陪审员 曾凤杰
二〇一四年七月四日
书 记 员 曾松伟
附：相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》第三百零三条
以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。