福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽08民终1167号
上诉人（原审原告）：钟永光，男，汉族，农民，住福建武平县。
委托诉讼代理人：钟梅雄，武平县中信法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：武平县宁洋煤炭开发有限公司，住所地福建武平县。
法定代表人钟连华，经理。
委托诉讼代理人：曾庆龙，男，武平县宁洋煤炭开发有限公司工作人员。
上诉人钟永光因与被上诉人武平县宁洋煤炭开发有限公司（以下简称宁洋煤炭公司）劳动争议一案，不服福建省武平县人民法院（2016）闽0824民初377号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月26日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。钟永光的委托诉讼代理人钟梅雄、宁洋煤炭公司的委托诉讼代理人曾庆龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
钟永光上诉请求：撤销一审判决，改判宁洋煤炭公司保留钟永光的劳动关系，退出工作岗位，支付停工留薪期待遇49536元。事实和理由：1.一审认定事实不清。一审没有查明钟永光的停工留期期间，钟永光在患职业病期间有在家门诊服药休养治疗；2.一审适用法律不当。根据《职业病防治法》第五十六条、第五十七条，《劳动合同法》第四十二条、第四十八条的规定，劳动者患职业病期间，用人单位不得解除劳动合同，没有解除劳动合同，钟永光仍是宁洋煤炭公司的职工，在停工期间宁洋煤炭公司应当支付钟永光最低工资。按照《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。钟永光自2015年2月26日诊断为尘肺病至2015年7月70日被鉴定为三级伤残，钟永光的停工留薪期为5个月。宁洋煤炭公司应当支付钟永光5个月的停工留薪期待遇20640元，即5个月×4128元／月＝20640元。2011年11月23日至2015年2月26日期间，宁洋煤炭公司应当支付钟永光停工留薪期待遇44850元，即39个月×1150元／月＝44850元。以上二项合计65490元，上诉人主张49536元，符合规定。钟永光提出保留与宁洋煤炭公司的劳动关系，退出工作岗位的诉求合理合法，一审法院应当予以判决。停工留薪期待遇不以住院治疗为前提，门诊也可以，在家休息治疗也可以。法律没有规定停工留薪期待遇必须住院才能享受。
宁洋煤炭公司辩称，钟永光要求宁洋煤炭公司支付停工留薪期待遇49536元没有事实和法律依据。因为钟永光从诊断为职业病之日起至劳动能力鉴定之日止，没有接受工伤医疗，至今为止，无法提供任何证据证明接受工伤医疗的事实，不符合《工伤保险条例》第三十三条规定的享受停工留薪期待遇的对象。请求驳回上诉，维持原判。
钟永光向一审法院起诉请求：1.宁洋煤炭公司保留与钟永光的劳动关系，钟永光退出工作岗位；2.宁洋煤炭公司向钟永光支付一次性伤残补助金23个月×4128元／月=94944元；3.宁洋煤炭公司向钟永光按月支付伤残津贴0.8个月×4128元／月=3424元；4.宁洋煤炭公司应按伤残津贴为基数，缴纳钟永光的基本医疗保险费；5.宁洋煤炭公司为钟永光缴纳及补缴社会保险（含养老保险）；6.宁洋煤炭公司支付钟永光交通费1000元、停工留薪期待遇49536元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费320元，合计59956元。
一审法院认定事实：武平县长源煤炭开发有限公司于2005年9月1日至2006年12月31日、2009年3月1日至2009年10月31日期间为钟永光缴纳了工伤保险。宁洋煤炭公司于2011年7月25日至2011年11月23日期间为钟永光缴纳了工伤保险。2011年11月之后，钟永光未在宁洋煤炭公司处上班。2015年2月26日，龙岩市疾病预防控制中心诊断钟永光为煤工尘肺三期。2015年4月17日，龙岩市人力资源和社会保障局认定钟永光的煤工尘肺三期为工伤（用人单位为宁洋煤炭公司）。2015年7月20日，龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定钟永光为因工伤残三级。2016年2月24日，钟永光向武平县劳动争议仲裁委员会申请工伤待遇仲裁，并请求：1.保留原、宁洋煤炭公司的劳动关系，钟永光退出工作岗位；2.宁洋煤炭公司向钟永光支付一次性伤残补助金23个月×4128元／月=94944元；3.宁洋煤炭公司向钟永光按月支付伤残津贴0.8个月×4128元／月=3424元；4.宁洋煤炭公司应按伤残津贴为基数，缴纳钟永光的基本医疗保险费；5.宁洋煤炭公司为钟永光缴纳及补缴社会保险（含养老保险）；6.宁洋煤炭公司支付钟永光交通费1000元、停工留薪期待遇49536元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费320元，合计59956元。2016年3月8日，武平县劳动争议仲裁委员作出武劳仲案（2016）16号仲裁裁决书，驳回了钟永光的仲裁请求，钟永光为此向本院起诉。另查明，钟永光被诊断为职业病后，未在医院住院治疗。
一审法院认为，本案钟永光因患职业病认定工伤，并鉴定为因工伤残三级，应享受工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付；职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金、享受从工伤保险基金按月支付伤残津贴。根据人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第九条：“按照本意见第八条规定被认定为工伤的职业病人员，职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）中明确的用人单位，在该职工从业期间依法为其缴纳工伤保险费的，按《条例》的规定，分别由工伤保险基金和用人单位支付工伤保险待遇；未依法为该职工缴纳工伤保险费的，由用人单位按照《条例》规定的相关项目和标准支付待遇”。本案宁洋煤炭公司为钟永光缴纳了工伤保险费，钟永光应向社会劳动保险管理机构申请工伤保险待遇，据此，钟永光要求宁洋煤炭公司支付一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费、交通费、职业病鉴定费及按月支付钟永光伤残津贴的诉讼请求，不予支持。
保留劳动关系并退出工作岗位是工伤职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残后享受的工伤待遇，是法律明文规定的工伤职工的一项权利，该项权利无需法院确认。据此，钟永光要求判决宁洋煤炭公司保留与钟永光劳动关系，钟永光退出工作岗位之诉讼请求，不予支持。
职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。现钟永光并未提供患职业病住院治疗的证据，且钟永光自认未住院治疗，据此，钟永光要求宁洋煤炭公司支付94944元的停工留薪期工资，不予支持。
职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费，但缴费基数依法应由有关机构审核，非属人民法院审理劳动争议范围，据此，钟永光要求宁洋煤炭公司以伤残津贴3424元为基数，为钟永光缴纳社会保险（含基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等）的诉讼请求，不予支持。钟永光主张的精神损害抚慰金无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第二条，第三十八条第（三）、（六）、（九）项，第三十九条第（一）项，《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：驳回钟永光的诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，由钟永光负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
经审理查明，钟永光对一审判决查明的“2011年11月之后，钟永光未在宁洋煤炭公司处上班”事实有异议，认为2011年11月之后，钟永光在家休养；对“钟永光被诊断为职业病后，未在医院住院治疗”事实有异议，认为钟永光被诊断为职业病后，有在医院门诊治疗；对其余事实无异议。宁洋煤炭公司对一审判决查明的事实无异议，对钟永光陈述的事实有异议，认为2011年之后，钟永光没有在宁洋煤炭公司上班，而是到其他地方工作，并非在家休息治疗。本院对双方当事人无异议的事实予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。钟永光因患职业病被认定为工伤，并鉴定为因工伤残三级，依法享受工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”钟永光主张宁洋煤炭公司应支付其停工留薪期工资49536元，钟永光应当举证证明其因患职业病有停止工作接受工伤医疗。但钟永光未提供其因患职业病停止工作住院治疗的证据，钟永光主张其在家休息，接受门诊治疗，钟永光亦未提供其接受门诊治疗的证据，故钟永光应承担举证不能的法律后果，对于钟永光要求宁洋煤炭公司应支付其停工留薪期工资49536元的诉讼请求，不予支持。保留劳动关系并退出工作岗位是工伤职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残后，享受的工伤待遇，是法律明文规定的工伤职工的一项权利，该项权利无需法院确认。原审判决对钟永光要求判决宁洋煤炭公司保留与钟永光劳动关系，钟永光退出工作岗位之诉讼请求不予支持并无不当。
综上所述，钟永光的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由钟永光负担。本判决为终审判决。
审 判 长 许 培 清
审 判 员 陈 小 曼
代理审判员 陈 聪 聪
二〇一六年九月十八日
书 记 员 陈其溢（代）
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