河北省廊坊市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀10民终1268号
上诉人（原审被告）刘建会。
委托代理人王汝杰，河北天禹律师事务所律师。
委托代理人郑佳良，河北天禹律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）吕敬荣。
被上诉人（原审被告）刘立威，男，1980年5月3日出生，住霸州市康仙庄乡康仙庄村***号。
委托代理人张高倩，河北贾俊清律师事务所律师。
上诉人刘建会与被上诉人吕敬荣、被上诉人刘立威人身损害赔偿纠纷一案，河北省霸州市人民法院作出（2015）霸民初字第5043号民事判决。上诉人刘建会对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原告吕敬荣系刘振帮之母，刘振帮之父刘久安已故，原告吕敬荣育有两子两女。被告刘建会自营一小型施工队伍，雇员不固定，刘振帮是被告刘建会的雇员，工资为每天120元至140元，出工一天发一天工资，没有节假日。2015年6月12日，被告刘建会承揽被告刘立威的工厂钢结构车间基础、挡风墙及钢结构楼房基础，之后又承揽被告刘立威三层钢结构楼房抹灰等，双方就钢结构车间基础、挡风墙及钢结构楼房基础工程，于2015年6月12日订立协议一份，约定了价格和工程款支付方式，协议第五条约定，施工期间出现一切工伤事故，由被告刘建会负责，第六条约定，楼房基础以上再议，被告刘建会只负责基础以下。后来双方就钢结构楼房抹灰也订立了施工协议，约定了单价，协议第四条约定，被告刘立威如需要增加其他项目，双方达成一致后，所产生的人工费用与后期尾款一次性结清。2015年11月9日，被告刘建会带领刘振帮等工人到被告刘立威厂施工，做钢结构楼房二层和三层垫层，到达现场，刘振帮等开始工作，被告刘建会去买雨鞋，刘振帮在工作中不慎从楼梯上跌落，摔伤，被告刘建会回到工地驾驶自己汽车将刘振帮送往廊坊市第四人民医院治疗。刘振帮经急诊抢救后转入神经外科住院治疗，经诊断刘振帮伤情为：1、双侧额叶右侧颞枕叶脑挫裂伤、2、左侧额定去右侧额颞顶去硬膜下血肿、3、蛛网膜下腔出血、4、额骨骨折、5、额面部及颅底多发骨折、6、左侧第一肋骨骨折、7、前额、左眼睑及下唇皮裂伤。2015年11月9日至2015年11月25日住院治疗16天，治疗过程中刘振帮出现脑疝，医院要求开颅手术，家属拒绝，自动出院，出院时处于病危状态，医院要求禁食水。刘振帮在医院支付医疗费33521.37元，其中被告刘建会垫付13426.8元。刘振帮出院后在家由村医输液治疗，村医出具证明一份，证明医疗费数额，该证明记载的医疗费数额大小写不一致，没有票据。刘振帮于2015年12月3日医治无效死亡。原告主张交通费500元，没有提供证据。被告刘建会主张刘振帮摔伤，刘振帮也有责任，家属没有合理治疗也是刘振帮死亡的原因，要求减轻责任，另外刘振帮是干零工时摔伤，应当由被告刘立威负赔偿责任，提供电话录音予以证明，录音中，被告刘立威否认工程存在零工。被告刘立威主张将工程承包给了被告刘建会，刘振帮是被告刘建会的工人，刘振帮受伤死亡，与被告刘立威无关，被告刘立威不应当承担赔偿责任。另外刘振帮住院期间没有得到合理治疗，家属不同意开颅手术治疗，与刘振帮死亡有关。
原审法院认为，被告刘建会承揽被告刘立威家钢结构厂房、楼房基础和钢结构楼房抹灰等工程，双方属于承揽关系。刘振帮系被告刘建会的雇佣工人，按每天120元至140元为刘振帮发工资，双方属于雇佣关系，被告刘建会系雇主，刘振帮是雇员。刘振帮在从事钢结构楼房二层、三层做垫层工作中，从楼梯上摔下来摔伤并因医治无效死亡，系从事雇佣工作过程中受伤，被告刘建会作为雇主应承担刘振帮因摔伤死亡造成的损失。刘振帮在二层、三层做垫层工作，本身存在安全隐患，作为成年人应当预见和加以防范，主观上存在过错，对损害后果应承担一定的责任，本院酌定30%。被告刘立威作为定作方，应对被告刘建会的施工作业提供安全施工环境和措施，并进行监督，因其未尽到合理、必要安全保障和监督义务，存在过失，对刘振帮受伤的损害后果也应当承担适当的责任，本院酌定为10%。其余60%的责任由被告刘建会承担，刘建会已经垫付13426.8元，予以扣除。刘振帮摔伤在廊坊市第四人民医院治疗费用凭票计算，共计33521.37元；住院期间伙食补助费按国家工作人员出差补助标准每天100元计算16天，计1600元。刘振帮摔伤后住院期间，需要护理，原告没有举证证明，护理费标准按农林牧渔业平均工资计算，15410元÷365＊24天=1013元。误工费按被告刘建会认可的最高额计算，140元＊16天=2240元。营养费50元＊24天=1200元。交通费500元虽未举证，但是刘振帮住院16天，不在本县，符合实际，予以支持。死亡赔偿金按河北省农村居民纯收入计算20年，10186元＊20年=203720元。丧葬费按河北省职工平均工资计算6个月，46239元÷2=23119.5元。处理丧葬事宜的费用4221元应包含在丧葬费之内，不另行支持。被扶养人生活费，因原告已经超过70周岁，按照河北省农村居民消费性支出计算5年，原告有四名赡养义务人，计算四分之一，8248元÷4人＊5年=10310元。关于精神抚慰金，因为刘振帮存在一定过错，结合案情酌定为30000元。以上损失共计307223.87元，被告刘建会承担60%计184334.32元，被告刘立威承担10%计30722.39元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第七条、第十条、第十一条之规定判决：一、被告刘建会赔偿原告吕敬荣医疗费、护理费、住院伙食补助、误工费、死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金等共计307223.87元的60%计184334.32元，已经垫付13426.8元，予以扣除，再给付170907.52元，限本判决生效之日起七日内付清。二、被告刘立威赔偿原告吕敬荣医疗费、护理费、住院伙食补助、误工费、死亡赔偿金、丧葬费、被扶养人生活费、交通费、精神抚慰金等共计307223.87元的10%计30722.39元，限本判决生效之日起七日内付清。三、驳回原告吕敬荣的其他诉讼请求。案件受理费6270元，减半收取3135元，原告吕敬荣承担1000元，被告刘建会承担1880元，被告刘立威承担255元。
上诉人刘建会不服原审判决，向本院提起上诉，称原审判决责任划分比例错误，部分事实认定不清，适用法律错误，严重侵害了上诉人的合法权益，请求撤销原判，依法改判，支持上诉人的上诉请求。理由是：1、刘振邦作为成年人，应当对工作过程中存在的安全隐患具有一定的预见性，对自身安全尽到注意义务。且刘振邦受伤后家属拒绝手术，在其病危状态下主动要求出院，应对其死亡承担较大责任。原审判决认定其自担30%责任比例过低；2、法律规定“发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”刘立威作为发包方，应该选任具有相应资质的施工队，但其选任的施工队没有相应资质。且被上诉人刘立威作为发包方应保障施工环境的安全，但其未尽到合理、必要的安全保障和监督义务，存在过失，故被上诉人刘立威在本案中应承担连带赔偿责任，原审判决认定刘立威承担l0%的责任比例明显过低；3、刘振邦住院后，其家属拒绝院方的手术方案、并在其病危的状态下自动出院，由村医输液治疗，其家属应承担较大责任。4、刘振邦受伤后上诉人积极配合抢救治疗，并垫付了部分医药费，上诉人作为雇主对刘振邦的摔伤应承担一定责任，但认定上诉人承担60%责任比例过高。
被上诉人吕敬荣答辩称：被上诉人吕敬荣是受害方，原审判决认定各方当事人均存在一定过错，责任比例的划分较为合理。请求维持原审判决。
被上诉人刘立威答辩称：1、上诉人与被上诉人刘立威系承揽关系，刘振邦与上诉人系雇佣关系，刘振邦在雇佣活动中受到人身伤害，作为雇主的上诉人应当承担赔偿责任，上诉人关于被上诉人刘立威在本案中应承担连带赔偿责任的主张，于法无据；2、上诉人与被上诉人刘立威签订了承揽合同，合同约定施工期间出现的一切工伤事故，由上诉人负责。故本案应由上诉人承担赔偿责任，被上诉人刘立威不应承担赔偿责任。但原审判决认定被上诉人刘立威未尽到合理、必要的安全保障和监督义务，存在过失，因此承担l0%的赔偿责任，对此被上诉人刘立威也表示认可。原审判决认定事实清楚，责任划分正确，请求驳回上诉人的上诉请求。
本院二审查明，原审查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人与被上诉人刘立威系承揽关系，与刘振邦系雇佣关系。作为雇员的刘振邦在从事雇佣活动中受到人身伤害并医治无效死亡，作为雇主的上诉人应该承担赔偿责任。刘振邦作为成年人，具有完全民事行为能力，应当对工作过程中存在的安全隐患具有一定的预见性，并尽到注意义务。但其疏于此项义务以至受到身体伤害，故其自身具有一定过错。被上诉人刘立威作为定作方，应为上诉人提供安全的施工环境和一定的保护措施，并进行监督，因其疏于此项义务，故对刘振帮受伤的损害后果存在过失，应当承担适当责任。原审法院根据法律规定及本案实际确定的各方当事人责任及赔偿比例合法正确。上诉人辩称刘振邦受伤时干的活属于与被上诉人刘立威协议之外的零工，此阶段出现意外事故其不应承担赔偿责任。因上诉人的辩解与常理不符，亦与原审当庭陈述相左，本院不予采信。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3718元，由上诉人刘建会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 欣
审 判 员 叶振平
代理审判员 李成佳
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 于盟佳