黑龙江省木兰县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）黑0127刑初126号
公诉机关黑龙江省木兰县人民检察院。
被告人张某甲，出生于黑龙江省木兰县，住黑龙江省木兰县。因涉嫌犯合同诈骗罪于2016年1月17日被临时羁押，同年1月23日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕，现羁押于黑龙江省通河县第一看守所。
辩护人范俊杰，黑龙江孙凤英律师事务所律师。
黑龙江省木兰县人民检察院以黑木检诉刑诉（2016）101号起诉书指控被告人张某甲犯合同诈骗罪，于2016年9月19日向本院提起公诉。本院于同年9月20日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，于同年12月16日公开开庭审理了本案。黑龙江省木兰县人民检察院指派检察员刘波出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人范俊杰到庭参加了诉讼。现已审理终结。
黑龙江省木兰县人民检察院指控，被告人张某甲在其注册成立的康禾水稻合作社根本没有实际经营的情况下，以经营合作社为名，骗得本村村民李某甲的信任，在2015年1月及2015年5月与之就同一土地签订了土地面积38亩，金额为12.44万元的两份土地承包合同，并以合作社土地承包款没有拨付为由，取得了签订的合同且没有给付李某甲土地承包费。2015年7月张某甲用2015年1月与李某甲签订的土地转让合同以10万元价格把承包李某甲的土地转包给广信村村民吕某某，骗得吕某某土地承包款9万元，张某甲还欠款3.84万元，剩余款自用。张某甲骗取现金后隐藏，无法取得联系，木兰县公安局于2015年8月7日将其上网追逃。张某甲于2016年1月17日被安徽省合肥市公安机关抓获。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了案件来源、到案经过、抓捕经过、破案经过、情况说明、林地承包合同，证人李某乙、王某甲、李某丙、张某乙、张某丙、胡某某、王某乙等人的证言，被害人李某甲、吕某某的陈述及视听资料光盘等证据。
公诉机关认为，被告人张某甲以非法占有为目的，在签订履行合同过程中，骗取他人财物，应当以合同诈骗罪对其处罚。
被告人张某甲及辩护人对公诉机关指控的犯罪性质无异议，但对指控的部分犯罪事实有异议，张某甲辩解其与李某甲签订的土地承包权转让合同不属于诈骗，是民事行为；与吕某某签订的土地转包合同，因李某甲没有把土地交给其，其也没有交给吕某某。其辩护人认为：李某甲作为报案人指控张某甲涉嫌合同诈骗罪不能成立；对指控张某甲收取吕某某承包费5万元涉嫌诈骗无异议；认为张某甲主观恶性不大，系初犯，亲属已经与被害人和解并且得到谅解，具有从轻或减轻处罚情节。
经本院审理查明，被告人张某甲在其注册成立的康禾水稻合作社未实际经营的情况下，以经营合作社需要耕地的名义，骗取本村村民李某甲的信任，分别于2015年1月2日和5月16日就同一土地签订了土地面积38亩、金额为12.44万元的两份土地承包权转让合同，并以合作社资金没有拨付为由，取得了所签订的合同但没有给付李某甲土地承包费。2015年7月，张某甲用签订日期书写为2015年1月1日与李某甲签订的土地承包权转让合同以10万元价格把土地转包给广信村村民吕某某，吕某某直接交付张某甲土地承包款5.16万元，因张某甲拖欠张某乙化肥、农机配件款3.84万元，该欠款转由吕某某给付张某乙，欠据被当场撕毁，剩余1万元约定由吕某某三日内给付张某甲，但此款至今未付。张某甲骗得现金后离开木兰县，无法取得联系。木兰县公安局于2015年8月7日将其上网追逃，张某甲于2016年1月17日被安徽省合肥市公安机关抓获。
综上，张某甲诈骗吕某某9万元，实际取得5.16万元，未遂3.84万元，此款被张某甲挥霍。
上述事实，有公诉机关提交并经质证的下列证据予以证实：
案件来源、抓捕经过、破案经过：2015年7月30日李某甲到公安机关报案称，张某甲于2015年5月份与其以12.44万元签订土地承包权转让合同，没有支付土地承包款，又以10万元转包给吕某某。木兰县公安局受理此案，因张某甲在逃对其上网追逃，2016年1月17日被安徽省合肥市公安局抓获，同年1月23日被木兰县公安局解回刑事拘留。
土地承包权转让合同、土地转包合同、证明、案件说明：李某甲与张某甲签订的土地承包权转让合同主要内容为：转让38亩，转让年限12年，承包费12.44万元。签订日期书写为2015年1月1日。张某甲与吕某某签订的土地转包合同主要内容为：转让38亩，价格10万元，签订日期书写为2016年1月1日。建国乡胜利村出具证明证实38亩耕地系李某甲享有经营权。另经公安机关核实，张某甲于2014年1月10日登记注册成立的木兰县康禾水稻种植专业合作社没有实际经营。张某甲与李某甲于2015年5月初在木兰镇地毯厂楼下车行签订土地承包合同中的中间人现无法查找。
木兰县建国信用社关于李某甲贷款还款说明：2012年12月12日李某甲在建国信用社贷款5万元，于2013年11月20日还款，系张某甲转账还款。
证人张某丁的证言：2012年12月12日，张某甲找其与李某甲，还有一个北小林屯姓潘的，到建国信用社给张某甲担保每人贷款5万元，张某甲提取现金拿走，后都还上了。
证人李某乙的证言：其有30亩水田，承包给村会计王某甲五六年了，没有把土地承包给张某甲耕种。
证人王某甲的证言：其有140多亩地，其中包含承包李某乙的30亩水田，没有转让过土地给张某甲。
证人李某丙的证言：2015年7月23日，张某甲与李某甲媳妇王某乙找其给出具一份土地证明，张某甲拿了一份李某甲把土地转让给张某甲的合同，让其出具该土地是胜利村集体土地的证明，张某甲没有经营农业合作社。
证人王某乙的证言：2015年7月23日，其同张某甲到村会计李某丙家开证明，当时张某甲说土地入合作社需要证明，合作社给其家打款，没说往外承包转包的事。
证人张某乙的证言：2015年7月初的一天，张某甲说李某甲欠他10多万元把38亩土地承包来了，让其帮他联系承包出去，然后偿还欠其的4万元。7月20日左右，其给建国乡广信村村民吕某某打电话问是否承包土地，7月24日，吕某某同张某甲来其家商量，以10万元的价格承包给吕某某到2027年。张某甲提供1份与李某甲签订的土地承包权转让合同，其提出村委会出具土地使用证明，张某甲开车去村上开了证明，张某甲与吕某某签订了土地转让合同，证明人是其和胡某某，担保人是张某丁。签完合同后，吕某某扣除张某甲欠其的3.84万元后付给张某甲5.16万元（其中0.16万元由其支付，即欠款成为4万元），剩余1万元吕某某说三天之内给付张某甲。因为李某甲之前把土地包给别人2016年才到期，所以把日期签到了2016年1月1日。
证人胡某某的证言：2016年7月份，张某乙的儿子找的其，张某甲与吕某某签订土地转包合同时，其作为证明人在合同上签的字。
证人李某甲的证言：其与张某甲签订过两份合同，第一份是2015年1月2日草拟合同，第二份是2015年5月初，张某甲找其说“把土地卖给我，我要建农机合作社”，并拿出合作社许可证、村民包喜有、村书记李丙吉、会计王某甲的土地转让合同给其看。第二天张某甲来到其家，因其土地承包给别人2015年10月才到期，就以12.44万元的价格承包12年，承包款说等农业合作社的资金下来给其，其同张某甲去木兰县地毯厂楼下车行签订的土地承包合同。7月23日，张某甲找其妻子说入农业合作社需要土地证明，其妻子跟他去村上开的证明，7月26日其去王占宝家听说张某甲让王帮忙联系把土地卖给吕某某了，其找到吕某某，吕说把卖地的钱已经给张某甲，其找不到张某甲就报案了。其给张某甲打电话索要承包款时录音刻成光盘了，其父亲的房照是坐张某甲车去公证处更名回来时落在张某甲车里了。
被害人吕某某的陈述：2015年7月20日，王占宝的媳妇（张某乙）找到其，说张某甲欠她4万元钱，有38亩土地10万元要承包出去，就把欠她的4万元扣出来给她。其同意承包后，张某乙联系张某甲，张某甲提供1份由李某甲和张某甲签订的土地承包权转让合同，7月24日，张某甲在村委会开了一张证明，其同张某甲在王占宝家签订的土地转让合同，张某乙是中间人，张某乙扣了3.84万元，张某甲收5.16万元，剩余1万元说最近付给张某甲。
被告人张某甲的供述和辩解：2014年左右，其在木兰县申请成立了“康禾”水稻合作社，2014年12月份，其给李某甲打电话要承包他的耕地价格面谈。2015年1月2日，其来到李某甲家，商量承包费12.44万元，当时只是草拟了一份合同，没有付承包费。5月初，其对李某甲说准备办农机合作社需要大量耕地，并拿出其同王某甲以前签订的耕地承包合同给李某甲看了，同张某甲去木兰县地毯厂楼下车行签订的土地承包合同，车行业主在中间人处签的字，约定承包费近期支付。2015年7月初，其坐王占宝车时说有38亩土地打算10万元承包出去，好还欠王占宝妻子张某乙的4万元钱。7月20日左右，张某乙给其打电话说有人承包，其来到张某乙的商店见到了吕某某，其将同李某甲签订的第二份合同拿给吕某某看，吕说得有村委会土地证明，其找到李某甲媳妇王某乙，去村上找李某丙开了证明，其与吕某某签订了一份土地承包合同，承包费10万元，吕某某给其5万元，其余4万由吕某某付给张某乙还欠款，张某乙当场把其写给她的4万元欠条撕碎了，剩余1万元吕某某说三天之内给付其。签完合同第三天，其离开木兰县，李某甲多次打电话找其要承包费，其骗他说合作社的款下来给他承包费。
上述证据，被告人张某甲及其辩护人除对证人李某丙、张某乙、胡某某的证言无异议外，对大部分证据均持有异议。对案件来源、抓捕经过、到案经过、破案经过，张某甲及辩护人认为不是以合作社名义诈骗；对张某甲与李某甲、吕某某签订的土地转让合同、建国乡胜利村证明基本无异议，但签订合同是李某甲欠其钱拿地顶账，辩护人认为李某甲不具有报案资格，没交付土地，没有损失；对关于李某甲贷款还款说明，张某甲认为钱是李某甲花的；对王某甲的证言，辩护人认为证人说某某，2014年张某甲已经办理了合作社执照；对被害人李某甲的陈述，张某甲认为说的不属实，辩护人认为笔录矛盾，报假案；对被害人吕某某的陈述，辩护人认为实际就给了5万元，没有4万的损失；对张某甲在公安机关的供述与辩解，张某甲辩解在公安机关和检察机关供述不属实，以在法庭供述为准；对李某甲向张某甲追索承包费的电话录音光盘，张某甲称与本案无关，辩护人认为无法证实取得是合法的。
辩护人在开庭审理过程中宣读并出示了下列证据：
A、公安机关询问李某甲笔录3份：欲证明公安机关询问李某甲时其承认与张某甲签订土地转包合同，并且承认其欠被告人张某甲1万多元和其姐姐李淑梅欠被告人张某甲1万多元的情况，张秀琴证实李某甲欠张某甲17万元。
B、张某甲替李某甲偿还贷款票据和木兰县建国信用社关于李某甲贷款及还款的说明各一份：欲证明2013年11月20日张某甲替李某甲偿还信用社贷款5.52万元。
C、李某甲抵押给被告人的土地使用证一份：欲证明李某甲欠被告人钱款用房屋所有权和土地使用权抵押的情况。
D、土地承包权转让合同1份、土地承包合同一份：欲证明李某甲的土地转让合同起止期限2016年1月1日至2027年12月31日，李某甲报案时没有实际将土地交付，没有任何损失，且2012年1月20日李某甲就已将土地一垧转包给张某甲经营从2013年至2017年末。
E、协议书2份、谅解书1份：证明受害人吕某某、张某乙与张某甲家属达成和解协议，由张某甲家属分期返还张某甲收取吕某某的土地承包费5万元，负责替张某甲偿还赊欠张某乙的化肥、农机配件款4万元。吕某某、张某乙对张某甲的行为表示谅解。
公诉人对辩护人出示的上述证据A-
C持有异议，当庭答辩认为，经公安机关核实李某甲只欠张某甲1万元，偿还的贷款是张某甲自己花的，也没有合同能够证实是李某甲借款抵押使用房照和土地使用证。
针对控辩双方的争议焦点，结合本案相关事实、证据，现概述并裁断如下：
对被告人张某甲合同诈骗犯罪的事实及犯罪金额的认定。
本院认为，被告人张某甲虚构成立水稻合作社需要耕地的事实，采取欺骗手段，使李某甲与其签订了38亩土地的转包合同。虽然该土地因李某甲已承包他人未到期而未实际交付履行，未造成李某甲的实际损失，公诉机关亦未认定张某甲对签订转包合同未给付李某甲12.44万元土地承包费的事实构成合同诈骗。但该份土地转包合同却成为了张某甲得以顺利诈骗吕某某财物的直接手段，故公诉机关对张某甲与李某甲签订转包合同这一事实经过加以叙述并无不妥。
对于张某甲的犯罪金额，本院认为，被害人吕某某是基于能够取得张某甲转包来的38亩土地的前提下，与张某甲签订10万元的土地承包权转让合同，除1万元系双方共同约定未给付外，其余9万元，仅因张某甲欠张某乙的化肥、配件款，张某乙同样是基于相信吕某某能够取得承包土地的前提下，才将原债务同意转由吕某某给付4万元并撕毁欠条，导致了风险转嫁，张某甲才仅取得了5.16万元现金，故张某甲骗取吕某某的犯罪金额应为9万元，其中既遂5.16万元，未遂3.84万元。
本院认为，被告人张某甲以非法占有为目的，采取欺骗手段，在骗取他人签订了土地转包合同后，以并未实际取得的土地继续转包他人
，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。检察机关指控的罪名成立。本院对张某甲及辩护人关于从轻处罚方面的辩解及辩护意见予以采纳，对其他辩解及辩护意见因无充分证据证实不予采纳。张某甲因意志以外的原因未能取得的3.84万元属犯罪未遂，其到案后能够基本如实供述罪行，在开庭审理过程中认罪态度及悔罪表现较好，其家属与被害人达成分期还款协议，得到被害人的谅解，故可以对其减轻处罚。根据本案的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第五十二条、第五十三条、第二十三条、第六十七条第三款的规定，判决如下：
被告人张某甲犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月17日起至2018年1月16日止）（罚金自判决生效之日起十五日内经本院一次性缴纳，上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向哈尔滨市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王艳红
审 判 员 史晓伟
人民陪审员 严青山
二〇一六年十二月二十五日
书 记 员 李长柏
本案相关法律规定：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。