湖北省荆州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂10民终96号上诉人(原审被告)：李章权，男，1953年4月2日出生，汉族，住荆州市荆州区。委托诉讼代理人：杨宇宙，湖北居正律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵世莲，李章权之妻，1957年11月4日出生，汉族，住荆州市荆州区。上诉人(原审被告)：刘引波，男，1961年11月30日出生，汉族，住荆州市荆州区。委托诉讼代理人：杨宇宙，湖北居正律师事务所律师。上诉人(原审被告)：郑家文，男，1966年9月5日出生，汉族，住公安县。委托诉讼代理人：杨宇宙，湖北居正律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢简风，郑家文之妻，1967年7月12日出生，汉族，住公安县。被上诉人(原审原告)：毛祖军，男，1971年11月1日出生，汉族，住荆州市荆州区。委托诉讼代理人：马忠恒，荆州市楚天法律服务所法律工作者。原审被告：杨廷喜，男，1969年9月4日出生，汉族，住松滋市，现羁押在江北监狱。上诉人李章权、刘引波、郑家文因与被上诉人毛祖军、原审被告杨廷喜侵权责任纠纷一案，不服荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第00810号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李章权及其委托诉讼代理人赵世莲，上诉人刘引波，上诉人郑家文的委托诉讼代理人谢简风，上诉人李章权、刘引波、郑家文共同的委托诉讼代理人杨宇宙，被上诉人毛祖军及其委托诉讼代理人马忠恒到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李章权、刘引波、郑家文上诉请求：1、撤销荆州市沙市区人民法院（2015）鄂沙市民初字第00810号民事判决第一项；2、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、一审没有提到杨廷喜打伤人是在从事雇佣活动中，判决上诉人承担连带赔偿责任是事实不清；2、原审判决引用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条，是适用法律错误。毛祖军辩称：1、上诉状混淆事实，解释法律错误；2、派出所的询问笔录及杨廷喜的刑事判决书，能证明杨廷喜存在重大过错，上诉人应该承担连带责任；3、一审判决合法合理，请求依法维持原判。杨廷喜陈述称：杨廷喜是李章权、刘引波、郑家文雇请的小工，当时正在下货，杨廷喜的责任应当由老板承担；一审判决对责任的划分不当。毛祖军向一审法院起诉请求：李章权、刘引波、郑家文、杨廷喜连带赔偿毛祖军医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、伤残赔偿金、后续治疗费、护理依赖、精神抚慰金、鉴定费、交通费等238534.64元；案件诉讼费用由李章权、刘引波、郑家文、杨廷喜承担。一审法院认定事实：杨廷喜受雇于沙市两湖蔬菜市场B区31号摊位，从事蔬菜销售转运工作。2014年12月25日凌晨5时许，在荆州市××“××”蔬菜市场××区××号摊位，杨廷喜在下货过程中，因装卸蔬菜问题与32号摊主朱志华发生口角。随后，站在货车上的朱志华的搬运工毛祖军加入并帮助朱志华与杨廷喜进行争吵对骂，杨廷喜气愤之下提起顶车辆横板用的实心圆木棍击打毛祖军的左腿，致使其从货车上跌落至地面。随后毛祖军报警，杨廷喜留在现场等候公安机关处置。毛祖军被送至荆州市第五人民医院救治，住院治疗10天，治疗花销7421.22元。出院诊断：1、左胫骨平台粉碎性骨折；2、左小腿骨筋膜室综合症；3、左腘窝血管神经损伤；4、左膝半月板、前后交叉韧带损伤。2015年1月4日因外伤后左下肢活动受限10天，在荆州市第一人民医院住院治疗24天，出院诊断：左胫腓骨粉碎性骨折，治疗花销66266.16元（其中李章权垫付10000元）。2015年4月16日，荆州楚信法医司法鉴定所对毛祖军的伤残程度评定为9级，后续治疗费为18000元，护理时间为出院后150天，护理级别为二级。鉴定费2250元。杨廷喜因此构成故意伤害罪，被荆州市沙市区人民法院判处有期徒刑三年。一审法院认为，公民享有生命健康权，杨廷喜故意伤害毛祖军的身体，产生了严重的损害，杨廷喜实施侵权行为的主观过错明显，其行为与损害的后果之间存在法律上的因果关系，故杨廷喜应承担赔偿责任。因事件的发生系杨廷喜与朱志华发生口角，因伤害时间的发生系口角争吵产生，与损害的后果存有关联性，朱志华对此负有责任。毛祖军未能采取有效的劝解方式并加入他们的争吵对骂中，使双方失态缺失平衡，使矛盾产生激化，故毛祖军应承担相应的责任，根据《侵权责任法》第26条，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。毛祖军承担10%责任；朱志华应承担20%责任；杨廷喜承担70%的责任。对于毛祖军的物质损失，认定如下：1、医疗费73687.38元；2、后期治疗费18000元；3、误工费10171.14元；4、护理费9776.75元；5、住院伙食补助费1700元（住院34天×每天50元）；6、营养费1020元（住院34天×每天30元）；7、鉴定费2250元；8、交通费酌定500元；9、残疾赔偿金：毛祖军主张99408元，依据法律规定，杨廷喜因犯罪行为已经判处刑罚，毛祖军基于同一行为提起侵权之诉，提出的该项主张并未归入受害方的物质损失范畴，故对此主张不予支持。对于精神损害抚慰金的主张，因杨廷喜已受刑罚，对该项主张不予支持。上述损失金额共计117105.27元。杨廷喜应承担70%责任，即杨廷喜应赔偿毛祖军81973.68元（117105.27元×70%责任），李章权垫付的医疗费10000元，应在赔偿款额中冲减，实际金额为71973.68元。杨廷喜受雇于李章权、刘引波、郑家文，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：“雇员在从事雇佣活动致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”之规定，作为雇主的李章权、刘引波、郑家文三被告应承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、最高人民法院第九条之规定，判决：一、杨廷喜于判决生效后20日内赔偿毛祖军71973.68元，李章权、刘引波、郑家文承担连带赔偿责任；二、驳回毛祖军其他诉讼请求。案件受理费4878元，毛祖军承担1463元，杨廷喜承担3415元。二审审理过程中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：1、杨廷喜打伤毛祖军的事实能否认定为杨廷喜在雇佣活动中致人损害；2、一审判决适用法律是否适当，上诉人在本案中是否应当承担连带赔偿责任。关于杨廷喜打伤毛祖军的事实能否认定为杨廷喜在雇佣活动中致人损害的问题。经查，杨廷喜受雇于李章权、刘引波、郑家文，2014年12月25日，杨廷喜在为李章权、刘引波、郑家文下货过程中，因装卸问题与隔壁摊主朱志华发生口角。随后，毛祖军加入并帮助朱志华与杨廷喜进行争吵对骂，杨廷喜气愤之下将毛祖军打伤。杨廷喜伤人前在从事雇佣活动，伤人的起因也是雇佣活动中的装卸问题，故可以认定杨廷喜在雇佣活动中致人损害。一审判决认定该事实并无不当，应予维持。一审判决适用法律是否适当，上诉人在本案中是否应当承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，雇员在从事雇佣活动致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任，雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。本案中，杨廷喜受雇于李章权、刘引波、郑家文，在从事雇佣活动过程中，杨廷喜致毛祖军损害，李章权、刘引波、郑家文应与杨廷喜承担连带赔偿责任。一审判决适用法律并无不当，应予维持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1493元，由上诉人李章权、刘引波、郑家文负担。本判决为终审判决。审判长  欧阳庆审判员  谢本宏审判员  陈红芳二〇一七年三月一日书记员  陈雅丽