山东省微山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0826刑初177号
公诉机关微山县人民检察院。
被告人张某某，男。因涉嫌犯非法转让土地使用权罪，于2014年6月24日被微山县人民检察院批准逮捕（在逃），2016年2月2日被微山县公安局取保候审，2016年8月3日被微山县人民检察院取保候审。
微山县人民检察院以微检公诉刑诉[2016]173号起诉书指控被告人张某甲广犯非法转让土地使用权罪，于2016年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。微山县人民检察院指派检察员郭某出庭支持公诉，被告人张某甲广到庭参加诉讼。现已审理终结。
微山县人民检察院指控：
1.2001年5月18日，张某某、张某某（二人已判刑）在未经国土部门、当地政府批准及办理相关手续的情况下，代表村委与被告人张某甲广签订土地承包合同，将张某乙村45.72亩土地以每亩每年600元承包给张某某等人建西港使用，承包期30年。2002年11月17日，张某某、张某某在未经国土部门、当地政府批准及办理相关手续的情况下，代表村委与被告人张某甲广（51家股民代表）再次签订土地承包合同，又将张某乙村30亩土地以每亩每年600元承包给张某甲广等人扩建西港使用。2008年7月16日，张某丙近、张某丙远、张某甲广等人为将西港土地高价转包给欢城镇西村王某乙使用，与张某乙村签订补充协议，将他们的西港土地承包期延长至2039年12月31日。
2009年1月1日，被告人张某某伙同张某某甲、张某某乙等人以牟利为目的，在未经国土部门、当地政府批准及办理相关手续的情况下，私自分别将他们从张白庄村低价承包的土地高价转包给欢城镇西村王某乙41.35亩建洗煤厂，转包期为30年，转包金360万元全部以分红的形式分给股民。而这30年西港所交给村里承包金仅为81万元。转包给王某乙土地使用权为张某丙近、张某丙远、张某丙贤、张某甲广等股民共计牟利279万元。
2.2010年3月1日被告人张某某甲、伙同张某某乙、张某某丙等人以牟利为目的，在未经国土部门、当地政府批准及办理相关手续的情况下，私自分别将他们从张白庄村低价承包的土地高价转包本村张某己24.78亩使用，转包期为28年，每年转包金18万元以分红的形式分给股民（已经交二年转包金36万元）。而西港每年所交给村里承包金仅为1.68万元，转包给张某己的土地使用权为张某某甲、张某某乙、张某某、张某某等股民牟利32余万元。
3.2010年12月1日，被告人张某甲广伙同张某某甲、张某某乙、张某某丙以牟利为目的，在未经国土部门批准、当地政府批准及办理相关手续的情况下，私自将他们从张白庄村低价承包的土地高价转包给欢城镇岱庄村朱某甲29.84亩用于建洗煤厂，转包期30年，转包金548万元。548万元转包金全部以分红的形式分给股民。而这30年南港所交给村里承包金仅为54万元，转包给朱某甲土地使用权为张某丙近、张某丙远、张某丙贤、张某甲广等股民牟利494万元。
4.2012年9月1日，被告人张某甲广伙同张某丙贤、张某丙近、张某丙远以牟利为目的，在未经国土部门、当地政府批准及办理相关手续的情况下，私自将他们从张白庄村低价承包的土地高价转包给欢城镇苏庄村朱某乙17.32亩用于建浮选厂，转包期10年，每年转包金63万元以分红的形式分给股民。
5.2012年9月1日，被告人张某甲广伙同张某丙贤、张某丙近、张某丙远以牟利为目的，在未经国土部门、当地政府批准及办理相关手续的情况下，私自将他们从张白庄村低价承包的土地高价转包给欢城镇菜园村周某15.47亩，每年转包金70万元，实收转包金183万元以分红的形式分给股民。而转包给朱某乙和周某的两块土地，南港每年交给张某乙村的土地承包金仅为2.1万元，其为张某丙近、张某丙远、张某丙贤、张某甲广等股民牟利共计239.7万元。
就指控的上述事实，公诉机关提交了书证、证人证言、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人张某甲广的行为构成非法转让土地使用权罪，建议判处有期徒刑三年至四年，并处罚金。
被告人张某甲广辩称，其是代表51户村民参与承包村集体土地用于建港，转包给王某乙、张某己的是西港码头及附着物，不是土地，其也没有经办和签字。其仅是南港的股东之一，没有经办南港土地的承包和转包。
经审理查明，在2001年5月18日、2002年11月17日，张明近、张明远（二人原系张白庄村村委会主任、会计，已判刑）未经土管部门审批，以村委会名义与被告人张某甲广签订土地承包合同，分两次将张某乙村75.72亩土地以每亩每年600元的价格承包给包括张德广在内的51户村民（张德广为51户村民代表），用于建港（港口名称微山县欢城二级坝港第二作业区、微山县微山港二级坝作业区等，以下简称西港），承包期30年。2008年7月16日，张某甲广等人为了高价转包上述土地，又与张某乙村签订补充协议，将土地承包期延长至2039年12月31日。
2009年1月1日，张某甲广、张某丙近、张某丙远等人将他们承包的上述土地高价转包给欢城镇西村王某乙41.35亩用于建洗煤厂，期限30年。已收取承包费360万元，除交给村集体81万元外，其余279万元按入股比例分给51户村民。
2010年3月1日，张德广、张明近、张明远等人将他们从张白庄村承包的上述土地高价转包给本村村民张某己24.78亩用于经营，期限28年。已收取的36万元承包费，除少部分交给村集体外，余款按入股比例分给51户村民。
被告人张某甲广在西港投资18.6万元，转包后获得“分红款”31.434万元。
（一）书证
1.承包土地合同书、补充协议、公证书、西港投资人名单证实，2001年5月18日，张明近代表村委会将村集体45.72亩土地以每亩每年600元的价格承包给张某甲广代表的51户村民，用于投资建港；2002年11月17日，又将30亩土地承包给51户村民用于扩建港口，承包期限至2039年12月31日。
2.张某乙村委会与张家港保税区岱庄煤炭贸易有限签订的合同书及公证书证实，2009年1月1日，王某乙承包西港土地45亩及地上附着物建洗煤厂，承包期限30年（自2009年1月1日起至2038年12月31日止），承包费总计360万元。
另有张某丙远所作的会议记录证实张某甲广参与上述事实。
3.港口租赁协议书证实，2010年3月1日，张某己承包西港土地28亩及地上附着物用于经营，承包期限28年（自2010年3月1日起至2038年3月1日止），承包费每年18万元。
另有张某丙远所作的会议记录证实张某甲广参与上述事实。
4.2008年至2011年投资分红某、西港转包后的获利情况证实，张某丙近投资18.6万元，西港转包后获得分红31.434万元。
5.张某乙村对外承包土地示意图、转让土地现场方位图和照片、微山县国土资源局出具的说明证实，王某乙占用土地41.35亩、张某己占用土地24.78亩用于经营，该土地属于张某乙集体土地（其他土地）。
6.户籍证明、张某乙村“两委”人员组成情况的说明证实，张某甲广的自然人信息及身份情况，以及张某丙近、张某丙远的身份情况。其中，张某甲广于2005年至2008年期间任张某乙村党支部委员，2008年至案发时任村党支部委员、村委会委员。
（二）证人证言
1.张某戊的证言证实，2001年5月份，张德广代表51户村民承包村集体土地45亩建港；2002年又代表51户村民承包村集体土地30亩用于扩建西港。后将西港的部分土地分包给王某乙、张某己等人。所得承包费，除按照51户村民与村集体的承包合同约定向村集体交纳土地承包费外，余款以分红形式分给51户入股村民。
2.王某乙的证言证实，2008年7月份的时候，其以公司的名义与张某乙村签订合同约定，承包西港45亩土地建洗煤厂，承包期限自2009年1月1日起至2038年12月31日止，承包费用360万元已交清。承包的时候，与村书记张某丙近、会计张某丙远、西港港长张某甲广等人商谈的。当时土地上有办公室9间、大磅房2间、保卫房9间、大磅1个、栈桥5个、空调2个。
3.张某己的证言证实，51户村民分两次承包村集体土地75.72亩建设西港，每亩每年承包费600元。2010年3月1日，张某丙近代表村会委将其中30亩土地承包给其使用，已交承包费36万元。2008年承包给王某乙45亩土地，承包期限30年，承包费360元。
另有证人张某丁、张某庚的证言佐证。
4.张某丙近的供述证实，2000年，经张某甲广、朱某丙、张某丙冲提议、村委会同意建设西港。2001年5月18日，西港港长张德广代表51户村民与村集体签订土地承包合同，村集体将45亩土地承包给51户村民用于建设西港；2002年西港又增加承包30亩土地用于扩建。2008年，其代表村委会将西港土地45亩承包给王某乙，承包期限30年，承包费360万元；2010年承包给张某己28亩，承包费每年18万元。在上述承包、转包土地用于建设港口过程中，未依法办理用地手续。上述承包费扣除向村集体交纳的承包费外，其余以分红形式分给51户村民。
另有张某丙远的供述佐证。
（三）被告人的供述
被告人张某甲广供述，西港是由张白庄村的51户村民集资建港，其是51户村民推荐的西港负责人。2001年5月份，其代表51户村民与张某丙近签订土地承包合同，约定承包村集体土地45亩，期限30年。2002年11月17日，又承包村集体土地30亩用于扩建西港。这两次承包费是每年每亩600元。2008年西港先后转租给王某乙、张某己，所得转包金扣除交给村集体的承包费后，余款按51户村民投资比例分配。其本人投资18.6万元，共分得30多万元。
本案亦有济宁市中级人民法院（2015）济刑终字第306号刑事判决书、到案经过等材料佐证。本案事实清楚，证据确实充分。
关于被告人张某甲广提出西港转包的是港口不是土地的辩解。经查，在未经土管部门审批的情况下，张某甲广代表村民承包集体土地用于建设港口经营，后又将土地转包他人。虽然转包时有部分设施，但转包合同明确将土地作为转包对象。因此，该辩解不能成立，不予采纳。
关于被告人张某甲广辩称，其仅是承包南港的股东之一，没有经办南港土地的承包和转包。经查，朱某甲承包张某乙村的29.84亩土地、朱某乙承包张某乙村的17.32亩土地、周某承包张某乙村的15.47亩土地系南港占用的土地。在该宗土地或港口承包给包括被告人张德广在内的42户村民、42户村民又有偿分包给朱某甲、朱某乙、周某过程中，张某甲广均没有具体参与实施，仅是作为42户村民之一进行投资和领取“分红款”，不宜按犯罪行为处理。上述事实，有济宁市中级人民法院（2015）济终字第306号刑事判决书及其所依据的相关证据证实。因此，上述辩解意见成立，本院予以采纳。
本院认为，被告人张某甲广以牟利为目的，违反土地管理法规，参与非法转让土地使用权，情节特别严重，其行为构成非法转让土地使用权罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。张某甲广参与非法转让土地使用权过程中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚；自动投案并如实交代罪行，是自首，可从轻或者减轻处罚；当庭自愿认罪，缴纳部分违法所得，可酌情从轻处罚，亦符合适用缓刑的条件。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第五十二条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人张德广犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金六千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日计算。罚金已缴纳。）
二、被告人张德广的违法所得12.834万元予以追缴。（违法所得已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省济宁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 李德勇
审 判 员 刘贵芳
人民陪审员 杨 华
二〇一六年十一月三日
书 记 员 张 微