广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北民一初字第2527号
原告刘旭炎。
委托代理人陈绍勤。
被告柳州市鼎森木业有限公司，住所地广西柳州市柳北区沙塘镇郭村原砖厂11号场地。
法定代表人陈勇，该公司经理。
委托代理人吴永春，该公司主管。
第三人罗江勇。
原告刘旭炎与被告柳州市鼎森木业有限公司、第三人罗江勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年10月14日立案受理后，于2015年11月18日、2016年4月20日适用简易程序公开开庭审理了本案。2016年5月23日，本案转为普通程序，并依法组成合议庭，于2016年5月23日公开开庭审理了本案。书记员聂伟担任记录。原告刘旭炎及其委托代理人陈绍勤，被告柳州市鼎森木业有限公司的法定代表人陈勇及其委托代理人吴永春，第三人罗江勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告在朋友的介绍下，到罗江勇开设的建材门面当学徒和做钟点临时工。双方口头商定：每天工作8小时，月工资2000元；如离开门面到另单位做工时，由在该单位按实际劳务天数或按计件支付工钱。2014年4月2日，罗江勇在被告单位领得零工，于2014年4月5日带原告和一名姓梁的小工到被告单位做工。当天下午4时30分左右，被告管工的负责人即安排原告去厂房棚上更换灯泡，致使原告从约6米高空处坠落。被告开车将原告送到柳钢医院治疗。经医院诊断，原告的伤情为：（1）双侧跟骨粉碎性骨折；⑵急性轻型闭合性颅脑损伤；（3）左眉弓皮挫裂伤；（4）全身多处软组织挫伤。2014年4月15日，原告进行双侧跟骨折切开复位内固定术。原告在住院治疗期间，被告不及时垫支药费，原告迫于无奈于2014年5月4日出院，到民间找医治疗。2014年11月6日，经柳州市文昌司法鉴定所司法鉴定：原告的伤残程度为八级伤残。原告出院后，除找民间草医医治外，还依照医院的医嘱，每个月返回医院摄片复查了解骨折愈合情况，并于2015年5月14日第二次入院住院进行拆除复位固定物，于2015年6月10日出院，住院27天。出院后诊断：1、双跟骨骨折内固定术后骨愈合；2、颅脑外伤综合症。原告先后两次住院治疗56天，花费医疗费50625元，被告只支付20937元，其余的29688元均是原告借款支付。原告住院期间2个月和出院后4个月，共计6个月的时间，按医院规定由1人陪护，陪护费为18000元（100元／天×180天）。原告误工18个月，误工费为36000元（2000元／月×18个月）。原告住院2个月，医院出具证明加强营养（4个月），营养费为7200元（40元／天×180天）。原告住院56天，伙食补助费为2240元（40元／天×56天）；原告的伤残程度为八级，伤残损害赔偿金139830元。此外，原告受伤的部位是“双侧跟骨粉碎性骨折”，虽得到及时治疗，××率高于其他部位，还需10000元的后续治疗费。原告的伤残是其在为被告做工发生的，原告为被告提供劳务，与被告发生事实上的劳动关系。为维护原告的合法权益，原告提起诉讼，请求依法判决：1、被告赔偿原告伤残赔偿金139830元（按2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准）；2、被告支付原告医疗费29688元；3、被告支付原告住院伙食补助费2240元；4、被告支付原告护理费18000元；5、被告支付原告误工费36000元；6、被告支付原告营养费7200元；7、被告支付原告后续治疗费10000元；8、被告支付原告伤残鉴定费700元。9、本案案件受理费由被告负担。
原告对其陈述事实提供的证据有：
1、电脑咨询单复印件，证明被告的主体资格。
2、2014年4月5日柳州市柳钢医院入院记录；3、2014年4月16日柳州市柳钢医院手术记录；4、2014年5月4日柳州市柳钢医院出院记录；5、2015年5月14日柳州市柳钢医院入院记录；6、2015年5月18日柳州市柳钢医院手术记录；7、2015年6月10日柳州市柳钢医院出院记录。证据2至7共同证明原告的伤情严重。
8、××人陪护通知单2份；9、××证明书；10、柳钢医院诊断证明书16份。证据8至10共同证明原告属××人，需要24小时的陪护，需要全休。
11、住院收费收据，证明原告两次住院治疗，费用共40412.33元。
12、门诊收费收据，证明原告支付门诊费用8955元。
13、2014年11月4日伤残程度鉴定收款收据，证明原告自行支付了伤残鉴定费700元。
14、柳州市文昌司法鉴定所法医临床鉴定意见书，证明原告的伤残等级为8级。
15、住院预交款收据5份，证明原告是为被告做工受的伤，被告为原告支付了医疗费，预交款为16500元。
16、桂公通（2014）246号文件，证明原告主张赔偿有法律依据。
17、2015年10月9日柳钢医院诊断证明书、2015年10月24日柳钢医院诊断证明书，证明原告属××人，需要24小时的陪护，需要全休。
被告辩称，被告和原告没有任何的法律关系，被告根本不认识原告是谁。原告在厂里受伤是事实，但是原告如何受伤的被告不清楚，原告所做的工作不是被告安排的。
被告对其主张提供的证据有：
1、罗江勇出具的收条2份，证明被告与原告没有法律关系，被告是将工作包给罗江勇做。
2、收条4张和门诊收据。证明被告垫付了原告的医疗费20937元。
第三人陈述称，原告在诉状中称“在朋友的介绍下，到罗江勇开设的建材门面当学徒和做钟点临时工（双方口头商定：每天工作8小时，月工资2000元；如离开门面到另单位做工时，由在该单位按实际劳务天数或按计件支付工钱）”，这是事实。第三人在被告处领工是事实，完工后，第三人将工钱从被告处领出来。第三人领的工，除自己去做以外，还带在第三人门面的学徒去做，将得到的工钱分给带去工作的人，第三人与其他人是同工同酬，并没有从其他人的劳动中获得利益。因此，第三人与原告不是雇主与雇员的关系，对原告的损害没有任何责任，不应当承担赔偿责任。
第三人未提供证据。
经过开庭质证，原告和第三人对被告提供的证据真实性无异议，故本院对被告提供的证据予以确认。第三人对原告提供的均无异议，被告对原告提供的证据1至7、11至13、15的真实性无异议，对原告提供的证据1至7、11至13、15予以确认。
被告对原告提供的证据8、9、10、14、16、17有异议，认为证据14是原告单方面委托所作的鉴定，故申请重新鉴定；对原告提供的证据8、9、10、16、17认为相当于休假条，原告的休假时间过长。本院认为，原告提供的证据8和16真实、合法，且与本案有关联，本院予以确认。原告提供的证据9、10、××证明书和诊断证明书，由医疗机构开具，且均加盖医疗机构的印章，本院对其真实性予以确认。
综合全案证据，本院确认以下法律事实：
原告系城镇居民，在第三人的“小罗建材”店当学徒工，每月底薪为2000元。2014年4月，被告与第三人电话联系，让第三人为被告处安装风扇架，双方约定：风扇架用第三人店里销售的材料制作，然后由第三人焊接架子并自备工具进行安装，以固定风扇，安装完毕后，材料款和人工费分别结算。2014年4月5日，第三人安排原告去被告处安装风扇架，安装需要使用的脚手架也是第三人提供。当日下午，原告在用脚手架安装灯泡时摔伤。原告于当日下午被送至广西柳州钢铁（集团）公司医院（以下简称柳钢医院）住院治疗，初步诊断为：1双侧跟骨粉碎性骨折；2、急性轻型闭合性颅脑损伤；3、左眉弓皮挫裂伤；4、全身多处软组织挫伤。住院期间，原告需要陪护人员1名。2014年5月4日，原告出院，柳钢医院开具诊断证明书，建议原告全休一个月，出院后加强营养。2014年6月6日至2015年4月8日期间，柳钢医院开具了诊断证明书，建议原告全休的时间共计11个月，需陪护人员及加强营养的时间为4个月。2014年11月4日，原告委托柳州市文昌司法鉴定所进行伤残程度鉴定，柳州市文昌司法鉴定所于2014年11月10日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告本次损伤的伤残程度为八级伤残，原告自行支付了鉴定费用700元。2015年5月9日，柳钢医院开具原告全休10天的诊断证明书。2015年5月14日，原告第二次至柳钢医院住院治疗。2015年6月10日，原告出院，出院医嘱为：住院期间留陪人1名，出院后加强营养；全休壹个月等。2015年7月9日至2015年9月9日期间，柳钢医院开具诊断证明书，建议原告全休的时间共计3个月，加强营养的时间为1个月。2015年10月9日、10月24日，柳钢医院开具诊断证明书，建议原告从2015年10月10日至2015年11月8日期间全休。原告两次住院的费用为40412.33元，其中，被告支付了住院费用16500元，第三人支付了住院费用22300元。此外，原告自行支付了门诊费用8514.67元，被告支付了门诊费用3017.8元，并向原告支付现金4436元，故原告诉至本院。
本案审理过程中，被告申请对原告的伤残程度重新评定，2016年3月8日，广西脑科医院司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、原告本次损伤导致左侧跟骨骨折伤残程度评定为十级伤残；2、原告本次损伤导致右侧跟骨骨折伤残程度评定为十级伤残。原、被告及第三人对该《司法鉴定意见书》均予以认可。原告表示由法院判决第三人是否应当赔偿责任。此外，原告认为第三人支付的医疗费是其向第三人的借款，故其诉讼请求亦包含了第三人已支付的医疗费22300元。
本院认为，承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案第三人为被告安装风扇架，双方达成口头协议：风扇架用第三人店里销售的材料制作，然后由第三人焊接架子并自备工具进行安装，以固定风扇，安装完毕后，材料款和人工费分别结算。由此可见，被告与第三人形成承揽合同关系。原告在第三人处做学徒工，底薪为2000元，双方已形成雇佣关系。原告到被告处安装风扇，并非是被告雇了原告，而是基于被告作为定作人，要求作为承揽人的第三人为其安装风扇架，故第三人在接到承揽的工作后，将其雇员即原告派到被告处工作。并且，原告在用自备的脚手架更换灯泡时，第三人在场并未提出异议，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，原告在工作时受伤应由第三人承担责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。被告称更换灯泡包含在第三人承揽的工作范围内，但未提供证据予以证实，本院不予采信。原告为被告更换灯泡的高度为五米，但被告未尽合理限度范围内安全保障责任，致使原告摔伤，被告应承担相应的赔偿责任。
根据原告的诉讼请求、被告的答辩意见及第三人的陈述意见，结合本案事实，参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，本院对本案原告的损失认定：
1、残疾赔偿金，原告系城镇居民，因本次伤害造成两处十级伤残，故残疾赔偿金为83898元（23305元／年×20年×18%）。
2、住院费用40412.33元、门诊费用11532.47元，共计51944.8元。
3、住院伙食补助费。原告两次住院56天，其要求按40元／天计算住院伙食补助费合情合理，故住院伙食补费为2240元（40元／天×56天）。
4、护理费。原告住院期间需要陪护人员1名，且柳钢医院开具的诊断证明书也建议原告在第一次出院后4个月需要陪护人员1名，因此，原告有权主张住院期间及出院后4个月的护理费。原告未提供证据证实护理人员的收入情况，故应参照《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》居民服务和其他服务业年平均工资36157元计算，护理费为17731.79元（36157元／年÷365天×179天）。
5、误工费。原告受伤前在建材店当学徒，每月底薪2000元，其要求按2000元／月的标准计算误工费，未超出《2014年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中职工年平均工资，本院予以确认。虽然柳钢医院开具的诊断证明书建议原告全休的日期至2015年11月8日，但原告在2014年11月10日已经作出伤残程度的评定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，原告的误工费应计算至2014年11月9日，共计219天，误工费为14600元（2000元／月÷30天×219天）。
6、营养费。柳钢医院出院医嘱原告住院期间及出院后四个月需加强营养，原告主张营养费按40元／天计算合情合理，营养费为7160元（40元／天×179天）。
7、伤残鉴定费700元。原告单方委托鉴定所支出的鉴定费用，也是因本次伤害产生的损失，本院予以确认。
8、后续治疗费。因原告未提供证据证实必然会发生后续治疗费及数额，故原告主张后续治疗费10000元本院不予确认，原告可待实际发生后另行起诉。
综上所述，原告因此次事故产生的费用共计178274.59元。根据被告和第三人各自的过错程度，本院酌情认定原告的合理损失由被告和第三人各自承担50%的赔偿责任。被告已支付23953.8元，还应向原告支付65183.5元。第三人已支付22300元，还应向原告支付66837.3元。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告柳州市鼎森木业有限公司支付原告刘旭炎65183.5元；
二、第三人罗江勇支付原告刘旭炎66837.3元；
三、驳回原告刘旭炎的其他诉讼请求。
案件受理费4955元（原告已预交），由原告刘旭炎负担2270.24元、由被告柳州市鼎森木业有限公司负担1325.56元、第三人罗江勇负担1359.2元。
上述应付款项，义务人应在本判决生效之日起五日内履行完毕。逾期不履行的，则加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起预交上诉费4955元（收款单位：柳州市中级人民法院；帐号为：20-118701040004709；款交开户行：中国农业银行柳南支行潭中分理处；联系电话为：0772-269****）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 罗宏萍
人民陪审员 莫欣能
人民陪审员 汤 莉
二〇一六年六月八日
书 记 员 聂 伟
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第二百五十一条：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。
承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。
《中华人民共和国侵权责任法》
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条：承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。