浙江省义乌市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）金义商初字第3032号
原告上虞市制冷通风设备成套有限公司。
法定代表人：顾纪林。
委托代理人朱越刚。
被告浙江稠城建筑工程有限公司。
法定代表人：陈士进。
委托代理人滕骏、刘革。
被告张羽飞。
委托代理人董瑞阳、许俊君。
原告上虞市制冷通风设备成套有限公司诉被告浙江稠城建筑工程有限公司、张羽飞承揽合同纠纷一案，本院于2013年10月31日立案受理。依法由代理审判员楼芝兰适用简易程序，于2014年5月4日、2014年7月29日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人朱越刚、被告浙江稠城建筑工程有限公司的委托代理人滕骏、刘革和被告张羽飞及其委托代理人董瑞阳、许俊君到庭参加第一次诉讼；原告的委托代理人朱越刚、被告浙江稠城建筑工程有限公司的委托代理人刘革及被告张羽飞的委托代理人董瑞阳、许俊君到庭参加第二次诉讼。本案现已审理终结。
原告上虞市制冷通风设备成套有限公司诉称，2011年3月25日，第二被告以第一被告的名义与原告签订1份协议，协议约定：被告将义乌工商学院体育馆、游泳馆配套工程中的通风、排烟系统分包给原告施工，双方对承包范围、方式、价格作了约定，同年8月23日，双方签订一份补充协议，约定体育馆的空调风管也由原告施工，并对价款作出约定。合同签订后，原告组织了人工、材料、机械按被告提供的图纸进行施工、安装，2011年10月，工程完工。经结算共计价款为230417.6元，其中因设计变更增加款项为11350元。被告至今仅支付75000元，余款155417.6元，原告多次催讨，被告认账不付。另查明，义乌工商学院体育馆、游泳馆工程由第一被告中标施工，第一被告又将其中的通风、空调系统工程分包给没有资质的第二被告施工。综上，原告认为已按被告提供的施工图纸完成了相应的工程施工，被告应当支付工程价款，被告拖欠不付，已构成违约，应承担违约责任。故原告起诉要求：判令二被告共同支付工程款155417.6元及该款从2012年1月6日起算至计付日止的银行利息。
被告浙江稠城建筑工程有限公司答辩称：原告把被告浙江稠城建筑工程有限公司设为本案第一被告主体不当。被告张羽飞将涉案工程擅自转包给原告，被告浙江稠城建筑工程有限公司一直不知情并且不认可。本案与答辩人没有任何关系。答辩人并未在协议上签名盖章确认。据此原告只能按照合同的相对性向被告张羽飞主张。综上，请求法庭驳回对第一被告的起诉。
被告张羽飞答辩称：原告起诉的与事实不符。原告没有完成涉案工程，工程质量不合格。涉案工程在2012年7月竣工验收，根据协议约定，保证金、保修金5%、保修期没有到。原告中途擅自退出施工，导致被告只能另找他人进行施工，并且对其施工进行更改，被告对此付出了二十余万。原告的起诉违背了基本的诚信原则。且被告与原告尚在结算中，第一被告尚欠我方工程款，请求判令第一被告直接将工程款支付给原告。
原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据：
1、提供协议1份，证明2011年3月25日原告和被告张羽飞以第一被告的名义签订的协议，双方对于相关权利义务的约定。
2、提供补充协议1份，证明2011年8月23日被二以第一被告的名义与原告签订补充协议，约定将体育馆空调部分发包给原告，双方对于单价等进行约定。
3、提供增加价款鉴证复印件1份，证明2011年7月11日被告的现场施工员对施工中由于工程变更增加的工程量进行确认，工程变更增加的价款为11350元。
4、提供结算清单复印件1份，证明原告在工程完工以后把完工的工程量的面积清单交给被告，总的工程价款为230417.6元。
5、提供施工图纸（无盖章，疑是扫描件）一份，证明具体的工程量。
被告浙江稠城建筑工程有限公司对原告提供的证据质证意见如下：
1、三性均有异议。被一并未授权被二签订协议。与被一没有任何关联。
2、三性均有异议。被一并未授权被二签订协议。与被一没有任何关联。
3、是复印件不予认可，与被一无关
4、是复印件不予认可，也没有被一的签名确认，是原告单方制作的
5、是复印件不予认可。
被告张羽飞对原告提供的证据的质证意见如下：
1、真实性无异议，根据协议第四条，约定保修金5%，保修期两年满后付钱，涉案工程在2012年7月份竣工验收，至今尚未满两年，原告无权主张保修金。另协议只是权利义务内容，原告应当根据相关法律规定，应当举证2011年完工的证据。
2、真实性无异议。在协议质证基础上，增加，补充协议面积是暂计，应当根据实际施工面积结算后支付。
3、因为不是原件，三性均有异议，且原告与斯永明互不相识
4、三性均有异议，且是原告单方提供的，在该清单中并没有被告签字认可的笔迹，对被告没有法律约束力
5、真实性无异议，关联性有异议。该份证据只能证明原告施工了这一部分图纸上的过程，并不能证明原告完成了全部的过程量。
被告浙江稠城建筑工程有限公司未向法庭提交证据。
被告张羽飞为证明其主张向本院提供以下证据：
1、提供银行汇款回单、预知凭证、收条各1份，证明被告已支付给原告107000元工程款的事实。
2、提供竣工验收纪要、整改报告、情况说明各1份，证明原告在2011年10月退出工地时尚未完工；原告施工部分工程质量也不合格的事实。
3、提供通风扫尾协议、补充体育馆空调机房后期工程、支款清单、通风管道风封堵凭证、付款凭证各1份，证明原告中途退场，被告代原告施工及质量整改有据可查的支出就有63060元，该款应由原告承担的事实。
4、提供应退物品清单1份，证明原告没有完工以及应退货的金额为2016元的事实。
原告对被告张羽飞提供的证据质证意见如下：
1、银行汇款回单三性均无异议。收条三性均有异议，我方没有收到这笔钱，收条不是我方出具的，收款人顾纪培不是我方的人。预支凭证不是我方出具的，我方没有授权签名的人来预支这笔钱
2、竣工验收纪要：真实性无异议，证明对象我方有异议，是整个体育馆的验收，不是原告承包的空调及通风的验收，原告只承包了体育馆工程中的一部分，我方承包的过程已经在2011年10月完工了，整个过程的验收与我方的过程没有关系。风机安装本身中的消声器不是我方承包的，不存在我方质量不合格的问题。整改报告真实性无异议，对被告提出的证明对象有异议，消声器不是我方安装的范围。情况说明真实性无异议，对被告所要证明的对象及事实我方有异议，不能证明我方的过程在2012年5月完工的，我方的工程已经在2011年10月已经完工了，由于工程是交叉施工，其他工程部分在施工时导致我方已经完工的风管有了损坏，因此我方又对损坏部分进行维修，因此最后的完工时间为2012年5月。
3、补充体育馆空调机房后期工程三性均有异议，真实性不认可是因为该封证据我方并没有进行去人，工程都是我方完工的，不存在我方另外中途退场。通风管道风封堵凭证三性均不予认可，我方没有对该份证据进行过确认，并且该工程不属于我方承包的范围。通风扫尾协议三性均不予认可，该证据没有我方的签字确认，上面的内容没有涉及到我方承包的过程，且第三项内容根本就不是我方承包的内容。付款凭证三性均不予认可，该份证据中签字的人员均不是我方的人员。支款清单（在协议背面）三性均不予认可，我方没有对此进行确认，上面签字的人我方不认识。
4、三性均有异议，没有证明力，上面既无盖章也没有签字确认。
被告浙江稠城建筑工程有限公司对被告张羽飞提供的证据质证意见如下：
1、银行汇款回单真实性无异议，关联性有异议，与被一没有任何关联。预支凭证真实性无异议，关联性有异议，与被一没有任何关联。收条真实性无异议，关联性有异议，与被一没有任何关联。
2、对该组证据三性均无异议
3、对该组证据真实性无异议，关联性有异议，与被一无关。
4、对该组证据真实性无异议，关联性有异议，与被一无关。
诉讼过程中，原告申请对本案涉及的工程量、工程造价进行鉴定，本院委托金华中健工程咨询有限公司进行鉴定，鉴定费3500元，由原告预交，鉴定报告显示：涉案工程的造价为227725.16元。
对原、被告提供的证据，本院认证认为：原告提供的证据1协议、证据2补充协议，经被告张羽飞确认，对其真实性本院予以认定。原告提供的证据3增加价款鉴证复印件1份，因其系复印件，且两被告均有异议，对其真实性本院不予认定。原告提供的证据4结算清单复印件1份，因其系原告单方制作，并无两被告签字盖章，且两被告予以否认，因此，对其真实性本院不予认定。原告提供的施工图纸（无盖章，疑是扫描件）一份，经被告张羽飞确认，对其真实性本院予以认定。被告张羽飞提供的证据1银行汇款回单、预支凭证、收条各1份，原告对银行汇款回单予以确认，对其真实性本院予以认定；虽然原告认为预支凭证、收条上的签字人员顾纪培不是公司的人，但通过全国企业信用信息公示系统（浙江）查询可知，顾纪培系原告公司经理，且原告所留的联系人为顾纪培，因此，对顾纪培签字确认的预支凭证、收条真实性本院予以认定。被告张羽飞提供的证据2竣工验收纪要、整改报告、情况说明各1份，原告对其真实性均无异议，对该组证据的真实性本院予以认定，结合原告的自认，可认定原告承包的工程完工时间为2012年5月底。被告张羽飞提供的证据3通风扫尾协议、补充体育馆空调机房后期工程、支款清单、通风管道风封堵凭证、付款凭证各1份，因上述证据中均无原告的签名盖章，被告张羽飞也不能提供其他证据证明两者间的联系，且原告予以否认，因此，对该组证据的真实性本院不予认定。
根据上述有效证据，结合当事人的庭审陈述，本院认定基本事实如下：
2009年6月17日，被告浙江稠城建筑工程有限公司作为中标单位承包义乌工商职业学院体院馆及配套设施工程，后将工商学院全部的安装工程分包给被告张羽飞，被告张羽飞无施工资质。2011年3月25日，被告张羽飞与原告上虞市制冷通风设备成套有限公司签订协议一份，协议约定：被告张羽飞承包的义乌工商学院体院馆、游泳馆配套工程中的通风、排烟分项工程承包给原告施工；付款方式为：材料进场一周内付总款的30%，工程完工后15天内付到总价的85%，验收合格后一周内付到总价95%，保修金为总价的5%，保修期为二年。2011年8月23日，被告张羽飞与原告签订补充协议一份，补充义乌工商学院体院馆空调部分设备。2012年7月26日，被告浙江稠城建筑工程有限公司出具整改报告一份。2014年7月14日，经金华中健工程咨询有限公司进行鉴定，涉案工程的造价为227725.16元。被告张羽飞向原告支付工程款人民币150000元（其中支付给顾炜75000元，支付给顾纪培75000元），尚欠人民币77725.16元至今未支付。
本院认为，被告张羽飞尚欠原告上虞市制冷通风设备成套有限公司工程款人民币77725.16元，事实清楚，本院予以确认。被告浙江稠城建筑工程有限公司将工程分包给不具备相应资质条件的个人张羽飞，系违法分包，应对被告张羽飞不能支付的工程款范围内承担补充清偿责任。原、被告双方对原告承包工程的完工时间及验收合格时间有分歧，但根据原告自认及被告张羽飞提供的证据义乌工商职业技术学院提供的证据，可知工程完工时间应确认为2012年5月底。根据被告张羽飞提供的证据2012年7月6日整改报告，可知，被告浙江稠城建筑工程有限公司认为该工程已合格。根据原告与被告张羽飞的协议，双方约定：验收合格后一周内付到总价95%，保修金为总价的5%，保修期为二年。因此，被告张羽飞应于2012年6月7日前支付原告工程款227725.16×95%=216338.90元，应于2014年7月6日前支付原告工程款227725.16×5%=11386.26元。依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，《最高人民法院〈关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释〉》第二十六条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下：
一、被告张羽飞于本判决生效后五日内支付原告上虞市制冷通风设备成套有限公司工程款人民币77725.16元并支付逾期利息（其中66338.90元的利息从2012年6月8日起，11386.26元的利息从2014年7月7日起，均按中国人民银行同期同类贷款基准利率计付利息至本判决指定的履行之日止）；
二、被告浙江稠城建筑工程有限公司对上述债务承担补充清偿责任；
三、驳回原告上虞市制冷通风设备成套有限公司的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1714元，由原告上虞市制冷通风设备成套有限公司负担842元，由被告张羽飞负担872元；鉴定费3500元，由原告上虞市制冷通风设备成套有限公司负担1750元，由被告张羽飞负担1750元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。（在递交上诉状同时预交上诉费人民币3428.00元，至迟不得超过上诉期限届满后的7日内；上诉费汇入单位：金华市中级人民法院诉讼费预收户；汇入帐号：xxx，开户银行：中国农业银行金华市分行或直接交金华市中级人民法院收费室。逾期不缴纳，按自动放弃上诉处理）
代理审判员 楼芝兰
二〇一四年八月十九日
代书 记员 金倩倩