广东省佛山市禅城区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）佛城法南民初字第105号
原告：王东海，男，汉族，住湖南省永州市零陵区，公民身份号码：×××4814。
委托代理人：李自明，男，汉族，××年××月××日出生，住四川省绵阳市游仙区。
被告：佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司，住所地：佛山市禅城区，注册号：440602000125161。
法定代表人：简少芳。
委托代理人：翁锡仪，男，汉族，××年××月××日出生，住广东省佛山市禅城区。
原告王东海诉被告佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2012年9月11日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员郭蕾独任审判，并分别于2012年10月16日和2012年11月27日公开开庭进行了审理，原告王东海及其代理人李自明、被告的委托代理人翁锡仪均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2003年9月入职被告处从事电焊工作，工资计时，受伤前几个月正常上班，平均工资为：3085.6元，原告于2010年4月12日在工作时受伤并认定为工伤，2010年10月18日在工作时受伤并认定为工伤，2012年2月3日在工作时被乙炔烧伤并认定为工伤，2011年12月广东省劳动能力鉴定委员会评为九级伤残，三次工伤的医疗终结期分别为6个月、3个月、2个月，共计11个月，原告每一次受伤在佛山市中医院住院治疗，共住院62天，第二次取内固定住院16天，第三次受伤住院16天，三次住院均由原告的妻子护理，被告没有支付原告住院伙食费及护理费用。为保护自身的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求判令：一、被告支付原告九级伤残：一次性伤残补助金20000元、一次性伤残就业金18000元、一次性工伤医疗补助金8000元、停工留薪期工资32000元、住院护理费用5000元，请求合计：83000元；二、本案诉讼费由被告承担。
被告答辩称：1、请求按照仲裁裁决处理。2、护理费中，原告没有提供证据证明其有护理的费用发生。3、工资中被告也要求按照仲裁裁决中的工资计算。
诉讼中，原告举证如下：
1、原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料复印件各一份，证明原、被告的诉讼主体资格。
2、佛山市中医院2010年4月12日、2010年6月13日住院证明书复印件两份，证明原告受伤时的住院及陪护情况。
3、人力资源和社会保障局2010年433、2012年46、2011年213工伤认定决定书复印件三份，证明原告的三次受伤经认定均为工伤。
4、佛山市劳动能力鉴定结论书复印件两份、省级劳动能力鉴定结论复印件一份、佛山市劳动能力鉴定委员会出具的医疗期鉴定复印件三份，证明原告的受伤程度及受伤的医疗期共计11个月。
5、仲裁裁决书、送达回证复印件各一份，证明此案件已经过仲裁程序处理。
6、弼塘陶瓷机械厂的企业机读档案登记资料复印件一份，证明弼塘厂与被告存在关系，被告公司成立后原告调到被告公司继续工作。
经质证，被告对证据1-6的真实性、关联性、合法性均无异议。
诉讼中，被告举证如下：
1、2010年8月16日、2011年7月22日、2012年4月24日支出证明单复印件三份，证明被告已经支付给原告的相关费用。
2、住院收费收据复印件一份、收据复印件两份、护理垫、气垫发票复印件一份、伙食费收据复印件一份，证明被告已支付伙食费和护理费，并且第三次的工伤护理费应该由社保付。
经质证，原告对证据1的真实性、合法性、关联性无异议。对证据2的真实性、合法性、关联性无异议，但住院收费收据中的护理费指的是手术中的护理费，并非住院中的护理费，住院期间是原告的妻子护理，没有请护工。
本院依职权调取的佛禅劳人仲案字[2012]795号仲裁卷宗，证明仲裁阶段的审理情况。
经质证，原告无异议；被告对真实性无异议，对原告入职时间的认定有异议，认为前弼塘厂与被告无任何关系。
经审查原、被告的质证意见，本院对原、被告提供的证据作如下认证：
原、被告双方对对方提供的证据真实性、合法性、关联性均无异议，证据来源合法、内容真实、对本案告待证事实具有证明作用，本院均予采信。
原、被告双方对本庭调取的证据真实性均无异议，且对本案待证事实具有证明作用，本院亦予采信。
根据本院采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认以下事实：
原告于2003年9月入职佛山市弼塘陶瓷机械厂从事电焊工作。后入职被告处，自2005年10月起被告安排原告从事安装维修工作。双方自2009年开始每年签订书面劳动合同。被告于2010年11月开始为原告参保社会保险。工资按件计算，以自然月为计算周期。
原告于2010年4月12日，受被告安排前往恩平市恩城沙湖旺陶瓷有限公司安装球磨机的过程中，不慎被掉下来的木方砸伤右脚。2010年7月30日，佛山市禅城区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害属工作。2011年8月25日各2010年10月10日，佛山市劳动能力鉴定委员会鉴定和复查原告上述伤害的伤残等级评定为九级。2011年12月19日，广东省劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级亦为九级。2012年7月30日，佛山市劳动能力鉴定委员会确定原告该次工伤的医疗期为4个月，若拆除内固定增加医疗期2个月。原告本次受伤在佛山市中医院住院治疗62天，取内固定再次住院治疗16天。
2010年10月18日被告委派原告到恩平市正德陶瓷有限公司安装磨机，在使用传动机拉磨机的过程中，因固定钢丝的螺栓突然断裂，钢丝惯性反弹打伤其右脚。2011年5月31日，佛山市禅城区人力资源和社会保障局认定原告所受伤害属工伤。2012年7月30日佛山市劳动能力鉴定委员会确定原告该次工伤的医疗期为3个月。
2012年2月3日，原告按被告工作要求外出到客户单位（昊晟陶瓷厂）安装维修产品，在其操作风焊机切割皮带轮轴承时，因乙炔气管漏气致乙炔着火，原告被火焰烧伤右下肢。2012年3月19日，佛山市禅城区人力资源和社会保障局认定为工伤。2012年5月8日鉴定原告伤残不入级，并于2012年7月30日作出批复确定原告医疗期为2个月。原告本次受伤在佛山市中医院住院治疗16天。
原告三次住院医疗费均已由被告支付，住院期间均由原告的妻子护理，被告未支付住院伙食补助费及护理费用。原告于2012年5月30日向佛山市禅城区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告向原告赔偿三次工伤待遇：一次性伤残补助金20000元、一次性伤残就业补助金18000元、一次性工伤医疗补助金30000元、停工留薪期工资32000元、十年工龄的工龄工资30000元、住院护理费5000元。该委于2012年8月27日作出佛禅劳仲案非终字[2012]第795号仲裁裁决书，裁决：1、被告应自裁决书生效之日支付原告一次性伤残补助金20000元、一次性伤残就业补助金18000元、一次性工伤医疗补助金5656元；2、被告应自裁决书生效之日支付原告停工留薪期工资差额21221.62元；3、驳回原告其他仲裁请求。原告对该仲裁裁决不服，在法定期间内向本院提起诉讼。
原告原入职的佛山市弼塘陶瓷机械厂于1992年12月2日成立，后经股东、股东会、股东大会决议解散，并于2010年1月6日注销。经营范围主营：陶、瓷器生产设备制造、加工。兼营：陶瓷原料（不含化学危险品），陶瓷制品，磨具配件。法定代表人：庞耀伦。被告佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司于2004年6月8日成立，2009年10月28日核准登记，经营范围：生产、销售陶瓷机械。法定代表人：简少芬，投资者：简少芬、庞耀伦。
在仲裁庭审时原告主张解除与被告的劳动合同关系。原告在仲裁庭审时陈述：“2003年9月进入被申请人从事电焊工，入职时没有签订劳动合同，2005年10月被申请人安排我从事安装维修工工作，从2009年开始每一年都有签订劳动合同。我于2010年11月开始参加社会保险。每月工资按件计算，每月工资数额不固定。”被告对原告以上陈述确认“属实”。
被告已支付原告三次工伤治疗期间的医疗费用，并分别于2010年5月至9月合共支付了原告工伤工资5360元，于2010年11至2011年1月合共支付了原告工伤工资3000元，于2012年3月支付了原告工作工资1150元，以上合共9510元。原告2009年4月至2010年3月的工资数额为：1454元、3283.5元、2550.25元、2091.5元、2675元、2683元、3431元、3238.5元、3112元、3996.5元、1626元、3794.5元，月平均工资为2828元。原告2011年2月至2012年1月的工资分别为1286.31元、3321.13元、2371元、3538元、2389.29元、1423元、3263元、3120元、2555元、3113元、3489元、1809元，月平均工资为2639.81元。
本院认为：本案系工伤保险待遇纠纷，原、被告之间劳动合同关系合法有效，应受法律保护。原告在任职期间三次所受伤害均认定为工伤，应享受相关工伤保险待遇。原告在仲裁庭审前仍在被告处工作，在仲裁庭审时当庭提出解除与被告的劳动合同关系，被告对此未持异议，且仲裁裁决已支持其相关工伤待遇申请，被告对仲裁裁决亦未提起诉讼，视为服裁，可认定双方劳动合同关系于仲裁庭审时也即原告提出解除劳动合同关系的2012年6月28日。
关于原告的入职时间，根据《劳动合同法》第三十三条规定：用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。原告主张其入职初期系在佛山市弼塘陶瓷机械厂工作，该厂的法定代表人庞耀伦也系被告佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司的两名投资人之一，佛山市弼塘陶瓷机械厂与被告的经营范围也一致；同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，劳动者的工作年限举证责任在用人单位，但本案被告未能举证证明原告的工作年限，在仲裁庭审时，被告对原告陈述其2003年9月入职予以确认，虽在本案答辩时又予否认，但并未提供证据予以证实，故本院采纳原告的主张，即原告于2003年9月入职。
关于平均工资，双方对原告收取的工资金额并无异议，原告有关计算平均工资应扣除春节放假期间非正常上班的三个月工资的意见，于法无据，本院不予采纳。本院认定原告2009年4月至2010年3月的月平均工资为2828元；2011年2月至2012年1月的月平均工资为2639.81元。
关于一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。被告自2010年11月开始为原告参保社会保险，在原告受到构成九级伤残的工伤时，尚未参保，根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，原告的工伤保险待遇应由被告承担。
原告于2010年4月12日所受伤害，经鉴定为九级伤残，且如前所述双方劳动合同关系已于2012年6月28日解除，故根据《广东省工伤保险条例》第三十四条、第六十六条的规定，应以原告受伤前十二个月平均工资，即2009年4月至2010年3月的月平均工资为2828元为基数计算一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。则一次性伤残补助金为25452元（2828元/月×9个月）、一次性伤残就业补助金为22624元（2828元/月×8个月）、一次性工伤医疗补助金5656元（2828元/月×2个月）。原告起诉请求被告支付一次性伤残补助金20000元、一次性伤残就业补助金18000元，系对其权利的自由处分，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款的规定，本院予以准许，即被告应向原告支付一次性伤残补助金20000元、一次性伤残就业补助金18000元，一次性工伤医疗补助金5656元，对原告关于一次性工伤医疗补助金的请求超出部分，本院不予支持。
关于停工留薪期工资，佛山市劳动能力鉴定委员会确定原告三次工伤的医疗期分别为6个月（4个月+2个月）、3个月、2个月，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款及第六十六条及第六十六条第一款第二项的规定，原告停工薪期内应保持原工资福利待遇不变，即被告应以原告的各次受伤前十二个月的月平均工资为标准支付原告停工留薪期工资。而原告于2010年4月12日发生工伤后，被告于2010年5月至9月只支付了原告部分工伤工资，原告于2010年10月18日再次发生工伤前的工资未足额发放，即未保持原工资福利待遇，故本院确定以2010年4月12日受伤前十二个月份的月平均工资为标准计算，2012年2月3日所受工伤的停工留薪期工资以2011年2月至2012年1月的月平均工资2639.81元计算，被告已支付的停工留薪期工资9510元，应予扣减。则被告尚应向原告支付的停工留薪期工资差额为21221.62元[2828元/月×（6个月+3个月）+2639.81元×2个月-9510元]。原告请求超出部分，本院不予支持。
关于住院护理费，原告因工伤入院治疗，治疗期间行动不便，确需有人护理，且无证据显示，被告作为用人单位有派人护理原告，故依据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，被告应按本地一般护工的劳动报酬标准50元/天计付护理费给原告，原告三次住院治疗共计94天（62天+16天+16天），则护理费为4700元（50元/天×94天）。原告请求超出部分，本院不予支持。
为此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条，《广东省工伤保险条例》第二十六条第二款、第三款、第四款，第三十四条，第五十七条，第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定，判决如下：
一、被告佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告王东海支付一次性伤残补助金20000元、一次性伤残就业补助金18000元，一次性工伤医疗补助金5656元，合计43656元；
二、被告佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告王东海支付停工留薪期工资21221.62元；
三、被告佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内向原告王东海支付护理费4700元。
四、驳回原告王东海的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，本院已核准免予缴纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 郭 蕾
二〇一二年十二月十日
书记员 梁玉桃
附件一引用法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响劳动合同的履行。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（二）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条民事诉讼应当遵循诚实信用原则。
当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条第二款没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果
附件二当事人联系方式：
原告王东海
联系电话：1591818****
被告佛山市广龙氏陶瓷机械有限公司
住址佛山市禅城区高新技术产业开发区吉利工业园17号
委托代理人翁锡仪
联系电话：1370290****