安徽省淮南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖04民终1360号
上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司苏州中心支公司，住所地江苏省
主要负责人：李德军，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张岩，男，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：姚齐兰，女，1943年8月1日生，汉族，住安徽省
委托诉讼代理人：张源，安徽俊诚律师事务所。
被上诉人（原审被告）：徐付兵，男，1982年2月4日生，汉族，住安徽省
原审被告：石台县新跃货物运输有限公司，住所地安徽省
法定代表人：余跃，该公司经理。
上诉人渤海财产保险股份有限公司苏州中心支公司（以下简称渤海财险苏州公司）因与被上诉人姚齐兰、徐付兵及原审被告石台县新跃货物运输有限公司（以下简称新跃货运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省淮南市大通区人民法院（2016）皖0402民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人渤海财险苏州公司的委托诉讼代理人张岩、被上诉人姚齐兰的委托诉讼代理人张源、被上诉人徐付兵到庭参加诉讼。原审被告新跃货运公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。
渤海财险苏州公司上诉请求：不服一审判决，请求依法改判。事实和理由：一审法院认定事实不清，交通事故认定书载明，徐付兵违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款的规定。保险公司与驾驶员签署的商业险合同，第十四条规定，发生保险事故时，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率。保险法司法解释规定，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。故对商业险部分未扣除超载免赔进行差额上诉，请改判。
姚齐兰辩称，作为双方签订的商业条款，保险公司有提示和说明义务，保险公司没有尽到提示义务，一审法院判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
徐付兵辩称，投保的保险是不计免赔的，保险公司应全赔。
新跃货运公司未陈述意见。
姚齐兰向一审法院起诉请求：1、判决徐付兵、渤海财险苏州公司共同赔偿姚齐兰医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等各项费用514027.83元。2、渤海财险苏州公司在事故车辆投保范围内对姚齐兰直接履行赔付义务。
一审法院认定事实：2015年9月7日5时28分许，徐付兵驾驶皖16/33371“北京”牌变型拖拉机，沿新武路由西向东行驶至上窑镇外窑村村委会路段，越过道路几何中心线，将在路边的行人姚齐兰撞倒，后碾压到姚齐兰的双腿。事发后姚齐兰被送往淮南市第一人民医院救治，经诊断其伤情为：左小腿、右大腿毁损伤、失血性休克。姚齐兰共住院46天，花费医疗费74192.63元，其中渤海财险苏州公司支付了10000元，徐付兵支付了12000元。2015年10月23日姚齐兰购买轮椅一辆，支付价款1000元。2016年1月8日，经姚齐兰申请，安徽朝阳司法鉴定所对姚齐兰的伤残等级等项目作出鉴定意见：姚齐兰因本案交通事故所致伤情构成一处五级伤残、一处六级伤残；误工期180日，护理期150日，营养期150日；姚齐兰系完全护理依赖，赔付比例按100%计算。鉴定费用2400元。皖16/33371“北京”牌变型拖拉机的实际所有人系徐付兵，该车挂靠于新跃货运公司，在渤海财险苏州公司投保了交强险及200000元的商业三者险（不计免赔），事故发生在保险期间内。一审法院认为:根据相关法律及司法解释的规定，姚齐兰因本案交通事故所致损失应由渤海财险苏州公司在交强险及商业三者险保险责任范围内予以赔付，不足部分应由徐付兵和新跃货运公司承担连带赔偿责任。姚齐兰主张的损失金额，医疗费有能够与病历资料相印证的医疗费票据证实，予以认定，但渤海财险苏州公司和徐付兵已支付的金额应予扣除。姚齐兰关于误工费、护理费、营养费和住院伙食补助费计算期限的主张有司法鉴定意见书及住院病案为依据，其主张的计算标准亦未超出相关规定，故这些诉请项目予以支持。交通费损失酌定为230元。根据姚齐兰的伤情，确有使用轮椅辅助行动的必要，故其主张的残疾辅助器具1000元予以支持。司法鉴定费应列入诉讼费用予以处理。根据姚齐兰的伤残等级和年龄情况，其主张的残疾赔偿金数额符合法律规定，予以支持。司法鉴定意见评定姚齐兰构成完全护理依赖，其关于定残后护理费的计算标准及期限的主张亦符合相关规定，予以支持。根据姚齐兰的伤残等级情况，精神损害抚慰金酌定为35000元。姚齐兰在本案中应当获得的赔偿为：医疗费52192.63元（74192.63元-10000元-12000元）、误工费13410元、护理费320508元（15660元+304848元）、住院伙食补助费1380元、营养费4500元、交通费230元、残疾辅助器具费1000元、残疾赔偿金56269.20元、精神损害抚慰金35000元。以上各项应由渤海财险苏州公司在其保险责任范围内对医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金和精神损害抚慰金予以全额赔偿，并赔偿护理费146018.17元。剩余的护理费174489.83元（320508元-146018.17元），由徐付兵和新跃运输公司承担连带赔偿责任。判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司苏州中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告姚齐兰医疗费52192.63元、误工费13410元、护理费146018.17元、住院伙食补助费1380元、营养费4500元、交通费230元、残疾辅助器具费1000元、残疾赔偿金56269.20元、精神损害抚慰金35000元，合计310000元；二、被告徐付兵、石台县新跃货物运输有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿原告姚齐兰护理费174489.83元；三、驳回原告姚齐兰的其他诉讼请求。
二审中，当事人没有提交新证据。对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定证据的意见和理由符合法律规定，认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，关于本案应否扣除10%的超载免赔。渤海财险苏州公司认为徐付兵违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八第一款的规定，依据保险合同和保险法司法解释，商业险部分应扣除10%的超载免赔。经查，渤海财险苏州公司未举证证明其明确告知或提示新跃货运公司和徐付兵，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率。依据《中华人民共和国保险法》第十七条、第十九条的规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中，免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的条款无效。故渤海财险苏州公司该项条款在本案中不产生效力，其应在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任，渤海财险苏州公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上所述，渤海财险苏州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5950元，由渤海财产保险股份有限公司苏州中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 永
代理审判员 焦 波
代理审判员 张靖洁
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 张 跃