江苏省镇江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏11刑终40号
原公诉机关江苏省丹阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖方竹，女，1982年4月18日出生于安徽省安庆市，，汉族，大专文化，无业，暂住江苏省，户籍地安徽省潜山县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月31日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于镇江市看守所。
原审被告人刘伟，男，1980年8月25日出生于安徽省阜南县，，汉族，初中文化，无业，暂住江苏省，户籍地安徽省阜南县。因犯抢夺罪，于2004年6月7日被安徽省合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑一年；因犯盗窃罪，于2009年4月22日被镇江经济开发区人民法院判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币二万元，2011年8月27日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年3月31日被刑事拘留，同年5月6日被逮捕，现羁押于丹阳市看守所。
江苏省丹阳市人民法院审理江苏省丹阳市人民检察院指控原审被告人刘伟、肖方竹犯盗窃罪一案，于2016年12月27日作出（2016）苏1181刑初750号刑事判决。原审被告人肖方竹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人肖方竹，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被告人刘伟、肖方竹系夫妻关系，2013年4月16日至2016年3月28日间，二人合骑一辆无号牌的雅马哈燃油助力车，先后至丹阳市访仙镇、丹北镇、陵口镇，镇江市京口区、丹徒区，常州市新北区、天宁区等地的路边店内，采用掩护、乘隙等手段，盗窃作案41起，窃得现金25400元、各种品牌手机29只（价值人民币85196元，其中6只未核价）、笔记本电脑2台（价值人民币1200元,1台未核价）、平板电脑1台（价值人民币1767元）、数码相机1只（未核价），款物共计价值人民币113563元。具体事实分述如下：
1.2013年4月16日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市丹徒区辛丰镇吉祥布艺窗帘店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内现金人民币500元。
2.2013年12月11日，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市京口区东吴路93号花店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内银白色苹果手机1只（未核价）。
3.2013年12月14日，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市京口区道署街2－2号至爱婚庆店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内现金人民币3700元。
4.2014年4月8日12时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市丹徒区谷阳镇西麓兴街熊津化妆品店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内红色索尼手机1只（未核价）。
5.2014年4月9日13时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市云阳街道云九新村C－13号尚某窗帘店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内现金人民币1000元。
6.2014年4月24日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区薛家派多格宠物店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内三星Note3手机1只，价值人民币3730元。
7.2014年5月9日10时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市中山路12号玫瑰之约婚庆店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内三星I9168手机1只，价值人民币1728元。
8.2014年5月9日13时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市陵口镇肖某路弘诚灯饰店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果5S手机1只，价值人民币3217元。
9.2014年6月4日，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市京口区香江花城名思教育店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内白色苹果4S手机1只（未核价）。
10.2014年6月12日12时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市延陵镇芳草经济园欧某布艺店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内现金人民币3700元。
11.2014年6月12日11时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市开发区迎宾路1－1000号天波城创鑫研地板店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内白色苹果4S手机1只（未核价）。
12.2014年6月24日12时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市香草路艺之家装修店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果5S手机1只，价值人民币4149元。
13.2014年9月22日13时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市开发区东方盛世小区2－10号卡乐儿童摄影店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果5S手机1只，价值人民币3460元。
14.2014年10月1日15时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市开发区兰信公寓9幢10号金点子窗帘布艺店，采用掩护、乘隙等手段，窃得现金人民币8700元。
15.2014年10月3日11时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区魏村镇魏安路46号亿达广告店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内三星Note2手机1只(未核价)。
16.2014年11月16日，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市京口区凯博教育咨询有限公司，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内银白色苹果5S手机1只(未核价)。
17.2014年12月29日15时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区西夏墅镇西夏金苑810号开弘艺琴行，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6手机1只，价值人民币5056元。
18.2015年1月7日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区魏村镇狗掌柜宠物店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6手机1只，价值人民币5460元。
19.2015年1月9日13时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区新城御景湾18－11爱琴布艺店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内现金人民币500元。
20.2015年1月20日13时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市奔牛镇迎宾花园B1－12豪华窗帘店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内现金人民币1800元。
21.2015年3月24日12时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市云阳街道东门外大街36号广东新艺店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内黑色联想笔记本电脑1台（未核价）。
22.2015年4月10日10时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区西夏墅镇阿里山路3号护肤品店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6Plus手机1只，价值人民币5050元。
23.2015年4月13日10时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市丹北镇新桥为民路羽欣美妆店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内小米3手机1只、ipadmini平板电脑1台，赃物共计价值人民币3053元。
24.2015年4月16日11时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区奔牛镇迎宾花园南区A－24号嫩芽培训中心，采用掩护、乘隙等手段，窃得该培训中心内苹果6手机1只，价值人民币4530元。
25.2015年4月21日11时许，被告人刘伟、肖方竹合骑一无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市丹北镇新桥水族馆，采用掩护、乘隙等手段，窃得水族馆内苹果5S手机1只，价值人民币2420元。
26.2015年4月23日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市武进区湖塘镇常武中路7－18号顶真装潢店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6Plus手机1只，价值人民币4770元。
27.2015年5月26日10时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区魏村镇魏安路133号艺流造型理发店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6Plus手机1只,价值人民币5770元。
28.2015年7月3日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区黄河西路香槟置业广场薛家门窗店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内现金人民币3000元。
29.2015年7月13日12时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区孟河首府4－11号优贝宠物店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6Plus手机1只,价值人民币5270元。
30.2015年7月15日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市丹北镇滨江国际商城29栋良唐美艺陶瓷店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内联想Y450型笔记本电脑1台,价值人民币1200元。
31.2015年8月29日12时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区春江城魏村惠民教育培训中心，采用掩护、乘隙等手段，窃得该培训中心内现金人民币2500元。
32.2015年8月30日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市金坛区北环西路朗诗卫浴店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6手机1只,价值人民币3770元。
33.2015年9月17日13时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市金坛区滨河广场18号美甲美睫妆容会所，采用掩护、乘隙等手段，窃得该会所内苹果6手机1只,价值人民币4330元。
34.2015年12月7日15时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市新北区奔牛镇金牛中路36－3号金手指美甲店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6手机1只,价值人民币4197元。
35.2016年1月17日，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市京口区京口路101号云丝雨线布艺店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内小米4手机1只,价值人民币560元。
36.2016年2月24日11时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市京口区谏壁镇博源教育店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6Plus手机1只,价值人民币4230元。
37.2016年3月12日11时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至镇江市丹徒区辛丰镇中天路百奇百爱玩具吧，采用掩护、乘隙等手段，窃得玩具吧内苹果6手机1只,价值人民币3120元。
38.2016年3月18日11时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市丹北镇新桥协你达广告店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内数码相机1只（未核价）。
39.2016年3月18日12时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至丹阳市访仙镇劳某服装店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6Plus手机1只,价值人民币5377元。
40.2016年3月28日10时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市孟某鹰翔教育店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内小米Note手机1只,价值人民币1343元。
41.2016年3月28日14时许，被告人刘伟、肖方竹合骑无号牌的雅马哈燃油助力车至常州市天宁区乐添宝贝宠物店，采用掩护、乘隙等手段，窃得店内苹果6手机1只,价值人民币2373元。
公安机关根据被害人的报案，经过侦查，确定被告人刘伟、肖方竹有重大作案嫌疑，于2016年3月30日在丹阳市葛丹路附近将被告人刘伟、肖方竹抓获，后到镇江市新区大港镇港中新区4区2幢一单元401室二被告人居住地搜出3月28日在常州市孟某鹰翔教育店内窃得的小米Note手机（价值人民币1343元）以及在常州市天宁区乐添宝贝宠物店内窃得的苹果6手机（价值人民币2373元），上述赃物分别发还给了被害人邓某、王某1。被告人刘伟归案后只供述了部分盗窃事实，后经进一步审讯，其对上述盗窃事实全部予以了供认。被告人肖方竹归案后只承认参与了3起盗窃，在庭审过程中，其对上述盗窃事实全部予以了供认。
以上事实，有被告人刘伟、肖方竹供述，被害人蒋某、韩某、司某、张某1、壮某某、陈某、史某、殷某、贡某、李某1、姜某、刘某1、刘某2、张某2、简某、葛某、段某、赵某、王某2、秦某1、束某、虞某、胡某、熊某、王某3、张某3、杨某1、焦某、邬某、杨某2、汤某、张某4、张某5、巢某、邓某、王某1、黄某、黎某、吕某、王某4、干某的陈述，证人李某2、秦某2的证言，辨认笔录及照片，监控截图，搜查笔录，赃物照片，雅马哈燃油助力车照片，扣押决定书，扣押及发还清单，价格鉴定意见，案件侦破经过等证据所证实。
原判认为，被告人刘伟、肖方竹以非法占有为目的，多次秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人刘伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人刘伟、肖方竹当庭认罪态度较好，均可以酌情从轻处罚。鉴于被告人刘伟曾对被告人肖方竹实施过殴打，不排除被告人肖方竹所辩称的共同盗窃意见不合而引发的可能，在量刑时可以作为酌定情节适当予以考虑。根据被告人刘伟、肖方竹具体的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条的规定，以盗窃罪判处被告人刘伟有期徒刑六年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币七万元；以盗窃罪判处被告人肖方竹有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元；被告人刘伟、肖方竹尚未退出的赃款赃物（价值人民币十万九千八百四十七元）及没有核价的数码相机一只、笔记本电脑一台、手机五只继续予以追缴或折价退赔给被害人。
上诉人肖方竹的上诉理由是其因受刘伟暴力逼迫才参与盗窃，在共同犯罪中系被动参与，应认定为从犯。
本院经审理查明的上诉人肖方竹、原审被告人刘伟盗窃事实与原判认定的事实一致。原判所列证据，均经原审当庭质证，本院予以确认。
关于上诉人肖方竹提出的“其因受刘伟暴力逼迫才参与盗窃，在共同犯罪中系被动参与，应认定为从犯”的上诉理由，经查，肖方竹与刘伟共同盗窃41起，时间跨度长达三年，期间二人盗窃时相互配合，采用由一人掩护另一人实施窃取的方式进行盗窃，两人均起关键作用，不宜认定肖方竹是从犯；虽然刘伟对肖方竹实施过殴打，但认定肖方竹参与实施盗窃行为系因被暴力殴打胁迫，没有事实依据。故上述上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人肖方竹、原审被告人刘伟以非法占有为目的，多次秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人刘伟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。原审被告人刘伟、上诉人肖方竹一审时当庭认罪态度较好，均可以酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 俞江虹
审 判 员 张 莹
代理审判员 崔 啸
二〇一七年四月十八日
书 记 员 魏佳雯