山东省烟台市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）烟刑二终字第30号
原公诉机关山东省海阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）姜良臣，中共党员，原任海阳市龙山街道海岸办副主任。2014年6月13日因涉嫌犯受贿罪被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押于海阳市看守所。
辩护人张君英，山东息相通律师事务所律师。
海阳市人民法院审理海阳市人民检察院指控原审被告人姜良臣犯受贿罪一案，于二0一四年十二月十日作出（2014）海刑初字第256号刑事判决。宣判后，被告人姜良臣不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、被告人姜良臣系海阳市龙山街道办事处聘用人员，2011年至2014年在海岸办工作，海岸办主要负责对辖区海岸带进行巡逻排查，对违建、盗采海沙等行为进行处置。2011年，被告人姜良臣在任职期间利用职务上的便利，为包某甲违反规定搭建养殖鱼棚提供便利条件，并非法收受包某甲给予的价值人民币3000元家家悦超市购物卡。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人包某甲证实，2011年他在潮里村买了一块地准备建鱼棚，2012年建的时候，政府规定不允许建了，因此事归姜良臣管，他和姜良臣比较熟悉，在建鱼棚时和姜良臣说了，姜良臣也没有去阻止。2013年海阳市委规定对违法鱼棚进行拆除，他找到姜良臣帮忙，姜良臣答应想办法办成合法的。2014年2月份，他到家家悦超市买了3张购物卡，每张面值1000元，共计3000元，送给了姜良臣。
⑵被告人姜良臣供述，2014年包某甲在潮里村海滩上建鱼棚，因他常到现场巡查，包某甲为建鱼棚事情有求于他，他也给了包某甲照顾。2014年一天，包某甲送给他三张面值各为1000元的家家悦购物卡，共计3000元。
⑶中华人民共和国组织机构代码证实，海阳市人民政府龙山街道办事处系机关法人。
⑷海阳市人民政府龙山街道办事处出具的姜良臣工作简历、主要工作职责、海岸办工作职责证实，被告人姜良臣系龙山街道办事处临时工作人员。2008年到海阳市龙山街道办事处海岸办工作，2011年任海岸办办公室主任，2014年任海岸办副主任。海岸办主要职责是对辖区内沿海海岸带进行巡逻排查，对乱搭乱建、盗采海沙等违规行为进行处置。
⑸海阳市滨海路建设指挥部关于滨海路建设有关控制事项的通告、海阳市人民政府关于控制海岸带规划建设的意见、海阳市控制海岸带规划建设领导小组成员名单、海阳市龙山街道办事处公告、海阳市龙山街道办事处海岸带控制建设管理办公室工作职责证实，海阳市人民政府于2005年6月15日下发的文件中明确规定北至海滨路以北1500米，南至黄海水域等深线15米的浅海地区，涉及包括大阎家镇（系现龙山街道办事处）等7个镇区街道控制范围内，未经审批，严禁砍伐、开垦、烧荒、开矿、采石、挖沙、取土、挖平塘及打井取用地下水等，禁止新开挖（或扩建）虾池、建设育苗场、进行工厂化养殖、规模化畜牧养殖和新上工业项目等，已经审批的，到期后必须重新办理审批手续方可使用。并规定了海岸办相关职责。
⑹海阳市人民检察院出具的查封／扣押物品、文件清单、扣押决定书、账款赃物收据证实，海阳市检察院从被告人姜良臣处扣押黑色三星翻盖手机一部、赃款人民币62000元，涉案赃物赃款均已退赔。
⑺户籍证明证实，被告人姜良臣出生于1963年4月26日，案发时已经达到完全刑事责任年龄。
2、2012年夏天，被告人姜良臣在任职期间，利用职务上的便利，为李某甲违反规定搭建养殖鱼棚提供便利条件，非法收受李某甲给予的价值人民币3000元的家家悦超市购物卡，并向李某甲索要价值人民币4500元苹果手机一部。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人李某甲证实，2009年他在龙山街道小荆家村承包一片虾池，然后开始建鱼棚，被姜良臣巡查到要求强行拆除。2012年他购买了5000元家家悦超市购物卡和两条苏烟送给姜良臣，让姜良臣照顾一下。过了十几天后，姜良臣打电话给他说自己的手机坏了，他表示给姜良臣买块三星新手机，姜良臣说在老徐手机店看好一块白色苹果手机。他到姜良臣说的手机店花4500元钱买了块苹果手机，姜良臣让他把手机送给姜良臣妻子，他到姜良臣家把手机给了姜良臣妻子。后他在小荆家村建起几个鱼棚，姜良臣也没有去制止过。
⑵证人李某乙（姜良臣妻子）证实，2012年夏天，一个男的到了她开的酒店，这个男的把一袋茶叶送给她，让她把茶叶给姜良臣。晚上姜良臣回来后从茶叶袋里拿出一部苹果手机，给她用了。
⑶证人徐某证实，他在海河路经营一家手机店，与李某甲认识。2012年夏天，李某甲从他手机店买走了一部白色苹果4手机，价格是人民币4500元。
⑷被告人姜良臣供述，2011年，李某甲在大荆家村海滩买了一块地准备建鱼棚，让他帮忙照顾一下，李某甲在建鱼棚期间他没有去制止，李某甲的鱼棚顺利建起来，为此李某甲送给他一张3000元家家悦购物卡。这件事情过后不久，李某甲又到他的住处送给他一部白色苹果4手机。
3、2012年12月份，被告人姜良臣在任职期间，利用职务上的便利，对杨某违反规定搭建养殖鱼棚提供便利条件，非法收受杨某给予的现金人民币3000元。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人杨某证实，2011年他在龙山街道庄上村买了一块地，准备建两个养殖鱼棚，2012年他在建鱼棚期间被姜良臣带领海岸办工作人员制止了。他知道姜良臣是海岸办主任，就找姜良臣帮忙，姜良臣到其建鱼棚处看了看后说让他趁姜良臣不来巡查时把鱼棚建起来，过了一段时间，他送给姜良臣3000元钱，他把鱼棚顺利建了起来，建好后也没有执法人员去拆除。
⑵被告人姜良臣供述，2012年底，杨某在庄上村建养鱼棚，被他和海岸办工作人员巡查时发现并制止。事后不久，杨某找他帮忙，他又去了杨某鱼棚看了看，让杨某趁其不来巡查时把鱼棚建起来。过了一段时间，杨某送给他3000元钱。杨某的鱼棚建起来后，他们也没有按照规定予以拆除。
4、2013年上半年，被告人姜良臣在任职期间，利用职务上的便利，为孙某甲违反规定搭建养殖鱼棚提供便利条件，收受孙某甲委托孙某乙给予的现金人民币20000元。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人孙某甲证实，2013年5月份，他在龙山街道潮外村建养鱼棚，被海岸办工作人员巡查发现后并制止，他让同村孙某乙帮忙，并给了孙某乙钱去处理关系，他的四个鱼棚顺利建了起来。后孙某乙说找的姜良臣，给了姜良臣26000元钱，其余4000元用于请客吃饭了。
⑵证人孙某乙证实，2013年上半年，孙某甲找他说在潮外村建鱼棚时被龙山街道巡查人员制止，孙某甲想出点钱让他疏通一下关系。他找到姜良臣把孙某甲愿意出钱找关系建鱼棚事说了，姜良臣让他回去掂量着办。后孙某甲到银行提了30000元现金给他。过了几天，他送给姜良臣6000元钱，又过一段时间，又送给姜良臣20000元钱，让姜良臣对孙某甲建鱼棚一事帮忙。
⑶被告人姜良臣供述，2013年上半年，孙某乙说想在潮外村建个养鱼棚，让他帮忙，过了几天，孙某乙送给他20000元钱，他说要等路边绿化带长起来挡住视线再建，这样领导巡查时不容易发现，但孙某乙未听，回去就开始建鱼棚，结果被市海岸办和他们联合稽查时发现并制止。后他约孙某乙见面说此事，孙某乙说鱼棚是孙某甲的，孙某乙是受孙某甲委托找他帮忙的，过了一段时间，孙某甲鱼棚建起来了。
5、2014年1月份，被告人姜良臣在任职期间，利用职务上的便利，对包某乙违反规定搭建种植棚提供便利条件，并向包某乙索要4条南京“九五之尊”香烟和4张共计价值人民币8000元的家家悦超市购物卡，共计价值人民币11400元。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人包某乙证实，他在潮里村承包了21亩林地，投资建成一个小农场。2013年姜良臣到农场巡查时，他对姜良臣说知道建鱼棚不允许，问建葡萄棚是否允许，姜良臣说执照没有办理下来就不允许，因其建筑材料已备好，就跟姜良臣求情，姜良臣说他同意还不行，单位其他人员也要说得过去，让他准备4条“九五之尊”烟，姜良臣去处理一下关系，并让他把钱送到乔家茶庄就行了。2013年底，他找乔家茶庄老板乔某说给姜良臣买4条“九五之尊”烟，每条烟850元，4条共计3400元，他把钱给了乔某就走了。他又在家家悦超市购买了8000元购物卡送给姜良臣，他把卡、烟给了姜良臣后，姜良臣对他建葡萄棚再没过问，他的葡萄棚建了起来。
⑵证人乔某证实，2013年底，包某乙到其经营的乔家茶庄说买4条南京“九五之尊”烟，她按每条烟850元卖给包某乙，包某乙把4条烟钱共计3400元给了她，并说这4条烟就不拿了，把烟给姜良臣就行了，过了一段时间姜良臣来把烟拿走了。
⑶被告人姜良臣供述，包某乙在潮里村承包一块土地，建了一个家庭农场。2013年底，包某乙在农场里建棚时被他发现并制止，包某乙说种植合作社营业执照正在办理中，他说没有经过审批在海边搞任何建设都不允许，为此包忠胜找他求情，他答应帮助遮掩一下。不久，他打电话给包某乙说要想把棚建起来，就买几条香烟和购物卡给他，他去处理一下关系，他让包某乙到龙山街道乔家茶庄买4条“九五之尊”烟，让包某乙把钱给茶庄老板就行了，烟他自己去拿。包某乙买了烟后，2014年春节前，他又给包某乙打电话问购物卡准备怎么样了，包某乙又送给他8000元家家悦购物卡。
⑷证人包某乙提供的账单记录，包某乙于2014年1月4号支出的费用：95至尊烟，4×850元／条，共计3400元。2014年1月26日送家家悦超市购物卡4×2000元／张，共计8000元。
6、2014年春天，被告人姜良臣在任职期间，利用职务上的便利，为荆某违反规定盗挖河沙提供便利条件，非法收受荆某给予的价值人民币6300元三星手机一部。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人荆某证实，他多年前承包了荆家村南河河道，2014年初以清淤名义采沙出售，被海岸办工作人员发现并制止，他找有关领导协调此事，因姜良臣是海岸办主任，为不让姜良臣找麻烦，就想跟姜良臣处理好关系。一天他到姜良臣开的饭店吃饭，姜良臣说其手机坏了，他说送部手机给姜良臣。过了几天，他把手机给了姜良臣。手机是全新三星W2013翻盖智能手机，是朋友送给他的，手机盒里有购机发票，发票标注价格是6300元。他的采沙证明一直没批下来。
⑵被告人姜良臣供述，荆某想在荆家村南河拉河沙，但没有审批手续不允许，2014年3月份，荆某找他帮忙，他说最好去办一下审批手续，如果不办手续，能拉出来就拉，他就不管了。过了几天，荆某送给他一部三星手机，手机盒里面除手机外，还有一张购买手机发票，发票金额是6300元。
⑶山东省涉案物品价格鉴定（认证）结论书证实，涉案三星SCH-W2013型手机一部价值价值人民币6300元。
7、2014年3月份，被告人姜良臣在任职期间，利用职务上的便利，为王某违反规定扩建养殖棚提供便利条件，非法收受王某给予的现金人民币5000元。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人王某证实，他在潮里村的养鱼棚北面有一块空地，2014年冬天，他把鱼棚向北扩建了50米，被姜良臣带领海岸办工作人员巡查时发现，姜良臣多次让其拆除鱼棚，他口头上答应拆除但没行动。后姜良臣打电话给他说，可以请他们到东村吃个饭、洗洗脚、跳跳舞等，才能照顾他，他觉得那样花钱肯定多，就于2014年3月份到姜良臣办公室送给姜良臣5000元钱。他给姜良臣5000元钱后，姜良臣再没有带人去他的鱼棚巡查，也没有组织人拆除他扩建的鱼棚。
⑵被告人姜良臣供述，2014年春天，他组织海岸办工作人员到海边巡查时，发现王某在潮里村西北面建了一个养鱼棚，他们进行了制止，为此王某送给他5000元钱，让他帮忙别拆了，这样王某的鱼棚到现在也没有被拆除。
8、2014年3月份，被告人姜良臣在任职期间，利用职务上的便利，为由建波、宋某违反规定搭建鱼棚提供便利条件，并向由建波、宋某索要现金人民币6000元。
原审认定上述事实的证据有：
⑴证人由建波证实，他在龙山街道庄上村建了两个养鱼棚，2011年7月份，又在潮里村买了一个养鱼棚。他的东邻是宋某，他和宋某的鱼棚之间有一块空地。2014年2月份，他和宋某商议在空地上再建两个棚，一人一个，但建的过程中被姜良臣等人巡查发现，姜良臣带人进行拆棚。后姜良臣又主动找到他和宋某问怎么办，他们让姜良臣帮助一下，姜良臣说帮忙可以，不过要出点钱，并说每个鱼棚4000元，经讨价每个棚给姜良臣3000元。他和宋某每人拿了3000元给了姜良臣。这笔钱他们确实不想给姜良臣，是姜良臣索要的，他们把钱给姜良臣后，鱼棚顺利建了起来，姜良臣也没有去制止。
⑵证人宋某证实，他在潮里村有个养殖大棚，西邻是由建波，两家大棚之间有块空地，2014年2月份，二人商量在空地上再建两个棚，一家一个。鱼棚快建起来时，被海岸办的姜良臣发现并带人拆棚。过了几天，姜良臣主动找他和由建波问他们准备怎么办，他们让姜良臣帮忙，姜良臣提出每个棚要4000元钱，经和姜良臣商量，每个棚给姜良臣3000元，他把钱给了由建波，让由建波给姜良臣，由建波是如何给姜良臣的不清楚。
⑶被告人姜良臣供述，2014年春天，他和海岸办工作人员到潮里村拆除违规建设鱼棚时，发现由建波和宋某各自扩建一个鱼棚，鱼棚已经建起来了，只剩下几个池子没有砌好，他们依法进行拆除，由建波说要自己拆，他同意了。当晚由建波请他吃饭，并让他帮忙照顾一下。过了几天，他和由建波在东村小天鹅吃饭期间，由建波用信封装了4000元钱给他，他拒绝了。过了几天，由建波打电话给他问是不是嫌钱少，他说一个棚还不给4000元，过了几天由建波送了6000元钱给他，他收下了。
原审法院认为，被告人姜良臣作为国家机关聘用的工作人员，在代表国家机关行使职权过程中，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂，其行为已构成受贿罪。被告人姜良臣归案后，当庭自愿认罪，所获赃款、赃物均已退赔，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十一条、第六十四条之规定，以受贿罪判处被告人姜良臣有期徒刑五年；被告人姜良臣非法所得予以没收，上交国库。
原审法院宣判后，公诉机关不抗诉，被告人姜良臣不服，提出上诉。上诉理由是：1、上诉人收受的两部手机是用在工作中，是工作需要，不应认定为受贿；2、上诉人收受的4条南京“九五之尊”香烟大部分都用于单位工作中招待和同事们抽了，没有据为已有，也不应认定为受贿；3、上诉人收受的现金部分用在单位招待费用，并非自己占为已有；4、上诉人的认罪态度较好，犯罪情节较轻，没有给社会造成不良影响，请求对上诉人减轻处罚并适用缓刑。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由相同。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，上诉人姜良臣作为国家机关聘用的工作人员，在代表国家机关行使职权过程中，利用职务上的便利，为他人谋取利益，收受他人贿赂，其行为已构成受贿罪。原审鉴于上诉人姜良臣当庭自愿认罪，所获赃款、赃物均已退赔，依法已对其从轻处罚。关于上诉人及其辩护人提出“上诉人收受的两部手机是用在工作中，是工作需要，不应认定为受贿”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人姜良臣利用职务便利，为李某甲、荆某谋取利益，并收受李某甲一部苹果手机、收受荆某一部三星手机的犯罪事实清楚、证据确实充分，其行为已构成受贿罪，至于其对手机的使用情况不影响其受贿罪的成立，故上诉人及其辩护人的该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出“上诉人收受的4条南京“九五之尊”香烟大部分都用于单位工作中招待和同事们抽了，没有据为已有，也不应认定为受贿；上诉人收受的现金部分用在单位招待费用，并非自己占为已有”的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人姜良臣收受的香烟及部分现金用于单位招待及同事使用的事实没有相关的证据证实，本院不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出“上诉人的认罪态度较好，犯罪情节较轻，没有给社会造成不良影响，请求对上诉人减轻处罚并适用缓刑”的上诉理由及其辩护意见，经查，上诉人姜良臣利用国家机关的职权，先后八次违反规定为他人提供便利，谋取利益，非法收受他人款物，情节严重，社会影响恶劣，其虽认罪态度较好，但不足以对其减轻处罚，且不符合判处缓刑的条件。故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第六十一条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 盖柏先
审判员 纪华伦
审判员 宫凌云
二〇一五年三月九日
书记员 郞春芳