湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）望民初字第00065号
原告谢晶，女，1992年4月14日出生，汉族。
委托代理人程觉，湖南金州律师事务所律师。
被告长沙市望城区人民医院，住所地湖南省长沙市望城区高塘岭街道郭亮北路***号。
法定代表人彭晓兰，院长。
委托代理人刘云峰，男，1970年5月10日出生，汉族，系该医院法律顾问。
委托代理人王灿，女，1975年11月1日出生，汉族。
原告谢晶与被告长沙市望城区人民医院（以下简称望城医院）医疗损害纠纷一案，本院于2014年1月6日受理后，依法组成合议庭，于2014年7月11日公开开庭进行了审理。原告谢晶及其委托代理人程觉与被告望城医院的委托代理人刘云峰、王灿到庭参加了诉讼。本案已经审理终结。
原告谢晶诉称，2012年12月12日，谢晶不慎摔伤左手腕关节到望城医院接受治疗，经检查诊断为左桡骨远端骨折；当日医生对谢晶左手实施了石膏外固定术，并于2012年12月19日对谢晶进行了复查，但未进行X光照片以确定固定后骨折部对位对线情况。2013年1月23日，谢晶到望城医院复查时，医院告知其骨折有移位、下尺桡关节半脱位，致谢晶伤势畸形愈合，影响了正常的肢体功能，必须进行手术治疗才能恢复。谢晶认为望城医院在诊疗过程中存在过错：1、二次固定后，望城医院未按照医疗规范对谢晶进行照片确认对位对线情况；2、望城医院违反医疗规范，故意隐瞒该疾病的其他治疗方式，自作主张地选择外固定术进行治疗，发现骨折部位有移位情况后拒不告知下一步处理意见，严重侵犯了谢晶的知情权。谢晶认为双方合意选择在湖南省湘雅司法鉴定中心进行的有关医疗行为与伤害结果间因果关系及过错程度的司法鉴定结论明显错误。为维护自身权益，谢晶向本院起诉，请求判令：1、被告赔偿原告医疗费3000元、营养费2000元、误工费8000元、陪护费6000元、住院伙食补助费1000元、交通费1000元、后期治疗费35000元、鉴定费5500元，共计61500元；2、被告承担本案的诉讼费。
被告望城医院辩称，1、望城医院在诊疗和鉴定过程中均无不当之处。依据司法鉴定意见，谢晶骨折断端移位及下尺桡关节半脱位的主要责任在于谢晶未按医嘱处治，在其接受治疗后石膏外松动，是因其功能锻炼不当所致，而医方未告知谢晶下一步处置方式的行为与该损害结果的参与度仅为10-20%；2、关于谢晶的损失部分，认为误工费8000元缺乏依据，对护理费6000元基本认可，但谢晶原发病的误工、护理损失不能计算在内，其损害仅限于谢晶接受望城医院治疗后的扩大损失部分；住院伙食补助费部分，因谢晶并未住院，故不存在该损失；对交通费部分1000元没有异议；后期治疗费部分35000元，对其中5000元没有异议，现谢晶未实际接受手术治疗，故不能对假设性的行为认定为损失，医方专家经研究认为谢晶的手腕无需再进行手术治疗，该项费用不应计算在总损失中；对营养费2000元予以认可；医疗费3000元，认为应根据医药费发票计算金额，且谢晶原发病的医疗费与本案无关。
谢晶为证明其诉讼主张，向本院提交了以下证据：
1、望城医院病历本及检查报告单，拟证明谢晶受伤后在该医院就医时，该医院医生未告知谢晶治疗方法，侵犯了谢晶的知情权，医方存在医疗过错；
2、湘雅三医院病历本及报告单，拟证明谢晶于2013年3月在湘雅三医院复查时，出现左腕关节移位，必要时需手术矫形；
3、湖南省湘雅司法鉴定中心司法鉴定书，拟证明望城医院在救治谢晶时造成谢晶伤害且具有过错；
4、湖南省鉴真司法鉴定中心司法鉴定意见书，拟证明谢晶还需要进一步复查、后续治疗费用约5000元，若需要手术按实际费用支付，其误工损失日为120日，伤后需一人护理60日等事实；
5、劳动合同书、收入证明，拟证明谢晶的工作及月薪2000元的事实；
6、望城医院、湘雅三医院医药费发票共11张，拟证明谢晶在望城医院治疗期间及湘雅三医院复查期间共支出的医药费为1038.9元；
7、鉴定费发票2张，拟证明谢晶进行了两次鉴定，鉴定费共支出5500元。
望城医院对谢晶提交的证据1的真实性、合法性没有异议，但对关联性有异议，认为当时医方在门诊病历及报告上均写明诊断意见，谢晶亦同意诊断方法且医方诊疗方法正确，故医方未侵犯谢晶的知情权；对证据2的真实性、合法性没有异议，但认为谢晶没有必要进行手术，可自行康复；对证据3、5、7的真实性、合法性、关联性均没有异议；对证据4的真实性、合法性、关联性均没有异议，但认为未区分原发病与继发病所需的误工及护理时间，应进行合理划分，谢晶的原发病与本案无关；对证据6，认为谢晶在望城医院诊疗产生的费用与本案无关，仅其在湘雅三医院复查时产生的费用与本案有关。
望城医院未向本院提交证据，视为放弃举证权利。
本院对谢晶提交的证据认证如下：证据1、2、4经审查其来源合法、真实、与本案有关联，本院确认为本案定案依据；证据3、5、7系经望城医院当庭质证无异议，且其来源合法、真实、与本案有关联，本院确认为本案定案依据；证据6中2012年12月12日医药费发票6张共计金额611.1元系治疗谢晶原发性伤情之必要支出，与本案无关，本院不予采信，另医药费发票5张共计金额427.8元系谢晶接受手法复位及石膏外固定后的必要医药费用开支，与本案有关，本院予以认定。
根据以上认定的证据及开庭审理时双方当事人的陈述，本院查明以下事实：
2012年12月12日，谢晶在家中高处取物时不慎摔伤左手腕，并于当日前往望城医院就诊。该院经X线检查认定谢晶左Colles骨折并尺骨茎突撕脱骨折，左腕关节呈半脱位后，对其实施了手法复位及石膏外固定术；实施治疗后，又经X线复查，谢晶骨折端对线好，对位可，远折端向桡侧略有移位，邻近见条状碎骨片，腕关节结构关系恢复；医嘱注意事项：1、石膏外固定4-6周，2、观察肢端血运，如有不适，随诊，3、定期复查，4、加强伤肢功能锻炼，5、服药；谢晶未在该医院住院治疗。2012年12月19日，谢晶到望城医院复查，经X线检查确认，远折端稍向后移位，两折端稍向掌侧成角。2013年1月22日，谢晶再次到望城医院拆除石膏，并经X线再次检查发现，左桡骨远端见线样骨折影，累及腕关节面，远折端略有向桡侧移位，掌侧见骨皮质翘起。2013年2月底，谢晶仍感左腕不适，望城医院建议其去其他医院检查诊疗。2013年3月5日，谢晶到湘雅三医院继续接受治疗，经X线影像学诊断为左腕Colles骨折，伴左远侧尺桡关节半脱位，必要时手术矫形，但谢晶未在该院住院治疗，亦未进行手术矫形。谢晶于2012年12月12日在望城医院诊疗花费医药费611.1元，于2012年12月19日在望城医院及2013年3月5日与2013年6月26日在湘雅三医院诊疗花费共计427.8元。谢晶支付湖南省湘雅司法鉴定中心鉴定费4300元、湖南省鉴真司法鉴定中心鉴定费1200元，合计5500元。
另查明，2013年6月26日，望城医院和谢晶一同就医疗过错事项委托湖南省湘雅司法鉴定中心进行了法医学鉴定。2013年7月31日，湖南省湘雅司法鉴定中心作出湘雅司鉴中心（2013）临鉴字第888号法医学鉴定意见书，鉴定意见为望城医院在谢晶骨折治疗过错中未履行有关告知义务存在过失，其行为与患者谢晶骨折畸形愈合以及下尺桡关节半脱位的不良后果有一定因果关系，参与度为10-20%。经本院委托，湖南省鉴真司法鉴定中心于2014年3月11日作出湘鉴司鉴中心（2014）法临鉴字第44号法医鉴定意见书，该鉴定意见为谢晶左腕Colles骨折，还需进一步复查、对症及康复治疗，其后续治疗费约5000元；左腕若行手术，其按照手术实际产生的费用支付；其误工损失日为120日；伤后需一人部分护理60日。
本院认为，患方谢晶因接受医疗服务受到损害，可行使诉权选择权，主张医方违反合同义务要求其承担违约责任，亦可主张医方构成侵权要求其承担侵权责任。在本案审理中，经本院释明相关权利后，谢晶明确表示选择本案案由为医疗损害赔偿纠纷。湖南省湘雅司法鉴定中心作出的湘雅司鉴中心（2013）临鉴字第888号法医学鉴定意见书系双方共同委托，其鉴定过程及结果并无不当，且谢晶亦未申请重新鉴定，故该鉴定结论本院予以采纳，望城医院对谢晶骨折的诊疗处理符合医疗规范，但在治疗过程中未履行有关告知义务，其行为与谢晶的损害后果之间有一定的因果关系，应在其过错范围内承担相应的医疗过错赔偿责任，故谢晶要求望城医院赔偿经济损失的诉讼请求，本院予以支持；根据湖南省湘雅司法鉴定中心作出的法医学鉴定意见书及本案的实际情况，本院酌情认定望城医院按20%的比例承担赔偿责任。
谢晶的各项损失按其诉讼请求逐一评述认定：1、医药费部分，谢晶于2012年12月12日在望城医院诊治产生费用611.1元，该项费用系治疗谢晶原发性伤情之必要支出，不是其接受手法复位及石膏外固定之后造成的损失，故对谢晶的该项请求不予支持，但之后产生的427.8元医药费均系谢晶接受手法复位及石膏外固定后复查、治疗产生的医疗费用，应予以认定；2、营养费部分，谢晶主张2000元，望城医院对该主张予以认可，故本院予以认定；3、误工费部分，望城医院对谢晶月薪2000元的事实予以认可，参照湖南省鉴真司法鉴定中心关于谢晶还需要进一步复查、对症及康复治疗，其误工损失日为120日的司法意见，对谢晶误工费8000元的主张，本院予以认定；4、护理费部分，谢晶主张护理费6000元，望城医院对该主张基本认可，本院予以认定；5、住院伙食补助费部分，因患者谢晶未实际住院治疗，故对该部分请求不予支持；6、交通费部分，谢晶主张交通费1000元，望城医院对该主张予以认可，故本院予以认定；7、后期治疗费部分，湖南省鉴真司法鉴定中心对后续治疗费的鉴定意见为其后续治疗费约为5000元，左腕若行手术治疗，其按照手术实际产生的费用支付。根据该鉴定结论能确定必然发生的费用为5000元，本院予以认定。但谢晶左腕若行手术治疗的费用尚未实际发生且鉴于谢晶左手腕伤情复杂导致该部分后续治疗费不可准确估计，可待实际发生后另行主张权利；8、鉴定费部分，其中的1200元系用于鉴定谢晶的后续治疗费、误工损失日及护理期限，本院予以认定。上述各项损失共计23627.8元，故望城医院按20%的比例承担赔偿责任即应赔偿谢晶4725.56元。另谢晶为证明望城医院在治疗过程中存在过错而支出的鉴定费4300元，因鉴定意见为望城医院在治疗过程中存在过失，故该费用由望城医院全额承担为宜。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第五十四条、第五十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告长沙市望城区人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告谢晶各项损失9025.56元；
二、驳回原告谢晶的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费634元，由原告谢晶承担534元，被告望城区人民医院承担100元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
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审 判 长 陈 潇
人民陪审员 李铁珍
人民陪审员 瞿国强
二〇一四年七月二十一日
书 记 员 王 科
附相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第五条公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身赔偿的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
第五十五条医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施。需要实施手术、特殊检查、特殊治疗的，医务人员应当及时向患者说明医疗风险、替代医疗方案等情况，并取得其书面同意；不宜向患者说明的，应当向患者的近亲属说明，并取得其书面同意。
医务人员未尽到前款义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。