河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民二初字第68号
原告刘辉，男，汉族，1982年8月19日出生。
委托代理人李永强，河南成务律师事务所律师。
委托代理人孔政龙，河南成务律师事务所律师。
被告王鹏，男，汉族，1966年11月1日出生。
被告河南长实置业有限公司。
法定代表人张帆，该公司总经理。
委托代理人张保庆，河南荟智源策律师事务所律师。
委托代理人赵世峰，河南荟智源策律师事务所律师。
原告刘辉与被告王鹏、河南长实置业有限公司合同纠纷一案，原告于2015年4月21日向本院提起诉讼。本院于2015年4月29日受理后，依法组成合议庭于2015年10月15日公开开庭审理了本案。原告刘辉的委托代理人李永强，被告河南长实置业有限公司的委托代理人赵世峰到庭参加了诉讼，被告王鹏经传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告刘辉诉称，原告系个体工商户郑州市管城区雪辉物资供应站原经营者，该站成立于2011年8月31日，注销于2012年12月31日。2011年12月15日，郑州市管城区雪辉物资供应站作为供方，王鹏作为需方，双方签订《钢材购销合同》，约定郑州市管城区雪辉物资供应站为富士康昇阳花园项目供应钢材。王鹏是富士康昇阳花园项目的实际施工人，当时，富士康昇阳花园项目的建设方是郑州东业冠达房地产开发有限公司。之后，河南长实置业有限公司成为富士康昇阳花园项目的建设方。因原告钢材款未能得到清偿，2012年11月12日，原告和二被告在郑州出口加工管委会组织的见证下签订备忘录，主要内容为：1、各方确认，原告为王鹏承建的昇阳花园项目供应钢材，截至2012年10月31日，王鹏欠付原告钢材款总额为人民币23375745元；2、钢材款于2013年4月底支付完毕；3、河南长实置业有限公司对王鹏的欠款承担连带保证责任。河南长实置业有限公司代表董建军、王鹏、原告代表刘杰以及管委会工作人员在备忘录上签字。2013年3月21日，河南长实置业有限公司出具确认书，确认董建军为河南长实置业有限公司全权代表，对备忘录效力予以认可，河南长实置业有限公司对王鹏债务承担连带保证责任，保证期间为2013年4月底起两年。在备忘录约定的付款期限内，河南长实置业有限公司通过洛阳技改建安工程有限公司于2012年11月28日支付200万元，2013年1月9日支付300万元，同年2月4日支付200万元。约定的付款期限届满后，河南长实置业有限公司通过恒业建设集团有限公司2014年10月31日支付100万元，同年12月29日支付200万元，2015年2月11日支付100万元，同年3月20日支付200万元。河南长实置业有限公司也以借款的外观支付过两次款项，其于2015年1月8日支付300万元，同年1月30日支付220万元，付款时，河南长实置业有限公司让原告同时出具相应借条。至此，原告尚有剩余钢材款5175745元未得到支付。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，备忘录约定的付款期限届满即2013年4月底之后已支付的钢材款，原告有权以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准主张损失赔偿。根据《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知（银发（2003）251号）》，逾期罚息利率可加收50%。经计算，2013年4月底之后已付款中因逾期付款给原告造成的损失为1778978.63元。此外，王鹏应当支付原告剩余钢材款5175745元及相应逾期付款损失，剩余钢材款的逾期付款损失亦应以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准（加收50%）计算。根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，河南长实置业有限公司作为连带责任保证人，应当对王鹏的上述债务承担连带保证责任。故诉请人民法院依法判令：1、被告王鹏支付原告钢材款5175745元；2、被告王鹏赔偿以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准（加收50%）计算的，因逾期支付钢材款5175745元给原告造成的损失，损失从2013年4月30日起计算至实际付款日（暂计算至2015年4月21日为935654.17元）；3、被告王鹏赔偿已付款中因逾期付款给原告已经造成的损失1778978.63元；4、被告河南长实置业有限公司对王鹏上述（诉讼请求第1、2、3项）债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由被告承担。
被告王鹏未发表答辩意见。
被告河南长实置业有限公司答辩称，一、原告刘辉诉请的支付钢材款以及赔偿所谓损失均应当由案外人鹏达建设集团有限公司承担。退一步讲，即便根据备忘录的约定，也应当是由被告王鹏实际承担。二、根据备忘录的约定，答辩人仅应对王鹏所欠钢材款承担连带责任保证，而不包括其他款项。三、截至本次庭审前，经原告刘辉与答辩人庭前质证，双方确认被告王鹏所欠钢材款金额为2175745元，答辩人仅应当就支付该2175745元钢材款承担连带保证责任。对于原告刘辉主张的所谓损失，应当由被告王鹏自行承担。
原告刘辉提供了如下证据：1、2011年12月15日，《钢材购销合同》一份，拟证明：原告与王鹏之间存在买卖合同关系；2、2012年11月12日，《备忘录》一份，拟证明：王鹏所欠钢材款金额为23375475元，还款期限为2013年4月底，河南长实置业有限公司就王鹏债务承担连带保证责任；3、2013年3月21日，《确认书》一份，拟证明：河南长实置业有限公司就王鹏债务承担连带保证责任；4、2014年10月30日至2015年3月26日刘辉账户历史明细清单，拟证明：2013年4月底起至起诉日止钢材款支付金额及日期；5、损失计算表，拟证明：被告已付款中因逾期付款给原告造成的损失金额及未付款部分给原告造成的损失（截止2015年4月21日起诉日）即被告王鹏赔偿已付款中因逾期付款给原告已经造成的损失1778978.63元；6、河南省高级人民法院（2014）豫法民二终字第272号民事判决书一份，拟证明：王鹏、河南长实置业有限公司是本案适格被告。
被告河南长实置业有限公司质证称，对原告刘辉提供的证据的真实性均无异议。但（2014）豫法民二终字第272号民事判决书第7页仅查明鹏达建设集团河南分公司的成立涉嫌伪造公文证件、印章罪，但该刑事案件并未审理终结，因此不能认定鹏达建设集团河南分公司系虚假注册，因此鹏达建设集团河南分公司应承担偿还责任。被告截至2015年6月8日，已支付钢材款总额21200000元，还欠钢材款本金2175745元。
经审查，对于原告刘辉提供的证据中前五项内容，被告对其真实性均无异议，因此本院予以认可。对于刘辉提供的河南省高级人民法院（2014）豫法民二终字第272号民事判决书，该民事判决已发生法律效力，本院予以采信。
被告河南长实置业有限公司提供了如下证据：刘辉付款明细（其中收据九份、借条三份），拟证明：被告河南长实置业有限公司已经向原告刘辉支付钢材款总额21200000元，剩余钢材款为2175745元。
原告刘辉质证称，对被告河南长实置业有限公司提供的证据真实性无异议，被告河南长实置业有限公司提交的2015年1月7日的300万元借条、同年同月29日220万元借条、同年6月8日100万元借条，这三份借条系支付其公司的钢材款。刘辉认可付款情况，现剩余钢材款为2175745元。
经审查，因刘辉对被告河南长实置业有限公司提供的该证据无异议，故本院对此证据予以采信。
本院根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，对本案事实确认如下：2011年12月15日，供方郑州市管城区雪辉物资供应站，需方鹏达建设集团有限公司，担保方郑州东业冠达房地产开发有限公司签订《钢材购销合同》一份，约定郑州市管城区雪辉物资供应站为富士康昇阳花园项目供应钢材。2012年11月12日，甲方（见证方）管委会，昇阳花园项目施工方（丙方），建设方（乙方），郑州管城区雪辉物资供应站（丁方），共同签订了《备忘录》一份，主要内容为：“一、各方确认，丁方（郑州市管城区雪辉物资供应站）为丙方（经开区第八大街昇阳花园项目施工方）承建乙方（经开区第八大街昇阳花园项目建设方）的经开区昇阳花园项目供应钢材。截止2012年10月31日“昇阳花园”项目欠付钢材款数额为23375745元。二、乙方、丙方双方共同承诺于2012年11月16日之前支付欠丁方钢材款200万元，另于2012年11月25日前再支付欠丁方钢材款200万元；剩余欠付钢材款自2012年12月起到2013年4月逐月平均分批支付……。三、乙方（建设方）对丙方（昇阳花园项目施工方）上述欠款承担连带保证担保责任，担保期限按照法律规定执行。……。”乙方的代表河南长实置业有限公司董建军，丙方的代表王鹏，丁方的代表郑州管城区雪辉物资供应站刘杰，甲方（见证方）管委会工作人员在该备忘录上签字。2013年3月21日，河南长实置业有限公司向郑州管城区雪辉物资供应站出具《确认书》一份，确认相关事实：1、昇阳花园项目施工方现已变更为洛阳技改建安工程有限公司和河南鼎基工程有限公司；2、昇阳花园项目建设方为河南长实置业有限公司，董建军系公司全权代表，河南长实置业有限公司对其签字效力予以认可；3、河南长实置业有限公司承诺对备忘录确定的施工方债务继续承担连带保证责任，保证期间为备忘录确定的主债务履行期限届满之日（即2013年4月底）起两年。河南长实置业有限公司通过河北鹏达建设公司、洛阳技改建安工程有限公司、恒业建设集团有限公司分别向刘辉支付钢材款。具体为：2012年11月16日支付200万元，同年同月28日支付200万元，2013年1月9日支付300万元，同年2月4日支付200万元，2014年10月31日支付100万元，同年12月29日支付200万元，2015年2月9日支付100万元，同年3月20日支付200万元，河南长实置业有限公司也以借款的形式支付过款项，其中于2015年1月7日支付300万元，同年同月29日支付100万元，同年同月30日支付120万元，同年6月8日支付100万元，共计支付2120万元。上述款项作为刘辉收到的钢材款应从23375745元中予以扣除，至此，原告刘辉尚有剩余钢材款2175745元未得到被告王鹏、河南长实置业有限公司支付。被告王鹏一方2013年4月底后已付款中因逾期付款给原告刘辉造成的逾期付款损失为1778978.63元。由此形成诉讼。
另查明，原告刘辉系个体工商户郑州市管城区雪辉物资供应站的原经营者，该物资供应站于2011年8月31日成立，于2012年12月31日注销。
本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”。第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款”。2011年12月15日，供方郑州市管城区雪辉物资供应站，需方鹏达建设集团有限公司，担保方郑州东业冠达房地产开发有限公司签订《钢材购销合同》一份，该合同当事人意思表示真实，不违反法律法规强制性规定，合法有效。原告刘辉系个体工商户郑州市管城区雪辉物资供应站的原经营者，因该物资供应站于2011年8月31日成立，于2012年12月31日注销。故原告刘辉承继该物资供应站的法律地位具备原告的主体资格。王鹏作为鹏达建设集团有限公司的代理人在该合同中签名，本案中，“昇阳花园”项目最初是由东业冠达公司开发，河南长实置业有限公司是源于东业冠达公司项目分立及股东股权转让而设立的公司，是“昇阳花园”项目的建设方。河南长实置业有限公司对东业冠达公司股东分立之前形成的一系列买卖合同关系是明知的，本案所涉刘辉供应钢材全部用于“昇阳花园”项目。“昇阳花园”项目形式上的施工方虽对鹏达集团公司做了变更，但实际施工人始终是王鹏。故王鹏系本案的适格被告。原告刘辉主张被告王鹏支付其钢材款5175745元。经审理查明，原告刘辉尚有剩余钢材款2175745元未得到被告王鹏、河南长实置业有限公司支付。故本院对原告刘辉该主张部分予以支持。
关于被告河南长实置业有限公司是否对被告王鹏所欠钢材款本金及逾期付款给原告刘辉造成的损失承担连带赔偿责任问题。
原告刘辉认为，河南长实置业有限公司应对王鹏所欠钢材款本金及逾期付款给刘辉造成的损失承担连带赔偿责任。首先，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十二条第一款规定，第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。本案刘辉提交的确认书明确记载“河南长实置业有限公司承诺对备忘录确定的施工方债务继续承担连带保证责任，保证期间为备忘录确定主债务履行期限届满之日（即2013年4月底）起两年”，因此，河南长实置业有限公司应对本案王鹏所欠刘辉的债务承担连带保证责任。其次，本案中，《备忘录》载明“河南长实置业有限公司对王鹏上述欠款承担连带保证担保责任”。《确认书》载明“河南长实置业有限公司承诺对《备忘录》确定的施工方债务继续承担连带保证责任”。即《备忘录》和《确认书》均未明确约定河南长实置业有限公司仅对“欠款本金”承担连带担保责任，属于“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确”的情形，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条规定，保证人河南长实置业有限公司应对全部债务承担责任，即河南长实置业有限公司应对王鹏所欠钢材款本金及逾期付款给刘辉造成的损失承担连带赔偿责任。
被告河南长实置业有限公司认为，即便河南长实置业有限公司应当承担连带责任，也应当按照《备忘录》中的明确约定，仅针对钢材款的支付承担连带责任，而不应包括其他款项。一、原告刘辉主张河南长实置业有限公司承担连带责任的依据是2011年12月15日签订的《备忘录》。根据该备忘录第一条所确认的内容，截止2012年10月31日，王鹏共欠付原告钢材款金额为23375745元。同时，在该备忘录第三条明确约定了河南长实置业有限公司对王鹏的上述欠款承担连带保证责任。据此，在该备忘录中对河南长实置业有限公司承担保证责任的范围和金额均做出了明确的约定，即河南长实置业有限公司对该备忘录第一条约定的王鹏应付的钢材款23375745元承担连带清偿责任。二、原告刘辉在庭审中又主张，根据河南长实置业有限公司2013年3月21日出具的《确认书》第3条的内容，河南长实置业有限公司应当就货款本金以及其他损失承担连带责任。该观点不能成立，原因在于，该《确认书》的第3条原文是河南长实置业有限公司“承诺对备忘录确定的施工方债务继续承担连带保证责任……”，如前所述，备忘录中确定的施工方的债务明确约定为欠付的钢材款，即23375745元。可见，无论是根据《备忘录》，还是根据《确认书》，都不难得出以下结论：对于河南长实置业有限公司应当承担连带责任的范围和数额，各方作了明确的约定，即河南长实置业有限公司应对王鹏支付钢材款23375745元承担连带清偿责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款虽然规定了“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用”，但同时也明确规定，“保证合同另有约定的，按照约定”，据此，既然各方对河南长实置业有限公司应当承担保证责任的范围和数额均做出了明确约定，那么就应当按照各方明确约定的内容来履行义务，故河南长实置业有限公司仅仅应当对王鹏支付钢材款23375745元的范围承担连带清偿责任。
根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”。第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”。2012年11月12日，甲方（见证方）管委会，昇阳花园项目施工方（丙方），建设方（乙方），郑州管城区雪辉物资供应站（丁方），共同签订了《备忘录》一份，主要内容为：“一、各方确认，丁方（郑州市管城区雪辉物资供应站）为丙方（经开区第八大街昇阳花园项目施工方）承建乙方（经开区第八大街昇阳花园项目建设方）的经开区昇阳花园项目供应钢材。截止2012年10月31日“昇阳花园”项目欠付钢材款数额为23375745元。二、乙方、丙方双方共同承诺于2012年11月16日之前支付欠丁方钢材款200万元，另于2012年11月25日前再支付欠丁方钢材款200万元；剩余欠付钢材款自2012年12月起到2013年4月逐月平均分批支付……。三、乙方（建设方）对丙方（昇阳花园项目施工方）上述欠款承担连带保证担保责任，担保期限按照法律规定执行。……。”乙方的代表河南长实置业有限公司董建军，丙方的代表王鹏，丁方的代表郑州管城区雪辉物资供应站刘杰，甲方（见证方）管委会工作人员在该备忘录上签字。2013年3月21日，河南长实置业有限公司向郑州管城区雪辉物资供应站出具《确认书》一份，确认相关事实：1、昇阳花园项目施工方现已变更为洛阳技改建安工程有限公司和河南鼎基工程有限公司；2、昇阳花园项目建设方为河南长实置业有限公司，董建军系公司全权代表，河南长实置业有限公司对其签字效力予以认可；3、河南长实置业有限公司承诺对备忘录确定的施工方债务继续承担连带保证责任，保证期间为备忘录确定的主债务履行期限届满之日（即2013年4月底）起两年。涉案的《备忘录》、《确认书》可以证明，河南长实置业有限公司亦系适格的被告；《备忘录》第一项“…截止2012年10月31日“昇阳花园”项目欠付钢材款数额为23375745元”。第三项“…乙方（建设方河南长实置业有限公司）对丙方（昇阳花园项目施工方代表王鹏）‘上述欠款’承担连带保证担保责任，担保期限按照法律规定执行。…”《确认书》中第三项“河南长实置业有限公司承诺对备忘录确定的施工方债务继续承担连带保证责任…”。因此河南长实置业有限公司就钢材款的偿还提供保证担保的范围是明确的，即在23375745元范围内承担连带保证责任。根据本案查明事实，河南长实置业有限公司已支付刘辉钢材款共计2120万元，上述款项作为刘辉收到的钢材款应从23375745元担保范围中予以扣除，即河南长实置业有限公司应在2175745元范围内就“昇阳花园”项目所欠刘辉钢材款承担连带保证责任。原告刘辉主张被告河南长实置业有限公司对王鹏逾期付款造成的损失承担连带责任的理由不成立，本院不予支持。
根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”。原告刘辉主张被告王鹏赔偿已付款中因逾期付款给原告已经造成的损失1778978.63元及王鹏下欠钢材款2175745元的逾期付款损失。因事实清楚，具有相应的法律法规依据，故本院对此予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告王鹏于判决生效后十五日内支付原告刘辉2175745元并赔偿逾期付款损失（以2175745元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率水平上加收50%的罚息利率，从2013年4月30日起暂计算至2015年4月21日止）；
二、被告河南长实置业有限公司对上述王鹏的还款在2175745元范围内承担连带清偿责任，河南长实置业有限公司在承担保证责任后，有权向王鹏追偿；
三、被告王鹏于判决生效后十五日内赔偿原告刘辉逾期付款损失1778978.63元；
四、驳回原告刘辉的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费67033元，保全费5000元，合计72033元，由原告刘辉承担28595元，被告王鹏、河南长实置业有限公司承担43438元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式八份，上诉于河南省高级人民法院。
审判长 赵军胜
审判员 马增军
审判员 贾建新
二〇一五年十二月二十二日
书记员 李 杨