广东省江门市新会区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0705民初3628号
原告：黄文权，男，1986年12月10日出生，汉族，住广西平南县。
委托诉讼代理人：莫少钧，广东圭峰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蓝彩虹，广东圭峰律师事务所律师。
被告：江门市新会区宝达造纸实业有限公司，住所地：广东省江门市新会区大泽镇新园工业开发区，组织机构代码：723812694。
法定代表人：余卫平，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张柏洋，江门市新会区宝达造纸实业有限公司人资部经理。
原告黄文权诉被告江门市新会区宝达造纸实业有限公司(以下简称宝达公司)劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月9日立案受理。宝达公司诉黄文权劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月14日立案受理。黄文权是先起诉的一方当事人，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。”的规定，黄文权为原告，宝达公司为被告。本案依法由审判员莫国峰适用简易程序公开进行了审理。原告黄文权的委托诉讼代理人蓝彩虹及被告宝达公司的委托诉讼代理人张柏洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告向本院提出诉讼请求：一、工伤保险待遇：后续医疗费5019元（4880.2元＋138.8元）、停工留薪期工资27640.3元［3893元/月×（6个月＋1个月＋3天）］、住院期间护理费4800元［100元/天×（45天＋3天）］、住院伙食补助费3360元（70元/天×48天）、一次性伤残补助金差额15753.6元（3893元/月×9个月－19283.4元）、一次性工伤医疗补助金差额2969.2元（3893元/月×2个月－4816.8元）、一次性伤残就业补助金31144元（3893元/月×8个月）、劳动能力鉴定费77.4元；二、违法解除劳动合同赔偿金23358元（3893元/月×3个月×2倍）；三、2013年6至10月和2014年6至10月高温津贴共1500元（150元/月×10个月）；以上合计115621.5元。事实和理由：原告于2012年到被告处从事包装工作，双方未签订劳动合同，2015年3月23日因工受伤，经鉴定为伤残九级。原告骨折内固定术住院治疗45天，出院后康复期间经确认停工留薪期为6个月。一年后骨折愈合拆除内固定物，住院3天，垫付费用4880.2元，出院后建议休息1个月。两次住院留陪护1人。原告工作按件计酬，工伤前12个月银行账单工资情况，2014年3月4055元、4月3794元、5月3840元、6月4090元、7月4251元、8月4000元、9月3653元、10月3310元、11月3117元、12月2666元，2015年1月3516.32元、2月657.88元，而2015年2月是春节期间，原告工资657.88元未能反映当月工资水平，不能纳入工伤前月平均工资计算。即上述只算11个月工资，计得总额40292.32元，月平均工资为3663元（40292.32÷11）。被告为原告缴纳社保时，每月在原告工资额扣除230元作为缴费，被告的工资表有数可查，由被告负举证责任。依上述，原告实际月平均工资应为3893元（3663＋230）；现社保局赔付原告一次性伤残补助金19283.4元，一次性工伤医疗补助金4816.8元，被告缴纳社保的工资数额远远低于原告实际工资数额，造成原告工伤保险待遇降低，被告应补足差额。原告第一次住院的医疗费用被告已垫付，但被告不向社保局报销，导致社保局不赔付原告住院伙食补助费，应由被告承担。被告为原告社保缴费至2015年8月，原告2015年9月21日评残费用由被告支付。被告曾二次知会原告，以原告自动离职为由，违法解除劳动合同。在高温天气工作时，被告也未发放高温津贴。
原告黄文权在举证期限内向本院提供如下证据：
证据1、认定工伤决定书一份，证明原告因工受伤；
证据2、工伤劳动能力初次鉴定结论书、工伤劳动能力复查鉴定结论书各一份，证明原告经两次鉴定都是九级伤残；
证据3、停工留薪期确认书、复查结论书各一份，证明原告在未拆固定物之前，经确认停工留薪期为6个月；
证据4、病历、证明书及出院记录各一份，证明原告受伤情况及治疗情况，通过内固定术治疗，首次住院45天，留护理1人；
证据5、证明书、X光报告及票据各一份，证明原告拆固定物之前检查骨折是否愈合垫付费用138.8元；
证据6、第二次住院证明书及出院记录各一份，证明原告一年后拆除固定物，住院3天，留陪护1人，出院后医生建议休息1个月；
证据7、收费收据及费用清单各一份，证明原告第二次住院自己垫付医疗费4880.2元；
证据8、银行明细查询十五份，证明原告于2013年1月之前入职，原告工伤前部分工资由银行代发的工资情况；
证据9、参保历史查询表一份，证明原告的缴费工资是1375元，低于原告的实际工资；
证据10、审批表两份，证明社保局赔付原告一次性伤残补助金和工伤医疗补助金情况；
证据11、收费收据及费用清单各一份，证明原告垫付鉴定费用77.4元；
证据12、备案证明及邮件三份，证明被告曾两次对原告违法解除劳动合同；
证据13、档案登记资料一份，证明被告主体资格；
证据14、仲裁裁决书及送达回证。
被告宝达公司辩称：一、被告已按规定为原告缴纳社会保险费。原告受伤前12个月即2014年2月至2015年2月工资分别为：2658元、4055元、3794元、3840元、4090元、4251元、4000元、3653元、3310元、3117元、2666元、3516.32元、657.88元。即使认定2015年2月工资不满1个月，不计算，理应向前退一个月。因此，原告受伤前月平均工资数额为42950.32元÷12个月＝3579元。针对原告的请求事项的具体意见如下：后续治疗费应由工伤保险基金支付；根据《江门市工伤职工停工留薪期确认书》，确认原告的停工留薪期为6个月，停工留薪期工资为3579元/月×6个月＝21474元，被告已支付2015年4月工资878.32元、5月工资818.32元，仍需支付21474元－878.32元－818.32元＝19777.36元；根据《广东省工伤保险条例》的规定，住院伙食补助费由工伤保险基金支付；被告已支付护理费；根据《广东省工伤保险条例》的规定，一次性伤残补助金应由工伤保险基金支付，而且工伤保险基金已支付，应驳回该请求；根据《广东省工伤保险条例》的规定，一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，而且工伤保险基金已支付，应驳回该请求；一次性伤残就业补助金为3579元/月×8个月＝28632元；对劳动能力鉴定费没有异议，应由工伤保险基金支付。二、被告无需支付赔偿金给原告。根据被告的终止劳动合同通知书的内容看出，原告在出院之后，经被告多次要求，原告一直没有回到被告处上班，也没有回被告处办理请假手续。原告的行为严重违反被告的规章制度，根据被告的规章制度，被告于2015年9月23日书面通知原告终止劳动合同的事宜。因此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”的规定，被告解除与原告的劳动合同符合法律规定。三、被告无需支付原告高温津贴。被告的工厂已增加了良好的隔热、通风、降温设施。工厂的温度没有超过33℃，因此，无需支付原告高温津贴。综上所述，被告认为应向原告支付停工留薪期工资19777.36元及一次性伤残就业补助金28632元合计48409.36元。案件诉讼费用由原告承担。
被告宝达公司在举证期限内向本院提供如下证据：
证据1、工资明细十四份，证明原告受伤前工资情况；
证据2、发票复印件两份，证明被告已支付原告的护理费；
证据3、图片四份，证明被告车间环境及降温设施；
证据4、仲裁裁决书一份。
经庭审质证、辩证，被告对原告提供的证据发表如下意见：对于证据1、4、5、6、13、14的真实性、关联性及合法性无异议；对于证据2、3的真实性无异议，但对工伤伤残等级以及停工留薪期时间结果有异议。由于在作伤残鉴定以及确定停工留薪期时原告还没有取出内固定物，故伤残等级以及停工留薪期均不符合法律规定；对于证据7、8、9、10、11的真实性、合法性无异议，但由于被告已经为原告购买社会保险，原告主张的上述费用应由社保基金支付。对于证据12的真实性、合法性、关联性均无异议，但该证据证明被告与原告解除劳动关系是符合法律规定的。
本院认为被告对原告提供的证据1、4、5、6、12、13、14无异议，本院予以采纳。证据2、3是由相关职能机构作出，被告虽对证据的关联性、合法性提出异议，但被告已经在法定期限内提出复查，并由上一级相关职能机构进行复查确认，本院对原告提供的证据2、3予以采纳。证据7、8、9、10、11的真实性、合法性，本院予以确认，对于上述证据的关联性，本院在下文一并论述。
原告对被告提供的证据发表如下意见：对于证据1、4无异议；对于证据2、3的真实性、关联性、合法性不予确认。
本院认为原告对被告提供的证据1、4无异议，本院予以采纳。证据2虽被告未能提交证据原件，但本院向江门市蓬江区洁康家政服务部调查得知该两份发票是真实的，故本院对证据2的真实性予以确认；证据3，因原告否认其工作时的工作环境与图片相符，而被告也未能对图片形成时间等进一步提供其他证据予以补强，本院对证据3不予采纳。
经审理查明：原告是被告的员工，被告在2014年10月份至2015年8月份期间为原告缴纳社会保险费。原告于2015年3月23日18时50分左右在被告的车间工作时受伤，经江门市新会区中医院于2015年4月16日诊断为“1.右肱骨内髁骨折并尺神经损伤；2.头部外伤（脑震荡）；3.全身多处软组织挫伤；4.右足部挫伤；5.右足部第二、三、四跖骨近端骨折”，于2015年5月13日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，于2015年10月30日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，于2016年3月24日经江门市劳动能力鉴定委员会复查鉴定为伤残九级。原告为治疗其工伤，分别于2015年3月23日至5月7日期间、2016年4月24至27日期间在江门市新会区中医院住院45天及3天；其中原告2015年3月23日至5月7日期间的住院医疗费由被告支付，原告2016年4月24至27日期间的住院医疗费4880.2元以及2016年4月21日的门诊医疗费138.8元由原告自行支付；原告两次住院期间均需要护理人员一名，被告在原告第一次住院期间为其安排护理人员；其中，江门市新会区中医院在原告2015年5月7日出院时出具疾病证明书，建议原告休息2个月。江门市劳动能力鉴定委员会于2015年11月27日确认2015年3月23日至9月23日为原告的工伤停工留薪期，2015年12月11日经江门市劳动能力鉴定委员会复查确认2015年3月23日至9月23日为原告的工伤停工留薪期。原告受伤后就没有回被告处上班。被告于2015年9月23日邮寄一份《解除劳动合同通知书》给原告，主要内容为：“黄文权先生：您于2015年3月23日在我司因工受伤，到新会中医院住院治疗，并于2015年5月7日出院，主治医生建议您出院后休息两个月，即从2015年5月7日出院起休息到2015年7月7日止。您应在2015年7月8日到我司报到，但到今天为止您一直没有到我司报到及提供医院的相关证明（证明您本人因身体问题暂时还不能正常上班工作），我司将视您为自动离职……”，双方于当天解除劳动合同。原告2014年2月份至2015年3月份各月份的实得工资分别为2658元、4055元、3794元、3840元、4090元、4251元、4000元、3653元、3310元、3117元、2666元、3516.32元、657.88元、1869.32元。在原告受伤后，被告支付原告2015年4、5月份工资，扣除原告个人应承担部分社会保险费后分别为878.32元、818.32元。原告工伤保险月缴费工资为1375元，工伤保险基金按2142.6元/月的工资标准支付给原告一次性伤残补助金19283.4元、按2408.4元/月的工资标准支付给原告一次性工伤医疗补助金4816.8元。另查明，江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会在审理过程中依职权向江门市新会区社会保险基金管理局查询，原告2014年10至12月份期间个人应承担部分社会保险费为220元、2015年1至8月份期间个人应承担部分社会保险费为247.68元。
工伤认定后，原告于2016年6月6日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付后续医疗费、停工留薪期工资、住院期间护理费、住院伙食费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、劳动能力鉴定费、违法解除劳动合同赔偿金及高温津贴共计115621.5元。江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月22日作出仲裁裁决书，裁决：被告一次性给付原告停工留薪期工资19342.6元、护理费240元、一次性伤残补助金12840.03元、一次性工伤医疗补助金2321.74元、一次性伤残就业补助金28554.16元、高温津贴750元，合计64048.53元。原告于2016年8月25日收取该仲裁裁决书。被告于2016年8月30日收取该仲裁裁决书。原、被告对该裁决均不服，黄文权先于2016年9月9日起诉，宝达公司于2016年9月14日起诉。
本院认为，本案案由是劳动争议。原告是被告的员工，双方建立了劳动关系。根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款：“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。”以及《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款：“职工因工作原因受××，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”的规定，原告因工受伤，依法有享受工伤保险待遇的权利。被告已经为原告缴纳工伤保险费，原告工伤保险待遇应当由工伤保险基金和被告分别支付。
综合原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、原告的月平均工资是多少？2、原告工伤补偿的金额是多少？3、原告主张的违法解除劳动合同的二倍赔偿金以及高温津贴是否获得支持？
第一个争议焦点。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条第一项：“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受××前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。”的规定，鉴于2015年2月、3月的工资未能反映原告当月的工资收入，故本院将2014年2月至2015年1月的工资收入作为计算原告月工资标准。经计得原告月工资标准为3654.83元/月［(2658元+4055元+3794元＋3840元＋4090元＋4251元＋4000元＋3653元＋3310元＋3117元＋2666元＋3516.32元＋220元＋220元＋220元＋247.68元)÷12个月＝3654.83元/月］，该月工资没有低于本地区在岗职工平均工资4509元/月的60％或高于300%，因此，以下原告的工伤保险待遇涉及以本人工资为基数计发的项目，均以3654.83元/月为基数计发；由于原告的工伤保险缴费工资为1375元，根据《广东省工伤保险条例》第五十八条：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”的规定，被告未足额为原告参加工伤保险，原告的工伤保险待遇差额部分应由被告补足。原告主张其工伤前的月平均工资3893元，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
第二个争议焦点。本院核实原告各项补偿金计算情况如下：
1、停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。”的规定，江门市劳动能力鉴定委员会确认原告的停工留薪期为2015年3月23日至9月23日，因此，被告应支付原告停工留薪期工资22050.81元［3654.83元/月×（6＋1/30）个月＝22050.81元］，扣除已支付的2192元（878.32元＋247.68元＋818.32元＋247.68元＝2192元）后，被告仍应支付原告停工留薪期工资差额19858.81元（22050.81元－2192元＝19858.81元）。
2、护理费。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款：“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。”的规定，被告在原告2015年3月23日至5月7日住院期间派人护理，无需再支付原告该段期间的护理费；而原告2016年4月24至27日住院期间也需要护理，被告未派人护理，应当支付护理费，由于国家没有规定护理费的具体标准，参照本地住院护理行业标准100元/天，因此，被告应支付给原告护理费300元（100元/天×3天＝300元）。
3、一次性工伤医疗补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为……九级伤残为九个月的本人工资……七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为……九级伤残为二个月的本人工资……（二）一次性伤残就业补助金。标准为……九级伤残为八个月的本人工资……。”的规定，被告少报原告工资，导致原告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的计算基数降低，因此，被告应支付原告一次性伤残补助金差额13610.07元[（3654.83元/月－2142.6元/月）×9个月＝13610.07元]、一次性工伤医疗补助金差额2492.86元[（3654.83元/月－2408.4元/月）×2个月＝2492.86元]、一次性伤残就业补助金29238.64元（3654.83元/月×8个月＝29238.64元）。
4、后续医疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条第一、二、九项：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费……（九）劳动能力鉴定费。”的规定，原告主张的后续医疗费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费属于工伤保险基金支付范围，应由原告向新会区人力资源和劳动社会保障局申请工伤保险基金支付。鉴于诉讼中原告未有提供新会区人力资源和劳动社会保障局拒付上述费用的相关证据，故本院对原告的上述主张不予支持。
综上本院认定被告应付给原告的停工留薪期工资差额、护理费、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金合计65500.38元（19858.81元＋300元＋13610.07元＋2492.86元＋29238.64元＝65500.38元）。
第三个争议焦点。被告于2015年9月23日作出解除劳动合同的决定时，江门市劳动能力鉴定委员会并未确认原告的工伤停工留薪期为2015年3月23日至9月23日，由此可见，在被告作出解除劳动合同的决定时，被告仅能凭江门市新会区中医院在原告2015年5月7日出院时出具疾病证明书来判断原告工伤后需要休息多长时间；××证明书建议，原告在休息完2个月后就应回被告处上班，但原告一直没有回被告处上班至2015年9月23日时已超过1个月。因此，被告依据疾病证明书判断原告无正当理由缺勤超过1个月并以此为由作出解除劳动合同的决定，在主观上不存在过错，不构成违法解除劳动合同，对原告主张被告应支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院不予支持。
对原告主张被告应支付2013年6至10月份、2014年6至10月份高温津贴的请求。根据《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条：“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况以及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”的规定，被告提交的证据无法证明原告非高温作业的情况，应承担其举证不能的不利后果，故本院采纳原告的主张，认定原告属于高温作业人员；而在原告2016年5月30日提出仲裁申请时，原告主张被告应支付2013年6至10月份高温津贴的请求已过两年，被告已无法定义务保存原告该段期间高温作业以及高温津贴发放情况，故原告主张被告2013年6至10月份存在高温作业的情况，应当对此承担举证责任；但原告未提交证据证明其主张的上述事实，应当承担举证不能的不利后果，因此，对原告主张被告应支付2013年6至10月份高温津贴的请求，本院不予支持；另外，根据《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条：“每年6月至10月期间，劳动者从事露天岗位工作以及用人单位不能采取有效措施将作业场所温度降低到33℃以下的（不含33℃），用人单位应当按月向劳动者发放高温津贴。所需费用在企业成本费用中列支。高温津贴标准和发放办法由省人力资源社会保障主管部门会同有关部门制定”以及《关于公布广东省高温津贴标准的通知》第一项：“一、在岗职工夏季高温津贴标准为：室外作业和高温作业人员每人每月150元，非高温作业人员每人每月100元。……高温津贴标准在每年6月、7月、8月、9月、10月发放，在企业成本费列支”的规定，被告应在2014年6至10月份期间每月向原告支付高温津贴150元，合计750元（150元/月×50个月＝750元）。
综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条第一、二、九项、《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十六条第一、四款、第三十四条、第五十八条、第六十六条第一项、《关于高温津贴发放的管理办法》第十一条、《广东省高温天气劳动保护办法》第十三条、《关于公布广东省高温津贴标准的通知》第一项的规定，判决如下：
一、被告江门市新会区宝达造纸实业有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄文权支付停工留薪期工资差额、护理费、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金合计65500.38元。
二、被告江门市新会区宝达造纸实业有限公司应自本判决发生法律效力之日起十日内向原告黄文权支付高温津贴750元。
三、驳回原告黄文权的其它诉讼请求。
四、驳回被告江门市新会区宝达造纸实业有限公司的全部诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元由被告江门市新会区宝达造纸实业有限公司负担(原告应预交的受理费5元缓交，被告应预交的受理费5元已交纳，被告应在本判决生效之日三天内直接向本院交纳受理费5元)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审判员 莫国峰
二〇一六年十二月六日
书记员 许慧敏