云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）红中刑二终字第62号
抗诉机关（原公诉机关）云南省泸西县人民检察院。
原审被告人王某某，女，1987年1月21日生，汉族，云南省泸西县人，小学文化，农民。因犯盗窃罪2010年1月25日被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，2010年3月6日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年7月2日被刑事拘留，同月10日被逮捕。现居住在家。
原审被告人刘某某，男，1974年2月1日生，汉族，云南省泸西县人，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月4日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现居住在家。
原审被告人谢某某，女，1973年2月5日生，汉族，云南省泸西县人，文盲，农民。因犯盗窃罪2001年11月20日被判处有期徒刑一年零六个月，刑期自2001年7月16日起至2003年1月15日止。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月5日被取保候审。现居住在家。
原审被告人谢某甲，女，l994年7月4目生，汉族，云南省泸西县人，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月5日被取保候审。现居住在家。
原审被告人毕某某，女，l987年3月9日生，彝族，云南省泸西县人，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2014年6月5日被取保候审。现居住在家。
原审被告人李某某，女，1971年12月3日生，汉族，云南省泸西县人，小学文化，农民。因犯盗窃罪2010年4月13日被判处有期徒刑一年，2010年11月3日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2014年7月17日被取保候审。现居住在家。
云南省泸西县人民法院审理云南省泸西县人民检察院指控原审被告人王某某、刘某某、谢某某、谢某甲、毕某某、李某某犯盗窃罪一案，于二0一四年十一月二十一日作出（2014）泸刑初字第239号刑事判决。宣判后，原公诉机关泸西县人民检察院，经红河哈尼族彝族自治州人民检察院审查支持，提出抗诉。本院2015年2月9日受理后，依法组成合议庭，于2015年3月26日公开开庭对本案进行了审理。红河哈尼族彝族自治州人民检察院指派代理检察员袁应泳、王应博出庭支持抗诉，原审被告人王某某、刘某某、谢某某、谢某甲、毕某某、李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2014年5月9日15时许，刘某某驾驶牌照为云GK00**的微型车载谢某某、谢某甲、毕某某、王某某、李某某到泸西县旧城镇烟草站旁十字路口处王某甲家杂货店，盗窃店内红河“88”、红河“99”、“软珍”香烟共计47条，经鉴定，被盗香烟价值人民币5735元。
2014年7月17日9时许，李某某主动到泸西县公安局旧城派出所投案。案发后，谢某某、谢某甲、毕某某的家属赔偿了被害人王某甲5735元。
证实上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书，证实2014年5月10日20时许，王某甲到泸西县公安局旧城派出所报案称其经营的杂货店内价值人民币5735的香烟被盗。泸西县公安局于次日对本案立案侦查。
2、抓获经过、人身安全检查笔录、体检笔录，证实2014年6月4日22时许，民警在泸西县金马镇新坝村抓获毕某某、谢某甲。2014年6月4日10时许，民警抓获刘某某和谢某某。2014年7月1日23时许，民警在泸西县金马镇新坝村抓获王某某。2014年7月17日9时许，李某某到泸西县公安局旧城派出所投案。民警对六名被告人进行了人身安全检查及体检，谢某甲、毕某某怀有生孕。
3、被害人王某甲陈述，证实2014年5月9日16时许，其位于泸西县旧城镇旧城村烟草站十字路口旁的欧亚牛奶杂货店被盗走了47条香烟，其中红河“99”牌香烟25条、红河“88”牌香烟13条、“软珍”云烟9条。总价值5735元。
4、价格鉴定意见及告知书，证实经泸西县价格认证中心鉴定，被盗红河“99”牌香烟25条、红河“88”牌香烟13条、“软珍”云烟9条，总价值人民币5735元。该鉴定意见已告知相关当事人，其均无意见。
5、现场勘验检查工作记录，现场指认笔录及照片，证实2014年5月10日接到王某甲报警后，民警对案发现场泸西县旧城镇旧城村王某甲经营的欧亚牛奶杂货店进行现场勘验，在现场没有发现痕迹物证。六名被告人对实施盗窃的犯罪现场进行指认，其指认地点与案发地点一致。
6、辨认笔录，证实刘某某、谢某某、王某某、李某某各自对实施盗窃的其他同案犯均进行了辨认，辨认出实施盗窃的人系本案的六被告人。
7、云南省丽江市古城区人民法院（2010）古刑初字第42号刑事判决书，云南省昆明市五华区人民法院（2010）五法刑一初字第48号刑事判决书，释放证明，证实李某某因犯盗窃罪，2010年4月13日被丽江市古城区人民法院判处有期徒刑一年，2010年11月3日刑满释放，王某某因犯盗窃罪2010年1月25日被判处有期徒刑九个月，2010年3月6日释放。
8、领款条，证实谢某某、谢某甲、毕某某的家属赔偿被害人王某甲人民币5735元的经济损失。
9、离婚协议书、证明、户口簿，证实李某某离婚后女儿由其一人抚养，其女儿生于2001年7月17日。
10、六被告人供述2014年5月份，六名被告人约好去“赶街”（偷东西）。刘某某载着谢某某、毕某某、谢某甲、李某某、王某某到泸西县旧城镇十字路口处的一家百货商店，谢某某、李某某假装买东西吸引卖东西的人的注意力，毕某某站在卖东西的人的背后挡住视线，王某某等人配合偷东西。第一次谢某甲从店里偷出一提香烟。第二次几人返回，毕某某偷出了一提开封了的香烟。总数为四十七条左右，将部分香烟卖了之后每人分得一千多元钱。
原审根据上述事实和已经当庭质证认证的相关证据材料，认为王某某、刘某某、谢某某、谢某甲、毕某某、李某某共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法处罚。李某某在未被采取强制措施前主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻处罚。其他被告人到案后如实供述，坦白认罪，可依法从轻处罚。王某某前罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。谢某甲、毕某某已怀孕，可依法适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条第一款、第二十五条、第六十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第七十二条、第七十三条、第七十六条、第五十二条之规定，作出“王某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币l000元（已缴纳）；刘某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币l000元（已缴纳）；谢某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，依法实行社区矫正。并处罚金人民币l000元（已缴纳）；谢某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，依法实行社区矫正。并处罚金人民币l000元（已缴纳）；毕某某犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，依法实行社区矫正。并处罚金人民币l000元（已缴纳）；李某某犯盗窃罪，判处拘役五个月，缓刑九个月，依法实行社区矫正。并处罚金人民币2000元（已缴纳）”的判决。
宣判后，原公诉机关泸西县人民检察院经红河哈尼族彝族自治州人民检察院审查支持，以“本案六被告人在盗窃犯罪中仅是分工不同，其作用、地位相当，无主从犯的区分。王某某与李某某前罪均因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放不满五年又实施此次犯罪，原判认定王某某构成累犯，而未认定李某某构成累犯，并对其适用缓刑，属于认定事实错误、适用法律不当，对李某某量刑畸轻“等为由提出抗诉意见，建议二审法院依法予以改判。二审庭审中，红河哈尼族彝族自治州人民检察院代理检察员袁应永、王应博提出相同理由的履行职务意见。各原审被告人在庭审中没有提出辩解，请求二审法院依法从宽处理。
经审理查明，原判认定2014年5月9日15时许，刘某某驾驶牌照为云GK00**的微型车载谢某某、谢某甲、毕某某、王某某、李某某到泸西县旧城镇烟草站旁十字路口处，盗窃王某甲家杂货店内红河“88”、红河“99”、“软珍”香烟共计47条，价值人民币5735元，后李某某投案，谢某某、谢某甲、毕某某的家属赔偿被害人王某甲经济损失人民币5735元的事实清楚。
上述事实，各原审被告人均供认不讳，并有受案登记表、立案决定书、户口证明、抓获经过、鉴定意见书、刑事判决书、释放证明、被害人陈述、辨认笔录、指认照片等证据证实，证据经原审庭审质证、认证，来源和表现形式合法，内容客观真实，并能相互印证，足以认定，应当予以确认。
本院认为，原审被告人王某某、刘某某、谢某某、谢某甲、毕某某、李某某共同秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应依法处罚。在共同盗窃犯罪中，各原审被告人分工配合实施犯罪，其作用、地位相当，无主从犯之分。原判认定李某某在未被采取强制措施前主动投案，到案后如实供述犯罪事实，系自首，对其依法从轻处罚；其他被告人到案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚；王某某系累犯，依法从重处罚；谢某甲、毕某某已怀孕，依法适用缓刑均正确。原审被告人王某某、李某某前罪均因盗窃罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后在五年内又实施此次盗窃犯罪，原判根据李某某犯罪后自首、缴纳罚金的情节对其不必处以有期徒刑以上刑罚而处以拘役，根据王某某如实供述犯罪事实，缴纳罚金对其处以有期徒刑，量刑并无不当，并据此认定王某某此次犯罪构成累犯，李某某此次犯罪不构成累犯正确。综上所述，抗诉机关泸西县人民检察院和支持抗诉的红河哈尼族彝族自治州人民检察院关于“本案六被告人在盗窃犯罪中仅是分工不同，其作用、地位相当，无主从犯的区分”的抗诉意见与本院查明事实相符，本院予以支持，其他抗诉意见不成立，本院不予支持。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 盛
审 判 员 李颖訸
代理审判员 李亚眉
二〇一五年三月七日
书 记 员 丁 磊