福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1210号
原公诉机关南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄某甲，男，1994年7月2日出生于福建省南安市，汉族，初中文化，无业，住南安市。因涉嫌犯盗窃罪于2016年1月6日被刑事拘留，同年2月4日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人黄某甲犯盗窃罪一案，于2016年8月11日作出（2016）闽0583刑初1022号刑事判决。原审被告人黄某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉人的上诉理由，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
1、2015年12月27日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰凤美小区永辉家具城门口路边，将黄某乙停放在该处的车牌号为闽C77Q**的小型越野客车的右后车窗玻璃（价值人民币900元）砸坏后，盗走车内中华香烟2包（价值人民币90元）、芙蓉王香烟2包（价值人民币50元）及现金人民币60元。
2、2015年12月28日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨北路385号心茗居门口，将郑某甲停放在该处的车牌号为闽C870**的小型轿车的右后车窗玻璃（价值人民币270元）砸坏后，盗走车内现金人民币15元。
3、2015年12月28日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨北路省道308线路边，将郑某乙停放在该处的车牌号为闽CN15**的小型轿车的右后车窗玻璃（价值人民币2295元）砸坏后，盗走车内中华香烟1包（价值人民币45元）。
4、2015年12月30日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美凤美小区永辉家具城门口，将陈某甲停放在该处的车牌号为闽CD86**的小型轿车的右后车窗玻璃（价值人民币380元）砸坏后，盗走车内雨伞1把（价值人民币14元）及现金人民币15元。
5、2015年12月30日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰凤美小区雅室墙纸门口，将苏某甲停放在该处的车牌号为闽C728**的小型轿车的副驾驶座车窗玻璃（价值人民币695元）砸坏，但未盗得任何物品。
6、2016年1月1日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰省道308线靠近崎峰小学红绿灯的路边，将王某甲停放在该处的车牌号为闽C3K0**的小型轿车的左后车窗玻璃（价值人民币257.5元）砸坏，但未盗得任何物品。
7、2016年1月2日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰凤美小区古贝春店门口路边，将周某甲停放在该处的车牌为闽C488**号的小型轿车的右后车窗玻璃（价值人民币375元）砸坏，但未盗得任何物品。
8、2016年1月2日3时许，被告人黄某甲窜至南安溪美崎峰南同路23号门口，将柯某甲停放在该处的车牌号为闽ALU3**的小型轿车的左后车窗玻璃（价值人民币694元）砸坏后，盗走车内菲尼克斯手电筒1把（价值人民币538.2元）及中华香烟1包（价值人民币45元）。
9、2016年1月2日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰老友记饭店门口，将郑某丙停放在该处的车牌号为闽C322**的小型轿车的左后车窗玻璃（价值人民币327.5元）砸坏，但未盗得任何物品。
10、2016年1月2日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰老友记饭店门口，将郑某丁停放在该处的车牌号为闽DDA7**号的小型轿车的右后车窗玻璃（价值人民币432.5元）砸坏后，盗走车内现金人民币100元。
11、2016年1月2日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰凤美小区老友记店门口，将章某甲停放在该处的车牌号为闽CP09**的小型轿车的后车窗玻璃（价值人民币400元）砸坏后，盗走车内玉溪牌香烟2包（价值人民币46元）。
12、2016年1月2日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰凤美小区老友记饭店门口，将苏甲停放在该处的车牌号为闽G366**的小型轿车的右后车窗玻璃（价值人民币353元）砸坏，但未盗得任何物品。
13、2016年1月2日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰凤美小区德兴农家菜店门口，将李某甲停放在该处的车牌号为闽CK89**的小型轿车的后车窗玻璃（价值人民币385元）砸坏后，盗走车内芙蓉王香烟7包（价值人民币175元）、七匹狼香烟7包（价值人民币112元）及现金人民币220元。
14、2016年1月3日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨北路崎峰转盘旁一店面门口，将郑某戊停放在该处的车牌号为闽C166**的小型普通客车的右后车窗玻璃（价值人民币2200元）砸坏后，盗走车内中华牌香烟1包（价值人民币45元）及现金人民币200元。
15、2016年1月4日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美崎峰社区河滨北路439号路边，将林某甲停放在该处的车牌号为闽CP11**的小型轿车的左后车窗玻璃（价值人民币575元）砸坏，但未盗得任何物品。
16、2016年1月5日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨路广州五羊本田摩托车店门口，将黄某丙停放在该处车牌号为贵HW80**的小型轿车的右后车窗玻璃（价值人民币2380元）砸坏后，盗走车内人民币25元。
17、2016年1月5日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨路进南烟酒店门口，将陈某乙停放在该处的车牌号为闽D238**的小型普通客车的左后车窗玻璃（价值人民币498元）砸坏后，盗走车内伊力特红酒3瓶（无法估值）及怡宝牌矿泉水1瓶（价值人民币1元）。
18、2016年1月6日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨路177号门口，将陈某丁停放在该处的车牌号为闽C671**的小型轿车的左后车窗玻璃（价值人民币498元）砸坏后，盗走车内云烟香烟8包（价值人民币184元）。现该香烟已追还被害人陈某丁。
19、2016年1月6日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨路阿华贸易商行门口，将陈某戊停放在该处的车牌号为闽C450**的小型普通客车的右后车窗玻璃（价值人民币593元）砸坏后，盗走车内现金人民币4元。现该赃款已由南安市公安局依法扣押。
20、2016年1月6日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨路四进茶行门口，将郑某己停放在该处的车牌号为闽CZ98**的小型轿车左后车窗玻璃（价值人民币512元）砸坏，但未盗得任何物品。
21、2016年1月6日3时许，被告人黄某甲窜至南安市溪美河滨路茗津茶叶店门口，拉开郑某庚停放在该车的车牌号为闽CZC3**的小型面包车车门，但未盗得任何物品。后郑某庚进入该车后发现被告人黄某甲，即与郑某己将被告人黄某甲抓获并报警。南安市公安局民警接到报警后在现场查获被告人黄某甲违法所得赃款人民币4元及作案工具自行车1辆、圆头锤1把、黑色帽子1个、口罩1个。
原判认定上述事实的证据有：被害人黄某乙、郑某甲、郑某乙、陈某甲、苏某甲、王某甲、周某甲、柯某甲、郑某丙、郑某丁、章某甲、苏甲、李某甲、郑某戊、林某甲、黄某丙、陈某乙、陈某丁、陈某戊、郑某己、郑某庚的陈述，证人吕甲的证言，辨认笔录及照片，检查笔录、现场简图及照片，车辆信息，扣押决定书、扣押清单及照片、发还清单，价格鉴定意见，户籍证明，抓获经过，被告人黄某甲的供述等。
据此，原审法院认为，被告人黄某甲以非法占有为目的，采用破坏性手段，多次秘密窃取被害人财物，其行为已构成盗窃罪。被告人黄某甲部分犯罪由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该部分犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人黄某甲采用破坏性手段盗窃，应当从重处罚。被告人黄某甲归案后，能如实供述犯罪事实，认罪态度较好，可予从轻处罚。本案部分赃物已追还被害人，对被告人黄某甲可酌情从轻处罚。原审法院依法作出判决：一、被告人黄某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币1000元；二、责令被告人黄某甲退出违法所得赃款人民币140元，返还被害人郑某甲人民币15元、郑某丁人民币100元、黄某丙人民币25元；退出违法所得赃物中华香烟2包、芙蓉王香烟2包或赃物折价款人民币140元及赃款人民币60元，返还被害人黄某乙；退出违法所得赃物中华香烟1包或赃物折价款人民币45元，返还被害人郑某乙；退出违法所得赃物雨伞1把或赃物折价款人民币14元及赃款人民币15元，返还被害人陈某甲；退出违法所得赃物菲尼克斯手电筒1把及中华香烟1包或赃物折价款人民币583.2元，返还被害人柯某甲；退出违法所得赃物玉溪牌香烟2包或赃物折价款人民币46元，返还被害人章某甲；退出违法所得赃物芙蓉王香烟7包、七匹狼香烟7包或赃物折价款人民币287元及赃款人民币220元，返还被害人李某甲；退出违法所得赃物中华牌香烟1包或赃物折价款人民币45元及赃款人民币200元，返还被害人郑某戊；退出违法所得赃物怡宝牌矿泉水1瓶或赃物折价款人民币1元及伊力特红酒3瓶，返还被害人陈某乙。已扣押的赃款人民币4元，由扣押机关南安市公安局依法发还被害人陈某戊；已扣押的作案工具自行车1辆、圆头锤1把、黑色帽子1个、口罩1个，予以没收，由扣押机关南安市公安局依法处理。
上诉人黄某甲诉称：原判认定的第8起盗窃中的手电筒为普通黑色充电型手电筒，并非价值人民币538.2元的菲尼克斯手电筒；其归案后如实供述，认罪态度好，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，原审法院认定上诉人黄某甲于2015年12月至2016年1月间，在南安市溪美等地采用砸破车窗玻璃的方式盗窃他人存放于车内财物，共作案21起，盗得香烟、雨伞、手电筒、红酒、矿泉水及现金共计人民币1984.2元，在实施本案第21起盗窃时被当场抓获并查获赃款人民币4元及作案工具自行车1辆、圆头锤1把、黑色帽子1个、口罩1个，云烟8包已追还被害人陈某丁的事实清楚，原审认定上述犯罪事实的证据均经原审法院庭审质证属实，本院予以确认。
关于黄某甲提出原判第8起盗得的是普通手电筒的上诉意见。经查，被告人黄某甲归案后的供述与被害人柯某甲的陈述能相互印证，足以证明其砸破柯某甲停放于南安溪美崎峰南同路23号门口的车辆的车窗玻璃后，盗走车内菲尼克斯手电筒1把、中华香烟1包的犯罪事实，公安机关亦依法委托有资质的机构鉴定涉案物品的价值，所作出的鉴定意见客观、真实。上诉人黄某甲的该上诉意见与事实不符，不能成立。
本院认为，上诉人黄某甲以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪。上诉人黄某甲部分犯罪由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对该部分犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。上诉人黄某甲系采用破坏性手段实施盗窃，予以从重处罚。上诉人黄某甲归案后，如实供述犯罪事实，认罪态度好，予以从轻处罚。本案部分赃物已追还被害人，对上诉人黄某甲可酌情从轻处罚。原判认定的事实清楚，证据充分，定罪准确，审判程序合法，且已综合考虑上诉人的从轻、从重处罚情节，量刑适当。上诉人黄某甲提出再予从轻处罚的上诉意见，依法无据，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第四条第二款、第十一条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 柯志同
审 判 员 张 黛
代理审判员 蔡凌轩
二〇一六年九月二十七日
书 记 员 许萍萍
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第四条第二款盗窃行为给失主造成的损失大于盗窃数额的，损失数额可以作为量刑情节考虑。
第十一条盗窃公私财物并造成财物损毁的，按照下列规定处理：
（一）采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚；……