上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浦民一（民）初字第33871号
原告周毛雨。
委托代理人胡小汉，上海汉科律师事务所律师。
委托代理人冯俊，上海汉科律师事务所律师。
被告黄震。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人吴军。
委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告周毛雨与被告黄震、上海XXXXXX**有限公司、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月10日立案受理后，依法适用简易程序，审理中，原告提出申请要求撤回对被告上海XXXXXX**有限公司的起诉，本院依法口头裁定予以准许。本案于2014年10月21日公开开庭进行了审理，原告周毛雨的委托代理人胡小汉、被告黄震、被告平安保险上海分公司的委托代理人任保玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告周毛雨诉称，2014年1月11日7时15分许，被告黄震驾驶牌号为沪N5XX**小客车在上海市浦东新区沪南公路、六奉公路西约1公里处由西向东通行，适遇其驾驶电动车由南向北通行，两车发生碰撞，致其车损人伤。事故经交警部门认定，被告黄震负事故全部责任，肇事小客车在被告平安保险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及100万元（人民币，下同）的第三者商业责任险（以下至判决主文前简称商业险）。现提出本起交通事故造成其损失为医疗费48，633.62元、外购药520.10元、杂费45元、住院伙食补助费570元、交通费500元、物损费466元、残疾赔偿金105，242.40元、误工费19，600元、护理费6，000元、营养费3，600元、鉴定费1，800元、精神损害抚慰金6，000元，律师代理费4，000元，上述损失要求由被告平安保险上海分公司先行在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金要求在交强险范围内优先赔偿，超出部分由被告黄震全额赔偿。
被告黄震辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，原告提出的医疗费无异议，杂费、律师代理费不同意赔偿，其余各项损失均同意被告平安保险上海分公司的意见。其已支付原告现金15，000元及垫付电动车修理费1，300元、停车费120元、拖车费50元，要求在本案中一并予以处理，如已超出其应当承担的赔偿金额，则由原告返还。
被告平安保险上海分公司辩称，对原告所述交通事故的基本事实及责任认定均无异议，同意在保险责任范围内进行赔偿。原告提出的住院伙食补助费、鉴定费无异议，其余各项损失均持异议，非医保医疗费、杂费、律师代理费均不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。
原告对被告黄震所称的已支付原告的现金及垫付款情况无异议。
经审理查明，2014年1月11日7时15分许，被告黄震驾驶牌号为沪N5XX**小客车在上海市浦东新区沪南公路、六奉公路西约1公里处由西向东通行，适遇原告驾驶电动车由南向北通行，两车发生碰撞，致两车损坏、原告受伤。事故经交警部门认定，原告不负事故责任，被告黄震负事故全部责任。原告受伤后，在上海市浦东医院进行门诊及住院治疗。被告黄震已垫付原告电动车修理费1，300元、停车费120元、拖车费50元及支付现金15，000元。2014年7月17日，原告的伤情经上海市东方医院司法鉴定所鉴定，鉴定意见为“伤者周毛雨因交通事故致：1、左尺骨中段骨折（已手术行内固定治疗）遗留有左腕关节活动部分障碍构成XXX伤残；2、左小腿挫裂伤、左腓骨骨折、左足拇趾伸肌腱损伤（已手术行内固定治疗）遗留有左踝及左足拇趾关节活动部分障碍构成XXX伤残；上述损伤，酌情给予治疗休息期180日，营养期60日，护理期90日；内固定物拆除给予治疗休息期30日，营养期30日，护理期30日。附注：被鉴定人周毛雨左前臂、左小腿骨折内固定物拆除按医嘱治疗，赔偿时应考虑其费用。”
另查明，沪N5XX**小客车在被告平安保险上海分公司投保了交强险及商业险，本起交通事故发生在保险期内，商业险的保险金额为100万元，同时购买了不计免赔特约险。
上述事实，由道路交通事故认定书、病史材料、医疗费发票、交强险保单、商业险保单、保险条款、上海市东方医院司法鉴定所鉴定意见书，原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门认定，非机动车一方的原告不负事故责任，机动车一方的被告黄震负事故的全部责任。据此，原告的合理损失，由被告平安保险上海分公司先行在交强险责任限额范围内进行赔偿；超出交强险限额部分，由被告平安保险上海分公司根据保险合同在商业险责任限额范围内按照被告黄震所负的事故责任承担全部赔偿责任，仍有不足的，由被告黄震承担全部的赔偿责任。
原告提出的住院伙食补助费570元、鉴定费1，800元，两被告均无异议，经本院审查均属合理范围，故予以支持。审理中，原告与被告平安保险上海分公司一致同意残疾赔偿金及精神损害抚慰金两项共计75，000元，本院予以照准。原告提出的其余各项损失，本院确认如下：（1）医疗费，根据原告提交的医疗费发票及病史材料，扣除无病史材料佐证的河南省平舆县第二人民医院的医疗费及上海市浦东医院的住院医疗费中伙食费150元后，核实为47，659.72元。被告平安保险上海分公司不同意赔偿非医保部分的医疗费。本院认为，商业险保险条款系保险人提供的格式条款，对于免除或限制其责任的内容，保险公司应尽合理提示及说明义务，但其未提交证据证明其已尽到上述义务，故上述被告平安保险上海分公司的辩称意见不予采信。（2）外购药，原告主张520.10元。本院认为，原告未提交相应的处方笺佐证，故不予支持。（3）杂费，原告主张45元，并提交收款收据1份。本院根据原告提交的上述证据确认该项损失属合理范围，予以支持。（4）交通费，根据原告的就医地点、次数，对原告主张的500元予以支持。（5）物损费，原告称手机、鞋子等损坏主张损失费466元。本院根据本案的实际情况，酌情支持400元。（6）误工费，原告称其在上海XX**有限公司工作，平均每月收入2，800元，主张7个月的误工费为19，600元，并提交企业法人营业执照、劳动合同书、工资证明、银行卡客户交易查询各1份。本院根据原告提交的上述证据确认原告在事故发生前的平均工资高于其主张的2，800元，其在事故发生后没有相应的工资收入，故确认原告主张的误工费属合理范围，予以支持。（7）护理费，原告主张120天的护理费6，000元，本院根据原告的伤情及本市护工市场的劳动报酬等实际情况，对原告主张的护理费予以支持。（8）营养费，根据原告的伤情，酌情支持90天的营养费为2，700元。（9）律师代理费，原告主张4，000元，并提交了律师代理费发票1张。本院认为，律师代理费作为损失不能超出应当能够预见的范围，根据本案的诉讼标的，酌情支持3，000元，该项损失由被告黄震全额负担。（10）电动车修理费、拖车费，被告黄震称其垫付原告电动车修理费1，300元、拖车费50元，并提交了被告平安保险上海分公司的机动车辆保险损失确认书、清单、修理费发票、上海XXXX**有限公司道路清障施救牵引服务作业告知单各1份。本院根据被告黄震提交的上述证据对该两项损失予以确认。（11）停车费，被告黄震称其垫付原告电动车的停车费120元，并提交发票1张。本院根据上述发票对该项损失予以支持。根据商业险保险条款第五条第七项的约定，停车费不属于保险赔偿范围，故由被告黄震进行赔偿。以上损失除杂费、停车费、律师代理费以外共计为155，579.72元，由被告平安保险上海分公司在交强险范围内赔付原告112，800元，余款42，779.72元由被告平安保险上海分公司在商业险范围内赔付原告。杂费、停车费、律师代理费均由被告黄震赔付原告。被告黄震已垫付原告的电动车修理费、拖车费、停车费及支付的现金应在其承担的赔偿金额中予以扣除，如已超出其承担的赔偿金额，则由原告予以返还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告周毛雨112，800元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在第三者商业责任险范围内赔付原告周毛雨42，779.72元；
三、以上一、二项，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司共计应赔付原告周毛雨155，579.72元，于本判决生效之日起十日内履行；
四、被告黄震应赔付原告周毛雨律师代理费3，000元、杂费45元、停车费120元，被告已垫付原告电动车修理费1，300元、停车费120元、拖车费50元及支付现金15，000元，故原告应返还被告13，305元，于本判决生效之日起十日内履行；
五、驳回原告周毛雨的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4，159元（原告周毛雨已预交），减半收取计2，079.50元，由原告周毛雨负担506.50元，被告黄震负担1，573元，被告应负之款在本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一四年十一月十九日
书记员 蒋莉莉
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
五、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
六、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。