福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）漳刑终字第258号
原公诉机关福建省东山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林坤武，男，1968年7月8日出生于福建省东山县，汉族，文盲，无固定职业，住东山县。2009年1月5日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年二个月；2011年1月28日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑十一个月；2012年11月7日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年一个月，2013年7月3日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品于2014年12月10日被刑事拘留，2015年1月14日被逮捕。现羁押于东山县看守所。
东山县人民法院审理东山县人民检察院指控被告人林坤武犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月29日作出（2015）东刑初字第56号刑事判决。宣判后，林坤武不服提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年9月25日公开开庭审理了本案。漳州市人民检察院指派检察员戴耿喜、代理检察员林桂苗出庭履行职务。上诉人林坤武到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
（一）2014年11月12日14时许、27日14时许，被告人林坤武在家中向吸毒人员洪某贩卖毒品海洛因各0.1克，各收取人民币50元（币种，下同）的毒资。
（二）2014年11月13日14时许、27日7时许，被告人林坤武在家中向吸毒人员陈某贩卖毒品海洛因各0.1克，各收取30元的毒资。
（三）2014年11月25日15时许、26日17时许、27日19时许，被告人林坤武在家中向吸毒人员何某贩卖毒品海洛因各0.1克，各收取50元的毒资。
2014年11月27日19时许，被告人林坤武在其住处被抓获，在其住处客厅查获毒品海洛因0.7克（案发后已上缴）。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1．证人何某的证言，证实其共向林坤武购买三次毒品海洛因，具体如下：2014年11月25日15时许，其到林坤武家向他购买了50元0.1克的毒品海洛因并在客房里吸食。同月26日17时许，其再次到林坤武家向他购买了50元0.1克的毒品海洛因并在卫生间吸食。因当日其没有带钱，就先欠账。同月27日19时许，其到林坤武家里向他购买50元0.1克的毒品海洛因，其支付了100元（包括之前欠的50元毒资），然后在客厅吸食。这时，洪某和陈某也进来，过一会儿，他们都被公安民警当场抓获。
2．证人陈某的证言，证实其共向林坤武购买毒品海洛因二次，具体如下：同月13日14时许，其到林坤武家向林坤武购买30元0.1克的毒品海洛因并在客厅吸食。同月27日7时许，其在林坤武家向他购买30元0.1克的毒品海洛因，在客厅吸食完毕才离开；当日17时许，其刚走进林坤武家，看到何某坐在林坤武旁边吸食毒品，洪某也在，这时公安民警就进来检查了。
3．证人洪某的证言，证实2014年11月12日14时许，其到林坤武家中向他购买0.1克毒品海洛因，并支付50元，之后将毒品带回家吸食。同月27日14时许，其再次到林坤武家向他购买0.1克毒品海洛因，并支付50元，并在他家的客厅吸食；其进入林坤武家时看到何某坐在林坤武家的客厅吸食毒品，过了一会儿陈某也进来，接着公安民警就进来检查了。
4．现场勘验检查工作记录、现场平面示意图及照片，证实林坤武贩卖毒品地点及犯罪现场等情况。
5．漳州市公安局物证鉴定所（漳）公（刑）鉴（化）字（2014）510号毒品检验鉴定报告，证实送检检材中检出海洛因，净重0.7克。
6.尿液现场检测报告书，证实林坤武、洪某、陈某、何某被抓获当日，经尿液检测均呈阳性。
7.扣押清单及毒品实物缴交收据，证实向林坤武扣押毒品海洛因0.7克已上缴。
8.被告人林坤武的供述，供认：（1）何某共向其购买毒品海洛因三次，具体如下：2014年11月25日15时许，何某到其家购买50元海洛因，并在其家客房吸食。同月26日17时许，何某再次向其购买50元海洛因，并在其家卫生间吸食，吸完后说没钱，改天再给。同月27日19时许，何某再次到其家，拿了100元，说昨天欠50元还给其，再购买50元海洛因，后在其家客厅吸食。刚吸食完，公安民警就进来了。（2）陈某共向其购买二次毒品海洛因，具体如下：2014年11月13日14时许，陈某到其家里拿了一点海洛因吸食，吸食后没付钱。2014年11月27日7时许，陈某到其家里说要吸食海洛因，其拿了一点给他吸食，他吸食完后支付给其30元。（3）洪某共向其购买二次毒品海洛因，具体如下：2014年11月12日14时许，洪某到其家泡茶，向其购买50元海洛因，在客厅吸食完后就走了。同月27日13时许，洪某到其家向其购买50元毒品。
9.户籍证明，证实林坤武的基本身份信息情况。
10.前科查询证明、刑事判决书及释放证明，证实林坤武的前科情况及释放时间。
11.东山县公安局强制隔离戒毒决定书及尿检报告单，证实林坤武因吸食毒品于2014年3月7日被东山县公安局决定强制隔离戒毒二年。
12.行政处罚决定、强制隔离戒毒决定书，证实本案涉案人员因吸食毒品被行政处罚的情况。
13.东山县公安局出具的情况说明，证实2014年11月27日19时许，林坤武因吸食毒品在其家被公安民警查获，现场还查获吸毒人员何某、洪某、陈某，并查获疑似毒品海洛因白色粉末状物一包。经查，何某、洪某、陈某的毒品来源均系向林坤武购买，后林坤武因涉嫌贩卖毒品于当日被立案侦查。
14.东山县公安局出具的情况说明，证实侦查机关并非在林坤武毒瘾发作时取证，林坤武在几次讯问笔录中均有签字供认，而毒瘾发作时则无法签字。
原判认为，被告人林坤武明知海洛因是毒品仍向多人多次贩卖，数量为1.4克（被查获0.7克），其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。被告人属于累犯又系毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人归案后如实供述部分犯罪事实，对该部分犯罪事实依法可以从轻处罚。在被告人住处查获的毒品海洛因0.7克，在量刑时予以考虑。依法判决：一、被告人林坤武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金3000元；二、追缴被告人林坤武的非法所得310元。
上诉人林坤武上诉称其于2014年11月27日贩卖毒品海洛因给陈某、何某各1次0.1克，没有其他贩卖毒品的犯罪事实；侦查机关在其毒瘾发作时取证。
经审理查明，原判认定上诉人林坤武犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，上述证据均经一、二审庭审举证、质证，来源合法，内容客观真实，并能相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。
关于上诉人林坤武提出其仅仅贩毒两次，其他贩毒犯罪事实不属实以及侦查机关在其毒瘾发作时取证的上诉理由。经查，上诉人林坤武先后七次贩卖毒品海洛因的犯罪事实，既有其在侦查阶段的多次稳定供述，又有证人何某、洪某、陈某的证言证实，且能相互印证，足以认定。且侦查机关也出具说明并非在林坤武毒瘾发作时取证。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人林坤武明知是毒品仍向多人多次贩卖海洛因1.4克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且属于毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人在归案后如实供述部分的犯罪事实，对该部分犯罪事实依法可以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当；审判程序合法。但刑期计算有误。上诉人林坤武的上诉理由没有事实依据，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第三百五十六条、第三百五十七条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
一、驳回上诉，维持原判。
二、上诉人林坤武的刑期自2014年11月27日至2019年7月26日止。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 罗德渊
代理审判员 郑荣聪
代理审判员 陈生平
二〇一五年十月十四日
书 记 员 林志梅
附本案适用的相关法律条文及司法解释：
中华人民共和国刑法
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。
中华人民共和国刑事诉讼法
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。