云南省昭通市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昭中民二终字第113号
上诉人（原审被告）谢作双。
被上诉人（原审原告）周坤凤。
被上诉人（原审被告）威信县公安局。
原审被告：杨国刚。
原审第三人：中国人民财产保险股份有限公司威信县支公司。
上诉人谢作双因与被上诉人周坤凤、威信县公安局；原审被告杨国刚、原审第三人中国人民财产保险股份有限公司威信县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服威信县人民法院（2014）威民初字第2号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审人民法院经审理确认的本案事实是：2011年9月19日，谢作双驾驶云C148**号中型自卸货车（该车载钢筋、瓷砖等物，部分钢筋超出车厢前后栏板）沿江中线由威信县扎西镇方向往罗布镇顺河村方向行驶至顺河村路段时，遇威信县公安局交通警察大队罗布中队交警在此执勤，因谢作双未随车携带机动车驾驶证被查获，执勤交警责令谢作双将其所驾驶的云C148**号车开至威信县公安局交通警察大队罗布中队接受处罚。当日11时20分许，谢作双驾车由罗布镇顺河村路段往罗布交警中队行驶至罗布镇新街路口处（车上乘坐罗布中队协警员陶权），左转欲进入罗布镇新街，在转弯过程中车辆向左侧翻，车上所载钢筋超出车厢尾部的部分与路外行人周坤凤接触，造成周坤凤受伤。周坤凤伤后被送到威信县人民医院抢救，因伤情危重，随即转到泸州医学院附属医院住院治疗155天，经该院诊断为多处骨折并做了相应手术治疗，用去医疗费127，395.35元。2012年2月20日，周坤凤转入威信县骨泰医院继续住院治疗至2013年8月8日好转出院，用去医疗费53，776.29元。威信县公安局向周坤凤垫付了154，000元的治疗等费用，谢作双也垫付了周坤凤29，957元（其中救护车费3，000元，租床费850元，治疗费26，107元）治疗等费用，并支付了周坤凤在泸州住院期间32天的生活费，还护理了周坤凤32天。2011年10月24日，经云南省威信县公安交通警察大队认定，谢作双承担此事故的全部责任，周坤凤无责任，谢作双不服该认定，以该事故责任应由威信县公安局交警大队全部承担为由申请昭通市公安局复核，昭通市公安局交通警察支队以昭公交复字（2011）第054号道路交通事故认定复核结论复核认为：“该案事实不清，证据材料充分，责令威信县公安局交警大队重新调查认定”。但威信县公安局交通警察大队并未依法重新作出责任认定。2014年6月19日，周坤凤的伤经云南鼎丰司法鉴定中心鉴定为：1、伤残等级为伍级伤残；2、后续治疗费10，000元；3、护理依赖为部分护理依赖；4、可配置3A33型骨骼式小腿假肢，该假肢单价为15，170元，每具假肢正常使用年限为5年。为此，周坤凤用去鉴定费8，000元。另查明，2012年7月11日，周坤凤由农村居民转为城镇居民。肇事车辆云C148**号车的登记车主系杨国刚，杨国刚已将该车转让给谢作双，但未办理车辆过户手续。该车已在第三人保险公司投了机动车交通事故责任强制保险，保险期限为2011年7月14日0时起至2012年7月13日24时止，死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元。
原审人民法院经审理认为，周坤凤是此次交通事故的受害者，依法应获得赔偿。谢作双作为云C148**号肇事车辆的所有人，此次交通事故发生时，其也是该车的驾驶人，是车辆运行的具体操作者，也是车辆运行风险的实际控制者，有义务按照我国《道路交通安全法》的规定，注意观察当前道路的通行条件，且载物的长不得违反装载要求。而事故发生时谢作双未尽到此注意义务且其车辆所载钢筋超出车厢前后栏板，以致车辆侧翻超出车厢尾部的部分钢筋接触周坤凤致使周坤凤受伤，对此次事故的发生存在主要过错，故应承担主要的民事赔偿责任。此次事故是在威信县公安局行政执法人员在执行职务过程中发生的，根据我国《民法通则》第一百二十一条规定：“国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应承担民事责任”。我国《侵权责任法》第三十四条第一款规定：“用人单位工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任”。被告威信县公安局的工作人员明知被告谢作双车辆所载货物超出车厢尾部，系违反《道路交通安全法实施条例》规定中关于“机动车载物，装载长度、宽度不得超出车厢”的规定，但该局工作人员在未将谢作双的违法行为纠正的情况下，仍将违章车辆交由其驾驶，存在一定的过错，故此次事故给周坤凤造成的损失威信县公安局应承担次要的民事赔偿责任。杨国刚已将该肇事车辆转让给了谢作双，根据车辆运营利益原则，杨国刚不应承担民事赔偿责任。综合全案，确定此次交通事故给周坤凤造成的损失由谢作双承担60%的民事赔偿责任，威信县公安局承担40%的民事赔偿责任。根据我国《侵权责任法》和《道路交通安全法》的相关规定，因肇事车辆云C148**号车已在第三人保险公司投了交强险，故此次事故给周坤凤造成的损失，第三人保险公司应先在云C148**号车交强险范围内赔偿，不足部分再由谢作双、威信县公安局按责任比例赔偿。谢作双主张此次事故发生是由于云C457**号客运车违章停放才导致的事故，应追加该车的车主及驾驶员为本案共同被告参加诉讼的主张，因未提供充分的证据证明，故对谢作双的该主张不予采纳。周坤凤主张谢作双、威信县公安局承担连带赔偿责任和威信县公安局主张此次交通事故系其执法人员行政执法过程中发生的事故，威信县公安局不是本案的适格被告的主张，不符合本案实际和法律的规定，对周坤凤和威信县公安局的上述主张本院不予采纳。周坤凤主张其已于2012年7月11日按政府部门的规划转为城镇居民，部分赔偿项目应以城镇居民的标准进行赔偿的主张，符合法律政策的规定，故对周坤凤的该主张予以采纳。原审二被告主张周坤凤在威信县骨泰医院住院539天的时间太长，只认可其取出内固定物需时30天时间，结合周坤凤的伤情及威信县骨泰医院住院治疗的病历，原审二被告的异议理由不成立，不予采纳。谢作双主张周坤凤在泸州住院期间其护理了周坤凤32天，并支付了32天的生活费，周坤凤认为属人之常情，根据利益平衡原则，对谢作双的该主张予以采纳，其支付的生活费和护理的护理费理应从其赔偿款中予以扣减。针对周坤凤诉讼请求的计算及认定：1、住院伙食补助费69，400元（694天×100元／天），周坤凤在泸州住院治疗期间，结合泸州当地的生活水平，本院酌情按100元／天计算，在威信县骨泰医院住院治疗期间应结合威信本地的生活水平进行计算，酌情按50元／天计算，故支持周坤凤住院生活补助费42，450元（155天×100元／天＋539天×50元／天）；2、住院营养费69，400元（694天×100元／天），结合周坤凤的伤情、伤残等级和住院当地的生活水平，在泸州住院期间的营养费按30元／天计算，在威信住院期间按20元／天计算，故支持周坤凤营养费15，430元（155天×30元／天＋539天×20元／天）；3、住院护理费84，900元（泸州住院155天×2人护理×100元／天／人＋骨泰医院539天×1人×100元／天／人），结合周坤凤提供的病历及本地护工市场实际，支持周坤凤在泸州住院的前32天需2人护理，其余住院时间按1人护理，每天按80元的标准计算共计支持护理费58，080元（80元／天／人×32天×2人＋80元／天／人×662天×1人）；4、残疾赔偿金278，832元（23，236元／年×20年×60%），根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定：“伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算”。故支持残疾赔偿金264，890.40元（23，236元／年×19年×60%）；5、伤残鉴定费8，000元，周坤凤提供了鉴定票据证明，予以支持；6、伤残后护理费438，000元（365天×100元／天×20年×60%=438，000元），周坤凤被鉴定为部分护理依赖，结合其年龄和居住于农村的实际，酌情按12年计算，并参照2014年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准，支持周坤凤伤残后护理费100，321.20元（27，867元／年×12年×30%）；7、评残前误工费103，300元（计算至定残的前一日即2014年6月18日共1033天×100元／天），结合周坤凤的年龄情况和所从事的职业，支持评残前误工费51，650元（1033天×50元／天）；8、残疾辅助器具费50，010元，结合周坤凤提供的鉴定结论和周坤凤的年龄情况，支持残疾辅助器具费47，130元（15，710元／具×3具=47，130元）；9、后续治疗费10，000元，提供了鉴定意见证明，予以支持；10、交通费2，000元，因周坤凤未提供证据证明，不予支持；11、精神抚慰金50，000元，结合周坤凤的伤残情况和本地生活实际，酌情支持20，000元。周坤凤住院治疗的医疗费181，170.64元，就诊及转院治疗的交通费3，000元，以及泸州住院期间陪护人员的租床费850元也属于此次事故给周坤凤造成的损失，上述费用共计802，972.24元，应由第三人保险公司在云C148**号车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿周坤凤120，000元，余下部分682，972.24元由被告谢作双承担60%即409，783.34元，被告威信县公安局承担40%即273，188.90元。威信县公安局、谢作双已垫付的费用折抵其赔偿款。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条（六）项、第十六条、第二十二条、第三十四条第一款，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二、三款、第二十二条、第二十三条、二十四条、第二十五条第一款、第二十六条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，经威信县人民法院审判委员会讨论决定，判决：一、周坤凤的医疗费181，170.64元、住院伙食补助费42，450元、住院营养费15，430元、住院护理费58，080元、残疾赔偿金264，890.40元、鉴定费8，000元、伤残后护理费100，321.20元、误工费51，650元、残疾辅助器具费47，130元、后续治疗费10，000元、精神抚慰金20，000元，交通费3，000元、住院期间陪护人员的租床费850元，合计802，972.24元。由第三人中国人民财产保险股份有限公司威信支公司在云C148**号车的机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿120，000元，余下的682，972.24元，由谢作双赔偿60%即409，783.34元，减去已垫付的29，957元和周坤凤在住院期间的生活补助费3，200元及护理的护理费2，560元（32天×80元／天），尚应赔偿374，066.34元；威信县公安局赔偿40%即273，188.90元，减去已垫付的154，000元，尚应赔偿119，188.90元。（上述费用在本判决生效后10日内支付）；二、驳回周坤凤的其余诉讼请求。一审案件受理费6，400元，由周坤凤承担1，400元，谢作双承担3，000元，威信县公安局承担2，000元。
谢作双不服原判，提起上诉，请求：撤销原判，改判上诉人不承担责任。其上诉理由是：1.本案事故发生时，云C457**号客车属于违法停车，但在威信县公安局交通警察大队的威公交认字（2011）第54号道路交通事故认定书中没有反映，因此，人民法院应查明该事实，以明确云C457**号客车是否应承担责任。2.本案中，上诉人在发生违章行为被查后，应交警的要求开车，应属于临时委托的职务行为，根据法律的规定，该次交通事故导致的后果应由威信县公安局承担，上诉人在此次交通事故中不应承担责任。
周坤凤答辩认为，云C457**号客车是否应承担责任，应由交警部门作出责任认定或者由威信县公安局举证，且本案的直接侵权人是公安局，依法应承担全部或连带责任，故原审判决不当，请求依法予以改判。
威信县公安局未作答辩。
原审被告杨国刚未作答辩。
原审第三人中国人民财产保险股份有限公司威信县支公司未作答辩。
二审中，上诉人谢作双除对原审未认定云C457**号客车违法停车相关事实有异议外，对其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。
归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.云C457**号客车是否与本次交通事故具有关联性；2.威信县公安局对此次交通事故是否应承担全部责任。
针对焦点问题，评判如下：
（一）关于云C457**号客车是否与本次交通事故具有关联性的问题。
上诉人谢作双认为，云C457**号客车属于违法停车，人民法院应查明该事实，以明确云C457**号客车是否应承担责任。对此，上诉人谢作双在一审中提交了现场照片两张，以证明事故发生时违章停放的云C457**号客车也应承担责任。本院认为，交通事故责任认定属于公安机关的职责，对于云C457**号客车是否属于违法停车，应由公安机关认定，对于车辆是否违章的认定不属于人民法院的职责，因此，上诉人谢作双在一审中提交的现场照片不能证明其主张，上诉人谢作双的此上诉理由不能成立，本院不予支持。
（二）关于威信县公安局对此次交通事故是否应承担全部责任的问题。
本院认为，本案中，上诉人谢作双在威信县公安局交通警察大队的执勤交警指令其威信县公安局交通警察大队罗布中队接受处罚的过程中，车辆向左侧翻，车上所载钢筋超出车厢尾部的部分与路外行人周坤凤接触至被上诉人周坤凤受伤致残，从本次交通事故的成因看，此次交通事故虽然系上诉人谢作双在接受威信县公安局交通警察大队罗布中队处罚过程中发生的，而上诉人谢作双作为肇事车辆的具体操作者，也是车辆运行风险的实际控制者，对车辆的装载要求及车辆运行过程中的通行条件具有风险控制义务，但上诉人谢作双在其车辆所载钢筋超出车厢前后栏板的情况下，未注意道路的通行条件，在车辆侧翻超出车厢尾部的部分钢筋接触周坤凤致使周坤凤受伤致残，对此次事故的发生存在主要过错，而威信县公安局交警执勤人员在明知谢作双未持证驾车及车辆所载货物违反了《道路交通安全法实施条例》规定中关于“机动车载物，装载长度、宽度不得超出车厢”的规定，但该局工作人员在未将谢作双的违法行为纠正的情况下，仍将违章车辆交由其驾驶，存在一定的过错，威信县公安局对周坤凤的损失应承担相应的责任。因此，原审结合本案的事实及证据，确认由上诉人谢作双对周坤凤因此次交通事故导致的损害承担60％的赔偿责任，由威信县公安局承担40％的赔偿责任并无不当，上诉人谢作双的上诉理由不能成立，不予支持。
综上所诉，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6400.00元，由上诉人谢作双承担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审 判 长 王荣祥
审 判 员 宋明涛
代理审判员 席 波
二〇一五年四月十四日
书 记 员 王 媛