陕西省黄陵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）黄陵民初字第00429号
原告陕西凯盛建筑工程有限公司。（以下简称凯盛公司）住所地：陕西省岐山县枣林镇枣林街。
法定代表人李虎林，该公司总经理。
委托代理人田延莉，陕西桥山律师事务所律师。代理权限：一般代理。
委托代理人李某某，男，汉族。代理权限：特别代理。
被告陕西本道房地产开发有限公司（以下简称本道公司）住所地：西安市高新区枫叶大厦C座1901室。
法定代表人王伯荣，该公司董事长。
委托代理人张某某，男，汉族。代理权限：特别代理。
委托代理人张某，男，汉族。代理权限：特别代理。
原告陕西凯盛建筑工程有限公司与被告陕西本道房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告陕西凯盛建筑工程有限公司的委托代理人田延莉、李某某与被告陕西本道房地产开发有限公司的委托代理人张某某、张某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告陕西凯盛建筑工程有限公司诉称，2013年7月28日，原、被告签订了《黄陵县隆坊镇鑫隆小区》2#、3#、4#楼的建设工程承包合同，工程为砖混结构7＋1层，建筑面积21909.85平方米，承包范围为以上三幢楼房除门、窗、外墙涂料、电梯、屋面防水外其余施工图以内的全部内容，合同总价为27467721.65元，合同价款采用2009年工程量清单计价规则，人工费调整按陕建发（2011）第277号文件执行，措施费按规定收取。工程进度款的结算和支付方式为：乙方（原告）垫资施工至主体三层封顶付已完工程量的70%，主体封顶付完成工程量的70%,合同签订后，原告已完成4#楼主体工程、2#楼部分土方开挖、3#楼部分主体。原告施工期间，因被告不能按照合同约定支付工程款，造成工人因工资问题多次停工集体上访，材料供应商因拖欠建筑材料款追讨欠款，给原告施工造成很大障碍，因多次停工造成原告工人窝工、设备闲置等巨大经济损失，至2014年9月25日，被告仅支付原告工程款1522000元，仍拖欠原告已完工工程款6290170元，导致原告无法继续施工被迫停工至今。现原告以被告作为房地产开发企业，在签订施工合同后，不能依约支付工程款为由诉至法院，要求：1、依法解除原、被告2013年7月28日签订的建筑工程承包合同；2、由被告支付拖欠原告工程款6290170元，因停工造成原告人工、机械、设备等损失3068282元，返还保证金60万元，合计9958452元；3、由被告承担本案诉讼费。庭审中，原告增加诉讼请求，要求确认原告对诉争已完成的在建工程享有优先受偿权。
原告陕西凯盛建筑工程有限公司为支持其诉讼主张，向法庭提供以下证据：
第一组2013年7月28日建设工程施工合同复印件一份，证明原、被告2013年7月28日签订了黄陵县隆坊镇鑫隆小区2号、3号、4号楼的施工合同，该合同双方就施工价款、支付方式、违约责任作了明确约定，原告按照合同约定交付保证金60万元，原告按照合同约定停工，并有权实施在建房屋抵押权。
第二组2014年10月28日工作联系单一份、2014年8月27日工程款支付申请表、支付证书各两份，证明被告自2014年9月开始拖欠原告工程款6290170元，其中4号楼欠255万元，被告因拖欠原告大量工程款，至原告被迫停工至今。
第三组被告本道公司2015年6月28日向黄陵县隆坊镇人民政府出具的项目整改及债务处置的意见和安排、陕（本）联字（2015）第018号工作计划、2015年6月9日协议、2015年6月5日黄陵县隆坊镇人民调解委员会证明各一份，证明被告拖欠原告工程款导致停工，并弃建至今的事实，同时证明在黄陵县隆坊镇人民政府的见证下，原、被告签订了就原告所应支付的274万余元材料款，被告承诺于2015年6月12日前予以偿还，若不能按期偿还，每超过一天按同期银行4倍承担利息的罚则及约定利息的起算日期，但被告至今未实际履行的事实。
第四组2015年8月3日原告已完成工程量造价结算书一份，证明原告按照合同约定已完成鑫隆小区2号、3号、4号楼的建设工程，原告对工程量结算为7812170.10元，被告仅支付150万元外，剩余款项至今拖欠的事实。
第五组机械设备、人工劳务损失证明、塔式起重机使用合同、西安市沣东新城慧玉建材租赁合同各一份、租赁物资发料单九张，证明原告因停工造成的机械、设备损失及资金占用费共计280874元。
第六组解除合同通知书原件一份，证明2015年8月13日原告书面向被告提出解除工程承包合同，并请求被告承担违约责任的事实。
第七组劳务分包合同复印件、劳务队工资表、原告管理人员工资表、水电安装工人工资及考勤表各一份，证明原告劳务工人62人，管理人员9人，误工时间为2014年10月14日至2014年11月24日共40天62人，每人每天180元，连同管理人员计人员窝工损失为810000元，同时证明原告的劳务损失，且至今还有部分工人工资未结算。
第八组照片十二张，证明工程自2014年10月停工至今的现状，同时证明原告机械设备损失，很多机械设备至今尚在工地的事实。
被告陕西本道房地产开发有限公司辩称，一、李珠劳个人以其具有建筑资质能力为由与其签订合同，共同参加黄陵县隆坊镇的招商引资项目。开工后，李珠劳却迟迟不派工人进场，设施、设备都跟不上，之后凯盛公司才参与进来，此时工程已经过半，其也就只让工程继续进行，故此，本案的原、被告法律关系不合法；二、工程量方面有待施工过程中的施工主体与被施工方经过核算认定，而不能单方认定，工程停滞所造成的损失，原告应承担大部分责任，因为原告事先承诺的具有一定建筑能力，并支付材料费以及其他相关费用的口头约定未能兑现，从开工挖土到楼房封顶一直赊账，故被告对原告之后所欠的劳务费、材料费均未支付，致现在由被告帮助，支付该笔费用，并在镇政府的主持调解下，把材料供应商所欠款项都已全部划拨到被告名下，原告作为总承包方未履行应尽义务，造成工程无法顺利进展；三、对于误工损失，无论是谁的责任，应按照工程日志，并由双方工程负责人员核实后予以确定，故原告要求解除合同其同意，但须将责任分清后，据实结算，并愿意承担鉴定费、诉讼费。
被告陕西本道房地产开发有限公司为支持其抗辩，向法庭提供证据如下：
第一组陕西永明项目管理有限公司延安第三分公司陕永明审字（2016）001号结算书原件一份，证明根据原告提供的2015年8月3日工程结算书再次鉴定，原告提供的工程结算书数额不实的事实。
第二组合同争议的3号、4号楼所有施工图纸电子档案一套（包括水电、暖气、结构、建筑等），共计129张，证明设计施工原貌以及目前工程造价的依据。
第三组被告本道公司已支付资金统计表原件一份，证明被告已支付原告工程款等共计2013760元的事实。
本院依申请调取以下证据：
2016年9月23日陕西中房建筑工程咨询有限公司陕中鉴字【2016】21号司法鉴定意见书一份，证明原告的设备、机械等窝工损失744736.63元。
本院依职权调取以下证据：
第一组陕西本道房地产开发有限公司工商登记档案64页，证明陕西本道房地产开发有限公司工商注册登记变更的信息。
第二组2016年9月23日陕西中房建筑工程咨询有限公司陕中鉴字【2016】21号司法鉴定意见书一份，证明原、被告之间的已完成工程总造价为6929827.87元。
庭审中，被告陕西本道房地产开发有限公司对原告陕西凯盛建筑工程有限公司第一、二组证据真实性、合法性及证明问题均无异议；对第三组证据真实性无异议，对合法性、证明问题有异议，认为原告主张支付材料款无依据，因为在隆坊镇政府的主持下，已经将拖欠的材料款转移至其公司名下，且有债权人陈百元、丁晨光、张尚季签字确认转让；对第四组证据真实性无异议，对合法性、证明问题有异议，认为应由具备资质的机构以合同约定为依据进行审计结算；对第五组证据真实性无异议，对合法性、证明问题有异议，认为在2014年9月25日楼封顶前人工费已经支付，原告自行停工后的人工损失其不承担任何费用；停工之前的机械损失根据施工日志进行结算，停工后只有塔吊，由双方自行协商认定，原告不存在资金占用费，不予承担；对第六组证据真实性有异议，对合法性、证明问题无异议，认为其未收到该通知书，但在所有工程款清算后其公司同意解除合同；对第七组证据真实性无异议，对合法性、证明问题有异议，认为对该组证据中的劳务分包合同的真实性予以认可，对证明问题不予认可，其余证据的真实性、合法性、关联性及所要证明的问题不予认可。按照合同其按定额承包给原告，原告雇佣多少工人与其均无关，原告工人及管理人员误工工资计算不合理，其只按合同约定，支付应付工程款，并承担2014年9月封顶后的合理损失；对第八组证据真实性、合法性、证明问题无异议。原告陕西凯盛建筑工程有限公司对被告陕西本道房地产开发有限公司第一组证据的真实性、合法性及证明问题均有异议，认为该组证据依据的是原告的工程量，依据事实不清楚，不真实，其对结算数额有异议，该结算书不能否定原告提供的结算内容，同时被告对工程量有异议，向法庭申请鉴定，又未在限定期间内缴纳鉴定费，应当承担举证不能的法律后果；对第二组证据的真实性、合法性及证明问题均无异议；对第三组的真实性、合法性及证明问题均有异议，认为系被告自书，不属于证据，且为其单方计算，数字不实。
合议庭当庭对原告陕西凯盛建筑工程有限公司第一、二、六、八组证据的真实性、合法性和证明问题、原告第三、四、五组证据、第七组证据中的劳务分包合同的真实性、被告陕西本道房地产开发有限公司第二组的真实性、合法性及证明问题、本院依职权调取的第一、二组证据予以认定。
合议庭评议认为，原告陕西凯盛建筑工程有限公司提交的第三组证据能够证明原、被告因资金短缺，致工程停滞至今，以及双方与第三方材料供应商在镇政府的主持下形成还款协议的过程及事实，但是该协议与本案非同一法律关系，对其证明问题不予认定；原告提交的第四组证据能够证明被告陕西本道房地产开发有限公司至今拖欠原告工程款的事实，但该证据为原告单方委托作出，不符合相关法律规定，对其证明问题不予认定；原告提交的第五、七组证据能够证明因工程停滞给原告造成了一定的人员、机械、设备等损失，但该证据未经核算，亦未经被告确认核实，对其证明问题不予认定。被告陕西本道房地产开发有限公司提交的第一组证据仅为被告单方委托作出，未征得原告意见，不符合证据的相关规定，不予认定；被告提交的第三组证据仅为被告单方做出的计算说明，不符合证据的形式要件，又无原始条据印证，应以原告自认的实际收到工程款1522000元予以认定，对被告该组证据的证明问题不予认定。
经过对事实和证据的分析、认定及双方当事人的陈述，确认以下案件事实：
2013年7月28日，原告陕西凯盛建筑有限公司与被告陕西本道房地产开发有限公司签订了《黄陵县隆坊镇鑫隆小区》2、3、4号楼的建设工程承包合同，工程为砖混结构7＋1层，建筑面积21909.85平方米，承包范围为以上三栋楼房除门窗外墙涂料、电梯、屋内防水外其余施工图以内的全部内容为准，以上甲方（被告）为发包项目按百分之五配套费给乙方（原告）计取，合同总造价27467721.65元。合同借款采用2009年工程量清单计价规则，人工费调整按陕建发（2011）第277号文件执行，措施费按规定收取，双方工程进度款的结算和支付方式为乙方（原告）垫资施工至主体三层封顶，付已完工程量的百分之七十，主体封顶付完成工程量的百分之七十。装修、安装工程按月进度支付百分之八十，工程竣工验收合格后，支付工程量的百分之九十，余款除留百分之三工程保修金外，待乙方办理总决算提交工程竣工资料，经审核半年内付清。合同签订后，原告完成了双方约定的4号楼主体工程，3号楼部分主体工程，2号楼部分土方开挖，后双方因资金短缺致工程停滞，现原告诉至法院，要求：1、依法解除原、被告2013年7月28日签订的建设工程承包合同；2、由被告支付拖欠原告工程款6290170元，因停工造成原告人工、机械、设备等损失3068282元，返还保证金600000元，合计9958452元；3、由被告承担本案诉讼费。庭审中，原告增加诉讼请求，要求确认原告对诉争已完成的在建工程享有优先受偿权。
又查明，诉讼中，本院依职权对原、被告建设工程施工合同的已完成工程总造价进行鉴定，原告陕西凯盛建筑有限公司申请对其机械、人工等窝工损失要求鉴定，经2016年9月23日陕西中房建筑工程咨询有限公司陕中鉴字（2016）21号鉴定意见书认定，原告陕西凯盛建筑有限公司已完工程总造价为2号楼土方工程80673.47元、3号楼土建工程2562466.28元、4号楼土建工程4286688.12元，共计为6929827.87元；原告陕西凯盛建筑有限公司的机械、人工、停窝工损失744736.63元。同时,原告陕西凯盛建筑有限公司自认被告陕西本道房地产开发有限公司支付其工程款等共计1522000元。
本院认为，原、被告自愿协商达成建设工程施工合同，双方应依约履行。在履约过程中，被告因资金短缺，拖欠原告工程款致工程停滞，双方应当本着诚实信用的原则协商解决，但均未妥善积极处理，工程已停滞一年余，原告要求解除与被告之间的建设施工合同，被告同意，应予解除；被告在开发建设过程中，未能提供充足的资金保障负有责任，对于原告实际已完成的工程量应支付相应的工程款，并应按实际给原告造成的人员、机械设备等损失予以赔付；原告交付的600000元工程押金，被告应予返还；陕西中房建筑工程咨询有限公司陕中鉴字（2016）21号鉴定意见书客观、真实，应予采信；原告要求被告赔偿其资金占用费的主张无法律依据，不予支持，但被告就其拖欠的工程价款，应予支付原告相应的利息，双方在本合同中就利息部分未作约定，且其后的三方协议就材料款的利息约定与本案非同一法律关系，故被告应按相关规定支付原告利息；原告要求确认原告对已完成的诉争在建工程享有优先受偿权无法律依据，不予支持；被告称其已支付原告工程款等2013760元的辩解意见，无证据印证，不予采信；原告自认被告已支付其的工程款等1522000元，应予扣减，故依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十四条、第二百八十六条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十一条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告陕西凯盛建筑有限公司与被告陕西本道房地产开发有限公司签订的《黄陵县隆坊镇鑫隆小区》2、3、4号楼的建设工程承包合同予以解除；
二、被告陕西本道房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陕西凯盛建筑有限公司工程款6929827.87元，扣减已支付原告的1522000元，再予支付5407827.87元，并支付该款自2015年8月19日起至款项付清之日止的同期同类银行贷款利息；
三、被告陕西本道房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告陕西凯盛建筑有限公司机械人工停窝工损失744736.63元;
四、被告陕西本道房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告陕西凯盛建筑有限公司工程押金600000元；
五、驳回原告陕西凯盛建筑有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费90000元，由被告陕西本道房地产开发有限公司负担。
案件受理费81508元，原告陕西凯盛建筑有限公司负担11786元，被告陕西本道房地产开发有限公司负担69722元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。
审 判 长 靳建虎
审 判 员 方海燕
代理审判员 宋致远
二〇一六年十一月三日
书 记 员 常 琳
附相关法律法规：
一、《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
第二百八十四条因发包人的原因致使工程中途停建、缓建的，发包人应当采取措施弥补或者减少损失，赔偿承包人因此造成的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。二、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：
（一）未按约定支付工程价款的；
（二）提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；
（三）不履行合同约定的协助义务的。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。
三、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：
（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；
（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。