南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书（2015）江宁民初字第4302号原告（被告）仇石，男，汉族，1983年2月6日生。委托代理人仇欣（仇石之父），男，汉族，1953年9月26日生。被告（原告）中航物业管理有限公司南京分公司，住所地南京市江宁经济技术开发区胜太路68号。负责人高文田，该公司总经理。委托代理人陈安婷，该公司员工。委托代理人蒋莉，北京大成（南京）律师事务所律师。原告（被告）仇石与被告（原告）中航物业管理有限公司南京分公司（以下简称中航分公司）劳动合同、工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。仇石的委托代理人仇欣，中航分公司的委托代理人蒋莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。仇石诉称，2012年9月3日，其与中航分公司签订3年期劳动合同，同时违法约定了3年试用期。2012年10月11日，其在下班途中发生九级工伤，停工留薪期9个月，受伤时未参加社会保险。伤停复工后，中航分公司以合同约定为由一直未办理转正。其主张工伤保险待遇后，中航分公司以严重违纪为由作出开除决定。现要求中航分公司支付一次性伤残补助金39924元、停工留薪期工资13482元、转正工资差额15900元、司龄工资400元、绩效工资差额3480元、职务津贴12000元、年终奖差额8096元、晋级加薪4200元、违法解除劳动合同赔偿金33230元、劳动能力鉴定费300元、一次性工伤医疗补助金92349元、一次性伤残就业补助金41227元、违法约定试用期赔偿金95100元、过节费500元，承担本案诉讼费和司法鉴定费，并追究其伪造证据的民事和刑事责任。中航分公司辩称并诉称，仇石严重违反规章制度，其解除劳动合同行为合法。仇石虽为工伤，但未参加社会保险是自身原因所致，后果理应自负。仇石在2015年6月1日签收解除通知书，故工伤保险待遇的确定应适用修订后《江苏省实施办法》。劳动合同中约定的试用期期间系笔误，实为六个月。现要求判令其不予支付仇石违法解除劳动合同赔偿金22050元、一次性伤残补助金22937元、一次性工伤医疗补助金92349元、一次性伤残就业补助金41227元、停工留薪期工资7632元，并依法判决。仇石的答辩意见与其起诉意见一致。经审理查明，2012年9月1日，仇石入职中航分公司。当月，双方签订劳动合同，约定期限自2012年9月3日至2015年9月30日，基本工资2120元，绩效工资考核确定，试用期自2012年9月3日至2015年9月30日，试用期工资2120元。2012年10月11日，仇石在下班途中发生交通事故受伤。2013年4月25日，南京市江宁区人力资源和社会保障局认定仇石构成工伤。2013年10月29日，南京市劳动能力鉴定委员会认定仇石致残程度为九级，停工留薪期至2013年7月10日结束，仇石为此支出鉴定费300元。2015年5月29日，中航分公司作出解除劳动合同通知，以严重违反公司纪律规定为由，决定于2015年5月30日解除与仇石之间的劳动合同，要求仇石于2015年6月1日办理离职手续。2015年6月1日，仇石在解除劳动合同签收单上签署了异议。2015年6月2日，仇石向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求中航分公司支付一次性伤残补助金39924元、停工留薪期工资8721元、鉴定费300元、一次性工伤医疗补助金92968元、一次性伤残就业补助金41227元、年终奖差额8096元、绩效工资差额6120元、司龄工资400元、转正工资差额16960元、绩效工资差额1800元、职务津贴12800元、晋级加薪4200元、住房公积金6784元、违法解除劳动合同赔偿金34232元。2015年9月7日，仲裁委员会裁决中航分公司支付仇石违法解除劳动合同赔偿金22050元、一次性伤残补助金22937元、一次性工伤医疗补助金92349元、一次性伤残就业补助金41227元、鉴定费300元、停工留薪期工资7632元，驳回其他仲裁请求。2015年9月14日，仇石再次申请仲裁，要求中航分公司支付违法约定试用期赔偿金86940元。2015年9月21日，仲裁委员会决定不予受理。另查明，2012年9月至2013年11月，中航分公司计发仇石月工资的标准为职位工资2120元、绩效奖金120元。仇石停工留薪期9个月期间，中航分公司每月扣发病假工资848元、绩效工资120元。2013年12月起，仇石的职位工资不变，绩效奖金增加为680元。2014年5月起，中航分公司每月增发仇石司龄工资50元。中航分公司已支付仇石2013年元旦、春节过节费300元，2014年中秋、国庆节过节费100元。审理中，双方当事人对仲裁裁决查明的仇石离职前12个月平均工资为3675元均无异议。又查明，中航分公司施行《薪酬福利管理程序（南京地区）》，其中规定：职务津贴为担任一定职务员工所享有的补贴，只限工程类、安管类、会务/客服类员工，工程班长、安管队长及以下职务参照专门规定执行，其他岗位领班每月400元；司龄工资与本公司工龄挂钩，入司满1年的员工方可享有，每月50元起步，满3年后递增；年终奖非薪酬必含部分，由分公司总经理办公会议确定是否发放及发放金额；过节费为元旦100元、春节500元、妇女节100元、劳动节100元、中秋/国庆节200元，入司未满3个月的员工减半；新员工通常在其所从事职位对应的薪酬范围内定薪，试用期按相应标准的80%定薪；试用期将满，按规定权限和流程进行转正考核和审批，《转正定薪表》由人事专员拟制，行政人事部审核，总经理审批。中航分公司施行《事业部员工入职、转正、调动、借调、离职管理实施细则》，其中规定：员工入职后试用期一般为3个月，特殊岗位为1个月或6个月；试用期满前15天，由行政人事部发给《员工试用期转正审批表》，按规定流程进行转正考核、审批；通过转正审批的员工，自转正之日起享受转正后薪酬待遇；未能通过转正考核的人员可解除劳动合同或延长试用期。中航分公司施行《员工调薪管理规定》，其中规定，绩效调薪是指因员工上年度绩效表现优良而给予的奖励性调薪，应当同时符合入司半年以上、上年度绩效排名靠前、一年内未违反规章制度和法律法规三项条件，调薪幅度原则上上调一级。审理中，中航分公司提供经仇石的分管领导和人事部门签字、署期为2012年12月4日的《员工试用期转正申请表》，欲证明仇石的试用期已于2012年12月结束。仇石否认该证据的真实性，申请对签字时间进行鉴定。审理中，仇石另提供《中航物业上海分公司2014年6月份通讯录》欲证明其符合职务津贴的发放条件。该通讯录显示，仇石在南京售楼处及区域保障中心综合部门从事采购工作。再查明，仇石入职后未及时参加社会保险，导致工伤保险待遇无法报销。中航分公司与仇石签订的劳动合同末页反面备注“因本人未及时提供就业证明，导致公司无法正常为本人办理社保”字样，仇石签字确认。还查明，仇石曾因本案所涉工伤事故向本院提起机动车交通事故责任之诉，要求肇事方和保险公司承担赔偿责任。2014年5月12日，本院作出（2014）江宁民初字第1485号民事判决，认定事故发生前仇石在原单位南京新导科技有限公司和现单位中航分公司的平均月工资为4436元，误工期限6个月，扣除中航分公司在该期间已支付工资6343元后，仇石因交通事故造成的损失为医疗费99137.4元、交通费500元、残疾器具费172元、营养费1455元、住院伙食补助费616元、误工费20273元、护理费6460元、残疾赔偿金65076元、精神损害抚慰金5000元、财产损失700元。上述事实，有当事人的陈述、解除劳动合同通知、解除劳动合同签收单、仲裁申请书、仲裁裁决书、不予受理通知书、工资表、规章制度文件、员工试用期转正申请表、通讯录、民事判决书等证据证实。本院认为，仇石与中航分公司之间的劳动合同成立、有效。双方在劳动合同中对试用期作出的约定，违反《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款规定的3年以上固定期限和无固定期限劳动合同试用期不得超过6个月的强制性规定，应认定仇石的试用期为入职起6个月，超出部分的约定无效。虽然双方在劳动合同中约定的试用期前后工资标准一致，但在实际履行中，仇石2012年9月至2013年11月期间的计薪标准为2120+120=2240元，2013年12月起调整为2120+680=2800元，符合中航分公司薪资规章制度中有关试用期按80%标准定薪的规定（2800×80%=2240），本院认定仇石的试用期履行至2013年11月止，共计15个月。仇石虽然在入职次月即进入停工留薪期，但不影响法定试用期如期结束，仇石有权要求中航分公司补足违法约定试用期已经履行的15-6=9个月期间的工资差额（2800-2240）×9=5040元，并额外加付赔偿金2800×9=25200元。本院未将中航分公司提供的《员工试用期转正申请表》作为定案依据，故对仇石的鉴定申请不予准许。仇石要求追究中航分公司伪造证据相关责任的主张，并非本案判决本身所要处理的劳动争议。根据中航分公司薪资规章制度的规定，员工入职满1年即可获取司龄工资，故中航分公司应当补发2013年9月至2014年4月期间的司龄工资50×8=400元。绩效工资、年终奖和晋级加薪有关事项的确定，属于用人单位经营管理权的范围，中航分公司应享有一定的自主决定权，故本院对仇石的相关诉讼请求不予支持。现有证据不足以证实仇石所在岗位符合享受职务津贴的条件，故本院对仇石的该项诉讼请求亦不予支持。仇石在诉讼阶段增加的过节费的请求，归属于追索劳动报酬的范围内，可以一并处理。仇石要求中航分公司在原有基础上补发2013年元旦50元、春节250元、劳动节100元、2014年国庆节100元，合计500元的请求，符合中航分公司薪资规章制度的规定，本院予以支持。中航分公司未在仇石入职后及时为其参加工伤保险，应当负担仇石的全部工伤保险待遇。仇石自身是否存在过错，不影响其工伤保险待遇的享受。一次性伤残补助金以职工受伤前的月工资为计算标准，仇石要求以入职中航分公司之前所在单位的月工资进行核算的主张，没有法律依据，相关裁判文书对未以当事人身份参加诉讼的中航分公司不具有既判力。仇石受伤前的月工资较低，应以上一年度南京市社会平均工资的60%作为计算标准，故一次性伤残补助金的数额为53753÷12×60%×9=24189元。仇石在停工留薪期的9个月内，中航分公司扣发病假工资和绩效奖金的行为不当。但因仇石因伤产生的工资损失在机动车交通事故责任纠纷之中已获得6个月的误工费补偿，故中航分公司还应再补足剩余3个月的停工留薪期工资差额（848+120）×3=2904元，该期间内超期履行试用期产生的工资差额，本院已作出相应处理，不再重复计算。仇石因劳动能力鉴定支出的300元鉴定费，应由中航分公司负担。中航分公司送达仇石的解除通知已经表明劳动合同解除日为2015年5月30日，本院予以认定，故一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的标准应当依照修订前的《江苏省实施办法》确定。仇石主张的一次性工伤医疗补助金92349元、一次性伤残就业补助金41227元，未超过法定标准，本院予以支持。中航分公司没有提供证据证明仇石存在严重违反规章制度的情形，故其作出的解除决定违反《中华人民共和国劳动合同法》有关用人单位单方行使解除权的实体性要件的规定，应当向仇石支付赔偿金，具体金额为3675×3×2=22050元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第一款、第三十条第一款、第三十九条第（二）项、第四十七条、第四十八条、第八十三条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条、《江苏省实施办法》第二十条、第二十四条之规定，判决如下：一、驳回中航物业管理有限公司南京分公司的诉讼请求；二、中航物业管理有限公司南京分公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付仇石试用期工资差额5040元、违法约定试用期赔偿金25200元、司龄工资400元、过节费500元、一次性伤残补助金24189元、停工留薪期工资差额2904元、鉴定费300元、一次性工伤医疗补助金92349元、一次性伤残就业补助金41227元、违法解除劳动合同赔偿金22050元；三、驳回仇石的其他诉讼请求。如未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  韩 丹人民陪审员  李向群人民陪审员  陈 玲二〇一六年三月十一日书 记 员  邹 云