湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0725民初684号
原告文忠孝，男，湖南省桃源县人。
委托代理人文秀（系原告之女），女，湖南省桃源县人。
委托代理人文会军，常德市法学会法律工作者。
被告罗坤，男，湖南省桃源县人。
委托代理人聂中锋，桃源县飞龙法律服务所法律工作者。
被告黄小燕，女，湖南省桃源县人。
被告鲁叔琼，女，湖南省桃源县人。
被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司，住所地湖南省常德市武陵区城北办事处光荣路居委会青年南路345号。
负责人宋维君，该公司经理。
委托代理人何力均，湖南凌风律师事务所律师。
原告文忠孝与被告罗坤、黄小燕、鲁叔琼、中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月16日受理后，依法适用简易程序，由审判员封长滨于同年5月11日、7月22日公开开庭进行了审理。被告保险公司于2016年1月26日申请医疗费自费比例鉴定，本院准许。原告的委托代理人文秀、文会军到庭参加诉讼，被告罗坤的委托代理人聂中锋、保险公司的委托代理人何力均到庭参加了诉讼，被告黄小燕、鲁叔琼经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告文忠孝诉称：2015年5月5日22时30分许，被告罗坤驾驶湘J1XX**小车途径架桥镇六斗港村路段时，将在道路右侧同方向正常行走的文忠孝撞倒，造成原告文忠孝受伤，湘J1XX**小车受损的道路交通事故，原告文忠孝送入常德市第一中医院住院治疗。经桃源县公安局交警大队鉴定，被告罗坤负此次事故的全部责任，被告文忠孝不承担此次事故的责任。经司法鉴定，原告文忠孝多处软组织挫伤，脑干损伤、弥漫性轴索损伤、蛛网膜下腔出血，额部硬膜下积液，左肱骨大结节撕脱骨折并精神障碍，不能独立生活，需经常有人监护，评定为三级伤残。原告文忠孝之损伤需住院治疗；需终身完全护理依赖（限1人）；医疗终结时间为七个月；营养期限七个月；医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准；需配置残疾辅助器具（如轮椅等）。原告的损失有：1、药疗费178013.3元；2、法医鉴定费2300元；3、急诊剃头费42元；4、住院伙食补助费6120元（204天×30元/天）；5、营养费6300元（210天×30元/天）；6、住院期间尿垫、纸巾费832元；7、残疾器具费1349元；8、交通费2487元；9、护理费446259元{（221天×80元/天）+（17年×365天×69.07元/天）}；10、误工费15264.47元（221天×69.07元/天）；11、残疾赔偿金149504.8元（17年×10993元/年×80%）；12、精神损害抚慰金40000元；13、后续一次性护理垫、纸尿裤、纸巾130742元（6025天×21.7元/天），共计损失人民币979213.57元。医疗费178013.3元由被告罗坤、保险公司共同支付。起诉请求：1、四被告赔偿原告损失801201.12元；2、四被告承担诉讼费、鉴定费。
原告文忠孝就诉讼主张向本院提交了以下证据材料：
1、道路交通事故认定书1份，欲证明原告因交通事故受伤及被告罗坤负全部责任的情况；
2、常德市第一中医院病历资料，欲证明原告文忠孝损伤住院治疗的情况；
3、疾病评定表、司法鉴定书1份，欲证明原告的伤情的情况；
4、护理垫发票19张、收条1张、鉴定费发票2张、残疾辅助器具费3张、车票3张、收条1张，欲证明原告已支付的相关费用的情况；
5、村委会证明1份、土地经营权证1份、补贴证明1份、现场照明2张，欲证明原告受伤前收入及原告现状的情况。
被告罗坤辩称：1、原告的诉求应包含已垫付的医疗费；2、原告要求的营养费计算标准过高，剃头费无票据不能支持，住院期间纸尿片费用不能证实系原告所用，交通费不能支持，护理费过高且重复计算，误工费已满60周岁不能支持，残疾赔偿金只能计算15年，后续的纸尿片费用因没有鉴定予以证实不能支持；3被告罗坤已支付105319.3元，应予抵扣。
被告罗坤就抗辩主张向本院提交以下证据材料：
1、收条10份、住院收费医疗票据1份，欲证明被告罗坤垫付105319.3元，保险公司垫付11万元的情况。
2、保险单2份，欲证明湘J1XX**小车已投保交强险及第三者商业险的情况。
被告保险公司辩称：医疗费用中的自费项目，应该在总医疗费中扣除，由原告自行支付；2、保险公司不承担诉讼费和鉴定费；3、原告的纸尿片费用不是法定的赔偿项目，也未提供相应的鉴定意见予以证实，没有法律依据；4、营养费只能按每天12元计算；5、残疾器具费用与本案无关联性，应不予支持；6、交通费依法酌定1000元；7、住院期间的护理费已经包含在医疗费中，不应重复计算，住院期间的护理费只能计算204天，而不是221天，鉴定后的护理费只能从鉴定后开始计算，且只能计算8年，完全护理只能按每天35元计算；8、因原告已年满65周岁，对其误工费不予支持；9、残疾赔偿金应按照15年计算；10、精神损害抚慰金因原告未要求在交强险限额内予以赔偿，故保险公司在商业险中不应赔偿精神损害抚慰金；11、保险公司垫付的11万元，应予抵扣。
被告保险公司向本院提交以下证据材料：
医疗费合理性评定司法鉴定意见书1份，欲证明原告医疗费用中自费项目27581.98元应在赔偿总款中予以扣除的情况；
被告黄小燕、鲁叔琼未答辩，也未向本院提交任何证据材料。
经庭审质证，对原告提交的证据1、2、3，被告罗坤、保险公司无异议，本院予以采信；对原告提交的证据5，被告罗坤、保险公司有异议，经查，原告已支出相关费用，但未提交相关正式票据，本院不予采纳。对原告提交的证据6，被告罗坤、保险公司有异议，认为该证据也不能证明原告有稳定的实际收入，经查，原告文忠孝现已年满65周岁，无固定的实际收入，故本院对该证据不予采信。
对被告罗坤提交的证据1、2，原告文忠孝、被告保险公司无异议，本院予以采信。
对被告保险公司提交的证据，原告有异议，认为该证据与本案不具有关联性，本院认为，原告住院是因交通事故受伤而住院，用药是医院根据伤情所需确定，不是原告所能左右的，故对被告保险公司提交的证据不予采信。
经审理查明：2015年5月5日22时30分许，被告罗坤驾驶湘J1XX**小车途径架桥镇六斗港村路段时，将在道路右侧同方向正常行走的文忠孝撞倒，造成原告文忠孝受伤，湘J1XX**小车受损的道路交通事故，原告文忠孝送入常德市第一中医院住院治疗。经桃源县公安局交警大队鉴定，被告罗坤负此次事故的全部责任，被告文忠孝不承担此次事故的责任。经司法鉴定，原告文忠孝多处软组织挫伤，脑干损伤、弥漫性轴索损伤、蛛网膜下腔出血，额部硬膜下积液，左肱骨大结节撕脱骨折并精神障碍，不能独立生活，需经常有人监护，评定为三级伤残。原告文忠孝之损伤需住院治疗，需终身完全护理依赖（限1人），医疗终结时间为七个月，营养期限七个月，医疗费用以医疗终结时间内实际所需为准，需配置残疾辅助器具（如轮椅等）。
再查明，被告罗坤驾驶的湘J1XX**小车实际所有人为被告黄小燕，被告鲁叔琼在被告保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业险50万元，机动车交通事故责任强制保险、第三者商业险保险期限均自2014年7月2日0时起至2015年7月1日24时止，对商业第三者责任险投保了不计免赔的附加险。
又查明，被告罗坤为原告垫付医药费68013.3元、护理费37306元，被告保险公司为原告垫付医药费11万元。
本案的争议焦点为：一、本起交通事故造成的原告各项损失如何认定；二、本案责任如何划分。
一、关于原告各项具体损失如何认定的问题。
本院认为：医疗费、鉴定费应以实际票据所需确定；住院伙食补助、营养费以实际住院天数和每天30元为准；急诊剃头费、住院期间纸尿片、纸巾、残疾器具费因无正式票据，但原告住院期间期间确有支出，本院酌定1000元；交通费因无正式票据，本院根据当地实际乘车标准酌定为1200元；护理费应以护理人员实际减少的收入为准；误工费因原告已年满65周岁，不予支持；残疾赔偿金应参照湖南省农村居民人均可支配收入10993元为准；精神损害抚慰金，根据侵权行为所造成的后果，侵权责任人的过错程度和承担责任的经济能力，以及本地平均生活水平等因素，酌情确定精神损害抚慰金40000元；后续一次性护理垫、纸尿裤、纸巾，因原告在后续护理中确要支付护理垫、纸尿裤、纸巾等费用，故本院予以酌情认定。
本院认定原告各项损失为：1、药疗费178013.3元；2、法医鉴定费2300元；3、住院伙食补助费6120元（204天×30元/天）；4、营养费6300元（210天×30元/天）；5、住院期间尿垫、纸巾费、残疾器具费1000元；6、交通费1200元；7、护理费418637.69元{（221天×69.09元/天）+（16年×365天×69.07元/天）}；8、残疾赔偿金140710.4元（16年×10993元/年×80%）；9、精神损害抚慰金40000元；10、后续一次性护理垫、纸尿裤、纸巾40880元（16年×365天×7元/天），共计损失人民币835161.39元。
二、关于本案责任如何划分的问题。
本院认为：本案属于机动车与行人之间发生的道路交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项的规定，原告的损失首先应由被告在机动车交通事故责任强制保险责任限额内承担赔偿责任，对超出机动车交通事故责任保险限额的部分，应由事故双方按照各自过错的比例分担。因此，被告保险公司在机动车交通事故责任强制保险的医疗费10000元限额内赔偿原告医药费10000元，在死亡伤残11万元限额内赔偿原告误工费、交通费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计11万元。超出机动车交通事故责任强制保险限额范围外的医药费等费用共计715161.39元，应由双方按责任承担，此次事故原告不负责任，被告罗坤负全部责任，故被告罗坤应承担715161.39元，由被告保险公司在商业第三者险50万元限额范围内按合同约定予以赔偿，即赔偿50万元，仍未赔偿完的损失215161.39元应由被告罗坤赔偿。在本案中，被告罗坤驾驶的湘J1XX**小车登记在被告黄小燕名下，依据《中华人民共和国侵权法》第四十九条之规定：“因租借、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”因被告黄小燕不存在过错，故被告黄小燕及对湘J1XX**小车投保人鲁叔琼不应承担责任。被告罗坤已垫付105319.3元，被告罗坤尚应赔偿原告109842.09元（215161.39元-105319.3元）元，被告保险公司已垫付原告文忠孝的医药费110000元，应在保险公司赔偿款中予以扣除。
综上，对原告的诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故强制保险条例》第二十一条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第十八条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在交强险的责任限额内赔偿原告文忠孝各项损失人民币12万元，被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司在商业第三者责任险限额内赔偿原告文忠孝各项损失50万元，共计62万元，扣除已垫付原告的医药费11万元，被告中国人民财产保险股份有限公司常德市分公司尚应赔偿原告文忠孝各项损失51万元。
二、被告罗坤赔偿原告文忠孝各项经济损失109842.09元，此款限于本判决生效后十日内履行；
三、驳回原告文忠孝的其他诉讼请求。
上述款限于本判决生效后十日内履行，可直接汇入以下账户（户名：桃源县人民法院执行款专户，开户行：中国工商银行桃源支行，账号：1908072529200010920）；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币11680元，减半交纳5840元，由被告罗坤负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 员 封长滨
二〇一六年七月二十二日
代理书记员 张铁毅
附件：本案适用的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
三、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《机动车交通事故强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
道路交通事故的损失是由受害人故意造成的，保险公司不予赔偿。
五、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
七、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。