重庆市长寿区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）长法民初字第06363号
原告重庆全隆废旧物资利用有限公司，住所地重庆市大渡口区。
法定代表人龚自全，该公司董事长。
委托代理人（特别授权）罗剑林，重庆金雷律师事务所律师。
被告余栋，男，1993年1月15日出生，汉族，居民，住重庆市綦江区。
委托代理人（特别授权）杨雪美，重庆市长寿区晏家法律事务所法律工作者。
原告重庆全隆废旧物资利用有限公司（以下简称全隆公司）与被告余栋劳动合同纠纷一案，本院于2015年9月6日立案受理后，依法由代理审判员董静适用简易程序于2015年9月28日和11月12日分别公开开庭进行了审理。原告全隆公司的委托代理人罗剑林，被告余栋及其委托代理人杨雪美到庭参加了诉讼（被告余栋仅参加2015年9月28日庭审）。本案现已审理终结。
原告全隆公司诉称，被告余栋自2011年3月15日起受聘到我公司上班，并被我公司派遣到重钢集团产业有限公司从事抓钢机工作，双方签订了书面劳动合同。我公司在2015年4月2日张贴解聘通知，通知被告余栋于2015年4月30日回公司办理解聘合同手续。但被告余栋拒不回我公司协商解除劳动合同，也不回我公司报道上班，连续旷工8天，严重违反了我公司的规章制度。我公司于2015年5月12日召开会议研究并决定解除与被告余栋的劳动合同。因此，我公司解除与被告余栋的劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定，系合法解除，不应支付被告余栋违法解除劳动合同的赔偿金。请求依法判决我公司不支付被告余栋违法解除劳动合同的赔偿金25600元。
被告余栋辩称，我于2015年4月2日收到《解聘通知》，当时原告全隆公司就要求我签订解除劳动合同的协议，因双方对赔偿金的金额未达成一致，故我没有签字。因《解聘通知》通知我于2015年4月30日回公司办理解除劳动合同手续，我认为我与原告全隆公司的劳动关系已于2015年4月30日解除。原告公司与我解除劳动合同系违法解除，应当支付我违法解除劳动合同的赔偿金。请求依法驳回原告公司的诉讼请求。
经审理查明，2012年9月17日，原告全隆公司为甲方，被告余栋为乙方，双方签订了《劳动合同书》。该合同书约定：乙方在甲方工作起始时间为2011年3月15日。合同期限为固定期限，自2012年9月1日起至2017年8月31日止。工作内容和工作地点：乙方同意根据甲方工作需要，担任抓钢机工作。乙方工作地点为重钢新区，根据甲方的工作需要，经甲乙双方协商同意，可以变更工作地点。劳动报酬：1、根据本单位规定，按月基本工资1550元计算，其他为奖金及社会福利补贴。加班工资另算（多劳多得）。节假日按国家标准计算支付给乙方，甲方按月支付乙方工资。甲方每月30日以货币形式支付乙方上月工资。合同的变更、解除、终止、续订：4、乙方有下列情况之一，甲方可以解除本合同：（2）严重违反甲方劳动纪律或甲方规章制度的。被告余栋于2011年3月15日开始上班，并被原告全隆公司派遣到重钢集团产业有限公司从事抓钢机工作。
2015年4月2日，原告全隆公司向被告余栋发出《解聘通知》，载明：因重钢集团产业有限公司运转车间生产任务不景气，于2015年4月2日通知以下员工，在2015年4月30日回公司解聘劳务合同。特此通知。附：运转车间人员：郭江林王正树代科刘洋王平静钟阳陈浩张远渝高伟李亮江光杰颜泽建张毅张强倪杨余作全杨阳许兵杨恒聂飞陈沛民余栋杨林。被告余栋于当日收到该通知。被告余栋在重钢集团产业有限公司上班至2015年4月10日，后未回原告全隆公司。
原告全隆公司提交的《重庆全隆废旧物资利用有限公司员工守则》第十条规定，月旷工一天，考核50-100元，连续旷工三天以上或者月累计旷工5天，公司将其开除。2015年5月12日，原告全隆公司开会讨论解除杨恒等六人劳动关系事宜，会议内容载明：会议对本公司劳务派遣工作情况通知员工：杨恒、张远渝、刘洋、张强、陈沛民、余栋等六人于2015年4月30日至2015年5月12日回公司协商解除劳动合同。杨恒、张远渝、刘洋、张强、陈沛民、余栋等六人拒不回公司协商，也不回公司报到上班（即旷工），经公司车间管理人员、甲乙双方领导劝解仍然不回公司协商。会议认为，公司对杨恒、张远渝、刘洋、张强、陈沛民、余栋等六人协商解除劳动合同等事项是正常的。杨恒、张远渝、刘洋、张强、陈沛民、余栋等六人的行为严重违反了公司的规章制度，符合《劳动合同法》第39条之规定，同时，杨恒、张远渝、刘洋、张强、陈沛民、余栋等六人的行为严重影响了公司的正常生产经营秩序。因此，全体参会人员一致同意，公司从即日起与杨恒、张远渝、刘洋、张强、陈沛民、余栋等六人予以解除劳动关系。原告公司未将此会议决定的解除劳动合同事宜书面送达被告余栋。
2015年5月25日，被告余栋向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告全隆公司向其支付：1、2011年3月15日至今未休年休假工资报酬4431.79元；2、违法解除劳动合同的赔偿金28800元；3、失业保险待遇损失10500元。该委于2015年8月18日作出渝长劳仲案字（2015）第681号仲裁裁决书，裁决：一、原告全隆公司支付被告余栋违法解除劳动合同的赔偿金28800元；二、驳回被告余栋的其他仲裁请求。原告全隆公司不服第一项裁决，遂起诉至本院。
另查明，原告全隆公司的经营范围包括劳务派遣服务。2012年12月28日，重庆钢铁集团产业有限公司（甲方）与被告全隆公司（乙方）签订了《劳务派遣协议》和《劳务用工安全协议书》。《劳务派遣协议》约定劳务派遣期限为2013年1月1日至2013年12月31日。后双方签订了数次《劳务派遣补充协议》，约定将《劳务派遣协议》和《安全协议》期限延长至2016年5月31日。
庭审中，原告全隆公司申请的证人钟文东作证称，我是重钢集团产业有限公司的管理员。2015年3月底4月初时，因被告余栋一直没有休年休假，同时我公司产量也不好，就安排被告余栋等人在四月份休年休假，并告知原告全隆公司我公司要在四月底前要退回被告等人。被告余栋于2015年4月底就没在我公司上班了。
庭审中，原、被告均同意以被告余栋的实得月平均工资加上扣缴的社会保险费用计算被告余栋的月工资，即3030.33元（2713.6＋316.73）。
以上事实，有当事人陈述、《劳务派遣协议》、《劳务用工安全协议书》、《劳务派遣补充协议》、《劳动合同书》、通知、《重庆全隆废旧物资利用有限公司关于解除杨恒等六人劳动关系的会议纪要》、渝长劳仲案字（2015）第681号仲裁裁决书等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告余栋向重庆市长寿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告全隆公司向其支付：1、2011年3月15日至今未休年休假工资报酬4431.79元；2、违法解除劳动合同的赔偿金28800元；3、失业保险待遇损失10500元。该委裁决：一、原告全隆公司支付被告余栋违法解除劳动合同的赔偿金28800元；二、驳回被告余栋的其他仲裁请求。原告全隆公司和被告余栋均未就被告余栋申请仲裁的未休年休假工资报酬、失业保险待遇损失提起诉讼，故本院对被告申请的未休年休假工资报酬、失业保险待遇损失的仲裁请求不作为审理对象。
《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。被告余栋于2011年3月15日到原告全隆公司上班，并被派遣至重庆钢铁集团产业有限公司从事抓钢机工作。故双方从2011年3月15日起建立劳动关系。
关于原、被告劳动关系解除的问题。《劳务派遣暂行规定》第十二条规定，有下列情形之一的，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位：（一）用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的……。第十五条第一款规定，被派遣劳动者因本规定第十二条规定被用工单位退回，劳务派遣单位重新派遣时维持或者提高劳动合同约定条件，被派遣劳动者不同意的，劳务派遣单位可以解除劳动合同。原告全隆公司于2015年4月2日向被告余栋发出《解聘通知》，通知被告余栋于2015年4月30日回公司解聘劳务合同。虽然原告公司陈述该通知不是与被告余栋解除劳动合同，而是要求被告余栋回公司协助公司解除与重庆钢铁集团产业有限公司的劳务派遣合同。但原告公司并未在《解聘通知》上明确表示要求被告余栋协助其公司解除劳务派遣合同，从该通知内容上亦不能推知原告公司有要求被告余栋协助其公司解除劳务派遣合同的意思表示。现该通知名为《解聘通知》，并明确通知被告余栋于2015年4月30日回公司办理解聘手续，该通知表达的意思理应为原告全隆公司于2015年4月30日解除与被告余栋的劳动合同。故本院对原告陈述的意见不予采信，本院确认原告全隆公司于2015年4月2日向被告余栋发出的《解聘通知》，系通知被告余栋双方于2015年4月30日解除劳动合同。被告余栋被用工单位重庆钢铁集团产业有限公司退回原告全隆公司后，原告全隆公司未就重新安排派遣劳务与被告余栋协商，即以重庆钢铁集团产业有限公司运转车间生产任务不景气为由解除与被告余栋的劳动合同。原告全隆公司单方与被告余栋解除劳动合同不符合《劳务派遣暂行规定》的规定，系违法解除。《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。原告全隆公司虽然曾以被告余栋的行为严重影响了其公司的正常生产经营秩序为由决定与被告余栋解除劳动关系，但其未将解除劳动合同的意思表示送达被告余栋，故不能达到与被告余栋解除劳动合同关系的目的。现被告余栋不要求继续履行劳动合同，认可双方的劳动关系于2015年4月30日解除，故本院确认双方的劳动关系于2015年4月30日解除。
《劳务派遣暂行规定》第二十一条规定，劳务派遣单位违反本规定解除或者终止被派遣劳动者劳动合同的，按照劳动合同法第四十八条、第八十七条规定执行。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。该法第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
被告余栋于2011年3月15日起到原告全隆公司上班，双方劳动合同于2015年4月30日解除，被告余栋在原告全隆公司工作4年1个月15天。故原告全隆公司应支付被告余栋违法解除劳动合同的赔偿金27272.97元（3030.33元／月×4.5月×2倍）。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《劳务派遣暂行规定》第十二条、第十五条第一款、第二十一条之规定，判决如下：
限原告重庆全隆废旧物资利用有限公司于本判决生效之日起7日内支付被告余栋违法解除劳动合同的赔偿金27272.97元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告重庆全隆废旧物资利用有限公司负担（原告已预交）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
代理审判员 董 静
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 王国鹏