广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）桂03刑终279号
原公诉机关广西壮族自治区阳朔县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林某，于广西壮族自治区阳朔县，农民。因涉嫌犯赌博罪，于2016年2月5日被福建省长乐市公安局阜山边防派出所抓获并羁押，同年2月21日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。
辩护人陆泉印，广西××律师事务所律师。
原审被告人赵某某，于广西壮族自治区阳朔县，农民。因犯参加黑社会性质组织罪、敲诈勒索罪、强迫交易罪，于2010年1月27日被阳朔县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，2013年4月28日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪，于2015年7月28日被取保候审�同年8月24日被逮捕。
原审被告人谢某，于广西壮族自治区阳朔县，农民。因涉嫌犯赌博罪，于2015年8月14日被阳朔县公安局取保候审，同年8月21日被阳朔县人民检察院批准逮捕，因身体受伤，2016年2月29日被阳朔县公安局取保候审，2016年3月31日被阳朔县人民法院取保候审。现在家。
原审被告人徐某，于广西壮族自治区阳朔县，农民。因涉嫌犯赌博罪，于2015年7月27日被阳朔县公安局取保候审，同年8月24日被逮捕。
原审被告人张某甲，于广西壮族自治区柳城县，居民。因涉嫌犯赌博罪，于2015年8月14日被阳朔县公安局取保候审，同年8月24日被逮捕。
原审被告人黄某，于广西壮族自治区阳朔县，农民。因涉嫌犯赌博罪，于2015年8月14日被阳朔县公安局取保候审，同年8月24日被逮捕。
原审被告人张某乙，于广西壮族自治区阳�县，农民。因涉嫌犯赌博罪，于2015年8月4日被阳朔县公安局取保候审，同年8月24日被逮捕。
广西壮族自治区阳朔县人民法院审理阳朔县人民检察院指控原审被告人赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、林某、张某乙犯开设赌场罪一案，于2016年4月27日作出（2016）桂0321刑初39号刑事判决，宣判后，原审被告人林某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，讯问上诉人并听取其辩护人意见，通知桂林市人民检察院查阅案卷，认为本案事实清楚，可以不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2015年6月初开始，被告人赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、林某等人分工负责，先后在阳朔县普益乡小湾村、高田镇大学山嵅村、富绢村开设赌场，以自己参股及允许他人参股的方式筹资坐庄，用“干子宝”的形式召集人员进行赌博，并各自安排人员在赌�内收、赔钱款、管理秩序、管理股金及在赌场周边放风等事务，以向司机发放100-150元不等的车费方式吸引司机运送参赌人员到赌场参赌，赵某、徐某、黄某、谢某等人具体负责用赌具开赌，林某负责赌场的记账，在赌博过程中按赢钱数额7%的比例进行抽头渔利，每天吸引人员参加赌博。2015年6月15日，上述人员在富绢村赌场决定将赌场搬至高田镇乐响村，并当场向在场人员进行了宣告。之后，张某甲联系了被告人张某乙进行选址，双方决定在乐响村民张磊家门口晒坪开设赌场，并约定每日给付张某乙5000元好处费，张某乙在收到5000元的赌场布置费用后，召集陶某、张某丙、张某丁等人布置赌场设施及对赌具进行摆设。次日15时许，上述六被告人在安排相关人员在赌场内做事及在周边放风后，按先前的做法，该赌场开始聚众赌博至17时许；当晚21时许，该赌场再次吸引了百余人进行赌博，24时许，公安机关对该赌场进行查处，当场抓获部分参赌人员并缴获赌资219475元及赌博工具（瓷碗五个、五分硬币一枚、铁币一枚）。案发后，公安机关从参与望风的谭某处扣押了用于通风报信的Quansheng牌对讲机一部。另查明，案发后，赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、张某乙等人先后向公安机关投案，并如实交代了案件事实，后被公安机关取保候审；取保候审期间，谢某不服从取保候审的相关管理规定，经公安机关通知后拒不到公安机关接受处理，被公安机关网上通缉，其又于2016年2月29日向公安机关投案，因其双脚受伤，右侧胫腓骨骨折，左侧跟骨粉碎性骨折，不适合羁押，被阳朔县公安局再取保候审。被告人林某因涉嫌赌博罪被公安机关网上通缉，于2016年2月5日被福建省长乐市公安局阜山边防派出所抓获并羁押，同年2月21日被阳朔县公�局刑事拘留。
原判认定上述事实的证据有：赌博工具、对讲机、搜查证及笔录、扣押决定书、扣押物品清单、扣押收据、车辆及人数登记表、情况说明、羁押期限证明、到案经过、抓获经过、在逃人员登记信息表、白沙镇中心卫生院病历材料、（2009）阳刑初字第146号判决书及释放证明、户籍证明，证人谭某、邓某、李某等58人的证言，现场勘验笔录及图照、辨认笔录，被告人赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、林某、张某乙的供述等。
原判认为，被告人赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、林某、张某乙以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，其行为构成开设赌场罪，应依法予以惩处。赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、张某乙在案发后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，可从轻处罚；林某归案后，如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可从轻�罚；赵某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款之规定，作出如下判决：一、被告人赵某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人林某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币五千元。三、被告人谢某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。五、被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。六、被告人黄某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。七、被告人张某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。八、依法扣押的赌资人民币二十一万九千四百七十五元及赌博工具瓷碗五个、五分硬币一枚、铁币一枚、Quansheng牌对讲机一部，依法予以没收。林某上诉提出：1、上诉人未组织开设赌场，其是老板聘请来记账的，未参与分红，在共同犯罪中起次要作用，是从犯；2、归案后，上诉人如实供述，认罪态度好；3、父亲刚去世，母亲体弱多病要照顾；综上，请求二审法院从轻判处。辩护人陆泉印提出了相同的辩护意见。
执行职务的检察员意见是：一审认定事实清楚，证据确实充分，程序合法，定罪准确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实相同，不再赘述。原判认定本案事实的证据均已在一审法院开庭审理时当庭宣读、出示并质证，本院予以确认。二审期间，上诉人林某、原审被告人赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、张某乙未向本院提供影响定罪量刑的新证据。本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人林某、原审被告人赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、张某乙，以营利为目的开设赌场，聚众赌博，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，原判定罪准确。
在共同犯罪中，原审被告人赵某、徐某、张某甲、黄某、谢某、张某乙、林某等为他人参与赌博提供场所、设定赌博方式、提供赌具、抽取分成等组织赌博，在开设赌场运作中，赵某组织其余人员进行了分工，张某甲负责联系场地、安排桌椅、张某乙为赌场安排做事人员、徐某安排人员望风、赵某、黄某等人轮流当“宝官”主持赌博、林某负责记账清算股金，各人均买股参与开设赌场，各人在共同犯罪中的地位和作用相当，均是主犯，只是分工不同。对上诉人林某及其辩护人提出林某没有组织开设赌场，只是受雇负责记账，未参与分红，起次要作用是从犯的意见与事实不符，不予采纳。
对于上诉人林某及其辩护人提出上诉人归案后，如实供述，认罪态度好的意见，一审法院在量刑时已予以考虑并评价，本院予以认可，不再赘述。
对于上诉人林某及其辩护人提出上诉人的父亲刚去世，母亲体弱多病要照顾的意见。经查，上述理由不是法定的从轻或减轻处罚情节。该意见于法无据，不予支持。
原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，检察员的意见正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五�第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 蒙海滨
代理审判员 申超明
代理审判员 谢 斌
二〇一六年八月十二日
代书 记员 贲吕静
附法律文书适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。