广东省台山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0781刑初204号
公诉机关台山市人民检察院。
被告人李文兴，男，1968年11月21日出生于广东省台山市，汉族，文化程度初中，农民，住台山市。因本案于2017年3月26日被台山市公安局取保候审，2018年5月15日被台山市人民检察院取保候审，同月23日被本院决定逮捕，现羁押于台山市看守所。
辩护人曾宇彬，受台山市法律援助处指派，系台山市公职律师事务所律师。
辩护人蔡斌鹏，受台山市法律援助处指派，系台山市公职律师事务所实习律师。
台山市人民检察院以台检公诉刑诉[2018]185号起诉书指控被告人李文兴犯开设赌场罪，于2018年5月17日向本院提起公诉，本院于当日立案，适用简易程序进行审理，本案审理过程中，本院发现不宜适用简易程序审理的情形，于2018年5月22日将本案转为普通程序审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。台山市人民检察院指派检察员温敏聪出庭支持公诉，被告人李文兴及指定辩护人曾宇彬、蔡斌鹏均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2017年1月至2017年3月26日，被告人李文兴在台山市三合镇那金墟球场旁的铺位内设置“纸牌”游戏机1台供他人赌博，被台山市公安局民警查处后，又在上述地点设置“捕鱼”游戏机2台、“扑克牌”游戏机1台供他人赌博，非法获利2500元。
经鉴定，“纸牌”游戏机1台，有8个独立的操作单元，具有上分退分赌博功能，认定为8台赌博机；“捕鱼”游戏机2台、“扑克牌”游戏机1台，每台均有8个独立的操作单元，均具有上分退分赌博功能，认定为24台赌博机。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读并提供了被告人李文兴的供述；证人李某1、曹某1、朱某1、余某1、朱某2、朱某3、朱某4、李某2、陈某1、李某3、陈某2、陈某3的证言；辨认笔录；物证及搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、证据保全清单；勘验笔录；鉴定意见；相关书证；抓获经过等证据。
公诉机关认为,被告人李文兴无视国家法律，开设赌场，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定。犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人李文兴犯罪后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人李文兴是精神病人，犯罪时尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力，根据《中华人民共和国刑法》第十八条第三款规定，可以从轻处罚。建议法院在法定量刑幅度内对被告人李文兴判处有期徒刑六个月至一年六个月，并处罚金。
被告人李文兴对公诉机关指控的事实、罪名均没有意见，但以其身体状况不好为由认为公诉机关所提量刑建议过重。同时，被告人李文兴向本院提出对其加重罚金刑的处罚以减轻主刑的处罚，并适用缓刑的请求。
被告人李文兴的辩护人提出如下辩护意见：1.对公诉机关指控的罪名无异议。2.被告人李文兴犯罪后如实供述自己的罪行，认罪态度好,依法可以从轻处罚。3.被告人李文兴患有精神分裂症，是限制行为能力人，可以从轻或者减轻处罚。综上，请求法院对被告人李文兴从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2017年1月至2017年3月26日，被告人李文兴在台山市三合镇那金圩球场旁的铺位内设置“纸牌”游戏机1台供他人赌博，被台山市公安局民警查处后，又在上述地点设置“捕鱼”游戏机2台、“扑克牌”游戏机1台供他人赌博，非法获利2500元。
经鉴定，“纸牌”游戏机1台，有8个独立的操作单元，具有上分退分赌博功能，认定为8台赌博机；“捕鱼”游戏机2台、“扑克牌”游戏机1台，每台均有8个独立的操作单元，均具有上分退分赌博功能，认定为24台赌博机。
上述事实，有公诉机关提交并经本院庭审质证的下列证据予以证实：
1.公安机关出具的户籍资料证实，被告人李文兴的身份情况，其犯罪时已年满十八周岁。
2.开平市第三人民医院出具的疾病证明书、台山市三合卫生院出具的诊断证明证实，被告人李文兴患有精神分裂症，曾到上述医院治疗。
3.公安机关出具的行政处罚决定书及现场照片证实，朱4、陈某1、李某3、朱某3、余某1、陈某3、陈某2、李某2、朱某1等人因于2017年1月5日在台山市三合镇那金圩排球场旁无名机室内以“电子赌博游戏机”的形式进行赌博被台山市公安局处以罚款500元。其中，公安机关还收缴了朱某1赌资3280元及“打鱼机”、“连线机”赌博游戏机主板一套。
4.公安机关提供的物证照片及搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、证据保全清单证实，公安民警于2017年3月26日对被告人李文兴经营的台山市三合镇那金球场旁的铺位进行搜查，查获并依法扣押供他人赌博的电子游戏赌博机3台，其中扑克机1台，捕鱼机2台。物证照片已经被告人李文兴指认。另外，公安机关于2017年1月5日对朱某1持有的赌博游戏机一套及3280元进行证据保全及收缴。
5.公安机关出具的勘验笔录及现场照片证实，本案案发现场台山市三合镇那金圩球场旁铺位的情况。现场照片已经被告人李文兴指认。
6.鉴定意见：
（1）江门市第三人民医院法医精神病司法鉴定所出具的江精司鉴〔2017〕第110号《司法鉴定意见书》证实，经鉴定被告人李文兴患有精神分裂症状，在实施作案行为时有限定责任能力。该鉴定意见已通知被告人李文兴。
（2）台山市公安局治安管理大队出具的（台）公治机认定字〔2017〕第0007号《具有赌博功能的电子游戏设备认定书》证实，2017年1月5日，公安民警在台山市三合镇那金圩排球场旁无名机室查获的电子游戏设备是“纸牌”机赌博游戏机1台，可同时供8人使用（即一台游戏机有8个独立的操作单元），具有上分退分赌博功能，经营者以现金退分方式供他人赌博，故认定台山市三合镇那金圩排球场旁无名机室内经营有8台赌博机。该鉴定意见已通知被告人李文兴。
（3）台山市公安局治安管理大队出具的（台）公治机认定字〔2018〕第0001号《具有赌博功能的电子游戏设备认定书》证实，2017年3月25日，公安民警在被告人李文兴位于台山市三合镇那金圩球场附近铺位查获的电子游戏设备有捕鱼机2台，扑克牌机1台，每台均可同时供8人使用（即一台游戏机有8个独立的操作单元），也均具有上分退分赌博功能，经营者以现金退分方式供他人赌博，认定台山市三合镇那金圩球场旁的铺位经营有24台赌博机。该鉴定意见已通知被告人李文兴。
7.证人朱某3、朱某4、李某2、陈某1、李某3、陈某2、余某1、陈某3的证言证实，上述证人于2017年1月5日在台山市三合镇那金圩排球场旁的无名机室以纸牌机（扑克机）进行赌博被公安机关查获，现场管理人员是朱某1，负责给客人上分退分。这种赌博机用人民币1元可以购买分值10分。另外，证人余某1还在证实其知道李文兴（化名“码头”）患有精神病，上述机室是李文兴所开。
8.证人朱某2的证言证实，其认识李文兴（化名“码头”）患有精神病，李文兴三年前在那金圩南直街处的排球场旁旧粮管所开设麻将馆，但不知道李文兴是否经营游戏机室。
9.证人曹某1的证言证实，其丈夫李文兴患有严重的精神病，李文兴在台山市三合镇那金球场处经营麻将馆，在麻将馆后铺位开过游戏室。2017年1月份被台山市公安局治安大队查处后就没有经营过游戏机室。其不知道李文兴何时又再次经营游戏室的。李文兴雇佣朱某1在该游戏室负责管理。游戏机是2017年3月25日19时左右搬回来的，其不知道搬回来后有没有人去赌博。
10.证人朱某1的证言证实，其在台山市三合镇那金圩排球场旁无名机室负责管理，是为赌博提供条件的行为。2017年1月5日被公安机关查获的前几个月，当时机室老板“马头”叫其在机室帮忙管理，月薪1000元和包吃，其见有利可图，于是就答应在机室内做管理人员，每天14时30分开门营业，就会陆陆续续的有人到来上分在赌博机上参赌。机室内用打鱼机、连线机等赌博游戏机来为赌博提供条件。打鱼机、连线机的赌注是每100元上分30000分。平时多数是老板“马头”负责管理清点的，机室具体营利如何其不清楚。其拿过四个月的工资，共4000元。
11.证人李某1的证言证实，2017年2月初，其在台山市三合镇那金排球场旁边的游戏机帮其舅舅李文兴（化名“码头”）看门口，大约有一个多月，其还没发工资，也不知道其工资有多少，平时其需要用钱就叫李文兴拿几百块，2017年至今共拿了约1000元。该游戏机是一名叫“民叔”的男子管理的，该游戏机室里面一共有3台游戏机，1台是纸牌机，2台捕鱼机，其中1台捕鱼机已经坏了，无法正常运行。每台纸牌机有8个机位，每台捕鱼机也是8个机位。纸牌机是四种花色纸牌选择，方块、梅花、红桃、黑桃、下注四种花色中的一种、两种、三种或者四种，结果开出四种中的一种花色，按照固定的赔率算，纸牌机买中方块、梅花是1赔4，红桃、黑桃是1赔3.8。捕鱼机是用炮弹打水中的鱼，每打出一炮消耗50分，打中大鱼赔率高，打中小鱼赔率低，每种鱼都有固定的赔率，由电脑自己计算。纸牌机是人民币100元换1000分，捕鱼机是人民币100元换30000分。纸牌机和捕鱼机上分及收钱都是“民叔”帮忙的。
由于2017年2月7日媒体曝光大江电子游戏机赌博问题，故其舅舅李文兴为逃避公安机关打击，就将电子游戏机搬到别处放好停业一段时间。从其帮李文兴在上述机室看门口到李文兴将游戏机搬到别处，约有四天时间，但其不清楚期间的获利情况，也记不清楚期间的参赌人员情况。直到2017年3月25日20时许才将电子游戏机搬回上述机室，次日0时30分左右，其在上述游戏机室将铁闸拉下一半时就被公安民警查获了。期间，有化名“刘备”、“神仙”的男子过来参与捕鱼机游戏机赌博。
证人李某1能够辨认出被告人李文兴。
12.被告人李文兴（化名“马头”）的供述证实，其于2017年3月25日20时许将该电子游戏机搬到其租赁的台山市三合镇那金圩那金球场旁的铺位处供他人赌博。该铺位内一共在该处放置3台电子游戏机，其中有2台为捕鱼机，1台为扑克机，2台捕鱼机中有1台是有故障的，无法正常运行。每台电子游戏机均有8个独立操作位，每台电子游戏机可以供8个人同时操作参与赌博。捕鱼机是上分给他人玩，100元人民币换3000游戏分，在游戏中捕获的鱼越多越大就越多分，结束游戏后按照3000分换回100元人民币比率换回。扑克机是上分给他人玩，100元人民币换3000游戏分，主机在每局中开出方块、梅花、红心、黑桃其中一个，买中就一赔一，买不中就输，结束游戏后按照3000分换回100元人民币比率换回。这3台赌博机都是其本人的，没有人参股共同经营。其雇佣一名叫“阿民”的男子替其管理电子游戏机，时间大约一年。李某1是其外甥，负责帮其照看麻将馆及游戏机，约有一年半时间，平时负责看门、关门及在该处过夜看守。上述二人的工资都是1000元左右一个月。
其从2017年1月份开始直到2017年3月26日被查获，中间断断续续的开设游戏机赌博大约1个月的时间。2017年1月份期间，其开设的游戏机室被台山市公安局治安大队查获后，其为了逃避处理，就去跑到别的地方住了一段时间，并将游戏机室关门了。2017年2月份期间，其又偷偷摆放三台电子游戏机在上述铺位供他人赌博，当时大约开了5天，就碰上台山市大江镇游戏机被查处的时间，其为了逃避打击处理，又将3台游戏机搬到别处，直到2017年3月25日20时许，我才将3台电子游戏机搬回来那金球场旁铺位处供他人赌博。
2017年3月26日0时30分被查获的赌博游戏机不是之前被查获的那批。2017年1月份期间被查获的赌博游戏机已经收缴处理了。2017年3月被查处的赌博游戏机是其之前放在别的仓库的，跟2017年2月份期间摆放的赌博游戏机是同一时间进货的。2017年2月份开门了5日，每日获利约500元人民币，共计获利2500元。之前的获利情况其记不清楚了。
13.公安机关出具的抓获经过证实，2017年1月5日17时许，台山市公安局治安大队民警在台山市三合镇那金球场附近铺位捉获涉嫌游戏机赌博人员余某1、李某2、朱某2等八人，并查明该开设游戏机赌博老板为李文兴，后李文兴外出逃避公安机关处理，2017年3月26日0时许，三合派出所民警再次发现有人在台山市三合镇那金球场附近铺位处开设游戏机供他人赌博线索，并联合台山市公安局治安大队民警于当日0时30分许，在上述铺位处抓获被告人李文兴。
14.台山市公安局治安管理大队出具的《说明》证实，涉案扣押的捕鱼机2台、扑克牌机1台，每台均可同时供8人使用（即每台游戏机有8个独立的操作单元），也均具有上分退分赌博功能，而且是可以正常运作使用的。上述游戏机在2017年7月21日台山市公安机关扫黄禁赌“铁拳行动”销毁赌博游戏机活动中统一销毁了。
上述证据由台山市人民检察院提供，均经庭审举证、质证，并经查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人李文兴无视国家法律，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，应依法惩处。被告人李文兴是精神病人，犯罪时尚未完全丧失辨认或者控制自己行为的能力，应负刑事责任，依法可以从轻处罚。被告人李文兴犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人李文兴积极缴纳违法所得2500元，可酌情从轻处罚。被告人李文兴有法定和酌情从轻处罚情节，故被告人李文兴的指定辩护人所提第1、2、3点辩护意见的意见，本院予以采纳。被告人李文兴开设赌场被查获后，在短期内再次开设赌场，社会危险性较高，不符合缓刑条件，故被告人李文兴及其指定辩护人请求适用缓刑的意见，本院不予采纳。公诉机关指控被告人李文兴的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关对被告人李文兴的量刑建议适当,本院予以支持。被告人李文兴所提公诉机关量刑建议过重的辩解意见，没有合法依据，本院不予采纳。根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第十八条第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人李文兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年5月23日起至2019年5月22日止。罚金应自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）
二、已追缴被告人李文兴的违法所得人民币2500元，连同上述罚金一并上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 温玉燕
人民陪审员 刘灿荣
人民陪审员 余傅侨
二〇一八年七月三十日
法官 助理 何家俊
书 记 员 古丽文