江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民终字第1941号
上诉人（原审被告）王飞，个体工商户。
委托代理人朱继民。
被上诉人（原审原告）徐花云，退休职工。
委托代理人张红梅，女，1977年11月29日生，汉族。
原审被告李为军，农民。
原审被告代祥令，居民身份证号码不详，农民。
上诉人王飞因民间借贷纠纷一案，不服睢宁县人民法院（2013）睢王民初字第543号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人王飞的委托代理人朱继民，被上诉人徐花云及其委托代理人张红梅到庭参加诉讼，原审被告李为军、代祥令经本院传票传唤后未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2011年3月5日，王飞向徐花云借款5万元，约定借款期限至2011年4月5日，借款月利率1.5%。同时约定：逾期不还，每日赔偿借款金额2%的违约金。该笔借款由李为军、代祥令提供担保，但未约定保证方式和保证范围，保证期间至借款人实际还清借款为止。后经徐花云催要，王飞于2012年12月份还本金1万元，余款及利息至今未予偿付。徐花云提起本案诉讼，要求王飞偿还借款本金4万元，并以5万元为本金自2011年3月5日起按约定利率计算至2012年11月30日、以4万元为本金按约定利率自2013年1月1日至判决确定的给付之日止的利息，李为军、代祥令承担连带还款责任。
原审法院认为，徐花云和王飞之间订立的借款合同及其与李为军、代祥令之间订立的保证合同不违反法律规定，依法成立并生效，受法律保护。因徐花云与李为军、代祥令未约定保证方式，故李为军、代祥令应当按照连带责任保证承担保证责任。又因双方未约保证担保的范围，根据《中华人民共和国担保法》第二十一条关于“当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任”的规定，李为军、代祥令、应对全部债务承担责任。李为军、代祥令在承担保证责任后，有权向王飞追偿，或者要求承担连带责任保证的其他保证人清偿其应当承担的份额。王飞未按照合同约定偿还借款本息，已构成违约，依法应当承担民事责任。李为军、代祥令作为连带责任保证人，在借款人未按照合同约定偿还借款本息的情况下，依法应对借款人没有清偿的借款本息承担连带清偿责任。对于逾期利息，徐花云只要求按双方约定的月利率1.5%计算，不违反法律规定，予以支持。王飞、李为军、代祥令经合法传唤未到庭参加诉讼，应视为其对自己抗辩权利的放弃。遂判决：一、被告王飞于本判决生效后十五日内返还原告徐花云借款本金40000元，并支付利息（利息以50000元为本金自2011年3月5日起按照月利率1.5%计算至2012年11月30日；以40000元为本金按照月利率1.5%计算自2013年1月1日起计算至判决履行之日止）；二、被告李为军、代祥令对上述还款义务承担连带清偿责任。被告李为军、代祥令承担偿还责任后，有权向被告王飞追偿，或者要求承担连带责任保证的其他保证人清偿其应当承担的份额。
上诉人王飞不服上述判决向本院提起上诉称：借据虽载明借款金额为5万元，但徐花云出借款时预扣利息1500元，实际借款金额为48500元。借款后，王飞于2011年4月20日、2012年12月份分别偿还徐花云借款本金各1万元，于2011年5月19日偿还利息2990元，2011年8月偿还利息2400元，2011年11月7日偿还利息2500元。对此，原审法院未予查明。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人徐花云答辩称：涉案借款本金就是5万元，没有预扣利息。王飞仅于2012年12月份还过一次1万元本金，也还过部分利息，但时间长徐花云已记不清了，王飞须提供证据证明其主张。
原审被告李为军、代祥令均未到庭答辩。
经双方当事人确认，本案二审的争议焦点为：如何确定涉案借款本金及利息的数额。
二审中，王飞提供徐花云出具的收据四份，以证明借款当日徐花云预扣利息1500元，王飞于2011年4月20日偿还借款本金1万元，加上徐花云自认的王飞于2012年12月偿还借款本金1万元，王飞共偿还借款本金2万元，且王飞还于2011年5月19日偿还利息2990元，2011年8月偿还利息2400元。具体为：1、徐花云于2011年3月5日出具的收据，载明其收到王飞借款手续费、利息1500元。2、徐花云于2011年4月20日出具的收到王平1万元的收据，载明王平替王飞还借款1万元。3、徐花云于2011年5月19日出具的收据，载明其补收王飞自4月5日至4月20日期间的手续费750元、自4月20日至6月20日期间的手续费、利息2240元，合计2990元。4、徐花云于2011年8月出具的收据，载明其补收王飞6月19日至8月19日期间的手续费2400元。经质证，徐花云对上述证据均无异议，但认为王飞仅还过其一次金额为1万元的借款本金，因时间较长，徐花云把时间错记为2012年12月了。鉴于双方当事人对上述证据均无异议，本院对证据的真实性予以确认，涉案借款本金及利息数额的确定，需结合全案证据综合分析认定。
另外，涉案借据中约定如借款逾期未还，债务人、担保人每日需承担借款额2%的违约金，对此，徐花云同意仅按月利率1.5%主张。
本院认为，第一，涉案借款发生时，王飞实际向徐花云借款的数额应认定为48500元。《中华人民共和国合同法》第二百条规定：“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按实际借款数额返还借款并计算利息。”王飞于2011年3月5日向徐花云出具借款金额为5万元的借据，但徐花云当天同时收取王飞1500元借款手续费、利息，该1500元款项应认定为徐花云预先扣除的借款利息，故涉案借款的本金数额依法应认定为48500元。
第二，王飞仅于2011年4月20日偿还过徐花云一次1万元的借款本金。王飞主张其分别于2011年4月20日、2012年12月各偿还徐花云1万元借款本金，但从其提供的证据来看，王飞仅提供一份于2011年4月20日还款1万元的收据。王飞经原审法院传票传唤未到庭参加诉讼，徐花云虽曾陈述该1万元本金系王飞于2012年12月还的，但同时亦称王飞仅向其还过一次1万元本金。根据王飞提供的证据，徐花云对王飞每一笔还款均向其出具收据，唯独所谓的2012年12月份还款1万元，王飞不能提供还款收据。结合徐花云关于王飞只还过其一次1万元本金的陈述，现有证据不足以证明王飞还于2012年12月份还过徐花云1万元借款本金。
第三，涉案借款的本息数额应在依法扣减王飞还款的基础上重新确定。
1、2011年3月5日至2011年4月20日期间产生的借款利息为：48500元×1.5%÷30天×47天=1139.75元。
2、王飞于2011年4月20日偿还1万元借款本金，故自2011年4月21日起，应以38500元为本金计算借款利息。2011年4月21日至2011年5月19日期间产生的借款利息为：38500元×1.5%÷30天×29天=558.25元。
2011年5月19日，王飞偿还徐花云手续费、利息合计2990元，该款应首先冲抵借款产生的利息，后冲抵本金。故该2990元款项将涉案借款截至2011年5月19日前产生的利息冲抵完毕后，还冲抵本金1292元，涉案借款本金尚余37208元。
3、王飞提供的2011年8月收据载明2400元款项系偿还涉案借款截至2011年8月19日的借款利息。2011年5月20日至2011年8月19日期间涉案产生的利息为：37208元×1.5%÷30天×92天=1711.57元。前述2400元款项将涉案借款截至2011年8月19日前产生的利息冲抵完毕后，还冲抵本金688.43元，涉案借款本金尚余36519.57元。
通过上述计算，王飞尚欠徐花云借款本金36519.57元，其应当向徐花云偿还该借款本金，作为王飞应承担的违约责任，其应按照月利率1.5%自2011年8月20日起至本判决确定的给付之日止向徐花云支付利息。
综上，基于王飞在二审中提供新的证据，致原审判决认定事实有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百条，《中华人民共和国担保法》第二十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、将睢宁县人民法院（2013）睢王民初字第543号民事判决第一项，即“被告王飞于本判决生效后十五日内返还原告徐花云借款本金40000元，并支付利息（利息以50000元为本金自2011年3月5日起按照月利率1.5%计算至2012年11月30日；以40000元为本金按照月利率1.5%计算自2013年1月1日起计算至判决履行之日止）”变更为“王飞于本判决生效后十五日内返还徐花云借款本金36519.57元并支付利息（利息计算：以36519.57元为本金，按月利率1.5%自2011年8月20日起计算至本判决确定的给付之日止）。
二、维持睢宁县人民法院（2013）睢王民初字第543号民事判决第二项，即：李为军、代祥令对上述还款承担连带责任。李为军、代祥令承担偿还责任后，有权向王飞追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
三、驳回徐花云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费750元（徐花云已预交），由徐花云负担300元，由王飞负担450元；二审案件受理费800（王飞已预交），由王飞负担600元，徐花云负担200元。双方所预交及应承担的诉讼费用进行抵销后，王飞需支付徐花云2**元，该款随案款一并支付给徐花云。
本判决为终审判决。
审 判 长 裴运栋
代理审判员 费 蜜
代理审判员 周美来
二〇一四年十月二十八日
书 记 员 李东青