重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）渝01民终7691号上诉人（原审原告）：重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司，营业场所重庆市江北区海尔路181号兰溪小区12幢4单元4-2号。负责人：ＸＸ芬，总经理。委托诉讼代理人：刘小艳，女，土家族，1988年9月16日出生，住重庆市九龙坡区。被上诉人（原审被告）：李永福，男，汉族，1974年2月2日出生，住重庆市黔江区。委托诉讼代理人：尚晓宁，重庆睿渝律师事务所律师。上诉人重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司（以下简称双羽公司）因与被上诉人李永福工伤保险待遇纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2016）渝0105民初1842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人双羽公司的委托诉讼代理人刘小艳，被上诉人李永福的委托诉讼代理人尚晓宁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。双羽公司上诉请求：李永福实际月工资1800元，请求法院依法改判。事实和理由：李永福实际月工资1800元。李永福受伤后双羽公司已支付其停工留薪期工资13367元，另外还支付了1300元，要求在总额中抵扣。李永福辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回双羽公司的上诉。李永福工伤保险待遇本人工资标准，应当按照4151.53元计算，根据工资支付暂行规定，作为用人单位，双羽公司对李永福的工资标准负有举证责任，但是在一审中双羽公司举示的证据无法证明李永福的工资标准为2000元每月，并且双羽公司实际支付给李永福的工资远远要高于每个月2000元的标准，因此不应当按照双羽公司所说的2000元每月计算工伤保险待遇。关于停工留薪期工资发放问题，李永福受伤之后的停工留薪期工资双羽公司没有足额支付，应当支付未足额部分，因此我方要求驳回双羽公司的全部上诉请求。双羽公司向一审法院起诉请求：双羽公司不支付李永福停工留薪期工资25512元、一次性伤残就业补助金42642元。一审法院认定事实：2014年10月25日，双羽公司与李永福签订了《劳动合同书》，约定劳动合同期限从2014年10月20日至2016年10月19日，工作地点为沙坪坝歌乐山三洞村，工作岗位为机械加工，试用期工资为1800元/月，转正后的工资为2000元/月。双羽公司为李永福缴纳了工伤保险。期间，双羽公司将李永福派遣到合贵公司工作。2014年11月11日，李永福在工作时被设备压伤双手，随后被送往重庆长城医院就医。后于2014年11月29日出院，实际住院18天。出院诊断为：1.左中指不全离断：⑴中指双侧指动脉及神经断裂；⑵中指屈伸指肌腱断裂；2.右手食指不全离断：⑴食指双侧指动脉及神经断裂；⑵食指屈伸指肌腱断裂；⑶食指中、末指骨骨折；3.右手中指远指间关节处完全离断：中指中节指骨骨折。出院医嘱为：1.××、对症治疗，避免水浸湿，保持敷料及创面干燥，禁止吸烟；2.建议加强营养支持，建议行康复理疗及中医药辅助治疗，医师指导下功能锻炼；3.术后每2天换药一次；4.术后克氏针内固定4-6周，保持针道周围清洁干燥，根据复诊决定是否拔除克氏针；5.每周（星期二）定期专家门诊随访，如有不适（红肿、疼痛加剧、渗出等）立即复诊；6.建议全休一月，一月后根据复诊决定是否续假。2014年12月31日，重庆市江北区人力资源和社会保障局作出江人社伤险认决字[2014]第2848号《认定工伤决定书》，认定李永福此次受伤1.左中指不全离断：⑴中指双侧指动脉及神经断裂；⑵中指屈伸指肌腱断裂；2.右手食指不全离断：⑴食指双侧指动脉及神经断裂；⑵食指屈伸指肌腱断裂；⑶食指中、末指骨骨折；3.右手中指远指间关节处完全离断：中指中节指骨骨折属于因工受伤。2015年3月20日，双羽公司向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请对李永福进行伤残等级及生活护理依赖等级鉴定。2015年5月8日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会作出江劳鉴（初）字[2015]285号《劳动能力鉴定结论通知书》，载明的李永福目前伤情诊断为：左中指双侧指动脉及神经断裂、屈伸指肌腱断裂，右手食指双侧指动脉及神经断裂、屈伸指肌腱断裂，右手中指远指间关节处完全离断，中指中节指骨骨折术后，左食指功能正常、右中指近节以远缺如，右食指掌指近节指间关节功能正常，末节指间关节屈伸20°-40°，手功能缺损评估15分。鉴定结论为：伤残九级，无生活自理障碍。因李永福对该鉴定结论不服，提出再次鉴定申请，同年7月8日，重庆市劳动能力鉴定委员会作出渝劳再鉴字[2015]459号《再次鉴定结论书》，载明的李永福目前伤情情况是：左手中指离断伤后功能无明显受限，右手中指近侧指间关节以远缺失，右手食指骨骨折后远侧指间关节功能轻度受限，手功能缺损分值为15分。鉴定结论为伤残九级，无生活自理障碍。再次鉴定，产生鉴定费750元。2015年9月22日，李永福向江北区劳动仲裁委申请劳动仲裁，请求裁决：一、确认其与双羽公司的劳动关系于仲裁开庭之日解除；二、双羽公司支付其未签订劳动合同的二倍工资差额45000元；三、双羽公司支付其一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金、停工留薪期工资、交通费、鉴定费共计132012元。同年12月22日，江北区劳动仲裁委作出仲裁裁决，裁决：一、李永福与双羽公司的劳动关系于2015年11月2日解除；二、双羽公司支付李永福停工留薪期工资25512元；三、双羽公司支付李永福一次性伤残就业补助金42642元；四、驳回李永福的其他仲裁请求。江北区劳动仲裁委于2016年1月11日向双羽公司邮寄了该仲裁裁决，双羽公司于同月13日签收。因双羽公司不服该裁决，于同月25日向一审法院提起本案诉讼。李永福并未针对该仲裁裁决提诉讼。一审法院另查明，2014年11月20日双羽公司向李永福转款3054元，2014年12月22日双羽公司向李永福转款870元，2015年1月21日双羽公司向李永福转款2897元，2015年3月20日双羽公司分别向李永福转款2100元、2500元，2015年4月23日双羽公司向李永福转款2500元，2015年5月21日，双羽公司向李永福转款2500元。一审法院庭审中，双羽公司与李永福均认可：1.双羽公司为李永福投缴了工伤保险。2.本案涉及的《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《再次鉴定结论书》均已发生法律效力。3.仲裁裁决的李永福与双羽公司的劳动关系于2015年11月2日解除。一审法院庭审中，双羽公司陈述：1.对于上述转款记录依次说明如下：双羽公司于每月20号左右发放上个月20日至当月19日期间的工资。3054元是2014年10月20日至11月19日期间的工资、870元是2014年11月20日至12月19日期间的工资、2897元是2014年12月20日至2015年1月19日期间的工资、2500元是2015年1月20日至2月19日期间的工资、2100元是2015年2月20日至3月19日期间的工资、2500元是2015年3月20日至4月19日期间的工资、2500元是2015年4月20日至5月19日期间的工资。2.认可仲裁裁决第一项和第四项。3.2014年11月20日发放的3054元有部分是劳动报酬，有部分是工伤待遇，但各自具体的金额并不清楚。一审法院庭审中，李永福陈述：1.双方约定的保底工资是3000元，发放工资分别通过银行卡发放及现金发放两种方式。3000元/月是打卡上的，其余工资现金领取，每月工资不少于4500元。2.工资发放周期为每月20日发放上个月20日至当月19日期间的工资（其后又陈述其每月工资在次月20日发放）。3.2014年9月，因李永福是9月10日入职的，所以该月的工资只有2500元。4.2014年10月份的工资除了卡发的3054元外，另有现金领取的1500元。5.2014年12月22日发放的870元是在李永福受伤前月抬钢管的计件工资，该月工资也没有发放完。6.2014年12月23日后发放的款项是李永福在住院期间，双羽公司发放的住院伙食补助费以及住院期间和出院后的护理费，不同意做相应的扣除。一审法院庭审中，在一审法院要求双羽公司明确其2014年11月20日发放李永福的3054元中包含的劳动报酬和工伤待遇数额各自是多少并告知其不予明确答复的不利后果后，双羽公司仍未予以明确答复，且要求由一审法院予以认定。上述事实，有《劳动合同书》、病历资料、《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论通知书》、《再次鉴定结论书》、《非税收入一般缴款书》、仲裁裁决书、送达回执、个人帐户明细查询、代发工资交易清单等书面证据，当事人陈述等证据予以证实，并经过庭审质证。一审法院庭审中，李永福还举示了如下证据：1.《劳动合同书》（复印件），拟证明工资标准与双羽公司主张的不一致，并陈述该证据是从重庆市江北区人力资源和社会保险局工伤认定科调取的；2.门诊医药费专用收据1张，上面载明放射费168.85元。对于该收据，李永福在庭审中先陈述该费用是鉴定时产生的拍片费用，后又陈述是复诊时产生的门诊费用。双羽公司对上述证据的质证意见为：1.证据1为复印件，不认可证据的真实性；2.认可证据2的真实性，但认为若是鉴定产生的费用应由社保机构负担，若是复诊费用，应由病历资料予以佐证。对于证据1，由于为复印件，虽然李永福陈述是从行政机关调取的，但并未加盖相应机关的公章，真实性无法核实，故对该证据，一审法院不予采纳；对于证据2，虽然双羽公司认可该证据的真实性，但李永福关于该证据的来源前后陈述矛盾，且均无病历资料予以佐证，无法确认与本案的关联性，故一审法院对该证据不予采纳。一审法院认为，双羽公司与李永福对江北区劳动仲裁委裁决双方的劳动关系于2015年11月2日解除均无异议，一审法院予以确认。关于双方劳动关系建立时间的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应该提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，双羽公司对于该公司与李永福劳动关系的建立时间负有举证义务。虽然双羽公司举示了双方签订的劳动合同载明了合同的起始时间是2014年10月22日，但该劳动合同并未载明试用期或入职时间，在这种情况下，因存在倒签合同的可能性，劳动合同起算时间并不必然等于入职时间，双羽公司仍需继续举证佐证其主张。在双羽公司并未完成其举证义务的情况下，一审法院对双羽公司主张的劳动关系建立时间不予采信，一审法院采信李永福的陈述，确认双方的劳动关系建立时间是2014年9月10日。关于双羽公司对李永福工资的发放周期的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条规定，诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。再结合劳动法理论，员工薪资发放月周期属于用人单位工资分配自主权的范围，法律并未对此作出限制。同时，双羽公司与李永福在庭审中均陈述过李永福的工资是在每月20日发放上月20日至当月19日的工资，仅是李永福又主张其工资发放周期为每月工资在次月20日发放。李永福前后陈述存在矛盾，也没有举示证据证明其矛盾陈述的合理性，一审法院采纳其与双羽公司一致陈述的部分，认定双羽公司发放李永福工资的周期为每月20日发放上月20日至当月19日的工资。关于李永福享受工伤保险待遇的本人工资标准。首先，《工资支付暂行规定》第六条规定……用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查……双羽公司作为用人单位对李永福的工资标准负有举证义务。虽然双羽公司举示的劳动合同载明李永福试用期内工资为1800元/月，转正之后2000元/月，但该工资标准与双羽公司实际向李永福发放的工资标准不一，故一审法院对双羽公司的主张不予采信。其次，李永福主张其工资每月4500元，包含卡发工资以及现金发放工资两部分，但并未举证证明其受伤前每月领取的工资存在现金发放部分，双羽公司对此也未予以认可，故，一审法院对李永福就其工资的陈述，亦不予采纳。再次，双羽公司举示了其通过银行卡向李永福发放相应款项的代发工资明细，该明细与李永福举示的个人帐户明细查询上记载的发放款项一致，一审法院采纳该银行明细确认李永福享受工伤保险待遇的本人工资标准。据此，按照双羽公司与李永福陈述的双羽公司发放李永福工资的周期。李永福2014年11月20日收到的3054元是其2014年10月20日至11月19日期间的工资。因双羽公司未明确其2014年11月20日发放李永福的3054元中包含的劳动报酬和工伤待遇数额各自是多少，一审法院采纳对其不利的认定，认定该金额均为双羽公司发放的李永福的劳动报酬，不含工伤待遇。由于李永福2014年11月11日受伤即开始享受工伤保险待遇，故，3054元即李永福2014年10月20日至11月10日期间的劳动报酬。该期间包含计薪日16天，李永福享受工伤保险待遇的本人月工资标准即为4151.53元（3054元÷16天×21.75天/月）。关于双羽公司请求不支付李永福停工留薪期工资25512元的问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定……在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资……本案中，虽然李永福2014年11月11日受伤住院至其2014年11月29日出院，实际住院仅18天，但其出院医嘱要求李永福全休一个月，并载明根据其复诊决定是否续假；同时，还要求李永福出院后进行康复理疗及中医药辅助治疗。由此，李永福伤情并未在其出院时完全康复，不能仅以其出院时间作为其停工留薪期结束时间。依据《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录1（试行）》的规定，李永福应享受的停工留薪期为6个月。但由于双羽公司2015年3月20日提出了劳动能力鉴定申请，应从该日停发李永福停工留薪期待遇，鉴定期间李永福享受生活津贴。据此，李永福的停工留薪期为2014年11月11日至2015年3月19日。李永福的本人工资发放周期为上月20日至当月19日，2014年11月11日至2015年3月19日期间包含计薪日7天，双羽公司应支付李永福停工留薪期工资为17942.24元（4151.53元/月÷21.75天×7天﹢4151.53元/月×4个月）。对于双羽公司主张其已经发放李永福工资13367元的问题，虽然李永福主张2014年12月23日后发放的款项是双羽公司发放的李永福在住院期间的伙食补助费以及住院期间和出院后的护理费，但其并未举示相应证据予以证明。而同前理，双羽公司作为用人单位，对其发放的款项性质有权予以决定，因此，一审法院采纳双羽的陈述，认定其在2014年11月20日至2015年3月19日期间已发李永福工资8367元（870元﹢2897元﹢2500元﹢2100元）。另，因李永福从2015年3月20日起还应享受生活津贴，双羽公司发放的2015年3月20日之后的待遇不宜作为其应发放的2015年3月19日之前的停工留薪期工资予以扣除。故，双羽公司还应支付李永福2014年11月11日至2015年3月19日期间的停工留薪期工资9575.24元（17942.24元﹣8367元），双羽公司不应支付李永福仲裁裁决的超出该金额的停工留薪期工资。关于双羽公司请求不支付李永福一次性伤残就业补助金42642元的问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残并鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条规定，五至十级工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系或者用人单位依法解除劳动关系的……自与用人单位按规定程序终止劳动关系之日起，与经办机构的工伤保险关系同时终止，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，计发标准如下……一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按……九级9个月……计发。双羽公司与李永福的劳动关系于2015年11月2日解除，2014年重庆市城镇非私营单位职工月平均工资为4738元，故，双羽公司应支付李永福一次性伤残就业补助金42642元（9个月×4738元/月）。故对于双羽公司不支付李永福一次性伤残就业补助金42642元的诉讼请求，一审法院不予支持。对于双羽公司提出依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定，其与合贵公司签订的服务协议，工伤待遇应由合贵公司承担的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定，劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。双羽公司并未举证证明就李永福受伤用工单位应承担责任，且其与员工单位之间的合同约定不能对抗合同外的第三人。本案系李永福基于其与双羽公司之间的工伤保险待遇纠纷提起的仲裁，双羽公司前述主张亦不符合《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的规定，无事实和法律依据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：“一、驳回原告重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司的全部诉讼请求。二、确认原告重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司与被告李永福的劳动关系于2015年11月2日解除。三、原告重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司于本判决生效之日起七日内支付被告李永福停工留薪期工资9575.24元。四、原告重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司不支付被告李永福超出9575.24元的停工留薪期工资。五、原告重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司于本判决生效之日起七日内支付被告李永福一次性伤残就业补助金42642元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由原告重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司负担，并限原告重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。”二审中，双羽公司举示李进出具的收条三张，拟证明2014年11月19日下午收到双羽公司生活费500元，2014年11月13日收到双羽公司生活费500元，2014年11月11日收到双羽公司生活费300元。李永福对真实性不认可，认为收条并非李永福本人出具，与本案无关，即便李进是李永福的侄儿，是因为支付的这些费用并非停工留薪期工资，而是李永福在住院期间的护理费、生活费；在一审的时候就是因为我方自认对方已经支付了住院期间的护理费和生活费，所以我方并未向法院起诉要求这些费用。二审中，双羽公司举示2014年9、10、11月份的考勤表、工资表、2014年11月到2015年5月代发工资交易清单，拟证明李永福的平均工资3147元；举示职员履历表（复印件），拟证明李永福的入职时间是2014年9月10日。李永福对代发工资清单的质证意见以一审的意见为准；考勤表和工资表是属于双羽公司应当保管，在一审中应当提交的，在二审中不属于新证据。对两份证据真实性也不认可，这两份证据属于双羽公司单方制作的，也没有李永福的任何签字，而且二审中双羽公司举示工资表和考勤表所证明的内容与双羽公司一审中的陈述是矛盾的；履历表是复印件真实性无法确定，但是认可双羽公司的证明目的，李永福的入职时间是2014年9月10日。二审中，双羽公司对李永福的工资发放情况作了一个详细说明，9月份的工资是领取的现金，没有签字，有1959元，没有转账记录。李永福不认可这个代发工资情况的内容，第一个月李永福是刚入职，没有办理工资卡，工资是领取的现金2500元，情况说明上的用途不认可，除了打卡的工资之外有部分工资是现金发放。二审中，各方对原判查明的事实均无异议。本院二审审理查明的其他事实与一审相同。本院认为，二审中，双羽公司与李永福对双方的劳动关系建立时间是2014年9月10日，双方的劳动关系于2015年11月2日解除均无异议，本院予以确认。对于双羽公司对李永福工资的发放周期的问题，一审法院评判正确，本院不再赘述。对于李永福享受工伤保险待遇的本人工资标准。双羽公司在二审中针对此问题新举示的证据，均系双羽公司单方制作，李永福不认可真实性，因此，不能作为认定李永福工资标准的依据。一审法院对李永福享受工伤保险待遇的本人月工资标准为4151.53元（3054元÷16天×21.75天/月）的评判正确，本院不再赘述。对于双羽公司请求不支付李永福停工留薪期工资25512元的问题。双羽公司对李永福的停工留薪期间并无异议，一审法院计算李永福停工留薪期工资为17942.24元（4151.53元/月÷21.75天×7天﹢4151.53元/月×4个月）正确。对于双羽公司上诉主张其已经发放李永福停工留薪期工资13367元的问题。一审法院采纳双羽公司的陈述，认定双羽公司在2014年11月20日至2015年3月19日期间已发李永福工资8367元（870元﹢2897元﹢2500元﹢2100元）；同时，认定因李永福从2015年3月20日起还应享受生活津贴，双羽公司发放的2015年3月20日之后的待遇不宜作为其应发放的2015年3月19日之前的停工留薪期工资予以扣除是合理的。故，双羽公司还应支付李永福2014年11月11日至2015年3月19日期间的停工留薪期工资9575.24元（17942.24元﹣8367元），双羽公司不应支付李永福仲裁裁决的超出该金额的停工留薪期工资。对于双羽公司上诉要求抵扣的1300元。双羽公司举示的三张收条无法证明与李永福的关联性，本院对该证据不予采纳，不在本案中抵扣。对于双羽公司请求不支付李永福一次性伤残就业补助金42642元的问题。一审法院评判正确，双羽公司的该请求没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，双羽公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由重庆市双羽人力资源管理有限公司江北分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李盛刚代理审判员  康 炜代理审判员  乔 艳二〇一六年十一月十日书 记 员  李 娜