四川省资阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川20民终416号
上诉人（原审被告）四川玉兰纺织有限公司，住所地：简阳市城南十里坝。
法定代表人秦玉兰，董事长。
委托代理人黄平，男，四川玉兰纺织有限公司员工。
被上诉人（原审原告）周颐，男，1969年2月23日出生，汉族，住四川省简阳市。
委托代理人王道兵，简阳市十里坝法律服务所法律工作者。
上诉人四川玉兰纺织有限公司（以下简称玉兰纺织公司）因劳动合同纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2015）简阳民初字第4076号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人玉兰纺织公司的委托代理人黄平，被上诉人周颐及其委托代理人王道兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原判决查明：原告周颐于1999年3月日进入被告玉兰纺织公司工作，系纺纱事业部值车工。周颐一直在该单位工作至今，双方签订了劳动合同。劳动合同约定周颐的工资实行计件、计量工作制，玉兰纺织公司根据周颐完成的工作量次月底前以货币形式足额支付工资。玉兰纺织公司未为周颐建立社会保险账户。2014年10月开始，玉兰纺织公司因为经营状况不佳，生产不饱和。11月公司未正常生产，组织职工培训，按400元／月发放培训费。2015年9月，因停电玉兰纺织公司放假23天，其余时间正常上班。玉兰纺织公司未按时支付周颐工资，至起诉时止，仍拖欠周颐2014年11月工资400元、2015年9月工资1292元、10月工资1920.8元、11月工资1878元、12月工资1585元，共计7075.8元。在本案审理过程中，玉兰纺织公司支付了周颐2015年9月工资1292元。
周颐于2015年11月24日向简阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2015年11月24日作出简劳人仲不字（2015）第088号《不予受理案件通知书》。周颐不服仲裁裁决，随即提起诉讼，请求人民法院判令：解除周颐与玉兰纺织公司的劳动关系；玉兰纺织公司为周颐补缴各项社会保险费；玉兰纺织公司支付一次性经济补偿金28800元；玉兰纺织公司支付一次性失业保险金21600元；玉兰纺织公司支付拖欠的2014年11月、2015年9-12月的工资。
玉兰纺织公司和周颐认可，周颐离职前12个月的平均工资的计算方式为2015年1-10月应发放的工资与2015年11月至12月的实领工资之和除以12个月，但周颐要求计算月工资时低于2014年度资阳地区最低工资标准1250元／月的月份按最低工资标准计算。
周颐请求离职前12个月的工资分别为：2015年1月1600元、2015年2月1491元、2015年3月1823元、2015年4月1315元、2015年5月1215.1元、2015年6月1026元、2015年7月2127.4元、2015年8月2217.4元、2015年9月1292元、2015年10月1920.8元、2015年11月1878元、2015年12月1585元。资阳地区2014年最低工资标准为1250元／月。
另查明，1996年12月16日四川简阳棉纺厂与山西皇威实业有限公司签订《关于人员接收有关问题的补偿协议》，该协议载明：“……一、职工接收：职工接收人数为一九九六年十一月十五日简阳市人民法院发布（1996）简经破字第004-1号文告之日截止的在职职工数……”。1999年8月3日，山西皇威实业有限公司发布通知晋皇简纺（1999）字第026号《山西皇威实业有限公司关于分立简阳纺织分公司的通知》，该通知载明：“……3、简阳纺织分公司分立后，更名为‘四川玉兰纺织有限公司’……”
原审法院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。
关于解除劳动合同的问题。本案中，被告玉兰纺织公司未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……的规定，原告周颐要求解除与玉兰纺织公司劳动关系的诉讼请求，应予以支持。
关于拖欠工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条第一款“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”的规定，周颐要求玉兰纺织公司支付拖欠工资的诉讼请求，应予以支持。关于拖欠工资的具体金额，玉兰纺织公司提交了周颐的工资表明细，双方均认可工资表的真实性，故根据工资表确认周颐2014年11月工资400元、2015年9月工资1292元、10月工资1920.80元、11月工资1878元、12月工资1585元，扣除已领取的2015年9月工资1292元，共计5783.8元。关于2015年12月的工资，虽双方签订的劳动合同约定，玉兰纺织公司根据周颐完成的工作量次月底前以货币形式足额支付工资，但周颐已经诉请解除劳动合同，在解除劳动合同时应当及时对工资进行结算，故对玉兰纺织公司提出2015年12月的工资应当另行起诉的辩称理由，应不予支持。对周颐认为部分月份的工资低于资阳地区最低工资标准支付工资不符合法律规定的主张，因2014年11月玉兰纺织公司组织职工进行培训未正常生产，2015年9月被告因停电放假23天。故根据《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第54条：“劳动法第四十八条中的‘最低工资’是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由其所在单位支付的最低劳动报酬……”的规定，在周颐未提供正常劳动的情况下，玉兰纺织公司发放的工资低于资阳地区最低工资标准，并不违反法律规定。对周颐的该项主张，应不予支持。
关于解除劳动合同的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”、第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……的规定，现周颐以未及时足额支付劳动报酬、未缴纳社会保险费用为由解除劳动合同，玉兰纺织公司应当依法向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。关于经济补偿金的计算方式：其一，工作年限。山西皇威实业有限公司简阳纺织分公司于1999年8月3日变更为玉兰纺织公司，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动著提出解除、终止劳动合同，在、计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位……”的规定，周颐属于用人单位变更应当连续计算工作年限的情形，其在山西皇威实业有限公司简阳纺织分公司的工作期间应与其在玉兰纺织公司的工作期间合并计算，故周颐在玉兰纺织公司的工作年限应从1999年3月起计算。其二，计算标准。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行后存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，计算经济补偿金的年限应当以劳动合同法施行日为界前后分段计算。2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》施行前的经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动法》第九十一条：“用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的，由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿，并可以责令支付赔偿金：（一）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；……（四）解除劳动合同后，未依照本法规定给予劳动者经济补偿的”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条：“用人单位有下列情形之一迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动著工资的；……”之规定，玉兰纺织公司应给付周颐该期间因解除劳动合同的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》施行后，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本待第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，玉兰纺织公司也应依法向周颐支付解除劳动合同的经济补偿金。玉兰纺织公司向周颐发放的2015年5、6月的工资低于资阳地区最低工资标准，按照非法定工作时间内履行正常的劳动义务的工资标准计算职工离职前12个月的平均工资，对工龄二十多年的职工，显然有失公平，会极大损害职工的合法权益，对周颐要求计算职工月工资时将低于资阳地区最低工资标准的月份按最低工资计算的主张，应予采纳。据此，周颐离职前12个月的平均工资为1646.63元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月主资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，周颐从1999年3月到玉兰纺织公司处工作至现在，共16年11个月，计17个月，故玉兰纺织公司应向周颐支付解除劳动合同的经济补偿金为27992.71元（1646.63元／月×17月=27992.71元）。
关于补缴社会保险费用。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期激纳或补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款”的规定，用人单位不按时足额缴纳社会保险费用，应该由社会保险行政部门依法做出处理，该项请求不属于人民法院民事案件的受案范围。故对周颐要求玉兰纺织公司为其补缴三项保险费的诉讼请求，不应予以处理。
关于一次性支付解除劳动合同后的失业保险金。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和个人已经缴纳失业保险费满二年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”玉兰纺织公司拖欠缴纳社会保险、未足额支付周颐工资导致周颐提出解除劳动合同，应属“非因本人意愿中断就业”，符合领取失业保险金的条件。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”的规定，周颐的失业保险不能补办，周颐不能从社会保险经办机构领取失业保险金，玉兰纺织公司给周颐造了的损失应予赔偿。但根据《中华人民共和国社会保险法》第五十一条：“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；（二）应征服兵役的；（三）移居境外的；（四）享受基本养老保险待遇的；（五）无正当理由，拒不接受当地人民政府指定部门或者机构介绍的适当工作或者提供的培训的。”的规定，周颐应领取失业保险金的期间受多种不确定因素影响，现对周颐应领取失业保险金的期间不能确定，即周颐此项损失暂不确定，故周颐要求一次性支付解除劳动合同后的失业保险金目前不具备条件，现不应得到支持。周颐可在此项损失能够确定时，再另行主张权利。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第九十七条第三款、中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第五十一条、第八十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，参照《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》第54条之规定，判决：一、解除原告周颐与被告四川玉兰纺织有限公司的劳动合同；二、被告四川玉兰纺织有限公司在本判决生效后三日内支付原告周颐工资5783.8元；三、被告四川玉兰纺织有限公司在本判决生效后三日内支付原告周颐解除劳动合同的经济补偿金27992.71元；四、驳回原告周颐的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告四川玉兰纺织有限公司负担。
宣判后，玉兰纺织公司不服，上诉来本院称：原判决认定事实和适用法律错误。周颐于2015年12月25日未通知玉兰纺织公司单位、也未办理任何交接手续，擅自离开公司是其自己的原因，其现提出与公司解除劳动合同违法。而且，玉兰纺织公司与周颐现尚未解除劳动关系，故一审法院判决玉兰纺织公司向周颐支付解除劳动合同的经济补偿金是错误的。请求二审法院改判驳回周颐要求支付经济补偿金的诉讼请求。
被上诉人周颐答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确。因玉兰纺织公司用调整职工工作岗位、长时间放假、不支付工资、不缴纳社会保险金等办法致周颐申请劳动仲裁和提起诉讼明确要与玉兰纺织公司解除劳动合同，故玉兰纺织公司上诉称周颐非法解除与玉兰纺织公司的劳动合同不成立。玉兰纺织公司应支付周颐解除劳动合同的经济补偿金。请求二审法院驳回上诉，维持原判决。
经二审审理，本院查明的本案事实与原判决查明的事实一致。
当事人争议焦点：玉兰纺织公司是否应给付周颐解除劳动合同的经济补偿金。
本院认为：上诉人玉兰纺织公司自成立时起，被上诉人周颐即与该公司建立了劳动关系，且一直在该公司工作，至今玉兰纺织公司未为周颐建立单位社会保险账户即未为周颐缴纳任何社会保险费用。现玉兰纺织公司还拖欠周颐2014年11月以及2015年10月至12月的工资合计5783.8元未及时给付。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……”之规定，周颐因玉兰纺织公司未及时足额支付其劳动报酬和未缴纳社会保险费用等原因要求解除与玉兰纺织公司的劳动合同，符合法律规定，本院予以支持。玉兰纺织公司关于周颐要求解除劳动合同违法的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”的规定，玉兰纺织公司依法应向周颐支付解除劳动合同的经济补偿金。玉兰纺织公司对一审法院认定的经济补偿金金额和其他事项未提出异议，本院予以确认。综上，上诉人玉兰纺织公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人四川玉兰纺织有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 彤
审 判 员 孙祖亮
代理审判员 严霁云
二〇一六年五月二十六日
书 记 员 刘 学