山东省泰安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁09民终1277号
上诉人（原审被告）张某。
委托代理人乔智，山东科创律师事务所律师。
委托代理人张娟，山东科创律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）魏某甲。
委托代理人张伟，泰安高新兴业法律服务所法律工作者。
上诉人张某因离婚纠纷一案，不服泰安市泰山区人民法院（2015）泰山民初字第1422号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，原、被告于1992年经人介绍认识，于年月日登记结婚，双方于年月日生育一男孩，取名魏某乙，现已成年。双方均系再婚，原告再婚前育有一子，现已成年，被告再婚前育有一女，现已成年。原告称双方自2013年4、5月份开始分居至今。原告曾于2014年，向原审法院起诉被告要求离婚，原审法院审理后依法作出（2014）泰山民初字第1945号民事判决书判决不准双方离婚。现原告再次以双方夫妻感情确已破裂为由，诉至原审法院，要求与被告离婚。原、被告双方的夫妻共同财产有：位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户房屋一套（泰房权证泰字第号）、位于泰安市泰山区文化路某院内营业房东第2间（泰房权证泰字第号）、50英寸的长虹彩电一台、冰箱一台、春兰牌的挂式空调一台、壁挂炉一套、木床两张（一大一小）、组合橱一套、沙发一套（两个）、松下电视一台、炒锅一个、小床一个、旧电视机一台。原告称双方的夫妻共同财产还有：飞鸽电动车一辆、海信洗衣机一台，被告对此有异议，称不属实，原告亦未提交证据证实自己的主张。原告称双方有夫妻共同存款，并提交2015年4月13日由被告书写的收取房租款54000元的收条复印件予以证实，被告对该收条的真实性无异议，对证明对象有异议，称原告因还账拿走了其中的22000元，并提交收据一份予以证实，原告对此无异议。被告同时称54000元中的32000元现已花完，用于其和原、被告双方婚生子魏某乙的生活花费。被告称双方有夫妻共同债务，并提交收据一份、书面材料复印件一份予以证实，原告对被告提交的收据的真实性无异议，对证明对象有异议，称被告所称的还款11万余元，即使还款也是家庭共同财产的支出，而不是由被告一个人承担。原告对书面材料复印件有异议，称被告提供的是复印件，且复印件所记载的内容与本案没有任何关联性，被告母亲去世其花费、治疗费、及丧葬费等与本案没有任何关系。被告称原告对其有家庭暴力行为，并提交保证书一份予以证实，该保证书的内容为：“本人向张某保证今后不在动手打人，恶语伤人，如有犯一切有张某随便处置，空口无凭立字为证”。原告对该保证书的真实性没有异议，对证明对象有异议，称该份保证书是在双方发生争执后，被告多次语言攻击原告，致使原告不能自已的情况下书写的，不能证实原告有家庭暴力行为。被告称原告在婚姻关系存续期间有第三者插足、有过错，并提交照片32张予以证实，原告对此有异议，称照片中的女子系原告同事，是在春节前原告委托其给原告灌制香肠，照片显示的是原告到其家中取香肠的过程，照片不能证实被告的主张。被告称其已将本案涉及的门头房租赁给其儿子魏某乙使用，并提交租赁合同一份予以证实，同时称魏某乙已成立了泰安市泰山区某五金门市部字号的个体工商户，并提交个体工商户开业登记申请书一份予以证实。原告对此有异议，称承租方和出租方是母子关系，被告提交的租赁合同不属实，与本案也没有关联性，申请书不属实，也与本案无关。原、被告双方对于本案涉及的两套房屋的价值及归属有争议，原告申请对两套房屋的价值进行司法评估，原审法院依法委托泰安金桥房地产评估有限公司进行了评估并出具两份评估报告，确定位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户的房屋价值为：779100元，位于泰安市泰山区文化路某院内营业房东第2间的价值为:1147300元。被告对泰安金桥房地产评估有限公司作出的两份评估报告有异议，称评估机构资质过期，评估过程中违反国家规定，采取的评估方法错误，评估报告中的两位见证人不是到现场评估的人员，两份评估报告应为无效证据。对此，泰安金桥房地产评估有限公司通过向原审法院出具答复的形式对被告的异议作出了说明，并提交了其公司的资质证书复印件，用以证明其公司具有评估资质，评估过程完全符合国家相关规定。被告虽对两份评估报告有异议，但不申请对两套房屋的价值进行重新评估，原审法院也依法向其告知了不申请重新评估的法律后果。对于上述两套房屋的处理意见，原告主张位于泰安市泰山区文化路某院内营业房东第2间归其所有，位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户的房屋归被告所有，其可以支付相应差价给被告。被告主张两套房屋都归其所有，其支付600000元折价款给原告，双方均不同意对方的主张。另查明，双方位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户的房屋现由被告居住使用。原告为申请对涉案的两套房产进行司法评估支付评估费用10000元。原、被告双方无共同债权、均无婚前个人财产。原告自愿同意双方的夫妻共同财产：木床两张（一大一小）、组合橱一套、沙发一套（两个）、松下电视一台、炒锅一个、小床一个、旧电视机一台归被告所有。
原审法院认为，原、被告双方的婚姻基础尚可，双方婚后虽建立起夫妻感情，但原告已于2014年起诉被告要求离婚，后虽经原审法院判决不准离婚，判决后双方至今并未和好，现原告再次起诉被告要求离婚，且被告也同意离婚，应依法认定双方的夫妻感情确已破裂，故对于原告要求与被告离婚的诉讼请求，原审法院依法予以准许。关于原、被告双方争议的位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户房屋及位于泰安市泰山区文化路某院内东第2间的营业房屋，双方无法对两套房屋的归属问题达成一致意见，原审法院结合原、被告的实际情况及两套房屋居住使用现状，依法确定位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户房屋归被告张某所有，位于泰安市泰山区文化路某院内东第2间的营业房屋归原告魏某甲所有。对于上述两套房产的价值，原告申请了司法评估，原审法院依法委托泰安金桥房地产评估有限公司进行了评估，被告虽对评估报告有异议，但不申请重新评估。原审法院依法对由泰安金桥房地产评估有限公司作出的两份评估报告予以采信。依据两份评估报告确定的房屋价值，原告应当向被告支付房屋差价款184100元。关于双方争议的其他夫妻共同财产中的木床两张（一大一小）、组合橱一套、沙发一套（两个）、松下电视一台、炒锅一个、小床一个、旧电视机一台，因原告自愿同意上述财产归被告所有，原告的该表示系其真是意思表示，且符合法律规定，原审法院予以准许。对于双方均认可的其他夫妻共同财产，原审法院根据财产的价值及实际状况依法予以分割。关于原告主张的除双方认可之外的其他夫妻共同财产，因被告有异议，且原告也未提交证据予以证实财产的真实存在，故对于原告的该主张，原审法院不予采信。关于原告主张的夫妻共同存款，原告虽提交了相关证据予以证实，但被告有异议，原告提交的证据无法证实其主张的存款现在真实存在，故原告的该主张，无事实和法律依据，原审法院不予支持。关于被告主张的双方共同债务，其虽提交了相关证据予以证实，但原告对此有异议，且原告提交的证据系复印件，不足以证实双方存在真实的共同债务，故对被告的该主张，原审法院不予采信。对于被告主张的原告在婚姻关系存续期间有过错及有家庭暴力观点，原告对此有异议，加之，被告提供的证据不足以证实其主张，故原审法院依法不予采信。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条及相关法律法规之规定，判决：一、准予原告魏某甲与被告张某离婚；二、原、被告双方位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户房屋归被告张某所有，位于泰安市泰山区文化路某院内东第2间的营业房屋归原告魏某甲所有。原告魏某甲于本判决生效之日起十日内一次性支付给被告张某房屋差价款：184100元；三、原、被告双方的夫妻共同财产：50英寸的长虹彩电一台、冰箱一台归原告魏某甲所有；春兰牌的挂式空调一台、壁挂炉一套、木床两张（一大一小）、组合橱一套、沙发一套（两个）、松下电视一台、炒锅一个、小床一个、旧电视机一台归被告张某所有。案件受理费4300元，由原、被告平均负担，评估费10000元，由原、被告平均负担。
上诉人张某不服原审判决上诉称，原审法院认定事实不清，程序错误。原审法院对于被上诉人一方存在过错未予认定是错误的，上诉人一审时提交了2000年12月25日被上诉人魏某甲书写的保证书一份，证实被上诉人有家庭暴力的事实，被上诉人承诺再动手打人听由上诉人处置，这是被上诉人与上诉人婚内达成的协议，是真实意思表示，现上诉人要求婚内财产全部归自己所有，是合法有据的。上诉人一审时提交了被上诉人与其他女人共同出入某小区的照片，也因此事打过110报警，能够证实被上诉人有过错，其对财产应当少分或者不分，上诉人认为两套房产全部归上诉人所有才能体现法律保护妇女合法权益的原则。上诉人在一审时申请法院调取被上诉人的社保账户和公积金账户，原审法院并未调取，原审判决认定的彩电、冰箱未经双方质证，均属于程序错误。综上，请求撤销原判，依法改判关于财产分割部分的判决或发回重审，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。
被上诉人魏某甲答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，缺乏事实依据，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审期间，上诉人张某提交三里派出所的报警证明一份并申请证人魏某乙、程某出庭作证，用以证明被上诉人魏某甲与他人同居，被上诉人质证称上述证据不能达到上诉人的证明目的，不能作为定案依据。上诉人还申请本院调取派出所的办案说明，本院认为办案说明与本案不具关联性，不予调取。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为，原审判决依法认定本案双方的夫妻感情确已破裂，准许离婚，双方对此均未提起上诉，本院依法予以维持。本案争议的焦点是双方夫妻共同财产应如何分割。上诉人张某主张被上诉人魏某甲有家庭暴力、与他人同居等过错，但其提交的证据不能证实上述主张，不能据此将夫妻共有的两套房屋均判归上诉人所有。对于本案双方的夫妻共同财产，应根据《中华人民共和国婚姻法》第三十九条的规定，在双方无法达成协议的情况下，由人民法院根据财产的具体情况和照顾子女、女方权益的原则进行判决，根据审理查明的事实，泰安市泰山区文化路某院内东第2间的营业房屋由上诉人张某实际占有并出租使用，且上诉人张某与被上诉人魏某甲的婚生子魏某乙也以该营业房为地址申请了个体工商户登记，魏某乙无其他收入来源，在上诉人张某坚持要求将该营业房判归其所有且同意补交差价的基础上，兼顾被上诉人魏某甲在在外租房居住的实际情况，本院酌情对原审判决确认的房屋归属予以调整：位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户房屋归被上诉人魏某甲所有，位于泰安市泰山区文化路某院内东第2间的营业房屋归上诉人张某所有，上诉人张某将房屋差价款184100元支付给被上诉人魏某甲。对于双方其他的夫妻共同财产，原审判决分割得合理合法，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《中华人民共和国婚姻法》第三十九条之规定，判决如下：
一、维持泰安市泰山区人民法院（2015）泰山民初字第1422号民事判决的第一项和第三项，即准予被上诉人魏某甲与上诉人张某离婚，双方的夫妻共同财产：50英寸的长虹彩电一台、冰箱一台归被上诉人魏某甲所有；春兰牌的挂式空调一台、壁挂炉一套、木床两张（一大一小）、组合橱一套、沙发一套（两个）、松下电视一台、炒锅一个、小床一个、旧电视机一台归上诉人张某所有；
二、撤销泰安市泰山区人民法院（2015）泰山民初字第1422号民事判决的第二项，即双方位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户房屋归上诉人张某所有，位于泰安市泰山区文化路某院内东第2间的营业房屋归被上诉人魏某甲所有，被上诉人魏某甲于本判决生效之日起十日内一次性支付给上诉人张某房屋差价款184100元；
三、双方位于泰安市泰山区文化路某院内东单元-2层东户房屋归被上诉人魏某甲所有，位于泰安市泰山区文化路某院内东第2间的营业房屋归上诉人张某所有，上诉人张某于本判决生效之日起十日内一次性支付给被上诉人魏某甲房屋差价款184100元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4300元、评估费10000元，由上诉人张某负担7150元，由被上诉人魏某甲负担7150元；二审案件受理费8600元，由上诉人负担张某负担4300元，由被上诉人魏某甲负担4300元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋许科
审 判 员 张 岩
代理审判员 王 玥
二〇一六年七月八日
书 记 员 高学茹