上海市黄浦区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）沪0101刑再4号
抗诉机关上海市人民检察院第二分院。原审被告人骆振龙，男，1965年8月24日出生，汉族，住本市。原审被告人骆振龙非法持有毒品一案，由上海市黄浦区人民检察院于2015年1月27日以沪黄检诉[2015]68号起诉书提起公诉。上海市黄浦区人民法院于2015年2月27日以(2015)黄浦刑初字第74号刑事判决，认定原审被告人骆振龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元；涉案的毒品予以没收。判决后原审被告人骆振龙未提出上诉，该判决已发生法律效力并交付执行。2016年7月11日上海市人民检察院第二分院以沪检二分二审审刑抗〔2016〕2号刑事抗诉书，向上海市第二中级人民法院提出抗诉。上海市第二中级人民法院于2016年8月20日以(2016)沪02刑抗3号再审决定书：一、指令本院另行组成合议庭对本案进行再审；二、再审期间不停止原判决的执行。本院受理后依法组成合议庭，于2016年10月25日公开开庭审理了本案。上海市黄浦区人民检察院指派检察员卫某出庭执行职务，原审被告人骆振龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院查明，2014年11月21日14时30分许，执勤民警在本市中山北路758弄内将骆振龙抓获，并在其身上查获1包白色晶体。后民警至骆振龙住处共康四村XXX号XXX室内查获1包白色晶体、1包白色碎块及粉末。经上海市毒品检验中心检验：上述2包白色晶体共净重44.73克，从中均检出甲基苯丙胺成分；1包白色碎块及粉末净重3.64克，从中未检出常见毒品成分。上述事实，有证人崔某某、陈某的证言，公安机关缴获的毒品照片，搜查证，搜查笔录，扣押清单，收缴毒品专用单据，上海市毒品检验中心检验报告，被告人骆振龙的供述等经庭审举证、质证的证据证实，应予认定。被告人骆振龙对公诉机关指控的事实、证据及定性均无异议，并当庭认罪，请求法庭对其从轻处罚。原审法院认为，被告人骆振龙明知是毒品而非法持有，情节严重，其行为已构成非法持有毒品罪，应依法予以刑事处罚。被告人骆振龙如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人骆振龙当庭认罪，可以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人骆振龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。(刑期从判决生效之日起计算。罚金自本判决生效后第二日起十日内缴纳。)二、涉案的毒品予以没收。再审审理中，上海市人民检察院第二分院抗诉认为，原审法院认定原审被告人骆振龙非法持有毒品的事实系发生在其刑罚尚未执行完毕期间，且系毒品再犯。而原审法院因未认定原审被告人骆振龙被原上海市闸北区人民法院判刑的事实，导致法律适用错误，对原审被告人量刑畸轻。抗诉机关同时提供了原上海市闸北区人民法院(2013)闸刑初字第777号刑事判决书及暂予监外执行决定书，以证实原审被告人骆振龙隐瞒犯罪前科及仍在服刑期间的事实。原审被告人骆振龙对检察机关提出的抗诉意见没有异议，并对原审法院判决认定的犯罪事实及犯罪前科均作了供述。经再审开庭审理查明，原审法院判决认定原审被告人骆振龙非法持有毒品的犯罪事实清楚，证据确凿。同时查明，原审被告人骆振龙曾因犯非法持有毒品罪，于2013年8月23日被原上海市闸北区人民法院以(2013)闸刑初字第777号刑事判决书，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元；查获的毒品予以销毁。判决后原审被告人骆振龙未提出上诉，判决生效后，由原上海市闸北区人民法院于2013年9月6日依法出具(2013)闸刑初字第777号暂予监外执行决定书，将罪犯骆振龙交付执行刑罚。上述事实，除原审质证无疑的证据外，还有原上海市闸北区人民法院(2013)闸刑初字第777号的刑事判决书和暂予监外执行决定书等证据证实，原审被告人骆振龙在再审开庭中对上述证据均无异议，本院予以确认。本院认为，原审被告人骆振龙明知毒品仍非法持有甲基苯丙胺达44.73克，属情节严重，其行为显已触犯刑律，构成非法持有毒品罪，应依法判处刑罚。原审公诉机关指控原审被告人骆振龙犯非法持有毒品罪的罪名成立，原审法院对原审被告人骆振龙的犯罪定性及涉案违禁品的处罚正确，应予以维持。但原审公诉机关在原审指控中，遗漏了原审被告人骆振龙曾因犯非法持有毒品罪被判处刑罚且在服刑期间又重新犯罪的内容，原审法院亦未查明上述事实，从而导致原审法院的判决适用法律错误，量刑不当。检察机关对此提出的抗诉意见正确，应依法纠正原审判决的错误。鉴于原审被告人骆振龙曾因犯非法持有毒品罪被原上海市闸北区人民法院判处刑罚后，在刑罚执行完毕前又犯非法持有毒品罪，系毒品犯罪的再犯，应依法数罪并罚和从重处罚。此外，原审被告人骆振龙到案后虽对其非法持有毒品的事实作了供述，但隐瞒了其犯罪前科及仍在服刑期间的相关事实，是造成原审法院对其依法判决中适用法律错误和量刑处罚畸轻的主要原因。由于原审被告人骆振龙在逃避法律对其从重处罚的侥幸心理支配下，所实施的隐瞒前科行为，不符合如实供述罪行的法定条件，故对原审法院判决中认定原审被告人骆振龙到案后如实供述犯罪事实的从轻情节，不予认定。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第七十一条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条之规定，判决如下：一、维持上海市黄浦人民法院(2015)黄浦刑初字第74号刑事判决主文第二项，即涉案的毒品予以没收。二、撤销上海市黄浦人民法院(2015)黄浦刑初字第74号刑事判决主文第一项，即被告人骆振龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币八千元。三、原审被告人骆振龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币一万元，连同前罪尚未执行的刑期三年九个月十五天，罚金人民币一万元，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币二万元。(刑期从判决生效之日起计算。罚金自本判决生效后第二日起十日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 汤文元
审判员 章其苏
审判员 房风根
二〇一六年十一月二十三日
书记员 王彦斐
附：相关法律条文
附：相关法律条文一、《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第七十一条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。二、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。