湖南省桃源县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）桃刑初字第175号
公诉机关湖南省桃源县人民检察院。
被告人谢某，男，1973年7月9日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民；因犯盗窃罪于1998年11月19日被本院判处有期徒刑3年，并处罚金人民币2000元；因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月23日被桃源县公安局刑事拘留，同年6月25日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕；现羁押于湖南省桃源县看守所。
被告人谌某，男，1981年2月15日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民；因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月23日被桃源县公安局刑事拘留，同年6月25日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕，同年9月22日被本院决定取保候审。
被告人王某甲，男，1990年2月20日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民；因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月23日被桃源县公安局刑事拘留，同年6月25日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕，同年9月22日被本院决定取保候审。
被告人张某甲，男，1975年11月26日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民；因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月23日被桃源县公安局刑事拘留，同年6月25日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕，同年9月22日被本院决定取保候审。
被告人李某，男，1974年11月4日出生于湖南省桃源县，汉族，初中文化，农民；因涉嫌犯盗窃罪于2015年5月23日被桃源县公安局刑事拘留，同年6月25日经桃源县人民检察院批准被桃源县公安局执行逮捕，同年9月22日被本院决定取保候审。
辩护人周文锋，湖南独角兽律师事务所律师。
桃源县人民检察院以湘桃检刑诉（2015）159号起诉书指控被告人谢某、谌某、王某甲、张某甲、李某犯盗窃罪，于2015年8月21日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年9月22公开开庭审理了本案。桃源县人民检察院指派检察员艾兴华出庭支持公诉，被告人谢某、谌某、王某甲、张某甲、李某及其辩护人周文锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：被告人谢某、谌某、王某甲、张某甲、李某均系桃源县鼎盛矿业公司有限责任公司（以下简称鼎盛矿业公司）从事井下作业的员工，李某系公司股东，并具体从事井下生产安全和值班保卫工作。2015年4月18日，鼎盛矿业公司准备开采金洞140作业面一墩脚处的金矿石，并安排人员在该处打炮眼、放置炸药、雷管，后因故未实施开采，但做了防盗工作，对墩脚处两头的洞子焊铁门进行封锁。谢某、谌某、王某甲得知消息后，认为该处墩脚矿石含金量高，当晚是盗窃矿石的最后时机，便在晚饭后通过手机联系，相互邀集于当晚到140作业面盗采金矿石。同时，为增大盗采成功的可能性，三被告人又通过手机联系邀集李某参与，承诺事成后分其一股，李某表示同意，并商议约定晚上主动换班在主井口值下半夜班，由其他被告人趁机进洞实施盗采。尔后，张某甲经邀集决定也参与盗采。4月19日零时许，李某接班时，值班地点因故由主井口变为通风井口，其余四被告人得知后对是否继续盗采产生犹豫，后通过李某得知晚上矿洞内没有人、不会有人下井，谢某又将主井口值班室的看守狗牵走，上述被告人决定继续实施盗采。凌晨1时50分许，谢某、谌某、王某甲、张某甲准备好工具在鼎盛矿业公司矿区汇合，躲避监控从副井口开锁进矿洞下井，又锯断铁门的钢管进入，到达140作业面墩脚处，采取用雷管炸药炸开矿石的方式，共盗采金矿石120余斤，尔后锯开另一铁门返回，从副井口逃离。当日上午，谢某、谌某、王某甲将盗得的矿石带到桃源县茶庵铺镇贺家娅村王某丙家，张某甲亦于下午赶到，四被告人利用王家的球磨机对矿石进行加工，提炼毛黄金380余克，尾砂留下给王某丙作为报酬。谢某、张某甲赶到该镇长板铺村敖某家中，将毛黄金提纯后以每克人民币（下同）234元的价格卖给敖某，获赃款86250元（当场付现金21250元，余款打欠条，两日后付清65000元）。之后，五被告人赶到该镇一餐馆吃晚饭，再到该镇皇都宾馆开房分赃，除开支后赃款平分，各应分得赃款17000元，其中，李某当场分得赃款，其余被告人两日后分得赃款。
案发后，五被告人均如实供了上述事实。公安机关追回被盗矿石的尾砂发还鼎盛矿业公司，经加工提炼得黄金6.62克，价值1552元。李某退赔鼎盛矿业公司17000元，鼎盛矿业公司对李某表示谅解；谢某、谌某、王某甲、张某甲分别退赔鼎盛矿业公司17250元。
经社区矫正机构审前社会调查，被告人谌某、王某甲、张某甲、李某无犯罪前科，平时表现较好，再犯罪可能性较小，其亲友和所在社区愿意对其进行帮助，建议适用社区矫正。
上述事实，有公诉机关、本院出示，并经庭审质证、认证的下列证据证明：
（1）线索来源、抓获材料、传唤证、受案登记表，证明本案的案发情况及五被告人到案情况；
（2）证人阙某、刘某、周某、王某乙、张某乙、陶某甲、陶某乙、黄某、曹某、苏某、罗某的证言，证明案发现场有关情况，罗某另证明王某甲打电话询问金洞是否有人、铁门是否上锁的有关情况；
（3）证人王某丙、陈某的证言，证明被告人王某甲等4人在王某丙家加工金矿石，并将尾沙作为加工报酬以及对其进行辨认的有关情况；
（4）证人敖某的证言及辨认笔录，证明被告人谢某、张某甲销赃的情况；
（5）现场勘验笔录及现场方位示意图、平面示意图、现场照片、进出现场的监控视频及截图说明，证明被盗现场及相关监控情况；
（6）通话详单，证明被告人作案前后电话联系情况；
（7）鼎盛矿业公司企业法人营业执照、加工尾沙照片、领条，证明公安机关追回被盗金矿石加工后的尾沙24.9千克已经发还失主，该尾沙经加工提炼出黄金6.62克；5被告人给鼎盛矿业公司退赃共计86000元；
（8）桃源县价格认证中心价格证明书，证明2015年4月19日千足金价格每克为234.48元；
（9）谅解书，证明鼎盛矿业公司已对被告人李某表示谅解；
（10）本院（1998）桃刑初字第156号刑事判决书，证明被告人谢某的盗窃前科情况；
（11）湖南省适用社区矫正调查评估意见书，证明被告人谌某、王某甲、张某甲、李某无犯罪前科，平时表现较好，再犯罪可能性较小，其亲友和所在社区愿意对其进行帮助，建议适用社区矫正；
（12）5被告人的供述与辩解，与上述查明的事实一致。
本院认为，被告人谢某、谌某、王某甲、张某甲、李某以非法占有为目的，合伙盗窃公司财物，其行为均已构成盗窃，且盗窃数额巨大。在共同犯罪中，谢某、谌某、王某甲、张某甲起主要作用，系主犯，应按其所参与的全部犯罪事实处罚；李某起次要作用，系从犯，可以从轻或者减轻处罚；均如实供述其罪行，积极退赔，且李某取得谅解，可以从轻处罚；谢某有盗窃前科，酌情从重处罚；综合全案，决定对谢某、谌某、王某甲、张某甲从轻处罚，对李某减轻处罚。谌某、王某甲、张某甲、李某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区无不良影响，可以宣告缓刑。对公诉机关以五被告人均坦白、李某系从犯、退赔、谢某有盗窃前科等量刑情节，判处谢某、谌某、王某甲、张某甲有期徒刑三至四年、判处李某有期徒刑二年三年、均并处罚金的量刑建议，予以采纳。对辩护人以李某有坦白、从犯、退赔、取得谅解等情节，要求减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，予以采纳。据此，对谢某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一项、第十四条；对谌某、王某甲、张某甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款；对李某适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款；对谌某、王某甲、张某甲、李某还适用《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条；依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一项之规定，判决如下：
一、被告人谢某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月23日起至2018年5月22日止；罚金限判决生效后3日内缴纳。）
二、被告人谌某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元；
三、被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人大民币五万元；
四、被告人张某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五万元；
五、被告人李某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
（上述缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效后3日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 程春华
人民陪审员 刘祖华
人民陪审员 李 娟
二〇一五年九月二十二日
书 记 员 杨彩平
附件：本案适用的法律、司法解释条文
1、《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第二条盗窃公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照前条规定标准的百分之五十确定：
（一）曾因盗窃受过刑事处罚的；
（二）一年内曾因盗窃受过行政处罚的；
（三）组织、控制未成年人盗窃的；
（四）自然灾害、事故灾害、社会安全事件等突发事件期间，在事件发生地盗窃的；
（五）盗窃残疾人、孤寡老人、丧失劳动能力人的财物的；
（六）在医院盗窃病人或者其亲友财物的；
（七）盗窃救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的；
（八）因盗窃造成严重后果的。
第十四条因犯盗窃罪，依法判处罚金刑的，应当在一千元以上盗窃数额的二倍以下判处罚金；没有盗窃数额或者盗窃数额无法计算的，应当在一千元以上十万元以下判处罚金。
三、《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。