湖北省武汉市汉阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂汉阳民三初字第00070号
原告（反诉被告）：黄泽。
委托代理人：何红霞，系上海建纬（武汉）律师事务所律师。特别授权代理。
被告（反诉原告）：武汉炫和商贸有限公司。住所地：武汉市汉阳区龟北路*号汉阳造文化创意产业园**号*****号楼。
法定代表人：桂美良，系该公司董事长。
委托代理人：梁旭光，系湖北忠三律师事务所律师。特别授权代理。
原告黄泽与被告武汉炫和商贸有限公司（以下简称炫和公司）合同纠纷一案，本院于2015年1月26日立案受理后，被告炫和公司向本院提起反诉，本院依法适用简易程序，由审判员祝玲独任审判，分别于2015年4月16日、2015年4月28日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）黄泽及其委托代理人何红霞，被告（反诉原告）炫和公司的委托代理人梁旭光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄泽诉称：原、被告于2014年10月24日签订了一份加盟连锁店合同，合同约定：双方以020模式共同投资（被告投入品牌网络营销及连锁体系管理和商品供应链，提供后台和会员体系支持；原告投入选址租赁和门店营运管理，提供终端销售，前台服务和配送），并由被告授权后开办连锁店，专门经营被告开发的水果、有机食品、进口零食。被告按时向合伙门店提供保质保量的店内所售卖水果和食品，为原告送补货运费由被告承担；如一方违约给对方造成经济损失，除赔偿相应损失外，违约方另付1万元以上的违约金；若被告的产品由于采购过程中货品质量太差或价格高于市场均价而使合伙方蒙受损失、被告在无出现不可抗力因素前提下，没能按指定时间将合伙连锁门店订购的产品送到指定地点，给合伙方的经营造成损失……原告有权解除合作合同，并承担由此造成的损失。合同签订后，原告依约租赁了门店，按被告专用的店名、商标、店面装修标准进行了装修，并在被告指定处购买了营业所需的设施和设备，雇请了2名员工，门店于2014年11月18日开门营业。但被告的网络营销及商品供应链不能正常运转，生鲜类行业应每天送货，但被告隔两天才配送一次货，且货品质次价高，这们的送货周期维持不到一周，又变成三天配送一次货物，持续不到二次，就停止供货，造成原告门店无货可供，无法经营，给原告造成巨大的经济损失。原告的诉讼请求：1、确认被告拒绝送货行为构成合同违约，并判令解除双方签订的加盟连锁店合同；2、判令被告退还2万元履约保证金；3、判令被告赔偿原告经济损失99，018.55元（暂计至2015年1月21日，要求计算至判决之日止）并支付1万元违约金；4、本案诉讼费由被告承担。
被告炫和公司辩称：1、炫和公司配送货是依据原告的订购要求进行的，依据合同，每周一黄泽应向炫和公司结算一次后期补货金额，如果没有订购要求，被告如何配货，原告的表述与事实不符；2、采购及配送方案的调整是原、被告协商一致的结果，应原告要求，被告将货款余额4，293.40元返还给了原告；3、原告开业至今，除返还货款余额外，从未与被告进行任何结算，并始终不公开经营数据，损害了被告获得经济利益的可能性；4、原告至今仍在正常经营，而被告付出至今未得到任何回报。
被告炫和公司向本院提出反诉，诉称：反诉原告炫和公司与反诉被告黄泽签订的加盟连锁店合同是反诉被告自愿申请加入，双方以020模式共同投资，黄泽同意炫和公司通过投入品牌、网络营销及连锁体系管理等参与投资后，在黄泽每月净营业额中按20%的比例参与提点分成。合同签订后，炫和公司授权黄泽使用“炫和鲜果园”商业标识、帮助指导门店设计装修、对外进行品牌宣传等方式实际履行了自己的合同义务，为此投入了大量的人力、物力、财力。但至今黄泽未公开其门店的营业收入，未向炫和公司履行约定的分成义务。反诉原告的反诉请求：1、判令解除双方签订的加盟连锁店合同；2、判令反诉被告停止使用“炫和鲜果园”商业标识；3、判令反诉被告向反诉原告支付20%的营业收益10万元；4、判令反诉被告支付违约金1万元，并赔偿反诉人经济损失29，702元；5、判令反诉被告承担全部诉讼费用。在本案审理期间，反诉原告申请增加诉讼请求，要求判令反诉被告公开自2014年11月18日至今的营业账目。
反诉被告黄泽辩称：1、炫和公司没有按照合同约定的条款履行义务，没有投入网络营销、连锁体系管理，更没有提供后台、会员体系培训，店名可以自行取名，商标没有注册；2、炫和公司指定配备的收银系统出现故障，不能正常使用，炫和公司也未到现场查看收银数据，合同没有约定黄泽有公开收银数据的义务；3、合同约定以毛利额提成的基数，开业第一个月是亏损的，没有毛利可以提成；炫和公司称刚开业不需提成，也没有提点的通知，黄泽并未违约。请求驳回反诉原告的诉讼请求。
经审理查明：原告（反诉被告）黄泽与被告（反诉原告）炫和公司于2014年10月24日签订了一份加盟连锁店合同，合同约定：乙方黄泽自愿申请合作加盟炫和公司（甲方），由双方以020模式共同投资（甲方投入品牌网络营销及连锁体系管理和商品供应链，提供后台和会员体系支持；乙方投入选址租赁和门店营运管理，提供终端，前台服务和配送），并由甲方授权后开办连锁店，专门经营甲方开发包括但不限于水果，有机食品，进口零食。内部实行自主经营，自负盈亏，独立核算；连锁企业名称为炫和鲜果园王家巷店，经营地址在王家巷黄陂街；管理体系包括专用的店名、商标、店面装修指引、培训体系、财务体系、食品、经营指导、开业指导；乙方需缴纳加盟履约保证金5万元，乙方负责店铺租赁装修设备水电及人员招聘一切费用，其中包含约3万元为开店首批铺货，合同期满如不续约，甲方将返还2万元给乙方；管理费（上级公司对合作加盟店员工培训、管理、广告宣传以及货物配送的补贴）第一年内不收，第二年开始按每月营业等级收取；门店每月产生的总营业额，甲方按总交易额减除兑换券和积分折扣后的净营业额计算，按梯级提点，提点的基数为净营业额减除净进货和损耗，即毛利额（第一个月甲方认损比例为5%，以后为3%）；门店开业前的首批铺货由甲方承担；商品成本价值约3万元，后期补货金额按每周结算一次，乙方于每周一打款至甲方公司账户；每月净营业额低于12万按毛利提成20%提点，超过15万元按18%提点，超过20万元按15%提点；线上交易分线上支付和宅配到货收款两种方式，根据每个结算日到下个结算日期间的总配送成交额，额外按交易额的3个点的服务费上交公司，乙方在店面操作的线上充值，没有额外返利。宅配货到付款以及线下充值金额，由乙方归纳于现金流，在打款日一同汇入公司账户，线上3%的提点销售额不参与重复提点；会员活动所产生的兑换券、抵用券和积分在店面使用，由双方共同承担费用，甲方按50%贴补给乙方，统计核对后在结算日返还；特价商品折扣不与送券和积分同时享受，不做另外计算；甲方的权利义务：甲方提供开办合伙连锁门店所需的证明材料、为连锁门店提供骨干人员上岗前的专业培训，并根据需要定期进行再培训；有权以各种形式对连锁门店的服务质量执行情况进行检查、督导、鉴定和考核，在业务指导中，帮助解决生产经营中的管理和技术问题、按时向合伙门店提供保质保量的店内所售卖水果和食品以及门店平面效果图；辅助企业的形象、品牌宣传、组织促销活动；有权向连锁门店配送本公司各种包装及各种带有企业标识商品的易耗品，由合伙门店结算，计入辅料成本；为乙方送补货运费由甲方承担；乙方的权利义务：合伙门店按甲方要求自行负责筹备经营场所，申请办理开业所需手续；合伙店开业前派送有关人员接受甲方的培训和考核，在得到甲方培训合格后方可上岗；乙方或连锁门店发生重大变动时，必须在3日内通知甲方，连锁门店改变经营场址必须提前1个月申请，向甲方书面报备；乙方有权接收其店铺所在地方圆3公里的线上会员的订单，计入该店铺营业额，在甲方许可的范围内发展社区网点或商业场所专柜，但乙方或连锁门店不得擅自将连锁权转让或许可他人使用，并不得在连锁店面以外的产品和服务使用甲方的标志；连锁门店必须按照甲方提供的价格和展示方式进行销售，对来自于线上的订单，按照与甲方达成一致的送货方式提供给会员配送服务、连锁门店只准经营甲方提供的产品和服务，不得经营其他企业产品，补货不及时影响门店经营的情况除外；连锁门店必须在甲方指定处购买清单所需的设备、器具、用具。在甲方处购买所需的包装材料、提货袋、标签及其它附属材料。单价标准不高于同类品质的市场批发价；按甲方的要求参与连锁会议和公关活动及各种培训；执行国家财务制度依法经营，照章纳税；在经营管理中，如连锁门店因自身原因发生服务质量等其它问题，致使甲方商标信誉受到损失时，应赔偿由此给甲方造成的经济损失；未经甲方书面同意，乙方不得在连锁门店外销售甲方商品，或进行有损于甲方名义的任何活动；如一方违约给对方造成经济损失，除赔偿相应损失外，违约方另付1万元以上的违约金；若甲方的产品由于采购过程中货品质量太差或价格高于市场均价而使合伙方蒙受损失、甲方在无出现不可抗力因素前提下，没能按指定时间将合伙连锁门店订购的产品送到指定地点，给合伙方的经营造成损失……乙方有权解除合作合同，并承担由此造成的损失；若乙方未经甲方允许擅自扩大许可商标的使用范围，或与其他商标组合使用、未经甲方允许将许可商标在许可他人或转让、出借、转卖他人制作或使用、自行制作或使用许可商标相似或变形的商标……，甲方有权解除合作合同，乙方承担由此造成的损失；乙方或连锁门店应在本合同提前解除或期满终止后5日内归还甲方商业技术秘密资料，归还带有甲方商业标志、商名、标志（包括与其相关或易混淆的任何商标、商名和标志）；在本合同执行过程中，如有意见分歧，协商不成时，可向签订所在地人民法院起诉等条款。
合同签订后，黄泽依约向炫和公司缴纳了履约保证金5万元。黄泽租赁了门店，签订了1年的房屋租赁合同，年租金为110，400元。黄泽按炫和公司的要求购买了营业所需的设施和设备，雇请了2名员工，每人每月工资为2，500元，门店于2014年11月18日开门营业。被告指导了门店装修，提供了“炫和鲜果园”商标（被告的该商标已申请注册，尚未获批准）并进行了开业指导、对外进行品牌宣传。开业后，炫和公司向黄泽铺货26次约2.5万元，最后一次配货时间为2014年12月15日。炫和公司提出无力继续送货，改由黄泽自行采购遭拒。2014年12月19日，双方对11月、12月的经营情况进行对账，炫和公司在该对账单上备注：本公司预收货款30，000元，王家巷已用25，706.60元，本公司应退还王家巷4，293.40元。2014年12月24日，炫和公司将该4，293.40元退给黄泽后停止供货，要求原告自行采购。原告不同意自行采购并要求被告依合同约定免费配送货物。双方协商不成，引起诉讼。黄泽为避免损失扩大，遂自行采购并经营至今，仍以“炫和鲜果园”的商标在原址营业中。
另查明，2014年6月27日炫和公司向国家工商行政管理总局商标局申请“炫和鲜果园”的商标注册，2014年9月19日商标局受理了该申请，但至今未予注册。
上述事实，有黄泽提交的加盟连锁店合同、电话录音记录、门面租赁合同、收条、劳动合同、水电费收据、装修费收据、招牌制作收据、灯箱收据、监控网线安装收据、风幕柜收据、玻璃门定做费收据、打包机收据、物料销售单、物料送货单、微信联系记录，有炫和公司提交的加盟连锁店合同、对账单、送货单、退款凭证、公证书、商标注册申请受理通知书、炫和鲜果园商标设计费及注册申请服务费、宣传资料的设计制作推广等费用、装修设计费、汽车维修费、停车费、油费等书证及当事人陈述证实，足以认定。
本院认为：黄泽与炫和公司在自愿协商的基础上签订的加盟连锁店合同系各方当事人真实意思的表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为有效。双方争议的焦点问题在于合同是否应予解除、黄泽的行为和炫和公司的行为是否违约及相应的违约责任、黄泽因此造成的损失金额、黄泽在合同解除后应否停止使用“炫和鲜果园”商业标识等。
一、关于合同解除问题。黄泽和炫和公司分别在本诉和反诉的诉讼请求中提出解除加盟连锁合同，仅要求对方承担违约责任，故本院对此请求予以支持。合同解除后，炫和公司应按合同约定将履约保证金20，000元退还给黄泽。
二、关于合同违约问题。双方在合同中约定：连锁门店只准经营甲方提供的产品和服务，不得经营其他企业产品；送补货运费由炫和公司承担。现炫和公司在配送了26批次25，706.60元的货物后就要求黄泽自行采购，从开业至停止配货仅1个月，导致黄泽经营的门店无货可供，此行为已构成违约。故黄泽主张炫和公司违约应向其赔偿经济损失并支付违约金1万元的请求，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。黄泽的损失金额将在下文中阐述。
加盟连锁店合同约定：门店每月产生的总营业额，甲方按总交易额减除兑换券和积分折扣后的净营业额计算，按梯级提点，提点的基数为净营业额减除净进货和损耗（第一个月甲方认损比例为5%，以后为3%），每月净营业额低于12万元按毛利提成20%提点。黄泽经营至今未向炫和公司提交净营业额金额，也未向炫和公司支付提成款，但炫和公司仅向黄泽配货1个月，开业初经营是亏损的，没有毛利，无法按合同约定的20%提成，且该公司在与黄泽协商自行采购问题时也提出暂不提点，故黄泽未按约支付提成费用的行为不构成违约，炫和公司主张黄泽违约应向其支付违约金1万元的诉讼请求，本院不予支持。现合同解除，黄泽应按合同约定将提成款支付给炫和公司。炫和公司只向黄泽配送了25，706.60元的货物，按20%提点，扣除第一月炫和公司的认损比例5%，提成费用为3，855.90元。炫和公司要求黄泽支付营业收益提成款10万元的诉讼请求，没有提交相关证据，黄泽在其后的自行采购并经营的行为，是为了避免损失的扩大，炫和公司已表示不再履行合同约定的配送义务，因此黄泽在此期间的经营收入不应再向炫和公司支付提成款。炫和公司要求黄泽赔偿其经济损失29，702元，包含了商标设计费、注册申请服务费、广告宣传资料的设计制作推广等费用及装修设计费、汽车维修费、停车费、油费。关于商标设计费、注册申请服务费，因炫和公司至今未取得商标专利权，故本院对此请求不予支持。关于广告宣传资料的设计制作推广等费用及装修设计费、汽车维修费、停车费、油费，因加盟连锁店合同约定了由炫和公司提供品牌网络营销及连锁体系管理、店面装修指导等，且广告宣传资料的设计制作推广并非用于黄泽一个店，合同同时约定运费由炫和公司承担，炫和公司产生的汽车维修费、停车费、油费应由其自行负担，故炫和公司的此项诉请不符合合同约定，本院不予支持。反诉原告诉请判令反诉被告公开营业收入，因反诉原告提供的收银系统不能正常使用，故反诉被告无法公开其营业收入，反诉被告的此项诉讼请求，本院不予支持。
三、黄泽的损失金额。黄泽要求炫和公司赔偿其经济损失99，018.55元，其中包含了租金18，400元、员工工资10，000元、装修费用37，000元、购设备物料33，618.55元。由于炫和公司违约，造成黄泽无法正常经营，应对黄泽的损失进行赔偿，但黄泽为避免损失的扩大，自行采购并经营至今，故装修费用和购设备物料的费用黄泽仍在使用并收益，不属于损失范围，不应要求炫和公司赔偿。考虑到黄泽在炫和公司停止配货初，未能正常经营，本院酌定炫和公司赔偿黄泽3个月的房屋租金和1名员工3个月员工工资损失计35，100元。黄泽另主张了水电费和至判决之日止的损失，因黄泽仍在经营，水电费系其经营产生的，应由其自行承担。
四、黄泽在合同解除后应否停止使用“炫和鲜果园”商业标识。本院认为，国家工商行政管理总局商标局虽已受理了炫和公司的“炫和鲜果园”商标注册申请，但至今未予注册，故炫和公司至今并未取得“炫和鲜果园”的商标专利权，无权要求黄泽停止使用“炫和鲜果园”商业标识，故炫和公司的此项诉讼请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国商标法》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、解除黄泽与武汉炫和商贸有限公司于2014年10月24日签订的加盟连锁店合同；
二、武汉炫和商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向黄泽退还履约保证金20，000元；
三、武汉炫和商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向黄泽赔偿经济损失35，100元；
四、武汉炫和商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向黄泽支付违约金10，000元；
五、黄泽于本判决发生法律效力之日起五日内向武汉炫和商贸有限公司支付提成款3，855.90元；
六、驳回原告黄泽的其他诉讼请求；
七、驳回反诉原告武汉炫和商贸有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1，440元，原告（反诉被告）黄泽已预交，已减半收取，由黄泽负担810元，由武汉炫和商贸有限公司负担630元。本案反诉费1，537元，被告（反诉原告）已预交，已减半收取，由黄泽负担50元，由武汉炫和商贸有限公司负担1，487元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；账号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 祝 玲
二〇一五年七月二十四日
书记员 张大国