安徽省马鞍山市博望区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）博民一初字第00163号
原告：马鞍山市文海机械制造有限公司，住所地安徽省马鞍山市博望区新市镇。
法定代理人：刘平，该公司总经理。
委托代理人：章宏业，马鞍山市博望区博望镇法律服务所法律工作者。
委托代理人：陈小龙，马鞍山市博望区博望镇法律服务所法律工作者。
被告：徐春香，女，1960年1月21日出生，汉族，农民，住安徽省马鞍山市博望区丹阳镇。
委托代理人：宋晓琼，安徽姑城律师事务所律师。
原告马鞍山市文海机械制造有限公司（以下简称文海机械公司）与被告徐春香劳动争议一案，本院于2014年4月28日立案受理后，依法由审判员刘肇玄适用简易程序，于2014年6月12日公开开庭进行了审理。原告文海机械公司的委托代理人陈小龙，被告徐春香的委托代理人宋晓琼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
文海机械公司诉称：马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会作出的马博劳人仲案字（2013）第82号仲裁裁决是错误的，理由如下：一、被告已经超过法定退休年龄，根据《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》的规定，被告不应当享受一次性工伤医疗补助金及一次性就业补助金，但是马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会支持了一次性工伤医疗补助金的请求，明显违反了规定，应当予以纠正。二、被告在马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定的劳动功能障碍程度为十级，而安徽省劳动能力鉴定委员会劳动功能障碍程度为八级，原告认为被告的伤情为右手2-4指绞压伤，伤情并不严重，采用安徽省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论明显不合理，应使用马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定结论，但是马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会并未考虑具体情况，直接采用安徽省劳动能力鉴定委员会的鉴定结论，明显不合理。三、本案中，被告与原告签订的劳动合同，应是用工合同，签订合同时被告已满50周岁，已达到法定退休年龄，不属于劳动者的范畴，其与原告单位建立的不是劳动关系，而是劳务关系。2012年12月8日，被告受伤应当依法不能认定为工伤，因此不能享受相应的工伤待遇。劳动行政部门认定工伤以及受理被告仲裁请求及仲裁裁决缺乏法律和事实依据，应当以劳务关系为前提主张赔偿。故请求法院依法判令：原告应赔偿被告各项损失共计24638元（停工留薪期工资4800元、一次性伤残补助金17908元、交通费1200元、鉴定费730元）。
文海机械公司针对其诉讼请求向本院提供营业执照副本、组织机构代码证复印件各1份，证明原告诉讼主体资格合法。
徐春香辩称：仲裁裁决书、工伤认定申请书、职工因工劳动能力再次鉴定结论通知书都是符合法律规定，应予以支持。被告是否认定为工伤，根据最高人民法院行政庭关于超过退休年龄进城务工农民因工伤亡的应认定为工伤的答复，是有事实和法律依据的。被告对马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决没有异议。
徐春香针对其辩称向本院提供证据并说明如下：
仲裁申请书1份，证明被告因工伤向马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委提起的仲裁申请；
2、马鞍山市人力资源和社会保障局出具的工伤认定决定书1份，证明被告被认定为工伤；
3、安徽省劳动能力鉴定委员会出具的职工因工劳动能力再次鉴定结论通知书1份，证明经安徽省劳动能力鉴定委员会鉴定，被告劳动功能障碍鉴定为八级；
4、劳动合同1份，证明原、被告之间存在劳动关系；
5、马鞍山市中心医院住院病案首页、入院记录、出院记录各1份，证明被告因工受伤住院治疗的事实；
6、交通费发票19张，证明被告所支出的交通费；
7、鉴定费发票2张，证明被告两次鉴定所支出的鉴定费；
8、马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书1份，证明仲裁委已经对被告的损失进行了认定。
当事人质证意见：一、徐春香对文海机械公司所提交的证据无异议。二、文海机械公司对徐春香所提交的证据1，认为仲裁申请中有些请求不合理，原告应赔偿被告各项损失共计24638元（停工留薪期工资4800元、一次性伤残补助金17908元、交通费1200元、鉴定费730元）。对证据2，认为被告不应认定为工伤，双方签订合同时，被告已经达到法定退休年龄，双方建立的是劳务关系，而非劳动关系。对证据3，认为两次鉴定级别相差较大，对真实性有异议，原告只认可马鞍山市劳动能力鉴定委员会的鉴定结果。对证据4无异议，但认为该合同本质是劳务合同。对证据5无异议。对证据6，认可1200元。证据7无异议。证据8，认为没有生效，裁决结果明显不合理。裁决书认定的事实没有异议，对裁决的法律依据有异议。
本院认证意见：一、文海机械公司所提交的证据，徐春香无异议，本院予以认定。二、徐春香提交的证据1，能够证明徐春香向劳动人事争议仲裁部门申请仲裁，本院予以认定。对证据2，参照最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用《工伤保险条例》请示的答复，即：用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用《》的有关规定进行工伤认定。该证据具有真实性、合法性及与本案具有关联性，本院予以认定。对证据3，根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，该证据具有真实性、合法性及与本案具有关联性，本院予以认定。对证据4，具有真实性、合法性及与本案具有关联性，本院予以认定。对证据5、7，文海机械公司无异议，本院予以认定。对证据6，本院结合本案实际情况，酌情确定交通费用。对证据8，文海机械公司对裁决书认定的事实没有异议，本院对裁决书认定的事实予以认定。
经审理查明：徐春香自2012年11月起在文海机械公司从事车床操作工作，月工资1600元，并签订《劳动合同》。2012年12月8日下午，徐春香在工作中受伤，被送往马鞍山市中心医院为其治疗，经诊断为右手2-4指绞压伤。徐春香住院13天，期间文海机械公司为其安排了护理人员。后文海机械公司支付了徐春香全部医疗费，并给付住院期间伙食补助费400元。徐春香受伤后被停发工资。2013年4月15日，马鞍山市人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》（编号：马鞍山认定8630201300339），认定徐春香为工伤。同年7月26日，经马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定，徐春香劳动功能障碍为十级。徐春香不服，申请重新鉴定。同年10月18日，安徽省劳动能力鉴定委员会作出《职工因工劳动能力再次鉴定结论通知书》（编号：皖鉴定002845201320365），鉴定徐春香为劳动能力障碍八级。徐春香支付鉴定费730元（两次）。2013年11月13日，徐春香向马鞍山市博望区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁：一、解除劳动关系；二、文海机械公司一次性赔偿徐春香停工留薪期工资20467.20元（4264元／月×60%×8个月）、护理费10233.60元（4264元／月×80%×3个月）、住院伙食补助费280元（20元／天×14天）、营养费420元（30元／天×14天）、一次性伤残补助金28142.40元（4264元／月×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金34112元（4264元／月×8个月）、一次性伤残就业补助金63960元（4264元／月×15个月）、交通费1500元、鉴定费730元，合计159845.20元。2014年4月2日，该委作出马博劳人仲案字（2013）第82号仲裁裁决，裁决文海机械公司支付徐春香停工留薪期工资4800元（1600元／月×3个月）、一次性伤残补助金28142.40元（4264元／月×60%×11个月）、一次性工伤医疗补助金34112元（4264元／月×8个月）、交通费1200元、鉴定费730元，合计68984.40元；驳回徐春香的其他仲裁请求。
另查明：文海机械公司未为徐春香缴纳社会保险。2012年马鞍山市统筹地区职工月平均工资基数为4264元。文海机械公司与徐春香已同意解除合同关系。
本院认为：一、关于文海机械公司与徐春香之间是劳动关系还是劳务关系的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，徐春香与文海机械公司签订《劳动合同》时，其已超过法定退休年龄，但其为农民，文海机械公司无证据证明徐春香已经依法享受养老保险待遇或领取退休金，且劳动行政部门已对徐春香作出工伤认定，故本院认定文海机械公司与徐春香之间系劳动关系，本案系劳动争议案件。二、关于劳动能力鉴定结论的采信问题。徐春香不服马鞍山市劳动能力鉴定委员会鉴定，申请重新鉴定，安徽省劳动能力鉴定委员会作出《职工因工劳动再次鉴定结论》。根据《工伤保险条例》规定，此鉴定结论为最终结论，本院应予以采信。三、关于徐春香工伤保险待遇问题。职工因工作遭受事故伤害的，应当享受工伤保险待遇。确定如下：1、停工留薪期工资4800元，双方当事人无异议，本院予以确认。2、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十四条第二款的规定，八级伤残为11个月的本人工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，确定为28142.40元（4264元／月×60%×11个月）。3、一次性工伤医疗补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十五条的规定，一次性工伤医疗补助金的标准，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，八级伤残为8个月，确定为34112元（4264元／月×8个月）。4、交通费酌情确定1200元。5、鉴定费730元，属徐春香的实际支出，予以认定。上述五项合计68984.40元，属徐春香应享受的工伤保险待遇，因文海机械公司未为徐春香缴纳工伤保险，应由文海机械公司支付。关于护理费、住院伙食补助费、营养费，徐春香在住院期间，文海机械公司已安排人员护理，且支付400元，本院不作处理。关于一次性伤残就业补助金，徐春香与文海机械公司签订劳动合同时其已超过法定退休年龄，根据《安徽省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第二十六条的规定，徐春香不应享受一次性伤残就业补助金待遇。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《》第第一款，《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、解除原告马鞍山市文海机械制造有限公司与被告徐春香的劳动关系；
二、原告马鞍山市文海机械制造有限公司于本判决生效后十日内，支付被告徐春香停工留薪期工资4800元、一次性伤残补助金28142.40元、一次性工伤医疗补助金34112元、交通费1200元、鉴定费730元，合计68984.40元；
三、驳回原告马鞍山市文海机械制造有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5元（已减半收取），由原告马鞍山市文海机械制造有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 刘肇玄
二〇一四年七月十六日
书记员 袁 丽
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
《中华人民共和国社会保险法》
第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。
工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。
本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。
《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（三）》
第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当成劳务关系处理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。