甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘01民初148号原告：甘肃吉祥生物科技有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：刘钰，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍吉栋，甘肃正天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：司培俊，甘肃正天合律师事务所律师。被告:甘肃华彩工贸有限责任公司，住所地兰州市城关区。法定代表人:董伟，该公司总经理。被告:甘肃天域生物制药有限责任公司，住所地甘肃省武威市古浪县。法定代表人:阿仁增，该公司董事长。委托诉讼代理人：何小辉，甘肃诚域律师事务所律师。被告：董伟，男，1973年10月22日出生，汉族，住兰州市城关区。被告：阿仁增，男，1970年9月7日出生，藏族，住甘肃省天祝藏族自治县。委托诉讼代理人：何小辉，甘肃诚域律师事务所律师。原告甘肃吉祥生物科技有限公司与被告甘肃华彩工贸有限责任公司(以下简称：华彩工贸公司)、甘肃天域生物制药有限责任公司(以下简称：天域生物制药公司)、董伟、阿仁增借款合同纠纷一案，本院于2016年3月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告甘肃吉祥生物科技有限公司委托诉讼代理人霍吉栋、司培俊，被告甘肃华彩工贸有限责任公司法定代表人董伟，被告甘肃天域生物制药有限责任公司、阿仁增委托诉讼代理人何小辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。甘肃吉祥生物科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告甘肃华彩工贸有限责任公司清偿《流动资金借款合同》项下如下款项：(1)借款本金2000万元；(2)截止贷款宣布提前到期日应付未付的利息共计427777.78元(利息按《流动资金借款合同》约定的年利率7％计算，计息期为2015年6月20日至2015年l0月8日)；(3)自合同宣告提前到期日开始计算至被告实际清偿日的罚息(《流动资金借款合同》项下罚息按合同约定年利率7％上浮50％，即l0.5％计算，该罚息暂计算至2016年2月29日为840000.00元)；(4)被告甘肃华彩工贸有限责任公司支付因未按时支付利息产生的复利(《流动资金借款合同》项下复利按合同约定年利率7％上浮50％，即10.5％计算，上述复利暂计算至2016年2月29日为l9845.00元，之后复利按照标准计算至被告实际清偿日。2、请求判令被告甘肃华彩工贸有限责任公司偿还《商业汇票银行承兑合同项下》如下款项：(1)银行承兑汇票垫款本金988.5万元；(2)自垫款之日起至被告实际清偿之日止所产生的垫款罚息(按合同约定的垫款罚息率即每日万分之五的利率计收罚息，该罚息暂计算至2016年2月29日为687007.5元，之后罚息计算至被告实际清偿日)；3、请求判令被告甘肃天域生物制药有限责任公司承担抵押担保责任，拍卖、变卖抵押财产，所得款项由原告在担保范围内优先受偿。4、请求判令被告董伟、阿仁增、在担保范围内向原告承担连带责任保证担保责任。5、请求判令被告甘肃华彩工贸有限责任公司、甘肃天域生物制药有限责任公司、董伟、阿仁增、承担原告实现债权和抵押权的一切费用(包括诉讼费、律师费、差旅费、执行费、保全费及其他实现债权的必要费用等)。事实和理由：2015年3月20日，兴业银行股份有限公司兰州分行(以下简称：兴业银行兰州分行)与被告甘肃天域生物制药有限责任公司签订编号为(额抵)2015第0064号《最高额抵押合同》，约定为确保兴业银行兰州分行与被告甘肃华彩工贸有限责任公司于2015年3月20日至2016年3月19日期间连续发生的债务及编号为兴银兰(承)2014第008号-01的《商业汇票银行承兑合同》项下债务的清偿，天域生物制药公司自愿以其名下权证号为古国用(2014)第13-175号、古国用(2014)第13-l76号的土地使用权向兴业银行兰州分行提供抵押担保，最高本金限额为人民币陆仟万元整，担保范围为抵押额度有效期内发生的抵押最高本金限额项下的所有债权余额(包括但不限于本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等)。2015年3月24日，古浪县国土资源局对上述建设用地使用权抵押进行了登记，并向兴业银行兰州分行颁发编号为古他项(2015)第5号、古他项(2015)第6号《土地使用权他项证明书》。2015年3月20日，兴业银行兰州分行与被告华彩工贸公司签订编号为兴银兰(贷)2015第0064号的《流动资金借款合同》，约定兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司贷款人民币2000万元，期限壹年，自2015年3月24日至2016年3月23日，借款利率7％，按季付息(即每季度末月的20日为结息日)。2015年3月24曰，兴业银行兰州分行依约向被告华彩工贸公司发放贷款2000万元。2015年3月24日，被告董伟、阿仁增分别向兴业银行兰州分行出具编号为兴银兰(个保)2015第0064号-1、兴银兰(个保)2015第0064号-3的《个人担保声明书》，声明为兴银兰(贷)2015第0064号《流动资金借款合同》项下被告华彩工贸公司的债务向兴业银行兰州分行提供连带责任保证担保。2015年3月20日，兴业银行兰州分行与被告华彩工贸公司签订编号为兴银兰(承)2015第0064号的《商业汇票银行承兑合同》，约定根据华彩工贸公司的申请，兴业银行兰州分行同意对附件《银行承兑汇票清单》所列内容的汇票进行承兑。2015年4月l3日，兴业银行兰州分行开立票号分别为3090005326274019、3090005326273924的银行承兑汇票，出票人为华彩工贸公司，收款人甘肃中惠聚源供暖科技有限公司，出票金额各1000万元，汇票到期日均为2015年10月13日。2015年4月13日，被告董伟、阿仁增分别向兴业银行兰州分行出具编号为兴银兰(个保)2015第0064号-4、兴银兰(个保)2015第0064号-6的《个人担保声明书》，声明为兴银兰(承)2015第0064号《商业汇票银行承兑合同》项下华彩工贸的债务向兴业银行兰州分行提供连带责任保证担保。在合同履行过程中，被告华彩工贸公司未支付应当于2015年9月20曰支付的利息。2015年9月21日，兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司、天域生物制药公司送达《交存票款通知书》，称被告华彩工贸公司在他行贷款出现逾期违约，在兴业银行兰州分行的贷款出现利息逾期，已危及兴业银行兰州分行债权资金安全，被告华彩工贸公司的行为已经构成违约，兴业银行兰州分行要求被告华彩工贸公司于收到该通知之日起三日内向其足额交存该合同项下银行承兑汇票全部票面金额款项。被告华彩工贸公司收到该通知后，未按照通知要求时限交纳银行承兑汇票全部票面金额款项。2015年9月25日，兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司、天域生物制药公司发出编号为2015年001号的《贷款提前到期通知书》，宣布兴银兰(贷)2015第0064号《流动资金借款合同》、兴银兰(承)2015第0064号《商业汇票银行承兑合同》项下债务提前到期，到期日为2015年10月8日，被告华彩工贸公司应在该日前偿还全部债务本金并结清利息。2015年10月13日，兴业银行兰州分行向华彩工贸公司开立的上述票号、的银行承兑汇票到期后，被告华彩工贸公司未依约将票据款项划付至约定账户，导致兴业银行兰州分行垫款人民币988.5万元，经兴业银行兰州分行多次催收被告华彩工贸公司均未履约。2015年11月30日，原告与兴业银行兰州分行签订编号为2015(转)001号的《债权转让合同》，约定兴业银行兰州分行向原告转让其在编号为兴银兰(贷)2015第0064号《流动资金借款合同》、兴银兰(承)2015第0064号《商业汇票银行承兑合同》及相应的担保合同项下全部权利。债权转让后原告买断式购买兴业银行兰州分行转让标的债权，该债权一经通知债务人，原告即不可撤销受让该协议项下转让权利。2015年12月2日，兴业银行兰州分行向被告进行债权转让的通知。被告甘肃华彩工贸有限责任公司、董伟共同答辩称，一、华彩工贸公司与兴业银行兰州分行形成的流动资金借款合同与银行承兑合同属于两个不同法律关系，吉祥生物公司不能将兴业银行兰州分行转让形成的两笔债权在一案中合并起诉。二、吉祥生物公司与兴业银行兰州分行的债权转让违反《担保法》第六十一条以及《最高人民法院关于审理涉及金融不良债权转让的相关规定》，依法应属无效。三、华彩工贸公司对吉祥生物公司受让兴业银行兰州分行债权是否支付对价情况不详，如果没有实际支付对价则涉嫌非法虚假转让，吉祥生物公司不应实际享有债权。四、华彩工贸公司与董伟在兴业银行兰州分行的《信贷资产转让通知／确认函》与给吉祥生物公司《签收回执中》在经二单位同意后已签注华彩工贸公司与董伟不再承担清偿责任，吉祥生物公司应按约定免除华彩工贸公司与董伟的清偿责任。被告甘肃天域生物制药有限责任公司、阿仁增共同答辩称，一、华彩工贸公司与兴业银行兰州分行形成的流动资金借款合同与银行承兑合同属两个不同的法律关系，吉祥生物公司不能将兴业银行兰州分行转让形成的两笔债权在一案中合并起诉。二、吉祥生物公司与兴业银行兰州分行的债权转让违法，依法应属无效。三、阿仁增没有收到过兴业银行兰州分行的贷款提前到期通知书，其兴业银行兰州分行单方宣布提前到期违反合同约定。四、天域生物制药公司及阿仁增没有收到吉祥生物公司的债权转让通知，该债权转让依法对天域生物制药公司及阿仁增不产生效力。五、吉祥生物制药公司不属于银行金融机构，依法无权收取利息、罚息、复利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向法院提交以下证据证明其主张：1、《最高额抵押合同》、《土地他项权利证明书》2份。2、《流动资金借款合同》、借据。3、《个人担保声明书》6份。4、《商业汇票银行承兑合同》、《银行承兑汇票》2张。5、《交存票款通知书》、《贷款提前到期通知书》、《付款通知书》、《催收通知书》。6、记账凭证。7、《债权转让合同》、《告知函》、《公证书》被告经过质证认为，对证据1、2、3、4、5、6、无异议。对证据7有异议。兴业银行兰州支行向原告转让债权违反法律规定，应属无效，并其转让通知并没有向被告送达，对被告不发生法律效力。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：《债权转让合同》的真实性，双方无异议。因该转让合同并未违反效力性强制性规定，应为有效合同。转让通知的送达过程经过公证，送达程序合法有效。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月20日，兴业银行兰州分行与被告天域生物制药公司签订《最高额抵押合同》，合同编号为兴银兰(额抵)2015第0064号，约定为确保兴业银行兰州分行与被告华彩工贸公司于2015年3月20日至2016年3月19日期间连续发生的债务及编号为兴银兰(承)2014第008号-01的《商业汇票银行承兑合同》项下债务的清偿，天域生物制药公司自愿以其名下权证号为古国用(2014)第13-175号、古国用(2014)第13-l76号的土地使用权向兴业银行兰州分行提供抵押担保，最高本金限额为人民币陆仟万元整，担保范围为抵押额度有效期内发生的抵押最高本金限额项下的所有债权余额(包括但不限于本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、抵押权人实现债权的费用等)。2015年3月24日，古浪县国土资源局对上述建设用地使用权抵押进行了登记，并向兴业银行兰州分行颁发编号为古他项(2015)第5号、古他项(2015)第6号《土地使用权他项证明书》。2015年3月20日，兴业银行兰州分行与被告华彩工贸公司签订《流动资金借款合同》，编号为兴银兰(贷)2015第0064号的，约定兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司贷款2000万元，期限1年，自2015年3月24日至2016年3月23日，借款利率7％，按季付息(即每季度末月的20日为结息日)，同时约定如借款人未按本合同约定的用途使用借款，贷款人有权对被挪用的借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮100﹪；借款人未按期还款且又未就展期事宜与贷款人达成协议，及借款逾期的，贷款人有权对逾期借款计收罚息，罚息利率为借款利率上浮50﹪，对未按时支付利息的，贷款人有权按本合同约定的借款逾期罚息利率计收复利。同一笔借款既逾期有未按合同约定用途使用的，罚息利率按较高者计算。2015年3月24日，被告董伟、阿仁增分别向兴业银行兰州分行出具编号为兴银兰(个保)2015第0064号-1、兴银兰(个保)2015第0064号-3的《个人担保声明书》，声明为兴银兰(贷)2015第0064号《流动资金借款合同》项下被告华彩工贸公司的债务向兴业银行兰州分行提供连带责任保证担保。保证范围为主债务本金及由此产生的利息、罚息、复利、违约金、赔偿金等，保证期间为主债务履行期届满之日起两年。2015年3月24日，兴业银行兰州分行依约向被告华彩工贸公司发放贷款2000万元。2015年3月20日，兴业银行兰州分行与被告华彩工贸公司签订编号为兴银兰(承)2015第0064号的《商业汇票银行承兑合同》，约定根据华彩工贸公司的申请，兴业银行兰州分行同意对附件《银行承兑汇票清单》所列内容的汇票进行承兑，承兑汇票到期日，兴业银行兰州分行凭票依法支付票款，如华彩工贸公司在汇票到期日不能足额交付票款时，兴业银行兰州分行对华彩工贸公司尚未交付的票款自到期日至清偿日止有权按每日万分之五的利率计收利息。2015年4月l3日，兴业银行兰州分行开立票号分别为3090005326274019、3090005326273924的银行承兑汇票，出票人为华彩工贸公司，收款人甘肃中惠聚源供暖科技有限公司，出票金额各为1000万元，汇票到期日均为2015年10月13日。2015年4月13日，被告董伟、阿仁增分别向兴业银行兰州分行出具编号为兴银兰(个保)2015第0064号-4、兴银兰(个保)2015第0064号-6的《个人担保声明书》，声明为兴银兰(承)2015第0064号《商业汇票银行承兑合同》项下华彩工贸的债务向兴业银行兰州分行提供连带责任保证担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年。合同履行过程中，被告华彩工贸公司未支付应当于2015年9月20日支付的利息。2015年9月21日，兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司、天域生物制药公司送达《交存票款通知书》，称被告华彩工贸公司在他行贷款出现逾期违约，在兴业银行兰州分行的贷款出现利息逾期，已危及兴业银行兰州分行债权资金安全，被告华彩工贸公司的行为已经构成违约，兴业银行兰州分行要求被告华彩工贸公司于收到该通知之日起三日内向其足额交存该合同项下银行承兑汇票全部票面金额款项。被告华彩工贸公司收到该通知后，未按照通知要求时限交纳银行承兑汇票全部票面金额款项。2015年9月25日，兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司、天域生物制药公司发出编号为2015年001号的《贷款提前到期通知书》，宣布兴银兰(贷)2015第0064号《流动资金借款合同》、兴银兰(承)2015第0064号《商业汇票银行承兑合同》项下债务提前到期，到期日为2015年10月8日，被告华彩工贸公司应在该日前偿还全部债务本金并结清利息。2015年10月13日，兴业银行兰州分行向华彩工贸公司开立的上述票号、的银行承兑汇票到期后，被告华彩工贸公司未依约将票据款项划付至约定账户，导致兴业银行兰州分行垫款人民币988.5万元，经兴业银行兰州分行多次催收被告华彩工贸公司均未履约。2015年11月30日，原告与兴业银行兰州分行签订编号为2015(转)001号的《债权转让合同》，约定兴业银行兰州分行向原告转让其在编号为兴银兰(贷)2015第0064号《流动资金借款合同》、兴银兰(承)2015第0064号《商业汇票银行承兑合同》及相应的担保合同项下全部权利。债权转让后原告买断式购买兴业银行兰州分行转让标的债权，该债权一经通知债务人，原告即不可撤销受让该协议项下转让权利，2015年12月2日原告向兴业银行兰州分行支付转让款30900829.23元。2015年12月2日，兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司进行了债权转让的通知。2015年12月7日，兴业银行兰州分行向被告天域生物制药公司进行了债权转让的通知并对送达材料及送达过程进行公证，送达材料的回执中写明天域生物制药公司将按担保合同的约定承担担保责任。本院认为，兴业银行兰州分行与被告天域生物制药公司签订《最高额抵押合同》，兴业银行兰州分行与被告华彩工贸公司签订《流动资金借款合同》，兴业银行兰州分行与被告华彩工贸公司签订的《商业汇票银行承兑合同》，被告董伟、阿仁增分别向兴业银行兰州分行出具的编号为兴银兰(个保)2015第0064号-1、兴银兰(个保)2015第0064号-3的《个人担保声明书》，编号为兴银兰(个保)2015第0064号-4、兴银兰(个保)2015第0064号-6的《个人担保声明书》，均系双方当事人真实意思的表示，符合法律规定为有效合同，合同双方都应当遵守。兴业银行兰州分行依照合同约定，向被告华彩工贸公司履行了发放贷款的义务。被告华彩工贸公司未依照合同约定及时履行还款义务，应当承担还款责任。原告以支付对价的方式向兴业银行兰州分行购买上述债权，并未违反《中华人民共和国合同法》第五十二条、第七十九条等相关法律法规，为有效合同。兴业银行兰州分行依法向被告华彩工贸公司、天域生物制药公司、董伟、阿仁增履行了债权转让通知义务，该债权转让对其发生法律效力。原告诉请，1、判令被告甘肃华彩工贸有限责任公司偿还借款本金2000万元，利息427777.78元（自2015年6月20日至2015年l0月8日止，按年利率7％计算）、罚息840000.00元（自2015年10月9日至2016年2月29日止，按年利率l0.5％计算)利随本清，复利l9845.O0元（截止2016年2月29日，按年利率10.5％计算）利随本清；2、请求判令被告甘肃华彩工贸有限责任公司偿还银行承兑汇票垫款本金988.5万元，罚息687007.5元(截止2016年2月29日，按日万分之五计算)利随本清；3、请求判令被告甘肃天域生物制药有限责任公司承担抵押担保责任，拍卖、变卖抵押财产，所得款项由原告在担保范围内优先受偿；4、请求判令被告董伟、阿仁增在担保范围内向原告承担连带责任保证担保责，均符合法律规定，本院予以支持。被告辩称，华彩工贸公司与兴业银行兰州分行形成的《流动资金借款合同》与《银行承兑合同》属于两个不同法律关系，吉祥生物公司不能将兴业银行兰州分行转让形成的两笔债权在一案中合并起诉。本院认为，兴业银行兰州分行向被告华彩工贸公司开立的银行承兑汇票到期后，被告华彩工贸公司未依约将票据款项划付至约定账户，致兴业银行兰州分行垫款人民币988.5万元，至今被告华彩工贸公司未予偿还，故该垫付款的性质应当为借款，该性质与《流动资金借款合同》属同一性质。该辩解理由本院不予采信。被告辩称，吉祥生物公司与兴业银行兰州分行的债权转让违反《担保法》第六十一条以及最高人民法院关于审理涉及金融不良债权转让的相关规定，依法应属无效。本院认为，《物权法》第二百零四条规定，最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。因此，《物权法》并不限制主合同债权的转让，主债权转让后最高额抵押权是否转让，当事人可另行约定。本案中，被告天域生物制药公司在签收兴业银行兰州分行向其送达债权转让通知时，在回执中写明天域生物制药公司将按担保合同的约定承担担保责任。因此，本案最高额抵押权随主债权转让。关于，最高人民法院关于审理涉及金融不良债权转让的相关规定。银监办发（2009）24号《关于商业银行向社会投资者转让贷款债权法律效力有关问题的批复》第一条规定，关于商业银行向社会投资者转让贷款债权没用禁止性规定，转让合同具有合同法上的效力。社会投资者是指金融机构以外的自然人、法人或者其他组织。故被告此辩称本院不予采信。被告辩称，华彩工贸公司与董伟在兴业银行兰州分的《信贷资产转让通知／确认函》与给吉祥生物公司《签收回执中》在经二单位同意后已签注华彩工贸公司与董伟不再承担清偿责任，吉祥生物公司应按约定免除华彩工贸公司与董伟的清偿责任。本院认为，董伟的上述行为，系单方行为，未得到兴业银行兰州分行以及原告的同意，故对原告不发生法律效力。被告辩称，原告不属于金融机构，无权收取罚息复利。本院认为，兴业银行兰州分行向原告转让的是合同项下的债权，该债权包括合同项下的本金、罚息、复利以及合同约定的其他相关权利。故，被告该辩解理由本院不予采信。综上，原告所诉事实清楚，证据充分，符合法律规定。本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条，《中华人民共和国物权法》第二百零四条规定，判决如下：一、被告甘肃华彩工贸有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告甘肃吉祥生物科技有限公司借款本金2000万元，利息427777.78元（自2015年6月20日至2015年l0月8日止，按年利率7％计算）；罚息840000.00元（自2015年10月9日至2016年2月29日止，按年利率l0.5％计算)以及实际给付之日的罚息；复利l9845.00元（截止2016年2月29日，按年利率10.5％计算）以及实际给付之日的复利。二、被告甘肃华彩工贸有限责任公司于本判决生效后十日内偿还原告甘肃吉祥生物科技有限公司银行承兑汇票垫款本金988.5万元，罚息687007.5元(截止2016年2月29日，按每日万分之五计算)以及实际给付之日的罚息。三、若被告甘肃华彩工贸有限责任公司未按期偿还上述款项，则被告董伟、阿仁增对上述债务承担连带清偿责任。四、若被告甘肃华彩工贸有限责任公司未履行上述还款责任，则原告甘肃吉祥生物科技有限公司享有被告甘肃天域生物制药有限责任公司名下的古国用(2014)第13-175号、古国用(2014)第13-l76号的土地使用权折价、拍卖、变卖后所得价款优先受偿的权利。案件受理费201098元，由被告甘肃华彩工贸有限责任公司公司、董伟、阿仁增负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到本判决书之次日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审 判 长  陈 桂审 判 员  魏长青代理审判员  何 佳二〇一六年九月十三日书 记 员  玄丝遥