安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）淮刑终字第00111号
原公诉机关淮南市八公山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李某甲，男，汉族，1959年8月25日出生于淮南市，大专文化，2003年1月28日至2009年3月24日任淮南市国土资源局八公山分局局长，2009年3月24日起任淮南市国土资源局潘集分局局长，户籍地淮南市八公山区，经常居住地淮南市八公山区。因涉嫌犯滥用职权罪2013年6月26日经淮南市八公山区人民检察院决定，当日由淮南市公安局八公山分局执行刑事拘留。同年7月10日经淮南市人民检察院批准，当日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。同年9月30经淮南市八公山区人民检察院决定取保候审，同年10月23日经淮南市八公山区人民法院决定取保候审。2014年5月9日经淮南市八公山区人民法院决定，同日由淮南市公安局八公山分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人史爱国，安徽震一律师事务所律师。
淮南市八公山区人民法院审理淮南市八公山区人民检察院指控原审被告人李某甲犯滥用职权罪、受贿罪一案，于2014年5月16日作出（2013）八刑初字第00100号刑事判决。原审被告人李某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮南市人民检察院指派代理检察员姜瑞出庭履行职务。上诉人（原审被告人）李某甲及其辩护人史爱国到庭参加诉讼。其间，淮南市人民检察院阅卷1个月。本案现已审理终结。
原判认定：2004年年初，淮南市国土资源局八公山分局（以下简称“八公山区国土局”）局长李某甲向其姐夫朱某甲（八公山区山王镇南塘村支部书记）提议，通过申报土地开发项目，可以获取相关项目资金。2004年8月，在李某甲的安排下，李某乙（八公山区国土局聘用技术员）和蔡某某（山王镇工作人员）编制了虚假的荒草地项目可行性研究报告，其中可行性研究的承担单位为八公山区国土局，负责人为李某甲；项目负责人为段某某，项目承担单位为山王镇土地开发整理公司。可行性研究报告内容中提到“项目区土地为荒草地”，认为该项目的实施可新增耕地183.9亩。2004年8月20日山王镇和山王镇土地开发整理公司分别向八公山区国土局提交申请荒草地项目立项报告，8月28日八公山区国土局向淮南市国土资源局（以下简称“淮南市国土局”）提交申请立项报告，申请该项目立项。2004年12月1日，山王镇土地开发整理公司提交了工程竣工报告，载明项目实施时间为2004年8月20日至2004年11月19日，完成开发整理总面积为13.3公顷。2004年12月7日山王镇土地开发整理公司申请八公山区国土局进行项目验收，2004年12月10日山王镇申请八公山区国土局对项目进行验收。2004年12月21日，山王镇土地开发整理公司向淮南市土地整理中心提交了项目验收确认申报材料，其中的验收报告书载明该项目县级验收面积为12.26公顷，李某甲签署了“同意上报”的意见。2004年12月23日，淮南市国土局批复八公山区国土局，同意该项目立项开发。2005年3月7日安徽省国土资源厅（以下简称“安徽省国土厅”）批复确认荒草地项目新增耕地12.26公顷。
2005年3月10日，淮南市国土局向八公山区国土局转账新增耕地补助资金11万元，李某甲将该笔款项中的10万元通过山王镇转至南塘村，截留1万元归八公山区国土局使用。
2005年12月10日淮南市土地整理中心与山王镇达成协议，以每亩1600元的价格收购南塘村荒草地开发项目新增耕地指标12.26公顷，共计294200元。扣除已支付的11万元，剩余款项分两次，一次于2005年12月29日拨付10万元，通过山王镇转入南塘村账上，另一次于2006年12月25日直接拨付南塘村84200元。以上拨付到南塘村的款项共计284200元。
2009年3月19日，淮南市土地整理中心将山王镇八公山煤矿塌陷地复垦续建项目资金100万元分二次拨给八公山区国土局，其中第一笔下拨60万元，李某甲将其中的20万元以南塘村土地整理补助资金名义拨付给山王镇，山王镇将其中的10万元拨付给南塘村。
南塘村为了表示李某甲在荒草地项目上提供帮助的感谢，2006年年初，朱某乙、陶某甲到李某甲办公室向其行贿1万元；2008年底，朱某乙、陶某甲到八公山宾馆为李某甲支付了其在八公山宾馆个人招待费用2万余元。2010年6月30日通过夏鑫公司虚开了一份金额为23565元的发票，做账报销。
另查明，李某甲的亲属代李某甲向侦查机关退缴4万元。
上述事实，有经一审庭审举证、质证，并查证属实的下列证据予以证实。
1、新增耕地项目验收确认申报材料证实：涉案项目所经的程序及立项材料、可行性研究报告、工程竣工报告、验收材料的内容。
2、淮南市土地整理中心于2014年5月9日出具的关于新增耕地项目相关单位的责任权限材料证实：项目申报主体单位向区国土局上报立项申请，区国土局向市国土部门上报立项报告，市国土局经研究后符合立项条件的，同意立项并下达立项批复。
3、安徽省国土厅皖国土资（确认）（2005）22号关于淮南市土地开发复垦整理项目新增耕地验收确认的批复证实：荒草地项目经安徽省国土厅确认新增耕地12.26公顷。
4、淮南市土地整理中心与山王镇于2005年12月10日签订的协议书证实：淮南市土地整理中心以每亩1600元的价格收购山王镇南塘村荒草地开发项目新增耕地指标12.26公顷，共计294200元。
5、淮南市土地整理中心与八公山区国土局于2008年12月26日签订的协议书证实：淮南市2002年、2003年、2004年农业综合开发八公山区煤矿塌陷地复垦续建项目已经验收，为了补偿对方的投入和支持，淮南市土地整理中心一次性补偿八公山区国土局100万元。
6、记帐凭证证实：项目资金394200元的拨付时间及金额。
7、夏鑫公司给南塘村开具的发票证实：2010年5月20日开具复垦工程机械费23565元（管理费10%），2011年4月7日开具10万元劳务服务费发票。
8、证人陶某甲的证言证实：2004年的一天，我和村书记朱某甲、村长朱某乙等人开会。朱某甲讲李某甲向他提议给村里搞个复垦工程，搞点资金，大家表示同意。朱某甲提议南塘村洗云泉附近有一块地，大概200亩左右，比较适合搞开发，就决定选中这个地块申报复垦项目。开会后不到一周，朱某甲安排朱某乙和我去区国土局，把选中的地块位置跟李某甲讲了，请他帮忙申报。李某甲说他知道那块地的情况，同意村里申报，他可以提供帮助，让我们村准备申报立项材料。过了一周多，李某甲和区国土局的马某某去现场看地块，朱某乙、朱某甲和我也一起去了。李某甲看后讲可以用这块地申报。这块地面积大概200亩左右，中间是一条路，路两边是耕地，耕地两边是荒山，荒山里有村民自己开垦的林地，种的果树。朱某甲安排我和朱某乙去找山王镇的蔡某某做项目书，李某甲安排区国土局的李某乙也帮助村里制作项目书。项目书制作好后，我和朱某乙到区国土局把项目书和申请立项报告交给李某甲，李某甲让我们把材料交给马某某。大概在2004年的六七月份，区国土局通知村里市国土局的人要来看现场，当时区国土局的李某甲、马某某等人和三四个市国土局的人一块来的，我们村里有朱某甲、朱某乙和我去的现场。当时站在耕地中间的那条路上，朱某甲向市国土局的人介绍那块地的情况，市国土局的人也没有提反对意见，说回去向领导汇报。项目资金一共拨付了四笔，有38万多元。
在申请项目的过程中，一次在2004年，李某甲带着朱某乙、陶某乙、马某某等人一起开车去市国土局。去之前朱某乙说区国土局通知到市国土局跑关系，让带点钱。朱某乙回来说请市国土局的人吃饭送礼共花掉1万多元。
2006年元月份，朱某乙、朱某甲和我一起开会，朱某乙讲李某甲为村里这个项目出了不少力，帮了不少忙，是不是应该意思一下。我说意思一下应该的。朱某乙问多少合适，我说1万元差不多，朱某乙也表示同意。2006年元月初的一天上午9点多，朱某乙和我一起到李某甲的办公室，朱某乙说：“李老师，你为我们村的复垦项目帮了不少忙，这是一点心意，就怕少一点。”钱是我拿着的，装在一个牛皮纸信封里，李某甲客气了一下就收下了。我们村还为李某甲报销过一笔2万多元的餐费。时间不是2008年底就是2009年初，朱某乙跟我说，李某甲给他打电话，讲李某甲在八公山宾馆有2万多块钱的招待费处理不掉，让村里帮助结算一下。我就带了25000元钱和朱某乙到八公山宾馆把账结了。我在结账时，看到菜单上都是李某甲的签字，结了23000多，具体数目记不清了。八公山宾馆出具的有发票，因为当时村里实行零招待，招待费发票不能出现在账上，所以我也没认真保管，不知道搞哪去了。我和朱某乙找到夏鑫公司的夏某，让他以夏鑫公司的名义开了一张南塘村复垦机械费的发票，把账冲了。
9、证人朱某乙的证言证实：大概在2004年，听讲有土地开发复垦工程，我们村就找到镇里的蔡某某制作项目书和申报材料。我们把申报材料报到区国土局，区国土局把相关材料报到市国土局。项目立项后工程没有干，原因是这块地有很大一部分已经是耕地，工程资金拨付了38万多元。
2004年天热的时候，为了复垦报批的事，我带着陶某乙和区国土局的李某甲、马某某等人请市国土局的人吃饭并送礼。在项目立项后，天冷的时候，我和陶某甲到李某甲的办公室，我们讲李某甲为了我们村项目帮了很多忙，表示感谢，然后送给李某甲1万元现金，装在一个信封里。后来村里做了一张争取南塘村复垦工程花费的白条，把这1万元连同其他项目支出做账了。我们村还给李某甲在八公山宾馆结了2万多块钱的饭款，具体多少钱记不清，不是李某甲就是马某某通知的，我和陶某甲带的现金去结的。有发票、菜单，有李某甲的签字，当时是被陶某甲拿走的，这2万多块钱我们找夏鑫公司的夏某开了一份2万多的复垦费发票做账报销了。
10、证人朱某甲的证言证实：复垦项目是李某甲和我提的，我是李某甲姐夫，李某甲说我们村太穷，搞个复垦项目解决一下经费问题，具体在哪让我们商量下。我召集朱某乙、陶某甲、陶某乙等人开会，划定了地块，这块地当时有林地、耕地，还有一部分是荒地，不符合荒草地开发要求。我让朱某乙、陶某乙、陶某甲三个人去跑这个项目。朱某乙他们几个去找李某甲，李某甲表示同意。然后我就给镇里的蔡某某打电话，请他给编制项目书，蔡某某同意了。我陪着马某某、朱某丙等人去过一次现场，后来区国土局、市国土局有关人员也都到现场看过。我安排他们把项目书做好，然后向镇里领导汇报，镇里同意后打了报告报到区国土局，材料报到区国土局后，李某甲和马某某带着朱某乙、陶某甲去市里跑这个项目。这个项目一共拨了三次款，共有二十七八万，从2004年开始拨的，到2006年全部拨付完。大概在2009年或2010年，李某甲讲又给村里拨了10万块的复垦工程追加款，我们用这笔钱把村里欠的饭菜款冲掉了。
在运作这个项目过程中，我们给李某甲解决了八公山宾馆的招待费，是李某甲打电话给朱某乙，让村里帮他解决一下在八公山宾馆的招待费，当时是陶某甲去办的这个事，这笔招待费有23000元。我还听陶某甲讲过，他和别人到李某甲办公室给李某甲送过1万块钱。
11、证人陶某乙的证言证实：南塘村荒草地开发项目的用地是朱某甲划定的，在洗云泉附近。当时村里太穷了，没有钱，村里想弄个项目争取一点资金，也没打算实际实施。在这个项目申报和实施过程中，李某甲带我们跑项目，他不提供帮助这个项目资金也不会拨付下来。当时我和朱某乙、李某甲一块到市国土局跑这个项目，还给国土局的人送了1万块钱，送完钱之后还请吃饭。我听陶某甲讲过村里给李某甲报销过一笔几万块的餐饮费。
12、证人马某某的证言证实：2004年上半年，李某甲带我到南塘村办事，李某甲向朱某甲提出搞一个土地开发项目，给村里搞点经费。没过几天，朱某甲选好了地点，我和李某甲等人一起去看了，这块地有果园、耕地，很少一部分是荒地，不符合荒草地开发。李某甲看后说还可以，他来联系市局。李某甲安排我和市土地整理中心的人联系，请他们到现场看符不符合开发条件，市土地整理中心的几个人过来看了看，也没讲什么，就说回去汇报。没过两天，李某甲就安排李某乙和蔡某某编制项目文本，等他们把文本搞的差不多了，李某甲让我带他们去市土地整理中心让人帮忙修改一下材料。项目文本就是可行性研究报告，内容大部分是不真实的，就是为了骗取工程顺利立项，保证资金拨付，根本不打算实施。经过几次修改，市土地整理中心说可以了，我们就通知下面打申请立项的报告。报告先交到区国土局，区国土局再向市国土局打申请立项报告。市国土局对立项报告审核通过后，同意立项并要求按照编制的材料实施。我们局没有实施。项目验收的时候区国土局没有进行初验，李某甲就让我将申请验收的报告报到市土地整理中心。市国土局有没有到现场实地验收我不知道。在项目运作过程中，我陪朱某乙、陶某甲等人请过市土地整理中心的有关人员吃过几次饭，还送过烟酒。在2004年，李某甲带着朱某乙、陶某乙去市土地整理中心，我开车带他们去的，我没有进办公室，去之前我听他们说是去送钱的，有没有送掉我不知道。中午请市土地整理中心的人吃的午饭。
我们单位招待主要在凌云楼和八公山宾馆，其中八公山宾馆少点，一年只有一二万块钱。正常情况下我在场的时候一般都是我签字或者是给李某甲开车的张文玉签字，李某甲不签字。他个人请别人吃饭，那就是他自己签字。
13、证人蔡某某的证言证实：在2004年，朱某甲给我打电话，让我帮忙搞下项目。过了一时，朱某乙、陶某甲来找我，让我编制荒草地开发项目材料。我问这个项目能不能干，他们说这个项目和李某甲讲好了，李某甲也同意了。主要是当时村里没钱，通过这个项目解决点村里的经费，我心里就明白了。之后李某甲也给我打招呼让我编项目申报材料，给村里搞点办公经费，我也就同意了。这份可行性报告反映的内容不真实，当时这个项目涉及的地块大部分是耕地，不需要开发，报告里都编成荒草地了。但是从“一调图”上看，这块地当时确实是荒草地。村里也就是利用这个现实和图纸不相符的情况，虚列这个项目搞点经费。并且李某甲和村里一开始就是想着通过这个项目解决点村里的经费，所以后来项目也没有实施。可行性研究报告上的山王镇土地开发整理公司，山王镇没有这个公司。山王镇为了各个村申报项目，搞了这么个公司的公章，由时任分管城建的副镇长保管，没有公司人员和办公场所。
14、证人李某乙的证言证实：2004年，李某甲对我讲南塘村要搞个土地开发项目，让我去做个资料，负责下技术。我和蔡某某一起做的可行性研究报告，他负责文字材料，我负责图纸制作。做可行性研究报告时去现场看过二三次。当时村里、镇里的工作人员都去过，镇里有蔡某某、朱某丙等人。看现场的时候我提到这个地方不符合土地开发条件，李某甲说：“这个地方都已经是桃林和耕地了，但国家图纸上还是荒草地，等资金下来后，让村里自己安排吧。”当时我领会了领导的意思，这个工程实际上就是造假，套取资金，作为国土局聘请的技术人员我就按照领导的指示办。在编制可行性研究报告过程中，我和蔡某某去市土地整理中心联系过，主要是在编制过程中的技术问题。这个项目区国土局没有审核，工程也没有实施。验收报告和竣工报告中我的签字和内容都是我写的，是李某甲安排我签的。
15、证人朱某丙的证言证实：2004年的时候，当时八公山区国土局掌握了一些土地开发、复垦的项目和资金，李某甲曾经当着我的面和朱某乙、朱某甲说这些项目国家都有相应的配套资金，村里可以通过相关项目争取资金。朱某乙、朱某甲还有陶某甲找我希望争取到项目。因为当时我是分管土地和城建的副镇长，另外争取项目要以镇里名义，不能以村里的名义争取。我说项目要通过段某某镇长的同意，后来朱某乙和朱某甲他们就找的段镇长，然后朱某乙、朱某甲、陶某甲就跟我说段镇长同意了。之后段镇长就安排我和当时城建办的蔡某某等人配合南塘村在区国土局的业务指导下，制作上报项目的文本。制作文本这个事情我没怎么过问，主要是蔡某某在区国土局的指导下完成了项目书的制作，这个报告所反映的情况与实际不相符。我当时认为那块地不符合要求，因为大部分已经不是荒草地了，但是由于当时段镇长和区国土局的李某甲局长都没有提出意见，考虑到当时南塘村的情况也比较困难，可以通过项目争取点资金，所以我也就没有提出异议。
16、证人王某的证言证实：2009年李某甲以土地复垦的名义给南塘村转了一笔钱，可能大于10万元，钱到山王镇后，我们只拨给南塘村10万元。
17、证人夏某的证言证实：我是夏鑫建筑安装有限公司的董事长。2010年5月份的一天，南塘村村长朱某乙和会计陶某甲让我开一张2万多元的复垦费发票，我当时就给他们开了。这张工程发票里面是含税的，好像是5%。2011年4月7号还让我开了一张10万元发票，说是付工人的工资。
18、被告人李某甲的供述证实：大概在2004年，当时市里有土地开发的任务，那时候南塘村书记是我姐夫朱某甲。我和朱某甲提到可以通过这个方式争取到项目，进行一些简单的投入，解决村里办公经费不足的问题。这个事我确实是出于一定的私心提出的，我想给南塘村争取一些办公经费，顺便我也完成自己的任务。过完年后我和马某某去村里，跟村里的干部讨论了这个事情，在场的有朱某甲、朱某乙、陶某甲和马某某。我建议他们村到山王镇找蔡某某来做这个项目，我安排八公山区国土局聘任的工程师李某乙来协助。当时南塘村干部提出了一块地作为开发土地，具体位置在洗云泉以北，他们一说这个地方我就知道了，因为小时候我就在那长大，对于土地的具体情况我都了解，当时我没有提出反对意见。后来我就召集蔡某某还有李某乙、朱某乙和陶某甲一起讨论项目，针对南塘村申报荒草地开发项目，蔡某某编制了可行性研究报告，李某乙负责项目的工程实施、验收，也协助蔡某某完善这个工程。可行性研究报告的内容是不真实的，反映的开发土地是荒草地与事实不符，这些土地当时大部分都已经是耕地和果林，不需要开发。这个报告编制成之前，我和马某某带着南塘村的朱某乙、陶某乙和山王镇的朱某丙，还有李某乙、蔡某某到市土地整理中心协调关系。一天上午我们一起到市土地整理中心办公室谈荒草地开发项目，市土地整理中心的人说抓紧把可行性研究报告拿来，尽快组织专家进行评审。我就说村里对这个项目也比较热情，就一点意思表达下心意，不要推辞，然后我就和其他人出来了，剩下朱某乙、陶某乙和市土地整理中心的人在办公室里，朱某乙和陶某乙实际上就是送钱的，我在场不太方便。这个事情结束后，中午我们请市土地整理中心的人吃饭，吃饭的钱是南塘村出的。回去之后，我就安排李某乙和蔡某某编制可行性研究报告，编制好以后，山王镇和山王镇土地开发整理公司给我们局打了个申请立项报告，我们局给市里打了一个申请立项报告连同可行性研究报告报市国土局土地整理中心，大概是2004年8月上报的。在8月底9月初市土地整理中心就召集专家评审，评审的结果是同意项目立项，也提出了一些修改意见。根据评审的修改意见，蔡某某和李某乙修改了文本，评审会结束不久这个项目的立项批复就下来了。批复下来后，我们局没有组织实施，只是通知南塘村、山王镇组织实施，八公山区国土局没有监督实施。2004年12月，山王镇和山王镇土地开发整理公司向区国土局申请项目验收，这个项目实际没有干，新增耕地是不存在的，所以没有验收，我之所以在验收报告上签署同意上报的意见主要是为了让这个项目在程序上符合要求，从而顺利通过市国土局的验收。接下来的环节就是市土地整理中心到现场进行验收，我知道市土地整理中心有人来八公山区了，有没有实际到现场验收我不知道。接下来就是资金拨付环节。第一次拨款是2005年初，市土地整理中心拨付了一笔11万元的经费到区国土局，当时我拨了10万元到山王镇，留下1万元在区局。
2002年至2004年，八公山区山王镇搞了八公山区孔集湾煤矿塌陷区复垦续建项目，项目结束后，大概在2007年发大水把项目修建的一些道路和大坝冲坏了，需要修复。因为这个项目市里配套资金没有到位，我就找市土地整理中心争取资金，对项目进行维修。后来我们局就和市土地整理中心达成协议，由市土地整理中心以补偿款的形式支付给我们局100万元。2009年3月19日市土地整理中心转了60万元到八公山区国土局，其中20万元我以山王镇南塘村复垦工程增补款名义转到山王镇，同时我还给当时山王镇书记鲍广成打招呼，让他最少给南塘村10万元。
2006年春节前，朱某乙和陶某甲来到我办公室，朱某乙说“老师你为我们村操了这么多的心，表示点心意”，说完就递给我一个信封，我知道里面装的是钱，推辞后他们把钱放下就走了。他们走之后我打开信封看到里面有1万元，后来就被我零花用掉了。2008年年底，我就要调离八公山区国土局局长的岗位，我就打电话给朱某乙，说我就要调走了，我个人在八公山宾馆还有一些请私人朋友的餐费希望他们来解决一下，之所以让南塘村来解决这个餐费主要原因有两个，一方面是因为我给南塘村办成了那个项目，我认为情理上他们应当给我解决这些餐费，另外一方面当时我和局里的会计关系不好，不方便用局里的帐来报这个费用。这个餐费具体多少钱，我记不清楚了，但是只要是南塘村实际给我付掉的费用，我都承认。
19、到案经过证实：2013年6月24日，李某甲到八公山区人民检察院要求说明自身有关问题，通过询问李某甲，侦查机关于次日对李某甲立案侦查。
20、户籍资料证实：李某甲犯罪时年满十八周岁。
21、中共淮南市八公山区委组织部文件、淮南市国土局文件证实：李某甲系国家工作人员。
22、票据证实：李某甲的亲属代为向侦查机关退缴4万元。
原判认为：被告人李某甲身为国家机关工作人员，弄虚作假、违反规定滥用职权，给国家造成经济损失394200元，其行为已经构成滥用职权罪；同时其利用职务便利收受钱款3万余元，其行为已经构成受贿罪。李某甲犯数罪，应数罪并罚。鉴于李某甲的亲属代为其主动退赃，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款第（二）项，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第四条之规定，判决被告人李某甲犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年；犯受贿罪，判处有期徒刑二年，决定执行有期徒刑三年。犯罪违法所得予以追缴。
李某甲上诉提出：其被侦查机关疲劳审讯，有罪供述应当排除；一审判决采信没有提供同步录音录像的询问笔录，没有归案说明的表述，程序违法，请求二审法院改判其无罪或者撤销原判，发回重审。
辩护人除提出与李某甲上诉理由基本相同的辩护意见之外，还提出：在侦查机关立案前，南塘村应山王镇政府要求已退回233872元，涉案荒草地项目应属于违规违纪行为，不构成犯罪。
出庭检察员认为关于立案前南塘村退到山王镇财政专户233872元的事实不应认定立案前挽回的经济损失，理由是山王镇政府是荒草地项目的申请主体，立案时南塘村获取的专项资金依然在山王镇账户，没有返还到拨付资金的单位市国土局或者退至检察机关；且根据山王镇纪委的情况说明看，要求南塘村退回的专项资金数额扣除了南塘村在该荒草地项目审批、拨款过程中的相关花费，而该荒草地项目本身就是一个虚假的项目，如果挽回经济损失，也应将拨付的资金全额退回。李某甲的上诉理由及其辩护人的辩护意见均不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明：对原判认定上诉人李某甲在南塘村荒草地项目中滥用职权，套取项目资金共计394200元的事实，有新增耕地项目验收确认申报材料、淮南市土地整理中心出具的关于新增耕地项目相关单位的责任权限材料、安徽省国土厅关于淮南市土地开发复垦整理项目新增耕地验收确认的批复、淮南市土地整理中心与山王镇签订的协议书、淮南市土地整理中心与八公山区国土局签订的协议书、记帐凭证、夏鑫公司给南塘村开具的发票、户籍资料、中共淮南市八公山区委组织部文件、淮南市国土局文件、票据等书证，证人陶某甲、朱某乙、朱某甲、陶某乙、马某某、蔡某某、李某乙、朱某丙、王某、夏某等人的证言，上诉人李某甲的供述等证据予以证实，本院依法予以确认。对原判认定上诉人李某甲收受朱某乙、陶某甲贿赂3万余元的犯罪事实，根据现有证据，受贿数额应认定为3万元。并依据二审新证据，认定以下事实：中共淮南市山王镇纪委接群众举报后，山王镇人民政府于2013年5月份以南塘村荒草地项目资金出现问题为由，要求南塘村退回233872元。同年5月28日，南塘村从山王镇村级财务核算中心南塘村账户将233872元转入山王镇财政专户。2013年6月25日立案后，该笔款项从八公山区财政局山王镇财政专户作为退缴案件款转入八公山区人民检察院。
上述事实，有下列经二审庭审举证、质证，并查证属实的证据予以证实。
1、中共淮南市山王镇纪委出具的情况说明证实：2012年底，山王镇纪委接到南塘村村民的来信来访，反映南塘村复垦经费的有关问题。山王镇纪委从镇村级财务核算中心调取南塘村的相关账簿进行调查核算得出：从2004年底至2006年底，淮南市国土局总计转入南塘村复垦项目经费284200元，截止2008年底，该复垦项目经费余233872元。山王镇纪委就此问题向山王镇及区纪委进行了汇报。
2、山王镇人民政府出具的说明证实：因南塘村的土地复垦项目资金出现问题，为确保资金安全，经镇研究，将此复垦项目款项缴入镇财政专户。并于2013年5月份从山王镇村级财务核算中心南塘村账户转出233872元到镇财政专户账中。山王镇财政专户是八公山区统一在农业银行八公山支行开设的专用存款账户。
3、淮南市山王镇村级财务核算中心出具的记账凭证、结算票据、进账单、支票存根证实：南塘村于2013年5月28日以复垦经费的名义向山王镇财政专户转入233872元。
4、八公山区财政局山王镇财政专户拨款凭证、八公山区人民检察院专用收据证实：2013年8月28日，八公山区财政局山王镇财政专户将233872元作为退缴案件款转入八公山区人民检察院。
对于李某甲及其辩护人提出办案机关在将李某甲送往淮南市看守所羁押之前对其讯问时间长达50小时，李某甲没有得到必要的休息时间，存在疲劳审讯的上诉理由及辩护意见，经查，2013年6月24日，李某甲主动到侦查机关说明情况，在侦查机关办案区所作笔录共有三份，其中有二份询问笔录和一份讯问笔录。二份询问笔录的时间分别为2013年6月24日16时15分至次日0时10分、2013年6月25日5时20分至同日11时16分；一份讯问笔录的时间为2013年6月25日16时15分至同日20时04分。从讯问视频看，侦查人员曾多次询问李某甲是否需要休息，在征得李某甲本人同意后继续讯问。从笔录形成的时间及笔录之间的间隔时间看，均间隔有数小时，不存在对李某甲进行疲劳审讯的情形。在制作每份笔录时，侦查机关的办案人员均依法告知李某甲相关权利义务，每页笔录均有李某甲本人的签名和捺指印，在每份笔录的最后一页均有李某甲本人书写的“以上笔录我已看过，和我说的一样”的字样。此节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于李某甲及其辩护人提出原审判决采信没有提供同步录音录像的询问笔录，属程序违法的上诉理由及辩护意见于法无据，本院不予采纳。
对于李某甲及其辩护人提出原审判决没有归案说明的表述，属程序违法的上诉理由及辩护意见，经查，原审庭审中针对上诉人的归案经过材料进行了举证质证，可以作为定案证据。原审判决书漏引该项证据不属于程序违法，此节上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。
对于辩护人提出侦查机关立案前，南塘村应山王镇政府要求退回233872元，已追回部分经济损失，不构成犯罪的辩护意见。经查，在本案立案前，山王镇政府作为南塘村的上级主管部门，发现南塘村荒草地项目资金出现问题后，要求南塘村退回资金，并于2013年5月28日从山王镇村级财务核算中心南塘村账户转出233872元到山王镇财政专户，制止了南塘村对该笔资金的继续使用，该笔资金应作为立案前挽回的经济损失从经济损失数额中予以扣除。原审认定滥用职权造成的经济损失为394200元，扣除已经挽回的经济损失，经济损失数额尚未达到定罪标准。辩护人的此节辩护理由成立，本院予以采纳。
本院认为，上诉人李某甲身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人贿赂共计3万元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，依法应予惩处。其中李某甲要求他人为自己结算就餐费用，属索贿，原审判决对此节没有表述，本院予以纠正。原审判决认定李某甲犯受贿罪的定罪准确，量刑适当。审判程序合法。原审判决认定李某甲滥用职权的行为事实清楚，鉴于在侦查机关立案前已经挽回部分经济损失，实际造成的经济损失数额尚未达到定罪标准，原审判决认定李某甲犯滥用职权罪罪名不能成立。案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销淮南市八公山区人民法院（2013）八刑初字第00100号刑事判决；
二、上诉人李某甲犯受贿罪，判处有期徒刑二年；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月9日起至2016年2月1日止。）
三、违法所得三万元予以追缴。
本判决为终审判决。
审 判 长 肖 丽
代理审判员 廖祝红
代理审判员 葛新亮
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 杨 波
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条第一款第（三）项个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。