安徽省庐江县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）庐江民一初字02648号
原告：张后祥，男，1947年1月22日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县。
委托代理人：许承斌，安徽耀真律师事务所律师。
被告：张后兵，男，1959年8月15日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县。
被告：张吉和，男，1984年11月7日出生，汉族，农民，住安徽省庐江县。
上述二位被告共同的委托代理人：吴荣才，庐江县法律援助中心法律工作者。
原告张后祥与被告张后兵、张吉和健康权、身体权纠纷一案，本院于2014年6月19日立案受理，应原告张后祥的申请，本院委托安徽同德司法鉴定所于2014年6月23日至2014年7月25日对原告张后祥的伤残等级、护理、营养、误工期限进行了鉴定。依法由审判员方奇适用简易程序，于2014年8月14日公开开庭进行了审理。原告张后祥的委托代理人许承斌，被告张后兵及被告张后兵、张吉和共同的委托代理人吴荣才到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张后祥诉称：2012年10月2日17时左右，张后祥与本村村民组村民张后兵因取土问题发生矛盾，张后兵一手抓住张后祥手中的铁锹，另一只手捡起砖头砸中张后祥的头部。张吉和在劝架过程中将张后祥的胳膊扭伤，造成张后祥身体受伤。张后祥受伤后在庐江县人民医院住院治疗10天，相关损失至今未获赔偿。现张后祥起诉要求张后兵、张吉和赔偿其医疗费16090.91元、误工费11970元（66.5元／天×180天）、护理费9144元（101.60元／天×90天）、住院伙食补助费300元（30元／天×10天）、营养费1800元（30元／天×60天）、残疾赔偿金10527.40元（8098元／年×13年×10%）、鉴定费1800元、精神损害抚慰金8000元、交通费1000元，合计60632.31元，并承担本案的诉讼费用。
张后祥为证明其主张，提供了以下证据：
1、张后祥的身份证，证明张后祥的身份、居住情况；
2、庐江县人民医院出院记录（复印件）、用药清单、住院医疗费收据、门诊病历、门诊医疗费收据、合肥地区医疗机构门急诊病历手册、门诊医疗费收据，安徽省立医院肌电图检查报告、卫生服务站的证明，证明张后祥住院治疗的伤情、治疗经过、入出院时间、支付医药费数额、医嘱建议情况；
3、庐江县公安局对当事人张后祥、张后兵、张吉和的询问笔录，对证人张敦宽、江顺来、张弘杰、张弘净的询问笔录，证明本起纠纷发生的时间、地点、原因、过程及造成的损害结果；
4、庐江县乐桥镇詹店村民委员会证明，证明张后祥在家务农的事实；
5、安徽同德司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明张后祥的伤残等级、护理、营养、误工期限及支付的鉴定费情况。
张后兵、张吉和在庭审中共同辩称：对本起纠纷发生的时间、地点均无异议，但对张后祥诉称的事情发生的过程不是事实。张后祥未经张后兵同意，在张后兵岳母家老房宅基地取土，张后祥前往劝止，在劝止过程中双方发生纠纷。张后祥用铁锹将张后兵打伤，案经庐江县人民法院、合肥市中级人民法院处理，张后祥构成故意伤害罪，且在附带民事诉讼过程中已全额赔偿张后兵的损失。张吉和在纠纷发生后是去拉架，并没有殴打张后祥。张后兵、张吉和对本起纠纷的发生，没有任何过错，不应当承担本案的赔偿责任。张后兵、张吉和就张后祥的各项诉请发表如下意见：对张后祥医疗费的真实性、关联性持有异议，且应当扣除不合理的用药；因张后祥已超过60周岁，对其主张的误工费不予认可；护理费认可住院期限，标准无异议；住院伙食补助费认可住院10天，标准无异议；营养费认可住院期间，标准无异议；残疾赔偿金、鉴定费不予认可；精神损害抚慰金至多认可5000元；交通费由法院酌情确定。张后祥的各项损失与张后兵、张吉和无关，请求法院依法驳回张后祥的各项诉请。
张后兵、张吉和对张后祥提交证据1的真实性无异议，本院对张后祥提交的证据1的证明力予以认定。张后兵、张吉和对张后祥提交证据2的部分证据的真实性和关联性持有异议，且要求进行用药合理性鉴定。本院认为张后兵、张吉和虽对张后祥住院治疗的部分证据持有异议，但未能提交相关证据予以佐证，对其异议不予采纳；但张后祥提交的卫生服务站的证明，因无医疗费票据予以佐证，本院不予认可。张后兵、张吉和虽申请要求对张后祥的用药合理性进行鉴定，但未在本院指定的期限内提交鉴定材料，应视为其自愿放弃鉴定申请。本院对张后祥提交的证据2的证明力部分予以认定。张后兵、张吉和对张后祥提交证据3的部分证据的真实性持有异议，认为庐江县公安局对张弘杰、张弘净的询问笔录系在庐江县人民法院对张后祥故意伤害罪刑事案件处理结束后补充调查的，对该证据的真实性持有异议。本院认为本起纠纷业经庐江县人民检察院提起公诉，庐江县人民法院、合肥市中级人民法院处理完毕，对涉案的案件事实已调查清楚，庐江县公安局就本案所做的询问笔录业经法院质证属实，对庐江县公安局对张弘杰、张弘净的询问笔录，本院依法不予采纳。对其余调查笔录的真实性，本院依法予以确认。张后兵、张吉和对张后祥提交的证据4的真实性持有异议，认为村委会不能证明张后祥是否存在劳动能力，张后祥的劳动能力是否丧失，应当经过相关部门鉴定。本院认为张后祥作为农村居民，虽已超过60周岁，但仍存在一定的劳动能力，且村委会证明张后祥在事发后仍在家从事部分劳动生产，本院对张后祥提交的证据4的证明力予以确认。张后兵、张吉和对张后祥提交的证据5的真实性无异议，但对其伤残等级持有异议，张后兵、张吉和均没有实施扭拉张后祥胳膊的行为，张后祥的伤残等级与张后兵、张吉和无关。本院结合庐江县公安局对张后祥的询问笔录中载明“……，另外一只手就捡起一块砖头砸到我头上去了，我当时头就发晕……张吉和就扳住我的右边胳膊往后扳……我的整条右边胳膊被张吉和扳伤了”，“……把我的右手扳到后面，把我的右手搞伤了……”；张后兵的询问笔录中载明“……我就躺在地上用土块砸张后祥，但是砸没砸到我不清楚……”；张敦宽的询问笔录中载明“……张后兵就捡起一块石头砸张后祥，因为张后祥要打他，这块小石头砸到了张后兵的头……张吉和来了后怕张后祥还打张后兵，就一把抱住了张后祥……后来把张后祥、张后兵拉开后就没有再打架了……”；江顺来的询问笔录中载明“……张后兵儿子就把手扳着张后祥的手，不让他再动……”；张敦宽的第二次询问笔录中载明“我看张后兵不给我们搞，我就没搞了，张后祥不听张后兵的，偏要搞……张后兵就在地上不知道捡了一块是石头还是什么东西砸了张后祥，好像砸到了张后祥的头上去了，……但是也应该把张后祥的头砸疼了，……张吉和来了就是拉着张后祥不让他继续打张后兵……后来张后祥回来后把右手臂给我看，说他的手臂被张后兵的儿子给扭乌了血……”；张吉和的询问笔录中载明“……张后祥就一只手封着我的衣领，不让我抢铁锹……”；张敦宽的第三次询问笔录中载明“……张后祥从医院回来后，张后祥和我说他的手臂乌了血，我当时看他的右手臂确实是乌了血……”；江顺来的第二次询问笔录中载明“我当时到场时，……张后兵在马路边上坐着，张后祥的手里拿着铁锹，张后兵的儿子一个手捉着张后祥手里的铁锹，一个手推张后祥，要推张后祥回家，……我在现场看到张后兵的儿子就是拉架，张后兵的儿子就是推张后祥，我没有看到张后兵的儿子有扳、别（音）张后祥胳膊的动作……”。证人张敦宽的三次证言与张后祥、张后兵的陈述均能证明张后兵实施了捡石头砸到了张后祥的头部的行为，没有实施扳张后祥右胳膊的行为；同时证明张吉和是去拉架的，没有殴打张后祥，其陈述的“张后祥和我说他的手臂乌了血，我当时看他的右手臂确实是乌了血”，但其未能明确该伤情确系张吉和所致，且与其证言存在一定的矛盾。证人江顺来两次证言之间存在矛盾，其在公安机关陈述的第一次证言中载明“张后兵儿子就把手扳着张后祥的手，不让他再动”，第二次证言中载明“张后兵的儿子一个手捉着张后祥手里的铁锹，一个手推张后祥，要推张后祥回家，……我在现场看到张后兵的儿子就是拉架，张后兵的儿子就是推张后祥，我没有看到张后兵的儿子有扳、别（音）张后祥胳膊的动作”。综上，结合证人张敦宽、江顺来的证言，与当事人张后祥、张后兵、张吉和的陈述，综合分析可得：张后兵与张后祥因琐事发生纠纷，在纠纷过程中，张后兵实施了用石头砸张后祥头部的行为，结合庐江县人民医院出院记录的出院时情况“……左侧肢体及右下肢肌力肌张力正常……”及庐江县人民医院2012年10月2日的门诊病历载明“……右肘关节肿胀明显，桡骨小头处压痛，右肘关节不能活动，手指末梢血运及感觉正常……，结合上述证据综合分析可得事发时，张吉和虽在现场拉架，但证据能够反映张后祥的胳膊伤情与张吉和的拉架行为之间存在关联性，故对张后兵、张吉和辩称张后祥的右胳膊伤情与其无关的抗辩意见不予采纳。对张后祥提交的证据5的证明力予以认定。
本案在审理过程中，本院依职权调取了庐江县人民法院（2014）庐江刑初字第00092号刑事附带民事判决书、合肥市中级人民法院（2014）合刑终字第00186号刑事附带民事裁定书。
通过以上认证的证据材料及双方当事人在庭审中的陈述、辩解，经审理查明的事实如下：2012年10月2日17时左右，张后祥与张敦宽在张后兵岳母家的老屋基场地上取土垫新修的村村通公路的“路牙子”，张后兵发现后前往现场予以制止，张敦宽在张后兵劝止之后就停止了取土行为，张后祥不顾张后兵的劝阻，继续坚持取土。为此双方发生矛盾进而发生揪扯，在揪扯过程中，张后兵先捡起一块石头砸中张后祥的头部，张后祥用铁锹拍打了张后兵的右小腿，造成双方身体受伤。张吉和知道后前往现场拉架，在拉架过程中不慎致张后祥右胳膊受伤，后张后兵与张后祥各自回家。
张后祥于2012年10月4日入住庐江县人民医院住院治疗，2012年10月13日出院，共住院治疗9天。入、出院伤情均诊断为：头部外伤。出院医嘱：1、注意休息；2、合理饮食；3、门诊随访。张后祥支付住院医药费8009元。另，张后祥支付门诊医疗费8061.91元。
根据张后祥的申请，本院依法委托安徽同德司法鉴定所对其伤残等级、护理、营养、误工期限进行了鉴定。安徽同德司法鉴定所于2014年7月24日出具皖同（2014）临鉴字第F1124号鉴定意见书载明：1、被鉴定人张后祥因外力致右上肢神经损伤，遗有神经功能障碍，日常活动能力轻度受限，构成十级伤残；2、被鉴定人张后祥伤后的误工期180日、营养期60日、护理期90日为宜。张后祥为此支付鉴定费1800元。
同时查明：张后祥，1947年1月22日出生，系农业家庭户口。2014年6月20日，庐江县乐桥镇詹店村民委员会出具证明，证明“张后祥系农民（木匠），种10亩……，自打架斗殴以后，只能做部分事情，特此证明。”张后兵与张吉和之间系父子关系。
另查明：张后祥因涉嫌刑事犯罪被庐江县人民检察院提出公诉，张后兵亦向法院提起刑事附带民事诉讼，案经庐江县人民法院、合肥市中级人民法院处理，经查明的事实为：2012年10月2日下午，被告人张后祥和同村民组村民张后兵因琐事发生矛盾后揪扯，在揪扯过程中，张后兵跌倒，被告人张后祥持铁锹拍打张后兵的右腿，后被他人拉开。当日，张后兵被送到庐江县人民医院住院治疗，诊断为右胫骨远端骨折。张后兵在法院提起了附带民事诉讼，经法院查明确定张后兵的合理损失为医疗费18275.90元、住院伙食补助费460元、营养费1640元、护理费7995元、误工费8951.80元、交通费600元，合计37922.70元。案经庐江县人民法院作出（2014）庐江刑初字第00092号刑事附带民事判决书判决：一、被告人张后祥犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、作案工具铁锹一把，予以没收；三、被告人张后祥赔偿附带民事诉讼原告人张后兵经济损失叁万柒仟玖佰贰拾贰元柒角，于判决生效之日后二十日内付清。张后祥不服本院判决向合肥市中级人民法院上诉，合肥市中级人民法院于2014年7月15日作出（2014）合刑终字第00186号刑事附带民事裁定书裁定：驳回上诉，维持原判。
本院认为：公民的身体健康权受法律保护。行为人由于过错侵害他人人身的，应当承担民事责任；受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。张后祥与张后兵因张后祥在张后兵岳母的老屋基场上取土发生纠纷，对此双方均应当理智冷静、寻求正当合法途径解决。然张后祥在张后兵劝阻后，仍坚持取土，致使双方由言语争执发展到肢体冲突，最终造成张后兵、张后祥在揪扯中各自受伤的损害后果，对此双方均存在过错。张后祥虽对事情发生的起因存在一定的过错，但揪打行为系张后兵首先实施，结合本案发生的起因及双方的过错程度，本院酌情确定张后兵对张后祥因身体损伤所造成的损失承担70%的民事赔偿责任，其余30%的损失由张后祥自行承担。张吉和在拉架过程中因采取措施不当，致使张后祥身体右胳膊受伤，对此张吉和应承担赔偿责任。因本起纠纷的不可分割性，且张后祥的伤情系张后兵、张吉和共同侵权行为所致，故张吉和应与张后兵承担连带赔偿责任。
本院核定张后祥的具体损失有：张后祥受伤后在庐江县人民医院住院治疗9天，共支付住院医疗费8009元、门诊医疗费8061.91元，有住院医药费收据、门诊医疗费收据、用药清单等证据予以佐证，本院予以认定。根据张后祥的伤情并结合司法鉴定意见书的意见，本院认定其营养期限为60天、护理期限为90天、误工期限为180天。其营养费为1800元（60天×30元／天）、护理费为9142.20元（101.58元／天×90天）、住院伙食补助费为270元（9天×30元／天）。庭审中，张后祥提交的村委会证明证明其事发后只能做部分事情，该证据证明事发后张后祥仍存在部分劳动能力，本院结合张后祥的年龄并参照村委会的证明酌情确定其误工费7182元（66.50元／天×180天×60%）。根据司法鉴定机构的鉴定意见，张后祥的伤情为十级伤残，且生活居住于农村，本院结合张后祥的年龄依法确定其残疾赔偿金为10527.40元（8098元／年×13年×10%）。张后祥支出鉴定费1800元，有鉴定费发票佐证，本院予以认定。张后祥因就医等支出的交通费用，可酌情认定500元。张后祥因本起事故受伤，给其造成了一定的精神损害，但其要求赔偿精神损害抚慰金8000元相对过高，本院结合张后祥的受伤程度、伤残等级以及侵权人过错程度等因素，酌情认定3000元为宜。
综上，本院确定张后祥因身体损伤所造成的各项损失共计50292.51元，其中：医疗费16070.91元、营养费1800元、住院伙食补助费270元、护理费9142.20元、误工费7182元、残疾赔偿金10527.40元、鉴定费1800元、交通费500元、精神损害抚慰金3000元。
据此，为保护当事人的合法权益，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
被告张后兵、张吉和连带赔偿原告张后祥因身体损伤造成的各项损失合计36104.76元（47292.51元×70%＋3000元），于本判决生效之日起十五日内付清；
驳回原告张后祥的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1320元，减半收取660元，由原告张后祥负担198元，被告张后兵、张吉和负担462元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 方 奇
二〇一四年十月二十九日
书记员 尹慷（代）
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承当相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。