广东省佛山市顺德区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛顺法刑初字第3671号
公诉机关佛山市顺德区人民检察院。
被告人梁永坚，男，1989年9月7日出生，无业，户籍地广东省佛山市顺德区。2012年9月10日因犯开设赌场罪被佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑八个月，2012年11月9日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年4月17日被羁押，次日被刑事拘留，2014年5月21日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
被告人卢浩帮，男，1979年10月4日出生，电器厂员工，户籍地广东省佛山市顺德区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2014年4月18日被羁押，同日被刑事拘留，2014年5月21日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。
辩护人何逸翔。
辩护人林德洪。
佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉（2014）2789号起诉书指控被告人梁永坚、卢浩帮犯贩卖毒品罪，于2014年12月3日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派代理检察员陈玉苹出庭支持公诉，被告人梁永坚，被告人卢浩帮及其辩护人何逸翔、林德洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
佛山市顺德区人民检察院指控称，被告人梁永坚、卢浩帮贩卖毒品，具体事实如下：
2014年4月17日19时许，吴碧莹致电被告人梁永坚购买人民币200元毒品，并约定在佛山市顺德区大良街道得贤路路口交易毒品。梁永坚如约去到大良街道得贤路路口附近，向吴碧莹出售2包氯胺酮（净重2.27克，俗称“K粉”），收取了人民币200元。
2014年4月17日22时许，吴碧莹致电被告人梁永坚约定在大良街道得贤路口交易毒品，并协助民警在大良街道得贤路口抓获梁永坚。民警当场从梁永坚身上搜获氯胺酮（净重2.31克），后从梁永坚租住的大良街道银辉楼403号出租屋处起获33包氯胺酮（净重38.40克）。
2014年4月18日15时30分许，被告人梁永坚通过电话联系被告人卢浩帮交易毒品，并协助民警在大良街道得宝路与得贤路交界路口将前来交易的卢浩帮抓获。民警从卢浩帮驾驶的粤X×××××号黑色日产小汽车内搜出11包氯胺酮（净重168.42克）、1包8粒FIVE仔（净重2.05克，检出3，4-亚甲基二氧基安非他命成分，以下简称MDA片剂）。
综上，被告人梁永坚贩卖毒品2次，共贩卖毒品氯胺酮42.98克；被告人卢浩帮贩卖毒品1次，共贩卖毒品氯胺酮168.42克及MDA片剂2.05克。
公诉机关提供了下列证据予以证明：抓获经过；被告人梁永坚、卢浩帮的供述及辨认、指认笔录；证人吴碧莹、林雪莹的证言及辨认、指认笔录；搜查笔录、接受证据材料清单及扣押、移交物品清单；毒品现场检测报告书及结果告知书；化验检验报告及鉴定意见通知书；现场勘验笔录及现场照片；通话清单；情况说明；立功证明；户籍证明及前科材料；讯问被告人的同步录音录像。
公诉机关据此认为，被告人梁永坚、卢浩帮无视国家法律，以牟利为目的，向他人出售氯胺酮等毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。梁永坚在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定从重处罚。梁永坚有立功表现，可以依照《中华人民共和国刑法》第六十八条第一款的规定处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人梁永坚、卢浩帮对公诉机关指控的犯罪事实、罪名和证据均无异议。
被告人卢浩帮的辩护人提出如下辩护意见：1.卢浩帮与被告人梁永坚的毒品交易未进入实质交易阶段，属于犯罪未遂；2.卢浩帮贩卖毒品氯胺酮的数量应认定为50克，而不是168.42克；3.卢浩帮贩卖的毒品氯胺酮含量极低，建议做毒品含量鉴定；4.卢浩帮贩卖毒品案存在特情引诱，其贩卖的毒品在公安机关的控制之下，没有流入社会；5.卢浩帮属于初犯；6.卢浩帮如实供述，认罪、悔罪态度好；7.卢浩帮犯罪情节较轻，建议在三年以下有期徒刑、拘役或者管制的范围内量刑。
经审理查明，公诉机关指控被告人梁永坚、卢浩帮犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经当庭质证，本院予以确认。
另查明，民警从被告人梁永坚处扣押作案工具手机1部（黑色手机，号码134××××4232），从被告人卢浩帮处扣押作案工具手机1部（黑色手机，号码132××××1282）。上述事实有公诉机关提供并经庭审质证的被告人梁永坚、卢浩帮的供述，证人吴碧莹、林雪莹的证言，搜查笔录及扣押、移交物品清单，通话清单等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人梁永坚、卢浩帮无视国家法律，违反国家对毒品的管理制度，梁永坚贩卖其他少量毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；卢浩帮贩卖其他少量毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控梁永坚、卢浩帮犯贩卖毒品罪，均罪名成立。梁永坚在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年之内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。二被告人归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。梁永坚协助司法机关抓捕本案被告人卢浩帮，系立功，依法可以从轻处罚。根据有关规定，吸毒人员实施贩卖毒品犯罪，被查获的毒品数量应全部认定为贩卖毒品的数量，但在量刑时酌情考虑二被告人吸食毒品的情节。卢浩帮贩毒案系特情介入侦破，本院在量刑时酌情予以考虑。对扣押的毒品依法应予没收、销毁；对扣押的作案工具依法应予没收、上缴国库。
对被告人卢浩帮的辩护人提出的辩护意见，经查，第4、5、6点意见与本院查明的事实相符，本院予以采纳；对第2点辩护意见，如上所述，本院不予采纳；第3点辩护意见理据不足，本院不予采纳；对第1点辩护意见，经查，卢浩帮与被告人梁永坚已事先通过电话约定好贩毒数量、价格及交易地点，且卢浩帮以贩卖为目的，已带备毒品到达交易地点，说明贩卖毒品的过程已经进入交易环节，应该认定为贩卖毒品既遂，故该辩护意见本院不予采纳；对第7点辩护意见，经查，卢浩帮贩卖毒品氯胺酮168.42克及MDA片剂2.05克，根据相关法律和司法解释的规定，上述毒品数量经过换算，属于贩卖其他少量毒品、情节严重的情形，故该辩护意见本院不予采纳。
综合考虑二被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和对社会的危害程度，分别依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人梁永坚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零三年个月，并处罚金人民币一万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月17日起至2015年7月16日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
二、被告人卢浩帮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年零四个月，并处罚金人民币三万元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月18日起至2017年8月17日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。）
三、对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品氯胺酮211.4克及MDA片剂2.05克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁；对暂扣于佛山市顺德区公安局大良派出所的手机2部（黑色手机，号码1345088****；黑色手机，号码1320245****）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
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审 判 长 邓杏华
审 判 员 廖冰寒
人民陪审员 尤惠璇
二〇一四年十二月二十三日
书 记 员 魏 乐
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；（五）其他情节严重的行为。
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