杭州市萧山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭萧刑初字第428号
公诉机关杭州市萧山区人民检察院。
被告人赖某，；因诈骗于2004年4月19日被行政拘留十日；因犯盗窃罪于2008年1月31日被衢州市柯城区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金3500元，2008年10月20日刑满释放；因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人徐沁雅，杭州市萧山区法律援助中心律师。
被告人施某甲，；因寻衅滋事于2012年2月18日被行政拘留五日；因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人张黎，浙江坤旺律师事务所律师。
被告人丁某，；因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕，现羁押于杭州市萧山区看守所。
辩护人王福平，浙江震远律师事务所律师。
被告人施某乙，；因本案于2013年10月18日被刑事拘留，同年11月12日被取保候审。
杭州市萧山区人民检察院以杭萧检公诉刑诉（2014）1138号起诉书指控被告人赖某犯聚众斗殴罪、赌博罪、被告人施某甲、丁某、施某乙犯赌博罪，于2014年3月7日向本院提起公诉。本院于同年3月10日立案，并依法适用简易程序，组成合议庭。因在审理过程中发现不宜适用简易程序，于同年4月25日转为普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市萧山区人民检察院代理检察员朱丹、袁晓霞出庭支持公诉，上述被告人及辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
杭州市萧山区人民检察院指控：
一、聚众斗殴事实
2013年4月22日晚上，被告人赖某等人，在杭州市萧山区瓜沥镇东灵路范星实业有限公司，与吕某（另案处理）等人互殴、打砸，并致财物损毁。
二、赌博事实
2013年10月15日至17日，被告人施某甲、赖某、丁某、施某乙结伙，在杭州市萧山区瓜沥镇先后三次聚众赌博，抽头、放资获利共计14480元。
对上述指控的事实，公诉机关当庭出示了被告人的供述、同案人的供述、证人的证言、辨认笔录、行驶证复印件、现场照片、价格鉴定结论书、现场勘验笔录、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、随案移送清单、案发经过、情况说明、公安行政处罚决定书、被告人的户籍证明等证据予以佐证，认为被告人赖某的行为已构成聚众斗殴罪、赌博罪，均系共同犯罪，对其应数罪并罚，系累犯；被告人施某甲、丁某、施某乙的行为已构成赌博罪，系共同犯罪，四被告人均系坦白，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定予以惩处。
被告人赖某、施某甲、丁某、施某乙对起诉书指控的事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人赖某的辩护人对起诉书指控的事实及罪名无异议，但提出被告人赖某在两起共同犯罪中作用较小，自愿认罪、悔罪，请求对其从轻处罚。
被告人施某甲的辩护人对起诉书指控的事实及罪名无异议，但提出被告人施某甲自愿认罪，社会危害性小，请求对其从轻处罚，建议对其适用缓刑。
被告人丁某的辩护人对起诉书指控的事实及罪名无异议，但提出被告人丁某自愿认罪、悔罪，作用较小，系从犯，请求对其从轻处罚。
经审理查明：
一、寻衅滋事事实
2013年4月份的一天，郑某（另案处理）和吕某（另案处理）等人因琐事发生矛盾。2013年4月22日晚上，被告人赖某及郑某、赖某甲、华某（均另案处理）等人，在杭州市萧山区瓜沥镇东灵路，持砍刀等工具到吕某等人所在的范星实业有限公司进行打砸，后逃离现场。十多分钟后，被告人赖某及郑某甲（另案处理）、郑某、赖某甲、华某等人再次持刀到该公司进行打砸，吕某等人进行了抵挡。被告人赖某等人的行为造成范星实业有限公司的玻璃门窗等物品以及停放在公司门口的三辆轿车损毁，经鉴定，损毁财物价值共计9045元。期间，被告人赖某两次负责开车接送赖某甲等人。
被告人赖某归案后如实供述了上述主要事实。
上述事实，被告人赖某在开庭审理过程中基本无异议，并有同案人华某的供述，证人孙某、吕某、董某的证言，辨认笔录，行驶证复印件，现场照片，价格鉴定结论书，公安行政处罚决定书，案发经过，衢州市柯城区人民法院（2008）衢柯刑初字第80号刑事判决书，被告人赖某的户籍证明等证据证实，足以认定。
二、赌博事实
1.2013年10月15日10时至13时许，被告人施某甲、赖某、施某乙、丁某结伙，在杭州市萧山区瓜沥镇东方村6组一小屋内，纠集参赌人员陈某、张某等人以“牛牛”的形式聚众赌博。被告人施某甲提供放资款并安排被告人赖某放资，安排被告人施某乙抽头，安排被告人丁某望风，并支付被告人赖某、施某乙、丁某固定报酬，该场赌博抽头、放资获利共计8000元。
2.2013年10月16日10时至12时许，被告人施某甲、赖某、施某乙、丁某结伙，在杭州市萧山区瓜沥镇东方村6组一小屋内，纠集参赌人员陈某、张某等人以“牛牛”的形式聚众赌博。被告人施某甲提供放资款19000元并安排被告人赖某放资，安排被告人施某乙抽头，安排被告人丁某望风，并支付被告人赖某、施某乙、丁某固定报酬，该场赌博抽头、放资获利共计6000元。
3.2013年10月17日10时开始，被告人施某甲、赖某、施某乙、丁某结伙，在杭州市萧山区瓜沥镇进化村13组4号施福连家空房子内，纠集参赌人员陈某、张某等人以“牛牛’’的形式聚众赌博。被告人施某甲提供放资款19000元并安排被告人赖某放资，安排被告人施某乙抽头，安排被告人丁某望风，并支付被告人赖某、施某乙、丁某固定报酬，该场赌博抽头获利480元。
综上，被告人施某甲、赖某、施某乙、丁某聚众赌博3次，非法获利共计14480元。
被告人赖某、施某甲、施某乙、丁某于2013年10月17日被抓获归案，四被告人到案后如实供述了上述聚众赌博的事实；案发后，赃款已被追回。
上述事实，被告人赖某、施某甲、施某乙、丁某在开庭审理过程中亦无异议，并有证人陈某、张某、潘某、倪某、赖某甲、李某、王某、方某、赵某的证言，检查笔录，证据保全决定书，证据保全清单，随案移送清单，案发经过，情况说明，公安行政处罚决定书，被告人施某甲、丁某、施某乙的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人赖某伙同他人，持械任意损毁公私财物，情节严重，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，公诉机关指控被告人赖某犯聚众斗殴罪的罪名不当，应予纠正。被告人赖某、施某甲、施某乙、丁某结伙，以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。对被告人赖某应当两罪并罚。被告人赖某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人赖某在寻衅滋事共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人施某甲在赌博共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人赖某、施某乙、丁某在赌博共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人赖某、施某甲、施某乙、丁某归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。采纳被告人赖某、施某甲、丁某的辩护人提出的与此相一致的辩护意见。关于被告人施某甲的辩护人提出对被告人施某甲适用缓刑的辩护意见，本院经审理认为，被告人施某甲在共同犯罪中系组织者，且有寻衅滋事的劣迹，不符合适用缓刑的条件，对该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项、第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第六十九条、第六十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人赖某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元。两罪并罚，决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月18日起至2016年1月17日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人施某甲犯赌博罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金6000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月18日起至2014年8月17日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人丁某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金4000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月18日起至2014年7月17日止。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人施某乙犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金4000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后十日内缴纳）。
五、随案移送的被告人赖某、施某甲、丁某、施某乙赌博犯罪所得的赃款14480元、赌博放资款16050元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王奎刚
人民陪审员 方伟龙
人民陪审员 王利丽
二〇一四年六月二十七日
书 记 员 钟炜杰