安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）皖03刑终64号原公诉机关安徽省固镇县人民检察院。上诉人（原审被告人）桑康炮，乳名铁根，男，1977年4月7日出生于安徽省固镇县，汉族，小学文化，农民，住安徽省固镇县。被告人桑康炮因犯流氓罪、盗窃罪于1996年11月30日被固镇县人民法院判处有期徒刑一年六个月；因犯盗窃罪于2009年2月12日被固镇县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；因犯危险驾驶罪于2012年1月19日被固镇县人民法院判处拘役三个月，并处罚金四千元；因犯盗窃罪于2016年6月13日被固镇县人民法院判处拘役五个月，并处罚金一千五百元，刑期自2016年4月29日至2016年8月21日止。被告人桑康炮因涉嫌犯抢劫罪于2016年4月29日被固镇县公安局刑事拘留，同年5月31日经固镇县人民检察院批准逮捕，次日由固镇县公安局执行逮捕。上诉人（原审被告人）王中国，男，1975年6月6日出生于安徽省固镇县，汉族，初中文化，农民，住安徽省固镇县。被告人王中国因犯抢劫罪于1995年4月13日被固镇县人民法院判处有期徒刑三年六个月；因犯抢劫罪、盗窃罪于2003年1月28日被固镇县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金五千元；因犯妨害公务罪于2010年4月27日被固镇县人民法院判处有期徒刑三年。被告人王中国因涉嫌犯抢劫罪于2016年4月29日被固镇县公安局刑事拘留；同年5月31日经固镇县人民检察院批准逮捕，次日由固镇县公安局执行逮捕。原审附带民事诉讼原告人丁某，男，1973年12月29日出生于安徽省固镇县，汉族，初中文化，农民，住安徽省固镇县。安徽省固镇县人民法院审理安徽省固镇县人民检察院指控被告人桑康炮、王中国犯抢劫罪一案，于二Ο一六年十二月二十九日作出（2016）皖0323刑初241号刑事判决。宣判后，原审被告人桑康炮、王中国不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，决定不开庭审理。现已审理终结。一审法院依据被告人桑康炮、王中国的供述和辩解、证人邹某、洪某、徐某、薛某的证言，被害人丁某的陈述，固镇县公安局制作的现场勘验检查、辨认、提取笔录、现场图、现场照片，蚌埠市公安司法鉴定中心出具的法庭科学DNA鉴定书，法医学人体损伤程度鉴定书，价格鉴定意见，固镇县人民法院相关刑事判决书、固镇县看守所情况说明，通话记录，案发及抓获经过，户籍信息，蚌埠市肿瘤医院住院病历、医疗费发票等证据认定：2016年4月10日19时许，原审被告人桑康炮与王中国电话相约外出盗窃。21时许，桑康炮驾驶一辆三轮摩托车在固镇县仲兴乡境内，载着王中国之后，前往实施盗窃。当日22时许，二原审被告人来到固镇县石湖乡丁巷村丁某家门前，发现丁家门前堆放几袋花生米，二人遂将四袋花生米搬上三轮车。原审被告人桑康炮、王中国二人驾车欲离开时被被害人丁某夫妻发现，丁某上前将王中国从三轮摩托车车厢中拽下，之后二人厮打在一起。原审被告人桑康炮将车骑至庄东头后回来协助王中国，二人一起拿砖头、瓦片对丁某实施殴打，后驾车离开。经固镇县公安局刑事科学技术室鉴定，被害人丁某右足第四足趾远端骨折、左眼眶外侧壁有一处色素沉着，其损伤程度为轻微伤。另查明，原审附带民事诉讼原告人丁某先后在固镇县中医院门诊就诊，蚌埠市肿瘤医院住院治疗7天，花费医疗费8913.80元。据此，安徽省固镇县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，判决：被告人桑康炮犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五千元；被告人王中国犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五千元；责令被告人桑康炮、王中国退赔被害人丁某经济损失980元；扣押在案的作案工具机动三轮车一辆予以没收，由扣押机关上缴国库；被告人桑康炮、王中国赔偿附带民事诉讼原告人丁某经济损失28741.72元，于判决生效后十日内履行完毕；驳回附带民事诉讼原告人丁某的其他诉讼请求。宣判后，原审被告人桑康炮、王中国不服，分别提出上诉。其中，桑康炮上诉提出“本案系转化型抢劫，相较一般抢劫主观恶性轻，量刑应轻于一般抢劫；其为了救被告人王中国才回来砸被害人头部；一审量刑过重，请求二审法院依法改判”。王中国上诉提出“本案定性错误，应定性为盗窃。其与桑康炮目的是一起去偷狗，中途碰到路边有花生米，遂起意盗窃，后被人发现并被从车上拽下来，还被砸到头部。一审法院量刑较重，其归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚，并能动员亲属积极与被害人联系、赔偿损失并获谅解，故恳请二审法院依法予以改判”。本院经审理查明的事实与原判相同。另查明，二审期间上诉人王中国亲属与被害人丁某达成赔偿协议，赔偿被害人丁某经济损失10000元，被害人丁某出具谅解书，恳请法院对上诉人王中国从轻、从宽处理。原判所列举的认定本案事实的证据均经原审庭审出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院依法予以确认。另有相关谈话笔录、谅解书等证据附卷佐证。本院认为，上诉人桑康炮、王中国在盗窃过程中，为抗拒抓捕而当场使用暴力，造成一人轻微伤，其行为均已构成抢劫罪。故对于王中国提出的“本案定性错误，应为盗窃罪”的上诉意见不予采纳。两上诉人在共同犯罪中，均积极参与，不宜区分主从犯。上诉人王中国被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法对其从重处罚；上诉人桑康炮有多次前科，且在被取保候审期间再次犯罪，其主观恶性较深，依法对其予以从重处罚。上诉人桑康炮、王中国归案后如实供述自己的罪行，依法对其从轻处罚。原判对于上诉人桑康炮、王中国从轻、从重情节已充分考虑，故对于上诉人桑康炮提出的“一审量刑过重，请求依法改判”的上诉意见和上诉人王中国提出的“归案后如实供述，可以从轻处罚”的上诉意见均不予采纳。上诉人桑康炮、王中国的犯罪行为使被害人遭受经济损失，依法应当赔偿。对扣押的上诉人供犯罪所用的本人财物，依法予以没收。综上，原判定性准确，量刑适当，审判程序合法。在二审审理过程中，上诉人王中国动员亲属积极赔偿被害人丁某的经济损失并获谅解，故依法对其从轻处罚。据此,依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十五条、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)、（二）项之规定,判决如下：一、维持安徽省固镇县人民法院（2016）皖0323刑初241号号刑事判决第一、三、四、五、六项；即被告人桑康炮犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五千元；责令被告人桑康炮、王中国退赔被害人丁某经济损失980元；扣押在案的作案工具机动三轮车一辆予以没收，由扣押机关上缴国库；被告人桑康炮、王中国赔偿附带民事诉讼原告人丁某经济损失28741.72元，于判决生效后十日内履行完毕；驳回附带民事诉讼原告人丁某的其他诉讼请求；二、撤销安徽省固镇县人民法院（2016）皖0323刑初241号号刑事判决第二项；即被告人王中国犯抢劫罪，判处有期徒刑六年，并处罚金五千元；三、上诉人王中国犯抢劫罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月29日起至2022年1月28日止。)本判决为终审判决。审判长  马雪松审判员  骆 涛审判员  杜玲玲二○二○一七年三月七日法官助理任意鑫书记员陈海波附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十九条犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：(一)入户抢劫的;(二)在公共交通工具上抢劫的;(三)抢劫银行或者其他金融机构的;(四)多次抢劫或者抢劫数额巨大的;(五)抢劫致人重伤、死亡的;(六)冒充军警人员抢劫的;(七)持枪抢劫的;(八)抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼；被害人死亡或者丧失行为能力的，其法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。《中华人民共和国刑事诉讼法》相关条文第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。