湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）长中民一终字第04298号
上诉人（原审被告）蒋某。
委托代理人姚宗逸，湖南君卓律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）田某甲。
上诉人蒋某因与被上诉人田某甲离婚纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2014）长县民初字第393号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：
一、双方当事人无争议的事实
1、1985年上半年，田某甲、蒋某经人介绍相识，××××年××月××日，双方在湖南省长沙县XXXX政府登记结婚。××××年××月××日生育长女田某乙，××××年××月××日生育次女田某丙。婚后前段时间夫妻感情尚可。1999年，蒋某独自外出务工，双方关心、照顾较少，且双方均缺乏共同生活的信心，夫妻关系日渐恶化。特别是近几年来，蒋某回家次数很少，蒋某及两个女儿与田某甲断绝来往。而田某甲自2013年起与另一女子同居生活，并导致该女子怀孕，导致夫妻矛盾更加激化。现双方均同意离婚。2、1998年，双方共同在长沙县XXXX组建造了一栋两层砖缝结构房屋，一层两间平房和一间厨房、一间猪栏（建房证现正在办理当中）。家庭财产还有一台旧彩电、冰箱、洗衣机。
二、双方当事人有争议的事实
夫妻共同债务的问题；田某甲主张没有共同债务，蒋某主张其经手债务有57000元，但未提供任何证据。原审法院认为：蒋某未提供证据证实自己经手欠有债务，且田某甲不予认可，原审法院认定双方没有共同债务。
原审法院认为：蒋某独自外出务工，对家庭照顾不够；而田某甲与他人同居，严重伤害夫妻感情，应承担主要责任。现双方感情确已破裂，田某甲、蒋某均同意离婚，田某甲要求与蒋某离婚的诉讼请求，符合法律规定，原审法院予以支持。夫妻共同财产有坐落在长沙县XXXX组219号一栋两层砖缝结构房屋，一层两间平房和一间厨房、一间猪栏（建房证现正在办理当中）。一台旧彩电、冰箱、洗衣机。根据财产具体情况和双方现实情况，从有利生产生活和经营管理角度出发，长沙县XXXX组219号房屋中的第一层房屋中的两间卧室、一间厕所、一楼前面一间平房、一间厨房、一间猪栏宜归田某甲使用。一台旧彩电、冰箱、洗衣机归田某甲所有；第二层所有房屋归蒋某使用；一楼堂屋、楼梯和第一层井房宜由田某甲、蒋某共同使用。对于蒋某要求田某甲返还小孩抚养费的意见，因在夫妻关系存续期间，夫妻任何一方均有义务抚养小孩，蒋某在离婚时要求田某甲返还抚养费的意见，缺乏法律依据，原审法院不予支持。蒋某要求田某甲支付养老费的意见，无法律依据，原审法院不予支持。但田某甲在未与蒋某离婚前，即与他人同居生活，属违法行为。蒋某据此要求田某甲给付损害赔偿金的意见，符合法律规定，原审法院予以支持。田某甲关于蒋某近年来不照顾家庭的意见不能成为其与他人同居生活的免责事由。根据田某甲的过错程度，原审法院酌情认定田某甲给付蒋某损害赔偿金10000元。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款第（一）项、第（四）项、第三十九条第一款、第四十六条之规定，判决：一、准予田某甲与蒋某离婚；二、夫妻关系存续期间的财产即坐落于湖南省长沙县XXXX组219号房屋中的第一层房屋中的两间卧室、一间厕所、一楼前面一间平房、一间厨房、一间猪栏归田某甲使用。一台旧彩电、冰箱、洗衣机归田某甲所有；第二层所有房屋归蒋某使用；一楼堂屋、楼梯和一楼井房为田某甲、蒋某共同使用。三、田某甲在本判决生效后五日内给付蒋某损害赔偿金10000元。一审受理费300元，减半收取150元，由田某甲负担。
上诉人蒋某不服原审判决，向本院提出上诉称：1、原审法院在没有征得蒋某同意的情况下做出离婚的判决，严重违反法律规定。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款的规定：“人民法院审理离婚案件，应当先进行调解。”根据此条的规定：对于离婚的诉讼，应当以先进行调解为前提。但原审法院并未进行调解，便判双方离婚，违反了法定程序；2、原审判决在确认共同债务问题上，认定事实不清。原审判决中认定“田某甲主张没有共同债务，蒋某主张其经手的债务有57000元，但未提供任何证据。原审法院认为：蒋某未提供证据证明自己经手欠有债务，且田某甲没有认可，原审法院认定双方没有共同债务”，该认定属于严重不负责。因为，根据司法惯例，离婚案件，一方不同意离婚，又不同意调解协议，法院第一次一般应判决不准予离婚，故上诉人蒋某在离婚案第一次程序中，并未做会判离婚的打算，故根本没有提供任何有关债权、债务的证据，致使上诉人蒋某丧失了对债权、债务的举证权利；3、原审判决中的房屋分割的问题不合理，认定事实不清。依据《婚姻法》第三十九条第一款规定：“离婚时，夫妻的共同财产由双方协商处理；协商不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。”原审法院在双方并没有同意的情况下擅自分割共有房屋，完全违背了上诉人蒋某的意愿。违背了《婚姻法》中“照顾子女和女方权益的原则”，这种做法，严重违反了婚姻法的基本原则，应当重新认定；4、原审判决中剥夺了上诉人请求精神损害赔偿的权利。我国新婚姻法第四十六条规定，因重婚、有配偶者与他人同居、实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员导致离婚的，无过错方有权要求损害赔偿。而上诉人在离婚案第一次程序中，并未做离婚的打算，故没有向被上诉人提出精神损害赔偿的反诉，原审判决事实上剥夺了上诉人请求精神损害赔偿的权利。综上所述，原审判决明显有误，请求二审撤销原审判决，发回重审或依法改判田某甲与蒋某不予离婚。
被上诉人田某甲未到庭答辩。
二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。
本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实一致。
本院认为：本案争议焦点主要涉及以下四点：一、田某甲与蒋某的婚姻关系是否应予以解除的问题；二、蒋某所主张的夫妻共同债务的认定问题；三、本案争议房屋的分割问题；四、精神损害赔偿的主张问题。以下分述之：
一、田某甲与蒋某的婚姻关系是否应予以解除的问题
法院审理离婚案件，准予或不准离婚应以夫妻感情是否确已破裂作为区分的界限。判断夫妻感情是否确已破裂，应当从婚姻基础、婚后感情、离婚原因、夫妻感情的现状和有无和好的可能等方面综合分析。本案中，田某甲与蒋某虽然结婚多年，且共同生育二个女儿，但蒋某长期在外务工，与田某甲相聚较少，夫妻之间缺乏沟通，感情日益淡漠，尤其是田某甲与其他女子同居，严重伤害夫妻感情，在田某甲起诉要求离婚后，一审庭审中蒋某也明确表示同意离婚，应视为双方感情确已破裂，原审法院判决准许离婚，符合法律规定，本院予以支持。蒋某上诉主张原审法院未经调解即判决离婚，经审查，一审庭审中，原审法院针对田某甲与蒋某离婚纠纷案件，已组织调解，因双方当事人差距太大，无法达成一致意见，蒋某的该项主张与事实不符，本院不予采纳。
二、蒋某所主张的夫妻共同债务的认定问题
根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的相关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，蒋某主张存在夫妻共同债务，应对该事实承担举证责任。但在一、二审程序中，蒋某针对该事实均未向法院提交相关证据，对蒋某主张的该事实，本院不予采信。蒋某关于因第一次离婚一般会判不离，故蒋某未做离婚打算，未提供有关债权、债务证据的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。
三、本案争议房屋的分割问题
双方争议的坐落于湖南省长沙县XXXX组219号房屋系婚姻关系存续期间修建，属于夫妻共同财产，离婚时应予以分割。一审程序中，原审法院针对夫妻共同财产分割问题已充分听取双方当事人意见，但因双方差距太大，未达成一致意见。因争议房屋未办理房屋产权证书，根据法律规定，法院只针对房屋使用权进行分配，综合田某甲与蒋某的现实情况以及财产状况，从有利生产生活和经营管理角度出发，原审法院判决争议房屋的第一层房屋中的两间卧室、一间厕所、一楼前面一间平房、一间厨房、一间猪栏归田某甲使用，第二层所有房屋归蒋某使用，一楼堂屋、楼梯和第一层井房由田某甲、蒋某共同使用，符合法律规定，处理并无不当，本院予以支持。
四、精神损害赔偿的主张问题
一审程序中，蒋某针对田某甲与他人同居的问题，已提出精神损害赔偿金40000元，原审法院经审理查明田某甲存在婚姻关系期间与其他女子同居的事实存在，并酌情支持蒋某精神损害赔偿金10000元，原审法院的处理符合本案实际情况，并无不当。蒋某二审中提出田某甲存在重婚情形，同时又表示目前并无证据证明，其主张田某甲重婚并要求精神损害赔偿的要求缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，上诉人蒋某的上诉理由均不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审受理费300元，由上诉人蒋某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 玉 霞
代理审判员 刘 忠 二
代理审判员 高 进
二〇一四年十月八日
书 记 员 文慧附法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。