宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院民 事 判 决 书（2014）石惠民初字第1085号原告史志波，男，1969年3月8日出生，汉族，个体工商户，住宁夏石嘴山市。被告宁夏华能碳化硅制品有限公司，组织机构代码：71068458－2，住所地：宁夏石嘴山市。法定代表人吴风华，该公司董事长。被告吴风华，男，1970年3月8日出生，汉族，宁夏华能碳化硅制品有限公司董事长，住宁夏石嘴山市。原告史志波与被告宁夏华能碳化硅制品有限公司、吴风华民间借贷纠纷一案，本院于2014年5月20日立案受理后，依法由审判员杨连成适用简易程序于2014年6月18日公开开庭进行了审理。原告史志波与被告宁夏华能碳化硅制品有限公司法定代表人吴风华、被告吴风华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案在审理前，原告史志波向本院提出诉前财产保全申请，要求依法查封被告宁夏华能碳化硅制品有限公司及被告吴风华所有的红果子高架桥变电站至被告宁夏华能碳化硅制品有限公司35千伏工业专用线路一条（价值约50万元）；被告宁夏华能碳化硅制品有限公司所有的位于宁夏石嘴山市惠农区201省道西、金旌公司南的面积为21021平方米，土地证编号为石国用（2007）第20621号的出让地（价值约95万元）；被告吴风华所有的奔驰GL450轿车一辆，车牌号为宁BQ18**（价值约110万元），予以诉前保全。本院依法对被告宁夏华能碳化硅制品有限公司、被告吴风华所有的上述财产进行了查封。原告史志波诉称，2014年1月1日，被告吴风华因企业资金困难向原告借款1000000元，约定借款期限为10天，利息为每天4000元，如到期不能偿还，按欠款总额30%向原告支付违约金，如发生诉讼所产生的律师费由被告承担，并由被告宁夏华能碳化硅制品有限公司（以下简称：华能公司）承担担保责任。2014年3月7日被告吴风华再次向原告借款728000元，并达成借款协议，协议协定：728000元借款于协议达成10日内还清，如不能按时偿还，则按欠款金额的30%向原告支付违约金，并支付每天的利息1800元，如发生诉讼所产生的律师费由被告承担，该借款由被告华能公司承担担保责任。同时被告吴风华为了生产经营的需要又向原告借款280000元，并给原告出具借条一张。借款到期后经原告多次催要，被告均以无钱为由推托不予偿还。现原告起诉要求被告吴风华偿还原告借款1831000元，违约金518400元，合计2349400元；由被告华能公司承担连带保证责任；本案诉讼费由被告承担。被告华能公司辩称，对原告所诉的数额认可，被告共借款1700000元，剩余的款都是利息，违约金和利息按国家规定计算。被告有辆车在原告手里，车的型号是奔驰ＧＬ450，车牌号为宁Ｂ·ｋ51888，2013年按揭买的，价值1700000元，双方有买卖协议。被告吴风华的辩称理由同华能公司一致。原告为证明其主张向法庭提供了下列证据：借条二张、借款协议二份，证明被告欠原告借款2008000元，被告还了177000元，下欠1831000元及其他事宜的事实。被告对该证据无异议。被告对其主张未向法庭提供证据。本院对原告提供的证据分析认证如下：对原告提供的证据，被告无异议，本院予以采信。经审理查明，2014年1月1日，被告吴风华因企业资金周转困难向原告借款1000000元，经双方协商后签订了一份借款协议，协议约定：乙方（吴风华）自愿向甲方（史志波）借款1000000元，本款于本协议签字时由甲方以转账方式付给乙方，借款期限为10天，从乙方实际收到借款之日起计算，借款利率为4‰，即利息为每日4000元，乙方在10号之前偿还利息，本金于借款到期之日连同最后的利息一次性偿还，乙方必须按时还本付息，如果利息或者本金中有任何一期逾期归还超过十天，则视为违约，甲方有权立即解除本协议，提前收回借款，同时乙方应向甲方承担借款总额30%的违约金，如引起诉讼，还应赔偿甲方的律师费等其他损失。协议签订后，原告转给被告借款1000000元，被告吴风华给原告出具借条一张。2014年3月7日，原、被告又签订了一份借款协议，协议约定为：乙方（吴风华）自愿向甲方（史志波）借款728000元，借款期限为10天，从乙方实际收到借款之日起计算，借款利率为3‰，即利息为每日1800元，如到期不能偿还，按欠款总额30%向原告支付违约金，如发生诉讼所产生的律师费由被告承担，并由丙方（华能公司）承担担保责任。当日被告吴风华还给原告出具了一份280000元的借条一张。以上借款共计2008000元，被告将借款用到了公司的周转中。被告偿还了借款177000元，下欠借款1831000元至今未偿还。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。被告华能公司因企业资金周转困难，由该公司法定代表人吴风华向原告史志波借款，先后两次与原告签订了借款协议，共向原告借款2008000元，其中未签订协议借款280000元，由被告吴风华出具借条，该借款用在了公司经营中，由被告华能公司提供担保的借款为728000元。被告偿还了借款177000元，下欠借款1831000元在协议约定的期限内未及时清偿，构成违约，应当承担违约责任。原告起诉要求被告吴风华偿还借款1831000元的诉讼请求，依法有据，本院予以支持。要求被告华能公司承担连带保证责任的诉讼请求，因原告与被告吴风华签订的两份协议中，其中2014年1月1日的借款协议中担保人并不是被告华能公司，而是刘杰，被告华能公司只是提供了营业执照和法人代码证作为借款的担保财产，如逾期不能还款，原告对抵押物依法行使抵押权。根据《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。本协议第五条被告抵押的营业执照、法人代码证不是可能执行的财产，是不能抵押的，所以，该协议第五条内容不符合法律规定，是无效协议。2014年3月7日被告吴风华给原告出具的借款280000元，并没有公司的担保，所以，以上借款1103000元，由被告华能公司承担连带责任的请求，本院不予支持。2014年3月7日的借款728000元由被告华能公司承担连带责任的请求，本院予以支持。关于违约金的诉讼请求，原、被告在协议中约定了利息和违约金，应当按照协议承担违约责任，根据《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条规定：民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体撑握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。2014年中国人民银行基准利率是5.6%（6个月内），从2014年1月1日起至2014年3月7日止，即40504元（1000000元×5.6%÷365天×66天×4倍），从2014年3月7日至2014年5月20日，即85400元（1831000元×5.6%÷365天×76天×4倍），合计利息125904元，其中由被告华能公司承担连带责任的利息为33955元。被告辩称，借款1700000元，其余款是利息，但无证据能够证实，该辩称理由本院不予支持。关于被告辩称的原告手里还有被告一辆奔驰ＧＬ450车，被告与原告之间存在着车辆买卖合同关系，该辩称理由属另一个法律关系，可另案诉讼。依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条之规定，判决如下：一、被告吴风华偿还原告史志波借款本金1831000元、利息125904元（利息计算至2014年5月20日），合计1956904元，于本判决生效后十五日内一次性付清；二、被告宁夏华能碳化硅制品有限公司对其中728000元借款及利息33955元，合计761955元承担连带清偿责任；三、驳回原告史志波要求被告宁夏华能碳化硅制品有限公司对其中1103000元借款及利息承担连带清偿责任的诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间内履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25596元，减半收取12798元（已减半收取），保全费5000元，合计17798元，由原告史志波负担2913元，由被告吴风华负担14885元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石嘴山市中级人民法院。在上诉期限届满后七日内凭本判决书到石嘴山市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期则按放弃上诉处理。本判决生效后，如一方未按判决书内容履行义务，另一方应在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  杨连成二〇一四年六月二十五日书记员  施子昂