河南省虞城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）虞少刑初字第55号
公诉机关河南省虞城县人民检察院。
被告人李某某，男，1974年6月14日出生，汉族，中专文化，住河南省虞城县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年11月13日被虞城县公安局刑事拘留，于同年12月10日被虞城县公安局执行逮捕。现羁押于虞城县看守所。
辩护人许灵媚，虞城县黄冢乡法律服务所律师。
辩护人李颜，河南英泰律师事务所律师。
被告人吴某某，男，1980年2月16日出生，汉族，小学文化，系虞城县道路运输管理所职工，住河南省虞城县黄冢乡王老家村。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2013年11月13日被虞城县公安局刑事拘留，于同年12月10日被虞城县公安局执行逮捕。现羁押于虞城县看守所。
辩护人李明月，河南福聚律师事务所律师。
河南省虞城县人民检察院以虞检刑诉（2013）374号起诉书指控被告人李某某、吴某某犯寻衅滋事罪，于2014年1月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省虞城县人民检察院指派检察员窦翠英、徐香丽出庭支持公诉，被告人李某某及其辩护人许灵媚、李颜，被告人吴某某及其辩护人李明月到庭参加诉讼。现已审理终结。
河南省虞城县人民检察院指控，被告人李某某怀疑被害人倪某某到有关部门反映其开发房子的事而怀恨在心，便指使被告人吴某某和季某某（在逃）对倪某某进行报复，吴某某、季某某事先踩好点，于2013年8月27日晚，二人驾驶一辆白色比亚迪轿车到虞城县稍岗乡刘寨村东头倪某某家附近潜伏，当晚22时许，二人用事先准备的木棍，在倪某某家大门口的东西路上，追打正要回家的倪某某，倪某某身上多处受伤，经鉴定其损伤构成轻伤。
公诉机关为支持其指控的犯罪事实，向本院提交了被告人供述和辩解、被害人陈述、证人证言、书证、物证、辨认笔录、鉴定意见等相关证据，认为被告人李某某、吴某某的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任，提起公诉，请求本院依法判处。
被告人李某某辩称，其行为构成故意伤害罪，请求对其从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见是，李某某指使他人殴打被害人事出有因，其行为构成故意伤害罪，不构成寻衅滋事罪。其具有坦白情节，赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，请求对其从轻处罚或减轻处罚，并适用缓刑。
被告人吴某某辩称，其行为构成故意伤害罪，请求对其从轻处罚。
辩护人提出的辩护意见是，吴某某的行为构成故意伤害罪，不构成寻衅滋事罪。其具有坦白情节，赔偿了被害人的经济损失并取得谅解，且被害人举报被告人李某某，过错在先，请求对其减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明，被告人李某某怀疑被害人倪某某到有关部门反映其开发房子的事而怀恨在心，便指使被告人吴某某和季某某（在逃）对倪某某进行报复，吴某某、季某某事先踩好点，于2013年8月27日晚，二人驾驶一辆白色比亚迪轿车到虞城县稍岗乡刘寨村东头倪某某家附近潜伏，当晚22时许，二人用事先准备的木棍，在倪某某家大门口的东西路上，追打正要回家的倪某某，倪某某身上多处受伤，经鉴定其损伤构成轻伤。
2014年2月14日被告人李某某、吴某某和同案人季某某赔偿倪某某医疗费7万元，李某某并将位于虞城县稍岗乡刘寨村的四间门面房和一处宅基地转移给倪某某，取得倪某某谅解。
上述犯罪事实，有下列证据证实：
（一）公诉机关提供的证据
1.户籍证明和河南省虞城县道路运输管理所证明，证明被告人李某某、吴某某的身份情况（均系该单位正式职工）。
2.提取笔录和扣押物品清单，证明虞城县公安局稍岗派出所办案民警于2013年8月28日9时20分至9时50分，提取了被害人倪某某交来的一根断成两截的木棍予以扣押。
3.抓获经过，证明2013年11月13日虞城县公安局稍岗派出所接警后，组织民警抓获被告人李某某、吴某某的经过。
4.辨认笔录，证明2013年11月9日15时26分至57分，经侦查民警组织辨认，被害人倪某某从一组15张照片中，辨认出第12张照片为作案人（吴某某）。
5.虞城县公安局稍岗派出所、第三责任区刑警队证明，证明同案人季某某在逃；吴某某2007年12月因涉嫌寻衅滋事被虞城县公安局刑事拘留，后经侦查，该行为不构成犯罪。
6.物证照片，证明作案工具概貌。
7.法医学人体损伤程度鉴定书及照片，证明被害人倪某某的损伤符合钝性外伤特征，构成轻伤。
8.被害人倪某某的陈述，证明2013年8月27日晚上22时许，我把车停在我家路边下车回家，快走到家门口时，我摁遥控钥匙锁车门，往后看看，看见一个年轻人拿一根一米多长的木棍向我头上打来，我举起左胳膊一挡，被打在我左胳膊上侧了，我抓住他的右手腕。这时又过来一个瘦一点的年轻人拿木棍打我，我就往西向庄里跑，他俩追打我，往我身上乱打，我被打倒在地。我就打电话报警，他俩往东跑了。
9.被告人李某某的供述和辩解，证明我在稍岗乡刘寨村开发建房，倪某某举报并给我要钱，我很生气。2013年8月份的一天，我找到同事季某某、吴某某，告诉了他俩原因让他俩打倪某某给我出气，他们同意后，我给他俩说了倪某某的个人特征、住址以及开的什么车。过了十几天我们电话联系后，他俩在晚上用木棍打了倪某某。第二天上午是吴某某告诉的我。我说请他俩吃饭。
10.被告人吴某某的供述和辩解，证明2013年8月份的一天，我和李某某、季某某在一起吃饭，李某某说在稍岗乡刘寨村开发建房，有个人光找他的事，让我们打他一顿，我们答应了。我俩先踩好点，过了三四天的一天夜里季某某约我，9时许我开车接了季某某，季某某准备了两根木棍放在车上，我们到被害人家附近的玉米地里，每人拿一根棍等被害人。过了一个小时被害人回来，准备进家，我俩上前去打他，被害人听到动静回头看看，季某某先打他一棍，我一棍也打住了他，棍断了。被害人往西跑，我俩追上又乱打了几下，他倒地了。我俩跑回停车的地方开车跑了。
（二）被告人提供的证据
11.协议书、收款条、谅解书，证明2014年2月14日被告人李某某、吴某某和同案人季某某赔偿倪某某医疗费7万元，李某某将位于虞城县稍岗乡刘寨村的四间门面房和一处宅基地转移给倪某某，倪某某对李某某、吴某某季某某予以谅解。
上述证据，经当庭举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，相互印证了案件事实，可以作为定案根据，本院予以确认。
本院认为，被告人李某某指使被告人吴某某和同案人季某某，随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立。依法应追究其刑事责任。对于被告人和辩护人提出的应按故意伤害罪定罪的意见，经查，李某某挟嫌报复，指使吴某某和季某某，案发时在没有任何纠纷发生的情况下，采用偷袭的方式，随意殴打被害人，无事生非、任意滋事，造成了被害人轻伤的后果，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪的犯罪构成。即使被告人随意殴打被害人造成轻伤的行为符合故意伤害罪的犯罪构成，因寻衅滋事罪的法定刑高于故意伤害（轻伤）罪的法定刑，在此情况下，也应从一重罪即以寻衅滋事罪对被告人定罪处刑。故被告人及辩护人提出的定性意见，理由不能成立，本院不予采纳。鉴于被告人系持械作案，可酌情对其从重处罚。其归案后均如实供述自己的罪行，系坦白，依法可对其从轻处罚；其赔偿了被害人医疗费等经济损失并取得谅解，可酌情对其从轻处罚。故辩护人基于上述理由提出的从轻处罚的意见成立，本院予以采纳；但综合提出的对被告人减轻处罚的意见因缺乏事实依据和法律依据，本院不予采纳。对吴某某的辩护人提出的被害人举报李某某违法建房系存在过错，可对被告人从轻处罚的意见，缺乏证据证明，即使在有证据证明的情况下，在法律意义上，对被害人的此行为也不能评价为过错，此项辩护意见，理由不能成立，本院不予采纳。对辩护人提出的对被告人适用缓刑的意见，因被告人存在指使他人作案、持械等情节，不符合犯罪较轻的情形，且吴某某具有寻衅滋事的违法劣迹，故不宜对二被告人适用缓刑，故辩护人提出的适用缓刑的意见，本院不予采纳。根据李某某、吴某某的犯罪事实、性质、情节等综合因素以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人李某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押
的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2014年5月12日止。）
二、被告人吴某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年11月13日起至2014年5月12日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省商丘市中级人民提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 杨 勇
审判员 蒋伟生
审判员 范晓娟
二〇一四年四月十一日
书记员 程方谦