河南省武陟县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0823民初1683号原告康小福，男，1955年2月17日，汉族，住武陟县。委托代理人刘国红，河南龙源律师事务所律师。被告武陟县美亿佳生活广场，住所地武陟县西陶镇西陶村委会对面。组织机构代码：32680029-4。负责人翟小建。第三人史小林，男，1972年9月5日出生，汉族，住武陟县。第三人翟小建，男，1968年12月25日出生，汉族，住武陟县。第三人郭红豹，男，1968年3月27日出生，汉族，住武陟县。原告康小福与被告武陟县美亿佳生活广场，第三人史小林、翟小建、郭红豹民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告康小福的委托代理人刘国红、被告武陟县美亿佳生活广场、第三人史小林、第三人翟小建、第三人郭红豹到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告康小福诉称，翟小建等人在武陟县西陶镇西陶村委会对面设立超市，取名美亿佳生活广场，因资金紧张，需借款。2014年9月4日，借原告50000元，并出具了条据，利息1.5分/月。2015年1月21日，翟小建等人在武陟县工商行政管理局把超市登记为个人独资企业，统一社会信用代码410823000033798，名字叫武陟县美亿佳生活广场。之后，原告多次向被告讨要借款，被告和第三人本息分文未付。现提起诉讼，请求：1、依法判令被告返还原告借款本金50000元和利息17250元（自2014年9月5日——2016年8月4日，按1.5分/月计算）。2、请依法判令被告支付原告自2016年8月5日起至被告给付完毕本金之日止的利息（按1.5分/月计算）。3、请依法判令第三人就第一、二项诉讼请求与被告承担责任。4、本案诉讼费及其他费用由被告和第三人承担。被告武陟县美亿佳生活广场辩称，原告借给超市钱时早，武陟县美亿佳是2015年1月25日成立，所以不应该起诉美亿佳生活广场。第三人史小林辩称，对借款事实没有异议。第三人翟小建辩称，康小福借款时超市已经包给现在的经营方，当时超市不运营了，原告康小福不应该起诉我。第三人郭红豹辩称，原告借给超市的钱我不清楚，钱借给谁了问谁要钱，当时的章和票据都在郭青春手里，郭青春想怎么开票怎么开，该借款与我和超市没有关系。根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案争议焦点如下：原告康小福要求被告和第三人史小林、翟小建、郭红豹立即偿还所借原告款50000元及利息并承担连带责任是否有事实依据和法律依据。针对焦点，原告在庭审中向本院提交了下列证据：1、2014年9月4日、被告武陟县美亿佳生活广场出具的收据一张，证明原告给被告50000元本金，约定利息1.5分，至今本息未付分文。2、牛玉琳、史冬霞诉被告的庭审笔录两份，史冬霞案件中郭楠提供的现金收据13份，录音资料四份（已播放），视频资料两份（已播放），被告美亿佳生活广场地方税综合申报表11页，证明第一，证明原告所持收据加盖公章系被告未登记前的超市；第二，该印章上的超市和现在的被告系同一超市，两者是同一体，只是进行了工商登记，其他没有发生任何变化；第三，郭楠系被告的工作人员；第四，在超市未登记前史小林系超市的负责人；第五，另外两个第三人在超市登记前未实际参与经营，所有行使的超市行为均是由史小林安排或亲自行使；第六，史小林所从事的超市有关联的行为，超市应当负责承担后果，三个第三人应当承担合伙义务，出资人的责任，对超市应当承担连带责任；第七，第三人史小林予以认可原告起诉的事实，证明原告的借款事实客观存在。3、2013年7月至2014年10月，郭楠在美亿佳生活广场工作期间所记载的工作台账三本。其中账本1共81页，账本2共77页，账本3共4页。现金收据两本。康小福是三个第三人合伙经营的美亿佳生活广场的工作人员，按照合伙人的要求将其超市和社会借款和本人的30000元按照收支情况如实记账，账本和收据都是客观真实的，之前案件相关庭审中，史小林对账本予以认可。被告武陟县美亿佳生活广场和第三人翟小建对上述证据质证后认为对证据1，收据是2014年9月4日，收款人是史小林，章没有见过，收据是在武陟县美亿佳生活广场成立之前。对证据2中庭审笔录无异议，现金收据是存根，不是真正地票据，不能证明原告的证明指向。录音资料四份，视频资料两份跟之前史冬霞的质证意见一样，税务登记表我没有见过，对此不认可。第三人史小林对上述证据质证后认为对证据1的真实性没有异议。对证据2庭审笔录没有异议，现金收据13份有异议，录音资料四份及视频资料两份没有异议，税务登记表没有异议。第三人郭红豹对上述证据质证后认为对证据1该票据没有见过。对证据2中庭审笔录是复印件不能作为当庭的证据，现金收据是13份，这不能作为证据，因为这是存根，不是正式的收据。录音资料四份，视频资料两份之前同史冬霞的质证意见一样，税务登记表我没有见过，对此我不认可。针对争议焦点，第三人翟小建在庭审中向本院提交了下列证据：1、现金日记账4页，证明该款是史小林自己使用，自己归还。2、还款协议一份，证明该协议中，史小林愿意个人全部承担以美亿佳生活广场所借的全部款务，与翟小建郭红豹无关。3、营业执照和收据一份，证明武陟县美亿佳生活广场在成立前没有章。4、郭青春的证明一份，证明闫红艳的钱是史小林指使其补的证据。针对第三人翟小建提供的证据，原告质证后认为对证据1和证据2是三个第三人为使被告能逃避原告等人的还款责任而达成的虚假协议，不能作为被告及第三人不应当承担原告还款责任的抗辩。对证据3营业执照没有异议，收据真实性有异议，而且与我方提供的13份收据从证据证明力的来讲，如果真实的，证明力弱，因为三个合伙人出资的证据上加盖有和原告收据上一样的章。对证据4是假的，与本案没有关联性，因郭青春在史冬霞案件之前，郭青春是受到第三人郭红豹和翟小建的诱骗所做的陈述是非客观真实的，我方提供的第2组证据能够反映，被告提供的证据不能证明其证明指向，不能抗辩原告的还款责任。第三人郭红豹对第三人翟小建提供的证据质证后无异议。第三人史小林对第三人翟小建提供的证据质证后认为，对证据1，账本没有异议，账目上有肯定是真的，用于超市了。对证据2，拿人家钱肯定还人家。对证据3中营业执照没有异议，对收据，只要超市账上有都认可。对证据4我不认可。针对争议焦点，第三人郭红豹在庭审中向本院提交了下列证据：1、营业执照，证明武陟县美亿佳生活广场是合法经营单位，和原美亿佳生活广场没有法律的关系，是不同的负责人和法定代表人，所以超市不应偿还该债务。2、康小福的派出所询问笔录，证明康小福的说话事实，所谓借款的来龙去脉说的很清楚，并且第二监护人在上面签有字，所谓以上开的庭，史小林的证词证言在第一监护人第二监护人没有签字的情况下统统不能成立，因为史小林是病人，受人指使和恐吓，不能反映事实的依据。4、现金日记账，证明第三账上，史小林人家已经承认自己借款不能加盖给郭红豹和翟小建，因此不应让超市和郭红豹翟小建身上。原告对第三人郭红豹提供的证据质证后认为，对营业执照和账目质证意见同翟小建证据质证意见。对郭春青的询问笔录是受人诱骗做出的，对史小林的询问笔录是在三个第三人通过诱骗方式做通思想工作后做出一致的证词。其所反映的内容与客观事实不符。笔录形成时间是史小林病重后仍然思路不清的情况下所做出的。与其之前牛玉琳和史冬霞案件事实相互矛盾，我们认为以其在牛玉琳、史冬霞案件中的陈述为准，其陈述与我方提供的证据和客观事实基本一致，总之，该四份证据不能对原告的所诉和所请起到抗辩作用。第三人史小林、翟小建对第三人郭红豹提供的证据质证后无异议。庭审过程中，本院出示依法调取的美亿佳生活广场账本3册，现金收据2本。原告质证后无异议。第三人史小林质证后对美亿佳生活广场账本3册无异议，对收据不予认可。第三人翟小建、郭红豹质证后对两本现金账无异议，对第三本现金日记账及现金收据不予认可。经审查，原告所举证据1，被告和第三人虽持异议，但无相反证据予以支持，可以作为认定本案事实的依据。对于证据2中的相关庭审笔录及现金收据，本院予以确认。对证据2中的相关录音及视频，因原告未提供其他证据予以佐证明，不能证明原告证明指向，本院不予采信。对第三人翟小建、郭红豹提供的现金日记账、营业执照、收据，本院予以认定。对于所提供的还款协议、派出所对史小林、郭楠的询问笔录、郭春青的书面证明，史小林、郭楠当庭予以否认，认为内容不是其真实意思表示，对该证据有异议，且被告未能提供其他证据予以佐证，本院不予采纳。根据当事人的陈述、举证及诉辩意见，本院对本案事实确认如下：原告康小福于2014年9月4日借给美亿佳生活广场50000元，约定月息1.5分，原告康小福将50000元现金交给第三人史小林，并由史小林签字确认，并出具收据一张，该收据加盖美亿佳生活广场财务专用章。原告多次要求被告返还借款，被告和第三人本息分文未付，以致双方酿成纠纷。另查明，2013年5月，第三人史小林、翟小建、郭红豹三人合伙出资筹建美亿佳生活广场，并推举第三人史小林为负责人。2013年9月14日美亿佳生活广场开始营业，2015年1月21日，第三人翟小建在武陟县工商行政管理局登记注册个人独资企业武陟县美亿佳生活广场。本院认为，2013年5月，第三人史小林、翟小建、郭红豹三人合伙出资筹建美亿佳生活广场，并共同推荐第三人史小林为负责人，根据法律规定，结合原被告及第三人的诉辩意见及本案查明的事实，虽然第三人史小林、翟小建、郭红豹未签订书面合伙协议，但第三人史小林、翟小建、郭红豹事实上存在合伙人之间的权利义务关系，进行了事实上的合伙营业，因此，第三人史小林、翟小建、郭红豹三人合伙出资筹建美亿佳生活广场，系个人合伙关系。根据本院依法调取的美亿佳生活广场的相关账册和收据，美亿佳生活广场所借原告50000元用于美亿佳生活广场的建设和经营，根据法律规定，第三人史小林、翟小建、郭红豹三人应当对三人合伙期间的美亿佳生活广场所负债务承担连带责任。关于原告要求被告武陟县美亿佳生活广场承担还款责任，因武陟县美亿佳生活广场于2015年1月21日注册登记为非公司私营企业，原告主张的50000元借款时间为2014年9月4日，该借款发生在武陟县美亿佳生活广场注册登记之前，故原告要求被告武陟县美亿佳生活广场承担还款责任的请求，本院不予支持。关于原告要求的利息，根据法律规定，本院认为，应当自2014年9月4日起按照月息1.5分计算至本判决确定履行之日止。案经调解未果，故根据《中华人民共和国民法通则》第35条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第47条、第53条、第57条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：一、第三人史小林、翟小建、郭红豹在本判决生效十日内偿还原告康小福本金50000元及利息（利息自2014年9月4日起按照月息1.5分计算至本判决确定的履行之日止）。二、第三人史小林、翟小建、郭红豹对上述第一项债务互负连带责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。如逾期未按本判决书确定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费1481元，由第三人史小林、第三人翟小建和第三人郭红豹负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审 判 长  张小亮代审 判员  邹永明人民陪审员  武利强二〇一六年十二月十一日书 记 员  张秀红