广东省东莞市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤19刑终423号
原公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴文锋，曾用名吴锋，男，湖北省赤壁市人，汉族，高中文化，无业，户籍所在地为湖北省赤壁市，公民身份号码：×××2934。曾因犯盗窃罪、非法持有毒品罪于2014年4月1日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年5月5日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月2日被羁押，同月3日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
原审被告人李晋（自报），男，湖南省宁远县人，汉族，初中文化，无业，户籍所在地为湖南省宁远县。曾因犯盗窃罪于2012年11月7日被湖南省宁远县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年；又因犯容留他人吸毒罪于2015年5月15日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑七个月，2015年6月8日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月2日被羁押，同月3日被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于东莞市看守所（上桥）。
广东省东莞市第一人民法院审理的广东省东莞市第一市区人民检察院指控原审被告人吴文锋犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，指控原审被告人李晋犯容留他人吸毒罪一案，于2016年6月14日作出（2016）粤1971刑初845号刑事判决。宣判后，原审被告人吴文锋对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷后讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2015年11月1日，被告人吴文锋在东莞市寮步镇金兴路350号西溪村路段豪华住宿一楼或205房贩卖100元的冰毒（甲基苯丙胺）给吸毒人员孙治翔（另作处罚）1次。
2015年10月至11月2日，被告人吴文锋、李晋共同居住在东莞市寮步镇金兴路350号西溪村路段二楼豪华住宿205房，期间，吴文锋、李晋共同容留吸毒人员孙某甲在上述205房吸食冰毒2次，容留尹某（另作处罚）吸食冰毒1次，且吴文锋、李晋亦一起吸食冰毒。
2015年11月2日17时许，公安机关巡逻至205房时发现被告人吴文锋、李晋形迹可疑将他们二人抓获，且在房间内缴获吴文锋所有的可疑白色晶体11包和可疑红色药丸1包（均检出甲基苯丙胺成分，合计净重11.4克），烟盒1个，手机1部，水瓶2个，锡纸3条。
案发后，被告人李晋检举另案犯罪嫌疑人李某甲有贩卖毒品行为，并协助公安机关抓获李某甲。
原审法院认定以上事实，有现场勘查笔录、现场图、现场照片、可疑白色晶体、可疑红色药丸、烟盒、手机、水瓶、锡纸等物证、检验鉴定报告、说明等鉴定意见、到案经过、户籍材料、常住人口基本信息、刑事判决书、搜查证、搜查笔录、扣押清单、说明材料、现场检测报告、行政处罚决定书、通话清单、称重笔录、毒品缴纳收据、立功说明等书证、证人孙某甲、尹某、邓某、秦某的证言及辨认笔录、被告人吴文锋、李晋的供述和辩解及辨认笔录等证据证实。
原审法院认为，被告人吴文锋无视国法，违反毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而贩卖十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人吴文锋还违反毒品管理法规，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，被告人吴文锋一人犯二罪，依法应当数罪并罚；被告人李晋无视国法，违反毒品管理法规，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。被告人吴文锋、李晋因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；被告人吴文锋曾因非法持有毒品被判过刑，现又犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚；被告人李晋能检举揭发他人犯罪并协助侦查机关抓获犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚；被告人吴文锋、李晋对容留他人吸毒罪当庭自愿认罪，对该罪可以酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人吴文锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币5000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币2000元；总和刑期有期徒刑八年四个月，并处罚金人民币7000元；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年二个月，并处罚金人民币7000元。
二、被告人李晋犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。
三、随案移送的手机一部予以没收，上缴国库。
上诉人吴文锋上诉提出其没有贩卖毒品，请求二审法院予以改判。
经审理查明：2015年11月1日，上诉人吴文锋在东莞市寮步镇金兴路350号西溪村路段豪华住宿一楼贩卖100元的甲基苯丙胺（俗称冰毒，重约1克）给吸毒人员孙某甲（另作处罚）。
2015年10月至11月2日，上诉人吴文锋、原审被告人李晋共同居住在东莞市寮步镇金兴路350号西溪村路段二楼豪华住宿205房，期间，吴文锋、李晋共同容留吸毒人员孙某甲在上述205房吸食甲基苯丙胺2次，容留尹某（另作处罚）吸食甲基苯丙胺1次，且吴文锋、李晋亦一起吸食甲基苯丙胺。
2015年11月2日17时许，公安机关巡逻至205房时发现吴文锋、李晋形迹可疑将他们二人抓获，且在房间内缴获吴文锋所有的甲基苯丙胺11包和甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）1包（均检出甲基苯丙胺成分，合计净重11.4克），烟盒1个，手机1部，水瓶2个，锡纸3条。
案发后，原审被告人李晋检举另案犯罪嫌疑人李某甲有贩卖毒品行为，并协助公安机关抓获李某甲。
以上事实有以下证据证实：
（一）勘验、检查笔录
现场勘查笔录、现场图、现场照片：证实案发现场位于东莞市寮步镇金兴路350号西溪村路段化州糖水店二楼豪华住宿205房。
（二）物证
可疑白色晶体11包，可疑红色药丸1包，烟盒1个，手机1部，水瓶2个，锡纸3条：系上诉人吴文锋、原审被告人李晋的作案工具。
（三）鉴定意见
广东省东莞市公安司法鉴定中心出具《检验鉴定报告》：证实在现场查获的可疑白色晶体11包和可疑红色药丸1包，均检出甲基苯丙胺成分。
（四）书证
1、到案经过：证实上诉人吴文锋、原审被告人李晋系被动归案，均无自首情节，其中李晋有立功情节。
2、户籍材料：证实上诉人吴文锋作案时已满18周岁，达到刑事责任年龄，有前科。
3、常住人口基本信息：证实原审被告人李晋作案时已满18周岁，达到刑事责任年龄。
4、刑事判决书、刑满释放证明书：证实吴文锋、李晋均有犯罪前科。其中上诉人吴文锋曾犯盗窃罪、非法持有毒品罪被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年5月5月刑满释放。原审被告人李晋曾因犯盗窃罪于2012年11月7日被湖南省宁远县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。又曾因犯容留他人吸毒罪于2015年5月15日被广东省东莞市第一人民法院判处有期徒刑七个月，2015年6月8日刑满释放。
5、搜查证、搜查笔录、扣押清单、说明材料：证实公安机关扣押吴文锋白色晶体11包，红色药丸1包，烟盒1个，手机1部，水瓶2个，锡纸3条。
6、现场检测报告：证实吴文锋、李晋、孙某甲、尹某、邓某的甲基安非他明毒品检测结果均呈阳性。
7、行政处罚决定书：证实公安机关对邓某、尹某、孙某甲处以行政拘留十五日。
8、通话清单：证实吸毒人员尹某的通话情况。
9、称重笔录、毒品缴交收据：证实在吴文锋处缴获冰毒11包（净重11.29克）、麻古1包（净重0.11克），上述毒品均已上缴东莞市公安局禁毒支队。
10、立功说明：由东莞市公安局寮步分局良平派出所出具，证实李晋协助公安机关抓获贩卖毒品的李某甲。
（五）证人证言
1、证人孙某甲的证言：证实其向雷某（即吴文锋）购买过6次毒品。第一次是在2015年9月底的一天，其打电话给雷某，说要购买100元的冰毒，雷凡叫其到金星宾馆对面的豪华住宿一楼等，后雷某从豪华住宿里面下来，给了其一小包100元的冰毒，其拿了后就走了。第二次是过了一个星期左右的下午，其又打电话给雷某拿100元的冰毒，雷某叫其到豪华住宿一楼等，等了一会儿，雷某下来给了一小包100元的冰毒给其。第三次是10月初的一天晚上，其同样打电话给雷某拿100元的冰毒，雷也叫其到金星宾馆一楼等他，雷某从金星宾馆下来，其给了雷某100元，雷某给了其一小包冰毒。第四次是过了一天后其打电话跟雷某购买冰毒，雷凡叫其到金星宾馆对面的豪华住宿一楼等，其过去了见到雷某，雷某叫其到了二楼的205房内，进入房间后见小孩子（即李晋）在里面玩电脑，雷某问其买多少冰毒，其说买100元，雷某就给了一小包100元份量的冰毒，其把钱给了雷某。雷某叫其在那桌子上吸那冰壶，其就吸了几口。这时小孩子也过来吸了几口，之后其就走了。第五次也是过了一两天左右晚上，其同样打电话给雷某说要买冰毒，雷凡叫其到金星宾馆对面的豪华住宿一楼，其过去后见到雷某已经在一楼了。其就跟着雷某上了豪华住宿205房内，进了房间后小孩子也在玩电脑。其跟雷某买了100元冰毒后，雷某就去烤那冰毒吸。雷某叫其吸几口，其也跟着吸了几口，小孩子同样也过来吸了几口，吸完后其就走了。第六次就是其被抓的前一天18时许。其打电话给雷某购买冰毒，雷凡叫其到金星宾馆一楼等，其过去后见到雷某和小孩子在旁边的小店里买东西，雷某见其就走到其面前，问要多少冰毒，其说要100元，雷某就给了一小包冰毒，雷某两人就上了金星宾馆。其向雷某购买的冰毒每小包份量是1克左右，是用透明的塑料袋装着的。
辨认笔录：孙某甲辨认出吴文锋就是贩卖毒品给其的雷某、李晋就是与雷某一起住的小孩子。
2、证人尹某的证言：证实2015年10月，阿某甲（经辨认是李晋）约了其几次到他住的地方去吸毒，其都没有理他。2015年10月31日14时许，阿某甲又约其（阿某甲用的是他朋友的电话），其就来到阿某甲住的205房，然后与阿某甲一起吸食冰毒，当时房间内有一名其不认识的男子。205房是阿某甲租的，其和阿某甲吸食的毒品是阿某甲提供的，听阿某甲说是一个叫雷某（即吴文锋）的男子给他的，其认识雷某，其以前吸食的毒品也是向雷某拿的，2014年5月许其向雷某购买了约10次冰毒，每次100元，都是在寮步西溪围仔附近向雷某购买冰毒。2015年就没有向雷某购买了。
辨认笔录：尹某辨认出吴文锋就是贩卖毒品给其的雷某，辨认出容留其吸食冰毒的男子李晋。
3、证人邓某的证言：证实其于2014年3月开始吸食冰毒，最近一次吸食是2015年11月2日，其每次都是自己一人吸食毒品，没有与他人一起吸毒。
4、证人秦某的证言：证实一名长发男子（经辨认是李晋）于2015年10月27日许某租住205房，当时其没有登记他的入住信息，因为他之前也住过。205房是日租房，按天算的，每天40元，在入住后的几天是该名男子给的，但在11月2日的房租是另一名男子（经辨认是吴文锋）给的，这名男子与长发男子应该是朋友关系，他偶尔过来205房，其不清楚是否还有其他人过来205房。
辨认笔录：秦某辨认出李晋就是租205房的男子，在11月2日前的房租是他付的，吴文锋是11月2日付房租的男子。
（六）上诉人及原审被告人供述和辩解
1、上诉人吴文锋的供述与辩解：证实其和李晋都有交过205房的房费，期间有人在205房吸毒。其于2015年10月6日至12日许承租寮步镇西溪村化州糖水店二楼205房，12日许其退租，之后是不是李晋承租其不清楚。几天后李晋告诉其，他租了205房，之后其没有地方住，就于10月20日许到了李晋租的205房居住，其不认识李某乙。其再次入住205房后，房费其和李晋谁有钱就谁交，其交了约十多次共约600元。其吸食毒品冰毒和麻古，公安机关在205房内的桌子烟盒内查获的冰毒11包和麻古1包是其的，其每天吸食0.5至1克的毒品。其没有贩卖毒品。
2015年10月6日至12日期间，李晋和其在其租的出租房里一起吸食冰毒共四次。10月20日后，其在李晋租住的205房内基本每天都和李晋一起吸毒，其中有两次“包皮”（经辨认是孙某乙）也一起吸，“老鬼”（经辨认是尹某）也来过205房吸毒一次。“包皮”（即孙某乙）在205房与其、李晋一起吸毒的经过：第一次是2015年10月30日许的一天，其和“包皮”来到205房，当时阿某乙在房间里，其拿出冰毒吸食，阿某乙和“包皮”也吸食了几口，吸完后他们三人就在出租房内休息；第二次是2015年11月1日，即被抓前一天21时许，其和阿某乙在205房内吸食冰毒，“包皮”过来找他们玩，“包皮”见到他们吸食冰毒后，拿了两粒麻古出来和其、阿某乙一起吸食，之后“包皮”就走了，其和阿某乙在房间休息。“老鬼”（即尹某）来205房与其、李晋一起吸毒的经过：被抓前几天的一个晚上，其和阿某乙在205房内，阿某乙打电话叫老鬼过来玩，老鬼过来后见到房间的桌子上摆有吸毒冰毒的水瓶，当时其和阿某乙已经在吸了，老鬼就吸了几口，之后就走了。
辨认笔录：吴文锋辨认出李晋、孙某乙、尹某，指认出作案地点，指认出被起获的毒品，指认毒品称重过程。
2、原审被告人李晋的供述与辩解：证实被抓前一个星期，朋友李某乙租下了205房，其与李某乙一起住在205房，由于李某乙要上班，所以其待在房间的时间比他还有多，其有房间钥匙，但房租是李某乙交的。其居住在205房后，朋友“雷某”（经辨认是吴文锋）与其比较熟，经常到该房间找其玩，其与“雷某”就经常一起在房间吸毒。由于“雷某”是贩卖毒品的，很多人到205房找他购买毒品并且在房内吸食毒品，其中“包皮”（经辨认是孙某甲）、“小胖”（经辨认是邓某）都有向“雷某”购买毒品和在房内吸毒。“包皮”最近一次向雷某购买毒品是在2015年11月1日下午，在205房内给钱某，雷某就给了他一小袋的冰毒，具体金额和毒品重量其不清楚，随后“包皮”就离开了，“小胖”最近一次向雷某购买冰毒是上个星期（具体日期不详），他和雷某也是一手交钱、一手交货（冰毒）的，交易后他拿着冰毒离开了。其吸食的毒品都是雷某免费请其的，吸毒工具也是他提供的，因为他经常过来该房间暂住，其和李某乙也不收他的房租，另李某乙也有向雷某购买毒品，在被抓前几天就有一次。
辨认笔录：李晋辨认出曾在205房吸毒的吴文锋、邓某、孙某甲、尹某，指认容留吸毒的场所，指认吸毒工具。
关于上诉人吴文锋所提的上诉意见，经查：吸毒人员孙某甲直接指证上诉人吴文锋多次贩卖毒品给他，原审被告人李晋亦证实吴文锋在出租屋内多次向多人贩卖毒品，其中吴文锋贩卖毒品给吸毒人员孙某甲一次，此外还有证人尹某的证言、涉案毒品、检验鉴定报告等证据佐证，证据间能相互印证，足以认定上诉人吴文锋贩卖毒品给孙某甲的事实，上诉人吴文锋的上诉意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。
本院认为，上诉人吴文锋无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处，上诉人人吴文锋还违反毒品管理法规，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，上诉人吴文锋一人犯二罪，依法应当数罪并罚。原审被告人李晋无视国法，违反毒品管理法规，容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪，依法应予惩处。上诉人吴文锋、原审被告人李晋因故意犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。上诉人吴文锋、原审被告人李晋曾因毒品犯罪被判过刑，现又犯毒品犯罪，是毒品再犯，依法应当从重处罚。原审被告人李晋能检举揭发他人犯罪并协助侦查机关抓获犯罪嫌疑人，有立功表现，依法可以从轻处罚。上诉人吴文锋、原审被告人李晋如实供述容留他人吸毒罪的犯罪事实，对该罪可以酌情从轻处罚。上诉人吴文锋的上诉理由，经查不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎梓材
代理审判员 宋坤鹤
代理审判员 胡炳辉
二〇一六年七月十二日
书 记 员 袁诗韵