重庆市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）渝02民终1277号
上诉人（原审原告）：赵亮，男，汉族，1974年5月28日出生，住重庆市开县。
委托诉讼代理人：郭钧，重庆帅风律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：白家军，女，汉族，1967年1月11日出生，住重庆市开县。
委托诉讼代理人：刘渊，重庆四方律师事务所律师。
原审被告：张礼成（曾用名张理成），男，汉族，1966年2月1日出生，住重庆市开县。
委托诉讼代理人：刘渊，重庆四方律师事务所律师。
原审第三人：重庆市开州区金益源房产经纪有限公司，住所地重庆市开州区云枫街道办事处长青社区开州大道西141号，统一社会信用代码/注册号915002345748159387。
法定代表人：田春艳，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：石贤珍，该公司职工。
上诉人赵亮因与被上诉人白家军、原审第三人张礼成、重庆市开州区金益源房产经纪有限公司定金合同纠纷一案，不服云阳县人民法院（2018）渝0235民初1297号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
赵亮上诉请求：撤销原判，改判由被上诉人双倍返还上诉人定金40,000元。事实和理由：一、一审认定事实错误。1、一审认定2016年12月4日，被上诉人到中介办公室，请求中介通知上诉人签订合同是错误的；2、中介公司从未向上诉人提出过降价购买的事；3、一审认定上诉人2016年11月27日将争议房屋挂网销售不实4、一审认定定金合同并没有约定时间不清。二、一审适用法律错误。一审将定金合同与买卖合同混为一谈。三、一审程序违法。一审违反证据采信规则，且没有展示上诉人开庭前已提交的证据。
白家军辩称，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。
重庆市开州区金益源房产经纪有限公司述称，因一审未判决本公司承担责任，故不发表意见。但事实是2016年12月4日，赵亮到我公司签订合同，公司通知白家军，由于房屋还在租赁期间，白家军无法交房，所以不同意当天过来签订合同。
张礼成未向本院提交书面意见。
赵亮向一审法院起诉请求：1、判决被告白家军、张礼成退还原告赵亮定金2万元并赔偿违约金。2．诉讼费由被告承担。庭审中原告变更诉讼请求1为：请求判决被告白家军、张礼成双倍返还原告定金4万元。
一审法院认定事实：被告白家军、张礼成于1989年12月27日登记结婚。2016年2月18日，张礼成将自己名下位于重庆市开州区云枫街道开州大道XXX号房屋（此房屋系张礼成从其父母处继承取得，套内面积92.94平方米，于2013年5月23日办理继承公证）出租给案外人洪才万居住，租期一年，期满时间2017年2月18日，租金8,000元。2016年11月27日，赵亮通过第三人重庆市开州区金益源房产经纪有限公司（原名开县金益源地产经纪有限公司，2017年5月11日更名为重庆市开州区金益源房产经纪有限公司）与白家军签订《房屋买卖定金合同》，内容：一、房屋基本情况：乙方（赵亮）预定甲方（白家军代）名下位于开州大道XXX号房屋，房屋价款5390,00元。二、签署正式买卖合同之前约定：在2016年11月27日至2016年12月4日前签订正式房屋买卖合同，甲方承诺在此时间为乙方保留房屋。三、定金：乙方向甲方支付定金2万元，约定在2016年12月4日签订正式合同，否则构成违约，签订正式合同时，定金抵作购房款。四、付款方式：在订立正式合同当天，甲方必须配合乙方办理购房公证委托和开户一张银行空卡，乙方将房款一次支付给甲方。五、证明文件：甲方保证提供房屋过户证件真实无瑕疵，由丙方（本案第三人）协助乙方审核。六、税费支付方式：税费由乙方负担。七、中介费支付：乙方按房价的1.5%支付丙方中介费；甲、乙双方承诺在保留期内不得直接或间接（亲戚、朋友、授权人、代理人及其所在单位同事）与丙方介绍的房屋私自买卖，否则，甲、乙双方各自双倍支付以上中介费；签订此合同时，甲方支付丙方诚信金1万元，在订立正式合同时归还，如果甲、乙双方中任一方不签订正式合同，诚信金归乙方所有。八、甲方承诺：房屋具备合法买卖条件；如果甲方故意隐瞒与房屋有关的重要事实或者提供虚假情况、在保留期届满之前与他人订立该房屋正式合同或甲方不将此房卖给乙方、违反本协议的约定，乙方有权解除合同，同时甲方需向乙方双倍返还定金。九、乙方承诺：本协议订立后，在上述时间内到丙方办公地点与甲方订立正式合同，并承诺在与甲方签订正式合同时，遵守协议约定条款；如乙方不履行约定义务，或因其他自身原因不购买此房，视为乙方自行放弃保留期间的购买权，甲方有权终止本协议履行，并将房屋另行出售，同时乙方已交的定金不予返还。十、其他：如甲、乙任何一方违约，由守约方收取对方违约金，获得违约金的一方将收取违约金的一半支付给丙方作为劳务费。十一、其他条款协商解决或遵照法律法规执行。十二、协议签字生效，一式三份，甲、乙、丙各一份，均具有同等法律效力。十三、特别声明：甲、乙双方不得在本协议签订后故意绕开丙方而私下签订合同，否则视为甲、乙双方对丙方违约，甲、乙各向丙方支付违约金及信息费1万元。甲方：白家军代（签名并加盖红手印、附身份证号码），乙方：赵亮（签名并加盖红手印、附身份证号码），丙方：开县金益源地产经纪有限公司（盖公司印章），2016年11月27日。以上合同订立后，白家军向原告出具收条一张，内容：今收到赵亮购都市华庭房屋定金贰万元，收款人白家军，2016年11月27日；赵亮交现金2万元给白家军，第三人当场收取了其中的1万元，并给白家军出具收条一张，内容：今收到白家军卖都市华庭房屋诚信金壹万元，经手人石贤珍（第三人店长），收据上加盖了第三人公司印章。由于争议房屋已出租给案外人洪才万，尚未到期，白家军在签订定金合同后的当天，她要求洪才万早点搬家，理由是出租房已卖，洪才万答复如果他另外租到了房屋才会提前搬家。2016年11月27日，以赵亮的名义将争议房屋挂网上销售，报价58万元。2016年12月4日，白家军到第三人办公室，请第三人店长石贤珍通知赵亮前来签订正式合同，但赵亮要求签订正式合同后立即交房，白家军陈述目前是租给别人的，暂时交不了房，石贤珍出面协调并建议白家军下降房价1万元，赵亮、白家军未能达成一致意见。2017年1月8日，张礼成收回了出租的房屋，白家军到第三人处，要求第三人通知赵亮前来签订正式房屋买卖合同并接房，第三人转达了赵亮要求白家军降低房价的意见，白家军未同意。2017年2月21日，白家军向石贤珍手机发短信息：请石贤珍通知赵亮在五日内前来签订房屋买卖合同，出租的房子已经收回来了，如果他（赵亮）再不来签订房屋买卖正式合同，就是赵亮违约，一切后果由赵亮自负。同月24日，白家军用快递的方式向赵亮邮寄了《解除房屋买卖定金合同通知书》，内容：赵亮，由于你于2016年12月4日没有与我签订正式合同，你已构成违约，现通知你解除2016年11月27日签订的房屋买卖定金合同，你原交的定金，因你违约不予退还，通知人：白家军代，2017年2月24日。同月26日，赵亮收到邮件。2017年3月29日，白家军、张礼成通过开县金都房地产经纪有限公司将争议房屋以558,000元卖给了翁光明。
一审法院认为，被告白家军与原告赵亮签订的定金合同属于夫妻间的表见代理，合同有效；定金合同并没有约定交房时间，属于约定不明，应当按照交易习惯或者有利于合同目的的方式履行。而本案有利于合同目的的方式是争议房屋承租人尽快腾房，而在腾房后，白家军通过手机短信和书面形式分别通知了第三人、赵亮，要求与原告订立正式房屋买卖合同并交接房屋，而赵亮在收到原告书面通知后仍不与二被告订立正式合同，赵亮提起诉讼的理由不能成立，对原告的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第六十一条、第六十二条（五）项规定，判决：驳回原告赵亮全部诉讼请求。案件受理费400元，由原告赵亮负担。
二审中，赵亮提交了石贤珍与白家军2016年12月4日14：36分开始的电话通话记录以及从中介公司提取白家军挂网售房的视频，以证明未能签订正式合同的原因在于白家军。白家军质证认为，不认可上述通话记录及视频的真实性，且该两份证据不能证明双方未签订合同的原因在于白家军；重庆市开州区金益源房产经纪有限公司对上述二份证据没有异议。
二审查明的案件事实与一审相同，本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，2016年11月27日，赵亮、白家军及重庆市开州区金益源房产经纪有限公司签订的《房屋买卖定金合同》，旨在约定赵亮与白家军应于2016年12月4日正式签订《商品房买卖合同》。赵亮为保证正式订立合同而交付定金20,000元，故该20,000元定金应为立约定金。
《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”案涉《房屋买卖定金合同》约定，赵亮与白家军应于2016年12月4日到原审第三人处签订正式房屋买卖合同。经查，当日，赵亮首先于上午到达签约地点，白家军经原审第三人电话通知后未到，其主张下午去了原审第三人公司，并举示了证人证言。鉴于定金合同中没有约定2016年12月4日签订正式合同的具体时间应该在上午还是下午，或者在原审第三人下班前，因此白家军下午到达签约地点不构成违约。原审第三人在二审中陈述，当天下午并未再次通知赵亮前来签订合同，但法院查明赵亮下午也到了原审第三人处，之后由于赵亮和白家军对房屋交付时间及买卖价款协商未果，最终未能签订正式的《房屋买卖合同》，对此，双方均有一定原因，白家军应当退还赵亮定金20,000元，但赵亮要求白家军双倍返还定金不应得到支持。
综上所述，因二审出现新证据，一审判决驳回赵亮全部诉讼请求不当，赵亮的上诉请求部分成立，对成立部分应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、撤销云阳县人民法院（2018）渝0235民初1297号民事判决；
二、由白家军于本判决生效后五日内返还赵亮定金20,000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费400元，由赵亮、白家军各负担200元；二审案件受理费800元，由赵亮负担400元，白家军负担400元。
本判决为终审判决。
审判长 程 杨
审判员 李迪云
审判员 刘丽苹
二〇一八年七月九日
书记员 姜 霞