内蒙古自治区乌海市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2018）内03民终144号
上诉人(原审原告)：内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司，住所地乌海市乌达工业园区。
法定代表人：赵振军，经理。
委托诉讼代理人：张莉，内蒙古金镜律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：马哈麦德，男，1960年8月4日出生，东乡族，住乌海市。
委托诉讼代理人：马红梅，女，1986年5月12日出生，东乡族，住乌海市。
委托诉讼代理人：张丽华，乌达区巴音赛法律服务所法律工作者。
上诉人内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司（以下简称利康公司）因与被上诉人马哈麦德劳动争议纠纷一案，不服乌海市乌达区人民法院（2017）内0304民初1289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司的委托诉讼代理人张莉，被上诉人马哈麦德及其委托诉讼代理人马红梅、张丽华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司上诉请求：1、撤销乌海市乌达区人民法院作出的（2017）内0304民初1289号民事判决第二项、第三项；2、依法改判上诉人支付被上诉人停工留薪期工资12716.72元（3179.18×4个月）、上诉人不支付被上诉人二次手术费64289.83元；3、被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：根据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》”小腿骨折，包括踝（S82）-腓骨骨折（S82.4），不稳定期为1个月，恢复期为3个月”之规定，被上诉人的停工留薪期应为4个月，并非8个月；被上诉人二次手术费用是其自行扩大损失，上诉人不应承担。
马哈麦德辩称，一审关于停工留薪期的确定有事实和法律依据，被上诉人二次手术是遵照医嘱，且是为了治疗一次手术未治愈的部位，二次手术有治疗的必要性，并非自行扩大的损失。
内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司向一审法院起诉请求：1、利康公司支付马哈麦德一次性伤残补助金34970.98元、停工留薪期工资12716.72元、陪护费2893.8元；2、利康公司不予支付马哈麦德二次手术费64289.83元。
一审法院认定事实：马哈麦德于2014年到利康公司二氯车间从事操作工，双方于2014年8月签订了一份三年期劳动合同，并约定月工资为基本工资加绩效工资。马哈麦德工作期间，利康公司未为马哈麦德缴纳各种社会保险。2016年6月9日5时许，马哈麦德在二氯一车间五楼用小推车往搅拌机内推料时，不慎滑倒，左腿划入搅拌机内受伤。经乌海市人民医院诊断为：1、左胫腓骨远端粉碎性骨折；2、左小腿远端前侧皮肤挫伤。2016年12月15日经乌海市人力资源和社会保障局认定，马哈麦德属工伤；2017年3月7日经乌海市劳动能力鉴定委员会评定，马哈麦德伤残等级为八级，属于部分丧失劳动能力，无护理依赖。因利康公司对马哈麦德的伤残等级鉴定结论不服，于2017年4月27日向内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，2017年6月22日经内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会最终评定，马哈麦德伤残等级为八级属部分丧失劳动能力，无护理依赖。
马哈麦德共住院治疗三次，第一次为2016年6月9日至2016年6月16日，在乌海市人民医院住院治疗7天；第二次为2016年6月17日至2016年7月19日，在宁夏医科大学总医院住院治疗32天。利康公司已支付马哈麦德以上两次住院治疗的所有费用。马哈麦德于2017年1月9日在宁夏医科大学附属石嘴山市第一人民医院复查，经诊断：左胫腓骨骨折术后骨不连，建议继续手术治疗。马哈麦德于2017年4月11日至2017年4月22日在宁夏医科大学总医院住院治疗11天，并进行了二次手术，马哈麦德已自行垫付复查治疗费1269．7元及二次手术费64289．83元。马哈麦德住院治疗过程中，利康公司支付马哈麦德4500元生活费，但是未为马哈麦德安排陪护人员，马哈麦德住院期间由其妻子陪护。乌海市乌达区劳动人事争议仲裁委员会作出乌达劳人仲裁字（2017）第23号仲裁裁决书，利康公司对该裁决书不服，诉至法院。该案在审理过程中，双方当事人一致同意马哈麦德的月平均工资3179．18元。利康公司对裁决解除双方劳动关系，利康公司支付马哈麦德一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、伙食补助费、交通费、劳动能力鉴定费裁决事项没有异议，对其它裁决事项有异议。
一审法院认为，利康公司对一次性伤残补助金计算有异议，按照双方当事人一致意见马哈麦德的月平均工资为3179．18元，应按此标准予以计算，按照《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十七条规定，利康公司应给付马哈麦德一次性伤残补助金。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》第五条第一款”对于多部位或组织器官受到损害，以受损部位对应停工留薪期时间长的计算停工留薪期。但各受损部位的停工留薪期时间不得累加”。《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》”小腿骨折，包括踝（S82）-胫骨下端骨折S82．3，不稳定期为2个月，恢复期为6个月”之规定，该案中，马哈麦德被诊断为”左胫腓骨远端粉碎性骨折；2、左小腿远端前侧皮肤挫伤”。故利康公司应支付马哈麦德8个月的停工留薪期工资待遇。利康公司未为马哈麦德安排陪护人员，马哈麦德住院期间由其妻子陪护50天，按照《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定，”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上半年度职工月平均工资的70％标准向职工支付陪护费。”故利康公司应支付马哈麦德住院期间陪护费5626．83元。
因工伤发生在双方劳动关系存续期间，而马哈麦德因工伤后治疗可能是一个持续的过程，故对于马哈麦德先行垫付的1269．7元及二次手术费用64289．83元的后续治疗费用应由利康公司承担。双方对其它裁决事项没有异议，且其它裁决事项不违反法律、行政法规的规定，该院不作调整。利康公司应按相关法律、行政法规及《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》、《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》、《内蒙古自治区关于工伤职工住院治疗伙食补助费到统筹地区以外就医所需交通、食宿费用标准的通知》给付马哈麦德各项工伤保险待遇。该次纠纷利康公司应给付马哈麦德一次性伤残补助金34970．98元（3179．18元／月×11个月）、支付一次性工伤医疗补助金62699元（4823元／月×13个月）、支付一次性伤残就业补助金43889．3元（4823元／月×13个月×70％）、支付停工留薪期工资25433．44元（3179．18元／月×8个月）、支付陪护费5626．83元（4823元÷30天×50天×70％）、支付伙食补助费965元，支付医疗费用65559．53元，支付交通费2004．9元、支付劳动能力鉴定费200元，减去利康公司已给付4500元，利康公司应支付马哈麦德各项费用为236848．98元。故根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、解除内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司与马哈麦德双方劳动关系；二、内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司应付马哈麦德一次性伤残补助金、支付一次性工伤医疗补助金、支付一次性伤残就业补助金、支付停工留薪期工资、支付陪护费、支付伙食补助费、支付医疗费用、支付交通费、支付劳动能力鉴定费各项工伤保险待遇共计241348．98元，核减内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司已给付马哈麦德4500元，内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司于本判决生效后五内给付马哈麦德各项工伤保险待遇共计236848．98元；三、驳回内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司的其它诉讼请求。案件受理费10元，由内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司负担
本院二审期间，当事人未提交新证据。二审查明事实与一审查明事实一致，本院予以确认。
本院认为，被上诉人经医院诊断受伤部位为左胫腓骨远端粉碎性骨折及左小腿远端前侧皮肤挫伤，《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》中规定，胫骨下端骨折不稳定期为2个月，恢复期为6个月。一审法院依据《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期暂行办法》及《内蒙古自治区工伤职工停工留薪期分类目录》确定上诉人的停工留薪期为8个月并无不当。上诉人主张被上诉人停工留薪期应按腓骨骨折确定为4个月的上诉理由无事实依据，本院不予支持。上诉人主张被上诉人二次手术为其自行扩大损失，但未能提供有效证据予以证明，上诉人应支付被上诉人为进一步治疗伤情所实际支出的二次手术医疗费用。
综上，内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人内蒙古利ＸＸ物高科技有限公司负担
本判决为终审判决。
审判长张清艳
审判员张新峰
代理审判员杨硕
二〇一八年三月十九日
书记员何星