江苏省靖江市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）泰靖民初字第0226号
原告王裕海，男，汉族。
委托代理人陈智俊，江苏苏泰律师事务所律师。
被告彭于坤，男，汉族。
委托代理人董春红，江苏信义诚律师事务所律师。
被告张红，男，汉族。
被告上海皇饰建筑装潢有限公司。
法定代表人ＸＸ，董事长。
原告王裕海与被告彭于坤、张红、上海皇饰建筑装潢有限公司靖江分公司（以下简称皇饰靖江分公司）、上海皇饰建筑装潢有限公司（下称皇饰公司）为提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年1月13日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人陈智俊，被告彭于坤及其委托代理人董春红，被告张红，被告皇饰公司法定代表人ＸＸ到庭参加诉讼。审理过程中，原告申请撤回对被告皇饰靖江分公司的起诉获准。本案现已审理终结。
原告王裕海诉称：我大约20岁开始做木工，未领过资质证书。我与被告彭于坤相识数十年，彭于坤以前曾喊我去私人户做过活。前年我跟被告彭于坤做了一年，一起做点工同工同酬。2013年4月初，彭于坤叫我去给工塘宿舍装修，口头约定做一天拿150元，提供免费午饭。4月26日12点左右开始，我和彭于坤一起用木工板制作好一只4米长的窗帘盒，按要求准备安装到卷帘门上方吊顶里面，大约离地面2.8米高。我和彭于坤没有搭脚手，利用工地的木线条制作了人字梯，一人站一个，我面向卷帘门两只脚跨在人字梯上，我们先用钉枪打好窗帘盒两头，中间部分未打钉往下沉，被告彭于坤就叫我用手托，托窗帘盒时人字梯突然向卷帘门方向倾倒至门外，我左臀部着地，左脚踝被人字梯夹住挂在梯上，脚踝关节肿痛，当时就我和被告彭于坤二人在场，彭于坤就送我到靖江市中医院拍片，拍了脚踝一张片，漏掉左腓骨骨折，医生要求我住院，但是身边未带钱，当天下午我就去靖江市敦义卫生院治疗，之后每周门诊大约六个月后结束。经鉴定，我左下肢损伤后左踝关节活动轻微受限，不构成伤残等级，误工日为120天，护理期为45天内限1人护理，营养期为30天。经调查发现，被告皇饰公司明知无资质将承包的装饰工程分包给被告张红，张红将木工劳务分包给无资质的彭于坤，彭于坤每天安排具体干活，按日结算工资，中途曾经有事我向被告彭于坤请假两天，发生事故后彭于坤给付原告25.5个工的工钱3825元。因此，我受被告彭于坤雇用，发生事故是由于现场安全措施不到位，我没有过错。根据法律规定，彭于坤作为雇主应当承担相应赔偿责任，张红、皇饰公司应对彭于坤的赔偿义务承担连带责任。请求判令彭于坤赔偿我下列损失：医疗费2180元、误工费36000元、护理费3600元、营养费600元、交通费500元、鉴定费1560元，合计42880元，由张红、皇饰公司承担连带赔偿责任（内部比例由法院认定）。
原告提供下列证据：
1、2013年4月26日靖江市中医院数字化影像诊断报告1份，2013年5月11日靖江市敦义卫生院X线检查报告单1份；靖江市敦义卫生院门诊病历1份、门诊医药费收费收据17张；靖江市敦义卫生院医疗诊断证明书4份。证明原告在施工时不慎摔落和治疗情况。
2、2014年3月11日靖江市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书1份及鉴定费票据1张。证明原告的误工、护理和营养期限；泰州市、连云港市出租车发票8张。证明原告支出交通费的情况。
被告彭于坤辩称：我和原告是同乡，农闲外出做木工，有活互相介绍，同工同酬。2013年2月底、3月初，我经人介绍认识被告张红，当时张红说需要三、四个木工，并跟我说吊顶每平方米17元等，我就找了几个人进场干活，都由被告张红安排指挥，有时我安排。约半个月后找了原告，当时讲原告做一天拿160元，考虑每天午饭成本10元，工钱一天算150元。被告张红没有说过何时结束，也没说过签订合同，平时做完我记录工程量，再拿给张红看，现在张红还有一些工钱没有付，出具了欠条给我。我和原告均受被告张红雇用，当时说是包工，但是后来我也是做一天拿150元。我带去的空压机、电锤、钉枪、电刨不算账，而且我已经将张红支付的工钱3825元转交给原告。2013年4月26日事故当天我没有要原告托窗帘盒，而是让原告到下面查看窗帘盒是否水平，之后原告就站到人字梯上，我当时也没有在意原告怎么站的，不知道什么原因，原告的人字梯向前倒下来了，倒到卷帘门外面，也没有看清原告的左脚怎么受伤，当时没有看到流血，受伤之后我就立刻送原告去靖江市中医院，医生对其左脚踝关节处拍片，说可以住院也可以不住院，原告说不住院，我就用车送原告回家。后来我到原告家去了几次，他没有住院。原告陈述的窗帘盒大小、制作、安装和受伤过程细节准确的，后来发现的左腓骨骨折，不是当天形成的，应当扣除该损伤的治疗费用，自担40%较为合理。原告为农村居民，农闲出来打零工，应当按照农民年平均收入的标准确认误工费。护理费的标准较高，结合原告不构成伤残的情况，以50元／天为宜。营养费没有异议。原告自己站立不稳，忽视安全防范导致损害，造成伤害应当承担重大过错责任，自行承担损失的30%。请求驳回原告对我的诉讼请求，其他由法院依法裁决。
被告张红辩称：我经朋友介绍认识被告彭于坤，跟他讲我有个从被告皇饰公司分包的工塘宿舍装修的木工生活，后来他和朋友一起到工地现场看了，确定工价吊顶每平方米20元、做家具每套120元、做集成吊顶每平方米15元，当时讲9月1日前结束，也说好我不管交通和安全事故，我从被告皇饰公司拿到多少就付多少，没有写书面合同。事故发生那天，我在三楼，被告彭于坤上去说有人跌下来，并说不要紧有小骨折，需要到医院拍片，我就给了他500元。被告彭于坤他们没有用工地上的活动脚手，自己用我工地上的木方钉了人字梯。2013年8月份工程结束，我与被告彭于坤已经现场测量结清工程量，因为被告皇饰公司没有给我工程款，我出具了欠条给被告彭于坤。我将工程发包给彭于坤，按照承包的价格付款，不是点工。彭于坤雇佣原告应当是雇主，其他同意被告彭于坤的意见。我只应承担选任不当的10%的责任。请求依法判决。
被告皇饰公司辩称：我司具有装饰乙级资质，由我司分公司皇饰靖江分公司承接的工塘宿舍工程是清包工程，主材由工塘提供，我司与被告张红个人签合同，将工程内部分瓦工、木工、水电工、油漆等施工工程分包给他，2013年8月份工程结束。我司收到起诉状时才知道原告受伤。我司肯定不是原告的雇主，原告自己也应检查梯子，应当承担50%的责任。其他同意被告彭于坤的意见。如果我公司要承担责任，由法院裁决。
被告彭于坤对原告提供证据的质证意见：对治疗方面的证据真实性没有异议，对鉴定意见书和鉴定费发票真实性没有异议。根据检查报告表明原告仅是骨折，伤情不严重，通过医药费发票也可以看出仅进行了普通治疗，原告没有在4月26日病历中有左腓骨部位伤害的病情陈述，不能证明5月11日查明的左腓骨骨折与4月26日发生的伤害有关联性，同时原告因病情不严重未住院治疗，原告受伤的程度不足以构成伤残，没有必要鉴定，只要咨询法医即可确定相关的护理、误工、营养期限，鉴定费是扩大的损失应当由原告承担；原告没有提供与交通费发票相吻合的诊疗记录，出租车发票与本案无关，且应当乘坐公共交通，另原告治疗地点距家很近，第一次治疗也是被告送去，故不需要交通费。
被告张红对原告提供证据的质证意见：我看不懂，但是不认可5月11日复查发现的骨折，其他同意彭于坤的意见。
被告皇饰公司对原告提供证据的质证意见：同意彭于坤和张红的质证意见。
本院认证认为，原告提供的证据，均来源合法，客观真实，均可作为本案定案依据。根据原告举证并结合当事人陈述，可认定下列事实：皇饰靖江分公司将承接的本市工塘宿舍装修工程中部分瓦工、木工、水电工、油漆工等分包给被告张红。张红经人介绍将木工中吊顶、制作家具等按平方或套能数结算价款转包他人。被告彭于坤组织原告等木工进场施工。2013年4月26日约下午1时许，彭于坤和原告在共同安装高处的窗帘盒过程中，原告不慎从站立的人字梯（现场用木线条制作）上摔落倒地，随即被彭于坤送至靖江市中医院拍片，诊断为左内踝骨折伴局部软组织肿胀。当日下午原告又至靖江市敦义卫生院检查随后多次门诊治疗。2013年5月11日，经摄片检查，原告发现另有左腓骨近端骨折。原告共用去医疗费2180元。事故发生后一个月时，彭于坤给付原告工钱3825元（25.5个工，每工150元）。后原、被告为损失赔偿问题协商未果，致起讼争。
另查明，皇饰靖江分公司系皇饰公司分公司，诉讼过程中，皇饰公司表示，如法院判决皇饰靖江分公司承担赔偿责任，由皇饰公司直接承担。
原告伤情经鉴定，其左下肢损伤后左踝关节活动轻微受限，不构成伤残等级，误工日为120天，护理期为45天内限1人护理，营养期为30天。原告支出鉴定费1560元。
审理中，当事人双方一致确认原告的营养费为600元。
本案争议焦点：1、原告为谁提供劳务；2、原告左腓骨骨折是否由2013年4月26日事故造成；3、当事人的过错如何确定；4、原告的损失如何确定和赔偿。
本院认为，关于争议焦点1，当事人对被告张红自被告皇饰公司处分包装修劳务工程均无异议，本院予以确认。被告彭于坤与张红一致陈述自张红处按施工面积等计算价款获得木工劳务工程，均无雇用或者受雇的意思表示，且彭于坤自行组织人员施工，故可以确认张红与彭于坤之间形成口头转包关系。彭于坤和原告一致陈述原告按天取得报酬，与彭于坤与张红结算方式明显不同。即使原告与彭于坤在工塘宿舍工程之前存在过合伙承揽木工活或工程情形，本案在彭于坤未提供证据证明与原告系合伙关系的情况下，本院只能按照彭于坤承接工程、原告报酬由彭于坤经手发放、彭于坤系按工程量计取劳务价款而原告系按天自彭于坤处取得报酬等事实，认定原告系受彭于坤雇请，彭于坤接受了原告提供的劳务。
关于争议焦点2，原告事发当日开始在敦义卫生院多次门诊治疗且连续，根据病历记载“2013年5月6日左内踝肿痛减轻，5月11日左内踝肿痛好转、左小腿近端外围肿痛”，复查摄片发现原告左腓骨近端骨折。原告骨折程度较轻，在左内踝处和左小腿近端外围两处肿痛的情况下，忽视中间部位腓骨远端骨折诊治可能性很大。且根据原告及彭于坤陈述一致的原告摔落情况，原告自高处跌落，形成腓骨骨折也存在可能。现三被告怀疑原告在跌落后另有其他伤害行为导致原告腓骨骨折，但是未提供原告另受他伤的证据，原告左腓骨骨折可以认定系2013年4月26日在施工过程中摔落时形成。
关于争议焦点3，被告皇饰公司将工程分包给不具备相应装饰施工资质的被告张红，被告张红又分包给同样不具备施工和劳务分包资质的被告彭于坤，被告皇饰公司、张红均存在选任不当的过错，理应承担与过错相当的赔偿责任；法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告为彭于坤提供劳务，彭于坤任由原告使用存在安全隐患的自制木质人字梯、在原告登高作业时未提供必要的安全防范工具或措施，应承担相应的赔偿责任；原告受伤直接原因是站立的木质人字梯失去平衡后倾倒，存在安全隐患的木质人字梯系其自行或与他人共同制作，且原告在施工高度距地面较高范围作业，作为长期从事木工的原告，应当知道登高作业应采取必要的防护措施而未采取。原告的上述过错与事故发生、损害后果产生有一定因果关系，可以适当减轻赔偿义务人的责任。本院综合考虑各方当事人的过错大小，确定原告的损失由原告自负25%，被告彭于坤承担45%，被告张红、被告皇饰公司各承担15％。由于三被告各自不作为的违法行为无意思联络，仅分别构成损害后果发生的原因，原告请求各被告承担连带责任的请求，无事实和法律依据，不应支持。
关于争议焦点4，原告主张的医疗费，有其提供的门诊病历、医疗费发票等为证，可以作为定案依据，故其主张医疗费2180元，予以确认；关于误工、营养和护理期限，当事人对鉴定意见均无异议，本院予以确认。误工费的标准，因原告从事木工，其未举证证明最近三年的平均收入状况，本院参照当地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资标准予以确定。护理费，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准确定。营养费，因当事人对600元数额均无异议，亦予以确认；交通费，由本院结合原告就医次数等情节酌定为200元；鉴定费，原告确已支出，但是因其不构成伤残，应自负伤残评定费用。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：
一、原告王裕海的损失医疗费2180元、误工费14638元、护理费2700元、交通费200元、营养费600元，合计20318元，由被告彭于坤赔偿9143.1元，被告张红赔偿3047.7元，被告上海皇饰建筑装潢有限公司赔偿3047.7元。三被告的上述赔偿义务，均限于判决生效之日起10日内履行完毕。
二、驳回原告王裕海的其它诉讼请求。
本案受理费400元、鉴定费1560元，合计1960元，由原告负担1120元、被告彭于坤负担504元、被告张红、皇饰公司各负担168元（三被告应负担部分原告已预交，三被告在履行本判决时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本二份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费400元（账户名：泰州市财政局，开户行：泰州农业银行海陵支行，账号：201101040058888）
审 判 长 徐劲松
人民陪审员 刘桂兴
人民陪审员 何灿芬
二〇一四年五月十六日
书 记 员 夏 冬
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》：
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》：第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。