河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫04民终2944号
上诉人（原审被告）：平顶山市第一人民医院，住所地平顶山。
法定代表人：齐冠丽，院长。
委托诉讼代理人：刘树林，河南星烁律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：韩某。
法定代理人：王亚梅，女，1988年3月3日出生，汉族，住平顶山市新华区，系韩某母亲。
委托诉讼代理人：高文俊、赵真珍，平顶山市法律服务所法律工作者。
上诉人平顶山市第一人民医院因与被上诉人韩某医疗损害责任纠纷一案，不服平顶山市卫东区人民法院（2015）卫民初字第909号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平顶山市第一人民医院的委托诉讼代理人刘树林、被上诉人韩某的法定代理人王亚梅、委托诉讼代理人高文俊、赵真珍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
平顶山市第一人民医院上诉请求：原审判决认定事实错误，判决赔偿数额有误，多判了27052.95元，请二审法院依法予以纠正。事实和理由：1、判决平顶山市第一人民医院承担80%的责任比例有误。根据过错参与度鉴定意见，平顶山市第一人民医院的过错参与度为60-80%，依据公平原则，应当按70%来认定。2、护理费的认定有误。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。在护理人数上，没有医疗机构或鉴定机构意见，因此，应确定为一人。韩某父亲韩阳误工证明：2015年2月到6月五个月，误工费每月2000元，共计12000元，法院认定10000元。但实际情况是，韩某2015年2月17日出生，实际护理时间应当是4个半月，护理费应当是9000元，多计算1000元。韩某外祖母曹凤菊误工证明：2015年4月到10月，误工费每月2000元，共计12000元。法院认定12000元。韩某母亲王亚梅误工证明：2015年6月到2015年10月，误工费每月3500元，共计17500元。法院认定17500元。由此可见，外祖母曹凤菊护理期限与父亲韩阳、母亲王亚梅完全重叠，母亲王亚梅护理期限与父亲韩阳重叠一个月（六月），因此，外祖母曹凤菊护理费12000元认定错误。母亲王亚梅护理费多计算一个月3500元。所以，护理费多计算16500元。3、住院天数认定有误，住院伙食补助费和营养费计算错误。韩某是2015年2月17日出生，3月15日离院到其他医院门诊治疗，没有在其他医院住院治疗，住院天数应为27天，而不是133天。住院伙食补助费和营养费计算错误分别多计算3180元和1060元，合计4240元。综上，实际损失应为医疗费26377.55元，护理费23000元，住院伙食补助费810元，营养费270元，残疾赔偿金51152元，交通费3000元，合计104609.55元。按70%计算，应当是73226.69元，而不是100279.64元，多判27052.95元。
韩某辩称，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。1、在本案中，一审法院委托鉴定机构对韩某的伤残等级、平顶山市第一人民医院的医疗行为是否存在过错、与损害后果是否存在因果关系及参与度进行了鉴定，根据鉴定结果，认定平顶山市第一人民医院对韩某的诊疗过程存在过失，参与度60%-80%，一审法院判决平顶山市第一人民医院承担80%责任比例，并没有超出鉴定结果认定的参与度的比例。2、韩某为新生婴儿，出生时由于平顶山市第一人民医院错误的医疗行为，造成骨折，需要人照顾，而其母王亚梅又经历了剖宫产手术，产后需要恢复，无法照顾新生婴儿韩某，新生儿骨折后又需要去其他医院多种手段治疗，致使韩某无法吃到母乳，由奶粉喂养，在治疗过程中，需人护理，根据本案的特殊情况，一审法院认定三人轮流护理，符合实际情况。3、一审中，韩某之父韩阳、韩某之母王亚梅及韩某之外祖母曹凤菊均提供有所在单位出具的误工证明，证明在2015年2月至2015年10月间因三人轮流护理孩子共产生误工费用41500元，一审法院认定39500元。而事实上虽然以上三人均对韩某进行了护理，而事实上只有2015年6月份一个月（韩某伤情反复的一个月），是由三人同时护理的，而其余时间均是二人护理，因韩某为小婴儿，且因上述人过错医疗行为致使被上诉人由人工喂养，加大了护理需求，产生了高额的喂养费用，因此一审法院认定的护理人数及护理费，在符合法律规定的基础上，又结合本案的实际情况，是合情合理的。请求二审法院予以支持。3、韩某之母王亚梅于2015年2月16日入住平顶山市第一人民医院，韩某于2015年2月17日出生，于2015年6月29日办理出院手续，虽然在住院期间离开，但离开期间韩某一直在其他医疗机构治疗，故一审法院认定韩某住院期间133天完全合理。请求二审法院予以支持。
韩某向一审法院起诉请求：平顶山市第一人民医院赔偿医疗费30403.74元，护理费11106.83元，住院伙食补助费6650元，营养费1330元，伤残赔偿金51152元、误工费29500元，交通费4000元，以上共计144142.57元，144142.57元×0.8＋鉴定费980元＋精神抚慰金5000元＋2000元，后续治疗费待发送时另行主张。2、诉讼费由平顶山市第一人民医院承担。
一审法院认定事实：韩阳与王亚梅系夫妇，2015年2月16日王亚梅以一胎孕39周臀位待产，入住平顶山市第一人民医院妇产科。2015年2月17日行剖宫产术，分娩一男婴取名韩某，韩某左下肢活动受限，经会诊初步诊断：左股骨骨折。2015年3月15日，王亚梅带韩某离开医院去郑州市儿童医院和平顶山第四医院作检查治疗。2015年6月29日王亚梅到平顶山市第一人民医院办理出院手续。在平顶山市第一人民医院住院期间，王亚梅花去医疗费4307.15元。韩某花去医疗费337.26元和4824.30元，门诊花费29.92元。郑州市儿童医院治疗时间和花去治疗费分别为2015年4月30日1078元、2015年5月1日206元、2015年8月15日1112元、2015年8月16日140元共计2536元。平顶山第四医院花去医疗费情况为：2015年5月5日162.65元和40.53元、2000.38元，2015年5月9日82.65元，2015年5月10日356.5.元、129.80元，2015年5月16日1084.18元，2015年6月2日175.15元、1465.53元，2015年6月7日1428.23元和55元、572.2元、107.65元，2015年6月23日至2015年7月7日2415.67元，2015年7月17日2773.06元，2015年8月23日1399.03元，2015年9月2日1373.8元，2015年9月16日2748.06元，共计18370.07元。2015年11月26日韩某在黄河中心医院花去检查费280元。韩某提供了车辆通行费票据、加油发票、出租车票据，并主张交通费4000元。经韩某申请，原审法院委托河南唯实司法鉴定中心（以下简称唯实鉴定中心）对韩某的伤残等级程度、平顶山市第一人民医院的医疗行为是否存在过错及损害后果是否存在因果关系及参与度进行了鉴定，唯实鉴定中心出具的豫唯实司鉴中心（2015）临鉴字第755／754号鉴定意见为：被鉴定人韩某左下肢损伤目前构成十级伤残，平顶山市第一人民医院对被鉴定人韩某的诊疗过程存在过失，参与度60-80%。韩某在鉴定时花去费用共计980元。另查明，平顶山市新华区朝歌餐饮中心出具的误工证明内容为“兹有本公司员工曹凤菊同志，自2015年4月到2015年10月，因家中外孙在出生时受伤，需要长期陪护孩子，多次请假，影响工作，共从2015年4月到10月六个月期间，停发每月工资2000元，共计12000元（大写人民币一万两千元整）特此说明。”中国邮政储蓄银行股份有限公司平顶山市分行出具的误工证明内容为“兹有本单位员工王亚梅，因2015年6月到2015年10月期间以家中孩子需要长期陪护（××打针）为由，多次请假，影响正常工作，故从2015年6月到10月，共计五个月时间，只发基本工资1200元，扣发每月绩效奖金3500元，共计17500元（大写人民币一万七千五百元整），特此说明。”平顶山市卓飞商贸有限公司出具的误工证明内容为“兹有我单位员工韩阳同志，自2015年2月到2015年6月，因家中孩子在出生时受伤，××，多次请假，影响工作，故从2015年2月到6月五个月期间，只发放基本工资800元，扣发绩效工资2000元，共计12000元，特此说明。”韩某及其父母均系城镇户口，在市区居住。再查明，河南省2015年度城镇居民人均可支配收入25576元。
一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿损失。平顶山市第一人民医院对韩某诊疗过程存在过失，故韩某要求平顶山市第一人民医院赔偿医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金的请求理由正当，本院应予支持。医疗费应以医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证确定，王亚梅因生产韩某花去的医疗费4307.15元系自身王亚梅生产新生儿花去费用，与平顶山市第一人民医院的诊疗行为之间没有因果关系，故韩某花去的医疗费共计26377.55元。因王亚梅于2015年2月16日入住平顶山市第一人民医院，2015年2月17日生产韩某，2015年6月29日办理出院手续，又于2015年6月23日至2015年7月7日在平顶山市第一人民医院住院治疗，虽然韩某在平顶山市第一人民医院住院治疗期间离开，但离开期间韩某一直在治疗，故韩某主张的住院期间133天合理，在其他医院住院天数不再累计计算，本院予以认可。护理费和误工费根据韩某系新生婴儿，不存在误工损失情况，护理人员存在误工损失，根据护理人员的收入状况、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费，并考虑新生儿出生的情况，新生儿出生时骨折需要人照顾，其母亲属于产后需恢复，又需要到其他医院就医，新生儿在哺乳期需要哺乳。按照三人护理，王亚梅实际误工损失17500元、曹凤菊实际误工损失12000元、韩阳实际误工损失10000元，共计39500元。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，计3990元（住院133天，每日按30元计算）；营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，计1330元（住院133天，每日按10元计算）。残疾赔偿金根据伤残等级，按照河南省2015年度城镇居民人均可支配收入25576元计算二十年并乘以伤残系数10%为51152元。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用综合考虑，本院酌定为3000元为宜。以上费用共计125349.55元。考虑王亚梅在产前检查胎儿正常，生产过程中平顶山市第一人民医院医疗行为有过错导致新生儿骨折，参考唯实鉴定中心的鉴定意见：平顶山市第一人民医院对被鉴定人韩某的诊疗过程存在过失，参与度60-80%。平顶山市第一人民医院应当承担该125349.55元的80%为宜，即100279.64元。精神损害抚慰金根据侵权人的过错程度，侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为造成的后果等情况，本院确定为5000元。韩某过高的诉讼请求，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》、第六条《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，原审判决：一、平顶山市第一人民医院于本判决生效后十日内赔偿原告韩某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、交通费等费用中的100279.64元，精神损害抚慰金5000元。二、驳回韩某的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2765.88元，由韩某负担368.88元，平顶山市第一人民医院负担2397元；鉴定费980元，由韩某负担130元，平顶山市第一人民医院负担850元。
本院二审期间，当事人双方没有提交新证据。二审认定的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，王亚梅在产前检查胎儿正常，生产过程中平顶山市第一人民医院医疗行为存在过错，导致新生儿韩某骨折。原审法院参考唯实鉴定中心的鉴定意见“平顶山市第一人民医院对被鉴定人韩某的诊疗过程存在过失，参与度60-80%”认定平顶山市第一人民医院承担80%的责任比例并无不当。关于韩某住院天数的认定问题，从王亚梅于2015年2月16日入住平顶山市第一人民医院，2015年2月17日生产韩某，2015年6月29日办理出院手续，又于2015年6月23日至2015年7月7日在平顶山市第一人民医院住院治疗等情况来看，虽然韩某在平顶山市第一人民医院住院治疗期间离开，但离开期间韩某一直在治疗，一审认定住院133天合理，认定住院伙食补助费3990元及营养费1330元并无不当。关于护理人数的认定，因韩某系新生儿骨折，其母王亚梅系产妇，均需要护理，因此考虑本案实际情况，认定由韩某之父韩阳、外祖母曹凤菊轮流护理符合常理。关于护理费具体数额的认定，参考护理人员的误工费，韩某的治疗期间是2015年2月17日至2015年7月7日，超出治疗期间的误工费本院不予支持。故，韩阳的误工费从2015年2月计算到2015年6月，共计10000元；曹凤菊的误工费应从2015年4月计算至2015年7月，共计6000元，故本案护理费合计为16000元。因王亚梅系中国邮政储蓄银行股份有限公司平顶山市分行正式职工，尚在产假及哺乳假期内，故对王亚梅在上述期间的误工费本院不予支持。综上，韩某因住院产生的各项费用损失共计101849.55元（医疗费26377.55元＋住院伙食补助费3990元＋营养费1330元＋伤残赔偿金51152元＋护理费16000元＋交通费3000元），平顶山市第一人民医院应对上述损失承担80%的责任，即81479.64元。另，平顶山市第一人民医院还应支付韩某及家人精神损害抚慰金5000元、鉴定费980元。故平顶山市第一人民医院应当赔偿韩某各项损失共计87459.64元。
综上所述，平顶山市第一人民医院的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理结果部分不当，应予改判。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持平顶山市卫东区人民法院（2015）卫民初字第909号民事判决第二项，即驳回韩某的其他诉讼请求。
二、变更平顶山市卫东区人民法院（2015）卫民初字第909号民事判决第一项“一、平顶山市第一人民医院于本判决生效后十日内赔偿韩某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、交通费等费用中的100279.64元，精神损害抚慰金5000元”为“平顶山市第一人民医院于本判决生效后十日内赔偿韩某医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计87459.64元”。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2765.88元，由韩某负担801.88元，平顶山市第一人民医院负担1964元；二审案件受理费476元，由韩某负担238元，平顶山市第一人民医院负担238元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 尚少辉
代理审判员 高媛媛
二〇一六年十二月九日
书 记 员 张占雷
附：《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。