河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）保刑终字第172号
原公诉机关河北省曲阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘军怀，男，1971年5月7日生于河北省曲阳县，汉族，小学，系曲阳县孝墓乡东口南村农民，住该村。1997年10月22日因犯拐卖妇女罪被判处有期徒刑十二年，2004年8月27日刑满释放。2013年7月3日因涉嫌非法买卖爆炸物被曲阳县公安局刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押于曲阳县看守所。
辩护人刘英杰，河北昂然律师事务所律师。
辩护人丁文振，河北颂和安达律师事务所律师。
原审被告人庞国安，男，1953年4月28日生于河北省曲阳县，汉族，小学，系曲阳县灵山镇岗北村农民，住曲阳县灵山镇灵山村。2000年4月28日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，2001年11月15日刑满释放。2013年10月11日因涉嫌非法制造、买卖爆炸物被曲阳县公安局刑事拘留，同年11月5日被执行逮捕。现羁押于曲阳县看守所。
原审被告人庞文虎，男，1972年4月2日生于河北省曲阳县，汉族，小学，系曲阳县灵山镇磨子山村农民，住该村。2013年9月11日因涉嫌非法买卖爆炸物被曲阳县公安局刑事拘留，同年10月11日被执行逮捕。现羁押于曲阳县看守所。
原审被告人田灵会，男，1978年2月4日生于河北省曲阳县，汉族，小学，系曲阳县郎家庄乡东石门村农民，住该村。2013年7月5日因涉嫌非法制造爆炸物被曲阳县公安局刑事拘留，同年8月9日被执行逮捕。现羁押于曲阳县看守所。
河北省曲阳县人民法院审理河北省曲阳县人民检察院指控原审被告人庞国安犯非法制造、买卖爆炸物罪，原审被告人刘军怀、庞文虎犯非法买卖爆炸物罪，原审被告人田灵会犯非法制造爆炸物罪一案，于二〇一四年一月二十二日作出（2013）曲刑初字第232号刑事判决。原审被告人刘军怀不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年3、4月份，被告人田灵会明知硝酸铵化肥可作为制造硝铵炸药的原料，先后两次购买硝酸铵共8吨卖与被告人庞国安，后被告人庞国安用购买的硝酸铵在家中非法制造炸药。2013年5月下旬、6月14日，被告人刘军怀通过被告人庞文虎两次从被告人庞国安处购买硝铵炸药用于非法开采铁矿。2013年6月14日，曲阳县公安局工作人员在被告人刘军怀非法开采的矿山上查获硝铵炸药985.8千克。被告人田灵会接到被告人庞国安的电话后，用车将其从郎家庄乡下庄大桥处送到岗北村，被告人庞国安逃脱。
上述事实有下列证据予以证实：
1、被告人庞国安供述，2013年3月份，田灵会在其家放了四吨化肥，6月13日又放了四吨化肥，6月14日庞文虎和庞国安联系买炸药，当晚庞国安用化肥等原料造了31袋炸药，和庞文虎联系后，庞文虎让其往郎家庄乡下庄村方向走，到时有人接货，后被接货的人带到一矿上，卸了炸药往回走时被公安人员查获。庞国安扔下车跑了，后跟田灵会联系，田灵会到下庄村附近接上庞国安，将庞国安送回家。
2、被告人刘军怀供述，刘军怀开采铁矿石，庞文虎给他打矿眼、联系炸药、放炮。2013年5月下旬，庞文虎给刘军怀联系了31袋炸药，矿上都用了，打矿眼和炸药钱已给庞文虎。2013年6月14日晚庞文虎给刘军怀打电话让他到下庄村大桥边接送炸药的人，刘军怀开车将送炸药的人带到矿山下，那人卸了炸药就走了，刘军怀让铲车把炸药拉到山顶埋了起来，接着被公安人员查获。这次先给了庞文虎一万元打炮眼的钱，剩下的还没给。两次到矿山给其送炸药的都是庞国安。
3、被告人庞文虎供述，庞文虎给刘军怀矿上打炮眼、灌好炸药，再用放炮器引爆。2013年5月份，庞文虎在庞国安处联系炸药，庞国安把炸药送到矿山，当晚就放了，刘军怀给庞文虎付款，庞文虎再给庞国安炸药钱。2013年6月份，刘军怀又让庞文虎联系炸药、打炮眼，庞文虎和庞国安联系炸药，刘军怀先给了一万元钱，剩下的等放了炮再给，还没放就被公安人员查了。
4、被告人田灵会供述，庞国安让其找含磷和硝30%以上的硝酸铵化肥，田灵会知道硝酸铵化肥是做炸药的原料。后田灵会联系到硝酸铵化肥，分两次卖给庞国安八吨。2013年6月14日22时许，庞国安给田灵会打电话说其送炸药被公安机关发现了，田灵会开车到下庄村附近接上庞国安将其送回家。
5、现场勘验检查笔录、现场平面示意图及现场照片证明，被告人庞国安家中有玉米面、掺混肥料（含硝态氮）124袋，硝铵磷肥1袋，粉碎机内有可疑炸药粉沫附着；刘军怀经营的采石矿区发现有装满状态的编织袋31袋，其中有可疑粉状炸药。
6、扣押决定书及扣押物品清单证明，从被告人庞国安家扣押硝酸铵125袋及玉米面、磨碎机（粉碎机）等物；从被告人刘军怀手中扣押炸药31袋。
7、保定市公安局刑事技术检验报告证明，侦查人员将从被告人刘军怀矿山上、被告人庞国安家中粉碎机内提取的可疑炸药粉沫以及从被告人庞国安家中提取的掺混肥料、硝铵磷肥送检，均检出硝酸根离子、铵根离子成份。
8、曲阳县质量技术监督检验所称重证明及称重照片证明，对在刘军怀矿山上查获炸药进行称量，现场共有疑似硝铵炸药31袋，从中抽取5袋，逐袋进行称重，每袋称量结果分别为30.85千克、29.95千克、32.5千克、34.2千克、31.6千克，取其平均值为每袋31.8千克，总重量合计985.8千克。
9、侦查实验笔录、爆炸实验照片、及曲阳县恒安爆破服务有限公司证明（附爆破工程技术人员安全作业证）证实，侦查人员将在刘军怀矿山上查获的疑似炸药一份交给曲阳县恒安爆破服务有限公司工作人员田士伟、杨志军，将疑似炸药用雷管、引爆器安装后，疑似炸药发生爆炸，具有爆炸能力。
10、销毁物品清单、销毁证明及销毁照片证明，2013年6月15日，侦查人员将在刘军怀矿山查获的炸药31袋及庞国安家中查获的硝酸铵125袋，除留部分作侦查实验和检材外，将剩余炸药和硝酸铵全部以水溶解的方法销毁。
11、保定市中级人民法院刑事判决书、河北省冀中监狱释放证明书及定州监狱罪犯档案资料证明，2000年4月28日庞国安因犯抢劫罪被保定市中级人民法院判处有期徒刑三年，2001年11月15日刑满释放；1997年10月22日刘军怀因犯拐卖妇女罪被保定市中级人民法院判处有期徒刑十二年，2004年8月27日刑满释放。
据此，原审法院认为被告人庞国安的行为构成非法制造、买卖爆炸物罪，被告人刘军怀、庞文虎的行为构成非法买卖爆炸物罪，被告人田灵会的行为构成非法制造爆炸物罪。根据《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，以被告人庞国安犯非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年；被告人刘军怀犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年；被告人庞文虎犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年；被告人田灵会犯非法制造爆炸物罪，判处有期徒刑七年。
上诉人刘军怀上诉及其辩护人辩护主要提出，在2013年6月14日的犯罪中，其行为属于犯罪未遂；本案属共同犯罪，其处于从犯地位；其是因生产生活所需非法买卖爆炸物，并未造成任何危害后果，原判量刑重。
经审理查明，原判决认定原审被告人庞国安违反国家对爆炸物品管理法规，非法制造、买卖爆炸物，原审被告人刘军怀、庞文虎非法买卖爆炸物，原审被告人田灵会非法制造爆炸物的事实清楚，有被告人庞国安、刘军怀、庞文虎、田灵会供述，保定市公安局刑事技术检验报告，曲阳县质量技术监督检验所称重证明，侦查实验笔录，保定市中级人民法院刑事判决书等证据证实。据以定案的证据均经原审法院庭审质证，本院予以确认。
关于上诉人刘军怀上诉及辩护人辩护提出在2013年6月14日的犯罪中，其行为属于犯罪未遂的理由，经查，上诉人刘军怀在侦查阶段供述其非法购买过两次炸药，两次买了62袋炸药，每袋大约30公斤，其行为已构成非法买卖爆炸物罪。2013年6月14日，上诉人刘军怀将买到的炸药埋到山顶，虽未使用，但是已经完成了非法买卖爆炸物的犯罪行为，故对此理由不予支持；关于上诉人刘军怀上诉及其辩护人辩护称上诉人刘军怀在本案中应属从犯的理由，经查，上诉人刘军怀通过原审被告人庞文虎多次非法购买炸药，并综合考虑本案的案情及上诉人在本案的作用和地位，上诉人在非法买卖爆炸物中属主犯，故对此理由不予支持；关于上诉人刘军怀及其辩护人辩护提出其是因生产生活所需非法买卖爆炸物，并未造成任何危害后果，原判量刑重的理由，经查，上诉人刘军怀没有合法矿山开采手续，非法买卖爆炸物，其行为不属于《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、炸药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条规定的“因从事合法的生产经营活动而非法买卖爆炸物”的情形，原判已综合考虑其犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度等酌定情节，在法定幅度内予以量刑，并无不当，故对此理由亦不予支持。
本院认为，上诉人刘军怀、原审被告人庞文虎违反国家对爆炸物品管理法规，非法买卖爆炸物，其行为已构成非法买卖爆炸物罪；原审被告人庞国安非法制造、买卖爆炸物，其行为已构成非法制造、买卖爆炸物罪；原审被告人田灵会非法制造爆炸物，其行为已构成非法制造爆炸物罪。上诉人刘军怀、原审被告人庞国安在非法买卖爆炸物中均系主犯且有犯罪前科，酌情从重处罚。原审被告人田灵会系从犯，依法减轻处罚。原判定性及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔曙光
审 判 员 张彦林
代理审判员 郭 洁
二〇一四年四月十日
书 记 员 张 哲