四川省遂宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）遂中刑终字第00162号
原公诉机关遂宁市船山区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张兵，男，1978年2月28日出生于四川省遂宁市安居区，汉族，初中文化，无业。因本案于2014年8月5日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。
遂宁市船山区人民法院审理遂宁市船山区人民检察院指控原审被告人张兵犯贩卖毒品罪一案，于2015年10月29日作出（2015）船山刑初字第11号刑事判决。原审被告人张兵不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年1月6日公开开庭审理了本案。四川省遂宁市人民检察院代理检察员苏钰程、张慧出庭履行职务。上诉人（原审被告人）张兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年2月以来，被告人张兵先后在其家中、天宫路KTV大家唱、永乐街一游戏厅等处，先后贩卖给郑某某2次毒品，共计0.4克甲基苯丙胺、0.2克甲基苯丙胺片剂；贩卖给刘某2次毒品，共计0.4克甲基苯丙胺和0.2克甲基苯丙胺片剂。2014年8月2日，张兵、文某某于共同贩卖给梁某甲、梁某乙毒品1次，共计0.2克甲基苯丙胺。2014年8月5日，张兵被挡获时，从其和文某某共同租住的出租屋内查获甲基苯丙胺1.56克，甲基苯丙胺片剂40.68克，甲基苯丙胺粉末5.52克。
综上，张兵共计贩卖毒品5次，计1.4克；查获甲基苯丙胺1.56克，甲基苯丙胺片剂40.68克，甲基苯丙胺粉末5.52克，计47.76克。以上毒品共计49.16克。
上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关于2014年8月5日立案；
2、拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书，证实被告人张兵被采取强制措施的情况；
3、挡获经过，证实2014年8月5日9时许，遂宁市船山区公安分局高升街派出所民警在船山区幸福街希望小学斜对面一巷子内的出租屋内将涉嫌贩毒的张兵抓获；
4、毒品鉴定意见书，证实张兵、文某某持有的白色晶体及红色片剂经鉴定均含有甲基苯丙胺；
5、尿检笔录，证实张兵、文某某及证人郑某某、梁某乙、冯某某、刘某、梁某甲的尿检均为阳性；
6、通话记录，证实张兵、文某某的通话情况；
7、搜查笔录，证实公安机关于2014年8月5日对涉嫌贩卖毒品的张兵、文某某的住处（位于遂宁市船山区幸福街一出租屋）依法进行了搜查；
8、称量笔录，证实公安机关于2014年8月12日对在张兵、文某某的住处搜查到的甲基苯丙胺片剂疑似物、甲基苯丙胺疑似物进行了依法称量；
9、扣押清单，证实公安机关将张兵持有的甲基苯丙胺片剂疑似物、甲基苯丙胺疑似物、电子秤等物品进行依法扣押；
10、毒品鉴定意见书，证实从张兵租房内查获的毒品中含有甲基苯丙胺、咖啡因、麻黄碱等；
11、户籍信息，证实张兵出生于1978年2月28日，作案时系成年人。
（二）证人证言
1、梁某甲证实，我和我女朋友梁某乙一共在文姐处购买了三次毒品。2014年5月底或6月初的时候，我女朋友和我吵架后先后都去了文姐家里，我从文姐处购买了100元的甲基苯丙胺（约0.2克）和一颗甲基苯丙胺片剂；同年7月下旬的一天晚上，我给文姐打电话后去了文姐家里说要买毒品，文姐没有说话直接拿电话出来打电话说：“你还不回来？有事”。大概十几分钟后文姐的男朋友张兵回来了，他们在外面屋里站了一会，文姐就拿了100元的甲基苯丙胺（约0.2克）和半颗甲基苯丙胺片剂给我，接着，我、梁某乙、冯某某、文姐就在文姐家里一起将这些毒品吸食了；同年8月2日下午，我和我女朋友梁某乙到了文姐家里，当时冯某某、文姐、张兵都在，我在文姐家中购买了100元的甲基苯丙胺（约0.2克），但没有给她钱。三次共计约有0.6克；
2、梁某乙（绰号“丽妹崽”）证实，2014年5月的一天下午，我和梁某甲吵架后就到了文姐家里耍，到了晚上，梁某甲到文姐家里找我，梁某甲从文姐处购买了100元的甲基苯丙胺（约0.2克）和半颗甲基苯丙胺片剂；同年6月底的一天下午，我叫梁某甲给文姐打电话后就一起到了文姐家里，当时文姐在睡觉，我和梁某甲在文姐家里吸食了100元的甲基苯丙胺，但没有给她钱；同年7月的一天下午，我到文姐家后，就给我妹妹冯某某打电话让她来文姐家耍。冯某某到后，我在文姐处买150元的毒品（包括一小包甲基苯丙胺和小半颗甲基苯丙胺片剂），我和冯某某、文姐一起吸食了，当时把上次欠的100元也还上了；同年8月2日，我和我男朋友梁某甲到文姐家里后，看到有张兵、冯某某、文姐以及一个我不认识的女的，梁某甲喊文姐拿100元的甲基苯丙胺，文姐把一小包甲基苯丙胺放在屋里的茶几上，还有一点散的甲基苯丙胺片剂，当时没有给文姐钱。我和梁某甲一起从文姐处买了三次，共计甲基苯丙胺0.6克，我和冯某某单独买了100元的甲基苯丙胺（约0.2克）和50元一颗的甲基苯丙胺片剂（约0.1克）；
3、冯某某证实，2014年6月几号的一天晚上，我用朋友赵某的电话联系文姐后，我到文姐的租房处，我用自己的钱从文姐处购买了100元的甲基苯丙胺，然后把甲基苯丙胺给赵某了；
4、李某某证实，我从2014年2月份开始在张兵那里购买毒品，记得清楚的有5次。第一次是2014年3月份的一天晚上，我在天宫路“大家唱KTV”后面的游戏厅内从张兵处购买了50元一颗的甲基苯丙胺片剂，约0.1克；第二次和第三次都是在同年4月份，我都是在船山区永乐街一游戏厅内给张兵打电话让他送毒品过来，张兵接电话后就把毒品送到游戏厅，每次都是从张兵处购买了150元的甲基苯丙胺（约0.3克）和50元一颗的甲基苯丙胺片剂（约0.1克）；第四次和第五次分别在同年4月中旬的一天晚上和5月上旬的一天晚上，都是在船山区垫江路新民街我家楼下，我都是买的150元的甲基苯丙胺（约0.3克）和一颗甲基苯丙胺片剂（约0.1克）。五次共计购买了1.2克甲基苯丙胺和0.5克甲基苯丙胺片剂；
5、郑某某（绰号“四妹崽”）证实，2014年8月1日左右，我去文姐家里耍，张兵在沙发上坐起，我从张兵处购买了50元一颗的甲基苯丙胺片剂（约0.1克）；三四个小时后，我又从张兵处购买了100元的甲基苯丙胺（约0.2克）；
6、刘某证实，2014年3月初的一天晚上，我在船山区老兴街一家无名游戏厅碰见张兵时说：“张兵，给我拿150元的套餐（100元的甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂）”。张兵就给了我一小袋甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂，我给了他150元钱；同年7月18日左右的一天上午，我到张兵租房处找到他说：“我拿150元的套餐（100元的甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂）”，张兵给了我一小袋甲基苯丙胺和一颗甲基苯丙胺片剂，当时我没给张兵钱。大概一周后，我把欠他的150元还给他了。另外，在同年7月2日，我还在文某某处买了100元的甲基苯丙胺；
7、文某某证实，梁某甲、梁某乙是男女朋友关系。2014年7月下半月的一天上午，梁某乙给我打电话说到我家里来，梁某乙和梁某甲到我家后，梁某乙就买100元的甲基苯丙胺（约0.2克）来吸食，当时，我们三个就把这些甲基苯丙胺吸食了，当时梁某甲和梁某乙好像在吵架，就说这100元的甲基苯丙胺钱先欠着，一直到现在好像都没有给我钱。
我贩卖的毒品是我平时吸食的时候剩下来的，我平时吸食的毒品有时候是我男朋友张兵给我的，有时候是我在外面买的。
（三）被告人张兵的供述
2014年8月5日中午，警察在我家写字台抽屉里查获了400多颗甲基苯丙胺片剂，两袋甲基苯丙胺，一些甲基苯丙胺片剂粉末、一台电子秤、塑料吸管、吸毒的壶壶等物品。查获的这些物品都是我的。甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂是我用来贩卖和吸食的。这些毒品是我在一个不知道名字的女子手中买的。我从2013年2月份开始贩卖毒品。2014年7月20多号的一天晚上，“丽妹崽”先给文某某打电话说要买毒品，他们到我家里来，找我买100元的甲基苯丙胺（约0.2克）和一颗甲基苯丙胺片剂（约0.1克），我把毒品给他们后，“丽妹崽”就给我150元现金，然后我、文某某、“丽妹崽”和梁某甲在我家里把毒品一起吸食了；同年8月3日凌晨，当时我没有在家，早上我回家的时候文某某告诉我说晚上“丽妹崽”来买了100元的甲基苯丙胺（约0.2克）和一颗甲基苯丙胺片剂（约0.1克），然后文某某就把卖毒品的150元钱给我了。2014年7、8月份，我先后在我家中贩卖毒品给“四妹崽”三次。2014年7月中下旬的一天早上，“四妹崽”直接到我家里来，我贩卖给她150元甲基苯丙胺（约0.3克）和50元一颗的甲基苯丙胺片剂（0.1）克；同年7月下旬的一天下午，“四妹崽”直接到我家里来，我卖给她150元的甲基苯丙胺（0.3克）和50元一颗的甲基苯丙胺片剂（0.1）克；第三次是我在外面打游戏，“四妹崽”找我买毒品，我就通知文某某卖给她100元的甲基苯丙胺（0.2）克和50元一颗的甲基苯丙胺片剂（0.1）克，我回家之后文某某就把“四妹崽”买毒品的150元钱给我了。2014年上半年的一天，刘某在遂宁市老兴街一家游戏厅从我这里买了150元的甲基苯丙胺（0.3克）和50元一颗的甲基苯丙胺片剂（0.1）克；同年7月下旬的一天，刘某在我家里买了100元的甲基苯丙胺（0.2克）和50元一颗的甲基苯丙胺片剂（0.1）克。我和我女朋友文某某一起贩卖毒品，文某某在家里帮我把毒品拿给买毒品的人，把毒品钱收到给我。那些毒品也是我放在家里的。丽妹崽和梁疯子与文某某比较熟悉，每次都是直接找文某某买毒品。文某某帮我卖毒品没有获利，只是我和她是住在一起的。
（四）现场勘验、检查、辨认笔录
1、辨认笔录，辨认人冯某某、梁某乙、梁某甲、刘某于2014年8月5日均辨认出了贩卖毒品的张兵和文某某；
2、辨认笔录，辨认人郑某某、李某某于2014年8月5日均辨认出了贩卖毒品的张兵。
原审法院认为，被告人张兵违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而单独或伙同他人多次贩卖，且其贩毒毒品的数量达49.16克，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其贩卖毒品的主要事实清楚，罪名成立。张兵尚能认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人张兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币30000元；二、对被告人张兵的违法所得予以追缴，对查获的毒品由扣押机关依法予以没收。
原审被告人张兵提出上诉称，原审量刑过重，请求改判。二审开庭中，张兵提出其未贩卖过毒品给郑某某及刘某，称其在公安机关所作供述不真实。
四川省遂宁市人民检察院认为，张兵当庭翻供未贩卖毒品给郑某某、刘某，无证据及正当理由推翻原供述，且其贩卖甲基苯丙胺数量已达49.16克，原判对其量刑适当，建议维持原判。
二审审理查明的事实、证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张兵违反国家对毒品的管制规定，明知是毒品甲基苯丙胺、毒品甲基苯丙胺片剂而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。张兵称未贩卖毒品给郑某某、刘某与本案查明的郑某某、刘某证言及张兵在公安机关所作的供述不相符，并未能提供翻供依据，且其在一审中自愿认罪，对贩卖毒品给郑某某、刘某的事实未作否认。该上诉意见不能成立，本院不予支持。张兵贩卖甲基苯丙胺类毒品数量达49.16克，数量较大，原判量刑适当，其上诉称量刑过重的意见，本院不予支持。四川省遂宁市人民检察院建议维持原判的意见，本院予以采纳。原判认定事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 席晓英
审判员 郑继兵
审判员 王 静
二〇一六年一月六日
书记员 赵清锐