湖北省黄石市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄石中民四初字第00028号
原告大冶有色金属广州有限公司（以下简称有色广州公司），住所地广东省广州市荔湾区黄沙大道144号大冶有色大厦五楼。
法定代表人黄朝旭，该公司董事长。
委托代理人秦大海、张粒，北京中伦（武汉）律师事务所律师。
被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司（以下简称鑫鹏铜材），住所地湖北省黄石市团城山开发区杭州西路178号。
法定代表人郭中凯，该公司董事长。
被告大冶有色瑞鑫铜业有限公司（以下简称瑞鑫铜业），住所地湖北省黄石市团城山开发区杭州西路208号。
法定代表人程习，该公司董事长。
委托代理人陆文、蒋胜兵，该公司职员。
被告郭中凯。
被告黄石市海观山宾馆有限责任公司（以下简称海观山宾馆），住所地湖北省黄石市天津路23号。
法定代表人柯红叶，该公司总经理。
委托代理人程晋晋，湖北太圣律师事务所律师。
原告有色广州公司诉被告鑫鹏铜材、瑞鑫铜业、郭中凯、海观山宾馆企业借贷纠纷一案，于2014年8月22日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年12月4日公开开庭审理了本案。原告有色广州公司的委托代理人秦大海、张粒，被告瑞鑫铜业的委托代理人蒋胜兵，被告海观山宾馆的委托代理人程晋晋到庭参加诉讼，被告鑫鹏铜材、郭中凯经本院传票传�未到庭。本案现已审理终结。
原告有色广州公司诉称：2014年2月26日，原告与被告鑫鹏铜材、瑞鑫铜业三方签订一份《贸易合作协议》（协议编号GZ20140226-1）。协议主要内容：原告向被告鑫鹏铜材开具银行承兑汇票购买阴极铜，待销售回款后再预付给被告鑫鹏铜材购买阴极铜，被告瑞鑫铜业对被告鑫鹏铜材合同项下的责任承担连带担保责任。
基于上述《贸易合作协议》，2014年2月至5月，原告向被告鑫鹏铜材先后签订并履行三份《阴极铜采购合同》。其中编号为GZ20140519-4的《阴极铜采购合同》签订后，原告依约于2014年4月向被告鑫鹏铜材预付货款合计3500万元，于7月再向被告鑫鹏铜材预付货款1400万元，该合同项下原告合计向被告鑫鹏铜材支付货款4900万元，被告鑫鹏铜材却未依约交货，也未返还货款。被告瑞鑫铜业也拒不承担担保责任。
�原告多次向被告鑫鹏铜材要求退还货款，但被告鑫鹏铜材虽同意解除合同，却以因经营困难为由，拒不还款。被告瑞鑫铜业也拒不承担担保责任。
2014年8月，被告郭中凯在签署的《债权、股权转让和债务抵销协议》中承诺对被告鑫鹏铜材的还款义务承担连带赔偿责任，该责任属于连带保证担保责任。
2014年8月，被告海观山宾馆与原告签署一份抵押担保合同，承诺为被告鑫鹏铜材的还款义务承担担保责任，但未能依约办理抵押登记手续。
2014年8月11日，原告与被告鑫鹏铜材签订《股权质押合同》，约定被告鑫鹏铜材以其持有的湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司51%股权质押给原告，并于2014年8月12日在湖北省工商行政管理局办理了股权质押登记。
因被告鑫鹏铜材既未向原告交货，又未返还货款，为此诉讼。请求：1、解除原告与被告鑫鹏铜材签订的《阴极铜采购合同》；2、判令被告鑫鹏铜材向原告返还货款4900万元；3、判令被告鑫鹏铜材向原告支付占用货款期间的利息55.84万元（暂计算至2014年8月18日，后期利息持续计算）；4、判令被告鑫鹏铜材向原告支付违约金4.20万元；5、判令被告鑫鹏铜材以其持有的湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司51%的股权对上述债务承担担保责任，且担保债权的范围包括原告支付的律师费及诉讼费等其它实现债权的费用；6、判令被告瑞鑫铜业对上述债务承担担保责任，且担保债权的范围包括原告支付的律师费及诉讼费等其它实现债权的费用；7、判令被告郭中凯对上述债务承担连带担保责任；8、判令被告海观山宾馆在被告鑫鹏铜材的偿债责任范围内对原告承担违约赔偿责任，且赔偿债权的范围包括原告支付的律师费及诉讼费等其它实现债权的费�（上述5、6、7、8项诉讼请求所涉被告的法律责任为连带责任）；9、判令被告承担本案全部诉讼费用。
原告有色广州公司为支持自己的主张，提供了如下证据材料：
第一组
证据一：《阴极铜采购合同》（GZ20140519-4）。拟证明原告与被告鑫鹏铜材于2014年5月22日签订该合同，约定由原告向被告鑫鹏铜材购买高纯阴极铜717.07吨，总金额35000000.26元；
证据二：付款凭证一。拟证明原告于2014年4月23日通过银行转账方式向被告鑫鹏铜材转账1500万元；
证据三：付款凭证二。拟证明原告于2014年4月23日通过银行转账方式向被告鑫鹏铜材支付2000万元；
证据四：付款凭证三（7份付款单）。拟证明原告于2014年7月3日至8日分7笔，每笔各200万元向被告鑫鹏铜材支付总计1400万元；
第二组
证据五：《贸易合作协�》（GZ20140226-1）。拟证明被告瑞鑫铜业对被告鑫鹏铜材在《阴极铜采购合同》（GZ20140519-4）项下的责任承担连带担保责任；
证据六：《债权、股权转让和债务抵销协议》（RXTY20140725）。拟证明郭中凯承诺为被告鑫鹏铜材向原告返还货款承担连带责任，原告与被告鑫鹏铜材已就解除合同及债务本金数额进行了确认；
证据七：《债权债务抵销协议》（GZ20140815-1）。拟证明原告与被告鑫鹏铜材已就解除合同及债务本金数额1.3亿元进行了确认；
证据八：原告与被告海观山宾馆所签的《抵押合同》。拟证明被告海观山宾馆承诺为被告鑫鹏铜材的还款义务承担抵押担保责任；
证据九：原告与被告鑫鹏铜材签订《股权质押合同》。拟证明被告鑫鹏铜材以其持有的湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司51%股权质押担保；
证�十：股权出质登记书［（鄂）内设质登记设字（2014）第114号］。拟证明原告与被告鑫鹏铜材签订的《股权质押合同》已依法办理股权质押登记，原告享有的质权合法有效；
第三组
证据十一：《委托代理合同》。拟证明原告为本案聘请的律师费一审代理费为86.7万元，二审费用减半收取。
被告瑞鑫铜业在庭审中未发表答辩意见。
被告海观山宾馆庭审答辩称：其公司的法定代表人柯红叶私自签订的《抵押合同》无效，不应承担担保责任。
被告鑫鹏铜材、郭中凯未答辩。
经庭审质证，被告瑞鑫铜业对原告提交的证据无异议。被告海观山宾馆对原告提交的第二组证据八的真实性、关联性无异议，但对合法性有异议，认为该抵押合同系公司法定代表人柯红叶的个人行为，不应有效；对第三组证据有异议，认为没有�付凭证证实原告支付了律师费；对其它证据无异议。本院经审查认为，对被告瑞鑫铜业、海观山宾馆无异议的证据，予以采信；对有争议的原告提交的第二组证据八《抵押合同》，因有双方当事人的签字盖章，应予采信。
经对原告提交证据的审查，本院作出如下事实认定：
2014年2月26日，原告（甲方）与被告鑫鹏铜材（乙方）、瑞鑫铜业（丙方）三方签订一份《贸易合作协议》（协议编号GZ20140226-1），约定甲方向乙方开具银行承兑汇票进行贸易业务、丙方为该贸易业务提供担保。协议主要内容为：“甲方负责开具银票5000万元（具体金额以实际操作为准），将银票作为贸易预付款提供给乙方；乙方每月（共6个月）负责向甲方销售阴极铜，并负责指定客户采购甲方等量阴极铜，乙方确保阴极铜购销业务每月结算一次，甲方负责对收到乙方指定客户支付的采购款在扣除对应资金使用费后于当日支付给乙方；乙方按年化5%利率向甲方支付资金使用费，资金使用费的支付以贸易价差方式体现，由双方另行签订阴极铜购销合同；银票期限为6个月，资金使用费按6个月计算，从2014年3月至2014年8月；乙方负责于银票到期前将预付款以现款方式支付给甲方，若未能按期归还预付款，按欠款额每日向甲方支付1‰的违约金，并承担由此给甲方造成的一切经济损失；丙方对乙方未按期归还银票款项、每月未能提供贸易业务承担连带担保责任，包括但不限于若乙方未能于银票5000万元到期前以现款方式向甲方归还全部预付款项，丙方愿意代为偿付所欠款项，对于延期付款按乙方条件承担违约赔付责任，并承担由此造成甲方的一切经济损失等等”。基于《贸易合作协议》，原告于2014年4月23日通过中国工商银行广东省分行营业部（票号：NO.140423138600041864、NO.140423138600041870）向被告鑫鹏铜材分二次转账1500万元、2000万元，合计给付被告鑫鹏铜材预付款3500万元。
2014年5月22日，原告与被告按照《贸易合作协议》约定，又签订了一份《阴极铜采购合同》（GZ20140519-4），约定由原告向被告鑫鹏铜材购买高纯阴极铜717.07吨，总金额35000000.26元，在原告付清货款后一个月内交货。同年7月3日，原告通过中国工商银行广东省分行营业部（票号：NO.140703138600027018、NO.140703138600027022）向被告鑫鹏铜材转账200万元、200万元，同月4日转账（票号：NO.140704138600026711、NO.140704138600026715、NO.140704138600026713）200万元、200万元、200万元，同月7日转账（票号：NO.140707138600032712）200万元，同月8日转账（票号：NO.140708138600030209）200万元，合计给付被告鑫鹏铜材预付款1400万元。在原告支付上述两笔合计4900万元预付款后，被�鑫鹏铜材未约定履行义务，导致诉讼。
2014年7月25日，被告鑫鹏铜材、郭中凯及黄石市鑫兴工贸有限责任公司与原告等债权人签订一份《债权、股权转让和债务抵销协议》，被告郭中凯在该协议书中承诺对被告鑫鹏铜材的全部欠款承担连带赔偿责任。
2014年8月11日，原告与被告鑫鹏铜材签订《股权质押合同》，约定被告鑫鹏铜材以其持有的湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司51%股权质押给原告担保，双方于2014年8月12日在湖北省工商行政管理局办理了股权质押登记。
2014年8月16日，原告与被告海观山宾馆签订《抵押合同》，约定被告海观山宾馆对原告与被告鑫鹏铜材在2014年1月1日至2014年12月31日期间所签订的贸易购销合同而享有的债权担保，担保的最高余额为1.3亿元，担保范围包括主债权债务、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于律师费等）。双方在合同上签字盖章，但未到登记机关办理抵押登记手续。
2014年8月10日，原告有色广州公司与北京中伦（武汉）律师事务所签订一份委托代理合同，委托该所依法主张上述债权，约定一审律师代理费为86.7万元。
2014年8月15日，原告向本院申请撤回对黄石市鑫兴工贸有限责任公司、湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司的起诉，经合议庭评议，本院口头裁定准许原告撤回对黄石市鑫兴工贸有限责任公司、湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司的起诉。
本院认为，《贸易合作协议》所约定的资金使用费的计算及支付方式、还款期限、担保、违约条款等内容证实，该协议属企业间的融资借贷协议；原告通过该协议支付借款并按年利率5%收取被告鑫鹏铜材的资金使用费（利息），以签订《阴极铜购销合同》、通过贸易价差方式收取上述利息，故本案应为企业借贷纠纷。原告与被告鑫鹏铜材、瑞鑫铜业所签订的《贸易合作协议》，是各方当事人的真实意思表示，协议内容除约定的违约金过高外，其它内容并不违反国家法律禁止性规定，应为有效。协议签订后，原告依约提供了借款，被告鑫鹏铜材逾期未能履行还款义务，已构成违约，对此应承担相应的民事责任。原告要求解除与被告鑫鹏铜材签订的《购销合同》并要求被告鑫鹏铜材偿还欠款的请求，符合法律规定，本院予以支持。原告要求被告鑫鹏铜材支付资金使用费及违约金的请求，经审查，原告所主张的资金使用费55.84万元，符合约定的年利率5%规定，应予支持；但所约定的每日1‰违约金，超出法律规定的中国人民银行同期同类贷款利率的4倍，对超出部分，本院不予支持。因被告鑫鹏铜材逾期未履行�款义务，被告瑞鑫铜业应按照《贸易合作协议》的约定，对被告鑫鹏铜材的上述债务承担连带责任，故原告要求被告瑞鑫铜业承担连带责任的请求，本院予以支持。为保证原告债权的实现，被告鑫鹏铜材、郭中凯、海观山宾馆分别与原告所签订的《债权、股权转让和债务抵销协议》、《质押合同》和《抵押合同》等保证合同，均系各方当事人之间真实意思表示，且合同内容均符合法律规定，应为有效。在主债务人不能履行到期债务时，各担保人应按照合同约定的最高额保证数额承担连带保证责任；因担保人所担保金额均已超过主债务人的债务，故原告请求被告郭中凯、海观山宾馆承担连带偿还责任的请求于法有据，本院予以支持。被告鑫鹏铜材以其持有的湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司51%股权质押给原告，并办理了股权质押登记，依据《中华人民共和�担保法》第六十三条的规定，原告对该股权处置后的价款享有优先受偿权，故原告提出对被告鑫鹏铜材持有的湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司51%股权享有优先受偿权的请求，本院予以支持。被告海观山宾馆提出《抵押合同》是柯红叶私人签订的，不是公司行为、应为无效的理由，与被告海观山宾馆在《抵押合同》上签字盖章的事实不符，本院不予支持。原告要求被告承担律师费的请求，经审查，原告与北京中伦（武汉）律师事务所签订的委托代理合同约定一审律师费为86.7万元，但未能提供已经支付该项费用的凭证，不能证明该费用实际发生，故原告的该项请求不符合当事人之间的约定，本院不予支持，待该项费用实际发生后，原告可以另行主张。被告鑫鹏铜材、郭中凯经本院传票传唤未到庭，亦未提交证据否认原告所主张的事实，依据《最高人民法�关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，应承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：
一、解除原告大冶有色金属广州有限公司与被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司签订的《阴极铜采购合同》（GZ20140519-4）；
二、被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告大冶有色金属广州有限公司欠款4900万元、资金使用费55.84万元及违约金（按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，以4900万元本金为基数，从2014年8月27日计算至本判决确认给付之日止）；
三、被告大冶有色瑞鑫铜业有限公司、郭中凯、黄石市海观山宾馆有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任；
四、原告大冶有色金属广州有限公司对被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司持有的湖北泰维市政燃气管网工程开发有限公司51%股权处置后的价款享有优先受偿权；
五、驳回原告大冶有色金属广州有限公司的其他诉讼请求。
如果上述被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费289，802元，诉讼保全费5，000元，合计294，802元，由被告黄石鑫鹏铜材有限责任公司、大冶有色瑞鑫铜业有限公司、郭中凯、黄石市海观山宾馆有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行湖北省分行东湖支行，户名：湖北省财政厅非税收入财政专户，帐号：05×××69-1。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理）。
审判长 严云峰
审判员 童 威
审判员 乐 莉
二〇一五年九月二十四日
书记员 魏啸天