山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁06民终1663号
上诉人（原审原告）：欧瑞传动电气股份有限公司，住所地:烟台经济技术开发区黄河路付11号。
法定代表人：林海光，董事长。
委托诉讼代理人：边毓彦，山东平和（烟台开发区）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王树堃，山东平和（烟台开发区）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：黄海红，男，1968年1月28日生，汉族，住浙江省玉环县。
被上诉人（原审被告）：张斌华，男，1970年11月6日生，汉族，住浙江省玉环县。
被上诉人（原审被告）：台州名格机械设备有限公司，住所地：浙江省玉环县清港镇盐业村。
法定代表人：黄海红，经理。
上诉人欧瑞传动电气股份有限公司因与被上诉人黄海红、张斌华、台州名格机械设备有限公司（以下简称台州机械公司）买卖合同纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初2627号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人上诉请求：1、依法撤销一审判决第一项和第三项；2、判令黄海红、张斌华、台州机械公司共同支付上诉人货款378600.62元；3、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。台州机械公司从上诉人处购买伺服电机等产品，双方存在买卖合同关系，系买卖合同关系的当事人。还款协议中约定台州机械公司偿还货款，也是基于其买受人的身份，理应承担偿还货款义务，黄海红和张斌华在协议上签字属债务加入，与台州机械公司共同承担还款义务。且台州机械公司不可能即是买卖合同的买受人，又是自身还款义务的保证人。还款协议书第三条虽有“承担连带还款责任”，但这改变不了台州机械公司买受人的身份以及应承担的法定支付货款的义务。一审法院认定台州机械公司为保证人有误。二、一审法院适用法律错误。台州机械公司是买卖合同关系的买受人，应承担偿还货款的义务，其身份非保证人，不应适用担保法的规定来判定其应当承担的责任，而应依合同法第一百五十九条等规定来认定其法律责任。
被上诉人黄海红、台州机械公司答辩称，一、本案主债务人为黄海红、张斌华，台州机械公司是保证人。1、还款协议书第三条已对债务承担达成协议，双方一致同意台州机械公司的债务由黄海红和张斌华承担，台州机械公司是保证人。2、本案中台州机械公司承担连带责任的唯一解释是作为保证人；3、上诉人起诉的顺序是将黄海红、张斌华列在前，台州机械公司列在后，诉讼请求亦是要求黄海红、张斌华承担还款责任，而将台州机械公司列为保证人承担连带偿还责任。4、黄海红、张斌华承担的债务以剩余部分欠款为限，而不包括违约金或律师费等其他费用。二、台州机械公司已过保证期间，不应当承担责任。还款协议书未约定保证期间，根据担保汪的规定，�证期间为主债务改造期届满之日起6个月，至上诉人起诉，已超过保证期间，台州机械公司不应承担责任。
上诉人向一审法院起诉请求：1.判令黄海红、张斌华向上诉人支付货款378600.62元及违约金（自2015年12月26日起，以378600.62元为基数，按日万分之五计算至生效法律文书确定的给付之日止）；2.判令黄海红、张斌华向上诉人支付律师代理费17112.64元；3.判令台州机械公司对上述债务承担连带清偿责任。事实与理由：上诉人与台州机械公司存在买卖合同关系。2014年8月18日，上诉人与台州机械公司确认台州机械公司尚欠上诉人货款473185元。2014年8月25日，上诉人与被上诉人签订还款协议，约定：台州机械公司自2014年10月1日起至2015年12月25日分期偿还所欠货款。如未按照约定时间还款，黄海红、张斌华自愿承担还款责任，台州机械公司承担连带偿还责任。协议还对其他事项进行了约定。还款协议签订后，台州机械公司偿还部分款项，余款378600.62元未付。
一审法院认定的事实：上诉人与台州机械公司素有业务往来。2014年8月18日，上诉人给台州机械公司发送对账单，载明：截至到2014年8月18日，贵公司欠我公司货款计人民币473185元。台州机械公司签章予以确认。2014年8月25日，上诉人（甲方）与台州机械公司（乙方）签订还款协议书，载明：截至2014年8月18日，乙方共欠甲方货款473185元。经甲乙双方共同协商达成以下还款协议：一、还款期限：自2014年10月1日起至2015年12月25日结束，具体还款计划如下：1、乙方须在2014年10月至2015年1月期间每月付给甲方人民币50000元，每月的付款时间为25日之前。2、乙方须在2015年2月至2015年12月每月付给甲方人民币24835元，每月的付款日期为25日前。二、自2014年8月18日开始，甲乙双方新发�的往来业务采用现款现货的形式结算，每月25日前需将当月发生业务全部结清。三、在规定还款期限内，乙方仍不能还清所有欠款或遇乙方被吊销或注销的，剩余部分欠款由黄海红身份证号码为、张斌华身份证号码为332627197011063211自愿承担还款责任，同时乙方承担连带还款责任。四、在规定还款时间内，若乙方不能按约付款，每逾期一天应向甲方承担欠款金额千分之三的违约金。五、若乙方有任何一期未按照本协议约定时间付款，甲方有权就剩余的全部货款向烟台经济技术开发区人民法院提起诉讼，由此产生的一切费用包括并不限于案件受理费、律师代理费、差旅费、债务利息等均由乙方承担。六、本协议自签字盖章后生效，一式两份，传真件有效，甲乙双方各执一份。具有同等法律效力。协议由甲、乙双方盖章，黄海红、张斌华在自愿还款人处签名。还款协议书签订后，台州机械公司偿还部分款项，余款378600.62元，黄海红、张斌华与台州机械公司均未支付。
2016年8月18日，上诉人与山东平和（烟台开发区）律师事务所签订委托代理合同，约定由山东平和（烟台开发区）律师事务所指派律师作为本案一审委托诉讼代理人。上诉人于2017年2月15日付法律服务费17112.64元。
黄海红、台州机械公司主张上诉人所供货物存在质量问题，其向上诉人提出质量异议，但未提供证据证明，且至今已超出《中华人民共和国合同法》第一百五十八条规定的最长两年的合理期间，应视为上诉人交付的货物符合质量约定。上诉人认为双方约定的违约金过高，请求予以降低，按日万分之五计算。
一审法院认为，台州机械公司购买上诉人货物，双方形成买卖合同关系。上诉人与台州机械公司、黄海红、张斌华签订的还款协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效。双方均应当按照约定行使权利履行义务。根据对账单及还款协议的内容可以认定台州机械公司至今仍欠上诉人货款378600.62元之事实清楚，证据充分。按还款协议约定，黄海红、张斌华在台州机械公司未按照约定还款的情况下自愿承担还款责任，其行为属于债的加入，其应依承诺的内容向上诉人承担付款责任。台州机械公司承担连带还款责任，亦应依约履责。但《中华人民共和国担保法》第二十六条规定“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任”，上诉人未在主债务履行期届满之日起六个月内要求�州机械公司承担保证责任，台州机械公司免除保证责任，故上诉人请求台州机械公司对欠款承担连带责任的诉讼请求，不予支持。
一审法院认为，还款协议约定在台州机械公司未按照约定还款的情况下，每逾期一天应向上诉人承担欠款金额千分之三的违约金，并承担提起诉讼的一切费用，但未约定黄海红、张斌华对此承担责任，故上诉人主张的违约金及律师代理费即法律服务费17112.64元应由台州机械公司自行承担。上诉人以约定的违约金过高为由请求降低，系其对己方权利的处分，应予准许。
综上所述，上诉人请求黄海红、张斌华支付货款378600.62元及请求台州机械公司支付法律服务费17112.64元和自2015年12月26日起，以378600.62元为基数，按日万分之五计算至生效法律文书确定的给付之日止的违约金，于法有据，与约相符，予以支持。黄海红、台州�械公司辩称上诉人所供货物存在质量问题、要求将存在瑕疵的货物予以退货后再将相应货款予以扣除，因其未提供证据证明其在法律规定的期限内向上诉人提出质量异议，故其辩称理由不予采纳。张斌华经传票传唤无正当理由拒不到庭，可以缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十八条、第一百六十一条、《中华人民共和国担保法》第二十六条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、黄海红、张斌华自判决生效之日起十日内向欧瑞传动电气股份有限公司支付货款378600.62元；二、台州名格机械有限公司自判决生效之日起十日内向欧瑞传动电气股份有限公司支付法律服务费17112.64元及自2015年12月26日起，以378600.62元为基数�按日万分之五计算至生效法律文书确定的给付之日止的违约金；三、驳回欧瑞传动电气股份有限公司其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取3618元、诉讼保全费2520元，合计6138元，由黄海红、张斌华负担5833元、台州名格机械有限公司负担305元。
本院二审查明的事实同一审法院查明的事实。
本院认为，上诉人与台州机械公司、黄海红、张斌华签订的还款协议，合法有效。各方均应依约恪守履行。一审法院依还款协议约定的内容，认定黄海红、张斌华的行为系债务加入正确。还款协议约定“同时台州机械公司承担连带还款责任。”不违反法律规定，台州机械公司亦是涉案买卖合同的债务人，其应依约与黄海红、张斌华对欠付上诉人的剩余货款承担连带清偿责任。保证人承担保证责任必须有明确的意思表示，而上述还款协议并未明确台州机械公司承担连带还款责任是以保证人的身份对涉案债务承担保证责任，故一审法院认定台州机械公司为保证人，并依据《中华人民共和国担保法》第二十六条之规定以超过保证期间为由免除台州机械公司的责任，属适用法律错误，应予纠正。
综上所述，上诉人上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持山东省烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初2627号民事判决书第一、二项；
二、撤销山东省烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初2627号民事判决书第三项；
三、被上诉人台州名格机械设备有限公司对山东省烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初2627号民事判决书第一项付款义务承担连带清偿责任；
四、驳回上诉人欧瑞传动电气股份有限公司其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取3618元、诉讼保全费2520元、二审案件受理费7236元，合计13374元，由黄海红、张斌华、台州名格机械有限公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨少华
审判员 孙 威
审判员 王汝娟
二〇一七年六月六日
书记员 孙小倩