陕西省泾阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）泾民初字第00077号
原告陕西鑫昌泰商贸有限公司（以下简称商贸公司）。
法定代表人王某甲，经理。
委托代理人李某某，陕西邦维律师事务所律师。
被告段某某，男，汉族，村民。
被告王某乙（又名王小强），男，汉族。
委托代理人彭某某，泾阳县148法律服务所法律工作者。
被告泾阳县建设局建筑工程处（以下简称工程处）。
法定代表人王某丙，经理。
委托代理人王某丁，该处副处长。
被告邢某甲，女，汉族。
被告谭某某，男，汉族，系邢某甲丈夫。
委托代理人邢某乙，女，汉族，1984年5月20日出生。住泾阳县泾干镇北关村***号。
原告商贸公司诉五被告买卖合同纠纷一案，本院2012年11月22日受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。王某丙、李某某、段某某、王某乙、彭某某、王某丁、邢某甲到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告商贸公司诉称：自2011年4月起，我公司经邢某甲、谭某某夫妇介绍，将价值5581265.68元的钢材送至王某乙的泾阳、彬县、旬邑三个工地，段某某、王某乙在提货单上签了字。从2011年5月至2012年7月，三个工地委托邢某甲、谭某某通过现金、转账等方式向原告商贸公司支付货款4937000元，彬县、旬邑工地款已付清，唯独泾阳工地下欠644265.68元未付。
�告商贸公司认为：被告段某某、王某乙在提货单上签字、收货，依法应当履行付款义务；被告工程处系工地实际施工单位，并已实际使用了原告商贸公司的钢材，应承担付款义务；原告商贸公司按照邢某甲、谭某某夫妇要求将钢材送至其指定的工地，按交易习惯由被告邢某甲、谭某某向原告商贸公司支付货款。因此被告邢某甲、谭某某应承担拖欠货款的连带责任。五被告拖欠原告商贸公司钢材款，严重侵犯了原告商贸公司的合法权益，应判令五被告连带清偿拖欠钢材款644265.68元，并承担违约金115967.82元，合计760233.5元。
被告段某某辩称：我是王某乙雇佣的工地收料员，只负责收、发货，我与原告商贸公司没有买卖关系，故不承担付款义务。
被告王某乙辩称：1、原告商贸公司诉称我承揽泾阳、彬县、旬邑三个工地所用钢材一节属实，我在原告商贸公司的提货单上签字也属实。但我与邢某甲之间发生了买卖钢材关系，与原告商贸公司没有买卖合同关系。我收钢材、付钢材款、结算账务都是与邢某甲个人进行的。邢某甲虚增吨位给我造成很大损失，其就此与我达成赔偿协议后，我将余款早已向邢某甲付清。2、我与工程处2011年3月10日建立了挂靠关系，我向工程处交纳5万元管理费后成立了泾阳县先锋大街“文定天下”项目部，承揽了泾阳县先锋大街“文定天下”工程。我的项目部独立经营、自负盈亏。我委托段某某收料、签字，我作为项目部负责人在提货单上签字，都是履行项目部职务的行为。因此，工地即使欠款也应由我个人承担付款义务，与工程处没有关系。工程处没有义务承担连带责任。据此，应驳回原告商贸公司的诉讼请求。
被告工程处辩称：我处与王某乙的挂靠协议明确约定：项目部借用我处的证照，�立经营，其一切债权债务与我处无关。我处与原告商贸公司无有买卖钢材的关系，故应驳回原告商贸公司要求我处承担连带责任的诉讼请求。
邢某甲、谭某某辩称：1、我夫妇与王某丙是合伙关系。2011年4月，我夫妇介绍王某丙与王某乙相识。我夫妇投资40万元与王某丙合伙向王某乙三个工地供应钢材。合伙口头约定：王某丙提供货源。邢某甲将王某乙工地所需钢材的型号、数量等告知王某丙，王某丙将“陕西鑫昌泰商贸有限公司”一式三联的提货单及钢材交邢某甲送工地签收后自留一联，返回王某丙留一联，核算合伙账务；工地留一联，邢某甲持其提货单与工地办理结算、收、付款手续。工地只认邢某甲，不认原告商贸公司和王某丙。邢某甲夫妇与王某丙合伙利润、风险按4：6比例承担。2、王某乙辩称虚增吨位一节属实，邢某甲征得王某丙同意后，就虚增�位一事与王某乙已达成了协议并向其进行了621800元的赔偿，余款60万元我已付给原告商贸公司。买卖双方权利义务已经终结。3、我夫妇与王某丙合伙的结果是：盈利70万元，扣除8万元费用，利润62万元向王某乙做了赔偿，我夫妇主动请求王某丙把合伙风险由4：6变更成5：5，故我夫妇赔偿数额为62万元的一半即31万元。据此，应驳回原告商贸公司对我夫妇的诉讼请求。
经两次庭审调查，根据原告起诉发言、共同被告答辩发言，本院归纳本案无争议的案件事实是：2011年3月10日，王某乙与工程处签订了一份挂靠协议。约定：王某乙向工程处交5万元管理费，工程处将自己的建筑资质借给王某乙承揽“泾阳先锋大街文定天下”建筑工程。王某乙作为该项目部的负责人。独立经营，自负盈亏。该项目部产生的一切债权债务由王某乙承担，与工程处没有任何关系。王某乙�揽该工程后，通过邢某甲认识王某丙。邢某甲将王某乙工地所需钢材的型号、数量等告知王某丙，王某丙将“陕西鑫昌泰商贸有限公司”一式三联的提货单及钢材交邢某甲送工地签收后自留一联，返回王某丙一联，工地留一联。邢某甲持其提货单与工地办理结算、收、付款手续。运费由王某乙的工地承担。工地只认邢某甲是卖方，不认可原告和王某丙是卖方。邢某甲于2011年4月付给王某丙40万元。从2011年4月至2012年4月26日，原告商贸公司将价值5581265.68元的1065.508吨（票面数额）钢材送至王某乙的泾阳、彬县、旬邑三个工地。其中泾阳工地供应钢材377.08吨，价款1881974.64元。段某某、王某乙和王某乙另一雇佣人员郭耀平在提货单上签了字。2012年4月26日，王某丙委托司机送给王某乙工地9件盘园钢材和320根螺纹钢。收料员郭耀平向原告司机出示了收条。当日，王某乙电话通知邢某甲、谭某某、王某丙所送钢材有问题，请到现场核查。第二天，三人到现场后，王某丙与谭某某离去。邢某甲与王某乙对26日所送钢材进行复磅。2012年5月1日，原告向王某乙补开了2012年4月26日的编号为076的提货单，王某乙未在076号提货单上签字。邢某甲亦未将076号三联单返还给王某丙。当时，王某乙工地尚欠卖方160多万元钢材款。其中：泾阳工地尚欠钢材款621800元。邢某甲同意王某乙扣除此621800元抵作虚增吨位给买方造成的损失，2012年6月29日，王某乙与邢某甲将协议内容形成书面材料并签字认可。后王某丙通过邢某甲收到60万元。买卖双方均认可彬县、旬邑工地所欠货款已经结清。
本院归纳本案争执焦点是：1、邢某甲在买卖钢材合同中的身份：是原告商贸公司的合伙人？还是王某乙工地的代理人？2、原告商贸公司虚增吨位是否属实？3、邢某甲与王�乙达成的赔偿协议有无法律效力？4、如果欠款属实，五被告是否应当互负连带清偿责任。
当事人对本院以上两点归纳均无异议。围绕本案争议焦点，各方当事人举证、质证如下：
原告商贸公司提供三组证据：39张提货单、11张付款单、邢某甲谭某某属夫妻关系的户籍证明。
王某乙、邢某甲对其真实性认可，对其证明目的不予认可。段某某、工程处称与自己没有关系。
王某乙提供七组证据：前两组证明工程处法定代表人王忠安身份、段某某身份、挂靠协议，段某某在工地的证明，第三组是邢某甲交给王某乙的37张提货单复印件、第四组是一张编号为076的提货单，一张邢某甲复磅证明，一条谭某某手机信息、第五组是两张产品质量证明书，第六组是邢某甲的答辩材料，第七组是与邢某甲就虚增吨位达成的赔偿协议一份。
原告商贸公司对第四组、第七组的真实性不�可，对其余证据的真实性认可，对其证明目的不认可。
邢某甲对王某乙以上证据的真实性、证明目的均予以认可。
邢某甲提供录音资料一份、汇款单十份。
原告商贸公司对以上证据的真实性认可，但对证明目的不予认可。
段某某、工程处称以上证据与自己没有关系。
本院根据证据的合法性、真实性、关联性等特征，对各方当事人的举证、质证综合判断后，认证如下：
一、关于本案第一个争执焦点：邢某甲的身份
原告商贸公司的提货单载明：供货单位是“陕西鑫昌泰商贸有限公司，”并加盖了其业务专用章。此组证据足以证明原告与王某乙所承揽的工程有买卖合同关系。段某某、王某乙在原告商贸公司的提货单上签字，项目部虽未加盖印章，但二人均认可是履行职务的行为。因项目部不具备法人资格，此即证明该项目部所挂靠的单位工程处与原告商�公司产生了买卖合同关系。故知王某乙和工程处的挂靠协议约定的“工程处出借资质，王某乙独立经营，自负盈亏。该项目部产生的一切债权债务由王某乙承担，与工程处没有任何关系”一节，违反了权利义务平等的原则，应为无效协议。王某乙、工程处关于此协议欲证明王某乙独立承担责任的目的不予认可。
原告商贸公司提供的付款单，只能证明邢某甲向其支付了货款，但不能证明邢某甲从2011年5月至2012年7月向其付款总数额为4937000元。其没有提供收取现金、转款的明细表。该组证据也不能证明王某乙的泾阳工地欠其货款644265.68元。其没有提供王某乙泾阳工地与其结算的结论，也没有提供644265.68元的计算依据，而王某乙只认可2012年4月26日虚增吨位违约事实发生时，泾阳工地欠卖方货款621800元，后以此抵顶了给买方的损失，原告商贸公司也未能提供644265.68元与621800元之间差额22465.68元的计算依据。故此组证据证明目的亦不予认可。此组证据恰好证明邢某甲的40万元是其与王某丙合伙的股金。原告商贸公司陈述证据称：从2011年5月至2012年7月收到邢某甲现金、转账、汇款总数额为4937000元。此即表明其从2011年5月才开始收到邢某甲的付款，但王某丙庭审时又称邢某甲2011年4月向其交纳的40万元不是合伙股金，而是预付货款。由原告商贸公司收款时间而言，4937000元与邢某甲所交的40万元没有关系。由此可知，邢某甲没有向王某乙工地提供自己作为卖方的提货单，而是持有原告商贸公司的提货单向王某乙工地送货，邢某甲对外应视为是原告商贸公司的代理人。代理其发货、收款、算账。王某乙庭审陈述证据也明确表明：邢某甲与原告商贸公司是合伙关系。邢某甲如果是卖方，王某乙在2012年4月26日发现虚增吨位违约事实后，应当只通知邢某甲复磅过秤，而不是将邢某甲、谭某某、王某丙三人一起约到现场复磅。如果邢某甲是王某乙工地代理人，则原告商贸公司的一式三联提货单不必既向王某乙的工地留一份，再给邢某甲留一份。而是只向邢某甲留一份即可，或者必须由邢某甲这个代表在提货单上签字。显而易见：邢某甲、王某乙关于邢某甲、谭某某、王某丙合伙以原告名义向王某乙工地供应钢材的相关证据真实、合法、可信，其证明目的予以认可。原告商贸公司关于邢某甲身份及2011年4月所收邢某甲40万元陈述一节证据，自相矛盾：时而称邢某甲是中间人，时而又称其是王某乙工地代理人，邢某甲无论是中间人还是王某乙的代理人，都没有义务向原告商贸公司预付40万元货款。邢某甲即使是王某乙工地代理人，其产生的法律后果也应当由被代理人王某乙或工程处来承担，而不应由邢某甲来�担。其一方面称邢某甲所交的40万元是代买方所交的预付款，但从时间而言，收款总额4937000元却未将40万元计算在内。而邢某甲关于40万元是其与王某丙合伙向王某乙工地供应钢材的股金一节陈述证据，合情合理，真实可信。原告商贸公司称通过“虚增吨位”的办法来给中间人或王某乙工地代理人邢某甲支付报酬的理由，于理不通，于法相悖。依照最高人民法院《关于民事诉讼证据若干规定》第五条之规定，原告商贸公司关于邢某甲是王某乙工地代理人的主张，不予采信，其证明目的不予认可。其所提供的所有证据，与其证明目的即邢某甲是王某乙工地代理人之间没有因果关系。
二、关于本案第二个争执焦点：虚增吨位及数额
王某乙陈述证据表明：2012年4月26日，王某丙送给其工地9件盘园钢，王某乙委托收料员郭耀平照单签收后，王某乙察觉提货单上手写�票面吨位与实际吨位明显不一致，遂电话通知合伙人邢某甲、谭某某、王某丙现场复磅。王某丙对此质证意见是：虚增吨位只有26日这一次，每件虚增了400公斤，9件虚增了3600公斤。每吨按4160元计算，虚增吨位的价款总额是14976元。虚增吨位是市场潜规则，虚增吨位目的是为了给中间人邢某甲付报酬。王某乙叫他到工地后一句话也没说。此理由不能成立。而邢某甲、王某乙陈述共同复磅的相关证据则互相印证：手写的提货单而非机打票，不符合钢材销售行规。手写体提货单易给虚增吨位造成可乘之机。王某丙手写的提货单，目的是为了虚增吨位，侵害买方的合法权益，获得不法利益。王某丙既然按市场潜规则进行虚增吨位，不可能只潜一次。而是每出售一次，就要“潜规则”一次，次次都要虚增吨位。本院认为：作为原告商贸公司代理人的邢某甲与王某乙陈述证据证明下列事实真实可信：二人对钢材市场进行调查，确定王某丙虚增吨位总数额是：从2011年4月至2012年4月26日，原告商贸公司给王某乙供盘园钢材320件，每件虚增500公斤。每吨按5000元市场价格计算，原告商贸公司给买方造成的损失是80万元。故对王某乙、邢某甲此组证据的证明目的予以认可。
三、关于本案第三个争执焦点：赔偿协议的效力
邢某甲陈述证据称：虚增吨位违约事实发生后，王某乙工地尚欠原告商贸公司160多万元，赔偿协议签字前其与王某丙电话反复进行了沟通协商，王某丙全权委托其处理。此节证据，真实可信。由整个买卖过程来看：王某乙足以相信邢某甲对内是王某丙的合伙人，合伙人对外有权处理合伙事务，由此产生的法律后果由全体合伙人承担；对外而言：王某乙足以相信邢某甲是原告商贸公司的代理人。王某乙依照赔偿协议扣除了泾阳工地应付款621800元，再向邢某甲付清余款一节，合情合理，结合邢某甲的录音资料，此组证据互相印证，应当采信。王某丙庭审对此质证意见前后矛盾，时而称赔偿协议签字前后其不知情，时而又称为收回货款同意买方先扣款。依照交易习惯，王某乙就虚增吨位一事未达成赔偿协议之前，不可能付清余款。故知王某丙关于邢某甲与王某乙达成赔偿协议前后其不知情一节质证意见，于理不通，不予采信。
据此，本院认定的本案有争议的案件事实是：
2011年3月10日，王某乙与工程处签订了一份挂靠协议。王某乙据此承揽工程后，通过邢某甲认识王某丙。其与王某丙口头约定：工程所需钢材由王某丙供应，具体条款与邢某甲协商。2011年4月，邢某甲夫妇与王某丙达成口头合伙协议如下：邢某甲夫妇投资40万元，王某丙提供货源。合伙利润、风险按4：6比例承担。合伙人对�以商贸公司的名义向王某乙工地供应钢材。邢某甲将王某乙工地所需钢材的型号、数量等告知王某丙，王某丙将“陕西鑫昌泰商贸有限公司”一式三联的提货单及钢材交邢某甲送工地签收后自留一联，返回王某丙留一联，核算合伙账务；工地留一联，邢某甲作为商贸公司代理人，持其提货单与工地办理结算、收、付款等手续。运费由王某乙的工地承担。工地只认邢某甲，不认原告商贸公司和王某丙。该合伙协议履行的结果是：自2011年4月至2012年4月26日，三个合伙人将价值5581265.68元的1065.508吨（票面值）钢材送至王某乙的泾阳、彬县、旬邑三个工地。2012年4月26日晚，王某丙未经过邢某甲直接委托司机送给王某乙工地9件盘园钢材和320根螺纹钢，没有提货单。王某乙雇佣的收料员郭耀平向原告商贸公司司机出示了收条。王某乙察觉提货单上手写的票面吨位与实际�位明显不一致，电话通知合伙人邢某甲、谭某某、王某丙现场复磅。第二天，三个合伙人到现场后，王某丙口头委托邢某甲复磅并全权处理此事，遂与谭某某离去。邢某甲与王某乙复磅结果是：9件盘园钢材，每盘比标准吨位少300至700公斤。2012年5月1日，原告商贸公司向王某乙补开2012年4月26日的编号为076的提货单，王某乙认为补开提货单票面重量与实际吨位依然不符，未在076号提货单上签字。邢某甲亦未将076号三联单返还给王某丙。邢某甲、王某乙为虚增吨位的数额对钢材市场进行了调查、算账。结果是：确定合伙人给王某乙送盘园钢材总计320件，每件虚增吨位按500公斤计算，每吨市场价格5000元，以此核算则王某乙工地损失总额为80万元，合伙人获取不法利益80万元。当时王某乙工地尚欠合伙人160多万元钢材款。其中：泾阳工地尚欠钢材款621800元。合伙人均同意王某乙扣除此621800元抵作虚增吨位给买方造成的损失。邢某甲征得王某丙同意后代表卖方原告与王某乙在2012年6月29日的协议上签了字。王某乙遂将100万元付给邢某甲，邢某甲将60万元转付给王某丙。原告商贸公司遂将五被告诉至本院。
本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案从程序而言：原告将邢某甲、谭某某列为共同被告起诉不当，将买卖合同和合伙纠纷并案起诉于法无据。王某丙与邢某甲、谭某某对内是合伙关系，即使王某乙工地存在欠款事实，三个合伙人对外应当以商贸公司作为原告向王某乙所挂靠的工程处提起诉讼，而不是将邢某甲、谭某某作为买卖合同的共同被告提起诉讼。王某丙如果认为邢某甲越权代理，给自己造成损失，只能以合伙纠纷为由，向邢某甲夫妇提起诉讼。从诉讼请求而言，原告商贸公司当庭提出放弃对段某某的诉讼�求，应予准许；但其要求其他四被告连带清偿货款644265.68元的理由，依法不能成立。互负连带责任的前提是：1、对内而言，共同诉讼当事人有合伙关系；2、对外而言：有担保关系；3、共同侵权；4、有出借账户等其他法定事由。就本案而言，无论是五被告还是四被告，都没有互负连带责任的法定要件和事实依据。故王某乙的工地不论是否拖欠货款，都应驳回原告商贸公司的诉讼请求。从实体而言，王某乙已经与原告代理人邢某甲就虚增吨位违约一节达成赔偿协议，且已履行，下余货款已经全部结清。故原告请求，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
驳回原告陕西鑫昌泰商贸有限公司的诉讼请求。
诉讼费11400元，由原告陕西鑫昌泰商贸有限公司承担�
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。
审 判 长 张晓利
代审 判员 景花蓉
人民陪审员 张玉娥
二〇一三年四月七日
书 记 员 李芙蓉
法条索引：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负�举证责任的当事人承担不利后果。
第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。
对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。
对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。