湖北省随州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂随州中民一终字第00264号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司。
负责人：徐勇，总经理。
委托代理人：张军仁（代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参加开庭，调解，和解，代收法律文书等），湖北美佳律师事务所律师。
委托代理人：张明国（代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参加开庭，调解，和解，代收法律文书等），湖北美佳律师事务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：高建军，男，1982年8月1日出生，汉族，随州市人，农民。
被上诉人（原审原告）：陈亮，男，1984年11月4日出生，汉族，随州市人，农民。
上述二被上诉人的委托代理人：陈静波（代理权限：参加开庭、调解，代收法律文书等），随县神农源法律服务所法律工作者。
上述二被上诉人的委托代理人：李三（代理权限：参加开庭、调解，代收法律文书等），随县神农源法律服务所律师。
被上诉人（原审被告）：付贵省，男，1973年1月8日出生，汉族，山东省滕州市人。
被上诉人（原审被告）：临沂市顺通汽车运输有限公司。（董家朱许村）。
法定代表人：孙志会，经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称：太平洋财保临沂公司）、付贵省为与被上诉人高建军、陈亮、临沂市顺通汽车运输有限公司（以下简称：临沂顺通汽运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省随县人民法院（2015）鄂随县民初字第00459号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月10日受理后，依法组成由审判员姚仁友担任审判长、代理审判员朱玉玲、李超参加的合议庭，并于2015年11月17日、2015年11月26日公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财保临沂公司的委托代理人张军仁、张明国，被上诉人高建军、陈亮的委托代理人陈静波到庭参加诉讼，被上诉人付贵省、临沂顺通汽运公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审原告高建军、陈亮共同诉称：2015年3月17日，被告付贵省驾驶挂靠在被告临沂顺通汽运公司的鲁Q×××××重型半挂牵引车由随县往万和方向行驶，在行驶过程中超车时与原告陈亮驾驶的原告高建军所有的鄂S×××××号重型自卸货车相撞，造成两车受损的交通事故。经随县公安局交警大队现场勘查作出事故责任认定书认定：付贵省负事故的全部责任，陈亮无事故责任。被告临沂顺通汽运公司为该车在被告太平洋财保临沂公司投有一份交强险和一份第三者责任险。为此，请求法院依法判令二被告按全部责任赔偿原告的各项经济损失计50000元。庭审中二原告将诉讼请求变更为66827.40元。
原审被告付贵省、临沂顺通汽运公司共同辩称：二原告所诉交通事故属实，但原告请求的经济损失应依法计算，诉请过高的部分，请法院依法予以驳回。鲁Q×××××重型半挂牵引车在被告太平洋财保临沂公司投有一份交强险和一份500000元的第三者责任险，并购买了不计免赔险，所以二原告的经济损失应由保险公司在保险范围内予以赔偿。另外，事故发生后，被告付贵省已支付执行款30000元，执行时应当予以退还。
原审被告太平洋财保临沂公司辩称：本次事故造成原告的鄂S×××××号重型自卸货车受损，被告愿意在保险责任险范围内承担合理的理赔责任。原告主张停运损失，属于间接损失，按保险合同约定，不属保险理赔范围。其主张的损失中请求过高部分，应不予支持。此外，保险公司不应承担本案的鉴定费和诉讼费。
原审法院经审理查明：2015年3月17日10时20分许，被告付贵省驾驶挂靠在被告临沂顺通汽运公司的鲁Q×××××重型半挂牵引车由随县往万和方向行驶，在行驶过程中超车时与对向原告陈亮驾驶的鄂S×××××号重型自卸货车相撞，造成两车受损的交通事故。经随县公安局交警大队现场勘查作出事故责任认定书认定：付贵省驾驶机动车上路行驶“在与对面来车有会车可能时超车”是造成此事故的直接原因，负事故的全部责任，陈亮无事故责任。
原告高建军所有的鄂S×××××号重型自卸货车受损后，经随县瑞隆汽车服务有限公司现场施救，花施救费4000元。2015年3月27日，随县价格认定中心对鄂S×××××号重型自卸货车作出随县车价鉴字（2015）039号鉴定结论书，意见为：经勘验、鉴定和调查测算确定鄂S×××××号重型自卸货车损失为21332元。原告为此花鉴定费1000元。同年5月7日，随县价格认定中心对鄂S×××××号重型自卸货车作出随县车价鉴字（2015）综003号鉴定结论书，意见为：本次价格鉴定标的鄂S×××××号重型自卸货车2015年3月18日至4月12日共计26天的营运损失为36695.40元。原告为此花鉴定费1800元。
另查明，鲁Q×××××重型半挂牵引车登记车主为被告临沂顺通汽运公司，被告付贵省为该车驾驶司机，其持有中华人民共和国机动车A2驾驶执照。2014年5月12日，被告临沂顺通汽运公司在被告太平洋财保临沂公司处为该车购买一份机动车交通事故责任强制保险和一份第三者责任险。保险期间为2014年5月13日零时起至2015年5月12日24时止。交强险责任限额分别为死亡伤残赔偿限额110000元；医疗费用赔偿限额10000元；财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险的赔偿限额为500000元，并购买不计免赔险。事故发生后，被告付贵省垫付执行款30000元。
原审法院经审理认为：依据《中华人民共和国侵权责任法》第十九条规定：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。原告高建军的经济损失核定为：1、车损21332元；2、营运损失36695.40元；3、施救费4000元；4、鉴定费2800元，计64827.40元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”被告临沂顺通汽运公司为鲁Q×××××重型半挂牵引车在被告太平洋财保临沂公司购买了一份机动车交通事故责任强制保险，且事故发生在保险期内，原告高建军的经济损失首先应由被告太平洋财保临沂公司交强险2000元财产损失限额内赔偿原告2000元。原告高建军下余经济损失62827.40元，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。”交警部门作出被告付贵省负此事故的全部责任，原告陈亮无责任的事故认定客观公正，法院予以采信，并可作为定案分责的依据，所以被告付贵省应当按全部责任赔偿原告高建军62827.40元。又因被告临沂顺通汽运公司为鲁Q×××××重型半挂牵引车在被告太平洋财保临沂公司购买了一份第三者责任保险，并购买不计免赔险，故付贵省应当支付原告高建军62827.40元的赔偿款仍由被告太平洋财保临沂公司在第三者责任险500000元限额内直接向原告高建军赔偿。综上，被告太平洋财保临沂公司应支付原告高建军赔偿款64827.40元，被告付贵省垫付的30000元执行款待执行时合并计算。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十七条第二、三款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十五条、第十六条之规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司支付原告高建军赔偿款64827.40元（被告付贵省垫付的30000元执行款待执行时合并计算）。二、驳回原告高建军、陈亮的其他诉讼请求。上述第一项，于判决送达生效之日起七日内一次履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1500元，诉讼保全费600元，计2100元，由原告高建军、陈亮负担600元，被告付贵省、临沂市顺通汽车运输有限公司负担1500元。
一审宣判后，上诉人太平洋财保临沂公司不服，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，改判不承担营运损失、鉴定费共计39495.40元。一、二审诉讼费由被上诉人承担。太平洋财保临沂公司的上诉理由是：1、一审认定营运损失由上诉人承担错误。根据《机动车第三者责任保险条款》第六条、第九条的约定，营运损失属于合同约定不予赔偿的范围；被上诉人主张车辆为营运性质，应当提供营运证、驾驶人的从业资格证等证据证明，一审法院将营运损失认定为直接损失，并判决上诉人承担错误。2、一审认定鉴定费由上诉人承担错误。根据《机动车第三者责任保险条款》第九条的约定，上诉人不应承担鉴定费的赔偿责任，保险条款系保险合同的组成部分，且保险人在保险合同中利用字迹加粗等醒目的方式对被保险人予以提示，上诉人已履行了投保的提示和明确说明义务，一审认定事实有误，请求二审予以纠正。
被上诉人高建军、陈亮辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的诉讼请求，维持原审判决。
二审期间，上诉人太平洋财保临沂公司向本院提供一组新证据：临沂顺通汽运公司在上诉人太平洋财保临沂公司为鲁Q×××××重型半挂牵引车购买的《机动车交通事故责任强制保险》和《第三者商业责任险》副本、投保单、保险发票及保险条款。旨在证明：太平洋财保临沂公司履行了保险合同免责条款的提示告知和明确说明义务，根据合同相关条款的约定，保险公司不承担营运损失、鉴定费的赔偿责任。
被上诉人高建军、陈亮针对上诉人太平洋财保临沂公司提交的证据质证认为：商业第三者责任保险合同的投保单虽有临沂顺通汽运公司的公章，但不能证明其履行了提示、告知和明确说明义务，保险合同的条款系格式条款，对投保人不具有法律效力。
对上诉人太平洋财保临沂公司提供的证据，本院认为：上诉人二审期间提供的证据内容客观真实、证据来源合法，本院对上述证据予以采信。
经审理查明：2014年5月12日，临沂顺通汽运公司与太平洋财保临沂公司签订《机动车交通事故第三者责任强制保险》、《机动车第三者责任保险》各1份；投保单“投保人特别提示”栏中，明确“…请您仔细阅读保险条款，并听取保险人对保险条款内容的说明，尤其对加黑突出标注的、免除保险人责任部分的条款明确的明确说明，确认已知悉其内容。”、“投保人声明”栏中，明确“本人兹声明在本投保单上填写的各项内容均属实…。本人收到保险条文，仔细阅读了保险条款，尤其是加黑突出标注的、免除保险人责任的条款部分的条款内容。对保险人就保险条款内容的说明和明确说明完全理解同意并接受本投保单所载各项内容”。被上诉人临沂顺通汽运公司在投保人签章处加盖了公司公章。本院查明的其他事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，随县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定，付贵省负事故全部责任、陈亮无责任的事故认定结论，客观公正，双方当事人对此并无异议，该交通事故认定书可以作为认定各方承担民事赔偿责任的依据使用。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任…。”。被上诉人太平洋财保临沂公司作为本次交通事故肇事车辆的交强险、商业三者险的承保单位，应依法分别在交强险、商业三者险限额范围内予以赔偿，不足的部分由被上诉人临沂顺通汽运公司赔偿。
关于营运损失、鉴定费的赔偿问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条规定：“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”、第十三条规定：“保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外”。本案中，上诉人太平洋财保临沂公司与临沂顺通汽运公司签订的《机动车损失保险条款》第九条“下列认识伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿：（二）保险机动车发生意外事故，致使任何单位或个人停业、停驶…造成的间接损失、营业损失等。（六）…未经保险人书面同意的检验费、鉴定费”。上述条款属责任免除条款，上诉人已用黑体字加粗标注的形式在保险条款中予以提示。根据上诉人太平洋财保临沂公司提供的投保单及商业第三者责任保险条款，均证明其已对投保人就免责条款履行了提示和明确说明义务。故上诉人对商业第三者责任保险合同的免责条款已尽到了提示和明确说明义务，其上诉称在商业第三者责任险500000元限额内不承担营运损失、鉴定费赔偿责任的理由成立，本院予以支持。上诉人上诉还称被上诉人未提供相应证据证明事故车辆系营运车辆的理由。经查，被上诉人高建军一审期间提供了鄂S×××××号重型自卸货车的行驶证、陈亮的道路运输从业资格证、高建军与随州市金磊石材有限公司、湖北康辉石业有限公司荒料石运输合同及收入证明等证据，证实事故车辆系营运车辆的事实，其诉称事故车辆非营运车辆的理由不能成立，本院不予支持。
本案被上诉人临沂顺通汽运公司系事故鲁Q×××××重型半挂牵引车的所有人，一审期间其答辩称付贵省为事故车辆的司机，并辩称事故车辆系挂靠在其公司，其并非事故车辆的实际所有人，因其一、二审期间均未向法院提供证据予以证实，应由其自行承担举证不能的不利后果。故太平洋财保临沂公司应在交强险责任限额内承担赔偿责任，依商业第三者责任保险合同约定免赔的部分，由临沂顺通汽运公司承担赔偿责任。
被上诉人高建军的各项经济损失：1、车损21332元；2、营运损失36695.40元；3、施救费4000元；4、鉴定费2800元，计64827.40元。由上诉人太平洋财保临沂公司在交强险2000元财产损失限额内赔偿2000元；在第三者责任险500000元限额内赔偿23332元。下余的营运损失36695.40元、鉴定费2800元，共计39495.40元，由被上诉人临沂顺通汽运公司予以承担。
综上所述，上诉人太平洋财保临沂公司的上诉理由和上诉请求依法成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、第六十五条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国保险法﹥若干问题的解释（二）》第十一条、第十三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十九条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项第（二）款之规定，判决如下：
一、撤销随县人民法院（2015）鄂随县民初字第00459号民事判决；
二、中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司支付高建军赔偿款25332元；
三、临沂市顺通汽车运输有限公司支付高建军赔偿款39495.40元（付贵省垫付的30000元执行款待执行时合并处理）；
四、驳回高建军、陈亮的其他诉讼请求。
上述判决内容，应于本判决生效之日起七日内履行完毕。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2100元，由原告高建军、陈亮负担600元，被告付贵省、临沂市顺通汽车运输有限公司负担1500元；二审案件受理费788元，由中国太平洋财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 姚仁友
代理审判员 朱玉玲
代理审判员 李 超
二〇一五年十二月四日
书 记 员 王 凌