鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂商终字第24号
上诉人中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯西街支行，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。
负责人岳胜利，系该行行长。
委托代理人赵美丽，内蒙古三恒律师事务所律师。
被上诉人何春芝，女，汉族，新春汽车美容装潢总经理，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。
被上诉人祁永，男，汉族，新春汽车美容装潢副总经理。
上诉人中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯西街支行（以下简称工行鄂西街支行）与被上诉人何春芝、祁永金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，并于2015年2月4日公开开庭进行了审理。上诉人工行鄂西街支行委托代理人赵美丽、被上诉人何春芝到庭参加了诉讼，被上诉人祁永经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理，本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2010年6月8日，工行鄂西街支行与何春芝、祁永签订了《个人借款／担保合同》，合同约定何春芝、祁永向工行鄂西街支行贷款300000元，用途为购置房产，贷款期限为120个月，实际放款日与到期日以借据为准。同时约定执行浮动利率，借款利率为在基准利率水平上上浮10%，逾期罚息利率为借款合同所执行的贷款利率的水平上上浮50%。还款方式为按月等额本金还款（按月计息）。合同第十一条约定违约及违约责任：借款人连续三个月或累计六次未按时足额偿还贷款本息，或发生其他违约情形的，贷款人有权停止发放尚未发放的贷款，宣布贷款提前到期，要求借款人提前清偿全部或部分贷款，以及所产生的利息、罚息及其他费用，直至解除合同。同时约定保证方式为抵押担保，抵押担保范围包括本合同项下全部贷款本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有其他应付费用。2010年6月8日，工行鄂西街支行按照合同约定向发放了贷款，每月8日为借款人的还款日。何春芝、祁永以其位于东胜区的房产作为借款抵押，并办理了抵押登记。自2012年12月8日起，何春芝、祁永不再按照合同约定还本付息，现下欠本金为225000元。
原审法院认为，工行鄂西街支行与何春芝、祁永订立的《个人借款／担保合同》为当事人真实意思的表示，不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效。工行鄂西街支行按合同约定履行了贷款义务，而何春芝、祁永未按约定还本付息，已构成违约。工行鄂西街支行有权要求何春芝、祁永按照合同约定偿还所有到期及未到期债务及利息。关于工行鄂西街支行请求逾期罚息，根据中国人民银行（银发2003第251号）《关于人民币贷款利率有关问题的通知》规定，“对逾期或未按合同约定用途使用借款的贷款，从逾期或未按合同约定用途使用贷款之日起，按罚息利率计收利息，直至清偿本息之日止。逾期贷款的罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30%至50%。”，故双方关于逾期还款按照借款利率上浮50%计收罚息的合同约定符合国家关于金融机构借款利息的相关规定，该院予以认定。本案中，双方当事人在借款合同中约定合同项下借款逾期的，逾期罚息利率为借款合同所执行的贷款利率的水平上上浮50%，并约定了违约情形和违约救济措施，何春芝、祁永未按约定偿还借款本息，已构成违约，故对于该项诉讼请求本院予以支持。关于工行鄂西街支行请求的复利，我国合同法规定违约金是赔偿性的而非惩罚性的，本案中，对于借款人逾期归还贷款，工行鄂西街支行的实际损失是利息损失，该院已支持工行鄂西街支行主张的逾期罚息，对于工行鄂西街支行主张既收罚息再计算复利是对违约的借款人施以双重处罚，违法了我国合同法的规定，故对于该项诉讼请求本院不予支持。关于工行鄂西街支行请求的确认抵押权，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。第一百九十五条规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人可以与抵押权人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿，该条第二款规定抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。本案中，何春芝、祁永以位于东胜区的房产作为借款抵押并办理了抵押登记，如何春芝、祁永违约，工行鄂西街支行有权就拍卖、变卖该抵押财产所得优先受偿，故对于该项诉讼请求本院予以支持。关于工行鄂西街支行主张的律师费，虽然双方在合同中有约定，但工行鄂西街支行主张的律师费并不是实现债权的必要费用，故对于该项诉讼请求本院不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、一百九十五条之规定，判决如下：一、被告何春芝、祁永于本判决生效后十日内偿还原告中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯西街支行借款本金225000元，并按年利率（执行浮动利率，基准利率上浮10%基础上再上浮50%的利率）向原告中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯西街支行支付从2012年12月8日起至实际给付之日止的利息。二、如二被告未按本判决第一项履行给付金钱义务，原告可以就拍卖、变卖被告何春芝、祁永为借款提供的抵押物即位于东胜区的房产所得价款优先受偿。三、驳回原告其他诉讼请求。
上诉人工行鄂西街支行不服原审判决，向本院上诉称，上诉人工行鄂西街支行主张的复利及律师费，有合同依据和法律依据，一审法院应当支持。一审法院判决理由不符合法律规定、合同法理论和逻辑推理，适用法律错误。请求判令撤销原审判决第三项内容，依法支持上诉人有关复利和律师费的诉讼请求。
被上诉人何春芝辩称，由于现在的经济状况不佳，难以支付上诉人请求的复利和律师费，不同决关于复利和律师费的诉讼请求。
被上诉人祁永未到庭，亦未提交书面答辩状。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。
另查明，双方签订的《个人借款／担保合同》第九条9.1约定，借款人对不能按时支付的利息，按利率计收复利。第十三条约定，贷款人为实现债权而产生的律师费、评估费、拍卖费等所有费用由借款人承担。
本院认为，上诉人工行鄂西街支行与被上诉人何春芝、祁永在《个人借款／担保合同》第九条9.1中约定“借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息；对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利。罚息利率按在第四条约定的利率基础上加收50%确定”的内容符合《中国人民银行关于人民币贷款有关问题的通知》、《人民币利率管理规定》的相关规定，且不违反法律规定的上限规定。对律师费，双方在合同中亦明确约定由债务人负担，该约定不违反法律法规的禁止性规定，故上诉人工行鄂西街支行请求复利及律师费的请求能够成立，应予支持。原审认定部分事实错误，适用法律不当，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项、第一百四十四条、第一百七十四条之规定，判决如下：
一、维持鄂尔多斯市东胜区人民法院（2013）东民初字第8079号民事判决第一项；
二、撤销鄂尔多斯市东胜区人民法院（2013）东民初字第8079号民事判决第二、三项；
三、被上诉人何春芝、祁永于本判决生效后十日内按照合同约定的罚息利率向上诉人中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯西街支行支付自2012年12月8日起至实际给付之日止的复利（按合同约定计算）。
四、被上诉人何春芝、祁永于本判决生效后十日内向上诉人中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯西街支行支付律师费5000元。
五、如被上诉人何春芝、祁永未按本判决第一项履行给付金钱义务，上诉人中国工商银行股份有限公司鄂尔多斯西街支行可以就拍卖、变卖被上诉人何春芝、祁永为借款提供的抵押物即位于东胜区的房产所得价款优先受偿。
一审案件受理费2494元，二审案件受理费4988元，共计7482元，由被上诉人何春芝、祁永负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张越锋
代理审判员 杨瑞华
代理审判员 蔺晓艳
二〇一五年三月四日
书 记 员 胡全伟
法条链接
1、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。