江西省安义县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第05号
公诉机关江西省安义县人民检察院。
被告人杨某某（曾用名杨志亮,绰号“四不像”），男，1965年12月1日出生于江西省安义县，汉族，文盲，无业，家住安义县。2014年9月2日因本案被安义县公安局刑事拘留，同年9月30日由安义县公安局执行逮捕;同年11月17日由安义县人民检察院取保候审;同年12月17日由本院决定逮捕，同日由安义县公安局执行逮捕;2015年1月8日由本院决定取保候审。
被告人恒某某，男，1985年9月17日出生于江西省奉新县，汉族，初中文化，无业，家住奉新县。2008年5月16日因赌博被奉新县公安局行政拘留五日；2010年1月24日因吸毒被奉新县公安局治安罚款人民币五百元；2011年2月23日因犯交通肇事罪被奉新县人民法院判处拘役三个月；2014年9月30日因犯盗窃罪被奉新县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，2014年12月18日刑满释放。因本案于2014年12月17日由本院决定逮捕，同年12月18日由安义县公安局执行逮捕。
被告人杨某彬（绰号“矮子”），男，1988年8月6日出生于江西省安义县，汉族，初中文化，无业，家住安义县。2012年3月6日因赌博被安义县公安局处行政拘留十日，并处罚款一千元；2013年6月4日因赌博被安义县公安局处行政罚款五百元。2014年9月16日因本案被安义县公安局刑事拘留，同年9月24日由安义县公安局取保候审，同年11月18日由安义县人民检察院取保候审，同年12月17日由本院决定取保候审。
江西省安义县人民检察院以安检刑诉〔2014〕80号起诉书指控被告人杨某某、恒某某、杨某彬犯开设赌场罪，于2014年12月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。安义县人民检察院指派检察员周剑文出庭支持公诉，被告人杨某某、恒某某、杨某彬到庭参加了诉讼。现已审理终结。
安义县人民检察院起诉指控：
2014年5月，被告人杨某某、恒某某、同案人万某某（另案处理）租用同案人吴某某（另案处理）的弟弟在安义县黄洲镇茅店村东江村小组的房子作为赌场，并从被告人杨某彬处借来两台捕鱼赌博机（共计16个机位）供他人进行赌博，5月28日，赌场因合伙分赃不均发生矛盾而拆伙。
同年5月30日，被告人杨某某又借用他人的两台捕鱼赌博机（共计20个机位）在安义县石鼻镇果田村东庄村小组其父母家开设赌场，并购买了电脑刷卡设备装在两台捕鱼赌博机上用于计算营利情况。同年6月12日，安义县公安局接到群众举报后查处了该赌场，缴获涉案捕鱼赌博机两台。两台捕鱼赌博机参赌金额累计417822元，营利105818元。
为证明所指控的事实，公诉人当庭宣读、出示了以下证据：证人刘某、张某等人的证言；安义县公安局现场勘查笔录、现场照片及扣押物品清单；被告人的户籍、前科及归案情况说明材料；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人杨某某以营利为目的，伙同他人或单独使用捕鱼机开设赌场，涉赌金额累计417822元，营利105818元；被告人恒某某以营利为目的，伙同他人使用捕鱼机开设赌场；被告人杨某彬明知他人开设赌场而为他人提供赌博机器。应以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。提请法院依法判处。
被告人杨某某、恒某某、杨某彬对起诉指控的犯罪事实和罪名没有异议。
经本院审理查明：
（一）2014年5月初，被告人杨某某、恒某某与同案人万某某（小名“小四”，另案处理）经商议，决定合伙利用捕鱼游戏机为赌博机开设赌场，由杨某某负责选择场地和筹备赌博机，恒某某负责召集人员赌博，同案人万某某负责疏通各种关系。后被告人杨某某租用了同案人吴某某（另案处理）的弟弟在安义县黄洲镇茅店村东江村小组的房子作为赌场，并通过杨某1的介绍向被告人杨某彬借用捕鱼游戏机。被告人杨某彬明知杨某某借用捕鱼游戏机专门供他人进行赌博，仍将自己一台6个机位和一台10个机位的捕鱼游戏机提供给被告人杨某某，并约定若赌场营利即购买其捕鱼游戏机，若没有营利便支付租金。被告人杨某某从杨某彬处借到两台捕鱼游戏机后，赌场于同年5月9日开始营业，被告人杨某某、恒某某、同案人万某某采取各自分日负责收银，并雇佣人员负责赌博机的上分、下分，期间被告人杨某彬两次到赌场检查赌博机营利情况。赌场累计经营一星期左右，被告人杨某某、恒某某与同案人万某某因分赃不均发生矛盾，于同年5月28日散伙关门。
（二）同年5月30日，被告人杨某某决定自己在安义县石鼻镇果田村东庄村小组其父母家开设赌场，又借用他人的两台各10个机位的捕鱼游戏机为赌博机，购买了电脑刷卡设备装在两台赌博机上用于计算营利情况。同年6月12日，安义县公安局接到群众举报后对被告人杨某某开设的赌场进行了查处，当场缴获涉案赌博机两台。经电脑刷卡设备统计，参赌人员共计刷卡40张，累计刷卡充值1042次（每次充值从50元至5000元不等）；两台赌博机参赌金额累计417822元，营利105818元。
同年9月2日，被告人杨某某被公安机关抓获归案。同年9月16日，被告人杨某彬到公安机关投案。被告人恒某某因犯盗窃罪于2014年9月30日被奉新县人民法院判刑后在奉新县看守所服刑，同年12月18日由安义县公安局执行逮捕。被告人杨某某、恒某某、杨某彬归案后均如实供述了开设赌场的事实。
另查明，被告人杨某某在本案审理期间，向本院退交了违法所得计人民币10万元。被告人恒某某于2008年5月16日因赌博被奉新县公安局行政拘留五日；2010年1月24日因吸毒被奉新县公安局治安罚款人民币五百元；2011年2月23日因犯交通肇事罪被奉新县人民法院判处拘役三个月；2014年9月30日因犯盗窃罪被奉新县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，同年12月18日刑满释放。被告人杨某彬于2012年3月6日因赌博被安义县公安局处行政拘留十日，并处罚款一千元；2013年6月4日因赌博被安义县公安局处行政罚款五百元。
上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据证明：
1、安义县公安局受案登记表、安公（刑）勘[2014]K3601230000002014060055号现场勘验检查工作记录、现场扣押的物证照片、检查证及检查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实安义县公安局根据群众举报，于2014年6月12日晚在石鼻镇果田村东庄村小组杨某2家查获一利用赌博机开设的赌场，并扣押赌博机两台及电脑刷卡设备等物品的情况。
2、南昌市公安局网络安全保卫支队洪公（网安）勘[2014]14号电子证物检查工作记录、电子证据光盘及根据光盘提取的部分会员积分查询明细，证实在杨某2家扣押的两台赌博机参赌金额为417822元，营利105818元。
3、安义县公安局的辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况说明，证实证人刘某经辨认，指认杨某某就是在石鼻镇果田村东庄村开设赌博机供他人赌博的老板。
4、证人刘某的证言，证实2014年6月12日晚上8点左右，他开车送朋友去“四不像”在石鼻镇的一个村庄里开的赌博机店，正好被公安人员抓了。店里面有两台赌博机，每台可容纳10个人进行赌博。
5、证人张某的证言，证实2014年6月12日晚上10时许，他到“四不像”开的赌博场找人被公安人员抓了。场子里有两台八至十座的打渔赌博机。
6、证人陈某1、邓某、郭某的证言证实，2014年6月12日下午他们在石鼻镇东庄村“四不像”开的赌博场赌博并输了钱。场子里有两台捕鱼机，每台有十个位子。
7、证人陈某2的证言，证实2014年5月29日他听夏斌讲石鼻镇果田村东庄村小组开了一捕鱼机场子，当天他和夏斌打的到了东庄，但机子没有调好，场子里有两台机子，每台机子有十个位子。6月2日他去玩输了500元，6月3日输了3000元，6月4日输了7700元，6月6日输了2000元，6月7日输了2500元，6月12日输了2000元。场子是杨某某开的，开在一间旧的砖木结构的瓦房里。
8、证人骆某的证言，证实2014年6月12日18时许他在果田村东庄组“四不像”开的捕鱼机赌博场玩过一次，输了500元。之前于5月中、下旬在黄洲茅店村“四不像”和他人合伙开的捕鱼机赌博场玩过一次，输了200元。
9、证人付某的证言，证实2014年5月上旬，他在“四不像”和他人合伙开的捕鱼机赌博场玩了一次，开始上了200元全输了，接着又上了70元，赢了500多元，但他没有退到钱。“四不像”在石鼻镇果田村东庄村小组开设捕鱼机赌博场后，他于6月2日去找“四不像”退钱，但没有退到。
10、证人杨某1的证言，证实2014年5月初，杨某某到黄洲开赌博机场子需要赌博机，他向杨某某介绍杨某彬有赌博机，杨某彬提供了两台赌博机给杨某某。杨某某和杨某彬谈好，如果赚了钱就7折买下两台机子，没有赚到钱就付一点租金。这个场子是杨某某、恒某某和安义的“小四”三个人开的。杨某某在石鼻镇开赌博机的场子，他去玩过四次，共输了1000元左右。
11、证人徐某的证言，证实其丈夫杨某某在黄洲镇和石鼻镇老家开过用捕鱼机赌博的赌场。
12、证人龚某的证言，证实2014年6月12日下午14时，她丈夫的父亲杨某某叫她到东庄的老房子里照看捕鱼赌博机，约17时至18时离开。
13、证人杨某2的证言，证实他在东庄村小组老房子里的赌博机是其儿子杨某某等人的。
14、证人杨某3、杨某4的证言，证实杨某2老房子里赌博机是杨某某摆放在那里供人赌博的。
15、证人吴某的证言，证实在2014年5月，他们村吴友满家摆了几台赌博游戏机供人玩。一般晚上玩的人多，大概摆了一星期左右，5月底搬走了。
16、证人廖某的证言，证实2014年5月份，他帮恒某某和杨某某在黄洲茅店开的捕鱼赌博机联系买过一块捕鱼机主板。后来杨某某在石鼻镇开赌博机场子时，他还请人帮杨某某调过赌博机。他没有提供过捕鱼赌博机给杨某某和恒某某。
17、同案人吴有港供认，2014年5月的一天，“四不像”说要用他黄洲老家的房子放东西，他带“四不像”看了弟弟的房子，并将房子钥匙给了“四不像”，第二天他和“四不像”等人在凤凰山一台球室搬了两台赌博机到弟弟的房子里。之后他帮“四不像”在场子里管了三四天的帐，得了1500元的工资。
18、同案人万某某供认，2014年5月中旬，他和“四不像”、恒某某商量好用赌博机开赌场，之后“四不像”在黄洲找好了房子，从凤凰山一个姓杨的矮子处拿了两台赌博机，一台是6个位子的捕鱼赌博机，另一台是10个位子的捕鱼赌博机。赌场只营业了十来天，三人就散伙了。姓杨的矮子到赌场修过几次赌博机。开始几天是“四不像”在赌场管事，由于“四不像”说没赚到钱，三个人就闹了矛盾。后来他管了一天的事，收到了约25000元。之后恒某某叫其老婆来管事。他共亏了一万多，“四不像”和恒某某赚了钱。
19、被告人杨某某供认，2014年5月初，他和恒某某、万某某商量在安义黄洲镇开捕鱼游戏机赌场，他负责找好赌博机、放赌博机的场地及赌场的日用品；“小四”负责场地的管理及经营；恒某某负责从奉新叫人来玩。他借用朋友吴某某的弟弟在茅店村东江村小组的空房子，通过杨某1向杨某彬借用了两台捕鱼游戏机，5月9日晚上开张。开了六天左右，因为三人闹矛盾就停了，5月底就散伙了，两台机子还给了杨某1，他亏了六万元左右。赌场头三天进出钱全由他一人负责，他请了两个年轻人上分收钱，后来几天是由恒某某和“小四”负责。5月29日，他把从奉新运来的美女与野兽、超级鱼王两台赌博机搬到石鼻其父母的房子里，自己开赌博机场子，每台机子有十个座位，5月30日开始营业，6月12日被抓。
20、被告人恒某某供认，2014年5月初，他和小四、“四不像”商量到安义开一个用捕鱼赌博机赌博的赌场，“四不像”负责筹备赌博机及场地，“小四”负责打通关系，他负责奉新这边玩的人不到场子闹事。场子是在黄洲，有两台捕鱼赌博机，开了一星期左右，因赚不到钱就散伙了。赌场开了几天，“小四”打电话说亏损了，他就请了女朋友曾琴负责收钱，第一天收了9千至1万元，第二天他不在，第三天亏损了。他见赚不到钱，就提出不搞了。
21、被告人杨某彬供述，2014年5月初，杨某1打电话给他说要借用他的捕鱼机，并带了“四不像”、吴有港等人到他的台球室，“四不像”承诺用了机子会给他2000元，他就同意了。当时他知道是用来开赌博场用的。两台捕鱼机中，一台是六个机位的，一台是十个机位的。过了二天，“四不像”打电话说机子有问题亏了本，他就到黄洲看了机子分数，又过了二天他又到黄洲调了两台机子的分数，通过对比发现两台机子有赢利。这两台机子，“四不像”用了一星期左右他就拖回去了，但“四不像”一直没有给他钱。
22、奉新县公安局奉公（赤）决字[2008]第100号、奉公（赤岸）决字[2010]第0009号公安行政处罚决定书、安义县公安局安公（东）决字[2012]第0114号、安公（东）决字[2013]第0342号行政处罚决定书，证实被告人恒某某、杨某彬曾受行政处罚情况。
23、江西省奉新县人民法院（2014）奉刑初字第107号刑事判决书、（2014）奉刑初字第107号执行通知书及奉新县人民法院出具的证明，证实被告人恒某某曾受刑事处罚情况。
24、安义县公安局出具的被告人杨某某到案经过说明，被告人恒某某、杨某彬归案情况说明，被告人杨某某、杨某彬常住人口信息表，奉新县公安局出具的被告人恒某某常住人口信息表，证实三被告人的归案情况及案发时三被告人均达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
上述证据经查证属实，能够证明上述事实，本院予以确认。
在本案审理过程中，经本院委托，安义县社区矫正工作领导小组办公室向本院提交了对被告人杨某某、杨某彬的《刑事案件审前社会调查评估意见书》，建议对其适用非监禁刑，并制定了监管措施。
本院认为，被告人杨某某以营利为目的，伙同他人或单独使用具有赌博功能的电子游戏机为赌具开设赌博场所，涉赌金额累计417822元，营利105818元；被告人恒某某以营利为目的，伙同他人使用具有赌博功能的电子游戏机为赌具开设赌博场所；被告人杨某彬明知他人利用赌博机开设赌场，仍然为其提供赌博功能的电子游戏机作为赌具。三被告人的上述行为，均已构成开设赌场罪。被告人杨某某所犯开设赌场罪情节严重，依法应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。在第一起共同犯罪中，被告人杨某某、恒某某起主要作用，是主犯，应按照该起罪行的全部犯罪予以处罚；被告人杨某彬起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚。被告人杨某某、恒某某归案后能坦白交待自己的罪行，可依法从轻处罚。被告人杨某某在本案审理期间并退缴了开设赌场违法所得，酌情从轻处罚。被告人恒某某曾先后因犯交通肇事罪、盗窃罪被判处刑罚，并曾先后因赌博、吸毒受治安行政处罚，酌情从重处罚。被告人杨某彬犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，也可依法从轻处罚；其曾因赌博受治安行政处罚，可酌情从重处罚。综合考虑全案案情和被告人杨某某、杨某彬的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，以及被告人杨某某、杨某彬所在社区矫正机关的意见建议及已制定监管帮教措施情况，被告人杨某某没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区无重大不良影响，可依法宣告缓刑，实行社区矫正；对被告人杨某彬可判处非监禁刑，实行社区矫正。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款以及最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理利用赌博机开设赌场案件若干问题的意见》第一条、第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算），并处罚金人民币二万元（于本判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人恒某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年12月18日起至2015年4月17日止），并处罚金人民币一万元（于本判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人杨某彬犯开设赌场罪，判处管制一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日），并处罚金人民币一万元（于本判决生效后十日内缴纳）。
四、缴扣在案的赌博工具捕鱼游戏机二台予以没收；被告人杨某某违法所得人民币十万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 杨 波
审 判 员 熊三恩
人民陪审员 喻前进
二〇一五年二月四日
书 记 员 赵 玉
附相关条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、最高人民法院、最高人民检察院、公安部
《关于办理利用赌博机开设赌场案件若干问题的意见》
一、关于利用赌博机组织赌博的性质认定
设置具有退币、退分、退钢珠等赌博功能的电子游戏设施设备，并以现金、有价证券等贵重款物作为奖品，或者以回购奖品方式给予他人现金、有价证券等贵重款物（以下简称设置赌博机）组织赌博活动的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。
三、关于共犯的认定
明知他人利用赌博机开设赌场，具有下列情形之一的，以开设赌场罪的共犯论处：
（一）提供赌博机、资金、场地、技术支持、资金结算服务的；
五、关于赌资的认定
本意见所称赌资包括：（一）当场查获的用于赌博的款物；（二）代币、有价证券、赌博积分等实际代表的金额；（三）在赌博机上投注或赢取的点数实际代表的金额。