福建省闽侯县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）侯刑初字第24号
公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
被告人刘洪斌（曾用名刘洪彬），男，1985年7月3日出生于山东省烟台市，汉族，高中文化，原闽侯县新金悦商务酒店经理，住山东省烟台市海阳市。因涉嫌犯职务侵占罪，于2014年7月3日被闽侯县公安局刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
闽侯县人民检察院以侯检公诉刑诉（2014）1254号起诉书指控被告人刘洪斌犯职务侵占罪，于2014年12月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。本院于2015年3月28日决定延期审理一个月，闽侯县人民检察院于2015年4月28日建议本院延期审理，闽侯县人民检察院指派代理检察员何洁出庭支持公诉，被告人刘洪斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
闽侯县人民检察院指控，2013年12月至2014年6月，被告人刘洪斌利用其担任闽侯县新金悦商务酒店经理职务上的便利，在管理酒店过程中，扣留酒店收入的钱款、通过虚假支出等手段填平账目等方式，计侵占酒店钱款人民币163150.8元，被告人刘洪斌将侵占的钱款用于个人花销。
通过举证，公诉机关认为被告人刘洪斌的行为应以职务侵占罪追究其刑事责任，提请本院依法惩处。
被告人刘洪斌辩称，刚开始是2014年1月25日前分两次拿2万元，当时该2万元是有能力归还，他怕被害人何明强不同意，就等从老家回来后说，2014年3月初时他有跟被害人何明强口头说被他借用2万元，目前该笔2万元尚未归还，属欠款。
经审理查明，2013年12月至2014年6月，被告人刘洪斌利用其担任闽侯县新金悦商务酒店经理职务上的便利，在管理酒店过程中，扣留酒店收入的钱款，通过延迟报账等方式，计侵占酒店钱款人民币143150.8元，被告人刘洪斌将侵占的钱款用于个人花销未归还。
上述事实，有公诉机关提交、并经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、户籍证明，证实被告人刘洪斌出生年月日等基本情况。
2、抓获经过、破案经过，证实被告人的到案经过及本案破获过程。
3、职位说明、个人独资企业营业执照等材料，证实被告人任闽侯县新金悦商务酒店经理职务，负责酒店营业额的收支、出纳，日常管理，人事安排，工资发放等相关工作。
4、闽侯县新金悦商务酒店2013年12月至2014年6月支出明细统计、结账收入统计、员工工资表、结余总计、欠条、银行账户明细、提取笔录、电脑截图；证实被告人刘洪斌侵占酒店营业款的相关情况。
5、证人林某某的证言、证人林桦的证言，证实她系闽侯县新金悦商务酒店前台服务员，被告人刘洪斌负责酒店收支及财物管理。
6、被害人何某某的陈述，证实他于2013年11月26日聘请被告人刘洪斌担任涉案酒店经理，负责包括财物在内的全面管理。2014年4至6月期间，他均没来酒店，被告人刘洪斌给他汇款营业额的钱也变少了。2014年6月9日他发现账目有出入，根据被告人刘洪斌的报表，2013年12月份酒店收支结余9091元，2014年1月收支正常，2月现金余额18666元，3月份现金余额10622元，4月份现金余额34544元，5月现金余额52933元，6月现金余额25311元，额外酒店备用金3000元，还有三个月酒店布草洗涤费19500元，共计173670元。其中被告人刘洪斌4至6月份的工资10533元未扣除。2014年3月前，被告人有如实汇报酒店收入，之后被告人就没有如实汇报现金余额。他要求被告人还款，被告人表示钱被其花掉了，现无法还款，并承诺将7月1日前还款，后仍未还款。被告人挪用1月份的营业额2万元，有跟他说，在2014年2月12日有存给他3万元，并说其中2万是补一月份少的营业款。
7、被告人刘洪斌的供述和辩解，证实他负责涉案酒店的日常管理及财务。2013年12月始，因他经济拮据，且被害人何明强对酒店账目管理不严格，就通过延迟报账、拆东墙补西墙等手段到案发陆续侵占酒店营业款173670元供自己开销，后漏洞越来越大，到2014年6月初被被害人何明强发现，就要求他做出报表，他感觉瞒不住了，就整理好账向被害人何明强如实交待。他侵占的钱用于春节回家开销、去厦门游玩、玩网络游戏等。在他需要用钱的时候，他会从保险柜拿钱存到他银行卡，再通过网银购买或提取现金方式开销。
被告人刘洪斌2015年5月9日在公安机关的补充笔录，证实他刚开始占用酒店钱比较少，有能力还，一直到2014年3月，他已经用了酒店2万多元，他发现自己没有能力还款，就跟何明强说营业款有2万多被他花掉，4月份会还清，但他当时已经没有还款能力。之后四、五、六月份，他想反正没能力还款，就继续用酒店的钱，之后几个月又用了十几万酒店的钱。他占用酒店的钱有7、8万是花在玩游戏，另外一部分用在日常开销和去厦门开销使用。
8、福州宏友有限责任会计师事务所闽侯县新金悦商务酒店专项审计报告，经福州宏友有限责任会计师事务所根据酒店收支台帐审计被告人尚有经营资金人民币151183.8元未上缴。
9、现场方位图、现场照片、指认现场照片，证实案发现场的基本情况。
有关被告人涉案的犯罪数额认定问题，被告人刘洪斌辩称有2万元属借款尚未归还，应在犯罪总额中扣除。经查，根据被告人刘洪斌的辩解及被害人何某某的陈述证实被告人刘洪斌占用2014年1月份之前的营业款2万元有告知过被害人何某某；但在该笔款项是否已归还，被告人的辩解与被害人何某某的陈述存在矛盾，按有利于被告人的原则，该2万元不计入犯罪总额中，认定为被告人刘洪斌的欠款，应由被害单位闽侯县新金悦商务酒店另行民事起诉。据此，被告人的涉案犯罪数额为人民币143150.8元。
有关本案的定性问题，被告人刘洪斌利用职务上的便利客观上多次拿走钱款143150.8元人民币，用于开销和网络游戏。本案被告人虽没使用非法手段平账，但被告人在占用公司2万多元没有还款能力的情况下，在之后的3个多月，继续拿走公司营业款10多万元用于开销，至案发亦未归还，属将持有公司的钱款变为占有，主观上有非法占有的目的，其行为符合职务侵占罪的构成要件，应以职务侵占罪追究其刑事责任。
本院认为，被告人刘洪斌以非法占有为目的，利用职务上的便利，将本公司财物143150.8元非法占为已有，其行为已构成职务侵占罪，且数额巨大。公诉机关指控的罪名成立，适用法律准确，本院予以支持。被告人刘洪斌到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。综合考虑本案被告人刘洪斌的犯罪事实和量刑情节，依法对被告人刘洪斌从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘洪斌犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年九个月，并处没收财产5万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的一日，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年7月3日起至2020年4月2日止）。
（没收财产自本判决生效之日起三个月内缴清）。
二、责令被告人刘洪斌退赔被害单位闽侯县新金悦商务酒店经济损失人民币143150.8元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林孔亮
人民陪审员 钟李敏
人民陪审员 陈国民
二〇一五年六月八日
书 记 员 杨璐滢
附：
本案适用法律条文
《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。