江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1311民初3138号原告：张某某，男，1971年7月12日生，汉族，居民，住宿迁市宿豫区。委托代理人吴新军、王太志，江苏河滨律师事务所律师。被告：XX公司，住所地江苏省高邮市城南经济新区。法定代表人：胡某某，该公司董事长。原告张某某与被告XX公司（以下简称XX公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行了审理，后因案件需要，依法适用普通程序组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托代理人吴新军到庭参加诉讼，被告XX公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张某某向本院提出诉讼请求：判令XX公司立即支付工程款1234740.52元及利息，并承担本案的诉讼费用。事实和理由：2010年8月，中粮肉食（宿迁）有限公司（以下简称中粮公司）与XX公司签订一份建设工程承包合同，将中粮公司位于来龙镇龙西村黄庄三组鸡舍及附属工程发包给XX公司。合同签订后，XX公司未实际施工，而是将该工程转包给张某某，并与张某某签订建设工程施工合同承包书一份，张某某成为实际施工人。该工程于2010年9月开工建设，于2011年6月竣工。中粮公司经过审计，工程价款为5193044.56元。在工程施工过程中及竣工后，中粮公司已经按照合同约定向XX公司支付了全部工程价款，然而XX公司仅给付张某某工程款3696951元，尚欠1234740.52元。被告XX公司未作答辩。本院经审理查明：2010年8月23日，XX公司将其承包的位于来龙镇龙西村黄庄三组的中粮公司来龙镇12#鸡舍及附属工程转包给张某某，并签订建设工程施工承包合同书一份，合同主要约定：工程承包形式为包工包料；工程造价暂按合同价8122573.45元，待工程竣工验收符合要求后，结算报经建设单位（或建设单位委托的审计单位）审定，双方进行竣工结算造价的调增、调减；XX公司按工程结算总价的12％向张某某收取经营管理，张某某负责工程款开票的各项税费；企业所得税由XX公司向所在地税务主管部门缴纳，按本项目建设审定决算总价1%代收代缴；因项目施工发生的其他相关费用应由张某某自行缴纳和承担；XX公司从分期到账的工程进度款中将上述管理费、各项规费、税费等费用按照13%预扣；合同中双方还约定了其他权利义务。涉案工程由张某某于2010年9月开始施工建设，于2011年7月竣工，并交付中粮公司使用。涉案工程经审计工程总价为5193044.56元，XX公司已向张某某工支付程款3696951元。上述事实，有建设工程施工施工承包合同书、关于宿迁中粮黄三场的付款情况说明、XX公司付张某某明细表以及原告陈述等证据证实，本院予以确认。本院认为：任何民事主体订立的合同都不得违反法律、行政法规的强制性规定，违反法律、行政法规强制性规定而订立的合同无效。无效合同自始无效，合同中有关当事人权利义务的内容也不具有约束当事人的法律效力，任何一方当事人均不得依无效合同的条款向对方主张民事权利。合同无效后，当事人因该合同所取得的财产应当予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第（一）项规定：建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的…。第二条规定：建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，XX公司将其承建的中粮公司相关工程转包给无建设工程施工资质的张某某，该行为违反了上述法律规定，故双方签订的合同为无效合同。因涉案工程已经竣工验收并交付使用，故张某某要求XX公司按照合同的约定支付工程款符合上述法律规定，应当予以支持。关于XX公司应支付张某某的工程款数额，张某某与XX公司在合同中约定工程造价暂按合同价8122753.45元，待工程竣工验收符合要求后，结算报经建设单位（或建设单位委托的审计单位）审定，双方进行竣工结算造价的调增、调减。经中粮公司确定工程总造价为5193044.56元，双方在结算中亦予以认可，本院予以认定。张某某主张XX公司向宿迁市宿豫区来龙人力资源社会保障服务所出具的付款情况说明以及XX公司付张某某明细表（黄三）中记载的2011年9月3日支付张某某的417790元，因已经在张某某诉江苏兴厦建设工程集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案中被生效法律文书认定为支付该案中粮公司位于来龙镇龙西村黄庄二组鸡舍及附属工程的工程款，不应在本案中重复计算，有事实依据，本院予以支持。张某某又主张上述明细中的2014年6月30日“黄健报宿迁费用70290.4元”系XX公司组织人员到宿迁斗殴产生的费用，应当由XX公司自行承担。本院认为，XX公司制作的付款摘要中上述70290.4元为“黄健报宿迁费用”未说明上述费用与张某某之间关系，原告不予认可，且系XX公司其单方制作，故不应计算至已付张某某工程款中。综上，本案中，中粮公司已支付XX公司工程款5168044.56元，XX公司已经支付张某某工程款为3696951元。剩余25000元质量保证金中粮公司尚未支付给XX公司，在诉讼过程中，张某某对上述25000元表示另案主张，系对民事权利的处分，本院予以准许。对管理费及税费问题。《解释》第四条规定：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。张某某诉讼请求中已经按照法定税率扣减了相应工程款，应予准许。对张某某主张为XX公司代开税票款71001.83元，后在诉讼过程中自愿放弃，系其对民事权利的处分，本院予以准许。对管理费，双方虽有约定，但并非结算性质的约定，根据《解释》的上述规定，仍应认定约定无效。有关管理费的合同条款亦对双方失去约束力，不能作为调整、确定合同双方权利义务的依据，且该约定也不属于合同的工程款结算条款，即使XX公司已经扣除，也应依法予以收缴。因XX公司尚未收取，张某某不应支付。关于利息，原告主张自2014年1月26日起按同期银行利率计算至实际给付之日，因双方未实际结算，本院支持原告起诉之日起即自2016年6月6日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算至实际给付之日止。被告XX公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、第二百七十二条第三款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告XX公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告张某某支付工程款1138738.69元及利息（利息以1138738.69元为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率自2016年6月6日起计算至实际给付之日止）。案件受理费17472元，由原告张某某负担3342元，被告XX公司负担14130元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，向宿迁市中级人民法院预交上诉案件受理费17472元。宿迁市中级人民法院开户行及账号：中国农业银行宿城支行；46XXXX80。审 判 长  李海港代理审判员  王守东代理审判员  张 帅二〇一六年十二月二日书 记 员  施凯元附录一、法律条文、《中华人民共和国民法通则》第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利息；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违法法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定为无效:（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。二、申请执行本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。义务人应当承担不履行义务所产生的一切法律后果。申请执行的期间为二年。申请执行的期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。逾期申请的，人民法院不予立案执行。第2页/共8页