河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫05民终2514号
上诉人（原审原告）：李红军，男，1976年11月2日出生，汉族，住安阳市殷都区。
委托诉讼代理人：周麦秀(系李红军之妻），女，1975年5月16日出生，汉族，住安阳市北关区。
上诉人（原审被告）：张玉明，男，1971年6月12日出生，汉族，住安阳市殷都区。
委托诉讼代理人：于江龙，河南正义彰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵卫国，河南正义彰律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司，住所地安阳市文峰区中华路中段。
负责人：王景仲，总经理。
委托诉讼代理人：王卫钢，男，1983年4月20日出生，汉族，系公司员工，现住安阳市文峰区。
委托诉讼代理人：刘晓红，河南兴邺律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王继英，女，1973年1月20日出生，汉族，住安阳市殷都区。
委托诉讼代理人：于江龙，河南正义彰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵卫国，河南正义彰律师事务所律师。
上诉人李红军因与上诉人张玉明以及被上诉人王继英、中国移动通信集团河南有限公司安阳分公司（以下简称中国移动安阳公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服安阳市殷都区人民法院（2017）豫0505民初2538号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
李红军上诉请求:一、撤销（2017）豫0505民初2538号民事判决第一项，依法改判被上诉人张玉明、王继英共同赔偿上诉人李红军184793.14元（不服金额为54481.14元）；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决误工费计算期限错误，应按496天计算。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案中，经原审法院委托，2018年1月4日安阳殷都法医临床司法鉴定所出具鉴定意见，经鉴定上诉人李红军为九级伤残，故上诉人的误工时间应从受伤之日2016年8月28日计算至定残日前一天即2018年1月3日，期限共计496天。按照上述规定，上诉人的误工费应按120元/天×496天=59520元，但一审判决按240天计算为28800元，导致上诉人少得误工费(59520元-28800元)×80%=24576元。二、原审法院应支持上诉人父母的被扶养人生活费。原审判决没有支持上诉人父母的被扶养人生活费，也不在判决中说明任何理由，是错误的。上诉人父母今年都已经六十多岁，上诉人因本次事故受伤致残，上诉人父母的被扶养人生活费应予支持。上诉人主张的被扶养人生活费：上诉人父亲李某某18087.79元(2016年度河南省城镇居民人均消费性支出18087.79元×15年×20%÷3人)×80%=14470.23元，上诉人母亲黄某某19293.64元(2016年度河南省城镇居民人均消费性支出18087.79元×16年×20%÷3人)×80%=15434.91元，以上共计29905.14元。三、被上诉人王继英应承担共同赔偿责任。本案中，一审中被上诉人中国移动安阳公司提供的证据显示被上诉人王继英签订了安装合同，说明王继英承包工程。但本案被上诉人张玉明也承包工程，被上诉人张玉明、王继英又是夫妻关系，即使本案中不是被上诉人中国移动安阳公司的工程，也足以说明，在平时的工程施工中，张玉明、王继英是属于夫妻共同承包经营工程的形式，承包所得收入为夫妻共同财产，所以本案因承包工程导致的侵权之债，理应由夫妻双方共同承担。
张玉明上诉请求：1、依法撤销（2017）豫0505民初2538号民事判决，改判驳回李红军的诉讼请求；2、上诉费用由李红军承担。事实与理由：一、原审法院以第二次鉴定结果作为依据进行判决是错误的。本案涉及到两次鉴定结果的采纳问题，上诉人张玉明认为应当使用依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》做出的第一次鉴定结果为查明案件事实的依据。原审法院采用第二次鉴定结果为依据是错误的。二、原审法院认为：“张玉明在施工前未对登高架设作业工作人员进行培训、未进行安全教育、未检查作业人员的身体状况及是否具备操作证等情况，违反了国家关于安全生产的相关规定，张玉明应承担本次事故的主要责任”，没有事实依据。1、李红军的工作无任何技术含量，不属于登高架设作业，且国家没有任何明文规定该项工作需要具备操作证，也没有规定必须进行培训才能上岗。2、庭前上诉人和主审法官到事故现场进行勘察，现场演示李红军的工作内容：利用梯子爬到距离地面1米左右的高度，将光缆固定在原有线路上，然后再顺着梯子返回地面。此类工作内容安全简单，所有工作在梯子上就能完成，无须爬上墙，没有任何危险。3、上诉人张玉明已经尽到安全注意义务，工作现场有专门扶梯的工作人员，并且有安全员在现场查看，但李红军不听工友劝阻，在明知可能摔下的情况下，执意上墙走动导致摔伤，应当承担全部责任。原审判决认定上诉人承担80%的责任，明显不当。
被上诉人中国移动安阳公司辩称，本案与中国移动安阳公司无关，请求依法判决。
被上诉人王继英辩称：其和李红军没有合同关系，请求驳回李红军对王继英的上诉请求；同意张玉明的上诉请求。
二上诉人相互答辩称，均否认对方的上诉请求及事实理由，请求支持己方的上诉请求。
李红军向原审法院起诉请求：1、依法判令被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、鉴定费，返还扣押工资、保险费等共计251490.21元；2、诉讼费由被告承担。
原审法院认定事实：2016年8月28日下午，被告张玉明雇佣原告李红军、杨某某等人在××路段架设光缆。李红军与杨某某两人合作架设其中的一段，杨某某负责架梯子，李红军负责捆绑固定光缆。李红军在捆绑好一端后，在墙头上向前走时不慎坠落。李红军受伤后，被送至安阳市人民医院住院治疗25天，经诊断为双侧跟骨粉碎性骨折，花费住院费29673.38元、门诊费878.4元，上述医疗费共计30551.78元由张玉明垫付，张玉明还给付李红军9300元。原告李红军出院后支付复查费560元、购买轮椅支付700元。2017年9月18日至9月25日，原告二次手术住院治疗7天，支付医疗费6500.19元，出院时诊断证明载明，处理：卧床休息四周。原告李红军在张玉明处工作期间日工资120元。
李红军父亲李某某、母亲黄某某在龙安区每月分别领取退休金2442.18元和2117.36元。原告女儿李某某于2000年12月26日出生。
在原一审中，经原告李红军申请，一审法院委托，安阳彰德法医临床鉴定所于2017年5月16日出具鉴定、评估意见：李红军左、右跟骨粉碎性骨折各构成十级伤残；受伤住院治疗护理期限为90日，其中住院期间需2人护理，出院后需1人护理；后续治疗费为6800元。重审过程中，被告张玉明申请对李红军的伤残等级进行重新鉴定，安阳殷都法医临床司法鉴定所出具鉴定意见，李红军因外伤致双跟骨粉碎性骨折、畸形愈合，已构成九级伤残。原告支付鉴定检查费980元。
被告张玉明欠原告李红军1800元，被告张玉明为原告李红军垫付医疗费30551.78元并给付李红军9300元，双方均要求上述款项在本案中一并处理。
原审法院认为:被告张玉明雇佣原告李红军架设光缆，双方形成劳务关系。李红军在从事雇佣活动中遭受人身损害，张玉明作为雇主应当承担赔偿责任。赔偿责任应根据双方各自的过错程度来认定，本案中，张玉明在施工前存在未对登高架设作业人员进行培训、未进行安全教育、未检查作业人员的身体状况及是否具备操作证等情况，违反了国家关于安全生产的相关规定，故张玉明应承担本次事故的主要责任，赔偿责任比例以80%为宜。李红军在架设过程中，未提高安全防范意识，对事故的发生承担次要责任，自身承担20%的责任比例。原告的合理损失包括：1、医疗费37611.97元。住院医疗费29673.38元和门诊费878.4元共计30551.78元系张玉明垫付，二次手术医疗费6500.19元，复查费560元；2、护理费：13913.84元[33857元/年÷365天×150天（25天×2人+65天＋二次手术住院7天＋出院后卧床休息4周计28天）]；3、误工费28800元（120元×参照误工期、护理期、营养期评定规范确定为240天）；4、住院伙食补助费960元（30元×32天）；5、营养费1800元（20元×参照误工期、护理期、营养期评定规范确定为90天）；6、交通费酌定为640元；7、残疾赔偿金108931.68元（27232.92元/年×20年×20%）；8.精神抚慰金1万元；9、残疾辅助器具费700元；10、被扶养人李某某生活费3617.56元（2016年度河南省城镇居民人均消费性支出18087.79元/年×2年×20%÷2人）；11、鉴定费用3480元（2500元＋重新鉴定检查费980元），以上共计210455.05元，张玉明按照80%的责任比例赔偿李红军168364.04元，张玉明为原告李红军垫付30551.78元医疗费及给付原告李红军的9300元，被告欠原告的1800元，双方均同意在本案中一并处理，折抵后，被告张玉明应赔偿原告李红军130312.26元。原告李红军其他诉讼请求证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张玉明于本判决生效之日起十日内赔偿原告李红军130312.26元；二、驳回原告李红军的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5670元，由原告李红军负担2170元,被告张玉明负担3500元。
二审期间当事人未提供新证据。
经审理查明事实与原审查明事实相同。
本院认为,《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中,张玉明雇佣李红军架设光缆,李红军在从事雇佣活动中受伤，对于李红军的损害，根据双方各自的过错承担相应的责任。张玉明作为雇主对雇员应加强安全监督管理，消除雇佣活动中的安全隐患和采取安全保障措施，为雇员提供劳动保护，李红军作为提供劳务方未尽到谨慎注意义务在确保安全的情况下工作，对本案事故的发生双方均存在过错，原审法院确定雇主张玉明承担80%的责任、雇员李红军承担20%的责任并无不当，上诉人张玉明请求李红军承担全部责任，理由不能成立，本院不予支持。本案中张玉明雇佣李红军架设光缆，双方形成雇佣关系，原审判决由雇主张玉明承担相应赔偿责任并无不当，上诉人李红军请求张玉明、王继英夫妻二人共同承担赔偿责任，理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人李红军诉称的被扶养人生活费问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。本案中李红军的父亲李某某、母亲黄某某在安阳市××区每月分别领取退休金2442.18元和2117.36元，不符合丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属条件，上诉人李红军请求赔偿其父母的被扶养人生活费，本院依法不予支持。关于上诉人李红军诉称误工期限应按496天计算问题，结合李红军的伤情及住院治疗情况、鉴定意见，参照人身损害误工期、护理期、营养期评定规范，原审法院判决确定李红军的误工期限为240天并无不当。
关于上诉人张玉明诉称原审法院采用第二次鉴定意见为依据错误的问题。在原一审中，经李红军申请，一审法院委托安阳彰德法医临床司法鉴定所于2017年5月16日出具鉴定意见：李红军左、右跟骨粉碎性骨折各构成十级伤残。张玉明不服提出上诉，提出安阳彰德法医临床鉴定所鉴定意见适用的是（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，而自2017年1月1日起，司法鉴定机构和司法鉴定人进行人体损伤致残程度鉴定时应统一使用《人体损伤致残程度分级》。本院二审发回重审后，原审法院依法委托安阳殷都法医临床司法鉴定所进行鉴定，安阳殷都法医临床司法鉴定所依据《人体损伤致残程度分级》出具鉴定意见，李红军因外伤致双跟骨粉碎性骨折、畸形愈合，已构成九级伤残。该鉴定机构具有法定鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定内容有相关事实依据，上诉人张玉明未提出充足的证据证明该鉴定意见不应作为依据，故对其请求本院不予支持。
综上所述，二上诉人请求撤销原审判决，依法改判，理由均不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定,判决如下:
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4068元,由上诉人李红军承担1162元,由上诉人张玉明承担2906元。
本判决为终审判决。
审判长 宁小昆
审判员 徐红伟
审判员 苗 飞
二〇一八年七月二十六日
书记员 李亚蔚