福建省福州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽01民终4804号
上诉人（原审被告）：福清清荣房地产开发有限公司，住所地福建省福清市音西街道音西村（福建高远建设工程开发有限公司综合楼二层）。
法定代表人：陈强，公司副董事长。
被上诉人（原审原告）：张晓燕，女，1985年7月7日出生，汉族，原住福建省福清市，现住日本。
委托诉讼代理人：叶必成，福建闽律律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡友玳，福建闽律律师事务所律师。
上诉人福清清荣房地产开发有限公司（以下简称清荣公司）因与被上诉人张晓燕商品房预约合同纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2016）闽0181民初2088号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月26日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
清荣公司上诉请求：撤销一审判决，驳回张晓燕的诉讼请求。事实与理由：1.张晓燕提供的《协议书》系清荣公司原法定代表人许经流个人合同诈骗所致，一审法院在第一次诉讼时就已明确认定，并将案件移送公安机关立案侦查，现一审法院在许经流的刑事犯罪案件未定案生效的情况下，对张晓燕的相同起诉重新立案审理属于程序错误；2.许经流仅为公司的挂名法定代表人，在2008年之后公司已经由其他股东实际投资和经营，许经流已经不在公司上班和参与经营管理，不能代表公司进行经营活动，故许经流因个人原因假冒公司名义签订的所谓房屋预售合同而骗取张晓燕钱财的行为，是刑事犯罪，应当通过刑事诉讼追赃程序解决相关赔偿问题，故一审判决错误。
张晓燕辩称，应驳回上诉，维持原判。事实与理由：1.许经流作为清荣公司的法定代表人，将销售房产所得款占为己有的犯罪行为，属于许经流与清荣公司的内部法律关系，不能对抗房屋购买人，也不影响本案的处理，故一审程序正确；2.许经流作为清荣公司的法定代表人，与其签订的《协议书》未超越权限，协议指向的标的物没有超出清荣公司的经营销售范围，因此一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
张晓燕向一审法院起诉请求：1.解除双方签订的房屋买卖《协议书》；2.清荣公司偿还其购房款92万元及利息，利息按照月利率1.5%自2012年9月4日起计算至还清款目之日为止；3.本案诉讼费由清荣公司承担。
一审法院认定事实：被告清荣公司成立于1993年9月，其唯一股东为亚洲太平洋财务有限公司，案外人许经流原系被告公司董事长、法定代表人。2009年9月1日，许经流以被告公司名义与原告张晓燕委托的证人张某（系原告的祖父）签订了一份《协议书》，约定原告向被告公司提供资金92万元，自提供款目之日起二年内不计利息，被告承诺以其开发的“侨荣花园”10＃楼20层02单元（面积为136.6平方米）转让给原告，并承诺二年内交房，逾期未交房，被告按所交本金所超时间计息（月利率1.5%）给原告。许经流以被告公司名义出具了一张《收条》，主要内容是收到张晓燕交来92万元，系缴付侨荣花园10＃楼20层02单位面积136.6平方米之款项，《收条》的落款时间为2009年9月1日。2012年9月4日，证人张某经中国农业银行向许经流转账汇款89万元，在农行业务申请书附加信息及用途一栏中写“还款”。2013年1月22日，福清市住房与城乡建设局向被告公司发出侨荣花园预售通告和预售许可证，此后被告公司即开始对外销售该楼盘的商品房。在本案诉讼过程中，许经流因收取购房者的款项未入账而涉嫌职务侵占一案正在刑事诉讼审理中，因许经流无法履行法定代表人职责，被告清荣公司按照公司章程规定变更由副董事长陈强行使法定代表人职责。
一审法院另查明，证人张某于2012年9月4日受张晓燕委托并以其名义向许经流转账汇款89万元，当日还应许经流要求支付了现金2万元，加上之前其曾委托许经流在香港购买手机，后许经流未买又未退还的1万元，合计92万元。当日许经流向其出具收到张晓燕购房款92万元的收条，并加盖清荣公司印章，但将落款时间倒签为协议订立之日。
一审法院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”和《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任”之规定，本案清荣公司理应对其董事长许经流的签约行为承担民事责任。许经流作为清荣公司的法定代表人对外以公司名义签订合同，正是代表公司的意志。而综合在案证据的证明力，证人张某受张晓燕委托订立协议并支付购房款的事实应予确认，故合同相关权利义务应由张晓燕承受。该合同并未违反法律法规，故确定上述《协议书》为有效合同。本案《协议书》等内容表明清荣公司与张晓燕所订立的合同并非正式的可在政府主管部门备案的商品房买卖合同，其条款也不囊括《商品房销售管理办法》第十六条第二款规定的内容，不符合《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定的情形，但其目的是进行商品房买卖，指向的是正式商品房买卖合同即本约的缔结，这符合商品房预约合同的法律特征，故本案的案由确定为商品房预约合同纠纷。双方对预约合同即《协议书》约定的房屋已由清荣公司出卖并交付他人使用的事实无异议，即清荣公司不能依约与张晓燕签订正式的商品房买卖合同并交付约定房屋，其行为构成根本性违约，故张晓燕关于解除《协议书》、返还购房款并按照约定的月利率1.5%支付利息的请求，予以支持。证人陈述许经流未处理其委托事务又未退还的1万元，在购房款92万元中予以抵扣，显然这属于证人与许经流个人之间的法律关系，该1万元的返还责任由清荣公司承担依据不足，故确定清荣公司返还张晓燕购房款91万元。根据《协议书》约定，讼争款项自提供之日起两年内不计利息，故上述购房款的计息时间应从2014年9月4日起。张晓燕请求自2012年9月4日起计算利息，缺乏依据，不予支持。许经流与张晓燕之间的职务侵占等关系，属于公司内部管理的法律关系，清荣公司主张张晓燕与许经流以公司名义订立的合同与其无关，并以此作为履行本案合同的抗辩于法无据，不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十一条、第一百三十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、解除原告张晓燕与被告福清清荣房地产开发有限公司于2009年9月1日签订的购房《协议书》；二、被告福清清荣房地产开发有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内返还原告张晓燕购房款人民币91万元及利息，利息按月利率1.5%自2014年9月4日起计算至款目还清之日止；三、驳回原告张晓燕的其他诉讼请求。
二审中，各方当事人均未提交新的证据，对一审认定的事实亦未提出异议。根据本案现有证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据在案证据显示，许经流系清荣公司的法定代表人，而清荣公司的经营范围包括“侨荣花园”的开发。除一审援引的关于《民法通则》第四十三条以及《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条关于公司法定代表人、主管人员、其他直接责任人员的相关规定之外，《民法通则》第三十八条亦规定法定代表人作为负责人代表法人行使职权。从形式上看，许经流系作为公司的法定代表人或负责人与他人签订上述《协议书》，协议书的内容亦体现为转让清荣公司开发的“侨荣花园”部分房屋，即协议所指向的标的未超出清荣公司的经营范围，故一审认定许经流的签约行为代表清荣公司的意志，依据充分，本院予以确认。尽管清荣公司主张许经流签订《协议书》系其个人犯罪行为，与公司无关，但根据《中华人民共和国合同法》第五十条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效，而现有证据既不能证明许经流的签约行为超越了公司的授权范围，也无法证明《协议书》的签约相对人知悉许经流存在越权行为，故清荣公司应当对其法定代表人许经流的职务行为承担相应的责任，清荣公司有关不应承担责任的上诉主张本院不予支持。同时，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条关于“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”和《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任”的规定，许经流涉嫌刑事犯罪的审理不影响本案民事纠纷的处理，故清荣公司提出一审程序有误的主张，本院不予支持。综上所述，清荣公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费18137元，由福清清荣房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郑 芳
代理审判员 金光玉
代理审判员 纪得军
二〇一六年十二月九日
书 记 员 朱石磊
附一：本案涉及的主要法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第三十八条依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。
第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。
第一百一十一条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的，另一方有权要求履行或者采取补救措施，并有权要求赔偿损失。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）修理、重作、更换；
（七）赔偿损失；
（八）支付违约金；
（九）消除影响、恢复名誉；
（十）赔礼道歉。
以上承担民事责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
人民法院审理民事案件，除适用上述规定外，还可以予以训诫、责令具结悔过、收缴进行非法活动的财物和非法所得，并可以依照法律规定处以罚款、拘留。
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：
（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；
（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；
（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；
（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；
（五）法律规定的其他情形。
第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》
第三条单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
附二∶执行申请提示
发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。