重庆市江津区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）津法民初字第08420号
原告：王治毅，男，汉族，1953年2月3日出生，住重庆市江津区。
委托代理人：周勇，重庆君策律师事务所律师，特别授权。
委托代理人：陈杨，重庆君策律师事务所律师，一般代理。
被告：ＸＸ程，男，汉族，1971年7月10日出生，住重庆市江津区。
被告：李德芬，女，汉族，1970年3月6日出生，住重庆市江津区。
被告：李小珍，女，汉族，1974年3月6日出生，住重庆市江津区。
被告：重庆森蕾食品有限公司，住所地重庆市江津区油溪镇石羊村店子口村民小组。
法定代表人：刘学超，经理。
被告：郑华分，女，汉族，1962年2月11日出生，住重庆市江津区。
委托代理人：王建国，被告郑华分之夫，汉族，1962年3月9日出生，住重庆市江津区。特别授权。
原告王治毅与被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司（下称重庆森蕾公司）、郑华分民间借贷纠纷一案，本院于2014年9月29日立案受理后，由代理审判员王慧杰独任审判，适用简易程序于2014年12月19日公开开庭进行了审理。原告王治毅及其委托代理人周勇、被告ＸＸ程、李德芬、郑华分及其委托代理人王建国到庭参加诉讼，被告李小珍、重庆森蕾食品有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。审理中，依原告申请，本院依法查封了被告李德芬位于江津区XXX的房屋，轮候查封了被告ＸＸ程位于江津区XXX房屋（证号为2005XXX）。本案现已审理终结。
原告王治毅诉称：2013年2月22日，被告ＸＸ程向原告借款500000元，用于经营资金周转，被告郑华分以保证人身份提供保证担保。同时，三方签订了《借款合同》，约定借款期限为一年，自2013年2月22�起至2014年2月22日止；借款利息按年利率10%按月结算；如逾期还款，被告ＸＸ程除应承担原告实现债权支出的律师费、诉讼费等外，还应按照逾期还款金额以年利率15%计算赔偿原告损失；被告郑华分自愿为被告ＸＸ程的借款承担保证担保，保证期限为自被告ＸＸ程借款期限届满之日起两年。借款合同签订后，原告履行了出借义务，被告ＸＸ程不仅未按合同约定向原告支付利息，且借款到期后也未能归还借款。2014年4月25日，被告ＸＸ程向原告出具延期还款计划。同日，被告李德芬、李小珍及重庆森蕾食品有限公司共同向原告出具承诺书，自愿与被告ＸＸ程一起共同向原告承担归还借款本息的责任。但至今，几被告均未向原告支付借款本息。原告认为，原告与被告ＸＸ程之间的借贷关系合法有效。被告未能按期还款付息，已经构成违约。被告李德芬、李小珍及重庆森蕾食品有限公司出具承诺书的行为，系债的加入，应当与被告ＸＸ程承担共同还款责任。被告郑华分作为保证人，应当依法承担相应的担保责任。为维护原告的合法权益，特起诉至法院请求：1、判令被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司共同归还原告借款本金500000元、利息50000元；2、判令被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司支付原告资金占用损失（以500000元为基数，从2014年2月23日起按年利率15%计算至本息付清为止）；3、被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司共同支付原告律师费20000元；4、被告郑华分对被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司的前述债务承担一般保证责任；5、由被告承担本案诉讼费。
被告ＸＸ程辩称：在原告处借款500000元属实，我尽量积极归还原告借款500000元及借�期间的利息50000元，资金占用损失、律师费我没有能力支付，希望原告不再主张。
被告李德芬辩称：我在承诺书上签名，是以重庆森蕾公司的名义签的，我之前是重庆森蕾公司的法定代表人，因此，不应由我承担还款责任。
被告郑华分辩称：我不是以担保人的身份在借款合同上签名，我只是中间人，而且我为被告ＸＸ程提供担保一事，原告与被告ＸＸ程存在欺诈行为，我不承担民事责任。原告与被告ＸＸ程签订借款合同并非是当天真正的借款，属于虚假合同，是由2011年原告借给被告ＸＸ程的借款400000元和到期后的利息32000元，及原告在2012年又借了68000元给被告ＸＸ程，共计500000元。原告在2013年2月22日又将500000元再次转借给被告ＸＸ程。在我不知多次转借的情况下，原告与被告ＸＸ程串通，找到我，让我以担保人的名义在借款合同上签名。这样的借款完全是以贷还贷或以借款还借款的行为。根据《担保法》第二十四条及相关司法解释的规定，担保人免责。在借款合同中，被告ＸＸ程用信合大楼一单元5-2号房屋作抵押，原告应该积极与被告ＸＸ程商议将房屋变卖后归还借款。
被告李小珍、重庆森蕾食品有限公司未提供答辩。
经审理查明：2011年原告王治毅出借了400000元给被告ＸＸ程，约定按年利率8%计息，借款期限为一年，2012到期后，原告将借款的本金和利息再次借给被告ＸＸ程，同时又出借了68000元给被告ＸＸ程，借款金额共计为500000元，约定借款期限为一年，按年利率10%计息。2013年借款到期后，双方进行结算，重新签订了涉本案的借款合同。2013年2月22日，原告王治毅（甲方）与被告ＸＸ程（乙方）、郑华分（丙方）签订借款合同，约定被告ＸＸ程向原告王治毅借款500000元，借款期限为一年，从2013年2月22日起至2014年2月22日止。借款利息为在约定的借款期限内年利率10%，按月结算。如果不按期还款付息，则每逾期一日按欠款金额按年息15%支付。如果乙方逾期还款，除应承担甲方实现债权的费用（本金和利息），还包括甲方支出的律师费、诉讼费等外，还应按逾期还款金额按年息15%的比例赔偿甲方损失。丙方自愿为乙方的借款提供保证责任担保，保证期限为自乙方借款期限届满之日起二年。抵押房产为信合大厦XXX号（即位于江津区XXX房屋，证号为2005XXX）。该房屋未办理抵押登记。三方在借款合同上签名捺印。借款合同到期后，被告ＸＸ程未按约向原告王治毅还本付息。2014年4月25日，被告ＸＸ程向原告出具延期还款计划。同日，被告李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司共同向原告出具承诺书，载明：“承诺书关于ＸＸ程于2013年2月22日在王治毅处借款伍拾万元，我（公司）自愿归还王治毅借款本息，与ＸＸ程一起共同向王治毅承担责任。特此承诺承诺人：李德芬李小珍承诺人李德芬重庆森蕾食品有限公司签章时间：二0一四年四月二十五日”。此后，被告ＸＸ程仍未按还款计划约定向原告归还借款。2014年9月19日，原告王治毅为催收借款与重庆君策律师事务所签订法律事务委托合同，但原告尚未支付律师费。
上述事实，有当事人的陈述、借款合同、延期还款计划、承诺书、法律事务委托合同等证据经庭审质证，在卷佐证。
本院认为，合法的借贷关系受到法律保护，债务应当清偿。原告王治毅与被告ＸＸ程之间存在合法的借贷关系。被告ＸＸ程向原告借款，双方签订了书面的借款合同，对借款期限、利息及违约责任等进行了约定，被告ＸＸ程应当按照约定的时间向原告还本付息，逾期未付，应当承担违约的民事责任。故原告要求被告ＸＸ程归还借款本金、支付借款期间的利息以及逾期后的资金占用损失，与法有据，本院予以支持。被告李小珍、李德芬、重庆森蕾公司向原告出具承诺书，三被告出具承诺书的行为属于债的加入，因此，被告李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司应当与被告ＸＸ程一起共同向原告承担还本付息的责任。被告李德芬辨称其签名是代表公司。因其在该承诺书上有两处签名，在被告重庆森蕾公司处的签名应认定是以公司法定代表人的身份签名，但是在另一处的签名应当认定是以个人名义签名，故其辨称理由不能成立。
被告郑华分辩称被告ＸＸ程与原告王治毅签订的借款合同，属于以贷还贷，存在欺诈性，其不应承担保证责任。以贷还贷是指金融机构与借款人约定以新贷款偿还旧贷的行为，�案借款不属于以贷还贷的情形，故本案不适用《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第三十九条的规定。原告与被告ＸＸ程之间的借款是真实存在的，并不是虚假的，同时被告郑华分也未举示证据证明原告与被告ＸＸ程恶意串通，骗取其以保证人的身份在借款合同上签字。借款合同中的保证条款及保证人签名处均有涂改的痕迹，反而可以看出该条款内容是经双方协商确定的，也说明了被告郑华分清楚保证条款的内容，提供保证系其真实意思表示，因此其该辨称理由不成立，应该承担保证责任。在借款合同上，虽将“连带”二字划掉，但并未明确保证方式，视为约定不明，依法律规定，本应按连带保证承担保证责任，但原告自愿请求被告郑华分承担一般保证责任，属于原告自愿处分其权利，且减轻了保证人的保证责任，本院予以准许。被告郑华分还辨称应先在变卖被告ＸＸ程向其抵押的房屋价款中实现债权。在本案借款合同中原告与被告ＸＸ程约定用ＸＸ程本人所有的信合大厦XXX房屋作为抵押，系双方的真实意思表示，抵押合同成立且有效。根据《物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定不明确，债权人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权。同时《物权法》第一百九十四条第二款规定，债务人以自己的财产设定抵押的，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先权益的范围内免除担保责任。本案中，抵押合同成立后，双方未依法办理抵押登记，原告本可请求被告ＸＸ程协助办理抵押登记，直至向人民法院起诉，但原告并未行使此权利，致使抵押�未设立，应视为其放弃了抵押权。作为保证人的郑华分并无过错。故被告郑华分的此辨称理由成立。
关于原告请求被告支付律师费的问题，虽然原告与重庆君策律师事务所签订了法律事务委托合同，但原告并未实际支付，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十四条第二款，《中华人民共和国担保法》第十七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第一百二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司在本判决生效后十五日内归还原告王治毅借款500000元。
二、被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司在本判决生效后十五日内支付原告王治毅利息50000元，并支付资金占用损失（以500000元为基数，从2014年2月23日起按照年利率15%计算至借款本金还清止）。
三、被告郑华分对上述债务在被告ＸＸ程提供的位于江津区几江街道滨江大道西段信合大厦E幢1-5-2号房屋（证号为200500268）价值范围外，并且在对被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司的财产依法强制执行后仍不能履行债务时承担保证责任。
四、驳回原告王治毅的其他诉讼请求。
如果被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4991元，保全费3770元，共计8761元，由被告ＸＸ程、李德芬、李小珍、重庆森蕾食品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 王慧杰
二〇一四年十二月二十四日
书 记 员 相平平