陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安中民二终字第00227号
上诉人（原审被告）肖文彦，男，1952年5月24日出生，汉族，系旬阳县人大常委会退休干部。
委托代理人潘西海，陕西政源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）喻红芳，女，1965年12月26日出生，汉族，个体工商户。
委托代理人符明，男，1957年8月10日出生，汉族，旬阳县农村商业银行职工，系喻红芳之夫。
委托代理人常正堂，陕西护正律师事务所律师。
原审第三人李金刚，男，1973年5月12日出生，汉族。
上诉人肖文彦因债权转让纠纷一案，不服安康市汉滨区人民法院（2012）安汉民初字第00804号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人肖文彦及其委托代理人潘西海，被上诉人喻红芳的委托代理人符明、常正堂，原审第三人李金刚均到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原审查明，2008年4月16日，旬阳县金太阳商贸有限责任公司与旬阳县恒业房地产开发有限公司签订一份联合开发协议，约定双方在旬阳县粮贸市场院内联合开发旬阳县粮贸市场六号楼，旬阳县金太阳商贸有限责任公司的法定代表人冯银山及旬阳县恒业房地产开发有限公司的法定代表人向选鹏均签字并加盖了各自公司的印章。后向选鹏个人又与尚玉旬及肖文彦协商共同出资与旬阳县金太阳商贸有限责任公司联合开发旬阳县粮贸市场六号楼，约定肖文彦占投资比例的50％、向选鹏占30％，尚玉旬占20％。2008年6月4日，李金刚在肖文彦名下出资100万元，肖文彦给李金刚出具一份收条，载明：今收到李金刚交来项目开发资金100万元，项目开发按企业税后20％分红。李金刚因需要资金周转，便与喻红芳协商将其在肖文彦名下投资的100万元转让给喻红芳。喻红芳通过银行分三次向李金刚的账户转入现金100万元，李金刚将肖文彦出具的收条原件交付喻红芳，并于2009年3月11日给喻红芳出具了收条，载明：今收到喻红芳交来粮贸市场开发资金100万元，项目开发按企业税后20％分红。2010年3月26日，肖文彦经向选鹏、尚玉旬同意，将其与李金刚在其名下的投资共126万元全部转让给李广军、陈思家，双方签订一份股份转让协议，约定：肖文彦自愿将其名下的50％股份转让给李广军、陈思家所有，以肖文彦名义投资的126万元本金及产生的利息作价150万元，在协议生效后十日内由李广军、陈思家一次性付清，双方还就其他事项进行了约定。2010年5月，喻红芳在旬阳县粮贸市场六号楼开发施工过程中，持肖文彦给李金刚出具的收条及李金刚给其出具的收条阻挡施工，并多次找肖文彦协商李金刚转让100万元投资款之事未果，遂提起诉讼，要求判令肖文彦返还投资转让本金100万元及按该款的20％进行分红。在诉讼中，喻红芳又申请追加李金刚为第三人参加诉讼。另查明，1999年8月27日，李金刚在旬阳县工商行政管理局注册成立旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司，营业期限自1999年8月27日至2009年8月26日，经营范围为股票信息中介咨询服务，于2003年2月25日注销。2007年12月10日，又重新在旬阳县工商行政管理局注册登记，营业期限自2007年12月10日至2017年12月9日，经营范围为经济信息咨询服务。旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司自2005年6月至2009年8月进行股票证券交易业务，肖文彦及其家人在旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司共投入理财资金70万元，公司向其返还资金1357972.3元，盈利657972.3元。2009年8月18日，李金刚因涉嫌诈骗犯罪被刑事拘留。后又被以非法吸收公众存款、非法经营犯罪被判刑。2011年7月21日，李金刚在羁押期间给肖文彦出具一封书信，要求肖文彦将其个人的100万元投资核算后将余款交给其姐夫罗厚安，同时给罗厚安出具一份委托书，委托罗厚安全权办理此手续，并于2011年8月26日出具一份声明：兹原有李金刚在肖文彦名下投资的旬阳县粮贸市场开发的股份，经核算后全部股份归肖文彦所有，原协议终止，李金刚与喻红芳间的转让协议由李金刚负责处理，与肖文彦无任何债权债务关系。肖文彦未同意让罗厚安代理李金刚办理此结算手续。
原审认为，肖文彦与向选鹏、尚玉旬之间共同投资开发旬阳县粮贸市场六号楼，对各自的投资金额、比例、盈余分配进行了约定，三人实际形成了个人合伙关系。合伙期间肖文彦并未实际参与经营，且肖文彦在该楼盘未开发前经其余二合伙人向选鹏、尚玉旬同意将其合伙投资126万元（含李金刚个人隐名投资的100万元）以150万元转让给李广军、陈思家，并已实际履行。期间李金刚将其在肖文彦名下隐名投资款100万元转让给喻红芳，是一种债权的转让。根据法律规定，债权人转让权利的，依法应当通知债务人。喻红芳已将李金刚转让债权之事告知了肖文彦，其已尽到通知的义务，肖文彦退伙得到所退投资款后应向第三人李金刚或喻红芳支付其转让款，故对喻红芳要求肖文彦支付100万元转让款的诉讼请求予以支持。对喻红芳要求判令肖文彦给付投资款100万元的20％分红的诉请，因肖文彦投资合伙后，在未实施该楼盘开发前经合伙人向选鹏、尚玉旬同意将其合伙投资126万元以150万元转让给李广军、陈思家，获得利息共24万元，第三人李金刚至此未提出异议，其转让行为应认定为合法有效，故所获24万元的利息应按肖文彦、李金刚投资比例26：100由肖文彦返还给喻红芳。对肖文彦的代理人在庭审中辩称，第三人李金刚与肖文彦有债权债务关系，是双方互负债务关系。因肖文彦及其家人在以李金刚为法定代表人的旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司投入资金进行理财，是肖文彦与其第三人李金刚为法定代表人的旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司的法律关系，且肖文彦及其家人向旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司投资70万元，实际旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司向肖文彦及其家人返还资金共计1357972.3元，肖文彦及其家人从旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司得到的资金远远大于投入的资金，其不但没有亏损，而且是盈利的。肖文彦也未提供其他证据证明自己与第三人李金刚个人有其他债权、债务关系的证据，由此无论是李金刚个人或旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司与肖文彦均不存在债权债务关系，其辩称双方互负债务的理由不能成立，故肖文彦在将合伙投资转让给李广军、陈思家后，应向李金刚返还投入的款项。鉴于李金刚已将在肖文彦名下投资的100万元转让给喻红芳，故应由肖文彦直接向喻红芳返还100万元投资转让款。原审判决：一、由肖文彦向喻红芳返还投资转让款一百万元，并支付利息一十九万元，限判决生效后五日内履行完毕；二、驳回喻红芳的其他诉讼请求。
宣判后，肖文彦不服，提出上诉称，李金刚投资在肖文彦名下的100万元是股权不是债权，李金刚将此100万元股权转让给喻红芳并没有告知肖文彦；肖文彦向旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司投资75万元，不是一审认定的70万元；旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司向肖文彦及其家人返还的1357972.3元中就包含了李金刚在肖文彦名下投资的100万元；一审判决按照26：100比例来计算利息不当。请求二审改判，驳回喻红芳的诉讼请求。
被上诉人喻红芳答辩称，肖文彦与向选鹏之间是个人合伙，肖文彦不参与经营，只享受利益分配；李金刚在肖文彦名下投资的100万元也是只享受利益不参与经营管理，该100万元从性质上讲是债权，不是股权；喻红芳在受让100万元债权后已经多次通知肖文彦，李金刚于2009年因涉嫌犯罪被拘留，无法通知肖文彦；肖文彦向旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司投资为70万元，旬阳县三龙经济信息咨询服务有限责任公司向肖文彦及其家人返还的1357972.3元与李金刚在肖文彦名下投资的100万元是两回事；一审判决按照26：100比例分配利息并无不当。请求二审维持原判。
原审第三人李金刚答辩称，不管法院如何判决，有损失的一方其出狱后会给予补偿。
经二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。有企业联合开发协议书、收条、转账凭证、调查笔录、询问笔录、复函、营业执照、委托理财合同、声明、委托、（2011）安汉刑初字第02号判决书、证人证言及当事人陈述等证据在卷，且经当庭质证，足以认定。
本院认为，肖文彦与向选鹏、尚玉旬共同投资开发旬阳县粮贸市场六号楼，李金刚在肖文彦名下投资100万元。肖文彦给李金刚出具的收条载明：今收到李金刚交来项目开发资金100万元，项目开发按企业税后20％分红。从收条的内容看，该100万元性质为项目开发资金；企业税后20％的分红方式与企业的经营状况相关，承担了一定的经营风险，具有不确定性；且李金刚与肖文彦并未约定李金刚不参与经营，不承担风险。故李金刚与肖文彦之间是个人合伙关系。李金刚将合伙的100万元投资款转让给喻红芳，该转让行为包含了李金刚退伙和喻红芳入伙两个法律行为。根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十一条之规定，在合伙经营过程中增加合伙人，书面协议有约定的，按照协议处理；书面协议未约定的，须经全体合伙人同意；未经全体合伙人同意的，应当认定入伙无效。现已查明，李金刚将100万元投资款转让给喻红芳并未经过肖文彦的同意，喻红芳的入伙无效，故该转让行为无效。且李金刚于2011年8月26日出具一份声明，表明其与喻红芳间的转让协议由其自己负责处理。综上，喻红芳要求肖文彦返还100万元投资款及利息没有法律依据。喻红芳与李金刚的纠纷、肖文彦与李金刚的纠纷、肖文彦与李金刚经营的旬阳县三龙经济信息咨询服务之间的纠纷不属于本案审查的范围，当事人可另案主张权力。一审认定事实清楚，适用法律有误，应予改判。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销安康市汉滨区人民法院（2012）安汉民初字第00804号民事判决；
二、驳回喻红芳的诉讼请求。
一审案件受理费13700元，二审案件受理费13700元均由喻红芳负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 钱建新
代理审判员 杜 涛
代理审判员 张 燕
二〇一五年三月四日
书 记 员 刘慧琴