贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔27民终302号
上诉人（原审被告）：方顺祥，曾用名方胜祥，男，1965年12月11日生，汉族，农民，住惠水县。
被上诉人（原审原告）：方桂香，女，1970年6月14日生，汉族，农民，住惠水县。
委托诉讼代理人：王孝全，惠水县濛江街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：方顺菊，女，1958年9月22日生，汉族，农民，住惠水县。
被上诉人（原审原告）：方顺琴，女，1972年12月28日生，汉族，农民，住河南省信阳市平桥区。
被上诉人（原审原告）：方平香，女，1965年3月7日生，汉族，农民，住河南省确山县。
被上诉人方顺菊、方顺琴、方平香共同委托诉讼代理人：方桂香，基本信息同上。
上诉人方顺祥因与被上诉人方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香土地承包经营权确认纠纷一案，不服惠水县人民法院（2016）黔2731民初269号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
方顺祥上诉请求：1、撤销惠水县人民法院（2016）黔2731民初269号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审判决认定事实不清。在第二轮土地承包前，被上诉人方桂香、方顺菊的户口已从赤土村八组迁出，而方顺琴、方平香的户口也迁往河南省信阳市和确山县，因此四被上诉人已经不属于赤土村八组集体经济组织的成员。第二轮土地虽然是第一轮土地的顺延，但并不代表对承包人没有进行过调整，因第二轮土地承包时四被上诉人没有主张自己的权利，加之已经丧失了本集体经济组织成员的资格，因此，第二轮土地承包的承包人变更为上诉人、母亲方李氏、上诉人的妻子、儿子方晓明（1991年7月2日生）、女儿方端妹（1997年10月15日生），共5口人，劳动力人口2人为上诉人及妻子。如果四被上诉人还属于土地承包权人，土地承包证的人口应为6人，即上诉人和母亲方李氏、四被上诉人，劳动人口应为5人，也就是说只有母亲方李氏丧失劳动力，不会出现3人没有劳动能力。因此，四被上诉人在第二轮土地承包中未实际取得上诉人为户主的土地承包经营权。2、一审法院受理本案程序违法。四被上诉人不是土地承包经营权人，不具备起诉的资格，其诉请应通过政府有关部门处理，而不能直接向法院起诉。根据《农村土地承包法》第十五条及《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，一审法院受理该案并作出判决违反法定程序。
方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香答辩称，1、一审法院认定事实清楚。《农村土地承包法》第三十条规定，承包期内，妇女结婚，外嫁在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地。1998年第二轮土地承包时，《惠水县稳定和完善农村土地承包关系实施方案》规定，不准将原来的承包地打乱按现有人口发包；继续实行“在承包期内增人不增地、减人不减地”的政策。故四被上诉人到如今在新的结婚居住地没有分的土地，也不因为户口迁出该村就失去了土地承包经营权，一审判决是符合上述规定的。2、一审法院受理本案程序合法。四被上诉人是家庭成员之一，上诉人的居住地是一审法院的受案管辖范围。
方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香向一审法院起诉请求：1、被告方顺祥返还四原告土地补偿费、安置补偿费每人19974元；2、被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：四原告与被告系亲姊妹关系，1980年第一轮土地承包时，原、被告的父亲方少先作为家庭户主承包了位于惠水县××××组的田土共计6.12亩，其中田5.067亩，土1.053亩，承包人口九人，分别是原、被告的父亲方少先、原、被告的母亲方李氏、方顺祥、方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香、方顺八（已死亡）、方生连（已死亡）。方少先在1998年第二轮土地延包前去世，四原告在1998年第二轮土地延包前出嫁，户籍均迁出惠水县××××组。在1998年第二轮土地延包时，原方少先户的承包田土由被告方顺祥作为家庭户主继续承包位于惠水县××××组的田土共计6.12亩，其中田5.067亩，土1.053亩。2013年1月17日，因国家修建高速公路征用了被告作为家庭户主承包的6.12亩田土中的84平方米，被告获得土地补偿费及安置补偿费共计4032元，获得青苗及地上附着物补偿费161元。2015年12月9日，惠水县长田工业园区王老吉项目建设征用了被告作为家庭户主承包的6.12亩田土中的460平方米，被告获得土地补偿费、安置补偿费共计135792元，青苗补偿费5428元，附作物补偿费113215元。四原告以作为方少先户的承包人之一，依法享有土地补偿费、安置补偿费的权利为由要求被告分配土地补偿费、安置补偿费，被告拒绝，双方由此产生矛盾，故原告起诉至法院。
一审另查明：原方少先户至被告方顺祥户，人口有四原告、被告、被告的两个子女，共计7人。
一审法院认为，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第十五条的规定，农村土地承包是以家庭承包为单位，而非个人，且必须由本集体经济组织的农户承包，四原告在1998年第二轮土地延包前均已外嫁并将户籍迁出原集体经济组织，被告作为方少先户的原承包人口之一，其户籍尚在原集体经济组织，故第二轮延包时，被告作为户主延包了原方少先户承包的土地（承包的土地面积并未增减），并非被告个人承包，而是以被告为户主，代表原方少先户所有家庭成员的家庭承包，四原告与被告均是原承包户主方少先的子女，均属于原承包户方少先户的家庭成员，该家庭成员关系不因四原告的结婚、外嫁以及户籍迁出本集体经济组织而改变，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第三十条的规定，承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地，因此，四原告只要在新居住地未取得承包地，在原籍依然享有家庭承包的本集体经济组织的承包土地。本案中，被告认为原告方顺琴、方平香在新居住地已分有土地，但未提供相应的证据予以证实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，被告应当承担举证不能的责任。综上，原告要求被告方顺祥返还土地补偿费、安置补偿费的诉请依法予以支持，即每人：（4032元+135792元）÷7人＝19974元。依照《中华人民共和国农村土地承包法》第三条、第十五条、第三十条；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告方顺祥于判决生效之日起五日内一次性给付原告方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香土地补偿费、安置补偿费每人一万九千九百七十四元，四人共计七万九千八百九十六元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一千七百九十八元，减半收取八百九十九元，由被告方顺祥承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据《中华人民共和国农村土地承包法》第十五条“家庭承包的承包方是本集体经济组织的农户”之规定，我国的农村土地承包采取家庭承包的形式，以本集体经济组织的农户为单位。本案四被上诉人在第一轮土地承包时，作为家庭成员参与了土地承包，享有本户所承包的土地经营权。后四被上诉人于1998年第二轮土地承包之前出嫁，且户口均从原籍迁至嫁入地，因此，四被上诉人丧失了原籍的集体经济组织成员资格，取得嫁入地的集体经济组织成员资格，根据“增人不增地，减人不减地”的土地政策，其参与了嫁入地的第二轮土地承包。因此，第二轮土地承包时，四被上诉人已经不是争议土地承包户的家庭成员，不能享有争议土地的承包经营权。故四被上诉人请求返还土地补偿款和安置补偿费没有事实和法律依据，应不予支持。一审对此处理不当，本院予以纠正。上诉人主张四被上诉人不享有争议地承包经营权、不能分配土地补偿费和安置补偿费的理由成立，应予支持。
此外，上诉人主张一审法院受理本案程序违法。本院对此认为，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“集体经济组织成员因未实际取得土地承包经营权提起民事诉讼的，人民法院应当告知其向有关行政主管部门申请解决”的规定适用于本集体经济组织成员未取得承包地，要求获取土地承包经营权的纠纷，不适用于本案。故一审法院受理本案符合法律规定。
综上所述，方顺祥的上诉请求成立，予以支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销惠水县人民法院（2016）黔2731民初269号民事判决；
二、驳回被上诉人方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香的诉讼请求。
一审案件受理费899元，由被上诉人方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香负担；二审案件受理费1798元，由被上诉人方桂香、方顺菊、方顺琴、方平香负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 锦
审判员 李家荣
审判员 刘国红
二〇一七年三月三十日
书记员 黄佑荣