宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）宁03刑终93号
原公诉机关宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院。
上诉人（原审被告人）关某某，男，生于1979年5月20日，汉族，初中文化，青铜峡市人。2015年12月18日，因涉嫌犯盗窃罪被宁夏回族自治区青铜峡市公安局刑事拘留。2015年12月29日，经宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院批准，由宁夏回族自治区青铜峡市公安局执行逮捕，现羁押于吴忠市看守所。
辩护人贺冬梅，宁夏古峡律师事务所律师。
宁夏回族自治区青铜峡市人民法院审理宁夏回族自治区青铜峡市人民检察院指控原审被告人关某某犯盗窃罪一案，于2016年4月14作出（2016）宁0381刑初40号刑事判决。宣判后，原审被告人关某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经提审上诉人关某某，听取辩护人的意见，书面审理了本案。现已审理终结。
原判认定，2015年12月16日14时许，被告人关某某在王某、任某某夫妇经营的位于青铜峡市某家私城某家具店内搬运家具时，见该店内中间隔墙西侧衣柜下塑料袋装有大量现金，关学锋趁店主任某某离开之机，将塑料袋盗走，内有现金88600元，后并藏于自其家仓库一摩托车后备箱中。次日17日，任某某报警，并打电话给关某某，让来店内，询问关学锋现金被盗的事，关学锋否认不知道，将盗窃现金88600元告诉并借机和店主王某送家具离开现场，并归还。在关学锋客货车内向王涛陈述盗窃现金的事，并开车带王涛到其家中库房一摩托车后备箱中拿现金88600元归还给王涛，王涛将现金存入个人账户，王涛和关学锋继续干活，任丽娟得知关学锋盗窃其现金，将情况反映到公安局，18日，王某与关某某电话联系到公安机关讲明情况，公安民警在青铜峡市某家私城将正准备到去派出所的关某某抓获传唤至青铜峡市公安局进行讯问，关学锋对盗窃事实供认不讳。
原判认定上述事实，有下列证据证实：
1．受案登记表、抓获经过，证实2015年12月17日13时15分，青铜峡市公安局接任某某报警称：其于2015年12月17日13时许，发现，发现存放在青铜峡市某家私城某家私店内的9万元现金被盗；后
2抓获经过，证实2015年12月17日13时许，接任丽娟报警称其店内现金被盗，刑侦大队侦查员及技术中队现场勘察人员到案发现场，对现场进行勘察，期间关学锋在店内干活，被害人任丽娟在民警在场的情况下询问关学锋是否知道店内现金被盗情况，关学锋当场否认自己实施盗窃，并借故干活与店主王涛离开现场，后关学锋向王涛承认其盗窃现金的事实，并带领王涛到其家中库房一摩托车后备箱中拿现金88600元归还给王涛，王涛将现金存入个人账户，王涛和关学锋继续干活，任某某到公安局反映得知关某某盗窃店内其现金并归还，将情况反映到公安局。次日，2015年12月18日，侦查员在青铜峡市某家私城将正在等待干活的关某某传唤至青铜峡市公安局进行讯问，关某某对盗窃事实供认不讳；
23．现场勘查笔录及照片，证实被盗现场成方位、概貌等；
34．视听资料光盘一张、制作说明，证实2015年12月17日13时至13时50分，民警接处警到青铜峡市某家私城某家私店内出警过程中关学锋的记录及当日表现，2015年17日王某存款的事实情况及18日打印凭条情况；
45．银行交易明细，证实2015年12月17日，王某在中国农业银行存入于现金98000元；
5．证人荣某某证言，证实2015年12月17日，见关某某和任某某在店内，帮关某某抬完茶几后没有进店，关某某自己进店和任某某包沙发；
6．被害人任某某陈述，证实2015年12月17日13时许，丈夫王某打电话说放在店内现金9万元不见了，我赶到店内，和丈夫和王某一起走到放钱的衣柜跟前前查看，看到原本竖立在衣柜南边墙上的木棒扔在柜子底下，柜子下面放着用咖啡色塑料袋包裹的现金两桶塑料袋不见了，但柜子下面还散落着1400元现金，遂我就报案了；
7．被害人王某陈述，证实2015年12月17日12时许，我在自家经营的某家具店被，发现店内中间隔墙西侧衣柜底下有根棍子，突然想起来发现柜子底下放有现金9万元的袋子不见了，给妻子任某某打电话，妻子就报警了，等民警公安机关工作人员赶到现场，将柜子底下散落的钱拿出来，数了一下共计1400元，剩下8万多和装钱的袋子被盗，因为当时有客户催着安装家具，我就叫着关某某一起走客户家，我乘坐关学锋的客货车从物流中心刚出来，关某某对我说知道钱被盗的事情，说钱是他拿的，放在他家，并开车拉我到关学锋草湾村他家，在屋子里停放的一辆红色摩托车后工具箱中拿出一咖啡色塑料袋，他说袋子里装有8.8万多元，我接过塑料袋后和关某某返回物流中心，将钱交给任某某后，和关学锋去干活了。2015年12月18日10时许，我在送家具过程中接到派出所打来的电话，让我联系关某某到派出所说明情况，关某某让我陪他一起去，我说自己忙着送家具，让他自己去；
8．被告人关某某供述，证实2015年12月16日，在青铜峡市某家私城内等搬运的活，某家具店老板任某某打电话说有一趟家具需要送，我到店内将茶几、平台等抬到外面装载到我的客货车内，期间在家具店内蹲着包沙发时是发现点中间隔墙西侧一个白色衣柜下面放着一个咖啡色的塑料袋，上面印着“中国银行”字样，塑料袋子中间正好破着，从口子撒落一部分百元面值的现金，当时店内就我和老板娘任某某，就在我将沙发装到车上后，任某某从家具店出去，这时店内就我一个人，我就走到衣柜跟前蹲在地上，伸手将将装有钱的袋子拿出来，放到我客货车副驾驶位置，并用我穿的外套遮住钱袋，后开车到某小区送家具，在小区东门将袋子里的钱数了，共88600元，都是一百元面值，数完后我就开车回家吃饭，钱就放在副驾驶的位置，17日早上我将钱放到我摩托车的行李箱中，，14时许，任某某打电话说让我到店里，到店内看见有民警在场，任某某问我，我没敢说，借机和王某出来给王某说钱是自己我拿的，并带他到我家将，把钱归还还。，18日我在家私城等待干活，王某给我打电话，让我去公安机关说明情况，我让王某陪我一起去，他说忙着送家具不去，我正打算走去，公安机关民警到家私城门口将就让我带至跟他们去派出所；
9．谅解书，证实王某对被告人关某某的行为予以谅解；
10．户籍证明，证实被告人关某某生于1979年5月20日，犯罪时已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
原判认为，被告人关某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人合法财物，价值88600元，数额巨大，其行为构成盗窃罪。被告人确已准备投案，被公安机关传唤，应视为自动投案，并已被办案机关发觉，但未被宣布采取强制措施，主动直接投案，如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚；被告人主动退赃并且取得被害人谅解，亦亦可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第一款之规定，判决：被告人关某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年七五个月，并处罚金人民币六千元。
宣判后，原审被告人关某某不服，以“原判量刑过重”为由向本院提出上诉，请求二审对其适用缓刑。
吴忠市人民检察院经阅卷审查后，认为原判事实认定清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，建议对本案书面审理并维持原判。
经本院审理查明：2015年12月16日，上诉人关某某在青铜峡市某家私城某家具店内搬运家具时，将任某某装有88600元现金的塑料袋盗走并藏匿。次日，上诉人关某某得知被害人报案后，将赃款全部退。以及上诉人关某某自首的犯罪事实与一审查明的事实一致。
上述事实有受案登记表、抓获经过、现场勘查笔录、视听资料、银行交易明细、证人荣某某证言、被害人任某某、王某陈述、证人荣文平证言、上诉人关某某的供述、辨认笔录、户籍证明等证据证实。
上述证据，来源合法，内容客观真实，各证据之间能相互印证，均属有效证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人关某某以非法占有为目的，采取秘密手段窃取他人合法财物，价值88600元，数额巨大，其行为构成盗窃罪。上诉人关某某确已准备去投案，被公安机关传唤，应视为自动投案，上诉人关某某能如实供述自己的罪行，系自首，可减轻处罚；上诉人关某某主动退赃并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。上诉人关某某所提量刑过重，应对其适用缓刑的上诉理由，经审核，原审法院根据上诉人关某某盗窃的数额，具有自首情节，积极退赃，以及上诉人关某某的认罪、悔罪态度等法定、酌定情节，在法定刑幅度内减轻处罚，因上诉人关某某的行为不符合缓刑的适用条件，上诉人关某某所提该上诉理由，不能成立，不予支持。吴忠市人民检察院所提驳回上诉，维持原判的意见成立，予以采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 艾进春
审判员 孙玉梅
审判员 白学江
二〇一六年六月三日
书记员 韩亚萍
附：《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重审的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审理。