辽宁省抚顺市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽04民终1729号
上诉人（原审原告）：魏闯，男，1984年3月12日出生，汉族，住抚顺市东洲区。
委托诉讼代理人：江国清，抚顺市顺城区将军堡街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：抚顺星阳机械有限公司，住所地抚顺市顺城区。
法定代表人：秦晓明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：马巍，该公司法律顾问。
上诉人魏闯因与被上诉人抚顺星阳机械有限公司（以下简称星阳公司）劳动争议一案，不服辽宁省抚顺市顺城区人民法院（2016）辽0411民初833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人魏闯及其委托诉讼代理人江国清、被上诉人星阳公司的委托诉讼代理人马巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
魏闯上诉请求：1.要求星阳公司依法补发经济补偿金14389.36元；2.补发加班工资86603元；3.补发休年假工资41520元。事实和理由：1、依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定和劳动部关于印发《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的通知第八条的规定，上诉人2008年前的4年工作年限应当给付4个月工资。2、依据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，我有证据证明星阳公司掌握加班事实存在的证据，星阳公司不提供该证据，应当承担责任。3、依据法律规定，时效以当事人知道权利被侵害之日起计算，星阳公司并未实行也未通知上诉人是否串休或补发年休假工资，所以诉讼时效应当从双方解除劳动合同后开始计算，年休假工资应予补发。
被上诉人星阳公司辩称，1、被上诉人并没有解除和上诉人的劳动合同，合同期满后双方没有续订，不适用上诉人所称的劳动部关于印发违反和解除劳动合同的经济补偿办法。2、上诉人无证据证明加班事实，对加班时间也不能确定，2014年的工资条不能证明2003至2013年期间上诉人有加班的事实，上诉人应就加班事实承担举证责任，上诉人也无证据证明被上诉人单位掌握加班事实存在的证据，而且上诉人计算的加班工资不具有客观性。3、仲裁和一审判决认定上诉人主张的年假工资超过了仲裁时效，有事实和法律依据。
魏闯向一审法院起诉请求：要求被告支付一次性支付就业伤残补助金43176元、经济补偿金43176元、年休假工资41520元、加班工资98496元，共计226968元，诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：原告于2003年9月1日起在被告的数控机床加工中心从事数控镗床工工作。双方自2003年9月起陆续签有劳动合同，最后一次劳动合同的期限为2013年1月1日起至2015年12月31日止。合同中未约定原告工作报酬。2005年1月18日，原告在工作中受伤，经抚顺市劳动和社会保障局认定为工伤，经抚顺市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为九级。2015年4月至12月间原告放假未上班，被告未支付工资。合同到期后，被告因原告调换其工作岗位及降低劳动报酬未与原告续签劳动合同。2016年1月8日原告向抚顺市劳动人事争议仲裁委员会提起申请，申请事项为：1、解除双方劳动合同；2、被告支付一次性工伤医疗补助金30510元；3、被告支付一次性伤残就业补助金39600元；4、被告支付经济补偿金39600元；5、被告支付12年的加班工资93792.83元；6、被告支付6年的年休假工资236763.79元。抚顺市劳动人事争议仲裁委员会于2016年2月23日作出抚劳人仲裁字【2016】9号裁决书，裁决解除双方当事人的劳动关系和工伤保险关系，本案被告向原告支付一次性伤残就业补助金26028元、济补偿金28778.72元、加班费差额1722.24元等。原告收到裁决后不服诉至一审法院。另查明，原告在2014年1月至2015年2月休息日加班52个，被告未能安排原告补休，加班费80元/个被告已向原告支付。原告在2014年1月至12月间未扣减加班费的应得月平均工资为3597.34元，扣减加班费后的应得月平均工资为3357.34元。一审法院所确认的上述事实有原、被告提供的抚顺市劳动人事争议仲裁委员会抚劳人仲裁字【2016】9号裁决书、劳动合同书、工资表、因公伤残等级证、工伤证、银行交易明细、证人证言、仲裁庭审笔录及双方当事人开庭陈述笔录在案为凭，这些证明材料已经开庭对质和一审法院审查，可以采信。一审法院认为，劳动者因公负伤并被确认为丧失或部分丧失劳动能力的，劳动合同期满后，除用人单位维持或提高劳动合同约定条件，致使劳动者不同意续订的情形外，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告在被告单位工作期间因公负伤，致残程度为九级，双方在劳动合同期满后，因被告调整原告的工作岗位并降低劳动报酬，致使双方未能续签劳动合同，故原告主张的一次性伤残就业补助金、经济补偿金一审法院予以支持。对于一次性伤残就业补助金，根据辽宁省关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知规定，一次性伤残就业补助金的计发基数可按工伤职工受伤前12全月的月平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月的月平均工资相比较，采取就高不就低的原则计算工伤职工月平均工资，因原、被告提交的工资明细为2014年1月至2014年12月间，故一审法院按照原告2014年1月至2014年12月的平均工资予以确定计发基数；原告工伤致残程度为九级，计算时间应为12个月，即一次性伤残就业补助金为43168.08元（3597.34元×12个月）。对于经济补偿金，原告自2003年9月起至2015年12月31日止在被告处工作，按照每满一年支付一个月工资的标准及《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款的规定，被告应向原告支付8个月工资，即经济补偿金为28778.72元（3597.34元×8个月）。对于原告主张的年休假工资，因原告于2016年1月8日向抚顺市劳动人事争议仲裁委员会提起申请时，2014年之前的年休假工资的申请事项已经超出一年的仲裁申请期限，另原告2015年4月后并未在岗工作，故一审法院对原告的该项主张不予支持。对于原告主张的加班工资，因原告对其在2003年至2013年间和2015年3月的加班时间不能确定，也未提交相关证据证明有加班事实，故一审法院对原告在上述时间主张的加班费不予支持。对原告在2014年1月至2015年2月间加班52个，因原告在休息日加班，被告未安排原告补休，故被告应当支付不低于原告工资的200%的工资报酬。计算加班费的月工资标准应当扣减被告已向原告支付的80元/个的加班费，故原告52个加班的工资报酬应为16053.49元（3357.34元/21.75天×200%×52个），扣减被告已向原告支付的4160元（52个×80元），被告应当支付原告加班费差额为11893.49元（16053.44元-4160元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，中华人民共和国劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条，《辽宁省工资支付规定》第二十一条、第二十二条，辽宁省人力资源和社会保障厅关于贯彻实施新《工伤保险条例》有关问题的通知第六条第（二）项之规定，判决：一、被告抚顺星阳机械有限公司于本判决生效后十日内支付原告魏闯一次性伤残就业补助金43168.08元、经济补偿金28778.72元、加班费11893.49元，共计83840.29元；二、驳回原告魏闯其他诉讼请求。案件受理费10.00元，由被告抚顺星阳机械有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实基本相同。另查明，魏闯2008年至2014年的应休年休假天数分别为，2008年至2013年为每年5天，2014年为10天。2007年至2013年星阳公司通过银行代发工资方式向魏闯支付工资的每月月平均工资为,2007年1126.17元、2008年1228.65元、2009年1339.72元、2010年1343.38元、2011年1807.34元、2012年1842.46元、2013年1986.33元。
本院确认的上述事实，有魏闯提交的其在工商银行和抚顺银行的账户历史交易明细清单、双方当事人的陈述在卷为凭，上述证据已经开庭质证，经本院审查，可以采信。
本院认为，一、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。该条款规定的是当劳动关系跨越新旧法时，补偿金的计算方法。2008年1月1日之前的工作年限应当按照旧法规定计算经济补偿。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条规定：劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，由用人单位解除劳动合同的，用人单位按劳动者在本单位工作的年限，工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金。依据上述规定，本案中魏闯2003年9月开始即与星阳公司签订劳动合同并在星阳公司工作，至2015年12月31日劳动合同终止，应当按照每满一年支付一个月工资的标准由星阳公司向魏闯支付12个月工资，即经济补偿金为43168.08元（3597.34元×12个月），魏闯的该项上诉请求有事实和法律依据，本院予以支持。二、关于补发加班工资的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，魏闯对其在2014年1月至2015年2月间之外的加班事实，并未提交证据加以证明。魏闯关于依照上述规定，星阳公司掌握其加班事实存在的证据但拒不提供，应当由星阳公司承担不利后果的主张。首先，星阳公司一审时提交了2014年1月至2015年2月魏闯所在班组的加班记录，但不能据此推定星阳公司掌握2014年以前魏闯加班的记录。其次，魏闯主张依财政部的相关规定，星阳公司应当将魏闯的工资档案保管15年。劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位保存工资支付凭证二年以上备查，魏闯也并未提交证据证明星阳公司保留有其工资支付凭证拒不提供。最后，魏闯在本案一、二审期间均明确表示其无法确定每一年度具体的加班天数和加班的时间，本院亦无法确定具体年度的加班报酬的数额。因魏闯对其要求星阳公司支付加班费的诉讼请求不能确定，对魏闯的该项上诉请求，本院无法支持。三、关于年休假工资报酬的问题。《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定：国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。职工带薪年休假属于职工依法享受的福利待遇，其相关请求应受仲裁时效的限制，即因带薪年休假发生劳动争议申请仲裁时效的期间为1年，本案中星阳公司主张其在仲裁阶段提出超过仲裁申请期间的抗辩，但经本院审查，仲裁机构的庭审笔录中并无相关记载，故对星阳公司的该项主张，本院不予采信。星阳公司在仲裁阶段并未提出超过仲裁申请期间的抗辩，其在诉讼阶段以超过仲裁时效期间为由抗辩，本院不予支持，星阳公司应当向魏闯支付其未休年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。依照上述规定，用人单位未安排职工年休假的，应当按照该职工日工资收入的200%支付未休年休假工资报酬。因魏闯未能提交2007年-2014年星阳公司以现金方式向其支付工资的相关证据，本院依据其提交的星阳公司通过银行代发工资方式向其支付工资报酬的数额确定其相应年度的未休年休假工资报酬，其2008年度-2014年度的未休年休假工资报酬按照其上一年度的日平均工资计算。故魏闯2008年年年休假工资报酬为：1126.17元/月÷21.75天×5天×200%=517.78元；2009年年休假工资报酬为：1228.65元/月÷21.75天×5天×200%=564.90元；2010年年休假工资报酬为：1339.72元/月÷21.75天×5天×200%=615.96元；2011年年休假工资报酬为：1343.38元/月÷21.75天×5天×200%=617.65元；2012年年休假工资报酬为：1807.34元/月÷21.75天×5天×200%=830.96元；2013年年休假工资报酬为：1842.46元/月÷21.75天×5天×200%=847.11元；2014年年休假工资报酬为：1986.33元/月÷21.75天×10天×200%=1826.51元，星阳公司合计应当向魏闯支付的未休年休假工资报酬为5820.87元。另，2015年4月以后，魏闯并未在岗工作，其2015年度的未休年休假工资报酬，本院不予支持。
综上所述，魏闯的部分上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款、最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、维持辽宁省抚顺市顺城区人民法院（2016）辽0411民初833号民事判决第二项；
二、变更辽宁省抚顺市顺城区人民法院（2016）辽0411民初833号民事判决第一项为抚顺星阳机械有限公司于本判决生效后10日内支付魏闯一次性伤残就业补助金43168.08元、经济补偿金43168.08元、加班费11893.49元，未休年休假工资报酬为5820.87元，共计104050.52元。
如抚顺星阳机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由抚顺星阳机械有限公司负担。二审案件受理费10元，由抚顺星阳机械有限公司负担5元，由魏闯负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 孟丽
审判员 杨锐
审判员 王 向 军
二〇一六年十二月二十六日
书记员 孙 洁 冰