安徽省芜湖市镜湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）镜民一初字第01484号
原告：陶小林，女，1948年11月25日出生。
委托代理人：汤彪，系原告之夫。
被告：谈玉纯，男，1968年9月27日出生。
被告：中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区。
负责人：肖新彬，总经理。
委托代理人：束鹏飞，该公司员工。
委托代理人：姚婷婷，该公司员工。
原告陶小林诉被告谈玉纯、中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司机动车交通事故纠纷一案，本院于2013年5月9日立案受理，依法由审判员刁智蓉适用简易程序独任审判，同年6月9日被告中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司（以下简称平保芜湖公司）申请对原告人工髋关节脱位伤情进行因果关系鉴定，经芜湖市中级人民法院委托，安徽阳光司法鉴定所于2013年8月12日作出鉴定意见。本院于2013年6月9日、8月27日两次公开开庭进行了审理。原告陶小林的委托代理人汤彪、被告平保芜湖公司委托代理人束鹏飞、姚婷婷到庭参加诉讼。被告谈玉纯经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陶小林诉称：2012年4月16日15时00分，被告谈玉纯驾驶皖B×××××号小型客车，在银湖中路与赤铸山西路交叉口福海家具大门口人行广场，与行人陶小林发生刮擦，造成原告陶小林股骨颈骨折的交通事故。该起事故经芜湖市公安局交警支队镜湖交警大队认定，被告谈玉纯负全部责任，原告不负责任。事故发生当日原告入院治疗，右下肢股骨更换了人工髋关节，但于今年元月12日早晨置换的人工髋关节突然脱位，当时疼痛的一点也不能动，在120救护车的帮助下，第二次住进了市第一人民医院。经拍片检查确诊，当天下午进行紧急复位手术。原告1月12日入院至2月4日出院计23天，共花去医药费、护理费21258.67元。原告认为公民的健康权受法律保护。被告谈玉纯系肇事车辆登记车主，且系直接侵权行为人，被告平保芜湖公司为肇事车辆承保了交强险和三者险，应在其承保的范围内承担保险责任。请求判令被告谈玉纯赔偿原告人身伤害二次住院赔偿金21258.67元；被告平保芜湖公司在其承保的保险范围内承担保险责任；诉讼费由二被告承担。
被告谈玉纯未答辩，也未提交证据。
被告平保芜湖公司辩称：1、对事故事实及责任认定没有异议，肇事车辆在我公司投保了交强险和20万元的商业三者险，并投了不计免赔险。2、原告首次受伤并获赔系基于交通事故侵权事实，前期判决明确，如髋关节自然磨损所必然发生的二次治疗费用，保险公司应承担相应赔偿责任。根据相关司法解释，交通事故中二次手术费系指伤者因受伤后不能长期留存在体内的内固定材料需拆除所发生的必然性费用或必然发生的其他类治疗费用，故原告本次治疗费与前次判决中的二次手术存在本质上的区别，本案原告伤情以交通事故的侵权行为作为本案的诉讼理由，依据不符，请求驳回原告诉请。3、阳光司法鉴定所鉴定意见，确认原告髋关节脱位与交通事故有因果关系，且有60%的参与度；我们不否认原告本次受伤与交通事故有关联，但是原告本次主张的费用，保险公司没有赔偿的义务，根据生效的民事判决书，保险公司承担的应是人工髋关节置换费用，而原告本次是髋关节脱位，故保险公司不应赔偿。
经审理查明：2012年4月16日15时，被告谈玉纯驾驶皖B×××××号小型轿车，在银湖中路与赤铸山西路交叉口福海家具城大门口停车场行驶时，与原告陶小林发生刮擦，造成陶小林受伤。芜湖市公安局交警支队镜湖交警大队对事故作出认定：谈玉纯负全部责任，陶小林无责任。2012年11月原告向本院起诉，要求被告谈玉纯赔偿人身损害赔偿金227714.86元，被告平保芜湖公司在保险范围内承担保险责任。本院2012年12月7日作出一审判决，判决被告平保芜湖公司赔偿原告医药费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、二次手术费、轮椅费、交通费等137300.6元；对原告主张的后续人工髋关节更换治疗费，可待实际发生后再行主张。原告陶小林、被告平保芜湖公司不服一审判决，向芜湖市中级人民法院提出上诉，2013年5月13日芜湖市中级人民法院作出终审判决，驳回上诉，维持原判。2013年1月12日原告因右髋人工关节脱位入住芜湖市第一人民医院，同年2月4日出院，出院医嘱：1、建议呼吸内科就治；2、患髋避免不正确姿势；3、适当功能锻炼；4、休息1个月；5、门诊定期复查等。原告为此支付救护费、住院和门诊医疗费合计13299.77元。案在审理过程中，经被告平保芜湖公司申请，安徽阳光司法鉴定所根据芜湖市中级人民法院委托对原告陶小林此次人工髋关节脱位伤情进行因果关系及参与度进行鉴定，鉴定意见为陶小林的人工髋关节脱位与交通事故之间存在因果关系，其参与度在60%左右。庭审中，原告对鉴定意见没有异议，但认为另40%的责任不应由其承担。
另查明：皖B×××××小型轿车的登记车主为谈玉纯，该车在平保芜湖公司投保了交强险、20万元的商业三者险，并附加了不计免赔险，保险期限自2011年12月25日至2012年12月24日。
以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险卡、民事判决书、出院小结、医疗费票据、救护费收据、司法鉴定书和当事人当庭陈述在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：（一）公民的身体健康权受法律保护。被告谈玉纯违反道路交通安全法法律，造成本起事故，作为侵权人应当对原告受伤造成的损失承担赔偿责任。被告平保芜湖公司作为肇事车辆交强险和商业三者险的保险人，应按法定和合同约定在保险责任限额内承担赔偿责任。本案争议的焦点是原告陶小林人工髋关节脱位是否与本起交通事故有关，参与度多少，保险公司应否承担相应责任。根据安徽阳光司法鉴定所鉴定结论，原告陶小林此次髋关节脱位与与交通事故之间存在因果关系，其参与度在60%左右，原告陶小林、被告平保芜湖公司对该鉴定意见无异议，故本院予以确认。被告平保芜湖公司认为根据生效判决，其不应承担原告陶小林此次髋关节脱位的损失，于法无据。本院参照鉴定意见确认，确定被告平保芜湖公司在交强险和商业三者险限额内承担原告60%的损失。剩余的40%与本起交通事故无关，故原告要求被告承担于法相悖，本院不予支持。（二）根据原告提交的证据和相关规定，本院确认原告陶小林本次髋关节脱位的损失如下：1、医疗费（含救护收费）13299.77元，有票据证实，本院予以确认；2、护理费5898.9元（（23天＋30天）×111.3元∕天），原告住院23天，医嘱建休1个月，由于原告髋关节脱位，且年龄较大，需要护理，故本院确认护理期限为53天；原告主张护理费按每日111.3元计算不违反规定，本院予以支持；3、营养费，原告住院23天，出院小结中无加强营养的医嘱，故营养费为690元（23天×30元∕天）；4、住院伙食补助费690元（23天×30元∕天）；5、交通费，原告主张交通费280元较为合理，本院予以采信。上述损失合计20858.67元，由被告平保芜湖公司在交强险和商业三者险中赔偿原告12515.2元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司芜湖中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿原告陶小林损失12515.2元；
二、被告谈玉纯不承担本案的给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取205元，由原告陶小林负担80元，被告谈玉纯负担125元（受理费因原告已预付，被告谈玉纯负担的部分于判决生效之日起十日内给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。
审判员 刁智蓉
二〇一三年九月十日
书记员 徐 行
附：本案适用法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。