湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘01民终7802号
上诉人（原审被告）:台江县中天混凝土有限公司，住所地贵州省黔东南州侗族自治州台江县台拱镇南市村。
法定代表人冯连军。
委托诉讼代理人:陈肇平，湖南回归线律师事务所律师。
被上诉人(原审原告):湖南金山推工程机械有限公司，住所地长沙市天心区暮云工业园伊莱克斯大道。
法定代表人：姚文广。
委托诉讼代理人:孙朝志，湖南森力律师事务所律师。
委托诉讼代理人:郭松秀，湖南森力律师事务所律师。
原审被告：文小卫，女，1967年4月1日出生，汉族，住湖南省。
上诉人台江县中天混凝土有限公司(以下简称台江中天公司)因与被上诉人湖南金山推工程机械有限公司(以下简称金山推公司)及原审被告文小卫追偿权纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（2016）湘0103民初1348号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，经合议庭评议，现已审理终结。
上诉人台江中天公司上诉请求:请求撤销原审判决第一、二项，依法改判;判令被上诉人承担全部诉讼费用。
上诉人台江中天公司认为:1、被上诉人无权对上诉人行使追偿权,应驳回其起诉;2、一审法院错误的认定了上诉人与被上诉人签订的《融资租赁代理协议》的内容，根据约定被上诉人无权代理上诉人以自己的名义与融资公司签订《融资租赁合同》;3、一审法院认定的上诉人与山重租赁公司签订的《融资租赁合同》及上诉人与被上诉人、山重融资公司签订的《租赁物买卖合同》根本就不存在;4、金山推公司在本案中无权行使追偿权，那么也就无权要求上诉人向其支付垫付款、违约金、律师服务费。一审法院在错误的认定本案为追偿权纠纷，错误的认定本案事实并错误的适用法律的情况下作出了要求上诉人向被上诉人支付垫付款、违约金、律师服务费的处理结论，该处理结论是错误的，应当予以纠正。
被上诉人金山推公司答辩称，一审判决认定事实清楚，法律适用正确，判决合理合法，应当予以支持。1、在一审开庭过程中，上诉方答辩时完全认可了诉状中所称的事实，并提出是由于经营状况出现困难，导致拖欠设备租赁款项，并请求法院进行调解分期偿还，台江公司如果能够成功转让给建工集团，款项到帐后可以一次性偿还拖欠款项。如果转让不成功，愿分期按月偿还。因此，说明上诉人对整个欠款事实，以及被上诉方起诉状中所罗列的事实是完全认可的。仅仅是因为经营状况出现困难，才请求予以分期付款。并非其上诉状中所称事实。2、被上诉人有权对上诉人行使追偿权，被上诉人与上诉人签订了融资租赁代理协议，协议约定：上诉人委托被上诉人向山重融资租赁公司办理融资租赁相关手续，并且被上诉人为上诉人就融资租赁事宜承担担保责任。虽然后来是被上诉方直接与山重融资租赁公司签订了融资租赁合同，但该融资租赁合同的签订是在上诉方的口头授意下签订。因为上诉方自身相关信用资质未能满足山重融资租赁公司之要求，所以由被上诉方直接签订。当天上诉方、被上诉方以及山重融资租赁公司签订了三方协议，三方协议明确约定：上诉方取代被上诉方在融资租赁合同中的相应权利义务，由上诉方直接向山重融资租赁公司按照融资租赁合同约定的时间金额将租金、违约金及其他款项直接支付给山重融资租赁公司。并且，并不免除如果上诉方未按融资租赁合同约定的时间、金额履行付款义务而导致的被上方所继续履行的义务。该三方协议的约定，说明上诉方以及取代了融资租赁合同中租赁方的地位，成为设备的融资租赁方。而被上诉人为上诉人的融资租赁行为承担付款或者回购的担保义务。由于上诉人未按时足额支付相应款项，最终导致被上诉方垫付了相应款项，并最终承担了回购义务。因此上诉方应当向被上诉方支付所拖欠款项。该款项以一审判决为准，并且上诉方已在一审开庭时对该款项进行了确认。3、一审判决中支持了被上诉人要求上诉人支付资金占用费的请求，完全符合事实和法律规定。双方在签订的协议中明确约定了上诉人违约，被上诉人有权选择要求支付资金占用费或违约赔偿金。因为被上诉人未选择，法院当然可以依据职权选择支持资金占用费，且该资金占用费并未超过年息24%的规定。因此该标准合理合法，应当予以全部支持。4、本案审理过程中，法律适用完全正确，虽然上诉方未直接签订融资租赁合同，但其因为与被上诉方签订融资租赁代理协议，且后来口头授意由被上诉方直接与融资租赁公司签订融资租赁合同，并在当天上诉方、被上诉方及融资租赁公司签订了三方协议，协议约定非常清楚：上诉方取代被上诉方的权利义务，成为融资租赁的真正承租方。本案是由于履行融资租赁过程中出现纠纷而导致的法律诉讼。因此使用的相应法律条文没有任何错误，并且三方协议以及融资租赁代理协议均约定了被上诉方对上诉方的付款义务，承担相应的担保责任。因此使用法律完全正确。综上，鉴于上述事实与理由，以及上诉人在一审开庭中的所有认可事实，一审法院判决结论完全正确，请求予以维持。
原审法院查明：2013年6月20日，金山推公司作为甲方、台江中天公司作为乙方，签订一份《融资租赁代理协议》。约定台江中天公司购买山推楚天搅拌运输车6台，因资金不足，台江中天公司委托金山推公司代其办理融资租赁相关手续并由金山推公司提供保证担保。单台合同价443000元，合同总价2658000元，头金比例10%，提车首付款300000元，租赁期限24个月，自2013年5月5日至2015年4月5日，每月还款98250元。台江中天公司应按时按期足额支付租金，如违约造成占用金山推公司资金的，应承担如下责任：从垫付之日起按月利率10‰支付资金占用费；按占用资金的10%支付违约赔偿金；金山推公司有权选择主张台江中天公司支付资金占用费或违约赔偿金；金山推公司催讨或追偿损失产生的所有费用（含但不限于诉讼费、律师代理费、差旅费等合理费用）由台江中天公司承担；担保方对台江中天公司在本合同中的所有义务承担连带责任。文小卫作为担保人在协议上签名。
2013年12月20日，台江中天公司与山重租赁公司签订《融资租赁合同》，约定台江中天公司承租山重租赁公司山重搅拌运输车6台，搅拌运输车购买价格2414400元，租赁期限24个月，每期租赁金98237元，起租比例10%计241440元、第一期租赁费98237元、保证金108648元、保险费0元、留购款100元、手续费16901元等合计367089元。支付日为每月5日或20日；在租赁期内，租赁物所有权属于出租方，台江中天公司在租赁期满支付合同下的所有的债务后，有权行使购买租赁物的选择权；台江中天公司发生一次或一次以上延迟支付租金时，山重租赁公司无需提前告知仅用通知即可解除本合同，同时台江中天公司应立即向山重租赁公司支付合同项下所有到期未付租金、未到期租金、违约金及其他所有应付款项。2013年12月30日，金山推公司、台江中天公司、山重融资公司签订一份《租赁物买卖合同》，山重融资公司根据台江中天公司的选择，向金山推公司购买搅拌运输车6台，每台单价402400元。
台江中天公司支付部分款项后，提取了搅拌运输车6台，后未如期支付租金，金山推公司自2014年2月起至2015年11月多次向山重租赁公司垫付租金及回购款合计2363340.97元，期间，台江中天公司亦陆续向其支付过多笔款项合计448250元，后又于2015年12月7日支付30000元，抵扣后，垫付款合计1885090.97元。
2015年11月3日，山重租赁公司向金山推公司发出一份《所有权转让证书》。2016年3月10日，金山推公司向台江中天公司邮寄一份《债权转让通知书》。就本案事宜，金山推公司委托湖南齐顺律师事务所提供法律服务，并支付了律师代理费15000元。
原审法院认为，一、《融资租赁代理协议》、《融资租赁合同》、《租赁物买卖合同》均系各方当事人真实意思表示，亦未违反法律强制性规定，合法有效，合同各方当事人均应按照合同约定履行各自义务。金山推公司依约承担担保责任代台江中天公司垫付款项后，可对其进行追偿，故对金山推公司要求台江中天公司偿还垫付款1885090.97元的诉求，法院予以支持。台江中天公司有依约按时足额支付租金之义务，否则应依约承担违约责任，金山推公司诉求台江中天公司依约承担从垫付款项之日起至2016年3月10日按月利率1%支付资金占用费218374元及按占用资金10%的违约赔偿金188509元，因双方合同约定金山推公司有权选择主张台江中天公司支付资金占用费或违约赔偿金，因金山推公司未予选择，法院酌情支持资金占用费218374元，对违约赔偿金不予支持。二、金山推公司为实现本案债权支付了律师服务费15000元，依据《融资租赁代理协议》约定，该费用由台江中天公司承担。三、文小卫系担保人，应对台江中天公司的债务承担连带责任。
依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第二百三十七条，《中华人民共和国担保法》第二条、第十八条、第三十一条之规定，判决如下：一、限台江中天公司于判决生效后十日内向金山推公司支付垫付款1885090.97元；二、限台江中天公司于判决生效后十日内向金山推公司支付违约金218374元；三、限台江中天公司于判决生效后十日内向金山推公司支付因本案主张权利所支付的律师服务费用15000元；四、文小卫对台江中天公司上述债务承担连带清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23748元，减半收取11874元，由台江中天公司、文小卫负担。
本院经审理查明:2013年12月30日，台江中天公司与金山推公司签订《租赁合同》，双方约定由金山推公司提供6台搅拌运输车出租给台江中天公司,租期24个月,租金总额2616129元，首期付款367089元，每期租金98237元。在租赁期间台江中天公司不得提前退租。租赁期间设备的易损件由台江中天公司负责购买更换，如因保养不善或操作不当造成的问题，由台江中天公司承担一切维护和维修费用，因设备质量问题由金山推负责维修。如果台江中天公司不按时（每月5日或20日）交纳租金，除补交应付租金外，还应承担租赁期间租金的10%，作为违约金给付金山推，同时金山推有权收回租赁的机械设备。非经金山推同意，本租赁合同生效后，台江中天公司不得单方面提前解约、退租。台江中天公司如果需要延长租赁设备的期间，应在设备租赁期满前15日内向金山推公司提出申请，经金山推公司同意后，重新签订新的租赁合同，原租赁合同在台江中天公司全部付清租赁费用后作废，新的租赁合同自签订之日起生效。台江中天公司不得擅自延长租赁期限，否则视为违约。台江中天公司作为担保方承担连带担保责任，期限为合同约定最后付款日后的贰年内有效。
签订《租赁合同》后，金山推公司作为甲方、台江中天公司作为乙方，签订了一份《融资租赁代理协议》。约定台江中天公司购买山推楚天搅拌运输车6台，因资金不足，台江中天公司委托金山推公司代其办理融资租赁相关手续并由金山推公司提供保证担保。但在《租赁合同》第二条约定“及时对乙方进行前期资信调查，审核乙方提供资料真实性，协助乙方办理好融资租赁所需相关手续;及时将乙方按甲方要求提供的资料送往融资租赁公司审批，并将审批意见及时通知乙方;若融资租赁公司同意租赁，及时通知乙方签订《融资租赁合同》”。
2013年12月30日，金山推公司与山重租赁公司签订《融资租赁合同》，约定金山推公司承租山重租赁公司山重搅拌运输车6台，搅拌运输车购买价格2414400元，租赁期限24个月，每期租赁金98237元，起租比例10%，起租租金241440元、第一期租赁费98237元、保证金108648元、保险费0元、留购款100元、手续费16901元等合计367089元。支付日为每月5日或20日；在租赁期内，租赁物所有权属于出租方，金山推公司在租赁期满支付合同下的所有的债务后，有权行使购买租赁物的选择权；金山推公司发生一次或一次以上延迟支付租金时，山重租赁公司无需提前告知仅用通知即可解除本合同，同时金山推公司应立即向山重租赁公司支付合同项下所有到期未付租金、未到期租金、违约金及其他所有应付款项。
2013年12月30日，金山推公司、山重租赁公司签订一份《租赁物买卖合同》，山重租赁公司根据金山推公司的选择，向金山推公司购买搅拌运输车6台，每台单价402400元。
2015年11月3日，山重租赁公司向金山推公司发出《所有权转让证书》一份，确认自即日起，编号为SFHNXC1300011-A00的《融资租赁合同》项下租赁物的所有权转移到金山推公司。2016年3月10日，金山推公司向台江中天公司邮寄一份《债权转让通知书》。
金山堆公司与山重租赁公司于2013年12月12日签订的《融资租赁合同》(合同编号:SFHNXC130011-J00)、《租赁物买卖合同》(合同编号:SFHNXC130011-J07)，台江中天公司均未签字确认。
本院认为，上诉人台江中天公司与被上诉人金山推公司于2013年12月30日签订的《租赁合同》是双方当事人的真实意思表示，依法应认定有效。且无任何证据证明上诉人台江中天公司与被上诉人金山推公司对《租赁合同》存在变更，上诉人台江中天公司与被上诉人金山推公司均应依照《租赁合同》的约定各自享有权利履行义务。上诉人台江中天公司所欠租金属实，被上诉人金山推公司应以租赁合同纠纷主张权利。被上诉人金山推公司以融资租赁合同纠纷起诉上诉人台江中天公司无事实依据。经查，被上诉人金山推公司作为甲方，上诉人台江中天公司作为乙方签订了《融资租赁代理协议》，该协议第二条3项约定“若融资租赁公司同意租赁，及时通知乙方签订《融资租赁合同》”，但《融资租赁代理协议》签订后被上诉人金山推公司并未介绍上诉人台江中天公司与山重租赁公司签订《融资租赁合同》，而是以自己的名义与山重融资公司签订了《融资租赁合同》，上诉人台江中天公司并没有与山重租赁公司签订《融资租赁合同》。上诉人台江中天公司与被上诉人金山推公司及山重租赁公司于2013年12月30日签订的《三方协议》中第一条对各方的合同关系进行了明确，山重租赁公司与被上诉人金山推公司系《融资租赁合同》关系，被上诉人金山推公司与上诉人台江中天公司系《租赁合同》关系。《三方协议》中第七条第3项中约定“乙（金山推公司）、丙（冯连军）双方之间包括但不限于《租赁合同》在内所有与租赁物有关的合同未经甲方（山重租赁公司）书面同意不得解除、修改或变更”，该约定进一步强调了《租赁合同》的效力。同时从《三方协议》中的各项约定可见，签订《三方协议》的根本目的是约定上诉人台江中天公司可以直接向山重租赁公司付款，并没有确定上诉人台江中天公司与山重租赁公司构成融资租赁合同关系。因此，上诉人台江中天公司与被上诉人金山推公司仍然是租赁合同关系，被上诉人金山推公司以融资租赁合同纠纷起诉被上诉人台江中天公司无事实依据，其诉讼理由不能成立，诉讼请求应予驳回。上诉人台江中天公司提出的“被上诉人无权对上诉人行使追偿权;金山推公司无权要求上诉人向其支付垫付款、违约金、律师服务费”的上诉理由成立，本院予以采纳。
综上所述，原审判决认定部分事实不清，适用法律错误，判决不当，应予撤销。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2016）湘0103民初1348号民事判决；
二、驳回湖南金山推工程机械有限公司的诉讼请求。
本案一审受理费11874元，本案二审受理费23748元，共计35622元，由湖南金山推工程机械有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 刘应江
审判员 符建华
审判员 刘朝晖
二〇一七年四月二十六日
书记员 肖 斌
附法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。