黑龙江省双鸭山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）黑05民终94号上诉人（原审被告）：邵金和，男，1972年8月15日出生，汉族，个体户，住所地集贤县。被上诉人（原审原告）：刘贵林，男，1969年1月17日出生，汉族，农民，住所地集贤县。上诉人邵金和因与被上诉人刘贵林合同纠纷一案，不服黑龙江省集贤县人民法院作出的(2017)黑0521民初2293号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，上诉人邵金和、被上诉人刘贵林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邵金和上诉请求：一、撤销集贤县人民法院于2017年12月4日作出的（2017）黑0521民初2293号民事判决；二、由被上诉人退还给上诉人人民币14万元；三、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：2017年6月10日，上诉人与被上诉人签订了一份《兑店协议》，约定：被上诉人将自己经营的鑫鼎装饰材料城森佳市内百姓装潢商店转兑给上诉人，总金额为人民币14万元。被上诉人经营的货物为人民币19万元。按照双方的约定，被上诉人将经营的店面及货物腾让交给了上诉人。当时上诉人支付给被上诉人30万元，对于余款3万元，上诉人当时没支付给被上诉人，原因就是被上诉人必须将兑给上诉人的货物清单交给上诉人。事后，上诉人虽然找被上诉人要经过清点的货物清单，但是被上诉人总是推托，一直到被上诉人提起对上诉人的起诉时，被上诉人也没交给上诉人货物清单。说句心里话，因为双方都比较熟悉，兑给上诉人的货物都是被上诉人自己清点的，上诉人并未参加清点。这样，由于被上诉人没将货物清单交给上诉人，欠被上诉人的3万元，上诉人就没支付给被上诉人。被上诉人于2017年7月5日，强行将兑给上诉人的店面收回，同时将原来被上诉人的营业执照也强行拿走了，既然被上诉人强行收回店面，必须将收取的14万元兑店款退还给上诉人，并不违背公序良俗的常理。对于尚欠的3万货款，因上诉人对被上诉人兑给上诉人的货物数量、价格等有知情权，既然被上诉人不遵守诚信的理念，上诉人是不会给付3万元的所谓欠款。被上诉人刘贵林辩称：本人刘贵林于2017年6月10日将店面兑给上诉人邵金和，店面以14万人民币成交，其中包括鑫鼎装饰材料城一楼，房租到期为2017年10月1日；丰源商店一面墙，租金已交到2018年2月20日；化建大库门口，库房两个，一个是松德巷3号，房主张玉伟，房租到期2017年12月，对面库房，房主郭文杰，房租到期2017年10月；还有鑫鼎装饰城一楼的材料、石膏线、各种PS线条、实木线、欧莱艺品牌彩装膜、各种金属装饰线条等一共折合成人民币14万元整。库房货物经过双方清点，由上诉人邵金和夫妻和本人及本人弟弟刘贵臣亲自盘点，用时一天半，核算时上诉人邵金和夫妻和本人核算，并当场核算成人民币19万元整。关于上诉人索要的兑店货物清单，兑店货物清单一共两份，一份是手写本，一份是复制本，复制本当面与上诉人夫妻现场核算成交后，本人带走了复制本，商店兑店清单、库房清单以及所有的商店店面租金收据交给了上诉人邵金和本人。我想问一下上诉人本人，你不清点哪来的货物清单，你不参加核算哪来的兑店14万元和货物19万元；至于你所说的2017年7月5日，我强行将你店面收回，本人并没有强行收回你的店面，森佳室内百姓装潢材料，本人只拿走了自己的工商执照。因本工商执照只有本人有权使用，他人使用无效，鑫鼎装饰材料城一楼，本身就以租赁的方式在经营，工商执照统一由鑫鼎装饰材料城法人孙海东提供，本人拿走自己工商执照，并未造成上诉人正常营业，鑫鼎装饰材料城一楼直至2017年9月25日中午12点零5分上诉人还在正常营业，怎么能说我2017年7月5日强行收回店面？这里有电费票据和通话记录为证，2017年9月25日上午，上诉人邵金和妻子给本人打电话（136××××7204）要本人交齐2017年6月10日以前的电费，经过商场老板孙海东的女儿孙洋洋计算，上诉人交三个月的电费，其他由本人来交，以平均的方式分配，有本人和孙洋洋的微信记录打款记录为证；丰源商店房屋到期2018年2月20日，有老板娘的房租收据为证，至今还在正常营业；化建两个库房两个都已经到期，你本人已经续交房租现在正常使用。原告刘贵林向一审法院起诉请求:一、请求被告给付货款3万元；二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年6月10日，原、被告签订兑店协议，约定：原告将集贤县鼎鑫装饰材料城的森佳室内百姓装潢商店出兑给被告，兑店款14万元，货款19万元，合计33万元。合同签订后，被告给付原告30万元，尚欠3万元。一审法院认为：原、被告之间的兑店协议系双方当事人的真实意思表示，且不违法法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告向被告交付所兑商店及货物后，被告应按约定履行给付货款的义务，现被告尚欠原告货款3万元，应予偿还。被告已在兑店协议签字确认，其主张原告货物数量不足、收回店面，均未提供相关证据予以证明，故不予采信；被告主张原告在兑店后进货过程中赚取高额差价，与本案无关联性，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：被告邵金和于本判决生效后十日内给付原告刘贵林货款3万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费550元，减半收取计275元（原告刘贵林已预交）由被告邵金和承担。二审审理期间，上诉人邵金和没有提交新证据。被上诉人刘贵林提交了如下新证据：证据一、2017年9月25日孙洋洋（商场老板孙海东的女儿）和我本人之间的聊天记录，体现邵金和的妻子已经交完了从6月10日起的三个月电费，剩下的由我补齐。证据二、关于兑店面所涉及两个库房的照片，其中一个是张玉伟的房子，另一个是郭文杰的房子，这两个人分别是两个库房的房东。证据三、我兑给邵金和的鑫鼎家具城店面外貌照片，丰源装饰材料店面的照片，前者于2017年10月1日到期，后者于2018年2月20日到期。这是我接到二审法院传票之后在早晨店面没有开业的时候拍摄的。证据四、福双路388号祥和装饰材料店面的外貌照片，鑫鼎家具城10月1日到期，到期之前，邵金和把鑫鼎家具城店面里的材料搬到福双路388号的店面。证据五、收据一张，体现房租13500元，对应的租赁期间是2017年2月20日至2018年2月20日，是我把店面兑给上诉人的一部分，在14万元之内，除了10月1日到期的，这些都在正常使用和营业。上诉人对证据的质证意见：1.丰源商店这个店面，没有在合同中，所以我没有经营。我们是鑫鼎百姓装饰商店一楼，我兑的是鑫鼎一楼有一个森佳室内百姓装潢商店，被上诉人在7月5日将店面强行收回，我在百般无奈的情况下，我在北边祥和装饰材料以我自己的名义经营。2.库房照片证据不好使，我随便拍都可以。本院确认一审法院认定的事实。另查明，双方当事人在兑店时，系上诉人邵金和及妻子、被上诉人刘贵林及其弟弟共同清点货物、核算了货物价款。本院认为，上诉人对其拖欠被上诉人3万元欠款的事实并不否认，其抗辩被上诉人未向其提交兑店货物清单，所以其有权利不再交付欠付的3万元，因其承认在兑店时系双方共同清点货物，核算了货物价款，故上诉人主张被上诉人有义务继续提供货物清单，否则其有权拒付剩余货款3万元，应由上诉人本人提供证据加以证明。因其不能举证证明，其应承担举证不能的败诉后果。关于上诉人上诉请求第二项即被上诉人返还兑店款14万元，因其在一审审理时未提出反诉，不属于本院审理范畴，本院不予处理。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费550元，由上诉人邵金和承担。本判决为终审判决。审判长  王永春审判员  李 曌审判员  刘国玉二〇一八年二月二十二日书记员  邱文慧