广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）茂中法刑一初字第19号
公诉机关广东省茂名市人民检察院。
被告人杨弟，男，1987年10月6日出生于广东省电白县，汉族，小学文化，无业。因涉嫌贩卖毒品罪于2013年10月25日被刑事拘留，同年11月26日被逮捕。现押于电白县看守所。
指定辩护人秦玉良，茂名市公职律师事务所律师。
委托辩护人廖泽城，广东民道律师事务所律师。
广东省茂名市人民检察院以茂检公一刑诉（2014）30号起诉书指控被告人杨弟犯贩卖毒品罪，于2014年5月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年7月3日公开开庭审理了本案。茂名市人民检察院指派检察员罗文剑出庭支持公诉，被告人杨弟及其指定辩护人秦玉良、委托辩护人廖泽城等到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省茂名市人民检察院指控：2013年10月11日凌晨3时许至15日，被告人杨弟登记入住电白县水东镇水电宾馆217号房。期间，杨弟联系花名为“君”（另案处理）的男子，告知“君”其宾馆房号。随后，“君”的两名朋友及“亚月”、“亚佬”、“来仔”等人（以上五人均另案处理）多次到217房与杨弟共同吸食毒品“冰毒”和“麻果”。12日，由于没有钱用，杨弟打电话联系“君”，向其询问有无路子可以购买到毒品，其想向“君”赊一些毒品出售赚钱后再与“君”结算，“君”表示同意并让杨弟等候电话通知。14日凌晨4时许，“君”来电告知杨弟可以到水东镇上排垌菜市场卖鱼档旁边接货。杨弟随即赶到该处从“君”手中接过一个袋子后返回宾馆。在宾馆，杨弟打开袋子发现内有一个饭盒和二个铁盒，饭盒内有二包塑料袋包装的白色晶体装的冰毒，其中一个铁盒有白色塑料袋包装的颗粒状“麻果”，另一个铁盒是一些白色塑料袋。杨弟将毒品放在床头附近，准备用白色塑料小包装袋按每袋1克装好后以150元每克的价格出售。当日16时许，吸毒人员“亚霞”（另案处理）联系杨弟后来到217房，杨弟拿出毒品与“亚霞”一起吸食。吸食完毕，“亚霞”支付了毒资100元给杨弟后离开。当日19时许，吸毒人员黎某也来到217房与杨弟一起吸食毒品。15日8时许，杨弟感觉太多人知道其在217房不安全，所以退房后转而登记入住该宾馆228号房。于是，杨弟将毒品转移到228房。期间，黎某询问吸食的那些毒品要多少钱，杨弟告诉黎某说不用钱，如果要就买一些早餐回来，黎某于是买早餐回来给杨弟。当日10时许，公安机关在228房内将杨弟及黎某抓获归案，并在228房内当场缴获白色晶体“冰毒”及红色片状物“麻果”一批、吸毒工具一批、电子秤一台。经鉴定，白色晶体、红色片状物均检见毒品甲基苯丙胺成分，净重分别为98.68克，182.29克，共计280.97克。
公诉机关提供的证据有书证、物证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、现场勘验笔录、辨认笔录、视听资料等。
公诉机关认为，被告人杨弟无视国家法律，明知是毒品而销售，数量巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处，并提出被告人杨弟属以贩养吸，认罪态度较好，建议本院对其在十三年至十五年有期徒刑幅度内量刑。
被告人杨弟辩称：其确有贩卖毒品的意图，但未销售出去就被抓获；“亚霞”支付的一百元是房费，非购买毒品的费用；黎某是主动去购买早餐，其没有提出相关要求。
被告人杨弟的委托辩护人提出：公诉机关用于证明杨弟向“君”购买毒品的证据仅有杨弟的供述；用于证明杨弟向“亚霞”出售毒品的证据也仅有杨弟前后矛盾的供述；杨弟对所持有的毒品只是“准备贩卖”，而实际并没有卖出，不能以其思想意识来进行定罪；本案以非法持有毒品罪定性更为恰当。
被告人杨弟的指定辩护人提出：没有证据证明“亚霞”有购买毒品的意思表示，其所给的一百元只是用于开房的费用；公诉机关认为黎某用早餐交换毒品的说法不能成立，交换应是等价交换，而黎某所吸食的毒品与早餐并不等值。
经审理查明，2013年10月11日至15日，被告人杨弟登记入住电白县水东镇水电宾馆217号房。期间，杨弟与多名吸毒人员在房间内共同吸食毒品。由于没有钱用，杨弟联系贩毒男子“君”（另案处理）赊购毒品，约定出售获利后再与其结算。2013年10月14日，杨弟到水东镇上排垌菜市场，从“君”处取得包装好的白色晶体状（俗称冰毒）及红色片状（俗称麻果）毒品，并收藏在水电宾馆217房内，准备用白色塑料小袋分装后以每克人民币150元的价格出售。当日16时许，吸毒人员“亚霞”（另案处理）联系杨弟后来到217房，杨弟取出毒品“亚霞”一起吸食，“亚霞”向杨弟支付了毒资人民币100元后离开。当日19时许，吸毒人员黎某也来到217房与杨弟一起吸食毒品。2013年10月15日8时许，为逃避公安机关侦查，杨弟退房后登记入住水电宾馆228号房，并将毒品转移到该房藏匿。期间，黎某根据杨弟的要求外出购回早餐。当日10时许，公安机关在228房内将杨弟及黎某抓获归案，并在228房内当场缴获白色晶体二包、红色片状物二大包及二小包、吸毒工具一批、电子秤一台、手机二部。经鉴定，白色晶体、红色片状物均检见毒品甲基苯丙胺成分，净重分别为98.68克，182.29克，共计280.97克。
上述事实，有下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实本案的立案受理情况。
2.刑事侦查程序文书、起诉意见书，证实公安机关的侦查程序合法。
3.抓获经过，证实公安机关抓获被告人杨弟的过程。
3.被告人杨弟的户籍资料，证实杨弟的身份情况。
4.电白县水电宾馆预收款单，证实被告人杨弟于2013年10月13日至15日在水电宾馆217房、228房登记住宿的情况。
5.搜查证、搜查笔录、称量笔录、扣押清单，证实公安机关于2013年10月15日对水电宾馆217房、228房进行搜查，在228房内查获毒品及吸毒工具一批，电子秤一台，手机2部等物品；公安机关对查获的相关物品依法予以扣押。
6.被告人杨弟供述：我在2008年有吸食毒品前科，2013年6月回到电白又开始复吸，吸毒过程中认识贩毒男子“君”，多次向其购买毒品。根据“君”的介绍，我与女友邓某清于10月11日凌晨3时到电白县水东镇水电宾馆宾馆登记入住217房。当日15时许，二名自称“君”的朋友的男子携带冰毒、麻果到来，邓某清就离开了，该二人与我一起吸食毒品后离开。12日该二人又到来与我吸食冰毒。当晚我电话联系“君”，称想贩卖毒品赚钱，但身上没有钱。“君”说可以先给货我，卖出去后将钱给他，我同意。我与“君”谈好购买价钱是每克100元，贩卖前我先试试，纯度好就卖每克200元，差点就卖每克150元。13日晚，先后有五名男子和一名女子到我房内一起吸食毒品。14日凌晨4时许，“君”来电叫我到水东镇上排菜市场卖鱼的旁边接货，我收到一个袋子装的货后回到宾馆，袋里面有一个白色饭盒和二个铁盒，饭盒里有二包用塑料袋装的白色晶体状冰毒，一个铁盒有白色塑料袋装着的四小袋红色颗粒状麻果共28粒，另一个铁盒里是一些用来分装毒品贩卖的白色塑料袋，我将毒品放在床边处。16时许，“亚霞”来到，我拿出一些冰毒和“亚霞”吸食，然后“亚霞”给我100元人民币后离开，该100元我放入钱包。19时许，昨天过来的四名男子又来到，我拿了一些冰毒和二粒麻果与他们一起吸食。15日凌晨3时许，黎某来到，我也拿了一点冰毒与他一起吸食。8时许，我认为知道我在217房的人太多，就开了228房，拿好毒品与黎某去了228房。黎某问我吸食的毒品要多少钱，我说不用，如果要就买一些早餐回来吃，黎某就去购买早餐，回来后公安人员到来将我们一起抓获。公安机关在228房搜查出二包冰毒、麻果一批以及白色塑料袋、电子秤、吸毒工具等，这些物品都是我的。
经混杂照片辨认，杨弟辨认出黎某是在电白县水东镇人民路水电宾馆228房内吸食毒品的男子。
7.证人黎某证实：2013年10月14日23时许，我来到水电宾馆228房，与杨弟吸食麻果。我联系朋友“阿腾”，让他在时代假日酒店开个房。“阿腾”接我和杨弟到时代假日酒店603房后离开。杨弟对我说在别人处拿了些麻果样板，并拿出一个装着麻果的棕色皮质盒子，拿出两粒和我吸食。15日4时许，杨弟离开房间，30分钟后回来，用自己手机打了个电话。10分钟后有人敲门，杨弟说是他老板，一名男子入房间坐下，让杨弟去他车上，将一个白色袋子拿回房间，杨弟从袋里拿出两包用白色塑料袋装的物品，打开其中一包是透明晶体块状物，我知道那是冰毒。杨弟和他老板一直在我房间吸冰毒至6时许，我也吸食了几口。吸食完，杨弟让我去买点早餐，并让我借我的诺基亚手机给他用。我买好早餐回时代假日酒店途中，看到杨弟乘摩托车往水电宾馆方向走，我就跟着杨弟到水电宾馆228房后，杨弟叫我帮忙拿电子秤去换，我拒绝，然后睡觉，之后被公安机关抓获。公安机关在228房床头搜出杨弟在其老板车上拿回的两包塑料纸包装的毒品冰毒；从床头桌上搜出三个盒子和一批吸毒工具；在床头抽屉里搜出两包用透明塑料袋装着的红色颗粒状物品即麻果，搜出的物品都是杨弟的。杨弟曾提供毒品给我吸食，第一次是麻果，第二次是冰毒，但第一次没有给钱，第二次杨弟叫我去买早餐给他们吃就可以了。杨弟是贩卖毒品的，听他自己说贩卖毒品有很长时间了。
经混杂照片辨认，黎某辨认出杨弟是贩毒人员。
8.调取证据通知书、手机通讯记录及说明，证实杨弟与黎某的通话、短信联系记录情况。
9.茂名市公安司法鉴定中心出具的（茂）公（司）鉴（化）字（2013）435号化验检验报告，证实经鉴定，白色晶体、红色片状物均检见毒品甲基苯丙胺成分，白色晶体净重为98.68克，红色片状物净重为182.29克。
10.现场勘查笔录及现场图，证实现场位于电白县水东镇人民路水电宾馆228房。
11.现场签认照片，证实杨弟、黎某对公安机关在水电宾馆228房搜查出的冰毒、麻果、电子秤、吸毒工具、手机等进行了指认、签认。
12.水电宾馆监控录像视频，证实2013年10月13日至10月15日水电宾馆内的情况。
13.电白县公安机关出具的《证明》，证实被扣押毒品的处理情况。
以上证据，均经庭审举证、质证，可作为定案的依据。
对被告人杨弟的辩解及其辩护人所提意见，综合评述如下：（1）杨弟在侦查阶段及庭审中对其以牟利为目的，向“君”赊购毒品甲基苯丙胺用于贩卖的事实均予以供认，另有抓获经过，证人黎某的证言，通讯记录，公安机关当场扣缴并经杨弟、黎某指认确认的毒品甲基苯丙胺及吸贩毒工具，化验检验报告，现场勘查笔录及现场图等证据予以证实，相互印证，足以认定杨弟贩卖毒品的犯罪事实。杨弟的辩护人认为本案定性应为非法持有毒品罪的意见，理据不足，不予采纳。（2）杨弟在侦查阶段对其向吸毒人员“亚霞”出售毒品，获利一百元的事实一直稳定供述，其虽在庭审中辩称“亚霞”给付的是房费，但“亚霞”未与杨弟一同住宿，其在吸毒后向杨弟支付费用即离开，上述情形都表明“亚霞”支付的一百元是毒资。杨弟该辩解及其辩护人所提相关意见，理据不足，不予采纳。（3）公诉机关指控杨弟向证人黎某出售毒品，但杨弟在侦查阶段的供述和黎某的证言均证实，杨弟在黎某吸毒后并未向黎某收取费用，仅要求其购买早餐，两者相互印证。杨弟辩称黎某是主动购买早餐，与证据不符，不予采纳。但从早餐与毒品的价值来看，两者明显不等值，不存在牟利的情况，故不能认定该事实属贩卖毒品行为。杨弟的辩护人所提相关意见有理，应予采纳。
本院认为，被告人杨弟以牟利为目的，贩卖毒品甲基苯丙胺，且数量大，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。杨弟属以贩养吸，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但应考虑其吸食毒品的情节，酌情从轻处理。被告人杨弟认罪态度较好，可对其酌情从轻处罚。综合考量被告人杨弟的犯罪事实、情节、性质和对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人杨弟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年10月25日至2028年10月24日止。）
二、扣缴的毒品甲基苯丙胺280.97克及贩毒工具予以没收，由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李泰日
审 判 员 冯宏升
代理审判员 张 驰
二〇一四年七月九日
书 记 员 杨冬冬
书 记 员 刘小锋
附本案相关法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。