浙江省宁波市镇海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0211刑初477号
公诉机关浙江省宁波市镇海区人民检察院。
被告人张洪岩，绰号“小胖”，男，1992年10月17日出生于安徽省临泉县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省阜阳市临泉县。因涉嫌犯开设赌场罪于2017年8月16日被宁波市公安局镇海分局抓获羁押，同月17日被刑事拘留，同年9月21日被依法逮捕。现羁押于浙江省宁波市镇海区看守所。
辩护人张国权、汪世玉，河南文赢律师事务所律师。
浙江省宁波市镇海区人民检察院以甬镇检刑诉〔2017〕494号起诉书指控被告人张洪岩犯开设赌场罪，于2017年12月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，并适用简易程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在庭审中决定不适用简易程序，转为普通程序审理。浙江省宁波市镇海区人民检察院指派代理检察员郭某出庭支持公诉，被告人张洪岩及其辩护人张国权、汪世玉到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市镇海区人民检察院指控：
2017年6月底、7月初至8月2日期间，被告人张洪岩单独或伙同任士朋等人（均另案处理）在镇海区骆驼街道田胡村一棋牌室开设赌场，提供赌具，招揽王某1、马某等人以赌牌九的方式赌博。期间，被告人张洪岩共抽头获利人民币5万余元。
2017年8月16日，被告人张洪岩在镇海区骆驼街道乐汇公寓棋牌室被公安机关抓获。
为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人张洪岩以营利为目的，单独或伙同他人开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，对被告人张洪岩予以判处。
被告人张洪岩对公诉机关指控其犯开设赌场罪没有意见，但辩解其抽头获利未达5万元以上。
辩护人辩称公诉机关指控被告人张洪岩犯罪情节严重的证据不足，被告人张洪岩归案后能坦白，且当庭自愿认罪，请求法院对其宣告缓刑。
经审理查明：
2017年6月底、7月初至8月2日期间，被告人张洪岩单独或伙同他人在镇海区骆驼街道田胡村一棋牌室开设赌场，提供赌具，招揽王某1、马某等人以赌牌九的方式赌博。期间，被告人张洪岩等人抽头获利共计人民币4万余元。
2017年8月16日，被告人张洪岩被公安机关抓获。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.同案人杨伟的供述及其辨认笔录，供称2017年7月10日左右其听小胖说他在田胡村头租了一间棋牌室可以赌博，其就过去玩了一下。赌完后小胖说这边每天都有的，想玩都可以过来，有其他朋友也可以带过来，到时给其一点钱。其就陆续叫了好多朋友过来玩。到8月1日或者2日，小胖就给了其600元钱。这个赌场是6月底7月初开的，上半场是赌二八杠的筒子牌九，老板小胖负责抽头。小胖的女友偶尔帮忙。下半场赌的是两只头的硬牌九，老板是小胖和小青。主要是小青抽头，小胖有时帮忙抽头，黄某也帮忙做过桌角。其共计去过3次，上半场小胖抽头五六百是有的。下半场抽头1500元左右。经其辨认，王某2就是黄某。宋祯就是小胖的女友，张洪岩就是小胖。任某就是小青。
2.同案人宋祯的供述及其辨认笔录，供称其男友小胖叫张洪岩，2017年6月底7月初时他在田胡村租了一棋牌室开了赌场。一般晚上七八点开始，赌到10点、11点结束。刚开始是以二八杠筒子牌九的形式赌博，基本都是张洪岩在抽头，赌的都是周围的邻居和打工的人。其有时晚上有空了也帮张洪岩抽头一下，钱都交给张洪岩。搞了十来天，安徽小青带着“小孩”、黄某到赌场，小青也入股到赌场里，在晚上八九点开始搞两只头的硬牌九。这个时候是张洪岩与小青合伙搞的，一般是小青和黄某两个人抽头，张洪岩偶尔帮忙一下。赌场结束后小青都会给张洪岩几百元拼股钱。期间他们还把赌场搬到乐汇棋牌室4楼去赌博。2017年8月2日晚上一些赌博人员在棋牌室里赌博，小青他们很早就来了，一直搞的是硬牌九，抽头的是小青和张洪岩。后来小青又事先带着黄某、小孩离开了，张洪岩在抽头。他中途接了个电话后把抽头的钱交给旁边戴着眼镜的男子，后民警进来把赌场抓了。其帮张洪岩抽头4次，共计五六千元。张洪岩的二八杠牌九每晚的抽头有一千二三百元，多时有一千四五百。两只头硬牌九是小青他们的人在操作，其听张洪岩说过每次硬牌九结束其都能分到四五百元。这个场每晚抽头两千总是有的。其到赌场来过十多次。经其辨认，任某就是小青。
3.同案人王某2的供述及其辨认笔录，供称2017年6月底7月初他在田胡路头那边开了一家棋牌室搞二八杠的筒子牌九的赌场。到10号其第一次到他的棋牌室，看到赌场先是赌二八杠的牌九牌，小胖是老板，他自己抽头，有时小胖的女友也帮忙抽头。之后赌的是两只头的硬牌九，小青是这场的老板，也负责抽头。其去过四五次，赌两只头的硬牌九时小胖也抽头过。其知道阿某也是老板，负责带赌客来。赌两只头的硬牌九时其做过二三次桌角，但是没有拿过好处。其看到赌场上半场平均每晚抽头500元，下半场每晚抽头1500元，共计2000元总是有的，赌场开了30天。经其辨认，任某就是小青，张洪岩就是小胖，宋祯就是小胖女友。
4.证人马某的证言，证实2017年8月2日下午其到田胡路头的棋牌室打牌，到晚上七八点时老板小胖和他女友进来了，安徽小青带着黄某也来了。他们从窗户边拿来牌九，然后陆续走进来一些赌客，大家开始玩牌九了。其只注意到小胖是抽过头。
5.证人胡某的证言及其辨认笔录，证实2017年6月底7月初的时候，其去了田胡村路头的棋牌室里开的赌场，当时赌的是二八杠的筒子牌九，老板是小胖。有几次其也看到小胖的女友在抽头。一晚上抽头一二千总是有的。赌了10天左右之后，每晚7点开始赌二八杠的筒子牌九，10点左右开始赌硬牌九了。其隔天去的，基本上都是有的。一个叫小青的小伙子来开了赌牌九的赌场，一个黄某是赌场的桌角。二八杠的筒子牌九一晚上抽头一二千，用牌九赌博后一晚上二三千总是有的。经其辨认，张洪岩就是小胖，宋祯就是小胖女友。
6.证人王某1的证言及其辨认笔录，证实其住的附近有个棋牌室，里面基本每天都有人在赌博。赌场是被抓前一个多月搞起来的。开始是棋牌室老板小胖搞的二八杠的筒子牌九，小胖自己抽头，他女友偶尔帮忙抽头。搞了十来天这样，一帮安徽人插进来搞硬牌九了。后来每天晚上七点先搞一二个小时的二八杠，再搞硬牌九。硬牌九是小胖和安徽人小青合伙搞的，小青经常在抽头，还有一个眼睛小的男子在里面做桌角，2017年8月2日晚上7点其到棋牌室里，就已经在搞硬牌九了。抽头的是小胖和他女友。过了一会儿安徽人去开KTV了，小胖也接了个电话出去了，然后民警就进来抓赌了。赌场开了有一个月，每天差不多是7点到晚上10点、11点结束。上半场的牌九小胖平均能抽一千多，下半场的比较大，一晚抽头二千左右。经其辨认，宋祯就是抽头的女子。
7.证人谭某的证言，证实2017年8月2日其到田胡村发现路头有个棋牌室，里面有很多人在赌两张牌的硬牌九。其共计去过二三次。
8.证人刘某1的证言，证实该赌场开了有十几天了。
9.证人刘某2的证言，证实该赌场老板是一个胖子，2017年8月2日其看到里面有20个左右的人在赌硬牌九，赌场开了有一周了。
10.证人卢某的证言，证实其知道这个赌场有2个月了，一般是赌筒子牌九，一般从晚上7点到12点结束。
11.证人蔡某的证言，证实2017年8月2日晚上7点左右其到田胡村路头的一个棋牌室打牌，过了一会儿人开始多起来，后来就开始玩牌九了，有十几个人。棋牌室是小胖开的。
12.证人张某的证言，证实2017年8月2日晚上8点左右其到骆驼村路头的一个棋牌室赌牌九，其去过两次。
13.证人谢某的证言，证实其于2017年8月2日进入田胡村路头的棋牌室打牌，到晚上8点左右开始有人赌牌九，十多个人在赌硬牌九。
14.证人钱某的证言，证实2017年7月中旬其到过田胡路头的棋牌室，当时就有牌九了。其去过二三次。棋牌室的老板叫胖子。
15.抓获经过，证实2017年8月16日公安机关抓获被告人张洪岩、王某2的情况；2017年9月14日公安机关在检查中发现杨伟，经检查有吸毒嫌疑。在招宝山派出所的进一步调查中，发现杨伟系网上逃犯。
16.户籍证明，证实被告人张洪岩的身份情况。
17.行政处罚决定书，证实2017年8月2日晚上20时公安机关查获赌场后对参赌人员进行处罚的情况。
18.被告人张洪岩在公安机关的供述及其辨认笔录，供称2017年6月底7月初的时候，其在镇海区骆驼街道田胡村路头租了间棋牌室，然后就在里面搞二八杠的筒子牌九了。其是赌场老板，提供工具并负责抽头，其女友偶尔帮忙抽头。7月10日时其朋友安徽小青、四川阿某找到其商量一起开赌场，三人决定一起开赌场，赌场就开在其棋牌室里面，然后抽头上来的钱平分。其负责提供场地，小青负责抽头，四川阿某负责带赌客来赌，赌的是两只头的硬牌九，牌九牌是王某2带来的。这样的话其这个棋牌室每天就有两场了，上半场是其自己当老板的二八杠的筒子牌九赌场，下半场就是小青、阿某与其三人拼着的两只头牌九赌场。这个牌九在其棋牌室里共开了10场左右，王某2做桌角，其也抽过头，抽头的钱都放在盒子里交给小青。7月底时小青他们有次抽头了4500元，其拿到了1500元。小青每天给其场地费500元，从7月10日到公安机关抓获赌场，其获利5000元左右。其自己的赌场每晚的抽头，少的时候七八百，多的一千四五，平均下来从7月初开始共计3万元的抽头总是有的。下半场的赌场每晚二三千的抽头，赌了10场左右，获利二三万是有的。经其辨认，任某就是小青，杨伟就是阿某。
本院认为，被告人张洪岩为非法牟利开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控罪名成立。公诉机关关于被告人张洪岩开设赌场犯罪情节严重的指控。经查，在案赌场参与或者旁观者关于赌场每场抽头获利金额的叙述并不一致且差距较大，本院综合全案证据，就低认定被告人张洪岩单独和伙同他人开设的赌场的抽头获利金额合计为4万余元。公诉机关该部分指控证据不足，本院不予支持。被告人张洪岩及其辩护人所提相关辩解和辩护意见成立，本院予以采纳。但被告人张洪岩当庭否认其与他人合伙开设赌场，其当庭供述的违法所得数额低于本院查明数额，故尚不能构成坦白，也不足以认定为自愿认罪，另结合其具体犯罪情节，不宜对其宣告缓刑，故辩护人所提相关辩护意见，无事实依据，不予采纳。被告人张洪岩的违法所得人民币4万元，依法应予追缴。据此，根据被告人张洪岩的犯罪事实和具体情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张洪岩犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币五千元（限于本判决生效后一个月内向本院缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月16日起至2019年5月15日止。）
二、被告人张洪岩的违法所得人民币四万元，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡乾锋
人民陪审员 石伟标
人民陪审员 徐明霞
二〇一八年一月三日
书 记 员 滕爱娜