新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新29民终183号
上诉人（原审被告）：温宿银花棉业有限责任公司，住所地温宿县古勒阿瓦提乡。
法定代表人：潘阳，该公司经理。
委托诉讼代理人：田乐，新疆聚公律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：胥树虎，男，汉族，1964年7月15日出生，个体户，现住阿克苏市。
委托诉讼代理人：蒲健，新疆蒲健律师事务所律师。
上诉人温宿银花棉业有限责任公司因与被上诉人胥树虎建设工程施工合同纠纷一案，不服温宿县人民法院2016新29**民初1960号民事判决，提起上诉。本院于2017年2月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人温宿银花棉业有限责任公司委托诉讼代理人田乐、被上诉人胥树虎及其委托诉讼代理人蒲健均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
温宿银花棉业有限责任公司上诉请求：一审判决对上诉人提出的被上诉人承建的工程中的地基基础工程和主体结构存在质量问题不予审查，适用法律错误；一审当庭驳回上诉人书面提出的要求对工程地基基础及结构质量问题进行鉴定的申请，属于程序错误，请求依法撤销原判，发回重审。
胥树虎向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告剩余工程款169800元。2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年7月4日，原告胥树虎与被告温宿银花棉业有限责任公司签订了一份承包合同，双方约定原告替被告公司所需要的土建工程施工，双方对工程造价、承包范围、开工及竣工日期、付款方式都做了详细约定。原告按期完后后，被告又增加了工程项目，双方遂于2015年8月30日又签订了一份土建协议，双方对项目内容、总造价及付款方式作了详细约定。原告按照约定完成了该项工程。2015年12月15日，经原被告双方结算，被告尚需向原告支付工程款279800元。结算后被告于2016年1月间，分三次向原告支付工程款110000元，剩余169800元，被告以多种借口推诿。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判决。
一审法院认定，2015年7月4日至2015年8月30日胥树虎承包了温宿县银花棉业有限责任公司厂区内建设工程。双方于2015年7月4日签订《合同》一份，约定胥树虎包工包料，以368000元的承包价格承包温宿县银花棉业有限责任公司厂内建设。2015年8月30日签订《土建协议》一份，双方约定胥树虎以210000元的价格承包温宿县银花棉业有限责任公司棉花垛、水泥地坪、配电房等工程。2015年10月，温宿县银花棉业有限责任公司对该厂房接收并使用。2015年12月15日经胥树虎、温宿县银花棉业有限责任公司双方结算，第一次《合同》工程款368000元，第二次《土建协议》工程款为210000元，增加附属房工程26000元，增加彩钢基础钢筋7000元，总工程款为611000元，剩余279800元未付，并由温宿县银花棉业有限责任公司总经理潘阳签字确认。2016年1月，温宿县银花棉业有限责任公司分三次共向胥树虎支付工程款110000元。截止诉讼之日，温宿县银花棉业有限责任公司尚欠胥树虎169800元工程款未支付。
当事人围绕诉讼请求依法提交了以下证据：
1.温宿县银花棉业有限责任公司与胥树虎签订的《合同》一份。证明工程地点为温宿县古勒阿瓦提乡银花棉业有限责任公司厂内，工程造价368000元，不需验收双方权利义务等内容。被告认可其真实性，但认为工程需要通过验收、开具发票、在保修期内对承建工程进行保修属于双方法定业务。本院对该合同的真实性予以确认，对原告的证明观点予以认定。
2.温宿县银花棉业有限责任公司与胥树虎签订的《土建协议》一份。证明双方约定了工程建设地点、工作量、总造价及付款方式，原被告之间的责任等问题。该协议上未约定需验收后才支付工程款，也未约定维修费用需要原告承担。被告称确实签订了第二份合同，但是否和原告出示的一致，需要对比。本院对该合同予以认定。
一审法院认为，虽然温宿县银花棉业有限责任公司将建设工程发包给没有建筑资质的个人胥树虎，但该行为是双方自愿行为，是真实意思表示，且原告胥树虎对该项工程进行了实际施工，被告亦实际接收了该工程，并对该工程进行了结算。被告有实际给付工程款的义务。而截止诉讼时，被告温宿县银花棉业有限责任公司尚欠原告胥树虎工程169800元，原告胥树虎请求支付工程款的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。被告温宿县银花棉业有限责任公司辩称，原告胥树虎承建的工程存在质量问题，但不能提供确实的证据证实，本院不予支持。对被告要求对涉案工程质量进行鉴定的申请，因该工程已交工验收，且被告已接收使用，不存在鉴定的条件，故对其鉴定申请本院不予支持。对反诉原告要求反诉被告胥树虎开具增值税专用发票的反诉请求，因双方没有具体约定，且属于国家税法调整的范围，不属于民事法律关系调整范围，本院不予支持。对反诉原告要求反诉被告胥树虎对质量不合格的部分工程进行修复的反诉请求，因原告无相关证据证明，本院不予支持。对反诉原告要求反诉被告胥树虎赔偿原告各项损失300000元，无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告温宿县银花棉业有限责任公司于本判决生效后五日内向原告胥树虎支付剩余工程款169800元。二、驳回反诉原告温宿县银花棉业有限责任公司的反诉请求。本案诉讼费3696元，减半收取计1848元，由被告温宿县银花棉业有限责任公司负担；反诉费用5800元，减半收取计2900元，由反诉原告温宿县银花棉业有限责任公司负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。上诉人认为被上诉人承建的工程存在质量问题，需要对工程质量进行鉴定。本院认定事实如下：上诉人与被上诉人于2015年7月4日签订《合同》一份，约定被上诉人包工包料，以368000元的承包价格承包上诉人厂内建设。2015年8月30日双方签订《土建协议》一份，约定被上诉人以210000元的价格承包上诉人棉花垛、水泥地坪、配电房等工程。2015年10月，上诉人对该厂房接收并使用。2015年12月15日，双方对施工工程进行结算，增加附属房工程26000元、采钢基础钢筋7000元，剩余279800元，并由上诉人总经理潘阳签字确认。2016年1月15日、26日、28日上诉人分三次通过银行转卡方式给被上诉人支付工程款110000元，剩余工程款169800元未付。
本院认为，上诉人与被上诉人自愿签订的建筑施工《合同》及《土建协议》，系双方当事人真实意思表示，且该《合同》及《土建协议》并不违反法律规定，双方当事人应当按照上述合同、协议约定履行各自的权利义务。上诉人已实际接受并使用了被上诉人承建的建筑工程项目，双方对工程价款进行了实际结算，上诉人的法定代表人潘阳在对双方结算工程余款279800元进行签字确认时，并未对被上诉人承建的建筑工程项目提出工程质量异议，且上诉人已接受该工程并实际投入使用，根据最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；现上诉人亦无证据证明被上诉人施工的地基基础及主体结构存在质量问题，故上诉人上诉请求本院不予采信。综上所述，温宿县银花棉业有限责任公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9496元，由上诉人温宿县银花棉业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟力
审 判 员 姬 冰
代理审判员 马婕妤
二〇一七年二月二十日
书 记 员 雷雨露