安徽省宿松县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）松刑初字第00174号
公诉机关宿松县人民检察院。
被告人柴某，男，1976年3月13日出生，汉族，经商。2013年6月13日因涉嫌犯职务侵占罪由宿松县公安局执行刑事拘留，同年7月17日经宿松县人民检察院批准逮捕，同日由宿松县公安局执行逮捕，同年8月13日由宿松县公安局取保候审。2014年7月25日被本院取保候审。
辩护人曹建安，安徽松圣律师事务所律师。
被告人吴某，男，1987年2月24日出生，汉族，无业。2013年5月24日因涉嫌犯职务侵占罪由宿松县公安局执行刑事拘留，6月21日由宿松县公安局取保候审。2014年7月25日被本院取保候审。
宿松县人民检察院以宿检刑诉（2014）146号起诉书指控被告人柴某、吴某犯职务侵占罪一案，于2014年7月21日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年8月15日公开开庭审理了本案。宿松县人民检察院指派检察员黄勇出庭支持公诉，被告人柴某及其辩护人曹建安、被告人吴某到庭参加诉讼。现已审理终结。
宿松县人民检察院指控：2013年2月，被告人柴某与安庆市迪克日用品有限公司签订合作生产经营协议书，合作生产销售压制茶蜡。协议约定由柴某负责原材料采购、销售和购置配套设备等事项。同年3月初，被告人柴某为迪克公司采购三台制造蜡烛用铝合机，其利用迪克公司相关人员不清楚铝合机市场价格，并找到被告人吴某，叫其帮忙做“托儿”冒充是卖铝合机的人，柴某事先告诉吴某到迪克公司后开价铝合机7万元一台。3月6日，柴某把吴某介绍到迪克公司，谎称其是销售铝合机人员，后迪克公司与吴某签订了机械设备买卖合同，合同约定迪克公司向吴某采购铝合机三台（每台7万元）、铝合模具三台（共2万元），合同总价23万元。同日迪克公司按合同约定向吴某账户打入首付款13.8万元。3月7日，吴某在九江市取款13万元交给柴某，自得8000元好处费。柴某得款后，伙同吴某在辽宁省丹东市的单某处仅用5.4万元为迪克公司采购了三台铝合机，余款7.6万元被柴某用于个人开支。
2013年5月22日，被告人吴某在家中被宿松县公安局民警抓获。同年6月13日，被告人柴某到宿松县公安局投案并如实供述了自己的罪行。
对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了被告人的供述和辩解、证人证言、被害人陈述及相关书某公诉机关认为，被告人柴某、吴某共同利用职务上的便利，将单位财物8.4万元非法占为己有，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人柴某起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十六条第一款的规定，是主犯；被告人吴某起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款和第二十七条的规定，是从犯，应当从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法审判。
被告人柴某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。辩护人曹建安提出的辩护意见是：被告人柴某不符合职务侵占罪的主体，因而不应认定被告人的行为构成职务侵占罪，建议对被告人宣告无罪。
被告人吴某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，自愿认罪。
经审理查明：2013年2月，被告人柴某与安庆市迪克日用品有限公司签订合作生产经营协议书，合作生产销售压制茶蜡。协议约定由柴某负责原材料采购、销售和购置配套设备等事项。同年3月初，被告人柴某为迪克公司采购三台制造蜡烛用铝合机，其利用迪克公司相关人员不清楚铝合机市场价格，并找到被告人吴某，叫其帮忙做“托儿”冒充是卖铝合机的人，柴某事先告诉吴某到迪克公司后开价铝合机7万元一台。3月6日，柴某把吴某介绍到迪克公司，谎称其是销售铝合机人员，后迪克公司与吴某签订了机械设备买卖合同，合同约定迪克公司向吴某采购铝合机三台（每台7万元）、铝合模具三台（共2万元），合同总价23万元。同日迪克公司按合同约定向吴某账户打入首付款13.8万元。3月7日，吴某在九江市取款13万元交给柴某，自得8000元好处费。柴某得款后，伙同吴某在辽宁省丹东市的单某处仅用5.4万元为迪克公司采购了三台铝合机，余款7.6万元被柴某用于个人开支。
2013年5月22日，被告人吴某在家中被宿松县公安局民警抓获。同年6月13日，被告人柴某到宿松县公安局投案并如实供述了自己的罪行。
认定上述事实的证据有：
1、证人李某的证言，证实2013年1月份其接手柴某的安庆市迪克日用品有限公司，并将法人变更为其。其与柴某约定，其以出资金，柴某以技术和市场资源的方式，共同合作经营，且双方签订了《合作生产经营协议书》，确定各自职责。2013年3月份初，其发现柴某替公司购买机械设备时，伙同他人一起侵占公司资金138000元。其报案后，柴某等人退还公司138000元。
2、证人张某的证言，证实安庆市迪克日用品有限公司法人是李某，该公司于2013年2月1日和柴某签订《合作生产经营协议书》，协议约定柴某负责提供压制茶腊全自动生产线一条，并保证生产线正常生产。生产茶蜡的品种、规格、配方、质量、原材料采购、销售、购置配套设备也由柴某负责。柴某与公司是合作关系，柴某占生产经营利润25%的股份，事实上柴某是公司股东。2013年3月份，公司发现柴某采购三台铝合机等机械设备有侵占公司资金的行为，就到宿松县公安局报案。
3、证人单某的证言，证实2013年2月份柴某与吴某在其厂里订了三台铝合机，每台价格20000元，柴某共打给其的银行卡54000元，柴联系的订单，知道铝合机的价格，并讲铝合机是吴某要的，收货地址是吴某留下来的。
4、被告人柴某的供述，证实2012年年底，其将安庆市迪克日用品有限公司转让给李某，将蜡烛生产线的设备入股李某新筹建的安庆市迪克日用品有限公司，其占该公司生产所得利润25%股份，并签订了《合作生产经营协议书》，协议约定其负责提供压制茶蜡全自动生产线一条，并保证生产线正常生产。生产茶蜡的品种、规格、配方、质量、原材料采购、销售、购置配套设备也由其负责。2013年3月5日，公司要采购铝合机和铝合模具，其知道铝合机每台二万元价格，就找朋友吴某假装是卖铝合机的，向吴某交代好每台铝合机向公司要价七万元、铝合模具三套要价二万元。其于3月6日将吴某介绍给安庆市迪克日用品有限公司的法人李某，吴某与李某谈好机械设备价钱后，签订了买卖合同，安庆市迪克日用品有限公司向吴某采购铝合机三台，每台七万元，铝合模具三台共二万元，合同总价二十三万元，合同约定公司先付十三万八千元。公司在签约后，向吴某的银行账户上打了十三万八千元。2013年3月7日，在九江建设银行网点，吴某取了十三万元交给其，余下八千元是其给吴某的辛苦费。随后，其在丹东采购三台铝合机，每台单价二万元，共六万元。其付给对方五万四千元，对方就将三台设备发到义乌吴某家里。现在知道其不应该利用负责公司采购职务便利，侵占公司财产，其把侵占的财产已全部退完给公司。
5、被告人吴某的供述，证实其与柴某是朋友关系，知道柴某在安庆市迪克日用品有限公司负责采购机械设备。2013年3月5日，柴某让其到迪克公司称其是卖机械设备的，同公司洽谈机械设备的价格是按柴某事先告诉其的，签订《机械设备买卖合同》中预付款十三万八千元是其从九江建设银行网点取出，当场给柴某十三万元，八千元是柴某给其的好处费。
6、情况说明证明：柴某负责安庆市迪克日用品有限公司原材料、机械设备采购的过程中，利用其便利条件，侵占公司资金八万余元。
7、合作生产经营协议书，证实柴某负责安庆市迪克日用品有限公司生产茶腊的品种、规格、配方、质量和原材料采购、销售和购置配套设备等职责及其占公司生产经营利润25%的股份。
8、机械设备买卖合同，证实吴某同安庆市迪克日用品有限公司签订机械设备买卖合同的情况。
9、宿松县公安局调取证据通知书，证实吴某、柴某、单某在银行卡上存款、取款等交易情况。
10、辨认笔录及照，证实辨认人单某指认照片上的柴某是采购其机械设备的人。
11、企业法人营业执照，证明安庆市迪克日用品有限公司是有限责任公司，法定代表人李某。
12、到案经过，证实2013年5月22日，被告人吴某在家中被宿松县公安局民警抓获；同年6月13日，被告人柴某到宿松县公安局投案并如实供述了自己的罪行。
13、户籍证明，证实柴某、吴某的身份基本情况。
14、收条，证实吴某家属替其退款的事实。
15、调查评估意见书，证实柴某、吴某均适宜社区矫正。
以上证据经当庭举证、质证，能够相互印证，形成证据锁链，可作为本案定案依据，本院予以确认。
本院认为：被告人柴某与安庆市迪克日用品有限公司合伙过程中，利用执行合伙事务的便利条件，伙同被告人吴某，以非法占有为目的，采用骗取手段占有其公司财物8.4万元，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，且系共同犯罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，本院予以采纳。对被告人柴某的辩护人提出被告人柴某不符合职务侵占罪的主体，因而被告人柴某的行为不构成职务侵占罪，建议对被告人柴某宣告无罪的辩护意见。经查，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，侵吞、骗取、窃取或以其他手段占有本单位数额较大的财产行为。其犯罪主体是非国有的公司、企业或者其他单位的工作人员。而本案被告人柴某以入股安庆市迪克日用品有限公司进行合伙生产经营，被告人柴某在公司具体负责原材料采购、销售和购置配套设备的职务，公司是经国家主管机关批准的有限责任公司，是独立诉讼主体，对外承担有限责任，即被告人柴某在公司的职务和利用职务之便骗取了其控制公司财产的行为有证人李某、张某、单某的证言，被告人吴某、柴某的供述，合作生产经营协议书，机械设备买卖合同，企业法人营业执照等证据能相互印证，足以证实被告人柴某具备职务侵占罪的主体要件，也证实被告人柴某主观上有非法占有的故意，客观上利用职务便利伙同他人骗取公司的财物，其行为符合职务侵占罪的构成要件。故被告人柴某的辩护人提出的辩护意见不成立，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人柴某起主要作用，是主犯，应当按照其参与的全部犯罪处罚；被告人吴某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人柴某主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚；被告人吴某到案后，如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚。鉴于二被告人退还全部赃款，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。综上，根据二被告人的犯罪事实，性质、情节、社会的危害程度和认罪态度，结合二被告人社区评估意见，本院决定对二被告人从轻处罚，并宣告缓刑。案经本院审判委员会讨论决定，对被告人柴某，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定；对被告人吴某，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
一、被告人柴某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人吴某犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张海平
审 判 员 李的保
人民陪审员 王 泓
二〇一四年九月二十五日
书 记 员 石罗平
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。