湖南省宁乡县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）宁民初字第03983号
原告赖敏。
委托代理人赖林。
委托代理人张庆，湖南河清律师事务所律师。
被告长沙金和智能科技有限公司。
法定代表人杨国恩，公司总经理。
委托代理人向上，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。
原告赖敏与被告长沙金和智能科技有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年8月25日立案受理，依法由审判员黄金友适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、被告法定代表人及其委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称，2010年10月初入职被告单位工作，10月20日上午11时40分，原告在被告承包的XX小区工地工作，在被告在场员工和领导未制止的情况下，搭乘杨鑫的摩托车帮杨鑫前往仓库拿楼梯，摩托车途径宁乡县玉潭镇铜钱巷往月星巷长坡时，因刹车无效，摩托车直接撞至邹玉坤家墙上，造成原告极重度颅脑外伤，昏迷14天，先后在宁乡县人民医院、湘雅三医院等地抢救治疗，并多次手术。2014年1月24日，宁乡县人力资源和社会保障局作出（2014）0023号《认定工伤决定书》，认定原告受伤符合《工伤保险条例》第十四条第五项之规定，属于工伤认定范围。予以认定为工伤。被告不服，先后向宁乡县人民政府提出行政复议，向长沙市中级人民法院提出上诉，但其诉求被予以驳回。2015年7月3日，经长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定，原告的伤残属7级伤残，2015年8月6日，宁乡县劳动人事争议仲裁委员会作出宁劳人仲案字（2015）267号裁定书，现原告对该裁定书不服，依据《工伤保险条例》、《民事诉讼法》的相关规定。具状法院。请求判令：一、解除原告与被告之间的劳动关系；二、被告向原告支付各项工伤保险待遇共计370102.63元：1、一次性伤残补助金2540×13＝33020元2、一次性伤残就业补助金2540×15＝38100元3、一次性医疗补助金2540×15×381004、停工留薪期间的工资2540×12=30480元5、护理费2540×50%／30×123天＝5207元6、住院伙食补助费123×30＝3690元7、医疗费218505.63元8、交通费3000元。
被告口头辩称，1、原告与被告的劳动关系已经解除，原告已经在其他单位上班；2、工伤待遇的标准，当时赖敏是学徒工，计算伤残等级的依据，应当按照当时的标准计算；3、原告与恒达公司的案件中原告诉讼请求第二项中的4、5、6、7、8已经在以前的判决书中得到了赔偿；4、被告已经支付了原告39000元。
经审理查明，原告赖敏于2010年10月9日应聘至被告长沙金和智能科技有限公司，成为公司员工，被安排到ＸＸ小区工地安装电子门铃。2010年10月20日上午11时许，原告下班准备和公司其他员工一起去公司中餐时，帮湖南恒达交通设施有限公司员工杨鑫的忙，搭载杨鑫驾驶明磊的摩托车到湖南恒达交通设施有限公司仓库搬运楼梯送至ＸＸ小区地下停车场工地，在前往湖南恒达交通设施有限公司仓库时发生交通事故，造成原告极重度颅脑外伤，先后在中南大学湘雅三医院、宁乡县人民医院手术治疗。2011年5月18日，原告将湖南恒达交通设施有限公司、明磊、杨鑫诉至本院，要求共同赔偿各项经济损失1025552.29元，本院审查以后认定原告的经济损失有1、医疗费215159.63元2、伤残赔偿金91076元（5622×20×0.81）3、误工费8371元（计算至定残之前185天×45.25）4、住院期间伙食补助3720元（30元／天×124）5、住院期间的护理费11222元（45.25×124×2），出院后期护理费162900元［45.25×20年×360日×0.5（三级伤残）］元6、营养费酌定4000元7、交通费1200元，以上合计497648元。2010年10月26日，被告和湖南恒达交通设施有限公司共同支付原告医药费20000元。2012年9月3日，本院作出了明磊在交强险责任限额内赔偿赖敏经济损失120000元，湖南恒达交通设施有限公司赔偿赖敏经济损失377648元，已支付20000元，还应支付367648元，湖南恒达交通设施有限公司赔偿的部分由杨鑫承担连带责任的判决，判决已发生法律效力。2011年10月11日，赖敏向宁乡县人力资源和社会保障局申请工伤认定，2011年12月22日，宁乡县人力资源和社会保障局作出了不予认定工伤决定书，赖敏对此不服诉至本院，本院一审撤销了不予认定工伤决定书，限宁乡县人力资源和社会保障局60日内重新作出工伤认定决定，宁乡县人力资源和社会保障局及长沙金和智能科技有限公司不服，上诉至长沙市中级人民法院，长沙市中级人民法院作出了驳回上诉，维持原判的判决。2012年12月31日，宁乡县人力资源和社会保障局作出了认定工伤决定书。2015年7月3日，长沙市劳动能力鉴定委员会对原告进行了伤残等级鉴定，结论为七级伤残。此后，原告向宁乡县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求被告支付一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪期限工资、住院护理费共计233675元。2015年8月6日，宁乡县劳动人事争议仲裁委员会审查认定，被告应向原告支付的工伤待遇有：1、一次性伤残补助金（2274元／月3月）29562元；2、一次性伤残就业补助金（2274元／月5月）34110元；3残医疗补助金（2274元／月5月）34110元；4、停工留薪期待遇（2274元／月2月-8371元）18917元；以上合计116699元，据此，宁乡县劳动人事争议仲裁委员会作出了长沙金和智能科技有限公司支付赖敏工伤保险待遇116699元，双方劳动关系解除的裁决，原告对此不服，遂诉至本院。
另查明，被告没有为原告参加工伤保险。2010年10月23日，被告分两次支付被告治疗费29475.66元，并由原告父亲赖林向被告出具了收条。
本院认为，原告因工受伤，宁乡县人力资源和社会保障局作出了认定工伤决定书，现原告请求解除与被告的劳动关系，被告应当按照《工伤保险条例》的规定支付原告工伤保险待遇。工资标准是计算工伤保险待遇的主要依据。原告在被告单位的工作时间不满一个月，受伤前未发生工资支付的事实，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条规定，双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。因此，本院以2009年度湖南省社会平均工资2274／月作为计算工伤保险待遇的依据。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为七级残为13个月本人的工资，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条规定，劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是七级伤残为15个月的本人工资，一次性伤残就业补助金具体标准是七级伤残为15个月的本人工资。因被告没有为原告参加工伤保险，导致原告不能享受工伤保险待遇，因此，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金均由被告支付。被告应当支付原告的一次性伤残补助金为2274元／月3月=29562元，一次性工伤医疗补助金为2274元／月5月=34110元，一次性伤残就业补助金为2274元／月5月=34110元。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。……工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。原告停工留薪期待遇为2274元／月2月=27288元，在原告与第三人的健康权纠纷一案中，本院已判决第三人赔偿原告8371元，该判决已生效，在计算停工留薪期待遇时予以核减，因此，原告停工留薪期待遇为27288元-8371元=18917元。对于原告提出的护理费、住院伙食补助费、医疗费、交通费，本院在处理原告与第三人健康权纠纷一案中已作出了判决，原告现提出请求系重复计算，本院不予支持。据此，依据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条之规定，判决如下：
一、解除原告赖敏与被告长沙金和智能科技有限公司的劳动关系；
二、被告长沙金和智能科技有限公司支付原告赖敏一次性伤残补助金29562元；一次性工伤医疗补助金34110元，一次性伤残就业补助金34110元，停工留薪期待遇18917元，共计116699元，被告长沙金和智能科技有限公司已支付原告赖敏29475.66元，被告长沙金和智能科技有限公司还应当支付原告赖敏87223.34元，此款限被告长沙金和智能科技有限公司在本判决生效后5日内付清。
如果未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告赖敏的其他诉讼请求。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告赖敏和被告长沙金和智能科技有限公司各负担2.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 黄金友
二〇一五年九月二十四日
书记员 赵 莉
附相关法律条文：
《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。
劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。
终止劳动关系或者解除劳动关系（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。