山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋11民终521号
上诉人（原审被告）杨利军，山西省兴县蔚汾镇贺家坪村。
委托代理人张鑫，山西中诚律师事务所律师。
委托代理人张凯，山西中诚律师事务所律师。
上诉人（原审被告）兴县金亿商务大酒店，住所地山西省兴县蔚汾镇南沟门前。
投资人崔二虎，董事长。
委托代理人崔丽丽，山西瀛谷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）白玉香。
被上诉人（原审原告）刘提儿。
上述二被上诉人的共同委托代理人郭亚明，山西宗耀律师事务所律师。
上诉人杨利军、兴县金亿商务大酒店（以下简称金亿大酒店）因与被上诉人白玉香、刘提儿提供劳务者受害者纠纷一案，不服山西省兴县人民法院（2015）兴民初字第661号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人杨利军及其委托代理人张鑫、张凯、上诉人金亿大酒店的委托代理人崔丽丽、被上诉人白玉香、刘提儿及其共同委托代理人郭亚明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，被告兴县金亿商务大酒店由崔二虎承包并从事住宿、餐饮等业务；被告杨利军开设销售太阳能门市从事销售太阳能、水暖配件等。2015年5月份双方有过配件业务往来，同年6月份，因崔二虎经营的兴县金亿商务大酒店的太阳能设施（是被告杨利军早年销售安装的，有电加热设备）需维修，崔二虎与被告杨利军在兴县金亿商务大酒店协商过太阳能维修事宜，后被告杨利军通知其门市内的零散水暖工去商务大酒店维修作业。2015年6月21日，崔二虎支付过被告杨利军5000元，2015年7月11日崔二虎联系杨利军组织人去清理、维修太阳能水箱，中午1点左右，被告杨利军和任军、齐某相跟到了兴县金亿商务大酒店，杨利军安排让任军、齐某再叫上刘伟伟进行维修作业，如果刘伟伟不在的话再叫一个工人，随后三人离开该酒店去了杨利军的门市，因齐某未联系到刘伟伟，又通知了武兴春，齐某、任军、武兴春三人一起去了兴县金亿商务大酒店，后杨利军之父到刘伟伟家通知刘伟伟让去兴县金亿商务大酒店进行维修作业，刘伟伟就到了兴县金亿商务大酒店和齐某、任军、武兴春一起进行维修太阳能作业，作业过程中，刘伟伟背部触电后经抢救无效死亡。死者刘伟伟系二原告之子，未婚，原告白玉香出生于1960年2月1日、原告刘提儿出生于1952年9月13日，二原告与死者刘伟伟均为兴县蔚汾镇西关村农业户口，兴县蔚汾镇西关村属于兴县城区，原告白玉香和刘提儿生有五个子女。庭审中被告兴县金亿商务大酒店的法定代表人崔二虎当庭陈述对其提供“领条”内的“领款人杨建珍”是被告杨利军所签，被告杨利军予以否认，并提出笔迹鉴定，庭审后崔二虎认可“领款人杨建珍”并非被告杨利军所写。
原审认为，被告兴县金亿商务大酒店需维修太阳能与被告杨利军进行过协商，但双方未有书面合同，如何约定，双方陈述相反。从兴县公安局蔚汾派出所的案卷材料及双方当事人陈述、被告兴县金亿商务大酒店法定代表人崔二虎直接和被告杨利军联系维修太阳能、被告杨利军组织刘伟伟等人进行维修作业等，可认定被告兴县金亿商务大酒店与被告杨利军是承揽关系、被告杨利军与死者刘伟伟是雇佣关系。被告杨利军辩解刘伟伟等人受雇于被告兴县金亿商务大酒店证据不足，不予采信。死者刘伟伟是在维修作业过程中死亡，被告杨利军作为雇主应承担相应的赔偿责任、被告兴县金亿商务大酒店作为定作人存在定作选任过失也应承担相应的赔偿责任，死者刘伟伟在维修作业过程中安全防范意识不强亦应承担相应的责任。考虑死者刘伟伟是在作业过程中触电死亡，结合本案案情确定死者刘伟伟、被告杨利军、被告兴县金亿商务大酒店承担责任比例为：20％、45％、35％。二原告作为死者刘伟伟的父母主张权利符合法律规定。二原告和死者刘伟伟虽为农业户口，但其户籍地及居住地为兴县城区，应按城镇居民对待。对刘伟伟死亡造成的损失，具体为：1、丧葬费24484元；2、死亡赔偿金589693.8元{24069元／年×20年＝481380元、被抚养人生活费108313.8元［（刘提儿17年×14637元／年＝248829元+白玉香20年×14637元／年＝292740元）÷5人＝108313.8元］}；3、精神抚慰金50000元；4、存尸费18000元［90天（发生事故至尸检报告后15天）×200元／天］；共计682177.8元，被告杨利军应赔偿306980元（682177.8元×45％）、被告兴县金亿商务大酒店应赔偿238762元（682177.8元×35％）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条的规定，判决：一、被告杨利军于本判决生效后十五日内赔偿原告白玉香、刘提儿因刘伟伟死亡造成的损失306980元；二、被告兴县金亿商务大酒店于本判决生效后十五日内赔偿原告白玉香、刘提儿因刘伟伟死亡造成的损失238762元；三、驳回原告白玉香、刘提儿的其它诉讼请求。本案受理费4020元，由被告杨利军负担1725元，被告兴县商务大酒店负担1363元，原告白玉香、刘提儿负担932元。
判后，上诉人杨利军、金亿大酒店不服上述民事判决，向本院提起上诉。
上诉人杨利军请求撤销山西省兴县人民法院（2015）兴民初字第661号民事判决，改判上诉人杨利军不承担赔偿责任或将本案发还重审，本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：上诉人杨利军与刘伟伟之间没有形成雇佣关系，双方仅仅为一种劳务介绍关系。这是兴县多年来太阳能配件、维修行业在反复实践的基础上自然形成的一种完全被区域内公众或行业所认可并知悉的行业管理。杨利军与金亿大酒店只是一种配件供应关系，而非承揽关系。金亿大酒店与刘伟伟形成了事实上的雇佣关系。询问笔录不宜作为认定本案案件事实的客观依据。一审判决按照城镇居民标准计算上诉人杨利军应承担之赔偿责任错误。停尸费属于丧葬费范畴，不应重复赔偿。
上诉人金亿大酒店请求撤销山西兴县人民法院（2015）兴民初字第661号民事判决第二项，改判上诉人不承担赔偿责任，本案诉讼费由被上诉人负担。事实与理由：一审法院以上诉人存在定作选任过失判决其承担35%赔偿责任缺乏事实根据及法律依据。受害人刘伟伟之死亡赔偿金及被扶养人生活费按照城镇居民计算缺乏法律依据。
上诉人杨利军、金亿大酒店的答辩意见均同其上诉理由。
被上诉人白玉香、刘提儿辩称其与上诉人杨利军存在雇佣关系，已经有兴县公安局卷宗在案为证。上诉人金亿大酒店选任承揽人存在过错，应承担相应赔偿责任。原审按照城镇居民计算损失符合法律规定。
二审查明事实同一审，本院予以确认。
二审庭审中，上诉人杨利军的证人齐某出庭作证，拟证明其及任军、武兴春、刘伟伟与上诉人杨利军之间均非雇佣关系。
本案的争议焦点为：1、上诉人杨利军、金亿大酒店与受害人刘伟伟之间分别为何种法律关系；2、被上诉人损失计算标准。
本院认为，受害人刘伟伟在维修上诉人金亿大酒店所属的太阳能设施过程中意外触电死亡。依据上诉人与被上诉人陈述，结合山西省兴县公安局蔚汾派出所关于刘伟伟死亡案件卷宗材料，可以认定本案事故发生时维修人员共有四人，包括齐某、任军、武兴春及受害人刘伟伟，均系直接或者间接受杨利军通知安排前往金亿大酒店工作，均与上诉人杨利军形成雇佣关系。上诉人杨利军主张其与刘伟伟之间不存在雇佣关系，但其证人齐某二审庭审出庭作证时所作陈述与其接受公安机关二次询问时的陈述矛盾，亦未提供证据证明刘伟伟与上诉人金亿大酒店之间形成雇佣关系，故本院对其此项上诉理由不予采信。上诉人杨利军承揽上诉人金亿大酒店的太阳能设施维修业务后，雇佣受害者刘伟伟进行维修。上诉人杨利军与上诉人金亿大酒店形成承揽合同关系，上诉人杨利军与受害人刘伟伟形成雇佣关系。
关于被上诉人损失及计算标准的问题。本院认为，死亡赔偿金、被扶养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，综合受害者的住所地、经常居住地、主要收入来源地等因素，确定适用城镇居民标准或农村居民标准。受害人刘伟伟虽为农业家庭户口，但其户籍所在地及经常居住地均为山西省兴县蔚汾镇西滩坪，属兴县城区范围，且上诉人刘伟伟从事太阳能维修工作，其主要经济来源亦为非农收入，故原审判决按照城镇居民标准计算受害人刘伟伟之死亡赔偿金及被扶养人生活费并无不当，本院予以确认。上诉人杨利军主张停尸费已经包括在丧葬费之内，不应重复赔偿。本院认为，受害人刘伟伟死亡后，兴县公安局对本案进行侦查，且对刘伟伟之遗体进行尸检以确定其死亡原因。被上诉人所主张之停尸费系基于本案实际情况产生的丧葬费之外的合理开支，依法应予以赔偿。上诉人杨利军的此项上诉请求缺乏事实与法律依据，本院依法不予支持。
雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应赔偿责任。本案中，受害人刘伟伟作为上诉人杨利军之雇员，一直跟随杨利军从事太阳能维修工作，且在从事雇佣活动中死亡，上诉人杨利军应承担主要赔偿责任；上诉人金亿大酒店作为定作人，在选任上诉人杨利军从事维修业务中，应当知道杨利军未进行安全培训或缺乏安全保障措施而继续选任杨利军为承揽人，存在一定过失，应承担相应赔偿责任。原审法院确定被上诉人白玉香、刘提儿损失赔偿责任分割适当，综合考虑本案事故发生原因，本院确定上诉人杨利军对被上诉人的损失承担70%赔偿责任，上诉人金亿大酒店对被上诉人的损失承担10%赔偿责任，其余损失由被上诉人自行负担。被上诉人白玉香、刘提儿的损失共计682177.8元，上诉人杨利军承担70%，计算为477524.46元，上诉人金亿大酒店承担10%，计算为68217.78元，被上诉人白玉香、刘提儿负担20%，计算为136435.56元。
综上，依据《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省兴县人民法院（2015）兴民初字第661号民事判决第三项；
二、变更山西省兴县人民法院（2015）兴民初字第661号民事判决第一项为：上诉人杨利军于本判决生效后十五日内赔偿被上诉人白玉香、刘提儿因刘伟伟造成的损失477524.46元；
三、变更山西省兴县人民法院（2015）兴民初字第661号民事判决第一项为：上诉人兴县金亿商务大酒店于本判决生效后十五日赔偿被上诉人白玉香、刘提儿因刘伟伟造成的损失68217.78元；
四、驳回上诉人杨利军、兴县金亿商务大酒店的其他上诉请求。
如未按本判决指定期限履行金钱给付义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4020元，由上诉人杨利军负担2814元，上诉人兴县金亿商务大酒店负担402元，被上诉人白玉香、刘提儿负担804元；二审案件受理费10787元，由上诉人杨利军负担9438元，上诉人兴县金亿商务大酒店负担1349元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马兴华
审 判 员 王晓强
代理审判员 任慧慧
二〇一六年七月十一日
书 记 员 白舒文