宜昌市夷陵区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂夷陵民初字第02318号
原告随州市保信塑料板材有限公司（以下简称“随州保信塑料公司”，组织机构代码：05540273-6），住所地随州市经济开发区望城岗村。
法定代表人怀红星，系该公司董事长。
委托代理人钟吉慧，女，随州保信塑料公司员工。
委托代理人赵锐，湖北三峡律师事务所律师。
被告湖北中超重工科技有限公司（以下简称“湖北中超公司”，组织机构代码：07317838-7），住所地湖北夷陵经济开发区鄢家河村1组。
法定代表人程世忠，系该公司总经理。
委托代理人彭涛，男，湖北中超公司副总经理。
委托代理人王玉林，宜昌市中信法律服务所法律工作者。
原告随州保信塑料公司与被告湖北中超公司公司设立纠纷一案，本院于2015年12月8日立案受理，原告于2015年12月28日申请查封被告中超重工公司位于宜昌市夷陵区湖北夷陵经济开发区鄢家河村一组的土地，本院依法采取了相应保全措施。2016年1月6日，审判员辛雪莲适用简易程序对该案公开开庭进行了审理。原告随州保信公司的委托代理人钟吉慧、赵锐，被告湖北中超公司的委托代理人王玉林到庭参加了诉讼。案件审理过程中，双方当事人申请进行庭外调解，本院依法予以准许。本案现已审理终结。
原告随州保信公司诉称：原、被告于2015年3月31日签订《投资合作协议书》，协议约定共同投资设立一家新公司生产塑料模板。新公司按双方持股比例（被告持股51%、原告持股49%）出资以及分红。投资协议同时约定了由原告为新公司提供两条生产线，两条生产线作价100万元由原告承担49万元，被告承担51万元，原告将生产线运至被告厂区后，被告支付原告30万元，生产线调试结束投产后，被告支付尾款21万元。投资协议还约定，双方另以原告产品以及材料对新公司出资，原、被告双方同样按照投资比例分担出资成本，并约定了原材料及产品的单价。合同任何一方违反投资协议的，需向守约方支付违约金50万元，协议履行过程中发生争议由宜昌市夷陵区人民法院管辖。合同订立后，原告依照合同约定将生产线运至被告厂区并安装调试成功投产，同时按合同陆续向生产车间运送了价值190余万元的原材料及成品；被告按合同支付第一笔生产线款30万元后，一直拖延拒绝成立新公司，也没有按照投资合同支付生产线尾款及材料款，并擅自将原告提供的价值190余万元的原材料及产品加工后全部出租或者卖出，从而导致合同目的无法实现。被告的行为构成根本违约，严重损害了原告的合法权益，现依法提起诉讼，请求：1、判令解除双方《投资合作协议书》；2、判令被告返还原告的各项出资，折合人民币2607604元（其中生产设备700000元、价值1907604元的原材料及产品）；3、判令被告支付给原告违约金500000元。
被告湖北中超公司辩称：对投资合作协议书真实性不持异议，该投资合作协议书是以原告出设备、出技术、出原材料作为股份与被告成立新公司，合同签订以后投入生产，从生产、技术、到出产品，都是原告完成的。合同签订以后，被告按照投资合作协议书的内容支付了第一笔30万元，而原告投入生产以后，生产的产品到市场应用不合格，导致多家公司进行了诉讼，并已明确告知被告。该合同被告不存在违约，因为产品质量不合格在调查的过程中，被告认为是原告提供的原材料有问题，并不是被告的违约而使公司不能成立，所以目前还不能解除投资合作协议书。生产的产品已流入市场，其检验结果为不合格，给被告造成了重大的经济损失。
经审理查明：2015年3月31日，被告湖北中超公司作为甲方与原告随州保信塑料公司作为乙方签订一份《投资合作协议书》，具体约定内容如下：“1、双方共同出资设立一家新公司（新公司全称待甲乙双方确认之后马上去工商部门登记），生产塑料模板，新公司甲方持股51%，乙方持股49%。2、双方同意乙方以两条生产线投资，在各项技术参数符合甲方和新公司生产要求的前提下，作价100万元，甲方承担51万元，乙方承担49万元。乙方将三千平方米左右的塑料模板运达甲方后，甲方付30万元给乙方，从乙方收到甲方30万元之日起，40天内必须将生产线调试结束并投产，设备建成投产之日，甲方补付尾款21万元。3、双方同意对现库存产品及材料作如下处理：a.1830＊91****mm规格产品按实际运达新公司数量，以每平方米110元单价计算价值。b.1830＊91****mm规格产品按实际运达新公司数量，以每平方米90元单价计算价值。c.库存模板回收料及配方料按实际运达新公司重量，以每吨5000元单价计算价值。以上三项之和（a＋b＋c）作为新公司前期运作的流动资金。甲方承担51%，新公司生产前，甲方以现金支付给乙方；乙方承担49%，直接投入到新公司作运行流动资金。4、新公司生产厂房由甲方出租，出租价格10元／平方米，减免前三个月后，由新公司按月支付租金。5、新公司章程由股东共同制定，并由甲方委派法定代表人，乙方委派总经理，在权责范围内执行新公司的各项事务。6、新公司的财务分别由甲乙双方委派人员，甲方委派会计，乙方委派出纳，每月向股东提供财务报表。……10、如单方违约，违约方支付守约方赔偿款50万元。”原告在签约后，即将生产塑料模板的两条生产线运至被告厂区。2015年4月7日，原告将塑料模板1840件（规格：1830＊91****mm，合计约3072平方米）运至被告厂区，被告代表人彭涛签收确认。2015年4月8日，被告支付原告首笔生产线折价款30万元。其后，原告陆续运送了6批模板及其他材料至被告厂区，其中规格为1830＊91****mm的模板7040件、规格为1830＊91****mm的模板1200件、其他材料70.5吨，被告公司员工陈丹丹签收。前述模板及其他材料的价值，经核算为1907040元。自2015年5月至11月期间，原、被告共同派员参与，对模板生产线进行调试、生产加工。后因公司没有设立，2015年11月25日，原告通过顺丰速运向被告邮寄一份《解除合同通知书》，告知被告解除双方签订的《投资合作协议书》。2015年12月8日，原告诉至本院，要求：1、判令解除双方《投资合作协议书》；2、判令被告返还原告的各项出资，折合人民币2607604元（其中生产设备700000元、价值1907604元的原材料及产品）；3、判令被告支付原告违约金500000元。
同时查明：被告与宜昌程华机械设备有限公司、宜昌中超程华建筑劳务有限公司存在股东竞合等情形，原、被告共同加工生产出来的模板均以前述两个公司的名义对外租赁，原、被告对被告是否告知原告产品由上述公司对外出租意见不一。
上述事实，有原告提供的《投资合作协议书》、收据、银行承兑汇票复印件、送货单六份、陈丹丹出具的接收模板证明一份、《周转材料租赁合同》一份、《塑料模板租赁合同》二份、《解除合同通知书》、顺丰速运寄件存根、宜昌市伍家岗区人民法院（2015）鄂伍家民初字第657号民事判决书、宜昌程华机械设备有限公司与宜昌中超程华建筑劳务有限公司的企业信用信息表、被告湖北中超公司提供的宜昌市新峰劳务服务有限公司致宜昌程华机械设备有限公司的联系函、湖北远大建设集团有限公司奥锦花园二标项目部致宜昌中超程华建筑劳务有限公司的联系函及双方的当庭陈述等证据在卷佐证，足以认定。
本院认为：原、被告双方签订《投资合作协议书》，系双方真实意思表示，不违反法律法规的禁止性规定，属有效合同。协议签订后，双方应根据《中华人民共和国公司法》及相关法律法规规定到公司登记机关办理公司名称预登记、开设公司帐户、进行验资、制定公司章程等，但事后双方并未按照公司法的相关规定办理公司登记，导致公司未能设立，故本案系公司设立纠纷。双方签订《投资合作协议书》后，原告提供了价值合计290余万元的生产线、模板及其他材料，被告仅向原告支付了生产线折价出资款30万元，被告虽当庭提交了190余万元的费用明细，但并未得到原告的签字认可，无法证实是设立新公司产生的费用。从以上出资情况看，显然不符合被告出资占51%的约定。同时，在生产线的具体调试、加工过程中，被告通过关联企业将塑料模板进行出租经营收益，原告对此并未参与，导致双方信任降低、产生矛盾，致使公司设立不能。在双方发生争议情况下，原告向被告发送《解除合同通知书》并起诉要求解除双方签订的《投资合作协议书》，符合《合同法》的相关规定，应予支持。公司未能设立，各自投入的资产应由各自收回，一方股东一般不能要求另一方股东返还投资，但在一方占用、控制另一方的投资款或投资物的情况下则存在返还问题。原告原运送至被告厂区的两条生产线目前仍然停放在被告处，但对原告投入的模板、其他材料等双方有异议，被告辩称仍在被告厂区，原告称已被被告出租或销售。从庭审查明事实来看，被告通过关联公司将加工的模板进行了出租是客观事实，但是否已经收回并不确定。因此，基于拟设新公司未成立，被告应将其管控的上述模板生产线两条及价值1907604元的模板、材料返还给原告，原告在生产线仍然存在的情况下径直要求被告就其出资物全部折价返还有失公平，应据实予以调整，若被告不能返还则应按折价款向原告赔偿2907604元。原、被告约定设备建成投产之日，被告补付尾款21万元，而被告将生产出来的塑料模板对外进行出租后仍未给付上述款项，根据双方签订《投资合作协议书》的约定，被告的行为构成违约。但双方签订《投资合作协议书》的根本目的是设立一家生产塑料模板的新公司，被告并未表示拒绝设立新公司，原告在请求解除投资合作协议的基础上，仍然请求按照约定的违约赔偿金上限主张50万元违约金过高，本院酌情支持20万元。被告在庭审中主张违约金条款系手写，其公司持有的合同中没有该条款，但被告却未提交己方持有的合同文本，故本院对被告的该项辩称理由不予采信。经本院主持调解，双方未能达成协议。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：
一、解除原告随州市保信塑料板材有限公司与被告湖北中超重工科技有限公司签订的《投资合作协议书》。
二、由被告湖北中超重工科技有限公司于本判决生效后十日内返还原告随州市保信塑料板材有限公司用于出资的塑料模板生产线两条、规格为1830＊91****mm的模板8880件、规格为1830＊91****mm的模板1200件、材料70.5吨或按两条生产线1000000元，模板、材料1907604元折价赔偿（已支付的300000元在上述费用中扣减）。
三、由被告湖北中超重工科技有限公司于本判决生效后十日内支付随州市保信塑料板材有限公司违约金200000元。
四、驳回原告随州市保信塑料板材有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费15830元，保全申请费5000元，合计20830元，由原告随州市保信塑料板材有限公司负担1830元，由被告湖北中超重工科技有限公司负担19000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 辛雪莲
二〇一六年五月二十日
书记员 廖 翔