福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0524刑初510号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人陈强保，男，1979年8月7日出生，汉族，初中文化，无业，晋江市人，住晋江市。曾因犯信用卡诈骗罪于2015年1月23日被石狮市人民法院判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金30000元，缓刑考验期限至2018年2月5日止。因本案于2015年11月6日被刑事拘留，2015年12月11日被逮捕。
辩护人林宝成，福建信海律师事务所律师。
被告人肖某某，男，1989年7月9日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年9月18日被刑事拘留，2015年10月24日被逮捕。
辩护人郭荣锋、梁晓芬，福建泉南律师事务所律师。
被告人陈某某，男，1975年11月26日出生，汉族，初中文化，无业，安溪县人，住安溪县。因本案于2015年9月17日被刑事拘留，2015年10月24日被逮捕。
辩护人白雍真，福建联谊律师事务所律师。
安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2016）481号起诉书指控被告人陈强保、肖某某、陈某某犯生产、销售伪劣产品罪，于2016年6月21日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员傅新艺出庭支持公诉，被告人陈强保及其辩护人林宝成、被告人肖某某及其辩护人郭荣锋、被告人陈某某及其辩护人白雍真均到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，被告人陈强保于2015年6月，受方某某等人（另案处理）雇佣，前往安溪选择场地作为生产假烟的窝点。其到安溪后找到被告人肖某某，又通过被告人肖某某找到被告人陈某某。三被告人共同商量确定后，租用陈某1（已被不起诉）位于安溪县龙涓乡举源村湖村地片（布岩山）的山地作为生产假烟窝点，并进行开路、平整土地、搭盖工棚、宿舍，承担部分运载等。2015年7月初，方某某等人召集人员，安排设备、原材料，雇佣罗某为现场管理人员、陈某7为技术人员、吴某为望风人员（三人均已判刑）等。2015年7月11日该窝点开始生产假烟，至2015年7月13日被查获时，该窝点已销售卷烟675288元，现场查扣的散支卷烟、烟丝等物品货值1477109元。经福建省烟草质量监督检测站鉴别检验，送检的红梅、七匹狼（古田）、石狮、厦门、黄鹤楼、七匹狼、云烟、双喜均为假冒注册商标且属伪劣的卷烟。
被告人陈强保于2015年11月6日被抓获，被告人肖某某、陈某某于2015年9月17日被抓获。被告人陈某某协助公安机关抓捕被告人肖某某。三被告人归案后均如实供述自己的罪行。
被告人陈强保前犯信用卡诈骗罪被羁押13日。
在本案审理中，安溪县司法局向本院出具二份《调查评估意见书》，认为被告人肖某某、陈某某均具备社区矫正条件。被告人肖某某、陈某某向本院分别预缴罚金40000元、30000元。
上述事实，被告人陈强保、肖某某、陈某某在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审举证、质证的证人黄某1、黄某2、杨某1、杨某2、斗某、孙某、宋某、程某、錡某、陈某1、陈某2、陈某3、肖某2、陈某4、陈某5、谭某、陈某6、陈某8的证言、同案犯罗某、陈某7、吴某的供述，三被告人的供述和辩解，辨认笔录，安溪县烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送书，检查勘验笔录，先行登记保存通知书，证据提取单，现场照片，卷烟产品鉴别检验抽样单，卷烟鉴别检验报告，涉案物品核价表，涉案烟草专卖品价格证明书，手机通话清单，立功表现说明，工作说明，在逃人员信息表，户籍证明，到案经过，受案登记表，立案决定书，刑事判决书，刑事裁定书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈强保、肖某某、陈某某受雇于其他同案人，生产销售假冒注册商标且伪劣的烟草专卖品，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控三被告人犯生产、销售伪劣产品罪的犯罪事实及罪名成立。本案伪劣烟草专卖品已销售的，按既遂处罚；未销售的，按未遂处罚。已销售的金额和未销售的货值金额均达到同一法定刑幅度，按既遂酌情从重处罚。三被告人在共同犯罪中起不同程度的辅助作用，均是从犯，均减轻处罚。三被告人归案后如实供述自己的主要罪行，均可以从轻处罚。被告人陈强保在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人陈某某协助公安机关抓捕同案人，是立功表现，可以从轻处罚。鉴于被告人肖某某、陈某某均具备社区矫正条件，且符合缓刑规定，依法对被告人肖某某、陈某某宣告缓刑。
辩护人林宝成辩称本案已销售卷烟是散支香烟，不是已经包装完好的成品，但涉案价值是按照福建省烟草专卖局提供的成品零售价格认定，存在差异。
经查，本案已销售卷烟是有品牌的，且无法查清实际销售价格，依照有关司法解释规定，应按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算。福建省烟草专卖局出具的价格证明的计价单位是“元／200支”，本案根据查获的已销售的伪劣卷烟的重量折算成支数，然后按照计价单位“元／200支”计算涉案价值，该计算并无不妥，应当作为本案的犯罪既遂数额。辩护人林宝成上述辩护意见与法不符，不予采纳。
辩护人林宝成辩称被扣押的166799元的烟丝、过滤嘴等以及价值44万元的生产设备只是生产工具和原材料，不是伪劣产品，不应计入涉案价值。
经查，本案查获的用于生产伪劣烟草制品的卷烟机、接咀机价值44万元，该部分并没有计入涉案价值。现场扣押的烟丝、滤咀棒等原辅材料及散支卷烟是该制假窝点准备用于生产或已生产未销售的伪劣烟草制品，合计价值1477109元，属犯罪未遂数额。
辩护人林宝成辩称被告人陈强保具有自首情节。
经查，石狮市公安局湖滨派出所根据安溪县公安局的协助请求，通知陈强保到派出所办理前犯信用卡诈骗罪的保证金退款手续，后抓获被告人陈强保。被告人陈强保到案时并没有投案自首的主观目的，其不具有自首情节。
辩护人林宝成辩称被告人陈强保是从犯，该辩护意见予以采纳。
辩护人郭荣锋辩称被告人肖某某是从犯，犯罪作用较小，归案后认罪态度较好，建议减轻处罚，宣告缓刑，该辩护意见予以采纳。
辩护人白雍真辩称被告人陈某某是从犯，与其他两名被告人相比较，作用最小，有立功表现，烟草制品未销售的属未遂，系初犯，认罪态度较好，建议减轻处罚，宣告缓刑，该辩护意见予以采纳。
为维护市场经济秩序和国家产品质量管理制度，保护消费者合法权益，根据三被告人各自的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十七条第一款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条及最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人陈强保犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑四年四个月，并处罚金50000元；撤销福建省石狮市人民法院（2015）狮刑初字第98号刑事判决中对被告人陈强保犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金30000元（已缴纳）的缓刑执行部分。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年二个月，并处罚金80000元（已缴纳30000元）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。折抵刑期13日。折抵后刑期自2015年11月6日起至2021年12月23日止。未缴纳的罚金应在判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人肖某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金40000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人陈某某犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年五个月，缓刑二年八个月，并处罚金30000元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、追缴三被告人及同案人的违法所得款675288元，予以没收并上缴国库。
（违法所得款应在判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王丁仕
人民陪审员 林祥生
人民陪审员 吴瑜敏
二〇一六年八月四日
书 记 员 陈瑜芳
速 录 员 王兰英
本案适用法律条文如下：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十条【生产、销售伪劣产品罪】生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条【立功】犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚
第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条【适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。