湖南省长沙市开福区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0105刑初167号
公诉机关长沙市开福区人民检察院。
被告人吴某某，男，1965年3月13日出生于湖南省新田县，汉族，初中肄业文化，农民，户籍地湖南省新田县龙泉镇某村某组；因涉嫌盗窃罪，2015年6月1日被长沙市公安局开福分局抓获，次日被刑事拘留，同年7月10日被执行逮捕；现押于长沙市第二看守所。
辩护人段小强，北京德恒（长沙）律师事务所律师。
辩护人ＸＸ，湖南君见律师事务所律师。
被告人黄某某，男，1981年11月2日出生于湖南省新田县，汉族，初中文化，农民，户籍地湖南省新田县冷水井乡某村某组；因涉嫌盗窃罪，2015年6月1日被长沙市公安局开福分局抓获，次日被刑事拘留，同年7月10日被执行逮捕；现押于长沙市第二看守所。
长沙市开福区人民检察院于2016年3月2日以长开检公诉刑诉（2016）94号起诉书指控被告人吴某某、黄某某犯盗窃罪一案，本院于2016年3月31日作出一审判决。被告人吴某某不服判决，上诉至湖南省长沙市中级人民法院。2017年4月19日湖南省长沙市中级人民法院作出（2016）湘01刑终426号刑事裁定，裁定撤销原判，发回重审。发回重审后，本院依法适用普通程序另组合议庭，公开开庭进行了审理。长沙市开福区人民检察院指派代理检察员贺雨佳出庭支持公诉，被告人吴某某及辩护人段小强、ＸＸ，被告人黄某某均到庭参加诉讼。期间本院根据公诉机关的建议，于2017年7月25日决定对本案延期审理，后于2017年8月24日决定恢复对本案的审理。本案现已审理终结。
长沙市开福区人民检察院指控，2015年4月，被告人肖某某（另案处理）因欠被告人吴某某钱，要吴某某盗窃其公司老板的一块石头卖掉抵债，吴某某应允。2015年5月1日，被告人吴某某找到被告人黄某某和蒋某某（另案处理）帮忙，二人应允。2015年5月2日，被告人吴某某、黄某某和蒋某某在高桥大市场购买拖车，并在长沙市步行街与吴某某的外甥换了一辆没有牌照的新车。当日晚上6点左右，吴某某、黄某某去湘江世纪城富湾国际某栋某房盗窃，盗窃房内一块寿山石及五个木质佛像，蒋某某在楼下等候，三人一起将盗得的物品搬上车，由蒋某某开车回湖南省新田县。次日，三人将石头吊至吴某某家中的楼顶，并用泥土掩埋。经长沙市开福区价格认证中心鉴定，被盗寿山石及佛像价值共计468000元。
公诉机关就上述事实进行了举证，并认为被告人吴某某、黄某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额特别巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，应当以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。系共同犯罪，均系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，请求依法判处。
被告人吴某某、黄某某对指控的犯罪事实及罪名无异议，但认为涉案财物的鉴定价值过高。
被告人吴某某的辩护人另提出：1、绿泥石摆件的价格鉴定程序违法，不能据此认定被告人吴某某盗窃数额特别巨大。2、吴某某系受肖某某唆使而实施的犯罪，应认定为从犯。3、吴某某到案后如实供述犯罪事实，且赃物已追回，可以从轻处罚。
经审理查明，2015年4月，被告人吴某某从肖某某处得知，位于长沙市开福区湘江世纪城富湾国际某栋某房湖南省某某电能源科技发展公司内有价值不菲的石头一块。2015年5月1日，吴某某找到被告人黄某某和蒋某某（另案处理）商量，由吴某某准备钢筋撬棍，由黄某某购买黑色衣服及黑色太阳帽，由蒋某某负责开车。
2015年5月2日，被告人吴某某、黄某某和蒋某某至长沙市雨花区高桥大市场购买平板拖车一辆，并在长沙市步行街与吴某某的外甥换了一辆没有牌照的新车。当日18时许，吴某某、黄某某至湖南省某某电能源科技发展公司内，盗得褐色绿泥石一块及木质佛像五件，蒋某某在楼下负责接应，后三人将赃物运至湖南省新田县吴某某家中。经湖南省文物鉴定中心鉴定，被盗檀木质地弥勒佛塑像高25cm共五件。经长沙市开福区价格认证中心估价，檀木质地弥勒佛塑像五件价值8000元。
2015年6月1日18时许，公安民警在湖南省新田县将被告人黄某某、吴某某抓获。案发后，被告人吴某某、黄某某如实供述了自己的犯罪事实，被盗绿泥石及木质佛像已追回并发还给被害人蒋旭旺。
上述事实，被告人黄某某、吴某某均无异议并有经查证属实的下列证据证明：
（一）报警案件登记表、受案登记表、立案决定书。证明2015年5月3日17时许，蒋旭旺报警称，长沙市开福区湘江世纪城富湾国际某栋某室湖南省某某电能源科技发展公司内被盗重约400斤的寿山石一块及木质佛像五座，同年5月5日长沙市公安局开福分局立案侦查；
（二）户籍证明及现实表现材料。证明被告人吴某某、黄某某的的人口信息等基本情况；
（三）抓获经过。证明公安民警在湖南省新田县抓获被告人黄某某、吴某某的情况；
（四）扣押经过、扣押决定书、扣押物品清单、发还物品清单。证明民警对被盗物品进行扣押并发还给被害人蒋旭旺；
（五）不起诉决定书。证明湖南省长沙市开福区人民检察院认为蒋某某主观上是否明知参与盗窃证据不足，不符合起诉条件，该院于2016年2月29日决定对蒋某某不起诉；
（六）物证照片、指认现场照片。证明追回的赃物以及二名被告人对作案现场进行指认的情况；
（七）证人蒋某某的证言。证明其于2015年5月1日接到吴某某的电话要其帮忙去长沙拖点东西，蒋某某于是驾车与吴某某、黄某某一同到长沙。第二天，与他们到高桥市场购买了一辆拖车。当日18时许，三人来到湘江世纪城附近，吴某某、黄某某二人去拖东西，其在楼下商场逛街。约一小时后，看到他们拖车上有一块很大的石头及一个包，蒋某某跟他们把东西抬上车后一起开车回了新田。之后，看到包里装的是五个佛像；
（八）被害人蒋某某的陈述。证明其为湖南省某某电能源科技发展公司负责人，公司经营地址为长沙市开福区湘江世纪城富湾国际某栋某房。2015年4月30日12时蒋某某最后一个离开公司，5月3日16时其回到公司时发现公司的门被撬，公司会议室内被盗一座重约400斤的玉石。被盗为刻有龙形图案的寿山石；
（九）被告人吴某某、黄某某的供述。证明二被告人供述内容与本院审理查明的事实基本一致；
（十）司法鉴定证书及附件。证明经湖南省文物鉴定中心鉴定，涉案佛像为5件现代工艺雕塑，质地为檀木类，高25cm，市场价值8000元；
（十一）价格鉴定结论书。证明长沙市开福区价格认证中心认定，弥勒佛塑像5件价值8000元；
（十二）情况说明。证明被害人蒋某某不肯配合侦查机关对被盗物品进行重新鉴定。
在庭审质证中，被告人及其辩护人对公诉机关的证据提出了“绿泥石摆件”价值鉴定程序不合法及被害人对被盗物品价值的陈述不真实的质证意见。经查，湖南国际矿物宝石检测评估有限公司及其鉴定人并不具备法定的司法鉴定资质，故认定本案中所盗的“绿泥石摆件”的物品属性及价值的鉴定程序不合法；被害人对被盗物品价值的陈述因没有相关证据予以佐证应不予采信。因此，该质证意见本院予以采纳。另辩护人段小强当庭提交用以证明吴某某、吴勇平与肖某某之间存在借贷关系的借条、银行流水复印件，经审查，上述材料与本案并与直接关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人吴某某、黄某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应当追究二被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，在共同犯罪过程中，被告人吴某某、黄某某互有分工，相互配合，均实施主要犯罪行为，均系主犯，应按其参与的全部犯罪进行处罚。案发后，被告人吴某某、黄某某能如实供述全部罪行，依法可以从轻处罚；被盗赃物已追回并发还被害人，可对二被告人酌情从轻处罚。另公诉机关指控被告人吴某某、黄某某盗窃寿山石价值460000元，数额特别巨大。经查，本案中“绿泥石摆件”价值的认定，应由价格鉴证机构组织有关法定检验机构或者聘请有关专家进行鉴证。湖南国际矿物宝石检测评估有限公司及其鉴定人并不具备法定的司法鉴定资质，故认定本案中所盗的“绿泥石摆件”的物品属性及价值的鉴定程序不合法，该“绿泥石摆件”价值460000元的鉴定结论不能作为本案的定案依据。因此，该指控意见本院不予采纳。
被告人吴某某、黄某某对指控的犯罪事实均无异议并当庭认罪。但辩称涉案财物的鉴定价值过高。经查，绿泥石摆件的价格鉴定违法，该辩解理由本院予以采纳。
被告人吴某某的辩护人另提出：1、绿泥石摆件的价格鉴定程序违法，不能据此认定被告人吴某某盗窃数额特别巨大。经查，该辩护意见与客观事实及相关法律规定相符，本院予以采纳。2、吴某某系受肖某某唆使而实施的犯罪，应认定为从犯。经查，被告人吴某某纠集黄某某等人参与盗窃作案，其积极地准备作案工具，指挥安排分工，实施主要犯罪行为，应该认定为主犯。因此，该辩护意见本院不予采纳。3、吴某某到案后如实供述犯罪事实，且赃物已追回，可以从轻处罚。经查，该辩护意见与客观事实及相关法律规定相符，本院予以采纳。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第一条第一款，第四条第一款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人吴某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年6月1日起至2017年11月30日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）；
二、被告人黄某某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年6月1日起至2017年11月30日止。罚金在判决生效后一个月内缴纳至本院，由本院上缴国库）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 石时进
人民陪审员 潘月华
人民陪审员 刘君辉
二〇一七年十一月十五日
代理书记员 易 静
代理书记员 易 静
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释〉》
第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
第四条第一款盗窃的数额，按照下列方法认定：
（一）被盗财物有有效价格证明的，根据有效价格证明认定；无有效价格证明，或者根据价格证明认定盗窃数额明显不合理的，应当按照有关委托估价机构估价。