四川省成都市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）成民终字第1613号
上诉人（原审被告）余铁飞，男，汉族，1976年3月24日出生，住四川省南部县。
委托代理人赵自力，四川蜀鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）杨大兵，男，汉族，1965年7月17日出生，住四川省西充县。
委托代理人潘瑞运，郫县犀浦法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李天生，男，汉族，1962年11月21日出生，住四川省西充县。
原审被告成都市青羊区建筑工程总公司，住所地：四川省成都市青羊区。
法定代表人李显之，董事长。
委托代理人梅松，四川蜀鼎律师事务所律师。
委托代理人廖宏程，四川蜀鼎律师事务所律师。
原审被告文德刚，男，汉族，1978年10月17日出生，住四川省双流县。
上诉人余铁飞因与被上诉人杨大兵、李天生、原审被告成都市青羊区建筑工程总公司（以下简称青羊建筑总公司）、原审被告文德刚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服成都市青羊区人民法院（2013）青羊民初字第3230号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案公开开庭进行了审理。上诉人余铁飞的委托代理人赵自力，被上诉人杨大兵及其委托代理人潘瑞运，原审被告青羊建筑总公司的委托代理人梅松到庭参加诉讼。被上诉人李天生、原审被告文德刚经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原审查明，青羊建筑总公司系成都市高新西区龙湖时代天街工程项目的承建单位。2011年6月5日，青羊建筑总公司将上述工程项目交给其下属的成都市青羊区建筑工程总公司第九工程公司（简称第九工程公司）施工，文德刚系第九工程公司负责人。第九工程公司将工程项目中的模板工程分包给个体承包经营者余铁飞，李天生系余铁飞手下的班组长。2012年4月27日，杨大兵经李天生介绍到上述模板工程项目上从事支模工作，其劳动报酬由余铁飞发放。2012年8月9日，杨大兵在施工过程中受伤，后被送往成都上锦南府医院住院治疗26天，诊断为：右跟骨粉碎性骨折。至2012年9月4日出院，医疗费由余铁飞支付，住院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.出院后2、4周、2、4、6月门诊随访，视门诊随访情况定取内固定计划。
2013年2月6日，四川西南司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定：参照《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病致残等级》之规定，杨大兵外伤致右跟骨粉碎性骨折，目前右踝及足部活动稍受限，其伤残等级评定为九级。
在审理过程中，经青羊建筑总公司申请，原审法院委托四川华西法医学鉴定中心对杨大兵的伤残等级进行重新鉴定。2014年3月12日，四川华西法医学鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定：杨大兵右跟骨骨折内固定术后右足弓结构破坏为十级伤残；右跟骨粉碎性骨折后遗肢体功能障碍为十级伤残。青羊建筑总公司支付鉴定费950元。另查明，朱芝桂（女，1931年5月8日出生）系杨大兵母亲，住四川省西充县罐垭乡堰坎上村7组14号，育有杨大兵、杨大雷两个子女。
原审法院认定上述事实，主要采纳了双方当事人身份信息、成都上锦南府医院出院病情证明书、成都市青羊区人民法院判决书、西充县罐垭乡人民政府开具的证明、户口簿、模板分包合同、仲裁庭审笔录、杨大兵出具的证明、四川华西法医学鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票等证据。
原判认为，一、杨大兵经李天生介绍到成都市高新西区龙湖时代天街工程项目从事支模工作，其劳动报酬由余铁飞发放，杨大兵与余铁飞系雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。杨大兵在工地从事雇佣活动中受伤，余铁飞作为其雇主，应当承担赔偿责任。二、余铁飞并无承包成都市高新西区龙湖时代天街工程项目模板工程的资质。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条的规定，个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。故青羊建筑总公司作为发包方，应当与余铁飞承担连带赔偿责任。
三、李天生系余铁飞手下的班组长，并非杨大兵的雇主，故李天生不应当承担赔偿责任。第九工程公司系青羊建筑总公司的内设机构，不具备法人资格，其民事责任应由青羊建筑总公司承担。文德刚系青羊建筑总公司的员工，故文德刚不应当承担赔偿责任。
四、杨大兵的损失为：1.住院伙食补助费：520元（20元／天×26天）。2.营养费：酌定为520元。3.护理费：2080元（80元／天×26天）。4.误工费：因杨大兵无证据证明其收入情况，故按2012年度四川省建筑业平均工资29629元的标准计算其误工费，误工期间计算至定残前一日即2013年2月5日，共180天，其误工费金额为14611.56元（29629元／年÷365天×180天）。5.残疾赔偿金：因杨大兵在成都市高新区龙湖天街工程项目工地上受伤，其收入来源于城镇，其残疾赔偿金应按城镇标准计算，故其残疾赔偿金金额为46151.33元（20307元／年×20年×11%＋5367元／年×5年×11%÷2人）。6.精神损害抚慰金：3300元。以上损失共计67182.89元。关于后续治疗费：杨大兵请求支付后续治疗费12000元，因无相关依据，不予支持，杨大兵可待实际发生后另行主张。关于鉴定费：鉴定费950元应当由青羊建筑总公司、余铁飞连带承担，因该鉴定费已由青羊建筑总公司支付，该费用由青羊建筑总公司与余铁飞自行分担，原审法院不再处理。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、青羊建筑总公司、余铁飞于该判决发生法律效力之日起十日内向杨大兵连带支付67182.89元；二、驳回杨大兵的其他诉讼请求。如未按该判决指定的期间履行上述给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1139元，公告费600元，由青羊建筑总公司、余铁飞负担1119元，杨大兵负担620元。
宣判后，原审被告余铁飞不服判决，向本院提起上诉称，原审判决认定事实不清，适用法律错误，请求撤销原判，依法改判。其主要上诉理由为：1、杨大兵系李天生雇佣的人员，接受李天生的工作安排和管理，李天生向其支付报酬，原审法院认定李天生与杨大兵间未形成雇佣关系属认定事实错误。2、余铁飞与青羊建筑总公司并非本工程的发包方，不应该对杨大兵的损失承担连带赔偿责任。3、即便余铁飞、青羊建筑总公司应当承担连带赔偿责任，杨大兵对自己的损失也存在过错。4、杨大兵并未提交充分证据证明其经常居住地在城镇的事实。原审法院按照城镇居民标准计算杨大兵的残疾赔偿金缺乏事实和法律依据。
被上诉人杨大兵答辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人李天生未作答辩。
原审被告青羊建设总公司述称，上诉人余铁飞关于本案事实认定及法律适用的上诉意见客观正确，同意其上诉意见。
原审被告文德刚未作答辩。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院二审另查明，原告青羊建设总公司与被告杨大兵、第三人文德刚、余铁飞、李天生确认劳动关系纠纷一案，原审法院于2013年5月20日作出（2013）青羊民初字第618号民事判决，该判决查明以下事实：青羊建筑总公司系成都市高新西区龙湖时代天街工程项目的承建单位。2011年6月5日，青羊建筑总公司将上述工程项目交给其下属的成都市青羊区建筑工程总公司第九工程公司施工，文德刚系第九工程公司负责人。第九工程公司将工程项目中的模板工程分包给个体承包经营者余铁飞，李天生系余铁飞手下的班组长。2012年4月27日，杨大兵经李天生介绍到上述模板工程项目上从事支模工作，其劳动报酬由余铁飞发放。该判决现已发生法律效力。
本院认为，关于杨大兵与余铁飞之间是否形成了雇佣关系的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条：“下列事实，当事人无需举证证明：……（四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；……前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。”（2013）青羊民初字第618号民事判决已经确认余铁飞承包了青羊建筑总公司的工程，李天生系余铁飞手下的班组长，杨大兵经李天生介绍到上述工地工作，杨大兵的劳动报酬由余铁飞发放的事实。余铁飞称杨大兵系由李天生雇佣，但并未充分证据证明其主张，余铁飞提交的证据不足以推翻生效判决已确认的事实。根据上述事实，本案应当认定杨大兵系由余铁飞雇佣的事实。余铁飞关于杨大兵系由李天生雇佣的主张不能成立，本院不予支持。
关于余铁飞、青羊建筑总公司是否应当承担连带赔偿责任的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”青羊建筑总公司将其承包的工程发包余铁飞，青羊建筑总公司是发包人，余铁飞是承包人。杨大兵在从事雇佣活动中遭受的人身损害，余铁飞作为雇主应当承担赔偿责任，余铁飞不具备用工主体资格，青羊建筑总公司作为发包人应当承担连带赔偿责任。余铁飞作为自然人，不具备承揽建设工程的资质及安全生产条件，对于杨大兵损害的发生存在过错。余铁飞、青羊建筑总公司并未举证证明杨大兵对自己损害的发生存在过错，余铁飞关于杨大兵具有过错的主张没有证据支持，本院不予支持。
关于杨大兵的残疾赔偿金是否应当按照城镇居民标准计算的问题。残疾赔偿金应当根据案件实际情况，结合受害人的经常居住地、收入来源地等因素予以认定。杨大兵虽为农村居民，但根据本案查明的事实，杨大兵受伤时在本案所涉工地已工作近半年，同时其是在从事支模工作中受伤，本案中，杨大兵的主要收入来源地应当认定为城镇。本案对于杨大兵的残疾赔偿金应当按照城镇居民标准计算。原审法院对此认定正确。余铁飞的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上，上诉人余铁飞的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费的负担方式按一审判决执行；二审案件受理费1139元，公告费560元，由上诉人余铁飞负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘建凯
代理审判员 梁 楷
代理审判员 苟 峰
二〇一五年六月八日
书 记 员 刘 杨