江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）常民终字第1936号上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地常州市晋陵中路**。负责人姜宇，该公司总经理。委托代理人朱卫峰，江苏致邦律师事务所律师。委托代理人刘萍，江苏致邦律师事务所律师。被上诉人（原审原告）葛林芬。被上诉人（原审被告）邬泽富。上诉人中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人葛林芬、邬泽富机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2013）溧速民初字第2055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月21日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审情况：葛林芬诉称，2012年11月22日17时00分左右，邬泽富持证驾驶苏D×××**车辆沿台港路由东向西行驶至金水苑小区门口处时，与相对方向史建荣驾驶的直行的苏D×××**二轮摩托车（后座乘坐葛林芬）发生事故，造成史建荣、葛林芬受伤，两车不同程度受损。事故车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，事故发生在保险期间内。葛林芬要求邬泽富、保险公司赔偿各项损失合计107888元，并承担案件受理费。邬泽富辩称，对事故发生的事实和责任认定没有异议，邬泽富所有的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险。事故发生后，邬泽富在医院为葛林芬付了医疗费15006元，请求一并处理。保险公司辩称，对事故发生的事实和责任认定没有异议，对伤残程度的司法鉴定意见有异议：1、葛林芬内固定在位便进行鉴定影响了鉴定结果；2、X线片未提供最近的检查结果，鉴定结论不准确；3、误工期过长，出院记录显示为休息三个月。另外，医保外用药扣除10%。肇事车辆在公司投保了交强险和商业三者险，超出交强险部分公司承担的责任为70%，具体诉讼请求在庭审中逐一质证。诉讼费和鉴定费不承担。申请鉴定人出庭，并提交书面申请。一审经审理查明，2012年11月22日17时00分左右，邬泽富持证驾驶苏D×××**车辆沿台港路由东向西行驶至金水苑小区门口处时，与相对方向史建荣驾驶的直行的苏D×××**二轮摩托车（后座乘坐葛林芬）发生事故，造成史建荣、葛林芬受伤，两车不同程度受损。2012年12月6日溧阳市公安局交巡警大队作出交通事故认定书，认定邬泽富应承担事故主要责任，史建荣应承担事故次要责任，葛林芬不承担事故责任。葛林芬受伤后被送往溧阳市人民医院治疗，被诊断为：左后交叉韧带撕脱性骨折、左髌骨骨折。经苏州同济司法鉴定所鉴定，葛林芬因车祸致左后交叉韧带撕脱性骨折、左髌骨骨折遗留左膝关节功能障碍构成十级伤残，误工期限为伤后六个月，护理期限为伤后一人护理三个月，补充营养期限为三个月。邬泽富驾驶的肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险保险金额为100万元，并投保不计免赔。保险期限为2012年3月17日至2013年3月16日，事故发生在保险期间内。事故发生后，邬泽富为葛林芬垫付医疗费15006.4元，葛林芬对此予以认可。一审庭审中，葛林芬提出如下诉讼请求：1、营养费90＊10=900元。2、护理费90＊73=6570元。3、住院伙食补助费22＊18=396元。4、误工费6个月＊100元／天＊30天=18000元。5、残疾赔偿金2年＊32538元／年=65076元。6、精神损害抚慰金3000元。7、被扶养人生活费10846元。葛林芬父亲葛水保于1944年11月25日出生，育有葛林荣、葛良林、葛林芬三个子女，计算方式为：10年＊32538元每年＊10%／3=10846元。8、交通费1000元。9、鉴定费2100元。10、医疗费15006元。对于葛林芬的赔偿请求，保险公司认为，医疗费因葛林芬已定残，对后续治疗费不予认可，对不必要的检查费用不予认可，并应扣除10%医保外用药；营养费无异议；住院伙食补助费无异议；护理费标准过高认可60元每天；误工费仅有村委会的证明无法证实其误工损失，故对误工费不予认可；残疾赔偿金因为对鉴定结论有异议，认可70%；精神损害抚慰金应该按责任承担；关于被扶养人生活费庭后补充提供的证据由法院审核，具体计算方式由法院重新审核；交通费认可500元；鉴定费不承担。保险公司申请鉴定人出庭，法院经审查不予准许该申请。一审审理过程中，葛林芬与邬泽富自愿达成庭外补偿协议：在本次诉讼中，邬泽富承担保险公司赔偿之外的其他全部赔偿责任。葛林芬以后的后续治疗和其他权利，由葛林芬以后按照法律程序主张权利并依照法律规定处理。葛林芬保证不再打扰邬泽富的正常工作生活秩序，以后主张权利完全按照法律规定处理。一审经审理认为，公民的生命健康权受法律保护。葛林芬与邬泽富发生交通事故致葛林芬受伤是事实，交警部门对该事故作出的事故责任认定并无不当，由此对该交通事故的事实和责任认定依法予以认定，并应予赔偿。邬泽富所有的车辆依法在保险公司投保了交强险和商业三者险，故保险公司应在交强险剩余限额范围内承担赔偿责任，超出部分由保险公司在商业三者险赔偿限额内按责承担赔偿责任。根据邬泽富与葛林芬达成的调解协议，邬泽富应对葛林芬其他损失承担赔偿责任。因该交通事故系发生于机动车之间，故保险公司在商业三者险中对超出交强险部分应承担70%的赔偿责任。对于医疗费15006元、营养费900元、护理费6570元、住院伙食补助费396元、鉴定费2100元，符合法律规定，且葛林芬提供了相关证据，依法予以支持。对于交通费1000元，根据葛林芬在各地住院及治疗的实际情况，依法认定450元。对于残疾赔偿金65076元和被扶养人生活费10846元、精神损害抚慰金3000元，苏州同济司法鉴定所作出的司法鉴定意见书并无不当，保险公司对于自己的主张亦未提供证据予以证明，因此对于该鉴定意见书的效力予以认定。对于被扶养人生活费10846元，根据葛林芬提供的证据，其被扶养人生活费应为6790元（20371＊10＊10%／3），葛林芬的残疾赔偿金和被扶养人生活费应认定为71866元、精神损害抚慰金应认定为3000元。对于误工费18000元，葛林芬提供的证据不足以证明其工资收入事实和所从事行业，故只能按照2012年江苏农林牧副渔行业在岗职工平均工资73元／天计算，葛林芬的误工费认定为13140元。葛林芬总损失合计113428元。保险公司应在交强险限额内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费合计1万元，赔偿精神损害抚慰金、残疾赔偿金和被扶养人生活费、护理费、鉴定费、交通费、误工费等各项费用合计97126元，在商业三者险限额内赔偿医疗费、营养费、住院伙食补助费合计4801.4元中的70%，即3361元（已扣除10%医保外用药），以上赔偿款合计110427元。邬泽富应赔偿葛林芬医疗费、营养费、住院伙食补助费合计2941元。邬泽富在事故发生后合计支付葛林芬各项费用15006元，扣除邬泽富应承担的赔偿额外，剩余部分12065元，葛林芬应予返还。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国保险法》第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条及相关法律法规之规定，作出如下判决：一、保险公司于本判决生效后十日内支付葛林芬赔偿款合计110427元（其中葛林芬享有98362元，邬泽富享有12065元）。二、邬泽富于本判决生效后十日内支付葛林芬赔偿款2941元（已履行）。三、驳回葛林芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2458元，由邬泽富负担。上诉人保险公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审认定事实不清，适用法律错误。1、鉴定结论不应采信，上诉人不应赔偿残疾赔偿金，申请重新鉴定。首先，被上诉人葛林芬内固定在位便进行伤残鉴定，影响了鉴定结论。2014年1月20日溧阳市人民医院的医疗证明书上记载“内固定装置可不取出”，并非必须不取出，只是表明该医院某位医生的诊疗意见，并非是对司法鉴定作出的专家观点。其次，根据鉴定报告中的阅片记录记载可知，司法鉴定仅仅依据交通事故当日和2013年2月27日的两张无医院名称的X线片作出，而无鉴定前即2013年底至2014年初的检查光片，无法真正鉴定出葛林芬因交通事故身体状况所受到的影响，无法作出伤情是否构成伤残的正确结论，鉴定程序上明显存在瑕疵。2、误工期过长。葛林芬的出院记录上记载休息三个月，但鉴定的误工期却为六个月，明显过长。3、被扶养人生活费不应赔偿。即使葛林芬构成十级伤残，对劳动能力影响有限，亦不会影响被扶养人将来生活条件。4、鉴定费按保险合同约定不属于上诉人赔偿项目，不应由上诉人承担。综上，请求二审法院撤销原判，依法改判，本案诉讼费用由被上诉人承担。被上诉人葛林芬口头答辩称，对一审判决无异议，不同意上诉人保险公司的上诉理由。鉴定是在法院进行的。另外，出院时医生嘱咐葛林芬三个月不能下床，实际上葛林芬误工了两年。被上诉人邬泽富书面答辩称，本案诉讼费用应由上诉人保险公司承担。基于二审中各方当事人对一审判决查明事实部分均未提出异议，本院依法予以确认。二审中，被上诉人葛林芬当庭出示X线片五张，上诉人保险公司阅看后认为鉴定时间是2014年1月，五张X线片中最靠近鉴定时间的日期仅是2013年5月31日。本院认为：一、关于鉴定报告是否可以采信。一审法院所采信的司法鉴定结论，系由溧阳市人民法院委托苏州同济司法鉴定所进行，受托方苏州同济司法鉴定所及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序符合法律规定，作出的鉴定结论明确。上诉人保险公司对鉴定结论提出异议，认为内固定在位和缺少靠近鉴定时间的检查光片会影响鉴定的结果。本院认为，内固定在位并非必然不可进行伤残程度鉴定和误工期等评定，且医疗机构也建议可不取出内固定。至于X线片的问题，鉴定机构系根据X线片和病历记载认定被上诉人葛林芬存在因此次车祸致“左后交叉韧带撕脱性骨折、左髌骨骨折”这一损伤基础，此次鉴定中采用的两张X线片已能证实该情况。葛林芬具体的左／右膝关节活动度（被动）系鉴定当时查体所得出，鉴定机构根据葛林芬损伤的基础和查体所确认的左膝关节活动部分受限的情况认定其构成十级伤残及误工期为伤后六个月，并无不当。故上诉人的意见并不足以反驳或推翻现有鉴定结论，其请求重新鉴定不能成立。二、关于被扶养人生活费是否应予赔偿。本院认为，受害人因伤致残的，赔偿义务人不仅应当赔偿误工费、残疾赔偿金，也应当赔偿。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。受害人劳动能力丧失程度，以死亡或者伤残等级评定或者劳动能力丧失程度鉴定作为依据。本案中，被上诉人葛林芬经伤残程度鉴定，结论为“因车祸致左后交叉韧带撕脱性骨折、左髌骨骨折遗留左膝关节功能障碍构成十级伤残”，一审参照葛林芬伤残等级确定其丧失劳动能力的程度，并进而确定赔偿义务人应承担的被扶养人生活费亦并无不当。三、关于上诉人保险公司是否应承担鉴定费。鉴定费系被上诉人葛林芬为了确定其因交通事故造成的具体损失而实际支出的合理费用，亦属于当事人因事故造成的损失，应由上诉人在交强险限额内予以赔偿。综上，上诉人保险公司的上诉理由均不能成立，本院不予支持。一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2458元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  顾 洋代理审判员  刘岳庆代理审判员  是飞烨二〇一五年一月十四日书 记 员  浦 萍