湖南省长沙市开福区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）开民一初字第05510号
原告周云。
委托代理人黄奇斌，湖南昌祥律师事务所律师。
委托代理人李海霞，湖南昌祥律师事务所实习律师。
被告长沙湘智人力资源管理有限公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路松桂园1908房。
法定代表人左虎。
委托代理人曾竞，该公司客服经理。
委托代理人陈勇智，该公司人事经理。
被告长沙市金旭钢结构有限公司，住所地湖南省长沙市天心区大托街道黄合村港口组牛冻路668号。
法定代表人彭志辉，董事长。
委托代理人胡卫东，湖南良光律师事务所律师。
原告周云诉被告长沙湘智人力资源管理有限公司（以下简称湘智人力资源公司）、长沙市金旭钢结构有限公司（以下简称金旭钢构公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成由审判员朱辉杰担任审判长，人民陪审员张勤、林群参加的合议庭，公开开庭进行了审理，代理书记员沈沙担任庭审记录。原告周云及委托代理人黄奇斌、被告长沙市金旭钢结构有限公司的委托代理人胡卫东均到庭参加诉讼。被告长沙湘智人力资源管理有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周云诉称：2013年11月1日，原告周云与被告金旭钢构公司签订劳动合同，金旭钢构公司聘请原告为该公司从事油漆工作。2015年1月2日下午13时30分左右，原告周云在金旭钢构公司生产一车间油漆班工作时，身后处放置的一支生产构件（横梁）意外倒下，将其压住。事故发生后，原告随即被送到长沙市中心医院住院治疗，2015年1月14日转院至浏阳市骨伤科医院住院治疗。2015年1月5日，被告湘智人力资源公司向长沙县工伤保险服务中心报告工伤事故，同年3月27日，长沙县人力资源和社会保障局依法作出《认定工伤决定书》，认定原告周云的受伤事故为工作。2015年7月21日，长沙市劳动能力鉴定委员会经过鉴定，认定原告周云为捌级伤残。2015年4月23日，原告周云委托长沙市兴湘司法鉴定所对其伤残等级及相关费用作出了相应鉴定。2015年9月2日，原告向长沙市开福区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，并于2015年10月23日开庭审理，原告当庭要求解除与被告二的劳动关系，该委于2015年11月1日作出裁决书，原告对此裁决不服，特诉至贵院，请求判令：1、判令被告一和被告二连带向原告支付停工留薪期间的工资51990元（6610元/月×9个月计算至原告要求解除合同之日-
已支付的7500元）及误工损失费39660元（6610元/月×6个月）；2、判令被告湘智人力资源公司、金旭钢构公司连带向原告支付护理费9546元（111元/天×住院26天+111元/天×出院后护理60天）、住院伙食补助费780元（30元/天×26天）、营养费3000元；3、判令被告湘智人力资源公司、金旭钢构公司连带向原告支付一次性伤残补助金72710元（6610元/月×11个月）；4、判令被告湘智人力资源公司、金旭钢构公司连带向原告支付一次性工伤医疗补助金66100元（6610元/月×10个月）；5、判令被告湘智人力资源公司、金旭钢构公司连带向原告支付一次性就业补助金66100元（6610元×10个月）；6、判令被告湘智人力资源公司、金旭钢构公司连带向原告支付后续医疗、康复费用15000元。以上各项共计324886元。
被告金旭钢构公司辩称：一、原告要求按6610元作为工伤索赔的基数无事故和法律依据。原告起诉要求支付工伤保险待遇法律依据为《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定，关于以上两条法律规定中的“本人工资”在《工伤保险条例》第六十四条第二款作出了明文规定：“本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资”。12个月平均月缴费工资与12个月的平均工资是两个不同的法律概念。从来没有法律规定工伤保险待遇中的本人工资是指受伤前12个月的平均工资。平均工资只有在劳动合同法第四十七条规定第三款中才有，是用于计算经济补偿金的。其规定为：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。原告遭受事故伤害前12个月的平均月缴费工资为3300元。《工伤保险条例》第十条规定的工伤保险是按本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积进行缴费。此处的职工工资总额到底是本月工资总额还是缴费上月工资总额，对此法律没有作出明文的规定，只有相关规定指出是单位缴费上年度工资总额，既然是单位上年度工资总额就与受伤前12个月的平均工资无关。且原告提交的证据不足以证明其受伤前12个月的平均工资为6610元。因此原告要求按6610元作为工伤索赔的基数无事故和法律依据。根据《工伤保险条例》第三十七条和《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定：一次性残疾补助金和一次性医疗就业补助金由工伤基金支付，被告不是支付的义务主体。被告仅承担一次性就业补助金的法律责任；二、被告已经依据法律规定足额支付了其停工留薪期的工资。误工损失费不属于工伤索赔范围，且其本质上来说就被包含在停工留薪期内了。故原告要求赔偿误工损失不符合法律规定；三、原告提交的证据八伤残等级鉴定已经作出并无护理等级需要的鉴定，原告提交的证据十一与其相矛盾，故护理费无法律依据。住院伙食补助费按照湖南省的相关规定为10元每天，故其按30元每天无法律依据。营养费不属于工伤索赔范围；四、后续治疗费、康复费用不属于工伤索赔范围，且已经被一次性工伤医疗补助金包含了，故无法律依据；五、工伤鉴定只有劳动能力鉴定委员会才是法定的鉴定机构，原告委托司法鉴定机构的鉴定结论均不能作为裁决依据。补充：被告从原告进公司起就已经委托湘智人力资源公司为原告购买了工伤保险。不属于未参加工伤保险的类型。因此原告无权依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定要求工伤保险待遇。原告要求按受伤之前12个月工资支付工伤保险待遇无法律依据。证人出庭的证言也只是证明其个人的工资，不能当然得出原告的工资，且证人与原告有利害关系，其证言不可信。被告如果真的没有按照国家规定足额缴纳工伤保险费，被告应当承担民事或行政责任，但应当以社会保险机关对其没有足额缴纳工伤保险费进行认定为前提。被告是否足额缴纳工伤保险费不宜由人民法院作为待查明的事实予以查明或认定。
被告湘智人力资源公司未向本院提交书面答辩意见。
经审理查明：2013年11月1日，原告周云与被告金旭钢构公司签订劳动合同书，合同约定被告聘用原告从事油漆工作，合同期限自2013年11月1日至2013年12月31日，月基本工资1500元，被告每月25日以银行卡转账形式向原告支付上月工资。2014年1月1日，原告周云与被告金旭钢构公司签订劳动合同书，合同约定被告聘用原告从事油化工作，合同期限自2014年1月1日至2014年12月31日，月基本工资1500元，被告每月25日以银行卡转账形式向原告支付上月工资。2015年1月2日13时30分左右，原告周云在被告金旭钢构公司生产车间工作时，被身后放置的生产构件（横梁）意外倒下时砸伤，原告随即被送往医院治疗。2015年3月27日，长沙县人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书对原告周云的该次受伤认定为工伤。2015年7月21日，长沙市劳动能力鉴定委员会对周云工伤伤情劳动能力鉴定为捌级伤残。2015年4月23日，原告周云委托长沙市兴湘司法鉴定所对其伤情进行鉴定，经鉴定，原告右膝后交叉韧带断裂术后评定为九级伤残；右胫骨骨折钢板内固定术后评定为九级伤残；以上两处九级伤残升为捌级伤残。双侧肋骨多发性骨折评定为十级伤残，右肱骨大结节骨折评定为十级伤残。后期右胫骨内固定拆除内固定费用10000元，后期康复治疗费用5000元，误工损失日为180日，护理期为60日，营养期为60日。此后原告以与被告解除劳动关系和工伤赔偿为由向长沙市开福区劳动人事仲裁委员委员会申请仲裁要求：1、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付停工留薪期间工资26280元和误工损失40536元；2、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付护理费9546元、住院伙食补助费780元、营养费3000元；3、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付一次性伤残补助金74316元；4、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付一次性伤残补助金67560元；5、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付一次性伤残补助金67560元；6、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付后续医疗、康复费用15000元。长沙市开福区劳动人事仲裁委员委员会裁决：1、原告与被告解除劳动关系予以确认；2、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付停工留薪期间工资10790元；3、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付一次性伤残补助金40238元；4、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付一次性伤残就业补助金36580元；5、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付一次性医疗补助金36580元；6、被告金旭钢构公司和被告湘智人力资源公司连带向原告支付住院伙食补助费260元。原告对该裁决不服遂起诉至法院要求判如所请。
另查，被告湘智人力资源公司系原告周云的劳务派遣单位，其未与原告周云签订劳动合同，被告湘智人力资源公司为原告周云缴纳了2014年3月至2015年1月工伤保险，缴费基数每月为3300元。被告金旭钢构公司已向原告支付7500元停工留薪期工资。
原告周云向本院提交情况说明、银行卡交易明细、证明等材料拟证明被告金旭钢构公司向其实际发放工资为受伤前12个月月平均工资为6610元。
上述事实,有当事人陈述、书证、庭审笔录等证据材料在卷作证。
本院认为：一、关于原告提出的要求被告支付停工留薪期间的工资和误工损失费的请求，经查明，原告受伤前月平均工资约为6610元，经鉴定原告误工期为180日，故本院计算原告停工留薪期间工资为39660元（6610元/月×6个月），因被告金旭钢构公司已向原告支付停工留薪期间工资7500元，故原告停工留薪期间剩余工资损失为32160元。原告诉请误工损失费无法律依据，本院不予支持。二、关于原告提出要求被告支付护理费、住院伙食补助费、营养费的请求，经查明，原告护理期为60日，该护理期在原告停工留薪期间内，故本院参照2014年度湖南省城镇私营单位从业人民居民服务业年平均工资计算原告护理费损失为5082元（30917元/年÷365日×60日）；住院伙食补助费，原告住院共计26天，本院根据“《湖南省工伤职工住院工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条：工伤职工支援治疗工伤伙食补助费按每人每天10元发放。”的规定计算原告住院伙食补助费为260元。原告诉请营养费的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。三、关于原告提出的要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金的请求，经查明，被告湘智人力资源公司为原告周云缴纳了2014年3月至2015年1月工伤保险，缴费基数每月为3300元。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，八级伤残，可从工伤保险基金中获得一次性伤残补助金为11个月本人工资，职工本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。另根据《湖南省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十六条的规定，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，八级为10个月的本人工资；一次性伤残就业补助金，八级为10个月的本人工资。因《工伤保险条例》中规定的本人工资为工伤职工事故前12个月的平均月缴费工资。故原告一次性伤残补助金为36300元（3300元/月×11个月）；一次性伤残医疗补助金为33000元（3300元/月×10个月）；一次性伤残就业补助金33000元（3300元/月×10个月）。四、关于原告提出的要求被告支付后续医疗费、康复费用的请求，经鉴定，原告确需后期治疗和进行必要康复，后续治疗费用为15000元，本院予以确认。本案中，原告和被告已在劳动争议仲裁程序中就解除劳动关系达成合意，且原告未从工伤保险基金中获得上述工伤保险待遇，被告湘智人力资源有限公司系原告周云的用人单位，未与原告签订劳动合同，被告金旭钢构公司系原告用工单位，原告在工作时受工伤，被告湘智人力资源有限公司与被告金旭钢构公司应就原告上述损失承担连带清偿责任。被告湘智人力资源有限公司经本院传票传唤未到庭参与诉讼，应承担不应诉、不举证、不质证的法律责任。
综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第九十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条之规定，判决如下：
一、被告长沙湘智人力资源管理有限公司、长沙市金旭钢结构有限公司于本判决生效之日起七日内向原告周云支付停工留薪期间的工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇补偿金共计154802元；
二、驳回原告周云的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告长沙湘智人力资源管理有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审 判 长 朱辉杰
人民陪审员 张 勤
人民陪审员 林 群
二〇一六年五月十六日
代理书记员 沈 沙