辽宁省本溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）本民一终字第00269号
上诉人（原审被告）本溪满族自治县兴益瓦业有限公司，住所地辽宁省本溪满族自治县。
法定代表人赵凤然，该公司经理。
委托代理人林松，辽宁华义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王淑芬，女，1968年3月10日出生，汉族，辽宁省本溪满族自治县人，无业，现住辽宁省本溪满族自治县。
委托代理人崔俊岐，本溪市溪成法律服务所法律工作者。
上诉人本溪满族自治县兴益瓦业有限公司因工伤保险待遇纠纷一案，不服辽宁省本溪满族自治县人民法院（2013）本县民初字第00632号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人本溪满族自治县兴益瓦业有限公司委托代理人林松，被上诉人王淑芬及其委托代理人崔俊岐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定的基本事实是：王淑芬在本溪满族自治县兴益瓦业有限公司从事翻板工作，双方未签订劳动合同。2011年7月13日，王淑芬在工作中受伤，在本溪市第一人民医院住院治疗22天，出院后被诊断为右手拇指末节不全离断伤。2011年9月7日，王淑芬取出受伤处钢针。2011年12月23日，王淑芬经本溪市人力资源和社会保障局认定为工伤。本溪满族自治县兴益瓦业有限公司对工伤认定结论不服，向法院提起行政诉讼，经一审、二审审理，维持了该工伤认定结论。2012年10月4日，王淑芬经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。同时查明，王淑芬在本溪满族自治县兴益瓦业有限公司处工作了五个多月，其月平均工资714元，低于受伤时（2011年）统筹地区职工平均工资的60%，1411.25元。
另查，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司为王淑芬支付了住院期间全部的医疗费用。双方之间约定，王淑芬住院期间，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司每天支付王淑芬护理费和伙食补助费合计120元，同时约定王淑芬出院后，截止到取钢针后十日内，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司每天支付王淑芬护理费50元。王淑芬住院22天，共计伙食补助费及护理费2640元，出院至取钢针后十日，共计45天，共计2250元，以上费用本溪满族自治县兴益瓦业有限公司共支付5150元，超出约定支付护理费及伙食补助费260元。双方就其他工伤赔偿事宜未能达成协议，王淑芬到本溪满族自治县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，王淑芬在2013年3月21日，本溪满族自治县劳动争议仲裁委员会开庭时提出与本溪满族自治县兴益瓦业有限公司解除劳动合同的申请。2013年3月25日，本溪满族自治县劳动争议仲裁委员会作出本劳仲裁字（2013）第7号裁决书，裁决：一、被申请人（本溪满族自治县兴益瓦业有限公司）支付申请人（王淑芬）一次性伤残补助金8366.4元、一次性伤残就业补助金9561.6元、一次性工伤医疗补助金16464元、误工费876.48元、护理费660元、伙食补助费400.4元；二、驳回申请人（王淑芬）要求被申请人（本溪满族自治县兴益瓦业有限公司）支付500元交通费的诉讼请求；三、裁决生效后，扣除被申请人（本溪满族自治县兴益瓦业有限公司）已支付给申请人（王淑芬）的护理费伙食补助费等共计5150元，被申请人（本溪满族自治县兴益瓦业有限公司）应支付给申请人（王淑芬）以上款项合计31178.48元；四、申请人（王淑芬）与被申请人（本溪满族自治县兴益瓦业有限公司）之间劳动关系终止，工伤保险关系随之终止。王淑芬不服该劳动仲裁裁决，向法院提起诉讼，诉讼请求如上所述。
原审法院认为：劳动者因工受伤，依法认定为工伤的，应当按照法律法规的规定享受工伤保险待遇。现工伤认定书及鉴定结论书均已经发生法律效力，由于本溪满族自治县兴益瓦业有限公司未依法为王淑芬缴纳社会保险，故本溪满族自治县兴益瓦业有限公司有依照工伤保险相关规定向王淑芬支付工伤保险待遇的义务。根据《》第（二）项规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，职工本人可以提出解除劳动合同。王淑芬在2013年3月21日，仲裁庭开庭时已提出解除劳动关系，因此，本案应于2013年3月21日解除双方的劳动关系。
王淑芬在本溪满族自治县兴益瓦业有限公司处工作了五个多月，其月平均工资714元，低于受伤时（2011年）统筹地区职工平均工资的60%，即1411.25元，依照《工伤保险条例》第六十四条规定，王淑芬工资应按照1411.25元计算，依照《工伤保险条例》第三十七条（一）项之规定，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司应支付王淑芬一次性伤残补助金9878.75元（1411.25元／月×7个月），因王淑芬在诉讼中主张9878.4元，系其处分实体权利的行为，应予以支持；根据《》第（二）项及本溪市人社局《关于贯彻实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的通知》的相关规定，职工提出解除劳动合同，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司应以本市上年度职工月平均工资为基数，按照十级七个月的标准支付王淑芬一次性工伤医疗补助金，王淑芬在2013年3月21日提出解除劳动关系，上一年度职工月平均为2493.58元，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司应支付王淑芬一次性工伤医疗补助金17455.06元（2493.58元×7个月），因王淑芬在诉讼中主张16464.6元，系其处分实体权利的行为，应予以支持；按照十级八个月的月平均工资的标准，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司应支付王淑芬一次性伤残就业补助金11290元（1411.25元／月×8个月），因王淑芬在诉讼中主张11289.6元，系其处分实体权利的行为，应予以支持；依照《工伤保险条例》第三十三条之规定，王淑芬从受伤之日至鉴定伤残等级的时间超过12个月，停工留薪期按照12个月计算，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司应支付王淑芬停工留薪期工资16935元（1411.25元／月×12个月），王淑芬在诉讼中主张16934.4元，系其处分实体权利的行为，应予以支持；关于王淑芬交通费500元的诉讼请求，王淑芬称该费用系护理人员发生的交通费用及王淑芬参加仲裁及诉讼发生的交通费，该项要求没有相关的法律依据，不应予以支持；关于护理费及伙食补助费，双方之前已达成协议，故王淑芬对该两项费用没有提出请求，本溪满族自治县兴益瓦业有限公司已支付王淑芬5150元，超出约定260元，应在本溪满族自治县兴益瓦业有限公司支付王淑芬其他的工伤保险待遇中扣除。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告王淑芬与被告本溪满族自治县兴益瓦业有限公司劳动关系于2013年3月21日解除，同时终止工伤保险关系；二、被告本溪满族自治县兴益瓦业有限公司应支付原告一次性伤残补助金九千八百七十八元四角、一次性工伤医疗补助金一万六千四百六十四元六角、一次性伤残就业补助金一万一千二百八十九元六角、停工留薪期工资一万六千九百三十四元四角，合计人民币五万四千五百六十七元，扣除被告已支付的二百六十元，余款五万四千三百零七元于本判决发生法律效力后立即支付。本案案件受理费10元，由被告本溪满族自治县兴益瓦业有限公司负担。
上诉人本溪满族自治县兴益瓦业有限公司的上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回王淑芬的诉讼请求；2、本案全部诉讼费由王淑芬承担。其依据的事实及理由是：1、本案王淑芬不属于工伤，我公司不应当给予其工伤保险待遇。因为王淑芬受伤之时是在2011年7月12日24时之前，当时当日的4点班尚未下班，是4点班的当班人员在维修设备，而王淑芬应该是2011年7月13日零点班，此时王淑芬尚未接班，不属于王淑芬的工作时间，因此，王淑芬也就不是在其工作岗位，王淑芬此时受伤与工作无关，因此根据《工伤保险条例》第十四条的规定，不应认定为工伤。虽然本溪市人力资源和社会保障局作出了属于工伤的认定，但我方仍坚持不是工伤的意见，认为不应当按照工伤保险待遇给予其赔偿；2、退一步来说，即使应按照工伤保险待遇给王淑芬赔偿，我方认为原审判决也远远超过了《工伤保险条例》及其相关法律法规所规定的赔偿标准。
被上诉人王淑芬提出答辩：原审判决正确，应予以维持。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。
另查明：（一）王淑芬经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残的时间应为2012年10月14日。
（二）王淑芬于2011年7月13日至2011年8月4日在本溪市第一人民医院住院治疗时的出院情况为好转，出院医嘱为：1、出院后每一周换药一次；2、术后四周门诊复查视情况拆石膏拔钢针；3、保护钢针，防止针尾感染；4、随诊。双方对此均无异议。
上述事实，有工伤认定结论通知书、致残程度鉴定结论通知书、仲裁裁决书、支付王淑芬费用收据及证明、职工工薪明细表、本溪市第一人民医院住院病案及双方当事人陈述笔录在案为凭，这些证据材料已经一、二审庭审质证和本院审查，具有证明效力，可以采信。
本院认为：本案中，王淑芬于2011年7月13日在本溪满族自治县兴益瓦业有限公司工作期间受伤，被依法认定为工伤并经鉴定为十级伤残，因本溪满族自治县兴益瓦业有限公司未为其缴纳工伤保险，故原审判决该公司向王淑芬支付工伤保险待遇正确，本院予以维持。
经审查，原审判决本溪满族自治县兴益瓦业有限公司向王淑芬支付的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的数额正确，本院予以维持。
关于王淑芬所应享有的停工留薪期工资一节，《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，王淑芬因工作遭受事故伤害于2011年7月13日受伤当日入本溪市第一人民医院治疗，诊断为：右手拇指末节不全离断伤，于2011年8月4日出院，住院22天，出院情况为好转，出院医嘱为：1、出院后每一周换药一次；2、术后四周门诊复查视情况拆石膏拔钢针；3、保护钢针，防止针尾感染；4、随诊。王淑芬于2011年9月7日取出受伤处钢针。双方约定：本溪满族自治县兴益瓦业有限公司支付护理费至王淑芬取出钢针后10日止，故王淑芬的停工留薪期应计算至其取出钢针后10日，即67天。原审判决将停工留薪期计算至鉴定前一日按12个月计算停工留薪期工资不妥，本院予以纠正。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持（2013）本县民初字第00632号民事判决第一项及案件受理费用负担项；
二、变更（2013）本县民初字第00632号民事判决第二项为：上诉人本溪满族自治县兴益瓦业有限公司一次性给付被上诉人王淑芬一次性伤残补助金九千八百七十八元四角、一次性工伤医疗补助金一万六千四百六十四元六角、一次性伤残就业补助金一万一千二百八十九元六角、停工留薪期工资三千一百五十一元七角九分，扣除上诉人已支付的二百六十元，余款四万零五百二十四元三角九分于本判决发生法律效力后立即支付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费十元，由上诉人本溪满族自治县兴益瓦业有限公司负担，二审案件受理费十元由被上诉人王淑芬负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 潘秀菊
代理审判员 孙 源
代理审判员 于 璇
二〇一四年三月十三日
书 记 员 霍 颖
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判，撤销或者变更。