宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）银民商终字第273号
上诉人（原审原告）陈刚，男，汉族，工人，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
被上诉人（原审被告）宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司。住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。
法定代表人王永燕，该公司经理。
委托代理人耿颖浩，宁夏三略律师事务所律师。
原审被告白喜良，男，汉族，宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司员工，住宁夏回族自治区银川市金凤区。
委托代理人耿颖浩，宁夏三略律师事务所律师。
上诉人陈刚因与被上诉人宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司、原审被告白喜良合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第375号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，于2015年11月11日公开开庭进行了审理。上诉人陈刚，被上诉人宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司和原审被告白喜良的委托代理人耿颖浩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年12月15日，原告陈刚与被告宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司（以下简称紫航兰诺公司）的授权代表白喜良签订《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》一份，并加盖“宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司合同专用章”。合同约定由紫航兰诺公司授权陈刚在吴忠市辖区范围内经销郎力威咖啡啤酒；陈刚向紫航兰诺公司支付经销保证金10万元，于合同签订之日起5日内支付5万元，下剩5万元于2015年1月31日前付清（但未约定保证金退还时间）；月度基本销量为100套，完成年度销量的80%，拥有第二年度续约权，否则紫航兰诺公司有权调整第二年度合作商家。陈刚于2014年12月13日向紫航兰诺公司支付保证金5万元，但因其未能租赁到合适的营业用房，遂要求与紫航兰诺公司解除合同、退还保证金。但双方就此并未达成一致意见，故陈刚诉至法院，请求判令：1、解除双方的合同关系；2、被告返还原告押金5万元；3、本案诉讼费由被告承担。
原审法院认为，原、被告签订的经销合同，系双方真实意思表示且不违反法律规定，属有效合同，合同签订后，原、被告应依约履行各自义务。在陈刚向紫航兰诺公司支付5万元经销保证金后，因其未能租赁到合适营业用房遂告知紫航兰诺公司并据此要求解除合同、退还保证金，但紫航兰诺公司未予同意，陈刚的该项理由并不能作为其要求解除合同的法定条件，但双方自2014年12月15日签订合同后，陈刚始终未履行合同义务，迄今已达9个多月之久，并为此涉诉。在调解无效的情况下，综合双方的履约情况，认定双方已无法继续履行合同，故对于陈刚的解除合同诉请，依法予以支持。对于陈刚要求返还的5万元保证金，原审法院认为该保证金在性质上属于履约保证金，应适用定金罚则，在陈刚违约的情形下，对此紫航兰诺公司可以不予退还。白喜良系紫航兰诺公司的职员，其作为授权代表与陈刚签订合同的行为，应属履行职务的行为，该行为所产生的权利义务应由紫航兰诺公司承担。故陈刚对白喜良的诉请，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二款之规定，判决：一、解除原告陈刚与被告宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司签订的《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》；二、驳回原告陈刚的其他诉讼请求。本案受理费1050元，减半收取525元，由原告陈刚负担。
宣判后，原审原告陈刚不服提起上诉称，2014年12月15日，双方签订了一份“朗力威咖啡啤酒代理经销协议”。后由于陈刚租赁的营业房没能实现，故陈刚一直无法履行合同。随即陈刚向紫航兰诺公司说明状况要求解除合同退还保证金，紫航兰诺公司始终不予解决再三推诿至今无果。原审认定事实不清，判决有误。原审法院误将保证金表述为定金。紫航兰诺公司在一审中只是辩称不同意解除合同，对退还保证金一事未提出任何异议。根据《最高人民法院关于担保法若干问题的解释》第一百一十八条之规定“当事人交付留置金，保证金，订约金，押金或订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”本案中的保证金只是在涉案朗力威咖啡啤酒代理经销协议第四条产品价格、奖励，保证金与销售目标中所用的交付款，用于约定双方合同履行各自造成经营利益损害的补偿。原审法院将案件定性为合同纠纷，但不以双方合同作为认定本案的法律事实的依据，导致判决错误。另补充：双方签订的合同约定为保证金，并未出现定金条款，不适用定金罚则。合同中明确约定中途退出可以解除合同，签订合同四日之后，上诉人因没有租赁到房屋向紫航兰诺公司提出解除合同，紫航兰诺公司口头承诺退还保证金，但直至现在仍未退还。合同中虽约定缴纳保证金10万元，但上诉人与被上诉人口头约定缴纳5万元，所以才签订了合同。请求：1.撤销原审判决，依法改判支持上诉人原审的诉讼请求或发回重审；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人紫航兰诺公司辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。1、双方履行朗力威咖啡啤酒代理经销协议过程中，陈刚存在多次违约行为，表现在未按合同约定全部支付保证金，未按合同约定进行经销业务，已经构成违约。2、合同中保证金的性质应认定为履约定金，虽合同中未明确定金条款，但根据其保证金支付时间及其性质可以推定为是作为陈刚履行合同约定的定金形式，应当适用定金罚则。3、陈刚在原审中请求依法解除合同于法无据，不存在法定解除合同事由，如其坚持解除合同，依据最高院关于担保法的解释，交付定金一方可以放弃定金主张并解除合同。综上，请求维持原判。
原审被告白喜良述称，本案与白喜良无关。
二审查明的事实同原审判决查明的事实一致，予以确认。
本院认为，上诉人陈刚与被上诉人紫航兰诺公司的授权代表白喜良签订的《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》系双方真实意思表示，合法、有效。双方在协议中约定“陈刚向紫航兰诺公司支付经销保证金10万元，于合同签订之日起5日内支付5万元，下剩5万元于2015年1月31日前付清。”合同签订后，陈刚向紫航兰诺公司交付保证金5万元，而合同约定的销售啤酒的权利义务双方并未实际履行。陈刚所交付的5万元系保证金性质，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条的规定，“当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。”原审法院就涉案5万元认定为定金性质并适用定金罚则不当，应予以纠正。依照《中华人民共和国担保法》第八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第375号民事判决第一项，即：“一、解除原告陈刚与被告宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司签订的《郎力威咖啡啤酒代理经销协议》”；
二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民商初字第375号民事判决第二项，即：“驳回原告陈刚的其他诉讼请求”；
三、被上诉人宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司于本判决生效之日起三日内返还上诉人陈刚保证金5万元。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审案件受理费1050元，减半收取525元，由被上诉人宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司负担。二审案件受理费1050元，由被上诉人宁夏紫航兰诺葡萄酒销售有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 瑜
审 判 员 马慧琴
代理审判员 王 刚
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 吴晓婧
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国担保法》
第八十九条当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第一百一十八条
当事人交付留置金、担保金、保证金、订约金、押金或者订金等，但没有约定定金性质的，当事人主张定金权利的，人民法院不予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定的方式依法改判、撤销或者变更；
……
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。