山西省运城市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋08民终2151号
上诉人（原审被告）：运城佳兆房地产开发有限公司。住所地：运城市盐湖区北相镇曹允村。
法定代表人：唐小磊，执行董事。
委托代理人：扆有志，男，1980年2月29日出生，汉族，运城盐湖区解州镇扆家庄村一组居民，系公司法律顾问
被上诉人（原审原告）：山西万荣中鑫建筑有限公司。住所地：运城市万荣县城飞云南路县招街。
法定代表人：李恩荣，总经理。
委托代理人：贾志凌、柴方，山西衡霄律师事务所律师。
上诉人运城佳兆房地产开发有限公司（以下简称佳兆公司）因与被上诉人山西万荣中鑫建筑有限公司（以下简称中鑫公司）建设施工合同纠纷一案，不服山西省运城市盐湖区人民法院（2016）晋0802民初6021号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人佳兆公司的委托诉讼代理人扆有志,被上诉人中鑫公司委托诉讼代理人贾志凌、柴方到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人佳兆公司上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求或发回重审；２、一、二案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：１、一审程序严重违法。本案错综复杂，属于疑难案件，不能适用独任审判，一审独任审判却适用了普通程序更是错上加错，故一审程序严重违法。２、一审法院认定事实错误，判决不当。2012年12月18日上诉人与被上诉人签订《建筑工程施工合同》，2014年8月被上诉人停止施工，仅完成合同约定的工程量不足60%，上诉人将被上诉人未完工工程重新发包给他人施工，现他人已经施工完工，以上是本案的基本事实。一审法院以建筑工程未经竣工验收，上诉人擅自使用、转移占有建设工程混淆视线，判决上诉人支付并非由被上诉人完成工程的工程款有失公允。一审法院对工程决算和工程结算的性质认识错误，仅凭一纸未加盖公章和负责签名的《决算书》认定上诉人欠被上诉人5560666.2元工程款错误。上诉人提交了14415700元的付款凭据，上诉人认可11365920元，就超付部分抗辩不是涉案工程款，应由被上诉人承担举证责任，一审法院将该责任分配给上诉人，加重了上诉人的举证责任，有意袒护了被上诉人一方。综上，一审程序违法，认定事实错误，判决不当。
被上诉人中鑫公司辩称：１、原审判决程序合法。本案争议焦点仅是上诉人欠付答辩人工程款是多少，符合法律规定简单民事案件范畴。至于涉案标的大小并不是影响案件审理程序的因素，故原审适用简易程序审理并无不妥。２、本案工程主体封顶后，经答辩人申请，项目监理单位总监理工程师赵世平在工程款支付证书上签字确认工程款为956.3万元，2015年1月31日，双方对涉案工程进行了决算，上诉人工程部经理耿晋升在决算单上进行了签字确认，上诉人在原审中予以认可，不存在上诉人上诉状中所述《决算单》为答辩人单方决算工程费用的情形。关于上诉人将扫尾工程重新发包问题，本案并不涉及，答辩人仅主张自己施工的工程款，并未主张其他公司的款项。至于工程决算和工程结算的区别，仅上诉人个人理解，并无明确界定，工程结算是工程决算的一部分，本案工程决算就是双方根据合同结合完工情况对工程造价的计算情况，上诉人据此支付了前期款项，理应支付剩余款项。原审判决已将上诉人陈述付款14415700元的事实查清，包含除被上诉人起诉的工程款外，另含有柴某负责的其他工程部分款项，故上诉人不存在多余支付工程款的问题，对于付款问题答辩人提供的收款收据，证人柴某证言与上诉人财务部门对涉案工程所开收据想到印证，证据充分。综上，原审判决程序合法，认定事实正确，应予维持。
被上诉人中鑫公司原审起诉请求：依法判令被告立即支付拖欠原告的工程款5560666.2元及利息约50万元（具体按银行同期贷款利率自2014年10月29日计算至款付清之日至）；诉讼费由被告承担。
原审审理查明：2012年12月28日，原、被告签订《建筑工程施工合同》一份，约定：由原告中鑫公司承建被告佳兆公司开发的舜德佳园D区20号、21号、22号、23号住宅楼，并约定了工程承包范围、合同工期、合同价款、工程款支付、违约责任及争议解决办法等内容。双方在合同中约定工程款支付的方式和时间即从地基处理开始至主体封顶支付单位工程总造价的60%，剩余40%款支付方法为：内外墙、抹灰装饰陆续付至总造价的15%、安装阶段陆续付至总造价的15%、竣工验收后，付总造价的5%，质保金为5%。安装部分从5%的质保金中扣除贰万元，两年内无质量问题支付清（不含息）。合同签订后，原告中鑫公司进行施工。2013年5月28日，舜德佳园D区20号、21号、22号、23号主体封顶，项目监理机构运城市易龙工程咨询有限公司总监理工程师赵世平在工程款支付证书上签字确认主体封顶支付工程款956.3万元。2015年1月31日，原告方工地负责人柴某和被告方工程部经理对涉案工程进行了决算，对决算总价为16926586.2元的决算单进行了签字确认，其中合同价15943980元、变更及税39628元、调差及税942978.2元，被告佳兆公司财务部工作人员并向原告方出具了舜德佳园20#、21#、22#、23#楼开收据情况明细清单。现20#、21#、22#、23#楼已经投入使用。同时查明，被告佳兆公司向原告中鑫公司支付工程款11365920元，剩余5560666.2元至今未付。还查明，柴某除了负责原告中鑫公司承建的舜德佳园20#、21#、22#、23#楼施工之外，还负责案外楼盘舜德佳园C区的7#、8#楼的施工工程，该工程款未予全部结算完毕，被告佳兆公司所付工程款14415700元范围内包括7#、8#楼的部分工程款。
原审认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，原、被告双方虽未向本庭提供竣工验收报告，但双方工程部负责人已经实际进行了工程决算，被告佳兆公司已经支付了大部分款项，且该工程被告佳兆公司现已经投入使用，故该工程转移占有建设工程之日即为竣工日期。审理中，被告佳兆公司虽辩解工程未经竣工验收，但其已经实际擅自使用该工程，并未向原告中鑫公司提出异议，故被告佳兆公司辩解未经竣工验收结算的理据不足，不予采纳。被告佳兆公司应予向原告中鑫公司支付剩余工程款5560666.2元。原告中鑫公司主张利息的支付请求，应以起诉之日开始计算，利率按照中国银行同期同类贷款利率计算至付清为止。审理中，被告佳兆公司辩解已经向原告中鑫公司支付工程款共计14415700元，原告中鑫公司予以否认，并提供书面收款收据和证人柴某证人证言，证实被告佳兆公司实际付款额为11365920元，还欠5560666.2元未予支付，被告佳兆公司对此虽有异议，但未向法庭提供充分证据证实其确已支付涉案舜德佳园D区20号、21号、22号、23号工程款14415700元的事实。被告辩解理据不足，对其辩解意见不予采纳。同时，被告佳兆公司辩解原告中鑫公司未按约定完工证据不足，原告中鑫公司亦予否认，故对其辩解意见不予采纳。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第十四条的规定，判决：被告运城佳兆房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告山西万荣中鑫建筑有限公司支付工程款5560666.2元及其利息（利率按照中国银行同期同类贷款利率计算，自2016年11月24日起付至工程款还清为止）；如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54225元，减半收取27112.5元，由被告运城佳兆房地产开发有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。庭审中，上诉人主张被上诉人未完成全部施工，其后续扫尾工程由案外人完成，但未能提交相关证据证明案外人施工具体工程量、结算情况及支付工程款情况。
本案虽经本院调解但双方未能达成协议。
二审查明的事实与原审查明的事实相符。
本院认为：本案争议的焦点一是原审程序是否存在违法；二是被上诉人提交的决算单能否作为支付款项的依据；三是上诉人支付本案所涉工程的工程款是多少。关于程序问题，本案基本事实清楚，原审依据本案的实际情况，决定采用独任审判，并不违反法律规定。关于第二焦点，本院认为，本案所涉工程已实际使用，2015年1月31日，被上诉人方工地负责人柴某和上诉方工程部负责人耿晋升在涉案工程决算单上签字，确认了本案工程价款，并附有合同价、变更及税款和调差及税款的具体数额，应认定为上诉人对本案工程价款的确认。上诉人主张被上诉人未完成全部施工，剩余工程由案外人施工完成，但其仅提供了同案外人签订的“16#－23#楼（本案合同为20#－23#楼）安装工程、零星剩余工程施工合同”，未提供同本案工程相关的具体施工工程量及结算和支付价款的情况，不能证明其主张的事实，本院不予采信，同时，上诉人亦不能证明双方确认的工程价款中包含被上诉人未施工的工程款，故上诉人的主张本院不予支持。关于上诉人支付工程价款的数额问题，庭审中，上诉人认可其主张的1400万元工程款，支付给被上诉人公司的约为1100万元，还有部分直接支付给了柴某，因柴某除负责本案工程外，还承建了上诉人７#、８#楼工程，故一审认定的上诉人支付本案工程的价款为11365920元正确，本院亦予以认定。
综上所述：上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费51890元，由上诉人运城佳兆房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李满良
审判员 王光福
审判员 任志敏
二〇一八年七月九日
书记员 成 杰