广西壮族自治区崇左市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂14民终107号
上诉人（一审被告）中粮屯河崇左糖业有限公司。
法定代表人杨红，该公司董事长。
委托代理人黄小海，广西帮达律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）广西津牛建筑工程有限公司。
法定代表人黄俊章，该公司总经理。
委托代理人温五八，广西友宁律师事务所律师。
上诉人中粮屯河崇左糖业有限公司（以下简称中粮崇左公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服广西壮族自治区崇左市江州区人民法院（2015）江民初字第357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月2日受理后，依法组成由审判员林文标担任审判长，代理审判员黄秀和代理审判员郑贤文参加的合议庭，于2016年3月30日公开开庭审理了本案。书记员罗永秀担任记录。上诉人中粮崇左公司的委托代理人黄小海，被上诉人广西津牛建筑工程有限公司（以下简称津牛建筑公司）的委托代理人温五八到庭参加诉讼。中粮崇左公司的法定代表人杨红，津牛建筑公司的法定代表人黄俊章经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案因双方当事人申请庭外和解扣除审限30日。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年10月12日，津牛建筑公司与中粮崇左公司签订《建设工程施工合同》，合同包括协议书、通用条款、专用条款三部分。第一部分协议书约定，津牛建筑公司承建中粮崇左公司中粮屯河崇左甘蔗循环经济项目（I期）蔗渣输送廊、蔗渣堆场、蔗渣防尘网工程，合同工期为2011年10月15日开工、2011年12月30日竣工，合同价款暂定650万元。合同第二部分通用条款就有关合同价款的调整、工程预付款、工程量确认、工程款支付等有关内容进行了约定；约定了有关材料设备的供应，包括有关发包人供应材料设备、承包人采购材料设备等有关内容；还约定了有关工程变更的具体条款，包括工程变更设计、其它变更、确定变更价款等有关内容的款条；约定了有关竣工验收与结算的款项，包括竣工验收、竣工结算、质量保修等有关内容的条款。合同第三部分专用条款中的第二条“双方的权利义务”中，约定谭毅为监理单位委派的工程师，欧宣成为中粮崇左公司派驻的工程师，农均为项目经理；专用条款的第三条约定了有关施工组织设计和工期，其中第一款约定承包人提供施工组织设计（施工方案）和进度计划的时间为开工前14天，工程师确认的时间为收到相关文件后且为开工前7天；专用条款的第七条约定了有关材料设备供应的相关内容，其中约定了承包人采购材料设备必须满足设计文件和招标文件要求并经过发包人验收合格等相关条款；专用条款第八条规定发包人应提供具备施工条件的施工场地。合同签订后，津牛建筑公司即组织人员进行施工。在合同履行期间，双方又分别签订了三份补充协议。2011年11月30日，双方签订《﹤中粮屯河崇左甘蔗循环经济项目（I）期蔗渣输送廊、蔗渣推场、蔗渣防尘网工程施工合同﹥补充协议（一）》［以下简称补充协议（一）］，该协议约定原合同暂定造价金额650万元变更造价1150万元；2012年5月30日，双方签订《﹤中粮屯河崇左甘蔗循环经济项目（I）期蔗渣输送廊、蔗渣推场、蔗渣防尘网工程施工合同﹥补充协议（二）》［以下简称补充协议（二）］，该协议约定变更工程造价金额为1550万元；2012年8月27日，双方又签订《﹤中粮屯河崇左甘蔗循环经济项目（I）期蔗渣输送廊、蔗渣推场、蔗渣防尘网工程施工合同﹥补充协议（三）》［以下简称补充协议（三）］，该协议约定，因增加了500万元的工程量，合同总造价金额变更为2050万元，其中还约定防尘网项目须于2012年8月30日前材料进场，同年10月30日全部完工。2012年8月27日，津牛建筑公司就防尘网项目工程向中粮崇左公司申请开工，中粮崇左公司及监理单位的人员于2012年9月2日共同签字同意开工。防尘网混凝土柱基础不属合同承包范围，由中粮崇左公司提供。2012年9月26日，津牛建筑公司向中粮崇左公司发函要求中粮崇左公司于2012年9月30日前把防尘网混凝土柱基础全部移交，中粮糖业公司派驻的工程师签字“待柱基基础处理完毕后再施工”；2012年9月27日，津牛建筑公司又向中粮崇左公司发函，表示其已就蔗渣防尘网所需的全部材料加工完毕，要求中粮崇左公司提供2000平方米的堆放场地。2012年10月9日，中粮崇左公司计划于同年11月开机生产压榨甘蔗，为此向相关施工单位发出《关于2012年10月31日前清退场的通知》，要求相关施工单位2012年10月31日前完成工程项目并全部清退场，未完成的及未通过验收的工程项目，待明年榨季（即2012至2013年榨季）结束后再继续施工及验收结算。2012年10月17日，双方公司及监理单位在现场验收记录上签字，该现场验收记录上，双方对防尘网浇诠后按原设计图纸进行恢复的工程量进行了确认；2012年11月7日，双方公司就防尘网钢筋及预埋件因图纸更改而多出的数量进行确认。2013年11月6日，双方对防尘网钢结构工程退场时材料现场的数量进行清点，双方确认已进场的材料包括变径柱间过度板-720＊700＊24mm74块、加劲板-200＊100＊10mm1386块、柱顶封头块-300＊10mm74块、檩拖板-160＊216.7＊6mm888块、三角板-100＊200＊6mm888块及C型钢固定螺栓3456套。2013年12月，天职（北京）国际工程项目管理有限公司作出天工基审字（2014）第0130号《结算审核报告》，对中粮屯河崇左甘蔗制糖循环经济项目（I期）蔗渣输送廊、蔗渣推场、蔗渣防尘网工程进行审核结算，确认该三个经济项目的工程量总价格为24505249.26元；其中防尘网项目工程总造价为2513577.69元，涉及未完成工程量金额1705517.31元；双方及天职（北京）国际工程项目管理有限公司的代表人都在该结算审核报告上签字并加盖章。中粮崇左公司已经支付津牛建筑公司工程价款2092万元，其中有8张出票日期为2013年12月25日、汇票到期日为2014年6月25日的银行承兑汇票，每张票据金额为50万元，共计400万元。2014年6月13日，中粮崇左公司以津牛建筑公司在项目施工过程中没有在合同要求的时间内完成施工任务为由，发函取消防尘网上部钢结构项目。一审法院另查明，2012年8月28日，因防尘网项目工程，津牛建筑公司与南宁市顺易得商贸有限公司签订《订货合同》，订购螺旋钢管、热镀锌乙型钢及采钢瓦等特定建筑材料。2012年8月30日，南宁市顺易得商贸有限公司出具一份内容为“收到广西津牛建筑工程有限公司黄振平交来的特定材料加工预付订金550000元”的收据。2014年8月8日，津牛建筑公司因与南宁市顺易得商贸有限公司发生纠纷，向南宁市西乡塘区人民法院提起了诉讼。津牛建筑公司诉称，其所定的订购物专用于其施工中的中粮屯河崇左糖业有限公司蔗渣防尘网工程，并于2012年8月30日向南宁市顺易得商贸有限公司支付了订金55万元，要求予以返还，南宁市西乡塘区人民法院审理认定津牛建筑公司已支付预付定金55万元，但因津牛建筑公司怠于提货构成违约，故判决驳回津牛建筑公司要求返还预付定金55万元的诉求，
一审法院综合当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、一审法院综合当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：一、
关于中粮崇左公司尚应支付津牛建筑公司多少工程款的问题。2013年12月，受中粮崇左公司和津牛建筑公司双方委托，天职（北京）国际工程项目管理有限公司对中粮屯河崇左甘蔗制糖循环经济项目（I期）蔗渣输送廊、蔗渣推场、蔗渣防尘网工程审核结算，确认该经济项目的工程量总价格为24505249.26元。庭审中，双方对该经济项目的工程量总价格为24505249.26元及中粮糖业公司已支付的工程款20920000元都予以确认，对当事人一致确认的事实，予以认可。对于剩余工程款支付的问题，双方的争议在于防尘网工程款的计算上。从天职（北京）国际工程项目管理有限公司对中粮屯河崇左甘蔗制糖循环经济项目（I期）蔗渣输送廊、蔗渣推场、蔗渣防尘网工程审核结算中第102页的“单位工程费汇总表”中可以看出，防尘网工程的造价为2513577.69元，庭审中双方亦认可该防尘网工程的造价；在天职（北京）国际工程项目管理有限公司对该经济项目的审核报告的第2页中第五条“需要说明的事项”中说明防尘网未完成的工程量涉及金额为1705517.31元，故本案中粮糖业公司尚应支付津牛建筑公司的工程价款为：工程量总价格为24505249.26元—支付的工程款20920000元—防尘网未完成的工程量金额1705517.31元=1879731.95元。
二、关于中粮崇左公司取消防尘网工程造成津牛建筑公司经济损失886017.24元的赔偿问题。1、关于进场材料费86241.44元的赔偿问题。津牛建筑公司提供的证据《防尘网工程索赔说明》中的“材料名称”项下面的第二部分已全部进场材料中罗列了“变径柱间过度板-720＊700＊24mm74块、加劲板-200＊100＊10mm1386块、柱顶封头块-300＊10mm74块、檩拖板-160＊216.7＊6mm888块、三角板-100＊200＊6mm888块及C型钢固定螺栓3456套”，计算后的总费用为89899.51元。该证据中粮崇左公司认为书写的时间不清楚，故对其真实性不予认可。对进场材料费的问题，津牛建筑公司还提供证据“防尘网钢结构工程退场时材料现场清点数量清单”来说明该费用。津牛建筑公司提供的证据《防尘网工程索赔说明》中有中粮崇左公司代表的签字，日期没有指明年份，但在津牛建筑公司提供的证据“防尘网钢结构工程退场时材料现场清点数量清单”中，进场材料的具体名称和数量都与津牛建筑公司提交的证据《防尘网工程索赔说明》中的“材料名称”项下面的第二部分已全部进场材料相一致，该数量清单上面有中粮崇左公司派驻项目的工程师欧宣成的签名和日期。虽然津牛建筑公司提供的证据《防尘网工程索赔说明》上的签字日期不是非常明确，但是津牛建筑公司提交的证据“防尘网钢结构工程退场时材料现场清点数量清单”可以对证据《防尘网工程索赔说明》进行佐证。因此，对津牛建筑公司提交的证据《防尘网工程索赔说明》予以采信。双方签订的《建设工程施工合同》是双方的真实意思表示，双方应按照合同的约定履行合同的义务。该合同的第二部分通过条款中的第八条规定“增减合同中的工程量，因变更导致合同价款的增减及造成的承包人的损失，由发包人承担。”故对津牛建筑公司要求进场材料损失费86241.44元的请求予以支持。2、关于预付定金55万元及诉讼费4560元的损失赔偿问题。首先，津牛建筑公司为了防尘网工程的建设向南宁市顺易得商贸有限公司订购了有关防尘网建设工程的特定材料，并向南宁市顺易得商贸有限公司支付了预付订金55万元，对此，南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民二初字第647号民事判决中作了认定，并认为是由于津牛建筑公司没有按照与南宁市顺易得商贸公司签订的《订货合同》的约定及时取货，构成违约，才导致其所交的订金被扣，并判决驳回津牛建筑公司要求返还订金的诉求；其次，补充协议（三）约定的防尘网项目工程的施工时间为2012年8月30日前材料全部进场、10月30日全部完工，但中粮崇左公司未能按合同约定提供防尘网混凝土柱基础，也未能提供堆放已加工完毕的全部材料场地，造成津牛建筑公司无法向南宁市顺易得商贸有限公司提货、施工；之后中粮崇左公司又取消防尘网项目。因此，中粮崇左公司的行为构成违约，对造成津牛建筑公司的订金和诉讼费损失，中粮崇左公司应予赔偿。故对津牛建筑公司要求中粮糖业公司赔偿预付订金55万元及诉讼费4560元诉讼请求予以支持。3、对于津牛建筑公司要求中粮崇左公司支付金额为400万元的承兑汇票被占用资金损失97067元的问题。在中粮崇左公司支付津牛建筑公司的工程款2092万元中，有400万元是中粮崇左公司以出具承兑汇票的方式支付，津牛建筑公司亦接受了该支付方式，对汇票的到期日津牛建筑公司是明知的，但是其仍接受了该附期限的银行承兑汇票。根据《中华人民共和国民法通则》第五十七条的规定，民事法律行为从成立时起即具有法律约束力。行为人非依法律规定或取得对方同意，不得擅自变更或者解除。故对津牛建筑公司要求中粮糖业公司支付金额为400万元的承兑汇票被占用资金损失97067元的请求不予支持。4、关于津牛建筑公司要求中粮崇左公司支付工程款利息的问题。双方签订的建设工程施工合同中第二部分通用条款的第33条竣工结算中约定“发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程借款的利息，并承担违约责任”。天职（北京）国际工程项目管理有限公司对中粮屯河崇左甘蔗制糖循环经济项目（I期）蔗渣输送廊、蔗渣推场、蔗渣防尘网工程进行审核结算，原、被告双方已盖章确认，天职（北京）国际工程项目管理有限公司于2013年12月20日对该审核报告盖章确认。中粮糖业公司应履行合同的约定，在双方结算后及时向津牛建筑公司支付剩余的款项，否则按合同的约定承担相应的违约责任，故对津牛建筑公司要求中粮糖业公司支付工程欠款利息的请求予以支持，以中粮糖业公司尚欠津牛建筑公司工程款1879731.95元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2014年1月18日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止。综上理由，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第五十七条、第八十四的规定，判决：一、中粮屯河崇左糖业有限公司支付广西津牛建筑有限公司工程款1879731.95元及利息（利息计算：以1879731.95元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，自2014年1月18日起计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；二、中粮屯河崇左糖业有限公司赔付广西津牛建筑有限公司因取消防尘网上部钢结构项目而导致的进场材料费损失86241.44元；三、中粮屯河崇左糖业有限公司赔付广西津牛建筑有限公司因取消防尘网上部钢结构项目而导致的经济损失预付订金550000元及诉讼费4560元；四、驳回广西津牛建筑有限公司的其他诉讼请求。案件受理费36368元，由广西津牛建筑有限公司负担1829元，中粮屯河崇左糖业有限公司负担34539元。
上诉人中粮崇左公司不服一审判决，上诉称，一审判决认定被上诉人津牛建筑公司发函表示其已就蔗渣防尘网所需的全部材料加工完毕，要求上诉人提供2000平方米的堆放场地的事实没有证据证实。一审判决认定因防尘网工程，津牛建筑公司与南宁市顺易得商贸有限公司签订《订货合同》，订购螺旋钢管、热镀锌C型钢、彩钢瓦等特定材料与事实不符。依照设计图纸，上诉人的防尘网项目工程所需的材料与被上诉人所订的货物品种和数量不相符。一审判决认定上诉人违约，判决上诉人对造成被上诉人的订金和诉讼费损失予以赔偿没有事实和法律依据。综上理由，上诉人请求撤销一审判决第三项，驳回被上诉人要求上诉人赔付订金55万元及诉讼费4560元的诉请。
被上诉人津牛建筑公司辩称，上诉人中粮崇左公司未提供2000平方米的堆放场地是客观存在的事实，被上诉人提交的证据“关于提供材料场地的函”足以证明该事实。南宁市西乡塘区人民法院的生效判决书证明了被上诉人因上诉人定制特定物遭受直接经济损失。在防尘网工程中，上诉人多次对工程进行更改，先后多次给被上诉人发送变更施工图纸，从证据“现场确认防尘网柱钢筋及预埋件因图纸更改而多出的数量”及南宁市西乡塘区人民法院对相关事实的认定足以证明该事实。上诉人没有提供符合堆放施工材料场地的事实，有被上诉人向上诉人提交的书面函已于证实。上诉人至单方终止合同前一直未提供继续施工的条件，相反，取消防尘网上部钢结构工程项目。故上诉人对被上诉人造成的损失应当承担违约责任。
本院综合诉辩双方的意见，对一审查明的事实有以下争议：
被上诉人津牛建筑公司是否有发函要求上诉人中粮崇左公司提供2000平方米的堆放场地；被上诉人是否因防尘网项目工程向南宁市易顺得商贸有限公司订购所需材料。
上诉人中粮崇左公司对争议事实的意见：被上诉人津牛建筑公司没有发函要求上诉人提供2000平方米的堆放场地。被上诉人向南宁市易顺得商贸有限公司订购的材料不是涉案防尘网项目工程特定的材料。上诉人提供的天职（北京）国际工程项目管理有限公司作出的涉案《结算审核报告》中的表-14，反映防尘网上部结构项目需要钢的材料是100多立方，而被上诉人提供的订货合同的钢材料是300多立方，数量不符，被上诉人订货损失与上诉人取消防尘网项目行为无关。
二审诉讼中，上诉人中粮崇左公司未提供新证据。
被上诉人津牛建筑公司对争议事实的意见：被上诉人发函要求上诉人中粮崇左公司提供2000平方米的堆放场地的事实有“关于提供材料场地的函”等证据证实。被上诉人向南宁市易顺得商贸有限公司订购的材料是涉案防尘网项目工程特定的材料；至于材料数量有出入是因上诉人多次更改图纸所致，结算审核报告是根据最后一份图纸进行审计。
本院对当事人争议事实的分析和认定：被上诉人津牛建筑公司发函给上诉人中粮崇左公司要求提供2000平方米堆放场地的事实，有被上诉人在一审诉讼中提供的《关于提供材料场地的函》等证据证实，该证据客观证实，应予采信。被上诉人因涉案防尘网项目工程向南宁市易顺得商贸有限公司订购所需材料的事实，有被上诉人提供的《订货合同书》、《收条》及南宁市西乡塘区人民法院（2014）西民二初字第647号民事判决书等证据予以证实，应予认定。上诉人认为被上诉人所订的材料与结算审计报告中的材料不一致，主张被上诉人向南宁市易顺得商贸有限公司订购的材料的非涉案工程所需。综合本案事实分析，上诉人对防尘网工程图纸有变更，致被上诉人所订的材料有变更及出入符合客观事实。上诉人的上述主张与事实不符，不予认定。
综上分析，一审查明的事实属实，本院予以确认。
综合各方当事人的意见，本案的争议焦点是：被上诉人津牛建筑公司主张因上诉人中粮崇左公司取消防尘网上部结构项目等原因导致其预付订金55万元及诉讼费的经济损失有无事实及法律依据。
本院认为，上诉人中粮崇左公司以被上诉人津牛建筑公司与南宁市顺易得商贸有限公司所订购的材料与《结算审计报告》中的材料有出入为由，否认被上诉人订购的材料是涉案防尘网项目工程的特定材料。本案工程施工中，上诉人对防尘网工程图纸进行了变更，《结算审计报告》是以变更后的图纸作为结算依据，虽然被上诉人所预订的材料与《结算审计报告》的材料有出入，但综合本案证据分析，应认定被上诉人所预订的材料为涉案工程所需。综合本案事实和证据分析，被上诉人津牛建筑公司与上诉人中粮崇左公司签订工程施工合同后，向南宁市顺易得商贸有限公司订购材料并交纳订金55万元的事实客观存在。涉案工程施工过程中，被上诉人因该防尘网项目工程向上诉人发函，申请提供防尘网混凝土柱基础及提供堆放已加工完毕的材料场地，但上诉人均未能在合理期间向被上诉人提供，造成被上诉人无法按约定向南宁市顺易得商贸有限公司提货。工程施工中，上诉人取消防尘网施工项目，更造成被上诉人所预定的材料无所用处。综上分析，上诉人在履行合同过程中存在违约行为，应承担违约责任。一审判决上诉人赔偿被上诉人订金损失55万元及诉讼费用4560元具有事实和法律依据，应予确认。
综上所述，上诉人中粮崇左公司的上诉请求无事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9346元，由上诉人中粮屯河崇左糖业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 林文标
代理审判员 黄 秀
代理审判员 郑贤文
二〇一六年六月二十四日
书 记 员 罗永秀
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条