安徽省阜阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖12刑终112号
原公诉机关安徽省阜阳市颍州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）卢某某，男，汉族，1989年2月19日出生于安徽省阜阳市，初中文化，住阜阳市颍州区颍西办事处城郊村刘庄**户。因涉嫌犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪于2014年10月10日到阜阳市公安局颍州分局投案，同日被该局监视居住，2015年4月8日被阜阳市颍州区人民检察院取保候审，同年12月3日被阜阳市颍州区人民法院决定逮捕，同年12月11日被执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。
辩护人李纪海，安徽颍胜律师事务所律师。
安徽省阜阳市颍州区人民法院审理颍州区人民检察院指控原审被告人卢某某犯故意伤害罪、故意毁坏财物罪一案，于二○一五年十二月十四日作出（2015）州刑初字第00447号刑事判决。原审被告人卢某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派代理检察员刘鹏、李晓文出庭履行职务，上诉人卢某某及其辩护人李纪海、被害人陈某某及其诉讼代理人刘允到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：陈某因琐事与被害人陈某某的妻子及哥哥陈某甲发生矛盾，陈某甲到陈某家中将电瓶车砸坏，陈某因此怀恨在心。2012年11月12日23时许，陈某通过亲戚找到孙某某（已判决）要求孙帮忙打砸陈某某在颍州区五里庙附近的塑钢加工部，孙某某接听电话后立即求助和他一起吃饭的张某甲、张某乙、杜某某、王某等人（均已判决），期间张某甲约来黄某某，黄某某又约来储某某、储双某、秦某某等人。后一行人乘坐两辆出租车及张某乙的皖KM90**白色悦达赛拉图汽车赶至阜南路及南三环交叉口红绿灯西100米处等待。秦某某去现场的路上约来被告人卢某某、刘某，陈某与众人汇合后带领卢某某等人乘坐两辆出租车先到被害人陈某某的塑钢加工部踩点，发现门口车上有人后，与张某甲、张某乙、孙某某、王某、杜某某等人在卜子东牌坊对面的路口停下，陈某与杜某某、小辉负责看车。王某、张某乙从对面小饭店找来三把菜刀，张某乙分给刘某一把，王某用菜刀砍掉路边的树枝分给卢某某等人。然后卢某某等人对停在路南的帝豪牌汽车及简易板房进行打砸，逃离期间，陈某某持玻璃碎片追撵，拉住王某，王某喊“打”，见状卢某某等人又返回追打陈某某，追至路南汽车旁边，一群人手持菜刀、匕首、树枝围上陈某某进行殴打，其中卢某某手持树枝，陈某某倒地后众人逃走。经阜阳市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人陈某某全身多处刀刺伤，其中肝脏破裂的损伤程度为重伤，胸部损伤引起血胸的损伤程度属轻伤。经阜阳市颍州区价格鉴定中心鉴定，被砸的汽车等物品价值人民币4990元。
原判根据同案犯供述、被告人供述、被害人陈述、证人证言、辩认笔录、鉴定意见、视听资料等证据认定上述事实。鉴于卢某某在故意伤害共同犯罪中系从犯，依法应减轻处罚。在故意毁坏财物共同犯罪中具有自首情节，当庭自愿认罪，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款之规定，对被告人卢某某以故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月；以故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年。
上诉人卢某某上诉称，其没有殴打被害人，也没有追赶被害人，其行为不构成故意伤害罪，请求公正判决。其辩护人提出，原判认定卢某某构成故意伤害罪事实不清，证据不足，其行为不构成故意伤害罪，建议依法改判。并当庭提交秦某某证言，以证明卢某某没有参与打架。
被害人及其诉讼代理人提出，原判事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，请求驳回上诉，维持原判。
出庭检察员认为，原判事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明：2012年11月12日晚，上诉人卢某某受秦某某邀约伙同秦某某、王某、黄某某、杜某某、储某某、张某甲、储双某（均已判决）等人到阜阳市颍州区五里庙，打砸被害人陈某某的汽车和塑钢加工部，逃离期间，被陈某某发现，卢某某又伙同秦某某、王某、黄某某、储某某等人追赶陈某某，后秦某某、王某、黄某某、储某某等人持刀、树枝对陈某某殴打，致其全身多处刀刺伤，其中肝脏破裂的损伤程度为重伤，胸部损伤引起血胸的损伤程度属轻伤。经鉴定，被砸的汽车等物品价值人民币4990元。
上述事实，有经一、二审庭审举证、质证、查证属实的证据证实，本院予以确认。
对控辩双方的意见，综合分析论证如下：
对于上诉人卢某某提出其没有殴打被害人的上诉理由，经查，同案犯黄某某在侦查阶段证明卢某某追赶被害人了，但没有动手，打人时他在场；秦某某归案后前二次供述中均没有指证卢某某参与打架，后又证明卢某某持棍殴打被害人，但在二审审理阶段，秦某某证称卢某某没有参与殴打被害人；而本案其他同案犯均不能明确指证卢某某参与殴打被害人。综上，认定卢某某参与殴打被害人证据不足，不予认定。
对于上诉人卢某某及其辩护人提出卢某某的行为不构成故意伤害罪的上诉理由及辩护意见，经查，同案犯黄某某、储某某均证明卢某某参与了追赶被害人，虽然现有证据不足以证明卢某某参与殴打被害人，但本案属共同故意犯罪，卢某某追赶被害人的情节属共同犯罪的一部分，理应对伤害后果承担共同责任，其行为依法构成故意伤害罪。故上述意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人卢某某等人故意毁坏他人财物，数额较大，其行为构成故意毁坏财物罪；又伙同他人故意伤害被害人身体，致其重伤，其行为又构成故意伤害罪，依法应数罪并罚。其主动投案，能够如实供述故意毁坏财物的犯罪事实，并自愿认罪，对故意毁坏财物罪构成自首，依法可从轻处罚。在故意伤害共同犯罪中，其伙同他人参与追赶被害人，起次要、辅助作用，系从犯，依法减轻处罚。二审审理期间，上诉人卢某某积极赔偿被害人经济损失，得到被害人谅解，可酌情从轻处罚。综上，原判认定的故意毁坏财物部分事实清楚，证据充分，量刑适当;但在故意伤害共同犯罪中认定卢某某参与殴打被害人事实不清,证据不足，量刑不当，应予纠正。根据本案犯罪事实、性质、情节及上诉人在共同犯罪中的作用，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百七十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条、第六十三条第一款、第六十七条第一款、第六十九条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省阜阳市颍州区人民法院（2015）州刑初字第00447号刑事判决，即被告人卢某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年零六个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑三年；
二、上诉人（原审被告人）卢某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月，决定执行有期徒刑一年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月11日起至2016年12月10日止。）
本判决为终审判决。
审 判 长 邓继军
审 判 员 李 梅
代理审判员 白艳红
二〇一六年六月十七日
书 记 员 张 岩
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十三条第一款犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。