浙江省淳安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）杭淳商初字第1774号
原告：余晓霞。
委托代理人：ＸＸ。
被告：叶梅菊。
原告余晓霞诉被告叶梅菊合同纠纷一案，本院于2015年10月16日立案受理。本案依法由代理审判员方林适用简易程序于2015年11月10日公开开庭进行了审理，原告委托代理人ＸＸ到庭参加诉讼。被告叶梅菊经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告起诉称：原告与被告均为淳安县畅翔网吧科技服务有限公司（下称畅翔公司）的股东。2010年5月初，畅翔公司在内部股东范围内通过竞价方式将公司经营权以责任制形式承包给竞得者，原告与被告及畅翔公司另一股东王三秀在此轮竞价中竞得。同年5月20日，原告、被告、王三秀与畅翔公司签订经营责任承包协议书，约定承包期间，承包方（即原告、被告、王三秀）独立核算、自主经营、自负盈亏，承包经营期限从2010年6月1日起至2015年11月30日止，承包方每月14日一次上交畅翔公司承包款154000元，承包方持有畅翔公司13.443%的股权和186840元现金作为承包方的保证金由畅翔公司冻结，如承包方逾期30日未支付承包金的，或无故解除本协议的，前述冻结的股权和现金归畅翔公司所有，并赔偿公司的损失；承包期满，承包方须上交畅翔公司1200台以上客户机并按双方移交清单的区域保证网吧规模，以及对其他相关事项进行了约定。
协议签订后，原告、被告等进行承包经营，约定均等出资，均分利润，四人各司其职。经营期间，四人投入资金购买电脑、交纳房租、支付人工、水电等成本。之后，因经营理念相左，于2011年5月25日，原告与被告等四人经充分协商就前述网吧经营事宜重新达成一致意见，约定从2011年6月1日起至2015年11月30日止，在不违反与畅翔公司签订协议的前提下，由被告自负盈亏全权承包网吧的所有经营事项，由被告承包之日起，除上交畅翔公司的承包金外，另外每月月底支付原告18000元，逾期7日支付的，每天应按金额的1%支付违约金；被告不得擅自中途退出经营或转让，否则被告支付的保证金100000元及房租、水电、物业管理费等归原告所有，并承担由此给协议其他方造成的损失；原承包方向畅翔公司缴纳的保证金186840元，向供电局缴纳的押金23000元，新神雕网吧支付的物业管理费10000元、合计219840元属于四方共有，合同期满，四人均分；与畅翔公司签订的协议由被告全部履行，返还公司资产的一切事宜由被告完成落实等。之后，网吧所有事宜交由被告全权承包经营。
2014年5月30日，被告因经营不善向畅翔公司解除合同，在协议各方以及和畅翔公司未协商一直的情况下，被告擅自退出经营，每月应付原告的18000元未付，至2014年5月份，每月的分红18000元就没有分红了，同时畅翔公司鉴于被告违约明确表示股份押金186840元，供电局押金23000元、物业管理费10000元，合计219840元作为违约金不予退还。
目前，王三秀因本案事由合同纠纷为由已起诉被告，该案通过一审、二审审理，最终判决被告支付保证金33333元并赔偿损失82726元。该案一审和二审均已生效。故诉讼请求：一、被告支付原告保证金33333元；二、被告赔偿原告损失502960元；三、诉讼费由被告承担。
原告为支持其主张，向本院提供以下证据材料：
1、经营责任承包协议书1份（复印件），拟证明王三秀、原告和被告承包经营畅翔公司相关约定及相关损失的事实。
2、协议书1份（复印件），拟证明被告负责经营网吧及相关约定、违约责任，被告每月应该支付原告18000元的事实。
3、解除经营责任承包协议书等的协议1份（复印件），拟证明被告违约导致解除承包协议书的事实。
4、情况说明1份（复印件），拟证明王三秀、原告和被告违约，需承担相关违约责任的事实。
5、说明1份（复印件），拟证明王三秀、原告和被告缴纳保证金的情况。
6、（2014）杭淳商初字第791号民事判决书1份和（2015）浙杭终字第646号民事判决书1份（均为复印件），拟证明被告存在违约行为，需要承担违约责任的事实。
被告未到庭答辩，庭前向本院提交如下证据材料：
1、经营承包协议书1份（复印件），拟证明合同第十七约定，本协议履行期间，如国家有关法律、法规调整与本协议签订时的情况发生重大变化，导致发包方、承包方任意一方利益重大影响，受重大影响的一方可以提出协商或变更的事实。
2、协议书1份（复印件），拟证明如遇政府行为及不可抗力，双方无条件解除合同的事实。
3、解除经营责任承包协议书1份（复印件），拟证明原告、被告、王三秀与畅翔公司解除合同的事实。
4、付款凭单33份（复印件），拟证明被告合同外多支付给原告34000元的事实。
5、文化部等四部门发出通知解禁单体网吧审批1份（打印件），拟证明2013年11月6日颁发新的法律法规的事实。
6、浙江省公安厅等四部门通知1份（打印件），拟证明2013年12月6日颁发法规解禁单体网吧的事实。
7、杭文广新文广1号文件1份（打印件），拟证明2014年1月7日出台法规解禁单体网吧、积极扶持网吧连锁等政策。
8、原畅翔公司的回函1份（复印件），拟证明2014年5月28日向各方提出中止合同的事实。
9、情况说明1份（复印件），拟证明被告经营已入不敷出的事实。
10、情况说明1份（复印件），拟证明原告、被告等与畅翔公司解除合同是要根据经营承包协议书等17条规定的事实。
11、互联网上网服务营业场所变更审核公示1份（复印件），拟证明单体网吧解禁的事实。
12、2015年6月29日和2015年7月6日向最高人民法院网投诉洪悦琴法官2份（打印件），拟证明洪悦琴法官在本案中滥用职权，三次打电话向畅翔公司董事长要求开一份被上诉人违约的证明，涉嫌徇私枉法的事实。
经质证，本院对原、被告提交的证据，认证如下：
原告提交的证据符合证据的法定要件，本院确认其证据效力。原告对被告提交的证据1、2、3、4、8真实性无异议，本院依法确认其证据效力。对证据5、6、7、9、10、11真实性均有异议，但未提供相反证据予以佐证，本院依法确认其证据效力。对证据12，被告认为该证据真实性不清楚，亦与本案无关联，本院认为该异议成立，依法不予采信。
综合本院采信的证据并结合当事人庭审陈述，本院认定如下事实：
2010年5月20日，王三秀、叶梅菊、余晓霞与畅翔公司签订《经营责任承包协议书》一份，约定由王三秀、叶梅菊和余晓霞承包经营畅翔公司旗下所有的网吧，承包经营期限自2010年6月1日起至2015年11月30日止；经营期间，承包方王三秀、叶梅菊和余晓霞共持有的公司13.443%的股权和现金186840元将被冻结，作为此次承包的保证金，承包期间不得转让和买卖；承包方于每月14日一次性向畅翔公司上交承包款154000元；承包期内，承包方不得无故解除或终止本协议，否则视为放弃冻结的13.443%的股权和现金186840元。
2010年7月4日，王三秀、叶梅菊、余晓霞和钱建福就上述网吧经营事宜签订了合伙协议。2011年5月25日，王三秀、叶梅菊、余晓霞和钱建福签订《协议书》一份，就合伙履行事宜达成以下一致意见。1、四方同意在不违反2010年5月20日与畅翔公司签订的协议的前提下，由叶梅菊全权负责网吧的所有经营事项，另三方不得干涉任何事物；2、负责经营的网吧范围：与2010年7月4日签订的合伙协议书一致，包括畅翔公司旗下所有网吧以及新大自然、大世界网吧；3、经营期限：2011年6月1日起至2015年11月30日止；4、保证金要求：叶梅菊在签订本协议时交纳保证金10万元，由财务做好存折着保管（押金转入畅翔公司账户，由公司代为保管）；5、利润分配：叶梅菊负责经营期间的经营收益归叶梅菊所有，负责经营期债务由叶梅菊承担；自叶梅菊经营之日起，叶梅菊每月支付王三秀、余晓霞和钱建福各17000元，款项于每月月底付清；钱建福自叶梅菊经营之日起每月支付原告王三秀1000元（该款项由财务从钱建福的利润分配中扣除，然后由财务转交给王三秀）；叶梅菊负责经营期内每月上交公司的承包款154000元及新大自然、大世界两家网吧承包款8万元，于每月15日一次性付清，不得以任何理由拖欠；6、本协议签订生效后，四方对原合伙期间产生的债权债务进行清算，原合伙期间的债权债务由四方共同享有和承担；7、王三秀、余晓霞、钱建福作为合伙人身份交纳的投资款56万元不予退还，本协议期限届满，前述投资款亦不予返还；8、新大自然网吧、大世界网吧在叶梅菊负责经营期间，叶梅菊不能单方面终止与上述两个网吧的合作，否则违约金50万元由叶梅菊承担；9、四方原向畅翔公司承诺风险金100万元，由叶梅菊承担40万元，另三方各承担20万元。叶梅菊负责经营期间，王三秀、余晓霞、钱建福三方的风险金不得撤出，否则撤出方向叶梅菊承担违约金20万元。如经营期间导致风险金被公司没收，叶梅菊不向王三秀、余晓霞、钱建福承担责任；10、如果遇到政府行为及不可抗力的因素，双方无条件解除合同；11、叶梅菊在责任经营期间，如因其原因造成人身、财产等损害均由叶梅菊单方面承担；12、叶梅菊在负责经营期间，如违约下列情形之一的，王三秀、余晓霞和钱建福任何一方有权单方面终止协议，叶梅菊交纳的保证金及所有网吧的房租费、物管费、水电押金等一切费用归王三秀、余晓霞和钱建福所有，叶梅菊对网吧的所有投资不予退还补偿，并承担由此造成王三秀、余晓霞和钱建福的一切损失：（1）叶梅菊在负责经营期间内，每天所有的网吧营业额要上缴财务保管，财务人员是公司任命的，由公司管理；（2）叶梅菊在经营期间，中途不得擅自退出或转让，不得与畅翔公司股东合伙，不得单方面与公司解除承包协议；（3）叶梅菊在负责经营期间要妥善保管好目前的所有固定资产；（4）协议期满上交公司资产的一切事项由叶梅菊完成落实；（5）叶梅菊必须按本协议第五条约定日期支付王三秀、余晓霞和钱建福三方及公司款项，如逾期七日未支付，每天加付每月支付金额1%的违约金，如逾期超过十五天未支付的，王三秀、余晓霞、钱建福任何一方均有权解除合同，并按上述第十二条中的处罚要求执行。13、本协议一式四份，四方各执一份，自四方签字确认后生效。（附固定资产清单）。附：原交给公司的股份抵押金186840元，供电局押金23000元和新神雕网吧的物业管理费押金1万元，共计219400元属四方共有财产，待合同期满四人平分。协议签订后，2014年4月30日前，叶梅菊每月应向王三秀支付的17000元已经付清。
2014年6月20日，王三秀、叶梅菊、余晓霞与畅翔公司签订解除《经营责任承包协议书》等的协议，协议明确王三秀、叶梅菊和余晓霞向畅翔公司提出因其经营不善要求解除承包协议和补充协议，畅翔公司同意解除，但提出保留按原经营责任承包协议书和补充协议追究王三秀、叶梅菊和余晓霞的责任。协议落款处写明“不影响余晓霞追究叶梅菊责任”。
2014年6月17日，畅翔公司法定代表人厉维忠出具内容为“原由王三秀、余晓霞、叶梅菊在经营期间押在公司财务保证金壹拾万元整，由你们三人共同来领取，跟公司无关。由你们三人协商，财务配合”的字据一份。
2015年2月25日，因王三秀诉叶梅菊合同纠纷一案，畅翔公司向本院出具情况说明一份，其中载明：王三秀、叶梅菊、余晓霞在经营责任承包期间发生违约行为，该三人在2014年6月20日与本公司解除2010年5月20日、2010年6月23日签订的《经营责任承包协议书》和《经营责任承包协议书补充协议》，因该三人存在违约行为，对该三人依原述约定向本公司交纳的押金（即履约保证金）186840元、向淳安县供电局缴纳的用电押金23000元，合计209840元已作为该三人向本公司承担违约责任的违约金。在2014年6月20日该三人与本公司解除原先签订的协议时，王三秀、叶梅菊、余晓霞以该方式向本公司承担违约责任是没有异议的。
另查明，因同事项，王三秀向淳安县人民法院起诉叶梅菊要求赔偿相关损失，后上诉至杭州市中级人民法院，2015年8月14日，杭州市中级人民法院判决叶梅菊赔偿王三秀损失82726元并支付保证金33333元。
本院认为，本案原、被告于2011年5月25日与案外人王三秀、钱建福签订的《协议书》合法有效，《协议书》对缔约各方的权利义务作了明确约定，原、被告作为缔约当事人应当依照《协议书》的约定履行义务、享有权利。本案中，原、被告对于《协议书》终止履行未形成书面协议，但王三秀、余晓霞、叶梅菊与畅翔公司签订的《经营责任承包协议书》已于2014年6月29日协议解除的事实明确，而该《经营责任承包协议书》约定的承包经营权是本案余晓霞、叶梅菊等人签订的《协议书》履行的前提。现《经营责任承包协议书》已经解除，其必然导致《协议书》无法履行。因《解除〈经营责任承包协议书〉等的协议》系经王三秀、叶梅菊、余晓霞共同向畅翔公司提出并与畅翔公司签订，余晓霞对于《经营责任承包协议书》解除后必然导致《协议书》无法履行的后果应当知晓，故上述签署《解除〈经营责任承包协议书〉等的协议》之行为应视为包括余晓霞在内的各方对解除内部《协议书》达成合意，《协议书》约定的权利义务自《解除〈经营责任承包协议书〉等的协议》签署之日终止。对《协议书》权利义务终止前未付部分的分红，叶梅菊应当按约支付。本案中，叶梅菊未按约向余晓霞支付2014年5月份的分红事实清楚，该行为违反了《协议书》第五条约定，构成违约，叶梅菊应当依照《协议书》第十二条约定向余晓霞承担相应的违约责任。叶梅菊按内部协议交纳的保证金10万元，因其违约，按约定应当作为违约金支付，其中应向余晓霞支付33333元。《协议书》同时约定“原交给公司的股份押金186840元、供电局押金23000元和新神雕网吧支付的物业管理费10000元，合计219840元属于四方共同财产”，故余晓霞享有其中的四分之一份额即54960元。现《协议书》已终止履行，且畅翔公司亦明确表示上述款项公司作为违约赔偿不予退回。因此对该部分财产份额，应认定余晓霞的损失，由叶梅菊承担赔偿责任。
据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告叶梅菊于本判决生效之日起十日内支付原告余晓霞保证金33333元。
二、被告叶梅菊于本判决生效之日起十日内赔偿原告损失82726元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2622元，减半收取1311元，由被告叶梅菊负担。
原告余晓霞于本判决书生效之日起十五日内来本院退费；被告叶梅菊于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费（本院开户银行：工行淳安支行；户名：淳安县人民法院执行款专户；账号：12×××48）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本各一份，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向该院预交上诉案件受理费2622元。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行通知预交。【开户行（工商银行湖滨分理处），人民法院户名（浙江省杭州市中级人民法院），账号12×××68】。
代理审判员 方 林
二〇一五年十二月十九日
代书 记员 段俊英