吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2018）吉24民终376号上诉人（原审原告）：安图县明月镇战车修配厂。经营者：张洪莲。委托诉讼代理人：王首岑。被上诉人（原审被告）：张良田。委托诉讼代理人：李伟。上诉人安图县明月镇战车修配厂（以下简称战车修配厂）因与被上诉人张良田工伤保险待遇纠纷一案，不服安图县人民法院（2017）吉2426民初1198号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。战车修配厂上诉请求：1.撤销一审判决，改判张良田享受工伤待遇的本人工资按遭受事故伤害前2014年安图县在岗职工月平均工资2459.33元计算。2.一二审诉讼费由张良田承担。事实与理由：一审判决按照张良田每月6000元工资标准给付工伤待遇不符合法律规定。张良田的月工资应按2459.33元计算。一审认定“2015年6月2日至2015年10月24日期间，张良田在战车修配厂从事汽车喷漆工作月工资6000元。”对此认定有异议。安图县明月镇战车修配厂认为，事实是张良田曾于2015年6月2日到9月30日在安图县明月镇战车修配厂打工，干钣金，喷漆工作，按日给付工资，每月200元，工作4个月，然后自动离职，说：“不干了”，于是就走了，安图县明月镇战车修配厂一审提交的张良田记载的日历能够证明，双方�动关系于2015年9月30日解除。事隔16天，2015年10月17日张良田到战车修配厂打工，重新确定劳动关系，每月工资200元，10月24日上午工作时眼部受伤。以8天计算，工资为1600元。根据劳动和社会保障部《关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知》劳社部发（2008）3号规定：“月计薪天数=（365天-104天）÷12月=21.75天“张良田工作8天，月工资无法计算。吉林省实施《工伤保险条例》办法第五十条规定：”本办法中计算工伤保险待遇的本人工资，是指工伤职工受到事故伤害（或诊断为职业病）或者解除劳动（人事）关系前12个月平均缴费工资。用工不足12个月的，按照实际用工月数平均计算。月工资无法确定的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。“张良田于2015年10月17日与战车修配厂建立劳动关�，于2015年10月24日受到事故伤害，用工不足1个月，更不足12个月，月工资无法计算，依法应按上年度职工月平均工资计算。安图县2014年在岗职工平均工资为2459.33元，因此计算张良田工伤保险待遇的本人工资为2459.33元。一审认定：”2016年12月21日，安图县人民法院作出（2016）吉2426刑初22号行政判决书认定张良田系战车修配厂职工，工资每月6000元的事实，并判决驳回战车修配厂请求撤销2016025《工伤认定决定书》的诉讼请求。战车修配厂不服提起上诉，2017年5月4日，延边州中级法院作出（2017）吉24行终13号行政判决书，对一审判决认定的事实予以确认并判决维持（2016）吉2426行初22号行政判决书。“本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款（五）项：'�列事实，当事人无需举证证明：…（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实'的规定，安图县人民法院作出（2016）吉2426行初22号行政判决书对张良田系战车修配厂的职工，工资每月6000元的事实予以认定，延边州中级法院（2017）吉24行终13号行政判决书对以上事实予以认定。对以上事实有异议。安图县人民法院作出（2016）吉2426行初22号行政判决书对张良田系战车修配厂的职工，工资每月6000元的事实予以认定，延边州中级法院（2017）吉24行终13号行政判决书对以上事实予以认定。是在认定工伤程序中的认定，解决的问题是张良田是否构成工伤，其中认定张良田工资每月6000元，是根据张良田2015年6月2日到9月30日的实际工作日，每月200元，每月工作30日开6000元。如张良田于2015年10月17日到战车修配厂工作，该月份就不能开6000元，只能开1600元。每月200元的工资并不是工伤保险待遇的本人工资。工伤保险待遇的本人工资，是指月工资。是职工受事故伤害或解除劳动关系前12个月平均缴费工资。月工资无法计算的，按照统筹地区上年度职工月平均工资计算。上年度职工月平均工资，不是30天的工资，是21，75天的工资。安图县2014年在岗职工平均工资为2459.33元。张良田答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确。对于工资标准，安图县法院及州法院作出相关判决，均认定为工资每月6000元，且上述判决已生效。根据汽车修理部的行业特点及战车修配厂与张良田的工资约定为月6000元每日200元，而且实际也按此约定履行，对此战车修配厂在上诉状第一页中已自认。另外，根据法律规定用工单位主张与被用工人解除劳动关系应举证证明。本案战车修配厂仅凭张良田请假休息，自我记录休息天数的台历无法证明双方已解除劳动关系，且根据日常经验反映解除劳动关系后张良田也不可能再去原单位上班，继续工作。所以战车修配厂的上诉理由不成立，请求法院依法维持原判。战车修配厂向一审法院起诉请求：对安图县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳人仲裁字{2017}第21号仲裁裁决书不服，应按张良田受伤前2014年安图县在岗职工月平均工资2459.33元计算赔偿额。张良田向一审法院诉讼请求：对安图县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳人仲裁字【2017】第21号仲裁裁决书不服，应按张良田受伤前2014年安图县在岗职工月平均工资2459.33元计算赔偿数额。一审法院认定：战车修配厂系个体工商户,经营者为张洪莲。2015年6月2日至2015年10月24�期问,张良田在战车修配厂从事汽车喷漆工作,月工资6000元。双方未签订劳动合同,战车修配厂未给张良田缴纳工伤保险。2015年10月24日,张良田在战车修配厂工作时眼部受伤,期后入院进行治疗。2016年3月18日,安图县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲裁字[2016]第3号仲裁裁决书,确认张良田与战车修配厂之间存在劳动关系。2016年4月23日安图县人力资源和社会保障局作出2016025号《认定工伤决定书》,认定张良田所受事故伤害为工伤。2016年12月21日,安图县人民法院作出(2016)吉2426行初22号行政判决书认定张良田系战车修配厂的职工,工资每月6000元的事实,并判决驳回战车修配厂请求撤销2016025《工伤认定决定书》的诉讼请求。战车修配厂不服提起上诉,2017年5月4日延边朝鲜族自治州中级人民法院作出(2017)吉24行终13号行政判决书,对一审判决认定的事实予以确认并判决维持(2016)吉2426行初22号行政判决。2017年9月21日吉林省劳动能力鉴定委员会作出吉林省劳鉴2017年175号再次鉴定结论通知书,鉴定张良田伤残等级为八级。嗣后,张良田向安图县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请,申请的项目有:1.依法解除张良田与战车修配厂之间的劳动关系;2.依法裁决由战车修配厂赔偿张良田各项损失共计328680.26元(医药费1290.26元;住院伙食补助245元;路费、餐费,住宿费、复印费3415.50元;伤残补助金66000元;医疗补助金66000元;就业补助金54000元;停工留薪期待遇72000元;未签订劳动合同双倍工资66000元)。2017年10月23日安图县劳动人事争议仲裁委员会作出安劳人仲裁字[2017第21号仲裁裁决书,裁决:一、解除张良田与战车修配厂之间的劳动关系;二、驳回张良田关于未签订劳动合同双倍工资的请求;三、战车修配厂支付张良田一次性伤残补助金66000元;四、战车修配厂支付张良田一次性工伤医疗补助金66000元;五、战车修配厂支付张良田一次性伤残就业补助金54000元;六、战车修配厂支付张良田停工留薪期工资18000元;七、战车修配厂支付申请人医疗费1290.26元;八、战车修配厂支付张良田住院期问伙食补助费86.28元;九、战车修配厂支付张良田路费、餐费、住宿费、复印费2787元。以上共计208163.54元,扣除战车修配厂已支付张良田2250元,战车修配厂应支付张良田205913.54元。战车修配厂与张良田均不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼，双方除诉讼请求外，对安图县劳动人事争议仲裁委员会作出的安劳人仲裁字{2017}第21号仲裁裁决书其他仲裁裁决项未提出异议，张良田在诉前主张由战车修配厂支付其拖欠工资1600元，庭审中向本院明释放弃该诉讼请求。一审法院认为：根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十三条第一款第(五)项“下列事实,当事人无须举证证明：……(五)已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”的规定,安图县人民法院作出(2016)吉2426行初22号行政判决书对张良田系战车修配厂的职工,工资每月6000元的事实予以认定,延边朝鲜族自治州中级人民法院作出(2017)吉24行终13号行政判决书,对以上事实予以确认。战车修配厂主张张良田在2015年6月2日至2015年9月30日期间在战车修配厂打工后自动辞职,双方劳动关系已解除,因其未提交双方解除劳动关系的充分证据,且双方存在劳动关系及工资每月6000元的事实已由生效判决确认。战车修配厂请求按照2014年安图县在尚职工月平均工资2459.33元计算暗偿额的的主张,于法无据,一审法院不子支持。所谓“双倍工资”是用以规制用人单位,使其依法与劳动者订立劳动合同,以�资为计算单位来确定惩罚的额度,对用人单位的一种想罚性责任,其性质与劳动报酬有别。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲伸裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。伸裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”的规定,双倍工资的仲裁时效应当从未订立书面劳动合同满一年的当日起计算并适用上述仲裁时效的规定,其仲裁时效不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款“劳动关系存续期间因拖欠劳动报翻发生争议的,劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”的特殊规定。结合本案,张良田自2015年6月2日上班开始战车修配厂应从2015年7月3日给付双倍工资至2015年10月24日张良田受伤止。仲栽时效期间应自2015年10月25日计算至2016年10月25日。张良田提出的仲栽时效期间已过,依法不予支持。综上,安图县明月镇战车修配厂的诉讼请求不予支持,张良田的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《工伤保保险条例》第三十条、第三十条、第三十七条、第六十二条、《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条、第四十条、第四十一条、第五十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉法〉的解释》第九十三条第一款第(五)项之规定判决:一、解除安图县明月镇战车修配厂与张良田之间的劳动关系；二、安图县明月镇战车修配厂于本判决生效之后立即支付张良田一次性伤残补助金66000元(6000元/月X11个月)；三、安图县明月镇战车修配厂于本判决生效之后立即支付张良田一次性工伤医疗补助金6000元(6000�/月X11个月)；四、安图县明月镇战车修配厂于本判决生效之后立即支付张良田一次性伤残就业补助金54000元(6000元/月X9个月)；五、安图县明月镇战车修配厂于本判决生效之后立即支付张良田停工留薪期工资18000元(6000元/月X3个月);六、安图县明月镇战车修配厂于本判决生效之后立即支付张良田医疗费1290.26元;七、安图县明月镇战车修配厂于本判决生效之后立即支付张良田住院期间伙食补助费86.28元(14.38元/天×6天)；八、安图县明月镇战车修配厂于本判决生效之后立即支付张良田路费、餐费、住宿费、复印费2787元；九、驳回安图县明月镇战车修配厂请求按2014年安图县在岗职工月平均工资2459.33元计算赔偿额的诉讼请求；十、驳回张良田请求安图县明月镇战车修配厂支付双倍工资66000元的诉讼请求。以上共计208163.54元,扣除安图县明月镇战车修配厂已支付张良田田2250元,由安图县明月镇战车修配厂支付张良田205913.54元如未按一审判决指定的期间履行给付金钱的义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元,由安图县明月镇战车修配厂负担10元,由张良田负担10元。二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与一审判决查明事实一致。本院认为，战车修配厂主张应按月工资2459.33元的标准给付张良田工伤待遇，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第（五）项“下列事实，当事人无须举证证明：……（五）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实”的规定，已经发生法律效力的（2016）吉2426行初22号行政判决及（2017）吉24行终13号行政判决中认定张良田系战车修配厂的职工，每月工资为6000元的事实。现战车修配厂主张张良田于2015年6月2日至2015年9月30日期间在其处工作，后自动辞职，双方于2015年10月17日重新确定劳动关系，但未能提交充分的证据证明其主张，故战车修配厂的上诉理由，没有事实与法律依据，本院不予支持。综上所述，战车修配厂的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人安图县明月镇战车修配厂负担。本判决为终审判决。审判长 金 花审判员 李照令审判员 张 丽二〇一八年四月十二日书记员 池宥贞