广东省广州市萝岗区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗萝法民一初字第304、307号
钱明伟［（2014）穗萝法民一初字第307号案原告、（2014）穗萝法民一初字第304号案被告］，男，汉族，1967年4月26日出生。
委托代理人：钟世红，广东法纳川穹律师事务所律师。
委托代理人：贾平，广东法纳川穹律师事务所律师。
广州象王设备租赁有限公司［（2014）穗萝法民一初字第304号案原告、（2014）穗萝法民一初字第307号案被告］，住所地广州经济技术开发区开发大道235号恒运大厦1M01房06号，组织机构代码68766477-7。
法定代表人：PANCHEESENG（潘志成），该公司总经理。
委托代理人：刘秀，广东同益律师事务所律师。
钱明伟与广州象王设备租赁有限公司（以下简称“象王公司”）劳动合同纠纷两案，本院于2014年6月26日和6月30日分别立案受理后，依法由审判员陈莹适用简易程序于2014年8月26日公开开庭进行了合并审理。钱明伟及其委托代理人贾平、钟世红，象王公司委托代理人刘秀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
钱明伟诉称［（2014）穗萝法民一初字第307号］：2010年3月1日，钱明伟入职象王公司处，担任经理职务，象王公司一直未与钱明伟签订劳动合同。2013年11月29日，象王公司无故暂停钱明伟的一切职务和工作，并委托律师于2013年12月2日向钱明伟发送《律师函》，正式书面要求钱明伟暂停一切职务工作，双方就此办理了工作交接手续。钱明伟曾多次要求恢复工作岗位，但象王公司予以拒绝。2014年1月21日，象王公司再次向钱明伟发送《律师函》，解除象王公司与钱明伟的劳动关系。象王公司至今未支付2013年12月和2014年1月的工资。钱明伟认为，象王公司未按照法律规定与钱明伟签订书面劳动合同，依法应向钱明伟支付二倍工资。象王公司无故对钱明伟进行停薪停职，进而单方解除劳动关系，除应当向钱明伟足额支付停职期间的工资报酬外，还应当向钱明伟支付违法解除劳动合同的赔偿金。为维护钱明伟的合法权益，向法院起诉请求判令：一、象王公司支付违法解除劳动合同的赔偿金122995.28元；二、象王公司支付未签劳动合同的二倍工资169118.51元；三、象王公司支付2013年12月1日至2014年1月21日的工资21818.46元；四、象王公司支付业务提成94000元；五、本案诉讼费由象王公司承担。
象王公司辩称［（2014）穗萝法民一初字第307号］：请求驳回钱明伟的诉讼请求。象王公司并未违法解除钱明伟的劳动关系，经合法催告后钱明伟拒不与象王公司签订劳动合同，未签劳动合同和解除的责任都在钱明伟，钱明伟主张经济补偿金和二倍工资无法律依据。钱明伟在2013年11月后再未向公司提供劳动，主张工资无依据。钱明伟离职前，工资和业务提成已经全部结清，钱明伟主张业务提成无依据。基于上述理由，象王公司请求法院依法判令［（2014）穗萝法民一初字第304号］：一、象王公司无需支付钱明伟解除劳动合同的经济补偿金61497.64元；二、诉讼费由钱明伟承担。
钱明伟辩称［（2014）穗萝法民一初字第304号］：不同意象王公司的诉讼请求，与（2014）穗萝法民一初字第307号的起诉状事实和理由一致。请求法院依法驳回象王公司的诉讼请求。
经审理查明：钱明伟于2010年3月1日入职象王公司处，双方未签订书面劳动合同。
象王公司委托律师事务所于2013年12月2日向钱明伟发出＜律师函＞，主要内容为：公司近期在调查和处理戴剑利侵占公司财产等事务，因戴剑利任职期间，钱明伟在公司任经理职务，为查明事实真相和保护钱明伟不受牵连，即日起暂时停止钱明伟的一切职务和工作，期间按原标准发基本工资；公司已口头通知钱明伟签订劳动合同，但钱明伟因故暂未签订劳动合同，钱明伟应在收到通知后3日内到公司签订劳动合同，此间若不签也不提出异议，视为钱明伟不同意签订劳动合同，公司将解除与钱明伟劳动关系。钱明伟收到上述函件后，委托律师事务所于2013年12月6日发出＜律师函＞回复象王公司，主要内容为：象王公司所称的停职理由完全不充分，属于违法停职，钱明伟要求立即恢复职务，继续回公司上班；停职期间按原标准发放基本工资属于变相克扣工资；未签合同责任在钱明伟不符事实，钱明伟自始至今都要求公司签订劳动合同，现在仍愿意签订劳动合同，公司委托之律师函中关于“三天内不签合同或不提出异议，视为不同意签订”无法律依据，钱明伟要求立即恢复职务、签订符合事实和法律要求的劳动合同，足额及时发放工资报酬。象王公司委托律师事务所于2013年12月9日向钱明伟发出第二份＜律师函＞，主要内容为：戴剑利任公司总经理期间，钱明伟任经理职务，负责公司日常事务管理和叉车出租业务，因钱明伟在合同签订、叉车交收等方面未尽忠诚和勤勉义务，致命公司管理混乱，造成叉车去向不明等财产流失，经公司初查，钱明伟在任职期间同时为上海皓基工业车辆有限公司签订叉车出租合同，为其他与公司有竞争关系的公司谋取利益，为查明事实真相，钱明伟需要停止一切职务配合调查；公司委托律师催告钱明伟签订书面劳动合同，钱明伟并未前往公司签订劳动合同，责任在钱明伟本人；请钱明伟及时交还公司资料，告知公司叉车去向。钱明伟于2014年1月17日向象王公司发出《催告函》，主要内容为：钱明伟曾于2013年12月6日委托律师发函，要求恢复职务，至发函日，公司仍未支付钱明伟2013年12月工资，要求公司按照停职前待遇包括基本工资、业务提成、补贴、奖金等向其发放2013年12月工资。象王公司委托律师事务所于2014年1月21日向钱明伟发出第三份﹤律师函﹥，主要内容为：2013年12月2日律师函告知钱明伟未能签订劳动合同的责任在于钱明伟，钱明伟未到公司签订劳动合同，视为钱明伟解除劳动合同，请钱明伟收到本函件后三日内回公司办理交接手续，并交接叉车资料、说明叉车去向。双方确认钱明伟最后工作日为2013年11月28日，钱明伟的基本工资为5000元。钱明伟主张离职前12个月的月平均工资为15374.41元，象王公司确认钱明伟离职前12个月的月平均收入为15374.41元，但认为其中包含奖金和提成，应以基本工资5000元作为离职前12个月的月平均工资。象王公司未向钱明伟支付2013年12月和2014年1月工资，钱明伟在此期间未提供劳动。
象王公司对其主张的钱明伟未尽忠诚和勤勉义务，致使公司管理混乱，造成叉车去向不明等财产流失等事实未提交证据予以证明，仅提交报警回执和立案通知书，经本院询问，象王公司的报警和公安机关的立案均是针对案外人戴剑利涉嫌职务侵占，并非钱明伟涉嫌职务侵占。
钱明伟确认与象王公司之间就提成没有书面协议，钱明伟提交的工资单显示象王公司已向其支付了提成。
双方发生争议，钱明伟于2014年4月15日向广州市开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：一、象王公司支付违法解除劳动合同的赔偿金122995.28元；二、象王公司支付未签订劳动合同的双倍工资169118.51元；三、象王公司支付2013年12月1日至2014年1月21日的工资21818.46元；四、象王公司支付业务提成94000元。
2014年6月6日，广州开发区萝岗区劳动人事争议仲裁委员会以穗开萝劳人仲案字（2014）278号《裁决书》作出裁决：一、象王公司自本裁决生效之日起五日内一次性向钱明伟支付解除劳动关系的经济补偿金61497.64元；二、驳回钱明伟的其他仲裁请求。双方均不服仲裁裁决，于法定期限内向本院提起诉讼。
上述事实有﹤证明﹥、﹤律师函﹥、﹤催告函﹥、工资条、穗开萝劳人仲案字（2014）278号《裁决书》及当事人陈述等证据证实，上述证据经过庭审质证，本院予以采信。
本院认为：钱明伟于2010年3月1日入职象王公司处，象王公司应在一个月内与钱明伟签订劳动合同，双方未签订劳动合同，依照﹤中华人民共和国劳动合同法﹥第十四条的规定，自2011年3月1日起，视为双方已订立无固定期限劳动合同。钱明伟于2014年4月15日申请仲裁，请求象王公司支付未签劳动合同的二倍工资已超过法定仲裁时效，本院不予支持。
象王公司向钱明伟发函要求钱明伟回公司签订劳动合同，钱明伟回函表明愿意与象王公司签订劳动合同，且原、象王公司自2011年3月1日起，已视为签订无固定期限劳动合同，故此，象王公司在2014年1月21日发函通知钱明伟，以钱明伟未在象王公司指定期限内回公司签订劳动合同，视为钱明伟解除劳动关系缺乏法律依据，本院依法认定象王公司违法向钱明伟提出解除劳动关系，应向钱明伟支付违法解除劳动关系的赔偿金。象王公司关于钱明伟离职前12个月月平均工资应剔除奖金和提成的抗辩意见缺乏法律依据，本院不予采纳。钱明伟离职前12个月月的月平均工资为15374.41元，象王公司应向钱明伟支付违法解除劳动关系赔偿金122995.28元（15374.41元×4个月×2倍）。钱明伟请求象王公司支付违法解除劳动关系赔偿金169118.51元，本院依法调整为122995.28元。象王公司向象王公司支付赔偿金后不必再支付经济补偿金，象王公司请求不予支付解除劳动关系经济补偿金61497.64元，本院予以支持。
虽然钱明伟在停职期间未并未向象王公司提供劳动，但象王公司未提交充分的证据证明对钱明伟停职具有合法依据，故此应按钱明伟正常工作时间工资标准向钱明伟支付停职期间的工资。故此象王公司应向钱明伟支付2013年12月1日至2014年1月21日期间的工资8448.28元（5000元＋5000元÷21.75×15天）。
钱明伟与象王公司之间就提成并无书面约定，钱明伟提交的工资单中载明象王公司已向其支付了提成，故此钱明伟请求象王公司向其支付提成缺乏依据，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：
一、广州象王设备租赁有限公司于本判决生效之日起十日内向钱明伟支付违法解除劳动关系赔偿金122995.28元；
二、广州象王设备租赁有限公司于本判决生效之日起十日内向钱明伟支付2013年12月1日至2014年1月21日期间的工资8448.28元；
三、广州象王设备租赁有限公司无须向钱明伟支付经济补偿金61497.64元；
四、驳回钱明伟的其他诉讼请求。
两案受理费合计20元，由广州象王设备租赁有限公司承担10元，由钱明伟承担10元。
广州象王设备租赁有限公司如未在按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审判员 陈莹
二〇一四年九月二十三日
书记员 高迎