江苏省涟水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淮涟大民初字第668号
原告王晋飞（曾用名王小飞），农民。
委托代理人郭健辉，男，1982年5月9日出生，汉族，居民。
委托代理人武同银，男，1957年1月27日出生，汉族，居民。
被告尚雨，农民。
委托代理人郑其会，涟水县人民调解委员会调解员。
委托代理人张妙林，女，1991年9月25日出生，汉族，农民。
原告王晋飞诉被告尚雨合伙协议纠纷一案，本院于2014年10月31日立案受理后，依法由审判员凌亚明适用简易程序公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告合伙办移门厂，后原告将移门厂给被告一人经营，被告于2014年9月22日出具一张300000元欠条给原告，后该款经原告多次索要未果，故诉至法院，请求判令被告立即给付300000元欠款并承担违约金20000元。
被告辩称：原告实际应分得150000元，合伙终止时，被告给付了原告20000元债权，应予扣除。
经审理查明：原、被告系亲戚关系。2014年2月7日，原、被告口头协议合伙办移门厂，并各自为移门厂生产进行了前期投资，但双方均无证据证明自己投资情况，且对合伙期间的利润分成、债务承担陈述不一。2014年4月1日，移门厂正式生产，在原、被告合伙期间，移门厂生产并不正常，经常会出现原材料供应不及时的情况，截止2014年8月31日，移门厂生产总值为326885元，原、被告一致认可移门厂的纯利润为20%。2014年9月22日，双方合伙终止，原、被告约定移门厂固定资产价值加纯利润加库存原材料价值作为合伙期间的总财产由双方进行均分，移门厂归被告所有，被告给付原告相应合伙分割款。原、被告于同日先后签订两份合同，第一份合同双方约定：“至9月30日后，移门厂并给尚雨个人，还欠王小飞15万元整，7天内付2万，1个月内共付10万，余下年底付清，如有一方违约，需付对方2万元违约金。”王晋飞在该合同中签字确认。第二份合同约定：“至9月30日后，移门厂并给尚雨个人，还欠王小飞30万元整，1个月内付10万，余款年底结清，违约金2万元。”尚雨在该合同中签字确认。截止原、被告2014年9月22日合伙终止时，原、被告一致认可移门厂固定资产（除库存货物、原材料）为153858元。被告自认截止2014年9月22日合伙终止时，移门厂生产总值为433634元，库存原材料（含废料8500元）价值为65000元。
另查明：原、被告因给付合伙分割款问题发生纠纷，被告于2014年10月21日向涟水县人民法院提起诉讼，导致双方合同未能按时履行。
上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提供的合同，被告提供的合同、固定资产明细表，本院与王小霞、薛秀红、孙云鹏的谈话笔录，依法调取的（2014）涟民初字第2446号卷宗材料载卷为证，本院予以确认。
审理中，原、被告均对合伙分割时，被告应给原告150000元还是300000万元申请心理测试，本院依法委托中国公安大学公安学研究所心理测试中心进行测试，测试结果为王晋飞、尚雨记忆中存在合伙分割时尚雨应给王晋飞300000元的相关信息（仅供参考），原、被告各花测试费2000元。
被告主张2014年9月22日双方签订合同终止合伙后，被告给付原告20000元债权作为首期履行款，原告对此不予认可，认为只收到10000元债权，且该债权系用于归还合伙时购买空压机和电脑款。
关于两份合同中合伙分割时给付原告拆伙款数额不同的原因，原告陈述经双方协商，移门厂归被告所有，被告给付原告150000元，被告出具了第一份金额为150000元合同给原告，同时原告也出具了由其签字确认的内容相同的合同给被告，后被告不同意给付150000元拆伙款，双方对移门厂资产进行测算，总额为60多万元，被告就重新出具了金额为300000元第二份合同给原告，原告将被告出具的第一份合同当场撕毁。被告对此不予认可，主张实际应给付原告为150000元，并出具了第一份合同给原告，后原告以没有挣到钱为由，让被告写一份金额为300000元的合同回去哄妻子，因为双方系戚关系，所以就出具了金额为300000元的第二份合同给原告，但为防发生变故，就让原告也出具由其签字确认的与交给原告内容相同的合同给被告。
被告为证明自己主张，提供了被告与原告的4次电话录音，被告妻子张妙林与原告的1次谈话录音。原告对被告提供录音中的谈话内容不表异议，但认为有些内容没有表述清楚。在5份录音中，原告对被告欠其合伙分割款的数额从未明确表态，对被告多次提到出具给原告300000元合同是给原告哄妻子一事亦并不否认，双方多次提及按150000元合同履行问题，原告还曾要求被告将300000元合同收回，由被告重新出具条据给原告；双方多次谈到20000元款一星期是否到位问题，原告提出导致双方发生矛盾的原因系20000元合伙分割款未能按照约定一个星期到位；原告对收取被告给付的20000元债权一事并不否认，但辩称这20000元用于还欠空压机和电脑的货款，不属于被告给付原告的合伙分割款；原告对被告出具的150000元合同的去向亦与庭审时的陈述相矛盾。
本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。原、被告虽未订立书面合伙协议，但双方对合伙事实陈述一致，应予认可。合伙终止时，合伙人应当对合伙财产进行清算，确定盈亏，并按合伙协议约定确定利润分配或债务承担。原、被告无证据证明各自投资情况，对合伙期间的利润分成、债务承担陈述不一，但双方约定合伙终止时，以移门厂固定资产价值加纯利润加库存原材料价值作为合伙期间的总财产由双方进行均分。原、被告认可合伙终止时移门厂的固定资产（不含原材料）为153858元。原、被告合伙的移门厂自2014年4月1日开始投产，至2014年9月22日合伙终止，截止2014年8月31日，该厂的生产总值为326885元，根据该厂平均产能计算，截止2014年9月22日原、被告合伙终止时该厂的生产总值应为400000元左右，根据被告自认的生产总值433634元计算纯利润为86728.8元。原、被告合伙将近6个月期间所消耗原材料为30余万元，平均计算每个月消耗的原材料为5、6万元，且原材料大部分为2014年3月31日前购买，考虑在合伙期间经常出现原材料供应不及时的情况，故合伙投产后每次购买的原材料不会很多，库存的原材料不应太多，在合伙终止前，大批量购进原材料更不符合常理，被告自认的65000元库存原材料比较符合客观实际，以被告自认的库存原材料65000元计算，原、被告合伙终止时移门厂的总资产为305586.8元，被告应给付原告的合伙分割款应为150000元左右。在原、被告通话录音中，双方多次提到20000元一星期是否到位的问题，与原告签字确认的第一份金额为150000元的合同中7天内付2万元的约定相互印证。且原告对被告多次提到出具给原告300000元合同是给原告哄妻子一事亦并不否认，对被告欠其合伙分割款的数额从未明确表态，原告还曾要求被告将300000元合同收回，由被告重新出具条据给原告也不符常理。据此认定被告实际应给付原告的合伙分割款为150000元。应原告要求，被告曾经出具给原告一份金额300000元合同哄妻子，这一事实并不虚假，故被告记忆中存在应给付给原告300000元合伙分割款也属正常，与本案事实并不矛盾。另外，根据原告陈述，双方在第一次结算后，相互向对方出具了条据，在第二次结算后，原告将被告出具的合同撕毁，那么原告应将其出具给被告的合同撕毁或收回，但原告并未提出此主张，在整个诉讼中也未主张要求被告撕毁此条据，故原告所述明显不合常理，而被告所述能得到合理解释，并与电话录音内容相印证，可信度较高。在原、被告均有持有对方出具的对己有利的证据，且效力相当的情况下，原告应对其主张负有举证责任，其不能拿证据排除被告的证据，应承担举证不能后果，即认定原告出具给被告的合同是对被告出具给原告300000元退伙款的补充承诺，故应以此作为确定双方债权、债务关系的依据。
在原、被告的多次通话及原告与被告妻子张妙林的谈话中，原告对被告给付其20000元债权一事并未不否认，只是辩解用于还欠空压机和电脑的货款，据此认定被告给付原告的债权为20000元而非原告辩称的10000元。原、被告对该20000元债权的性质并未作出明确约定，故应视为被告给付原告的合伙分割款，被告实际还欠原告合伙分割款130000元。原、被告经结算后，移门厂的财产、债权归被告所有，债务亦由被告承担，被告并未要求原告替其偿还任何债务，故对原告主张被告给付的20000元债权是还移门厂债务辩称本院不予采纳。原告在被告实际并未欠其300000元合伙分割款的情况下，恶意诉讼，导致双方发生心理测试费用，该费用均应由原告承担。被告于双方签订合伙终止合同的同日给付原告20000元债权，后因对给付20000元债权性质问题发生纠纷并引起诉讼，导致合同未能按时履行，故被告的行为并不构成违约，对原告要求被告承担20000元违约金的请求本院不予支持。据此，经调解未果，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
被告尚雨于判决生效之日起十日内给付原告王晋飞合伙分割款130000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6100元，减半收取，由原告王晋飞承担1730元，被告尚雨承担1320元。鉴定费4000元，由原告王晋飞承担，此款由原告王晋飞与被告尚雨各付2000元，被告尚雨所付2000元可与履行款予以抵扣。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用缴纳管理办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）
审判员 凌亚明
二〇一五年一月三十日
书记员 郭新奇
附：相关法律条文
《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。