广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东中法民五终字第2469号
上诉人（原审原告）：东莞市大朗古韵风家具厂，住所地：广东省东莞市大朗镇犀牛陂村塘督路四巷**号。
经营者：黄添胜。
委托代理人：陈扬骏，广东泰旭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：粟丁良。
委托代理人：徐锋、陆虎，分别为广东今见律师事务所律师、辅助人员。
上诉人东莞市大朗古韵风家具厂（以下简称古韵风家具厂）因与被上诉人粟丁良劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第二人民法院（2014）东二法朗民一初字第1151号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：
一、入职时间及职务：粟丁良于2013年7月4日入职古韵风家具厂处工作，担任木工的职务。
二、签订劳动合同的情况：双方未签订书面劳动合同。
三、购买社保情况：古韵风家具厂未为粟丁良缴纳社会保险费。
四、工伤情况：粟丁良于2014年2月26日发生受伤事故；2014年6月19日，东莞市社会保障局认定粟丁良受到的事故伤害为工伤；2014年6月30日，粟丁良经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级、未达护理等级。粟丁良就上述受伤事故到东莞市大岭山医院治疗，从2014年2月26日入院至2014年3月3日出院，医嘱建议全休一个月。粟丁良发生工伤后没有再回到古韵风家具厂处工作。
五、工资情况：粟丁良主张其受伤前月平均工资为5，500元／月，为此提交了银行账户交易明细为证，该交易明细显示2013年9月工资5，143元、2013年10月工资5，317元、2013年11月工资5，500元、2014年1月工资2，950元、2014年2月工资2，206元、2014年3月工资5，500元。粟丁良并主张2013年7月、8月、12月发放的是现金。2014年春节放假时间是2014年1月20日至2014年2月19日，2014年1月、2月均不是满勤工资。2014年3月发放的5，500元是属于停工留薪期工资。古韵风家具厂主张粟丁良月平均工资不是5，500元，原审法院限其庭后书面回复粟丁良的每月工资发放情况，其未有回复，但其确认银行账户交易明细的真实性。
六、工作时间：粟丁良主张其每个月上班22天，每天8小时，古韵风家具厂代理人在庭审中则表示不清楚，原审法院限期其回复后，其未回复。
七、离职时间及原因：2014年7月9日，粟丁良向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请劳动仲裁，并以申请劳动仲裁形式向古韵风家具厂提出解除劳动关系，解除原因为古韵风家具厂没有依法为其缴纳社会保险费。古韵风家具厂主张粟丁良是自动离职的，未能提供证据证实。
八、申请仲裁的时间、事项及仲裁裁决结果：2014年7月9日，粟丁良向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请仲裁，请求裁决：一、裁决古韵风家具厂支付2014年2月26日至2014年6月30日停工留薪期工资差额16，500元及25%的经济补偿金4，125元；二、裁决古韵风家具厂支付解除劳动关系的经济补偿金8，250元（理由是未依法为粟丁良缴纳社会保险费）；三、裁决古韵风家具厂支付2013年8月4日至2014年7月4日未依法签订劳动合同的二倍工资差额60，500元（5，500元／月×11个月）；四、裁决古韵风家具厂支付一次性伤残补助金49，500元（5，500元／月×9月）、一次性伤残就业补助金44，000元（5，500元／月×8月）、一次性工伤医疗补助金5，500元（5，500元／月×1月）；五、裁决古韵风家具厂支付劳动能力鉴定检查费436元；以上合计金额：188，735元。该庭于2014年8月30日裁决：一、在裁决书生效后五日内由古韵风家具厂一次性支付粟丁良以下款项：1.解除劳动关系经济补偿金：8，250元；2.2013年8月4日至2014年7月3日未签订劳动合同的二倍工资差额：60，500元；3.劳动能力鉴定费436元；4.一次性伤残补助金：49，500元；5.一次性工伤医疗补助金差额：5，500元；6.一次性伤残就业补助金：44，000元；7.停工留薪期工资差额：16，500元；以上款项合计：188，735元；二、驳回粟丁良的其他请求事项。
九、其他需要说明的情况：1.2014年9月16日，古韵风家具厂对2014年6月19日东莞市社会保障局作出的东社保工伤认字第GSRD2203273065号《认定工伤决定书》不服，提起行政诉讼，请求撤销《认定工伤决定书》，案号为（2014）东二法行初字第96号，该案一审判决驳回其全部诉讼请求。古韵风家具厂不服一审判决，提起上诉，案号为（2015）东中法行终字第42号，该案驳回其上诉，维持原判，并已于2015年4月13日生效。2.粟丁良请求古韵风家具厂支付鉴定费436元，提供加盖“东莞市劳动能力鉴定委员会”印章的《广东省行政事业性收费统一票据》（2014年6月26日）［项目名称：劳动能力鉴定费（初次），金额：300元］、加盖“东莞康怡医院发票专用章”印章的《东莞康怡医院门诊收费专用发票发票联》（2014年6月26日）［结算方式：评残，医疗项目：检查费136元（X光136元）］为证。古韵风家具厂对粟丁良提供上述证据的真实性均予以确认。
原审法院认定上述事实的证据有，仲裁裁决书及送达回证、认定工伤决定书、行政判决书及生效证明、劳动能力鉴定委员会鉴定意见书、出院记录、出院诊断证明书、银行账户交易明细、《广东省行政事业性收费统一票据》、《东莞康怡医院门诊收费专用发票发票联》以及庭审笔录等附卷。
原审法院认为，古韵风家具厂主张粟丁良自动离职，未提供证据证实，原审法院不予采信。2014年7月9日，粟丁良以申请劳动仲裁形式向古韵风家具厂提出解除劳动关系，原审法院确认双方劳动关系于该日解除。本案的争议焦点为：1.古韵风家具厂应否支付粟丁良未签劳动合同二倍工资差额；2.古韵风家具厂应否支付粟丁良相关工伤保险待遇及差额；3.古韵风家具厂应否支付粟丁良解除劳动关系的经济补偿金。
关于第一项争议焦点。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条以及第八十二条的规定，劳动者入职一个月内，用人单位应与劳动者签订书面劳动合同，否则应支付未签订劳动合同的二倍工资差额。本案双方未签订劳动合同，古韵风家具厂应支付粟丁良未签订劳动合同的二倍工资差额，又因粟丁良于2014年2月26日发生工伤事故后未回厂上班，2014年2月26日开始古韵风家具厂事实上无法与粟丁良签订书面劳动合同。故此，结合申请仲裁的时间，古韵风家具厂应支付粟丁良未签订劳动合同二倍工资差额的期间应为2013年8月4日至2014年2月25日。至于粟丁良的每月工资情况，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第一款的规定，因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。本案中，古韵风家具厂主张粟丁良月平均工资不是5，500元，原审法院限其庭后书面回复粟丁良的每月工资发放情况，其未有回复，故古韵风家具厂应承担举证不利的法律后果，粟丁良主张的每月工资数额除2013年7月、8月、12月外，亦有银行账户交易明细予以佐证，原审法院予以确认。关于粟丁良受伤前的月平均工资数额，如前所述，剔除非正常上班的2014年1月和2月工资，得出其月平均工资数额为5，410元，计算方式为（5，500元＋5，500元＋5，143元＋5，317元＋5，500元＋5，500元）÷6=5，410元。至于2013年7月、8月、12月工资，粟丁良主张发放现金，未提供证据证实具体数额，原审法院认定为5，410元／月。因此，古韵风家具厂应支付粟丁良2013年8月4日至2014年2月25日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为31，176.09元，计算方式为5，410元×28／31＋5，143元＋5，317元＋5，500元＋5，410元＋2，950元＋2，206元×25／28=31，176.09元。
关于第二项争议焦点。本案粟丁良的受伤事故已经东莞市社会保障局认定为工伤，粟丁良依法享有相关工伤保险待遇的权利。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条的规定，结合粟丁良月平均工资、伤残等级以及双方劳动关系已解除的事实，粟丁良享有一次性伤残补助金为48，690元，计算方式为5，410元×9个月=48，690元；一次性工伤医疗补助金为10，820元，计算方式为5，410元×2个月=10，820元；一次性伤残就业补助金为43，280元，计算方式为5，410元×8个月=43，280元。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条第一款的规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。本案中，古韵风家具厂未为粟丁良依法参加工伤保险，粟丁良发生工伤，古韵风家具厂应按照有关规定的工伤保险待遇项目和标准向粟丁良支付上述费用。另，根据《广东省工伤保险条例》第四十九条第一款第（三）项的规定，劳动能力鉴定费436元亦应由古韵风家具厂向粟丁良支付。又根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，用人单位应支付工伤员工停工留薪期工资。对照本案，粟丁良从2014年2月26日入院至2014年3月3日出院，医嘱建议全休一个月，即粟丁良的停工留薪期为2014年2月26日至2014年4月3日。关于粟丁良的上班时间，粟丁良主张为每月22天，每天8小时，古韵风家具厂代理人表示不清楚，原审法院限其庭后书面回复，其未有回复。考勤情况属于用人单位所掌握管理的，用人单位对属于其掌握管理且与争议事项有关的证据负有举证责任，否则，应承担举证不能的责任。本案中，古韵风家具厂未能提供粟丁良的考勤情况，应承担举证不利的法律后果，原审法院对粟丁良的主张予以确认，即粟丁良不存在加班情况，其正常工作时间工资即为5，410元／月，故古韵风家具厂应支付粟丁良停工留薪期工资为6，530.64元，计算方式为3／28×5，410元／月＋5，410元＋3／30天×5，410元／月=6，530.64元。因古韵风家具厂已向粟丁良支付2014年3月份的停工留薪期工资5，500元，故古韵风家具厂还应支付粟丁良停工留薪期工资为1，030.64元，计算方式为6，530.64元－5，500元=1，030.64元。
关于第三项争议焦点。粟丁良以古韵风家具厂未为其购买社会保险为由解除与其劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款、第四十七条的规定，古韵风家具厂应支付粟丁良解除劳动关系经济补偿金，结合粟丁良的月平均工资、入职及离职时间，数额为8，115元，计算方式为5，410元×1.5个月=8，115元。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第四十四条第一款，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十九条第一款、第五十七条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向粟丁良支付2013年8月4日至2014年2月25日未签订劳动合同的双倍工资差额31，176.09元；二、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向粟丁良支付一次性伤残就业补助金43，280元、一次性伤残补助金48，690元、一次性工伤医疗补助金10，820元；三、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向粟丁良支付劳动能力鉴定费436元；四、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向粟丁良支付2014年2月26日至2014年4月3日期间停工留薪期工资1，030.64元；五、限古韵风家具厂于判决发生法律效力之日起三日内向粟丁良支付解除劳动关系经济补偿金8，115元；六、驳回古韵风家具厂的其他诉讼请求。本案一审受理费5元，已由古韵风家具厂预交，由古韵风家具厂负担。
一审宣判后，古韵风家具厂不服，向本院提起上诉称：第一，粟丁良的工资认定数额错误。粟丁良的工资由古韵风家具厂通过银行转账支付，原审庭审时粟丁良提交《银行流水》拟证明其工资为5410元／月，古韵风家具厂质证意见为确认银行流水的真实性，同意按银行流水的工资数额向粟丁良进行工伤赔偿，《银行流水》的工资数额明显低于5410元／月，原审法院无视《银行流水》径直以粟丁良诉请的5410元／月认定工资标准存在错误。第二，古韵风家具厂无需再对粟丁良的工资进行举证。《证据规则》虽然规定劳动者的工资由用人单位进行举证，然而粟丁良在原审庭审时已提交《银行流水》证明其工资数额，古韵风家具厂亦确认《银行流水》的真实性，古韵风家具厂无需再对粟丁良的工资进行举证，粟丁良主张部分工资通过现金支付，应当由粟丁良进行举证。基于上述事实和理由，古韵风家具厂上诉请求：依法改判原审判决第一项到第五项判决；本案一审、二审诉讼费用由粟丁良承担。
粟丁良未在法定期限内向本院提交书面答辩状。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
经二审审理，对于原审判决查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：粟丁良受伤前的月平均工资是多少。
根据《广东省工资支付条例》第十六条第一款规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”据此，古韵风家具厂应当对粟丁良的工资支付情况负有举证责任。古韵风家具厂未举证证明工资支付情况，应承担举证不能的不利后果。原审判决根据粟丁良提交的账户交易明细，剔除未正常上班的2014年1月、2月的工资，计算出粟丁良的月平均工资为5410元，并无不当。对于古韵风家具厂主张粟丁良受伤前月平均工资低于5410元／月的上诉意见，本院不予支持。原审判决对粟丁良相关工伤待遇、二倍工资差额以及经济补偿的处理正确，本院予以维持。
综上所述，古韵风家具厂的上诉理据不足，本院予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由东莞市大朗古韵风家具厂负担（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵五宝
审 判 员 朱海晖
代理审判员 雷德强
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 朱光明