浙江省海盐县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0424民初1924号
原告：李洪彬。
委托代理人：吴勇巍、吴哲婷，浙江海赛律师事务所律师。
被告：海盐诚艺装饰工程有限公司。住所地：浙江省海盐县武原街道城西北路***号***室。
法定代表人：魏雪娟，该公司经理。
委托代理人：杨天晓，浙江海耘律师事务所律师。
被告：汪卫洪。
原告李洪彬与被告海盐诚艺装饰工程有限公司（以下简称“诚艺公司”）、汪卫洪工伤保险待遇纠纷一案，原告于2015年12月1日向本院进行诉前登记，本院同日以预立案的形式予以受理。本院分别于2016年1月11日、同年4月8日组织双方进行诉前陈述、答辩及证据交换。申请方的委托代理人吴勇巍、吴哲婷，被申请方诚艺公司的委托代理人杨天晓、被申请方汪卫洪均到庭参加。期间因涉及伤残等级及误工期限、护理期限鉴定，经鉴定完成后本院于2016年5月3日正式立案受理，并由审判员林少辉适用简易程序于2016年6月3日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人吴勇巍、被告诚艺公司的委托代理人杨天晓、被告汪卫洪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李洪彬起诉称：2014年9月30日，被告诚艺公司承接了海盐县武警中队三楼展厅的装修工程，并安排了被告汪卫洪做木工活。2014年9月30日，被告汪卫洪召集了原告、罗会美、赵吉恩和明贻区施工。同日，原告在做木工时，不慎被枪钉打到了左眼，造成原告左眼受伤。原告受伤后，送往医院治疗，经诊断为左眼玻璃体出血、左眼巩膜穿通伤缝合术后，受伤后造成原告二眼矫正视力下降，现原告治疗终结。原告在工地施工，二被告未及时结清工资，也未为原告缴纳工伤保险。原告诉讼请求（已变更）：1、依法判令二被告立即支付原告工伤保险待遇赔偿共计121833.79元；2、二被告承担本案的诉讼费用。
被告诚艺公司答辩称：原告起诉本案的案由是工伤保险待遇纠纷，其认为案由因根据本案的事实以及国家法律规定，由法庭审查后作出标准的确定，其意见为本案的案由是雇员受害赔偿纠纷或提供劳务者受害赔偿纠纷；原告与其不存在劳动合同的法律关系，也不存在雇佣与被雇佣的法律事实关系，涉案装修工程是其承包施工的，但是其将木工这一块交由被告汪卫洪承包，被告汪卫洪以自己的设备、工具、技术和能力来完成承揽活动，其与被告汪卫洪之间按照双方约定支付定作价款，所以二被告之间的真实法律关系是承揽关系，其并没有雇佣被告汪卫洪；另外，原告对本案的受害发生有严重的过错，因为原告受害的原因和过程是在没有外人干预的前提下，原告对着木板钻洞，钉枪把自己的眼睛打伤，说明原告对自己没有尽到保护的义务，过错责任极大。
被告汪卫洪答辩称：其受雇于被告诚艺公司，不是以包工的形式承揽了木工活，因涉案装修工程工艺的复杂性，是按天计算工钱的，一共五个人干活，按照手艺，劳动强度，工资平均分配的，假如其是包工头，工人工资不应该跟其一样，所以其与被告诚艺公司之间是雇佣关系。
原告为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：
1、门诊病历三份、出院小结一份，证明原告受伤住院的事实；
2、住院清单一份、医疗费发票四十七份，证明原告受伤住院治疗支出相关医疗费用的事实；
3、调查（询问）笔录四份，证明二被告应当承担赔偿责任的事实。
因此，原告起诉列明的损失有（已变更）：1、医疗费19580.79元；2、住院伙食补助费90元（30元/天×3天）；3、护理费6360元（106元/天×60天）；4、停工留薪期工资24186元（4031元/月×6个月）；5、交通费1000元；6、一次性伤残补助金36279元（4031元/月×9个月）；7、一次性工伤医疗补助金16124元（4031元/月×4个月）；8、一次性伤残就业补助金16124元（4031元/月×4个月）；9、鉴定费2000元。
被告诚艺公司质证意见：对证据1、2无异议；对证据3中魏雪娟的询问笔录没有异议，对其他三份笔录作为本案证据的资格没有异议，相关内容中对受伤的时间地点以及原告的眼睛受伤部分内容的陈述没有异议，但对原告与二被告之间的法律关系问题不予认可。
被告汪卫洪质证意见：对上述证据均无异议。
本院认证意见：对原告提供的证据1、2，二被告对其真实性无异议，本院予以确认，但原告对医疗费金额的计算有误，经本院审核，医疗费应为18020.89元；对证据3，上述调查（询问）笔录系劳动保障监察部门依法制作，具有真实性、合法性和关联性，予以确认。
被告诚艺公司举证如下：
1、工资表三份，证明原告受伤时其正式职工工资发放情况，原告及被告汪卫洪不是其正式员工的事实；
2、建设工程施工合同一份，证明其在2014年9月28日与中国人民武装警察部队嘉兴市支队（以下简称“武警嘉兴支队”）签订装修合同的事实，其是以包工包料的形式装修该工程；
3、领（付）款凭证一份，证明该工程完工以后被告汪卫洪从其处领取的木工工程款共计6000元的事实。
原告质证意见：对证据1的真实性无异议，但对证明内容有异议；对证据2无异议；对证据3由被告汪卫洪确认。
被告汪卫洪质证意见：对证据1有异议，其是被告诚艺公司的员工；对证据2有异议；对证据3予以认可，涉案工程确实由其代领了木工工钱6000元。
本院认证意见：对被告诚艺公司提供的证据1，系该被告单方制作，不予确认；对证据2，二被告均无异议，予以确认；对证据3，被告汪卫洪确认其领取了领（付）款凭证中所载明的金额，对其签名无异议，具有真实性、合法性和关联性，予以确认。
本院根据原告的申请，对外委托鉴定，出示绍兴文理学院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书二份、鉴定费发票一份，证明经鉴定原告为职工工伤九级伤残，误工期限拟为180日，护理期限拟为60日，并支出鉴定费2000元的事实。
原告质证意见：无异议。二被告质证意见：无异议。本院认证意见：各方当事人对此均无异议，本院予以确认。
据此，本院查明案件事实如下：
2014年9月28日，被告诚艺公司与案外人武警嘉兴支队签订建设工程施工合同一份，约定由被告诚艺公司承包武警海盐县中队荣誉室的装饰装修工程，承包方式为包工包料，合同价款为152000元。2014年9月30日，原告进入被告诚艺公司承包的位于武警海盐县中队的装修工地工作，从事木工一职。同日，原告在该工地上作业时被钉子击伤左眼。原告受伤后，多次门诊治疗，并前往复旦大学附属眼耳鼻喉科医院住院治疗，共住院三天，现已治疗终结。2016年3月15日，原告之伤经绍兴文理学院司法鉴定中心鉴定，鉴定单位参照国家标准（GB/T16180—2014）《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》认定原告因故致左眼巩膜穿孔伤、左眼玻璃体出血等，现遗留左眼矫正视力0.3，该后遗症相当于职工工伤九级伤残，该损伤的误工期限拟为180日，护理期限拟为60日。为此，原告支出鉴定费2000元。原告陈述，其受雇于被告汪卫洪，在被告诚艺公司承包的涉案装修工地从事木工工作。被告汪卫洪陈述，涉案工程的木工人工费是6000元，材料都是被告诚艺公司提供的，其向诚艺公司领了上述款项后再发给工人。被告诚艺公司的法定代表人魏雪娟于2015年9月23日在海盐县××保障监察大队的调查（询问）笔录中陈述，涉案装修工程确实是其公司承接的，是其公司的工程部经理许刚强和被告汪卫洪谈的，由汪卫洪安排人员施工，具体有哪些人员在干活，其不是很清楚。二被告陈述，事发后均未支付过原告任何赔偿款项。
本院认为，根据《劳动合同法》第九十四条之规定，“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。”本案中，尽管被告汪卫洪认为其不是承包者也没有雇佣原告，但一方面，从其自己陈述木工人工费用的领取和发放情况来看，其从被告诚艺公司领取涉案装修工程的6000元款项，然后再由其向原告以及其他工人发放，该情况符合一般的承揽合同的特征；另外一方面，原告在庭审中表示其雇主是被告汪卫洪；综上可见，本院可认定被告汪卫洪系原告的雇主。被告诚艺公司在将涉案装修工程中的木工工程发包给被告汪卫洪后，原告被招用至该工地作业，但无人与原告办理合法用工手续，亦无人为其办理工伤保险，由此作为其上一级具备用工主体资格的发包组织即被告诚艺公司应参照《工伤保险条例》的有关规定与被告汪卫洪连带赔偿原告的损失。因此，本案中原告直接要求二被告按照工伤保险待遇的相关法律规定进行赔偿的诉请，本院予以支持。
本案中，对于原告的各项损失：1、医疗费，经本院审核医疗费应为18020.89元；2、住院伙食补助费，原告在上海地区住院三天，故原告主张的90元（30元/天×3天），其计算标准与方式均无误，予以确认；3、护理费，原告主张6360元（106元/天×60天），实为停工留薪期内护理费，根据鉴定意见，护理期限应为60天，其计算标准与方式均无误，予以确认；4、停工留薪期工资，根据鉴定意见，原告误工期限应为180日，现原告按照上一年度（2014年）浙江省在岗职工年平均工资标准（48372元/年）计算有误，因双方均不能提供证据证明原告受伤前的工资水平，故应按照统筹地区上一年度职工平均工资标准确定原告的月平均工资标准，海盐县2014年度职工平均工资标准为47033元/年，故本院确认停工留薪期工资为23194.36元（47033元/年÷365天×180日）；5、交通费，结合原告的就医时间、次数和地点，本院酌定交通费为650元；6、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，九级伤残应支付9个月的本人工资，现原告按照上一年度（2014年）浙江省在岗职工年平均工资标准（48372元/年）计算有误，因双方均不能提供证据证明原告受伤前的工资水平，故应按照统筹地区上一年度职工平均工资标准确定原告的月平均工资标准，海盐县2014年度职工年平均工资标准为47033元/年，故本院确认一次性伤残补助金为35274.75元（47033元/年÷12个月×9个月）；7、一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金，参照浙江省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实国务院修改后《工伤保险条例》若干问题的通知（浙人社发〔2011〕253号）的规定，九级伤残各应支付4个月，标准为劳动关系解除或者终止时上年度浙江省在岗职工月平均工资计发，原告按照（2014）年度浙江省在岗职工月平均工资4031元（48372元/年÷12个月）计算符合法律规定，故本院确认一次性工伤医疗补助金为16124元（4031元/月×4个月）和一次性伤残就业补助金为16124元（4031元/月×4个月）；8、鉴定费，原告主张2000元，原告因鉴定支出的鉴定费属于因本案支出的合理费用，本院予以确认。因此，前述赔偿费用合计为117838元，由二被告连带赔偿。综上，原告的诉讼请求，本院部分予以支持。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告海盐诚艺装饰工程有限公司、汪卫洪连带赔偿原告李洪彬损失117838元，由二被告于本判决生效之日起十日内付清；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果被告海盐诚艺装饰工程有限公司、汪卫洪未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由被告海盐诚艺装饰工程有限公司、汪卫洪共同负担。
如不服本判决，可在判决书送达次日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起内向本院申请执行。
审判员 林少辉
二〇一六年六月二十日
书记员 周月华
（附页）