重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第01505号
上诉人（原审被告）：重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限责任公司，住所地重庆市涪陵区广场环路御座名邸A幢19-3号，组织机构代码20855882-0。
法定代表人：陈前文，该公司经理。
委托代理人：邓思德，重庆市涪陵区江东法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：黄廷贵，男，1962年1月7日出生，汉族，居民，住重庆市武隆县。
委托代理人：张校生，重庆市武隆县羊角法律服务所法律工作者。
上诉人重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限责任公司（以下简称涪陵贵鑫煤矿公司）与被上诉人黄廷贵工伤保险待遇纠纷一案，重庆市涪陵区人民法院于2015年7月20日作出（2015）涪法民初字第03957号民事判决。涪陵贵鑫煤矿公司对该判决不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：黄廷贵于2013年10月到涪陵贵鑫煤矿公司从事采煤工作，工资实行计件制，双方未签订书面劳动合同，涪陵贵鑫煤矿公司亦未给黄廷贵办理工伤保险。2014年3月12日，黄廷贵在工作时受伤，被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗，经诊断为：左足拇趾远节趾骨骨折。黄廷贵于2014年4月2日出院，共计住院20天，涪陵贵鑫煤矿公司支付了全部医疗费用及1000元生活费。2014年10月29日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定黄廷贵受伤系工伤。2014年12月24日，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会认定黄廷贵系工伤玖级。2015年2月14日，黄廷贵向涪陵贵鑫煤矿公司邮寄解除劳动关系通知书，后双方因赔偿事宜协商未果，黄廷贵向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2015年5月25日，该仲裁委员会作出涪劳人仲案字（2015）第111号仲裁裁决书，裁决终止双方工伤保险关系，并由涪陵贵鑫煤矿公司支付黄廷贵一次性伤残补助金43389元、一次性伤残就业补助金38268元、一次性工伤医疗补助金17008元、停工留薪期待遇18915元、生活津贴18122元、住院期间伙食补助金160元、鉴定费400元、交通费333.50元，共计135595.50元。双方均不服该仲裁裁决，诉至一审法院。
另查明，黄廷贵20**年10月至2014年2月月平均工资为6351.55元；2013年度重庆市城镇非私营单位在岗职工平均工资为4252元／月。
黄廷贵诉称：2013年10月，我到涪陵贵鑫煤矿公司工作。2014年3月12日，我在工作时受伤，经重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定黄廷贵系工伤，重庆市涪陵区劳动能力鉴定委员会对我作出伤残玖级、无护理依赖的鉴定结论。2015年3月我向重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，但仲裁裁决未准确计算我应当享受的工伤保险待遇，请求人民法院判令涪陵贵鑫煤矿公司支付其一次性伤残补助金57164元、一次性伤残就业补助金42642元、一次性工伤医疗补助金18952元、停工留薪期工资19055元、生活津贴28322元、住院伙食补助费160元、鉴定费400元、交通费333.50元，共计167028.50元。
涪陵贵鑫煤矿公司辩称：对黄廷贵的工伤事实及工伤等级没有异议，但黄廷贵起诉金额过高，其。我公司应支付黄廷贵一次性伤残补助金28816元、停工留薪期待遇13722.60元、一次性工伤医疗补助金15132元、一次性伤残就业补助金28816.20元，扣除已支付的1000元，我公司还应支付85486.40元。并且不应支付停工留薪期至伤残鉴定前的生活津贴及交通费。
一审法院认为，职工因工作遭受事故伤害的，有权获得医疗救治和经济补偿。用人单位未按《工伤保险条例》的规定参加工伤保险的，在工伤事故发生后，应承担支付工伤职工工伤待遇的责任。本案，黄廷贵之伤经鉴定为工伤玖级，为此黄廷贵应当享受工伤玖级的相应待遇。但由于涪陵贵鑫煤矿公司未给黄廷贵办理工伤保险，故应依法承担支付黄廷贵相应工伤保险待遇的责任。
参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S92.4的规定，黄廷贵的停工留薪期最长为3个月，其停工留薪期于2014年6月11日届满，此后黄廷贵未再到涪陵贵鑫煤矿公司上班，也未提供证据证明需继续休养，应当视为黄廷贵已经主动解除了与涪陵贵鑫煤矿公司之间的劳动关系，双方解除劳动关系的时间为停工留薪期届满的次日，即2014年6月12日。黄廷贵主张与涪陵贵鑫煤矿公司解除劳动合同的时间为2015年2月14日，与查明的事实不符，不予采纳。
由于黄廷贵劳动能力障碍构成工伤玖级，加之双方的劳动关系已经解除，按照《工伤保险条例》和《重庆市工伤保险实施办法》的规定，应当享受的工伤待遇有：按9个月本人工资计算的一次性伤残补助金、按解除劳动关系时全市上年职工月平均工资计发4个月的一次性工伤医疗补助金和计发9个月的一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院期间护理费、住院期间伙食补助费。
按照《工伤保险条例》第六十四条的规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。黄廷贵从2013年10月起在涪陵贵鑫煤矿公司工作，至受伤时未满12个月，按黄廷贵在涪陵贵鑫煤矿公司的工作时间计算，其月平均工资应为6351.55元。涪陵贵鑫煤矿公司辩称黄廷贵从2008年6月起在涪陵贵鑫煤矿公司工作，虽举示工资表予以证明，但黄廷贵系与武隆县陈家沟煤矿签订劳动合同，且涪陵贵鑫煤矿公司与武隆县陈家沟煤矿无法律上的隶属关系，故对涪陵贵鑫煤矿公司的辩解理由不予采纳，涪陵贵鑫煤矿公司应支付的一次性伤残补助金为57163.95元（6351.55元／月×9个月）。
黄廷贵的停工留薪期为3个月，故涪陵贵鑫煤矿公司应当支付黄廷贵按原工资标准计算的停工留薪期待遇19054.65元（6351.55元／月×3个月）。
黄廷贵于1962年1月7日出生，双方解除劳动关系时黄廷贵离退休年龄还有7年6个月，按照《工伤保险条例》及《重庆市工伤保险实施办法》的规定，黄廷贵工伤后解除与涪陵贵鑫煤矿公司的劳动关系，应当获得按照2013年重庆市城镇非私营单位职工平均工资4252元／月为标准计算的一次性伤残就业补助金26787.60元（4252元／月×9个月×70%）、一次性工伤医疗补助金11905.60元（4252元／月×4个月×70%）。
虽然在黄廷贵入院时涪陵贵鑫煤矿公司支付了交通费，但黄廷贵出院及进行工伤认定和鉴定的交通费用也应由涪陵贵鑫煤矿公司负担，黄廷贵主张333.50元，一审法院予以确认。
诉讼中，双方对重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会裁决黄廷贵支付黄廷贵住院伙食补助费160元、鉴定费400元的裁决事项不持异议，一审法院予以确认。
关于黄廷贵主张生活津贴的问题。双方的劳动关系已于2014年6月12日解除，故对黄廷贵请求支付从停工留薪期届满至劳动能力鉴定结论作出期间的生活津贴的诉讼请求不予以支持。
综上，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条之规定，判决：一、黄廷贵与涪陵贵鑫煤矿公司的劳动关系于2014年6月12日解除；二、涪陵贵鑫煤矿公司于判决生效之日起十日内支付黄廷贵一次性伤残补助金57163.95元、一次性工伤医疗补助金11905.60元、一次性伤残就业补助金26787.60元、停工留薪期待遇19054.65元、住院伙食补助费160元、鉴定费400元、交通费333.5元，共计115805.30元（含已支付的1000元）；三、驳回黄廷贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由涪陵贵鑫煤矿公司负担。
涪陵贵鑫煤矿公司对一审判决不服，向本院提起上诉，请求撤销原判，并改判其只支付黄廷贵工伤保险待遇93583.60元。其理由为：从我公司一审举示的工资表看，黄廷贵受伤前12个月的平均工资只有4574.20元，而一审法院只采纳了黄廷贵在涪陵贵鑫煤矿公司工作期间的工资，进而认定其月平均工资为6351.55元，导致一次性伤残补助金和停工留薪期工资认定错误，请求二审法院依法改判。
黄廷贵辩称：涪陵贵鑫煤矿公司举示的工资表中，部分是我在武隆县煤炭洞煤矿工作的工资，与涪陵贵鑫煤矿公司没有关系，不应合并计算我受伤前的月平均工资，涪陵贵鑫煤矿公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。
本院二审查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为：黄廷贵从2013年10月起在涪陵贵鑫煤矿公司工作，2014年3月12日黄廷贵受伤，因其工作不满12个月，故其受伤前的平均工资应按黄廷贵在涪陵贵鑫煤矿公司的实际工作时间计算，一审判决认定黄廷贵受伤前在涪陵贵鑫煤矿公司工作期间的月平均工资为6351.55元并无不当，涪陵贵鑫煤矿公司虽然举示了黄廷贵在武隆县陈家沟煤矿工作期间的工资情况，但陈家沟煤矿与涪陵贵鑫煤矿公司并非同一用人单位，故不应将黄廷贵在陈家沟煤矿工作期间的工资纳入黄廷贵的工资基数计算其月平均工资。涪陵贵鑫煤矿公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。
综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，涪陵贵鑫煤矿公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由涪陵贵鑫煤矿公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄镝鸣
审 判 员 简元华
代理审判员 吴 聪
二〇一五年十一月十四日
书 记 员 李 泓