宁波市镇海区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬镇民初字第1082号
原告：雷发明。
委托代理人：吴兰英，浙江民理律师事务所律师。
被告：宁波大圆导××设备有限公司。住所地：宁波市镇海区九龙湖镇长宏村。
法定代表人：郑益山，该公司经理。
委托代理人：尤准国，宁波市骆洲法律服务所法律工作者。
原告雷发明与被告宁波大圆导××设备有限公司（以下简称大圆公司）劳动争议一案，本院于2014年10月10日立案受理后，依法由代理审判员万婷婷适用简易程序于2015年1月20日公开开庭进行了审理。原告雷发明及其委托代理人吴兰英，被告大圆公司委托代理人尤准国到庭参加诉讼。经双方当事人申请，本案庭外和解一个月。本案现已审理终结。
原告雷发明起诉称：原告自2012年2月10日起与被告建立劳动关系，原告任操作工一职，双方签订有劳动合同，但被告未将劳动合同文本发放给原告。2012年4月29日8时10分左右，原告在车间下料时，不慎右手被锯伤，随后公司领导郑益山和同事们将原告送到宁波市第六医院住院治疗，诊断为右前臂右手电锯伤：桡骨骨折伴缺损，右前臂2-5指屈指深浅肌腱、拇长屈肌腱、尺桡侧腕屈肌腱、桡侧腕长短伸肌腱、拇长展拇短伸肌腱、掌长肌肌腱断裂，尺动脉尺神经，桡神经浅支桡动脉断裂，正中神经断裂，头静脉断裂；右手第4、5掌骨骨折伴缺损，拇短屈肌、拇短展肌断裂，小指短屈肌、小指短展肌断裂，小指尺侧指动脉神经断裂。原告此次共住院30天，后又多次住院治疗，最后一次是2013年10月17日再次住院行右手腕部正中神经、尺神经松解术等，住院10天，于2013年10月27日好转出院。在此期间被告未为原告申请工伤认定，当原告认为伤情基本稳定去镇海区劳动局咨询，工伤认定的时间早已超过。原告与被告多次沟通，被告2014年3月31日安排代表何健靓与原告至宁波诚和司法鉴定所按照工伤伤残标准鉴定，2014年4月7日该司法鉴定所出具鉴定意见认为原告的伤残达到工伤八级伤残。原告不服其鉴定，重新委托宁波崇新司法鉴定所鉴定，该所于2014年4月21日出具甬崇鉴所（2014）临鉴字第491号司法鉴定书认为原告伤残等级为六级伤残。因原告工作的地方有两个公司的营业执照，分别是宁波恒润渔具有限公司、大圆公司。2014年5月8日，原告以宁波恒润渔具有限公司为被申请人向镇海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，开庭时被申请人出示原告的劳动合同、工资收入表证明原告所诉的主体错误，后仲裁委驳回原告的仲裁请求。原告于2014年7月11日以大圆公司为被申请人申请劳动仲裁，镇海区劳动人事争议仲裁委员会于2014年9月24日作出裁决，驳回了原告的仲裁请求。原告在被告的工作场所，因从事被告安排的工作时受伤，虽然超出了工伤认定的时间，但被告依然应该按照工伤的赔偿标准赔偿，故原告诉至本院，请求判令：1.确认原告于2014年5月8日与被告解除劳动合同；2.被告支付原告停工留薪期工资差额38775元、住院伙食补助费1020元、护理费3172元、一次性伤残补助金56434.40元、一次性工伤医疗补助金97250元、一次性伤残就业补助金97250元、鉴定费1200元、交通费1000元，共计304919.2元；3.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金8817.8元。在案件审理过程中，原告申请变更第二项诉讼请求中的一次性伤残补助金为38798.65元、一次性工伤医疗补助金为25970元，一次性伤残就业补助金为25970元，鉴定费为1500元。
被告大圆公司答辩称：原告从2012年2月10日开始在被告处上班，2月工作19天，工资是1534.4元，3月、4月工资分别为3271.5元、3782.85元，原告的月平均工资应当以以上三笔工资的总额，按照原告总的出勤天数来计算，月平均工资应当为3265元。原告经过鉴定为工伤八级伤残，一次性伤残补助金应为35915元，一次性工伤医疗补助金为23387元，一次性伤残就业补助金为23387元，住院伙食补助费765元。护理费已经支付3000元，原告没有提供护理证明，故原告主张护理费无依据。鉴定费1200元应该由原告承担，原告主张交通费1000元过高，被告愿意承担100元。停工留薪期应为2012年4月29日到2013年3月底为止，原告已经领取了46000元停工留薪期工资，多于应发的停工留薪期工资。被告要求原告可以到公司继续上班，不同意解除劳动合同，故被告不应当支付经济补偿金。
原告雷发明在举证期限内，提交了以下证据：
1.镇劳人仲案字（2014）第371号仲裁裁决书以及送达回执各一份，欲证明已经经过仲裁前置程序的事实。经质证，被告对证据真实性无异议。本院对证据予以认定。
2.劳动合同复印件一份，欲证明签订劳动合同的事实。经质证，被告无异议。本院对证据予以认定。
3.2012年3月、4月的工资单复印件各一份以及工资卡账目明细对账单一份，欲证明原告的工资收入情况。经质证，被告对证据真实性无异议，认可工资单是被告提供给原告的。本院对证据真实性予以认定。
4.病历本一份以及宁波市第六医院的出院记录复印件三份，欲证明原告受伤后的就医情况。经质证，被告对证据真实性无异议。本院对证据予以认定。
5.甬崇司鉴所（2014）临鉴字第491号鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，欲证明经鉴定原告的工伤伤残等级为6级，为鉴定原告支付1200元鉴定费的事实。经质证，被告不认可该鉴定结论。本院对此组证据真实性予以认定，但由于此份鉴定意见书的作出机构并非《工伤保险条例》规定的劳动能力鉴定的法定机构，本院对此鉴定意见不予采纳。
6.朱占翠的身份证复印件、工资单各一份，欲证明护理人员的收入情况。经质证，被告对证据有异议，认为护理费已经支付了，不清楚具体护理人员。本院对证据真实性予以认定。
7.诊断证明书10张，欲证明原告工伤之后的停工留薪期。
经质证，被告对证据真实性无异议，但认为停工留薪期应为一年。本院对证据予以认定。
8.解除劳动合同申请书一份，欲证明原告在仲裁的时候要求解除劳动合同的事实。经质证，被告称没有收到该申请，认为原告受伤之后一直没有上班，受伤后一年就解除了劳动关系。本院对证据真实性予以认定。
9.鉴定费发票一张，欲证明原告向法院申请对劳动能力进行重新鉴定，垫付了鉴定费300元。经质证，被告无异议。本院对证据予以认定。
被告大圆公司向本院提交了以下证据：
1.2012年2月、3月、4月工资单复印件各一份，欲证明原告的工资收入情况。经质证，原告对实发工资数额无异议，对工资组成的具体项目有异议。本院对工资单中的实发工资数额予以认定，由于工资单没有原告的签字，且原告对工资组成的具体项目有异议，本院对工资单各项组成部分的金额不予认定。
2.甬诚司鉴（2014）临鉴字第729号鉴定意见书一份、鉴定费发票一张，欲证明原告经过鉴定为八级伤残，被告方支付鉴定费1200元的事实。经质证，原告对证据真实性无异议，对伤残等级不认可。本院对此组证据真实性予以认定，但由于此份鉴定意见书的作出机构并非《工伤保险条例》规定的劳动能力鉴定的法定机构，本院对此鉴定意见不予采纳。
3．劳动合同一份，欲证明双方签订劳动合同的事实。经质证，原告无异议。本院对证据予以认定。
原告在案件审理过程中，申请要求宁波市劳动能力鉴定委员会对原告右手工伤后劳动能力丧失的伤残等级进行鉴定，本院对此予以准许，并依法委托宁波市劳动能力鉴定委员会进行鉴定，该委员会出具甬劳鉴编号：2014110154号劳动能力鉴定结论书，认为原告目前为八级伤残。经质证，原、被告对劳动能力鉴定结论书均无异议。本院对证据予以认定。
根据已认定的证据和双方当事人的陈述，本院认定事实如下：
原告于2012年2月进入被告公司工作，工作岗位为五金锻压车间操作工，双方签订的劳动合同期限为2012年2月15日至2013年2月14日。2012年4月29日上午，原告在被告公司内操作机器时右前臂被锯伤。原告受伤当日到宁波市第六医院住院治疗，共住院治疗30天，出院医嘱每周复查，全休一个月。原告于2013年1月7日再次到宁波市第六医院住院治疗，行右第五掌骨拆内固定，环小指伸肌腱松解，右1-5指屈指深浅肌腱松解等手术，共住院治疗11天，出院医嘱休息一个月，在医师指导下继续功能训练。原告2013年10月17日第三次到宁波市第六医院住院治疗，行右手腕部正中神经、尺神经松解等手术，共住院治疗10天，出院医嘱每周四专家门诊、全休一个月。原告2012年2月、3月、4月的实发工资分别为1534.4元、3271.5元、3782.85元。原告受伤后，没有再回到被告处工作，被告2012年5与至2014年3月每月给原告发放停工留薪期工资2000元，共发放23个月，原告认可被告已经支付护理费3000元。宁波市第六医院出具的诊断证明书建议原告的受伤后的全休时间至2014年5月28日止。
原告2014年7月向宁波市镇海区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.确认原告于2014年5月8日与被告解除劳动合同；2.被告支付停工留薪期工资差额38775元、住院伙食补助费1020元、护理费3172元、一次性伤残补助金56434.4元、一次性工伤医疗补助金97250元、一次性伤残就业补助金97250元、鉴定费1200元、交通费1000元；3.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金8817.8元。该仲裁委员会认为原告没有提交工伤认定决定书，对原告申请的工伤补偿不予支持。仲裁委认为原告2014年5月8日申请解除劳动合同的主体不是被告，对其主张的经济补偿金也不予支持，驳回了原告的仲裁请求。后原告向本院提起诉讼，在本案审理过程中，原告经宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定为工伤八级伤残。
本院认为：原告在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害，应当认定为工伤。被告对原告在2012年4月29日上班时在被告厂内操作机器受伤系工伤的事实并无异议，且已经支付原告部分工伤保险待遇，故本院认为原告2012年4月29日右前臂受伤属于工伤，可以参照工伤保险的相关规定进行处理。被告没有为原告办理工伤保险，被告应当按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇和标准支付原告相应的工伤保险待遇。
原告主张的工伤保险待遇与经济补偿金，本院分项支持如下：
1.停工留薪期工资差额。职工因工作遭受事故伤害暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。原告在被告公司2012年3月、4月正常出勤，对原告的月工资数额，本院按照这两个月的平均数额计算为3527.18元，因原告2012年2月中旬才进入被告公司，2月没有正常出勤，故计算平均工资时不将2月的工资纳入。原告提交了宁波市第六医院的诊断证明书显示医生建议原告全休的时间至2014年5月28日止，被告从2012年5月至2014年3月每月给原告发放2000元的停工留薪期工资，这说明被告对原告伤后享受停工留薪期至2014年3月是认可的，故本院认为被告应支付原告停工留薪期工资差额为（3527.18元-2000元）×23=35125元。从2014年4月起被告拒绝支付原告停工留薪期工资，原告也没有提交劳动能力鉴定委员会认为原告还需要延长停工留薪期的证明，故对原告主张的超过23个月之后的停工留薪期工资本院不予支持。
2.护理费与住院伙食补助费。原告工伤后三次住院治疗，总共住院时间为51天，住院伙食补助费按照15元／天的标准计算，为765元。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期间需要护理的，由所在单位负责。按照原告的伤情住院期间确实需要专人护理，原告主张其住院由其妻子朱占翠护理，护理费按照朱占翠的工资121元／天计算，该工资标准低于2014年宁波市职工平均工资，本院对原告主张以此标准计算护理费予以支持，故原告的护理费为121元×51天=6171元，扣除原告认可被告已经支付的护理费3000元，被告还需支付3171元。
3.一次性伤残补助金与鉴定费。一次性伤残补助金以伤害事故发生时本人工资为基数计发，八级伤残为11个月的本人工资，原告主张的一次性伤残补助金为38798.65元（3527.15元／月×11月）符合法律规定，本院予以支持。原告为鉴定支付的鉴定费300元，本院亦予以支持。宁波崇新司法鉴定所的鉴定意见本院未采纳，故对原告就在该鉴定所鉴定支付的鉴定费1200元，本院不予支持。
4.一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金。按劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发，八级伤残的标准为各七个月工资。浙江省2013年全社会单位在岗职工年平均工资为44513元，则本院支持的原告的一次性工伤医疗补助金为25966元（3709.42元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金25966元（3709.42元／月×7个月）。
5.交通费。根据《工伤保险条例》第三十条规定，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。由于原告受伤后在宁波市第六医院治疗，并没有到统筹地区以外就医，故本院对原告主张的交通费1000元不予支持。
6.经济补偿金。在本单位患××或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。按照《工伤保险条例》第三十七条的规定，因工致残被鉴定为八级伤残的，适用劳动合同期满终止。在本案中，有权鉴定原告的工伤伤残等级的机构作出工伤伤残等级鉴定的时间为2014年12月22日，故如果双方均没有提出解除劳动合同，双方的劳动合同应当在2014年12月22日终止。原告在本案审理中提交解除劳动合同申请书，因被告未及时支付工伤待遇及缴纳宁波市外来务工人员社会保险等原因，要求双方的劳动合同在2014年5月8日解除，被告已经收到了该份申请书，且没有证据证明已经为原告缴纳了社会保险，故双方的劳动合同由于原告的申请在2014年5月8日解除。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者以此解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告主张的经济补偿金8817.8元（3527.15元×2.5）符合法律规定，本院予以支持。
据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十五条、四十六条、四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，并参照浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅《关于贯彻落实国务院修改后﹤工伤保险条例﹥若干问题的通知》第五条之规定，判决如下：
一、原告雷发明与被告宁波大圆导××设备有限公司之间的劳动合同于2014年5月8日解除；
二、被告宁波大圆导××设备有限公司支付原告雷发明停工留薪期工资差额35125元、护理费3171元、住院伙食补助费765元、一次性伤残补助金38798.65元、鉴定费300元、一次性工伤医疗补助金25966元、一次性伤残就业补助金25966元，共计130091.7元；
三、被告宁波大圆导××设备有限公司支付原告雷发明经济补偿金8817.8元；
以上判决第二、三项合计138909.5元，被告宁波大圆导××设备有限公司于本判决生效之日起十日内履行完毕；
四、驳回原告雷发明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告宁波大圆导××设备有限公司，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书到浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本法律文书生效后，有执行内容的部分，当事人应自法律文书确定的履行期间最后一日起二年内向本院申请执行。逾期未申请，将丧失向法院申请执行的权利。
代理审判员 万 婷 婷
二〇一五年三月十一日
代书 记员 徐立芯妤