湖南省长沙市岳麓区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘0104民初999号
原告刘红伟。
被告长宏乙炔有限公司。
法定代表人孙少平。
委托代理人卢少静。
原告刘红伟诉被告长宏乙炔有限公司劳动争议一案，本案于2016年1月28日立案受理后，依法由审判员石志刚适用简易程序于2016年4月7日公开开庭进行了审理，书记员陈倩担任法庭记录。原告刘红伟，被告的委托代理人卢少静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2011年5月15日，原告进入被告处工作，担任货车司机。2014年9月9日，原告在工作时受伤，左手食指末节被切缺失，原告于两次住院30天治疗工伤。2015年7月8日原告之伤被鉴定为工伤，2015年10月15日被认定为十级工伤。原告受伤后只休息了十余天就被被告勒令上班，导致病情加重，但原告一直忍受上班至2014年12月，直至病情恶化第二次住院，现在病情也尚未根本治愈，左手食指末节永久性缺失。被告将原告的人身意外险赔偿金6000元冲抵原告第二次住院医疗费，未支付原告住院的相关费用。被告未给原告购买任何工伤待遇，原告受伤前的月平均工资为4000元，被告应支付原告一次性工伤补助金28000元，一次性工伤医疗补助金24000元，-次性工伤就业补助金24000元，12个月的停工留薪期工资48000元。原告受伤后被告还要求原告上班，被告从2015年1月1日以后未支付原告工资，被告应支付原告工资至2016年2月共18000元。被告不给原告购买社会保险，恶意拖欠原告工资，原告依法向仲裁委申请解除劳动合同，被告应支付原告经济补偿金20000元。双方劳动合同到期后，被告未与原告签订劳动合同，被告应支付原告未签订劳动合同的双倍工资44000元。被告应退还原告押金5000元，赔偿原告无法领取失业保险损失6400元。原告自进入被告处工作起未休过年假，被告应支付原告未休年休假工资27586.21元。综上所述，为维护原告的合法权益，特诉至贵院，请求判令：1、确认双方劳动关系在原告申请的仲裁之日解除（2016年1月26日）；2、被告支付原告治疗工伤的医疗费未支付部分6000元；3、被告退回原告人身意外伤害险赔偿金6000元；4、被告支付原告十级工伤的一次性伤残补助金28000元、一次性医疗补助金24000元、一次性伤残就业补助金24000元；5、被告支付原告住院的护理费4500元、伙食补助费1500元、住宿费3000元；6、被告支付原告鉴定费2000元；7、被告支付原告交通费3000元；8、被告支付原告停工留薪期工资48000元；9、被告支付原告拖欠工资18000元；10、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资未支付部分44000元；11、被告支付原告经济补偿金20000元；12、被告支付原告未休年休假工资27586.21元；13、被告支付原告失业保险待遇损失6400元；14、被告退回收受的原告押金5000元；15、本案诉讼费由被告承担。上述费用共计270986.21元。
被告辩称：原告刘红伟于2014年5月9日向被告提出辞职，被告同意，之后其未能找到更好的工作，又回被告工作，被告没有跟原告签订劳动合同。经原告要求，被告无需为其缴纳社保，每月额外向其发放200元作为社保补助，故原告与被告均存在过错。另外，被告还为其购买了人身意外险。原告于2014年9月9日受伤，原因是其违反了公司的操作规范。原告住院后，被告为其垫付了第一次住院的医疗费等，之后其将意外伤害保险赔付款5110.54元作为还款支付给被告，第二次住院公司没有垫付医疗费，但是保险公司将意外伤害保险金打给原告个人账户。除第一次住院期间，原告在被告工作至2014年年底，之后其再未出勤。针对原告的诉讼请求：1、被告认可并同意原告主张的在其申请仲裁之日解除劳动关系，时间为2015年4月15日，但原告在起诉书中将时间写成了2016年1月26日。原告有写错时间的习惯，仲裁申请书中将2015年4月15日写成了2014年5月15日。2、原告主张的治疗工伤的医疗费未支付部分，即原告第二次住院的费用为5868元，不是6000元。被告为原告买了意外伤害险，保险公司已经充分补偿，被告不应再为其支付医疗费，故原告的第二项请求不成立。3、原告受伤以后，在第一次住院期间，被告已经为其垫付了住院费、医疗费等，被告为原告买了意外伤害险，保险公司赔付原告后，原告将其偿还给了被告，金额为5110.54元，这属于债务的清偿，故原告的第三项主张不成立。4、原告要求公司支付的一次性伤残补助金（7个月本人工资）、一次性医疗补助金（6个月本人工资）及一次性伤残就业补助金（6个月本人工资），原告的平均工资为2265元，总和为2265×19=43035元。5、原告在长沙就医，被告在没有为原告缴纳社保的情况下，仅需承担其护理费和伙食补助费，而无需承担其住宿费。原告要求的护理费（30天）、伙食补助费的标准太高，希望法庭予以减免。6、原告私自进行工伤鉴定，费用不应当由被告承担。7、被告无须承担原告的交通费。8、2014年9月9日至2014年9月24日、2015年1月1日至合同解除日2015年4月15日，原告没有上班，时间正好为4个月，原告停工留薪的工资为1100（基本工资）×4=4400元，而非48000元。9、原告停工留薪期间正好截至合同解除日，公司不存在拖欠其工资的情况，故原告的第9项主张不成立。10、从2014年5月10日至2015年4月15日，被告未与原告签订劳动合同，被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资从2014年6月10日起计算至2015年4月15日，共10个月，公司未支付的部分为1100×10=11000元。11、从2011年5月15日至2015年4月15日止，被告应支付原告的经济补偿金为1100×4=4400元。12、年休假被告进行了调休，对于加班的员工，被告均支付了加班工资，故原告的第12项请求不成立。13、被告认同原告6400元失业保险损失的主张。14、被告愿意退回收受的原告押金5000元。另，原告因个人违反交通规则受到的处罚应当由其个人承担，系原告个人违章，与被告无关。
经审理查明：原告刘红伟于2011年5月15日进入被告处工作从事运输工作，双方签订了期限为2013年6月20日至2014年6月20日的劳动合同书，月工资为2010元，原告于2014年5月9日虽提交了辞职报告，但其后仍在被告处工资，双方劳动关系继续存在。2014年9月9日，原告在工作时受伤，随即被送往长沙市第四医院，住院15天，于2014年9月24日出院，出院诊断为左手食指末节部分缺如。后原告继续在被告处工作。原告因左手食指外伤术后骨质外露并感染于2015年1月8日入住武警湖南总队医院治疗，住院15天，于2015年1月23日出院，出院诊断为左食指外伤后骨质外露并感染。原告出院后，被告未为原告安排工作，亦未给原告发放工资，被告最后支付原告工资至2014年12月。原告所受伤害于2015年7月8日经长沙市人力资源和社会保障局作出长人社工伤认字（2015）037号《认定工伤决定书》认定为工伤，于2015年10月15日经长沙市劳动能力鉴定委员作出长劳鉴201510033号《劳动能力鉴定结论书》鉴定为十级伤残。原告刘红伟于2014年12月16日委托湖南省龙人司法鉴定中心对其伤残评定、误工、护理时限、后续治疗费进行鉴定，该鉴定中心于2015年1月28日作出湘龙司鉴中心（2014）临鉴字第3829号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告刘红伟此次事故受伤构成十级伤残，伤后休息120日，护理时间可按住院时间计算，后续医药费2000元。根据原告提供的有效票据，原告垫付鉴定费1978元。原、被告因工伤问题不能协商一致，原告刘红伟于2016年1月26日向长沙市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）申请劳动仲裁，要求：1、确认双方劳动关系在原告申请的仲裁之日解除（2016年1月6日）；2、被告支付原告治疗工伤的医疗费未支付部分6000元；3、被告退回原告人身意外伤害险赔偿金6000元；4、被告支付原告十级工伤的一次性伤残补助金28000元、一次性医疗补助金24000元、一次性伤残就业补助金24000元；5、被告支付原告住院的护理费4500元、伙食补助费1500元、住宿费3000元；6、被告支付原告鉴定费2000元；7、被告支付原告交通费3000元；8、被告支付原告停工留薪期工资48000元；9、被告支付原告拖欠工资18000元；10、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资未支付部分44000元；11、被告支付原告经济补偿金20000元；12、被告支付原告未休年休假工资27586.21元；13、被告支付原告失业保险待遇损失6400元；14、被告退回收受的原告押金5000元；15、本案诉讼费由被告承担。仲裁委于当日出具长劳人仲不字（2016）第012号《不予受理通知书》，主要理由是原告申请不属于劳动人事争议仲裁受案范围。原告刘红伟不服该通知书，遂向本院提起诉讼。
另查明，被告自2013年6月至2014年5月期间为原告缴纳社会保险。原告离职前十二个月的平均工资为3342.08元。原告第二次住院共花费5521元，被告在庭审中认定为5868元。被告为原告购买人身意外伤害险，保险公司第一次赔付5110.54元给原告，原告返还给被告；第二次赔付5566元给原告。
上述事实，有庭审质证可予确认的长沙市岳麓区人民法院判决书、长沙市中级人民院判决书、住院、出院记录、治疗费发票清单、认定工伤决定书、劳动争议等级鉴定书、工伤鉴定费用发票、工资条、不予受理通知书、长沙市社会保险参保人员异动表、司法鉴定报告书、仲裁申请书以及双方当事人陈述等可在卷佐证。
本院认为，劳动者的合法权益应当尊重并得到保护。综合庭审查明的事实，本院逐一评析如下：一、关于劳动关系的解除时间。原告刘红伟于2011年5月15日进入被告处工作从事运输工作，书面约定劳动合同期限为2013年6月20日至2014年6月20日，合同到期后，原告继续在被告处工作，被告支付原告工资，劳动关系继续存在，双方未再续订书面劳动合同。关于劳动关系的解除时间，双方同意以原告申请仲裁之日为解除劳动关系之时，原告主张是其第二次提起仲裁之日即2016年1月26日，被告主张是原告第一次提起仲裁之日即2014年5月15日。本院认为，原告第一次申请劳动仲裁后，双方劳动关系继续存在，不能以此认定为解除双方劳动关系，故被告的抗辩于法无据，本院认为原、被告解除劳动关系的时间为2016年1月26日。二、关于未签劳动合同的双倍工资。原、被告双方合同于2014年6月20日到期，期满后劳动关系继续存在，被告应在2014年7月20日之前与劳动者续订劳动合同，因被告未及时与原告签订劳动合同，被告应当向原告支付自用工次月首日起即2014年7月20日至2015年6月19日期间二倍工资差额部分36762.88元（3342.08元／月×11个月）。三、关于经济补偿金。原告因被告未及时为其购买社保、支付工资而向仲裁委申请劳动仲裁解除劳动关系，被告应向原告支付经济补偿16710.4元（3342.08元／月×5个月）。四、关于未休年休假工资。原告自2011年5月15日起进入被告处工作，根据《职工带薪休假条例》第三条之规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。《工资支付暂行规定》第六条第三款之规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。关于原告2014年和2015年的年休假的休假情况，被告在庭审中抗辩已年休假进行调休，但其未提供有效证据予以证明，本院对其抗辩不予认定，被告应支付原告10天的未休年休假工资2228.05元（3342.08元／月÷30天×10天×200%）。关于原告其他年份的年休假工资，原告承担证明责任，但其未提交有效证据予以证明，本院不予认定。五、关于失业保险损失。因被告未足额为原告缴纳失业保险，原告主张被告应支付其失业保险待遇损失6400元，被告在庭审中予以认同，本院予以认定。六、关于押金，原、被告劳动关系存续期间，被告收取原告押金不符合法律规定，且原、被告劳动关系已解除，原告主张被告退回押金5000元，被告庭审中同意退回，本院予以认定。七、关于停工留薪期工资、拖欠工资。因这两项工资的认定存在时间起算点上的衔接，故对这两项工资进行综合认定。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。被告对原告的鉴定存在异议，但未提供相反证据予以证明，本院对其抗辩不予认定。故本院认定原告的停工留薪期为120天即4个月，被告应支付原告停工留薪期工资13368.32元（3342.08元／月×4个月）。被告支付原告工资至2014年12月，原、被告双方劳动关系于2016年1月26日解除，被告应支付原告拖欠的工资。除掉上述本院已经认定的停工留薪期间的工资，被告拖欠原告的工资应从2015年5月开始计算，至2016年1月29日止。共计29967.32元（3342.08元／月×8个月＋3342.08元／月÷30天×29天）。八、关于医疗费。原告主张被告支付其第二次医药费6000元。本院认为，原告受伤伤害为工伤，被告应承担其医药费，故被告应支付原告治疗工伤的医药费。由于被告为原告购买了人身意外伤害险，且原告作为保险受益人已享有相应的保险赔偿金。被告无需再支付原告医药费。同理，原告第一次住院的医疗费用已由被告垫付，被告也无需返还第一次住院的保险公司赔付的赔偿金。九、关于工伤赔偿。因被告未足额为原告缴纳工伤保险费，被告应依法支付原告工伤保险待遇。被告抗辩应按社保缴费基数2265元作为原告的月平均缴费工资。本院认为，被告作为用人单位，应当以职工的实际劳动报酬为标准向社会经办机构缴纳工伤保险费，本院对被告的抗辩不予认定，以原告离职前十二个月的平均工资3342.08元为原告的月平均缴费工资。原告受伤工伤鉴定为十级伤残，故被告应支付一次性伤残补助金23394.56（3342.08元／月×7个月），一次性医疗补助金20052.48元（3342.08元／月×6个月），一次性伤残就业补助金20052.48元（3342.08元／月×6个月）。十、关于住院的相关费用。关于护理费，司法鉴定意见书认定护理时间为住院时间，原告两次住院30天，本院予以认定。因原告未能提供有效证据证明护理费的支出情况，本院参照2014年湖南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资（居民服务、修理和其他服务业）认定护理费为3330.41元（40520元／年÷365天×30天）；关于住院伙食补助费，原告主张按每日50元的标准支付1500元，本院予以认定；关于住宿费，因原告没有提供有效票据，考虑其实际情况，本院酌情认定为500元。十一、关于交通费。尽管原告没有提交有效的交通费票据，但考虑原告就医及鉴定的实际情况，本院酌情认定为500元。十二、关于鉴定费。原告请求被告承担本案的鉴定费1978元，本院予以认定。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第第十条、第三十八条、第四十六、条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《职工带薪休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、确认原告刘红伟与被告长宏乙炔有限公司的劳动关系于2016年1月26日解除；
二、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟未签订劳动合同的二倍工资差额部分36762.88元；
三、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟经济补偿16710.4元；
四、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟未休年休假工资2228.05元；
五、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟失业保险待遇损失6400元；
六、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟押金5000元；
七、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟拖欠的工资29967.32元；
八、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟停工留薪期工资13368.32元；
九、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟一次性伤残补助金23394.56，一次性医疗补助金20052.48元，一次性伤残就业补助金20052.48元；
十、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟护理费为3330.41元、关于住院伙食补助费1500元、住宿费500元；
十一、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟交通费500元；
十二、被告长宏乙炔有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告刘红伟鉴定费1978元；
十三、驳回原告刘红伟的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告长宏乙炔有限公司承担。
如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 石志刚
二〇一六年四月二十五日
书记员 陈 倩
附相关法条：
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。
年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。
单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。