陕西省吴堡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）吴堡刑初字第00041号
公诉机关吴堡县人民检察院。
被告人张某甲，男，1975年7月26日出生，汉族，初中文化，农民。2015年7月9日因涉嫌犯合同诈骗罪羁押于西安市看守所，同年7月12日被吴堡县公安局刑事拘留，同年7月24日被逮捕。现羁押于吴堡县看守所。
辩护人马雁雄，陕西富能律师事务所律师。
吴堡县人民检察院以吴检诉刑诉（2015）35号起诉书指控被告人张某甲犯合同诈骗罪，于2015年10月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吴堡县人民检察院指派检察员艾金鹏出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人马雁雄到庭参加了诉讼。现已审理终结。
吴堡县人民检察院指控，2012年7月10日，吴堡县宋家川镇石沙焉村的被告人张某甲与贾某某签订“土地转让协议”，张某甲将吴堡县宋家川镇石沙焉村高速路口榆山（地名）的4亩土地使用权转让给贾某某，贾某某用非法吸收的公众存款58万元作为对价支付给张某甲。该协议所转让的土地经国土资源部门认定，面积为915.8平方米，权属系宋家川镇石沙焉村集体所有，该张无使用权，其与贾某某在签订协议中，虚构事实、隐瞒真相，客观上没有实际履行能力而骗取对方当事人签订合同，并收取合同相对方人民币58万元。
上述事实，公诉机关提供的证据有被告人供述、证人证言、书证、被害人陈述等。据此，公诉机关认为被告人张某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十四之规定，构成合同诈骗罪，请求依法惩处。
被告人张某甲辩称，他在本村榆山（地名）有6亩多家庭承包地，在修建高速公路时被征用，承包地周围是其父开垦的荒地，与贾某某所签协议中涉及的土地就是其父开垦的荒地，在签订协议时也明确告诉贾某某，该土地是开垦的荒地，无任何手续，所以他未对贾某某有虚构、伪造与隐瞒行为，故认为其不构成犯罪。
辩护人马雁雄的辩护意见为，被告人张某甲与贾某某所签订的合同是双方当事人的真实意思表示，应受合同法保护。本案中，被告人张某甲已经履行了合同，并且在履行合同过程中无欺诈行为，合同标的物已经实际指认并交付由贾某某控制，在整个签订合同过程中，被告人张某甲无任何伪造虚构行为，故不构成犯罪。
经审理查明，
被告人张某甲系吴堡县宋家川镇石沙焉村村民，其本人及家庭成员在本村榆山（地名）有家庭承包地6.94亩，承包地周围系其父开垦的荒地。2005年修建吴绥高速公路时，家庭承包地征用后被高速公路占用。高速公路竣工后，其周围荒地紧靠公路护栏，被告人张某甲将该高速公路护栏之外荒地平整后由其管理经营。2012年7月10日，被告人张某甲将该块土地的使用权永久性转让于贾某某，并与贾签订了“土地转让协议”，贾某某通过转账的方式将款58万元作为对价支付给张某甲。张某甲将非法所得全部挥霍。该协议所转让的土地经国土资源部门认定，面积为915.8平方米，权属系宋家川镇石沙焉村集体所有，土地性质为未利用土地。2015年5月12日，吴堡县公安局以张某甲涉嫌合同诈骗立案侦查，并对张某甲上网追逃。2015年7月9日，被告人张某甲被西安市公安局国家民用航天产业基地分局秦宇派出所抓获，同日羁押于西安市看守所，同年7月12日被刑事拘留。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、土地出让协议一份，证明2012年7月10日，被告人张某甲将位于宋家川镇石沙焉村高速路口榆山（地名）的4亩土地使用权以58万元的价格转让给贾某某。
2、吴政国土资函（2015）8号文件一份，证明被告人张某甲转让给贾某某位于宋家川镇石沙焉村榆山（地名）的一块土地（四至：东靠王某某地界，西以吴米路为界，南靠王某某地界，北以高速公路为界）权属为宋家川镇石沙焉村集体所有。
3、土地承包经营权证书复印件三份，证明被告人张某甲及其父亲张某乙、李某某三人在本村榆山（地名）有承包土地6亩。
4、吴子高速公路征地表一份，证明被告人张某甲在榆山已经有6.94亩土地被征用。
5、中国农业银行记录、农业银行关于鑫盛源小额贷款公司账目，证明2012年7月11日，贾某某以转账方式支付被告人张某甲土地转让费58万元。
6、户籍证明，证明被告人张某甲已达到完全刑事责任年龄。
7、抓获经过与西安市看守所羁押犯罪嫌疑人凭证，证明被告人张某甲于2015年7月9日抓获并羁押于西安市看守所。
8、证人宋某某证明，2014年12月份，贾某某给他与王某乙、刘某某说其在高速路口购买了一块土地，并带他们实地看了一下，说是和石沙焉村的一个人买的，具体什么时候签的协议，在什么地方签的，多少钱，怎么付的钱，其都不知道。
9、证人张某丙（石沙焉村原支部书记）证明，案件所涉土地周围原来是山地，山顶上原来有张某甲的承包地，被高速公路征用后整为平地，他当时是村书记，张某丁是村主任，征地一事是张某丁管理。
10、证人张某丁（石沙焉村原村主任）证明，在修建吴绥高速公路时，他是石沙焉村村主任，高速路口附近地方道路旁边榆山有张某甲的责任田，在修高速公路时被征用，高速公路竣工通车后，该处高速公路护栏外还有一些荒地，属张某甲使用经营，张某甲就将该块土地转让给了贾某某。
11、证人王某某证明，贾某某大概在2012年出了50多万钱和张某甲买了块地，直到去年还说手续没给办出来，贾某某钱也要不回来，张某甲也跑了。
12、证人贾某某证明，2012年7月左右，他与张某甲商量的将张在宋家川镇石沙焉村高速路口（榆山）4亩左右土地的使用权永久转让给他，他一次性通过银行转账给张某甲人币58万元整。当时张某甲给他说这块土地是其一家人的荒地，没有任何手续。但张某甲承诺转让后，给他办相关手续，但是至今也未办下来任何手续。2014年五六月份，他联系张某甲，手机打不通了，他联系其媳妇希望把钱给他退回来，其媳妇口头答应联系张某甲，但一直未回话。
13、被告人张某甲供述，他在本村高速路口榆山（地名）原有6亩多承包土地，周围荒地也一直由其父开垦耕种。在修建高速公路时承包土地被征用，高速公路通车后，原征用的土地剩余部分与周围荒地相连成一平地，由其父管理经营，面积约4亩。2012年7月份，贾某某开车把他接到鑫盛源小额贷款公司办公室，经商量，他将上述约4亩的土地使用权，以58万元的价格永久转让给贾某某。他告诉贾某某，所转让土地是其父亲开的荒地，没有手续，但他家一直管理经营着。他们签订了土地出让协议的第二天，他办了一张农业银行卡，将卡号发给贾某某，过了几天，他查到其农业银行卡里进入58万元存款。
14、辨认笔录，被告人张某甲给贾某某所转让土地的地理位置。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实，证据间能相互印证，认定为有效证据，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人张某甲以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让土地使用权，获取非法利益58万元，情节严重，其行为构成非法转让土地使用权罪，依法应予惩处。鉴于被告人张某甲如实供述其犯罪事实，可酌情从轻处罚。公诉机关指控被告人张某甲构成合同诈骗罪。经查，涉案土地属于被告人所在村委会集体未利用土地，系被告人张某甲家庭成员开垦并经营管理，被告人张某甲在与合同相对方签订土地使用权转让合同时，已经明确该土地是其开垦的荒地，无任何手续，说明被告人主观上没有隐瞒真相，签订合同后，现场指认土地位置，说明客观上没有虚构事实的行为，且土地作为不动产，其所有权属于国家或集体是每个公民应懂的基本常识，合同相对方为了贪图利益，明知属集体所有的土地，仍未经土地所有人同意非法转让，其自身有一定过错，故认定被告人张某甲在签订合同时，无欺诈的故意。公诉机关指控合同诈骗罪应予纠正。被告人张某甲及其辩护人马雁雄所持被告人张某甲与他人所签订的合同是双方当事人的真实意思表示，应受合同法保护，且被告人张某甲已经履行了合同，并且在履行合同过程中无欺诈行为，合同标的物也已经实际指认交付并由合同相对方控制，在整个签订合同过程中，被告人张某甲无任何伪造虚构行为，不构成犯罪之理由。经查证，被告人张某甲在与他人签订合同中，虽无欺诈行为，但被告人违反土地相关法律转让土地使用权，非法获利达58万元，其行为已经构成非法转让土地使用权罪，故其辩解理由不能成立。据此，为了维护土地管理秩序和土地使用权，根据《中华人民共和国刑法》第二百二十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯非法转让土地使用权罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元（罚金在本判决生效之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月9日起至2016年3月8日止）。
二、非法所得58万元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本
院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王明海
审 判 员 李淑媛
人民陪审员 吴承延
二〇一五年十一月二十三日
书 记 员 苏敬宗