湖南省衡阳市蒸湘区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）衡蒸鹰民二初字第61号
原告湖南融兴融资担保股份有限公司。
法定代表人段明，该公司总经理。
委托代理人何龙华，湖南天戈律师事务所律师。
被告衡阳新粤服饰有限公司。
法定代表人彭某茂，该公司经理。
被告衡阳市宝乔服饰有限公司。
法定代表人彭某峰，该公司经理。
被告深圳市奥之帆服饰有限公司。
法定代表人王某某，该公司经理。
被告深圳市鸿阳科电精密工业有限公司。
法定代表人赵某某，该公司经理。
被告彭某云，男。
被告彭某峰，男。
被告彭某成，男。
被告王某某，女。
被告赵某某，女。
被告彭某茂，男。
原告湖南融兴融资担保股份有限公司（以下简称融兴担保公司）为与被告衡阳新粤服饰有限公司（以下简称新粤服饰公司）、衡阳市宝乔服饰有限公司（以下简称宝乔服饰公司）、深圳市奥之帆服饰有限公司（以下简称奥之帆服饰公司）、深圳市鸿阳科电精密工业有限公司（以下简称鸿阳科电公司）、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂追偿权纠纷一案，于2015年11月4日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭。根椐原告融兴担保公司的申请,本院于2015年11月4日裁定冻结被告新粤服饰公司、宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂银行存款680万元或查封相应价值的财产。因被告新粤服饰公司、鸿阳科电公司、王某某、赵某某下落不明，本院依法公告送达起诉状副本、开庭传票等法律文书。2016年3月9日，本院召集各方当事人进行庭前证据交换，并于2016年3月14日公开开庭进行了审理。原告融兴担保公司的委托代理人何龙华到庭参加了诉讼。被告新粤服饰公司、宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告融兴担保公司诉称，2014年10月9日被告新粤服饰公司向案外人中国建设银行股份有限公司衡东支行（以下简称建行衡东支行）借款500万元，借期为一年。原告与被告新粤服饰公司签订了委托担保合同后，原告再与建行衡东支行签订了保证合同，合同约定了还款利息及责任的承担。原告为了资金安全，被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂对原告的保证提供连带责任保证反担保。被告新粤服饰公司不能偿还借款，原告代被告新粤服饰公司偿还建行衡东支行贷款本金500万元及利息155471.84元。被告新粤服饰公司不能按时还款，构成违约，应当偿还原告的代偿款。被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂应当承担连带清偿责任。故请求法院判令：1、被告新粤服饰公司偿还原告代偿款本息5155471.84元，自代偿之日起至生效判决给付日止按银行同期贷款利率计息；2、被告新粤服饰公司支付违约金150万元及律师费8万元；3、被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂对原告第1、2项请求承担连带清偿责任；4、拍卖、变卖被告彭某峰所有的坐落于衡东县新塘镇岳东北路房屋及王某某所有的坐落于深圳市南山区桂庙路荔园大厦甲栋8F房屋所得价款由原告优先受偿；5、本案诉讼费用由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，提供了如下证据：
证据1、原告营业执照、金融许可证各一份。拟证明原告享有金融担保资质；
证据2、建行衡东支行与被告新粤服饰公司订立的签订编号为东建银流字（2014）006号《人民币流动资金贷款合同》。拟证明被告新粤服饰公司向银行方贷款500万元的事实；
证据3、原告与被告新粤服饰公司订立的融兴2014年委保字第128号《委托担保合同》。拟证明被告新粤服饰公司与原告就500万元借款保证担保达成的协议（违约责任及律师费用承担）；
证据4、原告与被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂分别订立的编号为融兴2014年反保保字第128-1号至128-9号《保证反担保合同》各一份。拟证明被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂为原告对被告新粤服饰公司向原告提供连带责任保证反担保的事实；
证据5、原告与被告彭某峰、王某某分别订立的融兴2014年反保抵字第128-1号、128-2号《反担保抵押合同》、他项权证、房产证等一组。拟证明被告彭某峰、王某某以自己的房屋为被告新粤服饰公司借款向原告提供抵押反担保并办抵押登记的事实；
证据6、建行衡东支行向原告发出代偿通知、付款凭证等。拟证明原告按建行衡东支行要求，将被告新粤服饰公司到期贷款本息存入指定的430646836156273099002000004账户；
证据7、建行衡东支行向原告出具的代偿款证明。拟证明原告代被告新粤服饰公司向建行衡东支行支付代偿款本金及利息5155471.84元；
证据8、代理合同、发票、付款凭据收费依据。证明原告为实现债权而支付的律师代理费8万元。
原告提供的上述8组证据,被告新粤服饰公司、宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂未到庭质证。
被告新粤服饰公司、宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂未予答辩，亦未提供证据。
对原告提供的8组证据，被告新粤服饰公司、宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂未到庭进行质证。本院认为，该8组证据来源、形式合法，与本案待证事实相关联，证据之间能相互印证。可以证明被告新粤服饰公司向建行衡东支行借款、原告代被告新粤服饰公司向建行衡东支行还款等事实，应予以采信。
经审理查明，2014年10月9日，案外人建行衡东支行与被告新粤服饰公司签订编号为东建银流字（2014）006号《人民币流动资金贷款合同》（以下简称借款主合同）。该合同约定：1、新粤服饰公司向建行衡东支行借款金额500万元；2、借款期限12个月，自2014年10月10日至2015年10日10日；3、借期内固定利率保持不变；4、借款人未按合同约定期限归还借款本金，从逾期之日起在《借款主合同》约定利率基础上上浮50%至本金还清之日止；5、借款担保方式为担保，担保合同另行签订；6、建行衡东支行为实现债权而发生的律师费、差旅费及其他实现债权的费用，由新粤服饰公司承担。
2014年10月10日，原告融兴担保公司（甲方）与被告新粤服饰公司（乙方）签订编号为融兴2014年委保字第128号《委托担保合同》。该合同约定：1、甲方根据乙方的委托担保申请，同意为建行衡东支行向乙方500万元借款提供保证责任担保；2、乙方应按担保金额和担保期限向甲方缴纳担保费，担保费率为3%／年，担保期限一年，担保费为15万元；3、若乙方未按约定偿还建行衡东支行借款，致使甲方履行保证义务代乙方向建行衡东支行还款，甲方有权要求乙方归还甲方代付的全部款项和自付款之日起的利息（按同期银行贷款利率计算）以及甲方因此支付的其他费用和损失等；4、乙方应按甲方要求提供其他反担保措施（有关反担保合同另行签订），反担保包括乙方及第三方向甲方提供保证、抵押、质押等多种担保形式;5、乙方应按本合同项下担保金额的20%向甲方预交履约保证金100万元，乙方按约定履行还款义务后，甲方将预交履约保证金无息退还给乙方；6、若乙方违反本合同约定任何一项义务时，应按本合同项下担保金额的10%向甲方支付违约金；7、若乙方未按约定偿还建行衡东支行借款，致使甲方履行担保责任的，甲方有权为实现对乙方追偿权而发生的费用（包括且不限于交通费、评估费、诉讼费、律师费、拍卖费）由乙方承担。合同订立后，被告新粤服饰公司向原告预交履约保证金100万元。
2014年10月9日，原告（保证人）与建行衡东支行（债权人）签订编号为东建银保字（2014）004号《保证合同》。该合同约定：1、为确保债权人与新粤服饰公司债务的履行，保证人愿意为债权人与新粤服饰公司签订的《借款主合同》项下的债务提供连带保证担保；2、担保范围，包括《借款主合同》项下的全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金等以及债权人实现债权发生的费用（诉讼费、财产保全费、差旅费、执行费、律师费、评估费、拍卖费等）；3、保证方式为连带责任保证；4、保证期限为《借款主合同》项下约定的债务履行期限届满之日起二年；5、债务人（新粤服饰公司）未按《借款主合同》约定履行债务，保证人自愿履行保证责任；6、《借款主合同》项下债务履行期限届满，债权人有权要求保证人履行保证责任。
2014年10月10日，原告（甲方）分别与被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂（共同称乙方）签订融兴2014年反保保字第128-1号、128-2号、128-3号、128-4号、128-5号、128-6号、128-7、128-8、128-9《保证反担保合同》各一份。该9份合同约定：1、为实现新粤服饰公司与建行衡东支行订立的《借款主合同》、甲方与新粤服饰公司订立的《委托担保合同》、甲方与建行衡东支行订立的《保证合同》的约定，为确保甲方的担保权益，乙方作为保证人为新粤服饰公司向甲方提供保证反担保，承担连带保证责任，保证清偿甲方代新粤服饰公司清偿的代偿款项；2、保证担保的借款本金为500万元；3、新粤服饰公司履行债务期限自2014年10月10日至2015年10月10日止；4、乙方愿意根据《借款主合同》、《保证合同》、《委托担保合同》的约定向甲方提供反担保，并承担反担保责任；5、反担保保证范围：⑴、新粤服饰公司未偿还的全部借款；⑵、甲方履行了保证责任代新粤服饰公司偿还建行衡东支行的借款本息；⑶、甲方代偿后实现债权的费用；⑷、《委托担保合同》约定的新粤服饰公司应向甲方支付的担保费、违约金、赔偿金；6、反担保保证方式为无限连带责任保证；7、乙方为多人，则乙方中多人各为独立的保证人，独立承担连带保证责任，甲方可以要求其中的任何一个保证人先承担保证责任；8、新粤服饰公司违反《借款主合同》约定，导致借款本金、利息、滞纳金、违约金等由甲方代偿的，由乙方承担全额连带保证责任，清偿甲方的代偿款及相应发生的全部费用。
2014年10月10日，被告王某某将其所有的坐落于深圳市南山区桂庙路荔园大厦甲栋8F房屋（产权证号：深房地字第40000404**号），作为被告新粤服饰公司借建行衡东支行500万元向原告提供抵押反担保，并与原告订立编号为融兴2014年反保抵字第128-1号《抵押反担保合同》。该合同约定：抵押贷款本金为500万元；主债务履行期限届满，被告新粤服饰公司未偿还建行衡东支行借款，原告代被告新粤服饰公司偿还借款未受清偿的，有权依法处置反担保抵押物，拍卖、变卖的价款优先受偿；本合同项下产生的的有关费用支出（评估、拍卖、过户、诉讼等费）由抵押人承担。2014年10月29日，原告与被告王某某就抵押的房屋，在深圳市房地产权登记中心办理了抵押登记。抵押权人为融兴公司。
2014年10月10日，被告彭某峰将其所有的坐落于衡东县新塘镇岳东北路华丰公司商品房202室、114室、115室（产权证号分别为：东房权证字第16009081、16009082、160090**号），作为被告新粤服饰公司借建行衡东支行500万元向原告提供抵押反担保，并与原告订立编号为融兴2014年反保抵字第128-2号《抵押反担保合同》。该合同约定：抵押贷款本金为500万元；主债务履行期限届满，被告新粤服饰公司未偿还建行衡东支行借款，原告代被告新粤服饰公司偿还借款未受清偿的，有权依法处置反担保抵押物，拍卖、变卖的价款优先受偿；本合同项下产生的的有关费用支出（评估、拍卖、过户、诉讼等费）由抵押人承担。2014年10月29日，原告与被告王某某就抵押的房屋，在深圳市房地产权登记中心办理了抵押登记。抵押权人为融兴公司。
2014年9月11日，被告新粤服饰公司在建行衡东支行立下贷款转存凭证（借款借据）载明，建行衡东支行将借款500万元转入被告新粤服饰公司在该行开户的43001590064052503331帐号内。
2015年10月28日、11月23日、12月16日，因被告新粤服饰公司未按约定偿还建行衡东支行贷款本息，建行衡东支行分别向原告发出《代偿通知书》。该通知载明：1、借款人新粤服饰公司经多次催促，仍未按期付息还本，要求原告承担担保责任，并将被告新粤服饰公司到期贷款利息及本金存入指定账户，户名：衡阳新粤服饰有限公司，账号：430646836156273099002000004，开户行：建行衡东支行；2、原告于2015年10月29日、11月25日、12月16日（2笔）分别存入建行衡东支行指定430646836156273099002000004账户内款额3.375万元、4.3万元、4万元、5038721.84元；3、建行衡东支行于2015年10月29日、11月25日、12月16日，先后在被告新粤服饰公司430646836156273099002000004账号内分别扣划存款3.375万元、4.3万元、5078721.84元，合计5155471.84元，冲抵被告新粤服饰公司借款本息；4、其中2015年12月16日《代偿通知书》注明，本次代偿后，该合同全部履行完毕。
本院认为，本案为担保责任追偿权纠纷。原告与被告新粤服饰公司签订的《委托担保合同》、原告与被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂签订的《保证反担保合同》、原告与被告彭某峰、王某某签订的《抵押反担保合同》、建行衡东支行与被告新粤服饰公司签订的《借款主合同》、原告与建行衡东支行签订的《保证合同》，均系各方当事人真实意思表示，未违反法律、行政法规禁止性规定，合法有效。因被告新粤服饰公司未按《借款主合同》约定期限返还建行衡东支行借款本息，原告已按《保证合同》向建行衡东支行履行了保证责任，代偿了被告新粤服饰公司所欠建行衡东支行的贷款本息。被告新粤服饰公司至今未将原告代偿的资金返还，其行为已构成违约，应承担违约责任。故原告依照《委托担保合同》约定，要求被告新粤服饰公司归还代偿款，于法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第一款“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。”及第二十八条第一款“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”的规定，本案原告与被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂订立《保证反担保合同》时，对保证方式约定为连带责任保证，当被告新粤服饰公司不能向原告履行代偿款义务时，应当对原告实现抵押权后的本案债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”及该法第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，原告与被告彭某峰、王某某就反担保抵押的房屋，已办理了抵押登记。因此，原告要求拍卖、变卖抵押物所得价款优先受偿，符合法律规定。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，被告宝乔服饰公司、奥之帆服饰公司、鸿阳科电公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂承担保证责任后，有权向被告新粤服饰公司追偿。被告新粤服饰公司向原告预交的100万元的履约保证金，该款可以冲抵代偿款100万元，原告已为被告新粤服饰公司向建行衡东支行代偿借款本息4155471.84元，被告新粤服饰公司应归还原告4155471.84元。关于违约金问题，原告与被告新粤服饰公司签订的《委托担保合同》中就违约金作出约定，按担保金额（500万元）的10%向原告支付违约金，但原告诉请支付违约金150万元，该请求不符合《委托担保合同》约定。诉讼中，原告变更诉求，要求被告新粤服饰公司支付50万元违约金请求，本院予以支持，但原告亦应承担请求不当的诉讼费。原告与被告新粤服饰公司签订的《委托担保合同》中约定，原告为实现债权支付的律师费由被告新粤服饰公司承担，对原告请求判令被告新粤服饰公司赔偿损失（律师费）8万元，该请求系双方合同所约定，且未违反相关规定，本院予以支持。原告请求判令被告新粤服饰公司自代偿之日起至生效判决给付日止，按照中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算支付利息，符合法律规定，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十二条、第十八条、第二十八条第一款、第三十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告衡阳新粤服饰有限公司支付原告湖南融兴融资担保股份有限公司代偿款4155471.84；
二、被告衡阳新粤服饰有限公司支付原告湖南融兴融资担保股份有限公司自2015年12月16日起至判决限期付款之日止，以本金4155471.84元，按中国人民银行同期贷款基准利率计算的利息；
三、被告衡阳新粤服饰有限公司支付原告湖南融兴融资担保股份有限公司违约金500000元、律师费80000元；
上述一、二、三项还款义务，被告衡阳新粤服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内履行。
四、被告衡阳新粤服饰有限公司未按时履行上述第一、二、三项还款义务，原告湖南融兴融资担保股份有限公司有权对被告王某某所有的坐落于深圳市南山区桂庙路荔园大厦甲栋8F房屋、被告彭某峰所有的坐落于衡东县新塘镇岳东北路华丰公司商品房202室、114室、115室房屋折价或以拍卖、变卖的价款优先受偿。承担抵押担保责任后，有权向被告衡阳新粤服饰有限公司追偿；
五、被告衡阳市宝乔服饰有限公司、深圳市奥之帆服饰有限公司、深圳市鸿阳科电精密工业有限公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂对上述第一、二、三项中所确定的还款义务，在处置抵押担保财产后，对不足部分承担连带清偿责任。承担清偿责任后，有权向被告衡阳新粤服饰有限公司追偿。
如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费58096元，财产保全申请费5000元，合计63096元，原告湖南融兴融资担保股份有限公司负担8784元，被告衡阳新粤服饰有限公司、深圳市奥之帆服饰有限公司、深圳市鸿阳科电精密工业有限公司、彭某云、彭某峰、彭某成、王某某、赵某某、彭某茂共同负担54312元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。
审 判 长 李志峰
审 判 员 张社生
人民陪审员 周德应
二〇一六年三月十四日
代理书记员 谢唯涛
附：相关法律条文
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
《中华人民共和国担保法》
第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十八条第一款同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。