浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）浙衢民终字第136号
上诉人（原审原告）：徐继钧。
被上诉人（原审被告）：江山市龙塔建材厂。
诉讼代表人刘文敏。
委托代理人：程樟根。
上诉人徐继钧为与被上诉人江山市龙塔建材厂劳动争议一案，不服浙江省江山市人民法院（2012）衢江民初字第1398号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。现已审理终结。
原审法院认定：原告于2010年10月20日到被告处工作，从事安装维修机械工作。2011年1月9日14时许，原告在工作中从机器上跌落，致胸12、腰1椎体压缩性骨折、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、软组织挫裂伤。原告工作期间未发放过工资。原告在医疗期间的医疗费除尚有2170.20元外，其余均由被告支付。原告受伤后，被告预支工资8000元。2012年2月16日，被江山市人力资源和社会保障局确认为工伤，同年6月14日被江山市劳动能力鉴定委员会鉴定为八级伤残。被告在接到伤残鉴定书后未在规定时间内提出异议。2012年9月10日，原告向江山市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求：一、解除劳动关系；二、支付一次性伤残补助金71500元；三、支付伤残就业、医疗补助金41692元；四、支付停工留薪期工资104000元；五、支付住院、卧床休息期间护理费等6000元；六、支付2011年1月9日受伤之前被告所欠工资13320元；七、支付经济补偿金6500元；八、支付工伤鉴定费280元、医疗交通费450元、医疗鉴定费30元；九、支付补偿工资71500元。2012年10月22日，江山市劳动争议仲裁委员会作出江劳仲案字（2012）第236号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人支付申请人一次性伤残补助金32758元，解除劳动关系后一次性医疗补助金20846元、一次性就业补助金20846元、停工留薪期工资14890元、护理费1500元、工伤伤残等级鉴定费280元；2、被申请人支付申请人2011年1月9日受伤之前所欠工资11206.94元，扣除已支付的8000元，实际应支付3206.94元；3、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金2978元，未签订劳动合同双倍工资8934元。法院认定的原告合理费用为：医疗费2170.20元、一次性伤残补助金28600元（2600元／月×11月）、护理费1750元（35天×50元／天）、停工留薪期工资15600元（2600元／月×6月）、未发工资7800元（2600元／月×3月）、经济补偿金5200元（2600元／月×2月）、一次性就业补助金20846元（2978元／月×7月）、一次性医疗工伤医疗补助金20846元（2978元／月×7月）、鉴定费280元、交通费200元。
原审法院认为：劳动者在用人单位处工作期间受伤，应当依法按照工伤享受工伤保险待遇，因拖欠工资解除劳动合同的，有权要求用人单位支付解除劳动关系产生的经济补偿金。据此，原告合理的请求法院应予支持。在劳动关系双方对劳动者工资不能确定的情况下，依法对一次性就业补助金、工伤医疗补助金按照上年度统筹地职工平均工资计算，对一次性伤残补助金、停工留薪期工资应按本人工资计算，不能确定本人工资的，以用人单位所在地职工平均工资计算。本案中，由于本地职工平均工资低于被告认可的原告工资标准，故以被告认可的为准。另根据我国劳动合同法规定，一年之内未签订劳动合同的，一年后视为已签订劳动合同，劳动者提起要求支付未签订合同双倍工资的，不予支持。对原告支付护理费的请求，根据工伤保险条例的规定，其护理等级和护理时间应当由劳动能力鉴定委员会确认，现原告未提供该确认依据，法院仅考虑其住院期间的护理费。原告要求被告支付450元交通费，因其未提供花费交通费凭据，法不应支持，但考虑到原告受伤后，治疗中，必然会有交通费支出，故依照公平原则，法院酌情考虑200元。另根据有关法律规定之精神，劳动者在仲裁程序中遗漏申请项目的，在诉讼程序中提起的，法院可就遗漏项作出处理，故对原告要求补缴社会保险金的请求予以支持。依据《中华人民共和国劳动法》第五十条、九十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、三十四条第一款、第三十七条、第六十四条、浙江省劳动争议仲裁委员会关于印发《关于劳动争议案件处理若干问题的指导意见（试行）》的通知第三十四条之规定，判决：一、被告江山市龙塔建材厂支付原告徐继钧医疗费、一次性伤残补助金、护理费、停工留薪期工资、尚欠工资、经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、交通费共计103292.20元，减去被告已支付的8000元，尚应支付95292.20元，限于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。二、被告江山市龙塔建材厂为原告补缴2010年10月至2012年10月止的社会保险金。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。
判决后，徐继钧不服，向本院提起上诉称：上诉人于2010年10月20日应聘到被上诉人单位从事机械安装、维修工作。双方约定工资按260元／天计发，每月以出勤25天为满工计算月工资，即月薪6500元／月。2011年1月9日，上诉人在工作时，工友祝轶生（老板刘文敏的亲舅舅）无故突然送上电源，致上诉人被从输送带前顶端直接抛落地面致伤。住院治疗35天后出院，卧硬板床修养，一直至2011年7月方能下床。2012年2月16日江山市人力资源和社会保障局确认上诉人为工伤。2012年6月14日被江山市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残八级。案件经过劳动仲裁，被上诉人谎称厂里技术工资一般为2600-2800元／月，其实刚招聘的从未从事过制砂设备修理的辅助人员都是3000元左右一个月的，师傅都是4000元以上一个月的。法院一审庭审中，被上诉人又谎称工资为2600元／月，上诉人认为，按双方约定工资应为6500元／月，工伤认定书中也注明以260元／天计发工资。一审认定工资比仲裁委还低有失公允。故上诉请求：一、被上诉人支付上诉人复诊治疗费用、护理费用、一次性伤残补助金、工伤就业补助金、工伤医疗补助金、停工留薪期工资、受伤前未发工资、经济补偿金、未签订劳动合同的双倍工资，复查治疗交通费、工伤伤残鉴定费等费用合计271912.27元；二、由被上诉人为上诉人补缴2010年10月起至2012年10月止的社会保险金；并由被上诉人承担本案诉讼费用。
经审理，本院二审查明：上诉人的工资为260元／天，按月计薪天数21.75天计，月工资为5655元。上诉人的合理费用：医疗费2170.20元、一次性伤残补助金62205元（5655元／月×11月）、护理费1750元（35天×50元／天）、停工留薪期工资33930元（5655元／月×6月）、未发工资16965元（5655元／月×3月）、经济补偿金11310元（5655元／月×2月）、一次性就业补助金20846元（2978元／月×7月）、一次性工伤医疗补助金20846元（2978元／月×7月），鉴定费280元、交通费200元。其余案件事实与原审认定的案件事实基本一致。
本院认为，人民法院审理民事案件，应当以事实为依据，以法律为准绳。民事诉讼应当坚持诚实信用原则。政府部门的工伤认定决定书中明确上诉人的工资按260元／天计发；祝根伙的到庭证言，以及2013年3月20日江山市大溪滩慧敏制砂厂的《证明》，对工伤认定决定书的相应内容完全能够补强佐证；结合被上诉人在收到工伤认定决定书后，既没有申请复议，也没有提起行政诉讼，对认定月工资为2978元仲裁裁决也没有提出起诉，本院确认上诉人的工资按260元／天计。但上诉人称25天满勤，月工资应为6500元的说法，证据不足，也没有相应的法律依据，本院依法认定上诉人的月工资为5655元。另，未签订劳动合同的双倍工资未超过11个月的，用人单位依法也应当支付。上诉人合理的上诉请求本院予以支持。原审判决实体处理存在瑕疵，依法应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持浙江省江山市人民法院（2012）衢江民初字第1398号民事判决第二、第三项；
二、变更浙江省江山市人民法院（2012）衢江民初字第1398号民事判决第一项为：被上诉人江山市龙塔建材厂支付上诉人徐继钧医疗费、一次性伤残补助金、护理费、停工留薪期工资、尚欠工资、经济补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费、交通费共计169782.20元，减去被告已支付的8000元，尚应支付161782.20元，限于判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人江山市龙塔建材厂负担；二审案件受理费10元，由被上诉人江山市龙塔建材厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 勇
审 判 员 郑尹秋
代理审判员 叶光辉
二〇一三年四月十五日
书 记 员 姚月红