广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤03民终6493号
上诉人（原审原告）郑自余。
委托代理人冉群，北京市瑞浩律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）深圳市龙岗区保安服务有限公司，住所地深圳市龙岗区。
法定代表人赵明，系该公司总经理。
委托代理人陈洪春，广东财富东方律师事务所律师。
委托代理人刘吉妮，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）深圳元盟有机硅制品有限公司，住所地深圳市龙岗区横岗大康莘塘大黄工业区5号1-2层。
法定代表人郑鑫顺。
委托代理人丁龙，广东盛唐律师事务所律师。
委托代理人杨凡，广东盛唐律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）深圳市深台帷翔电子有限公司，住所地深圳市龙岗区龙岗街道龙东社区爱南路78号利好工业园5600017号5栋。
法定代表人刘秀兰。
上诉人郑自余因与被上诉人深圳市龙岗区保安服务有限公司（以下简称保安公司）、深圳元盟有机硅制品有限公司（以下简称元盟公司）、深圳市深台帷翔电子有限公司（以下简称帷翔公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法劳初字第162号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了此案，现已审理终结。
本院经审理查明，原审查明的事实正确，本院予以确认。
另查，保安公司在原审提交了郑自余请假的《保安员请假审批条》，审批条载明“郑自余拟请假从2014年4月2日开始到2014年5月2日结束，前往重庆潼南县，每人每年连续累计请假不许超30天。凭往返车票、准时亲自到请假单位销假。逾期不归作自离，清除档案。”审批同意请假一个月。郑自余对审批条的真实性没有异议。郑自余在仲裁阶段确认其最后上班至2014年3月31日，2014年5月2日假期结束后未再回保安公司上班，并放弃2014年4月2日至5月2日期间的工资以及加班工资请求。保安公司另在原审提交《保安员自动离职审批表》，以郑自余于2014年4月2日请假一个月，至5月2日结束，超假5天，打电话无法联系到本人为由，逐级呈批于5月9日审批完毕按郑自余自动离职处理。郑自余对《保安员自动离职审批表》有异议。
本院认为，本案争议的焦点在于：一、保安公司、元盟公司、帷翔公司是否应当支付郑自余加班工资差额；二、保安公司、元盟公司、帷翔公司是否应当支付郑自余未休年休假工资；三、保安公司是否应当退回郑自余押金；四、保安公司是否应当支付郑自余解除劳动合同经济补偿。
关于保安公司、元盟公司、帷翔公司是否应当支付郑自余加班工资差额的问题。郑自余在元盟公司工作期间，其主张每天工作12个小时，每个月休假4天。但本院作出的（2015）深中法劳终字第41、42号舒奎与保安公司、元盟公司劳动争议纠纷一案的生效判决查明，元盟公司只有一个大门需要保安值守，大门内均系保安巡查范围，但无需值守，目前值守该司大门的是深圳市中保国安实业有限公司派驻的保安，并经向正在当值的保安了解，该司目前派驻保安员共4名，其中一人系小组负责人，其余三人实行三班倒值守大门。并认定舒奎每月休假4天，每天上班8小时。
由于舒奎与郑自余均被保安公司派遣，同时在元盟公司工作，其工作方式、工作内容应当是相同的。故原审根据（2015）深中法劳终字第41、42号案一、二审查明以及确认的事实，认定在郑自余在元盟公司工作期间，每月休假4天，每天上班8小时，并无不当，本院予以确认。郑自余主张其每天工作12个小时，每个月休假4天，虽然提交了车辆登记表以及交接班记录，但该证据并不足以证实其工作时间，且保安公司以及元盟公司对此不予认可，故本院对其主张不予采信。根据双方劳动合同的约定，郑自余的工资结构为基本工资加上固定加班费补助，基本工资按深圳市最低工资标准确定，固定加班费补助系基本工资外支付给员工相对固定的加班费。虽然保安公司提供的《薪资列表》没有郑自余的签字，但每月工资项目包括基本工资以及固定加班工资，与劳动合同的约定吻合，且每月实发金额与保安公司每月通过银行转账方式发放到郑自余账户的相加金额吻合。故原审采信《薪资列表》的真实性并无不当。根据原审统计的郑自余在元盟公司工作期间的加班时间以及按最低小时工资计算，郑自余在2012年3月至2014年2月期间应得加班工资20942.40元，保安公司已发固定加班工资14957元，元盟公司已发加班补助8300元，两项加班工资合计23257元，故保安公司与元盟公司已足额发放2012年3月至2014年2月期间的加班工资。郑自余上诉主张元盟公司以及保安公司应当支付其此期间加班工资差额，理由不成立，本院不予支持。
由于帷翔公司没有应诉，没有提交证据证实郑自余在帷翔公司工作期间即2014年3月份的上班情况，结合保安公司已发放该月份固定加班工资的事实，原审核算郑自余的加班时间并无不当。原审根据双方劳动合同的约定以及保安公司已发放固定加班工资1050元的事实，计算帷翔公司仍应支付加班工资差额851.37元，并无不当，本院予以确认。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条的相关规定，用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。帷翔公司未足额支付郑自余加班工资，仍有差额851.37元应当支付，给郑自余造成损害，故保安公司作为劳务派遣单位应当承担连带赔偿责任。虽然郑自余在元盟公司工作期间，保安公司和元盟公司支付的加班工资合计数额超过了郑自余应得加班工资数额，但元盟公司、帷翔公司分属两家用工单位，不能以保安公司和元盟公司支付的加班工资视为保安公司不承担帷翔公司加班工资差额的连带赔偿责任的理由。原审对此认定有误，本院予以纠正。保安公司应对帷翔公司应当支付给郑自余的加班工资差额851.37元承担连带赔偿责任。
关于保安公司、元盟公司、帷翔公司是否应当支付郑自余2012年1月1日至2014年5月15日期间未休年休假工资的问题。郑自余2011年9月入职保安公司，其没有提交入职前在其他用人单位工作以及连续工作满十年的证据，故其到2012年9月才能享受年休假待遇。郑自余属于劳务派遣人员，在不同的用工单位之间派遣，故应当由用人单位承担其未休年休假待遇。保安公司、元盟公司、帷翔公司均未能提交郑自余休年休假的证据，故应当承担举证不能的后果。郑自余在2012年9月至12月期间的年休假天数为1天（122天÷365天×5天），2013年度的年休假天数为5天，2014年度的年休假天数为1天（122天÷365×5天），合计7天，故未休年休假工资为1153元[（1600×1个月+1808×11个月）÷12个月÷21.75天×7天×2倍]。虽然保安公司与郑自余的劳动合同约定当员工不存在加班的，该固定加班费的一部分作为保安公司支付给员工的未能执行年休假的加班费用。但由于本案郑自余在不同的用工单位之间派遣，其未休年休假天数是基于在不同的用工单位工作年限连续计算，且帷翔公司存在未足额支付郑自余加班工资的事实，故不能以保安公司和元盟公司支付的加班工资已超出郑自余应得加班工资为由作为免除保安公司支付郑自余在不同用工单位工作期间未休年休假工资的义务。原审对此处理不当，本院予以纠正。保安公司应当支付郑自余未休年休假工资1153元。
关于保安公司是否应当退回郑自余押金的问题。郑自余并没有举证证明保安公司收取其押金500元，故其要求保安公司退回，缺乏依据，本院不予支持。
关于保安公司是否应当支付郑自余解除劳动合同经济补偿的问题。虽然郑自余于2014年5月15日向保安公司发出《解除劳动关系通知书》，通知保安公司被迫解除双方的劳动关系。但郑自余此前已向保安公司请假，期限自2014年4月2日至5月2日，其填写的审批条载明郑自余拟请假从2014年4月2日开始到2014年5月2日结束，前往重庆潼南县，每人每年连续累计请假不许超30天。凭往返车票、准时亲自到请假单位销假。逾期不归作自离，清除档案。郑自余亦确认在休假期满后未回到保安公司工作，也未办理销假手续。在郑自余清楚逾期不归作自离，清除档案处理的后果以及存在逾期不归事实的情况下，保安公司有理由相信郑自余有解除双方劳动关系的意愿，保安公司在2014年5月9日最终审批了《保安员自动离职审批表》，按郑自余自动离职处理，并无不当。在保安公司先作出郑自余自动离职处理，双方劳动关系已经解除的情况下，保安公司依法无须支付解除劳动合同经济补偿。郑自余上诉请求保安公司支付解除劳动合同经济补偿，理由不成立，本院不予支持。
综上，上诉人郑自余的上诉理由部分成立，本院部分予以支持。原审认定事实部分有误，导致适用法律部分不当，处理欠妥，本院予以改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条、《职工带薪年休假条例》第三条、《企业职工带薪年休假施行办法》第三条、第十一条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项的规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法劳初字第162号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2014）深龙法劳初字第162号民事判决第二项、第五项；
三、被上诉人深圳市龙岗区保安服务有限公司应对被上诉人深圳市深台帷翔电子有限公司应当支付给上诉人郑自余2014年3月1日至2014年3月31日期间加班工资差额851.37元承担连带赔偿责任；
四、被上诉人深圳市龙岗区保安服务有限公司应当支付上诉人郑自余未休年休假工资1153元；
五、驳回上诉人郑自余要求被上诉人深圳元盟有机硅制品有限公司支付加班工资差额的上诉请求；
六、驳回上诉人郑自余的其他上诉请求。
上述款项，深圳市龙岗区保安服务有限公司应在本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计20元，由上诉人郑自余负担10元，被上诉人深圳市龙岗区保安服务有限公司负担5元，被上诉人深圳市深台帷翔电子有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁 婷
审 判 员 何 万 阳
代理审判员 张 士 光
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 ＸＸ晶（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第九十二条【劳务派遣单位的法律责任】违反本法规定，未经许可，擅自经营劳务派遣业务的，由劳动行政部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处违法所得一倍以上五倍以下的罚款；没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款。
劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳务派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一万元以下的标准处以罚款，对劳务派遣单位，吊销其劳务派遣业务经营许可证。用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。
《职工带薪年休假条例》
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。