湖南省湘阴县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）湘民二初字第160号
原告陈威，男，汉族，个体户。
委托代理人熊建红，湘阴县文星法律服务所法律工作者。
委托代理人马言，湘阴县文星法律服务所法律工作。
被告湘阴县腾飞钢结构配套加工有限公司。
法定代表人丁力，执行董事。
被告丁力，男，汉族，个体户。
委托代理人傅练专，浏阳市高新法律服务所律师。
第三人田果，男，汉族。
第三人苏志红，男，汉族。
第三人刘新，男，汉族。
原告陈威诉被告湘阴县腾飞钢结构配套加工有限公司（以下简称腾飞公司）、丁力、第三人田果、苏志红、刘新股权转让纠纷一案，原告陈威于2015年6月11日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年7月31日公开开庭进行了审理，原告陈威及委托代理人熊建红、马言、被告丁力及委托代理人傅练专、第三人田果、苏志红到庭参加了诉讼。被告腾飞公司、第三人刘新经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告陈威诉称，2014年1月，被告丁力将腾飞公司的个人股份转让给原告，当时双方约定，被告丁力股份转让金512500元，没有签订书面协议。2014年1月，原告先前通过银行转账的形式，支付了被告丁力股份转让金200000元，2014年2月份，原告购买腾飞公司设备62500元抵作被告的股份转让金。并由原告出具一张欠条，还欠被告丁力250000元的股份转让金。被告也出具收条一张。在原、被告交涉办理工商变更手续过程中得知，被告无权变更，必须经其他股东的一致同意才能变更，其他股东表示，不同意被告丁力的股份转让，如要转让需按公司章程的约定和公司法规定，其已违反约定和规定，现致使被告的股份转让目的无法实现。综上所述，被告丁力将股份转让，没有经过半数股东同意，同时被告丁力就其股权转让事项没有书面通知其他股东，也没有征求其他股东的同意，原、被告的股份转让协议无效。请求人民法院依法判令：1、原、被告的股权转让协议无效；2、被告丁力退还股份转让金512500元（其中现金200000元，欠条250000元，设备款62500元）；3、承担本案涉诉费用。
原告陈威为支持其诉讼主张，向本院提供了以下证据：
第一组，证据1－2，原、被告的身份证复印件，拟证明原、被告诉讼主体资格；
第二组，证据3－5，第三人田果、苏志红、刘新的身份证复印件，拟证明第三人的主体资格；
第三组，证据6，腾飞公司的工商登记、组织机构代码、公司章程，拟证明被告公司的主体资格及公司内部的基本情况；
第四组，证据7，丁力于2015年6月9日向陈威出具的收条，拟证明原告支付股份转让金200000元现金给丁力、设备抵款62500元，欠条250000元的事实。
第五组，证据8，丁力于2014年4月1日设备收条，拟证明原告购买腾飞公司设备将设备抵给被告丁力62500元股份转让金的事实。
被告丁力辩称，原告与答辩人股权转让合同合法有效，而未能办理工商变更手续系股东不配合所致，且股权转让合同是否有效不以办理工商变更登记为前提条件。2013年腾飞公司成立时，注册股东为答辩人及本案第三人田果、苏志红、刘新四人，但原告当时与公司签订了合作协议，原告以厂房作为投入，占有公司10%股份，2013年年底，原告取得公司分配利润10万元，原告实际为公司的隐形股东。原告作为公司的隐形股东与答辩人的股权转让系内部股东之间的自由转让，无须通过半数以上股东同意。即使原告隐形股东身份不被认定，原告与答辩人2014年1月转让股权时全体股东均在场，均未提出异议，转让合同也已实际履行，原告已经支付股权转让金25万元（含设备款）给答辩人，原告也实际开始经营管理公司（进行资产处理及缴纳税费等），在此过程中，其他股东均未提出任何异议。答辩人曾多次要求原告办理工商变更手续，但原告与其他股东因账务问题未能达成一致，迟迟未予办理。2015年6月9日，答辩人再次找原告及原股东五人召开会议，商议剩余转让金支付及工商变更手续问题，全体股东包括原告在内无人对股权转让提出异议，原告约定第二天办理工商登记手续。6月10日，由于股东田果及原告不配合无法办理。现因公司经营不善，原告无力支付答辩人剩余股权转让金，便以未经半数以上股东同意为由，向人民法院起诉，要求认定转让协议无效，实属无赖之举，法院应当查明事实后，依法予以驳回原告的诉讼请求。
被告丁力在本院要求的举证期限内提供了以下证据：
第一组，证据1、欠条2张；证据2、收条2张；拟证明原、被告及第三人刘新股权转让，并实际已经履行的事实。
第二组，证据3、4，现场录音，拟证明原、被告股权转让时全体股东在场未提出异议，也未对优先购买权提出过主张，由于股东内部账目产生分歧而未办理工商变更的事实。
被告腾飞公司、第三人刘新未予答辩。
被告腾飞公司、第三人刘新在要求的举证期限内未提供证据。
第三人田果辩称，一、丁力将股权转让给原告违反了公司章程，丁力将股权转让给原告，不知情、未通知、未开股东大会、未征得同意。二、丁力将股权转让给原告违反了公司的规定，根据公司法，股东转让股权给股东以外的人，需书面通知股东，同时要经得股东的同意，在同等条件下，其他股东有优先购买权。综上，丁力的股权转让合同为无效合同。
第三人苏志红辩称，一、丁力将股权转让给原告违反了公司法的规定，根据公司法，股东转让股权给股东以外的人，需书面通知我，同时要经得股东的同意，在同等条件下，其他股东有优先购买权。二、丁力将股权转让给原告违反了公司章程，丁力将股权转让给原告，我不知情，也没有通知我，也没有召开股东大会，更没有征得我的同意；综上所述，丁力将股权转让给原告，我坚决不同意，同时也违反了公司章程的约定和公司法的规定，属于无效合同。
被告丁力对原告陈威提供的证据质证意见是：
对第一、二组的证据1－5，无异议。对第三组的证据6，公司章程，真实性有异议。章程的最后签名不是丁力本人的签名，章程修正案的签名非被告丁力的签名。第四组的证据7，收条，关联性有异议，原告支付给被告的转让金是现金20万元，另62500元是抵作的设备款，原告尚欠丁力25万的股份转让金。第五组的证据8，收条上写的是“收到公司设备一台”，是由原告管理期间提供的，并非原告购买公司的设备。
第三人田果对原告陈威提供的证据质证意见是：对第一、二组的证据1－5，无异议。对第三组的证据6，公司章程是由会计事务所的人代签字，但都有经过所有股东同意。公司章程上我的签名也是事务所的人代签的，修正案上是我的签名。对第四组的证据7、第五组的证据8，收条，合法性有异议。
第三人苏志红对原告陈威提供的证据质证意见是：对第一、二组的证据1－5，无异议。对第三组的证据6，章程修正案上的字不是我的签名。对第四组的证据7、第五组的证据8，三性均有异议，股东至今才知道设备作抵的事。
原告陈威对被告丁力提供的证据质证意见是：对第一组，证据1、欠条，2、收条，真实性无异议，合法性、关联性有异议。股份转让不合法，没有得到第三人及公司股东认可。长沙腾飞钢结构配套加工有限公司出具的收条，三性有异议。对第二组，证据3、4，三性均有异议，私自录音，未征得对方同意，无法确认其真实性，不具有证据的效力。
第三人田果对被告丁力提供的证据质证意见是：对第一组，证据1、欠条，证据2、收条，三性有异议，我作为股东之一不清楚此事，也不同意。对第二组，证据3、4录音，三性都有异议。
第三人苏志红对被告丁力提供的证据质证意见是：对第一组的证据1、2三性都有异议。对第二组的证据3、4录音不知情。
本院认证如下：
（一）对原告提供的第一、二组的证据1、2、3、4、5双方无异议，可作为本案的有效证据予以认可。对第三组的证据六，公司章程，丁力、田果认为签名不是本人所为，但事实上丁力、田果已作为公司股东进行了注册登记，公司且经营，所以对此证据本院予以认定。对第四组的证据7，丁力与陈威之间转让股权，陈威付转让金现金20万元的事实本院予以认可。对第五组的证据8，丁力收到腾飞公司剪板机一台，价值6.25万元，在丁力向陈威的另一收条中没有明确抵了陈威的股权转让金，陈威又没有提供剪板机已合法占有的依据，对此证据不能以陈威支付股权转让金6.25万元给丁力来认定,而应当认定长沙市腾飞钢结构工程有限公司收到丁力腾飞公司剪板机一台,价值6.25万元的事实。
（二）对被告丁力提供的第一组的证据1、欠条2张，反映的是陈威欠丁力退股资金25万元和欠刘新退股金257960元的事实，本院认为陈威欠刘新的股金与本案无关，对此证据本院不予认定，陈威欠丁力的股金因为证据的来源不合法，本院不予认定。证据2、收条2张，丁力收到陈威股金转让金20万元，收款事实存在，本院认定丁力收款事实；但对丁力将股权以51.25万元转让给陈威及欠丁力25万元因来源不合法,本院不予认定;长沙市腾飞钢结构工程有限公司出具的收据,结合原告提供的第五组的证据8，本院认可收条事实。对第二组的证3、4，录音书证，录制来源不合法，原、被告又没有认可，本院不予认定。
针对本院认定的证据，确定如下案件事实：
2012年12月4日，丁力、刘新、苏志红、田果分别出资40万元、20万元、30万元、10万元，注册登记成立了腾飞公司（注册资金100万元），营业期限为2102年12月4日至2022年12月3日，丁力为执行董事，经营钢结构配套产品的制作、安装及销售。公司章程约定，第七条股东享有以下权利：（一）通过股东会会议对公司的重大决策按所实际出资比列进行表决的权利；（五）新增资本时按实缴的出资比例优先认缴出资的权利；（六）按照规定转让出资的权利；……第十一条股东之间或股东与其他人之间转让股份按《公司法》第七十二条第一、二、三款的规定执行。第十三条公司股东会由全体股东组成，行使下列职权：（十一）对公司对外担保、转投资、变更公司登记事项作出决议；……第十四条股东会会议作出决议按股东实际缴纳出资后所持股份比例进行表决。各股东按实际出资的股份，人民币每一元为一个表决权。第十五条股东会会议作出修改公司章程、增加或减少注册资本的决议……或者变更公司形式……必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。第二十条执行董事任期三年，自公司成立之日起计算，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。2014年1月，被告丁力将腾飞公司的个人股权,在没有签订股权转让协议、没有召开股东会会议，及就股权转让事项也未送达书面通知给其他股东征求同意的情况下,以51.25万元转让给原告,双方也没有到职能部门办理合法的股权转让登记手续。2014年1月22日,原告通过银行转账的形式，支付了被告丁力股权转让金20万元，尔后，丁力以收到购买腾飞公司设备6.25万元抵作原告陈威的股份转让金，并向原告出具一张收条，内容为“今收到陈威腾飞公司股份转让金贰拾万元（收款时间为2104年2月）丁力原股转让金为伍拾壹万贰仟伍佰元整，截止2015年6月9日还欠丁力贰拾伍万元整，2015年6月9日丁力条”。丁力将腾飞公司的设备转让给长沙市腾飞钢结构工程有限公司，长沙市腾飞钢结构工程有限公司于2014年4月1日出具收条，内容为“收条今收到腾飞公司剪板机一台，价值6.25万元”，同时向丁力开出收据，内容为“兹收到丁力交来股金6.25万元”。2014年6月30日，原告对还欠被告丁力25万元的股份转让金出具欠条，内容为“今欠到丁力退股资金贰拾伍万元整，￥250000，陈威”。由于原告与被告丁力无法办理工商变更手续，至今腾飞公司的股东没有变更。庭审中，占40%的股东，即三分之二以上表决权的股东苏志红、田果当庭陈述，丁力转让股权不知晓，同时被告丁力就其股权转让事项没有书面通知其他股东，征求其他股东的同意，也没有给其他股东的优先购买权。综上所述，原告因无法实现与被告丁力的股份转让的目的。遂请求人民法院依法判令：1、原、被告的股权转让协议无效；2、被告丁力退还股份转让金512500元（其中现金200000元，欠条250000元，设备款62500元）；3、承担本案涉诉费用。
以上事实，有原告提供的证据、庭审材料在卷佐证，足以认定。
本案争议的焦点问题是：陈威与丁力的股权转让是否合法？
本院认为，依照腾飞公司的章程，股东之间或股东与其他人之间转让股份按《公司法》第七十二条第一、二、三款的规定执行，《公司法》第七十二条明确规定，股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。公司章程对股权转让有规定的，从其规定。章程还规定，执行董事任期三年，自公司成立之日起计算，执行董事在任期届满前，股东会不得无故解除其职务。本案中，丁力是腾飞公司的执行董事，任职期限为2012年12月4日至2015年12月4日。2014年丁力将股权转让给陈威时，没有召开股东会会议，又没有书面通知向各股东征求意见，双方无股权转让合同，且占40%的股权－即三分之二以上表决权的股东苏志红、田果对丁力股权转让当庭证实，不知晓、又未同意。在陈威起诉丁力要求确定双方股权转让协议无效和本院送达丁力应诉通知书后，到本院下判决之前6个月内，丁力与陈威又没有办理好股权变更手续。综上，本院认为，腾飞公司是有限责任公司。作为公司的执行董事丁力，在未召开股东会会议及未向其他股东发出书面通知征求意见的情况下，将股权转让，已严重违反了公司章程的约定，股权转让行为不符合法定程序、不合法，导致丁力无法办理股权转让登记手续。由于股权转让合同既非效力待定合同，也非附履行条件的合同，股东对外转让股权，其效力始于成立之时，签订合同就应当履行，所以转让人丁力应当积极为合同的履行创造条件。在陈威起诉丁力要求确认双方股权转让协议无效后，丁力仍没有办理股权转让登记手续给陈威，对合同目的不能实现，应当承担违约责任，所以，应当解除丁力与陈威双方股权转让的口头约定。对陈威要求确认以股权转让协议无效的请求，本院不予考虑。因此，对陈威已实际支付给丁力的股权转让金20万元，丁力应当予以返还给陈威，并且从陈威支付股权转让金给丁力时起支付利息；对陈威出具给丁力的25万元欠据，应为无效欠款，丁力应当退还给陈威。至于陈威与丁力对腾飞公司的剪板机一台的处理，在陈威与丁力双方收条及欠条中，没有扎实依据证明是陈威的合法财产，何况公司财产的处理应当经股东会决议，陈威无权处理，对陈威已作为可抵购买丁力的转让股金的请求，本院不予考虑；对长沙市腾飞钢结构工程有限公司收到剪板机一台，双方可另行举张权利。所以对原告要求退还股份转让金512500元的请求，本院部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国公司法》第七十二条；《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第（四）项、第九十七条、第一百零七条,以及《中华人民共国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、解除原告陈威与被告丁力口头约定的股权转让协议；
二、被告丁力在本判决书生效后十日内返还原告陈威股权转让金20万元；
三、被告丁力在本判决书生效后十日内支付原告陈威股权转让金的利息（以20万元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率，从2014年1月22日起计算至实际清偿之日止）；
四、被告丁力在本判决书生效后十日内退还原告陈威于2014年6月30日出具给被告丁力还欠25万元股份转让金的条据；被告丁力逾期不退还，作无效欠条处理。
五、驳回原告陈威的其他诉讼请求。
如果未按照判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费8900元，由被告丁力承担4500元，原告陈威承担4300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 成兵武
代理审判员 许 波
人民陪审员 杨放明
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 成岚岚
附相关法律条文：
《中华人民共和国公司法》
第七十二条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
《中华人民共和国合同法》
第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。