福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0802刑初705号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人陈赤韧，男，1970年1月26日出生于龙岩市新罗区，汉族，大专文化，无业，住龙岩市新罗区。因犯赌博罪于2006年11月7日被本院判处有期徒刑七个月，2006年11月14日刑满释放。因涉嫌开设赌场犯罪于2015年8月3日被龙岩市公安局刑事拘留，同年8月24日被龙岩市公安局取保候审。2016年7月25日被本院取保候审。现在家。
辩护人车闽健、谢敏敏，福建天衡联合（龙岩）律师事务所律师。
福建省龙岩市新罗区人民检察院以龙新检公刑诉[2016]716号起诉书指控被告人陈赤韧犯开设赌场罪，于2016年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省龙岩市新罗区人民检察院指派检察员邹龙出庭支持公诉，被告人陈赤韧及其辩护人车闽健均到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省龙岩市新罗区人民检察院指控：2013年6月份左右，被告人陈赤韧为丁立强（已判刑）开设了台湾房屋网“时时彩”总代理权限，并约定按照该权限下发展参赌人员投注金额的1.5%费用“返水”给丁立强作为报酬。后丁立强以该总代理为依托，发展张某、廖康武、陈文战等人参赌，累计接受投注金额人民币535362元。2015年8月3日，公安人员在龙岩市新罗区曹溪镇利来山庄抓获被告人。上述事实，有户籍证明、到案经过、证人证言、被告人陈赤韧的供述和辩解等证据予以证实。公诉机关认为，被告人陈赤韧为赌博网站招募代理，累计接受下级代理投注金额人民币535362元，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究刑事责任。请依法判处。
被告人陈赤韧辩称，其仅为丁立强开设账号，没有参与管理，并从中获利。其辩护人认为现有证据无法证实被告人陈赤韧为丁立强设立的台湾房屋网“时时彩”总代理网站后而获得过该网站的任何分成或服务费用，因此，被告人陈赤韧的介绍行为不构成开设赌场罪的共同犯罪行为，不构成犯罪。
经审理查明：2013年6月份左右，被告人陈赤韧为丁立强（已判刑）开设了台湾房屋网“时时彩”赌博项目的下级代理权及代理账号hk5501,密码：aldl23，并以该网站发展会员来参与网络投注赌博，随后，丁立强以该总代理为依托，在代理账号hk5501下面注册了8个代理会员账号分别提供给张某、廖康武、陈文战等人参赌，同时发展了张某（另案处理）作为下级代理，约定按投注金额的1%“退水”给张某等人，丁立强从中抽取投注金额的0.5%费用。至2013年8月底，丁立强代理账号共接受有效投注金额人民币525362元，其中丁立强自行投注人民币12450元，返利人民币186.75元；接受下线张某、廖康武、陈文战投注人民币512912元，并从中抽成获得非法所得人民币计2564.56元。
另查明，2015年8月3日，被告人陈赤韧在龙岩市新罗区曹溪镇利来山庄被公安人员抓获归案后，能如实供述犯罪事实。
上述事实，有以下经当庭质证的证据予以证实：
1、同案人丁立强的供述，证实2013年6月左右，其当时在龙岩市新罗区西城景阳小区租了一个车库开茶叶店，陈赤韧来店铺的时候讲到台湾房屋网“时时彩”赌博网站，他叫其开一个去，可以自己投注，也可以投注后交给别人去发展会员。他答应其的会员进注台湾房屋网“时时彩”赌博网站时，他会按投注金额的1.5%作为回点返还给其。没有多久陈赤韧开了一个账号（HK5501）发短信给其，里面有网址、账号、密码等内容，并跟其说这个账号是人民币20000元权限，下面要开代理，代理下面再开会员后才可以投注。其看了一下很复杂，就打电话问陈赤韧怎么玩，他有讲了一下，其还是不会。后陈赤韧到店铺用笔记本电脑演示给其看，学会后才教会张某等人。其是用家里的三星笔记本电脑进行网络赌博的。共发展了8个会员，他们分别是陈文战（账号：chk5735）、廖某（账号：chk2468）、林某（账户：chk3561）、黄某（账号：chk3368）、廖康武（账号：chk3358）、张某（账号：chk2356），还有两个会员，chk1618和chk1357是自己用。其给发展的下线有效投注金额的1%作为退水费，并从中抽成有效投注金额0.5%的费用。
台湾房屋网“时时彩”赌博网站代理账号hk5501投注金额累计是人民币525362元。总体输了人民币70008000元，扣除回水费人民币20003000元，大概输了人民币5000元左右，具体多少忘记了。其都是用姐姐丁晓芳的农行账户62×××92和张某进行结算的。至被抓的时候，一共获得的退水钱是人民币2751.31元。
HK5501代理账号玩一段后，陈赤韧来找其结算，说HK5501代理账号总共输了人民币2000元左右的金额，其感觉差不多，就承认了这个金额。并以陈赤韧向店铺购买茶叶没有支付的钱予以抵扣了并辨认出陈赤韧。
2、证人张某的证言，证实2010年，其通过朋友认识经营茶叶店的丁立强。2013年4月份一天晚上，丁立强到公司找其，向本人介绍利用台湾房屋网“时时彩”赌博网站外围网盘投注赚钱，也可以通过发展会员赚钱，其就同意试试看。丁立强在其的电脑上输入网址，把投注的方法进行演示。刚开始没有玩，2013年5、6月份，丁立强开了一个代理账号和一个会员账号给其，他说代理账号可以发展会员，会员账号可以自己玩，代理账号是chk2356，会员号是achk9507，这个会员账号是代理账号下面的一个会员号。丁立强告诉其，其发展会员多，会员有投注，他按照会员投注的洗码量给其退水费1.5%，另外其自己玩也有退水费，费率也是1.5%。代理账号不能投注，只能由会员号进行投注。后其就自己开始进行网络赌博。并在自己的代理账号下给自己开了会员账号有17个，方便同时下注，这些会员号都是自己玩，没有发展会员。其投注笔数1274次、金额人民币510312元，返水人民币7625.3元。因为多开几个会员号可以同时下注。
其通过现金或银行转账的方式和丁立强结算。转账的银行卡是光大银卡，卡号62×××67，其给丁立强的账号记不住了，他有用光大、工商银行的卡，开户名都是丁晓芳（62×××92）。
3、证人廖某的证言，证实2013年年初五的时候，同学丁立强打电话给其说，他有做台湾房屋网“时时彩”赌博网站，叫其去玩一下，然后其就发了一个账号：chk2468名称，但其都没有玩过，而且平时很少与丁立强联系。
4、证人林某的证言，证实2013年6、7月份，丁立强向其介绍台湾房屋网“时时彩”赌博网站，后来他有开个会员账号给其，说有空去赌一下，因为不太懂电脑，就没有参与赌博。账号是chk3651，名称是“龙德9188”。
5、证人黄某的证言，证实2013年7、8月份，丁立强向其介绍台湾房屋网“时时彩”赌博网站的情况，后来他给本人发了个账号叫其有空登陆去赌博，但其没有去登陆。
6、本院（2006）龙新刑初字第555号刑事判决书、刑满释放证明书，证实2006年11月7日，被告人陈赤韧因犯赌博罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币50000元（已缴），2006年11月14日刑满释放。
7、本院（2015）龙新刑初字第152号刑事判决书，证实同案人丁立强已被判刑的事实。
8、远程勘验笔录、情况说明、光盘一张，证实⑴该赌博网站层级情况体现（从上线到下线）：大股东（mcchao）、股东（ga5567）、总代理(hk5501)、代理(chk2356、chk1357、chk1618、chk3358、chk5735)、下有会员若干；⑵投注金额体现：账号chk2356投注金额510312元，账号chk3358投注金额人民币2300元，账号chk5735（名称文战：9969）投注金额人民币300元，总量为人民币525362元，退水人民币1693.8元；⑶经勘验后该赌博网站账号是层级管理模式，总代理账号代理下级会员进行投注赌博，经统计丁立强HK5501总代理账号向其上线普通账号交收人民币2126.3元，由于被告人陈赤韧不是现场被抓获，现无法确定上线股东账号ga5501就是陈赤韧使用的账号；⑷丁立强HK5501总代理账号投注产生的结果、佣金、代理分成截图情况。
9、抓获经过，证实2015年8月3日，公安人员在龙岩市新罗区曹溪镇利来山庄抓获被告人陈赤韧。
10、被告人陈赤韧的供述及辨认笔录，证实其与丁立强系朋友关系。丁立强知道其2006年因网络赌博被抓过。2013年5、6月份，因丁立强的请求，其有帮助丁立强在网上开设一家一级总代理的台湾房屋网“时时彩”赌博网站进行赌博。但没有参与经营管理，也没有分红。期间，其有向丁立强购买过茶叶，都是付现或记账。对起诉书所指控的其他犯罪事实供认不讳并辨认出丁立强。
11、户籍证明，证实被告人陈赤韧的身份情况。
上述证据，经庭审质证。被告人陈赤韧认为其仅为丁立强开设了台湾房屋网“时时彩”赌博网站的账号，没有参与分红。本院经审查认为，公诉机关指控被告人陈赤韧按照赌博网站权限下发展参赌人员投注金额的1.5%费用“返水”给丁立强作为报酬的事实，只有同案人丁立强的供述，但被告人陈赤韧归案后始终予以否认，又无其他证据予以证实，不足以认定。被告人陈赤韧所提出的该部分异议成立。对公诉机关提供的其他证据，被告人陈赤韧均无异议，且证据取得程序合法，内容真实有效，各证据间能相互印证，证实本案的相关事实，本院予以确认。
本院认为，被告人陈赤韧明知是赌博网站，仍为他人提供账号、密码，且他人累计接受下级代理投注金额人民币535362元，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，予以采纳。被告人陈赤韧有前科，酌情予以从重处罚。鉴于被告人陈赤韧归案后如实供述犯罪事实，属坦白，依法予以从轻处罚。根据现有证据证实被告人陈赤韧明知丁立强建立赌博网站是为了赌博，仍然为丁立强设立赌博网站实施提供网站总代理账号、密码、对方的联系方式、银行账号等互联网接入等帮助行为，被告人陈赤韧的上述行为应认定为开设赌场的共犯。故被告人陈赤韧的辩护人所提出的辩护意见，理由不充分，不予以采纳。被告人陈赤韧所提出的辩解，理由充分，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第二条的规定，判决如下：
一、被告人陈赤韧犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币10000元（罚金限于本判决生效之日起一个月缴纳）。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
二、随案移送的光盘一张，系视听资料，予以随案存查。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 林 演 芝
人民陪审员 王 莹
人民陪审员 李 卿
二〇一六年十二月二十三日
书 记 员 张雪婷（代）
附相关条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》
……
二、关于网上开设赌场共同犯罪的认定和处罚
明知是赌博网站，而为其提供下列服务或者帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪：为赌博网站提供互联网接入等服务的；……。