安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）芜中刑终字第00143号
抗诉机关安徽省芜湖市弋江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，绰号“小兵、老炮、老包”，芜湖新兴铸管有限责任公司（下称“新兴铸管公司”）职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月3日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人孙选平，安徽剑凌律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周某甲，绰号“猴子”，挂靠芜湖县弋江运输公司（下称“弋江运输公司”）从事个体运输（车号“皖B×××××”）。因涉嫌犯盗窃罪于2012年11月16日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
辩护人陈凯，安徽国伦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）叶某，绰号“骚子”，新兴铸管公司职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月6日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
上诉人（原审被告人）左某，“新兴铸管公司”职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月5日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
上诉人（原审被告人）陈某甲，个体经营。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2012年11月17日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕，2013年2月4日被变更为取保候审，同年3月21日被芜湖市弋江区人民检察院决定取保候审，9月22日被芜湖市弋江区人民法院重新决定取保候审。
辩护人骆臣飞，安徽国伦律师事务所律师。
原审被告人王某，“新兴铸管公司”保安。因涉嫌犯盗窃罪于2012年11月16日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人张某甲，挂靠“弋江运输公司”从事个体运输（车号“皖B×××××”）。因涉嫌犯盗窃罪于2012年11月15日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人徐某甲，绰号“大头”，“新兴铸管公司”职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月5日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
原审被告人徐某乙，原“新兴铸管公司”劳务工。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月15日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年8月29日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
原审被告人锁某，原“新兴铸管公司”保安。因涉嫌犯盗窃罪于2013年3月4日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
原审被告人李某，挂靠“弋江运输公司”从事个体运输（车号“皖B×××××”）。因涉嫌犯盗窃罪于2012年11月15日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
原审被告人张某乙，挂靠“弋江运输公司”从事个体运输（车号“皖B×××××”）。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月20日被芜湖市公安局弋江分局取保候审，2013年3月21日被弋江区人民检察院决定取保候审，同年9月22日被芜湖市弋江区人民法院重新决定取保候审。
原审被告人胡某，“新兴铸管公司”职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月6日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人周某乙，挂靠“弋江运输公司”从事个体运输（车号“皖B×××××”）。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月20日被芜湖市公安局弋江分局取保候审，2013年3月21日被弋江区人民检察院决定取保候审，同年9月22日被芜湖市弋江区人民法院重新决定取保候审。
原审被告人毕某，挂靠“弋江运输公司”从事个体运输（车号“皖B×××××”）。因涉嫌犯盗窃罪于2013年2月22日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人单某，个体运输。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月5日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人茆某，“新兴铸管公司”职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月5日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人汪某，“新兴铸管公司”职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月20日被芜湖市公安局弋江分局取保候审，2013年3月21日被芜湖市弋江区人民检察院决定取保候审，同年9月22日被芜湖市弋江区人民法院重新决定取保候审。
原审被告人赵某，从事个体运输。因涉嫌犯盗窃罪2012年12月5日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人周某丙，“新兴铸管公司”职工。因涉嫌犯盗窃罪于2012年12月5日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。现羁押第一看守所。
原审被告人陶荣富，个体经营。2012年7月因犯拒不执行判决罪被繁昌县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑三年。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2012年11月17日被芜湖市公安局弋江分局刑事拘留，同年12月21日被逮捕。2013年2月4日被变更为取保候审，同年3月20日被芜湖市弋江区人民检察院决定取保候审，9月22日被芜湖市弋江区人民法院重新决定取保候审。
原审被告人李文东，个体经营。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪于2013年1月29日被芜湖市公安局弋江分局取保候审，同年3月21日被弋江区人民检察院决定取保候审，9月22日被芜湖市弋江区人民法院重新决定取保候审。
辩护人黄小茹，安徽国伦律师事务所律师。
安徽省芜湖市弋江区人民法院审理安徽省芜湖市弋江区人民检察院指控原审上诉人吴某、周某甲、王某、张某甲、徐某甲、叶某、徐某乙、锁某、李某、张某乙、左某、胡某、周某乙、毕某、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙犯盗窃罪、原审原审被告人李文东、陈某甲、陶荣富犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案，于2014年5月15日作出（2013）弋刑初字第00151号刑事判决。安徽省芜湖市弋江区人民检察院认为一审判决定性错误、量刑畸轻。本院依法组成合议庭，于2014年7月15日公开开庭审理了本案，芜湖市人民检察院指派检察院姚鹰出庭履行职务，上诉人吴某、周某甲、叶某、左某、陈某甲、原审原审被告人王某、张某甲、徐某甲、徐某乙、锁某、李某、张某乙、胡某、周某乙、毕某、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙、陶荣富、李文东及辩护人孙选平、陈凯、骆臣飞、黄小茹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：一、职务侵占罪
2011年5月至2012年11月，上诉人吴某（“新兴铸管公司”行车工）与上诉人周某甲（“弋江运输公司”驾驶员）以及尹圣（另案处理）经事先合谋，先后组织“新兴铸管公司”工人和保安即上诉人左某、徐某甲、周某丙、胡某、茆某、叶某、汪某、叶超、锁某、王某以及“弋江运输公司”的驾驶员张某甲、李某、周某乙、张某乙和赵某、单某等人，分工协作，多次共同盗运“新兴铸管公司”的废旧钢铁，后销赃，所得赃款由参与各被告人分配挥霍。具体事实如下：
（一）2011年5月下旬的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，盗装一车废钢重约7吨（价值26740元），在该公司2号门保安原审被告人锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款15000余元。
（二）2011年6月中旬的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，盗装一车废钢重约7吨（价值27020元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款15000余元。
（三）2011年6月下旬的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，盗装一车废钢重约7吨（价值26740元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款15000余元。
（四）2011年8、9月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到新兴铸管公司弋江工业区二炼钢部仓库，在该部工人上诉人左某的帮助下，盗装两根圆坯重约6吨（价值23580元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款20000余元。
（五）2011年9月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人，来到新兴铸管公司弋江工业区二炼钢部仓库，在左某的帮助下，盗装两根圆坯重约6吨（价值23580元），在该锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款20000余元。
（六）2011年8、9月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人来到新兴铸管公司弋江工业区二炼钢部仓库，在左某的帮助下，由周某甲介绍的驾驶员原审被告人毕某驾驶皖B-×××××自卸车，盗装三根圆坯重约9吨（价值30240元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人陶荣富，得赃款30000余元。
（七）2012年4、5月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，在左某和在该公司内从事个体运输人员原审被告人赵某的帮助下，由周某甲介绍的驾驶员原审被告人周某乙驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约20吨（价值64200元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人陶荣富。
（八）2012年5月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人来到“新兴铸管公司“弋江工业区废钢库，在左某和赵某的帮助下，由周某甲介绍的驾驶员原审被告人张某甲驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约20吨（价值64200元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人陶荣富。
（九）2012年7月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人来到“新兴铸管公司”弋江工业区一炼钢部仓库，在该部工人原审被告人徐某甲、叶某和徐某乙帮助下，由周某甲介绍的驾驶员原审被告人毕某驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约20吨（价值55800元），在该公司2号门保安原审被告人王某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人陶荣富。
（十）2012年8月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人来到“新兴铸管公司”弋江工业区一炼钢部仓库，在徐某甲、叶某和徐某乙帮助下，由周某甲介绍的驾驶员原审被告人张某甲、李某驾驶皖B-×××××号自卸车，盗装一车废钢重约20吨（价值54400元），在王某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人陶荣富。
（十一）2012年9月初的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人来到新兴铸管公司弋江工业区一炼钢部仓库，在徐某甲、叶某和徐某乙帮助下，由毕某驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约20吨（价值53400元），在王某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲。
（十二）2012年9月底10月初的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲来到“新兴铸管公司”弋江工业区一炼钢部仓库，在徐某甲、叶某和徐某乙帮助下，由周某甲介绍原审被告人周某乙驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约20吨（价值51400元），在王某的帮助下顺利出门，卖给原审被告人陶荣富。
（十三）2012年10月初的一天凌晨，上诉人周某甲来到新兴铸管公司弋江工业区废钢库，在他人的帮助下，由张某乙驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约20吨（鉴定价值为51400元），在王某的帮助下顺利出门，卖给原审被告人李文东、陈某甲二人。
（十四）2012年10月份的一天凌晨，上诉人吴某来到“新兴铸管公司”弋江工业区管坯部仓库，在该部工人原审被告人胡某、周某丙的帮助下，由张某甲介绍的驾驶员原审被告人李某驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约26吨（价值74100元），在王某的帮助下顺利出门，卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款50000余元。
（十五）2012年11月11日凌晨，上诉人吴某、单某来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，在该公司职工原审被告人茆某、汪某的帮助下，由吴某指使原审被告人张某甲邀集了原审被告人张某乙，张某乙驾驶其自卸车参与盗运一车废钢重约20吨（价值58000元），张某甲驾驶其自卸车另外参与盗运一车废钢重约30吨（价值87000元）；同时，上诉人周某甲伙同原审被告人徐某甲、叶某、徐某乙等在该厂区一炼钢部仓库，由原审被告人周某乙驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约20吨（价值58000元）。所盗钢材均在王某的帮助下顺利出门，张某甲盗运的废钢卖给了原审被告人陶荣富，得赃款60000余元。周某乙、张某乙盗运的废钢先后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人。
（十六）2012年11月14日凌晨，上诉人吴某来到“新兴铸管公司”弋江工业区管坯部仓库，伙同胡某，由张某甲安排李某驾驶皖B-×××××自卸车，盗装一车废钢重约42吨（价值121800元），在王某的帮助下，顺利出门，在上诉人吴某帮助下卖给原审被告人陶荣富。
综上，各被告人在职务侵占罪中的犯罪数额分别如下：吴某为842200元，周某甲为636400元，王某为665300元，张某甲为459500元，徐某甲为273000元，叶某为273000元，徐某乙为273000元，锁利峰为286300元，李某为250300元，张某乙为109400元，左某为205800元，胡某为195900元，周某乙为173600元，毕某为139440元，单某为145000元，茆某为145000元，汪某为145000元，赵某为128400元，周某丙为74100元。
二、掩饰、隐瞒犯罪所得罪
（一）2011年5月至2012年11月间，原审被告人李文东、陈某甲夫妻二人在经营顺鑫废品收购站时，明知上诉人吴某、周某甲等人出售的废钢铁是犯罪所得的赃物，仍然多次予以收购，共计价值422560元。
（二）2011年9月至2012年11月间，原审被告人陶荣富在经营“碾塘再生资源经营部”时，明知上诉人吴某、周某甲等人出售的废钢铁是犯罪所得的赃物，仍然多次予以收购，共计价值500040元。
另查明，上诉人吴某、左某、徐某甲、叶某、茆某、胡某、汪某、周某丙系“新兴铸管公司”的正式合同工。原审被告人徐某乙系该公司劳务工。原审被告人锁某、王某系该公司2号门保安。原审被告人赵某、茆某、张某乙、周某乙、李文东、陶荣富、锁某、叶某等人主动投案或接到电话后主动投案，并如实供述自己的犯罪事实。上诉人吴某、周某甲、王某、张某甲、徐某甲、徐某乙、李某、左某、胡某、毕某、单某、汪某、陶荣富、李文东被抓获归案，除上诉人左某外，其余被告人均能如实供述自己的犯罪事实。案发后，上诉人吴某退出赃款20000元，王某退出赃款26000元，徐某甲退出赃款15000元，叶某退出赃款20000元，徐某乙退出赃款8000元，锁某退出赃款12000元，李某退出赃款5000元、张某乙退出赃款5000元、左某退出赃款18000元，胡某退出赃款15000元，周某乙退出赃款9000元，单某退出赃款9000元，茆某退出赃款8000元，周某丙退出赃款4000元，陶荣富退出赃款300000元，李文东、陈某甲二人退出赃款400000元。在本案审理期间，张某甲退出赃款12000元，汪某退出赃款13000元，赵某退出赃款10000元。以上被告人退出赃款共计909000元，已发还被害单位850000元。
又查明：2012年7月，原审被告人陶荣富因犯拒不执行判决罪被繁昌县人民法院判处有期徒刑一年，宣告缓刑三年。原审被告人陶荣富因犯拒不执行判决罪，被先期羁押23日。
原判认为:上诉人吴某、周某甲、王某、张某甲、徐某甲、叶某、徐某乙、锁某、李某、张某乙、左某、胡某、周某乙、毕某、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙以非法占有为目的，不固定人员地结伙，利用其中部分人员在被害单位工作职务上的便利，盗运被害单位财物废钢出售，并将所得赃款进行分赃、挥霍，且所涉犯罪数额均在数额较大以上，其中上诉人吴某、周某甲、王某的犯罪数额巨大，其行为均已构成职务侵占罪，并属共同犯罪。原审被告人陶荣富、李文东、陈某甲明知是犯罪所得的赃物而予以收购，其中陶荣富收购赃物价值500040元，李文东、陈某甲共同收购赃物价值422560元，其均属情节严重，三人的行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪，其中李文东、陈某甲属共同犯罪。原公诉机关指控的主要犯罪事实及除陶荣富以外属共同犯罪成立，其中指控原审被告人陶荣富、李文东、陈某甲的罪名亦成立。但指控上诉人吴某、周某甲、王某、张某甲、徐某甲、叶某、徐某乙、锁某、李某、张某乙、左某、胡某、周某乙、毕某、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙犯盗窃罪，与相关司法解释的规定不符。对各辩护人辩护认为吴某等人盗卖被害单位的行为应定性为职务侵占罪的一致辩护意见，予以采纳。另公诉机关指控原审被告人陶荣富、李文东、陈某甲属犯罪情节特别严重，无相关法律依据。但从陶荣富、李文东、陈某甲收购赃物的次数及价值看，应属情节严重。起诉书认定吴某等19名被告人在共同犯罪中，上诉人吴某、周某甲起主要作用，是主犯，原审被告人王某、张某甲、徐某甲、叶某、徐某乙、锁某、李某、张某乙、左某、胡某、周某乙、毕某、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙起次要、辅助作用，是从犯，与事实相符，予以支持。原审被告人王某、张某甲、徐某甲、叶某、徐某乙、锁某、李某、张某乙、左某、胡某、周某乙、毕某、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙在共同犯罪中，是从犯，应当从轻处罚。上诉人叶某、锁某、张某乙、周某乙、茆某、赵某主动投案，如实供述了自己的罪行，属自首，可从轻处罚。原审被告人陶荣富、李文东主动投案，如实供述了自己的罪行，属自首，可减轻处罚。上诉人吴某、周某甲、王某、张某甲、徐某甲、徐某乙、李某、胡某、毕某、单某、汪某、陈某甲到案后，能如实供述自己的罪行，可从轻处罚。上诉人吴某、周某甲、王某、张某甲、徐某甲、叶某、徐某乙、锁某、李某、张某乙、胡某、周某乙、毕某、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙、陶荣富、李文东、陈某甲均能在庭审中自愿认罪，也可酌情从轻处罚。上诉人吴某、王某、张某甲、徐某甲、叶某、徐某乙、锁某、李某、张某乙、左某、胡某、周某乙、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙、陶荣富、李文东、陈某甲积极主动退出赃款，亦可酌情从轻处罚。对以上被告人相应辩护人的从轻或酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。根据原审被告人张某乙、周某乙、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙、李文东的犯罪性质、情节及悔罪表现，可对其宣告缓刑。原审被告人陶荣富在缓刑考验期内犯新罪，应当依法撤销缓刑，实行数罪并罚。为打击犯罪，保护公私财产权利不受侵犯，经本院审判委员会讨论决定，对上诉人吴某、周某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条，对上诉人左某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条，对原审被告人王某、张某甲、徐某甲、徐某乙、李某、胡某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条，对原审被告人毕某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款，对上诉人叶某、锁利峰依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条，对原审被告人张某乙、周某乙、茆某、赵某依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款，对原审被告人单某、汪某、周某丙依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款，对原审被告人陶荣富依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条，对原审被告人李文东依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二款，对上诉人陈某甲依照《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、上诉人吴某犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年零二个月；二、上诉人周某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑六年零十个月。三、原审被告人王某犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年。四、原审被告人张某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑四年零二个月。五、原审被告人徐某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零一个月。六、上诉人叶某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零十个月。七、原审被告人徐某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零二个月。八、被告人锁利峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零十一个月。九、原审被告人李某犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年零一个月。十、原审被告人张某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零十个月，宣告缓刑二年。十一、上诉人左某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零十一个月。十二、原审被告人胡某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零六个月。十三、原审被告人周某乙犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零二个月，宣告缓刑三年。十四、原审被告人毕某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零五个月。十五、原审被告人单某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零四个月，宣告缓刑三年。十六、原审被告人茆某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年。十七、原审被告人汪某犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零二个月，宣告缓刑三年。十八、原审被告人赵某犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零十个月，宣告缓刑二年。十九、原审被告人周某丙犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年零十个月，宣告缓刑二年。二十、原审被告人陶荣富犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑二年零二个月并处罚金五万元。撤销（2012）繁刑初字第00098号刑事判决中对原审被告人陶荣富犯拒不执行判决罪判处有期徒刑一年，宣告缓刑三年的缓刑部分，将所判实刑刑期一年与本罪所判刑期合并，决定执行有期徒刑二年零十个月，并处罚金五万元。二十一、原审被告人李文东犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑一年零十一个月，宣告缓刑二年，并处罚金二万元。二十二、上诉人陈某甲犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。二十三、所退赃款，除已发还被害单位的，剩余59000元继续发还被害单位。
原公诉机关不服一审判决，认为原判对原审上诉人吴某等人的犯罪行为定性错误，量刑畸轻，提出抗诉，理由如下：第一，上诉人吴某等人实际利用各自身份对工作环境的熟悉程度形成的便利条件行窃，属于利用“工作之便”而非“职务便利”，应以盗窃罪而非职务侵占罪追究上诉人吴某等十九人的刑事责任；第二，原判应以盗窃罪对上诉人吴某等参与盗窃人员量刑；第三，即使认定职务侵占罪，原判对上诉人吴某、周某甲量刑畸轻，并应没收财产。
上诉人吴某及其辩护人对原判认定罪名无异议，认为原判认定事实错误，量刑畸重，理由为：第一，上诉人参与的犯罪中有数起盗取的为废铁而非废钢，原判认定犯罪数额高于实际数额；第二，上诉人在犯罪中所起作用一般，且利用了他人职务便利，应构成职务侵占罪，且不宜认定为主犯。
上诉人周某甲及其辩护人对原判认定罪名无异议，认为原判认定周某甲为主犯不当，依法应认定为从犯，理由为：第一，上诉人周某甲系被吴某等人通知，并未参与盗窃行动的决策；第二，犯罪过程中吴某、尹圣系指挥者而非其；第三，赃款由吴某等负责分配，其分得钱财较少。
上诉人叶某对原判认定罪名无异议，认为原判认定事实有误，理由为：第一，原判认定叶某侵占数额有误，被盗材料中含有废铁，原判均以废钢认定数额；第二，上诉人已退赃，且无前科劣迹，原判对其判处有期徒刑二年零十个月，属量刑畸重。
上诉人左某认为原判定罪错误，其并未参与犯罪。
上诉人陈某甲及其辩护人认为原判定罪正确，但量刑过重，请求依法从轻处罚，理由如下：第一，上诉人陈某甲在侦查机关进行询问时如实供述犯罪事实，依法构成自首；第二，上诉人在掩饰、隐瞒犯罪所得罪中应认定从犯，原判未认定；第三，上诉人陈某甲具有积极退赃、如实供述、自愿认罪等多个从轻或酌情从轻处罚的情节，原判量刑过重。
原审被告人王某、徐某甲、徐某乙、胡某、毕某、张某甲、锁某、李某、张某乙、周某乙、单某、茆某、汪某、赵某、周某丙、陶荣富、李文东均认为犯罪实施利用了被害单位职工职务便利，依法应构成职务侵占罪，原判定罪正确，抗诉机关抗诉不当。
经审理查明：
一、盗窃罪犯罪事实
上诉人吴某系新兴铸管公司天车工，因在上班期间认识了公司保安尹圣（另案处理），二人遂商议利用厂区夜间看管不严的漏洞，偷盗公司废旧钢铁。2011年5月开始，二人找到弋江运输公司驾驶员上诉人周某甲，计划由上诉人周某甲负责联系车辆及驾驶员张某甲、李某、张某乙、周某乙、毕某等，上诉人吴某、尹圣或自行或分别依次伙同公司职工上诉人左某（二炼钢部天车班班长）、原审被告人赵某（厂内运输人员、个体）、原审被告人徐某甲（一炼钢部天车工）、上诉人叶某（生产调度员）、原审被告人徐某乙（辅助工段工人）、原审被告人胡某（管坯部天车工）、原审被告人周某丙（管坯部天车工）、原审被告人单某（社会人员、原系新兴公司职工）及其介绍认识的原审被告人茆某（公司三山厂区职工）、原审被告人汪某（运输部天车工）等人将存放于废钢库、二炼钢部仓库、一炼钢部仓库、管坯部仓库等处的废钢、圆坯等废旧钢铁装入事先安排的车辆内，后买通厂区2号门前后两任夜间值班保安王某、锁某，致使值班保安将运有废旧钢铁的车辆私自放行。车辆驶离厂区后，吴某等人将盗运的钢铁卖与李文东、陈某甲夫妇以及陶荣富，所得赃款由吴某、尹圣分配给各参与人员。具体事实如下：
（一）2011年5月下旬的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，盗装一车废钢重约7吨（价值26740元），在该公司2号门保安原审被告人锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款15000余元。
证明上述事实的证据有：
1、上诉人吴某供述：在2011年5月份的一天，其伙同周某甲、尹圣在废钢库偷废钢7吨左右，由保安锁某放行，后卖给李文东，得款15000余元。
2、上诉人周某甲供述：在2011年5月份的一天，其伙同吴某、尹圣在废钢库偷废钢，由保安锁某放行，后卖给李文东，具体吨数、钱数不清。
3、原审被告人锁某供述：在2011年5月下旬的一天凌晨2、3点钟，尹圣发短信让其对车子放行，其在明知尹圣偷废铁的情况下依然对尹等放行，驾驶员姓周，第二天尹圣给了其2000元。
（二）2011年6月中旬的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，盗装一车废钢重约7吨（价值27020元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款15000余元。
证明上述事实的证据还有：
1、上诉人吴某供述：在2011年6月份的一天，和前次一样，其伙同周某甲、尹圣在废钢库偷废钢7吨左右，由保安锁某放行，后卖给李文东，得款15000余元。
2、上诉人周某甲供述：在2011年6月份的一天凌晨，和前次一样，其伙同吴某、尹圣在废钢库偷废钢，由保安锁某放行，后卖给李文东，具体吨数、钱数不清。
3、原审被告人锁某供述：第二次是过了大半个月的一天凌晨，尹圣发短信让其对车子放行，驾驶员是“猴子”，第二天尹圣给了其3000元。
（三）2011年6月下旬的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到“新兴铸管公司”弋江工业区废钢库，盗装一车废钢重约7吨（价值26740元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款15000余元。
证明上述实施的证据有：
1、上诉人吴某供述：在2011年6月底的一天，和前次一样，其伙同周某甲、尹圣在废钢库偷废钢7吨左右，由尹圣通知保安锁某放行，后卖给李文东，得款15000余元。
2、上诉人周某甲供述：在2011年6月底的一天凌晨，和前次一样，其伙同吴某、尹圣在废钢库偷废钢，由保安锁某放行，后卖给李文东，具体吨数、钱数不清。
3、原审被告人锁某供述：第三次是2011年6月底的一天凌晨，尹圣发短信让其对车子放行，这次看到吴某，驾驶员是谁记不清，第二天尹圣给了其3000元。
（四）2011年8、9月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣三人驾驶皖B-×××××自卸车，来到新兴铸管公司弋江工业区二炼钢部仓库，在该部工人上诉人左某的帮助下，盗装两根圆坯重约6吨（价值23580元），在锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款20000余元。
证明上述事实的证据有：
1、上诉人吴某供述：在2011年8、9月的一天凌晨，其和尹圣、周某甲、左某及左某喊的一个开行车的人，在二炼钢部偷圆坯，由左某事先准备好货源（废旧圆坯）、尹圣联系驾驶员和保安，安排好之后，其用钢丝绳串好圆坯，等“猴子”开的车子来了之后，左某喊行车工将2根圆坯（约6吨左右）装上车子，在保安锁某帮助下出门，卖给李文东，卖了二万多元。
2、上诉人周某甲对该起指控，在庭审中作了认罪供述，并对吴某的该起供述无异议。
3、上诉人左某供述：在2011年夏天的时候，吴某找到其说想偷厂里的钢铁，让其帮忙出货源，其答应了。第一次是在2011年8、9月份的一天凌晨，吴某打电话给其，让其帮吴开行车，其就去带吴开行车，但好像已有人在开，其打电话给吴说有人在开，吴就叫其回去，事后吴给了其2000元。
4、原审被告人锁某供述第四次是2011年8、9月份一天凌晨，尹圣发短信让其对车子放行，事后尹圣给了其2000元。
（五）2011年9月份的一天凌晨，上诉人吴某、周某甲以及尹圣等人，来到新兴铸管公司弋江工业区二炼钢部仓库，在左某的帮助下，盗装两根圆坯重约6吨（价值23580元），在该锁某的帮助下，顺利出门，后卖给原审被告人李文东、陈某甲二人，得赃款20000余元。
证明上述事实的证据有：
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