内蒙古自治区通辽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内05民终413号
上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司，住所地：内蒙古自治区通辽市科尔沁区。
负责人：石鑫，职务：经理
委托代理人陈永海，男，1983年1月2日出生，汉族，中国大地财产保险股份有限公司通辽市中心支公司员工，现住内蒙古自治区通辽市经济技术开发区。
被上诉人（原审原告）：包双金，男,1962年5月8日出生，蒙古族，农民，住内蒙古自治区兴安盟科右中旗。
委托诉讼代理人张彩霞，内蒙古洪晴律师事务所律师。
委托诉讼代理人包达林台，男，蒙古族，1989年2月13日出生，警察，住址内蒙古自治区兴安盟科右中旗。
被上诉人（原审被告）：赵哈日努特，男，蒙古族，1974年10月19日出生，农民，住内蒙古自治区兴安盟科右中旗。
委托诉讼代理人白金山，内蒙古卫益律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：郭喜生，男，汉族，1976年7月22日出生，司机，住内蒙古自治区通辽市科尔沁区。
被上诉人（原审被告）：毕波，男，蒙古族，1984年5月13日出生，个体户，住内蒙古自治区通辽市科尔沁区。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司因与被上诉人包双金、赵哈日努特、郭喜生、毕波机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院（2016）内0526民初537号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月27日立案后，依法组成合议庭审理了此案，本案现已审理终结。
中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司上诉请求：一、撤销原判，对判决书认定的关于营养费、药费中关于治疗糖尿病、肝硬化、动脉瘤相关费用及手术费用应予以剔除。二、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、原审法院对被上诉人”营养费”的诉请予以支持，明显适用法律依据错误。首先，《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第十二条：营养费当事人因身体受伤在住院或者康复期间，医疗机构有明确意见应给予营养补助的，营养补助费参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算。其次，《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》第六条第二款：”当事人身体因伤致残提出精神损害赔偿的，精神抚慰金按照总数30000元以下的金额酌情给付，并依据相应伤残等级，按照每个级差10%递减计算。”根据以上规定，被上诉人在病历中并没有明确意见给予营养补助，伤者并未死亡的前提下，原审法院支持3万元精神抚慰金及营养费，明显违反上述规定。2、原审法院举证责任分配错误。在答辩和庭审中，上诉人其它被上诉人明确提出对非因交通事故损害原因所产生的扩大治疗部分不予赔偿，而且指出被上诉人患有及治疗的疾病有糖尿病、肝硬化相关费用，患有动脉瘤手术等费用应予以剔除，但原审法院却以上诉人未提供相应的证据予以支持错误。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条规定；下列事实当事人无需举证证明：（一）众所周知的事实；（三）根据法律规定或者己知事实和日常生活经验法则能推定出的另一事实；上诉人根据以上规定对被上诉人治疗糖尿病、肝硬化、动脉瘤手术等，根据常识和日常生活经验就能得出被上诉人上述治疗费用并非交通事故所造成，属扩大部分治疗，应该扣除此部分的治疗费用，及在此期间产生的护理费、误工费、伙食补助费等费用，在庭审中提出就己完成了举证责任。而原审法院对上述举证责任分配给上诉人承担，并没有法律依据，属举证责任分配错误。同时，根据以上情况，上诉人申请对被上诉人包双金的伤残进行重新鉴定及其固有疾病肝硬化及颅内动脉瘤对伤残的参与度鉴定。三、伤者己是肝硬化晚期，已经出现腹水情况，病情较重，且肝硬化晚期属于绝症没有根治的可能。原审法院判决承担20年的护理依赖，明显缺乏事实依据。
包双金辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。
赵哈日努特辩称，同意上诉人的上诉意见。
郭喜生辩称，同意一审判决。
毕波辩称，同意一审判决。
包双金向一审法院起诉请求：1、要求四被告赔偿原告各项损失合计1164444.22元[包括医疗费277177.22元、护理费8030元（73天×110元）、误工费24327元（270天×90.10元)、住院伙食补助费7300元（73天×100元）、营养费7300元（73天×100元）、精神抚慰金30000元、伤残赔偿金396900元（28350元×20年×70%）、护理依赖401500元（365天×110元×20年×50%）、鉴定费3600元、被扶养人生活费8310元]；2、要求被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司赔偿在保险责任限额内赔偿原告各项损失合计397333.27元其中交强险120000元，三者险（1164444.22元-120000元-120000元）×30%；3、要求被告赵哈日努特、郭喜生、毕波对上述损失承担连带赔偿责任；4、要求各被告承担本案全部诉讼费。一审法院认定事实：2015年7月19日15时40分许，被告赵哈日努特驾驶蒙FBxx**号轿车（附载原告包双金、色某二人）由西向东行驶至国道304线道某叉路口时，与由南向北郭喜生驾驶的蒙G5xx**（蒙G8x**）号重型半挂牵引车相撞，造成赵哈日努特、包双金、色某、郭喜生受伤，两台车不同程度受损的道路交通事故。蒙G5xx**（蒙G8x**）号重型半挂牵引车车主为郭喜生，车辆登记所有人为毕波，二人系雇用关系。蒙G5xx**号车在被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司投保了交强险及第三者50万的商业险，事故发生在保险期间内投保。经某公安局交警大队作出公交认字[2015]第xxx号道路交通事故认定书，赵哈日努特负主要责任，郭喜生负次要责任。原告包双金当日被送到某1人民医院住院治疗7天。后转院至某2医院继续住院治疗66天。共支出医疗费合计277177.22元。经吉林某司法鉴定中心鉴定伤残等级为四级，本次损伤为部分护理依赖，生存期一人长期护理。被告赵哈日努特已向原告垫付医疗费58000元。另查明，原告因此次事故产生的其他损失有：护理费8030元（73天×110元）、误工费24327元（270天×90.10元）、住院伙食补助费7300元（73天×100元）、营养费7300元（73天×100元）、精神抚慰金30000元、伤残赔偿金396900元（28350元×20年×70%）、护理依赖401500元（365天×110元×20年×50%）、鉴定费3600元。一审法院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，被告郭喜生驾驶的蒙G5xx**号车在被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司投保了交强险及第三者50万的商业险，事故发生在保险期间内投保。但本次事故中共造成三名人员受伤，故被告保险公司在交强险及第三者商业险理赔范围内按比例进行赔偿。故对原告包双金主张的各项诉请中合理合法部分予以支持。其中依据道路交通事故和人身损害赔偿标准计算伙食补助费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金和护理依赖的诉请，因未超出法律规定，本院予以支持。对四被告辩称”不同意承担鉴定费和诉讼费”的辩解意见，因鉴定费属交通事故给原告造成的间接损失，属合理支出，诉讼费的承担不是依据保险合同的约定，而是根据法律的规定，故对此辩解意见，不予采纳。营养费是指受害人在遭受损害后，为辅助治疗或使身体尽快康复而购买日常饮食以外的营养品所支出的费用。营养费的支出，根据受害人的受伤害的程度，对于受害人的治疗和康复有着不同程度的需要。是在治疗过程中一项必要的支出。而这一项支出，实际上对于受害人而言，也是一种因为侵权人的侵权行为所造成的财产损失，对此应予以赔偿。故对四被告以病历中没有医嘱而不同意承担营养费的辩解意见，不予采纳。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条第2款对作为间接受害人的被扶养人予以明确界定，即”被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”。具体而言，被扶养人包括受害人根据法律规定负有义务承担扶养义务的人，故原告要求被告给付被抚养人生活费的诉讼请求，合情合法，本院予以支持。被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司提出的原告患有糖尿病、肝硬化、动脉瘤等，原告所支出的费用中应剔除胰岛素等与交通事故无关的治疗疾病的药物的费用及2015年8月7日所做的动脉瘤手术及相关的所有费用，即原告扩大治疗的医疗费。对此被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司对此未提供相应的证据，应承担举证不利的法律后果。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告包双金医疗费7880元，在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、鉴定费、被抚养人生活费等共计108240元，此款于本判决生效后立即给付；二、被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司在第三者商业险的责任限额内赔偿原告包双金医疗费85169.17元，残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、误工费、鉴定费、被赡养人赡养费等共计229274.10元;三、被告赵哈日努特赔偿原告包双金医疗费198728.05元，残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、误工费、鉴定费、被抚养人生活费等共计534972.90元，扣除被告垫付的58000元，共计476972.90元，此款于本判决生效后七日内给付；四、驳回原告包双金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7640元（已减半收取）,由被告中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司、被告赵哈日努特各负担3820元。
二审期间，当事人没有提交新证据，但对于被上诉人包双金四级伤残请求精神抚慰金的数额应确认为21000元，各方当事人均认可，对于一审查明的其他事实和采信的证据，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。本案中，被上诉人郭喜生驾驶的蒙G5xx**号车在上诉人处投保了交强险及第三者50万的商业险，事故发生在保险期间内投保。但本次事故中共造成三名人员受伤，故上诉人保险公司在交强险及第三者商业险理赔范围内按比例进行赔偿。故对被上诉人包双金主张的各项诉请中合理合法部分予以支持。其中依据道路交通事故和人身损害赔偿标准计算伙食补助费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾赔偿金和护理依赖的诉请，符合法律规定部分，予以支持。一审认定精神抚慰金数额有误，按照伤残等级应纠正为21000元，上诉人的该项主张理由成立，予以采纳。原审依据被上诉人包双金的病情确定营养费的数额，并无不当，上诉人的该项主张理由不能成立，不予采纳。关于被上诉人包双金住院治疗费用问题，上诉人虽对用药的合理性提出异议，但未提供相应证据予以证实，二审期间申请对用药的合理性进行鉴定和伤残等级进行重新鉴定，不符合法律规定，不予采纳。
综上所述，中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司的上诉请求成立部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院（2016）内0526民初537号民事判决第一项、第四项；
二、变更内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院（2016）内0526民初537号民事判决第二项为：中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司在第三者商业险的责任限额内赔偿被上诉人包双金医疗费85169.17元，残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、误工费、鉴定费、被赡养人赡养费等共计（229274.10-2700）226574.10元,此款于本判决生效后立即给付；
三、变更内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院（2016）内0526民初537号民事判决第三项为：被上诉人赵哈日努特赔偿被上诉人包双金医疗费198728.05元，残疾赔偿金、精神抚慰金、护理费、误工费、鉴定费、被抚养人生活费等共计(534972.90-6300)528672.90元，扣除垫付的58000元，共计470672.90元，此款于本判决生效后七日内给付；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费7640元,二审案件受理费15280元，合计22920元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司通辽经济技术开发区支公司负担19000元、赵哈日努特负担3800元，由被上诉人包双金120元。
本判决为终审判决。
审判长 刘景国
审判员 王琳琳
审判员 郑旭然
二〇一七年三月二十二日
书记员 金 玲