河南省鹿邑县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫1628刑初7号
公诉机关鹿邑县人民检察院。
被告人于宁，男，汉族，1976年8月16日出生于河南省鹿邑县，汉族，初中文化，无业，住河南省鹿邑县。曾因包庇罪，于2009年5月6日被江苏省丰县人民法院判处有期徒刑七个月。因涉嫌合同诈骗犯罪，于2016年8月19日被上海市公安局徐汇分局徐家汇派出所抓获；因涉嫌合同诈骗罪，于2016年8月20日被鹿邑县公安局刑事拘留，因涉嫌诈骗罪，2016年8月29日经鹿邑县人民检察院批准逮捕，同日由鹿邑县公安局执行逮捕。期间，因患有严重疾病，于2017年1月17日，经鹿邑县人民法院决定监视居住，同日由鹿邑县公安局执行监视居住。
辩护人杨站，河南真源律师事务所律师。
鹿邑县人民检察院以鹿检公诉刑诉（2016）331号起诉书指控被告人于宁犯诈骗罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。鹿邑县人民检察院指派检察员丁卫、袁华伟出庭支持公诉，被告人于宁及其辩护人杨站到庭参加诉讼。现已审理终结。
鹿邑县人民检察院指控：2012年1月4日，被告人于宁因向徐某借款35万元，便将鹿邑县真源大道南段的房屋（房产证号00××91）抵押给徐某，双方签订了《房地产抵押合同》，并在鹿邑县房管所办理了他项权证。
2012年4月25日，被告人于宁明知已将房产证号00××91的房屋抵押，仍使用找人办理的假房产证将房子卖给杨某，双方商定房屋价格为15万元，且签订了房屋买卖合同。2015年3月，杨某向鹿邑县人民法院起诉于宁交付房屋，鹿邑县人民法院判决该合同有效，被告人于宁应协助办理过户手续，但后发现被告人于宁不知去向，鹿邑县人民法院遂对该房产进行执行，发现该房产已被鹿邑县人民法院判决给徐某所有。现已退还15000元。
鹿邑县人民检察院认为，被告人于宁以虚构事实、隐瞒事实真相的手段骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人于宁被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人于宁辩解称，我认为不是诈骗，如果是诈骗，我也不会在后来陆陆续续还杨某的钱。我认为我是合同诈骗，希望法庭从轻处罚。
辩护人的辩护意见，一、被告人于宁的行为应定性为合同诈骗。被告人于宁伪造房产证的目的是与受害人签订合同，在履行借款合同的过程中没有完全履行还款义务，其行为具备合同诈骗的构成要件。二、被告人于宁具有以下法定和酌定从轻、减轻处罚情节。1、被告人犯罪情节轻微，社会危害性不大，且在案发前被告人一直在分期还款，依法应从轻或者减轻处罚；2、被告人犯罪后认罪态度较好，有认罪悔罪表现，应酌情从轻处罚；3、被告人上有年迈父母，下有幼儿需要照顾，恳请法院能够酌情考虑。综上，希望法院考虑对其从轻处罚，让其早日回归家庭、回归社会。
经审理查明：2012年1月4日，被告人于宁因向徐某借款35万元，将其所有的位于河南省鹿邑县真源大道南段的房屋（房产证号00××91）抵押给徐某，双方签订了《房地产抵押合同》后，在鹿邑县房管所办理了他项权证。
2012年4月25日，被告人于宁明知已将房产证号00××91的房屋抵押给了徐某，仍使用找人办理的假房产证将房子卖给杨某，双方商定房屋价格为15万元，且签订了房屋买卖合同。2015年3月，杨某向鹿邑县人民法院起诉于宁交付房屋，鹿邑县人民法院2015年9月16日判决该房屋买卖合同合法有效，由被告人于宁协助办理过户手续，但后发现被告人于宁不知去向。杨某遂申请鹿邑县人民法院对该处房产强制执行，在执行过程中，发现鹿邑县人民法院已于2013年1月10日判决将该处房产拍卖清偿徐某的欠款。案发前，被告人于宁在2012年12月16日、2013年3月6日分两次退还被害人杨某人民币15000元。
上述事实，有以下证据予以证实：
被告人于宁供述，2011年10月份，我到刘中华经营的融信投资担保有限公司借钱，徐某要求用我在真源大道南段东侧的房子做抵押，我把房产证交给徐某，她到鹿邑县房管所办理了《鹿房他证字第0016**号证》，房屋他项权利人办成了徐某的名字，她借给我35万元，并签订了《房地产抵押合同》。后来因为没有还徐某的钱，她到法院起诉我，法院将我的抵押给徐某的房子判决给了她。2012年4月份，因为我的建筑资金缺口大，我就想个馊主意，在鹿邑县大街上找个办假证的，给了他300元钱，办了一份真源大道南段东侧的房子假房产证，接着我找到王某，让他借给我钱，因为王某找的是杨某的钱，我就和杨某签订了《房屋买卖合同》，然后我就把假的房产证交给杨某。当天杨某在扣掉12000元的利息后，给了我138000元。徐某、杨某到法院起诉，但是我没有出庭。李腾龙和刘帅我都不认识，他们和杨某是啥关系我也不知道，他们找我要钱时，我感觉理亏，我就把钱给他们了，他们也没有给我杨某出的委托书。
2.被害人杨某陈述，2012年4月份，我通过朋友介绍认识了于宁。于宁说要卖房子，我也想买房子，于宁就让我去看鹿邑县真源大道南段路东的二间三层房子，并拿出房产证让我看，我看罢房子问于宁这房子是否有纠纷，于宁说这个房子没有纠纷，也没有抵押。我们就商量好房款为15万元钱。2012年4月25日，我们签订了房屋买卖合同，于宁的媳妇张某也在合同上签了字，并按上了指印，我就把现金15万元人民币交给了于宁，于宁给我写了收条，又把房子的房产证给了我，当时还有王某也在场。我买过房子后就找于宁办理过户手续，于宁就给我推脱，不给我办理过户手续。后来就找不到于宁了，手机也打不通了。2015年3月，我就向鹿邑县人民法院起诉于宁交付房屋，法院于2015年9月16日作出判决，判决生效后进入执行程序，在法院执行过程中，发现该房屋在2015年4月已被鹿邑县法院执行给另外的债权人徐某了。我就去房管所去查该房产，发现房产证是假证。我就让于宁退钱，在2012年12月16日于宁退给我5000元钱，2013年3月6日退给我10000元钱，我都给他写了收条。我从没有让其他人找于宁要过钱，也不认识李腾龙、刘帅。
3.证人王某证言，2012年4月份，我把杨某介绍给于宁，他说要卖房子，杨某也想买房子，于宁就让我们去看鹿邑县真源大道南段路东的二间三层房子，并拿出房产证让杨某看，杨某看罢房子问于宁这房子是否有纠纷，于宁说这个房子没有纠纷，也没有抵押。杨某看中这个房子，他们就商量好房款为15万元钱。2012年4月25日，他们签订了房屋买卖合同，于宁的媳妇张某也在合同上签了字，并按上了指印，杨某就把现金15万元人民币交给了于宁，于宁写了收条，并把房产证给了杨某，当时我在场。杨某买过房子后就找于宁办理过户手续，于宁就推脱，不给办理过户手续。后来就找不到于宁了，手机也打不通了。2015年3月，杨某就向鹿邑县人民法院起诉于宁交付房屋，法院于2015年9月16日作出判决，判决生效后进入执行程序，在法院执行过程中，发现该房屋在2015年4月已被鹿邑县法院执行给另外的债权人徐某了。杨某就去房管所去查该房产，发现房产证是假证。
4.证人徐某证言，2011年9月30日，于宁到我们融信投资担保有限公司借钱，我是公司的会计，我们公司要求用于宁拿房产做抵押，我们就把于宁位于鹿邑县真源大道南段东侧的房子的房产证（房权证鹿房字第××号）拿到鹿邑县房管所办理了鹿房他证字第0016**号证，房屋他项权利人办成了我的名字。2011年12月29日，我和于宁签订了借款合同，借给于宁35万元。在2012年1月4日我们签订了《房地产抵押合同》，约定抵押期为5年。后来于宁不还钱，我也找不到他，就到法院起诉。法院将于宁抵押给我的房子判决给了我，后来进入执行程序，将于宁抵押的房屋以拍卖保留价451098元交付给我，抵偿于宁的欠款。
5.证人张某证言，于宁把鹿邑县真源大道南段东侧的房子抵押给徐某借款35万元的事情我不知道，后来他和杨某签订房屋买卖协议时，于宁让我签的字，具体啥内容我也没有看。我们欠杨某的钱，是李腾龙和刘帅来要钱，后来我们也还杨某欠款总共67000元，杨某、李腾龙、刘帅给我们写的有收条，还有10000元交给王某，但王某没有给我们写收条。
6.房地产转让申请审批表，证实2010年12月13日，于宁以赠与的方式自其父于乐林处获取位于鹿邑县真源大道南段东侧的房子的一套。
7.房地产抵押合同、房他证，2012年1月4日，被告人于宁向徐某借款35万元，双方签订的以房抵押合同，并在鹿邑县房管所办理了房他证。
8.鹿邑县房管所证明，经查询，于宁所有的房屋产权证号：00××91已作过房屋抵押登记。
9.房屋买卖合同、收条、房屋所有权证，2012年4月25日，于宁以15万元的价格将位于鹿邑县真源大道南段东侧的房子卖予杨某，并将伪造的房屋所有权证交给杨某。
10.民事判决书、执行裁定书，徐某向法院提起诉讼后，法院依据生效判决对于宁所有的房地产执行后交付给徐某，折抵欠款。杨某向法院提起诉讼，法院认定杨某与于宁、张某签订的房屋买卖合同有效，限定时限协助办理房屋转让手续。
11.现场勘验笔录、现场图、照片，证实涉案房屋所在的位置。
12.收条，在2012年12月16日、2013年3月6日于宁已归还杨某15000元。
13.情况说明，侦查机关对追赃情况出具的说明。
14.抓获经过，上海市公安局徐汇分局徐家汇派出所民警抓获于宁的情况说明。
14.户籍证明、刑事判决书，证实被告人于宁的户籍信息以及在2009年5月6日，于宁因包庇罪被江苏省丰县人民法院判处有期徒刑七个月。
上述证据，能够相互印证，足以作为本案的定案依据，不用予以确认。
被告人于宁的辩护人当庭提供以下证据：
2016年12月29日，鹿邑县人民医院下发的病危通知书、病历。证明目的被告人于宁患有严重疾病。
本院认为，被告人于宁以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段，骗取被害人钱款人民币15万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人于宁在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年之内再犯应当判处有期徒刑之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人于宁以及辩护人认为其行为应定性为合同诈骗罪的辩解、辩护意见，本院认为，被告人于宁明知卖予被害人杨某的房屋抵押给他人，并已经在鹿邑县房管所办理了房他证，仍使用伪造的房屋所有权证，与被害人杨某签订了房屋买卖合同，在得到钱款后，推脱为被害人办理房屋过户手续，具有非法占有他人财物的主观故意，故，其辩解、辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人于宁在案发前，已部分将赃款退还被害人杨某，在量刑时，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十四条、第六十五条第一款，判决如下：
一、被告人于宁犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。罚金于本判决生效后三十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人于宁犯罪所得的余额人民币135000元，予以继续追缴后返还被害人杨建业。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 闫滨海
审 判 员 薛 勇
人民陪审员 程 实
二〇一七年二月二十八日
书 记 员 李俊玮