江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏13民终2525号
上诉人（一审被告）：张鹏飞。
委托诉讼代理人：张海燕，江苏宏亮律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）：张士军。
委托诉讼代理人：郑永泽，江苏沂淮律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）胡道东。
上诉人张鹏飞因与被上诉人张士军、胡道东提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省沭阳县人民法院（2016）苏1322民初1288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人张鹏飞不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，发回重审或者改判张鹏飞不承担赔偿责任。其上诉理由是：一、一审认定张鹏飞为工程发包人不符合事实。张鹏飞是违反计划生育政策超生人员，没有承包地和宅基地。涉案房屋所占用的宅基地是张鹏飞父亲张一庄从父辈处继承的老宅。由于老宅太破旧，张一庄拆除老宅重建。因张一庄年龄较大，且张鹏飞与胡道东熟悉，故张一庄委托张鹏飞洽谈房屋施工承包事宜，建房后期也是张一庄支付相应费用。张鹏飞的行为是代理行为。如果认定张鹏飞是发包人，将出现房屋所有人与宅基地使用权人不一致的情况。张鹏飞在一审答辩时已提�张一庄是发包人，一审法院应追加张一庄作为被告，以查清事实，确定赔偿责任人。一审遗漏被告，违反法定程序。二、一审认定张士军是不慎摔落与事实不符。本案事发时，涉案房屋早已封顶，无需再到三楼楼顶施工。张士军是从三楼后面平台（1.8米宽）上摔落，按常理应呼救，但摔落过程中无任何声响，故不排除张士军因心情不畅故意跳楼。三、一审法院以张鹏飞将建房工作发包给没有施工资质的胡道东为由，判决张鹏飞承担连带责任不当。张鹏飞家所建房屋是农村普通房屋，用于家庭成员居住，不需要施工资质，也不需要规划、施工、设计审批手续。如果农民建房需要监管，有关行政部门未进行监管，发生重大事故，相关部门涉嫌渎职犯罪。请法院将线索移送纪检或检察部门处理。综上，请求二审法院支持张鹏飞的上诉请求。
被上诉人张士军答辩称：一、涉案房屋的承建方式、承建价格及承建细节都是张鹏飞与胡道东商谈的，工程款也是由张鹏飞支付给胡道东的。一审庭审中，胡道东也认可张鹏飞是涉案工程的发包人。一审中，张鹏飞、胡道东都提到叫张士军去做活。张士军上三楼做活是听从安排。张士军摔落受伤是由于没有相关安全防护措施导致。张士军摔落后已不省人事，无法呼救。一审法院认定事实正确。二、张鹏飞将其三层楼房建造工程发包给无施工资质的胡道东施工，违反了相关法律规定，应当承担连带赔偿责任。张鹏飞称有关部门涉嫌渎职犯罪，与本案无关。张鹏飞在一审中未在规定期限提供证据证明其主张，一审法院根据相关证据认定事实，并作出判决。一审法院适用法律正确，审判程序合法。综上，张鹏飞的上诉请求不能成立。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人胡�东答辩称：涉案房屋的建设事宜是张鹏飞与胡道东谈的，工程款是张鹏飞付给胡道东的。张士军发生事故时是去做活的，但张士军应该在前面干活，不应到后面。张鹏飞是否应该承担责任由法院依法判决。
张士军向一审法院起诉，请求判决胡道东、张鹏飞赔偿张士军医疗费242582.04元、误工费2214元、护理费2214元、营养费540元、住院伙食补助费972元、交通费1000元，合计249522.04元。
一审法院经审理查明：张鹏飞将其三层房屋建造工程发包给胡道东施工，胡道东联系张士军等人进行施工。2015年11月30日上午，张士军在施工时不慎从三楼摔落受伤。张士军受伤后被送往沭阳县中心医院治疗，××、胃破裂、肝破裂、脾破裂、胰头部挫伤、前后纵隔血肿、左肺挫伤、双侧多发肋骨骨折、左侧肩胛骨骨折、胸骨骨折、胸椎骨折、L1椎体爆裂性骨折伴截瘫、L2双侧横突、棘突骨折、L3双侧横突骨折、L4右侧横突骨折、L4右侧横突骨折，后行“胃破裂修补术+肝破裂修补术+脾脏切除术+左侧多发肋骨骨折及胸骨骨折切开复位内固定术”。张士军共住院治疗29天，花医疗费201595.01元。出院医嘱：继续治疗。后张士军至沭阳县建陵医院治疗，共住院25天，共花医疗费37987.03元，购买外固定支具费用3000元，共计242582.04元。
一审法院另查明，张士军、胡道东均无相应的施工资质。2014年江苏省农村居民人均纯收入为14958元，人均生活消费支出为11820元。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。张士军为胡道东提供劳务，胡道东未提供相应的安全防范措施，未尽到足够的安全保障义务，存在过错，故胡道东依法应对张士军的损害后果承担相应的赔偿责任。张士军在施工过程中未尽到足够的安全注意义务，存在过错，亦应对其损害后果承担相应的责任。张鹏飞将其三层楼房建造工程发包给无施工资质的胡道东施工，依法应与胡道东共同对张士军的损害后果承担连带赔偿责任。因涉案房屋的承建价格是由张鹏飞与胡道东商谈的，材料是由张鹏飞购买的，工程款也是由张鹏飞支付的，张士军与胡道东均认可张鹏飞系发包人，张鹏飞辩解其不是涉案房屋的发包人，但未提供证据证明，故对张鹏飞的辩解理由，依法不予采信。张鹏飞辩解张士军系酒后施工，未提供证据证明，依法不予采信。张鹏飞辩解张士军超过50周岁，不得从事高处作业，无法律依据，亦不予采信。综合查明的事实，对张士军的各项损失认定如下：医疗费242582.04元、误工费2214元（14958/365*54）、护理费2214元（14958/365*54）、住院伙食补助费972元（18*54）、营养费酌定540元、交通费酌定540元，合计249062.04元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国建筑法》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,一审法院判决：一、张士军的医疗费242582.04元、误工费2214元、护理费2214元、住院伙食补助费972元、营养费540元、交通费540元，共计249062.04元，由胡道东、张鹏飞连带赔偿80％计199250元（扣除胡道东已赔偿的42500元后，胡道东、张鹏飞还应连带赔偿156750元），由胡道东、张鹏飞于判决生效后十日内赔偿；二、驳回张士军的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理�1648元,减半收取824元，由胡道东、张鹏飞负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人张鹏飞提交沭阳县新河镇沙河村村民委员会2016年5月25日出具的证明、证人张某1、张某2证言，以证明涉案房屋的宅基地是张一庄所有，涉案房屋施工工程的发包人是张一庄，而非张鹏飞。本院认为，张一庄与张鹏飞系父子关系，张鹏飞作为家庭成员，可出资与其父亲共同建房。涉案房屋的宅基地是否是张一庄从其父辈继承，并不必然得出涉案房屋建造工程的发包人是张一庄的结论。根据张鹏飞陈述，涉案房屋的承建价格是其与胡道东商谈，材料是其购买，工程款是其支付给胡道东，且张鹏飞在一审提交的答辩状中认可自己是工程发包方。故一审认定张鹏飞为涉案房屋施工工程�包人并无不当。上诉人张鹏飞提交其2016年9月4日拍摄的张士军摔落地点的照片一张、证人刘某、胡某、张某1、张某2的证言，以证明张士军落地的位置距离房屋后墙5米多（头部5.2米，足部4.15米，断松处3.5米），张士军不是因劳务不慎摔落，而是自己跳下去的。本院认为，根据胡道东、刘某、胡某陈述，本案事故发生时，张士军到三楼是准备盖屋脊瓦，故张士军是在从事雇佣活动过程中发生事故。至于张士军是如何从屋顶摔落的，无人看到。张鹏飞提供的照片系二审过程中拍摄，并不能证明张士军跌落当时的位置，证人张某1、张某2关于张士军跌落位置的陈述均系估计，并且决定张士军跌落后最终位置的因素存在诸多不确定性，张鹏飞以张士军跌落后最终位置离房屋后墙较远而主张张士军是自己跳楼，依据不足。综上，本院对一审判决审理查明的事实予以确认。
本院认为，三层以上的农民住房建设，应当由具有相应施工资质的施工单位施工。张鹏飞将其三层楼房建设工程发包给胡道东，与胡道东成立承揽合同关系。因胡道东不具备相应的施工资质，未能提供相应的安全防范措施，导致张士军在为胡道东提供劳务过程中从屋顶摔落受伤。胡道东作为雇主，应对张士军因此产生的损失承担相应的赔偿责任。张士军在施工过程中未尽到谨慎注意义务，对损害后果的发生也存在过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。张鹏飞将其房屋建设工程发包给不具备施工资质的胡道东施工，存在选任过失，其选任过失与损害后果的发生存在因果关系，故张鹏飞也应对张士军的损失承担相应的赔偿责任。一审法院判决张鹏飞与胡道东承担连带赔偿责任不当。根据本案各方当事人之间的法律关系以及各自的过错程度与损害后果之间的原因力�小等因素，张士军在本案中的损失，以由胡道东承担60%，张鹏飞承担20%，张士军自担20%为宜。故张士军在本次诉讼中的损失249062.04元，由胡道东赔偿149437元（取整），由张鹏飞赔偿49812元（取整）。胡道东已支付42500元，故胡道东尚应支付106937元。上诉人张鹏飞关于一审遗漏被告，程序违法的主张不能成立。相关行政部门是否对涉案房屋的建设进行监管，与本案责任承担无关。
综上所述，上诉人张鹏飞的上诉理由部分成立。本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持江苏省沭阳县人民法院（2016）苏1322民初1288号民事判决第二项；
�、撤销江苏省沭阳县人民法院（2016）苏1322民初1288号民事判决第一项；
三、胡道东于本判决生效后十日内给付张士军损失106937元；
四、张鹏飞于本判决生效后十日内给付张士军损失49812元。
一审案件受理费824元，由被上诉人胡道东负担618元，由上诉人张鹏飞负担206元；二审案件受理费1648元，由上诉人张鹏飞负担400元，由被上诉人张士军负担1248元。
本判决为终审判决。
审 判 长 覃卫东
代理审判员 吴振环
代理审判员 徐金鸽
二〇一六年十一月九日
书 记 员 冯 邻
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