湖南省益阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘09民终87号上诉人（原审原告）：湖南益阳工程有限公司，住所地益阳市。法定代表人：肖剑彪，该公司总经理。委托诉讼代理人：何辉，湖南银城律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李中阳，男，1968年10月28日出生，住湖南省益阳市。委托诉讼代理人：徐真建，益阳市银城法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张彦，益阳市银城法律服务所法律工作者。上诉人湖南益阳工程有限公司因与被上诉人李中阳劳动争议纠纷一案，不服湖南省益阳市赫山区人民法院（2016）湘0903民初2584号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人湖南益阳工程有限公司的委托诉讼代理人何辉，被上诉人李中阳及其委托诉讼代理人徐真建、张彦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南益阳工程有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，改判支持湖南益阳工程有限公司的一审诉讼请求；2.由李中阳承担本案的诉讼费用。事实和理由：一、一审认定湖南益阳工程有限公司与李中阳形成事实劳动关系错误。李中阳系外包人员招聘至益阳东部新区标准化厂房D1栋项目工地从事木工工作，该项目由湖南益阳工程公司承建。2014年12月11日，湖南益阳工程公司被益阳市中级人民法院宣告破产，但该工程仍由湖南益阳工程公司承建完工，因此，李中阳与湖南益阳工程有限公司不存在事实劳动关系。二、一审法院认定李中阳的停工留薪期为3个月，计算停工留薪期工资10638元错误，停工留薪期应为一个半月。三、一审判决湖南益阳工程有限公司向李中阳支付解除劳动关系的经济补偿金3546元错误。李中阳辩称，湖南益阳工程公司于2014年破产，而李中阳是2015年上班，故与李中阳建立劳动关系的应是湖南益阳工程有限公司。即使有证据证明李中阳在湖南益阳工程公司破产前进入工地工作，也应当由承继后的用工单位即湖南益阳工程有限公司进行赔偿。李中阳于2015年5月14日受伤，同年10月5日进行工伤等级鉴定，误工期为60-150天，一审判决酌情认定停工留薪期为三个月并无不当。一审判决认定事实和适用法律正确，湖南益阳工程公司的上诉理由不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。湖南益阳工程有限公司向一审法院起诉请求：判决湖南益阳工程有限公司无需按益劳人仲字（2016）74号仲裁裁决向李中阳支付工伤待遇与经济补偿金共计83808元。一审法院认定事实，李中阳于2015年年初进入湖南益阳工程有限公司所承包的益阳东部新区标准化厂房D1栋项目工地从事木工工作。2015年5月14日上午8时许，李中阳在工地切割模板时，不慎割伤左膝，被送至益阳市第三人民医院诊治，诊断为：1、左膝关节切割伤；2、左股四头肌扩张部断裂；3、多处软组织挫伤；4、左膝关节内侧半月板损伤。于2015年5月29日出院，出院医嘱：1、加强营养，注意休息，全休1月；2、功能锻炼；3、复查X线片；4、有特殊不适随诊。住院期间，李中阳用去治疗费用4149元，湖南益阳工程有限公司向李中阳支付费用4400元。后李中阳向益阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2015年8月18日作出益人社工伤认字〔2015〕592号工伤认定决定书，认定李中阳为工伤。2016年1月19日，益阳市劳动能力鉴定委员会作出编号为20151705号的益阳市初次劳动能力鉴定结论书，认定李中阳构成拾级伤残。上述文书均已送达双方当事人，双方在法定期限内未申请复议或提起诉讼，未申请再次鉴定。湖南益阳工程有限公司未为李中阳购买工伤保险。2016年3月，李中阳向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请裁决解除湖南益阳工程有限公司与李中阳之间的劳动合同，由湖南益阳工程有限公司支付李中阳住院补助费及陪人伙食费、伤残补助金、工伤医疗补助金、伤残就业补助金、停工留薪期待遇、护理费、交通费共计114800元，并支付解除劳动关系经济补偿4000元。该仲裁委于2016年7月12日作出益劳人仲字〔2016〕74号仲裁裁决书，裁决：一、湖南益阳工程有限公司与李中阳的劳动关系于2016年1月19日解除；二、湖南益阳工程有限公司向李中阳支付一次性伤残补助金24822元、一次性工伤医疗补助金21276元、一次性伤残就业补助金21276元、停工留薪期工资10638元、护理人员工资1800元、住院伙食补助费450元；三、湖南益阳工程有限公司支付李中阳解除劳动关系经济补偿3546元；上述金额共计83808元，限裁决书生效之日起十日内付清；四、驳回李中阳的其他仲裁请求。湖南益阳工程有限公司不服上述裁决，于2016年8月19日向一审法院提起诉讼，要求判如所请。一审法院认为，李中阳在湖南益阳工程有限公司所承包的益阳东部新区标准化厂房D1栋项目工地从事木工工作时受到伤害，经益阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为拾级伤残，根据《工伤保险条例》、《湖南省实施办法》等规定，依法享受工伤保险待遇。上述工伤认定决定书及初次劳动能力鉴定结论书均已送达双方当事人，湖南益阳工程有限公司在法定期限内未提出异议，且湖南益阳工程有限公司所提供的证据不能证明其非益阳东部新区标准化厂房D1栋的承包人，故其与李中阳之间不存在劳动关系的主张，一审法院不予采纳，湖南益阳工程有限公司与李中阳之间的事实劳动关系成立。湖南益阳工程有限公司未为李中阳购买工伤保险，应向李中阳承担工伤待遇支付义务。根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条及《益阳市建筑行业农民工参加工伤保险暂行办法》第七条规定，计算李中阳工伤待遇的月工资标准，应为李中阳工伤事故发生之日上一年度2014年益阳市在岗职工月平均工资3546元；护理人员工资标准参照2014年益阳市在岗职工月平均工资3546元计算。李中阳在仲裁中请求解除与湖南益阳工程有限公司的劳动关系，依法应予支持，解除劳动关系之日为李中阳初次劳动能力鉴定结论作出之日（2016年1月19日）。李中阳的停工留薪期，结合李中阳的伤残等级、住院治疗情况及医嘱，酌情支持3个月。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《湖南省实施办法》第二十六条规定，湖南益阳工程有限公司应支付李中阳一次性伤残补助金24822元（3546元／月×7个月），一次性工伤医疗补助金21276元（3546元／月×6个月），一次性伤残就业补助金21276元（3546元／月×6个月），停工留薪期工资10638元（3546元／月×3个月），护理人员工资1800元（李中阳主张1800元，未超过应付金额，予以支持），住院伙食补助费450元（30元／天×15天），交通费酌情支持251元，湖南益阳工程有限公司已支付的医药费用尚余251元已由李中阳取得，予以抵扣。李中阳自2015年年初至停工留薪期结束之日，与湖南益阳工程有限公司劳动关系存续时间为1年，李中阳要求湖南益阳工程有限公司支付解除劳动关系的经济补偿，应予支持。根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，湖南益阳工程有限公司应支付李中阳解除劳动关系经济补偿金3546元（3546元／月×1个月）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回湖南益阳工程有限公司的诉讼请求；二、湖南益阳工程有限公司与李中阳的劳动关系于2016年1月19日解除；三、湖南益阳工程有限公司向李中阳支付解除劳动关系经济补偿金3546元；四、湖南益阳工程有限公司向李中阳支付一次性伤残补助金24822元、一次性工伤医疗补助金21276元、一次性伤残就业补助金21276元、停工留薪期工资10638元、护理人员工资1800元、住院伙食补助费450元、交通费251元。上述三、四项合计84059元，扣除已付的251元，还应支付83808元，限于判决生效之日起十五内付清。案件受理费10元，由湖南益阳工程有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷，双方二审争议的焦点为：一、李中阳与湖南益阳工程有限公司是否形成劳动关系；二、一审对李中阳的工伤保险待遇和经济补偿金计算是否正确。一、关于李中阳与湖南益阳工程有限公司是否形成劳动关系的问题。本案中，益阳市人力资源和社会保障局在工伤认定决定书中认定“湖南益阳工程有限公司的职工李中阳受到的事故伤害……为工伤”，湖南益阳工程有限公司对此未提起行政复议和行政诉讼。同时，湖南益阳工程有限公司在庭审中自认，该公司在湖南益阳工程公司终结破产程序后延续了其资质，在本案案发后支付了李中阳治疗费4400元。诉讼中，湖南益阳工程有限公司亦未提供证据证明其并非李中阳受伤工地的承包人，一审法院据此认定李中阳与湖南益阳工程有限公司形成了事实劳动关系，并无不当，本院予以维持。湖南益阳工程有限公司提出的其与李中阳并未形成劳动关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。二、关于一审对李中阳的工伤保险待遇和经济补偿计算是否正确的问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，“依照本条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”本案中，湖南益阳工程有限公司未为李中阳办理工伤保险，导致李中阳无法享受工伤保险待遇，作为用人单位的湖南益阳工程有限公司应支付李中阳的工伤保险待遇。在湖南益阳工程有限公司与李中阳均未提交证据证明李中阳工资标准的情况下，一审法院按照李中阳工伤事故发生之日的上一年度2014年益阳市在岗职工月平均工资3546元，作为计算李中阳工伤待遇的月工资标准，并无不当，本院予以维持。一审判决根据《工伤保险条例》的规定，结合李中阳因工伤在益阳市第三人民医院住院治疗16天，经鉴定构成拾级伤残等事实，认定由湖南益阳工程有限公司向李中阳支付一次性伤残补助金24822元、一次性工伤医疗补助金21276元、一次性伤残就业补助金21276元、护理费1800元、住院伙食补助费450元、交通费251元，并无不当，本院予以维持。同时，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，一审法院根据李中阳的伤残等级、住院治疗情况和医嘱，考虑李中阳暂停工作并接受治疗的情况，酌情认定李中阳的停工留薪期为3个月并无不当。湖南益阳工程有限公司提出李中阳的停工留薪期应为一个半月的上诉理由，于法无据，本院不予支持。因湖南益阳工程有限公司未为李中阳缴纳社会保险费，李中阳提出解除劳动关系的请求，符合经济补偿金的支付情形，一审判决湖南益阳工程有限公司与李中阳于2016年1月19日解除劳动关系，并由湖南益阳工程有限公司支付李中阳经济补偿金3546元，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人湖南益阳工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人湖南益阳工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 喻 宁审判员 黎 娜审判员 雷 宏二〇一七年三月十三日书记员 方赛兰