上海市金山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民一（民）初字第1652号
原告何某某。
法定代理人朱某某。
委托代理人金某，上海市某某律师事务所律师。
被告彭某某。
被告某某财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张某，总经理。
委托代理人沈某，上海某某律师事务所律师。
原告何某某诉被告彭某某（下称第一被告）、某某财产保险股份有限公司上海分公司（下称第二被告）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人、第一被告、第二被告委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2012年11月12日21时15分许，第一被告驾驶某牌号轿车，在某区某某路、某某街路口与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，导致原告受伤、车辆受损。该事故经上海市公安局某某分局交通警察支队（下称某某交警支队）认定：第一被告与原告负事故同等责任。故原告诉至法院请求判令第一被告赔偿原告各项损失共计302，422.50元；第二被告在第三者责任强制保险（下称交强险）和第三者责任商业保险（下称商业三者险）范围内承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先偿付。
第一被告在提交的书面答辩和庭审过程中辩称，对事发经过和责任认定均无异议；对原告治疗期间产生的非医保费用应当由第二被告在保险范围内承担，对第二被告不承担的原告过度医疗的费用应由原告自行承担；本次事故原告与第一被告承担同等责任，鉴定费、律师费、诉讼费第一被告不应承担；事故发生后，第一被告已经垫付原告医疗费67，546元；本次事故造成第一被告车辆损坏，产生车辆修理费4400元、停车施救费1240元，共计5640元，要求在本案中一并处理。
第二被告未提交书面答辩，在庭审过程中称，医疗费应当扣除医保已经支付的费用；对陪护费、日用品购买费用均不予认可；对原告提供的误工证明均不予认可，认可按照本市职工最低工资标准赔偿；购买人血白蛋白发票上的付款人不是原告，故不予认可；对交通费发票的关联性有异议，认可300元；鉴定费、律师费不属于保险理赔范围；对原告的鉴定意见有异议，原告脑部损伤不构成七级伤残，且颅骨缺损是因为手术需要，不是交通事故损伤，不应定残，故申请重新鉴定。
经审理查明：原告所述事发经过与责任认定情况属实。第一被告已经垫付原告医疗费67，546元；本次事故造成第一被告车辆损坏，产生车辆修理费4400元、停车施救费1240元，共计5640元。肇事车辆在第二被告处投保了交强险和不计免赔商业三者险（保险金额为100万元），投保期限均为2012年8月7日至2013年8月6日。
又查明，2014年2月28日，某某交警支队委托上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所对原告的伤残等级和三期期限进行评定。该机构于同年3月14日出具下述鉴定意见：原告之颅脑多发损伤致轻度智力缺损，日常生活有关的活动能力严重受限，构成七级伤残；颅骨缺损6c㎡以上，构成十级伤残；酌情给予休息期210天、营养期60天、护理期90天。
以上事实，由原、被告基本信息；驾驶证、行驶证；交通事故认定书；交强险、商业险保单；医疗单据；鉴定意见书；收条；当事人的当庭陈述等证据所证实。
本案争议的焦点是上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所出具的沪枫林（2014）残鉴字第0596号鉴定意见书的有效性。第二被告认为该份鉴定意见认定原告的精神伤残等级过高，颅骨缺失为手术形成，不应定残，鉴定程序违反法律规定，故对该份鉴定意见不予认可，申请重新鉴定。根据第二被告的申请，本院委托上海市司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期期限进行重新鉴定。该机构于2014年5月27日以送检材料不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条（重新鉴定）规定的情形，根据《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，作出了不予受理的决定。故本院对第二被告的意见不予采纳，对上述鉴定意见予以认定，并作为计算原告损失的依据。
本院认为，公民的生命健康权和财产权应受法律保护。侵害他人身体和财产造成损害的，应当依法承担相应的赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，某某交警支队认定第一被告与原告负事故同等责任，双方对此没有提出异议，且该认定意见并无不当，本院予以认同。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。按规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，机动车一方负事故同等责任的，承担60%的赔偿责任。据此，原告的损失由第二被告在交强险责任限额范围内予以赔偿；超出的部分由第二被告在商业三者险范围内承担60%；不足部分或不属于保险理赔范围的由第一被告承担60%的赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：
1、医疗费，本院凭据确认为97，511元。
2、住院伙食补助费，本院按照20元／天的标准，参照鉴定意见计算68天为1360元。
3、营养费，本院按照30元／天的标准，参照鉴定意见计算2个月为1800元。
前述1-3项合计100，671元，由第二被告在交强险医疗费用赔偿限额内承担10，000元，在商业三者险范围内承担超出部分的60%为54，402.60元。
4、残疾赔偿金，原告系非农家庭户口，定残时已满60周岁，未满61周岁，伤情分别构成七级伤残、十级伤残，赔偿系数酌定为42%，故按规定计算为43，851元／年×20年×42%＝368，348.40元。
5、误工费，原告诉请按照本市居民服务业职工平均工资2199元／月的标准赔偿，并提供了个体工商户营业执照。故对原告的诉请，本院予以支持，参照鉴定意见计算7个月为15，393元。
6、护理费，原告诉请按照本市居民服务行业职工的月平均工资2199元，参照鉴定意见计算3个月为6597元，本院予以支持。
7、交通费，原告诉请398元，本院予以支持。
8、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残等级和双方的过错程度，酌情支持12，600元。
前述4-8项合计403，336.40元，由第二被告在交强险死亡伤残赔偿限额内承担110，000元，在商业三者险范围内承担超出部分的60%为176，001.80元。
9、车辆修理费，本院凭据确认为1200元，未超过交强险财产损失赔偿限额，由第二被告承担。
10、鉴定费，本院凭据确认4800元，不属于保险理赔范围，由第一被告承担60%为2880元。
11、住院日常用品费，不属于侵权损害赔偿范围，本院不予支持。
12、看护费，不属于侵权损害赔偿范围，本院不予支持。
13、律师费，本院根据支持原告诉请的数额等因素酌情支持9000元，不属于保险理赔范围，由第一被告承担。
综上，第一被告应赔偿原告11，880元；第二被告应在交强险责任限额内赔偿原告12，1200元，在商业三者险范围内赔偿原告230，404.40元。因第一被告在事故发生后已经支付原告67，546元，且第一被告的损失5460元由原告承担40%为2184元，故多支付的57，850元由第二被告在支付原告的款项中扣除后直接支付给第一被告。故第二被告还应赔偿原告293，754.40元，支付第一被告57，850元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条之规定，判决如下：
一、被告某某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告293，754.40元；
二、被告某某财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内支付被告彭某某57，850元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取2918元，由原告负担65元，第一被告负担2853元。第一被告所负之款，于本判决生效之日起七日内缴纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 夷 赟
二〇一四年六月二十日
书 记 员 杨丹芳
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……