河南省信阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）信刑终字第255号
原公诉机关罗山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）周某某，男，出生于河南省罗山县，汉族，籍所在地：河南省罗山县，现住罗山县。因涉嫌犯滥用职权罪，于2014年5月27日到罗山县人民检察院投案；同日被该院取保候审；同年9月10日被罗山县人民院取保候审；2015年5月4日被罗山县人民法院院取保候审。现在家中。
罗山县人民法院审理罗山县人民检察院指控原审被告人周某某犯滥用职权罪一案，于二○一五年八月二十一日作出（2014）罗刑初字第147号刑事判决。原审被告人周某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭进行了审理。现已审理终结。
原判认定：2003年至2004年期间，罗山县商业局所属的罗山县商业大厦（以下简称“商业大厦”）、罗山县百货公司（以下简称“百货公司”）、罗山县纺织品公司（以下简称“纺织品公司”）、罗山县五金交电化工公司（以下简称“五交化公司”）、罗山县天龙实业公司（以下简称“天龙公司”）陆续宣告破产。其中纺织品公司于2003年12月17日被本院依法宣告破产还债，同日本院指定成立了由袁某某（清算组长）、周某某等人员组成的纺织品公司破产清算组。2004年7月19日，经当时的罗山县商业局推荐，本院决定指定周某某为该公司破产清算组长。2004年7月15日，罗山县商业局调整时任商业局党委书记、局长的刘某某为罗山县国有商业破产管理中心（以下简称“破产中心”）主任。2005年9月12日，罗山县人民政府批准同意成立破产中心。破产中心对破产企业实行“六统一”管理。即：统一资产收入、统一经营收入、统一费用开支、统一资金调配、统一资产管理、统一债务清偿。2007年3月28日，刘某某投资10万元，五破产企业的原法定代表人毕某某（商业大厦经理）、黄某某（天龙公司经理）、龚某某（五交化公司经理）、孙某（纺织品公司经理）、张某某（百货公司经理）等五人各投资8万元，共投资50万元注册成立聚星公司，刘某某为该公司法定代表人。2007年6月22日，县政府主持召开县直破产企业工作协调会，讨论对商业大厦、百货公司、纺织品公司、五交化公司、天龙公司五个破产企业的资产拍卖。同年11月28日破产中心主任刘某某主持召开了该中心主任会议，研究五个破产企业整体重组，整体出售。同年12月4日，罗山县政府2007年第五次常务会议讨论五企业资产整体出售及对217名离退休职工要依法妥善处置。2007年12月11日，五破产清算组与竞买人徐某某、聚星公司、丁某某分别签订了协议，约定竞买人需在竞买成功后签订资产转让合同之日起，负担五企业217名离退休人员终身医疗保险、报刊征订及病故后的善后费用。2008年1月22日，五破产清算组及破产中心制定了五企业整体资产竞买须知，规定“竞卖成功后，就5破产企业217名离退休人员的医保和政治待遇问题，双方签订的协议自然生效”。2008年7月2日，聚星公司竞买了五破产企业的主体资产。五破产企业清算小组与聚星公司签订了资产出售合同，约定：资产成交价为2600万元，聚星公司一次性付清成交价的70﹪，并于合同签订后的三个月内即2008年10月2日之前付清余款；五破产企业资产整体竞买须知作为合同附件均属有效条款；聚星公司在竞买报名时，与甲方签订的承担百货公司5企业217名离退休人员医疗保险金等待遇的协议，在合同签订时立即生效，与合同具有同等法律效力。合同签订后，聚星公司因未能募集到资金无法履行合同。五破产企业的原法定代表人毕某某、张某某、孙某、龚某某、黄某某遂分别发起成立了罗山县商业大厦有限责任公司（以下简称“新商业大厦”）、罗山县百货有限责任公司（以下简称“新百货公司”）、罗山县益源商贸有限责任公司（以下简称“益源公司”）、罗山县中兴经贸有限公司（以下简称“中兴公司”）、罗山县金源商贸有限公司（以下简称“金源公司”）分别购买聚星公司竞拍的破产资产。2008年9月23日，刘某某主持召开由破产中心的副主任张某、高某某、五破产企业清算组组长周某某（纺织品公司清算组长）、李某（五交化公司、商业大厦清算组长）、王某（百货公司清算组长）、胡某某（天龙公司清算组长）参加的破产清算组关于五企业破产测算情况会议，与会人员一致同意并决定从新成立的五家公司应支付给五破产企业清算组的破产资产购买成交款中扣除离退休人员医疗政治待遇和土地出让金两项款项。2008年9月28日，纺织品清算组与益源公司签订了破产资产出售合同，约定：从纺织品破产资产成交价3661000元中扣除25名离退休人员医疗政治待遇324100元和土地出让金298300元，在合同签订时以现金方式付资产购买款3038600元。益源公司向纺织品公司清算组交了合同约定的资产购买款3038600元。聚星公司与益源公司签了内容相同的合同。因纺织品公司的破产资产（成交价3661000元）以扣除离退休人员医疗政治待遇（324100元）和缓缴土地出让金（298300元）的名义被扣掉了622400元，清算组应收3661000元但实收3038600元，导致少收资产出售款622400元。2013年8月29日，罗山县人民检察院受理群了众举报的罗山县商务局工作人员涉嫌滥用职权犯罪线索，该院反渎职侵权局同日开始初查，2013年9月3日罗山县人民检察院决定以罗山县商务局所属企业破产清算组造成国有资产流失一事立案侦查。2013年9月18日，益源公司向纺织品清算组补交了以离退休人员医疗政治待遇和缓缴的土地出让金名义扣除的资产出售款622400及利息216024元，并交纳了纺织品公司25名离退休人员医疗政治待遇324100元及利息112489元，共计1275013元。2014年5月23日，周某某被确定为嫌疑人。2014年5月27日，周某某到罗山县人民检察院投案，到案后如实供述犯罪事实。另查明，纺织品公司的资产评估价值不包含土地出让金。
上述事实，原判采纳的证据有：纺织品公司破产公告、罗山县商业局罗商发（2004）10号《关于调整罗山县国有商业破产管理中心组成人员的通知》、罗山县人民政府罗政文（2005）103号《罗山县人民政府关于批准成立罗山县国有商业破产管理中心的批复》、五个破产企业整体资产竞买须知、五破产清算组分别与作为乙方的徐某某、聚星公司、丁某某签订的竞买协议三份复印件、张某代表五个公司清算组与毕某某代表聚星公司签订的合同复印件、2008年9月23日破产清算组关于研究五企业破产测算情况的会议记录复印件，周某某、张某代表纺织品公司破产清算组与孙某代表的益源公司签订的合同复印件、刘某某代表聚星公司作为甲方与孙某代表益源公司作为乙方签订的合同复印件、益源公司交款共计3038600元的收据复印件6张、罗山县法院要求五破产清算组追回拖欠的资产购买款的通知六份复印件，益源公司2013年9月18日补交资产款1275013元的河南省行政事业单位资金往来结算票据复印件。中共罗山县委组织部罗组干（2013）18号文件、周某某简历、周某某身份证复印件、指定成立清算组的决定书、调整充实商业局系统破产清算组成员的推荐报告、纺织品公司破产清算组人员调整通知、立案决定书、到案经过、罗山县司法局社区矫正调查评估意见书，证人刘某某、张某、胡某某、王某、徐某某、张某某、黄某某、孙某、龚某某、毕某某、李某的证言，被告人周某某的供述。
原判认为，被告人周某某身为对国有破产企业罗山县纺织品公司资产负有管理职责的清算组长，在集体研究以其他名义从该破产企业应收的资产出售款中非法扣除部分款项时，未明确阻止且同意该处分意见，导致国有企业资产流失达622400元，不履行职责，其行为构成滥用职权罪。案发后其自动到罗山县人民检察院投案，并如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。根据其情节，决定对其从轻处罚。本案所有损失现已全部挽回，对其可酌予从轻处罚。根据被告人犯罪情节及悔罪表现，可以对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）》第一条第一款（二）项、第五条第二款之规定，判决：被告人周某某犯滥用职权罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。
上诉人周某某上诉称：从破产企业应收的资产出售款中扣除离退休人员医疗政治待遇和土地出让金两项款项其不是决定者，只是按照会议的安排操作执行，原判量刑过重，可免予刑事处罚。
经审理，二审查明的事实和证据与一审相相同，且经一审当庭举证、质证，核对无误，本院予以确认。
关于上诉人周某某称“从破产企业应收的资产出售款中扣除离退休人员医疗政治待遇和土地出让金两项款项其不是决定者，只是按照会议的安排操作执行，原判量刑过重，可免予刑事处罚”的上诉理由，经查，2007年12月11日，五个破产清算组与竞买人签订的协议证实竞买人需在竞买成功后签订资产转让合同之日起负担五企业217名离退休人员终身医疗保险、报刊征订及病故后的善后费用待遇，并经罗山县人民政府同意。2008年7月2日，张某代表五破产清算组与竞卖人罗山县聚星商贸实业有限公司签订了成交合同。2008年9月23日《破产清算组关于研究五企业破产测算情况》的会议记录证实周某某作为罗山县纺织品公司破产清算组组长参加了该会议，会上，与会人员违反县政府已作出的决定，集体研究从纺织品公司等五家破产企业应收的资产出售款中扣除离退休人员医疗、政治待遇、安葬费和土地出让金。周某某作为参加集体研究的成员之一，同时作为纺织品公司破产清算组组长，负有对该公司破产资产的管理职责，却未提出阻止反对意见，导致纺织品公司破产资产622400元流失，周某某负有责任。原判以滥用职权罪对周某某判处有期徒刑八个月，缓刑一年，量刑适当。上诉人的该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人周某某身为国家机关工作人员，不正确履行职责，致使公共财产遭受重大损失，其行为构成滥用职权罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。周某某的上诉理由本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 杰
审 判 员 张同福
代理审判员 林 雷
二〇一五年十一月二日
书 记 员 张贞贞