安徽省宿松县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）松民一初字第00634号
原告：未敏，女，1990年4月1日生，汉族。
委托代理人：桂松元，安徽松圣律师事务所律师。
委托代理人：张敏，安徽松圣律师事务所律师。
被告：杨文斌，男，1995年7月23日生，汉族。
被告：杨学力，男，1966年10月24日生，汉族。
上列二被告共同委托代理人：肖富军，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。
�列二被告共同委托代理人：袁亚林，宿松县孚玉镇法律服务所法律工作者。
被告：中国人民财产保险股份有限公司宿松支公司。
负责人：陈先平，该公司经理。
委托代理人：祝庄清，该公司业务主管。
原告未敏诉被告杨文斌、杨学力、中国人民财产保险股份有限公司宿松支公司（以下简称人保宿松支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年4月14日立案受理后，依法由审判员凌劲松适用简易程序，于2015年6月10日、8月13日两次公开开庭进行了审理。原告未敏于起诉时一并申请伤残等级鉴定，宿松县人民法院委托的安徽信立司法鉴定所于2015年5月13日出具了信立司鉴（2015）临鉴字第191号鉴定意见书。诉讼过程中，人保宿松支公司于2015年6月12日申请对非医保用药进行鉴定，宿松县人民法院委托的安徽同德司法鉴定所于2015年7月29日出具了皖同（2015）临鉴字第F1073号鉴定意见书。原告未敏的委托代理人桂松元和张敏、被告杨文斌与被告杨学力共同委托代理人肖富军和袁亚林、被告人保宿松支公司的委托代理人祝庄清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
未敏诉称：2015年1月28日18时25分，杨文斌驾驶杨学力所有的车牌号为皖XXXX**号小型客车，沿龙门路由南往北行驶至宿松县龙门路不见不散酒店门前路段时，与同行的怀孕的我发生碰撞，致我受伤、皖XXXX**号小型客车受损的交通事故。事发后，我被送往宿松县人民医院治疗，后转院至九江学院附属医院住院治疗。该事故经宿松县公安局交通警察大队认定：本起事故中杨文斌负全部责任，我无责任。事故车辆在人保宿松支公司投保了交强险和商业三者险等险种，事故发生在保险期间。为维护公民的合法权益起诉来院，请求判令杨文斌、杨学力、人保宿松支公司赔偿损失40000元并�担本案的诉讼费。庭审中明确赔偿损失为143974.77元：医疗费43150.27元、住院伙食补助费2700元、营养费2700元、误工费20915.34元、护理费13309.60元、交通费1000元、住宿费1600元、残疾赔偿金49678元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费560元。
杨文斌、杨学力共同委托代理人肖富军、袁亚林在庭审中辩称：事故发生经过及责任划分无异议，事故车辆已投保了交强险和不计免赔300000元的商业三者险，事故发生在保险期间，保险公司应当依法在保险限额内承担赔偿责任；已为未敏垫付的各项费用30000元应当予以返还。
人保宿松支公司委托代理人祝庄清在庭审中辩称：事故发生经过及责任划分无异议。医疗费用应剔除非医保费用。同时，鉴定费不属于保险赔偿的范围，保险公司不承担。保险公司不承担诉讼费。
未敏为证明其诉讼主张向本院提交以下证据，证据内容、证明目的如下：
1、未敏身份证复印件和常住人口登记表及宿松县孚玉镇玉龙社区居民委员会出具的证明。证明未敏系城镇户口。
2、杨文斌驾驶证、杨学力身份证复印件。证明杨文斌、杨学力身份情况。
3、事故认定书。证明事故发生经过及事故责任划分。
4、病案资料及检查治疗的票据。证明未敏的治疗情况、早产儿出生及治疗费用。
5、租赁合约、营业执照复印件及郭张锋的身份证复印件和50元定额发票32张。证明未敏的亲属为护理未敏及其早产儿租房及租金1600元。
6、保单复印件。证明肇事车辆投保了交强险和商业三者险。
7、鉴定意见书和鉴定费发票。证明未敏因事故导致十级伤残和鉴定所需费用560元。
杨文斌、杨学力共同委托代理人肖富军、袁亚林对未敏所举证据发表如下质证意见：
对未敏提供的证据均无异议。但租金定额发票是连号的，不能真实反映费用发生的�体情况。
人保宿松支公司委托代理人祝庄清对未敏所举证据发表如下质证意见：对证据5有异议，租赁合约因承租方与未敏之间的身份关系不明而缺乏关联性，同时租赁物无房产证、土地证，不能证明租赁物存在。虽有出租方出具的发票，但发票是连号的，不能真实反映费用发生的具体情况。鉴定费不属于保险赔偿范围。商业三者险有特别约定，交强险全国统一。其他证据无异议。
杨文斌、杨学力为支持其抗辩主张向本院提交以下证据，证据内容、证明目的如下：
1、杨文斌、杨学力身份证复印件。证明杨文斌、杨学力身份信息。
2、交通事故认定书、机动车驾驶证、行驶证、交强险和商业险保单。证明事故责任比例的确定；皖XXXX**号小型客车进行了合法登记；杨文斌具有驾驶资格；皖XXXX**号小型客车已在人保宿松支公司投保了交强险和300000元不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间。
3、未敏家属郭新和出具的收条三张。证明杨文斌、杨学力已垫付医疗费30000元。
未敏对杨学力、杨文斌所举证据发表如下质证意见：对证据1、2、3均无异议。
人保宿松支公司委托代理人祝庄清对杨文斌、杨学力所举证据发表如下质证意见：对证据1、2、3无异议。
人保宿松支公司为支持其抗辩主张向本院提交以下证据，证据内容、证明目的如下：
1、非医保用药的鉴定意见书。证明非医保用药情况和数额。同时表示因鉴定支出的鉴定费1200元低于总医药费用的10%，人保宿松支公司自愿承担该鉴定费。
2、保险合同和投保单。证明保险公司已尽到了提示告知说明义务。
未敏的委托代理人桂松元、张敏对人保宿松支公司所举证据发表如下质证意见：鉴定结论与保险合同约定均不能对抗受害人依法获得赔偿。
杨文斌、杨学力共同委托代理人肖富军、袁亚林对人保宿松支公司所举证据发表如下质证意见：
1、对证据1无异议。
2、对证据2真实性无异议，但免责条款属无效条款。
经庭审举证、质证，本院对各方当事人所提交的证据审核、认定如下：
1、未敏提供的证据1、2、3、4、6、7及杨文斌、杨学力提供的证据1、2、3来源合法、内容客观真实、与本案待证事实具有关联性，且当事人无异议，本院均予以采信，作为定案的依据。
2、未敏提供的证据5，因租赁合约有出租方与承租方签字，出租方有营业执照，承租方有身份证明，未敏与承租人的身份关系有未敏提供的证据1中的宿松县孚玉镇玉龙社区居民委员会出具的证明予以佐证。第二次开庭时，未敏又补充了租金支付发票。因此未敏提供的证据5同样来源合法、内容客观真实、与本案待证事实具有关联性，故本院对此予以采信，作为定案的依据。杨文斌、杨学力共同委托代理人肖富军、袁亚林及人保宿松支公司委托代理人祝庄清的辩称理由本院不予采纳。
3、人保宿松支公司提供的证据1因来源合法、内容客观真实、与本案待证事实具有关联性，且合同相对方即杨文斌、杨学力的共同委托代理人肖富军、袁亚林无异议，本院对此予以采信，作为定案的依据。
4、人保宿松支公司提供的证据2因来源合法、内容客观真实、与本案待证事实具有关联性，且合同相对方即杨文斌、杨学力的共同委托代理人肖富军、袁亚林对其真实性无异议，本院对此予以采信，作为定案的依据。但免责条款在本案中是否无效，将在说理部分予以阐述。
本院依据以上采信的证据，结合当事人的陈述，查明以下案件事实：
2015年1月28日18时25分，杨文斌驾驶杨学力所有的车牌号为皖XXXX**号小型客车，沿宿松县孚玉镇龙门路由南往北行驶至龙门�不见不散酒店门前路段时，与同向行走的孕妇未敏发生碰撞，致未敏受伤、皖XXXX**号小型客车损坏的交通事故。该事故经宿松县公安局交通警察大队第3408268201500397号道路交通事故认定书（简易程序）认定杨文斌负本起道路交通事故全部责任、未敏无责任。
事发当天，未敏被送往宿松县人民医院治疗，用去治疗、检查等费用2251.36元，29日出院并转至九江学院附属医院住院治疗，3月16日出院，出院诊断为：骶椎左侧骶翼及椎板、左侧耻骨上、下支骨折；骨盆骨折；腰5左侧横突骨折；腰椎骨折；头部外伤；头位顺产，单胎活产。出院医嘱：注意休息，加强营养；骨盆外固定架5周后拆除；休三个月，住院期间出院后5周陪护一人。4月22日，未敏因骨盆外固定架拆除再次入住九江学院附属医院住院治疗，于4月28日出院，出院诊断为：骨盆骨折术后取除外固定装置。出院医嘱：定期门诊复诊；休二个月，住院期间出院后一个月陪护一人；加强营养。两次花医疗等费用40898.83元，其中杨文斌、杨学力垫付30000元。共计住院53天（1天＋46天＋6天）。未敏的伤情经安徽信立司法鉴定所鉴定为十级伤残。未敏用去鉴定费560元。安徽同德司法鉴定所对未敏住院期间所用非医保医药费用和乙类医保药物的自付费用鉴定为人民币1254.44元。
皖XXXX**号小型客车所有人为杨学力，系驾驶人杨文斌父亲。皖XXXX**号小型客车已在人保宿松支公司投保了交强险、300000元的不计免赔商业三者险等险种，本起事故发生在保险期间。
另查明，2014年度安徽省城镇居民人均可支配收入24839元，安徽国有经济单位居民服务业在岗职工年平均工资38091元。
本院认为：公民享有身体健康权，侵害公民身体健康应依法承担法律责任。宿松县公安局交通警察大队认定杨文斌负本起道路交通事故全部责任、未敏无责任，当事人均无异议，本院予以确认。
根据现有法律、法规、司法解释和事实证据，本院对未敏的损失作出如下认定：
1、医疗费43150.19元，其中非医保医药费用和乙类医保药物的自付费用为1254.44元；
2、住院伙食补助费1590元（30元／天×53天）。未敏主张的50元／天的住院伙食补助费虽然没有超过2015年7月1日以后国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，但由于住院时间实际发生在2015年7月1日前，因此，本院还是参照2015年7月1日以前宿松县国家机关工作人员的出差伙食标准计算；
3、营养费2650元（50元／天×53天）；
4、误工费，由于未敏未提供“最近三年平均收入”的证明，亦未提供从事工作“相同或者相近行业职工平均工资”的证明，故参照2014年安徽省城镇居民人均可支配收入24839元的标准计算，同时因杨文斌、杨学力共同委托�理人肖富军、袁亚林及人保宿松支公司委托代理人祝庄清对误工天数150天无异议，因此本院予以支持10207.81元（24839元÷365天×150天），对于未敏提出的参照全省在岗职工平均工资50894元的标准的观点，不符合有关规定，本院不予支持；
5、护理费，由于未敏未提供当地护工从事同等级别护理报酬标准，故参照2014年安徽省国有经济单位居民服务业在岗职工年平均工资38091元的标准，结合出院一人陪护5周（35天）、一个月（30天）的遗嘱，本院予以支持12314.35元（38091元／年÷365天×（53天＋35天＋30天）），对于未敏提出的护理天数为131天（54天＋12天＋35天＋30天）计算缺乏依据，本院不予支持；
6、交通费，因住院53天及转院需要，本院酌定900元；
7、残疾赔偿金，根据未敏在县城居住超过一年以上的事实，本院予支持49678元（24839元／年×20年×10%）；
8、精神损害抚慰金�本院结合未敏怀孕受伤的事实酌情认定7000元；
9、住宿费1600元；
10、鉴定费560元。
综上未敏总损失合计129650.35元。
根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“当事人同时起诉侵权人和保险公司的，首先由保险公司在交强险责任范围内予以赔偿；不足部分由保险公司根据保险合同在商业三者险范围内予以赔偿；仍不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”故未敏的损失应由人保宿松支公司在交强险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿医疗费用10000元，死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿81700.16元，共计91700.16元。超出医疗费限额部分37390.19元，扣除非医保医药费用和乙类医保药物的自付费用1254.44元，实际超出医疗费限额部分应为36135.75元。由于杨学力与杨文斌系父子关系，可推定杨文斌是借用杨学力的车辆，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形在机动车所有人与使用人不是同一人的，由保险公司在机动车强制保险责任范围内予以赔偿”之规定，且因杨学力为事故车辆投保了商业三者险，所以杨文斌承担的责任部分即实际超出医疗费限额部分36135.75元应由人保宿松支公司在商业三者险范围内予以赔偿。因人保宿松支公司已承担替代赔偿责任，故杨学力、杨文斌就此部分无需再赔偿未敏。由于人保宿松支公司已举证证明非医保用药费用确实存在，且举证证明其对免责条款包括“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”尽到了明示及明确说明的义务，故人保宿松支公司辩称不承担非医保用药费用及诉讼费和鉴定费的理由，符合《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条等规定，本院予以采纳�杨文斌、杨学力共同委托代理人肖富军、袁亚林辩称免责条款属无效条款的质证理由与《中华人民共和国保险法》第十七条第二款之规定不符，不予采信。因此根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“……不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任”的规定，杨文斌应对未敏使用的非医保用药费用1254.44元及鉴定费560元予以赔偿。未敏治疗期间，杨文斌、杨学力已垫付的30000元，应由未敏予以返还。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十六条，《安徽省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十三条、第五十四条第一款第四项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：
一、原告未敏因交通事故所造成的损失：1、医疗费43150.19元；2、住院伙食补助费1590元；3、营养费2650元；4、误工费10207.81元；5、护理费12314.35元；6、交通费900元；7、残疾赔偿金49678元；8、精神损害抚慰金7000元；9、住宿费1600元；10、鉴定费560元，合计129650.35元。由被告中国人民财产保险股份有限公司宿松支公司于本判决生效后五日内赔偿原告未敏127835.91元（交强险范围内91700.16元＋商业三者险范围内36135.75元）；其余损失1814.44元（非医保用药费用1254.44元＋鉴定费560元）由被告杨文斌于本判决生效后五日内赔偿原告未敏。
二、原告未敏收到被告中国人民财产保险股份有限公司宿松支公司赔偿款时应返还被告杨文斌、杨学力垫付的费用30000元。
三、驳回原告未敏的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取1590元，由被告杨文斌、杨学力负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审判员 凌劲松
二〇一五年八月十八日
书记员 汪 娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的�式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十六条责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损�，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
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