湖南省邵阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘05刑终111号
抗诉机关湖南省武冈市人民检察院。
原审被告人王某全，男，1991年3月7日出生于湖南省武冈市，汉族。因涉嫌盗窃犯罪于2015年11月18日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕，现羁押于武冈市看守所。
原审被告人吴某威，男，1993年7月21日出生于湖南省城步苗族自治县，苗族。2010年6月30日因犯盗窃罪被湖南省武冈市人民法院判处有期徒刑一年。因涉嫌盗窃犯罪于2015年11月19日被刑事拘留，同年12月18日被逮捕。现羁押于武冈市看守所。
原审被告人李某旺，男，1991年3月13日出生于湖南省新宁县，汉族。因涉嫌盗窃犯罪于2015年11月18日被刑事拘留，同年12月18日被监视居住。2016年1月29日被取保候审。
湖南省武冈市人民法院审理湖南省武冈市人民检察院指控原审被告人王某全、吴某威、李某旺犯盗窃罪一案，于二○一六年四月八日作出（2016）湘0581刑初字35号刑事判决。宣判后，湖南省武冈市人民检察院以武检刑诉刑抗（2016）2号刑事抗诉书提起抗诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。湖南省邵阳市人民检察院指派检察员周泽州出庭履行职务，原审被告人吴某威到庭参加诉讼。经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定，本案现已审理终结。
原判认定，2015年9月至11月间，被告人王某全、吴某威、李某旺结伙在武冈市步行街盗窃他人摩托车。其中，王某全盗窃作案3次，价值人民币6350元；吴某威盗窃2次，价值人民币4250元；李某旺盗窃作案1次，价值人民币2100元。原审采信了被害人马某等人的陈述与价格鉴定意见及被告人的供述等证据。原判认为，被告人王某全、吴某威、李某旺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。在共同犯罪中，王某全、吴某威、李某旺均起主要作用，均是主犯。王某全、吴某威、李某旺到案后如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。案发后，王某全主动赔偿了被害人的经济损失，酌情从轻处罚。李某旺确有悔罪表现，对其适用缓刑没有再犯罪的危险，且对其居住地没有重大不良影响，可对其适用缓刑。吴某威在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款，第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第七十二条第一款第（一）项、第（二）项、第（三）项、第（四）项、第七十三条第一、三款之规定判决：一、被告人王某全犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元。二、被告人吴某威犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币六千元。三、被告人李某旺犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元。
湖南省武冈市人民检察院抗诉及湖南省邵阳市人民检察院支持抗诉提出：原判认定吴某威系累犯属适用法律错误，致量刑不当。
经审理查明，2015年9月至11月间，原审被告人王某全、吴某威、李某旺结伙在武冈市步行街盗窃他人摩托车。其中，王某全盗窃3次，盗得摩托车三台，价值共计人民币6350元；吴某威盗窃2次，盗得摩托车二台，价值共计人民币4250元；李某旺盗窃1次，盗得摩托车一台，价值计人民币2100元。具体犯罪事实如下：
1、2015年9月3日凌晨，原审被告人王某全、吴某威窜至武冈市步行街，将马某停放在猫人内衣店对面路面的蓝色豪爵湘EN49**女式摩托车盗走。经鉴定价值1100元。
2、2015年9月23日凌晨，原审被告人王某全、吴某威窜至武冈市步行街，将刘某坚停放在皇城网吧门口的湘EGC1**隆鑫两轮男式摩托车盗走。经鉴定价值3150元。
3、2015年11月12日凌晨，原审被告人王某全、李某旺窜至武冈市步行街，将刘某停放在爱贝诗门前天桥下的湘E·1U9**黑色豪爵女式摩托车盗走。经鉴定价值2100元。
案发后，原审被告人王某全赔偿了被害人马某、刘某坚的经济损失。被盗的湘E·1U9**黑色豪爵女式摩托车被追回，已退还失主刘某。
上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、被害人马某、戴某海的陈述、领条证明，他们于2015年9月2日下午停放在步行街猫人内衣店对面路面的一辆蓝色豪爵湘EN49**女式摩托车被盗。2016年3月领取了王某全的赔偿款1100元。
2、被害人刘某坚的陈述、领条证明，他于2015年9月22日下午停放在皇城网吧门口的湘E-
GC1**隆鑫两轮男式摩托车被盗。2016年3月领取了王某全亲属赔偿款3150元。
3、被害人刘某的陈述证明，他于2015年11月12日停放在步行街爱贝诗门前天桥下的湘E·1U9**黑色豪爵女式摩托车被盗。
4、武冈市价格认证中心价格认定结论书证明，蓝色豪爵湘E·N49**女式摩托车价值1100元；湘E·GC1**隆鑫两轮男式摩托车价值3150元；湘E·1U9**黑色豪爵女式摩托车价值2100元。
5、证人李光细的证言证明，李某旺将一黑色豪爵摩托车放在他家，抵欠款800元。
6、扣押笔录、领条证明，从李某细处扣押了车架号为LC6TCJE1890048074O的黑包豪爵摩托车一台退给了刘某。
7、扣押笔录证明，抓获吴某威、王某全时，分别从其身上搜出的起子、扳手等开锁工具。
8、湖南省武冈市人民法院（2012）武法刑初字第80号刑事判决书证明，吴某威因犯盗窃罪，于2010年6月30日被判处有期徒刑一年。
9、户籍资料证明，原审被告人王某全、吴某威、李某旺犯罪时已满十八周岁不满七十五周岁。
10、原审被告人王某全、吴某威、李某旺对盗窃犯罪事实供认不讳，且指认了犯罪现场。
本院认为，原审被告人王某全、吴某威、李某旺以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原审被告人吴某威在年满十八岁前因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，刑满释放后五年内又犯盗窃罪，不符合累犯构成要件，不属累犯。原审判决认定吴某威系累犯并从重处罚属适用法律错误，导致量刑不当，应予以纠正。湖南省武冈市人民检察院抗诉及湖南省邵阳市人民检察院支持抗诉提出的理由成立，予以采纳。
综上，原审判决认事的事实清楚，证据确实充分，定性准确，对王某全、李某旺量刑适当，审判程序合法，但对吴某威适用法律错误，量刑不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省武冈市人民法院（2016）湘0581刑初35号刑事判决第一、三项对王某全、李某旺的定罪量刑和第二项对吴某威的定罪部分。
二、撤销湖南省武冈市人民法院（2016）湘0581刑初35号刑事判决第二项对吴某威的量刑部分。
三、原审被告人吴某威犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月十天，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月19日起至2016年5月28日止。）
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审判长 钟抗迪
审判员 王志强
审判员 黄彧言
二〇一六年五月十九日
书记员 伍新宇
附相关的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。