南京市高淳区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0118民初3152号
原告：孔华头，男，1970年2月6日生，汉族，江苏省南京市人，住江苏省南京市高淳区。
委托诉讼代理人：曹蕙，南京市高淳区淳东法律服务所法律工作者。
被告：邢小龙，男，1978年2月4日生，汉族，江苏省南京市人，住江苏省南京市高淳区。
被告：孔华顺，男，1963年4月25日生，汉族，江苏省南京市人，住江苏省南京市高淳区。
委托诉讼代理人：黄先进，男，1958年10月30日生，汉族，江苏省南京市人，住江苏省南京市高淳区。
被告：中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司，住所地新疆维吾尔自治区克拉玛依市阿山路5号。
负责人：樊玉保，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王潇，江苏汇泉律师事务所律师。
被告：诸云飞，男，1984年10月25日生，汉族，江苏省南京市人，住江苏省南京市高淳区。
原告孔华头与被告邢小龙、孔华顺、中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月21日立案后，根据原告孔华头的申请，本院依法追加诸云飞作为本案被告参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孔华头及其委托诉讼代理人曹蕙、被告邢小龙、被告孔华顺及其委托诉讼代理人黄先进、被告保险公司的委托诉讼代理人王潇、被告诸云飞分别到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孔华头向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿医药费70940元、住院伙食补助费1650元（25元/日×66日）、营养费2250元（25元/日×90日）、护理费15000元（5000元/月×90日）、误工费24675元（164.50元/日×150日）、交通费1500元、残疾赔偿金160608元（40152元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、被扶养人生活费42292.50元（母亲：26433元/年×5年×20%=26433元、女儿：26433元/年×6年÷2人×20%=15859.80元）、鉴定费2360元，合计331275.50元；2、判令保险公司承担保险赔偿责任。事实和理由：2016年7月24日13时30分许，邢小龙驾驶苏Ａ×××××重型自卸货车沿沧溪路由南向北行驶至与凤山路十字路口处，与诸云飞驾驶的苏Ａ×××××轻型封闭货车发生碰撞，致乘坐该车的原告在事故中严重受伤。南京市公安局高淳分局交通警察大队对该事故作出道路交通事故认定书，认定邢小龙负事故的主要责任，诸云飞负事故的次要责任，原告不负事故责任。原告之伤经医院诊断为脑震荡、枢椎骨折、右侧多发肋骨骨折、右侧髋臼骨折、右侧横突骨折、右侧动眼神经损伤、鼻骨骨折等多处损伤，经司法鉴定构成九级伤残。苏Ａ×××××重型自卸货车的车主系邢小龙，该车在保险公司投保了交强险和商业三者险，保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。苏Ａ×××××轻型封闭货车属孔华顺所有，诸云飞是受南京超聚酒业有限公司安排为孔华顺驾驶车辆的工作人员，孔华顺系实际用工者，应承担承担责任。事故发生后，被告方尚未依法赔偿原告的损失。原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求。
被告邢小龙辩称，对事故发生的事实、损害后果、责任认定没有异议。苏Ａ×××××重型自卸货车系其所有，该车在保险公司投保了交强险和保险金额为100万元的不计免赔商业三者险，事故发生在保险期间内，应由保险公司承担赔偿责任。事故发生后，已为原告垫付医药费7000元，要求在本案中一并处理。
被告孔华顺辩称，原告系南京超聚酒业有限公司安排为其驾驶车辆的工作人员，并非其聘用的驾驶员，双方无法律意义上的劳动关系，按照事故责任其不应承担赔偿责任，原告可以通过工伤赔偿途径向用人单位追讨赔偿，请求驳回原告对其的诉讼请求。事故发生后，已为原告垫付医药费30000元，要求在本案中一并处理。
被告保险公司辩称，1、对事故发生的事实、责任认定以及邢小龙驾驶的车辆在本公司投保了交强险和保险金额为100万元的不计免赔商业三者险没有异议，由于事故造成两人受伤，本公司主张在交强险医疗费用限额内为两名伤者各预留5000元，超出交强险的损失按照事故责任比例承担70%的赔偿责任；2、由于承保车辆在事故发生时超载，根据商业险条款的约定，应当实行10%的绝对免赔率，即在法院确定的商业险赔偿金额内免除本公司10%的赔偿责任；3、邢小龙驾驶的车辆系营运货车，应核实该车辆的行驶证、营运证以及邢小龙的驾驶证和营运从业资格证，如果上述四证不全或任何一证不在有效期内，则本公司在商业险内免除赔偿责任；4、医药费要求扣除10%的非医保用药，外购药品不予认可；认可营养费1350元（15元/日×90日）、住院伙食补助费1188元（18元/日×66日）、护理费5400元（60元/日×90日）、交通费300元；原告被认定为工伤，误工费应由用人单位承担，对原告主张的误工费不予认可；残疾赔偿金以及原告女儿的被扶养人生活费予以认可；因原告未提供其母亲丧失劳动能力的证据，对原告母亲的被扶养人生活费不予认可；精神损害抚慰金认可8000元；本公司不承担鉴定费和诉讼费。
被告诸云飞辩称，由法院依法处理。
本院经审理认定事实如下：2016年7月24日13时30分许，邢小龙驾驶苏Ａ×××××重型自卸货车装载泥土，在高淳开发区沿沧溪路由南向北行驶至与凤山路十字路口处，遇诸云飞驾驶苏Ａ×××××轻型封闭货车（副驾驶室乘坐孔华头）沿凤山路由西向东方向行驶，双方在避让过程中相撞，致诸云飞、孔华头不同程度受伤，两车损坏。孔华头受伤后被送往南京市高淳人民医院救治，住院治疗66日于2016年9月28日出院，出院诊断为：1、脑震荡；2、枢椎骨折；3、右侧多发肋骨骨折（第5-12）伴胸腔积液；4、右侧髋臼骨折、腰1-4右侧横突骨折；5、鼻骨、右眼眶内侧壁及右侧上颌骨额突骨折；6、右侧动眼神经损伤。此后，孔华头多次复诊，治疗期间实际共支出医药费70141.08元，其中邢小龙支付7000元、孔华顺支付30000元。另孔华头于2016年12月2日在江苏海邦连锁药房有限公司购买谷力两盒，支付431元。
2017年7月5日，南京东南司法鉴定中心对孔华头的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、孔华头8根肋骨骨折构成道路交通事故九级伤残；2、孔华头的误工期限、护理期限、营养期限分别共计以150日、90日、90日为宜。孔华头支付鉴定费2360元。
2016年12月30日，南京市公安局高淳分局交通警察大队对本次事故作出道路交通事故认定书，载明邢小龙驾驶的苏Ａ×××××重型自卸货车超载，并认定邢小龙负事故主要责任，诸云飞负事故次要责任，孔华头不负事故责任。诸云飞驾驶的苏Ａ×××××轻型封闭货车系孔华顺所有，邢小龙持有有效A2型机动车驾驶证、道路运输从业人员从业资格证和道路运输证，其驾驶的苏Ａ×××××重型自卸货车系其所有，邢小龙为该车在保险公司投保了交强险和保险金额为100万元的不计免赔商业三者险，本次事故发生在保险期间内。本次事故造成诸云飞、孔华头两人受伤，审理中诸云飞和孔华头商定保险公司在交强险责任限额内应赔偿款项按照10%和90%的比例受偿。
孔华头、诸云飞均系南京超聚酒业有限公司的工作人员。2017年5月6日，南京市江宁区人力资源和社会保障局分别作出认定工伤决定书，认定用人单位为南京超聚酒业有限公司，孔华头、诸云飞因涉案交通事故受到的事故伤害为工伤。孔华头、诸云飞均陈述他们由南京超聚酒业有限公司安排至该公司经销商孔华顺处工作，工资由南京超聚酒业有限公司支付，孔华顺对此不持异议。根据孔华头提供的中国农业银行银行卡交易明细计算，其发生交通事故前10个月的月平均工资为4961元。
孔华头与赵金花系夫妻关系，婚后生育两女，长女孔舒（1992年12月生）、次女孔安怡（2004年12月生），孔华头的父母仅生育孔华头一人，孔华头的父亲已去世，母亲诸雪头（1939年10月生）健在。孔华头称其受伤后由妻子赵金花长期护理，提供了赵金花的工作单位南京恒发服饰有限公司出具的误工证明以及个人所得税完税汇总证明。误工证明写明赵金花月均工资约5000元，其丈夫车祸受伤后，赵金花请假护理其丈夫至2016年10月底，赵金花请假期间，单位不支付工资。个人所得税完税汇总证明载明赵金花2016年8月至10月未缴纳个人所得税。
在本案审理过程中，保险公司提供了《机动车综合商业保险条款》，其中机动车第三者责任保险中“免赔率”项下第二十七条载明：违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。并认为，邢小龙驾驶的车辆在发生交通事故时超载，商业三者险应扣除10%的免赔率。邢小龙则称投保时保险公司未进行告知，不同意扣除10%的免赔率。保险公司在本院限定的期限内未举证证明对免赔率条款的概念、内容及其法律后果在订立保险合同时已向投保人邢小龙作出了充分的提示和明确的说明，
上述事实，有道路交通事故认定书，门诊病历、出院记录、住院费用清单、医药费票据、外购药品发票，诸云飞持有的驾驶证及所驾车辆行驶证，邢小龙持有的驾驶证、道路运输从业人员从业资格证、道路运输证及所驾车辆行驶证，机动车保险单，司法鉴定意见书及鉴定费发票，南京超聚酒业有限公司的营业执照副本、中国农业银行银行卡交易明细，南京市江宁区人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书，南京恒发服饰有限公司出具的误工证明、个人所得税完税汇总证明，常住人口登记卡、南京市公安局双牌石派出所和高淳区漆桥镇漆桥社区居民委员会共同出具的身份关系证明，赵金花向邢小龙、孔华顺出具的收条、机动车综合商业保险条款等证据以及当事人陈述在卷佐证，本院予以认定。
本院认为，公民的健康权受法律保护。孔华头交通事故造成的损失，依法有权获得赔偿。本院对孔华头其因交通事故造成的损失认定如下：
1、医药费：孔华头因伤治疗实际支出的医药费有医疗机构出具的医药费票据佐证的金额为70141.08元，本院予以认定；孔华头于2016年12月2日在江苏海邦连锁药房有限公司购买谷力两盒，支付431元，南京市高淳人民医院当日门诊病历中对该药品进行了记载，且孔华头当日门诊医药费发票中并无谷力的付费记录，应认定谷力为孔华头治疗所需的药品，该购买费用应计入医药费，本院认定医药费总额为70572.08元；
2、住院伙食补助费：按照实际住院天数66日、20元/日计算，认定1320元（20元/日×66日）；
3、营养费：鉴定意见中营养期限90日，按照20元/日计算，认定1800元（20元/日×90日）；
4、护理费：孔华头称其受伤后由妻子赵金花长期护理，提供了赵金花的工作单位南京恒发服饰有限公司出具的误工证明以及个人所得税完税汇总证明，主张护理费标准5000/月。对此本院认为，个人所得税完税汇总证明只能证明赵金花在2016年8月至10月未缴纳个人所得税，误工证明写明的工资标准与应纳税所得额不符，均不能证明其因护理孔华头造成误工损失5000/月，且孔华头在本院限定的期限内未提供赵金花的工资发放表进行佐证，应承担举证不能的法律后果，对其主张护理费标准5000/月不予支持。鉴定意见中护理期限90日，护理费标准按照住院期间80元/日、出院后60元/日计算，认定护理费6720元（80元/日×66日+60元/日×24日）；
5、误工费：孔华头因涉案交通事故受伤，在治疗和康复期间需要休息，存在误工，其依据侵权法律关系主张误工费符合法律规定。保险公司抗辩因孔华头被认定为工伤，误工费应由用人单位承担，无法律依据，本院不予采纳。根据孔华头提供的中国农业银行银行卡交易明细，其发生交通事故前10个月的月平均工资为4961元，其主张的误工费标准164.50元/日未超出受伤前日工资标准，本院予以支持，鉴定意见中误工期限150日，本院对其主张的误工费24675元（164.50元/日×150日），予以认定；
6、交通费：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。孔华头主张交通费1500元，其虽未提供交通费发票，因交通费系必然发生的费用，本院结合其就医地点、必要陪护人员、治疗次数等因素综合考虑，交通费酌定为850元；
7、残疾赔偿金：孔华头的主要收入来源于城镇，应按2016年度江苏省城镇常住居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，其构成九级伤残，本院对其主张的残疾赔偿金160608元（40152元/年×20年×20%），予以支持；审理中各被告对孔华头主张的孔安怡的被扶养人生活费15859.80元（26433元/年×6年÷2人×20%），均不持异议，本院予以认定；另孔华头主张其母亲诸雪头的被扶养人生活费，证据不足，本院不予支持。被扶养人生活费计入残疾赔偿金，残疾赔偿金合计176467.80元（160608元+15859.80元）；；
8、精神损害抚慰金：根据孔华头伤残等级及其不负事故责任的实际，对其主张的精神损害抚慰金10000元予以支持。
以上损失合计292404.88元。邢小龙驾驶的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，其持有的驾驶证、道路运输从业人员从业资格证、道路运输证及所驾车辆行驶证均在有效期内，孔华头的上述损失首先由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿。涉案交通事故造成诸云飞和孔华头两人受伤，诸云飞和孔华头商定保险公司在交强险责任限额内应赔偿款项按照10%和90%的比例受偿，系双方真实意思表示，不违反法律规定，本院予以准许。因此，保险公司应在交强险医疗费用项下赔偿孔华头9000元，在交强险死亡伤残项下赔偿诸云飞99000元（含精神损害抚慰金7000元），合计108000元。因保险公司未能举证证明关于保险条款中扣除非医保用药的内容及其在投保人投保时已进行提示和明确说明，亦未提供证据证明孔华头治疗所用非医保用药的明细及对应在国家基本医疗保险范围内可替代药品名称、价格等，应承担举证不能的法律后果，故对保险公司提出扣除10%非医保用药的意见，本院不予采纳。保险公司亦未举证证明对免赔率条款的概念、内容及其法律后果在订立保险合同时已向投保人作出了充分的提示和明确的说明，因此，该条款依法不产生效力，本院对保险公司提出扣除10%免赔率的意见，亦不予采纳。本次事故发生在机动车之间，邢小龙负事故主要责任，诸云飞负事故次要责任，故孔华头超出交强险责任限额的损失184404.88元，按照事故责任由邢小龙承担129083.42元（184404.88元×70%），该款由保险公司在商业三者险限额内予以赔偿。
劳动关系以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，同时构成工伤的，劳动者可以向侵权人行使民事侵权损害赔偿请求权，也可以向用人单位行使工伤保险赔偿请求权。孔华头、诸云飞均系南京超聚酒业有限公司的工作人员，因涉案交通事故受到的事故伤害已被认定为工伤，诸云飞系在履行职务时致孔华头损害，诸云飞的侵权行为产生的侵权责任应由用人单位承担，诸云飞在本案中无需承担侵权赔偿责任。因此，在孔华头被认定为工伤的情况下，存在民事侵权损害赔偿和工伤保险赔偿责任主体的竞合，孔华头应依法向用人单位主张相应工伤保险赔偿。孔华顺并非事故一方当事人，亦非侵权人，孔华头要求孔华顺在本案中承担侵权赔偿责任，无法律依据，本院不予支持。
综上，保险公司应在交强险和商业三者险责任限额内赔偿孔华头各项损失合计237083.42元（108000元+129083.42元），邢小龙、孔华顺已支付款项，孔华头应予返还，均由保险公司在赔偿款中扣除并直接支付给邢小龙、孔华顺。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十二条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院<关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下:
一、中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司在交强险和商业三者险责任限额内赔偿孔华头各项损失合计237083.42元，其中给付孔华头200083.42元，给付邢小龙7000元，给付孔华顺30000元，均限于本判决发生法律效力之日起10日内付清；
二、驳回孔华头的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2056元，鉴定费2360元，合计4416元，由诸云飞负担1325元、邢小龙负担3091元（中国人民财产保险股份有限公司克拉玛依市分公司在给付邢小龙的款项中将该款予以扣除，直接支付给孔华头）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审判员 张小帆
二〇一七年九月二十六日
书记员 周谷媛