广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东二法岭民一初字343号
原告：万静，女，汉族，1983年1月10日出生，住陕西省旬邑县。
委托代理人：李靖，湖南人和（东莞）律师事务所律师。
委托代理人：王斌，湖南人和（东莞）律师事务所实习律师。
被告：东莞银同有色金属制品有限公司。住所地：广东省东莞市。
法定代表人：刘强国，该公司总经理。
委托代理人：黎伟光，广东莞信律师事务所律师。
原告万静诉被告东莞银同有色金属制品有限公司（以下简称“银同公司”）劳动争议一案，万静与银同公司均不服劳动仲裁裁决结果，先后起诉至本院，本院于2015年4月22日受理后，依法由审判员邝小敏适用简易程序独任审判，于2015年5月20日公开开庭进行了审理。原告万静的委托代理人李靖、王斌、被告银同公司的委托代理人黎伟光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告万静诉称：万静于2014年2月10日入职银同公司，担任成品部生产工。万静受伤前每月工资约3750元，银同公司未依法为万静参加社会保险。2014年3月27日，万静在公司车间上班时被货物绊倒，导致右小腿摔伤，事后银同公司将万静送至东莞市大岭山医院治疗，被诊断为“右腓骨远端骨折”。万静于2014年11月17日经东莞市社会保障局认定为工伤，于2015年1月26日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。后双方就工伤赔偿事宜多次协商未果。为此，万静申请劳动仲裁，要求银同公司向其支付工伤待遇、经济补偿等。但仲裁裁决在计算万静受伤前月平均工资存在错误，因万静2014年2月仅出勤15天，未达到法定月工作天数，其所得工资不应计算为一个整月的工资，应当予以折算。万静不服仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求判令：1.解除万静、银同公司之间的劳动关系；2.银同公司支付万静解除劳动关系的经济补偿金1个月工资3750元；3.银同公司支付万静2014年3月28日至2015年1月25日停工留薪期工资24237元（9个月28天×3750元-9个月28天×1310元）；4.银同公司支付万静两次住院期间伙食补助费2205元[（70元/天-35元/天）×63天]；5.银同公司支付万静住院期间护理费1360元（80元/天×17天）；6.银同公司支付万静劳动能力鉴定费436元；7.银同公司支付万静一次性伤残补助金33750元（3750元×9个月）、一次性工伤医疗补助金7500元（3750元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金30000元（3750元/月×8个月）；8.银同公司承担本案的诉讼费。
被告银同公司辩称并诉称：万静于2014年2月10日入职银同公司，担任成品部员工，双方已签订劳动合同。2014年3月27日万静在工作中受伤，被送至东莞市大岭山医院住院治疗，于2014年5月13日出院，出院时医嘱建议休息三个月；2014年12月8日万静再次到东莞市大岭山医院住院治疗，于2014年12月25日出院，出院时医嘱建议休息两周。2014年11月17日，东莞市社会保障局认定万静所受事故伤害为工伤；2015年1月26日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定万静的伤情为九级伤残。关于停工留薪期工资，万静工伤停工留薪期为2014年3月28日至2014年8月12日、2014年12月8日至2015年1月8日共计169天。双方合同约定基本工资为1500元/月，停工留薪期工资为8177.41元（1500元/31天×169天）。工伤后银同公司已按照1310元/月的标准于2014年4月至2015年1月期间向万静支付工资，共支付了13100元，故银同公司已超额支付万静停工留薪期工资。关于住院伙食补助费，银同公司在万静第一次住院期间，按照相关标准支付万静住院伙食补助费2590元；万静在第二次住院期间，万静向银同公司借支了住院伙食补助费共1300元；故银同公司无需向万静支付住院伙食补助费差额2205元。关于住院护理费，万静于2014年3月28日至2014年4月13日住院期间由医院护工护理，银同公司按照120元/天支付了护工护理费；从2014年4月14日起，由万静老公护理29天直至出院，银同公司已按80元/天的标准支付万静老公护理费共2320元。万静在第二次住院期间没有安排相关人员对其进行护理，也没有支付相关护理费，故万静无权主张第二次住院护理费。关于鉴定费，银同公司从未收到万静有关评残费的相关单据，该费用是万静单方面提出来的。现银同公司亦不服仲裁裁决，向法院提起诉讼，请求判令：1.银同公司无需支付万静停工留薪期工资差额14815元；2.银同公司无需支付万静两次住院期间伙食补助费2205元；3.银同公司无需支付万静住院期间护理费1275元；4.银同公司无需支付万静劳动能力鉴定费436元；5.万静承担本案的诉讼费。
原告万静对被告银同公司的起诉辩称：其答辩意见与起诉意见一致。
经审理查明：
一、劳动者入职时间及任职职位：万静于2014年2月10日入职银同公司，担任成品部员工。
二、用人单位与劳动者有无签订书面劳动合同：双方已签订劳动合同，合同期限为2014年2月10日至2017年2月9日。
三、劳动者受伤时间、治疗情况、工伤认定及伤残鉴定情况：万静于2014年3月27日晚上23时30分左右发生受伤事故，受伤后在东莞市大岭山医院住院治疗，于2014年5月13日出院，共住院治疗46天，出院时医嘱建议休息三个月。万静于2014年12月8日再次到东莞市大岭山医院住院治疗，于2015年12月25日出院，共住院治疗17天，出院时医嘱建议休息两周。万静于2014年11月17日经东莞市社会保障局认定为工伤，于2015年1月26日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。万静主张其进行劳动能力鉴定产生了鉴定费436元，并提供了东莞康怡医院出具的载明属于鉴定费的金额为136元的发票和东莞市劳动能力鉴定委员会出具的载明属于劳动能力鉴定费的金额为300元的票据作为证据。银同公司对上述发票和票据的真实性予以确认。
关于护理情况：万静主张其第二次住院需要护理，但银同公司未派人护理，应向其支付护理费，并提交了东莞市大岭山医院出具的住院诊断证明书作为证据。上述诊断证明书载明万静于2014年12月8日至2014年12月25日住院期间留陪护人员一名照顾，落款处有医生的签名及加盖了东莞市大岭山医院医疗证明专用章。
四、有无购买社会保险及工伤待遇支付情况：银同公司从2014年9月起为万静购买了工伤保险和医疗保险。银同公司未为万静购买养老保险和失业保险。
五、双方解除劳动关系的时间及原因：万静主张银同公司未为其参加社会保险，其于2015年3月2日通过申请劳动仲裁的方式向银同公司提出解除双方的劳动关系，要求银同公司向其支付工伤待遇等，其于2015年3月13日离职。银同公司主张万静于2015年3月2日提起劳动仲裁，要求银同公司支付工伤待遇等，双方于2015年3月2日解除劳动关系。
六、劳动者受伤前上班时间、受伤前月平均工资、受伤后的上班及停工留薪期工资的情况：万静主张其每月上班26天，若上早班每天工作9小时，若上晚班每天工作11至12小时。银同公司主张万静每月工作26天，上早班每天工作8.5小时，上晚班每天上班9至10小时。双方均未提供考勤记录予以证明。
万静主张其受伤前月平均工资为3750元，受伤后于2015年3月上班6天，之后就没有上班了。银同公司主张万静受伤前的月平均工资为2791.5元，万静受伤后没有上班，并提交了2014年2月至2015年1月期间万静的工资表作为证据。万静对银同公司提交的上述工资表的真实性予以确认。上述工资表载明万静2014年2月至2015年1月的应发工资分别为1913元、3670元、1309元、1249元、1249元、1249元、1249元、1771元、1309元、1109元、1109元、868元。
万静主张其停工留薪期为2014年3月28日至2015年1月25日。银同公司主张万静的停工留薪期为2014年3月28日至2014年8月12日、2014年12月8日至2015年1月8日。双方确认银同公司提交的上述工资表中载明的2014年4月至2015年1的应发工资数额是银同公司向万静支付的停工留薪期工资，银同公司已向万静支付了停工留薪期工资12471元。
七、关于住院伙食补助费情况：万静主张在其第一次住院期间，银同公司向其支付了住院伙食补助费1575元，向其丈夫房永飞支付了住院伙食补助费1015元，并提交了住院伙食费收据作为证据。上述住院伙食费收据载明万静收到住院伙食费1575元，房永飞收到住院伙食费1015元。银同公司在劳动仲裁时确认银同公司向万静支付了住院伙食补助费1575元，向万静的丈夫支付了住院伙食补助费1015元；但银同公司在诉讼中主张其在万静第一次住院期间共向万静支付了住院伙食补助费2590元。双方确认在万静第二次住院时，银同公司以借支的形式向万静支付了住院伙食补助费1300元。
八、万静于2015年3月2日申请劳动仲裁，劳动仲裁申诉请求：1.解除万静与银同公司之间的劳动关系；2.银同公司支付万静解除劳动关系的经济补偿金一个月工资3750元；3.银同公司支付万静停工留薪期间（2014年3月28日-2015年1月25日）工资差额24237元（9个月28天×3750元-9个月28天×1310元）；4.银同公司支付万静两次住院期间伙食补助费2205元[（70元/天-35元/天）×63天]；5.银同公司支付万静住院期间护理费5040元（80元/天×63天）；6.银同公司支付万静评残费436元；7.银同公司支付万静一次性伤残补助金33750元（3750元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金7500元（3750元/月×2个月）、一次性伤残就业补助金30000元（3750元×8个月）。
九、仲裁裁决结果：1.银同公司支付万静一次性伤残补助金25123.5元；一次性医疗补助金5583元；一次性伤残就业补助金22332元；2.银同公司支付万静工伤停工留薪期工资差额14815元；3.银同公司支付万静两次住院期间伙食补助费2205元；4.银同公司支付万静住院期间护理费1275元；5.银同公司支付万静劳动能力鉴定费436元；6.确认万静、银同公司之间的劳动关系已解除；7.驳回万静其他申请请求。
以上事实，有万静提供的仲裁裁决书、送达回证、工伤认定书、劳动能力鉴定书、出院记录、诊断证明书、劳动能力鉴定费发票、工商银行账户历史明细清单、住院伙食费收据，银同公司提供的劳动合同、工资表、工伤认定书、劳动能力鉴定书、费用报销单、借条、出院记录、诊断证明书、仲裁裁决书、社保参保记录，及万静、银同公司的陈述附卷为证。
本院认为：银同公司与万静已签订书面劳动合同，双方存在劳动合同关系，理应按照相关劳动法律规定履行各自的权利义务。银同公司与万静对双方之间的劳动合同关系已解除的事实不持异议，本院予以确认。
本案的争议焦点为：一、银同公司应向万静支付的工伤待遇数额；二、银同公司是否应向万静支付停工留薪期工资差额；三、银同公司是否应向万静支付住院伙食补助费、护理费、鉴定费；四、银同公司是否应向万静支付解除劳动关系的经济补偿金。
关于焦点一。万静于2014年2月10日入职，2014年2月应发工资为1913元，万静于2014年3月27日晚上23时30分左右发生工伤，2014年3月应发工资为3670元，双方均确认2014年3月的应发工资中不包括停工留薪期工资。万静入职银同公司后未领取过一个月的满勤工资，根据万静2014年2月和2014年3月的应发工资，本院酌定万静受伤前的月平均工资为3641.09元[（1913元+3670元）÷（19天+27天）×30天]。因银同公司未依法为万静购买工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定，以此产生的工伤保险待遇应由银同公司承担。结合万静关于其受伤后只于2015年3月上班了6天的主张及万静的伤情属九级伤残的事实，银同公司应向万静支付工伤待遇如下：
1.一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项的规定，银同公司应支付万静一次性伤残补助金32769.81元（3641.09元/月×9个月）；
2.一次性工伤医疗补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（一）项、第三十五条的规定，银同公司应支付万静一次性工伤医疗补助金7282.18元（3641.09元/月×2个月）；
3.一次性伤残就业补助金：根据《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款第（二）项、第三十五条的规定，银同公司应支付万静一次性伤残就业补助金29128.72元（3641.09元/月×8个月）。
万静、银同公司相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。
关于焦点二。根据万静的受伤时间、住院治疗情况和出院医嘱，本院认定万静的停工留薪期为2014年3月28日至2014年8月13日、2014年12月8日至2015年1月8日。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因万静停工留薪期间一直未回银同公司上班，故计算其停工留薪期工资待遇应指正常工作时间的工资待遇，不包括加班费。万静主张其每月上班26天，若上早班每天工作9小时，若上晚班每天工作11至12小时；银同公司主张万静每月工作26天，上早班每天工作8.5小时，上晚班每天上班9至10小时；双方均未提供考勤记录予以证明。结合万静的工作岗位和东莞市的用工情况，本院酌定万静受伤前的平均工作时间是每月工作26天，每天工作10小时，具体可折算出万静的正常工作时间工资为1953.89元/月{3641.09元/月÷[21.75天/月×8小时/天+21.75天/月×（10小时/天-8小时/天）×150%+（26天/月-21.75天/月）×10小时/天×200%）]×21.75天/月×8小时/天}，银同公司依法应向万静支付停工留薪期工资10903.96元（1953.89元÷31天×4天+1953.89元×4个月+1953.89元÷31天×13天+1953.89元÷31天×24天+1953.89元÷31天×8天）。银同公司已向万静支付停工留薪期工资12471元，银同公司已足额向万静支付了停工留薪期工资，故银同公司无需向万静支付停工留薪期工资差额。对银同公司请求无需向万静支付停工留薪期工资差额14815元的诉请，本院予以支持。
关于焦点三。1.住院伙食补助费。双方确认万静于2014年3月28日至2014年5月13日在东莞市大岭山医院住院治疗46天，于2014年12月8日至2014年12月25日在东莞市大岭山医院住院治疗17天，本院予以确认。因银同公司在万静受伤时未依法为万静购买工伤保险，银同公司应向万静支付住院伙食补助费2800元（50元/天×70%×46天+100元/天×70%×17天）。
根据万静提供的住院伙食费收据载明的内容“万静收到住院伙食费1575元，房永飞收到住院伙食费1015元”，及银同公司在劳动仲裁时确认银同公司向万静支付了住院伙食补助费1575元，向万静的丈夫支付了住院伙食补助费1015元，本院认定银同公司在万静第一次住院时向万静支付了住院伙食补助费1575元。双方确认银同公司在万静第二次住院时已向万静支付了住院伙食补助费1300元，本院予以确认。因银同公司已向万静支付了住院伙食补助费共2875元（1575元+1300元），已足额向万静支付了住院伙食补助费，故对万静请求银同公司向其支付住院伙食补助费差额的诉请，本院不予支持。对银同公司请求无需向万静支付住院伙食补助费2205元的诉请，本院予以支持。
2.护理费。《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”。万静主张其第二次住院需要护理，但银同公司未派人护理，应向其支付护理费。本院认为，万静提供了第二次住院期间需要护理的证据，银同公司未派人护理万静，银同公司应向万静支付第二次住院期间的护理费。本院参照东莞地区护工现有劳动报酬50元/天的情况计算出万静的第二次住院期间护理费为850元（50元/天×17天），故银同公司应向万静支付第二次住院期间的护理费850元；万静、银同公司相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。
3.鉴定费。万静主张涉案劳动能力鉴定费为436元，并提供了相应金额的票据作为证据，本院对此予以采信。因银同公司在万静受伤时未依法为万静购买工伤保险，银同公司应向万静支付劳动能力鉴定费436元。
关于焦点四，万静主张银同公司未依法为其购买社会保险，被迫解除与银同公司的劳动关系，要求银同公司支付被迫解除劳动关系的经济补偿金。银同公司只为万静购买了工伤保险和医疗保险，未为万静购买养老保险和失业保险，万静由此主张被迫解除劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项的规定，银同公司应向万静支付解除劳动关系的经济补偿金。万静主张其受伤后上班不满一个月，结合焦点一关于万静受伤前月平均工资的论述，本院酌定万静离职前的月平均工资为3641.09元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条及第四十七条第一款的规定，万静于2014年2月10日入职银同公司，万静于2015年3月2日申请劳动仲裁解除了双方之间的劳动关系，故银同公司应向万静支付1.5个月工资的经济补偿。因万静只请求银同公司向其支付1个月工资的经济补偿，属于其对自身权利的合法处分，本院予以准许，故银同公司应向万静支付解除劳动关系的经济补偿金为3641.09元（3641.09元×1个月）。万静相关诉请中超出上述部分，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条第（一）项、第六十二条第二款，《广东省工伤保险条例》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告万静与被告东莞银同有色金属制品有限公司之间的劳动合同关系已解除；
二、限被告东莞银同有色金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告万静支付一次性伤残补助金32769.81元、一次性工伤医疗补助金7282.18元、一次性伤残就业补助金29128.72元；
三、限被告东莞银同有色金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告万静支付护理费850元；
四、限被告东莞银同有色金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告万静支付鉴定费436元；
五、限被告东莞银同有色金属制品有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向原告万静支付解除劳动关系的经济补偿金3641.09元；
六、确认被告东莞银同有色金属制品有限公司无需向万静支付停工留薪期工资差额14815元和住院伙食补助费2205元；
七、驳回原告万静的其他诉讼请求；
八、驳回被告东莞银同有色金属制品有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费为10元，由原告万静、被告东莞银同有色金属制品有限公司各负担5元。原告万静应负担的5元受理费，原告万静已向本院申请免交，本院已予准许。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 邝小敏
二〇一五年七月二十一日
书记员 卢楚怡