安徽省阜阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）皖12民初10号 原告（反诉被告）：望和多彩原浆啤酒有限公司，住所地安徽省颍上县经济开发区颍泰路北段鑫泉米业厂区北侧，统一社会信用代码91341226322799484B（1-1）。 法定代表人：车洪前，该公司董事长。 委托代理人：李涛，安徽相和律师事务所律师。 委托代理人：张新，安徽金睿律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宁波中乳机械有限公司，住所地浙江省宁波市象山县经济开发区白鹤路**，统一社会信用代码9133022573699102XG（1/1）。 法定代表人：周吉良，该公司董事长。 委托代理人：陈勇，浙江和义观达律师事务所律师。 委托代理人：王晓慈，浙江和义观达律师事务所律师。 原告望和多彩原浆啤酒有限公司（以下简称望和多彩公司）与被告宁波中乳机械有限公司（以下简称宁波中乳公司）承揽合同纠纷一案，本院于2017年2月9日立案后，宁波中乳公司于2017年3月10日提出反诉，本院经审查后决定受理宁波中乳公司反诉与本诉合并审理。本案依法适用普通程序，于2017年7月13日公开开庭进行了审理。望和多彩公司的委托代理人李涛、张新，宁波中乳公司的委托代理人陈勇、王晓慈到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 望和多彩公司向本院提出诉讼请求：判决解除望和多彩公司与宁波中乳公司签订的《原料处理、糖化、发酵系统设备总承包合同》及相关补充协议，判令宁波中乳公司退还货款3068.15万元、支付合同定金910万元，赔偿损失2000万元（暂估）。事实与理由：2016年5月8日，望和多彩公司与宁波中乳公司签订了标的额为6522.1万元的《原料处理、糖化、发酵系统设备总承包合同》，合同约定由宁波中乳公司承包加工、制作、安装、调试望和多彩公司用于生产经营的糖化主体设备、发酵大罐等一整套设施设备，要求达到投产效果。后为履行合同双方进行了补充约定。合同签订后望和多彩公司即支付1956.63万元定金，后又支付设备款40%1111.52万元，宁波中乳公司收到款项后未积极采购设备并报备货物明细清单，未及时投放应当进场的设施设备，望和多彩公司多次发函催告宁波中乳公司均未予理睬，且回函歪曲事实、增加不正当条件，导致合同已完全无法履行。同时宁波中乳公司未按照约定如期提供增值税专用发票、怠于提供工程图纸资料、对具备安装条件的设备不予安装调试。宁波中乳公司的行为表明其不履行合同主要债务，经催告后在合理期限亦不履行，合同目的已无法实现，宁波中乳公司违约行为已造成望和多彩公司巨额经济损失。为此特提起诉讼，请求依法支持望和多彩公司诉讼请求。 宁波中乳公司辩称，望和多彩公司未按照合同约定提供土建、配套设施等现场条件，宁波中乳公司担心因此影响工程进度曾先后多次发函催告，宁波中乳公司客观上无法有效推进工程进度，按照约定工期应顺延。望和多彩公司未按照约定支付进度款，望和多彩公司于2016年5月12日向宁波中乳公司支付了定金1956.63万元，此后未按照约定支付后续进度款，部分进度款拖延后支付、部分进度款至今未付。按照合同约定，发酵大罐材料于2016年6月25日进入工程现场后，望和多彩公司即应支付发酵大罐总额的40%即858万元；糖化主体设备制作材料于2016年7月开始制作，望和多彩公司为此进行现场考察并加以确认，故自2016年7月起望和多彩公司即应支付糖化主体设备总额的40%即253.52万元。前述两项合计1111.52万元进度款，经多次催要后，望和多彩公司代表王元忠于2016年9月28日书面确认同意支付，但至2016年10月10日才支付了1081.52元。可运输的小型单机成套设备部分，部分设备早在2016年9月前已具备发货条件，宁波中乳公司要求望和多彩公司支付已具备发货条件设备金额的40%，拖延至今未付。望和多彩公司与宁波中乳公司之间合同尚未解除，望和多彩公司擅自与宁波中乳公司上游供应商发生总合同项下业务关系，属于严重违约行为。关于设备工程图纸资料，宁波中乳公司已根据工程实际需要及时提供了所需图纸等技术资料，工程结束后也会按照合同约定提供完备的图纸等技术资料，望和多彩公司超出合同约定和实际需要要求宁波中乳公司提供设备工程全部图纸资料，宁波中乳公司无义务配合。关于增值税发票的开具，应当在最终款项结算完成后按实际金额开具，现双方未最终确定是否解除合同以及有关金额的情况下不应要求宁波中乳公司开具相应发票。关于报备货物明细清单，双方总合同附有详细的设备和材料明细，无需再次报备，实际上望和多彩公司对宁波中乳公司采购情况是清楚的，宁波中乳公司只需对承揽项目最终是否符合合同要求负责。综上所述，请求法院驳回望和多彩公司的全部诉讼请求。 宁波中乳公司反诉请求：请求判令望和多彩公司支付宁波中乳公司应付进度款703.32万元并赔偿利息损失178713.95元（暂计至2017年3月31日）。事实及理由：望和多彩公司目前应付未付的进度款包括发酵大罐及糖化主体设备的40%进度款欠款30万元，以及可运输的小型单机成套设备部分40%进度款673.32万元，合计703.32万元。根据望和多彩公司逾期付款的具体行为，按照中国人民银行同期银行贷款利率，计至2017年3月31日已造成直接利息损失178713.95元。 望和多彩公司答辩称：宁波中乳公司主张的进度款缺乏事实依据，望和多彩公司已付款的设备都未到齐，其反诉请求应予驳回。 本院经审理查明：2016年5月8日，望和多彩公司与宁波中乳公司签订《原料处理、糖化、发酵系统设备总承包合同》，约定由宁波中乳公司承揽望和多彩公司年产30万KL(一期)啤酒的原料处理、糖化、发酵系统项目设备，合同总金额为6522.1万元，双方所签合同附件中载明了主要材料及配套明细及价格，合同同时对价款支付方式、发票出具、工期、交货地点、双方责任、工程验收、违约责任等具体事项作出约定。2016年5月11日，双方签订补充协议（一），对质量、品牌等作出补充约定。2016年5月12日，望和多彩公司向宁波中乳公司支付合同约定的1956.63万元定金。2016年5月至2016年9月日宁波中乳公司多次发函望和多彩公司要求其完善现场条件。2016年6月25日宁波中乳公司发送发酵大罐材料等货物至望和多彩公司现场。2016年9月27日，双方签订补充协议（二），在该协议中宁波中乳公司对其提供的设备使用业绩及优质性能作出承诺。2016年9月28日，宁波中乳公司向望和多彩公司发出《申请付款函》，主要内容为：根据望和多彩公司土建进度，在原料处理、糖化锅主体、发酵罐保温系统设备发货前，申请付总合同价款的40%，具体为糖化主体设备总额的40%即253.52万元、发酵大罐设备总额的40%即858万元，合计1111.52万元，望和多彩公司工作人员王元忠当日签字同意。2016年10月6日，双方签订补充协议（三），主要内容为：宁波中乳公司保证2017年2月10日前完成投料及达到出酒标准（考虑天气原因工期上下浮动15天）；望和多彩公司承诺发酵罐区已具备安装条件、原料仓10月13日具备安装条件、糖化楼前场地10月8日前平整压实、10月20日前保证用水及水压、10月28日糖化楼交由宁波中乳公司使用；双方2016年10月10日前完成最后一次图审、以后不再变更；该协议还对工期变更情形、违约责任等作出约定。2016年10月10日，望和多彩公司分三次共计向宁波中乳公司支付1081.52万元。2016年10月至12月，宁波中乳公司又多次发函望和多彩公司要求其完善现场条件并催要工程进度款，望和多彩公司亦曾就发货及设备安装等事宜函告宁波中乳公司。2016年12月30日、2017年2月13日，宁波中乳公司通过温州玉海啤酒设备有限公司运输向望和多彩公司交付有关货物。本案诉讼后，双方就协商解除合同互有往来函件，双方经协商未能达成一致，宁波中乳公司离开施工现场，望和多彩公司将后续工作交由第三人完成。2017年6月，案涉合同约定的糖化主体设备运至工程现场，现案涉项目已经完工。 上述事实，有当事人提供的合同、补充协议、双方来往函件、发货清单、托运单据等证据及当事人陈述在卷予以证实。 本院认为：本案双方签订的合同及补充约定均合法有效，当事人应当按照约定履行自己的义务。望和多彩公司未能及时完善现场条件，存在违约行为，工期应合理顺延，但宁波中乳公司在收到合同定金及相关进度款后，未及时发送货物，糖化主体设备更迟至2017年6月才送至现场，亦存在违约行为，双方应当各自承担相应的责任。宁波中乳公司已离开施工现场，望和多彩公司也将后续工作交由第三人完成且工程项目已经完工投产，双方均以实际行为表明不履行合同义务，而双方关于协商解除合同的函件亦明确表明双方均无意履行合同，案涉合同事实上已不能继续履行且不适于强制履行，望和多彩公司请求解除合同，予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行。望和多彩公司所支付的定金1956.63万元及相关进度款1081.52万系该公司在审核工程进度后签字同意支付的款项，宁波中乳公司已履行交付部分承揽设备的义务，望和多彩公司离开现场后宁波中乳公司明显持有现场物证，其未能及时收集并加以提供，且其已将后续工程交由第三人制作并完工，而扣除第三人制作内容即为宁波中乳公司制作内容，望和多彩公司庭审中表示愿与第三人核对但其庭后未向本院提交第三人制作内容，其要求宁波中乳公司退还货款缺乏充分依据，不予支持。由于案涉工程延期的主要责任在于望和多彩公司未完善现场施工条件，且其明确表明解除合同的意向，其申请对工期延误造成的损失进行评估，不予准许，其要求宁波中乳公司对此进行赔偿，不予支持。关于宁波中乳公司已履行的具体合同义务，宁波中乳公司作为负有履行义务的当事人依法应当承担举证责任，望和多彩公司仅认可收到发酵大罐及部分糖化主体设备，而宁波中乳公司并未提供完备的货物签收清单或发货清单，也未提供设备安装记录或工程日志，其提供的证据不足以证明望和多彩公司应继续履行支付进度款的义务，且继续履行可运输小型单机成套设备不符合合同履行情况，故对宁波中乳公司反诉请求予以驳回。宁波中乳公司在离开工程现场后，未就已完成成果与望和多彩公司进行清算，而案涉工程已经完工并投入使用，交付的实物不存在灭失或以后难以取得的情形，且本院已根据宁波中乳公司申请就相关财物采取财产保全措施，宁波中乳公司要求对有关设备进行证据保全，不予准许。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百二十条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、解除望和多彩原浆啤酒有限公司与宁波中乳机械有限公司签订的《原料处理、糖化、发酵系统设备总承包合同》及补充协议。 二、驳回望和多彩原浆啤酒有限公司其他诉讼请求。 三、驳回宁波中乳机械有限公司反诉诉讼请求。 本诉案件受理费340708元、财产保全费5000元，合计345708元，由望和多彩原浆啤酒有限公司负担；反诉案件受理费31141.5元、财产保全费5000元，合计36141.5元，由宁波中乳机械有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省高级人民法院。 审判长 代 巍 审判员 罗 莹 审判员 刘丹丹 二〇一七年八月二十二日 书记员 赵媛媛 附：法律条文 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百二十条当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。