广西壮族自治区柳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂02刑终66号
原公诉机关广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韦星健，男，1987年10月15日出生于广西壮族自治区柳州市柳江区，壮族，小学文化，无职业，户籍地柳州市柳江区。曾因犯危险驾驶罪，于2015年6月17日被柳州市鱼峰区人民法院判处拘役三个月；因涉嫌犯强奸罪，于2016年6月9日被柳州市公安局柳南分局刑事拘留，同月22日被逮捕。
广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院审理广西壮族自治区柳州市柳南区人民检察院指控原审被告人韦星健犯强奸罪一案，于2016年12月28日作出（2016）桂0204刑初655号刑事判决。宣判后，原审被告人韦星健不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人韦星健，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人韦星健与被害人侯某2（2003年11月6日出生）的母亲侯某1系男女朋友关系，2016年2月至4月期间，侯某1带侯某2到韦星健租住的柳州市柳南区城站路新风区18号之一3楼的出租房与韦星健共同居住。韦星健明知侯某2系未满十四周岁的幼女的情况下，于2016年3月中旬的一天0时许，在出租住房内，趁侯某2熟睡之机，强行与侯某2发生性关系。同月下旬的一天0时许，韦星健在该租住房内以同样的方式，再次强行与被害人侯某2发生性关系。2016年6月9日，公安机关根据侯某1的报案，在柳州市城站路菜园屯东八巷出租房内将韦星健抓获归案。
原判认定的上述事实有经原审庭审质证、认证的下列证据证实：
1、受案登记表证实，本案属于公安机关管辖的刑事案件。
2、被告人户籍材料证实，韦星健具有完全刑事责任能力。
3、被害人身份材料、出生医学证明证实，被害人侯某2于2003年11月6日出生，案发时系未满十四周岁的幼女。
4、到案经过证实，公安机关根据侯某1的报案，于2016年6月9日在柳州市城站路菜园屯东八巷出租房内将韦星健抓获归案。
5、证人侯某1证实，其系侯某2的母亲，侯某2于2003年11月6日出生，系柳州市某小学六年级学生。2016年过完年那时，其带女儿到柳州市柳南区城站路新风区18号之一三楼左边出租房与韦星健一起居住。因听说侯某2在外面搞男女关系,其便于2016年6月8日晚上质问女儿，其女儿向她交待在2016年过完年后，在原柳州市柳南区城站路新风区18号之一3楼的出租房被“阿哥”(韦星健)搞过。2016年6月8日19时30分许，韦星健过来跟她们一起吃饭时其质问韦星健，韦星健承认与侯某2发生过性关系，但说“只放进去一点点，她就出水了，我没有射精到里面，我是抽出来射外面的，又没有出血”。其当时非常生气，责令韦星健最好去自首，但韦星健没有去，2016年6月9日2时许其就到派出报案。其还证实案发后收了韦星健亲属的2500元并出具了谅解书，但系被威胁，并非其自愿。
6、被害人侯某2的陈述证实：其系柳州市某小学六年级学生。2016年过完年后，其母亲侯某1带她和“阿哥”（韦星健）一起住在城站路铁一中附近的出租房，4月份左右搬离。在2016年3月中一天晚上，侯某1不在家，其睡着后被痛醒，见“阿哥”趴在她身上，裤已经被脱下，阿哥用阴茎插入其阴道，大概2分钟后，“阿哥”就射精在其大腿上，第二天上起床时，其见“阿哥”写着“不要讲出去”的纸条放在床头，因为她妈妈还没有回家，其就直接去上学了。“阿哥”在3月底的时候，以上述方式与其发生了性关系。
7、门诊病历证实：2016年6月9日14时，侯某2到医院检查，其外阴未见明显擦伤及其他外伤，大小阴唇未见明显擦伤，两侧处女膜未见裂伤。
8、现场指认笔录及照片证实：案发的地点位于柳州市柳南区城站路新风区18号之一三楼左边出租房。
9、辨认笔录及照片证实：证实韦星健是与侯某2发生性关系的男子，侯某2系韦星健与之发生性关系的小女孩。
10、现场勘验笔录及照片证实：案发地柳州市柳南区城站路新风区18号之一三楼左边出租房的方面及布局与被告人、被害人、证人侯某1描述的一致。
11、在押人员健康检查表证实：2016年6月9日，公安侦查人员将韦星健送至柳州市第二看守所关押时，韦星健体表符合收押条件。
12、前科刑事判决书及释放证明证实：被告人韦星健曾因犯危险驾驶罪，于2015年6月17日被柳州市鱼峰区人民法院判处拘役三个月。
13、被告人韦星健供述证实，侯某1在2016年2月份的时候带着侯某2到我租住的柳州市柳南区城站路新风区18号之一3楼的出租房一起生活。2016年3月中旬的一天晚上12时许，我回家见侯某2已睡着，侯某1不在家，就想和侯某2发生性关系。我脱下侯某2裤子，将阴茎插入侯某2的阴道，因为想到侯某2才12岁读小学六年级，肯定还是个处女，怕插太深会把她处女膜弄破，所以只是插入她的阴道但不敢插入太深。在抽插时侯某2醒过来说了一句痛，我又来回抽插了几下就拔出来射精在她的大腿上。其穿好裤子之后，写了一张“不要讲出去”的纸条放在侯某2的旁边。2016年3月底的一天晚上12时许，我又以相同的方式与侯某2发生性关系。因侯某2晚上都会在家做作业，我和侯某1会在旁帮看，所以知道她在柳州市某小学读六年级，侯某1也和其说过侯某212岁。在被公安抓获的前一天，侯某1和我见面的时候说她已经知道侯某2被其强奸的事情，让我去自首，但我没有去，后来就被公安抓获了。
原判认为，被告人韦星健明知被害人韦某未满十四周岁的幼女，仍强行与之发生性关系，其行为已构成强奸罪，且依法应当从重处罚。关于被告人韦星健称其未与被害人发生性关系、所作有罪供述系被公安人员刑讯逼供的辩解，经查，公安机关在刑侦队、看守所对韦星健共进行了四次讯问，在这四次讯问中，韦星健供述一致，韦星健当庭供述称公安人员是在抓获当天13时许对其进行第一次讯问的，从其第一次供述描述的强奸细节与之后被害人到医院检查的结果相吻合，也与其被抓获前侯某1到公安机关的报案相吻合。在柳南区人民检察批捕前对其讯问时，韦星健虽称是被害人自愿，但也承认与被害人发生性关系的事实，其入所检查时体表亦未见有伤。综上证据，被告人韦星健的翻供及辩解没有依据，不予采纳。关于辩护人提出被告人未使用暴力、威胁的方法实施强奸行为的意见，经查，被告人韦星健是乘被害人熟睡之机将被害人裤子脱掉后压在被害人身上实施的强奸行为，事前并未征得对方同意，而被害人是未满十三周岁的幼女，根据被害人的心智判断，该种情形下她无法反抗或者不敢反抗，故被告人韦星健在未征得被害人同意的情况下，乘被害人熟睡之机将之压在身下实施奸淫行为，该行为属于暴力行为。辩护人该项辩解与事实不符，本院不予采纳。关于辩护人提交的谅解书及收条并据此认为可以对被告人酌情从轻处罚的意见，经查，在公安机关补充侦查时对该证据进行核实，侯某1称其系被威胁而出具了谅解书后才收到了被告人家属给的2500元，可见谅解并非其真实意思表示，赔偿也仅是量刑时酌定考量的情节，综合考虑赔偿的金额和犯罪行为给被害人身心带来的伤害及被告人的悔罪态度，决定对该情节不予从轻处罚。故对辩护人提交的两份证据不予采信，对辩护人提出酌情从轻处罚的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款和第二款之规定，判决：
被告人韦星健犯强奸罪，判处有期徒刑七年。
韦星健上诉称，其虽然用生殖器接触了被害人的阴道，但被害人的处女膜没有破，被害人的身上也没有检出其的精液，其的行为不构成强奸罪，请求法院对其宣判无罪。
经二审审理查明的事实、证据与原判认定的相一致。原判所采纳的证据来源合法、真实客观、相互关联，且经原审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，原判认定上诉人（原审被告人）韦星健的行为已构成强奸罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，审判程序合法。原判认定被害人家属出具谅解书和接受赔偿非真实意思表示，故未依据该情节对韦星健从轻处罚，处理正确，量刑适当。韦星健在公安机关多次供述趁被害人睡熟时强行与被害人发生性关系的细节描述，与被害人、报案人的陈述相一致且有同步录音录像相佐证，其有罪供述足以采信。被害人侯某2系未成年幼女，属于法律重点保护人群，韦星健的生殖器只要接触被害人的阴道即构成强奸罪，是否插入阴道或插入的程度以及是否射精均不能影响犯罪的成立。故韦星健上诉称其用生殖器接触了被害人的阴道，但被害人的处女膜没有破，被害人的身上也没有检出其的精液，其行为不构成强奸罪的意见系对法律的误解，其请求改判无罪的意见本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈永强
代理审判员 张 婕
代理审判员 刘涧丽
二〇一七年三月十日
书 记 员 赵晶晶