四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜民初字第214号
原告：宜宾海丰鑫华商贸有限公司。住所地：四川省宜宾市下江北中元路*号。
法定代表人：徐骏，该公司董事长。
委托代理人：李蓉，该公司员工。
委托代理人：万英，该公司员工。
被告：商都县康鑫金属有限责任公司。住所地：内蒙古自治区乌兰察布市商都县经济开发区。
法定代表人：李铁军，该公司董事长。
委托代理人：段增宇，该公司员工。
被告：内蒙古商都硅鑫冶金化工有限责任公司。住所地：内蒙古自治区乌兰察布市商都县七台镇工业园区。
法定代表人：李铁军，董事长。
原告宜宾海丰鑫华商贸有限公司诉被告商都县康鑫金属有限责任公司、内蒙古商都硅鑫冶金化工有限责任公司合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告海丰公司的委托代理人李蓉、万英，被告康鑫公司法定代表人李铁军及其委托代理人段增宇，被告硅鑫公司法定代表人李铁军均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宜宾海丰鑫华商贸有限公司（以下简称海丰公司）诉称，原告与商都县康鑫金属有限责任公司（以下简称康鑫公司）在2012年9月28日签订了《商贸合作协议》，协议约定：康鑫公司所消耗的全部镍矿统一由原告负责采购，生产的全部镍铁合金统一由原告负责对外销售。原告先行支付镍铁预付款3000万元，协议同时约定了双方的权利和义务。协议签订后，原告在2012年9月和12月支付了镍铁预付款共计3000万元。
根据协议约定，原告供给康鑫公司镍矿，从2012年10月19日开始原告供给康鑫公司镍矿541，638.12吨，共计25015.824293万元。截止到2014年3月底，康鑫公司仅支付了24213.617232万元的镍矿款，还余802.207061万元未支付。
2014年8月8日，被告内蒙古商都硅鑫冶金化工有限责任公司（以下简称硅鑫公司）自愿为被告康鑫公司的债务承担连带责任。原告多次电话和书面发函要求两被告履行支付货款义务，均被拒绝。综上所述，康鑫公司未按合同约定支付原告货款已经构成违约，依法应当承担支付货款并赔偿损失等民事责任，被告硅鑫公司作为康鑫公司的保证人，应当承担连带责任。特向人民法院提起诉讼，请求判令：一、被告康鑫公司支付原告的货款802.207061万元；二、被告康鑫公司向原告支付违约金200万元；三、被告康鑫公司向原告支付从2014年10月31日起按照欠款总额1，002.20万元×0.05％／天至本息付清时止的滞纳金；四、硅鑫公司对上述款项承担连带责任；五、本案诉讼费、保全费由二被告承担。
被告康鑫公司辩称，一、答辩人截止目前，尚欠原告货款1，467，050元，而非原告起诉的802万余元。在双方履行合同的过程中，答辩人曾在2014年9月25日与9月27日按照原告的要求分别将212.04吨、211.1吨镍铁发往四川西南不锈钢有限责任公司，货款价格共计6，555，020元，该两批货款原告并未计入答辩人给付金额中，故应在原告的诉讼标的中予以扣减。
二、原告起诉的滞纳金无法律及事实依据。在本案中，原告既要求答辩人支付违约金，又要求答辩人支付滞纳金，属于重复要求，因此，原告滞纳金请求依法不能得到支持。即使当事人在合同中有这样的约定，也是双方当事人对违约民事责任形式认识不清造成的。故恳请法庭对原告滞纳金的诉求予以驳回。
三、答辩人与原告在合同的履行中，并无违约行为存在。根据双方签订的《商贸合作协议》第四条的约定，原告提供给答辩人的镍矿，答辩人如未向原告支付等价货款的，该镍矿所有权仍属于原告。也即该镍矿所有权并未发生转移。仍为原告所有。同时，按照协议约定，原告提前预付给答辩人的预付款，在答辩人未等额交货完毕的，在答辩人公司库存的等价镍铁归原告所有，所有权同样未发生转移。因而，答辩人对原告前期给付的而答辩人没有等额交付的镍矿及预付款承担的是返还义务，而非违约责任。因此，答辩人在本案协议的履行过程中，并不存在违约行为，恳请法庭驳回原告违约金诉求。此外，答辩人之所以未冲抵原告价值147万余元镍铁的原因是由于20l4年4月至7月期间，乌兰察布市政府因环保原因责令全市范围内高载能企业停产完善环保设施。此外，在2014年10月份，因北京召开会议，商都县政府再一次责令全县停产，因此导致了答辩人没有及时冲抵原告的l47万预付款。而政府责令停产属于不可抗力行为，其过错并不在答辩人，同时鉴于在本协议履行过程中，双方的关系是合作关系，因此，政府责令停产的后果应由双方共同承担，而不能只由答辩人承担。基于此，答辩人未冲抵原告预付款的行为并不构成违约。同时，原告提出的200万元违约金没有事实及法律依据，退一步讲，即使有依据，违约金也极大地高于原告的实际损失，而原告的实际损失仅是利息的损失。
四、原告在协议的履行中却存在重大违约行为。按照协议第二条第二款第一项的约定，原告在答辩人生产的镍铁金额达到1，000万元时的后三个工作日中，支付下一笔l，000万的预付款，答辩人以此预付款进行镍矿购入及加工冶炼。但从2013年9月起，原告在答辩人生产的镍铁金额满1，000万元后至今，单方面违约，一直没有给付答辩人预付款，而答辩人由于未能收到原告的预付款，没有按计划备足镍矿，从而导致损失巨大，这也是答辩人没能及时给付原告镍铁的一个根本性原因。同时，原告不能按照协议给付预付款，背离了协议签订的初衷，从而导致答辩人经营困难。因此，原告在履行本协议时存在重大违约，该违约行为严重影响了答辩人的经营，答辩人对原告的违约行为保留诉权。
五、原告的第四项诉求，将违约金计算利息并加收滞纳金的请求，更无任何的法律依据及事实依据。同时违约金计算利息，不但无法律依据，更是对答辩人合法权益的极大侵犯，恳请法庭予以驳回。
六、原告的诉讼标的存在无事实及法律依据的虚高，因而相关金额的诉讼费理应由原告承担。
最后，原告全部诉求中，符合事实依据及法律依据，并有充分证据予以证明的，我方认可。如无证据证明或不符合法律依据，恳请法庭予以驳回。
被告硅鑫公司答辩称，我们用资产进行了抵押担保，债务金额的确认，我们还有分歧，债务我们同意处置我们的资产，我们已经进行机器设备的质押担保登记。其他意见同第一被告代理人的意见。
经审理查明：原告海丰公司与被告康鑫公司在2012年9月28日签订了《商贸合作协议》，协议约定：康鑫公司所消耗的全部镍矿统一由原告负责采购，生产的全部镍铁合金统一由原告负责对外销售。另对合作期限（2012年9月28日起至2014年10月30日止）、合作事项、合作规模、货物产权归属等作了约定。其中违约责任约定，如逾期支付的，按逾期部分的千分之二／天向对方支付违约金。如任何一方违反本协议的约定或在实质上违反其对另一方的声明或保证，则构成该方对另方的违约，违约方须向另一方支付违约金人民币200万元，此外违约方应向守约方赔偿因其违约而致使守约方遭受的全部损失、费用和支出。根据协议，原告与康鑫公司签订《购销合同》以及《补充协议》，原告向康鑫公司供给镍矿。
2014年8月8日，为确保原告方债权能得以实现，康鑫公司同意以其有处分权的财产作抵押。原告与康鑫公司签订《抵押合同》。其中第一条约定，双方对帐确认截止本协议签订之日，康鑫公司应支付原告欠款14，879，261.89元（暂定，具体金额以双方对账数字为准。），另康鑫公司应支付原告至2014年7月30日资金占用利息1，556，753.969元（暂定，具体金额以双方对账数字为准。）。康鑫公司承诺按以下进度偿付：1、2014年8月31日前支付450万元；2、2014年9月31日前支付450万元；3、2014年10月15日前支付完全部全款。康鑫公司承诺，自协议签订之次日起至付清上述欠款和违约金之日止，康鑫公司以应支付欠款为基数按月息2％计算原告资金占用利息。同日，原告与康鑫公司、硅鑫公司签订《保证合同》，其中第一条约定，经原告与康鑫公司对帐确认截止本协议签订之日，康鑫公司应支付原告欠款14，879，261.89元（暂定，具体金额以双方对账数字为准。），另康鑫公司应支付原告至2014年7月30日资金占用利息1，556，753.969元（暂定，具体金额以双方对账数字为准。）。康鑫公司承诺按以下进度偿付：1、2014年8月31日前支付450万元；2、2014年9月31日前支付450万元；3、2014年10月15日前支付完全部全款。康鑫公司承诺，自协议签订之次日起至付清上述欠款和违约金之日止，康鑫公司以应支付欠款为基数按月息2％计算原告资金占用利息。第二条约定，硅鑫公司对康鑫公司履行上述约定的向原告履行支付欠款、违约金、资金占用利息等提供连带责任保证。担保期限为债务履行期限届满之日起二年。
2014年8月14日，原告向康鑫公司发出《海丰鑫华往来对账函》，对账函内容，截止2014年8月11日，康鑫公司欠原告货款14，879，261.89元，资金占用利息1，556，753.969元。康鑫公司在数据证明无误处加盖公章。
2014年8月25日，原告与康鑫公司签订《转款协议》，康鑫公司用应收原告镍铁货款4，974，138.96元直接冲抵原告应收红土镍矿货款4，974，138.96元。
2014年10月13日，原告与康鑫公司签订《转款协议》，康鑫公司用应收原告镍铁货款1，883，052.32元直接冲抵原告应收红土镍矿货款1，883，052.32元。
2014年10月28日，原告向康鑫公司发出《海丰鑫华往来对账函》，对账函内容，截止2014年10月28日，康鑫公司欠原告货款8，022，070.61元。康鑫公司在数据证明无误处加盖公章并签名。
庭审中，康鑫公司称分别在2014年9月25日与9月27日按照原告的要求分别将212.04吨与211.1吨镍铁发往四川西南不锈钢有限责任公司，货款价格共计6，555，020元，应予抵扣。对此，原告出示了2014年9月22日双方签订的《镍铁购销合同》，合同中约定被告在2014年9月30日前供货600吨镍铁，如原告同意接收逾期发出的货物，则价格由双方另行协商并以书面形式确认。合同约定价格为1310元／1％镍，含17％增值税，并约定了双方的权利义务。原告认为已支付247万货款给康鑫公司，并认可康鑫公司发货212.04吨与211.1吨（镍点分别为12.04％、11.61％），但认为康鑫公司未按约发货导致货物价格下调，且还有176.86吨镍铁未供货。应根据2015年2月25日内蒙古市场行情10-15％的镍铁市场行情为1025-1045元／吨，该批货价值应为423.14吨×11.827％×1045元／吨＝5，229，678.24元，因康鑫公司没开增值税发票，还应扣除17％税金后应为4469810.46元。因此原告认为应抵扣的金额为4，469，810.46元－2，470，000元＝1，99，810.46元。
以上事实，有营业执照、组织机构代码证、《商贸合作协议》、《购销协议》、《抵押合同》、《保证合同》、《海丰鑫华往来对账函》、《转款协议》、《镍铁购销合同》、庭审笔录等证据证实。
本院认为，当事人签订的《商贸合作协议》、《购销协议》、《抵押合同》、《保证合同》、《转款协议》、《镍铁购销合同》均是当事人真实意思表示且不违反法律和法规的效力性强制规定，属有效合同，双方应予切实履行。本案中，原告与被告康鑫公司均认可康鑫公司欠原告8，022，070.61元，并均认可扣除2014年9月22日双方签订的《镍铁购销合同》中镍铁款。现原告与被告康鑫公司对该笔镍铁价格计算方式有异议，原告认为被告康鑫公司逾期供货，未按合同约定交付完镍铁，应按2015年2月25日内蒙古市场行情计算镍铁款，并扣除17％的税金，已付货款2，470，000元。被告康鑫公司对扣除税金、已付货款2，470，000元未提异议，但认为应按合同价计算镍铁款。本院认为，双方合同约定有价格，应按合同约定计算，被告康鑫公司未按约履行，属违约，应承担的是违约责任。被告康鑫公司认为应扣除货款价格为6，555，020元，本院予以认可。综上，被告康鑫公司还差欠原告8，022，070.61元－（6，555，020元－6，555，020元×17％－2，470，000元）＝5，051，404.01元。
原告主张违约金200万元及从2014年10月31日起按照欠款总额1，002.20万元以0.05％／天至本息付清时止的滞纳金。本院认为，根据双方签订的《抵押合同》、《保证合同》约定，康鑫公司认可至2014年8月11日，资金占用利息为1，556，753.969元。并承诺，自协议签订之次日起至付清上述欠款和违约金之日止，康鑫公司以应支付欠款为基数按月息2％计算资金占用利息。现康鑫公司未按约定支付，应承担相应的违约责任。结合本案实际情况本院支持违约金为200万元。原告主张的以0.05％／天计算滞纳金，实际上是双方当事人计算违约金的方式，本院已支持了违约金，对滞纳金不予支持。康鑫公司辩称不能重复计算的辩解理由成立。康鑫公司辩称因政府责令停产属于不可抗力行为，其过错并不在答辩人，因未提供证据证明，该辩解理由不能成立。
另根据《保证合同》约定，硅鑫公司作为担保人为康鑫公司提供连带责任保证担保，现应依约承担连带责任。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、被告商都县康鑫金属有限责任公司在本判决生效之日起十日内支付原告宜宾海丰鑫华商贸有限公司5，051，404.01元以及违约金2，000，000元；
二、被告内蒙古商都硅鑫冶金化工有限责任公司对第一项所列款项承担连带责任；被告内蒙古商都硅鑫冶金化工有限责任公司承担保证责任后，有权向被告商都县康鑫金属有限责任公司追偿；
三、驳回原告宜宾海丰鑫华商贸有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费81932元，保全费5000元，共计86932元，由原告宜宾海丰鑫华商贸有限公司负担32932元。由被告商都县康鑫金属有限责任公司、被告内蒙古商都硅鑫冶金化工有限责任公司负担54000元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。
审 判 长 张 军
审 判 员 蔡 伟
代理审判员 李 荷
二〇一五年六月十九日
书 记 员 王付兵