山西省交城县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋1122民初111号
原告刘有福，男，交城县人。
委托代理人王鑫，山西融融律师事务所律师。
被告刘冲，男，交城县人。
委托代理人吕晓�，山西晓理律师事务所律师。
被告刘竹，男，交城县人。
被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司，住所地交城县。
负责人杨振明，职务经理。
委托代理人李越，该公司员工。
原告刘有福诉被告刘冲、刘竹、中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月5日作出（2015）交民初第00868号民事判决后，被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司不服，上诉于山西省吕梁市中级人民法院，吕梁市中级人民法院经审理后于2016年11月21日下达（2016）晋11民终1466号民事裁定，发还本院重新审理，本院依法组成合议庭，重新公开开庭进行了审理。原告委托代理人王鑫，被告刘冲及其委托代理人吕晓军、被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司委托代理人李越到庭参加诉讼，被告刘竹经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告刘有福诉称，2014年12月8日17时30分许，被告刘冲驾驶小型普通客车与刘宏亮驾驶的普通二轮车在交城县交石线处发生碰撞，造成刘宏亮、刘有福受伤，车辆损坏的交通事故。交城县交警大队晋公交认字（2014）第00125号《道路交通事故认定书》认定：刘宏亮负主要责任，刘冲负次要责任，刘有福无责任。原告刘有福在交城县人民医院第一次住院147天，第二次住院104天，共251天。后经原告申请，由法院委托法医鉴定部门鉴定，原告的损伤构成十级伤残3处。小型普通客车在被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司投保有交强险和50000元的商业三者险。该车辆的实际所有人是刘竹。�告认为，依据《中华人民共和国侵权责任法》及相关法律规定，被告刘冲、刘竹、中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司应该赔偿原告医药费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费123277元。
针对上述主张，原告提供了以下证据：
证据1、刘有福身份证复印件，证明原告的诉讼主体资格。
证据2、中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司的保单复印件两份，证明肇事车辆的承保情况，车辆三者险为5万元。
证据3、道路交通事故认定书，证明案件事实及责任划分，刘宏亮负事故的主要责任，刘冲负次要责任，刘有福无责任，刘竹是实际车主。
证据4、交城县人民�院的医药费票据7张（2张住院费票据，一张32144.71元、一张38606元，交城县人民医院3张门诊票63.6元、1元、4.5元，山西省汾阳医院门诊票1张3元，山西医科大学第二医院门诊票1张10.5元），证明刘有福住院治疗花医药费70833.31元。
证据5、交城县人民医院入院证、诊断证明书、出院证、病历及清单，证明原告第一次住院时间2014年12月8日至2015年5月4日，147天。第二次住院时间为2015年5月4日至2015年8月16日，104天，原告于2015年7月31日离开医院，第二次实际共住院88天。
证据6、山西医科大学司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，证明原告的伤情有三处构成十级伤残。
证据7、鉴定费票据1张，证明原告伤残鉴定花鉴定费1500元。
证据8、刘有福母亲芦芳桃身份证、户口本、交城县西�镇石侯村委会出具的证明各一份，证明刘有福母亲芦芳桃于1942年3月8日出生，农业户口，没有经济来源，其有三个子女。
证据9、晋阳煤焦（集团）有限公司出具的误工证明一份、刘有福与晋阳煤焦（集团）有限公司签订的劳动合同一份、原告2015年6-12月的工资表6份。证明原告刘有福为该公司职工，于2014年12月8日出事后便无出勤，工资发至出勤日，月平均工资2498元，其主要收入来源非农业，应按城镇居民标准计算残疾赔偿金。
被告刘冲辩称，事故发生的过程是事实，该肇事车辆实际所有人是刘竹，驾驶人是刘冲。对事故认定书认定的责任划分没有意见，但在承担赔偿比例时不应按3：7比例承担，对原告刘有福的伤残鉴定等级有异议，原告刘有福的伤残鉴定是根据道路交通事故受伤人员伤残评定标准鉴定的。现鉴定�据发生了变化我方要求对原告的伤残等级重新鉴定。由于刘冲驾驶的肇事车辆在被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司投有交强险和商业三者险，对于原告的损失应该先由保险公司在交强险范围内赔偿，不足部分再在三者险限额内赔偿，再不足的由刘冲承担。原告刘有福第一次住院期间有挂床现象，请法院核实。事故发生后被告刘冲为其垫付了15970.8元的医药费，在赔偿总额中应核减，对原告刘有福的第二次住院治疗的费用不认可。因为第二次住院原告主要是治疗的脑梗死，该病与本次事故并没有事实上的因果关系；原告的误工天数应按实际住院天数53天计。
被告刘冲向本院提供了17张票据，证明他为原告垫付医疗费15970.8元。
被告刘竹未答辩。
被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司辩称，该肇事车晋AS80**在我处于2014年11月25日投有交强险和商业三者险。三者险的限额是50000元。出事时是在保险期限内，该车登记车主是张志萍，实际车主是刘竹。我方愿意在保险责任范围内进行赔偿。对原告的住院天数有异议，原告第一次住院有94天的挂床现象，我方只认可实际住院天数53天。对第二次住院不予认可，第二次住院治疗的病情与本次事故无因果关系，并不是因为交通事故而造成的伤。事故发生后我公司已预付了原告10000元的医药费。鉴定费、诉讼费不属于我公司理赔范围。
针对上述主张，被告保险公司提供了2015年3月14日拍摄的7张照片，证明原告在住院期间存在挂床现象。
经庭审质证，被告刘冲与被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司对原告提供的证据1、2、3、7、8、9没有异议；对原告的伤残鉴定等级要求重新鉴定，对入院证、出院证、病历、诊断证明书真实性无异议。但对住院期间的病情治疗以及住院天数有异议。对第一次住院天数只认可53天，认为原告主张的第一次住院147天中，其中94天有挂床现象，从住院清单可以看出3、4月份没有进行治疗记录。对第二次住院的天数和费用不认可，认为第二次住院治疗的主要是脑梗死。该病与本次交通事故无关。对鉴定书不认可，要求重新鉴定；对伤残赔偿金认为不应该按城镇居民对待，而应当按农村居民对待，精神抚慰金酌情考虑3000元。交通费因没有票据不予认可。被抚养人原告母亲已满75周岁，其生活费应按5年计算。鉴定费他方不应承担。原告认可被告刘冲为其垫付医疗费15970.8元。
经审理查明，2014年12月8日17时30分时，被告刘冲驾驶登记车主为张志萍，实际车�是刘竹的晋AS80**号小型普通客车与刘宏亮驾驶的普通三轮车在交城县交石线处发生碰撞，造成刘宏亮、刘有福受伤，车辆损坏的交通事故。事故发生后，原告当即被送往交城县人民医院外科进行住院治疗，经医院诊断原告的伤情为肠破裂、脾破裂、脑颅内出血、腹腔积液、脑震荡、脑梗塞，经住院治疗后于2015年5月4日办理出院手续，出院手续显示原告第一次住院天数为147天，花费医药费32144.71元，但住院医嘱单上显示原告2-4月份住院期间有长时间的挂床现象，具体为2015年2月17日到2015年4月3日之间有47天无治疗记录。有治疗记录的100天，原告于2015年5月4日出院的当天又办理了住院手续，在交城县人民医院内科接受治疗，主要治疗外伤性脑出血后遗症、脑梗死，经住院治疗后于2015年8月16日办理出院手续，出院手续显示原告第二次住院天数为104天，花费医药费38606元，出�后原告又花费门诊费82.6元。两次住院原告总共支付医疗费70833.31元。其中被告刘冲在原告住院期间给原告垫付医疗费15970.8元。但原告刘有福在未办理出院手续的情况下于2015年7月31日非法侵入被告刘冲住宅，被交城县人民法院判处拘役5个月，原告提供的病历显示2015年7月4日后便无治疗记录。故第二次住院有治疗记录的为60天，原告两次住院有记录的共160天。2015年12月22日交城县交警大队出具晋公交认字【2014】第00125《道路交通事故认定书》认定：刘宏亮负本起事故的主要责任，刘冲负次要责任，刘有福无责任。2016年6月24日原告经山西医科大学司法鉴定中心司法鉴定原告刘有福的伤构成十级伤残三处。庭审中，被告刘冲要求对原告的伤残等级重新鉴定，原告不同意。
另查，肇事车晋AS80**号小型普通客车登记车主为张志萍，实际车主是刘竹，�故当天由被告刘冲向刘竹所借。该车于2014年11月25日在被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司处投有交强险和商业三者险。三者险的限额是50000元。出事时间是2014年12月8日，在保险期限内，保险公司预付的10000元医药费用于另一个伤者刘宏亮。
又查，2015年12月18日原告刘有福因犯非法侵入住宅罪，被本院判处拘役5个月。刑期从2015年8月2日至2016年1月1日止。
另查，原告刘有福的母亲芦芳桃于1942年3月8日出生，农业户口，没有经济来源，其有三个子女。
上述事实有庭审笔录、原告的身份证、事故认定书、保险单、住院费收据、门诊票据、入院证、病例、出院证、费用清单、诊断建议书、司法鉴定书、鉴定费票据、晋阳煤焦（集团）有限公司的误工证明、劳动合同、工资表、原告母亲�芳桃的身份证、户口本、交城县西营镇石侯村委会证明、照片以及被告刘冲提供的17张票据等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告刘冲驾驶被告刘竹所有的晋AS80**号小型普通客车与原告刘有福乘坐刘宏亮驾驶的无号牌二轮摩托车发生碰撞，造成原告刘有福与刘宏亮二人受伤，两车不同程度受损的交通事故，经交警部门事故认定，刘宏亮负主要责任，刘冲负次要责任，刘有福无责。该认定书真实有效，本院予以确认。被告刘竹作为肇事车的所有人在本起事故中没有过错，不承担赔偿责任。被告刘冲作为肇事车的使用人在本次事故中负次要责任，应承担本起事故的相应责任，但因肇事车在被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司投有交强险和商业险，故原告的经济损失应由被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司在保险限额范围内赔偿，不足部分由被告刘冲承担。
本案中，原被告对原告的医疗费和住院天数争议较大，原告主张第一次住院天数为147天，第二次住院以88天计，共235天，而被告认为原告第一次住院2月份-4月份期间有较长时间的挂床现象，中间有的还有无治疗记录。除去挂床天数，原告实住院天数为53天，原告第二次住院治疗的并不是因交通事故造成的伤情，是治疗的脑梗死，脑梗死与本次交通事故无因果关系，因此第二次的住院不应计算在内，故原告两次住院应以53天计。本院综观原告的两次住院情况，第一次住院原告确实存在较长时间的挂床现象，其中2015年2月17日到2015年4月3日之间有47天无治疗记录。中间虽有个别天数无治疗记录，但不应砌除，因此第一次住院应以100天计算较为妥当，关于第二次住院，医院的住院病历中显示主要治疗的有两种病情，1、外伤性脑出血后遗症2、脑梗死，外伤性脑出血后遗症确实是因本次交通事故而造成，而脑梗死并非因本次交通事故而造成，但治疗期间两种病一同治疗，所花费用无法分清哪些是治疗哪种病情所支，再说住院天数，原告的出院手续显示的是2015年8月16日办理出院的，住院天数为104天，本院查阅了原告的住院医嘱单发现，2015年7月4日后便无治疗记录，第二次住院有治疗记录的为60天，因此原告两次住院天数应以160天计较为妥当。原告两次住院前后花费70833.31元，对第二次住院治疗的确也有因交通事故造成的伤，所花的38606元医疗费，因无法分清哪些是治疗因交通事故引发的病情所花，哪些是因治疗脑梗死病情所花，从保护受伤者的角度出发，酌情减去5000元，故总医疗费为以65833.31元（70833.31-5000）计，被告所辩原告第二次住院期间所花费的医药费与本案无关，不应计算的理由不足，本院不予采信。对于原告主张的伙食补助费、营养费，按每日30元，160天计，为9600元（160×30×2），护理费以每日101元，160天计为16160元，对原告主张的残疾赔偿金，原山西医科大学司法鉴定中心作出的原告有三处构成十级伤残的鉴定报告是经本院委托后作出的，被告虽在本次庭审中提出重新鉴定申请，但原告不同意，故原告的伤残等级以山西医科大学司法鉴定中心作出的意见为准，该鉴定报告真实有效，本院予以采纳。原告虽在晋阳煤焦（集团）有限公司工作，但因是农村户口，其经常居住地在本村，故其主张的残疾赔偿金不应以城镇居民标准计算，而应按农村居民标准计算，故原告刘有福伤残赔偿金为22689.6元﹙9454元×20年×12％﹚。原告主张的精神抚慰金酌情按4000元计，较为妥当。原告刘有福提供的晋阳煤焦（集团）有限公司6个月的工资表，证明其月平均工资为2498元，客观真实，可应认定。对其主张的误工费，因原告于2015年7月4日后便无治疗记录，并于2015年7月31日非法侵入被告刘冲住宅，被交城县人民法院判处拘役5个月。刑期从2015年8月2日至2016年1月1日止，原告在被拘役期间和以后不应再算误工费，其误工时间计算到鉴定日2016年6月24日有失公允，其误工期限应为246天（2014年12月8日到2015年8月2日止）原告的误工费为20483元﹙2498元÷30天×246天﹚。原告刘有福主张的2000元交通费，虽未有票据来证实，但考虑原告确实有交通费的支出，其居住地与县医院的距离较近酌情考虑400元。1500元的鉴定费，是原告实际发生的费用，应予认定。被抚养人生活费因原告的母亲芦芳桃于1942年3月8日生，有三个子女，按上年度农村居民人均生活消费性支出标准计算6年应为1781.04元﹙7421元×5年÷3人×12％﹚。综上，原告�有福的经济损失共计142446.95元。原告的医药费、伙食补助费、营养费应在交强险医疗费用10000元的责任限额分项范围内，给本起事故另一伤者刘宏亮预留百分之五十后赔偿原告刘有福5000元，超出部分在商业险范围内赔偿原告21129.99元[﹙65833.31元＋9600－5000元﹚×30％﹚]；原告的残疾赔偿金、护理费、交通费、被抚养人生活费、误工费、精神损害抚慰金应在交强险死亡伤残费用110000元的责任限额分项范围内，给本起事故另一伤者刘宏亮预留百分之五十后赔偿原告刘有福55000元，超出部分在商业险范围内赔偿原告3154元[﹙22689.6元＋16160元＋400元＋1781.04元＋20483元＋4000元－55000元﹚×30％]；鉴定费亦应在商业险限额范围内赔偿原告450元﹙1500元×30％﹚。综上，被告保险公司应赔偿原告84733.99元。该款未超出保险限额范围。被告刘冲垫付的15970.8元，原告应予返还。据此。根据《�华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、十九条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、第二十五条、第二十八条之规定判决如下:
由被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司在保险限额范围内赔偿原告刘有福各项经济损失84733.99元。由原告返还被告刘冲垫付的15970.8元，此款可由保险公司直接向被告刘冲支付。于本判决生效后十五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
诉讼费2766元，由原告负担886元，被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司负担1880元。诉讼费原告已预交。被告中国人寿财产保险股份有限公司交城县支公司在履行本判决规定义务时给付原告1908元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。
审 判 长 白雪峰
人民陪审员 苏吉寿
人民陪审员 闫志刚
二〇一七年三月十六日
书 记 员 高 天