浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）绍越刑初字第952号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人王新才，农民。2013年9月18日因犯诈骗罪被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯诈骗罪于2013年12月26日被绍兴市公安局越城区分局刑事拘留，2014年1月9日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人黄良远，浙江吴刚律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉（2014）1637号起诉书指控被告人王新才犯诈骗罪，于2014年8月20日向本院提起公诉。本院于同日立案受理，并依法适用简易程序，实行独任审判。在审理过程中，因发现本案具有不宜适用简易程序审理之情形，遂于2014年8月26日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。绍兴市越城区人民检察院指派检察员张琪出庭支持公诉，被告人王新才及其指定辩护人黄良远到庭参加了诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控，被告人王新才于2011年3月9日左右与绍兴市越城区奥临娱乐会所签订协议带组开展娱乐服务工作，并获得“进场费”人民币6万元，组内有娱乐从业人员若干。2011年3月20日，被告人王新才在人员不足、无实际履行能力的情况下又与原绍兴市越城区天上人间名流娱乐会所（已注销）总经理白某约定“一周内带一组小姐进场”等，骗得天上人间名流娱乐会所一次性支付的“进场费”人民币5万元。被告人王新才在骗取“进场费”后未按约定履约，且逃往外地并更换手机号码逃匿。2013年12月26日，被告人王新才被公安机关从浙江省宁波市黄湖监狱押回重审。案发后，未退赃。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读和出示了相关证据。
公诉机关认为，被告人王新才以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，应当以诈骗罪追究被告人王新才的刑事责任。被告人王新才在判决宣告后，刑罚执行完毕以前发现有漏罪，应数罪并罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十条、第六十九条之规定判处。
被告人王新才虽口头表示对起诉书指控的事实及罪名无异议，但辩解称其与天上人间名流娱乐会所系合同关系，签订合同时，其具有部分履约能力，其领取5万元钱款后有积极的履约准备行为，所领取的钱款亦花费在前期准备工作中，其更换手机号码的目的并不是想非法占有他人财物。
被告人王新才的辩护人辩称，被告人王新才行为的主观恶性不深，社会危害性不大，且有悔罪意愿，此次犯罪之前无前科劣迹，并请求从轻处罚。
经审理查明，被告人王新才于2011年3月9日左右与绍兴市越城区奥临娱乐会所签订协议，被告人王新才带组到奥临娱乐会所开展娱乐服务工作并领取“进场费”人民币6万元。2011年3月20日，被告人王新才又与原绍兴市越城区天上人间名流娱乐会所（已注销）总经理白某约定，被告人王新才带组到天上人间名流娱乐会所开展娱乐服务工作，白某以借款名义支付给被告人王新才“进场费”人民币5万元，后被告人王新才携款潜逃并断绝了与白某的联系。
上述事实由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人白某的证言，证实案发时其系天上人间会所总经理，2011年3月10日左右，王新才、胡真林找到其说想要带人到会所开展服务工作，经交谈得知王新才和胡真林当时在奥临娱乐会所做领班，想跳槽到天上人间会所，但这样会给原单位造成损失，就提出要一笔进场费，后双方经口头协商进场费确定为5万元。2011年3月20日，王新才、胡真林从其处以借款名义领走了5万元现金，并答应次日带十六七人来上班，但二人第二天并没有带人来上班。后来王新才说找不到人来上班，再后来就联系不上了，其就知道王新才拿钱逃掉了。
2.证人周某的证言，证实其在奥临会所做财务，曾有个湖北籍的王新才在奥临会所上过班，但王新才和公司在2011年3月9日左右签合同后不到一星期就拿着6万元进场费跑了。王新才当时只带了一个五六人的小组在奥临会所上班。王新才的身份证号码是××。
3.证人朱某的证言，证实2011年3月的时候其是天上人间名流会所的董事长，当时有一个叫王新才的人来谈合作，其和会所经理白某一起与王新才谈的，具体是由白某操作的，但王新才从公司拿5万元钱的时候其是在场的，后来王新才拿了进场费后没有带人来上班，跑掉了。
4.被告人王新才的供述，证实2011年的时候，其在奥临会所带人上班，但生意太差。其听说天上人间生意不错，就去天上人间看了看，当时天上人间的经理接待了其，其跟经理说其有20个人在奥临会所上班。后来天上人间的经理联系其说将其从奥临会所领取的5万元进场费给其，让其转场到天上人间，其答应了。后来其和胡真林一起去天上人间以借款名义领取了5万元的进场费，并答应过几天带十六七个人去天上人间上班。但后来没有找到人就没有去天上人间上班，再后来其就躲到余姚去了。到了余姚后其更换了手机号码，也没有与天上人间联系。
5.辨认笔录及照片，证实白某对王新才及胡真林的辨认情况。
6.借条，证实2011年3月20日，王新才、胡真林以借款名义从白某处领取钱款人民币5万元。
7.公司登记基本情况，证实绍兴文化发展集团有限公司天上人间名流娱乐会所的工商登记信息。
8.抓获经过，证实2013年12月26日，被告人王新才被公安机关从浙江省宁波市黄湖监狱押回重审。
9.户籍证明，证实被告人王新才的身份情况。
另查明，被告人王新才因犯诈骗罪于2013年9月18日被浙江省余姚市人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元，刑期自2013年2月24日起至2016年2月23日止。上述事实由浙江省余姚市人民法院（2013）甬余刑初字第1143号刑事判决书予以证实。
本院认为，被告人王新才以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人王新才在前犯诈骗罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前发现有漏罪尚未判决，应依法数罪并罚。关于被告人王新才的辩解意见，经查，被告人王新才并未与白某签订书面协议，该事实有白某的陈述予以证实，被告人王新才在侦查阶段亦供述过双方没有签订合同，庭审时辩解其有书面合同但其无法提供，因此其辩解意见本院不予采信。被告人王新才与奥临会所、天上人间签订合同或口头约定并领取“进场费”的时间差只有10余日，被告人王新才不对奥临会所经营情况进行调查即签订合同的可能性不大（如果确未调查，则说明被告人王新才签订合同的目的并非营利），其以奥临会所生意差想要转场到天上人间会所的理由不符合常理，且被告人王新才在侦查、审查起诉阶段亦明确表示在与天上人间会所达成协议前明知自己带领的人员不足以履行与天上人间会所的合约。被告人王新才在领取天上人间的5万元“进场费”后，有积极的履约准备只有被告人王新才的供述，没有其他证据印证。其领取钱款后，携款潜逃并断绝与白某的联系，逃避白某追讨钱款。综上，被告人王新才在明知人员不足、无实际履行能力的情况下隐瞒真相并与他人“签署”协议，其骗取钱财的主观故意已十分明确。因此，其辩解双方系合同关系，其最初无占有他人财物故意的辩解意见，本院不予采信。被告人王新才在逃往余姚后又以相同方式骗取他人钱财，说明其主观恶性较深，辩护人以被告人王新才主观恶性不深请求从轻处罚的意见，本院不予采纳。被告人王新才虽口头表示认罪，但其辩解意见实质上否认了其行为属犯罪的定性，辩护人提出被告人王新才自愿认罪，且具有悔罪表现，并请求从轻处罚的意见，本院不予采纳。被告人王新才挥霍诈骗财物至无法返还，可酌情从重处罚。公诉机关提出的量刑建议，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第七十条、第六十九条之规定，判决如下：
被告人王新才犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币二千元，与前犯诈骗罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑四年四个月，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一三年二月二十四日起至二○一七年六月二十三日止；罚金在本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 车佳妮
代理审判员 张 毅
人民陪审员 章定安
二〇一四年十月八日
书 记 员 杜加乐
附录：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。