甘肃省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）甘行终字第93号
上诉人（原审第三人）马成龙。
被上诉人（原审原告）马成才。
委托代理人卢崇信。
委托代理人马正海。
原审被告广河县人民政府。住址：广河县城关镇河北新区。
法定代表人马东升，该县县长。
委托代理人王振华，临夏宁定律师事务所律师。
委托代理人张晓峰。
上诉人马成龙因被上诉人马成才诉广河县人民政府土地行政登记一案，不服临夏回族自治州中级人民法院（2014）临中行初字第1号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人马成龙，被上诉人马成才及委托代理人卢崇信、马正海，原审被告广河县人民政府的委托代理人王振华、张晓峰到庭参加了诉讼。
原审法院审理查明：原告马成才与第三人马成龙是兄弟，原告马成才的委托代理人马正海是第三人马成龙的儿子。1991年，被告广河县政府为原告马成才位于甘肃省广河县的一处住宅办理了土地使用权登记，颁发了广集建（1991）字第15833号集体土地建设用地使用证，主要内容为：土地使用者马成才，地址排子坪乡排子坪村六社，土地类别住宅用地，用地面积400平方米，其中建筑占地100平方米，四至：东邻马成龙宅基地，墙中为界；南邻本人自留地，墙外为界；西邻小巷，宽3m，墙外为界；北邻小路，宽6m，墙外为界。2011年2月11日，《民族日报》刊登挂失声明1份，内容为：“遗失由广河县国土资源局填发的马成才《集体土地使用证》，证号为广集用（1991）15833，现声明作废。（若60日内无任何争议将补发新证）”。2012年11月16日，被告广河县政府根据第三人马成龙提交的权属变更申请、《庄禾合约》、排子坪村委会证明、挂失声明、马成才身份证复印件，以原告马成才原持有的广集建（1991）字第15833号集体土地建设用地使用证遗失为由，为该土地使用证记载的土地补发了广集用（2012）第7号集体土地使用证，并将补发的使用证交付给了第三人马成龙。广集用（2012）第7号集体土地使用证与广集建（1991）字第15833号集体土地建设用地使用证相比，增加填写了土地所有权人、使用权类型等项目，删除了四至、建筑占地等项目。
原审法院审理认为：1、《最高人民法院关于执行﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥若干问题的解释》第四十一条第一款规定：“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”被告补发土地证行为作出于2012年11月16日。被告补发证书之后并未依法告知原告诉权和起诉期限，原告起诉并未超过期限。
2、《中华人民共和国土地管理法》第十一条第二款规定：“农民集体所有的土地依法用于非农业建设的，由县级人民政府登记造册，核发证书，确认建设用地使用权。”被告广河县人民政府具有对辖区内土地办理土地使用权登记的职责和权限。中华人民共和国国土资源部于2007年12月30日公布、自2008年2月1日起施行的《土地登记办法》第七十七条规定：“土地权利证书灭失、遗失的，土地权利人应当在指定媒体上刊登灭失、遗失声明后，方可申请补发。补发的土地权利证书应当注明'补发'字样。”本案中，被告广河县人民政府不能举证证明土地使用权人马成才在指定媒体上刊登遗失声明后申请补发，被告广河县人民政府作出补发土地权利证书的行为，违反法定程序。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条（二）项3目的规定，判决：撤销被告广河县人民政府2012年11月16日补发广集用（2012）第7号集体土地使用证的行为。案件受理费50元，由被告广河县人民政府负担。
上诉人马成龙不服一审判决上诉称：一审判决认定事实不清，采信证据不当，判决错误。原审关于挂失声明是否为被上诉人申请而作出的事实认定错误，采信证据不当，应当依法纠正。二审请求法院在查清案情事实的基础上，支持上诉人请求，依法保护上诉人合法权益。
被上诉人马成才答辩称：原审判决认定事实清楚，采信证据充分，适用法律正确。广河县人民政府已知其在本案中的行政行为违法，故未提出上诉。一审被告广河县人民政府已服判。
原审被告广河县人民政府陈述称：第三人马成龙申请变更广集建（1991）第15833号《集体土地使用证》期间，被答辩人马成才和第三人马成龙双方买卖宅基地的事实已经形成，该宅基地已由马成龙实际居住，有双方签字《庄禾合约》一份。2011年2月11曰，《民族日报》刊登挂失公告一份，被答辩人马成才在挂失公告2年内未提出异议，应视为马成才已经知道公告内容，诉讼的时效已经超过。第三人马成龙申请变更登记广集建（1991）第15833号《集体土地使用证》时，有齐家镇排子坪村委会出具的证明，《庄禾合约》，建设用地权属变更申请书，挂失公告等。广河县国土资源局变更登记证明材料齐全，程序合法。一审法院以违反法定程序撤销2012年11月16日补发广集用（2012）第7号集体土地使用证不当。二审请求法院根据本案事实、证据依法判决。
二审经审理查明：1991年，广河县人民政府为马成才位于甘肃省广河县的一处住宅办理了土地使用权登记，颁发了广集建（1991）字第15833号集体土地建设用地使用证。主要内容为：“土地使用者马成才，地址排子坪乡排子坪村六社，土地类别住宅用地，用地面积400平方米，其中建筑占地100平方米，四至：东邻马成龙宅基地，墙中为界；南邻本人自留地，墙外为界；西邻小巷，宽3m，墙外为界；北邻小路，宽6m，墙外为界。”2011年2月11日，《民族日报》刊登挂失声明1份，内容为：“遗失由广河县国土资源局填发的马成才《集体土地使用证》，证号为广集用（1991）15833，现声明作废。（若60日内无任何争议将补发新证）”。2010年6月8日，马成龙提出了建设用地权属变更申请书，主要内容为：“有被申请人马成才的一份庄禾伍万元钱（50000元整）转让给申请人马成龙使用，原集体土地建设用地使用证因被申请人马成才保管不慎丢失，特申请贵单位给予用地权属变更办理。”2012年11月16日，广河县政府根据马成龙提交的权属变更申请、《庄禾合约》、排子坪村委会证明、挂失声明、马成才身份证复印件，颁发了广集用（2012）第7号集体土地使用证，土地使用权人为马成才，附有宗地图，但删除了四至及建筑占地面积等内容。2013年2月22日，广河县国土资源局在广集用（2012）第7号集体土地使用证的记事补发栏记载：“根据村镇证明及转让协议，经局务会研究决定：同意将该宗土地使用权人马成才变更为马成龙（身份证号622924196304044032），”并加盖了广河县国土资源局的印章。2013年3月，广河县人民政府将广集用（2012）第7号集体土地使用证交给马成龙。另查明，马成才向法庭提交了广集建（1991）字第15833号集体土地建设用地使用证原件，并称该证并未遗失。
本院认为，2008年2月1日起施行的《土地登记办法》第三十八条规定，本办法所称变更登记，是指因土地权利人发生改变，或者因土地权利人姓名或者名称、地址和土地用途等内容发生变更而进行的登记。原审被告广河县人民政府将被上诉人马成才持有的广集建（1991）字第15833号集体土地建设用地使用证，变更为广集用（2012）第7号集体土地使用证的行为属于该条规定的变更登记。《土地登记办法》第七条规定，土地登记应当由当事人共同申请，但有下列情形之一的，可以单方申请：（一）土地总登记；（二）国有土地使用权、集体土地所有权、集体土地使用权的初始登记；（三）因继承或者遗赠取得土地权利的登记；（四）因人民政府已经发生法律效力的土地权属争议处理决定而取得土地权利的登记；（五）因人民法院、仲裁机构已经发生法律效力的法律文书而取得土地权利的登记；（六）更正登记或者异议登记；（七）名称、地址或者用途变更登记；（八）土地权利证书的补发或者换发；（九）其他依照规定可以由当事人单方申请的情形。本案中，原审被告广河县人民政府将广集建（1991）字第15833号集体土地建设用地使用证，变更为广集用（2012）第7号集体土地使用证，不属于该条规定的单方申请的情形，依法应由当事人共同申请。原审被告广河县人民政府在土地使用权人马成才未提出变更登记申请的情况下，依据马成龙提交的权属变更申请、《庄禾合约》、排子坪村委会证明、挂失声明、马成才身份证复印件，作出土地变更登记具体行政行为，没有尽到审慎审查的义务，缺乏事实和法律依据，依法应予撤销。综上，原一审判决结果正确，上诉人马成龙的上诉理由不能成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人马成龙负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 毛胜利
审 判 员 陈金瑞
代理审判员 徐文娟
二〇一四年八月七日
书 记 员 任少鹏