东营市东营区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）东刑初字第443号
公诉机关东营市东营区人民检察院。
被告人张某某（别名小仙），男，汉族，×年×月×日出生于山东省惠民县，小学文化，户籍所在地址惠民县，东营市东营区某鱼庄饭店厨师，暂住该饭店职工宿舍。2014年3月4日因涉嫌犯强奸罪被东营市公安局东营分局刑事拘留，同年3月18日被执行逮捕。现羁押于山东省东营市看守所。
辩护人王新国，山东崇义律师事务所律师。
东营市东营区人民检察院以东区检公刑诉（2014）376号起诉书指控被告人张某某犯强奸罪，于2014年8月21日向本院提起公诉，本院同日立案，依法组成合议庭，于同年9月15日、10月21日、12月1日不公开开庭审理了本案，东营市东营区人民检察院指派检察员田文超出庭支持公诉，被告人张某某及辩护人王新国到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关申请延期审理一次。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年3月4日0时许，被告人张某某爬窗进入被害人苏某某居住的东营市东营区某鱼庄饭店的宿舍内，使用暴力手段将苏某某强奸。
公诉机关认为，被告人张某某违背妇女意志，以暴力手段强行与妇女发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。并提供了证人证言、被害人陈述、被告人供述和辩解、鉴定意见、现场勘查笔录、辨认笔录等证据。
被告人张某某对公诉机关的指控不予认可，提出其进入被害人宿舍是经被害人同意的，虽然有强奸的想法，但因生理原因未能插入，系未遂。
其辩护人提出，指控被告人强奸的证据不确实、充分，即使构成犯罪，也系未遂。
经审理查明，2014年3月4日凌晨，被告人张某某爬窗进入被害人苏某某居住的东营市东营区某鱼庄饭店的宿舍内，饮酒后使用暴力手段对苏某某实施强奸，因意志以外的原因未能得逞。
公诉机关针对其指控，提供了以下证据：
（一）证人证言
证人贾某某证实，2014年3月4日上午9：30苏某某没有上班，她就给苏某某打电话，苏某某先说是身体不舒服，后来又说前一天晚上小仙爬到她的宿舍里强暴她了。
（二）被害人陈述
1、被害人苏某某2014年3月4日陈述，2014年3月3日23时30分许，她下班回到宿舍，把门、窗关好，把灯关上。大约3月4日凌晨0时许，小仙爬窗进入宿舍找她聊天，她让小仙说完了快走，小仙说自己过得苦，又说喜欢她，要强暴她。小仙把她按倒在床上，她用脚蹬小仙的过程中从床上滑到地上，小仙把她的秋裤给褪下和她发生了性关系，半小时后小仙在她阴道里射精，小仙穿上衣服从窗户那里走了。小仙强暴她的时候，她来月经了，所以在内裤里面垫了一层卫生纸，在发生性关系时卫生纸掉出来了，发生性关系之后她用一块新卫生纸垫在了里面。
2、被害人苏某某分别于2014年3月13日、3月24日、4月24日、7月9日、7月10日、8月29日陈述了被告人张某某与她发生了性关系的情况，其中3月13日、7月10日、7月29日均陈述系被告人张某某强奸，3月24日、4月24日、7月9日均陈述她是自愿或开始不自愿，之后又自愿与被告人张某某发生了性关系。
（三）被告人供述和辩解
被告人张某某在侦查阶段供述，2014年3月3日他因为心情不好，晚上喝了3瓶啤酒、1斤白酒，晚23时他到苏某某宿舍找苏某某聊天，因为门锁着，他说从窗户爬进去，苏某某同意并给打开窗户开关，他进去后灯是关着的，苏某某在床上坐着，他坐在椅子上打开自己带的啤酒边喝边聊，后来他隔着被子趴到苏某某的身上，苏某某问他干什么，叫他快走，并用胳膊推他，他就起身从窗户爬走了。在去苏某某宿舍之前他在自己的宿舍自慰射精了，裤子落上了精液，他用手擦了擦，他去苏某某宿舍时没换裤子，当时苏某某的床上没有毛毯。事发当晚没有与苏某某发生性关系，他以前和苏某某自愿发生过2次性关系。
（四）鉴定意见
刑事科学技术鉴定书证实，鉴定机关对苏某某血样（1号）、苏某某阴道擦拭物（2号）、苏某某内裤剪取裆部可疑斑迹（3号）、苏某某内裤上卫生纸上剪取可疑斑迹（4号）、苏某某宿舍床上毯子上剪取可疑斑迹（5号）、原物提取的床西侧地面靠南毛发剪取毛囊部分（6号）、原物提取的床西侧地面偏北毛发剪取毛囊部分（7号）、张某某血样（8号）进行鉴定，经确证实验，2号、3号、4号人精液PSA检测为阴性、5号为阳性，提取1号、5号、6号、7号、8号检材的DNA，经STR多态性检验，未得到6号、7号的基因分型，得到1号、5号、8号的基因分型，5号检材检出混合斑，1号检材与8号检材混合所留可以形成。结论为，在送检的苏某某宿舍床上的毯子上可疑斑迹中检出人精班，得到混和基因分型，苏某某与张某某共同所留可以形成。
（五）勘验、检查、提取、辨认笔录
1、现场勘查笔录证实，侦查机关对某鱼庄苏某某宿舍进行了现场勘验，宿舍门朝南，门及门锁完好，窗口距地面1.5米，窗扇关闭，窗扇开关呈闭合状，窗扇及开关均完好，窗外窗口下南墙上距地面1.15米处在0.57＊0.2米的范围内见有新鲜踩踏痕迹；室内顶南墙、靠东墙有二双层铁床，南侧铁床下铺床板上铺有褥子、棉被，最上层铺一电褥子，电褥子北端见有一枕头，电褥子中间盖有3床棉被，枕头南侧距床头北端0.57米见有一卷白色卫生纸，卫生纸南侧棉被下见有一蓝色毛毯，棉被南端见一红色羽绒服；床西侧0.5米、距南墙0.63米处地面见一弯曲毛发，床西侧0.76米、距南墙1.15米处地面上见另一弯曲毛发；北侧铁床南端西侧0.1米、距南墙2米处见有一棕色木质椅子，椅子座面上见有镜子、扇子、水杯各一个，椅子西南侧地面上见一歪倒的暖水瓶和暖水瓶盖，椅子下面地面上见有三根直径3厘米、长5米的钢管，钢管呈东北、西南方向摆放。侦查机关并拍摄了照片。
2、现场勘验检查提取痕迹、物品登记表证实，侦查机关提取了苏某某宿舍内毛发2根、毛毯1床。
3、提取笔录证实，侦查机关在某鱼庄职工宿舍内提取了苏某某所穿内裤一条及内裤上带的一块白色卫生纸。
4、辨认笔录证实，张某某指认了苏某某就是其材料中所说的苏某某；苏某某指认了张某某就是其材料中所说的小仙。
（六）户籍信息证实，被告人张某某的个人基本信息。
辩护人庭审期间提供谅解书一份证实，被害人对被告人的行为表示谅解。
本院依法调取了以下证据：
（一）被害人陈述
1、被害人苏某某2014年10月16日陈述，张某某到她宿舍里她没有同意，张某某对她实施了强奸，她当时反抗了，张某某去之前她垫了卫生纸，后来掉了，张某某走了以后，她又垫了一块新的，到医院检查时卫生纸还在。
2、被害人苏某某2014年11月20日陈述，3月3日晚上张某某爬窗户进入她宿舍，张某某强迫她发生了性关系，她没有同意，发生性关系时张某某的阴茎和她的阴部接触了，有没有插入她不知道，也没有感觉到，不清楚张某某有没有射精，之前说张某某射精是因为早晨看到毛毯上有白色的东西，所以认为张某某射精了。
（二）被告人供述和辩解
被告人张某某2014年11月20日供述，2014年3月3日上午他向老板贾某某辞职，贾某某没同意。晚上，他在本酒店朋友就餐的桌上喝了一茶杯白酒，到外面又喝了二罐啤酒，后又喝了三四两白酒，到宿舍自慰射精后，给贾某某打电话没打通，提了一包啤酒到苏某某宿舍，经苏某某同意从窗户进入，苏某某已经躺下，他和苏某某聊天，把手伸进苏某某被子，苏某某也没有反应，他喝了一瓶多啤酒后产生与苏某某发生性关系的念头，他脱了衣服进入苏某某的被窝，给苏某某脱了衣服，想和苏某某发生性关系，苏某某没有同意，他因喝了酒，阴茎太软没法进入，他又用手拿着阴茎在苏某某阴部摩擦，但还是不行，正好贾某某来短信，他就穿上衣服爬窗户走了。
上述证据，经庭审举证、质证，均合法有效，证据间相互印证，足以认定。
综合分析以上证据：对于被告人是否使用暴力手段强行与被害人发生性交行为问题，被告人在庭审期间如实供述了采取暴力手段强行与被害人发生性交行为的犯罪事实，被害人也多次供述被告人实施了强奸行为，故足以认定被告人使用暴力手段与被害人发生性交行为的事实。对于被告人的行为是否既遂问题，首先分析公诉机关提供的鉴定意见，侦查机关对被害人的阴道擦拭物、内裤、卫生纸、毛毯、毛发毛囊部分进行了提取并进行鉴定，其中最有证明力的阴道擦拭物、内裤、内裤上所垫的卫生纸上均未检出与被告人有关的物质，只有毛毯上检出被告人的DNA，而被告人供述与被害人之前发生过性关系，且在当晚自己自慰，该毛毯虽检出被告人的DNA，但在不能否定被告人与被害人曾发生过性关系及自慰导致手上沾上精液后沾到毛毯上的可能性的情况下，不能据此认定被告人当晚与被害人发生性关系并完成射精，该证据不能达到证明被告人实施强奸行为达到既遂的证明标准；其次，被告人自始予以否认实施完成了性交行为，被害人也推翻之前的陈述，没有明确被告人的行为是否完成，根据有利于被告人的原则，应当认定被告人的强奸行为系未遂。被告人及辩护人关于”系未遂”的辩解和辩护意见成立，本院予以采纳。
经庭审举证、质证，本院确认如下量刑事实：公安机关2014年3月4日接到报案后，于当日12时30分许在东营区某鱼庄饭店职工宿舍将被告人抓获。被告人违背妇女意志，使用暴力手段，强行与被害人发生性交行为，因意志以外的原因未能得逞，系未遂。被告人归案后未供述犯罪事实，庭审期间如实供述了犯罪事实，取得被害人谅解。
上述事实，有抓获经过、被害人苏某某的陈述、被告人供述和辩解、谅解书等证据证实，经庭审举证、质证，均合法有效，证据间相互印证，足以认定。
本院认为，被告人张某某违背妇女意志，使用暴力手段，强行与被害人发生性交行为，构成强奸罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人强奸未遂，可比照既遂犯减轻处罚；被告人庭审期间如实供述犯罪事实，当庭认罪，可从轻处罚；被告人取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人张某某犯强奸罪，判处有期徒刑一年六个月。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月4日至2015年9月3日）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省东营市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 周忠华
人民陪审员 孙福欣
人民陪审员 李海玲
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 张沙沙