贵州省凯里市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）凯民初字第2456号
原告杨军。
委托代理人（特别授权）王军喜，贵州新长征律师事务所律师。
被告贵州省大地建筑工程有限责任公司黔东南分公司。
负责人申志君，系公司总经理。
委托代理人（特别授权）杨其勇。
第三人聂永琪。
原告杨军诉被告贵州省大地建筑工程有限责任公司黔东南分公司（以下简称“贵州大地黔东南分公司”）健康权纠纷一案，本院2015年9月22日立案受理后，依法适用简易程序于2015年11月27日公开开庭进行了审理。诉讼中，本院依被告申请追加聂永琪为本案第三人参加诉讼。原告杨军及其委托代理人王军喜、被告贵州大地黔东南分公司的委托代理人杨其勇、第三人聂永琪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告杨军诉称：原告于2014年12月起被贵州大地黔东南分公司招聘进入凯里经济开发区天和城工地从事拆塔吊工作。2014年12月8日，原告在拆塔吊时左手食指被压伤，后被送往医院治疗，共花费医疗费1332.5元。原告经治疗康复后于2015年2月13日到贵阳医学院法医司法鉴定中心做了伤残等级鉴定，鉴定意见为：1、杨军因做工时致左手食指远节指间关节以远缺失属10级伤残；2、杨军休息期、营养期及护理期限分别评定为90日、30日、60日。后原告多次找到被告协商赔偿事宜，但被告拒绝赔偿原告的损失，特诉至法院，请求依法判决：一、请求依法判决被告立即赔偿原告医疗费2000元、营养费3000元、护理费7907元、误工费11861元、鉴定费1300元、残疾赔偿金45096.42元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，共计76665.52元。二、案件受理费由被告承担。
庭审中，原告变更2000元医疗费的诉讼请求为1332.5元。
原告杨军为支持其诉讼请求，向本院提交的证据有：1、原告的《居民身份证》复印件一份1页，拟证明原告的诉讼主体资格；2、门诊病历、疾病证明书、X线检查报告单原件，拟证明原告受伤治疗的情况；3、鉴定意见书原件一份4页，拟证明原告的伤残等级为10级伤残；4、新街居民委员会出具的《证明》原件一份1页，拟证明原告受伤时在城镇居住满一年的事实；5、医疗费发票原件2张、处方签原件3张，拟证明医疗费为1332.5元；6、加油发票原件2张、高速公路通行费发票原件5张，拟证明交通费970元，但交通费以诉请的500为准；7、鉴定费发票原件1张，拟证明鉴定费1300元。
经庭审质证，被告代理人杨其勇、第三人聂永琪对2、3、4、5、6、7号证据无异议，予以认可，被告代理人杨其勇对1号证据的真实性予以认可，但认为其本人不认识原告。
被告贵州大地黔东南分公司辩称：公司拆塔吊是事实，但我们公司是承包给第三人来负责拆塔吊的。原告受伤我们并不清楚，因为原告不是我们请的。原告的伤情我们也不清楚，请法院依法判决，该我们公司承担的我们公司会承担，但第三人也应承担相应的责任。
被告贵州大地黔东南分公司为支持其辩解理由成立，向本院提交的证据有：1、2014年12月2日收条原件一份1页，拟证明聂永琪是拆塔吊的承包人，费用都是由他来领取；2、申请证人刘庆虎、刘跃明、王雪林出庭作证，拟证明拆除塔吊工程已承包给第三人聂永琪。
经庭审质证，原告对被告所举证据的质证意见是：1、1号证据与本案没有关系。2、证人证言中，证人刘庆虎是被告的员工，与被告有利害关系，其证言应酌情采信，其陈述原告在工地受伤是事实；证人刘跃明是被告的员工，与被告有利害关系，作为公司职工不存在他要求承包拆塔吊的工作，请法院不予采信；证人王雪林的证言是虚假的证言，与第一个证人证言相悖，且与被告代理人和代理人的儿子是认识的，其证言不予采信。
第三人聂永琪对被告所举证据的质证意见是：1、对1号证据的真实性无异议。2、对证人证言的质证意见为，证人刘庆虎说我有高额保险，但我没有高额保险，我也不是大地公司的人，原告出事后我们到四一八医院就诊，医院说做不了骨科，我们又返回工地，但是刘庆虎说负责人不在工地，因此我们就去了贵阳。证人刘跃明说我们不认识，他又怎么说我跟他说工地1.4万元包给我拆塔吊。证人王雪林只是到现场看了下，怎么知道怎么谈的，现场有很多人都不认识，又怎么会单独认识我。我电话也一直没有换过。
第三人聂永琪辩称：我是贵州大地公司的零时工，到工地搞好电梯后被告代理人问我会不会拆塔吊，我说我拆过塔吊，被告就要我来负责拆塔吊了，实际上我没有拆塔吊的资质。我计算的是4个人6天拆完，一天1200元，不包括生活费和住宿费，工具和材料费另算，因此拆塔吊不是承包给我。原告受伤当天，工地方有人知道的，但是工地方说负责人不在，考虑到原告的伤情，我们到贵阳进行的治疗。之前原告去过工地要求赔偿，但是工地这边拒绝了。原告受伤也是因为工地不允许割副墙拉杆导致的。
第三人聂永琪未提交证据材料。
依据采信的证据并结合当事人的陈述，确认本案事实如下：2014年12月，原告杨军经第三人聂永琪推荐，到被告贵州大地黔东南分公司天和城项目部工地从事拆除塔吊工作。2014年12月8日（拆塔吊的第二天），原告杨军在为被告贵州大地黔东南分公司天和城项目部工地拆除塔吊时，左手食指被塔吊附座拉杆压伤，随即被送往医院治疗，经检查原告杨军伤情为左手食指远节骨折，共花费医疗费用1332.5元。原告经治疗康复后于2015年2月13日到贵阳医学院法医司法鉴定中心做了伤残等级鉴定，鉴定意见为：1、杨军因做工时致左手食指远节指间关节以远缺失属10级伤残；2、杨军休息期、营养期及护理期限分别评定约为90日、30-60日、30-90日。原告支付鉴定费用1300元。后原告多次找被告协商赔偿事宜未果，故诉至法院。
另查明，1、塔吊的管理人为被告贵州省大地建筑工程有限责任公司黔东南分公司；2、根据中华人民共和国住房和城乡建设部《建筑施工特种作业人员管理规定》，塔吊安装、拆除工作属于建筑施工特种作业，作业人员需取得建筑施工特种作业人员操作资格证书，方可上岗从事相应作业。
本院认为：本案的争议焦点是1，被告贵州大地黔东南分公司、第三人聂永琪对原告杨军受到的伤害是否应当承担赔偿责任；2，被告贵州大地黔东南分公司、第三人聂永琪和原告杨军在原告受伤中应当承担的责任大小及应当承担的赔偿数额。本案中，原告杨军为被告贵州大地黔东南分公司天和城项目部工地拆除塔吊，工作场所系由被告指定，劳动工具和设备也系由被告提供，且被告贵州大地黔东南分公司是塔吊的管理人和受益人，双方已形成事实雇佣关系。被告贵州大地黔东南分公司辩称塔吊拆除工作已承包给第三人聂永琪，并申请证人刘庆虎、刘跃明、王雪林出庭作证，但三位证人均系被告公司员工，与被告之间存在利害关系，其证人证言的证明力不足以采信，其提交的证据第三人聂永琪出具的收条与本案无关，故被告的抗辩理由本院不予采纳。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任…”的规定，因此被告贵州大地黔东南分公司应当对原告杨军遭受的人身损害予以赔偿。第三人聂永琪知道塔吊拆卸安装需要具有特种作业操作资格的人员才能进行此项工作，但其在接受被告委托联系塔吊拆除人员时，在没有查清原告杨军是否具有特种作业操作资格的情况下即向被告贵州大地黔东南分公司天和城项目部推荐原告杨军到工地上从事拆除塔吊工作，对被告贵州大地黔东南分公司安排原告从事拆除塔吊工作起误导作用，且其作为拆除塔吊工作负责人，本人没有特种作业操作资格，在工作中也没有尽到合理提醒注意义务，因此第三人聂永琪对于本案原告杨军受伤损害事实应当承担相应责任。原告杨军没有拆除塔吊特种作业操作资格而从事塔吊拆除工作，违反相关规定，其对损害发生自己也有过错，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条?“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。”的规定，应当减轻侵害人的民事责任。结合本案实际情况，以原告杨军自行承担本次事故经济损失20%，被告贵州大地黔东南分公司承担60%，第三人聂永琪承担20%为宜。关于原告的各项损失，本院经审核后认为：1、医疗费。原告主张变更医疗费诉讼请求为1332.5元，系当事人对自己权利的处分，并未损害被告及第三人的利益，本院予以照准。该项诉请理由正当，证据充分，本院予以支持。2、营养费。原告主张营养费3000元，有贵阳医学院法医司法鉴定中心关于营养期的鉴定意见，故本院结合原告的伤情，酌情支持600元。3、护理费。原告主张护理费7907.6元，鉴定意见明确的护理期限为30-90日，因原告并未住院治疗，结合原告的伤情，本院酌情支持30天。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，护理人员有收入的，参照误工费的规定计算，因原告未提供由谁护理的依据，本院参照贵州省2014年居民服务及其他服务业工资标准计算，认定护理费2320元（28224元÷365天×30天）。4、误工费。根据鉴定意见，原告的误工时间（休息期）为90天，本院予以支持。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，本院参照贵州省2014年建筑业工资标准计算，认定误工费9015元（36560元÷365天×90天）。5、鉴定费1300元理由正当，证据充分，本院予以支持。6、残疾赔偿金。原告构成十级伤残的事实，被告及第三人均无异议。原告主张残疾赔偿金45096.42元，本院予以部分支持，残疾赔偿金参照2014年贵州省城镇居民人均可支配收入计算，认定41334元（20667.07元×20年×0.1）。7、交通费500元系原告因就医实际发生的费用，且有正式票据，本院予以支持。8、精神损害抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”之规定，结合原告构成十级伤残的事实，本院酌情支持2000元。综上，原告的各项损失共计58401.5元。被告贵州大地黔东南分公司应赔偿35041元（58401.5元×60%）；第三人聂永琪应赔偿11680元（58401.5元×20%）。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告贵州省大地建筑工程有限责任公司黔东南分公司于本判决生效之日起十日内支付原告杨军各项损失共计35041元（58401.5元×60%）。
二、第三人聂永琪于本判决生效之日起十日内支付原告杨军各项损失11680元（58401.5元×20%）。
三、驳回原告杨军的其他诉讼请求。
若义务人未按照判决书确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1720元，已减半收取860元，由原告杨军负担336元，被告贵州省大地建筑工程有限责任公司黔东南分公司负担393元，第三人聂永琪负担131元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时在上诉期内直接向上级法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。
本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。
审判员 刘平华
二〇一五年十二月三日
书记员 邵继姗