浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0327刑初358号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人翁才昌，男，1982年2月16日出生于重庆市秀山土家族苗族自治县，汉族，初中文化，农民，住秀山土家族苗族自治县。2011年12月29日因犯故意伤害罪被平阳县人民法院判处有期徒刑六个月，2012年1月7日刑满释放；2013年8月16日因吸毒被瑞安市公安局行政拘留十四日；2014年11月27日因吸毒被瑞安市公安局行政拘留十五日，同日被决定社区戒毒三年；2015年6月3日因吸毒被苍南县公安局行政拘留十五日，同年6月17日被苍南县公安局决定强制隔离戒毒二年。因本案于2015年6月18日被苍南县公安局刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人金靖、吴继德，浙江金瓯律师事务所律师。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2016]288号起诉书指控被告人翁才昌犯贩卖毒品罪，于2016年3月18日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员郑存国出庭支持公诉，被告人翁才昌及其辩护人金靖、吴继德到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察指控：
1.2015年5月14日，被告人翁才昌将少量冰毒以人民币200元的价格贩卖给缪某。
2.2015年5月21日，被告人翁才昌将少量冰毒以人民币200元的价格贩卖给宋某。
3.2015年6月2日19时许，被告人翁才昌在苍南县龙港镇宫后路363号后十足超市店后面小巷的洗衣台下面拿到一包由“冰冰”（另案处理）抵债给他的冰毒（经鉴定重99.08克，检出甲基苯丙胺成分）欲用于贩卖，后途经苍南县龙港镇瓯南大桥治安岗亭时被公安机关当场查获，从其身上还查获小型电子秤、透明小塑料袋等物。
对上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据予以证实，并据此认为被告人翁才昌的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人翁才昌系累犯，应从重处罚。建议判处有期徒刑十五年。
被告人翁才昌辩称：1.其没有贩卖毒品，公安机关查获的毒品系用于自己吸食；2.其卖给缪某的“东西”是吸毒用的工具；3.缪某、宋某汇给其的款项，是其向该二人借款，不是毒资。其辩护人辩称：一、公诉机关指控被告人翁才昌贩卖毒品证据不足，其行为不构成贩卖毒品罪；二、被告人翁才昌身上查获的99.08克毒品，系被告人用于自己吸食，应认定为非法持有毒品罪。三、被告人翁才昌持有的毒品未流入社会，可从轻处罚；四、被告人翁才昌有如实供述其非法持有毒品的行为，可从轻处罚。
经审理查明：
1.2015年5月14日，被告人翁才昌将一包冰毒以人民币200元的价格贩卖给缪某。
2.2015年5月21日，被告人翁才昌将一包冰毒以人民币200元的价格贩卖给宋某。
3.2015年6月2日19时许，被告人翁才昌在苍南县龙港镇宫后路363号后十足超市店后面小巷的洗衣台下面拿到一包由“冰冰”（另案处理）抵债给他的甲基苯丙胺（俗称冰毒，经鉴定重99.08克，检出甲基苯丙胺成分）欲用于贩卖，途经苍南县龙港镇瓯南大桥治安岗亭时被公安机关当场查获，从其身上还查获小型电子秤、透明小塑料袋18个及手机等物。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证的下列证据予以证实：1.证人缪某的证言及辨认笔录，证实2015年5月14日14时许，其打电话给“毛毛”要求购买200元冰毒，其向“毛毛”提供的翁朝波的农业银行卡里存款后，“毛毛”回信息说将一包冰毒放在龙港镇沿江路209号角落里，后其取走毒品的事实，经辨认“毛毛”系翁才昌的事实；2.证人宋某的证言及辨认笔录，证实2015年5月21日，其通过短信向“毛毛”购买200元冰毒，后其将200元存到“毛毛”指定的户名为翁才昌的农业银行卡，“毛毛”将一包冰毒放在平阳县昆阳镇新时代宾馆旁的事实，经辨认“毛毛”系翁才昌的事实；3.检查笔录、扣押、证据保全、毒品称量笔录，证实公安人员对被告人翁才昌及随身物品进行检查，起获一只挎包、一包毒品及五只手机、十八个包装袋、一台电子秤等物，予以扣押，并对毒品进行称量，后民警又对被告人翁才昌的手机进行检查，其中四只手机无法打开，在一只白色苹果5手机（号码为151××××0206）内容进行检查，对手机短信及支付宝内容予以截图保存，并将截图内容打印的事实；4.手机信息截图，证实被告人翁才昌与缪某、宋某短信来往情况，并能与缪某、宋某的供述相印证；5.支付宝转账截图，证实被告人翁才昌支付转账情况；6.银行交易明细清单，证实用户名为翁朝波的农业银行账号为62×××75的账号于2015年5月14日14时50分收入200元的事实；用户名为翁才昌的农业银行账号为62×××17于2015年5月21日20时18分收入200元；7.通话记录，证实被告人翁才昌手机号为151××××0206的手机通话情况，其中2015年5月14日14时25分55秒和15时7分其发短信给缪某的事实；与缪某的供述能相互印证；8.理化检验报告，证实被查获的毒品重99.08克检出甲基苯丙胺成分；9.行政处罚决定书、刑事判决书、出所登记表、强制隔离戒毒决定书，证实被告人翁才昌的前科劣迹情况；10.情况说明，证实“冰冰”的身份无法查清的事实；11.归案经过，证实被告人翁才昌系抓获归案的事实；12.被告人翁才昌在侦查阶段的供述及辨认笔录，证实2015年5月14日其卖给手机号码为152××××8118的人200元冰毒，同年5月21日，其卖给手机号码为139××××5081的“阿飞”200元冰毒；同年6月2日其携带一包冰毒被公安机关当场查获的事实；13.身份证明，证实被告人、证人的身份情况。
关于被告人翁才昌是否贩卖毒品的问题。本院认为，证人宋某、缪某的证言，证实其二人分别于2015年5月14日和21日各向被告人翁才昌购买200元冰毒。并有被告人翁才昌在侦查阶段的供述、手机信息截图、支付宝转账截图、银行交易明细清单、通话清单、电子秤等证据印证，形成完整的证据链，足以认定被告人翁才昌贩卖毒品给宋某、缪某的事实。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》规定，贩毒人员被抓获后，对于其住所等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，故对被告人翁才昌在抓获时公安机关在其身上查获的毒品99.08克，应认定为其贩卖的毒品。被告人翁才昌及辩护人辩称本案证据不足及身上查获的毒品不应认定为贩卖毒品数量的意见，与查明的事实和法律不符，不予支持。
本院认为，被告人翁才昌无视国法，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控罪名成立，予以支持。辩护人关于本案应以非法持有毒品罪定罪处罚的意见，与事实和法律不符，不予采纳。被告人翁才昌曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内重新故意犯罪，系累犯，应从重处罚。被告人翁才昌拒不承认其有贩卖毒品的犯罪事实，其行为不构成坦白，认罪态度差，可酌情从重处罚。辩护人关于如实供述的辩护意见，与事实和法律不符，不予采纳。鉴于大部分毒品未流入社会，可酌情从轻处罚。辩护人关于从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关建议对被告人翁才昌判处有期徒刑十五年的量刑意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人翁才昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收财产人民币60000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月18日起至2030年6月17日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、扣押于苍南县公安局的甲基苯丙胺99.08克及随案移送的作案工具手机五只、挎包一只、电子秤一台、塑料袋十八只，予以没收。
三、追缴被告人翁才昌违法所得人民币400元，予以没收，上缴国库。此款限于本判决生效之日起十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许明举
人民陪审员 曾祥亮
人民陪审员 陈祥武
二〇一六年五月九日
代书 记员 杨德豪
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
……
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。