安徽省淮南市田家庵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0403刑初491号
公诉机关淮南市田家庵区人民检察院。
被告人陈某，于安徽省淮南市，无业。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年3月3日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2016年7月14日经本院批准逮捕，××淮南市看守所决定暂缓收押，次日本院决定对其取保候审。现不在押。
辩护人张善君，安徽百大律师事务所律师。
辩护人李瑞，安徽百大律师事务所（实习）律师。
被告人刘某，于安徽省寿县，无业。因涉嫌犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年3月3日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2016年7月14日经本院批准逮捕，同年7月19日被淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
淮南市田家庵区人民检察院以田检刑诉（2016）439号起诉书指控被告人陈某、刘某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2016年7月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。淮南市田家庵区人民检察院指派检察员姚敏、代理检察员张一驰出庭支持公诉，被告人陈某及其辩护人张善君、李瑞，被告人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淮南市田家庵区人民检察院指控：被告人陈某、刘某系夫妻关系，2005年以来在田家庵区新淮村45-359号家中非法制造“水发货”。2016年2月3日9时许，淮南市田家庵区食品药品监督管理局将其查获，当场扣押了工业氢氧化钠以及用工业氢氧化钠非法泡发并准备销售的鱿鱼、蹄筋等物品。后食品药品监督管理局对泡发后的干货进行取样。经淮南市食品药品检验中心鉴定：所有提取的样品中均含有甲醛，部分样品还含有砷非法添加剂。经安徽省产品质量监督检验研究院鉴定：工业级氢氧化钠质量分数不合格。
针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了现场勘查笔录及照片、视听资料、检验报告、归案经过、户籍证明、证人证言、被告人供述与辩解等证据材料，认为被告人陈某、刘某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，侵害了广大消费者的生命、健康安全，应当以生产、销售有毒有害食品罪追究其刑事责任。提请本院依法惩处。
被告人陈某对起诉书中指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。陈某的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚，本案是2016年2月3日田家庵区食品药品监督管理局在行政执法过程中发现线索，于2016年3月3日移交田家庵区公安分局治安管理大队调查，被告人是经治安管理大队传唤到案，是未被采取刑事强制措施之前主动到案，到案后如实供述了自己的违法犯罪行为，应构成自首；2、被告人生产销售有毒、有害食品数量较小，食品有毒有害物质含量很低，并未造成严重的社会后果，情节轻微；食品检验过程中检材的提取时间与实际检验时间存在较长时间差，对食品有毒物质含量成分的鉴定具有加重的可能性；3、被告人系初犯、偶犯，自愿认罪，具有悔罪表现，应酌情对其从轻处罚，建议对被告人适用缓刑。
被告人刘某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示认罪。
经审理查明：被告人陈某、刘某系夫妻关系。自2005年，二被告人在田家庵区新淮村45-359号家中非法制造“水发货”对外销售获利。2016年2月3日，淮南市田家庵区食品药品监督管理局在二被告人住处当场查获用于泡发食品的工业级氢氧化钠2袋及正在泡发的鱿鱼、蹄筋等物品约700斤。经抽样检验，从现场提取的食品及水样中均含有甲醛，其中猪蹄筋、牛蹄筋、鱿鱼、牛百叶、海参中含有砷。经安徽省产品质量监督检验研究院鉴定，现场查获的工业级氢氧化钠质量分数为95.6%。工业级氢氧化钠用途为轻纺工业、造纸、石油、污水处理等，属卫生部明令禁止在食品中添加的非食用物质。
另查明，2016年3月3日，食品药品监督管理局将案件调查材料移交至淮南市公安局田家庵分局治安管理大队。淮南市公安局田家庵分局治安管理大队前往田家庵区新淮村45-359号先后将陈某、刘某传唤至公安机关接受讯问。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、淮南市公安局田家庵分局治安管理大队出具的案件来源情况证明，2016年2月3日9时许，田家庵区食品药品监督管理局在田家庵区新淮村45-359号查处一处非法制造“水发货”窝点，当场查获用于非法泡发干货的工业氢氧化钠（工业火碱）以及大量泡发后用于销售的鱿鱼、蹄筋等物品。2016年3月3日，田家庵区食品药品监督管理局将该案件移交至淮南市公安局田家庵分局治安管理大队。
2、淮南市公安局田家庵分局现场勘验笔录证明，2016年3月3日，淮南市公安局田家庵分局对田家庵区新淮村45-359号食品作坊进行现场勘验，该作坊内有各种大小的缸、桶等物品，在缸、桶及水泥池内均有半成品的水产品，水产品均已腐败。
3、淮南市田家庵区食品药品监督管理局食品安全抽样检验抽样单，淮南市食品药品检验中心出具的检验报告证明，淮南市田家庵区食品药品检验监督管理局对陈某、刘某经营的食品加工作坊内的猪蹄筋、牛蹄筋、毛肚、鱼皮、鱿鱼、猪心管、牛百叶、猪肚、海参及水样进行抽样送检，经淮南市食品药品检验中心检验，上述水产品中含有含量较低的甲醛，其中猪蹄筋、牛蹄筋、鱿鱼、牛百叶、海参中含有砷。
4、淮南市田家庵区食品药品监督管理局涉嫌犯罪案件移送书，案件调查终结报告，查封（扣押）物品移交通知书，现场检查笔录，查封（扣押）决定书，询问调查笔录，送达回执，现场照片证明，2016年2月3日，淮南市田家庵区食品药品监督管理局接到投诉电话后，在陈某、刘某食品加工作坊内查获大量用工业级氢氧化钠浸泡的猪蹄筋等食品，现场查获2袋片状氢氧化钠（包装袋上标明用途为工业并标识严禁用于食品及饲料加工，其中1袋片状氢氧化钠已使用过半）。执法人员对2袋氢氧化钠进行扣押并移交至淮南市公安局田家庵分局，现场抽取9组食品，2组水样进行委托送检。
5、（2016）皖检HG字第00644号检验报告证明，经安徽省产品质量监督检验研究院检验，淮南市公安局田家庵分局委托检验的工业级氢氧化钠质量分数为95.6%。
6、淮南市田家庵区食品药品监督管理局证明材料一份证明，执法人员在陈某加工作坊内查获的片状氢氧化钠用途为轻纺工业、造纸、石油、污水处理及其他化学工业等，严禁用于食品加工。
7、辨认笔录证明，证人胡某从12张不同男性正面免冠照片中辨认出陈某即从店中购买工业级氢氧化钠的男子。
8、户籍信息证明，二被告人案发时系完全刑事责任年龄。
9、抓获经过证明，2016年3月3日，淮南市田家庵区食品药品监督管理局将本案调查材料移交至公安机关后，淮南市公安局田家庵分局治安管理大队到二被告人住处将陈某、刘某传唤至办案机关接受讯问。
10、证人胡某的证言证明，其在永安建材大市场经营“南光化工店”，主要销售建材原料及工业级氢氧化钠等化工材料。工业用的氢氧化钠比食用的氢氧化钠便宜，主要用于清洗有油污，不能直接添加到食品中。陈某长期到店内购买工业级氢氧化钠。
11、被告人陈某的供述与辩解证明，2005年以来，其和妻子刘某从外地购买海参、鱿鱼、蹄筋等干货，在家里进行泡发，再卖给饭店。其明知工业火碱是国家不允许在食品中添加的，但为了增加重量会在发泡时添加一些食用火碱和工业火碱（从香港街一家化工店购买），泡发一缸干货大约三、四十斤，会放入火碱二、三十克。2016年2月3日，淮南市田家庵区食品药品监督管理局在其经营的食品加工作坊内查获了正在泡发的海参、鱿鱼等食品及未使用的工业火碱。
12、被告人刘某的供述与辩解证明，2005年左右，其和丈夫陈某一起从事“水发货”生意。为了使干货变得漂亮、增加重量，在泡发的过程中，其和陈某会用工业火碱与水按照比例混合进行泡发，再对外出售。2016年2月3日，田家庵区食品药品监督管理局在食品加工作坊查获了一些正在泡发的干货和未使用的工业火碱。
本院认为：被告人陈某、刘某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以确认。被告人陈某、刘某犯罪后能够如实供述自己的罪行，有悔罪表现，可予以从轻处罚，辩护人关于此节的辩护意见，本院予以采纳。关于陈某的辩护人提出的被告人具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚的辩护意见，经查，淮南市田家庵区食品药品监督管理局在行政执法和查办案件中收集的物证、书证、视听资料等证据材料能够证明被告人陈某实施了生产、销售有毒、有害食品的犯罪事实，并且被告人系公安机关到其住处传唤到案，并非出于主动，其行为不符合法律规定的认定自动投案的法律特征，故该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于陈某的辩护人提出的被告人销售有毒、有害食品数量较小，有毒有害物质含量低，并未造成严重社会后果，情节轻微，建议适用缓刑的辩护意见，本院认为，被告人陈某作为食品经营者明知工业级氢氧化钠严禁用于食品加工，仍然用于泡发食品销售获利，主观恶性较大，生产、销售有毒、有害食品持续时间较长，侵犯了国家食品安全管理制度和消费者生命、健康安全，结合陈某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依法不宜适用缓刑，故该辩护意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人陈某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人刘某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月19日起至2017年7月18日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省淮南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏 莉
审 判 员 李玲云
人民陪审员 张怀德
二〇一六年八月二十四日
书 记 员 张 乐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。