关 于 原 告 南 阳 国 际 饭 店 与 被 告 孙 喜 远 劳 动 争 议 纠 纷 一 案 的 民 事 判 决 书
河南省南阳市卧龙区人民法院
民事判决书
（2013）宛龙卧民初字第306号
原告南阳国际饭店。
法定代表人罗永保，任总经理职务。
委托代理人尤德广，南阳国际饭店法律顾问，代理权限为一般代理。
委托代理人刘青凯，男，汉族，1974年1月4日出生，该单位职工，代理权限为一般代理。
被告孙喜远。
委托代理人李春阳，河南震世律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告南阳国际饭店与被告孙喜远劳动争议纠纷一案（案号：（2013）宛龙卧民初字第306号），本院受理后，被告孙喜远又以同一事实向本院提起诉讼（案号：（2013）宛龙卧民初字第314号）。本院以先起诉的南阳国际饭店作为原告，后起诉的孙喜远为被告，将两案合并审理。本院依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。原告南阳国际饭店的委托代理人尤德广、刘青凯，被告孙喜远的委托代理人李春阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告南阳国际饭店诉称，被告孙喜远于1996年2月参加工作，2010年12月开始不上班，饭店多次通知，并在2011年2月9日向其下达了书面通知，但被告接通知后仍未回店上班。无奈，我单位又在2011年3月11日在南阳晚报上以公告方式通知孙喜远回单位上班，但孙喜远见报后拒不回店，我单位才作出对孙喜远等11人的处理决定，并于2012年9月7日依法以公告形式在南阳晚报上解除了与孙喜远的劳动合同。故孙喜远是自动离岗，我单位不存在单方解除合同的情况，南阳市仲裁委作出的仲裁裁决认定事实错误，我单位依法向法院起诉，要求撤销该仲裁裁决，并要求判令我单位不承担支付孙喜远三金。
被告孙喜远辩称，被告孙喜远1994年经招聘进入原告处，从事服务员工作。2012年9月得知国际饭店以公告送达的方式解除了与被告孙喜远的劳动关系，但原告在解除劳动关系的同时未向被告孙喜远支付赔偿金或经济补偿，也未依法为被告孙喜远缴纳相关的社会保险费用，更没有向被告孙喜远出具劳动关系解除证明，原告国际饭店的行为损害了被告孙喜远的合法权益。为此，被告孙喜远向南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁。仲裁委2013年9月13日作出仲裁裁决，被告孙喜远收到裁决后，对裁决不服，提起诉讼，请求：1、国际饭店在解除与孙喜远劳动合同同时依法支付赔偿金2000元×18年×2＝72000元或经济补偿金2000元×18年＝36000元。2、要求国际饭店为孙喜远补缴2012年8月以前养老保险费、医疗保险费、失业保险单位应承担部分，退还孙喜远已自行缴纳的“风险金”2000元，同时依法为孙喜远出具劳动关系解除证明。3、要求国际饭店支付加班费14530元。4、本案诉讼费用由国际饭店承担。被告孙喜远针对南阳国际饭店的诉称，答辩意见为，南阳国际饭店请求撤销仲裁裁决应向南阳市中级人民法院提出，向基层法院提出无法律依据。同时南阳国际饭店申请撤销仲裁的理由也不符合法律规定的可撤销的情形。故应驳回南阳国际饭店的起诉。
经审理查明，1994年4月21日，孙喜远向南阳国际饭店缴纳了风险金2000元后，开始在南阳国际饭店处上班。1996年，南阳国际饭店将孙喜远转为单位职工，并办理了招工手续，继续在南阳国际饭店工作。2010年12月起孙喜远不在南阳国际饭店处上班。2011年2月，南阳国际饭店下达《通知》，通知孙喜远于2011年2月18日前回饭店上班，但该通知未送达孙喜远签收。2011年3月11日，南阳国际饭店在南阳晚报上以公告送达形式，通知孙喜远于3月16日回店上班。同年3月17日，南阳国际饭店作出（2011）宛店字第09号文。该文对孙喜远等作出按照自行离职的处理决定。2011年3月11日至2012年9月6日孙喜远未到南阳国际饭店报到上班。2012年9月7日南阳国际饭店在南阳晚报刊登公告与孙喜远解除了劳动关系。之后，孙喜远对南阳国际饭店解除劳动关系不服，作为申请人向南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会于2013年9月13日作出宛龙劳人仲裁字（2013）第18号仲裁裁决书。裁决内容为：“一、被申请人于本裁决生效之日起十日内为申请人缴纳失业保险费单位应承担部分，自1995年1月至1996年1月，2011年3月至2012年8月。二、被申请人于本裁决生效之日起十日内为申请人缴纳养老保险费单位应承担部分，自1995年1月至1996年1月，2011年3月至2012年8月。三、被申请人于本裁决生效之日起十日内为申请人医疗保险费单位应承担部分，自2001年7月至2002年8月，2011年4月至2012年8月。四、被申请人于本裁决生效之日起十日内退还申请人缴纳的“风险金”2000元。五、被申请人于本裁决生效之日起十日内为申请人出具劳动关系解除证明。六、申请人的其他仲裁请求不予支持。”仲裁裁决作出后，孙喜远及南阳国际饭店均不服南阳市卧龙区劳动人事争议仲裁委员会宛龙劳人仲裁字（2013）第18号仲裁裁决书，分别向本院提起诉讼。本院以先起诉的南阳国际饭店作为原告，后起诉的孙喜远为被告，将两案进行了合并审理。
另查明，孙喜远1994年经招聘进入南阳国际饭店从事服务员工作后，原告为其缴纳失业保险金自1996年2月缴至2011年2月，养老保险费自1996年3月缴至2011年3月，医疗保险费自2002年9月缴至2011年3月。2010年孙喜远离岗前的月工资为1177元。2012年9月解除劳动合同前12个月被告孙喜远未上班，未提供劳动，也未领取工资。2012年南阳市最低工资标准为每月950元。
以上事实由仲裁裁决、工资套改审批表、增减人员一览表、证明、通知、国际饭店文件、规定、医保账户收入明细、南阳晚报公告、职代会记录、职代会记录、原被告陈述等在卷为凭。上述证据在庭审中均向双方进行了出示或宣读，并经双方当事人进行了质证，已记录在卷。
本院认为，1994年4月21日，孙喜远向南阳国际饭店缴纳了风险金2000元后开始在南阳国际饭店处上班。虽然南阳国际饭店在1996年将孙喜远转为单位正式职工，并办理了招工手续。但原被告之间在1994年4月21日起即形成了事实上的劳动关系。1995年1月1日《中华人民共和国劳动法》实施。双方均应按照劳动法的规定调整和规范自己的权利义务。南阳国际饭店以公告形式通知孙喜远回单位上班，后解除与被告劳动关系的行为合法。庭审中，原被告双方均认可解除劳动合同的日期为2012年9月7日，故本院依法确认原被告双方之间的劳动关系于2012年9月7日解除，并可确认孙喜远的工作年限应为十八年零五个月。按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位与劳动者解除劳动合同，应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原被告双方解除劳动合同关系，应当向孙喜远支付经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”的规定，按照孙喜远在单位的工作年限，经济补偿金标准应为其解除劳动关系前十二个月的平均工资乘以工作年限。但2012年9月双方解除劳动合同前12个月被告孙喜远未上班，未提供劳动，也未领取工资，其在双方解除劳动合同前12个月的平均工资收入为零。为保障劳动者的权利，结合2012年南阳市最低工资标准，按照2010年孙喜远离岗前的月工资为1177元×工作年限18年＋588、5元（半个月工资）＝21774.5元计算经济补偿金，原告应支付给被告。被告提出按照2000元的标准支付补偿金的请求无法律依据，本院对超出部分不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。《中华人民共和国社会保险法法》第十条的规定，职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险。《中华人民共和国社会保险法法》第二十三条规定，职工应当参加基本医疗保险，由用人单位和职工共同缴纳医疗保险。孙喜远系南阳国际饭店的单位职工，南阳国际饭店应当按照法律规定为孙喜远缴纳养老保险、失业保险、医疗保险费单位应承担的部分。因双方劳动关系存续至2012年9月7日，孙喜远请求南阳国际饭店为其缴纳2012年8月以前的养老保险、失业保险、医疗保险费单位应承担部分的诉讼请求，理由正当，应予支持。另用人单位招用劳动者，不得向劳动者收取财物。故南阳国际饭店收取被告孙喜远风险金2000元无法律依据，孙喜远请求南阳国际饭店退还2000元的风险金，理由正当，应予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同同时出具解除或终止劳动合同的证明。故原告南阳国际饭店应当在解除劳动关系时应当向被告孙喜远出具劳动合同解除证明。关于庭审时孙喜远主张的加班工资14530元，因孙喜远未向本院提供证据，南阳国际饭店也不予认可，对此本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国社会保险法法》第十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第五十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，判决如下：
一、自判决生效后十日内，由南阳国际饭店向孙喜远支付经济补偿金21774.5元。
二、自本判决生效后十日内，由南阳国际饭店为孙喜远缴纳自1995年1月至1996年1月及2011年3月至2012年8月单位应承担部分的失业保险费。
三、自本判决生效后十日内，由南阳国际饭店为孙喜远缴纳自1995年1月至1996年1月及2011年3月至2012年8月单位应承担部分的养老保险费。
四、自本判决生效后十日内，由南阳国际饭店为孙喜远缴纳自2001年7月至2002年8月及2011年4月至2012年8月单位应承担部分的医疗保险费。
五、自本判决生效后十日内，南阳国际饭店退还孙喜远缴纳的风险金2000元。
六、自本判决生效后十日内，南阳国际饭店向孙喜远出具劳动合同解除证明。
七、驳回孙喜远其他的诉讼请求。
诉讼费10元，由原告南阳国际饭店承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审判长 赵显洲
审判员 杨 杰
审判员 ＸＸ舵
二〇一四年十二月二十三日
书记员 宋治国