内蒙古自治区鄂温克族自治旗人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂温克民初字第00842号
原告高娃，女，1970年8月1日出生，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。
委托代理人张建军，内蒙古环通律师事务所律师。
委托代理人鲁申丁，男，1965年5月11日出生，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区。（与原告系夫妻关系）
被告玲玲，女，1982年9月5日出生，现住内蒙古自治区鄂温克族自治旗。
委托代理人孙德悦，内蒙古自治区呼伦贝尔市海拉尔区司法局正阳街道法律服务所法律工作者。
第三人张丽，女，1983年4月26日出生，现住内蒙古自治区呼伦贝尔市新城区。
原告高娃诉被告玲玲、第三人张丽合伙协议纠纷一案，本院于2014年8月21日受理后，依法组成由审判员萨础拉担任审判长，审判员斯钦德力格尔、人民陪审员特日格乐参加的合议庭，于2014年9月1日、2015年1月7日、2015年1月13日公开开庭进行了审理。原告高娃及委托代理人张建军、鲁申丁，被告玲玲及委托代理人孙德悦、第三人张丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告高娃诉称，2012年4月，被告玲玲称其开饭店有经验，再加三方均是亲属关系，原、被告及第三人张丽各投入45000元（经营期间，原告追加投资8900元，购置座地式空调等），合伙在巴彦托海镇街面开一家火锅店“炫酷火锅”。原告将45000元交给被告，签三年租赁合同，房租每年35000元，装修款大约支出60000元，其他包括购置8张桌、30多个凳子、2个展示柜、3个冰柜、悬挂空调，坐地式空调、餐具等。开业期间收支及记账都由被告掌管，因都是亲戚，原告也同意其掌管。2012年7月15日火锅店开业，截止到2013年4月1日共盈利52000元，由被告保管的记账单为证，冰柜存放约12000元的肉卷、5000余元的料等。2013年4月1日，因性格不合，征得被告同意，高娃退出合伙，由被告继续经营，被告承诺将入伙款53900元陆续退给原告，经原告多次催要，仅退给9000元（包括被告分两期通过银行汇款5000元），至今尚欠44900元。现诉至法院要求被告玲玲，退还入伙资金44900元，并承担本案诉讼费。
被告玲玲辩称，本案属于合伙协议纠纷，按照合伙有关法律规定，合伙、入伙、退伙都要结算，退伙没有结算无法证明合伙人在合伙期间发生了多少盈利或亏损，没有结算合伙分配无法确定，原告作为“炫酷火锅店”的个人经营业主，在合伙经营期间是合伙人的主导地位，合伙盈利多少钱及亏损多少钱是非常清楚的，都是由原告一手经营操办的，退伙后不向合伙人提供任何结算资料，导致合伙关系非常混乱，因此此饭店经营连续亏损，直至最后就剩被告自己支撑，按照法律规定，退伙结算必须根据相关证据进行清算，本案原告人没有向法庭提供任何盈亏的相关证据，因此请求被告返还合伙资金显然证据不足，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。
第三人张丽辩称，饭店是我们三个人合伙的，没有开业之前我就退伙了，当时发生什么我也不知道，后期我听被告说的，说是高娃也不干了，她俩有矛盾，干不到一起，我问她钱怎么算，被告说现在没有钱，以后有钱了就给我们俩。
原告为证明其诉讼主张成立，向本院提交如下证据：
被告书写的记账单两份，证明原、被告以及第三人口头合伙，并每人出资45000元的事实。
经质证，被告认可口头协议及出资额；第三人张丽对该证据没有异议。
因被告以及第三人对口头合伙及出资额没有异议，本院对该证据真实性予以确认。
账户交易明细一份，来源于邮政储蓄，证明原告2013年4月1日退出合伙以后，被告以转账的形式分别退还原告5000元，并证明原告退伙是经过被告同意。
经质证，被告玲玲认可邮寄5000元的事实，但称原告给被告打电话说要交养老统筹的钱，被告从别人借的钱打给原告高娃的账户上；第三人张丽称，没有异议，认可原告的证明目的。
因原、被告双方对邮寄5000元的事实认可，故本院对该证据真实性予以确认。
3、证人王某某的出庭证言，证明原、被告以及第三人系合伙关系各投资45000元开饭店，2012年7月火锅店正式开业，在这期间原告又追加投资了8900元。
原告高娃质证称，证人能够证明三人合伙的事实及原告经被告同意退伙，也能够证实追加投资8900元的事实。
被告玲玲质证称，对证人证言不认可，证人在法庭上表述的都是听原告说的，显然该证据不能作为证据使用。证人是原告的姐夫，与原告有利害关系且证人证言自相矛盾不可信。
第三人张丽质证称，认可该证人证言。
因证人王某某的证言不能证实原、被告以及第三人之间是否退伙、追加投资等事项且证人所说的信息都从原告处听说的，属于传来证据本院不予采信。
4、证人鲁某某的出庭证言，证明2012年4月份原告高娃、被告玲玲、第三人张丽开始操作合伙开饭店的事宜，每人投资
45000元，张丽于2012年6月份退伙不干了，原告高娃2013年4月1日已退伙，玲玲是又管钱，又在后厨调料。
经原告质证称，该证人证言能够证明，经营期间账款等都由被告负责，原告只是在地下室干活。也可以证明原告是经过被告同意退伙，被告承诺经营的盈利款偿还原告的入伙资金，且偿还了一部分。原告提供的证据也证实被告履行了偿还部分入伙资金的义务。又可以证实在经营期间原告有8000元的投入。因该证人与原、被告之间均系亲属关系，其证言客观真实，应作本案的认定事实的依据。
被告玲玲质证称，对证人证言不认可。一、从证人与原告关系的密切程度看，原告与证人最亲近，因为证人是原告的大姑姐，而证人与被告是姑姑和侄女的关系，可见密切程度不一样。二、证人说饭店净挣1000多元，按照这个金额推算，合伙经营应当有几十万元的盈利，而在经营期间买空调投入的钱还是原告自己掏的腰包，证人所证实不符合常理。三、在合伙经营期间，被告玲玲又收钱、管账、又干活这也不符合常理，不现实。
第三人张丽质证称，认可该证人证言。
因该证人与原、被告双方系亲属关系，与本案存在利害关系且其证言并无相关证据予以佐证，故本院对该证人证言不予采信。
被告玲玲及第三人张丽未向法庭提交证据。
本院依职权调取以下证据：
个体户机读档案登记材料一份，核实火锅店注册登记相关情况。经质证，原、被告以及第三人对该证据性没有异议，故本院予以确认。
经本院审理查明，2012年4月份，原告高娃与被告玲玲、第三人张丽共同协商经营火锅店事宜，三人口头约定，每人出资45000元，但对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项均未订立书面协议。自2012年5月起各投入45000元共同租赁房屋、交纳房屋租金、装修，并共同购置营业所需物品，合伙资金已实际投入到合伙事项。后在经营期间由于原、被告之间对经营管理问题产生纠纷，原告高娃不再去火锅店。原告高娃与被告玲玲、第三人张丽对退伙条件未约定，也没有签订退伙协议，未进行合伙财产的清理与结算。2012年7月9日以原告高娃的名义办理“鄂温克旗巴彦托海镇炫酷川味火锅店”工商登记。该店位于鄂温克族自治旗巴彦托海镇东二马路，房屋租金为每年35000元，与房主共签订三年的租赁合同。2012年7月15日该火锅店正式营业，2014年6月5日该火锅店停止营业并注销。现原告高娃诉至法院请求判令被告玲玲退还入伙资金44900元，并承担本案诉讼费。
本院认为，原告高娃、被告玲玲、第三人张丽口头约定，并每人各出资45000元，共同经营“鄂温克旗巴彦托海镇炫酷川味火锅店”的行为，虽未订立书面合伙协议，但已形成合伙关系，属于个人合伙行为，本院予以确认。我国《民法通则》对于个人合伙行为明确规定：合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙人退伙时应清理合伙财产，应包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原、被告及第三人对退伙条件未约定，且未签订退伙协议，自合伙资金实际投入至合伙事项开始对合伙期间的账目未进行清算，盈亏不明。原告提出，经被告同意已退伙的主张，在合伙人没有书面约定，且被告玲玲否认存在退伙的情况下，其提交的记账单及账户交易明细并不能证明其退伙的主张；当事人对自己提出的主张有责任提供证据。没有证据或者证据不能足以证明当事人的诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的法律后果。原告虽申请俩证人出庭作证，证人鲁某某与三位当事人均系亲属关系，且其证言并无相关证据予以佐证，系孤证，不能证明原告的退伙征得被告同意。王某某与证人鲁某某系夫妻关系，其证言内容是事后听说系传来证据，本院不予采信。原告主张被告玲玲已经退还其入伙资金9000元的主张，被告认可向原告邮寄5000元的事实，但不能证明该5000元的性质是退伙资金或盈利分配。关于原告主张被告在合伙期间管账、管钱以及在合伙期间追加投资了8900元的主张，原告未向本院提交相关证据。原告高娃无充分证据证实其主张，属举证不能，应当承担举证不能的不利后果，原告要求被告玲玲退还入伙资金44900元的诉求本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法通则》三十条、三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告高娃的诉讼请求。
案件受理费923元，由原告高娃负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审 判 长 萨 础 拉
审 判 员 斯钦德力格尔
人民陪审员 特 日 格 乐
二〇一五年一月二十日
书 记 员 魏 毅
附：本判决所依据的相关法律
一、《中华人民共和国民法通则》
第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。
第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：
（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；
（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；
（三）判决结果和诉讼费用的负担；
（四）上诉期间和上诉的法院。
判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。
三、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。