重庆市巫山县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）山法民初字第00045号
原告宋万树，男，1965年4月23日出生，汉族。
委托代理人陈超，重庆宏愿律师事务所律师，系特别授权。
被告宋万志农村土地承包经营户。
代表人宋万志，男，1949年11月20日出生，汉族。
委托代理人蒋祖军，重庆市巫山县维正法律服务所法律工作者，系特别授权。
第三人巫山县某某乡某某村某某村民小组。
法定代表人宋世荣，男，1967年2月23日出生，汉族。
原告宋万树与被告宋万志农村土地承包经营户土地承包经营权转让纠纷一案，本院于2013年12月24日立案受理，依法由审判员王毅适用简易程序并于2014年2月19日、2月27日公开开庭进行了审理。后因本案涉及某某乡某某村某某村民小组（以下简称某某村某某村民小组），本院依职权通知某某村某某村民小组参加本案诉讼，并转入普通程序，由审判员王毅担任审判长与人民陪审员张德东、刘登金组成合议庭，于2014年6月19日公开开庭进行了审理。原告宋万树及其委托代理人陈超，被告代表人宋万志及其委托代理人蒋祖军，第三人某某村某某村民小组法定代表人宋世荣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告宋万树诉称，因被告宋万志举家搬迁到外地投靠子女处安居落户，被告多次与我协议，将其所有的房屋、承包地、林地转让给我。我于2004年12月18日邀请了村支书谭发刚、村会计王成文及社员代表宋万平、宋某丙、宋世去、谢久宣、宋本权、宋万奎，在他们的见证下签订了《房屋买卖协议》和《承包地转包协议》�房屋约定价款3000元，承包地、自留地、林地约定价款7180元。我当场给被告支付了价款，被告给我出具了领条一张，并将林权证和土地承包证一并交给了我。被告还当场在承包地明细底卡上签字盖章，注明“以上田块转给宋万树”。2005年，我凭两份协议及相关证据将房屋、承包地、林地办理了变更登记，2009年，政府给我换发了新的土地、林地权属证。我们的合同内容中“因原承包户主宋万志迁移到万县、达县投靠子女安居落户，经宋万志与本社宋万树协商同意将原承包的集体耕地面积5.3亩转包给宋万树名下耕种使用，并经某某村党支部、村委会研究同意接转承包土地转包户主宋万树承包……，同时将自留山使用权证交宋万树管理使用”。从以上内容可以看出，被告自愿将承包地、林地交回给发包方，发包方重新将其发包给我，是我们当地“卖屋搭地”的一种交易�惯。协议签订后，我按约付款，并缴纳了各种税费，也使用、管理承包地和林地至今。因此请求人民法院依法确认我与被告签订的《承包地转包合同》合法有效；依法确认该合同名为“转包合同”实为“转让合同”；如不能确认该合同为转让合同，请法判令被告按转包合同在第二轮土地承包期间内继续履行合同。
原告宋万树为证明其主张的事实，向本院提供了以下证据材料，并在庭审中出示：
Ò»¡¢原、被告的身份证复印件，证明原、被告的身份情况。
¶þ¡¢《房屋买卖协议》、《承包土地转包协议》，用于证明被告已将自己全部的承包土地转包给原告，该合同有效，被告对该土地不再享有使用权。
Èý¡¢《承包土地及附属物明细登记底卡》、《自留山使用证》，用于证明原告转让土地的事实，且有被告本人的签字确认。转让的土地还有自留山3亩，自留地7分�
ËÄ¡¢《农村土地承包经营权证》复印件、《林权证》复印件，用于证明双方签订土地转让合同后，土地一直是由原告方在耕种。
Îå¡¢2013年11月28日某某村村民委会出具的证明，用于证明签定合同时，村、组正在换届，但有相关人员履行职责，所签订的土地转让协议符合法定程序。
Áù¡¢《收条》复印件，用于证明被告收取的价款10180元。
Æß¡¢证人宋某甲、谭某某、宋某乙的证言，综合证明原、被告签定合同时该村村主任、组长未选举，相关村干部参与签字合同，又方签订了房屋买卖合同，以及当时当地有卖屋搭田的习惯。
被告宋万志农村土地承包经营户辩称，我与原告之间的转包合同是有效合同，但因我是农民，现有生活条件发生变化，我要回家自己耕种土地，自己有权利收回转包的承包地。当时转包的过程与原告所述基本吻合，但该转包并未经某某村�会和某某村支部同意，山林、土地的转包费7180元是原告理解错误。当时是我以10180元将房屋卖给了原告，这个钱是指的房屋，不包含土地。另外合同中被告的林地并未流转，只是交给原告使用管理。
2004年12月，我是将所属的全部承包地和山林转包给宋万树耕种和管理，口头约定可以随时收回土地和山林，只是不得在五年内收回。我在2012年向人民法院提起民事诉讼时，发现我的土地承包经营权变更为原告。我又向人民法院提起行政诉讼，撤销了原告取得的土地承包经营权证和林权证。巫山县人民法院（2013）山法行初字第00025号行政判决书已确认我与原告的合同是转包合同，而不是转让。原告非法占有了我的土地承包经营权和林权，我失去土地后无法生活。请求人民法院判令我与原告签订的承包地转包合同立即终止，归还承包地和林地使用权，一并返还原告代为保管的土地使用权证和林权证。
被告宋万志土地承包经营户为证明其主张事实，向本院提供了以下证据材料：
一、宋万志与李芬章的户口证明，用于证明被告及家人系农村居民。
二、宋万树的农村土地承包经营权登记簿，用于证明原告宋万树本身在该社有承包土地。
三、巫山县人法院（2013）山法行初字第00024、00025号行政判决书，用于证明争议土地的承包经营权证已被撤销。
四、被告自邀证人宋某丙出庭作证，用于证明被告与证人宋某丙系亲兄弟，证人与被告也谈过买卖房屋的交易，因被告不包土地，证人没有同意购买房屋。
第三人巫山县某某乡某某村某某小组的代表人认为，在原、被告买卖房屋、土地流转时，我不是组长，但当时我在场。我们对转包转让的含义不清楚，但当时的意思是将屋和田卖了，因为我们认为私人不能对承包土地进行买卖，所以由某某�四组将土地收回来，然后再承包给宋万树。我们认为原、被告签订的合同合法，应当按照合同约定办。
上述证据，经庭审质证，本院认证如下：
一、原告提交的第一、二、三、五、六组证据，被告仅对其证明内容有异议，其来源、形式合法，具有证据效力，本院予以采信。
二、原告提交的第四、第七组证据，其来源、形式合法，具有证据效力，可以作为证据使用，但其证据明内容将结合本案相关证据予以确认。
三、被告提交的一、二、三组证据，其来源、形式合法，具有证据效力，本院予采信。
四、被告的第四组证据，其来源、形式合法，具有证据效力，可以作为证据使用，但其证据明内容将结合本案相关证据予以确认。
经审理查明，原告宋万树与被告宋万志农村土地承包经营户家庭成员均系某某乡某某村某某村民小组（原某某乡某某村）村民。因被告代表人宋万志投靠儿女，搬迁至万州、达县，欲将房屋卖给原告宋万树，承包地、自留地、林地一并流转给宋万树。在商谈房屋及土地、林地流转后，2004年12月18日，原、被告邀请了某某村支书谭发刚、村会计王成文及社员代表宋万平、宋某丙、宋世云、谢久宣、宋本权、宋万奎，在他们的见证下，由谭祖相执笔，签订了《房屋买卖协议》和《承包土地转包协议合同》。《房屋买卖协议》主要约定，被告代表人宋万志将位于某某村四社小地名孙家淌的土木结构房屋（包括附属在内）伍间、石混结构烤烟房在内壹大间，共计6间出卖给宋万树名下永远居住管理；依据当时市价，依质论价，经双方协商议定，实质房屋价款人民币叁仟元整，当凭村社干部村民代表及在场中证人一手现交，卖方亲领分文无欠。后被告代表人在原告处收取现金10180元。《承包土地转包协议》主要内容为，情因原承包户主宋万志迁移到万县、达县投靠子女奉养安居，经宋万志与本社宋万树协商同意，愿将原承包的集体耕地面积5.3亩转包给宋万树名下耕种使用并包括自留地一并在内，并经某某村党支部、村委会研究同意接转承包土地转包户主宋万树。其承包土地、面积、四界一律按国家二轮承包土地时颁发的承包土地经营权证为准，并当场由原承包户主宋万志移交给现承包户主宋万树保存为证。自转包之日起国家农业税、附加费均由现转包户主按时、按数额交清无欠。合同后补充：同时将自留山使用权证转交给宋万树名下使用管理，其山地、面积、四界一律以使用证和乡政府林办室档案为准。因原、被告所在的原上坪村并入某某村，仅选任了支部书记谭成刚与村会计王成文，村民委员会主任及第四村民小组组长未选任。时任支部书记谭发刚、会计王成文及部�社员代表均在两份协议上签字。被告当场在《承包土地及附属物明细登记底卡》签字确认。
合同签订后，原告宋万树给付被告代表人宋万志现金10180元，宋万志出据了收条。收条载明“领到宋万树买方屋10180元正，宋万志、2004年12月18日。”被告宋万志当场将自己的承包土地经营权证、自留山使用证交给宋万树。2005年原告办理变更登记，2010年11月，巫山县人民政府给原告换发了新的《农村土地承包经营权证》以及《林权证》。2013年2月，被告方以巫山县人民政府为被告，宋万树为第三人，申请撤销了宋万树取得的《农村土地承包经营权证》以及《林权证》。庭审中，原告自愿放弃要求被告赔偿损失的请求。
另查明，被告代表人宋万志流转给宋万树的土地地块位于巫山县某某乡某某村四社（原某某乡某某村一社），地块名称为“后头坡”旱地0.6亩，四界，东至世贵�边界、南至世龙田边界、西至万均坎根、北至世贵田边界；“崔家槽”旱地0.2亩，四界，东至山沟边界、南至万家田边界、西至路边界、北至大路边界；“崔家槽”旱地0.6亩，四界，东至山沟边界、南至万家田边界、西至大路边界、北至世荣管理山边；“朋子坡”旱地0.4亩，四界，东至山沟边界、南至本立田边界、西至中心坎沟边、北至本义田边界；“安水坦”旱地0.7亩，四界，东至万德田边界、南至万均田边界、西至世荣田边界、北至直出沟边界；“屋的周围”旱地2.2亩，四界东至万家田边界、南至本义田边界、西至本富田边界、北至万家田边界。被告代表人宋万志流转给宋万树的林地小地名“阴坡”，面积3亩，四界为，东至宋万财钻石、南到腰路、西至宋某丙钻石、北至腰路。
本院认为，本案争议的焦点是，本案的土地流转合同的性质系转包合同还是转让�同；被告方的林地是否流转；购房款是3000元还是10180。
由于本案发生于2004年，对于流转合同的判断应当依据当时的法律规定。本案中争议的转让和转包是两种不同的流转方式，转让和转包的结果更是截然不同。因此不宜简单按照合同的字面意思判断。根据土地转让和土地转包的定义和程序可以看出两者的区别主要为：1、土地转包后原土地承包关系没有改变，而土地转让后原土地承包关系部分或全部是否灭失并产生了新的土地承包关系，由土地受让人向土地发包方履行原土地承包合同规定的权利和义务；2、程序上，土地转包只须报备案，无须经发包方同意，而土地转让必须经发包方同意。故应从以上两个特点来分析本案情况。
在原、被告之间签订的土地流转合同中，其文字表述系“愿将原承包的集体耕地面积5.3亩转包给宋万树名下耕种使用并包括自留地一并在�，并经某某村党支部、村委会研究同意接转承包土地转包户主宋万树”；从合同中使用的“转包给宋万树名下”、“自转包之日起国家农业税、附加费均由现转包户主按时、按数额交清”、“给宋万树名下使用管理”、“发包方：某某村四社”、“同时将自留山使用权证转交给宋万树名下使用管理，其山地、面积、四界一律以使用证和乡政府林办室档案为准”等词语和意思来看，被告在转让土地时，放弃了对其承包土地的管理、缴税等义务。流转之后，原告对土地进行了管理、使用，被告未向土地发包方履行相关义务。
从合同中使用的“经某某村党支部、村委会研究同意接转承包土地转包户主”、“原承包户主：宋万志”、“现承包户主：宋万树”等词语来看，原、被告之间的合同经过发包方代表人的同意，并非备案。
综合分析，合同所述名为“转包”，实为�原、被告之间协议后，原承包方书面同意向发包方交回其承包经营的土地，再由第三人村民小组发包给原告。本案原、被告与第三人之间签订的承包土地经营权流转合同性质应属于承包土地经营权转让合同。
原告与被告方系同一村民组织成员，具有农业经营能力。从双方经过协商，原告将承包土地和林地转交给被告耕种、使用、管理的事实以及村组织同意接转、村民小组法定代表人的意见，原、被告之间符合转让的条件，其土地承包经营权转让合同合法有效。
合同中同时约定将自留山使用权证转交给宋万树名下使用管理，其山地、面积、四界一律以使用证和乡政府林办室档案为准，该约定应视为将林地一同转让。从双方签订的购房合同内容看，房屋价款为约定为3000元，余款7180元应认定为双方对承包地、林地的有偿转让费。本案中，被告没有提供证据证明原、被告之间有关于承包土地经营权转包期限和林地使用权转包期限的约定，也没有证据证实被告可以随时终止合同收回承包土地和林地，其认为原、被告之间系土地承包经营权转包合同，被告可随时收回土地的理由不能成立。原、被告之间的土地承包经营权转让合同合法有效后，原告关于请求确认系转包合同，要求被告在第二轮土地承包期间内继续履行合同的后备诉讼请求，本院不再讨论。庭审中，原告自愿放弃要求被告赔偿损失的请求，是其真实意思表示，本院予以确认。
根据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六十一条，《中华人民共和国土地承包法》第二十九条、第三十二条、第三十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
原告宋万树与被告代表人宋万志于2004年12月18日签订的《�包土地转包协议》实质系土地承包经营权和林地使用权转让合同。
本案案件受理费50元，由原告宋万树负担（已缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院（地址：重庆市万州区百安大道506号，邮编404020）。同时直接向该院预交上诉案件受理费240元。递交上诉状并收到预交上诉费通知书后七日内仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。当事人应当自觉履行本判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从判决书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 王 毅
人民陪审员 张德东
人民陪审员 刘登金
二〇一四年七月二日
书 记 员 马海峰