黑龙江省绥化市北林区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）绥北民初字第251号
原告苍永文，现住绥化市。
委托代理人杨文岐，绥化市大有法律服务所法律工作者。
被告绥化市北林区第一人民医院。
法定代表人付国徽，职务院长。
委托代理人孙国凤。
委托代理人田耘。
原告苍永文与被告绥化市北林区第一人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年4月15日受理后，依法组成合议庭，于2015年1月7日公开开庭进行了审理，原告苍永文及委托代理人杨文岐、被告绥化市北林区第一人民医院委托代理人孙国凤、田耘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苍永文诉称，原告于2013年4月15日因患左侧下肢隐静脉曲张，被绥化市北林区第一医院救治入院。于4月17日对原告实施手术，于4月24日出院。后原告下肢疼痛肿胀，不能行走，又于4月30日到�医大二院住院治疗20天。被诊断为左下肢深静脉血栓形成伴静脉炎。原告认为是一起医疗事故。原告在绥化市北林区第一人民医院医疗损害赔偿一案中，原诉求：“判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、鉴定费、残疾生活补助费、精神损害抚慰金等共计人民币（下同）176141.00元。现因被告对原告绥化市人民医院司法鉴定中心（2013）法鉴字181号鉴定意见不服，根据双方的申请，北林区法院委托绥化市中级人民法院准予到黑龙江省新讼司法鉴定中心进行了鉴定，而后又因此鉴定漏项，故又补充鉴定。原告对此鉴定无异议，故应依此鉴定的结论意见的相关事项进行重新计算，被告应赔偿的数额如下：1、医疗费11264.76元。原告实际发生的费用19844.94元，但因原告在医保处报销了8580.18元，故被告应将余下11264.76元全部赔付。2、误工费13837.50元，根据《医疗事故处理条例》（下称条例）第50条第2款：“无固定收入的，按照医疗事故发生地上一年度职工年平均工资计算。”我省上年职工平均工资是38598.00元，又根据《中华人民共和国劳动和社会保证部〈关于职工全年平均工作时间和工资折算问题的通知的规定，职工全年月平均工作月天数的工作时间分别调整为20.92天﹥》，职工的日工资计算方法为年平均工资除以12个月，再除以法定天数，故此应是38598.00元×12个月=3216.50元、3216.50元÷20.92天=153.75元（日工资）。又根据《鉴定意见》，原告“医疗终结时间为伤后3个月，”那么应赔偿153.75元×90天=13837.50元。3、陪护费18450.00元，根据《条例》第50条第4款：患者住院期间需要专门护理的，按照医疗事故发生地上一年度职工平均工资计算。又根据《鉴定意见》住院期间2人护理，余需1人护理2个月，那么应赔偿153.75元×120天=18450元。4、伙食补助费1500元，根据《条例》第50条第3款，按照国家机关工作人员出差伙食补助标准计算，又根据住院30天。5、交通费2147.50元，根据市医疗单位出的救护车，司机解国宁证实原告去哈医大的120急救车费2100元，另有47.50元的其他交通费。6、残疾生活补助费84977元，根据《条例》第50条第5款：根据伤残等级，按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，自定残之日起最长赔偿30年。又根据《鉴定意见》原告的损伤评定为九级伤残，2013年度全省城市居民平均生活费14162.00元，那么应赔偿14162元×30年×20%=84972元。7、精神损害抚慰金42486元。根据《条例》第50条第11款：“按照医疗事故发生地居民年平均生活费计算，造成患者残疾的，赔偿最长不超过3年。”又根据《鉴定意见》是九级残，那么应赔偿14162元×3年=42486元。8、鉴定费15000元，原告在绥化市人民医院司法鉴定中心�鉴定费为6100元，后被告又不服该鉴定，又由绥化市北林区法院委托黑龙江新讼司法鉴定中心进行了鉴定，费用为6400元，又因漏鉴定项目，又去鉴定，补鉴定费2500元。为此，总计鉴定费为15000元。9、残疾用具费40800元，根据《条例》第50条第6款：“因残疾需要配置补偿功能器具的，凭医疗机构证明，按照普通型器具的费用计算。”又按照补充鉴定：“原告需终生穿用弹力袜治疗，每年2双，每双500元左右。”原告在哈医大治疗期间购买的弹力袜为每双680元，那么应赔偿680元×2双×30年=40800元。10、继续口服药物治疗费18200元。根据《条例》第50条第1款和补充鉴定的结论意见：“应遵医嘱口服拜瑞妥六个月，每月6盒，每盒500元，然后视病情改为华法林或阿司匹林口服，每年需200元，故此应赔偿18200元。上列2-10项合计金额是237398元，根据《鉴定意见》原告的损伤与医院的�疗行为存在因果关系，其参与度为75%，故此案237398元的75%计算，应是178048.5元。再加上11264.76元的医疗费（百分之百的赔偿），被告应赔偿原告189313.26元。综上所述，被告应赔偿原告人民币189313.26元。
被告绥化市北林区第一人民医院辩称，一、原告与被告的医疗纠纷，原告诉讼的案由是“医疗损害赔偿纠纷”，原告以此案由在法院予以立案，当时，被告认为应按“医疗事故纠纷”，由绥化市医学会对原告进行医疗事故鉴定，但原告拒绝去市医学会鉴定。人民法院认为原告有选择案由诉讼的权利，不支持被告去医学会进行鉴定，同意原告的诉讼请求。原告先前自行在绥化市人民医院进行司法鉴定，而后原告又自己不服绥化市人民医院的鉴定，申请由北林区法院委托，到黑龙江新讼司法鉴定中心进行重新鉴定。其鉴定结论是人身损害的结论，并非医学会鉴定是否构成医疗事故（分四个等级）。根据以上原告的诉讼过程，此案案由为“医疗损害赔偿”纠纷，而不是“医疗事故”纠纷，故应以《最高人民法院审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定进行计算赔偿金额，而不能再以《医疗事故处理条例》的规定进行计算。二、根据原告病情，被告采取手术治疗并无不当。患者入院前即具有左下肢静脉曲张的症状和体征，且已疼痛，影响生活，需进行治疗。在诊疗过程中，双下肢彩超提示，左下肢股总静脉大量反流，考虑静脉瓣功能不全，不是行此次手术的绝对禁忌症，病人手术出院后十余天发生所述情况，可能具有其他原因，故被告认为：发生左下肢深静脉血栓形成并继发静脉炎，不是手术的必然结果。三、被告对原告赔偿的具体意见（一）医疗费，对原告在被告处和哈医大二院住院治疗的费用，根�原告提供的票据认可11264.76元。（二）误工费，根据黑龙江新讼司法鉴定中心的鉴定意见，医疗终结时间为伤后3个月，原告是农民，其误工费为9649.50元（38598元／年÷12个月×3个月）。（三）陪护费为12866元（（住院1个月6433元，（38598元／年÷12个月×1个月×2人），出院2个月6433元（38598元／年÷12个月×2个月×1人）），标准为上一年职工平均工资38598元。（四）伙食补助（30天）1500元（50元／天×30天））。（五）残疾生活补助费38536.40元（9634.10元／年农村村民纯收入×20年×20%）。（六）交通费2147.50元。（七）、鉴定费6400元。因为原告第一次在绥化市人民医院司法鉴定是自己单独进行的，后原告不同意该鉴定结论，申请到黑龙江新讼司法鉴定中心重新进行鉴定，故被告只能认可此次鉴定的费用，后原告在法院开庭时，又提出补充残疾用具和继续服药的鉴定，属自己�漏，故此补充鉴定费用应自行承担。（八）服药治疗费用，治疗费用根据鉴定同意赔偿18200元。（九）残疾用具费用同意20000元（500元／双×2双×20年）。以上各项费用根据新讼司法鉴定意见书对医院的医疗过错参与度为75%，由被告承担的数额为以上各项之和的75%，即120564.16元×75%=90423.12元。四、关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条：“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残废的为残废赔偿金，”不再另行给付。
原告苍永文为支持其诉讼主张，提供了如下证据：
1、北林区第一人民医院住院通知书及病案各一份。证明原告在被告医院住院及住院时的手术情况和住院天数及病情记录。
2、哈尔滨医科大学附属第二医院住院通知书及病案。证明原告在该医院�二次住院及病情记录。
3、哈尔滨医科大学附属第二医院诊断书。证明原告出院后应继续治疗。
4、黑龙江新讼司法鉴定中心司法鉴定意见书两份。证明被告医疗行为存在过错，原告损伤与被告医院存在因果关系，其参与度为75%，九级伤残；医疗终结时间为伤后3个月；住院期间需2人护理，余需1人护理2个月；苍永文需终生穿用弹力袜治疗，每年2双，500元左右／双；服拜瑞妥6个月、每月6盒，每盒约500元，后视病情改为华法林或阿司匹林口服，每年费用约200元左右，间或服用1年。
5、北林区第一医院医疗费用清单计5428.69元，在新农合核销4076.38元。证明原告在被告医院住院医疗费的支付情况和在新农合的报销情况。
6、哈尔滨医科大学附属第二医院医疗票据13716.45元，其中在新农合核销4503.8元。证明原告在该医院住院支付医疗�情况和在新农合的报销情况。
7、哈尔滨医科大学附属第二医院票据2张。证明原告在哈医大购买弹力袜一双682元、处置费17.8元。
8、交通费票据合计2147.50元。证明原告到哈尔滨治疗，往返哈市与绥化之间的车费情况。
9、法医鉴定费用3张，分别为6100元、6400元和2500元，合计15000元。证明原告三次做法医鉴定支付费用情况。
被告北林区第一医院在举证期限内未向本院提供证据。
本院围绕双方当事人争议的事实焦点组织了质证：
被告绥化市北林区第一人民医院对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、8没有异议，但对原告提供证据7和9提出部分异议，认为证据7中原告在哈医大购买的682元弹力袜的支出费用是重复计算，证据9中3张鉴定费票据只承认6400元的票据。
根据双方当事人的质证意见，本院综合审查�证如下：
对原告提供的证据1、2、3、4、5、6、8，双方当事人均无异议，其证据具有真实性、合法性、关联性，本院确认其具有证据效力，予以采信。对原告提供的证据7是原告在哈医大二院住院期间所购买的682元弹力袜是原告住院期间由医院主张要求原告所购置，是医疗费中的一部分，属合理支出。证据9的三张鉴定费票据所支付的15000元的费用，是因为被告的医疗过错所导致，被告只同意支付一次6400元的费用没有事实依据，原告已实际支付15000元是必要的费用支出。且被告对原告已实际支出的事实无异议，故上述二份证据亦具有证据效力，本院应予采信。
本院根据以上确认的证据及双方当事人的陈述，查明案件事实如下：
2013年4月15日原告苍永文在被告医院就诊，并被被告收治入院。于4月17日被告对原告苍永文实施左侧大隐静脉曲张进行手术治疗，于4月24日出院。原告苍永文支付医疗费用5428.69元，其中在新农合核销4076.38元。嗣后，原告感到下肢疼痛、肿胀，便于4月30日前往哈尔滨医科大学附属第二医院住院治疗，被诊断为左下肢深静脉血栓形成伴静脉炎，住院20天，支付医疗费13716.45元，其中在新农合核销4503.80元。原告的损伤经绥化市人民医院司法鉴定中心鉴定为九级伤残，护理期限为2个月，其中住院期间每日护理需2人，余为1人，左侧大隐静脉曲张与本次手术治疗的参与度为30-50%。后原、被告就赔偿问题协议未果，原告诉讼来院，要求被告赔偿各项损失176141.00元，并申请对其病情及被告与本次手术治疗的参与度进行重新法医学鉴定。原告的损伤经黑龙江新讼司法鉴定中心黑新讼司鉴中心（2014）临鉴字第5-303号司法鉴定意见书鉴定为：1、医院的医疗行为存在过错，苍永文的损伤与医院的医疗行为存在因果关系，其参与度为75%左右，2、苍永文的损伤评定为九级伤残，3、医疗终结时间为伤后3个月，4、住院期间需2人护理，余需1人护理2个月。又经黑龙江新讼司法鉴定中心黑新讼司鉴中心（2014）临鉴字第5-447号司法鉴定意见书鉴定为：1、苍永文需终生穿用弹力袜诊疗，每年2双，500元左右／双。2、应遵医嘱口服拜瑞妥六个月，每月6盒，每盒约500元，然后视病情改为华法林或阿司匹林口服，每年费用约需200元左右，间或服用1年。（服用以上药物必须定期在医院复查凝血机制），三次法医鉴定原告苍永文共支付15000元鉴定费。黑龙江新讼司法鉴定中心的两份司法鉴定意见作出以后，原告又申请增加了诉讼请求，要求被告赔偿原告医疗费11264.76元、误工费13837.50元、陪护费18450.00元、伙食补助1500元、交通费2147.50元、残疾赔偿金84977.00元，精神损害抚慰金42486.00元、残疾用具40800.00元、继续口服药物18200.00元、鉴定费15000元，上述款项按75%的参与度计算，被告应赔偿原告189313.26元。庭审中，被告对原告苍永文的诉讼请求中两次住院所支付的医疗费扣除在新农合核销以外所剩余的11264.76元、伙食补助费1500元、交通费2147.50元、继续口服药物18200.00元，合计33112.26元认可，对其他费用的数额认为过高。
本案争议的焦点是：被告北林区第一医院承认此次手术给原告苍永文所造成的损伤，对原告所提供的相关证据亦无异议，但认为此次损伤属医疗损害责任，原告不应按医疗事故处理条例计算赔偿数额。
本院认为，原告苍永文的损伤是由于被告北林区第一医院的过错所导致，有黑龙江新讼司法鉴定中心的司法鉴定书所证实医院的医疗行为存在过错，苍永文的损伤与医院的医疗行为存在因果关系，根据《中华人�共和国侵权责任法》第五十四条关于患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任的规定，被告理应承担赔偿责任。被告对原告诉讼请求中要求被告赔偿两次住院所支付医疗费用扣除在新农合所核销剩余部分的医疗费11264.76元、住院伙食补助费1500元、交通费2147.50元和继续口服药品费用18200元认可，且不违背法律规定，本院对上述赔偿项目数额予以确认。原告要求被告赔偿13837.50元的误工费用其计算方法有误，原告的计算标准是按黑龙江省上年职工平均工资标准所计算，而原告作为农民，不应按上述标准计算，应按黑龙江省上一年农、林、牧、渔业平均工资23793元计算，故原告苍永文的误工费用为5866.20元（23793元／年÷365天×90天）。护理费应按全省居民服务和其他服务业标准49320元／年计算，参照司法鉴定意见书的结论，原告的陪护费应确定为12160.8元（49320元／年÷362天×30天×2人）＋（49320元／年÷365天×60天×1人））。原告请求赔偿84977.00元的残疾补偿金的计算方法有悖法律规定，本案为医疗损害责任纠纷，适用于《中华人民共和国侵权责任法》的调整范畴，而原告的计算方法是按《医疗事故处理条例》的赔偿办法所计算，且没有医疗事故等级鉴定。故原告的伤残赔偿金应按全省农村居民人均纯收入计算，即38536.40元（9634.1元／年×20年×20%）。原告请求赔偿残疾用具费的计算方法亦是按《医疗事故处理条例》所计算，其适用法规有误，按司法鉴定意见书的结论，原告需用弹力袜每年两双，每双约500元，应按20年计算，故原告的残疾用具应为20000元。原告三次的鉴定费用合计15000元是因为被告的医疗过错所导致，且每次的鉴定是必要的，该请求本院应予支持。原告申请给付42486.00元精神抚慰金的计算方法无法律依据，但由于被告的医疗过错，确实给原告造成了重大的精神和身体损伤，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条关于侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿的规定，故本院认为给付10000元精神损害赔偿金较为适合。
综上所述，原告医疗费用11264.76元、误工费5866.20元、护理费12160.80元、伙食补助1500元、交通费2147.50元、继续口服药物18200.00元、残疾赔偿金38536.40元、残疾用具20000元、鉴定费15000元、合计124675.66元，按司法鉴定意见书中的鉴定结论，参与度为75%，被告应给付原告各项损失费用为93506.74元（124675.66×75%）。本院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条的规定，判决如下：
被告绥化市北林区第一医院赔偿原告苍永文医疗�11264.76元、误工费5866.20元、护理费12160.80元、伙食补助1500元、交通费2147.50元、继续口服药物18200.00元、残疾赔偿金38536.40元、残疾用具20000元、鉴定费15000元，合计124675.66元的75%，即93506.74元。另给付精神损害抚慰金10000元，合计金额为103506.74元，此款于本判决生效后十日内给付。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3823元，由被告负担2620元，由原告负担1203元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。
审 判 长 焦玉民
审 判 员 吴国发
人民陪审员 王丽杰
�〇一五年一月二十二日
书 记 员 李淑红