重庆市开州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝0234民初6334号
原告胡小琴，女，汉族，重庆市开州区人。
委托代理人胡进军、钟常国，重庆市开县文峰法律服务生法律工作者。
被告张毅，男，汉族，重庆市开州区人。
被告亚太财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司（以下简称保险公司），负责人李启航，地址重庆市万州区白岩路32-34号，同意社会信用代码915001010863177296。
委托代理人车才洪，重庆智渝律师事务所律师。
原告胡小琴与被告张毅�被告亚太财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月12日立案受理后，依法由本院代理审判员代炼适用简易程序，于2016年12月28日公开开庭进行了审理，原告胡小琴及其委托代理人胡进军、钟常国、被告张毅、被告保险公司的委托代理人车才洪均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡小琴诉称，2016年6月5日，被告张毅驾驶渝FXXX**轻型仓栅式货车从重庆市开县河堰方向往温泉方向行驶，当行驶至重庆市开县省道102333公里0米时，遇原告胡小琴未依法取得机动车驾驶证驾驶渝FXXX**普通二轮摩托车在前同向行驶，因被告张毅驾车不按规定超车，致使两车相撞，造成原告胡小琴受伤、两车受损的道路交通事故。2016年6月17日，开县公安局作出交通事故认定书，认定原告胡小琴不承担责任，被告张毅承担全部责任。原告胡小琴受伤后，被先后送往开县光明骨科医院、开县人民医院接受住院治疗。在此期间，被告张毅向原告胡小琴垫付了住院期间的全部医疗费，另外垫付了护理费、住院伙食补助费、营养费共计16200元，在出院之后还垫付了2000元。出院后原告胡小琴被鉴定为十级伤残。后原、被告双方因赔偿事宜未达成一致意见，现原告胡小琴诉讼来院，请求人民法院依法判令二被告赔偿其因本次交通事故造成的损失医疗费913元、护理费6000元、误工费15200元、残疾赔偿金54478元、被抚养人生活费16583.28元、精神抚慰金6000元、交通费1000元、康复费3000元、鉴定费2100元、营养费2000元，合计106361.28元。并且首先由被告保险公司在交强险、商业三者险范围内承担，不足部分由被告张毅承担。
被告张毅辩称，原告陈述的交通事故的经过以及事故责任认定属实，被告张毅垫付了�告全部的医疗费，另外还垫付了16200元和出院后的2000元，要在本案中算账。被告张毅的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，并且有不计免赔，关于商业三者险的具体保额不清楚。关于垫付的护理费、住院伙食补助费、营养费16200元，如果法律规定的标准高于已经垫付的金额，不足部分我愿意继续承担，如果法律规定的标准低于已经垫付的金额，超出部分被告张毅自愿放弃，当做送人情给原告胡小琴。同意按照20%的比例剔除非医保报销用药费用。
被告保险公司辩称，对交通事故发生的经过无异议，在本次事故中，原告胡小琴无证驾驶，应当承担同等责任。肇事车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险，商业三者险保额50000元，没有不计免赔，有保险抄单和保险款作证。商业第三者责任险中，因无不计免赔，同责免赔10%。同意按照20%的比例剔除非医保报销用药费用。鉴定费、诉讼费不由保险公司承担。原告主张的913元医疗费，应当计算在鉴定意见中的复查费用项目中，不应当单独主张。护理费住院期间认可每天100元，出院后认可每天50元。住院伙食补助费认可每天50元。护理费认可每天80元，出院后不认可误工费。残疾赔偿金同意按照城镇标准计算。向刚秀应当扣除养老保险金收入，且按照10%的系数计算。精神抚慰金认可1000元，交通费500元，康复费3000元无异议。但是不能与残疾赔偿金同时主张。鉴定费以票据为准，第一次不由保险公司承担，第二次鉴定费由原告负担。营养费不认可。
经审理查明：2016年6月5日，被告张毅驾驶渝FXXX**轻型仓栅式货车从重庆市开县河堰方向往温泉方向行驶，当行驶至重庆市开县省道102333公里0米时，遇原告胡小琴未依法取得机动车驾驶证驾驶渝FXXX**普通二轮摩托车在前同向行驶，因被告张毅驾车不按规定超车，致使两车相撞，造成原告胡小琴受伤、两车受损的道路交通事故。2016年6月17日，开县公安局作出交通事故认定书，认定原告胡小琴不承担责任，被告张毅承担全部责任。原告胡小琴伤后被送往开县光明骨科医院接受住院治疗，2016年6月5日至6月6日共1天，后被送往开县人民医院接受住院治疗，2016年6月6日至8月24日共79天。2016年9月12日，重庆市渝东司法鉴定中心作出渝东司鉴中心[2016]临鉴字第1170号司法鉴定意见书，内容为“1、被鉴定人胡小琴颅脑损伤遗留神经功能障碍后遗症的伤残程度系十级伤残；腰1椎体压缩性骨折致腰部活动受限的伤残程度系十级伤残。2、被鉴定人胡小琴本次外伤的康复费用预估人民币叁仟元。3、被鉴定人胡小琴本次外伤出院后的部分护理时限评定为贰个月为宜”。原告胡小琴为此�付鉴定费2100元。本案诉讼过程中，被告保险公司对原告胡小琴在诉前鉴定的各个项目均申请重新鉴定，2016年12月12日，重庆市万州区司法鉴定所作出万司鉴[2016]法医鉴字第709号司法鉴定意见书，内容为“1、被鉴定人胡小琴颅脑损伤及腰1椎体压缩性骨折属十级伤残。2、胡小琴出院后影像学（X、CT）复查费用约需人民币叁仟元左右。3、胡小琴出院后的护理期评定为30天（部分护理）。”
另查明：肇事车辆渝FXXX**的登记车主系被告张毅，该车在被告亚太财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险保额50000元。本次事故发生在承保期限内。本次事故发生后，原告胡小琴住院期间的医疗费均系被告张毅垫付，此外被告张毅还向原告胡小琴垫付护理费、住院伙食补助费、营养费合计16200元，出院后向原告胡小琴垫付2000�。
另查明：原告胡小琴的户别为“非农业家庭户口”，原告胡小琴的被抚养人有其母亲向刚秀（512222194803042562，住重庆市开县温泉镇金霞村1组4号），向刚秀由原告胡小琴等5个子女共同抚养，原告胡小琴的被抚养人还有与其丈夫王光胜共同生育的两个孩子，王泓辉（500234200302181855），王怜香（50023420041008186X），两个孩子均由原告胡小琴与王光胜共同抚养。
以上事实，有原、被告的当庭陈述，以及向本院提交的户口信息、交通事故责任认定书、鉴定意见书、基层组织证明、病历、发票等证据在卷作证，本院足以认定。
本院认为：公民的身体权、健康权依法受到法律的保护。
首先，本次交通事故中双方当事人的责任比例以及双方当事人具体的责任承担方式。本案中肇事车辆渝FXXX**在被告保险公司投保了交强险、商业三者险，本次事故发生在保险期间内，故被告保险公司首先应在交强险范围内进行赔付。对于保险公司在交强险赔付后原告方余下的损失，因被告张毅系全责，故应当由被告保险公司依照商业三者险的约定，在应当赔付的项目范围内进行赔付赔付。因为肇事车辆并未在被告保险公司承保不计免赔，故在商业三者险赔付的时候，按照合同约定实行20%的事故责任免赔率。对于被告保险公司依照保险合同的约定不赔付的非医保报销治疗费用、诉讼费、鉴定费等，应当由被告张毅本人全额赔付。
其次，原告胡小琴的具体损失。综合本案的具体实际情况，本院依法对原告胡小琴因本次交通事故所产生的损失确认如下：
（一）、医疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费�收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定”，结合双方当事人向本院提交的医疗费票据，总金额合计41789.89元。其中被告张毅垫付的金额为41789.89元-913元=40876.89元。
（二）、后续治疗费。两次鉴定意见书均评定胡小琴的后续医疗费评定为3000元左右，本院依法予以认可。
（三）、营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”综合考虑原告胡小琴的病情以及医院的医嘱，本院酌情支持1000元。
（四）、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或�雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”结合第二次鉴定意见的结论，本院确认原告胡小琴的护理时间为住院80天+出院后30天。结合开县当地护工从事同等级别护理工作的报酬情况，本院支持100元/天×80天+100元/天×30天×50%=9500元。
（五）、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“误工费根据受害人误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持�误工的，误工时间可以计算至定残前一天，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”关于误工的计算时间，2016年9月12日，重庆市渝东司法鉴定中心作出渝东司鉴中心[2016]临鉴字第1170号司法鉴定意见书确定的两个十级的残疾等级，虽然诉讼中保险公司申请了重新鉴定，但是第二次鉴定并未加重第一次鉴定意见的结论，故本院确认原告胡小琴的误工时间为2016年6月5日至2016年9月11日（第一次鉴定前一日），共计99天。关于误工费的标准，原告胡小琴向本院提交完整的收入证明、纳税证明等证据，用以证明其最近三年的平均收入状况，故本院将参照80元/天的标准进行计算。故原告胡小琴的误工费为80元/天×99天=7920元。
（六）、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”结合原告胡小琴向本院提交户口信息，本院将参照城镇标准计算残疾赔偿金。但是原告胡小琴并未提交近三年根据的收入证明，结合本次受伤程度，本院确认其残疾赔偿金为27239元/年×20年×10%（十级伤残）=54478元。
被扶养人生活费。结合原告提交的基层组织的证明，原告胡小琴的被抚养人有其母亲向刚秀（生于1948年3月4日），向刚秀由�告胡小琴等5个子女共同抚养，还有两个孩子，王泓辉（生于2003年2月18日），王怜香（生于2004年10月8日），两个孩子均由原告胡小琴与王光胜共同抚养。本院确认胡小琴的抚养费为19742元/年×12年×10%÷5人+19742元/年×（2年+7年）12年×10%÷2人=16583.28元
综上，残疾赔偿金为54478元+16583.28元=71061.28元。
（七）、交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告胡小琴向本院主张1000元交通费，综合考虑原告胡小琴及其必要的陪护人员就医的时间、地点、人数及次数等情况，交通费系必须的支出，本院酌情支持800元。
（八）、精神抚慰金。原告胡小琴因本次事故受伤致残，结合其伤残程度，本院酌情支持精神抚慰金3000元。
（九）、鉴定费。原告胡小琴诉前申请鉴定产生鉴定费2100元，系实际支出，本院予以认可。被告保险公司诉中申请鉴定，但是并未提交鉴定发票，本院对该次鉴定费暂不调整。
以上各项费用合计140171.17元。
上诉费用中，医疗费41789.89元+后续医疗费3000元=44789.89元，首先由被告保险公司在交强险医疗项目内赔付10000元，余下的44789.89元-10000元=34789.89元，首先摒除34789.89元×20%=6957.98元由被告张毅按照100%的事故比例承担。余下的34789.89元×80%=27831.91元由被告保险公司在商业三者险范围内赔付。护理费9500元+误工费7920元+残疾赔偿金+71061.28元+交通费800元+精神抚慰金3000元=92281.28元，由被告保险公司在交强险伤残项目内赔付。
保险公司在商业三者险范围内需要赔付的金额为医疗费（41789.89元+后续医疗费3000元-10000元）×80%+营养费1000元=28831.91元。因为肇事车辆的商业三者险保额50000元，且无不计免赔，同时参照合同的约定实行20%的事故责任免赔率，故保险公司在商业三者险范围内实际应赔付金额为28831.91元×80%=23065.53元。余下的28831.91元×20%=5766.38元由被告张毅自行负担。
被告张毅应当赔付的金额为34789.89元×20%（非医保）+28831.91元×20%（商业三者险免赔）+鉴定费2100元=14824.36元。结合双方当事人的陈述，被告张毅已经赔付金额为40876.89元+16200元+2000元=59076.89元，被告张毅还需赔付90171.17元-59076.89元=31094.28元。故原告胡小琴应当返还被告张毅59076.89元-14824.36元=44252.53元。
综上所述，公民的身体权、健康权受法律保护，为维护当事人合法权益，预防和减少交通事故，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告亚太财产保险股份有限公司重庆分公司万州支公司在交强险范围内支付原告胡小琴因本次交通事故造成的损�102281.28元，在商业三者险范围内支付原告胡小琴因本次交通事故造成的损失23065.53元。
二、原告胡小琴返还被告张毅44252.53元。
三、驳回原告胡小琴的其他诉讼请求。
当事人应当于本判决生效之日起十日内履行本判决所确定的义务。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费930元（该款已经由原告胡小琴预缴），减半收取465元，由被告张毅负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当�时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的,本判决发生法律效力,当事人应自觉履行判决所确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。同时，双方当事人未按期交纳所负担的诉讼费用，本院将依法强制执行。
代理审判员 代炼
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 张晶