江西省抚州市临川区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民初字第1043号
原告尧彩祥，男，1972年11月14日出生，汉族，临川区人。
委托代理人丁国锋，江西衡业律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被告文景发，男，1975年3月13日出生，汉族，进贤县人。
委托代理人包宏杰，北京大成（南昌）律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司。
负责人闵思成，该公司经理。
委托代理人俞伟，江西博太律师事务所律师。代理权限为特别授权。
被告南昌国旺汽车服务有限公司。
被告江西省吉水县延伸物流公司。
原告尧彩祥诉被告文景发、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司、南昌国旺汽车服务有限公司、江西省吉水县延伸物流公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由本院审判员黄冬辉适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人丁国锋，被告文景发委托代理人包宏杰，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司委托代理人俞伟到庭参加诉讼。被告南昌国旺汽车服务有限公司、江西省吉水县延伸物流公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告尧彩祥诉称，2014年2月14日18时15分许，被告文景发驾驶赣A×××××号重型牵引车沿文昌大道由北往南方向行驶至贸易广场汽车站路段时，撞上沿文昌大道由西往东方向横过道路的原告尧彩祥及行人胡美玲，造成原告、行人胡美玲受伤和车辆受损的交通事故。经交警部门认定被告文景发承担主要责任，原告承担次要责任。赣A×××××号重型牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司投保了交强险和商业三者险；且赣A×××××号重型牵引车的所有权人为被告南昌国旺汽车服务有限公司。该车的重型低平板半挂车赣D×××××挂车的所有权人为被告江西省吉水县延伸物流公司。为此诉至法院要求被告赔偿原告医疗费46449.75元、住院伙食补助费2340元、营养费2340元、误工费13036元、护理费6655元、伤残赔偿金19318元、精神抚慰金3500元、鉴定费1300元、交通费1000元、被扶养人生活费4808元，共计100746.75元。
被告文景发辩称，1、本案肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业险50万元，并投保了不计免赔，保险公司在保险限额内承担赔偿责任；2、我方垫付34478.93元，请在本案中一并处理；3、原告部分诉请过高；4、原告承担次要责任，按照事故责任承担自身相应的责任。
被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司辩称，1、保险公司在保险限额内承担原告合法有据的保险责任；2、本案经交警划分责任，我司投保车辆承担主要责任，原告承担次要责任，我方承担的责任应为60%；3、保险公司有权扣除20%的非医保用药；4、我司不承担诉讼费、鉴定费；5、原告部分诉请过高，请法院依法予以核减；6、原告误工期应当计算到定残前一天，即86天；原告的伤残等级一处不构成伤残，我方只认可一处十级伤残；营养期、护理期应当按鉴定为30天。
被告南昌国旺汽车服务有限公司未作答辩。
被告江西省吉水县延伸物流公司未作答辩。
经审理查明：2014年2月14日18时14分许，文景发驾驶赣A×××××号重型牵引车沿文昌大道由北往南方向行驶至贸易广场汽车站路段时，撞上沿文昌大道由西往东方向横过道路的行人尧彩祥和胡美玲，造成车辆受损、尧彩祥和胡美玲受伤的交通事故。2014年2月28日，经抚州市交通警察支队直属一大队（2014）第41号《道路交通事故认定书》认定：文景发当日驾驶机动车上路行驶时未确保安全，承担事故主要责任。尧彩祥当日横过道路未行人行横道，承担事故次要责任；胡美玲当日横过道路未行人行横道，承担事故次要责任。
原告尧彩祥受伤后即被送往抚州市第二人民医院治疗，花费医疗费4478.93元。原告第二天转入抚州市第一人民医院住院治疗，于2014年5月2日出院，住院76天，花费医疗费46449.75元。原告出院诊断：1、脑挫伤颞左、右2、硬膜下血肿颞右3、蛛网膜下腔出血4、颅骨骨折颞右5、颅底骨折6、多发肋骨骨折右7、骨盆骨折。出院医嘱：1休息三个月，定期复查骨盆平片；2、有情况随诊。经原告委托，江西博中司法鉴定中心于2014年5月12日对原告的伤残程度进行了鉴定，鉴定意见如下：被鉴定人尧彩祥伤残程度头部损伤评定为十级伤残；右髋部损伤评定为十级伤残；伤后休息期为120天、营养期为30天、护理期为30天。花费鉴定费1300元。
原告尧彩祥为农业家庭户口。其母亲顾荷花于1945年7月9日出生，现有5个子女；原告与妻子于2008年6月23日生育儿子尧军。顾荷花与尧军均为农业家庭户口。
事故发生后，被告文景发垫付了原告尧彩祥医疗费和其他费用共计32478.93元。庭审中，原、被告双方就被告保险公司提出医疗费要扣除非医保用药达成一致意见，由原告尧彩祥和被告文景发按责任比例承担按国家基本医疗保险标准核减10%的医疗费，计5093元，原告尧彩祥承担1019元，被告文景发承担4074元。
被告文景发驾驶的赣A×××××号重型半挂牵引车登记所有人为被告南昌国旺汽车服务有限公司。该车的重型平板半挂车车牌为赣D×××××挂，登记所有人为被告江西省吉水县延伸物流公司。被告文景发庭审陈述其为上述车辆的实际车主。赣A×××××号重型半挂牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司投保了交强险和50万元商业三者险，并投保了不计免陪。保险期间从2013年4月11日至2014年4月10日止。
认定以上事实的证据有：《交通事故认定书》、出院记录、疾病诊断证明书、住院费发票、住院费用清单、原告户口薄及身份证复印件、保险单复印件、江西博中司法鉴定中心赣博中司鉴中心（2014）伤鉴字第2096号司法鉴定书、鉴定费发票、抚州市临川区罗湖镇双林村委会证明、顾荷花身份证、顾荷花及尧军户口薄及双方庭审陈述记录在卷予以证实，本院予以认定。
本院认为，被告文景发当日驾驶机动车上路行驶时未确保安全，原告尧彩祥当日横过道路未行人行横道，行人胡美玲当日横过道路未行人行横道，违反《中华人民共和国道路交通安全法》规定，造成车辆受损、尧彩祥和胡美玲受伤的交通事故，经交警部门认定，文景发承担事故主要责任。尧彩祥承担事故次要责任；胡美玲承担事故次要责任。交警部门对事故责任认定，客观真实，本院予以采信。尧彩祥与胡美玲作为行人在本事故中，两人互相不存在侵权因果关系，被告文景发承担事故主要责任，依法向尧彩祥和胡美玲分别承担80%的赔偿责任。
被告文景发驾驶的赣A×××××号重型牵引车在被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司投保了交强险和50万元商业三者险，并投保了不计免陪。事故发生在保险期间，应由保险公司在交强险责任限额范围承担赔偿责任（因本起交通事故伤者除了本案原告还有一位行人胡美玲，本案在交强险医疗费限额内为胡美玲预留5000元），超出部分在商业三者险责任范围按被告文景发责任比例承担赔偿责任。原告垫付的鉴定费应由被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在交强险赔偿限额内承担。诉讼费由原告尧彩祥与被告文景发按责任比例承担，被告文景发垫付的费用原告应予返还。因本案原告的损失在被告文景发的垫付款及保险公司的责任限额范围内可足额得到赔偿，且被告文景发认可其是驾驶的赣A×××××号重型牵引车和赣D×××××挂重型低平板半挂车的实际车主，被告南昌国旺汽车服务有限公司、江西省吉水县延伸物流公司可不承担本案赔偿责任。
对于保险公司提出医疗费应扣除非医保用药费用的请求，原、被告已达成一致意见由原告尧彩祥与被告文景发按责任比例承担按国家基本医疗保险标准核减10%的医疗费，计5093元，本院予以认可。
对于原告误工费，原告未提供证据证明其有固定收入，亦未提供证据证实其近三年的平均收入状况，原告为农业家庭户口，按上一年度本省农、林、牧、渔业平均工资计算。误工时间计算至定残前一天。对于原告护理期和营养期均按住院天数计算。
对于交通费，结合原告住院时间、地点等情况，本院酌定770元。
原告尧彩祥损失费用，本院按相关事实及法律规定做如下确定：
1、医疗费50928.68元；2、住院伙食补助费2310元［（76天＋1天）×30元／天］；3、营养费2310元［（76天＋1天）×30元／天］；4、护理费6761元（32051元／年÷365天×（76天＋1天）］；5、误工费6731元（28569元／年÷365天×86天）；6、残疾赔偿金19318元（8781元／年×20年×11%）；7、精神损害抚慰金3300元；8、鉴定费1300元；9、被扶养人生活费共计5100元（顾荷花为5654元／年×11年×11%÷5人、尧军为5654元／年×12年×11%÷2人）；10、交通费770元。以上合计人民币98828.68元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在赣AH22**号重型牵引车交强险责任范围赔偿原告尧彩祥医疗费5000元、护理费6761元、误工费6731元、残疾赔偿金19318元、精神损害抚慰金3300元、鉴定费1300元、被扶养人生活费5100元、交通费770元。以上合计人民币48280元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司在赣AH22**号重型牵引车商业三者险责任范围赔偿原告尧彩祥医疗费45928.68元（50928.68元-5000元）、住院伙食补助费2310元、营养费2310元，合计人民币50548.68元的80%即40438.94元。扣除按国家基本医疗保险标准核减的5093元医疗费，还应支付35345.94元；
三、原告尧彩祥的医疗费用50928.68元，按国家基本医疗保险标准核减10%的医疗费，计5093元，由被告文景发承担4074元向原告尧彩祥支付；
四、原告尧彩祥返还被告文景发垫付医疗费32478.93元；
五、被告南昌国旺汽车服务有限公司、西省吉水县延伸物流公司不承担本案赔偿责任；
六、驳回原告尧彩祥其他诉讼请求。
综上，被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司应给付原告尧彩祥人民币83625.94元，原告尧彩祥应返还被告文景发人民币28404.93元。
以上款项限在本判决生效后15日内付至本院银行账户。（本院开户名称：抚州市临川区人民法院；开户银行：江西省抚州农商行伍塘支行；帐号：185168051020116150汇款时请注明本案案号）。
当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2314元减半收取1157元，由被告文景发负担926元，原告尧彩祥负担231元。
如不服本判决，可在接到本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。
本判决发生法律效力后，当事人必须自觉履行，一方当事人不履行，对方当事人可以依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，在两年内向本院申请执行。
审判员 黄冬辉
二〇一四年八月二十日
书记员 李璐璐