新疆维吾尔自治区
吐鲁番地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）吐中民一终字第197号
上诉人（原审原告）裴国仁，男，汉族。
委托代理人田宗义，男，汉族。
上诉人（原审被告）四川省送变电建设有限责任公司（以下简称四川送变电）。
法定代表人仲应贵，董事长。
委托代理人杨宝恩，吐鲁番市浩然法律服务所法律工作者。
委托代理人董强，龙源吐鲁番示范区屋顶光伏暨微电网试点工程四川省送变电新疆新能源项目部项目经理。
上诉人裴国仁因与上诉人四川送变电劳务合同纠纷一案，不服吐鲁番市人民法院（2014）吐民初字第7号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年6月17日公开开庭审理了本案，上诉人裴国仁及其委托代理人田宗义，上诉人四川送变电的委托代理人杨宝恩、董强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2013年4月3日被告四川省送变电建设有限责任公司（甲方）在吐鲁番新区电缆敷设指挥项目部签订一份《技术服务协议》，该协议就吐鲁番示范区屋顶光伏电站10KV电缆施工工程承包给原告裴国仁（乙方），经双方商定，原、被告对费用及支付方式、收费标准、付款方式均做了明确约定。此《技术服务协议》在3.1条收费标准中约定：“本技术协议按28元／米敷设，工程量按现场实际发生量计算，不论规格大小此为均价。工程总量至少为30公里，不足30公里按30公里计算。如因土建施工方面的原因，造成电缆管道不能按时完成的，甲方及时协调，乙方（原告）工期相应措施顺延”。在3.2条付款方式中约定：“乙方按照合同内容完成相应的电缆敷设工作，甲方应每20天根据乙方完成的工作量的90％支付工程进度款，直至工程结束，以此方式结算，电缆全部敷设完毕一次性付清全款。现金支付，乙方不提供发票。乙方在2013年4月5日进入施工现场，乙方应在5月15日前完成所有具备条件的电缆敷设工作。为了保证双方的相互利益，乙方向甲方提供10000元施工保证金，如乙方不能在规定的时间完成相应的工作内容，甲方有权终止合同内容并委托他人完成剩余工作量，由此带来的各项损失，概由乙方负责，甲方有权不退回乙方施工保证金。根据合同约定的各项工作内容。甲方按合同约定的时间结点付费。如甲方不能按期在各阶段付款，乙方有权停止工作，且因此造成乙方不能完成合同内的各项工作，与乙方无关”。原告按照协议约定，4月5日进入施工现场至5月13日工作面已干完，原告找被告要活，被告告知原告已无工作面可干，要求把人员撤了，待工作面开了，再通知原告。原告按被告要求将人员撤离后，但被告一直未通知原告来干活。
原告实际完成工程量26788米。在付款时，被告没有按协议约定付款。被告2013年5月7日至2013年5月18日向原告共支付了559600元（包含退还给原告的10000元保证金在内），再加上双方有争议的支付赵虎的劳务费46690元（庭后被告提供了原告凭据，内容是：“欠付赵虎工资46690元正，请四川送变公司吐鲁番光伏项目部给予支付”）。被告总共向原告支付606290元，扣除被告应退还原告的保证金10000元，被告实际支付原告劳务费596290元。
另查明，原告要求被告支付电缆管道穿铁丝劳务费4800元，没有证据，被告不予认可。原告要求被告退回15000元，实际是原告借给ＸＸ本人的。
原审认为，原、被告双方对签订的技术服务协议没有异议，均予以认可，本院予以确认。被告退还给原告的10000元保证金，原告予以认可，本院予以确认。原告要求被告支付工程劳务费244180元。本院认为，原告所完成的工程施工量为26788米，按照协议约定，每米按28元计算，被告应向原告支付750064元（26788米×28元），根据庭审查明的事实，被告已向原告支付596269元，被告尚欠153795元。因此被告虽对其自己提供给原告的施工工程量26788米有异议，称其中包含赵虎和宋川东的施工工程量，从原、被告双方的证据及证人证言可以认定，被告提供不了工作面，原告无法进行施工，原告找被告后，被告通知原告先撤离人员，等工作面开了（条件具备了）再通知原告来干。原告撤离后不久，被告将具备条件的工作面以每平方按照24元、20元的价格给了赵虎和宋川东，该事实有赵虎证明和童立（被告的证人）的证言佐证。结合赵虎的证明和童立的证言，足以证明赵虎、宋川东所干的工程是原、被告双方协议之外的。本院对被告的抗辩理由不予采信。对原告要求被告支付电缆管道穿铁丝劳务费4800元，被告不予认可，原告对自己的主张没有向法庭提供证据予以证明，本院不予支持。对原告要求被告退回其借给ＸＸ的15000元，该款与本案无关，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告四川省送变电建设有限责任公司于本判决生效后三日内向原告裴国仁给付153795元。二、驳回原告裴国仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
宣判后，原审原告裴国仁不服，向本院提出上诉称：一、上诉人裴国仁至今没有完成30公里的电缆敷设任务，其根本原因是四川送变电单方终止合同所致。四川送变电以低于给上诉人裴国仁的发包单价将部分工程交给第三人赵虎和宋川东，完全是为了减少开支，其行为表明单方终止了双方签订的技术服务协议，不再与上诉人裴国仁继续履行合同，四川送变电的行为属于根本违约。二、合同终止是四川送变电单方违约造成的，双方合同约定，工程总量至少为30公里，不足30公里按30公里计算。上诉人裴国仁实际施工不足30公里，完全是四川送变电违约所致，上诉人裴国仁并未违约，因此，应按合同约定的30公里来计算上诉人裴国仁应获得的劳务费。综上，原审认定事实不清，请求二审法院依法改判四川送变电向上诉人裴国仁支付244180元劳务费，并判令四川送变电承担一、二审诉讼费用。
上诉人四川送变电辩称：裴国仁的上诉请求缺乏事实依据。裴国仁在施工时是由于建设方的原因没有完成工作，不是上诉人四川送变电违约所致。裴国仁没有完成30公里的工程，而要求劳务费按30公里计算显失公平。综上，请求二审法院依法驳回裴国仁的全部诉讼请求。
上诉人四川送变电同时提出上诉称：双方当事人于2013年4月3日，经协商签订了一份《技术服务协议》。随之，上诉人四川送变电便将吐鲁番示范区屋顶光伏电站lOKV电缆敷设工程，委托给裴国仁施工。后来，在《协议》履行中，由于建设方的原因，使上诉人四川送变电无法继续向被裴国仁提供工作面，而导致裴国仁仅敷设电揽20986.07米，就被迫停工。与此，上诉人四川送变电在通知裴国仁后，也及时向裴国仁结清了全部工程款595820元，裴国仁带人离开了工地。时隔不久，建设方又可以提供部分工作面，上诉人四川送变电则立即通知裴国仁速返工地施工，裴国仁却因工程量小而拒绝施工。无奈，上诉人四川送变电便另与赵虎等人协商，由赵虎带人施工。但是，裴国仁却在领到595820元工程款后，拒不发给农民工工资，引起农民工四处讨薪。裴国仁以《协议》第三条“工程总量至少为30公里，不足30公里按30公里计算”的约定为由，力求通过向法院起诉，再得到一笔“劳务费”。原审法院在审理此案时，没有认识到裴国仁欲以合法形式掩盖非法目的，而判决上诉人四川送变电给付裴国仁153795元。原审认定事实不清，证据不足，适用法律不当，判决错误。事实证明，上诉人四川送变电已付清了裴国仁的工程款，裴国仁对上诉人四川送变电的诉讼是缺乏事实根据的。为此，呈请二审法院重新查明事实，依法撤销原审判决，驳回裴国仁全部诉讼请求。
上诉人裴国仁辩称：四川送变电的上诉请求不符合实际情况。1、停工以后我方是得到四川送变电同意后才撤出的，并收到了四川送变电退还的保证金10000元。如果工程未完，保证金不可能被退还。2、我方实际完成工程量26788米，达不到合同约定的30公里的原因是四川送变电将之后的工程承包给他人。协议约定了“不足30公里按30公里计算”，则四川送变电应按此支付相应劳务费。请求二审法院依法判决。
二审经审理查明的事实与一审基本一致。
本院认为：本案的争议焦点是上诉人裴国仁实际完成了多少工程量，以及上诉人四川送变电应向上诉人裴国仁给付多少劳务费的问题。
上诉人四川送变电认为，其所提供的监理、工程项目部等三方证明以及本公司项目部现场施工人员童立的证人证言，均可证明上诉人裴国仁完成的工程量仅为20742米，上诉人四川送变电已向上诉人裴国仁付清了全部工程款，不再拖欠任何费用。首先，三方证明不属于工程结算，其注明的工程量与上诉人四川送变电交给上诉人裴国仁工程量清单中的数额26788米有所矛盾，工程量清单中亦注明“老裴队”。其次，上诉人裴国仁在依照双方协议履行电缆敷设工作时，其施工队成员包含宋川东和找来一起干活的赵虎等人，双方当事人对此无异议。上诉人四川送变电称交给上诉人裴国仁的26788米的工程量是包含了裴国仁、赵虎、宋川东等三人前后所完成的工程量总额，且是赵虎、宋川东在上诉人裴国仁不干之后又干的零星电缆工程（赵虎3728米，宋川东1100米），与上诉人四川送变电所说上诉人裴国仁仅完成20742米，总工程量为26788米等数额无法一一对应，且上诉人四川送变电庭审中亦认可无法从26788米的工程量清单中区分出那些是所谓赵虎、宋川东之后所干的工程。因此，上诉人四川送变电应承担举证不能的不利后果，本院对其上诉所称上诉人裴国仁仅完成工程量20742米，应按20742米计算劳务费的主张，不予采信。对于上诉人裴国仁所完成的实际工程量，本院确认为工程量清单中所列的26788米。
上诉人裴国仁诉称，双方协议中约定“工程总量至少为30公里，不足30公里按30公里计算”，自己实际已完成了26788米电缆敷设工作，只因上诉人四川送变电的原因，之后也未通知自己，低价将敷设电缆的部分工程交给他人，而导致上诉人裴国仁未完成30公里的电缆敷设任务。上诉人裴国仁要求上诉人四川送变电按协议约定给付其30公里的劳务费。因龙源吐鲁番示范区屋顶光伏暨微电网试点工程新疆电力工程监理有限责任公司监理项目部出具的证明中证实“…由于现场施工条件限制，不能连续施工…四川送变电项目部技术员童慧电话通知裴国仁…但是裴国仁以工程量较少为理由拒绝进场施工…为了不影响示范区整体建设进度，四川送变电联系了赵虎、宋川东等人完成了剩余的电缆敷设工作…”；且双方协议之后完成零星工程的赵虎、宋川东等人，之前是在上诉人裴国仁的施工队中，而上诉人裴国仁称对之后的工程要施工的情况不知情，本院不予采信。上诉人裴国仁未完成30公里的电缆敷设任务，是由于其本人不愿继续施工的原因所造成，因此，对于上诉人裴国仁要求按30公里计算劳务费的主张，本院不予支持。
综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5435.6元，由上诉人裴国仁负担2059.6元，由上诉人四川省送变电建设有限责任公司负担3376元。
本判决为终审判决。
审 判 长 万 彬
代理审判员 南 斐
代理审判员 张婷婷
二〇一四年八月十八日
书 记 员 段聪慧