安徽省砀山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1321刑初152号
公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
被告人张兵欢，男，1981年9月9日出生于安徽省砀山县，汉族，高中文化，无职业，户籍地砀山县）李洼行政村李洼3队，住砀山县。因涉嫌犯诈骗罪,于2016年11月3日被砀山县公安局决定刑事拘留（在逃），同年11月9日在江苏省苏州市被当地公安机关抓获，11月11日被砀山县公安局变更为取保候审；2017年3月2日被砀山县人民检察院决定取保候审；2017年7月3日被本院决定逮捕，同年7月4日被砀山县公安局执行逮捕，因患有严重疾病砀山县看守所拒收，当日被本院变更为取保候审。
辩护人刘新华，安徽张勇律师事务所律师。
安徽省砀山县人民检察院以砀检刑诉（2017）132号起诉书指控被告人张兵欢犯诈骗罪，于2017年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2017年8月9日公开开庭审理了本案。砀山县人民检察院指派检察员赵红丽、代理检察员訾晚芳出庭支持公诉，被告人张兵欢及其辩护人刘新华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
安徽省砀山县人民检察院指控：2010年3月21日至2013年4月29日，被告人张兵欢以投资木渣厂、购买挖掘机的名义，并以同一房产多次抵押，骗取他人钱款共计106万元，其中骗取被害人戴某17.65万元、张某222万元、汪某9万元、李某228万元、刘某19.6万元、李某39.75万元。
为证明上述事实，公诉人当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关认为，被告人张兵欢以非法占有为目的，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪，应当依照《中华人民共和国刑法》第一百七十二条的规定，对被告人张兵欢定罪处罚。
被告人张兵欢当庭对其以经营木渣厂为由借款的事实予以供认，辩解称，该借款被其用于木渣厂投资、房屋装修、偿还借款利息。辩护人提出的辩护意见是：张兵欢已经偿还的利息、担保人代为偿还的借款、其为经营木渣厂支出款、房屋价值，均应从诈骗款中扣除；被告人张兵欢认罪悔罪，建议对张兵欢从轻处罚。
经审理查明：2010年3月至2013年底，被告人张兵欢以投资木渣厂、购买挖掘机为借口，骗取他人钱款合计21.6万元。具体事实如下：
一、2012年11月至2013年1月，被告人张兵欢以投资木渣厂的名义，先后骗取被害人汪某共计9万元。
二、2013年4月至12月间，被告人张兵欢以投资木渣厂的名义，先后骗取被害人刘某12.6万元，2013年11月13日，刘某要求张兵欢还钱时，张兵欢将其妻名下的一套房产重复抵押给刘某。
上述事实有下列证据予以证实：
（一）公安机关出具的受案登记表，证明本案案发经过。
（二）宿州市人口信息查询、违法犯罪前科查证情况记录，证明被告人张兵欢出生于1981年9月9日等个人基本情况，无违法犯罪记录。
（三）苏州市公安局姑苏分局葑门派出所出具的抓获经过、苏州市第一看守所出具的寄押证，证明，2016年11月9日，被告人张兵欢在江苏省苏州市吴江区被当地公安机关抓获，被临时羁押于苏州市第一看守所至11月11日。
（四）被告人张兵欢向刘某出具的欠条、借条，证明，2011年12月，张兵欢向刘某借款6万元，2013年4月29日，张兵欢向陈某、刘某借款12万元（其中陈某7万元）；2013年10月21日，张兵欢向刘某借款3万元。2013年11月13日，张兵欢向刘某出具保证书，并以锦绣花园401室作抵押。
（五）被告人张兵欢向汪某出具的借条，证明，2012年11月14日，张兵欢向汪某借款5万元；2013年1月5日，张兵欢向汪某借款5万元。
（六）被害人刘某陈述，经李某2介绍，张兵欢以经营木渣厂为由，分别于2011年向他借6万元、2013年4月29日向他5万元、2013年10月向他借款3万元。借款期满后，他和李某2向张兵欢要钱。张兵欢保证在2013年11月20日前还清，并以锦绣花园401房产抵押。2012年12月张兵欢还利息1.4万元，余款至今未还，张兵欢也跑了。
（七）被害人汪某陈述，2012年11月14日张兵欢讲木渣厂急需用钱，向她借款5万元钱，2013年1月5日，张兵欢在梁紫保健店又以同样借口向她借款5万元。张兵欢给她1万元利息后，手机不通了，余款至今未还。
（八）证人李某1证明，她与张兵欢夫妻关系存续期间，张兵欢以经营木渣厂为由向别人借钱，这些借款均发生于木渣厂建成之后，张兵欢没有把借的钱用于木渣厂，2011年后，木渣厂也没有增添新的设备，不知道张兵欢将借款用于何处。
（九）证人张某1证明，张兵欢曾经向汪某借了10万元钱，张兵欢不能还钱，手机不通，也找不到人。
（十）被告人张兵欢供述，他投资经营李窑木渣厂、贾某渣厂，没有账目，所生产的木渣送往发电厂。2010年木渣厂经营赔钱，之后以木渣厂经营急需资金、购买设备为由向他人借钱，其中，他以经营木渣厂为由向刘某借14万元，向汪某借款10万元，他偿还给刘某1.4万元利息、给汪某1万元利息，余款无力归还。
另查明：
一、被告人张兵欢与李某1原系夫妻，双方已于2013年11月21日协议登记离婚。在夫妻关系存续期间，张兵欢为经营木材生意于2010年3月21日、5月22日分两次共向戴某借款4万元，2013年10月25日张兵欢、李某1又因生意需要向戴某及其儿媳毛艳丽借款，戴某扣除了当月的利息后，实际出借给张兵欢97500元，加上另外所欠的借款4万元，张兵欢、李某1与戴某、毛艳丽签订了14万元的协议，毛艳丽将对张兵欢、李某1享有的债权份额转让给戴某。上述借款17.75万元已经民事诉讼判决为合法借款。
二、2011年12月11日，被告人张兵欢与李某1以办厂为由向张某2借款10万元；其后，张兵欢分别于2012年7月17日向张某2借款5万元；于2012年8月3日向张某2借款10万元。上述借款25万元已经民事诉讼判决为合法借款。
三、2013年4月22日，被告人张兵欢向李某2借款28万元，该借款已经民事诉讼判决为合法借款。
四、2013年6月9日，被告人张兵欢与李某1向李某3借款10万元，该借款已经民事诉讼判决为合法借款。
上述事实，被告人张兵欢在开庭审理过程中亦无异议，且有证人戴某、张某2、李某2、李某3的证言、借条及安徽省砀山县人民法院作出的（2014）砀民二初字第00040号民事判决、（2013）砀民一初字第01821号民事判决、（2014）砀民一初字第00178号民事判决、（2014）砀民一初字第01018号民事判决证实，足以认定。
上述证据，经当庭出示、质证，能相互印证，本院予以确认。
本院认为：被告人张兵欢以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相，以借款的方式，骗取被害人钱款21.6万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。砀山县人民检察院指控被告人张兵欢犯诈骗罪部分事实清楚，罪名成立。对于公诉机关指控被告人张兵欢诈骗戴某17.65万元、诈骗张某222万元、诈骗李某228万元、诈骗李某39.75万元，经查，被告人张兵欢在经营木渣厂期间，以投资木渣厂为由分别向戴某、张某2、李某2、李某3借款的事实，均经民事诉讼程序确认为合法借款，该部分借款应从犯罪总额中扣除。对于公诉机关指控张兵欢诈骗被害人刘某19.6万元，经查，刘某陈述其被骗12.6万元，张兵欢对此予以供认，应认定张兵欢骗取刘某12.6万元。对于被告人张兵欢辩解称其借款被用于木渣厂投资、房屋装修、偿还借款利息及辩护人提出的相关辩护意见，经查，张兵欢在经营木渣厂期间，向戴某、张某2、李某2、李某3的借款足以用于其木渣厂经营开支，且李某1证明，2011年后，木渣厂没有增添新的设备，不知道张兵欢将借款用于何处，故被告人张兵欢的辩解及其辩护人提出的此节辩护意见不能成立，本院不予采信、采纳。根据被告人张兵欢犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张兵欢犯诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自年月日起至年月日止。罚金于判决生效后30日内缴纳）。
二、被告人张兵欢违法所得责令退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 邵长稳
审 判 员 操 丽
人民陪审员 刘金山
二〇一七年九月五日
书 记 员 李 冬
附本案适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。