上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民一（民）初字第8525号
原告刘峰。
委托代理人黄太来，上海永盈律师事务所律师。
被告康志宏。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区常熟路8号。
负责人吴军，总经理。
委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告刘峰诉被告康志宏、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年9月22日公开开庭进行了审理。原告刘峰的委托代理人黄太来、被告康志宏、被告平安保险公司的委托代理人任保玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告刘峰诉称，2013年4月19日，被告康志宏驾驶车牌号为沪J5XX**的明锐牌小型轿车（以下简称肇事轿车）在上海市徐汇区龙川北路百色路路口因开门致骑行电动自行车的原告受伤。经交警部门认定，被告康志宏承担本起事故的全部责任，原告无责任。原告伤情经治疗及鉴定，构成十级伤残，相应休息、护理、营养期限均已确定。肇事轿车在事故发生时由被告平安保险公司承保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。请求法院判决：两被告赔偿原告损失115，038.85元，包括医疗费2，155.42元（已扣除被告康志宏垫付部分）、营养费1，200元、住院伙食补助费240元、残疾赔偿金87，702元、误工费9，441.43元、护理费1，500元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、物损费500元、鉴定费3，000元、律师代理费4，000元；由被告平安保险公司在交强险和商业三者险范围内对原告上述损失承担先行赔偿责任，其中在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金5，000元，超出部分由被告康志宏承担赔偿责任。庭审中，原告变更住院伙食补助费为280元。
被告康志宏辩称，对本起交通事故的事发经过、交警部门的责任认定均无异议。同意对原告合理损失超出保险责任限额范围的部分承担赔偿责任。对于原告的具体诉讼请求：医疗费，同意承担自费和分类自负部分；律师代理费，因原告在起诉前并未与其进行充分协商，且主张金额过高，酌情认可3，000元。其余意见均同被告平安保险公司。其在事故发生后已向原告垫付部分费用，请求法院在本案中一并处理。
被告平安保险公司辩称，对本起交通事故的事发经过、交警部门的责任认定均无异议。同意对原告的合理损失在保险责任限额范围内承担先行赔偿责任。对于原告的具体诉讼请求：医疗费，同意凭据在医疗保险报销范围内承担，自费和分类自负部分不属于保险责任范围；住院伙食补助费，同意按照每日20元的标准计算住院期间12日；营养费，认可900元；残疾赔偿金，对于原告的计算标准不持异议，但不认可原告的伤残等级，脑震荡不属于器质性颅脑损伤，不构成十级伤残，故不予认可；误工费，认可按每月1，820元的标准计算3个月；护理费，认可1，200元；精神损害抚慰金，由法院依法认定；衣物损失、交通费，分别酌情认可200元；鉴定费，金额无异议，但仅属于商业三者险的责任范围；律师代理费，不属于保险责任范围。
经审理查明，2013年4月19日16时25分许，康志宏驾驶肇事轿车在上海市徐汇区龙川北路出百色路北约5米处因开门与骑行电动自行车至此的刘峰发生交通事故，致刘峰受伤。上海市公安局徐汇分局交通警察支队（以下简称徐汇交警支队）于同日认定，康志宏承担事故的全部责任，刘峰无责任。
2013年4月19日17时分许，刘峰被送至上海市第八人民医院（以下简称市八医院）急诊外科检查，查体：前额、头顶可及长8cm及7cm挫裂伤，右手可及挫伤、略肿、压痛、活动可，市八医院头颅CT平扫诊断为头颅双侧基底节区多发低密度影、右侧额部及顶部皮下血气肿，予以清创缝合处理。刘峰在市八医院普外科急诊观察室留院观察至同月21日中午。同月21日下午，刘峰转至上海交通大学医学院附属新华医院崇明分院（以下简称新华医院）住院治疗。入院诊断：脑震荡、头皮裂伤（右额顶部）、皮肤挫伤（右手）、继发性癫痫（可能）。新华医院予以相应止血、抗炎、脑细胞代谢药物等对症支持治疗。刘峰于同年5月3日治疗好转出院，出院诊断同入院诊断，医嘱建议门诊复诊、注意休养等。同年5月7日、7月2日，刘峰又两次至新华医院神经外科门诊复查伤情。康志宏为刘峰垫付市八医院急诊医疗费2，622.80元（含自费部分41元）、车辆修理费1，300元、清障施救费70元，另向刘峰预付5，000元。刘峰则为新华医院住院、门诊治疗共计支出医疗费7，155.42元（含自费部分72元、分类自负部分665.08元），包括门急诊医疗费47.30元（含自费部分12元）、住院医疗费7，108.12元（含自费部分60元、分类自负部分665.08元）。
2013年12月20日，华东政法大学司法鉴定中心受徐汇交警支队委托，对刘峰的精神状态鉴定、伤残程度及休息、营养、护理期限进行评定。该司法鉴定中心于同月5日出具鉴定意见认为：刘峰因交通事故受伤患有脑震荡后综合征，构成十级伤残；给予休息期3个月、护理期和营养期各1个月。刘峰为此支付鉴定费3，000元。
2014年6月4日，刘峰为委托律师代理本案诉讼，向上海永盈律师事务所支付律师代理费4，000元。
2014年8月13日，经被告平安保险公司申请，本院委托上海市司法鉴定中心对原告刘峰的伤残等级及休息期、营养期、护理期进行法医学重新鉴定。上海市司法鉴定中心于同月19日经阅片审查后认为不符合司法部《司法鉴定程序通则》第二十九条关于重新鉴定的规定，根据《司法鉴定程序通则》第十六条之规定，不予受理。
另查明，刘峰系上海市非农家庭户口，截至本案定残之日时尚未年满四十周岁。
上海市徐汇区某餐厅（以下简称某餐厅）成立于2001年11月27日，系个体工商户，经营者为袁某某，经营场所为上海市徐汇区某路某弄某号某室，经营范围为小吃店（不含熟食卤味）。
刘峰持有2012年3月1日与某餐厅签订的劳动合同一份，约定合同期限自2012年3月1日起至2015年2月28日止，刘峰在某餐厅从事店长岗位工作，每月工资3，200元，刘峰患病或非因工负伤的医疗待遇按国家有关规定执行。双方还就其他事项作了约定。
某餐厅于2014年3月31日为刘峰出具证明一份，载明：“兹证明刘峰（身份证号码：略）系上海市徐汇区某餐厅员工，自2012年3月1日起在我店上班，2013年4月20日起因交通事故受伤未能上班。月收入为人民币（大写）叁仟叁佰元整。其因交通事故受伤严重，于2013年4月20日起至2013年9月30日未上班工作，根据本单位规定，从2013年4月20日起至2013年9月30日工资奖金全部停发，共扣发工资壹万捌仟柒佰元整。以上内容真实无误。特此证明。”
某餐厅出具的工资发放记录显示，刘峰2012年10月至2013年3月期间每月应发固定收入为基本工资3，200元和全勤奖100元，另有加班工资；2013年4月刘峰基本工资为3，200元，扣除11天的工资1，170元，应发2，030元。
再查明，康志宏系肇事轿车的登记所有人，于2012年8月8日向平安保险公司投保交强险和商业三者险，保险期间自2012年9月2日至2013年9月1日。交强险责任限额为122，000元，包括：死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元。商业三者险责任限额为1，000，000元，约定不计免赔。
上述事实，除当事人陈述外，另有徐汇交警支队道路交通事故认定书、康志宏机动车驾驶证、肇事轿车行驶证、市八医院门诊自管卡、放射诊断报告及门急诊医药费收据、新华医院出院小结、门急诊就医记录册、门急诊医药费收据、住院医药费收据及住院费用清单、上海春光汽车维修有限公司发票及维修清单、上海市道路清障施救处警作业单、上海中天汽车牵引有限公司定额发票、收条、华东政法大学司法鉴定中心鉴定意见书及鉴定费发票、上海永盈律师事务所律师代理费发票、上海市司法鉴定中心不予受理通知书、刘峰居民户口簿、某餐厅个体工商户营业执照、劳动合同、证明及工资发放记录、平安保险公司机动车辆保险损失确认书、交强险保单、商业三者险保单等证据证明，本院予以确认。
庭审中，当事人就被告康志宏为原告垫付费用的金额及在本案中一并处理均无异议。
本院认为，自然人的健康权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害、财产损失的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系机动车事故引发的损害赔偿案件，徐汇交警支队根据涉案交通事故经过作出的事故认定，并无不妥，本院予以确认证明力。被告平安保险公司对此持有异议，但并无任何相反证据予以推翻，本院不予采纳。故被告平安保险公司作为肇事轿车的交强险和商业三者险保险人，依法应在保险责任限额范围内先行赔偿原告的合理损失。超出部分，按责由直接侵权人即被告康志宏全额承担。
被告平安保险公司对华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见持有异议，但经本院委托，上海市司法鉴定中心审查认为重新鉴定申请并不符合相关规定。故在被告平安保险公司并无任何证据否定原告现有伤残等级的情形下，本院对被告平安保险公司所持异议不予采纳，对华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见予以确认。
本案原告的合理损失认定如下：
1.医疗费，经与原告病历资料核对一致，本院凭据支持9，778.22元。
2.住院伙食补助费，当事人就按每日20元的标准计算达成一致，本院予以确认；结合原告实际住院天数14日（含急诊观察室住院），本院采纳原告主张，支持280元。
3.残疾赔偿金、精神损害抚慰金，原告主张金额与其伤情相符，本院予以支持，合计92，702元。原告主张精神损害抚慰金在交强险范围内优先偿付，于法有据，本院亦予以支持。
4.营养费、护理费，依据原告伤情恢复情况，本院采纳两被告的辩称意见，合计支持2，100元。
5.误工费，原告举证虽能反映与某餐厅之间存在劳动关系，但所提供的误工证明未合理说明相应的扣发依据，与国家关于病假工资支付的规定以及劳动合同关于非因工负伤待遇的约定相悖；而工资发放记录在形式上并非有效的财务账册凭证，在内容上也仅显示原告受伤前的应发工资情况，对于受伤前后的实发工资情况并无从反映，且缺乏社会保险缴纳记录等其他证据印证，本院均不予采信。鉴于原告因本起事故受伤，确会对其正常工作收入产生不利影响，本院酌情确定参照2012年度上海市餐饮业其他单位职工平均工资30，997元为标准，结合鉴定意见确定的休息期3个月，支持7，749.25元。
6.交通费、衣物损失，原告并未提供任何依据，本院采纳两被告的辩称意见，合计支持400元。
7.鉴定费、车辆修理费、清障施救费，两被告对原告主张金额并无异议，本院予以照准，合计支持4，370元。
8.律师代理费，原告为聘请律师代理本案诉讼，有利于充分实现司法救济，本院依据诉讼标的额结合律师参与情况，酌情支持3，500元。
上述各项损失共计120，879.47元，由被告平安保险公司在交强险责任限额范围内先行赔偿原告损失113，421.25元，包括伤残费用101，851.25元（含精神损害抚慰金5，000元）、医疗费用10，000元、财产损失1，570元；在商业三者险责任限额范围内再行赔偿原告损失3，180.14元。医疗费自费和分类自负部分合计778.08元与律师代理费3，500元，应由被告康志宏承担；与被告康志宏已垫付费用8，992.80元相折抵，原告尚须返还被告康志宏4，714.72元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘峰损失116，601.39元；
二、原告刘峰于本判决生效之日起十日内返还被告康志宏4，714.72元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，600元，减半收取计1，300元（原告刘峰已预缴），由原告刘峰负担31.13元，被告康志宏负担1，268.87元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 汪 健
二〇一四年九月二十八日
书 记 员 陈文婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……
三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。