广东省广州市天河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0106刑初137号
公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。
被告人刘某，户籍住址湖北省安陆市。因本案于2015年10月11日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于广州市第三看守所。
广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉[2016]171号起诉书指控被告人刘某犯诈骗罪，于2016年1月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市天河区人民检察院指派检察员王焱林出庭支持公诉。被告人刘某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
广东省广州市天河区人民检察院指控：2015年8月下旬，被告人刘某在本市通过互联网得知被害人何某求购小米手机的信息后，准备以小米模板机冒充真机的方式实施诈骗。同年8月30日、31日、9月2日，刘某先后三次让一名男子携带小米模板机5台在本市地铁五号线东圃站B出口处与何某交易，共诈骗得何某人民币9000元。公诉机关认为被告人刘某的行为已经构成诈骗罪，提请法院判处，并列举了相关证据。
被告人刘某对指控的事实无异议，但辩称其不知道交易的手机是模板机。
经审理查明：2015年8月下旬，被告人刘某在广州市通过互联网得知被害人何某发布求购小米手机的信息后，准备以小米模板机冒充真机的方式实施诈骗。同年8月30日、31日、9月2日，刘某先后三次让一名男子携带小米模板机5台（经鉴定，共价值人民币90元）在广州市地铁五号线东圃站B出口处与何某交易，共骗得何某人民币9000元。2015年10月11日，被告人刘某被抓获归案。
案发后，被告人刘某的家属已代其赔偿被害人何某的经济损失人民币9000元，被害人对被告人表示谅解。
上述事实，有下列经法庭质证、认证的证据证实，本院予以确认：
1.被害人何某的报案陈述及辨认：2015年7月18日，我在58同城网站上发布了求购手机的信息。2015年8月底，一名自称叫“群男”的男子打我的手机，说他手上有在京东商城上购买的没拆包的小米新手机，后经商谈，我以单价1800元人民币购买该男子的小米手机。2015年8月30日18时左右，我与该男子在某地铁站B出口闸机处交易了一台小米手机，我通过支付宝转账给该男子1800元。8月31日18时55分左右，我与该男子在同一交易地点交易了两台小米手机，也是通过支付宝转账给该男子完成交易，这次转了3600元。9月2日18时30分左右，我与该男子在同一地点交易了两台小米手机，也是通过支付宝转账给该男子完成交易，这次也转了3600元。我买了手机后，都通过淘宝网站卖出去了。9月4日，有客户反映我卖出去的手机是模型机。为了查清此事，我在9月5日联系该男子提出购买两台小米手机并约他在某站B出口闸机处交易。2015年9月6日13时50分左右，我与该名男子碰面后马上报警，警察当面把该男子带来的两台手机包装打开，发现这两台手机均是小米手机模型。经辨认，何某指认王某某就是卖给其假手机的男子，刘某就是叫王某某用小米样板机冒充真机诈骗其的男子。
2.证人王某某的陈述及辨认：2015年8月29日我朋友刘某跟我说在58同城网站上看到有人发布求购小米手机的信息，而他和该男子以前有过交易，并且发生过纠纷，但他仍然想和该男子交易，他碍于以前有过纠纷不好出面交易，所以让我出面联系及交易。2015年8月30日18时许，我打该男子电话，问其是否有买小米手机的意向，后我们说好以1800元人民币交易小米手机，并在地铁某站B出口闸机处交易了一台小米手机，该男子通过支付宝转账1800元给我完成交易；8月31日18时55分左右，我与该男子在同一地点交易两台小米手机，该男子通过支付宝转账3600元给我完成交易；9月2日18时30分许，我又与该男子在同一地点交易两台小米手机，该男子通过支付宝转账3600元给我完成交易。2015年9月6日13时许，该男子又约我到地铁五号线某站交易两台小米手机，后其将我抓住报警。我每次交易完，都是立即通过我自己的支付宝账号将钱转账给刘某的支付宝账号。上述手机都是刘某交给我的，我只是帮刘某送货。四次交易都是刘某在交易约半小时前把手机交给我的，除了2015年8月30日这一次是在某站站台将手机交给我以外，其余三次都是在车陂南站站台将手机交给我的。我帮刘某每送货一次，从中抽取100元的好处费。刘某跟我说手机都是在京东商城买的。我以前以为送给买主的手机都是正品的小米手机，买主报警抓我后，我才知道我帮刘某送的手机都是小米手机模型。经辨认，王某某指认刘某就是交给其5台小米手机并让其送货交易的男子。
3.手机通话记录清单，证实刘某与王某某、王某某与何某在三次交易时均有多次通话。在刘某的通话记录中，没有显示刘某与张某在2015年8月29日至2015年9月7日期间有过通话。
4.支付宝转账记录照片，证实被害人何某在三次交易中分别向王某某转账1800元、3600元及3600元；王某某分别于8月30日、8月31日及9月2日向刘某转账1700元、3500元、3500元。
5.监控录像及截图，证实被告人刘某于2015年8月30日18时许、8月31日18时30分许、9月2日18时20分许分别在广州市地铁东某站及车陂南站出现过。
6.抓获经过，证实公安人员于2015年10月11日在广州市天河区珠江新城双城国际公寓门口将被告人刘某抓获。
7.谅解书、收条，证实被告人刘某的家属已代其向被害人何某赔偿人民币9000元，被害人对被告人表示谅解。
8.被告人刘某的户籍材料，证实被告人的身份情况。
9.被告人刘某的供述及辨认：2015年8月30日下午18时许，我在广州市地铁五号线某站站台将一部小米手机交给王某某，由王某某拿到地铁五号线某站B出口跟买主何先生交易，王某某交易完扣除100元跑腿费后，将1700元通过他的支付宝转到我的支付宝。8月31日下午18时许，我在广州市地铁五号线车陂南站站台将两部小米手机交给王某某，由王某某拿到地铁五号线某站B出口跟买主何先生交易，王某某交易完扣除100元跑腿费后，将3500元通过他的支付宝转到我的支付宝。9月2日18时30分左右，我在广州市地铁五号线车陂南站站台将两部小米手机交给王某某，由王某某拿到地铁五号线某站B出口跟买主何先生交易，王某某交易完扣除100元跑腿费后，将3500元货款通过他的支付宝转到我的支付宝。2015年7月底及8月中旬我曾经跟在58同城上发帖要小米手机的何先生交易过两部小米手机，我有他的手机号，后面又看到他发帖要小米手机，我就将他的手机号给了王某某，让王某某跟他交易。我骗王某某说自己和何先生以前有过交易，并且发生过纠纷，但我仍然想和他交易，碍于以前有过纠纷不好出面交易，我就把何先生的联系方式给王某某，由他出面联系和交易。实际上，我之前跟何先生交易过两部小米手机都没有纠纷。涉案的手机模型都是从我在百度贴吧认识的张某处买来的，8月30日交易给何先生的手机是在2015年8月29日21时，我跟张某在棠下当面现金交易的一部小米手机；8月31日卖给何先生的两部小米手机是当日16时许，我跟张某在广州市岗顶百脑汇大门附近现金交易回来的；9月2日16时许，我在珠江新城地铁站向张某买了两部小米手机，当日18时30分左右，王某某将该两部手机卖给了何先生。我两次亲自和买主何先生交易的手机都是我从京东商城上购买的真手机，每台要1999元。我从张某那里拿到的手机只要1400元、1500元一台，跟原价有几百元的差价，我知道这些手机是有问题的，我怕亲自交易会产生纠纷，就骗王某某去交易。我以前跟张某是电话联系的，张某电话是159********，后来我打电话给他，他都不接，我在百度贴吧里跟他联系，他也把我拉黑了。我跟张某联系过7、8次，2015年8月29日晚上联系过一次，8月30日下午联系过一次，9月2日下午3、4点时联系过一次，9月7日凌晨联系过一次，其他的不记得了。经辨认，刘某指认王某某就是帮其交易5台小米牌手机的男子。
此外还有公安机关出具的预审受案登记表、受理报警登记表、受案登记表、立案决定书，网页截图、现场照片、作案工具照片、支付宝账号头像照片、支付宝资料照片，搜查笔录，现场勘验笔录，价格鉴定结论书，接受证据材料清单、涉案物品移交清单，情况说明等证据证实，足以认定。
对于被告人辩称其不知道交易的手机是模板机的意见，经查，本案现有证据足以证实被告人向被害人出售了5台小米手机，经查实均为模板机；被告人称其是从张某处以明显低于市场价格购买的小米手机，但不能提供张某的身份，其称与张某电话（159********）多次联系，但其手机通话记录清单上并无相应的通话记录；被告人每次交易时自己均不出面，而是对王某某谎称其与被害人存在纠纷，让王某某帮其出面进行交易，并且支付给王某某相对高额的代理费用。综上，根据上述查明事实及被告人的异常行为举止，足以认定被告人在明知手机为假手机的情况下仍与被害人多次交易从而骗取被害人财物的事实。被告人的该节辩解意见与查明事实不符且有悖常理，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘某以非法占有为目的，诈骗公私财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，依法应适用“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的量刑幅度予以处罚。鉴于被告人已赔偿被害人损失并获得被害人谅解，可以酌情从轻处罚。缴获的作案工具予以没收。本院根据前述法定刑幅度、酌定的量刑情节，并综合考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人刘某犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2015年10月11日起至2016年7月10日止；罚金自本判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。
二、缴获的作案工具小米模板机5部予以没收（上述物品现扣押于广州市公安局，由该局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李晓君
人民陪审员 邱丽均
人民陪审员 邹允洪
二〇一六年三月二十三日
书 记 员 李丹丹