宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）甬鄞民初字第1315号
原告：贺兴才。
委托代理人：郑依杰。
被告：许又青。
委托代理人：褚玮海。
被告：浙江仙都建设有限公司宁波市鄞东分公司。
代表人：王伟国。
委托代理人：颜恩超。
被告：浙江仙都建设有限公司。
法定代表人：黄泽建。
委托代理人：颜恩超。
被告：吕宏春。
原告贺兴才为与被告许又青、浙江仙都建设有限公司宁波市鄞东分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，于2013年8月5日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员项宇龙独任审判，于2013年10月15日公开开庭进行审理。审理期间，因案情复杂依法组成合议庭，转按普通程序进行审理；另经当事人申请，本院依法追加浙江仙都建设有限公司、吕宏春作为被告参加诉讼。本案于2013年12月23日再次公开开庭进行审理，原告贺兴才的委托代理人郑依杰，被告许又青的委托代理人褚玮海，被告浙江仙都建设有限公司宁波市鄞东分公司、浙江仙都建设有限公司的委托代理人颜恩超，被告吕宏春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贺兴才起诉称：2010年10月，原告以姚元刚名义受被告许又青雇佣，到其承包的位于鄞州区滨海工业园区占望路55号的宁波美术制版彩印厂的工地上从事油漆工工作，日收入130元左右，工资结算方式为每月先支付1500元左右，剩余的等工地完工后一并支付，工资由被告许又青发放，最后一期工资发放的时间为2012年1月。据了解，该工程系被告浙江仙都建设有限公司宁波市鄞东分公司承建，并由该公司将其中的涂料工程发包给被告许又青，而被告许又青没有相应资质。2011年3月18日，原告在工作期间从高处坠下，致右侧多发性肋骨骨折、右侧气胸、双肺胸壁软组织损伤、皮下气肿。后行右中下肺叶切除＋气管修补＋肋骨切复内固定术，同年4月23日原告出院。出院后原告继续在医院门诊复诊。在原告住院期间，被告许又青支付了全部的医疗费用。2012年9月27日，经宁波市诚和司法鉴定所鉴定，原告因故致右肺挫裂伤，右支气管破裂，目前右中肺叶及下肺叶切除的伤残等级为五级伤残，其伤后的休养时间累积为9个月，伤后的护理时间累积为3个月，营养期限为5个月，后续拆除内固定的费用为7000元。为此，原告请求被告许又青再赔偿损失289140元，其中住院伙食补助费1080元、护理费6300元、营养费5000元、后续治疗费7000元、误工费30060元、残疾赔偿金221700元、精神损害抚慰金18000元；请求其余被告对上述诉请承担连带赔偿责任。
被告许又青答辩称：被告许又青是帮被告吕宏春带班的，吕宏春将油漆活分包给许又青，许又青又分包给原告等人，原告的工资是按照完成多少面积计算的，而不是按时间算，许又青是做其他人没做完的工序，差价就是许又青的工资。油漆料是向上面领的。因而原告并非受许又青雇佣，原告所述工地也非许又青承包，许又青无需承担赔偿责任。事后，许又青出于人道陆续支付了原告的医疗费大概40000元。此外，原告请求的赔偿项目及数额不尽合理，营养费、精神损害抚慰金没有法律依据。
被告浙江仙都建设有限公司宁波市鄞东分公司答辩称：原告受伤的工地并非该分公司承建，原告受伤和该分公司没有法律关系，请求驳回原告对该分公司的诉讼请求。
被告浙江仙都建设有限公司答辩称：原告涉及的宁波美术制版彩印厂工程由该公司承建，但该公司与原告并无直接关系，仅和被告吕宏春有承包关系。如果该公司在选任上有错误也承担选任责任，不应承担连带责任。此外，原告要求的赔偿项目与数额不当，请求依法判决。
被告吕宏春答辩称：原告是在宁波美术制版彩印厂工地受伤的，但其不认识原告，其是从被告浙江仙都建设有限公司处承包的，后又将油漆活以面积为计价依据将厂房全部油漆活分包给被告许又青，至于原告也是向许又青分包的，但具体如何分包不清楚。
审理中，原告向本院提交了电话录音资料、住院病历、鉴定意见书等证据材料。以证明其与被告的雇佣关系、治疗经过、残疾等级、护理时间、营养期限、后续医疗费等事实。被告浙江仙都建设有限公司向本院提交了其与被告吕宏春的合同及结帐清单各一份，以证明双方系承揽关系的事实。上述证据材料经出示、质证，各被告对原告电话录音的真实性存在异议，不能证明原告是受许又青雇佣的事实；对原告提交的其他材料的真实性没有异议，但被告浙江仙都建设有限公司宁波市鄞东分公司及浙江仙都建设有限公司认为，住院病历中的姓名为姚元刚，与本案缺乏关联。原告对被告提交的合同及结账清单真实性均存在异议。本院认为，原告的录音资料中并未明确提及雇佣关系的事实，故不能证明待证内容；原告以“姚元刚”的名义在宁波美术制版彩印厂工地工作并受伤的事实已经与其直接联系的被告许又青、吕宏春确认，故另两被告关于住院病历的质证意见本院不予采纳；原告对合同及结账清单的质证意见并无证据证明，本院不予采纳。据此，除原告提交的录音资料外，原、被告的其他证据材料真实、合法，且与本案相关，本院予以采信，并结合原、被告各方的陈述，确认下列事实：
2010年10月，原告以姚元刚名义在被告许又青承包的宁波美术制版彩印厂的工地上从事油漆工工作，油漆材料由被告方提供。2011年3月18日，原告在室内进行油漆时从工作平台上坠下，致右侧多发性肋骨骨折、右侧液气胸、皮下气胸等。后行右中下肺叶切除＋气管修补＋肋骨切复内固定术，同年4月23日原告出院。出院后原告继续在医院门诊复诊，其医疗费用40000元由被告许又青支付。2012年9月27日，经宁波市诚和司法鉴定所鉴定，原告因故致右肺挫裂伤，右支气管破裂，目前右中肺叶及下肺叶切除的伤残等级为五级伤残，其伤后的休养时间为9个月，伤后的护理时间为3个月，营养期限建议为5个月，后续拆除内固定的费用为6000-7000元。
另查明，宁波美术制版彩印厂厂房工程由被告浙江仙都建设有限公司承建，被告吕宏春分包了其中的油漆及内、外墙涂料工程，被告许又青又从被告吕宏春处分包了其中的油漆工程。
本院认为，原告主张其是受被告许又青雇佣工作，被告许又青也自述，原告在工作时，油漆材料均由被告提供，故应当确认双方系雇佣关系，被告许又青主张的承揽关系缺乏依据，本院不予支持。原告在工作时受伤，原、被告各方应当依法承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条的规定，原告主张的住院伙食补助费1080元、护理费6300元、后续医疗费7000元、误工费30360元、残疾赔偿金221700元，精神损害抚慰金18000元，符合法律规定，本院可予支持；原告主张的营养费由本院根据原告的损伤事实酌情确定为4500元。上述各项合计为288940元，加上被告已付的医疗费40000元，原告总损失为328940元。原告在工作时未注意安全，导致自己从工作平台上坠下受伤，对事故的发生存在一定过错；被告许又青没有安全生产资质承揽工程，又未提供足够的安全保障条件，对事故的发生有较大责任，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条的规定，原告应自行承担约40%的损失，被告许又青应承担原告约60%的损失。被告浙江仙都建设有限公司将部分工程分包给没有安全生产经营资质的被告吕宏春，被告吕宏春又将其分包给被告许又青，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，被告浙江仙都建设有限公司、吕宏春应当与被告许又青承担连带赔偿责任。综上，本院判决如下：
一、被告许又青赔偿原告贺兴才各项损失197000元，该款扣除被告许又青已付的40000元，余款157000元在本判决生效后十日内付清；
二、被告吕宏春、浙江仙都建设有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；
三、驳回原告贺兴才的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5637元，由原告贺兴才负担2197元，被告许又青负担3440元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：810060143738093001，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为浙江省宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动撤回上诉处理。
审 判 长 项宇龙
审 判 员 徐华挺
人民陪审员 王锡莉
二〇一四年二月十八日
代书 记员 章 鑫