江苏省无锡市锡山区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡法港民初字第0053号
原告李凤娥，女，1954年7月6日生，汉族。
委托代理人倪晓军，江苏锡州律师事务所律师。
被告杨赟，男，1982年9月21日生，汉族。
被告无锡市润乾包装装潢有限公司。
法定代表人张明刚，该公司总经理。
被告中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司。
代表人许威，该公司总经理。
委托代理人张克勤、吴伟洪，江苏沁园春律师事务所律师。
原告李凤娥与被告杨赟、无锡市润乾包装装潢有限公司（以下简称润乾公司）、中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年1月26日立案受理后，依法由代理审判员赵玲洁适用简易程序于2014年2月25日公开开庭进行了审理。原告李凤娥之委托代理人倪晓军、被告杨赟、被告润乾公司之法定代表人张明刚、被告保险公司之委托代理人张克勤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李凤娥诉称：2013年5月24日19时15分，杨赟驾驶号牌号码为苏B×××××号轿车，沿228省道由西向东行驶至东港镇科技创业园北门前路段向右转弯驶出道路时，遇其与孙女张芯怡乘坐其丈夫张锦龙驾驶二轮摩托车在228省道南侧非机动车道内由西向东行驶，结果二车发生相撞，造成二车损坏，张锦龙、张芯怡及其受伤的交通事故。该事故经公安交警部门认定，杨赟负事故的主要责任，张锦龙负事故的次要责任，其与张芯怡不负该事故的责任。又因事故车辆登记在润乾公司名下并在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），故其诉至本院，要求1、赔偿其医疗费32128.24元、住院伙食补助费400元、营养费1200元、误工费12500元、护理费5177元及交通费380元，合计51785.24元。2、诉讼费及鉴定费由被告承担。其中，要求保险公司仅在商业三者险范围内承担赔偿责任，交强险份额全部预留给张锦龙。
被告杨赟辩称：事故车辆系润乾公司所有，事故发生时系其借用该车处理私事，其并不是润乾公司员工。事故发生后，其垫付了现金42000元及1000元护工服务费，要求在本案中一并处理。
被告润乾公司辩称：杨赟与该公司法定代表人张明刚系叔侄关系，杨赟不是该公司员工。事故车辆系该公司所有，事故发生时车辆系借给杨赟使用。事故发生后该公司未垫付费用。
被告保险公司辩称：对事故事实、责任认定及保险事实无异议；但李凤娥乘坐达到报废标准的摩托车且超限乘坐需自行承担10%的责任。关于李凤娥主张的各项费用意见如下：对医疗费总金额无异议，要求扣除25%的非医保用药；住院伙食补助费认可18元／天；营养费认可15元／天；护理费认可50元／天；误工费认可1480元／月；对鉴定意见书的结论无异议；交通费认可200元。
经审理查明：2013年5月24日19时15分，杨赟驾驶登记在润乾公司名下号牌号码为苏B×××××号轿车，沿228省道由西向东行驶至东港镇科技创业园北门前路段向右转弯驶出道路时，遇李凤娥丈夫张锦龙（男，1950年9月10日生，汉族，住无锡市锡山区东港镇朱青庄村沈尧庄18号）驾驶未悬挂“苏B×××××”机动车号牌且已达到报废标准的二轮摩托车在228省道南侧非机动车道内由西向东行驶，车上乘坐李凤娥、张芯怡（女，1999年11月16日生，汉族，住无锡市锡山区东港镇朱青庄村沈尧庄18号），结果二车发生相撞，造成二车损坏，李凤娥、张锦龙、张芯怡受伤的交通事故。该事故经公安交警部门认定，杨赟负事故的主要责任，张锦龙负事故的次要责任，李凤娥与张芯怡不负该事故的责任。苏B×××××号轿车在保险公司投保了商业三者险，保险金额为50万元，保险期间自2012年6月2日零时起至2013年6月1日二十四时止。
事故发生后，李凤娥即被送至解放军第一0一医院住院治疗，诊断为中型内开放性颅脑外伤：右侧额颞部硬膜下出血伴脑挫伤、右侧颞骨骨折、颅底骨折、右额颞部皮下血肿、高血压病，至2013年6月12日出院，共住院19天。后门诊随访，共用去医疗费32128.24元。2013年12月5日，无锡中诚司法司法鉴定所作出锡诚（2013）临鉴字第3255号鉴定意见书，鉴定意见为李凤娥误工期150日，护理期60日，营养期60日为宜。用去鉴定费1520元。
事故发生前，李凤娥在其儿子张雪峰开办的无锡市锡山区东港张雪峰日用品店中从事仓库收发货等工作，其因伤误工。
另查明，事故发生时，事故车辆系杨赟为办私事向润乾公司借用使用，事故发生后杨赟共垫付李凤娥现金42000元，垫付张锦龙护工服务费1000元。案件审理过程中，李凤娥同意杨赟垫付其的费用于本案中一并处理。
以上事实，由李凤娥提供的交通事故认定书、驾驶证及行驶证复印件、保单复印件、入院记录、出院记录、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、村委证明、营业执照复印件、户口簿复印件、杨赟提供的收条、护工服务费发票及当事人陈述在卷佐证。
本院认为，本案的争议焦点为如何划分本案中的赔偿责任。本案中，应由杨赟负65%的赔偿责任，李凤娥应自负10%的责任。理由如下：依照法律规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，李凤娥乘坐的二轮摩托车核定载客2人，事发时实载3人，李凤娥的行为对事故的发生也有过错，可以减轻侵权人的责任。且李凤娥主张将交强险份额预留给张锦龙，不要求在本案中主张交强险赔偿，系其自主处分其诉讼权利的行为，本院予以准许。故本案中，结合杨赟及张锦龙的事故责任划分，本院酌情认定李凤娥应自负10%的责任，由杨赟负65%的赔偿责任，张锦龙负25%的赔偿责任。因借用情形导致机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在交强险范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任。故本案应由杨赟承担赔偿责任，润乾公司不负事故赔偿责任。
李凤娥主张的医疗费32128.24元，符合事实及相关法律规定，本院予以确认；保险公司虽要求根据保险合同及条款的约定扣除非医保用药，但未在规定的时间内提供可替代药物的明细清单，应当承担举证不能的法律后果，故本院对该抗辩主张不予采纳；李凤娥主张的住院伙食补助费计算天数有误，应为19天，故住院伙食补助费应为380元；李凤娥主张的营养费、护理费、交通费偏高，本院酌情认定合理的营养费为900元、护理费为3600元、交通费为300元；关于李凤娥主张的误工费，李凤娥提供的证据能够证明其有收入来源，但并不足以证明其主张的收入标准，考虑其系在其儿子经营的日用品店从事杂物工作，且已超过退休年龄，结合其劳动能力，本院参照本地区上一年度最低工资标准1480元／月计算其误工费应为7400元；综上所述，李凤娥因交通事故共产生损失为44708.24元。上述损失应由杨赟承担65%的赔偿责任即29060.36元，又因事故车辆在保险公司投保了商业三者险，李凤娥主张保险公司在商业三者险范围内承担赔偿责任，于法有据，本院予以支持；故应由保险公司赔偿李凤娥29060.36元。关于杨赟垫付的费用中1000元护工服务费系垫付给张锦龙，与本案无关联性，故实际垫付李凤娥42000元，其中29060.36元应视为为保险公司垫付的行为，由保险公司予以返还；剩余超出部分12939.64元应由李凤娥予以返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、保险公司应赔偿李凤娥29060.36元，该款于本判决生效后十日内返还杨赟。
二、由李凤娥于本判决生效后十日内返还杨赟12939.64元。
三、驳回李凤娥的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费520元，减半收取260元，鉴定费1520元，合计1780元，由李凤娥负担580元，由保险公司负担1200元。李凤娥同意其预交的诉讼费用由保险公司向其直接支付，本院不再退还，由保险公司在本判决生效之日起三日内向李凤娥直接支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费520元，中院开户行：中国工商银行无锡城中支行，账号：1103020129200024805。
（此页无正文）
代理审判员 赵玲洁
二〇一四年四月二十二日
书 记 员 刘燕妮
本案援引法律条款
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被抚养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。