昆明市盘龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）盘法民一初字第622号
原告张介奎，男，1959年1月17日出生，汉族。
委托代理人：肖静，系昆明市法律援助中心律师，一般授权代理。
被告昆明市盘龙区保安服务总公司
法定代表人：王鹏，系该公司总经理
委托代理人：吴汉林，系云南尚同律师事务所律师，特别授权代理。
原告张介奎诉被告昆明市盘龙区保安服务总公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年8月18日受理后，依法适用普通程序，于2014年11月25日公开开庭进行了审理，原告张介奎及其委托代理人肖静，被告昆明市盘龙区保安服务总公司的委托代理人吴汉林到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：原告于2012年10月到被告处做保安，被告将原告安排到王旗营静园小区值班。2012年12月18日，原告在值班巡夜工作中，不慎扭伤右脚，后被送往延安医院治疗，之后转入圣约翰医院治疗。原告住院期间，被告仅支付了一小部分医疗费，其他费用不再承担。2013年3月29日，经盘龙区劳动人事争议仲裁委员会裁决原被告之间存在劳动关系。2013年6月17日，昆明市劳动局认定原告此次受伤为工伤。2014年4月25日，经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定原告此次工伤达到九级伤残。为维护原告合法权益，现起诉至法院，请求：1、要求解除与被告的劳动关系。2、判决被告支付原告治疗工伤的医疗费12630.02元、住院伙食补助费（50元×30天）1500元、交通住宿费500元、伤残辅助器具费1200元、护理费（90天×100元）9000元、后期医疗费13000元、营养费（60天×50元）3000元、一次性伤残就业补助金（13月×4083元）53079元、一次性工伤医疗补助金（3月×4083元）12249元、鉴定费1500元、档案查询费60元、停工留薪期工资（2013年4月17日－12月17日，8月×1100元）8800元，共116518.02元。3、判决被告支付原告2012年12月1日－17日的工资629元。4、判决被告支付未签订劳动合同的双倍工资（2012年11月－2013年10月，11月×1100元）12100元。
被告辩称：1、原告要求解除双方的劳动关系，被告认为应该驳回该项请求，原、被告事实劳动关系存在，但仅存在原告在为被告提供劳动这段期间，事实劳动关系是以劳动者提供劳动为建立基础，当劳动者未提供劳动，就视双方不存在劳动关系，所以事实上的劳动关系应以劳动者提供劳动为事实，根据《劳动法》、《劳动合同法》及《劳动仲裁法》的相关规定，解除劳动关系应该在劳动争议仲裁这个过程中提出，劳动仲裁是前置程序，除法律规定如追索工资等除外，但本案原告的该项诉请，未经仲裁前置程序，应该驳回。针对原告的第2项诉讼请求，应按《工伤保险条例》第5章确定赔偿范围，另外，原告是因陈旧性骨折受伤，如果让被告承担全部医疗费，这不公平，且原告已经支付了4个月停工留薪工资，应给予相应抵扣。基于原告工作时间短，故被告不应支付双倍工资的请求。对原告第3项请求629元的工资，实际上早在被告的工资册上制作，原告方来领取就行。综上，原告的第1、4项诉讼请求应该驳回，不符合诉讼条件，也无事实和法律依据。第2项诉讼请求依法按工伤保险条例依法判决。第3项诉讼请求，原告来公司领取就行。
原告为证明自己的主张，向法庭提交以下证据：
1、登记卡片，证明被告人工商登记情况。
2、仲裁裁决书，证明原告与被告人之间存在劳动关系。
3、认定工伤决定书，证明原告此次受伤为工伤。
4、关于因工伤残等级鉴定结论的通知，证明原告工伤等级为九级伤残。
5、残废证，证明原告在延安医院治疗情况。
6、延安医院出院证、医疗费收据、清单，证明原告在延安医院治疗情况。
7、圣约翰医院诊断证明书、出院证、小结、收据，证明原告在圣约翰医院治疗情况。
8、鉴定书，证明原告后期医疗费及三期鉴定结果。
9、门诊医疗费收据、查询费收据，证明原告门诊医疗费金额、查询费数额。
10、鉴定费收据，证明原告的鉴定费损失共计1500元。
被告对原告提交的证据质证认为：对证据1、2无异议。对证据3、4、5、6的真实性认可，但原告是因陈旧性骨折未愈合，再次受伤导致的骨折，才有九级伤残的结果。对证据7中2012年12月期间的费用14000多元是由被告垫付的。另一块是7000多元也是被告垫付的，故对该组证据真实性、合法性认可，但三次住院，两次手术都是基于原告的陈旧性骨折，因之前的骨折未愈合，故被告方认为之前的伤不是工伤造成的，被告方只应承担50%的责任。对证据8不认可，应该由工伤部门来做鉴定，而不是按社会上的鉴定机构结果来定。对证据9不认可，也没有办法证实它的真伪及与本案是否有关联性。对证据10中社会保障局做的鉴定收取的300元鉴定费认可，对其余鉴定费不认可，应该由工伤部门来做鉴定，原告多做了两个鉴定。
被告为证明其主张，向本院提交以下证据：
1、原告病情资料，2、诊断证明书，证明原告右内外踝骨折是陈旧性骨折并骨不连接，不是工伤造成。
3、诊断证明书，4、张介奎费用记录（收条），证明被告为原告垫付医疗费的事实。
5、证明，证明被告垫付原告四个月停工留薪工资共计4400元。
6、工资表，证明原告月工资为1100元。
7、仲裁裁决书，证明仲裁裁决情况。补充，该裁决客观公正，请求依法维持。
原告对被告提交的证据质证认为：对证据1、2的真实性无异议，但对证明目的不认可。对证据3、4的真实性及证明目的均认可。对证据5的真实性及证明目的均认可，原告认为被告应该支付12个月工资。对证据6的真实性及证明目的均认可。对证据7的真实性认可，但对证明目的不认可，原告对仲裁结果不认可。
本院认为：当事人对于自己所主张的事实都有义务提交证据加以证实。任何一项证据要成为定案依据，必须具备真实性、合法性、关联性三个特征。本院对原告提交的证据1、2，被告无异议，本院予以采信。证据3-7，被告认可其真实性，本院对其真实性予以确认。证据8，原告提交了鉴定费的发票，本院予以采信。证据9，原告提交了门诊医疗费的发票，本院对其真实性予以确认。证据10，本院对其真实性予以确认。本院对被告提交的证据1-6，原告无异议，本院予以采信。证据7，本院对仲裁裁决书的真实性予以确认。
综合上述证据及原、被告双方在庭审中的陈述，本院确认以下案件事实：2012年10月6日，原告到被告处工作，岗位为保安。被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告办理相关社会保险。原告工作期间实际领取的工资为：2012年10月为923元、11月为1100元，工资为现金发放，最后领取至2012年11月。2012年12月18日，原告在工作中受伤，受伤后当天被送往昆明市延安医院住院治疗，2012年12月19日，原告转院至云南圣约翰医院住院治疗，2013年1月8日出院，共住院20天，产生医疗费14933.76元，该费用被告已支付。2014年3月11日至2014年3月19日，原告再次入住云南省圣约翰医院住院治疗，共住院8天，产生医疗费7580.18元。另外，原告在延安医院住院期间产生医疗费为1482.83元。2013年6月17日经昆明市人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。2014年4月25日经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定原告为伤残九级。双方因工伤保险待遇发生争议，原告张介奎作为申请人以被告昆明市盘龙区保安服务总公司为被申请人向昆明市盘龙区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求：“1、裁决被申请人支付申请人治疗工伤的医疗费12360元、住院伙食补助费（50元×30天）1500元、交通食宿费500元、伤残辅助器具费1200元、护理费（90天×100元）9000元、后期医疗费13000元、营养费（60天×50元）3000元、一次性伤残就业补助金（13月×4083元）53079元、一次性工伤医疗补助金（3月×4083元）12249元、鉴定费1500元、档案查询费60元、停工留薪期工资（2013年4月17日-12月17日，8月×1100元）8800元，共计116518.02元；2、裁决被申请人支付申请人2012年12月1日-17日的工资629元；3、裁决被申请人支付申请人未签订劳动合同的双倍工资（2012年11月-2013年10月，11月×1100元）12100元；4、裁决被申请人为申请人缴纳2012年10月-2014年6月的社会保险。仲裁院裁决“一、裁决被申请人昆明市盘龙区保安服务总公司自本裁决生效之日起十日内向申请人张介奎支付医疗费用9605元、住院伙食补助费775元、护理费870元、鉴定费300元、2012年12月1日至17日的工资629元，以上合计12179元（人民币大写：壹万贰仟壹佰柒拾玖元整）；二、由被申请人昆明市盘龙区保安服务总公司自本裁决生效之日起为申请人张介奎补办补缴自2012年10月6日至2012年12月17日止间的相关社会保险，费用按国家规定比例各自承担。三、申请人的其他申请，本院予以驳回。”原告不服该裁决，于2014年8月18日诉至本院主张其权利。
本院认为：个人依法享受社会保险待遇。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定，职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告在被告处工作期间受伤，经昆明市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经昆明市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级，应该按照国家工伤保险政策享受相应工伤待遇。因为被告未为原告办理工伤保险，故原告应享有的相应工伤保险待遇应由被告承担。
关于原告主张要求与被告解除劳动关系的诉讼请求，本院认为，庭审中，原、被告均认可双方之间的劳动关系已经解除，对此，本院予以确认。关于解除时间，原告认为解除的时间为其向昆明市盘龙区劳动人事仲裁委员会申请仲裁的时间，即2014年6月17日；被告认为解除的时间为原告受伤以后的第二天，即2012年12月18日。本院认为，虽然原告在2012年12月18日以后就没有为被告提供劳动，但是原告没有提供劳动的原因系因为受工伤，且原告的工伤认定是在2013年6月17日经昆明市人力资源和社会保障局认定，伤残等级在2014年4月25日经昆明市劳动能力鉴定委员会认定，根据《工伤保险条例》第三十三条第二款：“…工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇…”的规定可以看出，劳动者在伤残等级评定后开始享受伤残待遇，因此，原告在2014年4月25日伤残等级评定后，根据玖级伤残应享受的伤残待遇可以提出解除劳动合同，而原告在2014年6月17日向仲裁委员会提起仲裁并主张一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金，表明原告要求与被告解除劳动关系，故本院确认原被告之间的劳动关系于2014年6月17日解除。
关于原告主张的医疗费12630.02元的请求，庭审中已查明，原告在三次住院期间分别各产生医疗费为1482.83元、14933.76元及7580.18元，原、被告对三笔费用的金额无异议，且原告认可被告已经支付了第二次住院期间的医疗费14933.76元，故被告还应支付原告住院期间的医疗费为9063.01元。另外，原告还主张了其在延安医院住院期间的门诊费用454.79元、2013年3月11日在圣约翰医院住院期间的门诊费87.20元及在昆明市第一人民医院治疗费用168.28元、盘龙区正义卫生院治疗费用2452元、盘龙区中医院治疗费用166.8元、成都军区昆明总医院治疗费用85.52元，本院认为，原告在昆明市延安医院及圣约翰医院住院期间的门诊费与诊断证明及出院证可以相互印证，可以看出系治疗此次工伤所产生的费用，故对该两笔门诊费用共计541.99元，本院予以支持。而原告提交的在其他医院的医疗费用票据只显示有“西药费”、“治疗费”等名称，并没有诊断证明及出院证等相关证据加以印证，故不能证明该几笔治疗费系治疗原告此次工伤的费用，本院不予支持。综上，本院确认被告应支付原告医疗费共计为9605元（1482.83元＋7580.18元＋541.99元）。对于被告辩称的原告此次工伤系原告因陈旧性骨折受伤引起，不应承担全部医疗费的观点，本院认为，虽然云南圣约翰医院对原告的伤情诊断为：1、右内外裸陈旧性骨折并骨不连接再发骨折；2、右内裸畸形骨痂关节内嵌顿…，但该病情诊断只说明了原告存在陈旧性骨折的情况，并不能说明原告在被告处入职时，其陈旧性骨折就已经导致了原告此次损伤的后果，且昆明市人力资源和社会保障局已经认定原告此次受伤为工伤，被告也无异议，故被告应该对原告此次工伤损失承担全部责任，本院对被告的辩称不予支持。
关于原告主张的住院伙食补助费1500元的请求，庭审中，本院已查明原告在2012年12月18日至19日、2012年12月19日至2013年1月8日、2014年3月11日至19日住院治疗共计29天。根据《工伤保险条例》第三十条第四款及“昆明市人民政府办公厅关于明确工伤职工住院伙食补助费及统筹地区以外就医的交通食宿费标准的通知（昆政办（2011）59号）”文件之规定，伙食补助费＝昆明市月最低工资标准除以30日乘以70%（元／日），四舍五入到个位。故本院支持被告应向原告支付住院伙食补助费为775.12元（1100元÷30日×70%×21天＋1265元÷30日×70%×8天）。
关于原告主张的交通食宿费500元、档案查询费60元的主张，本院认为，原告并未提交证据证明其此次工伤治疗需要到昆明以外的地区治疗，而实际原告也并未到异地治疗，故原告的交通食宿费主张无事实依据，本院不予支持。原告主张的档案查询费的请求，缺乏法律依据，本院不予支持。
关于原告主张的伤残辅助器具费1200元的请求。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付”。本案中，原告并未提交由劳动能力鉴定委员会出具的原告需要配置辅助器具的相关依据，故本院对该项诉讼请求不予支持。
关于原告主张的护理费9000元的请求，本院认为，庭审中已查明原告因工受伤住院治疗共计29天，结合原告的实际伤情及伤残等级鉴定级别，本院认为，护理费为每日30元较为合理，故本院支持被告应向原告支付住院期间护理费为870元。
关于原告主张的后期医疗费13000元及营养费3000元的主张，本院认为，原告并未提交由劳动能力鉴定委员会出具原告需要后期医疗费及营养费的相关依据，故原告的该两项请求无相关法律依据，本院不予支持。
关于原告主张的一次性伤残就业补助金53079元及一次性工伤医疗补助金12249元的请求，本院认为，根据《工伤保险条例》第三十七条及《云南省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第三十九条的规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照解除或者终止劳动关系时统筹地上年度职工月平均工资为基数发给一次性伤残就业补助金（九级13个月），由工伤保险基金发放一次性工伤医疗补助金（九级3个月）。本院已经确认原、被告的劳动关系于2014年6月17日解除，故本院支持被告应向原告支付一次性就业补助金为47840元（3682元×13个月）、一次性工伤医疗补助金为11046元（3682元×3个月）。
关于原告主张的鉴定费1500元的请求，本院认为，原告提交的由昆明市人力资源和社会保障局出具的《鉴定费收据》显示鉴定费为300元，本院予以支持。原告提交的由云南正大法医院司法鉴定中心出具的《门诊收费收据》显示的鉴定费，并非在相关劳动部分鉴定所产生，本院不予支持。
关于原告主张的停工留薪期工资8800元的请求，本院认为，结合原告的实际伤情及伤残等级鉴定级别，本院认为原告的停工留薪期为4个月较为合理。同时，庭审中，双方均认可被告已经支付了原告2012年12月17日至2013年4月17日的停工留薪期工资4400元，故原告的该项诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。
关于原告主张的2012年12月1日至17日的工资629元的请求，庭审中被告认可未支付该期间的工资629元，故本院支持被告应支付原告2012年12月1日至17日的工资629元。
关于原告主张的未签订劳动合同的双倍工资2012年11月-2013年10月，共计12100元的请求，本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，已查明原告的入职时间为2012年10月6日，最后提供劳动时间为2012年12月17日，被告未与原告签订书面劳动合同，故被告应支付原告2012年11月6日至2012年12月17日的双倍工资差额为1546元（917元＋629元）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《云南省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第十条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
一、确认原告张介奎与被告昆明市盘龙区保安服务总公司的劳动关系于2014年6月17日解除；
二、由被告昆明市盘龙区保安服务总公司自本判决生效之日起十日内一次性支付原告张介奎医疗费9605元，住院伙食补助费775.12元、护理费870元、一次性就业补助金47840元、一次性工伤医疗补助金为11046元、鉴定费300元、2012年12月1日至17日的工资629元、未签订书面劳动合同的双倍工资差额1546元，以上合计人民币72611.12元；
三、驳回原告张介奎的其他诉讼请求。
案件受理费10元由被告昆明市盘龙区保安服务总公司承担。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期限为两年。
审 判 员 车润萌
人民陪审员 孙翠鑫
人民陪审员 龙昆英
二〇一五年一月七日
书 记 员 刘国秀