宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）宁04刑终132号
上诉人（原审被告人）梁某甲，男，1973年3月15日出生于宁夏回族自治区隆德县,汉族,小学文化,农民,公民身份号码×××，住隆德县。
诉讼代理人李德隆，宁夏六盘山律师事务所律师。代理权限：特别授权。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人董某某，男，1976年1月16日出生于宁夏回族自治区隆德县人,汉族,初中文化，农民，住隆德县。
原审附带民事诉讼被告人刘某某，女，1976年2月3日出生于宁夏回族自治区隆德县，汉族，小学文化，农民，住隆德县。
原审附带民事诉讼被告人梁某乙，男，2001年10月13日出生于宁夏回族自治区隆德县，汉族，初中文化，学生，住隆德县。
法定代理人梁某甲，男，1973年3月15日出生于宁夏回族自治区隆德县，汉族，小学文化，农民，住隆德县奠安乡梁堡村*组。系梁某乙父亲。
宁夏回族自治区隆德县人民法院审理原审自诉人暨附带民事诉讼原告人董某某指控原审被告人梁某甲犯故意伤害罪并赔偿经济损失一案，于2017年10月25日作出（2017）宁0423刑初41号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人梁某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月7日公开开庭合并审理了本案。上诉人梁某甲及其诉讼代理人李德隆、原审附带民事诉讼原告人董某某、原审附带民事诉讼被告人刘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，自诉人与被告人梁某甲系同村村民，被告人梁某甲与附带民事诉讼被告人刘某某系夫妻关系，与梁某乙系父子关系。2017年7月3日8时许，被告人梁某甲驾驶三轮车与其妻子拉土，经过自诉人家门口时，自诉人挡住不让走。双方在争吵过程中，自诉人将被告人梁某甲砌的墙踢了几脚，被告人梁某甲在阻止自诉人踢墙时与自诉人撕扯在一起。附带民事诉讼被告人刘某某撕住自诉人衣领口，并抓伤自诉人。自诉人见状就朝刘某某头部打了一拳。附带民事诉讼被告人梁某乙来到现场后和自诉人进行交涉，自诉人又朝梁某乙脸部打了一拳。梁某乙用铁锹朝自诉人臀部打了一下。被告人梁某甲见其妻子及儿子挨打后，又朝自诉人头部打了一拳。刘某某报警后，双方被该村村民梁某丙劝开。2017年7月6日隆德县山河派出所民警向自诉人询问时，自诉人称其左肋处有伤痕。2017年7月8日，自诉人到隆德县人民医院住院治疗。经诊断其伤情为左侧第9、10肋骨骨折、脑震荡、全身多处软组织挫伤，住院13天，支付医疗费4236.05元。自诉人的伤情经固原正源司法鉴定所鉴定为轻伤二级，支付鉴定费800元。
原审认为，自诉人与被告人梁某甲及附带民事诉讼被告人刘某某因通行问题发生争执，自诉人在踢被告人梁某甲砌的墙时，双方发生撕扯，在撕扯的过程中致自诉人受伤。附带民事诉讼被告人刘某某、梁某乙虽在公安机关的询问笔录中提到被告人梁某甲与自诉人发生了撕扯，被告人也朝自诉人的头部打了一拳，但均否认被告人梁某甲用拳击打自诉人的左肋处。证人梁某丙的证言也未能证明被告人梁某甲致自诉人肋骨骨折。故以上证据均不能证明自诉人左侧9、10肋骨骨折是被告人梁某甲的行为所致。《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条规定，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。自诉人董某某指控被告人梁某甲犯故意伤害罪的证据仅为其在公安机关的陈述，没有其他证据予以佐证，其指控被告人梁某甲犯故意伤害罪的证据单一，系孤证。因此，自诉人指控被告人梁某甲犯故意伤害罪的证据不足，指控不能成立，不予支持，应宣告被告人梁某甲无罪。被告人的行为虽因证据不足而宣告无罪，但自诉人的损伤是与被告人及附带民事被告人相互撕扯过程中形成的，是客观存在的，因此，对自诉人主张的各项经济损失，被告人及附带民事诉讼被告人应承担相应的赔偿责任。自诉人因通行问题与被告人梁某甲、附带民事被告人刘某某发生争执，并用脚踢被告人砌的墙，后又与被告人及附带民事诉讼被告人相互撕扯，致其受伤，对事情的起因和纠纷的发展存在一定的过错，可以减轻被告人及附带民事诉讼被告人的赔偿责任。具体赔偿范围和标准，应根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定及双方当事人的过错，并参照《2017年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的标准来计算确定。医疗费按照自诉人提供的医疗费票据确定为4236.05元；误工费，结合自诉人的伤情及治疗情况，误工天数酌情确定为60天，因自诉人系从事畜草购销的个体户，其办理的个体工商户营业执照虽然2014年8月11日期限届满，期限届满后未办理新的营业执照，但其确实一直在从事畜草购销，故参照2017年宁夏批发和零售业年均工资49242元即每天134.90元计算为8094元。自诉人主张误工天数为100天，每天按照330元计算，没有提供相应证据予以证实，不予支持；护理费按自诉人实际住院天数13天，一人护理的标准和2017年宁夏农、林、牧、渔业年均工资42100元即每天115.30元计算为1498.90元；住院伙食补助费，按自诉人的实际住院天数13天，每人每天100元，按一人计算为1300元；鉴定费按照鉴定机构出具的票据确定为800元；自诉人受伤后检查治疗及做伤情鉴定所支出的交通费合理的部分应当赔偿，酌情确定为300元。综上自诉人的各项损失共计16228.95元，根据双方的过错责任，由被告人梁某甲及附带民事诉讼被告人刘某某、梁某乙赔偿70%，即为11360.27元。因附带民事被告人梁某乙系未成年人，其应承担的赔偿部分，应由其法定代理人梁某甲承担。被告人梁某甲提出自诉人的左侧9、10肋骨骨折不是其造成的，其不应承担刑事责任的辩解意见，本院予以采信。附带民事诉讼被告人刘某某、梁某乙经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为对其权利的放弃，由此产生的不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十九条、第一百九十五条（三）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一、二款、第一百五十八条第二款、第二百四十一条（四）项、第二百七十六条、《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决：一、被告人梁某甲无罪；二、由被告人梁某甲及附带民事诉讼被告人刘某某赔偿自诉人董某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计11360.27元，于判决生效后一月内付清；三、驳回自诉人董某某的其他诉讼请求。
上诉人梁某甲上诉的理由是，原判认定事实错误，证据不足，无证据证明上诉人致原审自诉人董某某肋骨损伤，判令上诉人赔偿经济损失11360.27元错误。
诉讼代理人的代理意见是，原审判决依法宣告被告人梁某甲无罪，认定事实清楚，适用法律准确。原判认定双方当事人相互撕扯，且上诉人梁某甲朝董某某头部一拳，导致董某某第9、10肋骨骨折，并判令上诉人赔偿董某某经济损失11360.27元错误。上诉人梁某甲承认与董某某撕扯过并朝董某某头部打了一拳，但未伤及董某某肋骨，董某某提供的证据不能证明梁某甲殴打其胸部的事实。再次，梁某甲与董某某打架的时间是2017年7月3日，但其住院时间是2017年7月8日，其提供的住院病历及伤情鉴定不能排除双方打架之前或者之后董某某受伤的事实，同时庭审中董某某明确表示是上诉人妻子刘某某同年7月6日住院后被迫其住院。董某某是害怕承担民事赔偿责任才住院的。可见董某某主张其肋骨骨折系上诉人的加害行为所致是不能成立的。考虑双方在打架中均受到伤害，上诉人同意赔偿董某某经济损失5000元，以达到息纷止讼的目的。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人董某某提出其伤就是梁某甲所致。
经二审审理查明，2017年7月3日上午，上诉人梁某甲及其妻子刘某某、儿子梁某乙因道路通行与董某某发生争执，双方发生过厮打。同年7月8日，原审自诉人董某某到医院诊断其肋骨骨折，经鉴定为轻伤二级。上述事实，有经一审开庭质证、认证的下列证据证实：
1.证人梁某丙的证言，证明2017年7月3日上午9时许，他接到刘某某的电话，过去后看到刘某某坐在地上，董某某把梁某甲的儿子左脸上打了一拳，梁某甲冲上去朝董某某的右鬓角打了一拳，董某某当时就坐在地上，董某某坐了几分钟就起身到家里拿了一根铁棒被他拦住夺掉，将双方劝解回家。
2.证人刘某某的证言，证明2017年7月3日上午8时许，她和丈夫梁某甲开三轮车拉土修院墙，到董某某家门口时，董某某不让过去，双方发生争执，董某某过去用脚蹬她家正在修的院墙，她丈夫就过去拉，两个人就打起来。这时梁某乙听见吵骂，出来对董某某说为啥骂他爷爷，董某某朝梁某乙右脸部一拳，梁某乙就拿起一把铁锹朝董某某屁股上拍打了一下，她丈夫看见儿子被打就朝董某某右下巴打了一拳，后被梁某丙将双方拉开了。
3.证人梁某乙的证言，证明2017年7月3日8时许，他在家听见外面有人争吵，出去看见他父母和董某某在打架，他上去拉架，董某某朝他右脸打了一拳，董某某就和他父亲梁某甲互相厮打，他就用铁锹朝梁某甲屁股上打了一铁锹，后来村主任来将他父亲和董某某拉开。
4.被害人董某某的陈述，证明2017年7月3日上午，他在家门口修大门，梁某甲和妻子刘某某开着三轮车到他家门口，他不让路，两人发生争吵，他将梁某甲家的墙蹬了两脚。梁某甲朝他的肚子打了一拳，他也朝梁某甲肚子打了一拳。刘某某把他的领口撕住，梁某甲朝他的下颚打了一拳。梁某乙看见他们打架，过来拿起一把铁锹朝他的后背打了一铁锹，他朝梁某乙的左脸打了一拳，梁某甲就拿了一根木棒朝他的肚子打了两下。刘某某抓的他的衣领不放开，他就朝刘某某的左脸上打了一拳。梁某甲见他打刘某某就朝他的左脸下颚、脖子下各打了一拳，他就趴在柴堆上。他左下颚、左肋、胸部有伤痕。
5.上诉人梁某甲的供述与辩解，证明2017年7月3日8时许，他和媳妇刘某某开着三轮车拉土，走到董某某家门口时，董某某不让过，后董某某用脚蹬他家的院墙，他就上去拉董某某，董某某朝他的左侧肋骨打了一拳，两个人就厮打在一起，刘某某过来拉架，董某某朝刘某某右眼打了一拳，朝左后脑勺打了一拳，梁某乙过来拉架，董某某又朝梁某乙的右脸上打了一拳。后他们厮打在一起，刘某某就给村主任梁某丙打电话，他朝董某某左脸上打了一拳，梁某丙来把他们拉开。
6.隆德县人民医院住院病历一份，证明董某某于2017年7月8日入住隆德县人民医院，住院13天。诊断为肋骨骨折、脑震荡、多处软组织挫伤。
7.医疗费票据2张，证明董某某支付医疗费4236.05元。
8.固原正源司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费票据，证明董某某的伤情经鉴定为轻伤二级，支付鉴定费800元。
上述证据，来源形式合法，内容客观真实，能够相互印证，本院予以确认。
本院认为，原审自诉人董某某指控上诉人梁某甲犯故意伤害罪的事实,经审查，2017年7月3日上午，上诉人梁某甲与原审自诉人因道路通行产生矛盾，并发生厮打行为，后原审自诉人董某某于2017年7月8日到医院诊断其伤为左侧第9、10肋骨骨折、脑震荡、全身多处软组织挫伤，形成轻伤，该诊断已时隔案发之日达5日之久。原审自诉人董某某的轻伤是否形成于2017年7月3日上午案发当日，除原审自诉人董某某的陈述和2017年7月8日的医院诊断证明外，没有其他证据证明，且在二审期间，原审自诉人董某某亦未提供新的确凿证据证明其伤为上诉人梁某甲所致，故原审自诉人董某某的轻伤是否是上诉人梁某甲所致，证据不足。因此，原审自诉人董某某指控上诉人梁某甲犯故意伤害罪的罪名不能成立。对于原审自诉人董某某提起的附带民事诉讼，尽管董某某身体受伤的事实客观存在，但由于董某某不能提供证明上诉人梁某甲将其致伤的直接证据，且在二审中，原审自诉人董某某亦未提供相关证据证明。上诉人梁某甲为了化解双方之间的矛盾，自愿承担原审自诉人董某某部分经济损失5000元，本院予以确认。上诉人梁某甲的上诉理由成立，本院予以支持。故原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，但民事部分处理不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第四十九条、第一百九十五条（三）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（二）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款、第二百四十一条、第二百七十六条的规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区隆德县人民法院（2017）宁0423刑初41号刑事附带民事判决第一项、第三项，即一、被告人梁某甲无罪；三、驳回自诉人董某某的其他诉讼请求；
二、撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院（2017）宁0423刑初41号刑事附带民事判决第二项，即二、由被告人梁某甲及附带民事诉讼被告人刘某某赔偿自诉人董某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、鉴定费共计11360.27元，于判决生效后一月内付清；
三、由上诉人梁某甲赔偿原审附带民事诉讼原告人董某某经济损失5000元；
四、原审附带民事诉讼被告人刘某某、梁某乙不承担民事赔偿责任。
本判决为终审判决。
审判长赵军万
审判员王继红
代理审判员陈继国
二○一七年十二月二十日
书记员曹维强
附：本判决适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。
第四十九条公诉案件中被告人有罪的举证责任由人民检察院承担，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
第二百四十一条对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
（一）起诉指控的事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定指控被告人的罪名成立的，应当作出有罪判决；
（四）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当以证据不足、指控的犯罪不能成立，判决宣告被告人无罪；
具有前款第二项规定情形的，人民法院应当在判决前听取控辩双方的意见，保障被告人、辩护人充分行使辩护权。必要时，可以重新开庭，组织控辩双方围绕被告人的行为构成何罪进行辩论。
第二百七十六条对自诉案件，应当参照刑事诉讼法第一百九十五条和本解释第二百四十一条的有关规定作出判决；对依法宣告无罪的案件其附带民事部分应当依法进行调解或者一并判决。