青岛市城阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）城民初字第2020号
原告杨磊。
委托代理人袁勇，山东海乐普律师事务所律师。
被告青岛韩飞工艺品有限公司。
法定代表人罗光熙。
委托代理人王娇，山东圣恩律师事务所律师。
被告青岛大成贵金属有限公司。
法定代表人俞炳午。
委托代理人韩雁飞。
原告杨磊与被告青岛韩飞工艺品有限公司（以下简称韩飞公司）、被告青岛大成贵金属有限公司（以下简称大成公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告杨磊的委托代理人袁勇，被告青岛韩飞工艺品有限公司的委托代理人王娇，被告青岛大成贵金属有限公司的委托代理人韩雁飞均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，原告于2002年6月到被告处工作，岗位为操作工，原告在被告处工作期间，被告未依法保障原告所享有的权利并且未依法支付原告加班费及带薪年休假工资，故请求判令：1、解除原告与被告之间的劳动关系；2、两被告支付原告解除劳动合同经济补偿金49665元；3、两被告支付原告工作日加班费40776元、休息日加班费90468元；4、两被告支付原告带薪年休假工资10004元；5、两被告支付原告拖欠的工资4730元。
韩飞公司辩称，原告系自己仲裁和诉讼的方式提出解除劳动关系，其主张解除劳动合同经济补偿金无法律依据；原告工作期间不存在加班，故其主张工作日和休息日加班费无事实和法律依据；韩飞公司已经安排原告休假且并不拖欠原告的工资，故其主张的带薪年休假工资和拖欠的工资不应得到支持。
大成公司辩称，大成公司在2002年8月2日与青岛民生集团有限公司签订协议承建青岛大成贵金属有限公司金属公司（现在青岛韩飞工艺品有限公司），由于该公司当时不具备申请外商独资公司资质，经青岛民生集团有限公司同意暂时挂靠在大成公司，于2003年8月投入生产，由韩国公民罗光熙负责，独立经营，自负盈亏。2005年1月份因青岛韩飞工艺品有限公司业务需要，已经与大成公司协商，变更为青岛韩飞工艺品有限公司并已经注册外商独资企业。所以大成公司于2005年1月份已经与青岛韩飞工艺品有限公司分离。根据规定，用人单位发生合并或者分离等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行，因此请求合理裁定。
为证明其主张，原告向本院提交下列证据：
1、劳动合同1份，证明原告与被告韩飞公司存在劳动关系的事实，且合同中约定了原告的基本工资。韩飞公司对此无异议。大成公司认为系韩飞公司的，与其无关。
2、周六加班工作记录单共85张，证明原告周六存在加班的事实。被告韩飞公司认为该证据系韩文表格，应提供中文翻译件，领导签字一栏中是否是其理事的签字回去落实。被告大成公司认为与其无关。
3、录音光盘1份，证明是韩飞公司变更公司地址引起双方劳动关系的解除，并非原告旷工，2012年5月份的工资未发放。被告韩飞公司认为对话人的真实身份信息从录音中不能确定，是否是罗光熙本人需回去落实。大成公司认为是原告与韩飞公司之间的纠纷，与其无任何关系。
4、证人任全先、袁宪春出庭作证，证明原告日常及周日存在加班。被告韩飞公司认为两证人与原告并非同一岗位、同一班组，对原告的具体工作时间并不清楚，不能证明原告的具体加班情况，且根据证人陈述，公司系5月22日搬家，因此5月22日前原告无故不到岗工作系旷工。大成公司认为两证人的工作地点均是韩飞公司，工资也是韩飞公司开的，所以原告与韩飞公司之间的纠纷与大成公司无关。
为证明其主张，韩飞公司向本院提交下列证据：
1、2011年1月-2012年5月的工资表各1份，证明原告在韩飞公司处工作期间，韩飞公司已经足额发放工资，且其本人已经签字确认，不存在加班的事实；2012年5月原告实际未付出劳动，所以无工资。原告对该工资表的个人签字认可，认为该工资表中显示入职时间是2003年1月1日，证明韩飞公司在原告工作期间未支付加班费且该证据与客观事实不符，原告于2012年5月份在韩飞公司处从事劳动，但是韩飞公司并未发放原告该月工资，原告在本案主张了该诉讼请求。大成公司认为该证据系韩飞公司制作，证明系韩飞公司自主经营、自负盈亏，与大成公司无关系。
2、2008年2月、2009年1月、2月、2010年2月、2011年全年、2012年1月-5月出勤表各1份，证明原告在被告处工作期间不存在加班的事实，年休假已经休过。原告对该证据的真实性有异议，认为系韩飞公司伪造，通过原告所提交的证据可以证实原告在韩飞公司工作期间日常及周六存在加班，且录音资料足以证实非原告旷工，该证据无法证实原告休过年休假。大成公司认为与大成公司无关。
3、杨磊的车间管理规定2张，证明根据车间管理制度第六条及2012年5月份出勤记录，原告因无故缺勤自动退社。原告认可签字，但认为该证据无法证实韩飞公司所要证明的事实，原告并非系旷工，该制度第六条与韩飞公司所主张的事实不符。大成公司认为与大成公司无关。
为证明其主张，大成公司向本院提交被告韩飞公司出具的协议变更证明1份，证明韩飞公司系挂靠在大成公司，其是自主经营、自负盈亏。原告认为与本案无关。韩飞公司认为韩飞公司系2004年9月29日正式注册成立的，2004年9月29日前是受大成公司管理经营的，职工直接跟大成公司签合同，由大成公司为其缴纳社会保险；原告在2005年3月之前一直是与大成公司签合同，自2005年4月1日起与韩飞公司签订合同，并由韩飞公司缴纳社会保险。
经审理查明，被告青岛韩飞工艺品有限公司系外国自然人投资的有限责任公司，成立于2004年9月29日，住所地是青岛市城阳区城阳街道城阳社区。
2003年1月1日，原告杨磊到被告青岛韩飞工艺品有限公司处从事操作工工作。2012年4月1日，双方签订了最后一次劳动合同，期限自2012年4月1日起至2015年3月31日止，工作地点为车间。2012年5月22日，韩飞公司经营地点由青岛市城阳区城阳街道城阳社区搬迁至胶州市，双方未就劳动合同变更达成一致。双方均同意劳动合同自2012年5月15日解除。杨磊离职前十二个月平均工资为4768元。
再查明，杨磊为索要经济补偿金、加班费等，于2012年5月15日向青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、解除双方劳动关系；2、被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金49665元；3、被申请人支付申请人工作日加班费40776元、休息日加班费90468元；4、被申请人支付申请人带薪年休假工资10004元；5、被申请人支付申请人拖欠工资4730元；6、被申请人为申请人办理档案和社会保险转移手续。青岛市城阳区劳动人事争议仲裁委员会认为：申请人杨磊与被申请人青岛韩飞工艺品有限公司、青岛大成贵金属有限公司之间劳动关系不明确。遂决定：对杨磊诉被申请人青岛韩飞工艺品有限公司、青岛大成贵金属有限公司要求支付经济补偿金等劳动关系争议一案，不予受理。后申请人不服该仲裁决定，依法诉至本院。
以上事实，有仲裁决定书、劳动合同、当事人陈述及庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，根据我国法律规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。韩飞公司主张其与原告杨磊建立劳动关系的时间是2005年4月1日，之前杨磊系大成公司职工，由大成公司为其缴纳社会保险，原告对此认可，但主张其工资发放及日常管理均是韩飞公司负责，韩飞公司仅是挂靠大成公司，大成公司亦主张原告系韩飞公司职工，仅是在不具备成立公司的时期挂靠在大成公司名下，而实际是自主经营、自负盈亏的，韩飞公司虽对此不予认可，但其提交的2011年1月至3月工资表中注明，原告杨磊“入社日期1-1-03”，且韩飞公司认可杨磊系自大成公司直接转入，而对转入原因未作出合理解释，因此本院认定韩飞公司在注册成立之前已实际经营，原告主张自2002年6月到韩飞公司工作，但未提交相应证据予以证实，故本院确认原告杨磊自2003年1月1日到韩飞公司工作。现双方均同意劳动关系自2012年5月15日解除，本院对此予以确认。韩飞公司经营地点变更，与原告杨磊对此未协商一致，致使双方劳动合同无法继续履行，故对原告要求韩飞公司支付经济补偿金的主张本院予以支持，韩飞公司应支付经济补偿金45296元（4768元×5个月＋4768元×4.5个月）。原告杨磊主张韩飞公司未安排其休年假，韩飞公司虽对此不予认可，但未提交相应证据予以证实，故对杨磊要求韩飞公司支付未休带薪年休假工资的主张本院予以支持，杨磊于2003年进入韩飞公司工作，其2008年-2011年休假天数均为5天，2012年5月15日杨磊与韩飞公司解除劳动合同，因此其2012年应休年休假天数为1天（131天÷365天×5天），韩飞公司应支付杨磊未休带薪年休假工资9207元（4768元÷21.75天×（5天×4＋1天）×200%］。韩飞公司主张杨磊2012年5月份未上班，因此不应支付该月工资，但根据杨磊提交的录音显示杨磊在2012年5月10日仍在公司上班，故对韩飞公司该意见本院不予采纳，韩飞公司应支付杨磊至2012年5月10日的工资即1535元（4768元÷21.75天×7天）。杨磊主张其工作期间存在加班，韩飞公司未按规定支付加班费，并提交由韩飞公司理事签字的工作单予以证实，同时申请证人任全先、袁宪春出庭作证，韩飞公司虽对杨磊提交的工作单及证人证言不予认可，并提交考勤表予以证实，但韩飞公司落实杨磊提交的工作单中的签字并非韩飞公司理事签字但未申请笔迹鉴定，对此应承担不利后果。根据工作单显示，杨磊在2010年5月至2012年4月期间周六、周日确实存在加班；同时证人（均系韩飞公司门卫）证实，韩飞公司日常工作时间为早晨7点40分至晚七点，周六上班周日休息，该证人证言与原告杨磊提交的工作单可以相互印证，本院予以采信。韩飞公司提交的考勤表与该工作单及证人证言明显不一致，且考勤表并无职工签字，故对该考勤表本院不予采信。而韩飞公司提交的工资表中加班费一栏为空白，故对原告杨磊要求韩飞公司支付加班费的主张本院予以支持。根据杨磊提供的工作单显示，杨磊在2010年5月至2012年4月期间周六、周日加班共计91天，因此韩飞公司应支付杨磊周六、周日加班费39898元（4768元÷21.75天×91天×200%）。原告杨磊主张其平时工作日加班2小时，经依法核算其自2010年5月11日至2012年5月10日期间平时工作日加班费为41103元（4768元÷21.75天÷8小时×2小时×250天×2×150%）。杨磊主张韩飞公司支付其工作日加班费40776元，系对其权利的自行处分，本院予以确认。原告杨磊要求大成公司对韩飞公司应支付的各项费用承担责任无事实和法律依据，故对其该项主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、第二十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《山东省劳动合同条例》第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第十条、第十一条、第十二条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第八条第一款之规定，判决如下：
一、原告杨磊与被告青岛韩飞工艺品有限公司的劳动关系自2012年5月15日解除；
二、被告青岛韩飞工艺品有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨磊经济补偿金45296元。
三、被告青岛韩飞工艺品有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨磊2008年至2012年5月15日未休带薪年休假工资9207元。
四、被告青岛韩飞工艺品有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨磊2012年5月份工资1535元。
五、被告青岛韩飞工艺品有限公司于本判决生效后十日内支付原告杨磊周六、周日加班费39898元，平时工作日加班费40776元。
六、驳回原告杨磊要求被告青岛大成贵金属有限公司承担责任的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，诉讼保全费1020元，由被告青岛韩飞工艺品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内，递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。
审判长 杨忠吉
审判员 顾 伟
审判员 李 珂
二〇一三年三月十一日
书记员 胡绪云
附本案依据的法律规定：
《中华人民共和国劳动法》
第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前30日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。
第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资百分之二百的工资报酬；
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，只是劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。
本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。
本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第十条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。
《山东省劳动合同条例》
第二十四条有下列情形之一的，用人单位应当根据劳动者在本单位的工作年限，每满一年发给相当于其本人一个月工资的经济补偿金；在本单位工作时间不满一年的，按照一个月工资标准支付经济补偿金：（一）用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动，迫使劳动者提出解除劳动合同的；（二）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件，迫使劳动者提出解除劳动合同的；（三）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作，用人单位提出解除劳动合同的；（四）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议，用人单位提出解除劳动合同的；（五）用人单位裁减人员，与劳动者解除劳动合同的；（六）用人单位被撤销或者解散，与劳动者解除劳动合同的；（七）法律、法规规定的其它情形。
《职工带薪年休假条例》
第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
第五条对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。
前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》
第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实由责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第八条第一款诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。