广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）梅中法刑终字第11号
原公诉机关广东省五华县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张晓群，男，1975年5月25日出生于广东省五华县，汉族，大专文化，住广东省五华县安流镇安流居委新兴街***号。因涉嫌犯非法占用农用地罪于2011年11月17日被刑事拘留，同日变更为取保候审，2012年8月3日批准逮捕在逃，2013年8月14日被逮捕，现押于广东省五华县看守所。
广东省五华县人民法院审理广东省五华县人民检察�指控原审被告人张晓群犯非法占用农用地罪一案，适用简易程序于2013年11月26日作出（2013）梅华法刑初字第264号刑事判决。原审被告人张晓群不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人张晓群，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2010年9月至2011年4月底，被告人张晓群伙同胡道方、胡坤城、李干新(均另案处理)在广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”李干新家的自留山上，在未经政府主管部门批准的情况下，非法占用林地，擅自改变林地用途，进行非法开采稀土矿，造成“亚寨塘”山上的原有植被、种植条件被破坏，水土流失严重。经鉴定：“亚寨塘”被占用的林地面积为14亩，属生态公益林。
原判认定上述事实，有书证、证人证言、鉴定意见、被告人供述等证据证实。
原审法院认为，被告人张晓群违反土地管理法规，未经政府主管部门批准，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施采矿，数额较大，造成林地大量毁坏，究其行为已构成非法占用农用地罪。鉴于被告人张晓群能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。被告人张晓群辩解其是自首，查与本案事实证据不符，其辩解理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人张晓群犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金28万元。
张晓群上诉提出，占用的农用地其只占百分之十的股份，其属于投案自首，原审判决罚金过高。
经审理查明，2010年9月至2011年4月底，上诉人张晓群伙同胡道方、胡坤城、李干新(均另案处理)在广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”（地名）李干新家的自留山�，未经政府主管部门批准，非法占用林地，擅自改变林地用途，进行非法开采稀土矿，造成“亚寨塘”山上的原有植被、种植条件被破坏，水土流失严重。经鉴定：五华县安流镇低坑村“亚寨塘”被占用的林地面积为14亩，属生态公益林。
认定以上事实，有原公诉机关提供，经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实广东省五华县公安局于2010年12月11日决定对五华县安流镇低坑村“亚寨塘”非法占用农用地案立案侦查的事实。
2、同案人胡道方的供述，称2010年8月，胡坤城找到其，叫其合伙去广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”山上开采稀土矿，其同意。在“亚寨塘”上开采稀土矿有七股东，分别是其和胡坤城、李干新、张晓群、张善、一位姓张的花名叫“阿珠古”的人及“阿珠古”的一位朋友。七股东中，李干新为山主,�山作为投资，他占整个股份的25%，其占15%的股份，张晓群占10%的股份，其余的股份都算在胡坤城的名下，具体他如何分配其不清楚。其牵头找到张晓群，让他入股，讲定每股要七、八万元。当时签有一份《开采低坑村复兴片乳姑石山稀土矿的合约》，甲方签的姓名是李干新、乙方签有胡坤城、张晓群、胡道方，都是各人亲笔签名，在场是四个人。现在合同中除了可以看见李干新、胡坤城的签名外，其余股东签的名被火烧掉。各人的分工是其负责稀土矿开采的整个过程，包括租山、雇佣工人、雇请机械、指挥作业；张晓群负责处理政府中的有关事项，包括处理林业罚款。在“亚寨塘”山上开采稀土矿没有经过林业主管部门批准，曾经被森林分局处罚过，由张晓群出面处理，他是以张少群的名义接受森林分局的行政处罚，被罚4万多元，钱由其交给张晓群去缴纳。账本一直由其保管，只是在其得病的时候具体的经济支付由张善负责，张善将支付的数目交给其，并由其保存。合同和账本不小心被其烧掉。
3、同案人胡坤城的供述，称其没有在《开采低坑村复兴片乳姑石山稀土矿的合约》和《2011年4月2日晚结帐情况支出》上签名，也不认识张晓群、李干新、陈展林。
4、同案人李干新的供述，称在2010年7、8月，其远方亲戚胡道方找到其，提出想在广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”山上开采稀土矿，其从深圳回来跟他商量，谈定以35000元将“亚寨塘”山岭从蓝田机砖厂赎回，其以山入股的形式参与，只分红利，不参加开采和管理，利润其得25%，其中10%要私下回扣给胡道方，其和胡道方签订有一份合同，合同的全名是《开采低坑村复兴片乳姑石山稀土矿的合约》，签合同的时候只有其和胡道方两个人在现场，而乙方还没有人签名，�同在胡道方手里。其在2011年4月2日晚上参加了一次结帐会议，主要是想向胡道方拿回由其垫付给低坑村人的2000元钱。当时还在《2011年4月2日晚结帐情况支出》上签了名，当时在场的有5、6个人，其都不认识，但在场的人都签有名。
5、证人陈展林的证言，证实2011年1月，李干新到其家叫其帮他们看管广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”山上开采的稀土矿矿场，遇到有人在矿场上无理取闹时帮他们处理，每月工资1600元。当时说好等到出矿时一次性付工资，到目前因还未出矿，工资还没有付给其。其不知道该稀土矿的老板是谁，但其在做工期间知道有胡道方、李干新、张晓群及一个花名“阿土里”的人。
6、证人李为新的证言，证实其在2011年1月开始做饭给广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”稀土矿上的工人吃，平均每天给七个工人做饭，煮饭的事由其妻子联系，�不知道矿老板是谁。“亚寨塘”稀土矿所在的山是其四兄弟的自留山，具体转租给谁其不清楚。
7、证人张贺成的证言，证实2010年9月初，胡道方叫其帮他到广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”去做工，工资2500元，其答应。其到“亚寨塘”看到现场有一部挖机和一部铲车在工作，其在那里没有具体工作，老板叫其做什么就做什么。其只知“亚寨塘”山上开采稀土矿的老板是胡道方，具体是否还有其他老板其不清楚。其在“亚寨塘”稀土矿上做了一个多月。
8、证人黄木雄的证言，证实2010年8月间，李干新以原价35000元将原先他哥李贤新租给其的广东省五华县安流镇“亚寨塘”的山赎回去，其没有在“亚寨塘”取土。
9、证人黄院良的证言，证实2010年11月5日胡道方雇请其铲车到广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”山上铲土建猪场，其叫其儿子黄晋柱开铲车到该地作业做工。其不知道胡道方是不是猪场的老板，但其认他是老板，因为他来租其铲车。
10、证人黄晋柱的证言，证实2010年11月开始胡道方雇请其去广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”做工，2010年12月11日下午有两个老板在工地上指挥干活，一个是胡坤城，另一个是半径村人，姓张，大家叫他“阿成”。
11、证人陈裕州的证言，证实2010年12月，胡道方叫其帮他在广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”做几天猪舍，其答应，才做了一天，其挖机就被县政府执法人员扣押。
12、开采低坑村复兴片乳姑石山稀土矿的合约，约定甲方将自留山地名“亚再塘”（“亚寨塘”）折价入股开采资源，在合约中甲方有签李干新的姓名，乙方签有胡坤城的姓名。
13、结账情况，证实2011年4月2日晚结账情况中在场人中签有张晓群的姓名。
14、林业行政处罚决定书、罚款收据，证实张晓群等曾因擅自改变林地用途被行政处罚。
15、现场勘查笔录、照片，证实案发现场位于广东省五华县安流镇低坑村“亚寨塘”，张晓群对现场进行了指认。
16、鉴定意见，证实经广东省五华县林业局测算，五华县安流镇低坑村“亚寨塘”被破坏林地面积14亩，均为生态公益林。
17、拘留证，证实广东省五华县公安局于2011年11月17日对张晓群予以刑事拘留。
18、取保候审决定书，证实广东省五华县公安局于2011年11月17日对张晓群变更为取保候审。
19、批准逮捕决定书，证实广东省五华县检察院于2012年8月3日批准逮捕张晓群。
20、广东省五华县公安局森林分局2012年8月10日出具的抓捕未果的情况说明，证实2012年8月2日提请批准对张晓群等采取逮捕强制措施，该局多次对张晓群等进行抓捕，均未抓获。
21、抓获经过、归案说明，证实2013年8月14日20时许，广东省五华县公�局民警在五华县城华园路一出租屋内将批捕在逃的张晓群抓获归案。
22、户籍证明，证实上诉人张晓群的出生年月日等基本情况及案发时已达完全负刑事责任年龄的事实。
23、上诉人张晓群的供述，证实在2010年9月中旬的一天下午，胡道方来到其住家，跟其说他的亲戚有一块山在广东省五华县安流镇低坑村，想做稀土矿，问其愿不愿意做。接着他又说现在做稀土矿比较好、利润也高，其答应了他，胡道方给其10％的股份，他说大约要六七万元，其答应他加入10％的股份，其余90%有谁占有其不清楚。当时讲定具体操作由胡道方去负责，由于其和有关部门比较熟悉，胡道方安排其如果开采稀土矿过程中碰到有关部门管理时出面协调解决。在刚开始的时候，其跟胡道方到过现场。在2010年12月2日其以张少群的名义接受行政处罚，钱是胡道方拿给其的。
本院认为，上诉人张�群违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施采矿等行为，数额较大，造成林地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。鉴于张晓群能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。张晓群上诉提出，占用的农用地其只占百分之十的股份，其属于投案自首，原审判决罚金过高。经查，张晓群积极参与非法占用农用地行为，其在占用农用地的股份多少不影响对张晓群的定罪；张晓群在取保候审期间逃避抓捕，其由公安机关抓获归案，不能认定为自首；原审对张晓群并处罚金数额并无不当。综上，原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。张晓群的上诉意见理由和依据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
�裁定为终审裁定。
审判长 巫光清
审判员 黄清波
审判员 柯 彬
○一四年一约》，甲方签的姓名是李冠二○一四年二月二十日
书记员 丘素红