安徽省亳州市谯城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）谯民一初字第02121号
原告（反诉被告，以下简称原告）：涡阳县建筑安装工程公司。
法定代表人：张广文，职务：总经理。
委托代理人：张林，安徽公德律师事务所律师。执业证书号13416199610708279。
被告（反诉原告，以下简称被告）：安徽华香香料股份有限公司，住所地安徽省亳州市南部新区。
法定代表人：赫坤坤，职务：总经理。
委托代理人：杨涛，安徽亳乐律师事务所律师。执业证书13416201010716867。
原告涡阳县建筑安装工程公司（以下简称涡阳建筑公司）与被告安徽华香香料股份有限公司（以下简称华香香料公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2014年6月19日立案受理，并依法组成合议庭，于2015年7月2日公开开庭进行了审理。原告涡阳建筑公司的委托代理人张林，被告华香香料公司的委托代理人杨涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告涡阳建筑公司诉称，2011年5月28日，原、被告签订《建设工程施工合同》，由原告承建被告华香香料公司的小试车间、办公楼和研发楼工程。合同中对工程概况、工程承包范围、质量标准、合同价款及付款方式等作了明确约定。合同中约定的建筑面积约为4200平方米，实际施工面积为4251.4平方米，按照合同约定每平方米1180元的单价计算，工程款为5016652元。扣除已支付的工程款和未完成的工程，被告华香香料公司尚欠原告工程款1020000元，下欠款被告华香香料公司应于2012年8月底付清，而其未予履行。被告华香香料公司拒不付款的行为，明显违约，依据合同应支付违约金。为此，依法诉讼，请求判令被告华香香料公司支付工程款1020000元及违约金475000元，并由被告华香香料公司承担本案诉讼费用。
原告涡阳建筑公司针对其诉讼请求、被告反诉请求抗辩理由及其陈述的事实和理由提交的证据有：
一、营业执照、组织机构代码证，证明涡阳建筑公司具备诉讼主体资格。
二、2011年5月28日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，证明：1、被告华香香料公司将位于亳州市南部新区南一环的小试车间、办公楼和研发楼工程承包给了原告；2、合同约定建筑面积为4200平方米，每平方米单价1180元，竣工后按实际面积计算；3、《建设工程施工合同》第47条、补充条款第7项约定了违约责任：发包方不按第26条执行应承担每天交付合同价款的千分之一的违约金，且因此造成的停工损失，由发包人承担。
三、2012年6月10日原、被告签订办公楼及小试车间工程和办公楼内装饰扣划协议书一份，证明：1、从总工程款中扣除装饰工程款50万元，由甲方（被告）自行完成办公楼施工图纸中的室内装饰部分（附清单），工程质量由甲方自行控制，与乙方（原告）无关；2、被告华香香料应在40天内完成装饰工程，具备验收条件，五日内组织验收，剩余工程款在验收合格后30日内付清；逾期不组织验收则视为乙方承建的工程质量合格，按照协议约定，被告华香香料公司应在2012年8月25日之前付清工程款，由于没有支付，因此被告华香香料公司应自2012年8月25日起计算支付违约金，违约金参照《建设工程施工合同》第47条第7项的约定支付。
四、被告华香香料公司小试车间、办公楼工程竣工验收报告两份，证明原告为被告华香香料公司承建的工程经过验收是合格工程；原告承建的工程面积为4251.4平方米，按照建设工程施工合同约定的单价1180元每平方米，工程款为5016652元，扣除已支付的和装饰部分工程款，被告华香香料公司尚欠原告工程款997492元。
五、被告华香香料公司办公楼、小试车间的房屋所有权初始登记电子档案，该证据进一步证明被告华香香料公司的办公楼、小试车间建成后办理了房产证，工程为合格工程。
被告华香香料公司辩称，一、被告不应支付原告涡阳建筑公司工程款1020000元。1、原、被告签订的《建设工程施工合同》第五条约定合同价款为4956000元，被告分别于2011年6月24日、2011年7月26日、2011年8月29日、2011年9月23日、2011年11月9日、2011年12月14日分别支付原告495600元，2012年1月18日支付495560元，共计支付原告3469160元，扣除原告涡阳建筑公司没有完成的工程，实际未支付的工程款小于1020000元。2、《建设工程施工合同》通用条款第33条第1项规定：“工程竣工验收报告经发包人认可后的28天内，承包人向发包人递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。”第33条第2项规定：“发包人收到承包人递交的竣工结算及结算资料后28天内进行审核，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工结算报告后通知经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。”从该两项条款的约定得知，原告涡阳建筑公司要求支付工程竣工结算价款，应先交付被告竣工验收报告和竣工结算报告及完成的结算资料，被告在约定的期限内审核后，予以支付工程结算价款，在没有交付上述资料前，被告有权不支付工程价款。3、原、被告签订了房屋建筑工程质量保修书，该份质量保修书明确约定：原告涡阳建筑公司承担的质量保修期为，地基基础工程和主体工程为设计文件规定的该工程合同使用年限；房屋防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为5年，装修工程为2年；电气管线.、给排水管道、设备安装工程为2年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。原告涡阳建筑公司在诉讼过程中申请法院调取了工程竣工验收报告，竣工验收报告显示竣工验收合格日期为2013年10月30日，因此涉案工程仍在保修期范围内。法院审理期间，被告申请了工程质量鉴定，法院技术鉴定室的承办人员、案件承办人员、鉴定人员及原、被告进行了现场实际勘察，涉案工程并没有使用，且工程的屋面、内墙面、外墙面、门窗、水电安装出现不同程度的损坏，被告将涉案工程出现的质量问题，以书面文函的形式告知了原告涡阳建筑公司，对涉案工程出现的质量问题负有维修义务，且维修费用应由原告涡阳建筑公司自行承担。在原告涡阳建筑公司没有履行维修义务前，被告有权拒绝支付工程款。4、被告已经分七次支付原告3469160元，但原告涡阳建筑公司没有给付相应的税票，在不给付税票的情况下，被告有权拒绝支付工程款。综上，在原告没有履行先行义务的情况下，被告有权行使先行抗辩权。二、被告不存在违约情形，而是原告涡阳建筑公司存在违约。1、《建设工程施工合同》专用条款第26条规定：“基础付工程造价的10%，一层付工程造价的10%，二层完工付工程造价的10%，三层完成后付工程造价的10%，内外墙刷漆完成后付工程造价的10%，工程竣工后付工程造价的20%，工程验收后付工程总造价的25%，余款5%一年后，十日之内付清。”被告分别于2011年6月24日、2011年7月26日、2011年8月29日、2011年9月23日、2011年11月9日、2011年12月14日各支付工程款495600元，2012年1月18日支付495560元工程款，共计支付原告涡阳建筑公司工程款3469160元。原告涡阳建筑公司应对工程完成的各部分时间承担举证责任，如举证不出被告逾期付款的证据，那么原告涡阳建筑公司应承担不利的法律后果。2、《建设工程施工合同》第三条约定：“开工工期为2011年5月18日，竣工日期为2011年9月30日，工期为135天。从原告涡阳建筑公司申请法院调取竣工验收报告看，涉案工程竣工日期为2013年9月3日，延期完成工程700多天故原告涡阳建筑公司应承担延期完成工程的违约责任。合同的通用条款第35条约定了原告涡阳建筑公司的违约责任，应以工程价款按照日千分之一支付违约金。故应驳回原告涡阳建筑公司的诉讼请求。
被告华香香料公司反诉称，2011年5月28日，原、被告签订《建设工程施工合同》，由原告涡阳建筑公司承建被告的小试车间、办公楼和研发楼工程。合同约定开工日期为2011年5月18日，竣工日期为2011年9月30日，工期135天，但实际工程竣工日期为2013年9月3日，延期交付工程700多天。被告按照合同约定支付了相应的工程款，但原告涡阳建筑公司没有交付相应的税票。工程交付后，质量在保证期间内，工程的屋面、内墙面、外墙面、门窗、水电安装出现不通过程度的损坏或与工程图纸要求不相符的情形。原告对小试车间、办公楼和研发楼工程进行了装饰，因原告建筑公司交付的工程使用的原材料、设计等与工程图纸不相符，导致装修出现不同程度的损坏，给被告造成相应的经济损失。为此，提出反诉，请求判令：1、原告涡阳建筑公司交付已支付工程款相应税票；2、原告涡阳建筑公司对小试车间、办公楼、研发楼工程未完成部分予以完成并验收合格，对于已完工部分出现的工程质量问题予以修复并验收合格；3、原告涡阳建筑公司赔偿被告各项损失50万元；4、原告涡阳建筑公司支付违约金95万元。
被告华香香料公司（反诉原告）就其抗辩、反诉及陈述的的事实和理由提交的证据有：
一、营业执照、组织机构代码证，证明被告华香香料公司的诉讼主体资格。
二、1、《建设工程施工合同》；2、工程竣工验收报告。证明原、被告签订施工合同的事实，该合同对工程的工期、付款方式、违约责任、质量维修作出了明确的约定，原告涡阳建筑公司无故延误工期，存在违约行为。
三、房屋建筑工程质量保修书，证明原告涡阳建筑公司承担质量保修期为：地基基础工程和主体工程为设计文件规定的该工程合同使用年限；房屋防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙防渗漏为5年，装修工程为2年；电线管线、给排水管道、设备安装工程为2年。涉案工程在质量保修期范围内，原告涡阳建筑公司对涉案工程出现的质量问题负有维修义务，且维修费自行承担。
四、1、华香香料公司办公楼、小试车间项目检查存在问题单；2、2014年7月28日出具的函；3、照片一组。证明原告涡阳建筑公司对承建的工程出现了质量问题，被告并以书面形式告知。五、收条5张；2、银行对账单5张。证明被告按照合同约定提前共支付原告涡阳建筑公司工程款3469160元，没有违约行为。
原告涡阳建筑公司（反诉被告）针对被告（反诉原告）华香香料公司反诉答辩称，辩一、被告反诉第一项不符合法律规定，因为被告没有全部支付工程款，故暂不能出具税票。二、双方已于2012年6月10日达成了扣划协议书，该协议对未完成的工程量进行了约定。三、原告为被告施工的工程已经完工，并通过验收，原告没有违约，不存在赔偿被告违约金。
经庭审举证，被告华香香料对原告涡阳建筑公司所举证据发表质证意见为：
对证据一无异议。
对证据二的真实性无异议，对其证明目的有异议，工程采取是固定价格，价款为4956000元，被告不存在违约，不应当按照合同第四十七条补充条款第七项承担违约责任。
对证据三的真实性无异议，对证明目的有异议：1、该份扣划协议，是仅仅对室内装修部分协商，对工程的质量，原告涡阳建筑公司应承担责任。2、该装饰工程并不影响竣工验收，被告不承担违约责任。
对证据四、五组的质证意见，该两组证据是被告为了贷款，自行找人办理了工程验收和房产手续，但原告涡阳建筑公司在工期方面存在严重违约，且工程在保修期内出现了严重的质量问题，原告涡阳建筑公司应予以维修，并承担相应的违约责任。
原告涡阳建筑公司对被告华香香料公司所举证证据发表质证意见为：
对证据一无异议。
对证据二的真实性无异议，对其证明目的有异议，原告不存在延误工期，也不存在违约，双方权利和义务在2012年6月10日扣划协议书中以做了明确约定。
对证据三的真实性无异议，对证明目的有异议，原告所施工的工程为合格工程，并办理了竣工验收手续和房产证。
对证据四的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议，原告没有收到被告华香香料公司的书面通知，如果质量不合格，工程无法进行竣工验收。
对证据五的真实性无异议，原告收到被告华香香料公司工程款3469160元。
经庭审举证、质证，合议庭对原、被告所举证据认证如下：（一）原告涡阳建筑公司所举证据一、二、三、四、五具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定。（二）被告华香香料公司所举证据一、二、三、五具有真实性、合法性及与本案的关联性，对其证据效力予以认定；证据四因达不到其证明目的，故对其证据效力不予认定。
根据上述认定的证据材料及庭审中当事人的陈述，审理查明的事实为：原告涡阳县建筑安装工程公司与被告安徽华香香料股份有限公司于2011年5月28日签订《建设工程施工合同》，由原告涡阳建筑公司为被告华香香料公司的小试车间、办公楼、研发楼进行施工建设。合同对承包范围、工期、价款、付款方式及违约责任进行了约定。工程总价款约为4956000元，每平米单价为1180元，竣工后按实际面积结算，全部工程款除扣除5%质保金一年后支付，剩余的95%均应在工程验收后付清。原、被告并签订《房屋建筑工程质量保修书》，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。在施工过程中，被告华香香料公司分数次共计支付工程款合计3469160元。2012年6月10日原、被告签订了《室内装饰扣款协议书》，该协议约定：被告华香香料公司扣除原告涡阳建筑公司承建办公楼、小试车间总工程款中的装饰工程款55万元，由原告华香香料公司自行完成施工图纸中的室内装修部分，工程质量由其自行控制。被告华香香料公司应在四十天内完成装饰工程，具备验收条件，五日内组织验收，剩余工程款在验收合格后三十日内付清。被告华香香料公司逾期不组织验收则视为原告涡阳建筑公司的工程质量合格，被告华香香料公司应立即支付剩余工程款。依据该协议约定的装饰施工、验收及付款时间（75日），支付下剩工程款的时间应为2012年8月25日。2013年3月4日上述工程经亳州市建筑工程质量监督站检验合格，并于2013年11月14日办理房产登记，其中工程竣工验收报告中登记办公楼的面积为2031.6平方米、小试车间的面积为2219.8平方米，依据原、被告约定的工程单价每平米1180元计算，涉案工程总价款应为5016652元。另查明，原告涡阳建筑公司未向被告华香香料公司出具因工程价款而产生的税务发票。
本院认为：原告涡阳县建筑安装工程公司与被告安徽华香香料股份有限公司签订的的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，不违背法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按合同约定履行。本案中，原告涡阳建筑公司对其所承建的工程已履行了施工义务，未完成的工程量，原、被告签订协议另行约定，并扣除价款，故被告华香香料公司对剩余工程款依法应予支付，应支付的工程款数额为997492元（5016652元-3469160元-550000元）。被告华香香料公司应自工程验收合格之日2013年3月4日将工程总价款的95%，予以支付完毕，扣除已支付和未完成的工程价款，应支付746659.4元，剩余的5%计款250832.6元于一年后予以付清，原告涡阳建筑公司起诉之日已超出质保期。原、被告约定逾期付款违约金按工程总价款的日千分之一计算，该约定计算违约金的方式明显高于法律规定范围，应予降低，结合本案事实情节，酌情定为参照银行同期贷款月利率计算延期付款违约金。被告华香香料公司要求原告涡阳建筑公司交付工程款税票的请求，符合法律规定，本院予以支持。由于涉案工程已经验收合格，并办理了房产登记手续，应视为合格工程，且被告华香香料公司未提交证据证明在质保期内就保质维修范围已告知原告涡阳建筑公司，故对被告华香香料公司要求原告涡阳建筑公司修复工程并赔偿损失50万元的诉讼请求，本院不予支持。原告涡阳建筑公司虽未在合同约定的期限内完成工程量，原、被告就未完成的工程重新签订协议，并对未完成的工程价款予以扣除，故应视为原告涡阳建筑公司无违约行为，对被告华香香料公司要求支付违约金95万元的反诉请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条第一款、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告安徽华香香料股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告涡阳县建筑安装工程公司工程款997492元及违约金（其中工程款746659.4元的违约金自2013年3月4日起至付清款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算，工程款250832.6元的违约金自2014年3月14日起至付清款之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
二、原告涡阳县建筑安装工程公司收到工程款后的十日内向被告安徽华香香料股份有限公司出具工程价款4466652元的税务发票。
三、驳回原告涡阳县建筑安装工程公司其他诉讼请求。
四、驳回被告安徽华香香料股份有限公司其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费18255元，反诉费8925元，合计27180元，由由原告涡阳县建筑安装工程公司负担6075元，被告安徽华香香料股份有限公司负担21105元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。
审 判 长 王 雷
代理审判员 ＸＸＸ
人民陪审员 张利伟
二〇一五年七月三十日
书 记 员 苏勇军
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第二百六十九条第一款建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。