山西省长治县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民初字第379号
原告：山西长治红山煤业有限公司。
住所地：山西省长治县北宋乡北宋村。
法定代表人：陈建堂职务：董事长。
委托代理人：彭新，山西振坤律师事务所律师，特别授权代理。
被告：王磊，男，汉族，农民。
被告：山西煤炭运销集团黄山煤业有限公司。
住所地：壶关县黄山乡牛盆村。
法定代表人：朱凤华，职务：总经理。
原告山西长治红山煤业有限公司（以下简称红山煤业）诉被告王磊、山西煤炭运销集团黄山煤业有限公司（以下简称黄山煤业）劳动争议纠纷一案本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告红山煤业特别授权代理人彭新、被告王磊到庭参加诉讼，被告黄山煤业经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告红山煤业诉称：原被告于2004年9月签订为期三年的定向委培协议，并约定服务期为2007年9月至2014年9月。原告依协议约定对被告王磊提供了专项培训费用，对其进行专业技术培训。2007年被告王磊毕业后，原告依约与之签订劳动合同安排其就业。但被告王磊在原告处工作服务仅三年，便擅自离开工作岗位，另谋他处，私自至被告黄山煤业工作。被告王磊的行为违反了双方的服务期约定，给原告造成了巨大的经济损失，另依协议约定，被告若违反劳动合同以及协议约定，需支付原告所提供的全部费用。而长治县劳动争议仲裁委员会作出的（2013）劳仲裁字第03号仲裁裁决书，裁决“一、双方解除劳动合同，由申请人王磊支付给被申请人山西长治红山煤业有限公司违约金3657元；二、由申请人王磊支付给被申请人山西长治红山煤业有限公司赔偿金21370元；三、山西煤炭运销集团黄山煤业有限公司对申请人王磊违法解除劳动合同赔偿金数额承担连带赔偿责任；四、申请人王磊支付相关费用和办结工作交接手续后，被申请人山西长治红山煤业有限公司应为申请人王磊出具解除劳动合同证明，并为其办理档案及社会保险关系转移手续。”原告不服前两项裁决，故诉讼在案，要求二被告连带赔偿其经济损失及违约金共计161020元。
被告王磊辩称：其与原告2004年9月签订委培协议，2004年9月到2007年在校学习毕业后与原告签订书面劳动合同，合同期限2008年1月1日至2010年12月31日，后因个人身体原因无法工作，于2010年8月底其以书面形式向原告提交了辞职报告，并工作到10中旬，其与原告的劳动合同已经到期了。而且原告承诺其毕业后是大专文凭，并解决户口的问题，但均未解决。原告违约在先，其不存在违约行为。其要求解除劳动合同关系，并由原告将其个人资料档案及养老保险等归还。原告要求的赔偿数额不符合法律规定。另，其离职后在黄山煤业的外包队做了两个月临时工，黄山煤业与本案无关。
被告黄山煤业在法定期限内未向本院提供书面答辩意见及证据材料。
原告红山煤业针对其主张向法庭提供如下证据：
1、定向委培及就业协议书一份。证明原告红山煤业（甲方）与被告王磊（乙方）签订定向委培及就业协议书，约定：委培时间2004年9月至2007年9月，毕业后签订劳动用工合同书期限为7年，时间2007年9月至2014年9月，乙方（被告）三年学制毕业后，不服从甲方安排，另择单位就业期间，违背劳动合同和本协议，必须全额退赔甲方所提供的全部费用并另付违约金5000元作为赔偿。双方约定服务期限为2007年9月至2014年9月。
2、劳动合同一份。证明2008年1月1日原告红山煤业与被告王磊签订劳动合同书一份。劳动合同期限为2008年1月1日至2010年12月31日。事实上，被告王磊在原告处工作服务三年，未达约定服务年限。
3、山西省行政事业性收费票据三份。证明原告2004年为被告王磊等31人支付定向委培学费55800元，人均1800元；2005年为被告王磊等31人支付学费55800元，人均1800元；2007年为被告王磊等28人支付学费78300元，人均2800元，累计为被告王磊支付学费6400元。
4、红山煤业有限公司职工工资表复印件九页。证明对被告王磊进行技能培训原告所支付的教师工资，总共培训了两次，一次是全脱产的培训，期间是2006年7月到2007年1月共计7个月。月工资16095×7个月÷27人＝4173元。第二次半脱产培训老师月工资11340元×7个月÷35人＝2268元，每位培训人员应摊费用为6441元。
5、红山煤业有限公司职工工资表复印件六页。证明被告王磊在该公司的工资领取情况，其中：2009年10月29日领取工资4063.05元；11月25日领取工资3689.22元；12月25日领取工资3703.43元；2010年5月25日领取工资3342.42元；6月25日领取工资3212.46元；7月25日领取工资3166.06元。
6、机电队技术员王磊需赔付公司费用情况材料一份。该材料为原告打印，内容为：一、培训费2006年7月至2007年1月，共计7个月（全脱产）；2009年7月至2010年1月，共计7个月（半脱产）；二、企业培训费用支出：第一次全脱产培训老师工资：月工资16095（2006年10、11月份教师工资总额）×7个月÷27人＝4173元。第二次半脱产培训老师工资：月工资11340元（2009年8月份教师工资总额）×7个月÷35人＝2268元。培训费总计6441元。三、学费1800元×2年＋2800＝6400元，四、违约金5000元，五、经济损失：招聘同岗位人员提供学校教育及技术培训应当花费的支出：6441＋6400＝12841元。退赔前期支出的工资报酬（依据委培协议第四项第四款）：3342元（2010年5月工资）×39个月＝130338元，以上费用总计161020元。
被告王磊针对原告提供的证据发表如下质证意见：
对证据1、2、3、5无异议，证据4对给培训老师发的工资数额的真实性有异议，证据6第2项给培训老师发放的工资不应当计算到个人头上，培训员工是单位的义务。
本院认证如下：
被告王磊对原告提供证据1、2、3、5无异议，本院予以确认；证据4系为对培训老师发放工资明细，记载有工资数额，有领取人签字，且原告对培训的事实也无异议，依法予以确认，证据6系原告单方打印，具体损失由本院依法核定。
据此，本院依据上述认定的有效证据及原被告互认事实，查明以下事实：
2004年原告红山煤业与被告王磊签订定向委培及就业协议书，约定：红山煤业出资派王磊到长治职业技术学院学习，学制三年，时间为2004年9月至2007年9月，王磊毕业后到原告处工作，服务期限为7年，时间从2007年9月至2014年9月。同时协议第四条第4项约定：“如乙方违背劳动合同和本协议，必须全额退赔甲方所提供的全部费用并另付违约金5000元作为对甲方的风险赔偿。”被告王磊毕业后，双方订立了劳动合同，合同期限为3年，从2008年1月1日起至2010年12月31日止。王磊于2010年10月离职到被告黄山煤业外包队工作。2013年5月27日长治县劳动仲裁委员会就王磊与红山煤业劳动争议一案作出（2013）劳仲裁字第03号仲裁裁决书，裁决：“一、双方解除劳动合同，由申请人王磊支付给被申请人山西长治红山煤业有限公司违约金3657元；二、由申请人王磊支付给被申请人山西长治红山煤业有限公司赔偿金21370元；三、山西煤炭运销集团黄山煤业有限公司对申请人王磊违法解除劳动合同赔偿金数额承担连带赔偿责任；四、申请人王磊支付相关费用和办结工作交接手续后，被申请人山西长治红山煤业有限公司应为申请人王磊出具解除劳动合同证明，并为其办理档案及社会保险关系转移手续。”原告不服前两项裁决，诉讼在案，要求二被告连带赔偿其经济损失及违约金共计161020元。
另查明：被告王磊在长治职业技术学院学习期间，原告为其交纳三年学费共计6400元。2006年7月至2007年1月，2009年7月至2010年1月，红山煤业为提高王磊等人的专业技术水平，专门聘请专业老师对王磊等人进行机电专业脱产、半脱产培训，培训时间累计14个月。期间单位支付了聘请老师工资，每位培训人员应摊费用为6441元。
本院认为：原被告双方以建立劳动合同关系为目的，自愿签订定向委培及就业协议书，是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，具有法律效力，对双方具有约束力。本案中，被告王磊毕业后，双方即签定了2008年1月1日至2010年12月31日为期三年的劳动合同，被告王磊于2010年10月离职，至今已三年，客观上已造成原劳动合同无法再继续履行，故本院准予双方解除劳动合同关系。被告王磊服务期未届满离职，未提供充分证据证明与原告合法解除劳动关系，应承担违约责任，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条第二款之规定，被告王磊应当向原告支付违约金，但违约金的数额不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用，即6400元÷84个月（7年×12个月）×50个月（总服务年限84个月-
实际工作年限34个月）＝3809.5元。同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十条“劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。”及《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第四条“劳动者违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同，对用人单位造成损失的，劳动者应赔偿用人单位下列损失：（一）用人单位招收录用其所支付的费用；（二）用人单位为其支付的培训费用，双方另有约定的按约定办理；（三）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；（四）劳动合同约定的其他赔偿费用。”之规定，结合本案，被告王磊应当赔偿原告的损失项目及数额有：1、用人单位支付的培训费用12841元；2、生产、经营和工作造成的直接经济损失，原告未提供充分证据证明其确切损失，基于被告王磊未提前30日通知用人单位，造成单位不能及时安排其它员工接替，本院酌情确定该损失以王磊一个月的工资数额计算，参照原告提供证据5王磊领取工资数额，确定月均工资为3529元。另，原告与被告王磊在劳动合同中约定违约金5000元，非违反约定服务期和竞业限制约定，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”之规定，该违约金的约定无效，本院不予支持。据此，被告王磊应当支付原告赔偿金16370元、违约金3809.5元，共计20179.5元。本案中，被告王磊认可其在黄山煤业外包队工作，外包队是否具备用工主体资格，被告黄山煤业应负举证责任，但其在法定期限内未向本院提交任何证据材料，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，本院认定被告黄山煤业与王磊存在劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十一条“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。”之规定，被告黄山煤业应当对王磊给原告造成的损失承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。”之规定，在原告与被告王磊解除劳动合同关系后，被告王磊应当依法办理工作交接事宜，原告红山煤业应为被告王磊出具解除劳动合同证明，并为其办理档案及社会保险关系转移手续。
综上，本院为保障用人单位及劳动者的合法权益，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十五条、第九十条、第九十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、原告山西长治红山煤业有限公司与被告王磊解除劳动合同，由被告王磊支付给原告山西长治红山煤业有限公司违约金及赔偿金共计20179.5元，被告山西煤炭运销集团黄山煤业有限公司对该款负连带赔偿责任。
二、被告王磊支付上述费用和办结工作交接手续后，原告山西长治红山煤业有限公司应为被告王磊出具解除劳动合同证明，并为其办理档案及社会保险关系转移手续。
三、驳回原告山西长治红山煤业有限公司的其他诉讼请求。
以上款项及手续限于判决生效后十五日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告山西长治红山煤业有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。
审 判 长 石红波
人民陪审员 张雅琴
人民陪审员 杨红玲
二〇一三年十二月四日
书 记 员 杨 磊
附录：
《中华人民共和国劳动合同法》
第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。
劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。
用人单位与劳动者约定服务期的，不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。
第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。
第九十条劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。
第九十一条用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。