江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安商初字第00858号
原告南通飞雅特工贸有限公司，住所地海安县海安镇黄河路1号2幢30室。
法定代表人许友华，该公司董事长。
委托代理人钱稳东,江苏震阳律师事务所律师。
被告南通市第七建筑安装工程有限公司，住所地海安县海安镇长江路99号。
法定代表人杜其广，该公司董事长。
委托代理人唐友进，海安县双楼法律服务所法律工作者。
原告南通飞雅特工贸有限公司（以下简称飞雅特公司）诉被告南通市第七建筑安装工程有限公司（以下简称七建公司）买卖合同纠纷一案，本院2015年12月9日立案受理后，依法由审判员何志华独任审理，于2016年1月26日公开开庭进行了审理。后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭，于2016年4月7日公开开庭进行了审理。两次庭审时，原告飞雅特公司法定代表人许友华及其委托代理人钱稳东、被告七建公司委托代理人唐友进均到庭参加诉讼。人民陪审员李明、崔恒凤、赵云共同参审，由李明参加合议庭。本案现已审理终结。
原告飞雅特公司诉称：2013年1月9日，原、被告签订了钢材销售合同，原告按约履行了供货义务，被告未按约定支付钢材款，尚欠原告钢材款及逾期付款利息777843.04元（计算至2015年12月31日）。现原告起诉请求判令被告支付原告所欠货款及逾期付款利息合计777843.04元（计算至2015年12月31日），并按照该数额从2016年1月1日起至被告实际履行之日止按照年利率10%支付利息。
被告七建公司辩称：原、被告发生钢材业务是事实，但是被告2013年度的货款已经与原告账目结清，原告尚欠被告多给付的货款6279.74元。2014年的货款因为原告在与被告对账时原告所计算货款的价格依据与被告的价格依据有争议，所以该账目未能结清，依据被告计算的账目，被告在2014年度尚欠原告货款359978.21元。被告曾在2014年底通知原告前来结账，但是原告以总货款数额存在争议至今未能结账，被告应当给付的货款我公司会如实支付，但是不应当给付的货款以及所谓的利息我公司不会支付。
经审理查明：2013年1月9日，原、被告签订钢材销售合同一份，被告（乙方）因工程建设的需要向原告（甲方）购买钢材，合同主要约定：钢材数量，乙方承建海安尚城一期二标段工程，所需钢材全部从甲方购买，数量约为3500吨；钢材价格，所有钢材供货价格均按当时沙钢三级抗震E钢另加170元/吨执行，此价含运费；付款办法，1、甲方先供钢材420吨给乙方，此批货款作为甲方垫资，此垫资款从第一车钢材送达工地之日起算满2个月时，乙方即将此部分钢材款全额付给甲方，逾期则按每吨每日3元加价给甲方；2、垫资款以外（即420吨以外）钢材实行乙方先付款甲方后供货的办法执行；钢材接收验收方式，1、钢材交货地点为海安尚城项目部工地内；2、乙方授权本公司工作人员贲道珍收货并代表乙方签署收货；等等。该合同甲方盖有飞雅特公司合同专用章并有代表人许友华签名，乙方盖有七建公司尚城花苑工程资料专用章并有代表人李元发签名。
合同签订后，原告从2013年1月26日至2014年12月26日向被告所承建的海安工地尚城送货（钢材），共送货76批，其中2013年36批，2014年40批，原告提供了送货单76份，送货单上收货单位（客户名称）标注有七建公司尚城花苑二期（李元发）、七建公司（李元发）等，送货单上标明有每次送货的钢材品种、数量、单价、货款总额等，贲道珍均在收货单位及经手人处签名。76批送货，货款总额为17925475.43元，其中2013年的货款为11052864.76元，2014年的货款为6872610.67元。被告付款时间从2013年1月25日至2014年12月26日，付款总额为17535625.14元，其中2013年的付款9959144.50元，付款14次，2014年的付款为7576480.64元，付款28次。原、被间滚动送货，滚动付款，至今未结账。
另查明，尚城花苑工程由被告七建公司承建，其中二期1#楼及车库计划开工时间为2014年4月29日。2015年4月22日，原告飞雅特公司法定代表人许友华向被告出具江苏永钢集团有限公司销售处2013年1月至2013年11月建材价格通知书13份，该通知书通知对象为各办、经营部。
原告提供了海安农村商业银行收贷收息凭证3份，证明原告向海安农村商业银行贷款，2013年3月18日、2014年12月21日、2015年3月21日结息时，贷款利率分别为年利率10.096%、9.6%、8.96%，作为原告计算利息损失的依据。被告对证据的真实性没有异议，但对关联性有异议，认为原告提供的借款借据不能证明该借款系原告直接使用来为被告采购钢材，故与本案不具关联性。
被告提供了2013年7月26日李齐在海安农村商业银行的现金缴款单（200000元）一份，以证明被告另给付原告200000元货款。原告经与会计核对，2013年6月28日的200000元实际是2013年7月26日所付，会计做账时笔误导致日期写错，认可被告举证的该笔款（200000元），被告延迟付款时间增加，但原告仍然按照现标准主张利息。被告认为2013年6月28日支付20万元、2013年7月26日支付20万元，是两笔，并非原告所称的只是一笔，被告未在本院规定的期限内提供被告在2013年6月28日支付20万元的确切证据。
参与听审的二位人民陪审员听审综合意见：双方应按合同约定履行自己的义务，被告所欠原告货款余款应当给付，逾期付款违约金应按合同约定处理，双方可以协商，如协商不成由法院依法判决。
以上事实，有原告飞雅特公司提供的钢材销售合同、送货单，被告七建公司提供的开工报告、通知及当事人当庭陈述等在卷佐证，本院予以确认。
本院认为：被告七建公司对原告飞雅特公司提供的钢材销售合同没有异议，认可合同的需方为七建公司，原告飞雅特公司与被告七建公司之间的买卖合同关系成立，合法有效。
本案的争议焦点为原告主张的逾期付款利息能否支持，原告认为被告收货后应当即时付款，被告的每次付款均需支付之前被告所欠原告货款的逾期付款利息；被告认为合同约定先付款后送货，原告主动变更合同的约定先行送货的，双方没有对付款时间以及是否支付利息进行约定，所以被告不应当支付货款利息。本院认为，原告的这一诉讼主张本院不予支持，理由如下：1、原告主张的逾期付款利息，实质上是逾期付款违约金，这从原告诉状上可以看得出，原告诉状上表述为“请求判决被告支付原告欠款及逾期付款违约金损失1326490.39元”、“截止原告起诉时，被告尚欠原告钢材款及逾期付款违约金合计1326490.39元”（庭审中原告变更为要求被告支付尚欠钢材款及逾期付款利息777843.04元），由此可见原告实际主张的是逾期付款违约金。《合同法》第114条第1款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”这表明，当事人一方违约时，是否适用违约金责任，取决于当事人的约定，如当事人约定了违约金，则守约方可以主张违约金责任，如没有约定违约金，根据契约自由的原则，不应当适用违约金责任。本案中，有关付款问题，合同中约定“付款办法：1、甲方先供钢材420吨给乙方，此批货款作为甲方垫资，此垫资款从第一车钢材送达工地之日起算满2个月时，乙方即将此部分钢材款全额付给甲方，逾期则按每吨每日3元加价给甲方；2、垫资款以外（即420吨以外）钢材实行乙方先付款甲方后供货的办法执行；……”从该约定可以看出，垫资款若被告不按期履行，则被告按每天每吨3元给付原告逾期付款违约金，垫资款以外（即420吨以外）双方并未约定逾期付款违约金，现原告主张的是垫资款以外的逾期付款违约金，原告此主张没有合同依据。因合同双方并未约定垫资款以外的逾期付款违约金，法院不能依职权主动判决一方支付逾期付款违约金。2、合同约定先付款后供货，在被告之前货款没有结清的情况下，原告仍然送货给被告，由此如被告不及时付款会造成原告的利息损失，对此原告是清楚的，原告应当采取措施防止损失的扩大，实际上原告没有采取措施防止损失的扩大，而是在前批货款尚未结清的情况下继续送货，被告亦在中途不断支付货款，双方实际对合同的履行方式进行了变更。综上所述，原告要求被告支付垫资款以外的逾期付款违约金，本院不予支持。
从本案合同的实际履行情况看，双方实际履行合同的方式为滚动送货，滚动付款，合同履行中，双方对钢材价格、逾期付款违约金等存在争议，一直未能对账，原告的逾期付款利息损失是存在的，原告在被告之前多次付款时均没有主张，而且在被告未付款时继续送货，故只能从原告最后一次送货起算，最后一次送货时间为2014年12月26日，此时双方应及时结清货款，逾期给付应当给付逾期付款利息，故逾期付款利息损失从2014年12月27日起算，原告主张按年利率10%计算，与原告向商业银行贷款实际利率相当，可视为原告的实际损失，本院予以支持。
原告交付被告的钢材货款总额为17925475.43元，被告已付款总额为17535625.14元，所欠货款为389850.29元，此款被告应当给付原告。被告提供2013年7月26日李齐在海安农村商业银行银行的现金缴款单（200000元）一份，以证明被告另给付原告200000元货款，已付款情况应当由被告举证，本案第一次开庭时，被告对原告陈述的被告已付款总额17535625.14元没有异议，第二次开庭被告提出已付款总额17535625.14元外另给付200000元，根据禁止反言规则，以及被告所举证据的目的是为了证明被告付款不包括利息，被告未提供其于2013年6月28日付款20万的确切证据，故此款不应当计算为被告另外的已付款的金额。原告庭审中陈述的2013年6月28日的200000元实际是2013年7月26日的付款，会计做账时笔误导致日期写错，且原告自行记账中没有记载2013年7月26日被告另付款20万元，对原告该还款日期的记载笔误本院予以采信。
被告认为钢材价格应以原告向被告提供的价格通知书为依据，本院认为，价格通知书为钢材生产厂家发送给钢材销售者的出厂价格，并非销售商的销售价格，钢材销售价格应以双方签订的钢材销售合同为依据，原告提供的送货单均由被告指定的签收人员贲道珍签收，送货单上标明有每次送货的钢材品种、数量、单价、货款总额等，被告收货后未及时提出异议，应当视为认可，故货款应当以送货单载明的单价而最终确定。被告辩称合同约定的送货地点为海安尚城一期二标段工程，原告所送至二期工程的钢材不予认可，本院认为海安尚城一、二期工程均由被告承建，原告所送钢材均送至海安尚城被告承建的工地，且送货单上标明收货单位为被告七建公司，被告实际接受了原告的货物，故原告主张的货款均应当由被告七建公司给付。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第一百一十九条第一款、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条之规定，判决如下：
一、被告南通市第七建筑安装工程有限公司给付原告南通飞雅特工贸有限公司货款389850.29元。
二、被告南通市第七建筑安装工程有限公司给付原告南通飞雅特工贸有限公司逾期付款利息（以未付货款为基数，从2014年12月27日起算，计算至本判决确定的给付之日止，按照年利率10%计算）。
上述一至二项，被告南通市第七建筑安装工程有限公司于本判决发生法律效力后十日内履行。
如果被告未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告南通飞雅特工贸有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费7940元，由原告南通飞雅特工贸有限公司负担3510元，由被告南通市第七建筑安装工程有限公司负担4430元（被告负担部分已由原告代垫，被告履行上述义务时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费7940元（户名：南通市财政局，账号：47×××82，开户行：中国银行南通市西被闸支行）。
审 判 长 何志华
代理审判员 刘昌海
人民陪审员 李 明
二〇一六年五月五日
书 记 员 范玲玲
附：《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条第一款当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
第一百一十九条第一款当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施损失致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。
第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对已方不利的事实的认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。