广西壮族自治区横县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）横刑初字第284号
公诉机关广西壮族自治区横县人民检察院。
被告人雷大元，男，1968年10月6日出生于广西壮族自治区横县，汉族，初中文化，农民，住横县。因涉嫌犯滥伐林木罪于2010年12月30日被宾阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元，缓刑考验期至2015年1月10日。现因涉嫌犯盗窃罪于2014年10月21日被横县公安局抓获，次日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。
辩护人孙永念，广西志明律师事务所律师。
辩护人黎芳月，广西志明律师事务所实习律师。
横县人民检察院以横检刑诉（2015）223号起诉书指控被告人雷大元犯盗窃罪，于2015年8月6日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。横县人民检察院于2015年11月5日以需要补充侦查为由，向本院申请延期审理，同年12月3日建议恢复法庭审理。横县人民检察院指派代检察员朱丽春出庭支持公诉，被告人雷大元及其辩护人孙永念、黎芳月均到庭参加诉讼，证人闭某1出庭作证。现已审理终结。
横县人民检察院指控，2010年11月18日，横县那阳镇莫大村委北平经联社与覃某1签订承包合同，约定覃某1取得2010年10月18日至2043年12月30日期间“猫岭”等林地承包权，承包金为20万元，覃某1以修建从莫大村委到新平公路1.5公里硬化道路的方式支付。2013年2月3日覃某1以73万元的价格将“猫岭”等林地的采伐权出售给被害人闭某2、闭某3。2013年11月，闭某2在采伐林木和运输过程中，遭到被告人雷大元等人以山林承包金未支付为由进行拦截，闭某2被迫将桉木留置在山中。2014年1月，雷大元雇请工人连续两日去到“猫岭”将价值12400元的20吨原木运往贵港市销售。对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人雷大元以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人雷大元及其辩护人均提出雷大元是向莫大村委北平经联社购买林木，没有非法占有的故意，亦没有秘密窃取的行为，雷大元的行为不构成盗窃罪。辩护人孙永念申请证人闭某1出庭作证，并向本院提交了北平经联社的证明和会议讨论记录各一份，收据和图表各一份。
经审理查明，2010年之前，覃某1、覃某2取得横县那阳镇莫大村委北平经联社的“猫岭”等集体山岭的承包权并种植桉树。2010年11月18日，莫大村委北平经联社与覃某1、覃某2签订承包合同，将原承包期限延长至2043年12月30日，承包金为20万元，并约定覃某1、覃某2以出资修建从莫大村委到新平公路1.5公里硬化道路的方式折抵承包金。覃某1、覃某2按规定修建了上述道路。2013年2月3日，覃某1、覃某2以73万元的价格将“猫岭”等林地的林木采伐权出售给被害人闭某2。同年11月，闭某2在办理采伐许可证后便组织民工进行砍伐。在采伐林木和运输过程中，遭到被告人雷大元等北平经联社村民以山林承包金未支付为由进行拦截，闭某2被迫将已砍伐的桉树原木留置山中。2014年1月，雷大元在闭某2不知情的情况下，雇请工人将闭某2留置在“猫岭”的价值12400元的20吨原木运往贵港市销售，所得赃款，除3000元交给北平村经联社外，其余由雷大元自己支配使用。另查明，2010年12月30日，被告人雷大元因犯滥伐林木罪被宾阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元（已缴纳），缓刑考验期间自2011年1月11日起到2015年1月10日止。此外，被告人雷大元因该案于2010年8月31日被宾阳县公安局刑事拘留，同年12月31日因取保候审予以释放，共被羁押123天。上述事实，有公诉机关当庭宣读或出示，并经庭审举证、质证属实的下列证据证实，本院予以确认。
（一）书证
1.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及公安机关立案侦查的情况。
2.抓获经过，证实被告人雷大元的归案经过。
3.户籍证明，证实被告人雷大元的身份基本情况。
4.宾阳县人民法院（2010）宾刑初字第309号刑事判决书、执行通知书、释放证明书，证实被告人雷大元曾因涉嫌犯滥伐林木罪于2010年8月31日被宾阳县公安局刑事拘留，同年9月30日被逮捕，同年12月31日因取保候审予以释放；2010年12月30日因犯滥伐林木罪被宾阳县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元（已缴纳），缓刑考验期间自2011年1月11日起到2015年1月10日止。
5.荒山林地承包合同，证实2010年之前，横县那阳镇莫大村委北平经联社的“猫岭”等山岭经过转包后由覃某1、覃某2承包。2010年11月18日，横县那阳镇莫大村委北平经联社与覃某1、覃某2签订承包合同，约定北平经联社将上述荒山林地发包给覃某1、覃某2，并同意在原承包期限的基础上延期至2043年12月30日，承包金为20万元。并约定20万元的承包金由覃某1、覃某2以修建莫大村委到新平公路1.5公里北平经联社应集资道路硬化款的形式来支付，道路硬化完成后即完成山全部租金的支付。
6.《2010年横县农村公路建设实施方案》、横县公路管理局出具的证明等，证实横县那阳至莫大公路是2010年广西通建制村水泥路建设项目之一，项目起点位于新平公路那阳路段约K4＋300处，终点位于莫大村委会所在地，项目采取邀请招标的方式进行，除上级补助资金外，所缺资金由项目所在地村委会负责筹措。工程水泥路面实际建设里程为1534.74米，2011年11月23日由县交通局组织相关部门竣工验收。
7.横县那阳镇北平经联社出具的证明，证实覃某1已按合同约定硬化好道路，并经双方验收合格，合同中规定的山林承包金已算全部付清。
8.合同书，证实2013年2月3日，覃某1、覃某2与闭某2签订合同，双方约定将北平经联社承包给覃某1、覃某2种植的山林以73万元的价格出售给闭某2采伐。
（二）被害人陈述
被害人闭某2的陈述，证实2012年8月份，其以73万元的价格买下覃某1种植在那阳镇北平村约400亩的桉树，并委托其堂弟闭某3办证采伐。2013年8月份，其组织“三哥”等人砍伐了200多吨，连闭某3砍掉没有卖出的共约250吨。之后其欲将砍伐好的木头运下山时被北平村莫某6带领村民，以覃某1未支付承包金为由多次阻拦，有4车约30吨的木头被迫卸在山塘村桥头，其余部分留在山里。2014年4月，其发现之前砍伐好的木头不见了，后其向公安机关报案。
（三）证人证言
1.证人覃某1的证言，证实其从广西北海市亿源公司处取得那阳镇莫大村委北平经联社“猫岭”等800亩山地承包权。后来北平村干部找其承包建设村中的硬化水泥路，2010年11月18日，北平经联社、广西北海亿源公司和其三方签订了法律手续。经联社和北海亿源公司签订的是取消之前承包合同手续，其与村委签订的是荒山承包合同，并将承包期延长10年至2043年，总承包金20万元，支付方式是建设莫大村委至新平村的1.5公里的硬化水泥路。其已按合同约定修建了道路。2012年8月份，其以73万元的价格将上述林地上种植的林木卖给闭某2，但闭某2未能如期将树木采伐完毕。同时证实，闭某2采伐的林木被盗。
2.证人闭某3的证言，证实其堂哥闭某2承包了北平村几个山岭的采伐权，并将林木交由其采伐和出售。2013年5月，其办理采伐证后便组织工人采伐销售。2013年8月，闭某2在将4车约30吨木头运下山过程中，被北平村莫某6带领村民阻拦，木头被迫卸在山塘村桥头处。2014年4月，卸在山塘桥头的木材以及山上砍伐好的木材都不见了，后闭某2向派出所报案。
3.证人陈某的证言，证实其花名叫“三哥”，2013年5月左右，闭某2、闭某3请其到横县那阳镇山塘村山岭帮采伐速丰桉，采伐过程中，他们装了4车约20吨木头运到山塘村某桥梁处遭到村民阻拦。后来放在桥头及山上的木头被盗。
4.证人莫某1的证言，证实其是莫大村委会支书。北平村经联社将“猫岭”等山岭承包给雷大元、雷大高、雷大列等人，后来雷大元他们各自将承包的山岭转包给北海市亿源公司，之后该公司又转包给覃某1。2010年，北平村要建造硬化路，村委找到覃某1希望他承包该工程。覃某1同意出资20万，条件是延长他承包的“猫岭”等山岭10年租期。莫大村委会和北平村经联社同意并在2010年签订了合同，覃某1按合同修建好了村中的水泥硬化路。2013年，覃某1将他承包种植的树木卖给闭老板，闭老板砍木时被莫某6等几十名村民阻拦。后来闭老板放在山上的木头被盗。
5.证人闭某4的证言，证实其2013年8月开始担任莫大村委北平经联社主任。之前北平经联社与覃某1签订合同，约定将“猫岭”等约900亩集体山岭承包给覃某1，承包期从2010年10月18日至2043年12月30日止，承包金20万元，合同约定覃某1支付租金的方式是建设莫大村委到新平公路共1.5公里的水泥路，覃某1已经按约定建好了道路。新一届村干部上任后，以覃某1承包的20万元租金没有在账目中反映为由，召开村民代表大会，莫某6等代表提出与覃某1签订的合同没有公示、生产队代表也没有人签字，合同不合法。会议还决定在搞清楚之前不给闭老板砍伐和运输。之后，在闭老板雇人上山砍木和运木时，村民就去阻拦。后来经联社开会时，有代表提议将闭老板砍下来的木卖掉，但最后没有形成统一意见。2014年春节某日，莫某3打电话告诉其他收到卖木头的3000元。6.证人雷某的证言，证实2013年10月，莫大村委北平经联社干部换届后，村民认为经联社与覃某1签订的合同没有征求村民意见，后在闭老板砍伐和运输树木时村民上山进行阻拦。闭老板当时已经砍伐好的木头被滞留在山上。2014年1月份，经联社开会过程中，莫某6提出将闭老板砍伐好的木头拉去卖，大部分经联社干部、村民代表包括其都表示反对，少数干部和村民代表支持莫某6，最后没有形成决定。后来雷大元偷偷将闭老板滞留的木头卖掉，事后，雷大元交了3000元给经联社。
7.证人莫某2的证言，证实2013年10月底，北平经联社干部换届。莫某6、莫照道、莫某9等人查账后，以覃某1承包北平经联社山岭的租金不入账为由，煽动群众推翻合同。当时覃某1已经将木头卖给闭老板，闭老板于2013年8月开始砍伐，并遭到莫某6、莫某3、雷大元等几十人的多次阻拦，同时将闭老板的4车木材拦在山塘桥处。2013年12月的一次会议中，有群众提出将闭老板砍的木材卖掉，其明确表示反对。2014年1月份，雷大元等人将闭老板拉不出去的树木拉去卖。后来雷大元交了3000元给经联社。
8.证人莫某3的证言，证实其于2013年10月起担任北平村经联社出纳。2013年11月份，村民反映没有公开过山林承包金的账目情况，为解决北平村林木的事情，莫某6、雷大元、蒙某2等群众到“猫岭”阻止闭老板砍木。闭老板和覃某1等人与北平村协商未果，之前砍伐好的木头先放在山上。后来，在闭某4主持召开群众代表大会时，有代表提议将闭老板砍下来的木卖掉，但当时没有形成统一意见。2014年1月17日，雷大元要交3000元给其，说是“猫岭”上的林木钱。同时证实，其接收该款时未出具票据。2014年10月份后，其才向雷大元家属补开了票据。
9.证人莫某4的证言，证实其是北平村第四生产队代表，2013年春节至2015年春节期间担任北平村球委会负责人。在一次村民代表会上，有人提议将雷大元卖木交来的3000元放入球委会开支，有部分人同意。过后莫某3交给其3000元钱。
10.证人莫某5的证言，证实其2013年10月起担任北平村经联社干部。覃某1承包了北平村几百亩山岭种植速丰桉并将林木卖给百合镇的闭老板，闭老板于2013年8月开始砍木。2013年10月份，经联社选出新村干部后，在清算承包金时发现覃某1支付的租金没有经过经联社账簿，村民认为不符合手续，并在闭老板带人去砍木时进行阻止。村民让老板先把木头留在山上。2014年1月份，闭某4组织村里召开会议讨论留在山上的木如何处理，但没有形成统一决议。后来，闭老板的木材被雷大元拉去卖掉，还交了3000元给莫某3。
11.证人莫某6的证言，证实2013年10月份，北平村在清账时发现经联社与覃某1的承包合同中的承包金没有在账面上反映，村民要求搞清楚租金的事情才给闭老板砍木和运木。后来，闭老板雇人砍木时村民即上山阻止，双方协商也未能达成一致意见。大约过了2个月，有村民向村干部反映说闭老板砍下的木快枯了，是不是卖掉补山林的租金。后来，雷大元将木拉去卖后交了3000元给经联社的莫某3。12.证人莫某7的证言，证实其是北平经联社第三生产队的代表。2013年村委换届选举后，其才得知上届村委把“猫岭”等山林发包32年，承包费用是承包者修建一条水泥路。这个合同没有在村里公示过。后来村委组织村民上山阻止老板砍木。13.证人莫某8的证言，证实2003年左右，莫显道当选北平村村长后，将村里的“猫岭”等集体山岭承包给覃某1种植桉树。2013年8月，村民见有老板组织人砍木，认为承包合同未经过村民和代表同意，该合同无效，就去阻止砍木。后来老板砍好的木被村民卖掉。14.证人蒙某1的证言，证实覃某1承包了北平村几个山岭种植速丰桉。2013年覃某1他们组织人砍木时，村民以承包山岭的手续不合法为由进行阻止，部分砍好的木头被滞留在山里。后来北平村经联社开例会时，有人提议由雷大元将老板砍好的木头拉去卖，大部分生产队长、村民代表包括其都表示反对。
15.证人莫某9的证言，证实北平经联社将“猫岭”等集体山岭承包给覃某1种植桉树，后覃某1将种植的树木卖给闭老板。闭老板在组织人砍伐桉树过程中，村民以承包金未解决为由，去阻拦闭老板运木，闭老板只好将树木放在山里。
16.证人蒙某2的证言，证实2013年11月，莫大村委北平经联社换届后，村民以覃某1承包山岭的租金没有入账为由阻止闭老板砍木和运木。2014年1月，其发现放在山上的部分木头被盗便告诉村干部。第二天，雷大元对其说他以3000元向经联社购买了闭老板砍下的木。之后雷大元将上述争议的约20吨桉木拉去卖掉。
17.证人闭某5、麦某、莫某10的证言，证实2014年1月份，雷大元连续两天雇请闭某5、麦某、莫某10、蒙某3等人到北平村的山岭，将已经砍伐好的桉树装车运到大化村彭屋禾堂放置，后又装上后驱动农用车拉去卖。两天共装了两车，约20吨。
18.证人蒙某3的证言及辨认笔录，证实2014年1月某日，雷大元告诉其经联社已经同意将木卖给他，叫其第二天到“猫岭”帮他装木。之后雷大元叫其跟随司机将木头运到贵港市五里镇卖给覃某2。
19.证人廖某的证言，证实2014年1月，雷大元叫其帮运木材到贵港市覃塘区去卖。后其连续两天晚上去到大化村彭屋禾堂将两车共约20吨的速丰桉运至覃塘区五里镇木场。
20.证人覃某2的证言及辨认笔录，证实其在贵港市覃塘区五里镇经营一家木材加工厂。2013年8月至2014年8月，雷大元曾卖过6车木材给其。
（四）现场勘查材料
现场勘查材料、照片及指认照片，证实案发现场位于横县那阳镇莫大村委北平村“猫岭”以及现场概况；被告人雷大元指认现场情况。
（五）鉴定结论
横县价格认证中心出具的重新价格鉴定结论书，证实雷大元盗窃位于横县那阳镇北平村山岭的速丰桉原木在价格鉴定基准日的鉴定价格为12400元。
（六）被告人供述和辩解
被告人雷大元在侦查期间及庭上所作的供述和辨认笔录，其中其供述到，2005年左右，北平村经联社把本村的“猫岭”等约460亩山岭承包给北海亿源公司，后该公司将山林转包给覃某1，2012年覃某1又将山林转给一百合街人承包。2013年10月，北平经联社选举新村干部后，村民才知道2010年覃某1和北平经联社签订了一份合同，将原来承包到2033年的承包期延长到2043年，承包金共20万元，该款用于帮北平村修建硬化道路，但该20万元没有入经联社的账就直接用于修建道路。因此北平村村民认为该承包合同不合法。于是当承包人来采伐林木时，村干部就召集村民上山堵路，阻止运木下山，其有份参与1次。当时曾开会讨论决定等20万元承包金问题搞清楚才给拉木下山。2014年1月，经联社和13名生产队代表同意其将老板已砍伐的木材拉去卖，并交3000元给经联社。之后，其雇请蒙某3、闭某5等人装车，后将上述木材拉到贵港五里卖给覃某2，共两车，约20吨，卖得13600元。其交了3000元给莫某3。
本院认为，被告人雷大元以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人雷大元犯盗窃罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。雷大元在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对前罪和后罪所判处的刑罚进行数罪并罚。从本案的事实和证据看：1.涉案林木为闭某2通过购买后取得所有权，北平经联社并不具有对涉案林木的处分权；2.时任村干部的证人闭某4、莫某3、莫某5以及证人雷某、莫某2、蒙某1均证实经会议讨论没有形成将涉案林木出卖给雷大元的决议，本案没有充分的证据证实北平经联社同意将涉案林木卖给雷大元；3.雷大元明知涉案林木属于被害人所有，仍然在被害人不知情的情况下将涉案林木运出销售，获取非法利益。综上，足以认定雷大元主观上具有以非法占有为目的，客观上实施了秘密窃取他人财物的行为，其行为符合盗窃罪的犯罪构成要件，应当以盗窃罪对其定罪处罚。故对雷大元及其辩护人提出雷大元的行为不构成盗窃罪的辩护意见及辩护人提供的证据、证人闭某1的证言，本院均不予采纳。雷大元曾因涉嫌犯滥伐林木罪于2010年8月31日至同年12月31日被限制人身自由，期间共123天，属被羁押时间，羁押一日折抵刑期一日。根据被告人雷大元的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十七条第一款、第六十九条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销宾阳县人民法院（2010）宾刑初字第309号刑事判决书中对被告人雷大元判处刑罚的缓刑适用部分。
二、被告人雷大元犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金四千元；前罪犯滥伐林木罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元；决定执行有期徒刑四年，并处罚金三万四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年10月21日起至2018年6月19日止；罚金已缴纳三万元，未缴纳部分在判决生效后一个月内一次性缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）
三、责令被告人雷大元退赔被害人闭某2经济损失一万二千四百元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李英杰
代理审判员 黄 健
人民陪审员 覃晓冰
二〇一六年一月十一日
书 记 员 滕 越
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
1.第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑或者没收财产。
2.第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期限不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
3.第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
4.第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
5.第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。