安徽省霍山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）霍刑初字第00063号
公诉机关霍山县人民检察院。
被告人倪某，男，安徽省霍山县人。因涉嫌故意伤害罪于2015年7月10日被霍山县公安局取保候审，同年8月13日被本院决定取保候审。现在其居住地。
辩护人孙军，安徽寻求律师事务所律师。
辩护人曹乾坤，安徽寻求律师事务所律师。
被告人涂某某，男，安徽省霍山县人。因涉嫌故意伤害罪于2015年4月20日被霍山县公安局取保候审，同年8月13日被本院决定取保候审。现在其居住地。
霍山县人民检察院以霍山检公诉刑诉（2015）55号起诉书指控被告人倪某、张某、涂某某犯聚众斗殴罪，于2015年8月10日向本院提起公诉。在审理过程中，附带民事诉讼原告人周某安、周甲、周乙、周丙向本院提起附带民事诉讼。因被告人张某在审理期间脱逃，本案于2015年9月29日中止审理，2015年12月14日恢复审理，对被告人张某另案处理。本院依法组成合议庭，于2015年12月18日公开开庭合并审理了本案。霍山县人民检察院指派检察员虞宝出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人周某安、周乙、周丙、周甲及其共同诉讼代理人储成宇、被告人倪某及其辩护人孙君、曹乾坤、被告人涂某某到庭参加诉讼。在本院主持下，双方当事人就民事赔偿经协商达成了和解协议，附带民事诉讼原告人申请撤诉，本院口头裁定准予撤诉。现已审理终结。
霍山县人民检察院指控：2015年2月19日15时许，项某驾驶苏AV31**号轿车行驶在本县但家庙镇大河厂村路段，因道路较窄，车速较慢。被告人倪某驾驶皖NR8R**号轿车紧随其后，多次鸣笛催促。当行驶至大河厂村戴家院路段时，对向驶来一辆汽车，项某的配偶周甲下车指挥其会车，被告人倪某遂与周甲发生口角，并从后备箱拿出一根钢管。后被告人倪某接到被告人涂某某的电话，在电话中倪某称“被人打了，并让涂某某、张某到场帮忙。”周甲听后即打电话通知周丁，周丁与周丙、周乙、张某某驾车到达现场，周某安、周某阳等人随后步行到达现场。周丙等人将倪某手中的钢管夺下后准备驾车离开，被告人倪某拦下对方的轿车，并抓住方向盘不让离开。后张某、涂某某和陆某某驾车到达案发现场，被告人倪某指使张某、涂某某殴打周丙。张某持剑、涂某某持剑鞘、倪某持钢管与周丙、周乙、周甲等人厮打在一起。期间，被告人涂某某用脚将周某安胸部踹伤，致使其肋骨骨折，被告人张某将周甲右肩及左胸腰背部砍伤，被告人倪某使用钢管将周丙、周乙头部打伤。经鉴定，周某安、周甲受轻伤，周丙、周乙受轻微伤。公诉机关认为，被告人倪某、张某、涂某某持械聚众斗殴，致二人轻伤、二人轻微伤，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。案发后，被告人涂某某自动投案，如实供述其罪行，属自首，可从轻或者减轻处罚；被告人倪某如实供述其罪行，且在本案中造成轻微伤，被害人有一定过错，可对被告人倪某从轻处罚。并当庭出示了物证、书证、勘验、检查、辨认笔录、鉴定意见、被害人陈述、证人证言、被告人供述等证据。
被告人倪某的辩护人辩称被告人倪某并非主动纠集他人与被害人殴斗，而是案发时恰巧接到同案被告人涂某某电话邀约打牌，被告人倪某告知此事，同案被告人到达现场，主观上不具有聚众斗殴的故意；客观上仅因车辆行驶发生矛盾，进而引发相互厮打行为，被告人方与被害人方相互之间并不认识，也无仇怨，不存在出于私仇、打击报复或者称霸一方等特征，如被告人构成聚众斗殴罪，同样被害人一方纠集人数多达十人以上，且先于同案被告人到达现场进行殴斗，其行为也应认定为聚众斗殴罪，不能因为被害人一方受到的侵害程度较重，就不以聚众斗殴罪予以追诉了，这样会显失公正，因而被告人的行为不应认定为聚众斗殴罪，而应以故意伤害罪定罪处罚。案发后，被告人倪某明知他人报警而在现场等候处理，并积极配合司法机关查明事实，应当成立自首，且犯罪情节轻微，社会危害性小，为此要求对被告人倪某判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。
被告人涂某某对公诉机关指控的罪名和事实未作辩解。
经审理查明：2015年2月19日15时许，项某驾驶苏AV31**号轿车行驶在霍山县但家庙镇大河厂村路段，因道路较窄，车速较慢，被告人倪某驾驶皖NR8R**号轿车紧随其后，多次鸣笛催促，当行至大河厂村戴家院路段时，对向驶来一辆汽车，项某丈夫周甲下车指挥其会车，被告人倪某与周甲发生口角，并从后备箱拿出一根钢管，被周甲家属项某和倪某家属翁某奇拉开，此时被告人倪某接到被告人涂某某电话，在电话中倪某称“被人打了，让涂某某、张某（另案处理）到场帮忙。”周甲听到后即打电话通知周丁，周丁与周丙、周乙、张某某驾车赶到现场，周丙、周乙、周甲和张某某上去抢夺倪某手中的钢管，双方发生了推搡，周甲用拳头殴打倪某，周丙将钢管夺下仍在路边，随后周某安、周某阳等人步行到达现场，周丙等人准备驾车离开，被告人倪某拦下对方的轿车，并抓住方向盘不让离开。这时，张某、涂某某和陆某某驾车赶到现场，被告人倪某指使张某、涂某某殴打周丙。张某持剑、涂某某持剑鞘、倪某持钢管，周丙就近拿了一根杉树杠子、周乙就近找了一把大锹，双方厮打在一起。期间，被告人涂某某用脚将周某安胸部踹伤，致使其肋骨骨折；被告人张某将周甲右肩及左胸腰背部砍伤；被告人倪某使用钢管将周丙、周乙头部打伤；被告人倪某头部被打伤。经鉴定，周某安胸部损伤、周甲体表部损伤为轻伤二级，周丙、周乙以及被告人倪某头部损伤为轻微伤。
案发后，被告人倪某明知他人报警而未离开现场；被告人涂某某于2015年2月20日主动向公安机关投案。
上述事实有下列经过庭审质证的证据证实：
1、物证宝剑一把、大锹把一根、钢管一根，证实作案工具的形状、大小、以及材质等特征。
2、现场勘查笔录、扣押清单，证实案发现场情况，并在现场扣押宝剑一把、大锹把一根、钢管一根的事实。
3、电话查询记录，证实2015年2月19日15时45分03秒，被告人涂某某打电话给被告人倪某；同日15时45分32秒，被害人周甲打电话给周丁；同日15时50分28秒，被告人倪某打电话给张某的事实。
4、办案说明，证实案发后，公安机关出警到现场情况，并在现场搜集到钢管1根、宝剑1把。
5、皖（霍）公（刑）鉴（医）字（2015）第03036号、第03044号、第03035号、第03034号、第04055号法医鉴定书，证实被害人周甲体表部的损伤、周某安胸部的损伤均为轻伤二级；被害人周丙、周乙以及被告人倪某头部的损伤均为轻微伤。
6、辨认笔录，证实经周戊、周丁辨认，涂某某为用脚踹周某安的人；经倪某辨认，周丙为掐他颈子的人；经涂某某辨认，“高个子”周丙为倪某指使他殴打的人。
7、到案经过，证实2015年2月19日，被告人倪某在案发现场被民警控制并带至派出所；被告人涂某某于2015年2月20日主动向公安机关投案。
8、被告人倪某、张某、涂某某的基本信息，证实被告人倪某、张某、涂某某的身份事项。
9、被害人周甲的陈述，证实2015年2月19日下午3时，其与家属项某驾车回大河厂，车子由他家属开，当走到大河厂村委会过去的水泥路上，后面有辆车一直按喇叭要超车，因为路太窄，后面的车没有超过去，大约又走了三四百米，对面过来一辆车，他就下车指挥他家属会车，会过车后，后面那辆车的驾驶员开始骂他，他就和后面的车理论，后面驾驶员一边打电话，一边下车手上拿着一根外表红色的棍子，他就打电话给他弟弟周丁，让周丁他们过来一趟，过了不到5分钟，周丁、周乙、周丙和他妹婿张某某开了一张车过来了，对方马上就打电话讲：“你们怎么还没到，再来迟了我就要被人搞了，你们带刀、带枪过来给他搞死。”他哥哥周乙、周丙和他一起上去抢对方的钢管，几乎在同时他二叔周某安、周某荣、周戊、他妈妈也都到了，这时对方过来一辆车，他二叔周某安就上去拦这张车，这张车的人拿着东西就冲下来了，忽然他的背被砍了两下，转过身才看到是刀，他哥哥周丙、周乙上去把刀夺掉了，还有另外二个人和他二叔他们扭打在一起。他二叔、哥哥周乙、周丙都被打伤了，然后他们就报警了。在夺对方棍子的时候，他用拳头打对方了。事后听讲周乙在旁边一户人家拿了一把大锹，把子还断掉了。
10、被害人周某安的陈述，证实2015年2月19日下午3点多钟，听讲他侄子周甲和人家吵架，他侄子周乙、周丙、周丁三人开车去看看，他也步行跟着去看看，看到一个年轻男人堵在周甲车子左边驾驶室门边不让走，手里拿着一根棍子，他就上去拉，叫他们算了，他的一个侄子上去把棍子夺下来了，四五分钟后，看见两个人朝他走来，第一个人一脚把他踹倒路边泥凹子里，正踹在他胸口上，第二个人双手抱着一把长剑，在他后背砍了二下，他就昏掉了，后来怎么打的就不知道了。后来听讲他侄子周甲和侄媳项某开车在大河厂村戴家院路段转弯的地方，后面跟了一辆车说前面的车开慢了，双方发生了争执。他弟弟周某阳、侄子周甲、周丙、周乙都受伤了，满脸都是血，是被人砍伤的。
11、被害人周丙的陈述，证实2015年2月19日下午3点多钟，他听堂兄周丁讲，周甲在戴家院组戴某某家门前水泥路上有人要干他，他就和周乙、周丁、张某某开个大众宝来车去看看，看见周甲和一个男子发生肢体冲突，男子手里拿一个红胶布缠的铁杠子，他就上去夺下铁杠子仍在路边，当时他二叔周某安、小叔周某阳等人也快来了，他听人喊：“抄家伙。”对方有两个人跑回头，从车子上拿下凶器，他二叔周某安就迎面迎了上去，对面个子高的年轻人飞起一脚踹在周某安腰上，把周某安踹趴在路边山坎子上，然后用一个拖把长的东西向周某安背上打了两下，又有一个人拎个铁棍子，另外一个人拿把剑朝他们打来，他看到对方手上有东西，就往回走，跑到戴某某家柴禾堆拿了一根杉树棍子，3米左右长，就冲了上去，朝拿剑的那个人腿上打了一棍子，对方没动，他就把棍子扔了，上去夺下那个人的剑，在夺剑的时候，与周甲发生冲突的那个男子站在后面，迎面用铁棍子打在他头上，他眼睛发黑，血流不止，过了一会“120”来了，他们几个受伤的就离开现场了。
12、被害人周乙的陈述，证实2015年2月19日下午，听到人喊：“走，老四（周甲）被人拦住了，我们去看看。”他就和周丁、周丙、张某某开一辆大众宝来车去了现场，现场在大河厂村戴家院组戴某某家门前水泥路转弯处，发现他堂弟周甲和一个陌生男子在推搡，陌生男子手里拿着一根钢管，他们就上去夺钢管，他弟弟周丙把钢管夺下来，仍在路边，当时他二叔周某安、三叔周某阳等人也来到现场，就在他们夺钢管的同时，对面来了三个人手里拿着凶器，其中一个人上来腾空用双脚踹在他二叔周某安身体前面，周某安当时就倒掉了，他就往回跑，跑到戴某某家门前下坎拿了一把大锹，然后返回，看到周甲上衣后背有个大裂，他就护着家人，对方有个人拿着钢管一下子打在他头部，他就晕掉了，头上流血不止，其他情况就不知道了。他头上的伤就是倪某打的。大锹被对方打断了，他手中只剩下铁锹把子了。他和二叔周某安、堂弟周甲、弟弟周丙受伤很重，他三叔周某阳、堂妹夫张某某也受伤了。
13、被害人周丙的陈述，证实2015年2月19日下午3点多钟，他接到他哥哥电话，在戴家院组戴某某家门口，有人拿钢管打他哥哥，叫他们赶快去，他就叫上堂哥周乙、周丙、妹夫张某某开一辆大众宝来到现场，发现一个男子（后来听讲叫倪某）拿一根红色钢管追他哥哥周甲和嫂子项某，他们就上去夺下钢管，双方发生了推搡，当时他二叔周某安、父亲周某阳、妹妹周戊等都来了，他二叔周某安上来把他们拉开了，他叫张某某去开大众宝来，他自己去开周甲的现代准备离开，倪某趴在现代车左边车门讲：“你们都不要走，我叫人带刀带枪过来了。”话音刚落，从后视镜看到来了几个人往这边跑，有一个飞起一脚将周某安踹倒在地，另一个拿着一个长东西向周某安后背砍了两下，他就下来拉，发现有个人那个刀鞘，还有个人拿把刀，倪某指着周甲对拿刀的讲就砍周甲，往死里砍，拿刀的就向周甲砍了过去。从车上证件看拿刀的叫张某，拿刀鞘自己讲叫涂某某。他们看到对方拿个剑，不是周丙就是周乙到戴某某家拿了一把大锹。他们受伤的主要是周甲、周乙、周丙、周某安、周某阳、周戊等人。
14、证人周戊的证言，证实2015年2月19日下午3点多钟，她看到哥哥周丁开车走了，她就和父亲周某阳、二叔周某安、妈妈舒世莲一起跟在后面跑到戴某某家门口，看到周丁、堂哥周乙、周丙、她丈夫张某某都在那里，一个女的抱着小孩在那里吵，一个男的拦在周甲车前面不让走，周某安上前去劝解，双方争吵了几句后，突然看见对面来了三个人，有个人手里拿着刀套子双脚腾空踹了周某安一脚，把周某安踹倒掉了，另一个手里拿着一把长刀朝周某安后背砍了一刀，她和哥哥们就上去拉，周丙去夺对方手中的刀，抱小孩女的丈夫用钢管向周丙头上打了一下，满脸满头都是血，接着看到周乙满脸满头都是血，有个人手里拿着一把刀继续在那挥舞，她上去逮住拿刀的手腕往下按，拿刀的把她摔倒在地，之后看到周甲后背被人砍了二刀，满身都是血，他就跑去把对方两个车轮胎的气放掉了，然后受伤的几个人就到医院去了。
15、证人周某阳的证言，证实2015年2月19日下午3点多钟，听家里人讲有人在戴家院组戴某某家门前水泥路上闹事，他和老二周某安及家人一起步行过去看看，刚到现场就看见一个男的拿把刀，飞起一脚踢在周某安身上，周某安当时就倒在路边了，这个男的拿刀就砍，砍到周某安身上，他上去拽那个男的衬衣领子，不知道哪个一棍子打在他左边头上，他就晕掉了，后来发生的事就不清楚了。直到后来到医院才知道他儿子周甲、侄子周乙、周丙受伤了，听讲是被人用刀砍的。
16、证人张某某的证言，证实2015年2月19日下午3点多钟，周丁对他讲周甲的车子被人拦住了，然后他和周丁、周乙、周丙开大众宝来车来到戴家院路段，看见一个开中华车的驾驶员在和周甲吵嘴，手里拿着一根钢管，他和周丙、周乙上去把钢管夺下来了，对方叫他们不要走，打电话讲：“你们怎么还没到，老子都快被人打死了，把枪带上。”周丁叫他去倒车赶紧走，他就去开宝来车，周丁去开现代车，开中华车的驾驶员不让走，他就去倒车，倒完车看见周丙、周乙满脸是血，他妻子周戊倒在地上双手拽着一个男的胳膊，那个男的手里拿着一把七八十公分的铁剑，他就上去帮忙，另一个手里拿着一根木棍打了他太阳穴一棍，周丁叫他把车子开到来打架人车子后面，他就去开车了。还有周某安、周甲、周某阳受伤了。
17、证人项某的证言，证实2015年2月19日下午3点多钟，其开一辆现代苏A31**轿车载乘丈夫周甲，回但家庙镇大河厂村戴家院组老家，在戴家院组水泥路一个转弯处，后面来了一辆银灰色中华轿车，不停的按喇叭，因为路面太窄她没有让，正好迎面又来了一辆白色的轿车，她就停下来，周甲下车指挥会车，后面的那辆车还在不停的按喇叭，嘴里骂骂咧咧的，周甲讲别催了，正在会车，后面的驾驶员就下车了，周甲讲：“干嘛？你还想打我啊。”她听到这句话就下车了，看见后面车子的驾驶员拿着钢管指着他们讲要干死他们，说着就打电话找人来，周甲看见后也打电话回家，大约过了5分钟，周甲的堂哥周丙、周乙、周丁和周甲的妹夫张某某开着大众宝来车过来了，周丙他们就把对方的钢管夺过来了，周甲的父亲周某阳、二伯周某安来到现场劝和，对方打电话问：“你们怎么还没到？”过了1分钟左右，开中华车的驾驶员和另外三个人冲上来了，周某安上前解释，一个人上来一脚踹在周某安身上，其他人一拥而上，周甲他们也一拥而上，相互就打在一起，周丙把对方的刀具夺下来，周甲上衣后背处被刀砍破了，周丙、周乙的头也被砍了，满脸是血，她就到处找车子把人送到医院。他把开中华车那个人手里的钢管握住了，但对方力大，她没有握住，就挠了对方一下。周甲、周丙、周乙、周某安、周某阳等人受伤了。
18、证人陆某某的证言，证实2015年2月19日下午大约3点钟左右，其在但家庙打电话找张某玩，张某叫他等着，过了几分钟张某和涂某某开车过来了，他开的车，张某指挥怎么走，途中张某接了个电话，听声音是他朋友倪某，问他们到哪了，还说有人在打倪某，张某讲快到了。他才知道张某是去帮倪某打架的。车子开到一个急拐弯处停下，他们车前面停有三张车，张某、涂某某和他先后就过去了，还没到倪某跟前，对方有5、6个人就冲上来了，一个穿黄皮夹克的人一拳朝张某脸上打过来，张某闪了过去，接着张某朝对方肚子蹬了一脚，对方旁边几个人就过来打张某，扭打到一块，他上去把他们拉开了，他的头被对方一个穿银灰色袄子的人打了一拳，他问穿银灰色袄子的人干什么，穿银灰色袄子的人讲：“你们是一块的，我不打你搞什么，我就打你。”对方又过来3、4个人打他，打了一会，他推开对方跑了。看见张某拿着一把长剑朝那个穿黄皮夹克的后背砍，涂某某拿个黑色棍子在那乱舞，不让对方过来，倪某手上也拿个棍子，对方有个高个子头上有血往脸上淌，那个穿银灰色袄子的额头破了一块皮，讲：“不要报警，赶紧打电话给黄河。”穿银灰色袄子的上去跟涂某某打，旁边又过来几个人，涂某某往前面跑掉了，张某也跑掉了，穿银灰色袄子的又上来打他，没一会警车就过来了。他们这边有他、张某、涂某某、倪某和倪某媳妇，对方有一二十人，都不认识。
19、证人翁某奇的证言，证实2015年2月19日下午3点多钟，其与丈夫倪某开车回团敦，当走到周巷口上坎附近时，发现前面有辆车子开的比较慢，倪某按喇叭叫前面车子快点，过了一会，对面过来一辆车子，路面比较窄，不好会车，前面车下来一个男的一边指挥会车，一边叫倪某不要催了，会过车以后姓周的还在讲他们，倪某就下车问姓周的讲什么，两人就吵起来，姓周的讲：“怎么样，你想搞我啊。”他劝倪某算了，对方女的也在劝，说着对方姓周的就打电话喊人了，这时倪某正好接到涂某某电话，倪某讲他快被人打死掉了。过了2分钟样子，过来一辆车，下来几个人打倪某，又过了一会，好像姓周的长辈们到了，其中一个过来拽着倪某的头发打倪某，过了5分钟至10分钟样子，涂某某、张某、陆某某开车到了，就和对方打起来了，看到对方人太多，张某就回车上拿了一把剑和对方打架，看见张某拿剑砍了对方一个人的后背，倪某拿铁棍打了对方两个人的头，以后就没打了，张某、涂某某跑掉了，对方报警了，“120”、“110”就来了。对方有四个人受伤，其中三个人头上出血了，一个人胳膊被砍伤了，倪某、涂某某和张某都受伤了，倪某身上到处都是伤。对方把倪某打了之后，就要开车走，倪某上去不让对方走。
20、证人舒某连的证言，证实2015年2月19日下午3点多钟，看见儿子周丁开车带着侄子周乙、周丙走了，她问到哪去，他们讲前面出事了，她就和周戊、周某阳、周某安也跟着步行过去了，她走的慢，最后一个到，看见有个人手里拿着一把刀，周甲后背被砍伤，浑身是血，周乙、周丙的头都血淌，周某安在地上坐着站不起来，她上去打了对方二巴掌，她和女儿周戊、侄子周丙等几个人上去夺剑，周丙把剑夺下来交给她的事实。
21、证人张某的证言，证实今年（2015）大年初一下午，其开车和涂某某在路上溜，涂某某打电话给倪某，倪某讲正在跟人家打架，被打的要死了，叫他和涂某某赶快过去，他和涂某某开车在但家庙街上三岔路口接上陆培林赶到现场，倪某看到他们就冲上去和对方打起来，指着一个四五十岁的人讲：“就是这个人，给我打。”他们就上去用拳头打那个人，对方来的人就跟他们打了起来，对方有7、8个人，有的拿锄头、有的拿大锹，对方用大锹和锄把子打他们，周甲用棍子把他打倒了，他回到车上从后备箱拿出一把剑，上去砍周甲，涂某某从车上拿出剑套和白酒瓶打，他在周甲肩膀靠后砍了二刀，砍了二道口子，周甲身上淌血了，他就没打了，手中的剑不知被谁夺去了，对方报警了，当地来了很多人，他怕被打就跑了。打架时看到倪某拿了一根钢管在那甩，他的膝盖被周甲用大锹把打伤了。
22、被告人涂某某的供述，证实2015年2月19日下午3点多钟，其与张某开车在但家庙找人玩，他打电话给倪某，倪某讲出事了叫他过去，过了一分钟左右，倪某又打电话给他，他把电话给张某，倪某告诉张某具体地点，他和张某开车到但家庙街道接上陆培林一起来到大河厂村部，张某又接到倪某电话叫他们快点，过了4、5分钟，他们到达现场，倪某指着一个“高个子”讲：“就他打我的，打他。”他们三人就跑过去和对方打起来了，他和倪某一起打那个“高个子”，他用拳头打，倪某用钢管打，“高个子”用一个比人长的棍子打，双方互相打，张某看见对方拿有棍子，就跑回车子后备箱拿了一把长剑，朝一个老头子后背劈了一刀，老头子儿子和侄子看见朝张某这边来，张某转过身去劈那几个人，劈了一个人的腰和后背，打了一会，张某的剑被夺去了，张某从对方人手中抢过一根长棍，把对方最高的人头打破了，倪某手里拿一根红色的钢管朝对方打，把一个30多岁和一个50多岁的头打流血了，他捡起张某丢在地上的剑套打在一个三四十岁人的大腿上，剑套破了，他空手和对方打，对方用大锹在他后背拍了一下，他的颈子受伤了，双方打了4、5分钟，对方就报警了，停了3、4分钟，对方有三四个人空手打他，他没回手，又有人拿大锹、砖头打他，他就跑了，对方在后面追没追上，张某也跑了。
23、被告人倪某的供述，证实2月19日下午3、4点钟，其驾驶皖NR8R**号中华俊杰轿车带着家属和小孩，从大河厂小河桥往团敦方向，行至一个上坡路段还急转弯，前方一辆白色轿车行驶很慢，他在后面按几声喇叭叫前面车子让路，弯子转过后，对面来了一辆越野车，前面白色车子停下来，从副驾驶下来一个男的指挥车辆会车，会过车后那个男的指着他说“你打什么打（按喇叭），你想死呀。”双方争起来了，那个男的就往他跟前冲，他就从后备箱拿出一根钢管，对方的女的从车上下来把那个男的拉住了，讲那个男的喝多了，算了，他媳妇也把他拉住了，他就把钢管放回后备箱，这时前方来了一辆咖啡色大众车，从车上下来几个人，那个男的讲：“就是那个小比孩子，给我打他。”来的几个人就朝他冲过来，他又从后备箱拿出钢管，对方一个大高个把他颈子掐住，其他人夺下钢管，大个子朝他踹一脚，把他摔倒在地上，他媳妇把对方拉开了，这时涂某某打电话过来，他讲被人打了，叫涂某某和张某过来，对方的人就准备走，他就跑过去拦在白色车子前面，对方拉他，他就抓住白色车子方向盘不给走，对方又过来把他打一顿，这时张某、涂某某、陆某某他们过来了，跑到他跟前和对方打起来，对方不知从哪里拿的大锹和竹棍子，张某和涂某某就往后跑，张某从车上拿了一把剑，涂某某不知拿个什么东西，他从路边捡起钢管，三个上去和对方打起来，对方人多，他和拿大锹的大高个对打起来，把大锹打断了，把拿大锹大高个头打开了，拿大锹大高个把他的头也打伤了，打了一会，张某的剑被夺掉就散开了，有人就报警了。张某砍了对方一个人，有两个头淌血了，涂某某颈子、脸都有伤。
另查明：案发后，被告人倪某、涂某某与被害人达成了和解协议，一次性赔偿被害人各项损失18.2万元，并已履行完毕，取得了被害人谅解。
上述事实有下列经过庭审质证的证据证实：
和解协议、领条、收条、谅解书，证实案发后，在本院主持下，被告人倪某、涂某某与被害人达成了和解协议，一次性赔偿被害人各项损失18.2万元，并已履行完毕，取得了被害人谅解。
本院认为：被告人倪某、涂某某伙同他人故意伤害他人身体，致二人轻伤、二人轻微伤，其行为均已构成故意伤害罪。对公诉机关关于被告人倪某、涂某某的行为构成聚众斗殴罪的指控，因被告人倪某是在案发时接到同案被告人电话，并非主动纠集他人殴斗，主观上不具有聚众的故意，且本案仅因车辆行驶发生矛盾，引发双方互殴，双方既不认识，也无仇怨，不存在打击报复、争霸一方或者其他不正当动机成帮结伙的目的，不符合聚众斗殴罪的特征，只是一时冲动发生殴斗，侵害的目标明确，伤害故意明显，符合故意伤害罪的构成要件，以故意伤害罪定罪处罚更为妥当，为此对公诉机关关于此节的指控不予支持，对辩护人关于此节的辩护意见予以采纳。在本起共同犯罪过程中，被告人倪某纠集、并积极实施伤害行为，被告人涂某某积极实施伤害行为，并致一人轻伤，所起作用相当，均起主要作用，均属主犯。被告人倪某、涂某某使用凶器实施伤害行为，可酌情从重处罚。在本起案件发生过程中，被害方也纠集多人持械与被告方殴斗，且先于被告方动手，致被告人倪某轻微伤，存在着明显过错，可对二被告人从轻处罚；案发后，被告人倪某明知他人报警而在现场等候处理，抓捕时无抗拒行为，被告人涂某某主动投案，二被告人归案后均如实供述其罪行，均属自首，均可依法从轻处罚，且与被害人达成了和解协议，赔偿了损失，取得了被害人谅解，确有悔罪表现，判处缓刑不致再危害社会。因而对辩护人辩称的被告人倪某有自首情节，要求适用缓刑的辩护意见，予以采纳。对被告人倪某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院﹤关于处理自首和立功若干具体问题的意见﹥》第一条第一款第二项，对被告人涂某某依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人倪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年；
二、被告人涂某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑二年；
三、作案工具宝剑一把、钢管一根、大锹把一根，予以没收。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省六安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 余立柱
审 判 员 许玉东
人民陪审员 汪鲜娜
二〇一六年一月五日
书 记 员 詹辉荣
附：
《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院﹤关于处理自首和立功若干具体问题的意见﹥》第一条第一款犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：
第二项明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕，供认犯罪事实的；