黑龙江省牡丹江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）黑10刑终12号
原公诉机关牡丹江市西安区人民检察院。
上诉人（原审被告人）戎轶武（绰号老戎、老武），男，汉族，1975年12月26日出生于黑龙江省林口县，初中文化，无固定职业，现暂住牡丹江市西安区。2009年7月31日因犯敲诈勒索罪、盗窃罪被黑龙江省密山市人民法院判处有期徒刑三年；2013年6月4日因犯贩卖毒品罪被林口县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。2015年5月15日因涉嫌本案被刑事拘留，同年6月17日被批准逮捕，现羁押于牡丹江市第一看守所。
上诉人（原审被告人）刘志刚（绰号刘老大），男，汉族，1968年6月25日出生于黑龙江省牡丹江市，初中文化，无固定职业，住牡丹江市东安区。2015年5月15日因涉嫌本案被牡丹江市公安局先锋分局刑事拘留，同年6月17日被批准逮捕，现羁押于牡丹江市第一看守所。
辩护人王占云，黑龙江大正律师事务所律师。
原审被告人吕洪源（绰号老根、小根），男，汉族，1972年3月30日出生于黑龙江省牡丹江市，中专文化，无固定职业，住牡丹江市西安区。2007年6月28日因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2014年1月9日因犯诈骗罪被牡丹江市东安区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金100000元。2015年5月15日因涉嫌本案被刑事拘留，同年6月17日被批准逮捕，现羁押于牡丹江市第一看守所。
原审被告人孙玉辉（绰号孙三），男，汉族，1973年3月18日出生于黑龙江省牡丹江市，初中文化，无固定职业，住牡丹江市东安区。2015年5月15日因涉嫌犯贩卖毒品罪被牡丹江市公安局先锋分局刑事拘留，同年6月17日被牡丹江市西安区人民检察院以犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪批准逮捕，现羁押于牡丹江市第一看守所。
原审被告人吕金娟，女，汉族，1978年10月23日出生于黑龙江省林口县，小学文化，无固定职业，现暂住牡丹江市西安区。2007年7月25日因犯窝藏罪被河北省唐山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2008年1月28日刑满释放。2015年5月15日因涉嫌犯容留他人吸毒罪被刑事拘留，同年6月17日被批准逮捕，2016年1月14日被牡丹江市西安区人民法院取保。
牡丹江市西安区人民法院审理的牡丹江市西安区人民检察院指控原审被告人戎轶武犯贩卖毒品罪、被告人刘志刚犯运输毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人孙玉辉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪、被告人吕洪源、吕金娟犯容留他人吸毒罪一案，于2015年12月4日作出（2015）西刑初字第121号刑事判决。原审被告人戎轶武、刘志刚不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。黑龙江省牡丹江市人民检察院代理检察员魏春琪出庭履行职务，上诉人戎轶武、上诉人刘志刚及其辩护人王占云、原审被告人吕洪源、孙玉辉、吕金娟到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审判决认定：
一、贩卖、运输毒品的事实
1.2014年8、9月某日，被告人戎轶武在牡丹江市东安区爱民街东小三条路向吕洪源出售甲基苯丙胺约1克。
2.2014年11月某日、12月某日、2015年5月某日，被告人戎轶武在牡丹江市西安区XX室崔某某的住所，向崔某某出售甲基苯丙胺三次，共计约2.1克。
3.2015年2月至5月间，被告人戎轶武分别在牡丹江市东安区爱民街东小三条路紫云小区、西安区新安街西小二条路市场附近、牡丹江市爱民区吉祥花园小区，向彭某某出售甲基苯丙胺三次，共计约2.8克。
4.2015年4月中旬某日，被告人戎轶武在黑龙江省林口县XX楼张某某住所，向张某某出售甲基苯丙胺约5克。
5.2014年11月、12月间，2015年3月，被告人戎轶武分别在牡丹江市东安区爱民街东二条路、西安区西八条路平安街，向孙玉辉出售甲基苯丙胺两次，共计约1.4克。
6.2015年5月13日16时40分许，被告人戎轶武与被告人刘志刚乘坐黑XX号出租车前往鸡西，刘志刚在车内给付戎轶武钱款及租车费用。车辆到达鸡西后，戎轶武在“于某”处购买甲基苯丙胺，当车辆由鸡西返回牡丹江市途中，戎轶武坐在副驾驶座位用刀将黑色塑料袋包着的“东西”挑开分装后，给坐在出租车驾驶员后座位的刘志刚，当车辆行驶至朱家附近时崔某某乘坐该车辆。后车辆行驶至裕民路光华街时被牡丹江市公安局先锋分局截获，侦查人员从戎轶武身上共查获毒品16.65克，从刘志刚脚下查获里面用塑料透明袋包装，外面用“心脑宁胶囊”药盒包装的毒品49.2克。经牡丹江市公安局刑事技术支队鉴定，出租车主驾驶员后方的座位下查获白色晶体一袋，重49.2克，检出甲基苯丙胺。从戎轶武右腿线裤内查获白色晶体一袋，重9.67克；随身携带的手包内白色烟盒里查获白色晶体3袋，重1.61克；外衣左侧内兜查获白色晶体一袋，重3.87克；外衣右侧外兜内查获白色晶体2袋，重1.5克，均检出甲基苯丙胺。
7.2015年3月、5月某日，被告人孙玉辉分别在牡丹江市爱民区XX室林某某的住所，向林某某出售甲基苯丙胺两次，共计约1.4克。
二、容留他人吸毒的事实
1.2015年4月17日、27日、5月2日，被告人刘志刚在其住处XX室，先后三次容留戎轶武吸食甲基苯丙胺。
2.2015年2月至4月间，被告人孙玉辉在其居住牡丹江市东安区XX室，先后三次容留刘某吸食甲基苯丙胺。
3.2014年10月某日、2015年元旦前后某日、3月某日，被告人吕洪源在其租住的牡丹江市西安区XX室，先后三次容留孙玉辉、许某、戎轶武吸食甲基苯丙胺。
4.2015年2月16日、3月6日，被告人吕金娟在其租住的牡丹江市东安区XX室，容留张某吸食甲基苯丙胺两次。同年5月13日，吕金娟在其租住的牡丹江市西安区XX室，容留张某吸食甲基苯丙胺一次。
综上，被告人戎轶武贩卖毒品约78.15克；被告人刘志刚运输毒品49.2克、容留他人吸食毒品三次；被告人孙玉辉贩卖毒品1.4克、容留他人吸食毒品三次；被告人吕洪源容留他人吸食毒品三次；被告人吕金娟容留他人吸食毒品三次。
2015年5月14日，被告人孙玉辉在牡丹江市被牡丹江市公安局先锋分局抓获；同日，被告人吕洪源、吕金娟在牡丹江市公安局先锋分局门前抓获。
另查，2009年7月31日，被告人戎轶武因犯敲诈勒索罪被黑龙江省密山市人民法院判处有期徒刑三年；2013年6月4日因犯贩卖毒品罪被林口县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。2014年1月9日，被告人吕洪源因犯诈骗罪被牡丹江市东安区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金100000元（缓刑考验期自2014年1月9日起至2019年1月8日止。2013年7月10日被刑事拘留，2014年1月20日释放，罚金已缴纳）。2007年7月25日，被告人吕金娟因犯窝藏罪被河北省唐山市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2008年1月28日刑满释放。
再查，被告人戎轶武于2015年3月12日，提供线索使牡丹江铁路公安处刑警队破获一起贩卖毒品案件。
认定上述事实并经当庭核对质证、认证，作为定案依据的证据有物证现场查获运输毒品的车辆及缴获毒品的照片；书证被告人戎轶武、刘志刚、孙玉辉、吕洪源、吕金娟的户籍证明、现场指认照片、刑事判决书、释放证明、扣押物品清单、尿检流程表、居民死亡医学证明书、牡丹江铁路公安处情况说明、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、讯问笔录、起诉意见书、破案经过、抓获经过；证人汤某、崔某某、彭某某、张某某、林某某、刘某、许某、张某、范某的证言及辨认笔录；各被告人的供述及辩解；鉴定意见等证据证实，足以认定。
一审法院认为，被告人戎轶武为获取非法利益，多次向他人贩卖毒品，数量78.15克，其行为构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第一项的规定处罚。被告人刘志刚明知是毒品，而与戎轶武共同将毒品从鸡西运输到牡丹江市，数量49.2克，多次容留他人吸食毒品，其行为分别构成运输毒品罪、容留他人吸毒罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条的规定处罚。被告人孙玉辉为获取非法利益，向他人贩卖毒品1.4克，多次容留他人吸食毒品，其行为分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十四条的规定处罚。被告人吕洪源、吕金娟多次容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百五十四条的规定处罚。戎轶武、刘志刚、孙玉辉、吕洪源、吕金娟犯罪事实清楚，证据确实、充分，公诉机关指控五被告人的罪名成立，本院予以确认。戎轶武曾因犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，是累犯；其因贩卖毒品被判处刑罚，又再次犯罪，是毒品再犯，应依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，从重处罚。刘志刚、孙玉辉犯数罪，应依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定处罚。吕洪源在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪判处的刑罚，实行并罚，应依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十七条第一款的规定处罚。
被告人戎轶武对指控其贩卖毒品78.15克的犯罪事实提出异议，认为其没有向张某某贩卖毒品。经查，有证人张某某证实及戎轶武的供述，能够相互印证，故对其辩解，不予采纳；戎轶武辩解称，对在其身上查获的毒品数量认可是贩卖，在出租车内查获的49.2克毒品不是其本人的，其没有贩卖。经查，戎轶武、刘志刚在侦查机关供述到鸡西购买毒品后在返回牡丹江的途中被查扣的事实，与证人汤某证实的内容基本一致，证据间能够相互印证，故对其辩解意见，不予采纳；庭审中，戎轶武提出2015年3月12日，向侦查机关提供线索检举他人犯罪，具有立功情节。按照法律解释的规定，立功的前提条件是犯罪分子到案后，揭发他人犯罪行为，经查证属实的。戎铁武于2015年3月12日提供线索，从而使公安机关侦破一起贩卖毒品案件，现已进入司法程序，2015年5月13日戎铁武因本案被抓获，其提供的线索是在案发前，因此，其不符合立功的条件。
被告人刘志刚及其辩护人提出其行为不构成运输毒品罪，其不知道戎轶武到鸡西的目的的辩解及辩护意见。经查，刘志刚吸食毒品，其在侦查机关供述案发当天向戎轶武提出要“买点东西”，后二人共同乘出租车到鸡西购买，戎轶武供述在返回牡丹江的途中，在出租车内将“黑色塑料袋”交给刘志刚，其二人的供述内容与证人汤某证实的经过及内容基本一致。因此，刘志刚明知是毒品，在运输毒品过程中被查获，其数量达到较大以上的，应以运输毒品罪定罪处罚，故其辩解及辩护人的辩护意见，与本案查明的事实及法律规定相悖，不予以采纳。对刘志刚及其辩护人提出容留他人吸毒是两次，而不是三次，与本案查明的事实不一致，故对其辩解及辩护意见，不予采纳；辩护人提出其具有坦白情节，对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳。孙玉辉、吕洪源、吕金娟认罪悔罪，如实供述犯罪事实，应依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定处罚。综上，根据各被告人的犯罪事实、犯罪情节、犯罪性质、犯罪手段及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第五十二条、第五十三条的规定，判决：一、被告人戎轶武犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产20000元；二、被告人刘志刚犯运输毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金20000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。决定执行有期徒刑十五年，并处罚金23000元；三、撤销被告人吕洪源因犯诈骗罪被牡丹江市东安区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金100000元的缓刑部分（此罚金已缴纳）；四、被告人吕洪源犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元，与原犯诈骗罪判处有期徒刑三年实行并罚。决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金3000元；五、被告人孙玉辉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金3000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。决定执行有期徒刑一年，并处罚金6000元；六、被告人吕金娟犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金3000元。
上诉人戎轶武上诉请求二审法院撤销（2015）西刑初字第121号刑事判决书，二审法院重新判决。其理由：其购买的是17克毒品，在出租车内查获的49.2克毒品不是其本人购买的，不应计算在其贩卖毒品总量中。
上诉人刘志刚上诉请求二审法院依法改判无罪。其理由：1.其在本案中没有运输毒品的行为，上诉人对同案戎轶武去鸡西贩卖毒品的行为不明知；2.对同案戎轶武见面是为了偿还欠款，对戎轶武去鸡西购买毒品不明知。
其辩护人提出刘志刚的行为不构成运输毒品罪。其辩护理由与上诉人刘志刚意见相同。
经审理查明，二审所认定的事实及证据与一审认定的一致。
本院认为，上诉人戎轶武向他人贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪。上诉人刘志刚明知是毒品，在运输毒品过程中被查获，其数量达到较大以上的，应以运输毒品罪定罪处罚。上诉人刘志刚多次容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。原审被告人孙玉辉向他人贩卖毒品1.4克，其行为分别构成贩卖毒品罪。原审被告人孙玉辉、吕洪源、吕金娟多次容留他人吸食毒品，其行为均构成容留他人吸毒罪。一审判决定性准确。上诉人戎轶武曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯；其因贩卖毒品被判处刑罚，又再次贩卖毒品，是毒品再犯，依法应从重处罚。上诉人刘志刚、原审被告人孙玉辉犯数罪，应数罪并罚。原审被告人吕洪源在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，与前罪实行并罚。孙玉辉、吕洪源、吕金娟认罪、悔罪，如实供述犯罪事实，可从轻处罚。关于上诉人戎轶武提出其购买的是17克毒品，在出租车内查获的49.2克毒品不是其购买的上诉意见，不能成立。经查，证人汤某证言与戎轶武供述从鸡西购买冰毒在返回牡丹江途中被公安机关当场查获的事实一致；公安机关对在车上查获的毒品均检出甲基苯丙胺；此节事实刘志刚与戎轶武的供亦相互印证。故一审法院认定戎轶武贩卖毒品78.15克事实清楚，证据充分，二审予以确认。关于上诉人刘志刚及其辩护人提出的刘志刚的行为不构成运输毒品罪，上诉人刘志刚与同案戎轶武见面是为了偿还欠款，对戎轶武去鸡西购买毒品不明知的上诉意见与本案事实不符，不予采纳。经查，证人汤某证实，在车上刘志刚交给戎轶武1万多元钱和租车费，戎轶武供认在车上收到刘志刚1万余元；结合此前刘志刚与戎轶武通话得知戎轶武去鸡西买“东西”（冰毒）时，刘志刚要求给其捎点，带点，不差钱等；戎轶武购买冰毒返牡途中，戎轶武坐在副驾驶座位用刀将黑色塑料袋包着的“东西”挑开分装后，给坐在出租车驾驶员后座位的刘志刚；汤某证实，刘志刚说过“这么多呀，或者这个好”的话；当车行至牡丹江市裕民路光华街被公安机关拦截检查时，戎轶武说“警察”，此时刘志刚用脚往前排座底下踹了几下，公安机关在刘志刚脚踹的前排座位下查获“心脑宁胶囊”药盒，并检出内装重量为49.2克的甲基苯丙胺。据此，一审法院认定刘志刚犯运输毒品罪，事实清楚，能够形成证据链条，且具有真实性、客观性和关联性，可以认定。二审予以确认。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨柏苓
审 判 员 高玉喜
代理审判员 王莹莹
二〇一六年四月六日
书 记 员 蒲红钰