重庆市渝北区人民法院民 事 判 决 书（2015）渝北法民初字第09232号原告牟恩兵，男，汉族，1975年8月20日出生，住重庆市綦江县。委托代理人文成国，重庆市綦江区三江法律服务所法律工作者。委托代理人李剑，重庆市綦江区三江法律服务所法律工作者。被告重庆第十建设有限公司，住所地重庆市北碚区蔡家正街19号，组织机构代码20280123-6。法定代表人蒋志国，董事长。委托代理人龙渝，重庆康实律师事务所律师。委托代理人王浩臣，重庆康实律师事务所律师。原告牟恩兵与被告重庆第十建设有限公司劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告牟恩兵及其委托代理人文成国、被告重庆第十建设有限公司的委托代理人王浩臣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告牟恩兵诉称：原告于2013年3月24日进入被告所承接的位于重庆市江北区极鼎·城市经典二期工程工地上班，从事水电辅助工作，约定工资为130元/天。2013年3月27日16时左右，原告在该公司4号楼打水电线路槽板钉时，不慎从高櫈上摔下受伤，当即被送往中国人民解放军第324医院，经诊断为右股骨颈骨折。2014年5月13日，重庆市北碚区人力资源和社会保障局认定原告受伤属工伤。2014年8月7日，重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会认定原告为伤残玖级。被告至今未支付原告工伤待遇，且未为原告办理社会保险、未与原告签订劳动合同、未安排原告工作，故被告还应支付原告经济补偿金。综上，原告诉请法院判令：1、确认原、被告之间的劳动关系于2015年7月14日解除；2、被告立即支付原告医疗费17131.32元、住院伙食补助费576元（32元/天18天）、护理费1800元（100元/天18天）、停工留薪期工资46662元（130元/月21.75天16.5个月，16.5个月为受伤到鉴定作出之日，即2013年3月27日至2014年8月7日）、待处理期生活费24745元（130元/天21.75天12.5个月70%，12.5个月为鉴定作出次日至首次开庭之日，即2014年8月8日至2015年7月14日）、一次性伤残补助金25447.5元（130元/天21.75天9个月）、一次性工伤医疗补助金18529元（55588元÷12个月4个月）、一次性就业补助金41691元（55588元÷12个月9个月）、鉴定检查费505.80元、交通住宿费1000元；3、被告支付原告经济补偿金7079元（130元/天21.75天2.5个月）。被告重庆第十建设有限公司辩称：1、原、被告双方劳动关系事实上在2014年9月15日被告收到原告的解除劳动关系通知书时已经终止；2、住院伙食补助费应按8元/天计算，护理费应按60元/天计算，停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照相关规定依法计算，待处理期生活费没有法律依据；3、原告不是被告直接聘用人员，而是案涉项目劳务班组聘用的，不受被告管理，工资也不由被告发放，因此原、被告之间不存在隶属关系，被告不应当支付经济补偿金。经审理查明：位于重庆市江北区观音桥附近极鼎·城市经典二期工程4号楼系被告承接。2013年3月24日，原告经案外人袁宗群招至该工地担任水电辅助工。原、被告未签订劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2013年3月27日16时左右，原告在案涉工地打水电线路槽板钉时，从高櫈上摔下受伤。原告受伤后在中国人民解放军第三二四医院住院治疗2天，于2013年3月29日出院。出院诊断为：右股骨颈骨折（头颈型），本次住院花费医疗费2425.41元。2013年3月29日至2013年4月14日，原告在重庆市綦江区人民医院住院治疗16天，出院诊断为“右股骨颈骨折（头下型）。出院医嘱载明：“我科门诊随诊，出院后1、2、4、6、8、12月来院复查X片”。原告本次住院花费医疗费14365.41元。2013年5月16日，原告在重庆市綦江区人民医院花费挂号费1.5元、材料费27.5元、放射检查费73元。2013年6月17日，原告在重庆市綦江区人民医院花费材料费27.5元、放射检查费73元、诊疗费18元。2013年8月14日，原告在重庆市綦江区人民医院花费挂号费1.5元、材料费27.5元，放射检查费73元、诊疗费18元。上述2013年5月16日至2013年8月14日期间的费用共计340.5元。原告称该费用系其按照医嘱于出院后1、2、4个月复查拍片的费用，没有处方笺或病历；被告认为原告未举示门诊病历，无法证明该费用与原告工伤有因果关系。2013年12月12日，原告以被告为被申请人向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告于2013年3月24日起存在劳动关系。该委在被告未到庭的情况下缺席进行了审理，并于2014年2月19日作出碚劳仲案字（2014）第109号仲裁裁决。仲裁裁决审理查明处载明：原告经袁宗群招用为水电辅助工，约定工资为130元/天。仲裁裁决如下：确认原告自2013年3月24日起与被告存在劳动关系。该裁决现已发生法律效力。2014年3月9日，原告向重庆市北碚区人力资源和社会保障局提出工伤认定申请，该局于2014年5月13日作出《认定工伤决定书》，认定原告受伤为工作。2014年7月9日，原告向重庆市北碚区劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，并支付鉴定及检查费505.8元。该委于2014年8月7日作出《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定结论为伤残玖级，无护理依赖。2014年9月11日，原告向被告寄出《解除劳动关系和请求支付相关待遇的函告》，主要内容为：被告至今未依法支付原告应得工资、工伤待遇，又未依法为原告办理社会保险，未依法与原告签订书面劳动合同，原告被迫与被告解除劳动关系，并请求被告立即支付原告前述相关待遇及经济补偿金等。被告于2014年9月15日收到该函件。2014年9月26日，原告以被告为被申请人向重庆市北碚区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决终止原、被告之间事实劳动关系，被告支付原告工伤保险待遇共计147402.12元，并要求被告支付经济补偿金5656元。该委于2014年10月9日尚未立案。原告遂向重庆市北碚区人民法院提起诉讼，诉讼过程中，被告提出管辖权异议，经重庆市北碚区人民法院一审及重庆市第一中级人民法院二审裁定：将本案移送至本院管辖。庭审中，关于劳动关系解除的时间及原因。原告称其于2014年9月15日向被告送达的《解除劳动关系和请求支付相关待遇的函告》只是曾经向被告提出过解除双方劳动关系，但因被告没有答复，所以原告认为该函告无效，双方劳动关系应于本案第一次开庭，即2015年7月14日解除，解除理由为被告没有为原告购买社会保险和安排工作，也没有支付工伤保险待遇。关于原告的工资，原告称其与被告约定为130元/天，没有实际发放。被告称对于原告的工资情况不清楚。关于交通住宿费，原告称其没有相关票据，请求法院酌情主张。上述事实，有原、被告的陈述、仲裁裁决书、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、病历、收据、清单、函告、特快专递详情单、证明、收件回执等证据在案为证，足以认定。本院认为：已经发生法律效力的碚劳仲案字（2014）第109号仲裁裁决已经认定原、被告自2013年3月24日起存在劳动关系；被告在庭审中称双方劳动关系在2014年9月15日解除，其陈述亦对双方具有劳动关系予以认可。因此，本院确认原、被告自2013年3月24日起存在劳动关系。关于劳动关系解除时间及原因，2014年9月15日，原告向被告送达《解除劳动关系和请求支付相关待遇的函告》，以被告未依法支付原告应得工资、工伤待遇，未依法为原告办理社会保险及签订书面劳动合同为由，解除双方劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬，或者未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，因被告未支付原告工资，且未为原告缴纳社会保险，原告解除劳动关系的行为符合法律规定，原、被告的劳动关系于原告将函告送达被告之日，即2014年9月15日解除。该劳动关系的解除不以被告是否答复为条件，且庭审中被告认可劳动关系于该日解除，故原告要求确认双方劳动关系于2015年7月14日解除缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于原告的工资。原告于2013年3月27日受伤，其工资标准按社平工资计算应为3861.17元/月[（3783元/月10个月+4252元/月2个月）÷12个月]。原告称其工资为130元/天，并按2827.5元/月（130元/天21.75天）计算其工资标准具有合理性，本院予以确认。因此，原告工资为2827.5元/月。关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照该法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，原告系依照该法第三十八条的规定解除劳动合同，故被告应向原告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金；该条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资。原、被告自2013年3月24日至2014年9月15日存在劳动关系，因此，被告应按2827.5元/月的标准向原告支付1.5个月经济补偿金4241.25元。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照该条例应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，原告受伤性质经相关部门认定为工伤，被告未为原告办理工伤保险，故被告应支付原告工伤保险待遇。关于医疗费。原告先后在中国人民解放军第三二四医院、重庆市綦江区人民医院住院花费医疗费2425.41元、14365.41元，此款被告应当支付给原告。2013年5月16日、2013年6月17日、2013年8月14日，原告在重庆市綦江区人民医院花费医疗费共计340.5元，此费用虽然没有处方笺或病历，但根据重庆市綦江区人民医院的出院医嘱，原告应于出院后1、2、4个月复查，而上述单据的时间刚好发生在原告出院后1、2、4个月，且内容均为挂号费、放射检查费、材料费或诊疗费，与原告关于该费用系其依照医嘱拍片复查的陈述相吻合，本院对原告的陈述予以采信。综上，被告应支付原告医疗费17131.32元（2425.41元+14365.41元+340.5元）。关于一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受9个月按本人工资计算的一次性伤残补助金。因此，被告应支付原告一次性伤残补助金25447.5元（2827.5元/月9个月）。关于一次性工伤医疗补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定以及参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，原告应享受4个月的一次性工伤医疗补助金，一次性工伤医疗补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。原、被告的劳动关系于2014年9月15日解除，被告应支付原告一次性工伤医疗补助金17008元（4252元/月4个月）。关于一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定以及参照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，原告应享受9个月的一次性伤残就业补助金，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数。原、被告的劳动关系于2014年9月15日解除，被告应支付原告一次性伤残就业补助金38268元（4252元/月9个月）。关于停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》以及原告的伤情，原告的停工留薪期应为6个月。因此，被告应支付原告停工留薪期工资16965元（2827.5元/月6个月）。原告要求停工留薪期从其受伤之日计算至鉴定作出之日，即16.5个月缺乏法律依据，本院不予支持。关于待处理期生活费。原告要求被告支付鉴定作出之日至首次开庭之日共计12.5个月的生活费缺乏法律依据，本院不予支持。关于住院伙食补助费。依据《工伤保险条例》第三十条之规定，原告住院治疗18天，被告应当支付原告住院期间的伙食补助费144元（8元/天18天）。关于护理费。原告住院治疗18天。本院酌情按照80元/天计算，因此被告应支付原告护理费1440元（80元/天18天）。关于鉴定检查费。由于原告举示了相关收据证明其支付了鉴定检查费505.8元，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于交通住宿费，原告治疗工伤均在统筹地区内，依据《工伤保险条例》第三十条之规定，被告无须支付交通费。故对于原告要求的交通住宿费1000元，本院不予支持。综上，被告应支付原告经济补偿金4241.25元、工伤保险待遇116909.62元（包括医疗费17131.32元、一次性伤残补助金25447.5元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资16965元、住院伙食补助费144元、护理费1440元、鉴定检查费505.8元）。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条之规定，判决如下：一、被告重庆第十建设有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告牟恩兵经济补偿金4241.25元；二、被告重庆第十建设有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告牟恩兵工伤保险待遇116909.62元（包括医疗费17131.32元、一次性伤残补助金25447.5元、一次性工伤医疗补助金17008元、一次性伤残就业补助金38268元、停工留薪期工资16965元、住院伙食补助费144元、护理费1440元、鉴定检查费505.8元）；三、驳回原告牟恩兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院不予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长  万园薇代理审判员  杨 杰人民陪审员  晏 平二〇一五年十一月五日书 记 员  幸婷婷