重庆市渝中区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）中区法民初字第07608号
原告赵朝民，男，汉族，1977年4月15日出生，住重庆市渝中区。
委托代理人吴治香，重庆嘉能律师事务所律师。
委托代理人李庆，重庆嘉能律师事务所实习律师。
被告重庆典旭建筑劳务有限公司，住所地重庆市江津区几江艾坪八社，组织机构代码56160575-5。
法定代表人吴朝全，总经理。
委托代理人李光伦，男，该公司副总经理。
被告吴朝全，男，汉族，1973年11月23日出生，住重庆市江津市。
委托代理人李光伦，男，汉族，1952年5月18日出生，住重庆市九龙坡区。
原告赵朝民与被告重庆典旭建筑劳务有限公司（以下简称“典旭公司”）、被告吴朝全建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员罗静独任审判，适用简易程序公开开庭进行了审理，书记员彭小强担任法庭记录。原告赵朝民的委托代理人吴治香、被告典旭公司和被告吴朝全共同的委托代理人李光伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告赵朝民诉称，2011年11月15日，原告与被告典旭公司签订了《茶园公共租赁住房外墙保温及外墙漆合同》，约定被告典旭公司将茶园公共住房项目（城南家园六、七组团）外墙保温和外墙漆共20万平方米的所有人工、材料、机具及相应的安全维护等工程发包给原告施工；原告交履约保证金50万元。合同签订后，原告于2011年11月15日和2011年11月23日分两次将保证金共50万元支付被告典旭公司。原告为履行合同进行了组织人工、材料等大量工作，但被告典旭公司将该项目承包给第三人施工，双方签订的合同无法实际履行。2013年3月15日，原告与二被告在被告典旭公司大坪办公室签订解除合同的《协议书》，约定由被告典旭公司向原告支付经济损失10万元并退还原告所缴纳50万元保证金，上述费用合计60万元，须在2014年6月30日前付清，逾期被告典旭公司应承担以60万元为基数按照同期贷款利率四倍的标准向原告支付违约金，并由被告吴朝全承担连带担保责任。但二被告至今未付，现原告起诉来院，请求：1、判令被告典旭公司立即退还履约保证金50万元、支付经济损失10万元，共计60万元，并支付以60万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率四倍的标准从2013年7月1日起至2014年11月20日止的违约金；2、判令被告吴朝全对上述款项的支付承担连带担保责任。
被告典旭公司辩称，原告陈述均属实，但2013年10月14日被告吴朝全以银行转账的方式已归还原告履约保证金20万元，至今二被告尚欠原告40万元未支付，被告吴朝全系被告典旭公司的法定代表人，二被告与原告共同签订解除合同的三方协议书。综上，请求法院依法判决。
被告吴朝全辩称，同被告典旭公司的答辩意见。
经审理查明，2011年11月15日，典旭公司（合同中称“甲方”）与赵朝民（合同中称“乙方”）签订《茶园公共租赁住房外墙保温及外墙漆合同》，约定：甲方将茶园公共租赁住房项目承包给乙方完成；工程承包范围为茶园公共租赁住房项目（城南家园六、七组团）外墙保温和外墙漆共20万平方米的所有人工、材料、机具及其相应的安全维护等；开工日期为2012年1月10日；双方签订合同后，乙方应将人民币50万元（伍拾万元）打入甲方指定的账户，乙方进场后两个月内必须退还，如果延期退还，则甲方按银行同期贷款利率四倍赔偿给乙方，时间按乙方交款日起；若一方违约，则应赔偿守约方人民币10万元作为经济损失；双方还对其他权利义务进行了约定。
赵朝民于上述合同签订当日向典旭公司支付保证金30万元，于2011年11月23日向典旭公司支付保证金20万元，共计支付保证金50万元，但典旭公司未按约将茶园公共租赁住房项目外墙保温和外墙漆工程交由赵朝民施工。
2013年3月15日，典旭公司（协议中称“甲方、发包方”）与赵朝民（协议中称“乙方、承包方”）、吴朝全（协议中称“丙方、担保方”）签订《协议书》，约定：1、甲乙双方不再履行双方于2011年11月15日签订的《茶园公共租赁住房外墙保温及外墙漆合同》。2、鉴于该项目实际已由第三人完成施工，甲方自愿向乙方支付经济损失10万元，该损失包括资金占用损失及乙方为履行合同而产生的损失。同时，甲方应退还乙方交纳的履约保证金50万元。以上费用共计60万元，甲方应于2013年6月30日前付清。若甲方未付清上述费用，则甲方应以60万元为基数按照同期银行贷款利率四倍的标准向乙方支付违约金。3、丙方的担保范围为本协议书第2条约定的所有款项。4、本协议系甲乙丙三方完全理解本协议条款的真实含义及法律责任后自愿签订的。5、甲乙丙三方在履行协议中发生纠纷均由本协议签订地人民法院管辖。签约地点大坪办公室。
上述事实，有《茶园公共租赁住房外墙保温及外墙漆合同》、《收据》两张、《协议书》等证据材料以及双方当事人的陈述在卷为凭，并经当庭质证，足以认定。
本院认为，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。”本案中，原告系个人并无建设工程劳务承包资质，根据上述法律规定，其与被告典旭公司签订的《茶园公共租赁住房外墙保温及外墙漆合同》应属无效合同，但合同中的违约责任条款依法仍应适用于原告与被告典旭公司。原告已按约支付履约保证金50万元，但因被告典旭公司已将讼争工程交由第三人施工完毕，原告与被告典旭公司签订的《茶园公共租赁住房外墙保温及外墙漆合同》无法履行，故被告典旭公司存在违约行为，应当承担合同约定的违约责任。后被告典旭公司及其法定代表人被告吴朝全与原告共同签订《协议书》，自愿于2013年6月30日前支付原告经济损失10万元、退还履约保证金50万元，并约定逾期未付以60万元为基数按照同期银行贷款利率四倍的标准支付违约金，同时由被告吴朝全承担连带担保责任。此款二被告至今未付，现原告要求被告典旭公司立即退还履约保证金50万元、支付经济损失10万元，共计60万元，并支付以60万元为基数按照中国人民银行同期贷款利率四倍的标准从2013年7月1日起至2014年11月20日止的违约金，并由被告吴朝全对上述款项的支付承担连带担保责任的请求，符合法律规定和双方约定，本院依法予以支持。至于二被告辩称已归还原告20万元履约保证金，因其庭审中并未举示书面证据予以证明，本院依法对二被告的该辩解理由不予采信，二被告的该辩称意见依法不能成立。
本院依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告重庆典旭建筑劳务有限公司在本判决生效之日起立即向原告赵朝民退还履约保证金50万元、支付经济损失10万元，合计60万元，并从2013年7月1日起至2014年11月20日止、以60万元为基数、按中国人民银行同期同类贷款利率的四倍向原告赵朝民支付违约金；
二、被告吴朝全对上述款项的支付承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费9800元，本院减半收取4900元，由被告重庆典旭建筑劳务有限公司、被告吴朝全负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 罗 静
二〇一五年一月七日
书 记 员 彭小强