上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐民一（民）初字第10861号
原告黄云。
委托代理人王莉，上海千志律师事务所律师。
被告顾黔。
委托代理人窦振宇，上海国雄（天津）律师事务所律师。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区常熟路8号。
负责人吴军，总经理。
委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。
原告黄云诉被告顾黔、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年11月7日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年11月21日公开开庭进行了审理。原告黄云及其委托代理人王莉、被告顾黔的委托代理人窦振宇、被告平安保险公司的委托代理人周靖鲁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告黄云诉称，2013年12月20日9时许，被告顾黔驾驶车牌号为沪EHXX**的小型轿车与骑行自行车的原告在上海市徐汇区田林东路发生事故，致原告受伤。交警部门认定被告顾黔承担本起事故的全部责任。肇事轿车由被告平安保险公司承保事故发生时的机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）。原告伤情经治疗及鉴定，相应伤残等级及休息、营养、护理期限均已确定。请求法院判决：被告平安保险公司在交强险和商业三者险责任限额范围内赔偿原告医疗费298.60元、住院伙食补助费140元、残疾赔偿金70，161.60元、误工费35，450元、营养费1，760元、护理费3，700元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、衣物损失300元、鉴定费2，000元，合计119，310.20元；其中在交强险责任限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金5，000元，误工费、营�费、护理费均包含后续治疗部分；超出保险责任限额范围的部分，由被告顾黔承担。
被告顾黔辩称，对本起交通事故的事发经过、交警部门的事故认定均无异议。肇事轿车在事故发生时由被告平安保险公司承保交强险和不计免赔的商业三者险，应由被告平安保险公司在保险责任限额范围内对原告的全部合理损失承担赔偿责任。其余意见均同被告平安保险公司。被告顾黔已为原告垫付医疗费44，515.30元和残疾辅助器具费3，360元，请求在本案中一并处理。
被告平安保险公司辩称，对本起交通事故的事发经过、交警部门的事故认定均无异议。肇事轿车在事故发生时由被告平安保险公司承保交强险和50万元不计免赔的商业三者险，同意在保险责任限额范围内对原告的合理损失承担先行赔偿责任。对于原告主张的具体损失金额：医疗费，依据相关保险条款的约定同意凭据�医疗保险报销范围内承担，应当扣除其中的自费和分类自负部分；住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金，均无异议；误工费，原告主张依据不足，酌情认可按每月1，820元的标准计算5个月；营养费，同意按每日30元的标准计算44日；护理费，同意按每日40元的标准计算74日；残疾辅助器具费，与本案无关，不予认可；交通费、衣物损失，分别酌情认可200元；鉴定费，金额无异议，但仅属于商业三者险责任范围。
经审理查明，2013年12月20日9时许，顾黔驾驶车牌号为沪EHXX**的梅赛德斯-
奔驰牌小型轿车在上海市徐汇区某路某号小区内与骑行自行车的黄云发生碰擦，致黄云受伤。上海市公安局徐汇分局交通警察支队（以下简称徐汇交警支队）于同日认定顾黔因未确保安全承担本起事故的全部责任，黄云无责任。
2013年12月20日9时15分许，黄云至上海市第六人民医院�以下简称市六医院）急诊骨科检查，诊断为左肘关节脱位，予以复位及石膏托外固定。同日12时许，黄云转至上海市第八人民医院（以下简称市八医院）住院治疗，入院诊断：左肘关节不稳、左侧尺骨冠状突骨折。市八医院经完成常规检查，活血、消肿等治疗，于同月24日行左肘关节不稳、左尺骨冠状突骨折切开复位内固定术，手术顺利，术后予以预防感染、活血、消肿等治疗。同月27日，黄云治愈出院，出院诊断同入院诊断，医嘱建议：骨科门诊随诊、伤口隔日换药等。出院次日起，黄云又先后在市六医院、市八医院门诊骨科复查左上肢伤情四次，最后一次复诊时间为2014年3月27日。黄云在上述期间共计发生门急诊医疗费671.90元（无医疗保险统筹或附加支付部分，含自费部分88.50元、分类自负部分11.16元）、住院医疗费44，142元（无医疗保险统筹或附加支付部分，含�费部分19，537.90元、分类自负部分323.56元）、残疾辅助器具费3，360元（高分子夹板、可调肘关节护具）以及交通费若干，顾黔为黄云垫付了其中的门急诊医疗费373.30元、住院医疗费44，142元以及残疾辅助器具费3，360元。
2014年6月4日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心受徐汇交警支队委托，对黄云进行伤残等级及休息、营养、护理期限评定。同月16日，该司法鉴定中心出具鉴定意见认为：“被鉴定人黄云因交通事故致左肘关节脱位，左尺骨冠状突骨伴肌腱、韧带损伤等，遗留左肘关节活动障碍、持物不能、日常活动能力轻度受限属十级伤残；伤后可予以休息120日，营养30日，护理60日。遵医嘱择期行内固定拆除术；可另予休息30日，营养14日，护理14日。”黄云为此支付鉴定费2，000元。
另查明，黄云的户籍类别为上海市非农公共户口。截至定残之日时，黄云已满三十一周岁，未满三十二周岁。
黄云系苏州市某信息科技有限公司的法定代表人，该公司成立于2012年10月19日，企业性质为自然人控股的有限公司，经营范围包括计算机软硬件的代理与开发及平面设计、地理信息系统软硬件代理和开发设计、计算机和网络技术咨询、海洋信息工程的咨询等。
2013年3月27日，苏州市某信息科技有限公司与上海某置业管理有限公司签订房屋租赁合同一份，约定上海某置业管理有限公司向苏州市某信息科技有限公司出租上海市徐汇区某路某号某商务楼某室的房屋，租期自2013年4月1日至2014年3月31日，每月租金6，206元，每月物业管理费444元。双方还就其他事项作了约定。
再查明，顾黔系肇事轿车的登记所有人。肇事轿车于2013年12月9日至2014年12月8日期间由平安保险公司承保交强险和商业三者险，交强险责任限额为122，000元，包括：死亡伤残赔偿限额110，000元、医疗费用赔偿限额10，000元、财产损失赔偿限额2，000元。商业三者险责任限额为500，000元，约定不计免赔。
中国保险监督管理委员会发布的《机动车交通事故责任强制保险条款》关于赔偿处理的第十九条载明：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”
《中国平安财产保险股份有限公司电话营销专用机动车辆保险条款（2009版）》关于责任免除的第五条规定约定，保险人对保险车辆发生事故造成的各种间接损失、精神损害赔偿不负责赔偿；该规定在保险条款中以加粗字体的形式载明。该保险条款关于赔偿处理的第十七条载明：“保险事故发生后，保险人按照国家相关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的规定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在保险单载明的赔偿限额内核定人身伤亡的赔偿金额。”该规定在保险条款中未作特殊格式载明。
上述事实，除当事人陈述外，另有徐汇交警支队道路交通事故认定书、顾黔机动车驾驶证、肇事轿车行驶证、市六医院门急诊就医记录册及门急诊医药费收据、市八医院门诊自管卡、出院小结、门急诊医药费收据、住院医药费收据及住院病人费用清单、上海乐意企业发展有限公司发票、出租车费发票、复旦大学上海医学院司法鉴定中心司法鉴定意见书及鉴定费发票、上海市公安局户籍证明、苏州市某信息科技有限公司企业法人营业执照及房屋租赁合同、平安保险公司机动车交通事故�任强制保险单、电话营销专用机动车辆保险单及保险条款等证据证明，本院予以确认。
庭审中，当事人均同意就被告顾黔为原告垫付费用在本案中一并处理。被告顾黔称被告平安保险公司未在承保时就本案所涉保险条款提示说明医疗费的具体理赔范围。
本院认为，自然人的健康权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害、财产损失的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。本案系机动车道路交通事故引发的损害赔偿案件，交警部门根据涉案交通事故经过作出的事故责任认定，并无不妥，当事人亦无异议，本院予以确认。同理，本院对鉴定意见所认定的三期期限亦予以确认。被告平安保险公司作为肇事轿车交强险和商业三者险的保险人，依法应在保险责任限额范围内先行赔偿原告的合理损失。超出保险责任范围的部分，按责应由直接侵权人即被告顾黔全�承担。
本案原告的合理损失认定如下：
1.医疗费，经核对原告病历资料一致，本院凭据支持44，813.90元。被告平安保险公司依据商业三者险保险条款第十七条的约定主张医疗费中的自费和分类自负部分不属于商业三者险责任范围，然该条款系被告平安保险公司提供的格式条款，字面含义尚不明确，并无法当然推断出上述含义；且该条款属实质上的责任免除条款，被告平安保险公司作为保险人在订立商业三者险合同时应当作出充分、明确的提示说明，但被告平安保险公司并未举证证明其已尽到该项义务，故该条款不发生责任免除的法律效力。对被告平安保险公司的相关辩称意见，本院不予采纳。原告医疗费中的自费和分类自负部分属于商业三者险的责任范围，应由被告平安保险公司承担。
2.误工费，原告缺乏直接证据证明受伤前的工资标准以及受伤后的收入情况，但原告因伤住院治疗且出院后多次门诊复查，确会对其正常经营产生不利影响从而导致收入减少。本院依据原告的经营范围和企业性质，酌情确定按照2013年度上海市信息传输、软件和信息技术服务业其他单位职工平均工资70，882元的标准，结合鉴定意见确定的休息期计算5个月，支持29，534.20元（含后续治疗部分）。
3.营养费、护理费，依据原告伤情所致活动能力受限程度及伤后恢复情况，本院采纳两被告的辩称意见，合计支持4，280元（含后续治疗部分）。
4.交通费，原告因复诊、鉴定及事故处理所需确有相应出租车费支出必要，但提供的部分票据并无法反映与本案的关联性，本院酌情支持350元。
5.残疾辅助器具费，原告支出与其伤情具有关联性，被告平安保险公司未提供相反证据予以否定，本院凭据支持3，360元。
6.衣物损失，原告并未提供任何证据证明，但考�到交通事故的冲击力及突发性，确会造成原告衣着及随身物品受损，本院采纳原告主张，支持300元。
7.住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，当事人就金额达成一致意见，本院予以照准，合计支持77，301.60元。原告诉求精神损害抚慰金在交强险责任限额范围内优先赔付，于法有据，本院亦予以支持。
上述各项损失共计159，939.70元，均属于被告平安保险公司的保险范围，应由被告平安保险公司在交强险责任限额范围内赔偿原告损失120，300元（含精神损害抚慰金5，000元），在商业三者险责任限额范围内赔偿原告损失39，639.70元。被告顾黔为原告垫付费用47，875.30元，原告应予返还。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和�保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告黄云损失159，939.70元；
二、原告黄云于本判决生效之日起十五日内返还被告顾黔47，875.30元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2，686元，减半收取计1，343元（原告黄云已预缴），由原告黄云负担72.40元，被告顾黔负担1，270.60元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 汪健
二〇一四年十一月二十七日
书�记员陈文婷
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，�照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律�书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。