湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘13刑终205号
原公诉机关湖南省双峰县人民检察院。
上诉人（原审被告人）肖某某，住湖南省双峰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年7月3日被刑事拘留，同年7月30日被取保候审，2015年8月4日被解除取保候审，2017年11月3日被监视居住，2018年1月22日被取保候审，同年4月19日被逮捕，现羁押于湖南省双峰县看守所。
上诉人（原审被告人）彭某某，住湖南省双峰县，户籍所在地湖南省双峰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年8月3日被监视居住，2018年1月22日被取保候审，同年4月19日被逮捕，现羁押于湖南省双峰县看守所。
原审被告人凌某某，住湖南省双峰县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月1日、2018年1月22日被取保候审。
湖南省双峰县人民法院审理湖南省双峰县人民检察院起诉指控被告人肖某某、彭某某、凌某某犯开设赌场罪一案，于2018年4月19日做出（2018）湘1321刑初21号刑事判决。原审被告人肖某某、彭某某不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。通过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2014年2月的一天，被告人肖某某、彭某某商量一起以扑克牌“开船”的方式开设赌场，每盘每人赌注最低100元，上不封顶，两人还决定各出资15000元作为赌场活动资金，开赌前由彭某某负责安排赌场地点、购买牌具和召集参赌人员，开赌期间由彭某某担任“合手”并抽头渔利，彭某某还负责在赌场内放贷赌资给参赌人员，放贷时每1万元收取300元的“下油钱”（预扣的利息）。彭某某安排朱某1（另案处理）在赌场内为参赌人员发放借贷资金以及香烟、槟榔等物品，场内资金不够时由朱某1去肖某某车上取钱。肖某某负责赌场内管理并参与赌博。赌场所得“渔利”和放贷所得“下油钱”除去购买赌场用品和场地费等开支后由肖某某、彭某某平分。肖某某、彭某某按上述方式共开设赌场三次，赌场内每盘赌注数额为数千元到数万元不等，彭某某从中抽取每盘300元至500元不等的“渔利”，共计获利23000余元，除去开支后肖某某和彭某某各分得10000余元。具体事实如下：
1、2014年3月的一天，肖某某、彭某某在双峰县梓门桥镇新庄村新庄水库附近周某某家中开设赌场，彭某某召集了彭某1、彭某2、朱某2、刘某1、周某某、凌某某等人利用扑克牌“开船”的方式在赌场内进行赌博。彭某某从赌场内抽取“渔利”5000元；
2、2014年3月的一天，肖某某、彭某某在双峰县走马街镇金蚌村一民房里开设赌场，彭某某召集了彭某1、彭某2、朱某3、朱某2、刘某1、刘某2等人利用扑克牌“开船”的方式在赌场内进行赌博。彭某某从赌场内抽取“渔利”8000元；
3、2014年3月的一天，肖某某、彭某某在双峰县梓门桥镇新庄村新庄水库附近周某某家中再次开设赌场，彭某某召集了朱某2、彭某2、郭某、朱某3、周某某、凌某某等人利用扑克牌“开船”的方式在赌场内进行赌博。彭某某从赌场内抽取“渔利”10000元。
2014年3月的一天，郭某（已判决）伙同被告人凌某某和刘某1、王某（均另案处理）在娄底市娄星区蛇形山镇兴隆石膏矿采用与上述肖某某、彭某某类似的方式开设赌场，召集肖某某、彭某某、彭某1、朱某2、朱某3等人进行赌博，每盘赌注数额为数千元到数万元不等，郭某安排凌某某、唐某（已判决）等人在赌场内担任“合手”并抽头渔利，每盘抽取300元至500元。在唐某担任“合手”时，郭某又安排凌某某在赌场内为参赌人员发放香烟、矿泉水等物品。事后郭某向凌某某支付了报酬。
肖某某、彭某某、凌某某除开设赌场外，还于2014年在郭某、刘某1、唐某、杨某某、朱某2、陈某某、彭某2、朱某4、刘某2等人分别在双峰县梓门桥镇、走马街镇和娄底市娄星区蛇形山镇等地开设的各处赌场内多次参与赌博，肖某某在其中一次赌博中赢了15万多元。
娄底市公安局于2014年7月3日在双峰县永丰镇一麻将馆内抓获被告人肖某某，并于当天和同年7月29日扣押肖某某犯罪和违法所得共计30万元。被告人彭某某于2017年8月3日主动向双峰县公安局龙田派出所投案。被告人凌某某于2016年12月1日主动向娄底市公安局投案。
原审法院认定上述事实的证据有户籍资料、抓获经过、扣押物品清单、公安行政处罚决定书及收缴物品清单、刑事判决书、情况说明、辨认笔录、指认笔录、证人证言、同案人的供述、被告人肖某某、彭某某、凌某某的供述和辩解等。
原审法院认为，被告人肖某某、彭某某、凌某某伙同他人开设赌场，犯罪事实清楚、证据确实充分，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任。在共同犯罪中，肖某某、彭某某起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。凌某某在郭某（已判决）于2014年3月的一天所开设的赌场中充当合手，提供服务，起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。肖某某到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；彭某某、凌某某犯罪以后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。根据凌某某的犯罪性质、情节和悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区亦无重大不良影响，故可对其宣告缓刑。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条，第七十三条第一款、第三款之规定判决：被告人肖某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三万元；被告人彭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元；被告人凌某某犯开设赌场罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币三千元。
宣判后，肖某某、彭某某均上诉提出请求二审从轻判决。
经审理查明，原审认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人肖某某、彭某某、原审被告人凌某某伙同他人开设赌场，三人行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，肖某某、彭某某起主要作用，系主犯，应按照二人所参与或组织、指挥的全部犯罪处罚。凌某某在与郭某（已判决）开设赌场共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。肖某某到案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。彭某某、凌某某犯罪以后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。根据凌某某的犯罪性质、情节和悔罪表现，对其宣告缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区亦无重大不良影响，故可对其宣告缓刑。上诉人肖某某、彭某某均提出请求二审从轻判决。经查，原审法院对二人量刑时已充分考虑了其犯罪性质、地位作用、量刑情节等相关因素，量刑适当。因此，肖某某、彭某某的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘湘林
审判员 谢回力
审判员 张 婷
二〇一八年五月二十八日
书记员 梁 丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。