云南省通海县人民法院民 事 判 决 书（2015）通民一初字第92号原告通海县杨广锦兴食品厂。住所地：通海县杨广镇杨广村。负责人段运涛，男。任通海县杨广锦兴食品厂厂长。委托代理人钱少波，男，系通海县杨广锦兴食品厂经营副厂长。特别授权代理。被告赵灵全，男。委托代理人杨雄显，云南杨雄显律师事务所律师。特别授权代理。原告通海县杨广锦兴食品厂（以下简称锦兴食品厂）诉被告赵灵全劳动争议纠纷一案，本院于2015年1月9日立案受理后，依法组成合议庭于2015年2月16日公开开庭进行了审理。原、被告及各自委托代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告锦兴食品厂诉称，2010年2月起被告从原告处承揽面条加工生产，按吨计价。原、被告之间不存在上下级管理关系，被告不是原告的固定工人，只是有活计临时来做一下的临时雇佣关系，不存在劳动关系，特诉至法院请求：1、依法撤销通海县劳动人事争议仲裁委员会通劳仲案字（2014）第263号仲裁裁决书；2、确认原、被告之间不存在劳动关系。被告赵灵全辩称，2010年2月起被告便在原告处上班，工种是面条加工操作。2012年11月27日，被告在操作输送面条机过程中受伤。2013年7月22日经通海县劳动人事争议仲裁委员会裁决原、被告之间存在事实劳动关系，且该裁决书已生效。后被告的伤情被认定为工伤，经玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告因工致左手食指中节完全离断伤系因工伤残达玖级。原、被告均未对上述结论提出异议。2014年10月，仲裁委裁决依法对劳动关系、工伤、伤残等级、工伤损害赔偿等进行认定。因此请求驳回原告的诉讼请求。原告锦兴食品厂举证如下：1、组织机构代码证、营业执照副本、身份证复印件各一份，证明原告的主体资格。2、通劳仲案字（2014）第263号仲裁裁决书、送达回证复印件各一份，证明仲裁裁决书事实不清，裁决不当。3、证人张某甲、张某乙的证人证言，证明原、被告之间不存在劳动关系。被告质证认为，对1、2号证据没有异议，但对劳动争议仲裁不服应在15日内起诉，现在原告对工伤的裁决不服才提出来不存在劳动关系的无理的。对3号证据，证人证言是真实的，但不能证明原、被告间系承揽关系，仅能证实赵灵全与他们是同事关系，工资由原告发放。且仲裁委已经确认了原、被告之间的事实劳动关系。原告对3号证人证言质证认为，证人证言可以证明原、被告之间的承揽定作关系，两个主体之间是平等的，没有上班时间的约束。另外赵灵全不止有这份工作，他只是3点到9点做面条。被告赵灵全举证如下：1、申诉书复印件一份，证明被告于2013年5月11日向劳动仲裁委员会提交仲裁申请。2、开庭通知书复印件一份，证明原、被告双方都在仲裁委参加了仲裁庭审。3、通劳仲案字（2013）第132号仲裁裁决书复印件一份，证明该裁决书裁决原、被告之间存在事实劳动关系，如原告对裁决有异议应当时起诉，而不是针对通劳仲案字（2014）第263号工伤裁定书提出异议。4、认定工伤决定书复印件一份，证明被告的伤情被认定为工伤。5、玉溪市劳动能力鉴定委员会玉劳鉴（2014）第547号工伤鉴定结论复印件一份，证明被告的伤情达玖级。6、通劳仲案字（2014）第263号仲裁裁决书复印件一份，证明通海县劳动仲裁委员会裁决原、被告即日解除劳动关系及原告赔偿被告各项损失共计64721.01元，原告对该裁决中各项均未提出异议。原告质证认为，对1、2、3、6号证据真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议，原告主张不存在劳动关系；对4号、5号证据的关联性不予认可，劳动能力鉴定的通知与原告没有关系。本院出示依职权从通海县劳动人事争议仲裁委员会调取“通劳仲案字（2013）第132号”及“通劳仲案字（2014）第263号”卷宗材料。原告质证认为，在两次仲裁审理中，庭审笔录虽是原告所陈述的，是因为原告弄不懂劳动关系的法律说出来的，与真实的情况还是不符的。被告质证认为，两份卷宗材料的三性均予以认可，请法庭对仲裁结果予以维持。本院审查认为，原、被告出示的证据及本院出示的仲裁卷宗材料，当事人对真实性无异议，且与本案具有关联性，本院予以采纳。对于当事人各自的证明主张，本院结合相关证据及双方的相关陈述予以审查认定。根据庭审举证、质证及当事人陈述，本院认定事实如下：2010年2月，被告到原告处上班，从事面条加工工作，工资为计件工资，按月发放。2012年11月27日被告在操作输送面条机时，被机器打伤左手食指，后被送至云南省交通医院住院治疗六天。住院期间花费医疗费2667.81元。原告在被告住院期间预付其医疗费及生活费共计4000元。2013年5月，被告向通海县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁原、被告之间存在事实劳动关系。通海县劳动人事争议仲裁委员会于2013年7月22日作出通劳仲案字（2013）第132号仲裁裁决，裁决申请人赵灵全与被申请人通海县杨广镇锦兴食品厂之间存在事实劳动关系。原、被告双方均未在法定期限内向人民法院起诉，因此该仲裁裁决书已生效。之后被告所受伤情经玉溪市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年7月24日，经玉溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的伤残等级为：因工伤残达玖级。为此支出鉴定费300元。2014年10月30日，被告向通海县劳动人事争议仲裁委员提出仲裁申请，要求解除与原告的事实劳动关系，以及按工伤保险待遇项目和标准支付各项费用119249.92元。2014年12月17日，劳动仲裁委员会作出通劳仲案字（2014）第263号仲裁裁决，裁决：1、双方劳动用工关系即日终止。2、由锦兴食品厂支付赵灵全一次性伤残补助金13950元、一次性工伤医疗补助金9546元、一次性伤残就业补助金41366元。3、由锦兴食品厂支付赵灵全停工留薪期工资775元。4、由锦兴食品厂支付赵灵全住院期间伙食补助费116.2元。5、由锦兴食品厂支付赵灵全劳动能力鉴定费300元。6、扣除锦兴食品厂已支付1332.19元。7、驳回赵灵全护理费、交通费的申请主张。二至六项合计64721.01元。原告不服该仲裁裁决，在法定期限内向本院提起诉讼，要求确认原、被告之间不存在劳动关系。另查明，2011年度玉溪市在岗职工月平均工资为3182元。本院认为，通劳仲案字（2013）第132号仲裁裁决中已确认原、被告之间存在事实劳动关系。该裁决送达后双方均未再法定期限内提出异议，该仲裁裁决书已发生法律效力，现原告提出不存在劳动关系的诉讼请求已超过诉讼时效，本院依法予以驳回。关于解除劳动关系的时间，2014年10月30日，赵灵全向通海县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决与锦兴食品厂解除事实劳动关系，并支付其工伤损害赔偿的费用，视为被告已主张解除劳动关系，本院确认原、被告双方的劳动关系自2014年10月30日解除。关于被告的工资待遇。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。被告主张其月平均工资为1500元-1600元左右，被告未提交相应证据加以证明。仲裁委确定被告的月平均工资为1550元并无不当，本院予以确认。关于被告的工伤待遇。职工因工伤残，其可获得治疗工伤的医疗费和康复费、住院伙食补助费、交通食宿费、安装配置伤残辅助器具费、生活不能自理的生活护理费、停工留薪工资、伤残津贴、一次性伤残补助金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、劳动能力鉴定费等费用。依照《工伤保险条例》应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。被告因工伤残九级，本院依法确定被告工伤保险待遇如下：一、住院期间产生的费用。1、住院期间的医疗费为2667.81元，原告预先支付4000元的事实，本院予以确认。2、住院伙食补助费，本院依据玉政办发（2011）236号文件规定住院伙食补助费=最低工资标准÷30天×70%予以计算，2012年最低工资标准为830元，故其住院伙食补助费为830÷30天×70%×6天=116.2元。3、护理费，被告所受伤情未达到生活不能自理的程度，故该部分不属于工伤赔偿支付范围。二、停工留薪期间工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期一般不超过12个月。结合被告的伤情，通海县劳动人事争议仲裁委员会确认的半个月停工留薪期并无不当，故本院按半个月停工留薪期计算该期间的工资，即1550元／月×0.5个月=775元。四、因被告主张解除劳动关系，本院确认其一次性伤残补助金为1550元／月×9个月=13950元；按《云南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》三十九条规定，原告应按照解除劳动关系时统筹地区上一年度职工的月平均工资为基数支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，本案中应当按2013年度玉溪市在岗职工月平均工资标准计算上述两项费用，通劳仲案字（2014）第263号仲裁裁决书按受伤上年度即2011年统筹地工资进行计算有误，现被告未就该部分提出异议，本院予以维持。本院确认被告一次性伤残就业补助金为3182元／月×13个月=41366元；一次性工伤医疗补助金3182元／月×3个月=9546元。五、对于被告支出的劳动能力鉴定费用300元，符合法律规定，本院予以支持。对于被告住院期间原告已支付的4000元，扣除住院费用2667.81元后的1332.19元，本院依法予以扣除。据此，本院为保护劳动者的合法权益，构建和发展和谐稳定的劳动关系，建立和维护适应社会主义市场经济的劳动制度，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款、第七十二条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款（六）项，《工伤保险条例》第十四条（一）项、第三十条，第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第三十二条、第三十三条、第三十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告通海县杨广锦兴食品厂与被告赵灵全的事实劳动关系自2014年10月30日解除。二、原告通海县杨广锦兴食品厂支付被告赵灵全住院伙食补助费人民币116.2元。三、原告通海县杨广锦兴食品厂支付被告赵灵全停工留薪期间工资人民币775元。四、原告通海县杨广锦兴食品厂支付被告赵灵全一次性伤残补助金人民币13950元、一次性伤残就业补助金人民币41366元、一次性工伤医疗补助金人民币9546元。五、原告通海县杨广锦兴食品厂支付被告赵灵全劳动能力鉴定费人民币300元。六、驳回原告通海县杨广锦兴食品厂的诉讼请求。上述二至五项共计人民币66053.2元，扣除已支付的1332.19元，原告通海县杨广锦兴食品厂于本判决生效后十五日内支付被告赵灵全各项费用人民币64721.01元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告通海县杨广锦兴食品厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉溪市中级人民法院。审 判 长 李 波审 判 员 马 倩人民陪审员 郭 跃二〇一五年三月二日书 记 员 朱红艳