广东省广州市番禺区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗番法刑初字第788号
公诉机关广州市番禺区人民检察院。
被告人陈学樟，男，1992年12月2日出生，广西壮族自治区浦北县人，汉族，文化程度初中，住广西壮族自治区浦北县（均自报）。因本案于2014年1月15日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现押于广州市番禺区看守所。
辩护人苏波，系广东法家律师事务所律师。
广州市番禺区人民检察院以番检公刑诉（2014）743号起诉书指控被告人陈学樟犯故意伤害罪，于2014年5月23日向本院提起公诉，建议适用简易程序审理，本院于2014年6月4日决定适用普通程序进行审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市番禺区人民检察院指派代理检察员王朝霞出庭支持公诉，被告人陈学樟及辩护人苏波均到庭参加了诉讼。本案经延期，现已审理终结。
公诉机关指控，2013年12月8日凌晨0时许，被告人陈学樟与“二六”、“十四”、“啊大”、“啊七”等人（均另处理）在广州市番禺区南村镇樟边村为民中路41号振兴美食店内吃宵夜时，因琐事与在邻桌吃宵夜的被害人林某鸿、魏某辉、杨某旺、余某昇发生争执，并持啤酒瓶将被害人林某鸿、魏某辉、杨某旺、余某昇打伤。经法医鉴定：被害人林某鸿的损伤程度属重伤；被害人杨某旺、魏某辉、余某昇的损伤程度均属轻微伤。公诉机关并就其指控的事实向本院提供了被害人陈述、证人证言、辨认笔录、法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明、现场勘查笔录、抓获经过、现场照片、被害人伤情照片等证据。公诉机关认为，被告人陈学樟无视国家法律，故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪。提请本院依法判处。
被告人陈学樟辩称其没有用啤酒瓶殴打被害人，只是踢了对方两脚。
辩护人对公诉机关指控被告人陈学樟犯故意伤害罪不持异议，但提出被告人有下列从轻、减轻情节：（1）被告人没有用啤酒瓶或工具打过被害人一方；证人姚某某是未成年人，在未有监护人在场情况下所作证言程序违法，不应采信。（2）本案系民间纠纷引发的故意伤害案件；（3）双方有互殴情节，受害人有一定过错；（4）被告人陈学樟无前科劣迹，认罪态度好；（5）被告人有举报他人犯罪，有立功表现。
经审理查明，2013年12月8日凌晨0时许，被告人陈学樟与“二六”、“十四”、“啊大”、“啊七”等人（均另处理）在广州市番禺区南村镇樟边村为民中路41号振兴美食店内吃宵夜时，因琐事与在邻桌吃宵夜的被害人林某鸿、魏某辉、杨某旺、余某昇、林某城发生争执，并持啤酒瓶将被害人林某鸿、魏某辉、杨某旺、余某昇打伤。
经法医鉴定：被害人林某鸿的损伤程度属重伤二级；被害人杨某旺、魏某辉、余某昇的损伤程度均属轻微伤。
上述事实，公诉机关在庭上举证的证据证明有：
1、被害人魏某辉的报案陈述及辨认笔录，证实2013年12月8日1时许，其和朋友林某鸿、杨某旺、“旭辉”、“龙祥”共5人在南村镇樟边村兄弟餐厅内吃宵夜，在其隔壁桌有6名男子和1名女子在吃宵夜喝啤酒，后他们中的3名男子走到其身边问其看什么，其说没有看他们。之后就有一名男子拿着啤酒瓶往其头部砸，其当时就倒在地上，朦胧地看见是杨某旺和“龙祥”扶着其到一个没有人的地方，林某鸿和“旭辉”还在餐厅内，杨某旺和“龙祥”回去帮他们，其就在原地休息。其清醒后打电话给杨某旺，杨某旺开着面包车来接其去医院，在路上看见“龙祥”和其他2人都在路边，其等就一起去医院了。其头部和腰部都被打，其朋友都是头部被打，其中林某鸿脑出血正在抢救。
并经辨认照片，指出被告人陈学樟即是上述时间在南村镇樟边村为民中路19号对面大排档用玻璃瓶打架的男子之一。
2、被害人杨某旺的报案陈述及辨认笔录，证实上述时间，其与余某昇、林某城、魏某辉和林某鸿一起在南村镇樟边村为民中路一大排档吃宵夜。到了8日凌晨1时许，在其隔壁桌吃宵夜的几名男子手里拿着啤酒瓶走到魏某辉的身边，其中一名男子就问魏某辉为什么一个晚上盯着他看，魏某辉说没有看他。魏某辉刚回完话，对方一个高瘦的男子就用啤酒瓶砸在了魏某辉的头上，其等见状都站起来了，对方的其他男子也开始用手中的啤酒瓶打其等，其等用手去抵挡。双方在现场乱打了一通，因对方手上有啤酒瓶，其等这边的人向马路边跑，林某鸿因为喝的比较多，没能跑掉，在其等跑的过程中，对方有两三个人就追其等，剩下的人就围着林某鸿打。那两三个人没有追上其等，就往回走，其看见其中一个人从路边捡了一条木头，然后走过去林某鸿那里，向林某鸿的头部打了几下，把木头都打断了。之后对方的人都跑掉了，其等就返回现场，看到林某鸿蹲在地上，问他情况也没有反应，其等就将他抬上摩托车送去医院抢救。对方约有6男1女，女的没有动手，男的全部都动手了。其记得和其对打的那个男子的样子，他当时用啤酒瓶打其头部，那个人后来被派出所抓获了。对方那些人拿啤酒瓶向其等走过来的时候，其看见那个女的把其中一个男子拉了几下，不让他过来，但是没拉住。
并经辨认照片，指出被告人陈学樟即是上述时间在南村镇樟边村为民中路19号对面大排档用玻璃瓶砸伤其头部及有份参与打架的人。
3、被害人余某昇的报案陈述，证实2013年12月8日1时许，其和朋友杨某旺、林某城，阿辉，还有一个叫宏宏的在番禺区南村镇樟边村为民中路41号餐厅门口吃东西，在其等旁边还有六七个人也在吃东西，后来那几个人就走到其等这边问其等看什么，其等说没有看什么。后来不知道怎样那几个人就推其等，再过一会其就被酒瓶打到头部，后来那些人就走了。打其等的有六人左右，全部是男子，其在吃东西的时候看到有一个女的跟他们在一起，打架的时候就没有看到那名女子。其被人用酒瓶打到头部，没有流血。其等五人都受伤，最严重的宏宏被打到头部。
4、证人林某城的证言，证实2013年12月8日0时许，其和四名老乡杨某旺、阿辉及两个不知名的老乡在南村镇樟边村为民中路41号宵夜店吃宵夜，当时坐在其等旁边桌子的有5、6名男子，在其等吃宵夜过程中，突然旁边桌子的那5、6名男子就走到其等旁边，把其等都围起来了。当时其不知道怎么回事，对方有一名男子就用啤酒瓶砸了一下阿辉的头部，阿辉差点晕倒地上。其见状立刻扶着阿辉往外走，杨某旺和那二名老乡走在其等后面。当其把阿辉扶到安全的地方后，回到现场，发现杨某旺和那二名老乡都有不同程度的受伤，其中一名老乡的头部受伤比较严重，打人的那5、6名男子都跑了，其就把他们送去医院治疗。对方5、6名男子都有手持啤酒瓶，那些啤酒瓶被砸碎在现场。
5、证人石某明的证言，证实2013年12月8日0时许，在其所经营的南村镇樟边村为民中路41号振兴美食店，坐在店门口空地上相邻两围台的客人打架。其中有一围五个男的、一个女的已经买了单准备走了，突然其听到外面有吵闹的声音，走出去看到已经买完单那帮客人围住隔壁那桌的其中一个客人在打，那桌的另外四个人已经跑到上面去了，剩下一个没跑掉，被那群人用啤酒瓶敲打他的头部，啤酒瓶都敲碎了，还有人去捡起路边的木板打他，打了几分钟之后那帮打人的人就离开了，剩下被打那个人想冲进其厨房找东西打他们，但是治安队已经来到，之后被打那人就自己走了。打人那帮人用普通大绿色啤酒瓶，大概用了两三个，另外还有两三个人用了木板。
6、证人姚某某的证言，证实2013年12月8日凌晨0时许，其在番禺区南村镇樟边村为民中路41号振兴美食店上班，打人那方在十号桌子，受害者那方在十一号桌子，打人那方有五个男的和一个女的，那五个男子都动手了。当时打人那方刚刚吃完宵夜，有个高高瘦瘦的男子去买完单后就过去十一号桌子跟其中一名男子讲话，讲了什么其不知道。当时其去里面帮十一号桌子跟老板说他那边要买酒，出来的时候就看到他们已经在吵架了，然后其就见到那个高高瘦瘦的男子被他的女朋友拉住，但是那个女孩子拉不住，那个高瘦的男子还是冲过去了，他的另外4个朋友也冲上去帮忙用拳脚打，打了对方哪一位其不知道。当时被打的那方就被打得只剩下两个，然后其中一个就要回去找他逃跑的朋友回来打，所以被打那方只剩下一个人，他就被两三个人拳打脚踢。然后这两三个人的其中一个就从建房子那里拿了一条木板往剩下那个人头部打了一下，木板就被打烂了，然后其看见那个高高瘦瘦的男子拿了一个啤酒瓶向11号桌没走的那个人头部又打了一下，打完之后，10号桌的人就全部走了。11号桌没走的男子捂住头部想到餐厅拿菜刀打10号桌的人，但好像都站不稳，过了一会儿他的朋友就回来扶住他，后来警察就来了。
7、证人林某斌的证言，证实其儿子林某鸿于2013年12月8日凌晨零时许在番禺区南村镇樟边村一大排档吃宵夜时被人打伤，是魏某辉电话通知其的。林某鸿现在是清醒的，但不怎么能说话，很多事忘记了，其是他爸爸有时也说不出，右边的躯干肢体不能动。医院说他左脑受伤严重，诊断为失语症。他不能把当时的情况说给其听，连简单的情况也说不出来，不能写字，连“一”字也认不出来。
8、现场勘查笔录及现场勘查图，证实案发现场情况。
9、穗番公（司）鉴（伤）（2013）2528号法医学人体损伤程度鉴定书及补充说明证实被害人林李鸿左额颞部的条状皮肤挫擦伤，左侧额顶部血肿符合外界钝性暴力作用所致，其损伤程度属重伤二级。
穗番公（司）鉴（伤）（2013）2454、2456、2455号法医学人体损伤程度鉴定书证实被害人杨某旺、魏某辉、余某昇的损伤程度属轻微伤。
10、广州市公安局番禺区分局出具的抓获经过，证实2014年1月15日公安机关抓获被告人陈学樟的情况。
11、作案现场照片及被害人的伤情照片已当庭向被告人陈学樟展示。
12、广州市公安局番禺区分局出具的情况说明，证实被告人陈学樟举报他人贩毒的事实暂无法查清。
13、广州市公安局番禺区分局出具的情况说明，证实在2014年3月28日对证人姚某某所作询问笔录中，因无法联系到其监护人，在场同事也不愿担任证人姚某某的监护人，故该份录中无监护人签名。
14、被告人陈学樟的供述，2013年12月8日0时许，其请老乡“二六”、“十四”、“啊大”、“啊七”和其女朋友彭婷婷在南村振兴美食吃宵夜，后来“二六”和隔壁桌的男子吵了起来，后隔壁桌的六个人就过来打“二六”，其去拦住对方，但是对方连其都打了，其很气愤，就冲过去打对方，这时，彭婷婷想拉住其不让其和别人打，但是没有拉住，其还是冲过去将对方一个矮矮的男子踢了两脚，都是踢到他的屁股上。踢完其就自己离开了现场，后来发生什么事其就不知道了。其没有使用啤酒瓶打对方。
以上证据经控辩双方公开质证，法庭调查查证属实，并能相互印证，证据充分、确实，足资认定。
被告人陈学樟辩称其没有用啤酒瓶殴打被害人，只是用脚踢了对方；辩护人提出被告人陈学樟没有使用工具殴打被害人一方，经查，有被害人魏某辉、杨某旺、余某昇的报案陈述及证人林某城的证言均证实其等几人在吃宵夜期间被隔壁桌的几名男子持啤酒瓶殴打致伤，其中被害人魏某辉、杨某旺经辨认照片，均指认出被告人陈学樟就是用酒瓶参与打架的其中一名男子；证人姚某某的证言证实案发当晚在其工作的大排档有两桌客人发生打斗，其中一名高瘦的男子有用啤酒瓶殴打对方的头部，该高瘦的男子曾被他女朋友拉住不让他参与打斗，但该男子还是冲上去参与打斗；而被告人陈学樟在侦查阶段亦有供述其在打斗过程中被女朋友拉住，但其仍冲上去打斗的情形；此外还有伤情鉴定、现场照片、伤情照片等证据予以证实，上述证据间能相互印证，吻合一致，足以认定陈学樟持啤酒瓶参与殴打被害人一方的事实，被告人的辩解及辩护人的辩护意见理据不充分，本院不予采纳。至于辩护人所提证人姚某某的询问笔录存在程序违法，经查，在无法通知证人姚某某监护人到场的情形下，该份笔录所反映的内容与证人姚某某的认知能力相符，故对该份证言，本院予以采信。此外辩护人提出被告人有立功情节，经查，根据公安机关出具的证明，被告人举报他人犯罪的事实暂无法查清，故本院暂不能认定被告人有立功情节，对辩护人的该辩护意见，本院亦不予采纳。
本院认为，根据法庭查明的事实和证据，足以证实公诉机关指控被告人陈学樟犯故意伤害罪罪名成立。被告人陈学樟无视国家法律，结伙故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人陈学樟持械参与殴打，可从重处罚。公诉机关关于对被告人陈学樟判处三年以上四年六个月以下有期徒刑的量刑意见，本院予以采纳。本院根据法定刑幅度、法定的量刑情节、酌定的量刑情节，并考虑被告人作案的具体事实、认罪态度等因素，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款的规定，判决如下：
被告人陈学樟犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2014年1月15日起执行至2018年1月14日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 段培哲
人民陪审员 周建军
人民陪审员 郭洋铺
二〇一四年十月二十七日
书 记 员 谢艳芳