沈阳市沈北新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）北新民初字第2021号
原告贾素凤。
委托代理人赵兰、冷东。
被告沈阳蒲河房地产开发有限公司。
法定代表人金岭。
委托代理人张洪波。
委托代理人邱娜。
原告贾素凤与被告沈阳蒲河房地产开发有限公司（以下简称蒲河房地产公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2015年3月24日立案受理后，于2015年6月9日依法组成由审判员赵欣担任审判长、代理审判员胡巧姝主审、人民陪审员卞新娜参加评议的合议庭第一次公开开庭进行了审理。原告贾素凤及其委托代理人冷东，被告委托代理人邱娜到庭参加诉讼。于2015年7月9日依法组成由审判员赵欣担任审判长、代理审判员胡巧姝主审、人民陪审员卞新娜参加评议的合议庭第二次公开开庭进行了审理。原告贾素凤及其委托代理人赵兰、冷东，被告委托代理人张洪波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贾素凤诉称，2007年9月，原告承包位于沈北新区“正良嘉苑”5号、6号楼工程项目，该项目是由被告开发的。该项目总面积为10572平方米，每平方米单价740元，总价款782328元。截至2008年12月2日，被告共欠原告工程款834597元（含签证部分），扣除税款应付766827元。被告至今未付，故原告诉至法院，1、请求判令被告给付工程款766827元及利息；2、由被告承担本案的诉讼费用。
被告蒲河房地产公司辩称，1、“正良嘉苑”项目是政府主导的优惠住宅工程，我公司作为开发单位，通过招投标程序将该项目发包给了案外人中国路桥建筑第六工程局，双方于2007年4月签订了建设工程施工合同。案外人作为施工总承包单位，又将“正良嘉苑”5号、6号楼分包给了原告贾素凤，因此原告与�公司之间没有直接合同关系；2、因案外人中国路桥建筑第六工程局相关人员挪用、侵吞工程款被司法机关查处，工程曾一度陷入搁置、瘫痪的困境。为了维护道义地区的稳定，保证惠民工程顺利完工，我公司在已经向案外人支付了大部分工程款的情况下，又与原告就后续工程问题达成了协议，双方于2008年12月2日签订了协议书，由原告继续完成5号、6号楼的施工任务，相应的工程进度款与我公司结算；3、原告认为我公司尚有欠款未付，应在我公司最后一次付款之日起两年内主张权利，即在2013年1月22日之前起诉，原告的主张现已超过诉讼时效；4、原告在起诉状中所述情况与事实不符，我公司并不欠原告工程款。自2008年12月2日以后，我公司分四次共计付给原告工程款85万元，每一笔付款凭证上都有原告本人的签字。实际支付的工程款比原告起诉金额还多出83173元；5、�去以上实际付款情况，我公司又为原告垫付施工水电费9374元，6号楼工程维修费107013.25元，签证及设计变更审计费48587.196元。此三项费用合计164974.44元，按照约定应由原告负担，我公司保留向原告追诉的权利。综上，我公司不欠原告工程款，且原告主张已过诉讼时效，请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明，2007年4月27日，被告（发包人）与中国路桥建筑第六工程局（承包人）签订《建设工程施工合同》二份，约定被告将沈阳市沈北新区道义开发区正良村“正良嘉苑”优惠住宅小区一标段、二标段工程发包给中国路桥建筑第六工程局，承包范围包括土建、电气、暖通、给排水、装饰。附件3中约定按工程总价款的5%作为工程保修金，保修期限为一年。2007年6月，中国路桥建筑第六工程局将其承包的“正良嘉苑”住宅小区5号、6号楼分包给原告施工，但没有与原告签订书面的施工合同。在施工过程中，中国路桥建筑第六工程局相关人员挪用、侵吞工程款被司法机关查处。为保证工程的顺利进行，2008年12月2日，原、被告签订协议书一份，对原告施工的工程进行了结算，该协议书载明：“原告对于被告与中国路桥第六工程局关于该项目所进行的招标结果和签订的施工合同等事宜均予以认可，并愿意继续履行合同内容；经原、被告双方初步结算，原告所承包工程总价款为782.328万元（暂按740元／㎡价格计），其中甲控材金额暂按标书金额，为102.45万元，原告实际工程价款为679.878万元。以上金额为暂定金额，待此案结束后，以三方核实认证的价格为准。如三方认证的金额与本协议金额不符，则以三方认证的金额为准。现被告已付原告607.5377万元，其中初步统计无�桥挪用工程款，原告实际收到607.5377万元，被告尚有43.07万元未支付给原告。此协议签订后，原、被告对工程签证进行结算。”
另查明，2009年1月21日，沈阳计华工程造价咨询事务所有限责任公司对沈北新区正良嘉苑工程一标段5号、6号楼建筑面积、外委工程及基础变更等签证部分进行结算审查，出具工程造价结算审查报告，审查结果为：1、该工程投标建筑总面积为10572㎡；2、被告直接外委工程为992845.03元；3、甲供材为21199.36元；4、施工单位报送签证金额为1949400元，经我公司审查后审定金额为561194.39元，核减金额为1388205.61元。
再查，原告施工的正良嘉苑5号、6号楼按照施工合同中规定的各项内容均已全部完成，工程质量符合验收规范规定，已经被告验收。原、被告签订完协议书后，被告分别于2008年12月9日、2009年9月17日、2010年2月9日、2011年1月22日支付原告工程款400000元、100000元、100000元、250000元，共计支付工程款850000元。
审理中，被告主张为原告垫付了施工水电费9374元；正良嘉苑6号楼维修费107013.25元；签证及设计变更审计咨询费48587.196元。被告提供了沈阳计华工程造价咨询事务所有限责任公司出具的2013年沈北新区回迁住宅园区维修正良嘉苑6号楼工程的工程造价表及情况说明一份以证明其主张。原告对被告的主张不予认可，原告认为被告自行维修6号楼的时间已经超过了合同中约定的质保期，故不应由原告承担维修费；咨询费按照协议约定应由被告承担，且被告没有提供正规发票，故原告不同意承担该项费用。
上述事实，有《建设工程施工合同》二份、协议书一份、工程项目结算审查报告书一份、单位工程交工验收证明二份、记账凭证三份、转账支票存根四份以及当事人陈述等证据，经庭审质证，本院予以确认，在卷为凭。
本院认为，被告与中国路桥建筑第六工程局签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。因中国路桥建筑第六工程局无法继续施工正良嘉苑住宅小区工程，所以被告与实际施工人即本案的原告签订了关于正良嘉苑5号、6号楼的结算协议书。虽然原告无建设工程施工资质，但原告施工的工程已经验收并交付被告使用，故原告主张工程款的权利应当受到保护。
关于被告应支付工程款的数额。因造价公司审计的正良嘉苑5号、6号楼的建筑面积为10572㎡，协议书中约定单价为740元／㎡；签证及设计变更的工程款为561194.39元；被告直接外委工程的工程款为992845.03元；被告甲供材的金额为21199.36元。故原告施工的正良嘉苑5号、6号楼的工�总造价为7370430元（计算方法：740元／㎡×10572㎡＋561194.39元-992845.03元-21199.36元）。原、被告签订协议书时确认原告已收到工程款6075377元；签订协议书后，被告又支付原告850000元。故被告尚欠原告工程款445053元（计算方法：7370430元-6075377元-850000元）。沈阳计华工程造价咨询事务所有限责任公司于2009年1月21日作出工程造价结算审查报告后，被告就负有向原告支付工程款的义务，被告逾期给付，应当承担逾期给付的义务。原告主张按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的四倍计算利息，无法律及事实依据，本院不予支持，应按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算利息。
关于被告主张为原告垫付施工水电费9374元的抗辩，因被告没有提供证据予以证明，故对被告的该项抗辩，本院不予支持。关于被告主张为原告垫付6号楼维修费107013.25元�签证及设计变更审计咨询费48587.196元的抗辩。因被告提供的证据不足以证明在质保期内原告施工的6号楼出现质量问题，且签证及设计变更审计咨询费由原告承担无事实及法律依据，故对被告的该项抗辩，本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告沈阳蒲河房地产开发有限公司于本判决发生法律效力后20日内给付原告贾素凤工程款445053元及利息（自2009年1月21日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至本判决确定的给付之日止）；
如未按本判决指定�期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原、被告的其他诉讼请求。
案件受理费11465元，由原告贾素凤承担3465元，由被告沈阳蒲河房地产开发有限公司承担8000元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于沈阳市中级人民法院。
审 判 长 赵 欣
代理审判员 胡巧姝
人民陪审员 卞新娜
二〇一五年七月二十九日
书 记 员 党荣鑫
本判决所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》
第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当�循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十六条：当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。
第十七条：当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
申请执行期限
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法�文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。