广东省深圳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）深中法刑一终字第488号
原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。
上诉人（原审被告人）亓某某，女。
原审被告人刘某某，男。
原审被告人黄某某，男。
广东省深圳市龙岗区人民法院审理广东省深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人刘某某犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪、被告人黄某某、亓某某犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月28日作出（2013）深龙法刑初字第3178号刑事判决。宣判后，原审被告人亓某某不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原判认定，2013年5月初的一天，被告人黄某某打电话给被告人亓某某称要购买毒品冰毒，被告人亓某某便告诉被告人刘某某。当天下午，被告人亓某某带着被告人刘某某找到被告人黄某某，见面后，被告人刘某某将约5克的毒品冰毒以300元人民币的价格卖给被告人黄某某。当天晚上，被告人黄某某再次打电话给被告人刘某某称要多购买一些冰毒，并去到被告人刘某某、亓某某的住处即广东省惠州市XX镇XX路大楼组XX号XX公寓XX房，以4500元人民币的价格向被告人刘某某、亓某某购买了20克毒品冰毒，由于钱不够，被告人黄某某只给了被告人刘某某现金人民币lOOO元，被告人亓某某见状，要求被告人黄某某将一部白色索爱手机留给其，被告人黄某某便将该部手机给了被告人亓某某。2013年5月6日11时许，群众陈某向公安机关举报被告人黄某某贩卖毒品，并愿意协助公安机关抓获被告人黄某某。陈某在公安民警的安排下，用手机与被告人黄某某联系，称要购买10个冰毒，双方谈好以1600元人民币成交，并约定在龙岗区XX街道XX酒店附近见面。当日15时15分许，陈某与被告人黄某某在龙岗区XX街道XX路XX号XX房间内进行交易，被告人黄某某以人民币l600元的价格将一包疑似毒品冰毒卖给陈某。交易完成后，公安民警将被告人黄某某抓获，当场在被告人黄某某的挎包内缴获毒资人民币l600元，从陈某身上提取交易的疑似毒品冰毒一包（经鉴定，重2.32克，检出甲基苯丙胺）、手机一部、甩刀一把。随即公安民警对被告人黄某某所住的206房间进行搜查，在该房内查获疑似毒品冰毒15包（经鉴定，共重26.46克，均检出甲基苯丙胺）。归案后，被告人黄某某交代自己贩卖的毒品是从被告人刘某某、亓某某处购买的，并表示愿意配合公安机关抓捕被告人刘某某、亓某某。公安机关经过部署，于2013年5月6日23时许赶赴被告人刘某某、亓某某的住处、广东省惠州市XX镇XX路XX组XX号XX公寓XX房，在该公寓的电梯口抓获被告人刘某某，当场从被告人刘某某的身上搜出一包疑似毒品冰毒，在该房内搜获四小包疑似冰毒物品。随后，公安民警又在刘某某所租住的东信公寓楼下将被告人亓某某抓获。经鉴定，刘某某处毒品重20.04克，检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：一、物证、书证：手机三部、甩刀一把、受案登记表、立案决定书、抓获经过、身份信息、毒品收条、通话清单、提取笔录、搜查笔录、扣押清单、发还清单、旅客住宿登记表。二、证人证言：1、证人陈某证实，2013年5月6日11时许，我向民警举报其一个老乡贩卖毒品，并表示愿意配合抓获。在民警安排下，我与老乡联系，老乡告诉我在龙岗XX街道XX酒店附近见面，当天下午3时15分许，我到了XX酒店附近，老乡上车后带我到龙岗XX街道XX路XX号一个小旅馆内，我进屋后，老乡从他的包里面拿出了一个黄色的小塑料盒，把一些冰毒倒在了桌子上，他又从他的包里拿出了一个黄色烟盒，又拿出一小包倒出了一些，让我看一下，我表示要第二种货，之后他就拿给其一个透明白色塑料袋，说这些就是卖给我的，还说如果我感觉不够量还可以给我加些，我表示可以了，将1600元人民币交给了他，我到楼下后，民警上去将老乡抓获。陈某辨认出黄某某是在下午15时30分许卖毒品给其的男子。2、证人李某某证实，2013年5月6日中午11时许，我接伏击队副队长的电话，说有一群众前来我所举报称有一老乡贩卖毒品，并愿意配合我们将他抓获。举报人在民警的安排下，电话联系老乡，并约好在平湖街道交易。约12时许，民警带领举报人前往龙岗区XX广场，举报人老乡将约定交易的地点选为XX街道XX路一无名旅馆内进行交易。约16时许，举报人从该旅馆的楼上下来，民警上前将举报人控制好，并当场从举报人身上搜出交易得来的一包疑似毒品，民警随后到交易房间将嫌疑人抓获，并在嫌疑人身上查获一把管制刀具和一个钱包，在房间里查获一部手机，又在床上的一个铁盒子里搜出一小包疑似毒品冰毒，后在该房间内的电脑桌下搜出一个香烟盒，里面有用透明塑料袋装着的疑似毒品冰毒约十来包，同时在电脑桌下搜出一个黄色口香糖塑料罐子，里面装有疑似毒品冰毒若干。该嫌疑人向民警交代，其贩卖的毒品来源是在惠州XX镇一个叫“小刘”和“小玲子”卖给他的，并表示愿意配合抓获其上家“小刘”。我和嫌疑人一起前往惠州XX镇，嫌疑人以拖欠他上家货款为由约见上家“小刘”，他上家拒绝见面。后民警在嫌疑人的指认下前往他上家“小刘”居住的地方广东惠州XXX大路村XX公寓XX房，并将一男子和一女子控制，并从该男子身上查获一包用塑料袋装着裹在纸巾里面的疑似毒品冰毒和一部黑色诺基亚手机，在该女子身上查获两部白色手机，一部是诺基亚，一部是索爱。民警来到该男子住房，在房内的床头柜查获四小包疑似毒品。李某某辨认出刘某某、亓某某、黄某某。3、证人何某某证实，2013年5月6日下午2时许，我在龙岗XX街道XX路XX号一小旅馆XX房内，黄某某让我在这里等他，说他去接一个人回来，之后他就带回来一个男子，黄某某就从包里面拿出了一个黄色的塑料小盒，并将小盒里面的毒品拿出来给那个男子看，那个男子看了一会，黄某某又拿出来一个黄色的烟盒和两个透明的塑料小袋，那个男子又看了看黄某某的那些毒品，就从牛仔裤的口袋里拿出一沓面值一百元的人民币递给了黄某某，黄某某数了数，然后那个男子就在桌子上拿了一包大的透明塑料袋包装的毒品、几包小的。那个男子走了一会，警察就冲进了我们的房间，将我和黄某某带回了派出所。我知道黄某某一直都有带毒品在身上。其辨认出黄某某。4、证人万某证实，2013年5月6日中午12时30分许，有一名男子和一名女子到我旅馆前台说要开房住宿，他们看了房以后选择了XX房，后来到了下午15时许，入住XX房的男子出去后带了另一名男子回来。接着过了一会，民警将入住XX房的男子和女子都带走了。我没有登记身份信息，但是能认出男的。万某辨认出黄某某是入住XX房的男子。万某后又证实2013年5月6日有个男的开了两间房，当时见他只有一张身份证，就说要两间房不行，那个男的就说回头补，我就同意了。那个男的登记人是汪某，我有开房登记的收据，我辨认的男子是后面来的，没有登记入住信息。我之前说是辨认笔录中的男子与女子开的房是因为抓的时候该男子在XX房内，我店没有办好证照，怕被处罚，加上开房的汪某说了回头补签，我便这样对民警说了。三、被告人供述和辩解。1、被告人刘某某供述：2013年5月6日21时许，我在自己住所电梯口去接人，被抓获，在我身上缴获冰毒一包，重约20克，然后民警带我到我家，我家里没锁门，我和民警一起到我家中，在我家床头的包里，找到4小包毒品。2013年4月31日左右，经我“老婆”“小玲”介绍，我认识了一个叫“小良”的人向我购买毒品。“小良”提出要我先送一点毒品让他试一下，当日下午，我和“小玲”一起送了几克毒品给“小良”，具体几克我忘记了，给“小良”后，“小良”给我们300元人民币，我和“小玲”就回家了。当日晚上22时许，“小良”打电话给我说多购买一些。我接他到家后，“小玲”也在家里，我和他谈好，20克冰毒卖3900元人民币，但是对方说没钱，先给我1000元人民币，“小良”还送了“阿玲”一部白色手机，我看对方很有诚意，就答应了。后来“小良”电话不通，我和“阿玲”都打电话催过，但是都没打通。2013年5月6日，“小良”主动打电话给我，说要还钱，我不想去，就让他汇款给我，“小良”不肯，“阿玲”当时很生气，抢过电话，让“小良”12点前必须把钱给我。之后我带冰毒出门被抓了。刘某某辨认出黄某某是“小良”，亓某某是“小玲”。2、被告人黄某某供述，我到深圳市龙岗区XX街道XX路一无名旅馆租了一间房，也就是XX房，我当时随身携带了一些冰毒毒品，当我到房间后，将随身携带的毒品放在房间里，电脑桌下边位置其放了一个黄色烟盒，里边装有12小包冰毒和一个大包冰毒，其中大包的冰毒是用来贩毒时供人吸食的，小包的冰毒是准备以100元人民币贩卖出去，在床头柜下边我藏放了一盒冰毒毒品，当时是一个黄色口香糖塑料盒包装里边装有白色透明晶体，这些毒品也是我准备在贩卖毒品时供他人吸食，在床头柜上边还放了一小包白色透明塑料袋包装的里面装有白色透明晶体的冰毒毒品。2013年5月6日中午12时左右，我接到我的一个老乡“小B”的电话，问我是否有冰毒毒品，我说有，我和他定好价钱1600元人民币，同时我叫他到龙岗XX酒店找我。后我带着“小B”到我租住的旅馆XX房，我从房间床头柜下边拿出一个黄色的口香糖塑料盒，从里面倒出一些冰毒叫他看看，同时我告诉他还有一种冰毒，我就从电脑桌下边的黄色烟盒里拿出一个白色透明塑料袋包装里面装有白色透明晶体的冰毒毒品，我也倒出一些叫他对比一下，“小B”选择了第二种，我就从黄色烟盒里拿出一个我事先准备好的一大包冰毒毒品给他，同时我还告诉他如果不够还可以给他再加一些冰毒毒品进去。他说不用了，并将1600元人民币给我。“小B”走后不久，几个民警来到我房间，在我挎包里搜出我贩卖毒品的1600元人民币毒资，在房间电脑桌下边位置搜出我之前放的一个黄色烟盒，里边装有12小包冰毒毒品和一个大包冰毒毒品，在床头柜下边搜出我之前放的一盒冰毒毒品，在床头柜上面搜出我之前放在上边的一小包白色透明塑料袋包装的里边装有白色透明晶体的冰毒毒品，在我身上搜出一把甩刀，后来我和我的女友被带回派出所了。从我房间里搜出的所有毒品以及我卖给“小B”的冰毒毒品都是从广东省XX市XX镇一个叫“小刘”的男子以及一个叫“小灵子”的女孩子那里买来的，“小刘”卖给我的价格是4500元人民币，重量大概有20克左右。由于我身上当时没有那么多现金，就先给了他1000元人民币，当时“小灵子”说自己没有手机用，正好钱也没有给够，就叫我把我的一部白色索尼手机借给她用，等我将毒品卖出去把剩下没有支付的钱给她之后，她买了手机就会把我的还给我。我当时注意到“小灵子”自己有两个手机，我觉得她就是故意叫我抵押给她的。我在找“小刘”和“小灵子”拿毒品的那天晚上，我是先找“小灵子”，问她能否搞到冰毒，“小灵子”说要问问，后来她告诉其说可以，但是要拿现金，我说没问题，于是“小灵子”就带来了“小刘”给我介绍，当时“小刘”拿给我10个冰毒（大约5克），我当场给他300元人民币，后来我把毒品卖了500元人民币，就在当天晚上又有人找我要毒品，于是我再次找到了“小刘”和“小灵子”，并在他们的租房里面找他们拿了4500元人民币的冰毒，后来找我要冰毒的人说不要，我拿出来的冰毒又退不回去，我就直接来到了深圳。我贩毒被抓后，在2013年5月6日晚22时左右，我用自己电话联系“小刘”，约“小刘”见面，“小刘”和“小灵子”不出来，当时“小灵子”也在旁边，还抢走“小刘”的电话，说我必须在晚上24小时之前把上次买冰毒未支付完的尾款打到她的卡里。我就带着民警赶赴广东省惠州市XX镇XX村X号XX公寓楼下，我听说派出所的民警在楼上将他们抓获。黄某某辨认出亓某某、抵押给亓某某的手机及刘某某。3、被告人亓某某供述，2013年5月初的一天，“阿良”找到我问有没有冰毒，当时刘某某叫我给他找人帮忙在外贩卖冰毒，我就找到刘某某问他当时手里有没有冰毒，刘某某说有，同时提出要直接收取现金，于是我就告诉“阿良”说有，并问他要多少，“阿良”说要五个冰毒，我知道刘某某有毒品，我就答应他了，并告诉他要现金。过了没多久，我就带着刘某某找到“阿良”，并介绍他们认识，当时刘某某将冰毒给“阿良”，“阿良”就拿给刘某某300元人民币。当天晚上，“阿良”再次找到我，并来到我和刘某某的房间，再次向我们购买40个冰毒，我们当时谈好40个冰毒是4500元人民币，这样还差我们3500元人民币，我当时手机没电了，就看见“阿良”那里有一部白色索爱的手机，就叫他先借用一下，我当时没有说叫他抵押在我这里，“阿良”什么也没说就把手机给我了。2013年5月6日晚上21时左右，刘某某接到“阿良”的电话，听他们的谈话说是“阿良”要见刘某某，我们不见他，我接过电话叫“阿良”务必在晚上24时之前将尚未支付我们的毒资打到我们的账户里。大概晚上21时50分左右，我听见刘某某在公寓六楼过道里大叫，我就赶紧跑出去了，可惜我还是被抓获了。亓某某辨认出黄某某是“阿良”，刘某某是刘某某。四、毒品成份检验报告，黄某某交易的毒品重2.32克，黄某某住处的毒品重26.46克，刘某某身上提取到毒品重20.04克，以上毒品均检出甲基苯丙胺成分。五、现场勘查笔录及照片、辨认笔录。
原判认为，被告人刘某某、黄某某、亓某某无视国法，明知是毒品而予以贩卖，被告人刘某某明知是毒品而非法持有毒品，被告人刘某某的行为已构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪，被告人黄某某、亓某某的行为已构成贩卖毒品罪。在被告人亓某某与刘某某的共同犯罪中，刘某某起主要作用，是主犯，亓某某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。被告人黄某某归案后提供重要线索抓获被告人刘某某、亓某某，是立功，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八千元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元，总和刑期有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑九年二个月，并处罚金人民币九千元。二、被告人黄某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金人民币九千元。三、被告人亓某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元。四、缴获的毒品及随案移送的手机三部，甩刀一把，予以没收处理。
宣判后，亓某某上诉提出：原判认定事实不清，适用法律不当，量刑过重。我只参与贩卖5克冰毒，没有参与向黄某某贩卖20克冰毒，黄某某的白色索爱手机不是黄某某抵押给我的，是黄某某拿给我用的；我无前科，归案后认罪态度好，在本案中系从犯，请求二审法院改判我三年以下有期徒刑。
经审理查明，原判认定的事实清楚，证据确实，本院予以确认。
关于亓某某提出黄某某的白色索爱手机不是黄某某抵押给她的，是黄某某拿给她用的上诉意见，经查，在案证据表明，黄某某在向刘某某购买20克冰毒时没有支付清毒资，亓某某提出借用黄某某的手机；而黄某某在资金不足的情况下为了购买到20克冰毒将自己的手机抵押给亓某某。因此，亓某某提出的该上诉意见不能成立。关于亓某某提出没有参与向黄某某贩卖20克冰毒的上诉意见，经查，亓某某介绍黄某某向刘某某购买毒品，在刘某某贩卖毒品给黄某某的过程中，亓某某全程在场，并在黄某某没有付全额的情况下拿走黄某某的手机，并向黄某某催要毒资。在案证据足以证明亓某某参与贩卖20克冰毒的事实，亓某某提出的该上诉意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。关于亓某某提出其无前科，系从犯的上诉意见属实，但原审判决已予认定并在量刑时对亓某某从轻处罚，现亓某某再以此为由上诉要求二审从轻处罚，本院不予支持。
本院认为，上诉人亓某某、原审被告人刘某某、黄某某无视国法，明知是毒品而予以贩卖，刘某某明知是毒品而非法持有，上诉人亓某某、原审被告人黄某某的行为构成贩卖毒品罪，原审被告人刘某某的行为构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪。在亓某某与黄某某的共同犯罪中，刘某某起主要作用，是主犯；亓某某起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 周 正 茂
审 判 员 杨 爱 云
代理审判员 何 远 彬
二〇一四年六月十二日
书 记 员 陈海燕（兼）
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。