湖南省怀化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）怀中民一终字第650号
上诉人（原审被告）梁斌。
委托代理人王泽来，洪江市江洲法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）杨英华。
委托代理人马钦越，洪江市芙蓉法律服务所法律工作者。
委托代理人黄长根，洪江市芙蓉法律服务所法律工作者。
原审被告娄底市龙达建设工程有限公司，住所地涟源市六亩塘镇人民西路。
法定代表人龙长瑜，董事长。
委托代理人罗宗政（特别授权）。
上诉人梁斌因与被上诉人杨英华、原审被告娄底市龙达建设工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖南省洪江市人民法院（2015）洪民一初字第266号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年12月21日受理后，依法组成合议庭于2016年2月23日公开开庭审理了本案，因梁斌对杨英华的伤残等级有异议，向本院申请重新鉴定，本院予以准许。上诉人梁斌及其委托代理人王泽来，被上诉人杨英华及其委托代理人马钦越、黄长根，原审被告娄底市龙达建设工程有限公司委托代理人罗宗政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，杨英华与梁斌系同村村民，2014年9月，梁斌承包了龙达公司中标的靖州县土地开发整理中心新厂镇营寨村境内公路一段公路硬化工程。2014年12月梁斌雇请杨英华到该工地务工，约定按每平方米6.8元支付工资，2014年12月11日下午1时左右，杨英华在扛钢模板时踩塌路边松土跌倒于地，钢模板掉下后，将杨英华右手拇指砸伤，当即流血不止。受伤后，杨英华先后在怀化市第二人民医院、会同县医药商会骨伤科住院治疗21天，花医疗费10700.71元，交通费568元。出院医嘱全休3个月。2015年4月3日，杨英华伤情经怀化市天信司法鉴定所鉴定为八级伤残。梁斌共支付杨英华12000元。杨英华经与梁斌协商未能达成赔偿协议，故杨英华起诉至法院，请求判令二被告赔偿杨英华医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、伤残费共计76949元。
原审法院认为，本案应为提供劳务者受害责任纠纷。综合双方当事人的分歧意见，本案争议的焦点是：1、本案诉争的法律关系的确定；2、赔偿主体及赔偿范围和标准。现对本案涉及的二个焦点问题，分述如下：
第一个焦点问题是诉争的法律关系的确定。龙达公司中标靖州县土地开发整理中心新厂镇营寨村境内公路硬化工程后，将其中一段硬化工程又承包给梁斌，梁斌组织包括杨英华在内的民工进行公路硬化施工，由梁斌按施工面积每平方米6.8元给杨英华等人支付工资。故杨英华与梁斌的关系，系个人之间形成劳务关系，即雇佣关系，梁斌为雇主，杨英华为雇员；
第二个焦点问题是赔偿主体及赔偿范围和标准。关于赔偿主体：（1）一方面梁斌作为承包方，在组织劳务人员从事其承包的公路硬化建设施工过程中，没有尽到充分的管理和安全保障义务，致使安全事故的发生。另一方面，杨英华在务工过程中，防范意识差，在扛运钢模板过程中疏忽大意，踩踏松土致跌倒，钢模板砸下造成右手大拇指受伤的安全事故，在本次事故中，承包人梁斌有主要的过错，杨英华有次要的过错。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”及《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”的规定，综合判令梁斌承担80%的赔偿责任，杨英华自己承担20%的赔偿责任。（2）《中华人民共和国公路法》第二十四条规定：“承担公路建设项目的可行性研究单位､勘查设计单位、施工单位和工程监理单位,必须持有国家规定的资质证书”，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中龙达公司作为发包人，对梁斌个人既无公路施工资质，也无安全生产条件应该是明知的，其仍将部分公路硬化工程承包给梁斌，以致梁斌在组织民工施工过程中，因安全生产事故造成杨英华人身损害，应当与承包人梁斌承担连带赔偿责任。故龙达公司答辩称杨英华与被告公司龙达公司没有形成雇佣关系，不应承担赔偿责任的理由不能成立，依法不予支持。
关于赔偿范围：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，杨英华要求赔偿医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、伤残费等项目符合法律规定和实际情况，应予支持。关于上述赔偿项目的计算标准及金额：1、已花费医疗费：10700.71元；2、交通费：568元；3、鉴定费：700元；4、误工费：64元/天（23441元/365天）×(受伤至鉴定113天)=7232元;5、护理费：21天×97.6元/天（35623元/365天）=2049.6元；6、住院伙食补助费：21天×50元/天=1050元；7、营养费：比照伙食补助费1050元；8、残疾赔偿金：10060元/年×20年×30%=60360元。综上，杨英华在本案应纳入赔偿的金额为83710.31元，梁斌承担80%的责任，即赔偿损失66968.24元，扣除梁斌已给付的12000元，梁斌还应赔偿杨英华各项损失54968.25元。据此，根据上述所引法律、司法解释条文及《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一零六条第二款、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第（二）款、第十七条第（一）款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下：一、被告梁斌赔偿原告杨英华各项经济损失54968.25元（已扣除被告梁斌支付的12000元）；二、被告娄底市龙达建设工程有限公司对上述第一项承担连带赔偿责任；三、驳回原告杨英华的其他诉讼请求。上述赔偿款项限本判决生效后15日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1723元，由原告杨英华负担228元，被告梁斌、被告娄底市龙达建设工程有限公司负担1495元。
宣判后，梁斌不服，向本院提起上诉称：一、一审判决责任划分不当，杨英华受伤是意外事故，上诉人没有过错，是由于杨英华不服从工作安排擅自变更雇佣活动而发生的。二、一审法院未接受龙达公司要求重新鉴定的申请也是不正确的。
本院经审理查明，二审中，梁斌申请对杨英华的伤残等级重新鉴定。经查明，一审开庭时，梁斌的妻子以及其聘请的代理人均到庭，但因为没有梁斌签字的委托手续而不能参加庭审，仅参加了案件的旁听，因此无法对杨英华的鉴定等级提出异议。经当庭征求杨英华的意见，杨英华表示尊重法院的决定并愿意配合对伤残等级重新鉴定。本院决定，同意梁斌的申请。经本院司法信息技术科对外委托怀化市鹤洲司法鉴定所鉴定，杨英华为工伤九级伤残。花鉴定费770元。
本院查明的其它事实与一审查明的一致，对一审查明的事实本院予以确认。
本院认为，杨英华的伤残等级经二审重新鉴定后变更为九级，因此，其残疾赔偿金应作相应的调整，即为10060元×20年×20%=40240元。一审认定的其他赔偿项目符合法律规定，因此，杨英华的总损失在一审认定的赔偿数额的基础上减少20120元，为63590.31元。关于各自的责任问题，本院认为，一审判决由杨英华本人承担20%的责任，已考虑到了杨英华本人在工作中的过错，梁斌没有证据表明杨英华受伤系其故意或存在重大过失所致。关于二审中梁斌发生的鉴定费770元，本院认为，该费用属于上诉人在举证过程中的支出，系梁斌的诉讼成本，不属于诉讼费用，本院不予处理。综上所述，上诉人梁斌上诉部分有理，应当予以支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省洪江市人民法院（2015）洪民一初字第266号民事判决第二、三项及案件受理费的负担；
二、撤销湖南省洪江市人民法院（2015）洪民一初字第266号民事判决第一项；
三、梁斌在判决生效后十五日内一次性赔偿杨英华各项经济损失38872.25元（除梁斌已支付的12000元）。
二审案件受理费1723元，由杨英华负担1000元，梁斌和龙达公司负担723元。
本判决为终审判决。
审 判 长 冷旗帜
代理审判员 荆 成
代理审判员 宋艳云
二〇一六年七月十二日
代理书记员 沈慧娟