湖南省桂阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）桂阳法刑初字第142号
公诉机关湖南省桂阳县人民检察院。
被告人曹小兵，男，1974年1月23日出生，汉族，初中文化，无业。2013年9月5日因吸食毒品被桂阳县公安局处以行政拘留15日，2013年9月11日因涉嫌贩卖毒品罪被桂阳县公安局刑事拘留，同年10月18日被执行逮捕；现押于桂阳县看守所。
桂阳县人民检察院以湘桂检刑诉（2014）25号起诉书指控被告人曹小兵犯贩卖毒品罪，于2014年4月8日向本院提起公诉。本院于2014年4月8日立案，并依法组成合议庭，于2014年4月23日在桂阳县人民法院第一审判庭公开开庭审理了本案。桂阳县人民检察院指派检察员肖阿梅出庭支持公诉，被告人曹小兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
桂阳县人民检察院指控：2013年8月份，被告人曹小兵多次从周某某处购买毒品冰毒和麻古，并以贩养吸。
1、2013年8月上旬，曹小兵在其家中以50元的价格卖给郑某某一小撮麻古和冰毒混合物。
2、2013年9月4日，曹小兵在其家中将少量毒品卖给易某某，两人约定毒资与之前的欠款共为200元。
3、2013年9月4日晚6时许，在桂阳县体育馆门口，曹小兵从周某某处以1300余元的价格购买了11小包冰毒和10粒麻古。同日晚7时许，在桂阳县宝山社区工人1村宝山公园旁，曹小兵以150元的价格赊销给郑某某1粒麻古和半包冰毒。2013年9月5日，桂阳县公安民警在曹小兵家将曹小兵抓获，并缴获11包冰毒凝似物和8.5粒麻古毒凝似物。经鉴定，冰毒凝似物净重8.0794克，检出甲基苯丙胺成分；麻古毒凝似物净重0.8124克，检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。
公诉机关为证明其指控的事实，当庭出示和宣读了到案说明，证人证言，现场勘查笔录，户籍证明等证据。公诉机关认为应当以贩卖毒品罪追究曹小兵的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人曹小兵辩称，公诉机关指控的不是事实，不构成贩卖毒品罪。第一次是分给郑某某吸食，没有付钱。曹小兵没有卖过毒品给易某某，易某某欠曹小兵100元赌资和100元借款，未欠毒资。关于第三次，是郑某某向曹小兵借毒品，而不是购买毒品。
经审理查明：被告人曹小兵系吸毒人员。2013年8月上旬至9月期间，曹小兵将从他人处购买的冰毒和麻古，卖给郑某某两次，易某某一次。曹小兵的具体犯罪事实如下：
一、2013年8月上旬，在桂阳县城关镇宝山社区宝山工人1村60栋4号（曹小兵家），郑某某见曹小兵在吸食冰毒和麻古混合物，就给曹小兵50元钱，从中吸食部分毒品。
上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、证人郑某某的证言证实，郑某某从2013年1月份开始吸食毒品，与曹小兵是多年的朋友，知道曹小兵在贩卖冰毒和麻古。2013年8月上旬的中午2时许，郑某某到曹小兵家去玩，见曹小兵在吸食冰毒和麻古混合物，就给了曹小兵50元现金，提出分吸部分，曹小兵就分了些给郑某某吸食。
2、被告人曹小兵的供述证实，2013年8月上旬，郑某某到曹小兵家玩，见曹小兵在吸食麻古就提出要分食，并给了曹小兵50元，曹小兵就与其一起分食掉了。
二、2013年9月4日中午，在桂阳县城关镇宝山社区宝山工人1村60栋4号曹小兵家中，易某某向曹小兵赊购了少量毒品。
上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、证人易某某的证言、手机通信详单及辨认笔录证实，2013年8月20日左右，易某某听别人说曹小兵在贩毒。2013年9月4日中午12时许，曹小兵用宝山集团号拔打易某某电话催要100元欠款。易某某到曹小兵家后，向曹小兵赊要毒品。曹小兵给了易某某2粒麻古，易某某吸食完后说明天给钱。之后曹小兵借给易某某100元现金，并驾驶摩托车送易某某去嫖娼。易某某嫖娼后向曹小兵借了30元买烟，加上路费、毒资，两人结算欠款为200元。易某某与曹小兵使用的手机号于2013年9月4日10时56分至13时52分通话5次，15时28分至35分通话2次。易某某从公安机关提供的12张照片中辨认出曹小兵。
2、被告人曹小兵的供述证实，2013年9月4日，曹小兵向易某某催讨100元欠款时，易某某提出要赊毒品吸食。随后，在曹小兵家两人吸食了一条麻古和冰毒。当日晚上易某某提出要去桂阳县城玩，并向曹小兵借了60元钱。两人协商将先前欠款100元加当晚欠款及吸食毒品的费用一起作价200元。
三、2013年9月4日晚上7时许，在曹小兵家附近，郑某某从曹小兵处赊得1粒麻古和小半包冰毒。2013年9月5日，桂阳县公安民警在曹小兵家将曹小兵抓获，并缴获11包冰毒凝似物，净重8.0794克和8.5粒麻古毒凝似物，净重0.8124克。2013年9月18日，郴州市公安局物证鉴定所作出郴公物鉴（理化）字（2013）650号《毒品鉴定书》，认为上述白色晶体（冰毒凝似物）含甲基苯丙胺成分；红色药丸（麻古毒凝似物）含甲基苯丙胺及咖啡因成分。
上述事实有下列经过庭审质证并且查证属实的证据证明：
1、受案登记表、立案决定书、抓获经过证实，2013年9月5日，被告人曹小兵因吸毒被公安机关处以行政拘留，因贩卖毒品被刑事拘留。
2、收缴物品清单及照片证实，曹小兵身上扣押的白色晶状物11包、红色药丸8.5粒。
3、郴公物鉴（理化）字（2013）650号《毒品鉴定书》证实，现场从曹小兵处扣押的白色晶状物净重8.0794克，含有甲基苯丙胺成分；红色药丸净重0.8124克，含有甲基苯丙胺及咖啡因成分。
4、证人郑某某的证言、手机通信详单及辨认笔录证实，2013年9月4日晚上7时许，郑某某给曹小兵发短信“先搞点东西给我我拿到钱就给你”，“一白两红”。随后曹小兵打电话约到曹小兵家附近的马路边等。两人见面后经协商，郑某某从曹小兵处以150元的价格赊得麻古1粒和冰毒半包。临走时，郑某某对曹小兵说过几天给钱。郑某某与曹小兵使用的手机号于2013年9月4日晚上6时17分至7时35分通话2次。郑某某从公安机关提供的12张照片中辨认出曹小兵。
5、被告人曹小兵的供述证实，曹小兵从2013年4月份吸食毒品，每三天要吸食一次，其吸食的毒品都是从“毛驼”处购买。2013年9月4日晚上6点多时，曹小兵通过电话联系在桂阳县体育馆门口从“毛驼”处购买了15粒麻古和9包冰毒，并随后吸食了3粒半麻古和半包冰毒，在将毒品分装时掉了三粒麻古到厕所里，将冰毒分成了11小包。除了这一次曹小兵还到“毛驼”处买过两次毒品。2013年9月4日晚上，曹小兵收到郑某某的短信内容是要“一白两红”（一包冰毒和两粒麻古），过几天再给钱。曹小兵回电话给郑某某约到曹小兵家旁边的马路上见面。见面后经双方协商，郑某某以150元的价格向曹小兵购买了1粒麻古和半包冰毒。
6、曹小兵的户籍资料证实，曹小兵案发时已成年。
本院认为：被告人曹小兵违反毒品管理法规，贩卖毒品（含甲基苯丙胺成份）达8.8918克，多次贩卖毒品给他人吸食，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。桂阳县人民检察院指控曹小兵犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确凿充分，本院予以确认。关于曹小兵提出仅将毒品与郑某某分食一次，借毒一次，未将毒品贩卖给易某某的辩解意见。经查，曹小兵在侦查阶段的供述与证人郑某某、易某某的证言，通信记录等均证实他们进行过毒品交易，曹小兵当庭表示没有将毒品贩卖给郑某某、易某某的辩解意见，与事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款，第五十二条，第五十三条，第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（一）、（四）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人曹小兵犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月5日起至2017年9月4日止，罚金限判决生效十日内缴纳完毕）。
二、对被告人曹小兵的犯罪所得五十元予以追缴，上缴国库（犯罪所得限判决生效十日内缴纳完毕）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邓红亮
人民陪审员 刘文斌
人民陪审员 曹书平
二〇一四年五月十三日
书 记 员 李德慧
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条【罚金的判处】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。