广东省增城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）穗增法刑初字第121号
公诉机关广东省增城市人民检察院。
被告人徐某某，男，1982年9月17日出生，汉族，文化程度初中，农民，户籍地为增城市。因本案于2013年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
辩护人姚佛佑，广东增泰律师事务所律师。
被告人陈某，女，1989年5月4日出生，汉族，文化程度高中，农民，户籍地为四川省广安市广安区。因本案于2013年7月2日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕。现被押于广东省增城市看守所。
辩护人王世银，广东兆鹏律师事务所律师。
广东省增城市人民检察院以增检公刑诉（2014）067号起诉书指控被告人徐某某、陈某犯贩卖毒品罪，于2014年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省增城市人民检察院指派检察员罗瑞明出庭支持公诉，被告人徐某某及其辩护人姚佛佑、陈某及其辩护人王世银到庭参加诉讼。本案依法办理延期手续，现已审理终结。
广东省增城市人民检察院指控，2013年6月1日至7月2日，被告人徐某某、陈某在增城市派谭镇密石村狮头山下路边由赖某明、潘某交、赖某江（另案处理）开设的容留他人吸毒的“嗨场”进行贩卖毒品活动。分别贩卖给老板即赖某明、潘某交等吸毒人员进行吸食。2013年7月2日凌晨3时，增城市公安局在上述会所现场内实施清查行动中，抓获被告人徐某某、陈某及赖某明、潘某交、会所吸毒人员，从被告人徐某某身上缴获白色晶体3包（净重10.42克，检验出氯胺酮成分）、红色粉末3包（净重5.87克，检验出甲基苯丙胺等成分），被告人陈某被抓获时，将所贩卖剩余的19包毒品弃置在走廊，被公安人员缴获（经鉴定检验，净重39.91克，检出氯胺酮、甲基苯丙胺成分），从被告人赖志明身上缴获被告人徐某某交给其的白色晶体4包（净重134.23克，检出氯胺酮成分）。
庭审中，公诉机关向法庭出示了证人证言、被告人供述及其他书证、照片等相关证据材料，据此指控被告人徐某某、陈某的行为已构成贩卖毒品罪。被告人陈某是从犯，依法从轻或减轻处罚；被告人陈某自愿认罪，酌情从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十七条之规定判处刑罚，建议对被告人徐某某在有期徒刑七年以上量刑并处罚金，对被告人陈某在有期徒刑一年六个月至三年六个月之间量刑并处罚金。
被告人徐某某对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪无异议，但否认非其身上缴获的毒品是其所有及贩卖的。其辩护人辩称：1、从被告人处缴获的毒品是被告人用于自己吸食及贩卖，且该毒品未贩卖完毕，应该认定为非法持有毒品罪；2、对于陈某、赖某明携带的毒品不应认定为被告人徐某某所有；3、被告人有悔罪表现；4、被告人吸毒，以贩养吸，量刑时应考虑其吸毒情节；5、侦查机关仅对毒品作了成分鉴定，没有作毒品含量鉴定，量刑时应考虑该情节；6、被告人是初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。
被告人陈某对公诉机关指控的犯罪事实无异议，承认控罪。其辩护人辩称：1、对被告人犯贩卖毒品罪无异议；2、被告人陈某在本案中起次要、辅助作用，是从犯，依法从轻或减轻处罚；3、从徐某某、赖某明身上缴获的毒品并非被告人帮忙携带，与被告人无关，且指控被告人携带19包净重39.91的毒品也是证据不足；4、本案的毒品未贩卖完毕，应认定为犯罪未遂；5、被告人坦白认罪，依法从轻处罚；5、被告人是初犯、偶犯，可酌情从轻处罚；综上请法庭对被告人在有期徒刑一年以下量刑。
经审理查明，2013年6月1日至7月2日间，被告人徐某某、陈某共同在位于增城市派谭镇密石村狮头山下路边的“嗨场”进行贩卖毒品活动，贩卖给“嗨场”老板赖某明等吸毒人员进行吸食。2013年7月2日凌晨3时，增城市公安局在上述会所现场内实施清查行动中，抓获被告人徐某某、陈某及赖某明等会所吸毒人员。公安机关从被告人徐某某身上缴获白色晶体3包（净重10.42克，检验出氯胺酮成分）、红色粉末3包（净重5.87克，检验出含甲基苯丙胺、3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）、氯胺酮成分），从赖某明身上缴获由被告人徐某某交给其的白色晶体4包（净重134.23克，检出氯胺酮成分）；被告人陈某逃跑时将其与被告人徐某某所贩卖剩余的19包毒品弃置在走廊，公安机关缴获上述毒品（经鉴定检验，净重39.91克，检出甲基苯丙胺、3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）、氯胺酮成分）。
上述事实，有下列由公诉机关当庭出示，经控、辩双方质证，本院予以确认的证据证实：
1、受案登记表，证实本案的案件来源。
2、归案经过，证实被告人徐某某、陈某于2013年7月2日被公安机关抓获归案。
3、被告人徐某某常住人口信息查询资料、被告人陈某的户籍证明，证实两被告人作案时已达完全刑事责任年龄。
4、增城市公安局扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从被告人徐某某处扣押了白色晶体两包（颗粒较大，白色透明塑料袋包装）、白色晶体一包（颗粒较细，白色透明塑料袋包装）、浅粉红色粉末三包（外用金色塑料袋包装）。
5、穗公（司）鉴（化验）字（2013）2257号化验检验报告，证实公安机关从被告人徐某某身上查获的可疑物品一批经检验，白色晶体两包，净重6.47克，检出氯胺酮成分；白色晶体一包，净重3.95克，检出氯胺酮成分；浅粉红色粉末三包，净重5.87克，检出甲基苯丙胺、3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）、氯胺酮成分。
6、增城市公安局扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从被告人陈某处扣押了十九包毒品疑似物（长方形金色塑料袋包装，外面用一透明、一黑色两个塑料袋盛装，于后门走廊处提取）。
7、穗公（司）鉴（化验）字（2013）2250号化验检验报告，证实公安机关从现场后门走廊查获的十九包毒品疑似物经检验，净重39.91克，检出甲基苯丙胺、3，4-亚甲基二氧基甲基苯丙胺（MDMA）、氯胺酮成分。
8、增城市公安局扣押决定书、扣押清单，证实公安机关从赖某明处扣押了四包毒品疑似物（其中白色颗粒状晶体，约重89克；白色粉末状，约重50克）。
9、穗公（司）鉴（化验）字（2013）2258号化验检验报告，证实公安机关从赖某明处扣押了四包毒品疑似物经检验，净重134.23克，检出氯胺酮成分。
10、增城市公安局现场检测报告书，证实两被告人的尿液经检测，结果为甲基苯丙胺、亚甲基二氧基甲基苯丙胺呈阳性。
11、被告人徐某某使用的电话号码为139×××1＊＊＊＊的电话清单，证实电话号码为139×××1＊＊＊＊在本案案发期间的通话情况。
12、证人赖某明的证言：2013年，我与赖某江、潘某交3人在增城市派潭镇密石村开一间可以容留他人吸毒的“嗨场”。徐某某及他女朋友是在“嗨场”内贩卖毒品的。一天，徐某某向我提出想在“嗨场”内贩卖毒品，我同意了并提出每卖一包收取20元，但我帮他卖了三、四次却没有收取约定的报酬。我本人也曾于6月初向徐某某买过两次毒品用于自己吸食，第一次购买了一包，第二次购买了二包。徐某某和他女朋友来过“嗨场”10多次。2013年7月1日晚上20时许，徐某某和他女朋友到达了派谭镇密石村狮头山下路边一平房外的小卖部（“嗨场”旁边，该小卖部是由黄某怡负责打理的），然后徐某某在他女朋友的一个白色手提包内拿出4包“K粉”交给我，叫我向“嗨场”内客人兜售。一会，我带他们给客人试毒品。后来，他给我的毒品没有卖出去，我就装在自己的包内并被缴获。当晚，徐某某和他女朋友也在“K房”中向顾客贩卖“K粉”。
经辨认，证人赖某明辨认出被告人徐某某就是在“K房”贩卖“K粉”的男子；辨认出被告人陈某就是和被告人徐某某一起叫他向“K房”中向顾客贩卖“K粉”的女子，且被告人徐某某从其处拿“K粉”。
13、证人潘某交的供述：2013年4月，赖某明找我商量开“嗨场”事情，“嗨场”于6月初开张。“嗨场”旁边的小卖部是由黄某怡负责打理的。自从“嗨场”开张后，徐某某就和赖某明等人商量好，让徐某某在“嗨场”向客人贩卖毒品，并给赖某明一定的费用。我见过徐某某在“嗨场”出现过5次许，且每次都带他女朋友一起来。其中，我向他购买过一次毒品开心粉。同时，赖某明也向徐某某购买过毒品。
14、证人赖某江的证言：2013年4月，我与赖某明、潘某交一起合作于派潭密石村开“嗨场”。这个“嗨场”的毒品都是由赖某明联系一个叫徐某某的男子拿毒品过来，然后向他购买。徐某某在“嗨场”的“K房”内向客人提供毒品吸食，我见过他在“K房”将“K粉”放在碟上让客人吸食。2013年6月初，在“嗨场”旁边的小卖部门口处，我见到徐某某与赖某明在小卖部内聊天，并见到徐某某将2包金色外套的开心粉和1包白色胶袋的K粉交给了赖某明。
经辨认，证人赖某江辨认出被告人徐某某就是经常在“嗨场”内贩卖毒品的男子。
15、证人吴某钊的证言：2013年7月1日晚上，我来到位于派潭密石村的“嗨场”玩。期间，我见到一名身形瘦小、穿红色衣服的男子与一名中等身材、穿红色衣服的女子行入“嗨场”。这时，潘老板对我说这对男女就是在“嗨场”贩卖毒品的。
经辨认，证人吴某钊辨认出被告人徐某某、陈某就是于2013年7月2日凌晨在派潭密石村的“嗨场”贩卖毒品的男女。
16、证人王某文的供述：我男友赖某江、“潘总”一起合股开私人会所。听“潘总”说过一次，吩咐一名叫“阿旺”的男子拿一些毒品过来，阿旺提供过开心粉及K粉给客人吸食。我见过“阿旺”来过几次KTV玩，并在那里贩卖毒品。
经辨认，证人王某文辨认出被告人徐某某就是向场子里卖“K粉”的男子。
17、证人左某华的供述：6月28日，我到派潭镇密石村半山腰的“嗨场”内做服务员。工作期间，我经常见到一名年约30岁、身形瘦小的男子（案发当晚穿着粉红色T恤，身边还有一名穿粉红色T恤的女友）从身上拿出“K粉”放在“K房”的碟子上让客人吸食，当客人吸食完了，他又会从身上拿出“K粉”倒在碟上。我总共见到有七、八次这样，案发当晚也是这样。
经辨认，证人左某华辨认出被告人徐某某就是在“嗨场”内从身上拿出毒品放在碟中让客人吸食的男子。
18、证人黄某怡的证言：我是负责打理位于派潭密石村“嗨场”旁边的小卖部。当晚，我在小卖部听到徐某某和赖某明讲话。赖某明说近期你的货不够质量好，且短斤缺两。徐某某回答无可能，我的货好正。我见过徐某某在房间内将毒品倒进碟来让客人吸食。陈某是和徐某某一起到“嗨场”的。
经辨认，证人黄某怡辨认出被告人徐某某就在“嗨场”贩卖毒品的男子；辨认出陈某就是和徐某某一起在“嗨场”贩卖毒品的女子。
19、被告人徐某某的供述：我和陈某是男女朋友关系，交往了半年左右。从我身上缴获的毒品是自己吸食的，有需要的时候就进行贩卖。我去过几次“嗨场”。我有将自己的毒品“K粉”倒在桌上的盘子中，然后用吸管吸，中间也有其他人吸，但我没有收钱。
经辨认，被告人徐某某辨认出被告人陈某是其女性朋友；指认了作案现场、在其身上缴获的毒品的照片。
20、被告人陈某的供述：我和徐某某是男女朋友关系。徐某某是贩卖毒品的。我去过位于派谭镇密石村的“嗨场”三次左右，每次都是和徐某某到该处贩卖毒品，徐某某有时会当场收钱，有时就过几天才收钱，每次都是由他到石湾向一个叫“咪咪”的男子拿货（购买），然后再送货（贩卖）到“嗨场”。2013年7月1日晚上7时许，徐某某对我说有人催他去派谭的一个“嗨场”。晚上8时许，徐某某拿了之前放在我家的一个用黑色胶袋装着的毒品放在我随身携带的一个包里面，然后他自己去石湾向一名叫“咪咪”的男子买了一包用黄色胶袋包装的毒品。然后，我们一起去到派潭密石村的“嗨场”。晚上11时许，我们和“明仔”在小卖部见面，小卖部的老板娘也在场，徐某某叫我把装毒品的的黑色胶袋拿出来，他和“明仔”点数，之后“明仔”拿了部分毒品到“嗨场”让客人试货，而徐某某将剩下的毒品放回我的包里，然后我们就到“嗨场”玩。一直到7月2日凌晨3时许，我听到有人说有警察来了，我就跑到“嗨场”后面，并把我包里的毒品（19包毒品）丢到后门，后我被抓住，我丢掉的毒品也被缴获了。我丢掉的毒品是“开心粉”，用小袋子包装，再用一个黑色胶袋装住，而该毒品是徐某某的。
经辨认，被告人陈某辨认出被告人徐某某就是负责给“嗨场”送毒品的男子；指认了作案现场、其扔在“嗨场”后门走廊的毒品的照片。
对于公诉机关的指控以及被告人、辩护人提出的意见，本院综合评判如下：
1、关于被告人徐某某、陈某是否构成贩卖毒品及毒品数量的问题，经查，证人赖某明及潘某交等多名人的证言、被告人徐某某及陈某的供述、检验报告等证据证实，自从涉案的“嗨场”开业以来，被告人徐某某、陈某经与老板赖某明商量后，由他们在“嗨场”内向吸毒人员贩卖毒品，同时贩卖毒品给老板赖某明、潘某交等人，在贩卖过程中，被告人徐某某、陈某分工进行，由被告人徐某某负责联系、贩卖等，由被告人陈某负责携带，且被告人陈某明知被告人徐某某是以贩卖毒品为业而帮其携带，因此，被告人徐某某、陈某的行为是共同贩卖毒品，两被告人均应对同案人的行为产生的后果共同承担法律责任，案发当天从两被告人处缴获的毒品均应计入二人共同贩卖的毒品数量。由于被告人徐某某在共同贩卖毒品犯罪中起主要作用，是主犯；被告人陈某在本共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。辩护人关于两被告人贩卖毒品数量的辩解据理不足，本院不予采纳。
2、关于被告人徐某某、陈某的行为是否属于犯罪未遂的问题，经查，综合证人证言、两被告人供述、扣押清单等证据，两被告人之前曾多次向赖某明等人贩卖毒品，并通过赖某明的“嗨场”向客人贩卖毒品，其毒品已实际交易，在被抓当天也已实际将四小包交付给赖某明贩卖，因此被告人徐某某、陈某的行为属犯罪既遂，辩护人提出属犯罪未遂的辩解意见据理不足，本院不予采纳。
本院认为，被告人徐某某、陈某无视国家法律，违反国家毒品管制法规，贩卖毒品甲基苯丙胺、氯胺酮，其中贩卖含甲基苯丙胺成分的毒品达45.78克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐某某、陈某犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人徐某某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法应当对其参与的全部犯罪定罪处罚；被告人陈某在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人陈某归案后如实供述自已的罪行，依法可以从轻处罚。被告人徐某某对部分犯罪事实自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人提出与上述论述一致的辩护意见，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：
一、被告人徐某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月2日起至2021年7月1日止），并处罚金人民币10000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
二、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2013年7月2日起至2016年7月1日止），并处罚金人民币5000元（罚金自本判决发生法律效力后次日起三个月内向本院一次缴纳，上缴国库）。
三、缴获的毒品甲基苯丙胺、氯胺酮（详见本案物品扣押清单），予以没收、销毁（扣押于增城市公安局，由公安机关依法执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈淑娴
代理审判员 苏伯昌
人民陪审员 刘容清
二〇一四年八月一日
书 记 员 潘国溪
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。