辽宁省普兰店市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）普民初字第1242号
原告：丁振飞，农民。
委托代理人：张允平，系大连市瓦房店大众法律服务所法律工作者。
被告：大连辉源海产品加工厂，所在地址：大连普湾新区复州湾镇李屯村。
投资人：高殿东，系该厂厂长。
委托代理人：赵辉，男，1972年8月23日出生，汉族，系该厂职工，住瓦房店市复州湾镇李屯村迟屯***号。
被告：赵辉，大连辉源海产品加工厂实际投资人。
二被告共同委托代理人：冷东，系辽宁碧海律师事务所律师。
原告丁振飞诉被告大连辉源海产品加工厂（以下简称辉源加工厂）、被告赵辉为提供劳务受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由代理审判员蔡元国适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告丁振飞及其委托代理人张允平，被告辉源加工厂的委托代理人赵辉及被告赵辉、二被告共同委托代理人冷东均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2013年10月22日，被告雇佣原告去被告处工作。当被告安排原告到屋顶工作时，由于屋顶房架的大瓦断裂，原告从屋顶摔下地面，被送往瓦房店市中医院救治，住院治疗12天，花医疗费20410元，经诊断为左锁骨粉碎性骨折，腰4椎体压缩性骨折、脑震荡、头皮挫裂伤，出院后，原、被告数次协商赔偿未果，故起诉至法院，请求二被告连带赔偿医疗费20420.34元、误工费45000元、住院伙食补助费600元、营养费1500元、护理费6000元、伤残赔偿金90356.70元、复印费127元、交通费400元、二次手术费7000元、精神抚慰金15945.30元、鉴定费3720元，扣除被告已给付的4000元，总计为186799.60元；被告承担诉讼费。
被告辉源加工厂和被告赵辉辩称：不同意原告的诉讼请求。加工厂实际上就是被告赵辉的，该厂负责人高殿东只是挂名。被告没有雇佣原告，被告把厂里打彩钢棚的活包给董某，是董某找原告到厂里干的活。原告确实是在干这个活中受伤，但被告根本不认识原告。原告本人在工作中也未能尽到安全义务，违章操作，导致本次事故的发生，其本人对本次事故也有一定的过错，也应承担相应的损失。原告已经年满63周岁，已达到法定退休年龄，而且原告也没有证据证明其有月收入9000元的能力，故不同意赔偿误工费。住院伙食补助费、营养费由法院依法裁定。护理费认为按91.73元每天过高，同意按每天60元计算。原告系九级伤残，赔偿系数不应为30%，应为20%。不同意支付复印费。交通费原告未能说出交通费发生的时间及使用的目的，请法院酌情裁判。二次手术费没有异议。不同意支付精神抚慰金。
经审理查明：被告赵辉经营的辉源加工厂仓库屋顶需要安装轻钢板，被告赵辉找案外人董某，让其找人干活。案外人董某找案外人李明维（已去世），案外人李明维找来原告。2013年10月22日，原告在屋顶工作时，屋顶石棉瓦断裂，原告摔倒地面受伤，造成左锁骨粉碎性骨折，腰4椎体压缩性骨折、脑震荡、头皮挫裂伤，住院治疗12天，花医疗费20420.34元。原告伤后，被告赵辉支付原告医疗费4000元。
受本院委托，大连正义司法鉴定中心于2014年6月9日作出大正司鉴中心（2014）临鉴字第424号鉴定意见书，鉴定意见为：丁振飞2013年10月22日从高处坠落致伤，锁骨骨折伤残程度为玖级，脊柱损伤伤残程度为玖级。住院及医疗费合理。总休治时间为5个月，期间可有一人护理2个月，并可适当加强营养1个月。需二次手术取出内固定物，费用约柒仟元或以实际发生的合理医疗费用为准。
另查，被告辉源加工厂系个人独资企业，实际投资人为被告赵辉。原告1951年7月14日出生，现年63周岁。
原告经济损失中，二被告对医疗费16420.34元、二次手术费7000元、鉴定费3720元没有异议，本院予以确认。
上述事实，有医疗费单据、用药明细、住院病志、司法鉴定意见书、证人证言、原、被告陈述笔录等在卷为凭，并经本院审查及庭审质证，可以采信。
本院认为：雇佣关系是指雇员向雇主提供劳务，雇主支付相应报酬形成的权利义务关系。公民之间形成雇佣关系，雇主应为雇员提供安全的工作环境，雇员因从事雇佣工作遭受自身损害的，应由雇主承担赔偿责任。
本案争议的焦点在于原、被告间是否存在雇佣关系。
被告辉源加工厂建设仓库，实际投资人赵辉找到案外人董某，让其找人安装彩钢棚，案外人董某通过案外人李明维找来原告进行工作。原告在登高作业过程中，屋顶石棉瓦断裂，原告摔下受伤。证人董某、邓某出庭证实其与原告均为被告赵辉工作，被告赵辉亦认可应由其向原告等人支付劳动报酬。因赵辉是被告辉源加工厂实际投资人，案涉工作实际为被告辉源加工厂所做，被告赵辉作为投资人，联系、组织原告等人进行工作，系履行职务行为，故被告辉源加工厂与原告形成雇佣关系。被告辉源加工厂未能为原告提供安全工作环境及相应保护措施，原告在提供劳务过程中受伤，应由雇主辉源加工厂承担主要赔偿责任。原告系成年人，在提供劳务过程中登高作业未能尽到安全注意义务，应自负一定责任。综合双方过错程度，以被告辉源加工厂承担70%赔偿责任为宜。原告主张二被告承担连带赔偿责任没有事实及法律依据，本院不予支持。二被告主张安装彩钢板的工作承包给案外人董某，因未能提供证据予以证明，对其主张本院亦不予支持。
关于误工费。原告主张其日工资300元，误工费按5个月计算为45000元，被告不予认可。原告虽已过退休年龄，但仍具有通过劳动取得劳动报酬的能力，故其因伤误工有权得到误工补偿。原告虽提供证人证言证明原告在被告处工作日工资应为300元，但关于本次劳务行为，工资并未结算，故证人关于工资标准的证词没有事实依据，且原告提供劳务非全日制用工，而是打零工，故其按每日工资300元计算5个月不合理。原告系农村居民，其外出务工应参照建筑业平均工资计算，大连市2013年建筑业工资指导价位为年平均工资46950元，故原告误工费为19562.50元（46950元／年÷12个月×5个月）。
关于住院期间伙食补助费、营养费。原告主张住院伙食补助费、营养费每天按50元计算，未超过大连市因公出差人员伙食补助标准，本院予以支持。原告住院12天，经鉴定应增加营养1个月，故住院伙食补助费为600元（12天×50元／天），营养费为1500元（30天×50元／天）。
关于护理费。原告主张护理费每天91.73元，被告认为过高。大连市2013年度各职业工资指导价中，12小时医院护理人员工资为每天100元，原告主张每天91.73元合理，本院予以支持。原告经鉴定需一人护理2个月，故护理费为5503.80元（60天×91.73元／天）。
关于残疾赔偿金。原告因伤致两处玖级伤残，依据相关规定，可按上一等级标准计算残疾赔偿金，故被告辩解意见没有依据，本院不予支持。原告定残时年满63周岁，残疾赔偿金应为90356.70元（17717元／年×17年×30%）。
关于复印费、交通费。原告因伤住院，出、入院及准备诉讼所产生的复印费127元、交通费400元应属合理，本院予以支持。
关于精神损害抚慰金。原告因伤导致两处伤残，所受精神痛苦较大，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条所确定的六项因素，综合考虑本案侵权人过错、经济负担能力等因素，原告主张精神损害抚慰金15945.30元合理，本院予以支持。
以上原告的合理损失为：医疗费16420.34元，二次手术费7000元，误工费19562.50元，住院伙食补助费600元，营养费1500元，护理费5503.80元，残疾赔偿金90356.70元，复印费127元，交通费400元，鉴定费3720元，以上合计145190.34元，上述损失，应由被告辉源加工厂承担70%，即101633.24元，被告辉源加工厂另需赔偿原告精神损害抚慰金15945.30元。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告大连辉源海产品加工厂于本判决生效之日起10日内赔偿原告丁振飞医疗费、二次手术费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、复印费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金合计117578.54元
二、驳回原告丁振飞的其他诉讼请求。
一审案件受理费减半收取2018元，由被告大连辉源海产品加工厂承担1271元，由原告丁振飞承担747元。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，被告大连辉源海产品加工厂应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
代理审判员 蔡元国
二〇一四年十月十三日
书 记 员 刘昕平
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条
交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。