云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民终4319号上诉人（原审被告）昆明中天世纪房地产经纪有限公司。住所地：昆明市盘龙区白云路与志强路交叉口丹联大厦*座*******号。法定代表人闫政柏，总经理。委托诉讼代理人刘泽溪、吴静园，国浩律师（昆明）事务所律师。被上诉人（原审原告）王萍，女，1968年2月29日出生，汉族，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人杨旺兴，男，1964年10月1日出生，汉族，住云南省丽江市古城区。上诉人昆明中天世纪房地产经纪有限公司（以下简称“中天世纪公司”）因与被上诉人王萍委托合同纠纷一案，不服昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人中天世纪公司的委托诉讼代理人刘泽溪、吴静园被上诉人王萍及其委托诉讼代理人杨旺兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中天世纪公司上诉请求：1、撤销一审判决，将本案发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人于2015年4月17日向上诉人提出退房申请，上诉人予以认可，至此，双方所签认购协议终止。同时，双方在认购协议中并未约定签订《商品房购销合同》的具体期限及逾期签订购房合同后上诉人应双倍返还定金等事项。因此，上诉人并未构成违约，也不应承担违约责任，一审法院判决上诉人承担双方返还定金的责任于法无据。被上诉人王萍辩称，2015年6月，诉争房屋所涉项目取得预售许可证，但上诉人并未通知被上诉人签订正式的《商品房购销合同》，而是擅自将诉争房屋出售给案外人，其行为构成违约，应承担双倍返还定金的责任。同时，按照被上诉人自行计算，上诉人的上诉日期已超过15天的法定期限。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。王萍向一审法院起诉请求：1、由中天世纪公司双倍返还定金20万元；2、诉讼费由中天世纪公司承担。一审法院认定事实：2013年11月9日，王萍与中天世纪公司签订《中天城·红郡认购确认书》，约定：一、王萍认购“中天城.红郡”A栋2单元1604号房屋，参考建筑面积41.38平方米，8000元每平方米，参考总金额为331040元，最终面积以双方签订的《商品房购销合同》为准。二、在签订确认书时，王萍所缴纳的选房定金人民币10万元每套，该选房定金在王萍签订正式《商品房购销合同》时冲抵总房款。三、本确认书生效后，中天世纪公司另行通知王萍正式的《商品房购销合同》签署时间，王萍应在接到中天世纪公司通知时间之日起10日内，按照本确认书约定内容到中天城售楼中心与中天世纪公司签订《商品房购销合同》，办理付款、银行按揭等相关手续。在正式《商品房购销合同》签署前，中天世纪公司对王萍所确认的住宅予以保留，不对第三人出售；王萍逾期签订《商品房购销合同》，视为王萍自动放弃该套房屋，中天世纪公司有权将王萍认购房屋另行出售，同时本认购书终止。四、自签订认购确认书起，王萍姓名即确认为正式《商品房购销合同》买受人，不允许更换房源和二次更名，但直系亲属间二次更名的除外。王萍需提供更名双方关系证明文件，以书面形式向中天世纪公司提出更名申请，并经中天世纪公司同意。五、本认购书仅作为王萍购房意向证明，双方签订《商品房购销合同》后，本认购确认书自动终止。之后王萍交纳了10万元定金给中天世纪公司。2015年4月17日，王萍向中天世纪公司出具《退房申请》，内容是：王萍于2013年11月7日认购中天世纪公司的中天城理想中心A2-1604号房，首付定金10万元房款，因中天世纪公司一直没有开盘，故申请退回购房款。另查明本案涉案房屋于2015年12月30日出售给案外人并进行了商品房买卖合同登记备案。一审法院认为，对于王萍主张退还双倍定金20万元，中天世纪公司辩称双方签订的认购书没有约定正式签订购销合同的时间，且王萍主动提出《退房申请》，在具备签署正式商品房购销后王萍不与其签署合同，故中天世纪公司不构成违约，不应承担双倍返还责任。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十五条：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，本案中双方于2013年11月9日签订认购书，王萍交付了10万元定金，双方对正式签署《商品房购销合同》时间没有约定，一审庭审中中天世纪公司自认涉案房屋于2015年6月取得预售证，方可签订正式《商品房购销合同》，王萍于2015年4月17日申请退购房款，申请退款时涉案房屋不具备商品房成交条件，王萍不构成违约，双方在合同中约定中天世纪公司另行通知王萍签订《商品房购销合同》的时间，2015年6月后涉案房屋即取得了交易条件，根据双方约定，中天世纪公司应当通知王萍签署正式《商品房购销合同》，但中天世纪公司不能提交证据证明其通知过王萍签署《商品购销合同》，也不能提交证据证明系王萍不同意购买涉案房屋后，涉案房屋才出售给第三人，根据定金罚则，系中天世纪公司不履行约定的义务，构成违约，故对王萍请求退还双倍定金的请求，一审法院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，判决：“被告昆明中天世纪房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向原告王萍返还双倍定金人民币200000元。”本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。认证双方当事人对一审认定事实均无异议，本院予以确认。另查明，诉争房屋所涉项目名称为“中天龙泉湾广场Ⅰ”，该项目于2015年6月10日取得商品房预售许可证明。2015年4月17日被上诉人向上诉人提出退房申请，并在上诉人所出具的《特殊事项审批表》上签字，上诉人的工作人员其后签字确认被上诉人交款情况属实。本院认为：2013年11月9日，上诉人中天世纪公司作为“中天龙泉湾广场Ⅰ”项目所涉房屋的代理销售公司与被上诉人签订《“中天城·红郡”认购确认书》，约定由被上诉人委托上诉人代购涉案房屋，参考总金额331040元，该协议签订时，被上诉人交纳10万元的选房定金。协议签订后，被上诉人依约交纳了10万元定金。2015年4月17日，被上诉人在上诉人迟迟未取得商品房预售许可证的情况下向上诉人提出退房申请，上诉人并未就被上诉人所提申请并未书面回复，其所出具的《特殊事项审批表》也仅是确认被上诉人的交款事实，并未约定返还款项的时间及方式，因此，不能以该份《特殊事项审批表》认定双方签订的认购协议就此终止。同时，在上诉人未予回复的情况下，诉争房屋所涉项目于2015年6月10日取得商品房预售许可证，但上诉人并未及时通知被上诉人签订正式的《商品房购销合同》，而是将诉争房屋另行出售，其行为构成违约，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条关于“当事人约定以交付定金作为订立主合同担保的，给付定金一方拒绝订立主合同的，无权要求返还定金；收受定金的一方拒绝订立合同的，应当双倍返还定金。”之规定，上诉人应双倍返还定金。同时依据《中华人民共和国担保法》第九十一条关于“定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。”之规定，双方约定的定金10万元超过主合同金额331040元的20%(66208元)，对于超出部分33792元不应双倍返还，只应返还本金。综上，上诉人应返还被上诉人166208元（66208元×2+33792元）。一审法院对此处理不当，本院予以改判。综上，上诉人的上诉请求不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百一十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销昆明市盘龙区人民法院（2015）盘法民初字第2766号民事判决；二、由上诉人昆明中天世纪房地产经纪有限公司于本判决生效之日起十日内向被上诉人王萍返还166208元。一审案件受理费4300元，二审案件受理费4300元，合计8600元，由上诉人昆明中天世纪房地产经纪有限公司负担7146.94元，由被上诉人王萍负担1453.06元。本判决为终审判决。审判长  郑会利审判员  符圆圆审判员  邓林春二〇一六年十一月二十八日书记员  吴 帅