云南省大关县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）大刑初字第61号
公诉机关，大关县人民检察院。
被告人姚庆斌，男，生于1989年6月14日云南省大关县人。因涉嫌贪污罪，2015年7月16日被取保候审。
被告人唐夏富，男，生于1981年3月22日，云南省大关县人。因涉嫌贪污罪，2015年7月16日被取保候审。
大关县人民检察院以大检公诉刑诉[2015]44号起诉书指控被告人姚庆斌、唐夏富贪污罪，于2015年9月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，大关县人民检察院指派检察员王琴、代理检察员龚圣谕出庭支持公诉，被告人唐夏富、姚庆斌到庭参加诉讼。现已审理终结。
大关县人民检察院指控，2011年，被告人唐夏富任�关县玉碗镇老街村民委员会计划生育宣传员期间，在开展计划生育工作中，分别收取了本村村民管某1、周某1、戴某1家社会抚养费各6000元、2000元、2000元。被告人唐夏富与时任大关县玉碗镇老街村民委员会副主任姚庆斌商议后，将收取的以上3户社会抚养费10000元均分并用于生活开支。
被告人唐夏富在任计划生育宣传员期间，将本村刘某1、周某2夫妇2009年和2010年度的独生子女保健费240元占为己有。
2015年6月17日被告人唐夏富被通知到大关县人民检察院接受调查，同年7月10日，被告人姚庆斌主动到大关县人民检察院接受调查。
针对指控，公诉机关向法庭出示了任职证明、户口证明、款项收据、处罚决定、落户信息、落户书证、发放花名册，文件，到案说明，证人李某1、戴某1、管某1、唐某2、赵某2、林某1、周某1、唐某3、李某2、赵某3等人证言，被告人唐夏富、姚庆斌的供述及辩解、提取笔录，同步录音录像资料等证据。认为，被告人姚庆斌、唐夏富身为国家工作人员，利用职务上的便利，违反社会抚养费征收管理规定，将收取的应上缴财政社会抚养费占为己由，其行为构成贪污罪，提请依法判处，并提出被告人唐夏富、姚庆斌具有自首的情节。
被告人唐夏富、姚庆斌对公诉机关指控的事实、罪名及出示的证据均无异议，但请求从宽处罚。
经审理查明，（一）、2011年，被告人唐夏富任大关县玉碗镇老街村民委员会计划生育宣传员期间，在开展计划生育工作中，分别收取了本村村民管某1、周某1、戴某1家社会抚养费各6000元、2000元、2000元。被告人唐夏富于时任大关县玉碗镇老街村民委员会副主任姚庆斌商议后，将收取的以上3户社会抚养费10000元均分并用于生活开支等。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、被告人姚庆斌、唐夏富供述证实，2010年全国搞第六次人口普查期间，被告人唐夏富了解到管某1、周某1和戴某13家有超生子女，收取了这三户的社会抚养费后找被告人姚庆斌商量，由被告人姚庆斌出具落户证明帮助落户，收取的社会抚养费由二被告人人平分。收取社会抚养费和分钱都是三次。三户人家一共收取了社会抚养费10000元，其中管某1家收取了6000元，周某1和戴某1每家分别收取了2000元，二被告人每人分了5000元。
2、证言李某1证言证实，其没有收取管某1、周某3、戴某1三家的社会抚养费，被告人姚庆斌也未向其报告过收取了改三户人家的社会抚养费。
3、证人戴某1证实，其给了2000元钱给唐夏富，并将户口册给他，他就帮我家一个超生的孩子上了户口，他没有给我2000元的收据。
4、证人管某1、唐某2、赵某2、林某1证言证实，唐某2交了6000元的社会抚养费给唐夏富，唐夏富就给管某1夫妇超生三个女儿上了户口，多次催要后唐夏富开了一张收据。
5、周某1证言证实，2010年搞人口普查时，其交了2000元的社会抚养费给唐夏富，唐夏富就帮其超市的孩子上了户口。、唐夏富没有给其2000元的收据。
6、证人李某2证言证实，其没有收过管某1家缴纳的社会抚养费，也没有开具过收据。
7、落户信息、落户书证，证实管某1、周某1和戴某13家超生子女均已经落户。
8、云南省社会抚养费征收管理规定证实，征收社会抚养费的标准及征收过程中的相关程序等。
（二）、被告人唐夏富在任计划生育宣传员期间，代领本村村民刘某1、周某2夫妇2009年和2010年度的独生子女保健费240元后，刘某1、周某2夫妇二人一直未领取，被告人唐夏富一直非法占有该240元。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、证人唐某3证言证实，刘某1家的独生子女光荣证是别人帮他家办理的，他家没有领取过独生子女光荣户的奖金和补贴。
2、证人赵某3证言证实，2010年刘某1、周某2家的独生子女保健费120元是其让唐夏富带去发放的。
3、被告人唐夏富供述，刘某1、周某2夫妇2009年的独生子女保健费120元是我领取的，2010年的120元是赵某3领取后让我带去发放的，我让刘某1来领，因为他家想生二胎，一直没有来领取，这240元就一直在我手里。
4、独生子女保健费发放花名册证实，刘某1、周某2夫妇2009年的独生子女保健费120元由被告人唐夏富代为领取，刘某1、周某2夫妇2010年的独生子女保健费120元由赵某3代为领取。
同时查明，2015年6月17日被告人唐夏富被通知到大关县人民检察院接受调查，同年7月10日，被告人姚庆斌主动到大关县人民检察院接受调查。
针对指控，公诉机关还综合出示了经庭�举证、质证，本院予以确认证据：
1、任职证明证实，被告人唐夏富于2008年7月至2013年3月在大关县玉碗镇老街村任计划生育宣传员；被告人姚庆斌2010年3月至2013年3月期间，担任玉碗镇老街村副主任、村团支部书记。
2、户口证明证实，被告人唐夏富、姚庆斌是达到刑事责任年龄的自然人。
3、款项收据证实，被告人唐夏富、姚庆斌开具给管某1夫妇缴纳社会抚养费（金额5000元、出纳为李某2）的收据；同时证实2012年12月10日被告人姚庆斌、唐夏富分别将50000元、5240元退缴到大关县纪委。
4、到案经过证实，2015年6月17日，大关县人民检察院通知被告人唐夏富到该院接受调查，被告人唐夏富对其如实交代其犯罪行为。大关县人民检�原于2015年6月24日立案后，于2015年7月16日对被告人唐夏富采取取保候审的强制措施；2015年7月10日，被告人姚庆斌主动到大关县人民检察院反贪局供述自己的犯罪行为，于2015年7月16日对被告人姚庆斌采取取保候审的强制措施。
5、提取笔录证实侦查机关于2015年7月21日提取被告人姚庆斌的当选证书，及证书中记载的名字为“姚庆兵”是填写错误。
6、同步录音录像证实，侦查机关对被告人唐夏富、姚庆斌的讯问程序合法及被告人唐夏富、姚庆斌对其犯罪行为的供述与辩解。
本院认为，被告人姚庆斌、唐夏富在任大关县玉碗镇老街村委会副主任、计生宣传员期间，在协助人民政府办理社会抚养费征收工作时，利用职务上的便利，共同将收取�应当上缴国家财政的社会抚养费10000元占为己有，二被告人的行为构成贪污罪。案发后，被告人姚庆斌、唐夏富主动到检察机关投案，并如实供述自己的犯罪行为，积极全额退缴赃款，认罪、悔罪表现较好，其犯罪情节较轻，可免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条、第三十七条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款、第九十三条，《全国人民代表大会常务委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》第一款第（七）项以及《最高人民法院最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》第一条第一款、第四条第一款的规定，处理意见为：
一、被告人唐夏富犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人姚庆斌犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、退缴的违法所得人民币10240元，依法上缴国库。
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向云南省昭通市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份,副本二份。
审 判 长 钟世友
代理审判员 艾 夕
人民陪审员 李崇彦
二〇一五年九月二十四日
书 记 员 田 野
附：本报告适用法律条文
一、《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
(二)个人贪�数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
(四)个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需�判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对与社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚�
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
二、《全国人民代表大会常�委员会关于<中华人民共和国刑法>第九十三条第二款的解释》（2009年8月27日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十次会议修订）
全国人大常委会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
……
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公私财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
三、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》
一、关于自首的认定和处理
根据刑法第六十七条第一款的规定，成立自首需同时具备自动投案和如实供述自己的罪行两个要件。犯罪事实或者犯罪分子未被办案机关掌握，或者虽被掌�，但犯罪分子尚未受到调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施时，向办案机关投案的，是自动投案。在此期间如实交代自己的主要犯罪事实的，应当认定为自首。………四、关于赃款赃物追缴等情形的处理
贪污案件中赃款赃物全部或者大部分追缴的，一般应当考虑从轻处罚。
……