广东省韶关市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤02民终546号
上诉人（原审被告）：韶关市汇鸿置业投资有限公司，住所地：广东省韶关市武江区。
法定代表人：向建荣，该公司总经理。
委托代理人：李静英，广东韶华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：深圳市大院文化传播有限公司，住所地：广东省深圳市福田区。
法定代表人：邹晓勇，该公司执行董事兼总经理。
委托代理人：龙林，广东龙高律师事务所律师。
委托代理人：肖丽仁。
上诉人韶关市汇鸿置业投资有限公司（以下简称汇鸿公司）因与被上诉人深圳市大院文化传播有限公司（以下简称大院文化公司）广告合同纠纷一案，不服广东省韶关市浈江区人民法院（2015）韶浈法民二初字第401号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审审理查明：2014年1月13日，大院文化公司与汇鸿公司签订了《星河天骄整合推广服务委托合同》（含合同附件一《项目整合推广服务工作内容》、合同附件二《项目组成员名单及简介》），双方约定：大院文化公司接受汇鸿公司委托负责推广星河天骄整合推广服务事宜，整合推广服务内容包括该项目推广策划、广告创意、广告设计等事宜，委托服务合作期限为2014年1月13日起至星河天骄可对外销售面积100%止，整合推广服务费共计35万元，签订合同后3个工作日内，汇鸿公司首期支付50%即175000元作为项目启动费用，余款50%即175000元于后续服务月内支付，支付方式则是从2014年3月份开始，每三个月支付一次3万元，每月款项须于当月15日前付清，最后一个服务月余款25000元，则应于星河天骄可对外销售面积100%的三个工作日后支付（以上价格为含税价格），汇鸿公司付款以其对大院文化公司阶段性工作或工作单评估、签字为依据；合同第五条约定大院文化公司项目专案小组成员如确需变动，须提前10天向汇鸿公司提交书面报告并得到其书面认可，因人员服务问题而延误工作，汇鸿公司有权追究大院文化公司相关责任；合同第九条违约和解约条款中第3项约定汇鸿公司未按时支付费用，逾期超过7个工作日，大院文化公司有权暂停履行合同、提出书面索赔直至解除合同，汇鸿公司于接到大院文化公司解除合同的书面通知之日起10个工作日以内，向其支付已完成服务内容的所有费用，第4项约定因大院文化公司的原因，设计推广方案在汇鸿公司要求的期限内，达不到其要求的，或达到其要求而大院文化公司在后续工作中不能如期完成具体工作的，经汇鸿公司评审小组界定责任后，视大院文化公司违约，并视后果的大小，可予以扣减费用、终止合同、退还费用、追偿损失等违约责任；另在合同附件一《项目整合推广服务工作内容》约定服务费并非按件计算，且不因汇鸿公司项目调整或工作计划变更而减少，工作内容以项目推广过程中的实际需要为准而增加或减少。合同签订后，大院文化公司按合同约定履行整合推广服务义务，汇鸿公司分别于2014年3月5日以推广服务费名义向大院文化公司转账支付175000元，同年6月13日以策划费名义转账支付30000元，同年11月21日以广告费名义转账支付30000元，2015年2月3日以广告费名义转账支付30000元。2015年7月6日，大院文化公司向汇鸿公司发商务函，要求其支付60000元整合推广服务费，并在收到款项后的第二个工作日，大院文化公司自动恢复项目推广工作；当月8日，大院文化公司再次向汇鸿公司发律师函，催促其支付拖欠的60000元，如仍不支付，则严重损害了大院文化公司的合法权益，其有权解除合同，由此引起的一切后果由汇鸿公司承担。大院文化公司催讨未果后，于2015年7月停止履行合同。并于2015年11月19日向原审法院提起诉讼，请求判令：1、解除双方签订的《星河天骄整合推广服务委托合同》；2、汇鸿公司支付拖欠大院文化公司2014年12月至2015年5月整合推广服务费60000元；3、汇鸿公司承担本案诉讼费用。
另查明：大院文化公司认为合同对于付款支付的金额以及支付的时间有明确的约定，汇鸿公司违反合同约定，逾期付款。2015年7月，大院文化公司发函汇鸿公司，函件内容明确了合同约定是分阶段支付费用的，大院文化公司已严格按照合同规定履行项目推广服务义务第一部分整合营销传播策略规划，第二部分整合营销传播策略执行，第三部分项目品牌传播系统及渠道，要求汇鸿公司立即支付拖欠的6万元推广费，否则，由此产生的一切后果由汇鸿公司承担，要求在收到函件后三日内做出明确答复，汇鸿公司收到函件后没有书面回复大院文化公司。汇鸿公司则不认可合同是约定按时间来支付推广费的，合同约定不明确，实际支付时间以转账凭证为准，大院文化公司没有履行合同约定完成服务项目，所以应扣减费用，但没有向大院文化公司发出催告文件。
再查明：双方当事人认可星河天骄可对外销售面积达到100%条件未成就，因此大院文化公司没有向汇鸿公司主张合同约定的在星河天骄可对外销售面积达到100%后的三个工作日后支付最后一笔25000元整合推广服务费。
原审认为：本案是广告合同纠纷。大院文化公司与汇鸿公司于2014年1月13日签订的《星河天骄整合推广服务委托合同》（含合同附件一《项目整合推广服务工作内容》、合同附件二《项目成员名单及简介》）是双方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，该合同依法成立并具有法律效力，双方应按合同约定全面履行自己的义务。从查明的事实来看，双方于2014年1月13日签订的《星河天骄整合推广服务委托合同》（含合同附件一《项目整合推广服务工作内容》、合同附件二《项目成员名单及简介》），合同约定汇鸿公司首期支付大院文化公司总整合推广服务费35万元的50%即175000元后，余款50%即175000元于后续服务月内支付，支付方式则是从2014年3月份开始，每三个月支付一次3万元，最后一笔25000元在星河天骄可对外销售面积100%的三个工作日后支付，也即是汇鸿公司支付大院文化公司首期整合推广服务费175000元作为项目费用，汇鸿公司应于后续服务月内支付大院文化公司5期共150000元，至今汇鸿公司已按合同约定支付大院文化公司整合推广服务费共265000元（含首期推广服务费175000元），现大院文化公司认为其已按合同约定履行项目推广服务义务，起诉要求汇鸿公司支付拖欠的2014年12月至2015年5月的整合推广服务费6万元，大院文化公司的诉请依据是否充分，汇鸿公司的抗辩理由是否成立，对此，分析如下：双方签订的合同对整合推广服务费的支付有时间上的约定，大院文化公司主张的6万元按合同约定已到期支付，对此双方实际上并无异议，汇鸿公司不同意支付是因为大院文化公司的工作人员发生了重大变化，其没有按照合同约定向汇鸿公司进行确认，大院文化公司没有提供证据证明已完成服务内容和服务内容是否符合合同约定，但鉴于汇鸿公司按合同约定履行了支付整合推广服务费共265000元的义务，合同约定整合推广服务费并非按件计算，不因汇鸿公司项目调整或工作计划变更而减少，且合同约定汇鸿公司付款以其对大院文化公司阶段性工作或工作单评估、签字为依据，该评估、签字行为根据合同约定应由汇鸿公司主动进行，如汇鸿公司认为是按合同约定对大院文化公司阶段性工作或工作单评估、签字后支付整合推广服务费的，那么举证责任在汇鸿公司，汇鸿公司依法承担举证责任，提交证据证明90000元（已支付的265000元扣除首期整合推广服务费175000元）是已对大院文化公司工作评估、签字后支付的，证明因大院文化公司工作人员重大变化延误工作，鉴于大院文化公司对此予以否认，在大院文化公司认为其已履行了项目推广服务义务已经发函催付的情况下，汇鸿公司未按合同第九条第4项约定行使抗辩权利，至今未提交大院文化公司不能如期完成具体工作，已经汇鸿公司评审小组界定责任，由大院文化公司承担扣减费用、退还合同费用等违约责任的证据，因此，应认定大院文化公司已按合同约定履行了相应的义务，汇鸿公司应按合同约定时间支付整合推广服务费，汇鸿公司未如约支付，大院文化公司要求汇鸿公司支付60000元的诉请依法有据，应予以支持；汇鸿公司的抗辩没有事实和法律上的依据，故不予采纳。鉴于双方现均同意解除合同，因此大院文化公司要求解除双方于2014年1月13日签订的《星河天骄整合推广服务委托合同》的诉请，应予以支持。
原审法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决：一、解除大院文化公司与汇鸿公司签订的《星河天骄整合推广服务委托合同》。二、汇鸿公司于判决生效之日起十日内支付大院文化公司整合推广服务费60000元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取650元，由汇鸿公司负担。
上诉人汇鸿公司不服原审判决，向本院提起上诉称：一、在大院文化公司未能按合同约定提供服务时，汇鸿公司有权停止支付相关费用的行为受法律保护。《星河天骄整合推广服务委托合同》是一份双务合同，汇鸿公司支付服务费是基于合同约定按时支付，大院文化公司收取服务费用后应当严格按照合同约定提供服务，但大院文化公司在收取费用后，却未按合同约定提供相关的服务。汇鸿公司在大院文化公司不能依约履行义务时，有权主张抗辩权。
二、大院文化公司履行了服务合同是收取费用的依据，原审法院认为汇鸿公司承担举证责任是错误的。大院文化公司认为汇鸿公司需支付服务费用，应当提供履行合同的证据，但原审法院将必须由大院文化公司证明自己完成的工作内容要求汇鸿公司举证是错误的。虽然汇鸿公司支付了部分费用，但这不代表汇鸿公司就是认可大院文化公司的工作评估、签字后支付的。大院文化公司完成的工作情况，应当由其举证。
三、大院文化公司主张解除合同，对应的服务费应在未能完成的工作范围内予以扣除。本案中，大院文化公司整合推广服务是按建筑面积确定服务费用的，汇鸿公司提供了整合推广服务面积，其中，涉及到A1楼尚未建设，这部分面积大约占总面积的1／4，费用约占9至10万元，在汇鸿公司提出解除合同时，这部分工作内容涉及的服务费应从合同标的中扣除，按合同第九条第5项的内容，只是涉及到支付已完成服务内容的服务费，原审将解除合同后未完成的服务内容仍要求汇鸿公司支付是不当的。
综上，希望二审发回重审或依法驳回大院文化公司的诉讼请求，并由大院文化公司承担案件诉讼费用。
被上诉人大院文化公司答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，希望二审法院予以维持。
本院查明事实与原审查明事实一致。在本院审理期间，大院文化公司提供了其为星河天骄项目制作的宣传资料，汇鸿公司虽然仍坚持大院文化公司未完成合同约定的工作，但未提供证据明细大院文化公司具体还存在哪些工作未完成。
本院认为：本案系广告合同纠纷。《星河天骄整合推广服务委托合同》及其附件是大院文化公司与汇鸿公司自愿签订的，属双方的真实意思表示，且合同内容未违反法律法规的强制性规定，故该合同合法有效，双方应按照合同约定履行各自权利义务。原审判决解除汇鸿公司与大院文化公司签订的《星河天骄整合推广服务委托合同》，双方未对此提出异议，本院予以确认。
关于汇鸿公司上诉提出涉案工程部分楼宇未建成，这部分推广服务费用应从合同标的中扣除的意见。合同约定，整合推广服务费共计35万元，签订合同后3个工作日内，汇鸿公司首期支付50%即175000元作为项目启动费用，余款50%即175000元于后续服务月内支付，支付方式则是从2014年3月份开始，每三个月支付一次3万元，每月款项须于当月15日前付清，最后一个服务月向大院文化公司支付余款25000元，支付时间是在星河天骄可对外销售面积100%的三个工作日后。从该约定看，除最后一期服务费外的其他服务费均不以星河天骄销售情况为付款依据。最后一期25000元的付款是在星河天骄可对外销售面积100%的三个工作日后，现由于部分工程未建，付款条件未成就，大院文化公司已放弃对该部分费用的收取。汇鸿公司又未提供其他应当扣减服务费的依据，故汇鸿公司该项上诉意见，理据不足，本院不予支持。
关于汇鸿公司上诉提出大院文化公司未依约完成工作，其不应支付60000元整合推广服务费的问题。首先，在本院审理期间，大院文化公司提供了其为星河天骄项目制作的宣传资料，汇鸿公司虽然仍坚持大院文化公司未完成合同约定的工作，但未提供证据明细大院文化公司还存在哪些工作未完成。其次，根据合同约定，汇鸿公司付款以其对大院文化公司阶段性工作或工作单位评估、签字为依据。虽然双方未提供汇鸿公司对大院文化公司的评估材料，但从汇鸿公司在2014年1月13日签订合同后已陆续支付了265000元整合推广服务费，分别为首期款175000元，2014年3月-11月的整合推广服务费的付款行为看，应视为是对大院文化公司阶段性工作的认可。再次，根据合同第九条违约和解约条款中第4项约定因大院文化公司的原因，设计推广方案在汇鸿公司要求的期限内，达不到其要求的，或达到其要求而大院文化公司在后续工作中不能如期完成具体工作的，经汇鸿公司评审小组界定责任后，视大院文化公司违约，并视后果的大小，可予以扣减费用、终止合同、退还费用、追偿损失等违约责任。汇鸿公司认为大院文化公司未按照合同完成工作，其应当及时按照合同约定对大院文化公司的工作进行评定，并依据评定结果要求大院文化公司承担相应的责任。现汇鸿公司未提供相关评定依据，故不能确认大院文化公司是否存在未完成具体的工作或其他违约情况。另外，大院文化公司曾向汇鸿公司发函主张权利，汇鸿公司如果认为大院文化公司未依约完成工作，应及时向其行使抗辩权利，双方协商解决问题。现汇鸿公司既未提出抗辩又不履行支付义务，导致纠纷产生，存在不当。综合考虑上述情况，本院认为汇鸿公司的该项上诉理由，理据不足，本院不予支持。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持；上诉人韶关市汇鸿置业投资有限公司的上诉理由均不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1300元，由上诉人韶关市汇鸿置业投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘俊波
审判员 危 晖
审判员 叶金华
二〇一六年五月二十五日
书记员 张倍旗
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