山西省忻州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋09民终170号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司河北分公司。住所地，河北省石家庄市××区号。
负责人：李臻，该公司总经理。
委托诉讼代理人：赵丽，山西新震律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）:闫兵兵，男，1986年2月28日出生，汉族，山西省吕梁市兴县人，农民。
委托代诉讼理人:刘再成，山西三晋律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:李永兵，男，1976年9月3日出生，汉族，河北省石家庄市元氏县人，农民。（肇事车主）
委托诉讼代理人：梁占杰，河北中宇律师事务所律师。
原审被告:河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司。住所地，河北省石家庄市。
法定代表人:郭宝龙，该公司经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司因与被上诉人闫兵兵、被上诉人李永兵、原审被告河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省静乐县人民法院（2016）晋0926民初214号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险河北分公司上诉请求：1、改判原审判决第一项，由上诉人支付23309.4元，而非45501.4元；2、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人不应承担一审原告车辆的停运损失，该损失应该由被上诉人李永兵承担。停运损失为间接损失，依据商业保险合同约定，保险公司不承担停运损失62070元，鉴定报告存在严重问题，鉴定人接受质询后，并未给出合理解释，上诉人不应承担鉴定费12000元。
闫兵兵辩称，车辆营运损失依法应当由被答辩人承担。营运损失属于因交通事故导致财产损失的赔偿范围。按照法律规定，应当由被答辩人先行在交强险和商业险范围内承担赔偿责任。鉴定费依法应由被答辩人承担。请求驳回，上诉维持原判。
李永兵辩称，一审判决认定平安保险公司承担停运损失符合法律规定，但认定停运数额合理性欠缺，请求二审法院应依法纠正。本次事故是答辩人雇员张书京驾驶车辆所致，故雇主李永兵应承担本次事故的相关民事赔偿责任。但由于张书京所驾驶的车辆在平安保险公司投保有一份交强险和100万元的第三者责任险且不计免赔，故该案的赔偿责任转移至保险公司。而对保险合同中相关负责条款，答辩人并不知悉，平安保险公司作为格式保险合同的制定者，其对免责条款尤其是本案争议的停运损失属于免赔事项不能举证证明其已经尽到提示和说明的义务，故根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，该条款不产生效力，不能免除其赔偿责任。故一审法院判决保险公司承担停运损失符合法律规定。在本案审理过程中，闫兵兵的车辆尚未修理，一审法院酌定该车修理期限长达3个月之久，无任何依据。结合闫兵兵车辆损失数额，依据其维修项目，答辩人认为该车的合理修理期限为20-30日，故停运损失数额请求法院结合实际维修情况，依法合理酌定。
闫兵兵向一审法院提出的诉讼请求：1、依法判令三被告赔偿原告车辆损失费、拖车费、车辆停用损失费、损坏道路赔偿费、鉴定费，总额的40%，即：97890元，（第二被告在强制险和商业险范围内赔偿原告各项损失，不足部分由第一被告和第三被告赔偿）；2、本案诉讼费由第一被告负担。
一审法院认定的事实：2015年11月20日5时25分许，闫兵兵驾驶本人经营×××，陕KX5**半挂车行驶至太佳高速（K59+600m）处时，正处于隧道内）与张书京驾驶河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司的×××，×××车追尾，造成两车同时受损和道路损坏的交通事故，该事故经山西省××队现场勘验，出具第(2015)第01003号道路交通事故责任认定书，认定为：闫兵兵承担主要责任，张京书承担次要责任。2015年8月，李永兵从河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司分期付款购买×××，×××车辆，现尚未付清车款，该车辆的所有人属河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司，现由李永兵使用。×××、×××半挂车在中国平安财产保险股份有限公司河北分公司投保有交强险和商业第三者责任险，交强险财产损失限额2000元，商业第三者责任险财产损失限额100万元且投保不计免赔，保险期限均为2015年8月至2016年8月，且事故发生在保险责任期间内。
另查，闫兵兵驾驶本人经营×××，×××以辆分别以9万元和3.9万元购买于马贵贵，2013年4月22日已过户到闫兵兵名下，有机动车登记证书、机动车行驶证、道路运输证、道路运输经营许可证且向中国人寿财产保险股份有限公司吕梁市中心支公司投保了强制保险和商业保险。闫兵兵事故车辆×××/陕KX5**半挂，经忻州市中级人民法院委托山西省忻府司法鉴定中心对车辆损失、停用损失进行了鉴定，晋忻府司鉴中心[2016]资鉴字第014号司法鉴定书鉴定意见明确，×××车损评估价值4570元。忻府司鉴中心[2016]资鉴字第014-1号司法鉴定书意见明确，2015年11月21日至2016年6月3日停用期间纯收入的减少数额为124140元。因交通事故赔偿山西省高速公路管理局太原路政大队道路损坏费9698元。事故车辆损失、停用损失鉴定费12000元。
一审院认为，公民的民事权益包括财产权益，侵害公民民事权益的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权赔偿责任。本案闫兵兵驾驶本人经营×××，陕KX5**半挂车与张书京驾驶李永兵分期付款租赁河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司×××，×××车追尾，山西省××队现场勘验，综合采证，作出的道路交通事故责任认定书，程序合法，责任明确，应予认定。鉴于本次事故双方都是机动车追尾相撞造成的事故，在本次事故中，闫兵兵应负主要责任为70%，李永兵的司机张书京应负次要责任为30%。事故发生时，李永兵虽未付清车款，未取得该车所有权，但车辆已经交付给李永兵使用，标的物已转移占有，车辆的运行支配权和收益权都是归于买受人李永兵，李永兵为主挂车辆的实际车主，李永兵应承担本次事故次要赔偿责任为30%。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条之规定，河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司依法不承担赔偿责任。事故车辆×××、×××车辆在平安保险公司投保有交强险和100万元的第三者责任险且不计免赔，且发生事故在保险责任期间内，故闫兵兵因交通事故造成的损失都应由中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在承保范围予以承担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在交强险责任限额内先行赔付闫兵兵的损失，不足部分由中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在商业三者险责任限额范围内赔偿，仍有不足的，根据侵权责任法的有关规定，由赔偿义务人李永兵赔偿。而财产损失包括被损车辆，营运车辆在其车辆修复期间的停运损失，故闫兵兵请求赔偿车辆损失费、车辆停用损失费、损坏道路赔偿费、鉴定费的诉讼请求合理部分应予支持。闫兵兵×××车损现行评估价值92415元，已超过其2013年购买价值9万元，没有修理的必要，应根据其使用年限酌情赔偿7万元；陕KX5**半挂车损评估价值4570元应予赔偿；[2016]资鉴字第014-1号司法鉴定意见书写明，停运损失期限为2015年11月21日至2016年6月3日，停用期间纯收入的减少数额为124140元，车辆停运时间太长，闫兵兵怠于监督修复车辆，致使停运损失扩大也有责任，该院应结合公平原则支持停用期间纯收入的减少数额124140元的一半为62070元；闫兵兵主张拖车费的请求，因无相关证据证明故不予支持。对闫兵兵主张损坏道路赔偿费9698元、鉴定费12000元，应予支持。以上共计158338元。李永兵为主挂车辆的实际车主，负本次事故30%责任为47501.4元，应由中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在交强险责任限额、商业三者险责任险限额范围内赔偿闫兵兵47501.4元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第一条、第二条、第十九条、第五十条《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在交强险范围内赔偿闫兵兵财产损失2000元；在第三者责任险险范围内赔偿闫兵兵财产损失45501.4元。二、河北省石家庄瑞融汽车运输有限公司不承担赔偿责任。三、驳回闫兵兵的其它诉讼请求。上述赔偿款项在本判决书生效后十日内履行完毕，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费2247元，由闫兵兵负担1259元，李永兵负担988元。
二审期间，当事人没有提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。
本院认为，本案的争议焦点在于案涉车辆的停运损失和鉴定费应否由上诉人中国平安财产保险股份有限公司河北分公司负担。
停运损失是指在道路交通事故中发生车辆的损害，如果受害人是以被损车辆用于货物运输或旅客运输经营活动，在被损车辆修复期间，受害人因不能进行正常的货物运输或旅客运输经营而造成经济收入的减少，停运损失属于间接的财产损失，根据《商业机动车辆第三者责任险》第五条约定：”下列损失和费用，保险人不负责赔偿：第（三）项：保险车辆发生事故致使第三者停业、停驶、停电、停水、停气、停产、通讯或者网络中断、数据丢失、电压变化等造成的损失以及其他各种间接损失。”因此，停运损失不在商业三者险约定的损失赔偿范围内，被上诉人闫兵兵请求中国平安财产保险股份有限公司河北分公司赔偿停运损失，不应支持。另外，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，闫兵兵主张的营运损失属于该条规定的财产损失范围，应由李永兵按照事故责任比例承担赔偿责任。关于停运损失数额过高的问题，一审法院计算时已经酌情折算，上诉人的此项主张本院不予考虑。此外，鉴定费属确定损失的合理开支，上诉人主张不承担鉴定费的理由本院不予支持。闫兵兵因本次交通事故导致损失共计158338元，应由中国平安财产保险股份有限公司河北分公司在交强险范围内赔偿闫兵兵2000元，在商业三者险范围内赔偿闫兵兵26880.4元，由李永兵赔偿闫兵兵停运损失18621元。
综上，原审法院认定事实清楚，但将停运损失判决由保险公司承担不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销山西省静乐县人民法院（2016）晋0926民初214号民事判决；
二、中国平安财产保险股份有限公司河北分公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿闫兵兵财产损失2000元，在商业三者险范围内赔偿闫兵兵财产损失26880.4元；
三、李永兵于本判决生效后十日内赔偿闫兵兵停运损失18621元；
四、驳回闫兵兵的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2247元按一审判决执行，二审案件受理费355元，由李永兵负担275元，中国平安财产保险股份有限公司河北分公司负担80元。
本判决为终审判决。
审判长 张高锋
审判员 曲 攀
审判员 张 亮
二〇一七年四月十七日
书记员 罗 燕