甘肃省民勤县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）民民初字第215号
原告高贵，男，汉族，户籍所在地：陕西省米脂县。
委托代理人邱胜玉，武威沙城律师事务所律师。
被告郑忠钗，男，汉族，户籍所在地：福建省长乐市，现住金昌市金川区。
原告高贵与被告郑忠钗承揽合同纠纷一案，本院于2014年1月25日受理后，依法由本院红沙岗法庭庭长马中文担任审判长，与代理审判员王国华、人民陪审员马兴兵组成合议庭，于2014年5月20日公开开庭进行了审理。原告高贵及其委托代理人邱胜玉，被告郑忠钗均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年11月5日，原、被告签订了《开采橄榄岩石矿内部劳务施工协议书》，约定由原告负责开采、拉运被告承包的位于民勤县红沙岗野芨里山的橄榄岩石，开采连同装运单价为9元／吨，日产2万吨，开采拉运设备全部由原告自行解决，每月结算一次工程款。如因被告原因，造成原告停工损失，损失由被告承担，如有违约，须赔偿违约金50万元。2013年11月30日，原告从内蒙古乌海租用挖机一台并雇车托运到矿上，一次性支付托运费23000元。2013年12月6日原告开始开采，2013年12月8日，被告管理人员却通知原告停工，理由是被告又另找了其他施工队，2013年12月16日，被告管理人员再次通知让原告开采，但是又被其他人员阻止直到12月22日。在这种情况下，原告多次找被告理论，但是最终也没有解决。后来原告却被告知日产量只有5000吨，因日产量5000吨使得原告没有任何经济效益，原告坚决要求与被告重新签订合同，但是被告执意不与原告见面洽谈，致使原告在一个月时间内只开采了3天，给原告造成巨大的经济损失，支付挖掘机租费70000元，拖运费23000元，购买用具及人工工资47000元。为了拖延原告，被告强行让原告购买矿上的板房，如原告不购买板房，所签订的协议就无法履行。至此，原告认为与被告所签订的协议属于根本无法履行的合同，被告明显存在欺诈行为，要求被告予以赔偿，但是被告只答应赔偿5000元，对其他损失不予赔偿。依据《合同法》94条的规定有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行。原告为了维护自己的合法权益，现起诉要求：1.判令依法解除原、被告签订的《开采橄榄岩石矿内部劳务施工协议书》；并赔偿原告违约金10万元；2.判令被告赔偿原告租用挖掘机费用93000元、人员工资10000元；3.本案诉讼费由被告承担。
被告辩称：1、原告进入场地只施工几天，不可能知道工程量有没有2万吨；2、原告按照施工合同内容，延误了开工日期；3、原告按照合同规定，应该向我交付板房费用，但原告迟迟没有交付给我；4、按照施工合同，原告必须缴纳车辆及司机安全保险，但原告并没有将保险缴纳完全，直到开工，我没有办法才为原告垫付2400元的司机保险，后来原告一直没有给我；5、开工以后，原告的板房费用和保险费用迟迟没有交清，我有权停止原告施工。
原告为证明自己的主张向本院提供了以下证据材料：
1、原、被告签订的《开采橄榄岩石矿内部劳务施工协议书》，主要内容：原、被告双方在协议书中约定的工程地点为民勤县红沙岗镇野芨里山，工程数量为每天生产量2万吨（随选矿厂的用量走），被告先垫资搭建原告所需的设施住房，所产生的费用待原告进场开工的当天应交还于被告。协议书约定的违约责任，本合同生效后，被告不得再与第三方施工队签约合作合同，原告在被告通知进场之日起三日内机械设备调度进场，双方必须共同遵守，不得违约，否则应承担违约赔偿款伍拾万元。证明目的：1、该合同经双方签订后，原告已经按照合同约定进行了实际履行；2、合同约定日产2万吨，但原告在实际开采过程中只有日产5000吨，明显达不到合同约定的量，被告明显存在违约和欺诈行为；3、虽然合同约定原告购买板房和购买相应保险合同的事，但这并不能因此认定原告存在违约行为；4、合同明确约定，因被告违约，被告必须承担相应违约金。因此我们向被告要求10万元违约金。
2、挖机租赁协议1份，主要内容：双方协议约定，原告自愿承租刘元纪挖机1台，施工地点为民勤县红沙岗镇野芨里山，承租时间为2013年12月1日，承租费为每月7万元，从内蒙古乌海市至施工地点，托运费为11500元，施工三个月以上由双方各承担一次，如果一个月内没有活应付来回托运费23000元。证明目的：原告从内蒙乌海市租赁挖机，支付托运费23000元，在进场后被告只让原告开采2天，其他时间都在停工状态，为此原告向挖机老板支付了7万元租金。
被告未向本院提供证据材料。
经庭审质证，原告提供的证据1，被告认为合同是真实的，是双方签订的。原告提供的证据2，被告认为自己不清楚，也不认识挖机老板。
本院分析认证认为，原告提供的证据1，系原、被告当时的真实意思表示，证据来源合法，与本案事实有关联性，其真实性应予确认。原告提供的证据2，系原告与刘元纪所签订挖掘机租赁合同，可以在确定原告的损失时予以参考。
经审理查明：2013年11月5日，原、被告签订了《开采橄榄岩石矿内部劳务施工协议书》，约定由原告负责开采、拉运被告承包的位于民勤县红沙岗野芨里山的橄榄岩石，工程地点为民勤县红沙岗镇野芨里山，工程数量为每天生产量2万吨（随选矿厂的用量走），被告先垫资搭建原告所需的设施住房，所产生的费用待原告进场开工的当天应交还于被告。协议书还约定了违约责任，本合同生效后，被告不得再与第三方施工队签约合作合同，原告在被告通知进场之日起三日内机械设备调度进场，双方必须共同遵守，不得违约，否则应承担违约赔偿款伍拾万元。合同签订后，原告从内蒙古乌海租用挖掘机一台并雇车托运到矿上，支付托运费11500元。挖掘机到场后，原告为挖掘机购买了保险，被告为挖掘机司机垫付保险费2400元，该保险费用和被告为原告搭建的板房费用原告一直没有交付被告。后原告开始开采，断断续续施工三、四天，后停工。对停工原因，双方陈述不一致，原告陈述是日采量只有5000吨，达不到合同约定的2万吨，划不来，自己不干了；被告陈述是开工以后，原告的板房费用和保险费用一直没有交清，自己通知原告停止施工。另外，被告认可原告自开工到停工约十二、三天。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，原告高贵与被告郑忠钗所签订的《开采橄榄岩石矿内部劳务施工协议书》，系原、被告当时的真实意思表示，合同真实有效，现由于双方均同意解除合同，可予以解除。鉴于原告已按合同约定履行了合同，从内蒙古乌海租用挖掘机1台并托运到矿上，并支付托运费，现由于合同解除，给原告造成了一定的损失，故对原告要求赔偿合理损失的请求可予以支持。关于原告主张的挖掘机租赁费损失，可按原告从开工到停工期间计算，鉴于原告未能举证证明挖掘机停工的具体时间，可按被告认可的开工到停工时间13天计算，标准可参考原告与刘元纪挖机租赁协议约定的承租费每月7万元计算即30333.33元（70000元／月÷30天×13天＝30333.33元），在工程停工以后，原告没有及时采取措施防止损失的扩大，无权就扩大的损失要求被告赔偿；原告主张的拖运费损失，可参考原告与刘元纪挖机租赁协议约定，因施工时间未满1个月，可参考挖机租赁协议约定确定为23000元；原告主张的人员工资因未能举出充分的证据予以证明，只能计算原告一个人，按被告认可的开工到停工时间13天，按双方合同约定的每天每人100元的标准计算即1300元（100元／天×13天＝1300元）。据此，原告的损失可确定为54633.33元即30333.33＋23000＋1300＝54633.33元。关于原告要求被告赔偿违约金10万元的诉讼请求，因双方在合同履行时均有一定的违约情形，但不属根本违约，且不是双方合同约定的违约情形，故依法不予支持。关于被告所称不承担责任的辩解意见，因与相关法律规定不符，故不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十九条，参照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告高贵与被告郑忠钗所签订的《开采橄榄岩石矿内部劳务施工协议书》；
二、被告郑忠钗赔偿原告高贵损失54633.33元，限判决书生效后十日内付清；
三、驳回原告高贵的其他诉讼请求。
案件受理费4345元，由原告负担2172.5元，被告负担2172.5元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省武威市中级人民法院。
审 判 长 马中文
代理审判员 王国华
人民陪审员 马兴兵
二〇一四年六月十二日
书 记 员 马 娟