广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤04刑终179号
原公诉机关珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）罗和卫，男，1989年7月1日出生，汉族，初中文化，户籍地广西壮族自治区河池市金城江区，因犯寻衅滋事罪于2014年9月24日被珠海市香洲区人民法院判处有期徒刑一年三个月；因犯开设赌场罪于2016年1月7日被珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元，2016年4月18日刑满释放。因本案于2016年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人李梅芬，女，1975年9月10日出生，汉族，小学文化，户籍地广西壮族自治区平南县，因犯开设赌场罪于2015年6月8日被珠海市斗门区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，2015年6月23日刑满释放。因本案于2016年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于珠海市第一看守所。
原审被告人沈大富，男，1966年4月4日出生，汉族，小学文化，户籍地广东省珠海市斗门区，因本案于2016年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人辛克林，男，1987年6月7日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省广安市前锋区，因本案于2016年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。
原审被告人肖江波，男，1985年9月18日出生，汉族，初中文化，户籍地江西省，因本案于2016年7月12日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月18日被逮捕，2017年4月11日被取保候审。
珠海市斗门区人民法院审理珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人李梅芬、沈大富、罗和卫、辛克林、肖江波犯开设赌场罪一案，于2017年3月24日作出（2017）粤0403刑初17号刑事判决。原审被告人罗和卫不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、审查上诉材料并讯问上诉人罗和卫，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判决认定，2016年6月底开始，李某5花（身份信息不详，未归案）伙同被告人沈大富、罗和卫、辛克林等人经商议后，在珠海市斗门区斗门镇八甲村新赤水队西21号鸿运楼101店铺内开设赌场，利用扑克牌以赌“三公”的方式纠集多人聚众赌博并从中抽头渔利。其中，李某5花是赌场场主兼股东；沈大富、罗和卫、辛克林为赌场股东，负责招揽赌客并参赌撑场；李梅芬负责提供场地及赌具，参赌撑场，出售烟、水及打扫赌场等；肖江波为赌场主要工作人员，负责发牌、理赔及抽水。2016年7月12日23时许，公安民警对上述店铺进行检查，当场抓获沈大富、罗和卫、辛克林、李梅芬、肖江波及其他参赌人员共计22人，并查获用于赌博的扑克牌一副、电动麻将台一张，无主赌资人民币1100元（已由公安机关依法收缴）。
上述事实，被告人李梅芬、沈大富、罗和卫、辛克林、肖江波在原审开庭审理过程中均无异议，并有经原审庭审举证、质证等程序查证属实的证人李某1、蓝某、李某2、罗某1、张某、韦某、李某3、聂某、王某的证言、辨认笔录，租赁合约，证人罗某2、刘某、陈某1、苏某、吴某、李某4、彭某、陈某2、欧某的证言，检查笔录，证据保全决定书、证据保全清单，抓获经过，现场照片，被告人常住人口基本信息，刑事判决书、释放证明书，办案说明，行政处罚决定书，情况说明等证据予以证实。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人李梅芬、沈大富、罗和卫、辛克林、肖江波以营利为目的，结伙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人沈大富、罗和卫、辛克林起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人李梅芬、肖江波起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人李梅芬、罗和卫是累犯，依法应当从重处罚。五被告人均如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人罗和卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人沈大富犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。三、被告人辛克林犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。四、被告人李梅芬犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。五、被告人肖江波犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。六、扣押在案的作案工具扑克牌一副、自动麻将台一张，予以没收。
针对以上判决，上诉人罗和卫提出，本案是沈大富与李某5花事先商量好开设赌场之后才将其拉入进来，并许诺给予其10%分成，故其并非主犯，所负刑事责任不应与沈大富、辛克林一样。请求本院对其从轻处罚。
本院经审理查明的事实与原判决一致，对原判决认定的事实、采信的证据，本院予以确认。
关于上诉人罗和卫所提上诉理由，经查，原审被告人沈大富供述，其经人介绍认识李某5花，二人商定开设赌场并约定双方分工、分成等主要事项，之后其叫来罗和卫、辛克林加入，主要负责招揽赌客，三人均分其一方股份，并供述其开设赌场分两个阶段，第一阶段自2016年6月开始，是其和罗和卫与李某5花合作，第二阶段自2016年7月开始，这一阶段辛克林加入，上述供述与原审被告人辛克林、上诉人罗和卫的供述一致，原审被告人肖江波、证人李某1均指证罗和卫与沈大富、辛克林是赌场另一方股东，参赌人员证人张某、韦某、李某3等辨认出罗和卫是赌场股东之一，以上证据相互印证，足以证实上诉人罗和卫是赌场股东之一，与沈大富、辛克林共占30%股份，故原判决认定其为主犯并无不当。上诉人罗和卫有两次犯罪前科，且构成累犯，其中一次所犯之罪也是开设赌场罪，可见其一贯主观恶性，原判决据此判处其有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币五千元，量刑适当。对上诉人罗和卫所提上诉理由不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邝 坚
审判员 李晓琦
审判员 侯静晶
二〇一七年五月十日
书记员 巫仕林
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。