成都高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2015)高新民初字第2156号原告：欧素蓉，女，汉族，1964年7月2日出生，住四川省资阳市乐至县。委托代理人：张良帅，四川舟楫律师事务所律师。一般授权代理人。被告：成都正日装卸服务有限公司。住所地：成都高新区。法定代表人：吴灿金。原告欧素蓉诉被告成都正日装卸服务有限公司（以下简称正日装卸公司）劳动争议纠纷一案，本院于2015年3月26日立案受理后，依法适用普通程序，由代理审判员徐佳担任审判长，与人民陪审员何蓉丽、蹇守渝组成合议庭，并于2015年7月27日公开开庭进行了审理。原告欧素蓉的委托代理人张良帅到庭参加诉讼。被告成都正日装卸服务有限公司经本院传唤无正当理由拒不到庭，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告欧素蓉诉称，2013年经被告安排，原告到金威啤酒（成都）有限公司（以下简称金威啤酒公司）处工作，工资报酬由被告按月支付。同年4月10日，原告在金威啤酒公司工作时被叉车作业时掉落的塑箱撞伤。2014年4月30日，成都市人力资源和社会保障局作出工伤认定，原告系被告职工，2013年4月10日因公受伤构成工伤。同年7月24日，成都市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论，原告构成十级伤残。劳动关系存续期间，被告未与原告签订书面劳动合同、未为原告购买社保。住院期间，原告要求被告予以纠正被告不予答复。原告提出请求确认被告违章指挥、强令冒险作业危及原告人身安全、未为原告缴纳社保等事实，并以此为由于2014年8月18日即与被告解除劳动关系。经（2014）高新民初字第905号民事判决书的生效判决确认，原告在职期间月平均工资为2300元。由于原告离职系被告违章指挥、强令冒险作业危及原告人身安全、未为原告缴纳社保等原因，故被告应支付原告2013年3月2日至2014年8月18日期间的经济补偿金为3450元。劳动关系存续期间，被告未与原告订立书面劳动合同，被告应向原告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额15946.67元。原告伤情构成十级伤残，被告未给原告缴纳工伤保险，发生工伤后，原告与被告已于2014年8月18日解除劳动关系，故应由被告承担赔偿责任。由于被告未给原告缴纳社保费，该项诉请已被仲裁裁决书终局裁决。故原告诉请法院判令：一、确认被告自用工之日2013年3月2日起即与原告建立劳动关系；二、确认被告违章指挥、强令冒险作业危及原告人身安全、未为原告缴纳社会保险费的事实，以此为由原告于2014年8月18日即与被告解除劳动关系，并据此判令被告支付原告2013年3月2日至2014年8月18日期间的经济补偿金3450元；三、被告按《劳动合同法实施条例》第7条之规定承担向原告支付未订立书面劳动合同应支付二倍工资责任，并支付2013年4月3日至2013年10月31日期间的工资差额15946.67元；四、判决被告按《社会保险法》第41条之规定承担向原告支付工伤保险待遇的责任，并支付工伤保险待遇费用68584.13元，其中治疗工伤产生的门诊医疗费987.8元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资8893.33元、住院护理费2080元、住院伙食补助费520元、一次性伤残补助金16100元、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金39703元；五、判决被告按《社会保险法》的规定为原告缴纳2013年3月至2014年8月期间的社会保险费；六、判决被告支付原告申请仲裁中支出的公告费400元及原告提起诉讼中支出的公告费用。被告正日装卸公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据材料。经审理查明，2013年3月，原告欧素蓉入职被告正日装卸公司，原告欧素蓉经被告正日装卸公司的安排到金威啤酒公司工作。2013年4月10日，原告欧素蓉在金威啤酒公司工作时被金威啤酒公司叉车司机在叉车作业时掉落的塑箱撞伤，当日被送入成都市中西医结合医院接受住院治疗，2013年4月11日出院，出院当日入住中国人民解放军成都军区八一骨科医院继续治疗，2013年4月17日出院，出院当日入住四川大学华西医院西藏成办分院住院治疗，于2013年5月6日出院，医嘱全休三个月。出院后，原告欧素蓉支付了门诊医疗费163元。由于被告正日装卸公司在金威啤酒公司的项目部被撤销，致使原告欧素蓉休息三个月后无法与被告单位取得联系，故原告未再返回被告单位工作。2014年4月30日，成都市人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，原告欧素蓉于2013年4月10日受到的事故伤害予以认定为工伤。2014年7月24日，成都市劳动能力鉴定委员会作出《成都市劳动能力鉴定（确认）结论书》，认定原告欧素蓉于2013年4月10日因公受伤，伤病状况为右胫骨中段陈旧骨折，伤情评定为伤残十级。原告欧素蓉支付劳动能力鉴定费300元。被告正日装卸公司向原告欧素蓉发放2013年4月-2013年8月的月工资为1800元、2013年9月工资1560元、2013年10月工资1567元。2014年8月18日，原告欧素蓉就与被告正日装卸公司的劳动争议向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：一、确认被申请人自用工之日2013年3月2日起即与申请人建立劳动关系；二、确认被申请人违章指挥、强令冒险作业危及申请人人身安全、未为申请人缴纳社会保险费的事实，以此为由申请人于本申请之日即与被申请人解除劳动关系；三、据此裁决被申请人支付申请人的经济补偿金1862.5元；四、被申请人按《劳动合同法实施条例》第7条之规定承担向申请人支付未订立书面劳动合同应支付二倍工资责任，并支付2013年4月3日至2013年10月31日期间的工资差额12913.33元；五、裁决被申请人向申请人支付扣发的工资533元；六、裁决被申请人承担工伤赔偿责任，支付治疗工伤产生的门诊医疗费987.8元、交通费1284.5元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资9933.33元、住院护理费2080元、住院伙食补助费416元、一次性伤残补助金13037.5元、一次性伤残就业补助金23822元、一次性医疗补助金15881.32元；七、裁决被申请人为申请人缴纳2013年3月至本申请之日期间的社会保险费；八、判决被申请人支付申请人申请仲裁中支出的公告费。2015年1月9日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲委裁字（2014）第208号仲裁裁决书，裁决：一、申请人于2013年3月与被申请人建立劳动关系，双方劳动关系于2014年8月18日解除；二、被申请人在本仲裁裁决书生效后5日内，以现金形式一次性向申请人支付2013年8月18日至2013年10月31日期间未订立书面劳动合同的双倍工资4581.3元；三、被申请人为申请人缴纳2013年3月至2014年8月期间的社会保险费，缴费金额以社保部门核定为准，其中个人承担部分有申请人缴纳，滞纳金由被申请人缴纳；四、被申请人在本仲裁裁决书生效后5日内，以现金形式一次性向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金1862.5元；五、被申请人在本仲裁裁决书生效后5日内，以现金形式一次性向申请人支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金、住院期间护理费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定及门诊医疗费共计56524.3元；六、被申请人支付申请人公告费用400元；七、驳回申请人的其他诉讼请求。原告欧素蓉不服该仲裁裁决结果，在法定期间内向我院起诉，诉请如前。另查明，2014年5月22日，我院对欧素蓉诉金威啤酒公司一案作出（2014）高新民初字第905号《民事判决书》，认定金威啤酒公司向欧素蓉支付医疗费12182.33元、护理费9280元、误工费1933元、伙食补助费520元、营养费1800元、交通费500元、残疾赔偿金40614元、精神损害赔偿金3000元、鉴定费700元，扣除金威啤酒公司已支付的医疗费11527.13元，故判决金威啤酒公司于判决生效之日起十日内一次性赔付欧素蓉59002.20元。判决作出后，原告欧素蓉不服该判决，向成都市中级人民法院提出上诉，2014年11月28日，原告欧素蓉撤回上诉，（2014）高新民初字第905号《民事判决书》生效。以上事实有原告的当庭陈述，原告提供的《仲裁裁决书》、（2013）成民终字第5464号《民事判决书》、（2014）高新民初字第905号《民事判决书》、成都市中西医结合医院《急诊科出诊记录》及《出院病情证明书》、成都军区八一骨科医院《出院证明书》、四川大学华西医院西藏成办分院《住院病人出院病情证明书》、《认定工伤决定书》、《成都市劳动能力鉴定（确认）结论书》、劳动能力鉴定费发票、解放军第452医院医疗收费专用收据及挂号单等证据材料在案佐证。本院认为，2013年3月原告欧素蓉入职被告正日装卸公司的事实已经由（2014）高新民初字第905号生效判决确认，故原、被告建立劳动关系。对于原告欧素蓉增加了部分诉讼请求的金额，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”之规定，经审查，原告诉讼请求没有增加诉讼请求的种类，增加了部分诉讼请求的金额，属于应当合并审理的情形，故本院对原告欧素蓉增加的诉讼请求在本案中一并处理。对于原告欧素蓉在职期间的工资标准，依据国务院《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”之规定，用人单位对员工的工资标准承担举证责任。本案被告未到庭应诉，也未提交证据证明原告工资标准，故原告欧素蓉的月工资标准以其主张的2300元为准。现根据上述基本事实，就原告的各项诉请评判如下：一、关于原告主张确认被告自用工之日2013年3月2日起即与原告建立劳动关系的诉讼请求。本院认为，依据《劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查”的规定,建立和保存职工名册是用人单位的法定义务，入职时间是职工名册的重要内容，故用人单位对劳动者的入职时间承担举证责任。由于被告正日装卸公司未举证证明原告欧素蓉的入职时间，故原、被告建立劳动关系的时间以原告欧素蓉主张的时间2013年3月2日为准。关于原告主张确认被告违章指挥、强令冒险作业危及原告人身安全、未与原告缴纳社会保险费的事实，以此为由原告于2014年8月18日即与被告解除劳动关系，并据此判令被告支付原告2013年3月2日至2014年8月18日期间的经济补偿金3450元的诉讼请求。本院认为，被告违章指挥、强令冒险作业危及原告人身安全、未为原告缴纳社会保险费的事实不是法律事实，本院依法不予认定，对该部分诉请不予支持。对于原告主张离职时间为2014年8月18日及主张经济补偿金的诉请，原告欧素蓉主张被告正日装卸公司未给原告缴纳社会保险费，被告正日装卸公司未举证其为原告缴纳社保进行反驳，视为其未给原告缴纳社保，本院对于原告主张于2014年8月18日与被告解除劳动关系并主张经济补偿金的诉请予以支持。依照《劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”以及第四十七条第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定，本案中，原告2013年8月至2014年7月期间的月平均工资标准为2135.58元（计算方式为：（1800+1560+1567+23009）÷12），原告欧素蓉入职时间为2013年3月2日，离职时间为2014年8月18日，在职期间为一年零五个月，故被告应当支付原告经济补偿金3203.37元（计算方式：2135.581.5）。关于原告主张被告支付2013年4月3日至2013年10月31日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额15946.67元的诉讼请求。本院认为，原告欧素蓉于2013年3月2日入职被告正日装卸公司，原告主张被告未与其签订书面劳动合同，被告经本院合法传唤未到庭应诉，也未举证证明原、被告是否签订过书面劳动合同的相关事实，故本院对原告主张未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉请予以认可。依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”之规定，原告于2014年8月18日申请仲裁，故2013年4月3日至2013年8月17日期间的未签订书面劳动合同的双倍工资差额的诉请已过仲裁时效。依照《劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被告应当支付原告2013年8月18日至2013年10月31日期间的双倍工资差额5657.47元（计算方式：2300÷21.7510+2300+2300）。关于原告主张被告支付工伤保险待遇费用68584.13元，其中治疗工伤产生的门诊医疗费987.8元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资8893.33元、住院护理费2080元、住院伙食补助费520元、一次性伤残补助金16100元、一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金39703元的诉讼请求。本院认为，原告工伤造成十级伤残，依据《社会保险法》第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付”之规定，被告正日装卸公司未为原告缴纳社保，故被告应当支付原告的工伤保险待遇。原告欧素蓉举证证明2014年5月22日即（2014）高新民初字第905号案件宣判后之后，其支付了门诊医疗费163元。故被告应当支付原告医疗费163元。由于仲裁裁决被告支付原告门诊医疗费用987.8元，被告未对该仲裁结果提起诉讼，视为其认可该结果，故被告应当支付原告医疗费987.8元。原告进行了劳动能力鉴定，并举证证明其支出了鉴定费300元，故本院对原告的该项诉请予以支持，被告应支付原告鉴定费300元。原告伤情鉴定为“右胫骨中段陈旧骨折”，按照《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》，停工留薪期为6个月，为2013年4月10日至2013年10月9日。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告在职期间的月工资标准为2300元，被告已支付了原告2013年4月至2013年10月期间的工资12127元，故被告还应当支付原告1673元（计算方式：23006-12127）。由于仲裁裁决被告支付原告停工留薪期工资7813.9元，被告未对该仲裁结果提起诉讼，视为其认可该结果，故被告应当支付原告停工留薪期工资7813.9元。原告住院期间为2013年4月10日至2013年5月6日，住院治疗时间为26天，按照每天80元的标准计算护理费，被告应当支付原告住院护理费2080元。按照每天16元的标准计算住院伙食补助费，被告应当支付原告伙食补助费416元。依据《工伤保险条例》第三十七条规定，本案原告欧素蓉工伤评定伤残等级为十级，原被告双方劳动关系已于2014年8月解除，故被告应支付原告一次性伤残补助金16100元（计算方式：23007），一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金39703元（计算方式为3970.310）。关于原告主张被告为原告缴纳2013年3月至2014年8月期间的社会保险费的诉讼请求，本院认为，依据《社会保险法》第五十八条“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费”及第六十三条“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议”之规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于法院的受案范围。故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。六、关于原告主张被告支付原告申请仲裁中支出的公告费400元的诉讼请求，本院认为，原告于诉讼程序中主张劳动仲裁期间支付的公告费于法无据，故本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：原告欧素蓉与被告成都正日装卸服务有限公司于2013年3月2日建立劳动关系，于2014年8月18日解除劳动关系；被告成都正日装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧素蓉支付经济补偿金3203.37元；三、被告成都正日装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧素蓉支付未订立书面劳动合同的双倍工资5657.47元；四、被告成都正日装卸服务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告欧素蓉支付医疗费987.8元、劳动能力鉴定费300元、停工留薪期工资7813.9元、护理费2080元、伙食补助费416元、一次性伤残补助金16100元及一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金39703元；五、驳回原告欧素蓉的其他诉讼请求。本案案件受理费10元，公告费260元，由被告成都正日装卸服务有限公司负担（原告欧素蓉已预交该款，被告成都正日装卸服务有限公司在履行上述给付义务时一并支付原告欧素蓉）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提交副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  徐 佳人民陪审员  何蓉丽人民陪审员  蹇守渝二〇一五年七月二十七日书 记 员  陈玫岚速录书记员张余杰