沈阳市和平区人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）辽0102民初1805号
原告：李同军，男，1973年4月2日出生，汉族，住山东省新泰市，身份号码×××。
委托诉讼代理人：徐海忠，系辽宁宝铎律师事务所律师。
被告：辽阳市文圣区小屯水泥制品厂，住所地辽阳市文圣区小屯镇小屯村，统一社会信用代码×××。
投资人：任丽萍，系该厂厂长。
委托诉讼代理人：冯庆勇，系辽宁文正律师事务所律师。
原告李同军诉被告辽阳市文圣区小屯水泥制品厂（以下简称”小屯水泥厂”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月25日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李同军的委托诉讼代理人徐海忠，被告小屯水泥厂的委托诉讼代理人冯庆勇均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李同军向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告赔偿原告医疗费13，740.28元、误工费47，850元、护理费28，718.93元、住院期间伙食补助费1，155元、营养费24，500元、交通费500元、残疾赔偿金83，008元、鉴定费1，640元、残疾用具费54，000元、医疗辅助用具费290元、精神抚慰金20，000元、病历复印费37.5元，共计275，439.71元；2、被告承担诉讼费用。
事实及理由：被告长年季节性雇佣原告干活，平均劳务费用为每月5，500元。2016年3月9日，原告在沈阳市和平区长白南路工地指挥从大挂车上卸水泥管时被掉落的挡板砸伤，造成左下肢开放性损伤；左足毁损伤；左胫腓骨骨折；软组织感染坏死等后果。原告于当日入住沈阳医学院附属中心医院治疗，2016年3月30日病情好转出院，共计21天。住院期间二级护理。2016年12月1日，原告左足伤残程度鉴定为7级。被告因赔偿问题未能与原告达成一致，因此，原告将被告诉至法院，请求法院依法查明事实，维护原告的合法权益。
庭审中，原告将诉讼请求明确为：保险公司给我方报销了三项，分别是医疗费2万元、残疾赔偿金18万元、伙食补助费945元，我本次起诉的是扣除这三项保险公司理赔完毕部分，要求被告承担。医疗费共花费33，740.28元，剩余部分为13，740.28元；误工费47，850元，月工资5，500元标准，从原告受伤至评残按8个月零21天标准计算；护理费有5天是找的专人护理花费800元，有票据为证，剩余部分按照住院时间，住院21天，扣除5天特殊陪护，有16天的住院期间护理费，剩余期间为住院之后至评残期间，按照城市居民服务标准每天107.56元标准计算；住院伙食补助费是住院21天，应该是2，100元，扣除保险公司赔付的945元剩余1，155元；营养费按每天100元×245天，计算的时间也是按照从原告受伤住院至评残为止的天数；交通费是估算的；残疾赔偿金按照城镇居民人均收入32，876元每年×20年×40%=263，008元，减去180，000元剩余83，008元；残疾用具费是原告需要穿特制的鞋，每双鞋2，000元左右，大约每年一双，按照27年计算；医疗辅助用具费有票据为证。
被告小屯水泥厂辩称，保险公司已经赔偿了原告的损失，不应再向我公司主张，同时双方在协议第二条第（一）款中明确约定包括一切费用，原告所主张的保险公司赔付给原告的共200，945元我方认可，从受伤过程看原告有一定的责任，原告在现场指挥，不是直接负责，听到机器响的同时原告没有躲避，有一定责任，应该也承担一定的民事责任，不应该要求被告全部赔偿。工资按照5,500元我方有异议，因为原告是属于劳务费，不是工资，应该按照原告户籍地农村收入标准计算；营养费我方需要原告方提供医嘱予以证明，没有医嘱不应该予以支持；残疾赔偿金保险公司已经说的很明确，已经给原告赔付了，不应该再向我方主张。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
就各方争议的事实，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：
1、2016年3月9日，原告受雇于被告在位于沈阳市和平区长白南路工地指挥从大挂车上卸载水泥管时被掉落的挡板砸伤，当即被送往沈阳医学院附属中心医院诊治。医院门（急）诊诊断：下肢开放新损伤，下肢创伤性切断、足部开放性损伤伴骨折、胫骨骨折、腓骨骨折、下肢软组织感染。自2016年3月9日至2016年3月30日期间住院，共计住院21天。住院期间进行残端修整术、创面负压封闭引流手术治疗，住院费用总计28,432元。住院期间医嘱为二级护理。出院医嘱载明：1、患肢3个月内避免负重，根据复查情况决定患肢负重时间；2、密切观察创面愈合情况；3、消肿、止痛、促进骨折愈合、预防下肢静脉血栓形成对症治疗；4、适当理疗及康复锻炼，加强营养及护理；5、定期门诊复查（3天），病情变化随诊。原告于2016年4月22日、2016年4月27日均至沈阳医学院附属中心医院门诊复查，医嘱载明建议全休一周。
2、原告于2016年3月9日向沈阳急救中心支付120车急救费用460元。2016年3月10日支付陪护费800元（3月9日至3月14日）。2016年3月31日支付购买气垫、坐便器费用共计290元。2016年4月11日支付复印病历费用37.5元。2017年7月3日购买矫形鞋支付2,200元。
3、被告为原告投保了团体意外伤害保险，保险公司为华安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称”华安保险辽阳支公司”），华安保险辽阳支公司于2016年10月25日委托沈阳医科大学法医司法鉴定中心对原告受伤的左足伤残程度进行鉴定，沈阳医科大学法医司法鉴定中心于2016年12月1日作出司法鉴定意见书，鉴定结论为原告左足伤残程度为7级。原告支付鉴定费用1，640元。
4、2017年11月9日，原告（甲方）与华安保险辽阳支公司（乙方）签订团体人身意外保险调解协议一份，载明：乙方依据保险条款，共计赔偿甲方180,945元，包括伤残赔偿金、住院津贴等一切赔偿费用，赔偿金于2017年12月30日前支付到甲方账户。鉴于辽阳市文圣区小屯水泥制品厂已向甲方垫付了全部住院期间医疗费，乙方根据保险条款与投保人辽阳市文圣区小屯水泥制品厂另行协商，住院医疗费的赔款支付到投保人指定账户。乙方履行上述赔付义务后就（姓名）李同军的人身伤亡保险赔偿义务即履行完毕，甲方不得以任何形式要求乙方另外履行其他任何赔偿义务。
5、庭审中，原告自认华安保险辽阳支公司共计向原告赔付了三项，其中医疗费2万元、残疾赔偿及18万元、伙食补助费945元，其花费的医疗费33，740.28元均由张富平垫付。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，其他公民、法人因过错侵害他人生命健康权的，应依法承担民事责任。原、被告之间系劳务关系，依据相关法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，原告被坠落的挡板砸伤，被告提出原告未及时躲避，故应承担相应的过错责任的抗辩，因当时的事故系瞬间发生，要求原告在短时间内迅速作出反应并及时躲避，明显强人所难，故在本次事故中，无法认定原告存在过错，故对被告提出原告应承担一定的责任的抗辩理由，本院不予采信。被告应就原告的损失承担全部赔偿责任。关于被告提出因原告已与华安保险辽阳支公司达成调解协议，故不应再向被告主张权利的抗辩，因该调解协议上仅约定，原告无权再就赔偿问题向华安保险辽阳支公司主张权利，与被告无关，被告不能据此免除自身责任，而在本次诉讼中，原告所提出的诉请系就保险公司未理赔部分的损失，该部分损失应由被告予以赔偿。
关于原告主张的损失问题，具体认定如下：
1、医疗费。关于原告主张的医疗费，因医疗费由张富平垫付，且被告与张富平之间有相应的协议，原告并未支付医疗费，其要求被告予以赔偿，依据不足，本院不予支持。
2、误工费。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据原告提供的医嘱，结合原告的伤残等级鉴定结论，原告主张误工时间应为2016年3月9日至2016年11月30日（鉴定评残前一日），为其误工的合理期间，共计267天，本院予以支持。关于原告的收入情况，原告主张其收入为5，500元/月，依据不足，本院不予采信。原告在受伤前从事建筑安装工作，考虑到原告工作的不确定性，参照受诉法院上一年度建筑业城镇单位在岗职工平均工资标准即44,123元/年，故原告主张的误工费应为32,276元（44，123元/年÷365天/年×267天）。
3、交通费。根据法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。因原告未提供相应票据证明其交通费的支付情况，结合原告的治疗情况，本院酌情确定原告主张的交通费500元比较合理，本院予以支持。
4、住院伙食补助费。原告因此次事故住院共计21天，故该项费用2，100元（21天×100元/天），扣除保险公司已赔付部分945元，原告主张被告赔偿1，155元，本院予以支持。
5、营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。在原告出院记录上出院医嘱载明”加强营养及护理”，应认为原告具有加强营养的合理性及必要性。根据原告的伤情程度，结合其门诊诊断及伤残等级程度等，本院酌情确定原告的营养费应为10,000元。
6、护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。根据原告住院治疗期间的医嘱记载，原告住院期间需要”二级护理”，在原告出院记录上出院医嘱载明”加强营养及护理”，说明其具有专人护理的必要性及合理性，因原告未提供护理合同及其他充分证据证明护理人员的收入状况，故根据原告提供的病案，本院参照受诉法院所在地居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资计算，护理期间应为2016年3月9日至2016年11月30日（鉴定评残前一日），护理费为28，718.52元（107.56元/天×267天×1人）。
7、伤残赔偿金。法律规定，伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。因原告今年45周岁，故应按照20年标准计算，依据原告在本次诉讼鉴定中被评定的伤残等级七级的标准，扣除保险公司已赔付的180,000元，被告应当承担的伤残赔偿金应为83,008元（32，876元/年×20年×40%-180，000元）。关于被告提出原告户籍为农村，应按照农村居民人均纯收入标准计算的抗辩，因原告长期在沈阳务工，应按照城镇收入标准计算为宜，故对被告该项抗辩理由，本院不予采信。
8、精神抚慰金。法律规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，可根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。结合原告现被评定的七级的伤残等级标准，本院酌情认定该项精神抚慰金为15，000元。
9、医疗辅助器具费用。因原告提供了票据，该笔290元的支出，为原告的合理损失，应由被告赔偿。
10、残疾用具费。原告提供了收款收据佐证，可以证据原告于2017年度安装了矫形鞋假肢，支付了合理费用2，200元，该笔费用被告应予以赔偿。关于原告主张未来26年更换矫形鞋假肢的费用，因该费用并未实际发生，故对其该部分的主张，本院不予支持。
11、复印费。原告因复印病历支付复印费用37.5元，该费用为其合理支出，应由被告赔偿。
综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：
被告辽阳市文圣区小屯水泥制品厂于本判决生效之日起十五内赔偿原告李同军误工费32,276元、交通费500元、伤残赔偿金83,008元、住院伙食补助费1，155元、营养费10,000元、护理费28，718.52元、医疗辅助器具费用290元、残疾用具费2,200元、复印费37.5元、精神抚慰金15,000元；
如被告未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取939元，鉴定费1，640元，由被告辽阳市文圣区小屯水泥制品厂承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
审判员唐佳
二○一八年四月二十五日
书记员刘红梅
本判决所依据的相关法律规定
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条伤残赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年......。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。