黑龙江省肇东市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇商初字第618号
原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司。住所地上海市。
法定代表人杨美云，职务经理。
委托代理人刘显峰，黑龙江清泉律师事务所律师。
被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司。住所地黑龙江省肇东市。
法定代表人赵小龙，职务经理。
委托代理人肖鹏利，黑龙江博贯律师事务所律师。
原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司与被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司委托合同纠纷一案，本院于2015年１2月16日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月12日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司的委托代理人刘显峰，被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司的委托代理人肖鹏利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）诉称，2015年8月30日，原、被告签订了《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》，约定原告对被告开发建设的商品房（英伦洋房）全程销售策划代理销售，同时该合同对原告收费标准以及结算和支付方式、违约责任作了明确约定。合同签订后，原告即按合同约定开展工作，三个月的销售原告应得代理费及溢价款共计人民币105,394.00元，可被告并未依约给付，一直拖延至今，经多次索要未果，故依据双方签订的销售代理合同第14条、第19条约定，原告提出诉讼，要求依法解除2015年8月30日原、被告签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》；要求被告立即给付代理费及溢价款共计人民币105,394.00元及违约金
7,424.28元；诉讼费用由被告承担。
被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司辩称并反诉称，原告没有按照合同约定的期限完成销售任务指标，被告与原告结算代理费及佣金的时间，并未违反合同约定，被告不存在违约行为，原告单方解除合同没有事实和法律依据，故请求法院依法驳回原告请求解除2015年8月30日原、被告签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》及支付违约金的诉讼请求，代理费及溢价款应冲抵被告的实际损失。请求法院依法判令被告继续履行原、被告签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》，如被告不能继续履行合同，判令被告给付原告代为支付其拖欠雇员的工资35,400.00元，广告费损失361,215.00元，两项损失合计396,615.00元，诉诉费由反诉被告承担。
原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司答辩反诉称，被反诉人2015年12月2日作出的解除函有法可依，有据可查，应为有效；反诉人违约在先，因其违约所造成的损失应由反诉人自行承担，请求法院依法驳回反诉人的反诉请求。
经审理查明，2015年8月30日，原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司（乙方）与被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司（甲方）签订了《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》，双方约定，肇东市红利来农业发展有限公司将其开发建设的商品房（英伦洋房）委托上海麟酆市场营销策划有限公司代为销售。合同第8条约定，全程营销策划代理销售期限及阶段任务指标：A、除非双方另有书面约定，本合同约定的代理销售期为：自项目开盘销售起36个月以内乙方完成项目整体销售90％（按照整体均底价3100元/平方米计算)，且履行完本合同约定内容。B、项目整体销售分为5个阶段：第一阶段：6个月，完成4500万元销售业绩（按照第一阶段均底价2700元/平方米计算）；第二阶段：8个月，完成200套销售业绩（按照第二阶段均底价2900元平方米/计算）；第三阶段：8个月，完成200套销售业绩（按照第三阶段均底价3100元/平方米计算）；第四阶段：8个月，完成200套销售业绩（按照第四阶段均底价3300元/平方米计算）；第五阶段：6个月，完成200套销售业绩（按照第四阶段均底价3500元/平方米计算）。合同第9条约定，代理销售期限内，双方未违约的情况下，任何一方不得擅自解除本合同。如因甲方原因造成工程施工迟延、交房日期延后等，则代理销售期限相应顺延。合同第14条约定，收费标准，以及结算和支付方式：A、代理费：甲方按每套房屋销售总价的2.5％结算给乙方（不包含甲方内部保留房源客户及团购客户）。B、溢价部分：项目所超出双方协议价格的收入作为项目溢价，按照乙方25％，甲方75％的比例进行分配（参照双方另行签订的本项目销售底价表）。自开盘开始甲方向乙方支付每月所得的溢价部分的50％，在乙方完成阶段性销售后，甲方向乙方追加支付30％的溢价款（即甲方向乙方支付80％的溢价款）。剩余20％的溢价部分作为乙方对甲方的履约保证金，如乙方完成项目整体任务指标则甲方需在合同到期当月全额支付所剩余的履约保证金；如乙方未完成项目整体任务指标则甲方有权扣除履约保证金。如因甲方原因导致本合同无法继续履行的，则甲方所扣除乙方的制约保证金部分全额一次性返还乙方，并承担违约责任。C、代理费、溢价部分，均按当月结算上月的结算原则：于每月的8号为结算日，甲方向乙方支付上一月的代理费、溢价部分。乙方于结算日前五天及每月的3号，根据本合同约定内容向甲方提交上一月代理费、溢价部分的结算清单，甲方应当于结算日前予以确认结算金额，并在结算日即当月的8号支付给乙方上一月的上述费用，甲方逾期未确认的，视为甲方认可乙方的结算金额，并在结算日即当月8号支付给乙方上一月的上述费用。合同第19条约定，违约责任：A、本合同签订生效后，甲方擅自解除本合同的，应当向乙方支付人民币三百万元违约金。乙方擅自解除本合同的，应当向甲方支付人民币三百万元违约金。B、甲方未按本合同约定的时限向乙方支付代理费、溢价部分或者其他应付款项的，每逾期一日，应按未付款项的千分之三承担违约责任，逾期超过30日的，乙方有权解除本合同，并要求甲方清偿应付款项，并承担违约责任。C、任何一方因不可抗力的影响而违反本合同约定的，可免除承担违约责任。合同第22条约定，乙方负责有效组织、安排、落实甲、乙双方确认的各阶段一系列的宣传、广告、市场推广等活动（乙方预算甲方关于广告推广的费用应控制在总销售金额的0.6％内）。合同签订后，上海麟酆市场营销策划有限公司依约为肇东市红利来农业发展有限公司销售英伦洋房，共销售17套，销售额3，931，266元。肇东市红利来农业发展有限公司依据上海麟酆市场营销策划有限公司的申请，陆续向上海麟酆市场营销策划有限公司支付广告费用共计361，215.00元。2015年11月19日，上海麟酆市场营销策划有限公司向肇东市红利来农业发展有限公司提交《关于英伦洋房9-10月销售代理结算报告》，要求肇东市红利来农业发展有限公司确认2015年9-10月销售签约房屋佣金75,379.00元，结算溢价5,796.00元。2015年11月20日，肇东市红利来农业发展有限公司确认结算佣金为70,901.00元、溢价款11,591.00元。2015年12月2日，上海麟酆市场营销策划有限公司向肇东市红利来农业发展有限公司提交《关于英伦洋房11月销售代理结算报告》，要求肇东市红利来农业发展有限公司确认2015年11月销售签约房屋佣金22.902.00元，溢价款4,438.00元。肇东市红利来农业发展有限公司确认2015年11月销售佣金为22,902.00元。2015年12月2日，上海麟酆市场营销策划有限公司作出《通知函》，通知肇东市红利来农业发展有限公司，因贵公司至今未按合同约定支付我公司应结代理费及溢价款，解除双方于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》。2015年12月10日，上海麟酆市场营销策划有限公司退出英伦洋房的销售工作。同日，肇东市红利来农业发展有限公司委托黑龙江博贯律师事务所向上海麟酆市场营销策划有限公司复函，认为上海麟酆市场营销策划有限公司解除合同的条件和理由不成立，并要求上海麟酆市场营销策划有限公司继续履行合同。2015年12月11日，上海麟酆市场营销策划有限公司所雇佣的销售人员要求肇东市红利来农业发展有限公司代为支付工资，肇东市红利来农业发展有限公司告知索要工资人员向上海麟酆市场营销策划有限公司索要。2015年12月14日，上海麟酆市场营销策划有限公司所雇佣的销售人员到肇东市劳动保障监察局反映上海麟酆市场营销策划有限公司欠薪问题。同日肇东市劳动保障监察局通知肇东市红利来农业发展有限公司协调上海麟酆市场营销策划有限公司处理，解决售楼处工资问题。2015年12月18日，肇东市红利来农业发展有限公司为上海麟酆市场营销策划有限公司所雇佣的售楼人员公司垫付工资22,932.00元。2015年12月16日，上海麟酆市场营销策划有限公司向法院提起诉讼，要求依法解除2015年8月30日双方签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》；要求肇东市红利来农业发展有限公司立即给付代理费及溢价款共计人民币105,394.00元及违约金7,424.28元；诉讼费用由肇东市红利来农业发展有限公司承担。肇东市红利来农业发展有限公司向本院提出反诉，要求上海麟酆市场营销策划有限公司继续履行合同，如不能继续履行，判令其赔偿肇东市红利来农业发展有限公司损失人民币360,559.40元，冲抵应给付上海麟酆市场营销策划有限公司代理费及溢价款人民币105,394.00元后，上海麟酆市场营销策划有限公司赔偿肇东市红利来农业发展有限公司人民币255,165.40元；诉讼费用由上海麟酆市场营销策划有限公司承担。
本院认为，原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司与被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》系双方真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效。合同签订后，上海麟酆市场营销策划有限公司依约为肇东市红利来农业发展有限公司销售英伦洋房，肇东市红利来农业发展有限公司应按约定的标准向上海麟酆市场营销策划有限公司支付代理费及溢价款人民币105,394.00元。因上海麟酆市场营销策划有限公司未按合同约定的时间向肇东市红利来农业发展有限公司提交《关于英伦洋房9-10月销售代理结算报告》，虽然其按约定的时间向肇东市红利来农业发展有限公司提交《关于英伦洋房11月销售代理结算报告》，但是，其提交报告后，即向肇东市红利来农业发展有限公司发函，通知肇东市红利来农业发展有限公司解除双方于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》，上海麟酆市场营销策划有限公司单方通知肇东市红利来农业发展有限公司解除合同并退出英伦洋房的销售工作，其已明确表示并以自己的行为明确表明不履行全部债务。其请求肇东市红利来农业发展有限公司给付代理费及溢价款违约金的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。肇东市红利来农业发展有限公司复函上海麟酆市场营销策划有限公司，要求上海麟酆市场营销策划有限公司继续履行合同，上海麟酆市场营销策划有限公司仍不履行合同，致使不能实现合同目的，故双方于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》应依法予以解除。合同解除后，上海麟酆市场营销策划有限公司应赔偿因其违约行为给肇东市红利来农业发展有限公司造成的实际损失，双方约定：乙方预算甲方关于广告推广的费用应控制在总销售金额的0.6％内，上海麟酆市场营销策划有限公司实际销售额为3，931，266.00元，广告费应当控制在23,587.60元，超出部分337,627.40元即为其给肇东市红利来农业发展有限公司造成的实际损失。肇东市红利来农业发展有限公司为上海麟酆市场营销策划有限公司所雇佣的售楼人员垫付工资22,932.00元，亦为上海麟酆市场营销策划有限公司给肇东市红利来农业发展有限公司造成的实际损失，以上两项损失合计为360,559.40元。综上，原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司的诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持。反诉原告（被告）肇东市红利来农业发展有限公司的反诉请求符合法律规定，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四百零五条、第四百一十条、第九十四条、第九十七条之规定，判决如下：
解除原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限
公司与被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司于2015年8月30日签订的《上海麟酆市场营销策划有限公司楼盘全程营销策划代理销售合同》。
被告（反诉原告）肇东市红利来农业发展有限公司
给付原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司代理费及溢价款人民币105,394.00元。
反诉被告（原告）上海麟酆市场营销策划有限公司
赔偿反诉原告（被告）肇东市红利来农业发展有限公司损失人民币360,559.40元。
原告（反诉被告）上海麟酆市场营销策划有限公司
的其他诉讼请求不予支持。
以上（二）、（三）项冲抵后，反诉被告（原告）上海麟
酆市场营销策划有限公司给付反诉原告（被告）肇东市红利来农业发展有限公司人民币255,165.40元，于本判决生效后十日内付清。
本诉案件受理费2，556.00元，由原告（反诉被告）上
海麟酆市场营销策划有限公司承担。反诉案件受理费
5，127.00元，由反诉被告（原告）上海麟酆市场营销策划有限公司承担。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。
审 判 长 邵树林
代理审判员 于丽红
代理审判员 陈丛丽
二〇一六年五月二十七日
书 记 员 马晓光