新疆生产建设兵团第七师中级人民法院
民事判决书
（2018）兵07民终79号
上诉人（原审被告）：南通金典装饰工程有限公司，住所地南通启东市人民中路669-1号705室。
法定代表人：朱柳柳，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张静静，女，该公司驻疆办事处人员及各种公章管理人员。
被上诉人（原审原告）：新疆绿源新型建材有限公司，住所地新疆克拉玛依市第七师五五工业园区柳沟西路。
法定代表人：赵伟明，该公司总经理。
委托诉讼代理人：单国旗，男，该公司销售经理。
委托诉讼代理人：仵书现，男，该公司财务科长兼会计。
原审被告：南通金典装饰工程有限公司新疆分公司，住所地新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）苏州东街466号新洲城市花园3-1-501室。
负责人：张永辉，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：张伟，男，该公司员工。
上诉人南通金典装饰工程有限公司（以下简称南通公司）因与被上诉人新疆绿源新型建材有限公司（以下简称绿源公司）以及原审被告南通金典装饰工程有限公司新疆分公司（以下简称南通公司新疆分公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2017）兵0701民初1166号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南通公司的委托诉讼代理人张静静，被上诉人绿源公司的委托诉讼代理人单国旗、仵书现，原审被告南通公司新疆分公司的委托诉讼代理人张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
南通公司上诉请求：1、撤销一审判决；2、驳回绿源公司的诉讼请求，或将本案发回重审；3、本案一、二审诉讼费、送达费等由绿源公司承担。事实和理由：一、南通公司从未在乌苏南区中标、承建过任何项目。绿源公司提供张永辉书写的欠条是张永辉的个人行为，系张永辉挂靠新疆正塔建筑安装有限公司承建的项目，与南通公司无关。二、绿源公司是依据ＸＸ签订的合同认定与南通公司存在合同关系，但是该合同并未加盖南通公司的公章或合同专用章，绿源公司与南通公司之间根本不存在合同关系。综上，一审判决认定事实错误，适用法律错误，请求二审法院查明事实，依法改判支持南通公司的上诉请求。
绿源公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告南通公司新疆分公司述称，绿源公司应起诉张永辉，该欠款是张永辉的个人行为，与分公司无关。
绿源公司向一审法院起诉请求：1、判令南通公司以及南通公司新疆分公司支付绿源公司加气块货款23,394元、赔偿利息2620元，合计26,014元；2、本案诉讼费、邮寄费均由南通公司以及南通公司新疆分公司承担。
一审法院认定事实：2014年5月2日，绿源公司与南通公司新疆分公司项目负责人ＸＸ签订《工业品买卖合同》一份。绿源公司依据合同出售加气块给南通公司新疆分公司。
2014年10月30日，南通公司新疆分公司负责人张永辉书写欠条一张，注明：欠3车20,664方，43,394元，已付20,000元，欠23,394元，张永辉138××××3613,2014年10月30日。同时在欠条上留下了周会计的联系方式及公司地址。
2015年9月20日，ＸＸ在绿源公司出具的《对账函》上签字确认。2015年11月3日，项目工作人员杜治昆收到绿源公司开具的购买方为南通公司新疆分公司、金额为43,394元的发票一张后，也在该对账函上签字证明。
另查绿源公司为本次诉讼支付邮寄送达费265元。
一审法院认为，绿源公司提供的《工业品买卖合同》及对账单上虽无南通公司新疆分公司盖章确认，但结合发票的内容、杜治昆的通话以及作为南通公司新疆分公司的负责人张永辉亲笔书写的欠条可以说明，与绿源公司实际发生买卖合同关系的是南通公司新疆分公司。因此，绿源公司要求南通公司新疆分公司承担继续付款的责任,符合法律规定，应予以支持。经过结算，南通公司新疆分公司尚欠货款23,394元，至今未予支付应当承担继续付款的责任，同时南通公司新疆分公司逾期支付货款的行为已构成违约，应当承担相应的违约责任。本案中双方在合同中未明确约定逾期付款的违约金计算办法，现绿源公司主张自2015年9月20日至2016年10月25日，按照年利率5.6%计算，与中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率不符，应以年利率5%计算，故南通公司新疆分公司应当承担的逾期付款损失为2339.4元（23,394元×5%×2年）。绿源公司因诉讼产生的邮寄送达费265元为其实际损失，也应当由南通公司新疆分公司承担。《中华人民共和国公司法》第十四条第一款规定“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”故南通公司新疆分公司的民事责任应由其总公司南通公司承担。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，一审法院判决：一、南通公司于本判决生效后五日内向绿源公司支付货款23,394元、赔偿逾期付款损失2339.4元、邮寄送达费损失265元，共计25,998.4元；二、驳回绿源公司的其他诉讼请求。案件受理费225元，由南通公司负担。
二审中，南通公司提交两份塔城地区纤维检验所与新疆正塔建筑安装有限公司签订的两份协议书复印件，称南通公司有扫描件证实原件存在。拟证实乌苏市南城区工程的承包人为新疆正塔建筑安装有限公司，张永辉挂靠新疆正塔建筑安装有限公司在乌苏市南城区工程施工，乌苏市南城区工程与南通公司无关。
绿源公司质证意见为：对该证据的真实性不予认可。
南通公司新疆分公司质证意见为：两份协议均是正规合同，在建设局备过案，对该证据的真实性、合法性、关联性均予以认可。
绿源公司出示电话录音光盘一张，拟证实与张永辉通话，张永辉认可欠款事实，但是张永辉说该工程是其挂靠新疆正塔建筑安装有限公司施工的，与南通公司没有关系。但是与张永辉签合同的时候，张永辉并没有告诉这些事，签合同、开发票等都是以南通公司的名义，张永辉办公室挂的也是南通公司的牌子。
南通公司质证意见为：对该段录音的真实性没有异议，录音中确实是张永辉本人的声音，并且南通公司在来之前，也进行核实过，张永辉告知其工程是挂靠新疆正塔建筑安装有限公司，与南通公司没有关系。
南通公司新疆分公司质证意见为：对该段录音的真实性认可。
本院二审查明，绿源公司要求南通公司以及南通公司新疆分公司支付加气块货款23,394元，其提供的证据有：1、《工业品买卖合同》一份；2、《对账函》一份；3、购买方为南通公司新疆分公司的新疆增值税普通发票一张；4、张永辉书写的欠条一张。以上证据均无南通公司以及南通公司新疆分公司加盖的公章。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的,由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，绿源公司提供的证据均无法证实其与南通公司以及南通公司新疆分公司之间存在买卖合同以及存在欠款的事实。因此，绿源公司应承担举证不能的不利后果。
综上所述，南通公司的上诉请求成立，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、撤销新疆生产建设兵团奎屯垦区人民法院（2017）兵0701
民初1166号民事判决；
二、驳回被上诉人新疆绿源新型建材有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费225元、二审案件受理费450元，合计675元，由被上诉人新疆绿源新型建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长敬红
审判员张心慧
审判员张悦
二〇一八年七月六日
书记员张媛媛
1