山西省天镇县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）天民初字第429号
原告高波，男，农民，住天镇县。
委托代理人罗金明，天镇县法律服务中心法律工作者。
被告天镇县三江铁粉有限公司，住所地天镇县张西河乡下营村。
法定代表人岳占富，该公司经理。
被告武善江，男，原天镇县三江铁粉加工厂经营者，住山西省应县。
原告高波与被告天镇县三江铁粉有限公司、武善江土地承包经营权出租合同纠纷一案，本院于2013年11月12日受理后依法公告送达相关法律文书，依法组成合议庭，于2014年6月20日公开开庭进行了审理。原告委托代理人罗金明到庭参加诉讼，被告天镇县三江铁粉有限公司、武善江经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告高波诉称：2008年初，高清虎与原告签订土地转让耕种协议书，协议内容为高清虎从签订之日起耕种经营原告方相应土地。在签订该协议后，原告方发现原告的耕地是被被告方占用建厂，为此原告找被告方及村委会，原告在万般无奈的情况下，于2008年3月份，原告与被告武善江以天镇县三江铁粉加工厂的名义签订《土地租赁协议书》，约定占用原告3.1亩土地，租期从2008年3月12日至2013年3月12日，租金按亩数一次付清，期满或中止，被告方须将土地还原复耕，不影响原告种植，确保土地面积基本完整，复耕费用由被告负责等内容。签订协议后被告方从事选矿、铁粉加工，选厂的尾矿将租赁九原告的土地全部覆盖。至今，原告与被告的租赁期早已期满，但被告一直未将原告的土地还原复耕，严重影响了原告的正常经营。另外，天镇县三江铁粉加工厂于2011年7月14日名称变更为天镇县三江铁粉有限公司。为此，原告请求法院依法判令二被告承担连带责任，将占用原告的土地还原复耕、恢复原状，确保土地完整，不影响原告种植或给付原告相应款项35579元，鉴定费777.8元，并赔偿相应损失（按每亩1500元赔偿两年）。
为支持其诉讼请求，原告高波向本院提交以下证据：
1、土地租赁协议书，用以证明占用耕地3.1亩；
2、农村土地承包合同，用以证明原告承包被占用耕地；
3、天镇县工商局出具的企业档案信息卡，用以证明二被告的关系，二被告应承担连带责任；
4、大同市天必诚价格评估咨询有限公司出具的《价格评估结论书》，用以证明清运尾矿砂的费用经鉴定共为368301元，其中原告需35579元；
5、机打发票，用以证明鉴定费用共7000元，其中原告需777.8元。
被告天镇县三江铁粉有限公司未提供任何答辩意见，未提交任何证据。
被告武善江未提供任何答辩意见，未提交任何证据。
经审理查明：2008年3月12日，原告高波等九户村民在天镇县张西河乡下营村村委会中证下，与天镇县三江铁粉加工厂签订土地租赁协议书，将耕地作为非耕地用于该厂建厂。合同内容为“为了招商引资带动群众致富，增加社会效益，乙方特来下营村投资建一座铁粉加工厂，需占用甲方土地，经甲乙双方协商：甲方自愿将承包的非耕地租给乙方建厂，租期五年，时间从2008年3月12日起至2013年3月12日止，租金五年共计（按原告的亩数计算），一次付清。甲乙双方承诺：一、乙方在期限未满，停业中止，甲方不予退还租金。二、租期内，甲方不得以任何理由阻止乙方正常使用土地或转租。三、乙方不可将土地挪作它用，（如建楼等永久性设施）。四、甲方土地下面的任何资源，乙方不得开采（打井取水以外）。五、如土地发生增值或贬值时，此协议在租期内不予变更。六、期满或中止，乙方须将土地还原复耕，不影响甲方种植，确保土地面积基本完整，复耕费用由乙方负责。七、期满后，乙方愿续用可再议，乙方可优先。八、此协议一式三份，甲乙双方各执一份，村委会执一份。”原告高波作为甲方在合同上签字，天镇县三江铁粉加工厂作为乙方在合同上盖章，天镇县张西河乡下营村村委会作为中证方在合同上盖章。原告高波被占用耕地3.1亩，租金7800元已经一次性付清。
天镇县三江铁粉加工厂属于个人经营性质，被告武善江是经营者。2011年7月14日后该厂变更为天镇县三江铁粉有限公司，法定代表人为武善江，2012年7月17日法定代表人变更为岳占富。
合同期满后，被告天镇县三江铁粉有限公司仍在原告高波等九户村民共32.09亩土地上堆放铁粉尾矿砂，经评估尾矿砂的清运价格为368301元，鉴定费为7000元。按照清运价格以占用亩数均分、鉴定费九户村民均分的计算方法，原告高波主张被告天镇县三江铁粉有限公司和武善江给付原告恢复原状款项35579元，鉴定费777.8元，并按每亩1500元标准赔偿2013年和2014年损失，或者由二被告将占用的土地还原复耕。
另查明，河北省张家口市下花园区人民法院已经查封被告天镇县三江铁粉有限公司的厂房和机器设备等全部财产。
以上事实，由本院采信的原告证据和本院依职权调查的笔录在案为凭。
本院认为：原告与被告签订的《土地租赁协议书》实质上是土地承包经营权出租合同，出租的土地属于农民集体所有。本案诉争土地的使用性质为耕地，《土地租赁协议书》中，双方却约定诉争土地为“非耕地”。《中华人民共和国土地管理法》第六十三条规定：“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设；但是，符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。”《中华人民共和国合同法》第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。”原、被告签订的合同将耕地用于非农建设，改变了土地用途，且未提供证据可以证明改变该土地用途已经合法审批，内容违反了法律的强制性规定，合同无效。
《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”本案就被告来说，其有义务将所占有的土地移交原告占有，但鉴于被告已放弃占有、不再控制该土地，而原告现在又可随时实际占有该土地，故本院确定被告不再负向原告移交土地的义务；同时，鉴于不论合同无效或合同终止，承租方均负有除去租赁物上的附着物并保持租赁物的原有状态之义务，因此被告应除去租赁土地上的废弃物，但由于被告已处于歇业状态，管理层不知去向，该行为已表明其不愿也不可能履行该项义务，故本院确定由被告支付原告清运铁粉尾矿砂的费用，而由原告进行清除，即对原告要求被告支付恢复原状费用的请求予以支持。具体费用为：35579元（368301元÷32.09亩×3.1亩）、必要支出的鉴定费777.8元（7000元÷9）。就原告来说，其虽在合同无效后应将取得的租金返还被告，但鉴于被告使用土地长达五年，而其使用利益无法返还；鉴于租赁合同的性质及合同已履行完毕的实际情况，本院确定原告所取得的租金不再返还，抵作被告使用土地应支付的补偿。原、被告在签订土地租赁合同时对诉争土地的性质都是明知的，对合同无效的结果双方各有过错，应当各自承担相应的责任，故对原告要求被告赔偿其他相应损失的诉求不予支持。
原天镇县三江铁粉加工厂变更为天镇县三江铁粉有限公司，性质由个体工商户转变为公司法人，因两被告之间存在承继性，故天镇县三江铁粉加工厂所产生的债务应由被告天镇县三江铁粉有限公司承担，被告武善江作为原经营者，不承担责任。
综上，本案经审委会讨论决定，根据《中华人民共和国土地管理法》第六十三条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、原告高波与被告天镇县三江铁粉有限公司之间的土地承包经营权出租合同无效。
二、被告天镇县三江铁粉有限公司在本判决生效后十五日内给付原告高波36356.8元。
三、驳回原告高波的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费709元，由被告天镇县三江铁粉有限公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。
审 判 长 胡海燕
审 判 员 李振华
代理审判员 孟连喜
二〇一四年九月一日
书 记 员 贾剑楠