四川省广元市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）广民终字第670号
上诉人（原审被告）四川长欣矿业投资有限公司。
委托代理人：徐忠诚，四川同方正律师事务所广元分所律师。
被上诉人（原审原告）焦敏，男，汉族，生于1960年8月24日。
委托代理人：张科，四川广元利州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）邹有水，男，汉族，生于1963年1月16日。
委托代理人：张科，四川广元利州律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张大碧，女，汉族，生于1961年10月1日。
委托代理人：张科，四川广元利州律师事务所律师。
原审被告：广元市华源煤业有限公司。
上诉人四川长欣矿业投资有限公司（以下简称长欣公司）因股权纠纷一案不服广元市利州区人民法院（2013）广利州民初字第73号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人长欣公司及原审被告广元市华源煤业有限公司（以下简称华源公司）委托代理人徐忠诚、三被上诉人共同委托代理人张科到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2012年3月2日，原告焦敏、邹有水、和张大碧与被告长欣公司签订了《股权收购协议》，协议中被告长欣公司为甲方，三原告为乙方，被告华源公司为目标公司，协议约定：第三章收购标的：第三条甲乙双方根据总则中的有关法律、法规政策等精神协商，乙方同意将其持有的目标公司的股权出让给甲方，乙方各股东相互放弃其优先购买权。第四章收购价款及支付方式：第六条双方协商一致，目标公司股权整体收购价格为人民币960万元。该价格包含了乙方出让公司全部股东权益的全部价款、出让前目标公司对内对外全部债务。目标公司股权收购过程中产生的税、费，双方按照法律的规定各自承担。第七条甲方分五期支付本协议价款，协议价款由甲方以转账的方式支付到乙方的账户。根据甲方与乙方签订的收购意向协议，甲方已向乙方支付的民币100万元定金转为甲方向乙方支付的第一期协议价款，乙方确认已经收到；第二次支付时间，本股权收购协议生效后七个工作日内，甲方向乙方支付人民币400万元；第三次支付时间，在乙方配合甲方办理完善相关手续（包括但不限于工商、税务、组织机构代码证）后三十个工作日内甲方向乙方支付人民币160万元；第四次支付时间，在第三次支付协议价款后顺延半年由甲方向乙方支付人民币200万元；剩余价款人民币100万元在以上价款支付后最迟需在2012年12月31日向乙方支付。合同第十九条还约定“任何一方违反本协议约定，应赔偿守约方因此遭受的损失，并按照已履协议价款的30%向守约方承担违约金。”合同还对其他权利义务进行了约定。被告华源公司在转让协议中盖章。合同签订后，2012年3月13日，原告向被告长欣公司移交了被告华源煤矿的机器设备、房屋等财物，被告长欣公司于当日支付了400万元转让款，2012年4月10日原告给被告长欣公司办理了被告华源煤矿的企业法人营业执照，2012年4月17日，原告给被告长欣公司办理了被告华源煤矿的组织机构代码证、税务登记证，2012年4月26日，原告将被告华源公司的所有资料移交给被告长欣公司，被告长欣公司签字确认，2012年7月20日，被告长欣公司给原告付款160万元。第四、第五次应当支付300万元转让款被告长欣公司未付。
还查明，原告于2012年12月3日向原审法院申请诉前保全，要求冻结二被告的银行账户，原审院于2012年12月4日对被告华源公司的银行账户予以了冻结，2012年12月5日对被告长欣公司的银行账户予以了冻结。
原告向原审法院起诉认为被告不按约定时间向原告支付第三次、第四次转让价款，已构成违约，请求责令被告向原告支付股权转让款300万元，并支付违约金90万元。
原审认为，原、被告签订的《股权收购协议》系双方当事人真实意思，不违反法律规定，合法有效。关于被告华源公司的主体是否适格的问题，本案中被告华源公司是原、被告股权转让的标的物，不是合同的主体，故华源公司不是本案的主体，被告华源公司不应承担本案的责任，原告要求其承担责任的请求本院不予支持。本案争议的焦点是被告第三次付款是否违约。按照合同约定，被告长欣公司在第一、二次付款均按时进行了支付，原告分别于2012年4月10日、17日给被告长欣公司办理了被告华源煤矿的企业法人营业执照、组织机构代码证和税务登记证，4月26日原告将被告华源公司的所有资料移交给被告长欣公司，原告已经履行了合同约定的全部义务，按照合同约定，被告长欣公司第三次付款的时间应当在4月26日后的三十个工作日内即2012年6月12日前支付160万元转让款，而被告长欣公司支付该次款项的时间为2012年7月20日，被告长欣公司已构成违约，应当承担违约责任。关于违约金的问题，原、被告约定“任何一方违反本协议约定，应赔偿守约方因此遭受的损失，并按照已履行协议价款的30%向守约方承担违约金”，本案中原、被告按期履行的金额为500万元，违约金按照约定应当为150万元，但原告只请求被告承担90万元的违约金，是其真实意思表示，本院予以支持。关于税费的问题，双方的税费依照规定申报和缴纳。综上，原告要求被告长欣公司支付下次的股权转让款及支付违约金的诉讼请求理由正当，本院予以支持。被告认为原告没有到期就提前诉讼采取保全措施的理由不能成立，请求驳回原告的诉讼请求的辩解理由本院不予支持。遂判决：一、被告长欣公司在判决生效之日起十日内支付给原告焦敏、邹有水和张大碧股权转让款300万及违约金90万元。二、被告华源公司不承担责任。
上诉人长欣公司上诉称：一、三被上诉人没有全面、实际履行《股权收购协议》约定的合同义务，没有交付《煤炭生产许可证》和《安全生产许可证》，上诉人享有先履行抗辩权，有权拒绝或延迟支付价款。二、被上诉人在收到第三笔价款时并未提出异议，应当视为第三次付款时间顺延的认可，原审法院混淆了三十个工作日和三十个日历天数。三、被上诉人溢价转让目标公司股权，应当缴纳个人所得税，目标公司有代扣代缴义务，应当扣减个人所得税172万元剩余128万。四、被上诉人在第四笔价款履行届满前就提起诉讼，上诉人没有违约行为，一审支持的违约金也过高。请求二审法院撤销原审第一项，改判为上诉人支付被上诉人股权转让款128万元；驳回被上诉人的其它诉讼请求。
三被上诉人共同答辩称，本案所涉的华源煤矿系在建矿，尚未办理《煤炭生产许可证》和《安全生产许可证》，在转让股权前上诉人也是清楚该情况，上诉人的违约行为客观存在，被上诉人接收第三笔付款并不能代表就认可了付款时间顺延，一审法院计算三十个工作日的方法正确，违约金金额适当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告华源公司答辩称，我公司不是本案的实质主体。
二审中上诉人长欣公司向本院提供了朝天区人民政府广朝府发（2013）23号文件和华源公司华源煤矿采矿权评估报告及矿业权价款评估报告备案证明。以此证明华源煤矿现已被朝天区人民政府要求关闭，采矿权评估报告已过期，三被上诉人未履行交付评估报告及备案的合同义务。
三被上诉人质证认为，对证据的真实性无异议，但矿业权价款备案登记不影响矿产的开发，不能证明对方有先履行抗辩权。
原审被告华源公司质证认为，对证据无异议，同意上诉人的意见。
本院认证认为，对上诉人提供的证据真实性予以确认，能够证明华源煤矿已被朝天区人民政府要求关闭，但不能证明三被上诉人有违约行为。
本院二审查明的事实与一审一致本院予以确认。
本院另查明，2009年华源公司下设的华源煤矿开始进行9万吨扩能改建，直至双方转让股权时尚未取得《煤炭生产许可证》和《安全生产许可证》，2012年4月26日三被上诉人向上诉人长欣公司移交的华源公司相关资料清单中有（华源煤矿）采矿权登记申请资料和省经委关于华源煤矿整合工程初设方案的批复（川经煤炭函（2009）638号）。同时上诉人与被上诉人在二审庭审中均认可《股权收购协议》第十九条“任何一方违反本协议约定，应赔偿守约方因此遭受的损失，并按照已履行的协议价款的30%向守约方承担违约金”存在笔误，应为“并按照未履行的协议价款的30%向守约方承担违约金”。
本院认为，上诉人长欣公司与三被上诉人签订《股权收购协议》后，三被上诉人向上诉人长欣公司移交的资料中有华源公司申请办理《采矿许可证》和整合初设方案的审批资料，故上诉人长欣公司在收购华源公司股份时是明知该矿尚在整合扩能建设中，并未取得《采矿许可证》和《煤炭生产许可证》，但其仍愿意以960万元收购华源公司股份，故三被上诉人未向长欣公司移交该两证并不构成违约，长欣公司先履行抗辩权的理由不能成立。按《股权收购协议》约定上诉人长欣公司第三次付款的时间应当在2012年4月26日后的30个工作日内支付160万元转让款，扣除法定节假日30个工作日后应为6月8日，但上诉人长欣公司付款时间为7月20日，存在违约行为，而三被上诉人接收付款，并不能表明三被上诉人对追究上诉人违约责任权利的放弃，上诉人长欣公司应当承担本案违约责任。根据二审庭审中双方均认可违约金条款应为“按照未履行的协议价款的30%”，本案上诉人长欣公司下欠股权转让款300万元未付，一审判令支付违约金90万元，符合双方约定，从双方的履行情况来看，上诉人长欣公司第三次付款违约时，尚有460万元未付，三被上诉人也未主张欠款的资金利息，目前已过最后付款期限约一年之久，综合全案考虑90万元违约金并不过高，本院不予调整。关于三被上诉人应缴纳的个人所得税问题，一审判决已经载明“双方的税费依照规定申报和缴纳”。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉人长欣公司上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费27760元，由上诉人四川长欣矿业投资有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 向丽君
审 判 员 熊剑洪
代理审判员 贺 斌
二〇一四年一月九日
书 记 员 马 锐