河南省栾川县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0324刑初29号
公诉机关栾川县人民检察院。
被告人吕某某，男，1983年11月11日出生，汉族，初中文化，农民，住南阳市社旗县。2016年1月23日因涉嫌诈骗罪被栾川县公安局取保候审。
被告人周某，男，1983年11月19日出生，汉族，初中文化，农民，住南阳市方城县。2016年1月23日因涉嫌诈骗罪被栾川县公安局取保候审。
栾川县人民检察院以栾检公诉刑诉（2016）138号起诉书指控被告人吕某某、周某犯诈骗罪向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理，栾川县人民检察院检察员宋太山出庭支持公诉，被告人吕某某、周某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年11月份的一天，被告人吕某某、周某与“王旭”（未到案）在方城县城密谋后，由吕、周二人窜至栾川县城，以每年7000元的价格在栾川县城关镇农贸市场租赁门面房一间，又到栾川县工商局办理了主营保健品“参加茸口服液”的营业执照，取名为“延寿堂”，以此为招牌雇佣李某、琚某为工作人员，以散发传单到店内免费领取礼品的方式诱使老年群众到店内进行登记，并被告知广药集团在弘电宾馆进行该产品宣传活动，可免费领取眼部按摩仪，以此诱惑群众从中谋取暴利。2015年12月10日至12日，被告人吕某某、周某现将栾川县弘电宾馆一楼餐厅租用，然后由“王旭”充当广药集团销售部部长面对所到的群众进行虚假广告宣传，夸大参加茸口服液的功效，并用抽取两位老人的血液注入荷兰猪体内进行现场试验，故意将血液注入两只荷兰猪致命的心脏位置，致使荷兰猪死亡，之后又将该两人血液掺入参加茸口服液后再注入另两只荷兰猪不致命的大腿部位，使该荷兰猪存活，由此证明参加茸口服液的强大解毒功效，实验后谎称血中不加参加茸口服液注入荷兰猪体内时荷兰猪死亡，血中加入参加茸口服液时因血液经过解毒失去毒性，注入荷兰猪体内时荷兰猪就不会死亡。在进行实验的同时，“王旭”还隐瞒事实将仅具有缓解疲劳和补肾功效的参加茸口服液，说成是该产品具有清理血液毒素，防止血栓形成等多种功效，诱使到场群众信以为真，后又对所购买的两只活鸡进行试验，先给其中一只活鸡喂食参加茸口服液，在喂食的时候趁机用力捏鸡的鸡冠，使之变红，然后将两只活鸡进行对比，称喝了参加茸口服液的鸡冠变红，而另一只不变红，接着将两只活鸡杀掉将鸡血分别注入两个杯子，并趁机将其中一只杯子加入适量的水，加水的鸡血凝固较慢，而不加水的鸡血凝固较快，因此“王旭”谎称参加茸口服液具有防止血栓形成的功效。同时，吕某某、周某、王旭还以发放礼品、抽奖、返还和购买产品赠送礼品的方式为诱饵，使王某某等29名群众以3480元的价格购买了进价为1740元一提的参加茸口服液。经查实，该口服液并不具有清理血液毒素、防止血栓形成的功效，而是由江西天元药业有限公司生产，广州白云山拜迪生物有限公司作为总经销、深圳市康兴源生物科技有限公司负责销售的保健品，所谓的王旭也并非是广药集团销售部的部长。经核对票据，吕某某、周某等人共诱骗王某某等29人购买该产品50份，共花费现金174000元，而该产品的实际价值仅为87000元，再除去赠品价值14700元，吕某某、周某实际诈骗他人数额为72300元。案发后吕某某、周某已将全部赃款退赔。
为支持上述指控的犯罪事实，公诉机关当庭出示了被告人的户籍证明，被告人在公安机关的供述与辩解，被害人的陈述，证人证言，检查、辨认笔录等证据资证，公诉机关认为被告人吕某某、周某的行为已构成诈骗罪，应依法惩处。
被告人吕某某辩称：参加茸口服液厂家出厂价是580元一提，在销售时候要求每提最少加价280元，厂家送的礼品也很多，公诉机关指控的犯罪数额不准确。
被告人周某对公诉机关指控的诈骗金额有异议，不是7万多，是3万多。
经审理查明：2015年11月份的一天，被告人吕某某、周某与“王旭”（未到案）在方城县城商量后，由吕、周二人来到栾川县城，以每年7000元的价格在栾川县城关镇农贸市场租赁门面房一间，又到栾川县工商局办理了主营保健品“参加茸口服液”的营业执照，取名为“延寿堂”，并雇佣李某、琚某为工作人员，以散发传单到店内免费领取礼品的方式诱使老年群众到店内进行登记，并被告知广药集团在弘电宾馆进行该产品宣传活动，可免费领取眼部按摩仪，以此诱惑群众从中谋取暴利。2015年12月10日至12日，被告人吕某某、周某现将栾川县弘电宾馆一楼餐厅租用，然后由“王旭”充当广药集团销售部部长面对所到的群众进行虚假广告宣传，夸大参加茸口服液的功效，并用抽取两位老人的血液注入荷兰猪体内进行现场试验，故意将血液注入两只荷兰猪致命的心脏位置，致使荷兰猪死亡，之后又将该两人血液掺入参加茸口服液后再注入另两只荷兰猪不致命的大腿部位，使该荷兰猪存活，由此证明参加茸口服液的强大解毒功效，实验后谎称血中不加参加茸口服液注入荷兰猪体内时荷兰猪死亡，血中加入参加茸口服液时因血液经过解毒失去毒性，注入荷兰猪体内时荷兰猪就不会死亡。在进行实验的同时，“王旭”还隐瞒事实将仅具有缓解体力疲劳的参加茸口服液，说成是该产品具有清理血液毒素，防止血栓形成等多种功效，诱使到场群众信以为真，后又对所购买的两只活鸡进行试验，先给其中一只活鸡喂食参加茸口服液，在喂食的时候趁机用力捏鸡的鸡冠，使之变红，然后将两只活鸡进行对比，称喝了参加茸口服液的鸡冠变红，而另一只不变红，接着将两只活鸡杀掉将鸡血分别注入两个杯子，并趁机将其中一只杯子加入适量的水，加水的鸡血凝固较慢，而不加水的鸡血凝固较快，因此“王旭”谎称参加茸口服液具有防止血栓形成的功效。同时，吕某某、周某、王旭还以发放礼品、抽奖、返还和购买产品赠送礼品的方式为诱饵，使王某某等29名群众以3480元的价格购买了进价为1740元一提的参加茸口服液。经查实，该口服液并不具有清理血液毒素、防止血栓形成的功效，而是由江西天元药业有限公司生产，广州白云山拜迪生物有限公司作为总经销、深圳市康兴源生物科技有限公司负责销售的保健品，所谓的王旭也并非是广药集团销售部的部长。经核对票据，吕某某、周某等人共诱骗王某某等29人购买该产品50份，共花费现金174000元，该产品的出厂价为87000元，赠品价值41600元，吕某某、周某实际诈骗他人数额为45400元。案发后吕某某、周某已将全部赃款退赔。
上述事实有下列经庭审举证质证的证据证实，本院予以确认。
被告人吕某某、周某的户籍证明，证明被告人系完全刑事责任年龄人；
被告人吕某某的供述，证明其伙同周某、王旭骗取多名被害人钱财的事实。
被告人周某的供述，证明其伙同吕某某、王旭骗取多名被害人钱财的事实。
被害人王某某等人的报案材料及陈述，证明购买参加茸口服液后发现被骗的事实。
证人王某、李某、琚某的证言，证明王旭在栾川县弘电宾馆以做实验的方式宣传参加茸口服液的事实。
抓获经过，证明被告人吕某某、周某被抓获的情况。
6、被告人周某的人身检查笔录及扣押清单，证明扣押被告人周某物品的情况。
7、扣押清单，证明扣押被害人购买的参加茸口服液及赠品的情况。
8、广州白云山拜迪生物医药有限公司、深圳市康兴源生物科技有限公司、江西天元药业有限公司营业执照、组织机构代码证、食品流通许可证、税务登记证、营业执照、组织机构代码证、食品流通许可证、税务登记证、卫生许可证、保健食品生产许可证、总经销销售合同，证明精力牌参加茸口服液是由江西天元药业有限公司生产，广州白云山拜迪生物有限公司作为总经销、深圳市康兴源生物科技有限公司负责销售的保健品。
9、国家食品药品监督管理总局保健食品批准证书、江西省疾病预防控制中心检测报告，精力牌参加茸口服液产品说明书，证明精力牌参加茸口服液的保健功能为：缓解体力疲劳，注意事项为：本品不能代替药物。
10、收据，证明被害人购买参加茸口服液时收到的收据。
11、深圳市康兴源生物科技有限公司产品销售价格声明，证明精力牌参加茸口服液最低销售价格为860元/盒。
12、栾川县公安局刑侦二中队关于吕某某、周某诈骗一案的赠品价值认定说明，证明善康宝远后红外坐熏仪每台价值500元，典藏水晶枕每个价值88元，中华神雕毛主席像每个价值100元，鑫康弘牌远红外神灯每个价值94元，五角人民币收藏册每套50元，合计价值41600元。
13、栾川县公安局刑侦二中队关于吕某某、周某诈骗一案数额的认定说明，证明经核对票据，被告人吕某某、周某共诱骗王某某等29人购买参加茸产品共50份，金额为174000元，该产品的实际出厂价为87000元，被害人每购买一份参加茸口服液，均得到赠品一份（共5种——善康宝远后红外坐熏仪、典藏水晶枕、中华神雕毛主席像、鑫康弘牌远红外神灯、五角人民币收藏册），赠品价值为41600元，减去赠品价值，吕某某、周某实际诈骗他人数额为45400元。
14、退赃一览表及领到条，证明被告人周某、吕某某已将骗取的赃款全部退还给被害人的事实。
本院认为：被告人吕某某、周某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物45400元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。栾川县人民检察院指控被告人的罪名成立，应依法追究被告人吕某某、周某的刑事责任。公诉机关指控二被告人的诈骗数额不予认定。被告人吕某某、周某案发后已将诈骗的赃款全部退还，有悔罪表现，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第六十四条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
被告人周某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金应于判决生效后十日内缴纳。）
二、对公安机关扣押的涉案精力牌参加茸口服液依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王戈鹏
审 判 员 韩庆芳
审 判 员 李洋洋
二〇一七年四月十七日
书记员代 银 鹏