山东省潍坊市寒亭区人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0703民初677号原告：山东万恩新能源科技有限公司，住所地：潍坊市奎文区文化路439号1幢第六层。法定代表人：王方林，董事长。委托诉讼代理人：胡申东，浙江腾飞金鹰律师事务所律师。被告：青田电动车服务（南通）有限公司，住所地：江苏省南通经济技术开发区通盛大道188号创业外包A座808-C室。法定代表人：陈仁达，总经理。委托诉讼代理人：关思栋，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。原告山东万恩新能源科技有限公司（以下简称“万恩公司”）与被告青田电动车服务（南通）有限公司（以下简称“青田公司”）股权转让、公司增资纠纷一案，本院于2016年3月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告万恩公司委托诉讼代理人胡申东，被告青田公司委托诉讼代理人关恩栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万恩公司向本院提出诉讼请求：1、要求解除原告与被告青田公司签订的《股权转让和增资协议》；2、被告向原告支付股权转让款逾期支付违约金（以6532314.11元为基数，按照每日千分之二自2015年9月21日计算至判决履行之日）；3、被告向原告支付逾期交付天恩巴士增资款违约金750903元（按天恩巴士公司2016年1月30日净资产的10%计算）；4、被告支付原告为缔约及履约支出的成本和费用41148元；5、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告于2015年8月19日签订了《股权转让和增资协议》一份，约定被告以6532314.11元受让原告持有的潍坊天恩巴士有限公司（以下称“天恩巴士”）50%的股权，并于2015年9月20日前支付股权转让款，逾期支付股权转让款，每逾期一天按迟延支付金额的千分之二支付违约金。被告以货币方式对天恩巴士增资，于2015年9月20日前缴付第一期增资款2000万元，于2015年12月31日前缴付第二期增资款2000万元。如被告逾期缴付超过15日，应无偿向原告转让天恩巴士10%的股权，如未按约定转让10%的股权，被告应赔偿的违约金为2016年1月30日天恩巴士公司净资产的10%。任何一方不履行或不完全履行合同约定的义务，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给对方造成的损失。迄今为止，被告未履行《股权转让和增资协议》的约定，既未支付相关的股权转让款，也未有增资行为或与原告办理无偿转让天恩巴士10%的股权，也造成原告因缔约及履约支出的成本和费用等损失。2015年12月24日，原告委托浙江泽大律师事务所向被告发出律师函，要求被告支付相关的违约金等损失，但被告收到函件后一直置之不理，拒绝协商解决。被告青田公司辩称，1、根据双方签订的《股权转让和增资协议》，被告方应承担投资款的缴付义务，同时，原告也应办理基于天恩巴士从政府所取得的电动巴士的补偿款，实际上原告并未办理任何的补贴款的取得手续，在协议履行的过程中，也未按照协议的约定取得政府补贴款，基于原告有根本的违约行为，才使得被告无法也无必要对天恩巴士进行增资。2、原告与被告之间除签订《股权转让和增资协议》外，还签订了《股权转让和增资协议之补充协议》，该补充协议约定，被告应在2015年11月10日转入增资款100万元，如未在该时间转入100万元，双方所签订的《股权转让和增资协议》予以解除，即使有违约的计算，计算的时间应为依据双方补充协议约定的解除合同的时间即2015年11月10日，而不能依照原告主张的时间计算。3、根据双方签订的补充协议，是对《股权转让和增资协议》进行了变更，在补充协议中没有违约定违约责任及违约金，原告要求被告支付违约金的诉讼请求没有合同依据。原告所要求的违约金比例过高，应予调整。根据补充协议的约定，双方签订的《股权转让和增资协议》已经于2015年11月10日予以解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了如下证据：1、双方签订的《股权转让和增资协议》一份，证明双方签订合同，对违约责任进行了约定；2、律师函一份，证明原告委托律师向被告提出了支付违约金等损失的要求；3、天恩巴士2016年1月份的财务报表一份，证明2016年1月份天恩巴士公司的净资产为750903471元；4、费用单据一宗，证明原告因缔约和履约支出费用损失41148元。被告质证后对证据1的真实性未提出异议，但认为协议约定的违约金比例过高，对证据2，承认已收到原告的律师函，但对律师函的内容不予认可。对证据3提出异议，认为该证据是原告的内部账目，对其真实性被告无法核实，且并非由第三方的审计机构出具，不予认可。对证据4不予认可。被告提交了由原告盖章的《股权转让和增资协议之补充协议》一份，证明双方补充协议约定，因被告未缴付增资款100万元，双方签订的《股权转让和增资协议》已于2015年11月10日解除，双方对原协议进行了实质性的变更，未对违约责任作出明确约定。被告虽未盖章，但对该补充协议的效力予以认可。原告质证后对该补充协议提出异议，认为该补充协议约定在双方盖章后发生法律效力，而被告并未盖章，也没有签字，该协议并未生效。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据1，除双方约定的违约金外，其余条款并不违反法律规定，为有效合同，本院予以认定。对原告提交的律师函，被告承认已经收到，虽对其内容不予认可，但未提供证据反驳，本院予以认定。对原告提交的证据3，属由原告自己出具的证据，且为复印件，被告不予认可，本院不予认定。对原告提供的证据4，被告不予认可，不能证明与本案有关，本院不予认定。对被告提供的补充协议，虽没有被告的盖章，但在诉讼过程中被告明确予以认可，且原告在发给被告的律师函中也认可该补充协议，说明双方对方协议无予认可，应为有效证据，本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月19日，原告与被告签订《股权转让和增资协议》一份，协议第一条第1项约定：被告以6532314.11元受让原告持有的天恩巴士50%的股权，应于2015年9月20日前支付完毕股权转让款。第二条约定：1、双方一致同意将天恩巴士的注册资金从1000万元增加至5000万元；2、原告放弃对天恩巴士本次增资的认缴权，同意被告按本协议约定条件增资入股；3、双方一致同意天恩巴士公司本次增资采取货币方式进行，被告以货币方式出资4000万元人民币；4、被告以货币方式分两次完成增资款的缴付，第一次缴付2000万元，于2015年9月20日前完成；第二次缴付增资2000万元，于2015年12月31日前完成。如被告未在上述期限之前完成第一次、第二次增资缴付，原告应给予至少15日的宽限期，在宽限期内被告未完成该次增资款缴付的，被告在宽限期后15日内无偿向原告转让天恩巴士10%股权。本次增资的前提条件为被告已向原告实际结清第一条约定的股权转让款和延期利息。协议第七条约定：被告未按时支付股权转让款，每延迟一天，按迟延支付金额的2‰向原告支付违约金，延期超过三个月的，原告有权选择解除协议；如被告未按协议第二条第4款的约定向原告无偿转让10%的股权，被告应赔偿原告违约金，违约金为天恩巴士在2016年1月30日净资产的10%；任何一方不履行或不完全履行本合同约定的义务，应当承担相应的违约责任，并赔偿由此给守约方造成的损失（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等），以及被告实现债权与担保权利而发生的费用（诉讼费、律师费等）。2015年11月5日，原告与被告签订《股权转让和增资协议之补充协议》一份，主要内容为：双方就《股权转让和增资协议》的有关条款进行重新约定，一、被告应于2015年11月20日前向户名为潍坊天恩巴士有限公司转入100万元，作为被告预先缴付的增资款；二、被告未在本补充协议第一项约定的时间缴付100万元增资款，双方签订的《股权转让和增资协议》予以解除，被告依照股权转让和增资协议违约责任的有关约定承担相应的违约责任；三、被告应于2015年12月31日前向原告支付股权转让款653.2314万元。双方在本补充协议盖章后产生法律效力。但原告在补充协议上盖章，被告并未在该补充协议上盖章。2015年12月20日，原告委托浙江泽大律师事务所向被告发出律师函一份，主要内容为：截止2015年12月21日，被告未履行《股权转让和增资协议》及《股权转让和增资协议之补充协议》的约定，要求：1、根据《股权转让和增资协议》第七条约定的股权转让款逾期支付违约金66.629604万元（暂计算至2015年11月20日），以天恩巴士上1月30日净资产的10%为计算标准，按约向原告支付无偿转让10%股权转让款所产生的违约金；3、原告为缔约及履约支出的成本和费用合计41148元。被告收到该律师函后未予答复。本院认为，原告与被告签订的《股权转让和增资协议》是当事人真实意思的表示，并不违反法规的强制性规定，为有效合同。本案争议的焦点主要是：1、双方签订的《股权转让和增资协议之补充协议》是否有效。2、双方约定的违约金是否过高及违约金的计算时间；关于第一个焦点，双方签订的《股权转让和增资协议之补充协议》是否有效问题。该补充协议虽约定双方盖章后生效，但在原告向被告出具的律师函中，指明被告未履行《股权转让和增资协议》及《股权转让和增资协议之补充协议》的约定，实际上是原告对该补充协议已经认可，在诉讼过程中，被告的代理人明确表示认可该补充协议的效力，说明双方对该补充协议均已认可，该补充协议被告虽没有盖章，但并不影响协议的效力，应为有效合同。关于第二个焦点，即双方约定的违约金是否明显过高及违约金的起算时间如何计算问题。双方签订《股权转让和增资协议》后，被告未按约定的2015年9月20日前向原告支付股权转让款，其后，双方又于2015年11月5日签订《股权转让和增资协议之补充协议》，双方就《股权转让和增资协议》的有关条款进行重新约定，即对股权转让款和增资款的缴付时间进行了变更，2015年9月20日缴付股权转让款变更为2015年12月31日前缴付，由二次缴付增资款变更为2015年12月31日前一次缴付。并约定被告应于2015年11月20日前向天恩巴士转入100万元，作为预付的增资款，若被告未按约定的时间缴付100万元增资款，双方签订的《股权转让和增资协议》予以解除，被告依照股权转让和增资协议违约责任的有关约定承担相应的违约责任。但被告并未按补充协议约定的时间向天恩巴士账户转入100万元，双方的股权转让和增资协议解除条件已经成就，且双方对解除合同均不持异议，《股权转让和增资协议》即予解除，原告要求解除该合同的诉讼请求，本院不再处理。但根据该补充协议的约定，合同解除后，被告仍应按《股权转让和增资协议》约定承担相应违约责任。被告未按补充协议约定的时间向原告支付653.2314万元的股权转让款，构成违约，被告应自2016年1月1日起向原告支付违约金。双方约定的每天按2‰支付违约金的计算明显过高，且被告要求予以调整，本院应予调整，综合考虑被告的违约过错程度及原告的预期利益，参照最高人民法院人民关于民间借贷利率的规定，被告应按年利率24%向原告支付违约金。双方在《股权转让和增资协议》中约定：“如被告未按协议第二条第4款的约定向原告无偿转让10%的股权，被告应赔偿原告违约金，违约金为天恩巴士在2016年1月30日净资产的10%；被告未按协议约定向天恩巴士增资，构成违约，应当按约定承担违约责任，向原告支付违约金，原告提供有效证据证明2016年1月30日天恩巴士公司净资产的数额，其要求被告按2016年1月30日天恩巴士净资产7509034.71元的10%向原告支付违约金750903元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。关于原告主张的因缔约及履约支出的费用问题，原告提供的证据均为天恩巴士的记账凭证，且不能证明与本案有关，被告也不予认可，原告要求被告支付缔约及履约支出的费用41148元的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条第一、二款；《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告青田电动车服务（南通）有限公司自2016年1月1日起，以6533214元为基数，按月利率2%向原告山东万恩新能源科技有限公司支付违约金至款项付清之日，限于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果不能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50267元，由原告山东万恩新能源科技有限公司负担31357元，被告负担18910元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  左希君人民陪审员  王俊胜人民陪审员  张云华二〇一六年十二月十六日书 记 员  丁宇华