庭长 批示
院长 批示
湖北省武汉市武昌区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武昌民商初字第01713号
原告：余汉菊。
委托代理人：宋飞帅、宋倩，湖北尊而光律师事务所律师。
被告：武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司，住所地湖北省襄阳市襄城区檀溪路山水檀溪明园3栋2单元304室。
负责人：黄晶晶，总经理。
委托代理人：文刚，湖北诚明律师事务所律师。
被告：武汉博商电子商务有限公司，住所地武汉市武昌区中南路14号世纪广场b座9层a-e室。
法定代表人：丁景荣。
原告余汉菊诉被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司（以下简称博商襄阳分公司）、武汉博商电子商务有限公司（以下简称博商公司）委托理财合同纠纷一案，本院于2015年12月22日受理后，依法由审判员周琪适用简易程序独任审判，于2016年1月28日公开开庭进行了审理。原告余汉菊及其委托代理人宋飞帅、宋倩，被告博商襄阳分公司的委托代理人文刚到庭参加诉讼；被告博商公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余汉菊诉称：2014年8月12日，余汉菊与博商襄阳分公司签订《委托管理合同》，就博商襄阳分公司代为管理余汉菊20万元资金进行投资达成合意。合同对管理期限、收益率、资金风险控制等做了约定。合同签订后，余汉菊按照合同约定完成资金入账；博商襄阳分公司也按照合同约定的收益率向余汉菊支付投资收益。2015年8月11日合同到期，经博商襄阳分公司请求，余汉菊书面认同合同延续至2015年11月30日。现合同期满，博商襄阳分公司未按照合同约定对账户进行结算并返还代为管理的20万元资金，也未支付合同延长期间的收益7500元。博商襄阳分公司系博商公司设立的分公司，根据相关法律规定不具有法人资格，其民事责任由博商公司承担。故诉请法院判令：1、博商襄阳分公司、博商公司向余汉菊返还代为管理的20万元资金及利息（利息以20万元为本金按照中国人民银行规定的同期贷款利率计算自2015年12月1日起至债务清偿完毕之日止）。2、博商襄阳分公司、博商公司向余汉菊支付合同延长期间的收益7500元。
被告博商襄阳分公司辩称：余汉菊的诉讼请求错误：1、合同约定年化收益率15%及账户亏损处理措施条款属于保底条款，该条款无效。2、委托管理合同终止后，余汉菊交易账户仍有余额59654.74元，故余汉菊请求返还20万元的管理资金请求错误。3、博商襄阳分公司在管理期间已按合同约定向余汉菊支付收益，博商襄阳分公司自委托管理期限终止后，并未操作余汉菊的交易账户，故余汉菊请求的利息错误。4、合同约定余汉菊交易账户内一旦达到或者超出账户初始资金的10%，超出以外的损失由博商襄阳分公司指定的投资管理人提供的风控管理资金补足，即余汉菊应当承担交易账户10%的亏损额。5、博商襄阳分公司在委托管理期间分六次向余汉菊支付收益37500元，该收益已包含了合同延期期间的收益，博商襄阳分公司不存在欠付余汉菊收益的事实。
被告博商公司在答辩期内未向本院提交书面答辩状。
原告余汉菊为支持其主张，举证如下：
证据一、余汉菊与博商襄阳分公司于2014年8月12日签订的《委托管理合同》。拟证明余汉菊与博商襄阳分公司之间存在委托管理关系，且合同已达到终止条件。
证据二、余汉菊名下在中国建设银行股份有限公司账号尾号78×××98账户自2014年8月至2015年11月银行交易流水6份。拟证明1.余汉菊按照合同约定向博商襄阳分公司交付代管资金20万元。2.博商襄阳分公司向余汉菊支付2014年8月至2015年8月收益共计3万元。3.博商襄阳分公司未向余汉菊支付2015年8月至合同终止期间的收益。
证据三、2015年12月1日以后的代管账户照片5张。拟证明合同终止至今，博商襄阳分公司代管的余汉菊交易代码16×××30账户余额情况不符合合同约定。
证据四、余汉菊交易代码16×××30账户2015年8月1日至2015年12月3日余额情况。拟证明合同终止至今，博商襄阳分公司代管的余汉菊交易代码16×××30账户余额情况不符合合同约定。
被告博商襄阳分公司为支持其主张，举证如下：
证据一、余汉菊与博商襄阳分公司于2014年8月12日签订的《委托管理合同》。拟证明余汉菊委托博商襄阳分公司管理现货交易账户并承担账户10%损失额的事实。
证据二、2014年8月11日至2015年12月31日支付宝付款凭证及银行卡客户交易查询单。拟证明博商襄阳分公司已经按合同约定履行支付余汉菊账户年化收益的事实。
证据三、渤海交易所资金汇总表。拟证明委托管理期限届满后截止2016年1月14日，余汉菊现货交易账户余额59645.74元及博商襄阳分公司在委托管理期限届满后自2015年11月3日起未再操作余汉菊交易账户。
被告博商公司未向本院提交书面证据。
当事人对证据的质证意见及本院认证如下：
博商公司未到庭对余汉菊、博商襄阳分公司提交的证据进行质证。博商襄阳分公司对余汉菊提交的证据一不持异议；对证据二的真实性不持异议，但认为博商襄阳分公司于2015年12月31日向余汉菊支付了2015年8月至合同终止期间的收益7500元；对证据三不予认可，认为该证据并不能反映合同终止日余汉菊的账户余额；对证据四的真实性不持异议，但认为该证据仅能证明合同终止日时余汉菊账户余额为58636.62元。博商襄阳分公司对余汉菊提交的证据一不持异议，但认为合同终止后博商襄阳分公司应当承担向余汉菊账户返还委托资金的义务；对证据二不持异议，但认为博商襄阳分公司于2015年12月31日向余汉菊支付的7500元不是年化收益，而是代管账户的利息；对证据三不予认可，认为该证据是博商襄阳分公司单方提交，没有加盖公章，且该证据不能证明2015年11月3日后博商襄阳分公司没有操作过余汉菊的交易账户。本院对双方当事人不持异议的证据的证明效力予以确认，对双方当事人有争议的证据的证明效力，将综合案情予以认定。
根据当事人的举证、质证及本院认证，本院查明以下基本事实：
2014年8月12日，余汉菊与博商襄阳分公司签订《委托管理合同》，合同约定余汉菊委托博商襄阳分公司对余汉菊名下账号16×××30账户20万元资金进行投资管理和经营；投资收益在风险管理资金范围内为年化收益率15%；有效期为2014年8月12日至2015年8月11日止；余汉菊应在资金入账之日起每满三个月后的3个工作日内，向博商襄阳分公司缴纳管理费，管理费为扣除当前周期内按年化收益率折算盈利之后的全部收益；当日结算后账户的损失额（账户初始资金额减去当日该账户净权益后的差额）一旦达到或超过账户初始资金额的10%，即账户内现存资金及权益不足10万元整时，超过以外的损失由博商襄阳分公司指定的投资管理人提供的风控管理资金予以补足，之后博商襄阳分公司指定的投资管理人有权继续对该账户有经营管理权，决定买卖现货合约的品种、数量和方向等；合同终止后，博商襄阳分公司应在终止当日对该账户进行结算。合同签订后，余汉菊按照合同约定将20万元资金交于博商襄阳分公司管理、经营，截止2015年8月14日，博商襄阳分公司向余汉菊共计支付3万元年化收益。上述合同期限届满后，双方协商合同期限延长至2015年11月30日。现余汉菊以合同期限已届满，博商襄阳分公司未按照合同约定对其账户进行结算并返还代为管理的20万元资金等为由，诉至本院，诉请如前。另查明，2015年12月18日，余汉菊将其名下账号16×××30账户密码修改并掌控；该账户2015年12月3日的余额为58636.62元；2015年12月31日，博商襄阳分公司向余汉菊支付7500元。再查明，博商襄阳分公司系被告博商公司设立的分公司。
本案争议的焦点：余汉菊是否应当承担交易账户10%的亏损额；2015年12月31日，博商襄阳分公司向余汉菊支付7500元的性质。
本院认为：原告余汉菊与被告博商襄阳分公司于2014年8月12日签订的《委托管理合同》，系双方当事人真实意思表示，其基本内容不违反法律法规，合同合法、有效。原告余汉菊与被告博商襄阳分公司均应按照合同约定履行各自义务。原告余汉菊按照合同约定将20万元资金交由被告博商襄阳分公司经营和管理；现合同约定的期限已于2015年11月30日届满，双方约定的权利义务终止；被告博商襄阳分公司应当按照合同约定进行清算并向原告余汉菊返还20万元资金；因原告余汉菊于2015年12月18日对诉争账户密码进行了修改并接管该账户余额58636.62元；故原告余汉菊主张被告博商襄阳分公司向其返还20万元资金的诉讼请求应扣除上述余额，即被告博商襄阳分公司还应向原告余汉菊返还141363.38元。合同约定年化收益率为15%，而被告博商襄阳分公司在合同期限届满之日未向原告余汉菊支付自2015年8月12日至2015年11月30日止的年化收益，故原告余汉菊主张被告博商襄阳分公司向其支付上述期间年化收益7500元的诉讼请求，本院予以支持。双方在合同中未约定逾期付款利息，原告余汉菊主张被告博商襄阳分公司按照中国人民银行规定的同期贷款利率标准支付自2015年12月1日起至债务清偿完毕之日止逾期付款利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，但本金应以141363.38元为基数计算。关于原告余汉菊是否应当承担交易账户10%的亏损额的焦点问题：双方合同约定“当日结算后账户的损失额一旦达到或超过账户初始资金额的10%，即账户内现存资金及权益不足10万元整时，超过以外的损失由博商襄阳分公司指定的投资管理人提供的风控管理资金予以不足，之后博商襄阳分公司指定的投资管理人有权继续对该账户有经营管理权，决定买卖现货合约的品种、数量和方向等，……”，该约定并非约定原告余汉菊应当承担交易账户10%的亏损额，故被告博商襄阳分公司辩称原告余汉菊应当承担交易账户10%的亏损额的观点，本院不予支持。关于被告博商襄阳分公司于2015年12月31日向原告余汉菊支付7500元的性质：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，被告博商襄阳分公司于2015年12月31日向原告余汉菊支付的7500元属于逾期付款利息；该款项抵扣利息后剩余的部分抵充本案主债务。被告博商襄阳分公司系被告博商公司设立，根据《中华人民共和国公司法》第十四条：“……分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，原告余汉菊主张被告博商公司对被告博商襄阳分公司所负债务承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。被告博商公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，其应当承担举证不能的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国公司法》第十四条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司于本判决书生效之日起五日内一次性向原告余汉菊返还141363.38元。
二、被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司于本判决书生效之日起五日内一次性向原告余汉菊支付逾期付款利息（利息以141363.38元为基数按照中国人民银行规定的同期贷款利率标准支付自2015年12月1日起至本判决确定的给付之日止）。
三、被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司于本判决书生效之日起五日内一次性向原告余汉菊支付自2015年8月12日起至2015年11月30日止的年化收益7500元。
四、本判决第一、二、三项债务应扣除被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司已支付的7500元。
五、被告武汉博商电子商务有限公司对本判决第一、二、三项债务承担连带清偿责任。
六、驳回原告余汉菊的其他诉讼请求。
本案案件受理费减半收取2206.50元，由原告余汉菊负担606.50元、被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司负担1600元（此款原告余汉菊已垫付，由被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司于本判决书生效之日起五日内径行给付原告余汉菊；被告武汉博商电子商务有限公司承担连带清偿责任）。
被告武汉博商电子商务有限公司襄阳分公司、被告武汉博商电子商务有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时按照《诉讼费用交纳办法》（国务院令第481号）的规定预交案件受理费，款汇武汉市中级人民法院。户名：财政机关：湖北省武汉市中级人民法院；账号：17×××67；开户银行：农行武汉市民航东路支行832886。上诉人在上诉期满后七日内未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。
审判员周琪
二〇一六年三月二十二日
书记员王蕊