黑龙江省绥化市北林区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绥北民初字第385号
原告管士孝，现住绥化市。
委托代理人张黎明，黑龙江贵诚律师事务所律师。
委托代理人那业新，黑龙江贵诚律师事务所律师。
被告绥化德霖农业生产资料有限公司。
法定代表人孟凡成，职务董事长。
委托代理人孟凡东，经理，现住绥化市。
委托代理人林柏树，黑龙江柏树律师事务所律师。
原告管士孝与被告绥化德霖农业生产资料有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告管士孝及委托代理人张黎明、那业新、被告绥化德霖农业生产资料有限公司委托代理人孟凡东到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告管士孝诉称，2014年12月26日，被告找原告修北库的水井，约定一天工资300元。在修理水井过程中，要结束之前，需要把距离地面7、8米高处水管接头连接好，用铁线固定在爬梯上，原告爬梯子上去用铁线固定时，不慎掉下摔伤。原告受伤后，入住绥化市第一医院住院治疗25天。绥化市第三医院司法鉴定所出具鉴定意见：原告此次损伤为九级伤残；医疗终结期10个月；护理期限4个月，住院期间需2人护理，出院后需1人护理；再行医疗费6000元、营养费3000元。原告认为，原告系为被告提供劳务期间遭受人身损害，被告应承担赔偿责任。故原告依据《侵权责任法》第35条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条之规定，提出上列诉讼请求！依据《民事诉讼法》第119条之规定，提起诉讼，请求依法判决被告赔偿原告管士孝各项损失共计140632元、其中再行医疗费6000元、残疾赔偿金78388元、误工费22379元、伙食补助费2500元、护理费19865元、营养费3000元、鉴定费3000元、交通费500元、精神抚慰金5000元。并由被告承担本案诉讼费用。审理中，因2014年相关黑龙江省统计数额已公布，故原告提出按2014年统计数额计算其伤残赔偿金、误工费、护理费的主张。
被告绥化德霖农业生产资料有限公司辩称，对原告所述事实经过与诉讼请求主张有以下几点异议：1、原告所述基本事实错误，原告与被告之间不存在本次受伤的雇佣关系，本次受伤是案外人何凤启作为水井的承包人雇佣包括原告在内的其他人维修水井，在水井维修过程中受伤，因此被告对本次雇佣产生的原告受伤行为不应承担赔偿责任。应当由真正雇佣人何凤启承担赔偿责任。为此，我们请求法院依法追加何凤启为本案第三人参加诉讼，并由其承担原告受伤的一切法律赔偿责任。2、原告与被告之间存在劳动合同关系，原告受雇于被告从事烧锅炉工作，如有证据显示本次雇佣活动与被告有关，那么这也是在劳动合同关系下的工伤赔偿问题。因此，如证据表明被告是原告的雇主，本案应驳回原告的起诉，告知原告认定工伤，依法劳动仲裁。3、抛开责任承担主体，就原告各项赔偿项目也不符合法律规定，在质证时依据票据再确定。庭审质证时被告对原告所提供的司法鉴定证据中医疗终结期10个月的鉴定意见提出过长的异议，但未提供证据证实其异议，庭审辩论中提出法院依法裁定的主张。
经审理查明，原告管世孝是被告绥化德霖农业生产资料有限公司以每月1500元工资雇佣的锅炉工。2015年12月25日晚，归被告单位所有并由其作为主要使用人的其化肥库北库水井设备损坏。2015年12月26日，下早班的原告以按日支付报酬的方式与其他多人受雇，参加该水井的修理工作。在修理水井过程中，当晚要结束之前，需要把距离地面7、8米高处水管接头连接好，用铁线固定在爬梯上，原告爬梯子上去用铁线固定时，不慎掉下摔伤。原告受伤后，入住绥化市第一医院住院治疗25天，花费的3万元左右医疗费均由被告绥化德霖农业生产资料有限公司支付。2015年3月30日，经绥化市第三医院司法鉴定所鉴定，提出以下鉴定意见：原告此次损伤为九级伤残；医疗终结期自受伤之日起为10个月；护理期限4个月，伤后住院期间需2人护理，出院后需1人护理；择期行内固定物取出术约人民币6000元、营养费3000元。故原告提起诉讼，请求依法判决被告赔偿原告各项损失共计140632元、其中再行医疗费6000元、残疾赔偿金78388元、误工费22379元、伙食补助费2500元、护理费19865元、营养费3000元、鉴定费3000元、交通费500元、精神抚慰金5000元。并由被告承担本案诉讼费用。审理中，因2014年相关黑龙江省统计数额已公布，故原告提出按2014年统计数额计算其伤残赔偿金、误工费、护理费的主张。上述事实有原、被告双方的一致陈述及原告提供的住院病历复印件一份、司法鉴定书一份证实。
另查明，1998年1月1日，该水井原所有权人绥化市生资公司曾与其买断下岗职工何某某签订一份水井承包合同书。合同中对双方关系约定为何某某“隶属化肥库领导；何某某的义务约定为“按规定操作、经常检查和保养设备、保证供水，每年上缴公司1500元，自合同签订之日一次交齐”和“以上协议乙方要认真执行，出现一切事故和后果由乙方本人负责”。何某某的权利约定为“电器设备发现异常，可向化肥库领导和后勤汇报”向另外作为水井使用者的附近居民所收水费六、七千元归何某某所有，除上缴公司款项外，下剩抵顶工资钱。该水井所有权变更为被告所有后，双方未续签合同，并在三年前实际操作中变化为何某某不需上缴被告款项，被告每年再补偿其3000元。2014年12月26日该水井水泵设备损坏后，何某某向被告单位领导进行了汇报，被告单位派单位曲某某等管理人员代表被告到场处理此事，在何某某以被告名义雇工修理后，雇工工钱由被告单位所派人员向雇工支付。上述事实有被告提供的水井承包合同书一份、证人曲某某、林某某的当庭证言与被告当庭陈述及原告提供的证人何某某、郑某某、刘某某和、张某某的当庭证言证实。
本院认为本案中，原、被告双方当事人争议的焦点问题就在于被告应否以雇主身份对原告在此次为修井提供劳务的过程中所受伤害承担赔偿责任上。首先判断被告应否承担赔偿责任的关键在于原告所提供劳务的服务对象、受益人和报酬支付人员是否为被告上，而不在于招募雇工的实际操作人为谁上。因被告是该水井的所有权人和主要使用人，所以在该水井水泵设备损坏后，作为服务对象的被告及时雇工修复完好是更好地实现被告所有权利益和使用权利益的必然要求。被告得知此事后，及时派人到场处理并在修复后支付雇工报酬的事实也证实雇工及时修复是被告自身意愿。在原告伤后，被告为其支付医疗费的事实，更证实了被告是明知其作为雇主应承担的对提供劳务者受到损害所应承担的义务的，其次，对于被告答辩中提出的其已将该水井承包给何某某，故应由何某某以雇主身份承担赔偿责任的主张，判断这一主张是否成立的关键就在于被告与何某某在事发前是否存在承包合同关系，因物产承包合同关系具体应表述为物产使用经营权承包合同关系，故承包合同成立的前提是物产所有权人在合同承包期限内将物产使用权经营权转让给承包人，而被告所提供合同中明显没有作出这样的约定，在使用权上无变更授权，经营上隶属被告领导，相应在设备损坏修理义务上也未作出转移的约定，而是对“经常检查和保养”等日常管理义务作出约定，并在发现异常后，作出“向化肥库领导和后勤汇报”的约定，所以因水井设备损坏而进行修理出现的损失和后果不在合同所约定的何某某应承担范围。所以该合同虽属名为承包合同，但从其具体内容上看应为对水井日常操作管理及对管理者报酬数额所签订的合同。案外人何某某不应对原告因修理损坏水井设备过程中所受到的损害承担雇主赔偿责任。并且现该水井所有权已变更为被告，报酬约定的主要条款也已发生重大改变，故该合同已不具法律效力，对被告要求追加何某某为第三人，并由其承担赔偿责任主张亦驳回。综上，本院认为被告应对原告在此次为修井提供劳务过程中所受损害承担雇主赔偿责任。原、被告为修井所形成的劳务合同关系与被告雇原告做锅炉工所形成的劳动合同是两个合同法律关系，被告在此劳务合同中应负的赔偿责任，亦不属于在后者劳动合同关系下的工伤赔偿问题。另外，原告在爬梯上操作时未尽到有效的谨慎注意义务和安全保护义务，所以对损害的发生也有过错，可减轻被告责任，被告对原告合理损失的70%承担赔偿责任。在原告管士孝合理损失的认定上，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第二十条第三款的规定，即“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少收入计算…”。故原告误工费损失数额应以其伤前月固定收入数额1500元与10个月医疗终结期的鉴定结论的乘积认定，精神抚慰金应以九级伤残的正常赔偿数额4000元认定，其余损失主张合理，予以认定。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第七条、第二十六条的规定，判决如下：
一、被告绥化德霖农业生产资料有限公司赔偿原告管世孝再行医疗费6000元、误工费15000元（1500元／月×10个月）、伙食补助费2500元（100元／天×25天）、营养费3000元、残疾赔偿金90436元（22609元／年×20年×20%）、护理费20789元（52333元／年÷365天×25天×2人＋（52333元／年÷365天×95天×1人）、精神抚慰金4000元、鉴定费3000元、交通费500元，共计145225元的70%，共计101657.5元。上款于本判决生效后十日内给付。
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3113元，由被告绥化德霖农业生产资料有限公司承担2341元，原告管世孝承担772元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。
审 判 长 焦玉民
审 判 员 张金胜
人民陪审员 王丽杰
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 李淑红