湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂武汉中民商终字第00307号
上诉人（原审原告）：周青翠，女，1966年9月7日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）：武汉华顺人力资源服务有限公司。住所地：武汉市硚口区解放大道***号汇豪邸。
法定代表人：宁文娟，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：益海嘉里（武汉）粮油工业有限公司。住所地：武汉市东西湖慈惠农场良种站（8）。
法定代表人：涂长明，该公司董事长。
委托代理人：姜燕，该公司人事主任。
上诉人周青翠为与被上诉人武汉华顺人力资源服务有限公司、益海嘉里（武汉）粮油工业有限公司劳动争议一案，不服湖北省武汉市东西湖区人民法院（2014）鄂东西湖民初字第01161号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月27日公开开庭审理了本案。上诉人周青翠、被上诉人武汉华顺人力资源服务有限公司的法定代表人宁文娟，被上诉人益海嘉里（武汉）粮油工业有限公司的委托代理人姜燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
查明：益海嘉里（武汉）粮油工业有限公司（以下简称益海嘉里公司）与武汉华顺人力资源服务有限公司（以下简称华顺公司）于2011年9月29日签订了一份派遣服务合作协议，约定由华顺公司将与其签订了劳动合同的员工派遣至益海嘉里公司从事指定工作。双方还就各方权利义务、员工待遇、工伤事故、违约责任等进行了约定，合同期限自2011年10月29日至2013年10月28日止。2013年9月29日，益海嘉里公司与华顺公司签订了一份派遣协议变更书，约定将原派遣协议截止日期变更为2014年4月30日。
周青翠于2007年12月27日应聘至武汉华中新世纪人才开发交流有限公司，双方签订了一份为期一年的固定期限劳动合同，武汉华中新世纪人才开发交流有限公司将其派遣至益海嘉里公司从事操作工工作，2008年12月27日，武汉华中新世纪人才开发交流有限公司与周青翠续签了一份为期一年的劳动合同，合同期限至2009年12月26日止。合同到期后，华顺公司与周青翠签订了一份为期两年的劳动合同，并为周青翠办理并缴纳了社会保险。双方于2011年10月29日续签一份劳动合同，合同期限自2011年10月29日至2013年10月28日止。周青翠2013年月平均工资为3139.36元／月。
2013年9月25日，华顺公司与周青翠签订了一份劳动合同变更协议书，约定劳动合同时间变更至2014年4月30日止，劳务派遣期限变更至2014年4月30日。2014年2月14日，益海嘉里公司与华顺公司签订了一份劳务派遣服务解除协议，约定双方签订的《劳务派遣服务协议》合作期限至2014年4月30日止。2014年2月19日，华顺公司向周青翠送达一份通知，注明由于公司处于生产淡季，根据生产经营情况通知周青翠于2014年2月19日13时起回家待工。2月底，华顺公司因与益海嘉里公司解除派遣服务协议，欲与其所派遣至益海嘉里公司工作的所有员工解除劳动合同，并对所有员工提出了解除劳动合同有关待遇的方案：1、按照员工在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准支付，六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的支付半个月工资的经济补偿；标准为员工在岗前12个月平均工资；2、办理失业保险申报；3、2月工资以实际出勤、带薪待岗一并核算；4、社会保险缴纳到3月，个人部分由员工承担，在2月工资中扣发；5、解除时间截止至2014年3月13日下午5时止。周青翠不同意该方案，双方未就解除劳动合同后相关待遇达成协议。2014年3月30日，华顺公司向周青翠邮寄了一份劳动合同终止通知书，通知周青翠双方之间的劳动合同至2014年4月30日到期终止，不再续签劳动合同。
周青翠于2014年3月7日向武汉市东西湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决华顺公司、益海嘉里公司：（一）支付2014年2月19日起至今的待岗工资（按最低工资标准支付）；（二）补缴在职期间的住房公积金；（三）支付同工不同酬的工资，即加班部分（要求用人单位提供劳动者的考勤记录），过年过节福利差额，年底分红差额。该委于2014年4月30日作出东劳人仲裁字（2014）第131-1号仲裁裁决：一、裁决书生效之日起十日内华顺公司支付周青翠2014年4月份工资800.38元；二、华顺公司逾期不支付周青翠2014年4月的工资，则由益海嘉里公司在三日内支付周青翠2014年4月份工资；三、驳回周青翠其他仲裁请求。周青翠不服该仲裁裁决向原审法院提起诉讼，请求判令：1、华顺公司、益海嘉里公司支付周青翠违法解除劳动关系的双倍经济补偿金42487元；2、华顺公司、益海嘉里公司支付周青翠从2014年2月19日到2014年4月30日的待岗工资（50元／天）；3、华顺公司、益海嘉里公司支付周青翠工作年限内同工同酬工资（包括年节福利）差额部分5400元（900元／年），年底分红差距部分18000元（3000元／年）；4、华顺公司、益海嘉里公司支付周青翠加班费85800元（超时加班880时／年，按6.5年计算）；5、华顺公司、益海嘉里公司支付周青翠2007年12月27日至2008年12月27日每月住房补贴100元，共计1200元。仲裁裁决认定由华顺公司应支付周青翠2014年4月份工资800.38元，华顺公司在诉讼过程中已实际履行。
2014年5月23日，周青翠向武汉市东西湖区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，请求裁决华顺公司支付未续签劳动合同经济补偿金42487.17元。该委于2014年7月7日作出东劳人仲裁字（2014）第320号仲裁裁决：一、裁决书生效之日起十日内，华顺公司支付周青翠经济补偿金17439.50元（2683元／月×6.5个月）；二、华顺公司逾期不支付周青翠经济补偿金，则由益海嘉里公司在三日内支付周青翠经济补偿金。周青翠不服该仲裁裁决向原审法院提起本案诉讼，请求判令华顺公司、益海嘉里公司支付违法解除劳动关系的双倍经济补偿金42487元。原审法院受理后，立案案号为（2014）鄂东西湖民初字第01161号。
原审法院经审理认为：最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”。周青翠于2007年12月27日应聘至武汉华中新世纪人才开发交流有限公司，于2011年10月29日与华顺公司签订劳动合同，但仍在益海嘉里公司从事操作工作，只是签订劳动合同的主体由武汉华中新世纪人才开发交流有限公司变更为华顺公司，此情形符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》规定的非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，周青翠在武汉华中新世纪人才开发交流有限公司的工作年限合并计算为华顺公司的工作年限。周青翠与华顺公司之间形成劳动关系，益海嘉里公司是周青翠的用工单位。周青翠与华顺公司签订的最后一份劳动合同至2013年10月28日到期，到期之前双方续订了一份协议将劳动合同期限延至2014年4月30日，此时由于益海嘉里公司与华顺公司终止了劳务派遣服务合同，导致华顺公司与周青翠等派遣员工之间的劳动合同无法继续履行，又因双方之间的劳动合同即将到期，华顺公司决定不再与周青翠等员工续订劳动合同，故提前一个月通知了周青翠等人合同到期终止后不再续签劳动合同，双方劳动关系因合同到期终止。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项规定“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的”。华顺公司因与周青翠之间的劳动合同到期终止劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第一项的规定，不存在违法解除劳动合同的情形，故周青翠要求华顺公司支付违法解除劳动合同的赔偿金的请求不符合法律规定，该院不予支持。但依照该规定，华顺公司在终止劳动合同后应当支付周青翠经济补偿金，周青翠的工作年限为6年4个月，经济补偿金的计算标准为其离职前的应发平均工资即3139.36元／月，经计算为20405.84元（3139.36元／月×6.5个月）。
《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条规定“劳务派遣单位违反本法规定的……给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任”。因此，益海嘉里公司应对华顺公司支付经济补偿金承担连带责任。
综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第九十二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，判决：一、华顺公司支付周青翠经济补偿金20405.84元，于判决生效后十日内履行。二、华顺公司如逾期支付经济补偿金，则由益海嘉里公司在三日内支付周青翠经济补偿金。三、驳回周青翠的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
周青翠、华顺公司、益海嘉里公司均不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉。后华顺公司、益海嘉里公司撤回上诉，本院予以准许，并已另行制作民事裁定书。
周青翠上诉请求撤销原判，依法改判华顺公司、益海嘉里公司向其支付：1、违法解除劳动合同双倍经济赔偿40811.68元；2、支付同工不同酬差额26300元、节福利差距5850元、年终奖差距22750元；3、支付超时加班补贴85800元；4、支付被克扣薪资22750元。其主要理由是：1、上诉人存在同工不同酬、超时加班的事实，华顺公司、益海嘉里公司应支付其差额及加班费，一审对举证责任的归属定性有差误；2、华顺公司、益海嘉里公司提前两个半月胁迫上诉人转签其他劳务公司违反《中华人民共和国劳动合同法》第六十二条的规定，属于违法解除劳动合同，应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定支付经济赔偿金。
华顺公司、益海嘉里公司辩称，周青翠的劳动合同是到期终止，不存在违法解除劳动合同，周青翠的工资与其他员工相同，福利不同是根据其绩效不同计算，加班费已经随工资发放，不存在克扣工资。请求驳回上诉，维持原判。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审主要针对当事人的上诉请求及理由进行审理，主要涉及如下内容：
一、关于周青翠主张华顺公司、益海嘉里公司应向其支付违法解除劳动合同的赔偿金40811.68元的请求。周青翠在劳动争议仲裁以及原审诉讼中主张华顺公司、益海嘉里公司向其支付经济补偿金42487.17元。根据周青翠主张的经济补偿金的计算方式（3268元／月×6.5个月×2），其请求的实质是由华顺公司、益海嘉里公司支付违法解除或终止劳动合同的赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条中“被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬”的规定，劳务派遣单位不能以其与用工单位签订的合同到期或解除为由单方解除或终止与被派遣劳动者的劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定“用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”根据查明的事实，周青翠与华顺公司签订了二次劳动合同，合同期限分别为2009年10月29日至2011年10月28日、2011年10月29日至2013年10月28日，到期之前双方续订了一份协议将劳动合同期限延至2014年4月30日。双方已连续订立二次固定期限劳动合同，在合同到期后周青翠提出续订劳动合同，华顺公司未举证证明周青翠存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形。由此，华顺公司终止双方之间劳动合同的行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的情形，应认定为违法终止。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，周青翠主张华顺公司应向其支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院予以支持。华顺公司应向周青翠支付的赔偿金为40811.68元（3139.36元／月×6.5月×2）。由于益海嘉里公司与华顺公司之间的劳务派遣服务合同到期，益海嘉里公司不能再基于劳务派遣关系对周青翠用工，故该公司对于周青翠不能继续在原岗位工作不承担责任，周青翠提出益海嘉里公司向其支付赔偿金的请求没有法律依据，本院不予支持。原审判决益海嘉里公司对华顺公司应向周青翠支付的经济补偿金20405.84元承担连带责任，由于益海嘉里公司对此并未提起上诉，故益海嘉里公司应在20405.84元范围内对华顺公司应向周青翠支付的款项承担连带责任。
二、关于周青翠主张华顺公司、益海嘉里公司向其支付同工不同酬差额、节福利差额、年终奖差额、超时加班补贴及克扣薪资的请求。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”周青翠上述请求系在二审中增加的独立的诉讼请求，由于各方调解不成，亦未同意在本案中一并审理，故本院在本案中不予审理。
综上，周青翠的上诉理由部分成立，其合理的上诉请求本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第（三）项、第八十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销湖北省武汉市东西湖区人民法院（2014）鄂东西湖民初字第01161号民事判决。
二、武汉华顺人力资源服务有限公司支付周青翠违法终止劳动合同赔偿金40811.68元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清。
三、益海嘉里（武汉）粮油工业有限公司在20405.84元范围内对武汉华顺人力资源服务有限公司应向周青翠支付的上述款项承担连带责任。
四、驳回周青翠的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费均予以免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡铭俊
审 判 员 黄大庆
代理审判员 左 菁
二〇一五年三月十六日
书 记 员 胡婧琳