江苏省徐州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）徐商初字第473号
原告徐州金盟钢材贸易有限公司。
法定代表人杨文社，该公司总经理。
委托代理人高琪，江苏它石律师事务所律师。
委托代理人朱守春，江苏它石律师事务所律师。
被告河南省鹏飞建设工程有限公司。
法定代表人张朝良，该公司经理。
委托代理人王志刚，该公司法务人员。
被告富跃飞。
被告徐州慧文置业有限公司。
法定代表人王首道，该公司经理。
委托代理人张家帮，徐州市离退休法院工作者协会法律服务部法律工作者。
原告徐州金盟钢材贸易有限公司（以下简称金盟公司）与被告河南省鹏飞建筑工程有限公司（以下简称鹏飞公司）、富跃飞、徐州慧文置业有限公司（以下简称慧文公司）买卖合同纠纷一案，本院于2014年9月17日受理后，依法组成合议庭，于2014年10月10日组织各方当事人进行了证据交换，原告金盟公司的委托代理人孙勇、高琪，被告鹏飞公司的委托代理人王志刚，富跃飞，慧文公司的委托代理人张家帮到庭参加证据交换；后于2015年3月9日公开开庭进行了审理，原告金盟公司的委托代理人朱守春、高琪，被告鹏飞公司的法定代表人张朝良及其委托代理人王志刚，富跃飞到庭参加诉讼，慧文公司经本院传票传唤未到庭；后慧文公司的委托代理人张家帮于2015年10月10日到庭接受了询问，本案现已审理终结。
原告金盟公司诉称：金盟公司与鹏飞公司、慧文公司于2013年3月27日签订《钢材购销合同》一份，约定：鹏飞公司承包慧文公司开发的徐州市茅村镇行宫花园2期工程，按照工程需要向原告采购钢材，合同供货期从2013年3月27日至2013年8月27日；原告先期垫资300吨钢材，鹏飞公司4个月内付清全部货款的80%，自合同签订之日起满5个月付清全部货款；被告慧文公司为鹏飞公司的履行提供担保，担保期限为鹏飞公司债务履行期满后两年。合同订立后，原告依约向鹏飞公司交付钢材，共18批，总价款2673340.88元。在钢材供应过程中，原告多次到鹏飞公司驻地商谈，鹏飞公司始终表示积极准备货款，但在支付50万元货款后未再支付。原告曾多次向鹏飞公司和慧文公司主张货款，均未果。后鹏飞公司以富跃飞是挂靠人和实际施工人为由拒绝支付货款。原告与鹏飞公司、慧文公司签订合同后，均应当按照约定履行各自的合同义务，鹏飞公司未及时给付货款，慧文公司未按约定承担保证责任，损害了原告的合法权益，被告富跃飞作为鹏飞公司指派的项目负责人，以鹏飞公司的名义购买原告的钢材，依法应由富跃飞、鹏飞公司对原告的货款和损失承担连带责任，慧文公司承担连带保证责任。综上，请求法院依法判令：1、被告鹏飞公司、富跃飞连带给付货款2173340.88元，赔偿违约金173758元（从2013年8月27日起暂时计算至2014年8月26日，因合同约定违约金高于法律规定，故按照1年期的贷款年利率6.15%，再乘上1.3系数；之后计算到实际给付之日）、可得利益损失782795元，以上合计3129893元；2、被告慧文公司对上述债务承担连带保证责任。在本案审理期间，原告明确放弃对诉讼请求第1项中可得利益损失的主张。
被告鹏飞公司辩称：1、金盟公司起诉鹏飞公司主体不适格，鹏飞公司不应为本案被告，故不应承担本案的民事责任。二、富跃飞虽系鹏飞公司的挂靠人，但富跃飞与金盟公司签订的钢材购销合同，鹏飞公司并不知情，且富跃飞在合同中加盖的鹏飞公司茅村镇行宫花园二期印章不是我公司的公章和合同专用章，鹏飞公司并未授权给富跃飞使用公章的权利，因此鹏飞公司对富跃飞的行为不承担任何责任。
被告富跃飞辩称：原告诉请中的价款与钢材数额相符，签订合同时担保人为慧文公司，现在涉案房产属慧文公司与江苏亿川置业发展有限公司（以下简称亿川公司）所有，故钢筋款及违约金应由慧文公司和亿川公司承担。
被告慧文公司辩称：1、慧文公司作为担保人应该承担责任，但是实际施工人富跃飞在铜山区徐庄镇同时承包了不止一个建设工程，根据原告提供的销货单等证据，无法证明其供货的钢材使用在涉案工程上。2、富跃飞没有施工完毕就退场了，涉案工程实际是由案外人亿川公司与慧文公司联合开发，去年亿川公司强行将开发楼盘占有，铜山区茅村镇政府多次进行协调，慧文公司已同意将涉案工程交由亿川公司，根据这一情况，慧文公司不应再承担连带责任。
原告金盟公司为证明其诉讼主张，向本院提交以下证据材料：
证据一、钢材购销合同1份，证明：原告和鹏飞公司存在买卖合同关系，双方约定了钢材的供货期、指定收货人、付款方式、承担违约责任的方式等条款；被告慧文公司对履行合同债务应承担保证责任。
证据二、金盟公司销货单共18份，证明：原告向鹏飞公司交付钢材的具体规格、交付地点、数量、单价和总价，指定收货人已经签字确认。
证据三、对账单4份，证明金盟公司和鹏飞公司分别于2013年4月30日、2013年6月12日、2013年7月1日、2013年8月13日对账四次，确认欠付货款2173340.88元。
证据四、签订钢材购销合同时由富跃飞提供的建设工程施工合同1份，证明：签订钢材购销合同时，鹏飞公司与慧文公司存在建设工程施工合同关系。
证据五、六、签订钢材购销合同时由富跃飞提供的鹏飞公司投标文件（企业资质等材料）2组，证明：茅村镇行宫花园二期项目部系鹏飞公司为履行与慧文公司的施工工程合同而设立的内部机构。
证据七、内部管理协议1份，证明：富跃飞以企业内部承包的名义与鹏飞公司签订了管理合同，富跃飞在慧文公司工地的合同行为均代表鹏飞公司的行为。
证据八、签订合同时富跃飞提供的鹏飞公司给其授权委托书复印件1份，证明：富跃飞的行为代表了鹏飞公司。
被告鹏飞公司的质证意见为：对证据一钢材购销合同，鹏飞公司并不知情，富跃飞也未向公司汇报过，故鹏飞公司与原告不存在买卖关系；对证据二的证明目的有异议，鹏飞公司并未指定收货人，是由富跃飞在工地指定的，公司对此根本不知情；对证据三有异议，金盟公司与鹏飞公司从未对过账，对账单上没有鹏飞公司的公章及工作人员的签字，不存在对账的事实；对证据四、五、六、七的真实性无异议，对证据八不予认可，因为该授权委托书是复印件。
被告富跃飞的质证意见为：对原告提供的八组证据真实性、合法性与本案的关联性均无异议，第五、六、八组证据是由我提供给原告方的，证据八授权委托书原件已经交给慧文公司。
被告慧文公司的质证意见为：对证据一的真实性无异议；对证据二销货单有异议，首先，销货单中的钢材是否使用在涉案工程，销货单上未能加以证明，我方不予认可，其次，收货人签字是否系宋贺武、刘红旗本人所写无法确认；对证据三不予认可，该对账单无法证明原告所送钢材使用在涉案工程中，也无法证明签字是对账人宋贺武、罗兰本人所写，且对账单中的债权签证单不能证明结算单与涉案工程有联系；对证据四、五、六、七、八的真实性无异议，证据八授权委托书的原件确实在慧文公司处保管，对真实性无异议。
本院认为，三被告对原告提交的鹏飞公司与慧文公司签订的建设工程施工合同、鹏飞公司组织机构代码证、税务登记证、企业法人营业执照副本、鹏飞公司企业资质证书等材料、内部管理协议真实性均无异议，本院对上述证据材料的真实性及证明效力予以确认。三被告对原告提交的钢材购销合同、对账单、销货单真实性无异议，但是慧文公司和鹏飞公司证据的证明目的有异议，本院对上述证据的真实性予以确认，对其证明目的将结合其他证据在本院认为中予以综合认证。
被告鹏飞公司为证明其抗辩意见，向本院提交以下证据材料：
证据一、内部管理协议1份（同原告证据七），证明：鹏飞公司与富跃飞签订的内部协议书中约定富跃飞承接的工程安全、责任等均由富跃飞承担，与鹏飞公司无关。
证据二、富跃飞承诺书1份，证明：富跃飞在签订合同过程中对质量、安全、款项由富跃飞个人承担的事实。
证据三、慧文公司与鹏飞公司签订的建筑施工合同1份（同原告证据四），证明：双方合同约定工程款必须汇入鹏飞公司的账号，但是在合同履行过程中，慧文公司没有把工程款汇入鹏飞公司的账号，因此鹏飞公司不应该承担相应的责任。
原告金盟公司的质证意见为：对证据一的真实性无异议，对证据二的真实性、合法性和关联性有异议。并且，原告方认为无论富跃飞与鹏飞公司间是内部管理关系还是挂靠关系，双方的合同约定均不能对抗合同外的第三人，鹏飞公司不能据此拒绝承担合同责任。对证据三的真实性无异议，该证据与我方提交的第四组证据一致，但并不能证明原告的主张。
被告富跃飞的质证意见为：对鹏飞公司提交三组证据的真实性都没有异议，证据二承诺书是其本人所写。
被告慧文公司的质证意见为：对三组证据真实性均无异议。虽然实际施工人是富跃飞，但对外承接工程和施工均以鹏飞公司的名义，故鹏飞公司应该承担责任。
本院认为，被告鹏飞公司提交的建设工程施工合同、内部管理协议与原告提交的证据一致，各方当事人对证据的真实性无异议，富跃飞认可承诺书是其本人书写，故，本院对鹏飞公司提交的三组证据真实性予以确认，对其证明目的将结合其他证据在本院认为中予以综合认证。
被告富跃飞、慧文公司未向本院提交证据材料。
本院经审理查明：2012年12月10日，鹏飞公司与其项目部承包人富跃飞签订《内部管理协议》一份，约定：根据公司业务发展需要，为开拓建筑市场，更好地进行项目管理，经公司董事会研究决定，在安徽、江苏设立鹏飞公司项目部，委托富跃飞同志（公民身份证号码为××）为徐州项目部项目承包负责人；由承包负责人富跃飞管理徐州工程自行承接的工程施工业务（所承接工程不得分包和转包）并制定项目部的各项管理制度，合法经营、按章管理、依法纳税、违法自负责任，其负责人应定期向总公司汇报工作开展情况；该合同有效期1年，项目部一年工程管理费为20万元；公司在项目部承包地域设立专门账户，公司工程款拨付到公司指定的专门账户，公司对项目部承包人建设资金使用情况实施监督和管理，但不影响工程进度；该管理合同有效期自2012年12月10日起至2013年12月10日止，如承包期满后，所有债权、债务由承包人负责，总公司不负责任何责任，在承包期内承接的工程及应履行的手续公司办理的由公司继续办理，所需费用由承包人承担。协议还对其他权利义务进行了约定。
同日，富跃飞向鹏飞公司出具《承诺书》一份，声明：在徐州、淮北、宿州、荷泽等四市设立分公司，每年上交公司贰拾万元人民币作为承包费，如上述四个地区备不了案，由富跃飞个人负责，所签订工程的质量安全、款项由富跃飞个人承担。
2013年1月21日，慧文公司与鹏飞公司签订《建设工程施工合同》一份，约定：发包人为慧文公司，承包人为鹏飞公司，工程名称为茅村镇行宫小区二期，工程地点在铜山区茅村，工程内容为框架结构，工程承包范围为土建、安装工程承包，合同工期从2013年1月26日起至2014年6月26日止，总日历天数540天；合同价款金额为8300万元；发包人慧文公司向承包人鹏飞公司承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项；合同订立地点为铜山新区，合同双方约定打入保证金后生效。合同还对其他权利义务进行了约定。
2013月3月1日，鹏飞公司向富跃飞出具《河南省鹏飞公司第2013-001号委托书》一份，该授权委托书声明：张朝良（身份证：××）系鹏飞公司的法定代表人，就徐州铜山新区茅村镇行宫小区二期工程施工事宜特授权委托富跃飞同志（身份证：××）全权负责，其授权委托的职责是，工程施工、工程质量、安全文明施工、工程决算、工程款支付、材料供给、农民工工资发放等工作，与该工程相关事宜及出现的各种问题均由被授权委托人富跃飞全部负责。该授权委托书由鹏飞公司盖章、法定代表人张朝良签字确认。
2013年3月27日，金盟公司（甲方）与鹏飞公司（乙方）、慧文公司（丙方）签订《钢材购销合同》一份，约定：鹏飞公司因徐州市茅村镇行宫花园Ⅱ期工程建设的需要，向金盟公司购买钢材，慧文公司对鹏飞公司合同义务进行担保；鹏飞公司根据工程进度的需要，分批向金盟公司购进所需钢材，鹏飞公司每次需货，应提前通知金盟公司所需钢材的规格、型号、数量、单价及货款价值，金盟公司在确认后安排车辆将钢材送到鹏飞公司工地现场，运费由金盟公司承担，若鹏飞公司以电话方式通知金盟公司送货，则送货时间、地点、数量、单价、总金额以销货单所列示的信息为准，金盟公司和鹏飞公司双方对签收的销货单无争议；钢材交货地点为：徐州市茅村镇行宫花园Ⅱ期工地内；鹏飞公司指定宋贺武、刘红旗负责收货并代表鹏飞公司签署收货单（或销货单），其签收视为鹏飞公司收货且对货款金额的确认，鹏飞公司安排其他人员收货时，应由其他人员出示鹏飞公司的授权委托书或者能够直接在收货单上加盖公章，或由其单位法定代表人签字；该合同期限为2013年3月27日开始至2013年8月27日止，这期间鹏飞公司总计钢材用量约2200吨全由金盟公司供货；金盟公司先期垫资300吨钢材，以后按每次送货金额的100%结算货款，总供货期为4个月，4个月内付清全部货款的80%，剩余所有钢材款自合同签订日起满5个月时即行全部支付；如鹏飞公司未按规定按期支付钢材款，金盟公司有权拒绝送货并有权把未使用的钢材运回（注：鹏飞公司应赔偿此批全部钢材来回运费及吊装费）并要求鹏飞公司支付所有货款（含垫资款和到期货款），同时鹏飞公司应承担应付钢材款及垫资款日计千分之三的违约金，另按照欠付货款总额月3%赔偿金盟公司可得利益损失。慧文公司对鹏飞公司在本合同中应履行的所有义务（包括但不限于）垫资款、货款及违约责任、实现债权的费用进行担保，担保期限自债务产生之日起到债务履行期满后两年。合同还对其他权利义务进行了约定。原告金盟公司、被告慧文公司分别在合同尾部甲方、丙方处加盖公司合同专用章，被告鹏飞公司在乙方处加盖了鹏飞公司茅村镇行宫花园二期印章，富跃飞在乙方代表处签名。
后金盟公司按照合同约定向工地供应了十八批钢材，合同指定收货人宋贺开、刘红旗在销货单签字确认收货，鹏飞公司合计支付货款50万元。后金盟公司与鹏飞公司分别在2013年4月30日、6月12日、7月1日进行了对账，被告鹏飞公司的工作人员宋贺武、罗兰在对账单上签字确认，最后于8月13日形成债权签证单，确定在2013年7月1日前因业务往来货款结算余额为2173340.88元（已扣除已支付的50万元）。鹏飞公司在签证单下方“数据核对无误”栏加盖了鹏飞公司茅村镇行宫花园二期印章，宋贺武签名确认。2013年8月27日，金盟公司与鹏飞公司签订的《钢材购销合同》到期，经金盟公司多次催要，鹏飞公司未履行支付全部货款的义务，原告金盟公司以诉称理由向本院起诉，遂成本案诉讼。
经各方当事人确认，本案的争议焦点为：1、鹏飞公司作为本案被告主体是否适格；2、鹏飞公司、富跃飞、慧文公司在本案中应该如何承担责任；3、本案的违约金应该如何计算。
本院认为：第一、鹏飞公司作为本案被告主体适格。理由是：首先，鹏飞公司虽主张鹏飞公司并未授权给富跃飞使用公章的权利，富跃飞只是公司的挂靠人，其与金盟公司签订合同时，鹏飞公司并不知情，故鹏飞公司不应为本案被告，也不应承担民事责任。但根据鹏飞公司于2013年3月1日给富跃飞出具的第2013-001号委托书，明确其全权负责涉案茅村镇行宫小区二期工程的全部事宜，授权委托的职责范围是：工程施工、工程质量、安全文明施工、工程决算、工程款支付、材料供给、农民工工资发放等工作，即与该工程相关事宜及可能出现的各种问题均由富跃飞全部负责。因此，富跃飞依据上述授权有权代表鹏飞公司对涉案工程进行相应的管理和施工。其次，富跃飞签订《钢材购销合同》的行为应认定为职务行为。鹏飞公司承建涉案建设工程，富跃飞为涉案工程的项目负责人，其在与原告金盟公司签订《钢材购销合同》时，向原告出示了鹏飞公司的营业执照、资质证书、鹏飞公司与慧文公司签订的建设工程施工合同、鹏飞公司给富跃飞出具的授权委托书等材料，其代表鹏飞公司签订合同的行为亦在鹏飞公司给其授权范围内；工程发包方慧文公司对此是明知的，在诉讼期间，慧文公司认可鹏飞公司给富跃飞出具的授权书原件在该公司处保管，且慧文公司亦在《钢材购销合同》上以担保人的身份签字盖章予以确认，故富跃飞以鹏飞公司茅村镇行宫花园二期项目部名义与金盟公司签订《钢材购销合同》的行为为职务行为，鹏飞公司作为本案被告主体适格。对鹏飞公司的该项抗辩意见，本院不予支持。
第二，关于鹏飞公司、富跃飞、慧文公司在本案中应该如何承担责任。
首先，鹏飞公司对涉案货款承担给付责任。理由是：如前所述，富跃飞以鹏飞公司茅村镇行宫花园二期项目部名义与金盟公司签订《钢材购销合同》为职务行为，其行为法律后果应由鹏飞公司承担。本案《钢材购销合同》内容不违反法律、法规规定，系当事人真实意思表示，合同合法有效，双方当事人均应按照法律规定及合同约定履行自己的权利义务。且在购销合同履行过程中，钢材送到涉案工地并用于涉案工程。金盟公司已履行合同约定的供货义务，鹏飞公司理应承担给付货款的义务。鹏飞公司未及时按约履行付款义务是双方产生纠纷的主要原因，其除应承担继续给付货款的责任外，还应承担相应的违约责任。双方《钢材购销合同》约定总供货期为4个月，4个月内付清全部货款的80%，剩余所有钢材款自合同签订日起满5个月时即行全部支付；如鹏飞公司未按规定按期支付钢材款，金盟公司有权要求鹏飞公司支付所有货款（含垫资款和到期货款）并承担应付钢材款及垫资款日3‰的违约金。经双方对账，截至2013年7月1日鹏飞公司尚欠钢材款为2173340.88元，富跃飞对原告供货时间、数量、已付款以及欠款数额均无异议，鹏飞公司否认与金盟公司之间存在钢材购销合同关系，未提供证据证明涉案工地使用钢材的来源，也未提供向金盟公司支付货款的相关证据。故对金盟公司要求鹏飞公司支付货款2173340.88元（已扣除已支付的50万元）的诉讼请求，本院予以支持。鉴于双方《钢材购销合同》约定按照日3‰计算违约金标准过高，原告金盟公司自愿按照同期银行贷款利率的1.3倍计算违约金，不违反法律规定，本院予以采纳。原告依照上述标准，要求鹏飞公司支付自2013年8月28日起至实际给付之日止的违约金，本院予以支持。
其次，慧文公司在本案中承担连带担保责任。本案中，慧文公司在与金盟公司、鹏飞公司签订的《钢材购销合同》中约定“慧文公司对鹏飞公司在本合同中应履行的所有义务（包括但不限于）垫资款、货款及违约责任、实现债权的费用进行担保，担保期限自债务产生之日起到债务履行期满后两年”，慧文公司在该合同尾部加盖公司合同专用章予以确认。慧文公司针对鹏飞公司合同义务所签订的保证合同，是当事人的真实意思表示，并不违反有关法律强制性规定，应认定为合法有效。双方在合同中虽未约定担保方式，但根据《中华人民共和国担保法》第19条之规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”，故，慧文公司在本案中对被告鹏飞公司因涉案合同产生的债务应当承担连带清偿的保证责任。慧文公司在承担保证责任后，可以依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，向鹏飞公司追偿。慧文公司虽然主张富跃飞在茅村镇承建多个工程，不能证明原告送货的钢材全部用于涉案工程，但除其陈述外，被告慧文公司未向本院提交任何证据证实，故，被告慧文公司的该项抗辩意见，依据不足，本院不予采信。
再次，富跃飞在本案中不承担给付责任。如前所述，富跃飞的行为在本案中系职务行为，其行为后果由鹏飞公司承担法律责任，原告金盟公司再要求富跃飞对涉案债务承担连带给付责任，缺乏法律依据，对原告金盟公司的该项诉讼请求，本院不予支持。至于鹏飞公司与富跃飞之间的纠纷，双方可依据其真实的法律关系，另行解决。
综上所述，原告金盟公司的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。但其要求富跃飞对涉案货款及违约金承担连带给付责任的诉讼请求，没有法律依据，本院不予支持。依照依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第19条之规定，判决如下：
一、被告河南省鹏飞建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告徐州金盟钢材贸易有限公司货款2173340.88元及违约金（以2173340.88元为本金，自2013年8月28日起至实际给付之日止，按照中国人民银行公布的同期贷款利率的1.3倍计算违约金）；
二、被告徐州慧文置业有限公司对上述债务承担表带清偿责任。被告徐州慧文置业有限公司承担保证责任后，有权向被告河南省鹏飞建筑工程有限公司追偿。
三、驳回原告徐州金盟钢材贸易有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费31840元，保全费5000元，合计36840元，由被告河南省鹏飞建筑工程有限公司、徐州慧文置业有限公司负担（原告徐州金盟钢材贸易有限公司已预交，被告河南省鹏飞建筑工程有限公司、徐州慧文置业有限公司随案款一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院。同时应依据《诉讼费用交纳办法》的规定，向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费。（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行；帐号：10×××75）。
审 判 长 郭 宏
审 判 员 杜 林
代理审判员 汪佩建
二〇一五年十二月十五日
书 记 员 董硕园