甘肃省嘉峪关市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘02民终308号上诉人（原审被告）：钟建国，男，汉族，个体经营者。委托诉讼代理人：牛月，甘肃锦舒律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：铁生，男，汉族。委托诉讼代理人：朱金兆，甘肃衡轩律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：赵怀福，男，汉族。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司张掖市中心支公司，住所地张掖市甘州区丹霞东路23号2楼，组织机构代码证07676303-9。负责人：董家炳，该中心支公司总经理。委托诉讼代理人：杜娟，女，中华联合财产保险股份有限公司嘉峪关市中心支公司员工。上诉人钟建国因与被上诉人铁生、赵怀福、中华联合财产保险股份有限公司张掖市中心支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服嘉峪关市城区人民法院（2016）甘0271民初1921号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月30日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人钟建国及其委托诉讼代理人牛月、被上诉人铁生及其委托诉讼代理人朱金兆、中华联合财产保险股份有限公司张掖市中心支公司的委托诉讼代理人杜鹃到庭参加诉讼。被上诉人赵怀福经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理，现已审理终结。钟建国上诉请求：撤销一审判决，将本案依法改判由被上诉人赵怀福和中华联合财产保险股份有限公司张掖市中心支公司赔偿损失或发回重审。事实与理由：1、本案系机动车交通事故责任纠纷，钟建国不是交通事故中的任何一方责任人，不是本案中必要共同诉讼当事人，一审法院无权主动追加其为被告；2、钟建国与赵怀福之间是承揽合同关系，一审认定二者系雇佣关系并判令钟建国承担赔偿责任明显错误；3、铁生构成七级伤残的鉴定依据不足，应当启动重新鉴定程序。赵怀福在一审中未交纳重新鉴定的费用，不利后果应当由其承担。铁生辩称，赵怀福的工作受钟建国的安排管理，事发时赵怀福正在履行职务工作，二者之间是雇佣关系，非承揽关系。赵怀福在本次交通事故中承担全部责任，存在重大过错，依据法律规定，其应当与雇主钟建国承担连带赔偿责任。一审判决正确，请求二审维持原判。保险公司辩称，赵怀福只投保了交强险，其已在交强险限额范围内承担了赔偿责任，不应再进行赔付。被上诉人赵怀福无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。铁生向一审法院起诉请求：1.请求判令被告赔偿原告医疗费21851.19元、误工费25176.60元、营养费1800元、住院伙食补助费1960元、护理费10534.50元、交通费882元、残疾赔偿金190136元，后续治疗费10000元、鉴定费2000元、财产损失2000元、精神抚慰金6000元，合计272340.29元，由被告联合财险在保险限额内先行赔付，不足部分由被告赵怀福、钟建国承担连带责任；2.判令被告承担本案诉讼费、鉴定费等费用。一审法院认定的事实：2015年10月26日19时25分，被告赵怀福驾驶×××号轻型货车，将车辆头东尾西停驶在龙泰矿建西门处时（车厢内载的钢管超出车厢长度），原告铁生驾驶电动自行车沿新华路东侧非机动车道由南向北行驶至××路口以北1000米处时，眼部刮到×××号轻型货车超出车厢的钢管尾部，后电动车倒地，致原告铁生受伤，电动车受损。该起事故经嘉峪关市公安局雄关分局交警大队认定，原告铁生无责任，被告赵怀福负事故全部责任。事故发生后，原告铁生于2015年10月26日至2015年12月14日在解放军第25医院住院治疗49日，其伤情经诊断为：右眼球破裂、前房积血、巩膜裂伤；右眼球玻璃体积血；右眼小管断离；右眼眶内壁骨折；右侧上颌窦前壁骨折；左锁骨外侧端骨折。出院医嘱：继续药物治疗，一周后复查。原告铁生于2016年2月24日自行委托甘肃中星司法医学鉴定所对其伤情进行鉴定。经鉴定，原告铁生伤情构成七级伤残，评定误工期限为180日、护理期限为90日、营养期限为90日。在本案审理过程中，被告赵怀福申请对原告铁生的伤情进行重新鉴定，本院予以准许，并将本案移交至司法技术处委托重新鉴定。因赵怀福未缴纳鉴定费，故该案作退案处理。另查明，被告赵怀福驾驶的肇事车辆在被告联合财险投保了机动车强制责任保险，事故发生在保险期间内；被告联合财险在本案审理过程中已在机动车强制责任保险限额内向原告赔付120000元；被告赵怀福在事故发生后为原告铁生垫付住院医疗费5000元、门诊医疗费1392.40元；原告铁生尚未进行后续治疗。再查明，被告赵怀福驾驶的肇事车辆系其所有。事故发生时被告赵怀福在被告钟建国工地干活，双方约定：被告钟建国向被告赵怀福连车带人每日给付300元；赵怀福将车开到工地从车里抽油供给工地上的发电机，同时，赵怀福也要拉工人、工具、材料及托拉电线；油费、过路费由被告钟建国承担；双方未约定交通事故如何处理。事发当日，被告赵怀福经钟建国安排，车载杨志国到公司接活。赵怀福将杨志国送至目的地后，在路边停车过程中发生了本次事故，车上所载的是工地上的钢管。原审法院认为，被告赵怀福驾驶的肇事车辆车内所载钢管尾部将原告铁生眼部刮擦，致原告铁生受伤，交警部门认定，原告铁生无责任，被告赵怀福负事故全部责任，本院予以确认。关于被告赵怀福与钟建国的关系问题，赵怀福认为其与钟建国系雇佣关系，而钟建国认为其与赵怀福系承揽关系。两种关系相较而言，承揽关系中承揽人具有独立性和自主性，承揽人独立完成工作任务，向定作人交付工作成果；雇佣关系中雇员需服从雇主指挥、听从安排，完成雇主安排的工作任务。本案事发时，被告赵怀福正是听从钟建国的指派从事指定工作，因此，其二人应为雇佣关系。根据相关规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告赵怀福对本次交通事故负全部责任，就事故的发生存在重大过失，应与被告钟建国承担连带赔偿责任。原告铁生主张的各项损失，本院认定如下：医疗费16851.19元、住院伙食补助费1960元；营养费1800元、误工费15451.23元、护理费10534.50元、残疾赔偿金190136元、交通费294元、鉴定费2000元、精神抚慰金4000元。原告铁生在本次事故中各项损失合计243026.92元，被告联合财险已在机动车强制责任保险限额内向原告铁生赔偿了120000元，因肇事车辆仅在联合财险投保了机动车强制责任保险，故联合财险不再承担赔偿责任。原告铁生的剩余损失123026.92元（243026.92元-120000元），由被告钟建国与赵怀福承担连带赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条一款、第十六条、第二十二条、第三十五条、《中华人民共和国道路交通事故安全法》第七十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，判决：一、被告赵怀福、钟建国连带赔偿原告铁生123026.92元，于本判决生效后20日内履行完毕；二、驳回原告铁生的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人未提交新证据，二审查明的事实与一审认定一致。本院认为，赵怀福申请追加钟建国为被告，一审法院经审查后书面通知钟建国参加诉讼并无不当。赵怀福受钟建国指派开车载杨志国开会,其行为是在履行职务，根据法律规定认定为从事雇佣活动。赵怀福在从事雇佣活动中致铁生遭受损害，经交警部门认定负事故全部责任，其对事故发生存在重大过失,应当与钟建国承担连带赔偿责任。保险公司已在交强险限额范围内履行了全部赔偿责任，钟建国要求其承担责任于法无据。钟建国主张鉴定结论错误，但其未提交相应的证据证实。综上所述，钟建国的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1562元，由上诉人钟建国负担。本判决为终审判决。审 判 长  许文贤审 判 员  吴秀屏代理审判员  孟玉娟二〇一七年十月十七日书 记 员  郭 旭