江苏省昆山市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民初字第318号
原告余千国。
委托代理人钮魏，江苏瑞生律师事务所律师。
被告茆顺红。
委托代理人林杰，江苏传承律师事务所律师。
委托代理人范静，江苏传承律师事务所实习律师。
原告余千国与被告茆顺红生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2015年1月7日立案受理后依法由代理审判员狄毅琼独任审理，后因被告茆顺红提出管辖权异议，依法转为普通程序组成合议庭并于2015年6月23日、9月21日、2016年1月21日、6月16日公开开庭进行了审理。原告余千国委托代理人钮魏、被告茆顺红委托代理人林杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告余千国诉称：2014年9月10日，原告在昆山市黄浦江路与南河路交叉口昆山中环二工区北段项目工作时，因铲车司机操作不当，在没接到指令行突然将铲车往前开动，导致铲车铲倒原告右手大拇指，导致原告受伤的事故发生。该铲车为被告所有，铲车司机为被告所聘用。原告经中国人民解放军第八五医院治疗完毕出院后，于2014年11月11日在苏州同济司法鉴定中心鉴定为九级残疾，误工期为伤后三个月，护理期为伤后一人护理一个月，补充营养期为二个月。因此诉至法院，请求判令：1、被告支付住院伙食补助费216元、营养费1200元、护理费1200元、误工费15354元、残疾赔偿金130152元、交通费500元、精神抚慰金10000元、鉴定费2520元，共计161142元；2、诉讼费由被告负担。庭审中原告诉请一变更为：护理费3600元、残疾赔偿金148692（37173元×20年×20%）、伙食补助费600元、营养费3000元、误工费15354元、交通费500元、精神抚慰金10000元、鉴定费2520元，共计184266元。
被告茆顺红辩称：原告的诉讼请求没有事实和法律依据，原告没有证据证明铲车归答辩人所有，也没有证据证明铲车司机受雇于答辩人。答辩人系个人不可能也没有能力承包中环建设某一项目，原告余千国系上海建工集团有限公司员工，与建工集团劳动关系稳定，应当通过申请工伤予以维权，请求驳回原告诉讼请求。
经审理查明：2014年9月10日，原告在2014年9月10日在工地上受伤，因右拇指离断伤于当晚20:44分被送入中国人民解放军第八五医院，后于同年9月23日出院，产生医药费30045.8元。
2014年9月10日，案外人上海建工集团股份有限公司出具证明，证明内容如下：“工人“于千国”（身份证号码××）在2014年9月10日下午在本工地黄浦江路南河路处受伤，具体事由为“于千国”正在将垒好的砖块往铲车铲斗里面搬运，在搬运过程中因铲车司机操作不当，在没有指令下突然将铲车往前开动，导致铲车铲斗铲到“于千国”右手大拇指，致使右手大拇指整个铲落在地。该铲车为茆顺红所有，铲车司机为茆顺红所聘用，对于此次事故的发生，特此证明！”
2014年10月11日，昆山市公安局青阳派出所出具的《接处警工作登记表》显示报警内容为因之前受的伤起纠纷，报警地点为黄浦江路南河路工地上，处警经过为民警毛俊、陈琦带警辅两人到现场处警经了解余千国与谢小亚因之前受伤发生纠纷经调解后双方和解。
原告于2014年10月23日向苏州同济司法鉴定所申请伤残等级、误工、营养、护理期限及护理人数鉴定，苏州同济司法鉴定所于2014年11月11日出具司法鉴定意见书，载明：1、被鉴定人余千国因外伤致右手拇指末节缺失构成九级残疾。2、被鉴定人余千国的误工期限为伤后共计三个月，护理期限为伤后一人护理共计一个月，补充营养期限为二个月。该次鉴定费2520元。
2016年1月21日，被告对原告的伤残等级有异议，申请重新鉴定。后经本院委托，2016年5月30日常熟市第一人民医院司法鉴定所出具法医学鉴定书，认定被鉴定人余千国因工作事故致右拇指远节缺失，损伤已构成九级伤残。被告缴纳鉴定费1800元。
江苏传承律师事务所接收被告委托向上海建工集团有限公司发函，因原告提供的证据系拍照件，内容不详，被告对律师函真实性不持异议。
2015年8月8日，原告代理人江苏瑞生律师事务所律师钮魏与谢小亚通话，钮：你好，有个事情我跟你核实一下，就是之前你为茆顺红开那个机器，就是那个铲车，然后再黄埔江路与南河路工地发生了一个事情，就是把一个叫余千国的一个人手指给铲了，对不对啊？谢：嗯，对呀。钮：你当时是茆顺红的司机，对吧？谢：对啊。…。谢：当时是车没停稳，他以为停了，然后上去抓砖，碰了一下，碰到了。
庭审中被告陈述案外人浙江通达路桥有限公司在涉案路段有多辆铲车，被告茆顺红在涉案路段仅有一辆铲车，司机为谢小亚。
另查明：2014年5月8日，被告（乙方）与案外人浙江通达路桥工程有限公司（甲方）签订《机械设备使用合同》，约定工程名称昆山中环快速化改造工程E-
Ⅱ标（二工区北段），工程地点黄浦江路（白墅路至昆嘉路），机械名称铲车一台，并约定乙方机组人员应积极配合甲方，在不违反操作规范的前提下，应服从甲方指挥人员的指挥，如因乙方机组人员操作失误造成的人员及机械损失，由乙方负责。
上述事实有上海建工集团证明、病例、出院小结、结算明细、司法鉴定意见书两份、鉴定费票据两份、机械设备使用合同、接处警工作登记表、通话记录、传承所发给上海建工集团律师函以及原被告在庭审中的陈述等证据所证实。
本院认为：公民的人身权利和财产权利受法律保护。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，本案中，被告的雇员谢小亚在从事雇佣活动中致使原告受伤，导致九级伤残，故被告应当承担赔偿责任。关于原告的损失，本院确认如下：
一、住院伙食补助费600元，被告无异议，本院予以确认。
二、营养费60元每天，营养期限为二个月，共计3600元，被告无异议，本院予以确认。
三、护理费120元每天，护理器一个月，计算3600元，被告无异议，本院予以确认。
四、误工费，原告主张按5118元每月计算三个月，因未提供银行工资流水予以证明，本院依法按照2014年江苏省分细行业在岗职工平均工资中土木工程建筑业的平均工资48757元计算三个月为48757÷12×3﹦12189.25元。
五、交通费，原告主张500元，未提供证据证明，本院不予支持。
六、精神损失费，因原告伤情构成9级伤残，故本院依法认定10000元。
七、鉴定费2520元，因有鉴定费发票在卷佐证，本院予以认定。
八、残疾赔偿金，因原告的伤情构成9级伤残，因其收入经济来源来自于昆山市，故本院依照2015年江苏省城镇居民人均可支配收入37173元计算为37173元×20年×20%﹦148692元。
上述共计181201.25元。
因事故发生时未有监控或目击证人证明当时事发时的状况，无法查明铲车司机谢小亚及原告余千国在事故中的责任，故本院酌定原告余千国承担40%，铲车司机谢小亚承担60%的责任。铲车司机谢小亚承担的部分，由其雇主茆顺红承担，共计108720.75元（181201.25元×60%）。
据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告茆顺红在本判决生效之日起十日内支付原告余千国护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、误工费、精神抚慰金、鉴定费共计108720.75元。
二、驳回原告余千国的其他诉讼请求。
如未按本判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如一方当事人不履行义务，可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定，在法定期限内向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年，申请执行时效中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定，执行期限，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算，法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期限的最后一日起计算，法律文书未规定履行期限的，从法律文书生效之日起计算。
案件受理费1206元，由原告余千国负担482.4元、被告茆顺红负担723.6元。第二次鉴定费1800元，由被告茆顺红负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。开户行中国农业银行苏州苏福路支行，户名苏州市中级人民法院，账号10×××76。
审 判 长 徐福灿
代理审判员 狄毅琼
人民陪审员 李建川
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 唐明莉