山东省菏泽市定陶区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁1727刑初100号
公诉机关菏泽市定陶区人民检察院。
被告人岳立涛，男，1990年6月17日出生于山东省平邑县，汉族，初中文化，农民，住平邑县。2013年9月2日，因犯盗窃罪被山东省平邑县人民法院判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。因涉嫌犯诈骗罪，2015年6月18日被抓获到案，同月19日被定陶县公安局取保候审，2015年7月31日经菏泽市定陶区人民检察院批准逮捕，2017年2月28日被平邑县公安局丰阳派出所抓获，临时羁押于平邑县看守所，2017年3月1日被定陶县公安局执行逮捕。
辩护人宋述运、程伟，山东两仪律师事务所律师。
菏泽市定陶区人民检察院以菏定检公刑诉[2017]82号起诉书指控被告人岳立涛犯诈骗罪，于2017年5月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。菏泽市定陶区人民检察院指派检察员刘正威出庭支持公诉，被告人岳立涛及其辩护人宋述运、程伟到庭参加诉讼。审理期间经山东省菏泽市中级人民法院批准延长审限三个月。现已审理终结。
菏泽市定陶区人民检察院指控，2015年6月16日，被告人岳立涛伙同刘某、梁某、张某1、高某同（均已判刑），以非法占有为目的，经共同预谋，虚构从别处购买的10件高仿商周时期青铜器为真实文物，由宣某出面与被害人马某商定，由马某以500万元进行购买，后在平邑县骗取马某现金210万元，在菏泽市定陶区骗取马某10万元。公诉机关针对上述指控向本院提交了相关证据，公诉机关认为，被告人岳立涛以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，骗取被害人马某220万元，数额特别巨大，其行为构成了诈骗罪；被告人岳立涛在缓刑考验期限内犯新罪；请依法判处。
被告人岳立涛对公诉机关指控的事实无异议。
辩护人宋述运、程伟提出的辩护意见是，1、岳立涛在公安机关尚未掌握犯罪事实前，主动到公安机关如实供述犯罪事实，是自首；2、岳立涛配合公安机关辨认同案犯，有立功表现；3、岳立涛在共同犯罪过程中所起作用最小，是从犯；4、岳立涛已经退赔全部违法所得，取得被害人谅解，认罪态度好，有悔罪表现；建议对岳立涛减轻、从轻处罚。
经审理查明，2015年6月16日，被告人岳立涛伙同刘某、梁某、张某1、高某同（均已判刑），以非法占有为目的，经共同预谋，虚构从别处购买的10件高仿商周时期青铜器为真实文物，由宣某出面与被害人马某商定，由马某以500万元价格进行购买，后在平邑县骗取马某现金210万元，在菏泽市定陶区骗取马某10万元。
另查明，因犯盗窃罪，被告人岳立涛2012年12月3日被刑事拘留，同月26日被逮捕，2013年7月8日被取保候审，2013年9月2日被判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币八万元，羁押七个月零六天，罚金已缴纳。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
一、书证
1、扣押清单证明：侦查人员依法涉案高仿青铜器10件（铜鼎4件、铜觚1件、铜爵1件、铜斝1件、铜提梁卣1件、铜簋1件、铜尊1件），证实本案被告人岳立涛诈骗被害人马某所使用的青铜器。
2、发还清单、谅解书证明：案发后，被告人岳立涛亲属已退赔被害人马某30万元，并取得谅解。
3、发破案经过、抓获经过、平邑县看守所收押登记表证明：定陶县公安局于2015年6月18日将被告人岳立涛抓获到案，同月19日对被告人岳立涛取保候审，同年7月31日菏泽市定陶区人民检察院批准对被告人岳立涛逮捕，2017年2月28日，岳立涛被平邑县公安局丰阳派出所抓获并临时羁押于平邑县看守所，2017年3月1日被逮捕。
4、在逃人员登记表证明：2015年8月18日，被告人岳立涛被上网追逃。
5、山东省平邑县人民法院刑事判决书证明：因犯盗窃罪，被告人岳立涛2012年12月3日被刑事拘留，同月26日被逮捕，2013年7月8日被取保候审，2013年9月2日被判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金八万元，羁押七个月零六天，罚金已缴纳。
6、常住人口基本信息证明：被告人岳立涛出生于1990年6月17日。
7、定陶区人民法院(2016)鲁1727刑初95号刑事判决书一份、菏泽市中级人民法院刑事裁定书一份，证明：本案同案犯刘某、梁某、张某1、高某同被判处刑罚情况。
二、辨认笔录、指认现场笔录、搜查笔录
1、宣某对岳立涛的辨认笔录、辨认照片、被辨认人信息证明：2015年6月18日，在侦查人员依法组织下宣某辨认出岳立涛是实施诈骗的人。
2、梁某对岳立涛的辨认笔录证明：2015年6月26日，在侦查人员依法组织下梁某辨认出岳立涛是实施诈骗的人。
3、马某对岳立涛的辨认笔录、辨认照片、被辨认人信息证明：2015年6月19日，在侦查人员依法组织下被害人马某辨认出岳立涛是实施诈骗的人。
4、岳立涛对高某同、张某1、梁某、刘某的辨认笔录、辨认照片、被辨认人信息证明：岳立涛在侦查人员依法组织下分别辨认出高某同、张某1、梁某、刘某是实施诈骗的人。
三、鉴定意见
山东省文物鉴定委员会（2015）鲁文物鉴字第23号文物鉴定证书证明：经山东省文物鉴定委员会组织有关专家鉴定，该案所涉铜器10件（铜鼎4件，铜觚1件，铜爵1件，铜斝1件，铜提梁卣1件，铜尊1件，铜簋1件）均为现代文物仿制品。
四、证人证言
1、证人宣某证言证明：2015年6月初，他让梁某跟着刘某干活，刘某给他打电话让到岳立涛家看挖出来的东西，他接着就给梁某打电话问梁某是否刘某挖出来的，梁某说上面的东西是梁某和岳立涛帮忙挖出来的，下面的是刘某自己挖出来的，一共10来件。这样他到了岳立涛家，刘某让他看了出土的青铜器，他看完给马某联系，让马某看看。当日12时许，马某和另外一个人到了丰阳镇政府，他带着马某见了刘某、岳立涛和梁某看东西，刘某给马某说东西是自己出的，商周时期的青铜器，保真，刘某还给马某说这10件青铜器一共700万，后没有谈成。第二天，他又找刘某商量买这些青铜器，刘某把价钱降到500万元，并同意先付一半把青铜器拿走，等专家鉴定完再付另外一半，他把刘某的意见转告给马某。下午4时许，他和马某三人去了刘某说的交易地点，看了东西，马某同意购买，先支付刘某210万元，带走10件青铜器。刘某让他跟着马某回菏泽拿尾款。他从货款中拿了1万元鉴定费用，跟马某到定陶，当晚马某给了他10万元货款，因天太晚，他没有转给刘某，想鉴定后和余款一起给刘某。第二天他和马某一起到郑州找专家鉴定，专家说都是现代仿品，是假的。当日他退给马某10.8万元。
2、证人何同印证言证明：2015年6月15日，马某告诉他去平邑去看东西,在平邑县他们见到宣某，当日他们又回定陶。2015年6月16日下午4时许，他和马某又到了平邑县丰阳镇，宣某领着他们到了丰阳镇一村的河边，他见马某从车后备箱里拿两箱子钱给了对方3个人，对方从车上拿出5个装有东西的编织袋放到他们车上，他和马某、宣某开车回到定陶，宣某说马某花500万元买了青铜器，先给卖家210万元，次日他开车拉着马某和宣某带着这些青铜器去郑州鉴定，鉴定完，他听马某说买的10件青铜器都是假的。
3、证人秦某证言证明：2015年6月，被害人马某向他借款100万元。
4、证人张某1证言证明：2015年6月16日上午，马某借了他101万元。
5、证人张某2证言证明：她系马某之妻，2015年6月16日20时许，马某从家中拿走10万元，说支买青铜器货款，卖货的人在范蠡宾馆等着。马某回家时拿了几个编织袋，袋子里有一些青铜器。
6、证人刘某证言证明：2015年6月上旬，他和宣某、梁某、岳立涛相约到泰安挖东西，没挖出来。梁某就给他和岳立涛商量，弄假货卖钱，他说他能联系到货，梁某说弄到货以后其可以让宣某找下家把货卖了。后他们三人到岳立涛家，他和梁某找到张某1，问张某1能不能弄一套假商周时期的青铜器，张某1开车带着他和梁某，在临沂市古玩市场找到一门市老板，老板说等几天才有货。后来，张某1开车带着高某同到平邑县给他们送货，张某1说这些青铜器那个老板要60万元，他们把货搬到岳立涛家，张某1拿来12件青铜器，他们害怕买家吃不下，张某1、高某同离开时让张某1拿走两件。后梁某给宣某打电话说东西挖出来了。宣某天亮时到岳立涛家看货，接着给马某联系。当天下午马某到平邑县丰阳镇，他让马某在岳立涛家附近看货，马某说货不行，就走了，他们几个又商量可以付一半的钱先把货拿走去鉴定，等鉴定完再付另外一半，这样宣某又给马某联系。次日马某又来看货，当时他也承诺货绝对不假，可以去鉴定，付一半的钱货先拿走，等鉴定完了如果是真的再付另外一半钱。马某同意了，付给他们210万元，带走10件青铜器。宣某跟着马某去做鉴定，如果是真的让宣某把剩余的货款拿回来。他让梁某从箱子里拿了1万元钱给宣某当费用。他分给岳立涛、梁某每人30万元，他要了40万元，给高某同10万元，给张某199万元。分钱后第二天，他把用过的手机号码扔了，怕被人找到。
7、证人梁某证言证明:2015年6月初，他和刘某、岳立涛商量用假商周时期青铜器冒充文物让宣某找人卖掉赚钱后，刘某带着他到临沂市找到张某1，张某1领他们到古玩市场门市购买。几天后张某1和高某同到岳立涛家送12件青铜器，因其中2件比较值钱，刘某让张某1和高某同带走。后刘某让他给宣某打电话说东西挖出来了，宣某问出了几件，他说有10件左右。宣某到岳立涛家看完货，宣某问他是不是跟着去挖的，他说他跟着去了，这批货是真挖出来的。宣某联系买家，当天马某在岳立涛家附近的一小路上看货。第二天，宣某说给一半的钱，剩下的钱等鉴定完再付，价格500万元。这次在岳立涛家附近水库边交易，马某从车上搬下来210万元两箱子钱，他和岳立涛把10件青铜器放在马某车上，在交易的时候，刘某保证青铜器是真文物，如鉴定是真的，再付剩余钱，让宣某跟着去鉴定把剩余钱收回。交易完在路上，刘某分给他30万元。
8、证人张某1证言证明：2015年6月初一天，刘某和梁某找他购买高仿青铜器，他没有货，就领着他们到临沂市古玩市场找，市场让等几天再来。几天后，在临沂古玩市场，他打了两张欠条以60万元价格购买12件高仿青铜器，他和高某同将12件青铜器送到了岳立涛家，刘某让张某1带走了两件铜器了。次日，刘某在卖货后给他联系的，刘某从其车上弄下来两箱钱放到他车上，刘某给他99万元。
9、证人高某同证言证明：2015年6月中旬，张某1让他跟着去平邑送货，到岳立涛家，张某1和刘某把纸箱抬到岳立涛屋里，屋里另外有岳立涛、梁某，他们就打开纸箱取出12件青铜器，张某1和刘某问他，怎么弄的再好一点，他说如果在这些东西上再抹上墓土更好，这样他们五人开车去取墓土，取回后张某1把墓土和成泥，他和张某1把每件青铜器上都抹上墓土泥。都处理完，是张某1还是刘某记不太清楚啦，指着其中一件方鼎问他，这件东西如果是真的话要多少钱？如果这个方鼎是真品的话，少说也得好几百万。刘某说那不行这样要钱少了也太假啦，再一个要多了那个人也吃不了。这样他们商量把方鼎和一个角杯拿出来，干完活，刘某让他和张某1回避，他和张某1开车回到临沂。第二天，张某1开车和他又到岳立涛家，张某1让刘某给他10万元。
五、被害人陈述
1、被害人马某陈述证明：2015年6月15日早晨，宣某给他打电话，说其朋友有一批东西，如果他喜欢就去平邑县。他和何同印开车去了平邑县丰阳镇见到宣某，宣某开车把他带到一条小路上，刘某、梁某、岳立涛从一车上下来，刘某打开后备箱，他看到有5、6个塑料袋，里面是青铜器，他给宣某说东西不对，宣某不相信，他和何同印回定陶了。2015年6月16日早晨，宣某给他打电话说保证没问题，500万元，如果他要就去找宣某。他知道宣某喜欢收藏，认识四五年了，相信宣某，挂完电话后筹钱。当日14时30分许，他和何同印开车去临沂市平邑县丰阳镇，宣某把他带到一个水库边上，他看见刘某、梁某、岳立涛在现场，刘某车后备箱里面有5个编织袋，一个编织袋里面有2件青铜器，一共10件，要价500万元，因为他就带了210万元，就跟刘某方说东西他先拿走鉴定，如果是真的，再把余款给刘某等人，刘某等人让宣某跟着去鉴定，鉴定完，如果东西是真的再把剩下的货款给宣某。他支付刘某方210万元，带回10件青铜器，宣某给刘某要了1万元费用。当晚他和宣某、何同印开车回到定陶，宣某要10万元货款。6月17日，他们一起去郑州找专家鉴定，专家说这10件青铜器都是假的，是现代工艺仿品。他们就回定陶报案了。
六、被告人供述
被告人岳立涛供述证明：2015年6月初，刘某给他打电话让他去泰安挖墓，到泰安后没有挖成，认识了梁某和宣某。他和刘某、梁某商量怎么能赚到钱，梁某提出能买到假文物不，把假文物卖掉赚钱，梁某说其能找到买家，刘某说其能联系到假文物，梁某说，必须保证一般人看不出来高仿的。后刘某和梁某从他家离开。过了一周左右，刘某和梁某又来到他家，刘某说明天货到，第二天下午，张某1和高某同拉来12件青铜器，卸到他家，张某1和高某同说弄点墓土和成泥抹上边更真实，当天晚上他和刘某、梁某挖墓土，张某1和高某同把墓土和成泥往青铜器上摸，处理完天快亮了，送货的人说这些货太多，买家吃不了，他们商量着把一个大鼎和另外一件东西拉走，剩余的10件留在他家。接着梁某就给宣某打电话说，过来吧，我们挖出来啦，现在填坑马上就回去啦。没多长时间，宣某就去了他家，宣某说：这货行，要500万行不？他们都同意啦，接着宣某给马某打电话说：有10件青铜器，得500万，来平邑看货。当日15时许，宣某开车去平邑接的马某，他和刘某、梁某三人将10件青铜器拉到他村南的一个山岭上看的货。当日没有谈成，第二天一早，宣某说：谈好啦，马某先付200多万，回去没事再付余款。当日下午5时许，马某看货后交易成功，支付给刘某货款。宣某从中拿了1万元费用，宣某、马某开车走了。他和刘某、梁某在回他家的路上，刘某给他30万元。
关于辩护人提出的被告人岳立涛是自首、有立功表现的意见。
经查，被告人岳立涛系抓获到案，其到案后辨认同案犯，系如实供述自己罪行，属坦白，辩护人提出的自首、立功表现意见与查明事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人岳立涛伙同他人以假青铜器冒充商周时期青铜器，骗取被害人马某人民币220万元，数额特别巨大，被告人岳立涛的行为构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立，本院予以确认。在共同犯罪过程中，被告人岳立涛所起作用主要为提供场地，起次要作用，辩护人提出岳立涛在共同犯罪过程中所起作用较小，是从犯的意见与庭审查明事实相符，本院予以采纳，依法对其减轻处罚；被告人岳立涛到案后如实供述犯罪事实，并将犯罪所得退还被害人，辩护人由此提出对其从轻处罚的意见，本院予以采纳，依法对其从轻处罚。被告人岳立涛曾因犯盗窃罪，被判处有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，在缓刑考验期限内再犯本罪，本院依法撤销缓刑，与所犯本罪作出的刑罚并罚。综上，为严肃国法，惩罚犯罪，确保公民财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款之规定，判决如下：
一、撤销山东省平邑县人民法院（2013）平刑初字第141号刑事判决书缓刑部分。
二、被告人岳立涛犯诈骗罪，判处有期徒刑六年一个月，并处罚金人民币十万元；与原判有期徒刑二年十个月，罚金人民币八万元并罚；决定执行有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币十八万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月28日起至2023年12月19日止，罚金已缴纳八万元，剩余罚金十万元于本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘敏峰
审 判 员 陈基昌
人民陪审员 董连魁
二〇一七年十月十日
书 记 员 陈 宇