河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郑民三终字第1527号
上诉人（原审原告）刘付军，男，1969年7月30日出生，汉族。
被上诉人（原审被告）许红林，男，1965年9月25日出生，汉族。
委托代理人付留建，河南郑韩大有律师事务所律师。
上诉人刘付军与被上诉人许红林提供劳务者受害责任纠纷一案，刘付军于2015年1月8日向河南省新郑市人民法院提起诉讼，请求依法判令许红林：：请求判令赔偿医疗费28000元（扣除已经支付的50000元）。伤残鉴定作出后，刘付军将其诉讼请求变更为要求依法判令赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等费用共计205256.04元（扣除已支付的50000元），并保留二次手术所需相关费用的诉权。河南省新郑市人民法院于2015年7月10日作出（2015）新民初字第287号民事判决。刘付军不服，向本院提起上诉。本院于2015年8月24日受理后，依法组成合议庭，于2015年11月18日公开开庭审理了本案。上诉人刘付军，被上诉人许红林的委托代理人付留建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘付军原系新郑市科达丙纶厂职工，在该厂停产期间，经科达丙纶厂车间主任张明轩介绍，并电话通知原属科达丙纶厂职工的刘付军、刘聚群等6人于2014年4月21日到许红林个人经营的新郑市众鑫建材厂临时从事粒子加工工作。双方口头约定实行计件工资，加工费用每吨240元，即每袋6元。2014年4月23日，刘付军在新郑市众鑫建材厂加工粒子期间左手不慎受伤，随即被送往郑州中原创伤手外科医院住院治疗，经该院诊断为左手挤压毁损伤，该医院长期医嘱注明留陪为二人，至2014年6月24日出院，共计65天，期间刘付军共花去医疗费78021.16元。刘付军在住院期间，许红林支付刘付军医疗费35000元，科达丙纶厂支付刘付军医疗费15000元。2014年4月24日，刘聚群从许红林处收到刘付军等6人劳务费1265元。刘付军于2014年7月8日向新郑市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，要求确认其与新郑市众鑫建材厂存在劳动关系，2014年10月14日，该委根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项通知》的相关规定，作出新劳人仲案字（2014）第297号仲裁裁决书，驳回其仲裁申请。刘付军不服该裁决，于2014年10月16日向该院提起了民事诉讼，于2015年1月6日提出了撤诉申请，新郑市劳动人事争议仲裁委员会做出的裁决书现在已经生效。本案在审理过程中，根据刘付军的申请，该院委托郑州安博法医临床司法鉴定所对刘付军的伤情进行了鉴定。2015年2月2日，郑州安博法医临床司法鉴定所作出（2015）伤残鉴字第043号司法鉴定意见书，确定刘付军的损伤已构成五级伤残，并为此支付鉴定费700元。另查明，刘付军父亲刘国顺已去世，刘付军母亲敬花健在（于1935年7月15日出生），刘付军兄弟姐妹五人。刘付军为农村居民户口。
2015年1月8日，刘付军以许红林雇佣刘付军在其经营的建材厂工作时受伤，许红林应当承担赔偿责任为由依法诉至该院，请求判令许红林赔偿刘付军医疗费28000元（扣除已经支付的50000元）。伤残鉴定作出后，刘付军将其诉讼请求变更为要求依法判令许红林赔偿刘付军医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费等费用共计205256.04元（扣除已支付的50000元），并保留刘付军二次手术所需相关费用的诉权。
原审法院认为，刘付军经原工作单位新郑市科达丙纶厂车间负责人张明轩的介绍到许红林个人经营的新郑市众鑫建材厂从事粒子加工工作，刘付军、许红林之间已经形成事实上的雇佣关系。对许红林提出的刘付军、许红林系承揽加工关系的辩称，该院不予支持。刘付军在许红林公司工作期间因不慎造成左手挤压毁损伤，并构成五级伤残，许红林作为雇主，依法应承担相应的民事赔偿责任。刘付军作为完全民事行为能力人，在工作中由于疏忽大意致使自己左手受伤，刘付军对此事故存在过错，可以减轻雇主的责任。结合本案案情，针对刘付军所遭受的损害，刘付军自行承担40%的民事责任，许红林承担60%的民事责任为宜。
刘付军要求的人身损害赔偿项目及标准，应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及河南省上一年度相关统计数据确定。刘付军要求许红林赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、鉴定费、交通费等于法有据，对其合理部分，该院予以支持。
刘付军在本案中的赔偿项目及数额如下：一、医疗费：依据刘付军提供的诊断证明、病历及医疗费票据确定实际支出医疗费为78021.16元；二、住院伙食补助费：按照30元／天的标准计算，住院65天，可计住院伙食补助为1950元；三、营养费：按15元／天的标准计算，住院65天，可计营养费为975元；四、误工费：刘付军伤前为制造业从业人员，误工费参照河南省2014年度制造业在岗职工平均工资33936元／年计算，误工期限计算至定残之日为283天，可计其误工费为26312元；五、护理费：护理费参照河南省2014年度居民服务业及其他服务业在岗职工平均工资29041元／年计算，住院65天，按照二人护理，可计护理费为10342.8元。六、残疾赔偿金：按照2014年度河南省农村居民人均纯收入8475.34元／年计算，计算20年，伤残等级为五级，按照60%计算，可计残疾赔偿金为101704元；七、精神损害抚慰金：结合刘付军伤残等级等因素确定为20000元；八、被扶养人生活费：刘付军母亲敬花现年80岁，按2014年农村居民人均消费支出5627.73元标准计算5年，因其共有兄弟姐妹5人，可计被扶养人生活费为5627元；九、交通费：结合就医地点、天数等因素酌定为1000元；十、鉴定费：应以其向该院提交的票据为准，鉴定费为700元。以上共计为246631.96元，许红林应承担60%为147979.18元，扣除已支付的35000元，余款112979.18元许红林应予赔偿。故依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，该院判决：一、许红林应赔偿刘付军医疗费、护理费、误工费、营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金、交通费、鉴定费等共计112979.18元，待判决生效后十日内一次付清。二、驳回刘付军的其他诉讼请求。案件受理费4379元，由许红林负担2560元，由刘付军负担1819元。
宣判后，刘付军不服原审判决，向本院提起上诉称：刘付军在许红林经营的新郑市众鑫建材厂后，一直是按照粒子加工的操作规程操作的，也尽到了充分的安全注意义务，刘付军在本案中没有任何过错。并且，应由许红林来证明刘付军有过错，但许红林没有任何证据加以证明。
被上诉人许红林答辩称：刘付军在新郑市科达丙纶厂一直从事的都是粒子加工，但在许红林处加工时，刘付军没有按照操作流程进行加工。本应使用木棒往机器里添加原料时，刘付军却用手送，才造成其手受伤的结果。并且，许红林的工人按照操作规程用木棒填送原料时，从没有出现过这样的事故。旁边工人提醒刘付军不要那样操作时，刘付军不听，说他一直都是这样操作。刘付军没有尽到安全注意义务。原审判决认定事实清楚，应当维持。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：上诉人刘付军不能合理解释其尽到了全面的安全注意义务，刘付军对此事故应当存在疏忽大意的情形，有一定过错，可以减轻雇主的责任。原审法院结合本案案情，认定刘付军自行承担40%的民事责任并无不当。综上，原审法院认定事实清楚，实体处理得当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4379元，由上诉人刘付军负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 童 铸
审 判 员 刘俊斌
代理审判员 顾立江
二〇一五年十一月十九日
书 记 员 刘 盼