安徽省池州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖17民终475号
上诉人（原审被告）：俞胜友，男，1971年10月31日生，汉族，户籍地安徽省池州市贵池区，现住安徽省池州市站前区，
委托诉讼代理人：吴兴姣，女，1970年9月19日出生，汉族，户籍地安徽省池州市贵池区，现住安徽省池州市站前区，系俞胜友妻子。
被上诉人（原审原告）：朱发云，女，1963年7月28日出生，汉族，户籍地安徽省池州市贵池区，现住安徽省池州市站前区，
委托诉讼代理人：唐权发，男，1960年5月20日出生，汉族，住安徽省池州市站前区，系朱发云丈夫。
上诉人俞胜友因与被上诉人朱发云生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服安徽省池州市贵池区人民法院（2017）皖1702民初1126号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年8月1日立案后，依法组成合议庭，于2017年9月4日公开开庭进行了审理。上诉人俞胜友及其委托诉讼代理人吴兴姣，被上诉人朱发云及其委托诉讼代理人唐权发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
俞胜友的上诉请求：撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费用由朱发云承担。事实和理由：1.一审证据采信不合法。朱发云在一审所提交的鉴定结论不合法，朱发云于2015年12月3日出院，出院时建休2个月，而朱发云于2015年12月30日委托司法鉴定，在治疗未终结时就进行司法鉴定，该鉴定结果不能反映客观事实，鉴定结论所依据的规定不合法，一审法院要求俞胜友申请重新鉴定违反举证责任分配原则，重新鉴定申请应该由朱发云申请。2.一审判决认定的赔偿数额与事实不符。残疾赔偿金58312元和鉴定费1000元，因朱发云未能举证证明，该费用不能予以认定。误工费9143.45元不合法，医嘱建休和住院共计85天，朱发云于2015年12月30日申请司法鉴定，误工费应计算至定残日前一天，故误工天数只有67天。3.朱发云应承担主要赔偿责任。人身损害赔偿主要是依据过错程度承担责任，朱发云应承担主要过错，在纠纷起因上是因为朱发云有滋事的主观动机，以旅馆住宿为借口到俞胜友家闹事，纠纷升级也是因为朱发云摔俞胜友家财物所致，双方互相殴打，俞胜友受伤后已承担了刑事责任，另外俞胜友并未殴打朱发云的胸部，朱发云在本案中应承担60%以上的责任。综上，一审判决认定事实错误，请求依法予以改判。
朱发云辩称：1.一审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，应维持原判。本案鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结论明确具体，鉴定依据合法有效。《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》仅适用于道路交通事故受伤人员治疗终结时间，该标准不适用本案，且朱发云系治疗终结后进行司法鉴定，医嘱建休日不是治疗终结日，且俞胜友在一审规定时间内放弃重新鉴定，应视为其放弃权利。2.一审认定的误工期限偏少，应为86天，朱发云住院26天，建休2个月，误工期限应为86天，且误工费标准应按照批发零售业平均工资45751元计算。3.俞胜友应承担80%以上的赔偿责任。俞胜友无故殴打朱发云，主观恶性大，应承担主要赔偿责任，事情的起因和经过均是俞胜友所引起，导致朱发云受伤的行为也是俞胜友所致，俞胜友应承担主要赔偿责任。综上，请求法院依法裁决。
朱发云向一审法院起诉请求：判令俞胜友赔偿朱发云各项经济损失共计93142.47元（其中：医疗费10071.05元、误工费86天×107.57元／天＝9251.02元、护理费41天×104.4元／天＝6368.4元、营养费60天×30元／天＝1800元、住院伙食补助费26天×30元／天＝780元、鉴定费及复印材料费1060元、交通费500元、残疾赔偿金29156元／年×20年×10%＝58312元、精神抚慰金5000元），并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年11月7日18时许，朱发云、唐权发夫妻二人因宾馆客源问题到俞胜友经营的晨曦宾馆理论，后双方发生争执并相互殴打，俞胜友用拳头对朱发云的头部、左侧胸部进行殴打并挤压，致使朱发云全身多处受伤。经池州市公安司法鉴定中心鉴定，朱发云因外伤导致左侧鼻骨及上颌骨额突骨折，属轻伤二级。2017年3月13日，经一审法院审理，判决俞胜友犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，俞胜友并向一审法院预缴赔偿款3万元。俞胜友收到判决书后不服，向安徽省池州市中级人民法院提出上诉。2017年5月9日，安徽省池州市中级人民法院作出裁定，驳回上诉，维持原判。朱发云受伤后，于2015年11月7日入住池州市第二人民医院，被诊断为左下肺挫伤、鼻骨骨折、左上颌骨额突骨折等，2015年12月3日出院，共计住院25天，用去医药费10071.05元，出院医嘱：注意休息，建休2月，随诊等。2015年12月30日，朱发云委托安徽秋江司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，2015年12月31日，该鉴定所作出秋江司鉴所[2015]临鉴字第757号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人朱发云因外伤受伤后，目前遗留左侧胸膜增厚、粘连的后遗症，构成道路交通事故十级伤残。朱发云支付鉴定费1000元。诉讼过程中，俞胜友认为安徽秋江司法鉴定所的《司法鉴定意见书》，因朱发云鉴定时出院未满三个月，认为系无效证据，一审法院告知俞胜友如认为鉴定结论依据不足，可以在法定期限内提出重新鉴定申请并预交鉴定费用。俞胜友在一审法院规定的期限内提出了书面的重新鉴定申请，但在规定的期限内未支付鉴定费用。一审另查明，朱发云居住在城区，在池州市站前区从事批发零售业，经营食品、烟酒等。
一审法院认为，朱发云与俞胜友因客源问题发生矛盾，本应冷静处理、协商解决，但双方均未做到冷静处理，朱发云夫妇甚至赶到俞胜友家与俞胜友夫妇发生肢体冲突，对此，双方均有过错，且不宜区分主次，按同等责任对待。对于具体的经济损失，医药费以实际发生为准；误工时间以医嘱为准，按批发零售业标准计算误工费；护理费以实际住院天数按服务业标准计算；营养费和住院伙食补助费以住院天数按每天25元标准计算；俞胜友虽对朱发云的司法鉴定意见有异议，但在一审法院规定的时间内未预交鉴定费用，视为其放弃异议，且并未有法律强制性规定鉴定时间要在出院三个月后，对朱发云的司法鉴定结论，予以采纳，因朱发云居住在城镇、收入来源于城镇，对残疾赔偿金标准按城镇居民标准计算；鉴定费以票据为准；复印材料费不属于人身损害赔偿项目；交通费酌情确定为300元；因俞胜友已受刑事处罚，对朱发云精神抚慰金，不予支持。综上，依法确定朱发云各项经济损失合计82061.5元（其中：医药费10071.05元、误工费85天×107.57元／天＝9143.45元、护理费25天×104.4元／天＝2610元、营养费及住院伙食补助费25天×25元／天＝625元、残疾赔偿金29156元／年×20年×10%＝58312元、鉴定费1000元、交通费300元），由俞胜友赔偿50%，即41030.75元。综上所述，对朱发云部分诉讼请求，予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款规定，判决：一、俞胜友于判决生效之日起十日内赔偿朱发云经济损失41030.75元；二、驳回朱发云其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2129元减半收取1064.5元，由朱发云负担614.5元，俞胜友负担450元。
俞胜友在二审审理期间向本院提交重新鉴定申请书一份，申请对朱发云伤残等级进行重新鉴定，本院认为，一审中朱发云提交了司法鉴定意见书证明伤残等事实，俞胜友如对鉴定结论有异议，可依法定条件申请重新鉴定，但俞胜友申请重新鉴定后未预先缴纳鉴定费用，现俞胜友在二审期间申请重新鉴定不符合法律规定，不予准许。
朱发云在二审期间未提交新的证据。
本院查明的事实与原审查明的事实一致，对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：本案中，俞胜友与朱发云之间因所经营宾馆的客源问题发生纠纷、矛盾后，双方可寻求私力救济，通过冷静处理、协商解决等为法律所倡导的方式解决问题，但禁止用暴力手段解决存在的矛盾，更不能在协商过程中侵害他人的身体权和健康权等为法律所保护的权利，双方均应对其在本起纠纷中所实施的错误行为承担相应的法律责任。朱发云与俞胜友之间产生纠纷的起因、经过和结果，俞胜友是否殴打朱发云的头部、左侧胸部等事实已经由生效刑事判决所认定，俞胜友就本案基本事实所提出的上诉主张，不予采信，一审判决综合考量本案双方过错程度所作的责任认定并无不当，予以维持。朱发云在治疗行为结束后委托鉴定机构对其伤残等级等进行鉴定，鉴定机构的鉴定程序、依据和鉴定结论不违反法律强制性规定，且俞胜友在一审中放弃重新鉴定的权利，一审判决采信朱发云提交的鉴定结论，并无不当。另外，一审判决就朱发云的误工费和残疾赔偿金、鉴定费所作的认定，符合法律规定和本案查明的事实，俞胜友就此提出的上诉理由，不予采信。综上，原审认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，俞胜友的上诉理由不能成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费825.77元，由上诉人俞胜友负担。
本判决为终审判决。
审判长 叶 春
审判员 田 蓓
审判员 刘玉管
二〇一七年十一月八日
书记员 胡 静