湖北省孝昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂孝昌民初字第00977号
原告郭某某。
委托代理人汪某某，湖北锡爱律师事务所律师。代理权限：一般代理，代收法律文书。
被告朱某某。
被告湖北金瑞建筑工程有限公司，住所地，湖北省大悟县西岳大道北23号。
法定代表人金某某，任该公司总经理。
委托代理人彭某某，湖北君兆律师事务所律师。代理权限：一般代理。
被告中国一冶集团有限公司，住所地，湖北省武汉市青山区36街坊（工业路3号）。
法定代表人宋某某，任该公司董事长。
委托代理人许某某。代理权限：代为参加诉讼，承认、反驳对方诉讼请求，和解，反诉、上诉，代收法律文书。
原告郭某某诉被告朱某某、被告湖北金瑞建筑工程有限公司（以下简称金瑞公司）、被告中国一冶集团有限公司（以下简称中国一冶）建设工程施工合同纠纷一案，2013年4月26日向本院提起诉讼，本院审理后于2014年4月17日作出（2013）鄂孝昌民初字第00393号民事判决，被告金瑞公司不服上诉，孝感市中级人民法院二审判决驳回上诉，维持原判。被告金瑞公司申诉，孝感市中级人民法院于2015年6月13日作出（2015）鄂孝感中民再终字第00005号民事裁定书，撤销了原一审、二审判决，将本案发回本院重审。本院于2015年9月15日重新立案后，依法组成由审判员黄登高担任审判长、审判员黄书芳、人民陪审员朱建国参加评议的合议庭，于2015年11月13日公开开庭进行了审理。原告郭某某的委托代理人汪某某、被告朱某某、被告金瑞公司的委托代理人彭某某、被告中国一冶的委托代理人许某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郭某某诉称：2012年10月1日，被告朱某某经被告中国一冶介绍从被告金瑞公司处承包了葫芦岛龙湾CBD国际风情街1#、2#楼二次结构施工工程。2012年10月8日，被告朱某某由于资金垫付困难，将其所承包的全部工程转包给原告施工，双方签订了劳务工程承包合同书。原告组织施工队伍进行了具体施工。在施工过程中，被告朱某某一直拖延支付施工费，直到春节前，才仅向原告支付18万元施工费。这远远不够支付工人工资。此后，被告朱育明一直未付款。为此，原告只能起诉，请求判令被告方立即支付工程实际施工款51万元并支付迟延付款损失，由被告方承担诉讼费、律师代理费。
原告郭某某为支持其诉讼主张，提交了如下证据：
证据一、身份证。拟证明原告的身份；
证据二、《劳务工程承包合同书》一份。拟证明原告承包本案工程施工的事实；
证据三、结算单、工程量确认签字图纸。拟证明原告承包施工的具体工程量；
证据四、班组工资汇总（含各班组结算清单）。拟证明施工劳务费的具体情况；
证据五、购材料单据。拟证明原告代为购买工程材料的事实，被告方应当支付材料款；
证据六、原一审证人杨某、胡某证言。拟证明工程施工情况、工程量、工程款相关情况；
证据七、原一审庭审笔录、《工程造价鉴定书》。拟证明原告与被告朱某某之间、被告朱某某与被告金瑞公司之间均明确约定承包价格为每平方米180元，鉴定书没有按照委托事由进行鉴定、没有对工程量进行鉴定。
被告朱某某辩称：对原告的诉讼请求和事实理由没有异议。认为应当按照口头约定的每平方米180元的价格与被告金瑞公司之间进行结算。
被告湖北金瑞建筑工程有限公司辩称：被告金瑞公司就本案工程已与被告朱某某按照约定结算完毕，被告金瑞公司与原告之间没有任何关系，也没有经济往来，原告起诉被告金瑞公司和被告中国一冶没有依据，诉讼主体不符，应当驳回原告的诉讼请求。
被告湖北金瑞建筑工程有限公司为支持其抗辩理由，提交了如下证据：
证据一、被告朱某某领款单一张。拟证明被告朱某某已领款18万元，劳务费已全部支付完毕；
证据二、施工图纸、工地现场照片。拟证明被告朱某某承包施工的工程量情况，双方已结算。
被告中国一冶集团有限公司辩称：1、被告中国一冶与被告金瑞公司已经结算完毕，并将工程款全部支付给了被告金瑞公司。原二审文书生效后，被告中国一冶已经按照法院要求，协助履行完毕。2、被告中国一冶与被告朱某某、原告郭某某之间没有合同关系，被告中国一冶不是本案的适格被告，请求驳回原告对被告中国一冶的诉讼请求。
被告中国一冶集团有限公司为支持其抗辩理由，提交了如下证据：
证据一、建设工程施工合同一份。拟证明被告中国一冶将涉案工程分包给被告金瑞公司施工，且约定禁止被告金瑞公司再次分包；
证据二、分包结算单一份。拟证明被告中国一冶与被告金瑞公司已办理工程分包结算；
证据三、被告金瑞公司出具的承诺书、收款收据。拟证明被告中国一冶已向被告金瑞公司支付全部工程款，被告金瑞公司承诺因工程涉及的农民工工资由其自行处理；
证据四、中国建设银行客户专用回单一份。拟证明被告中国一冶已按照法院要求，将案款汇至法院指定账户。
本院向诉讼双方出示了如下证据：证据一、确定鉴定机构协商笔录。证明鉴定委托程序合法。证据二、原一审审理过程中，经被告金瑞公司申请，由本院委托对本案涉及的工程施工人工费所作的工程造价鉴定书。证明本案涉案工程人工费已有明确鉴定意见。
经庭审质证，对原告提交的七组证据的质证意见：被告朱某某没有异议。被告金瑞公司与被告中国一冶意见基本一致，认为原告证据二劳务承包合同不真实，因原告与被告朱某某两个签订人系翁婿关系，其他方对合同不知情。证据三图纸上的施工量是被告金瑞公司的施工量，而不是原告的施工量。证据四班组工资没有三被告共同签字确认，不认可。证据五不真实，施工方没有委托原告购买材料。证据六系原审证人证言，证人本次开庭没有出庭，不认可。证据七中原一审庭审笔录中被告金瑞公司认可双方约定每平方米180元的价格系代理人口误，实际双方约定的价格是每平方米119元。工程造价鉴定书中的项目超出人工费范围，有些项目取费只能由有资质的单位取得，原告系个人，无权获取。对被告金瑞公司提交二份证据的意见：被告中国一冶没有异议。原告和被告朱育明均认可被告金瑞公司支付现金18万元，但认为被告证据二不能证明双方已结算完毕。对被告中国一冶提交的证据其他各方无异议。对本院出示的证据一鉴定协商笔录诉讼各方均无异议。对本院出示的证据二工程造价鉴定书，原告认为没有按照委托事由进行鉴定，应当按照双方约定的每平方米180元计算人工费。被告朱某某认为鉴定超出了申请范围。被告金瑞公司、被告中国一冶均认为鉴定的对象应当是具备劳务资质的法人，原告系个人，有多项内容没有发生，不应计入。本院认为，原告证据五购材料单据仅有原告签字，不能证明被告委托代购材料关系，对此证据本院不予采信。双方当事人对对方提交的其他证据的真实性没有异议，就证明目的意见不一致，本院对双方提交的其他证据的真实性予以确认，并作为本案认定案件事实的依据。
经审理查明：2012年10月1日，被告中国一冶将其承包的辽宁省葫芦岛市龙湾CBD国际风情街1#、2#、3#楼建筑、装饰等工程分包给被告金瑞公司施工。被告金瑞公司又将该工程中的1#、2#楼的二次结构工程转包给被告朱某某，双方未签订书面合同。2012年10月8日，被告朱某某与原告郭某某签订了一份《劳务工程承包合同书》，约定将被告朱某某承包的工程再次转包给原告施工，双方在合同书中没有约定承包价格。原告郭某某施工后，就完成的施工量与被告朱某某、被告金瑞公司、被告中国一冶三方进行了签字确认。施工过程中，被告朱某某分两次从被告金瑞公司处领取承包款18万元，并将18万元全部支付给原告。2013年4月26日，原告认为被告方仍欠其施工款51万元，遂向本院提起诉讼。原告起诉时，被告中国一冶在该工程项目中有50万元工程款没有支付给被告金瑞公司。原二审后，本院执行时，被告中国一冶于2014年8月14日按照原审判决将执行款156446元直接交付本院。2014年12月23日，被告中国一冶与被告金瑞公司进行了结算。在被告金瑞公司出具承诺书以后，被告中国一冶付清了全部工程款。上述事实，双方陈述一致，双方举证亦可证明，本院确认。原一审过程中，被告金瑞公司向本院提出鉴定申请，要求按照定额规定的价格和实际施工工程量对本案所涉工程款进行价格鉴定。本院委托湖北拓展工程造价咨询有限责任公司作出了《葫芦岛龙湾CBD国际风情街1#、2#楼二次结构完工部分（人工费）工程造价鉴定书》，鉴定结论：1、人工直接费238428.33元。2、机械直接费35588.83元。3、企业管理费、利润、措施费、冬雨季施工费60799.75元。4、税金31509.10元。本案因被告金瑞公司申诉，孝感市中级人民法院裁定发回本院重审。
本案双方当事人对本案建设工程施工事实、分包事实陈述一致，争议的焦点为：1、原告起诉主体是否适格。2、本案施工合同劳务部分应当如何结算。3、原告主张的施工费和迟延付款损失是否应当得到支持。
本院认为：1、原告的主体问题。原告提交的多份结算单、工资表、工资付款清单、工程量单上均有原告郭某某的签字确认，原一审证人证言亦可证明原告实际组织了人员进行施工。原告举证与其提交的证据二《劳务工程承包合同书》相一致，对原告郭某某的实际施工人身份本院予以确认。原告与被告朱某某之间的翁婿身份不影响合同的签订。依照最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款的规定，被告金瑞公司与被告朱某某之间的承包协议、被告朱某某与原告郭某某之间的承包协议均无效。但，本案工程已完工并交付，被告方应当与原告进行结算。依照该解释第二十六条规定，原告作为实际施工人，可以起诉转包人、违法分包人、分包人。故，原告起诉主体适格。被告中国一冶在原审后，已与被告金瑞公司结算并支付全部工程款。依照该解释第二十六条第二款的规定，在本案中被告中国一冶不应再承担责任。2、本案的施工结算问题。本案原告与被告朱某某之间、被告朱某某与被告金瑞公司之间均没有就承包价格进行书面约定，各方对承包价格的陈述不一致。依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第二款规定，价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。本院原审依被告金瑞公司的申请对本案涉及的人工费对外委托进行了鉴定，该鉴定计算采用的定额、费用标准系依照辽宁省建设工程人工费相关规定执行的，符合政府定价的规定。本案的结算，本院依据此鉴定审核。被告金瑞公司辩称，原告系个人，有多项内容没有发生，不应计入，经审查部分属实。原告郭某某与被告朱育明之间签订的承包合同无效，原告只能取得直接施工费用，不能获取间接费。经审查鉴定结论，税金和利润属于间接费范畴，应予扣除。其他部分应支付给原告。另外，被告金瑞公司作为发包人，负有与原告结算的义务，本案鉴定费用应当由其自行负担。3、原告主张的施工费和迟延付款损失问题。原告作为实际施工人，有权向被告朱某某主张支付施工费，被告金瑞公司违法转包，应承担连带责任，对原告要求被告方支付施工费的诉讼请求本院予以支持。但原告主张被告方仍欠施工费51万元没有依据，本院依照鉴定结论计算，应付施工费为366326.01元，扣除利润13765.98元和税金31509.10元，应付人工费为321058.93元，扣减原告已领取180000元，实际欠款141050.93元。原告主张的迟延付款损失、律师代理费没有举证证明，本院不予支持。
综上，经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十二条第二款、最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款、第二条、第二十六条之规定，判决如下：
一、原告郭某某与被告朱某某签订的转包合同无效；
二、被告朱某某于本判决生效后十日内向原告郭海瑞支付建设工程施工人工费141050.93元；
三、被告湖北金瑞建筑工程有限公司承担连带责任；
四、鉴定费10000元，由被告湖北金瑞建筑工程有限公司承担；
五、驳回原告郭某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8900元，由原告郭某某负担6400元，被告朱某某、被告湖北金瑞建筑工程有限公司共同负担2500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。上诉人在提交上诉状时，应预交上诉案件诉讼费。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交诉讼费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 黄登高
审 判 员 黄书芳
人民陪审员 朱建国
二〇一五年十二月二十一日
书 记 员 王红霞