新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）天民一初字第2096号
原告：郑晓明
委托代理人：宋涛
被告：中青旅新疆国际旅行社有限责任公司
法定代表人：焦正军
委托代理人：李炜
被告：新疆众驰旅游汽车有限责任公司
法定代表人：姜丽丽
委托代理人：马遥
被告：中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐县支公司
负责人：王军
委托代理人：张康乐
被告：张立斌
原告郑晓明与被告中青旅新疆国际旅行社有限责任公司（简称旅行社）、被告新疆众驰旅游汽车有限公司（简称众驰公司），被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐县支公司（简称保险公司）、被告张立斌机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郑晓明的委托代理人宋涛，被告旅行社的委托代理人李炜，被告保险公司的委托代理人张康乐到庭参加诉讼。被告众驰公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告郑晓明诉称，2012年9月17日，我与被告旅行社签订了自2012年9月20日起的喀纳斯汽车四日游的旅游合同，其后我依约参加了该旅游行程。2012年9月22日，我在乘坐由被告旅行社安排的被告众驰公司所有的新A614**号大型普通客车时，因车辆超速发生侧翻。经布尔津县公安局交警大队布公交认字（2012）第00013号道路交通事故认定书认定，新A614**号车辆驾驶人员鲁建强负此次交通事故的全部责任。事故发生后，我受伤住院46天，经司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，我受伤已构成交通事故的8级伤残。被告的侵权行为给我的身体及精神造成极大的伤害，故诉至法院。要求：1、判令四被告连带赔偿损失239311元：其中误工费5781元、营养费3000元、伙食补助费1150元、伤残赔偿金217380元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2000元；2、判令被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费由被告承担。
被告旅行社辩称，我方不是机动车的管理人、使用人和实际经营人，对原告因交通事故发生的损失，我方不应承担赔偿责任。
被告众驰公司未到庭答辩，提交书面答辩意见辩称，本案原告诉求的案由是错误的，原告的损失基于被告旅行社与我公司的混合责任，本案案由应是生命权、健康权、身体权纠纷。本案应明确各被告的责任，不能独立的按照机动车交通事故责任纠纷，应参照各类参与旅游的主体划分责任。承运人投保的保险公司应承担责任，被告旅行社投保的保险公司也应承担赔偿责任，两家保险公司参加诉讼有利于解决诉讼。原告主张的精神抚慰金过高。
被告保险公司辩称，肇事车辆是在我公司投保交强险、第三者责任险，该车是超速发生事故，不属赔偿范围。原告是乘客，投保人并没有投保车上乘客险，我公司不应承担赔偿责任。
被告张立斌辩称，发生交通事故属实，原告住院期间营养费、伙食都是我在管的。我投保了承运旅客责任保险，保险公司应在保险范围内承担赔偿责任。
经审理查明，2012年9月22日18时许，鲁建强驾驶被告张立斌所有的新A614**号大型普通客车沿省道232线由喀纳斯景区向布尔津县方向行驶至56km＋793m处，车辆发生自翻，造成车上人员（乘客）郑晓明受伤。2012年10月22日，布尔津县公安局交警大队作出布公交认字（2012）第00013号道路交通事故认定书，认定：鲁建强负此道路交通事故的全部责任，郑晓明不负此道路交通事故责任。2012年9月22日至2012年11月7日（共计46天），原告在布尔津县人民医院住院治疗，经该医院诊断为：胸部闭合性损伤；双侧多发肋骨骨折；双侧胸腔积液；右侧肩锁关节脱位（I°）。出院医嘱：1、建议回当地医院后继续巩固治疗。2、门诊随访。2013年4月23日，新疆布尔津县公安局交警大队委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对郑晓明损伤后的伤残等级进行法医学鉴定。2013年6月25日，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心作出（2013）临鉴字第1630号鉴定意见书。鉴定意见：被鉴定人郑晓明胸部交通伤，致双侧15根肋骨骨折已构成道路交通事故八级伤残。为此，原告支出鉴定费2000元。被告张立斌对此鉴定结论不服，申请本院对原告郑晓明伤残等级进行重新鉴定。我院根据被告张立斌的申请委托新疆新医司法鉴定所对原告郑晓明的伤残等级进行重新鉴定。后因被告张立斌未缴纳鉴定费，被鉴定所中止鉴定程序退回本院。
另查明，被告张立斌系新A614**号车辆所有人。鲁建强系被告张立斌雇佣驾驶员。新A614**号车挂靠被告众驰公司。该公司为新A614**号车在被告保险公司购买了承运旅客责任保险，其中每人每次事故最高赔偿限额300000元。保险期间自2012年5月20日至2012年5月19日。
原告系个体工商户，其要求被告赔偿误工费，未提供最近三年的平均收入状况，其按照上海市2012年职工平均工资51968元主张住院治疗期间的误工费。
原告要求被告支付营养费，无医嘱，
上海市2012年城镇居民人均可支配收入为36230元，上海市2012年度职工平均工资为51968元。
在原告住院治疗期间，被告支付原告现金1000元。
上述事实，有道路交通事故认定书、布尔津县人民医院住院病历、司法鉴定意见书、鉴定费票据、常住人口登记卡、道路运输承运人责任保险保险单、挂靠车辆经营合同书、当事人陈述在卷为证。
本院认为，（一）公民的身体权利受法律保护。侵害他人身体造成损害的，应当依照法律规定的范围赔偿受害人的损失。本案中，鲁建强驾驶被告张立斌所有的新A614**号大型普通客车沿省道232线由喀纳斯景区向布尔津县方向行驶至56km＋793m处，车辆发生自翻，造成车上人员（乘客）原告郑晓明受伤，且负事故全部责任，被告张立斌应当赔偿原告郑晓明由此造成的损失。原告住院期间的伙食补助费按照实际住院天数46天计算，每天25元，合计1150元（46天×25元）。被告张立斌已支付原告的现金1000元应当从中扣减，扣减后被告张立斌应支付原告住院伙食补助费150元。原告因交通事故受伤误工46天（住院治疗46天：2012年9月22日至2012年11月7日），被告应承担原告此期间的误工费。原告系个体工商户，其未提供最近三年的平均收入状况，本院参照上海市2012年职工平均工资51968元计算其误工费，应为6549.39元（51968元÷365天×46天）。原告仅主张误工费5781元，按原告主张金额支付。原告要求被告支付营养费，无医嘱，对其该项诉讼请求，本院不予支持。由于此次交通事故导致原告双侧15根肋骨骨折已构成八级伤残，被告应当支付原告残疾赔偿金，按照上海市2012年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。被告应当赔偿原告郑晓明残疾赔偿金217380元（36230元×30％×20年）。由于被告的行为导致原告八级伤残，给其造成精神痛苦，被告应支付原告精神抚慰金，本院根据原告受伤程度，结合本地平均生活水平，酌定为精神抚慰金5000元。鉴定费2000元将在诉讼费中处理。以上被告应给付原告款项合计228311元。因被告张立斌的新A614**号车在被告保险公司投保了承运旅客责任保险，投保该险种的目的就是在发生交通事故后，需要由车主赔偿时，最终通过保险公司来赔偿，而避免自己损失。被告张立斌即使赔偿以后，也要向保险公司索赔，为避免当事人诉累，故在不超过承运旅客责任保险限额的情况下，被告张立斌应承担的赔偿责任由被告保险公司予以赔偿，超过承运旅客责任保险限额的部分再由被告张立斌进行赔偿。原告要求的赔偿数额未超过承运旅客责任险的保险金额，应当由被告保险公司在承运旅客责任保险金额中予以赔偿，被告张立斌、被告众驰公司不承担赔偿责任。（二）本案原告郑晓明选择机动车交通事故责任纠纷，原告郑晓明与被告旅行社系旅游合同关系，故被告旅行社不是本案的责任主体，本案不作处理。对被告众驰公司的辩称理由，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐县支公司赔偿原告郑晓明住院伙食补助费150元；
二、被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐县支公司赔偿原告郑晓明误工费5781元；
三、被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐县支公司赔偿原告郑晓明残疾赔偿金217380元（36230元×30％×20年）；
四、被告中华联合财产保险股份有限公司乌鲁木齐县支公司赔偿原告郑晓明精神抚慰金5000元；
五、驳回原告郑晓明要求被告赔偿营养费的诉讼请求；
六、驳回原告郑晓明对被告张立斌的诉讼请求；
七、驳回原告郑晓明对被告新疆众驰旅游汽车有限公司的诉讼请求；
八、驳回原告郑晓明对被告中青旅新疆国际旅行社有限责任公司的诉讼请求。
本案请求标的239311元，给付金额228311元，给付金额占请求标的95.40%，应收案件受理费4899.66元（原告已预交），由原告郑晓明负担4.60%即225.38元，由被告张立斌负担95.40%即4674.28元。鉴定费2000元（原告郑晓明已预交），由被告张立斌负担。邮寄送达费80元（原告已预交），由被告张立斌负担。
上述被告保险公司应给付原告郑晓明款项合计228311元、被告张立斌应给付原告郑晓明款项合计6754.28元，均于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。
审 判 长 于克勤
审 判 员 吴向红
人民陪审员 阴小丽
二〇一四年五月二十六日
书 记 员 崔 静