北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京03民终12597号
上诉人（原审被告）：北京东阳德信建筑劳务有限公司，住所地北京市门头沟区桥东街13楼北115-3室。
法定代表人：张宝青，总经理。
委托诉讼代理人：董海鹰，男，北京东阳德信建筑劳务有限公司法务。
被上诉人（原审原告）：司进明，男，1973年4月3日出生，住该河北省张家口市。
委托诉讼代理人：赵连平，北京顺林律师事务所律师。
上诉人北京东阳德信建筑劳务有限公司（以下简称东阳德信公司）因与被上诉人司进明劳动争议一案，不服北京市顺义区人民法院(2017)京0113民初7054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
东阳德信公司上诉请求：撤销一审判决第一至七项；一、二审诉讼费由司进明承担。事实和理由：一审认定事实不清，证据不足，适用法律错误。1.一审判决认定的劳动关系存续期间有误。双方签订了劳动合同，应以劳动合同上签订的时间为准。一审中司进明放弃对劳动合同上其签字的真实性进行鉴定，应视为其认可该签字，故司进明的入职时间应以劳动合同为准。2.司进明单方解除劳动合同的行为不符合法律规定，双方劳动合同尚未解除，故不应支付其解除劳动合同经济补偿金。3.关于一次性伤残补助金和一次性伤残就业补助金，根据《工伤证》注意事项第四项规定，劳动合同解除之后才予以支付，现双方劳动合同没有解除，故东阳德信公司不应支付。且一次性伤残就业补助金应当由工伤保险基金支付。
司进明辩称，1.同意一审判决，不同意东阳德信公司的上诉请求及事实理由。2.是否进行笔迹鉴定是当事人的诉讼权利，当事人可以放弃，并不因为放弃就推定不利于当事人的事实。东阳德信公司对于司进明的入职时间有举证义务，其应当提交员工花名册等证据证明，东阳德信公司未提交证据佐证，应承担举证不能的后果。3.双方劳动合同于2017年3月8日已经解除，根据相关法律规定，支付一次性伤残补助金及一次性伤残就业补助金条件已经成就，东阳德信公司应当予以支付。
司进明向一审法院起诉请求：1.确认双方自2016年3月10日至2017年3月8日存在劳动关系；2.支付一次性伤残补助金77946元（庭审中司进明撤回该项诉讼请求）；3.支付一次性工伤医疗补助金69354元；4.支付一次性伤残就业补助金69354元；5.支付2016年9月12日至2017年3月8日工伤停工留薪期工资26100元；6.支付2016年3月10日至2017年3月8日解除劳动关系经济补偿金4350元；7.支付2016年8月31日至9月11日工资1595元；8.支付2016年3月10日至2016年9月12日未签订劳动合同双倍工资差额17400元（庭审中司进明放弃该项诉讼请求）；9.支付2016年10月1日至2016年10月31日护理费3720元；10.支付2016年9月12日至2016年9月30日期间住院伙食补助费540元；11.东阳德信公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年9月12日，司进明因工负伤，后被认定为工伤，并发放了工伤证，认定部位或职业病名称为桡骨远端粉碎骨折（闭合，双侧），尺骨茎突骨折（闭合，双侧），脑外伤后神经反应，头面部多发皮肤裂伤（左前额、鼻部、上唇），异物存留（左前额），上唇贯通伤，鼻骨骨折（开放性），左上颌骨额突骨折，左侧臀部皮肤挫擦伤，1冠折。2016年12月23日，经北京市顺义区劳动能力鉴定委员会鉴定为：目前已达到职工工伤与职业病致残等级标准捌级。后双方因工伤待遇等发生争议纠纷，司进明于2016年3月8日将东阳德信公司申诉至北京市顺义区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称顺义仲裁委），2017年4月14日，顺义仲裁委以司进明无正当理由拒不到庭为由作出京顺劳人仲字（2017）第1453号决定书。2017年4月14日，司进明再次申诉至顺义仲裁委，要求：1.确认双方自2016年3月10日至2017年3月8日存在劳动关系；2.支付一次性伤残补助金77946元；3.支付一次性工伤医疗补助金63774元；4.支付一次性伤残就业补助金63774元；5.支付2016年9月12日至2017年3月12日工伤停工留薪期工资26100元；6.支付2016年3月10日至2017年3月8日解除劳动关系经济补偿金4350元；7.支付2016年8月31日至9月11日工资1595元；8.支付2016年3月10日至2016年9月12日未签订劳动合同双倍工资差额17400元；9.支付2016年10月1日至2016年10月31日护理费3720元。当日，顺义仲裁委作出京顺劳人仲字（2017）第1826号不予受理通知书，司进明不服该不予受理通知书诉至该院。
司进明称其经老乡介绍于2016年3月10日入职东阳德信公司，每天工资145元，按照每月出勤天数计算工资数额，月平均工资为4350元，工资现金发放，发放时间不固定，2016年8月31日至9月11日期间其提供了11天劳动，但东阳德信公司未支付其工资。2017年3月7日，其以东阳德信公司未交社保、未签订劳动合同、未支付工伤伤残补助金和停工留薪期工资等为由分别向公司经营地和住所地邮寄了解除劳动关系通知书，2016年3月8日，邮件被签收，因此双方劳动关系已于2016年3月8日解除。故起诉要求确认双方自2016年3月10日至2017年3月8日存在劳动关系，东阳德信公司支付其2016年8月31日至9月11日期间工资1595元及解除劳动关系经济补偿金。为此司进明提交了解除劳动关系通知书、快递单、查询单。东阳德信公司认可按照司进明每月出勤天数计算工资数额，亦认可快递单上的地址是其公司的经营地和住所地，但称没有收到该邮件，且司进明入职时间为2016年5月12日，工资每天100元，月平均工资3000元左右，2016年8月31日至9月11日期间司进明在家并未提供劳动，双方劳动关系已于2016年12月31日解除，并认可其公司未为司进明缴纳社会保险，称因建筑行业是季节工，不可能有社会保险，且其公司已为承包的工程总额缴纳了建筑工程趸交保险，该保险是针对工程缴纳的，不针对个人，只要因工程发生的工伤均在该保险范围内，故不同意支付司进明工资、解除劳动关系经济补偿金，并提交了劳动合同书、北京市工伤职工登记表、北京市社会保险基金专用票据为证。劳动合同书显示双方于2016年5月12日签订了固定期限劳动合同，约定期限自2016年5月12日至2016年12月31日止，工资计算方式为130元／日×出勤工日，出勤工日按照双方签字确认的出勤记录计算，落款乙方签字处有司进明的签字和摁印。北京市工伤职工登记表载明司进明参加工作时间为2016年5月12日。北京市社会保险基金专用票据显示付款单位（个人）为1-1#疗养楼等32项工程A段工程-
北京大通正大建设工程有限公司，项目为补缴收款工伤。东阳德信公司解释称劳动合同显示的期限可以证明司进明的入职时间及劳动关系存续期间，但双方没有办理过劳动关系解除手续，北京市工伤职工登记表的内容系其公司填写，且因其承包的工程系北京大通正大建设工程有限公司中标的，只能以中标公司的名义缴纳该保险。司进明对劳动合同书、北京市社会保险基金专用票据的真实性认可，但称北京市工伤职工登记表只是东阳德信公司核准工伤履行的程序，无法证明入职时间，且建筑工程趸交保险与社会保险不一样。另，东阳德信公司未提交司进明两年内的原始工资支付记录及考勤记录。
司进明称其2016年9月12日因工受伤，应享受6个月停工留薪期（即2016年9月12日至2017年3月8日），且双方劳动关系已于2016年3月8日解除，因此要求以4350元为基数支付2016年9月12日至2017年3月8日期间停工留薪期工资，并以7706元为基数支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。东阳德信公司称司进明2016年9月12日至2017年3月8日期间未出勤，不应支付停工留薪期工资，且其公司已为承包的工程总额缴纳了建筑工程趸交保险，因工程发生的工伤均在该保险范围内，并提交了工伤职工待遇核准表。工伤职工待遇核准表显示司进明一次性伤残补助金数额为77946元。庭审中，东阳德信公司表示如果司进明不撤诉，其公司就不同意为司进明办理一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的核算手续。司进明对工伤职工待遇核准表的真实性认可，亦认可已经收到了一次性伤残补助金77946元，并表示撤回要求支付一次性伤残补助金77946元的诉讼请求。
司进明称其2016年9月30日出院后一个月需护理一人，因此要求东阳德信公司以每天120元的标准支付其2016年10月1日至2016年10月31日期间的护理费3720元，并提交了北京市顺义区医院出院记录。出院记录显示司进明出院日期为2016年9月30日，出院医嘱后载明继续口服药物治疗，暂休息一个月，患者住院期间及出院后壹个月需护理壹人。东阳德信公司对出院记录的真实性认可，但称司进明出院后在其公司工地住着，其公司有人对其进行护理，对此东阳德信公司未提交证据证明。
一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对于计算劳动者在用人单位的工作年限，用人单位负有举证义务。司进明主张其于2016年3月10日入职，每天工资145元，按照每月出勤天数计算工资数额，月平均工资4350元，2016年8月31日至9月11日期间其提供了11天劳动，2017年3月8日双方解除了劳动关系。尽管东阳德信公司提交了劳动合同书、北京市工伤职工登记表，但劳动合同书中并未载明司进明的入职日期，北京市工伤职工登记表也系东阳德信公司自行填写，东阳德信公司认可未为司进明缴纳社会保险、未与司进明办理过劳动关系解除手续，亦认可快递单上的地址系其公司的经营地和住所地，且邮件已被签收。另，东阳德信公司也未提交司进明的工资支付记录及考勤记录，应承担举证不能的后果。故该院对司进明的上述主张均予以采信。综上，该院确认司进明与东阳德信公司自2016年3月10日至2017年3月8日存在劳动关系，双方劳动关系于2017年3月8日解除，东阳德信公司应支付司进明2016年8月31日至9月11日期间的工资及解除劳动关系经济补偿金。经核算，司进明主张的工资数额未超过法律规定的标准，该院依法予以支持。司进明主张的解除劳动关系经济补偿金数额过高，该院依法予以调整，具体数额，由该院依法予以核算。
依据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。根据司进明的受伤部位其应享受6个月停工留薪期，但2016年12月23日，司进明已经北京市顺义区劳动能力鉴定委员会鉴定为目前已达到职工工伤与职业病致残等级标准捌级。因此自2016年12月23日起，司进明应停发原待遇。故对于司进明要求支付2016年12月23日至2017年3月8日期间停工留薪期工资的请求，该院依法不予支持。对于要求支付2016年9月12日至2016年12月22日期间停工留薪期工资的请求，该院予以支持。具体数额，由该院依法予以核算。
司进明因工负伤，致残八级，双方劳动关系已于2017年3月8日解除。依据《关于北京市工伤保险基金支出项目标准及相关问题的通知》[京人社工发[2011]384号]第二条、第五条的规定，工伤保险基金支出的具体项目包括：工伤医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、终止或者解除劳动关系时的一次性工伤医疗补助金；工伤职工在终止或者解除劳动关系时，其领取的一次性工伤医疗补助金具体标准为解除或者终止劳动关系时3至18个月的本市上年度职工月平均工资。其中八级9个月，用人单位应当支付的一次性伤残就业补助金，按上述标准执行。同时依据《工伤保险条例》第三十七条规定，劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。庭审中，东阳德信公司表示如果司进明不撤诉，其公司就不同意为司进明办理一次性工伤医疗补助金的核算手续。因此，东阳德信公司应支付司进明一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。经核算，司进明主张的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金数额均未超过法律规定的标准，该院依法予以支持。
对于护理费，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。司进明于2016年9月30日出院，出院记录中载明司进明出院后一个月需护理一人。尽管东阳德信公司辩称其公司已经有人对司进明进行护理，但对此未提交证据证明。故东阳德信公司应支付司进明2016年10月1日至2016年10月31日期间的护理费。经核算，司进明主张的每天120元的标准并无不当，该院予以支持。
一审庭审中，司进明撤回要求支付一次性伤残补助金77946元的请求，并放弃要求支付2016年3月10日至2016年9月12日未签订劳动合同双倍工资差额17400元，均系其真实意思表示，该院对此不持异议。
对于司进明要求支付2016年9月12日至2016年9月30日期间住院伙食补助费540元的请求，未经过仲裁前置程序，该院依法不予处理。
判决：一、司进明与东阳德信公司自二○一六年三月十日至二○一七年三月八日存在劳动关系；二、东阳德信公司给付司进明二○一六年八月三十一日至二○一六年九月十一日工资一千五百九十五元，于判决生效之日起七日内执行；三、东阳德信公司给付司进明二○一六年三月十日至二○一七年三月八日解除劳动关系经济补偿金三千零九十一元一角四分，于判决生效之日起七日内执行；四、东阳德信公司给付司进明一次工伤医疗补助金六万九千三百五十四元，于判决生效之日起七日内执行；五、东阳德信公司给付司进明一次性伤残就业补助金六万九千三百五十四元，于判决生效之日起七日内执行；六、东阳德信公司给付司进明二○一六年九月十二日至二○一六年十二月二十二日期间停工留薪期工资一万零八百零二元五角，于判决生效之日起七日内执行；七、东阳德信公司给付司进明二○一六年十月一日至二○一六年十月三十一日期间护理费三千七百二十元，于判决生效之日起七日内执行；八、驳回司进明的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审期间，双方均无新证据提交。
本院对一审查明的事实予以确认。
关于劳动关系的存续时间问题，本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供。用人单位不提供的，应当承担不利后果。对于劳动者的入职情况，用人单位负有举证义务。双方签订的劳动合同并未显示司进明的入职时间，东阳德信公司主张入职时间以劳动合同签订时间为准，司进明对此不予认可，东阳德信公司未能进一步提交证据予以佐证，一审法院采信司进明的主张认定双方自2016年3月10日起建立劳动关系并无不当。东阳德信公司认可未为司进明缴纳社会保险、亦未支付2016年8月31日至9月11日期间的工资，亦认可未与司进明办理解除劳动关系手续，司进明通过向东阳德信公司邮寄通知的方式解除劳动关系具有法律依据。东阳德信公司于2017年3月8日签收了司进明邮寄的解除劳动关系通知，故双方之间的劳动关系于2017年3月8日解除。东阳德信公司关于双方劳动关系仍然存续的上诉主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。一审判决认定司进明与东阳德信公司于2016年3月10日至2017年3月8日期间存在劳动关系正确，本院予以维持。
关于2016年8月31日至9月11日期间的工资问题，东阳德信公司以司进明该期间未实际提供劳动为由拒绝支付工资，但未提交该期间的考勤记录以及工资发放记录，应当承担举证不能的不利后果，本院对于东阳德信公司的主张难以采信。
关于解除劳动关系经济补偿金的问题，因东阳德信公司未为司进明缴纳社会保险、未支付2016年8月31日至9月11日期间的工资，故其应当向司进明支付解除劳动关系经济补偿。东阳德信公司以双方劳动关系尚未解除为由不同意支付该项补偿，缺乏事实依据，本院不予采信。
关于一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费的问题，因司进明已经被认定为工伤，且双方劳动关系已于2017年3月8日解除，故司进明应当获得上述待遇。东阳德信公司关于一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金尚未满足支付条件的上诉主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信。因东阳德信公司未为司进明缴纳社会保险，故其应当向司进明支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、护理费，东阳德信公司以其已缴纳建筑工程趸交保险为由主张上述费用应由工伤保险基金支付，但建筑工程趸交保险与社会保险性质不同，东阳德信公司的该项主张缺乏法律依据，本院不予采信。东阳德信公司主张其工人实际为司进明提供了护理，故护理费未实际发生，但对其该项主张未能提交证据予以证明，本院不予采信。一审法院认定东阳德信公司向司进明支付一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资、护理费并无不当，本院予以维持。
综上所述，东阳德信公司的上诉请求均不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由北京东阳德信建筑劳务有限公司负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 茵
审 判 员 郑吉喆
代理审判员 熊 静
二〇一七年十一月七日
法官 助理 张 清
书 记 员 张晓华