湖北省荆州市沙市区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂1002刑初265号
公诉机关荆州市沙市区人民检察院。
被告人林某，2016年4月21日被刑事拘留，5月28日因涉嫌犯破坏公用电信设施罪被依法逮捕。现羁押于荆州市沙市区看守所。
辩护人王林。
荆州市沙市区人民检察院以鄂荆沙检刑诉（2016）298号起诉书指控被告人林某犯破坏公用电信设施罪，于2016年8月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。荆州市沙市区人民检察院指派检察员姜某出庭支持公诉，被告人林某及其辩护人王林到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，提交本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年4月15日，被告人林某在互联网一个出租车驾驶员交流区上受聘于“小陈”（身份不详），用伪基站发送赌博广告，工资每天600元。2016年4月17日，林某租借一辆小轿车，利用“小陈”提供的电脑、手机、伪基站等工具，并按其指导将设备安装在轿车上。在4月间，林某用伪基站在荆沙城区、公安县等对荆州移动公司客户发送赌博广告短信，从4月18日至21日被现场抓获。经鉴定，现场查获的伪基站控制手机软件界面显示，该伪基站共向荆州移动公司客户发送赌博广告40020条。
针对上述指控的事实，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为，被告人林某非法使用无线电设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。提请人民法院依法判处。
被告人林某对公诉机关指控的事实未提出异议，但认为应当认定其行为构成扰乱无线电通讯管理秩序罪，并请求从轻处罚。
辩护人王林提出如下辩护意见：一、公诉机关认定被告人林某利用伪基站设备发送40020条信息证据不足；二、公诉机关指控被告人林某的行为构成破坏公用电信设施罪罪名不当，应当以扰乱无线电通讯管理秩序罪定罪量刑。其理由：1、被告人林某主观上没有破坏公用电信设施的故意，客观上也没有使用摧毁、破坏、割裂等手段实施破坏公用电信设施的行为，故其行为不构成破坏公用电信设施罪的构成要件。2、被告人林某未经无线电管理部门许可，擅自安装伪基站设备发送信息，属于非法占用无线电频率对正常使用中的通讯进行干扰，其行为侵犯的是国家无线电管理制度，符合扰乱无线电通讯管理秩序罪的构成特征。三、被告人林某听从他人安排和指示操作伪基站设备发送广告信息，在共同犯罪中起次要和辅助作用，属从犯，其归案后如实供述犯罪事实，具有悔罪表现，应当从轻、减轻处罚。
经审理查明，2016年4月15日，被告人林某在互联网上一出租车驾驶员交流群里，发现一名为“小陈”（具体身份不详，在逃）的男子发布的招聘兼职发广告的信息，经与“小陈”联系后，得知工作内容是用“小陈”提供的“伪基站”设备为其发送赌博广告信息，报酬是每天工资600元，被告人林某予以应允。2016年4月17日，被告人林某收到“小陈”通过快递方式提供的电脑、手机、“伪基站”设备等工具后，租借了一辆小轿车，并按其指导将“伪基站”设备安装在轿车上。4月18日至21日间，被告人林某按照“小陈”的安排，从重庆市驾车携“伪基站”设备到达荆州后，分别在公安县、荆州城区用“伪基站”对荆州移动公司客户发送广告短信（均为赌博内容）。4月21日10时许，公安机关在荆州市沙市区沿江路将正在发送信息的林某现场抓获并查获“伪基站”设备一套。经鉴定，查获的“伪基站”控制手机软件界面显示，该“伪基站”共向荆州移动公司客户发送赌博广告信息40020条。
上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了下列证据予以证实：
（1）受案登记表、立案决定书，抓获经过，被告人的身份证明材料等书证，证实2016年4月21日，公安机关接荆州市无线电监管站报案后，于当日10时许在荆州市沙市区沿江路将被告人林某抓获并查获“伪基站”设备一套的事实，以及被告人林某具备完全刑事责任能力的事实。
（2）湖北省无线电管理委员会荆州市管理处报案书、中国移动通讯集团湖北有限公司荆州分公司的证明材料，证实无线电管理部门于2016年4月21日在沙市城区巡查过程中，监测到“伪基站”信号后向公安机关报案的事实；移动公司因该“伪基站”发送的信息造成至少40020个客户网络信号中断、影响移动用户正常通讯的事实。
（3）抓获现场照及查获的“伪基站”设备工具照片，证实被告人林某在荆州市沙市区沿江路被现场抓获，公安机关当场查获其携带并使用的“伪基站”设备一套的事实。
（4）荆州市无线电监测站出具的《关于2016年4月21日查获的伪基站设备功能验证意见书》，证实该设备在国家指配给移动公司使用的频段内工作，其发射功率可调；该设备对GSM移动通讯终端具有短信息发送功能，该设备未经无线电发射设备型号核准，该设备累计共发送短信4万余条。荆州市公安局电子数据取证实验室（2016）勘字第015号《电子数据勘验报告》及电子数据光盘一张，证实从被告人林某处查获的“伪基站”设备一台及手机一部中，检测出该设备发送短信息40020条，内容均为博彩类广告。
（5）被告人林某的供述材料，证实其归案后对作案事实已作如实供述。
上述证据，经当庭质证，其来源合法，所证内容客观、真实，被告人无异议，本院予以确认。
关于辩护人提出“公诉机关认定被告人林某利用伪基站设备发送40020条信息证据不足”的异议，经查，该数据系无线电专业管理部门荆州无线电检测站对查获的设备进行专业测试后得出的测试结果，且荆州市公安局电子数据取证实验室依法进行了电子数据的取证并出具了勘验报告，对涉案“伪基站”设备发送40020的事实予以了确认和固定。对上述证据的合法性、有效性应予以确认。且被告人及其辩护人亦未提出重新勘验、检验意见的申请，故辩护人的上述异议不能成立。
关于被告人及其辩护人提出本案应以扰乱无线电通讯管理秩序罪定罪处罚的辩解、辩护意见。经查，破坏公用电信设施罪，是指故意破坏正在使用中的公用电信设施，危害公共安全的行为。根据最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，破坏公用电信设施罪的危害行为应表现为：采用截断通信线路、损毁通信设备或者删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序等手段，故意破坏正在使用的公用电信设施，即表现为直接针对公用电信设施的故意破坏行为。而扰乱无线电管理秩序罪在客观方面表现为违反国家规定，擅自设置、使用电线电台（站）或擅自使用无线电频率，情节严重的行为，行为人并非直接针对公用电信设施本身进行破坏，而是通过干扰无线通讯网络对公用电信产生影响，对公用电信设施本身并未产生损害。本案被告人林某在设置、使用”伪基站”时，并无破坏公用电信设施的故意，客观上也未造成公用电信设施的毁损，其行为属于擅自占用了国家分配给移动公司的固有频率，严重扰乱了正常的无线电通讯秩序。因此，被告人林某的行为更符合扰乱无线电通讯管理秩序罪的犯罪构成特征。对被告人及其辩护人提出的上述辩解、辩护意见本院予以采纳。
本院认为，被告人林某违反国家规定，擅自使用“伪基站”设备占用频率发送违法广告信息，干扰无线电通讯秩序，情节严重，其行为侵犯了国家对无线电通讯的管理秩序，已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，但指控的罪名不当，对被告人林某应当以扰乱无线电通讯管理秩序罪定罪科刑。关于辩护人提出被告人林某起次要和辅助作用，属于从犯的辩护意见，经查，被告人林某虽然受雇于他人利用“伪基站”设备发送信息，但租车、携“伪基站”设备发送大量违法信息的行为系其具体实施，本案的实际危害后果与其行为有直接的因果关系，故不能认定被告人林某起了次要和辅助作用，辩护人认为林某系从犯的观点不能成立。鉴于被告人林某归案后如实供述犯罪事实，具有悔罪态度，酌情可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条规定，判决如下：
一、被告人林某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月21日起至2017年4月20日止；罚金限于判决生效后十日内缴纳。）
二、作案工具“伪基站”设备一台、MeizuM578C手机一部予以没收上缴国库。
如不服本判决，可在收到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省荆州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 杨 军
人民陪审员 张明红
人民陪审员 马 君
二〇一六年十一月二十五日
书 记 员 黄 飞