新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）新刑二终字第34号
原公诉机关新疆维吾尔自治区巴音郭楞蒙古自治州（以下简称巴州）人民检察院。
上诉人（原审被告人）张磊，男，回族，1990年7月25日出生，初中文化，无业，户籍地：新疆库尔勒市天山东路，捕前暂住和静县。2014年1月10日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年2月14日被依法逮捕。现羁押于和静县看守所。
辩护人罗代国，新疆静安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张智，男，回族，1997年4月15日出生，初中文化，无业，户籍地：新疆库尔勒市天山东路，捕前暂住和静县。2014年1月10日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年2月14日被依法逮捕。现羁押于焉耆县看守所。
法定代理人张振国，男，1967年7月24日出生，回族，初中文化，司机，住和静县和静镇。
辩护人周月东，新疆静安律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）贾广金，男，汉族，1992年1月15日出生，，高中文化，无业，户籍地：新疆和静县哈尔莫敦镇。2014年1月12日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年2月14日被依法逮捕。现羁押于和静县看守所。
上诉人（原审被告人）冶建，男，回族，1984年3月28日出生，小学文化，无业，户籍地：新疆和静县哈木胡提镇。2014年1月10日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年2月14日被依法逮捕。现羁押于和静县看守所。
原审被告人李某某，男，汉族，1998年1月19日出生于河南省南阳市南召县初中文化，无业，户籍地：新疆和静县。2014年1月12日因涉嫌犯强奸罪被刑事拘留，同年2月14日被依法逮捕。现羁押于焉耆县看守所。
法定监护人李锋，1963年6月14日出生，汉族，中专文化，个体工商户，住和静县。
巴州中级人民法院审理巴州人民检察院指控原审被告人张磊、张智、贾广金、冶建、李某某犯强奸罪一案，于2015年2月12日作出（2014）巴刑初字第36号刑事附带民事判决。宣判后，张磊、张智、贾广金、冶建均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人、听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年1月9日23时许，被告人张智在和静县大众旱冰场见被害人汪某某、陈某某在饮酒，即给被告人贾广金打电话约其到旱冰场。贾广金到旱冰场后购买啤酒与张智、汪某某、陈某某一起喝酒。次日零时30分许，张智见陈某某醉态明显，遂打电话给被告人张磊约其到旱冰场。张磊和被告人冶建、李某某到旱冰场后，与张智、贾广金一同将陈某某、汪某某带至和静县三工区张磊的出租房。张磊为防被害人离开将房门反锁，后张磊、张智、贾广金、冶建、李某某在另一间房内商量如何将两名被害人奸淫。随后，张磊与冶建将贾广金、张智、李某某支走。汪某某因害怕给贾广金打电话要求将自己带离张磊的房子，贾广金、张智、李某某返回将汪某某带到贾广金在和静县政府小区的出租房，冶建也来到该出租房。
张磊在自己的出租房内利用威胁、恐吓的方式将陈某某奸淫。期间，李某某给张磊打电话称想与陈某某发生性关系，征得张磊同意后，李某某与张智来到张磊的出租房后，张磊去了贾广金的出租房，李某某遂在房内强行与陈某某发生了性关系。之后，李某某、张智应张磊的要求将陈某某带至贾广金出租房，并将陈某某安排在另外一间卧室。随后，冶建、贾广金、张磊先后对汪某某实施了奸淫。期间，张磊再次对陈某某实施了奸淫。
张磊对汪某某实施奸淫时，因害怕其告发，用手机拍摄了汪某某的三张裸照。张智趁汪某某熟睡时，用手机对其下半身拍了两张裸照。当日9时许，陈某某趁众被告人不备之际发短信向其父亲求救后，五被告人逃离。当日，张智被公安机关抓获，张磊、冶建、贾广金、李某某先后主动到公安机关投案。
据此，原判以被告人张磊犯强奸罪，判处有期徒刑十四年六个月，剥夺政治权利四年；张智犯强奸罪，判处有期徒刑六年六个月；贾广金犯强奸罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年；冶建犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年；李某某犯强奸罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；作案工具手机两部，予以没收；驳回附带民事诉讼原告人的诉讼请求。
张磊上诉称：其具有自首情节，对被害人进行积极赔偿，原判量刑过重。其辩护人提出了与其上诉理由相同的辩护意见。
张智上诉称：原判事实不清，证据不足；量刑过重。其辩护人提出了与其上诉理由相同的辩护意见。
贾广金上诉称：其具有自首情节，不具有轮轩的加重情节，原判量刑过重。
冶建上诉称：其具有自首情节，在共同犯罪中起次要作用，原判量刑过重。
经审理查明，原判认定上诉人张磊、张智、贾广金、冶建及原审被告人李某某犯强奸罪的事实清楚，本院予以确认。
上述事实，有原审开庭审理中经质证确认的被害人陈某某、汪某某的报案材料及陈述证实案发当晚被张磊、张智、贾广金、冶建强奸、张智帮助并参与犯罪的事实及经过。证人欧云的证言证实案发当晚被害人和被告人在犯罪现场的情况。被告人张磊、贾广金、冶建、李某某对强奸二被害人、张智对积极帮助并参与犯罪经过的犯罪事实均供认不讳，与前述二被害人及证人所证相符。书证破案及到案经过证实各被告人被抓获的过程；通话记录证实案发当晚各被告人之间及与被害人的手机通话情况；疾病证明书证实陈某某、汪某某处女膜均为新鲜擦伤痕；户籍证明证实，张磊、贾广金、冶建犯罪时均已达到法定负完全刑事责任的年龄，张智犯罪时已满十六周岁不满十七周岁，李某某犯罪时已满十五周岁未满十六周岁。现场勘验检查笔录及照片证实案发现场的情况及现场提取物证的情况；提取痕迹、物证登记表证实侦查机关提取了二被害人的血样及内裤、阴道擦拭物，从案发现场提取了遗留的卫生纸团，并从张磊、张智处扣押的手机内调取了汪某某的裸体照片等物证。指（辨）认笔录及照片证实各被告人对案发现场指认情况与现场勘查情况相符；张智、李某某对二被害人经辨认无误。物证检验鉴定书证实从二被害人的内裤、阴道擦拭物、现场遗留的卫生纸团上检出男性遗传物质，支持为贾广金、李某某、张磊所留。视听资料证实侦查机关对五名被告人进行同步录音录像的录制过程。张磊等五名被告人供述的犯罪事实与上述证据能相互印证，足以认定。
本院认为，上诉人张磊、贾广金、冶建、李某某违背妇女意志，以威胁、恐吓的手段，强行与两名被害人发生性关系，被告人张智积极参与、起到帮助作用，五被告人的行为均已构成强奸罪。在共同犯罪中，五被告人或直接对被害人实施强奸行为，或参与帮助犯罪行为的实施，作用相当，原判不区分主从犯的认定正确。关于上诉人张磊、贾广金、冶建提出的前述诉辩意见，经查，张磊、贾广金、冶建具有自首情节及张磊积极赔偿被害人经济损失的量刑情节，原判在量刑时已予充分体现，故本院不再考虑。三上诉人视国法于不顾，在犯罪中强行对被害人实施奸淫行为，其主观恶性深，社会危害性极大，理应严惩。原判量刑罚当其罪。故其提出的前述诉辩意见，本院不予采纳。关于上诉人张智提出的前述诉辩意见，经查，张智虽未直接参与实施对被害人的奸淫行为，但其在明知被害人系醉酒状态，同案犯欲将二被害人带走意图不轨的情形下，不仅没有想办法阻止或帮助被害人，相反却协助同案犯将被害人带至案发现场，并帮助犯罪行为的实施，最终导致二被害人被同案犯强奸的严重后果。其行为性质极其恶劣。理应严惩。原判考虑到其犯罪时系未成年人，归案后认罪态度好，对其减轻处罚，符合罪责刑相适应原则。量刑并无不当。故对其提出的前述诉辩意见，本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张 晓 旺
代理审判员 艾尼瓦江·艾买提
代理审判员 阿不拉·买合苏提
二〇一五年五月十二日
书 记 员 施 媛 媛