湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）益法刑一终字第44号
原公诉机关益阳市大通湖管理区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某江，男，汉族，1963年4月4日出生于湖南省南县，初中文化，农民。2001年1月21日，因传播“法轮功”被益阳市人民政府劳动教养委员会劳动教养两年。2003年11月7日，因参与“法轮功”邪教组织被益阳市公安局大通湖分局治安拘留十五日。2003年12月2日，因传播“法轮功”被益阳市人民政府劳动教养委员会劳动教养一年六个月。2009年3月13日，因参与“法轮功”邪教组织被益阳市人民政府劳动教养委员会劳动教养一年。2013年5月16日，因涉嫌犯利用邪教组织破坏法律实施罪被刑事拘留，同年6月20日被逮捕，同年9月28日被监视居住，2013年10月18日，再次被逮捕。现羁押于南县看守所。
上诉人（原审被告人）章某生，男，汉族，1957年7月6日出生于湖南省湘乡市，初中文化，农民。2003年9月10日，因参与“法轮功”邪教组织被益阳市公安局大通湖分局治安拘留十五日。2003年12月2日，因传播法轮功被益阳市人民政府劳动教养委员会劳动教养一年。2013年5月16日，因涉嫌犯利用邪教组织破坏法律实施罪被刑事拘留，6月20日被逮捕。现羁押于南县看守所。
湖南省大通湖管理区人民法院审理大通湖管理区人民检察院指控被告人张某江、章某生犯利用邪教组织破坏法律实施罪一案，于二0一四年二月十九日作出（2013）大法刑初字第23号刑事判决，被告人张某江、章某生不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人张某江曾因参与“法轮功”邪教组织及传播“法轮功”被行政处罚四次，被告人章某生曾因参与“法轮功”邪教组织及传播“法轮功”被行政处罚二次。2013年2月至3月期间，被告人张某江利用1300727****、1301737****的手机号码向赵红、谢满玉、吴承希等人的手机通过语音通话的方式传播“法轮功”信息；被告人章某生利用1557488****的手机号码向曹明、谭敦武等人的手机通过语音通话的方式传播“法轮功”信息。2013年5月16日，被告人张某江被公安机关传唤到案，同日，被告人章某生被公安机关抓获到案。上述事实有证人证言、搜查、扣押笔录、鉴定意见以及被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人章某生、张某江曾经因宣传法轮功受过行政处罚，现又传播邪教宣传品，两被告人的行为均构成利用邪教组织破坏法律实施罪。依据《中华人民共和国刑法》第三百条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理组织和利用邪教组织犯罪案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款之规定，判处：被告人张某江犯利用邪教组织破坏法律实施罪，判处有期徒刑三年；被告人章某生犯利用邪教组织破坏法律实施罪，判处有期徒刑三年。
张某江不服上述判决，上诉称，他没有利用法轮功实施危害社会的行为，请求二审从轻处罚。
章某生不服上述判决，上诉称，公安机关从他住处扣押的手机根本打不出电话，也不能发信息，手机里的语音播放软件也不能播放，没有实施危害社会的行为，请求二审从轻处罚。
经审理查明，上诉人张某江曾因参与“法轮功”邪教组织及传播“法轮功”被行政处罚四次，上诉人章某生曾因参与“法轮功”邪教组织及传播“法轮功”被行政处罚二次。2013年2月至3月期间，被告人张某江利用1300727****、1301737****的手机号码向赵红、谢满玉、吴承希等人的手机通过语音通话的方式传播“法轮功”信息；上诉人章某生利用1557488****的手机号码向曹明、谭敦武等人的手机通过语音通话的方式传播“法轮功”信息。2013年5月16日，上诉人张某江、章某生被抓获归案。
证明上述事实的证据有：
1、湖南省益阳市人民政府劳动教养委员会（2003）益劳教字第530号劳动教养决定书，证明被告人张某江、章某生因参与“法轮功”邪教组织并传播宣传资料分别被劳动教养一年六个月、一年。湖南省益阳市人民政府劳动教养委员会（2001）益劳教字第0049号劳动教养决定书，证明被告人张某江因传播“法轮功”被劳动教养二年。益阳市人民政府劳动教养委员会益劳教字（2009）第008号劳动教养决定书，证明被告人张某江因参与“法轮功”，被劳动教养一年。湖南省益阳市公安局大通湖分局（2003）第276号治安管理处罚裁决书，证明被告人张某江因参与“法轮功”被治安拘留十五日。
2、湖南省益阳市公安局大通湖分局（2003）第233号治安管理处罚裁决书，证明被告人章某生因参“法轮功”被治安拘留十五日。
3、益阳市公安局大通湖分局国内安全保卫大队出具的到案说明，证明被告人张某江、章某生系抓获到案。
4、益阳市公安局大通湖分局搜查笔录及大通公（国）扣字（2013）001号扣押决定书，证明公安机关从被告人张某江住处扣押了各种关于“法轮功”的书籍103本．资料14份．图片71张及卡号为898601119074111542W、8986011290747002135N．8986010714731096186H．8986011101747010267~的手机卡四张。益阳市公安局大通湖分局搜查笔录及大通公（国）扣字（2013）A005号扣押决定书，证明公安机关从被告人章某生住处扣押了各种关于“法轮功”的书籍5本．卡片5份、HTC手机一个及卡号为89860112477413397781、89860112217410311OON．8986011237741047486N手机卡三张。
中国联合网络通信有限公司南县分公司出具的证明，证明卡号为8986011290747002135N对应的手机号为1310727****，卡号为8986011101747010267Y对应的手机号为1301737****；卡号为89860112477413397781对应的手机号为1557488****，卡号为8986011237741047486N对应的手机号为1567494****。
6、手机号为1310727****的通话详单，证明该号码2013年1月至2月的通话情况，其中2013年2月27日与1387371****有语音通话记录。手机号为1301737****的通话详单，证明该2013年3月份的通话情况，其中2013年3月3日与1397374****的号码有语音电话记录，3月13日与1387371****的号码有语音通话记录。手机号为1557488****的语音通话详单，证明该号码的通讯情况，其中2013年3月18日及3月22日与1350840****的号码有语音电话的记录，3月22日与1350840****的号码有语音电话的记录，3月13日与1552637****的号码有三次语音电话记录，3月14日与1388845****的号码有语音通话记录，3月23日与1552637****、1552637****、1552637****、1552637****、1552637****、1552637****、1552637****有语音通话记录。
7、手机号为1567494****的彩信发送详单，证明该号码2013年5月份的有大量发送彩信的记录。
8、手机号为1387371****的通话详单，证明该号码机主为赵红，其中2013年3月13日被1301737****的号码主叫。
手机号为1397374****的通话详单，证明该号码机主为刘艳，使用者系吴承希（刘艳的丈夫），其中2013年3月3日被1301737****的号码主叫。
10、手机号为1387371****的通话详单，证明该号码的机主为刘取君，使用者系谢满玉（刘取君的妻子），其中2013年2月2月27日被1310727****的号码主叫。另证明她不认识张某江。
证人赵某的证言，证明她的手机号码为1387371****，2013年3月中旬的一天，她接到一个陌生语音电话，主要是叫她退党、退团等内容。另证明她不认识张某江。
12、证人谢某玉的证言，证明她的手机号码为1387371****，2013年2月底时，她接到一个语音电话，主要是讲“法轮大法好，真善忍等内容。另证明她不认识张某江。
证人吴某希的证言，证明他的手机号码为1397374****，2013年3月初的一天，他接到一个电话，主要讲法轮功好，共产党是如何迫害法轮功等内容。
14、证人杨某英的证言，证明公安机关扣押的物品中除了笔记本电脑是她的之外，其他物品都是张某江的。
15、手机号为1350840****的通话详单，证明该号码的机主系谭敦武，其中2013年3月22日被1557488121的号码主叫。
16、手机号为1350840****的通话详单，证明该号码的机主为曹明，其中2013年3月22日被1557488121的号码主叫。
17、证人陈某芳的证言，证明公安机关扣押的物品中银行卡和存折，还有四个手机（白色、灰色、黑的、红的）都是她的，其他都是章某生练习法轮功所用的物品。
18、证人曹某的证言，证明他的手机号码为1350840****，2013年3月的样子，他接到一个陌生电话，好像是录音，主要讲三退保平安，天灭中共的内容。
19、证人谭某武的证言，证明他的手机号码1350840****，2013年3月左右，他接到一个陌生电话，好像是录音，主要讲天灭中共的一些内容，具体号码不记得了。
20、长沙市公安局电子物证检验鉴定中心长公（网）检（2013）007号电子数据检查工作记录及光盘，证明章某生的手机中存在大量用于制作、群发彩信的软件工具及可疑彩信。其中有一文件夹名为真相软件，里面含彩信发送、短信发送、真相电话三个子文件夹，真相电话文件夹中含保存的旧语音、被叫者目录、日志、语音目录、手机号段五个文件夹，含保存的旧语音文件夹有24个语音（WAV），被叫者目录文件夹有大量的电话号码，其中含1388845****、1552637****、1552637****、1552637****、1552637****、1552637****、1552637****、1552637****等号码，日志文件夹中含成功、失败等文档，语音目录含6条反宣信息。
21、益阳市公安局大通湖分局国内安全保卫大队制作的章某生HTC手机数据展示，证明章某生HTC手机中存在大量法轮功信息及信息发送成功的记录。
22、上诉人章某生的供述，证明他发送过法轮功的彩信，大约发了6次，其中两次没署名的号码是101个，有一次是没署名的号码是50个，其他三次设置的号码数量记不清了。
上述证据均经一审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人张某江、章某生曾经因宣传法轮功受过行政处罚，二人又利用不记名手机卡和专用法轮功反宣手机，通过拨打电话发送语音或群发短信、彩信等方式向不特定人群进行法轮功宣传和煽动活动，其行为已构成利用邪教组织破坏法律实施罪。关于上诉人张某江、章某生提出没有利用手机彩信等形式宣传过“法轮功”，没有违反法律的辩解意见。经查，上诉人张某江、章某生都曾因散发“法轮功”反宣资料被劳动教养、行政拘留，之后，公安机关又从二人住宅内搜查出多部手机和用于制作、群发彩信、短信的软件工具及大量的“法轮功”反宣短信、彩信、文字资料等，且能与与多名接受“法轮功”反宣电话的证人证言、电话详单相互吻合。故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 青
审 判 员 徐先波
代理审判员 杨月斌
二〇一四年四月二十五日
书 记 员 蔡芬芳