新疆生产建设兵团第六师中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）兵六刑终字第014号
原公诉机关新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马忠德，男，1967年4月20日出生，回族，青海省民和县人，小学肄业，无固定职业，住新疆生产建设兵团第六师军户农场。
原审被告人马鹏飞（经名：苏力马来），男，1975年1月2日出生，回族，初中肄业，甘肃省定西市人，无固定职业，住新疆生产建设兵团第六师军户农场。2004年7月8日因犯盗窃罪被甘肃省陇西县人民法院判处有期徒刑十一年，2012年1月24日刑满释放。2014年8月26日因涉嫌犯故意伤害罪被五家渠垦区公安局取保候审，2014年11月26日经五家渠垦区人民法院决定被取保候审，2015年1月26日经五家渠垦区人民法院决定被逮捕。现羁押于新疆生产建设兵团第六师看守所。
新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院审理新疆生产建设兵团五家渠垦区人民检察院指控原审被告人马鹏飞犯故意伤害罪，以及原审附带民事诉讼原告人马忠德提起的附带民事诉讼一案，于2015年1月23日作出（2015）五垦法刑初字第0004号刑事附带民事判决，原审附带民事诉讼原告人马忠德不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人马鹏飞，询问上诉人马忠德，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年3月28日15时30分许，被告人马鹏飞驾驶新B7D4**号“五菱”牌面包车从第六师军户农场六队往军户农场场部行驶，途中被害人马忠德驾驶新BU76**号黑色“吉利帝豪”轿车超越了被告人马鹏飞的车，并在被告人马鹏飞的车前方刹车后又继续行驶，引起被告人马鹏飞不满。被告人马鹏飞驾车尾随被害人马忠德的车来到军户农场客运站，持匕首来到马忠德车前，打开左车门朝被害人马忠德刺了一刀，被害人马忠德躲开后拿出套筒进行还击。在打斗过程中，被告人马鹏飞将被害人马忠德的面部、右前臂、左手拇指、左下肢刺伤。后匕首被人夺下，被告人马鹏飞驾车离开现场。经鉴定，被害人马忠德损伤程度为轻伤二级。
另查明，被害人马忠德受伤后在昌吉市人民医院住院治疗十九天，住院期间陪护一人。出院医嘱，全休三个月，需加强营养。
被告人马鹏飞因本案给附带民事诉讼原告人马忠德造成如下经济损失：医疗费15156.31元、误工费13152.58元（44043元／年÷365天×109天）、住院伙食补助费475元（25元／天×19天）、护理费2292.65元（44043元／年÷365天×19天）、交通费600元，合计32151.54元。
原判认定上述事实的证据有原公诉机关在一审庭审出示，并经质证、认证的接处警情况登记表、受案登记表、立案决定书、归案情况说明、户籍证明、甘肃省陇西县人民法院（2004）陇刑初字第52号刑事判决书、甘肃省定西市中级人民法院（2004）定中刑二终字第25号刑事裁定书、释放证明等书证；被害人马忠德的陈述；被告人马鹏飞的供述；证人李某某、马某亮、马某某的证言；现场勘验检查笔录、提取痕迹、物证登记表、刑事科学技术照片、法医学人体损伤检验鉴定书、生物物证鉴定书；接受证据材料清单、物证匕首一把、套筒一把；视听资料制作过程说明及视听资料；附带民事诉讼原告人马忠德提交的出院记录、出院证明、医疗费票据、交通费票据等证据予以证实，足以认定。
原判认为，被告人马鹏飞在与他人产生矛盾后，未能理智处理，采取暴力手段持刀故意伤害他人身体，造成被害人轻伤的后果，其行为符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪。公诉机关指控其犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。被告人马鹏飞曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年之内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其能够自愿认罪，依法可酌情从轻处罚。
被告人马鹏飞的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人马忠德的身体受损，应当赔偿损失。关于附带民事诉讼原告人马忠德提出误工天数270天，每天按200元计算误工费的诉求，因其实际住院19天，出院医嘱全休三个月，故其误工天数为109天。其未举证证明其最近三年的平均收入状况，故可以参照上一年度兵团在岗职工（就业人员）平均工资计算误工费，超出部分不予支持。其提出护理天数90天，每天按200元计算护理费的诉求，因其未举证证明其出院后生活不能自理，需要他人护理，亦未举证证明护理期间实际支出的护理费用，故护理天数应认定实际住院的天数即19天，护理费的计算可以参照误工费的规定计算，超出部分不予支持。其提出交通费的诉求，交通费的计算是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合其住院治疗的情况酌定为600元为宜。
原审根据被告人马鹏飞犯罪的事实、情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十四条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告人马鹏飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零五个月；二、作案工具匕首一把，依法予以没收；三、被告人马鹏飞赔偿附带民事诉讼原告人马忠德经济损失32151.54元，于判决书生效后十日内付清。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马忠德上诉称，其损伤程度经鉴定为轻伤二级，医嘱休息的天数不能使其完全康复，故实际经济损失为：医疗费15156.31元、误工费54000元、住院伙食补助费475元、营养费475元、陪护费18000元、交通费5100元，合计93206.31元，原审认定其经济损失32151.54元错误，应予改判。另马鹏飞系累犯，原审对其量刑畸轻。
经本院二审审理查明的事实和证据与原审一致，原审所列证据经原审当庭出示、质证，来源合法，本院予以确认。
另查明，原判认定马忠德经济损失共计32151.54元，但在计算分项损失时，遗漏了马忠德营养费单项赔偿数额。根据马忠德出院证明、疾病证明书、出院病历中的相关医嘱，马忠德住院期间应加强营养，故其营养费应为475元（19天×25元／天）。原判认定马忠德各项经济损失共计32151.54元总数正确，应予确认。
二审期间，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）马忠德未向本院提交新的证据。
本院认为，原审被告人马鹏飞在与马忠德发生争执后，不采取克制态度，持刀故意伤害马忠德，造成马忠德轻伤，其行为构成故意伤害罪，原判认定马鹏飞犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实充分，原公诉机关对其指控罪名成立。原审根据马鹏飞系累犯，当庭自愿认罪等情节，依照量刑规范化标准对其判处有期徒刑一年零五个月适当，根据法律规定，上诉人马忠德对刑事部分无直接提出上诉的权利，对上诉人马忠德关于原审对马鹏飞量刑畸轻的意见，本院不予采纳。对上诉人马忠德提出的原审认定其误工费、护理费、交通费错误，其实际损失应为93206.31元的上诉意见，经查，原审判决系按照其提交的医疗费票据、住院证明、出院医嘱和兵团在岗职工上一年度平均工资标准计算相关费用，符合法律规定，且并无错误，其本人超标准计算误工费、护理费无法律依据。原判对认定上述费用所作分析论证意见，符合相关法律和司法解释的规定，本院予以确认。对其交通费的计算，原判根据其实际需要酌定为600元，亦属合理，本院予以确认。对上诉人马忠德提出医院医嘱确定的休息时间并不能使其完全康复，其误工时间应为270天的上诉意见，本院认为，病人出院所需休息时间，是医院根据病人的病情及康复情况确定的，马忠德出院医嘱确定其出院后全休3个月是根据其病情所做，如3个月后仍需休息，应当有医院诊断证明方能确定，但马忠德在一、二审期间均未能提交需要继续休息的诊断证明，因此，其自行确定误工期270天无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，民事赔偿合理有据。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百一十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 魏建勇
审 判 员 苏晓萍
代理审判员 孙 杰
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 任惠玲