山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）东民一初字第17号原告：河北建设集团天辰建筑工程有限公司。住所地：河北省保定市五四西路***号。法定代表人：商金峰，董事长。委托代理人：刘雷，男。委托代理人：蒋松，北京市盈科律师事务所律师。被告：北京华利嘉环境工程技术有限公司。住所地：北京市大兴区榆垡镇工业区榆昌路**号。法定代表人：张志刚，总经理。委托代理人：王澜，男。原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司因与被告北京华利嘉环境工程技术有限公司建设工程施工合同纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司委托代理人刘雷，被告北京华利嘉环境工程技术有限公司委托代理人王澜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司诉称，原、被告于2011年9月1日签订《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》，合同价款3000万元，后双方又签订《利津二期土建施工补充协议》，在原合同的基础上增加金额783万元；2012年1月15日，原、被告签订附属《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》，合同价款310万元；2012年8月15日，原、被告签订附属《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用（室外）工程建设工程施工合同》，合同价款170万元。原告均按约履行完毕并交�使用。原、被告双方于2012年12月对上述工程进行了结算审核，确定审定金额分别为39308450元、3153615元、1991606元，合计44453671元。2013年12月31日经双方确认付款分别为20199800元、190万元、45万元，合计22499800元，尚欠工程款合计21903871元。同时，依据双方签订的施工合同，被告应支付迟延付款违约金计1908280元，利息2121287元。综上，请求法院：1、依法判令被告支付工程欠款21903871元；2、依法判令被告支付违约金1908280元，利息2121287元；3、本案诉讼费由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求，将第2项诉讼请求变更为：判令被告支付原告违约金3799787元，撤回要求被告支付利息2121287元的诉讼请求。被告北京华利嘉环境工程技术有限公司答辩称，1、对原、被告签订的四份合同及已付款金额22549800元均无异议，对欠付工程款需要进一步核实，被告迟延付款违约金应严格按照合同约定来计算，对于没有到期的质保金以及土建工程剩余10%（包含质保金5%），不同意现在支付。2、原告应该明确一下违约金的计算过程和起算时间。关于进度款违约金，被告不认可，原告提供的证据不能证明被告存在拖延付款的行为；关于结算款违约金，违约金数额过高，请求法院依据合同法司法解释二第29条的规定予以适当减少。原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司提交以下证据：证据1、1—1、《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》，1—2、《利津二期土建施工补充协议》，1—3、《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》，1—4、《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用（室外）工程建设工程施工合同》。证明：原、被告双方存在建设工程施工合同关系，以及违约金计算的依据。被告对该证据的真实性及内容均无异议，对其证明目的需要进一步核实。证据2、《建设工程结算审核定案表》，共三页。证明：原、被告双方已对上述三个项目进行结算核定。核定值分别是利津污水处理厂二期土建工程为39308450元，安装工程为3153615元，室外工程为1991606元。被告对该证据的真实性及证明目的均无异议。证据3、原、被告双方于2013年12月31日签订的《工程价款确认单》及附表。证明：被告支付原告工程款合计22549800元，欠付工程款21903871元。被告对该证据的真实性及证明目的均无异议。证据4、补充协议一份。证明：双方变更争议管辖为工程所在地法院管辖。被告对该证据的真实性以及证明目的均无异议。证据5、原告单方计算的迟延付款违约金计算表。证明：起诉状中诉讼请求第二项中主张的违约金及利息金额。被告对该证据的真实性及证明目的均不认可，具体是否违约及违约金的支付方式被告需要进一步核实。被告北京华利嘉环境工程技术有限公司提交付款凭证复印件十五页。证明：已付款的金额为22549800元。原告对该证据的真实性无法确定，对证明的金额无异议。本院认为，被告对原告提交的证据1、2、3、4的真实性均无异议，本院依法予以采信。原告提交的证据5实为原告单方计算，被告不认可，本院对该证据不予采信。被告提交的付款凭证复印件，原告虽然对其真实性无法确定，但对证明的金额无异议，本院对该证据依法予以采信。根据原、被告当庭陈述，并结合原、被告的举证、质证意见，本院确认以下事实：被告从利津县环海污水处理有限公司承包了相关工程，后被告将其中一部分即本案中所涉三项工程分包给原告施工，原、被告均具有施工资质。原、被告双方认可利津县环海污水处理有限公司同意被告将承包的工程部分分包给原告施工。本案三项工程分别为：1、原、被告于2011年9月1日签订《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》，合同约定被告将山东省利津污水处理厂二期工程图纸内所有土建工作内容承包给原告施工，合同价款3000万元，后原、被告又签订《利津二期土建施工补充协议》，在《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》的基础上增加金额783万元；2、原、被告于2012年1月15日签订《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》，合同约定被告将山东省利津污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程承包给原告施工，合同价款310万元；3、原、被告于2012年8月15日签订《山东省利津县污水处理二期及深度处理中水回用工程-室外工程建设工程施工合同》，合同约定被告将山东省利津污水处理厂二期及深度处理中水回用室外工程承包给原告施工，合同价款170万元。原告依照合同约定如期完工。《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》、《山东省利津县污水处理二期及深度处理中水回用工程-室外工程建设工程施工合同》所涉工程的完工日期均为2012年8月22日，《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》所涉工程的完工日期为2012年9月2日。原、被告双方于2012年12月对上述工程进行了结算审核，确定三项工程审定金额分别为39308450元、3153615元、1991606元，合计44453671元。2013年12月31日，经原、被告双方确认三项工程的付款分别为：20199800元、190万元、45万元，合计22549800元，被告尚欠工程款合计21903871元。《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》的第六条约定：“本工程按进度拨款，即每月25日�方提交本月工程量报表，甲方在5日内予以审查，于次月5日前支付已完工程量价款的70%（甲方认可部分的已完工程量）；工程完工7日内支付至总价的80%（甲方认可部分的已完工程量）；待工程竣工验收结算后7日内，支付至工程结算价款的90%，剩余10%于工程竣工2年内分两次结清。”被告认可以上约定中“剩余10%”中包含5%质保金。该合同第十条约定：“甲方不按合同约定支付工程进度款，乙方可拒绝施工，延误工期可顺延，且自违约之日起，甲方向乙方支付应付款项0.1%日的违约金，违约金的上限为合同金额的5%。甲方不支付工程竣工结算价款，自违约之日起，甲方向乙方支付应付款项0.1%日的违约金，违约金的上限为合同金额的5%。”《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》、《山东省利津县污水处理二期及深度处理中水回用工程-室外工程建设工程施工合同》的第七条均约定：“本工程按进度拨款，即每月20日乙方提交本月工程量报表，甲方在10日内予以核实，于次月15日前支付已核实无误的工程量价款的70%，待工程竣工验收合格结算后，支付至工程结算价款的95%，剩余5%于工程竣工质保期满后付清。”该两合同第十一条均约定：“甲方无特殊原因及无法说明的情况下，不按合同约定支付工程进度款超过14个工作日，甲方应按同期中国人民银行活期存款利率标准计算拖欠工程款的罚息向乙方支付，上限为拖欠金额的千分之十。甲方无特殊原因及无说明的情况下，不支付工程竣工结算价款，自违约之日起，甲方应按同期中国人民银行活期存款利率标准计算拖欠工程款的罚息向乙方支付，上限为拖欠金额的千分之十。”该两合同附件3《工程质量保修书》第五条均约定：“发包人在工程竣工验收之日起两年期满后，14日内，将剩余保修金返还承包人。”原告认为《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》所涉土建工程的结算款违约金的计算方式为：计算基数15177805元，计算期间是2013年1月6日至2014年3月5日共计424天，按照合同约定日0.1%违约金计算，共计6435389.32元；原告按照该合同约定的结算款违约金的上限即合同金额的5%主张1891500元。被告对土建工程结算款违约金的纯计算方式认可，但是认为原告计算的该项工程的违约金过高，按照日0.1%违约金计算，年利率为36.5%，过分高于银行同期贷款利率5.6%，请求法院对土建工程的结算款违约金予以调整。原告主张《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》所涉安装工程结算款违约金的计算方式为：计算基数是1190934.25元，计算期间�2012年12月29日至2014年3月5日共计492天，按照银行同期活期存款利率0.35%计算，安装工程的结算款的违约金为5696.64元。被告对安装工程的计算基数不认可，被告认为计算基数应该是未付款总额1253615元减去质保金157680.75元即1095934.25元，以该基数按照原告的计算方式计算为5170.4元。被告对原告主张《山东省利津县污水处理二期及深度处理中水回用工程-室外工程建设工程施工合同》所涉室外工程结算款违约金6897.69元予以认可。本院认为，原、被告签订的与三项工程有关的四个合同合法有效，原、被告应该按照合同约定的内容履行相关义务。在本案中，双方当事人争议的焦点为：1、被告欠付原告的工程款及其数额；2、被告应否支付原告违约金及其数额。关于焦点1，本院认为，原、被告对于三项工程的总价款44453671元、已付款22549800元予以认可，因此，本院确认被告尚�原告工程款合计21903871元。原告主张涉案工程应该从完工时间2012年8月22日起算质保期2年，被告应该全额支付工程欠款。被告主张《建设工程结算审核定案表》上载明的时间应为竣工验收的时间即验收时间为2012年12月26日，应从2012年12月26日起算质保期2年，《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》、《利津二期土建施工补充协议》所涉工程结算款的10%，《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》、《山东省利津县污水处理二期及深度处理中水回用工程-室外工程建设工程施工合同》所涉工程结算款的5%，因质保期2年没有到期，没有达到支付条件，不同意现在支付。本院认为，原、被告均认可涉案工程验收合格，但原、被告均未提交证据证明竣工验收的具体时间，在被告认可涉案工程验收合格的情况下，被告应该能够提�验收的有关资料，在被告没有提交的情况下，本院认为应该以完工的时间作为竣工验收合格时间，并以此为起点计算质保期间，原告要求被告全额支付工程款的诉讼请求本院予以支持。关于焦点2，本院认为，关于原告主张的进度款违约金，被告不认可，原告亦未提交证据证明原告向被告提交了每月的工程量清单、工程量相对应的工程款和违约期间，因此，原告要求被告支付原告进度款违约金的主张证据不足，本院不予支持。关于原告主张的结算款违约金，本院认为，根据《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》的约定，甲方不支付工程竣工结算价款，自违约之日起，甲方向乙方支付应付款项0.1%的日违约金，违约金的上限为合同金额的5%。原告认为《山东利津污水处理厂二期工程建设工程施工合同》所涉土建工程的结算款违约金计算为6435389.32元，被告认可原告的纯计算方式。土建工程的合同总价款为37830000元，原告按照该合同约定的结算款违约金的上限即合同金额的5%主张1891500元违约金的诉讼请求符合合同约定和法律规定，并未过分高于银行同期贷款利率，被告关于原告主张的该项结算款违约金过高的主张，本院不予支持。原告主张《山东省利津县污水处理厂二期及深度处理中水回用安装工程建设工程施工合同》所涉安装工程结算款违约金为5696.64元。被告认可原告的计算方式，但认为计算基数没有减去质保金。本院认为，因为原告主张的计算期间为2012年12月29日至2014年3月5日，该工程的完工日期为2012年9月2日，所以原告计算的时间终点2014年3月5日没有超过2年质保期，因此原告计算基数应该是未付款总额1253615元减去质保金157680.75元即1095934.25元，被告关于该项违约金的抗辩理由成立，因此本院确认该项违约金为5170.4元。原告主张《山东省利津县污水处理二期及深度处理中水回用工程-室外工程建设工程施工合同》所涉室外工程结算款违约金为6897.69元，被告对此予以认可，本院对该项违约金予以确认。以上三项结算款违约金分别为1891500元、5170.4元、6897.69元，共计1903568.09元，对于原告诉讼请求中结算款违约金超出的部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：一、被告北京华利嘉环境工程技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司工程款21903871元；二、被告北京华利嘉环境工程技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司结算款违约金1903568.09元；三、驳回原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司�其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费170318元，由原告河北建设集团天辰建筑工程有限公司负担12569元，由被告北京华利嘉环境工程技术有限公司负担157749元；保全费5000元由被告北京华利嘉环境工程技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长 聂 燕代理审判员 王 辉代理审判员 崔海霞二〇一四年十月二十日书 记 员 谭春蕾