宁城县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）宁刑初字第00344号
公诉机关内蒙古自治区宁城县人民检察院。
附带民事诉讼原告人（附带民事诉讼反诉被告人）张某某，男。
诉讼代理人杨凤国，内蒙古大宁律师事务所律师。
被告人（附带民事诉讼反诉原告人）王某某，男，无前科。因涉嫌故意伤害罪于2015年8月24日被宁城县公安局刑事拘留，同年9月7日经内蒙古自治区宁城县人民检察院批准，次日由宁城县公安局执行逮捕。2015年12月23日被本院决定取保候审。
辩护人冯国辉，内蒙古全兴律师事务所律师。
内蒙古自治区宁城县人民检察院以宁检公诉刑诉〔2015〕313号起诉书，指控被告人王某某犯故意伤害罪，于2015年11月16日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某某向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2011年11月30日公开开庭合并审理了本案。庭审中，被告人王某某申请对张某某伤情重新进行鉴定，2016年6月21日鉴定完毕后，本院于2016年7月12日再次公开开庭进行了审理。宁城县人民检察院指派检察员贾玲玲、汝永鹏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某某及其诉讼代理人杨凤国，被告人王某某及其辩护人冯国辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
内蒙古自治区宁城县人民检察院指控，2015年7月15日16时许，被告人王某某在宁城县甸子镇西河南村五组自家附近因挖土垫道一事与本村村民张某某发生争执并厮打，厮打中，被告人王某某用铁锨将张某某胸部打伤，致右侧第7、8、9肋骨骨折，经法医鉴定构成轻伤。
公诉机关认定上述事实的证据如下：1、被害人张某某陈述；2、证人张某甲、尹某某、孟某某、张某乙、韩某某、李某某等人证言；3、鉴定意见；4、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片及辨认笔录；5、书证—受案登记表、立案决定书、调解书、辨认笔录及照片、常口信息；6、视听资料
--光盘二张；7、被告人王某某的供述和辩解。
公诉机关认为，被告人王某某无视国法，使用暴力手段故意伤害他人身体，致一人轻伤。其行为触犯了《中华人民共和国刑法))第二百三十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人张某某诉称，原告人与被告人同组居住，且系亲属关系。2015年7月15日，因下雨路面有水坑，原告人垫水坑时，被告人夺过原告人的铁锹对原告人进行殴打，至原告人三颗牙齿脱落，三根肋骨骨折，原告人妻子打110报警之后，原告人被家人送至县医院治疗，住院19天，花医药费13000余元，未愈出院，至今肋部疼痛，不能劳动，需继续治疗休养一年。经法医鉴定，原告人伤情构成轻伤二级。综上，被告人故意伤害原告人，构成故意伤害罪，为此根据刑法及民法通则等有关规定，提起诉讼，1、要求追究被告人故意伤害原告人的刑事责任。2、要求被告人赔偿原告人医药费13127.70元，误工费1712.47元，陪护费2095.32元，伙食补助费1900元，鉴定费525元，交通费500元，继续治疗及修养误工费50000元，合计69860.49元。庭审中，原告人张某某要求被告人承担重新鉴定支付的车费和住宿费，共400元。
附带民事诉讼原告人张某某为支持自己的诉讼请求向本院提交的证据如下：诊断书、住院病历、医疗费收据，住院汇总表、鉴定结论、鉴定费收据。住宿费、车费单据。证实被告人致伤原告人造成的经济损失。
被告人王某某（附带民事诉讼反诉原告人）辩称，2015年7月15号当天下雨，张某某挖我墙根的土往道上垫，我不让他挖他不听。我拥了他一下，他用铁锨胡乱打我。案发当时没有与张某某厮打，他的伤不是我打的，不知道张某某伤情怎么造成的，我不认罪。
对附带民事诉讼部分的答辩意见是：一、答辩人没有打伤原告张某某，答辩人没有赔偿责任。原告人是答辩人内弟，因原告人不抚养父母答辩人与原告人产生矛盾多年，2015年7月15日下午4时，原告人挖答辩人西墙根的土垫道，答辩人用手推原告人后背不让原告人继续挖土垫道，原告人持铁锨朝答辩人乱打，答辩人用手阻挡铁锨，原告人将答辩人右手食指咬伤，并用铁锨将答辩人打倒在地，原告人回家后又返回现场躺倒在地。打仗的过程就是原告人手持铁锨对答辩人击打，答辩人赤手空拳没有给原告人造成任何伤害。原告人在住院一周后诊断肋骨骨折，谎称答辩人将其打伤，要求追究答辩人的刑事责任并赔偿其经济损失。原告人肋骨骨折与答辩人没有关系，答辩人没有致伤原告人，答辩人不构成犯罪，原告人经济损失答辩人没有赔偿责任。二、原告人持铁锨将答辩人打伤，在宁城县医院住院治疗30天，未愈出院，诊断为：“全身多处软组织伤、外伤后头晕、腹部闭合伤、右手小指末节指骨骨折”，经法医鉴定为轻微伤。原告人毁坏答辩人院墙，挑起事端并将答辩人打伤，造成答辩人经济损失，应当负全部赔偿责任。故提出反诉，要求原告人赔偿答辩人经济损失23619元。
被告人王某某（附带民事诉讼反诉原告人）为支持其答辩意见和反诉请求向本院提交的证据如下：诊断书、住院病历、医疗费收据、鉴定结论、鉴定费收据。证实王某某伤情、治疗过程及造成的经济损失。
被告人的辩护人的辩护意见是：1、起诉书指控事实不清、证据不足。认定被告人犯罪的证据是两次鉴定结论，该鉴定结论与张某某三次CT报告不相符，鉴定结论不能做证据使用。被害人张某某在2015年7月22日受伤住院一周后CT诊断为肋骨骨折，在此期间张某某是否有其他伤害不能排除。假如其存在肋骨骨折不是事发当时确定的骨折。既不能认定其骨折是被告人所为，在一周之内张某某完全有其他损害的可能，作为刑事案件证据必须是唯一的、排他的，才能作为定案证据使用。所以本案不能排除张某某没有骨折或者因为其他因素导致骨折。因此不能认定王某某构成犯罪。2、被告人王某某的行为不构成犯罪。2015年7月15日，被告人王某某与张某某因挖被告人墙外土发生争吵而厮打，张某某持铁锨将王某某致伤，张某某在事发当天到中蒙医院住院治疗，其住院病例本人陈述没有肋部受伤的结果。张某某因面部、牙齿损伤住院治疗的。7月22日的CT报告不是7月15日原、被告人打仗的伤害结果。因此被告人的行为不构成故意伤害罪。
经审理查明，2015年7月15日16时许，附带民事诉讼原告人张某某在被告人王某某院墙附近挖土垫道发生争执并厮打，厮打中，被告人王某某将张某某胸部打伤，致右侧第7、8、9肋骨骨折，经法医鉴定构成轻伤。
另查明，张某某受伤后于2015年7月15日20时入住宁城县蒙医中医院治疗。诊断为1、外伤性牙齿脱落、松动；2、头面部划皮伤；3、胸部软组织损伤。住院治疗19天，支付医疗费用13127.70元，支付活体损伤鉴定费500元，重新鉴定时支付车费和住宿费400元。
在厮打过程中，王某某全身多处软组织损伤，外伤后头晕、头痛、腹部闭合伤右手小指骨骨折。伤后入住宁城县中心医院治疗，住院30天，支付医疗费13070.80元，支付活体损伤鉴定费500元，重新鉴定时支付挂号及放射费用633.46元，鉴定费3500元。
上述事实，有经过庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实，足以认定：
l、书证--
受案登记表、立案决定书，证实2015年7月15日17时18分，宁城县公安局甸子派出所接到报警及时受案、出警，并于2015年7月31日决定对王某某涉嫌故意伤害罪立案侦查；宁城县蒙医中医院证明，证实张某某与张某乙在同一病房住院治疗；辨认笔录及照片证实张某乙对张某某辨认情况；户籍证明，证实被告人王某某及被害人张某某的自然身份；附带民事诉讼原告人张某某的诊断书、住院病历、医疗费收据，住院汇总表、鉴定费收据。住宿费、车费单据。证实被告人致伤原告人造成的经济损失。被告人王某某的诊断书、住院病历、医疗费收据、鉴定费收据。证实王某某伤情、治疗过程及造成的经济损失。
2、鉴定意见：
(1)宁城县公安司法鉴定中心(宁)公(司)鉴(活体)字[2015]148号法医学人体损伤程度鉴定书证实，1、张某某面部、胸部及上肢损伤，结合查体、医院诊断及案情分析，符合钝性外力作用后所形成；2、张某某面部损伤，致1+12牙齿缺失，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.4（q）之规定，评定为轻伤二级；张某某胸部损伤，致右侧第7—9肋骨骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.6.4（b）之规定，评定为轻伤二级。鉴定意见：张某某的人体损伤程度评定为轻伤二级。
(2)宁城县公安司法鉴定中心(宁)公(司)鉴(活体)字[2015]144号法医学人体损伤程度鉴定书证实，1、王某某头面部及右手损伤，结合查体、医院诊断及案情分析，符合钝性作用后所形成；2、王某某右手食指损伤，结合查体、医院诊断及案情分析，符合牙齿咬合作用所形成；3、王某某身体损伤，根据《人体损伤程度鉴定标准》5.2.5（c）、5.10.5(d)、5.11.4（c）之规定，评定为轻微伤。鉴定意见：王某某的人体损伤程度评定为轻微伤。
(3)赤峰市公安局司法鉴定中心(赤)公(司)鉴(活体)字[2015]4060号法医学人体损伤程度鉴定书证实，对张某某伤情专家会诊：阅片（65783、85423）：右侧7、8、9肋骨骨折。伤者右侧1及左侧下1、2切牙脱落缺失。阅派出所提供的伤者牙槽骨放射线照片：伤者牙槽骨吸收达Ⅲ度，牙龈萎缩牙根外露。分析说明1、根据查体所见结合现有材料分析认为，张某某上述损伤符合受钝性外力作用所致。伤后致右侧第7、8、9肋骨骨折，依照5.6.4（b）之规定，构成轻伤二级。2、牙齿损伤情况，依据现有资料伤者牙槽吸收达Ⅲ度，牙龈萎缩，牙根外露，分析认为其伤前牙齿应有松动情况，松动程度依据现有资料无法认定，不适宜做损伤程度鉴定。鉴定意见为张某某肋骨骨折构成轻伤二级。
(4)法大法庭科学技术鉴定研究所法大[2016]医鉴字第388号司法鉴定意见书证实，被鉴定人张某某2015年7月15日外伤后存在右侧第7、8、9前肋骨骨折，且骨折性质属新鲜骨折。
3、视听资料一一光盘二张证实出警情况及与犯罪嫌疑人王某某通话录音情况。
4、现场勘验检查笔录、现场图、现场照片、辨认笔录证实案发现场情况等。
5、证人证言：
(1)张某甲证实，2015年7月15日下午4点多钟，刚下过雨，我在院里呆着，听见我家墙外有动静，我出去一看是张某某正在用铁锹挖我家墙根的土垫道，我去商店招呼我对象王某某，并告诉王某某，张某某正在用铁锹挖我们家墙根呢，我和王某某就回来了，王某某看见张某某用铁锹挖我家墙根的土垫道，王某某走过去对张某某说：你挖我家墙根土垫道干啥，张某某说：我就挖，我接着说你怎么不挖那边的土垫道呀，张某某说两边都挖，王某某说你挖我家墙根土干啥，并推了张某某一下，接着张某某和王某某就撕扒起来，我赶紧往回走，因为我家有监控，我招呼我女儿到我家开监控，但是我家监控坏了，我又出来看见我对象王某某在我家门口的前面蹲着，脸上有血，我说赶紧打电话报警了。我再看张某某，也没有看见他，我又回去找人，我再出来我看见我家墙外的两块石头在道上了，张某某也躺在道上。不一会你们派出所的民警来了，询问完我们情况后我们就去医院了。
(2)尹某某证实，我是宁城县蒙医中医医院的骨科大夫，张某某是我接待的患者，当时他入院时掉了一颗牙，有两颗牙松动，右侧脸部有划伤，胸前部有轻度肿胀，有压痛，他入院后前后做了两个胸部CT，结果不一样，第一次(7月15日)做的胸部CT未查出肋骨骨折，第二次(7月22日)做的CT查出了肋骨骨折，原因是7月15日在急诊科做的胸部CT和面部CT，当时骨折的不明显，有骨膜包着、血肿挡着、骨折未移位等情况造成片子不明显，当时也没做三维重建。后来张某某一直反映胸部有疼痛，疼的厉害，7月21日又给他做了X光片，发现右侧第8、9根肋骨疑似骨折，X光片看的不清楚，我建议张某某做胸部CT片进一步确诊，在7月22日又给他拍的是胸部CT平扫片和三维重建片，看的比较清楚，片子上报的是右侧7、8、9前肋肋骨骨折。张某某在7月16日至7月21日是否有其他可能造成肋骨骨折我确定不了，但他没有办理过出院手续，在病房肯定不可能造成肋骨骨折。7月21日和7月22日对张某某进行拍片时未发现有新增的外伤表现。
(3)孟某某证实，我在宁城县蒙医中医医院核磁室上班，在7月15日我接待过一个叫张某某的患者，当时拍了胸部CT和面部CT，片子未见异常，7月21日又给他做了X光片，发现右侧第8、9根肋骨疑似骨折，在7月22日又给他拍的是胸部CT平扫片和三维重建片，当时从三维重建片只能发现有一根肋骨骨折错位比较明显，从原始的胸部CT平扫片子上发现右侧有三根肋骨骨折，我之所以在7月15日未发现骨折，因为当时从片子上看没有骨折线，没有诊断依据，下不了肋骨骨折的诊断，7月22日我发现片子上有骨折线，就下了骨折的诊断。我在第一次拍片的时候，发现该患者没有陈旧性骨折。
(4)张某乙证实，2015年7月份我因为腿上长东西了，在宁城县中蒙医院骨伤科303病房住院来，我是在7月11日至7月21日在303病房住院来。期间我没有换过病房，一直在303病房。当时在303病房靠近窗户的病床上是一个比较瘦的男子，是甸子镇人，我问他因为什么住院，他说打架了。他是在我出院的四五天前他住进303病房的，住院两三天时候有人来看他，他说肋骨疼，我也不知道他是哪侧的肋骨疼。我住院期间，那个男子没有离开过病房。住院期间我没有看到他在医院受过伤，我和那个男子在一个病房住院期间我们都是上午输液，输完液那个男子就在床上躺着，也不出去走动。我出院前那个男子还在输液，在床上躺着，我听见那个男子和来看他的人说他的肋骨断了。
(5)韩某某证实，2015年7月15日下午我在蘑菇棚捡完蘑菇后骑着电动车往家走，走到往我家拐的胡同时，我看见张某某侧躺在胡同里，头朝着关玉文家这面，面部对着我，我把电动车放到关玉文家门口说你们这是又闹啥呢，来到张某某跟前，我抱起张某某的头部，看见张某某的嘴出血了，问怎么回事，张某某也没有吱声，我把张某某放下回头看见王某某在他家门口前面蹲着，背对着我，我就说你垫这个王八坑干啥，让他存着水得了，我起来看见我家铁锨在上扔着，我捡起铁锨往家走，回到家后我把铁锨放到我家大门后，又出来打电话报警了。张某某是七月上旬回到家里的，他在外面打工就是看图纸，不干重活，右侧肋骨也没受过伤。
(6)李某某的证言，证实张某某的牙齿脱落及松动后拔掉的事实,。
(7)王某甲、宋某某、孟某某的证言，均证实其看见张某某躺在地上、王某某蹲在家门口的事实。
(8)宋某甲、张某丙证言，均证实其未听说张某某肋骨曾经断过的事实。
6、被害人张某某陈述证实，昨天下午大概五点多钟，我从家出来，想去商店买烟，走到王某某家西侧时，当时下着雨，地上都是水，我过不去，我就回家拿了一把铁锨，我到王某某家西侧胡同，用铁锨从大道东侧离王某某家一尺的地方挖土，往路中间垫，我刚挖了几下，王某某媳妇张某甲就从他家出来了，她来到我面前，看见我在挖土，也没有说什么，就去商店找王某某了，随后王某某就从商店出来了，张某甲跟在王某某后边，王某某就一边骂我一边来到了我的面前，他就不让我挖土垫道，他说要是想垫道自己去拉土去，我说我得走路，要不下雨过不去，我还要挖土，王某某就从我手里把铁锨抢过去了，他拿到铁锨后用铁锨把打到了我的右胳膊上，这时候张某甲就开始用手抓住我的头发和右胳膊，王某某用拳头打了我胸口几拳，就把我打倒在地上了，然后王某某又用脚踢了我身上和头上几脚，还踢到了我的嘴上，把我的一颗牙都踢掉了，这时候我就晕了，我就知道过了一段时间后，我媳妇韩景兰把我送到医院了。
7、被告人王某某的供述证实，2015年7月15日下午四点多钟，我在王志水商店打扑克来，我妻子张某甲叫我回家，我和张某甲往回走的时候，张某某在我们家墙根挖土垫道呢，我上前劝说张某某别在我们墙根挖，张某某就不听，我就拥了张某某一把，结果张某某拿着手里的铁锨就耍上了，朝着我就抡起铁锨来了，我就用手挡着，怕张某某拿铁锨抡到我脑袋上。我不知道怎么的我的右手食指进了张某某的嘴里了，我用力一拉，才将手指头拉出来。张某某用铁锨打在我右手大拇指一下，打在我右脸一下，直接把我打懵了，我当时被打倒在水里了。后来我媳妇也从家出来了，我问她干什么去了，我媳妇说她去开监控去了，监控也没有打开。我又说赶紧报警，接着我媳妇就报警了。
本院认为，被告人王某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以采纳。被告人的辩护人关于“起诉书指控事实不清、证据不足被告人王某某根据被告人王某某不构成犯罪”的辩护意见，与本院查明的事实不符，不予采纳。附带民事诉讼原告人张某某要求被告人王某某赔偿经济损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。附带民事诉讼原告人张某某要求赔偿继续治疗费，因尚未发生，未提供相应证据，本院不予支持。附带民事诉讼被告人王某某反诉要求附带民事诉讼原告人张某某赔偿经济损失，符合法律规定，本院予以支持。综合考虑附带民事诉讼原告人和被告人的过错程度，确定附带民事诉讼原告人（附带民事诉讼反诉被告人）负主要赔偿责任，被告人王某某（附带民事诉讼反诉原告人）负次要赔偿责任。被告人王某某（附带民事诉讼反诉原告人）申请重新鉴定得出的结论与原鉴定结论相符，均证明被害人暨附带民事诉讼原告人（附带民事诉讼反诉被告人）张某某的伤情存在，由此产生的费用，应由被告人王某某承担。根据被告人王某某犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、二款之规定，判决如下：
一、被告人王某某犯故意伤害罪，判处拘役四个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
二、被告人王某某赔偿附带民事诉讼原告人张某某医疗费用13127.70元，误工费1878.91元（98.89元／天×19天），护理费2155.17元（113.43元／天×19天），生活补助费1900（100元／天×19天），活体损伤鉴定费500元，重新鉴定时支付车费和住宿费400元，合计20051.78元的70%，计14036.25元。限于判决生效后10日内付清。
三、附带民事诉讼反诉被告人张某某赔偿附带民事诉讼反诉原告人王某某医疗费13070.80元，误工费2966.70元（98.89元／天×30天），护理费3402.90元（113.43元／天×30天），生活补助费3000（100元／天×30天），活体损伤鉴定费500元，合计22940.40元的30%，计6882元。限于判决生效后10日内付清。
四、驳回附带民事诉讼原告人张某某及附带民事诉讼反诉原告人王某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张景华
审 判 员 白东平
人民陪审员 张明广
二〇一六年七月十二日
书 记 员 蔡 婧