宁夏回族自治区银川市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）宁01民终402号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区上海西路106号派胜云天商务大厦8楼。
负责人：刘军，该公司经理。
委托诉讼代理人：王田雨，宁夏平瑞律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马瑾，宁夏平瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：杨立杰，女，汉族，1984年2月19日出生，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：杨海兵（被上诉人杨立杰父亲），男，1960年6月25日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
委托诉讼代理人：王志虎，宁夏沙都律师事务所律师。
原审被告：赵祥，男，汉族，1981年11月8日出生，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：刘再军（银川市协力出租汽车有限公司推荐），男，1944年3月12日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
原审被告：李林，男，汉族，1963年11月26日出生，住宁夏回族自治区银川市。
委托诉讼代理人：刘再军（银川市协力出租汽车有限公司推荐），男，1944年3月12日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。
原审被告：银川市协力出租汽车有限公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区宝湖东路丽景苑小区9-12号。
法定代表人：刘再军，该公司经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司因与被上诉人杨立杰机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初965号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。
中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司上诉请求：一、请求依法撤销原审法院民事判决书第一项判决，改判上诉人赔偿被上诉人各项损失196409.36元；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院关于被上诉人的误工费计算错误。本次交通事故发生于2016年2月5日，被上诉人于2016年9月28日定残，根据相关法律规定，持续误工的，误工期计算至定残前一日，故被上诉人的误工期应当为235天，原审法院认定被上诉人误工期320天，误工期计算错误。一审法院确认的护理费22373元超出了被上诉人一审诉讼请求。鉴于被上诉人在事故发生前在其母亲李翠云承包的地下停车场工作，鉴于此，上诉人认为被上诉人并未因残疾导致收入减少，残疾赔偿金应当调整为90%即117879.48元。
杨立杰辩称，原审判决适用法律正确，事实清楚，证据充分，请求二审法院维持原判。上诉人应当赔偿被上诉人残疾费、生活费、误工费合计100万元；协力公司与李林的协议与被上诉人无关；被上诉人是终生残疾。关于误工期，误工时间根据受害人接受医疗的医疗机构出具的证明确定和原告后期复查愈合迟缓，治疗过程及病案综合判断，上诉人认为应按照365天计算。关于护理费，原审法院将被上诉人垫付的护理费也计算在内，而被上诉人在诉讼时并未主张该部分费用。被上诉人在住院期间需要多人护理，被上诉人只主张了家人的护理费，护工的护理费并未主张。残疾赔偿金是对被上诉人在伤残后劳动能力部分丧失的补偿。被上诉人因此次交通事故残疾，以后不能在从事原来的工作，造成工作妨碍，严重影响其以后的就业和收入。综上，上诉的上诉理由不能成立，应予以驳回。
赵祥、李林、银川市协力出租汽车有限公司述称，对上诉人的上诉无意见。
杨立杰向一审法院起诉请求：1．判令各被告赔偿原告各项损失共计362811．21元；2．本案诉讼费由被告负担。
一审法院认定事实：2016年2月5日20时55分许，被告李林驾驶×××号小轿车沿宁安大街由北向南行驶至富安巷交叉口时，与机动车道内蹲着的行人原告发生碰撞，造成原告受伤、车辆受损的道路交通事故。经宁夏一路平安司法鉴定中心鉴定，×××号小轿车制动性能不合格。原告受伤后被送往宁夏医科大学总医院心脑血管病医院住院治疗6天，经诊断为：多发伤：一、右股骨颈骨折并右髋关节脱位；右坐骨神经不全损伤；二、闭合性胸部损伤；1．右侧气胸；2．双肺挫伤；3．双侧多发肋骨骨折；三、左肩胛骨下角骨折等。出院医嘱建议：1．继续住院进一步治疗；2．随诊。后原告在银川市第一人民医院继续住院治疗62天，经诊断为：1．右侧股骨颈粉碎性骨折；2．右侧股骨大粗隆骨骨折；3．右侧髋臼前缘骨折；4．右侧耻骨上下支骨折；5．左侧肩胛骨骨折；6．右侧L1、L2横突骨折；7．胸部闭合性损伤；8．右侧胸腔积液；9．创伤性气胸；10．多发性肋骨骨折：右侧4-9肋骨骨折，左侧10、11肋骨骨折；11．肺部感染。出院医嘱建议休息叁月、功能锻炼、门诊定期复查及随诊。2016年9月28日，经银川市公安局交通警察支队金凤区一大队委托，银川市第一人民医院司法鉴定中心出具银一医司法鉴定中心［2016］医鉴字第1055号司法鉴定意见书，原告伤残等级属二项Ⅸ（九）级、二项Ⅹ（十）级。现原告因损失赔偿事宜与被告协商未果，诉至法院，请求判如所请。
被告李林驾驶的×××号小型客车所有人系被告赵祥，该车辆挂靠被告协力出租车公司运营，被告协力出租车公司为该车辆在被告太平洋财险银川中心支公司同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（保险金额50万元）及不计免赔附加险，第三者责任商业保险负责赔偿超过第三者责任强制保险限额以上的部分，且依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例承担相应的赔偿责任。本案事故发生在保险期间内。事故发生后，被告李林为原告垫付医疗费56779．36元、护理费11530元，被告太平洋财险银川中心支公司向原告赔偿2万元。
又查明，事故发生前，原告在其母亲李翠云承包的停车场及地下车库从事收费员工作。
一审法院认为，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，机动车与行人之间发生交通事故，有证据证明行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案系机动车与行人之间发生的交通事故，而被告李林驾驶车辆在被告太平洋财险银川中心支公司同时投保交强险及商业三者险，故对原告主张的合理损失被告太平洋财险银川中心支公司应先在交强险限额内承担赔偿责任；不足部分，被告太平洋财险银川中心支公司在商业三者险限额内依保险合同予以赔偿；仍有不足的，被告李林驾驶不符合技术标准的机动车上道路行驶且未注意视察路面状况，对本次交通事故的发生具有过错，而原告作为行人夜晚在机动车车道不当停留亦有一定过错，可以适当减轻机动车一方的赔偿责任，同时结合本案实际情况，法院确定被告李林对原告的合理损失承担80％的赔偿责任。被告赵祥系×××号车辆所有权人，该车辆挂靠于被告协力出租车公司从事道路运输运营，原告请求被告赵祥、协力出租车公司对其合理损失承担连带赔偿责任，法院予以支持。
一、关于原告的合理损失的确定
医疗费部分，根据原、被告提供的门诊及住院医疗费收据等，核定为72391．58元（其中被告太平洋财险银川中心支公司赔偿1万元、被告李林垫付56779．36元）。住院伙食补助费，原告先后实际住院68天，现其请求6800元（100元／天×68天）符合规定，法院予以支持。营养费，根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，综合考虑医嘱建议及原告的具体伤情、恢复状况和本地平均消费水平，该部分费用本院酌定为6000元。护理费，根据护理人员的收入状况和护理人数、期限确定，原告因本次交通事故致身体多处损伤严重，其行动能力及自理能力很大程度上降低，需要陪护客观实际，护理人数原则上考虑一人，同时考虑其实际治疗状况、住院天数、医嘱建议及具体伤情，护理期限确定为150天，其中住院期间被告李林雇佣护工护理原告53天，垫付护理费11530元，剩余97天护理费本院参照2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40802元予以计算确定为10843元（40802元／年÷365天×97天）。误工费，应根据原告的误工时间和收入状况确定，原告虽未出示证据证实其月收入状况，但其因伤不能从事一定劳动的事实客观存在，结合其伤情、医嘱建议并考虑其必要的恢复期，误工期限确定为320天，同时考虑其从事行业种类，本院参照2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40802元予以计算确定为35772元（40802元／年÷365天×320天）。残疾赔偿金，原告伤残等级经鉴定为二项九级、二项十级，法院参照2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均可支配收入计算确定为130967．2元25186元／年×20年×（20％＋2％＋2％＋2％）。鉴定费1600元，包含伤残、三期及后续，关于三期及后续鉴定意见本院未予采纳，其一，三期鉴定并无明确或强制性国家标准；其二，该期限并非必须依鉴定结论才能做出判断，法院可依原告伤情、治疗恢复状况、医嘱等综合确定，故对鉴定费本院酌情支持600元。交通费应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，应以正式票据为凭，且应与就医地点、时间、人数、次数相符合，结合原告及陪护人员就医事实及就医地交通条件，法院酌情支持1200元。被扶养人生活费，原告被扶养人为女杨美香、子杨洛铭，至原告定残日，分别满5周岁、2周岁，原告请求参照2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中城镇居民人均消费性支出计算支付被扶养人生活费法院予以支持，经计算为71569.3元（18983.9元／年×13年×26％÷2人＋18983.9元／年×16年×26％÷2人）。精神损害赔偿金，原告因交通事故身体多处受伤最终致残，精神遭受很大痛苦，同时结合事故发生的具体情节、被告的过错程度及本地平均生活水平法院酌情考虑为3000元。残疾辅助器具费580元、护理用品费717．5元及复印费147元，被告均无异议，法院予以支持。住宿费，原告住所地、治疗地均在银川市，未到外地就医且已入院治疗，不属于因客观原因不能住院，其请求住宿费的诉求法院不予支持。后续治疗费尚未实际发生，法院不予支持，原告可待实际发生后另行主张权利。
二、关于各方责任的具体分担。
为减少当事人诉累，倡导当事人在交通事故发生后勇于担责、积极救助伤者的善良风俗，对于被告李林垫付费用在本案中一并解决，先计入赔偿款项，后从总赔偿额中扣除。故在无任何垫付的情况下，对于原告的上述合理损失，应由被告太平洋财险银川中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费合计1万元，死亡伤残赔偿限额内赔偿精神损害赔偿金、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费、交通费合计11万元；不足部分，由被告太平洋财险银川中心支公司在商业三者险限额内赔偿184522．5元﹛（医疗费72391．58元＋住院伙食补助费6800元＋营养费6000元－1万元）＋（精神损害赔偿金3000元＋护理费22373元＋误工费35772元＋＋残疾赔偿金130967．2元＋残疾辅助器具费580元＋交通费1200元－11万元）×80％﹜。现被告太平洋财险银川中心支公司已赔偿2万元，被告李林垫付的医疗费56779．36元及护理费11530元视为代被告太平洋财险银川中心支公司赔偿，由被告太平洋财险银川中心支公司予以返还，即被告太平洋财险银川中心支公司应赔偿原告216213．14元（1万元＋11万元＋184522．5元－2万元－56779．36元－11530元），返还被告李林垫付的68309．36元。对于不属于保险限额项下的鉴定费600元、护理用品费717．5元、复印费147元，由被告李林、赵祥、协力出租车公司赔偿1171．6元（600元＋147元＋717．5元）×80％。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、第二十二条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第七十四条第（二）项规定，判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司于判决生效后十五日内向原告杨立杰赔偿各项损失216213．14元，支付被告李林垫付的68309．36元；二、被告李林、赵祥、银川市协力出租汽车有限公司赔偿原告杨立杰各项损失1171．6元；三、驳回原告杨立杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1057元，由原告杨立杰负担424元，被告李林、赵祥、银川市协力出租汽车有限公司负担633元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审查明事实与一审查明事实一致，本院对一审查明事实予以确认。
本院认为，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司就本案提出的被上诉人杨立杰的误工期原审法院计算有误，依据已查明事实，此次交通事故发生于2016年2月5日，经委托，鉴定机构于2016宁9月28日出具被上诉人的伤残鉴定报告，被上诉人伤残等级属二项Ⅸ（九）级、二项Ⅹ（十）级。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人杨立杰的误工期应计算为235天，原审法院计算误工期320天无事实和法律依据，本院予以纠正。被上诉人的误工费应参照2016年宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准中居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资40802元予以计算确定为26269.78元（40802元／年÷365天×235天）。上诉人在交强险先赔偿各项费用共计12万元，不足部分，由上诉人在商业三者险限额内赔偿176920.69元﹛[(医疗费72391.58元+住院伙食补助费6800元+营养费6000元-1万元)+（精神损害赔偿金3000元+护理费22373元+被抚养人生活费71569.3元+误工费26269.78元+残疾赔偿金130967.2元+残疾辅助器具费580元+交通费1200元-11万元）]×80%﹜，扣除上诉人垫付的2万元及原审被告李林垫付的医疗费56779.36元及护理费11530元，上诉人应向被上诉人赔偿208611.33元（1万元+11万元+176920.69元-2万元-56779.36元-11530元）。上诉人关于护理费的上诉请求，因被上诉人在原审中未主张原审被告李林垫付部分的护理费，原审法院考虑将原审被告李林垫付费用在本案中一并解决，先计入赔偿款项，后从总赔偿额中扣除，认定护理费为22373元并无不妥。至于上诉人主张将被上诉人的残疾赔偿金按照原审法院认定金额的90%予以调整，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初965号民事判决第二项、第三项，即”二、被告李林、赵祥、银川市协力出租汽车有限公司赔偿原告杨立杰各项损失1171．6元；三、驳回原告杨立杰的其他诉讼请求。”
二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初965号民事判决第一项，即”一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司于判决生效后十五日内向原告杨立杰赔偿各项损失216213．14元，支付被告李林垫付的68309．36元；”
三、上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司于判决生效后十五日内向被上诉人杨立杰赔偿各项损失208611.33元，支付原审被告李林垫付的68309．36元。
一审案件受理费1057元，由被上诉人杨立杰负担424元，原审被告李林、赵祥、银川市协力出租汽车有限公司负担633元。二审案件受理费100元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司银川中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈勇军
审判员 胡春燕
审判员 邢雪梅
二〇一八年四月二十五日
书记员 马 梅
附:本案适用的相关法律条文
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
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《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
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（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。