广西壮族自治区永福县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）永民初字第654号
原告杨林，居民。
委托代理人曾跃林。
被告黄桂林。
被告陈次喜，农民。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司（简称“中国太保公司桂林中心支公司”，下同）。住所地：桂林市。
负责人关志明，总经理。
委托代理人陆群，男，汉族，该公司员工.
原告杨林与被告黄桂林、陈次喜、中国太保公司桂林中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2012年8月15日受理，依法组成由审判员李海燕担任审判长并主审、审判员韦国平、人民陪审员何常参加评议的合议庭，于2012年12月13日公开开庭进行了审理。原告杨林及其委托代理人曾跃林、被告黄桂林、被告中国太保公司桂林中心支公司的委托代理人陆群到庭参加诉讼，被告陈次喜经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院缺席审理了本案。现已审理终结。
原告杨林诉称，本人与被告黄桂林、陈次喜、中国太平洋财产保险股份有限责任公司桂林中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案业经广西壮族自治区永福县人民法院于2011年10月31日以（2011）永民初字第470号民事判决书判决被告赔偿原告损失32597.5元，这些损失是原告本次2010年9月9日道路交通事故所致原告在桂林解放军181医院接受手术的前期损失。该判决已经生效并得到执行。
现原告于2012年5月16日又在桂林解放军181医院接受手术。接受后期手术治疗包括拆线、拆钢钉等治疗手术，一共住院8天。
原告于2012年5月24日出院后，经临桂县公安局交警大队2012年6月20日委托临桂县公安局物证鉴定室对原告的伤情鉴定，2012年7月3日临桂县公安局物证鉴定室鉴定原告的伤害为九级伤残。
因为本次交通事故，原告失去了工作，又成为残疾人，劳动能力受损，以后的生活受到了巨大的影响，而且原告正值中年，上有老下有小，却还要年迈的父母照顾、救济，原告的损失是客观存在的，应得到法律的支持。
原告遭受的损失巨大，各被告应当对原告的损失进行赔偿并承担连带责任。为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求：1.判决被告支付人身损害赔偿金医疗费6437.84元、误工费8538元、住院伙食补助费320元、陪护费800元、交通费100元、残疾补偿金75416元、鉴定费600元，精神损失费5000元，合计97211元；2.各被告承担连带责任；3.被告承担本案诉讼费。
原告在举证期限内向本院提供的证据有：
1.（2011）永民初字第470号民事判决书，为证明交通事故发生的主要事实及原告治疗的前期费用已经法院判决并已执行，后期治疗的损失未得到支持；
2.临桂县公安局法物证鉴定室作出的《法医学人体损伤程度鉴定书》，为证明原告的伤构成九级伤残；
3.医药费发票，为证明原告后续治疗开支的医疗费的数额；
4.陪护证明，为证明原告住院期间需1人陪护；
5.诊断证明、出院证，为证明原告出院后需要休息两个月；
6.鉴定费发票，为证明原告鉴定花费600元的事实。
被告黄桂林辩称，原告的诉请数额过高，其提交的伤残鉴定是由无资质的鉴定机构作出的，不应采信。因为被告陈次喜为其车辆在中国太平洋财产保险股份有限责任公司桂林中心支公司投保了交强险，原告的损失应由该保险公司承担，本人对原告的损失不应承担赔偿责任。
被告黄桂林未向本院提供任何证据。
被告陈次喜未作书面答辩，也未出庭参加诉讼。
被告中国太保公司桂林中心支公司辩称，被告陈次喜虽在我公司投保了交强险，但该车在本次事故中是无责的，根据《交强险条例》21条、25条的规定，本公司在无责的死亡伤残赔偿限额11000元、医疗费用赔偿限额1000元、财产损失赔偿限额100元范围内对原告的损失承担赔偿责任。在2011年初的第一次诉讼结束后本公司已依判决支付原告32597.5元。医疗费用赔偿限额已用完，死亡伤残赔偿限额只还有3000多元可支付。原告的伤残程度应以第二次鉴定结论10级伤残为准，第二次鉴定的鉴定费应由原告负担。本公司不应承担本案的诉讼费。
被告中国太保公司桂林中心支公司向本院提交证据有：
1.桂林市华源司法鉴定所《法医临床学司法鉴定意见书》，为原告的伤构成X级伤残，而不是IX级伤残；
2.鉴定费发票，为证明保险公司为重新鉴定支付了811元鉴定费。
经质证，被告中国太保公司桂林中心支公司对原告提交的证据1、证据4、证据5无异议；证据3除对2012年10月10日的发票有异议外，其余部分无异议；对证据6的真实性无异议；对证据2有异议，该鉴定结论经重新鉴定已失实，不能作为本案的证据。
被告黄桂林对原告提供的证据1、证据3、证据4、证据5、证据6的质证意见与被告中国太保公司桂林中心支公司的质证意见相同。对证据2也有异议，认为原告是在伤口未愈合情况下去做的鉴定，不认可。
对被告中国太保公司桂林中心支公司提供的证据，原告对证据1合法性、关联性无异议，但对鉴定结论有异议、对证据2无异议；
被告黄桂林对原告提供的证据均无异议。
被告陈次喜经本院合法传唤未到庭应诉、质证。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。
结合当事人的举证、质证，本院认证如下：
原告提供的证据1、证据4、证据5、证据6、证据3中到庭当事人无异议的部分及被告中国太保公司桂林中心支公司提供的证据1、证据2，符合证据规则，予以确认。原告提供的证据2、证据3中当事人有异议的部分，不符合证据规则，不予确认。
综合原、被告的诉辩意见、全案证据及庭审笔录，对本案的法律事实确认如下：
2010年9月9日晚，黄桂林饮酒后驾驶无号牌轻便摩托车搭乘醉酒的杨林回桂林，当车行驶至国道321线628KM处时，黄桂林回头喊后面的杨林不要睡觉了，转回头时，突然发现前方靠边停放的陈次喜的桂03-210**四轮微型方拖，来不及采取措施，摩托车撞击四轮微型方拖左后角，造成黄桂林、杨林两人受伤，轻便摩托车部分损坏的交通事故。肇事后，黄桂林离开现场。事故发生后，临桂县公安局交通警察大队对事故现场进行勘察，作出交通事故认定：黄桂林饮酒后无证驾驶机动车上路，行驶过程中有妨碍安全驾驶的行为，其过错是造成事故的直接原因，黄桂林违反《道路交通安全法》第十九条、第二十二条第（二）款和《道路交通安全法实施条例》第六十三条（三）项之规定，承担事故全部责任。陈次喜、杨林无交通违法行为，不承担事故责任。
杨林受伤后被送往临桂县人民医院抢救，后转送中国人民解放军第一八一中心医院住院治疗，于2010年9月19日行右胫骨平台骨折切开复位内固定术，于2010年10月4日出院，原告共住院治疗24天，住院期间需要一人护理。医师建议休息两个月。原告因伤造成以下经济损失：1、医疗费24527.51元。2、误工费5710元。3、护理费1631元。4、住院伙食补助费960元。5、交通费200元。诉讼中，原告主张营养费、后续治疗费、精神损失费，但没有提交相关证据证实自己的请求。
另查明，陈次喜的桂03-210**四轮微型方拖已在中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司投保机动车第三者责任强制保险，事故发生时仍在保险期内。原告对其因本次交通事故所受的损害曾于2011年6月13日向本院起诉，本院受理后于2011年10月31日作出（2011）永民初字第470号民事判决书判决被告中国太保公司桂林中心支公司在第三者责任强制保险限额内赔偿原告杨林的医疗费等各项经济损失32597.51元。原告的后续治疗费等费用，因当时并未实际发生，故本院（2011）永民初字第470号民事判决书对该费用未作出判决。此后，原告于2012年5月16日再次到中国人民解放军第一八一中心医院住院治疗，诊断为：右胫骨平台骨折术后取内固定物。其间该医院为原告施行了右胫骨平台内固定取出术，住院期间需陪护人员壹人，2012年5月24日出院，出院医嘱：休息贰个月。原告的伤经临桂县公安局交警大队2012年6月20日委托临桂县公安局物证鉴定室对原告的伤情鉴定，该鉴定室于2012年7月3日作出临公刑技法（伤残）鉴（2012）2号《法医学人体损伤程度鉴定书》，鉴定意见为：杨林右膝关节的伤残评定为九级伤残。原告为此开支鉴定费600元。
原告于2012年8月15日再次向本院提起民事诉讼，本院受理后，被告中国太保公司桂林中心支公司应诉、答辩时以原告选择鉴定机构程序不合法、原鉴定机构不具备伤残鉴定资格为由申请对原告的伤进行重新鉴定。本院根据到庭当事人的抽签结果，依法委托桂林市华源司法鉴定中心对原告的因道路交通事故受伤致残程度重新鉴定，桂林市华源司法鉴定中心于2012年10月17日作出桂市华源（2012）法医鉴字第565号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：杨林因道路交通事故受伤致残程度为十级伤残。被告中国太保公司桂林中心支公司为此开支鉴定费811元。
又查明，2011年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》中，居民服务和其他服务业职工年平均工资为25703元、城镇居民人均可支配收入为18854元、住院伙食补助费为每人每天40元。
本院认为，原告因交通事故致右胫骨平台骨折曾在医院行右胫骨平台骨折切开复位内固定术，原告为取内固定而住院治疗等费用已实际发生，本案争议的主要焦点是：1.原告杨林因交通事故造成的损失中未获赔偿部分的数额应如何确定？2.各当事人应如何承担原告损失中未获赔偿部分的赔偿责任？3.被告中国太保公司桂林中心支公司应否承担本案诉讼费及重新鉴定的鉴定费？
关于第一个争议焦点：即原告杨林因交通事故造成的损失的未获赔偿部分应如何确定的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定认定如下：
1.医疗费，根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定为6497.24元（即20元＋20元＋72元＋205.88元＋90元＋43.38元＋25.8＋51.4元＋8元＋90元＋5870.78元=6497.24元）
2.关于误工费，根据原告受伤后接受后续治疗的医疗机构的证明，可确定原告误工天数为68天。原告无固定收入，且不能举证证明其最近三年平均收入状况，其误工费应参照其所在地广西相同或相近行业（居民服务和其他服务）上一年度职工的年平均工资25703元计算，即25703元／365天×68天=4788.5元。
3.关于护理费，护理人员有收入的，护理费参照误工费的规定计算。根据中国人民解放军第一八一中心医院出具的证明，根据原告住院时的病情需要，从2012年5月16日至2012年5月24日共住院8天，需留陪人护理一人，原告的护理人员护理费可参照误工费的规定计算，即25703元／365天×8天=563.35元。
4.住院伙食补助费，原告住院8天，每天按40元计算，即8天×40元／天=320元。
5.原告主张开支交通费100元，被告方均无异议，予以确定。
6.关于残疾赔偿金的数额的如何确定的问题。依据我国现行的法律法规、司法解释，对于城市居民的残疾赔偿金，应根据伤残等级按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。原告因道路交通事故受伤致残程度为X级伤残，伤残赔偿指数为10%。按照广西上一年度城镇居民人均可支配收入标准18854元，自定残之日起按二十年计算，原告的残疾赔偿金为18854元×10%×20=37708元。
7.精神损害抚慰金，原告因本案交通事故受伤致残程度为X级伤残，其精神上受到一定的伤害，原告有权获得相应的精神抚慰金赔偿，根据本案的实际情况可认定为3000元。
8.鉴定费为600元。
综上，原告因交通事故所受损失为53577.09元。其诉讼请求超出上述范围的部分，无事实、法律依据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点：各当事人应如何承担原告损失中未获赔偿部分的赔偿责任的问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，损失超出强制保险责任限额的部分，由有过错的一方承担责任，双方有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案被告陈次喜驾驶的桂03-210**四轮微型方拖已在中国太保公司桂林中心支公司投保机动车第三者责任强制保险，事故发生时仍在保险期内，本次交通事故给原告杨林造成了损失，而交警部门认定黄桂林饮酒后无证驾驶机动车上路，行驶过程中有妨碍安全驾驶的行为，其过错是造成事故的直接原因，承担事故的全部责任，被告陈次喜、原告杨林，在事故中无违法行为，陈次喜、杨林不承担事故责任，因此，原告的损失53577.09元，除鉴定费600元外，其余被告中国太保公司桂林中心支公司应按机动车在道路交通事故中无责任的赔偿限额范围内予以赔偿。鉴于被告中国太保公司桂林中心支公司根据本院已发生法律效力的（2011）永民初字470号民事判决，已赔付原告32597.51元，其中无责任的医疗费用赔偿限额已用完，无责任的死亡伤残赔偿限额11000元还剩3890元负责赔偿原告在本案中应属交强险赔偿的损失。超出责任限额部分及交强险不负责赔偿的鉴定费600元，合计为49687.09元（即53577.09元-3890元），被告黄桂林应承担赔偿责任，但原告明知自己醉酒后乘坐被告黄桂林酒后驾驶的摩托车有危险，仍乘坐被告黄桂林酒后驾驶的摩托车，其对损害的发生也有过错，应减轻被告黄桂林的民事责任，结合本案的实际情况，可减轻被告黄桂林40%的赔偿责任，即被告黄桂林承担60%的赔偿责任（即赔偿原告49687.09元×60%=29812.25元）。被告陈次喜对损害的发生没有过错，不承担赔偿责任。
关于第三个争议焦点：被告中国太保公司桂林中心支公司是否应承担本案诉讼费及及重新鉴定的鉴定费？
在保险公司作为当事人参加诉讼的案件中，保险公司是否应承担诉讼费，应当依照民诉法的有关规定以及根据保险公司是否败诉及败诉的程度来决定。而被告中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司垫支的对原告原告伤残等级重新鉴定的鉴定费811元，属诉讼过程中因鉴定发生的依法应当由当事人负担的费用，根据谁主张，谁负担的原则，应由被告中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司负担。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、第六十六条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《诉讼费用交纳办法》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司赔偿原告杨林因交通事故造成的损失3890元；
二、被告黄桂林赔偿原告杨林因交通事故造成的损失29812.25元；
三、对原告伤残等级重新鉴定的鉴定费811元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司负担。
四、驳回原告杨林的其他诉讼请求。
本案受理费2230元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司桂林中心支公司负担89元，被告黄桂林负担683元，原告杨林负担1458元；
上述应付款项，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2230元［户名：桂林市中级人民法院，开户行：农行桂林高新支行，账号：20×××16］，上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七日内未预交上诉费的，按撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 李海燕
审 判 员 韦国平
人民陪审员 何 常
二〇一三年一月十八日
代理书记员 黄伟师