江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰中民终字第01212号
上诉�（原审被告）：南通长城建设集团有限公司（原南通长城建筑安装工程有限公司），住所地：江苏省南通市通州区金沙镇建设路68号。
法定代表人：蒋根宝，该公司总经理。
委托代理人：王璐、刘鹏，江苏维业律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：白明厚。
委托代理人：白文明。
委托代理人：徐春玲，重庆金码律师事务所律师。
上诉人南通长城建设集团有限公司（以下除判决主文外简称南通长城公司）因与被上诉人白明厚提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省泰州市姜堰区人民法院（2015）泰姜民初字第00926号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年12月1日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
原审法院查明：2014年11月4日14时50分左右，白明厚在南通长城公司施工的�苏省泰州市姜堰区胜利华庭工地指挥塔吊，塔吊空钩起钩后，白明厚遂到距离塔吊吊钩5、6米远的围墙边休息。塔吊吊钩突然落下，坠落在离白明厚不远处的树上反弹后，吊钩砸在白明厚左腿上，致白明厚受伤。白明厚受伤后于2014年11月4日至2015年4月8日入住江苏省泰州市第二人民医院治疗共156天；白明厚于入院当日行左下肢膝上截肢术；出院诊断为：创伤性休克、左小腿毁损伤、左股骨下端骨折。南通长城公司支付医疗费49759.93元。
原审法院另查明：一、白明厚申请伤残等级等司法鉴定，原审法院依法委托江苏省泰州市第二人民医院司法鉴定所进行司法鉴定，该所于2015年6月18日出具（2015）临鉴字第338号司法鉴定意见书，鉴定意见为：白明厚外伤致左下肢膝关节以上肢体缺失的伤残等级为五级；误工期限至评残前一日止，营养期限为90天，护理期限建议至安装假肢前一日止，安装假肢期间的护理以安装机构的医嘱及产品说明为准。伤后前30天建议2人护理，余为1人护理。白明厚支付鉴定费1560元。白明厚申请××辅助器具费鉴定，原审法院依法委托江苏省伤残人康复中心进行司法鉴定，2015年7月17日该康复中心出具苏康（2015）第079号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、白明厚左侧大腿截肢，残肢中长，肌力较弱，残肢末端有手术疤痕，患者残肢侧不自主颤抖，在残肢末端受力情况下轻微改善，白明厚有较为明显残肢痛；2、××患者的年龄体重活动量及伤情的特殊情况，假肢的安装必须确保伤者的安全，尽量弥补因截肢给白明厚生活带来的影响，恢复部分生活处理能力，由于站立时稳定性较差，建议安装普通适用型非常规大腿假肢，价格为27321元，此假肢使用年限为四年，每年维修费为产品总造价的5%；由于白明厚初次�装假肢，为了能够更好地适应及穿戴、使用假肢，需住院康复训练30天，康复训练住宿费用120元／天，住院期间需陪护一名；4、白明厚配置假肢的使用年限建议为当地人均寿命。白明厚支付假肢检查费372.70元、挂号费1元、诊疗费6元、鉴定费3000元，合计3379.70元。2015年8月17日，江苏省伤残人康复中心出具更正说明一份，主要内容为：被鉴定人白明厚实际年龄由51岁更正为61岁；案情摘要中，被鉴定人因外致伤由2013年8月28日更正为2014年11月4日。二、2012年4月26日，江苏省姜堰市新东方房地产开发有限公司（发包人）与南通长城建筑安装工程有限公司（承包人）签订建设工程施工合同一份，该合同主要内容：发包人将位于姜堰城区东大街“胜利华庭”1#-6#楼及地下室工程交由承包人施工；工程内容为范围内的土建、安装总承包；等等。同年6月7日，南通长城公司领取承包�程施工许可证，编号为321284120120040。同年7月11日、8月26日，江苏省姜堰市祥安建筑机械检测有限公司出具胜利华庭工程施工地点1#-4#塔式起重机安装质量检验报告书，检验结果均为合格。南通长城公司承包的案涉工程项目部负责人为葛秀明。王秋勤持有操作建筑塔式起重机司机资格证，证号为苏D042011000057，使用期自2011年1月26日至2017年1月25日。白明厚持有建筑起重机信号司索工操作资格证，证号为苏F032013008118，使用期自2013年10月14日至2019年10月13日，白明厚持有的资格证书由南通长城公司在承包胜利华庭工程期间帮助白明厚办理。三、2013年8月28日，白明厚与葛秀明签订协议书一份，该协议载明“用塔吊指挥白明厚，59岁，瓦工班，卫老板同意借给项目部用，身份证号××，住重庆市奉节县朱衣镇白云村3组20号，工资按每月3600元，每天120元。请假不出勤不计工资。听从王秋勤安排。从8.28计算，出勤人：白明厚，见证人：王秋勤，项目部：葛秀明，2013.8.28”。四、2015年2月3日，南通长城建筑安装工程有限公司名称变更为南通长城建设集团有限公司。
原审法院又查明：白明厚于1954年12月6日出生，江苏省泰州市姜堰区统计局提供的当地人均平均预期寿命为76.88周岁。
原审法院认为：本案争议焦点：1、白明厚要求南通长城公司赔偿的项目、标准、金额有无事实和法律依据；2、白明厚对造成的自身损害有无过错及本案的赔偿责任如何承担。
关于争议焦点1：白明厚诉请的赔偿项目及数额应当依照《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定并结合当事人提交证据的证明力予以确定。
1、经审核，确认白明厚因本起事故造成的住院伙食补助费为3720元［20元／天×（住院治疗156天＋安装假肢康复训练30天）］、营养费为2400元［20元／天×（鉴定意见90天＋安装假肢康复训练30天）］、误工费27000元［225天（2014年11月4日至2015年6月17）×120元／天］、精神损害抚慰金20000元、鉴定费4939.70元（伤残等级及三期鉴定费1560元＋××器具鉴定费3379.70元）、××辅助器具费为159828元（27231元×5次（76.88周岁-60周岁）＋每年维修费27321元×5%×17年］、康复训练住宿费3600元（120元／天×30天）、交通费酌定为2000元。
2、护理费。白明厚主张21600元，其中白明厚主张住院期间亲属护理费为15840元［120元／天×30天×2人（伤后前30天）＋120元／天×42天］，安装假肢康复训练护理费3600元（120元／天×30天）；出院后护理费5520元［120元／天×30%×144天（2015年4月9日至2015年8月31日）］。南通长城公司对护理费标准为120元／�无异议，白明厚住院期间（2015年1月16日至2015年4月8日）南通长城公司派程根喜对白明厚进行护理，并支付护理费共计10680元。××两份鉴定意见，白明厚对其护理费现仅主张21600元，不违反法律规定。白明厚自2015年9月1日起至安装假肢前一日的护理费用，可依法另行主张。
3、××赔偿金。白明厚主张412152元（江苏省2012年度城镇居民人均可支配收入34346元／年×20年×0.6），并提交奉节县朱衣镇白云村及奉节县朱衣镇人民政府出具的证明及建筑施工特种作业操作资格证予以证明；南通长城公司提出异议认为标准应按农村居民人均纯收入计算。白明厚所提交证据足以证明其在城镇工作一年以上，其主张按城镇居民标准计算××赔偿金的请求，予以支持，确认白明厚××赔偿金为412152元。
白明厚上述各项损失合计为657239.70元。
关于争议焦点2：××�律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。本案中，白明厚在为南通长城公司胜利华庭项目负责人葛秀明从事雇佣活动中遭受人身损害，葛秀明雇佣白明厚的行为，应视为南通长城公司之雇佣行为，故南通长城公司作为雇主应承担赔偿责任。白明厚要求南通长城公司赔偿其因人身损害造成的各项损失合计657239.70元的诉讼请求，予以支持，超出该数额部分，予以驳回。南通长城公司辩称仅承担30%赔偿责任及白明厚存在过错无相关证据证明，其抗辩理由不能成立，不予采信。南通长城公司认为南通长城公司与葛秀明之间系挂靠关系，但未提交证据证明，亦不予采信。审理中，原审法院要求南通长城公司法定代表人蒋根宝及项目经理葛秀明到庭就案件有关事实接受询问，但蒋根宝、葛秀明均未到庭，南通长城公司应承担不利的法律后果�南通长城公司其他辨称意见均无事实和法律依据，均不予采信。因南通长城公司不同意调解致本案调解不成。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、被告南通长城建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告白明厚各项损失657239.70元；二、驳回原告白明厚的其他诉讼请求。如果被告南通长城建设集团建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10526元，依法减半收取5263元，由原告白明厚负担120元、被告南通长城建设集团有限公司负担5143元（白明厚同意预交的案件受理费的剩余部分5143元，由南通长城公司向其直接支付，本院不再退还，南通长城公司应于本判决生效后十日内直接向原告支付。原告向本院多预交的案件受理费55元，由原告于本判决生效后向本院申请退还）。
原审民事判决书送达后，南通长城公司不服，向本院提起上诉称：一、××被上诉人的起诉自认，被上诉人没有履行职责，没有注意观察，自身具有重大过错，应减轻上诉人的责任，上诉人仅应承担30%的责任。二、××辅助器具费用应计算4次，损失总额应减少27231元；精神损害抚慰金应减少10000元；上诉人对自己委派的护理人员的护理费标准没有异议，被上诉人的护理费标准应按当地护工�准计算。
被上诉人白明厚答辩称：一审法院事实清楚，请求二审维持原判。一、被上诉人并非擅自休息而是上诉人的管理人员安排在一旁休息等待指挥另一塔吊，没有责任；且上诉人与被上诉人系雇主与雇员的关系，××法律规定，应由上诉人承担全部责任。二、一审相关损失计算正确，不存在上诉人所说调低费用的情形。
本案庭审过程中，上诉人陈述：葛秀明系南通长城公司案涉项目的经理，系公司员工；被上诉人发生事故时没有到达法定退休年龄，其所受到的伤害应依照工伤保险条例而非侵权责任法来赔偿，但没有为被上诉人缴纳工伤保险。被上诉人认为：双方是雇佣关系，且上诉人没有为被上诉人缴纳工伤保险，也没有与被上诉人签订劳动合同。本院审理期间，双方当事人均未有新的证据向本院提交。原审判决查明的事实有泰州市第二人民医院门诊病历、入（出）院记录、江苏省医疗住院收费票据及费用清单、医疗证明书、医疗费发票、鉴定意见书二份、中标通知书、安全文明施工环境保护管理网络图、建设工程施工合同、承包工程施工许可证、塔式起重机安装质量检验报告书、塔式起重机司机资格证、建筑起重机信号司索工操作资格证、协议书、护工程根喜出具的证明以及当事人当庭陈述等证据证明，本院予以确认。
本院认为：当事人对自己提出的事实主张有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其主张的，应承担举证不能的法律后果。本案中，上诉人认可且亦有证据证实葛秀明系其案涉工程的经理，葛秀明雇佣被上诉人的行为，应视为上诉人之雇佣行为，故被上诉人在从事雇佣活动中遭受人身损害，上诉人作为雇主应承担赔偿责任。上诉人上诉称被上诉人存在过错�其仅承担30%赔偿责任以及双方之间应按工伤法律关系处理，但并无相关证据证明被上诉人存在任何过错，且无法证明其与被上诉人之间存在劳动关系，其上述理由，本院不予采纳。上诉人上诉称××辅助器具费用应按4次计算、降低精神抚慰金以及护理费标准，然一审法院××鉴定意见计算××辅助器具费用，并基于被上诉人构成五级伤残的事实确定精神抚慰金，符合本案事实和法律规定；上诉人认可其聘请的护工的护理费标准，一审法院据此确定被上诉人的护理费标准符合事实，亦符合社会常情，本院予以确认。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人的上诉请求没有事实依据，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10526元，由上诉人南通长城建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于 焱
代理审判员 王小莉
代理审判员 方明航
二〇一五年十二月二十五日
书 记 员 蒋 琳