吉林省松原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）松刑终字第134号
原公诉机关吉林省长岭县人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩文，吉林省长岭县人，捕前住长岭县，户籍所在地长岭县。曾因犯滥伐林木罪于2005年8月9日被判处罚金人民币10000元；因犯合同诈骗罪于2009年3月27日被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币10000元，2011年2月22日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪，于2014年3月21日被刑事拘留，同年4月2日被逮捕。现羁押于长岭县看守所。
长岭县人民法院审理长岭县人民检察院指控原审被告人韩文犯诈骗罪一案，于2014年10月22日作出（2014）长刑初字第209号刑事判决。原审被告人韩文不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。松原市人民检察院指派检察员孙文学出庭履行职务。上诉人韩文到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
2013年2月6日，被告人韩文谎称在前郭县王府林场承包林地38垧，骗取了长岭县集体乡农民李某甲的信任，并将虚构的38垧林地承包给李某甲，承包费为28.5万元，承包期为2014年1月至2014年12月，李某甲先交付承包费12万元。李某甲于2014年春季种地时发现该地有人耕种，便知道自己被骗了。之后，李某甲找到韩文让其返回12万元钱，韩文一直不还李某甲的钱。李某甲遂到公安机关报案。李某甲报案后，被告人韩文和其妻子陆续将12万元钱返还给李某甲。
被告人韩文因欠长岭镇居民杨某某的钱，于2012年5月24日与杨某某签订了合同，将自己的30亩（两垧地）承包地抵押给杨某某10年顶其欠款。到2013年5月24日，韩文还不上欠款，土地归杨某某所有，杨某某自2014年至2024年对该土地有权转让和发包。2014年1月3日韩文又将抵押给杨某某的承包地其中的1垧，以3万元的价格承包给裴某甲耕种5年，承包时间至2019年止，并收取承包费3万元。2014年春当杨某某将该土地往外发包时，裴某甲便知道被骗，随即到公安机关报案。被告人韩文到案后，通过其妻返还给裴某甲承包费3万元。
原审判决对于认定的上述事实，有经过开庭质证并予以确认的被告人韩文供述，被害人李某甲、裴某甲陈述，证人杨某某、裴某乙、徐某某、孙某某、沙某某、何某某、李某乙、蒋某某、聂某某、安某某、任某某、张某某、李某丙证言及书证、照片、刑事判决书、释放证明等证据予以证实。
原审法院认为，被告人韩文以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人韩文系被判处有期徒刑以上的犯罪分子，刑满释放后五年内再犯罪，属累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款之规定，以被告人韩文犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金五万元。
上诉人韩文的上诉意见为，第一起诈骗中，其只收了5万元钱，7万元钱是蒋某某得的，也是他返还被害人的；第二起不是诈骗，抵押给杨某某的地与裴某甲种的不是一块地，抵押给杨某某的是我自己的地，裴某甲种的是王淑娟和韩云未的地。
松原市人民检察院出庭意见为，第一起诈骗的数额应是12万元，第二起诈骗，承包给裴某甲和抵押给杨某某的地是重合的，并不是上诉人所说的2垧地以外的其他地，并且有证人杨某某的证言和被害人裴某甲的陈述予以证实，综上，一审法院认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，量刑适当，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
经本院审理查明：
2013年2月6日，上诉人韩文谎称在前郭县王府林场承包林地38垧，骗取了长岭县集体乡农民李某甲的信任，并将虚构的38垧林地承包给李某甲，承包费为28.5万元，承包期为2014年1月至2014年12月，李某甲先交付承包费12万元。李某甲于2014年春季种地时发现该地有人耕种，便发现自己被骗。之后，李某甲找到韩文让其返回12万元钱，韩文一直不还。李某甲遂到公安机关报案。李某甲报案后，上诉人韩文及其妻子聂某某陆续将12万元钱返还给李某甲。
上诉人韩文因欠长岭镇居民杨某某的钱，于2012年5月24日与杨某某签订了合同，将自己的30亩（两垧地）承包地抵押给杨某某10年顶其欠款。到2013年5月24日，韩文还不上欠款，土地归杨某某所有，杨某某自2014年至2024年对该土地有权转让和发包。2014年1月3日韩文又将抵押给杨某某的承包地其中的1垧，以3万元的价格承包给裴某甲耕种5年，承包时间至2019年止，并收取承包费3万元。2014年春，当杨某某将该土地往外发包时，裴某甲便知道被骗，随即到公安机关报案。上诉人韩文到案后，通过其妻聂某某返还给裴某甲承包费3万元。
上述事实，有经开庭举证、质证，本院予以确认的下列证据予以证实：
1、上诉人韩文供述，2013年春季的一天，他将前郭县王府林场的38垧林地卖给了李某甲，并签订了土地承包合同书。合同书内容是：甲方（韩文）将位于东三家子乡木头村西南原王府林场的38垧土地承包给乙方（李某甲），承包期限为2013年1月至2013年12月30日，承包费28.5万元，乙方先交予付款12万元，余款于2013年4月15日付清。该合同书是蒋某某书写的。签完合同之后，李相全将承包地款12万元交给了蒋某某，他给李相全打了12万元收条。打完条后蒋某某只给他5万元，说另7万元自己先留着用，当时他欠蒋某某钱。在将地承包给李某甲之前，安某某答应帮他卖这块地，实际上没有地。后来李某甲种不上地找他要钱，他又和李某甲签订了一份合同，同意还李某甲钱。后来他和妻子陆续将12万元退还给李某甲了。
2012年5月24日，他因为欠杨某某钱，与杨某某鉴订了合同，将自己的两垧承包地抵押给杨某某十年顶替欠款，抵押期限为2014年至2024年。2014年1月份，他又将抵押给杨某某的承包地中的一垧承包给了裴某甲，承包期限是2015年至2019年，收取裴某甲承包费3万元。其实这两垧地2014年至2024年归杨某某所有，他没有权利往出承包。他重复包给裴某甲和杨某某没有告诉他们俩，已经包给杨某某，又包给裴某甲，是因为杨某某向他要钱，他想包给裴某甲后把钱给杨某某。他一共有三垧七亩地，其中他父母一垧，还有七亩树地，最近四年他把他父母的地和七亩树地给他哥韩柱种了，他没要钱，其他的两垧他承包出去了，都在光明乡二龙村陈粮屯，抵押给杨某某的地和裴某甲还有孙某某承包的是一块地。
2、被害人李某甲陈述，2013年2月6日，他在长岭县中医院对过一个二楼，和蒋某某说要包地，蒋某某说韩文有地要往外包，就这样他就承包了韩文承包的王府林场的38垧地。当时由蒋某某执笔，他与韩文签订了承包合同，合同约定承包期为一年，承包费28.5元，先预付12万元。签完合同后，他交给韩文12万元预付款，韩文当时还蒋某某7万元欠款。种地的时候，他去看承包韩文的地，发现已经有人种了，才知道自己被骗了，就到公安局报案了。报案后，他多次找韩文要钱，韩文陆陆续续地把12万元钱还给他了。
3、被害人裴某甲陈述，她八年前就承包了韩文的一垧土地，2014年末合同到期。2014年1月3日，他通过中间人徐柱又续包了韩文这垧地，承包期是五年，自2015年初至2019年末，她交给韩文承包费3万元。交完钱不到一个月，有一个叫杨某某的人通过她叔伯哥哥裴春英往外发包她承包韩文这块地，同时，她还看到了韩文与杨某某之间的抵押协议。她问韩文是怎么回事，韩文说：“是有这么回事，我是欠杨某某的钱，你不用管，该种种你的，我跟杨某某的事我自己能解决。”后来韩文就一直推她，也没有找杨某某，她就知道被骗了。韩文被抓起来后，韩文的妻子将3万元承包费返给她了。
4、证人蒋某某证言证实，2013年2月份，李某甲到他在长岭镇的二楼，和他说要包地，他说韩文有地。李某甲和韩文看完地后，又回到他的住处，二人说要签合同，他给起草的合同。李某甲交给韩文12万元土地承包费，韩文当时还给他7万元欠款。后来李某甲发现其承包的地不是韩文的，就找他一起去韩文要钱，韩文说暂时没钱，到时给李某甲算利息，等有钱连本带利给韩13万元钱，当时还签订了一份合同。
5、证人杨某某证言证实，2008年，他通过韩文买树给韩文6.8万元钱，结果树没买着，钱也没还给他。后来通过法院调解，韩文答应到2012年5月把钱还给他。到了2012年5月24日韩文也没还上钱，他就与韩文协商签订了一份协议，韩文将他在光明乡二龙村六社的2垧地抵押给他10年，即自2014年至2024年。后来他托光明乡的裴老五把该地发包出去，裴老五告诉他这地还有其他人承包，现在还没到期，他才知道韩文将抵押给他的地又承包给别人了。
6、证人裴某乙证言证实，他是裴某甲的父亲。2014年春节前，裴某甲承包韩文一垧地，承包期5年，交给韩文3万元钱。后来有个叫杨某某的人通过他们屯子人要把这块地往出承包，他才知道这块地已给抵押给杨某某了。
7、证人徐某某证言证实，他知道裴某甲和孙某某承包韩文地的事，裴某甲的父亲裴某乙交给韩文3万元钱的时候他在现场了。
8、证人孙某某证言证实，裴某甲承包韩文地的事他知道，因为当时他也承包了韩文的一垧地，裴某甲家交给韩文3万元承包费，当时他没有交承包费。后来有个叫杨某某的人通过屯子里的人往出发包他和裴某甲承包的地，他才知道这件事。
9、证人沙某某证言证实，他是王府林场孤店分场场长，他不认识韩文，韩文也没承包过他们林场的林地。
10、证人何某某证言证实，她是王府林场的出纳员。韩文是否承包过王府林场的林地她不清楚，但林场的帐面上没有韩文的交款据。
11、证人李某乙证言证实，他是王府林场的职工，王府林场和孤店分场未发包给韩文林地。
12、证人安某某证言证实，他是2004年左右认识的韩文，他没有给韩文在前郭县王府林场买过树地。他给韩文打的3.6万元收据，是韩文还给其欠款时打的。
13、证人任某某、张某某、李某丙证言均证实，李某甲承包韩文林地后，他们帮助测量的地，当时说是38垧，实际测量是31垧多，不到32垧。今年（2013年）春天，有人种李某甲承包的林地时，他们才知道李某甲让韩文骗了。
14、证人聂某某证言证实，她是韩文的妻子。2013年6、7月份，李某甲到她家找她，说韩文欠其钱，并把韩文给其打的收据和承包土地合同给她看了，她才知道韩文确实欠李某甲的钱。后来，她和韩文分数次还给李某甲12万元。
15、提取笔录、协议书及收据证实，韩文将自己承包的2垧土地，于2012年5月24日抵押给杨某某，期限是2014年至2024年，在此期间杨某某有权转让及发包上述土地，韩文不得干涉。2014年1月3日，韩文又将上述土地中的一垧发包给了裴某甲，承包期为五年，至2019年到期，收裴某甲土地承包款3万元。
16、土地使用执照证实，韩文抵押给杨某某二垧地的边框四至。
17、提取笔录、土地承包合同书及收据证实，韩文将位于前郭县东三家子乡木头村西南王府林场的38垧林地，于2013年1月至2013年12月30日，承包费为28.5万元，韩文收李某甲预付款12万元。
18、提取笔录及收据证实，韩文承包给李某甲的林地，已由吉林前郭王府机械林场承包给李某乙经营，并已收取李某乙林地间种管理费。
19、照片一组证实，韩文承包给李某甲林地的全貌。
20、返脏收据证实，2014年5月6日，韩文妻子退还给裴某甲承包款3万元。
21、户籍证明证实，韩文出生于1974年9月25日。
22、刑事判决书及释放证明证实，韩文因犯滥伐林木罪于2005年8月9日，被长岭县人民法院判处罚金人民币10000元；因犯合同诈骗罪于2009年3月27日被长岭县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币100000元，于2011年2月22日刑满释放。
关于上诉人韩文所提第一起诈骗中，其只收5万元，7万元钱是蒋某某得的，也是他返还的上诉意见。经查，被害人李某甲的陈述、证人蒋某某证言均证实韩文虚构其有38垧地的事实，并收12万元的预付款，其给蒋某某的7万元钱系偿还之前的欠款，上诉人韩文在侦查阶段亦对此事实予以供认，证据之间相互印证。同时，其虚构事实而非法占有的主观故意和行为对象均为整个预付款，实际获得的数额和对款项的处分、分配并不影响其犯罪数额的认定。故对其此点上诉意见，因无事实和法律依据，本院不予采纳。
关于上诉人韩文所提第二起诈骗中抵押给杨某某的地与裴某甲种的地不是一块地的上诉意见。经查，被害人裴某甲的陈述、证人杨某某、孙某某、裴某乙的证人证言均证实韩文抵押给杨某某的地与裴某甲承包的地属一块地，上诉人韩文在侦查阶段亦供认其父母的一垧地和七亩树地被其哥哥种，其所拥有的两垧地被其抵押给杨某某和承包给裴某甲，抵押给杨某某的地和裴某甲还有孙某某承包的是一块地。能够证实其重复抵押和承包，将被害人裴某甲的承包款非法占为己有，拒不返还的事实。故对其此点上诉意见，本院不予采信。
本院认为，上诉人韩文以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人韩文系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑满释放后五年内再犯罪，属累犯，依法应当从重处罚；积极退赃，可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人的上诉意见不能成立，本院予以驳回。故依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 牟凤桐
审 判 员 丛 峰
代理审判员 陈鸿熙
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 孙国民