福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0581刑初184号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人吴世均，曾用名吴建军，男，1979年12月2日出生于重庆市巫溪县，汉族，初中文化，驾驶员，住福建省诏安县。因本案于2017年5月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
被告人黄永红，男，1989年9月18日出生于江西省鄱阳县，汉族，初中文化，石狮市韵达快递公司谢厝分部经营者，住鄱阳县。因本案于2017年5月26日被羁押，同月27日被刑事拘留，同年7月1日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
辩护人杨年春，福建醒狮律师事务所律师。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉〔2018〕178号起诉书指控被告人吴世均、黄永红犯非法经营罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员尤鑫洋出庭支持公诉，被告人吴世均、被告人黄永红及其辩护人杨年春到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人黄永红系石狮市韵达快递公司谢厝分部的经营者。2017年5月起，被告人黄永红提供韵达快递电子面单以及业务员账户给他人填写寄送香烟的快递信息。后由被告人吴世均将上述填写了快递信息并装有香烟的快递件从福建省云霄县驾车运送至石狮市，交由被告人黄永红通过其所经营的石狮市韵达快递公司谢厝分部寄送出去。2017年5月26日，被告人吴世均驾驶闽Ｅ×××××小汽车运送装有香烟的快递件，打算给被告人黄永红时，在高速公路收费站石狮出口被公安人员及石狮市烟草专卖局工作人员抓获。同日9时许，公安人员在被告人吴世均的协助下，在石狮市沿海大通道水头外线抓获前来收取香烟快递件的被告人黄永红，并从二人驾驶的车辆上共扣押“中华（硬）”“中华（软）”“芙蓉王（硬）”等45个品牌的卷烟制品共计418条，作案工具手机3部。经福建省烟草质量监督检测站检验，上述查获卷烟制品中，384条为假冒注册商标且伪劣卷烟，4条为伪劣卷烟。经查，本案非法经营的数额为人民币154189.46元。被告人吴世均、黄永红各违法获利人民币9000元。
案件审理期间，被告人吴世均、黄永红的家属均代为退出违法所得人民币9000元，并预缴罚金人民币1万元。
上述事实，被告人吴世均、黄永红在开庭审理过程中亦无异议，并有证人黄某1、吴某、李某、黄某2、范某1证言，书证抓获经过工作说明、公安车辆卡口平台截图、韵达快递系统截图、韵达快递寄送情况表、韵达快递留言信息截图、快递单据、通话记录、微信聊天截图、交易明细查询结单、扣押清单，石狮市烟草专卖局证据先行登记保存批准书、检查笔录、现场照片、立案报告表、询问笔录、调查报告、案件移送书、移送财物清单、卷烟产品鉴别抽样单、先行登记保存证据处理通知书、移送财物寄仓单、涉案烟草专卖品核价表及汇总明细表，福建省烟草专卖局涉案烟草专卖品价格证明书，人员信息全项查询、户籍证明，物证，扣押笔录，福建省烟草质量监督检测站卷烟鉴别检验报告，以及被告人吴世均、黄永红供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴世均、黄永红违反国家规定，明知他人非法经营烟草专卖品而为其提供运输、邮寄服务，扰乱市场秩序，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴世均、黄永红归案后如实供述自己的罪行，均依法从轻处罚；被告人吴世均、黄永红在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人黄永红提供快递电子面单和业务员账户供他人填写寄送香烟的快递信息，参与的非法经营行为已经着手完成，应认定为犯罪既遂。辩护人关于被告人黄永红的犯罪行为应认定为犯罪未遂的辩护意见不能成立，不予采纳。被告人吴世均协助公安人员抓获被告人黄永红，有立功表现，依法从轻处罚。被告人吴世均、黄永红在案件审理期间退出违法所得并预缴罚金，酌情从轻处罚。辩护人关于对被告人黄永红从轻处罚的辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十八条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项和第六条的规定，判决如下：
一、被告人吴世均犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月26日起至2018年2月25日止。罚金已预缴。）
二、被告人黄永红犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月26日起至2018年5月25日止。罚金已预缴。）
三、被告人吴世均、黄永红退出在本院的违法所得人民币一万八千元，予以没收，上缴国库。扣押在案的伪劣卷烟予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 吴斌斌
二〇一八年二月十三日
书记员 杨安琦
附：本案适用法条
一、《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的；
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上的；
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。