云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）昆民一终字第676号上诉人（原审原告）昆明欧鹏装饰工程有限公司。住所地：昆明市盘龙区东风东路14号11幢3单元33号。法定代表人崔明福，经理。委托代理人邢磊，云南万成律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）石林生龙生态农业有限公司。住所地：石林彝族自治县鹿阜街道办事处北大村村委会大寨。法定代表人李学渊，经理。委托代理人夏明友，云南新洋务律师事务所律师。特别授权代理。上诉人昆明欧鹏装饰工程有限公司因与被上诉人石林生龙生态农业有限公司建设工程合同纠纷一案，不服云南石林彝族自治县人民法院（2014）石民初字第956号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年10月21日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。一审法院经审理确认如下法律事实：2010年11月16日，原、被告双方签订《石林生龙生态农业有限公司招待所工程改造项目合同》，合同约定：被告将石林彝族自治县北大村自己所有的招待所工程改造项目承包给原告施工；承包方式为包工包料；工期120天，开工日期2010年11月20日、竣工日期2011年4月10日；合同价款为1049000.00元。2011年5月20日，原、被告双方签订《石林生龙生态公司综合楼装修改造项目合同》，合同约定：被告将石林彝族自治县北大村自己所有的综合楼装修改造工程承包给原告施工：承包方式为包工包料：工期25天，开工日期2011年5月25日、竣工日期2011年6月20日；合同总价款为337000元。两份合同还对双方其他权利义务进行了约定。2010年10月26日，原告向被告交纳了押金50000.00元。合同签订后，原告对承包的两项装修工程进行了施工。2012年4月28日，原、被告曾结算过工程款。被告分十三次向原告支付工程款合计797500.00元。2014年6月24日，经核对后，被告向原告出具《工程欠款》，确认被告实际欠原告工程款700000.00元（含被告应退还原告的押金50000.00元）。现原告诉至法院，请求判令：由被告支付原告装修工程价款700000.00元，并按照合同承担延期支付工程款的违约金326000.00元；依法确认对涉案的石林生龙生态农业有限公司招待所及石林生龙生态农业有限公司综合楼工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权。一审法院经审理认为：关于原告主张的工程款，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条规定：“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。”原告为被告进行改造装修施工，双方签订的两份合同，不违反法律法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应按照合同的约定履行各自义务。2014年6月24日，经原、被告双方核对后，被告向原告出具《工程欠款》，确认被告实际欠原告工程款700000.00元；被告也认可尚欠原告700000.00元工程款的事实。因此，对原告要求被告支付工程款700000.00元（含被告应退还原告的押金50000.00元）的请求，理由成立，一审法院予以支持。庭审中，被告提出原告未按合同约定完成工程量，但未向法院提交相应的证据予以证实，被告应承担举证不能的法律后果。关于原告主张的违约金，原、被告于2014年6月24日对尚欠工程款进行了核对，被告向原告出具《工程欠款》，确认被告实际欠原告工程款700000.00元。第二天即2014年6月25日，原告向法院提起诉讼，对原告主张违约金的请求，理由不成立，一审法院不予支持。关于原告请求确认对涉案的原告公司招待所及综合楼工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权的问题，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于装修装饰工程是否享有合同法第二百八十六条规定的优先权的函复》（【2004】民一他字第14号）认为：“装修装饰工程属于建设工程，可以适用《合同法》第286条的关于优先受偿权的规定，但装修装饰工程的发包人不是该建筑的所有权人或者承包人与该建筑物的所有权人之间没有合同关系的除外。享有优先权的承包人只能在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内优先受偿。”根据本案中查明的事实，该案的情形并不具备“优先受偿”的条件，因此，对原告请求确认对涉案的原告公司招待所及综合楼工程折价或者拍卖的价款享有优先受偿权，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条，《诉讼费交纳办法》第十六条、第二十九条之规定，判决：“一、由被告石林生龙生态农业有限公司于判决生效之日起十五内向原告昆明欧鹏装饰工程有限公司支付工程款700,000.00元；二、驳回原告昆明欧鹏装饰工程有限公司的其他诉讼请求。”本案案件受理费14060.00元，减半收取7030.00元；由原告负担510.00元，被告负担6520.00。被告负担的费用，原告已向一审法院垫付，由被告直接付给原告。一审宣判后，昆明欧鹏装饰工程有限公司向本院提起上诉，上诉请求：1、撤销一审判决第二项；2、改判由被上诉人按上诉人与被上诉人所签订的施工合同承担延期支付工程款违约金326000元；3、依法确认对涉案的石林生龙生态农业有限公司招待所及石林生龙生态农业有限公司综合楼工程折价或者拍卖的价款在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内享有优先受偿权；4、由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。其上诉主要事实和理由如下：一、一审法院没有支持上诉人要求被上诉人按双方所签订的施工合同承担延期支付工程款违约金326000元的诉讼请求没有事实和法律依据，系认定事实和适用法律错误。上诉人的施工方式均为包工包料，而被上诉人在两份施工合同履行过程中均没有按约定支付工程价款，上诉人均是自行垫付工程材料款和人工工资才完成施工，并且本案双方并非在2014年6月25日才进行结算，而是在2012年4月28日就已进行工程验收和结算，在工程结算完毕后，被上诉人还是一直未向上诉人支付工程款，给上诉人造成了严重的经营困难和经济损失，被上诉人严重违背了其合同的主要义务，直至2014年7月23日一审开庭之日，被上诉人拖欠工程款的时间长达两年有余，其违约累计共计815天，每份合同的违约金为163000元，两份合同违约金共计326000元。二、一审法院没有支持上诉人要求确认对涉案的石林生龙生态农业有限公司综合楼和招待所工程折价或拍卖的价款在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内享有优先受偿权的诉讼请求，系适用法律错误。本案上诉人的证据可以证实，上诉人与被上诉人签订有装修装饰工程施工合同，上诉人所负施工义务已履行完毕，而被上诉人未按照合同约定支付工程款，本案符合《中华人民共和国合同法》第二百八十六条及最高人民法院《关于装修装饰工程款是否享有合同法第二百八十六条规定的优先受偿权的函复》的规定。综上，一审判决对上诉人实属不公，请求二审法院查明事实并依法改判，支持上诉人的上诉请求，保护上诉人的合法权益。二审中，上诉人昆明欧鹏装饰工程有限公司当庭明确表示放弃其第三项上诉请求，即不再主张二审法院确认其对涉案的石林生龙生态农业有限公司招待所及石林生龙生态农业有限公司综合楼工程折价或者拍卖的价款在建筑物因装修装饰而增加价值的范围内享有优先受偿权。被上诉人石林生龙生态农业有限公司答辩称：在双方签订施工合同后，上诉人未严格按照合同约定完成其合同义务，也没有通知被上诉人对工程进行竣工验收，工程一直未竣工验收合格。另外，上诉人在工程完工后，直至2014年7月才将部分房屋钥匙交付被上诉人，导致被上诉人在长达两年的时间内对装修的房屋无法使用。综上，被上诉人并未违约，是上诉人违约在先，上诉人本案所主张的违约金没有事实和法律依据。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审中，经征询双方当事人对于一审判决确认事实的意见，上诉人昆明欧鹏装饰工程有限公司及被上诉人石林生龙生态农业有限公司均明确表示对于一审判决确认事实没有异议。对于经一审法院审理确认且双方当事人均无异议的案件事实，本院依法予以确认，此不赘述。二审另补充确认如下本案相关案件事实：2014年7月26日，石林生龙生态农业有限公司（接交人）与上诉人员工昂琼珍（移交人）签署《招待所钥匙、房卡、管理卡、遥控等物品移交清单》（共三页），移交物品包括A、B、C幢房屋即吧台、餐厅、卷帘门的钥匙和电动钥匙、感应器、感应卡等。综合双方当事人的诉辩主张，本案二审争议焦点在于：被上诉人是否应承担逾期支付工程款的违约责任？若其应承担违约责任，则违约金应如何计算？本院认为：《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”本案中，首先，根据双方签订的两份改造项目合同约定，在工程款结清后办理移交手续，故交付并非被上诉人支付工程款的前提，被上诉人主张上诉人在工程完工后一直未交付并非其不支付工程款的合法抗辩事由。双方合同明确约定被上诉人应在结算单签字时结清工程尾款，故被上诉人应在双方2012年4月28日结算当日付清工程款，而其至今仍欠付上诉人工程款70万元，已构成违约，再考虑到上诉人系以包工包料的方式承包，故上诉人主张由被上诉人承担直到2014年7月23日一审开庭之日止的逾期付款违约金具有事实和法律依据。其次，对于违约金如何计算的问题，被上诉人二审明确主张涉案的两份改造项目合同约定的违约金过高，请求二审法院予以调整，本院根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款关于“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，综合本案实际，酌情确定由被上诉人承担以700000元为本金，自2012年4月29日起至2014年7月23日止以中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息作为其逾期支付工程款的违约金。综上所述，一审判决认定事实清楚，但处理结果不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南石林彝族自治县人民法院（2014）石民初字第956号民事判决第一项，即：“一、由被告石林生龙生态农业有限公司于判决生效之日起十五日内向原告昆明欧鹏装饰工程有限公司支付工程款700,000.00元；”。二、撤销云南石林彝族自治县人民法院（2014）石民初字第956号民事判决第二项，即；“二、驳回原告昆明欧鹏装饰工程有限公司的其他诉讼请求。”。三、由石林生龙生态农业有限公司于本判决生效之日起十五日内向昆明欧鹏装饰工程有限公司支付逾期支付工程款的违约金（具体为：以人民币700000元为本金，自2012年4月29日起至2014年7月23日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费人民币14060元，减半收取人民币7030元，二审案件受理费人民币6190元，共计人民币13220元，由石林生龙生态农业有限公司承担人民币10226.30元，由昆明欧鹏装饰工程有限公司承担人民币2993.7元。二审案件受理费，昆明欧鹏装饰工程有限公司已预交人民币14060元，退还昆明欧鹏装饰工程有限公司人民币7870元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审 判 长  起 俊审 判 员  汪 佳代理审判员  杜明豫二〇一五年一月二十一日书 记 员  吴 帅