江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终14号
上诉人(原审原告)：扬州市信和物业服务有限公司六合分公司，住所地南京市沿江工业开发区欣乐路296号欣城峰景1号楼物业用房。
负责人：李军，扬州市物业服务有限公司六合分公司总经理。
委托诉讼代理人：赵俊，江苏民泰�师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：周龙，男，1965年3月31日生，汉族，住南京市沿江工业开发区。
上诉人扬州市信和物业服务有限公司六合分公司（以下简称信和物业六合分公司）因与被上诉人周龙劳动合同纠纷一案，不服南京市六合区人民法院（2016）苏0116民初5424号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月4日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人信和物业六合分公司上诉请求：依法改判信和物业六合分公司不予支付周龙加班工资及经济补偿金。事实和理由：2016年5月12日，双方经协商解除劳动关系，并签订了协议书。现周龙在协商解除劳动关系后，再主张经济补偿金及加班工资，缺乏依据。双方在建立劳动关系时已经约定周龙的工资中包含加班工资，且周龙不存在加班的情形。综上，一审法院�决信和物业六合分公司支付周龙经济补偿金及加班工资，缺乏依据。
被上诉人周龙辩称，2015年5月，其至信和物业六合分公司担任保安队长，月工资2900元，其中试用期为一个月，试用期月工资2800元。其在监控室工作，工作时间为每天6时30分至16时30分，双休日及法定节假日均无休息。自2015年5月起，信和物业六合分公司以现金方式向其支付工资。因信和物业六合分公司拖欠其两个月工资，其通过报警方式才予以解决。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
信和物业六合分公司向一审法院起诉请求：依法判决其无需向周龙支付加班工资13680元及解除劳动合同经济补偿金3007.75元。
一审法院认定事实：周龙在信和物业六合分公司从事保安队长工作，双方于2015年12月1日签订最后一期劳动合同，该合同于2016�11月30日届满。信和物业六合分公司没有为周龙办理社会保险，信和物业六合分公司对周龙进行日常考勤。2015年6月至10月，周龙月工资为2900元。2015年11月至2016年5月，周龙月工资为3100元。
2016年5月12日，信和物业六合分公司与周龙签订协议书，约定信和物业六合分公司解除与周龙的劳动关系，信和物业六合分公司一次性支付周龙两个半月工资7300元，周龙自行就所主张的加班费、保险、补偿金等向法院主张。该协议签订后，周龙停止上班，信和物业六合分公司不再支付其工资。
2016年5月13日，周龙向南京市化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年7月29日，该仲裁委员会作出宁化劳人仲案[2016]572号仲裁裁决书。2016年8月19日，信和物业六合分公司诉至一审法院。
一审法院认为,本案一审的争议焦点为：1.信和物业六合分公司是否�支付周龙2015年5月至2016年5月期间的加班工资；2.信和物业六合分公司是否应支付周龙经济补偿金。
关于第一项争议焦点。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据的，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，双方当事人均认可，信和物业六合分公司对周龙进行日常考勤，但是信和物业六合分公司未能提交考勤记录。信和物业六合分公司提交的2015年10月的工资表中有周龙的签字，周龙认可该表的真实性。该工资表中“实际出勤天数”一栏填写“31”，“加班”一栏为空白，没有记载信和物业六合分公司已向周龙支付了加班工资。信和物业六合分公司主张工资表中的“实际出勤天数”是当月的自然天数，而非周龙上班的天数，并提交2015年5至9月保洁组考勤表，该考勤表�保洁组员工的签字，周龙也非保洁组员工。因此，信和物业六合分公司主张周龙并未实际出勤31天，不予采纳。周龙辩称其工作日、休息日、法定节假日均上班，工作时间6:30至16:30，予以采信。因此，2015年5月至2016年5月期间，周龙双休日加班1040小时（104天×10小时/天）、法定节假日加班110小时（11天×10小时/天）。因双方对于加班费计算基数没有约定，故酌定以双方解除劳动关系前12个月月平均工资3017元〔（2900元/月×5个月+3100元/月×7个月）÷12个月〕作为加班费计算基数。信和物业六合分公司无证据证明其已向周龙支付过加班工资，周龙要求信和物业六合分公司支付其2015年5月至2016年5月期间双休日、法定节假日加班费13680元，未超过法定最高数额，依法予以支持。
关于第二项争议焦点。用人单位向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。本案中，根据双方当事人于2016年5月12日签订的协议书，能够认定是信和物业六合分公司向周龙提出解除劳动合同，周龙同意解除并签订了该协议书，但双方当事人就补偿金数额并未达成一致意见。因此，周龙要求信和物业六合分公司支付其解除劳动合同经济补偿金，予以支持。信和物业六合分公司主张周龙2015年4月入职，未提交证据证明。周龙自认其2015年5月入职，予以采信。周龙主张信和物业六合分公司支付其经济补偿金3100元，未超过法定最高数额，依法予以支持。
综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、�回扬州市信和物业服务有限公司六合分公司的诉讼请求；二、扬州市信和物业服务有限公司六合分公司于判决生效之日起10日内向周龙支付2015年5月至2016年5月期间双休日、法定节假日加班费13680元；三、扬州市信和物业服务有限公司六合分公司于判决生效之日起10日内向周龙支付经济补偿金3100元。
二审中，双方均未提交新的证据。本院对一审查明的事实，依法予以确认。
另查明，2016年5月12日，双方签订的解除劳动关系协议书中载明的信和物业六合分公司向周龙支付两个半月工资7300元，系信和物业六合分公司拖欠周龙两个半月工资，每月按3100元计算。二审期间，信和物业六合分公司对一审判决认定支付周龙加班工资、经济补偿金的数额，不持异议。
以上事实，有南京市化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会宁化劳人仲案[2016]572号仲裁�决书、2015年10月工资表、解除劳动关系协议书、考勤表及当事人的陈述等证据予以证实。
本院认为，本案二审的争议焦点为：1.信和物业六合分公司是否应支付周龙2015年5月至2016年5月期间的加班工资及数额；2.信和物业六合分公司是否应支付周龙经济补偿金及数额。
关于第一项争议焦点。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，周龙主张由信和物业六合分公司支付其2015年5月至2016年5月期间的加班工资。但其相关考勤的证据由信和物业六合分公司所掌握。因信和物业六合分公司未能充分举证证明周龙不存在加班及已经足额支付加�工资的事实，故应当由信和物业六合分公司承担举证不能的责任。对信和物业六合分公司不予支付周龙加班工资的上诉主张，本院不予支持。因信和物业六合分公司对一审判决认定支付周龙加班工资的数额，不持异议，本院依法予以确认。
关于第二项争议焦点。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，2016年5月12日，双方签订的解除劳动关系协议书中载明的信和物业六合分公司向周龙支付两个半月工资7300元，系信和物业六合分公司拖欠周龙两个半月工资。亦�明周龙就加班工资、保险、补偿金等自行向法院主张。据此可认定该协议书系信和物业六合分公司已支付拖欠周龙两个半月的工资，周龙有权就加班工资、社会保险、经济补偿金等另行向法院主张。现周龙就加班工资、经济补偿金提起诉讼，并未违反上述协议的约定。因解除劳动关系是由信和物业六合分公司提出，经双方达成一致意见解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项的规定，因用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。信和物业六合分公司对一审判决认定支付周龙经济补偿金的数额，不持异议。故本院对一审判决信和物业六合分公司支付周龙经济补偿金3100元，依法予以维持。对信和物业六合分公司主张不予支付周龙经济补偿金的上诉请求，�予支持。
综上所述，信和物业六合分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实基本清楚，所作判决并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人信和物业六合分公司负担，本院免予收取。
本判决为终审判决。
审判长 崔 民
审判员 蔡晓文
审判员 王 熠
二〇一七年三月七日
书记员 莫欣欣