安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宿中刑终字第00164号
原公诉机关安徽省宿州市埇桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张良辉，曾用名张幸福，男，1975年11月30日出生于安徽省宿州市，汉族，农民，住宿州市埇桥区。因犯非法拘禁罪于2004年3月5日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑一年，因犯非法持有枪支罪于2010年12月10日被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，因犯开设赌场罪于2013年8月15日被灵壁县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，与原犯非法持有枪支罪并罚，决定执行有期徒刑一年九个月，并处罚金五千元。期间，灵壁县人民法院于2013年4月2日决定取保候审，并于当日被释放，因涉嫌犯故意伤害罪于2014年1月6日被宿州市公安局埇桥分局抓获，当日被该局刑事拘留，同月28日被宿州市埇桥区人民检察院批准逮捕，次日被宿州市公安局埇桥分局执行逮捕。现羁押于宿州市看守所。
辩护人陈光跃，安徽大泽律师事务所律师。
安徽省宿州市埇桥区人民法院审理宿州市埇桥区人民检察院指控原审被告人张良辉犯故意伤害罪一案，于2014年8月25日作出（2014）埇刑初字第00491号刑事判决，原审被告人张良辉不服，提出上诉。本院于2014年12月10日作出（2014）宿中刑终字第00401号刑事裁定，撤销原判，发回重审。宿州市埇桥区人民法院于2015年2月25日作出（2014）埇刑初-1字第00491号刑事判决［案号编写错误，案号应为（2014）埇刑初字第00491-1号］，原审被告人张良辉仍不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年5月15日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察员指派代理检察员吴贞远、王峰出庭履行职务，上诉人张良辉及其辩护人陈光跃均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判依据《户籍信息》、《案发及抓获经过》等书证、鉴定意见、被害人李某陈述、证人王某甲等人证言、被告人张良辉供述等证据认定：2013年11月9日19时许，被告人张良辉伙同他人开车至宿州市埇桥区灰古镇秦圩村黄庙组王某甲家中，欲参与赌博，遭拒后张良辉等人对李某等人实施殴打，致李某右眼眼球破裂，经鉴定，被害人李某的伤情构成重伤二级。
原判认为：被告人张良辉因赌博之事与他人发生纠纷，故意伤害他人身体，造成他人重伤的严重后果，其行为已构成故意伤害罪。张良辉在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；其又提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实，系立功；归案后如实供述所犯罪行，系坦白；积极赔偿被害人损失并取得谅解，依法可从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条第一款之规定，认定被告人张良辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
张良辉上诉称：1、其故意伤害行为发生在其犯开设赌场罪一审刑期届满后，二审终审判决前，其行为不属“刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪”，不构成累犯；2、其检举、揭发他人重大犯罪，被检举、揭发的犯罪嫌疑人可能被判处无期徒刑以上刑罚，其行为构成重大立功。
辩护人辩护意见与张良辉上诉意见一致，建议二审法院结合张良辉具有认罪、积极赔偿被害人损失并取得被害人谅解等情节，对张良辉犯故意伤害罪免予刑事处罚。
经审理查明：2013年11月9日19时许，上诉人张良辉伙同他人开车至宿州市埇桥区灰古镇秦圩村黄庙组王某甲家中，欲参与赌博，遭拒后张良辉等人对李某等人实施殴打，造成李某右眼眼球破裂。经鉴定：李某的伤情构成重伤二级。
本案一审期间，张良辉亲属与被害人李某达成和解协议，李某对张良辉的行为表示谅解并请求人民法院对张良辉减轻处罚。
另查明，张良辉于2014年7月30日向宿州市看守所提供他人故意伤害致人死亡一案的侦查线索已经查证属实。被检举人（二名）因犯故意伤害罪均被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑十一年。
上述事实，由下列证据予以证实：
（一）书证
1、《户籍信息》证明，张良辉1975年11月30日出生于安徽省宿州市。
2、《案发及抓获经过》证明，本案系被害人李某于2013年11月9日报警，遂案发。2014年1月6日14时许，张良辉被公安机关抓获。
3、《立功材料》证明，张良辉检举、揭发他人犯罪及公安机关抓获被检举人的情况。
4、安徽省宿州市埇桥区人民法院（2004）埇刑初字第177号刑事判决书、安徽省灵璧县人民法院（2012）灵刑初字第00154号刑事附带民事判决书、宿州市中级人民法院（2013）宿中刑终字第00363号刑事裁定书证明，张良辉曾因犯非法拘禁罪被判处刑罚，及因犯开设赌场罪与原犯非法持有枪支罪于2013年8月15日被灵璧县人民法院判决有期徒刑一年九个月（刑期自2011年6月9日起至2013年1月18日止），宿州市中级人民法院于2014年4月25日裁定维持安徽省灵璧县人民法院对张良辉的定罪量刑。
5、《释放证明书》载明，安徽省灵璧县人民法院于2013年4月2日决定对张良辉取保候审，并于当日释放。
6、宿州市埇桥区人民法院（2015）埇刑初字第242号《刑事附带民事判决书》载明，张良辉检举揭发的被告人因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十一年。
（二）宿州市公安局埇桥分局法医学人体损伤程度（2014）482号鉴定意见证明，被害人李某的伤情属重伤二级。
（三）被害人李某陈述，2013年11月9日18时许，他和张某某、万某某、张某等人在王某甲家打牌，张良辉等四人进屋就打万某某，然后打他，梅某某用拳头打他面部，他的眼被张良辉等人打出血了。
（四）证人证言
1、王某甲证明，2013年11月9日晚上，李某、万某某、张某、张某某在他家打牌，后张良辉等四人进屋，张良辉搂着李某和万某某，打了万某某头部两巴掌后又打李某和他，梅某某也打了李某面部。张良辉和梅某某将李某右眼打出血了。
2、李某某证明，2013年11月9日19时许，他开车载张良辉、梅某某、王某乙到灰古镇秦圩村黄庙一超市。张良辉进屋后打了两个人，梅某某打了李某。
3、王某丙证明，案发当晚，张良辉用拳殴打他父亲王某甲，还想打他和他母亲，后张良辉又打他父亲和李某，还用垃圾桶砸李某头部。
4、秦某某证明，2013年11月9日19时许，她看到张良辉用拳打王某甲和李某，李某的眼淌血了。
5、张某某证明，2013年11月9日晚，他和几个朋友在王某甲家打牌，张良辉进屋将李某眼睛打伤。梅某某用拳打李某面部，后李某的眼睛受伤了。
6、黄某某证明，2013年11月9日晚，他到王某甲商店看到王某甲、李某等人在玩牌，后张良辉推门进屋也想参加，坐在李某北边的那个人起身想走，张良辉不让那个人离开，张良辉先后打了李某和王某甲。
7、张某证明，案发当晚，他和王某甲、李某、张某某玩牌。后来张良辉带三个小伙子进来，张良辉先打了与李某一起来的男的，接着又用巴掌和拳头打李某，梅某某朝李某面部打几拳。
8、万某某证明，2013年11月9日晚，他和李某去王某甲家玩牌。后来张良辉等人进屋，并打他头，接着张良辉又打李某头部、面部，梅某某也打了李某。
9、王某乙证明，2013年11月9日晚，他和张良辉、李某某、梅某某几个人到王某甲商店玩牌，张良辉进屋后也要玩牌，李某不愿意和张良辉一起玩，张良辉殴打李某、王某甲，梅某某也参与打人了。
10、吕某某证明，2013年11月9日晚，他在王某甲家玩牌，张良辉进屋后就打李某和王某甲，李某的眼出血了。
（五）上诉人张良辉对殴打李某的犯罪事实不持异议。
上述证据，均经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
关于张良辉及辩护人提出张良辉的行为不构成累犯的上诉理由及辩护意见，经审理认为：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯。刑罚执行的依据是发生法律效力的判决和裁定。张良辉一审判决后因刑期届满被变更强制措施，在二审裁判结果作出前又实施了故意犯罪行为，此时张良辉的前罪刑罚尚未执行，张良辉的行为不符合累犯的构成要件，不属于累犯。故张良辉该上诉理由及辩护人该辩护意见成立，本院予以采纳。
关于张良辉及辩护人提出张良辉的行为构成重大立功的上诉理由及辩护意见，经查：张良辉检举、揭发他人犯罪，已经查证属实，其行为构成立功，但被检举人因犯故意伤害罪被宿州市埇桥区人民法院判处有期徒刑十一年，且不属有法定情节经依法从轻、减轻处罚后判处有期徒刑情形；不属被检举案件在本省或者全国范围内有较大影响，不能认定为重大立功。故张良辉该上诉理由及辩护人该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
关于辩护人提出请求二审法院对张良辉犯故意伤害罪免予刑事处罚的辩护意见，经审理认为：张良辉因犯开设赌场罪、非法持有枪支罪被判处刑罚，在二审取保候审期间，继续实施故意伤害行为，并造成被害人重伤结果，其行为不属犯罪情节轻微，不符合免予刑事处罚条件。故辩护人该辩护意见不能成立。
本院认为：上诉人张良辉因琐事与他人发生纠纷，故意伤害他人，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。张良辉在被取保候审期间，再次故意犯罪且致人重伤，虽不构成累犯，但因其主观恶性较深，亦应从重处罚。张良辉具有立功、坦白、赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解等量刑情节，可依法对其从轻处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卜庆永
审 判 员 代凤君
代理审判员 祁 磊
二〇一五年六月十二日
书 记 员 黄延续
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；