宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）石惠刑初字第22号
公诉机关石嘴山市惠农区人民检察院。
被告人马某甲，男，汉族，1966年6月29日出生于河北省保定市，大专文化，系某发电有限责任公司职工。2013年11月13日因涉嫌犯诈骗罪被石嘴山市公安局惠农区分局刑事拘留，同年11月26日经石嘴山市惠农区人民检察院批准被石嘴山市公安局惠农区分局执行逮捕，2014年1月23日经石嘴山市惠农区人民检察院决定被取保候审。
辩护人李耀强，宁夏众和众律师事务所律师。
辩护人尚舒杰，北京市世纪律师事务所律师。
石嘴山市惠农区人民检察院以石惠检刑诉（2014）18号起诉书指控被告人马某甲犯诈骗罪，于2014年1月24日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月18日公开开庭进行了审理。石嘴山市惠农区人民检察院指派检察员吴新军、检察员赵红芳出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人李耀强、尚舒杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
石嘴山市惠农区人民检察院指控，2011年11月上旬，被告人马某甲以能够帮助马某乙在某发电有限责任公司（以下简称电厂）运作每月供煤3万吨之事为由，骗取马某乙现金15万元。案发后，被告人马某甲妻子向马某乙退还赃款15万元。
针对上述指控，公诉机关在庭审中出示了书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、视听资料等证据证实。并认为被告人马某甲以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物数额达15万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人马某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，但辩解称其与马某乙约定，由其负责协调关系帮助马某乙签订每月3万吨的煤炭买卖合同、提高所供煤炭检测时的发热值、少扣吨位、催促结算付款，合同签订后，马某乙每吨给其提取10元好处费。其虽没有帮助协调关系，也无能力协调关系，但其曾多次通知马某乙到电厂签订煤炭买卖合同，马某乙亦签订了合同，故在马某乙索要15万元好处费时其未退还。
辩护人李耀强对起诉书指控的犯罪事实有异议。认为本案的事实是马某甲与马某乙二人合谋合作在往电厂供煤时在煤质化验单上做手脚，达到提高发热值，多结算货款的目的。由于马某甲未实际履行合作内容导致马某乙所谓的损失，以及马某乙向公安机关报案。本案是马某甲与马某乙二个合谋人之间的纠纷，15万元是二人在电厂谋利的活动经费，不应该由国家公权力保护，马某甲不构成诈骗罪。
辩护人尚舒杰对起诉书指控的犯罪事实及罪名均有异议。在犯罪事实方面同意辩护人李耀强的意见，但认为15万元是马某甲应得费用，不是与马某乙二人的活动经费；在罪名方面，认为马某甲与马某乙合谋共同诈骗电厂财物，且有犯意、有分工，构成共同诈骗犯罪，不存在马某甲诈骗马某乙的犯罪。公诉机关起诉错误。
经审理查明，2011年11月上旬，被告人马某甲与被害人马某乙相识后，被告人马某甲自述其能协调关系帮助被害人马某乙在电厂签订每月供煤3万吨的煤炭买卖合同，并能协调关系办理提高所供煤炭检测时的发热值等事宜。被害人马某乙信以为真，答应每吨给被告人马某甲提取10元好处费，并于同年11月23日交给被告人马某甲现金15万元。2013年3月31日，被害人马某乙向被告人马某甲索要15万元时，被告人马某甲拒绝退还。
案发后，被告人马某甲妻子于2013年11月20日将15万元现金退还给马某乙。
认定上述事实，有以下公诉机关提交并经当庭举证、质证，本院予以确认的证据证实：
1、常住人口详细信息。证实被告人马某甲犯罪时已达刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力；
2、劳动合同书、某发电有限责任公司人力资源部情况说明。证实被告人马某甲系某发电有限责任公司职工。2009年9月29日至2011年11月4日任化验中心化验班煤化验制样员；2011年4月至今任除尘部电控班电气检修工；
3、被害人马某乙个人账户明细查询单。证实2011年11月22日，马某乙从其个人账户支取现金15万元；
4、煤炭采购管理流程图。证实某发电有限责任公司对外采购煤炭时具有严格的流程管理制度；
5、煤炭买卖合同及相关结算单附件。证实2011年11月18日石嘴山市某煤炭有限公司与电厂签订了煤炭买卖合同，并已履行完毕；
6、手机信息照片四张。证实2012年1月15日至2013年3月31日间，被告人马某甲与被害人马某乙之间有过短信通话。被害人马某乙于2013年3月31日要求被告人马某甲退还15万元；
7、被告人马某甲供述与辩解。证实其与被害人马某乙约定，由其负责协调关系帮助马某乙签订每月3万吨的煤炭买卖合同，并负责协调关系帮助提高所供煤炭检测时的发热值。马某乙答应每吨给其提取10元好处费。2011年11月下旬，其收到马某乙给其的15万元现金。2013年3月、4月间，马某乙向其索要15万元时其拒绝退还；
8、证人温某某证言。证实其听马某乙说，马某甲能帮马某乙签订与电厂每月3万吨的煤炭买卖合同，马某乙给马某甲每吨提取10元好处费。2011年11月23日下午，马某乙在惠农区人寿保险公司门口将15万元现金交给了马某甲；
9、证人胡某某证言。证实马某甲是电厂除尘部的一名工人，其没有能力联系向电厂进煤等事宜；
10、证人何某某、黄某某证言。证实石嘴山市某煤炭有限公司与其单位签订煤炭买卖合同及合同履行过程中，没有人给其打过招呼，要求特殊照顾。且电厂对外签订煤炭买卖合同日期为每月18-20日，时间对外公开。每份合同的签订有严格的流程管理制度，个人无权决定；
11、被害人马某乙陈述。证实2011年11月上旬，被告人马某甲说能协调关系帮助其与电厂签订每月3万吨的煤炭买卖合同，并负责提高发热值。其每吨给马某甲提取10元好处费。同年11月23日，其给马某甲现金15万元，但至2013年4月10日其向公安机关报案时，马某甲未曾协调关系办理签订煤炭买卖合同等事宜；
12、视听资料--
2013年3月30日马某乙和马某甲的电话录音。该录音由侦查机关于2013年7月15日从马某乙处提取。证实被告人马某甲自述能协调关系帮助马某乙与电厂签订煤炭买卖合同，被告人马某甲收取马某乙15万元现金后并未协调关系办理签订煤炭买卖合同等事宜；
13、收条。证实被告人马某甲妻子于2013年11月20日向被害人马某乙退还现金15万元。
根据《社区矫正实施办法》，本院于2014年3月19日向银川市兴庆区司法局发出了对被告人马某甲进行社区矫正社会调查的评估委托函。受本院委托，银川市兴庆区司法局向本院提交了对被告人马某甲的调查评估意见书，评估意见为被告人马某甲适合社区矫正。
本院认为，被告人马某甲无视国家法律，采取虚构自己办事能力的手段，取得被害人马某乙的信任，并骗取被害人马某乙现金15万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。本案中，被告人马某甲虚构自己的办事能力，自述能够协调关系帮助被害人马某乙与电厂签订每月3万吨的煤炭买卖合同、并协调关系办理提高所供煤炭检测时的发热值等事宜，骗取被害人马某乙的信任。被害人马某乙信以为真，自愿给被告人马某甲提取每吨10元的好处费，并将现金15万元交给被告人马某甲。被告人马某甲自己供认没有能力帮助被害人马某乙签订合同、提高所供煤炭检测时的发热值等事宜，也未帮忙办理上述事宜。被害人马某乙陈述及其他在案证据亦证实被告人马某甲没有相应的办事能力。而被害人马某乙索要15万元时，被告人马某甲拒绝退还。由此证实被告人马某甲主观方面具有非法占有被害人财物的目的，客观方面采取虚构事实的手段骗取了被害人的财物并实际占有，被告人马某甲的行为符合诈骗罪的构成要件。同时，在案证据不能证实被告人马某甲与被害人马某乙是合作关系，亦不能证实被告人马某甲与被害人马某乙之间具有共同诈骗电厂财物的主观故意，电厂并无财物损失的诉求，被告人马某甲与被害人马某乙的行为不符合共同诈骗犯罪的构成要件。为此，公诉机关指控被告人马某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人马某甲主动投案，并如实供述其主要犯罪事实，在审查起诉阶段虽认为自己不构成诈骗罪，但在一审庭审中又如实供述并当庭自愿认罪。按照2010年12月22日最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》，以及2004年3月23日最高人民法院《关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》中关于被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立的规定，应当认定被告人马某甲自首，依法可以从轻处罚。被告人马某甲亲属代为退还全部赃款，酌情从轻处罚。关于被告人马某甲的辩解意见；辩护人李耀强关于被告人马某甲与被害人马某乙是合谋合作关系，本案是二个合谋人之间的纠纷，15万元是其二人为在电厂谋利的活动经费，不应该由国家公权力保护，被告人马某甲不构成诈骗罪的辩护意见；辩护人尚舒杰关于被告人马某甲与被害人马某乙不是被告人与被害人的关系，是二人共同犯诈骗罪，公诉机关起诉错误的辩护观点，本院均不予采纳，理由如前所述。据此，为维护国家法律，保护公私财物的所有权不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第一款、第七十二条第一款第三款、第七十三条第二款第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人马某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于判决生效后缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院或直接向石嘴山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 刘红玲
代理审判员 解 睿
人民陪审员 祝士英
二〇一四年四月二十一日
书 记 员 郝海燕
附：《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。