广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）珠中法刑一终字第281号
原公诉机关广东省珠海市斗门区人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵安业，男，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省珠海市斗门区，公民身份号码×××0512。因吸毒于1994年7月19日被强制戒毒；因吸毒于2002年4月24日被劳动教养二年；因吸毒于2013年8月30日被强制隔离戒毒二年；因吸毒于2014年3月13日被处以行政拘留十五日及强制隔离戒毒二年、责令社区戒毒三年。因本案于2014年9月29日被羁押并被刑事拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于珠海市第二看守所。
广东省珠海市斗门区人民法院审理广东省珠海市斗门区人民检察院指控原审被告人赵安业犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月12日作出（2015）珠斗法刑初字第329号刑事判决。原审被告人赵安业不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并提审上诉人赵安业，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：1.2009年9月2日21时许，吸毒人员郭某驾驶摩托车来到被告人赵安业位于珠海市斗门区斗门镇的家中，要求购买人民币20元的毒品海洛因。郭某通过窗户给了赵安业人民币20元，赵安业准备将海洛因递给郭某时，二人被公安民警当场抓获。随后，民警从赵安业的房屋内搜出一台银白色外壳的DIAMOND牌电子秤及1袋用密封塑料袋包装的土黄色块状物质（经鉴定，检出海洛因成份，净重0.84克）及毒资人民币20元。
2009年9月3日，被告人赵安业因患有丙型肝炎被监视居住。
上述事实，原审被告人赵安业在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：证人郭某的证言及辨认笔录，搜查证、搜查笔录，扣押物品清单，现场照片，现场勘验检查笔录、现场勘验检查提取痕迹、物证登记表，物证照片，抓获经过，理化检验报告书等。
2.2010年2月23日13时许，吸毒人员何某（绰号“跛文”）电话联系被告人赵安业要求购买价值人民币100元的毒品海洛因，双方约定在珠海市××区斗门镇大赤坎凤凰发廊门口交易。当日14时30许，赵安业和何某到达约定地点，赵安业将海洛因交给何某，并收取何某人民币100元，双方交易完毕正要离开时被公安民警当场抓获。民警从何某身上查获1袋用密封塑料袋封装的白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成份，净重0.13克），从赵安业身上查获9小袋用塑料管封装的白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成份，净重共0.24克）、贩毒所得人民币100元以及作案工具黑色诺基亚直板手机一台。
根据公安机关出具的办案说明，2010年2月23日被告人赵安业被抓获后，因其患有××，看守所不予羁押，后由于赵安业一直未能到案，公安机关无法对其采取强制措施。
上述事实，原审被告人赵安业在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：证人何某的证言及辨认笔录，搜查证、搜查笔录，移动电话通话记录清单，扣押物品清单，物证照片，抓获经过，理化检验报告书，办案说明等。
3.2014年3月12日16时许，吸毒人员梁某来到被告人赵安业位于珠海市斗门区斗门镇大赤坎村七组路上十二巷5号的家中，要求购买价值人民币30元的毒品海洛因，并交给赵安业人民币100元，赵安业将一包海洛因给梁某并找回70元给他，梁某便在赵安业家中吸食毒品，随后公安民警赶到现场将两人抓获（梁某看到民警前来检查时，将吸毒工具及找回的70元丢到鱼塘）。民警从赵安业身上搜获人民币100元（其中30元为贩毒所得）及4包用密封塑料封装的白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重共4.13克）、4包用密封塑料袋封装的白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成份，净重共0.14克）；从赵安业的住处查获1包用密封塑料袋封装的红色药片（经鉴定，检出甲基丙胺成份，净重共2.59克）、3包用密封塑料袋封装的白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成份，净重共1.39克），并在赵安业屋内的桌面上查获梁某吸剩下的毒品（经鉴定，检出海洛因成份，净重0.10克）。
2014年3月13日，被告人赵安业因患有××被监视居住。
上述事实，原审被告人赵安业在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：证人梁某的证言及辨认笔录，搜查证、搜查笔录，移动电话通话记录清单，扣押物品清单，现场照片，物证照片，执勤经过，办案说明，理化检验报告书等。
4.2014年9月29日下午，吸毒人员何剑波电话联系被告人赵安业，要求向赵安业购买人民币70元的冰毒，两人约定在珠海市斗门区斗门镇大赤坎牌坊处交易。当天17时许，赵安业携带毒品到交易地点，准备将毒品卖给何剑波时被公安民警当场抓获。民警在赵安业驾驶的小汽车内查获与何剑波联系所用的三星牌GT-191681手机一台及4包用密封塑料袋封装的白色晶体状物质（经鉴定，检出甲基苯丙胺成份，净重共22.55克）、2包用密封塑料袋封装的白色块状物质（经鉴定，检出海洛因成份，净重共8.78克）、2包用密封塑料袋封装的红色药片（经鉴定，检出咖啡因成份，净重共2.74克）。
上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：
1.被告人赵安业在侦查阶段的供述及辨认笔录。
2.买毒人员何剑波的证言及辨认笔录。
3.证人赵某的证言。
4.扣押决定书、扣押笔录及扣押物品清单。
5.毒品及作案工具照片。
6.现场照片。
7.通话记录清单。
8.执勤经过。
9.理化检验报告书。
10.被告人身份信息材料，证实被告人赵安业的出生日期、户籍所在地等基本情况。
11.强制戒毒决定书、劳动教养决定书、强制隔离戒毒决定书、责令社区戒毒决定书、行政处罚决定书。
12.证明。
根据以上事实和证据，原审法院认为原审被告人赵安业明知是毒品而贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人赵安业贩卖毒品的数量应当以已查证的贩卖数量及在其身上、住处、汽车上查获的毒品数量来认定，考虑到赵安业长期吸毒，在量刑时对该情节酌情考虑。被告人赵安业多次贩卖毒品，累计贩卖海洛因及甲基苯丙胺的数量达十克以上五十克以下，依法应在七年以上有期徒刑量刑。鉴于毒品被及时查获，没有流入社会，可酌情对其从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人赵安业犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币七千元。二、扣押在案的上述毒品及作案工具银白色外壳DIAMOND牌电子秤一台、黑色诺基亚直板手机一台、三星牌GT-191681手机一台以及贩毒所得人民币50元，予以没收。
原审被告人赵安业不服，提出上诉，称其没有实施一审认定的第4宗贩卖毒品的犯罪行为，案发当时其携带在身上的毒品是用于自己吸食的，而不是用于贩卖的，请求二审依法改判。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
关于上诉人赵安业提出的上诉理由。经查，上诉人赵安业二审所提上诉理由其一审已经提出过，一审判决已予以回应，论述理由详尽、充分，认定上诉人赵安业构成第4宗贩卖毒品犯罪正确，在此不予赘述。故上诉人赵安业提出的上诉理由不成立，不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 曾若凡
审 判 员 周志毅
代理审判员 贺 心
二〇一五年九月九日
书 记 员 赵璐芝
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、甲基苯丙胺或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。