北京市昌平区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）昌民初字第02899号
原告李福春，男，1958年4月10日出生。
委托代理人周春花，上海海若律师事务所律师。
被告北京中关村国际商城发展有限公司，住所地北京市昌平区北清路1号院1号楼。
法定代表人温宏伟，职务总经理。
委托代理人刘静，女，1982年12月8日出生。
被告江苏火花钢结构集团有限公司，住所地徐州市火花乡史庄村。
法定代表人辛宪海，职务总经理。
委托代理人史先磊，男，1982年3月7日出生。
委托代理人吴京京，北京市君泰律师事务所律师。
被告马宏刚，男，1974年4月11日出生。
委托代理人及瑞岭，北京市君创律师事务所律师。
原告李福春与被告北京中关村国际商城发展有限公司（以下简称：中关村公司）、被告江苏火花钢结构集团有限公司（以下简称：火花钢公司）、被告马宏刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李福春的委托代理人周春花，被告中关村公司的委托代理人刘静、被告江火花钢公司的委托代理人史先磊、吴京京，被告马宏刚的委托代理人及瑞岭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告李福春诉称：2012年7月28日，被告马宏刚雇佣原告到其承包的位于昌平区××办公楼从事力工工作。2012年8月14日17点左右，原告在5#办公楼10层推车时，被屋内的钢架砸伤。随后，被告马宏刚将原告送至北京市红十字会急诊抢救中心诊治，经诊断：此次事故造成原告左胫骨下段开放粉碎性骨折、右腓骨下段粉碎性骨折、左胫前肌部分断裂等伤害，为治疗所受伤势，原告已花费10余万元医疗费，现尚在住院治疗中。
事故发生后，被告马宏刚除支付医疗费用外，未就原告其他损失达成和解协议。原告认为，被告火花钢公司及其北京分公司无从事建筑工程所需资质，被告中关村公司将相关工程分包给火花钢公司及其北京分公司从事安全生产工作，现原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告马宏刚应对原告所受伤害赔偿责任。被告中关村公司及被告火花钢公司应当对原告所受伤害承担连带赔偿责任，现原告为维护自己的合法权益，故诉至法院请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费31766.67元、住院伙食补助费7350元、营养费11480元、护理费27650元、伤残赔偿金255283元、鉴定费5000元、精神损害抚慰金30000元、辅助器具费538元、误工费38266、67元、交通费2000元；2、请求判令被告承担本案诉讼费用。
被告中关村公司辩称：我方与中国建筑工程一局集团有限公司及第二被告在2010年1月14日签订过2、3、5号指定分包施工合同，丙方第二被告是具有该项施工资质的公司，合同第16条关于发生伤亡及安全事故有明确约定要求丙方按照相关规定发生事故后上报有关部门并通知乙方、甲方，但是甲方没有接到相关的安全事故通知，由此对于原告所述事实不予认可。即便是发生了人身损害事故，根据合同第二十条约定：丙方原因造成的事故包括第三者人员的损害赔偿费、补偿费用由丙方承担。我方不承担任何责任。
被告火花钢公司辩称：我们同意第一被告不承担责任，如果法院判决第一被告承担责任，我们愿意积极承担第一被告的责任。原告的诉讼请求，我方不认可。雇佣原告的是被告马宏刚，我们没有雇佣，侵权事实和侵权事实造成的费用我方不清楚，我方针对实际提供的证据，对于数额，我们在质证的时候会陈述。根据我公司与被告马宏刚签订的分包协议写着第10条第3条，我们与被告马宏刚的责任承担情况下，所有责任应由马宏刚承担。如果法院按照法律判断我公司承担责任，我们希望判决明确我公司对马宏刚有追偿权。
被告马宏刚辩称：一、在本次事故中原告本人负有主要责任。事故产生的根源是原告违反工作制度、提前下班而导致。案发当天，原告未到下班时间而私自离开工作岗位，当时其他工友正在施工，并告知原告还未下班，原告在返回的途中，钢架将原告砸伤，故，如果没有原告的提前离开工作岗位，如果原告没有在返回途中，本次事故完全可以避免，此次事故，原告负有主要责任。根据《侵权责任法》第二十六条之规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、原告主张的各种赔偿项目及数额明显过高，请求法院不予支持。通过刚才的质证阶段，原告提交的证据之中含有法律不能认可的部分，请求法院依法查明，原告应当得到的赔偿数额达不到其诉讼请求的总额。三、被告马宏刚在本案中并非为责任主体，但出于人道主义已经为原告垫付了医疗费12万多元，马宏刚不再负有赔偿责任。在项目施工过程中，马宏刚作为个人来讲，并非为承包方，没有赔偿义务，马宏刚仅仅是带班行为，即负责管理、代发工资等义务，原告与被告马宏刚并未形成劳动关系或者是雇佣关系，原告要求被告马宏刚赔偿没有事实根据也没有法律依据。再者，出于人道主义，马宏刚已经为原告垫付了绝大部分医疗费，但是垫付医疗费的行为和是否为赔偿义务主体不存在关联性，也没有因果关系，因此，马宏刚不再负有赔偿责任。
经审理查明：2012年8月14日，原告李福春在被告火花钢公司承建的××办公楼工地上干活时受伤。该工程中的外墙预埋件制作与安装工程系第一被告中关村公司分包给第二被告火花钢公司，第二被告指定江苏火花钢结构集团有限公司北京分公司负责具体施工。2012年7月11日，江苏火花钢结构集团有限公司北京分公司与第三被告马宏刚签订协议，将××办公楼室内夹层钢结构制作与安装工程分包给被告马宏刚。原告李福春系受被告马宏刚雇佣在工地干活。
事发当天，原告被送至北京市红十字会急诊抢救中心就诊，被诊断为：“1、左胫骨下段开放粉碎性骨折；2、左腓骨下段粉碎性骨折；3、右胫骨下段开放粉碎性骨折；4、右腓骨下段粉碎性骨折；5、左胫前肌部分断裂；6、左小腿开放伤口；7、右小腿开放伤口；8、左小腿伤口感染。”原告当日住院至2013年1月8日出院，出院医嘱：全休一个月，住院期间陪护一人；视门诊复查情况择期入手术室行骨取骨术、胫骨骨缺损处植骨术（费用约1.5万元）；二次取内固定费用约3万元。住院费共计154374.46元，由被告马宏刚垫付124974.46元，原告支付29400元；挂号费及门诊费共计682.10元，由原告支付；急诊抢救费585.33元，由原告支付；住院期间护工费21600元及轮椅费538元，由原告支付。
2013年2月4日至2013年4月30日，原告到北京市红十字会急诊抢救中心复查，医嘱全休，原告共花费门诊费及挂号费825.88元，2013年5月6日，原告到该中心复查，花费门诊费及挂号费277.96元。
2013年5月29日，原告伤情经北京中正司法鉴定所鉴定，结论为：××。原告支付鉴定费5000元。
另查，原告李福春系黑龙江省海伦市海伦镇居民，其妻子王瑞华月工资收入为2750元，自2013年1月8日至2013年6月24日因照顾原告请假被扣工资15216元。
再查，火花钢公司的经营范围包括钢结构、网架及配件、钢结构设计服务、房屋建筑工程施工。
庭审中，被告马宏刚提供证人两名证明事发时，原告未到下班时间提前离开施工场地，后又突然返回因此被砸伤。原告对于证人证言不予认可。
上述事实，有指定分包施工合同、诊断证明、医疗费票据、收条、鉴定意见书及原、被告的陈述等证据在案佐证。
本院认为：原告李福春受被告马宏刚雇佣，二者之间系雇佣关系，被告火花钢公司将自第一被告处分包的工程中部分转包给被告马宏刚，而被告马宏刚不具有施工资质，故第二被告与第三被告应当就原告的损害承担连带赔偿责任。第一被告将工程分包给第二被告，因第二被告具有相应资质，故第一被告不承担连带赔偿责任。对于原告要求被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、伤残赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、辅助器具费、误工费、交通费的诉讼请求，对于其中证据确实且合理部分，本院予以支持；其中医药费，庭审查明金额为31771.27元，以原告主张金额31766.67元为准；对于原告要求的住院伙食费（即住院伙食补助费），本院予以支持，参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定为每日50元，并乘以住院天数148天，共计7400元，以原告主张金额7350元为准；对于原告要求的营养费，结合鉴定机构的意见，数额酌定为每日30元，自原告受伤之日起计算至定残日前一日止共计288天；对于护理费，住院期间的护工费用以庭审查明金额为准。原告出院后的护理由其妻子王瑞华进行，故以王瑞华的月收入为计算标准，结合鉴定结论按照62天计算；对于原告要求被告赔偿的残疾赔偿金，本院认为，因原告长期在北京地区从事建筑行业工作，其收入来源地主要为北京城镇，故应当按照（计算公式），总计为115332元；对于原告要求被告赔偿的鉴定费及辅助器具费，证据确实、理由充分，本院予以支持；对于原告要求被告赔偿的精神损害抚慰金，本院予以支持，具体数额结合原告受伤情况、原告经常居住地的生活水平、被告的过错程度予以确定；对于误工费应当自原告受伤之日起计算至原告定残日前一天止，因原告的主要收入来源地系北京地区，故对于误工费标准，由本院依据当地经济收入情况予以酌定为每月三千元；对于原告要求的交通费，结合原告伤情、复查、鉴定次数，由本院酌定。被告火花钢公司对被告马宏刚给付的款项承担连带赔偿责任。对于第三被告提供的证人证言，因缺乏其他形式的证据予以佐证，故对于证人证言的真实性，本院不予认定。综上所述，依据《中华人民共和国侵权法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：
一、被告马宏刚赔偿原告李福春医疗费三万一千七百六十六元六角七分、住院伙食补助费七千三百五十元、营养费八千六百四十元、护理费二万七千二百八十三元三角三分、残疾赔偿金二十五万五千二百八十三元、鉴定费五千元、精神损害抚慰金三万元、辅助器具费五百三十八元、误工费二万八千八百元、交通费一千二百元，于本判决生效后七日内执行；
二、被告江苏火花钢结构集团有限公司对于前述第一项判决主文中被告马宏刚赔偿的金额承担连带赔偿责任；
三、驳回原告李福春的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费七千四百四十一元，由被告马宏刚负担，于本判决生效后七日内交纳。鉴定费五千元，由被告马宏刚负担，于本判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理
审 判 长 马彩云
人民陪审员 王会清
人民陪审员 闫素霞
二〇一三年九月五日
书 记 员 廖 坤