广东省汕尾市城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1502刑初59号
公诉机关汕尾市城区人民检察院。
被告人董少群，男，1972年12月24日出生于广东省海丰县，,汉族，初中文化，无业，户籍地址广东省海丰县，被羁押前住汕尾市区出租屋。因本案于2016年10月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月25日被执行逮捕，现羁押于汕尾市看守所。
汕尾市城区人民检察院以汕区检公刑诉（2017）39号起诉书指控被告人董少群犯贩卖毒品罪，于2017年2月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕尾市城区人民检察院指派代理检察员曾瑞源出庭支持公诉，被告人董少群到庭参加诉讼。现已审理终结。
汕尾市城区人民检察院指控：2016年9月30日和10月19日、20日、22日，被告人董少群以手机（号码分别为131××××8101、156××××0551）作为贩卖毒品联络工具，先后在汕尾市区奎山老市场对面的巷道等处，贩卖毒品海洛因给黄某4次4小包，得款共计人民币200元。2016年10月22日，被告人董少群在汕尾市区渔村船厂附近被民警抓获，从其身上缴获疑似毒品5小包。经鉴定，所缴获的疑似毒品均检出海洛因成分，净重共计0.25克。公诉机关据此认为，被告人董少群无视国法，非法多次贩卖毒品海洛因给他人，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。并向法庭提交了被告人供述与辩解、证人证言、物证、书证、鉴定意见等证据。
被告人董少群辩称其只贩卖毒品海洛因给黄某共3次3小包，得款人民币150元。请求法庭从轻处罚。
经审理查明：2016年10月19日、20日、22日，被告人董少群以手机（号码分别为131××××8101、156××××0551）作为贩卖毒品联络工具，先后在汕尾市区奎山老市场对面的巷道等处，贩卖毒品海洛因给黄某3次3小包，得款共人民币150元。2016年10月22日18时许，被告人董少群在汕尾市区渔村船厂附近被民警抓获，从其身上缴获疑似毒品固体状物5小包及“OPPO”牌、国产杂牌、“ALOES”牌手机各一部（其中二部手机有电话卡，号码分别为156××××0551、131××××8101）等物品。经现场称量及理化检验，所缴获的疑似毒品固体状物5小包，均检出海洛因成分，净重共计0.25克。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.汕尾市公安局城区分局新湖派出所出具的《抓获经过》、《扣押清单》、《检查笔录》、《扣押物品及现场拍照》、《称量笔录》，证实2016年10月22日18时许，该所民警在汕尾市区渔村船厂附近抓获被告人董少群，现场缴获其持有的“OPPO”牌、国产杂牌、“ALOES”牌手机各一部（其中二部手机有电话卡，号码分别为156××××0551、131××××8101）及疑似毒品固体状物5小包和现金人民币101元。
2.汕尾市公安局城区分局新湖派出所出具的《称量笔录》，证实所缴获的疑似毒品经现场称量，净重共计0.25克。
3.汕尾市公安司法鉴定中心出具的《理化检验检验报告》[（汕）公（司）鉴（化）字（2016）11003号]，证实所缴获的疑似毒品固体状物5小包，均检出海洛因成分。
4.中国联合网络通信有限公司汕尾市分公司出具的《通话记录》及《庄纪夺手提机通话记录截图》，证实被告人董少群持有的手机号码156××××0551、131××××8101，自2016年9月1日起至同年10月22日止的通话情况。其中，2016年9月30日16时48分、同日21时43分，吸毒人员黄某持有的手机号码130××××0986拨打了被告人董少群持有的手机号码156××××0551；同年10月19日10时50分，吸毒人员黄某持有的手机号码130××××0986拨打了被告人董少群持有的手机号码131××××8101；同月20日13时09分，吸毒人员黄某持有的手机号码130××××0986拨打了被告人董少群持有的手机号码131××××8101；同月22日16时18分，吸毒人员黄某持有的手机号码130××××0986拨打了被告人董少群持有的手机号码156××××0551。
5.证人黄某证言及辨认笔录，证实他是吸毒人员，手机号码是130××××0986，所吸食的毒品海洛因是向“阿某”购买的。第一次是2016年9月底的一天，具体时间忘记了，他打“阿某”的手机（号码156××××0551）联系购买海洛因，去哪里交易、买了多少毒品海洛因忘记了；第二次是同年10月19日10时许，他用手机打“阿某”的第二个手机（号码131××××8101）联系购买毒品海洛因，“阿某”叫他到汕尾市区奎山老市场对面一间破厝去，他于当天11时许到达，向“阿某”购买了人民币50元1小包毒品海洛因，重约0.5克；第三次是同月20日13时许，他用手机打“阿某”的手机（号码131××××8101）联系购买毒品海洛因，“阿某”叫他到汕尾市区奎山老市场对面一间破厝去，他到后向“阿某”购买了人民币50元1小包毒品海洛因，重约0.5克；第四次是同月22日16时许，他用手机打“阿某”的手机（号码156××××0551），“阿某”叫他到汕尾市区奎山老市场对面一间破厝去，他到后向“阿某”购买了人民币50元1小包毒品海洛因，重约0.5克。经相片辨认，指认出董少群就是“阿某”，是贩卖毒品海洛因给他的人。
6.被告人董少群供述及辨认笔录，供认他贩卖毒品海洛因给“老癜”共3次3小包，共得款人民币150元。其中，第一次是2016年10月18日12时左右，他和“老癲”去汕尾市区奎山公园玩，因为“老癫”知道他有吸食毒品海洛因，就问他有没有海洛因，他身上刚好有，就拿了1小包海洛因（约0.5克）给“老癫”，并收毒资人民币50元；第二次是同月19日10时许，“老癫”用手机(号码130××××0986)打他的手机(号码131××××8101)联系购买毒品，双方约至汕尾市区粤海西街面粉厂附近交易，他在该处贩卖毒品海洛因给“老癫”1小包（约0.5克），收取了毒资人民币50元；第三次是同月22日16时许，“老癫”用手机(号码130××××0986)打他的第二部手机(号码156××××0551)联系购买毒品，双方约至汕尾布城区奎山老市场对面的巷道里交易，他在该处贩卖毒品海洛因给“老癫”1小包（约0.5克），收取了毒资人民币50元。经相片辨认，指认出黄某就是“老癫”，是向他购买毒品海洛因的人。
上列各项证据，来源合法，证据间能相互印证，可作为定案的根据予以确认。
对于公诉机关指控被告人董少群于2016年9月30日贩卖毒品给吸毒人员黄某1次。经查，证人黄某证实2016年9月底的一天，他打“阿某”的手机（号码156××××0551）联系购买海洛因，毒品交易地点、数量忘记了，公诉机关结合《通话记录》中2016年9月30日16时48分、同日21时43分，吸毒人员黄某持有的手机号码130××××0986拨打了被告人董少群持有的手机号码156××××0551的通话记录情况，据此认定被告人董少群于2016年9月30日贩卖毒品海洛因给黄某的事实。本院认为，上述证据不足以证实被告人董少群于2016年9月30日贩卖毒品海洛因给黄某，应以“疑证从无的原则”不予认定，其理由如下：1.通话记录只能说明双方于2016年9月30日有互相通话，被告人董少群否认该次贩卖毒品，证人黄某于2016年10月22日的笔录中亦不能说出该次购买毒品具体日期，故不能单独依据《通话记录》确定贩毒时间；2.贩卖毒品的地点、数量、金额没有依据。综上，除公诉机关指控被告人董少群2016年9月30日该次贩卖毒品海洛因的次数后，被告人董少群于同年10月19日、20日、22日贩卖毒品给黄某3次3小包，共得款人民币150元的事实有吸毒人员黄某证言及《通话记录》、被告人供述相互印证，证据充分，本院予以确认；被告人董少群提出其只贩卖毒品海洛因给黄某3次的辩解成立，本院予以采纳；公诉机关指控被告人董少群于2016年9月30日贩卖毒品海洛因给黄某的证据不足，本院不予支持。
本院认为，被告人董少群无视国法，违反国家对毒品的管理制度，非法多次贩卖毒品海洛因给他人，其行为已构成贩卖毒品罪，情节严重，应依法惩处。被告人董少群有贩卖毒品的事实，从其身上缴获的毒品海洛因0.25克，应计入其贩卖毒品的数量。被告人董少群归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关指控被告人的罪名成立，本院予以支持。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]8号）第四条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人董少群犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年10月22日起至2019年10月21日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳完毕）。
二、随案移送的作案工具“OPPO”牌、国产杂牌、“ALOES”牌旧手机各一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈小武
审 判 员 吕俊智
人民陪审员 叶宜球
二〇一七年五月十日
书 记 员 张焕棠
附：有关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》（法释[2016]8号）
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。