辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终1597号
上诉人（原审原告）：曲玉君，女，汉族，住沈阳市铁西区。
委托诉讼代理人：亓飞，辽宁新霁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石明山，男，汉族，住天津市津南区。
被上诉人（原审被告）:中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地沈阳市沈河区。
负责人：叶青，该公司总经理。
委托诉讼代理人：高丹妮，辽宁明格律师事务所律师。
上诉人曲玉君因与被上诉人石明山、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初7573号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月14日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人曲玉君及其委托诉讼代理人亓飞、被上诉人石明山、被上诉人保险公司的委托诉讼代理人高丹妮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
曲玉君上诉请求：撤销一审判决第五项，依法改判误工费31941元。事实和理由：1、一审法院认定曲玉君误工259天计算错误,曲玉君实际误工266天；2、一审法院参照沈阳市最低工资标准计算曲玉君的误工费错误，曲玉君已提交证据证明其月收入3500元，应以此标准计算其误工损失。
保险公司辩称，误工天数应依据诊断确定，病历本中的建议休息不应计算在内。关于误工标准应提供相应的纳税证明，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回曲玉君的上诉请求，依法维持原判。
石明山同意保险公司答辩意见。
曲玉君向一审法院起诉请求：判令石明山和保险公司赔偿其截止到2016年9月7日医药费11,368.9元、交通费1200元、物品损失费800元、误工费31,941元，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2015年12月4日，石明山驾驶京J29X**号机动车与骑自行车的曲玉君发生交通事故，导致曲玉君受伤，双方车损，曲玉君裤子、鞋损坏。该事故经沈阳市公安局交通警察支队铁西区大队认定，石明山负事故全部责任。曲玉君称本次事故造成其颈椎、胸椎等受伤。受伤后到中国医科大学附属第一医院、沈阳医学院附属中心医院治疗，花费医疗费共计11,341.40元。又查，肇事车辆登记的所有权人为石明山，肇事车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制险和商业险30万元，本次事故发生在保险期间内。事故发生后，石明山为曲玉君垫付医药费2866.60元（不包含在曲玉君本次诉讼的诉讼请求中）。
一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。石明山驾驶车辆与曲玉君发生交通事故，导致曲玉君受伤，并经交警部门认定，石明山负事故全部责任。故石明山对曲玉君的损失应当承担赔偿责任。但由于肇事车辆在保险公司投保交强险及商业险，故保险公司应在交强险及商业险责任限额内首先予以赔偿，超出部分及理赔范围之外的部分再由石明山予以赔偿。关于医疗费，根据曲玉君提供的病历、医疗费票据以及石明山提供的医疗费票据。经统计，曲玉君花费医药费共计14,208元[（11,341.40元+2866.60元），其中包括石明山为曲玉君垫付医药费2866.60元]，由保险公司在保险赔偿限额内负担。但应扣除石明山垫付的医药费，故保险公司应赔偿曲玉君医疗费11,341.40元（14,208元-2866.60元）。石明山垫付的医疗费2866.60元，保险公司应予返还。关于交通费，根据曲玉君病情、就医情况，一审法院酌定300元，由保险公司承担。关于曲玉君主张的物品损失，曲玉君主张本次事故造成其鞋、自行车、裤子损失共计800元，未提供相关证据予以佐证，一审法院酌定400元，由保险公司承担。关于误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。根据曲玉君庭审中提供的证据，其误工天数为259天。结合其年龄一审法院酌情参照沈阳市最低工资标准计算其误工费，故曲玉君的误工费为13,002元（1300元/月÷30天×27天＋1530元/月÷30天×232天），由保险公司在保险赔偿限额内负担。一审法院根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿曲玉君医疗费11,341.40元；二、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司返还石明山垫付的医疗费2866.60元；三、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿曲玉君交通费300元；四、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿曲玉君物品损失400元；五、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿曲玉君误工费13,002元；六、驳回曲玉君的其他诉讼请求；上述一至五项判决，由上述给付义务人于判决发生法律效力之日起十五日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费414元，减半收取207元，由石明山负担。
二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于误工时间的问题，曲玉君向一审法院提供了门诊病历及诊断书，经本院重新审查，除2016年1月29日的门诊病历无相应的诊断书外，其他门诊病历与诊断书均能一一对应，而在2016年1月29日的门诊病历医嘱中记载“休壹周”，虽没有相应诊断书，仍可作为曲玉君误工的事实依据，根据诊断书的记载，曲玉君需要休息38周，共计266天，加上2016年1月29日门诊病历中记载的“休壹周”，曲玉君共误工273天，故曲玉君上诉主张其误工266天，有事实依据，应予支持，一审法院认定曲玉君误工259天错误，应予纠正。
关于误工标准问题，曲玉君向一审法院提供了家政劳动服务合同、家政服务中心的营业执照复印件以及家政服务中心出具的误工证明，能够证明曲玉君在受伤前从事护工工作，月工资为3500元，但因其提供的家政劳动服务合同于2015年12月24日到期，故其受伤之日至合同期满期间共20天的误工损失应以月工资3500元计算，其余误工损失应以上一年度居民服务业平均工资标准37127元计算为宜，一审法院结合曲玉君的年龄参照沈阳市最低工资标准计算其误工损失无法律依据，应予纠正。
综上所述，曲玉君的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初7573号民事判决主文第一项、第二项、第三项、第四项；
二、撤销沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初7573号民事判决第六项；
三、变更沈阳市铁西区人民法院（2016）辽0106民初7573号民事判决第五项为中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿曲玉君误工费27355.91元（3500元÷30天×20天+37127元÷365天×246天）；
四、驳回曲玉君的其他诉讼请求。
上述款项于本判决发生法律效力之日起十五日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费，减半收取207元，由石明山负担；二审案件受理费412元，由石明山负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜元科
审判员 范 猛
审判员 郭 净
二〇一七年二月二十四日
书记员 银水晶
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉人，第二审人民法院不得再次发回重审。