湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0181民初3003号原告浏阳市盛世建筑材料有限责任公司，住所地湖南省浏阳市北盛镇联芳村罗家组。法定代表人潘勇。委托代理人刘洪，湖南声威律师事务所律师。委托代理人刘凤，湖南声威律师事务所律师。被告湖南万力建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段176号旺德府大厦11层。法定代表人雷幕为。委托代理人张湘江(特别授权)，浏阳市远大法律服务所法律工作者。被告汤红卫，男，1966年10月11日出生，汉族。原告浏阳市盛世建筑材料有限责任公司（以下简称盛世材料公司）与被告湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力建设公司）、汤红卫买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月26日立案受理后，依法由审判员杨果适用简易程序公开开庭进行了审理。原告盛世材料公司的诉讼代理人刘凤、被告万力建设公司的诉讼代理人张湘江、被告汤红卫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告盛世材料公司诉称，2014年8月26日，被告万力建设公司下设的浏阳梅田美丽乡村建设项目部就梅田水库道路提质改造工程事宜与原告签订沥青混凝土供货合同，同时，被告汤红卫作为该项目部负责人亦在合同上签字确认。该合同对双方的权利义务作出了明确约定。合同所涉工程完工后，原告与被告汤红卫于2014年11月29日进行结算，结算总额为1741574元，其中已付800000元。后被告于2015年2月18日通过他人代付250000元，至今尚欠原告691574元。两被告的行为侵害了原告的合法权益，请求人民法院依法判令两被告支付原告货款691574元及违约金207472.2元（按欠款总额的30%计算）；本案诉讼费用由两被告承担。被告万力建设公司辩称，被告万力建设公司在浏阳的项目部并未与原告发生真实的买卖合同关系，实际情况为项目部负责人汤建峰将工程转包给被告汤红卫后，被告汤红卫与原告间形成了买卖合同关系，原告要求被告万力建设公司承担付款责任没有法律依据，请求法院依法驳回原告对被告万力建设公司的诉讼请求。被告汤红卫辩称，原告提交的买卖合同上有被告万力建设公司所设项目部的公章，应当由被告万力建设公司承担付款责任；原告主张的违约金过高，应当依法予以核减。经审理查明，原告系经营沥青混凝土、其他建筑材料生产销售及机械设备租赁的有限责任公司。2014年8月26日，湖南省万力建设集团浏阳梅田美丽乡村建设项目部（以下简称万力建设梅田项目部、甲方）与原告（乙方）签订《沥青混凝土供货合同》，约定：项目名称及供货标段为梅田水库道路提质改造工程（一期）;送货地址为梅田水库;供货数量为沥青混凝土约6000吨（按工程实际量计算），供货方式及单价为乙方供货到甲方指定工地，沥青混凝土AC-20底料单价为350元/吨，沥青混凝土AC-10底料单价为430元/吨;付款方式为合同签订后，甲方即付90万元给乙方作为工程定金，乙方安排生产前期准备工作，甲方工程完工后，3日内甲乙双方对账，2015年春节前付完工程结算款不少于200万元，且年底欠款不能超过40万元，2015年5月份前付清所有沥青砼款项；如果甲方不能及时足额支付工程款，甲方应对乙方承担逾期付款的违约责任，具体方式按欠款总额千分之三/天计算违约金，从工程拖欠款原始发生之日起计算。该合同尾部甲方处加盖了“湖南省万力建设集团有限公司浏阳梅田美丽乡村建设项目部”印章，汤建峰作为甲方代表在合同上签名，被告汤红卫亦在汤建峰签名处的下面签名。合同签订后，原告即按照合同约定提供沥青砼用于梅田水库道路提质改造工程。2014年11月29日，被告汤红卫向原告出具结算单，该结算单载明总计应付金额为1741574元，并备注已付800000元。后被告汤红卫通过他人向原告支付250000元，余款691574元未予支付。原告遂于2016年5月26日向本院提起诉讼。另查明，1、万力建设梅田项目部系被告万力建设集团为进行梅田美丽乡村建设项目工程所设立的项目部，汤建峰系该项目部实际负责人。2、被告汤红卫从汤建峰处转包了本案所涉的梅田水库道路提质改造工程，承包方式为包工包料。因汤建峰欠付被告汤红卫工程款，被告汤红卫于2016年5月18日以汤建峰等人为被告向本院提起诉讼，本院于2016年9月5日作出（2016）湘0181民初2801号民事判决书，该判决书至今尚未生效。诉讼中，被告万力建设公司称汤建峰系挂靠被告万力公司承包梅田美丽乡村建设项目工程。以上事实，有当事人陈述、《沥青混凝土供货合同》、结算单等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，原告提交的《沥青混凝土供货合同》系合同双方当事人真实意思表示，内容合法有效，双方均应按照该合同的约定全面履行各自的义务。在乙方即原告履行了供货义务后，甲方亦应当履行支付货款的合同义务。本案的争议焦点在于合同甲方的认定问题。该合同尾部甲方处加盖了万力建设梅田项目部印章，万力建设梅田项目部应认定为合同甲方。万力建设梅田项目部系被告万力建设公司设立的专门负责梅田美丽乡村建设项目的临时性管理机构，并非独立的民事主体，依法不能独立地对外承担民事责任，应当由其设立机构即被告万力建设公司承担民事责任。被告汤红卫在合同甲方下方处签名，且其系梅田水库道路提质改造工程的实际承包人，亦应当对该工程施工过程中所产生的债务承担偿还责任。故对原告要求两被告支付货款691574元的诉讼请求，本院依法予以支持。汤建峰虽在合同上签名，但其系以万力建设梅田项目部代表身份签名，其并非本案合同的当事人。关于原告主张的违约金问题，原告主张违约金的起算时间为结算之日即2014年11月29日，合同中约定违约金按欠款总额的千分之三/日计算，依据该标准计算的违约金明显过高，故原告在起诉时将违约金直接计算为欠款总额的30%即207472.2元，但本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款的规定，应当以是否超过造成损失的30%认定违约金是否过高，而不是以不高于欠款总额的30%为限，故原告请求的违约金亦明显过高。本院依法将违约金调整为以欠款金额为基数，按万分之三/日标准计算；合同的付款方式条款中有“2015年春节前付完工程结算款不少于200万元”的约定，但本案所涉合同结算总金额尚未达200万元，故本院认为将违约金的起算时间确定为合同约定的最终付款期限届满之日起即2015年6月1日较为适宜。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、湖南万力建设集团有限公司、汤红卫于本判决生效后十日内共同偿付浏阳市盛世建筑材料有限责任公司货款691574元及违约金（利息计算方式：以691574元为基数，自2015年6月1日起按照万分之三/日标准计算至本判决确定的履行之日止），并相互承担连带责任；二、驳回浏阳市盛世建筑材料有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费12790元，减半收取6395元，财产保全申请费5000元，合计11395元，由浏阳市盛世建筑材料有限责任公司负担1205元，由湖南万力建设集团有限公司负担5095元，由汤红卫负担5095元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。（此页无正文）审判员  杨果二〇一六年十二月五日书记员  陈航附相关法律条文：1、《中华人民共和国民法通则》第八十七条债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。2、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。3、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。