湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2013）娄中刑一终字第142号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢义方，男，1989年12月22日出生于湖南省双峰县，汉族，初中文化，农民，住双峰县。曾�犯抢劫罪，于2005年4月30日被判处有期徒刑七年，并处罚金一万元，2010年9月16日减刑释放。又因涉嫌犯强奸罪，于2011年10月28日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现在押。
湖南省娄底市娄星区人民法院审理娄星区人民检察院指控原审被告人谢义方犯强奸罪一案，于2013年7月25日作出（2012）娄星刑初字第174号刑事判决。宣判后，原审被告人谢义方不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定：
（一）2011年10月22日14时许，被告人谢义方用手机登录QQ，进入朋友龙彩和的QQ，发现被害人毛某某（女，16周岁）在线，谢义方便以龙彩和的身份骗毛某某来娄底玩耍，毛某某信以为真，当即应允。当日，谢义方谎称自己是受龙彩和之托帮毛某某带路，将毛某某带至位于娄底市老火车站入口处的娄邵招待所内。谢义方将毛某某关在房间内，以打耳光、恐吓要杀了毛某某以及要喊人来轮奸毛某某等方式相威胁，强行和毛某某发生了性关系。
在审理过程中，被告人谢义方委托近亲属赔偿了被害人毛某某的经济损失26000元，取得了被害人毛某某及其近亲属的谅解。
原审认定上述事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表，证明被害人毛某某于2011年10月23日向公安机关报案。
2、被害人毛某某的陈述，证明2011年10月22日下午3点钟左右，其和两个同学从双峰洪山殿镇坐班车到娄底，其通过手机上QQ，同学龙彩和的QQ号码和其聊天，要其一个人去玩，不要喊同学去，还说叫个朋友来接她，龙彩和的QQ告诉其一个电话号码，要其坐摩托车去娄底老火车站坪里。其和两个同学分开后，坐摩托车去了娄底老火车站坪里。一个二十五岁左右的男子走过来，自称是龙彩和�朋友，把其带到了娄邵招待所三楼右边的房间里。那男子把门锁上，把其推倒在床上，打了其二个耳光，说其得罪了龙彩和，龙彩和找了20个人过来教训她，那男的要其脱衣服，其不脱。那男的又恐吓：“你是不是想等下20个人来轮奸你”。其只好把裤子脱了，在床上其被那男子强奸了。第二天其父母知道后带其到派出所报案。事后，其和龙彩和通了电话，才知是那个男的盗用龙彩和的QQ和其聊天，龙彩和说她以前的男朋友谢义方知道她的QQ号码及密码，其的QQ号码，龙彩和的QQ号码。
3、被害人毛某某的辨认笔录，证明毛某某从朋友处了解到犯罪嫌疑人叫谢义方，侦查人员从人口信息管理系统查到五个谢义方（同音）并采集相片，与其他五个男子的相片放在一起，毛某某从中辨认出被告人谢义方的照片。
4、急诊（留观）病历本，证明2011年10月23日11时30分，经医生检查被害人毛某某阴道口，可见6点处新鲜处女膜破裂痕迹。
5、门诊病历，证明被害人毛某某在医院妇检时发现其处女膜6点处见1.2cm新鲜裂痕，检查时间是2011年10月23日16时20分。
6、娄底市公安局娄星分局花山派出所提取笔录、照片，证明侦查人员依法从谢义方身上缴获OPPO直板手机一台。
7、通话详单，证明2011年10月22日17时9分至34分之间谢义方通过其手机多次发短信与打电话给被害人毛某某所持手机的情况。
8、现场指认笔录及照片，证明谢义方与毛某某分别指认了案发现场。
9、被害人毛某某QQ资料及龙彩和的QQ资料，证明被害人毛某某的QQ号码，龙彩和的QQ号码。
10、（2005）娄星刑初字第107号刑事判决书，证明被告人谢义方曾因犯抢劫罪被判刑，当时系未成年人。
11、户籍资料，证明谢义方、毛某某的出生日期等基本情况。
12、抓获经过，证明2011年10月28日14时30分左右，娄底市公安局娄星分局花山派出所民警等接娄邵招待所老板陈某某电话报警，称上次在其招待所内强奸了一女子的男子又来了。该所民警迅速赶至现场，将涉嫌强奸的犯罪嫌疑人谢义方当场抓获，并将和谢义方在一起的李某林带回派出所进行调查。
13、被告人谢义方的供述，证明2011年10月22日中午，其用手机上朋友龙彩和的QQ，密码是龙彩和名字的缩写和她的生日，其看到有个女的在线，其以龙彩和的身份和她聊天，约她到娄底老火车站来玩。她说她和几个同学在一起，其当时想到强奸这个女的，就要她一个人过来，不要喊同学来，那女的答应了，但不认识路，其告诉她到新九龙下车，再搭摩托车到老火车站，有一个男的来接她。其在老火车站坪里找到她，骗她说龙彩和在招待所的房里等她，把她带到了娄邵招待所其花10块钱开的一间房。其把房门关上后�把那女的推倒在床上，说她得罪了龙彩和，其帮她出气，威胁说要喊20个人来轮奸她，其打了她几个耳光，要她把衣服都脱光，在房间的床上强奸了她。
（二）2011年3月，被告人谢义方在娄底市娄星广场溜冰场认识被害人李某林（女，16周岁）之后，二人一直保持联系。同年10月初的一天，谢义方约李某林出来见面，李某林应允。见面后，谢义方将李某林带至娄星区花山办事处涟滨东街湘中果蔬农产品批发市场一住宅楼的二楼房间内，要求和李某林发生性关系，李某林不愿意，谢义方威胁李某林如不和其发生性关系，就要喊十来个男的来轮奸她。李某林害怕，谢义方将其推在床上，打了李某林两个耳光，并将其衣服脱掉，强行和李某林发生了性关系。随后又用手机对李某林拍摄，并假称拍下了李某林的裸照，威胁李某林不能将事情讲出去，否则把她被强奸的事情告�学校。
2011年10月28日，被告人谢义方再次打电话约被害人李某林见面。李某林不愿意，谢义方以裸照威胁李某林。李某林只得听命。谢义方将李某林带至娄星区花山办事处涟滨东街老火车站入口处娄邵招待所内，再次强行和李某林发生了性关系。后公安民警接到报警赶至现场将谢义方抓获。
原审认定上述事实的证据有：
1、被害人李某林的陈述及辩认笔录，证明2011年3月，在娄星广场溜冰时，其认识了后来强奸她的那个男子，他自称是谢灿，要认其做妹妹，之后偶尔联系，9月底的一天，他打电话说带其去看他老婆，其说好。然后他将其带到离六中不远的一个招待所里，他把房门倒锁了，把其推倒在床上，打了其两个耳光，对其说是要七个男的来轮奸，还是和他一个人发生关系。他脱光了其的衣服、裤子，在房间的床上对其实施奸淫。他用手机拍其裸照，要其不�报警，也不要告诉别人，否则把其裸照贴到学校去。之后，那男子不时打电话来骚扰，其不敢接。他继续用裸照来威胁。2011年10月28日中午，他又打电话要跟其见面。其被逼无奈只好去了，他把其带到一个招待所的房间，他要再和其发生一次关系，保证不会再来找其，其因为怕打和被用裸照威胁，不敢反抗，在房间的床上被他奸淫了。
2、证人陈某某的证言，证明谢义方多次和年轻女子到其娄邵招待所开房住宿。
3、门诊病历，证明李某林于2011年10月28日在医院检查时，发现其处女膜旧伤，阴道内可见大量精液样分泌物。
4、手机通话详单，证明谢义方所持手机号码在10月28日14时14分至19分之间多次主叫、发送短信到李某林的手机号码。
5、现场指认笔录、照片，证明谢义方指认其在湘中果蔬市场2栋右侧一单元二楼强奸李某林的住房位置。
6、现场勘验检查笔录、平面图、照片、谢义方现场指认笔录，证明谢义方在招待所强奸李某林的案发现场情况。
7、户籍资料，证明谢义方、李某林的出生日期等基本情况。
8、被告人谢义方的供述，证明2011年3月，其在娄星广场溜冰时认识了李某林，一直有电话联系。9月底还是10月初的一天下午，其打电话给李某林约她见面，想满足性欲。其把她带到清潭水果市场旁边的一个招待所，其给了招待所老板10块钱，开了一间房，其提出与李某林发生性关系，李某林不愿意，其把房间的房门锁好，然后威胁李某林说其喊了十多个男的来了，她不愿意和其发生性关系的话，其喊他们来轮奸她。李某林害怕了，其把她推倒到房间的床上，打了她两个耳光，把她衣服脱掉了，在床上和她发生了性关系，其用手机对着李某林拍，说拍了她的裸照，如果她把强奸的事说出去，其就把裸照给别人看。2011年10月28日下午，其性欲来了，打电话约李某林见面，李某林不肯接其电话，其到她学校娄底六中门口把她喊了出来，其带她到娄邵招待所开了一间房，其提出要和她再发生性关系，李某林不愿意。其说做完这一次之后不再找她。李某林没敢反抗。其又把她的衣服脱了，在房间的床上和她发生性关系。做完后，派出所民警进来把其抓住。
原审法院认为，被告人谢义方以暴力、胁迫手段强行与两名未成年女性发生性关系三次，其行为构成强奸罪。在本案审理过程中，被告人谢义方的近亲属已积极赔偿了被害人毛某某的经济损失，取得了被害人毛某某及其近亲属的谅解，还可酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第五十五条之规定，判决：被告人谢义方犯强奸罪，判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年。
原审被告人谢义方上诉提出：其没�使用暴力强奸李某林，其在侦查机关的强奸李某林的供述是在逼供之下签的字，强奸李某林的地方也是民警带其去让其胡乱指认的。原审认定强奸李某林的事实不清，证据不足，请求改判；没有精液DNA鉴定，其不确定与其发生性关系的就是毛某某。其对毛某某赔偿并取得谅解，请求从轻处罚。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人谢义方以暴力、胁迫手段强行与两名未成年女性发生性关系三次，其行为构成强奸罪。在本案审理过程中，谢义方积极赔偿了被害人毛某某的经济损失，取得了被害人毛某某及其近亲属的谅解，还可酌情对其从轻处罚。上诉人谢义方提出其没有使用暴力强奸李某林，其在侦查机关的强奸李某林的供述是在逼供之下签的字，强奸李某林的地方也是民警带其去让其胡乱指认的。原审认定强奸李某林的事实不清，证据不足。经查，入所体检表记载谢义方入所时身体正常，谢义方签字确认，证明其在花山派出所没有受到刑讯逼供，谢义方在看守所还多次供述了其强奸李某林的事实。李某林的陈述及辨认笔录与谢义方的多次供述以及通话详单相互印证，谢义方又是在现场被抓到的，足以认定谢义方强奸李某林的犯罪事实。谢义方提出上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人谢义方提出没有精液DNA鉴定，其不确定与其发生性关系的就是毛某某。经查，被害人毛某某在案发前并不认识谢义方，案发第二天即报案，带民警去招待所指认现场，辨认出对其实施强奸的谢义方，与后来到案谢义方的供述、现场情况等证据相互印证，足以认定谢义方强奸了毛某某。上诉人谢义方的该上诉意见不能成立，本院不采纳。上诉人谢义方提出其对毛某某赔偿并取得谅解，请求从�处罚。经查，原审考虑了谢义方的赔偿并取得谅解情节，已经对其从轻处罚，二审不能再从轻处罚。上诉人谢义方的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审理程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 张菖青
二〇一四年四月十八日
书 记 员 李典喜