河南省周口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫16民终2140号
上诉人（原审被告）：ＸＸ磊，男，汉族，1987年7月24日出生，住河南省淮阳县。
委托诉讼代理人：谭海，河南郭力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：范莉莉，女，汉族，1990年3月6日出生，住周口市川汇区。
委托诉讼代理人：位荣亮，河南睿东律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：河南一峰实业有限公司，住所地许昌市南关大街鼎鑫商务广场A座26层东起北排1号。
法定代表人：伍迎峰，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：周口乐橙百货有限公司。住所地周口市川汇区新建路南侧周口市民政局东侧。
法定代表人：赵万松，该公司总经理。
二被上诉人共同委托诉讼代理人：孙会东，河南君志合律师事务所律师。
原审被告：李会丽，女，汉族，约30岁，住河南省淮阳县，系ＸＸ磊之妻。
上诉人ＸＸ磊因与被上诉人范莉莉、河南一峰实业有限公司（以下简称一峰公司）、周口乐橙百货有限公司（以下简称乐橙公司）,原审被告李会丽合同纠纷一案,不服周口市川汇区人民法院（2018）豫1602民初808号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人ＸＸ磊委托诉讼代理人谭海,被上诉人范莉莉委托诉讼代理人位荣亮,被上诉人河南一峰实业有限公司、周口乐橙百货有限公司共同委托诉讼代理人孙会东到庭参加诉讼。原审被告李会丽经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
ＸＸ磊上诉请求:一、依法撤销周口市川汇区人民法院作出的(2018)豫1602民初808号民事判决，发回重审或在查清事实的基础上依法改判。二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审法院认定事实不清，适用法律错误。原审法院依据餐饮店铺转让协议查明认定以下事实有误，ＸＸ磊将麻辣外婆店铺于2017年11月2日交付范莉莉使用，在使用过程中，乐橙公司不认可范莉莉为自己的经营商户，ＸＸ磊也没有为范莉莉办理营业执照、卫生许可证手续，导致范莉莉无法正常经营，于2017年12月30日离开麻辣外婆店铺，不再经营。上述认定的部分事实及理由错误。首先，乐橙公司不认可范莉莉为自己的经营商户，属于认定事实错误。在原审开庭时我方提供证据已证明乐橙公司的赵主管通过微信发给范莉莉,因综合办检查卫生要求认真打扫卫生及为员工缴纳交工本费等内容的通知。范莉莉明确表示好的，收到等内容认可乐橙公司的管理，乐橙公司实际上也己管理着范莉莉所经营的店铺，原审认定乐橙公司不认可范莉莉为自己的经营商户完全与客观事实相矛盾。其次，认定ＸＸ磊没有为范莉莉办理营业执照、卫生许可证手续，导致范莉莉无法正常经营的理由也不能成立，范莉莉无法正常经营有以下几点原因;1、因范莉莉拖欠乐橙公司的电费及租金费用未及时缴纳(一峰商场致函为佐证)。2、范莉莉接手店铺后正值一峰商场门前的新建路市政重修封闭施工两个月，商场无客源致使生意经营惨淡，范莉莉认为生意赔钱了无心经营商铺了。3、从ＸＸ磊在原审法院提供的录音证据，可以证实乐橙公司承诺在15天内为范莉莉变更好店铺所需的一切手续。当时范莉莉也同意乐橙公司的意见。这也可以印证完全不是因为营业执照手续的事情不能经营的。4、依据餐饮店铺转让协议第五条约定，租赁内范莉莉仍以ＸＸ磊的名义经营餐饮，除非范莉莉明确要求注销原营业执照、卫生许可证等手续、重新办理新证ＸＸ磊才负有协助义务，当时范莉莉曾提出要求重新办理新的营业执照时,ＸＸ磊也为范莉莉去工商局办理过变更手续(有相关证据加以佐证)。二、原审法院判决撤销范莉莉和ＸＸ磊于2017年11月7日签订的餐饮店铺转让协议于法无据。上诉人ＸＸ磊与范莉莉餐饮店铺转让协议合法有效，不应当撤销。因ＸＸ磊与乐橙公司合作协议书第三条第二款约定不得转租的约定不属于法律法规禁止性规定，违反该规定也只是承担违约责任并不能因为本协议违约了，而导致另外一个法律关系合同归于无效，何况ＸＸ磊并没有违反上述合作协议，在上述已经详细阐述过范莉莉受乐橙公司管理，并为范莉莉办理店铺所需的相关手续的事实，从以上得出结论乐橙公司与范莉莉是以实际行动对合作协议的内容进行过变更，原审法院无视该客观事实的存在,判决撤销店铺转让协议于法无据。补充:ＸＸ磊虽然与乐橙公司签订了合作协议，但是ＸＸ磊并不知晓合作协议的内容，不存在违反合作协议的情形，详见一审开庭笔录83页，乐橙公司将合作协议的复印件于2018年2月8日当庭交给ＸＸ磊，ＸＸ磊不知道合作协议的具体内容，且部分条款限制了ＸＸ磊的权利，并未向ＸＸ磊作出明确的告知义务，由于该合作协议是由乐橙公司提供的，在合同签订过程中，乐橙公司处于优势，并未对限制权利的条款尽到明示义务，该协议的限制条款对ＸＸ磊不发生法律效力，原审据此撤销ＸＸ磊与范莉莉签订的店铺转让协议属于认定事实适用法律错误。
范莉莉辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应当依法驳回上诉人的诉请，维持原判。合同具有相对性，上诉人与乐橙公司签订的合同不应当以不知情为由来否定合同的义务。
一峰公司、乐橙公司辩称，一、答辩人河南一峰实业股份有限公司与本案之间的纠纷无任何关系。本案系被答辩人ＸＸ磊与原审原告范莉莉之间的合同纠纷，答辩人河南一峰实业股份有限公司既非合同中的主体，也从未与任一方形成合同关系，故答辩人河南一峰实业股份有限公司与本案之间的纠纷无任何关系，不应承担任何责任。二、答辩人周口乐橙百货有限公司在合同转让的过程中并不知情，且对于个人私自转让行为不予认可。根据合同相对性原则，依法成立的合同对当事人具有约束力，并不约束合同外的第三人，原审原告与被答辩人签订的合同系其双方个人行为，答辩人周口乐橙百货有限公司并不知情，且与答辩人无任何关系，根据一审中原审原告陈述，其一直是以被答辩人黄磊华名义从事经营活动，且经营时间很短，答辩人对于被答辩人ＸＸ磊转让合同一事并不知情，也不予认可。根据乐橙公司与上诉人之间签订的合同，均有双方签字认可，系双方真实意思表示，合法有效。上诉人作为完全行为能力人，具有相应的认知能力，在签订合同时负有审视、审核合同条款的义务，该合同不违反法律法规的强制性规定，合法有效。综上，答辩人认为原审认定事实清楚，在合同转让过程中，答辩人均不知情，且与被答辩人与原审原告之间的纠纷没有关系，故不应承担任何责任。
李会丽未到庭未答辩。
范莉莉向一审法院起诉请求：依法撤销其和ＸＸ磊签订的餐饮店铺转让协议，判令ＸＸ磊返还其25万元转让费，诉讼费由ＸＸ磊承担。
一审法院认定事实:2017年7月15日ＸＸ磊和乐橙公司签订了一份合作协议书，乐橙公司将一峰商场内的营业场地，提供给ＸＸ磊使用，专柜名称麻辣外婆麻辣烫，经营位置6F-Q-09，经营面积约137平方米，期限为2017年9月1日至2018年8月20日，租金方式先交后用，每三个月5日前上缴指定的财务。在合同期间内乙方要求转让权的，应当提前三个月递交书面申请，获得甲方许可，方可转让，未获得甲方许可自行转让的，按照违约责任（1）款处理。2017年11月7日ＸＸ磊在未经乐橙公司许可的情况下，和范莉莉签订了一份餐饮店铺转让协议，将自己的位于新建路147号的麻辣外婆一峰旗舰店转让给范莉莉使用，建筑面积约137平方米，保证范莉莉同等条件下享有ＸＸ磊在原有房屋租赁合同中的所享有的权利和义务。该饭店的所有权证号码为6F-Q-09,租赁期限到2018年9月8日至，月租5480元，店内的装饰、装修、设备在ＸＸ磊收到转让金后全部无偿归范莉莉所有，租赁期满后不动产归一峰置业所有，动产归范莉莉所有。范莉莉于2017年11月9日前一次性支付李会丽25万元，麻辣外婆旗舰店的营业执照、卫生许可证由ＸＸ磊办理。合同签后，范莉莉履行了交付25万元的义务，ＸＸ磊将麻辣外婆店铺于2017年11月2日交付范莉莉使用，在使用过程中，乐橙公司不认可范莉莉为自己的经营商户，ＸＸ磊也没有为范莉莉办理营业执照、卫生许可证手续，导致范莉莉无法正常经营，于2017年12月30日离开麻辣外婆店铺，不再经营。
一审法院认为,ＸＸ磊和乐橙公司所签订的合作协议明确约定，如果将店铺转让，需要提前三个月书面向乐橙公司申请，许可后方可转让，而ＸＸ磊和范莉莉于2017年11月7日签订的转让协议，是在未经乐橙公司许可的情况下签订的，况且ＸＸ磊也没有按照合同的约定，为范莉莉办理营业执照、卫生许可证，导致范莉莉无法经营，于2017年12月30离开经营的场所，所以范莉莉和ＸＸ磊的转让合同应当撤销，根据各自的过错承担责任。由于在缔结合同的过程中，范莉莉也存在过错，不去审查原合作协议合同的条款，盲目签订转让合同，对麻辣外婆店铺也使用了2个月，应当承担一定的责任。根据范莉莉和ＸＸ磊各自的过错，范莉莉承担30%的责任，ＸＸ磊承担70%的责任。一峰公司、乐橙公司在合同转让的过程中不知情，没有过错，不承担责任。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第五十四条、第五十八条、第六十条、第二百二十四条之规定，判决：一、撤销范莉莉和ＸＸ磊于2017年11月7日签订的餐饮店铺转让协议。二、ＸＸ磊、李会丽于本判决生效后十日内返还范莉莉转让费175000元。三、原麻辣外婆旗舰店内的装修、装饰及其他属于ＸＸ磊的物品归ＸＸ磊所有。四、驳回范莉莉其他的诉讼请求。案件受理费减半收取2575元，范莉莉承担773元，ＸＸ磊承担1802元。
本院在二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了质证。ＸＸ磊在二审提交证据：周口市工商管理局不予受理通知书一份，证明:上诉人ＸＸ磊为范莉莉去办理过工商登记，由于范莉莉没有配合，致使没有变更成工商登记。证人闫某,证明同ＸＸ磊一起去办麻辣外婆店的营业执照。闫淮杰，证明在一峰麻辣外婆店担任店长，范莉莉去看时告知其营业执照不好变更等情况，变更租赁合同需告知商场后变更原始合同后才能办理，经过范莉莉同意后才签订了合同。范莉莉质证称：书证,题头是针对范莉莉颁发的不予受理通知书，该通知书是由范莉莉申请的，不能达到上诉人因范莉莉没有到现场导致的没有过户的证明目的，同时也证明了本案的营业执照并没有过户到范莉莉名下。对证人证言真实性有异议，因证人均是ＸＸ磊的员工和朋友，证言不能作为证据认定。一峰公司、乐橙公司质证称：对书证以及证人闫某的证言，与公司没有关系，不予质证。对于闫淮杰的证言，首先同被上诉人范莉莉质证意见，其次该证言与一审原告陈述相互矛盾，因为一审原告陈述其在经营期间一直以ＸＸ磊名义与公司进行沟通，可见对于转租一事根本没有向公司说明，证人也陈述了在其转租过程中我公司不予认可也未同意，据证人陈述，系范莉莉向我公司进行汇报而并非其本人，对于其他人的汇报其个人也不可能明确知晓。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：ＸＸ磊雷提供的证据不属新证据,且不能达到其证明目的,本院不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案各方有三个争议焦点:一、原审认定事实有无错误，适用法律是否正确。二、原审法院判决撤销涉案转让协议有无事实和法律依据。
第一个焦点:关于原审认定事实有无错误，适用法律是否正确问题。1、ＸＸ磊认为乐橙公司已经认可范莉莉为自己的经营商户。首先，ＸＸ磊与乐橙公司签订有合作协议书,乐橙公司没有与范莉莉签订合作协议。其次,乐橙公司在诉讼中并不认可范莉莉为自己的经营商户。第三,ＸＸ磊提供的证据,不能证明乐橙公司认可ＸＸ磊将店铺转让给范莉莉。2、ＸＸ磊认为范莉莉无法正常经营是其自身过错的原因。经营餐饮行业,必须具有营业执照、卫生许可证等相关手续,这是众所皆知的基本常识。本案中,范莉莉以黄磊华名义从事经营活动，因黄磊华未与乐橙公司协商,将店铺变更到范莉莉名下,且没有按照合同的约定，为范莉莉办理营业执照、卫生许可证，导致范莉莉无法正常经营,范莉莉拖欠乐橙公司的电费及租金费用亦因无法正常经营引起。一审法院根据双方过错程度,酌定范莉莉承担30%的责任，ＸＸ磊承担70%的责任并无不当。
第二个焦点:关于原审法院判决撤销涉案转让协议有无事实和法律依据问题。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定:有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条规定:当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。ＸＸ磊和乐橙公司签订的合作协议第十六条第2款约定:在合同期间内乙方要求转让权的，应当提前三个月递交书面申请，获得甲方许可，方可转让，未获得甲方许可自行转让的，按照违约责任（1）款处理。ＸＸ磊与范莉莉签订店铺转让协议,未提前三个月递交书面申请,未经乐橙公司许可，违反了双方协议约定,违反了上述法律规定,一审法院予以撤销符合法律规定。
综上所述，ＸＸ磊的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5150元，由ＸＸ磊负担。
本判决为终审判决。
审判长 智卫东
审判员 曹春萍
审判员 何琼琼
二〇一八年五月十五日
书记员 王秋洁