安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0207刑初122号
公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人毕孝河，男，1971年8月15日出生于安徽省和县，汉族，小学文化，个体经营林和农村合作社苗木栽培中心。被告人毕孝河曾因犯开设赌场罪，于2010年1月12日被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年，并处罚金二万元；曾因随意殴打他人，于2015年3月1日被芜湖市公安局鸠江分局行政拘留十日。被告人毕孝河因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年11月13日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年11月27日经芜湖市鸠江区人民检察院批准逮捕，当日被芜湖市公安局鸠江分局执行逮捕。现羁押于芜湖市第一看守所。
辩护人周纪云，安徽江淮律师事务所律师。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院以鸠检刑诉（2016）109号起诉书和鸠检刑变诉（2016）2号变更起诉决定书指控被告人毕孝河犯非法占用农用地罪，于2016年5月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年8月31日依法公开开庭审理了本案。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员董潮武出庭支持公诉，被告人毕孝河及其辩护人周纪云到庭参加诉讼。公诉机关在审理期间建议延期审理一次。现已审理终结。
安徽省芜湖市鸠江区人民检察院指控：2015年4、5月份至9、10月份期间，被告人毕孝河未经有关部门批准，与鸠江区沈巷镇民安村委会大毕自然村张学美等村民口头约定，由毕孝河承担施工费用将上述农户位于大毕自然村的耕地予以平整，在此期间，毕孝河擅自使用挖掘机从农户的耕地中取土售卖给他人，以获取非法利益，致使原有耕地挖出大坑，与周围地表形成了2-3米的落差，原有土地耕作层被严重破坏，原有灌排体系遭到毁坏，周边耕地蓄水保肥能力降低。2015年8月3日，芜湖市国土资源局鸠江分局发现毕孝河非法取土的行为后曾下达责令停止违法行为通知书，要求其停止非法取土的行为，但毕孝河没有停止直至本案案发。经测量，毕孝河非法取土的耕地面积为25097平方米（约37.7亩），全部被划定为基本农田；经芜湖市国土资源局鉴定，毕孝河擅自在芜湖市鸠江区沈巷镇民安村耕地取土的行为致使耕地原有耕作层被破坏，耕地种植条件严重毁坏无法耕种。2015年11月7日，被告人毕孝河在深圳市被公安机关抓获归案。
公诉机关指控上述事实的证据有书证、证人证言、鉴定意见、辨认笔录、现场照片、被告人供述与辩解等。公诉机关认为，被告人毕孝河违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用取土出售，数量较大，破坏了种植条件，造成耕地大量毁坏，其行为应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任，其归案后如实供述了自己的罪行，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款之规定，可从轻处罚。
被告人毕孝河对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，表示认罪。其辩护人认为公诉机关指控的罪名成立，但认定被告人毕孝河取土范围包括一个小山包和两口蓄水灌溉之用的水塘都是基本农田，与现场客观状况相违背。被告人毕孝河主观恶性较小，在公安抓获后能如实交代自己的罪行，当庭自愿认罪，认罪以及悔罪态度诚恳等情况，可以从轻处罚。被告人毕孝河已主动交给侦查机关2万元非法占用农用地的收入，并积极赔偿其非法行为造成承包户的损失，且愿意重获自由后将主动非法占用的农用地进行复耕，尽最大努力减少农民的损失，无偿将破坏的土地恢复原状。因此，希望法院能够判处被告人三年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：2015年4、5月份至9、10月份期间，被告人毕孝河与鸠江区沈巷镇民安村委会大毕自然村张某1等村民口头约定，由被告人毕孝河承担施工费用将上述农户位于大毕自然村的耕地予以平整，在此期间，被告人毕孝河未经有关部门批准，擅自使用挖掘机从农户的耕地中取土售卖给他人，以获取非法利益，致使原有耕地挖出大坑，与周围地表形成了2-3米的落差，原有土地耕作层被严重破坏，原有灌排体系遭到毁坏，周边耕地蓄水保肥能力降低。2015年8月3日，芜湖市国土资源局鸠江分局发现毕孝河非法取土的行为后下达责令停止违法行为通知书，要求其停止非法取土的行为，但被告人毕孝河没有停止直至本案案发。经测量，被告人毕孝河非法取土的耕地面积为25097平方米（约37.7亩，已除去瓜虎塘2413平方米、杨正邦塘4822平方米、小山包1010平方米），全部被划定为基本农田；经芜湖市国土资源局鉴定，毕孝河擅自在芜湖市鸠江区沈巷镇民安村耕地取土的行为致使耕地原有耕作层被破坏，耕地种植条件严重毁坏无法耕种。
2015年11月7日，被告人毕孝河在深圳市被公安机关抓获归案，并临时羁押于深圳市宝安区看守所至2015年11月12日。被告人毕孝河在公安机关主动退出赃款20000元。
另查明，鸠江区沈巷镇民安村委会大毕自然村张某1等八户村民请求法院从轻处罚毕孝河，让他及时回村平整土地予以复耕。
上述事实，被告人毕孝河在庭审中不持异议，并有经庭审出示、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书，证实该案由芜湖市国土资源局移送至公安机关立案侦查的事实。
2、被告人户籍信息、湖南省长沙市雨花区人民法院（2010）雨刑初字第27号刑事判决书、芜湖市公安局鸠江分局芜鸠公（沈）行罚决字（2015）第121号行政处罚决定书，证实被告人毕孝河的身份事项，以及被告人毕孝河曾因犯开设赌场罪，于2010年1月12日被湖南省长沙市雨花区人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金二万元；曾因随意殴打他人，于2015年3月1日被芜湖市公安局鸠江分局行政拘留十日的事实。
3、抓获经过、临时羁押犯罪嫌疑人证明书，证实2015年11月7日，被告人毕孝河在深圳市被公安机关抓获归案，并临时羁押于深圳市宝安区看守所至2015年11月12日的事实。
4、沈巷镇土地利用规划图（2006-2020）局部、土地勘测定界技术报告书、现场勘验和辨认笔录和刑事照片、情况说明、责令停止违法行为通知书、芜湖市国土资源局关于鸠江区沈巷镇民安村毕孝河破坏耕地的鉴定意见，证实被告人毕孝河非法取土的耕地面积为25097平方米（约37.7亩，已除去瓜虎塘2413平方米、杨正邦塘4822平方米、小山包1010平方米），全部被划定为基本农田；其取土的行为致使耕地原有耕作层和种植条件被严重破坏，原有耕地被挖出大坑，与周围地表形成了2-3米的落差，原有灌排体系遭到毁坏，周边耕地蓄水保肥能力降低的后果。2015年8月3日，芜湖市国土资源局鸠江分局下达责令停止违法行为通知书，要求其停止非法取土的行为的事实。
5、证人毕某、张某等人的证言，证实2015年4、5月份至9、10月份期间，被告人毕孝河与鸠江区沈巷镇民安村委会大毕自然村张某1等村民口头约定，由被告人毕孝河承担施工费用将上述农户位于大毕自然村的耕地予以平整，以及被告人毕孝河非法取土售卖给他人，以获取非法利益的事实。
6、扣押清单，证实被告人毕孝河在公安机关主动退出赃款20000元的事实。
7、张某1等八户村民申请书、情况说明，证实鸠江区沈巷镇民安村委会大毕自然村张某1等八户村民请求法院从轻处罚毕孝河，让他及时回村平整土地予以复耕的事实。
8、被告人毕孝河的供述，证实其对上述犯罪事实供认不讳。
上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，本院对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人毕孝河违反土地管理法规，非法占用耕地用于取土出售，破坏种植条件，数量较大，造成耕地大量毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控罪名成立。被告人毕孝河到案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人毕孝河有前科劣迹，酌定从重处罚。被告人毕孝河能主动退出赃款，可酌定从轻处罚。鉴于被告人毕孝河是与村民约定给予平整土地，并在进行部分土地平整的情况下实施的犯罪行为，且该村村民张某1等八户村民也表示让被告人毕孝河及时回村平整土地予以复耕的要求，故其辩护人建议对被告人从轻处罚的部分辩护意见，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人毕孝河犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金50000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月13日起至2016年11月6日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、公安机关扣押的赃款20000元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 芳
人民陪审员 杨代银
人民陪审员 梁国霞
二〇一六年九月十六日
书 记 员 王 媛
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。