咸阳市秦都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）秦刑初字第00040号
公诉机关咸阳市秦都区人民检察院。
被告人晁中安，男，1968年8月16日出生于河南省许昌县，汉族，小学文化程度，农民。2013年7月6日因本案被刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
被告人张秋霞，女，1973年10月8日出生于陕西省礼泉县，汉族，初中文化程度，无业。2013年7月17日因本案被刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
辩护人邓云松，陕西秦瀚律师事务所律师。
被告人顾金萍，女，1965年11月5日出生于西安市，汉族，初中文化程度，无业。2013年7月6日因本案被刑事拘留，同年7月26日被依法逮捕。现羁押于咸阳市秦都区看守所。
咸阳市秦都区人民检察院以特咸秦检刑诉（2014）6号起诉书指控被告人晁中安、张秋霞、顾金萍犯贩卖毒品罪于2014年2月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程程序，于2014年2月25日公开开庭进行了审理，咸阳市秦都区人民检察院指派检察员袁翠依法出庭支持公诉，被告人晁中安、张秋霞及其辩护人邓云松、顾金萍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
咸阳市秦都区人民检察院指控：
1、2013年3、4月份的一天，被告人晁中安在咸阳市秦都区勤俭路3号勤俭小区3号楼楼下，卖给顾金萍甲基苯丙胺5克，获款2000元。
2、2013年7月5日，被告人晁中安在咸阳市秦都区勤俭路3号勤俭小区3号楼3单元6层西户，卖给张秋霞甲基苯丙胺20克，获款6000元。
3、2013年7月5日，被告人晁中安在咸阳市秦都区荔枝湾酒店713房间，卖给顾金萍甲基苯丙胺8克，赊欠3200元。
4、2013年6月中旬，被告人张秋霞指使被告人顾金萍在咸阳市秦都区思源北路咸阳市陶瓷厂第一生活区10号楼楼下卖给张某某甲基苯丙胺2.5克，获款1000元。
5、2013年6月底，被告人张秋霞指使被告人顾金萍在咸阳市秦都区思源北路咸阳市陶瓷厂第一生活区10号楼楼下，卖给张某某甲基苯丙胺2.5克，获款1000元。
6、2013年7月5日，被告人张秋霞在咸阳市秦都区勤俭路3号勤俭小区3号楼楼下，卖给张某某甲基苯丙胺5克，获款2000元。
7、2013年7月5日，民警在咸阳市荔枝湾酒店713房间抓获被告人晁中安、顾金萍时，从晁中安身上查获甲基苯丙胺10克，从顾金萍处查获甲基苯丙胺8克。同月17日，民警在咸阳市秦都区两寺渡村一民房内抓获被告人张秋霞时，从其处查获甲基苯丙胺7.65克。
针对以上指控，咸阳市秦都区人民检察院向本院提供了书证、证人证言、物证、鉴定意见、被告人供述和辩解等证据，认为被告人晁中安、张秋霞、顾金萍非法向他人出售甲基苯丙胺分别重43克、17.65克、13克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，构成贩卖毒品罪，提请本院依法惩处。
被告人晁中安辩称，其对起诉书指控的在咸阳市荔枝湾酒店从顾金萍处查获的8克甲基苯丙胺系其贩卖给顾金萍的事实有异议，该8克甲基苯丙胺非其贩卖给顾金萍；对其余指控事实无异议。
被告人张秋霞辩称，其对起诉书指控的事实没有异议，但认为民警在咸阳市秦都区两寺渡村民房内从其处查获的7.65克甲基苯丙胺，系其主动向办案人员拿出来的。
被告人张秋霞的辩护人辩称，张秋霞犯贩卖毒品罪罪名成立，但对张秋霞贩卖毒品的数量有异议，因被告人张秋霞系吸毒者，其从晁中安处每克400元购买毒品，又以每克400元出卖，只能说明张秋霞只是吸食，而不是贩卖，故公安机关从张秋霞住处查获的7.65克不应计入贩卖的数量。
被告人顾金萍辩称，其对起诉书指控的事实没有异议，认为其从来没有给别人卖过毒品，本次贩卖也是替张秋霞卖给别人的。
经审理查明，2013年3、4月份的一天，被告人晁中安在咸阳市秦都区勤俭路3号勤俭小区3号楼楼下，卖给顾金萍甲基苯丙胺5克，获款2000元。2013年7月5日，被告人晁中安在咸阳市秦都区勤俭路3号勤俭小区3号楼3单元6层西户，卖给张秋霞甲基苯丙胺20克，获款6000元。2013年7月5日，被告人晁中安在咸阳市秦都区荔枝湾酒店713房间，卖给顾金萍甲基苯丙胺8克，赊欠3200元。2013年6月中旬，被告人张秋霞指使被告人顾金萍在咸阳市秦都区思源北路咸阳市陶瓷厂第一生活区10号楼楼下卖给张某某甲基苯丙胺2.5克，获款1000元。2013年6月底，被告人张秋霞指使被告人顾金萍在咸阳市秦都区思源北路咸阳市陶瓷厂第一生活区10号楼楼下，卖给张某某甲基苯丙胺2.5克，获款1000元。2013年7月5日，被告人张秋霞在咸阳市秦都区勤俭路3号勤俭小区3号楼楼下，卖给张某某甲基苯丙胺5克，获款2000元。2013年7月5日，民警在咸阳市荔枝湾酒店713房间抓获被告人晁中安、顾金萍时，从晁中安身上查获甲基苯丙胺10克，从顾金萍处查获甲基苯丙胺8克。同月17日，民警在咸阳市秦都区两寺渡村一民房内抓获被告人张秋霞时，从其处查获甲基苯丙胺7.65克。
上述事实，根据当庭举证、质证，有下列证据予以证实：
1、物证检验报告。证明公安机关从被告人晁中安、张秋霞、顾金萍处查获毒品疑似物分别检出甲基苯丙胺。
2、受案登记表、到案经过。证明2013年7月5日，民警在咸阳市荔枝湾酒店713房间抓获被告人晁中安、顾金萍时，从晁中安身上查获甲基苯丙胺10克，从顾金萍处查获甲基苯丙胺8克。同月17日，民警在咸阳市秦都区两寺渡村一民房内抓获被告人张秋霞时，从其处查获甲基苯丙胺7.65克。
3、提取尿样笔录、现场检测报告。证明被告人晁中安、张秋霞、顾金萍毒品尿检均呈阳性。
4、扣押物品清单、当场处罚收据。证明从被告人晁中安、张秋霞、顾金萍处扣押毒品疑似物等，从被告人晁中安处扣押毒资6000元并予以收缴。
5、户籍信息。证明被告人的身份情况。
6、称量笔录。证明经称量，从被告人晁中安处查获毒品疑似物重10克，从被告人张秋霞处查获毒品疑似物重7.65克，从被告人顾金萍处查获毒品疑似物重8克。
7、辨认笔录及照片。证明经被告人顾金萍、张秋霞分别对十二张不同男性照片进行辨认，照片中的10号及2号即为向他们贩卖毒品的晁中安；经张朝柱对十二张不同女性照片进行辨认，照片中的4号即为向其贩卖毒品的“萍萍”（顾金萍）；经被告人张秋霞辨认，2013年7月5日，其在咸阳市秦都区勤俭小区3号楼3单元楼梯口向张某某贩卖5克冰毒。
8、勘验检查笔录。证明从被告人晁中安、张秋霞、顾金萍处分别查获毒品疑似物一包，从被告人晁中安所背包中查获现金6000元。
9、旅客住宿登记表。证明2013年7月5日，被告人顾金萍用张海侠身份证在咸阳荔枝湾酒店登记713房间住宿。
10、证明。证明咸阳荔枝湾酒店对外营业的客房，凡每位客人走后，服务员都要详细检查，看是否有遗留物，如有遗留物便及时上交部门领导，然后在进行打扫，下一位入住的客人来到后，不允许有任何酒店配备之外的东西。
11、证人张某某证言。证明他第一次给张秋霞打电话要买冰毒，张秋霞让顾金萍将一包毒品送到他家楼下，他给了顾金萍一千元；第二次他给顾金萍打电话，问她跟前有东西没有，是顾金萍到他家来把东西给他，他给她一千元；第三次是他去勤俭路张秋霞家，张秋霞在她家楼下把东西给他的，他给张秋霞了两千元。具体多少毒品他没称过。他都是在张秋霞跟前买的毒品，只是第二次打电话是顾金萍接的，她俩整天在一块。
12、被告人晁中安供述。证明2013年7月5日，他从河南带过来15克冰毒，在荔枝湾酒店713房间抓获他时，从裤子口袋查获一包冰毒10克。5克毒品在张秋霞家卖给她了，每克400元，她给了他六千元，其中三千元是她以前欠他的，两千元是5克冰毒的钱，还有一千元是她给他的辛苦费。2013年三四月份，他给顾金萍卖过共5克冰毒，是在张秋霞她家楼下把冰毒交给顾金萍的，每克400元，顾金萍给了他2000元。在2013年7月5日，民警在荔枝湾酒店抓他的时候，从他身上查获了10克冰毒，从房间电视柜的手提袋里查获了一些冰毒，顾金萍说手提袋是她的。
13、被告人张秋霞供述。证明在2013年7月初，她给被告人晁中安打电话要20克冰毒，7月5日中午，他来到她家，从身上掏出20克冰毒，她称了一下有20克多一点，她给了他6000元说现在只有六千，先欠两千。毒品每克400元，20克是8000元。她把买来的毒品除了和顾金萍一起吸食外，还卖给了张某某三次共10克毒品，每克400元。她给晁中安的6000元不包含他的路费等费用。
14、被告人顾金萍供述。证明在2013年7月4日她得知晁中安要来咸阳，她就给他打电话说想买点毒品，暂时身上没钱先欠着，他说可以并说第二天一块带来。7月5日她让晁中安先去荔枝湾酒店713房间休息，她去酒店后，晁中安给了她一包不到9克的冰毒，她放进了一个绿色手提袋里塞进酒店房间的电视柜里。当天是用张海侠的身份证开的房，开的713房间。2013年三四月份，她从晁中安处买了一次冰毒，是在张秋霞家楼下，5克她给了他2000元。另外，她帮张秋霞给张某某送了两次毒品，两次张某某均给她了1000元，她回来给了张秋霞。
关于被告人晁中安提出的公安机关在咸阳市荔枝湾酒店从被告人顾金萍处查获的8克甲基苯丙胺非其贩卖给顾金萍的辩解意见，经查，被告人顾金萍在侦查阶段及本案庭审中均供述该8克甲基苯丙胺系其从被告人晁中安处购买，且有其他书证等证据予以证实。故被告人晁中安的上述辩解意见，不能成立，本院不予采纳。
关于被告人张秋霞的辩护人提出从被告人张秋霞处查获的7.65克甲基苯丙胺不应计入贩卖的数量的辩护意见，经查，被告人张秋霞系吸毒人员，在本案中又向别人出售毒品，其行为构成以贩养吸，依照最高人民法院《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会议纪要》中“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理”的规定，从被告人张秋霞处查获的7.65克甲基苯丙胺应认定为其贩卖毒品的数量。故被告人张秋霞的辩护人提出的上述辩护意见，不能成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人晁中安、张秋霞、顾金萍非法向他人出售甲基苯丙胺分别为43克、17.65克、13克，构成贩卖毒品罪，公诉机关指控其所犯罪名成立。被告人张秋霞将其购得的毒品指使被告人顾金萍向他人出售，且获得的款项被告人顾金萍全部交给了被告人张秋霞，故被告人张秋霞在共同犯罪中系主犯，被告人顾金萍在共同犯罪中起辅助、次要作用，系从犯，应减轻处罚。被告人张秋霞、顾金萍归案后能如实供述自己所犯罪行，依法予以从轻处罚；被告人张秋霞、顾金萍庭审中自愿认罪，应酌情予以从轻处罚。被告人晁中安、张秋霞、顾金萍在毒品犯罪中均属以贩养吸人员，考虑到其吸食毒品的情节，本院对三被告人酌情予以从轻处罚。结合该案的具体情节、性质及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人晁中安犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月6日起至2026年7月5日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）
二、被告人张秋霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月17日起至2020年7月16日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）
三、被告人顾金萍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币3000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月6日起至2018年7月5日止，罚金限判决生效之日起十日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 刘康军
人民陪审员 钟振江
人民陪审员 秦秋会
二〇一四年三月十一日
书 记 员 王 欢