宁波市鄞州区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬鄞商初字第449号
原告：宁波华威投资咨询有限公司。
法定代表人：蔡旺。
委托代理人：张青云。
被告：宁波纽菲丝制衣有限公司。
法定代表人：蔡存明。
被告：蔡存明。
两被告共同委托代理人：潘游。
两被告共同委托代理人：徐露科。
原告宁波华威投资咨询有限公司（以下简称华威公司）为与被告宁波纽菲丝制衣有限公司（以下简称纽菲丝公司）、蔡存明、王宏月金融借款合同纠纷一案，于2014年3月17日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员韩涛适用简易程序审理，后因案情复杂于2014年7月15日转为普通程序，依法组成合议庭审理。审理中，原告华威公司申请撤回对被告王宏月的起诉，本院已裁定准许。本院根据原告华威公司的申请，依法对两被告实施了财产保全。本案分别于2014年6月23日、8月15日两次公开开庭进行了审理，原告华威公司的法定代表人蔡旺及委托代理人张青云，两被告的共同委托代理人潘游到庭参加诉讼。双方庭外和解一个月未达成协议。本案现已审理终结。
原告华威公司起诉称：被告纽菲丝公司分别于1998年2月16日、同年2月17日、同年2月18日、同年2月19日、同年2月20日、同年3月4日、同年3月17日、同年3月31日向中国农业银行江东支行曙光办事处借款500000元、500000元、300000元、300000元、300000元、900000元、1100000元、800000元，返还部分借款后，尚欠借款本金3775000元，利息770476.87元（暂计算至2000年3月21日）。2000年3月14日，中国农业银行浙江省分行、宁波市分行分别与中国长城资产管理公司杭州办事处签订《剥离收购不良资产协议书》，将对被告纽菲丝公司的上述债权本息合计4545476.87元转让给中国长城资产管理公司杭州办事处。2005年11月3日，中国长城资产管理公司杭州办事处又将上述债权转让给原告，原告连续向被告催告，但被告至今未还款。被告纽菲丝公司由被告蔡存明和王宏月出资成立，因未及时参加工商年检，于1999年9月9日被吊销营业执照，但至今未清算。被告纽菲丝公司被吊销营业执照后，其主体资格仍然存在，被告蔡存明作为该公司的股东未在法定期限内组织清算，应对被告纽菲丝公司的上述债务承担连带清偿责任。考虑到被告方的实际履行能力，现原告暂主张被告返还1998年3月4日、同年3月17日两笔借款的本金2000000元。请求依法判决：1.被告纽菲丝公司返还原告借款本金2000000元；2.被告蔡存明对被告纽菲丝公司的上述付款义务承担连带清偿责任。
被告纽菲丝公司、蔡存明答辩称：原告未通过公开招标的方式受让债权，不具有合法的主体资格。原告要求被告蔡存明承担责任，但未向被告蔡存明催讨过，其对被告蔡存明的请求权已超过了诉讼时效。被告纽菲丝公司被吊销营业执照时的法律并未规定股东的强制清算义务，也未规定未履行清算义务的股东应对公司债务承担连带责任，且被告纽菲丝公司的财产及账册文件被法院查封后被告蔡存明也无法履行清算义务。原告要求被告蔡存明承担连带责任缺乏依据，请求依法裁判。
原告华威公司为证明自己的主张，向本院举证及两被告质证如下：
1.《不良资产包转让协议》、《债权转让确认证明》及转让债权清单各一份，拟证明原告华威公司的债权是通过招标有偿受让的事实。两被告质证后认为：对真实性没有异议，但无法证明原告华威公司是通过合法的拍卖程序取得受让债权的合法受让者；
2.催讨公告报纸八份，拟证明原告华威公司依法向债务人主张债权的事实。两被告质证后对该组证据无异议；
3.《债权转移确认书》及回执各一份，用以证明本案时效延续的事实。两被告质证后对该组证据无异议；
4.处罚决定书一份、公司基本情况表一份和公司设立登记申请资料五页，拟证明被告蔡存明和王宏月是被告纽菲丝公司的股东，被告纽菲丝公司于1999年7月26日被吊销营业执照的事实。两被告质证后对该组证据无异议；
5.《最高额保证担保借款合同》一份和借款借据二份，拟证明借款合同内容及借款发放的事实。两被告质证后对该组证据无异议。
两被告为证明自己的主张，向本院举证及原告华威公司质证如下：
1.宁波市江东区人民法院（1999）甬东法执字第687号民事裁定书一份，拟证明被告纽菲丝公司已经被法院强制执行无其他财产可供执行的事实。原告华威公司质证后认为：对真实性、合法性没有异议，但该裁定针对的仅是被告纽菲丝公司土地使用权的变卖，并没有执行其应收账款，也不是破产清算的裁定，因此不能解除被告蔡存明对公司负有的清算义务；
2.申请证人吴某出庭作证，证人吴某当庭陈述：证人自1996年至1998年担任被告纽菲丝公司的出纳，后来被告纽菲丝公司的厂房、设备被法院查封了，财务资料都被封在里面无法拿出了。原告华威公司质证后认为：对证人证言的真实性有异议，证人并不清楚具体情况，如果法院查封扣押账册会有相应的手续；
3.原鄞县人民法院（1998）鄞经初字第1031-1号民事裁定书一份和宁波市江东区人民法院执行被告纽菲丝公司的厂房土地材料十五页，拟证明被告纽菲丝公司的位于钟公庙街道的1-4楼整幢办公楼被原鄞县人民法院查封，被强制执行后已无任何财产可供执行，被告纽菲丝公司并未恶意转移财产。法院的这种处理方式是一个合理的等同于破产的程序。原告华威公司质证后认为：对真实性没有异议，但该组证据仅仅反映了被告纽菲丝公司的一处房产被查封及被处置，被告纽菲丝公司的资产还应包括应收账款等。该组证据不能证明被告的事实主张。
为查明本案事实，本院于2014年7月24日向宁波市工商行政管理局鄞州分局调查了解被告纽菲丝公司的主体情况，该局工作人员进行查询后，未查询到被告纽菲丝公司的注销材料，并解释该公司是被吊销营业执照的，并未实际被注销，该公司不可再从事经营活动，但其民事主体资格仍然存在。本院就上述调查内容制作笔录一份，原、被告双方均无异议。
本院认为，原告华威公司提交的证据，两被告对真实性均无异议，本院对上述证据的真实性予以认定；两被告提交的证据1，原告华威公司对真实性、合法性无异议，本院对该证据的真实性、合法性予以认定；两被告提交的证据2，不能证明被告纽菲丝公司的财务资料被法院查封或扣押的事实，本院对该证据不予认定；两被告提交的证据3，原告对真实性无异议，本院对该组证据的真实性予以认定。但因法院的执行程序不同于公司清算和破产程序，故该组证据不能证明两被告的事实主张；本院调查的证据，双方均无异议，本院予以认定。
本院根据当事人的陈述以及对上述证据的认证情况，认定下列事实：
被告纽菲丝公司分别于1998年3月4日、同年3月17日向中国农业银行江东支行曙光办事处借款900000元、1100000元。2000年3月21日，中国农业银行浙江省分行、宁波市分行分别与中国长城资产管理公司杭州办事处签订《剥离收购不良资产协议书》，将包括上述2000000元借款在内的对被告纽菲丝公司的债权本息合计4545476.87元剥离给了中国长城资产管理公司杭州办事处。2005年11月，中国长城资产管理公司杭州办事处又将上述债权经竞价转让给了原告华威公司。中国长城资产管理公司杭州办事处及原告华威公司在受让上述债权后，均在诉讼时效内连续在《江苏法制报》、《宁波日报》等媒体上刊登了包含债权转让内容的催收公告，但被告纽菲丝公司至今未履行还款义务。
另查明，被告纽菲丝公司成立于1993年1月1日，股东为被告蔡存明和王宏月，法定代表人为被告蔡存明，因未按规定在法定期限内参加年度检验，于1999年7月26日被吊销营业执照，同年9月9日被注销，但至今未进行清算。
本院认为：被告纽菲丝公司虽因被吊销营业执照后被注销，但其未经清算程序消灭其民事主体资格，仍具有民事权利能力及民事责任能力。原告华威公司合法受让中国长城资产管理公司杭州办事处对被告纽菲丝公司的债权，且依法在《江苏法制报》、《宁波日报》等媒体上刊登了包含债权转让内容的催收公告，因此有权向被告纽菲丝公司主张权利。原告华威公司要求被告纽菲丝公司返还借款本金2000000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。两被告关于原告华威公司不具有合法的主体资格的辩解意见，因缺乏依据，本院不予采纳。
被告蔡存明作为被告纽菲丝公司的股东，在法定期限内怠于履行清算义务，且被告蔡存明认可会计账册已遗失，现已无法进行清算，所以根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，被告蔡存明应对被告纽菲丝公司的上述债务承担连带清偿责任。被告蔡存明辩称其不应承担连带清偿责任，因缺乏法律依据，本院不予采纳。被告蔡存明辩称被告纽菲丝公司的账册文件被法院查封后导致其无法履行清算义务，因缺乏事实依据，本院不予采纳。被告蔡存明辩称原告华威公司对其的请求权已超过了诉讼时效，因被告蔡存明是被告纽菲丝公司的连带债务人，原告华威公司在诉讼时效期间内连续向被告纽菲丝公司催告发生诉讼时效中断，对被告蔡存明也发生诉讼时效中断的效力，故本院对被告蔡存明的该辩解意见也不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十条，《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国公司法》第一百八十四条，最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十七条第二款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款之规定，判决如下：
一、限被告宁波纽菲丝制衣有限公司于本判决生效后五日内返还原告宁波华威投资咨询有限公司借款本金2000000元；
二、被告蔡存明对被告宁波纽菲丝制衣有限公司的上述付款义务承担连带清偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。
案件受理费22800元，财产保全费3520元，合计26320元，由被告宁波纽菲丝制衣有限公司、蔡存明负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴费通知书七日内，凭判决书到浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 韩 涛
人民陪审员 钱华杰
人民陪审员 陈美娣
二〇一四年十月八日
代书 记员 邓晓敏