广西壮族自治区南宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南市民二终字第236号
上诉人（一审被告）：广西扶绥县天威实业有限责任公司，住所地：扶绥县新宁镇岜晓路。
法定代表人：龙冠羽，该公司董事长。
委托代理人：张山，广西东方意远律师事务所律师。
委托代理人：唐诗雅，广西东方意远律师事务所实习律师。
被上诉人（一审原告）：陈舟。
委托代理人：闭文斐，广西桂三力律师事务所律师。
一审第三人：广西新芳投资有限公司，住所地南宁市金湖路52号广建小区3栋2单元0701号房。
法定代表人：朱庆仁，该公司执行董事长。
委托代理人：陈集真，广西其沿律师事务所律师。
上诉人广西扶绥县天威实业有限责任公司（以下简称天威公司）因与被上诉人陈舟、一审第三人广西新芳投资有限公司（以下简称新芳公司）债权转让合同纠纷一案，不服南宁市青秀区人民法院（××014）青民二初字第66××号民事判决，向本院提起上诉。本案于××015年4月1日受理后依法组成合议庭，于××015年5月15日公开开庭审理了本案。上诉人天威公司的委托代理人张山、唐诗雅，被上诉人陈舟及其委托代理人闭文斐到庭参加诉讼。一审第三人新芳公司经本院合法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：××007年4月××4日，天威公司的股东龙冠羽、徐朝和、廖琳�就公司的资金问题形成一份《股东会决议》，其中记载：“由于公司目前资金仍然短缺，全体股东同意按照持股比例使用公司股权和股东私有财产进行抵押向富安公司借款1××0万元。”××007年4月××6日，富安公司（甲方、贷款人）与天威公司（乙方、借款人）、北海市万聚生态养殖有限公司（丙方、连带责任担保人）签订一份《借款合同》，约定乙方向甲方借款1××0万元，乙方用天威公司股份的35%做质押。借款期限为6个月，自××007年4月××7日至××007年10月××7日，月利率为30‰，每月付息一次，第一次付息日为××007年5月××7日前，以后付息日每月顺延。若乙方不能按时向甲方支付利息，乙方应按逾期的时间每日赔偿1000元。合同签订当日，富安公司即通过银行转账方式向天威公司提供借款1××0万元。××008年××月××0日，富安公司（甲方、贷款人）与天威公司�乙方、借款人）、北海市万聚生态养殖有限公司（丙方、连带责任担保人）签订一份《借款延期合同》，约定乙方为解决资金周转困难曾于××007年4月××7日向甲方借入1××0万元，现该笔借款已到期，甲方同意将该笔借款延期至××008年5月××7日，借款利率为35‰（月息），利息继续按月支付。若乙方不能按时向甲方还款付息，乙方应按逾期的时间每日赔偿甲方××000元。
××008年10月18日，陈舟（甲方）与富安公司（乙方）签订一份《债权转让合同》，约定乙方分别于××007年4月××6日、××008年××月××0日与天威公司签订的《借款合同》和《借款延期合同》，现甲、乙双方就乙方将其对天威公司的债权转让给甲方一事进行协商达成如下协议：乙方将上述合同项下的权利义务整体转让给甲方，甲方同意受让。陈舟分别于××010年5月××6日、××01××年5月××5日向天�公司送达《欠款催收通知书》，其中××010年5月××6日的《欠款催收通知书》记载：“截止××010年5月××7日，贵公司共欠陈舟（富安公司）款项共计47××.407836万元，请贵公司及时归还欠款，在公司归还此笔欠款前，仍执行原借款合同的各项条款。催款人：陈舟。”天威公司的股东李敏在该两份通知书上签字确认，其中在××010年5月××6日的《欠款催收通知书》上书有“属实”；在××01××年5月××5日的《欠款催收通知书》上书有“由于目前公司经营困难，待公司经营好转后再归还”。由于催款未果，陈舟就享有天威公司的上述债权于××014年1月13日向天威公司出具《催款律师函》，天威公司的总经理徐朝和在该《催款律师函》上签字确认，并书有“收到以上函告”。同时，陈舟向天威公司通知了《债权转让合同》一事，天威公司的总经理徐朝和在该《债权转让合同》签字确认。另，陈舟自认天威公司支付了合同项下借款××007年的利息，后由于陈舟催款未果，遂诉至法院，提出诉讼请求如下：1、天威公司偿还陈舟欠款本金1××0万元及利息30××.4万元（利息的月利率按35‰支付，从××008年1月暂计算至××014年1月共计7××个月，以后另计）；××、天威公司向陈舟支付违约金438万元（违约金按每月贰仟元支付，从××008年1月1日起暂计算至××014年1月，共计××190天，以后另计）；3、天威公司承担本案一切诉讼费用。
另查明，广西富安融资担保有限公司于××008年1××月××3日名称变更为广西富裕融资咨询有限责任公司，又于××011年9月30日名称变更为广西新芳投资有限公司。天威公司成立于××005年5月××7日，徐朝和于××006年9月××××日经天威公司股东会决定任职为总经理，该公司经理任职的备案事项在工商部门的登记至起诉之日未有变更。
又经一审庭审释明，陈舟就违约金与利息仅能选择其一时，陈舟选择坚持支付利息的诉讼请求。
一审法院经审理认为：新芳公司（原富安公司）与天威公司签订的《借款合同》和《借款延期合同》系双方当事人的真实意思表示，主体适格，内容未悖法律、行政法规的强制性规定，均应为有效合同，双方当事人均应恪守。新芳公司将其享有的对天威公司的1××0万元的债权本息转让给陈舟，且双方签订了《债权转让合同》，该《债权转让合同》符合法律的规定，并且在债权转让人与受让人达成债权转让协议后，依法通知了债务人天威公司，构成债权转让合同的生效要件。故陈舟作为受让债权的新的债权人，有权向债务人天威公司主张债权，天威公司应当依约向陈舟返还借款本金1××0万元及相应的利息。关于利息与违约金的问题，经庭审释明，陈舟就违约金与利息仅能选择其一时，陈舟选择坚持支付利息的诉讼请求。按照《借款合同》和《借款延期合同》的约定，自××007年4月××7日至××007年10月××7日，月利率为30‰，逾期每日赔偿1000元；之后至××008年5月××7日，月利率为35‰，逾期每日赔偿××000元。现陈舟既主张代偿款利息又主张违约金，对此该院认为，基于双方约定的利息足以补偿因天威公司未能偿还借款本息而给陈舟造成的利息损失，且经一审庭审调查，陈舟就违约金与利息仅能选择其一时，其选择天威公司支付利息的诉讼请求。故应当从公平的角度出发，综合考虑各方当事人的利益，驳回陈舟要求支付违约金的诉讼请求。但陈舟、天威公司双方合同对于利息的约定，超出了我国关于民间借贷利率最高不得超过银行同类贷款利率的四倍的规定，故对于陈舟诉请的超出四倍利率部分的利息，不予支持。另，由于陈舟自认天威公司已支付××007年的利息，对此予以确认。据此，天威公司应向陈舟给付本金1××0万元的自××008年1月1日起至实际清偿之日止的借款利息。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、二百零五条、二百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、天威公司向陈舟偿还借款本金1××00000元；二、天威公司向陈舟给付借款利息（利息的计算：以本金1××00000元为基数，自××008年1月1日起至实际清偿之日止，按照中国人民银行规定的同期同类贷款利率四倍分段计付）；三、驳回陈舟的其他诉讼请求。本案一审案件受理费7××0××8元，由天威公司负担。
上诉人天威公司不服上述判决，上诉称：一、天威公司从未接到新芳公司的债权转让通知，根据《合同法》第八�条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”的规定，本案债权转让并未完成，陈舟无权提起诉讼。二、天威公司对新芳公司的债务早已超过诉讼时效，但陈舟作为公司的股东却故意让法院以公告形式剥夺了天威公司参加诉讼的权利，属于诉讼欺诈，二审应依法驳回其恶意诉讼。陈舟本身就是天威公司的股东，但其在本案起诉后，从未通知公司的其他股东及法定代表人参加诉讼。在此过程中，陈舟与其他股东参加了几次股东会，甚至还参与另案诉讼，但自始至终没有将本案的诉讼情况告知天威公司，其诉讼欺诈的意图是明显的，即新芳公司对天威公司的债权已过诉讼时效，天威公司有权行使该抗辩权。三、一审遗漏当事人北海市万聚生态养殖有限公司，一审传票未合法送达天威公司，剥夺了天威公司质证及参与庭审的权利�程序违法，应发回重审。因此请求二审法院：1、撤销一审判决，改判驳回陈舟的诉讼请求或发回重审；××、全部诉讼费用由陈舟承担。
被上诉人陈舟口头答辩称：天威公司的上诉理由没有事实依据。一、关于债权转让是否完成，陈舟是否有权提起诉讼的问题。事实上该1××0万元的借款是陈舟和伍立凌借用富安公司的名义借给天威公司的。当时富安公司的法定代表人就是陈舟的妻子伍立凌，其注册地点用的是夫妻的房子，富安公司本身和陈舟就有紧密的联系。富安公司与天威公司签订的合同甲方是陈舟，还款利息收款指定的是陈舟的帐户。××008年在富安公司与陈舟签订的《债权转让协议》之前，陈舟已经入股成为天威公司的股东。从××010年及××01××年发的《催款函》的内容来看，该函件是由当时天威公司的一个股东李敏代为签收。在××014年陈舟再次催�的时候，天威公司拒不签收。因此该《债权转让协议》是合法有效的，所以陈舟提起诉讼是有事实和法律依据的。二、关于本案是否超过诉讼时效的问题。因为债权转让是在××008年10月18日，还款的期限是××008年10月××8日，之后均有股东签字确认债务，因此本案没有超过诉讼时效期限，陈舟也没有进行恶意诉讼。三、关于遗漏当事人的问题。陈舟在一审的时候就已经放弃对北海市万聚生态养殖有限公司的诉讼，因此并不是遗漏当事人。四、关于送达的问题。在一审时天威公司拒绝签收，并且也经过了公告送达程序，所以并不存在程序违法的问题。
一审第三人新芳公司未到庭参加应诉，亦未提供书面的答辩意见。
本案当事人争议的焦点是：天威公司是否应向陈舟偿还借款本金及相应的利息？
本院综合诉辩双方的意见，对一审查明的事�有以下争议：1、陈舟于××010年5月××6日、××01××年5月××5日是否已向天威公司送达《欠款催收通知书》；××、陈舟提交的《债权转让合同》复印件与原件是否存在不一致。
被上诉人陈舟在二审期间向本院提交如下证据：1、结婚证、伍立凌身份证；××、富安公司的营业执照；3、房屋所有权证。
经庭审质证，上诉人天威公司对被上诉人陈舟提交的上述证据的真实性、合法性均无异议，但其对关联性有异议，其认为一审之前未告知天威公司，天威公司对此并不知情。
上诉人天威公司、一审第三人新芳公司在二审期间未提交新证据。
本院对当事人争议事实的分析和认定：1、××010年5月××6日与××01××年5月××5日的《欠款催收通知书》上均有天威公司当时的股东李敏签字确认，天威公司现无证据推翻该证据，因此对天威公司提�的该异议，本院不予采纳。××、虽然陈舟提交的该《债权转让合同》复印件及原件中“徐朝和”的签名位置有所不同，但复印件及原件的合同内容及“徐朝和”签字内容一致，因此对天威公司提出的该异议，本院不予采纳。
综上分析，一审查明的事实属实，本院予以确认。另查明：广西富安融资担保有限公司作为甲方与天威公司作为乙方于××007年4月××6日签订的《借款合同》第二条约定，乙方每月将利息存入甲方指定代理人的银行帐户内（户名：陈舟，帐号：53×××00，开户行：农行南宁市南湖支行。）上述合同落款甲方（签章）处有广西富安融资担保有限公司加盖印章，甲方法人（指定代理人）处有陈舟签名。广西富安融资担保有限公司作为甲方与天威公司作为乙方于××008年××月××0日签订的《借款延期合同》落款甲方（签章）处有广西富安融资担保有限公司加盖印章，甲方法人（指定代理人）处有陈舟签名。
再查明：××006年7月13日至××008年7月13日广西富安融资担保有限公司的法定代表人是伍立凌，任执行董事。陈舟与伍立凌于××001年1××月5日登记结婚至今，双方系夫妻关系。
还查明：天威公司于二审庭审后向本院提交一份《印章笔迹形成时间鉴定申请书》，申请对陈舟提交的《债权转让合同》上“广西富安融资担保有限公司”的印章的加盖时间以及该合同正文内容打印字迹形成时间、陈舟的签名笔迹形成时间进行鉴定。
本院认为：新芳公司（甲方）与天威公司（乙方）签订的《借款合同》及《借款延期合同》是双方真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。上述《借款合同》及《借款延期合同》的甲方新芳公司“指定代理人”落款处均有陈舟签字�因此在新芳公司与天威公司的借款合同履行过程中，陈舟有权代理新芳公司。新芳公司已向天威公司借款1××0万元，天威公司应在约定的还款期限内即××008年5月××7日之前偿还该笔借款。在法律规定的二年诉讼时效期间内，陈舟作为新芳公司的代理人于××010年5月××6日、××01××年5月××5日向天威公司发出《欠款催收通知书》，要求天威公司及时归还欠款，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条的规定，构成诉讼时效中断，诉讼时效重新计算。故天威公司上诉主张新芳公司对其债权已经超过诉讼时效没有事实和法律依据，本院不予支持。
××008年10月18日陈舟与新芳公司签订《债权转让合同》，约定将新芳公司依《借款合同》及《借款延期合同》对天威公司享有的债权转让给陈舟。陈舟就上述债权转让事实通知天威公司，天威公司的总经理徐朝和�××014年1月13日签收了该《催款律师函》以及《债权转让合同》，根据《中华人民共和国合同法》第八十条的规定，新芳公司将本案债权转让给陈舟已通知天威公司，该转让对天威公司发生法律效力。故陈舟有权按照《借款合同》及《借款延期合同》要求天威公司偿还借款及相应的违约金。
天威公司上诉主张未接到该债权转让通知，债权转让不发生效力没有事实和法律依据，本院不予支持。由于天威公司已收到债权转让通知，无论陈舟与新芳公司的债权转让合同何时签订，均不影响新芳公司将本案债权转让给陈舟以及债权转让已通知债务人天威公司的事实，因此对于天威公司在二审提出对《债权转让合同》广西富安融资担保有限公司加盖印章、合同正文内容打印字迹和陈舟签名笔迹的形成时间进行鉴定的申请，本院予以驳回。
本案《借款合同》及《借款延期合同》约定北海市万聚生态养殖有限公司与天威公司对债务承担连带责任，为连带责任保证。《中华人民共和国担保法》第十八条赋予债权人享有对债务人或承担连带责任保证的保证人选择性诉权，因此北海市万聚生态养殖有限公司并非本案必须参加诉讼的当事人，其不参加诉讼亦不产生可能影响其利益的程序性问题。天威公司认为本案遗漏当事人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。一审法院按照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三条的规定，以天威公司工商登记的住所地作为送达地址，交由国家邮政机构以法院专递方式邮寄送达，并根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条的规定，对天威公司公告送达，均未违反相关法律规定，故对于天威公司主张一审法院送达程序违法的上诉理由，本院不予采纳。
综上，天威公司的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理得当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7××0××8元，由上诉人广西扶绥县天威实业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 耿 莉
审判员 汪秋红
审判员 韦 婷
二〇一五年六月十日
书记员 梁 怡
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁�方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。