黑龙江省海伦市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）海民初字第173号
原告石福，男，1951年12月5日出生，汉族，职业农民，住海伦市。
委托代理人刘云龙，黑龙江龙尚律师事务所律师。
被告李海波，男，1963年6月25日出生，汉族，职业干部，住海伦市。
委托代理人赵建光，黑龙江朗清律师事务所律师。
委托代理人李戬，黑龙江朗清律师事务所律师。
被告刘玉林（曾用名刘大林），男，1965年5月29日出生，汉族，职业个体，住海伦市。
被告陈玉文，男，1950年4月7日出生，汉族，职业农民，住海伦市。
原告石福与被告李海波、刘玉林、陈玉文恢复原状纠纷一案，本院于2014年7月17日立案受理后，依法组成合议庭，于2014年8月21日、11月13日、2015年3月25日公开开庭进行了审理。原告石福及其委托代理人刘云龙，被告李海波及其委托代理人赵建光、李戬，被告刘玉林、陈玉文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告石福诉称，原告石福于2004年3月2日承包了海伦市永和乡永和村民委员会的43.8亩苗圃地，承包期为5年，原告石福栽种樟松、云杉、银中杨等苗木。合同到期后，因海伦市永和乡永和村民委员会无钱给付原告石福每年4000.00元补助费，用该苗圃地的经营权抵顶。2013年12月15日，原告石福到该地块巡视时发现，该地块中栽种的云杉少了250棵、樟松少了102棵。后原告石福派人到海伦、明水、拜泉三个市县，22个乡镇、138个自然屯寻找。2014年5月1日，原告之子石秀辉在海伦市九龙泉公墓西侧被告刘玉林承包的公墓中发现了原告丢失的树木。2014年6月5日，原告向海伦市森林公安局报案，经公安局调查，该树木经被告李海波、陈玉文许可，被告刘玉林雇人挖走的，但公安局依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十六条之规定不予立案。原告为维护自身的合法权益，提起诉讼，要求三被告将挖走的云杉250棵、樟松102棵恢复原状，并赔偿树木移栽的伤根损失7040.00元（20.00元×352棵）、寻找树木车费10200.00元（300.00元×34天）、寻找树木人工费8200.00元（100.00元×34天×2人），计25440.00元。
被告刘玉林辩称，树苗是被告李海波赠与的，被告陈玉文让挖的，雇佣人员挖树苗、雇车辆运输、栽种及管理支付了大量费用，如果李海波将树苗移走，必须重新栽上。
被告李海波辩称，对原告所诉事实没有异议，但其主张的树木的棵数及树龄不属实，没有证据证明树木的棵数及树龄。原告恢复原状的诉讼请求有恶意诉讼之嫌，法律的价值取向之一在于平衡各方利益关系，并最终维护社会秩序，恢复原状的诉讼请求虽能够保护原告的利益，但所需的时间、人力、物力等资源巨大，增加被告人不必要的损失，建议法庭向原告释明变更诉讼请求为赔偿损失，被告李海波同意赔偿损失。原告要求赔偿树木伤根损失及寻找树木的车费、人工费无事实及法律依据，不予赔偿。
被告陈玉文辩称，其受雇于被告李海波，为被告李海波看树。被告刘玉林来挖树时，被告李海波不在。因之前听被告李海波答应过给被告刘玉林点树搞绿化，故其允许被告刘玉林去挖树，但其不知道树是原告石福的。
经审理查明，原告石福于2004年3月2日从李春枫处转包了海伦市永和乡永和村民委员会的43.8亩苗圃地，承包期为5年，原告石福栽种樟松、云杉、银中杨等苗木。合同到期后，因海伦市永和乡永和村民委员会无钱给付原告石福每年4000.00元补助费，用该苗圃地的部分经营权抵顶，其余苗圃地收回。被告李海波于2001年承包了海伦市永和乡永和村民委员会的苗圃，面积300亩，承包期限为20年，原地内李春枫承包的育林地不包括在内。
被告陈玉文受雇于被告李海波为其看护苗圃；被告李海波与被告刘玉林系朋友关系。2013年10月份，因被告刘玉林经营的陵园需要绿化，向被告李海波索要树苗，被告李海波同意为其提供树苗。后被告刘玉林到被告李海波的苗圃挖树苗，因被告李海波不在场，被告陈玉文指定了挖树苗的位置，因被告陈玉文对被告李海波承包的苗圃地中含有原告石福承包的苗圃地不知情，误将原告石福承包的苗圃地中的树苗指给被告刘玉林，被告刘玉林在附近村屯雇佣人员及车辆，挖走2米左右高云杉250棵、1.2米左右高樟松102棵，并将上述树苗栽种在其经营的陵园内。
2013年12月15日，原告石福到其经营的苗圃地巡视时发现，该地块中栽种的云杉少了250棵、樟松少了102棵。后原告石福及其儿子石秀辉等人寻找丢失的树苗，2014年5月1日，原告之子石秀辉在海伦市九龙泉公墓西侧被告刘玉林承包的公墓中发现了原告丢失的树苗。2014年6月5日，原告向海伦市森林公安局报案，经调查，该树木经被告李海波、陈玉文许可，被告刘玉林雇人挖走。海伦市森林公安局依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第八十六条之规定不予立案。原告为维护自身的合法权益，提起诉讼，要求三被告将挖走的云杉250棵、樟松102棵恢复原状，并赔偿树木移栽的伤根损失7040.00元（20.00元×352棵）、寻找树木车费10200.00元（300.00元×34天）、寻找树木人工费8200.00元（100.00元×34天×2人），计25440.00元。
庭审中，多次向原告石福释明，树苗是有生命的，不适宜恢复原状，且恢复原状不利于执行，被告刘玉林挖树苗、运输树苗、栽种及经营管理投入了大量费用，如再将树苗移回，又将产生新的费用，成活率还无法保证，其应将恢复原状的诉讼请求变更为赔偿损失，原告石福不同意变更诉讼请求，称该树苗正在生长中，并非对外出售，要求必须将被移走的原树苗移回。
庭后，经多次调解，原告石福同意变更诉讼请求，要求被告李海波赔偿其树苗及寻找树苗的费用计30000.00元，被告李海波又不同意赔偿，并同意原告石福恢复原状的诉讼请求，双方就执行恢复原状的具体事宜达成一致，由被告李海波对被告刘玉林移走的树苗实施恢复原状，在恢复原状时，在原告石福的原苗圃地中挖40CM×40CM×40CM树坑，移栽3年后定成活，如果树苗不成活，云杉每死亡一棵赔偿11.00元，樟松每死亡一棵赔偿40.00元。因恢复原状造成被告刘玉林经济损失由被告李海波承担。
上述事实，有原、被告陈述，海伦市永和乡永和村民委员会收取原告石福苗圃地承包费收据，中共海伦市永和乡委员会永发（2009）3号文件，海伦市森林公安局卷宗材料及证人证言在卷证实。
本院认为，原告石福在其经营的苗圃中栽种树苗，其对该树苗享有所有权。在未经原告石福同意情况下，该树苗被他人私自挖走，侵害了其财产所有权，侵权人应承担侵权责任。被告刘玉林未经原告石福同意，将原告石福所有的树苗挖走，侵害了原告石福的财产所有权，但其取得该财产是经过被告李海波赠与并经被告陈玉文指定，不存在过错，不应承担责任。被告李海波本意是将自己苗圃内的树苗赠与被告刘玉林，但被告陈玉文不知被告李海波苗圃地中含有原告石福的苗圃，误将原告石福苗圃地中的树苗指给被告刘玉林，致使被告刘玉林误将原告石福苗圃中的树苗挖走，因被告陈玉文受雇于被告李海波，且被告李海波自愿承担责任，故应由被告李海波承担民事责任。对于原告石福要求三被告将从其育林地内挖走的树苗恢复原状的诉讼请求，虽然承担民事责任的方式可以为恢复原状，原告石福又与被告李海波就恢复原状的具体事宜达成一致，但本案要恢复原状的是树苗，因树苗是有生命的，不适宜恢复原状，且恢复原状不利于执行，在恢复原状时又将产生大量费用。本院已多次向原告石福释明，变更该项诉讼请求为赔偿损失，并对树苗的价值进行评估，原告石福不同意变更诉讼请求，亦不同意对树苗的价值进行评估，称该树苗正在生长中，并非对外出售，要求必须将被移走的原树苗移回。故对原告石福要求将树苗恢复原状的诉讼请求不予支持，其可另行向侵权人主张赔偿损失。原告石福要求赔偿其树苗伤根的损失每棵20.00元，三被告不同意，其又未提供证据证实，不予支持；其要求赔偿寻找丢失树苗的车费及人工费，三被告不承认，原告提供了其自己记载寻找树苗时间及地点的记录，证明其寻找树苗的时间及寻找树苗的地点，因该记录系原告石福书写的，三被告对该记录有异议，原告又未提供其他证据予以佐证，不予采信，对原告石福寻找树苗的车费及人工费不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条的规定，判决如下：
驳回原告石福的诉讼请求。
案件受理费436.00元，由原告石福负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省绥化市中级人民法院。
审 判 长 刘 鹏
审 判 员 李桂林
人民陪审员 常 瑞
二〇一五年四月二十四日
书 记 员 王杨杨