西安铁路运输中级法院
行 政 判 决 书
（2018）陕71行初5号
原告高新会，男，汉族。
委托代理人刘建民，北京市才良律师事务所律师。
被告西安市高新区技术产业开发区管理委员会，住所地：西安市高新区锦业路1号都市之门A座。
法定代表人杨仁华，主任。
委托代理人徐伟，该管委会工作人员。
委托代理人姚冠宇，该管委会工作人员，。
被告西安市人民政府，住所地西安市凤城八路109号。
法定代表人上官吉庆，市长。
原告高新会因不服被告西安市人民政府行政复议决定，于2017年12月18日向本院递交诉状，经本院指定补正诉讼材料，2018年1月2日，本院立案后，于2018年1月2日，向被告西安市高新区技术产业开发区管理委员会（以下简称高新管委会）、西安市人民政府（以下简称市政府）送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告高新会及其委托代理人刘建军，被告西安市高新管委会委托代理人于春阳、杨安荣到庭参加诉讼。被告市政府经本院依法传唤，未到庭，依法缺席审理。本案现已审理终结。
2017年6月30日，高新区管委会拆除了高新会位于西安长安区郭杜镇新村北一街155号房屋。高新会不服向市政府申请行政复议。
西安市人民政府2017年11月24日作出《行政复议决定书》（市政复决字【2017】216号）并送达各方，复议决定：一、确认被申请人西安市高新区技术产业开发区管理委员会对申请人高新会位于西安长安区郭杜镇新村北一街155号房屋实施强制拆除行为违法；二、责令被申请人西安市高新区技术产业开发区管理委员会自收到本决定之日起15日内支付申请人赔偿金989122元，其中房屋损失赔偿金969122元，室内物品损失赔偿金20000元。
原告高新会对该复议决定第二条不服，提起行政诉讼。
原告高新会诉称,2007年12月31日，陕西省人民政府作出《关于西安市高新区2007年度第一批次统一征收集体建设用地的批复》（陕政土批〔2007〕388号），批准征收包括高新会所在村的集体建设用地49.9213公顷，市政府于2008年3月9日发布《征收土地方案公告》(〔2008〕第36-1号)，西安市国土资源局于2008年4月9日发布《征地补偿安置方案公告》(〔2008〕第36-2号)。2011年3月，西安市长安区郭杜街办西新村开始实施整体改造，2013年7月29日，西安市城中村改造办公室作出(市城改发〔2013〕第198号)批复，高新会位于西安长安区郭杜镇西新村北一街155号房屋在此次征收范围之内，因补偿安置问题未能与征收部门达成协议，2017年6月30日凌晨二点多，高新会的房屋被一伙不明身份的人强拆，高新会拨打110报警，西安市公安局高新分局的工作人员到现场处置，得知是高新管委会组织人员强制拆除高新会的房屋，被拆除房屋建筑面积2213.65平方米。
高新会对高新管委会强制拆除自己房屋行为不服，向市政府申请行政复议，要求确认强制拆除行为违法并赔偿损失。2017年11月24日，市政府作出市政复决字（2017）216号《行政复议决定书》，决定：一、确认被申请人西安高新技术产业开发区管理委员会对申请人位于西安长安区郭杜镇西新村北一街155号房屋实施强制拆除行为违法；二、责令被申请人西安高新技术产业开发区管理委员会自收到本决定之日起15日内支付申请人赔偿金989122元（大写：玖拾捌万玖仟壹佰贰拾贰元整），其中：房屋损失赔偿金969122元（大写：玖拾陆万玖仟壹佰贰拾贰元整）；室内物品损失赔偿金20000元（大写：贰万元整）。
原告高新会认为，高新会的房屋所使用的土地于2007年被陕西省人民政府批准征收为国有，现房屋所在地早已纳入城市规划区以内，对高新会的房屋实行征收，应参照国有土地上房屋征收与补偿的规定实施征收，并进行补偿安置。被告市政府作出的行政复议决定第二项违反法律规定，没有保护原告的合法财产，依法应予撤销。诉讼请求：一、判决撤销被告市政府作出的市政复决字（2017）216号《行政复议决定书》复议决定的第二项；二、责令市政府、高新管委会按照国有土地上房屋征收与补偿条例的规定对原告房屋重新作出赔偿决定（赔偿原告同等区位、同等面积房屋2213.65平方米，或按照同等区位的商品房市场价10000元/平方米进行赔偿。赔偿原告室内物品损失150300.00元。支付原告户人口7/人每月过渡费6300元，自2011年3月至赔偿到位日止）
为支持己方诉讼请求，原告高新会向本院提交以下证据：
1.市政府2017年11月24日《行政复议决定书》（市政复决字【2017】216号）；
2.2017年3月16日西安市国土资源局向原告发出的拆迁评估通知书及附件（市国土发[2017]10-0130号），原告收到房屋评估报告的日期是2017年3月16日，证明原告的房屋是2213.65平方米，是西安市国土资源局2011年做调查的时候认定的房屋面积。
3.2017年2月9日西新村村委会证明壹份，证明原告的房屋是合法所建房屋。
4.2017年3月7日西新村村委会证明壹份，证明拆迁过渡费是每人每月900元。
5.财产损失清单。
被告高新管委会辩称：一、被答辩人已超出诉讼请求时效，请法院驳回被答辩人诉讼请求。西安市人民政府行政复议决定书（市政复决字【2017】216号）于2017年11月24日已经决定。根据《中华人民共和国行政复议法》规定：申请人对决定不服，可以自接到决定书之日起15日内，依法向人民法院提起行政诉讼。被答辩人起诉已经超出时效，请法院驳回被答辩人诉讼请求。二、被答辩人为获得高额赔偿，在未经批准的情况下，擅自建设违法建筑物，长期沟通拒不配合土地征收工作。维持西安市人民政府行政复议决定，请法院驳回被答辩人诉讼请求。被答辩人曾居住于西新村北一街155号房屋，为了获得高额的拆迁补偿，在未经批准的情况下，擅自在原宅基地房屋上进行违法加建达五层之高。其行为违反了《土地管理法》第四十三条、四十四条的规定，根据《土地管理法》第七十六条的规定，被答辩人加建房屋未经批准，属于违法建筑。自2007年开始，西新村即开始征收集体土地，在长达十余年的征收补偿协商工作中，答辩人与被答辩人长期进行补偿安置协商，但被答辩人为了追求超额补偿，与答辩人无法就补偿事宜达成一致，迄今为止，在西新村全村范围内，含被答辩人在内只有两户未与答辩人达成拆迁补偿协议。拆除其房屋一是其加建房屋未经规划，未经有资质的建筑企业施工，属于危险建筑，位于施工现场，有严重的安全隐患；第二该建筑所在的创汇社区是高新区多个村庄进行集中安置的在建社区，由于与被答辩人长期协商无果，严重地阻碍了社区的建设，明显影响了大批安置户的回迁；三是被答辩人房屋位于纬八路断头路所在位置，为了响应政府要求，需要对其进行拆除。四是该房屋长期空置，没有使用价值。三、被答辩人房屋属于宅基地上建筑物，应当按照土地管理法规定的程序和补偿标准进行补偿，并且被答辩人不存在任何屋内损失。2007年开始征收被答辩人所在村庄的集体土地，迄今为止，尚有含被答辩人在内的两户村民宅基地没有征收完毕，宅基地的集体属性仍然没有改变，被答辩人房屋所在地属于集体建设用地，不应当按照国有土地标准进行赔偿。被答辩人房屋早在西新村整村拆迁时，利用答辩人提供的免费搬家公司搬离该房屋。被答辩人房屋常年空置，无人居住和使用，也无人照看，被答辩人也无法提供室内损失的证据资料，且被答辩人亦未提供证据证明其在拆迁过程中采取证据保全措施。拆迁公司在拆除时对房屋内人员和财物进行察看后才进行拆除，并不存在屋内损失。
四、被答辩人过渡费应当自2017年7月1日起按照300元/人/月计算被答辩人的房屋于2017年6月30日被拆，依照《西新村拆迁安置实施方案》的规定，在被答辩人交付房屋之前并不需要支付任何过渡费，因此被答辩人的过渡费应当自2017年7月1日开始计算，而且过渡费标准应当按照集体征收过渡标准300元/人/月计算。综上，被答辩人的补偿应当按照《西新村拆迁安置实施方案》的规定进行。维持西安市人民政府行政复议决定，请法院驳回被答辩人无理诉讼请求。
被告高新管委会向本院提供证据如下：
1．2010.9.17《西新村拆迁安置实施方案》，针对原告过渡费发放，证明原告请求900元过渡费没有依据。
2.高新会房屋照片，证明原告房屋超出正常拆迁的面积，房屋是为了获得高额补偿违法擅自搭建的。
3.市政府2017年11月24日《行政复议决定书》（市政复决字【2017】216号）。
被告市政府经本院合法传唤未到庭，提交书面答辩状辩称：一、答辩人所作《行政复议决定书》程序合法。被答辩人对高新管委会2017年6月30日对其房屋实施的拆除行为不服，于2017年8月28日向答辩人提出行政复议申请。答辩人收到申请后，于2017年8月30日向高新管委会送达了《行政复议答复通知书》及行政复议申请书副本。高新管委会向答辩人提交了《答复书》及相关证据材料。经答辩人依法审查，案件情况复杂，不能在法定期限内作出行政复议决定，答辩人经报批程序后，于2017年10月26日作出市政复延字[2017]216号《延期审理通知书》，并于2017年10月26日向被答辩人予以送达。在延期审理时限内，答辩人对高新管委会的拆除行为进行审查后，认为高新管委会拆除行为违反法定程序，遂决定确认高新管委会实施强制拆除行为违法，于2017年11月24日作出市政复决字〔2017〕216号《行政复议决定书》，并于2017年11月27日将市政复决字〔2017〕216号《行政复议决定书》邮寄送达给被答辩人。二、答辩人所作《行政复议决定书》认定事实清楚、适用法律正确。答辩人经审理查明，被答辩人的房屋位于西新村北一街155号，属于西新村的改造范围。2011年，西安高新技术产业开发区城中村改造办公室委托西安中新房地产评估有限公司对房屋进行了评估。评估时点为2011年2月25日，西安中新房地产评估有限公司出具了中新拆估字2011（0837）号《拆迁评估报告》，载明：一二层房屋建筑面积1009.05平方米；一二层房屋评估值287579.82元；三层以上房屋建筑面积1204.60平方米；三层以上房屋评估值328433元；附着物评估值353109.03元；房屋及附着物评估总值969122元。拆迁双方就房屋拆迁补偿事宜长期多次协商，均未能达成安置补偿协议。2017年6月30日，高新管委会对被答辩人房屋进行拆除。答辩人认为，高新管委会对被答辩人的房屋组织实施拆除的行为违法，应按照房屋评估重置价赔偿房屋损失。关于被答辩人主张赔偿其同等区位、同等面积的房屋或按同等区位的商品房市场价8000元/平方米进行赔偿的请求于法无据，且因过渡费属于拆迁安置补偿协议的组成部分，拆迁双方尚未就安置补偿方式达成一致意见，对过渡费请求不予支持。关于被答辩人主张的室内物品损失问题，本机关结合被答辩人提供的财产损失清单，根据日常生活经验，考虑物品折旧等因素，对其室内财产损失适当支付赔偿金。综上所述，答辩人所作《行政复议决定书》事实清楚，适用依据正确，程序合法，请求贵院依法驳回被答辩人的诉讼请求。
被告市政府向本院提交证据如下：
1．复议案件登记表和证据；
2．行政复议申请书；
3．拆迁评估报告；
4．行政复议答复书没有异议；
5．高新管委会提交的行政复议答辩状及《西新村拆迁安置实施方案》；
6.《西新村城中村综合改造搬迁奖励期内安置补偿优惠办法》；
7.西安市人民政府延期审理通知书；
8.市政府（市政复决字【2017】216号）《行政复议决定书》；
9.送达回证。
经庭审，各方当事人质证意见如下：对被告高新管委会提交的证据，原告高新会对证据1真实性无异议，关联性有异议，不能证明管委会强制拆迁行为的合法性；对证据2真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的不认可；对证据3真实性、关联性无异议，合法性有异议，对决定第二项不认可，对第一项确认违法没有异议。对被告市政府提交的证据，原告高新会对证据1复议案件登记表和证据2行政复议申请书，真实性、合法性、关联性均无异议；对证据3拆迁评估报告真实性、房屋面积认定无异议，对合法性有异议，2017年3月16日西安市国土局才向原告提供，评估时间点应该以2017年为准；对证据4行政复议答复书没有异议；对证据5高新管委会提交的行政复议答辩状及《西新村拆迁安置实施方案》真实性无异议，合法性不认可；对证据6《西新村城中村综合改造搬迁奖励期内安置补偿优惠办法》真实性无异议；对西安市人民政府延期审理通知书的三性均无异议。对证据8市政府（市政复决字【2017】216号）《行政复议决定书》真实性无异议，但是对复议决定第二性合法性不认可。对证据9送达回证没有异议，复议决定书已收到。被告高新管委会对原告高新会提交的证据1无异议；对证据2真实性无异议，证明目的不认可；通知明确说明对评估产生异议的书面申请重新评估，高新管委会至今没有收到原告要求重新评估的申请，评估报告依法有效；对证据3、4，原告房屋没有拆，也没有签合同，所以应该按照西新村标准，村委会开的900元是针对大部分已经拆迁的村民，原告不符合这个过渡费标准；对证据5真实性不予认可。对被告市政府提交的证据，高新管委会没有异议。
经质证，本院对各方当事人证据认定如下：被告高新管委会市政府各份证据，客观真实，来源、形式合法，本院予以确认；对原告高新会的证据1-4真实性予以确认，证据5财产清单因系原告单方自行书写，缺乏客观性，本院不予采信。
经审理查明：2007年12月31日，陕西省人民政府作出《关于西安市高新区2007年度第一批次统一征收集体建设用地的批复》（陕政土批〔2007〕388号），批准征收包括高新会所在村的集体建设用地49.9213公顷，市政府于2008年3月9日发布《征收土地方案公告》(〔2008〕第36-1号)，西安市国土资源局于2008年4月9日发布《征地补偿安置方案公告》(〔2008〕第36-2号)。2011年3月，西安市长安区郭杜街办西新村开始实施整体改造；2013年7月29日，西安市城中村改造办公室作出(市城改发〔2013〕第198号)批复，高新会位于西安长安区郭杜镇西新村北一街155号房屋在此次征收范围之内，因补偿安置问题未能与征收部门达成协议。2017年6月30日，高新管委会组织人员强制拆除高新会的房屋，被拆除房屋建筑面积2213.65平方米。
另查明，2017年3月16日西安市国土资源局向原告发出的拆迁评估通知书及附件（市国土发[2017]10-0130号），原告高新会的房屋面积是2213.65平方米，评估值时间在2011年。
高新会对高新管委会2017年6月30日对其房屋实施的拆除行为不服，以高新管委会为被申请人，于2017年8月28日向答辩人提出行政复议申请，请求：确认被申请人高新管委会对申请人位于西安长安区郭杜镇西新村北一街155号房屋实施强制拆除行为违法；二、要求被申请人对申请人的房屋按《国有土地上房屋征收与补偿条例》的规定，赔偿申请人同等区位、同等面积的房屋2213.65平方米，或按同等区位的商品房市场价8000元每平方米进行赔偿；三、赔偿申请人室内物品损失150300.00元；四、支付申请人（本户人口7人）每月过渡费6300.00元（自2011年3月至赔偿到位日止）。市政府经审查认为，被申请人未能提供证据证明其与申请人就房屋拆迁达成安置补偿协议或者申请人自愿交出被征土地上的房屋，且被申请人在土地管理部门未作出责令交出土地决定，亦未申请人民法院强制执行的情况下，对申请人的房屋组织实施拆除的行为违法。被申请人应按照房屋评估重置价赔偿申请人的房屋损失。因申请人的房屋已在征收拆迁范围之内，恢复原状已无必要，被申请人应以给付赔偿金方式承担赔偿责任。申请人主张被申请人赔偿其同等区位、同等面积的房屋或按同等区位的商品房市场价8000元/平方米进行赔偿的请求于法无据，不予支持。鉴于被申请人已委托评估机构对申请人房屋进行拆迁评估，已确定该房屋重置价格，被申请人应依据该房屋重置价格向申请人支付赔偿金969122元；根据《西新村拆迁安置实施方案》第三条的规定，过渡期限指被拆迁人签订完善协议并腾空交房之日起至回迁安置之日且选择货币安置补偿方式的被拆迁户无过渡费，选择产权调换安置方式的，被拆迁人自行搬迁、过渡，过渡期限30个月。据此，过渡费属于拆迁安置补偿协议的组成部分，申请人与被申请人尚未就安置补偿方式达成一致意见，关于申请人主张的过渡费请求不予支持。关于申请人主张的室内物品损失问题，结合申请人提供的财产损失清单，根据日常生活经验，考虑物品折旧等因素，被申请人应对申请人造成的室内财产损失适当支付赔偿金20000元。2017年11月24日，市政府作出市政复决字（2017）216号《行政复议决定书》，决定：一、确认被申请人西安高新技术产业开发区管理委员会对申请人位于西安长安区郭杜镇西新村北一街155号房屋实施强制拆除行为违法；二、责令被申请人西安高新技术产业开发区管理委员会自收到本决定之日起15日内支付申请人赔偿金989122元（大写：玖拾捌万玖仟壹佰贰拾贰元整），其中：房屋损失赔偿金969122元（大写：玖拾陆万玖仟壹佰贰拾贰元整）；室内物品损失赔偿金20000元（大写：贰万元整）。
原告高新会收到该行政复议决定书后，对决定书第二项内容不服，在法定期限内向本院提诉讼请求如前所述。
本院认为：本案的争议焦点是被告市政府行政复议决定书第二项对被告高新管委会国家赔偿责任确定的数额是否合法。
《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定“对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议”、第二十九条规定“申请人在申请行政复议时可以一并提出赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法的有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应当同时决定被申请人依法予以赔偿”，本案被告市政府具备受理原告高新会对其下级高新管委会行政行为不服提起行政复议及行政赔偿的法定职责。
2007年12月31日，陕西省人民政府作出《关于西安市高新区2007年度第一批次统一征收集体建设用地的批复》（陕政土批〔2007〕388号），市政府于2008年3月9日发布《征收土地方案公告》(〔2008〕第36-1号)，西安市国土资源局于2008年4月9日发布《征地补偿安置方案公告》(〔2008〕第36-2号)。2010年9月17日，西安高新技术产业开发区城中村改造办公室、西安市长安区郭杜街道办事处西新村村民委员会、中共西安市长安区郭杜街道办事处西新村支部委员会联合制定并下发了《西新村拆迁安置实施方案》，载明西新村城中村综合改造项目的拆迁人是西安市高新区城中村改造工作领导小组办公室，被拆迁人是西新村合法建筑物及其附属物的所有人。高新会的房屋位于西新村北一街155号，属于西新村的拆迁范围。高新管委会在行政复议程序、行政诉讼程序中均未提交其具有强制拆除高新会房屋的职权依据及法律依据，2017年6月30日，被告高新管委会组织人员将原告高新会已纳入征收的房屋拆毁的行为构成违法，市政府市政复决字（2017）216号《行政复议决定书》，决定确认高新管委会强制拆迁行为违法，事实清楚。
根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项的规定“造成财产损害的其他违法情形”，高新管委会强制拆除高新会房屋的违法行为财产造成的损害，高新会有取得赔偿的权利。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（四）项规定“应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金”，本案高新会被强制拆除的房屋，已被列为征收范围，实无返还之可能与必要；高新管委会应向高新会给付相应的赔偿金。市政府行政复议决定对高新会房屋损害赔偿金以2011年2月25日《拆迁评估报告》确定的价格予以确定，该《拆迁评估报告》至2017年3月26日才向高新会送达有违正当程序原则；高新会房屋2017年6月被违法拆除时同地块房地产市场价格已有变化，被拆除房屋的价格依2011年2月25日《拆迁评估报告》确定之价格确定赔偿金对高新会显失公平。同时，高新会因正常征收补偿依据相关法律、西安市征收补偿相关政策应当也能够得到的补偿利益，亦应属于高新会所受直接损失范围，行政复议决定均未予考虑，故其行政复议决定书决定“二、责令被申请人西安高新技术产业开发区管理委员会自收到本决定之日起15日内支付申请人赔偿金989122元（大写：玖拾捌万玖仟壹佰贰拾贰元整），其中：房屋损失赔偿金969122元（大写：玖拾陆万玖仟壹佰贰拾贰元整）；室内物品损失赔偿金20000元（大写：贰万元整）”，主要证据不足，应予撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：
撤销被告西安市人民政府市政复决字（2017）216号《行政复议决定书》第二项“责令被申请人西安高新技术产业开发区管理委员会自收到本决定之日起15日内支付申请人赔偿金989122元（大写：玖拾捌万玖仟壹佰贰拾贰元整），其中：房屋损失赔偿金969122元（大写：玖拾陆万玖仟壹佰贰拾贰元整）；室内物品损失赔偿金20000元（大写：贰万元整）”。
案件受理费50元，由西安市人民政府承担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。
审 判 长 程淑芹
审 判 员 魏国庆
人民陪审员 折亚平
二〇一八年四月十三日
书 记 员 贺 宁