广西壮族自治区玉林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉中民二终字第123号
上诉人【一审被告（原告）】玉林市创新中学，住所地广西壮族自治区玉林市玉林高中旁。
法定代理人刘坚华，该校校长。
委托代理人陈日榕，广西玉洲律师事务所律师。
被上诉人【一审原告（被告）】刘珏伶。
上诉人玉林市创新中学（以下简称创新中学）因劳动争议一案，不服玉林市玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第221号、第247号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年7月28日受理后，依法组成由审判员黄炳才担任审判长，审判员李斌、代理审判员刘念参加的合议庭，于2015年9月7日公开开庭进行了审理。书记员葛雁担任法庭记录。上诉人创新中学的委托代理人陈日榕，被上诉人刘珏伶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明，刘珏伶于2005年10月进入创新中学处从事英语教师工作。2006年1月1日，创新中学与刘珏伶签订第一份自2006年1月1日起至2009年1月1日止的聘用协议书。2009年1月6日双方签订第二份期限自2009年1月2日起至2012年7月31日止的聘用协议书。该两份聘用协议书中双方约定失业保险费由刘珏伶自行缴纳。2009年9月2日，创新中学制定了《玉林市创新中学关于计生工作的规定》，其第六条规定：“所有违反计生政策并不听劝阻、改正的，学校都予以辞退”。创新中学2010年至2013年均与玉林市教育局签订《人口与计划生育管理责任状》，明确创新中学应严格执行计划生育政策，切实做好本单位计划生育工作，杜绝违规生育现象。2012年1月1日创新中学与刘珏伶签订自2011年8月1日起至2014年7月31日止的固定期限劳动合同。双方在劳动合同中对刘珏伶失业保险费的缴纳未作约定。刘珏伶与创新中学劳动关系存续期间，创新中学未为刘珏伶参加失业保险并缴纳失业保险费。2014年4月，创新中学发现刘珏伶怀孕二胎后，对刘珏伶进行劝阻，要求刘珏伶提供第一胎的合法生育证明，并按规定办理二胎合法生育手续并提供给创新中学，但刘珏伶未予办理。2014年5月4日，创新中学以刘珏伶违反国家计划生育法律法规和创新中学单位的计生工作规定口头提出解除与刘珏伶的劳动合同。2014年5月31日，刘珏伶在北流市中医院二胎分娩。刘珏伶主张2014年5月4日其正处于孕期内，按照《中华人民共和国合同法》第四十二条第四项的规定，创新中学解除与刘珏伶的劳动合同属于违法解除。刘珏伶认为创新中学解除合同的行为侵害了其合法权益，向玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人向申请人支付赔偿金92258.04元；2、被申请人支付因其未按规定为申请人缴纳失业保险费，导致申请人无法享受失业保险金的2倍赔偿金24871元；3、被申请人额外支付申请人一个月�资2798.3元。玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出玉劳人仲字（2014）33号仲裁裁决，认定刘珏伶被解除劳动合同前12个月的平均工资为2313.6元，刘珏伶在创新中学单位的工作年限为8年零6个月，并做出裁决：一、在本裁决生效之日起十日内，被申请人创新中学一次性支付申请人刘珏玲失业待遇赔偿金24871元。二、驳回申请人的其他仲裁请求”。刘珏伶、创新中学均对仲裁裁决不服，向法院提起诉讼。刘珏伶请求对玉林市劳动人事争议仲裁委员会玉劳人仲字（2014）33号仲裁裁决书的第二项错误裁决进行纠正，依法判令创新中学向刘珏伶支付赔偿金92258.04元，额外支付申请人一个月工资2798.3元。创新中学请求法院确认创新中学无需向刘珏伶支付失业待遇赔偿金。一审法院于2015年1月9日受理了本案。
一审法院认为，刘珏伶于2005年10月进入创新中学处从事英语教师工作。从2006年1月1日起刘珏伶与创新中学先后签订了两份聘用协议书和一份固定期限劳动合同，劳动合同于2014年7月31日到期。可以认定刘珏伶与创新中学之间存在劳动关系。计划生育是我国的基本国策，每个公民、企事业单位都有遵守计划生育的义务。刘珏伶在未办理二胎合法生育手续的情况下生育二胎确已违反国家计划生育政策和创新中学制定的计生工作规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位规章制度的”的规定，创新中学可以解除与刘珏伶的劳动合同且不属违法解除。故刘珏伶要求创新中学向其支付赔偿金92258.04元，额外支付申请人一个月工资2798.3元的诉请，不予支持。
刘珏伶与创新中学虽在聘用协议书中约定失业保险费由刘珏伶自行缴纳，但根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，参加社会保险并按规定缴纳社会保险费是法律的强制性规定，刘珏伶与创新中学不能自行约定。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（二）非因本人意愿中断就业的；”和《人力资源和社会保障部实施中华人民共和国社会保险法若干规定》第十三条第二项：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；”的规定，因创新中学未按规定为刘珏伶参加失业保险并缴纳失业保险费，导致创新中学解除与刘珏伶的�动合同后，刘珏伶未能享受失业保险待遇。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，创新中学应承担赔偿刘珏伶损失的责任。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款：“失业人员领取失业保险金的期限，根据失业人员失业前所在单位和本人缴费时间确定：（一）累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金；（二）累计缴费时间满5年的可以领取14个月失业保险金；（三）累计缴费时间超过5年的，每超过1年，增发1个月失业保险金，领取失业保险金的期限最长不得超过24个月。“以及第二十条：“失业保险金的具体发放标准为：（一）累计缴费时间不超过15年的，按当地最低工资标准的70%发放；（二）累计缴费时间超过15年以上的，在按当地最低工资标准70%的基础上，每超过1年，以当地最低工资标准为基数增加一个百分点发放，但最高发放标准应当低于当地最低工资标准。”的规定，刘珏伶在创新中学单位的工作年限为8年零6个月，2014年玉林市月最低工资标准为1045元，故刘珏伶可以按玉林市有最低工资标准的70%领取17个月的失业保险金12435.5元；故刘珏伶要求创新中学支付失业保险金的2倍赔偿金24871元，予以支持。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九第二项，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《人力资源和社会保障部实施中华人民共和国社会保险法若干规定》第十三条第二项，《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第一款、第三十六条之规定，判决：一、创新中学支付刘珏伶失业待遇赔偿金24871元；二、驳回刘珏伶其他诉讼请求。玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第221号案受理费10元，减立收取5元、玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第247号案受理费10元，减立收取5元，合计10元，均由创新中学负担。
上诉人创新中学不服一审判决，上诉称：一、刘珏伶违法生育两个孩子，创新中学对其予以辞退，完全符合有关法律法规和劳动合同的约定。刘珏伶在没有取得合法批准手续的前提下怀孕并生育了两个孩子，既违反了计划生育有关法律法规，也违反了学校管理的规章制度，是明知故犯。在多次批评教育无效的情况下，创新中学对刘珏伶予以辞退完全正确，完全符合《劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，也符�双方在《聘用协议书》和《劳动合同》中的约定。二、创新中学不为刘珏伶交纳失业保险费用是双方协商一致的结果，创新中学也已将本应为刘珏伶交纳失业保险的费用作为工资发放给刘珏伶了。双方于2006年1月签订的《聘用协议书》第三条明确规定：“甲方不负责乙方的其它福利、退休、公益、医疗、劳保等费用。”双方于2009年1月签订的《聘用协议书》第三条也明确规定：“乙方的医疗保险、失业保险、养老保险由自己购买（甲方可代办理），……”正因为是当时约定由刘珏伶自己决定是否交纳有关保险费用，创新中学才将本应由单位代缴的有关保险费用作为工资发放给刘珏伶了，刘珏伶才有每月四、五千元的平均工资。三、用人单位与职工个人决定是否交纳有关社会保险费用是玉林市民营单位多年来的通行做法。四、刘珏伶未曾失业，其要求赔偿失业保险金�失没有事实与法律依据。《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。”按照这一规定，单位对职工承担赔偿损失责任要同时具备三个条件：一是单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费，或者不按本办法第十三条规定履行有关责任；二是职工存在失业的情况；三是职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业。刘珏伶由于违法怀孕并且不听用人单位多次劝告而被辞退的时间是2014年5月4日，刘珏伶违法生育第二胎的时间是2014年5月31日。刘珏伶被辞退后并没有处于失业状态，而是处于孕期待产状态，已无法继续为学生上课；另一方面，即使创新中学在刘珏伶生育前没有对其�以辞退，至少在2014年5月31日以后至2014年7月31日合同期满前，刘珏伶有两个月的时间是处于产期状态，是完全无法参加工作的，是不可能完成用人单位的教学任务的。按照权利义务一致的原则，刘珏伶既然无法参加工作，就不可能有劳动报酬。刘珏伶既然没有失业，就没有理由要求赔偿所谓的失业保险金。（五）即使创新中学不为刘珏伶交纳失业保险费用违反了法律规定，创新中学应当交纳的费用也是交到社会保险经办机构，而不是支付给刘珏伶个人。上诉请求：1、依法撤销玉州区人民法院（2015）玉区法民初字第221号、第247号民事判决第一项，改判确认创新中学无需向刘珏伶支付失业待遇赔偿金；2、两案一、二审受理费由刘珏伶负担。
被上诉人刘珏伶答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确凿，请求驳回上诉，维持一审判决。
二审期间，在指定的举证期限内，双方没有提供新证据。
经审理本院查明，一审判决认定的事实属实，本院依法予以确认。
本院认为，刘珏伶于2005年10月进入创新中学从事英语教师工作。从2006年1月1日起刘珏伶与创新中学先后签订了两份聘用协议书和一份固定期限劳动合同，最后一份劳动合同双方约定到2014年7月31日期满。刘珏伶与创新中学存在劳动关系无异议，双方应按劳动合同约定的权利义务严格履行各自的职责，不得违反行政法律法规的规定。刘珏伶在创新中学工作期间，由于生育第一胎时没有办理生育准生手续，而在怀上第二胎时亦未办理第二胎合法生育手续的情况下生育了第二胎，刘珏伶已违反国家计划生育政策和创新中学制定的计划生育工作规定。计划生育政策是我国的基本国策，也是每个公民、企事业单位都应遵守的法定义务，谁也不能违反计划生育政策。根据《中华人民共和国�动合同法》第三十九条：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位规章制度的”的规定，创新中学以刘珏伶违反计划生育政策和学校计划生育规定解除与刘珏伶的劳动合同关系，并不违反法律法规的规定，合法有效，依法予以确认。因此，刘珏伶请求创新中学向其支付解除劳动合同经济赔偿金92258.04元，以及额外支付刘珏伶一个月工资2798.3元，没有事实和法律依据，依法不予支持。
对创新中学是否要赔偿失业保险费给刘珏伶的问题。刘珏伶与创新中学虽在双方签订的聘用协议书中约定失业保险费由刘珏伶自行缴纳，但根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条：“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定，劳动者参加社会保险，用人单位按规定缴纳社会保险费是法律的强制性规定，不能由�人和用人单位自行约定，故该约定是无效的，没有法律依据，依法不予支持。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十五条：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：……（二）非因本人意愿中断就业的；”和《人力资源和社会保障部实施中华人民共和国社会保险法若干规定》第十三条第二项：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（二）由用人单位依照劳动合同法第三十九条、第四十条、第四十一条规定解除劳动合同的；”的规定，由于创新中学未按法律规定为刘珏伶参加社会失业保险并缴纳失业保险费，以及创新中学在解除与刘珏伶的劳动合同后，再也没有向刘珏伶发放过工资或生活福利，致使刘珏伶处于失业状态而未能享受失业保险待遇。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或者一次性生活补助的2倍。”的规定，创新中学应承担赔偿刘珏伶失业保险金损失的责任。刘珏伶在创新中学工作年限为8年零6个月，2014年玉林市月最低工资标准为1045元，故刘珏伶可以按玉林市有最低工资标准的70%领取17个月的失业保险金12435.5元。刘珏伶请求判决创新中学支付失业待遇赔偿金24871元，有法律依据，依法予以支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。上诉人创新中学上诉无理，依法予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费用10元（上诉人玉林市创新中学已预交），由上诉人玉林市创新中学负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄炳才
审判员 李 斌
审判员 刘 念
二〇一五年十月十三日
书记员 葛 雁