广东省德庆县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）肇德法民三初字第66号
原告：李炎南，男，汉族，住所地广东省肇庆市端州区。
委托代理人：黄姗，广东润广律师事务所律师。
委托代理人：叶建辉。
被告：德庆县轩宇房地产有限公司，住所地广东省德庆县。
法定代表人：黎炳雄，该公司总经理。
委托代理人：徐耀球。
原告李炎南诉被告德庆县轩宇房地产有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2015年2月9日立案受理后，依法由审判员朱光适用简易程序公开开庭进行审理，原告李炎南的委托代理人黄姗、叶建辉，被告德庆县轩宇房地产有限公司的委托代理人徐耀球到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李炎南诉称：2013年11月30日，原告与被告签订《金富名居认购书》（下称“认购书”）认购由被告所开发的位于德庆县胜利东路金富名居201房（下称“该房屋”），该认购书约定：原告应于签订认购书当日支付定金人民币伍万元；若被告不履行认购书的，须双倍退还定金；待被告将该房屋所在的建筑物建造至二层即通知原告交付首期款，并签署《商品房买卖合同》；该房屋暂定于2014年10月31日交付。签订认购书后，原告如约缴纳了伍万元定金，但该建筑物建至二层后，被告并未通知原告缴纳首期款，亦未通知原告签署《商品房买卖合同》。原告得知上述情况后，多次联系被告并亲至被告售楼部要求缴纳首期款并签署《商品房买卖合同》，但被告态度恶劣，多方推诿，直至认购书约定之房屋交付日期都未能签订《商品房买卖合同》。原告认为被告的上述行为，已严重逾期，并明确表明不履行认购书约定之义务。原告根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”以及其他相关法律法规的规定，决定解除与被告签订的认购书，并于2014年12月11日向原告通过EMS快递的方式向被告送达《解除合同通知书》，明确提出由于被告的违约行为，原告决定与被告解除上述所签订的认购书，并要求被告于收到通知书之日起3日内双倍返还定金。可被告在收到《解除合同通知书》后仍不履行责任。为此，原告向法院提起诉讼，请求法院：1、请求确认原、被告双方于2013年11月30日所签订的《金富名居认购书》于2014年12月12日己经解除；2、请求判令被告双倍返还原告己付购房定金人民100000.00元；3、请求判令被告以50000.00元为本金，按照中国人民银行同类银行贷款利率从2013年11月30日起计算至被告还清款项之日止的利息，暂计算至起诉日为5651元；上述合计金额共105651.00元；4、本案诉讼费由被告承担。
被告德庆县轩宇房地产有限公司辩称：一、原告在起诉状中称其于2013年11月30日与我公司签订《金富名居认购书》并交纳定金伍万元，待我公司在房建至二层时未依约定通知其交付首期购房款141024元，未通知其签订《商品房买卖合同》，说我公司严重逾期，态度恶劣，多方推诿……云云，这不是事实。事实是，2013年11月30日，原告与我公司签订了一份买卖房屋认购书，认购书中我公司为甲方，原告为乙方，这份认购书具有合同性质，实际上是一份购房合同，该合同完全是双方自愿签订的，并无违反法律规定，合同一旦成立，双方必须严格执行，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”该认购书第二条约定：“乙方在签订认购书的同时应付定金人民币（大写）伍万元。双方履行本认购书后，定金可抵作购住房、商铺款（交款日期见附表）”。而“附表”里明确约定：原告的交款方式是采取分期付款，即：双方签订认购书时原告交定金伍万；在楼房建至二层高时，原告须向我公司支付六成的购房款共141024元，但原告只在签订认购书时向我公司支付了伍万元定金，并未按照约定在楼房建至二层高时按时向我公司支付首期六成共141024元的购房款。我公司曾多次去电原告，说明认购楼房早已建至二层，要求其按时缴交首期购房款，但原告一直拖着不来交付。同时，“附表”里的“说明”也明确约定：“以银行按揭方式付款的分两类：（1）、办理一般商业贷款，买受人必须在签订合（即认购书）之日起15天内把全部有效资料提交给出买人，并与出卖人一起到有关部门及银行办理按揭手续，否则视为买受人违约，买受人已支付的首期款项不退回，该商品房由出卖人另行处理；本合同终止。”但是，原告至今均未将其有关证件、资料交我公司，亦未前来我公司与我公司一起到有关部门和银行办理按揭手续，甚至经我公司多次要求原告前来办理，原告仍拒绝前来办理。很明显，原告拖欠我公司首期购房款和拒绝向我公司提交有效资料、拒绝与我公司到有关部门和银行办理按揭手续的行为，已构成严重违约，这是原告违约，而不是原告所说那样是我公司违约，这完全是原告为了掩盖其违约事实，逃避违约责任而采取的恶人先告状的行径。二、根据双方所签订的认购书第二条约定：“…乙方不履行认购书的，不得索还定金…”，第六条约定：“乙方不依期付款（按附表所列），除应加付该期的利息（按月息2%）外，每超期三十天，按认购书总售价的千分之二罚违约金给甲方，超期三个月以上的，甲方可以解除认购书并追究违约责任及要求赔偿损失。”由于原告违约，根据双方的上述约定，除了原告应继续履行合同，按3280元／平方米计价，增加5200元，立即向我公司缴交首期六成购房款141024元外，还必须向我公司支付该期应交款月息2%的利息及超期三十天后总售价千分之二的违约金。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十五条规定：“给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金”，据此，请法院依法驳回原告的诉讼请求，并依照法律规定和双方的约定进行判处。
经审理查明：2013年11月30日，原告（认购书乙方）与被告（认购书甲方）签订了一份商品房认购书，该认购书约定：乙方在签订认购书的同时应付定金人民币伍万元；双方履行本认购书后，定金可抵购住宅、商铺款（交款日期见附表）；乙方不履行认购书的不得索还定金，甲方不履行认购书的，应双倍退还定金；房屋暂定交付使用日期为2014年10月31日；乙方如不依期付款（按附表所列），除应加付该期的利息（按月息2%计）外，每超期三十天，按认购书总售价的千分之二罚违约金给甲方，超过三个月以上的，甲方可以解除认购书并追究违约责任及要求赔偿损失。该认购书附表载明：房屋地址：德庆县胜利东路金富名居201房。房屋规格两房一厅，购房总金额235040元，分期付款：定金应付50000元，首期付六成，应付141024元，付款方式以建到二层为准收取首期。如客户不按时交付首期以每平方3280元收取房款。该附表还说明，办理一般商业贷款，买受人必须在签订合同之日起15天内把全部有效资料提交给出卖人，并与出卖人一起到有关部门及银行办理按揭手续，否则视为买受人违约，买受人已支付的首期款项不退回，该商品房由出卖人另行处理，本合同终止。上述认购书签订后，原告于2013年11月30日向被告交付了定金共50000元（其中有10000元是2013年11月17日交付）。后原告以被告在建设完成第二层后，未通知原告缴纳首期款和签订《商品房买卖合同》为由，于2014年12月11日通过EMS快递的方式向被告送达《解除合同通知书》，要求解除合同，被告收到原告的通知后，通过电话向原告表示不同意解除。原告为此向本院提起诉讼，请求解决。
经查明：直至本案庭审结束为止，被告仍没有办理完成商品房预售证。
另查明：被告在建设完成第二层后没有书面通知原告交缴纳首期的通知。
上述事实，有原告提供的商品房认购书、收款收据、解除合同通知书、EMS全球邮政特快专递单及快递物流报告详情、被告提供的金富名居认购书、收款收据、欠条以及双方当事人陈述在案为凭，并已经本院审查，可以采信。
本院认为：本案是商品房预售合同纠纷。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第一条：“本解释所称的商品房买卖合同，是指房地产开发企业（以下统称为出卖人）将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同”。商品房预售，是指房地产开发企业将正在建设中的商品房预先出售给买受人，并由买受人支付定金或者房价款的行为。原、被告之间订立的商品房认购书，内容有定金支付、房屋地址、名称、面积、交房时间、付款方式等内容，应认定为商品房预售合同。根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品房预售合同，应当认定无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”的规定，被告在没有取得商品房预售许可证明的情况下，与原告签订的商品房认购书，违反法律禁止性规定，故原、被告之间订立的商品房认购书是无效的，应按无效合同处理。《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还……有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，被告收取原告的款项50000元，应由被告予以返还原告，造成合同无效是被告不能取得商品房预售许可证明，故应由被告承担因此所造成的利息损失。现原告请求判令被告返还本金50000元及利息，理据充分，本院予以支持，但利息应从被告收款之日起按中国人民银行的同期贷款利率计算；但对原告要求被告双倍返还定金100000元，理据不足，本院不予支持。被告提出是原告违约并要求本院驳回原告的诉讼请求的辩解，理据不充分，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、原告李炎南与被告德庆县轩宇房地产有限公司签订的商品房认购书无效；
二、被告德庆县轩宇房地产有限公司在本判决发生法律效力之日起15日内返还原告李炎南支付的款项50000元及利息（从2013年12月1日起按按中国人民银行的同期贷款利率计至还清款日止）；
三、驳回原告李炎南其他的诉讼请求。
被告如果不按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1206.51元，由原告李炎南负担600元，由被告德庆县轩宇房地产有限公司负担606.51元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。
审判员 朱 光
二〇一五年五月七日
书记员 李伙坤