山西省长治市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）长刑终字第441号
原公诉机关潞城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）冯平歧，男。2015年1月4日因涉嫌犯故意伤害罪被潞城市公安局取保候审。同年9月14日由潞城市人民法院决定逮捕，次日由潞城市公安局执行逮捕。现羁押于潞城市看守所。
原审附带民事诉讼原告人冯其珍，男。
潞城市人民法院审理潞城市人民检察院指控被告人冯平歧犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人冯其珍提起附带民事�讼一案，于2015年9月15日作出（2015）潞刑初字第83号刑事判决。判后，原审被告人冯平歧不服，提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审查明:被告人冯平歧与被害人冯其珍系同胞兄弟。2014年8月26日17时30分许，冯其珍在潞城市黄牛蹄乡南桃村其居住的院内，因琐事与在同一院内居住的冯平歧的前妻郭翠红发生纠纷，冯平歧见状与冯其珍相互厮打。厮打中，冯平歧将冯其珍的左手打伤。经鉴定:冯其珍左手部损伤程度属轻伤二级。
另查明，冯其珍于案发当日入住潞城市人民医院，于2014年9月3日出院，实际住院8天。诊断为左手拇指、示指近节指骨骨折，全身多处软组织损伤。共花去医药费、病历复印费7787.25元（依票据），误工费6564.60元（2014年农、林、牧、渔业平均工资93.78元×70天）、护理费667.76元（2014年居民服务、修理和其他服务业平均工资83.47元×8天）、营养费120元（15元×8天）、住院伙食补助费400元（50元×8天）、交通费1100元（依票据），合计16639.61元。
上述事实，有受案登记表、立案决定书、被害人陈述、证人证言、现场勘验笔录、人体损伤程度鉴定书、住院病历、医疗费用凭据、户籍证明、被告人供述等证据证实。
原审认为，被告人冯平歧与被害人冯其珍身为同胞兄弟，二人却因琐事置手足之情于不顾并发生互殴，造成在相互打斗过程中将冯其珍的左手致轻伤之后果，被告人冯平歧的行为符合故意伤害犯罪的构成要件，确已构成该罪。被告人依法在承担刑事责任的同时还应承担民事赔偿责任，但鉴于被害人在本案中负有过错，应相应的减轻被告人的刑事责任和民事赔偿责任。由冯平歧承担60％为宜，即赔偿9983.77元（16639.61元×60%），剩余40％�6655.84元由冯其珍自行承担。依照《刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决:一、被告人冯平歧犯故意伤害罪，判处拘役三个月。二、附带民事诉讼原告人冯其珍的医药费、病历复印费，误工费，护理费，营养费，住院伙食补助费，交通费经济损失合计16639.61元由被告人冯平歧赔偿9983.77元，剩余的6655.84元由冯其珍自已承担。三、驳回附带民事诉讼原告人冯其珍的其他诉讼请求。
判后，原审被告人冯平歧不服上诉称，一、上诉人没有打伤冯其珍无名指，始终未承认过，其伤不排除是其打人过猛及摔倒磕断，无据证明是上诉人掰断。上诉人请求对其伤情重新鉴定未被采纳，现再次请求重新鉴定。二、民事赔偿，因上诉人无过错不应承担。请求查明事实。
经审理查明，原审被告人冯平歧与被害人冯其珍系同胞兄弟。2014年8月26日17时30分许，冯其珍在潞城市黄牛蹄乡南桃村其居住的院内，因琐事与在同一院内居住的冯平歧的前妻郭翠红发生纠纷，冯平歧见状与冯其珍相互厮打。厮打中，冯平歧将冯其珍的左手打伤。经鉴定:冯其珍左手部损伤程度属轻伤二级。
另查明，冯其珍于案发当日入住潞城市人民医院，于2014年9月3日出院，实际住院8天。诊断为左手拇指、示指近节指骨骨折，全身多处软组织损伤。共花去医药费、病历复印费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费，合计16639.61元。
上述事实，有下列证据材料证明；
1、受案登记表、接处警登记表、立案决定书:证明2014年8月26日17:30，冯其珍与其兄弟冯平歧、弟媳郭翠红因琐事发生争执，互相厮打的情况。
2、被害人冯其珍的陈述:其和冯平歧是兄弟，在一个院子里住，以前常发生矛盾。2014年8月26日傍晚，其担水把冯平歧妻子郭翠红晾晒的衣服顺手往旁边推了推方便通行，郭翠红看见便骂了起来，其回了她两句，郭翠红就过来要把其家晒得床单往地上扔，其就阻拦，此时冯平歧也过来与其撕拽起来，其与冯平歧互相抓着对方的手，冯平歧掰其左手，左手指头就被掰断了。后冯平歧、郭翠红捡起棍子追着其打，郭翠红还喊郭慧勇也过来三人拿棍子打其，后来其倒在地上。
3、郭翠红的笔录:2014年8月26日19:30，冯其珍担水过来将搭衣服的线拽了一下，其洗干的衣服掉在地上，就将他家的床单拽下来扔在地上。冯其珍拿一木棍朝其左大腿打了一下，其就摔倒在地，头后部也碰在地上肿了，冯平歧就跑过来抢冯其珍手中的木棍，他俩都是一只�抢木棍，另一只手朝对方脸部打，后来他俩不打了，冯其珍拿木棍走了。其没有打冯其珍，不知道冯其珍的左手指及左眼，他身上的伤是怎么来的。郭慧勇没有参与打架，他是打完架才回来的。
4、现场勘验笔录、示意图及照片说明:展现案发现场的具体位置等。
5、潞城市公安司法鉴定中心（长14）公鉴（伤情）字［2014］0091号法医学人体损伤程度鉴定书:冯其珍左手部损伤程度属轻伤二级。
6、到案经过:2014年8月26日17:30许，潞城市公安局黄牛蹄派出所接110指令称南桃村冯其珍被打，接警后民警赶到现场双方称都有伤，了解情况后，双方去医院进行治疗。8月28日对冯平歧传唤至派出所进行询问。2014年12月15日冯其珍的左手损伤程度为轻伤二级。2015年1月4日依法对冯平歧取保候审。
7、受伤照片、住院病历、诊断证明书、出院证，医疗费用及交通费用凭据等:证明冯其珍的受伤住院时间、诊治及花费情况等。
8、原审被告人冯平歧常住人口详细信息及户籍证明。
9、原审被告人冯平歧的供述:2014年8月26日傍晚,冯其珍担水从院子里走的时候，把郭翠红晾晒的衣服拨拉到地上，郭翠红就和冯其珍发生了争吵，郭翠红就去往下拽冯其珍家晾晒的衣服，其刚回家看见两人争吵，听见郭翠红叫喊了一声就出去了，看见冯其珍手里拿一根木棒，郭翠红说冯其珍打她，其就过去抢他的木棒，冯其珍不让其抢就在其脸上打了一拳，其就还手也用拳头打他，两人一只手抓着木棒，另一手互相打脚也踢，郭翠红也用手扑打冯其珍，三人在一起厮打转到院外院里。其大部分拳头都打在他的前胸和头脸部位，脚在下面乱踢都在腿上。冯其珍的左手无名指的伤是其打的，在互相殴打时其用拳头打冯其珍，冯其珍也用拳头打其，其还听着他的手指“嘎巴”响了一下，冯其珍还说:老的手指断了。但是互相都没有住手，还在继续厮打。郭翠红没有拿工具，就是用手乱挠乱打，具体打了几下打哪了其没注意。
以上证据，均经原审庭审质证、认证，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）冯平歧故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人冯平歧与受害人冯其珍因琐事互殴，且在互殴中致冯其珍左手轻伤的事实，有其本人“冯其珍的左手无名指的伤是其打的，在互相殴打时其用拳头打冯其珍，冯其珍也用拳头打其，其还听着他的手指“嘎巴”响了一下”的供述、受害人冯其珍“与冯平歧互相抓着对方的手，冯平歧掰其左手，左手指头就被掰断了”的陈述等证据在案为证。上诉人冯平歧在收到鉴定意见通知书后，未提出过补充�定或重新鉴定申请，且在案鉴定“冯其珍左手部损伤程度属轻伤二级”的结论，科学客观，足以认定。故此，原审根据上诉人冯平歧犯罪情节，受害人冯其珍过错程度，按照量刑规范化规定，民事法定赔偿标准，认定上诉人冯平歧构成本罪，并在承担刑事责任的同时，还应承担受害人冯其珍损失的60％民事赔偿责任，事实清楚，定罪准确，量刑及民事判处适当。上诉人冯平歧所提的上诉理由，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘冠晋
审 判 员 史 蕾
代理审判员 姬国强
二〇一五年十一月十七日
�记员魏炜