山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）并刑终字第60号
原公诉机关太原市晋源区人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某，太原市清徐县人，汉族，小学文化，个体，住太原市清徐县。2013年7月23日因涉嫌犯非法经营罪被太原市公安局晋源分局决定刑事拘留，同年8月2日被太原市晋源区人民检察院批准逮捕，现羁押于太原市第二看守所。
太原市晋源区人民法院审理晋源区人民检察院指控原审被告人曹某犯非法经营罪一案，于2013年12月13日作出（2013）晋源刑初字第133号刑事判决。宣判后，原审被告人曹某不服提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查证据材料，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定进行不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，被告人曹某不具备经营盐的资格，其在明知此情况下，于2013年4月至6月间，分两次从一商贩处购入非法盐产品约45吨，存放于位于晋源区北邵村的出租房内。后被告人非法销售给养殖户等私人盐产品共计约3吨。2013年7月15日，山西省盐务管理局太原分局对被告人非法存放的盐产品共计41.9吨（绿色大编织袋盐产品41.85吨，湖北白鹅牌精散盐50公斤）及运输私盐工具晋A×××××号车予以扣押。经山西省地方病防治研究所检验，送检散装粗盐盐样中碘含量为1.3㎎／㎏，判定该批盐样为非碘盐，不得作为食用盐销售；送检散装盐盐样中未检出碘含量，判定该批盐样为非碘盐，不得作为食用盐销售；食用该盐品可引起食源性疾患，严重影响碘缺乏病的防治效果。
被告人曹某于2012年8月29日因销售私盐被山西省盐务管理局太原分局处以没收私盐及罚款500元的行政处罚。被告人此次到案后能如实供述，并上交违法所得1500元。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、太原市公安局晋源分局出具的受案登记表、受案回执、立案决定书证实，该案立案侦查的事实。
二、太原市公安局晋源分局、太原市晋源区人民检察院出具的拘留、逮捕手续证实，被告人被采取强制措施及现羁押于太原市第二看守所的事实。
三、太原盐务分局报案材料证实，执法人员根据举报在北邵村一家库房内发现大量非法盐产品，现场清点库房内共有绿色大编织袋盐产品41.85吨，湖北白鹅牌精散盐约50公斤，共计41.9吨。经对当事人曹某询问得知，该盐产品是从一个河北籍商贩手中购进并用于销售的。
四、太原盐务分局案件移送书证实，案件移送致太原市公安局晋源分局经侦大队的事实。
五、太原盐务分局涉盐违法案件简易程序处罚决定书、现场检查记录证实，2012年8月29日被告人曹某被行政处罚的事实。
六、太原盐务分局现场检查记录证实，2013年7月15日13时许，在曹某租用的北邵村的厂房里查获私盐46.55吨（未过磅）的事实。
七、太原盐务分局涉盐违法物品扣押手续及现场照片证实，现场查获并暂扣涉盐违法运输盐产品约931件，运输工具一辆车牌号晋A×××××。
八、山西省地方病防治研究所（2013）评字第17、18号检验结果评价报告书证实，送检散装粗盐盐样检出碘含量为1.3㎎／㎏，判定该批盐样为非碘盐，不得作为食用盐销售；送检散装盐盐样未检出碘含量，判定该批盐样为非碘盐，不得作为食用盐销售。食用上述盐品可引起食源性疾患，严重影响碘缺乏病的防治效果的事实。
九、太原市公安局晋源分局出具的扣押决定书、扣押清单证实，被告人曹某非法经营的盐产品的违法所得1500元被依法扣押的事实。
十、被告人曹某的讯问笔录证实，2012年4月左右，一个姓王的人到我的粮油店问我卖不卖盐，说他有散装的允许卖的好盐。后来他一直给我打电话，说很多地方都卖他的盐。2013年4、5月份，我决定要他的盐，他先把盐留下，卖了后再给钱，卖不出去他再把盐拉走。后来他给我送过两次盐，第一次是2013年4、5月份，大概20吨，绿色纺织袋装散装粗盐，运费2800元；第二次是2013年6月份，送了24.25吨，绿色纺织装散装粗盐，一袋大概45至47公斤不等，还有一种白色纺织袋叫“白鹅牌”的散装精盐，送了8袋，每袋50公斤，运费3500元。送货的人是他找的，开的河北牌照的车。我把粗盐卖给了清徐县孔村的一个养牛的，卖了一、二编织袋，她说喂牛用；再有就是到我粮店买的，一般都是问有没有喂牲口的散装大袋盐，我就卖给他们。精盐是本人直接来店里买。粗盐卖了1.5吨左右，剩42吨左右；精盐卖了300公斤左右，还有一袋不小心洒了，剩50公斤。我以每袋粗盐29元，每袋精盐45元卖的，钱还没给姓王的。我们商量好粗盐每吨340元，我能挣200多元；精盐每吨660元，我能挣30元。剩下的盐在我租的仓库里。2013年7月15日被山西省盐务管理局太原分局查获并扣押，扣押了粗盐930袋，精盐1袋，还有一辆运输盐的晋A×××××卡车。我在2012年8月29日因销售私盐被山西省盐务局太原分局查获，当场被没收私盐并罚款500元。我没在姓王的那见过盐务局颁发的食盐准运证，知道储存、销售私盐违法。
十一、证人韩某甲的证言、辨认笔录证实，2012年8月左右，曹某租用我在北邵村的库房，说放他粮油店的一些东西。我知道他经营米、面、油、食盐等，有时去他那买一些小袋精盐，家里做饭用。2013年7月15日上午，太原盐务局找我，问我库房里的东西是谁的，我带他们去找了曹某。今年春天见库房门口有盐洒在地下才知道库房内放着盐。
十二、证人康某的证言、辨认笔录证实，2013年7月15日上午，太原盐务局工作人员来了我住的院内，问仓库是谁的，我说房东叫韩某甲。后来盐务局的人把韩某甲叫到仓库前，又去找我家邻居曹某。
十三、证人王某乙的证言、辨认笔录证实，我在清徐县清源镇孔村养牛。曹某给我送喂牛的饲料，装在编织袋里，和盐搭配起来，上面写着“晋中东方希望”，送了五、六次，每次最多十袋左右，是从2012年上半年开始到2013年7月份。
十四、证人王某丙出具的证明证实，被告人曹某非法经营食盐的违法所得1500元已交至晋源公安局经侦大队的事实。
十五、清徐县公安局清源派出所出具的户籍证明、被告人曹某身份证影印件证实，被告人曹某的身份情况。
十六、太原市公安局晋源分局出具的到案经过证实，被告人曹某被传唤到案的事实。
原判认为，被告人曹某违反国家有关盐业管理规定，非法储存、销售盐产品，未经许可经营法律、法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控罪名成立。被告人此前因销售私盐被行政处罚。此次到案后一直能如实供述，自愿认罪，上交违法所得，依法可对其从轻处罚。以上公诉机关的量刑情节与庭审查明的事实一致，予以认定。公诉机关的量刑建议予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、最高人民检察院《关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决如下：一、被告人曹某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元。二、已扣押的违法所得1500元由原办案单位依法予以没收，上缴国库。三、已扣押的作案工具晋A×××××号车、违禁品盐产品41.85吨、湖北白鹅牌精散盐50公斤由原办案单位依法予以没收，上缴国库。
上诉人曹某的上诉意见是：原判量刑较重。第一，其出售给养殖户的3吨盐未造成严重后果，剩余的41.9吨盐已被扣押，未造成实际损害后果。第二，其上交违法所得1500元，认罪态度较好。请求撤销原判，从轻处罚。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，本院予以确认。
本院认为，上诉人曹某违反国家有关盐业管理规定，未经许可经营法律、法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。
关于上诉人曹某“原判量刑较重”的上诉意见，经查，上诉人曹某在因销售私盐被行政机关行政处罚后，在明知销售私盐违法的情况下，仍非法购买、储存、销售私盐，情节严重，其行为已构成非法经营罪。原判根据上诉人曹某的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其“自愿认罪”等酌情从轻处罚情节均予以考虑并在量刑时进行体现，且量刑并无不当，故对上诉人曹某的以上上诉意见不予采纳。
原判认定的犯罪事实清楚，证据确实充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张顺军
审判员 韩旭霞
审判员 张志刚
二〇一四年三月十九日
书记员 张大海