甘肃省徽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）甘1227刑初25号
公诉机关徽县人民检察院。
被告人罗某。
辩护人索某。
徽县人民检察院以徽检公诉刑诉字[2017]95号起诉书指控被告人罗某犯非法买卖爆炸物罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。2017年12月28日本院以（2017）甘1227刑初97号刑事判决书判处有期徒刑三年，缓刑五年。徽县人民检察院提出抗诉。案件被陇南市中级人民法院以（2018）甘12刑终42号刑事裁定书发回重审，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。徽县人民检察院检察员赵某出庭支持公诉，被告人罗某及其辩护人索某均到庭参加诉讼。现已审理终结。
徽县人民检察院指控：2015年8月份左右，被告人罗某口头委托为其承揽工程的任某（因犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪被一审判处有期徒刑十年，二审维持原判）购买爆炸物用于非法开采金矿，并于同年9月18日向任某转款1万元人民币用于购买爆炸物。同月20日任某从罗某提供的资金中提现9000元，从王某某（因犯非法买卖、储存爆炸物罪被一审判处有期徒刑十年，二审维持原判）处以9800元购买炸药7箱（56包168千克），雷管280枚（炸药每箱1000元、雷管每枚10元），任某联系上廖某某（因犯非法运输爆炸物罪被一审判处有期徒刑三年缓刑四年，二审维持原判），与廖某某一同使用廖某某的农用三轮车将该7箱炸药及280发导爆管运回到任某家中存放。因大河到徽县县城的公路不通，罗某长期未收到爆炸物，便将给任某的1万元预付款从任某的工程款中扣除。约在10月的某天，被告人罗某和任某电话联系好后，任某驾驶自己的摩托车携带一箱（8包约24千克）炸药到徽县水阳乡泰湖公园附近公路上将该一箱炸药卖给罗某，罗某当场付给任某炸药款1000元。同年11月17日，被告人罗某再次与任某电话商定购买任某处的炸药2箱、导爆管100枚，在栗川乡境内的烟冬梁公路交易。任某和龚某某（因犯非法运输爆炸物罪被一审判处有期徒刑三年缓刑三年，二审维持原判）分别驾驶摩托车从任某家中各携带爆炸物运送至徽县栗川乡龙洞村河沟口一牛场附近，任某被大河派出所民警盘查，在其骑乘的摩托车及随身背包内当场查出炸药一箱（8包24.5千克）、导爆管100枚。得知任某被查获后，龚马强多次联系罗某，罗某得知任某被查获后潜逃。次日龚某某向大河派出所投案自首并上缴其非法运输的炸药一箱（8包23.95千克）。2017年7月31日被告人罗某自行到徽县公安局投案自首。
认定上述事实的证据如下：1.书证：案件来源材料、强制措施材料、信用社交易凭证、户籍证明及在逃人员信息表、体检材料、到案经过、鉴定意见通知书、行政处罚材料、判决书、裁定书；2.证人证言：任某、鲁某、龚某某、陈某、罗某某、罗某某证言3.被告人罗某的供述与辩解；4.鉴定意见：鉴定文书及计量报告；5.检查笔录；6.视听资料：讯问光盘。
徽县人民检察院认为被告人罗某违反国家有关爆炸物管理的法律法规，在无买卖爆炸物资质的情况下，为任某提供资金，指使任某为其购买爆炸物品，后又两次从任某处购买爆炸物，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖爆炸物罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人到公安机关投案，经抗诉二审后，对自己的犯罪事实有了新的认识，并如实供述犯罪事实，可认定为自首，具有法定从轻或者减轻的情节，建议判处6
--8年内有期徒刑。
被告人罗某当庭辩称：任某承包我的矿山施工，因施工需要炸药，任某说他能搞来炸药，我就给任某转了一万元让他买炸药，至于他用这一万元买了多少炸药我也不知道。因为大河到徽县的道路不通我一直没有收到炸药。我就给任某打电话说炸药我不要了，一万元算成工程款。
被告人罗某的辩护人辩称：一、被告人委托任某购买炸药但实际并未取得，该行为属于犯罪未遂，应当从轻、减轻处罚。被告人与任某、王益民三者之间构成了两个法律关系，三者系平等独立的民事主体，甲、乙、丙三方，并非公诉人指控的甲方、乙方两方。因为任某不是罗某的员工、下属，任某是给罗某承揽工程的承包方，二者系平等的合同关系；任某与王益民之间系买卖合同关系，故任某与王某某之间的买卖合同完成，构成犯罪既遂，但罗某与任某之间合同尚未履行罗某购买炸药的目的并没有达到。该行为完全符合《刑法》第十三条的规定”已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚”二、被告人具有投案自首情节。《刑法》第67条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。对于被告人具有自动投案的事实，证据充分，公诉人对此也没有异议。”如实供述自己的罪行”，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。公诉人已经在法庭辩论时也认可被告人构成自首。因此被告人符合自首的规定，应当依法从轻或者减轻处罚。三、被告人罗某属于从犯，且没有造成危害。首先，任某和王益民作为买卖的双方，交易的爆炸物品数量相同，他们二人在共同犯罪中作用和地位相当，任某从王某某处购买的7箱炸药、280枚导爆管，系任某的自主行为。这从任某2015年10月在泰湖公园边购买1箱炸药付款1000元以及任某给王某出售2箱的事实足以证明。从罗某实际购买到的爆炸物的数量来看，其作用较小，起次要作用，属于从犯。其次，该批爆炸物没有流入社会，更没有造成人员和财产损失，社会危害性较小。四、被告人有认罪、悔罪表现。徽县看守所出具的《在押人员羁押期间现实表现鉴定表》中明确载明：罗某能够认罪服法，服从管教，积极参加政治、文化学习、表现良好。在庭审中，被告人当庭表示认罪服法，而且两当县司法局出具的评估意见，社区矫正机关同意对罗某进行社区矫正。足以充分说明被告人认罪态度是积极和诚恳的，具有悔罪表现。综上所述，被告人具有自首和犯罪未遂、从犯等法定从轻、减轻处罚情节，且没有造成危害。请法院对被告人减轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：2015年8月份左右，被告人罗某口头委托为其承揽工程的任某（已判刑）购买爆炸物用于非法开采金矿，并于同年9月18日向任某转款人民币1万元用于购买爆炸物。同月20日任某从罗某提供的资金中提现9000元，从王某某（已判刑）处以9800元购买炸药7箱（56包168千克），雷管280枚（炸药每箱1000元、雷管每枚10元），任某叫上廖某某（已判刑），与廖某某一同使用廖某某的农用三轮车将该7箱炸药及280发导爆管运回到任某家中存放。因大河到徽县县城的公路不通，罗某长期未收到爆炸物，便将给任某的1万元抵顶了欠任某的工程款。10月的某天，被告人罗某和任某联系后，任某驾驶自己的摩托车携带一箱（8包约24千克）炸药到徽县水阳乡泰湖公园附近公路上将该箱炸药卖给罗某，罗某当场付给任某炸药款1000元。同年11月17日，被告人罗某再次与任某联系购买任某处的炸药2箱、导爆管100枚，在栗川乡境内的烟冬梁公路交易。任某和龚某某（已判刑）分别驾驶摩托车从任某家中各携带爆炸物运送至徽县栗川乡龙洞村河沟口一牛场附近时，任某被大河派出所民警盘查，从其驾驶的摩托车及随身背包内当场查出炸药一箱（8包24.5千克）、导爆管100枚。龚某某得知任某被查获后，多次联系罗某，罗某得知任某被查获后潜逃。次日龚某某向大河派出所投案自首并上缴其非法运输的炸药一箱（8包23.95千克）。2017年7月31日被告人罗某到徽县公安局主动投案。
证实上述事实的证据有：一、书证：1、受案登记表、立案决定书、拘留证、批捕决定书、逮捕证、案件来源说明，该组证据证实案件的来源、立案情况和对被告人采取的强制措施情况；2、检查笔录，对任某驾驶摩托车所带物品及随身背包的物品进行检查；3、农村信用社储蓄存取款凭条；4、任某账户交易明细对账单；5、户籍证明，证实罗某身份情况；6、在逃人员信息登记表；7、鲁某账户存款凭条及交易明细；8、罗某到案情况说明，是主动投案；8、行政处罚决定书；9、（2016）甘1227刑初46号刑事判决书，任某等人因犯非法买卖、运输、储存爆炸物罪已被判处刑罚；二、证人证言：1、证人鲁某（任某妻子）证言：陈述任某是给罗某某打工的，2015年10月份的时候罗小明给任某打了一万元钱让任某买炸药，炸药买好以后在她家里放着。任某被抓的那天也是罗某某联系让任某送炸药;2、龚某某证言：陈述他听说罗某是任某的老板，2015年11月17日任某叫他一起去送的炸药也是给罗某送的；3、任某证言：陈述他从2014年底开始给罗某打工，2015年9月份罗某让他弄点炸药用于在罗某的非法矿点上开采金矿，他在王某某处问好炸药和导爆雷管的价钱后询问了罗某，罗某同意购买的价格，并给他预付了一万元钱，他在王某某处买了七箱炸药和280发导爆雷管放在他家里，由于大河到徽县的道路在硬化，路不通，炸药一直没有拉到罗某的矿点上，罗某就把一部分购买炸药的钱从他工钱里扣除了，说送炸药的时候再把炸药的钱给他补上。2015年10月份的一天，他骑摩托车带了一箱炸药在徽县泰湖公园附近交给了罗某，罗某给他给了1000元钱。给王某卖炸药的事罗某知道，刚开始罗某不同意给卖，他给说了一下以后罗某才同意给王某卖的。2015年11月他和龚某某一起骑摩托车带的炸药和导爆雷管在给罗某送去的途中他被公安机关抓获了；4、证人陈某证言，陈述云屏信用社开户的账号为×××的账户是他的卡，罗某某向他借钱的时候他把卡借给罗某某了，卡上有一万八千元，给任某转账一万元的事情他不知道；三、被告人罗某供述：被告人罗某在侦查机关的多次供述均称他是为了开农家乐炸石头仅向任某购买过一次炸药，但是还没有交易时任某就被抓了，给任某打的一万元钱是帮任某领的工资，不是让任某买炸药的钱；四、检验、鉴定意见：1、计量报告；2、物证检验鉴定意见书；五、视听资料。
上述证据均经当庭宣读、出示、辨认和质证，证实的内容真实有效，可以作为定案的依据，故本院予以确认。
本院认为：被告人罗某违反国家有关爆炸物管理的法律法规，在无买卖爆炸物资质的情况下，给任某提供资金，口头委托任某给其购买炸药。任某用9800元购买168千克炸药、雷管280发，存放在家中，此时被告人罗某委托任某购买爆炸物的行为已经完成，其行为已属既遂。后因大河到徽县县城的公路不通，罗某长期未收到该爆炸物，便将委托任某购买爆炸物的1万元抵顶了欠任某的工程款。过后又先后两次从任某处非法买卖爆炸物，其行为构成了非法买卖爆炸物罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人罗某案发后在逃，后又主动投案，开庭审理时当庭自愿认罪，其行为构成自首，依法应当从轻或减轻处罚。对辩护人关于被告人罗某构成自首的辩护意见予以采纳。被告人罗某在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。对辩护人关于罗某犯罪未遂且是从犯的辩护意见不予采纳。根据本案的犯罪事实、性质、情节、悔罪表现,依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第六十一条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一项之规定，经本院审判委员会研究，判决如下：
被告人罗某犯非法买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年5月8日起至2021年6月10日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高先峰
审 判 员 白江峰
审 判 员 范欣峰
二〇一八年七月十八日
法官助理 周文萍
书 记 员 尹宇昭