湖南省益阳市赫山区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）赫刑一初字第195号
公诉机关益阳市赫山区人民检察院。
附带民事诉讼原告人肖某国。
委托代理人陈可夫，益阳市赫山区沧水铺法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。
被告人肖某辉。因犯非法制造、买卖爆炸物罪于2013年3月被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。又因涉嫌犯故意伤害罪于2014年2月21日被益阳市公安局赫山分局监视居住，同年8月1日经本院决定被重新监视居住。
益阳市赫山区人民检察院以益赫检公一刑诉（2014）190号起诉书指控被告人肖某辉犯故意伤害罪，于2014年8月1日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人肖某国向本院提起附带民事诉讼，被告人肖某辉向本院提起反诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。益阳市赫山区人民检察院指派检察员李欣健出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人肖某国及委托代理人陈可夫，被告人肖某辉到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年12月30日19时许，被告人肖某辉在同村村民杨某春家中与堂弟肖某国发生争吵，后相互扭打。在扭打过程中，肖某辉用拳头朝肖某国的右侧脸部打了一拳，造成肖某国右侧脸部骨头骨折。经法医鉴定，肖某国构成轻伤。
案发后，被告人肖某辉主动向公安机关投案。
该院认为，被告人肖某辉故意伤害他人身体，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，并向本院移送了相关证据材料，提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人肖某国诉称，2013年12月30日下午6时许，原告人与被告人肖某辉在益阳市赫山区衡龙桥镇樟树嘴村杨某春的家里发生口角，被告人肖某辉用拳头猛击原告人头面部，造成伤处肿胀、压痛，伤后在本地诊所、益阳市第三人民医院治疗。后经鉴定，原告人肖某国的伤势构成轻伤，十级伤残。请求法院追究被告人肖某辉的刑事责任，同时要求被告人肖某辉赔偿肖某国残疾赔偿金16744元、误工费10884元、护理费767元、生活费210元、交通费500元、父母赡养费4406元、子女抚养费6910元、法检费1100元、医药费8355元、营养费2000元，共计51876元。
被告人肖某辉辩称，本次互殴是肖某国先动手打他的，他属于正当防卫才动手将肖某国打伤，而且他自己也是受害者。并提出反诉，认为肖某国将他打伤，应赔偿医药费20000元、生活费3000元、赡养费5000元、子女抚养费15000元、精神抚慰金5000元、营养费5000元、交通费500元，共计53500元。
经审理查明，2013年12月30日19时许，被告人肖某辉在同村村民杨某春家中与堂弟肖某国发生争吵，并相互扭打在一起。扭打过程中，肖某辉用拳头朝肖某国的右侧脸部打了一拳，造成肖某国右侧脸部骨头骨折。经法医鉴定，肖某国构成轻伤。
案发后，被告人肖某辉主动接受公安机关调查。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、被害人肖某国的陈述，证明2013年12月30日晚，他从杨某春处听到肖某辉在外面骂他，就打电话给肖某辉问为什么骂人，要他过来讲清楚。肖某辉过来后，两人一对质，他就动手打了肖某辉。然后，肖某辉还手，两人扭打在一起。纠缠一会儿后，旁边的人就把他们拉开了。但是，他们又继续争执，肖某辉突然扬起左手打了他一拳，双方又纠缠在一起，被长辈骂了一顿后就散了。到了晚上，他感觉左脸部有点痛，就去医院做了检查。肖某辉也去医院做了检查，但没有受伤。
2、证人杨某春的证言，证明2013年12月30日晚上，肖某国在他家里玩，他跟肖某国说肖某辉白天骂了他。肖某国就打电话给肖某辉问他为什么骂人，并要他过来讲清楚。肖某辉过来后与肖某国发生了争吵，肖某国要他不再骂人，否则就动手打人。肖某辉继续骂，肖某国就冲上去打了他一个耳光，然后两人就扭打在一起。旁边村民将他们拉开后，又继续扭打在一起。期间，肖某辉用手打了肖某国脸部一拳。两人散后，到医院检查，肖某国脸部骨折，肖某辉头上被打了一个包。在打架过程中，肖某辉拿了菜刀，后被旁人抢下后，肖某国也放下了板凳。
3、证人刘某卫的证言，证明2013年12月30日下午，他和肖某辉在别人家玩时，肖某辉骂了肖某国。晚上，他和肖某国在杨某春家玩时，杨某春说起了这件事。肖某国就打电话给肖某辉要他过来一趟，然后双方发生了争执。肖某国动手打了肖某辉一个耳光，然后双方动手打了起来，倒在地上继续纠缠，后被旁人拉开。但是，随后双方又发生争执，肖某辉用拳头打了肖某国脸部一下。肖某国就拿起板凳要打肖某辉，肖某辉也操起菜刀，但都被旁人抢走，然后就散了。
4、益阳市公安局赫山分局公（赫）鉴（法）字（2014）5号法医学人体损伤程度鉴定意见书，证明经法医鉴定，被鉴定人肖某国右面部软组织挫伤并颧骨骨折，构成轻伤。
5、本院（2013）赫刑初字第61号刑事判决书，证明被告人肖某辉曾因犯非法制造、买卖爆炸物罪于2013年3月被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。
6、被告人肖某辉的户籍资料，证明被告人肖某辉的出生年月、地址等身份信息。
7、到案经过，证明被告人肖某辉于2014年1月4日主动到衡龙桥派出所交待其与肖某国打架一事，并造成其轻伤的违法事实。
8、被告人肖某辉的供述和辩解，证明2013年12月30日晚上，肖某国打电话给他要他来肖某国的家里，并问他是不是前天骂了他，他说是的。肖某国就动手打了他一个耳光。然后两人纠缠在一起，肖某国动手打了他头部，并一起倒在地上。后旁边的人把他们拉开，两人继续争吵，肖某国又作势要打他，他就用左手打了他右边脸部一拳。被打的肖某国顺手拿起旁边的板凳，于是他就跑到杨某春家里拿出一把菜刀，但东西都被旁人抢走了，然后散了。
上述证据经庭审质证，被告人肖某辉对本人在侦查机关的供述、被害人的陈述、证人证言均有异议，认为他是被肖某国打了之后，正当防卫才动手打的肖某国。经查，现有证据仅能证明肖某国因言语纠纷在被告人肖某辉的挑衅下动手打人，然后双方互殴纠缠在一起，被告人肖某辉动手将肖某国打伤并非在斗殴中主动放弃后，为防止肖某国故意伤害而动手还击，不符合正当防卫的要件，故对该质证意见，本院不予认可。
全案事实清楚，证据确实充分。上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，应予以认定。
附带民事诉讼原告人肖某国为支持自己的本诉请求及答辩被告人肖某辉的反诉请求，向本庭提供了如下证据：
1、法医学鉴定意见书，证明肖某国因右面部软组织挫伤并颧骨骨折，构成轻伤。
2、益阳市银城司法鉴定所的司法鉴定意见书及疾病诊断证明书，证明肖某国的伤残情况构成十级伤残，建议伤后全休120天。
3、肖某国及其父母子女的户口本复印件，证明其本人、被赡养人和被抚养人的情况。
4、医药费票据，证明肖某国受伤用去医药费8355元。
5、鉴定费发票，证明肖某国支付鉴定费1100元。
针对附带民事诉讼原告人肖某国的本诉，被告人肖某辉对两份鉴定意见书、疾病诊断证明书及户籍信息的证据不持异议，但辩称医药费票据都是假的，对其真实性持有异议。
被告人肖某辉反诉称，此次故意伤害是因为肖某国动手打他，将他按倒在地，朝他头部左上方猛击三拳，致使头部伤处肿痛，他才正当防卫动手朝肖某国脸部还击。他本人头部经常剧痛、麻木，仍需治疗，请求人民法院判令原告人赔付医疗费、护理费、交通费等费用共计53500元。
为证明自己的反诉主张及答辩原告人肖某国的本诉请求，被告人肖某辉（反诉原告人）向法庭提供了如下证据：医药费收条及发票，共计2320元。
附带民事诉讼原告人肖某国（反诉被告人）及其委托代理人针对反诉辩称，被告人肖某辉在当天一起去了医院检查，并没有什么事，但是肖某国本人的骨头断了。且针对被告人肖某辉提供的证据认为，被告人肖某辉在衡龙桥镇石板滩村保健站用去的790元的医疗费收据予以认可，对其他三份收条及发票，认为三份证据不是因为本案受伤所用去的费用凭证，不具有关联性，应不予认定。
针对本诉与反诉人提供的证据及答辩意见，本院认证意见如下：
附带民事诉讼原告人肖某国（反诉被告人）提供的证据：1、两份鉴定意见书及疾病诊断证明书，因两份鉴定意见书系有专门资质的鉴定机构所作鉴定意见，疾病诊断证明书加盖了诊断医院证明专用章，有医师签名，符合形式要件，内容客观真实，与待证事实有关联，且被告人肖某辉均不持异议，本院予以认定。2、户籍信息复印件，被告人不持异议，且与原件核对无异，故本院予以认定。3、医药费8355元的票据，经查，住院医药费3767.25元，从其出具的新型农村合作医疗住院补偿结算单可以体现该笔费用，故本院予以认定；益阳市第三人民医院检查费用发票647.4元，因有该医院盖章及具体的检查项目、时间，故本院予以认定；提供的号码为3Y0000296398的医疗卡在益阳市第三人民医院所用CT费270元的发票，因该票具体时间模糊，不能确定具体时间，且其发票显示使用年限为“2013年底过期作废”，发票字面上体现打印时间为2012年，故对该发票本院不予认定；衡龙桥镇石板滩村保健站及殷氏祖传骨伤科诊所出具的3671元的收据，因有该医务所盖章及医师签名，益阳市第三人民医院于2014年1月14日出具的医嘱亦相互印证，故对该收据本院予以认定。4、鉴定机构出具的1000元鉴定费发票，因有鉴定机构出具的正式发票，且提供了鉴定意见书印证，故对该笔费用予以认定；提供的100元鉴定费用收据，因收据字迹模糊未能体现具体的鉴定情况及费用等基本情况，故本院对该笔费用不予认定。综上，本院认定原告人肖某国所支付医疗费用共计8085.65元，鉴定费用1000元。
被告人肖某辉（反诉原告人）提供的证据：1、衡龙桥镇石板滩村保健站出具790元医药费收据，附带民事诉讼原告人肖某国予以认可，故本院对该笔证据予以确认。2、益阳市康安药店于2014年1月15日出具的470元的收条，因未证明其系本次故意伤害所用费用，与拟证事实无关联，本院不予认可。3、衡龙桥镇康安药店于2014年8月6日出具的西药485元发票与记账联，该记账联系该发票同笔费用的另一联，不能另外算作支付费用，且该笔发票并未列明因何种病情所购买西药，出具的时间为2014年8月6日，距案发时间较长，故本院不予认定。综上，本院认定被告人肖某辉所支付医疗费用共计790元。
本院认为，被告人肖某辉与他人互殴，故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人肖某辉提出其是正当防卫，系本案的被害人的辩解。经查，正当防卫是为了使本人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为。本案中，被告人肖某辉在由肖某国先行动手的情况下，与肖某国两人互相斗殴，两人均有侵害故意。双方停止后，又发生斗殴，被告人肖某辉主动放弃斗殴不具备彻底性，而后动手导致肖某国构成轻伤，故不应认定为正当防卫，但可认定两人均有过错。被告人肖某辉在案发后，主动到公安机关供述其主要犯罪事实，其对正当防卫行为的辩解，不影响其自首的成立，故可认定被告人肖某辉具有自首情节，可以从轻处罚。被告人肖某辉在缓刑考验期限内再犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。
关于附带民事诉讼原告人肖某国（反诉被告人）要求肖某辉赔偿损失51876元的诉求。经查，附带民事诉讼原告人肖某国受伤后，住院7天，支付医疗费8005.65元，误工费因原告人肖某国未提供建筑行业资质证明，故参照上一年度受诉法院所在地农、林、牧、渔业的标准计算为8155.94元（64.22元／天×127天），住院伙食费参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算为210元（30元／天×7天），交通费按照住院时间及居住地衡龙桥镇樟树嘴村到益阳市第三人民医院的实际距离，酌情认定为500元，护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准认定为490元（70元／天×7天），鉴定费1000元，共计18361.59元。其他的赡养费、抚养费、伤残赔偿金的诉求，因不属于附带民事诉讼的赔偿范围之内，不予认定。营养费因没有提供证据证明，应不予认定。
关于被告人肖某辉（反诉原告人）要求肖某国赔偿损失53500元的诉求。经查，被告人肖某辉没有提供病历、鉴定意见书等资料，仅仅提供医药费票据，故应认定其所受损失为790元，其他诉求因未提供证据，本院不予认可。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百六十三条、第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2013）赫刑初字第61号刑事判决对被告人肖某辉宣告的缓刑部分。
二、被告人肖某辉犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；与前罪非法制造、买卖爆炸物罪，判处有期徒刑三年。两罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。
（刑期从判决执行之日计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
三、由被告人肖某辉赔偿附带民事诉讼原告人肖某国经济损失18361.59元。（限本判决生效后一个月内付清）
四、由反诉被告人肖某国赔偿反诉原告人肖某辉经济损失790元。（限本判决生效后一个月内付清）
五、驳回附带民事诉讼原告人肖某国的其他诉讼请求。
六、驳回反诉原告人肖某辉的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向益阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 辉
代理审判员 雷 宏
人民陪审员 昌杜敖
二〇一四年十月十日
代理书记员 张 欣
附：《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第五十一条原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。