湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）湘09刑终148号
原公诉机关湖南省益阳市资阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘星，曾用名钟星，绰号“二吧唧”，男，1990年1月10日出生，湖南省益阳市人，汉族，小学文化，无业，住益阳市资阳区长春镇新屋村新屋坝村。因犯抢劫罪、妨害公务罪，于2006年9月27日，分别被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元和有期徒刑六个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金二千元。又因犯非法拘禁罪，于2014年3月12日被益阳市资阳区人民法院判处管制六个月。再因犯寻衅滋事罪，于2015年8月4日被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑八个月，于2016年3月15日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2017年8月16日被益阳市公安局资阳分局刑事拘留，同年9月21日被执行逮捕。现羁押于益阳市看守所。
益阳市资阳区人民法院审理资阳区人民检察院指控被告人刘星犯聚众斗殴罪一案，于2018年3月5日作出（2018）湘0902刑初7号刑事判决，判令被告人刘星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。刘星不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，经阅卷审查，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案，现已审理终结。
原审法院认定，2017年3月份，邓某1（已判刑）在陈某1（已判刑）开设的娱乐室里赌博输了钱，邓某1便向陈某1提出要么退钱给他，要么让他在娱乐室参股。陈某1不同意，邓某1便邀集一些人到陈某1的娱乐室里砸烂了一些物品。同年4月4日晚上21时许，邓某1等人来到陈某1开设的娱乐室附近玩耍。陈某1误以为邓某1等人前来滋事，便于同年4月5日凌晨打电话给被告人刘星，称其与邓某1等人发生冲突，要求刘星赶过来与其会面。刘星随即驾驶陈某1所有的装载来福枪的白色现代明途轿车赶至资阳区体育馆与陈某1、胡某1（在逃）、胡某2（在逃）、孟某1（在逃）、何某1（在逃）等人会合。同时陈某1也安排王某1（在逃）驾驶金杯车一起分头寻找邓某1等人。凌晨1时许，被告人刘星等人在资阳区城市便捷酒店附近找到邓某1等人驾驶的福特越野车后，便驾驶黑色现代越野车、白色现代明途车、金杯车堵住酒店进出口。陈某1、胡某2、王某1分别手持管子铩下车砍砸邓某1等人乘坐的福特越野车。邓某1等人见状急速倒车，撞开刘星驾驶的白色现代明途轿车逃跑，刘星从副驾驶座位拿枪下来追赶未果。2017年8月16日，刘星在益阳市强制隔离戒毒所被公安机关查获归案。
上述事实，被告人刘星在开庭审理过程中亦无异议，且有同案人邓某1、张某1、胡某1、陈某1的证言，视频截图，益阳市资阳区人民法院（2015）资刑初字第192号、（2009）资刑初字第98号刑事判决书，释放证明，辨认笔录，关于刘星到案经过的情况说明，户籍资料等证据证明，足以认定。
原审法院认为，被告人刘星破坏社会公共秩序，伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。在共同犯罪中，刘星起了次要作用，系从犯，对其减轻处罚。刘星曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，对其从重处罚。刘星到案后如实供述其罪行，系坦白，对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十七条之规定，判决：被告人刘星犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月。
刘星上诉提出，归案后认罪、悔罪，如实交代了犯罪事实，在犯罪过程中是从犯，原审量刑过重，请求二审从轻处罚。
经审理查明：陈某1（已判刑）在益阳市资阳区古道街开设了一家娱乐室。2017年3月，邓某1（已判刑）在陈某1开设的娱乐室里赌博输了钱，便向陈某1提出要么退钱，要么让其在娱乐室参股。陈某1不同意，邓某1遂邀集他人砸烂了陈某1的娱乐室大门，并在陈某1的娱乐室内砸烂了一台麻将机和一张桌子。2017年4月4日21时许，邓某1等人驾驶一辆福特越野车到陈某1开设的娱乐室附近玩耍。陈某1误以为邓某1等人前来滋事，便于次日凌晨打电话给上诉人（原审被告人）刘星，称其与邓某1等人发生冲突，要求刘星赶过来会面。刘星随即驾驶陈某1所有的湘HXXX**白色现代明途轿车（该车副驾驶座位上有一把来复枪），赶至资阳区体育场与陈某1及胡某1、胡某2、孟某1、何某1、王某1（均在逃）等人会合。陈某1安排胡某1驾驶湘HXXX**黑色现代越野车，刘星驾驶湘HXXX**白色现代明途轿车，何某1驾驶一辆桑塔纳轿车，王某1驾驶一辆金杯车分头寻找邓某1等人。2017年4月5日凌晨1时许，刘星等人在资阳区城市便捷酒店附近找到邓某1等人乘坐的福特越野车后，便驾驶湘HXXX**黑色现代越野车、湘HXXX**白色现代明途车、金杯车堵住城市便捷酒店的出口。陈某1、胡某2、王某1分别手持管子铩下车，砍砸邓某1等人乘坐的福特越野车。邓某1等人见状急速倒车，撞开刘星驾驶的湘HXXX**白色现代明途轿车逃跑，刘星从湘HXXX**白色现代明途轿车副驾驶座位拿枪后，下车追赶未果。2017年8月16日，刘星在益阳市强制隔离戒毒所被公安机关查获归案。
证明上述犯罪事实的证据有：
1、天网系统视频截图，证明2017年4月5日凌晨，刘星驾驶了车牌号码为湘HXXX**的白色现代车。4月5日0时45分刘星一方的商务车、越野车与桑塔纳车上的四个人在长春西路北站十字路口商量。0时59分，白色现代车、金杯车与越野车到达资阳区水利局对面路口。0时59分43秒，白色现代车被一台越野车撞到资阳区水利局对面路口的路中央，白色现代车撞倒了马路护栏。0时59分49秒刘星从白色现代车驾驶座下车，1时0分8秒刘星拿着一把枪站在资阳区水利局对面路口的马路上。
2、《关于刘星到案经过的情况说明》，证明2017年8月16日，益阳市公安局资阳分局刑警大队民警在工作中发现，涉嫌聚众斗殴的网上逃犯刘星在益阳市公安局强制隔离戒毒所，民警前往戒毒所提讯刘星，刘星对伙同陈某1于2017年4月5日凌晨1时许，在资阳区马良路城市便捷酒店路段聚众斗殴的犯罪事实供认不讳。
3、（2006）资刑初字第98号《刑事判决书》、（2015）资刑初字第192号《刑事判决书》、（2016-3）津监字第25号《释放证明书》，证明刘星因犯抢劫罪、妨害公务罪，于2006年9月27日分别被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金二千元和有期徒刑六个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑一年，并处罚金二千元。又因犯寻衅滋事罪，于2015年8月4日被益阳市资阳区人民法院判处有期徒刑八个月，于2016年3月15日被湖南省津市监狱刑满释放。
4、《户籍清单》，证明刘星的身份信息情况。
5、证人邓某1的证言，证明2017年3月，陈某1在资阳区古道街开了赌场，他到陈某1的赌场里赌博，输了万把块钱。他对陈某1讲要把钱搞回来，要么由陈某1退钱给他，要么让他在赌场里参股。陈某1都不同意，他便同陈某1吵了起来，并且相互都讲了打架的狠话。过了几天，他见陈某1没有理他，就喊了三、四个朋友，拿了管子刹到陈某1开的赌场里，打烂了玻璃门和一台麻将机及一张方桌。2017年4月4日21时许，他和三个朋友开了黑色福特越野车，到陈某1开的赌场边上的另一个娱乐室去玩了半小时。之后他们把车开到了马良路的城市便捷酒店门口，他正坐在副驾驶位置和“安胖子”等人聊天，突然来了一台现代车、一台商务车和一台黑色的越野车，对方有两、三个人拿了刀过来砍他们的车。因为他们没有准备，“安胖子”就倒车跑，把对方的一台车碰到了马路中间的栏杆上，然后他们就跑掉了。福特越野车的玻璃、引擎盖、反光镜都被砍烂了。
6、证人张某1的证言，证明邓某1跟陈某1有过节，邓某1曾带人冲过陈某1的场子。2017年4月4日21时许，他和邓某1、刘某1、“旭吧唧”一起开着“旭吧唧”的黑色福特越野车到了古道街的口子，刘某1到古道街的场子里去玩，邓某1坐在副驾驶座位上跟他和“旭吧唧”聊天。过了一阵，刘某1回到车上，说碰到了陈某1场子里的人。邓某1讲“陈某1有可能会找我们打架”，于是他们就开车在益阳街上转圈，避免被陈某1打。4月5日凌晨1点左右，他们把车停在马良路城市便捷酒店门口，刘某1开了房准备去休息，但还没有下车，他们继续在车上聊天。突然从后面开过来三辆车子堵住他们，并下来几个拿着砍刀的人，跑到他们车子旁边就砍，把车子的前保险杠、玻璃、侧面、车尾等部位砍烂了。当时他们车上什么东西都没有，不敢跟对方打，“旭吧唧”就赶紧猛的一脚倒车，冲开后面的一台车子，然后朝华信方向跑掉了。
7、证人胡某1的证言，证明陈某1在古道街开了一个赌场，因为邓某1出老千没有分钱给陈某1，陈某1与邓某1起了纠纷，两人都讲了要打对方的狠话，后来他听说邓某1叫人把陈某1赌场内的一些东西打烂了。2017年4月4日，他同陈某1一起到陈某1的赌场里赌博，22时许他先出来，坐到自己的湘HXXX**黑色现代越野车上。过了一会，陈某1打电话要他把车开到老妇幼保健院，他只等了一分钟，陈某1就跑过来了。陈某1讲“邓某1叫了几车人到我场子里来打我，我是从后门跑出来的”。陈某1当时很气愤，讲要喊一些人来同邓某1打架，并要他把车开到体育场附近。陈某1打电话叫来了何某1、胡某2、孟某1，大家集合后，陈某1说要去找邓某1打一顿，他们都讲要得。在商量准备武器时，胡某2、孟某1从桑塔纳车的尾箱里拿了两根木棍。陈某1打了很多电话，不停的在调人，并要他催王某1快点，王某1开了一台灰色的金杯车赶过来，刘星开了陈某1的白色现代车赶过来，金杯车上有管子刹等武器，后来大部分武器都是从金杯车上拿的。接着，他们四台车分开找邓某1，4月5日凌晨1时许，刘星发现邓某1在城市便捷酒店门口的一台黑色福特越野车上。他们相互通知到华信酒店门口集合，然后他开黑色现代越野车载着陈某1、何某1，刘星开白色现代车载着孟某1，王某1开金杯车载着胡某2前往城市便捷酒店。现代车和金杯车堵住城市便捷酒店的进出口，他的现代车越野车走在最后。他刚停下车，王某1和胡某2就各拿了一把管子刹去砍邓某1坐的福特车，福特车往后退，把金杯车和现代车碰开一条路，从公交车道逃跑。刘星从车上拿出枪准备打，但邓某1已经跑掉了，之后他们就分开了，他和刘星没有参加第二架。
8、证人陈某1的证言，证明邓某1想强行到他开的娱乐室参股，他不同意，双方吵过几次，邓某1还在电话里威胁过他，并多次找人砸他的场子，到他开的娱乐室砸过桌椅。2017年4月上旬的一天半夜12点的样子，他在自己开的娱乐室玩，突然有朋友对他说“邓某1和一些人开车直接停到了娱乐室门口，估计是来搞你的，你赶紧躲一下”，于是他就从娱乐室的后门溜走了。他跑了以后，心里越想越气，就分别给胡某1、刘星、何某1、孟某1打了电话。他们在资阳区体育场前面的地坪碰了面，他把自己被邓某1追赶砸场子的事情告诉了大家，让大家一起帮忙找回场子。他准备了刀放在商务车上，并准备了枪让刘星拿着，然后分开行动。刘星开他的白色现代明途轿车，何某1开一辆商务车，胡某1开一辆黑色现代越野车，他坐在黑色越野车副驾驶座位上，去找邓某1的车。快1点的时候，刘星在资阳区马良路的城市便捷酒店门口发现了邓某1等人乘坐的福特越野车，就给其他人打电话，然后他们在华信酒店路口集合再赶到现场。他们拿着砍刀对着福特越野车砍，福特越野车赶紧倒车，撞开了他的白色明途轿车，白色明途轿车把路中央的护栏都撞倒了。等到刘星拿着枪下车的时候，福特越野车已经跑掉了，然后刘星就回去了。
9、上诉人（原审被告人）刘星供述：2017年4月5日凌晨，陈某1给他打电话，说邓某1刚刚带了一伙人冲了其在古道街的赌场，要他快点赶到资阳区体育场去。他便开了陈某1的白色现代车，赶到资阳区体育场，陈某1的白色现代车副驾驶座位上有一支黑色木把、白色枪管、长约70厘米的单管来复枪。他赶到资阳区体育场时，胡某1开的现代越野车、何某1开的桑塔纳轿车以及一台金杯车停在附近，陈某1、王某1、胡某2、孟某1、何某1已经商量好了。陈某1告诉他，对方正在找陈某1打架，但不晓得对方的人在哪里，不如主动去找对方打。孟某1坐到他开的车上，要他跟着其他三台车一起走，他们便从体育场开始寻找对方。他们发现了对方的一台黑色福特越野车停在城市便捷酒店门口，他们便用车挡住口子，拿了管子刹冲下去，猛砍对方的车。福特车倒车跑，把他开的车撞开好远，他开的车碰到了路中间的栏杆，然后福特车朝公共汽车道方向跑。他在副驾驶位置上拿了枪下来追，但没有追上。他又找了一圈，没有看见对方的其他人，然后就回家了。
上述证据，经一审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）刘星扰乱社会公共秩序，伙同他人持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。在共同聚众斗殴犯罪中，刘星起了次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。刘星曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。刘星到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。刘星上诉提出，归案后认罪、悔罪，如实交代了犯罪事实，在犯罪过程中是从犯，原审量刑过重，请求二审从轻处罚。经查，原审法院已认定刘星系从犯，并考虑刘星的坦白情节，对刘星分别予以减轻处罚和从轻处罚，故该上诉理由不成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 鲁毅东
审 判 员 叶 青
审 判 员 倪新献
二〇一八年五月八日
法官助理 王 卫
书 记 员 张 晶
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。