河北省保定市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）保刑终字第12号
原公诉机关河北省涞源县人民检察院
上诉人（原审被告人）李志强，男，1980年4月24日出生于河北省保定市满城县，汉族，初中文化，农民，住河北省保定市满城县。2013年6月25日因涉嫌犯过失致人死亡罪被涞源县公安局刑事拘留，同年7月8日被逮捕。现羁押于涞源县看守所。
辩护人宋洪榜，男，1947年10月10日出生，汉族，住河北省保定市满城县永乐园*****室。
河北省涞源县人民法院审理河北省涞源县人民检察院指控原审被告人李志强犯过失致人死亡罪一案，于二0一三年十月二十八日作出（2013）涞刑初字第96号刑事判决，认定被告人李志强犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年。被告人李志强不服，提出上诉。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）李志强自愿申请撤回上诉。
本院认为，上诉人李志强申请撤回上诉的请求符合法律规定。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条、第三百零八条之规定，裁定如下：
准许上诉人（原审被告人）李志强撤回上诉。
河北省涞源县人民法院（2013）涞刑初字第96号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 崔曙光
审 判 员 张彦林
代理审判员 郭 洁
二〇一四年一月九日
书 记 员 张 哲
本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年6月24日下午18时许，被告人李志强在涞源县银坊镇玉皇沟门何红伟沙厂河滩驾驶小松牌160型挖掘机在下班返回宿舍途中躲避高压线时用挖掘机大铲将被害人马建芳撞倒，后被害人马建芳经抢救无效死亡。案发后，被告人李志强亲属赔偿被害人亲属经济损失35000元，并得到了被害人亲属的谅解。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、被告人李志强的供述证实，2013年6月24日下午6点多钟，我在涞源县银坊镇玉皇沟门何红伟沙厂用挖掘机的大铲碰了一个人，那个人经抢救无效死亡了，沙厂的老板叫何红伟，挖掘机的机主是王富昌，我是他雇佣司机。从下午1点多我开挖掘机在沙厂河滩挖沙子，一直干到6点多钟，准备下班把挖掘机开到我们住的地方，因为这个车的链子旧了经常出来，我低着头看着链子，当走到沙厂正中时，我知道上面有高压线，我怕挖掘机的大铲碰到高压线，就把挖掘机的大铲放到离地一米左右的地方画了一个弧在起来绕过高压线，我把挖掘机的大铲绕过来后，发现车的左侧大概2米左右远的地方躺着一个人，我当时慌了，把车停住，将车灭了火。下车叫老板，我们赶紧打120急救，后来怕120来晚耽误了，就用老板的车把那个人送往保定去抢救了，后来听说那个人在医院死亡了。
2、证人王福昌的证言证实，其是小松牌360型挖掘机的车主，2013年6日24时下午6点多，其在玉皇沟口何红伟沙厂水房里看着水泵，听见司机李志强喊，过去后，看见有一个人在挖掘机挖沙斗的西侧躺着，司机李志强说挖掘机碰倒了人，我就打120急救，又让司机通知沙厂老板，后来我怕耽误治疗，我和李志强、小刘把伤者抬到了离出事地方100多米我自己的捷达车（冀FYC2**）上，这时伤者的妻子也上了车，我们开车往北走了50来米，碰见何红伟，然后我们一起到了银坊镇卫生所，带上氧气转院去保定，伤者当时一直处于昏迷状态，我们到了保定第二医院急诊科，抢救了大概十来分钟，医生说人死了，我们就报警了。在往车上抬得时候，我看见死者胸部有碰的痕迹。当时死者头冲南，脚冲北，脸朝上平躺在挖掘机斗子西面的地上。
3、证人何红伟的证言证实，6月24日晚上6点15分左右，我的工地铲车司机老聂找到我，说工地上出事了，挖掘机把人碰了，我就往工地赶，我快到工地后，挖掘机老板王福昌开着他的白色捷达车拉着伤者和伤者家属还有北岭子村一个姓刘的往医院赶，我就上了车，把伤者拉到银坊卫生院后又转到保定市第二医院，抢救了大约一个小时伤者就死亡了。挖掘机是我雇佣的，我租用王福昌的挖掘机，租金每月4.3万元，王富昌负责挖掘机的日常维修、安全，我负责挖掘机的柴油和司机的食宿。
4、证人王圈的证言证实，其是死者马建芳的妻子，6月24日下午，我去沙厂捡石头，开挖掘机的司机不让我捡，还推我让我放下石头走人，我就放下石头回家来了，回家后，我告诉我丈夫马建芳，马建芳说去找司机理论为什么不让捡石头，我怕出事儿，我让我儿子马鹏飞跟着他，这样他们就去了沙厂。大概6点多有人敲我家大门说，打架了，我老公被打死了，我就赶紧赶往沙厂看见我老公被抬进白色轿车内，我丈夫胸口软软的，鼻子有血，我和他们一起把我丈夫送到保定抢救，没抢救过来，我丈夫死了。当时在打架现场的人有沙厂的老板、勾机的司机、勾机的老板、我儿子还有刘老四。我到现场后，听说是勾机司机给碰死的，不是打架死的。
5、证人马鹏飞证言证实，6月24日下午6点多钟，我母亲让我跟着我父亲，我在我父亲后面10多米的地方跟着他，我父亲往沙厂走，我听到我父亲，一边挥手一边喊你停下，让挖掘机停下，因为在挖掘机那有一个拐弯，我父亲拐了弯就不见了，我再看见我父亲时，他就倒在水沟里了，我当时听到挖掘机动了，开挖掘机的司机从车上下来，我上去拉我父亲，看见他鼻子上流血了，我就抱起我父亲的头，司机就去喊他们老板，他们一起帮我把父亲从河沟里抬上来，沙场的人就开车送我父亲去医院了。
6、证人刘老四的证言证实，2013年6月24日下午6点多钟，我在玉皇沟沙厂东面捡石头，我听到沙厂有人吵吵，就过来看见马三吨的儿子在沙厂一个小沟里喊马三吨，马三吨在水沟里躺着，鼻子上有血，一点反应也没有。我说赶紧去医院，当时开挖掘机的司机老板和我就把马三吨抬到老板的轿车上，拉到银坊镇医院，又输上氧气，我就跟着挖掘机的老板、沙厂的老板和马三吨的妻子把马三吨送到保定市第二医院，经抢救无效死亡了。
7、证人聂二乐的证言证实，2013年6月24日下午18时左右，我在沙厂开铲车干活，当时我开的铲车和挖掘机中间隔了一条河，有40、50米远，我看见老板何红伟租房的隔壁院子里的那家的男人进了沙厂，我正开铲车往选沙机走时，挖掘机的老板老王跑过来喊我，说挖掘机撞人了，我赶紧去租房处（玉皇沟门村）找老板何红伟说挖掘机撞人了，赶紧去吧，这时，旁边院子里的女人也听到了，她问撞谁了，我说：好象是你家男人被碰了，然后她也跑去了，何红伟也往下跑，我回沙厂后发现他们都走了。
8、涞源县公安局银坊派出所出警经过证实，2013年6月24日下午18时30分许，其所接到指挥中心的指令，在涞源县银坊镇下碾盘村一河滩处，一台挖掘机将碾盘村的一村民碰到受伤被沙场老板何红伟送往保定医院抢救治疗。经调查马建芳被李志强开的挖掘机碰倒受伤，后将李志强依法带回派出所调查，22时，接马建芳家属电话称，马建芳被送往保定第二医院抢救无效死亡。
9、涞源县公安局现场勘验检查工作记录记载，现场位于涞源县银坊镇碾盘大队附庄玉皇沟门何红伟沙厂，此处东邻乡村路，南、西、北邻河滩，何红伟沙厂建于河滩东侧，东北部建有简易房一间，简易房西南150CM处停放一辆黄色PC360挖掘机，车头朝北，车尾朝南，车下横跨一条东西向河道。履带北侧120CM处为挖掘机机斗，规格为150CM×150CM×100CM，大壁呈考曲状。机斗西侧面北部沾有浅绿色细沙；南部有26CM×17CM的擦蹭痕迹，该痕迹距机斗上沿38CM，距机斗南沿30CM。挖掘机西侧420CM处河道内散落一只黑色胶底布鞋，西北侧堆放一处浅绿色沙堆，该沙堆东距挖掘机240CM有一处120CM×70CM的沙坑，沙坑西北侧有32石块，上有擦蹭痕迹。挖掘机上方距地面800CM处架有三根西北至东南走向的1万伏高压线。并绘制现场勘验图2张，同时拍摄现场照片10张。经被告人当庭辨认后属实。
10、涞源县公安局调取证据清单、扣押清单证实，调取李志强职业资格证书、培训合格证各一份，扣押王福昌黄色小松牌360型挖掘机一台。
11、保定市公安局物证鉴定所出具的公（冀保）鉴（法医）字（2013）259号法医学尸体检验鉴定意见书证实，根据对被害人马建芳尸体检验，死者胸骨骨折，双侧肋骨多发性骨折，脊柱横断，左肺下叶游离，右肺上叶破裂，心包破裂，右心房破裂，左侧膈肌破裂，肝脏挫碎，胃壁破裂等，鉴定意见为马建芳符合巨大暴力作用致胸腹联合性损伤死亡。
12、2012年11月28日甲方涞源县银坊镇碾盘村委会与乙方宋艳明鉴定的协议书一份证实，甲方将玉皇沟门至银坊交界清理河道工程承包给乙方。
13、2007年12月10日湖南省劳动和社会保障厅颁发的职业资格证书证实，李志强职业（2种）为土石方机械操作工。
14、询问笔录及被害人亲属出具的谅解书证实，被告人李志强亲属已赔偿被害人亲属经济损失人民币35000元。得到了被害人亲属的谅解。
15、2013年9月30日王福昌证言证实，2013年6月24日下午6时许，我看见李志强开着挖掘机往回走，下午在沙厂和李志强吵架的妇女的丈夫拿着棍子朝挖掘机走过去，我上前拉了他一把，没拉住，我就在后面跟着他走到挖掘机跟前，那男的拿棍子要打李志强，李志强用挖掘机的挠头朝我们这边过来了，把我碰倒了，我见李志强用挠头推那个男的，那个男的用手推着挠头往后跳，后面是排水沟，他就跳到沟里了，挖掘机的挠头正好碰到那个男的，把他碰到后，司机用挠头往下一压按到了他身上。司机跳下来往北跑了五六米，我上前抓司机，他正在给他老婆打电话，说他杀了人。让他好好把孩子照顾好。正在这时，那个男人的儿子过来了
16、2013年10月20日涞源县公安局调查马鹏飞的询问笔录证实，其和父亲在沙厂由北往南走，先到了水泵房，王福昌在那儿站着，我父亲和王福昌说了两句话继续往前走，过了泵房前面不远处有一个沙子堆就拐弯了，我过去后，有个水沟，水沟旁边是挖掘机，我见司机从车上下来，我在挖掘机旁边的水沟里看见我父亲躺在那里，过来半分钟，挖掘机司机和王福昌过去的，我父亲手里没拿东西。王福昌一直在水泵房站着，没有跟着我父亲。
17、2013年10月21日涞源县公安局刑警大队走马驿刑警队出具的证明证实，经该局调查，询问马建芳的儿子马鹏飞，马鹏飞称其与父亲马建芳一起走到沙厂遇到过王福昌，但王福昌并没有看见其父亲被撞死的情况。故王福昌反应当场看见李志强故意撞死马建芳的情况无法查清。
本院认为，被告人李志强在驾驶大型挖掘设备过程中，未查看周围情况，由于疏忽大意，将他人撞到后致其死亡，其行为已构成过失致人死亡罪，公诉机关指控的事实清楚，证据充分，指控的罪名成立，应予惩处。被告人李志强提出有自首情节的辩解理由，经查，案发后，李志强积极抢救伤者并等待公安人员处理，属于应尽义务。故其有自首情节的辩解理由不能成立。鉴于被告人李志强归案后能如实供述其犯罪事实，认罪态度比较好，其亲属积极赔偿被害人亲属的经济损失，取得了被害人亲属的谅解，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十三条、六十七条第三款之规定，认定被告人李志强犯过失致人死亡罪，判处有期徒刑三年。
上诉人李志强及其辩护人的辩护意见主要提出：