昆明市五华区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）五法黑民初字第196号
原告毕胜，男，1977年6月24日出生，彝族，无业，住昆明市五华区。
委托代理人刘春辉，周宇超，云南会凌律师事务所律师，特别授权代理。
被告兰飞，男，1984年11月20日出生，彝族，住昆明市五华区。
被告昆明轻舞飞扬网络有限公司。
住所地:昆明市海屯路192号红叶商场内A区*楼。
法定代表人贾洪生。
委托代理人马江涛，云南长鸣律师事务所律师，特别授权代理。
第三人廖书翠，女，1968年2月6日出生，汉族，无业，住云南省大关县。
委托代理人丁洪俊，云南长鸣律师事务所律师，特别授权代理。
原告毕胜诉被告兰飞、昆明轻舞飞扬网络有限公司及第三人廖书翠民间借贷纠纷一案，本院于2013年4月26日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告毕胜的委托代理人周宇超、刘春辉，被告昆明轻舞飞扬网络有限公司的法定代表人贾洪生及其委托代理人马江涛，第三人廖书翠及其委托代理人丁洪俊到庭参加了诉讼，被告兰飞经本院公告传唤逾期未到庭应诉，本院依法对其缺席审理。本案在审理过程中经本院院长批准，依法延长审理期限三个月。本案现已审理终结。
原告毕胜诉称：原告与两被告于2012年9月21日签订《借款抵押协议》，协议约定第一被告向原告借款120000元，借款期限为二个月，利息按照同期贷款利率四倍计算，第二被告对第一被告的借款承担担保责任。协议签订后，原告向第一被告交付借款，现借款期限已经届满，但第一被告未按约定归还借款，故诉至法院请求：1、判令第一被告偿还原告借款人民币120000元；2、判令第一被告支付原告自2012年9月21日起至还款之日的利息（按照同期银行贷款利率四倍计息）；3、判令第一被告支付原告为实现债权而支出的律师代理费10000元；4、判令第二被告在担保范围内对上述款项承担连带赔偿责任；5、本案诉讼费用由二被告承担。
被告兰飞无答辩，亦未提交证据。
被告昆明轻舞飞扬网络有限公司辩称：1、本案借款系第一被告的个人行为；2、因为第一被告在未经过我方和第三人的同意并授权的情况下代替我方签字，故我方不应承担本案借款的担保责任。
第三人廖书翠辩称：本案借款系第一被告的个人行为，我方系第二被告的实际经营、管理者，本案中设定担保的财产涉及我方的合法权益，故请求法庭依法公正裁判。
原告毕胜为支持其诉讼主张，提交了以下证据材料：
一、借款抵押协议、收条，欲证明第一被告向原告借款，第二被告提供担保以及双方签订借款协议后原告已按照约定向第一被告交付借款的事实；
二、合作协议、情况说明，欲证明双方签订借款协议时，第一被告向原告出具了其具有第二被告授权的事实；
三、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、网络文化经营许可证、承诺书，欲证明第二被告将其相应的营业证件原件交由原告，表明其愿意为借款提供担保的事实；
四、委托合同、发票，欲证明原告为实现债权而支出律师费10000元的事实。
被告兰飞未到庭，无质证意见。
被告昆明轻舞飞扬网络有限公司质证后对证据一的真实性不予认可，认为该借款协议上我公司法定代表人的签字并非贾洪生所签，该协议内容不是我公司的真实意思表示，对收条上第一被告的签字也不清楚是否真实。对证据二、四无异议，但认为律师代理费过高，要求降低。对证据三中除承诺书以外的证据无异议，认为营业证件已经登报作废，承诺书中的签章并非法定代表人所签。
第三人廖书翠质证意见与被告昆明轻舞飞扬网络有限公司一致。
被告昆明轻舞飞扬网络有限公司为支持其抗辩理由，提交了以下证据材料：
一、企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、卫生许可证、网络文化经营许可证，欲证明第二被告的身份信息；
二、《接处警笔录》，欲证明原告持有的我方相关证件，第一被告于2012年11月9日向昆明市公安局五华分局海源派出所报案称已被盗的事实；
三、《春城晚报》登报作废记录，欲证明原告持有的我方公司相关证件已经于2013年11月13日登报作废的事实。
原告质证后对被告昆明轻舞飞扬网络有限公司提交证据的真实性无异议，但认为证据二、三与本案没有关联性，第二被告将证件登报作废是恶意串通逃避债务的行为。
被告兰飞未到庭，无质证意见。
第三人廖书翠质证后对被告昆明轻舞飞扬网络有限公司提交的证据无异议。
第三人廖书翠为支持其抗辩理由，提交了以下证据材料：
一、身份证复印件，欲证明第三人的身份信息；
二、《合作经营协议》、《收条》，欲证明2010年10月8日廖书翠与沈智祥、兰飞签订协议，协议约定第三人向第一被告支付325000元后取得第二被告25%的股份的事实；
三、2011年3月8日廖书翠与兰飞签订的《合作协议》及《转款凭证》，欲证明沈智祥将其持有第二被告26%的股份转让给第三人，第三人共持有第二被告51%的股份的事实；
四、《协议书》，欲证明第三人与第一被告于2012年11月20日协议约定第一被告从第二被告退股的事实。
原告质证后对第三人提交的证据一无异议，对证据二、三、四均不予认可，认为协议中没有其他股东的签字，故协议没有效力。
被告兰飞未到庭，无质证意见。
被告昆明轻舞飞扬网络有限公司对第三人提交的证据无异议。
本院审核证据后认为，被告昆明轻舞飞扬网络有限公司及第三人对原告提交的证据二、四及证据三中除承诺书以外的证据未持异议，且被告兰飞未到庭质证，故本院对该证据的证明力予以确认，并依法确认该证据内容为案件事实。对原告提交的证据一及证据三中的承诺书，虽被告昆明轻舞飞扬网络有限公司及第三人不予认可，但本院核对证据原件后认为该证据具备有效证据的法定形式要件，且被告及第三人未能提交相应证据予以反驳，故本院对该证据的真实、合法性予以确认；原告及第三人对被告昆明轻舞飞扬网络有限公司提交的证据真实性予以认可，且被告兰飞未到庭质证，故本院对该证据真实、合法性予以确认；虽原告对第三人提交的证据不予认可，但本院核对证据原件后认为该证据具备有效证据的法定形式要件，且原告未能提交相应证据予以反驳，故本院对该证据的真实、合法性予以确认。综上理由，本院审查后认为具备真实性的证据符合法律规定的有效要件，故本院依法对具备真实性的证据的合法性予以确认，并依法确认证据记载的事实为案件事实。
根据当事人的诉讼主张及对证据的分析、认定，本院依法确认以下案件事实：
一、原告毕胜与被告兰飞于2012年9月21日签订《借款抵押协议》，协议约定“……乙方（兰飞）向甲方（毕胜）借款120000元，借款以现金交付，借款期限2个月，借款利息按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，还款日期为2012年11月21日，丙方（昆明轻舞飞扬网络有限公司）对乙方借款本金、利息、违约金、赔偿金和甲方为实现债权的费用承担连带担保责任。丙方以其公司证件、经营权及经营场所的141台电脑提供抵押担保，丙方担保期为乙方还款日期届满且乙方归还甲方借款后三日内，丙方以其持有的公司全部股权为借款提供质押担保（双方另行签订质押合同），并在本合同签订后当日内向工商部门办理股权质押登记，乙方未按时归还借款的，每逾期一日应按未还款金额的千分之三向甲方支付违约金，并承担同期本合同约定利息，任何一方违约的除承担违约责任外，还应承担守约方实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、仲裁费、律师费、公证费等）……附：抵押清单明细1、企业法人营业执照2、组织机构代码证3、税务登记证4、卫生许可证5、网络文化经营许可证6、合作协议7、经营场所电脑照片”协议上载有原告毕胜、被告兰飞的签字及被告昆明轻舞飞扬网络有限公司的签章，其中被告昆明轻舞飞扬网络有限公司法定代表人贾洪生的签字系被告兰飞代笔。协议签订当日，原告毕胜以现金向被告兰飞交付借款120000元，被告兰飞向原告毕胜出具《收条》。现借款期限届满，而被告兰飞未如期归还借款；
二、1、昆明轻舞飞扬网络有限公司于2003年7月7日成立，法定代表人为贾洪生，企业类型为自然人出资有限责任公司；2、原告毕胜与被告兰飞签订《借款抵押协议》时，被告昆明轻舞飞扬网络有限公司的股东包括贾洪生、兰飞、廖书翠等人；3、原告毕胜就本案委托律师支出律师费10000元。
本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，被告兰飞经本院合法传唤后在法定期限内既不提出书面或口头答辩意见，也未到庭应诉，应视为其放弃质辩的权利，本院根据当事人陈述及原告持有《借款抵押协议》原件的事实确认借款关系存在且合法有效，应受法律保护，其中原告系贷款人，被告兰飞系借款人，双方均应严格履行协议的设定的权利义务关系。
原告履行交付借款的义务。在民间交易习惯中，《收条》系证明借款人实际收到借款后出具给出借人的有效凭证，现原告持有该凭证原件，且双方已协议约定交付借款的方式为“现金支付”，因此，原告以现金方式履行交付借款义务的行为不悖常理，故本院对原告已经履行借款交付义务的观点予以采信，同时根据《合同法》第二百零七条：“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息”的规定，现协议约定的借款期限已经届满，而被告兰飞未如约履行返还借款的义务，故本院对原告要求被告兰飞返还借款、支付借款期限内的利息及逾期利息的请求予以支持。
对原告要求被告兰飞承担其为实现债权而支出的费用（律师费）的请求。因原告与被告兰飞已就该费用的承担方式进行了约定，故本院对原告的该项请求予以支持。
对原告要求被告昆明轻舞飞扬网络有限公司承担连带担保责任的请求。根据《公司法》第十六条“……公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过”及《担保法解释》第四条“董事、经理违反《中华人民共和国公司法》第六十条的规定，以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保的，担保合同无效。除债权人知道或者应当知道的外，债务人、担保人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任”的规定，本案中，被告兰飞在与原告签订《借款抵押协议》时系被告昆明轻舞飞扬网络有限公司的股东，其以公司名义为其借款设定担保的行为未经公司股东会或者股东大会决议，且事后公司其他股东对该行为也不予追认，因此，被告昆明轻舞飞扬网络有限公司为被告兰飞的借款的担保应属无效。
担保无效的法律后果。根据《担保法》第五条“担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任”以及《担保法解释》第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”的规定，本案中，从当事人双方签订的协议可以看出，协议双方具备一定的法律认知能力，而原告作为债权人，其与被告兰飞订立担保条款时并未对该担保行为是否已经昆明轻舞飞扬网络有限公司的股东会或股东大会决议进行必要的审查，同时，在签订协议时原告明知昆明轻舞飞扬网络有限公司的法定代表人为贾洪生，而在协议上“贾洪生”的名字却由兰飞代签，故原告对担保合同无效具有一定的过错。与此，因被告昆明轻舞飞扬网络有限公司的内部管理问题导致被告兰飞能够持有公司印章与原告签订协议，故被告昆明轻舞飞扬网络有限公司对担保合同无效亦具有一定的过错。
应当说明的是，因《借款抵押协议》中的担保范围包括前述被告兰飞应对原告承担的借款本金、利息、逾期利息及实现债权的费用，故被告昆明轻舞飞扬网络有限公司所承担的赔偿责任范围也应与之相应。综上，本院根据双方的过错大小进行综合考量后确认被告昆明轻舞飞扬网络有限公司在被告兰飞不能清偿部分的30%范围内承担赔偿责任。
据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、由被告兰飞于本判决生效后十日内归还原告毕胜借款人民币120000元，并向原告毕胜支付利息及逾期利息（自2012年9月21日起计至本判决确定的履行期限届满之日止，按银行同期同类贷款利率的四倍计算）；
二、由被告兰飞于本判决生效后十日内支付原告毕胜为实现债权支出的费用人民币10000元；
三、由被告昆明轻舞飞扬网络有限公司对被告兰飞不能清偿前两项费用部分的30%范围内承担赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币2900元，由被告兰飞负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审 判 长 李其恒
代理审判员 张 赟
人民陪审员 赵汝祥
二〇一四年四月十五日
书 记 员 赵 娟