福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）漳刑终字第359号
原公诉机关福建省云霄县人民检察院。
上诉人（原审被告人）郑某甲，男，1989年10月4日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，初中文化，无业，住福建省漳州市芗城区。曾因犯盗窃罪于2009年5月15日被判处有期徒刑一年三个月，并处罚款人民币2000元，2010年1月18日刑满释放；曾因吸食毒品于2014年8月8日被决定强制隔离戒毒2年（自2014年8月8日至2016年8月7日）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月14日从漳州市强制戒毒所被押解回云霄县看守所，并于当日被刑事拘留，同年8月28日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。
云霄县人民法院审理云霄县人民检察院指控被告人郑某甲犯贩卖毒品罪一案，于2014年10月29日作出（2014）云刑初字第259号刑事判决。宣判后，被告人郑某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅上诉人郑某甲的上诉理由，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问上诉人郑某甲。现已审理终结。
原判认定，2014年7月27日傍晚，被告人郑某甲在云霄县振云大酒店对面的绥阳东路口以人民币100元的价格将大约0.2克甲基苯丙胺（冰毒）卖给方某某吸食。
以上事实，被告人郑某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人郑某甲的供述，证人方某某、郑某乙的证言，户籍证明，云霄县公安局出具的到案经过、情况说明，云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表，（2009）芗刑初字第152号刑事判决书、刑满释放证明书，漳州市公安局芗城分局公安行政处罚决定书，云霄县公安局行政处罚决定书，云霄县公安局强制隔离戒毒决定，吸毒人员动态管控信息，现场检测报告书，现场勘验、检查笔录及照片等证据证实。
原判认为，被告人郑某甲违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，重量0.2克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人郑某甲犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，所指控的罪名成立，本院予以采纳，依法应以贩卖毒品罪追究被告人郑某甲的刑事责任。被告人郑某甲曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，是累犯，依法应从重处罚。归案后，被告人郑某甲能如实供述自己的犯罪事实，在法庭上自愿认罪，依法可从轻处罚。公诉机关建议对被告人郑某甲处以有期徒刑十个月以下的量刑建议适当，予以采纳。依法判决：一、被告人郑某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。罚金限于判决生效之日起十五日内缴清；二、追缴被告人郑某甲违法所得人民币100元，予以没收，上缴国库。
上诉人郑某甲上诉称，其对一审判决没有意见，但其妻子是云霄县人，孩子还不到一周岁，都住在云霄县其岳父家，上诉是为了能够留看守所服刑，让其妻子、孩子探监比较方便，请予批准。
经审理查明，2014年7月27日傍晚，上诉人郑某甲在云霄县绥阳东路路口（具体为绥阳东路宏兴旅游客运门口）以人民币100元的价格将大约0.2克甲基苯丙胺（冰毒）卖给方某某吸食。
认定上述事实的证据有：
1、证人方某某的证言，证实他通过郑某乙认识她的丈夫郑某甲。2014年7月27日19时许，他打电话向郑某甲购买冰毒，双方约定在云霄县云陵镇振云大酒店旁边交接，当晚7时30分许，郑某甲开车载郑某乙到振云大酒店旁边（农业银行自动取款机前面），将0.2克冰毒给他，他支付了人民币100元给郑某甲。
2、证人郑某乙的证言，证实她是郑某甲的妻子，2014年7月27日19时许，方某某打电话给郑某甲，她不知道电话内容，只听到相约在云陵镇振云大酒店旁边见面。当晚7时30分许他们到云陵镇振云大酒店旁边（农业银行自动取款机前面），她丈夫将大约0.2克的冰毒卖给方某某，方某某支付她丈夫100元。
3、现场检测报告书，证实公安机关于2014年7月27日对郑某甲尿液检测呈阳性。
4、现场勘验、检查笔录及照片，证实案发现场在云霄县绥阳东路宏兴旅游客运门口以及现场方位、概貌。
5、云霄县公安局出具的到案经过，证实云霄县公安局禁毒大队民警在工作中调查发现，郑某甲于2014年7月27日涉嫌贩卖冰毒给方某某，收取毒资100元。2014年7月27日21时许，郑某甲因吸毒在云霄县莆美镇（中国石化）加油站被莆美镇派出所抓获，2014年8月14日因涉嫌犯贩卖毒品被云霄县公安局刑事拘留。
6、漳州市公安局芗城分局公安行政处罚决定书、云霄县公安局行政处罚决定书、云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表、吸毒人员动态管控信息，证实郑某甲前科劣迹情况。
7、（2009）芗刑初字第152号刑事判决书、刑满释放证明书，证实2009年5月15日郑某甲因犯盗窃罪，被漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑一年三个月，刑期从2008年11月19日起至2010年2月18日止，于2010年1月18日刑满释放（减刑一个月）。
8、云霄县公安局强制隔离戒毒决定，证实郑某甲因吸毒于2014年8月8日被决定强制隔离戒毒2年（自2014年8月8日至2016年8月7日）。
9、户籍证明，证实上诉人郑某甲身份基本情况，犯罪时已达到负刑事责任年龄。
10、上诉人郑某甲的供述，供认他通过他妻子郑某乙认识了方某某。2014年7月27日晚上7时30分许，他打电话叫“阿仁”（方某某）到国道振云酒店斜对面路段，他将约0.2克冰毒卖给方某某，方某某支付给他人民币100元。
以上证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据间能相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人郑某甲违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，重量0.2克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。郑某甲曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。归案后，郑某甲能供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。郑某甲上诉请求留看守所服刑，不属人民法院审理的范围，依法不予支持。原判认定并评价郑某甲具有累犯量刑情节是正确的，但适用法律有遗漏，二审予以补充。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 朱火钟
代理审判员 罗德渊
代理审判员 李赏识
二〇一四年十二月十六日
书 记 员 曾 翊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。