山东省济宁市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）济刑终字第129号
原公诉机关山东省邹城市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地济宁市阜桥辖区长虹小区公建1、2号楼前排东数第一间一至三层营业房。
法定代表人赵峰，职务总经理。
诉讼代理人寇伟龙、倪军，该公司职工（特别授权）。
原审附带民事诉讼原告人刘某，系本案被害人。
原审附带民事诉讼原告人曹某，系本案被害人。
原审被告人赵某，农民。因涉嫌犯交通肇事罪于2014年3月17日被邹城市公安局刑事拘留。因涉嫌犯交通肇事罪于2014年3月27日被邹城市人民检察院批准逮捕，次日由邹城市公安局执行逮捕。2014年4月2日被邹城市公安局取保候审。
辩护人暨附带民事诉讼代理人赵东峙，（特别授权）。
原审附带民事诉讼被告人嘉祥金顺运输有限公司，住所地嘉祥县金屯镇驻地（镇政府北50米路西）。
法定代表人韩宗建，职务总经理。
邹城市人民法院审理邹城市人民检察院指控原审被告人赵某犯交通肇事罪，原审附带民事诉讼原告人刘某、曹某提起附带民事诉讼一案，于二〇一五年二月十六日作出（2014）邹刑初字的385号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取其他当事人、辩护人及诉讼代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2014年3月16日7时30分许，被告人赵某驾驶鲁H×××××／鲁H×××××挂货车沿临荷公路由东向西行驶至邹城市太平镇十里河桥路口处，与由南向北行驶刘某驾驶的电动三轮车（被害人周某、曹某乘坐该车）发生碰撞，致被害人周某当场死亡，被害人刘某受伤。事故发生后，被告人赵某电话报警，在现场附近等待配合事故调查。经邹城市公安局法医鉴定中心鉴定，被害人刘某的损伤属重伤二级。邹城市公安局交警大队认定，被告人赵某负事故的主要责任。
2014年3月27日，被告人赵某一方赔偿被害人周某近亲属经济损失14.2万元。
原审判决认定上述事实的证据有：被告人赵某的供述与辩解，常住人口详细查询结果、道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故认定书及送达回执、扣押清单、交通事故尸体检验报告、法医学人体损伤程度鉴定书、机动车行驶证复印件、办案说明、证人孙某证言、协议书及谅解书等证据予以证实。
另查明，因附带民事诉讼原告人刘某受伤造成经济损失为人民币196982.36元，具体包括：1、医疗费50403元，有住院收费票据为证。2、护理费23041.36元，其中住院期间护理费12351元，有住院票据证实住院55天，护理人员郑助理、高呈良收入减少证明证实护理费数额；出院后护理费10690.36元（6533元÷55天×90天），有护理人员郑助理收入减少证明证实日均收入减少数额，济祥司鉴所（2014）临鉴字第487号司法鉴定意见书证明护理期限需90日，住院期间需2人护理、出院后需1人护理。3、交通费500元，有票据为证。4、住院期间伙食补助费1650元（30元×55天）。5、××赔偿金84792元（上年度城镇居民人均可支配收入28264元×6年×50%），济祥司鉴所（2014）临鉴字第487号司法鉴定意见书证明刘某右踝上截肢构成VI级伤残。6、××辅助器具费33776元，其中购置轮椅费用为1076元，有发票为证；假肢费用为32700元，有假肢安装证明书证实假肢费用。7、鉴定费、复印费共计2820元，有票据为证。
因附带民事诉讼原告人曹某受伤造成经济损失为人民币16339元，具体包括：1、医疗费12500元，有住院收费和门诊收费票据为证。2、护理费2889元，护理人员收入减少证明证实护理费数额。3、交通费200元，有票据为证。4、住院期间伙食补助费750元（30元×25天）。
肇事车鲁H×××××在浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保了交强险，保险期间自2013年10月23日起至2014年10月22日止。肇事车鲁H×××××挂车在浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保了商业第三者责任险，保险额为300000元，保险期间自2013年10月23日起至2014年10月22日止。肇事车鲁H×××××在浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司投保了商业第三者责任险，保险额为500000元，保险期间自2013年10月23日起至2014年10月22日止。
事故发生在保险期限内，由附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司首先在交强险限额内赔偿附带民事诉讼原告人刘某人民币58000元；由附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司首先在交强险限额内赔偿附带民事诉讼原告人曹某人民币5089元。因被告人赵某负事故的主要责任，所以被告人赵某、附带民事诉讼被告人嘉祥金顺运输有限公司对刘某应得赔偿金剩余款项138982.36元应承担80%的赔偿责任即111185.89元。因第三者责任险保险金额已足够赔偿，应由附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司在第三者责任险限额内赔偿附带民事诉讼原告人刘某人民币111185.89元。被告人赵某、附带民事诉讼被告人嘉祥金顺运输有限公司对曹某应得赔偿金剩余款项11250元应承担80%的赔偿责任即9000元。因第三者责任险保险金额已足够赔偿，应由附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司在第三者责任险限额内赔偿附带民事诉讼原告人曹某人民币9000元。
在审理期间，附带民事诉讼原告人刘某、曹某与被告人赵某自行达成赔偿协议，在肇事车投保的交强险和第三者责任险赔偿范围外，自行赔偿附带民事诉讼原告人部分损失。附带民事诉讼原告人刘某、曹某对被告人赵某表示谅解，撤回对被告人赵某、附带民事诉讼被告人嘉祥金顺运输有限公司民事部分的诉求，建议对被告人赵某判缓刑。
原审法院审理认为：被告人赵某违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致一人死亡、一人重伤，负事故的主要责任，其行为构成交通肇事罪。事故发生后，被告人赵某电话报警，在现场附近等待配合事故调查，被带至公安机关后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，应认定自首，可依法从轻处罚。被告人赵某在保险公司赔偿额度外自愿赔偿被害人部分损失且已取得谅解，可酌情从轻处罚，对其适用缓刑不致再危害社会。附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司辩称附带民事诉讼原告人刘某系农村，应当按照户籍地计算相关赔偿数额，经查附带民事诉讼原告方提交的证据能否证明事故发生时被害人刘某在城镇连续居住一年以上，应当按照城镇居民标准计算××赔偿金数额；保险公司虽然提交了免责条款，但现有证据不能证明保险公司能否免除民事赔偿责任，其应当在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内承担相应的附带民事赔偿责任；辩称附带民事诉讼原告方对精神损害赔偿金的诉求没有法律依据，经查属实，予以采信。刘某所驾驶的电动三轮车是否属于非机动车，不影响对民事赔偿责任的认定，对该鉴定申请予以驳回。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条一款、第七十三条二、三款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条之规定，以被告人赵某犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某人民币58000元，附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司在交强险限额内一次性赔偿附带民事诉讼原告人曹某人民币5089元（限判决生效之日起三十日内交付）；附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司在第三者责任险限额内一次性赔偿附带民事诉讼原告人刘某人民币111185.89元，附带民事诉讼被告人浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司在第三者责任险限额内一次性赔偿附带民事诉讼原告人曹某人民币9000元（限判决生效之日起三十日内交付）。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司上诉提出：肇事司机赵某属实习期内驾驶牵引挂车，并存在超载现象，商业险不应承担赔偿责任或减免赔偿责任；附带民事诉讼原告人刘某系农村，应当按照户籍地计算相关赔偿数额，其护理费计算错误。请求本院依法改判。其诉讼代理人以相同的观点提出代理意见。
原审被告人赵某辩称：浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司以驾驶员实习期间不得牵引挂车和超载为由主张免责，其认为保险公司在投保时被保险人赵东峙并未在保单上签字，保险公司也未将以上免责条款告知被保险人；赵某事故发生时驾驶的是半挂车，而非上诉人所称的挂车。其辩护人以同样观点提出辩护意见。
附带民事诉讼原告人刘某认为，原审判决并无不当，浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司上诉理由不能成立。建议二审法院维持原判。
二审期间，本院依法对一审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查，对一审判决经庭审质证、采信并在判决书中列明的各项证据予以确认。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。
本院认为，原审被告人赵某违反交通运输管理法规，因而发生重大交通事故，致一人死亡、一人重伤，负事故的主要责任，其行为构成交通肇事罪。事故发生后，赵某电话报警并在现场附近等待配合事故调查，被带至公安机关后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，系自首，依法可从轻处罚。赵某在保险公司赔偿额度外自愿赔偿被害人部分经济损失且已取得谅解，可酌情从轻处罚，对其适用缓刑不致再危害社会，可对其适用缓刑，刑事部分的判决已经发生法律效力。由于被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的经济损失应予赔偿，原审法院根据本案的具体情节作出的判决并无不当。关于上诉人（原审附带民事诉讼被告人）浙商财产保险股份有限公司济宁中心支公司提出“本案所涉事故属于保险合同免责条款规定的情形，其不应承担保险责任，附带民事诉讼原告人刘某系农村，应当按照户籍地计算相关赔偿数额，护理费计算错误”的上诉理由。经查，附带民事诉讼原告方提交的证据，即其所在村和临时居住地的证明，证实事故发生时被害人刘某在城镇连续居住一年以上，应当按照城镇居民标准计算××赔偿金数额；上诉人虽然提交了免责条款，但其无充分的证据证实其已履行了明示义务，其民事赔偿责任不能免除，应当在交强险和商业第三者责任险赔偿限额内承担相应的民事赔偿责任；济祥司鉴所（2014）临鉴字第487号司法鉴定意见书证明护理期限需90日，但未注明是否含有住院期间的护理期限，原审法院以出院之日开始计算，符合一般常理。综上，上诉人提出的上诉理由及其诉讼代理人提出的代理意见不能成立，不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 徐世军
审判员 常庆友
审判员 郭方浩
二〇一五年六月二日
书记员 张 帆