广东省惠州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤13刑终201号
原公诉机关惠州市惠城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邱伟强，男，1986年9月16日出生，汉族，高中文化，个体户，户籍所在地：广东省惠州市惠城区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2015年8月23日被抓获，次日被惠城区公安分局刑事拘留；于2015年9月24日被惠城区公安分局逮捕。
原审被告人蓝秀蓝某，女，1990年9月9日出生，汉族，小学文化，务工，户籍所在地：广东省梅州市梅县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年8月22日被抓获，次日被惠城区公安分局刑事拘留；经惠城区人民检察院批准，于2015年9月24日被惠城区公安分局逮捕。现已取保候审。
惠州市惠城区人民法院审理惠州市惠城区人民检察院指控原审被告人邱伟强、蓝秀蓝某犯贩卖毒品罪一案，于2016年1月18日作出（2015）惠城法刑一初字第986号刑事判决。宣判后，原审被告人邱伟强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结。
原判认定，从2015年6月开始，被告人邱伟强在惠州市惠城区金殿大酒店后面出租屋楼下、惠城区上排怡东大酒店贩卖毒品“K粉”给被告人蓝秀蓝某、吸毒人员林某等人。2015年8月23日17时许，被告人邱伟强再次在惠城区金殿大酒店后面出租屋楼下贩卖“K粉”给蓝秀蓝某时，被公安人员抓获归案，并当场从邱伟强身上查获可疑毒品4小包（经检测，共净重23.47克，均检出氯胺酮成分），在其电动车内查获可疑毒品3小包（经检测，共净重73.13克，均检出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明MDMA成分）。从2015年6月开始，被告人蓝秀蓝某在惠州市惠城区金殿大酒店后面出租屋楼下贩卖毒品“K粉”给吸毒人员李某。同年8月22日23时许，蓝秀蓝某再次在该处贩卖毒品“K粉”给李某时被当场抓获，公安人员从蓝秀蓝某身上查获可疑毒品1小包（经检测，共净重3.07克，检出氯胺酮成分），在住处房间内查获可疑毒品2小包（经检测，共净重3.43克，检出氯胺酮成分）。
原判认定上述事实有证人证言、辨认笔录、搜查笔录、扣押清单、鉴定意见、现场检测报告书、被告人供述等。
原判认为，被告人邱伟强、蓝秀蓝某无视国法，贩卖毒品，其中邱伟强贩卖毒品3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）73.13克，氯胺酮23.47克，蓝秀蓝某贩卖毒品氯胺酮6.5克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人邱伟强、蓝秀蓝某犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人蓝秀蓝某协助公安机关抓获同案被告人，是立功，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。综上，根据被告人邱伟强、蓝秀蓝某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条的规定、作出判决如下：
一、被告人邱伟强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年二个月，并处罚金一万元。
二、被告人蓝秀蓝某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元。
三、缴获的毒品由公安机关没收，并予以销毁。
上诉人邱伟强上诉提出：1、上诉人认为本案存在明显的钓鱼执法。公安机关抓获蓝秀蓝某后指使她打电话给上诉人要毒品，从而使上诉人被公安机关抓获；2、公安机关在上诉人电动车内查获的3小包可疑毒品，不是上诉人所有的，是朋友“阿丽”的，上诉人并没有向蓝秀蓝某成功出售，因此，不属于贩卖既遂，应认定为非法持有。综上，一审认定事实部分不清，且量刑过重，请求二审法院能考虑上诉人是初犯，且归案后认罪态度较好等，给上诉人一个改过自新的机会。
经审理查明，从2015年6月开始，上诉人邱伟强在惠州市惠城区金殿大酒店后面出租屋楼下、惠城区上排怡东大酒店贩卖毒品“K粉”给原审被告人蓝秀蓝某、吸毒人员林某等人。2015年8月23日17时许，上诉人邱伟强再次在惠城区金殿大酒店后面出租屋楼下贩卖“K粉”给蓝秀蓝某时，被公安人员抓获，并当场从邱伟强身上查获可疑毒品4小包（经检测，共净重23.47克，均检出氯胺酮成分），在其电动车内查获可疑毒品3小包（经检测，共净重73.13克，均检出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明MDMA成分）。
从2015年6月开始，原审被告人蓝秀蓝某在惠州市惠城区金殿大酒店后面出租屋楼下贩卖毒品“K粉”给吸毒人员李某。同年8月22日23时许，蓝秀蓝某再次在该处贩卖毒品“K粉”给李某时被当场抓获，公安人员从蓝秀蓝某身上查获可疑毒品1小包（经检测，共净重3.07克，检出氯胺酮成分），在蓝秀蓝某住处房间内查获可疑毒品2小包（经检测，共净重3.43克，检出氯胺酮成分）。
认定上述事实有经一审法庭庭审质证并予以采信的下列证据予以证实：
1、刑事案件受理、立案材料，证实案件的来源以及公安机关启动侦查程序合法、有效。
2、证人证言
（1）吸毒人员李某的证言，证实李某向蓝秀蓝某购买过十次“k粉”，交易的方式有现金交易与微信红包交易，交易地点均在惠城区上排金殿酒店后面的出租屋楼下。其中四次在2015年6月份，三次在2015年7月，三次在2015年8月。前八次购买的都是200元的“K粉”，第九次与第十次分别为400元、500元的量。
（2）证人林某驹的证言，证实林某驹是李某的朋友，2015年8月22日在惠城区吉之岛后门被传唤。林某驹的尿液检测结果“K粉”呈阳性。
（3）吸毒人员李某恒的证言，证实李某恒为原审被告人蓝秀蓝某的丈夫。李某恒吸食的毒品是妻子蓝秀蓝某购买的，公安机关在他们家中搜出的毒品是蓝秀蓝某存放在家中的，蓝秀蓝某的毒品是向邱伟强购买的，蓝秀蓝某还会帮李某购买毒品。
（4）吸毒人员林某的证言，证实林某向邱伟强购买过一次毒品“K粉”。在2015年8月11日，林某打电话向邱伟强购买100元的毒品“K粉”，随后双方在惠城区上排怡东大酒店完成毒品交易。2015年8月24日晚上，林某又向邱伟强购买100元毒品“K粉”，在惠城区上排怡东大酒店交易时被公安机关抓获。
5、辨认笔录：证人李某、林某对购买毒品的地点指认并进行了照片签供。上诉人邱伟强及原审被告人蓝秀蓝某与李某恒对被缴获的毒品及毒品称量结果进行了照片签供。上诉人邱伟强对毒品交易现场进行了指认并签供。李某、上诉人邱伟强对原审被告人蓝秀蓝某进行了照片辨认，林某、原审被告人蓝秀蓝某对上诉人邱伟强进行了照片辨认，原审被告人蓝秀蓝某对李某行了照片辨认，辨认结果与认定相符。
6、搜查笔录及扣押清单，证明惠州市公安局桥东派出所搜查并扣押了蓝秀蓝某的一袋透明密封袋装的晶体状物体，惠州市公安局桥东派出所搜查并扣押了李永恒的两袋透明密封袋装的晶体状物体，惠州市公安局桥东派出所搜查并扣押了邱伟强的四袋透明密封袋装的疑似毒品“K粉”，三袋彩色正山小种茶叶包装的疑似毒品“奶茶”、一千一百二十个透明方形密封袋与一辆牌号为惠州E3098的红色电动车。
7、现场检测报告书
（1）由惠州市公安局惠城区分局做出的编号0556的现场检测报告书，用吗啡、冰毒、氯胺酮综合检测试板对邱伟强的尿液进行现场检测，现场检测结果：邱伟强的尿液检测样本经现场检测，结果氯胺酮呈阳性，冰毒和吗啡均呈阴性。
（2）由惠州市公安局惠城区分局做出的编号0854的现场检测报告书，用吗啡、冰毒、氯胺酮综合检测试板对蓝秀蓝某的尿液进行现场检测，现场检测结果：蓝秀蓝某的尿液检测样本经现场检测，结果氯胺酮呈阳性，冰毒和吗啡均呈阴性。
（3）由惠州市公安局惠城区分局做出的编号0308的现场检测报告书，用吗啡、冰毒、氯胺酮综合检测试板对李永恒的尿液进行现场检测，现场检测结果：李某恒的尿液检测样本经现场检测，结果氯胺酮呈阳性，冰毒和吗啡均呈阴性。
（4）由惠州市公安局惠城区分局做出的编号0852的现场检测报告书，用吗啡、冰毒、氯胺酮综合检测试板对李某的尿液进行现场检测，现场检测结果：李某的尿液检测样本经现场检测，结果氯胺酮呈阳性，冰毒和吗啡均呈阴性。
（5）由惠州市公安局惠城区分局做出的编号0853的现场检测报告书，用吗啡、冰毒、氯胺酮综合检测试板对林某驹的尿液进行现场检测，现场检测结果：林某驹的尿液检测样本经现场检测，结果氯胺酮呈阳性，冰毒和吗啡均呈阴性。
（6）由惠州市公安局惠城区分局做出的编号0354的现场检测报告书，用吗啡、冰毒、氯胺酮综合检测试板对林某的尿液进行现场检测，现场检测结果：林某的尿液检测样本经现场检测，结果氯胺酮、冰毒和吗啡均呈阴性。
8、通话记录：手机号码为152××××6656的邱伟强客户与132××××1636、136××××2331的手机号码之间有过通话往来。
9、鉴定文书
（1）由广东省惠州市公安司法鉴定中心做出的惠市公（司）鉴（化）字（2015）2231号刑事化验检验报告。检材和样本，（2015）2231-1号：在嫌疑人蓝秀蓝某身上缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，用白色透明胶袋包装，净重为3.07克；（2015）2231-2号：在511房卧室床边一红色手提袋包内缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，用白色透明胶袋包装，净重为0.44克；（2015）2231-3号：在511房卧室电脑桌面缴获的白色晶体状可疑毒品一小包，用白色透明胶袋包装，净重为2.99克。检验意见：送检（2015）2231-1号检材中检出氯胺酮成分；送检（2015）2231-2号检材中检出氯胺酮成分；送检（2015）2231-3号检材中检出氯胺酮成分。
（2）由广东省惠州市公安司法鉴定中心做出的惠市公（司）鉴（化）字（2015）2232号刑事化验检验报告。检材和样本，（2015）2232-1号：在嫌疑人邱伟强身上缴获的白色晶体状可疑毒品四小包，用白色透明胶袋包装，净重为23.47克；（2015）2232-2号：在嫌疑人邱伟强驾驶的电动车内缴获的白色粉末状可疑毒品三包，用正山小种红茶叶袋包装，共净重为73.13克。检验意见：送检（2015）2232-1号检材中检出氯胺酮成分；送检（2015）2232-2号检材中检出3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）成分。
10、被告人供述
（1）上诉人（原审被告人）邱伟强供述称：我向蓝秀蓝某贩卖毒品“K粉”有三次。分别是在2015年6月底的某天下午、2015年8月21日下午17时许及2015年8月23日下午17时许分别以两百元、五百元、五百元的价格将毒品K粉贩卖给蓝秀蓝某，交易地点都是在惠城区金殿酒店后面一出租屋楼下。但是最后一次没有交易成功。
（2）原审被告人蓝秀蓝某供述称：我向被告人邱伟强购买过十一次毒品“冰毒”。交易的方式有现金交易与微信红包交易。其中有七次是我自己购买吸食的。第一次是在2015年7月中旬，我在自家楼下，向邱伟强购买了300元的“k粉”；过了五、六天，我又在自家楼下向邱伟强购买了100元的“k粉”；第三次是2015年8月，在自家楼下，我向邱伟强购买了400元的“k粉”；第五次是在2015年8月上旬，我在万佳外向邱伟强购买了200元的“k粉”；第六次是在2015年8月，我在自家楼下购买了400元的“k粉”；第七次是在2015年8月，我在家楼下购买了200元的“k粉”。每次购买的量都是邱伟强事先准备好的，我不清楚交易毒品的量。还有四次是帮李某购买的。第一次是在2015年7月月底，李某电话联系我，问我有没有毒品，我答有。于是我便向邱伟强购买了400元的“K粉”，把其中一半的“K粉”分给了李某。第二次是在2015年8月上旬，李某电话联系我，要求与我一起购买毒品，我便向邱伟强购买了400元的“K粉”，把一半的“K粉”分给李某。第三次是在2015年8月22日，李某打电话让我购买毒品，我从邱伟强处购买了毒品后，在交给李某时被公安机关抓获。
11、户籍资料，证实上诉人（原审被告人）邱伟强、蓝秀蓝某在案发时系完全刑事责任年龄人，具有完全刑事责任能力。
12、到案经过，2015年8月22日，惠州市惠城区桥东派出所民警在惠城区金殿酒店后面一出租屋楼下抓获原审被告人蓝秀蓝某。次日，民警在蓝秀蓝某的配合下在惠城区金殿大酒店后面出租屋楼下抓获上诉人邱伟强。
本院认为，上诉人邱伟强及原审被告人蓝秀蓝某无视国法，明知是毒品而贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。其中，上诉人邱伟强贩卖毒品3，4-亚甲基二氧基甲基安非他明（MDMA）73.13克，氯胺酮23.47克，属于贩卖其他毒品数量较大；原审被告人蓝秀蓝某贩卖毒品氯胺酮6.5克，属于贩卖其他少量毒品。原审被告人蓝秀蓝某协助公安机关抓获同案人，有立功表现，且在归案后能如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。
关于上诉人邱伟强上诉所提意见，经查，本案证据可证实上诉人邱伟强从2015年6月开始从事贩卖毒品，并多次贩卖毒品给原审被告人蓝秀蓝某和吸毒人员林某等人。2015年8月22日公安人员抓获蓝秀蓝某，蓝秀蓝某供述毒品氯胺酮来源于邱伟强。于是公安人员让蓝秀蓝某约定邱伟强交易毒品氯胺酮，后将邱伟强抓获归案。公安人员当场在邱伟强身上搜获四袋毒品氯胺酮，并在邱伟强驾驶的电动车内搜获三包毒品MDMA。综上可见，上诉人邱伟强为了贩卖毒品而购买了数量较大的毒品，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件，构成贩卖毒品罪。因此，上诉人邱伟强上诉提出本案存在“钓鱼执法”，及在邱伟强驾驶的电动车内搜获的三包毒品MDMA，应认定为非法持有毒品罪的意见，本院不予支持。上诉人邱伟强上诉认为一审量刑过重，请求二审改判的意见，本院不予采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 游小勇
审 判 员 黄 静
代理审判员 李浩浩
二〇一六年四月十五日
书 记 员 姚茂敏
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。