湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂01刑终205号
原公诉机关湖北省武汉市硚口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）许道芳，无职业。2009年11月因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月17日被刑事拘留，同年9月6日被逮捕。现羁押于武汉市第一看守所。
湖北省武汉市硚口区人民法院审理湖北省武汉市硚口区人民检察院指控原审被告人许道芳犯贩卖毒品罪一案，于2015年4月27日作出（2015）鄂硚口刑初字第00190号刑事判决。原审被告人许道芳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年8月16日21时许，被告人许道芳在其位于本市硚口区长丰大道百姓之春小区11栋1单元204室的家中，以人民币300元的价格将透明塑料袋装红色圆形片剂（5颗）一包和透明塑料袋装白色晶体颗粒一包贩卖给魏某并容留魏某在其家中吸食毒品，后被公安民警抓获归案。公安民警现场查获了被告人许道芳贩卖给魏某后魏某吸食剩余的透明塑料袋装红色圆形片剂（3颗）、透明塑料袋装白色晶体颗粒一包，并在公安民警盘问后由被告人许道芳主动交代下从其房间床头柜抽屉内和床上被褥下查获透明塑料袋装红色圆形片剂五包、透明塑料袋装白色晶体颗粒一包。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，上述查获的全部物品共重15.26克，均为毒品甲基苯丙胺。
原审认定上述事实，有公安机关出具的抓获经过、破案经过证明材料，证人魏某的证言，刑事科学技术照片，搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的武公禁毒技检字（2014）第JD1741号毒品检验鉴定书、毒品入库登记单，湖北省武汉市硚口区人民法院刑事判决书，武汉市公安局江岸区分局车站街派出所现场检测报告书，被告人许道芳的身份材料及供述等证据证实。
原审认为，被告人许道芳明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人许道芳曾因贩卖毒品罪被判过刑，系毒品再犯，具有法定从重处罚情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条之规定，认定被告人许道芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年十个月，并处罚金人民币二万元。
上诉人许道芳的上诉理由：1、其没有向魏某贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪；2、原审量刑过重。
经审理查明，上诉人许道芳于2014年8月16日21时许，在其位于本市硚口区长丰大道百姓之春小区11栋1单元204室的家中，以人民币300元的价格将透明塑料袋装红色圆形片剂（5颗）（俗称“麻果”）一包和透明塑料袋装白色晶体颗粒（俗称“冰毒”）一包贩卖给魏某并容留魏某在其家中吸食毒品，后被公安民警抓获归案。公安民警现场查获了魏某吸食剩余的透明塑料袋装红色圆形片剂（3颗）、透明塑料袋装白色晶体颗粒一包，并在公安民警盘问后由许道芳主动交代下从其房间床头柜抽屉内和床上被褥下查获透明塑料袋装红色圆形片剂五包、透明塑料袋装白色晶体颗粒一包。经武汉市公安毒品司法鉴定中心鉴定，上述查获的全部物品共重15.26克，均为毒品甲基苯丙胺。
认定上述事实，有下列证据证实：
1、公安机关出具的抓获经过、破案经过证明材料，证实上诉人许道芳涉嫌贩卖毒品行为后归案情况。
2、证人魏某的证言：今天（2014年8月16日）18时左右，我到江岸区车站路派出所反映“毛子”贩卖毒品的情况后，就用我的号码为130××××9586的手机打“毛子”的号码为138××××2415的手机，和她约定在她位于武汉市硚口区丰泽路百姓之春小区11栋1单元204号的家中交易毒品，然后我准备了钱号分别为：MQ70345685，Y2H2119309，L091995254，J7A1880991的四张一百元面值的人民币。20时30分左右，我到了“毛子”家，门是开着的。我进去后，“毛子”和她老公都在家，我就在客厅给了“毛子”三百元钱，找她买250元钱的五颗毒品麻果和50元钱的冰毒，“毛子”进卧房取了我要的麻果和冰毒，回到客厅交给我，五颗麻果和冰毒是用两个透明自封口塑料袋分别装着的，我当时又给了“毛子”一百元钱，告诉她是还她的欠款，然后我就到她家卧房，对“毛子”说我先吸两颗麻果过瘾，实际上是等警察进来抓我们，我从床下拿起吸食麻果的工具吸了起来，在我吸食第二颗麻果时，警察进来把我们一起抓住了。警察在“毛子”家卧室床上查到了我吸食剩余下来的三颗麻果和一袋冰毒，还有我给“毛子”用于买毒品的三百元钱，在床头柜的抽屉里查出了“毛子”的一袋自封口塑料袋包装的麻果和一袋自封口塑料袋包装的冰毒。
3、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2014年8月16日21时许，武汉市公安局江岸区分局车站街派出所民警在武汉市硚口区丰泽路百姓之春小区11栋1单元204号许道芳家中将涉嫌贩卖毒品的许道芳和购买毒品的魏某抓获，当场在见证人邹某的见证下，在许道芳家里的床头柜上查获了许道芳贩卖毒品所得的300元毒资，并在许道芳家中房间的床头柜的抽屉中查获了一个黑色的铁盒，这个铁盒上面有“青果之王”的字样，在这个铁盒里面装有4小包用透明封口袋装着的麻果，又在许道芳房间床上被褥下面查获两包用卫生纸包着的毒品，分别是一包用透明封口袋装着的麻果和一包用透明封口袋装着的冰毒。又在许道芳家中房间床上的酒盒上查获许道芳贩卖给魏某的一包用透明封口袋包装的麻果和一包用透明封口袋包装的冰毒。后公安民警依法分别对上述毒品、毒资进行扣押。
4、刑事科学技术照片，证实公安民警抓获许道芳时现场查获的涉案毒品、毒资的实物形态。
5、武汉市公安毒品司法鉴定中心出具的武公禁毒技检字（2014）第JD1741号毒品检验鉴定书及毒品入库登记单，证实武汉市公安局江岸区分局车站街派出所于2014年8月19日送检的由该所民警于2014年8月16日抓获涉毒者许道芳时查获的毒品可疑物若干，经鉴定，物品共重15.26克，均为毒品甲基苯丙胺。
6、湖北省武汉市硚口区人民法院刑事判决书，证实上诉人许道芳于2009年11月因贩卖毒品罪被判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元的事实；
7、武汉市公安局江岸区分局车站街派出所现场检测报告书，证实公安民警抓获许道芳后，许道芳尿液检测样本经现场检测，结果呈甲基苯丙胺阳性。
8、身份材料，证实上诉人许道芳身份情况。
9、上诉人许道芳在公安机关的供述和辩解，与上述证据基本一致。
证明案件事实的上述证据，均经一审庭审举证、质证，并经二审审核属实，本院予以确认。
关于上诉人许道芳提出其没有向魏某贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由。经查，上诉人许道芳在其家中向魏某贩卖毒品后被公安机关当场抓获，且公安机关从其家中又搜出部分毒品。上述事实，不仅有证人魏某的证言等证据证实，还有搜查笔录、扣押笔录、公安机关的抓获经过等书证印证，同时上诉人许道芳在公安机关对其贩卖毒品的事实有过多次供述，上述证据足以证实上诉人许道芳向魏某贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，其行为符合贩卖毒品罪的犯罪构成。故上诉人的该上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人许道芳明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。关于上诉人许道芳提出其没有向魏某贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的上诉理由，与已查明的事实、法律相悖，本院不予采纳。原审根据上诉人许道芳的犯罪事实、毒品再犯等情节，对其量刑适当，其诉称原审量刑过重的上诉理由，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 谌鸿伟
审判员 许 军
审判员 刘永祥
二〇一六年二月十九日
书记员 王娅迪