黑龙江省大庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）庆刑再字第4号
抗诉机关黑龙江省大庆市人民检察院。
原审被告人鞠宝林，男，1968年12月10日出生，汉族，身份证号码2306231968********，高中文化，出生于黑龙江省大庆市，个体，住大庆市萨尔图区纬五路*****号4门***室。2009年10月20日因犯单位行贿罪被黑龙江省林口县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，缓刑考验期自2009年10月30日至2010年10月29日止。2010年4月27日因非法拘禁罪被刑事拘留，同年5月19日被逮捕。
原审被告人刘宝安，男，1980年12月8日出生，汉族，身份证号码2306231980********，初中文化，住黑龙江省克山县向华乡种畜场，无固定职业。2010年4月28日因非法拘禁罪被刑事拘留，同年5月19日被逮捕，同年6月9日被黑龙江省林甸县人民法院决定取保候审。
黑龙江省林甸县人民检察院指控被告人鞠宝林犯非法拘禁罪一案，黑龙江省林甸县人民法院于2010年8月27日作出（2010）林刑初字第67号刑事判决，已经发生法律效力。黑龙江省大庆市人民检察院于2014年8月7日按照审判监督程序向本院提出抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大庆市人民检察院检察员张思达出庭履行职务。原审被告人鞠宝林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定：2009年12月3日，刘现美通过王志祥从鞠宝林妻子邹淑艳处借走现金30万元，并约定2010年3月3日到期还款50万元。2010年3月3日到期后，邹淑艳多次向刘现美及王志祥催要欠款，期间刘现美分两次还款7万元。2010年4月1日上午，邹淑艳将此事告知其丈夫鞠宝林，被告人鞠宝林知道此事后，让邹淑艳给王志祥打电话，接通后，鞠宝林问王志祥在哪并要求与其见面，王志祥说自己在哈尔滨市，鞠宝林告诉王志祥要去哈市找他见面。12时许，被告人鞠宝林给在克山县的被告人刘宝安打电话说有事，让其带上两个人。被告人刘宝安开车找到魏怀喜（另案处理）和宋跃文（另案处理）来到大庆市，与鞠宝林会合后去哈市没有找到王志祥。被告人鞠宝林给王志祥打电话又约其在齐齐哈尔市火车站见面，次日凌晨1时许，被告人鞠宝林、刘宝安伙同宋跃文、魏怀喜四人到达齐齐哈尔市火车站站前广场，与王志祥见面后，被告人鞠宝林、刘宝安与宋跃文、魏怀喜四人强行将王志祥带到鞠宝林所驾驶的别克车上，在车上用铁制伸缩棍和拳脚对王志祥进行殴打，并用方向盘把套将王志祥上身及双臂套住，致使王志祥鼻部出血，殴打同时，鞠宝林逼问王志祥与其妻子是否存在两性关系，并让王志祥给刘现美打电话催其还款。之后，又将王志祥拉到齐齐哈尔市浏园江边殴打、恐吓。凌晨4时左右，被告人鞠宝林、刘宝安等四人将王志祥带到林甸县碧水湾宾馆内，并开了三个房间，由被告人刘宝安在其中一个房间内看管王志祥。7时许，刘宝安将王志祥带到鞠宝林的房间，要求王志祥还钱，并让王志祥给刘现美打电话要钱，刘现美承诺给汇款，但一直没有汇出。之后，鞠宝林强行让王志祥写下了内容为“欠邹淑艳人民币50万元”的欠条，并让王志祥以其所在大庆市学伟绿色家园的购房发票、身份证作抵押。当日下午3时左右，被告人鞠宝林等人将王志祥放回。2010年4月13日王志祥来到林甸县公安局刑警大队报案。2010年4月30日经林甸县公安局法医鉴定，被害人王志祥鼻部所受的损伤为轻微伤。被告人鞠宝林于2009年10月20日因单位行贿罪被黑龙江省林口县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年缓刑考验期自2009年10月30日起至2010年10月29日止。
认定上述事实的证据有：1、被害人王志祥的证言；2、证人邹淑艳的证言；3、林甸县公安局（庆甸）公（刑技）鉴（人检）字（2010）28号法医鉴定书；4、现场勘验笔录；5、扣押发还物品清单；6、辨认笔录；7、林口县人民法院刑事判决书；8、被告人鞠宝林、刘宝安的供述。
原审法院认为，被告人鞠宝林、刘宝安为索取合法债务、非法剥夺债务人的人身自由，其行为已构成非法拘禁罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人鞠宝林在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，与所犯后罪数罪并罚。被告人鞠宝林、刘宝安具有共同犯罪故意，是共同犯罪。被告人鞠宝林、刘宝安赔偿了被害人的经济损失，得到了被害人的谅解，被害人要求对被告人从轻处罚。为了确保社会秩序的稳定，缓解社会矛盾，并且能够使被害人的经济损失得到赔偿，酌定对二被告人从轻处罚。辩护人请求对被告人鞠宝林从轻处罚的辩护意见予以采纳。黑龙江省林甸县人民法院作出（2010）林刑初字第67号判决：撤销黑龙江省林口县人民法院（2009）林刑初字第158号刑事判决书中：被告人鞠宝林犯单位行贿罪判处有期徒刑一年，缓刑一年；决定执行被告人鞠宝林单位行贿罪判处有期徒刑一年；新犯非法拘禁罪判处有期徒刑六个月。实行数罪并罚决定执行有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。
大庆市人民检察院抗诉称，一、原审法院认定量刑情节错误，适用法律不当。被告人鞠宝林为索取债务，纠集他人非法拘禁被害人并且在拘禁过程中辱骂、殴打被害人，致使被害人遭受轻微伤的人身损害，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十八条之规定“非法拘禁他人或者以其他方法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、辱骂情节的，从重处罚。”而原审法院没有将上述情节作为从重处罚被告人鞠宝林的量刑情节，属量刑情节认定错误，适用法律不当。二、原审法院适用缓刑错误。《中华人民共和国刑法》第七十七条第二款之规定“被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁制令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。”从该条款规定分析，缓刑犯罪在缓刑考验期内只要有违法行为，或者违反法院禁制令的行为，且违法情节达到一定严重程度者就必须撤销缓刑，执行原判刑罚。从宣告缓刑的适用条件上来看，根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第一款之规定，缓刑适用的条件之一必须是“没有再犯罪的危险”。被告人鞠宝林在缓刑期间内再犯非法拘禁罪，使被害人人身遭受到了一定程度的损失，被告人鞠宝林具有再犯罪的危险，不应适用缓刑。所以对被告人鞠宝林在缓刑考验期内又犯新罪，应撤销缓刑，数罪并罚，不应再适用缓刑。
原审被告人鞠宝林称，我是在索要合法债务的过程中实施的非法拘禁行为，王志祥当时多次欺骗我，让我从林甸开车前往哈尔滨后又来到齐齐哈尔，致使我非常气愤，对矛盾激化负有责任。案发后，我已经积极赔偿受害人的损失，受害人对我的行为已经表示谅解，我的行为没有造成严重后果，且我的合法债权至今仍未实现。原判适用缓刑正确，我的缓刑考验期已满，考验期内没有违法违纪情况，希望再审法院维持原判。
控辩双方对原审认定事实均无异议，本院再审认定事实与原审认定事实一致。另查明，原审被告人鞠宝林在判前向受害人王志祥支付民事赔偿款共计12万元。以上另查事实有受害人王志祥出具的收条（附于原审卷内）予以证实。
本院再审认为，关于原审同案被告人刘宝安犯非法拘禁罪部分，判决生效后当事人未提出申诉，检察机关亦未对刘宝安提出抗诉，本院经书面审查，认为原判对刘宝安犯非法拘禁罪认定事实清楚，适用法律正确，定罪量刑准确，故对原判涉及刘宝安的部分，应予维持。
对抗诉机关关于原判量刑情节错误，适用法律不当的抗诉理由。本院认为，原审被告人鞠宝林实施非法拘禁行为的起因是因索要债务，且对被害人的拘禁时间较短，鞠宝林在原审诉讼过程中主动赔偿受害人损失，并得到了受害人的谅解。同时，被告人鞠宝林当庭自愿认罪，悔罪态度较好。原审根据以上量刑情节对其判处有期徒刑六个月并无不当，抗诉机关的此点抗诉理由，本院不予支持。
对抗诉机关关于原审错误适用缓刑的抗诉理由。本院认为，根据《中华人民共和国刑法》（1997）第七十二条“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑”的规定，在对犯罪分子决定适用缓刑时，应充分考虑其是否具有社会危害性。本案中，原审被告人鞠宝林在缓刑考验期内又故意犯非法拘禁罪，具有较强的主观恶性，不能排除其不具有社会危害性。并且，其在对受害人非法拘禁过程中具有殴打、辱骂等情节，依法应从重处罚。原审判决中未对原审被告人鞠宝林的社会危害性予以考虑，适用缓刑不当，依法应予纠正，抗诉机关的此点抗诉理由成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第三百八十六条、第三百八十九条第一款第（三）项、《中华人民共和国刑法》（1997）第七十二条、第二百三十八条的规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
维持黑龙江省林甸县人民法院（2010）林刑初字第67号刑事判决中对原审被告人刘宝安的定罪量刑部分；
撤销黑龙江省林甸县人民法院（2010）林刑初字第67号刑事判决中对原审被告人鞠宝林的定罪量刑部分；
撤销黑龙江省林口县人民法院（2009）林刑初字第158号刑事判决书中：被告人鞠宝林犯单位行贿罪判处有期徒刑一年，缓刑一年；决定执行被告人鞠宝林犯单位行贿罪判处有期徒刑一年；新犯非法拘禁罪判处有期徒刑六个月。实行数罪并罚决定执行有期徒刑一年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
审 判 长 鞠元凤
审 判 员 曹国安
代理审判员 伍 洋
二〇一五年七月二十二日
书 记 员 路 鹏