广东省汕头市澄海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）汕澄法刑一初字第145号
公诉机关汕头市澄海区人民检察院。
被告人黄炳汉，绰号“老相”，男，19XX年X月X日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地汕头市澄海区。2012年11月12日因吸毒被行政拘留15日。因本案于2013年9月27日被羁押，同年9月28日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
被告人黄钦汉，绰号“老咪”，男，19XX年X月X日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地汕头市澄海区。因本案于2013年8月21日被羁押，同年8月22日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕。现羁押于汕头市澄海区看守所。
被告人王金锋，19XX年X月X日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，职业经商，户籍所在地汕头市澄海区。2005年11月18日因犯盗窃罪被本院判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元，2005年12月25日刑满释放。因本案于2013年11月21日被取保候审。
被告人李泽鹏，男，19XX年X月X日出生于广东省汕头市，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地汕头市澄海区。因本案于2013年8月21日被羁押，同年8月22日被刑事拘留，同年9月26日被逮捕，同年9月30日被取保候审。
汕头市澄海区人民检察院以汕澄检公刑诉（2014）170号起诉书指控被告人黄炳汉犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪、非法持有枪支罪，被告人黄钦汉、王金锋犯聚众斗殴罪，被告人李泽鹏犯窝藏罪于2014年3月3日向本院提起公诉。本院于同月6日立案并依法组成合议庭，于2014年3月24日公开开庭审理了本案。汕头市澄海区人民检察院指派代理检察员吴敏出庭支持公诉，被告人黄炳汉、黄钦汉、李泽鹏、王金锋均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
（一）、聚众斗殴、窝藏
被告人黄炳汉因与吴锐初（另案处理）等人存在矛盾，双方相约到澄华街道上窖村桥头打架。2013年7月30日凌晨1时多，黄炳汉持一把土枪，纠集被告人王金锋、黄钦汉，由王金锋驾驶面包车载黄炳汉、黄钦汉窜至澄海区澄华工业区上窖桥附近遇到吴锐初等人，黄炳汉下车持枪朝吴锐初等人方向开了一枪，吴锐初一方的人马上逃跑。黄炳汉上前追赶，持枪再朝吴锐初等人方向又开一枪。后三犯驾车离开现场。公安机关在现场提取到仿六四手枪子弹壹发。案发后，被告人李泽鹏明知黄炳汉、黄钦汉等人开枪滋事，为帮忙黄炳汉、黄钦汉逃避公安机关的追捕，替黄炳汉、黄钦汉等人买外卖，并提供身份证给黄犯等人在澄海区冠山绿岛旅馆开房住宿。
（二）、寻衅滋事
2013年9月20日凌晨，被告人黄炳汉携带上述土枪准备恐吓吴锐初，当行至上窖社区办事处门口时，持土枪打砸办事处前一副宣传栏的玻璃，后经过上窖老人组时，持枪打砸老人组铝合金大门上的玻璃。窜至吴锐初家，因找不到吴锐初，黄炳汉持枪打砸吴锐初家的铁门。返回的路上，见受害人高某甲徒步经过此处，黄炳汉先用枪顶高某甲的左胸，持枪殴打高某甲，高某甲逃走。黄炳汉继续持枪砸坏受害人高某甲店铺的铁门。
经澄海区公安司法鉴定中心鉴定，意见为：高某甲身体多处软组织挫伤、擦伤，为达轻微伤。
（三）、非法持有枪支
大约在2011年，被告人黄炳汉向黄建波（死亡）借来上述土枪后藏在家中，并用于2013年7月30日与2013年9月20日的作案。2013年9月27日，黄炳汉被抓获归案，公安民警在澄海区下窖社区黄炳汉的出租屋里缴获该土枪。
经鉴定：1、送检枪形物品系以火药为动力发射金属弹丸的自制仿12号猎枪，其击针缺失、击发机构失效，不能正常发射。2、送检一枚弹形物品系“64式”7.62mm手枪弹，具备枪弹性能。
针对指控的上述事实，公诉人除当庭讯问4名被告人外，还提供了被害人陈述，证人证言，公安机关制作的辨认笔录及刑事案件现场照片，法医学活体检验鉴定书等证据。公诉机关认为，被告人黄炳汉无视国家法律，持械纠集多人斗殴，非法持有枪支，随意殴打他人，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第二百九十二条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项，应当以非法持有枪支罪、聚众斗殴罪、寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人黄钦汉、王金锋无视国家法律，聚众进行斗殴，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，应当以聚众斗殴罪追究刑事责任。被告人李泽鹏无视国家法律，明知是违法犯罪的人而为其逃避法律追究提供便利，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百一十条第一款，应当以窝藏罪追究刑事责任。被告人王金锋犯罪后主动投案，并如实供述其罪行，系自首。提请本院依法判处。
对公诉机关的上述指控，被告人黄炳汉、黄钦汉、李泽鹏、王金锋均没有提出异议，均表示认罪。
经审理查明：
一、聚众斗殴、窝藏
被告人黄炳汉因与吴锐初（另案处理）前有矛盾，2013年7月30日凌晨，双方通过电话相约到本区澄华街道上窖桥头打斗。凌晨1时多，被告人黄炳汉携带一把土枪，纠集被告人黄钦汉、王金锋帮忙打架，由被告人王金锋驾驶面包车载黄炳汉、黄钦汉窜至本区澄华街道澄华路上窖桥附近，与吴锐初一方相遇，被告人黄炳汉下车持土枪朝吴锐初等人方向的上空开了一枪，吴锐初一方的人马上逃跑，被告人黄炳汉上前追赶，持土枪朝吴锐初等人方向的上空再开一枪，没有造成人员伤亡。后被告人黄炳汉等人驾车逃离现场。案发后，被告人李泽鹏明知黄炳汉、黄钦汉等人开枪滋事，为帮助黄炳汉、黄钦汉逃避公安机关的追捕，帮黄炳汉、黄钦汉买外卖，并提供身份证给黄炳汉、黄钦汉在澄海区冠山社区绿岛住宿开房住宿。
2013年8月21日，被告人黄钦汉、李泽鹏被公安机关抓获；2013年9月27日，被告人黄炳汉被公安机关抓获；2013年11月21日，被告人王金锋到公安机关投案。
上述事实，有经公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人黄某某的证言，证实在2013年7月30日凌晨约1时30分许，其从村子里骑摩托车出来，准备去吃夜宵，当驾驶至澄华路的“唐朝御苑”酒店的路口往西约20-30米处，见一部面包车停在路边，车前座的人朝天开了一枪，还冒出一股白烟，枪没有伤到人，其就去那面包车旁边看了一下，其见到车内的车前座坐的两人，其中一个黄向彪的小儿子，还听到黄向彪的小儿子说：“走！到村子里面找他！”然后，他们就往冠山的方向开去。
2、绿岛住宿的登记表，证实被告人李泽鹏的身份证在绿岛住宿登记住宿的情况。
3、公安机关制作的辨认笔录，证实经被告人黄炳汉辨认，指认吴锐初就是与其相约斗殴的人。
4、公安机关制作的辨认笔录，证实经证人黄某某辨认，指认被告人黄炳汉就是黄向彪的小儿子。
5、公安机关制作的辨认笔录，反映被告人李泽鹏、黄钦汉、王金锋辨认被告人黄炳汉，被告人黄炳汉、王金锋辨认被告人黄钦汉的情况。
6、汕头市公安局澄海分局制作的现场勘验检查笔录、刑事案件现场照片、平面示意图，反映案发现场的情况。
7、公安机关出具的抓获经过，证实被告人黄炳汉、黄钦汉、李泽鹏、王金锋的归案情况。
8、被告人黄炳汉、黄钦汉、李泽鹏、王金锋的供述，与上述证据相印证。
二、寻衅滋事
2013年9月20日凌晨2时许，被告人黄炳汉携带上述土枪准备恐吓吴锐初，当行至上窖社区办事处门口时，持土枪打砸办事处前一宣传栏的玻璃，后经过上窖老人组时，持土枪打砸老人组的窗户玻璃，后窜至吴锐初家门口，被告人黄炳汉持土枪打砸吴锐初家的铁门，后在返回的路上遇到被害人高某甲，被告人黄炳汉先用土枪顶高某甲的左胸，再用枪托殴打高某甲，后黄炳汉又持土枪打砸被害人高某乙店铺的铁门。案发后，公安机关在黄炳汉的老厝查扣上述土枪。
经法医鉴定：高某甲身体多处软组织挫伤、擦伤，为达轻微伤。
经枪弹痕迹检验鉴定：查扣的枪形物品系以火药为动力发射金属弹丸的自制仿12号猎枪，其击针缺失、击发机构失效，不能正常发射。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人高某甲的陈述，证实在2013年9月20日凌晨2时许，其和朋友吃完火锅，周某某驾驶摩托车载其回家，其在上窖韩江机械厂前面的十字路口下车，然后就往堤顶那个方向走，走了十几米，就听到前方有“嘭，嘭，嘭”砸门的声音，其就继续走，走了几步后，就看到有个人在前面冲了过来，听到那个人说“还叫人来啊”，那个人就用一把枪指着其左胸，其吓了一跳，看到那个人是黄炳汉，其连忙喊“我是阿筹，我是阿筹，我刚在外面吃完东西回来。”这时黄炳汉就把枪倒着拿，用枪托砸其右胸肋部，他砸了两、三下之后就跑了，后被砸门的人就出来看，被砸门的人就报警了。黄炳汉当时砸的是吴锐初、高某乙家的铁门。
2、被害人高某乙的陈述，证实在2013年9月20日凌晨2时许，其在位于上窖韩江机械附近兴业路的家中休息，其听见有摩托车经过的声音，随后就听见铁磨过其家铁门的声音，之后就听见“砰”的一声，其就起床，打开门一看，就看见其铁皮店铺大门有铁磨过的痕迹，另外一个铁皮小门上有一个类似圆形的小洞，后其就打电话报警，随后派出所的同志就到现场。
3、被害人吴某某的陈述，证实在2013年9月20日凌晨2时30分许，其在上窖金菊园1巷4号的家中睡觉时，听到外面有人在砸大门，其马上从房间里出来，发现家里的大门被人砸坏。
4、证人周某某的证言，证实在2013年9月20日凌晨2时许，其驾驶摩托车载高某甲回上窖，高某甲在上窖韩江机械进去几百米的一个四叉路口下车，其就自己开车回家。第二天，其才知道高某甲后来被人打了。
5、公安机关制作的扣押物品清单，证实公安机关在案发后扣押被告人黄炳汉1把枪支。
6、广东省汕头市澄海区公安司法鉴定中心出具的法医学活体检验鉴定书，确认被害人高某甲的损伤情况。
7、汕头市公安局澄海分局制作并经被告人黄炳汉辨认无误的刑事案件现场照片、枪支照片，反映案发现场及枪支的情况。
8、广东省汕头市公安司法鉴定中心出具的枪弹痕迹检验报告，证实本案查扣的枪支的检验情况。
9、被告人黄炳汉的供述，与上述证据相印证。
本院认为，被告人黄炳汉无视国家法律，结伙持械聚众斗殴，又持械随意殴打他人，情节恶劣，其行为已分别构成聚众斗殴罪和寻衅滋事罪。被告人黄钦汉、王金锋积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。被告人李泽鹏明知是犯罪的人而帮助其逃匿，其行为已构成窝藏罪。被告人黄炳汉所参与的聚众斗殴罪属犯罪未遂，归案后能如实供述其罪行，当庭认罪，故本院依法对其所犯的聚众斗殴罪予以减轻处罚，对其所犯的寻衅滋事罪予以从轻处罚。被告人黄钦汉所犯的聚众斗殴罪属犯罪未遂，归案后能如实供述其罪行，当庭认罪，故本院依法对其从轻处罚。被告人王金锋有自首情节，其所犯的聚众斗殴罪属犯罪未遂，有悔罪表现，对其适用缓刑对其所在社区没有重大不良影响，故本院依法对其从轻处罚并适用缓刑。被告人李泽鹏能认罪，有悔罪表现，对其适用缓刑对其所在社区没有重大不良影响，故本院依法对其从轻处罚并适用缓刑。被告人黄炳汉犯数罪，依法应予以并罚。公诉机关指控被告人黄炳汉犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人黄钦汉、王金锋犯聚众斗殴罪，被告人李泽鹏犯窝藏罪的罪名成立，本院予以支持，但指控被告人黄炳汉犯非法持有枪支罪，经查，被告人黄炳汉非法持有的“枪支”经鉴定不能正常发射，该“枪支”不具备枪支性能，故公诉机关指控被告人黄炳汉犯非法持有枪支罪的证据不足，本院不予支持。
依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百九十三条第一款第（一）项、第三百一十条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一款、第七十二条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条之规定，判决如下：
一、被告人黄炳汉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；总和刑期三年，决定执行刑期二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年9月27日起至2016年3月26日止。）
二、被告人黄钦汉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月21日起至2014年5月20日止。）
三、被告人王金锋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人李泽鹏犯窝藏罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王椰波
代理审判员 陈永思
代理审判员 陈丹桂
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 林湃潆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第三百一十条明知是犯罪的人而为其提供隐藏处所、财物，帮助其逃匿或者作假证明包庇的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。
犯前款罪，事前通谋的，以共同犯罪论处。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实，才能认定为自首。
犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首；但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。
第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。