福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第791号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人苏进年，男，1968年9月7日出生，汉族，小学文化，无业，住安溪县。因本案于2015年5月14日被传唤，次日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人李柏家，福建一心律师事务所律师。
被告人王某甲，女，1983年2月11日出生，汉族，小学文化，无业，住安溪县。因本案于2015年5月14日被传唤，次日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人ＸＸＸ，福建一心律师事务所律师。
被告人王某乙，女，1984年8月2日出生�汉族，初中文化，无业，住安溪县。曾因犯诈骗罪于2013年4月26日被福州市马尾区人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因本案于2015年5月14日被传唤，次日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人孙东雨，福建一心律师事务所律师。
被告人王某丙，女，1984年9月12日出生，汉族，初中文化，无业，住安溪县。曾因犯诈骗罪于2006年10月30日被贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年。因本案于2015年5月14日被传唤，次日被刑事拘留，同年6月19日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人李树芳，福建一心律师事务所律师。
福建省安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2015）699号起诉书指控被告人苏进年、王某甲、王某乙、王某丙犯诈骗罪，于2015年9月21日向本院提起公诉，本�审查受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。福建省安溪县人民检察院指派检察员傅新艺出庭支持公诉，被告人苏进年及辩护人李柏家、被告人王某甲及辩护人ＸＸＸ、被告人王某乙及辩护人孙东雨、被告人王某丙及辩护人李树芳均到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省安溪县人民检察院指控，被告人苏进年自2015年3月以来，先后雇请被告人王某甲、王某乙、王某丙，在厦门市思明区源昌国际城温哥华楼等地利用手机拨打不特定手机用户等方式进行六合彩报码诈骗。截止2015年5月14日被查获时，被告人苏进年、王某甲共计拨打诈骗电话4，937人次，被告人王某乙、王某丙分别参与拨打诈骗电话2，197人次、1，796人次。
另查明，2015年5月14日，四被告人被抓获并被扣押笔记本电脑1台、手机13部、SIM卡5张、光盘33张、会员卡45张�部分书证。
上述事实，被告人苏进年、王某甲、王某乙、王某丙在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的以下证据：受案登记表、查询银行账户交易清单、搜查笔录、手机短信截图、物证鉴定意见书及通知书、通话清单、电子证物检查工作记录、扣押物品清单、扣押现场照片、福建省福州市马尾区人民法院（2013）马刑初字第94号刑事判决书、贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院（2006）兴刑初字第147号刑事判决书、到案经过、工作说明、户籍证明、被告人苏进年、王某甲、王某乙、王某丙的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人苏进年先后雇请被告人王某甲、王某乙、王某丙以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，拨打电话达到五百人次以上，对不特定多数人实施骗财，其行为均已构成诈骗罪（未遂），具有其他严重情节，属共同犯罪。公诉机关指控被告人苏进年、王某甲、王某乙、王某丙犯诈骗罪的罪名和犯罪事实成立，适用法律正确。在共同犯罪中，被告人苏进年起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王某甲、王某乙、王某丙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，均依法予以减轻处罚。被告人苏进年、王某甲、王某乙、王某丙已经着手实行犯罪，因意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，均可比照既遂犯从轻处罚。被告人王某乙、王某丙有犯罪前科，均酌情从重处罚。四被告人如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。辩护人李柏家关于被告人苏进年具有犯罪未遂且如实供述自己的罪行，建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳；辩护人ＸＸＸ关于被告人王某甲是从犯、具有犯罪未遂且如实供述自己的罪行，建议减轻处罚的辩护意见，予以采纳�辩护人孙东雨关于被告人王某乙是从犯、具有犯罪未遂且如实供述自己的罪行，建议减轻处罚的辩护意见，予以采纳；辩护人李树芳关于被告人王某丙是从犯、具有犯罪未遂且如实供述自己的罪行，建议减轻处罚的辩护意见，予以采纳。为维护社会秩序，保护公民的合法财产不受侵犯，根据被告人苏进年、王某甲、王某乙、王某丙的犯罪事实、情节和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第二十三条、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人苏进年犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决�行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年5月14日起至2018年7月13日止。）
二、被告人王某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年5月14日起至2017年5月13日止。）
三、被告人王某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年5月14日起至2016年9月13日止。）
四、被告人王某丙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年5月14日起至2016年7月13日止。）
上述罚金均应在判决生效后十日内缴纳。
五、没收被告人苏进年、王某甲、王某乙、王某丙被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周水金
人民陪审员 杨华燕
人民陪审员 何庆红
二〇一五年十月二十一日
书 记 员 陈瑜芳
本案适用《中华人民共和国刑法》条文如下：
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有�徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为刑法第二百六十六条规定的“其他特别�重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。