江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣07民终3782号上诉人(原审原告)：浙江城建建设集团有限公司，住所地：杭州市西湖区天目山路7号。法定代表人：林韵强，系该公司董事长。委托诉讼代理人：毛林，男，1991年2月26日生，汉族，住址江西省上饶市广丰县，特别授权代理。委托诉讼代理人：张宁，男，1990年10月16日生，汉族，住址江西省赣州市上饶县，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：姜涛，男，1962年7月3日生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：张相俊，江西南芳律师事务所律师，特别授权代理。上诉人浙江城建建设集团有限公司因与被上诉人姜涛劳动争议纠纷一案，不服崇义县人民法院（2016）赣0725民初155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭，以询问调解庭审方式进行了审理。上诉人委托诉讼代理人，被上诉人委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人浙江城建建设集团有限公司上诉请求：二审依法改判，上诉费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审判决认定劳动关系自2015年1月29日自动解除不当，被上诉人提出的一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金不应支持。2.停工留薪期三个月错误，最多不超过2个月。被上诉人姜涛辩称，双方解除劳动关系之日应为被上诉人申请仲裁之日，即2015年11月26日。停工留薪期三个月正确。上诉人向一审法院起诉请求：1.请求人民法院依法判令原告按照工伤十级的标准向被告赔付各项工伤待遇，并确定赔偿标准；2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告姜涛经其老乡介绍，于2014年10月22日入职于原告浙江城建建设集团有限公司承建的江西省赣州市崇义县海泰国际商住楼项目部建筑工地，从事木工安装工作。原、被告之间未签订书面劳动合同，原告也未为被告办理工伤保险等。2014年10月28日7时左右，被告在原告建筑工地1号楼与2号楼中间上班时，不慎被塔吊的钢管砸伤右手。被告受伤后被送至崇义县人民医院门诊治疗，该院诊断原告的伤情为：右尺骨近端骨折。后被告一直在该院门诊治疗。除原告支付的医疗费外，被告自己支付了医疗费260.92元。被告在治疗终结后未返回原告处继续工作，也未向原告请假。被告向崇义县人力资源和社会保障局申请工伤认定并支付了鉴定费260元，2015年6月8日，该局作出《工伤认定书》认定被告此次受伤为工伤。2015年9月25日，经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定，鉴定被告的伤情为十级伤残。被告姜涛于2015年11月26日向崇义县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该局于2016年2月6日作出崇劳人仲字[2015]第50号《仲裁裁决书》,原告浙江城建建设集团有限公司不服仲裁裁决，向法院起诉。一审法院认为，本案的争议焦点为：（一）、被告姜涛的工伤保险待遇适用标准问题；（二）被告姜涛的停工留薪期问题。关于被告姜涛的工伤保险待遇适用标准问题，原告认为被告的工资标准应参照2013年赣州市私营单位平均工资标准28886元的60%计算。根据中华人民共和国国务院《工伤保险条例》第六十四条规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300％的，按照统筹地区职工平均工资的300％计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60％的，按照统筹地区职工平均工资60％计算。”人力资源和社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见第十四条规定：核定工伤保险待遇时，若上一年度相关数据尚未公布，可暂按前一年度的全国城镇居民人均可支配收入、统筹地区职工月平均工资核定和计发，待相关数据公布后再重新核定，社会保险经办机构或者用人单位予以补发差额部分。本案中，原告、被告均未提供证据表明被告在受伤前12个月的平均月缴费工资，因此根据有利于劳动者的原则，应按照统筹地区上一年度即江西省赣州市2013年度职工月平均工资3410元来核定被告的工伤保险待遇。原告提出应按赣州市2013年度私营单位平均工资标准的60％来核定被告的各项工伤保险待遇于法无据，不予认定。关于被告姜涛的停工留薪期问题。《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条：“工伤职工停工留薪期是指职工因工作遭受××后，需要暂停工作接受治疗、继续享受原工资福利待遇的期限。停工留薪期应当连续计算，包括节假日。”该办法第三条规定：“工伤职工应及时将工伤保险定点医疗机构或二甲以上医疗机构出具的诊断证明报送给所在单位，申请确定停工留薪期。用人单位根据工伤医疗机构出具的诊断证明，按照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》，确定其停工留薪期，书面通知工伤职工本人。”第七条规定：“工伤职工所受损害部位或组织器官未列入《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》的，以临床治愈或者经治疗相对稳定需要的时间为停工留薪期，一般不超过6个月。具体期限由用人单位根据工伤医疗机构的诊断证明确定，并书面通知工伤职工本人。”被告姜涛在发生工伤后，原告未确定其停工留薪期。被告的伤情为右尺骨近端骨折，未在《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》中明确规定停工留薪期，结合被告的疾病证明书，酌定被告姜涛的停工留薪期为3个月。被告提出其参加本次诉讼来回的交通费应由原告承担，不符合《工伤保险条例》规定的“统筹地区以外”支付范畴，不予支持。综上所述，原告未为被告办理工伤保险，被告要求原告支付经济补偿金的请求符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第一项的规定。被告姜涛于2014年10月22日入职于原告处，于同年10月28日发生工伤，在工伤发生后未返回原告处工作，也未履行请假手续。原、被告之间的劳动关系自2015年1月29日自动解除，则被告在原告处工作时间为3个月零7天，则经济补偿金计算为1705元（3410元/月×0.5个月）。被告在原告处工作受伤，已经崇义县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，故被告依法享有工伤保险待遇的权利。根据江西省统计局公布的统计数据，赣州市2013年度在岗职工月平均工资为3410元。据此，结合审理查明的事实，核定被告应享受的工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金，三项工伤保险待遇为被告24个月的本人工资共计81840元（3410元/月×24个月）；2、停工留薪期工资10230元（3410元/月×3个月）；3、门诊治疗费260.92元；4、劳动能力鉴定费260元。以上四项共计92590.92元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十条、第四十六条、第四十七条；国务院《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条；参照人社部发【2013】34号《人力资源和社会保障部关于执行若干问题的意见》第十四条；江西省实施《工伤保险条例》办法第二十二条规定，判决：一、原告浙江城建建设集团有限公司与被告姜涛之间的的劳动关系自2015年1月29日解除；二、原告浙江城建建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告姜涛解除劳动合同的经济补偿金1705元、工伤保险待遇92590.92元，合计94295.92元；三、驳回原告浙江城建建设集团有限公司的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告浙江城建建设集团有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审认定的事实与一审认定的事实一致。本院认为，被上诉人于2014年10月28日发生工伤，右尺骨近端骨折。从其伤情来看，停工留薪期三个月适当。2015年1月28日停工留薪期满，被上诉人仍未至上诉人处上班，上诉人也未通知被上诉人上班，一审判决认定双方劳动关系于2015年1月29日解除，并无不当。上诉人未为被上诉人办理社会保险，双方劳动关系解除后上诉人应支付被上诉人经济补偿。上诉人未为被上诉人办理工伤保险，被上诉人的工伤保险待遇应由上诉人承担。一审判决对有关费用的计算正确。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人浙江城建建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 鸿审 判 员  胡小娥代理审判员  杨 威二〇一七年二月十三日代理书记员  沈 泉