四川省北川羌族自治县人民法院民 事 判 决 书(2015)北民初字第1973号原告四川东金建设工程有限公司。住所地：四川省绵阳市安昌路**号。法定代表人魏友兴，该公司总经理。委托代理人程蟒，四川道融民舟律师事务所律师。被告四川恒信置业有限公司。住所地：四川省遂宁市船山区中国西部现代物流港。法定代表人杨才民。委托代理人黄彬，男，生于1989年8月11日，汉族，住四川省大邑县。（该公司工作人员）原告四川东金建设工程有限公司（以下简称东金公司）诉被告四川恒信置业有限公司（以下简称恒信公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年10月28日受理后,依法适用简易程序，由审判员杨宇凌独任审判,于2015年12月3日公开开庭进行了审理。原告委托代理人程蟒、被告委托代理人黄彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东金公司诉称：2013年3月5日，原、被告签订了《恒信北城名座1#、2#商住楼施工合同》，原告按约履行了全部合同义务，被告未按约付款。2014年12月10日，被告出具付款承诺，但未全部履行。2015年1月20日，原、被告再次以剩余房源作为担保，但被告仍未履约。为此，请求判令：1.被告支付原告工程余款及保证金157万元及资金利息；2.支付合同约定的违约金；3.承担诉讼费用及律师费。被告恒信公司辩称：1.拖欠的工程款应当支付，但今年资金无法周转；2.欠款和抵押均属实，金额相差不大，以被告最后核算为准。经审理查明：原告东金公司经营房屋建筑工程施工总承包三级，五金交电、装饰材料、钢材销售，建筑模具租赁，被告恒信公司经营房地产开发、建筑材料销售、建筑设备租赁。2013年3月5日，被告恒信公司北川分公司作为发包方与作为承包方的原告（委托代理人李永忠）签订了《建筑工程承包合同》，工程总价款约为：6942050元，工程名称：恒信北城名座1#楼、2#楼商住房，工程地点：绵阳市北川县安昌镇，工程内容：双包工程，建筑面积约7520平方米，工期240天，保证金70万元（合同签订时足额交付，主体完工退还35万元，工程竣工验收合格交房后并向被告交付竣工验收报告后30个工作日内退还35万元），工程款按进度分期拨付（总工程修至二层楼顶盖板全部完工支付总工程款的25%约173万元、主体封顶支付工程款的30%约208万元、内外装饰、门窗、散水等支付工程款的15%约104万元。工程竣工验收合格交房后，双方再决算，原告提供足额建安税票后，余5%工程款作质量保修金，五年内无质量问题不计息退还），违约方按合同总价款的10%向守约方支付违约金。合同签订后，原告组织施工。2014年9月24日，该工程竣工并经被告验收，竣工结算的总价为7606973元。在2014年7月15日前，原告曾向被告发出两份《工程（进度）合同拨付申请表》，一是要求支付合同约定的保证金35万元，二是要求支付余款2447409元。该两份《申请表》有承包人、监理工程师、总监理工程师、现场工程师、项目经理黄彬、工程管理部、工程管理中心总监、总经理、总裁及财务部的签字认可，最终签字时间为同年9月30日。被告北川分公司支付了部分工程款项后，于2014年12月10日向原告作出承诺：一、由于我公司没有按合同如期付款，形成违约，按合同协议办；二、本合同从交房之日起，7天内付款50万元，2015年1月15日前付130万元，2015年2月8日前付清余款105万元；三、如本公司未按约付清工程款，就以北城名座商住楼未销售的所有住房作为抵押，每套抵押15万元。如未按时付清，四川东金建设工程有限公司有权销售，直到工程款付清为止。2015年1月20日，被告北川分公司与原告承建商李永忠签订了《协议》：被告欠原告工程款267万元，现将该商品房（恒信北城名座）楼盘剩余房源作为担保该项目建设工程款。房源详单：A-1：202.302.402.502.602；B-1：202.204.303.304；B-2：201.202.301.304.401.402.404.504。但双方并未作抵押登记。现，原告承建的合同工程验收竣工交房后，被告仍下欠原告涉案工程余款122万元及35万元保证金。原告为此次起诉，与四川道融民舟律师事务所签订了委托代理合同，代理费为胜诉额的15%。上述事实有原、被告营业执照、法人证明、组织机构代码证，《建设工程承包合同》《工程承包合同竣工结算书》《工程进度合同拨付申请表》（两份），《付款承诺书》《协议》《委托代理合同》以及原、被告的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条“建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。”之规定，原、被告基于平等自愿，被告北川分公司作为发包方、原告作为承包方签订了《建设工程承包合同》，合法有效，本院予以确认。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，被告北川分公司所签、所为的合同，被告出庭应诉均无异议，依法应当由被告承担其北川分公司的民事责任，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”，原告承建工程验收竣工交房后，被告仍下欠原告工程余款122万元及35万元保证金，原告于此的诉请，于法有据且符合合同约定，本院予以支持。被告未按约支付原告金额较大的工程款项，构成违约，且在《付款承诺书》中明确“形成违约，按合同协议办”。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”之规定，本院认定原告实际损失为被告未付工程款项的资金利息，并根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持”之规定，以民间借贷年利率24%确定原告实际损失：2014年9月30日被告同意拨付工程款项给原告，2014年12月10日被告承诺有余款285万元未支付，即2014年9月30日至2014年12月10日期间，以285万元按年利率24%计算；从2014年12月11日起至2015年1月20日《协议》止，按《协议》载明所欠267万元按年利率24%计算；从2015年1月21日起至起诉前一天2015年10月27日止，以所欠157万元工程款项按年利率24%计算。另，原告关于代理费的主张，系原告自行选择的费用，于法无据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款之规定，判决如下：被告四川恒信置业有限公司在本判决生效后10日内支付原告四川东金建设工程有限公司所欠恒信北城名座1#楼、2#楼商住房工程款122万元及保证金35万元，共计157万元，并承担该款项从2015年10月28日起至本判决确定履行之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的资金利息；被告四川恒信置业有限公司在本判决生效后10日内支付原告四川东金建设工程有限公司违约金504940元（2014年9月30日至2014年12月10日，以285万元按年利率24%计算为136800元；2014年12月11日至2015年1月20日，以267万元按年利率24%计算为72980元；2015年1月21日至2015年10月27日止，以157万元按年利率24%计算为295160元）；驳回原告四川东金建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费25445元，减半收取12722.50元，由被告四川恒信置业有限公司负担（本判决生效后未向本院履行的，依法进入执行程序）。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内，向本院提交上诉状并按双方当事人人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院审判员  杨宇凌二〇一五年一月十五日书记员  周 岐