山东省诸城市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）诸民初字第1181号
原告张桂蕊。
原告王秀芹。
二原告共同委托代理人管锋，诸城平正法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所地：临沂市金源路69号。
负责人李连亮，该公司总经理。
委托代理人汲川，山东鼎元律师事务所律师。
被告李金明。
被告徐珍铎。
以上二被告共同委托代理人孙建磊，山东融昂律师事务所律师。
原告张桂蕊、王秀芹与被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司（以下简称保险公司）、李金明、徐珍铎机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理事，依法由审判员杨礼军独任审判，公开开庭进行了审理。原告张桂蕊、王秀芹的共同委托代理人管锋，被告保险公司的委托代理人汲川，被告李金明、徐珍铎的共同委托代理人孙建磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张桂蕊、王秀芹诉称，2015年5月26日14时20分许，被告李金明驾驶鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号重型半挂车与原告张桂蕊驾驶的鲁V×××××号三轮汽车发生交通事故，致原告张桂蕊及乘坐鲁V×××××号车辆的原告王秀芹受伤。该事故经诸城市公安局交通警察大队认定，被告李金明负事故的主要责任。鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号重型半挂车在被告保险公司投保保险。请求依法判令被告赔偿原告各项损失共计406500元，本案诉讼费用由被告负担。
被告保险公司辩称，发生交通事故属实，鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号重型半挂车在被告保险公司投保强制保险和商业第三者责任保险，并投保不计免赔，本案交通事故发生在保险期间内，同意在强制保险各分项限额内承担赔偿责任，商业第三者责任保险按合同约定承担赔偿责任，但不负担本案诉讼费、鉴定费。
被告李金明辩称，发生交通事故属实，被告李金明系被告徐珍铎雇佣的司机，本案交通事故发生在雇佣活动中。鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号重型半挂车的实际所有人系被告徐珍铎，并在被告保险公司投保保险。原告的合理损失应当由被告保险公司赔偿，不足部分，由被告徐珍铎按事故责任依法承担赔偿责任，被告李金明在本案中不承担赔偿责任。
被告徐珍铎辩称，发生交通事故属实，被告李金明系被告徐珍铎雇佣的司机，本案交通事故发生在雇佣活动中。鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号重型半挂车的实际所有人系被告徐珍铎，并在被告保险公司投保保险。原告的合理损失应当由被告保险公司赔偿，不足部分，由被告徐珍铎按事故责任依法承担赔偿责任，被告李金明在本案中不承担赔偿责任。
经审理查明，2015年5月26日14时20分许，被告李金明驾驶鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号重型半挂车沿诸城市境内国道329线由西向东行驶至事故发生地点时，与由南向北通过路口的原告张桂蕊驾驶的鲁V×××××号三轮汽车发生交通事故，致原告张桂蕊及乘坐鲁V×××××号三轮汽车的原告王秀芹受伤、车辆损坏。该事故经诸城市公安局交通警察大队认定，被告李金明驾驶机动车未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，路口未减速慢行并让优先通行的车辆先行，未让右方道路来车先行，负事故的主要责任；原告张桂蕊驾驶机动车未确保安全，路口未减速慢行，负事故的次要责任；原告王秀芹不承担事故责任。2015年11月5日，原告张桂蕊、王秀芹诉至本院。
原告张桂蕊受伤后到诸城市人民医院治疗，经诊断其伤情为：脑震荡、颅底骨折、左眼眶内壁骨折、头皮血肿、左眼眶上皮肤挫裂伤、左眶上神经撕脱伤、鼻骨骨折、左侧上颌骨额突骨折、胸部外伤、多发肋骨骨折、创伤性湿肺、双侧胸腔积液、左桡骨远端骨折、肢体多处皮肤软组织伤。
原告王秀芹受伤后到诸城市人民医院治疗，经诊断其伤情为：弥漫性轴索损伤、多发脑挫裂伤、右颞枕部硬膜外血肿、蛛网膜下腔出血、颅底骨折、双侧听神经损伤、头皮血肿、左眼睑皮肤裂伤、左锁骨骨折、多发肋骨骨折、双侧创伤性湿肺、双侧液气胸、创伤性胸壁皮下气肿、胸5左横突骨折、腰3椎体骨折、肢体多处皮肤软组织伤、失血性贫血、创伤失血性休克。
审理过程中，本院依原告张桂蕊、王秀芹申请，并由双方当事人协商鉴定机构，依法委托山东信源司法鉴定所对原告张桂蕊、王秀芹的伤残程度、误工期限、护理期限及人数、后续治疗费用进行了鉴定。该鉴定所于2015年12月29日作出源司鉴所[2015]临鉴字第1247号鉴定意见书，鉴定意见为：原告张桂蕊的损伤属十级伤残，误工期限为受伤之日起120日，需1人护理60日（包括住院时间），后续治疗费按医疗机构实际合理支付处理。该鉴定所于2015年12月29日作出源司鉴所[2015]临鉴字第1272号鉴定意见书，鉴定意见为：原告王秀芹的损伤构成六级伤残一处(双侧听神经损伤，均为重度听觉障碍)、九级伤残一处、十级伤残二处，误工期限为受伤之日至鉴定之日前一日（2015年12月28日），需1人护理120日（包括住院时间），取内固定物费用约需12000元，其余后续治疗费按医疗机构实际合理支付处理。
被告李金明驾驶的鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号车辆的登记所有人系临沂市连芹运输有限公司，实际所有人系被告徐珍铎。被告李金明系被告徐珍铎雇佣的司机，本案交通事故发生在雇佣活动中。
鲁Q×××××号车辆在被告保险公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期间为2015年5月22日12时起至2016年5月22日12时止。鲁Q×××××号车辆在被告保险公司投保商业第三者责任保险，保险期间为2014年5月28日0时起至2015年5月27日24时止，责任限额为1000000元，并投保不计免赔，投保人和被保险人均系临沂市连芹运输有限公司。鲁Q×××××挂号车辆在被告保险公司投保商业第三者责任保险，保险期间为2014年6月22日0时起至2015年6月21日24时止，责任限额为500000元，并投保不计免赔，投保人和被保险人均系临沂市连芹运输有限公司。
原告张桂蕊主张因本次交通事故造成如下损失：医疗费24973.99元、住院伙食补助费1980元、误工费14796元、护理费5184元、××赔偿金25860元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、车损7650元、货物损失2700元（包括手机损失）、施救费1550元、评估费750元、酒精检测费400元、鉴定费1900元。
原告王秀芹主张因本次交通事故造成如下损失：医疗费127337.32元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费2340元、误工费26756.10元、护理费14796元、××赔偿金139644元、××辅助器具费5685元、交通费2000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1900元。
关于责任承担，原告主张由被告保险公司在交强险各分项限额内先行承担赔偿责任，精神损害抚慰金由交强险优先赔偿，不足部分，由被告保险公司在商业第三者责任保险限额内按90%的责任比例承担赔偿责任，如仍有不足，由被告李金明、徐珍铎按90%的责任比例承担连带赔偿责任。经质证，被告保险公司主张不同意精神损害抚慰金由交强险优先赔偿，商业第三者责任保险应按60%的责任比例承担赔偿责任。被告李金明、徐珍铎则主张由被告徐珍铎按60%的责任比例承担赔偿责任，被告李金明在本案不承担赔偿责任。
关于商业第三者责任保险有无保险责任免除、减轻的抗辩事由，被告保险公司主张没有保险责任免除、减轻的抗辩事由。
另查明，事故发生后，被告徐珍铎为原告张桂蕊垫付医疗费15000元，为原告王秀芹垫付医疗费25000元。被告徐珍铎主张由原告张桂蕊、王秀芹返还上述款项。原告张桂蕊、王秀芹则主张扣除被告徐珍铎应当承担的赔偿款后同意返还剩余款项。
再查明，山东省统计局公布的2015年度城镇居民人均可支配收入为31545元，农民人均纯收入为12930元，农民家庭人均生活消费支出额为8748元，城镇单位在岗职工平均工资为58197元，城镇非私营单位批发和零售业从业人员平均工资为44386元。
上述事实，有当事人的陈述，原告提供的交通事故认定书、诸城市人民医院病历及医疗费票据等证据，被告提供的保险单、临沂市连芹运输有限公司出具的证明等已经当事人质证和本院审查的证据在案为证。
本院认为，被告李金明与原告张桂蕊发生交通事故，致使原告张桂蕊和原告王秀芹受伤、车辆损坏属实，公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定被告李金明负事故的主要责任，原告张桂蕊负事故的次要责任，原告王秀芹不承担事故责任，该认定结论并无不当，可以作为确定本案民事赔偿责任的依据，本院予以确认。自然人的健康权受法律保护，原告张桂蕊、王秀芹因本案交通事故受伤，有权主张相应损失。
关于原告张桂蕊主张的各项费用，本院作出如下认定：关于鉴定意见，山东信源司法鉴定所作出的鉴定意见书，真实、合法，且与本案相关联，本院予以采纳。被告保险公司、李金明、徐珍铎对鉴定意见有异议，但未提交反驳证据，本院不予支持。关于医疗费，原告张桂蕊提交的尾号为2298号的门诊收费票据未加盖医院公章，本院不予采纳。原告张桂蕊提交的诸城市人民医院2015年8月21日的门诊收费票据，无相应的病历相佐证，本院不予采纳。原告张桂蕊提交的诸城市人民医院其他医疗费票据有相应的病历相佐证，能够证明原告张桂蕊受伤后到诸城市人民医院治疗，其中住院治疗66天，共支出医疗费24919.99元，本院予以采纳，并认定医疗费为24919.99元。关于住院伙食补助费，原告张桂蕊住院治疗66天，主张住院伙食补助费1980元（30元/天×66天），符合法律规定，本院予以支持。关于误工费，原告张桂蕊依据鉴定意见主张误工期限为120天，符合法律规定，本院予以支持。原告张桂蕊提交的个体工商户营业执照能够证明原告张桂蕊以个人经营方式零售五金、土产杂品，本院予以采纳。原告张桂蕊按2015年度城镇非私营单位批发和零售业从业人员日平均工资计算误工费，不违反法律规定，本院予以支持。依上述计算方式，误工费为14592.66元（44386元/年÷365天×120天）。原告张桂蕊主张误工费14796元，证据不足，本院对超出部分不予支持，并认定误工费为14592.66元。关于护理费，原告张桂蕊依据鉴定意见主张由侄子张晓理护理60天，不违反法律规定，本院予以支持。原告张桂蕊提交的户口本能够证明护理人员张晓理的住所地为诸城市和平街2号2号楼3单元401号，护理人员张晓理系城镇居民等事实成立，本院予以采纳。原告张桂蕊按城镇居民标准主张护理费，不违反法律规定，本院予以支持。依上述标准计算，护理费为5185.20元（86.42元/天×60天）。原告张桂蕊只主张护理费5184元，系对民事权利的合法处分，本院予以确认。关于××赔偿金，原告张桂蕊依据鉴定意见主张构成十级伤残，符合法律规定，本院予以支持。原告张桂蕊定残时的年龄不满六十周岁，××赔偿金应当计算二十年。原告张桂蕊按农村居民标准主张××赔偿金25860元（12930元/年×20年×10%），不违反法律规定，本院予以支持。关于交通费，虽然原告张桂蕊未提交证据证明，但该费用系其必然支出的费用，结合其治疗情况，本院酌定交通费为700元。关于精神损害抚慰金，原告张桂蕊因本案交通事故致十级伤残，且仅承担事故的次要责任，可以认定原告张桂蕊精神受到严重侵害，有权主张该项损失。结合本案案情，本院酌定精神损害抚慰金为1000元。关于车损，原告张桂蕊提交的诸城阳光价格评估有限公司出具的车物损失价格认证书能够证明原告张桂蕊的鲁V×××××号车辆的损失价格为7650元，本院予以采纳，并认定车损为7650元。关于货物损失（包括手机损失），依据交通事故认定书，本院无法认定原告张桂蕊的货物和手机受损，原告张桂蕊亦未提交证据证明其货物和手机受损，故原告张桂蕊提交的诸城阳光价格评估有限公司出具的车物损失价格认证书不足以证明其货物和手机损失价格为2700元，原告张桂蕊主张货物损失（包括手机损失），证据不足，本院不予支持。关于施救费，原告张桂蕊提交的施救费发票能够证明其因本案交通事故支出施救费1550元，本院予以采纳。关于鉴定费和评估费，原告张桂蕊提交的鉴定费票据和评估费收据能够证明原告张桂蕊为评定伤残支出鉴定费1900元、为评定车损等支出评估费750元，本院予以采纳。关于酒精检测费，该费用不是本案交通事故造成的损失，原告张桂蕊主张该损失无法律依据，本院不予支持。
关于原告王秀芹主张的各项损失，本院作出如下认定：关于鉴定意见，山东信源司法鉴定所作出的鉴定意见书，真实、合法，且与本案相关联，本院予以采纳。被告保险公司、李金明、徐珍铎对鉴定意见有异议，但未提交反驳证据，本院不予支持。关于医疗费，原告王秀芹提交的诸城市人民医院2015年8月21日的门诊收费票据无相应的病历相佐证，本院不予采纳。原告王秀芹提交的诸城市人民医院其他医疗费票据有相应的病历相佐证，能够证明原告王秀芹受伤后到该院治疗，共支出医疗费126883.31元，但是，依据诸城市人民医院住院病历记载，可以确定原告王秀芹在住院治疗期间请假7天，医疗费应扣除相应的床位费161元（23元/天×7天）、住院诊查费126元（18元/天×7天），本院认定原告王秀芹在诸城市人民医院共支出医疗费126596.31元（126883.31元-161元-126元）。原告提交的诸城海王医药有限公司发票有诸城市人民医院门诊病历相佐证，能够证明原告王秀芹因诸城市人民医院无药而从诸城海王医药有限公司处购买药品，支出医疗费305.60元，本院予以采纳。本院认定原告王秀芹共支出医疗费126901.91元（诸城市人民医院医疗费126596.31元+诸城海王医药有限公司医疗费305.60元）。关于住院伙食补助费，原告王秀芹实际住院治疗71天，住院伙食补助费应为2130元（30元/天×71天）。原告王秀芹主张住院伙食补助费2340元，本院对超出部分不予支持。关于后续治疗费，原告王秀芹依据鉴定意见主张后续治疗费12000元，符合法律规定，本院予以支持。关于误工费，原告王秀芹依据鉴定意见主张误工期限为自受伤之日至鉴定之日前一日（2015年12月28日），因原告王秀芹的定残之日为2015年12月29日，故原告王秀芹的上述主张，符合法律规定，本院予以支持。依上述方式计算，误工时间为216天。原告主张误工时间217天，本院对超出部分不予支持。原告王秀芹主张其从事批发零售业，但提交的原告张桂蕊的个体工商户营业执照载明的组成形式为个人经营，故上述证据不足以证明原告王秀芹从事批发零售业，本院不予支持。本院按农村居民标准认定误工费为12828.24元（59.39元/天×216天）。关于护理费，原告王秀芹依据鉴定意见主张由弟弟王秀仁护理120天，符合法律规定，本院予以支持。原告王秀芹提交的个体工商户营业执照能够证明护理人员王秀仁个人经营诸城市××煎饼房，经营范围为零售散装食品，本院予以采纳。原告王秀芹按2015年度城镇非私营单位批发和零售业从业人员日平均工资计算护理费，不违反法律规定，本院予以支持。依上述计算方式，护理费为14592.66元（44386元/年÷365天×120天）。原告王秀芹主张护理费14796元，证据不足，本院对超出部分不予支持。关于××赔偿金，原告王秀芹依据鉴定意见主张构成六级伤残一处、九级伤残一处、十级伤残二处，符合法律规定，本院予以支持。原告王秀芹定残时不满六十周岁，××赔偿金应当计算二十年。原告王秀芹按农村居民标准主张××赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。依上述标准计算，××赔偿金为144816元（12930元/年×20年×56%）。原告王秀芹只主张××赔偿金139644元，系对民事权利的合法处分，本院予以确认。关于××辅助器具费，原告王秀芹因本案交通事故双侧听神经损伤，均为重度听觉障碍，故原告王秀芹有权主张该项损失。原告王秀芹提交的诸城市惠耳听力技术服务部收款收据等证据能够证明原告王秀芹因购买ITC新音符助听器支出5685元，本院予以采纳。原告王秀芹主张××辅助器具费5685元，证据充分，本院予支持。关于交通费，虽然原告王秀芹未提交证据证明，但该费用系原告王秀芹必然支出的费用，结合其治疗情况，本院酌定交通费为800元。关于精神损害抚慰金，原告王秀芹因本案交通事故致残，且不承担事故责任，可以认定原告王秀芹精神受到严重侵害，有权主张该项损失。结合本案案情，本院酌定精神损害抚慰金为5000元。关于鉴定费，原告王秀芹提交的鉴定费票据能够证明原告王秀芹为评定伤残支出鉴定费1900元，本院予以采纳。
综上，原告张桂蕊因本案交通事故造成的合理损失为：医疗费24919.99元、住院伙食补助费1980元、误工费14592.66元、护理费5184元、××赔偿金25860元、交通费700元、精神损害抚慰金1000元、车损7650元、施救费1550元、鉴定费1900元、评估费750元，共计86086.65元。原告王秀芹因本案交通事故造成的合理损失为：医疗费126901.91元、住院伙食补助费2130元、后续治疗费12000元、误工费12828.24元、护理费14592.66元、××赔偿金139644元、××辅助器具费5685元、交通费800元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1900元，共计321481.81元。原告张桂蕊、王秀芹的损失共计407568.46元。
因鲁Q×××××号机动车在被告保险公司处投保交强险，而交强险是根据《中华人民共和国道路交通安全法》和《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定强制实行的法定险种，就是为确保因被保险车辆的致害行为而遭受损害的受害人的利益能够得到切实有效的赔偿，即为被保险人和本车人员以外的受害人的利益而制定的保险。因此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，被告保险公司应在交强险各分项限额赔偿原告张桂蕊、王秀芹医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、××赔偿金、××辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、车损、施救费等共计122000元（含精神损害抚慰金6000元）。
关于原告张桂蕊、王秀芹损失中超出交强险的部分损失285568.46元，应当由被告李金明承担与过错相应的赔偿责任。原告张桂蕊负事故的次要责任，对损害的发生存在过错，应当减轻被告李金明的赔偿责任。结合本案案情，本院认为被告李金明与原告张桂蕊之间的责任比例以80%:20%为宜，即被告李金明需对原告张桂蕊、王秀芹上述损失的80%承担赔偿责任，计款228454.77元。被告徐珍铎作为雇主，应当与被告李金明承担连带责任。但是，鲁Q×××××（鲁Q×××××挂）号车辆在被告保险公司投保商业第三者责任保险，并投保不计免赔，本案交通事故发生在保险期间内，被告保险公司应当依照合同约定对被告徐珍铎、李金明应当承担的赔偿款228454.77元在商业第三者责任保险限额内承担赔偿责任。被告保险公司主张商业第三者责任保险没有保险责任免除、保险责任减轻的抗辩事由，不违反法律规定，本院予以确认。被告保险公司主张医疗费应当按20%扣除非医保用药，本院认为，国家基本医疗保险是为补偿劳动者因疾病风险造成的经济损失而建立的一项具有福利性的社会保险制度，旨在通过用人单位和个人缴费建立医疗保险基金，参保人员患病就诊发生医疗费用后，由医疗保险经办机构给予一定的经济补偿，以避免或减轻劳动者因患病、治疗等所带来的经济风险。为了控制医疗保险药品费用的支出，国家基本医疗保险限定了药品的使用范围，而保险合同中的保险人收取的保费金额远高于国家基本医疗保险，投保人对于保险的利益期待也远远高于国家基本医疗保险。因此，被告保险公司关于应当扣除非医保用药的主张不成立，本院不予支持。被告保险公司主张鉴定费不属于商业第三者责任保险赔偿范围，违反了《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”之规定，本院不予支持。
关于诉讼费用负担，被告保险公司主张不负担本案诉讼费用，违反了《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”之规定，本院不予支持。
原告张桂蕊、王秀芹的损失已由被告保险公司赔偿，被告李金明、徐珍铎在本案中无需承担赔偿责任。关于垫付款，因被告徐珍铎要求返还，原告张桂蕊、王秀芹应当返还。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在交强险各分项限额内赔偿原告张桂蕊、王秀芹医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、××赔偿金、××辅助器具费、交通费、精神损害抚慰金、车损、施救费等共计122000元；
二、被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告张桂蕊、王秀芹医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、误工费、护理费、××赔偿金、××辅助器具费、交通费、车损、施救费、鉴定费、评估费等共计228454.77元；
三、原告张桂蕊返还被告徐珍铎垫付款15000元；
四、原告王秀芹返还被告徐珍铎垫付款25000元；
五、驳回原告张桂蕊、王秀芹的其他诉讼请求。
上述第一、二、三、四项于本判决生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7398元，减半收取3699元，由原告张桂蕊、王秀芹负担421元，被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司负担3278元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。
审判员 杨礼军
二〇一六年七月五日
书记员 张 茜