辽宁省葫芦岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）葫民一终字第00486号
上诉人（原审被告）：XXX。
委托代理人：李伟，辽宁明澈律师事务所律师。
委托代理人：XXX。
被上诉人（原审原告）：XXX。
委托代理人：齐智伟，辽宁通政律师事务所律师。
上诉人XXX与被上诉人XXX因离婚纠纷一案，不服建昌县人民法院（2013）建牤民初字第00324号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人XXX及其委托代理人李伟，被上诉人XXX及其委托代理人齐智伟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，XXX与XXX系2009年读高中时的上下届同学。XXX与XXX于2011年农历2月初二订婚，订婚前后XXX付给XXX彩礼76000元，2011年9月22日举行结婚仪式，XXX带去冰箱、电视、洗衣机、双人床、四套行李、电脑、毡子等财物，2013年5月21日补办结婚登记手续，2012年4月1日生一男孩。XXX与XXX婚后感情一般。XXX曾与他人有染，XXX对此曾有耳闻，XXX对XXX有过谅解。2013年7月16日中国医科大学法医司法鉴定中心受理了XXX与XXX的亲子鉴定。鉴定意见为：“根据通用亲子鉴定技术标准，可以认为XXX与XXX之间不具有生物学亲子关系”。受理鉴定的当日XXX的亲属在娘娘庙邮局汇去5000元钱，XXX提出这5000元就是我支付的4000元鉴定费，XXX当庭出示了4000元的鉴定费收据，认为鉴定费是由XXX支付的。自提起鉴定，孩子一直在XXX处生活至今。关于孩子的抚养费，XXX认为一年的费用为5406元。2013年8月15日XXX诉至法院提出同XXX离婚。
原审法院认为，XXX与XXX结婚前后，本应洁身自好，捍卫家庭，养育两人共同的孩子。XXX行为出轨且与他人婚外生子具有过错，其所生的男孩应由XXX自行抚养。XXX认可的付给XXX付出的孩子抚养费的标准符合相关法律规定，但年限应按1年零3个月计算。关于4000元鉴定费的承担，因XXX与XXX各自提供了证据，且相互不能排除，不予认定。XXX提出的返还彩礼的请求，因双方结婚时间较长，在将举行婚礼时带到男方家的财物留给XXX后可不予返还。XXX的不当行为，给XXX造成了一定的精神损害，应予适当赔偿。故依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十九条之规定，判决：一、准予XXX与XXX离婚。二、XXX所生男孩由XXX自行抚养，抚养费自理。三、XXX付给XXX付出的孩子抚养费3037元（5406元÷12=405×15个月=6075÷2=3037元）四、冰箱、电视、洗衣机、双人床、四套行李、电脑、毡子等全部财物归XXX所有。五、XXX赔偿XXX精神损害抚慰金3000元。案件受理费300元，XXX与XXX各负担150元。
原审判决后，XXX上诉称，原审判决的第三项抚养费和第五项精神损失费明显过少。从本案事实上讲被上诉人主观上明知不是上诉人的孩子故意欺骗上诉人要求与上诉人结婚，其行为具有完全的明显过错，经司法鉴定孩子与上诉人无关，对上诉人及父母的打击可想而知，所以，原审判决的抚养费和精神损失费明显过低。司法鉴定费原审没有判决与法相悖，因该款系上诉人所出，同时书证（收据）在原审中上诉人提供，依据法律规定该款被上诉人应依法给付上诉人。由于本案的特殊性，原审应将彩礼款8万元及三金16000.00元判决退还。原审程序违法，在原审答辩期内上诉人提出反诉并缴纳反诉费，开庭中也进行了审理，可原审判决中未体现。请求二审法院明查后改判或发回重审，一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人XXX答辩称，一、原审判决认定事实、适用证据和法律基本正确，但也有一定的出入，可答辩人已无力上诉，也不想再上诉，只想息结本案，给答辩人一个安定！原审判决存在以下问题，第一、对于4000元鉴定费问题，虽然收据在XXX手中，名头也是XXX，但4000元确实是XXX所出，该款系答辩人的亲属为答辩人汇的款，有汇款凭证。第二、原审法院判决答辩人给付上诉人精神抚慰金3000元严重错误，没有法律依据。答辩人与职高老师有关系，上诉人知道后，答辩人并没有隐瞒，特别是因为XXX与答辩人是职高同学，是他不计较以上情况答辩人才与其继续相处的，这一点上诉人是心知肚明的，故此，不存在对上诉人精神伤害问题。二、上诉人主张的彩礼款8万元及三金款16000元不存在返还的问题，理由是双方同居近三年时间，而且双方结婚登记，彩礼款已经都用于双方共同生活，已无彩礼可返，三金属于赠与的性质，更不存在返还的问题。三、上诉人提到原审程序违法问题不成立，第一、离婚不存在反诉问题。第二、原审法院对XXX的反诉也是一并处理。四、上诉人在上诉状中提到孩子抚养费过低更严重错误，第一、孩子出生后大部分时间随答辩人母亲一起生活，由答辩人母亲抚养照顾。第二、原审法院认定的时间长于实际，再有2012年法定抚养费标准每年即为5406元，相对于建昌贫困地区，真正消费达不到省平均标准。请求驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2013年7月16日，XXX的姑姑XXX从建昌县娘娘庙营业所汇到XXX的父亲XXX的帐号上5000元，当日，XXX在自助银行分两次取款4900元。中国医科大学法医司法鉴定中心亲子鉴定受理日期2013年7月16日。二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致。
本院认为，XXX在结婚前后行为出轨且与他人婚外生子具有过错，XXX主张给付养育孩子抚养费的主张成立。但XXX未能提供证据证明养育孩子的具体费用，原审按照农村居民消费性支出标准支付XXX抚养费正确。XXX的婚外生子行为，确实给XXX及其家人造成了一定的精神损害，原审判决XXX给付XXX精神损害抚慰金正确，但原审判决给付3000元精神损害抚慰金过低。考虑到本案的实际，XXX给付XXX精神损害抚慰金数额调整为15000元为宜。关于4000元鉴定费的承担问题，因XXX提供了汇款、取款明细，汇款、取款的时间及数额与受理亲子鉴定的时间相吻合，尽管鉴定费用的票据在XXX处，但可以认定该款系XXX所付。原审认为XXX与XXX各自提供了证据，且相互不能排除，对4000元不予认定错误，应予纠正。但根据通用亲子鉴定技术标准，可以认为XXX与XXX之间不具有生物学亲子关系，故该鉴定费判归XXX承担为宜。XXX上诉请求返还彩礼和三金款一节，因双方结婚时间较长，在结婚时XXX购买了冰箱、电视等家用电器，XXX称买家用电器等花费30000余元，现该家用电器等财物均在XXX处，如果该家用电器等折抵为返还彩礼款的数额，该返还的比例亦适当。原审判决该家用电器等财物归XXX所有，XXX不再另行返还彩礼款亦无不妥之处。尽管原判未将XXX明确列为反诉原告，但对反诉请求已经进行了审理，并对合理部分予以支持，原判在程序上虽然存在瑕疵，但不应属程序违法，亦未损害反诉原告的合法权益，故上诉人发回重审的上诉请求本院不能支持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持建昌县人民法院（2013）建牤民初字第00324号民事判决第一项、第二项、第三项、第四项及诉讼费承担部分。
二、撤销建昌县人民法院（2013）建牤民初字第00324号民事判决的第五项。
三、XXX赔偿XXX精神损害抚慰金15000元。
四、鉴定费4000元，由XXX承担。
二审案件受理费300元，由XXX、XXX各承担150元。
本判决为终审判决。
审判长 张国军
审判员 牛广兴
审判员 张学荣
二〇一四年一月十七日
书记员 刘丽雅
本判决书援引的相关法律条款：
一、《中华人民共和国婚姻法》第三十二条二款“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。……”
二、《中华人民共和国婚姻法》第三十九条“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。”
三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；”