江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）淮中民终字第02230号
上诉人（原审原告）谷文友，居民。
上诉人（原审原告）谷颖莹，学生。
法定代理人张海琴，居民。
两上诉人共同委托代理人李京农，江苏刘洪律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）于磊，个体户。
被上诉人（原审被告）胡晓平，职员。
委托代理人孟令峰，江苏天哲（淮安）律师事务所律师。
上诉人谷文友、谷颖莹与被上诉人于磊、胡晓平提供劳务者受害责任纠纷一案，淮安经济技术开发区人民法院于2015年8月19日作出（2015）淮开民初字第1343号民事判决，谷文友、谷颖莹不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月16日立案受理后，依法组成合议庭于2015年10月30日公开开庭进行了审理。上诉人谷文友及其与谷颖莹的委托代理人李京农、被上诉人于磊、被上诉人胡晓平及其委托代理人孟令峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：原告谷文友系死者谷茂的父亲，谷颖莹系谷茂的女儿，谷茂与谷颖莹的母亲张海琴于2014年5月28日经淮安市清浦区人民法院判决离婚。被告于磊于2013年8月成立了淮安铁军门窗工程有限公司，系自然人独资，经营范围：门窗工程安装、设计、施工，不锈钢护栏、扶手、钢结构销售。2014年9月5日，被告胡晓平与被告于磊签订一份关于胡晓平所有的东城江南16#105室阳光房制作协议，甲方：胡晓平、乙方：（施工方）铁军门窗有限公司（于磊），协议约定：“1、立面窗户用材：立面窗户普通铝材888，1.2厚铝型材（小区统一颜色），玻璃为8㎜单层钢化玻璃。2、因高空作业乙方应按规定流程操作施工，保证施工人员的安全，甲方不承担任何施工安全责任。3、在施工过程中遇到工程内窗改变，双方协商议价。4、施工结束乙方负责垃圾清运。5、阳台前期估算100平方，立面142立方。总价75000元，工程结束以复量为准。6、本工程造价柒万伍仟元整，进场前甲方预付乙方壹万元定金。工程结束，甲方验收合格，甲方按实际面积按单价结算工程款。主体框架完成后付4.5万元。7、本产品公司质保2年，终身维护。过质保期，玻璃如有损坏，甲方付材料费，人工费免费。”胡晓平与于磊分别在协议书上签字。嗣后双方又就东城江南16#105阳光房预算进行了详细核算，包工包料，阳光房的总造价为75014.50元。同年9月22日，被告胡晓平预付了10000元定金。协议签订后，被告于磊即组织人员施工。2015年1月27日，被告于磊带领包括谷茂在内的工人进行施工，谷茂到达工地后受被告于磊的指派到阳光房顶部电梯井处焊接后增加的电梯井盖，当时在没有任何防护措施的情况下，谷茂不慎从高处跌落抢救无效死亡。
原审另查明，谷茂生前系淮安碱厂工人，休息日受雇于被告于磊做工。谷茂生前系城镇户口。原告谷文友与其配偶陈秀兰（已去世）共生育三个子女。谷文友系退休工人，每月有退休工资2000元左右。
原告谷文友、谷颖莹诉称：2014年8月底，被告胡晓平将位于淮安经济开发区东城江南16号105室的阳光房工程发包给被告于磊施工，后被告于磊雇佣原告亲属谷茂等人进行施工作业。2015年1月27日11时29分左右，谷茂不慎从楼顶没有封闭的电梯井中坠落，当场死亡。谷茂的死亡给原告的身心造成严重伤害，原告与被告曾协商解决问题，但被告拒不承担赔偿责任。故诉至法院，请求依法判令被告赔偿各项费用945895元。审理中，原告变更诉讼请求，要求被告于磊赔偿死亡赔偿金855165元、丧葬费28992元、精神损害抚慰金50000元，合计934175元；被告胡晓平承担连带责任。由被告承担本案诉讼费用。
被告于磊辩称：我第一次做玻璃幕墙，没有施工经验。应该赔偿但不是我一个人赔偿，我也没有能力赔偿。
被告胡晓平辩称：1、阳光房是淮安铁军门窗工程有限公司承揽制作，死者谷茂生前为铁军公司提供劳动，双方之间系劳动关系，谷茂在劳动过程中死亡应属于工伤。根据相关司法解释，本案应按工伤保险条例处理；2、被告胡晓平与铁军公司建立定制阳光房的合同关系属于承揽合同，根据相关法律规定，被告胡晓平不承担赔偿责任；3、鉴于原告家庭特殊情况，被告胡晓平愿意给予一定的人道补偿。
原审法院认为，本案系一起房屋装修过程中发生的人身损害赔偿纠纷。被告胡晓平系房屋所有人，根据双方所订立装修合同、其与被告于磊的当庭陈述，依法确认被告胡晓平与被告于磊之间就房屋装修工程形成承揽关系。谷茂的工作内容系由被告于磊指派，故依法确认谷茂与被告于磊之间系雇佣关系，被告于磊系谷茂的雇主。谷茂在工作过程中自高处跌落受伤，结合实际情况，原审法院认定谷茂死亡的责任承担为：一、被告于磊系谷茂的雇主，应对谷茂在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担雇主责任；二、谷茂作为具有完全民事行为能力的人，明知高空作业，应做好防护措施，而在施工过程中未注意自身安全义务，未做任何防护措施，对其人身损害的发生存在一定的过错，故依法减轻被告于磊的赔偿责任；三、被告胡晓平系房屋所有人，在装修房屋时对承揽人的选任具有一定的过失，应当承担相应的赔偿责任。综上，根据原、被告的过错责任，原审法院酌定被告于磊承担70%的责任，被告胡晓平承担10%的责任，谷茂自行承担20%的责任。被告胡晓平辩称被告于磊与谷茂之间系劳动关系，谷茂在劳动过程中死亡应属于工伤无事实与法律依据，原审法院不予采信。根据侵权责任法的规定，原审对原告的损失认定如下：1、原告主张谷茂的死亡赔偿金为855165元（34346元／年＊20年＋23476元／年＊11／3原告谷文友的被抚养人生活费＋23476＊7／2原告谷颖莹被抚养人生活费），被告于磊无异议，原审法院认为，原告谷文友系退休工人，月退休工资2000元左右，对其主张的被抚养人生活费原审不予支持。故死亡赔偿金应为769086元；2、原告主张丧葬费28992元，符合法律规定，原审予以支持；3、原告主张精神损害抚慰金50000元，原告亲属在本起事故中死亡，原告遭受了极大的精神损害，根据相关法律规定，精神损害的赔偿数额应考虑侵权人的过错程度、受诉法院所在地平均生活水平等等，原审酌情确定精神损害抚慰金为40000元。上述经济损失合计为838078元。综上，根据原、被告的过错责任，原审法院酌定被告于磊承担原告上述合法经济损失的70%即586654.60元，被告胡晓平承担原告合法经济损失的10%即83807.80元。据此，原审判决：一、被告于磊在本判决生效之日起十日内赔偿原告谷文友、谷颖莹各项经济损失586654.60元；二、被告胡晓平于本判决生效之日起十日内赔偿原告谷文友、谷颖莹各项经济损失83807.80元；三、驳回原告谷文友、谷颖莹的其他诉讼请求。本案受理费13259元（原告未预交），减半收取6630元，由被告于磊负担4181元，被告胡晓平负担1746元，二原告负担703元。
一审判决后，谷文友、谷颖莹不服该判决，向本院提起上诉称：被上诉人胡小平将违章建筑工程发包给没有相应资质或者安全生产条件的自然人于磊，应当根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，两名被上诉人应当承担连带赔偿责任。请求二审法院发回重审或查清事实后依法改判。
被上诉人于磊答辩称，其没有施工资质，同意上诉人观点，应当和被上诉人胡小平承担连带赔偿责任。
被上诉人胡小平答辩称：1、其将工程承包给淮安铁军门窗工程有限公司，而非于磊；2、合同约定安全责任由铁军公司承担，其不承担安全责任；3、阳光房是否属于违章建筑与本案事故发生不具有因果关系，其不应与被上诉人于磊承担连带赔偿责任。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理确认原审法院查明的事实。
二审庭审中，上诉人提供了阳光房的施工图纸，以证明被上诉人胡小平的阳光房工程属于房屋建筑，而非家庭装修，故本案应适用《建筑法》的相关规定，被上诉人于磊应具备相应的资质才可以进行施工。
本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中被上诉人胡小平将阳光房工程发包给被上诉人于磊设立的“淮安铁军门窗工程有限公司”承包施工，该公司有从事门窗工程安装及钢结构销售营业许可，而对于阳光房建设是否应由具备相关建筑资质的主体承担并没有明确的法律规定，上诉人也未就此举证予以证明。且阳光房的主要作业是电焊，而受害者谷茂具备电焊资质且多年从事电焊工作。另外，被上诉人于磊已为谷茂提供了相应安全措施并尽到了提醒义务，故在本案中不能认定被上诉人胡小平知道或者应当知道被上诉人于磊及其公司没有相应资质或者安全生产条件，上诉人要求两被上诉人承担连带责任的上诉理由不能成立。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，对上诉人的上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13259元，由上诉人谷文友、谷颖莹负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沙瑞新
审 判 员 阮 明
代理审判员 王琳琳
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 岳 玥