江西省赣县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）赣民一初字第212号
原告（后诉被告）郭XX，女，1973年5月28日生，汉族，江西省赣州市XX人，住赣州市XX区XX镇XX村**号，身份证号码：3XXXXX197********X，电话号码：159XXXX****。
委托代理人陈XX，赣州市XX区XX法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权，电话号码：139XXXX****。
被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司，地址：赣县XX乡XX村。
法定代表人陈XX，该公司总经理。
委托代理人张XX，该公司法务，代理权限：一般代理，电话号码：136XXXX****。
委托代理人陈X，江西维商律师事务所律师，代理权限：一般代理，电话号码：137XXXX****。
原告郭XX与被告赣州XX复合材料有限公司工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年4月8日立案受理；原告被告赣州XX复合材料有限公司与被告郭XX工伤保险待遇纠纷一案，本院于2014年4月14日立案受理。依法由审判员刘新华适用简易程序公开开庭进行了并案审理。期间双方当事人申请庭外和解7天。原告（后诉被告）郭XX及其委托代理人陈XX，被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司的委托代理人张XXXX、陈X到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告（后诉被告）郭XX诉称：一、被告提供的工资表不完整，应当由被告承担举证不能的法律后果。在仲裁庭审时，被告提供的工资表只有原告的基本工资，而实际上原告每个月领取工资都要签两张工资表，被告企业员工的工资是由考勤、计件工资、卫生奖、质量奖、出勤奖、工龄奖、补贴等构成。裁决按赣州市2011年度职工工伤保险缴费工资1986元／月计算原告的本人工资，等于是被告提供的工资表不完整，却让原告承担了举证不能的法律后果。原告认为，被告不能提供或不提供完整的工资表，应当由被告承担举证不能的法律后果，支持原告提出的适用2012年度江西省在岗职工平均工资标准的主张。二、停工留薪期工资应为12个月。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，才停发原待遇，开始亨受伤残待遇。原告2012年8月18日受伤，2014年1月18日再次鉴定，时长17个月，其间做了两次手术，住了两次院，主张12个月的停工留薪期合情合理，裁决5个月的停工留薪期不妥。三、停工留薪期内的护理费，应按统筹地区上年度职工月平均工资计算。根据江西省实施《工伤保险条例》办法第二十条的规定，停工留薪期内的护理费，应按统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准计算，裁决按赣州市2011年度职工工伤保险缴费工资1986元／月计算是错误的。四、住院伙食补助标准太低，不能补偿工伤职工住院实际增加的开支。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补偿费的具体标准由统筹地区人民政府规定。江西省人力资源和社会保障厅《关于实施新〈工伤保险条例〉有关问题的处理意见》规定“原则上住院伙食补助费标准为每天10元，具体标准由统筹地区人民政府规定。”到目前为止，无论是江西省人民政府还是赣州市人民政府都没有对职工住院治疗工伤的伙食补助费标准作出统一规定，《关于实施新〈工伤保险条例〉有关问题的处理意见》是在《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》之前过渡时期江西省人力资源和社会保障厅下发的，只是省政府部门的意见，不是省政府的规定；其次，每天10元的伙食补助标准如果在乡镇卫生院住院或许免强可以，按我市各县城的消费水平，如果在县城住院每天都不止增加10元的生活开支，更不要说在赣州市区；还有就是参照以往的工伤、交通事故等住院伙食补助标准，一般都在每天20到30元之间。五、经济补偿应按原告主张的工资标准计算。根据《劳动合同法》第四十七条的规定，经济补偿是按劳动者本人的工资标准计算，原告主张按3304.25元／月计算，被告不能提供完整的的工资表，就应当承担举证不能的法律后果，采纳原告的主张。据此，请求判决：1、请求判决解除原告与被告的劳动关系，并判决被告向原告支付医疗费6730.15元、住院伙食补助费1110元（24天＋13天＝37天，37天×30元／天＝1110元）、护理费3934.71元（24天＋13天＝37天，37天×3304.25元／月÷21.75天／月×70%＝3934.71元）、停工留薪期工资3304.25元／月×12个月＝39651元、一次性伤残补助金29738.25元（3304.25元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金23129.75元（3304.25元／月×7个月）、一次性伤残就业补助金56172.25元（3304.25元／月×17个月）、经济补偿16521.25元（每工作一年补偿一个月工资，3304.25元／月×5个月）、劳动能力鉴定费340元，共计177327.36元。2、本案诉讼费用由被告承担。
被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司诉称：一、被告在原告处的平均月工资为1760元，因此被告的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金为58080元。赣县仲裁委以2011年度的工伤保险缴费工资作为计算依据不能成立，应当根据被告的实际工资计算工伤赔偿款。二、XX公司无须向郭XX支付经济赔偿金。根据《劳动合同法》第四十七条第三款规定：本条所称月工资（经济补偿金月工资）是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。在本案中，郭XX自2012年8月份后便未来XX公司处上班，XX公司也未向其支付过任何工资，郭XX劳动合同解除前12个月的平均工资均为零。因此郭XX的经济补偿金也为零，XX公司无须向郭XX支付任何经济补偿金。况且，经济补偿金是为了给在公司上班工作的员工在解除劳动合同之时的一些补偿，但是在本案中郭XX不在XX公司上班工作已长达近两年的时间，虽然其与XX公司的劳动关系未解除，但是实际上已名存实亡了，XX公司依法无须支付经济补偿金也是符合民法公平公正的原则的。三、被告的停工留薪期应为37天，既被告住院的时间。根据《工伤保险条例》第三十三条之规定：职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。既停工留薪期应为接受工伤医疗的期限，在本案中被告接受工伤医疗的期限为37天，况且在被告的所有病例中也无医嘱明确要求被告出院后需要停工修养，因此赣县仲裁委会按照5个月来计算无任何依据，停工留薪期应为37天，停工留薪工资为2170元。另，被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司辩称：一、被答辩人支付答辩人护理费2364.9元。赣县仲裁委根据《工伤保险条例》等相关法律裁决答辩人支付被答辩人护理费2364.9元适用法律正确。被答辩人要求答辩人按统筹地区上年度职工月平均工资支付护理费是错误的。二、住院伙食补助标准为10元。根据《工伤保险条例》第三十条及《关于实施新﹤工伤保险条例﹥有关问题的处理意见》（赣人社字（2011）530号）规定，“从2011年1月1日起，职工住院治疗工伤的伙食补助费从工伤保险基金支付，原则上住院伙食补助费标准为每天10元”，答辩人支付住院伙食补助费370元是合理合法的。
经审理查明：原告（后诉被告）郭XX于2008年10月5日开始在被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司工作。于2012年8月18日在车间工作时被压伤左手，于2012年8月18日至2012年9月10日在赣州市中医院住院治疗24天，出院诊断为左中指近节指骨开放性骨折，左中指伸肌腱断裂。出院医嘱：继续石膏托外固定，定期来院复查X片，每月1次，视情况择期拆石膏，1年后视骨折愈合情况择期拆除内固定物；骨折愈合前患指禁负重等。原告（后诉被告）郭XX于2013年8月15日至2013年8月27日在赣州市中医院住院治疗13天，用去住院费6730.15元。出院诊断为左中指指骨骨折内固定术后。出院医嘱：建议继续住院治疗，伤口定期换药，术后2周拆线，定期复查、随诊等。赣县人力资源和社会保障局于2013年8月8日认定原告（后诉被告）郭XX为工伤。赣州市劳动能力鉴定委员会于2013年11月22日鉴定为九级伤残；江西省劳动能力鉴定委员会于2014年1月18日再次鉴定为九级伤残。
原告（后诉被告）郭XX于2011年8月至2012年7月的月平均工资为1760元。
原告（后诉被告）郭XX与被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司就工伤待遇未达成一致意见，原告（后诉被告）郭XX向赣县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、请求被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司向原告（后诉被告）郭XX支付医疗费、住院伙食补助费、护理费计13461.17元。二、支付停工留薪期工资39651元。三、请求解除原告（后诉被告）郭XX与被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司的劳动关系，并支付原告（后诉被告）郭XX一次性伤残补助金29738.25元、一次性工伤医疗补助金52868元、一次性伤残就业补助金26434元、经济补偿16521.25元。四、被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司向原告（后诉被告）郭XX支付劳动能力鉴定费340元。五、裁决被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司为申请人补办社会保险登记、补缴社会保险费。赣县劳动人事争议仲裁委员会于2014年3月28日裁决：一、原告（后诉被告）郭XX与被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司解除劳动合同。二、被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司支付原告（后诉被告）郭XX一次性伤残补助金17874元、一次性工伤医疗补助金13902元、一次性伤残就业补助金33762元、停工留薪期工资9930元、护理费2364.9元、住院伙食补助费370元、劳动能力鉴定费340元、医疗费6730.15元、经济补偿金9930元，总计95293.05元。
上述事实，有原、被告双方的陈述；原告（后诉被告）郭XX提供的身份证、赣县人社伤认字（2013）第036号工伤认定决定书、职工丧失劳动能力程度鉴定表、再次鉴定结论通知书，、疾病证明书、出院记录、住院费（结算）收据、劳动能力鉴定费收据、、工资表等证据；上列证据经庭审质证，本院予以确认。其他证据本院不予认定。
本院认为，原告（后诉被告）郭XX在被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司劳动期间受伤，经赣县人力资源和社会保障局认定为工伤，其依法应享有工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司应当参加工伤保险而未参加工伤保险，原告（后诉被告）郭XX的工伤保险待遇依法应由被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付。
根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第四款之规定，被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司除了其已支付的原告（后诉被告）郭XX第一次住院期间的住院医疗费外仍应向原告（后诉被告）郭XX支付其第二次住院期间的医疗费6730.15元及两次住院伙食补助费370元（37天，每天10元）。原告（后诉被告）郭XX请求每天按30元计算没有法律依据，本院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十三条第一、二款之规定，被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司应向原告（后诉被告）郭XX支付停工留薪期的工资2994元（37天×1760元／月÷21.75天）。原告（后诉被告）郭XX请求支付12个月的停工留薪期的工资没有依据，本院不予支持。因为根据《江西省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第三条规定，“工伤职工应及时将工伤保险定点医疗机构或二甲以上医疗机构（以下简称工伤医疗机构）出具的诊断证明报送给所在单位，申请确定停工留薪期。用人单位根据工伤医疗机构出具的诊断证明，按照《江西省工伤职工停工留薪期分类目录》（附件1），确定其停工留薪期，书面通知工伤职工本人（附件2），并抄送统筹地区工伤保险经办机构。工伤职工对用人单位确定的停工留薪期有异议的，可向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出申请，确定停工留薪期（附件3）。”原告（后诉被告）郭XX既没有把医疗机构出具的诊断证明报送给被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司，申请被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司确定停工留薪期，也没有向统筹地区劳动能力鉴定委员会提出申请，确定其停工留薪期，因此，原告（后诉被告）郭XX请求其停工留薪期为12个月没有依据，本院不予支持。
根据《工伤保险条例》第三十三条第三款之规定和《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照统筹地区上年度职工月平均工资的70%的标准向工伤职工支付护理费。”因此，被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司应向原告（后诉被告）郭XX支付住院期间，即37天的护理费，赣州市2011年度职工月平均工资为2314.58元，日工资为106.42元（2314.58元／月÷21.75天）。原告（后诉被告）郭XX的护理费为37天×106.42元×70%=2756.28元。原告请求按2012年江西省在岗职工平均工资3304.25元／月计算没有法律依据，本院不予采纳。
关于原被告双方争议的计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金中的本人工资应按什么标准计算的问题。根据《工伤保险条例》第十条规定“用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。”和第六十四条规定，“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因此，原告（后诉被告）郭XX的平均月缴费工资，即“本人工资”也就是其月平均工资1760元。原告（后诉被告）郭XX主张按2012年江西省在岗职工平均工资3304.25元／月计算没有依据，本院不予采纳。
根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定，“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资”。被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司向原告（后诉被告）郭XX支付9个月的本人工资的一次性伤残补助金15840元（1760元／月×9个月）。
根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项和《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条第二款之规定，“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，其中一次性工伤医疗补助金标准为：五级20个月、六级17个月、七级13个月、八级10个月、九级7个月、十级4个月的本人工资。一次性伤残就业补助金标准为：五级32个月、六级28个月、七级25个月、八级21个月、九级17个月、十级13个月的本人工资。”被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司应向原告（后诉被告）郭XX支付7个月的本人工资的一次性工伤医疗补助金12320元（1760元／月×7个月）和17个月的本人工资的一次性伤残就业补助金29920元（1760元／月×17个月）。
根据《》第四十六条第（七）项、第四十七条的规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告（后诉被告）郭XX自2008年10月至2014年3月申请仲裁裁决解除劳动关系止，在被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司工作5年5个月，被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司应向原告（后诉被告）郭XX支付5.5个月工资的经济补偿金9680元，即1760元／月×5.5个月=9680元。原告（后诉被告）郭XX主张按2012年江西省在岗职工平均工资3304.25元／月计算没有法律依据，本院不予采纳。被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司认为无须向原告（后诉被告）郭XX支付经济补偿金，本院也不予采纳。
根据《》第三十八条规定之精神，劳动者解除劳动合同，并不需要仲裁机构或人民法院裁判，只需告知用人单位即可，因此，原告（后诉被告）郭XX申请仲裁时，在仲裁申请书中已请求解除劳动合同，该仲裁申请书送达给了被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司后，双方就已解除了劳动关系，原告（后诉被告）郭XX又起诉请求解除劳动关系，本院不予支持。
根据上述法律和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司支付原告（后诉被告）郭XX医疗费6730.15元、住院伙食补助费370元、护理费2756.28元、劳动能力鉴定费340元、停工留薪期工资2994元、一次性伤残补助金15840元、一次性工伤医疗补助金12320元、一次性伤残就业补助金29920元、经济补偿金9680元，合计人民币80950.43元，限被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司于本判决生效后10日内付清。
二、驳回原告（后诉被告）郭XX和被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费10元，由被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司负担。被告（后诉原告）赣州XX复合材料有限公司已预缴400元，退回其390元；原告（后诉被告）郭XX已预缴400元，退回原告（后诉被告）郭XX400元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
审 判 员 刘新华
二〇一四年六月四日
代理书记员 叶 倍
附：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定，申请执行的期限为二年。从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。