舟山市定海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0902刑初326号
公诉机关舟山市定海区人民检察院。
被告人蔡勇，男。曾因犯盗窃罪于2013年8月14日被判处有期徒刑六个月，同年11月11日刑满释放；又因诈骗、吸毒于2017年3月6日被行政拘留二十日；再因吸毒于同年4月22日被行政拘留十五日，并被责令接受社区戒毒三年。现因涉嫌诈骗罪于2017年4月22日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
指定辩护人贺高峰，上海瀛泰（舟山）律师事务所律师。
被告人董德华，男。曾因犯盗窃罪于2006年8月17日被判处有期徒刑六个月；再因犯盗窃罪于2013年7月4日被判处有期徒刑九个月，同年12月22日刑满释放。现因涉嫌诈骗罪于2017年4月24日被刑事拘留，同年5月27日被逮捕。现羁押于舟山市定海区看守所。
指定辩护人吴莹，浙江震舟律师事务所律师。
舟山市定海区人民检察院以舟定检公诉刑诉（2017）331号起诉书指控被告人蔡勇、董德华犯诈骗罪，于2017年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。因被告人董德华当庭对指控事实提出异议，该案转为普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。舟山市定海区人民检察院先后指派检察员徐某、金某出庭支持公诉。被告人蔡勇、董德华及指定辩护人贺高峰、吴莹到庭参加了诉讼。现已审理终结。
舟山市定海区人民检察院指控：2017年4月8日至同月18日晚，被告人蔡勇采用银首饰冒充白某首饰典当的方式，单独或伙同被告人董德华冒用他人身份，4次在定海区顺发调剂行寄卖银项链、银戒指，共骗得人民币26670元。其中被告人董德华参与1次，骗得人民币6240元。公诉机关以物证、书证、被告人供述、被害人陈述、证人证言、鉴定意见、勘验、检查、辨认笔录等证据予以证明上述事实。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，应当以诈骗罪追究被告人蔡勇、董德华的刑事责任，部分属共同犯罪。被告人蔡勇、董德华在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，是累犯，应当从重处罚。提请本院以诈骗罪对被告人蔡勇、董德华分别判处有期徒刑一年至二年、有期徒刑八个月至一年，各并处罚金。
被告人蔡勇辩解：其不存在以银首饰冒充白某首饰寄卖的主观故意，未对调剂行工作人员谎称寄卖的是白某首饰。阮某证言称其不想赎回项链不属实。董德华系在寄卖成功后才知道项链不是白某的。
被告人董德华辩解：案发时，其不知道寄卖的不是白某项链。
被告人蔡勇指定辩护人辩称：1、对被告人蔡勇诈骗金额的认定应扣除寄卖首饰的实际价值；价格认证中心未对戒指价格作出认定，对寄卖戒指骗得1250元应在诈骗总金额中予以扣除。2、被告人蔡勇能如实供述自己的犯罪事实。综上，请求对被告人蔡勇判处有期徒刑六个月至一年。
被告人董德华指定辩护人辩称：案发后，被告人董德华才知道项链非白某，认定被告人董德华有诈骗主观故意的证据不足。
经审理查明：2017年4月8日至同月18日晚，被告人蔡勇采用银首饰冒充白某首饰典当的手段，单独或伙同被告人董德华冒用他人身份，多次在定海区顺发调剂行寄卖银项链、银戒指，骗取钱款。具体如下：
1、2017年4月8日21时许，被告人蔡勇采用上述手段，冒用“胡飞虎”身份在定海区解放东路x号顺发调剂行寄卖银项链1条，从老板姚某处骗得人民币7680元。
2、同月13日21时许，被告人蔡勇采用上述手段，在顺发调剂行寄卖银戒指1枚，从姚某处骗得人民币1250元。
3、同月16日，被告人董德华明知被告人蔡勇欲采用上述手段实施诈骗，仍帮其劝阮某（另案处理）到调剂行寄卖项链。阮某同意帮忙，并在被告人蔡勇授意下，冒用“王某”身份在顺发调剂行寄卖银项链1条。工作人员李某误认为是白某项链，被骗取人民币6240元。阮某根据被告人董德华示意，将人民币500元私藏，并将余款交被告人蔡勇。后被告人董德华分得人民币1000元。
4、同月18日17时许，被告人蔡勇采用上述手段，在顺发调剂行寄卖银项链1条，从李某处骗得人民币11500元。
综上，被告人蔡勇参与诈骗4次，共骗得人民币26670元。被告人董德华参与诈骗1次，骗得人民币6240元。
证明上述事实，公诉机关提供以下证据：
1、物证项链、戒指证明：银项链3条、银戒指1枚，系二被告人在顺发调剂行4次寄卖的首饰。另扣押2条银白色项链，卡口处均有“pt950”字样。
2、身份证证明：姓名为胡某、王某的身份证各一张，二被告人诈骗时使用的身份证。
3、被害人姚某陈述、辨认笔录证明：其系定海区解放东路43号顺发调剂行经营者。2017年4月8日21时许，蔡勇至其店里，称要当一条白某项链，其见项链扣子上刻着“950”，以为是真的，称重为50克，其给蔡勇7680元。同月13日21时许，蔡勇又至其店里，称要当一枚白某戒指，其看了戒指编号并经称重，后给蔡勇1250元。同月16日21时许，又一名男子至其店里当白某项链，当时其不在，店里李某给对方6240元。同月18日17时许，蔡勇又至其店里当项链，李某经查看项链编号及称重，给对方11500元。上述物品均是活当，期限一个月。后其有所怀疑，让珠宝店的人看，才发现项链、戒指都是假的。第一次典当的是一条白某项链，银色，重50克，竹节状，项链扣子上刻着“950”。第二次典当的是白某戒指，上面镶一颗钻，重7.5克。第三次典当的是白某项链，银色，重46克，竹节状，项链扣子上刻着“950”。第四次典当的是白某项链，银色，重77克，竹节状，项链扣子上刻着“950”。第1、2、4次典当时，蔡勇使用胡某的身份证，第3次典当时，那名男子使用王某的身份证。
4、证人李某证言、辨认笔录证明：其系顺发调剂行员工。2017年4月16日21时30分许，阮某至店里当一条白某项链，称钱有急用，该项链扣子上有“pt950”字样，称重为46克，后其给对方6240元。对方以王某的身份证登记。同月18日17时许，蔡勇至店里当一条白某项链，该项链扣子上有“pt950”字样，称重为77克，后其给对方11500元。蔡勇自称胡某，称之前在该调剂行也当过东西。后老板让珠宝店的人看上述首饰，才发现都是假的。
5、证人吴某证言证明：2017年4月8日晚，其在姚某的顺发调剂行聊天，一名男子进来，称要当一条白某项链，姚某查看并称量，重50克，姚某称能当8000元，并给对方钱。那名男子与其聊了几句，还添加了其微信。4月20日，那名男子在微信上提出让其帮忙当项链。次日，姚某就打电话告诉其那名男子当的东西是假的。
6、证人阮某证言证明：其在定海甬庆创诚汽修厂上班，董德华系其暂住处房东。2017年4月中旬一天晚上，董德华和一名男子到汽修厂来找其，那名男子一直让其帮忙去定海当一条项链，称自己不在定海活动，还称典当成功会给其钱，其未答应。后因董德华也劝其帮忙，其就答应了。3人坐出租车去定海，在新华书店附近，那名男子给其一张王某的身份证和一条银色项链，让其用该身份证去当，称能当多少是多少，还称项链典当后，他不准备取回去了，让其把当票扔掉。其和那名男子在新华书店门口下车，那名男子将其带至嘎嘎酒吧附近那家当铺，让其去那儿当项链。21时许，其至该当铺将项链给老板看，老板经称重，最后给其6240元，还有一张当票。其扔掉当票，回到出租车上，见只有董德华和司机在，董德华让其拿出500元私藏，其照做。后那名男子回车上，其将余款和王某的身份证还给那名男子。车子开回甬庆的路上，那名男子称他地方还有这种假的白某项链，其才知道自己闯祸了，就称以后这种事情不要找其了。董德华还在车上向那名男子邀功称“今晚帮了你这么大的忙，给我和'胖子'多少好处费啊”。那名男子没说什么。后其在汽修厂附近下车。次日，董德华称那名男子后来给他1000元。其问过董德华其私藏的500元怎么处理，董德华称是给其的。
7、被告人蔡勇供述、辨认笔录证明：2017年春节，其在电视上看见有人用假项链充真卖到店里骗钱，其遂通过微商购买了5根高仿白某项链，老板送其1枚戒指。同年4月初一天晚上21时许，其至舟山市定海区新茂超市对面的顺源调剂行，要求当那条假项链，未遂。其又来到定海区嘎嘎酒吧旁的顺发调剂行当那条假白某项链，经称重，项链为50克，后老板给其7680元。几天后一个晚上，其又至顺发调剂行当那枚高仿钻戒，称重为7克，后老板给其1250元。几天后一个晚上21时许，其怕被老板识破，遂至定海区的顺丰调剂行当假项链，未遂。其与朋友董德华讲过自己用假项链骗钱的事情，因其已去顺发调剂行骗过2次了，其遂让董德华用假项链去调剂行骗钱，给对方好处，董德华称自己和那个老板认识，不愿意去，但可以找人帮其去骗。后董德华叫了“胖子”去帮忙典当，其听见董德华跟“胖子”说“你有空就帮他去当一下”之类的话。接着，其和董德华、“胖子”一起坐出租车至定海新华书店门口，其在车上将假项链和王某的身份证交给“胖子”，其陪“胖子”至顺发调剂行附近，让“胖子”一人去调剂行。过了一会儿，董德华打电话称“胖子”回来了，其就回到车上，“胖子”给其5700元左右现金和王某的身份证，3人一起去甬东。车上，董德华向其要钱花，其下车后给董德华1000元，算是董德华帮其找人当项链的好处费。“胖子”是事后在车上才知道那条项链是假的。几天后一个傍晚，其又至顺发调剂行当假项链，一名女子接待其，经称重，项链为70余克，后对方给其11500元。其自己去当东西时用的都是胡某的身份证。
8、被告人董德华供述证明：其与蔡勇是2013年在看守所服刑期间认识的。2017年4月初，蔡勇到其甬庆村住处，给其看2条类似白某项链，让其拿去当铺当，称会给其好处费。其猜想项链要不是骗来、偷来的要不是假的，没同意。5、6天后，蔡勇又找其帮忙当项链，其不肯去。后其和肖增光去汽修厂找阮某，蔡勇也跟去了。蔡勇让阮某帮忙当项链，阮某不同意。其就对阮某说“你会当就帮他去当一下，不会当就算了”，阮某同意了。其就和蔡勇、阮某坐出租车去新华书店，期间，蔡勇给阮某一张身份证，让阮某持该身份证去嘎嘎酒吧旁的调剂行当项链。接着，蔡勇和阮某一起下车。约10分钟后，阮某先回来，称项链当了6500元，其让阮某自己先拿下500元，蔡勇来后，阮某将6000元交给蔡勇。其在车上说“这个项链当店里验也不验的，假的也能当”。蔡勇说“这是我花1800元从宁波买来的”。阮某听了说“吓也吓死了，下次这个事情不要叫我来做了”。3人坐出租车到汽修厂后下车，其让蔡勇拿几块钱给其用，蔡勇给其1000元。实际上，其帮蔡勇介绍了阮某当项链，蔡勇总要给好处费的，其话说的漂亮，称有钱会还，其实不会还的。其让阮某帮忙去当项链一方面是因为其当时在打电话，蔡、阮2人讲话太吵了，另一方面是其想看看怎么骗的，如果成功了，其也能分点钱。其也有侥幸心理，反正不是其去骗，应该不会犯法。其一起去定海典当一方面是想看假项链是否真能当成功，如果成功了，其肯定不会白去，蔡勇肯定会给其好处费。
9、检查笔录、扣押决定书、扣押清单证明：2017年4月21日晚，公安机关在定海区西门肯德基附近抓获蔡勇。经检查，在蔡勇身上发现银白色项链2条（卡扣处均有“pt950”字样）、2张身份证（姓名分别为胡某、王某）。对上述物品依法予以扣押。
10、接受证据清单、调剂行寄卖收据证明：姚某提供以胡某、王某名义寄卖的银色项链3条、银色戒指1枚。2017年4月8日、16日，顺发调剂行向胡某、王某出具的寄卖收据。
11、接受证据清单、手机微信截屏照片证明：微信名为“百事”的男子与吴某的聊天记录，对方要求吴某帮忙当白某项链。
12、电子勘验笔录证明：公安机关依法对董德华持有的手机进行数据采集，将通话记录及通讯录予以打印。
13、检验报告证明：送检5条项链、1枚戒指的材料、含量及质量。材料均为银。
14、鉴定意见《价格鉴定结论书》、价格认定不予受理通知书证明：3条足银六角项链的鉴定价格，1枚足银戒指价格无法认定。
15、刑事判决书、行政处罚决定书、刑满释放证明书证明：蔡勇、董德华的前科情况。其中，蔡勇于2017年3月6日因多次以假铂金戒指冒充真铂金戒指诈骗被处行政拘留。
16、户籍证明证明：二被告人的身份情况。
17、抓获经过证明：二被告人均系被动到案。
上述证据经当庭质证，对被告人蔡勇提出其不存在以银首饰冒充白某首饰寄卖的主观故意、未对调剂行工作人员谎称寄卖的是白某首饰的辩解，经查，物证银项链、银戒指、被害人姚某陈述、证人李某、吴某、阮某证言、被告人蔡勇侦查阶段供述、辨认笔录、调剂行寄卖收据等证据可相互印证，足以证明被告人蔡勇冒用他人身份用银首饰冒充白某首饰至顺发调剂行寄卖的诈骗故意。对被告人蔡勇提出阮某证言称其不想赎回项链不属实的辩解，经查，上述证据足以证明被告人蔡勇诈骗的主观故意，证人阮某证言证明被告人蔡勇让其寄卖项链后扔掉当票，被告人蔡勇亦未提供其寄卖首饰的发票，对上述辩解，本院均不予采纳。对被告人蔡勇、董德华及被告人董德华指定辩护人提出被告人董德华系在案发后才知道寄卖项链非白某及认定被告人董德华有诈骗主观故意证据不足的辩解及辩护意见，经查，被告人蔡勇、董德华侦查阶段供述、证人李某、阮某证言、辨认笔录等证据可相互印证，足以证明被告人董德华明知项链非白某仍帮助蔡勇劝阮某去调剂行冒充白某项链寄卖并收取好处费的事实，对上述辩解及辩护意见，本院均不予采纳。对被告人蔡勇指定辩护人提出对被告人蔡勇诈骗金额的认定应扣除寄卖首饰的实际价值的辩护意见，经查，被告人蔡勇诈骗时使用的银首饰系其犯罪工具，且上述物品虽有一定价值，但与被告人实际骗得的钱款金额相差较为悬殊，对上述犯罪成本，不应在犯罪金额中予以扣除，对上述辩护意见，本院不予采纳。对被告人蔡勇指定辩护人提出价格认证中心未对戒指价格作出认定、对寄卖戒指骗得1250元应在诈骗总金额中予以扣除的辩护意见，经查，上述戒指经价格认证中心依法鉴定，无法认定其价值，且对该枚戒指的价格认定并不影响对被告人蔡勇该节犯罪事实及金额的认定，对上述辩护意见，本院不予采纳。上述证据来源合法，足以证实本案事实，本院予以确认。
本院认为：被告人蔡勇、董德华以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法骗取他人财物，数额较大，二被告人的行为均已构成诈骗罪，部分属共同犯罪。公诉机关起诉指控的罪名成立。被告人蔡勇、董德华在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。被告人蔡勇当庭否认其诈骗的主观故意，对被告人蔡勇指定辩护人提出被告人蔡勇如实供述自己犯罪事实的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人蔡勇犯诈骗罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币二千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年四月二十二日起至二○一八年八月二十一日止。）
二、被告人董德华犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元（此款限判决生效后一个月内缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一七年四月二十四日起至二○一七年十二月二十三日止。）
三、移送本院的涉案银首饰，发还被害人；责令被告人蔡勇、董德华继续退赔赃款，发还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省舟山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
（此页无正文）
审 判 长 黄 燕
人民陪审员 邓 静
人民陪审员 王妙英
二〇一七年十二月十一日
书 记 员 张岚岚
附：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。