湖南省资兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1081刑初87号
公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
被告人梁某华，男。2004年12月17日因犯诈骗罪被浙江省金华市婺城区人民法院判处有期徒刑三年十个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月17日由资兴市公安局决定取保候审，2016年4月11日，资兴市人民检察院决定对其继续取保候审。2016年6月27日，本院决定对其逮捕，现羁押于资兴市看守所。
被告人文某容，女。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月17日由资兴市公安局决定取保候审。2016年4月11日，资兴市人民检察院决定对其继续取保侯审。2016年6月27日，本院决定对其继续取保侯审。现在家。
被告人文某祥，男。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月17日由资兴市公安局决定取保候审。2016年4月11日，资兴市人民检察院决定对其继续取保侯审。2016年6月27日，本院决定对其继续取保侯审。现在家。
辩护人黄铁江，湖南郴华律师事务所律师。
被告人文甲，女。因涉嫌犯盗窃罪，于2015年12月17日由资兴市公安局决定取保候审。2016年4月11日，资兴市人民检察院决定对其继续取保侯审。2016年6月27日，本院决定对其继续取保侯审。现在家。
湖南省资兴市人民检察院以资检刑诉（2016）97号起诉书指控被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲犯盗窃罪，于2016年6月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员张华担任审判长，与人民陪审员曹静、张孝芳组成合议庭，于2016年7月26日公开开庭进行了审理。书记员陈英担任记录。资兴市人民检察院指派代理检察员郭琼华出庭支持公诉，被告人梁某华、文某容、文甲，被告人文某祥及辩护人黄铁江均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年7月，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲与文某燕（因另一诈骗犯罪被广东省佛山市顺德区人民法院判刑，现在广东某监狱服刑）在湖南省资兴市东江街道以掉包方式盗窃被害人袁某美人民币51700元、黄金手镯一个、黄金项链一条，所得赃款赃物每人分得人民币11700元。
另查明，2015年12月17日，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲主动到资兴市公安局东江派出所投莱；同日，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲及文某燕赔偿了被害人袁某美的损失，取得了袁某美的谅解。
指控的证据有：1．书证：报警案件登记表、受案登记表、到案经过、调取证据通知书、通话详单、存单复印件、谅解书、浙江省金华市婺城区人民法院(2004)婺刑初字第868号刑事判决书、户籍资料；2．被害人陈述：被害人袁某美的陈述；3．被告人的供述与辩解：被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲的供述与辩解；4．勘验、检查、辨认、侦查买验等笔录：辨认笔录、现场方位图附照片等。
公诉机关认为，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲以非法占有为目的，采取掉包方式，合伙窃取他人财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。在盗窃共同犯罪过程中，被告人梁某华、文某容起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款之规定，系主犯，被告人文甲、文某祥起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，系从犯，应当从轻、减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请依法判处。
被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲对公诉机关的指控均无异议，请求从轻处罚。被告人文某祥的辩护人提出以下意见，被告人文某祥系从犯，案发后认罪悔罪，且主动投案自首，系初犯，积极赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解，建议法庭对被告人文某祥判处缓刑。
经审理查明：2015年7月19日，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲与文某燕(另案处理)在一起闲聊。被告人梁某华聊起“讲八字”“赚钱”很容易，文某燕、文某容、文某祥、文甲听后觉得可以跟着梁某华去看一看。于是五人商议：梁某华扮演“算命先生”的孙子，文某容和文某燕负责以小孩丢失为由找路人搭讪，物色行骗对象，并与梁某华进行对接配合；文甲负责在一旁望风；文某祥负责开车接送。
2015年7月20日，被告人文某祥开车载着梁某华、文某燕、文甲、文某容四人从宜章出发，来到资兴市东江街道东江菜市场附近。文某燕、文某容两人开始物色行骗对象，文甲在不远处望风，文某祥将小车停在预先商量好的位置等待。不久，文某燕以寻找丢失的小孩为由，成功搭讪了被害人袁某美，文某容则假装路过与文某燕进行配合。文某燕谎称要找一名算命先生来寻找丢失的小孩，文某容则称其知道算命先生在何处，但需要两个人一起去才能算的准。文某燕和文某容便劝说袁某美一同前往，袁某美同意了。文某容与文某燕带着袁某美来到事先约定好的梁某华所在的地点，文某容向袁某美介绍称梁某华是算命先生的孙子。随后，梁某华告诉袁某美其家里最近有血光之灾，需要对着一些钱财做法，才能消除灾祸。袁某美很害怕，当场把自己身上的1700元现金和一个金手镯、一条金项链交给了梁某华。梁某华称这些首饰和钱施完法之后可以先稳住袁某美家的灾祸，让袁某美第二天再拿一些钱财过来，再让其爷爷施法，才可以完全消除灾祸。袁某美信以为真，留下自己的联系方式，相约第二天见面。随后梁某华、文某燕、文某容、文甲、文某祥开车返回宜章。
2015年7月21日，被告人文某祥开车带着梁某华、文某燕、文某容、文甲再次来到资兴市东江街道东江菜市场路段，梁某华下车到菜市场购买了两袋青菜，与袁某美在东江开发区中心完小附近见面，文某容在不远处跟随“望风”，文甲在东江街上逛街，文某燕和文某祥在车上等候。梁某华提着两袋青菜与袁某美见面后，叫袁某美将其带的50000元现金放入其中一个塑料袋中。梁某华趁袁某美不注意，将塑料袋掉包，将没装钱的塑料袋交给袁某美，声称该塑料袋里有袁某美拿过来施法的钱、首饰和青菜，青采巳经由他爷爷“施法”，带回家后吃了，血光之灾便可化解，并嘱咐袁某美在回家的路上不要回头看，回家后方可打开塑料袋。袁某美走后，梁某华趁机离开，与文某容、文某燕、文甲、文某祥等人会和后一起开车返回宜章。后梁某华、文某容、文利文甲、文某祥将黄金首饰变卖，卖得赃款7100元。
综上，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲与文某燕此次盗窃作案共获赃款58800元，五人平分，各得赃款11760元。
另查明，2015年12月17日，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲主动到资兴市公安局东江派出所投案；同日，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲与文某燕赔偿了被害人袁某美的经济损失60000元，取得了袁某美的谅解。经本院委托宜章县司法局对被告人文某容、文某祥、文甲进行社区调查，宜章县司法局出具调查评估意见书，建议对文某容、文某祥、文甲适用社区矫正。
上述事实，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲在开庭审理过程中亦无异议，并有报警案件登记表、受案登记表、到案经过、调取证据通知书、通话详单、存单复印件、收条、谅解书、浙江省金华市婺城区人民法院(2004)婺刑初字第868号刑事判决书、户籍资料；被害人袁某美的陈述；被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲及同案人文甲的供述与辩解；辨认笔录、现场方位图附照片等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲结伙以非法占有为目的，采取掉包方式，窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪；公诉机关指控的罪名成立。在共同盗窃犯罪中，被告人梁某华、文某容积极实施犯罪，起了主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人文甲、文某祥起了次要作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人梁某华具有前科劣迹，可予酌情从重处罚。被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲主动到公安机关投案，如实供述了自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人梁某华、文某容、文某祥、文甲赔偿了被害人袁某美的全部经济损失，取得了袁某美的谅解，依法可予酌情从轻处罚。经社区矫正调查，被告人文某容、文某祥、文甲符合社区监管条件，对其适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。被告人文某祥的辩护人提出的辩护意见，经查与事实和法律相符，本院依法予以采纳。综上，本院对被告人梁某华适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条；对被告人文某容适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款；对被告人文某祥、文甲适用《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款；以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第(一)项之规定，判决如下：
一、被告人梁某华犯盗窃罪，判处有期徒刑二年；并处罚金人民币四万元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年6月27日起至2018年6月26日止。罚金限判决生效之日起五日内交纳。）
二、被告人文某容犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑二年；并处罚金人民币四万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人文某祥犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；并处罚金人民币四万元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
四、被告人文甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
(本页无正文)
审 判 长 张 华
人民陪审员 曹 静
人民陪审员 张孝芳
二〇一六年八月二十五日
书 记 员 陈 英
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。