河北省献县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）冀0929刑初146号
公诉机关河北省献县人民检察院。
被告人韩某某，男，1979年11月20日出生，汉族，初中文化，农民，群众，户籍地河北省沧州市献县，住献县。因涉嫌开设赌场罪于2018年1月31日被献县公安局刑事拘留,2018年2月7日被献县公安局取保候审，2018年3月20日被献县人民检察院取保候审，2018年7月6日本院决定对其逮捕，当日由献县公安局执行逮捕，现押于献县看守所。
辩护人王娜娜，河北中旺律师事务所律师。
献县人民检察院以献检公诉刑诉（2018）116号起诉书指控被告人韩某某犯开设赌场罪，于2018年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。献县人民检察院指派检察员齐某1出庭支持公诉，被告人韩某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
献县人民检察院指控：2012年冬天至2018年1月期间，被告人在献县其岳父张某1家中，设置具有退分功能的赌博机二台（一台打鱼机、一台大白鲨）供他人赌博，二台赌博机共有9个操作基本单元可同时进行赌博活动，期间违法所得累计达5万余元。韩某某到案后如实供述了�述事实。
同时提供了被告人韩某某供述、证人张某2、齐某2等人的证言、赌博机、手机等物证、受案登记表、户籍证明等书证、现场勘验、检查笔录等证据证实，认为被告人韩某某的行为已触犯刑法，构成开设赌场罪，提请本院依法判处。
被告人韩某某对献县人民检察院的指控有异议，辩解自己违法所得数额未达到5万元，我跟侦查人员一开始就说违法所得数额不对，但是他们说如果不这么说，就不给我办取保，当时我的孩子正在中考，就一直没有改口供。关于违法所得的数额我是凭记忆说的，当时我以为多说点，罚个钱就拉倒了。在侦查阶段和审查起诉阶段，办案人员没有对我诱供和刑讯逼供的情况。我记忆中我的真实盈利为11000元到13000元。
辩护人王娜娜的辩护意见是，公诉机关指控的被告人开设赌场的期间不是连续的，只是每年�冬季两三个月内才有人玩；证人张某2、齐某2的证言，不能证实被告人的获利情况；被告人开设赌场所使用的赌博机是购买的旧机器，没有证据证明该赌博机显示的数据全部是被告人开设赌场期间形成的；侦查机关据此制作的检查笔录记录的数据，也没有证据证实全部是被告人开设赌场所形成的；不能仅凭被告人的供述确定被告人的盈利情况，应当有相关证据予以佐证；被告人实际盈利为11000元到13000元。
经审理查明：2012年冬天至2018年1月期间，被告人在献县其岳父张某1家中，设置具有退分功能的赌博机二台（一台打鱼机、一台大白鲨）供他人赌博，二台赌博机共有9个操作基本单元可同时进行赌博活动，期间违法所得累计达5万余元。韩某某到案后如实供述了上述事实。
认定上述事实的证据有：
1.扣押物品清单、赌博机照片，证实大白�赌博机主机两台（一台黑色、一台蓝色）、打鱼赌博机主机一台（黑色，印着“工业计算机”字样）、钥匙三个（一个K4声光报警电子上分锁、一个华强牌、一个印有“DY809”）、黑色vivoX7手机一部（串号862758035887843）和vivoX5SL手机一部(串号867047021298347，手机号158××××5282,157××××8899）已扣押。
2.发还物品清单，证实已将黑色vivoX7手机一部（串号862758035887843）和手机号为158××××5282,157××××8899的手机卡两张已发还。
3.被告人韩某某供述，我于2012年冬天至2018年1月期间，在献县我岳父张某1家中，设置具有退分功能的赌博机二台（一台打鱼机、一台大白鲨）供他人赌博，二台赌博机共有9个操作基本单元可同时进行赌博活动。到目前“打鱼机赚了三万多，大白鲨赚了两万多”，“这两台游戏机是在网上花了5400元购买的，都给调试好了，通上电就能用”，我赚的钱不都是给现金，有一万多元是微信转的。问：你现在能确定通过两台赌博机赚了五六万块钱吗？答：能，两台机子一共赚了这么多”。上分记录减去下分记录的差额再除以100就是我的盈利，但是我买的这两台赌博机是旧的，买来时赌博机的上下分记录是否清零我不清楚。我的微信名是“平常心”，使用QQ号注册的，QQ号是10×××88。我的支付宝名称是“龙达渔具”，账号是158××××5282。我还有一个手机号是157××××8899。通过微信和支付宝转账大约有12000元。庭审中公诉人问：被告人，关于违法所得的数额你是凭什么说的？答：我是凭记忆说的。公诉人问：被告人你当时为什么说你的营利是五万而不说营利是三万元或十万元？又为什么说“大白鲨”赌博机盈利两万多元，捕鱼赌博机盈利三万多元？答：当时我以为多说点，罚个钱就拉倒了。我记忆中我的真实盈利为11000元到13000元。公诉人问：在侦查阶段和审查起诉阶段，办案人员有没有对你诱供和刑讯逼供的情况？被告人答：没有。
4.证人张某1证言，证实其是韩某某的岳父，韩某某租我的院子有好几年了，一开始是做鱼竿，后来我看见有台球桌、麻将机。韩某某也没有给我租金。
5.证人张某2证言，证实其是韩某某的妻子，我和韩某某在新北我娘家的西院住。我家东配房内的两台游戏机是韩某某弄来的，有三几年了，今年刚开了两三个月，每年冬天才有人玩。其证言中有：“问：韩某某通过游戏机（打鱼机和大白鲨机）赚了多少钱？答：前几天他跟我说赚了三几万块钱。问：是一个机子还是两个机子赚了三几万块钱？答：他没说，我也没问。问：你讲的是否属实？答：我说的都是事实”。
6.证人齐某2证言，证实2017年冬天其在韩某某开的�戏厅内玩过赌博机，韩某某有两台赌博机，一台打鱼机、一台大白鲨。我玩的是大白鲨赌博机。我玩赌博机输了大约300元钱，都是现金。
7.现场勘验笔录及照片，证实韩某某开设赌场的具体情况。
8.检查笔录，证实侦查人员再见证人张某2的见证下对韩某某开设赌场所用的打鱼赌博机和大白鲨赌博机以及韩某某所使用的微信（微信号是10×××88，微信名是“平常心”）转账情况进行了检查，打鱼赌博机显示永久投币：206595359，永久出票：202966937，韩某某称永久投币与永久出票的差额再除以100即为盈利的钱数，盈利为36284.22元；大白鲨赌博机显示总玩入是248282520分，总玩出是241559460分，全部总盈利674077币；被告人韩某某使用的微信号为10×××88的微信转账情况为转出44821元，收到81880元，差额为37059元。
9.电子设备认定书，献县公安局于2018年5�3日出具的《具有赌博功能的电子游戏设备认定书》，证实韩某某开设赌场使用的打鱼机有六个机位，两个损坏；大白鲨有六个机位，一个损坏。两台电子游戏设备均有赌博功能。
10.随案移交物品清单，证实手机（型号：vivoX5SL,串号867047021298347）一部、钥匙三个（一个K4声光报警电子上分锁、一个华强牌、一个印有“DY908”）已随案移交。
11.到案经过，证实韩某某于2018年1月30日经传唤到献县公安局接受讯问。
12.户籍证明，证实被告人的出生日期及住址，被告人韩某某已达到刑事责任年龄。
13.无犯罪记录证明，证实被告人韩某某无犯罪前科。
上述证据经当庭质证，本院确认有效，予以采纳。
本院认为，被告人韩某某以营利为目的、设置赌博机组织赌博活动，其行为已触犯刑法，构成开设赌场罪，应予处罚。献县人民检察院的指控事实清楚，证据充分，罪名成立。被告人韩某某开设赌场非法获利数额达5万余元，属情节严重。关于被告人营利的数额，被告人韩某某辩解自己违法所得数额未达到5万元，并称我跟侦查人员一开始就说违法所得的数额不对，但是他们说如果不这么说，就不给我办取保。当时我的孩子正在中考，就一直没有改口供。庭审中公诉人问：关于违法所得的数额你是凭什么说的？被告人答：我是凭记忆说的。公诉人问：被告人你为什么说你的营利是五万而不说营利是三万元或十万元？答：当时我以为多说点，罚个钱就拉倒了。我记忆中我的真实盈利为11000元到13000元。公诉人问：在侦查阶段和审查起诉阶段，办案人员有没有对你诱供和刑讯逼供的情况？被告人答：没有。被告人对于自己的以上辩解未能提交证据予以证实，结合庭审情节，本院对被告人的�解不予采纳。辩护人王娜娜的辩护意见认为，公诉机关指控的被告人开设赌场的期间不是连续的，只是每年的冬季两三个月内才有人玩。对此，本院认为被告人开设赌场的时间也不具备连续性，公诉机关指控的被告人开设赌场的期间，被告人开设赌场的行为有中断的情形，但不影响对被告人的定罪。辩护人称，证人张某2、齐某2的证言，不能证实被告人的获利情况。但张某2是被告人韩某某的妻子，其证言中有：“问：韩某某通过游戏机（打鱼机和大白鲨机）赚了多少钱？答：前几天他跟我说赚了三几万块钱。问：是一个机子还是两个机子赚了三几万块钱？答：他没说，我也没问。问：你讲的是否属实？答：我说的都是事实”。本院认为该证人证言恰恰佐证了被告人的盈利情况；证人齐某2的证言，也证实了其在韩某某所开设的赌场参与赌博并输了300元现金的事实。�护人称，“被告人开设赌场所使用的赌博机是购买的旧机器，没有证据证明该赌博机显示的数据全部是被告人开设赌场期间形成的；侦查机关据此制作的检查笔录记录的数据，也没有证据证实全部是被告人开设赌场所形成的；不能仅凭被告人的供述确定被告人的盈利情况，应当有相关证据予以佐证”。对此，本院认为不排除被告人开设赌场所使用的赌博机，在被告人使用前有他人使用过的情况，但被告人称：“这两台游戏机是在网上花了5400元购买的，都给调试好了，通上电就能用”；并称“打鱼机赚了三万多，大白鲨赚了两万多”。“问：你赚的钱都是给现金吗？答：不是，有一万多元是微信转的。问：你现在能确定通过两台赌博机赚了五六万块钱吗？答：能，两台机子一共赚了这么多”。辩护人对于上述辩护意见未能提供相关证据予以证实，综合上述情节，被�人当庭辩称自己实际营利为11000元到13000元的辩解，显然是不真实、不客观的。相反，公诉机关指控的被告人违法所得累计达5万余元的数额是客观真实的。因此，本院认为公诉机关的指控事实清楚，证据充分，罪名成立。为有效维护社会秩序，树立良好的社会风气，有效打击赌博行为，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人韩某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零八个月，并处罚金人民币壹万元（已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年7月6日起至2022年2月25日止，先行羁押的8日已折抵刑期）。
二、被告人韩某某作案工具游戏机两台、手机一部、钥匙三把，依法予以没收，由扣押机关上缴国库；被告人韩某某违法所得伍万元，依法追缴，上缴国库。
上述追缴内容于本判决生效之日起三十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省沧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 许西广
人民陪审员 王 伟
人民陪审员 景承雨
二〇一八年八月九日
书 记 员 史净依