福建省龙岩市永定区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）永刑初字第377号
公诉机关福建省龙岩市永定区人民检察院。
被告人江某甲，女，汉族，文盲，农民，户籍、居住地：福建省龙岩市永定区。因本案于2014年9月16日被龙岩市公安局永定分局刑事拘留，同月29日由龙岩市公安局永定分局执行逮捕，同年l2月1日被龙岩市永定区人民检察院变更为取保候审。于2015年12月3日被龙岩市永定区人民法院取保候审。现居住在家。
辩护人张承荣，福建永宏律师事务所律师。
福建省龙岩市永定区人民检察院以永检生态刑诉（2015）25号起诉书指控被告人江某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，向本院提起公诉。2015年12月1日本院受理后，依法组成合议庭，于2016年1月7日公开开庭进行了审理。永定县人民检察院指派检察员黄钟章出庭支持公诉，被告人江某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年端午节前，被告人江某甲前后两次擅自将自己自留山上的三株天然生长的红豆杉出售给林某雄（另案处理），非法获利6800元，该三株红豆杉现种植在广东省潮州市饶平县林某雄家中。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，被告人江某甲出售的三株红豆杉为：一、树种种类为南方红豆杉，为红豆杉科红豆杉属；二、保护级别为国家一级保护植物；三、生长类型为天然生长。2014年8月18日，被告人江某甲到龙岩市公安局湖坑森林派出所投案。公诉机关认为，被告人江某甲的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十四条的规定，应当以非法采伐国家重点保护植物罪追究其刑事责任。
被告人江某甲辩称，对公诉机关指控的犯罪事实和罪名没有异议，请求从轻处罚。
辩护人张承荣辩护称：1、公诉机关认定的罪名错误，应当是非法出售国家重点保护植物罪，被告人是在没有办理采伐手续的情况下，二次将红豆杉卖给广东老板林某雄，从庭审调查来看，被告人没有实施采伐国家重点保护植物的行为，只是将红豆杉卖给广东老板林某雄家移植。2、被告人有投案自首的情节，应当依法减轻处罚。3、被告人犯罪的情节较轻，应当在三年以下有期徒刑内量刑。出售的红豆杉没有被砍伐，没有被破坏，也没有死亡，只是移植在林某雄家中。所以没有达到情节严重的程度。4、被告人出售的红豆杉在其自留山中，所有权属于被告人的。5、被告人江某甲系初犯、偶犯，且有悔罪表现，其行为符合宣告缓刑的条件。被告人是农村老龄妇女，是因为不懂法才卖树。且向法庭递交了悔过书，有悔罪表现。被告人所在永定区司法局对被告人江某甲的评估意见为被告人江某甲符合实施社区矫正相关条件。
经审理查明：2014年端午节前，被告人江某甲前后两次擅自将生长于永定区湖坑镇吴银村关山组“下圳”山场的三株天然生长的红豆杉出售给林某雄（另案处理），非法获利6800元。经福建鼎力司法鉴定中心鉴定，被告人江某甲出售的三株红豆杉为：一、树种种类为南方红豆杉，为红豆杉科红豆杉属；二、保护级别为国家一级保护植物；三、生长类型为天然生长。2014年8月18日，被告人江某甲到龙岩市公安局湖坑森林派出所投案，并如实供述其犯罪事实。
2015年12月16日永定县司法局出具调查评估意见书，认为被告人江某甲符合社区矫正条件，建议对被告人江某甲判处非监禁刑。
上述事实，被告人江某甲在开庭审理过程中亦无异议，且有下列证据：1、被告人户籍证明、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书、到案经过、前科证明、在逃人员登记表、鉴定聘请书、鉴定结论通知书、湖坑林业站出具的林权说明、吴银村委会证明等有关书证；2、证人江某乙、苏某甲、苏某乙等人的证言；3、被告人江某甲的供述和辩解；4、福建鼎力司法鉴定中心司法鉴定意见书；5、现场辨认笔录及照片；6、现场勘查笔录、现场照片及示意图、广东老板林某雄家里所买来的移植的红豆杉树的照片；7、永定区司法局调查评估意见书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人江某甲违反《中华人民共和国森林法》及其它保护森林法规，非法采伐国家一级保护植物红豆杉三株，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。被告人江某甲主动到公安机关投案，如实供述其罪行，属于自首，依法可以从轻处罚。永定县司法局出具的调查评估意见书，认为被告人江某甲符合社区矫正条件，建议对被告人江某甲判处非监禁刑。被告人江某甲系初犯、偶犯，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此，对辩护人辩护称被告人有投案自首的情节，被告人江某甲系初犯、偶犯，且有悔罪表现，建议对被告人江某甲宣告缓刑的辩护意见予以采纳，可以对被告人江某甲依法宣告缓刑；对辩护人的其他辩护意见不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第四十五条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款，《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
一、被告人江某甲犯非法采伐国家重点保护植物罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币30000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳）
二、继续向被告人江某甲追缴红豆杉三株，予以没收。
三、被告人江某甲已退出违法所得6800元，予以没收，上缴国库。（未移送本院，由公安机关负责处理）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林灿岗
人民陪审员 雷晓芳
人民陪审员 卢红珍
二〇一六年一月十二日
代理书记员 吴銮平
附：本案所适用的主要法律条文。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十四条违反国家规定，非法采伐、毁坏珍贵树木或者国家重点保护的其他植物的，或者非法收购、运输、加工、出售珍贵树木或者国家重点保护的其他植物及其制品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全辆缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于审理破坏森林资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条刑法第三百四十四条规定的珍贵树木，包括由省级以上林业主管部门或者其他部门确定的具有重大历史纪念意义、科学研究价值或者年代久远的古树名木，国家禁止、限制出口的珍贵树木以及列入国家重点保护野生植物名录的树木。