湖南省津市市人民法院
执 行 裁 定 书
（2016）湘0781执异1号
异议人（案外人）中国农业银行股份有限公司津市市支行，住所地常德市津市市。
负责人董远红，支行行长。
委托代理人吴丽，女，1985年9月4日出生，汉族，该行工作人员，住津市市。
申请执行人湖南省建银建筑工程有限公司，住所地常德市武陵区。
法定代表人戴成章，公司董事长。
委托代理人叶正春，男，1968年10月27日出生，汉族，建筑工程项目负责人，住津市市。
被执行人津市市金华房地产开发有限责任公司，住所地常德市津市市。
法定代表人万炳玉，公司总经理。
委托代理人陈莹，女，1987年8月23日出生，汉族，该公司工作人员，住津市市。
异议人（案外人）中国农业银行股份有限公司津市市支行（以下简称农行津市支行）不服本院作出的扣划122.6万元存款的(2016)湘0781执6号协助扣划存款通知书和冻结存款259万元的（2016）湘0781执22号协助冻结存款通知书，于2016年5月5日书面提出执行异议。本院受理后，依法组成由审判员周炜担任审判长，审判员熊英、雷光清参加的合议庭进行审查，并组织当事人进行听证。本案现已审查终结。
异议人农行津市支行述称：执行法院扣划的122.6万元存款系账户系被执行人津市市金华房地产开发有限责任公司（以下简称金华公司）缴存到农行津市支行为其开立的保证金专户（账号为18565962600000002）内的放款保证金，农行津市支行对122.6万元放款保证金享有质权，可以对该资金享有优先受偿权。故请求：1、中止执行(2016)湘0781执6号裁定书；2、执行法院退回已扣划的金华公司在农行津市支行18565962600000002账户上的放款保证金122.6万元；3、解封金华公司在农行津市支行所开的账号为18565962600000002的保证金账户。
申请执行人建银公司辩称：协助扣划通知书上有农行领导的签字，是农行同意法院扣划的；农行和金华公司签订的协议是双方内部协议，与扣划无关；协助冻结通知书上也有农行领导的签字。
本院查明：
湖南省建银建筑工程有限公司（以下简称建银公司）与金华公司建设工程合同纠纷一案，本院于2016年1月11日立案受理建银公司的执行申请。2016年1月13日，本院作出（2016)湘0781执6号执行裁定书裁定扣划（冻结）被执行人金华公司名下的银行存款32328134.4元。同月18日，本院作出（2016)湘0781执6号协助扣划存款通知书并送达农行津市支行，将被执行人在农行津市支行18565962600000002账户（户名:津市市金华房地产开发有限责任公司个人信贷业务单位保证金,以下称尾数为002的账户或案涉账户）上的存款122.6万元扣划至本院指定账户。同日，农行津市支行协助将该款扣划至本院指定账户并填写了回执。次日，建银公司领取了包括该款在内的已执行到的钱款190万元，仅余6000元。2016年3月7日，建银公司领取了包括该余款在内的已执行到的钱款20.91万元。同月14日，本院作出（2016)湘0781执22号协助冻结存款通知书并送达农行津市支行，冻结被执行人在农行津市支行尾数为002的账户上的存款259万元，冻结期限从2016年3月14日至2017年3月13日，对该账户冻结金额为259万元，现已实际冻结1.4万元。同月30日，该案已执行到的余下钱款10.14万元已经全部收取申请执行费并开具了缴款书。该案现已无执行款。
2013年11月5日，农行津市支行与金华公司签订《一手房贷款业务银企合作协议》，约定：甲方农行津市支行乙方金华公司甲方同意对购买乙方开发的金海岸二期项目的自然人提供购房贷款。……第十三条乙方为购房人因购买本合作项目项下房屋而依借款合同所产生的债务提供连带责任保证。乙方提供连带责任保证的，有关保证责任的具体内容以甲方、乙方与购房人签订的借款合同为准，另有书面协议约定的除外。第十四条乙方提供连带责任保证的，应按购买本协议项下房屋产生的甲方购房贷款余额的百分之伍交纳保证金作为质押，存入保证金账户（户名：保证金账户，账户565901012001398）。在乙方承担连带责任保证期间，购房人未按借款合同约定按期还本付息的，由乙方代为偿还，甲方告知后，购房人还未还款的，有权直接从上述保证金账户中划收相关款项，扣除后甲方协助乙方继续向购房者追缴欠款。……12月5日，金华公司作出《回购承诺书》，载明：金华公司作出如下承诺：一、金华公司同意按照中国农业银行的标准存入按揭贷款保证金。二、金华公司同意为该项目的按揭贷款客户提供阶段性担保，担保期限自银行发放贷款之日起至借款人所购房屋他项权证办给中国农业银行津市支行止。三、在担保期间，如借款人无力还贷，从金华公司所缴保证金中代为支付，经法院判决后，公司对该借款人所购商品房按合同原价回购。2014年2月13日，农行津市支行与金华公司再次签订《一手房贷款业务银企合作协议》，该协议删掉了原协议第十三条中的“,另有书面协议约定的除外”和原协议第十四条中的“告知后，购房人还未还款的，”，并将保证金账号改为18565962600000002。2015年9月1日，农行津市支行与金华公司第三次签订《一手房贷款业务银企合作协议》，该协议将原协议第十四条中的“百分之伍”改为“百分之伍至壹拾”，户名改为“津市市金华房地产开发有限责任公司个人信贷业务单位保证金”。同日，金华公司作出《回购承诺书》，与前述《回购承诺书》内容相同。
2013年12月24日，金华公司与农行津市支行依照双方签订的《一手房贷款业务银企合作协议》设立的保证金账户开立，同日由金华公司在农行津市支行账号为18565901040005684的账户转入账号为565901012001398的账户再转存入该账户存款6.05万元。2014年1月9日至12月31日，该账户有16笔存款交易，有3笔支付交易（用途均为偿还逾期贷款），存款余额由6.05万元连续增加到77.1万元后又减少到76.41万元。在农行津市支行的有关交易凭证上多次载明：“提示：该账户内保证金已封存，客户不得随意支配。”2015年1月8日至2016年1月18日，该账户有15笔存款交易，存款余额由77.1万元连续增加到122.6万元。至2016年4月30日，农行津市支行对金华公司金海岸二期项目的贷款余额为21741592.67元，形成的逾期还款本息金额为15512.01元。
本院认为，本案有以下争议：
一、本案应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条还是第二百二十七条的规定进行审查？
本院认为，应当依照第二百二十七条的规定进行审查。理由：本案异议指向的执行标的是案涉保证金账户内122.6万元存款，其异议的理由是农行津市支行对案涉保证金账户内122.6万元存款享有质权。这是对该执行标的基于实体权利提出排除执行异议，对本院扣划、冻结该账户内资金的执行行为的异议与其提出的实体权利主张有关，甚至是不可分割，即农行津市支行不提实体权利就没有其他理由对执行行为提出异议。依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条的规定，应当依照第二百二十七条的规定进行审查。当事人对是否有质权这一实体权利若有争议，应当通过执行异议之诉的诉讼程序解决，而不是通过向上一级法院申请复议的程序解决。
二、农行津市支行在本案中主张的质权是否成立？
本院认为成立。理由：
《中华人民共和国物权法》第二百一十二条规定：“质权自出质人交付质押财产时设立。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定：“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿。”依照上述规定，金钱作为一种特殊的动产，可以用于质押。
本案中，案涉账户为农行津市支行与金华公司约定的保证金账户。该账户开立后，账户内存入的资金为按照约定缴存或补缴的保证金，账户内的其他交易为农行津市支行对保证金的扣划用于偿还逾期贷款。虽然该账户内资金金额根据保证金业务情况有浮动，但均与保证金业务相对应，未用于非保证金业务的日常结算，故符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条规定的金钱以特户等形式特定化的要求。农行津市支行实际控制该账户，还可按照约定直接扣划该账户内资金用于偿还逾期贷款，金华公司对该账户内的资金使用受到限制。虽该账户内资金金额有浮动但仍符合金钱作为质权的特定化和移交占有的要求。据此应当认定农行津市支行与金华公司就案涉保证金账户内的资金设立质权。故农行津市支行在执行法院扣划案涉账户内122.6万元资金时对该账户内的该资金享有质权，有权在该资金担保范围内优先受偿。
三、该案中的质权能否排除执行？扣划存款是否违法？
本院认为，该案中的质权不能排除执行。该案中扣划没有违法。
理由：最高人民法院指导案例54号只是确认质权，没有指出排除执行，也没有指出相关执行行为违法错误。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条规定：“申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”因没有特殊规定,该执行案件中异议人的质权不能排除执行，该执行案件中扣划存款没有违法。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百零八条第二款规定：“对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。”故在该执行案件执行过程中，农行津市支行可直接申请参与分配被执行人的财产以救济其权利。
四、本案如何处理?
本院认为，无特别规定该种质权不可执行（扣划）故不足以排除执行，且异议所指向的款项已全部发放，对该执行标的的执行程序已经终结，无法再对异议所指向的执行标的中止执行，应裁定驳回异议。
因该执行案件尚未全部终结，农行津市支行仍可依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》的第五百零九条规定：“参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。”在执行案件全部终结前提出申请分配。
农行津市支行在本案中异议所指向的执行案件为申请执行人建银公司与被执行人金华公司建设工程施工合同纠纷申请执行一案，但其在召开听证会时提供的冻结案涉账户内存款259万元的（2016）湘0781执22号协助冻结存款通知书非该执行案件文书，如阻碍其行使权利可依法申请解冻，如对该协助冻结存款通知书仍有异议可另案提出，本案中对此不予审查。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十五条第一款第（一）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第八条第一款、第二十七条的规定，裁定如下：
驳回案外人中国农业银行股份有限公司津市市支行的执行异议。
案外人、当事人如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内向湖南省津市市人民法院提起诉讼。
审判长 周 炜
审判员 熊 英
审判员 雷光清
二〇一六年六月六日
书记员 宋 健
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。
第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第四百六十五条案外人对执行标的提出的异议，经审查，按照下列情形分别处理：
（一）案外人对执行标的不享有足以排除强制执行的权益的，裁定驳回其异议；
（二）案外人对执行标的享有足以排除强制执行的权益的，裁定中止执行。
驳回案外人执行异议裁定送达案外人之日起十五日内，人民法院不得对执行标的进行处分。
第五百零八条……
对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。
第五百零九条……
参与分配申请应当在执行程序开始后，被执行人的财产执行终结前提出。
《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》
第六条当事人、利害关系人依照民事诉讼法第二百二十五条规定提出异议的，应当在执行程序终结之前提出，但对终结执行措施提出异议的除外。案外人依照民事诉讼法第二百二十七条规定提出异议的，应当在异议指向的执行标的执行终结之前提出；执行标的由当事人受让的，应当在执行程序终结之前提出。
第八条案外人基于实体权利既对执行标的提出排除执行异议又作为利害关系人提出执行行为异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定进行审查。……
第二十七条申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》（2008年11月3日公布）
第十五条案外人对执行标的主张所有权或者有其他足以阻止执行标的转让、交付的实体权利的，可以依照民事诉讼法第二百零四条的规定，向执行法院提出异议。