广东省河源市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤16民终276号
上诉人（原审原告）张汉根，男，住紫金县。公民身份号码×××6218。
委托代理人曾丽芬，广东龙新律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李文利李文利，男，公民身份号码×××1575，住梅州市五华县。
被上诉人（原审被告）张桂华，男，住梅州市五华县，公民身份号码×××2033。
被上诉人（原审被告）紫金财产保险股份有限公司顺德支公司，住所地广东省佛山市顺德区。
负责人邓仲扬，总经理。
委托代理人曾健，男，该公司职员。
上诉人张汉根因机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省紫金县人民法院（2015）河紫法民一初字第1323号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审查明，2015年2月10日13时45分，被告李文利驾驶粤M×××××号牌小型普通客车沿S340线从紫金县古竹镇往紫金县城方向行驶，至紫金县××××路段，超越前方向由原告张汉根驾驶的无号牌二轮摩托车左转弯时发生碰撞，造成原告张汉根受伤，双方车辆损坏的交通事故。对此事故，紫金县公安局交通警察大队于2015年3月16日作出紫公交认字（2015）第02009号道路交通事故认定：当事人李文利驾车上路行驶，忽视行车安全，没有在确保安全、畅通的原则下通行，未保持安全车速，遇前车正在左转弯时实施超车，造成事故，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十二条及第四十三条第（一）项的规定，对此事故的发生负有主要过错，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第（二）项之规定，应负事故的主要责任；当事人张汉根未取得机动车驾驶证驾驶无号牌二轮摩托车上路行驶，没有按照操作规范安全驾驶，造成事故，其违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款、第八条、第二十二条第一款的规定，对此事故的发生负有次要过错，根据《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第（二）项的规定，应负此事故的次要责任。
事故发生后，原告被送至河源市人民医院住院治疗，至2015年4月8日出院，住院共57天。入院诊断为：一、重型开放性颅脑损伤：1、弥漫性轴索损伤；2、右侧额颞叶脑挫裂伤；3、蛛网膜下腔出血；4、左颞部急性硬膜外血肿；5、颅底骨折并脑脊液漏；6、左侧颞骨磷部、左侧蝶骨翼突外侧右侧颞骨中耳乳突部骨折并乳突积液；7、左侧颧弓、右侧额窦前壁、右侧眼眶内外及底壁多发骨折；8、左侧鼻中隔、左侧上颌窦前外侧壁、左侧上颌骨额突、鼻骨及左侧硬腭多发骨折；9、全组副鼻窦积液、积血，左侧眼眶内积气；10、双侧额部及左侧颌面部软组织挫伤并斑点状异物存留；二、左侧少量胸腔积液；三、寰椎右侧横突孔骨折；四、颈髓损伤？出院医嘱：家属要求转外院进一步康复治疗，不适随诊。2015年4月8日，原告转至河源市中医院住院治疗，至同年5月14日出院，住院共36天。入院诊断为：中医头部内伤（气滞血瘀），西医颅脑损伤后遗症。出院医嘱：1、注意休息，继续康复治疗，加强肢体功能锻炼。2、住院期间留陪2人。原告两次住院共产生医疗费85793.19元。原告于2015年9月10日通过紫金县公安局交通警察大队委托惠州市第二人民医院法医精神病司法鉴定所对其智能和精神状态进行鉴定，该鉴定所于2015年9月25日作出惠市二院精鉴所（2015）精鉴字第172号鉴定意见：1、脑外伤所致精神障碍——脑挫裂伤后综合症；2、脑外伤后轻度痴呆——智能轻度缺损状态。原告为此支付了鉴定费3200元。2015年10月9日，原告通过紫金县公安局交通警察大队委托广东南天司法鉴定所对其伤残等级及护理依赖程度进行鉴定，该鉴定所于2015年10月16日作出粤南河（2015）临鉴字第314号鉴定意见：1、被鉴定人张汉根的伤残等级为三级、七级和十级。2、被鉴定人张汉根需大部分护理依赖。原告为此支付了鉴定费2500元。
另查明，1、被告李文利驾驶的粤M×××××号牌小型普通客车的车辆所有人为被告张桂华，该车向被告紫金财保顺德公司投保了赔偿限额为122000元（即死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）的责任强制保险及赔偿限额为500000元的第三者责任商业保险。2、发生交通事故之时，被告李文利是借用被告张桂华所有的车辆。3、原告的户籍性质属于农村居民。4、原审法院曾于2015年5月25日作出（2015）河紫法民一初字第402号民事判决，判决被告紫金财保顺德公司在粤M×××××号牌小型普通客车第三者责任强制保险赔偿限额内向原告赔偿9937.39元、在第三者责任商业保险赔偿限额内向原告赔偿38422.33元（含原告二次住院期间的医疗费共85793.19元，原告第一次住院57天的住院伙食补助费5700元、营养费0元、护理费5090.75元、交通费1000元、误工费3846.64元。）
原判认为，被告张桂华经原审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩权利，原审法院依法缺席判决。公民的生命健康权受法律保护。原告在道路交通事故中受伤，有道路交通事故认定书、出院记录予以证实，事实清楚，证据确实、充分，原审法院予以认定。紫金县公安局交通警察大队认定被告李文利负事故的主要责任、原告负事故的次要责任，合法有效，原审法院予以采信。被告紫金财保顺德公司对原告的伤残等级及依赖护理提出异议并申请重新鉴定，但被告紫金财保顺德公司没有提供相关证据证实鉴定机构存在程序上的违法或者鉴定机构或鉴定人员不具备相关的鉴定资格。况且，原告伤残等级及依赖护理鉴定是公安交警部门委托的，该司法鉴定意见经原审法院审查，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形之一，故被告紫金财保顺德公司提出对原告的伤残等级及依赖护理进行重新鉴定，依据不足，原审法院不予采纳。原告的户籍性质为农村居民，原告提供的紫金县义容镇社区居民委员会证明及房屋租赁合同存在相互矛盾之处，不能证明原告在交通事故发生前在城镇居住满一年且有固定收入，原告主张其因交通事故受伤造成的损失赔偿数额应参照城镇居民标准计算原审法院不予采纳。原告因交通事故受伤的发生时间为2015年2月10日，其因交通事故受伤造成的损失赔偿数额应以法庭辩论终结时上一统计年度标准计算，即参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》进行计算。结合原告的诉讼请求，原告因交通事故受伤造成的合理损失，计算如下：1、住院伙食补助费：原告第一次住院57天的住院伙食补助费已作出了相应的判决，故本案的住院伙食补助费只计算原告第二次住院36天，按100元／天的标准，计算为3600元（36天×100元／天）。原告请求超出部分，原审法院不予支持。2、护理费：原告第一次住院57天的护理费已作出了相应的判决，故本案的护理费只以原告第二次住院36天计算。原告未提供护理人员的工资收入证明，因护理人员在护理期间是在城镇消费，故护理费应参照城镇居民人均可支配收入30192.9元／年的标准。原告住院共36天，医院有注明原告住院期间需2人陪护，其护理费计算为5955.86元（30192.9元／年÷365天×36天×2人）。原告请求超出部分，原审法院不予支持。3、营养费：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。结合原告住院治疗共93天，伤残评定为一个三级、一个七级、一个十级的具体情况，原审法院酌定原告的营养费为2000元。原告请求超出部分，原审法院不予支持。4、交通费：原告请求交通费5000元，但未能提供相应的票据予以证实。鉴于原告因交通事故受伤住院治疗，确实会产生交通费用支出，结合原告的住院地点、时间，原审法院酌定原告的交通费用为1500元。原告请求超出部分，原审法院不予支持。5、伤残赔偿金：原告因交通事故造成人身损害，伤残评定为一个三级、一个七级及一个十级，伤残评定之日年满64周岁，其伤残赔偿金计算年限为16年，按农村居民人均纯收入12245.6元／年的标准，计算为166540.16元（12245.6元／年×16年×85%）］（伤残指数）。原告请求超出部分，原审法院不予支持。6、鉴定费：鉴定费5700元，有鉴定发票为证，原审法院予以支持。7、精神损害抚慰金：原告因交通事故造成人身损害，伤残评定为一个三级、一个七级及一个十级，确实对其造成精神上的伤害，原审法院酌定原告的精神损害抚慰金为40000元。原告请求超出部分，原审法院不予支持。8、依赖护理费：原告因交通事故造成一个三级、一个七级及一个十级伤残，在以后生活需大部分护理依赖，鉴定机构并未确定需多少个护理人员，故推定为1人，原告主张暂计算10年依赖护理期限，予以允许。原告的后续护理主要依靠家庭成员，而其家庭成员农村居民，故依赖护理费应参照农村居民人均纯收入12245.6元／年的标准计算10年，其依赖护理费为97964.80元（12245.6元／年×10年×1人×80%）。原告请求超出部分，原审法院不予支持。
以上原告因交通事故受伤造成的合理损失共计323260.82元。被告李文利驾驶的粤M×××××号牌小型轿车向被告紫金财保顺德公司投保了赔偿限额为122000元（即死亡伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元，财产损失赔偿限额2000元）的责任强制保险及赔偿限额为500000元的第三者责任商业保险，依照《最高人民法院关于审理道路交通损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；”的规定，原告因交通事故造成的上述损失，其中残疾赔偿数额317660.82元（伤残赔偿金166540.16元＋护理费5955.86元＋精神损害抚慰金40000元＋鉴定费用5700元＋交通费1500元＋依赖护理费97964.80元），应由被告紫金财保顺德公司在责任强制保险伤残赔偿项目110000元限额内直接向原告赔偿100062.61元（注：紫金财保顺德公司已另案向原告赔偿了9937.39元）。原告未在责任强制保险获赔的其余损失223198.21元（323260.82元-100062.61元），因原告负事故次要责任，被告李文利负事故主要责任，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：……（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；”的规定，被告紫金财保顺德公司应在粤M×××××号牌小型轿车第三者责任商业保险的赔偿限额内直接向原告赔偿156238.75元（223198.21元×70%），原告应自行承担66959.46元（223198.21元×30%）。原告因交通事故受伤造成的合理损失的赔偿总额未超出粤M×××××号牌小型轿车责任强制保险及第三者责任商业保险的赔偿范围，故被告李文利在本案不再承担民事赔偿责任。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决：一、被告紫金财产保险股份有限公司顺德支公司应在本判决发生法律效力之日起五日内在粤M×××××号牌小型轿车责任强制保险122000元赔偿限额内直接向原告张汉根赔偿因交通事故受伤造成的损失100062.61元。二、被告紫金财产保险股份有限公司顺德支公司应在本判决发生法律效力之日起五日内在粤M×××××号牌小型轿车第三者责任商业保险赔偿限额内直接向原告张汉根赔偿因交通事故受伤造成的损失156238.75元。（上述款项交原审法院转原告张汉根收领。法院帐户：户名：紫金县人民法院；开户行：中国工商银行紫金县支行；帐号：20×××76）。三、驳回原告张汉根的其他诉讼请求。如被告紫金财产保险股份有限公司顺德支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱之义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费11904元，适用简易程序审理减半收取5952元，由原告张汉根负担3869元（已预交），被告李文利负担2083元（在本判决发生法律效力之日起五日内向原审法院交纳）。
上诉人张汉根不服一审判决上诉称，一审法院认定事实不清，适用法律不当，主要体现在以下几个方面：一、一审法院以上诉人提交的两份证明：紫金县义容镇社区居委会证明及房屋租赁合同存在互相矛盾之处，不能证明原告在交通事故发生前在城镇居住满一年且有同定收入，认定上诉人提交的证据存在矛盾，作出按农村居民标准计算残疾赔偿金的判决.本案中，上诉人提供的房屋租凭合同写明的合同签订时间为2014年月，合同承租方为刘小玲，系上诉人的儿媳。租赁合同两年一签，2012年3月开始签订，上诉人提供给法院的是续签合同，第一次签订的合同因出租方和承租方都没有保存，是以末提供给法院。另外居委会亦开具证明，证明上诉人自2012年3月起居住在租赁合同约定的房子，且租赁房屋所在地属于城镇。这足以证明自2012年3月事故发生前一直居住于城镇。上诉人儿媳刘小玲租赁的房子是两层，一楼和二楼：一楼用来做店铺，经营竹篮等竹子编织品，在店里帮忙，此属于家庭经营。因此，可以说上诉人有固定的收入。上诉人一家所租赁房屋的二楼用来居住，上诉人儿子、儿媳、孙子及上诉人都居住在二楼。况且，上诉人事故发生时是64岁，已达退休年龄，居住于城镇，早已脱离农村生活，即使没有劳动所得亦应该按城镇户口获取赔偿。一审法院在未查明事实的情况下，按照农村省民标淮计算残疾赔偿金不符合实际，不能弥补上诉人的损失，显失公平。二、一审法院以上诉人的家人都是农业户籍为由，判决护理费按照2015年度广东竹农村居民人均纯收入计算，且认为鉴定机构未确定多少个护理人员，故推定为1人计算亦不合理。上诉人虽是农村户口，但其在交通事故发生前居住在城镇，其儿子媳妇也居住在城镇，家庭经营竹子编织品，有营业执照，因此一审法院如此判决有失公允。上诉人认为护理费应该按照城镇居民平均工资标准或者行业标准计算比较合理。综上，上诉人认为一审判决事实认定不清，适用法律不当，请求；1、依法对原审判决中的残疾赔偿金改判，按照城镇标准赔偿上诉人443342元；2、请求依法对原审判决中的护理费进行改判，按照城镇标准赔偿上诉人301929元。3、本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人紫金财产保险股份有限公司顺德支公司答辩称，1、上诉人在两次住院期间均陈述为无业；2、发生事故地点与上诉人居住地点相距十几公里，上诉人认为其居住在城镇不符合常理；3、租赁合同有瑕疵，居住时间为2014年至2016年两年，二上诉人提供的营业执照登记日期为2014年8月25日，上诉人并未在居住地居住满一年。请求驳回上诉。
被上诉人李文利答辩称，上诉人陈述其居住在其儿媳的店里，但是也可能不住在那里，并且上诉人没有提供证据证实有稳定收入。
被上诉人张桂华答辩称，与紫金财产保险股份有限公司顺德支公司意见一致。
经审理查明，原审查明的事实属实，本院予以确认。
本院认为，本案争议的问题是：上诉人残疾赔偿金及依赖护理费的计算标准适用问题。争议问题涉及上诉人居住地的认定问题。上诉人属农村居民户籍，其主张应按照城镇标准计算该两项费用，主要理由是认为其儿媳刘小玲在紫金县义容镇开办“小玲竹品店”，上诉人自2012年3月起在该店居住并帮刘小玲卖货，主张至事故发生时在城镇居住满一年并有固定收入，因此应按照城镇居民标准计算上述费用。上诉人提供了当地居委会的证明、紫金县义容镇小玲竹品店的营业执照及租房合同以证实其主张。上述诉证据之间存在不能互相印证的地方，居委会的证明是证实该竹品店自2012年3月起经营，但营业执照显示注册日期是在2014年8月25日，而租房合同的签约日期是2014年3月10日，期限是2014年3月至2016年3月21日。二审期间上诉人提交多张2013年《无折现金存款单》，显示2013年期间向郭小晖银行账户存入数额不等的款项，以证实刘小玲在2013年3月起向郭小晖支付房租，但是上诉人不能证实郭小晖是产权人，且与合同约定每月500元房租不一致。上述证据显示的事实与上诉人的主张并不能吻合，难以证实上诉人在城镇居住满一年并有固定收入的主张，其要求按照城镇居民标准计算该费用依据不足。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理恰当。因此上诉人的上诉主张缺乏事实依据及法律依据，对其上诉请求本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审诉讼费11904元由上诉人张汉根负担。
本判决为终审判决。
审判长 张运生
审判员 张东明
审判员 李小强
二〇一六年六月十二日
书记员 高小宝