内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）呼民终字第272号
上诉人（原审原告）镡云起，男，汉族，无职业，住黑龙江省齐齐哈尔市建华区。
委托代理人李宝志，牙克石市红旗街道法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）邱明志，男，汉族，牙克石市某局退休职工，住内蒙古自治区牙克石市。
被上诉人（原审被告）马金凤，女，达斡尔族，牙克石市某单位退休职工，住内蒙古自治区牙克石市。
二被上诉人共同委托代理人邱觅（二被上诉人之女），鄂温克族自治旗某局职工培训中心职工。
上诉人镡云起因与被上诉人邱明志、马金凤抵押合同纠纷一案，不服内蒙古自治区牙克石市人民法院（2012）牙民初字第1206号民事判决，向本院提起上诉，本院于2014年4月21日受理后，依法组成由审判员王丽英担任审判长，审判员李洪波、王丹参加的合议庭，并于2014年5月21日公开开庭进行了审理。上诉人镡云起的委托代理人李宝志，被上诉人邱明志、马金凤的共同委托代理人邱觅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2001年4月16日、2001年4月29日镡云起分别向邱明志、马金凤借款各2万元，约定分别于同年7月26日、7月29日还清，均约定利息为3分，以镡云起与镡某某共有的位于牙克石市某处408平方米的房屋（包括厂房内设备面粉机）作上述两笔借款的抵押。镡云起到期未偿还借款，因该二笔民间借贷纠纷一案，马金凤于2003年6月26日向该院申请支付令，该院依据其申请向债务人镡云起发出支付令，要求镡云起自收到支付令15日内给付60800元及案件受理费100元，合计60900元。镡云起于2003年6月26日收到支付令且并未提出异议，又未履行债务。马金凤于2003年7月16日申请执行。在此案执行过程中该院对镡云起及镡某某所有的房屋产权证号为2001－6－3＊＊＊＊2的120平方米住宅及其院落和设备评估作价后，裁定以该房屋抵偿马金凤（及邱明志）的41448元债务。马金凤据此裁定书于2013年4月16日办理了房产过户手续，将房屋产权人变更为马金凤。
原审法院经审理认为，抵押合同是指为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移对财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的合同。本案镡云起于2001年4月16日、2001年4月29日分别向邱明志、马金凤借款，并以其与镡某某共有的位于牙克石市某处408平方米的厂房（包括厂房内设备面粉机）作上述两笔借款的抵押，镡云起以该抵押条款同一物上设立两笔抵押属重复抵押且损害共有人镡某某的利益为由，要求确认抵押条款无效。首先，对于镡云起以其同一房屋作两笔借款的抵押的问题，根据《中华人民共和国担保法》第三十五条第二款之规定，法律、法规并不禁止一物作多笔债权的抵押，抵押物价值大于抵押债权的，可以就超出抵押债权部分再行抵押，故镡云起以重复抵押为由，要求确认抵押条款无效的诉讼请求于法无据，该院不予支持。其次，镡云起以抵押条款未经共有人镡某某同意，损害共有人镡某某利益为由，要求确认抵押条款无效。在双方履约过程始终，债权人未依据该抵押条款实现抵押权，而是以支付令确认的债权申请执行，经该院依法强制执行债务人镡云起的房屋来抵偿其欠款，马金凤因此取得该房屋所有权；而且该不动产抵押未经登记，镡云起与镡某某共有房屋上的权利负担并未设立，镡云起也并未就共有人镡某某利益损失事实举证证实，所以镡云起主张抵押条款损害共有人镡某某利益的事实不能成立，镡云起亦未提供证据证明有《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的任何情形存在，故镡云起要求确认抵押条款无效的诉讼请求无证据支持，依法应予驳回。镡云起认为，（2003）牙执字第403号执行案件执行过程中未向其送达认定涉诉房屋价格的牙价认鉴字（2005）31号价格认定书和（2003）牙执字第403号民事裁定书，程序违法，此期间邱明志、马金凤使用其房屋的租金足以抵顶其尚欠债务，并要求邱明志、马金凤返还房屋。该院认为，当事人双方的民间借贷纠纷已经（2003）牙法督字第15号支付令及（2003）牙执字第403号民事裁定等法律文书审结、执结。镡云起认为以上法律文书内容错误、执行程序违法，应属无效，但并未提供能够证实以上法律文书效力属无效的证据，而且以上法律文书并未经法定程序被撤销或者变更，镡云起的主张不成立；镡云起主张的租金抵顶债务的说法邱明志、马金凤不认可，镡云起亦无证据支持，该主张亦不成立，邱明志、马金凤没有将马金凤所有的位于牙克石市某处街东房屋返还给镡云起的义务，该院对镡云起要求邱明志、马金凤返还房屋的诉讼请求予以驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，镡云起主张的事实证据支持，应承担不利后果。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，经该院审判委员会讨论决定，判决：驳回原告镡云起的诉讼请求。案件受理费100元由原告镡云起负担。
上诉人镡云起不服原审判决，向本院提起上诉称，本案的争议焦点是房产抵押是否有效，根据《城市房地产抵押管理办法》的相关规定，未经过其他共有人镡某某同意且未办理抵押登记的房地产抵押合同应属无效。牙克石市人民法院作出的（2003）牙法督字第15号支付令违反法律规定，牙克石市价格认证中心作出的牙价认鉴字（2005）31号关于对房屋以物抵债价格鉴定结论书没有送达镡云起与镡某某，违反法定程序。牙克石市人民法院在2013年4月13日出具法律文书将抵押房产过户马金凤是错误的。原审判决认定事实不清，适用法律错误。请求二审法院改判房产抵押无效。
被上诉人邱明志、马金凤答辩称，邱明志、马金凤因镡云起未按期偿还二笔借款向牙克石市人民法院申请支付令时，镡云起既未提出任何异议，又未还款。因此，邱明志、马金凤向牙克石市人民法院申请强制执行。执行过程中，牙克石市人民法院委托牙克石市价格认证中心对以物抵债的房屋进行了价格评估，价格为41448元。抵顶部分借款，至今还有一部分借款没有偿还。2013年4月16日马金凤依据牙克石市人民法院作出的（2003）牙执字第403号民事裁定办理了产权变更登记手续。房屋过户不是基于房屋抵押，与房屋抵押无关。原审法院认定事实清楚，适用法律正确。故请求二审法院维持原审判决。
本院经审理查明关于涉案房屋的共有人为镡云起与镡某某及二人为父子关系的事实外，其他事实与一审法院查明的事实一致，证据如原审判决所列举。
本院认为，本案的争议焦点是镡云起以抵押条款无效为由要求返还房屋的理由是否成立。马金凤因镡云起未按时偿还借款，2003年6月26日马金凤向牙克石市人民法院申请支付令。2003年6月26日镡云起收到支付令未提出异议，也未履行债务。因镡云起逾期未履行牙克石市人民法院（2003）牙法督字第15号支付令确认的欠款60800元，2003年7月16日马金凤向牙克石市人民法院申请强制执行，2007年4月16日牙克石市人民法院作出（2003）牙执字第403号民事裁定，裁定以房屋折抵借款41488元。2013年4月16日马金凤办理了房产变更登记手续。根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第二十九条第二款关于“不动产、有登记的特定动产或者其他财产权拍卖成交或者抵债后，该不动产、特定动产的所有权、其他财产权自拍卖或者抵债裁定送达买受人或者承受人时起转移”的规定，2007年4月16日马金凤签收了牙克石市人民法院（2003）牙执字第403号民事裁定书，自2007年4月16日之日起马金凤取得了房屋的所有权。可见，马金凤取得房屋所有权并不是依据《借款协议书》中抵押条款的约定实现抵押权，其与抵押条款是否有效无关。故镡云起以抵押条款无效为由要求返还房屋的上诉理由不能成立，本院不予维护。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元由上诉人镡云起负担。
本判决为终审判决。
审判长 王丽英
审判员 李洪波
审判员 王 丹
二〇一四年六月十日
书记员 张 蕊
附本判决所依据的相关法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；