安徽省淮南市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖04刑终182号
原公诉机关安徽省淮南市田家庵区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李明振，男，汉族，1995年9月4日出生于广东东莞市，本科文化，系西南医科大学学生，住四川省泸州市江阳区，户籍地广东省东莞市南城区。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，2016年12月17日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2017年1月12日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，同日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕。2017年3月16日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2017年10月31日被淮南市田家庵区人民检察院取保候审;2018年4月9日经淮南市田家庵区人民法院决定逮捕，淮南市公安局田家庵分局于4月16日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人崔旭，安徽震一律师事务所律师。
辩护人王恒，安徽震一律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）叶雪强，男，汉族，1990年8月29日出生于浙江省永嘉县，专科文化，无业，住浙江省温州市永嘉县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，2016年12月11日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2017年1月12日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，同日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕；2017年3月16日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2017年10月31日被淮南市田家庵区人民检察院决定取保候审；2018年4月9日经淮南市田家庵区人民法院决定逮捕，淮南市公安局田家庵分局于4月16日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
上诉人（原审被告人）张宝光，男，汉族，1978年1月10日出生山东省临沭县，中专文化，无业，住山东省临沂市临沭县，户籍地山东省临沂市临沭县。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪，2016年12月8日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2017年1月12日经淮南市田家庵区人民检察院批准逮捕，同日由淮南市公安局田家庵分局执行逮捕；2017年3月16日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2017年10月31日被淮南市田家庵区人民检察院取保候审；2018年4月9日经淮南市田家庵区人民法院决定逮捕，淮南市公安局田家庵分局于4月16日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
辩护人周庆昉，淮南市法律援助中心律师。
辩护人李梅，淮南市八公山区法律援助中心律师。
原审被告人李某，男，汉族，1988年3月15日出生于安徽省界首市，专科文化，无业，住淮南市田家庵区，户籍地安徽省界首市。因涉嫌犯传播淫秽物品罪，2016年12月6日被淮南市公安局田家庵分局刑事拘留，2017年1月12日被淮南市公安局田家庵分局取保候审，2017年10月31日经淮南市田家庵区人民检察院被取保候审；2018年4月9日经淮南市田家庵区人民法院决定逮捕，淮南市公安局田家庵分局于4月16日执行逮捕。现羁押于淮南市看守所。
安徽省淮南市田家庵区人民法院审理淮南市田家庵区人民检察院指控原审被告人李明振、叶雪强、张宝光犯贩卖淫秽物品牟利罪、原审被告人李某犯传播淫秽物品罪一案，于2018年6月25日作出（2018）皖0403刑初186号刑事判决。宣判后，原审被告人李明振、叶雪强、张宝光不服，提出上诉。本院于2018年7月18日立案并依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：1、2016年7月，被告人李明振在互联网发现“借贷宝”事件中的借款人的裸照、淫秽视颊、借款人的身份证、电话号码、工作单位或学校等个人信息，便通过QQ从他人手中购买或者与他人交换获取了借款人大量淫秽视频、图片等。为谋取利益，李明振在网络上对其所有的借款人的相关视频、照片、个人信息等打包进行出售。李明振利用包括号码为2891767502QQ（昵称金阳借钱，）等多个QQ号，向QQ好友利用电子邮件发送给对方，收取红包获利，或者建立包括“大学生果条专卖”等多个QQ群上传大量借款人打包信息，收取入群费用获利。李明振通过上述方式以每人收取30－50元不等的价格向被告人叶雪强等不特定人员进行贩卖。
2016年12月15日下午14时许，李明振在四川省泸州市江阳区水井沟慈善路中天时代广场B座1108室被抓获。民警从该处查获笔记本电脑1台、手机1部。淮南市公安局网络安全保卫支队经电子证据检查从李明振持有的硬盘、2848083344的QQ号中提取了大量借贷宝事件中相关人员的裸照和视频、个人信息。2017年1月10日，经淮南市公安局淫秽物品审查鉴定，上述视频和照片中裸照465个，视频320个被认定为淫秽视频和照片。
2、2016年7月，被告人叶雪强在互联网上通过QQ号联系被告人李明振（0Q号码为2891767502，昵称：金阳借钱）购买或通过付费加入QQ群中下载的方式，购买“借贷宝”事件中的借款人的裸照、淫秽视频、个人信息等，后其再利用互联网以同样方式（建立“果条更新群”的QQ群收取入群费、直接购买等方式）向被告人张宝光（微信号：×××，昵称西部丑男）等不特定人员贩卖，并通过自己“ak199mk”的微信号和QQ财付通等收取付款。
2016年12月9日中午13时许，叶雪强在浙江省永嘉县上塘镇沿江路104弄6号的家中被抓获，民警依法从叶雪强处扣押电脑主机1台、手机1部、银行卡1张。2017年1月9日，淮南市公安局网络安全保卫支队经电子证据检查从叶雪强的硬盘中提取到了大量借贷宝事件中相关人员的裸照、视频、个人信息，2017年1月10日，经淮南市公安局淫秽物品审查鉴定，上述视频和照片中裸照435个，视频307个被认定为淫秽视频和照片。
3、2016年7月，被告人张宝光（微信号：×××，昵称西部丑男）通过微信向被告人叶雪强（微信号“ak199mk”）购买“借贷宝”事件中的借款人的裸照、淫秽视频、个人信息等，存放在其电脑中。为谋取利益，张宝光在网络上留下自己的微信号和QQ号向他人贩卖，或通过注册用户名为小狐狸团队（D）等多个QQ账号，并建立“果条汁缘”的群，在群内上传其所有的借款人视频、照片等，通过收取入群费用获利。张宝光利用该种方式向被告人李某等不特定人员贩卖淫秽视频、图片。
2016年12月7日中午12时许，张宝光在山东省临沂市临沭县金明寓小区C区1号楼2单元401室被抓获，民警从该处查获手机3部、电脑主机1台、移动硬盘2个、U盘1个。2017年1月4日，淮南市公安局网络安全保卫支队经电子证据检查，从张宝光持有的手机和硬盘中有对外卖借贷宝事件中相关人员的裸照和视频的聊天记录。2017年1月10日，经淮南市公安局淫秽物品审查鉴定，上述视频和照片中裸照310个、视频215个被认定为淫秽视频和照片。
4、2016年11月，被告人李某通过互联网发现“借贷宝”事件中的借款人的裸照、淫秽视频、个人信息等，通过QQ向被告人张宝光（QQ用户名为“小狐狸团队D”）交纳入群费后加入“果条汁缘”的QQ群，从该群中下载了大量黄色视频和图片并将之上传至自己的百度云盘。为给自己的性药产品做广告，李某百度云盘内的黄色视频和图片以链接方式上传到“色中色”网站中。林某等人从该网站下载了李某上传的大量视频、图片。
2016年12月5日晚20时许，被告人李某在淮南市高铁站内被抓获。2016年12月29日，淮南市公安局网络安全保卫支队经电子证据检查，从李某的手机中提取到其微信中“鲁大师”的相关信息，QQ信息等。调取了李某百度网盘日志，2017年1月10日，淮南市公安局对其网盘中视频和照片进行淫秽物品审查鉴定，其裸照127个，视频65个被认定为淫秽视频和照片。
原判认定上述事实，有户籍证明，搜查证、扣押决定书、扣押清单及照片，归案经过，被告人的供述与辩解，证人林某的证言，现场勘查及辨认笔录、鉴定意见，电子证据检查工作记录等证据证实，李明振、叶雪强、张宝光、李某在一审审理时亦无异议。
原审法院认为：被告人李明振、叶雪强、张宝光以牟利为目的，贩卖淫秽视频、图片，情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪；被告人李某传播淫秽视频、图片，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪。四名被告人归案后，能够如实供述自己的犯罪事实，在法庭审理中自愿认罪，依法可以从轻处罚，依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条第一款，第三百六十四条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条、第三条之规定，判决：一、被告人李明振犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人叶雪强犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币二万元。三、被告人张宝光犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。四、被告人李某犯传播淫秽物品罪，判处有期徒刑一年。五、对被告人李明振、叶雪强、张宝光的违法所得予以追缴。
李明振上诉提出其贩卖淫秽物品的数量未达到情节严重。其辩护人提出的辩护意见同李明振的上诉理由，并认为李明振构成立功。
叶雪强上诉提出其协助公安机关抓获李明振构成立功。
张宝光上诉提出：1、认定其贩卖淫秽物品情节严重的证据不足；2、其协助公安机关抓获叶雪强构成立功。其辩护人提出的辩护意见同张宝光的上诉理由。
二审审理查明的事实、认定的证据与一审一致。
关于三名上诉人以及辩护人提出认定李明振、叶雪强、张宝光构成贩卖淫秽物品牟利罪情节严重证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，三名上诉人通过QQ、微信等方式获取大量的淫秽视频和图片并存储于电脑硬盘、手机等电子存储设备中，然后又通过同样的方式，通过互联网向不特定人员淫秽视频和图片进行贩卖，三名上诉人存储的淫秽视频及图片均可以是进行交易的对象，从三名上诉人查获的设备中提取的淫秽图片、视频已达到司法解释规定的情节严重。且三名上诉人均系通过网络多次进行贩卖，故一审认定三名上诉人贩卖淫秽物品牟利属“犯罪情节严重”并无不当，对该上诉理由和辩护意见本院不予采纳。
关于上诉人及相关辩护人提出三名上诉人构成立功的上诉理由及辩护意见，经查，三名上诉人被抓获后交代了交易对象在QQ、微信中的网络虚拟身份，根据《最高人民法院<关于处理自首和立功若干具体问题的意见>》规定，“犯罪分子提供同案犯姓名、住址、体貌特征等基本情况，或者提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯联络方式、藏匿地址，司法机关据此抓捕同案犯的，不能认定为协助司法机关抓捕同案犯，不能认定有立功情节”，故三名上诉人不构成立功，对此上诉理由及辩护意见，本院依法不予采纳。
本院认为：上诉人李明振、叶雪强、张宝光以牟利为目的，贩卖淫秽视频、图片，情节严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪；原审被告人李某传播淫秽视频、图片，情节严重，其行为已构成传播淫秽物品罪，依法均应予以惩处。李明振、叶雪强、张宝光、李某归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，定罪准确，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 查政权
审判员 刘 永
审判员 赵 可
二〇一八年八月二十七日
书记员 王 曌
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；