上海市嘉定区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）嘉民四（民）初字第426号
原告童新波
被告上海微特派快递有限公司
法定代表人贾明，该公司董事长。
委托代理人王鹏月，该公司员工。
委托代理人王云，该公司员工。
原告童新波与被告上海微特派快递有限公司（下称微特派公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服仲裁裁决，分别向本院提起诉讼，本院立案受理后，列先起诉的一方当事人童新波为原告，微特派公司为被告，对双方的诉讼请求一并审理，并案处理。本案依法适用简易程序，由审判员陈曰良独任审判，公开开庭进行了审理。原告童新波、被告微特派公司之委托代理人王鹏月、王云等到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告童新波诉称，原、被告于2011年11月17日签订的劳动合同约定原告基本工资15000元／月。2013年7月因公司员工罢工，公司要求管理层当月降薪，年底补还，以安抚员工情绪。2013年12月被告未按承诺补发拖欠工资，2014年起，原告多次要求被告补发拖欠工资，无果。2014年11月合同期满时，被告为逃避支付拖欠工资的义务，意欲安排原告签订基本工资8000元／月的合同，原告未予同意。被告应以15000元／月工资标准支付赔偿金及未签劳动合同的二倍工资差额。现起诉要求被告支付2013年6月26日至2015年1月25日间工资133000元、2015年1月26日至同年3月25日间工资30000元、2015年3月26日至同年4月2日间工资4137.93元、拖欠工资赔偿金167137.93元、2014年11月16日至2015年4月2日间未签订书面劳动合同二倍工资差额150000元、违法解除劳动合同赔偿金105000元。
被告微特派公司辩称，原、被告提供的证据均证明自2013年7月起原告月工资为8000元系双方合意，且连续发放20个月工资原告未提出异议。原告系公司高管，阻碍劳动合同的续签，被告对未签合同没有过错，不应支付二倍工资。2015年1月15日起，原告未按公司要求上班，为此被告于2015年3月26日解除劳动合同符合法律规定，不应支付赔偿金。仲裁裁决缺乏依据。现起诉要求判决被告不予支付原告2015年1月26日至同年3月26日间工资16363.64元、2014年12月17日至2015年3月26日未签订书面劳动合同二倍工资差额27083元、违法解除劳动合同赔偿金56000元。
针对被告的诉讼请求，原告认为被告的请求没有依据，要求驳回被告的诉讼请求。
经审理查明，原告系本市外来从业人员。2011年11月6日，原告进被告公司担任副总经理，双方签订期限自2011年11月17日至2014年11月16日的劳动合同，约定原告月工资15000元。2013年1月至同年6月，原告担任被告所属山东公司负责人。2013年7月，原告调回被告公司担任副总经理，同月起，被告按月工资8000元标准支付原告工资。2015年4月1日，被告以原告2015年1月15日起未有考勤记录，也未办理请假和外出手续，严重违反公司的考勤和休假管理制度，属于严重违纪为由，通知原告于2015年3月26日解除劳动合同。被告支付原告工资至2015年1月25日（1月份按原告全勤计算）。2015年4月1日，原告向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2013年7月至2015年1月间工资133000元、2015年1月26日至同年3月25日间工资30000元、2015年3月26日至同年4月2日间工资4137.93元、拖欠工资赔偿金326000元、2014年11月17日至2015年4月2日间未签订书面劳动合同二倍工资差额150000元、违法解除劳动合同赔偿金105000元等。2015年5月26日，该会嘉劳人仲（2015）办字第974号裁决书作出裁决，被告应支付原告2015年1月26日至3月26日间工资16363.64元、2014年12月17日至2015年3月26日间工资未签订劳动合同二倍工资差额27083元、违法解除劳动合同赔偿金56000元，不支持原告其他的仲裁请求。原、被告均不服仲裁裁决，分别诉至本院。
另查，被告公司“考勤与休假管理制度”规定，公司总部办公区实行指纹考勤管理制度，除公司总经理、副总经理外，所有员工实行指纹考勤。2015年2月份，原告出勤记录显示全勤，被告按全勤支付原告餐补。
以上事实，有裁决书、劳动合同、考勤与休假管理制度、关于严格执行考勤纪律的通知邮件、2013年7月至2015年1月工资表、银行对账单、2015年2月考勤记录、餐补明细、解除劳动合同通知书、当事人陈述等证据，经庭审质证，证据确实，事实清楚。
本院认为，根据最高人民法院相关司法解释规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。原、被告虽于2011年11月签订原告月工资15000元的劳动合同，但自2013年7月起，被告对原告工作内容作了调整，并按8000元／月标准支付原告工资，直至双方于2015年3月解除劳动关系时，原告未提供证据证明就降低工资标准向被告提出异议，视为双方就原告工资标准协议变更，亦不违反法律规定，故原告要求被告支付2013年6月26日至2015年1月25日间工资差额的请求，尚无相应的事实依据，本院难以支持。2015年1月26日至同年3月25日间，被告公司虽严格考勤管理制度，但双方确认原告无需指纹考勤。同时，该期间被告仍以原告全勤支付其餐补等，且被告尚无其他证据证明原告存在旷工的事实，故原告要求被告支付该期间工资的请求，本院予以支持。具体数额根据原告现行工资标准核算确定。被告要求判决不予支付原告该期间工资的请求，本院不予支持。被告于2015年3月26日解除与原告的劳动关系，原告未主张恢复双方间劳动关系，因此，双方自3月26日起没有劳动关系。虽然原告主张2015年4月初还在为被告提供劳动，但其于2015年4月1日即申请劳动仲裁，要求支付解除劳动合同赔偿金，表明原告亦确认3月26日解除劳动关系，故原告要求被告支付2015年3月26日至同年4月2日间工资的请求，没有事实依据，本院不予支持。原告未提供证据证明被告存在恶意拖欠其工资的事实，故原告要求被告支付拖欠工资赔偿金的请求，尚无相应的事实及法律依据，本院不予支持。依据劳动合同法规定，用人单位超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照规定向劳动者每月支付两倍的工资。2014年11月16日，原、被告所签劳动合同期满后，被告未在一个月内与原告续签劳动合同。被告虽认为由于原告阻碍劳动合同的签订致使双方未能续签劳动合同，但原告对此予以否认，被告就此事实未能举证证实。双方已于2015年3月26日解除劳动关系，故原告要求被告支付2014年12月17日至2015年3月26日间未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求，合法有据，本院予以支持。被告要求判决不予支付该期间未签订书面劳动合同二倍工资差额的请求，本院不予支持。依据劳动合同法规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者不要求恢复劳动关系的，用人单位应支付劳动者经济补偿标准二倍的赔偿金。是否违纪应当以劳动者本人有义务遵循的劳动纪律及用人单位规章制度为准，违纪是否严重，一般应当以劳动法律、法规所规定的限度和用人单位内部规章制度关于严重违纪行为的具体规定作为衡量标准。另据民事诉讼证据规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出解除劳动合同等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。2015年3月26日，被告以原告自2015年1月15日起未有考勤记录，也未办理请假和外出手续，严重违反公司的考勤和休假管理制度为由，解除与原告的劳动合同。被告解除与原告的劳动合同是否合法有效？首先，原、被告确认原告系公司高级管理人员，工作期间无需考勤，因而不存在严重违反公司考勤制度的事实；其次，被告在发放原告2015年1月工资及2月份餐补等时，仍按照原告全勤给予发放，表明被告确认原告不存在旷工的事实。因此，被告以原告严重违反公司的考勤和休假管理制度为由，解除与原告的劳动合同，尚缺乏充分、有效的事实依据，故原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院予以支持。被告要求判决不予支付原告违法解除劳动合同赔偿金的请求，本院难以支持。赔偿金数额根据原告离职前十二个月平均工资核算确定。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第三十条第一款、第三十九条第（二）项、第四十七条第一款、第四十八条、第八十二条第一款、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：
一、被告上海微特派快递有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告童新波2015年1月26日至3月26日间工资人民币16363.64元；
二、被告上海微特派快递有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告童新波2014年12月17日至2015年3月26日间未签订书面劳动合同二倍工资差额人民币27083元；
三、被告上海微特派快递有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告童新波违法解除劳动合同赔偿金人民币56000元；
四、驳回原告童新波要求被告上海微特派快递有限公司支付2013年6月26日至2015年1月25日间工资差额133000元的诉讼请求；
五、驳回原告童新波要求被告上海微特派快递有限公司支付2015年3月26日至同年4月2日间工资4137.93元的诉讼请求；
六、驳回原告童新波要求被告上海微特派快递有限公司支付拖欠工资赔偿金167137.93元的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告童新波负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陈曰良
二〇一五年九月七日
书记员 姚 怡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第十条……
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
……
第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
……
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
……
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
……
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
……
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
二、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》
第十一条变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
……
四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。