广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤05刑终144号
原公诉机关汕头市金平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李泽坤，男，1993年1月2日出生，汉族，广东省汕头市人，身份证号码：4XXXXXXXXX********，文化程度高中，户籍地汕头市金平区。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年7月28日被刑事拘留，2016年9月2日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
上诉人（原审被告人）李某煜，男，1996年7月2日出生，汉族，广东省汕头市人，身份证号码：4XXXXXXXXX********，文化程度中专，户籍地汕头市金平区。因本案于2016年6月9日被汕头市公安局金平分局处行政拘留十五日，并处罚款500元。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月24日被刑事拘留，2016年7月29日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
辩护人杨凤杰，广东潮之荣律师事务所律师。
汕头市金平区人民法院审理汕头市金平区人民检察院指控原审被告人李泽坤、李某煜犯故意伤害罪一案，于2017年5月11日作出（2017）粤0511刑初173号刑事判决。宣判后，原审被告人李泽坤、李某煜不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年6月9日凌晨2时许，被告人李泽坤与朋友蔡某雄、李某等人在汕头市金平区东龙路惠美平正超市附近吃烧烤时，得知其女朋友陈某在龙湖区星光大道酒吧与蔡某亭、郑某杰等人喝酒时发生纠纷，遂打电话质问郑某杰，通话中对方一再挑衅，后对方约其在本市金砂东路龙眼天桥下见面。李泽坤遂纠集被告人李某煜、同案人李某、李某2（在逃）及蔡某雄、李某纲、林某宇等人到龙眼路全灵通网吧门口聚集，李某煜持一根伸缩棍、李某2准备了一支空啤酒瓶。之后，同案人梅某强（另案处理）来到本市龙眼路全灵通网吧门口，走向李泽坤等人的人群中，问是谁要惹事，蔡某雄上前问梅某强这事是否能谈和，被梅某强拒绝，李泽坤等人遂散开，梅某强便挑衅在场的李某2，被李某2持空啤酒瓶击中头部倒地，李某上前踢了梅某强几脚；而后，李某2、李某往金砂东路方向逃跑，梅某强随后追赶至龙眼天桥下，抓住李某并互相扭打，李某煜见状持黑色伸缩棍殴打梅某强，梅某强抓住伸缩棍，三人争抢扭打在一起。此时，梅某强的朋友纪某聪、陈某航、刘某杰等人赶至现场，李某煜、李某见状往金砂东路东边方向逃跑。途中李某煜摔倒在地，被纪某聪、陈某航、刘某杰控制；李某逃至金砂东路鳗鱼店门口被梅某强抓住，梅某强持伸缩棍殴打李某，致其身体多处受伤。公安民警接报后赶至现场，抓获了李某煜，并缴获作案工具伸缩棍一根。
经法医鉴定：同案人梅某强头部外伤致头皮下血肿、左额顶部硬膜下血肿、右颞部硬膜下血肿，其外伤又致左顶骨线形骨折、右侧少量蛛网膜下腔出血、双侧鼻骨骨折，其体表损伤的形态、特征符合钝物所致，其伤情已构成轻伤一级；同案人李某左前额创口长度达5.2cm，其损伤符合锐利物体作用所致，其伤情已达到轻伤二级。
本案在原审庭审过程中，法庭根据法庭调查阶段查明被告人李泽坤被梅某强一方挑衅，纠集被告人李某煜及其他同案人，持械斗殴的事实，认为本案可能涉嫌聚众斗殴罪，故在法庭辩论中，提示控辩双方就被告人涉嫌犯聚众斗殴罪的罪名进行辩论。公诉机关认为现有证据无法认定梅某强具有明显挑衅、聚众斗殴的行为，故对本案被告人以故意伤害罪起诉。被告人李泽坤认为其不构成聚众斗殴，当时其虽叫了七人，但参与打架的只有三人。被告人李某煜认为其殴打梅某强是特定对象，因为梅某强打了李某，其去帮忙。辩护人认为聚众斗殴是为了私仇、抢夺地盘、争霸一方，而殴打梅某强是特定的对象。
上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：
一、书证、物证
1、公安机关出具的《受案登记表》、《立案决定书》、《发破案经过》、《抓获经过》及《办案说明》等。反映李某煜、李某、李某2等人受李泽坤纠集，在龙眼路、龙眼天桥下与梅某强发生斗殴，致李某、梅某强轻伤；反映李某煜、李泽坤及后来梅某强被抓获情况。
2、公安机关出具的户籍材料。证实被告人李泽坤、李某煜的身份情况。
3、公安机关接受证据材料清单。反映公安机关向梅某强缴获黑色三节伸缩棍一根。
4、公安机关的办案说明。反映涉案人员陈某乐、郑某杰未能通知到派出所协查。
二、证人证言
1、证人梅某强陈述：2016年6月9日凌晨2时多，我从星光大道酒吧驾驶二轮摩托车到龙眼南路“全灵通网吧”上网，到全灵通网吧门口时我要驾驶摩托车上步道，被步道上7、8名男子堵住，就相互瞪眼，我进入网吧后返出来买烟，在网吧门口那几名男子还继续瞪着我，我和对方争吵了几句，对方就往对面龙眼西四巷巷口走去，我打电话给纪某聪，告诉纪某聪有人要找我生事下来，过了一会纪某聪走了下来，和我在网吧楼下站了一会，随后我就自己往对面走去准备到小卖店买烟，刚才对方一名穿黑色上衣的男子就上前用啤酒瓶打了我头部两下，我被打中头部摔倒在地上，对方其他男子也继续上前殴打我，我倒在地上，纪某聪走过来将我扶起来，我看见那几名男子往龙眼路与金砂东路天桥下跑去，我也追了过去，追到天桥下我看见一辆浅色小汽车停了下来，其中一名男子就上了这辆小汽车，我追了上去并用手伸进那小汽车的驾驶室，车停了下来，这时我的头部被伸缩棍打了一下，被人拉开，驾驶小汽车的男子也下车，并从车上拿了一根方向盘锁殴打我，这时我和对方三名男子扭打在一起，我一边打电话给朋友蔡某亭，告诉她我在龙眼天桥下被人殴打，随即我的手机被打掉，纪某聪上前阻拦，我再次被对方打倒在地，起身时发现那辆小汽车已经不见了，还有两名男子在现场，我就和该两名男子在抢伸缩棍，我朋友陈某航、刘某杰赶到现场，那两名男子随即转身逃跑，我就追那名条纹上衣的男子，他被摩托车载走，没有追到，返回时拾到刚才殴打我的伸缩棍，回到天桥下看见陈某航和纪某聪抓到其中一名男子，该男子被用我的黑上衣捆绑在一根电线杆上，一会派出所民警就到场。
2、证人林某宇陈述：2016年6月9日凌晨1时30分左右，我和李某纲在汕头市金平区三身人新地酒吧饮酒，这时李某纲接到了李泽坤的电话，电话内告诉李某纲有人要在龙眼与他生事并叫我一起到龙眼集中。我就和李某纲及其老婆黄某玉驾驶摩托车到本市东龙路找李泽坤，李泽坤告诉我们是他的一名女性朋友在本市星光大道酒吧饮酒时被人泼酒和故意推倒在地，李泽坤打电话向对方询问情况时，对方一名男子约李泽坤到本市龙眼天桥下聚众斗殴，过了一会李泽坤就告诉我们一起到全灵通网吧门口，对方的人到了。我们站在网吧门口，这时李某2来到，随后李某也驾驶摩托车载李某煜到了，我们在网吧门口说话，李某2就往对面小卖部走了过去，回来时手拿着一瓶啤酒，随后他就将那瓶啤酒倒掉把啤酒瓶拿在手上并将该啤酒瓶装在后裤袋，过了一会来了一名身材高大的男子（梅某强），就往我们人群中走了过来，并问是不是我们要生事，我们也没有理会梅某强，大家就随即散开了，我和李某纲往龙眼西四巷巷头的方向走去，李某2和李某跟在我们后面，我们站在龙眼西四巷巷口，梅某强也走了过来，走到李某和李某2面前并问李某2你身上揣着啤酒瓶是不是要砸我啊，并挑衅李某2说你敢就往我的头砸来，李某2就在后裤袋拿出啤酒瓶并向梅某强的头部砸去，梅某强随即倒在地上，李某也上前踢了梅某强几脚，这时对面走来一名男子，将梅某强扶了起来，李某、李某2等人就往龙眼路与金砂东路的方向跑去，我们走到东龙路烧烤摊坐，李某纲接到电话说李某被人殴打，现在第二附属医院治疗，我们三人就驾驶摩托车到医院看望李某。
3、证人李某纲陈述：2016年6月9日凌晨1时30分，我和林某宇在汕头市金平区三身人新地酒吧饮酒，我接到了李泽坤的电话，他告诉我有人要在龙眼与他生事并叫林某宇一起到龙眼集中，我和老婆黄某玉驾驶摩托车到东龙路找李泽坤，李泽坤就告诉我他的一名女性朋友在星光大道酒吧饮酒时被人泼酒和故意推倒在地上，李泽坤打电话向对方询问情况时，对方一名男子约李泽坤到龙眼天桥下聚众斗殴，过了一会李泽坤就告诉我们一起到网吧门口，对方的人到了，我们到后站在网吧门口，这时李某2就来到网吧门口，随后李某也驾驶摩托车载李某煜到了网吧门口，李某2就往对面小卖部走了过去，回来时手上拿着一瓶啤酒，随后他将那瓶啤酒倒掉把啤酒瓶拿在手上并将啤酒瓶装在后裤袋，过了一会梅某强来了，就往我们人群中走了过来，并问是不是我们要生事，我们没有理会他就随即散开，梅某强走到李某和李某2面前并问李某2你身上揣着啤酒瓶是不是要砸我啊，并挑衅李某2说你敢就往我的头砸来，李某2就在后裤袋拿出啤酒瓶并向梅某强的头部砸去，梅某强随即倒在地上，李某也上前踢了他几脚。
4、证人蔡某雄陈述：案发前李某煜打电话告诉我，李泽坤叫我们去龙眼天桥下，我来到全灵通网吧看见李泽坤、李某、李某煜、李某2、李某纲、林某宇，李某2一直手上拿着一个啤酒瓶在全灵通门口走来走去，之后将啤酒瓶塞在后裤袋，李某煜打开我驾驶的摩托车抽屉拿出一根伸缩棍装在裤袋里，在听他们在议论大概知道李泽坤的女朋友在星光大道被人泼酒并推倒在地上，这时梅某强走了过来，我们这边有人说他就是对方的人，我听了之后就上前跟梅某强说这件事能不能谈和，梅某强气势汹汹回答我说这件事没办法谈和，我要打的人就是你，我听了之后就和李泽坤向四巷内走，李泽坤告诉我，他的女朋友在星光大道酒吧喝酒被同桌的一名女子用酒泼了一身，他女朋友准备用杯子砸那名女子时，被同桌的另外一名男子推倒在地，他女朋友打电话给他在电话内哭泣，而且对方约在龙眼天桥下斗殴，李泽坤觉得咽不下这口气，才叫我和李某等人来帮忙的。
5、证人黄某玉陈述：2016年6月9日凌晨1时30分，我和丈夫李某纲及其朋友林某宇在汕头市金平区三身人新地酒吧饮酒，李某纲接到李泽坤的电话，说有人要在龙眼与他生事并叫林某宇一起到龙眼集中，我们到后李泽坤告诉李某纲他的一名女性朋友在星光大道酒吧饮酒时被人泼酒和故意推倒在地，李泽坤打电话向对方询问情况时，对方一名男子约李泽坤到龙眼天桥下聚众斗殴，过了一会李泽坤就告诉我们一起到全灵通网吧门口，随后李某也驾驶摩托车载李某煜到了网吧门口，李某2往对面小卖部买了一瓶啤酒，将啤酒倒掉把啤酒瓶装在后裤袋，过了一会来了一名身材高大的男子（经核实是梅某强），往我们人群中走了过来，并问是不是我们要生事，后梅某强就走到李某和李某2面前并问李某2你身上揣着啤酒瓶是不是要砸我啊，并挑衅李某2说你敢就往我的头砸来，李某2就拿出啤酒瓶向梅某强头部砸去，梅某强随即倒在地上，李某也上前踢了他几脚。
6、证人吴某雄、钟某松、纪某源陈述：2016年6月9日3时左右，我们三人驾驶二辆摩托车经过金砂东路与龙眼路交界时，看见有几名男子持械围在一起殴打一名男子（经核实是李某）致其倒在地上，打人的男子各自散开，其中一名男子往龙眼天桥下的方向走过来，这名男子一边走路还一边将一根伸缩棍收好，李某突然站起来，跳上纪某源的车上，要求我们救他，我们见他头部一直在流血，就将他送到第二附属医院接受治疗。
7、证人纪某聪陈述：2016年6月9日凌晨0时30分，我到全灵通网吧上网，凌晨2时55分接到梅某强的电话，叫我到网吧门口，梅某强告诉我对面的人可能要惹事，随后梅某强到对面购买香烟，我在网吧门口遇到陈某航和刘某杰，打完招呼之后他们去爽客，我就在网吧门口坐，这时听见一声巨响，转身看见4、5名男子在龙眼西四巷巷头围着梅某强，其中一名穿黑色上衣的男子拿一个啤酒瓶向被围在中间的梅某强的头部砸去，梅某强随即倒地，那几名男子继续用脚踹梅某强，我走了过去将梅某强拉了起来，那几名男子就往龙眼路与金砂东路跑去，梅某强就追去，我继续跟过去，看见天桥下地上有一堆玻璃瓶碎，一辆银色小汽车车上下来一名男子拿着一根黑色棒球棍向梅某强打，我上前拦住，另外两名男子就抓住梅某强，我看见那两名男子和梅某强在抢一根伸缩棍，我打电话告诉陈某航梅某强在天桥下被人殴打，我看见陈某航和刘某杰往龙眼天桥下跑去，在天桥下梅某强和对方两名男子纠缠在一起，对方见我们跑上去就往欢唱的方向跑去，其中一名男子在逃跑过程中摔倒在地上，该男子手中的伸缩棍也掉在地上，我和陈某航上墙将其按住，并解下其裤带将该男子绑在电线杆上。
8、证人陈某航陈述：2016年6月9日凌晨2时40分，我和刘某杰在全灵通网吧门口遇到纪某聪，这时我的另外一名朋友梅某强也在全灵通门口，我和梅某强打招呼后离开。后纪某聪打电话告诉我梅某强在龙眼天桥下被人殴打，我和俊杰、纪某聪往天桥下跑去，看见梅某强和对方两名男子纠缠在一起，对方见我们跑过去就往欢唱的方向跑去，其中一名男子在途中摔倒在地上，该男子手上的伸缩棍也掉在地上，我和纪某聪上前将其按住，将其裤带解下并绑在电线杆上，过了一会派出所民警到了现场。
9、证人刘某杰陈述：案发时我和陈某航在一起，纪某聪打电话告诉陈某航，梅某强在天桥下被人殴打，我们往天桥下方向跑去，在交界处步道遇到纪某聪，我们到天桥下看见梅某强和对方两名男子纠缠在一起，对方见我们过来就往欢唱方向跑去，其中一名男子摔倒在地，陈某航和纪某聪上前将其按住，并将其绑在电线杆上，随后我就报警。
10、证人陈某陈述：2016年6月初，我的朋友郑某杰通过微信将我介绍给他的朋友。2016年6月8日，郑某杰的朋友通过微信约我到星光大道酒吧喝酒，之后郑某杰又发微信告知我酒吧的位置，到了之后，我来到他们的吧台并跟郑某杰及他的朋友摇骰子喝酒，玩得比较开心，并且跟郑某杰的朋友靠得比较近，当时我看到郑某杰的朋友带回来的那个女子瞪了我一下，在摇骰子过程中有一局赢了郑某杰的朋友，我情绪比较高涨，随手拿起一张纸巾甩了郑某杰的朋友，突然，郑某杰朋友的女朋友拿起一个酒杯朝我的脸砸过来，我就瞪着对方，双方想要扶着吧台，但我的左手不小心碰到了杯子，郑某杰的朋友可能以为我要拿酒杯砸回去，于是就过来把我推倒在地。然后，郑某杰就过来扶我起来并送出酒吧，在回家的路上，李泽坤发微信给我，我在微信上跟他说起了这件事，李泽坤跟我要了郑某杰的手机号码。我回到家里，李泽坤打电话给我说，他有打电话给对方，但是一个女孩子接的电话，并且说的话很拽，要挑事的样子，再后来，我的手机微信就接到郑某杰发来的信息，“你叫那个男的有种过来”、“不然他的肉很疼”等，我就截图发给李泽坤，直到第二天早上，李泽坤通过微信告诉我，昨晚的事最后报警了。
11、证人蔡某亭陈述：2016年6月9日凌晨1时左右，我与男朋友陈某乐到星光大道，良某等已经在该处饮酒，这时另外一名女子（经核实是陈某）就上前去抱陈某乐，我看后很生气准备要走，陈某乐就从身后抱住了我，我挣脱并与其发生口角，这时陈某再一次上前抱住了陈某乐，我一气之下拿了一杯酒向陈某泼去，陈某拿了台灯扔来，良某马上拉住陈某，陈某被良某一拉摔倒在地上，就马上将她拉了起来并走出酒吧，过了一会我和陈某乐、良某在酒吧门口吵了几句，这时陈某乐接到陈某的电话，我抢过陈某乐的手机与陈某吵架，良某就一直跟我解释陈某与陈某乐的关系，陈某乐也一直用我的手机在打电话，过户我们就继续回到酒吧饮酒。至2时30分，我接到梅某强的电话，梅某强说他要去网吧上网。至凌晨2时50分，我接到梅某强的电话，他在龙眼被人殴打，我马上和陈某乐驾车到龙眼路全灵通网吧附近，看见梅某强倒在地上，我马上将他扶起，梅某强告诉我，那名绑在电线杆上的男子用伸缩棍打他，随后派出所民警到场。
12、证人纪某陈述：2016年6月9日凌晨2时多，我和朋友在迎宾路星光酒吧喝酒，接到李某煜的电话，他在龙眼有事叫我过去，我叫了朋友纪某杰一起去，到了龙眼天桥下，看见很多人，电排柱上捆绑一男子，看不清楚是李某煜，人群中有人指着我们，后我们被带到派出所调查。
13、证人纪某杰陈述：2016年6月9日凌晨2时多，我在家中接到纪某的电话说李某煜在龙眼有事，叫我一起过去看，我和纪某坐车到龙眼天桥下，看见很多人，树上捆绑一男子，看不清楚是谁，人群中有人追我们，我害怕就跑，被对方抓住，说我们是参与打架斗殴的人，最后我们被带到派出所调查。
三、同案人供述
1、同案人李某供述：2016年6月8日23时左右，我和李某煜约好到本市东龙路惠美平正对面的烧烤摊吃烧烤，6月9日凌晨0时左右李泽坤也来到烧烤摊，随后蔡某雄、李顺旭、李晓斌等也来到和我们一起吃烧烤喝啤酒，2时左右，蔡某雄提议大家到四季树继续饮酒，这时我看见李泽坤一直在打电话，之后我驾驶摩托车载蔡某雄到四季树，在四季树酒吧门口遇到李某煜走出了，后我们三人就一起去洛城88酒吧，李泽坤就打电话给我，说有人在龙眼要与他生事，叫我过来龙眼，我告诉李某煜后驾驶摩托车载李某煜到全灵通网吧门口，在门口我看见我弟弟李某2、李某纲等人，我看见李某2喝醉，就叫他回去，随后李某2就走开了，这时梅某强驾驶摩托车到全灵通门口，走到我们之间，并问我们谁是主事的，李泽坤就上前问梅某强你是什么人，梅某强就回应李泽坤你们等下就知道什么是肉痛，过了一会李泽坤、李某纲、林某宇就往龙眼西四巷巷头，我就跟了过去，我们在龙眼西四巷巷头站，这时梅某强就走了过来并问李泽坤你口袋带着啤酒瓶要干嘛，还推了李泽坤一下并指着对李泽坤说你敢就砸我，李泽坤一气之下拿出啤酒瓶向梅某强头部砸去，梅某强随即倒地，其他人上前用脚踢梅某强，之后大家散开，我跑到天桥下被梅某强追到，李泽坤见状调头跑了回来，我和李泽坤与梅某强扭打互殴在一起，这时李某煜持一根伸缩棍殴打梅某强，伸缩棍被梅某强抓住不放，我也抢伸缩棍，三人摔倒在地上，我和李某煜往欢唱的方向跑去，在鳗鱼店门口我摔倒，被梅某强持伸缩棍殴打，随后来了6、7名男子持棍棒继续殴打我，后我被三名群众送到第二附属医院治疗。
2、同案人李某2供述：2016年6月8日23时左右，我接到李泽坤的电话，说有人在龙眼要殴打他，叫我过去。我到全灵通网吧门口时，看见我哥哥李某、李泽坤、蔡某雄等人，我哥哥见我酒醉，就叫我回家，我往天桥方向走去，后又返回网吧门口，看见李某、李泽坤、蔡某雄走到对面龙眼西四巷巷头，我就跟在后面，一边玩手机时听见一声喊叫，看见梅某强倒在地上，李某、李泽坤、蔡某雄正殴打梅某强，后他们往龙眼路与金砂东路的方向跑去。
四、鉴定意见
汕头市金平区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书。鉴定意见：梅某强头部外伤致头皮下血肿、左额顶部硬膜下血肿、右颞部硬膜下血肿，其外伤又致左顶骨线形骨折、右侧少量蛛网膜下腔出血、双侧鼻骨骨折，其体表损伤的形态、特征符合钝物所致，其伤情已构成轻伤一级；李某左前额创口长度达5.2cm，其损伤符合锐利物体作用所致，其伤情已达到轻伤二级。
五、被告人供述
1、被告人李泽坤供述：2016年6月9日凌晨，我与李某、蔡某雄、李某煜等人在东龙路惠美平正对面吃烧烤喝啤酒。至凌晨2时左右，我打电话给女朋友陈某，电话里陈某在哭泣，陈某告诉我今晚郑某杰约她到星光大道酒吧喝酒，过程中被另一女子用酒泼了一身，她要用酒杯砸过去被这名女子的男朋友推倒，郑某杰就叫陈某先回去，我向陈某要了郑某杰的电话，在与郑某杰通话时被另外一名拿过去接听，那女子很气愤，并告诉我是陈某先去抱她男朋友她才会这样做的，并告诉我他们现在星光大道酒吧，我觉得不爽可以去找他们，后来又问我在哪里，他们马上过来，我一气愤就告诉她我在金砂东路龙眼天桥下。过了一会一名男子打电话过来，告诉我他已经到了龙眼天桥下，有本事就过来。我回到烧烤摊发现刚才一起吃烧烤的人都不见了，就打电话给蔡某雄并告诉他现在有人打我，叫他来龙眼，随后我打电话给李某纲、林某宇，叫他们两人过来东龙路，现在有人要殴打我约在龙眼天桥下，我又打电话叫李某2过来，我行到龙眼西8巷时，林某宇就载我到全灵通网吧，李某纲载林某宇到龙眼天桥下转了一圈，回来告诉我天桥下没有人，这时李某2、李某、李某煜、蔡某雄也来到全灵通网吧门口，李某2就走到对面龙眼西3巷回来时，手持一瓶啤酒，走到我们这边时将啤酒倒掉并将啤酒瓶拿在手上，后将啤酒瓶装在后裤袋，我们8人在全灵通门口站着，过了一会一个男子驾驶一辆男庄摩托车，该男子将车停放在网吧门口后，那名男子（经核实是梅某强）就下车气势汹汹走了过来，面对李某2问谁要生事，随后就走开了，对方的人还一直拨打我的手机，后蔡某雄跟梅某强说这件事能不能谈和，梅某强回应蔡某雄这件事没得谈，我们几个人陆续散开了，往龙眼四巷的方向走去，我和蔡某雄在龙眼西四巷内谈话，接到李某纲的电话，他告诉我外面都打完了，可以回去了。之后我和蔡某雄走到金砂东路新华书店附近的摊档坐，接到李某的电话，我们就去第二附属医院看望李某。
2、被告人李某煜供述：2016年6月8日23时，我和李某、李顺旭、李泽坤、蔡某雄、李晓斌等人在东龙路惠美平正前面烧烤摊吃烧烤和喝啤酒。至9日凌晨2时，蔡某雄叫大家继续到四季树酒吧喝酒，我自己到四季树酒吧门口遇到蔡某雄和李某，蔡某雄说直接去洛城88酒吧，我在洛城88酒吧门口，李某跟我说，李泽坤在龙眼有人要跟他生事，要我和他一起回去龙眼，我坐上李某的摩托车到全灵通网吧门口，看见李泽坤、李某2、李某纲、和林某宇在网吧门口站着，李泽坤一直在拨打电话，这时一名男子（经核实是梅某强）就走了过来，李某就上前与梅某强理论，我走向对面肠粉摊打电话叫纪某过来，看见李泽坤几人往龙眼路与金砂东路交界处跑了过去，随后就看见天桥下围了很多人，我也跑了过去，在烟酒店步道上捡了一根伸缩棍，到天桥下时看见李某和梅某强扭打在一起，我吃伸缩棍先打梅某强右小腿2、3下，后又继续殴打其背部5、6下，梅某强倒在地上抢到我的伸缩棍后不放，李某也来帮我抢这把伸缩棍，随后因用力过猛三人都摔倒在地上，这时我看见后面有几个人追来，我和李某马上起身往金砂东路欢唱的方向跑去，跑了几步自己摔倒在地上，被追的人按倒在地上，两名将我按住的男子就将我的裤带解开，并用裤带将我绑在电线杆上，随后派出所民警到现场，将我带回派出所调查。
原审法院认为，被告人李泽坤纠集被告人李某煜及同案人持械进行斗殴，致二人轻伤，李泽坤是首要分子，李某煜是积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪。李泽坤、李某煜如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；鉴于被害人一方挑衅引发斗殴，对案件的发生存在过错，可以酌情从轻处罚。原公诉机关指控被告人李泽坤、李某煜的行为构成故意伤害罪的理由不充分，不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款的规定，以聚众斗殴罪判处被告人李泽坤有期徒刑三年六个月，以聚众斗殴罪判处被告人李某煜有期徒刑三年。
上诉人李泽坤上诉提出，其罪名应为故意伤害罪，而非聚众斗殴罪。理由是他们打击的对象是有特定性的，且未侵犯社会公共秩序，所以其行为不构成聚众斗殴罪。同时提出，其为初犯，请求法院从轻处罚。
上诉人李某煜及其辩护人提出，1、一审认定聚众斗殴罪有误，应依法改判为故意伤害罪。理由是聚众斗殴侵犯的不是特定个人或特定公私财产，而是向整个社会挑战，犯罪动机通常表现为了报复他人或者其他不正当目的，通常表现为为了称王称霸，是为了争霸“势力范围”；而本案是上诉人一方在受到被害人一方的有预谋的挑衅后，到案发地进行了殴打伤害被害人为目的的故意伤害行为。2、上诉人的行为侵害的是特定的对象，而不是社会公共秩序。一审未就认定上诉人侵害社会公共秩序作出分析说明，显然不妥。3、梅某强对案件的发生存在过错责任，且其已经到案，为何没有一并审理同案同罚？4、上诉人李某煜在本案中系从犯，其行为主观恶性和社会危害性较小，认罪悔罪态度好，属偶犯、初犯，一审法院量刑过重。
经审理查明：原审认定上诉人李泽坤、李某煜犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据经法定程序示证、质证，合法、有效，且确实、充分。二审期间，本案未出现新的证据。本院对原审判决所列证据予以确认，作为定案的依据。
对于上诉人李泽坤、李某煜及上诉人李某煜的辩护人提出上诉人所犯罪名应为故意伤害罪而非聚众斗殴罪，且其行为未侵犯社会公共秩序的意见。经查，上诉人李泽坤因其女朋友在酒吧被人泼酒推倒一事，在电话里与他人争吵，进而与对方约定在金砂东路龙眼天桥下打架。后李泽坤纠集了李某煜、同案人李某、李某2及蔡某雄、李某纲、林某宇等多人，意与对方斗殴；而李某煜被纠集后，持伸缩棍参与，两人聚众斗殴蓄意明显。主观上，李泽坤、李某煜有聚众斗殴的故意；客观上，李泽坤纠集了李某煜、李某、李某2等人，持械在公共场所与他人斗殴，并致二人轻伤，其行为符合聚众斗殴罪的犯罪构成。对于上诉人李泽坤、上诉人李某煜及其辩护人提出聚众斗殴罪侵害的客体是社会公共秩序，而上诉人打击和侵害的是特定的对象而不是社会公共秩序；上诉人并非向整个社会挑战，也无称霸一方、称王称霸的意图的意见。经查，上诉人李泽坤、李某煜等人因小故与他人发生纠纷，不寻求和平、合法途径解决，而是纠集多人，以聚众斗殴方式在公共场所逞强斗狠，其挑战的就是正常的社会管理，是影响社会安宁、扰乱公共秩序的行为；至于上诉人有无称霸一方、称王称霸的意图，并未改变其聚众斗殴、扰乱公共秩序的行为本质。故上诉人李泽坤、李某煜及上诉人李某煜的辩护人所提意见缺乏法律依据，并与查明事实相违，本院不予采纳。
对于上诉人李某煜提出“同案人梅某强为何没有一并审理，同案同罚”的意见。经查，梅某强已被检察机关以涉嫌犯罪诉至金平区人民法院，其是否“一并审理，同案同罚”，不影响本案审理，该意见与本案无关。
对于上诉人李泽坤、李某煜提出一审法院量刑过重及上诉人李某煜的辩护人提出李某煜在本案中系从犯，能主动交代自己犯罪情节，认罪悔罪态度好，属偶犯、初犯，本案的受害人梅某强对案件的发生存在过错责任等而要求二审法院从轻改判的意见。经查，李某煜受李泽坤招引，持械积极参与斗殴，原判认定其为聚众斗殴的积极参加者，定性准确。原判亦已综合考虑了上诉人李泽坤、李某煜归案后能如实供述自己罪行等认罪悔罪态度而予以从轻处罚，并鉴于被害人一方有挑衅行为，对案件的发生存在过错的事实，对李泽坤、李某煜予以酌情从轻处罚。故其要求改判的理由不足，本院不予采纳。
本院认为，上诉人李泽坤、李某煜及同案人持械聚众斗殴，致二人轻伤，李泽坤是首要分子，李某煜是积极参加者，其行为均已构成聚众斗殴罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 杨明辉
审判员 陈连嘉
审判员 郑可炎
二〇一七年七月十三日
书记员 郭玫莹
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。