浙江省东阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）东商初字第772号
原告：天煜建设有限公司。
法定代表人：胡代红。
诉讼代表人：浙江良济律师事务所。
负责人：包章生。
委托代理人：吴淑洁。
被告：何一飞。
委托代理人：叶正扬。
原告天煜建设有限公司为与被告何一飞债权纠纷一案，于2014年2月26日诉来法院，本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2014年5月13日公开开庭进行了审理。原告天煜建设有限公司破产管理人的委托代理人吴淑洁、被告何一飞的委托代理人叶正扬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告天煜建设有限公司起诉称，原浙江野风建设有限公于2011年6月2日更名为天煜建设有限公司。2013年3月25日，东阳市人民法院裁定受理天煜建设有限公司破产清算一案，并于2013年4月26日指定浙江良济律师事务所为天煜建设有限公司破产管理人。
2009年8月21日，原告与被告签订了内部经营承包责任制合同，被告承包经营原告下属的埃塞饿比亚分公司。约定承包期限自2009年8月21日至2012年8月20日止，管理费每年500万元，三年共计1500万元。承包期间的费用由被告承担。承包期间，被告因资金周转困难，分别于2009年3月3日、4月30日、11月12日、12月31日和2010年5月13日向原告借款5万元、10万元、50万元、100万元和2.5万元（肖刚借），共计计借款167.5万元，扣除被告已归还的110万元，尚欠借款57.5万元。此外，原告还为被告垫付肖刚工资、机票、保函手续费、利息等共计1608314元。请求法院判令：一、被告立即支付承包款1500万元；二、被告归还借款575000元，归还垫付款1608314元。本案诉讼费由被告负担。
针对上述诉讼请求，原告在举证期限内提供了以下证据：
1、东阳市人民法院（2013）东破（预）字第1-1号民事裁定书、决定书及债权申报公告各一份，证明东阳法院于2013年3月25日受理天煜建设有限公司的破产清算申请并指定浙江良济律师事务所为天煜建设有限公司破产清算一案的管理人。
2、经营责任制承包合同一份，证明原、被告签订经营责任制承包合同的事实及合同约定被告应交原告的管理费并承担经营费用的事实。
3、记账凭证、资金拨付审批单及银行转账支票各一份，证明被告向原告借款5万元的事实。
4、记账凭证、借条、银行转账支票各一份，证明被告与王坚共同出具借条向野风商品混凝土公司借款10万元，记账凭证记入被告账内的事实。
5、记账凭证、资金拨付审批单、借条、银行结算业务申请书各一份，证明被告向原告借款50万元的事实。
6、记账凭证一份，证明购买宾利车款100万转入被告的事实。
7、记账凭证一份，证明原告支付民泰银行借款利息24万元，应收款对应栏为何一飞。
8、记账凭证、领付款凭证各一份，证明肖刚于2010年5月13日向原告领款25000元，计入被告总借款中。
9、记账凭证、农行进账单及借条各一份，证明被告向原告出具借条向原告借款500万元用于开具保函，2010年5月6日原告汇入原告账户250万元。
10、记账凭证、银行转账单、肖刚工资代付单及确认单各一份，证明原告向肖刚预付2010年3-6月工资30750元，计入被告账内。
11、记账凭证、报销单及发票各一份，证明原告于2010年支付肖刚机票款10740元，计入被告账。
12、记账凭证一份，证明原告发给肖刚2010年7月份工资12775元，计入被告账。
13、记账凭证、资金拨付审批单、银行汇款单及付款计划各一份，证明原告为被告代付赴埃塞饿比亚劳务人员机票款10万元，计入被告账内。
14、记账凭证、发票及行程单各一份，证明原告为被告代付赴埃塞饿比亚劳务人员机票款290600元，计入被告账内。
15、记账凭证、特种转账借方凭证、借记通知各一份，证明2010年10月27日原告为被告办理保函支付手续费119386元。
16、记账凭证、肖刚工资代付单各一份，证明原告支付肖刚2010年8-12月工资13875元，计入被告账内。
17、记账凭证、银行转账单各一份，证明原告于2011年4月30日代被告支付涉外劳务保证金及涉外工程会费共计215000元。
18、记账凭证一份，证明原告代被告支付民泰银行徐希明500万元利息433025元。
19、记账凭证及报销汇总单各一份，证明原告为被告办理保函公证而代付费用7973元。
被告何一飞答辩称，一、双方于2009年8月21日签订的承包协议属无效协议。原告设立分公司未经公司董事会或股东大会讨论决定。原告设立分公司未经工商行政管理部门核准，原告也未能提供相关申请设立埃塞饿比亚分公司的材料。二、退一步讲，假设合同有效，根据合同约定，原告必须为被告经营提供三个条件，也就是说这是一个附条件的合同。其中原告必须为被告提供总款5000万元的银行担保函，这是经营涉外业务必须具备的条件。否则被告无法开展经营业务。从原告的经营状况分析，原告根本无力出具银行担保。另根据合同约定，原告须向被告提供1000万元的资金支持，但原告并未提供。附条件的合同只有条件成就是才民生法律效力。反观本案，原告未提供上述条件，导致合同无法履行。正因为此原因，被告无法在海外投标工程或者无法施工，给原告造成巨大经济损失。三、被告系原告任命的副董事长，年薪25万元，至今未享受此待遇，被告代表原告从事公司业务而产生的交通费理应由原告承担。肖刚系原告派出人员其工资应由原告负担，肖刚欠款与被告无关。被告与胡朝洪之间有经济往来，但与本案无关。综上，请求判决驳回原告的全部诉讼请求。
被告何一飞在举证期限内向本院提供了以下证据：
1、工商登记材料一份，证明原告设立东阳分公司需经工商登记，反而设立埃塞饿比亚分公司无工商登记材料。
2、埃塞饿比亚航空公司致建行浙江分行的函一份，证明原告与埃塞饿比亚航空公司签订工程施工合同后，不能出具银行保函的事实。
3、工程施工合同一份，证明原告与埃塞饿比亚航空公司签订工程施工合同的事实。
4、原告给被告的函，证明被告无法开工及原告未能提供5000万元的银行保函系原告未履行合同义务造成。
5、埃塞饿比亚报纸复印件二份，证明被告承接的工程一直处于停工状态。
经审理，本院认证如下：
对原告提供的证据1-19，被告质证意见为：证据1无异议，本院予以确认。证据2的真实性、关联性无异议，合法性有异议，本院认为证据2具有合法性，本院予以确认。证据3被告不予认同。本院认为，被告虽未在审批单上签字，但转账支票上收款人为被告，且注明王坚代被告收取，能证明该笔款项系被告使用，该证据具有证明被告实际收到原告借款5万元的证明力，本院予确认。被告对证据4不认可，没有被告签名。本院认为，借条上的出借人并非原告，而是野风商品混凝土公司，该证据与本案无关联性，本院不予确认。证据5，被告无异议，本院予以确认。证据6，被告不认。本院认为，该证据不具有证明该100万元款项应由被告负担的证明力，本院不予确认。证据7，被告认为不能证明该笔利息款应由被告承担。本院认为，光凭记账凭证而无其他证据佐证，不能证明该款项应由被告承担，本院不予确认。证据8，被告认为不能证明肖刚的借款应由被告承担。本院认为，证据8中的款项系肖刚所借，无法确认应由被告承担，故不予确认。对证据9，被告对其出具的借条无异议，但认为该款项系原告汇入原告账户，不能作为被告向原告的借款，事实上原告并没有能力开具银行保函。本院认为，该款项系原告公司汇入原告公司的款项，且该款项在保函失效后已由原告支取，本院不予确认。对证据10、11、12、13、14、16，被告认为关联性有异议，与其无关。本院认为，该款项系原告支付给肖刚的工资及肖刚及其他劳务人员的机票款，在无其他证据佐证的情况下，上述证据不能证明该款项应由被告承担，且原告提供的关于肖刚同志月发工资的确认中也明确原告与肖刚签订了聘用合同，原告支付肖刚工资理所当然。故本院对证据10、11、12、13、14、16不予确认。对证据15、17、19的真实性无异议，但认为不应由其承担。本院认为，上述费用均系原告为被告办理银行保函而支付的费用，依合同约定，应由被告承担。故本院对证据15、17、19予以确认。对证据18，被告认为不应由其支付。本院认为，原告的记账凭证上明确该款项系支付给徐希明500万元借款之利息，不能证明该款项应由被告承担。本院对证据18不予确认。对被告提供的证据1-4，原告对证据1的真实性无异议，但认不为不能证明被告举证目的；对证据2、4、5的真实性无法确认；对证据3的真实性无异议。本院认为，证据1与本案缺乏关联性，不予确认。证据3予以确认。证据2、4、5与证据3相互印证，证明原告未履行合同约定的提供银行保函5000万元之义务。本院对该事实予以确认。
本院经审理认定的案件事实如下：
2009年8月21日，原告与被告签订了经营承包责任制承包合同一份，由被告承包经营原告下属的埃塞饿比亚分公司，实现自负盈亏。承包期限自2009年8月21日至2012年8月20日止，被告向原告交纳管理费每年500万元，三年共计1500万元。原告必须向被告提供承建建筑工程必要的银行保函5000万元人民币及1000万元人民币资金支持，被告的财务人员由甲方派遣。被告任原告公司副董事长，年薪25万元，基本工资由原告支付，年薪年底结清。合同签订后，经被告联系，原告与埃塞饿比亚航空公司就埃航职工住房及基础设施工程施工合同进行商谈并欲签订合同。因原告方未能按合同约定提供银行保涵5000万元及1000万元资金支持，导致该合同无法实施。2009年3月3日，被告向原告借款5万元。同年11月12日，被告向原告借款50万元，上共计向原告借款55万元。2010年10月31日，原告为被告办理保函保证金而支付手续费119836元。2010年11月23日，原告为被告办理保函公证而代付费用7973元。2011年4月30日，原告为被告支付涉外劳务保证金及涉外工程会费共215000元。以上合计费用为342809元。
另查明，原浙江野风建设有限公司于2011年6月2日更名为天煜建设有限公司。天煜建设有限公司向本院申请破产清算后，本院于2013年3月25日裁定受理其破产清算一案，并依法指定浙江良济律师事务所为天煜建设有限公司破产管理人。因被告未归还原告借款及代付费用、管理费等，现管理人依法履行职责，诉至本院。
本院认为，原、被告签订的经营责任制承包合同系双方真实意思表示，并不违反法律、法规规定，应属合法有效。合同签订后，因原告没有依约向被告提供承建工程必要的银行保函5000万元人民币及1000万元人民币资金支持，导致被告承接的工程无法施工，同时也造成被告的合同目的无法实现。因此，该承包合同在实质上双方并未实际履行。故原告要求被告支付管理费1500万元之诉请，无事实和法律依据，本院不予支持。被告向原告借款55万元及原告为被告办理保函而支付的费用计342809元，有相应证据证明，依法应予确认。原告诉讼请求中要求被告归还借款55万元及支付费用342809元之诉请部分，于法有据，理由正当，本院予以支持。其余诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告提出的答辩意见中之合理部分，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告何一飞应于本判决生效之日起十日内归还原告天煜建设有限公司借款550000元及代付费用342809元。
二、驳回原告天煜建设有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费124900元，由原告天煜建设有限公司负担112170元，被告何一飞负担12730元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省金华市中级人民法院。
审 判 长 冯青海
人民陪审员 邢玉锦
人民陪审员 丁星华
二〇一四年八月二十二日
代书 记员 黄娉娉