江西省崇仁县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）崇刑初字第7号
公诉机关江西省崇仁县人民检察院。
被告人万健全，绰号“万兜哩”，男，1976年7月29日出生于江西省崇仁县，汉族，初中文化，无业，家住崇仁县。2009年12月14日，因犯滥伐林木罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。2014年9月5日，又因涉嫌犯诈骗罪被崇仁县公安局刑事拘留，2014年9月19日被逮捕。现羁押于崇仁县看守所。
被告人万健全犯诈骗罪一案，江西省崇仁县人民检察院于2015年1月29日以崇检刑诉[2015]7号起诉书向本院提起公诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月17日公开开庭审理了本案。崇仁县人民检察院指派检察员祝福林出庭支持公诉，被告人万健全到庭参加诉讼，现已审理终结。
崇仁县人民检察院指控:2011年3月份的一天，被告人万健全在被害人代某1经营的饭店就餐时，获知代某1欲购房，遂谎称崇仁县六七三处旁“新春家园”系其与邹某合建。2011年6月21日，双方看房后签订购房合同，万健全将“新春家园”1栋1单元302室以2400元/平方米价格出售给代某1，约定2012年1月交房，且收取代某110万元购房款。2011年10月9日止又先后收取代某110万元购房款。2012年1月，代某1要求交房时，万健全无法交房，便要其换购崇仁县水泥厂旁小产权房，后又收取代某15.27�元购房款。至今，万健全未交房给代某1，且将25.27万元购房款挥霍一空。
据以指控的证据有：被害人代某1的陈述，证人邹某、陈某1等人的证言，商品房销售合同、协议、收条、刑事判决书、归案情况说明、常住人口信息等书证，指认笔录、指认照片以及被告人万健全的供述等。
公诉机关认为，被告人万健全虚构事实，骗取他人钱款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人万健全在缓刑期间又犯新罪，应数罪并罚。被告人万健全挥霍诈骗的钱财，建议法院对被告人万健全从重处罚。
被告人万健全当庭表示认罪。同时辩称，其和被害人代某1签订购房合同的行为是民事纠纷，而不是诈骗犯罪。
经审理查明,2011年3月份的一天，被告人万健全在被害人代某1经营的饭店吃饭时，获知被害人代某1欲购房，遂谎称崇仁县六七三处旁“新春家园”系其所建的小产权房。2011年6月21日，被害人代某1到看房后，与被告人万健全签订购房合同，由被告人万健全将“新春家园”1栋1单元302室房子以2400元/平方米价格出售给被害人代某1，约定2012年1月交房，且收取被害人代某110万元购房款。2011年10月9日止又先后收取被害人代某110万元购房款。2012年1月，被害人代某1要求交房时，被告人万健全无法交房，便要其换购崇仁县水泥厂旁小产权房，又收取被害人代某1及代某2（系代某1儿子）5.27万元购房款。后被害人代某1多次找被告人万健全要房，被告人万健全均以各种理由推脱。至今，万健全未交房给被害人代某1，且将所收25.27万元购房款挥霍一空。
另查明，2009年7月30日，被告人万健全因涉嫌犯滥伐林木罪被崇仁县公安局刑事拘留，2009年8月5日被逮捕，2009年12月14日因犯滥伐林木罪被本院判处有期徒刑�年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。期间，被羁押四个月零十五天。
认定上述事实的证据有：
1、被害人代某1的陈述证实：2011年3月底的一天中午，他朋友陈某1和万健全在他开的饭店吃饭时，陈某1询问他住在哪里，他回答租房住，陈某1即介绍万健全给他，讲万健全是做房地产的，还要万健全将房子便宜点卖给他。2011年6月21日，他到看房后，双方签订购房合同，由万健全将673处旁1栋1单元302室三室二厅小产权房子按2400元/平方米价格出售给他，约定2012年1月交房，他当即付给万健全10万元购房款。2011年10月，他又应万健全要求，先后2次共交给万健全10万元购房款。2012年1月，他要求交房时，万健全讲他订购的房子已卖给了别人，他非常生气，万健全便要他换购崇仁县水泥厂旁的小产权房，他没有办法，只得同意。后万健全又收取他及代某25.27万�购房款。他多次找万健全要房，万健全以崇仁县水泥厂旁小产权房几个股东没有上完股份钱、房产证没有办下来等各种理由推脱。至今，万健全未交房给他。
2、证人代某2（代某1儿子）的证言证实：他父亲代某1经朋友陈某1介绍，于2011年6月份，从万健全手上购买了一套位于673处旁的商品房，面积约120平方米，共花费购房款25万多元。2014年5月份，因他父亲到井冈山看他姐姐去了，万健全打他电话，称其父亲买的房子要办房产证，需要3700元，后万健全到他单位上找他收取了3700元现金，万健全没有打收条给他。
3、证人邹某的证言证实：他和万健全是朋友关系。崇仁县673处旁的小产权房是他建的，万健全没有投资一分钱，万健全没有股份，万健全也没有资格卖673处旁的小产权房。万健全卖给代某1的房子，他于2009年就出售给了蔡运清。在他开发673处旁小产权房后的一天（2012年2月6日），万健全找到他称，可以通过关系免除他在673处旁建的小产权房罚款，还将万健全在崇仁县“时尚山水”“新春佳园”两处楼盘各30%股份中的一半置换他673处旁小产权房的30%股份。他算了一下，有利润，就同意了万健全的置换条件，并和万健全签订了一份协议。但后来万健全没有到帮助他解决673处旁“两违”房子罚款的事，673处旁“两违”房子罚款的事情，是他自己到解决，还缴纳了罚款。他打电话向程和茂打听后，也知道万健全在“时尚山水”楼盘没有股份，万健全无法将“时尚山水”楼盘的股份置换给他，所以双方签订的协议自然失效。
4、证人程和茂的证言证实：他是“时尚山水”楼盘的老板，“时尚山水”楼盘从筹建到建造完成，万健全都没有参与过任何事情，也没有投资过一分钱，所以，万健全在“时尚山水”楼盘没有股份。
5、证人袁某的证言证实：他是万健全前妻陈某2的舅舅。在2010年上半年的一天，他在县城宝水公园附近买了一块地盘想建房，但又担心办不到房产证，万健全就说万健全可以办得到房产证，但万健全要20%的股份，他同意了。在签订协议时，万健全来不了，万健全就要陈某2签订协议。建房后，万健全只拿了5万元出来，这5万元根本就不够这20%的股份，万健全还以要办事情为由从工程款中拿出了5万多元。2012年3月，房子建成后，万健全也没有将房产证办下来。后来，经过万健全同意，他和陈某2解除了协议，所以万健全没有股份在他的房子里。“两违”罚款，也是他到交的。
6、证人陈某2（万健全前妻）的证言证实：其舅舅袁某在前几年买了一块地皮想建房，但怕政府不同意做房子等，就找万健全想办法，万健全就说�入股，才会帮忙。后来，签订协议时万健全称没有空，万健全就叫她去签订，协议规定给万健全一部分股份，但万健全要出相应股份的资金，在一定时间内办理好房产证。开始建房后，万健全借了她弟弟几万元，将钱投给了袁某。但这几万元不够万健全按协议股份规定应该出的资金，并且还经常从工程款里拿钱出来，差不多将万健全投入的钱全部拿出来了。以后，袁某经常催万健全按股份投钱，但万健全均不理睬。到了约定办理房产证的日期后，袁某又催万健全尽快办理房产证，但万健全就是办理不下来。她觉得不对劲，就找到袁某，要求解除协议，她在跟万健全说过之后，就和袁某解除了协议，还清理了万健全的账，所以，后来万健全在“新春佳园”就没有了股份。
7、证人陈某1的证言证实：前几年的一天，他和万健全到代某1开的饭店吃饭，代某1问他认不认识卖房子的老板，代某1儿子代某2想买一套房子。万健全就说：“他在673处旁边有小产权房”，并问代某1是否想买。他就跟万健全说，代某1是他朋友，在价格上要给予优惠。代某1就和万健全谈了具体的购房细节。事后，他听代某1说，万健全给了代某1优惠，房子2400元/平方米。后来，代某1没有得到房子，打过他电话，他联系上万健全后，万健全称，卖给代某1的房子已经卖给了别人，要代某1换购县水泥厂旁的小产权房。以后的事情，他就不知道了。
8、证人蔡某的证言证实：2009年间，他在邹某手中买过一套位于673处旁的小产权房，房子位于3楼，具体是几单元、301还是302，他不知道，因为他没有住在那里。购房款他已经全部付清，房产证也已经办理下来了，但房产证他在银行办理了抵押贷款。
9、指认笔录、刑事摄影照片证实：2014年9月18日�经代某1指认，其在万健全处购买的房子位于崇仁县巴山镇湖田路673处职工宿舍旁边的商品楼，房子具体在3楼。
10、商品房销售合同证实：2011年6月21日，万健全与代某1签订商品房销售合同，代某1购买的房子坐落在673处旁，所购房子为1单元302室3室2厅，房子每平方米2400元，面积116平方米，万健全于2012年1月交房。
11、收条证实：万健全共收取代某1购房款249000元（不含在代某2处收取的3700元）。
12、协议证实：2012年2月6日，万健全与邹某签订协议，由万健全将崇仁县人民大道体育馆对面“山水”商品房及宝水街“新春佳园”商品房30%股份中的一半分给邹某；邹某将673处旁“新春家园”商品房一栋中的30%股份分给万健全，但万健全必须办理“新春家园”商品房的一切建房手续，并负责减免该商品房的一切罚款。同时议定，万健全不能收房款，更不能售房，否则后果由万健全负责。还规定，如果万健全不能将崇仁县人民大道体育馆对面“山水”商品房及宝水街“新春佳园”商品房30%股份中的一半分给邹某，即使万健全对673处“新春家园”商品房的一切手续及该房的减免各种手续办理下来，万健全同样不能享有该“新春家园”商品房30%的股份。
13、协助查询财产通知书、银行交易明细清单证实：万健全在银行内没有存款，其银行卡内只有少量（几十元）余额。
14、“两违”建房户缴费通知单、江西省政府非税收入票据证实：673处旁“新春家园”“两违”建房后，邹某到缴纳罚款140余万元。
15、刑事判决书证实：2009年7月30日，万健全因涉嫌犯滥伐林木罪被崇仁县公安局刑事拘留，2009年8月5日被逮捕，2009年12月14日因犯滥伐林木罪被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元。
16、归案情况说明证实：2014年9月5日，万健全被崇仁县公安局刑侦大队民警抓获。
17、常住人口信息证实：万健全出生于1976年7月29日，案发时已成年。
18、被告人万健全供述：其共收取了代某120余万元购房款，代某1没有得到所买的房子。
上述证据，均经庭审举证、质证，查证属实，且能相互印证，本院对上述证据及所证明的事实予以确认。
关于被告人万健全辩称，其和被害人代某1签订购房合同的行为是民事纠纷，而不是诈骗犯罪的辩护意见。经查，被告人万健全与被害人代某1签订商品房销售合同是在2011年6月21日，约定交房日期是2012年1月。此时，被告人万健全还没有与邹某签订股份置换协议。且被告人万健全在“时尚山水”楼盘没有股份，也没有帮助邹某办理减免房屋罚款等手续，万健全无法履行与邹某签订的协议。对此，有被害人代某1陈述，证人邹某、程和茂等人的证言，商品房销售合同、协议等书证予以证实。客观上，被告人万健全也无法交房给被害人。因此，被告人万健全虚构在673处旁小产权房有股份的事实，将房屋销售给被害人代某1的行为，已构成诈骗犯罪。故被告人的辩护意见与事实和法律规定不符，不予采纳。
本院认为，被告人万健全无视国家法律，采取虚构事实，隐瞒真相的方式，骗取他人人民币25.27万元，数额巨大。其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实与罪名成立，予以确认。
被告人万健全挥霍诈骗的财物，致使被诈骗的钱财无法返还被害人，依法应酌情从重处罚；被告人万健全在缓刑考验期限内又犯新罪，应撤销缓刑的执行部分，实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共�国刑法》第二百六十六条、第七十七条第一款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人万健全犯诈骗罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币10000元。本院（2009）崇刑初字第45号刑事判决书以滥伐林木罪，对被告人万健全判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币30000元，撤销此刑事判决书中对被告人万健全缓刑四年的执行部分，实行两罪并罚，合并决定执行有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币40000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月5日起至2021年10月19日止；罚金人民币40000元自本判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、责令被告人万健全退赔被害人代乐明经济损失人民币25.7万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，向�院或者直接向江西省抚州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄颖群
审 判 员 陈水华
人民陪审员 康湘明
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 陈 安