湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑一终字第26号
原公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨涛（绰号“杨疤子”），男，1979年4月18日出生于湖南省辰溪县，汉族，初中文化，无业。曾因犯贩卖毒品罪于2006年11月9日被湖南省怀化市中级人民法院判处有期徒刑五年（刑期自2006年6月8日起至2011年6月7日止），并处罚金二千元。2009年9月3日被假释，2011年6月7日假释期满。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年7月4日被刑事拘留，同年8月10日被逮捕；现押于辰溪县看守所。
湖南省辰溪县人民法院审理湖南省辰溪县人民检察院指控原审被告人杨涛犯贩卖毒品罪一案，于2014年1月10日作出（2013）辰刑初字第111号刑事判决。原审被告人杨涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省辰溪县人民法院判决认定，2013年5月至6月期间，被告人杨涛多次在溆浦县从一绰号“老人”的人手中购得毒品海洛因，除自己吸食部分外，其中0.12克先后三次贩卖给吸毒人员谢某洋，得赃款220元，已挥霍。具体分述如下：1、2013年5月24日左右的一天上午，杨涛在辰溪县二中附近，将一个毒品海洛因包子（重约0.04克）贩卖给吸毒人员谢某洋，得赃款70元；2、2013年6月9日12时许，杨涛在辰溪县东星居委会巷子内，将一个毒品海洛因包子（重约0.04克）贩卖给吸毒人员谢某洋，得赃款70元；3、2013年6月10日10时许，杨涛在辰溪县交警大队对面的公路边，将一个毒品海洛因（重约0.04克）贩卖给吸毒人员谢某洋，得赃款80元。2013年7月3日，辰溪县公安局民警在辰溪县海天大酒店1108号房间内将杨涛抓获，从其身上缴获海洛因三小包，净重0.12克。杨涛归案后，如实供述了自己的罪行。原判认定以上事实的证据有受案登记表、到案经过及情况说明、户籍证明、（2006）怀中刑一终字第110号刑事判决书、假释证明书、公安行政处罚决定书、湖南省毒品收缴专用收据、辰溪县公安局调取的手机通话详单、尿样检测报告、物证照片、鉴定意见、勘查笔录、图及照片、检查笔录及扣押清单、辨认笔录、称量笔录及照片、视听资料、证人证言，被告人供述等。
该院认为，被告人杨涛违反毒品管理规定，明知是毒品海洛因而多次予以贩卖，情节严重，其行为构成贩卖毒品罪。杨涛归案后能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，可以从轻处罚。杨涛系累犯，应当从重处罚。且杨涛因贩卖毒品罪判过刑，又犯贩卖毒品之罪，系毒品再犯，应从重处罚。据此，判决：被告人杨涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元。
被告人杨涛上诉提出，其贩卖毒品是事实，但其贩卖的毒品数量不多，原判量刑过重，请求从轻处罚。
经审理查明，二审查明的事实与一审查明的事实一致，情节没有出入，本院予以确认。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：
1、到案经过、检查笔录及扣押物品清单，证明上诉人杨涛于2013年7月3日被公安机关抓获并从其身上查获3个疑似毒品海洛因包子并予以扣押的事实。
2、称量笔录及指认照片，证明公安人员抓获杨涛时从其身上查获的3包疑似毒品海洛因包子经称量，净重为0.12克的事实。
3、辰溪县公安局公（辰）鉴（毒）字（2013）009号物证鉴定，鉴定意见证明2013年7月3日公安人员从杨涛身上查获的3包毒品疑似物中检测出毒品海洛因成分。
4、现场勘查笔录、示意图及照片，证明2013年7月3日杨涛被抓获的现场即辰溪县海天大酒店1108房间的场景及方位。
5、辰溪县公安局出具的尿样检测报告书1份，证明上诉人杨涛被抓获时的尿检呈阳性，杨涛系吸毒人员的事实。
6、辨认笔录2份，证明上诉人杨涛在辰溪县公安局从侦查员提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出7号谢某洋就是从其手中购买毒品的人；证人谢某洋在辰溪县公安局从侦查员提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出5号杨涛就是向其贩卖毒品的人。
7、辰溪县公安局调取的谢某洋的通话记录详单，证明案发期间，谢某洋曾经多次与杨涛（1587450****）的手机号码保持联系的事实。
8、视听资料，证明上诉人杨涛的供述自然，情绪正常，排除公安机关刑讯逼供。
9、户籍证明，证明上诉人杨涛的基本身份情况。
10、公（辰）决字（2006）第308号公安行政处罚决定书、（2006）怀中刑一终字第110号刑事判决书、（2009）怀狱字第71号假释证明书各1份，证明杨涛因吸毒于2006年被行政拘留；2006年11月9日因犯贩卖毒品罪被怀化市中级人民法院终审判处有期徒刑五年（刑期自2006年6月8日起至2011年6月7日止），并处罚金人民币二千元；2009年9月3日，杨涛被予以假释，假释考验期限自2009年9月3日起至2011年6月7日止。
11、证人谢某洋的证言，证明他曾向杨涛购买过三次毒品：2013年5月份的一天，他在辰溪县二中校门口从杨涛手中购买了70元的海洛因包子；2013年6月9日，他与杨涛通过电话约定在辰溪县辰阳镇东兴居委会的巷子内见面交易，他从杨涛手中购买了70元的海洛因包子；2013年6月10日，他拨打杨涛打电话要求购买毒品，杨涛在约定的交易地点给了他一个红色油纸包装的海洛因包子，他给了杨涛80元钱。
12、上诉人杨涛对其在2013年5月至6月期间先后三次贩卖毒品给谢某洋的事实供认不讳，还证明了他有另一个手机号码（1587450****），并且经常用这个号码与谢某洋联系的事实。
本院认为，上诉人杨涛违反国家毒品管理规定，明知是毒品海洛因而多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，属情节严重。案发后，杨涛能如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。杨涛是曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，毒品再犯，应当从重处罚。杨涛上诉提出“自己贩卖毒品数量不多，一审法院量刑过重，请求从轻处罚”的理由，经查，杨涛贩卖毒品数量虽然不多，但是贩卖次数达三次，属情节严重，应当在三年以上七年以下有期徒刑幅度内量刑，原判根据杨涛犯罪的具体情节对其量刑并无不当，故杨涛的上诉理由不成立，本院不予采纳。
综上所述，原判认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第六十五条、第六十七条第三款、第三百五十六条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
（此页无正文）审判长许云生
代理审判员 龚 琰
代理审判员 孙小平
二〇一四年四月十日
代理书记员 禹 治
附相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。