吉林省白山市中级人民法院	民 事 判 决 书	（2016）吉06民初14号	原告：吉林省森舟一帆风顺酒店管理有限公司。住所：吉林省白山市抚松县抚松镇鹿鸣街。	法定代表人：韩缤，经理。	委托代理人：王鹏，吉林鹏诚律师事务所律师。	委托代理人：梁艳，吉林鹏诚律师事务所律师。	被告：吉林省纵横易电子商务产业园有限公司。住所：吉林省长春市高新区蔚山路2499号科技园大厦A座六层。	法定代表人：滕鸿雁，董事长。	委托代理人：张树波，吉林常春律师事务所律师。	委托代理人：吴雨亭，吉林常春律师事务所律师。	原告吉林省森舟一帆风顺酒店管理有限公司（以下简称森舟公司）诉被告吉林省纵横易电子商务产业园有限公司（以下简称纵横易公司）技术合同纠纷一案，原由白山市抚松县人民法院受理，后移送管辖至本院，本院受理后依法组成合议庭，于2016年6月2日公开开庭进行了审理。原告森舟公司委托代理人王鹏，被告纵横易公司委托代理人张树波、吴雨亭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。	原告森舟公司诉称：2013年10月9日，森舟公司与纵横易公司签订网站建设及运营合同。约定：合同签订后，森舟公司支付给纵横易公司人民币150万元作为项目启动资金，纵横易公司负责“长白山国际参茸”网站建设和运营。森舟公司依照合同约定将项目启动资金交付给纵横易公司，但纵横易公司未能按合同约定，在合同签订生后十二个月内，完成销售额4000万元。在合同履行过程中，纵横易公司还存在：1.于2014年后才组建单位工作人员，没有按时完成任务；2.虚构单位工作人员，虚构工作岗位，增加开支；3.未按合同约定将网站语言翻译为六国语言，而是只有英语；4.客户虽可注册网站会员，但不能线上聊天，只能通过往来邮件方式进行沟通，故森舟公司没有进行书面网站验收工作。双方合同第二章第二条第4款约定“水、电、供暖、房租、仓储、设备、管理、人员开支等共计120万元，由纵横易公司垫付，如纵横易公司在本合同签订生效后十二个月内未完成4000万元的销售额，则上述款项由纵横易公司自行承担。”在纵横易公司向森舟公司提供的收支明细中记载，收到森舟公司150万元，而支出数额为1162488.66元。因纵横易公司未能于合同生效后十二个月内完成4000万元销售额，森舟公司有权按照合同第十一章的约定，解除合同，并要求纵横易公司承担支出费用1162488.66元及返还剩余款项。且根据合同第九章“若一方违约，不履行合同，则违约方向守约方支付合同总价款20%的违约金，并赔偿实际经济损失”，纵横易公司需承担违约金97.8万元。根据合同第四章第四条“如月销售额未达到伍佰万元，纵横易公司则不能获取奖励，并按未完成部分2%比例承担损失”，因月销售额未达到500万元，纵横易公司需承担损失10万元。请求判令：1.解除双方于2013年10月9日签订的网站建设及运营合同；2.纵横易公司返还森舟公司支付的网站建设费用150万元；3.纵横易公司给付森舟公司违约损失10万元；4.纵横易公司给付森舟公司违约金97.8万元。庭审时，森舟公司明确第二项诉讼请求为：纵横易公司返还森舟公司支付的网站建设费用1347328.18元。	被告纵横易公司辩称：1.不同意解除合同；2不同意返还森舟公司网站建设费用；3.不承担违约金及违约损失。理由为：1.森舟公司没有按照合同约定的期限和数额向纵横易公司支付开发费用。森舟公司没有在签订合同后的六个月内，使商品在网站上可上架的数量达到1000种以上，该违约行为造成了运行效果不是特别理想，是森舟公司的责任，纵横易公司对此没有责任。2.森舟公司在诉状中所提到的的水、电费等120万元，是森舟应当支付但是尚未支付的尾款，与其支付的第一笔首付款没有直接关系，关于水电供暖等的支出不在首付款的预算范围内。3.关于6种语言及线上聊天的问题，合同中并没有约定未完成6种语言的翻译应承担违约责任，而仅仅约定了完成6种语言的翻译是森舟公司支付第二笔费用的条件之一，而且森舟公司应当向纵横易公司提供6种语言的印刷品等基础材料后，纵横易公司才可以翻译。双方在合同中，没有约定网站会员可以进行线上聊天，邮件方式进行往来沟通，并没有影响森舟公司和客户的沟通，因此纵横易公司亦不存在违约行为。关于森舟公司存在的违约行为，纵横易公司将对森舟公司单独提起诉讼。	经审理查明：2013年10月9日，森舟公司作为甲方、纵横易公司作为乙方，双方签订《长白山国际参茸网站》建设及运营合同，约定：	第一章、合同标的和技术要求。第一条，合同标的为长白山国际参茸网站建设项目，网站开发技术及架构建设；第二条，主要内容包括：网站注册、网站设计、页面制作、程序开发、人事管理、绩效管理、销售管理、客服管理、网络推广、订单管理、物流管理；第五条，网站语言要求为德文、俄文、法文、英文、意大利文、西班牙文及中文繁体。	第二章、合同价款、付款方式。第一条，合同总价489万元，其中甲方投入基本网站建设及初期推广费用369万，房租等其他日常管理费用120万元，由乙方先行垫付；第二条，付款方式。1.合同签订后三日内甲方即支付给乙方150万元，作为项目启动资金；2.项目进行到可以通过任何一台电脑访问网站（项目未正式上线，以测试地址浏览），网站商品数量达到200款以上（需完成六种语言），甲方需再支付给乙方100万元；3.网站制作开发全部完成，以通过正式网址访问为正式上线运营标志，正式上线后连续产生订单10个工作日，在第11个工作日，甲方支付乙方119万元；3.合同尾款120万元作为甲方项目投入：水、电、供暖、房租、仓储、设备、管理、人员开支等，由乙方先行垫付，等乙方在本合同签订生效后十二个月内，完成销售额4000万元时，甲方一次性支付给乙方，如乙方在本合同签订生效后十二个月内未完成人民币4000万元的销售额，则上述款项由乙方自行承担。	第三章、项目开发、项目工期、交付、验收。第二条，项目工期。起始时间自甲方支付首付款之日起，在合同签订后，如在项目具体实施过程中，双方项目负责人对项目有重大变动从而导致工作量明显增加而改变原有工期的，应另行签订合同补充文件予以确认，并按照变更后的工期执行。第三条，交付。1.开发成果交付时间为本合同签订后六个月内，地点为长春乙方公司所在地；2.交付内容长白山国际参茸网。第四条，验收。1.乙方每完成一个节点工作（首项、二级页面、页面制作、功能测试验收）需经甲方验收，甲方验收合格后需签字确认。2.网站整体验收的程序是：乙方完成网站建设工作并上传至乙方提供的测试网址后，甲方可以任何一台电脑上都可以登陆此测试地址，并且乙方应及时通知甲方，通知方式双方约定为电话和邮箱。甲方确认准确无误后，应以书面形式签收。如甲方认为不合格，乙方应根据甲方的合理意见继续修改。3.验收期限：乙方通知甲方，甲方应及时组织验收。如甲方对网站和程序质量无异议，则应在接到通知后7个工作日内完成验收工作，并填写《网站验收单》，若甲方在7个工作日内未对网站提出问题视为网站建设验收合格。4.验收标准：交付网站须符合网站开发技术及架构建设要求，所有页面无文字拼写及图片错误，并应符合已经确认的网站整体功能要求；甲方可以在任何一台电脑上用正式网址都能登陆此网站，并运行正常，网站全部内容准确无误，视为验收合格。5.验收合格，甲方以书面签收。	第四章、技术培训与网站运营。第四条，在合同签订之日的第十个月开始，当乙方为甲方的月销售额达到500万元时，甲方提取销售额的1%，支付给乙方作为奖励，如月销售额达到500万元以上时，超出部分，甲方按2%提成奖励乙方，如月销售额未达500万元，乙方则不能获取任何奖励并按未完成部分2%承担损失。	第五章、甲方权利、义务。第二条，甲方应从合同签署之日起，按合同约定的期限和金额向乙方支付相应的款项。第四条、甲方拥有正式网站最终知识产权、所有权。	第六章、乙方权利、义务与服务。第七条，乙方保证所设计网站可以进行产品展示，其中包括：1.能够在网上提供在线产品目录，展示所有产品；2.更新和添加新产品信息；3.详细的产品介绍；4.搜索引擎能力5.网上询盘，网上管理员可实时收到客户询盘信息，并可做出网上回复；6.客户可直接下单，并能实时跟踪已下订单；7.客户可注册为本网站会员，享受一些优惠活动；8.网站后台管理系统。	第九章、违约责任及争议。甲乙双方签订合同后，甲乙双方应按照合同约定认真履行。若一方违约，不履行合同，则违约方向守约方支付合同总价款20%的违约金，并赔偿实际经济损失。第一条，甲方应按照合同约定向乙方支付相应的项目开发费用。若非乙方原因及不可抗力因素，甲方逾期支付，每迟付一日，甲方向乙方支付应付款项0.3%的违约金，违约金最高不超过合同约定每批次付款总价款的20%；第二条，乙方应按照合同规定的进度及访问量完成网站建设并将所有完成的成果交付甲方，若无甲方原因乙方逾期交付，每迟交付一日，乙方向甲方支付合同总价款0.3%违约金，违约金最高不超过合同总价款的20%；第四条，在网站运营期间，如月销售额达到500万元，甲方应在每月5日前，兑现提成奖励，未及时兑现奖励即视为违约；第八条，甲方须保证在合同签订后6个月内，网站上架商品1000种以上，如甲方不能完成上述行为，而导致网站不能按时上线，销售额不能按时完成，乙方不承担违约责任。第十一章、双方约定合同履行期限为十年，自2013年10月9日起至2023年10月8日止。合同履行期限内，如乙方未能完成约定的销售额时，甲方有权提前解除合同；如果甲方逾期支付运营费用及奖励资金达2个月，且经乙方书面催告后仍不履行时，乙方有权提前解除合同。	2015年11月2日，北京市长安公证处保全公证书一份，载明：2013年9月27日，纵横易公司收到森舟公司支付款项30万元，2013年10月22日，纵横易公司收到森舟公司支付款项70万元，204年6月30日（双方认可为2014年6月30日），纵横易公司收到森舟公司支付款项50万元。支出明细为房租116000元、水电物业17120元、税金43689.32元，2013年差旅费32438元、技术服务费152000元、工资48956元、办公费21320元、招待费18218元，2014年翻译费46907元、VPN费275元、广告费15100元、办公费4316元、技术服务费135000元、招待费15355元、工资288233.84元，2015年翻译费8万元、VPN费382.5元、办公费1578元、工资125600元，以上合计1162488.66元。	案涉网站在合同签订前已经开始建设，域名为www.ihealbox.com，语言现只有英文一种，网站能通过邮件与网站工作人员沟通，不能即时沟通聊天，网站于2014年5月12日开始运营，但森舟公司没有进行书面验收。纵横易公司主张上架商品600多种，森舟公司主张上架商品1000种。	合同签订之后的第10个月，网站没有达到500万元的月销售额，截止森舟公司起诉时止，网站销售额约有500多美金。	以上案件事实有建设与运营合同、公证书及庭审笔录等在卷为凭，足资认定。	本院认为，森舟公司与纵横易公司签订的《长白山国际参茸网站》建设及运营合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。	关于森舟公司主张解除案涉合同的问题。森舟公司与纵横易公司在案涉合同第十一章约定“履行期限为十年，自2013年10月9日起至2023年10月8日止。合同履行期限内，如果纵横易公司未能完成约定的销售额时，森舟公司有权提前解除合同”，因纵横易公司未能按照约定于2014年10月9日之前完成4000万元销售额，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定，森舟公司主张解除合同，符合约定条件，应当予以支持。案涉合同自起诉状送达纵横易公司之日（2015年8月14日）解除。	关于森舟公司主张纵横易公司返还网站建设费用1347328.18元的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补求措施，并有权要求赔偿损失”的规定，森舟公司可以在解除合同后，向纵横易公司主张赔偿损失。本案中森舟公司已经给付纵横易公司150万元项目启动资金，出现150万元的实际损失，但森舟公司主张返还费用即赔偿损失数额为1347328.18元，系对其自身权利的处分，故纵横易公司赔偿森舟公司损失的数额应以1347328.18元为基础，结合双方在合同履行中的过错程度予以划分。从合同约定看，纵横易公司有两项义务，一是于2014年4月9日前按约定完成网站建设，二是于2014年10月9日前完成4000万元的销售额。从合同履行情况看，案涉网站虽已经运营，但没有按照约定完成对商品的六种外语翻译，而是只有英语一种，限制了产品的销售范围。自2014年4月9日网站运营开始至2015年7月29日森舟公司起诉时止，网站已经上架产品600多种，但营业额只有500多美元，与合同约定的4000万元销售额相差甚巨，故纵横易公司对于损失的产生应承担80%的主要责任。而森舟公司未及时按约定于2013年10月12日前交付150万元项目启动资金（第二笔于2013年10月22日支付款项70万元，第三笔于2014年6月30日支付款项50万元），及未能按照合同约定，在合同签订后6个月内提供网站上架商品1000种以上，对于损失的产生亦应承担一定责任，酌定承担20%责任。纵横易公司应当赔偿森舟公司损失1077862.54元（1347328.18元x80%）。	关于森舟公司主张纵横易公司给付违约损失10万元和违约金97.8万元的问题。虽然纵横易公司未按照合同约定，于合同签订之后的第10个月达到500万元的月销售额及于2014年10月9日之前完成4000万元销售额，但根据案涉合同第九章第八条“森舟公司须保证在合同签订6个月内，网站上架商品1000种以上，如森舟公司不能完成上述行为，而导致网站不能按时上线，销售额不能按时完成，纵横易公司不承担违约责任”，因森舟公司未能在合同签订6个月内提供上架商品1000种以上，纵横易公司按约不承担违约责任。森舟公司虽提供证据产品目录一份证明其已经提供上架商品1000种以上，因该产品目录系森舟公司单方制作，纵横易公司不予认可，对该证据本院不予采信。且即使纵横易公司应承担违约责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”的规定，违约金及违约损失均应以实际损失为基础，而本院已经确定由纵横易公司赔偿森舟公司实际损失，故森舟公司主张纵横易公司承担违约损失及违约金，本院不予支持，	综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第一款之规定，判决：	一、吉林省森舟一帆风顺酒店管理有限公司与吉林省纵横易电子商务产业园有限公司签订的《长白山国际参茸网站建设及运营合同》于2015年8月14日解除；	二、吉林省纵横易电子商务产业园有限公司于本判决生效之日赔偿吉林省森舟一帆风顺酒店管理有限公司损失1077862.54元；	三、驳回吉林省森舟一帆风顺酒店管理有限公司其他诉讼请求。	如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。	案件受理费27424元，由原告吉林省森舟一帆风顺酒店管理有限公司承担15906元，由被告吉林省纵横易电子商务产业园有限公司承担11518元。	如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。	审 判 长  綦家通	审 判 员  杨文华	代理审判员  刘晓强	二〇一六年六月十三日	书 记 员  赵冠铭