重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终757号
上诉人（原审原告）巴南区顺扬水泥制品厂，住所地重庆市巴南区南泉街道红星村六村。
经营者舒世明。
委托代理人罗之芬，重庆泰洪瑞律师事务所律师。
委托代理人曾光英，该公司员工。
被上诉人（原审被告）赵加万。
委托代理人黄有富。
上诉人巴南区顺扬水泥制品厂（以下简称顺扬水泥厂）因与被上诉人赵加万劳动争议纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院（2015）巴法民初字第05032号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审查明，2010年5月，赵加万在顺扬水泥厂从事制砖工作，工资实行计件制、现金发放，停止工作前12个月赵加万月平均工资为5000元/月。双方劳动关系存续期间未签订书面劳动合同。2015年2月13日，顺扬水泥厂全厂职工春节放假，放假后赵加万未于2015年3月3日恢复工作，赵加万陈述原因系顺扬水泥厂未通知其恢复工作，赵加万要求顺扬水泥厂恢复工作遭拒，系顺扬水泥厂单方解除劳动关系；顺扬水泥厂于代理词中陈述公司于2015年2月13日放假时即通知赵加万放假时间为2015年2月13日至3月2日，3月3日复工，赵加万未于2015年3月3日回厂工作，系自动离职，应视为赵加万因个人原因单方解除与用人单位的劳动合同。2015年4月7日，赵加万向重庆市巴南区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称巴南仲裁委）提请仲裁，要求顺扬水泥厂支付解除劳动合同经济补偿22500元及未签订书面劳动合同的二倍工资差额55000元。2015年6月5日，该委作出巴劳人仲案字（2015）第326号裁决书（以下简称326号裁决书），裁决顺扬水泥厂支赵加万解除劳动合同的经济补偿22500元，驳回赵加万的其他诉讼请求。顺扬水泥厂对裁决不服，遂诉至法院。
顺扬水泥厂一审诉称，2011年9月，赵加万经介绍到顺扬水泥厂从事打砖、筛沙等工作，月工资约2500元。2015年2月3日，顺扬水泥厂向全体员工通知春节放假并将通知张贴于厂内，放假时间为2015年2月13日至3月2日，3月3日复工。放假前，顺扬水泥厂征询全体员工能否按时回厂上班的初步意见，赵加万未予回复。赵加万在春节放假时将宿舍内的生活用品全部搬走。2015年3月3日，顺扬水泥厂未见赵加万按时回厂上班，便让赵加万所在班组的管理人员联系，赵加万向管理人员口头表示不愿意继续回厂上班。赵加万在未请假的情况下未按时回厂上班系“自动离职”，应视为赵加万因个人原因单方解除与顺扬水泥厂的劳动合同。2015年4月10日，顺扬水泥厂制作“终止劳动合同通知书”张贴于厂内。2015年4月7日，赵加万向巴南仲裁委申请仲裁，巴南仲裁委作出326号裁决书。顺扬水泥厂不服，认为仲裁裁决认定事实不清、适用法律不当，诉请判决不支付赵加万解除劳动关系的经济补偿金22500元。
赵加万一审辩称，其于2010年5月到顺扬水泥厂从事打砖、筛沙工作，月工资5000元。顺扬水泥厂在仲裁庭审中确认赵加万于2010年5月进入顺扬水泥厂工作，期间月平均工资为5000元。2015年2月13日春节放假后，顺扬水泥厂没有通知赵加万回厂上班，经与顺扬水泥厂沟通表示愿意回去上班遭拒。2015年4月10日，顺扬水泥厂将赵加万作自动离职处理并制作“终止劳动合同通知书”张贴于厂内，未送达赵加万，系顺扬水泥厂单方违法解除劳动合同。326号裁决书事实清楚、适用法律清楚，顺扬水泥厂应当支付赵加万解除劳动关系的经济补偿金22500元，请求法院驳回顺扬水泥厂的诉讼请求。
一审认为，劳动关系的存在是劳动者及用人单位享受权利及履行义务的前提和基础。双方虽未签订书面劳动合同，但存在劳动用工事实建立了事实劳动关系。2015年2月13日春节放假后，赵加万未于2015年3月3日恢复工作，顺扬水泥厂与赵加万对双方已解除劳动关系无异议，但对劳动关系解除的原因，双方各执一词，且双方均未举证证明解除劳动关系的原因，应视同双方以事实行为协商一致，由用人单位提出解除劳动关系，确认双方于2015年3月3日协商一致解除劳动关系。关于顺扬水泥厂诉称中其于2015年4月10日制作“终止劳动合同通知书”张贴于厂内的事实未提供相关证据，且在案件审理过程中未予说明，不予采信。关于赵加万停止工作前12个月平均工资，在巴南仲裁委于2015年5月26日审理巴劳人仲案字[2015]第326号案的庭审笔录中，顺扬水泥厂的特别授权代理人曾光英当庭确认赵加万2010年5月入职，在车间制砖，计件工资，签字领取现金工资，月平均工资为5000元；顺扬水泥厂在代理词中辩称赵加万的月工资为1913.5元,其举示的赵加万工资表系赵加万妻子签字，但赵加万不予认可，顺扬水泥厂亦未对工资表上赵加万妻子签字予以鉴定，故对顺扬水泥厂主张赵加万月平均工资1913.5元不予认可；顺扬水泥厂举示的赵加万参保证明亦不足以证明赵加万的月平均工资，故确认仲裁庭审笔录中查明的赵加万2010年5月入职顺扬水泥厂，停止工作前12个月平均工资5000元的事实。赵加万要求顺扬水泥厂支付经济补偿金的主张，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”及第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”之规定。赵加万于2010年5月入职顺扬水泥厂，2015年3月3日解除劳动关系，其工作年限4年10个月零3天，顺扬水泥厂应支付赵加万解除劳动关系的经济补偿25000元（5000元/月×5个月）。因双方对326号裁决书中“二、驳回赵加万的其他诉讼请求”的裁决事项未提起诉讼，予以确认；且赵加万仲裁申请顺扬水泥厂支付解除劳动合同经济补偿22500元，在庭审中亦要求维持326号裁决书，即要求顺扬水泥厂支付赵加万解除劳动关系的经济补偿金22500元，系当事人对自身权利的处置，予以尊重。为此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条第一款之规定，判决如下：一、驳回巴南区顺扬水泥制品厂的诉讼请求；二、巴南区顺扬水泥制品厂支付赵加万解除劳动关系的经济补偿22500元。上述第二项限本判决生效之日起10日内付清，逾期按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由巴南区顺扬水泥制品厂负担，予以免收。
顺扬水泥厂不服一审判决，向本院提起上诉称：1、被上诉人入职时间为2011年9月，其月工资约为2500元，一审就该事实认定错误。2、上诉人从未有与被上诉人协商解除劳动关系的意思表示，一审据此认定属于事实认定不清。综上，一审认定事实错误，导致判决结果不当，请求二审法院撤销原判，依法改判驳回被上诉人的请求。
被上诉人赵加万二审答辩称，一审认定事实清楚，适用法律准确，判决结果恰当，恳请维持。
本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，根据上诉人的上诉理由及被上诉人的答辩意见，归纳二审争议焦点为：一、被上诉人的入职时间和月工资标准；二、双方是否协商解除劳动关系。对此，分别评析如下：
一、被上诉人的入职时间和月工资标准问题。
在仲裁庭审过程中，上诉人的特别授权代理人当庭确认被上诉人于2010年5月入职，其月平均工资为5000元，故一审予以确认并无不当。现上诉人在二审予以否认，本院不予支持。
二、双方是否协商解除劳动关系的问题。
上诉人与被上诉人均确认于2015年3月3日解除劳动关系，但对于解除的原因，双方各执一词。上诉人提出系被上诉人自动离职，为此提交了上诉人制作的《终止劳动合同通知书》，但上诉人却未将该通知书送达被上诉人，上诉人又未提交其他证据证明被上诉人存在自动离职的行为，故上诉人的该辩称理由缺乏证据支持，本院不予采信。而被上诉人辩称系上诉人拒绝恢复工作导致劳动关系解除。本院认为，用人单位对劳动者的工作安排及劳动纪律的管理具有主动权，在双方均认可劳动关系已解除的情况下，上诉人作为用人单位负有证明通知被上诉人恢复工作以及双方劳动关系解除原因的举证责任，现上诉人无法举示，应承担相应不利后果，因此，本院对被上诉人的该主张予以采信，现被上诉人对解除劳动关系的行为未提出异议，双方虽未明确系基于协商而解除劳动关系，但双方针对劳动关系处理的事实行为符合协商解除劳动关系的特征，故一审据此认定并无不当。
综上，上诉人的上诉理由均不成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果恰当，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人巴南区顺扬水泥制品厂承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏渝
代理审判员 黎明
代理审判员 于利
二〇一六年四月二十六日
书 记 员 张坤