吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉02刑终5号
原公诉机关吉林省永吉县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张某某，吉林省永吉县人，公民身份号码×××。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年5月6日被拘留，同年5月12日被取保候审。
上诉人（原审被告人）田某某，吉林省永吉县人，公民身份号码×××。因涉嫌犯非法占用农用地罪，于2015年5月11日被取保候审。
吉林省永吉县人民法院审理吉林省永吉县人民检察院指控原审被告人张某某、田某某犯非法占用农用地罪一案，于2016年12月5日作出（2016）吉0221刑初154号刑事判决。宣判后，张某某、田某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派检察员李永会、代理检察员陆喜斌出庭履行职务。上诉人张某某、田某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：被告人张某某与被告人田某某二人，于1998年左右至2013年期间，在吉林省永吉县集体林地内开垦林地2块，耕种农作物玉米面积12848.80平方米（核19.27市亩），由于多年在林地内以农具，喷洒农药等方式种植农作物玉米，致使林地原有植被不能自然恢复，使林地种植条件严重毁坏。被告人张某某经抓获归案，被告人田某某经传唤到案。
另查明，2014年被告人张某某、田某某已将其非法占用的农用地退耕还林。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
（一）书证
1.常住人口数据查询详细信息，证实张某某、田某某的自然情况。
2.抓捕经过，证实：张某某系经抓获归案，田某某经传唤到案。
3.无违法犯罪记录证明，证实张某某、田某某没有前科劣迹。
4.罚没款专用票据，载明张某某耕种的林地中有1500平方米受到过行政处罚。
5.关于张某某非法开垦林地处罚1500元罚款案件调查情况报告，证实：张某某缴纳的罚款是其新开垦的2亩多林地的部分罚款，其余部分正在追缴。
6.情况说明，证实2013年张某某拒绝退耕还林的情况。
7.林业站情况说明，证明：张某某于2013年在其承包的天然林内毁林开垦林地2053平方米，应缴纳行政罚款2053元，但其以无经济条件为由只缴纳了1500元。其已缴纳罚款部分的毁林面积应当从其非法占用农用地面积中扣除，所以认定被告人开荒面积为12848.8平方米。
8.林业站情况说明，证明：自2010年开展集体林权制度改革以来，每年都给社员开过退耕还林会，每户发放退耕还林宣传单，宣传退耕还林的具体要求及开展时间。
9.永吉县人民政府办公室《关于印发制止毁林开垦保护林地安全专项行为实施方案的通知》，证实永吉县从2011年开始退耕还林工作。
10.永吉县人民政府《关于严厉打击破坏林地非法耕种农作物行为的通告》，证明永吉县从2011年开始实际实施退耕还林工作。
（二）证人证言
1.证人华某某证言，证实：张某某在大背沟有两块林地及四至情况，张某某与田某某一直在种玉米，近几年林业人员来宣传过退耕还林政策，不让种荒地。
2.证人吴某证言，证实：朴某某把地卖给张某某、张某某及田某某种地的情况以及政府近几年都在宣传退耕还林的政策，不让开荒种地。
3.证人朴某证言，证实张某某种地的四至及种地情况。
4.证人于某某证言，证实：其系村林业委员，张某某家在大背沟有两块荒地，因张某某在2013年又新开了两亩多地而受到行政罚款，张某某只缴纳了部分罚款1500元，2010年开始宣传退耕还林政策，家喻户晓。
5.证人王某某证言，证实：其2011年6月至2013年12月在林业站工作，2013年张某某新开了2亩多地，其只缴纳了部分罚款1500元，余款未缴。当时其负责何家村的包片工作，每年都宣传退耕还林工作，每家每户都知道。
（三）被告人供述
1.被告人张某某供述，证实：大背沟的两块地是其于1998年前后从朴某某手里买的，是村集体林地，买的时候朴某某已是起垄地了。后来又把西边的天然林买了，2013年在天然林里开了3亩多地，也种的玉米。其与其妻田某某一起种的。对林业部门鉴定其种地的面积为14348.8平方米（核21.52市亩）没有异议。2015年都种树了。经过以及交的1500元是新开垦的两亩地的罚款。
2.被告人田某某供述，证实：在何家村的荒地是集体林地是从朴某某手里买的，一直种玉米，其与张某某一起种。2013年又开了3亩多，也种了玉米。对林业部门鉴定其种地的面积为14348.8平方米（核21.52市亩）没有异议。
（四）关于张某某非法占用林地鉴定意见书，证实：占地为12848.80平方米，核21.52市亩。
（五）勘验笔录
1.现场勘验报告及林相图，证实：被告人占用的两块林地认定面积12848.80平方米，核19.27市亩。
2.现场勘验记录及现场照片，证实被告人占用的两块林地的现场情况。
原审法院认为，被告人张某某、田某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变林地用途，数量较大，其行为构成非法占用农用地罪。被告人辩护人认为被告人认罪悔罪、没有前科劣迹、恢复植被效果显著，可酌情从轻处罚的观点予以采纳。被告人辩护人关于被告人收到的鉴定意见通知书的内容与鉴定意见书的内容不一致的观点不符合事实，不予采纳。张某某、田某某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚；其已将被其占用的林地退耕还林，可酌定从轻处罚。张某某、田某某犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决：一、被告人张某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币七千元。二、被告人田某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
上诉人张某某、田某某上诉理由：1.其二人是依承包合同占用土地，不属非法占用；2.原审采信的证人证言均属伪证。故请求二审法院撤销原审判决。张某某当庭向法庭提交了证人于某某等人自书的证明两份，证实张某某开荒地3亩，被罚款1500元及2014年张某某已退耕还林。
吉林市人民检察院出庭意见，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实和采信的证据与原审一致。上诉人张某某当庭提供的两份证明材料，因与本案无关，故不予采信
本院认为，上诉人张某某、田某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变林地用途，数量较大，其行为构成非法占用农用地罪。关于张某某、田某某提出的上诉理由，经查，最高人民法院于2005年公布的《关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，违反土地管理法规，非法占用林地、改变被占用林地用途，在非法占用的林地上实施种植农用物，造成林地的原有植被或林业种植条件严重毁坏或者严重污染，非法占用并毁坏林地数量达到十亩以上的，应当以非法占用农用地罪判处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。张某某、田某某明知其承包的是林地，却改变用途，于2014年前长期在十余亩林地内种植农作物，致使林地种植条件被严重毁坏，其行为依法已构成犯罪，应予惩处。张某某、田某某虽提出原审采信的证人证言均属伪证的上诉理由，但未能向法庭提供充分的证据或理由佐证其观点，现有证据也不能支持二人的此点上诉理由成立，故对张、田二人的上诉意见不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，审判程序合法，鉴于本案的具体情节，原审决定对张某某、田某某适用缓刑的判罚亦属适当，应予维持。吉林市人民检察院意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 关 波
代理审判员 陈 迪
代理审判员 徐建玉
二〇一七年三月七日
书 记 员 陈博杨