湖南省耒阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘0481刑初391号
公诉机关耒阳市人民检察院。
被告人陈某甲，男，1967年3月9日生出生于湖南省耒阳市，汉族，小学文化，农民。1997年4月10日因犯抢劫罪被耒阳市人民法院判处有期徒刑八年，2002年4月25日刑满释放。因涉嫌非法占用农用地罪于2015年10月27日被耒阳市公安局取保候审，2016年5月26日被耒阳市人民检察院批准逮捕，2016年6月28日被衡阳铁路公安处耒阳西站派出所抓获并送往耒阳市看守所羁押，2016�7月1日被衡阳市森林公安局执行逮捕。现羁押在耒阳市看守所。
辩护人罗爱连，湖南教正律师事务所律师。
耒阳市人民检察院以耒检公诉刑诉[2016]351号起诉书指控被告人陈某甲犯非法占用农用地罪，于2016年9月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2016年11月2日公开开庭审理了本案。耒阳市人民检察院指派检察员李白莉出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人罗爱连到庭参加诉讼。现已审理终结。
耒阳市人民检察院指控：2013年12月至2015年6月间，被告人陈某甲和谭某某、李某方（因本案已起诉）等人，在未办理任何占用林地手续的情况下，雇人到耒阳市小水镇源头村9组毫山岭挖取“白泥土”出售。造成小水镇源头村9组毫山岭植被被严重毁坏。经鉴定：毁坏林地面积防护林16.2亩，其他林地3.5亩。毁坏地类为退耕还林国外松林地。案发后，被告人陈某甲已缴纳了1万元森林植被恢复费。
公诉机关为支持上述指控，当庭递交了：1、被告人陈某甲的供述与辩解；2、同案人谭某某、李某方、陈某乙的供述与辩解；3、证明3张；4、刑事裁定书、刑事判决书及释放证明；5、一般缴款书；6、到案经过；7、证人李某付、李某高、李某湖、李某勇、李某平的证言；8、鉴定意见、现场勘验笔录；9、户籍证明。
公诉机关认为，被告人陈某甲违反土地管理法规，擅自开挖林地，改变土地用途，造成林地毁坏，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。被告人陈某甲在共同犯罪中起主要作用，系主犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、四款的�定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，并建议对被告人陈某甲犯非法占用农用地罪判处一年六个月以下有期徒刑，并处或单处罚金。提请本院依法判处。
被告人陈某甲辩解，公诉机关指控其犯非法占用农用地罪的犯罪事实和罪名不持异议，自愿认罪。请求从轻处罚。
辩护人罗爱连的辩护意见为：被告人陈某甲系投案自首，且在共同犯罪中的地位和作用较小，犯罪情节轻微，自愿认罪认罚，请求对被告人陈某甲从轻判处。
经审理查明，耒阳市人民检察院指控被告人陈某甲犯非法占用农用地罪的犯罪事实与本院审理查明的一致，对其指控本院予以确认。
另查明：1、2015年10月27日，被告人陈某甲主动到耒阳市森林公安局投案，并被决定取保候审；2015年12月25日，2016年1月5日，耒阳市森林公安�二次向被告人陈某甲下达传讯通知书，但在被传讯人签名处签名均为徐某某，2016年4月5日耒阳市森林公安局提请批准逮捕；2016年5月26日耒阳市人民检察院决定批准逮捕；2016年6月28日被告人被衡阳铁路公安处耒阳西站派出所抓获并送往耒阳市看守所羁押。
2、2015年10月29日，被告人陈某甲向耒阳市林业局缴纳了10000元人民币的森林植被恢复费。
3、被告人陈某甲还曾因犯抢劫罪于1997年4月10日被耒阳市人民法院判处有期徒刑八年，于2002年4月25日刑满释放。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据证实：
1、被告人陈某甲的供述与辩解，证实2013年10月份左右他与同案人谭某某、李某方和陈某乙合伙租下小水镇源头村9组的山林来挖白泥巴并谈好了价格，在没有得到耒阳市林业局相关部门用地手续便开始挖掘，挖掘面积陈某甲表示不知情，称只管账，其余三人负责挖掘面积，2014年5月份左右陈某乙与其发生纠纷并退伙。
2、同案人谭某某、李某方、陈某乙的供述与辩解，证实2013年10月份左右，被告人陈某甲与同案人谭某某、李某方及陈某乙合伙租下小水镇源头村9组山林挖白泥土，与小水镇源头村9组签订了协议，补偿了村民青苗费及其他费，挖土之前山上有松树林，但未到国土、林业部门办理用地手续。陈某乙于2015年4月份退伙。
3、证明3张，证实被告人陈某甲与同案人谭某某、李某方等人自2013年1月1日至2015年10月20日期间在耒阳市小水镇源头村9组挖粘土，没有办理占用林地许可手续。
4、刑事裁定书、刑事判决书及释放证明，证实陈某甲曾因犯抢劫罪于1997年7月2日被耒阳市人民法院判处有期徒刑8年，于2003年10月25日刑满释放。
5、一般缴款书，证实2015�10月29日陈某甲缴纳森林植被恢复费人民币10000元。
6、到案经过，证实2015年10月27日10时陈某甲到耒阳市森林公安局投案。
7、证人李某付、李某高、李某湖、李某勇、李某平的证言，证实被告人陈某甲与同案犯谭某某、李某方等人与小水镇源头村9组协商挖山上的白泥土，补偿了村民青苗费及其他费，挖土之前被挖山上有松树林。
8、鉴定意见、现场勘验笔录，证实耒阳市小水镇源头村9组被毁坏的防护林面积16.2亩，其他林地面积3.5亩。现场有挖“白泥土”留下的裸露山土及残留林木。
9、户籍证明，证实被告人陈某甲的基本情况。
本院认为，被告人陈某甲违反土地管理法规，未经职能部门批准，伙同他人擅自开挖林地，改变林地用途，造成林地大量毁坏，且数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控被告人陈某甲犯非法占用农用地罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人陈某甲有前科，且处罚较重，应酌情从重处罚。非法占用农用地案发后，被告人陈某甲能主动到公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实，在庭审过程中能自愿认罪，系自首，可从轻或减轻处罚。耒阳市森林公安局曾二次传唤被告人陈某甲，但在传讯证上均只有徐某某签名，不能证实已送达给被告人，属送达程序错误，故不影响对被告人陈某甲自首的认证，亦可对被告人从轻或减轻处罚。被告人陈某甲在开挖前与村组签订了协议，补偿了村民的损失，开挖后能按照职能部门的要求主动缴纳森林植被恢复费，可酌情从轻处罚。综上，酌情对被告人陈某甲从轻处罚。对被告人陈某甲请求从轻处罚的辩解意见，本院予以采纳。公诉机关对被告人陈某甲犯非法占用农用地罪判处一年六个月以下有期徒刑，并处罚金，或单处罚金的量刑建议，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款之规定，判决如下:
被告人陈某甲犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元。（罚金已缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年6月28日起至2016年12月27日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 贺斌
人民陪审员 谢衍
人民陪审员 刘林
二〇一六年十一月十八日
代理书记�刘晓
附：本案法律适用
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者�轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。