河北省邯郸市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）邯市刑终字第00498号
原公诉机关河北省邯郸县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张广伟，农民，群众。因涉嫌犯合同诈骗罪于2014年12月16日被刑事拘留，2015年1月22日被逮捕。现押邯郸市第一看守所。
辩护人邵肖锋、陈海强，河北盈邦律师事务所律师。
河北省邯郸县人民法院审理河北省邯郸县人民检察院指控原审被告人张广伟涉涉嫌犯合同诈骗罪一案，于2015年9�30日作出（2015）邯县刑初字第104号刑事判决。宣判后，原审被告人张广伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭。经过阅卷，讯问原审被告人张广伟及听取辩护人意见，
认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人张广伟在其大车运营亏损的情况下，于2014年7月17日与河北长通公司签订借款合同，约定借款用于购买两辆重型半挂车，张广伟取得购车款后仅购买一辆重型半挂车（冀E×××××／冀E×××××挂），剩余购车款用于偿还个人债务或消费。被告人张广伟将借款用完后想再次从河北长通公司借款，遂与其姐夫邵某乙商议以邵某乙名义从河北长通公司借款。2014年8月19日，张广伟向河北长通公司隐瞒事实，以邵某乙名义与河北长通公司签订借款合同，约定借款用于购买两辆重型半挂车。2014年8月21日被告人张广伟在取得购�款556400元后仅购买一辆重型半挂车（冀E×××××／冀E×××××挂），将第二辆车购车款278200元用于偿还个人债务和消费，后张广伟家属主动退还河北长通公司38500元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人张广伟供述证明，他名下经营三辆大车，均挂靠在邢台沙河市红旗车队，经营全部亏损，欠了很多债。2014年7月17日，他到河北长通公司办贷款用于购买两辆半挂牵引车，贷款总额58万，扣除新车入户费后河北长通公司于2014年7月18日向他转款474800元，他向孙某转款4550元、向邢金凤转款5000元，向赵某转款1600元、向陈某转账191000元均用于还欠款；向乔凯永转款30000元用于还邢台红旗车队的车款；向刘某甲转款14000元是帮别人还的车贷；向韩某转款200000元，又取现金35582元给付韩某，用于购买冀E×××××／冀E×××××挂号车，没有钱买第二辆车。2014年8月他�头确实没钱了，别人催账，他没办法就想借用他姐夫邵某乙名义再从长通公司贷钱，并交代邵某乙怎么给河北长通公司说。2014年8月19日，他和邵某乙一起去河北长通公司办手续，这次贷款总额66万元，扣除新车入户费，河北长通公司分两次给他转款556400元（每辆车278200元），他向乔凯欣转款25100元用于还邢台红旗车队的车款；向刘付合转款14800元、向陈某转款150000元用于还欠款；向朱永俊转款19200元用于还车贷；向孙双河转款245000元、向韩某转款7130元用于购买冀E×××××／冀E×××××挂号车，剩下钱自己花了，另一辆车没有买。他妻子杨换利名下的两张银行卡都是他在用。
2、邵某乙证言证明，2014年8月亲戚张广伟找到他要用他身份证贷款购买半挂货车，他同意了。同年8月19日张广伟带着他到河北长通公司，张广伟事先告诉他怎么说，以他名义和长通公司签�了借款购买两辆半挂车的合同，款直接转给张广伟，具体转了多少钱他不知道，他没有拿钱。张广伟收到车款后只购买了一辆半挂货车，另一辆车为什么没有买、钱去哪了他不知道，他只是将钱借出来给张广伟用，也不参与车辆的经营，盈亏跟他没关系。
3、证人蒋某、生胜军证言及河北长通公司证明材料、购车合同、借款条、转账凭证等证据证明，蒋某系河北长通公司法律顾问，生胜军系该公司业务经理。2014年7月17日，张广伟向河北长通公司借款用于购买两辆重型半挂车。2014年7月18日河北长通公司向张广伟转款474800元，张广伟仅购买一辆大货车冀F×××××／冀E×××××挂，至今未购买另一辆大货车，且未退还借款。2014年8月19日邵某乙向河北长通公司借款购买两辆大车，2014年8月20日河北长通公司向邵某乙提供的账号转款556400元，邵某乙仅购买一辆大货车�E×××××／冀E×××××挂，一分钱本金和利息都没有还，河北长通公司催促邵某乙买车或退还借款，邵某乙让他们找张广伟。案发后张广伟家属主动退还77000元，其中退还第一次借款38500元，退还第二次借款38500元。河北长通公司已将冀E×××××／冀E×××××挂、冀E×××××／冀E×××××挂号重型半挂车收回。
4、证人韩某证言证明，他是邢台威正挂车厂邯郸总代理，2014年7月21日张广伟通过他介绍在邢台瑞鑫物流公司购买一个车头，向他转款235500元，挂牌冀E×××××，从威正挂车厂购买一辆挂车49500元，牌照冀E×××××挂；2014年8月21日购买第二个车头，牌照冀E×××××，向他转款245000元，从威正挂车厂购买第二辆挂车，牌照冀E×××××挂，这个挂车没有付钱，张广伟将一辆旧的牌照冀E×××××／冀E×××××挂号车抵给他们公司。张广伟在购买冀E×××××挂、冀E×××××挂车时交过2000元定金，都顶车款了。
5、邢台瑞鑫物流公司出具的证明材料证明，车牌号为冀E×××××欧曼半挂牵引车是2014年8月21日从该公司购买，通过银行转账形式转入公司员工孙双河农行卡245000元。
6、证人邵某甲、陈某（夫妻）证言、结婚证复印件及欠条证明，张广伟分别于2014年7月18日、2014年8月23日向陈某转款191000元、150000元是张广伟还他们的借款，有欠的借款，有欠的加油款。
7、证人张某甲证言证明，他以前是张广伟的司机，张广伟经营大车欠邵某甲的钱，他们几个司机都在邵某甲那加油，加完油就给邵某甲打条，张广伟还借过邵某甲的钱。
8、证人刘某甲、张某乙证言及借条证明，2014年7月19日张广伟往刘某甲转款14000元是张广伟替张某乙还的贷款利息。
9、证人赵某证言及借条证明，2014年7月19日张广�向他转款1600元是还他的欠款。
10、证人孙某证言及还款凭证证明，2014年7月18日杨换利向他转款4550元是杨换利还他借款的利息。
11、证人刘某乙证言及欠条证明，2014年8月21日张广伟向刘付合账户转款14800元是欠他门市的买轮胎费用。
12、杨换利名下银行账户62×××69、62×××73交易明细及邢金凤、韩某、刘付合、孙某等人账户信息查询结果单。
13、公安机关出具的于2014年12月16日将被告人张广伟抓获的证明材料。
14、被告人张广伟的户籍证明等证据。
上述证据经庭审质证，能够相互印证，予以确认。
邯郸县人民法院认为，被告人张广伟在已欠河北长通公司购车款未还的情况下，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中隐瞒事实，以邵某乙名义骗取河北长通公司购车款278200元，并将所骗款项用于�还个人债务或消费，数额巨大，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，应以合同诈骗罪追究其刑事责任。被告人张广伟主动退还合同诈骗款38500元，可以酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条之规定，认定被告人张广伟犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币10000元；被告人张广伟犯罪所得人民币239700元应依法予以追缴，返还河北长通汽车运输有限公司。
上诉人（原审被告人）张广伟上诉及辩护人提出，张广伟是借款合同纠纷不属于诈骗，应改判无罪。
经审理查明，原审被告人张广伟在其大车运营亏损的情况下，于2014年7月17日与河北长通公司签订借款合同，约定借款用于购买两辆重型半挂车，张广伟取得购车款后仅购买一辆重型半挂车（冀E×××××／冀E×××××挂），剩余购车款用于偿还个人债务或消费。原审被告人张广伟将借款用完后想再次从河北长通公司借款，遂与其姐夫邵某乙商议以邵某乙名义从河北长通公司借款。2014年8月19日，张广伟向河北长通公司隐瞒事实，以邵某乙名义与河北长通公司签订借款合同，约定借款用于购买两辆重型半挂车。2014年8月21日原审被告人张广伟在取得购车款556400元后仅以邵某乙名义购买一辆重型半挂车（冀E×××××／冀E×××××挂），将第二辆车购车款278200元用于偿还个人债务和消费，后张广伟家属主动退还河北长通公司38500元。
上述事实有原审被告人张广伟供述，证人邵某乙、蒋某、生胜军、韩某等人证言，邢台瑞鑫物流公司出具的证明材料证明，证人邵某甲和陈某结婚证复印件及欠条证明，刘某甲、张某乙借条证明，赵某借条证明，孙某还款�证证明，刘某乙欠条证明，公安机关出具将被告人张广伟抓获的证明材料，被告人张广伟的户籍证明等证据予以证实。
上述证据已经一审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）张广伟与他人合谋后，隐瞒自己不具备履行能力的实际情况，以他人名义与被害单位签订借款合同，并将部分借款用于偿还个人债务和消费，并致不能偿还。其对不能偿还部分具有非法占有的目的，且数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。对于上诉人（原审被告人）张广伟上诉及辩护人提出，张广伟是借款合同纠纷不属于诈骗，应改判无罪的意见不予采纳。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张耀旗
审判员 胡海军
审判员 闫 艳
二〇一五年十二月二十五日
书记员 田玮玮