黑龙江省绥化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）绥中法民三商初字第13号
原告邵方晓，男，汉族，原系黑龙江龙桂制药有限公司总经理。
委托代理人黄玉林，男，汉族，黑龙江龙桂制药有限公司财务总监。
委托代理人李树森，黑龙江申平律师事务所律师。
被告徐金贵，男，汉族。
原告邵方晓与被告徐金贵股权转让合同纠纷一案，本院于2015年６月１0日受理后，依法组成合议庭，于2015年9月6日公开开庭审理了本案。原告邵方晓委托代理人黄玉林、李树森到庭参加诉讼，被告徐金贵经公告送达未到庭。本案现已审理完毕。
原告诉称，原告原系黑龙江龙桂制药有限公司总经理，是该公司的法定代表人，该公司注册资本为2000万元人民币，系原告独资，占公司注册资本100%。2014年末，原、被告经朋友介绍认识后，经多次协商，双方均同意共同经营黑龙江龙桂制药有限公司。原告同意将其在黑龙江龙桂制药有限公司所持95%股权转让给被告，股权转让后被告占公司注册资本95%，出资额1900万元，原告占公司注册资本5%，出资额100万元，被告在向原告支付300万元股权转让金后，原、被告于2015年3月10日完成股权交割，并在当日向绥化市工商行政管理局申请办理变更登记，公司法定代表人由原告变更为被告，公司类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。黑龙江龙桂制药有限公司在工商行政管理部门完成变更登记后，被告却不恪守信誉，未能按其承诺继续履行支付股权转让金义务，已构成违约。原告多次致电被告，督促其向原告支付股权转让金，被告不予理睬。原告认为，由于被告未按合同第三条向原告履行支付股权转让金的义务，给黑龙江龙桂制药有限公司生产经营造成很大损失，被告已无继续履行承诺的诚意，故原告依法提起诉讼。请求：1、解除原、被告双方于2015年3月10日签订的股权转让合同；2、被告徐金贵返还原告在黑龙江龙桂制药有限公司95%计1900万元的股权，并恢复黑龙江龙桂制药有限公司原有法人在工商行政管理机关的工商登记；3、由于被告违约，作为违约金原告不予退还被告先期支付的300万元股权转让金。
原告为支持其诉讼主张，提供了如下证据：
证据一、徐金贵与邵方晓《股权转让合同》一份，主要证明原告依据该股权转让合同将原告在黑龙江龙桂制药有限公司所持有的100%的股权其中的95%以1900万元的价格转让给被告，合同对股权转让金给付的时间以及双方的权利义务都做了约定，特别对违约责任做了约定，约定被告如未按本合同第3条足额支付原告剩余股权转让金时，原告有权解除该股权转让合同，被告先期支付给原告的股权转让金原告不予退还给被告，由此造成的一切后果均由被告负责；
证据二、黑龙江龙桂制药有限公司股东决定一份，证明2015年3月10日作出决定，原告同意将占公司注册资本的95%出资额为1900万元的股权转让给被告；
证据三、徐金贵与邵方晓《股权交割证明》一份，证明原告将占公司注册资本95%的股权转让给被告，股权交割后被告成为公司股东，承继公司权利和义务，并依法向公司登记机关变更登记和备案登记；
证据四、黑龙江龙桂制药有限公司变更前和变更后企业法人营业执照，证明公司已按照双方股权转让合同约定进行了法人变更；
证据五、中国农业银行对账单一份，证明原告收到被告的股权转让金300万元；
证据六、变更登记前工商档案，证明公司股东为原告，法人为原告，系本人独资；
证据七、变更后黑龙江龙桂制药有限公司工商档案，证明变更的内容是由原告个人持股变为原告与被告共同持股，法人由原告变更为被告；
证据八、原、被告身份证复印件，证明原被告双方身份；
证据九、被告违约给原告方造成损失的证据。一、因被告未履行法人职责致使黑龙江龙桂制药有限公司无法签订销售合同，黑龙江龙桂制药有限公司和安徽华源医药股份有限公司品种代理合同文本两份，上面加盖了安徽华源医药公司的公章，两份合同的标的1407.2万元由于被告未到公司履行法人职责致使合同无人签字，致使合同最终未签订，造成公司可得利益损失共计318万元。二、因被告未到公司履行法人职责致被告在浙江省、云南省、青海省、内蒙古无法参与药品招投标，四省及自治区投标总额2064万元，按公司上年毛利率22.6%计算损失共计466万元。三、被告未按股权转让合同第四条（二）乙方的义务履行，未投入技术改造资金、新产品开发资金、增加设备资金、GMP认证改造资金，致使GMP认证改造工程迟迟不能开工，为通过认证龙桂制药公司投入437万元改造款，该款应由被告承担。以上证据主要证明由于被告在与原告签订股权转让合同后未能到公司履行职务，致使龙桂公司无法对外开展经营活动造成财产损失，同时证明由于被告未按合同约定履行其义务，原告为GMP认证花费大量资金，该责任均应由被告承担。
本院对原告提供的证据认定如下：本院对原告提供的证据经过审核、认证，确认其证据效力。
依据上述审核、认定的证据，审理查明的事实如下：
2015年3月10日，原告邵方晓（甲方）与被告许金贵（乙方）签订股权转让合同。主要内容为：甲乙双方一致同意甲方所持有的目标公司95%的股权转让给乙方，转让完成后，乙方持有目标公司95%股权，甲方持有目标公司5%股权。股权转让价款为1900万元人民币。乙方已经在2015年2月16日甲乙双方签订合作框架协议当天，按甲方提供的银行账户支付300万元股权转让金；第二次股权转让金在公司完成营业执照变更后，乙方在2015年3月28日前支付给甲方300万元股权转让金；乙方于2015年5月28日前第三次支付给甲方300万元股权转让金；乙方于2015年8月28日前第四次支付给甲方300万元股权转让金；乙方于2015年10月28日前第五次支付给甲方300万元股权转让金；剩余400万元股权转让金在2016年2月15日前全部付清。若乙方不能在2016年2月15日前付清，乙方同意自2015年12月28日起，未付清部分按照人民银行同期贷款利率4倍向甲方支付利息。如乙方没有在合同约定的时间内支付给甲方股权转让金，甲方有权解除该股权转让合同，乙方应赔偿给甲方未支付股权转让金部分的损失，损失按银行当期利率的四倍计算；如乙方未按本合同第三条足额支付给甲方剩余股权转让金时，甲方有权解除该股权转让合同，乙方先期支付给甲方的股权转让金甲方不予退还给乙方，由此所造成的一切后果均由乙方负责。甲方未按照本合同的约定履行相关义务时，除继续履行相关义务外，如甲方违反本合同第八条约定，未按照该条的约定时间在工商管理部门办理变更登记手续，每延迟一日按照乙方已付金额的银行当期贷款利率的四倍计算支付违约金等内容。被告在向原告支付300万元股权转让金后，原、被告在签订合同当日向绥化市工商行政管理局申请办理了变更登记，公司法定代表人由原告变更为被告。公司类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。黑龙江龙桂制药有限公司在工商行政管理部门完成变更登记后，被告未再按照合同约定继续支付股权转让金，未履行法人职责，给黑龙江龙桂制药有限公司造成实际损失1000余万元。
本案争议的焦点是：一、原、被告双方于2015年3月10日签订的股权转让合同是否应解除；二、被告徐金贵在黑龙江龙桂制药有限公司95%计1900万元的股权是否应返还原告，并恢复黑龙江龙桂制药有限公司原有法人在工商行政管理机关的工商登记；三、原告是否可以不返还被告先期支付的300万元股权转让金。
本院认为，一、关于原、被告双方签订的股权转让合同是否应解除。原告与被告签订的股权转让合同不违反法律、行政法规的强制性规定应有效，双方当事人应按照合同约定履行。合同签定后，原告已按照合同约定将所持有的黑龙江龙桂制药有限公司公司95%的股权转让给被告，并在签订合同当日向绥化市工商行政管理局申请办理了变更登记，公司法定代表人由原告变更为被告。公司类型由有限责任公司（自然人独资）变更为有限责任公司（自然人投资或控股）。被告除向原告支付第一笔股权转让金300万元外，未在支付其余股权转让金，按照双方签订的合同第十条第2点约定，被告没有在合同约定的时间内支付给甲方股权转让金，原告有权解除该股权转让合同，该案已经具备了约定的合同解除条件，但由于被告下落不明，原告无法履行通知的义务。《合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（二）在履行期限届满前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（四）当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。该案被告除向原告支付第一笔股权转让金外，虽经原告多次催促，被告未在支付其余股权转让金，亦未履行法人职责，被告已经以自己的行为表明不履行主要债务，不能实现双方的合同目的。该案已经具备了法定的合同解除条件。因此，原、被告双方签订的股权转让合同应予解除。
二、被告应否返还原告黑龙江龙桂制药有限公司95%计1900万元的股权，并恢复黑龙江龙桂制药有限公司原有法人在工商行政管理机关工商登记。《合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，中止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”根据本案的合同履行情况和合同性质，被告已无履行合同的诚意，双方签订的合同应当解除。合同解除后，被告依据该合同取得的财产应当返还原告，股权恢复到原告名下后，自然应恢复原告的法人资格。因此，被告应返还原告在黑龙江龙桂制药有限公司95%计1900万元的股权，并恢复黑龙江龙桂制药有限公司原有法人在工商行政管理机关工商登记。
三、原告是否应返还被告先期支付的300万元股权转让款。由于被告未按股权转让合同约定履行合同义务，致使黑龙江龙桂制药有限公司无法对外签订销售合同，无法参与药品招投标损失近800万元，按照合同第四条约定被告应投入的GMP改造资金未到位，致使改造工程不能开工，严重影响公司GMP认证，给桂龙制药公司造成了很大损失，该工程的先期改造资金原告已垫付437万元，被告违约已给原告造成了1000余万元的损失。原被告双方签订的合同第十条第2点规定：如被告未按本合同第三条规定足额支付给原告剩余股权转让金时，原告有权解除该股权转让合同，被告先期支付的股权转让金原告不予退还给被告，由此所造成的一切后果均由被告负责。此为原、被告双方对违约赔偿的一种约定，符合《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，并且原告请求赔偿的数额不超过被告违约给原告造成的实际损失，原告的该项请求应予支持，被告已付的300万元股权转让金不应返还。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条,及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：
一、解除原、被告双方于2015年3月10日签订的股权转让合同；
二、被告返还原告黑龙江龙桂制药有限公司95%计1900万元的股权，并恢复黑龙江龙桂制药有限公司原有法人在工商行政管理机关工商登记；
三、原告不予退还被告先期支付的300万元股权转让金。
案件受理费135,800.00元，诉前保全费5000.00元由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省高级人民法院。
审+判+长+苑淑华+代理审判员+邹士平+代理审判员+李+妍
二〇一五年九月六日
书+记+员+李美红