沁阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沁刑重字第00001号
公诉机关沁阳市人民检察院。
被告人胡楠（又名小孬），男，1985年5月11日生，汉族，初中文化，无业。因犯故意伤害罪，于2008年1月8日被孟州市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年。因犯非法持有毒品罪，于2011年12月27日被四川省成都市成华区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金1000元，2012年6月3日刑满释放。因吸食毒品，2012年6月28日被博爱县公安局行政拘留10日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年9月19日被沁阳市公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2012年10月25日经沁阳市人民检察院批准逮捕，同年10月26日被执行逮捕。现羁押于沁阳市看守所。
被告人司玉星（又名厂长、星哥），男，1974年7月23日出生于济源市，汉族，高中文化，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2012年10月22日被沁阳市公安局刑事拘留，因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2012年11月15日经沁阳市人民检察院批准逮捕，同日被沁阳市公安局执行逮捕。现羁押于沁阳市看守所。
辩护人勾保公，河南太华律师事务所律师。
沁阳市人民检察院以沁检刑诉（2012）299号起诉书指控被告人胡楠、司玉星犯非法持有毒品罪，于2013年6月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。并于2013年9月17日作出（2013）沁刑初字第00166号刑事判决书。宣判后，被告人胡楠、司玉星均不服一审判决，提出上诉，焦作市中级人民法院于2013年11月8日作出（2013）焦刑一终字第00076号刑事裁定书，以原判决认定事实不清为由，裁定撤销本院（2013）沁刑初字第00166号刑事判决，发回本院重新审理。本院于2013年12月31日立案重审，依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。沁阳市人民检察院指派检察员郭保清、代理检察员卫亚旗出庭支持公诉。被告人胡楠、被告人司玉星及其辩护人勾保公到庭参加了诉讼。审理期间，沁阳市人民检察院于2014年3月25日向本院审理延期审理，同年4月24日恢复审理。现已审理终结。
沁阳市人民检察院指控：
2011年5月初，被告人胡楠、司玉星预谋后前往福建省厦门市购买冰毒、麻古。二被告人购买的毒品经厦门至新乡的长途客车运到新乡汽车站。2011年5月12日下午，被告人胡楠在厦门电话指使张某某（已判处刑罚）于2011年5月13日上午到新乡汽车站接收冰毒。后被告人胡楠、司玉星分别告知其长途客车的联系方式及毒品包裹上的姓名，2011年5月13日上午，张某某在新乡市汽车总站接到毒品并携带返回沁阳市时被民警当场抓获，缴获三包疑似毒品，分别重49.6克、8.6克、79.4克。经鉴定，重49.6克的疑似毒品中含甲基苯丙胺85.39%；重8.6克的疑似毒品中红色颗粒含甲基苯丙胺13.61%，绿色颗粒含甲基苯丙胺11.59%；含冰毒成分的毒品合计重58.2克。
上述事实，公诉机关提供了相应的证据，并认为被告人胡楠、司玉星非法持有毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人胡楠辩称其在厦门只购买了2000多元约6克多的毒品用于自己吸食，其余的毒品其并不清楚，其行为不构成犯罪。
被告人司玉星辩称其与胡楠去厦门是为了旅游散心，根本不知道购买毒品一事，其行为不构成犯罪。
被告人司玉星的辩护人勾保公辩称，本案公诉机关指控被告人司玉星犯非法持有毒品罪，证据不足，指控罪名不成立。
经审理查明：
被告人胡楠与被告人司玉星系朋友。2011年5月初，胡楠找司玉星预谋购买毒品，由司玉星负责联系熟人“小妹”，由胡楠出资，二人共同前往福建省厦门市购买毒品。后二被告人将购买的毒品经厦门至新乡的长途客车运到新乡汽车站。2011年5月12日下午，被告人胡楠在厦门电话指使张某某于2011年5月13日上午到新乡汽车站接收装有毒品的包裹，被告人胡楠、司玉星分别告知其长途客车的联系方式及毒品包裹上的姓名。2011年5月13日上午，张某某在新乡市汽车总站接到毒品并携带返回沁阳市润泰小区时被民警当场抓获，缴获三包疑似毒品，分别重49.6克、8.6克、79.4克。经鉴定，重49.6克的疑似毒品中甲基苯丙胺含量为85.39%；重8.6克的疑似毒品中红色颗粒甲基苯丙胺含量为13.61%，绿色颗粒甲基苯丙胺含量为11.59%；含甲基苯丙胺成分的毒品合计重58.2克。重79.4克疑似毒品中含环已胺成分。
另查明：1、环已胺是一种化工产品，不属于刑法及相关司法解释规定的毒品。
2、本院于2011年11月9日作出（2011）沁刑初字第290号刑事判决书判决张某某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金10000元。
上述事实，由公诉机关提交，并经当庭举证、质证的下列证据证实：
1、书证：
（1）接受刑事案件登记表，证明该案来源于群众的报案。
（2）发破案经过，证明该案发破案情况。
（3）户籍证明及户籍说明，证明被告人司玉星、胡楠作案时均系完全刑事责任能力人及胡楠将在焦作市解放民主路派出所的户籍转入博爱时被抓获，现胡楠的户口在自己手中，未上户。
（4）到案证明，证明被告人胡楠于2012年9月18日被焦作市公安局抓获。并于当日移交沁阳市公安局。被告人司玉星于2012年10月22日被沁阳市公安局抓获。
（5）扣押物品、文件清单及物证照片，证明沁阳市公安局从张某某手中依法扣押的XO包装盒，雀巢咖啡包装盒、毒品、手机、轿车等物品，以及扣押物品的外观特征。
（6）移交物品、文件清单，证明沁阳市公安局移交依法扣押的XO包装盒、手机、手机卡等物品的情况。
（7）客车司机周某某提供的厦门到新乡长途客车的记账复印件，证明从厦门返回新乡时，客车上给一个叫李某某（电话为13393****xx）的人捎货物一袋，运费50元。
（8）称量嫌疑毒品笔录，证明在张某某携带的包裹中查获三包嫌疑毒品，分别重49.6克、8.6克、79.4克。
（9）上缴毒品单据，证明沁阳市公安局将查获的分别重49.6克、8.6克、79.4克三包嫌疑毒品上缴焦作市禁毒委员会。
（10）辨认笔录，证明张某某辨认出胡楠。
（11）离港数据说明2份，证明犯罪嫌疑人胡楠、司玉星在厦门购买毒品后于2011年5月13日乘坐海南航空公司的HUxxxx航班从厦门高崎起飞到郑州新郑下飞机，（进港时间：2011年5月13日9时45分，离港时间：2011年5月13日7时40分）
（12）胡楠2011年5月10-13日的通话清单2份，证明被告人胡楠于2011年5月12日15点54分28秒在厦门曾经主动与张某某的手机（1339388****）通过一次电话。被告人胡楠于2011年5月13日晚上0点41分50秒在厦门曾经主动与张某某的手机通过一次电话。被告人胡楠于2011年5月13日中午9点45分在郑州曾经主动与张某某的手机通过一次电话。
（13）张某某2011年5月12-13日的通话清单2份，证明被告人胡楠用手机（1893913****）于2011年5月12日15点54分28秒在厦门曾经主动与张某某的手机（1339388****）通过一次电话。被告人胡楠用其手机号1893913****于2011年5月13日晚上0点41分50秒、在厦门曾经主动与张某某的手机通过一次电话。被告人胡楠用其手机于2011年5月13日中午9点45分、在郑州曾经主动与张某某的手机通过一次电话。被告人司玉星用其手机号1523971****于2011年5月13日中午10点4分58秒、曾经主动与张某某的手机通过一次电话。
（14）办案说明，证明民警到厦门调取胡楠、司玉星案发期间在厦门的住宿记录，因其二人所居住的七天快捷酒店已倒闭，无法查阅、调取原始记录。
（15）厦门市公安局湖里分局证明，证明未查获到小妹及厦门籍男子的情况。
（16）前科劣迹证明，证明被告人胡楠因故意伤害罪于2008年1月8日被孟州市人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年，2008年1月11日被取保候审。被告人胡楠因非法持有毒品罪于2011年12月27日被成都市成华区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元，2012年6月3日刑满释放。因吸食毒品，2012年6月28日被博爱县公安局行政拘留10日。被告人司玉星没有前科记录。
（17）同案犯刑事判决书，证明同案犯张某某于2011年11月9日因非法持有毒品罪被法院判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金10000元，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，决定执行有期徒刑八年，并处罚金10000元。
2、鉴定意见
物证检验鉴定报告，证实在张某某随身携带包内收缴的三包嫌疑毒品分别重49.6克、8.6克、79.4克。经鉴定，该三包嫌疑毒品中，重49.6克的含甲基苯丙胺成份85.39%；重8.6克的红色颗粒含甲基苯丙胺成份13.61%，绿色颗粒含甲基苯丙胺成份11.59%；重79.4克的含环己胺成份。
3、证人证言：
（1）杨某某、周某某的证言，证实杨某某、周某某系开新乡至厦门的车号为豫G26x**客车司机，张某某在2011年5月13日上午在新乡汽车总站从一辆厦门至新乡的客车手中接收一个包裹。
（2）证人武某某、吴某某的证言，证实二人系沁阳出租车司机。2011年5月13日，张某某早上乘坐出租车到新乡汽车总站，接收一个包裹运回沁阳。
（3）同案犯张某某供述，证实2011年5月12日胡楠在厦门电话指使张某某于5月13日上午到新乡市汽车总站接收毒品。后被告人胡楠和司玉星二人分别告知其长途客车联系方式及毒品包裹上的姓名，2011年5月13日上午张某某在新乡汽车总站接到毒品后，并携带返回沁阳市时被民警当场抓获，缴获三包疑似毒品。
4、被告人供述和辩解
（1）被告人胡楠的供述，证实2011年5月初，被告人胡楠、司玉星经预谋后从郑州乘坐飞机前往福建省厦门市购买冰毒、麻古。被告人胡楠花了2000元买了约6克毒品为自己吸食，二被告人并当场吸食了一部分。在厦门期间，司玉星在宾馆对胡楠说让其找个人去新乡汽车站接点“东西”，胡楠也知道司玉星所说的“东西”就是毒品，至于具体的接货方式由司玉星直接和张某某联系，遂于2011年5月12日在厦门电话指使张某某于5月13日上午到新乡市汽车总站接收该装有毒品的包裹，并电话告知张某某长途客车联系方式及毒品包裹上的姓名。
（2）被告人司玉星的供述，证实被告人司玉星认识福建省厦门市一个叫“小妹”的人能够搞到毒品。2011年5月初，被告人胡楠、司玉星经预谋后从郑州乘坐飞机前往福建省厦门市购买冰毒、麻古。被告人司玉星听胡楠说在厦门期间胡楠从“小妹”及“小妹”老公手里购买了50克冰毒，总共是17800元钱。后以包裹托运的方式，将毒品经厦门至新乡的长途客车运到新乡汽车总站，并电话告知张某某去新乡汽车总站接该包裹。在厦门期间，司玉星并没有出钱购买毒品。后当庭翻供称其与胡楠去厦门是为了散心，并不知道购买毒品的事情。
关于被告人胡楠辩称其在厦门只购买了6克多的毒品用于自己吸食，对其余的毒品其并不清楚，被告人司玉星辩称其与胡楠去厦门是为了旅游散心，根本不知道购买毒品的事情及其辩护人勾保公辩称本案公诉机关指控被告人司玉星犯非法持有毒品罪的证据不足，指控罪名不能成立的辩护意见。经查，被告人胡楠曾供述与司玉星共同商议由司玉星负责联系人，二人到厦门购买毒品，商议后，司玉星让其找人到新乡接毒品，胡楠就电话安排张某某到新乡车站接货。被告人司玉星曾供述其在厦门市认识一个叫“小妹”的人能够搞到毒品，经联系之后，其伙同胡楠到厦门找“小妹”购买毒品，胡楠从“小妹”及“小妹”老公手里购买了50多克毒品，其看见“小妹”老公以包裹的方式将毒品经厦门至新乡的长途客车运到新乡市汽车站，之后胡楠电话通知张某某到新乡车站接货，期间张某某也给其打过电话。张某某供述胡楠在厦门给其打电话让其到新乡市汽车站“接货”，后胡楠和司玉星分别打电话告知其长途汽车联系方式及包裹上的姓名。司玉星还告诉其“接到货后，注意看下包裹上的胶带被动过没有。”另有二被告人与张某某的电话清单佐证三人相互联系的事实。综上，可以认定胡楠与司玉星系共同商议之后到厦门购买毒品，并通过托运方式将毒品从厦门运到新乡市汽车站，以及指使张某某去新乡市汽车站接收毒品的事实。故二被告人及辩护人的辩护意见均与查明的事实不符，本院均不予采信。
本院认为，非法持有毒品罪是指明知是鸦片、海洛因、甲基苯丙胺或其他毒品，而非法持有且数量较大的行为。所谓“持有”，是指占有、携有、藏有或其他方式持有毒品的行为。非法持有毒品达到《中华人民共和国刑法》第三百四十八条规定的构成犯罪的数量标准，没有证据证明实施了走私、贩卖、运输、制造毒品等犯罪行为的，以非法持有毒品罪定罪。本案中，被告人胡楠、司玉星经预谋后一同前往福建省厦门市购买毒品，后将购买的毒品以包裹托运的形式经厦门至新乡的长途客车运到新乡市汽车总站，又分别电话告知张某某接货方式并指使张某某将该装有毒品的包裹取回，张某某携带该包裹返回沁阳市时被民警当场抓获，虽然二被告人存在托运毒品的行为，但是本案现有证据不足以证实二被告人具有实施走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪目的，应视为二被告人的行为为异地购毒后动态持有的情形，应以非法持有毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控二被告人犯非法持有毒品罪事实清楚，证据确实、从分，予以确认。二被告人具有购买毒品的共同犯意，且共同指使他人将托运的毒品取回，其行为系共同犯罪，应当以二被告人在共同犯罪中各自所起的作用予以处罚。被告人胡楠曾因犯罪受过刑事处罚，不思悔改，继续犯罪，且本案所犯罪行系漏罪，对被告人胡楠酌情从重处罚。量刑时对被公安机关查获的重79.4克含环己胺成分的化工产品予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第二十五条第一款、第五十二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
被告人胡楠犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年9月19日起至2022年9月18日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
被告人司玉星犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币50000元。
（刑期从判决执行之日起开始计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2012年10月22日起至2021年10月21日止。罚金于本判决生效后十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 张敏洁
审 判 员 邱召磊
人民陪审员 靳秋云
二〇一四年六月十八日
书 记 员 张军磊