江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏04民终3094号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司金坛支公司，住所地常州市金坛区东门大街123号。主要负责人：徐一新，该公司总经理。委托诉讼代理人：顾晓，江苏钟鸣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王炎民，男，1955年8月30日生，汉族，住常州市金坛区。委托诉讼代理人：童国俊，常州市金坛区金沙法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王小君，男，1978年12月7日生，汉族，住常州市金坛区。被上诉人（原审被告）：赵国洪，男，1965年3月19日生，汉族，住常州市金坛区。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司金坛支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人王炎民、王小君、赵国洪机动车交通事故责任纠纷一案，不服常州市金坛区人民法院（2017）苏0482民初2539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：撤销原判，对本案依法进行改判，本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决对于被上诉人王炎民的误工费主张存在事实认定不清的情形。上诉人在对王炎民制作查勘笔录时曾被告知其已经退休，每月领取退休金，如其退休后果真还继续依靠提供劳务领取劳务报酬，在进行查勘时不可能不向保险业务员说明。上诉人有理由相信王炎民提供的误工费证明材料内容不真实，且其中一份薪资表竟然存在签名笔误的情况（将王炎民写成黄炎民），明显不符合常理。二、一审判决对于王炎民的护理费主张认定标准错误。王炎民主张护理费为70元/天，上诉人主张按常州地区的护理费通行标准60元/天计算。作为司法裁判者，应当尽可能统一裁判尺度，但一审判决却对王炎民的护理费主张予以了支持，不符合常州地区的通行标准。三、上诉人对王炎民的伤残等级存在异议。王炎民放弃内固定取出，内固定在位将影响关节活动度的测量，当然也会影响其伤残的等级。但一审法院未考虑这方面的因素，单方面认可其伤残显然是不适当的。被上诉人王炎民辩称，上诉人保险公司的上诉理由不能成立，一审判决并无不当，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人王小君、赵国洪未进行答辩。王炎民向一审法院起诉请求：1.判决王小君、赵国洪和保险公司赔偿其交通事故损失117354.088元（赔偿标准：医疗费21117.98元、住院伙食补助费1300元、营养费2160元、误工费21200元、护理费10500元、残疾赔偿金76288.8元、精神抚慰金5000元、交通费300元、鉴定费2520元、二次手术费用10000元）。2.本案诉讼费用由王小君、赵国洪和保险公司承担。一审法院认定事实：2016年10月21日19时25分许，在金坛区××路××仕家园路段，王小君驾驶苏Ｄ×××××号轿车沿华阳南路由北向南行至事发地点，遇王炎民驾驶的由东向西横过道路的电动自行车相撞，致王炎民受伤，两车受损，造成交通事故。该事故经认定，王小君、王炎民负事故同等责任。事故车辆在保险公司投保了交强险和第三者责任险1000000元（含不计免赔），事故发生在保险期限内。事故发生后王炎民即被送往常州市××区中医医院救治，共计住院25天，产生医疗费21117.98元。事故发生后王小君垫付王炎民医疗费20877.98元、护理费2000元、伙食补助费1000元、车损680元，合计24557.98元。庭审中王炎民放弃在本次诉讼中主张二次手术费。2017年5月23日，经法院委托常州市德安医院司法鉴定所对王炎民的伤情进行鉴定，被鉴定人王炎民因交通事故致右髋关节功能障碍构成Ⅹ（十）级伤残，被鉴定人王炎民受伤后需设置的误工期以受伤至评残前一日为止，护理期以150日为宜，营养期以180日为宜。产生鉴定费2520元。一审另查明，苏Ｄ×××××号小型轿车登记在赵国洪名下，但据王小君及赵国洪陈述，该车已在事故发生前由赵国洪卖给王小君，尚未来得及做变更登记。上述事实，有事故认定书、医疗费发票、鉴定意见书、修理费发票及当事人陈述等证据在卷佐证。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。王炎民因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。关于本案的几个焦点：一、责任主体。苏Ｄ×××××号小型轿车投保了交强险和第三者责任险，事故发生在保险期限内，彼时作为实际驾驶人的王小君具有相应驾驶资质，故保险公司应先在交强险责任限额内对王炎民的合法损失承担赔偿责任；王小君在此次交通事故中承担同等责任，超出交强险部分应由王小君按照所负责任进行赔偿，因事故车辆在保险公司投保第三者责任险，故保险公司应按照王小君所承担事故责任进行赔偿。结合本案事故责任及车辆情况，保险公司按60%的比例赔偿为宜，仍有不足部分，由王小君自行承担赔偿责任，对保险公司提出按55%的比例赔偿的抗辩意见，法院不予采纳。因赵国洪对本起事故的发生并无过错，所以赵国洪是否为事故车辆的实际车主，均不应承担赔偿责任，故王炎民要求赵国洪承担赔偿责任的诉讼请求，不予支持。二、医疗费。保险公司提出扣除王炎民医疗费中10%的非医保用药的辩解意见符合有关规定，法院予以支持，该部分费用由王炎民与王小君按照责任比例承担。三、护理费。根据王炎民的伤情，结合其年龄及聘请护工等情况，王炎民主张护理费70元/日，并不畸高，法院予以支持。四、残疾赔偿金。该案的鉴定意见系法院委托常州德安医院司法鉴定所作出，该中心及鉴定人员均具有相应的资质，该鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，能够如实反应王炎民的伤情。另外内固定是否取出是由患者的身体、年龄和意愿等诸多因素决定，本案中王炎民放弃取出内固定物（二次手术也是一个创伤过程）,符合常理。综上保险公司要求王炎民的残疾赔偿金按照9折计算，缺乏事实和法律依据，法院不予准许。五、精神抚慰金。精神损害的赔偿数额根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式，侵权行为所造成的后果等因素确定，受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。本起事故造成王炎民十级伤残，王小君承担事故同等责任，结合上述因素，法院认为精神抚慰金应以2500元为宜，对王炎民主张精神抚慰金5000元的请求不予支持。六、误工费。王炎民主张误工费100元/天*212天，并提供了单位出具的聘用合同、停发工资证明、工作证明、工资表，聘用合同显示王炎民于2016年6月29日与金坛华城百度会馆签订了聘用合同，时间自2016年6月30日起至2017年6月30日止，金坛华城百度会馆出具的停发工资证明主要载明：王炎民2016年10月21日发生交通事故受伤，在住院治疗及休养至今单位停发其工资，工资表及工作证明显示王炎民每月工资为3000元，上述证据能够相互印证王炎民在事故发生前的实际工作和收入情况以及因误工减少的收入情况，故法院对此予以采信。保险公司辩称根据其公司人伤案件查勘记录，王炎民曾自述已退休，并享有退休金，故不存在误工费的情况，对此法院认为，王炎民超过法定退休年龄但仍通过与自己劳动能力相适应的劳动获得收入，并不为法律所禁止，王炎民事故发生前受雇于他人从事一定的劳务，故对于其误工费应作适当的赔偿，对保险公司该项抗辩意见法院不予采纳。本起事故造成王炎民的损失合计135995.8元（项目明细附后），扣除10%医保外用药2111.7元，该部分由王小君承担1267（取整）、王炎民自行承担844.7元；剩余元由保险公司在交强险范围内承担120680元（含医疗分项10000元、伤残分项110000元、车损680元），超过交强险部分为13204.1元，由保险公司按照60%的比例赔偿7922.46元。因事故发生后王小君垫付24557元（24557.98取整），扣除其应赔偿的非医保用药1267元，王炎民应返还王小君23290元，该部分费用由保险公司直接返还。综上，王炎民的诉讼请求部分符合法律规定，应予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院》第一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院》第十条、第十一条，《最高人民法院》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，作出如下判决：一、保险公司于本判决生效之日起十五日内在交强险范围内赔偿此次事故损失120680元，在商业三者险范围内赔偿7922.46元，合计128602.46元，其中给付王炎民105312.46元，给付王小君23290元。二、驳回王炎民其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（户名：常州市金坛区人民法院执行款专户；账号：46×××87；开户行：中国银行金坛华城中路支行）。案件受理费减半收取1323元、鉴定费2520元，合计3843元，由王炎民承担1921元、王小君承担1922元（此款王炎民已预交，王小君应负担部分费用由保险公司在上述应支付给王小君的23290元中扣除并迳付给王炎民，经扣除，保险公司共支付107234.46元给王炎民，支付给王小君21368元）。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的案件事实与一审相一致，本院依法予以确认。本院认为，第一，关于误工费。王炎民为证明其误工情况，在一审中已提交聘用合同、停发工资证明、工作证明、薪资表等，上述证据具有相应的证明效力，可以据此认定王炎民在发生交通事故前的实际工作和收入情况。上诉人保险公司对王炎民的误工费认定有异议，但未提交相应的证据加以证明，依法应承担举证不能的法律后果。对其该项上诉请求，本院依法不予支持。第二，关于护理费。依照法律规定，护理费系根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。一审依据王炎民的护理期鉴定结论，并结合本地护工的实际收费行情，支持王炎民70元/日的护理费标准，符合客观实际，并无不当。保险公司要求按60元/日认定护理费，无相应事实及法律依据，本院依法不予支持。第三，关于伤残等级。王炎民选择不将内固定取出，系其综合自身身体、年龄等多方面情况后做出的处分。在此基础上所做伤残等级鉴定结论，可以作为认定损失的依据。但王炎民也不得再就今后进行内固定取出术产生的二次手术费用及其他相关费用主张赔偿。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2275元，由中国太平洋财产保险股份有限公司金坛支公司负担。本判决为终审判决。审判长  沈秋云审判员  罗希夷审判员  周韵琪二〇一七年十一月二十七日书记员  房 敏项目标准期限金额（元）备注医疗分项医疗费19005.3医疗费21117元（取整），扣除10%的非医保用药费用2111.7元。住院伙食补助费50元/天25天1250期限根据住院天数，标准根据本地一般标准营养费12元/天180天2160期限根据鉴定意见，标准根据本地一般标准伤残分项护理费70元/天150天期限根据鉴定意见、标准根据本地一般标准及王炎民的实际情况残疾赔偿金40152元/年19年76288.8备注1精神抚慰金2500根据王炎民伤残等级及责任误工费100元/天212天21200标准根据王炎民提供证据，天数根据鉴定报告交通费300王炎民主张车损680王小君、赵国洪、保险公司认可合计该费用由保险公司承担总计135995.8备注1：王炎民定残时61周岁，故期限按19年计算，伤残等级为十级，伤残系数为0.1，2016年江苏省城镇居民人均可支配收入标准为40152元/年，残疾赔偿金为40152元/年*19年*0.1（系数）=76288.8元。