江门市蓬江区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）蓬法劳初字第236号
原告伍乐斌，男，汉族，1984年10月20日出生，住江门市蓬江区，
委托代理人梁勇，广东三良律师事务所律师。
委托代理人陈绮文，广东三良律师事务所律师助理。
被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂，住所地：江门市蓬江区篁庄叶坑工业区*号。
法定代表人冯活晓，该厂厂长。
委托代理人杨俊业，男，汉族，1948年4月21日出生，住江门市，
伍乐斌因与江门市蓬江区粤怡汽车维修厂劳动合同纠纷一案，不服江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会作出的蓬江劳仲案字［2010］2113号仲裁裁决，于2010年10月13日向本院提出诉讼，本院于当日立案受理；2010年10月12日，江门市蓬江区粤怡汽车维修厂也因不服上述裁决而诉至本院，本院于2010日后10月18日立案受理。本院经审查，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条第一款的规定，将上述两请求并案审理（以下称伍乐斌为原告，江门市蓬江区粤怡汽车维修厂为被告）。依法由审判员罗虹毅适用简易程序，于2010年11月9日公开开庭进行了审理。原告伍乐斌及其委托代理人梁勇、被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂的委托代理人杨俊业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：2008年7月10日，原告进入被告处工作，负责保险理赔，2010年8月13日被告辞退原告。2010年8月10日原告向江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2010年9月27日作出蓬江劳仲案字［2010］2113号仲裁裁决书。原告认为，仲裁委驳回原告请求被告赔付因不与其签订劳动合同双倍工资，缺乏法律依据，有偏袒被告之嫌，其他原告无异议。据此，原告特提起诉讼，诉讼请求为：一、判令被告赔付未与原告签订劳动合同20个月工资，合计36120元（自2009年1月至2010年8月共20个月，每月平均工资1806元，即1806×20=36120）给原告；二、本案诉讼费用由被告承担。
原告在举证期限内提供的证据有：1、企业机读档案登记资料一份；2、江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会作出的蓬江劳仲案字［2010］2113号《仲裁裁决书》一份。
被告答辩称：原告是进行恶意劳动仲裁，其在仲裁中所举证据是盗用企业的文件，对举证的录音是采用秘密录音的方式，所以其行为对被告的管理人员的隐私权进行了侵害，被告将另案起诉。另外原告的举证与其诉讼请求在事实上和法律规定上没有对应性。
被告诉称：原、被告于2008年7月10日建立劳动关系，双方签订的劳动合同期间至2010年8月31日止。原告入职以后，被告告知其要在企业参加社保，因为原告主张另有社保渠道，要求被告在保证其每月工资不少于1000元的情况下，让其自行参加社保，被告因为用工劣势，同意了原告的请求，在劳动合同中确定包含了社保费的基本工资为1000元，明显多于其他职工。原告工作期间，因为知道其他职工参加社保或者领取社保补贴，所以其没有在在职期间主张社保权利。2010年8月11日，原告以个人理由申请离职，在批准其8月15日自行离职的情况下，原告于8月13日已经离开被告处。2010年8月10日，原告提供伪造的录音，工作胸卡和窃取的企业文件，提起劳动仲裁，请求裁定被告向其支付补偿金、补贴金70492元。被告在企业管理中，劳动纠纷发生前，已经发现有些职工秘密准备进行恶意劳动仲裁。对于原告另一法律关系上的民事侵权行为，被告将另案提起诉讼。被告根据以上事实，根据《劳动法》第十七条，根据《民法通则》第四条、第五条的规定，不服劳动仲裁的裁定，特提起诉讼，诉讼请求：一、请求判决不支持蓬江劳仲案字［2010］2113号仲裁裁决书第一项支付原告经济补偿金4610.42元的裁决；二、判决原告交还被告的考勤卡和伪造的工作胸卡；三、原告承担本案诉讼受理费。
被告在举证期限内提供的证据有：1、营业执照一份；2、员工离职登记表一份；3、劳动合同一份；4、公告照片一张；5、工资表一份（2010年5月、6月、7月、8月）；6、入职表一份；7、工作交接情况说明一份；8、江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会作出的蓬江劳仲案字［2010］2113号《仲裁裁决书》一份。
原告针对被告起诉答辩称：被告起诉没有事实根据和法律依据，应当驳回。
经审理查明，原告于2008年7月10日入职被告处，工作岗位为前台接待。被告与原告签订劳动合同，合同期限为2008年9月1日至2011年8月31日，合同约定原告正常工资为1000元/月。被告没有为原告参加社会保险。原告上班需要进行考勤，并以每天上班8.5小时、每月上班26天的月基本工资600元为计算基数。原告工资构成包括基本工资和提成等，工资通过现金发放，需要签收。原告填写《员工离职登记表》，申请于2010年8月15日离职，被告对此予以批准。原告自同月13日起没有回被告单位上班，原告在职期间工资已全部结算。原告2010年5月、6月、7月、8月实发工资分别是1984元、1483元、2409元、888元。2010年8月10日，原告向江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求裁令被申请人支付如下款项：1、自2008年7月至2010年8月未签订劳动合同的二倍工资65650元；2、经济补偿5252元。
江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会经过开庭审理，于2010年9月27日作出蓬江劳仲案字［2010］2113号《仲裁裁决书》，裁决为：一、被申请人江门市蓬江区粤怡汽车维修厂应在本裁决生效之日起三日内向申请人伍乐斌支付经济补偿4610.42元，驳回申请人伍乐斌超出该数额部分的仲裁请求；二、确认被申请人江门市蓬江区粤怡汽车维修厂与申请人伍乐斌之间的劳动关系自2010年8月13日起解除；三、驳回申请人伍乐斌其他仲裁请求。上述裁决第一项为终局裁决，第二、三项为非终局裁决。原告针对仲裁裁决的第三项，被告针对仲裁裁决第一项，均在法定期限内先后向本院提起诉讼。
本院认为，原告与被告形成了劳动关系，原告与被告解除劳动关系是否合法解除是本案争议的焦点。江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会作出蓬江劳仲案字［2010］2113号《仲裁裁决书》，仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，原告起诉是针对仲裁裁决的非终局裁决事项，被告起诉是针对仲裁裁决的终局裁决事项，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”的规定，本案涉案的仲裁裁决按照非终局裁决处理。
首先，针对仲裁裁决第二项，双方当事人对该项仲裁裁决均没有异议，故本院确认该仲裁裁决的事项，即确认被告与原告之间的劳动关系自2010年8月13日起解除。
其次，针对原告提出的要求被告支付其于2008年7月至2010年8月未签订劳动合同的二倍工资65650元的仲裁请求问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”、第九十八条“本法自2008年1月1日起施行。”及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，原告于2008年7月10日入职于被告处工作，双方于2008年9月1日签订期限为2008年9月1日至2011年8月31日的劳动合同。原告主张该劳动合同是补签的，但其未能够进行举证予以证明。对原告要求被告支付2008年7月至2010年8月未签订劳动合同的二倍工资65650元，分两阶段进行处理。对于原告请求2008年8月11日至同月31日期间未签订劳动合同的二倍工资部分，江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，以原告超过申请仲裁的时效期间为由，不予支持。对于2008年9月1日至2010年8月期间的阶段，双方已经签订了劳动合同，且在合同期内，故该阶段原告要求被告支付二倍工资，江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会也不予支持，且裁决驳回原告该项请求。本院认为江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会驳回原告的该项仲裁请求依据充分，合法合理，本院也认同江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会对原告该项仲裁请求的处理结果。虽然原告在提起诉讼时，其将诉讼请求调整为要求被告偿付未与原告签订劳动合同20个月工资合计为36120元（自2009年1月至2010年8月共20个月，每月平均工资1806元，即1806×20=36120元），但是原告未能举证证明上述合同是目前补签的，如上述的理由一样，故原告的该项诉讼请求没有法律依据，对该项诉讼请求，本院不予支持。
再次，针对被告提出的不同意蓬江劳仲案字［2010］2113号仲裁裁决书第一项支付原告经济补偿金4610.42元的裁决，亦即被告提出不向原告支付经济补偿金4610.42元的请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的……。”的规定，因被告未为原告办理并缴纳社会保险费，原告与被告解除劳动关系完全合法合理。再根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告2010年5月、6月、7月实发工资分别是1984元、1483元、2409元，对于原告2009年8月至2010年4月的工资，双方当事人都未能举证，根据《广东省工资支付条例》第四十四条“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定。用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位职工的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定。”，的规定，江门市在岗职工月平均工资为1806元，故原告2009年8月至2010年4月的工资参照为1806元。原告的工作年限为2年零1个月，按2.5个月计算经济补偿。江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会裁决被告应支付原告2.5个月工资标准的经济补偿4610.42元〔（2409+1483+1984+1806×9）÷12×2.5〕，依据充分，而原告对此无异议，本院也支持该项裁决。因此，被告提出不向原告支付经济补偿金4610.42元的请求，依据不充分，本院予以驳回。
最后，针对被告提出要求原告交还被告的考勤卡和伪造的工作胸卡的诉讼请求。被告该请求在江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会仲裁时并没有提出，亦即没有经江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会仲裁裁决。被告该项诉讼请求与其仲裁请求属于独立的劳动争议，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”规定，故被告该项请求应向江门市蓬江区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，本院不作处理。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款之规定，判决如下：
一、被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂应在本判决生效之日起三日内向原告伍乐斌支付经济补偿4610.42元。
二、确认被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂与原告伍乐斌之间的劳动关系自2010年8月13日起解除。
三、驳回原告伍乐斌要求被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂偿付未与原告肖荣达签订劳动合同20个月工资合计为36120元的诉讼请求。
四、驳回被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案原告伍乐斌起诉的案件受理费10元，减半收取5元，由原告伍乐斌负担；被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂起诉的案件受理费60元，减半收取30元，由被告江门市蓬江区粤怡汽车维修厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定的期限内履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。
审判员 罗虹毅
二〇一〇年十一月二十一日
书记员 黄美贞