湖南省株洲市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）株中法民四再终字第3号
申请再审人（一审原告、二审上诉人）胡韶初，男，1971年9月21日出生，汉族，双峰县人，湖南省双峰县青树坪镇。
委托代理人陈剑峰，北京市常鸿律师事务所律师。
委托代理人左爵云，北京市常鸿律师事务所律师。
被申请人（一审被告、二审被上诉人）攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿。
法定代表人李禾生，该公司董事长。
委托代理人彭新刚，攸县长安法律服务所。
委托代理人朱秋云，男，汉族，1954年8月14日出生，住攸县黄丰镇乌井村。
原审原告胡韶初与攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿劳动争议纠纷一案，攸县人民法院于2013年8月2日作出（2013）攸法民一初字第742号民事判决，宣判后，胡韶初不服，向本院提出上诉，本院于2014年1月16日作出（2013）株中法民四终字第286号民事判决，驳回上诉，维持原判。该判决已发生法律效力。胡韶初仍不服，向湖南省高级人民法院提出申请再审，湖南省高级人民法院于2014年9月22日作出（2014）湘高法民申字第470号民事裁定，指令本院再审，本院于2015年4月9日依法另行组成合议庭公开开庭审理了本案。申请再审人胡韶初及其委托代理人左爵云、陈剑峰，被申请人攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿的委托代理人彭新刚、朱秋云均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡韶初向攸县人民法院起诉称：原告胡韶初自2011年7月至2012年2月在被告煤矿从事井下掘进工作。2011年5月21日原告胡韶初经株洲市劳动卫生职业病防治所鉴定为煤工尘肺三期。同年9月29日经攸县人力资源和社会保障局认定为工伤，2012年12月10日经株洲市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残三级。2013年4月15日原告曾向攸县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，但仲裁裁定书并没有依法维护原告的合法权益，因此，特向法院提起诉讼，请求依法判决解除原、被告之间的劳动关系并由被告支付原告工伤保险待遇1257380元、未签订书面劳动合同的双倍工资24500元、解除劳动关系经济补偿金3500元，合计1285380元。
被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿辩称：1、原告胡韶初再被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿处工作时间短，由被告承担原告全部损失于情、于法不合。2、如果原告愿意降低诉讼请求额，被告同意调解。
攸县人民法院一审查明，原告胡韶初从1992年起，一直从事井下采煤工作，2011年7月至2012年2月原告在被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿从事井下掘进工作；2012年3月8日至2012年4月9日原告胡韶初因身体不适在株洲市劳动卫生职业病防治中心住院治疗30天、垫付医疗费用5510.6元；2012年5月21日，原告经株洲市劳动卫生职业病防治中心确诊为煤工尘肺叁期，同年9月29日被攸县人力资源和社会保障局认定为工伤；2012年12月10日，原告伤情经株洲市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残叁级。2013年5月20日，该纠纷经攸县劳动仲裁委员会仲裁。裁决被告应支付原告工伤待遇共计48606.6元，并于2012年12月起按月支付伤残津贴1106.6元，原告因不服仲裁裁决，遂提起诉讼，请求依法判决解除原、被告之间的劳动关系并由被告支付原告工伤保险待遇1257380元、未签订书面劳动合同的双倍工资24500元、解除劳动关系经济补偿金3500元，合计1285380元。
攸县人民法院一审另查明，在原告胡韶初确诊为职业病之前，被告未为原告办理工伤保险手续；原、被告未订立书面劳动合同。
攸县人民法院一审认为，本案系劳动争议纠纷，当事人所争议的焦点是被告应当如何支付原告的工伤待遇。原告胡韶初在被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿从事出碴工作，与被告建立了劳动关系。原告在最后用人单位的被告处经诊断患职业病，被告又没有为原告办理工伤保险参保手续，作为用人单位的被告应当支付原告工伤待遇。原告因工受伤且伤情构成伤残叁级，其本人要求解除劳动合同关系，退出劳动岗位的诉求符合有关法律法规的规定，应予支持。原告的工伤待遇应当以《工伤保险条例》、《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》等相关法律法规规定项目和标准支付。对原告胡韶初因工受伤所受的损失原审法院核定如下：
一、因原、被告双方均未提交充分证据证明原告的月工资金额，故本院应当参照适用统筹地区上年度职工月平均工资，即2011年度攸县职工月平均工资1976元作为计算原告相应损失的赔偿标准。解除劳动关系后一次性工伤保险长期待遇：因原告伤情构成伤残叁级且其受伤时为42周岁，参照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条（二）项之规定核定为1976元／月×132月=260832元；
二、停工留薪期工资。停工时间从原告受伤之日至株洲市劳动能力鉴定委员会鉴定之日，即从2012年5月21日至2012年12月10日，共计7个月，其停工留薪期工资核定为1976元／月×7月=13832元；
三、医疗费。根据住院医药费收据，本院认定为5510.6元；
四、护理费。因原告没有提供护理人员工资收入的证明，本院酌定为40元／天，治疗护理期间，根据住院时间计算，认定为30天，即护理费计算为30天×40元／天=1200元；
五、住院伙食补助费，被告单位没有制定因公出差伙食补助标准，其住院伙食补助费可参照湘财行（2007）10号文件以30元／天计算，即住院伙食补助费30元／天×30天=900元；
六、交通费，综合考虑因治病的需要，本院酌定为2000元。
综上所述，原告胡韶初在被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿工作中患职业病并被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。原告胡韶初从2011年7月至2012年2月，在被告处连续工作共7个月，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。被告应依法向原告支付实际用工起满一个月的次日至未用工之日的前一日的双倍工资，即6个月×1976元／月=11856元。因本案中原告提出解除劳动合同关系，故不符合经济补偿的法定情形，对原告的该项请求，原审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、《湖南省农民参加工伤保险暂行办法》第九条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、终止原告胡韶初与被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿之间的劳动关系；二、限被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿在本判决生效后10日内向原告支付双倍工资11856元；三、限被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿在本判决生效后10日内向原告胡韶初支付一次性工伤保险长期待遇、停工留薪期工资、医疗费、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、交通费等283674.6元；四、驳回原告胡韶初的其他诉讼请求。案件受理费决定免交。
本院二审对一审查明的事实没有异议。对一审查明的事实和采信的证据予以确认。
本院二审认为，本案系劳动争议纠纷，针对上诉人胡韶初的上诉理由，分析述评如下：
1.关于计算工伤待遇的工资基数问题。因上诉人与被上诉人均未能提供有效的证据证明上诉人的实际月平均工资数额，故对上诉人享受工伤待遇的月工资基数，以参照统筹地区上年度职工平均工资计算为宜。由于攸县的工伤保险统筹仍然实行县级统筹，故本案中上诉人的各项工伤待遇应按照攸县职工2011年度月平均工资标准计付。一审判决计算上诉人的各项工伤待遇参照攸县职工2011年度月平均工资标准1976元计付并无不当，本院予以支持。
2.停工留薪期间如何计算。停工留薪期，是指劳动者遭受事故伤害或者患职业病需暂停工作，接受工伤医疗，并保持原工资福利待遇不变的期间。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。一审以上诉人被确诊患职业病之日起至劳动能力鉴定委员会鉴定之日止，确定停工留薪期为7个月并无不当，本院予以支持。
3.关于一次性伤残补助金能否得到支持。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条规定：“劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。”在本案一审中，上诉人胡韶初要求解除劳动合同关系，退出劳动岗位，并提出了一次性享受工伤保险长期待遇的诉讼请求，一审支持了上诉人解除劳动关系，享受一次性工伤保险长期待遇的诉请。故上诉人的工伤保险关系中止，获得一次性工伤保险长期待遇的同时不能再要求一次性伤残补助金的工伤待遇。
4.关于解除劳动合同经济补偿、伤残鉴定费、医疗费等有关费用的问题。本案系上诉人胡韶初提出解除劳动合同关系，不符合经济补偿的法定情形。其也未就主张的伤残鉴定费、医疗费用提出证据证明。故二审驳回上诉，维持原判。
胡韶初申请再审请求撤销原一二审判决，依法改判。具体理由：原一二审以申请再审人未能提供有效的证据证明申请再审人的实际月平均工资数额，以参照统筹地区攸县职工上年度职工工资（1976）标准计付申请再审人的工伤待遇，系认定事实错误，没有法律依据。原审未认定一次性伤残补助金，适用法律错误。
本院再审查明的事实与原一二审查明的事实无出入，再审予以确认。
本院再审认为：本案系劳动争议纠纷，本案争执的焦点是：一是如何计算工伤待遇的工资基数？二是享受一次性工伤保险长期待遇是否同时还可以要求一次性伤残补助金的工伤待遇。本案在原一二审申请再审人胡韶初与被申请人均未提供有效的证据证明，申请再审人胡韶初的实际月平均工资数额，申请再审人胡韶初在攸县从事井下工作，攸县的工伤保险统筹仍然实行县级统筹，以参加统筹地区上年度职工平均工资计算为宜。故本案中申请再审人的各项工伤待遇按照攸县职工2011年度月平均工资标准计算并无不当，申请再审人该申诉理由不能成立，本院不予支持。关于一次性伤残补助金能否得到支持。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条规定：“劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工伤致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位可享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金、标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资……综上所述，在农民工与用人单位解除劳动关系的情形下，工伤保险待遇包括一次性伤残补助金和一次性工伤保险长期待遇。故申请再审人胡韶初在享受工伤保险长期待遇的同时还享有一次性伤残补助金，原一二审未支持申请再审人的诉请，属适用法律不当，再审申请人该申请理由成立，本院予以支持。申请再审人胡韶初被鉴定为三级伤残，其一次性伤残补助金应为23月×1976元／月=45448元。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十五条、《湖南省农民参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条第（二）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持本院（2013）株中法民四终字第286号民事判决即：1、终止原告胡韶初与被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿之间的劳动关系；2、限被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿在本判决生效后10日内向原告支付双倍工资11856元；3、限被告攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿在本判决生效后10日内向原告胡韶初支付一次性工伤保险长期待遇、停工留薪期工资、医疗费、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、交通费等283674.6元；4、驳回原告胡韶初的其他诉讼请求。案件受理费决定免交。
二、攸县黄丰桥镇乌井村柏树屋煤矿在本判决生效后10日内向胡韶初支付一次性伤残补助金45448元。
以上共计应支付340978.6元。
本案一、二审诉讼费免交。
本判决为终审判决。
审判长 陈 红
审判员 周继祥
审判员 敖 云
二〇一五年十一月十一日
书记员 贺双平