湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）湘06刑终29号
原公诉机关屈原管理区人民检察院。
上诉人（原审被告人）张旭，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年8月2日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕。现押湘阴县看守所。
原审被告人ＸＸ，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月17日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押岳阳县看守所。
原审被告人胡杰雄，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月17日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕。现押湘阴县看守所。
原审被告人徐某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月17日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕，2014年10月16日被屈原管理区人民法院决定取保候审。
原审被告人姜某，无业。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕，2014年9月12日被屈原管理区人民法院决定取保候审。
原审被告人陈某，岳阳市电信局职工。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年7月18日被刑事拘留，同年8月23日被逮捕，2014年7月31日被屈原管理区人民法院决定取保候审。
原审被告人张某，又名张伟，外号“小海”，个体户。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2013年8月2日被刑事拘留，同年9月5日被逮捕，2014年8月11日被屈原管理区人民法院决定取保候审。
屈原管理区人民法院审理屈�管理区人民检察院指控原审被告人张旭、ＸＸ、胡杰雄、徐某、陈某、姜某犯贩卖毒品罪，被告人胡杰雄、张某犯非法持有毒品罪一案，于2014年10月27日作出（2014）屈刑初字第9号刑事判决。张旭提出上诉，屈原管理区人民检察院提出抗诉。本院于2015年4月10日作出（2014）岳中刑一终字第151号刑事裁定书，以原判事实不清，证据不足，撤销屈原管理区人民法院（2014）屈刑初字第9号刑事判决，发回重审。该院于2015年12月29日作出（2015）屈刑初字第16号刑事判决。原审被告人张旭不服，提出上诉。屈原管理区人民法院于2016年1月25日将案件移送本院，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。岳阳市人民检察院指派检察员李壮出庭履行职务，上诉人张旭到庭参加诉讼。现已审理终结。
屈原管理区人民法院认定：
一、ＸＸ贩卖毒品的事实
2012年9月份至2013年7月份，被告人ＸＸ向胡杰雄共计贩卖甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）260克，甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）120粒；向徐某共计贩卖甲基苯丙胺60克，甲基苯丙胺片剂170粒；2013年7月17日，公安干警在岳阳将ＸＸ抓获时在其随身携带的挎包中，查获甲基苯丙胺4.6899克，甲基苯丙胺片剂0.5064克。具体事实如下：
1、2012年10月份，ＸＸ将藏有50克甲基苯丙胺的汽车大灯，通过从珠海至岳阳的大巴车在途径长沙汽车西站时送给胡杰雄；2012年10月份，ＸＸ将藏有50克甲基苯丙胺的电脑音响通过快递从珠海至长沙寄送给胡杰雄；2013年1月份，ＸＸ回老家过年时将160克甲基苯丙胺和20粒甲基苯丙胺片剂从珠海带至长沙给胡杰雄；2013年4月，ＸＸ通过快递从珠海至长沙将100粒甲基苯丙胺片剂寄送至胡杰雄。
2、2013年5月10日ＸＸ将藏有30克甲基苯丙胺，80粒�基苯丙胺片剂的电脑音响通过圆通快递从珠海至长沙寄送给徐某；6月18日，ＸＸ通过同样的方式将30克甲基苯丙胺，90粒甲基苯丙胺片剂邮寄给徐某。
二、张旭贩卖毒品的事实
2013年5月至2013年7月底，张旭分别向ＸＸ、张某贩卖甲基苯丙胺30克、17.7675克；2013年7月30日，公安干警在广东省珠海市体育馆南门将张旭抓获时从其身上搜查出甲基苯丙胺6.1888克，甲基苯丙胺片剂0.6160克。具体事实如下：
1、2013年5月份，张旭与ＸＸ在珠海市香洲区约定地点见面，以现金7000元交易甲基苯丙胺30克，后ＸＸ将该批毒品以邮寄方式贩卖给徐某。
2、2013年7月，张旭通过用毒品抵债的方式向张某贩卖甲基苯丙胺17.7675克。
三、胡杰雄贩卖毒品、非法持有毒品的事实
2012年11月至2013年6月份期间，被告人胡杰雄向金鹏贩卖甲基苯丙�5.3克，甲基苯丙胺片剂55粒，向荀某贩卖甲基苯丙胺20克，甲基苯丙胺片剂20粒。2013年7月17日胡杰雄在长沙被抓获时，公安机关在其驾驶的车上钥匙扣内搜出甲基苯丙胺3.1649克，甲基苯丙胺片剂1.6654克。同时车上搜出胡杰雄非法持有他人的甲基苯丙胺25.11克。具体事实如下：
1、2012年11月初至2013年1月，胡杰雄在屈原管理区天问街道办事处向金鹏（已判刑）贩卖甲基苯丙胺5.3克，甲基苯丙胺片剂55粒。
2、2012年年底至2013年5、6月份胡杰雄在屈原管理区向吸毒人员荀某贩卖甲基苯丙胺20克，甲基苯丙胺片剂20粒。
3、2013年7月17日公安机关在长沙将被告人胡杰雄抓获时在其所驾驶的车牌为湘F×××××的黑色雪佛兰小车内搜出藏在钥匙扣内的甲基苯丙胺3.1649克，甲基苯丙胺片剂1.6654克，另非法持有他人寄放在其车内后排座位上纸盒内的甲基苯丙胺25.11克。
四、姜某贩卖毒品的事实
2012年间被告人姜某为帮助胡杰雄贩毒，在胡杰雄的指示下，将胡杰雄贩卖的甲基苯丙胺0.3克，甲基苯丙胺片剂5粒，在屈原管理区天问街道办事处交给金鹏；并在屈原管理区内两次帮胡杰雄从荀某处收取1100元的毒资。
五、徐某贩卖毒品的事实
2013年6月1日至24日，徐某向吸毒人员王某贩卖甲基苯丙胺0.8克，甲基苯丙胺片剂1粒。同年7月16日，公安干警在岳阳将徐某抓获时在其驾驶的车牌为湘F×××××的桑塔纳小车内查获甲基苯丙胺1.2928克，甲基苯丙胺片剂0.3778克。
六、陈某贩卖毒品的事实
2013年5月份，为帮助徐某贩毒，被告人陈某借给徐某1万元钱，用于购买毒品；2013年5月至6月间，陈某多次通过自己的银行账户帮徐某向上线汇毒资共计28000元；2013年6月份开始，为帮徐某理清账�帮徐记录买卖毒品的明细。
七、张某非法持有毒品的事实
2013年7月30日，公安干警在珠海将被告人张某抓获时，在其驾驶的车牌为粤B×××××的银灰色奥迪A4小车上，查获甲基苯丙胺17.7675克，甲基苯丙胺片剂3.9164克。
另查明，本案已扣押被告人ＸＸ驾驶的车牌号为粤C×××××的黑色雪佛兰的小轿车一辆；被告人张旭驾驶的车牌号为粤C×××××的黑色马自达小轿车一辆；被告人胡杰雄驾驶的车牌号为湘F×××××的黑色雪佛兰的小轿车一辆；被告人张某所驾驶的车牌号为粤B×××××的银灰色奥迪A4小轿车一辆；被告人张旭的个人财产十三万元。
上述事实，有公诉机关提交的并经庭审举证、质证、认证的被告人张旭、ＸＸ、胡杰雄、徐某、陈某、姜某张某的供述、证人荀某、王某的证言、辨认笔录、户籍证明、抓获经过、搜查笔录、扣押清单和账本搜查笔录和照片、鉴定意见等证据予以证明。
屈原管理区人民法院认为，被告人ＸＸ、张旭、胡杰雄、徐某、姜某、陈某违犯国家毒品管理法规，明知是毒品而故意实施贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人胡杰雄、张某明知是毒品而非法持有，其行为构成非法持有毒品罪。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第四款，第三百四十八条，第六十一条，第二十五条，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第五十二条，第五十九条，第六十四条之规定，拟判决如下：一、被告人ＸＸ犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十五万元；二、被告人张旭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产十三万元；三、被告人胡杰雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年三个月，�处罚金五万元人民币；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金一万元，决定合并执行有期徒刑十二年，并处罚金六万元；四、被告人徐某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金二万元人民币；五、被告人姜某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年一个月二十一天，并处罚金一万元人民币；六、被告人陈某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十四天，并处罚金一万元人民币；七、被告人张某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十三天，并处罚金一万元人民币；八、被告人ＸＸ驾驶的车牌号为粤C×××××的黑色雪佛兰的小轿车一辆属作案工具，予以没收；九、被告人胡杰雄驾驶的车牌号为湘F×××××的黑色雪佛兰的小轿车一辆属作案工具，予以没收；十、被告人张旭驾驶的车牌号为粤C×××××的黑色马自达小轿车为案外人王力文所有，予以归还；十一、被告人张某所驾驶的车牌号为粤B×××××的银灰色奥迪A4小轿车予以归还。
张旭上诉提出，他是2013年7月26日被抓获，而不是7月30日，其未贩卖毒品给ＸＸ和张某，在公安机关的供述都是刑讯逼供，其身上被查获的毒品应认定为非法持有。
出庭履行职务的检察员提出，一审法院认定事实清楚，证据确实、充分，建议维持原判。
经审理查明，原审认定张旭、ＸＸ、胡杰雄、徐某、陈某、姜某犯贩卖毒品罪，胡杰雄、张某犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
另查明，张旭在做有罪时供述称没有受到刑讯逼供。
本院认为，上诉人张旭、原审被告人ＸＸ、胡杰雄、徐某、陈某、姜某违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为己构成贩卖毒品罪。张旭上诉提出其身上被查获的毒品�认定为非法持有的上诉理由于法无据，本院不予支持。胡杰雄、张某非法持有毒品，其行为己构成非法持有毒品罪。其中ＸＸ、张旭贩卖甲基苯丙胺五十克以上，胡杰雄贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，徐某贩卖甲基苯丙胺不满十克，姜某、陈某帮助他人贩卖甲基苯丙胺不满十克，胡杰雄、张某非法持有毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克。在徐某、陈某共同犯罪，徐某起主要作用，系主犯，陈某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚；在胡杰雄、姜某共同犯罪中，胡杰雄起主要作用，系主犯，姜某起次要作用，系从犯，应当从轻处罚。胡杰雄犯数罪，应数罪并罚。胡杰雄、徐某、陈某、姜某、张某均当庭认罪，可酌情从轻处罚。张旭上诉提出，他是2013年7月26日被抓获，而不是7月30日的上诉理由与查明的事实不符，本院不予支持。张旭贩卖毒品给ＸＸ和张某，�其本人及ＸＸ和张某供述证明，足以认定，张旭入所检查时身体状况正常，且其在做有罪供述时称未遭受刑讯逼供，故其还提出未贩卖毒品给ＸＸ和张某，在公安机关的供述都是刑讯逼供的上诉理由不成立，本院亦不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李强斌
审判员 王继华
审判员 汤 卫
二〇一六年三月二十九日
书记员 张琼花