陕西省三原县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）三刑初字第00020号
公诉机关三原县人民检察院。
被告人李某某，男，2014年11月11日因涉嫌强奸罪、抢劫罪被三原县公安局刑事拘留，同年12月16日被执行逮捕，现羁押于三原县看守所。
法定代理人李某甲，女，系被告人李某某的姑姑。
辩护人王某某。
辩护人梁某某。
被告人张某某，男，2014年10月14日因涉嫌强奸罪被三原县公安局刑事拘留，同年11月11日被取保候审，2015年1月13日被执行逮捕，现羁押于三原县看守所。
法定代理人张某甲，男，系被告人张某某的父亲。
辩护人杨某某。
三原县人民检察院以三检诉刑诉（2015）第21号起诉书指控被告人李某某犯强奸罪、抢劫罪，指控被告人张某某犯强奸罪，于2015年3月13日向本院提起公诉，本院受理后依法组成合议庭不公开开庭审理了本案，三原县人民检察院代理检察员杨新荣依法出庭支持公诉，被告人李某某、张某某及其法定代理人李某甲、张某甲，辩护人王某某、梁某某、杨某某均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
公诉机关指控，2014年10月12日，被告人李某某与张某某、李某乙（另案）在三原县商贸街东方旅社住宿时，被告人李某乙与李某某提出找个女娃来发生性关系，张某某同意并由张某某将三原县池阳中学学生王某某（出生于2000年12月21日）骗至三原县商贸街东方旅社。被告人李某乙按照三人事先商议先拍裸照，再发生性关系的办法，对王某某进行了殴打、恐吓将王某某的衣服脱掉对其拍裸照，拍完后又强行和王某某发生了性关系，被告人李某乙和王某某发生性关系后，李某某又强行与王某某发生了性关系。后在王某某索要自己的手机时，三人以不让王某某报警，并且不让王某某将此事告诉家人为由拒绝归还王某某苹果4S手机。
2014年10月13日早上，在王某某离开东方旅社后，被告人李某乙与李某某、张某某也离开东方旅社。张某某独自回家，被告人李某乙与李某某同行，并于同日中午将该手机以800元的价格卖给三原县大庆路一家手机店，所得赃款二人已挥霍。经三原县价格认证中心鉴定，该手机价值人民币1600元。
公诉机关认为，被告人李某某行为构成强奸罪、抢劫罪，被告人张某某的行为构成强奸罪，请求依法判处。
被告人李某某、张某某对公诉机关指控的罪名无异议，表示自愿认罪服法。
被告人李某某的辩护人对公诉机关指控的强奸罪罪名无异议，但存在以下从轻、减轻处罚情节：被告人李某某实施犯罪时不满16周岁，系未成年人，依法应当减轻处罚；被告人李某某在案发后主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首行为，依法可从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解；积极退赃。综上请求对被告人从轻、减轻处罚。
被告人李某某的辩护人对公诉机关指控的抢劫罪罪名持有异议，认为被告人李某某不构成抢劫罪。
被告人张某某的辩护人对公诉机关指控的强奸罪罪名无异议，但存在以下从轻、减轻处罚情节：被告人张某某实施犯罪时不满18周岁，系未成年人，依法应当减轻处罚；被告人张某某在案发后主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首行为，依法可从轻处罚；被告人在共同犯罪中起辅助作用，属于从犯，依法应当从轻、减轻处罚；被告人系初犯、偶犯，积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解。综上请求对被告人从轻、减轻处罚。
经审理查明，2014年10月12日，被告人李某某与张某某、李某乙（另案）在三原县商贸街东方旅社住宿时，被告人李某乙与李某某提出找个女娃来发生性关系，张某某同意并由张某某将三原县池阳中学学生王某某（出生于2000年12月21日）骗至三原县商贸街东方旅社。被告人李某乙按照三人事先商议先拍裸照，再发生性关系的办法，对王某某进行了殴打、恐吓将王某某的衣服脱掉对其拍裸照，拍完后又强行和王某某发生了性关系，被告人李某乙和王某某发生性关系后，李某某又强行与王某某发生了性关系。后在王某某索要自己的手机时，三人以不让王某某报警，且不让王某某将此事告诉家人为由拒绝归还王某某苹果4S手机。
2014年10月13日早上，在王某某离开东方旅社后，被告人李某乙与李某某、张某某也离开东方旅社。张某某独自回家，被告人李某乙与李某某同行，并于同日中午将该手机以800元的价格卖给三原县大庆路一家手机店，所得赃款二人已挥霍。经三原县价格认证中心鉴定，该手机价值人民币1600元。
又查明，案发时，被害人王某某已满13周岁不满14周岁；被告人李某某已满14周岁不满16周岁；被告人张某某已满16周岁不满18周岁。案发后，被告人李某某的家属已赔偿被害人王某某经济损失人民币27000元，积极退赃人民币800元；被告人张某某的家属已赔偿被害人王某某经济损失人民币42000元，二被告人均取得被害人的谅解。
上述事实，经当庭举证质证，有以下证据证实：
一、物证内裤一条。
二、书证。
1、立案决定书
证明：案件来源。
2、户籍证明
证明：（1）、被告人李某某已满14周岁不满16周岁；被告人张某某已满16周岁不满18周岁。
（2）、被害人王某某在案发时已满13周岁不满14周岁。
3、情况说明
证明：（1）、2014年10月14日张某某在其母亲的带领下投案；2014年11月11日李某某在其姑姑的带领下投案。
（2）、三原县公安局民警对李某乙拍裸照的手机查询无果。
（3）、三原县公安局民警与许某多次联系未果，无法取证。
（4）、咸阳市公安司法鉴定中心未退回提取的卫生纸团和李某乙的血样。
4、通话记录
证明：2014年10月11日、12日韦某某的手机先后5次与张某丙的手机通话。
5、在逃人员信息表
证明：（1）、2014年10月22日三原县公安局上网追逃被告人李某乙。
（2）、李某某主动投案后，三原县公安局于2014年11月12日撤销了对李某某的上网追逃。
6、扣押物品清单、领条
证明：（1）、三原县公安局扣押了由李某乙的父亲李某丙和李某某的姑姑李某甲赔偿被害人王某某手机款1600元。
（2）、被害人王某某的母亲从三原县公安局领取被抢手机赔偿款1600元。
7、价格鉴定书
证明：经三原县价格认证中心鉴定，被抢手机价值人民币1600元。
三、证人证言
1、牛某某证言
证明：2014年10月中旬的一天中午，在他的手机店里他以800元的价格收购了一个小伙的苹果4S手机。两三天后他把该手机卖给西安的小刘。
2、李某甲的证言
证明：（1）、2014年11月11日，她和李某丙带领李某乙、李某某到三原县公安局投案自首。
（2）、她听李某乙和李某某讲，他们两人和一个叫王某某的女娃发生了性关系，这个女娃是张某某叫来的，但张某某没有和这个女娃发生性关系，她和李某丙共同赔偿了王某某的手机。
3、李某丙的证言和李某甲的证言基本一致。
4、证人张某丁的证言
证明：2014年10月11日，有三个男娃到他经营的东方旅社住宿，到了第二天下午18时左右有一个女娃来找这三个男娃，这四个人什么时间离开旅社的他不清楚。
5、证人韦某某的证言
证明：2014年10月11日11时许，张某某到他家让他给张某丙打电话，让张某丙把王某某叫出来谝一下，张某丙拒绝了。到了第二天中午张某某又到他家让他电话联系张某丙，让张某丙告诉他王某某的电话，最后张某丙把王某某的QQ号发给了张某某。
6、证人张某丙的证言
证明：2014年10月11日11时许，韦某某给他打电话，问他王某某的住址，他没有说。到了第二天中午韦某某又给他打电话，要他告诉王某某的电话，他没有说，最后他把王某某的QQ号给了韦某某。
7、证人王某丙（系王某某母亲）的证言
证明：2014年10月11日晚上王某某没有回家，第二天早上8、9点时王某某回家说有人把她手机抢了，把她还打了一顿。后他们家人就报案了，被抢手机是2014年2月份以3000元的价格买的。
四、被害人王某某陈述
证明：2014年10月12日，张某某通过QQ联系她，她到了三原县商贸街东方旅社二楼的一间房子后，看见李某乙和李某某正在吃饭，吃完饭后张某某和李某某出去买烟，李某乙让她把衣服脱了，她没有脱，李某乙打了她一个巴掌，她就把衣服脱的只剩下一条内裤，躺在床上，李某乙用手机给她拍了裸照，拍完裸照后，李某乙就把她的手机和衣服拿出了房间，后李某乙又一个人进了房间，说要和她发生性关系，她不同意，李某乙威胁她，并将她推到亲她，她不让亲，李某乙就压到她身上和她发生了性关系。过一会李某某就敲门，李某乙穿好衣服就出去了。然后李某某就进来了，对她说要和她做男女朋友，她不同意，李某某又提出和她发生性关系，她不同意，李某某就威胁她，一边用语言威胁她一边脱衣服，然后和她发生了性关系。过了几分钟李某乙和张某某就进来了，李某乙把衣服给了她，她把衣服穿上后，就向李某乙要手机，李某乙说让他耍几天后就给她还，后她就一直看电视到第二天早上7点多，她离开了旅社。
五、被告人的供述
1、被告人李某某的供述
证明：2014年10月份的一天，他和李某乙、张某某在三原县商贸街的东方旅社里闲谝，李某乙让张某某叫个女娃来和他们谝（意思是和女娃发生性关系），他们三人商量好，由李某乙给女娃拍裸照，拍完后再发生性关系，张某某通过QQ叫来了王某某，他和张某某说去外面吃饭，房间里剩下李某乙和那个女娃，过了几分钟李某乙就把女娃的衣服（外衣和内衣）从房间里扔了出来，并给了张某某一部苹果手机。过了20多分钟，李某乙从房间出来，他就进去了，和王某某发生了性关系，后王某某要手机，他们没有将手机给王某某。到了第二天早上王某某走后，张某某也回家了，李某乙提出把手机卖了，他和李某乙以800元的价格把手机卖给了县医院附近的一个手机店里，所得赃款已挥霍。
2、被告人张某某的供述
证明：2014年10月份的一天，他和李某乙、李某某在三原县商贸街的东方旅社里闲谝，李某乙让他叫个女娃来和他们谝（意思是和女娃发生性关系），他们三人商量好，由李某乙给女娃拍裸照，拍完后再发生性关系，通过韦某某和张某丙得知王某某的QQ号，他用QQ联系并将王某某叫到他们住的旅社里。王某某来后，李某乙让他和李某某到外面去，房间里剩下李某乙和王某某，他通过窗户看见李某乙压在王某某的身上，王某某用脚蹬李某乙，李某乙就扇了王某某一巴掌。过了几分钟李某乙就把王某某的衣服从房间里扔到门外，后又进入房间把门关上，过了大约40分钟，李某乙要王某某的衣服，李某某就把衣服拿了进去，他也进去了看见王某某下身没有穿衣服，李某乙把他叫走了，房间里剩下李某某和王某某。过了一会，他和李某乙进入房间看见王某某没有穿衣服，过了会，王某某穿好衣服后，就陪他们聊天，到了第二天早上王某某走后，他也回家了。
六、同案犯李某乙的供述
证明：2014年10月12日，他和李某某、张某某在三原县商贸街的东方旅社里闲谝，他和李某某让张某某叫个女娃来和他们谝（意思是和女娃发生性关系），到了下午张某某叫了一个名叫王某某的女娃来到他们住的旅社里，他和李某某、张某某商量好，由他给王某某拍裸照，拍完后，他和李某某再跟王某某发生性关系，李某某和张某某说去买烟，他就进了房间，他让王某某把衣服脱了，王某某不脱，他就强行脱王某某的衣服，王某某用脚蹬他，他就扇了王某某一个巴掌，并用语言威胁、恐吓王某某，王某某就把衣服脱的只剩下一条内裤躺在床上，他用手机拍了裸照，拍完后，他就把王某某的手机和衣服拿出了房间给了张某某，后他又进了房间，和王某某发生了性关系，过了一会李某某就敲门，他穿好衣服就出去了。李某某进去，
他和张某某在门外抽烟，有半个多小时后李某某把门打开，他
和张某某就进了房间，他把衣服给了王某某，但手机没有给王某某。到了第二天早上王某某走后，张某某也回家了，他提出把手机卖了，他和李某某以800元的价格把手机卖给了县医院附近的一个手机店里，所得赃款已挥霍。
七、勘验检查笔录、辨认笔录及照片
证明：1、三原县公安局对作案现场进行勘验检查并拍照，并提取烟头10个、卫生纸5团、票据2份。
2、牛某某从10张照片中辨认出8号李某某是卖给他苹果手机的人。
3、张某某从10张照片中辨认出5号是李某某。
4、张某某从10张照片中辨认出8号是李某乙。
5、被害人王某某从10张照片中辨认出8号李某乙是强奸她的人。
6、被害人王某某从10张照片中辨认出5号李某某是强奸她的人。
7、2014年11月27日，被告人李某乙、李某某、张某某分别对作案地点进行辨认并拍照。
八、提取笔录、扣押物品清单
证明：2014年10月13日三原县公安局民警从被害人处提取阴道擦拭物一份及被害人被侵害时所穿的裤头一件。
九、鉴定意见
证明：经三原县价格认证中心鉴定，该手机价值人民币1600元。
十、收条及谅解书
证明：被告人李某某家属已赔偿被害人王某某经济损失人民币27000元，并取得其谅解；被告人张某某家属已赔偿被害人王某某经济损失人民币42000元，并取得其谅解。
上述公诉机关提供的证据来源合法客观真实且相互关联，相互印证，足以认定。
本院认为，被告人李某某、张某某采取暴力、胁迫的手段奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十六条之规定，构成强奸罪。被告人李某某以非法占有为目的，采用胁迫手段抢劫他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十三条之规定，构成抢劫罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立。在强奸犯罪中，被告人李某乙（另案）提出叫个女娃来发生性关系时，李某某、张某某二人均表示同意，张某某积极用QQ联系被害人王某某，并将其骗至案发地点，李某乙、李某某均对被害人实施了强奸行为，故三被告人在强奸犯罪中均起到了主要作用，系主犯。在抢劫犯罪中，被告人李某某用语言威胁被害人，迫使被害人不敢反抗，在李某乙将其的手机拿走不归还时，被害人也不敢要回手机，后张某某及被害人王某某离开，被告人李某某和李某乙产生非法占有该手机的想法，商量卖掉该手机，并将该手机卖掉，所得赃款已挥霍，故被告人李某某在抢劫犯罪中起到了主要作用，系主犯。被告人李某某犯强奸罪、抢劫罪，依法应数罪并罚。被害人王某某被侵害时系不满十四周岁的幼女，根据法律规定，奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，应对二被告人从重处罚。被告人李某某作案时已满15周岁不满16周岁、被告人张某某作案时已满16周岁不满17周岁，均系未成年人，依法应减轻处罚。被告人李某某、张某某在案发后主动到公安机关投案，并如实供述自己的罪行，系自首行为，依法可从轻处罚；被告人张某某虽积极诱骗被害人，但没有实施奸淫行为，其系共同犯罪中作用较轻的主犯，可酌情从轻处罚。被告人李某某、张某某积极赔偿被害人的经济损失，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。
关于李某某辩护人提出，被告人李某某的行为不构成抢劫罪一节。经审理查明，李某某与李某乙对王某某实施强奸时，采用语言威胁等手段强迫王某某与其发生性关系。在强奸行为完成后，王某某仍然处在被胁迫的环境中，使得王某某不能、不敢要回手机。在张某某及被害人王某某离开后，被告人李某某和李某乙遂产生非法占有该手机的目的，商量后将手机卖掉，所得赃款二人挥霍。被告人李某某的行为完全符合抢劫罪的犯罪构成，故对辩护人此节辩护意见不予以采纳。
关于李某某的辩护人提出，被告人李某某实施犯罪时不满16周岁，系未成年人，依法应当减轻处罚；被告人李某某在案发后主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首行为，依法可从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解；积极退赃。经审理查明的事实与辩护人的意见一致，且符合相关法律规定，故对辩护人此节辩护意见予以采纳。
关于张某某辩护人提出，被告人在共同犯罪中作用辅助作用，属于从犯，依法应当从轻、减轻处罚一节。经审理查明，在李某乙提出叫个女娃来发生性关系时，张某某表示同意，并通过其同学取得被害人的QQ号，积极用QQ联系被害人王某，将被害人骗至案发地点，虽没有实施奸淫行为，其在共同犯罪中行为积极主动，对李某乙、李某某的犯罪行为起主要作用，系主犯。故对辩护人此节辩护意见不予以采纳。
关于张某某的辩护人提出，被告人张某某实施犯罪时不满17周岁，系未成年人，依法应当减轻处罚；被告人张某某在案发后主动到公安机关投案并如实供述自己的罪行，系自首行为，依法可从轻处罚；被告人系初犯、偶犯，积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解。经审理查明的事实与辩护人的意见一致，且符合相关法律规定，故对辩护人此节辩护意见予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条、第二百六十三条、第十七条、第二十五条、第二十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人李某某犯强奸罪，判处有期徒刑五年六个月，犯抢劫罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币8000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑六年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年十一月十一日起至二0二0年十一月十日止），并处罚金人民币8000元（限判决生效后三个月内缴纳）。
被告人张某某犯强奸罪，判处有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年一月十三日起至二0一八年十二月十五日止，原羁押时间已扣除）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省咸阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 张永鹏
代理审判员 吴巧玉
人民陪审员 雒 莉
二〇一五年六月十八日
书 记 员 丁 宁
所引用的法律条款：《中华人民共和国刑法》
第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。
奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。
强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：
（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；
（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；
（三）在公共场所当众强奸妇女的；
（四）二人以上轮奸的；
（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；
第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。
已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。