湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）怀中刑一终字第59号
原公诉机关湖南省怀化市鹤城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）聂某（外号“顺子”），农民，住中方县。曾因犯非法拘禁罪于2008年4月21日被湖南省怀化市中级人民法院判处有期徒刑一年二个月，2008年7月10日刑满释放。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月11日被刑事拘留，2014年5月14日被监视居住，2014年12月8日被取保候审，经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定于2015年3月4日被逮捕。现押于湖南省怀化市看守所。
辩护人周开松，湖南清园律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）廖某，农民，住中方县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月3日被刑事拘留，2014年5月9日被取保候审，经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定于2015年3月4日被逮捕。现押于湖南省怀化市看守所。
辩护人皮朝南，湖南清园律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周某（外号“周周”），农民，住中方县。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年4月24日被刑事拘留，2014年5月9日被取保候审，经湖南省怀化市鹤城区人民法院决定于2015年3月4日被逮捕。现押于湖南省怀化市看守所。
原审被告人彭某，农民，住怀化市鹤城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年3月21日被取保候审。
湖南省怀化市鹤城区人民法院审理湖南省怀化市鹤城区�民检察院指控原审被告人彭某、聂某、廖某、周某犯开设赌场罪一案，于二O一五年三月六日作出（2014）怀鹤刑初字第420号刑事判决。原审被告人聂某、廖某、周某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定：1、2013年10月3日至2013年10月17日期间，被告人彭某、聂某伙同彭开兴、胡自钦、聂军（均已判刑）等人在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
2、2014年2月中旬至2014年2月底，被告人彭某伙同聂锡平、刘其云（均另案处理）等人在怀化市鹤城区顺天安置小区食堂、月塘村、小田院子等地开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
3、2014年3月8日至2014年3月20日期间，被告人彭某、廖某、周某伙同朱铁华（在逃）等人在怀化市鹤城区石门乡月塘村张应龙家院子、该院子对面蒋冲一民房外、顺天新村一空房内等地开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
另查明，被告人彭某于2014年3月24日在公安机关退赃35000元。
认定上述事实的证据有证人证言、被告人及同案人供述、现场勘查笔录及相关书证等。湖南省怀化市鹤城区人民法院认为：被告人彭某、聂某、廖某、周某的行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人彭某、聂某、廖某、周某均系主犯。对被告人彭某可以适用缓刑。据此，判决：一、被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币三万元；二、被告人聂某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；三、被告人廖某犯开设赌场罪，�处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元；四、被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。
上诉人聂某上诉提出：一审判决部分事实不清，证据不足；原判量刑过重，请求判处缓刑。
辩护人周开松辩护提出：一审判决部分事实不清，证据不足；原判量刑过重，请求对聂某判处缓刑。
上诉人廖某上诉提出：其系从犯；成立自首；原判量刑过重，请求判处缓刑。
辩护人皮朝南没有提交辩护意见。
上诉人周某上诉提出：其系从犯；原判量刑过重，请求判处缓刑。
经审理查明：湖南省怀化市鹤城区人民法院判决认定上诉人聂某、廖某、周某、原审被告人彭某开设赌场的事实成立，情节没有出入，本院予以确认。
上述事实，有经一审庭审质证且查证属实的下列证据予以证明：
1、提取笔录，证明2013年10月17日，民警在怀化市鹤城区�口乡盈丰村小田院子彭某、聂某等人开设的赌场内提取一个铁皮箱。经清点，箱内有1600元。
2、检查笔录，证明2014年3月20日晚上，民警在怀化市鹤城区石门乡月塘村查处彭某等人开设的赌场时，当场查获分别装有“水钱”7200元、800元的铁皮箱两个、扑克牌3副、散乱无主赌资8500元。
3、证据保全决定书、证据保全清单及收缴物品清单，证明2014年3月20日，民警对查获的赌博工具扑克牌3副、抽取“水钱”的铁皮箱两个及箱内的8000元予以证据保全。
4、现场勘查笔录、现场方位图及现场照片，证明现场概貌、状况及方位。
5、辨认笔录，证明彭开兴、胡自钦、聂军经混合辨认，均指认聂某是2013年10月在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子参与开设赌场的人；彭某经混合辨认，指认廖某、周某是2014年3月伙同其开设赌场的人；龚某甲、满某、刘某甲经混合辨认，均指认�某是2014年3月20日晚上在怀化市鹤城区石门乡月塘村赌场内坐庄赌博的人。
6、户籍资料，证明彭某、聂某、廖某、周某的基本身份情况。
7、归案经过情况说明，证明彭某、聂某、廖某、周某的归案时间、地点及经过。
8、湖南省怀化市中级人民法院（2008）怀中刑一终字第37号刑事判决书，证明聂某的前科情况。
9、湖南省怀化市鹤城区人民法院（2014）怀鹤刑初字第28号刑事判决书，证明同案人胡自钦、彭开兴、聂军因犯开设赌场罪已被判处刑罚。
10、追缴物品清单及非税收入一般缴款书，证明2014年3月24日，彭某在公安机关退赃35000元。
11、证人舒某、黄某、李某的证言，证明2013年10月17日，3人在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子内的“锤点子”赌场参与赌博，后该赌场被民警当场查获。
12、证人何某、曾某甲、曾某乙的证言，均证明2013年10月17日，有人在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子内开设“锤点子”赌场。
13、证人刘某甲、满某、刘某乙、唐某、龚某甲、石某的证言，证明2014年3月20日晚上，6人在怀化市鹤城区石门乡月塘村彭某等人开设的“锤点子”赌场中参与赌博，后该赌场被民警当场查获。证人刘某甲还证明彭某于2013年10月在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子开设赌场，彭某生小孩期间其丈夫聂某参与开设赌场。2013年10月17日，该赌场被民警当场查获。
14、证人吴某、郭某、龚某乙、杨某、候某的证言，均证明2014年3月20日晚上，彭某等人在怀化市鹤城区石门乡月塘村开设赌场，组织他人参与赌博。
15、同案人彭开兴、胡自钦、聂军的供述，证明2013年10月，3人伙同彭某、聂某等人在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
16、同案人聂锡平、刘其云的供述，证明2013年10月至2013年12月期间，两人伙同彭某等人在怀化市鹤城区多个地点开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
17、同案人朱铁华的供述，证明2014年3月，其伙同彭某、廖某、周某等人在怀化市鹤城区石门乡月塘村开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
18、上诉人聂某的供述，证明2013年10月，其伙同彭某等人在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博。
19、上诉人廖某、周某的供述，证明2014年3月，两人伙同彭某、朱铁华等人在怀化市鹤城区石门乡月塘村开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
20、原审被告人彭某的供述，证明2013年10月3日至2013年10月17日期间，其伙同聂某、彭开兴、胡自钦、聂军等人在怀化市鹤城区盈口乡盈丰村小田院子开设�场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。2014年2月中旬至2014年2月底，其伙同聂锡平、刘其云等人在怀化市鹤城区顺天安置小区食堂、月塘村、小田院子等地开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。2014年3月8日至2014年3月20日期间，其伙同廖某、周某、朱铁华等人在怀化市鹤城区石门乡月塘村张应龙家院子、该院子对面蒋冲一民房外、顺天新村一空房内等地开设赌场，组织他人以“锤点子”方式赌博，从中抽头渔利。
本院认为：上诉人聂某、廖某、周某、原审被告人彭某伙同他人开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人聂某、廖某、周某、原审被告人彭某均起主要作用，均系主犯。上诉人聂某、廖某、周某、原审被告人彭某如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人彭某论罪当处监禁刑，鉴于其丈夫即�诉人聂某已被羁押，其小孩只有一周岁需其抚育，且具有悔罪表现，司法行政机关经过调查评估，建议对原审被告人彭某实行社区矫正，故对其可以适用缓刑。上诉人聂某及其辩护人周开松提出“一审判决部分事实不清，证据不足”的意见，经查，聂某伙同他人开设赌场的事实不仅有证人证言、同案人供述、现场勘查笔录等证据证实，其本人亦供认不讳，足以认定。上诉人聂某、廖某、周某和辩护人周开松提出“原判量刑过重，请求对聂某、廖某、周某判处缓刑”的意见，经查，一审法院在量刑时已充分考虑聂某、廖某、周某的犯罪性质、情节及案发后的悔罪表现，对3人的量刑并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人廖某提出“其系从犯，成立自首”和上诉人周某提出“其系从犯”的意见均与客观事实不符，本院不予采纳。
综上所述，原判事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨 捷
审 判 员 魏华常
审 判 员 姚 健
二〇一五年六月二十六日
代理书记员 禹 治
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以�据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也�以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。