广东省广州市天河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）穗天法民二初字第3787号
原告：广西广科企业管理咨询有限公司，住所地南宁市高新区创新西路9号办公综合楼三层301室，机构代码06743009-9。
法定代表人：许业媚，职务：董事长。
委托代理人：高雪、刘燕清，均为广西民族律师事务所律师。
被告：广州惠众天下电子商务有限公司，住所地广州市天河区花城大道85号23楼全层，机构代码59372948-8。
法定代表人：周伟彬。
委托代理人：胡丽芬，该司职员。
第三人：南宁市中威管道燃气发展有限公司，住所地南宁市高新区创新西路9号办公综合楼三层，组织代码19831993-X。
法定代表人：陆节林。
委托代理人：宁启婷，系该司职员。
原告广西广科企业管理咨询有限公司诉被告广州惠众天下电子商务有限公司、第三人南宁市中威管道燃气发展有限公司服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告广西广科企业管理咨询有限公司的委托代理人高雪、刘燕清，被告广州惠众天下电子商务有限公司的法定代表人周伟彬、第三人南宁市中威管道燃气发展有限公司的委托代理人宁启婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广西广科企业管理咨询有限公司诉称：2013年1月11日，南宁市中威管道燃气发展有限责任公司与广州惠众天下电子商务有限公司（即本案被告）签订《区域合作协议》，南宁市中威管道燃气发展有限责任公司以被告创建的“贵宾网”作为营销服务平台，在贵宾网后台管理子系统网页上（包括体验广场管理子系统http://ty.guibin.com/、联盟商管理子系统http://lm.guibin.com/、区域代理服务中心管理子系统http://dl.guibin.com/）创建平台账号，管理“贵宾券”及联盟商家，运营贵宾券产品及贵宾券以实现收益。
2013年8月16日，在南宁市中威管道燃气发展有限责任公司与被告均认可、同意下，原告以其名义与被告签订《一级代理合作协议》，原《区域合作协议》的合同履行主体变更为原告广西广科企业管理咨询有限公司与被告广州惠众天下电子商务有限公司。原、被告双方除确认已支付人民币100万元的事实外，还更改了原《区域合作协议》中的相关内容：原约定合计198万元的区域市场�展保证金更改为共支付人民币180万元，余80万元原告须于2013年11月底前支付；按合同约定被告应首次配送给原告350万元贵宾券及300万贵宾券产品；原告支付的100万元获得了被告运营贵宾网的二级代理资格（即市级代理），在付清余下80万元后取得一级代理资格（即省级代理资格）；原告享有所发展联盟商生成“贵宾券”3.5％的结算收益，同时享有所发展持券会员消耗“贵宾券”5.4％的结算收益，并约定被告应在每月结算日（每月结算日为下月20日）将收益汇至原告指定账号。在签订协议后，原告即要求被告方给予新的账号及密码以便登陆贵宾网进行操作，但是被告方迟迟未办理相关事宜，原告只能继续使用《区域合作协议》中南宁市中威管道燃气发展有限责任公司开设的账号及密码进行操作。
但是，被告在签订《一级代理合作协议》后，仅于2013年8月22日�8月26日、8月27日分三次进行首次配货，共发2518299数额的贵宾券产品（同等数额贵宾券），原告均于2013年8月30日在贵宾网体验广场管理子系统中予以确认。被告未按照《一级代理合作协议》约定的首次配货额配货，属于未完全履行。之后，原告多次催告被告按协议约定履行其配送剩余贵宾券及贵宾券产品的义务，被告故意拖延，原告于2013年12月2日通过快递寄送《关于尽快配送贵宾券及产品的函》给被告，催告被告及时履行配送剩余贵宾券及贵宾券产品的义务。原告在多次催告被告无果后，不得已委托律师拟写《律师函》，并于2014年1月10日寄送被告。被告于2014年1月13日接收《律师函》后，对我司的催告不管不顾。自《律师函》催告被告最后履行期限2014年1月20日起至原告起诉期间，原告仍多次向被告催促，均无果。原告已支付100万元人民币，被告按约定仍剩余约203万元贵宾券产品（贵宾券）未配送，被告经多次催告仍未履行合同义务，其迟延履行以致合同目的无法实现，符合合同法定解除事由，因此，被告应返还款项计人民币36.54万元给原告；原告积极发展联盟商生成“贵宾券”，原告共发展联盟商生成贵宾券363.9106万的数额，按照《一级代理合作协议》约定以3.5％的比例结算收益，该收益应为12.7万元，但被告至今未结算给原告。综上，被告应支付合计人民币49.24万元给原告。现起诉要求：1、解除原、被告双方签订的《一级代理合作协议》，要求被告退还36.54万元及利息（从2014年1月21日起按照中国人民银行同期贷款利率计至清偿之日止）。2、被告支付发展联盟商结算收益12.7万元及利息（从2014年1月21日起按照中国人民银行同期贷款利率至实际清偿之日止）。3、本案诉讼费用由被告承担。
被告广州惠众天下电子商务�限公司辩称：1、原告至今未按《一级代理合作协议》履行向我司支付180万元的合同义务，由于原告违约，《一级代理合作协议》没有实际履行。2、《区域合作协议》是我司与南宁市中威管道燃气发展有限责任公司（以下简称中威公司）签订，协议有效期至2023年1月11日，现仍处于协议履行期，该协议至今对我司和中威公司均具有法律约束力，《区域合作协议》主体和内容从未变更过。原告诉称我司“认可”“同意”《区域合作协议》主体和内容变更，没有任何事实依据。相反，我司与中威公司实际履行行为证明《区域合作协议》并没有变更。3、《区域合作协议》一经签订，对我司和中威公司均产生法律效力。根据合同相对性原则，在未取得我司同意的情况下，中威公司无权单方变更《区域合作协议》的主体，也无权单方变更《区域合作协议》的内容，中威公司单�所谓的“证明”无效。综上，原告违反《一级代理合作协议》的约定，未向我司支付约定款项，原告违约在先，其无权依据该协议向我司主张任何权益。《区域合作协议》与《一级代理合作协议》是两份完全不同的协议，不存在主体变更或内容变更，原告的诉求没有任何事实和法律依据，请求法院予以驳回。
第三人南宁市中威管道燃气发展有限公司述称：我公司在2014年6月12日证明了我方同意从2013年8月16日起由原告履行被告和第三人签订合同，原告和被告签订的一级代理合作协议也是由原被告履行，包括区域合作协议也是由原被告履行。被告称没有收到原告支付款项的凭证，但是第三人已经给被告转过了两次的款项，一共是102.1万元，也将转让的款项转给了原告，我方认可将相应的权利转让给原告。对于原告的起诉，我方同意原告的全部诉讼请求。
经审理查明：2013年1月11日，第三人与被告双方签订一份《区域合作协议》，约定：鉴于被告（甲方，下同）创建的“贵宾网”是以消费领域营销和品牌需要为核心，提供基于互联网信息技术的忠诚客户管理系统和媒介服务，通过智能互动式营销和体验，完成在商贸联盟的平台上重复消费的价值循环体系。被告负责为第三人提供“贵宾网”及相关网站、后台、资料等工具。第三人可享受在市场推广被告实收管理服务费一次性的20%、可享受在市场推广被告收到市场拓展保证金一次性20%的奖励、区域内持卡会员在全国惠众天下联盟消费生成贵宾券的0.3%收益，区域内持卡会员在贵宾网或贵宾联盟店消耗贵宾券总额以13%现金比例的12%给予结算收益。第三人须一次性缴纳市场拓展保证金198万元（其中合同签订5个工作日内支付100万元；2013年5月底前支付98万元）。第三人每月的收益由被告根据系统结算数据于次月20日划转至第三人指定的收款帐户内，第三人收益的汇款手续费由第三人承担。本合同有效期为10年，自2013年1月11日起至2023年1月11日止。
2013年1月18日，被告收到第三人交纳100万元保证金。同日，被告收取第三人支付的贵宾卡款项2.1万元。
2013年8月16日，原告与被告签订一份《一级代理合作协议》，约定：原告支付180万元（其中已支付100万元、余80万元于11月底支付），被告首次配送原告350万元贵宾券及300万贵宾券产品，原告并获得被告二级代理资格，待原告补齐80万元余款后即取得被告一级代理资格。在合同有效期内，原告享有所发展联盟商生成“贵宾券”3.5%的结算收益；同时享有所发展持券会员消耗“贵宾券”5.4%的结算收益。被告在结算日内须将原告收益汇至原告指定的帐户内，每月结算日为下月20日。本合同期限自2013年8月16日至2015年8月15日止，期满后双方无异议自动续约二年，同时，原双方在2013年1月13日签订的协议自动失效，以本协议为准。
2014年6月12日，第三人出具《证明》，称：兹证明南宁市中威管道燃气发展有限公司于2013年1月11日与广州惠众天下电子商务有限公司签订《区域合作协议》，同意从2013年8月16日起由广西广科企业管理咨询有限公司与广州惠众天下电子商务有限公司签订《一级代理合作协议》，原《区域合作协议》的合同履行主体变更为广西广科企业管理咨询有限公司与广州惠众天下电子商务有限公司。
上述协议签订后，原告一直继续使用《区域合作协议》中南宁市中威管道燃气发展有限责任公司开设的账号及密码进行操作
庭审期间，原告主张根据协议100万元应配送555万数额的贵宾券，�《区域合作协议》联盟商申请表显示原充值1.3万元等于10万数额的贵宾券，现在是充值1.8万元等于10万数额的贵宾券，被告分三次共发了2518299数额的贵宾券，后原告发催告函后，被告又发了1004528数额，即555万数额减去已配送的3522827贵宾券给原告等于2032728数额，再以2032728数额乘以0.18等于36.54万元。
原告主张被告赔偿12.7万元，其认为下属联盟商消费了3655823元，为此配送了3639106贵宾券，故已配送的3639106贵宾券乘以3.5％等于12.7万元。经质证，被告对原告主张的下属联盟商已消费了3655823元及已配送了3639106贵宾券金额，认为需进一步核实，同时认为若配送了，也是配送给第三人，与原告无关。
本院认为：第三人与被告签订了《区域合作协议》，并由第三人支付100万元保证金给被告，对此被告没有异议，本院予以确认。庭审期间，第三人表示其已将与�告签订的《区域合作协议》的权利义务转让给原告，并由原告与被告签订了《一级代理合作协议》。被告辩称其虽与原告签订《一级代理合作协议》，但认为原告没有按约定支付保证金100万元，故双方没有实际履行，原告为此提交第三人支付100万元的保证金单据予以证实。同时，根据原、被告双方在2013年1月13日签订的协议自动失效，第三人表示“2013年1月13日”为笔误，应为2013年1月11日的《区域合作协议》，被告未能提交证据证明双方曾于2013年1月13日签订协议，故本院采信原告的主张，确认双方在《一级代理合作协议》中载明的原“2013年1月13日”为笔误，故上述证据构成了一个完整的证据链条，证明了《区域合作协议》的合同履行主体变更为原告与被告，原告与被告重新签订了《一级代理合作协议》，此协议是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应依约履行。庭审期间，原告要求解除与被告签订的《一级代理合作协议》，被告表示同意，对此本院予以确认。
原告主张根据《一级代理合作协议》的约定，原告支付100万元，被告应配送555万数额的贵宾券，原《区域合作协议》联盟商申请表显示原充值1.3万元等于10万数额的贵宾券，后调整为充值1.8万元等于10万数额的贵宾券，现原告主张被告实际发了3522827数额的贵宾券，尚有2032728数额的贵宾券未发；庭审期间，被告主张其仅向第三人配送，否认向原告配送，如前所述，本院确认第三人已将合同项下的权利义务转让给原告，故被告的辩称缺乏依据；同时，本院责令被告在规定时间内，提交其已配送的贵宾券的数额的相关证据，但被告在法院规定的时间内，未提交证据予以证实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，应承担举证�能的不利后果，故本院采纳原告的主张，被告应退回2032728数额的贵宾券的价值36.54万元给原告，原告主张自2014年1月20日起计算利息缺乏依据，本院不予支持，该利息应自原告起诉之日起、按中国人民银行同期贷款基准利率（一年期）计算。
原告主张其发展的下属联盟商共消费了3655823元、配送了3639106贵宾券，根据双方约定的原告享有所发展联盟商生成“贵宾券”3.5%的结算收益计算。如前所述，被告在法院规定的时间内，未提交证据予以证实，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，应承担举证不能的不利后果，故本院采纳原告的主张，被告应付12.7万元给原告，原告主张自2014年1月20日起计算利息缺乏依据，本院不予支持，该利息应自原告起诉之日起、按中国人民银行同期贷款基准利率（一年期）计算。
综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告广西广科企业管理咨询有限公司与被告广州惠众天下电子商务有限公司于2013年8月16日签订的《一级代理合作协议》。
二、被告广州惠众天下电子商务有限公司于判决生效后五日内，退回原告广西广科企业管理咨询有限公司36.54万元及利息【自2014年6月19日起至付清款项之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率（一年期）计算】。
三、被告广州惠众天下电子商务有限公司于判决生效后五日内，向原告广西广科企业管理咨询有限公司支付12.7万元及利息【自2014年6月19日起至付清款项之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率（一年期）计算】�
四、驳回原告广西广科企业管理咨询有限公司其它诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4420元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。
审 判 长 戴桂娟
人民陪审员 刘道桂
人民陪审员 王玉珊
二〇一五年十二月十六日
书 记 员 谢宜静
李志玲