湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘02刑终104号
原公诉机关株洲市芦淞区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐自波，男，1971年6月17日出生于湖南省东安县，汉族，小学文化，务工，户籍地湖南省东安县。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2016年7月28日被刑事拘留，同年9月2日被逮捕。现羁押于醴陵市看守所。
辩护人唐武斌，湖南天隆律师事务所律师。
株洲市芦淞区人民法院审理株洲市芦淞区人民检察院指控被告人唐自波犯贩卖毒品罪一案，于二○一七年二月二十三日作出（2016）湘0203号刑初320号刑事判决。宣判后，被告人唐自波不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，根据被告人所提出的上诉理由，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款的规定，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
株洲市芦淞区人民法院认定：2016年7月27日16时许，被告人唐自波与李某某（立案处理）电话约定，将600粒麻古贩卖给李某某。当晚19时，唐自波携带毒品到达交易地点株洲市芦淞区平和堂2座918号房间时，被民警当场抓获。民警当场从其身上扣押3包红色片剂共计590粒，净重56克。经株洲市公安局刑事科学技术研究所鉴定，从被告人唐自波处查获的红色片剂中检出甲基苯丙胺成分。原判认定上述事实的证据有李某某的证言、搜查笔录、破案经过、搜查笔录、毒品疑似当面称重记录、照片、扣押文件、清单，物证检验报告等。据此，株洲市芦淞区人民法院作出判决：一、被告人唐自波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八万元；二、对公安机关已扣押被告人唐自波的红色圆状片剂590粒依法予以没收。
宣判后，上诉人唐自波上诉提出：1、认定其贩卖毒品罪的证据只有李某某的证言，证据不足，应认定为非法持有毒品罪；2、本案称量毒品衡器分度值应达到0.01克，原判认定涉案毒品重量为56克不当。
其辩护人提出的辩护意见与唐自波提出上诉理由相同。
经二审审理查明：2016年7月27日，株洲市公安局芦淞分局民警在株洲市芦淞区平和堂2座918房间将涉嫌贩卖毒品的李某某（另案处理）抓获，李某某表示愿意协助公安机关抓获上线唐自波。7月27日16时许，李某某电话联系唐自波购买600粒甲基苯丙胺片剂，并要唐自波将毒品送到株洲市芦淞区平和堂2座918房间。当晚19时许，唐自波携带毒品到达株洲市芦淞区平和堂2座918号房间门口时，被民警当场抓获，民警当场从其身上查获甲基苯丙胺片剂590粒，经重56克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，并经过查证属实的证据证明：
1、搜查笔录、毒品疑似物当面称量记录、照片、扣押文件、物品清单，证明2016年7月27日19时许，公安人员抓获唐自波后从其身上搜出三包疑似毒品麻古的红色圆状片剂，共590粒，经当面称量，重量共计56克。
2、株公物鉴（理化）字[2016]171号、398物证检验报告：从唐自波身上搜出的红色圆状片剂中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
3、证人李某某的证言证明，2016年7月24日下午，他在株洲市芦淞区平和堂2座1503房间从唐自波处购买了80粒麻古，通过微信支付了2400元给唐自波。2016年7月27日下午，他被公安人员抓获后，积极争取立功，打电话给唐自波说要买600粒麻古，并要唐自波送到株洲市芦淞区平和堂2座918房间。他和公安民警一起在房间等，晚上19时左右，唐自波在株洲市平和堂2座918号房间门口被民警抓获。
4、芦淞公安分局民警赵鹏、李波出具的破案经过、抓获经过，证明2016年7月27日2时许，公安民警在株洲市芦淞区平和堂2座918号房间门口抓获涉嫌贩卖毒品的李某某（绰号“株洲佬”）。民警在审讯李某某时，李某某表示愿意立功，配合公安人员抓捕其上线“光头”（唐自波）。为此，李某某在2016年7月27日16时许打电话给唐自波，声称要购买600粒麻古，约定地点是株洲市芦淞区平和堂2座918房间。2016年7月27日19时许，民警在918号房间门口抓获唐自波，并当场在其身上缴获3包蓝色塑料袋，袋内疑似麻古590粒。
5、户籍资料，证明唐自波身份、年龄等基本情况。
6、上诉人唐自波的供述，证明2016年7月27日下午，李某某（株洲佬）联系其到株洲芦淞区平和堂2座918房间。19时，他到918房间门口时被民警抓获，从其裤子口袋里查获了3包200粒的麻古，民警当面对查获毒品进行了称重。
本院认为，上诉人（原审被告人）唐自波违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪，且贩卖毒品数量大。唐自波已着手实施犯罪，因意志外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可以减轻处罚。唐自波及其辩护人提出“认定其贩卖毒品罪的证据只有李某某的证言，证据不足”的上诉理由及辩护意见。经查，证人李某某的证言证明他被抓后积极争取立功，在公安民警的控制下电话联系唐自波求购600粒甲基苯丙胺片剂，并约定交易地点为株洲市芦淞区平和堂2座918房间，唐自波携带毒品到达上述地点时被抓。该证言与芦淞公安分局民警赵鹏、李波出具的抓获经过、破案经过相互印证，足以认定。该上诉理由及辩护意见不能成立，不予支持。唐自波及其辩护人提出“本案称量毒品衡器分度值应达到0.01克，原判认定涉案毒品重量为56克不当”的上诉理由及辩护意见。经查，称量记录、扣押物品清单及照片、唐自波的供述证明从唐自波身上查获了甲基苯丙胺片剂590粒，上述毒品经唐自波当面称重并签名确认没有异议，毒品的称量过程符合法律规定，毒品称量所使用的衡器经法定计量检定机构检定。该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予支持。原审判决认定唐自波贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，定性准确，但鉴于唐自波实施贩卖毒品行为系李某某被抓后在公安机关的控制下所形成，属于“犯意引诱”，且属贩卖毒品未遂，根据唐自波贩卖毒品的事实、情节，原审判决对唐自波的量刑过重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款一项、第二十三条、第六十四条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省株洲市芦淞区人民法院（2016）湘0203刑初320号刑事判决中的第二项以及第一项中对唐自波的定罪部分，即“被告人唐自波犯贩卖毒品罪”。
二、撤销湖南省株洲市芦淞区人民法院（2016）湘0203刑初320号刑事判决对唐自波的量刑部分，即“判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币八万元”。
三、上诉人唐自波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月28日起至2025年7月27日止，罚金五万元限在本判决生效后五日缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 谭加云
审判员 张晓玲
审判员 刘 克
二〇一七年五月八日
书记员 蔡松洲
附：法律条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。