灵宝市人民法院
民 事 判 决 书
（2013）灵民一初字第1737号
原告罗六春，男，1973年2月8日出生。
委托代理人屈建设，灵宝市法律援助中心律师，代理权限为一般代理。
被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司
住所地：灵宝市阳平镇大湖村。
法定代表人张焕有，董事长。
委托代理人靳丽刚，河南华灵律师事务所律师，代理权限为特别授权。
原告罗六春与被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司工伤保险待遇纠纷一案，原告于2013年9月27日向本院起诉，本院于同日受理后，依法向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书及开庭传票，并依法组成合议庭，于2013年11月12日开庭进行了审理。原告罗六春及其委托代理人屈建设，被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司的委托代理人靳丽刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告罗六春诉称：我因工伤保险待遇劳动争议一案，经灵宝市劳动人事争议仲裁委员会审理并做出（2012）灵劳人仲裁字第450号仲裁裁决。总体上讲，该裁决是一份较为公正、客观的裁决，体现了保护劳动者合法权益的立法精神，对此我表示感谢。但该裁决在认定我的工资额这一重大问题上出现了较大的偏差，将我日工资不低于300元（每天两个班，一个班150元）误算为150元（即按每天一个班计算），因此导致了裁决对我的各项劳动保险待遇，包括停工留薪期间待遇，伤残补助金待遇，伤残津贴等待遇均未达到合理标准，而且还将应由被告支付的护理费不予考虑，我为三级伤残被告至少按我生活不能自理支付护理费，即按我工资的40%支付，这明显不妥。我特诉请依法对灵宝市劳动人事争议仲裁委员会（2012）灵劳人仲裁字第450号仲裁裁决之第一条第一、三项、第二条、第三条予以撤销，并依法判令被告：1、支付停工留薪期待遇87486元；2、支付一次性伤残补助金143727元；3、按月支付伤残津贴4999.2元；4、按4999.2元为基数交清基本养老保险金；5、按月支付护理费2499.6元（按本人工资40070支付）上述不合理部分给与变更，请依法并作出公正裁决。
被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司辩称：1、原告罗六春与被告之间不存在劳动关系。2、原告要求的停工留薪工资没有事实依据。2011年12月原告已经主动离开坑口不干了，2012年6月检查出职业病，因原告已经不在坑口务工，因此不存在停工留薪的问题。3、原告要求按每天300元工资额计算相关费用的理由不能成立。原告不能提供充分证据证实每天工资为300元，况且被告公司所有的员工也没有每天300元的工资，被告公司员工的平均工资每月都不超过2500元，因此原告的各项费用应当参照三门峡统筹地区的职工平均工资每月2803元计算。
原告罗六春向本院提交的证据材料有：
1、（2012）灵劳人仲裁字第450号仲裁裁决书一份，以此证明原被告的劳动争议经过仲裁，以及仲裁期间原告提交的证据材料以及双方对证据的具体质证意见；
2、（2013）三行终字第59号行政判决书，以证明经法院判决确认原告的伤害为工伤；
3、工资结算单，以证实原告的工资情况；
4、证人陈某某、张某某证言，以证实原告一天上两个班，每班150元，每天300元工资。
被告未向本院提供证据材料。
庭审质证中，被告对原告提供的证据有异议，认为证据1、2有错误，原被告不存在劳动关系。证据3是原告自己书写的，且是复印件，没有被告方的盖章认可。证据4证人未出庭作证，证人身份不明，内容不属实。
经庭审质证，本院认为：原告提交的证据1中关于证据部分，原被告均认可仲裁期间原被告提交的证据以及各自对证据的质证意见，对此本院予以确认。原告的证据2，属于已经生效的法律文书，该证据合法有效，客观真实，与本案的事实有关联，可以作为定案的依据。原告的证据2、3，证据形式不合法，证人身份不明，无法核实其真实性，不能作为有效证据使用。
本院根据上述有效证据以及双方当事人一致的陈述，可以认定以下案件事实：原告罗六春经郭俊生介绍于2010年2月至2011年12月23日在被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司经营的第二采矿车间小桐沟1315坑口从事钻工工作，双方没有签订书面劳动合同，工资由双方口头约定。2011年下半年，原告罗六春感到不适，伴有咳嗽、气短等。2012年1月18日至2012年2月3日到灵宝市第一人民医院住院治疗17天，花去医疗费5373.15元，出院诊断为：自发性气胸（右侧）、矽肺、双肺结节；2012年7月17日至2012年7月30日到义马煤业集团股份有限责任公司总医院住院治疗13天，支付医疗费7056.89元。出院诊断为：1、肺间质疾病；2、高血压2级，中危分层。2012年6月10日，原告罗六春经三门峡市疾病预防控制中心鉴定为“矽肺三期。”因原告申请工伤认定，2012年8月7日，灵宝市人力资源和社会保障局作出豫（灵宝）工伤认字（2012）182号工伤认定决定书，认定原告罗六春所受伤害为工伤。2012年10月17日，被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司因不服灵宝市人力资源和社会保障局作出的豫（灵宝）工伤认字（2012）182号工伤认定决定向本院提起行政诉讼。2013年6月14日，本院作出（2013）灵行初字第11号行政判决书，判决撤销灵宝市人力资源和社会保障局作出的豫（灵宝）工伤认字（2012）182号工伤认定决定书。2013年7月22日，原告罗六春不服本院作出（2013）灵行初字第11号行政判决向三门峡市中级人民法院提起上诉，2013年8月19日，三门峡市中级人民法院作出（2013）三行终字第59号行政判决书，判决：1、撤销灵宝市人民法院2013年6月14日作出的（2013）灵行初宇第11号行政判决书；2、确认灵宝市人力资源和社会保障局作出的豫（灵宝）工伤认字（2012）182号工伤认定决定书合法。原告罗六春于2013年2月17日向三门峡市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2013年3月18日，三门峡市劳动能力鉴定委员会作出三劳鉴工（2013）36号劳动能力鉴定书，原告罗六春被鉴定为叁级伤残，无护理依赖级别。
另查明：被告没有为原告参加工伤保险。因原告罗六春申请工伤保险待遇，2013年9月10日，灵宝市劳动人事争议仲裁委员会做出（2012）灵劳人仲裁字第450号仲裁裁决书。原告罗六春与被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司不服该仲裁裁决，向本院起诉。
本院认为：原告罗六春在被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司工作期间患职业病，灵宝市人力资源和社会保障局作出的豫（灵宝）工伤认字（2012）182号工伤认定决定书，已经认定原告罗六春所患职业病为工伤，三门峡市中级人民法院生效的判决确认（2012）182号工伤认定决定书，合法有效。被告作为用工主体应当给予原告工伤保险待遇。《工伤保险条例》和《河南省工伤保险条例》规定了三级工伤伤残职工所享受的工伤保险待遇的项目、标准和支付渠道，据此，原告罗六春依法享受的工伤保险待遇包括两部分：一是医疗期间待遇，即停工留薪期待遇、工伤医疗费、医疗期间的住院伙食补助费、陪护费等由用人单位承担的项目；二是医疗期满待遇，即一次性伤残补助金、伤残津贴、职工达到退休年龄前应承担的基本养老保险费待遇、医疗保险费以及鉴定费。本案中，因被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司没有为原告罗六春参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，原告罗六春在被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司工作期间因患职业病而应享受的工伤保险待遇全部由被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司承担。原告未能提供充分有效的证据，证明其工资标准，故原告的工资可参照三门峡统筹地区的同期职工平均工资2803元计算。原告没有提交在灵宝市第一人民医院、义马煤业集团股份有限公司总医院两次住院期间需要陪护的证明，故其要求住院期间的陪护费，没有依据，本院不予支持。原告诉讼请求合理部分应予支持。被告辩称双方不存在劳动关系，与生效判决认定的事实不符，其辩解不能成立。被告辩解的不支付停工留薪期待遇，与本院查明的事实不符，与法相悖，本院不予采信。被告主张的原告工资额没有充分的证据，可参照三门峡统筹地区的同期职工平均工资2803元计算的理由正当，本院予以采信。依据《中华人民共和国劳动法》第二十九条、第七十二条、第七十三条，《工伤保险条例》第十条、第十二条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条，《河南省工伤保险条例》第九条、第二十四条、第三十条、第三十一条、第三十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司支付给原告罗六春以下工伤保险待遇：
1、停工留薪期待遇33636元；
2、伙食补助费620元；
3、一次性伤残补助金64469元；
4、劳动能力鉴定费300元；
以上四项合计99025元，限被告于判决生效后十日内履行完毕。
二、被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司自2013年4月起按月支付原告罗六春伤残津贴2242.4元，如果被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司所在地工伤统筹地区劳动保障行政部门调整伤残津贴，原告罗六春应享受的伤残津贴随之调整；
三、被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司自2013年4月起以伤残津贴2242.4元／月为基数，按各自比例缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费至正常退休年龄，如伤残津贴基数发生变化，被告按照变化后的伤残津贴为基数缴纳基本养老保险费、基本医疗保险费。如果扣除原告罗六春个人应承担的基本养老保险费和基本医疗保险费后，伤残津贴低于被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司所在地最低工资标准的，被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司补足差额。如果原告罗六春达到退休年龄并办理退休手续后享受的基本养老保险待遇低于伤残津贴的，被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司补足差额。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告灵宝市大湖农工贸有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于三门峡市中级人民法院。
审 判 长 赵征远
审 判 员 秦 峰
人民陪审员 师苏秦
二〇一四年三月六日
书 记 员 赵 勇