湖南省桃源县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）桃民初字第1369号
原告苏锦云，农村居民。
委托代理人苏锦国（系原告哥哥），男，汉族，农村居民，。
委托代理人李月初，湖南凌风律师事务所律师。
被告张必强，城镇居民。
被告张丽群，城镇汉族，居民。
委托代理人郭建国，湖南凌风律师事务所律师。
原告苏锦云与被告张必强、张丽群健康权纠纷一案，于2013年11月21日向本院提起诉讼。本院即日立案受理后，依法适用普通程序，于2014年7月24日公开开庭进行审理。原告苏锦云及委托代理人苏锦国、李月初，被告张丽群及委托代理人郭建国到庭参加诉讼。被告张必强经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告苏锦云诉称：2012年9月18日，苏锦云及弟弟苏锦忠接受被告张必强雇请，在给被告张丽群的私房工程从事脚手架搭设作业时，因脚底下的条板垮塌，苏锦云、苏锦忠从第六层架子的作业位置摔下，苏锦忠死亡，原告苏锦云受伤。事故发生后，二被告均拒绝调解和赔偿。故原告诉至本院，要求二被告连带赔偿原告各项损失共计人民币250852.92元。
为支持起诉主张，原告苏锦云向本院提交了以下证据材料：
1、苏锦云、张必强、张丽群的身份资料复印件各1份，以证明原、被告系本案适格主体的事实；
2、原告代理人对证人陈友富、李春满的调查笔录各1份，原告苏锦云的陈述、漳江镇司法所的调解笔录、施工合同书、苏锦云的残疾人证复印件各1份，以证明①原告与被告张必强系劳务关系、原告在提供劳务过程中受伤致残的事实；②张丽群与张必强签订的合同无效、二被告应承担连带责任的事实；
3、司法鉴定意见书1份，以证明原告构成二级伤残的事实；
4、医疗费发票5张，以证明原告苏锦云共支出医疗费46254.63元的事实；
5、证人刘志兵的自书证明1份，以证明原告苏锦云支出护理费8320元的事实；
6、交通费发票130张，以证明原告苏锦云支出交通费1620元的事实；
7、刘桂枝身份证复印件、桃源县三阳港镇茅叶寺村民委员会证明各1份，以证明原告有被扶养人母亲刘桂枝的事实；
8、苏宏成的自书证明1份，以证明原告支付苏宏成护理费4500元的事实；
9、调解协议书1份，以证明二被告支付原告苏锦云500**元、原告起诉没有超过诉讼时效的事实。
被告张必强未作答辩，亦未向本院提交任何证据材料。
被告张丽群辩称：被告张丽群不是本案的适格被告，被告张丽群对原告的损失不承担赔偿责任，请求退出本案诉讼；原告的起诉超过了诉讼时效；二被告不应承担连带赔偿责任；被告张必强将搭设脚手架的工程承包给案外人苏锦忠，原告苏锦云系苏锦忠雇请；原告对自身受伤存在重大过错。
为支持答辩主张，被告张丽群向本院提交了以下证据材料：
1、敬必霞、罗勇的证人证言各1份，以证明①张丽群、罗勇将房屋承揽给被告张必强，张必强将脚手架搭设工程承包给有搭架资质的苏锦忠，苏锦忠再雇请原告苏锦云的事实；②苏锦忠、苏锦云不听劝阻拆架且苏锦忠、苏锦云未佩戴安全帽、未系安全绳等安全措施及事发后抢救的事实；
2、领款单7份，以证明被告张必强按合同约定在张丽群之父张锦华手中领取工程承揽款100000元，原告与张丽群没有任何业务或经济来往的事实；
3、万家丽瓷砖超市购货单2份，以证明张丽群还需用脚手架，不希望苏锦忠、苏锦云拆架的事实；
4、漳江镇调解委员会的桃漳民调字（2012）第98号卷宗1本（共17页），以证明①2012年9月19日原、被告三方在桃源县漳江镇司法所进行调解的事实；②二被告签订的承揽合同约定安全问题由被告张必强负责的事实；③张必强将脚手架搭设项目以1000元承揽给苏锦忠，苏锦忠再雇请原告，苏锦忠、苏锦云自身存在过错的事实；
5、桃漳民调字（2012）第97号调解书1份，以证明张必强承揽张丽群的房屋后，又将脚手架搭设工程以1000元的价格承揽给苏锦忠，苏锦忠、苏锦云与被告张丽群之间没有任何关系的事实；
6、收条5份，以证明原告委托哥哥苏锦国在张丽群处领取人民币80000元，并承诺苏锦忠的医疗费无需张丽群负责的事实；
7、常德市第一人民医院的诊断书、出院记录各1份，以证明张丽群之父张锦华患直肠癌、经济困难的事实。
经庭审举证、质证，对原告提交的证据1、9，被告张丽群无异议，本院予以采信。对证据2，被告张丽群对证人陈友富、李春满的调查笔录及苏锦云的陈述、苏锦云的残疾人证提出异议，认为证人应出庭作证，且证言不真实、不客观、相互矛盾；认为苏锦云系本案原告，其陈述证明力低，无法达到原告的证明目的；认为残疾人证与本案无关，其他无异议。经审查，本院对证人证言及原告的陈述中原、被告陈述一致的内容及证据2中的其他内容予以采信。对证据3，被告提出异议，认为不真实、不客观，但不申请重新鉴定。本院认为，被告质证意见不成立，对该证据予以采信。对证据4，被告张丽群对桃源县红十字会医院的票据（金额为3950元）提出异议，认为没有附诊断书及费用明细，其他票据无异议。本院认为，被告质证意见成立，故对该组证据中除桃源县红十字会医院的票据（金额为3950元）外，其他票据均予以采信。对证据5，被告张丽群对三性均提出异议，认为证据形式不合法，且与医疗费发票中的护理费相重合。经审查，本院认为，该证据系证人亲笔书写，符合本案的基本事实，故对该证据予以采信。对证据6，被告对票据不认可，但认为原告交通费支出合理，金额由本院酌情认定。本院认为，被告质证意见成立，对该证据不予以采信。对证据7，被告张丽群对村委会证明提出异议，认为原告母亲刘桂枝有5个子女，故原告的被扶养人生活费计算错误。经审查，本院对该证据予以采信。对证据8，被告提出异议，认为证据形式不合法，无证人身份资料。本院认为，被告质证意见成立，故对该份证据不予采信。
对被告张丽群提交的证据，对证据2、3、6、7原告认为与本院无关；对证据1，原告提出异议，认为证人应出庭作证，证言不真实、不客观，且证人与被告有利害关系；对证据4、5，原告对其真实无异议，但认为无法达到被告的证明目的。经审查，本院认为，被告提交的证据1、2、4、5、6，证据来源形式合法，内容客观真实，能够证明本案的基本事实，本院予以采信。被告提交的证据3、7，与本案无关，本院不予采信。
根据上述采信证据和当事人的庭审陈述，本院认定如下事实：被告张丽群将房屋承建工程承包给被告张必强，张必强承包的方式是包工不包料，包工中包括了脚手架的搭设工程。张必强又把脚手架的搭设工程承包给案外人苏锦忠（已在该事故中死亡）。2012年9月18日上午8时许，原告苏锦云、苏锦忠在给被告张丽群的私房从事脚手架搭设作业时摔下，苏锦忠当场死亡，原告苏锦云受伤。原告的伤情经常德市捍正司法鉴定所鉴定评定为贰级伤残：住院治疗，医疗终结时间贰拾周，陪护贰拾周。伤者生活完全不能自理，需终身完全护理依赖。医疗费：住院期间按实际需要（以医院实际发票为准），门诊治疗费以实际发票为准。
另查明，原告苏锦云受伤后先后两次入住桃源县人民医院住院治疗，共住院75天，支出医疗费人民币42304.63元。
又查明，原告有被扶养人母亲刘桂枝，1933年12月10日出生，住湖南省桃源县三阳港镇新屋村洞湾组，系农村居民。刘桂枝共生育5个子女，长女苏协姣，次子苏锦国，三子苏锦云，四子苏锦忠，五女苏雪珍，四子苏锦忠已死亡。
再查明，被告张必强、原告苏锦云、案外人苏锦忠均无施工资质。
再查明，被告张必强给付原告苏锦云300**元，被告张丽群给付原告苏锦云200**元。
再查明，在庭审过程中，原告苏锦云当庭表示放弃对苏锦忠的权利主张，包括放弃对精神抚慰金及对苏锦忠的连带责任赔偿的主张。
本案争议焦点为：原告的诉讼请求是否超过诉讼时效；原告的损失如何认定；原、被告的责任如何划分。
一、关于原告的诉讼请求是否超过诉讼时效问题。
事故发生后，原、被告就赔偿事宜于2012年9月19日在桃源县漳江镇人民调解委员会达成调解协议，协议约定二被告共先行支付原告50000元，其它医疗费及其赔偿费、误工费在苏锦云的伤残鉴定作出后再择日调解处理。苏锦云于2013年3月25日在常德市捍正司法鉴定所进行鉴定，诉讼时效至此中断。故本院认为，原告的诉讼请求未超过诉讼时效。
二、关于原告的损失如何认定问题。
原告主张1、医药费46254.63元；2、住院伙食补助费1500元［20元×（64＋11）天］；3、营养费1500元［20元×（64＋11）天］；4、评残前护理费13960元［住院期间护工护理费8320元＋出院后一个月护理费3000元＋出院后评残前亲属护理费2640元（60元／天×44天）］；5、评残后护理费167440元（8372元／年×20年×100%）；6、误工费17758元（33106元／年÷12月÷21.75天×140天］；7、交通费1620元；8、鉴定费800元；9、残疾赔偿金150696元（8372元／年×20年×90%）；10、被扶养人生活费：8261.25元（母亲6609元／年×5年÷4人）；11、精神损害抚慰金20000元。共计429789.88元。
被告张必强未到庭，被告张丽群对其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、被扶养人生活费提出异议。本院认为，原告医疗费有医疗费用票据佐证；住院伙食补助费原告计算标准过高，应参照湖南省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准12元／天进行计算，天数应为两次住院治疗共75天，为900元［12元／天×（64天＋11天）］；原告的伤情严重，评定二级伤残，对于营养费应予以支持，按12元／天的标准进行计算，为900元［12元／天×（64天＋11天）］；原告未提交交通费票据，但原告受伤后住院治疗，交通费支出属必要和合理支出，本院酌情认定1200元；原告评残前的护理费有鉴定及证据支持，为12760元：住院期间护工护理费8320元＋出院后评残前护理费4440元［60元／天×（140-66）天］；评残后的护理费酌定为20元／天，计算天数参照残疾赔偿金的年限，故为146000元（20元／天×365天×20年）；原告系无固定收入的农村居民，其日误工费应参照湖南省农、林、牧、渔业上一年度的职工平均工资标准64元／天计算，原告的误工天数为140天（7天／周×20周），为8960元（64元／天×140天）；原告母亲刘桂枝生育5个子女，但四子苏锦忠已死亡，故认定被扶养人生活费8261.25元（6609元／年×5年÷4人）；精神损害抚慰金应当根据侵权人的过错程度、侵权行为方式、损害后果等因素确定，且原告当庭表示放弃对苏锦忠的精神损害抚慰金的权利主张，故本院认定二被告应赔偿原告精神损害抚慰金20000元。
综上，本院认定原告苏锦云的损失为：1、医药费42304.63元；2、住院伙食补助费900元；3、营养费900元；4、评残前护理费12760元；5、评残后护理费146000元；6、误工费8960元；6、交通费1200元；7、鉴定费800元；8、残疾赔偿金150696元；9、被扶养人生活费：8261.25元，以上合计372781.88元；精神损害抚慰金20000元。共计392781.88元。
三、关于原、被告的责任如何划分问题。
本院认为，原告苏锦云没有搭设脚手架的资质，在作业过程中未尽到自身安全义务，自身存在过错，故原告自身应承担30%的责任。被告张必强作为房屋承建的承包人，自身没有房屋承建的施工资质；张必强将脚手架的搭设工程分包给没有资质的苏锦忠，其作为脚手架搭设工程的材料提供方，提供的竹板、跳板具有安全隐患；二被告就施工安全问题进行了约定，由被告张必强为其所有施工人员购买意外伤害保险，在施工过程中随时注意杜绝安全事故的发生，但被告张必强未购买意外伤害险，且在施工中监管不力，未配备必要的安全设施，没有尽到安全保障义务，故对原告的经济损失应承担主要赔偿责任，以40%为宜，即被告张必强应承担165112.75元（372781.88元×40%＋精神损害抚慰金16000元）；被告张丽群将私房承建工程发包给无资质的张必强，但考虑到张丽群在施工合同中就施工安全问题进行了约定，故张丽群对原告的经济损失应承担次要赔偿责任，以10%为宜，即被告张丽群应承担41278.19元（372781.88元×10%＋精神损害抚慰金4000元）；原告苏锦云受苏锦忠的雇请从事脚手架的搭设工作而摔伤致残，故对原告的经济损失，苏锦忠应当承担20%的赔偿责任。在诉讼中，原告当庭表示放弃对苏锦忠的权利主张，系其对自身民事权利的处分，本院予以认可。被告张丽群将工程承包给没有资质的张必强，张必强将脚手架的搭设工程承包给没有资质的苏锦忠，二被告承担连带赔偿责任。责任人在承担超出自己赔偿数额的责任后，就其超出数额有权向其他责任人追偿，内部责任划分不影响原告向其中任何人主张权利。二被告垫付的费用在执行中一并结算。
综上，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。被告张丽群认为苏锦云在本案中有过错、原告苏锦云系苏锦忠雇请的辩解意见，理由成立，本院予以采纳；其他辩解意见，理由不成立，本院不予采纳。被告张必强经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院予以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第（二）款、第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张必强、张丽群连带赔偿原告苏锦云各项损失共计人民币206390.94元，扣减二被告已给付的50000元，二被告还应赔偿156390.94元；
二、被告张必强、张丽群二连带责任人之间，被告张必强应承担165112.75元，扣减已给付的30000元，还应赔偿135112.75元；被告张丽群应承担41278.19元，扣减已给付的20000元，还应赔偿21278.19元，连带责任人在支付超出自己赔偿数额后，就其超出数额有权向其他连带责任人追偿；
三、驳回原告苏锦云的其他诉讼请求。
上述赔偿款限于本判决生效后二十日内给付（可直接汇入户名：桃源县人民法院执行款专户；开户行：工商银行桃源支行；账号：19×××20）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4711元，由原告苏锦云负担1774元，被告张必强负担元2350元，张丽群负担587元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。
审 判 长 王少彬
审 判 员 李德新
人民陪审员 周晓辉
二〇一四年七月二十四日
书 记 员 雷 妮
附件：本案适用的法律和司法解释
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者责任。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。