四川省雅安市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）川18民终462号上诉人（原审原告）：雅安市雅能煤业有限责任公司，住所地：四川省雅安市雨城区。法定代表人：刘开成，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘媛，雅安市雨城区青江法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：陈善银，男，汉族，1955年12月15日出生，住四川省富顺县。委托诉讼代理人：雷磊，四川雅州律师事务所律师。上诉人雅安市雅能煤业有限责任公司（以下简称雅安雅能公司）因与被上诉人陈善银劳动争议纠纷一案，不服四川省雅安市雨城区人民法院（2017）川1802民初95号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月12日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年5月3日公开进行了审理。上诉人雅安雅能公司的委托诉讼代理人刘媛，被上诉人陈善银的委托诉讼代理人雷磊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。雅安雅能公司上诉请求：1、撤销（2017）川1802民初95号民事判决；2、改判雅安雅能公司不承担给付陈善银195754元的责任或发回重审。事实和理由：双方劳动关系建立于2012年，签有书面劳动合同，一年一签至2015年。2015年2月3日双方劳动合同期满后，雅安雅能公司全厂100余名职工全部签订离厂协议并体检。陈善银在2015年2月3日离开后没有签订离厂协议和进行体检。陈善银在雅安雅能公司工作三年，并未从事井下工作，但劳动能力损伤鉴定为陆级，伤残程度与工作时间、劳动强度不相符。陈善银的损伤不是雅安雅能公司所致，雅安雅能公司不应承担给付陈善银195754元的责任。被上诉人陈善银答辩称，一、陈善银于2007年9月在雅安市堃正煤矿工作时即进行了体检结果正常，2010年12月雅安堃正煤矿进行整改变更为雅安雅能公司，其间陈善银一直在该地工作。2012年，雅安雅能公司与陈善银签订劳动合同，一年一签。2015年10月，陈善银经雅安市疾病预防控制中心门诊诊断为煤工尘肺壹期，同年12月认定为工伤，2016年7月，经雅安市劳动能力鉴定委员会评定其为陆级伤残；二、陈善银在雅安雅能公司务工期间，雅安雅能公司未为陈善银投保工伤保险，在陈善银造成工伤后，不能享受工伤保险基本支付的工伤保险待遇，陈善银该部分权利应由雅安雅能公司承担法律责任；三、2015年2月陈善银与雅安雅能公司终止劳动关系时，体检结果尚未作出，雅安雅能公司单方面解除劳动合同违法，应当支付经济赔偿金；四、陈善银于2010年即开始在雅安雅能公司工作，但雅安雅能公司2012年才开始与陈善银签订书面劳动合同，应当承担未签订书面劳动合同双倍工资的法律责任。基于以上理由，被上诉人陈善银请求二审法院判令雅安雅能公司：1、支付工伤保险待遇387563元，2、解除劳动合同经济补偿金45000元，3、违法解除劳动合同经济赔偿金90000元，4、未签订书面劳动合同双倍工资50000元。以上各项共计577563元。雅安雅能公司向一审法院起诉请求：1、雅安雅能公司无需向陈善银支付一次性伤残就业补助金170131.2元；2、雅安雅能公司无需向陈善银支付经济补偿金24810.8元；3.雅安雅能公司无需向陈善银支付检查费、鉴定费812元。一审法院认定如下事实：陈善银于2008年3月到堃正煤矿小沟三号井工作。2010年12月，堃正煤矿小沟三号井经整改后变更为雅安市雅能煤业有限责任公司。陈善银一直在原工作岗位工作。双方自2012年起签订劳动合同，雅安雅能公司为陈善银缴纳2012年1月至2014年12月的工伤保险。2015年2月5日，雅安雅能公司统一组织职工到雅安市红十字医院进行离岗前检查，陈善银认为体检结果不属实，未在离厂协议上签字确认。2015年10月27日，陈善银经雅安市疾病预防控制中心预防医学门诊诊断为“煤工尘肺壹期”。同年12月，雅安市人力资源和社会保障局作出雅人社险【2015】2-997号，认定为工伤。2016年7月20日，雅安市劳动能力鉴定委员会作出【2016】423号，伤情评定为陆级伤残。2016年7月25日，陈善银向雅安市雨城区劳动仲裁委员会申请仲裁，要求雅安雅能公司支付工伤待遇共计578763元。2016年11月15日，上述仲裁机构对双方当事人的纷争进行审理后，做出了雨劳人仲案字[2016]60号《仲裁裁决书》，裁决：1、雅安雅能公司向陈善银支付一次性伤残就业补助金170131.2元；2、雅安雅能公司向陈善银支付解除劳动关系经济补偿金24810.8元；3、雅安雅能公司向陈善银支付检查费、鉴定费812元；4、驳回陈善银的其他申请事项。一审法院另查明，2015年度雅安市人均平均工资标准为3544.4元。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同”，第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金：…（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的…”的规定，陈善银要求雅安雅能公司支付经济补偿金的主张符合法律规定，应予支持。《工伤保险条例》第三十六条规定“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，四川省人民政府《关于贯彻的实施意见》（川府发【2003】42号）第八条规定“工伤职工依照《条例》第五章规定享受工伤保险待遇。职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残，工伤职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位支付一次性医疗补助金和伤残就业助补金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：…一次性伤残就业助补金标准为六级伤残48个月”，故陈善银要求雅安雅能公司支付一次性伤残就业补助金、鉴定费的主张符合法律规定，应予支持；对雅安雅能公司提出不支付陈善银一次性伤残就业补助金、经济补偿金、鉴定费、检查费及陈善银其他主张的意见，于法无据，不予支持。关于陈善银工资标准问题，雅安雅能公司无证据证明陈善银工资数额，应由其承担举证不能的法律后果。因此，参照雅安市2015年度人均平均工资标准计算，一次性伤残就业补助金应为3544.4元×48个月=170131.2元；鉴定费、检查费812元；经济补偿金应为3544.4元×7个月=24810.8元；以上费用共计195754元。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《工伤保险条例》第三十六条的规定，判决：一、解除雅安雅能公司与陈善银之间的劳动关系；二、由雅安雅能公司在判决发生法律效力之日起十日内付给陈善银195754元；三、驳回雅安雅能公司的其他诉讼请求；四、驳回陈善银的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由雅安雅能公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，雅安雅能公司作为一审诉讼的发起者，二审上诉认为陈善银在雅安雅能公司工作期间没有构成“煤工尘肺壹期”的职业病损害后果，应当承担提交证据证明该部分事实不存在的举证证明责任。根据查明的事实，陈善银在雅安雅能公司工作时间结束后，于2015年12月由雅安市人力资源和社会保障局作出雅人社险[2015]2-997号《认定工伤决定书》，认定陈善银构成工伤，雅安雅能公司无证据推翻《认定工伤决定书》，应当承担举证不能的不利后果。根据查明的事实，陈善银于2016年7月20日由雅安市劳动能力鉴定委员会认定构成工伤陆级伤残。依照国务院《工伤保险条例》第二十六条“申请鉴定的单位或者个人对设区的市级劳动能力鉴定委员会作出的鉴定结论不服的，可以在收到该鉴定结论之日起15日内向省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”的规定，雅安雅能公司对陈善银工伤陆级伤残的鉴定结论有异议，应当按照上述规定申请再次鉴定。根据查明的事实，雅安雅能公司并未行使该权利，陈善银劳动能力鉴定结论已发生法律效力。一审法院根据上述公文书的结论，依照相关规范性文件规定，计得陈善银在解除与雅安雅能公司劳动关系后能够取得金钱款项的数额，处理意见正确，应予维持。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由雅安市雅能煤业有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘入源审判员  伍子刚审判员  陶明刚二〇一七年五月八日书记员  赵雨鹏