宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）宁03民终218号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司，住所地宁夏回族自治区银川市德胜工业园区新胜西路2号，组织机构代码55416453-3。
负责人姜洁，该公司经理。
委托代理人孔凡智，宁夏兴业律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审原告）曹继发，男，1973年8月16日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
委托代理人茹晓慧，宁夏新中元律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。
被上诉人（原审被告）石磊，男，1978年3月2日出生，汉族，住宁夏回族自治区盐池县。
被上诉人（原审被告）张学春，男，1976年3月28日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司（以下简称人保银川德胜支公司）因与被上诉人曹继发、石磊、张学春机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区盐池县人民法院（2015）盐民初字第1179号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人人保银川德胜支公司的委托代理人孔凡智、被上诉人曹继发及其委托代理人茹晓慧、被上诉人石磊、被上诉人张学春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2014年9月17日20时10分许，石磊驾驶张学春所有的宁ALR0**号小型轿车，沿307国道由西向东行驶，与曹继发驾驶的宁AK53**号小型普通货车相撞，造成曹继发受伤及车辆受损的交通事故。2014年10月9日，盐池县交警大队作出盐公交认字（2014）第090号《道路交通事故认定书》，认定石磊应承担本次道路交通事故全部责任。
曹继发受伤后，先后送往盐池县人民医院、武警宁夏总队医院治疗，共住院23天（2014年9月18日至2014年10月11日），伤情诊断为：1.左股骨干闭合性骨折；2.左胫腓骨闭合性骨折；3.左髌骨下极粉碎性骨折。2015年7月8日，宁夏新中元律师事务所委托宁夏泰和司法鉴定中心银川分所对曹继发伤情进行鉴定。2015年7月12日，宁夏泰和司法鉴定中心银川分所作出泰和司鉴中心（2015）鉴（临床）字第0169号《司法鉴定意见书》，鉴定意见1.伤者曹继发的伤残程度，应为九级伤残；2.伤者曹继发的误工期为350日，护理期170日，营养期140日；3.伤者曹继发还需取出内固定物，应为一般医疗依赖。
曹继发支付医疗费58310.91元，其中含石磊支付的医疗费45000元。曹继发次子曹健，生于2009年5月5日，现年6岁，属于被抚养人。
宁ALR0**号涉案车辆于2013年12月18日在人保银川德胜支公司投保了交强险和第三者责任险，《机动车交通事故责任强制条款》第八条规定，涉及本案赔偿限额和项目分别为：伤残赔偿限额110000元，医疗费用赔偿限额10000元。伤残赔偿限额项下负责赔偿残疾赔偿金、护理费、交通费、被扶养人生活费、营养费、住院伙食补助费、误工费。本案保险合同约定，第三者责任险保险限额为100万元，不计免赔率。
原审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。石磊是合法驾驶人，其驾驶张学春所有的宁ALR0**号机动车发生事故，造成曹继发身体受伤，盐池县公安局交通警察大队认定，驾驶人石磊承担本次交通事故全部责任，人保银川德胜支公司、石磊、张学春均无异议，曹继发要求赔偿经济损失的合法部分应予支持。人保银川德胜支公司的代理人对宁夏泰和司法鉴定中心银川分所出具的司法鉴定书不予认可的意见，其在答辩期间或开庭前没有提出重新鉴定申请，故应采信该司法鉴定结论。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、�二十八条规定，参照《2014年度宁夏道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准》，结合本案实际及曹继发合理解释，确认曹继发诉讼请求的各项费用如下：医疗费共计58310.91元，其中曹继发支付13310.91元，石磊支付45000元；住院伙食补助费2300元（23天×100元／天）；误工费53226元（350天×55507元／年）；护理费19522元（170天×41916元／年）；营养费2100元（140天×15元／天）；被扶养人生活费18385.2元（15321元／年×12年÷2×20%）；交通费600元；鉴定费1650元；伤残赔偿金87332元（21833元／年×20年×20%）。
以上共计243426.11元（含石磊已付医疗费45000元）。人保银川德胜支公司在第三者责任强制保险责任限额范围内，赔偿曹继发医疗费10000元，赔偿曹继发各项经济损失183465.2元（243426.11元-鉴定费1650元-58310.91元）其中的11万元。对于超过机动车交通事故责任�制保险部分赔偿限额以上的121776.11元（243426.11元-鉴定费1650元-120000元）部分，人保银川德胜支公司按照第三者责任险保险合同赔偿曹继发76776元（121776.11元-45000元），赔偿石磊45000元。对于鉴定费，应由石磊赔偿。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条规定“精神损害抚慰金包括以下方式：（一）致人残疾的为伤残赔偿金”。因此，曹继发要求赔偿精神损害抚慰金不予支持。张学春在本次交通事故中无过错，不承担责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司在机动车第三者责任强制险保险责任限额范围内赔偿原告曹继发医疗费1万元，赔偿原告曹继发其他经济损失11�元，共计12万元，于本判决书生效后十日内一次性付清；二、被告中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司在商业第三者责任保险责任限额内赔偿原告曹继发各项经济损失76776元，赔偿被告石磊支付医疗费45000元，共计121776元，于本判决书生效后十日内一次性付清；三、被告石磊赔偿原告曹继发鉴定费1650元，于本判决书生效后十日内一次性付清；四、驳回原告曹继发的其他诉讼请求。案件受理费1323元，由被告石磊负担。
宣判后，人保银川德胜支公司不服，提起上诉，请求撤销原审判决或依法改判，并由被上诉人承担二审上诉费用。事实和理由：一、原审判决对被上诉人曹继发“三期”鉴定的采纳没有法律依据。最高人民法院在《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中已就营养期、休息期、护理期的认定及计算标准做了明确规定�一审对于误工费、护理费、营养费的计算应当以法律规定为准，而并非以鉴定机构的意见为准，鉴定机构的意见不能作为审理裁判的依据。二、原审判决由上诉人承担的部分赔偿项目及赔偿金额没有事实和法律依据。1.误工费根据相关司法解释的规定，误工时间应当根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤残持续误工，误工时间可以计算至定残前一日。在庭审中，被上诉人并未提交有关医疗机构出具的证明或因伤残持续误工的证据。退一步讲，即便被上诉人能够提交因伤残持续误工的证据，本案交通事故发生于2014年9月17日，定残日为2015年7月12日，依照司法解释的规定，误工时间最长也只能计算297天，原审依据鉴定机构的鉴定意见认定误工时间为350天无法律依据。而且依据公安部《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》的规定，上述误工的时间仅为120天。2.在本案中，被上诉人曹继发住院23天，原审依据鉴定意见认定护理期为170天明显过长。3.由于被上诉人曹继发在原审中并未提交医疗机构的意见，因此原审对于营养费的认定无法律依据。4.在被上诉人曹继发一审提交的病案中，存在非医保费用等费用，上述费用在交强险及商业险条款中均有明确规定不属于保险赔偿的范围，一审却未进行扣减。三、一审判决上诉人赔偿被上诉人石磊支付的费用没有法律依据。本案属于机动车交通事故责任纠纷，针对被上诉人石磊垫付的费用，属于双方保险合同纠纷所调整的范围，因此不属于本案处理的范围，一审直接处理剥夺了上诉人重新核定的权利。综上，为维护上诉人的合法权益，提起上诉，请二审判如所请。
被上诉人曹继发答辩称，1.一审对于被上诉人曹继发的诉讼请求及事实理由认定清楚，适用法律�确。但请求二审撤销一审关于上诉人人保银川德胜支公司赔偿被上诉人石磊支付医疗费45000元的判项。2.司法鉴定意见书是经合法授权并注册登记面向社会的司法鉴定机构出具的司法文书，鉴定标准也符合规范，司法鉴定意见书具有事实基础及法律效力。3.一审对被上诉人曹继发所主张的各项损失的认定符合相关司法解释的规定，并且被上诉人曹继发因交通事故致左腿大部分骨折，确实存在长期误工、护理及需要必要营养的客观事实。4.保险合同中包括医药费损失，现上诉人以格式条款中非医保用药的说辞拒绝承保，违背了投保人保险的目的，也有失诚信。
被上诉人石磊、张学春答辩称，一审对于石磊垫付医疗费45000元的处理是正确的。
二审中，双方当事人均未提交新的证据。
二审审理查明，一审查明的事实有相应证据证实，本院予以�认。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人生命健康权益的，应当承担侵权责任。本案交通事故中，根据交警部门的认定，被上诉人石磊驾驶机动车在夜间行驶中没有降低行驶速度，未靠右侧通行，且对道路观察不够，没有足够的预见性，采取措施不当，没有按照操作规范安全文明驾驶，是造成事故的直接原因，被上诉人曹继发驾驶车辆正常行驶，无造成事故的原因，因此被上诉人石磊的过错行为是造成涉案交通事故的原因，应对被上诉人曹继发的损失承担赔偿责任。被上诉人石磊驾驶的张学春所有的车辆在上诉人人保银川德胜支公司投保机动车交通事故强制保险、商业第三者责任险，被上诉人曹继发要求人保银川德胜支公司在交强险责任限额范围内及商业三者责任险范围内赔偿损失是符合法律规定的，本院予以确认。
二审中，本案当事人争议的主要焦点是：1.一审对被上诉人曹继发主张的医疗费数额及其他损失的认定是否正确。2.一审对于被上诉人石磊垫付的医疗费的处理是否正确。
关于一审对被上诉人曹继发主张的医疗费数额及其他损失的认定是否正确的问题。1.经对被上诉人曹继发提交的医疗票据核实，医疗费共计58310.91元，被上诉人曹继发支付13310.91元，被上诉人石磊垫付45000元。上诉人人保银川德胜支公司提出部分医疗费用属于非医保费用，依据保险合同不属于保险赔偿的范围，但上诉人人保银川德胜支公司并无证据证实其所提出的属于非医保费用的医疗项目和医疗费用数额，亦无证据证实在签订保险合同时对免赔条款履行了告知和说明义务，故上诉人人保银川德胜支公司的该上诉理由不能成立，本院不予采纳。2.对于误工费、护理费、营养费。最高人民法�《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，被上诉人曹继发于2014年9月17日因交通事故受伤，并于2015年7月12日进行伤残鉴定，故根据上述法律规定，被上诉人曹继发的误工时间应自2014年9月17日起计至2015年7月11日，共计298天，一审法院依据鉴定意见认定误工期不符合法律规定，被上诉人曹继发的误工费应计算为45318元（298天×55507元／年÷365天）。对于护理期、营养期亦应根据法律规定及结合案件的实际情况确定，根据被上诉人曹继发伤情及住院治疗的时间，护理期及营养期确定为23天为宜，护理费及营养费分别计算为2641元（23天×41916元／年÷365天）和345元（23天×15元／天）。3.对于被上诉人曹继发主�的住院伙食补助费、被抚养人生活费、交通费、伤残赔偿金、鉴定费、经核实，一审认定是正确的，本院予以确认，该部分费用共计110267.2元。上述三部分费用合计216882.11元。
关于一审对于被上诉人石磊垫付的医疗费的处理是否正确的问题。根据法律规定，在机动车发生交通事故造成人身、财产损失的，由保险公司在机动车保险限额内进行赔偿。侵权人先行垫付的医疗费，根据保险合同实际是应由保险公司最终要承担的责任，因此在机动车交通事故责任纠纷中一并处理垫付款是合理的，且有利于减少当事人诉累，节约司法资源，故一审在本案中一并就被上诉人石磊垫付的医疗费进行处理是正确的。
综上，对于被上诉人曹继发的损失，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律问题若干问题的解释》第十六条的规定，可首�由上诉人人保银川德胜支公司在交强险赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食费、营养费1万元；误工费、护理费、被抚养人生活费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费12万元；下剩96882.11由上诉人人保银川德胜支公司在商业三者险限额内予以赔偿。鉴于被上诉人石磊已经垫付被上诉人曹继发医疗费45000元，该款项由上诉人人保银川德胜支公司向被上诉人石磊支付。同时，鉴于被上诉人曹继发的损失已由上诉人人保银川德胜支公司在保险限额内予以赔付，被上诉人石磊不再承担赔偿责任。被上诉人张学春在本次交通事故中无过错，不承担责任。对于被上诉人曹继发一审提出的精神损害抚慰金的诉讼请求，因其未对一审判决提起上诉，本院不予审查。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条第一款�一）项，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销宁夏回族自治区盐池县人民法院（2015）盐民初字第1179号民事判决；
二、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司在交强险范围内赔偿被上诉人曹继发医疗费、营养费及住院伙食补助费1万元、误工费、护理费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费等11万元，合计12万；剩余96882.11元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司在商业三者险范围内赔偿，其中45000元由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司向被上诉人石磊支付，上述款项于本判决生效后十日内一次性付清；
二、被上诉人石磊、张学春在本案中不承担责任；
三、驳回被上诉人曹继发的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1323元，由被上诉人石磊负担；二审案件受理费1323元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司银川市德胜支公司负担1000元，由被上诉人石磊负担323元。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 龙
审 判 员 张�军
代理审判员 杨 璐 璐
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 魏 玮
附：本案引用法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机�车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错比列承担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
第十七条投保人允许的驾驶人驾驶机动车致使投保人遭受损害，当事人请求承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持，但投保人为本�上人员的除外。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费�误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理；
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后。当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼进行法律监督。