浙江省衢州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙08民终346号
上诉人（原审原告）：陈笑影，女，1950年8月1日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。
被上诉人（原审被告）：毛夏云，男，1987年3月22日出生，汉族，住浙江省衢州市柯城区。
被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司衢州中心支公司，住所地浙江省衢州市柯城区三衢路501号。
负责人：蒋阮洪，总经理。
委托诉讼代理人：王磊，女，该公司职员。
上诉人陈笑影因与被上诉人毛夏云、中国太平洋财产保险股份有限公司衢州中心支公司（以下简称“太平洋保险”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服浙江省衢州市柯城区人民法院（2017）浙0802民初06004号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
陈笑影上诉请求：1.改判被上诉人承担光大司法鉴定所的鉴定费1200元，赔偿上诉人误工费84992元；2.改判上诉人左距骨坏死构成伤残；3.改判毛夏云负事故全部责任，改判被上诉人赔偿上诉人左距骨坏死及左足总神经损伤造成终身残疾、行动困难的损失200000元；4.改判残疾赔偿金94422.24元，精神损害抚慰金20000元（在交强险中优先赔付）；5.改判被上诉人必须承担上诉人左距骨坏死后续治疗的费用，在判决中要有所显示；6.改判被上诉人承担一审全部诉讼费；7.判决被上诉人承担二审全部诉讼费。事实与理由：一、司法鉴定行为及鉴定结果须在法律的框架之内，违背法律条文规定的都属无效。法律明确规定误工时间的计算，评上伤残的可以计算至评残的前一天，未评上伤残的按医生证明。如果距骨坏死能评上伤残，误工时间应算至距骨坏死评残的前一天。误工时间的计算不在司法鉴定的范围。光大司法鉴定所对误工时间的鉴定非法，无效。二、交通事故受伤人员伤残评定附则中明文规定：遇到本标准以外的伤残程度者，可根据伤残的实际情况，比照本标准中最相似等级的伤残内容和附录A的规定，确定其相当的伤残等级。三、本事故导致上诉人左腓骨中段及远端骨折伴总神经损伤、左足第五跖骨基底部骨折、左距骨坏死、左侧四根肋骨折断性骨折及全身多处软组织撕裂伤，留下左脚总神经损伤及左距骨坏死这两项不能治愈的功能性障碍，给上诉人生活带来不便与痛苦，请求改判赔偿200000元，这与评残无关，体现人道、人的尊严与健康的可贵与价值。四、上诉人在斑马线上被撞，被上诉人毛夏云应负全责。
毛夏云辩称,一、一审法院认定事实不清。上诉人陈笑影在深圳市元权隆实业有限公司从事保洁工作不属实，劳动合同、工资单、请假单系虚假证据。上诉人自述请假照顾母亲，实际上上诉人一直在家，其无法提供往返衢州到深圳的交通票据。二、一审法院认定显失公平。1.交通事故责任比例过高。被上诉人行车在江滨路上，并非在斑马线位置，而是离斑马线有700米到一公里的位置。2.误工费不应支持，上诉人年满60周岁，没有充分证据证明仍从事劳动。三、上诉人已超诉讼时效。
太平洋保险辩称，一、一审判决金额已经超过保险限额，对此被上诉人不发表答辩意见。二、误工期问题，一审中双方对误工期有异议，所以委托法院鉴定，鉴定结论为365天，应以鉴定报告为准。三、伤残鉴定的报告，根据法律法规，应以治疗终结为准。
陈笑影向一审法院起诉请求：1.要求毛夏云赔偿交通事故损失包括医疗费84151.02元、住院伙食补助费1860元、护理费10300元、营养费3600元、误工费84992元、残疾赔偿金102031.9元、精神损害抚慰金100000元、伤残鉴定费2400元、轮椅费534元、交通费600元、自行车损失400元，合计390868.94元；2.因左距骨坏死赔偿200000元；3.太平洋保险在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任，不足部分由毛夏云承担。
一审法院认定事实：2013年6月7日20时19分许，毛夏云驾驶浙Ｈ×××××号小型客车沿衢江南路自南向北行驶至衢州市区国土资源局门口路段时，与自西向东直行的陈笑影骑行的自行车发生碰撞，致陈笑影受伤、车某。该事故经衢州市公安局交通警察支队柯城大队认定，毛夏云负事故的主要责任，陈笑影负事故的次要责任。陈笑影随即至医院救治，住院59天，共花费医疗费78464.56元（含伙食费685元）。2016年3月28日，衢州天恒司法鉴定所出具司法鉴定意见书认为，陈笑影因道路交通事故钝性外力作用致左腓骨中段及远端骨折伴腓总神经损伤，遗留神经功能障碍，导致日常活动能力轻度受限，评定为十级伤残；左侧4根肋骨骨折，评定为十级伤残；左足第五跖骨基底部骨折、左距骨坏死，经治疗，左足足弓形态正常，不构成伤残等级；护理期限90天、营养期限120天。事后，太平洋保险垫付10000元，毛夏云垫付2000元。本案在审理过程中，依据双方申请经法院委托，衢州光大司法鉴定所鉴定认为：陈笑影左距骨坏死，经检查，目前左踝关节活动未见明显受限，左足形态正常，暂不构成道路交通事故伤残等级；误工期限为365天较为合理。另查明，浙Ｈ×××××号小型客车在太平洋保险投保交强险和商业三者险。其中商业三者险保险金额5万元并投保不计免赔；陈笑影事故前在深圳市元权隆实业有限公司从事保洁工作，月工资2500元，2013年6月1日请假回家照顾病重母亲；经现场勘查，事故路段市区衢江南路国土资源局门口两侧都设有人行横道。
一审法院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；超出交强险范围的损失依法由承保商业三者险的保险公司根据保险合同和事故责任比例予以赔偿；超出或不属保险理赔范围的，由侵权人依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。故本案太平洋保险依法在交强险和商业三者险范围内承担赔偿责任。不属保险范围内的损失由毛夏云承担赔偿责任。根据事故责任认定，结合事故现场道路情况，法院确定由毛夏云承担交强险外90%的赔偿责任。陈笑影主张的各项损失依规核定。医疗费中扣除伙食费；陈笑影主张的硫酸氨糖软骨素等累计金额5712元，属营养费范畴，然营养费目前采定型化赔偿；误工期限按鉴定意见确定，陈笑影虽年满60周岁然确有务工，依法可获误工费赔偿。陈笑影主张依法应计算至定残前一日，法律规定意为最长可计算至定残前一日，否则仍按实际状况确定，陈笑影对法律的理解有误；残疾赔偿金从定残之日起计算，陈笑影自认2016年3月28日衢州天恒司法鉴定所鉴定意见，依法计算赔偿15年；精神损害抚慰金4500元为宜，陈笑影主张10万元明显过高；距骨坏死，依据两份鉴定意见均不构成交通事故伤残等级，故陈笑影要求赔偿20万元，于法无据；诉讼中陈笑影再次要求鉴定距骨坏死伤残等级仍未能定残，该鉴定费用由陈笑影自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决：一、陈笑影因交通事故造成的损失包括医疗费77779.56元、残疾辅助器具费534元、住院伙食补助费1770元、营养费3600元、护理费10150元、误工费30295元、残疾赔偿金85026.6元、精神损害抚慰金4500元、交通费600元、鉴定费1200元，合计215455.16元，由太平洋保险在保险范围内赔偿170000元，扣除已付10000元，实际赔偿160000元；由毛夏云赔偿35909.64元，扣除已付2000元，实际赔偿33909.64元，上述款项均于判决生效后二十日内付清；二、驳回陈笑影的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9708元，减半收取4854元，由陈笑影负担3260元，由毛夏云负担1594元，于判决生效之日付清。
二审中，上诉人陈笑影向本院提交其在衢州市人民医院、衢州骨伤科医院、浙江衢化医院的就诊记录，欲证明其左距骨坏死未愈，应继续计算误工时间。被上诉人毛夏云及太平洋公司均未向本院提交证据材料。对上诉人陈笑影提交的材料，被上诉人毛夏云及太平洋公司对真实性、关联性并无异议，但均认为应以鉴定结论为准。本院认为，上诉人陈笑影提交的就诊记录的真实性可予采信，但在对误工时间的证明力上，其并不能推翻鉴定意见。
本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，首先，关于误工时间的问题。上诉人认为其误工时间应计算至评残前一日，本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定了“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，但并不是指必须计算至评残前一日，误工时间本意是指受害人接受治疗到治疗终结所需的时间，应与受害人伤情及治疗相关联，上诉人陈笑影主张1024天的误工时间，被上诉人对此提出异议，一审中申请鉴定机构对误工时间的合理性进行鉴定，该鉴定事项包含在鉴定机构的鉴定范围中，一审法院依据鉴定意见对误工时间进行认定，并无不当。其次，关于上诉人陈笑影左距骨坏死能否构成伤残的问题。关于左距骨坏死的伤残评定，先后由衢州天恒司法鉴定所、浙江汉博司法鉴定中心、衢州光大司法鉴定所鉴定，均无法得出构成伤残的结论。司法鉴定系鉴定人运用科学技术或专门知识对诉讼过程中涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见，在经过司法鉴定亦不能确定的情况下，上诉人陈笑影要求直接认定构成伤残，缺乏依据。第三，对于上诉人陈笑影要求认定被上诉人毛夏云负事故全责的问题，本院认为，交通警察部门系交通事故责任认定的有权部门，经现场勘查、比对、询问当事人等做出责任认定，上诉人陈笑影并无相反证据来推翻该认定，故其认为被上诉人毛夏云应负事故全责的主张不能成立。至于上诉人陈笑影认为被上诉人应对其左距骨坏死赔偿200000元的主张，本院认为，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。上诉人陈笑影要求赔偿200000元，缺乏事实和法律依据。至于上诉人陈笑影请求被上诉人承担上诉人左距骨坏死后续治疗费用的问题，本院认为，如与本案交通事故存在因果关系的后续赔偿，上诉人陈笑影可待实际发生后再行主张。综上，上诉人陈笑影的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5512元，由上诉人陈笑影负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 勇
审 判 员 郑日知
审 判 员 殷一村
二〇一八年四月二十八日
法官助理 潘 婷
书 记 员 姚月红