沈阳市和平区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沈和民二初字第01821号
原告：李杰，女，汉族。
委托代理人：孙丽丽，辽宁同格律师事务所律师。
委托代理人：陈宝龙，辽宁同格律师事务所律师。
被告：王俊玲，女，汉族。
第三人：沈阳富丽华大酒店有限公司。
法定代表人：王俊玲，该公司董事长。
原告李杰与被告王俊玲、第三人沈阳富丽华大酒店有限公司（以下简称富丽华大酒店）债权人代位权纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭，由审判员来宾担任审判长并主审，人民陪审员董秀坤、戢伟参与评议，于2014年12月3日公开开庭进行了审理。原告李杰委托代理人孙丽丽到庭参加诉讼。被告及第三人虽经本院合法传唤，未到庭应诉。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原告李杰诉称，2006年8月17日原告和第三人签订《承租合同》，约定第三人承租原告位于沈阳市和平区中华路XX号酒店项目1132号房屋，租期十年（从2007年5月1日到2017年4月30日），月租金2653元，每季度第一个月中旬为支付日期。第三人如无正当理由逾期支付租金，每延期一日应按照银行同期贷款利率就逾期金额支付滞纳金，直至给付。延期超过6个，需要支付当期应付租金10%作为违约金。原告按照《承租合同》履行了交房义务，第三人通过向原告银行卡转账方式支付租金。由于第三人经营问题，原告与第三人又于2012年3月28日签订《补充协议书》，约定自2011年1月1日起诉争房屋月租金变更为2631元，其中1644元以现金形式支付，987元直接转入原告的消费卡，原告可持卡在第三人处消费。但自2013年12月起至今第三人未再向原告支付租金，尚欠原告租金15786元。第三人因经营不善，已于2014年5月停止营业。消费卡内金额为26813.76元，原告已无法到第三人处消费。另据第三人账目记载，被告尚欠第三人人民币200万元，因被告是第三人的债务人，也是第三人的法定代表人，被告不能主动向第三人履行偿还义务，也不能以第三人法定代表人之职代表第三人向自己行使到期债权，构成怠于行使到期债权行为，其行为损害了原告债权。原告依据《合同法》第73条债权人的代位权规定，诉至法院。诉讼请求：1、请求法院判令被告向原告清偿第三人欠付租金15786元（2013年12月1日至2014年5月31日期间，2631元／月＊6个月=15786元）及违约金1578.6元（15786元＊10%）；2、请求法院判令被告返还消费卡金现金26813.76元（2011年1月1日至2013年11月30日期间，987元／月×35个月=34545元，原告已消费7731.24元，余26813.76元未消费）；3、要求被告承担本案诉讼费。
被告王俊玲及第三人富丽华大酒店均未到庭，亦未提供书面答辩意见。
经审理查明，原告李杰系沈阳市和平区中华路XX号（1132），建筑面积44.76平方米房屋（本案诉争房屋）所有权人。原告与第三人签订《承租合同》一份，约定原告将诉争房屋出租给第三人，2007年5月1日为租金起算日至2017年4月30日止，每月税前租金2653元，按季度支付，支付日期为每个季度第一个月中旬，并约定租赁期内，第三人如无正当理由逾期支付原告租金，则每逾期一日，第三人应按照银行同期贷款利率就逾期金额部分向原告支付滞纳金，直至给付；延期超过6个月，第三人需支付当期应付租金10%作为违约金。合同签订后，原告与第三人按照合同约定各自履行了合同义务。
2012年3月28日，原告与第三人签订《补充协议书》，约定自2011年1月1日起诉争房屋月租金变更为税前2631元，其中1644元扣税后以现金方式支付，另987元扣税后直接转入原告的消费卡中，原告可持消费卡在第三人处消费。现金部分以银行转账方式按月支付，消费卡部分按月存入相应消费卡中，每月10日（节假日顺延）前支付上月租金。并自2011年1月1日起，《租赁合同》第七条约定废止，第三人不再赠送原告房券。
2014年原告与第三人签订《收房协议》，约定经双方协商一致同意提前终止《租赁合同》和《补充协议书》，原告保留原合同的诉讼权利。自双方签订本协议之日起，第三人应将房屋移交给原告。2014年5月原告收回诉争房屋，原、被告间房屋租赁关系已实际解除。原告提供的银行对账单显示，第三人欠付原告2013年12月之后的租金。
另查明，2006年8月30日，被告由沈阳大连富丽华大厦管理有限公司更名为沈阳富丽华大厦管理有限公司，2008年12月15日，被告由沈阳富丽华大厦管理有限公司更名为沈阳富丽华大酒店有限公司。原告提供的第三人科目余额表显示员工借款项下被告王俊玲借款200万元。
上述事实，有原告提供的房屋所有权证、《承租合同》、《补充协议书》、《收房协议》、盛京银行客户对账单、富丽华大酒店科目余额表及原告当庭陈述笔录在卷佐证，已经庭审审查，本院予以确认。
本院认为，根据我国民事诉讼法规定，当事人有答辩、并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告及第三人经本院合法传唤，未到庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利，本院根据原告提供的证据及其当庭陈述，对本案事实予以确认。原告与第三人之间签订的《承租合同》及《补充协议书》均系双方当事人真实的意思表示，且不违反法律及行政法规的禁止性规定，合法有效，均应自觉履行。原告已将房屋交付第三人使用，第三人应按双方约定的租金标准支付原告租金。第三人拖欠租金系违约行为，应承担违约责任。原告与第三人签订的《收房协议》亦合法有效，且已实际履行，本院予以确认。
关于原告行使债权人的代位权要求被告向其清偿第三人欠付的租金及返还消费卡中未消费余额的诉讼请求，债权人代位权的行使需要具备以下条件：1、债权人（本案原告）对债务人（本案第三人）的债权合法并届期满；2、债务人对次债务人（本案被告）的债权亦届期满；3、债务人对次债务人的债权不具有人身性；4、债务人存在怠于行使到期债权的事实，即债务人不以诉讼或仲裁方式向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权；5、债务人怠于行使债权已经危害到债权人的债权。现原告提交的证据不能证明被告与第三人间存在债权债务关系，即不能证明被告作为第三人的法定代表人支出该笔款项系用于个人使用，而非用于第三人富丽华大酒店的经营，故对于原告的诉讼请求，本院难以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条第一款、第七十三条、第一百零七条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条、第十二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告的诉讼请求。
案件受理费904元，公告费800元，共计1704元，由原告李杰负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 来 宾
人民陪审员 董秀坤
人民陪审员 戢 伟
二〇一四年十二月八日
书 记 员 姜立娟
本案判决依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》第八条第一款依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
《中华人民共和国合同法》第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：
（一）债权人对债务人的债权合法；
（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；
（三）债务人的债权已到期；
（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。
最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十三条合同法第七十三条规定的”债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。
次债务人（即债务人的债务人）不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《最高人民法院法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。