广西壮族自治区河池市中级人民法院用笺
广西壮族自治区河池市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）桂12民终13号
上诉人（一审原告）：龙永建。
委托代理人牙韩锦，南丹县新城法律服务所法律工作者。
上诉人（一审被告）：广西南丹县车河镇拉么综合选矿总厂，住所地：广西南丹县车河镇拉么村。
法定代理人：杨正茂，该公司总经理。
委托代理人：韦继享，该公司办公室工作人员。
委托代理人：李健，广西弘生联合律师事务所律师。
广西南丹县车河镇拉么综合选矿总厂（下称拉么总厂）与龙永建劳动争议纠纷一案，南丹县人民法院于2015年8月27日作出（2015）丹民初字第418号民事判决。拉么总厂与龙永建双方均不服该判决向本院提起上诉。本院于2016年1月8日立案受理后，依法组成由审判员韦媛担任审判长、审判员张桂生、代理审判员蓝苑榕参加的合议庭，于2016年1月27日公开开庭审理了本案。书记员梁捷担任法庭记录。上诉人拉么总厂的委托代理人韦继享、上诉人龙永建及其委托代理人牙韩锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审法院审理查明：龙永建于2001年2月到拉么总厂从事井下出方工工作，双方未签订劳动合同。龙永建在拉么总厂工作期间由于受到××伤害，2011年6月11日至2011年9月16日期间，龙永建在广西工人医院住院。2011年6月23日，××诊断证明书》将龙永建诊断为“砂肺壹期”。2012年1月30日，南丹县人力资源和社会保障局作出丹人社工伤认字（2011）第125号《工伤认定决定通知书》，认定龙永建为工伤；2012年10月26日，河池市劳动能力鉴定委员会作出河人社劳鉴字（2012）第208号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定龙永建为伤残陆级。2012年4月20日至2012年6月19日、2013年8月28日，龙永建两次到广西地质职工医院住院治疗。2013年8月28日，龙永建向南丹县劳动人事争议仲裁委员会（下称南丹仲裁委）申请仲裁，同年10月28日，该委作出丹劳人仲字（2013）第106号仲裁裁决书裁定：一、由拉么矿一次性支付给龙永建伤残补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费等共计60612.20元；二、驳回龙永建要求拉么矿支付第二次、第三次住院期间工资的请求；三、保留双方劳动关系，由用人单位安排适当工作；四、由拉么矿为龙永健缴纳社会保险。拉么矿收到该裁决书后不服向南丹县人民法院提起诉讼。南丹县人民法院作出（2013）丹民初字第803号判决书，双方当事人均不服上诉至河池市中级人民法院。2014年3月17日，河池市中级人民法院作出（2014）河市民四终字第16号民事调解书，双方当事人自愿达成如下协议：一、保留龙永建与拉么综合总厂的劳动关系，由拉么矿安排适当工作；二、由拉么矿支付给龙永建一次性伤残补助金32000元，停工留薪期内工资24000元、住院伙食补助费等4612元，共计60612元。上述调解书生效后拉么总厂已经履行了调解书第二条。2015年4月27日，龙永建向南丹仲裁委提出仲裁申请，以拉么矿没有依照河池市中级人民法院的民事调解书给其安排适当工作为由，请求南丹仲裁委裁决：一、由拉么矿向其支付一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金共计106590元；二、由拉么矿向其支付解除劳动关系经济补偿金42636元。2015年6月18日，南丹仲裁委作出丹劳人仲字（2015）第59号仲裁裁决书裁决：一、由拉么矿支付给龙永健一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计65296.20元；二、由拉么矿向龙永建支付解除劳动合同经济补偿金34485.35元；三、解除双方劳动关系。龙永建对此不服诉至法院，要求：一、由拉么总厂支付给其一次性伤残就业补助金49742元和一次性工伤医疗补助金56848元；二、由拉么总厂支付给其解除劳动关系经济补偿金42636元。
另查明：龙永建2010年7月至2011年6月的平均工资为2378.30元。
一审法院审理认为：劳动者的合法权益依法受我国法律保护。龙永建所患××已经南丹县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经河池市劳动能力鉴定委员会鉴定为陆级伤残，工伤认定决定通知书和劳动能力鉴定结论通知书已经发生法律效力，根据《工伤保险条例》的有关规定，拉么总厂应当向龙永建支付相关的工伤保险待遇。拉么总厂已经依照（2014）河市民四终字第16号民事调解书支付给龙永建一次性伤残补助金、停工留薪期内工资、住院伙食补助费等工伤保险待遇，现龙永建提出与拉么总厂解除劳动关系，依照《工伤保险条例》及《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》的有关规定，拉么总厂应当向龙永建支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金。因龙永建患××前12个月平均工资为2378.30元，因此，龙永建的工伤保险待遇应按2378.30元／月为标准计算。龙永建在拉么总厂工作已有十四年零三个月，拉么总厂并没有按时为其缴纳各项社会保险。现龙永建提出解除劳动关系，拉么总厂应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条的规定，支付给龙永建14.5个月工资的解除劳动合同经济补偿金。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（三）项、第四十六条、第四十七条、国务院《工伤保险条例》第三十六条、六十四条、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条之规定，判决：1、解除龙永建与拉么总厂之间的劳动关系；2、由拉么总厂一次性支付给龙永建陆级伤残的各项工伤保险待遇金额71349元（其中：1、一次性工伤医疗补助金38052.80元；2、一次性伤残就业补助金33296.20元）。3、由拉么总厂一次性支付给龙永建解除劳动合同经济补偿金34485.35元。一审案件受理费10元，减半收取5元，由龙永建负担。
上诉人龙永建不服一审判决，上诉称：2001年2月份开始，上诉人到拉么总厂工作，主要在拉么总厂的大山矿区上班，工种为井下采矿出方运输工。××，2011年6月23日，××诊断证明书》，诊断为：矽肺壹期。2012年1月30日，南丹县人力资源和社会保障局的丹人社工伤认字（2011）125号工伤认定决定书认定龙永健为工伤；2012年10月26日，河池市劳动能力鉴定委员会的河人社劳鉴字（2012）208号《劳动能力鉴定结论通知书》的鉴定结论：伤残陆级。以上《工伤认定决定书》和《劳动能力鉴定书》均已发生法律效力。因拉么总厂没有依照河池市中级人民法院的《民事调解书》给上诉人安排适当工作，也不给上诉人缴社会保险费，同时，上诉人工伤有解除劳动关系选择权。依据《工伤保险条例》第30条至45条、《劳动争议调解仲裁法》第50条及《劳动合同法》第47条等相关规定，请二审法院改判：1、由拉么总厂给上诉人一次性伤残就业补助金49742元（14个月3553元）和一次性工伤医疗补助金56848元（16个月×3553元）。2、由拉么总厂给付给上诉人解除劳动关系的经济补偿金53295元（从2001年2月至今，月工资标准3553元，以15年计算）。以上合计159885元（49742元＋56848元＋42636元）。
上诉人拉么总厂亦不服一审判决，上诉称：1、2011年5月至2012年4月，上诉人以2000元／月的工资基数为龙永建缴纳工伤保险；2011年6月23日，××诊断证明书》诊断龙永建为“矽肺壹期”。根据《工伤保险条例》第六十四条的规定：××前12个月平均缴费工资。龙永建患××前，上诉人以2000元／月为基数为其缴纳工伤保险，2014年2月18日，上诉人与龙永建在河池市中级人民法院的组织下达成调解协议，上诉人以2000元／月为计算依据支付龙永建一次性伤残补助金、停工留薪期内工资，如今龙永建因工伤提出解除劳动关系，支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金以2000元／月为计算依据是比较合理的，而不应以2378.30元／月为计算依据。2、本案是龙永建因工伤提出解除劳动关系，而不是正常的劳动合同期满或者双方协商一致解除的劳动关系。根据《工伤保险条例》规定，解除劳动合同支付的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金已经包含了解除劳动合同的经济补偿金，就不应再适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条由用人单位向劳动者支付经济补偿金的规定。综上所述，一审判决认定事实不清，适用法律不当。请二审法院判令：1、撤销一审判决第三项；2、变更一审判决第二项为：上诉人支付给龙永建各项工伤保险待遇60000元（其中：一次性工伤医疗补助金32000元、一次性伤残就业补助金28000元）。
在二审中，上诉人拉么总厂和上诉人龙永建均没有向法庭提交新的证据。
本院经二审查明，一审法院查明的情况属实，本院予以确认。
综合双方当事人的诉辩及主张，归纳本案争议焦点为：1、如何认定龙永建享受工伤保险待遇的工资标准？2、龙永建要求拉么总厂向其支付解除劳动合同经济补偿金是否有事实和法律依据？
本院认为：一、关于如何认定龙永建享受工伤保险待遇工资标准的问题。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，××前12个月平均月缴费工资”。2011年6月23日，××诊断证明书》，龙永建被诊断为：矽肺壹期。因此，龙永建在2010年7月1日至2011年6月30日期间的平均工资（即龙永建被诊断为“矽肺壹期”前12个月的平均工资）即为计算其享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的计算标准。从拉么总厂提供的证据看，2013年9月26日，在拉么总厂与龙永建之间发生的另一起劳动争议案向法院提交《龙永建案证据目录1》中自认：从2010年7月1日至2011年6月30日期间，龙永建的平均工资为2378.30元。2014年3月17日，本院作出已生效的（2014）河市民四终字第16号《民事调解书》，对拉么总厂自认龙永建在2010年7月1日至2011年6月30日期间的平均工资为2378.30元的事实予以了确认。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第75条第（4）项规定：“已为人民法院发生法律效力的裁判所确定的事实，当事人无需举证”。据此，本案应当以2378.30元／月作为龙永建享受工伤保险待遇的工资计算标准。《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条规定：六级伤残职工经本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由用人单位以职工本人工资为计发基数，支付16个月的一次性工伤医疗补助金和14个月的一次性伤残就业补助金。龙永建在拉么总厂的工作中，××，经鉴定为伤残陆级。据此，拉么总厂应当按2378.30元的工资标准支付给龙永建16个月的一次性工伤医疗补助金38052.80元（2378.30元×16个月）和14个月的一次性伤残就业补助金33296.20元（2378.30元×14个月）。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。龙永建称其在2010年7月1日至2011年6月30日期间的平均月工资为3553元，但未提交证据予以证明，本院不予采信。2014年3月17日，龙永建与拉么总厂双方针对龙永建应享受的一次性伤残补助金和停工留薪内工资等内容达成调解协议，龙永建同意按2000元／月的工资标准接受拉么总厂支付的一次性伤残补助金和停工留薪内工资，本院已根据双方达成的调解协议内容作出（2014）河市民四终字第16号《民事调解书》。但该《民事调解书》只是双方在调解中自愿作出的让步，不能确认为龙永建在2010年7月1日至2011年6月30日期间的平均月工资。拉么总厂要求按2000元／月的工资标准支付给龙永建工伤保险待遇的理由不能成立，本院不予采纳。
二、关于龙永建要求拉么总厂向其支付解除劳动合同经济补偿金是否有事实和法律依据的问题。《工伤保险条例》第三十六条第二款规定：“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系”；《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“未依法为劳动者缴纳社会保险费的；法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形，劳动者可以解除劳动合同”；《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿”。龙永建在拉么总厂的工作中患有××，且为伤残陆级。另外，拉么总厂也没有按时为龙永建缴纳各项社会保险。据此，龙永建提出与拉么总厂解除劳动关系，并要求拉么总厂支付经济补偿的理由成立，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。2001年2月，龙永建到拉么总厂工作；2015年4月，龙永建向南县仲裁委申请解除劳动关系。至此，龙永建解除与拉么总厂的劳动关系时，其工作年限已有14年零2个月。在龙永建要求解除与拉么总厂的劳动关系（即2015年4月）前，拉么总厂没有安排龙永建的工作，也没有支付给龙永建工资，因此，并不存在龙永建要求解除劳动合同前12个月的平均工资问题。由于拉么总厂没有依照生效的（2014）河市民四终字第16号《民事调解书》的内容安排龙永建的工作，过错责任在于拉么总厂，为保护劳动者应当享有的经济补偿，本院参照龙永建被诊断为“矽肺壹期”前12个月的平均工资标准（即2378.30元／月），由拉么总厂支付给龙永建经济补偿金。据此，拉么总厂应支付给龙永建14.5个月工资标准的经济补偿金为34485.35元（2378.30元×14.5个月）。
一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金是根据劳动者在工作中遭遇工伤及伤残程度，依法应当享有的一次性工伤保险待遇；而经济补偿是根据用人单位与劳动者双方解除劳动合同时的过错责任，并按劳动者的工作年限由用人单位给予劳动者解除劳动合同的补偿。这是在两种不同情形下分别对劳动者权益的保护，两者不存在相互包容的关系。为此，拉么总厂上诉称该厂支付给龙永建一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金已包含了解除劳动合同的经济补偿，该主张没有事实依据和法律依据，本院不予采纳。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，龙永建和拉么总厂上诉的理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人广西南丹县车河镇拉么综合选矿总厂负担5元；上诉人龙永建负担5元。上诉人南丹县车河镇拉么综合选矿总厂多预交的二审案件受理费5元，本院予以退还。上诉人龙永建多预交的二审案件受理费5元，本院亦予以退还。
本判决为终审判决。
审 判 长 ： 韦 媛
审 判 员 ：张桂生
代理审判员 ：蓝苑榕
二〇一六年××月××日
书 记 员 ： 梁 捷
附：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。