甘肃省天水市麦积区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）甘0503刑初32号
公诉机关天水市麦积区人民检察院。
被告人卢某，男。2015年7月8日因涉嫌犯非法经营罪被天水市公安局刑事拘留，同年8月14日被逮捕，现羁押于天水市秦州区看守所。
辩护人张润洲，甘肃昊泰律师事务所律师。
被告人薛某，女。2015年7月8日因涉嫌犯非法经营罪被天水市公安局刑事拘留，同年8月14日被取保候审。2016年3月2日，本院决定重新取保候审。
天水市麦积区人民检察院以天麦检诉刑诉[2016]24号起诉书指控被告人卢某、薛某犯非法经营罪，于2016年1月29日向本院提起公诉。本院于同年2月6日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天水市麦积区人民检察院指派代理检察员魏旋出庭支持公诉，被告人卢某及其辩护人张润洲、被告人薛某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
天水市麦积区人民检察院指控称：
一、被告人卢某、薛某非法收购及查获烟草的事实：
2015年6月至7月期间，被告人卢某、薛某在无烟草专卖零售许可证的情况下，在陕西省宝鸡市陈仓区、凤翔县、梅县等地收购兰州（硬精品）570条、兰州（硬珍品）520条、中华（软）47条、中华（硬）9条、红塔山（硬经典）222条，共五个品牌计1368条卷烟。2015年7月5日凌晨，被告人卢某、薛某将这批卷烟运至天水市麦积区出售，当车行至麦积区伯阳镇曹石村路段时，被天水市烟草专卖局的工作人员查获，涉案金额合计189950元。
二、被告人卢某、薛某在天水市麦积区非法出售卷烟的犯罪事实：
1.2014年1月至4月，被告人卢某三次向熊某经营的“鹏达烟酒商行”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）40条，以每条65元的价格出售红塔山（硬经典）10条，出售金额合计3290元。
2.2014年1月4月，被告人卢某三次向徐某经营的“建东商行”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）47条，出售金额合计3102元。
3.2014年2月至4月，被告人卢某两次向王某1经营的“振兴超市”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）20条；以每条65元的价格出售红塔山（硬经典）10条，出售金额合计1970元。
4.2014年1月至4月，被告人卢某伙同薛某三次向闫某经营的“兴盛烟酒商行”，以每条65元的价格出售兰州（硬精品）35条，出售金额合计2275元。
5.2014年4月，被告人卢某两次向成某经营的新亚购物广场一楼的“烟酒专柜”，以每条65元的价格出售兰州（硬精品）35条，出售金额合计3250元。
6.2014年5月至2015年4月，被告人卢某、薛某四次向王某2经营的“万家乐商行”，以每条67元的价格出售兰州（硬精品）58条；以每条66元的价格出售红塔山25条，出售金额合计5536元。
7.2014年11月至2015年6月，被告人卢某、薛某三次向王某3经营的“天天顺超市”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）40条；以每条148元的价格出售兰州（硬珍品）20条，出售金额合计5600元。
8.2014年6月至2015年2月，被告人卢某两次向张某1经营的马跑泉镇渗金寺门口的“小卖部”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）15条；以每条65元的价格出售红塔山（硬经典）20条，出售金额合计2290元。
9.2015年4月，被告人卢某、薛某向蒙某经营的“鑫玉超市”，以每条68元的价格出售兰州（硬精品）20条，出售金额合计1360元。
10.2015年5月至6月，被告人卢某两次向韩某经营的“兴旺商行”，以每条69元的价格出售兰州（硬精品）50条，出售金额合计3450元。
11.2015年6月，被告人卢某、薛某两次向贾某经营的“星火单身楼商店”，以每条69元的价格出售兰州（硬精品）8条；以每条156元的价格出售兰州（硬珍品）9条，出售金额合计1956元。
12.2015年5月至6月，被告人卢某、薛某两次向徐某经营的“IP电话超市”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）25条，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）25条，出售金额合计3350元。
13.2015年5月至6月，被告人卢某、薛某两次向汤某经营的“四方商行”，以每条70元的价格出售兰州（硬精品）50条，出售金额合计3500元。
14.2015年6月，被告人卢某、薛某向刘某1经营的“天河春汇鑫名烟名酒商行”，以每条157元的价格出售兰州（硬珍品）5条，出售金额合计785元。
15.2015年6月，被告人卢某向刘某2经营的“诚德利酒业名烟名酒”，以每条69元的价格出售兰州（硬精品）50条；以每条157元的价格出售兰州（硬珍品）100条，出售金额合计19150元。
综上，被告人卢某非法出售、收购卷烟金额合计250814元，被告人薛某非法出售、收购卷烟金额合计214312元。
公诉机关就其指控提供了相应证据，认为被告人卢某、薛某无烟草专卖许可证，非法收购、出售卷烟，破坏烟草专卖管理制度，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，构成非法经营罪。
被告人卢某、薛某均对起诉书指控的犯罪事实及罪名无异议。
辩护人对起诉书指控被告人卢某的行为构成非法经营罪不持异议，但提出被告人具有以下从轻处罚情节：1.被告人卢某能够自愿认罪，交待老实；2.其收购的大量卷烟被烟草专卖局查获，并未出售，社会危害性较小；3.被告人卢某的主观恶性较小。综上，建议对被告人卢某依法从轻处罚。
经审理查明：
一、被告人卢某、薛某非法出售烟草的犯罪事实
在2014年1月至2015年6月期间，被告人卢某在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，单独或者伙同被告人薛某非法多次出售烟草，具体如下：
1.2014年1月至4月，被告人卢某三次向位于天水市麦积区马跑泉综合市场熊某经营的“鹏达烟酒商行”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）40条，以每条65元的价格出售红塔山（硬经典）10条，出售金额合计3290元。
2.2014年1月4月，被告人卢某三次向位于天水市麦积区社棠镇农贸市场徐某经营的“建东商行”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）47条，出售金额合计3102元。
3.2014年2月至4月，被告人卢某两次向位于天水市麦积区马跑泉镇中街王某1经营的“振兴超市”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）20条；以每条65元的价格出售红塔山（硬经典）10条，出售金额合计1970元。
4.2014年1月至4月，被告人卢某伙同薛某三次向位于天水市麦积区马跑泉综合市场闫某经营的“兴盛烟酒商行”，以每条65元的价格出售兰州（硬精品）35条，出售金额合计2275元。
5.2014年4月，被告人卢某两次向成某经营的位于天水市麦积区新亚购物广场一楼的“烟酒专柜”，以每条65元的价格出售兰州（硬精品）35条，出售金额合计3250元。
6.2014年5月至2015年4月，被告人卢某、薛某四次向位于天水市麦积区隆昌路27号王某2经营的“万家乐商行”，以每条67元的价格出售兰州（硬精品）58条；以每条66元的价格出售红塔山25条，出售金额合计5536元。
7.2014年11月至2015年6月，被告人卢某、薛某三次向位于天水市麦积区党校南路王某3经营的“天天顺超市”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）40条；以每条148元的价格出售兰州（硬珍品）20条，出售金额合计5600元。
8.2014年6月至2015年2月，被告人卢某两次向位于天水市麦积区马跑泉镇渗金寺门口张某1经营的“小卖部”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）15条；以每条65元的价格出售红塔山（硬经典）20条，出售金额合计2290元。
9.2015年4月，被告人卢某、薛某向位于天水市麦积区道北寨子村蒙某经营的“鑫玉超市”，以每条68元的价格出售兰州（硬精品）20条，出售金额合计1360元。
10.2015年5月至6月，被告人卢某两次向位于天水市麦积区渭滨北路民达招待所一楼韩某经营的“兴旺商行”，以每条69元的价格出售兰州（硬精品）50条，出售金额合计3450元。
11.2015年6月，被告人卢某、薛某两次向位于天水市麦积区星火厂单身楼贾某经营的“星火单身楼商店”，以每条69元的价格出售兰州（硬精品）8条；以每条156元的价格出售兰州（硬珍品）9条，出售金额合计1956元。
12.2015年5月至6月，被告人卢某、薛某两次向位于天水市麦积区马跑泉镇慕滩村新农巷徐某经营的“IP电话超市”，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）25条，以每条66元的价格出售兰州（硬精品）25条，出售金额合计3350元。
13.2015年5月至6月，被告人卢某、薛某两次向位于天水风动机械股份有限公司门口汤某经营的“四方综合商店”，以每条70元的价格出售兰州（硬精品）50条，出售金额合计3500元。
14.2015年6月，被告人卢某、薛某向位于天水市麦积区泉湖路天辰花园2-103号刘某1经营的“天河春汇鑫名烟名酒商行”，以每条157元的价格出售兰州（硬珍品）5条，出售金额合计785元。
15.2015年6月，被告人卢某向秦安县成纪大道交通局一楼刘某2经营的“诚德利酒业名烟名酒”，以每条69元的价格出售兰州（硬精品）50条；以每条157元的价格出售兰州（硬珍品）100条，出售金额合计19150元。
三、被告人卢某、薛某非法收购烟草的犯罪事实
2015年6月下旬至7月期间，被告人卢某、薛某在无烟草专卖许可证的情况下，多次从陕西省宝鸡市陈仓区、凤翔县、梅县等地张某2、陈某、李某等人经营的店铺收购兰州（硬精品）570条、兰州（硬珍品）520条、中华（软）47条、中华（硬）9条、红塔山（硬经典）222条，五个品牌共计1368条卷烟。2015年7月5日凌晨，被告人卢某、薛某驾驶陕CXL0**号白色奔腾越野车欲将上述卷烟从陕西省宝鸡市运至天水市麦积区出售，当车行驶至天水市麦积区伯阳镇曹石村路段时，被天水市烟草专卖局的工作人员查获。经鉴定，涉案卷烟共计1368条，金额合计189950元。
综上，被告人卢某非法出售、收购卷烟金额合计250814元，被告人薛某非法出售、收购卷烟金额合计214312元。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.天水市麦积区烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送书及天水市公安局立案决定书。证明案件来源。
2.天水市烟草专卖局、宝鸡市烟草专卖局出具的证明各1份。证实被告人卢某、薛某均未在天水市烟草专卖局、宝鸡市烟草专卖局办理烟草专卖零售、批发相关许可证明的事实。
3.被告人卢某手机通话清单。证明被告人卢某、薛某通过手机与他人联系烟草交易的事实。
4.证人熊某、徐某、王某1、闫某、成某、王某2、王某3、张某1、蒙某、韩某、贾某、徐某、汤某、刘某1、刘某2的证言，辨认笔录及照片以及被告人卢某、薛某的供述以及被告人卢某所有的卡号为6228482110852385710的中国农业银行卡于2015年6月19日的存款凭条1份。证明2014年1月至2015年6月期间，在未办理烟草专卖零售许可证的情况下，被告人卢某单独或者伙同被告人薛某多次向熊某等15人经营的商铺非法出售卷烟的事实。
5.证人张某2、陈某、李某的证言，辨认笔录及照片，被告人卢某、薛某的供述以及天水市麦积区烟草专卖局检查勘查笔录。证明2015年6月下旬至7月期间，被告人卢某、薛某在无烟草专卖许可证的情况下，多次从陕西省宝鸡市陈仓区、凤翔县、梅县等地张某2、陈某、李某等人经营的店铺收购兰州（硬精品）570条、兰州（硬珍品）520条、中华（软）47条、中华（硬）9条、红塔山（硬经典）222条，共五个品牌及1368条卷烟。2015年7月5日凌晨，被告人卢某、薛某驾驶陕CXL0**号奔腾越野车欲将上述卷烟从陕西省宝鸡市运至天水市麦积区出售，当车行驶至天水市麦积区伯阳镇曹石村路段时，被天水市烟草专卖局的工作人员查获的事实。
6.西北烟草质量监督检测站R-
ZW620115070557号检验报告。证明2015年7月5日从被告人卢某、薛某处查获的兰州（硬精品）、兰州（硬珍品）、中华（软）、中华（硬）、红塔山（硬经典），共五个品牌计1368条卷烟均为真品卷烟，零售价格共计189950元的事实。
7.扣押物品清单。证明作案工具车号为陕CXL0**的白色奔腾越野车一辆，行驶证一套、型号为GT-19103的黑色三星手机一部均已被依法扣押的事实。
8.天水市麦积区烟草专卖局涉案物品先行登记保存通知书。证明被查获的卷烟1368条均已被该局先行登记保存的事实。
9.户籍信息。证明二被告人的身份信息等基本情况。
公诉机关出示的证据，经质证，被告人及其辩护人均无异议，且能够证明本案犯罪事实，符合刑事诉讼证据规则的要求，客观、关联、合法，均已作为本案定案根据当庭予以确认。
本院认为，被告人卢某、薛某违反国家烟草专卖管理法规，未办理烟草专卖零售、批发许可证，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，被告人卢某非法经营数额在25万元以上，属情节特别严重，被告人薛某非法经营数额在5万元以上，属情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关的指控成立，予以支持。
鉴于被告人卢某、薛某均能够自愿认罪，可酌情从轻处罚。辩护人的相关辩护意见成立，予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑》第二百二十五条第一项、第二十五条第一款、第六十四条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条之规定，处理意见如下：
一、被告人卢某犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金15000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月8日起至2020年7月7日止。罚金在判决生效一个月内缴纳。）
被告人薛某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金10000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金在判决生效后一个月内缴纳。）
二、依法扣押的兰州（硬精品）570条、兰州（硬珍品）520条、中华（软）47条、中华（硬）9条、红塔山（硬经典）222条，均依法予以没收，上缴国库。
三、车号为陕CXL0**的白色奔腾越野车1辆及行驶证1本、型号为GT-19103的黑色三星手机1部，均依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向甘肃省天水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杨 薇
代理审判员 武新星
人民陪审员 陈旺喜
二〇一六年四月八日
书 记 员 王 艳