江苏省宿迁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宿中民终字第0358号
上诉人（一审原告）上海红星美凯龙品牌管理有限公司宿迁分公司。
负责人，车建芳。
委托代理人王安桂，江苏河滨律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）汤连举，男，1978年12月10日出生，汉族，居民。
上诉人上海红星美凯龙品牌管理有限公司宿迁分公司（以下简称红星公司）与被上诉人唐连举服务合同纠纷一案，不服宿迁市宿豫区人民法院（2013）宿豫民初字第0905号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年3月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
红星公司一审诉称，2012年9月9日，双方当事人签订经营管理协议书一份，约定红星公司为汤连举租赁的江苏凯盛置业有限公司红星美凯龙国际建材生活广场的410.9平方米的展厅提供管理和服务。汤连举承担的管理费为每年64100.4元。合同签订后，汤连举一直经营却违背诚信原则，拒不给付管理费。现起诉要求解除双方签订的经营管理协议，汤连举给付红星公司管理费64100.4元并承担本案诉讼费用。
汤连举一审辩称，双方签订经营管理协议后，汤连举累计投入40余万元对展厅进行装潢，但红星公司没有按照合同约定对整个商场进行妥善管理，更未兑现前期招商承诺，导致汤连举及其他经营户生意惨淡，每家均有损失。现汤连举同意解除合同，但要求减少支付管理费，同意支付红星公司15000元。
一审法院经审理查明，2012年9月9日，红星公司（甲方）与汤连举（乙方）签订经营管理协议书一份，约定乙方将租用江苏凯盛置业有限公司位于宿迁市宿豫区江山大道188号红星美凯龙国际建材生活广场二楼410.90平方米的场地交由甲方进行市场管理。管理服务期限自2012年10月1日至2013年9月30日，在合同期内乙方向甲方支付管理费64100.40元。协议第四条甲方的权利和义务约定：1.对乙方员工实行统一着装、统一培训、统一管理，对于违纪者，甲方有权对乙方员工实施处理，乙方需积极配合。2.应广泛收集乙方的建议和意见，根据国家政策法规制定各项管理制度，并依照这些制度对乙方的经营活动统一管理和服务。3.在租赁期内向乙方有偿提供租赁经营场地以外的辅助设施及服务，并负责公共部分物业管理及保洁工作。4.按本协议之规定向乙方收取相关费用。5.按时向乙方提供协议约定的经营场地，为乙方经营活动提供便利，及商场设施正常运行。协议第五条乙方的权利和义务约定：1.乙方有权以自己名义在核准经营范围内独立合法经营……2.乙方工作人员在工作场合、工作时间内必须配合甲方管理……3.乙方未按本合同规定期限付款导致甲方解除合同时，乙方自愿将其展位内全部展品让与甲方所有……4.乙方须提供法人资格证明、营业执照等有效证明文件，乙方销售的商品不得侵犯他人专利、商标等，若有违法行为，责任自负。5.乙方必须遵守甲方的管理制度，服从甲方的统一管理……6.乙方在租赁期内应妥善使用和维护甲方设施……7.乙方不得私自将经营场地转租、转让他人，否则甲方有权解除合同，收回场地。8.乙方应自行交纳经营过程中发生的电费、通讯费、物业管理费。9.在租赁期内，如遇经营所需甲方对市场进行整体规划、调整，乙方必须无条件服从并积极配合。10.乙方广告牌、灯箱的制作、安装，必须书面报甲方审核……11.乙方必须承担展厅营业期间的消防及安全责任……12.乙方必须参加甲方统一组织投保的财产保险……13.乙方应自觉遵守甲方确定的各类商品价格体系，不得虚标高价……合同还就其他事项做了约定。合同签订后，汤连举未按照合同约定交纳管理服务费，因而成讼。
一审另查明，汤连举向红星公司交付10000元装修保证金和5000元装潢押金，庭审中，双方均同意上述款项从管理服务费中扣除。
一审法院认为，依法成立的合同，受法律保护。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，双方当事人签订的经营管理协议书系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，应受法律保护。汤连举未按照合同约定履行给付管理服务费的义务，其行为构成违约，故对于红星公司要求汤连举给付管理费的诉讼请求予以支持。庭审中，汤连举辩称红星公司未尽到合同约定的管理义务，对此，红星公司应就自己充分尽到合同约定的义务承担举证责任，但庭审中红星公司未就此提交足够证据证明其按照合同约定履行了合同义务。综合考虑该市场实际运行状况，对于汤连举要求适当减少合同价款的主张予以支持。综合全案，酌定减轻汤连举40%的给付义务，即汤连举应向红星公司支付38460.24元，扣除汤连举交纳的15000元，汤连举还应给付红星公司23460.24元。综上，本案调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：汤连举于判决生效后十日内给付红星公司23460.24元。案件受理费1403元，由汤连举承担842元，红星公司承担561元。
一审判决后，红星公司不服向本院提起上诉。其上诉的主要理由是：1.双方签订的经营管理协议书中约定了红星公司的权利和义务，在协议履行期内，红星公司确实也按照合同约定履行了相关义务。汤连举答辩红星公司未能履行相关义务，应承担举证责任。2.一审法院在汤连举未提供任何有效证据也没有依法调取证据的情况下，即综合考虑市场的实际运行状况作出减轻汤连举应承担义务的40%的判决，缺乏事实基础。综上，请求二审法院驳回上诉，改判支持红星公司的一审诉讼请求或发回重审。
被上诉人汤连举答辩称，红星公司应当承担更大的责任，汤连举仅应当承担1%的责任。红星公司管理不善，导致商场没有人气。且红星公司当时招商时承诺整个二层都销售瓷砖，但是实际情况并非如此。请求二审法院依法判决。
二审法院查明的事实与一审法院查明的事实一致，本院依法予以确认。
本案的争议焦点是：红星公司是否尽到了合同约定的管理和服务义务。
二审诉讼中，红星公司提供了以下证据：1.照片复印件10张。拟证明在双方当事人合同存续期间，红星公司对员工进行统一着装、统一培训和管理等，尽到了管理义务。2.媒体广告宣传单复印件13张。拟证明在合同履行期限内，红星公司为使商场经营红火，策划了一系列的经营活动。
汤连举质证称，培训是事实，但是红星公司仅对经营户进行培训是没有用的，最重要的是要招来人气。如果没有人气，经营户的经营非常困难。没有看到红星公司对外宣传经营活动的宣传单。
本院认为，合同应当履行。双方当事人签订协议后，应当按照合同约定行使权利、履行义务。诉讼中，红星公司提供了相关证据以证明其尽到了合同约定的管理和服务义务。汤连举答辩称红星公司管理不善，应当就红星公司违反了合同约定义务进行举证。诉讼中，汤连举未能提供充分证据证明红星公司未履行合同义务，故对汤连举要求降低管理费的抗辩主张，本院难以支持。汤连举主张红星公司在前期招商时承诺整个二层都销售瓷砖，但该事项并未载入双方签订的正式合同，且双方协议的第五条第（九）项明确约定“租赁期内，如遇经营所需甲方对市场进行整体规划、调整，乙方必须无条件服从并积极配合”。故即使红星公司前期招商时曾对商场规划有所承诺，依照上述合同约定，赋予了红星公司根据经营需要对市场进行规划、调整的权利。故汤连举主张红星公司未履行前期招商承诺，本院亦不予支持。
综上，汤连举未能举证证明红星公司违反合同义务，故应当按照双方协议约定支付管理费64100.40元。扣除汤连举已缴纳的装修保证金及装潢押金共计15000元，汤连举还应支付49100.40元。因二审诉讼中红星公司提供新证据，本院对一审判决予以变更，一审判决不属错误裁判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销宿迁市宿豫区人民法院（2013）宿豫民初字第0905号民事判决。
二、汤连举于本判决生效后十日内给付上海红星美凯龙品牌管理有限公司宿迁分公司管理费49100.40元。
一审案件受理费1403元，由汤连举负担；二审案件受理费441元，由上海红星美凯龙品牌管理有限公司宿迁分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐 兵
代理审判员 王晓玲
代理审判员 朱 海
二〇一四年七月三十一日
书 记 员 陈 莹
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