宁波市江东区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）甬东民初字第80号
原告：汪建山。
委托代理人：张晓、叶旭东，浙江甬泰律师事务所律师。
被告：马巧燕。
委托代理人：李棠，浙江京衡（宁波）律师事务所律师。
原告汪建山与被告马巧燕健康权纠纷一案，本院于2014年12月30日立案受理，依法由审判员杨锦晶适用简易程序独任审判，于2015年1月28日公开开庭进行了审理。后因案情复杂，本院依法组成合议庭，适用普通程序于2015年12月16日公开开庭进行了审理。原告汪建山的委托代理人叶旭东，被告马巧燕的委托代理人李棠到庭参加两次庭审，被告马巧燕到庭参加2015年1月28日的庭审。案件审理过程中，因原告汪建山申请对被告马巧燕名下的财产进行保全，本院依法实施了财产保全措施。原告汪建山申请的证人丁某、王某、严某、顾某、方某到庭作证。本案经庭外和解未成，现已审理终结。
原告汪建山起诉称：2014年1月4日晚，原告在宁波H2卡丁车俱乐部进行娱乐消费时，在赛道拐弯处被从后方驶来的被告马巧燕所驾驶的卡丁车撞击致伤。经宁波市第六医院诊断，原告胸10椎体轻度压缩性骨折，胸11椎体爆裂性骨折、脑震荡，经手术后于2014年1月23日出院。后原告多次门诊治疗。2014年4月28日，经宁波崇新司法鉴定所鉴定，原告的伤情已构成九级伤残，护理期限和营养期限为三个月，误工期限为六个月，后续治疗费13000元。请求判令被告赔偿原告医疗费72476.13元，护理费6590元，交通费1000元，住院伙食补助费540元，营养费3000元，误工费24463.50元，残疾赔偿金166916元，后续治疗费13000元，鉴定费1900元，其他费用1587元，共计291472.63元。
被告马巧燕答辩称：原告曾以违约之诉向法院起诉卡丁车公司，两案属于请求权竞合，原告不应就一次受伤取得两次赔偿。原告没有证据证明系被告驾驶的卡丁车撞击原告车辆及因两车相撞导致原告受伤，原告在驾驶卡丁车时存在酒精中毒的情形，事故的过错方是原告本人及卡丁车公司，与被告无关。
当事人提供的证明案件事实的证据，经庭审举证、质证，本院认定如下：
1.原告汪建山提供证明一份，拟证明被告对原告构成侵权的事实。经质证，被告马巧燕对该证据的真实性有异议，认为出具证明的宁波市汇豪卡丁车运动有限公司在出具证明前曾与原告就娱乐服务合同纠纷在法院达成调解，故该证明系为让被告承担责任而出具。本院认为，因原告提供的证明中有宁波市汇豪卡丁车运动有限公司盖章，故本院对该证据的真实性予以确认。
2.原告汪建山提供户口本复印件一份，拟证明原告系城镇居民的事实。经质证，被告马巧燕对该证据的真实性没有异议。本院认为，因被告对该证据的真实性没有异议，故本院对该证据的真实性予以确认。
3.原告汪建山提供出院记录一份、门诊病历一本、门诊病历复印件六份、宁波市第六医院病人费用结算单一份、医疗费票据九份、陪护协议一份、收据一份、鉴定意见书一份、发票二份、收款收据二份，拟证明原告因伤支出医疗费、护理费、鉴定费等费用及构成九级伤残等事实。经质证，被告马巧燕对上述证据的真实性没有异议，但认为原告被送至医院就诊时处于醉酒状态。本院认为，因被告对上述证据的真实性没有异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。
4.原告汪建山申请证人方某、丁某、王某、严某、顾某到庭作证，拟证明被告驾驶的卡丁车撞击原告车辆及被告有饮酒等事实。经质证，被告马巧燕称其当时并未饮酒，系原告醉酒驾驶导致车辆碰撞围栏后打转偏离方向并撞上被告驾驶的车辆，且部分证人的证言系传来证据。本院认为，上述证人证言相互结合，可以证明事发时原、被告均有饮酒，原告驾驶卡丁车在赛道转弯处与轮胎设置的围栏碰撞后与后方驶来的被告驾驶的卡丁车相撞等事实，对上述事实本院予以确认。
5.因被告马巧燕申请，本院依法出示（2014）甬东民初字第1304号案件案卷一本。经质证，原告汪建山对上述证据没有异议。被告马巧燕对上述证据的真实性没有异议，但认为原告在该案中已主张违约之诉并经调解得到赔偿，现再次以侵权起诉，应属于一事不再理的情形。本院认为，因原、被告对本院出示的上述证据的真实性没有异议，故本院对上述证据的真实性予以确认。
本院经审理，认定事实如下：2014年1月4日晚，原告汪建山在宁波市汇豪卡丁车运动有限公司经营的H2卡丁车俱乐部进行娱乐消费时，其驾驶的卡丁车在赛道转弯处与轮胎设置的围栏碰撞后与后方驶来的由被告马巧燕驾驶的卡丁车相撞，致原告受伤。原告汪建山与被告马巧燕当晚均有饮酒。后原告汪建山被送至宁波市第六医院住院治疗，诊断为T10、11椎体骨折，脑震荡及酒精中毒，经手术后于2014年1月23日出院。原告因住院支出护理费3040元。后原告汪建山多次门诊治疗，因伤共计支出医疗费72460.13元。2014年4月28日，经宁波崇新司法鉴定所鉴定，原告的伤情已构成九级伤残，建议护理期限和营养期限为三个月，误工期限为六个月，后续治疗费可由医院出具相关证明（鉴定人建议后续治疗费用为12000-13000元，供参考）。原告汪建山为此支出鉴定费1900元。原告因伤购买护理用品共计支出1587元。2014年9月2日，原告汪建山以娱乐服务合同为由，以宁波市汇豪卡丁车运动有限公司为被告向本院提起民事诉讼，要求宁波市汇豪卡丁车运动有限公司赔偿其医疗费72460元，护理费6590元，交通费1000元，住院伙食补助费540元，营养费3000元，误工费24463.50元，残疾者一次性生活补助费197480元，残疾赔偿金172795元，后续治疗费13000元，鉴定费1900元，其他费用1587元，扣除已支付的60000元，尚计434815.50元。后该案经本院调解，本院于2014年9月2日出具（2014）甬东民初字第1304号民事调解书，确认宁波市汇豪卡丁车运动有限公司自愿一次性赔偿汪建山伤残赔偿金等损失共计125000元（不包括已经支付的医疗费60000元）。原告汪建山已实际收到上述款项。
本院认为，首先，卡丁车系高速运行的车辆，其在启动、行驶及停止时会产生较大的冲击力，具有较高的危险性，并不遵守交通法规或汽车竞技比赛规则，亦不禁止发生碰撞，原告汪建山作为成年人参与该游戏，表示其对该游戏存在的危险因素和风险应是了解并愿意承受的。本案中原告汪建山驾驶的卡丁车在赛道转弯处与轮胎设置的围栏碰撞后与后方驶来的被告马巧燕驾驶的卡丁车相撞，致原告受伤，虽卡丁车游戏项目自带竞技性特质，但原告汪建山及被告马巧燕作为具备完全民事行为能力的成年人，在参与驾驶卡丁车竞驶游戏时，应当预见饮酒可能会导致驾驶应急反应程度变缓等后果，但两人主观上均未尽到审慎的注意义务，考虑到原告在送医后仍显示醉酒貌及酒精中毒症状，且车辆相撞亦是在原告车辆撞击围栏失控后发生，故原告应对自身损害的发生承担主要责任，本院酌定被告的责任比例为10%。其次，原告汪建山因撞击致伤，其因伤导致的损失范围应包含医疗费、护理费及交通费等各项费用。医疗费应根据医疗票据按实计算，原告汪建山因治疗产生的医疗费为72460.13元，被告对治疗的必要性和合理性有异议，但并未提供充分的证据予以证明，故本院对此不予采信。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，原告因伤需要护理三个月（含住院期间），结合原告的受伤部位、伤情等因素，原告主张的护理费并未超过法定范围，故本院对此予以确认。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告因伤需要加强营养，原告主张的营养费并未超过法定范围，故本院对此予以确认。根据医疗证明和鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，结合鉴定机构出具的鉴定意见，本院确认原告的后续治疗费为12500元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，结合原告的医疗费票据记载的就诊时间、次数等，本院酌定原告的交通费为300元。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定，原告主张的住院伙食补助费并未超过法定范围，故本院对此予以确认。原告汪建山系城镇居民，故其残疾赔偿金应按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，故本院确认原告的残疾赔偿金为166916元。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。原告称其收入不固定，并提供其担任法定代表人的公司营业执照予以佐证，因原告未提供其最近三年的平均收入状况，故原告的误工费可按法院所在地上一年度全社会职工平均工资予以计算，计算至定残前一天，故本院确认原告的误工费为15281.31元。原告主张的鉴定费用和护理用品费用均属合理，本院对此予以确认。综上，原告汪建山的损失总额应确定为281074.44元。第三，在从事经营活动或者其他社会活动的人，负有对相关公众在合理限度范围内的安全保障义务，未尽安全保障义务造成他人人身损害的，应当承担相应的赔偿责任，因第三人侵权造成人身损害，安全保障义务人有过错的，应当在其能够防止和制止损害的范围内承担补充赔偿责任。本案原告汪建山曾以宁波市汇豪卡丁车运动有限公司为被告向本院提起过娱乐服务合同之诉，该案中原告依照消费者权益保护法的相关规定主张赔偿项目及数额，宁波市汇豪卡丁车运动有限公司亦自愿向汪建山赔偿了180000元，结合宁波市汇豪卡丁车运动有限公司向原告赔偿的费用数额及本案中根据原告损失及责任比例确定的数额，原告汪建山就本起受伤事故导致的健康权损失已得到弥补，原告就同一损害后果再次起诉被告马巧燕要求赔偿损失，缺乏相应的事实和法律依据，故本院对此不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第二款、第十六条、第三十七条第二款和《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，判决如下：
驳回原告汪建山的诉讼请求。
本案受理费1857元，财产保全费1977元，共计3834元，由原告汪建山负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，地址：宁波市江东区中兴路746号；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
审 判 长 杨锦晶
审 判 员 陈露露
人民陪审员 郭文煌
二〇一六年二月五日
代书 记员 黄群英
附：适用的法律条文具体内容：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。
因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。