湖南省岳阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘06刑终261号
原公诉机关湖南省平江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄小利，无业。曾因犯容留他人吸毒罪于2014年5月被判处有期徒刑十个月，现又因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年2月25日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于平江县看守所。
上诉人（原审被告人）王满意，无业。曾因犯容留他人吸毒罪于2014年7月被判处有期徒刑一年，现又因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年2月25日被刑事拘留，同年3月31日被逮捕。现羁押于平江县看守所。
原审附带民事诉讼原告人陈某甲，职工。
原审附带民事诉讼原告人刘某，职工。
附带民事诉讼原告人陈某乙，油漆工，系陈某甲胞兄。
湖南省平江县人民法院审理平江县人民检察院指控原审被告人黄小利、王满意犯寻衅滋事罪暨附带民事诉讼原告人陈某甲、刘某、陈某乙提起附带民事诉讼一案，于2016年8月4日作出（2016）湘0626刑初136号刑事附带民事判决。原审被告人黄小利、王满意不服，向本院提起上诉。平江县人民法院于2016年8月30日向本院移送案件。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人黄小利、王满意，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2015年11月15日晚上，被告人黄小利、王满意伙同许辉鹏(在逃)到平江县伍市镇栗山村的欢乐时光KTV唱歌。被害人陈某甲及其女友刘某、陈某乙三人与黄小利、王满意邻桌而坐。期间，许辉鹏用语言调戏刘某并与陈某甲、陈某乙发生言语冲突。在陈某甲、陈某乙、刘某起身离开欢乐时光KTV后，黄小利、王满意伙同许辉鹏在KTV门口对被害人陈某甲进行殴打，并将陈某甲、陈某乙、刘某追赶至KTV旁边的移动营业厅内。许辉鹏在营业厅内拿椅子打砸陈某甲、陈某乙、刘某。黄小利在营业厅地上捡起一个小型铁罐准备打砸被害人，被边上劝架人员拉开。后黄小利又跑到营业厅厨房内拿出一把菜刀威胁被害人，也被劝架人员将刀抢走。期间王满意多次用脚踢打陈某乙，许辉鹏多次以扇耳光的方式殴打陈某甲；后黄小利、王满意、许辉鹏强行要求陈某甲、陈某乙下跪道歉。在陈某甲、陈某乙下跪道歉后，黄小利等人才停止殴打行为。经法医鉴定：陈某甲伤情为轻伤二级；陈某乙、刘某伤情均为轻微伤。三原告人受伤后均被送平江县人民医院住院治疗十一天出院，其中陈某甲用去医药费用5035.86元，刘某用去医药费用人民币4091.44元，陈某乙用去医药费用人民币4699.05元。三原告人后经岳阳市汉昌司法鉴定所损伤程度鉴定，陈某甲因钝性外力致头部外伤、左耳鼓膜穿孔（6周后未自行愈合），多处皮肤软组织损伤，其损伤程度属轻伤二级，建议鉴定之日前医药费用以平江县第一人民医院及长沙县中医院医药发票为据，鉴定费用另外计算，预计后段医药费4000元，自受伤之日起休息三个月，伤后需加强营养一个月。刘某因钝性外力致头部外伤，头皮组织挫伤，其损伤程度属轻微伤，建议鉴定之日前医药费用以平江县第一人民医院医药发票为据，鉴定费另外计算，预计后段医药费1500元，自受伤之日起休息一个月。陈某乙因钝性外力致多处皮肤软组织挫伤，头部外伤，左鼓膜穿孔，其损伤程度属轻微伤，建议鉴定之日前医药费用以平江县第一人民医院医药发票为据，鉴定费用另外计算，预计后段医药费3000元，自受伤之日起休息二个月。案发后黄小利支付三原告人医药费用3000元。陈某甲受伤前系在湖南三一汽车制造有限公司工作，月薪为5000元；刘某受伤前在长沙迈进医疗科技有限公司工作；陈某乙受伤前无固定工作。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据证明：1．户籍证明、到案经过、刑事判决书、住院病历资料及医药费票据、原告人工作证明及公积金管理中心个人余额变动明细等书证；2．证人潘某、王某、张某、向某等人的证言；3．被害人陈某甲、陈某乙、刘某的陈述；4．被告人黄小利、王满意的供述与辩解；5．伤情鉴定意见、司法鉴定检验意见书及鉴定费票据；6．辨认笔录；7．视听资料2张光盘。
原判认为，被告人黄小利、王满意伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤，两人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。本案属共同犯罪，二被告人在共同犯罪中均起主要作用，均属主犯。二被告人在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。二被告人到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。二被告人除应承担刑事责任外，对伙同他人共同致伤三原告人而给三原告人所造成的医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、误工损失费、鉴定费、交通费及营养费等经济损失，各共同侵权人应承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第三十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十七条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、被告人黄小利犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年三个月；二、被告人王满意犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年三个月；三、由被告人黄小利、王满意连带赔偿附带民事诉讼原告人陈某甲经济损失人民币29675.86元；四、由被告人黄小利、王满意连带赔偿附带民事诉讼原告人刘某经济损失人民币12871.44元；五、由被告人黄小利、王满意连带赔偿附带民事诉讼原告人陈某乙经济损失人民币15687.55元。
被告人黄小利上诉称，上诉人不是主犯，且其已赔偿被害人经济损失人民币3000元，一审量刑过重，另民事赔偿方面被害人亦有过错认也应承担一定责任，请求二审改判。
被告人王满意上述称，上诉人没有致伤被害人，与许辉鹏、黄小利不应构成共同犯罪，且民事赔偿应由许辉鹏负责。
经审理查明，原审法院认定上诉人黄小利、王满意伙同他人随意殴打被害人，致一人轻伤，两人轻微伤的事实及原审附带民事诉讼原告人陈某甲的经济损失为人民币29675.86元；刘某的经济损失为12871.44元；陈某乙的经济损失为15687.55元的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄小利、王满意为逞强斗狠，伙同他人随意殴打被害人，致一人轻伤，两人轻微伤，其行为均构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，黄小利、王满意均积极参与殴打、威胁被害人，均起主要作用。其二上诉人均是曾因犯容留他人吸毒罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的寻衅滋事罪，是累犯，均应当从重处罚。黄小利上诉提出不是主犯的理由。经查，有证人王某、张某、向某等人及三附带民事诉讼原告人证明黄小利积极参与殴打被害人，且先后持小型铁罐及菜刀欲伤害被害人，幸被周围群众拉开才未造成严重后果，且同案人王满意亦证明黄小利积极殴打被害人，其积极态度明显，犯罪意图坚决，故该上诉理由不能成立。黄小利上诉提出，被害人对纠纷的引起及矛盾的激化亦有过错，在民事赔偿方面也应承担一部分责任。经查，三附带民事诉讼原告人在同案人许辉鹏故意挑衅之后主动离开现场，但两被告人伙同许辉鹏主动挑衅，积极追赶，无故殴打被害人，在法律意义上，三附带民事诉讼原告人并无过错，故该上述理由不能成立。黄小利提出一审量刑过重的理由。经查，黄小利逞凶斗狠，积极主动殴打被告人，一审根据其在共同犯罪中所起的作用及是累犯的情节，结合其认罪、悔罪态度，对其处以有期徒刑三年三个月并无不当，本院对该上述理由不予采纳。王满意上诉提出其没有致伤被害人，与许辉鹏、黄小利不构成共同犯罪的理由。经查，证人王某能证明被害人在许辉鹏无故挑衅后主动离开现场，但王满意煽动许辉鹏、黄小利追赶伤害被害人，且证人王某、张某、向某等人及三附带民事诉讼原告人均能证明王满意积极殴打被害人，同时同案人黄小利亦能证明王满意对被害人实施了殴打，故在寻衅滋事的共同犯罪中，王满意积极参与，随意殴打被害人，为主犯，该上诉理由不能成立。许辉鹏、黄小利、王满意均对三附带民事诉讼原告人造成了伤害，并致一人轻伤、二人轻微伤，均应承担民事赔偿责任，故本院对王满意提出的，仅许辉鹏才应负民事赔偿义务的上诉理由不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，确定民事赔偿数额准确，责任划分清晰，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>解释》第一百五十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 龙建新
审判员 戴 斌
审判员 邓 怡
二〇一六年九月二十二日
书记员 何 洋