陕西省富县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）富民初字第00492号
原告闫诚，男。
委托代理人张广才，陕西富华律师事务所法律工作者。
被告刘继忠，男。
委托代理人刘树明，男。
被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称“人保财险榆林市分公司”）。
负责人刘晓舟，该公司经理。
委托代理人常宏，男。
原告闫诚与被告刘继忠、人保财险榆林市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告闫诚及委托代理人张广才、被告刘继忠及委托代理人刘树明、被告人保财险榆林市分公司委托代理人常宏到庭参加了诉讼，被告人保财险榆林市分公司负责人刘晓舟未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告闫诚诉称，2014年8月10日12时许，其在茶坊镇任家台村修车后，从黄延高速富县九标段项目部往富县县城方向走，途中遇见相向行驶的张某驾驶被告刘继忠所有的挂户在榆林市佳日集团运输有限公司的陕KAxx**号重型半挂牵引车牵引陕Kxx**号挂车轮胎被陷入路面凹坑中，该车从凹坑中往出行驶过程中，其正好路过该车，突然陕KAxx**号重型半挂牵引车的右内侧中轮胎发生爆胎，被炸起的不明物件将其头部击伤，其受伤后，当天被送往富县人民医院进行治疗，因伤势严重，当天又转入延安大学附属医院进行住院治疗，该院诊断为：“1、急性开放性颅脑损伤；2、脑挫伤（额叶）；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、颅骨粉碎凹陷性骨折（额骨）；5、颅内积气；6、头皮挫裂伤（额部）。”，住院治疗18天，支出医疗费20174元（刘继忠已垫付9500元）。因其自2011年至今一直在榆林市从事汽车修理职业并长期在该市居住，故其伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。因驾驶员张某与被告刘继忠系雇佣关系，做为雇主的刘继忠应承担本案民事赔偿责任；赔偿先由被告人保财险榆林市分公司在保险范围内予以赔偿，不足部分，由被告刘继忠负责赔偿。因与被告就赔偿事宜协商未果，故诉至本院请求：1、依法判令原告医疗费20174元、住院伙食补助费540元、误工费18492元、护理费18492元、营养费360元、复印费60元、交通费992元、住宿费160元、残疾赔偿金91432元、后续治疗费8000元、鉴定费3020元、精神损害抚慰金5000元，合计163722元；先由被告人保财险榆林市分公司在保险范围内予以赔偿，不足部分，由被告刘继忠负责赔偿。2、案件受理费由被告承担。
原告就其主张向法庭提供如下证据予以证明：
第一组证据：闫诚身份证复印件一份、富县公安局交通管理大队作出富公交证字（2014）第91号道路交通事故证明原件一份，证明闫诚具有本案原告诉讼主体资格、本次事故不属于道路交通事故及事故发生经过；证明目的：要求被告承担民事赔偿责任。
第二组证据：延安大学附属医院诊断证明书一份，证明原告伤情诊断为：“1、急性开放性颅脑损伤；2、脑挫伤（额叶）；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、颅骨粉碎凹陷性骨折（额骨）；5、颅内积气；6、头皮挫裂伤（额部）。”；证明目的：要求被告承担民事赔偿责任。
第三组证据：住院病历及医疗费票据，证明原告在延安大学附属医院住院治疗18天、住院期间需1人护理、支去医疗费20174元；证明目的：要求被告承担原告医疗费、护理费及住院伙食补助费。
第四组证据：交通费、住宿费、复印费票据，证明原告治疗期间，其与陪护人员支出的交通费、住宿费、复印费；证明目的：要求被告承担交通费、住宿费、复印费。
第五组证据：神木县某某汽配部营业执照、机构代码、神木县城关区居民委员会证明、租房合同、房屋产权证，证明原告在榆林市连续居住4年以上且在榆林市有稳定收入（经营汽修门市）；证明目的：原告伤残赔偿金应按城镇居民标准计算及原告误工费应按城镇职工上一年度平均工资计算。
第六组证据：陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2014）临鉴字第2389号司法鉴定意见书、鉴定费发票，证明原告被评定为：1、闫诚此次外伤综合评定为九级伤残；2、闫诚此次外伤后续治疗费用约需人民币5000元；3、闫诚此次外伤误工期限为120日；4、闫诚此次外伤护理期限为120日。鉴定费为3020元。证明目的：要求被告赔偿残疾赔偿金、后续治疗费、误工费、护理费及鉴定费。
第七组证据：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司机动车保险单，证明陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车在被告人保财险榆林市分公司购买了交强险及商业险；证明目的：原告的损失先由被告人保财险榆林市分公司在保险范围内予以赔偿。
被告刘继忠辩称，根据有关司法解释，本案应参照机动车交通事故有关规定进行赔偿；因其所有的陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车在被告人保财险榆林市分公司购买了交强险及商业险，故原告的损失先由人保财险榆林市分公司承担，不足部分，其愿意赔偿，其中原告诉求的精神损害抚慰金，不符合法律规定，不予认可；原告在本次事故中具有一定过错，应减轻被告的赔偿责任。
被告刘继忠就其主张向法庭提供如下证据予以证明：
第一组证据：刘继忠身份证原件及复印件各一份，证明刘继忠具有本案诉讼主体资格。
第二组证据：陕KAxx**号重型半挂牵引车-陕Kxx**挂车保险单三份，证明陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车在人保财险榆林市分公司投保了一份交强险及两份商业险，其中两份商业险最高理赔限额为1150000元，且事故发生在保险期内；证明目的：原告的损失应由人保财险榆林市分公司在保险限额内予以赔偿。
第三组证据：陕KAxx**号重型半挂牵引车-陕Kxx**挂车驾驶员张某驾驶证复印件一份，证明张某持“A1A2”准驾车型证，具有驾驶重型半挂车的资格。
第四组证据：刘继忠驾驶证复印件一份，证明刘继忠所有的陕KAxx**号重型半挂牵引车-陕Kxx**挂车与保险单上被保险车辆系同一车辆。
被告人保财险榆林市分公司辩称，本次事故不属于道路交通事故，公司不予赔偿，应由实际侵权人承担赔偿责任，故应驳回原告对本公司的诉讼请求。
被告人保财险榆林市分公司向法庭提供如下证据：
中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司营业执照、机构代码，证明人保财险榆林市分公司具有本案诉讼主体资格。
本院依职权调取富县公安局公安行政案件卷宗一册，其中有当事人闫诚、刘继忠的谈话笔录及驾驶员张某的谈话笔录、证人陈建军的证言；证明了原告受伤经过，即原告途遇张某驾驶被告刘继忠所有的陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车时，在距车10多米时，陕KAxx**号重型半挂牵引车的右内侧中轮胎突然发生爆胎，被炸起的不明物件将原告闫诚头部击伤及陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车实际车主系被告刘继忠。
审理中，经当庭举证、质证，本院作如下认证：
原告提供的第二、三、七组证据及被告刘继忠提供的证据、被告人保财险榆林市分公司提供的证据、富县公安局公安行政案件卷宗中当事人闫诚、刘继忠的谈话笔录及驾驶员张某的谈话笔录、证人陈建军的证言，双方均无异议，经审核，上述证据均来源合法，内容真实有效，与本案具有关联性，予以采信；原告提供的第一组证据，两被告对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，经审核，该组证据的证明目的予以采信；原告提供的第四组证据，被告均有异议，经审核，该组证据中交通费票据均在原告出院后产生且有部分票据为非正式票据及住宿费票据、复印费票据均为非正式票据，不符合法律规定，不予采信；原告提供的第五组证据，被告均有异议，经审核，该组证据来源合法、内容真实有效、与本案具有关联性，予以采信，能够证明原告在发生事故时已经在榆林市神木县城（城镇）连续居住一年以上且在榆林市神木县城有稳定收入（经营汽修门市）；原告提供的第六组证据，两被告对证据的真实性无异议，对证明目的有异议，经审核，该组证据来源合法、内容真实有效、与本案具有关联性，予以采信。
经审理查明，2014年8月10日12时许，张某驾驶被告刘继忠所有的挂户在榆林市佳日集团运输有限公司的陕KAxx**号重型半挂牵引车牵引陕Kxx**挂号重型专项作业车，载散装水泥，沿309国道，由富县县城驶往黄延高速富县扩容工程九标施工工地，行驶至黄延高速富县扩容工程九标施工工地路段时，陕KAxx**号重型半挂牵引车轮胎被陷入路面凹坑稀泥中，该车从凹坑往出行驶过程中，原告闫诚正好路遇该车，在距车10多米处时，陕KAxx**号重型半挂牵引车的右内侧中轮胎突然发生爆胎，爆胎带起的地面不明物件将原告头部击伤，原告受伤后，当天被送往富县人民医院进行治疗，因伤势严重，当天转入延安大学附属医院进行住院治疗，该院诊断为：“1、急性开放性颅脑损伤；2、脑挫伤（额叶）；3、外伤性蛛网膜下腔出血；4、颅骨粉碎凹陷性骨折（额骨）；5、颅内积气；6、头皮挫裂伤（额部）。”，共住院治疗18天，支去医疗费20174元。富县公安局交通管理大队作出富公交证字（2014）第91号道路交通事故证明，认定此事故不属于道路交通事故。2015年1月19日，陕西中金司法鉴定中心作出陕中金司鉴中心（2014）临鉴字第2389号司法鉴定意见书，评定：1、闫诚此次外伤综合评定为九级伤残；2、闫诚此次外伤后续治疗费用约需人民币5000元；3、闫诚此次外伤误工期限为120日；4、闫诚此次外伤护理期限为120日。原告因做伤残鉴定支出鉴定费3020元。陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车在被告人保财险榆林市分公司投保了一份交强险及两份商业险，其中两份商业险最高理赔限额为1150000元，且事故发生在保险期内。另查明，陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车虽然挂户在榆林市佳日集团运输有限公司名下，但实际车主系被告刘继忠，该车由刘继忠自主经营、管理；驾驶员张某系刘继忠的雇员；原告闫诚系农村户口，但自2011年至事故发生时一直在榆林市神木县城关区居住，且在榆林市神木县城有稳定收入（经营汽修门市）；原告在此事故中无过错；事故发生后，被告刘继忠向原告闫诚垫付医疗费9500元。
本院认为，被告刘继忠的车辆发生交通事故，致原告受伤，富县公安局交通管理大队作出富公交证字（2014）第91号道路交通事故证明，虽然认定此事故不属于道路交通事故，但依据《机动车交通事故责任强制保险条例》第四十四条规定“机动车在道路以外的地方通行时发生事故，造成人身伤亡、财产损失的赔偿，比照适用本条例。”及最高人民法院《关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定“机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。”，故原告的损害赔偿应参照机动车交通事故相关规定进行赔偿。因驾驶员张某与被告刘继忠系雇佣关系，做为雇主的刘继忠应承担本案的民事赔偿责任。陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车在被告人保财险榆林市分公司投保了一份交强险及两份商业险，且事故发生在保险期内，故原告主张其损失先由被告人保财险榆林市分公司在保险限额内予以赔偿及被告刘继忠赔偿剩余损失的请求，应予以支持；赔偿顺序先由被告人保财险榆林市分公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分，在商业三者险限额内予以赔偿，其他不属于保险公司理赔范围的费用，由被告刘继忠承担。因原告在发生事故时，无过错，故陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车应承担本案的全部赔偿责任。因原告在发生事故时已在榆林市神木县城（城镇）连续居住一年以上且在榆林市神木县城有稳定收入（经营汽修门市），故原告伤残赔偿金应按城镇居民标准计算。因原告伤残等级较低，其主张精神损害抚慰金的请求，不予支持；原告主张的交通费，因原告治疗期间本人与陪护人员确实产生了交通费用，结合实际，酌情认定500元；原告主张的住宿费，因原告一直住院，未在外住宿，其主张的住宿费，不予支持；原告主张的营养费，长期医嘱中未建议，不予支持；原告主张的复印费，于法无据，不予支持。结合本案的事实及证据，除已确定的医疗费、交通费、鉴定费、后续治疗费外，对原告其他的合理损失，经计算确认如下：住院伙食补助费540元（30元／天×住院天数18天=540元）、误工费14520元【121元（陕西省职工年平均工资44330÷365=121.4元）×误工期限120天=14520元】、护理费12000元（100元／天×1人×护理期限120天=33400元）、残疾赔偿金91432元（22858元×20年×20%=91432）。被告答辩认为，原告伤残赔偿金应按农村户籍计算及原告在本次事故中自身存在一定过错，应减轻被告的赔偿责任，未提供证据支持其主张，不予支持；被告人保财险榆林市分公司辩称，鉴定费及诉讼费不属于保险理赔范围，不同意承担，理由成立，应予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在机动车陕KAxx**号重型半挂牵引车第三者责任强制保险限额内赔偿原告闫诚残疾赔偿金91432元、误工费14520元、护理费4048元、医疗费10000元，共计120000元；剩余医疗费10174元、护理费7952元、住院伙食补助费540元、后续治疗费5000元、交通费500元，共计24166元，由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司在机动车陕KAxx**号重型半挂牵引车-
陕Kxx**挂车商业第三者责任保险限额内向原告赔偿；上述被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司共赔偿原告闫诚各项损失144166元。
二、原告闫诚伤残鉴定费3020元，由被告刘继忠承担。
三、原告闫诚在得到中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司理赔后应向被告刘继忠返还先行垫付的医疗费9500元。
四、驳回原告闫诚的其他诉讼请求。
上述给付内容于本判决生效之日起10日内自动履行。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费850元，由被告刘继忠承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省延安市中级人民法院。
审 判 长 牛文江
人民陪审员 呼怀军
人民陪审员 黄建平
二〇一五年五月十一日
书 记 员 赵鹏飞
本判决书适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第（二）项：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条第一款：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
最高人民法院《关于审理道理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
第二十八条：机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。