苏州市吴中区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0506刑初194号
公诉机关苏州市吴中区人民检察院。
被告人王计划,男，1977年12月14日出生于山东省兰陵县，汉族，小学，农民，住山东省临沂市。因犯盗窃罪于2011年1月5日被苏州市相城区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元，2013年4月26日刑满释放。因涉嫌犯强奸罪于2016年1月6日被刑事拘留（同月5日被羁押），同月19日因涉嫌犯强奸罪、危险驾驶罪被逮捕。现羁押于苏州市第二看守所。
辩护人刘保林，江苏石湖律师事务所律师。
辩护人桑学明，江苏和舟律师事务所律师。
苏州市吴中区人民检察院以吴检诉刑诉〔2016〕186号起诉书指控被告人王计划犯强奸罪、危险驾驶罪，于2016年3月15日向本院提起公诉，本院适用普通程序，根据第十二届全国人大常委会第十四次会议作出的《关于授权在部分地区开展人民陪审员制度改革试点工作的决定》，依法组成合议庭，因涉及个人隐私，故不公开开庭审理了本案。苏州市吴中区人民检察院指派代理检察员陈珍出庭支持公诉。被告人王计划及其辩�人刘保林、桑学明到庭参加诉讼。现已审理终结。
苏州市吴中区人民检察院指控：被告人王计划于2016年1月5日18时许，醉酒后无证驾驶牌号为苏E×××××的小型轿车，从苏州市吴中区郭巷街道南环桥菜场行驶至国泰二村259-3号租住处。经鉴定，被告人王计划血液中乙醇浓度为105mg/100ml。被告人王计划于同日19时许，明知被害人马某未满14周岁的情况下，在苏州市吴中区郭巷街道国泰二村259-3号租住处，采用扒衣裤、摸胸、抠阴部等方式欲强行与被害人发生性关系，后因被害人反抗、被害人母亲及时赶回家而未得逞。公诉机关为证明上述事实，提供了相关证据，公诉机关认为被告人王计划的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款，第二百三十六条第一、二款之规定，应当以危险驾驶罪、强奸罪追究刑事责任。被告人王计划犯两罪，应数罪并罚。在强奸犯罪中，被告人王计划因意志以外的原因而未得逞，可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。被告人王计划系累犯，应从重处罚。
被告人王计划提出：对公诉机关指控其犯危险驾驶罪的事实及罪名没有异议。但其没有实施强奸被害人的行为，当日醉酒后可能对被害人有亲、摸的行为。
辩护人提出：对公诉机关指控被告人王计划犯危险驾驶罪的事实及罪名没有异议。在案证据中，被害人马某及证人李某头对被告人王计划是否对马某实施强奸陈述前后不一，现有证据不能证明被告人王计划欲强奸被害人马某，被告人王计划属犯罪未遂，归案后如实供述自己的罪行，希望对被告人王计划从轻处罚。
经审理查明：
危险驾驶
被告人王计划于2016年1月5日18时许，醉酒后无证驾驶牌号为苏E×××××的小型轿车，从苏州�吴中区郭巷街道南环桥菜场行驶至国泰二村259-3号租住处，后被查获。
经苏州大学司法鉴定中心鉴定，被告人王计划血液中乙醇浓度为105mg/100ml。
被告人王计划归案后如实供述了上述事实。
强奸
被告人王计划于2016年1月5日19时许，明知和其共同生活的李某头的女儿马某未满14周岁（女，2004年3月4日生）的情况下，在苏州市吴中区郭巷街道国泰二村259-3号三楼租住处，撞门进入马某的房间，采用扒衣裤、摸胸、抠阴部等方式欲强行与被害人发生性关系，后因被害人马某强烈反抗、李某头及时赶回家而未得逞。
以上事实，有公诉机关及辩护人提供的下列证据予以证实：
1、发破案经过、抓获经过证实：2016年1月5日20时34分，苏州市公安局吴中分局郭巷派出所接110指令称，国泰二村259-3号租房内有人被强奸，民警立�至现场处警，被害人马某称继父王计划强行进入其房间，采用扒裤子、摸胸等手段将其按倒在床上欲对其实施强奸，后在现场将嫌疑人传唤至公安机关。
2、被害人马某的陈述笔录证实：王计划是其继父，案发当天其放学回家后家里没人，到晚上7点多，继父王计划一个人回来了，其下楼给王开了门，看母亲没有一起回来其就躲到自己房间里并锁上房门。过了一会，继父来敲门，说要拿放在其房间里的手机充电器，其找了一遍答复说没有，但继父不依不饶一直在敲门，敲了一二分钟后就撞门，撞了三四下门被撞开了，其当时就吓哭了，这时有个电话打过来，好像是让继父去接其母亲，继父在电话里说一会去接。之后继父就将其推倒在床上，用手扒其裤子，将其按倒在床上，其拼命拉裤子，继父就开始摸其胸部，之后又拉其裤子，最后裤子还是被脱下来了，�父就开始脱自己的裤子，其当时就闭着眼睛大叫，继父继续在其身上一顿乱摸，还说让其跟着他、会养其一辈子的话，之后亲其脸，一边拿出自己的生殖器一边抠其下体，其吓得尿了裤子，哭着喊痛，对方仍不停手，这时楼下有人敲门，其听见是妈妈的声音，但是继父继续用手抠其阴部，还裸露出生殖器对着其下体准备强奸其，其对王计划说妈妈都回来了，可能王计划觉得敲门敲得太久了，就起来穿好裤子去开门，其也躲进被窝提好裤子，王计划还对其说不要乱讲，一家人的幸福都在其身上了。妈妈进来后质问继父在做什么，继父说在看电视，妈妈就抽了继父两个耳光，其骂王计划禽兽不如，妈妈就报警了。继父王计划从2014年下半年开始会趁着母亲不在或睡觉的时候侵犯其，之前都是在其身上乱摸，亲亲其，没有像这次一样想要强奸其。2015年8月份的一天晚上，�父到其房间对其乱摸，其大叫惊醒了母亲，为此事母亲还和继父吵了一架。
3、证人李某头的证言笔录证实：其和王计划同居生了一个儿子，肚子里又怀了一个，但两人没有领结婚证，被害人马某12岁，是其和前夫生的女儿，一直由其带在身边。案发当日下午4点多，有老乡叫王计划去喝酒，其就带着儿子跟王计划开车去南环市场里面吃饭，王计划在那边喝了大概三个小时左右的酒，然后三人一起回家。回家路上王计划一直找其麻烦，说其要了钱也不带小孩洗澡什么的，其生气就带着儿子半路下车，王计划自己开车回去了。到了老乡家里玩了一会，其就打电话让王计划去接，王计划不同意，这时其就怀疑王计划是不是在家里对女儿做什么坏事，就让老乡马上送其回国泰新村。刚到大门口就听见女儿在房间里叫“疼啊、疼啊”，其立刻去敲门，但是没有人开门，其下楼将儿子交给送其回来的老乡抱着，再上楼继续敲门，使劲敲了几分钟后王计划才开门，其看见女儿的房门被撞坏了，女儿躲在被子里哭，裤子尿湿了，女儿还说王计划不是人。其当时就扇了王计划两巴掌，王计划说自己什么都没有做，然后其就打110了。其之前就发现王计划侵犯女儿的事情，最早一次是在2015年8月份的一天晚上，为此其和王计划大吵一架，并让王计划离女儿远点。
4、证人刘某的证言笔录证实：案发当晚其送李某头母子回家，送到楼下后李某头就抱着儿子上楼了，其因为在看短信就没有马上离开，过了一两分钟，李某头下楼将儿子交给其，并告诉其四哥没开门，要上去看看怎么回事，其就在楼下抱着孩子，听见李某头在喊女儿名字，拼命敲门，其也在外面冲着三楼喊“四哥、四哥”，四哥在楼上回答“打盹呢，没听见”，其就抱着�子上楼了，到了楼上，看到李某头、一些邻居站在门口，四哥开门后，李某头冲进家里，其问四哥为什么不开门，四哥说开了电视没有听见，这个时候其听见屋里李某头的女儿在哭，李某头女儿房间的门栓坏了，小姑娘坐在床上抱着胳膊哭，李某头问发生了什么事情，小姑娘只是哭也不回答，后来李某头就和四哥吵起来，李某头就报警了。李某头的女儿是李某头和前夫生的，十来岁。
5、证人杨某的证言笔录证实：2016年1月5日下午，其在南环菜场里的饭店和几个朋友一起喝酒，当时王计划、李某头带着他们的儿子正好路过，其就叫上王计划一起喝酒，期间李某头抱着儿子不知道去哪里了。喝到18时许的样子，王计划喝了半瓶黄酒以及一瓶啤酒，之后王计划带着老婆、儿子走了。
6、证人张某的证言笔录证实：其是住在国泰二村259幢3号二楼的，三楼住的一家人是夫妻两个带两个小孩的，小的不会走路，大孩子是个十几岁的女孩。案发当晚其在家里睡觉，听到楼上的女的先是轻轻地敲门，然后跑下楼后再上楼，接着就哭喊着大声敲门、踢门，敲了很长时间，男的才将门打开，那个男的还说“干什么”。之后其听到楼上有吵架声，小姑娘的哭声，女的报警声，十分钟后警察就来了。
7、证人钱某的证言笔录证实：其是住在国泰二村259幢3号一楼的，三楼住的是其老乡一家，女儿十来岁，儿子几个月。案发当晚其在住处睡觉时被楼上敲门声吵醒了，然后听见三楼的老乡夫妇在吵架，其上楼去看情况。到楼上后看见他们的女儿在房间里哭，一个的男的抱着他们的儿子在一旁，女老乡问女儿为什么哭，小姑娘也不吭声。
8、现场勘查笔录、现场图和照片证实：国泰二村259-3系三层别墅，该别墅二楼通往三楼的楼梯口有一房门，打开房门可通往三楼，三楼西北侧房间房门挂锁被破坏。
9、提取笔录及照片证实：案发当日公安人员对王计划的口腔黏膜细胞进行了提取，对王计划颈部表皮挫伤处拍照固定用棉签擦拭提取备检；对被害人马某的口腔颊黏膜进行提取，对马某有污渍内裤拍照固定放入物证袋，提取了马某阴拭、处女膜擦拭物和乳房擦拭物备检。
10、当事人血样提取登记表、抽取血样密封袋、苏州大学司法鉴定中心司法鉴定检验报告书证实王计划血液中乙醇浓度为105mg/100ml。
11、法庭科学DNA鉴定书证实：标识为“王计划颈部指擦拭物”、“马某乳房擦拭物”的检材与标识为“王计划口腔拭子”的检材以上基因型相同。
12、户籍证明，驾驶证、行驶证查询信息，前科刑事判决书、刑满释放证明证实：被告人王计划的身份信�、前科情况，以及被告人王计划无驾驶证的情况。
13、医院证明证实：被害人马某出生于2004年3月4日，李某头系其母亲。
14、谅解书证实：李某头、马某对被告人表示谅解。
15、被告人王计划在侦查阶段供述案发当日在南环批发市场喝酒后开车回到国泰新村家中，因马某只顾玩手机不肯烧开水一事其踢开马某的房门并与马某吵架，其和马某无任何肢体接触，当庭供述案发当日酒喝多了，可能有亲、摸被害人的行为，但肯定没有强奸被害人的意图。
上述证据，经过庭审质证，均合法有效，具有证明效力，本院予以确认。
关于被告人及辩护人提出，被害人马某、证人李某头对王计划是否实施强奸前后陈述不一，不应采纳两人在公安侦查阶段第一份陈述，被告人王计划不构成强奸罪的意见，本院认为：案发当日李某头怀�女儿受到侵犯即报警，公安人员及时调查取证，被害人马某在公安机关的第一份笔录对事发过程进行了陈述，且该陈述中关于王计划接触其乳房、其吓得尿裤子等内容与DNA鉴定意见、提取内裤的情况相互印证，李某头曾发现王计划侵犯其的陈述与证人李某头的第一份证言笔录内容也相互印证；相反，马某数日后称案发当日王计划与其无肢体接触的陈述与DNA鉴定意见相互矛盾。综上，应采信被害人马某、证人李某头在公安侦查阶段所做的第一份笔录内容，且该两份笔录与本案其他证据相互印证，足以证明被告人王计划欲强奸被害人马某的事实。被告人及辩护人提出的该意见不予采纳。
本院认为，被告人王计划在道路上醉酒驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪；被告人王计划奸淫不满十四周岁的幼女，其行为已构成强奸罪。公诉机关指控被告人王计划犯危�驾驶罪、强奸罪的罪名成立，予以支持。被告人王计划犯两罪，应数罪并罚。被告人王计划曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应从重处罚。被告人王计划已经着手实施强奸犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪可以从轻或者减轻处罚。被告人王计划归案后如实供述其危险驾驶罪的罪行，对该部分犯罪可以从轻处罚。被告人王计划取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人王计划如实供述其危险驾驶犯罪，应从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，对被告人王计划依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款第（二）项，第二百三十六条第一、二款，第六十九条第一、二、三款，第二十三条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十四条之�定，判决如下：
被告人王计划犯危险驾驶罪，判处拘役一个月，并处罚金人民币一千元；犯强奸罪，判处有期徒刑四年六个月。决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月5日起至2020年7月4日止；罚金于本判决生效后一个月内缴纳并上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省苏州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴 婉 瑾
审 判 员 华 益 峰
审 判 员 张 寅
人民陪审员 金 玲
人民陪审员 朱 仙 珍
二〇一六年六月十二日
书 记 员 �马婵