西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西中民一终字第00026号
上诉人（原审被告）王彩叶。
委托代理人曹晓斌，陕西取值法律咨询服务有限公司法律工作者。
被上诉人（原审原告）毛加庆。
上诉人王彩叶因与被上诉人毛加庆返还原物、赔偿损失纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2014）未民初字第05367号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
2014年8月27日毛加庆诉至原审法院称，2014年4月28日，其与王彩叶在公平自愿的基础上达成了房屋租赁合同，租赁地位于车家堡77号，约定其每月向王彩叶支付560元房屋租赁费。其在租赁房屋内设置有两张自动麻将桌、一张桌子、八把椅子、八个圆凳、三个开水壶、一个取暖炉、以及衣服被褥若干，开始经营麻将馆，每天收益大约150元。2014年5月16日，其自己经营管理不善，没有能力再续签租赁合同，且向王彩叶所说自己的状况需要解除房屋租赁合同，但王彩叶不让其拿回属于自己的设备。随后王彩叶在没有通知其的情况下，私自打开其经营场所的门锁，自己开门经营麻将馆。经多次索要无果，故其诉至本院，要求王彩叶返还毛加庆麻将馆里面价值6000元的设备：两张自动麻将桌、一张桌子、八把椅子、八个圆凳、三个开水壶、一个取暖炉以及衣服被褥若干；返还5月28日至起诉期间麻将馆经营所产生的收益1.35万元；本案诉讼费由王彩叶被告承担。
王彩叶辩称，只要毛加庆给其缴纳从2014年5月28日至今的房租（每月560元），其就把东西返还给毛加庆。不存在毛加庆所称的1.35万元麻将馆的收益。麻将馆的收益是不稳定的，平均每天是20元。其并未使用毛加庆的麻将桌，使用的是自己的麻将桌收益。毛加庆要麻将桌收益的话，必须给其和丈夫支付工资，因为其二人在给毛加庆经营麻将馆，每天每人工资120元，我们一个白天、一个黑夜轮流看管麻将馆。
原审法院经审理查明，2014年4月28日，毛加庆、王彩叶达成口头协议，约定由毛加庆租赁王彩叶的房屋，每月租金560元。当日毛加庆支付王彩叶一个月的房屋租金560元。毛加庆在该租赁房屋内放置两张自动麻将桌、一张桌子、八把椅子、八个圆凳、三个开水壶、一个取暖炉，开始经营麻将馆。2014年5月16日毛加庆因故离开所租赁的房屋。后王彩叶打开毛加庆租赁的房屋，开始经营麻将馆，为此，毛加庆、王彩叶发生矛盾，故毛加庆诉至法院，形成诉讼。诉讼中，除上述经营麻将馆的物品外，王彩叶认可毛加庆还有一件夹克上衣、两双鞋、一个旧被子、一个旧褥子在其处，其中褥子和一双鞋被其扔掉。因双方各持己见，致调解未果。
原审法院经审理认为，公民的合法财产受法律保护。毛加庆与王彩叶之间根据口头协议形成的租赁合同，因对租赁期限不能达成一致，故应视为不定期租赁，毛加庆可以随时解除合同。毛加庆缴纳一个月的房屋租金，并提前通知王彩叶要解除租赁合同，故在一个月的租赁期满后，毛加庆要求拿回自己的物品，并无不妥。现毛加庆要求王彩叶返还两张自动麻将桌、一张桌子、八把椅子、八个圆凳、三个开水壶、一个取暖炉、一件夹克上衣、一双鞋、一个旧被子，于法有据，依法予以支持。至于一个旧褥子和另外一双鞋因已被被告扔掉，无返还之可能，故本案不予支持，当事人可另行主张赔偿。至于王彩叶称租赁期限为三个月，交够3个月房租才能搬家，毛加庆不予认可，王彩叶未有相关证据证明，王彩叶的辩称无相关事实和法律依据，故不予采信。未经毛加庆同意，王彩叶擅自经营毛加庆的麻将馆，与法相悖，现毛加庆主张的麻将馆经营收益，于法有据，本案予以支持；至于王彩叶所称的工资，无相关法律依据，本案不予支持。毛加庆称麻将馆经营收益应按照每天150元计算，王彩叶不予认可；王彩叶称麻将馆经营收益宜平均每天20元，毛加庆亦不予认可，双方均未提供相应的诬据证明，故本案均不予采信。结合本案现实情况，毛加庆的麻将馆经营收益宜按2013年陕西省私营单位在岗职工平均工资26454元计算为妥，即每天72.48元，从2014年5月28日计算至原告起诉的2014年8月27日共计92天，则收益为6668.16元；考虑麻将馆经营需要占用王彩叶的房屋，故应从该收益中扣除房屋租赁费，按每月560元计算92天，即为1717.64元，王彩叶还需返还毛加庆的麻将馆经营收益4950.52元。西安市未央区人民法院于2014年12月10日，依照《中华人民共和国民法通则》第七十五条、第一百三十四条，《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十四条、第九十七条、第二百三十二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告王彩叶于本判决生效后五日内返还原告毛加庆两张自动麻将桌、一张桌子、八把椅子、八个圆凳、三个开水壶、一个取暖炉、一件夹克上衣、一双鞋、一个旧被子。二、被告王彩叶于本判决生效后五日内返还原告毛加庆麻将馆经营收益4950.52元。三、驳回原告毛加庆其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费188元（原告已预交），现由原告自行承担38元；其余150元由被告承担，于支付上款时一并支付原告。
上诉人王彩叶不服上述判决，向本院提起上诉称，毛加庆不再经营是在2014年6月中旬左右，其既不腾房也不交纳租金，鉴于毛加庆一直没来，就将麻将桌及个人物品搬到二楼房间内保存，故不存在返还财产之诉。王彩叶未使用毛加庆的麻将桌，而是用自己的麻将桌经营，故不存在返还收益之说。请求撤销原判，驳回毛加庆的诉讼请求。
被上诉人毛加庆针对上诉人王彩叶的上诉答辩称，一审王彩叶未说将麻将桌放在二楼，说是用其的麻将桌，让我给工钱。2014年5月16日半夜有人在我麻将馆打麻将，说是房东让他们打的。房东说必须让其交3个月房租否则不让其走，并不让搬东西。其于2014年8月26日、27日两次要过麻将桌且打了110。请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审判决查明的事实属实。另查明，王彩叶二审自认其于2014年5月20日左右叫人将毛加庆麻将桌等物品搬到二楼其他房屋。
本院认为，毛加庆与王彩叶口头达成的租金合同系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效。但因双方对于租期约定不明，应为不定期租赁合同。2014年4月28日毛加庆交纳一个月房租，王彩叶作为出租人应当保证毛加庆在租期内正常使用房屋。王彩叶在一审庭审期间称其麻将馆系使用同村人在2014年9月份给其的一张麻将桌，其将毛加庆的麻将桌放到里屋。二审中，王彩叶提交麻将桌收款收据载明，其于2014年6月19日前后取得新麻将机，并称其在2014年5月20日左右叫他人将毛加庆的麻将机及物品搬到了2楼，与一审陈述存在矛盾。但可由此确定，王彩叶于2014年5月20日前后就开始占用毛加庆的租赁房屋经营麻将馆这一事实。双方租赁合同为不定期合同，当事人可以随时解除合同，故王彩叶要求毛加庆交够三个月房租才可搬走的主张欠缺法律依据，其占用麻将馆的行为损害了毛加庆的合法权益，应当承担相应的赔偿责任。原审判决参照2013年陕西省私营单位在岗职工平均工资每天72.48元计算毛加庆的损失并无不当，但在岗平均公司需由劳动者实际付出劳动，结合本案实际情况，酌情以扣除王彩叶房租后的60%计算损失为宜。综上，原审判决应予变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市未央区人民法院（2014）未民初字第05367号民事判决第一项、第三项；
二、变更西安市未央区人民法院（2014）未民初字第05367号民事判决第二项为，本判决生效之日起五日内王彩叶返还毛加庆麻将馆经营收益2970.3元。
一审案件受理费188元，由毛加庆负担38元、王彩叶负担150元。
二审案件受理费188元，由毛加庆负担38元、王彩叶负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李 玲
代理审判员 刘 旭
代理审判员 高喜平
二〇一五年一月二十八日
书 记 员 郭 旭