湖北省武汉市新洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂新洲刑初字第00237号
公诉机关湖北省武汉市新洲区人民检察院。
被告人蔡小林，男，1975年3月3日出生于武汉市新洲区，汉族，高中文化程度，个体建筑业主。因涉嫌犯合同诈骗罪，于2014年2月25日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于武汉市新洲区看守所。
湖北省武汉市新洲区人民检察院以武新检刑诉（2014）223号起诉书指控被告人蔡小林犯合同诈骗罪，于2013年6月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。武汉市新洲区人民检察院指派检察员黎毅出庭支持公诉，被告人蔡小林到庭参加了诉讼。
公诉机关指控，2013年5月12日，被告人蔡小林与张某签订包工包料建房施工合同书，约定被告人蔡小林在本区邾城街黄茂里218号处为张某的一梯一户四层半楼房负责施工建设。2013年7月10日，被告人蔡小林将袁某、廖某甲带至本区邾城街黄茂里218号处，谎称该处房屋是自己开发，且建成后一楼二楼为自己所有，并骗取袁某、廖某甲签订了房屋买卖协议书，约定以17万的价格将该处建成房屋中的第二层卖给袁某、廖某甲，由袁某、廖某甲首付10万元，购房余款于2013年10月10日交房时付清。被告人蔡小林于当日收取了袁某5万元现金、同时收回其向廖某甲借款5万元时所写的借条，并向袁某、廖某甲各出具了5万元的收条。后被害人与被告人蔡小林无法取得联系向警方报案。
公诉机关举出了相应的证据证明上述事实，认为被告人蔡小林以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱财人民币10万元，数额巨大，已构成合同诈骗罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项的规定定罪处罚。
被告人蔡小林对公诉机关指控其犯合同诈骗罪的事实和罪名表示自愿认罪。
经审理查明，被告人蔡小林曾向廖某甲借款人民币5万元未还。2013年4月，张某将自己从汪月怀处购买（购买合同由其父亲张竹清与汪月怀签订）但尚未办理过户手续的位于武汉市新洲区邾城街黄茂里218号的两间房屋拆除，准备另建一幢一梯一户四层半住宅楼。同年5月12日，张某就其住宅楼建设工程与被告人蔡小林签订了包工包料建房施工合同书，约定该工程由被告人蔡小林包工包料承建，合同标的额为人民币19万元。合同签订后，被告人蔡小林对该工程的基础进行了处理，后该建设工程因有关手续未得到相关部门批准而停建。2013年7月10日，被告人蔡小林将袁某、廖某甲带至该建设工程处，谎称该处房屋是自己开发且建成后一楼二楼为自己所有，诱骗袁某、廖某甲与其签订房屋买卖协议书，约定以人民币17万的价格将该处建成房屋中的第二层卖给袁某、廖某甲，由袁某、廖某甲首付人民币10万元，购房余款于2013年10月10日交房时付清。被告人蔡小林于当日收取了袁某现金人民币5万元，同时收回其向廖某甲借款人民币5万元时所出具的借条，并向袁某、廖某甲各出具了人民币5万元的收条。后被害人袁某、廖某甲与被告人蔡小林无法取得联系而向警方报案。2014年2月25日，公安机关传唤被告人蔡小林，被告人蔡小林到案后，如实供述了自己的罪行。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据证实：
1、证人张某的证言。主要证实：2010年11月9日，我以人民币20万元的价格从汪月怀手上购买了位于本区邾城街黄茂里218号的两间房屋，由我父亲张竹清与汪月怀签订的房屋买卖合同。合同签订后，我付清了20万元钱，汪月怀将他家的房产证、土地证都给了我，但当时我们未办理产权转移手续。2013年4月，我就把汪月怀的房屋拆除准备改建。同年5月12日，我和蔡小林签订了包工包料建房施工合同，总价款为人民币19万元。蔡小林于2013年6月动工做的基础，我按合同付给他一万元基础处理款。后来房屋没有做成，是因为我的原因，因我妈生病后去世了，所以就放了下来。但我没有叫蔡小林帮我卖房子，我是想做起来再卖。这两间房屋蔡小林绝对没有股份，是我的个人财产，我都有证据。而且房屋的两证都是城关镇城南村2组218号，现改为黄茂里218号，其中土地证是李新华的名字，房产证是汪月怀的名字。之前我叫蔡小林帮我跑改建手续，所以我将两证交给蔡小林复印过，他知道改建房址为城南村2组218号
2、被害人袁某的陈述。主要证实：2013年7月10日上午，廖某甲带蔡小林到我开的中介所，对我说蔡小林是做房产开发的，目前在城关城南三组做房子卖。因为以前我为廖某甲做过一笔这样的生意，所以感觉可以。当天经过会谈，我同意与廖某甲合伙以17万元的价格购买蔡小林在城南村三组开发的一套90平米的房子。廖某甲草拟了《协议书》，我、廖某甲、蔡小林在协议书上签了字。我和廖某甲商量，17万购房款由我和她先各出5万元，蔡小林交房时我们再各出1.5万元。我们还和蔡小林约定若3个月内不交房，退还10万元定金并承担5分的利息，这个内容协议上作了注明。按照我和廖某甲商讨的意见，2013年7月10日，我将人民币5万元（在邮政银行取款4.9万元，加上我身上的1，000元）交给了蔡小林，廖某甲在场。交钱时，廖某甲在协议书反面注明我交了5万元。当天我们三人还到城南村三组开发现场看了一下，看到有两间房子正在倒地梁，回来再签的协议付的款。在看房的现场我听蔡小林和廖某甲介绍，说这就是蔡小林开发的房子，有两间，总共要做四层，每层90平米，我们购买的是第二层。我交钱后，到工地上看了几次，工地倒梁之后就一直没有动工，我又多次找蔡小林、廖某甲，都打不通电话，联系不上。10月12日，我找到廖某甲，要她帮我找蔡小林。她把蔡小林带到我的中介所来以后，我直接说“我问了别人的，我去看的那个倒地梁的房子不是你的，你是骗我的”。蔡小林说“我没有房子就退钱给你”，并当着廖某甲的面给我写了一份欠条“今欠袁某人民币5万元整”，并注明此款于2013年12月3日之前还清。到了2013年12月3日，蔡小林所说的话没有落实，我又找到廖某甲，通过她与蔡小林联系。廖某甲分两次给我送了共3万元现金，至今还欠我2万元。听说下欠的2万元，我很难要到，所以才来报案。我与蔡小林签购房协议的时候，没有认真看房屋的坐落是“城南村3组218号刘家”，因为我太相信蔡小林了，我看了倒了地梁的屋基，蔡小林说是他的，我就没有怀疑，也没有核实。
3、证人廖某甲的证言。主要证实：我目前的职业是做房屋中介和放贷，我认识袁某近三年了，他也是做房屋中介的，我与他合伙买过二次房屋。我于去年认识了蔡小林，他是房屋开发商。2013年7月份的一天，也就是我、袁某、蔡小林签订合同的那一天，蔡小林打电话约我出来，说他自己正在搞一个房子开发，这个房子的所有权是与别人共有的（说了名字但我记不起来了），他占一半，由他具体承建。因为资金不足，想提前预售，叫我帮忙找人买。我问价格，他说很便宜，我说可以。我联系了几个人都没成功，后我想到袁某，就把蔡小林直接带到他店里。我介绍说“这是蔡老板，他在城南村三组开发了一栋房子，因为在等资金，房子正在做，想预售，房价比较便宜，我很想买，但是拿不出那么多钱，想和你一起买”，袁某同意和我合伙买。我知道蔡小林建房的地点，就带袁某去看，蔡小林在老袁店里等。我们到现场看房子正在下脚后，又转到老袁店里开始洽谈，最后决定，我与老袁合伙以人民币17万元的价格购买预售房二楼，面积90多平米。当天老袁就起草了购房协议，蔡小林作为卖方，我和老袁作为作为买方在协议上签了字，协议上约定总价17万元，首付10万，我和老袁商量首付10万元我和他各付5万。协议签订后，老袁给蔡小林付了5万。蔡小林以前借了我的钱，抵了5万元借款，我将他2013年3月10日借我的5万元的借条撕掉了，这样我也算付了蔡小林5万元。合同上写的三个月内交房。到期后，我找蔡小林要房子，他总是推，说房子在报建，我催急了，他说不要紧，万一这个房子落实不下来我可以把在其他地方做的房子给你。拖到去年腊月底，我就一直联系不上蔡小林。我和蔡小林签订购房协议时，没注意看协议上的房屋坐落，因为我过于相信蔡小林，再加上老袁和我一起到实地去看屋基，当时有人在施工倒地梁，小蔡说这是他和另外一个人合伙做起来，一人得一半，我就相信了他。
4、被告人蔡小林的供述。主要证实：2013年5月12日，张某将在邾城街城南村3组黄茂里218号的两间老屋拆了，要做成四层住房，总面积430平方米，包工包料给我做。2013年5月12日，我和张某签订了合同，并于2013年6月底7月初动工搞基础。我当时要钱先做房屋，但因我手里没有钱，我就找到廖某甲，说“我在城南村三组有一块地做两间房子，房子做起来后，一、二楼是我的，你可以选，我可以低价卖一套给你”。廖某甲说要二楼，我和廖某甲谈好价17万元，在合同签订后首付10万元，余款在交房时付清。后来廖某甲一个人拿不出10万，她就带我找了老袁中介所的袁某。2013年7月10日，我把袁某和廖某甲带到城南村三组218号去看了一下，当时我还在做基础处理。老袁看了以后回到他的中介所，我就拿了一份协议书，当着袁某、廖某甲的面把协议书内容读了，他们两个看了没意见之后，我和袁某、廖某甲都分别在协议书上签了名，各自按了指纹。后袁某给了我5万元现金，廖某甲拿了一张我写的5万元的欠条给我，我看了之后就撕了。后我写了两张收条，是在一张纸上写的，一个收条是“今收到袁某人民币伍万元整”，另一张是“今收到廖某甲人民币伍万元整”。我们合同约定是在2013年10月10日左右交房。到期后，因为张某报建的手续没办下来，所以这个房子只是做了基础处理，到现在还没开始承建。2013年11月左右，袁某和廖某甲找了我几次，我说没有钱。2013年12月左右，我写了一张欠条给袁某了，并认了他这5万元的利息按月息5分算，当时约定在2013年12月3日之前还清，这个钱到现在我还是没有还一分钱，廖某甲的钱也没有还。城南村三组218号这个房子所有权是张某的，也是他一个人开发的，我只是负责包工包料帮张某做起来。当时我手里没有钱，我与张某的承建合同也签订了，我怕到时候房子做起来张某不付钱给我，所以我就先卖一套出去抵张某的工程款。房子基础处理完毕后，张某按合同约定给了我1万元。袁某给我的5万，我付了工程款近3万元，其他的钱我用到别的工程和我平时的生活消费上去了，廖某甲的5万元冲抵了我之前借她5万的借条，张某给的1万元我用到了平时的生活上。我和廖某甲、袁某签订协议时，将甲方所在房屋坐落写成“武汉市新洲区城南村三组218号刘家”，是因为当时我只知道这个地方是城南村的，我自己想象是城南村三组，门牌号是218号没错，因为我在处理基础时，知道西边是217号，东边是219号。我写成“刘家”是因为当时我要钱急，没有多想，就瞎写了“刘家”，但我所卖房屋就是现在的黄茂里218号。
5、袁某向公安机关出具的报案材料一份。主要内容为袁某就本案，以廖某甲和被告人蔡小林为犯罪嫌疑人向公安机关报案，请求公安机关追回其钱财人民币5万元。
6、被告人蔡小林和被害人袁某、廖某甲签订的房屋买卖协议书及收条两份。主要证实被告人蔡小林就坐落于武汉市新洲区城南村3组218号刘家90平方米的房屋为标的与被害人袁某、廖某甲签订了房屋买卖协议书，并收取袁某、廖某甲合同标的款人民币各5万。
7、武汉市新洲区邾城街黄茂社区居民委员会证明。证实2003年，武汉市新洲区邾城街城南村改社区后，原城南村二组、三组统称黄茂里，目前该社区只有黄茂里218号，无城南村三组218号。
8、房屋买卖协议书。主要证实：汪月怀将城南村二组218号的房屋以人民币20万元的价格卖给了张竹青。
9、建房施工合同书及房屋土地证、房产证各一份。主要证实：2013年5月12日，张某与被告人蔡小林签订了包工包料建房施工合同，约定张某将其位于武汉市新洲区邾城街黄茂里218号房屋（土地证中使用者为李新华、房屋所有权人为汪月怀）以包工包料形式承包给被告人蔡小林承建，明确改建房屋为一梯一户四层半住宅楼，总建筑面积为430平方米，承包价款为人民币19万元。
10、武汉市新洲区邾城街黄茂里218号屋基照片。证实了武汉市新洲区邾城街黄茂里218号屋基目前的状况。
11、被害人袁某在邮政银行储蓄账户明细单。证实了被害人袁某于2013年7月10日取款人民币4.9万元。
9、被害人廖某甲的日常记账单。主要证实被害人廖某甲在案发前曾多次借钱给被告人蔡小林，其中一笔记账为“和老袁购小蔡的房，2013、7、10号5万”。
12、被告人蔡小林向被害人袁某、廖某甲出具的欠条、借条。主要证实被告人蔡小林将张某在建房屋卖给被害人袁某未果后，向被害人袁某、廖某甲分别出具了金额为人民币5万元的欠条、借条各一份，并承诺还款时间及利息。
13、身份信息表。证实了被告人蔡小林的身份。
14、抓获经过。证实了被告人蔡小林的到案经过。
本院认为，被告人蔡小林以非法占有为目的，虚构自己占有武汉市新洲区城南村三组218号刘家房屋一半股份的事实，采取预售他人尚未建成的房屋的手段，骗取公民钱财，数额人民币10万元，数额巨大，其行为侵犯了公民财产的所有权，已构成诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分。被告人蔡小林同被害人袁某、廖某甲签订房屋买卖协议书，只是其骗取钱财的手段之一，诈骗行为不是在合同签订、履行过程中产生的，其行为更符合诈骗罪的法律特征，不符合诈骗罪的法律特征，对公诉机关以被告人蔡小林构成合同诈骗罪的指控，本院依法予以调整。被告人蔡小林到案后如实供述了自己的罪行，且在庭审中自愿认罪，系坦白，可从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下：
一、被告人蔡小林犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月25日起至2016年8月24日止。罚金款限于本判决生效之次日起五日内缴纳。）
二、对被告人蔡小林违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡春芳
人民陪审员 袁东珍
人民陪审员 吴华林
二〇一四年八月十八日
书 记 员 韦丁钰