浙江省温州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙03刑终1702号
原公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨伟，男，1995年11月27日出生于贵州省万山特区，侗族，初中文化，务工，住万山特区。因本案，于2016年7月18日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审，2017年8月17日被继续取保候审，同年10月19日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
原审被告人田显海，男，1995年9月22日出生于湖南省龙山县，土家族，初中文化，务工，住龙山县。因本案，于2016年7月6日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
原审被告人简远强，男，1996年7月3日出生于重庆市城口县，汉族，初中文化，务工，住城口县。因本案，于2016年7月7日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审，2017年8月17日被继续取保候审，同年10月19日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
原审被告人杨昌鑫，曾用名杨昌星，男，1998年3月10日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，务工，住利川市。因本案，于2016年6月3日被抓获，次日被刑事拘留，同年7月11日被取保候审，2017年8月17日被继续取保候审。
原审被告人王川，男，1996年3月10日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，务工，住利川市。因本案，于2016年6月4日被刑事拘留，同年7月11日被取保候审，2017年8月17日被继续取保候审。
原审被告人游刚，男，1998年4月5日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，务工，住利川市。因本案，于2016年6月4日被刑事拘留，同年7月11日被取保候审，2017年8月17日被继续取保候审。
原审被告人程钰华，曾用名程钰烨，男，1989年5月4日出生于安徽省歙县，汉族，高中文化，务工，住歙县。因本案，于2016年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审，2017年8月17日被继续取保候审。
原审被告人向辉，男，1997年3月27日出生于湖北省利川市，土家族，初中文化，务工，住利川市。因本案，于2016年7月12日被刑事拘留，同年8月1日被取保候审，2017年8月17日被继续取保候审。
浙江省温州市龙湾区人民法院审理龙湾区人民检察院指控原审被告人杨伟、田显海、简远强、杨昌鑫、王川、游刚、程钰华、向辉犯聚众斗殴罪一案，于2017年10月12日作出（2017）浙0303刑初340号刑事判决。被告人杨伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2016年6月2日，王某（另案处理）与赵某2（另案处理）因女朋友问题而发生纠纷，遂约好打架。次日，王某纠集了被告人王川、杨昌鑫、游刚及徐某、向某（均另案处理）斗殴，同时王某和杨昌鑫纠集了杨某2（另案处理），杨某2纠集了被告人田显海、简远强、杨伟、程钰华、向辉及马某（另案处理），田显海又纠集了田某（另案处理），田某纠集了“阿潇”，周某（另案处理）听田显海说帮杨某2打架后也前往帮忙。当晚，王川开车载着游刚、向辉来到温州市龙湾区瑶溪街道黄石村中通快递公司门口，程钰华载着杨伟同杨某2、田显海、简远强及徐某、田某、马某、周某等人一起来到中通快递公司门口。其中田显海携带刀具，杨某2让杨伟携带刀具，向辉则携带钢管。到现场后简远强持杨伟携带的刀具，杨伟持钢管。同时赵某2纠集了陈某2、赵某3、赵来宾、赵某4、赵忍、陈某3、陈某4、林某1、林某2（均另案处理）、杨某3（刑拘在逃）等人，赵某3纠集了赵某5（另案处理）。当晚23时许，中通快递公司下班，王某和赵某2先发生争吵，双方人员见状随即上前互殴。赵某2持铁管、赵某3持小木棍上前殴打，陈某2拿啤酒瓶砸对方并持小木棍上前殴打，赵来宾、赵某4、赵忍、陈某4、赵某5均从旁边小店拿啤酒瓶砸向对方，张某见状也从小店抱了一箱啤酒瓶提供给己方。同时，王川、杨某2、王某均持竹棍上前殴打，杨昌鑫欲上前殴打被其母亲拦住，田显海和简远强持刀、向某持甩棍上前殴打，杨伟因斗殴时钢管被人拿走且太乱而无法上前，马某空手上前帮忙，游刚及田某、徐某欲上前帮忙但被啤酒瓶砸到，程钰华、向辉及周某则因对方人多且一直砸啤酒瓶而无法上前。后王某一方有人喊跑，王某一方随即逃离，其中周某载着被告人田显海、徐某载着杨某2等人逃跑。而赵某2、陈某2、赵某3、赵来宾、赵忍、陈某3、赵某5、张某等人则追赶对方，林某1、赵某6（另案处理）见状也持啤酒瓶追赶。陈某3、赵某3等人追上杨昌鑫并对杨昌鑫拳打脚踢，赵某2、赵某3、赵某5、张某等人亦用砖头或啤酒瓶对王某一方留下的摩托车进行打砸，林某1也将啤酒瓶砸在地上，斗殴后双方均有多人受伤。经鉴定，赵某2肢体系外物他伤，软组织挫伤面积已达15cm，手指1.2cm创口，损伤程度为轻微伤；王某肢体和躯干部系外物他伤，体表软组织擦伤面积已达20cm2以上，损伤程度为轻微伤；杨某2面部系外物他伤，创长1.5cm，321冠折未露髓，损伤程度为轻微伤；向某头部和肢体系外物他伤，头部浅创长4cm，头部皮肤擦伤面积未达5cm2，肢体划痕长2cm，软组织挫伤面积未达15cm2，损伤程度为轻微伤。
2016年6月3日、6月4日、7月6日、7月14日，被告人杨昌鑫、游刚、田显海、程钰华先后被公安机关抓获，并如实供述主要犯罪事实；同年6月4日、7月7日、7月12日、7月18日，被告人王川、简远强、向辉、杨伟先后主动向公安机关投案，到案后王川、简远强、向辉如实供述主要犯罪事实，杨伟未供述其持刀斗殴的事实。
认定上述事实的证据，有被告人杨伟、田显海、简远强、杨昌鑫、王川、游刚、程钰华、向辉的供述，同案犯赵某3、赵来宾、赵某4、赵某2、陈某2、赵忍、陈某3、陈某4、赵某5、张某、赵某6、林某1的供述及辨认笔录，证人陈某1、姜某、杨某1、刘某、李某、赵某1的证言及辨认笔录，证人孙某的证言，人体损伤程度鉴定书，归案经过，人口信息等。
原审法院认定被告人杨伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年八个月；被告人田显海犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月；被告人简远强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；被告人杨昌鑫犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年九个月，缓刑二年；被告人王川犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年；被告人游刚犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年；被告人程钰华犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年；被告人向辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。
原审被告人杨伟上诉称，其碍于面子被动参与斗殴；虽受指使携带刀具，河泥荡公园后就没有继续拿了，斗殴现场也没动手，对方的伤势不是其造成的，在共同犯罪中起次要作用，系从犯；具有自首情节，主观恶性很小，认罪、悔罪态度，又系初犯、偶犯，请求二审改判缓刑。
经二审审理查明的事实和证据，与原审判决认定的一致，本院予以确认。关于杨伟的上诉意见。经查，同案人员田显海供称，杨伟为斗殴携带了刀具，斗殴过程中杨伟有持钢管冲上去；多名同案犯供称，斗殴过程中，己方人员有人持刀具、钢管和竹棍；在案证据还证实斗殴过程中除田显海外，只有简远强持刀；简远强则供称斗殴过程中有人从其手中拿走了钢管并递给其一把刀。杨伟对于自己受指使携带刀具和斗殴过程中有持钢管并无异议。故原判认定杨伟为聚众斗殴准备刀具并在斗殴过程中持钢管的事实清楚，且认定其持械斗殴准确。杨伟在共同犯罪中行为积极，应认定为主犯。杨伟到案后未如实供述其持刀参与斗殴的事实，依法不构成自首。综上，杨伟关于自己系从犯，具有自首情节的上诉意见理由不足，不予采纳。
本院认为，上诉人杨伟及原审被告人田显海、简远强、杨昌鑫、王川、游刚、程钰华、向辉结伙参与殴斗，破坏社会秩序，其中杨伟、田显海、简远强属持械斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。简远强、向辉、王川有自首情节，田显海、杨昌鑫、游刚、程钰华归案后能如实供述犯罪事实，均可从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。杨伟请求改判，理由不足，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款，第二十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款之规定，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈积业
审判员 陈 雁
审判员 涂凌芳
二〇一七年十二月二十八日
书记员 吴晓雪