安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）六金民一初字第00460号
原告吴章平（受害人吴玲玲之父），男，1953年7月18日生，汉族，住安徽省六安市霍山县。
原告程帮英（受害人吴玲玲之母），女，1954年4月15日生，汉族，住址。
原告谢宏福（受害人吴玲玲之夫），男，1974年4月28日生，汉族，住安徽省六安市霍山县。
原告谢某。
原告杨某。
五原告共同委托代理人葛子宏，安徽公众律师事务所律师。
被告李道俊，男，1989年8月2日生，汉族，住安徽省六安市金安区。
被告邵立军，男，1980年7月1日生，汉族，住安徽省六安市金安区。
委托代理人汪东，安徽皖西律师事务所律师。
被告江西东龙建设集团有限公司（原江西东龙路桥工程有限公司），住所地江西省赣州市黄屋坪路16号。
企业代码72394370--7。
法定代表人杨水石，公司董事长。
特别授权委托代理人崔良新，安徽天霖律师事务所律师。
原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某诉被告李道俊、邵立军、江西东龙建设集团有限公司地面施工损害责任纠纷（原审案由：机动车交通事故责任纠纷）一案，本院于2011年5日4日受理后，依法由审判员马从军适用简易程序审理，于2012年5日11日作出判决。被告劭立军、江西东龙建设集团有限公司不服一审判决，提起上诉，六安市中级人民法院（以事实不清，证据不足为由）裁定，撤销原判，发回重审。本案重审依法由审判员洪尔贵担任审判长并主审，审判员胡晓琴、人员陪审员左绪金参加庭审和评议，于2013年3日25日公开开庭进行了审理。原告谢宏福、谢某、杨某与谢宏福等五原告共同委托代理人葛子宏，被告邵立军委托代理人汪东，被告江西东龙建设集团有限公司特别授权委托代理人崔良新，到庭参加诉讼。被告李道俊经本院合法传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理。现已审理终结。
原告诉称，2011年2月19日14时40分，受害人吴玲玲驾驶电瓶车由大团路团墩往大河厂方向行驶，行至大团路周家畈路段时，与被告李道俊驾驶属被告邵立军所有受雇于被告江西东龙建设集团有限公司挖土施工的挖掘机相碰撞，造成吴玲玲受伤，车辆损坏的交通事故。经交警队认定，被告李道俊负事故全部责任。吴玲玲经抢救无效死亡。吴玲玲的死亡给原告方造成巨大的精神损害和经济损失。为此特具状请求：1、判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、死亡赔偿金、丧葬费、参加事故处理及办理丧葬人员的费用、精神抚慰金、被抚养人生活费、交通费、鉴定费、车损计762634.77元（不含已付147000元）；2、本案诉讼等费用由被告承担。
原告向法庭举证有：居民身份证、户口簿、××人证、村委会证明、道路交通事故认定书、企业法人营业执照、协议、个体工商户营业执照、工作证明、工资领条、出院记录、病情介绍、鉴定结论、火化证、伤残评定书、医疗费、鉴定费、交通费、电动车发票等证据支持其诉讼请求。
被告邵立军原审辨称，1、对受害人吴玲玲因交通事故死亡，向原告方致歉；2、对交通事故事实无异议，相关赔偿数额由法庭酌定；3、被告邵立军是受雇于被告江西东龙建设集团有限公司进行挖掘土方工作，原告方的损失应由被告江西东龙建设集团有限公司赔偿。
被告邵立军重审辩称：1.被告邵立军携带挖掘机，连同驾驶员李道俊，共同受雇于被告江西东龙建设集团有限公司，从事土地平整作业，双方形成雇佣关系。挖掘机施工所需油料、驾驶员的吃住，均由被告江西东龙建设集团有限公司负责。被告邵立军、李道俊提供劳务，被告江西东龙建设集团有限公司按挖掘机工作台时（台班）计费结算，而非交付劳动成果，这与交付劳动成果为主要标志的“加工承揽”是有本质区别的。2.检察院、法院以被告李道俊犯重大责任事故罪并处以刑法，改变了本案的事实基础，由安全事故导致受害人吴玲玲死亡，其民事赔偿责任应由被告江西东龙建设集团有限公司承担。重大责任事故的民事责任承担方应是施工单位，而非施工人员个人。3.被告江西东龙建设集团有限公司承包了“但家庙土地平整”工程，应在施工现场尤其是临近道路的施工现场设置明显的安全警示标志，以免发生安全事故，但被告江西东龙建设集团有限公司忽视了施工安全，违背了《安全生产法》的规定，应承担民事赔偿责任。4.挖掘机是工程机械，非机动车辆，交强险不适用于挖掘机类工程机械，不存在在交强险限额内优先负赔偿责任。本案案由应由道路交通事故责任纠纷变更为人身损害赔偿纠纷。
被告江西东龙建设集团有限公司原审未作答辩，重审辩称：1.江西东龙建设集团有限公司与被告邵立军之间是加工承揽关系，邵立军与李道俊间属雇佣和被雇佣关系，江西东龙建设集团有限公司与李道俊之间不存在任何法律关系，对李道俊的侵权行为不承担任何赔偿责任；2.交警部门认定本案属机动车事故责任纠纷，应当依照侵权责任法关于机动车事故责任和民法通则的相关规定予以适用；3.本案赔偿应当按照农村居民标准予以赔付；4.吴玲玲打领条，领工资的单位未经年检，无资质，领工资的笔迹一致，有造假可能。
被告李道俊原审、重审均未作答辩。
经审理，原审查明，2011年2月19日14时40分，受害人吴玲玲驾驶电瓶车由霍山县大团路团墩往大河厂方向行驶，行至大团路周家畈路段时，与被告李道俊驾驶的挖掘机在施工时的挖斗相碰撞，造成吴玲玲受伤，车辆损坏。2011年2月24日，霍山县公安局交通警察大队霍公交认字（2011）第6001号道路交通事故认定书认定，被告李道俊应负本起事故全责，受害人吴玲玲无责。
事故发生后，吴玲玲在六安市人民医院急诊内科治疗，诊断为：1、多发伤：肺挫伤伴多发肋骨骨折、胸腔积液伴左侧气胸、心包积液；2、CPR术后；3、重度颅脑损伤：弥漫性轴索损伤、蛛网膜下腔出血、原发性动眼神经损伤；4、创伤性休克。××危通知书。在该院急诊内科住院治疗77天，支付医疗费187309.32元。出院医嘱：1、加强陪护翻身、排背及皮肤护理，患肢功能锻炼，加强营养支持；2、出院带药继续治疗；3、建议1-2周后于康复科继续治疗；4、我科随访。2011年5月27日，吴玲玲入住六安市人民医院治疗至6月26日出院，住院30天，支付医疗费16598.61元。出院医嘱：1、静养、加强陪护；2、继续口服药物治疗、出院带药；3、注意复查血常规、血生化；4、我科随诊。2011年7月5日，吴玲玲入六安市中医院治疗至7月7日转入六安市人民医院急诊内科治疗至7月27日出院，住院22天，支付医疗费8430.48元。出院医嘱：1、注意休息、加强营养；2、带药继续巩固治疗；3、我科随访。2011年10月3日，吴玲玲入六安市人民医院住院治疗至10月19日出院，住院16天，支付医疗费6767.47元。出院医嘱：1、加强营养及护理，注意休息，鼓励进食；2、半月内复查血常规、生化；3、我科随诊。吴玲玲从六安市人民医院出院后入霍山县人民医院治疗至2011年12月27日，支付医疗费3610.5元。在上述治疗期间，吴玲玲在六安市人民医院、霍山县中医院、霍山经济开发区卫生院门诊治疗，支付医疗费2915.49；在安徽百信医药有限公司购轮椅车、颈椎牵引椅支付费用1220元；在六安市金鼎大药房、九州大药房、霍山县大河厂大药房购买药物支付费用1731.8元。吴玲玲总计住院治疗217天，支付医疗费228583.67元（含门诊医疗费和外购药费）。2012年3月29日凌晨4时06分，吴玲玲在家中死亡，2012年3月31日，霍山县公安局出具霍公鉴通字（2012）0071号鉴定结论通知书，鉴定吴玲玲死亡原因符合生前车祸致颅脑、胸部损伤后多器官功能衰竭死亡。
另查明一，2012年1月10日，受本院委托，安徽皖西司法鉴定所作出（2011）临鉴字第009号司法鉴定意见书：被鉴定人吴玲玲因道路交通事故致弥漫性轴索损伤，蛛网膜下腔出血，遗留四肢瘫，左侧上下肢肌力3级，右上肢肌力0级，右下肢肌力2级，符合II（二）级伤残；综合评定休息期、营养期、护理期均为至评残日前一日；属完全护理依赖。吴玲玲支付伤残等级、三期评定、护理依赖程度鉴定费1500元。
另查明二，原告吴章平、程帮英系受害人吴玲玲的父母，两原告共生育二个子女，儿子吴冕，女儿吴玲玲；原告谢宏福系受害人吴玲玲的丈夫，原告谢某，杨某系原告谢宏福与受害人吴玲玲的婚生女，原告谢某，杨某均系智力××人，持有中国××人联合会监制的××人证；被告李道俊驾驶的挖掘机，所有人为被告邵立军，未办理登记入户手续，也未购买相关保险。
另查明三，2010年12月20日，被告江西东龙建设集团有限公司与霍山县国土资源局签订霍山县但家庙镇土地整理项目四标段承包合同书，工程总标的额2600991.22元。被告邵立军受雇于江西东龙建设集团有限公司进行土地整理施工，被告李道俊受雇于被告邵立军，在驾驶挖掘机进行施工时，挖掘机的挖斗碰伤吴玲玲。事故发生后，被告邵立军己支付给原告147000元。被告江西东龙建设集团有限公司按台班（挖掘机工作小时为l个台班）向受雇方支付报酬。
另查明四，2011年10月10日，霍山县龙林数码科技服务中心出具证明：吴玲玲是我数码科技服务中心开发区经营部雇员，自2009年12月起一直在我中心从事勤杂及值班工作，月工资收入1500元左右（包食宿）。2011年2月19日（发生交通事故）受伤住院治疗，至今未上班，我中心己停发其工资。原告并提供吴玲玲工资领条复印件、霍山县龙林数码科技服务中心工商营业执照复印件加以证明。
经重审查明一，事故发生后，被告邵立军所有的挖掘机被扣，2011年2月22日，被告邵立军与受害人吴玲玲亲属代表吴章祥达成协议，由邵立军将挖掘机从县事故中心领回至IV标继续施工，由IV标项目部担保将挖掘机作为扣押，如发生其他一切后果将由IV标项目部负责。由梁修某、江西东龙集团有限公司霍山县但家庙土地整理IV段项目部资料专用章签名、签章担保。
2011年3月26日，被告江西东龙建设集团有限公司出具证明“证明邵立军老板小挖2月份79小时，3月份到26日正147小时，共计时间合计贰佰贰拾陆个小时整226／小时。”证明人：江西东龙集团有限公司霍山县但家庙土地整理IV段项自部资料专用章签章，交被告邵立军收执。
经重审查明二，受害人吴玲玲治疗无效死亡后，霍山县检察院、法院遂以被告人李道俊犯重大责任事故罪对李道俊定罪科刑，六安市中级人民法院二审审查认为，原判定性准确，判处有期徒刑由一年减为九个月，于2013年1月10日刑满。被告李道俊亲属补偿原告40000元，原告表示谅解。
以上事实，有原、被告提供的证据、本院调取的证据，在卷佐证，足以认定
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。受害人吴玲玲因重大责任事故受伤治疗无效死亡，吴章平等五原告作为吴玲玲的法定继承人主张赔偿医疗费、死亡赔偿金、精神抚慰金等项人身损失，事实清楚，举证充分，于法有据，应予支持。
被告邵立军、李道俊提供并按被告江西东龙建设集团有限公司的要求，驾驶挖掘机进行土地平整作业，交付成果，被告江西东龙建设集团有限公司按挖掘机作业小时数向被告邵立军、李道俊支付报酬，被告江西东龙建设集团有限公司与被告邵立军、李道俊之间的法律关系应认定为定作与承揽法律关系。被告江西东龙建设集团有限公司承包土地整理工程，选任不当，未规范管理，违反安全生产规定，未在施工现场设置明显的安全警示标志，无人指挥情况下施工作业，使挖掘机挖斗旋转时碰撞驾驶电瓶车路过的受害人吴玲玲，导致重大责任事故的发生，造成受害人吴玲玲受重伤治疗无效死亡，应对受害人吴玲玲的死亡后果即原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某承担60%赔偿责任。
被告邵立军提供挖掘机，雇用被告李道俊操作挖掘机施工作业，被告邵立军、李道俊之间应认定为雇用法律关系，被告邵立军为雇主，被告李道俊为雇员。被告李道俊在操作挖掘机施工作业过程中，过失致受害人吴玲玲受重伤治疗无效死亡，被告邵立军、李道俊应对受害人吴玲玲的死亡后果即原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某承担40%赔偿责任。被告邵立军、李道俊应互负连带赔偿责任。被告邵立军已支付147000元，视为赔偿的部分。被告李道俊在刑事程序中补偿受害人吴玲玲亲属40000元，取得谅解，因属“在民事判决之外补偿”，不能作为民事赔偿的部分。
被告江西东龙建设集团有限公司辩称，江西东龙建设集团有限公司与被告邵立军之间是加工承揽关系，邵立军与李道俊间属雇佣和被雇佣关系，江西东龙建设集团有限公司与李道俊之间不存在任何法律关系，对李道俊的侵权行为不承担任何赔偿责任，但未提供证据否定“被告江西东龙建设集团有限公司承包土地整理工程，选任不当，未规范管理，违反安全生产规定，未在施工现场设置明显的安全警示标志，无人指挥情况下施工作业”基本事实的存在，其抗辩意见不予采信。
被告江西东龙建设集团有限公司对江西东龙集团有限公司霍山县但家庙土地整理IV段项目部资料专用章签章出具的担保协议与证明，未提出异议，协议与证明的意思表示真实，本院予以认可。被告江西东龙建设集团有限公司对江西东龙集团有限公司霍山县但家庙土地整理IV段项目部的承包行为，应承担民事责任。
原告主张赔偿的项目和数额应根据司法解释和规范性文件的规定及有关标准认定。受害人吴玲玲虽系农村居民，但其生前长期在城镇企业务工，有较稳定的经济收入，居住、生活、消费均在城镇，原告主张以城镇居民标准计算损失，本院予以准许；被告江西东龙建设集团有限公司，申请对原告举证工资领据材料进行笔迹形成时间鉴定，后放弃，该证据效力应予认定。
受害人吴玲玲因重大责任事故受伤致死，其近亲属即本案原告主张被告赔偿死亡赔偿金、丧葬费，于法有据，予以支持；原告主张赔偿精神损害抚慰金及亲属办理丧葬事宜的误工费和支出的交通费由本院酌定；原告主张被告赔偿护理用品损失，理由不足，不予支持；原告主张赔偿被扶养人生活费按农村居民标准计算，予以准许；原告吴章平年满58周岁，其扶养费计算年限为20年；原告程帮英年满57周岁，其扶养费计算年限为20年；原告谢某、杨某均为智力××人，其扶养费计算年限均为20年；由于受害人吴玲玲的被扶养人系多人，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定，各被扶养人年赔偿总额累计不超过上一年度农村居民人均消费性支出额（4953元）；总计被扶养人生活费为99060元（4953元／年×20年）。被告抗辩意见的合理部分，予以采信。原告主张赔偿损失的项目和数额，原审已经认定，重审予以确认，原告损失有：医疗费228583.67元，住院伙食补助费（20元／天×217天）4340元，营养费（20元／天×217天）4340元，护理费（75.55元／天×404天）30522.2元，误工费（50元／天×404天）20200元，丧葬费（34341元／年÷2）17170.5元，死亡赔偿金{吴玲玲死亡赔偿金372120元（18606元／年×20年）＋被扶养人生活费99060元}471180元，精神损害抚慰金酌定60000元，处理丧葬事宜人员的误工费和支出的交通费酌定3000元，车损酌定1000元，鉴定费1500元，计款841836.37元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十七条、第一百一十九条、第一百三十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第六十九条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第二、三款、第二十七条、第二十八条、第二十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告江西东龙建设集团有限公司赔偿原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、丧葬费、死亡赔偿金、处理丧葬事宜人员的误工费和支出的交通费、车损、鉴定费，计781836.37元的60%，即469101.82元。
二、被告江西东龙建设集团有限公司赔偿原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某精神损害抚慰金36000元。
三、被告邵立军、李道俊共同赔偿原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、丧葬费、死亡赔偿金、处理丧葬事宜人员的误工费和支出的交通费、车损、鉴定费，计781836.37元的40%，即312734.54元（邵立军已付147000元，下欠165734.54元）。被告邵立军、李道俊互负连带赔偿责任。
四、被告邵立军、李道俊共同赔偿原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某精神损害抚慰金24000元。被告邵立军、李道俊互负连带赔偿责任。
五、驳回原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某其他诉讼请求。
款于本判决生效之日起十日内付清。
案件诉讼费11430元，由被告邵立军、李道俊共同负担3500元，被告江西东龙建设集团有限公司负担7000元，原告吴章平、程帮英、谢宏福、谢某、杨某共同负担930元。
（本院标的款开户行：六安市郊区农村信用合作联社皋城路分社帐号：20000108315610300000026收款单位：六安市金安区人民法院立案庭）
如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审判长 洪尔贵
审判员 胡晓琴
人员陪审员左绪金
二〇一三年六月六日
书记员 樊丙召