湖南省辰溪县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）辰刑初字第37号
公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。
附带民事诉讼原告人刘某，男，1992年11月5日出生于湖南省辰溪县，汉族，初中文化，农民，住辰溪县。
被告人舒福兵（绰号“大佬”），男，1989年1月22日出生于湖南省辰溪县，瑶族，小学文化，农民，住辰溪县。因涉嫌犯故意杀人罪，2014年4月10日被辰溪县公安局刑事拘留，同月23日经湖南省辰溪县人民检察院批准逮捕，同日由辰溪县公安局执行逮捕。现押于辰溪县看守所。
辩护人杜某某，湖南鹤洲律师事务所律师。
湖南省辰溪县人民检察院以湘辰检公刑诉（2014）41号起诉书指控被告人舒福兵犯故意杀人罪，于2014年7月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人刘某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭,于2014年8月14日公开开庭合并进行了审理。湖南省辰溪县人民检察院指派代理检察员艾力出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人刘某，被告人舒福兵及其辩护人杜某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省辰溪县人民检察院指控：2014年3月26日18时许，被告人舒福兵自称其携带的45000元钱在前往本县黄溪口镇银行转账时，一身穿黄颜色外套、头缠纱布的男子上前搭讪并给其一根烟，其抽烟后便失去知觉，醒来后发现身上的45000元钱不见了。次日舒福兵便携带其做家具用的夹板刀去黄溪口集镇寻找抢他钱的人。当日10时许，舒福兵在黄溪口镇世纪网吧内看见身穿黄颜色外套、头缠纱布的刘某正在此处上网，遂怀疑刘某就是抢他钱的人，便萌生了要将刘某杀害的想法。当日12时许，刘某上完网就离开网吧，舒福兵决定第二天再去找他。28日8时许，舒福兵携带夹板刀再次来到世纪网吧并再次发现了刘某，其在刘身后观察并考虑了近4个小时后决定要将刘某杀了。于是舒福兵掏出夹板刀从刘某身后朝刘某脖子处割了一刀，刘被割后马上站起来并与舒抢刀，后趁机从网吧内跑出，舒福兵则紧追其后。舒福兵追至黄溪口镇至罗子山乡路口时，从路边一水果摊位上抢来一把水果刀后又去追刘某。之后，两人追至黄溪口镇河边新桥桥头处，刘某从一路人手中抢来一根扁担将舒福兵手中的水果刀打掉，并将刀抢了过来，舒福兵则捡起扁担朝刘连打了两、三下，刘某则持抢来的水果刀将舒福兵头部砍了数刀，后双方被送至医院救治。经鉴定，刘某的损伤程度为轻伤一级，评定十级伤残。被告人舒福兵归案后如实供述了自己的罪行。就其指控，公诉机关提供了被告人的供述与辩解，被害人陈述，证人证言，户籍证明，到案经过，勘查、辨认笔录，鉴定意见，视听资料等证据，认为被告人舒福兵非法剥夺他人生命，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十二条之规定，应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人舒福兵已经着手实施犯罪，由于其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款之规定，建议对其判处三年以上五年以下有期徒刑。
附带民事诉讼原告人刘某诉称，因为被告人舒福兵的犯罪行为致其轻伤，十级伤残，并造成经济损失，请求依法判令被告人舒福兵赔偿其医疗、误工、陪护、营养费等费用共计45000元、残疾费14880元、后期治疗费和精神抚慰金150000元（其中后期治疗费120000元）。
被告人舒福兵认为自己的行为不构成故意杀人罪，但对公诉机关指控的犯罪事实和量刑建议无异议。
被告人舒福兵辩护人辩护称，被告人舒福兵的行为不构成故意杀人罪，应认定为故意伤害罪。被害人刘某的行为造成被告人舒福兵轻伤，应追究被害人刘某防卫过当的刑事责任。且对附带民事部分的伤残赔偿金及精神抚慰金请求提出异议。
经审理查明：2014年3月26日18时许，被告人舒福兵自称其携带45000元现金人民币在前往本县黄溪口镇银行转账时，一身穿黄色外套、头缠纱布的男子上前搭讪并给其一根烟，其抽烟后便失去知觉，醒来后发现身上的45000元现金被抢。次日，被告人舒福兵便携带其做家具用的夹板刀在黄溪口集镇寻找抢他钱的人。当日10时许，被告人舒福兵在黄溪口镇世纪网吧内看见身穿黄色外套、头缠纱布的刘某正在此处上网，遂怀疑刘某就是抢他钱的人，便萌生了要将刘某杀害的想法。当日12时许，刘某上完网便离开网吧，被告人舒福兵决定第二天再去找他。28日8时许，被告人舒福兵携带夹板刀再次来到世纪网吧发现刘某在网吧上网，被告人舒福兵在刘某身后观察并考虑了近4个小时后决定要将刘某杀害。被告人舒福兵便掏出夹板刀从刘某身后朝刘某脖子处割了一刀。刘某被割后马上站起来抢被告人舒福兵的刀，并趁机从网吧内跑出，被告人舒福兵则紧追其后。追至往罗子山岔路口时，被告人舒福兵从路边一水果摊位上抢来一把水果刀后又继续追刘某。当刘某跑至黄溪口镇河边新桥桥头时，便从一路人手中抢来一根扁担将被告人舒福兵手中的水果刀打掉，并夺过水果刀，被告人舒福兵则捡起扁担击打刘某，刘某则持抢来的水果刀将被告人舒福兵头部砍伤，后双方被送至医院救治。经鉴定，刘某的损伤程度为轻伤一级，评定为十级伤残。被告人舒福兵的损伤程度为轻伤二级。附带民事诉讼原告人刘某受伤后住院治疗13天，造成直接物质损失共计9511.46元，其中医疗费6301.22元，误工费13天×60元/天=780元，住院伙食补助费13天×30元/天=390元，陪护人员误工费13天×60元/天=780元，营养费6301.22元×20％=1260.24元，鉴定费400元。
被告人舒福兵归案后如实供述了自己的罪行。
上述事实，有经庭审举证、质证、认证且查证属实的下列证据证实：
1、被告人舒福兵的供述，证明其2014年3月28日在黄溪口世纪网吧找到自认为抢了其钱的人后，产生杀死该人的想法，在网吧内持夹板刀将该人的脖子割了一刀继而与该人发生扭打，并持水果刀进行追砍，后水果刀被被追的人抢走，结果自己被砍了几刀等事实。
2、被害人刘某的陈述，证明其2014年3月28日在黄溪口世纪网吧上网时被舒福兵从身后用刀割伤脖子，后跑出网吧舒福兵仍紧追不舍，在跑的过程中抢来他人一根扁担将舒福兵的刀打掉，持抢来的水果刀，将舒福兵砍倒致伤的事实。
3、证人李某燕（舒福兵姐姐）、梁爱秀（舒福兵母亲）的证言，证明2014年3月28日，被告人舒福兵因为45000元钱被抢了，没有报案，自己在黄溪口镇寻找抢其钱的人，双方在黄溪口镇世纪网吧发生冲突，后被人砍伤的事实。
4、证人罗某（刘某姐夫）的证言，证明被害人刘某头部是因案发前三天在工地做事被瓷砖砸伤，伤后每天持其会员卡在世纪网吧上网的事实。
5、证人瞿某祥（世纪网吧网管）的证言，证明2014年3月28日上午，一黑衣男子一直站在一头缠纱布的红衣男子后面看其玩游戏，中午12时许，黑衣男子从红衣男子身后抱着红衣男子脖子，在网吧内打架，后双方跑出网吧，其在动手的地方发现有血迹的事实。
6、证人梁某保、石某云、石某莲、廖某高、许某跃的证言，分别证明2014年3月28日下午，一黑衣男子与一红衣男子在黄溪口街上打架的事实。
7、现场勘查笔录、图及照片，证明被告人舒福兵在辰溪县黄溪口镇世纪网吧、沿河路致伤被害人刘某的现场方位、场景、概貌等基本情况。
8、辰溪县公安局物证鉴定室（辰)公（伤）鉴（法）字［2014］54号、74号法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人刘某的损伤程度为轻伤一级，评定为十级伤残；被告人舒福兵的损伤程度为轻伤二级的事实。
9、扣押物品、文件清单，证明2014年3月28日办案民警依法扣押从现场提取的水果刀一把的事实。
10、情况说明，证明被告人舒福兵用于割伤被害人刘某脖子的夹板刀未能寻获的事实。
11、到案经过，证明被告人舒福兵系2014年4月9日在黄溪口中心医院住院治疗伤愈出院后被带至黄溪口派出所接受调查的事实。
12、辩认笔录，证明被害人刘某通过对混合照片的辨认，能对砍伤自己的人及致害人使用的刀具准确指认的事实。
13、住院费发票及鉴定费收据，证明被害人刘某遭受的物质损失情况。
14、辰溪县公安局黄溪口派出所报警案件登记表，证明被告人舒福兵自称的被抢案未能查证，案件已做其它处理的事实。
15、户籍证明，证明被告人舒福兵的身份情况。
16、视听资料，证明被告人舒福兵在公安机关依法接受讯问时思维清晰，并排除刑讯逼供可能。
本院认为，被告人舒福兵故意非法剥夺他人生命，其行为构成故意杀人罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人舒福兵已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人舒福兵归案后如实供述了自己的罪行，可以从轻处罚。被告人舒福兵辩护人对被告人舒福兵的行为构成故意伤害罪的辩护意见，因有被告人的多次供述证明被告人舒福兵具有非法剥夺他人生命的主观故意，客观上携带足以致人性命的作案工具装修夹板刀，从被害人刘某身后朝其身体要害部位脖子实施伤害，被告人舒福兵的行为符合故意杀人罪的构成要件，故对被告人及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被害人刘某在世纪网吧内脖子被划伤跑出网吧后，被告人舒福兵继续追逐被害人刘某，并再次在路边水果摊抢来水果刀欲对被害人刘某实施伤害，被害人刘某情急之下从一路人处夺得一根扁担将被告人舒福兵持有的水果刀打掉，被害人刘某在抢过水果刀后，被告人舒福兵捡起扁担又对被害人刘某进行打击，被害人刘某才持抢来的水果刀将被告人舒福兵的头部砍伤。被害人刘某的行为是为了使本人人身免受正在进行的不法侵害，对正在进行行凶的人采取的制止行为，不属于防卫过当，不负刑事责任。故对被告人舒福兵辩护人关于被害人刘某的行为造成被告人舒福兵轻伤，应追究被害人刘某防卫过当的刑事责任的辩护意见，本院不予采纳。被告人舒福兵的犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某造成的有证据证明的直接物质损失依法应予承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人刘某要求被告人舒福兵赔偿其残疾赔偿金、精神损失费的诉讼请求，因残疾赔偿金、精神损失费不属刑事附带民事诉讼物质损失范畴，本院不予支持。故对被告人舒福兵辩护人关于附带民事部分的辩护意见，本院予以采纳。被告人舒福兵未对被害人刘某造成的经济损失予以赔偿，可以酌情从重处罚。公诉机关的量刑建议幅度不当，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条，第二十三条第二款，第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人舒福兵犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人舒福兵的刑期自2014年4月10日起至2020年4月9日止。）
二、由被告人舒福兵赔偿附带民事诉讼原告人刘某物质损失9511.46元。（限判决生效后一个月内付清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱顺晟
审 判 员 周汝玉
人民陪审员 米秀浓
二〇一四年九月二十九日
书 记 员 李 征
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑;情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。