湖北省巴东县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂2823刑初168号
公诉机关巴东县人民检察院。
被告人田宗绪，男，1971年3月11日出生于湖北省巴东县，土家族，初中文化，农民，户籍所在地湖北省巴东县，经常居住地湖北省巴东县。因本案于2017年4月21日被巴东县公安局刑事拘留，同年5月26日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕，同年6月7日被巴东县公安局取保候审。
辩护人谭贤学，湖北必胜律师事务所律师。
被告人黄燕，女，1979年12月25日出生于湖北省巴东县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地湖北省巴东县，经常居住地湖北省巴东县。因本案于2017年6月7日被巴东县公安局取保候审。
巴东县人民检察院以巴检公诉刑诉〔2017〕170号起诉书指控被告人田宗绪、黄燕犯开设赌场罪，于2017年9月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。巴东县人民检察院指派检察员覃丹凤、代理检察员蔡剑桥出庭支持公诉。被告人田宗绪及其辩护人谭贤学、被告人黄燕到庭参加了诉讼。现已审理终结。
巴东县人民检察院起诉指控称，2014年11月至2017年4月20日，被告人田宗绪、黄燕购买麻将机、桌椅等物品，长期组织参赌人员在位于巴东县野三关镇建材市场“建清建材批发门市部”3楼家中赌博，赌博方式主要是“炸金花”、“八对”和打麻将。田宗绪主要负责电话或者微信邀约参赌人员以及在赌场抽头渔利，黄燕主要负责提供茶水、做饭、记账。为了防备公安机关检查，田宗绪在其住宅一楼和三楼安装了监控设备。2017年4月20日，巴东县公安局野三关派出所民警在现场抓获了饶某、谭某1、田某1等十余人在田宗绪赌场赌博。被告人田宗绪、黄燕开设赌场期间抽头渔利共计人民币2万元，赌博人员在被告人田宗绪处借赌资16万元。
就起诉指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验笔录、电子数据等证据予以证实。公诉机关认为，被告人田宗绪、黄燕以营利为目的开设赌场，多次组织赌博活动，为参赌人员提供场所、赌具、餐饮等服务，抽头渔利共计人民币2万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪，提请本院依法判处。
被告人田宗绪及其辩护人谭贤学、被告人黄燕对公诉机关指控的罪名和基本事实无异议。
被告人田宗绪辩解称，1、2014年购买麻将机后只用于与周围朋友打麻将，我们并没有抽头渔利；2、开设赌场时间应为2016年下半年至2017年4月20日，且开设赌场盈利只有5000元至10000元；3、公安机关当场扣押的现金18002元中有15000元是我们给小孩留用的零用钱；4、我们另外给公安机关退付了20000元，公安机关未给我们开具收据。
被告人田宗绪的辩护人谭贤学辩护称，1、被告人田宗绪到案后如实供述犯罪事实经过，自愿退赃并积极缴纳罚金，认罪态度良好，有强烈的悔罪表现，应对其从轻或减轻处罚；2、被告人田宗绪文化水平较低，法律意识淡薄，以致触犯刑法，但被告人田宗绪主观恶性不大，且未引发其他恶性事件发生，社会危害性较小，请求法院对其从轻处罚；3、被告人田宗绪与人为善，一贯表现良好，其家庭负担较重，上有年迈的父母需要赡养，下有年幼的两个孩子需要抚养，建议对其适用非监禁刑。
被告人黄燕辩解称，我们2014年没有开设赌场，另外公安机关当场扣押的现金中有7600元是崔某在打牌之前存放在我手中的货款，打牌人员中只有郑某和邓某2当时请我保管现金。
为支持其辩解理由，被告人田宗绪、黄燕向本院提交有巴东县公安局野三关派出所于2017年6月16日开具的暂扣款2万元湖北省非税收入一般缴款书（收据）复印件，被告人田宗绪的辩护人谭贤学向本院提交有巴东县野三关镇庙坪村村民委员会证明、巴东县野三关镇张家湾村村民委员会证明。
经审理查明，被告人田宗绪、黄燕系夫妻关系。二被告人购买麻将机、桌椅等物品后，于2016年下半年至2017年4月20日长期组织参赌人员在位于巴东县野三关镇建材市场“建清建材批发门市部”3楼家中赌博，赌博方式主要是“炸金花”、“八对”和打麻将。田宗绪主要负责电话和微信邀约参赌人员以及在赌场抽头渔利。黄燕主要负责提供茶水、做饭、结账，偶尔也通过电话和微信邀约参赌人员赌博。为了防备公安机关检查，被告人田宗绪在其住宅一楼和三楼安装了监控设备。2017年4月20日，巴东县公安局野三关派出所民警在现场抓获了饶某、谭某1、田某1等十余人在田宗绪赌场赌博，并当场从二被告人家中搜查出赌资18002元予以扣押。被告人田宗绪、黄燕开设赌场期间抽头渔利共计人民币2万元。赌博人员在被告人田宗绪处借赌资16万余元。
本案侦查期间，公安机关对被告人田宗绪、黄燕开设赌场所用的麻将机2台、木桌2张、圆木凳8个、塑料凳7个予以扣押，并扣押其手机2部、存折2本、银行卡6张、记账本2本。2017年6月16日，被告人田宗绪、黄燕主动向公安机关退付赃款2万元。
另查明，被告人田宗绪曾因开设赌场和参与赌博于2011年5月3日被巴东县公安局处罚款500元；2014年10月28日因参与赌博被巴东县公安局处行政拘留10日，并处罚款2000元。
上述事实，被告人田宗绪及其辩护人谭贤学、被告人黄燕在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关扣押的麻将机、木桌、圆木凳、塑料凳等物证；受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、逮捕证、扣押物品清单、收缴物品清单、情况说明、行政处罚决定书、记账本、湖北省非税收入一般缴款书（收据）等书证；证人饶某、黄某、田某1、谭某1、田某2、郑某、田某3、邓某1、邓某2、田某4、杨某、张某、秦某、崔某、袁某、胡某、谭某2的证言；巴东县公安局野三关派出所制作的现场勘验笔录；被告人田宗绪、黄燕的微信聊天记录、转账记录等电子数据；被告人田宗绪、黄燕的供述与辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人田宗绪、黄燕以营利为目的，购买麻将机、桌椅等物品，开设赌场，多次组织赌博活动，并为参赌人员提供场所、赌具、赌资、餐饮等服务，抽头渔利共计人民币2万元，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人田宗绪、黄燕犯开设赌场罪的罪名成立。但公诉机关指控被告人田宗绪、黄燕自2014年11月起开始开设赌场的事实，仅有被告人田宗绪的供述，而无其他证据佐证，故对公诉机关指控的该事实，本院不予认定。被告人田宗绪辩称开设赌场盈利只有5000元至10000元的辩解意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人田宗绪、黄燕辩称公安机关当场扣押的18002元中部分资金不属于赌资的辩解意见，亦与本院查明的事实不符，本院不予采纳。被告人田宗绪、黄燕属共同犯罪，二人在共同犯罪中的作用、地位相当，不宜区分主、从犯。被告人田宗绪曾因开设赌场和参与赌博先后两次被公安机关行政处罚，应酌定从重处罚。被告人田宗绪、黄燕归案后如实供述犯罪事实，构成坦白，且归案后积极退赃，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。被告人田宗绪的辩护人认为被告人田宗绪具有从轻处罚情节，请求本院对被告人田宗绪从轻处罚的的辩护意见，本院予以采纳。鉴于二被告人犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，公诉机关亦建议对二被告人适用非监禁刑，本院决定对二被告人适用缓刑。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人田宗绪犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效之日起30日内向本院缴纳）。
二、被告人黄燕犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币1000元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金自本判决生效之日起30日内向本院缴纳）。
三、巴东县公安局野三关派出所扣押的被告人田宗绪、黄燕麻将机2台、木桌2张、圆木凳8个、塑料凳7个及非法所得人民币2万元，予以没收，上缴国库。
四、巴东县公安局野三关派出所从被告人田宗绪、黄燕赌场内查获的赌资人民币18002元，予以追缴（已追缴）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 宋骁宇
审判员 石英雄
审判员 刘 念
二〇一七年十二月十四日
书记员 陈海洋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》
第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。