广西壮族自治区平乐县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0330民初630号原告（被告）：广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司。住所地：平乐县平乐镇安良街桥底西巷***号。法定代表人：朱济全，该公司总经理。委托代理人：唐业强，该公司副总经理。委托代理人：陈有枝，该公司法律顾问。被告（原告）：陈鸿昌，男，1957年6月3日出生，汉族，住平乐县。委托代理人：莫宪德，广西正宪律师事务所律师。广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司（以下简称全顺公司）诉陈鸿昌劳动争议纠纷一案，本院于2017年5月4日立案受理后，陈鸿昌于2017年5月9向本院递交起诉状诉全顺公司劳动争议纠纷案，本院决定并案审理。本案依法由审判员王秉东适用简易程序于2017年6月９日公开开庭进行了审理。全顺公司的委托代理人唐业强、陈有枝，陈鸿昌及其代理人莫宪德到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。全顺公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院依法确认全顺公司没有违法解除与陈鸿昌的劳动关系，全顺公司不承担给付陈鸿昌解除劳动合同经济赔偿金21439.60元；二、依法判决全顺公司不承担给付陈鸿昌2016年休息日加班工资3024.76元和法定节假日加班工资1778.40元，共计4803.16元；三、判决全顺公司不承担给付陈鸿昌带薪年休假工资1408.18元；四、判决全顺公司不承担给付陈鸿昌失业保险赔偿金11760元；五、诉讼费由陈鸿昌负担。事实和理由：一、全顺公司没有解除与陈鸿昌的劳动合同关系，全顺公司不承担给付解除劳动合同经济赔偿金21439.60元。在2016年之前，全顺公司的公交车是由业主承包经营，驾驶员也是业主雇请的，驾驶员的考勤、工资都是业主登记和发放。因此，在2016年之前全顺公司与陈鸿昌之间不存在劳动关系。2016年1月20日，全顺公司与陈鸿昌签订有固定期限劳动合同，合同至2016年12月30日止。2016年12月1日，陈鸿昌以全顺公司不支付其各项加班费、经济赔偿金为由向平乐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。全顺公司得到通知后，为确保乘客的人身安全，安排陈鸿昌休假听侯安排。之后，全顺公司的领导多次找到陈鸿昌协调解决相关事宜未果。劳动仲裁庭审时，全顺公司仍陈述没有解除与陈鸿昌的劳动关系，仍要求陈鸿昌回公司上班。仲裁后，全顺公司仍书面通知陈鸿昌回公司上班。综上，全顺公司在合同期内没有与陈鸿昌解除劳动关系。二、全顺公司不给付陈鸿昌2016年休息日加班工资3024.76元和法定节假日加班工资1778.40元。2016年期间，全顺公司发放给陈鸿昌的工资是按照驾驶的线路边数乘以出勤天数计算，多劳多得。根据《关于工资总额组成规定》第四条、第十一条的规定，票款提成等不属于工资。2016年期间，全顺公司发放给陈鸿昌每个月的工资，都包含工作日的延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资在内，况且陈鸿昌已签字认可并领取。即使如果要按照每月21.75天的工作时间计算法定节假日加班工资和休息日加班工资，只能以当月的工资（即出勤天数乘以边数的总和）计算，而不能连同10%的票款提成在内计算。即使10%的票款提成属于工资，计算陈鸿昌2016年12个月的月平均工资时，应当剔除加班工资进行计算。因此，陈鸿昌2016年的平均工资为2132.59元，陈鸿昌休息日加班工资为2175.61元，法定节假日加班工资是1501.5元。三、全顺公司不承担给付陈鸿昌带薪年休假工资1408.18元。根据《职工带薪年休假条例》第四条，被告2016年1月1日起至12月31日止，累计休假超过20天。因此，陈鸿昌不享受2016年的年休假。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条的规定，计算年休假工资时，应当剔除12个月的加班工资后计算，即月平均工资2132.59元。四、全顺公司不承担给付陈鸿昌失业保险赔偿金11760元。全顺公司没有解除与陈鸿昌的劳动关系，只是安排陈鸿昌休假听候安排工作，陈鸿昌不存在失业。根据相关的法律规定，陈鸿昌不属于法律、法规规定的城镇职工，不应享受失业保险赔偿金。即使可以支持，也应当只给付一次性生活补助3000元。综上，全顺公司对平劳人仲案字[2017]8号仲裁裁决书裁决结果有异议，请求人民法院依法支持全顺公司的诉讼请求。陈鸿昌针对全顺公司起诉答辩称：全顺公司的诉讼请求没有事实和法律依据，请求人民法院依法不支持原告全顺公司的诉请。陈鸿昌向本院提出诉讼请求：一、请求人民法院确认陈鸿昌与全顺公司自2013年9月18日至2016年12月31日建立劳动合同关系；二、请求人民法院确认全顺公司于2017年1月1日起非法解除与陈鸿昌之间的劳动合同关系；三、请求人民法院判决全顺公司支付2014年11月1日至2016年11月30日间延时加班工资、双休日加班工资和法定节假日加班工资共77900.93元，并支付带薪年休假工资1845.6元、失业保险金16800元、非法解除劳动合同关系的经济赔偿金32113.44元、2016年10月1日至2016年12月1日间拖欠工资8028.36元，共计136688.33元。事实和理由：陈鸿昌于2013年9月18日正式被招聘进入全顺公司任司机，跑平乐至沙子线路，初期工资为3000多元，至2016年12月月工资（加提成）为4014.18元，平均每日工资184.56元（4014.18元÷21.75天），每月只准轮休3天，周末与法定节假日均要上班，没有补休，也没有加班工资发放。根据《劳动法》之规定，全顺公司应支付陈鸿昌在2014年11月至2016年12月之间两年的法定节假日加班工资，应支付2014年11月至2016年12月前法定休息日的加班费，应支付2014年11月至2016年12月的延时加班费，每天加班80分钟，来回一趟平乐沙子需要80分钟。按《带薪年休假制度》规定原告每工作一年可以享受带薪年休假时间5天，但被告未依法安排员工休假，应支付2014年至2016年带薪年休假5天的双倍报酬。由于全顺公司未解除与陈鸿昌的劳动合同关系，也不安排陈鸿昌的工作，为此双方还保持劳动合同关系，并拖欠2016年10月至2016年12月之间的工资未发放。综上，陈鸿昌为维护自身合法权益，请求人民法院支持陈鸿昌的诉讼请求。全顺公司针对陈鸿昌起诉答辩称：陈鸿昌在诉状中提到“全顺公司未解除与陈鸿昌的劳动合同关系，也不安排陈鸿昌的工作，双方还保持劳动合同关系”，是陈鸿昌自认与全顺公司未解除劳动合同关系，因此其诉请要求解除合同的经济赔偿金没有事实依据。请求人民法院依法不予支持陈鸿昌的诉讼请求。经审理查明：2016年前，全顺公司的公交车由业主承包经营，公交车的驾驶员由业主雇请，工资由业主给付及发放。业主向全顺公司缴纳管理费，全顺公司负责生产安全管理，车辆调度等工作。2013年9月18日，业主找到陈鸿昌驾驶公交车，并与陈鸿昌一起到全顺公司办理准驾证。2013年12月1日至2015年12月31日，陈鸿昌驾驶公交车的考勤、工资均由业主登记发放，全顺公司向业主收取管理费。2016年后，全顺公司将车辆收回统一经营管理。2016年元月20日，全顺公司与陈鸿昌签订一份《劳动合同书》，合同约定:“合同期限为无固定期限从2016年元月20日起至本合同约定的终止条件出现时止；劳动报酬按照陈鸿昌所在驾驶车辆线路的工资分配方案执行，陈鸿昌同意全顺公司应承担社保费用730元（包括社会养老保险、工伤保险、医疗保险金、失业保险、生育保险等），每月与工资同时转入陈鸿昌账户，由陈鸿昌自行将自己应缴部分合并进行缴交。”2016年，陈鸿昌驾驶平乐至沙子路线公交车，每天跑八边（从平乐到沙子算一边，从沙子回平乐算一边），其中六边属于正常工作范围内，超出的两边属于延时加班，陈鸿昌认可每天加班80分钟。陈鸿昌的工资组成为：标准工资、延时加班工资、周末加班工资、法定加班工资、票款提成工资10%、其他共六项相加总和。其中标准工资为出勤天数×边数×元/边，延时加班工资为出勤天数×延时边数×元/边，周末加班工资为周末加班天数×边数×元/边，法定加班工资为法定节假日加班天数×边数×元/边。陈鸿昌2016年1—12月工资：１月3029.11元（标准工资792元+延时工资528元+周末加班工资288元+提成1209.20元+其他211.91元）；２月3360.80元（标准工资1560元+延时工资440元+法定加班工资480元+提成880.80元+其他7.69元）；3月3273.94元（标准工资1336元+延时工资368元+周末加班工资384元+提成1132.03元+其他53.91元）；４月2974.21元（标准工资840元+延时工资288元+周末加班工资320元+法定加班工资384元+提成592.30元+549.91元）；5月3128.28元（标准工资960元+延时工资352元+周末加班工资320元+法定加班工资96元+提成1027.37元+其他372.91元）；6月2920元（标准工资928元+延时工资336元+周末加班工资256元+法定加班工资96元+提成999.09元+其他304.91元）；７月3053.70元（标准工资1008元+延时工资336元+周末加班工资448元+提成1046.50元+其他215.20元）；8月3063.18元（标准工资928元+延时工资368元+周末加班工资320元+提成1056.18元+其他391元）；9月2887.57元（标准工资920元+延时工资352元+周末加班工资256元+法定加班工资96元+提成939.89元+其他323.68元）；10月3000元（标准工资736元+周末加班工资128元+法定加班工资288元+提成1480元）；11月3000元（标准工资528元+延时工资176元+周末加班工资320元+提成1480元+加班补助496元）；12月374.46元（标准工资72元+延时工资24元+提成278.46元）；陈鸿昌认为10月、11月、12月没有领取劳动报酬，仲裁裁决要求全顺公司给付这三个的劳动报酬，全顺公司就该项请求没有提出异议。陈鸿昌2016年1月周末加班未调休3天；2月法定加班4天；3月周末加班未调休6天；4月法定加班4天，周末加班未调休5天；5月法定加班1天，周末加班未调休5天；6月法定加班1天,周末加班未调休4天；7月周末加班未调休7天；8月周末加班未调休5天；９月法定加班1天，周末加班未调休4天；10月法定加班3天，周末加班未调休2天；11月周末加班未调休5天。2016年7、8、9月全顺公司发放给陈鸿昌每月加班费1103元。全顺公司未按时发放10月至11月的工资，陈鸿昌在2016年12月1日向仲裁委递交申请书申请仲裁，请求仲裁事项：一、确认陈鸿昌与全顺公司2013年9月至2016年12月31日建立劳动合同关系；二、全顺公司为陈鸿昌办理社会保险手续，缴交2013年9月10日至2016年12月31日的社会保险费；三、确认全顺公司于2017年1月1日起非法解除与陈鸿昌劳动合同关系；四、被申请人支付2014年11月1日至2016年12月3日延时加班工资、双休日加班工资和法定节假日加班工资三项共77900.93元，并支付带薪年休假工资1845.6元，失业保险金16800元，非法解除劳动合同关系经济赔偿金32113.44元，2016年10月1日至2016年12月3日拖欠的工资8028.36元，共计136688.33元。因陈鸿昌向平乐县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，全顺公司于2016年12月5日不再安排陈鸿昌从事公交驾驶工作。平乐县劳动争议仲裁委员会于2017年元月份正式受理该案。2017年3月17日，平乐县劳动争议仲裁委员会作出裁决如下：一、陈鸿昌与全顺公司2013年9月至2016年12月的劳动合同关系成立；二、全顺公司为陈鸿昌办理参加社会保险手续，补缴2013年9月至2016年12月的社会保险费，具体金额由社会保险经办机构核准的基数缴交，其中个人部分本金由陈鸿昌负担；三、全顺公司违法解除与陈鸿昌劳动合同关系，由全顺公司支付给陈鸿昌解除劳动合同经济赔偿金21439.60元；四、全顺公司支付陈鸿昌2016年休息日加班工资3024.76元和法定假日加班工资1778.40元，共4803.16元；五、全顺公司支付给陈鸿昌带薪年休假工资1408.18元；六、全顺公司支付给陈鸿昌失业保险赔偿金11760元。七、全顺公司支付给陈鸿昌2016年10月至12月工资6374.46元。八、陈鸿昌的其他诉讼请求不予支持。全顺公司不服该仲裁结果，于2017年5月4日诉至法院。陈鸿昌不服该仲裁结果，于2017年5月9日诉至本院。以上事实，有驾驶证、上岗证、收款收据、劳动合同书、2016年1—12月工资表、平劳人仲案字[2017]4号仲裁裁决书等证据及庭审笔录证实。本院认为，综合诉辩各方当事人的主张及本案整个案情，本案的争议焦点在于：一、陈鸿昌与全顺公司从2013年9月１6日起是否存在劳动关系的问题；二、延时加班费、法定休息日加班费、法定节假日加班费以及带薪年休假工资的计算问题；三、全顺公司是否构成非法解除劳动合同，是否需要承担非法解除劳动合同关系的经济赔偿金的问题。一、关于陈鸿昌与全顺公司是否存在劳动关系的问题根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条第（一）、（二）、（三）的规定“即用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的用工主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规定制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”2015年12月31日前，业主虽然为车辆的经营者，由其安排陈鸿昌做驾驶员并发放工资，但陈鸿昌仍需与业主到全顺公司办理登记手续，参加全顺公司的培训，接受全顺公司的管理。且业主与全顺公司形成的是城乡公交客运经营责任产值承包关系，全顺公司对业主实行管理并收取管理费，而业主本人不具备劳动用工主体资格，陈鸿昌从事的工作又是全顺公司的主要业务，故从2013年12月起陈鸿昌与全顺公司形成事实劳动关系。2016年元月16日，双方签订正式书面劳动合同，建立无固定期限的劳动关系。故全顺公司应对陈鸿昌承担相应的劳动关系法律责任。二、延时加班费、法定休息日加班费、法定节假日加班费以及带薪年休假工资的计算问题根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”对陈鸿昌申请2014年11月1日至2016年11月30日期间的加班工资，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）的规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。而2014年11月1日至2015年12月期间陈鸿昌的出勤及工资均是由业主管理及发放，并未由全顺公司掌握管理。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。”根据举证责任分配原则，陈鸿昌应当向法庭提供相关证据材料予以证明其主张，而陈鸿昌并未向本庭提供相关证据材料，本院也无法核实，对陈鸿昌请求2014年11月1日至2015年12月支付加班工资没有法律依据，本院不予支持。陈鸿昌在2016年1月至12月期间存在延时加班、法定休息日加班及法定节假日加班等情形，本院予以支持其在该期间的相关的加班费用。2016年１月至12月４日陈鸿昌的延时加班292个小时，休息日加班46天，法定节假日加班14天。由于陈鸿昌的月工资总额包含有延时加班工资、周末加班工资、法定加班工资，根据相关规定，计算陈鸿昌的平均工资应当扣除工资中的延时加班工资、周末加班工资、法定加班工资，结合本案的实际情况，2016年陈鸿昌的月平均基础工资为2336.07元。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）规定，月计薪天数为21.75天。日工资为月工资收入÷月计薪天数。小时工资为月工资收入÷（月计薪天数×8小时）。因此，全顺公司应当支付给陈鸿昌的延时加班工资5880.45元（2336.07元÷21.75天÷8小时×292小时×150%），休息日加班工资9881.31元（2336.07元÷21.75天×46天×200%），法定节假日加班工资4511.03元（2336.07元÷21.75天×14天×300%），合计20272.79元。全顺公司2016年已支付给陈鸿昌延时加班费3568元，休息日加班工资3010元，法定节假日加班工资1440元，7—9月加班工资3309元，应当予以扣除。即，全顺公司需要再向陈鸿昌支付延时加班工资、周末加班工资、法定加班工资共计8945.79元。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第三条：“职工连续工作满12个月以上的享受带薪年休假。”第十条：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数的，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”《职工带薪年休假条例》第三条：“职工累计工作已满１年不满10年的，年休假5天。”陈鸿昌在工作期间全顺公司没有安排休假，陈鸿昌要求全顺公司支付2016年带薪年休假工资的请求有法律依据，本院予以支持。全顺公司应当支付陈鸿昌2016年应休未休年休假工资1074.05元（2336.07元÷21.75天×5天×200%）。三、全顺公司是否构成非法解除劳动合同，是否需要承担非法解除劳动合同关系的经济赔偿金的问题陈鸿昌于2016年12月1日向劳动仲裁递交仲裁申请书，仲裁事项包括有非法解除劳动合同的经济赔偿金，而全顺公司系2016年12月4日才通知陈鸿昌停止工作，可知陈鸿昌本人在合同期限内有解除劳动合同的意思表示在前，全顺公司作出解除劳动合同的行为在后。据此，本院认为全顺公司不构成非法解除劳动合同。陈鸿昌要求全顺公司承担非法解除劳动合同关系的经济赔偿金没有事实依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定：经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算。陈鸿昌与全顺公司于2013年9月份起形成事实劳动关系，2016年1月起建立无固定期限的劳动关系，全顺公司与陈鸿昌终止劳动关系时应当给付经济补偿金。陈鸿昌2016年月平均工资为3062.80元，因此，全顺公司应当支付陈鸿昌经济补偿金10719.80元（3062.80×3.5个月）。关于全顺公司诉请其不承担给付被告失业保险赔偿金11760元，该请求不属于本院审理范围，本院不予审查。关于陈鸿昌请求给付2016年10月—12月4日的工资，全顺公司对仲裁裁决应当支付陈鸿昌2016年10月—12月4日的工资共计6374.46元没有异议，本院予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付陈鸿昌延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资共计8945.79元；二、广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付陈鸿昌应休未休年休假工资1074.05元；三、广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付陈鸿昌经济补偿金10719.80元；四、广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司在本判决生效后十日内支付陈鸿昌2016年10月至12月工资6374.46元；五、驳回广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司的其他诉讼请求；六、驳回陈鸿昌的其他诉讼请求。两案案件受理费20元，减半收取10元，由广西桂林市平乐县全顺交通运输有限公司负担。上述给付款项，义务人逾期不履行给付义务，则按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院或桂林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费人民币20元（收款单位：桂林市中级人民法院。帐号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审判员  王秉东二〇一七年七月二十六日书记员  陈 荃附相关的法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日;第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第四十六条工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。工资水平在经济发展的基础上逐步提高。国家对工资总量实行宏观调控。第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。