山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终4970号
上诉人（原审原告）：姜某。
被上诉人（原审被告）：杜某甲。
上诉人姜某因与被上诉人杜某甲离婚后财产纠纷一案，不服青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第11349号民事判决，向本院提出上诉，本院于2016年5月25日受理。本案受理后，依法组成由审判员张信林担任审判长并主审本案，与审判员杨海东、代理审判员唐伟柏共同组成的合议庭。经过阅卷审查，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条之规定，决定对本案不开庭审理，并于2016年6月13日组织双方当事人进行了证据和事实核对。上诉人姜某，被上诉人杜某甲到庭参加诉讼。同日，上诉人姜某向本院提出财产保全申请，要求查封被上诉人杜某甲名下位于青岛市黄岛区峨眉山路×号×栋×单元×室的房屋。经质证，被上诉人杜某甲没有提出异议。本院对上诉人姜某的财产保全申请予以准许，并下发查封青岛市黄岛区峨眉山路×号×栋×单元×室的民事裁定书。本案现已审理终结。
姜某在一审中诉称，双方原系夫妻关系，后因感情不和，于2014年11月11日经枣庄市薛城区民政局协议离婚，离婚协议约定位于青岛市黄岛区江山南路116号鲁商蓝岸国际×-×号楼×栋×单元×户归原告所有，后因抚养孩子需要，原、被告又重新就房产问题作出约定，将位于青岛市黄岛区峨眉山路×号×栋×单元×的房产归原告所有，将位于青岛市黄岛区江山南路116号鲁商蓝岸国际×-×号楼×栋×单元×户归被告所有。现被告不予办理房产过户手续，导致孩子户口无法落实，请求：1、依法判令位于青岛市黄岛区峨眉山路×号×栋×单元×的房地产（总房价款约为20万元）归原告所有，被告协助原告办理房地产的过户手续；2、诉讼费用由原告承担。
杜某甲在一审中辩称，原、被告已经签署离婚协议书，具有法律效力，被告不同意原告的诉讼请求；被告一直按照协议履行，目前原告欠被告30万元，被告没有催要；被告希望在遵守孩子意愿的情况下，由孩子决定跟谁生活，关于孩子的抚养费，被告负担孩子所有的抚养费。
原审法院查明，1、原、被告原系夫妻关系。2014年11月11日，原、被告在枣庄市薛城区民政局协议离婚，《离婚协议书》约定如下：（1）子女安排：男方再婚前育有一子杜某乙，由男方个人抚养；双方共育一子杜某丙，女方不付抚养费，女方可随时联系男方看望孩子。（2）财产处理：住房一处，位于青岛开发区江山路116号鲁商蓝岸国际小区×栋×单元×室（无产权证），归女方所有，室内物品双方赠予男方母亲所有；女方支付男方房产折价款叁拾万元，于离婚之日起五年内付清；汽车两辆，鲁B×××××归男方所有，鲁B×××××归女方所有；无存款，无债务，无债权。（3）其他：无。2、2015年7月7日，原、被告签订《协议书》一份，约定：（1）自本协议签订之日起，位于山东省青岛市黄岛区峨眉山路×号×栋×单元×的房地产的所有权（所有权证号为：青房地权字第201133607号，登记房地产权利人：杜某甲，建筑面积为90.07平方米），归原告所有，由原告占有、使用、收益、处分，被告随时协助原告办理房地产的过户手续，此房地产剩余的约23万元的银行按揭贷款由原告偿还，原告应当及时还款，因原告还款不及给被告造成的损失由原告承担，按此房地产内的一切装修、家具、家电等附属设施设备均归原告所有。（2）自本协议签订之日起，位于山东省青岛市（黄岛区）开发区江山南路116号鲁商蓝岸国际1－4号楼×栋×单元×户房地产的所有权（2009年11月12日签订购房合同，购买人杜某甲、姜某，建筑面积约65.80平方米）归被告所有，由被告占有、使用、收益、处分，原告随时协助被告办理该地产的过户手续，此房地产剩余的约6000元银行按揭贷款由原告归还，此房地产内的一切装修、家具、家电等附属设施设备均归被告所有。（3）自本协议签订之日起，位于青岛市黄岛区峨眉山路×号×号楼×单元负二层的×号车位的所有权归杜某乙和杜远升共同所有。（4）根据双方2014年11月11日在枣庄市薛城区民政局办理协议离婚时达成的离婚协议约定，以及本协议约定的两套房地产互换后在价值上的均衡，双方互换房地产之后的原告需给予被告的差价为20万元（双方在民政局办理离婚时的离婚协议中约定的原告支付给被告的30万元房地产差价与本协议约定的该20万房地产差价为同一笔款项，原告不需要重复支付给被告），被告将该20万元的差价赠与给原告用于原告抚养孩子，本协议签订后，被告不再向原告主张该差价，但是如果本协议签订后，原告未经被告同意，出售转让位于开发区峨眉山路×号×栋×单元×户的房地产，原告需要将该房地产的差价20万元支付给被告。（5）自本协议签订之日起三日内，双方相互交付本协议约定互换的房地产。（6）除双方在民政局离婚时达成的离婚协议及本协议约定的财产、债权、债务外，双方其他的登记在各自名下的财产、债权债务由双方各自享有和承担，双方再无其他任何财产、债权债务争议。（7）如本协议生效后在履行过程中发生争议，双方应协商解决，协商不成，任何一方均可向青岛市黄岛区人民法院起诉。（8）本协议一式两份，双方各执一份，具有同等法律效力，自双方签字之日起生效。3、青岛开发区峨眉山路×号×栋×单元×室的房地产权利人系被告，登记时间为2011年4月26日，抵押权人系中国工商银行股份有限公司青岛开发区支行，抵押期限自2009年2月25日至2029年2月25日。
原审法院认为，原、被告离婚后就财产及子女抚养问题重新达成了《协议书》，该《协议书》系原、被告双方的真实表示，对原、被告双方均有约束力。但根据《中华人民共和国担保法》第四十九条规定，抵押期间，抵押人转让已办理登记的抵押物的，应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况；抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的，转让行为无效。《中华人民共和国物法权》第一百九十一条规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。在《协议书》中，原、被告在未取得抵押权人同意的情况下，即对青岛开发区峨眉山路×号×栋×单元×室的所有权进行了转让，且原告未代为清偿债务消灭抵押权，故原、被告房屋转让行为条件未成就，原告要求确认房屋所有权并由被告协助过户，于法无据，原审法院不予支持。据此，原审法院依据《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百九十一条、《中华人民共和国担保法》第四十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决驳回原告姜某的诉讼请求。案件受理费300元，由原告姜某负担。宣判后，姜某不服，上诉至本院。
上诉人姜某上诉请求撤销原判，判令在上诉人代为清偿涉案房屋按揭贷款后，确认房屋所有权归上诉人所有，责令被上诉人协助办理房屋过户登记手续；被上诉人承担诉讼费用。其上诉理由是：1、双方于2015年7月7日签订的协议书明确就涉案房屋的权利义务关系作出详细约定，上诉人自协议签订后一直履行还贷义务，被上诉人一直拒不配合上诉人办理过户登记手续；2、上诉人作为房屋的受让人同意代被上诉人清偿涉案房屋抵押权人中国工商银行股份有限公司青岛开发区支行的剩余贷款；3、对于过户登记需要征得抵押权人同意的条件，上诉人经咨询抵押权人，只需上诉人与被上诉人共同到场办理转让手续即可，由于被上诉人不配合，致使上诉人无法顺利过户。原审法院对事实认定不清，仅以双方房屋转让行为条件未成就为由驳回上诉人的请求实属不当。
二审中，上诉人姜某提交2015年7月到2016年6月涉案房屋的还款记录。主张其在每月的10日前还款1850元，其中有一个月不是其还款；房屋贷款尚有19万余元。经质证，被上诉人杜某甲对证据本身没有异议，称其还了五、六个月的贷款。
经本院审理查明的其他事实与原审认定一致。
案经调解，未能达成协议。
本院认为：依据双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点在于：一、2015年7月7日双方签订协议书的效力认定；二、上述转让房屋协议所约定的履行过户登记等合同义务的行为与涉案房屋之上所设定的抵押权的关系。
一、2015年7月7日双方签订协议书的效力认定。
依据我国物权法第十五条的规定，当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同的效力。该规定采纳物权变动的原因与结果相区分的原则，即债权合同是否有效应按照合同的生效要件进行判断，物权是否变动不影响债权行为的效力。在本案中，双方当事人就婚姻关系存续期间的财产处理与子女抚养等事项在民政部门达成协议，后，双方就包括涉案房屋在内的相关离婚事宜达成新的协议，该协议系双方当事人的真实意思表示，不存在当事人意志不自由、意思表示不真实的情形，协议内容不违反国家法律和行政法规的强制性规定，因此，上述协议具有法律约束力。依据上述协议，被上诉人杜某甲负有随时协助上诉人姜某办理涉案房屋过户的义务，上诉人负有偿还该房屋剩余贷款的义务；上诉人姜某亦负有随时协助被上诉人杜某甲办理开发区江山南路116号鲁商蓝岸国际1－4号楼×栋×单元×户房屋过户的义务。
第二，关于涉案转让房屋协议所约定的履行过户登记等合同义务的行为与涉案房屋之上所设定的抵押权的关系。
依据我国物权法原因行为与物权变动结果相区分的原则，涉案房屋之上所设定的抵押权并不影响涉案转让房屋协议的效力，涉案房屋转让的履行也不影响抵押权人中国工商银行股份有限公司青岛开发区支行的优先受偿权。依据《中华人民共和国物法权》第一百九十一条的规定，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。据此，在涉案双方当事人履行房屋过户登记手续中，需要涤除涉案房屋抵押权，即清偿抵押权人中国工商银行股份有限公司青岛开发区支行的剩余贷款后，过户登记手续才能完成。在本案中，上诉人姜某明确表示同意偿还抵押权人上述剩余贷款，因此，涉案房屋之上所设定的抵押负担可以消除。被上诉人杜某甲履行2015年7月7日双方所签协议书约定的协助过户义务在事实上和法律上均不存在障碍。原审法院以双方房屋转让行为条件未成就为由，不支持被上诉人杜某甲履行协助过户义务不当，本院予以纠正。
依照上述所述，位于青岛市黄岛区峨眉山路×号×栋×单元×的房屋应归上诉人姜某所有，被上诉人杜某甲应在本判决生效后60日内协助上诉人姜某办理上述房屋的过户登记手续，同时，涉案房屋所欠抵押权人中国工商银行股份有限公司青岛开发区支行的贷款由上诉人姜某偿还。
二审中，关于双方所称涉案房屋已还贷款中各自偿还的金额以及子女抚养问题，均不属于本案审理范围，双方当事人可以另行解决。
综上，上诉人姜某的上诉理由成立，本院予以支持。原判不当，本院予以改判。依照《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百九十一条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第五十二条、第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销青岛市黄岛区人民法院（2015）黄民初字第11349号民事判决；
二、位于青岛市黄岛区峨眉山路×号×栋×单元×的房屋归上诉人姜某所有；
三、被上诉人杜某甲应在本判决生效后60日内协助上诉人姜某办理上述房屋的过户登记手续，同时，涉案房屋所欠抵押权人中国工商银行股份有限公司青岛开发区支行的贷款由上诉人姜某偿还。
一审案件受理费300元，二审案件受理费300元，由被上诉人杜某甲承担。财产保全费2020元，由上诉人姜某承担1010元，被上诉人杜某甲承担1010元。因上诉人姜某已经预缴，被上诉人杜某甲于本判决生效后10日内支付给上诉人姜某1610元。
本判决为终审判决。
审 判 长 张信林
审 判 员 杨海东
代理审判员 唐伟柏
二〇一六年六月二十二日
书 记 员 孙 婷
书 记 员 王媛媛