浙江省温州市鹿城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0302刑初719号
公诉机关浙江省温州市鹿城区人民检察院。
被告人黄涛春，男，1985年10月2日出生，汉族，四川省邻水县人，初中文化，无业，住四川省邻水县。因本案于2017年3月8日被抓获，同日被刑事拘留，2017年4月14日被逮捕。现羁押于温州市鹿城区看守所。
温州市鹿城区人民检察院以鹿检公诉刑诉〔2017〕688号起诉书指控被告人黄涛春犯抢劫罪、盗窃罪，于2017年6月7日向本院提起公诉。本院于同年6月12日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。温州市鹿城区人民检察院指派代理检察员金全出庭支持公诉，被告人黄涛春到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市鹿城区人民检察院指控：2011年8月9日凌晨，被告人黄涛春驾驶车辆，搭载卢某、李某、陈某、谭某（均已判刑）窜至本区南郊乡葡萄棚东小区南亚网吧、双屿星际路23-1号新世界网吧、黄龙路93号聚友网吧、西城路星海网吧、高盈里40号天龙网吧等地，由卢某、李某、陈某、谭某等人携带砍刀、刀片进入网吧实施盗窃5次（其中，既遂2起，未遂3起），共窃取被害人侯某1裤兜内的现金人民币670元、索尼W595红边白盖滑盖手机1只（价值人民币899元）及其他牌子的手机2只；窃取被害人王某放在桌上充电的天语牌黑色直板手机1只（价值人民币433元）。谭某在南亚网吧实施盗窃时被被害人发现，遂伙同卢某、李某、陈某通过拳打脚踢、拿烟灰缸砸等方法殴打被害人，后在未取得财物的情况下乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆离开。案发后，被告人黄涛春于2017年3月8日被公安人员抓获。据此，被告人黄涛春的行为构成抢劫罪、盗窃罪，其中，抢劫罪系未遂，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十四条、第二百六十三条、第二十五条第一款、第二十三条之规定，予以处罚。
被告人黄涛春对指控的罪名和犯罪经过没有异议，但辩解：1、其与同案犯在案发前没有预谋盗窃，直到同案犯第二次行窃后其才从同案犯口中知道同案犯系去网吧行窃；2、案发时其不知道同案犯有持刀；3、在抢劫共同犯罪中，其作用较小。
经审理查明：2011年8月9日凌晨，被告人黄涛春驾驶车辆搭载卢某、李某、陈某、谭某（均已判刑）前往本区多处实施抢劫、盗窃等犯罪，后于2017年3月8日被公安人员抓获。具体犯罪事实如下：
（一）抢劫罪
2011年8月9日凌晨，卢某、李某、陈某、谭某携带砍刀、刀片乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆到本区南郊乡葡萄棚东小区，并进入南亚网吧实施盗窃。谭某在实施盗窃时被发现，遂伙同卢某、李某、陈某通过拳打脚踢、拿烟灰缸砸等方法殴打被害人，后在未取得财物的情况下乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆离开。
（二）盗窃罪
1、2011年8月9日凌晨，卢某、李某、陈某、谭某携带砍刀、刀片乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆到本区双屿星际路23-1号，进入新世界网吧，并由谭某与陈某负责行窃，卢某、李某负责持砍刀接应，通过用刀片割口袋的方法窃取被害人侯某1裤兜内的现金人民币670元、索尼W595红边白盖滑盖手机1只（价值人民币899元）及其他牌子的手机2只；窃取被害人王某放在桌上充电的天语牌黑色直板手机1只（价值人民币433元），后乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆离开。
2、2011年8月9日凌晨，卢某、李某、陈某、谭某携带砍刀、刀片乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆到本区黄龙路93号，进入聚友网吧，并由谭某与陈某负责行窃，卢某、李某负责持砍刀接应，通过用刀片割口袋的方法，窃取手机等财物，后乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆离开。
3、2011年8月9日凌晨，被告人卢某、李某、陈某、谭某携带砍刀、刀片乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆到本区西城路星海网吧。谭某与卢某、李某、陈某持砍刀、刀片进入网吧内实施盗窃，因无下手机会而未得逞，后乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆离开。
4、2011年8月9日凌晨，卢某、李某、陈某、谭某携带砍刀、刀片乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆到本区高盈里40号天龙网吧。谭某、卢某进入网吧实施盗窃，因无下手机会而未得逞，后乘坐被告人黄涛春驾驶的车辆离开。
上述事实，有公诉人当庭出示并质证、认证的下列证据予以证实：被害人侯某1、王某的陈述、证人卢某、李某、陈某、谭某、尹某的证言、辨认笔录、涉案照片、价格鉴定结论书、到案经过、情况说明、羁押情况证明、刑事判决书、人口信息等。本院予以确认。
关于被告人黄涛春提出其与同案犯在案发前没有预谋盗窃，直到同案犯第二次行窃后其才从同案犯口中知道同案犯系去网吧行窃，以及案发时其不知道同案犯有持刀的辩解意见。经查，①同案犯陈某的证言，证明其与被告人黄涛春、卢某、李某、谭某约好去网吧“杀猪”，就是拿着刀去网吧割他人裤口袋盗窃，如果被偷的人醒过来的话，其等人就用刀吓唬他；②同案犯谭某的证言，证明2011年8月的一天，黄涛春开着一辆车带着其、陈某、李某、卢某一起去网吧里面“杀猪”；③同案犯李某的证言，证明2011年8月9日凌晨，其与被告人黄涛春、卢某、陈某、谭某五人一起到网吧里偷东西，黄涛春开着一辆黑色轿车接其等人，其等人从银河网吧拿了两把砍刀带上车，如果被偷的人醒过来可以用刀吓唬他；④同案犯卢某的证言，证明2011年8月9日凌晨，黄涛春开着一辆黑色轿车接其、陈某、谭某、李某，后陈某提议去银河网吧拿刀，黄涛春就开车到银河网吧，其等人就下车到网吧里拿刀。其等人在车上商量好，由黄涛春负责开车，由李某和其各自带一把刀，陈某和谭某负责割口袋，如果有人反抗，其等人就用刀吓唬他。综上，足以证明被告人黄涛春与同案犯预谋并实施持刀盗窃的事实。因此，上述辩解意见，不予采信。
本院认为，被告人黄涛春以非法占有为目的，结伙多次携带凶器在公共场所采用秘密手段扒窃他人财物，并为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已分别构成抢劫罪、盗窃罪，应予并罚。公诉机关的指控成立。鉴于被告人黄涛春已经着手实行抢劫犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，就抢劫罪部分可比照既遂犯减轻处罚；同时，考虑到被告人黄涛春在抢劫共同犯罪中的作用相对较小，对被告人就抢劫罪部分可酌情从轻处罚。公诉人当庭提出就盗窃罪判处被告人黄涛春有期徒刑八个月至一年八个月的量刑建议，可予采纳；但提出就抢劫罪判处被告人黄涛春有期徒刑三年至四年及数罪并罚执行有期徒刑三年四个月至四年四个月偏重，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十九条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人黄涛春犯抢劫罪，判处有期徒刑二年,并处罚金人民币3000元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月,并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年3月8日起至2019年12月7日止。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、责令被告人黄涛春共同退赔本院（2015）温鹿刑初字第2047号刑事判决第二项认定的“违法所得人民币1569元及其他违法所得，返还给被害人侯某；退赔违法所得人民币433元，返还给被害人王某；退赔其他违法所得，返还给被害人”。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金华锵
人民陪审员 郑 翌
人民陪审员 徐怀枫
二〇一七年七月七日
代书 记员 胡 真
附：
本判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的,执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制,或者拘役和管制的,有期徒刑、拘役执行完毕后,管制仍须执行。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。