黑龙江省佳木斯市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）黑08刑终74号
原公诉机关黑龙江省桦南县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，男，1964年10月20日出生于黑龙江省桦南县，汉族，小学文化，农民，住黑龙江省桦南县。2012年5月21日因殴打他人被桦南县公安局行政拘留15日，并处1000元罚款。2014年10月23日因殴打他人被桦南县公安局行政拘留7日，并处500元罚款。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年1月9日被桦南县公安局刑事拘留，同年1月19日被逮捕。现羁押于桦南县看守所。
原审附带民事诉讼原告人马某甲，男，1979年1月5日出生于黑龙江省桦南县，汉族，初中文化，农民，住黑龙江省桦南县。因本案受轻伤。
原审附带民事诉讼原告人马某乙，男，1945年7月15日出生于黑龙江省桦南县，汉族，初中文化，农民，住黑龙江省桦南县。因本案受轻微伤。
黑龙江省桦南县人民法院审理桦南县人民检察院指控原审被告人刘某甲犯故意伤害罪、盗窃罪及原审附带民事诉讼原告人马某甲、马某乙提起附带民事诉讼一案，于2017年8月25日作出（2017）黑0822刑初85号刑事附带民事判决。被告人刘某甲不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人刘某甲，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
一、故意伤害事实
被告人刘某甲与被害人马某乙、马某甲系黑龙江省桦南县土龙山镇庆发村同村村民。2016年10月15日0时许，被告人刘某甲因村上分割土地一事来到马某乙家，当时马某乙家已熄灯就寝，被告人刘某甲敲窗户让其开门，刘某甲进门后在外屋与马某乙谈及土地分割之事并发生争吵，马某乙的儿子马某甲听到争吵后，来到外屋查看，继而刘某甲与马某甲、马某乙在外屋发生厮打，并厮打至院内房屋东侧，随后马某甲、马某乙返回屋内将门反锁，后刘某甲又返回马某乙家拽门未开，使用斧子将窗户玻璃砸碎后离去。在相互厮打中，马某甲被锐器砍伤鼻面部，左上颌骨骨折，马某乙被锐器刺伤腹部及左前臂，经法医鉴定：马某甲伤情属轻伤一级，马某乙伤情属轻微伤。
另查明，经佳木斯市中心医院司法鉴定所法医临床司法鉴定，马某甲伤残程度鉴定为十级伤残，医疗终结时间为伤后3个月，护理陪护期为住院期间1人护理，营养期限为40日。马某甲出生于1979年1月5日，长女马某丙出生于2004年1月20日，次女马某丁出生于2010年8月9日。马某乙出生于1945年7月15日，均系黑龙江省农业家庭户口。
附带民事诉讼原告人马某甲诉讼请求中符合法律规定的部分有：医疗费8274.60元、鉴定费2400元、护理费1668元、伙食补助费1200元(100元/天×12天）、伤残赔偿金22190元、误工费7195.50元（2016年黑龙江省农林牧副渔职工平均工资28782÷12×3个月）、营养费2000元、被抚养人马某丙生活费1678.20元、被抚养人马某丁生活费4615元，共计人民币51221.30元。
附带民事诉讼原告人马某乙诉讼请求中符合法律规定的部分有：医疗费10597.97元、护理费2224元、伙食补助费1600元（100元/天×16天），共计14421.97元。
原判认定上述事实有公诉机关及附带民事诉讼原告人马某甲、马某乙提交，并经法庭质证、认证的《户籍证明及现实表现》、证人谷某某、李某某、刘某乙证言，被害人马某甲、马某乙陈述，被告人刘某甲供述，《桦南县公安局法医鉴定所鉴定书》《医院诊断证明》《住院病历》《现场勘查方位图及照片》《在逃人员登记信息表》及视听资料，《身份证》《户口》《桦南县人民医院住院病案及医疗费票据》《佳木斯大学附属医院医疗证明书》《住院病案及医疗费票据》《佳木斯市中心医院司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》《鉴定费票据》等证据予以证实。
二、盗窃事实
2017年1月4日凌晨，被告人刘某甲驾驶其儿子刘某丙的东风404拖拉机来到桦南县土龙山镇六合村村民田某某家，将田某某家牛棚内的一头耕牛盗走。案发后，赃物被公安机关收缴并返还失主。经估价被盗耕牛价值人民币10580元。被告人刘某甲于2017年1月8日被公安机关在黑龙江省汤原县裕德村抓获。
原判以上述事实有原审公诉机关当庭举证并经法庭质证的《扣押及发还物品清单》《抓捕经过及情况说明》，证人刘某丙、刘丽、周某甲、刘某丁、周某乙证言，被害人田某某陈述，《桦南县物价监督管理局价格认定结论书》《桦南县公安局现场勘验笔录及照片》及视听资料，被告人刘某甲供述等证据予以证实。
原判认为，被告人刘某甲因琐事故意伤害他人身体健康，致一人轻伤、一人轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪；以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予以惩处，并实行数罪并罚。公诉机关指控被告人刘某甲犯故意伤害罪、盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人刘某甲盗窃犯罪当庭能自愿认罪，且赃物被公安机关收缴并退还失主，未造成实际经济损失，对其盗窃犯罪可从轻处罚。被告人刘某甲应赔偿附带民事诉讼原告人马某甲诉讼请求中符合法律规定的各项经济损失人民币共计51221.30元、赔偿附带民事诉讼原告人马某乙诉讼请求中符合法律规定各项经济损失共计人民币14421.97元。关于附带民事诉讼原告人马某甲诉讼请求中要求赔偿的车费人民币1000元的诉讼请求因未提供证据证实，不予支持；要求赔偿的后续治疗费人民币10000元，因未实际发生，也无相关鉴定证实，故不予支持，待实际发生时，可另行提起民事诉讼；要求赔偿的精神损失费20000元不属于刑事附带民事受案范围，不予支持。关于附带民事诉讼原告人马某乙要求赔偿的营养费人民币2000元的诉讼请求，因无医嘱佐证，不予支持；要求赔偿的误工费7137元，因无相关证据证实，故不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二百六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十一条、第一百六十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、被告人刘某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元，实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元（限判决生效后十日内一次性缴纳）；二、被告人刘某甲赔偿附带民事诉讼原告人马某甲经济损失人民币51221.30元、赔偿附带民事诉讼原告人马某乙经济损失1442197元，上述款项限判决生效后十日内一次性给付；三、驳回附带民事诉讼原告人马某乙、马某甲其他诉讼请求。
上诉人刘某甲上诉称马某甲、马某乙打其在先，其是正当防卫，不构成故意伤害罪，请求撤销原判故意伤害定罪部分，改判其故意伤害罪名不成立。
经审理查明，原判认定的上诉人刘某甲于2016年10月15日0时许在桦南县土龙山镇庆发村村民马某乙家将附带民事诉讼原告人马某甲、马某乙分别打致轻伤和轻微伤并给二人分别造成直接经济损失51221.30元、14421.97元；以及刘某甲于2017年1月4日凌晨在桦南县土龙山镇六合村田某某家盗窃一头价值人民币10580元耕牛的事实清楚。二审期间，上诉人刘某甲未提供新的证据。原审判决书列明的证据已经原审法庭质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘某甲因琐事故意伤害他人身体，致一人轻伤、一人轻微伤，其行为构成故意伤害罪，又以非法占有为目的，窃取他人财物，数额较大，其行为还构成盗窃罪，应数罪并罚。上诉人刘某甲对其犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人马某甲、马某乙造成的直接经济损失应负赔偿责任。上诉人刘某甲夜半时分去马某乙家谈事，不符合解决纠纷的正常规律，在厮打中致被害人一人轻伤、一人轻微伤，其行为不具有正当性，其称系正当防卫的理由没有事实和法律依据。原判根据刘某甲盗窃犯罪自愿认罪，赃物被公安机关收缴并退还失主，未造成实际经济损失，对其盗窃犯罪已从轻处罚。原判定罪准确，根据刘某甲犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其量刑适当。审判程序合法。刘某甲称系正当防卫，不构成故意伤害罪的上诉理由不能成立，不予支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郭建峰
审判员 贾文华
审判员 周 辰
二〇一七年九月二十六日
书记员 姜 良