湖南省新邵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第569号
原告段太勇，男。
委托代理人张艳芬，新邵县法律援助中心指派律师。
委托代理人张正元，湖南湘华源律师事务所律师。
被告谭浒军，男。
被告龚鹏飞，男。
委托代理人李平安，新邵县龙溪铺法律服务所法律工作者。
委托代理人陈惠智，新邵县龙溪铺法律服务所法律工作者。
被告新邵县大新乡长扶村村民委员会，住所地新邵县大新乡长扶村。
负责人邓意招，系该村委会主任。
委托代理人陈浩亮，男。
原告段太勇与被告谭浒军、龚鹏飞、新邵县大新乡长扶村村民委员会（以下简称长扶村委会）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年5月7日受理后，依法适用普通程序，由审判员杨成林担任审判长，与审判员朱黎源、代理审判员刘文艳组成合议庭，于2015年5月29日在新邵县大新乡司法所公开开庭进行了审理。原告段太勇及其委托代理人张艳芬、张正元，被告谭浒军、龚鹏飞及共同委托代理人李平安、陈惠智，被告新邵县大新乡长扶村村民委员会负责人邓意招及委托代理人陈浩亮均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告段太勇诉称，2012年6月20日中午1时许，原告在栗滩村潘久玉店里打牌玩耍，被告谭浒军多次来到潘久玉店里喊原告，要求原告去长扶村周家院子为谭浒军他们开铲车铲塌方土。原告与被告谭浒军一同赶到周家院子后，原告按被告谭浒军的要求铲完公路上的塌方土后，被告谭浒军要求原告为他们把铲车开回栗滩村以便于他们第二天到栗滩车站铲土，原告就开着铲车走在前面，被告谭浒军开着摩托车跟在原告后面，一起回栗滩村。下午5时许，原告开车经过长扶村段吉久屋后时，突然发现踩刹车时没有反应，铲车无法制动，速度越来越快，原告立即将铲车车斗放到地面，想利用铲车斗与地面的摩擦阻力来迫使铲车停下来。但是因坡陡弯急，原告采取的紧急避险措施未能迫使铲车停下，铲车滑行了几百米后，在村民段吉球屋后马路的拐弯处发生翻车事故，原告因受伤严重当场昏迷。事发后，被告谭浒军与龚鹏飞当即派车将原告送往邵阳市中心医院治疗。经诊断：原告右股骨开放性骨折，L1、2、3腰椎骨折，多处软组织挫伤、裂伤，右关节脱位并肱骨大结节骨折，先后进行3次手术，住院66天，住院期间，原告主要由其妻子及另行聘请的一名护理人员陪护。出院后，原告继续在家伤休治疗。2012年11月24日，原告因右股骨干骨折术后不愈合并支架感染，右膝关节僵硬邪毒内蕴，再次入正大邵阳骨伤科医院手术治疗，住院35天，期间由原告妻子进行陪护。经鉴定，原告构成一处六级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残。经了解，事故铲车是被告谭浒军与龚鹏飞共同所有，被告长扶村委会因公路塌方喊被告谭浒军与龚鹏飞的铲车去产出公路上的塌方土。事故发生后不久，被告谭浒军与龚鹏飞已将事故铲车转让，原告住院期间所花费的医疗费用和聘请陪护人员费用以及2012年8月至2013年1月的住院生活费4400元都已由被告谭浒军与龚鹏飞赔付，出院后，经潘立新与潘平平出面协调，被告谭浒军与龚鹏飞按月支付原告生活费至原告拆钢板时止，他们在2013年5月至2014年3月期间按1500元／月给付原告生活费16500元后，以生活费过高为由，只同意按1000元／月给付原告生活费，2014年4月至2015年2月，两被告给付原告生活费11000元，生活费用共计31900元，为被告谭浒军与龚鹏飞各出一半交给原告。原告认为，长扶村委会因公路塌方，喊被告谭浒军、龚鹏飞共同所有的铲车去铲除塌方土，被告谭浒军喊原告去为他们开铲车，已经形成了劳务关系。原告在提供劳务过程中受伤，所造成的损失应由三被告共同承担连带赔偿责任，为维护原告的合法权益，请求人民法院判令：1、三被告在被告谭浒军、龚鹏飞已赔偿的医疗费、生活费外，再共同连带赔偿原告271033.51元；2、三被告承担本案诉讼费。
被告谭浒军、龚鹏飞辩称：1、原告所受的伤害是未经被告许可，擅自开动被告的铲车翻车而导致受伤，与被告无关，请求法院驳回原告的诉讼请求；2、原、被告之间是一种临时的雇佣关系，被告是临时雇请原告对被告的铲车因刹车发生故障进行维修，被告根本没有要求原告开动铲车，所有对原告因此受伤而造成的损失应由原告自己承担；3、本案实际上是一种承包或者承揽关系。
被告长扶村委会辩称：1、被告谭浒军请原告开铲车不是事实；2、铲车原本就存在刹车故障；3、原告没有采取紧急避险措施，原告受伤是事实，但原告住院期间与被告谭浒军、龚鹏飞已经达成协议，故本案不是提供劳务者受害责任纠纷，而是履行协议纠纷。
经审理查明，2011年4月，新邵县大新乡长扶村1-10组共同协商修建长柏公路，2012年6月，长柏公路长扶村路段因下雨出现塌方，长柏公路副总指挥谭跃海雇请做铲车生意的被告谭浒军、龚鹏飞铲塌方土，铲车为被告谭浒军、龚鹏飞共同所有，铲车司机由被告谭浒军、龚鹏飞负责雇请。2012年6月20日上午，被告谭浒军雇请周理文为其铲除塌方土，后因铲车刹车发生故障，被告谭浒军于当日下午雇请原告段太勇，对铲车刹车进行维修，在更换了刹车油后，铲车暂无明显故障，原告随即开铲车铲除第一堆塌方土。之后，原告又将铲车开至百米左右的第二堆塌方土，继续为被告谭浒军铲除剩余的塌方土，工作一段时间后，铲土又发生刹车失灵，原告随即再用水淋刹车泵后，刹车又能正常使用。在铲完所有塌方土后，原告将铲车开往大新乡栗滩村，在途中因刹车失灵翻车，造成原告受伤、段吉求的房屋及铲车受损。原告受伤后即被送至邵阳市中心医院住院治疗至同年7月26日出院，共住院35天，用去住院费50629.37元，住院期间陪护1人。经该院诊断为：1、右股骨开放性骨折；2、L1、2、3腰椎骨折（横突骨折）；3、多处软组织挫伤、裂伤；4、急性颅脑外伤。2012年11月24日，原告因右股骨干骨折术后不愈合并支架孔感染及右膝关节僵硬入正大邵阳骨伤科医院治疗，2013年1月29日出院，共住院66天，用去住院费31602.10元。原告两次住院的医疗费均由被告谭浒军、龚鹏飞支付，原告在邵阳市中心医院住院期间，被告谭浒军、龚鹏飞聘请他人护理了原告25天左右，其余时间由原告的妻子护理。2013年5月23日，邵阳市白云司法鉴定所作出邵白司鉴所（2013）临鉴字第188号伤残鉴定意见书，认为被鉴定人段太勇此次损伤目前已构成一处六级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，建议自2013年5月23日起计算，继续伤休治疗6个月，后续治疗费16000元（含复查、取内固定物、药物治疗等费用），鉴定前医药费凭医院发票审计为准，陪护人数及陪护时间凭医院有效证明为准，如果后期行右膝伸膝装置粘连松解术，预计费用15000元左右。此次鉴定的鉴定费用由原告支付。原告受伤后，被告谭浒军、龚鹏飞另支付了原告31900元赔偿金，并支付出院后的部分后续治疗费、复查费、交通费、门诊治疗费。在审理过程中，经本院主持对账，原告与被告谭浒军、龚鹏飞对支付的部分费用协商一致，双方均认可被告谭浒军、龚鹏飞为原告支付了邵阳市中心医院住院前门诊费800元、在大新乡龙顶村医务室治疗费4400元、交通费3000元、2013年5月23日前的复查费700元、2013年5月23日后的复查费500元，原告自己支出了交通费500元、鉴定费1200元。
另查明，原告与其姐姐段莲花共同扶养父亲段吉华（1947年9月1日出生）、母亲周应芝（1948年7月18日出生），与其妻共同抚养儿子段小斌（1997年7月22日出生）。
关于原告的损害赔偿范围按其诉讼请求和依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和湖南省上一年度统计数据来计算，赔偿项目和具体数额为：1、医疗费，原告在邵阳市中心医院和正大邵阳骨伤科医院住院治疗，原告在邵阳市中心医院出院后雇请大新乡龙顶村医务室的周如意进行治疗，根据医院的证明、医药费票据及当事人的陈述认定为83031.47元（50629.37＋31602.10＋800＋4400），该费用已由被告谭浒军、龚鹏飞支付；2、后续治疗费，参考邵阳市白云司法鉴定所的鉴定意见，建议自2013年5月23日起计算，后续医疗费16000元，以及2013年5月23日前复查费用实际发生的情况，后续治疗费认定为16700元（含复查、取内固定物、药物治疗等费用），被告谭浒军、龚鹏飞已支付原告复查费1200元，鉴定意见中称如果后期行右膝伸膝装置粘连松解术，预计费用15000元左右，因该费用非必然发生的费用，损失属于不确定状态，本院不予支持，原告可在损失实际发生后另行向被告主张权利；3、误工费，参照湖南省上一年度城镇私营单位农、林、牧、渔从业人员年平均工资标准计算至定残前一日，认定为23509.67元（25463元／年÷365天×337天）；4、护理费，原告两次住院共101天，由一人护理，护理费参照湖南省上一年度城镇私营单位农、林、牧、渔从业人员年平均工资标准计算为7045.93元（25463元／年÷365天×101天），原告在中心医院住院期间，被告谭浒军、龚鹏飞雇请他人护理了原告25天左右，称支出了护理费、生活费7200元，但未提交证据证明护理费的实际合理支出情况，故被告谭浒军、龚鹏飞支出的护理费参照湖南省上一年度城镇私营单位农、林、牧、渔从业人员年平均工资标准计算25天，计算为1744.04元；5、交通费，根据庭审调查，认定为3500元，被告谭浒军、龚鹏飞支付了3000元；6、住院伙食补助费，原告因伤住院共101天，住院伙食补助费认定为3030元（30元／天×101天）；7、营养费，认定为3030元（30元／天×101天）；8、残疾赔偿金，根据受害人的伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入计算20年，原告的损伤被鉴定为一处六级伤残、一处九级伤残、一处十级伤残，故残疾赔偿金认定为106636元（10060元／年×20年×（50%＋2%＋1%）］，被扶养人生活费自定残日起算，认定为75734.79元（9025元／年×（50%＋2%＋1%）÷2×（2×1／6＋14×1／3＋15×1／6）年］，两项合计182370.79元；9、精神损害抚慰金，认定为20000元。以上损失共计342217.86元。
以上事实，有原、被告的身份证明，段吉华、周应芝、段小斌的身份证明，磨石村村委证明、收养协议、公证书，邵阳市中心医院及邵阳市正骨医院的病案资料，邵阳市白云司法鉴定所的司法鉴定意见书，关于硬化长柏公路的协议、合同书、协议，湖南省新型农村合作医疗住院补偿表，长扶村村委会、磨石村村委会的证明，证人段楚雄、段吉富、潘久玉、段吉玉、段吉球、颜湘兰、ＸＸ、刘红国、周应芝、段吉华、潘光全、周道明、周根生、谭跃海、周国生、潘立平、周理文、蒋燕丰、周文明、周顺财、周德强、潘立新、周精民的证言及双方当事人的当庭陈述予以证明，以上证据经庭审质证，符合证据的真实性、关联性、合法性，本院经审查依法予以认定。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。本案的争议焦点为：1、长扶村委会在本案中的诉讼地位，是否需要承担责任；2、原告段太勇是受被告谭浒军的指示去修车还是去开铲车；3、责任比例划分。
被告长扶村委会在本案中的诉讼地位，是否需要承担责任。经查，本案中需要铲除塌方土的道路为各村民小组集资修建的道路，非长扶村委会出资修建的道路，被告长扶村委会不是本案的适格被告，且谭跃海雇请做铲车生意的被告谭浒军、龚鹏飞铲塌方土，在选任方面不存在过失，故被告长扶村委会依法不承担赔偿责任；
原告段太勇是受被告谭浒军的指示去修车还是去开铲车。原告主张是去开铲车，被告谭浒军、龚鹏飞主张是去修铲车。经查，被告谭浒军、龚鹏飞雇请周理文于事发当日上午在铲塌方土，因铲车刹车发生故障而停工。据证人周道明的证言称，剩下的塌方土还有三分之一，下午6点左右原告铲完最后一铲土，原告自称铲土用了两三个小时，被告谭浒军称原告至少当天下午三点多从冷水江回来，被告龚鹏飞在庭审中向本庭陈述称塌方土最多需要一个小时能够铲完，且原告在铲完第一堆土之后，又开铲车在100米左右的其他地方继续铲土，依生活常理判断，非被告指示原告，原告很难知晓被告需铲除土方的工作量，在铲完土方后，非被告指示原告将铲车开回，原告在修理和铲完土后，很难私自将铲车开回几公里外的地方。结合双方当事人的陈述与证人的证言，原告铲塌方土用了较长的时间，被告辩称原告是在铲土试车不符合常理，本院不予采信。但是铲车刹车在原告铲土前发生过故障的事实存在，且原告在铲土前，为铲车加了刹车油，在刹车再次出现故障时，原告用水淋了刹车后，刹车故障消失。综合事实可以认定，原告是受被告谭浒军的指示去开铲车，但是兼具有修车的性质；
责任比例划分。被告谭浒军、龚鹏飞系涉事铲车的共同所有人，共同经营铲车生意，在为长柏公路铲除塌方土过程中，被告谭浒军先后雇请了谭理文、段太勇作为铲车司机，段太勇在铲除塌方土后因铲车刹车失灵发生事故，被告谭浒军、龚鹏飞应承担连带赔偿责任。原告与被告谭浒军、龚鹏飞之间构成劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告雇请原告工作时，已明确告知铲车刹车故障，原告也对铲车刹车进行简易处理，未认真检查故障原因，在试车无明显故障后，进行长时间铲土工作。之后，该铲车又发生刹车故障，原告仅用水浇刹车片，未采取合理措施尽到自身安全注意义务，存在一定的过错，应承担事故38%的责任。被告谭浒军在明知铲车存在安全隐患的情形下，继续安排原告铲土，并指示原告完工后将铲车开往栗滩村，应承担事故62%的责任。故由被告谭浒军、龚鹏飞连带赔偿原告212175元（342217.86×62%），扣除被告谭浒军、龚鹏飞已支付的120875.51元（31900＋83031.47＋1200＋1744.04＋3000）元，被告谭浒军、龚鹏飞还需赔偿原告91299.5元，原告自负130042.79元（342217.86×38%）。原告主张被告支付的31900元赔偿金仅能抵扣原告的生活费损失，不能抵扣其他损失，与事实不符，无法律依据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、由被告谭浒军、龚鹏飞在判决生效后10日内连带赔偿原告段太勇的损失91299.5元；
二、驳回原告段太勇的其他诉讼请求。
本案案件受理费5365元，由原告段太勇负担2038元，经本院院长批准减免624元，实际负担1414元，由被告谭浒军、龚鹏飞共同负担3326元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 长 杨成林
审 判 员 朱黎源
代理审判员 刘文艳
二〇一五年九月二十三日
代理书记员 汪 臻
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十三条当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。