广东省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤刑终387号
原公诉机关广东省云浮市人民检察院。
上诉人（原审被告人）杜树添，男，汉族，1981年10月1日出生，初中文化，无业，广东省新兴县人，户籍住址新兴县，捕前暂住新兴县。因犯贩卖毒品罪于2004年6月30日被新兴县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元。因本案于2016年6月8日被刑事拘留，同年6月24日被逮捕。现押于新兴县看守所。
广东省云浮市中级人民法院审理广东省云浮市人民检察院指控被告人杜树添犯非法持有毒品罪一案，于2017年1月16日作出（2016）粤53刑初60号刑事判决。宣判后，被告人杜树添不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：2016年6月8日凌晨0时许，公安人员在新兴县×镇×路×大排档路段抓获被告人杜树添，在杜树添的随身单肩包及其驾驶的车牌号为粤Ｗ×××××的小汽车内共扣押毒品疑似物5包。经称量，5包毒品疑似物共净重119.44克。经检验，上述毒品疑似物中均检出海洛因成分。
原审判决认定上述事实的证据有物证、书证、鉴定结论、勘验检查搜查笔录、证人证言、被告人的供述及辩解等。
原审判决认为：被告人杜树添无视国家法律，违反国家毒品管制法规，明知是毒品海洛因而非法持有119.44克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控杜树添犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。杜树添曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，现又犯本案之罪，是毒品再犯，应从重处罚。杜树添归案后能够如实供述非法持有毒品的犯罪事实，可以从轻处罚。根据被告人杜树添犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条的规定，判决认定被告人杜树添犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金27020元；对扣押的毒品予以没收，依法销毁。
上诉人杜树添上诉提出：其非法持有的毒品严重掺假，纯度未达到七年以上的量刑标准；其被抓获时未反抗，有从轻情节。综上，原判量刑过重，对其判处的罚金过多，要求从轻判处。
本院经审理查明：2016年6月8日凌晨0时许，上诉人杜树添携带毒品海洛因在广东省新兴县×镇×路×大排档路段被公安机关抓获，当场从杜树添随身携带的单肩包及其驾驶的车牌号为粤Ｗ×××××的小汽车内缴获海洛因5包，净重共119.44克。
上述事实，有下列证据证实：
（1）书证、物证
1、抓获经过，证实：2016年6月8日凌晨0时许，公安机关在新兴县×镇×路×大排档路段发现一名形迹可疑的男子，遂上前盘查，该男子名叫杜树添，当场在杜树添身上及驾驶的车辆内搜查到疑似毒品海洛因5包，净重共119.44克。
2、缴获的毒品等物证照片，经上诉人杜树添辨认予以确认。
3、刑事判决书、违法犯罪嫌疑人信息查询情况登记表、吸毒人员动态管控详细信息、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、暂不适宜戒毒证明书，证实：杜树添因犯贩卖毒品罪于2004年6月30日被新兴县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金3000元，刑期自2004年3月1日至2007年5月31日止。2007年3月至2015年12月曾多次因吸毒被查获并处以行政处罚及强制隔离戒毒。2015年12月26日因吸毒被处以行政拘留十五日、强制隔离戒毒二年，因患有急性传染病或者其他严重疾病强戒所拒绝收押。
4、常住人口查询、吸毒人员动态管控详细信息，证实证人苏某、梁某的身份情况及因吸毒被处以行政处罚的记录。
5、车辆信息查询结果，证实车牌号为粤Ｗ×××××的雅阁HG7230型号小汽车登记所有人为伍某。
6、上诉人杜树添的户籍资料。
（二）勘验检查笔录
现场勘验笔录及现场照片、搜查笔录、称量记录及照片,证实：（1）2016年6月8日凌晨0时许，公安机关在新兴具×镇×路×大排档路段抓获杜树添时，从杜树添随身的单肩包缴获3包毒品海洛因疑似物，经称量，净重分别为9.61克、0.52克、0.54克，共10.67克，在单肩包内搜到现金27020元、手机1台（号码为183××××6721、138××××1453）；在杜树添驾驶的车辆（车牌号码为粤Ｗ×××××，黑色雅阁牌小汽车，持有人为伍某）的扶手箱内，缴获2包毒品疑似物，经称量净重分别为47.60克、61.17克，共108.77克。（2）2016年6月16日16时，公安机关对杜树添居住的新兴县×路×大排档旁一闲置屋进行搜查，缴获刀片2片、钳子1把、电子称1台、小型塑料包装袋60个。
（三）鉴定结论
1、云浮市公安司法鉴定中心云公（司）鉴（化）字[2016]402号检验报告，证实：经检验，从杜树添处缴获的5包可疑毒品净重共119.44克，均检出海洛因成分。
2、现场检测报告书，证实：2016年6月8日，公安机关对杜树添进行现场尿液检测，检测结果为吗啡呈阳性、甲基安非他明呈阳性，氯胺酮呈阴性。
（四）证人证言
1、证人苏某的证言：2015年12月至2016年3月期间，我多次向杜树添购买毒品海洛因，每次购买100至200元不等。杜树添绰号“金某”，新兴县车岗镇×村人，现住新兴县×镇北门×大排档旁边的小巷直入左边第一间一层高的瓦房，经常在新兴县新城锿北门周围一带活动，驾驶一辆无牌的白色100c五羊本田女装摩托车。我是以100元向杜树添购买0.3克海洛因，以150元向杜树添购买0.5克海洛因。
苏某经对照片进行辨认，辨认出上诉人杜树添就是“金某”。
2、证人梁某的证言：2015年6月，我从一个叫“船岗明”的吸毒人员处问到，在×镇德源×大排档附近有一个叫“金某”的男子有毒品海洛因贩卖。2015年9月份，我开始向“金某”购买毒品海洛因，至我2016年4月被抓获的当天，我共向其购买了很多次海洛因，100元购买0.3克，150元购买0.5克。“金某”叫杜树添，新兴县×村人，平常经常在×镇×大排档附近一带活动。
梁某经对混杂照片进行辨认，辨认出上诉人杜树添就是“金某”。
（五）上诉人的供述及辩解
上诉人杜树添的供述：2016年6月8日凌晨0时许，我毒瘾发作，便驾车寻找吸毒的地方。我来到新兴县×镇×路×大排档路段，拿出随身携带的毒品海洛因吸食。吸食完后准备离开时，被民警抓获。民警对我的人身和驾驶的车辆进行搜查。民警在我身上的单肩包发现3包毒品海洛因，人民币27020元，手机1台（双卡双待，号码183××××6721、138××××1453）。在我驾驶的车辆扶手箱内发现2包毒品海洛因。经公安机关称量，从我单肩包内搜查出并扣押的3包毒品海洛因净重10.52克，在我小汽车内的2包毒品海洛因净重108.76克。我的毒品海洛因是2016年6月6日在广州一个叫塘下的地方从“老朱”处用19500元购买的。我驾驶的黑色雅阁牌小汽车，车牌号码为粤Ｗ×××××，车辆登记人是伍某，是我向城南治安队的“阿坚”购买的，车辆没有过户，没有签书面协议。该车一直是我驾驶。
我贩卖过毒品海洛因给“大眼二”、温某、谭某各一次，都是在2015年12月间，交易地点都是在新兴县×广场一出租屋附近的路段，贩卖毒品获得的毒资我都给了“船岗明”。
我身上的27020元，是我妈叫我姐杜某1给我去搞房产证的，我姐给了我2万元现金，另外7020元是我做烧鸭生意赚的钱。
对于上诉人杜树添提出的上诉理由，经查：刑法第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算；刑法第三百四十八条规定，非法持有海洛因50克以上，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。上诉人杜树添非法持有海洛因119.44克，且是毒品再犯，依法应当从重处罚；其被抓时未反抗，能如实供述非法持有毒品的犯罪事实属实，但原判在量刑时已予以考虑。原审判处其有期徒刑九年，并处罚金27020元适当。提出原判量刑过重，罚金过多的理由不成立，不予采纳。
本院认为：上诉人杜树添非法持有海洛因119.44克的行为已构成非法持有毒品罪。杜树添曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯非法持有毒品罪，是毒品再犯，依法应从重处罚。杜树添归案后能如实供述非法持有毒品的犯罪事实，依法可从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。杜树添要求从轻处罚的上诉理由经查不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈小飞
审判员 黄 麟
审判员 陈永斌
二〇一七年三月二十八日
书记员 关钰滔