甘肃省武威市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）甘06民终95号
上诉人（原审原告）古浪县定宁晓圣砖厂。
负责人安晓圣，该厂厂长。
委托代理人毕学俊。
被上诉人（原审被告）苏宏伟。
委托代理人王燕燕。
被上诉人（原审被告）庞军。
上诉人古浪县定宁晓圣砖厂（以下简称晓圣砖厂）因工伤保险待遇纠纷一案，不服甘肃省古浪县人民法院（2015）古民初字第1905号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人晓圣砖厂委托代理人毕学俊、被上诉人苏宏伟委托代理人王燕燕到庭参加诉讼，被上诉人庞军经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院查明，2013年1月12日，原告晓圣砖厂（甲方）与被告庞军（乙方）签订《晓圣砖厂一、二、三厂承包协议书》，约定：甲方将晓圣砖厂一、二、三厂发包乙方生产；承包期限从2013年1月12日至2014年1月12日；乙方在承包期内砖厂发生的人身伤亡，由乙方全部承担。合同签订后，被告庞军在生产经营期间，招用被告苏宏伟在原告晓圣砖厂拉运红砖。2013年3月30日，原告晓圣砖厂作为投保人为被保险人包括被告苏宏伟在内的31位员工在中国人寿财产保险股份有限公司古浪支公司（以下简称人寿保险古浪支公司）投保团体人身意外伤害附加意外伤害医疗费用责任保险。2013年8月10日，被告苏宏伟在被告庞军生产场地切胚时，被机器夹伤。被告苏宏伟受伤后，在武威市第二人民医院住院治疗25天，被诊断为：1、右足第3、4趾砸伤伴血管神经肌腱趾骨损伤；2、右足第4趾外伤性缺血性坏死，原告晓圣砖厂支付医疗费11264.97元。被告苏宏伟出院时，医院医嘱建议休息三个月。2013年11月9日，原告晓圣砖厂、被告庞军、被告苏宏伟签订赔偿协议，约定：苏宏伟医疗费15000元，由晓圣砖厂承担5000元，庞军承担6000元，苏宏伟承担4000元；保险公司支付的保险金由苏宏伟收益；苏宏伟取得赔偿款后，不得再向晓圣砖厂、庞龙主张权利。后被告苏宏伟收到人寿保险古浪支公司支付的保险金8721.27元。2014年4月14日，经被告苏宏伟申请，古浪县劳动人事争议仲裁委员会裁决，被告苏宏伟与原告晓圣砖厂存在事实劳动关系。2014年5月21日，古浪县人力资源和社会保障局工伤认定书认定被告苏宏伟受伤属工伤。2015年6月15日，武威市劳动能力鉴定委员会鉴定被告苏宏伟的伤残等级为九级。2015年10月8日，被告苏宏伟向古浪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告晓圣砖厂工伤赔付。该仲裁委员会裁定：一、被申请人晓圣砖厂支付申请人苏宏伟医疗费11203元；二、被申请人晓圣砖厂支付申请人苏宏伟护理费2500元；三、被申请人晓圣砖厂支付申请人苏宏伟5个月停工留薪期工资11030元；四、被申请人晓圣砖厂支付申请人苏宏伟一次性伤残赔偿金19854元；五、申请人苏宏伟劳动、聘用合同期满终止，或者申请人本人提出解除劳动、聘用合同后，由被申请人晓圣砖厂支付一次性伤残医疗补助金19854元、一次性伤残就业补助金19854元。被申请人晓圣砖厂赔付申请人苏宏伟各项补助金和费用共计73295元（总费用84295元-已支付费用11000元＝73295元）。原告晓圣砖厂对该裁决不服，在法定的期限内，向原审法院起诉。审理中，被告苏宏伟同意，由原告晓圣砖厂、被告庞军支付的医疗费共计11264.87元与人寿保险古浪支公司支付的保险金8721.27元在原告晓圣砖厂、被告庞军支付的赔偿款中抵扣，并同意其停工留薪期为4个月。另查明，仲裁委员会以原告晓圣砖厂与被告苏宏伟对被告苏宏伟的工资标准没有明确约定，仲裁委员会按2013年统筹地区缴付工资2206元作为被告苏宏伟的工资标准，原告晓圣砖厂无异议，被告苏宏伟有异议，认为苏宏伟的工资标准为5000元，但未提供有效证据。原告晓圣砖厂未缴纳被告苏宏伟的工伤保险金。
原审法院认为，根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第十五条规定：“租赁经营（生产），承包经营（生产）的企业，所有权并没有发生改变，法人名称未变，在与职工定立劳动合同时，该企业仍为用人单位”。原告晓圣砖厂将该厂一、二、三厂发包被告庞军经营，被告庞军招用被告苏宏伟，原告晓圣砖厂是用人单位，被告苏红伟与原告晓圣砖厂形成事实上的劳动关系，被告苏红伟在切呸时受伤，依法应认定为工伤。根据《中华人民共和国劳动法》第九十四条规定：“个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”。被告庞军不具备合法用工主体资格，非法招用被告苏红伟，被告苏红伟受伤后的工伤赔偿责任，应由原告晓圣砖厂、被告庞军承担连带赔偿责任。被告苏宏伟受伤后，在未向劳动保障部门申请认定工伤之前，原告晓圣砖厂、被告庞军、被告苏宏伟达成的赔偿协议，协议约定由原告晓圣砖厂，被告庞军赔付被告苏红伟的费用数额明显低于法定标准，违背公平原则，违反法律、法规的强制性规定，协议无效。原告晓圣砖厂与被告庞军约定的“在生产经营期间，砖厂内发生的人身伤亡，由被告庞军全部承担。”该约定对被告苏红伟无约束力。被告苏宏伟与原告晓圣砖厂之间的劳动关系已终止。被告苏宏伟因工受伤，有获得相应工伤保险待遇的权利，但享受相应的工伤保险待遇，应当符合法律法规的规定。《工伤保险条例》规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，应从工伤保险基金支付9个月本人工资的一次性伤残补助金。劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。甘肃省《关于实施工伤保险条例办法》规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残，劳动、聘用合同期满终止，或者本人提出解除劳动、聘用合同的，应以终止或解除劳动、聘用合同前本人工资为基数，由工伤保险基金支付9个月本人工资的一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付9个月本人工资的一次性工伤医疗补助金和9个月本人工资的一次性伤残就业补助金。《工伤保险条例》规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。原告晓圣砖厂未按被告苏宏伟工资总额缴纳工伤保险费，应按2013年统筹地区缴付工资2206元计算。为职工缴纳工伤保险费，是用人单位的法定强制性义务。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照《工伤保险条例》确定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原告晓圣砖厂未缴纳被告苏宏伟工伤保险费，原告晓圣砖厂、被告庞龙应向被告苏宏伟支付工伤保险的各项费用。关于被告苏宏伟受伤后的停工留薪期，被告苏宏伟出院时，医院建议休息三个月，可认定被告苏宏伟的停工留薪期为四个月。原告晓圣砖厂主张被告苏宏伟出院后于2013年11月9日开始为被告庞军提供劳务，再不计算停工留薪期的主张，因原告晓圣砖厂未提供已支付被告苏宏伟工资的证据，对该主张不予采信。按照《工伤保险条例》的规定，被告苏宏伟享受的工伤保险待遇为：1、医疗费11264.97元；2、护理费2276.25元（91.05元/天25天）；3、4个月停工留薪期工资8824元（2206元/月4月）；4、一次性伤残补助金19854元（2206元/月9月）；5、一次性工伤医疗补助金19854元（2206元/月9月）；6、一次性伤残就业补助金19854元（2206元/月9月），合计81927.22元，扣减原告晓圣砖厂支付被告苏宏伟医疗费11264.97元与人寿保险古浪支公司支付被告苏宏伟保险金8721.27元后，原告晓圣砖厂、被告庞军还应支付被告苏宏伟工伤保险待遇各项费用共计61940.98元。被告苏宏伟拒不到庭应诉，可视为是对其抗辩权的放弃。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，甘肃省《关于实施工伤保险条例办法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：原告古浪县晓圣砖厂、被告庞军在本判决生效之日起10日内支付被告苏宏伟工伤保险待遇各项费用共计61940.98元。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告晓圣砖厂、被告庞军负担。
宣判后，原审原告晓圣砖厂以“晓圣砖厂与承包人庞军有约定，承包期间发生事故由庞军负责，且事故发生时，苏宏伟与砖厂不存在劳动关系，晓圣砖厂不应承担责任”为由，提出上诉，要求依法改判。
被上诉人苏宏伟答辩称，双方之间是劳动关系，原审判决正确，请求维持原判。
被上诉人庞军缺席，无答辩意见。
在二审诉讼期间，双方当事人均未提交新的证据。
经二审查明的事实与原审一致，本院予以确认。
本院认为，涉案事故发生后，被上诉人苏宏伟就其与上诉人晓圣砖厂之间是否存在事实劳动关系申请劳动仲裁，经仲裁认定双方之间存在事实劳动关系，后苏宏伟又以晓圣砖厂为用人单位申请工伤认定，并被认定为工伤。上诉人晓圣砖厂对上述仲裁裁决及工伤认定决定均未提出异议，故原审认定上诉人晓圣砖厂与被上诉人苏宏伟之间存在事实劳动关系，并判决让上诉人晓圣砖厂和承包人庞军共同对被上诉人苏宏伟的工伤承担赔偿责任并无不当。综上，上诉人的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人古浪县定宁晓圣砖厂负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈忠清
审 判 员 张宗鹏
代理审判员 蒋辉明
二〇一六年五月十九日
书 记 员 薛 锋