上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初76730号
原告董建军，男，1976年11月2日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人董晨，上海闵卫平律师事务所律师。
被告方磊，男，1987年1月8日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人陈雪松。
委托代理人王铭，上海正地律师事务所律师。
委托代理人车敏义，上海正地律师事务所律师。
原告董建军与被告方磊、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称“平安保险上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年10月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年11月9日公开开庭进行了审理。原告董建军的委托代理人董晨、被告平安保险上海分公司的委托代理人王铭到庭参加诉讼。被告方磊经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。
原告董建军诉称，2017年1月25日12时30分许，被告方磊驾驶牌号为沪CQXX**小型轿车在上海市浦东新区老芦公路芦安路口处与原告驾驶的牌号为沪C9XX**小型轿车发生了交通事故，致原告受伤及其驾驶车辆损坏及手机损坏。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，被告方磊负事故主要责任，原告负事故次要责任。沪CQXX**车辆投保于被告平安保险上海分公司处。现原告的损失为：医疗费655.70元(人民币，下同)、营养费1,500元、护理费1,500元、误工费6,900元、残疾赔偿金115,384元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损500元、手机损失费3,049.20元、鉴定3,900元、律师费5,000元。上述损失，要求被告平安保险上海分公司先在交强险责任限额范围内进行赔偿(其中精神损害抚慰金要求在交强险内优先赔偿)；超出交强险责任限额的部分，要求被告平安保险上海分公司在商业险责任限额范围内按照70%的比例进行赔偿；仍有不足的，要求被告方磊进行赔偿。
被告方磊未具答辩。
被告平安保险上海分公司辩称，对事故经过及责任认定无异议。肇事车辆在其公司投保了交强险及商业险，商业险保额为100万元，含不计免赔，事故发生在保险期间内，同意在保险责任范围内承担相应的赔偿责任。对原告伤情构成XXX伤残及三期均持有异议，要求重新鉴定。对原告主张的赔偿项目及具体金额持有异议，由法院依法确认。原告车辆及被告方磊车辆均已理赔，被告方磊车辆赔付了13,370元，原告车辆赔付了30,700元(其中交强险中赔偿2,000元，商业险中赔偿28,700元)。
经审理查明，2017年1月25日12时30分许，在本市浦东新区老芦公路、芦安路口处，被告方磊驾驶牌号为沪CQXX**小型轿车由西向东行驶时，与驾驶牌号为沪C9XX**小型轿车由南向北行驶的原告不慎相撞，造成原告车损人伤。经交警部门认定，被告方磊负事故主要责任，原告负事故次要责任。原告伤后被送医治疗。
2017年9月14日，华东政法大学司法鉴定中心对原告伤情进行评定后，出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：“1.被鉴定人董建军于2017年1月25日因交通事故受伤，使其患有脑震荡后综合征，构成XXX伤残。2.给予被鉴定人董建军休息期90日，护理期30日，营养期30日。”原告为此支出鉴定费3,900元。为此次诉讼，原告支出律师费5,000元。原告的户籍性质为非农。
另查明，沪CQXX**车辆在被告平安保险上海分公司处投保了交强险、商业险(责任限额为100万元)，同时购买了不计免赔特约险。本起交通事故发生在保险期内。
还查明，事故发生后，被告平安保险上海分公司赔付了沪CQXX**车辆修理费13,370元，赔付了沪C9XX**车辆修理费30,700元(其中交强险中赔偿2,000元，商业险中赔偿28,700元)。故交强险财产损失赔偿款已用完。
上述事实，由当事人的陈述、交通事故认定书、病史资料、医疗费发票、机动车行驶证、驾驶证、保单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、户口簿等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，机动车同时投保交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；仍有不足的，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本起交通事故发生于机动车驾驶人之间，并经相关职能部门认定被告方磊负事故主要责任，原告负事故次要责任。故对原告的合理损失，本院确认由被告平安保险上海分公司先在交强险责任限额内予以赔偿；超出交强险责任限额的损失，由被告平安保险上海分公司在商业险责任限额内按照70%的比例予以赔偿，余款由被告方磊予以赔偿。被告平安保险上海分公司虽对原告的伤残等级及三期持有异议并申请重新鉴定，但未提出足以反驳鉴定意见的理由和证据，故该鉴定意见书可作为本案的定案依据；本院对被告平安保险上海分公司提出的重新鉴定申请不予准许。
本案原告合理损失的确认：1、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史，凭据核定为655.70元。被告平安保险上海分公司提出扣除非医保费用之意见，缺乏依据，本院不予采信。2、营养费，本院根据原告的伤情，酌定每日30元，结合鉴定结论计30日，确认为900元。3、护理费1,500元、误工费6,900元、残疾赔偿金115,384元，原告的主张均无不当，本院予以支持。4、精神损害抚慰金，原告因伤致残遭受了一定的精神痛苦，考虑原告的伤害结果、过错程度，本院酌情支持3,500元，该费用在交强险内优先赔偿。5、交通费，本院酌情支持100元。6、衣物损，本院酌情支持200元。7、手机损失费3,049.20元，被告平安保险上海分公司并无异议，本院予以确认。8、鉴定费3,900元，有发票为证，本院予以确认。9、律师费，本院酌情支持3,000元，该费用由被告方磊全额承担。
以上各项损失合计139,088.90元，根据机动车交通事故责任强制保险的责任限额及赔偿范围，本院确认被告平安保险上海分公司应当承担的强制保险赔偿款为111,555.70元(医疗费用赔偿项下承担1,555.70元、死亡伤残赔偿项下承担110,000元、财产损失赔偿项下承担0元)；根据法律规定及保险合同约定，结合侵权人的责任范围，本院确认被告平安保险上海分公司应当承担的商业险赔偿款为17,173.24元。故被告平安保险上海分公司应承担的赔偿款合计为128,728.94元。不属于保险责任范围的损失3,000元，由被告方磊予以赔偿。被告方磊经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，放弃行使诉讼权利，由此产生的不利后果由其自行承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告董建军128,728.94元；
二、被告方磊于本判决生效之日起十日内赔偿原告董建军3,000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,012元，减半收取计1,506元(原告董建军已预交)，由被告方磊负担1,310元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担196元。两被告各自应负之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 姚彩虹
二〇一七年十一月二十五日
书记员 王佳琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。