吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）吉05民终1759号
上诉人（原审被告）：中国人民健康保险股份有限公司通化市分公司，住所地：吉林省通化市东昌区新华大街1003号。
负责人：于锡权，经理。
委托代理人：臧海涛，吉林昱诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王金华，女，1971年7月1日生，汉族，现住通化市东昌区光明街幸福委*组。
委托代理人：金鹏，吉林邦安律师事务所律师。
上诉人中国人民健康保险股份有限公司通化市分公司（以下简称健康保险通化分公司）因与被上诉人王金华劳动争议一案，不服吉林省通化市东昌区人民法院（2017）吉0502民初2033号民事判决，向本院提出上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
王金华向原审法院提出诉讼请求，1、支付未签订劳动合同赔偿金24,603.92元；2、支付放假期间（2017年1月份）工资2,049.00元及自2017年2月起的生活补助每月1,380.00元；3、支付解除劳动合同补偿金4,465.80元；4、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告在2015年9月到被告处工作，负责内勤工作，在2017年1月3日被告要给原告调换工作岗位，原告不同意，被告随即给原告放假，放假至今没有给原告开工资也没有安排原告上班。被告在劳动仲裁开庭时口头通知原告，解除与原告的劳动关系。原告不服2017年6月8日通化市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，原告依据劳动法及相关法律法规有关规定，向被告提起诉讼，望法院保护原告的合法权益。
健康保险通化分公司辩称，原告主张与客观事实不符，其主张未签合同赔偿金、假期补助及经济补偿金等依据不足，应依法驳回其申请。一、原告要求答辩人支付未签劳动合同的赔偿金没有事实及法律依据。l、法律规定上：《劳动合同法》第八十二条，关于用人单位拒签书面劳动合同应当赔付双倍工资的规定，是一种惩罚性赔偿条款，立法目的旨在进一步规范用工单位行为，是为了督促用人单位及时与劳动者订立合同，保护劳动者合法权益。该款适用必须满足两个条件：一是用工之日起超过一个月没有签订书面合同，二是没有签订书面合同原因应归咎于用人单位。2、客观事实上：本案中未签书面合同原因是因原告不能提供解除劳动合同证明等文件，致使公司无法为其办理劳动合同备案及社保关系等转移手续。答辩人公司并不存在不签合同的主观故意，也未有怠于签约的行为表示，没有逃避应承担的法律责任和损害原告的合法权益。因未订立书面劳动合同的责任在原告，故其主张未签订劳动合同赔偿金的诉请不应得到支持。二、原告系自动离职，要求支付假期生活补助及解除劳动合同经济补偿金缺少依据。1、在2017年1月3日原告自动离岗前，答辩人没有解除与原告的劳动关系，也没有通知原告放假，原告也没有到公司有关部门办理相关请假备案手续，因个人原因离开公司，属于自动离职，其要求经济补偿既没有合同依据，也没有法律依据，应依法驳回。2、答辩人视原告的工作胜任能力，对其工作岗位进行临时调整，不违反任何法律法规的规定。其擅自离职及旷工等行为严重违反了答辩人单位的规章制度，属于《劳动合同法》不应向其支付解除劳动合同补偿金的情形。综上，原告的主张没有事实基础，依据不足，请法庭在查明事实的基础上依法裁决，驳回原告的诉讼请求。
原审法院经审理查明，原告系原通化市锁具工业总公司下岗员工，2015年9月1日到被告办事处工作，被告中国人民健康保险股份有限公司通化市分公司于2015年12月9日注册成立。2016年3月22日，申请人向被申请人出具了“……，由于通化市锁具工业总公司暂不能把社保关系转到人保健康通化市分公司，现本人不需通化市分公司缴纳五险一金，待本人劳动关系在通化市锁具工业总公司解除后在申请公司为本人缴纳五险一金”的《说明》，双方间没有签订书面劳动合同书。2016年3月至2016年8月间被告共计支付原告工资13,913.90元，原告月平均工资2,232.90元。被告主张自2017年1月4日至7日期间打电话让原告来上班，告之其不适合在现有的岗位工作，将其调到人保部，可以考虑到15日，如果到15日不来的话，认为原告就不干了。原告于2017年1月15日后未回到被告处工作。被告已支付原告2017年1月（半个月）工资。
原审法院认为，原告到被告处工作，应当签订劳动合同，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”第十条第一款规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”故签订劳动合同是用人单位的义务，是否有无社会保险不是用人单位不签劳动合同的条件，也不是以过错承担未签劳动合同应给付劳动者双倍工资的条件。该法第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”被告中国人民健康保险股份有限公司通化市分公司应付员工王金华未签劳动合同11个月的双倍工资，为每月2,232.90元×11个月=24,561.90元。2017年1月4日至7日期间被告打电话让原告来上班，将其调到人保部，可以考虑到15日，如果到15日不来的话，认为原告就不干了，并已付原告半月工资，该事实属于原、被告口头解除劳动合同，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，原告请求被告给付2017年1月一个月工资和此后每月的生活费无事实和法律依据，该院无法支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：”第（二）项规定：“用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”原告于被告处工作不足一年半，根据上述法律规定，被告应支付原告一个半月经济补偿3,349.35元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条第一款、第二款、第三十六条第（二）项、第四十七条、八十二条之规定，遂判决：一、被告中国人民健康保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后立即给付原告王金华未签订劳动合同的双倍工资24,561.90元；二、被告中国人民健康保险股份有限公司通化市分公司于本判决生效后立即给付原告王金华解除劳动合同经济补偿金3,349.35元；三、原告其他请求本院不予支持。案件受理费10.00元，由被告负担。
一审判决作出后，上诉人健康保险通化分公司不服，向本院提出上诉，请求撤销原审判决，依法改判驳回王金华的诉讼请求或发回重审，本案诉讼费相关费用由王金华负担。事实与理由，一、原审判决认定事实错误，判定上诉人与被上诉人双方系协商解除劳动关系与客观事实不符。1、协商解除劳动关系必须有用工双方的合意表示，而被上诉人原审一直主张上诉人给其放假，说明其自动离岗时并没有与上诉人解除劳动关系的意思表示，原审脱离当事人的诉求，认定双方已合意解除合同，与事实不符且违背不告不理原则。2、2017年1月3日上诉人视被上诉人的工作胜任能力，对其工作岗位进行临时调整，不违反任何法律法规的规定。而被上诉人在没有履行任何手续的情况下，擅自离职及旷工等行为严重违反了上诉人单位的用工制度。上诉人并没有与被上诉人协商解除劳动合同的表示，原审认定事实错误。3、被上诉人主张其自动离岗系上诉人给其放假，而上诉人并未通知被上诉人让其放假待岗，被上诉人也没有到公司有关部门办理相关请假备案手续，因个人原因离开公司，属于自动离职行为。上诉人认为其“不干了”是认定其属于自动离职的性质，并非协商解除表示，原审此处事实认定严重不当。二、原审判决法律适用错误，机械适用个别法律条文，违背了双倍工资系惩罚性赔偿条款的立法本意。l、《劳动合同法》第八十二条关于用人单位拒签书面劳动合同应当赔付双倍工资的规定，是一种惩罚性赔偿条款，立法目的旨在进一步规范用工单位行为，是为了督促用人单位及时与劳动者订立合同，保护劳动者合法权益。该款适用必须满足两个条件：一是用工之日起超过一个月没有签订书面合同，二是没有签订书面合同原因应归咎于用人单位。2、而本案中，未签书面合同原因是因被上诉人不能提供解除劳动合同证明等文件，致使公司无法为其办理劳动合同备案及社保关系等转移手续。上诉人公司并不存在不签合同的主观故意，也未有怠于签约的行为表示，没有逃避应承担的法律责任和损害被上诉人的合法权益。上诉人公司于2015年12月9日注册成立，自2016年1月开始，上诉人便与公司其它员工签订了书面合同，因被上诉人原单位合同没有解除、原保险没有停止，上诉人无法为其统一办理省级劳动部门备案，上诉人多次要求尽快提供原单位离职手续，被上诉人在迟迟不能提供的情况下，2016年3月22同为上诉人出具了不需公司为其缴纳五险一金的声明。因省劳动保障部门要求用工单位合同备案与保险缴纳必须符合，在这种情况下，上诉人于4月14日才将公司其它人的合同拿到省劳动保障部门办理正式备案手续。因此，本案被上诉人不能签订合同备案，上诉人并不存在逃避责任的故意，不适用主观违法的惩罚性条款。综上，原审认定事实错误，法律适用不当，被上诉人主张的双倍赔偿及经济补偿没有法律及事实根据，请二审法院在查清事实的基础上，正确适用法律，撤销原判，改判驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审。
被上诉人王金华辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉人的上诉请求。
本院二审期间审理查明案件事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，本案案由为劳动争议纠纷。关于健康保险通化分公司是否应当给付王金华未签订劳动合同的双倍工资问题。本案特殊的案件事实是，王金华是通化市锁具工业总公司员工，至今没有与原单位解除劳动合同。由于没有与原单位解除劳动关系，在新的单位无法建立“五险一金”关系，进而劳动合同的主要内容无法形成。2016年3月22日，王金华出具说明，“现本人不需通化市分公司缴纳五险一金，待本人劳动关系在通化市锁具工业总公司解除后再申请公司为本人缴纳五险一金”。因此，导致王金华不能与其同期一同招录的人员一同办理劳动合同备案，同期人员均签订了书面劳动合同，且在省劳动部门备案。王金华与健康保险通化分公司没有签订书面劳动合同的原因不应归咎于用人单位。虽然没有签订书面劳动合同，但其所有的员工待遇，与签订劳动合同的同期员工没有明显差距，其权益没有得到损害。不能因为双方不签订书面劳动合同就应当承担双倍工资的责任。本案不签订书面劳动合同原因在王金华。健康保险通化分公司主张不承担双倍工资责任的上诉理由成立，应当得到支持。
关于健康保险通化分公司是否应当解除劳动合同经济补偿金的问题。健康保险通化分公司要求王金华上班，变换工作岗位，在15日予以答复，否则算离职处理。之后健康保险通化分公司没有作出任何处理决定。2017年2月27日，王金华提出劳动仲裁时，在事实及理由中明确“准备在(仲裁)开庭时正式通知被申请人解除劳动关系”。虽然双方没有协商解除劳动关系的事实，但均有解除劳动合同的意思表示。原审法院认定双方协商解除劳动合同符合本案实际情况。健康保险通化分公司此点上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，健康保险通化分公司的上诉理由部分成立，其上诉请求部分应予支持；原审法院判决认定事实基本清楚，但适用法律部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销通化市东昌区人民法院（2017）吉0502民初2033号民事判决第一、三项；
二、维持通化市东昌区人民法院（2017）吉0502民初2033号民事判决第二项；
三、驳回王金华的其他诉讼请求。
一二审案件受理费合计20元，由上诉人中国人民健康保险股份有限公司通化市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴兴彦
审判员 张丽晶
审判员 修 勇
二〇一七年十二月二十七日
书记员 撒 炜