广东省珠海市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）珠中法刑终字第143号
原公诉机关广东省珠海市香洲区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李俊琪，男，1985年11月21日出生于广东省珠海市，汉族，初中文化。因本案于2013年9月29日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月5日被逮捕，现羁押于珠海市第一看守所。
广东省珠海市香洲区人民法院审理广东省珠海市香洲区人民检察院指控原审被告人李俊琪犯贩卖毒品罪一案，于2014年2月17日作出（2014）珠香法刑初字第135号刑事判决。原审被告人李俊琪不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料并提审上诉人李俊琪，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年9月29日16时许，被告人李俊琪在珠海市香洲区宝泰花园2栋3单元二楼楼梯内，贩卖给冯某某毒品一袋（经鉴定检出氯胺酮成份，重11.3克），得款人民币700元，被当场查获。警察还从被告人李俊琪身上及其住处宝泰花园2栋3单元502房内搜获毒品一批，经鉴定，检出氯胺酮成份的毒品重219.75克，检出甲基苯丙胺成份的毒品重10.48克。
上述事实，被告人李俊琪在开庭审理过程中亦无异议，且有经庭审质证的下列证据予以证实：证人冯某某、周某某的证言、扣押物品的清单及作案工具尼彩牌手机一部、鉴定结论、抓获经过、现场照片、情况说明等。
根据以上事实和证据，原审法院认为被告人李俊琪贩卖毒品，且数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李俊琪能如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款的规定，作出如下判决：一、被告人李俊琪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元；二、作案工具尼彩牌手机一部，予以没收，上缴国库。
针对以上判决，上诉人李俊琪提出：1.在其家中查获的毒品不应计入贩卖毒品的犯罪数额；2.其检举他人犯罪行为，有立功表现；3.其系初犯，归案后如实供述罪行，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决一致，对原审判决认定的事实、证据，本院予以确认。
关于上诉人李俊琪提出的在其家中查获的毒品不应计入贩卖毒品的犯罪数额的上诉理由。经查，根据相关法律规定，凡贩卖毒品又非法持有毒品的，非法持有的毒品数量应一并计入贩卖毒品的数量。就本案而言，上诉人李俊琪在贩卖毒品的交易现场被抓获归案，其行为已构成贩卖毒品罪，随后侦查机关在其家中查获非法持有的毒品，依法应一并计入贩卖毒品的犯罪数额。故上诉人李俊琪提出的该项上诉理由不成立，不予采纳。
关于上诉人李俊琪提出的其检举他人犯罪行为，有立功表现的上诉理由。经查，珠海市公安局案审监管支队出具的《关于协助查证李俊琪立功情况的复函》证实，上诉人李俊琪检举一名香港籍男子“肥周”在澳门砍死人后潜逃至珠海市，该局接到该线索后，通过珠海市公安局刑警支队发函至澳门警方，请求核查该线索的相关内容。经澳门警方核查，澳门未发生相关案件，且被检举人“肥周”亦无其他刑事犯罪嫌疑。故上诉人李俊琪提出的该项上诉理由不成立，不予采纳。
关于上诉人李俊琪提出的其系初犯，归案后如实供述罪行，原判量刑过重，请求二审从轻处罚的上诉理由。经查，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定，走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第三条第二款规定，走私、贩卖、运输、制造、非法持氯胺酮200克以上不满1千克的，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”。上诉人李俊琪贩卖检出甲基苯丙胺成分的毒品10.48克以及检出氯胺酮成分的毒品231.05，应在上述法定刑幅度内判处刑罚。原审法院已根据其贩卖毒品的种类和数量，结合其归案后如实供述罪行的情节，对其从轻处罚，判处其有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币二万元，该量刑并无不当，故上诉人李俊琪提出的该项上诉理由不成立，不成立，不予采纳。
本院认为，原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 汤薇乔
审 判 员 汪 栋
代理审判员 贺 心
二〇一四年六月四日
书 记 员 陈河镇
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理毒品犯罪案件适用法律若干问题的意见》
三、关于办理氯胺酮等毒品案件定罪量刑标准问题
（一）走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第二款第（一）项、第三百四十八条规定的”其他毒品数量大”：
1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）100克以上；
2.氯胺酮、美沙酮1千克以上；
3.三唑仑、安眠酮50千克以上；
4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮500千克以上；
5.上述毒品以外的其他毒品数量大的。
（二）走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的”其他毒品数量较大”：
1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）20克以上不满100克的；
2.氯胺酮、美沙酮200克以上不满1千克的；
3.三唑仑、安眠酮10千克以上不满50千克的；
4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮100千克以上不满500千克的；
5.上述毒品以外的其他毒品数量较大的。
（三）走私、贩卖、运输、制造下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的”其他少量毒品”：
1.二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）不满20克的；
2.氯胺酮、美沙酮不满200克的；
3.三唑仑、安眠酮不满10千克的；
4.氯氮卓、艾司唑仑、地西泮、溴西泮不满100千克的；
5.上述毒品以外的其他少量毒品的。
（四）上述毒品品种包括其盐和制剂。毒品鉴定结论中毒品品名的认定应当以国家食品药品监督管理局、公安部、卫生部最新发布的《麻醉药品品种目录》、《精神药品品种目录》为依据。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。