甘肃省平凉市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）甘08民终840号
上诉人（原审被告）：王某，住庄浪县。
委托诉讼代理人：韩某，甘肃翰维律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：何某，住庄浪县。
被上诉人（原审被告）：苏某，住庄浪县。
上诉人王某因与被上诉人何某、苏某机动车交通事故责任纠纷一案，不服庄浪县人民法院（2017）甘0825民初970号判决，向本院提出上诉，本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭，经询问当事人，不开庭进行了审理，现已审理终结。
王某上诉请求：撤销一审判决，改判何某、苏某共同承担公平合理的事故责任，并将王某向何某赔偿的15000元予以扣除。事实及理由：1.一审判决苏某不承担何某事故责任错误。王某与苏某之间不存在雇佣关系，王某因其客户安装家具需要，遂叫苏某临时过来帮忙，并支付一定的感谢费，之间形成了临时帮工关系，并非雇佣关系。一审法院排除苏某的交通事故责任错误，苏某在驾驶肇事车辆时存在过错，其应当在自己的过错责任范围内向何某承担相应的责任，一审法院将属于苏某的过错责任强加给王某。2.一审法院判决责任划分显失公平。事故发生后，王某要求报警处理，但何某家属认为伤情不严重，主张私下处理，王某先后支付15000元，并认为事故已处理完毕，但在半个月后何某反悔，向庄浪县交警大队报警。庄浪县交警大队仅凭事故照片及询问笔录作出事故认定书。一审法院未综合全案事实，依据错误的交通事故认定书判决王某承担60%的责任，与事实不符。3.一审法院未将王某及苏某向何某已付款予以扣除错误。王某向何某支付15000元，苏某也支付了14500元，一审法院未作处理，明显错误。4.何某在兰州大学第二人民医院的花费属于自行扩大的花费，依法应予以扣除。
何某辩称，一审法院责任划分正确，苏某、王某共支付了2.95万元医疗费。庄浪县中医
医院建议转院，才转入兰州大学第二人民医院，王某雇佣苏某，对一审法院判决服判。
苏某辩称，苏某与王某之间是雇佣关系，一审法院责任划分正确，苏某支付医疗费14500元，王某支付15000元。
何某向一审法院起诉请求：判令王某、苏某赔偿经济损失共计人民币144810.08元。先由王某、苏某在交强险范围内赔偿，不足部分按照双方责任各自承担。
一审法院认定事实：2017年1月17日16时许，苏某驾驶王某为使用人的×××号轻型普通货车从庄浪县赵墩乡驶往南湖镇途中，车辆行驶至赵墩乡梨树湾六社一弯道路段时，与相对方向行驶的何某无证驾驶的无牌二轮摩托车发生碰撞，造成何某受伤的道路交通事故。何某受伤后，被送往庄浪县中医医院治疗，被诊断为：”颈4椎体骨折、左膝关节损伤”，治疗4天，花去医疗费3373.06元，后经该医院建议，何某转到兰州大学第二人民医院治疗，被诊断为：”前十字韧带松弛”，住院治疗13天，花去医疗费55569.76元，出院医嘱：支具固定患肢致术后4周、术后4周起积极屈伸锻炼膝关节功能、术后6至8周逐渐下地负重步行、不适随诊。后何某在平凉妇幼保健院门诊治疗花去医疗费256.16元。在何某住院期间，苏某给付何某医疗费16500元。2017年4月26日，何某的伤情经甘肃明证物证司法鉴定所鉴定为十级伤残、护理期限90天，何某并支付鉴定费2900元。本起事故经庄浪县交警大队认定，苏某负本起事故的主要责任，何某负事故的次要责任。苏某驾驶的事故车辆实际使用人为王某，苏某是为王某提供劳务过程中致何某损害，本案事故车辆×××未办理交强险。
一审法院认为，公民健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人健康的，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。苏某驾驶的车辆致何某身体受到伤害，故事故车辆实际使用人王某首先应当在交强险责任限额范围内予以赔偿何某的经济损失；对于超出交强险责任限额的部分，则按照各自过错的比例分担责任，本起道理交通事故中何某负次要责任，其应当承担40%的责任，苏某负主要责任，其应当承担60%的责任。因苏某系王某的雇员，苏某在从事雇佣活动中致何某损害，王某应当承担赔偿责任。关于何某的经济损失，确定为医疗费59198.98元，何某诉请59171.18元，以其请求为准；误工费为11238.64元（98天×114.68元/天）、护理费12270.76元（107天×114.68元/天），住院伙食补助费680元（17天×40元/天）、伤残赔偿金确定为51386元（25693元/年×20年×10%）、鉴定费2900元；关于何某请求的营养费340元，因医疗机构未明确要求何某需加强营养，故对该请求不予支持；何某请求的交通费，因何某无有效证据证明其花去交通费的数额，不予支持；关于何某请求的残疾器具费780元，因何某无有效证据予以证明，亦不予支持；何某请求的精神抚慰金，因该起交通事故致其伤残，给何某精神上造成了一定的损害，酌情确定精神抚慰金为2000元；关于王某辩称的该交通事故与其无责任的主张无事实和法律依据，不予支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第四条、第十九条一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告王某在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告何某经济损失86895.4元（其中医疗费10000元、误工费11238.64元、护理费12270.76元、残疾赔偿金51386元、精神抚慰金2000元）；二、被告王某赔偿原告何某医疗费29502.71元、住院伙食补助费408元、鉴定费1740元；三、驳回原告何某的其他诉讼请求。
案件受理费3100元，减半收取1550元，何某承担620元，王某承担930元。
在二审中，当事人没有提交新证据。另查明，在治疗期间王某支付何某医疗费15000元，苏某支付14500元，其余一审法院认定的事实属实，予以认定。
本院认为，本案的争议焦点一是王某与苏某之间是什么法律关系以及苏某应否承担责任；二是一审法院判决的责任划分是否正确；三是何某是否存在扩大治疗的行为。
关于王某与苏某之间是什么法律关系以及苏某应否承担责任的问题，王某上诉认为与苏某之间不存在雇佣关系，但未提供证据证明其主张。苏某提供劳务，王某支付报酬，一审法院认定王某雇佣苏某并无不当。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条”个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，苏某在履行职责过程中，发生交通事故致他人损害，应由接受劳务的王某承担责任。因此，一审法院未判决苏某承担责任并无不当。
关于一审法院判决的责任划分是否正确的问题，尽管事故发生后当天未向交警部门报案，但根据庄浪县交警大队出示的道路交通事故认定书记载，经交警大队调查取证，检验分析后作出的事故认定书。一审法院依据道路交通事故认定书作出责任划分，王某认为责任划分不当，但未提供证据证明其主张。因此，一审法院判决对本案的责任划分是妥当的。
关于何某是否存在扩大治疗行为的问题。在一审审理中何某出示庄浪县中医医院的病历中出院医嘱”上级医院继续治疗原发病。”据此，何某的转院治疗符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款”医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”的规定，王某对何某转院治疗的必要性提出上诉，但未提供证据证明，一审法院判决认定何某在兰州大学第二人民医院的医疗费用并无不当。
根据二审审理中查明的事实，在何某治疗期间，王某支付15000元，苏某支付14500元，由于苏某不承担责任，为减少当事人的诉累，应一并扣除。王某请求扣除的理由成立，予以支持。一审法院审理中，王某对何某的伤残等级及护理期限申请重新鉴定，随后又撤回重新鉴定申请，在一审庭审中王某对何某的伤残等级鉴定并无异议。二审询问后，王某提交对伤残等级重新鉴定申请，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百四十二条第一款”当事人在第一审程序中实施的诉讼行为，在第二审程序中对该当事人仍具有拘束力。”及第二款”当事人推翻其在第一审程序中实施的诉讼行为时，人民法院应当责令其说明理由。理由不成立的，不予支持。”的规定，王某无正当理由，在二审询问后提交对伤残等级重新鉴定申请，不符合规定，不予准许。
综上所述，王某关于扣除已支付医疗费的上诉请求成立，应予支持，其余上诉理由不能成立，应予驳回。一审法院认定事实清楚，责任划分正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
以上判决履行内容，扣除已王某已支付15000元，王某再支付何某103546.11元，何某退还苏某垫付的14500元，限判决生效后30日内履行。
二审案件受理费2671元，由上诉人王某负担2371元，何某负担300元。
本判决为终审判决。
审判长李凌
审判员白皎洁
代理审判员王岚
二○一七年十一月二十八日
书记员冯海燕