江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）苏0706刑初438号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
被告人苗某，无业。2005年8月1日因犯故意伤害罪被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑六年；又因犯故意伤害罪、聚众斗殴罪于2006年4月18日被原连云港市新浦区人民法院分别判处有期徒刑三年、二年，与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑九年；再因犯故意伤害罪于2008年11月12日被江苏省灌云县人民法院判处有期徒刑六个月，与前罪有期徒刑九年数罪并罚，决定执行有期徒刑九年零三个月。被告人苗某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年2月21日被刑事拘留，同年3月22日因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪被逮捕，现羁押于连云港市看守所。
辩护人何亮，江苏海晟律师事务所律师。
被告人王某，无业。被告人王某因聚众斗殴，于2010年6月13日被连云港市劳动教养管理委员会劳动教养1年；被告人王某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年2月21日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕，现羁押于连云港市看守所。
被告人卢某，无业。被告人卢某因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年2月21日被刑事拘留，同年3月22日被逮捕，现羁押于连云港市看守所。
辩护人石荣宗，江苏顺策律师事务所律师。
连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉(2016)347号起诉书指控被告人苗某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人王某、卢某犯聚众斗殴罪，于2016年6月6日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2016年6月17日公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派检察员刘炳南依法出庭支持公诉，被告人苗某及其辩护人何亮，被告人王某，被告人卢某及其辩护人石荣宗到庭参加诉讼。现已审理终结。
连云港市海州区人民检察院指控：
一、聚众斗殴
2016年2月19日21时许，被告人苗某因其朋友杨澜被他人无故殴打，遂纠集被告人王某、卢某等人持械至连云港市海州区博威江南小区派对酒吧，在该酒吧内及酒吧门外多次与周某（另案处理）等人发生殴斗。
二、寻衅滋事
2014年11月14日晚，被告人苗某酒后至连云港市海州区盐河巷那些年酒吧门前，无故掰坏被害人彭某停放在酒吧门前一辆路虎越野车的后视镜。经鉴定，该车损失价值人民币14496元。
为证实上述指控，公诉机关提供并出示了被告人苗某、王某、卢某在侦查机关的供述与辩解；未出庭证人仲某、杨某的证言；被害人彭某的陈述；户口证明、接处警登记表、发破案经过、到案经过、刑事判决书、情况说明、关于汽车受损的价格鉴定结论书等证据。
公诉机关认为，被告人苗某、王某、卢某持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人苗某任意损毁公私财物，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（三）项的规定，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人苗某、王某、卢某共同实施的犯罪行为，是共同犯罪；其中被告人苗某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王某、卢某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人苗某犯数罪，应当数罪并罚。被告人苗某构成累犯。被告人苗某如实供述公安机关还未掌握的本人其他罪行，以自首论。被告人王某、卢某归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。
被告人苗某提出没有殴打他人，没有持械，并且在同案人持械时进行了劝阻。被告人王某、卢某对起诉指控的犯罪未提出异议。
被告人苗某的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人苗某没有持械，并且对同案人持械进行劝阻。被告人苗某聚众斗殴不应认定为持械。2、指控被告人苗振人寻衅滋事罪名不当，被告人苗某与被害人有积怨，应当以故意毁坏财物罪追究其刑事责任。
被告人卢某的辩护人提出以下辩护意见：被告人卢某认罪态度好；在共同犯罪中系从犯；主观恶性较小，系初犯，建议判处缓刑。
经审理查明：
一、聚众斗殴事实
2016年2月19日晚，因被告人苗某朋友杨澜打电话告知其被一穿蓝棉衣的人无故殴打，并告知该名男子在派对酒吧。被告人苗某遂电话纠集被告人王某，并开车带被告人王某、卢某等人至连云港市海州区博威江南小区派对酒吧。被告人苗某在去酒吧的路上还联系了陈守运帮其架势。被告人苗某等人到派对酒吧后，在酒吧内及酒吧门外多次与周某（另案处理）发生殴斗。其中被告人王某、卢某等人持械参与聚众斗殴。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院依法予以确认。
1、被告人苗某的供述与辩解，供认因朋友杨澜告知其被人殴打，其遂纠集被告人王某、卢某、陈小三（陈守运）等人，到酒吧找到周某，与周某一方发生殴斗。跟其一起来的人从“小伟”的车上拿了砍刀和红樱枪、关公刀、钢管之类的东西，有人要冲上去砍，被其阻止了。他们就拿着东西吓唬对方的。
2、被告人王某的供述与辩解，供认案发当天晚上，被告人苗某打电话说朋友被人欺负了，跟其在一起的卢某、灌南小二维等人坐苗某的车到酒吧。因为其知道开发区小二维车里有砍刀、红缨枪、关公刀等，其就让开发区小二维开车到酒吧门口。到酒吧后，苗某和灌南小二维先到酒吧里和一个人吵起来，刘翔过去将这个人踹倒在地，其和卢某过去追着这个人打的。其看到小强拿着红缨枪，开发区小二维拿着砍刀追着打的，后来其也拿了一把红缨枪上去打。其跟苗某一起去就是帮苗某出气、架势的。
3、被告人卢某的供述与辩解，供认案发当天晚上其与王某在KTV唱歌，王某接一个电话后，其就跟王某一起出来坐苗某的车，苗某说他一个姐姐被人打了，让大家跟他找对方谈谈。到一个酒吧门口。其从苗某车上拿了一把砍刀在手里。一辆白色越野车的后备箱里放着红缨枪、关公刀等。苗某先进的酒吧，过一会听到里面有争吵声，其和王某到酒吧大厅，看到苗某和一个穿着蓝衣服的青年在争吵，其就和王某过去对着那名男子拳打脚踢。被人拉开后，在门口又与对方发生争吵，大家都上去打那个人，后来大家都到越野车上拿工具，王某拿出一把红缨枪。其也跟着过去拿了一把小铁锹，先前的砍刀不知被谁夺走了。大家刚冲到酒吧，就被拦住了，也没上去打，后来双方有人调解，谈了一阵，苗某就让大家上车回去了。
4、未出庭证人仲某、杨某的证词笔录，均证明二人是酒吧的保安，2016年2月19日晚上9点多钟，正在上班时，看到有几个人站在一、二楼的楼梯上，下面还有几个人，双方在对骂。保安们就上前阻止，帮双方隔开。站在楼梯上那个人（就是挨打的）明显酒喝多了，还在骂，站在下面的几个人就冲上来打他们。双方隔着保安互相抓打了几下。下面的一方被保安推到门口，两边人一方在门外，一方在门内。门内的被打的那伙人不再骂了，门外的一伙人继续骂。这伙人后来又冲过来要进去打对方，被保安组成人墙挡住了。保安也有被他们推打了几下，后来被打的那个男的跑到门外去了，门外的那些人看到就一起围上去打他，帮他堵在一辆车的边上拳打脚踢的，后来被人拉开了，双方又在门口骂。又有人在中间拉架，这群人到一辆车上，拿了砍刀、红缨枪之类的东西出来，还有人拿着钢管指着保安，让把盾牌放下来给他们进去。后来这群人就拿着砍刀等工具站在门口，保安就一直挡在门口，过了几分钟他们上车走了，警察来了。
5、案发现场监控录像光盘、监控录像现场截图，侦查机关出具的情况说明，证明案发当晚被告人苗某、王某、卢某实施聚众斗殴情况，其中王某、卢某均持械参与斗殴，被殴打人周某现无法联系。
6、侦查机关传唤证，证明三名被告人均因为涉嫌聚众斗殴犯罪被传唤到案。
7、受案登记表、立案决定书，证明该起聚众斗殴系案发当晚公安机关接报警，并于2016年2月20日立案侦查。
二、寻衅滋事事实
2014年11月14日晚11时许，被告人苗某酒后从连云港市海州区盐河巷那些年酒吧出来，无故掰坏被害人彭某停放在酒吧门前一辆路虎越野车的后视镜。经鉴定，该车损失价值人民币14496元。
案发后，被告人苗某亲属代为赔偿被害人经济损失14500元。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证实，本院依法予以确认。
1、被告人苗某的供述与辩解，供认一两年前，其一天晚上和几个朋友在那些年酒吧喝酒，看到毛毛（彭某）开着一辆深色的越野车过来停在酒吧的门口，晚上11、12点其出来看到越野车还在那，因为之前和彭某有过节，那天酒也喝多了，其就上去踹了车几下，并又把车的后视镜扳了，想报复一下。
2、未出庭证人彭某的证词笔录，证明2014年11月14日晚21时许，其将轿车停在那些年酒吧门口。到22时40分许，其准备回家时发现轿车右侧倒车镜和前车牌被人踹坏和掰坏，还有车身四周被踹了几个脚印。
3、连价鉴字[2014]第628号关于汽车受损价格鉴证结论书，证明车辆被损坏部分鉴证价值为人民币14496元。
4、谅解书一份，证明车辆损失已由被告人苗某家属赔偿被害人14500元，其表示谅解。
5、受案登记表、立案决定书，证明该案于2015年2月2日立案侦查。
综合全案并有下列证据予以证实，本院依法予以确认。
1、（2008）灌少刑初字经0292号刑事判决书，证明了被告人苗某的前科情况。
2、连劳教委决字（2010）第212号劳动教养决定书，证明被告人王某的前科情况。
本院认为，被告人苗某、王某、卢某积极参与持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。均应依法追究三被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人苗某起主要作用，系主犯，被告人王某、卢某起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人苗某在公共场所，无故损毁他人财物，情节严重，其行为构成寻衅滋事罪，应依法追究其刑事责任。被告人苗某所犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪应当适用数罪并罚。
公诉机关指控被告人苗某、王某、卢某犯聚众斗殴罪、被告人苗某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名正确，本院依法予以支持。但公诉机关认定被告人苗某构成自首的公诉意见，本院认为，侦查机关的传唤证、立案材料能够证实被告人苗某因涉嫌聚众斗殴被抓获归案，其供述了聚众斗殴的犯罪事实，应属坦白，对上述公诉意见本院不予支持。
被告人苗某的辩护人所提“被告人苗某不应按持械聚众斗殴认定”的辩护意见，经查，被告人苗某纠集多人参与聚众斗殴，同案人持械在公共场所对他人进行恐吓、殴打，被告人苗某虽未持械，其作为纠集者，应当认定为共同参与持械聚众斗殴，对辩护人上述辩护意见，本院不予采纳；其辩护人还提出“被告人苗某寻衅滋事应当认定为故意毁坏财物”的辩护意见，经查，被告人苗某无视法纪，在公共场所对他人财物随意毁损，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，对辩护人的上述观点，本院不予支持。
被告人卢某的辩护人所提“被告人卢某在共同犯罪中系从犯”的辩护意见，符合本案事实，本院予以支持。其建议适用缓刑的建议，本院认为，被告人卢某积极参与聚众斗殴，持械殴打他人，造成公共场所秩序混乱，其犯罪情节不符合适用缓刑条件。对该建议本院不予采纳。
被告人苗某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人苗某亲属代为赔偿被害人彭某经济损失，取得被害人谅解，可以对被告人苗某从轻处罚。被告人苗某、王某、卢某有坦白情节，可以从轻处罚。被告人王某、卢某在共同聚众斗殴犯罪中系从犯，本院对二被告人减轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二百九十三条第一款第（三）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人苗某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年七个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；二罪并罚，决定执行有期徒刑四年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年2月21日起至2020年5月20日止。）
二、被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年2月21日起至2018年10月20日止。）
三、被告人卢某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2016年2月21日起至2018年2月20日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
。）
审 判 长 刘佃红
人民陪审员 杜建新
人民陪审员 吴连英
二〇一六年八月十二日
书 记 员 李 涛
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》：
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（四）持械聚众斗殴的。
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。