内蒙古自治区赤峰市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）内04刑终第250号
原公诉机关赤峰市松山区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）顾某，男，1986年8月14日出生于内蒙古自治区赤峰市，满族，大学文化，公司职员。
诉讼代理人宋景明，内蒙古红城律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）王某，男，1970年4月4日出生于辽宁省凌海市，汉族，初中文化，无职业。因犯故意伤害罪于二00三年三月二十日被辽宁省凌海市人民法院判处有期徒刑三年缓刑三年。因涉嫌犯故意伤害罪经网上追逃于2016年12月2日被辽宁省凌海市公安局抓获，同日被赤峰市公安局松山区分局刑事拘留，2017年1月6日被赤峰市公安局松山区分局执行逮捕。现羁押于赤峰市松山区看守所。
赤峰市松山区人民法院审理赤峰市松山区人民检察院指控原审被告人王某犯故意伤害罪、附带民事诉讼原告人顾某提起附带民事诉讼一案，于二O一七年十月十二日作出（2017）内0404刑初240号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人顾某、原审被告人王某均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人王某、询问上诉人顾某，认为事实清楚，证据充分，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院判决认定：2016年11月28日夜，被告人王某与其工友苑立国、杨某及被害人顾某、闫某、董某均在赤峰市××区”买买提烧烤店”就餐饮酒。次日凌晨，双方酒后欲离开时，因倒车问题发生摩擦，后王某、苑立国、杨某三人驾车离开，行至赤峰市××区鲜果汇果品店门前。停车后王某、苑立国为防止对方前来寻事，下车寻找工具时，顾某、闫某、董某等人驾车追赶至车前，顾某、闫某、董某拽打坐在车上的杨某，并踢踹车辆。王某、苑立国发现后，二人手持钢管上前对顾某、闫某、董某三人进行殴打。在双方厮打过程中，王某将顾某头面部打伤。经鉴定，顾某左眼损伤后剜除，构成重伤；闫某、董某的损伤构成轻微伤。
附带民事诉讼原告人顾某受伤后，当日到赤峰市松山医院检查治疗，花费医疗费950.68元；同日，转入赤峰市医院住院治疗31天，期间行左眼内容物剜除并羟基磷灰石义眼植入术，颜面部皮肤软组织撕裂伤清创缝合术，花费医疗费27047.62元、救护车费128元。出院后，顾某到沈阳植入义眼，花费购买义眼费15000元、CT检查费342元、住宿费637.28元、交通费1734元。顾某因此次受伤造成的损失还包括：护理费3297.16元、误工费19200元、住院伙食补助费3100元、法医鉴定费600元。以上合计总损失人民币72036.74元。一审审理过程中，王某的亲属自愿交纳赔偿金70000元。再查明，被告人王某因犯故意伤害罪，于2003年3月20日被辽宁省凌海市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。
上述事实，有经公诉机关提交并经当庭质证的受案登记表，归案情况说明，抓捕经过，现场视频及辨认笔录，被害人顾某的陈述，证人刘某等人的证言，住院病历，疾病诊断书，医疗费单据，交通费单据，住宿费单据，用工合同、工资证明及发放表，刑事判决书，户籍信息，被告人王某供述等证据证实，足以认定。
原审法院认为，被告人王某故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。王某归案后如实供述所犯罪行，依法可以从轻处罚；自愿赔偿被害人合理的经济损失，可以酌情从轻处罚。本案系由被害人顾某等人追打对方在先，对案件引发有明显过错，对王某可酌情从轻处罚。王某有故意伤害犯罪前科，在量刑时予以考虑。王某因犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的合理经济损失应予赔偿。附带民事诉讼原告人主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的受案范围，不予支持；其请求的营养费，因无医嘱需要增加营养，对该项请求不予支持；其提出的今后更换义眼费用，待更换义眼后可另行主张。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条，第六十七条第三款，第四十五条，第四十七条，第三十六条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人王某犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；二、被告人王某赔偿附带民事诉讼原告人顾某医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、更换义眼费、交通费、住宿费、鉴定费等合计人民币72036.74元。三、附带民事诉讼原告人顾某的其他诉讼请求不予支持。
宣判后，上诉人王某、顾某均不服，提出上诉。
顾某的上诉理由及代理人宋景明的代理意见是一审法院对王某的量刑过轻，判处赔偿金过低，请二审法院对王某从重处罚并增加赔偿数额。
王某的上诉理由是一审法院量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
四、二审审理查明的事实和证据
经二审审理查明的事实与一审查明的事实基本一致，并有经原审法院庭审质证、认证的下列证据予以证实：
一、被害人陈述
上诉人顾某的陈述证实：2016年11月28日晚，他和闫某、董某、王某一起吃的烧烤，从烧烤店出来后，闫某和董某与一辆白色皮卡车上的人争吵了起来，双方相互骂。皮卡车的人上车朝他们站着的方向开了过来，他们几个躲开了，皮卡车开进了一个胡同里，他和闫某、董某等人就上了闫某的车，闫某开车直接去追那辆皮卡车了。他们拐进西域药店胡同就发现那辆车停在路边，闫某和董某下车踢打那辆皮卡车的车门，他也踢了皮卡车的车门一脚。不知道从哪冲出来一个人拿角钢朝他头部左侧打了一下，当时他感觉左脸火辣辣的疼，左眼就看不见东西了，那个人又用角钢往他头部打了四五下，把他打倒在地，王某过来拉架，那个人不打了。后来，他被送到松山区医院，医生说眼睛保不住了，他又转到赤峰市医院，通过手术把左眼球摘除了。
二、证人证言
1、证人闫某的证言证实：2016年11月28日晚，他和顾某、董某、王某一起去吃了烧烤，饭后，他们到饭店门口看见一辆白色皮卡车停在路边，车上有个人看他们，当时他喝多了，记不清是不是他的车挡了皮卡车的路，他认为对方不怀好意，就问对方看什么，对方开着车走了五六米远停下，有一个人冲他们骂了一句，他和顾某、董某与对方对骂了几句，对方就开车进西域药店胡同了。他当时挺生气，开车拉着董某、顾某到了西域药店的胡同里，看见那辆皮卡车在路边开得挺慢，他下车把皮卡车副驾驶的车门拉开，不知道是董某还是顾某把司机拉下了车，董某和顾某开始踢打那个司机，他正准备打那个司机的时候，有一高一矮两个人拎着铁棍从身后跑了过来，他低头找东西的时候被人在身后打了头部一下，他往边上跑时发现和董某、顾某都打散了。那些人开车走后，他听顾某的女朋友王某说顾某在一个胡同里，他看到董某也满头是血，就开车拉着顾某、董某去了松山区医院。
辨认笔录证实：2016年12月13日，侦查员在见证人的见证下，对闫某播放2016年11月29日凌晨在松山区鲜果汇果品店调取的监控录像，让其对打架过程中的相关人员进行辨认。侦查员对此监控录像画面中出现的人员进行了编号标注。闫某对播放的录像仔细观看，指认称：此监控录像截图中1号人员就是其本人；3号人员是王某；4号人员是顾某；5号人员是董某的妻子；6号人员是董某；其他编号人员就是打伤其的陌生男子。
2、证人董某的证言证实：2016年11月28日晚，他和顾某、闫某、顾某的女朋友一起去吃烧烤，出来时闫某好象因为挪车的事与一辆皮卡车里的人骂了起来，他也帮闫某骂了几句，对方开车向他们站着的方向开了过来，他们躲开了，他踹了对方车门一脚。对方的车开走后，闫某让他们都上车，他坐的副驾驶的位置，顾某、顾某的女朋友、她媳妇刘某坐在后面。车开到西域药店胡同向右转弯时，看见那辆皮卡车在路右侧停着，他和顾某、闫某下了车，他看见皮卡车的主驾驶有一个男的，他把那名男子拽下车，踢了那名男子几脚，正踢时就被人拿铁棍打后脑勺一下，接着又打他头部和后背各一下，他一摸头，发现都是血。对方的人开车走了，刘某带着他找到闫某和顾某，顾某不动了，他和闫某把顾某抬到车上送到了医院。
3、证人刘某的证言证实：她是董某的妻子。2016年11月29日0时，她到烧烤店门口去找董某，看到几个人要上闫某的车，她也坐到了车里。闫某的车开到西域药店向右侧胡同转弯，停在一辆白色皮卡车左侧，董某、闫某和顾某一起下了车，想将皮卡车主驾驶位置的男子拽下来。这时，后侧跑来两个人，拿着三角钢，什么也没有说就开始打董某、闫某和顾某，三个人都被打中了头部。对方的人上了皮卡车向东走了，她和董某、闫某找到顾某，把顾某抬到闫某车上送到了松山区医院。
4、证人王某的证言证实：她是顾某的女朋友。2016年11月28日晚，她和顾某、闫某、董某一起到松山区”买买提烧烤店”吃的烧烤，出来后，闫某等人与皮卡车里的人争吵起来，她上车后，皮卡车开走了，闫某、顾某、董某也上了车。她们的车开到西域药店胡同向右转弯，看见那辆皮卡车在道路右侧停着，顾某和闫某、董某下了车，过了一会儿，她看见几个男的打了起来，对方一个男子手里拿着长条棍子，将顾某打倒在地。她下车去扶顾某，看到顾某满脸都是血，叫也不回答。闫某、董某和她一起把顾某送到了松山区医院。
5、证人杨某的证言证实：2016年11月28日晚，他和王某、苑立国一起到松山区”买买提烧烤店”吃饭。出来后，王某开车，发现后面有一辆小轿车挡住了他们的车，他们等了七八分钟才把车倒出来。这时，过来三个陌生男子骂他们，好象喝多了，一边骂还一边踢车，他们开车拐进了一个胡同里。王某和苑立国下车去厕所，把车停在了路边，他坐到了驾驶员的位置。从后面过来一辆车，下来三个男的开始拽打他，他没敢下车，他看见王某和苑立国过来，那几个人就朝王某和苑立国去了，他坐在车里没下车。过了三四分钟，王某和苑立国上了车，他们就开车回宿舍了。
三、鉴定意见
1、赤峰市松山区公安司法鉴定中心赤松公安鉴字[2016]317号法医学人体损伤程度鉴定书证实：顾某左眼损伤后剜除构成重伤二级。
2、赤峰市松山区公安司法鉴定中心赤松公安鉴字[2017]115号法医学人体损伤补充鉴定书证实：顾某眉宇间纵行创口为外力直接作用部位，此损伤右致左眼眶内侧壁、双侧鼻骨、左侧上颌骨额突、额窦前壁、鼻中隔骨折，并可致左眼球破裂、眼内容物脱出。
3、赤峰市松山区公安司法鉴定中心赤松公安鉴字[2016]321号法医学人体损伤程度鉴定书证实：董某枕部瘢痕构成轻微伤。
4、赤峰市松山区公安司法鉴定中心赤松公安鉴字[2016]320号法医学人体损伤程度鉴定书证实：闫某枕部瘢痕构成轻微伤。
四、书证
1、受案登记表、立案决定书证实：2016年11月29日7时30分，闫某来到松山区公安分局刑事侦查大队报案称：2016年11月29日0时许，其与顾某、董某等人在松山区”买买提烧烤店”吃完饭后，与两名陌生男子发生冲突，其与顾某、董某被两名陌生男子用铁棍打伤。接到报案后，松山区公安局刑事侦查大队值班民警立即赶往案发现场进行调查走访及现场勘查。
2、归案情况说明、抓捕经过证实：2016年12月2日10时许，侦查员通过特情反馈获悉，涉嫌故意伤害的王某双羊镇二手车交易市场内，侦查员立即前往，双羊镇二手车交易市场门口将网上逃犯王某抓获。经讯问，王某对其于2016年11月29日在赤峰市松山区一饭店外实施故意伤害的犯罪事实供认不讳。
3、在逃人员登记信息表证实：公安机关于2016年12月8日对苑立国网上追逃。
4、辽宁省凌海市人民法院（2003）锦凌海刑初字第36号刑事判决书证实：王某因犯故意伤害罪于二00三年三月二十日被辽宁省凌海市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。
5、疾病诊断书、住院病历、医疗费收据、鉴定费收据、住宿费收据、车票等证实：顾某因受伤住院治疗及花费相关费用的情况。
6、劳动合同、工资证明、工资表证实：顾某因受伤产生的误工费情况。
7、收条证实：王某在一审审理期间交付赔偿款70000元。
8、户籍信息证实：上诉人王某和顾某的身份信息情况。
五、被告人供述与辩解
原审被告人王某的供述、辩解及辨认笔录证实：2016年11月28日6时晚，他和苑立国、杨某到松山区一家烧烤店喝酒，酒后从饭店出来，他发现车后面有一台白色轿车挡住了他的车，他等了五六分钟，那辆车还没有要离开的意思，他看了那辆车一眼，有三四个人从路边过来骂他，他一直坐在车里等那辆车挪开了几米，他开车走了。他开车拐进胡同后对苑立国和杨某说：”那帮人估计一会还得找咱们，咱们找东西防着点。”他和苑立国下车在路边墙角处发现了方形钢管，就每人捡了一根。他回头看见之前骂他们的那几个人开车停在了他们的车头前面，那几个人正围着踢他们的车。他和苑立国跑过去抡起钢管打那几个人的上半身，他不记得打了哪个人，也没看清苑立国都打了谁，打了三四分钟，那几个人都跑了，他和苑立国、杨某就开车离开了。
辨认笔录证实：2016年12月7日10时30分至10时40分，侦查员将12张不同男性正面免冠照片编号打印在A4纸上，在见证人的见证下由王某辨认。王某仔细辨认后，指出7号照片的男子就是苑立国。2016年12月13日16时05分至16时25分，侦查员在见证人的见证下，对王某播放2016年11月29日在松山区鲜果汇果品店调取的监控录像。侦查员依法对监控录像进行了视频截图，并对画面中出现的人员进行了编号标注。王某对监控录像出现的人员进行辨认，指认称：2号人员是其本人；1号男子是苑立国；8号人员是杨某；其他编号人员就是与其打架的对方人员。
本院认为：上诉人王某持钢管击打顾某头部，致顾某左眼损伤，构成重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人王某有犯罪前科，应酌情从重处罚；到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。上诉人王某给上诉人顾某造成的经济损失的合理部分应予赔偿。上诉人顾某及其代理宋景明提出一审法院对王某的量刑过轻，判处赔偿金过低，请求二审法院对王某从重处罚并增加赔偿数额的上诉理由和代理意见，本院认为，顾某等人的车停在王某等人的车后，挡住了通道，双方发生争执后，王某等人已驾车离开，顾某等人驾车追上后，又对王某等人的车辆进行踢打，并殴打在车上的杨某，王某和苑立国用钢管击打正在踢打车辆的顾某等人，致顾某左眼损伤后摘除，构成重伤，顾某等人对案件的引发存在一定过错；案发后，王某能够如实供述犯罪事实，并主动交付70000元赔偿款，有一定的悔罪表现，根据案件情节，一审法院对王某判处有期徒刑三年的量刑适当；对顾某产生的经济损失均根据法律规定的标准计算，赔偿数额计算准确，因顾某今后更换义眼费用尚未发生，待发生后另行主张，故上诉人顾某的上诉理由和宋景明的代理意见不能成立，不予支持。上诉人王某提出一审判决量刑过重的上诉理由，本院认为，王某持钢管击打顾某等人头部，致顾某重伤，一审法院考虑了案件起方面被害人存在一定过错，王某积极交付70000元赔偿款等情节，又考虑王某曾因犯故意伤害罪被判处过刑罚等综合情况，对王某判处的刑罚适当。王某的上诉理由不能成立，不予支持。原审法院判决认定的事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，民事赔偿数额计算准确。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审判长郝剑辉
审判员王德华
审判员胡晓静
二0一七年十二月十五日
书记员张照