广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤17刑终181号
原公诉机关广东省阳春市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘琦，曾用名刘琪，绰号“琦仔”，男，1971年5月6日出生于广东省阳春市，汉族，初中文化，务农，住广东省阳春市。曾因犯赌博罪于2014年4月30日被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币50000元，2014年8月18日刑满释放。因本案于2015年8月17日被阳春市人民检察院批准逮捕，2017年1月20日自动到阳春市公安局投案，同日被取保候审；2017年7月5日被阳春市人民法院决定逮捕。现押于阳春市看守所。
广东省阳春市人民法院审理广东省阳春市人民检察院指控原审被告人刘琦犯开设赌场罪一案，于2017年7月21日作出（2017）粤1781刑初166号刑事判决。宣判后，原审被告人刘琦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年3月至7月23日期间，李某、刘某、肖某（三人均已判刑）等人在阳春市潭水镇某某村委会附近开设赌场，进行聚众赌博，赌注最小100元起，不设上限。该赌场每天开一场，共开了约60场，每天14时开场至18时散场，每场参赌人员有十至二十人。赌场通过抽头渔利和放高利贷进行获利，每盘抽水100元，每场抽水1700元至3600元不等，共抽头渔利约150000元。放高利贷则按借款额的10%收取利息。其中，被告人刘琦于2015年5月至6月期间在赌场内向参赌人员发放高利贷至少30场，其参与开设赌场期间，赌场抽头渔利至少51000元。
2017年1月20日，被告人刘琦自动到阳春市公安局投案。
原判认定上述事实有：到案经过、证人证言、现场照片及方位图、辨认笔录、常住人口个人信息表、刑事判决书、释放证明书、同案人的供述与辩解、被告人刘琦的供述与辩解等证据。
原判认为：被告人刘琦以营利为目的，明知他人开设赌场聚众赌博，为获取非法经济利益而参与赌场工作，提供帮助，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。被告人刘琦曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人刘琦起次要和辅助作用，是从犯，依法可以减轻处罚。被告人刘琦犯罪后虽有自动投案情节，但其没有如实供述犯罪事实，不具备成立自首的要件，依法不能认定为自首；鉴于其有自动投案情节，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十五条的规定，作出如下判决：
被告人刘琦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币6000元。
上诉人刘琦上诉提出：1、其本人于2017年1月20日主动到阳春市公安局投案，自首到案后，能如实供述犯罪事实，但一审法院没有认定其自首。2、认定其在2015年5至6月期间，负责在赌博场内向参赌人员发放高利贷，其只是在此期间参与赌博，并未向参赌人员放高利贷，也没有直接证据证明其有向他人放高利贷，且赌场抽头渔利根本与其无关，其并未从中获利过。请求二审对其重新量刑。
经审理查明：2015年3月至同年7月23日期间，同案人李某、刘某、肖某（三人均已判刑）等人在阳春市潭水镇某某村委会附近的竹林、树林及杨某家里的院子等地方开设赌场，利用扑克牌以“撑船仔”的方式进行聚众赌博，赌注最小100元起，不设上限。该赌场每天开一场，共开了约60场，每天14时开场至18时散场，每场参赌人员有十至二十人。赌场通过抽头渔利和放高利贷进行获利，每盘抽水100元，每场抽水1700元至3600元不等，共抽头渔利约150000元。放高利贷则按借款额的10%收取利息。其中，上诉人刘琦于2015年5月至6月期间在赌场内向参赌人员发放高利贷至少30场，收取10%的费用作为利息，其参与开设赌场期间，赌场抽头渔利至少51000元。
2017年1月20日，上诉人刘琦主动到阳春市公安局投案。
认定上述事实有由原公诉机关提交，并经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、到案经过：证实刘琦于2017年1月20日自动到阳春市公安局投案。
2、常住人口个人信息表：证实上诉人刘琦的基本身份情况。
3、刑事判决书、释放证明书：证实刘琦因犯赌博罪于2014年4月30日被江门市蓬江区人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币50000元，2014年8月18日刑满释放。
4、现场照片及方位图：证实同案人李某等人在某某村委会某村河边竹头、田心村、火车路边处赌场的现场、方位等情况。
5、辨认笔录：证实经辨认，证人熊某、同案人李某、肖某、刘某、罗某、李某1、刘某1、吴某、林某、陈某、杨某1、杨某2均辨认出“琦仔”就是刘琦。
6、证人证言
（1）证人熊某的证言：2015年3月份，我在某某村委会赌场参赌2次，赌场是以“撑船仔”的方式进行赌博，“琦仔”、李某2等人在赌场内放机。
（2）证人高某、刘某2、刘某3、周某的证言：证实上述人员于2015年3月至7月期间多次到赌场内参赌。
7、同案人的供述与辩解
（1）同案人李某的供述与辩解：
2015年1月开始，我和“阿葵”、“猪屎膏”等人在阳春市潭水镇某某村委会一带开设赌场，我主要负责召集在场的望风人员、护场人员和管理人员到赌场做事。
2015年3月份开始，赌场每场抽水2000元用来支付工资、饮水等费用。2015年6月，当时赌场地点设置在某某村委会铁路拱桥附近的河边树林。“琦仔”于6月份在赌场放高利贷。
（2）同案人肖某的供述与辩解：
赌场工作人员的工资从抽水中支付，并且规定每盘下注额最小都为100元，不设上限，每场抽水提高抽水额，每场抽水抽到2500元就不抽了，然后每场支付400元给我，其中200元让我支付凳子、桌子的租金，剩下200元归我自己，2500元减去我的那部分，剩下的就由“傻国”、“阿高”、“鸡头”、“琦仔”他们支配，刘琦（“琦仔”）和我是放高利贷的，“森仔”和刘琦是一起放的。
“琦仔”是在3、4月份开始进入赌场的，大约在5月份才开始参与放高利贷，他在场放高利贷的时间大约有一个多月，至少有30场，他每放一笔按总额的10%收取利息。
（3）同案人刘某的供述与辩解：
2015年3月底开始，我在阳春市潭水镇某某村委会附近的地方有参与开设赌场的行为，并一直在赌场工作至7月23日。
赌场是李某和“阿葵”开设的，赌场工作人员有“琦仔”等15人。“琦仔”和“森仔”约在2015年5月份到赌场参与放机，“琦仔”和“森仔”在赌场放机不少于30场。赌场是用扑克牌作赌具，以“撑船仔”的方式进行赌博，赌场每场15时许开场，到了下午18时许散场。参赌人员有10至20人。我到赌场工作后，赌注最小是100元，没有上限，一般每盘牌的赌注金额约3000元，每盘抽水100元，都是以现金结算的。从2015年3月底至7月23日，该赌场开了大约60场。我在2015年3月底到赌场工作时，赌场每天抽水1700元，在4月份赌场每天抽水2000元，5月份赌场每天抽水2600元，在6月份赌场每天抽水3200元，在7月份李某说要抽够4000元的水钱，但是每场抽水的水钱约3500元至3600元。自我在赌场工作以来，赌场开设的场次不少于60场，平均每场抽水约2500元，累计抽水金额约150000元。
（4）同案人罗某的供述与辩解：
2015年3月底到7月份期间，我在赌场工作，有时负责望风，有时负责发牌抽水。6月份，“琦仔”到赌场放机后，赌场的抽水钱是每场4000元，之后具体抽水多少我就不清楚了，但是每场抽水钱不少于4000元，在赌场放机的有“琦仔”等人。
（5）同案人李某1的供述与辩解：
2015年7月13日至2015年7月23日，我在李某等人开设的赌场内发牌抽水，工作时间约10天。赌场有“琦仔”等11名工作人员，“琦仔”、“四仔”他们二人是一起放机的，我看见他们一起放机，他们在赌场时身上都会挎着包，“四仔”放机时会问“琦仔”拿钱，“四仔”拿钱后再放机给参赌人员。
（6）同案人刘某1的供述与辩解：
2015年6月下旬至7月初期间，我负责为赌场望风，期间“琦仔”负责在赌场内放机。
（7）同案人吴某的供述与辩解：
2015年2月份至7月份期间，我负责为赌场提供矿泉水，期间也会参赌，“琦仔”是赌场的工作人员，负责在赌场内放高利贷。
（8）同案人林某、陈某、杨某1、李某3、罗某1、龙某、杨某2的供述与辩解：证实上述人员于2015年3月至7月期间曾在赌场内工作。
8、上诉人刘琦的供述与辩解：
2015年5月份开始，我在李某等人开设的赌场内工作，赌场是开设在阳春市潭水镇荆山竹林里，“四仔”（李某3）会让我背着现金，他把现金装进一个黑色的挎包里，我就挎着那个挎包。当“四仔”要将钱借出去时，他就叫我拿钱出来，我扣取利息后就将钱交给赌客，并用纸笔记录下来借钱的名字及金额。认识我的赌客会直接向我借钱，我也一样扣取利息后就将钱交给赌客，并用纸笔记录下来借钱的名字及金额。赌场散场后，我就将现金和借款记录交还给“四仔”。我们按10%收取利息，比如有人要借1000元，我们就会先扣取利息100元，将现金900元交给借钱者，最后借钱者要还给我们1000元。我一共参与开设赌场两场，共获利300元。
上述证据，由原公诉机关提交，经原审庭审举证、质证，来源合法，能证明相关的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘琦无视国家法律，以营利为目的，明知他人开设赌场聚众赌博，为获取非法经济利益而参与赌场工作，提供帮助，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。对于刘琦所提上诉意见，经查，证人熊某证明上诉人刘琦在赌场负责放高利贷；同案人肖某供述刘琦在赌场负责放高利贷最少30场；同案人刘某供述刘琦是赌场工作人员，刘琦在赌场放高利贷不少于30场；同案人李某1供述刘琦是赌场工作人员，负责放高利贷；同案人罗某、刘某1、吴某供述刘琦在赌场放高利贷。上诉人刘琦在侦查其亦供述其于2015年5月份在赌场协助四仔放高利贷两场，共获利300元。因此，认定上诉人刘琦在赌场参与放高利贷30场的证据确实、充分。虽然上诉人刘琦主动投案，但其没有如实供述自己长达30天放高利贷的事实，属不如实供述自己的犯罪事实，不应认定为自首，鉴于其有自动投案情节，可酌情从轻处罚。在开设赌场共同犯罪中，被告人刘琦起次要和辅助作用，是从犯，依法可以减轻处罚；上诉人刘琦曾因犯赌博罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯本罪，是累犯，依法应当从重处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘琦提出的上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卫小玲
审 判 员 谭海蛟
审 判 员 余荣灿
二〇一七年十月十日
法官助理 胡铃铃
书 记 员 陈慧雯