陆丰市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1581刑初96号
公诉机关陆丰市人民检察院。
被告人欧泗杰，男，1994年7月13日出生，汉族，初中文化，务农，户籍住址陆丰市。因本案于2017年11月10日主动到陆丰市公安局投案，同日被刑事拘留；同年11月22日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。
陆丰市人民检察院以陆检公刑诉[2018]76号起诉书指控被告人欧泗杰犯寻衅滋事罪和非法持有枪支罪，于2018年2月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。陆丰市人民检察院指派检察员彭建和出庭支持公诉，被告人欧泗杰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年12月14日0时许，被告人欧泗杰路过高田新围村一烧烤店时，以余某1、余某3等人喝酒说话大声为由前来寻衅闹事，并因此与余某1发生争执，争执过程中被告人欧泗杰从身上掏出一把仿“六四”式手枪用枪托砸伤余某1头部，并朝水泥地板开了一枪，余某3等人上去劝阻时，被告人欧泗杰又从身上掏出一把长约40cm猎枪对上来劝阻人员进行威吓，后离开现场。经陆某公安司法鉴定中心鉴定：被害人余某1损伤程度属轻微伤范围。案发后，被告人欧泗杰已与被害人余某1达成民事赔偿调解协议，并得到被害人谅解。
公诉机关为证明上述事实，向法庭宣读和出示了书证、被告人供述、被害人陈述、证人证言、法医鉴定结论及其他相关证据，认为被告人欧泗杰无视国家法律，竟持枪无故对他人身体进行殴打、并开枪恐吓，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第一百二十八条第一款之规定，应当以寻衅滋事罪、非法持有枪支罪追究其刑事责任，且应数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人欧泗杰辩称当时其只持一支仿“六四”手枪，并没有另外持一支猎枪；对其他指控事实和罪名没有异议。
经审理查明：2015年12月14日0时许，被告人欧泗杰路过高田新围村一烧烤店时，以在烧烤店内烧烤的余某1、余某3等人喝酒说话大声为由进行指责，与余某1发生争执。争执过程中被告人欧泗杰从身上掏出一把仿“六四”式手枪用枪托砸伤余某1的头部，并朝水泥地板开了一枪，随后离开现场。余某3等人上去劝阻时，被告人欧泗杰还以疑似枪状物进行威吓。经法医鉴定，被害人余某1右额颞顶部挫裂伤属轻微伤范围。案发后，被告人欧泗杰通过其家人与被害人余某1达成民事赔偿调解协议，并得到被害人谅解。
被告人欧泗杰于2017年11月10日主动向陆丰市公安局投案。
上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1.陆丰市公安局《立案决定书》，证实陆丰市公安局决定对欧泗杰寻衅滋事案立案侦查。
2.陆丰市公安局河东派出所《抓获经过》，证实2017年11月10日10时，犯罪嫌疑人欧泗杰主动到河东派出所投案自首。
3.陆丰市公安局刑警大队三中队《说明》，其内容：2015年12月14日在陆丰市河东镇朱厝村发生了一起枪击案，在现场发现一弹头，由于是非制式手枪发射，所以无弹痕比对价值。
4.陆丰市公安局河东派出所《户籍证明》、《前科证明》，证实被告人欧泗杰出生于1994年7月13日等基本情况；2013年7月因吸毒被陆丰市公安局河东派出所抓获，处强制隔离戒毒二年。
5.陆丰市公安局《现场检测报告书》，证实被告人欧泗杰的尿液经现场检验结果呈“阴性”。
6.欧泗杰和余某1的《调解协议书》《谅解书》《收据》，证实2016年1月10日欧泗杰的家人和余某1双方就欧泗杰在2015年12月14日0时许对余某1等四个人在高某1围村一烧烤店吃宵夜喝酒时寻衅闹事持仿“六四”式手枪枪托砸伤余某1头部致轻微伤一事达成调解协议，一次性赔偿余某1治疗医疗费人民币3000元，余某1同意接受欧泗杰家人的赔礼道歉且表示谅解，不再追究欧泗杰等人的相关法律责任。
（二）勘验、检查、辨认笔录
1.陆丰市公安局刑警大队三中队《现场勘验笔录》（含现场图、现场照片）、《提取痕迹、物证登记表》，证实被告人欧泗杰寻衅滋事案发生后该中队于2015年12月14日3时18分至3时43分对现场进行勘查，现场位于陆丰市河东镇高田新围村，道路为东南-
西北走向，东南向往东海镇，西北向往大安镇，现场东北面为名居布艺布店，西南面为一空地，现场地面见若干滴落血迹，见一子弹弹头，未发现其他有价值痕迹物证。现场勘验制图2张，照相6张。
2.陆丰市公安局检查笔录，证实涉嫌寻衅滋事的犯罪嫌疑人欧泗杰于2017�11月10日10时30分许主动到公安机关投案自首，经民警依法对欧泗杰人身进行现场检查，没有发现任何违禁物品。
3.陆丰市公安局河东派出所搜查笔录、现场照片，证实侦查人员于2017年11月11日9时05分至9时25分对陆丰市河东镇高田朱厝村被告人欧泗杰家进行搜查，经搜查，未发现涉案枪支及其它有关犯罪证据。
4.陆丰市公安局河东派出所现场照片、现场辨认笔录，证实被告人欧泗杰于2017年11月10日9时30分至9时40分对犯罪现场进行了辨认，现场位于陆丰市河东镇朱厝村幸福路口偏北。
5.陆丰市公安局河东派出所现场辨认笔录、现场照片，证实被告人欧泗杰于2017年11月10日9时50分至10时20分对其犯罪后将所持仿“六四”式手枪抛弃在陆丰市河东镇乌树村螺河坎顶右侧草丛处的现场进行了确认，公安民警对抛枪现场进行了搜索。
（三）鉴�结论
陆某公安司法鉴定中心(陆)公(司)鉴(法)字［2015］1065号《法医学人体损伤程度鉴定书》，证实被害人余某1右额颞顶部挫裂伤，其形态符合钝器伤的特点，其损伤程度据头部创口评定为轻微伤范围。
（四）被害人陈述
被害人余某1陈述：2015年12月13日半夜12时多，我与柯某、谢某、余某4得四个人在高某1围村烧烤店吃烧烤，10多分钟后新围村欧泗杰来到烧烤店，走到我身边拿枪用枪柄击打我头部，我被打后还未反应过来欧泗杰就用枪对着烧烤店水泥地板开了一枪。开枪就逃离烧烤店，我们四个人追出去时，欧泗杰从身上拿出一支约40cm长的猎枪，我们见他拿出猎枪就不敢再追。这时余某4得怕欧泗杰再次开枪伤人，就把我拖进烧烤店，并说欧泗杰吸了冰，叫我不要去惹他。后余某4得把我送到人民医院包扎治疗。
欧泗杰所持的另一支枪应该是猎枪。因为案发当夜欧泗杰并没有把这支枪完全拿出来，只是把手伸进外衣内从左边往外掏出一部分。由于光线昏暗，我也看不清掏出来的是枪的哪部分，加上欧泗杰威吓我们几个人敢追出来就开枪，所以我才认定欧泗杰要掏出来的应该是猎枪。案发当晚，欧泗杰掏出另外一支枪，还有余某4得和谢某二人见到。
对于2015年12月14日零时我在朱厝村被欧泗杰用枪柄砸伤头部一事我们双方已达成调解协议，是我自愿接受调解的。我们双方都有履行调解协议的条款内容，我已收到欧泗杰赔偿我的医药费人民币3000元。
经对一组混杂相片辨认，被害人余某1辨认出该组照片中的10号照片中的男子就是欧泗杰。
（五）证人证言
1.证人余某2证言：我因我小弟余某1被人用枪击伤头部一事来报警。他的伤是被高田管区新围村欧泗杰（外号叫“欧包”）用枪击伤的。2015年12月13日，高田村民谢某打我电话说我小弟余某1在高田新围村烧烤店被新围村“欧包”用枪击伤，我听后赶到现场时余某1已送去医院治疗，现场遗留有血迹及弹头。经了解在场人，余某1伤在头部额头，无性命危险。弹头是什么型号我不知道，属铜质。我不知道欧泗杰为什么要用枪击伤余某1。
2.证人谢某证言：2015年12月13日晚12时多，我与余某1、余某4得、柯某四个人在梨园村烧烤店喝酒。这时新围村欧泗杰，绰号“乌某”来到烧烤店，说我们喝酒说话大声吵到他孩子，我起身走到欧泗杰，抱住他脖子说我们喝酒要结束了。欧泗杰说不是我的事，我就又回到酒桌喝酒，这时余某1要去和欧泗杰说话时被余某4得拉住，余某1被拉住后再次去找欧泗杰，二人也没有说什么话我就听见一声放鞭炮的响声，我就看见欧泗杰手里拿一支手枪，做了一下子弹上膛的动作后又把手枪放回身上。随后又从身上拿出一支40cm长猎枪，将猎枪对着我们几个人倒退着离开烧烤店。后我才发现余某1头部受伤流血，余某4得将余某1送去医院后我就打电话给余某2，说明了刚才发生的事。余某1与欧泗杰没有过矛盾或结仇。
欧泗杰所持的另外一支枪我看不清楚是什么枪，案发当夜我与余某1等人追出去时，我见到在公路对面的欧泗杰从外衣内掏出一把白色东西，威吓我们几个人敢追出来就开枪，但看不清楚这把枪的形状。我是事后听余某1说是猎枪，我才在上次笔录中说欧泗杰所持的另一支枪是猎枪。欧泗杰掏出白色东西后没有开枪。
证人余某3证言：2015年12月14日凌晨，我和余某1、柯某、谢某四个人在梨园村公路旁钦记烧烤店吃宵夜过程中有一个叫欧泗杰的青年人，外号叫“乌某”来到我们旁边，责问我们说话这样大声，生意要不要做。我们几个人刚好是站着干酒，余某1就问欧泗杰，知不知道他是高某3。欧泗杰说他不知道。我责问你们说话大声，关你个人什么事，是不是你现在“好事”，并用枪指着余某1的头部，然后枪口向地上开了一枪。后用枪对准余某1的腹部，他们二人互相推着进进退退，我就上前劝开他们两人。欧泗杰退了几步，还在摆弄手枪，企图再上膛，不知什么原因，最后把枪放回外衣的口袋，随后从身上外套内掏出一把约四十厘米长的猎枪，枪柄是银色的，枪身什么颜色我看不清楚。我就开口说，你还不走，是不是要开枪打死人你才甘心。欧泗杰才逃走。我们四个人之前与欧泗杰没有过矛盾，现场还有烧烤店老板在场。
因为案发当夜我推欧泗杰走时，余某1等人要追出来，我就见到欧泗杰从外衣内面掏出一把约40cm长的东西，威胁余�1等人要出来就要开枪，我们才估计欧泗杰要掏出来的东西应该是猎枪。我看不清楚欧泗杰掏出这把约40cm长的东西是什么形状，只见到握把地方是银色的。欧泗杰掏出这把东西后没有开枪。上一次我说是猎枪是因为当晚欧泗杰掏出这把东西并威胁要开枪，等欧泗杰走后，我们几个人坐下来说起时，大家都说欧泗杰从外衣内面掏出的东西应该是猎枪，所以我才在上一次笔录中说欧泗杰掏出的东西是猎枪，事实上我也不敢确定是不是猎枪。
经对一组混杂相片辨认，证人余某3辨认出第二组照片中的第7号男子就是欧泗杰。
4.证人柯某证言：2015年12月14日凌晨1时左右，我和余某1、谢某、余某4得四个人在梨园村公路边一烧烤店吃宵夜，在吃宵夜过程中，一个外号叫“乌某”的青年人，走到我们吃宵夜的旁边责问我们几个人这么大声在说什么。余某1就站起来跟他说：我们说什么关你什么事。然后他们两个人互相抱着，“乌某”就从身上拿出短的手枪指对余某1的头部，余某1的头一转动，随即发出一声枪响。当我们（我和谢某、余某4得）追上前时，“乌某”就从身上拿出一支约四十公分的“猎枪”，黑色的，但没有开枪，随后就向大安方向逃走。
5.证人欧某证言：2015年12月14日1时多，余某1、余某4得、谢某、柯某及另一个我不认识的人共五个人在我的烧烤店吃烧烤喝酒。其间余某1与柯某二个人在开玩笑，互相推搡。到了12时40分左右，有一个青年人在我烧烤店门口说给打落去。之后余某1就出来对这个青年人说我是双雄，你是什么人，二、三分钟后我就听见一声响声（类似放鞭炮的声音）我抬头望去时看见有点光及烟，余某1与这个男青年抱在一起。这时余某4得就出来劝开双方，该男青年人见余某4得出来劝，�从身上掏出一支约40cm长猎枪，余某4得等人见他掏出猎枪就不敢动。之后这个男青年人就离开现场。后余某1手按住头部进入烧烤店，我见他头部有流血，余某4得就送余某1去医院。再后来，余某2也来到现场，并在现场找到一粒手枪子弹头。
这个男青年我不认识，事情发生后我听附近群众说是新围村欧泗杰。我听到一声响声但无看到人开枪，我是在余某2找到手枪子弹头后才知道有人开枪的。是新围村欧泗杰开的枪，欧泗杰掏出猎枪没有开枪，但是子弹有上膛。余某1头部受伤是不是枪伤我不知道。现场还有另外二个男青年人在我店吃烧烤，但是我不认识。
（六）被告人供述
被告人欧泗杰供述：2015年12月14日零时许我从家里出去公路边一小店购买1包香烟后就走路回家，半途接到一女性朋友的电话，我就边聊电话边走路，路经朱厝村公路边一烧烤店门口时，我停下来站在门口继续与我朋友聊电话，我刚好在打电话时发出笑声，这时在店内吃宵夜的四、五个男子，其中一个走过来抱住我，对我说：“你认识我不，我是高田余某1，你笑什么？”我说：“我不认识你。”余某1还是抱住我不放，我问他是否神经，他就打我，我折腾不开。这个时候，在店内与余某1吃宵夜的男子也过来二、三个人，口头上在劝架，但是只劝我却没有劝余某1放开我，同时一个人走去摩托车，像是要拿摩托车锁，我见到这个情况，就用右手从上衣右口袋拿出一把手枪，用枪柄砸向余某1的头部，砸完后余某1就放开我蹲到了地上，其中一个与余某1吃宵夜的男子还是抱住我不放，并用拳头殴打我的背部，我被打后就朝地下的水泥板开了一枪吓唬他们，开枪后，余某1就坐在地上喊救命，并叫人报警，我见状就逃离了现场
我拿的手枪是一把仿“六四”手枪，银色铁质的。当时我枪内只有装了一发子弹，因为我当时所持的仿“六四”手枪是没有弹夹的。当夜我离开现场后，我一时害怕就开面包车载我妻子离开新围村往茫洋方向走，在河坝顶途经乌树村附近时，我就把手枪往左手边的方向扔掉了。当时我把手枪丢掉的具体位置是乌树村附近，在漯河坝顶往左手边坝下的草丛扔去，不能确定具体的位置。当夜我所持的仿“六四”式手枪是我朋友“光头华”在2015年五、六月份时寄放在我这的。当年10月份“光头华”在城东镇龟山仔因拒捕被警察击毙了。当夜我只有持一把仿“六四”式手枪，我也不知道他们为什么要说我当夜持有二支枪。
我与余某1等人之前没有什么矛盾或者纠纷。案发后我一直是想要到公安机关投案自首的，因我妻子刚生完小孩不久，孩子太小，加上家庭经济困难，�要我赚钱抚养家庭，所以我才拖至今天才来公安机关投案自首。
对于我持有枪支及殴打余某1的事情，我已知道是我做错了，我今天主动投案自首也是要为自己做错的事情负起法律责任，对于余某1我也交代我母亲到余某1家赔礼道歉并赔偿其医疗费用，我希望可以得到从轻处理。
上述证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，本院予以认定。
本院认为：被告人欧泗杰，在公共场所因说话声大发生争执，竟持枪托随意砸打他人，还开枪恐吓滋事；违反枪支管理法规而非法持有枪支，其行为已分别构成寻衅滋事罪和非法持有枪支罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，应予支持，但指控被告人欧泗杰还持有一支长40cm猎枪的事实均来自被害人和证人的指证，过后在公安机关对被害人和部分证人重新核实该支猎枪具�事实时证言已发生变化，是否猎枪未能确认，而被告人欧泗杰一直否认持有猎枪，本案未再有与猎枪相关的其他证据予以证明，故指控被告人欧泗杰持有猎枪的事实不清，证据不足，不予认定。鉴于被告人欧泗杰案发后能主动到公安机关投案，供述其寻衅滋事和非法持有枪支的主要犯罪事实，属自首，可给予从轻处罚；被告人欧泗杰在案发后能通过其家属积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，可酌情从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（二）项、第一百二十八条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
被告人欧泗杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年九个月，总和刑期二年五个月，决定执行有期徒刑二年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年11月10日起至2020年1月9日止)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邱路斌
审 判 员 陈铁生
审 判 员 陈维聪
二〇一八年四月十日
法官助理 李创斌
书 记 员 刘建清
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。