浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2007）越民一初字第3132号
原告祝福梅。
委托代理人（特别授权代理）杨国勤。
被告钱标。
被告钱尧根。
被告马调根。
第二、第三被告委托代理人（特别授权代理）张礼。
原告祝福梅与被告钱标、钱尧根、马调根人身损害赔偿纠纷一案，本院于2007年10月18日立案受理，依法由审判员王志华独任审判，公开开庭进行了审理。原告祝福梅及其委托代理人杨国勤、被告钱尧根、马调根及其委托代理人张礼到庭参加诉讼。被告钱标经本院传票传唤，无正当理由未到庭诉讼。本案现已审理终结。
原告祝福梅诉称：2006年10月26日中午，原告下班回家到家门口停下自行车准备开门时，被告马调根无故将原告的自行车推到，原告挂在车上的两只热水瓶被打破，原告要求被告马调根赔偿，却遭到被告钱标的殴打。被告钱标接二连三地脚踢原告腰背部，致使原告当场被踢倒在地，不省人世。后被送到医院治疗，被诊断为肾挫伤、多处软组织挫伤，2006年12月29日到医院复查发现原告第二腰椎压缩性骨折，至此，原告方知被踢后造成骨折。经公安部门伤势鉴定为轻伤，同时经绍兴明鸿司法鉴定所鉴定为十级伤残。因事发时被告钱标未成年，故民事赔偿责任应由法定监护人钱尧根、马调根赔偿。现诉至法院，要求判令第二被告的法定监护人即第二被告钱尧根、第三被告马调根共同赔偿原告损失即医药费9025.94元、误工费14164元、护理费1934.1元、交通费535元、住院伙食补助费435元、残疾赔偿金14670元、鉴定费1200元，精神损害抚慰金2万元，合计61964.04元。
被告钱尧根、马调根辩称：在事故那天，原告与第一被告钱标发生矛盾，有是原因的，当时是邻里纠纷，第一被告跟原告发生争执时是为了保护其母亲即第二被告才踢原告一脚的，原告有相应的过错，原告也应该承担相应的责任，第一被告在2006年10月26日已经年满十六周岁，并已在工作，依照民法通则相关规定，如果有自己的劳动收入，应视为完全民事行为人，应该承担相应的责任，第二、第三被告没有为钱标承担民事责任的义务。同时原告的各项诉请过高，伤残与被告行为无因果关系。综上，请求法院依法驳回原告对第二、第三被告的起诉。
被告钱标未作答辩。
原、被告为证明自己的主张，向本院提供以下证据：
1、原告提供户籍证以及证明一份一份，要求证明原、被告身份情况。第二、第三被告无异议。本院对该证据以及待证事实依法予以确认。
2、原告提供询问笔录三份，证明事发经过情况。第二、第三被告对证据来源无异议，但对笔录中记载的事实有异议，从该笔录中看不出原告腰椎伤系第一被告造成的事实，同时还隐瞒了其动手向第三被告扔石头的事实。本院认为该三份笔录系原告向派出所所做，可作为其陈述使用，对其内容将结合其他证据及相关事实分析，对其本身不作为定案证据采信。
3、原告提供受理信访事项告知单以及答复意见书一份，要求证明公安部门答复第一被告因此事已被列为网上负案在逃人员，将尽快将其抓获归案。第二、第三被告对证据本身无异议，认为信访内容不符合事实。本院认为该两份证据系公安机关制作，其效力及内容应予确认。
4、原告提供门诊病历三本，要求证明原告受伤治疗情况。第二、第三被告质证认为从病历记载的内容分析，原告尽管认定被人踢伤，但未记载原告腰部有伤，且绍兴市中医院诊断也很明确，是多处软组织挫伤，没有提到腰椎骨折，原告当时也未记载腰椎骨折，原告自述与病历记载相互矛盾的。故第一被告钱标与原告发生争执，当时原告已经有腰椎的问题了。本院认为被告对原告腰椎伤是否系本次事故发生持有异议，因其已就此申请了重新鉴定，应以重新鉴定结论为准。
5、原告提供入院、住院病历、医嘱单、医疗费发票一组，要求证明原告受伤诊断、治疗经过及花费9025.94元的事实。第二、第三被告对入院记载有异议，认为医院诊断是很明确的，没有腰椎骨折，对出院证明书添加了腰椎骨折，内容不真实。对医疗费发票有很多张只有收款收据，没有相关的药物记载，也不能证明收款收据均是原告所开具的，同时也不能证明这药物用来治疗原告伤势。对住院收款收据，因在住院期间使用了与病情没有相关的药物，故不应认可，对门诊收费收据，也有与伤情无关的药物。本院对该证据真实性予以确认，对第二、第三被告提出费用合理性问题，因其已就此申请了重新鉴定，应以重新鉴定结论为准。
6、原告提供诊断证明书一组，要求证明原告的误工时间。第二、第三被告认为医疗证明书系倒开，且有涂改痕迹，违反证据形式要件，无法证明原告的误工时间。本院认为，该诊断证明书系医疗机构开具，并有签章和署名，被告在无反证推翻的前提下效力应当认定，对被告提出误工时间是否合理之问题，因其已就此申请了重新鉴定，应以重新鉴定结论为准。
7、原告提供交通费发票一组，要求证明因本次交通事故所发生的交通费损失。第二、第三被告均认为交通费过高，对不合理部分应当予以剔除。本院结合原告就医次数及住所地与医疗机构距离等因素对该交通费酌情确认为250元。
8、原告提供公安鉴定书以及明鸿司法所鉴定书各一份以及鉴定费发票一份，要求证明原告之伤构成轻伤、十级伤残并花费鉴定费的事实。第二、第三被告认为记载的内容不真实，依据与医院病历不一致，对构成十级伤残有异议，同时鉴定中的重要依据即腰椎骨折与本次事故是否相关也有异议。本院对该组证据本身真实性予以确认，对其内容问题，因第二、第三被告已就相关问题申请了重新鉴定，故应以重新鉴定结论为准。
9、第二、第三被告提供第三被告的询问笔录一份，要求证明原告自己也有过错。原告认为笔录中记载原告有过错的不是事实，而笔录也正好反映了第一被告打人的事实。本院认为该份笔录系第三被告向派出所所作，可作为其陈述使用，对其内容将结合其他证据及相关事实分析，对其本身不作为定案证据采信。
10、第二、第三被告提供证明一份和用工协议一份，要求证明第一被告有独立的生活收入。原告认为第一被告不可能还有工作，该证据也无法证明相关事实，事发后如果有工作，也不存在人找不到的事实，目前第一被告并没有偿付能力。本院认为，该两份证据从形式要件上可确认，对起内容将结合其他证据以及案件事实分析。
被告钱标未提供证据。
在审理过程中，根据第二、第三被告的申请，本院依法委托绍兴正大司法鉴定所对原告祝福梅腰椎骨折与本次事故因果关系、伤残等级、误工时间、医药费合理性进行了鉴定，鉴定结论为被鉴定人祝福梅腰2椎体压缩性骨折与2006年10月26日外伤存在直接因果关系，伤势构成十级伤残，误工时间为5个月，医药费中有894.3元属不合理范畴。原告认为医药费有部分不合理欠妥，其余无异议，第二、第三被告认为鉴定结论认为有因果关系不妥，伤残等级也不准确。本院认为，该鉴定结论系鉴定机构依法做出，原告、第二、第三被告虽对其部分内容存在异议，因无法举证予以否定，故对该鉴定结论依法予以确认。
以上证据因被告钱标经本院传票传唤，无正当理由未到庭诉讼，视为放弃质证权利，本院依法如上予以认证。
结合以上证据及各当事人在庭审中陈述，本院对本案事实做如下认定：被告钱标1989年7月16日出生，系被告钱尧根与被告马调根之子。2006年10月26日中午，原告祝福梅下班回家在家门口时因故与被告马调根发生争执，在争执过程中，被告马调根之子即第一被告突然跑出，用脚踢伤原告。原告之伤经鉴定已构成轻伤以及十级伤残，伤后误工时间为5个月。第一被告事发事未年满18周岁，且一直与父母共同居住，未独立生活，目前第一被告已经成年，因本案涉及到刑事责任原因，负案在逃。
本院认为：第一被告在其母即第二被告与原告发生争执时，采取用脚踢原告并伤害原告身体，侵犯他人之健康权，应依法承担相应的民事责任。本案的争议焦点在于因第一被告侵权行为引发的民事赔偿责任应由谁负担之问题。首先从第一被告事发时是否能认定为完全民事能力行为能力人之角度分析，目前第二、第三被告提供了一份单位证明，要求证明第一被告自2006年10月开始在绍兴市洁瑞洗涤服务中心工作，因无法进一步提供相应的证据予以佐证，如工资发放证明、员工身份证明等，仅凭单位书写的证明无法确认第一被告自2006年10月起在该服务中心工作并领取报酬的事实，此外其提供的用工协议书上面记载系2007年1月开始，亦不能提供具体的工资报酬证明，故在第二、第三被告未进一步举证的前提下，仅凭该两份证据无法确认第一被告在事发时能够被认定为年满十六周岁但不满十八周岁的完全民事行为能力人，其次根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第162条规定，侵权行为发生时行为人不满18周岁，在诉讼时以满18周岁，并有经济能力的，应当承担民事责任，行为人没有经济能力的，应当由原监护人垫付。本案中，第一被告在诉讼中已经年满18周岁，但目前无证据证明其有经济能力，且第一被告属负案在逃人员，故应当由原监护人承担民事责任。综上，第一被告侵权引发的民事赔偿责任应当由其原监护人即第二、第三被告赔偿。就赔偿比例问题，因目前无证据证明原告对第一被告首先实施侵害，故第一被告应全部承担责任，相应的赔偿责任也应由第二、第三被告全部承担。就赔偿具体数额问题，医药费合理性已经鉴定机构审核，可确定为8131.64元，原告之伤已构成伤残，故诉请赔偿残疾赔偿金理由正当，其系农业家庭户，故相应赔偿数额计算应依据农村居民标准计算，因其未提供有效的工作单位证明，应推定为无业人员，故其误工费应以5个月为标准参照农林牧渔业平均工资“其他”标准予以计算，因其未提供护理人员收入证明，其护理费计算参照居民服务业平均工资“其他”标准计算。关于第二、第三被告提出不予以赔偿原告自行委托鉴定所产生费用的辩称，本院认为原告自行委托的鉴定结论（伤残）与重新鉴定结果一致，应确认其合理性，其费用应当列入赔偿份额。至于原告主张的精神损害抚慰金，因原告之伤已构成伤残，故对其该项诉请可予支持，但其诉请数额明显过高，本院依法酌情调整为2000元。第一被告经本院传票传唤，无正当理由未到庭诉讼，本院可依法缺席判决。为保护公民合法权益，依据《中华人民共和国民法通则》第十四条、第一百一十九条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第162条、《最高人民法院关于贯彻审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告钱尧根、马调根应在本判决生效后十五日内支付给原告祝福梅医药费8131.64元、误工费5953.56元、护理费1139元、住院伙食补助费420元、残疾赔偿金14670元、鉴定费1200元、交通费250元、精神损害抚慰金2000元，合计33764.2元；
二、驳回原告祝福梅其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1349元，减半收取674.5元，由原告负担300元，被告钱尧根、马调根负担374.5元。司法鉴定费2000元，由原告负担500元，被告钱尧根、马调根负担1500元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审判员 王志华
二〇〇七年十二月十八日
书记员 杨金美