黑龙江省方正县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黑0124刑初100号
公诉机关黑龙江省方正县人民检察院。
被告人王某某，男，汉族，1972年8月21日出生于黑龙江省牡丹江市，初中文化，劳务人员，住黑龙江省牡丹江市。2017年3月10日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2017年4月14日因涉嫌犯非法经营罪被逮捕。现羁押于方正县看守所。
辩护人王玮平，黑龙江博学律师事务所律师。
被告人陶某某，男，汉族，1979年12月18日出生于黑龙江省牡丹江市，初中文化，劳务人员，住山东省聊城市。2017年2月15日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留（2017年2月15日被临时羁押于河北省雄县看守所，2月18日被押解回黑龙江省方正县），2017年3月23日被逮捕。现羁押于方正县看守所。
辩护人张伟华，黑龙ＸＸ烁律师事务所律师。
黑龙江省方正县人民检察院以黑方检刑诉[2017]91号起诉书指控被告人王某某、陶某某犯非法经营罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院于2017年6月22日立案，依法组成合议庭。9月19日，黑龙江省方正县人民检察院提出补充侦查，建议本院延期审理。同日，本院决定对该案延期审理。2017年10月18日，黑龙江省方正县人民检察院向本院申请恢复法庭审理。次日，本院决定对该案恢复法庭审理。2017年11月14日本院公开开庭审理了本案。黑龙江省方正县人民检察院指派检察员张金程出庭支持公诉，被告人王某某及其辩护人王玮平、被告人陶某某及其辩护人张伟华到庭参加诉讼。现已审理终结。
黑龙江省方正县人民检察院指控，1、2016年9月12日，张某某（另案处理）联系被告人王某某令其准备塑料布、苫布、防雨布运输26040斤烟叶（价值人民币43617元）至广东省汕头市，为了避免存放烟叶的仓库方正县会发镇联滨村杨某某（另案处理）制烟窝点暴露，张某1（另案处理）在方正县会发加油站将王某某驾驶的黑Ｃ×××××号货车开走将烟叶装好后送回并给付运费15000元。王某某到广东后购货人阿某（另案处理）支付剩余运费13500元。
2、2016年10月1日，被告人王某某驾驶黑Ｃ×××××号货车从方正县会发加油站运输张某某销往广东省汕头市24352斤烟叶（价值人民币40789.60元），张某1支付15000运费，王某某将烟叶运至汕头后阿某支付剩余运费13500元。
3、2016年8月26日，张某某经王某某介绍找到被告人陶某某令其准备塑料布、苫布、防雨布运输30000斤烟叶（价值人民币50250元）至广东省汕头市，为了避免仓库暴露，张某1在宾县摆渡收费站将陶某某驾驶的鲁Ｐ×××××号货车开到仓库，将烟叶装好后送回到收费站给付运费18500元。因接货人未接货未能支付剩余运费，张某某于9月2日、3日先后两次转给陶运费15000元，陶某某将烟叶运至宾县摆渡收费站张某1将其运回仓库。
4、2016年9月29日，被告人陶某某驾驶鲁Ｐ×××××号货车从方正县会发收费站运输张某某销往广东省汕头市20294斤烟丝（价值人民币604634.36元），张某1支付15000元运费，陶某某到了广东省梅州市货车被“罗队”扣押需要交纳罚款，陶某佳莲、芳翠的银行卡号发给张某某，张将上述卡号用微信发给“QQ你”（购货人阿某）让其替交罚款后车辆放行，陶某某将烟丝运至汕头后阿某支付剩余运费13500元。
5、2016年10月下旬，被告人陶某某驾驶鲁Ｐ×××××号货车从东宁县老黑山镇运输张某某销往河北省蔚县27000斤烟叶（价值人民币45225元），支付运费7000元，因质量不达标陶某某将烟叶于11月2日运回至宾县摆渡镇，被张某1接回存放于杨某某仓库，案发后该车烟叶被公安机关依法扣押。陶某某未收到剩余10000元运费。综上，被告人王某某非法运输烟草制品2次共50392斤，价值人民币84406.60元；被告人陶某某非法运输烟草制品3次，共77294斤，价值人民币700109.36元。经侦查，被告人王某某于2017年3月10日在牡丹江市阳某区被公安机关抓获。被告人陶某某于2017年2月15日在河北省雄县米家务镇被公安机关抓获。公诉机关认定被告人王某某、陶某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人王某某、陶某某居于从犯地位，应对其从轻、减轻处罚，建议判处被告人王某某有期徒刑一年至三年，并处罚金；建议判处陶某某有期徒刑二年六个月至六年，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人王某某供认上述犯罪事实，无辩解意见。其辩护人以王某某系偶犯、初犯，在共同犯罪中居于从犯地位，且仅为获取少量利益而从事运输烟草为由为其做从轻处罚的辩护。
被告人陶某某供认上述犯罪事实，无辩解意见。其辩护人辩称：1、公诉机关起诉书记载的第3、5起犯罪因该2起犯罪涉及的烟草制品未能予以销售，无违法犯罪数额及社会危害性，不应认定为犯罪行为；2、依据司法解释，烟丝的价格应按烟叶每公斤3.35元的1.5倍计算，即每公斤5.025元，犯罪数额计算错误；3、陶某某当庭自愿认罪，且系从犯，作用轻微，建议判处陶某某缓刑处罚。
经审理查明：被告人王某某与陶某某均系长途货运司机，在配货运输中相识。王某某与张某某亦通过配货站相识。
2016年8月26日，张某某联系王某某运输烟叶，因王某某有事，其便将陶某某介绍与张某某，同时告知陶某某所运货物为烟叶。嗣后，陶某某与张某某联系，张某某告知陶某某从宾县往广东省汕头市运送货物，运费28500元，陶某某表示同意。为避免烟叶受潮，张某某要求陶某某准备塑料布、苫布、防雨布用来防潮、遮雨。陶某某驾驶鲁Ｐ×××××号货车赶到宾县摆渡收费站等候，为了避免仓库暴露，张某某安排亲属张某1前往收费站接车，张某1安顿好陶某某后驾驶陶的货车回到仓库装载烟叶30000斤（价值50250元）。装好货物后，张某1将货车送还陶某某并支付部分运费18500元，同时告知陶某某余下运费由收货人支付。陶某某驾车向广东省汕头市行驶并一路与张某某保持联系。在陶某某驾车进入广东省地界后，张某某告知陶某某接货方被查，要求其驾车马上返回，因运费不足，张某某分别于9月2日、3日向陶银行卡支付运费15000元。陶某某将货物运回至宾县摆渡收费站，张某1接车后将货物运回仓库存放。
2016年9月12日，张某某雇佣王某某从方正县会发镇往广东省汕头市运输烟叶，运费28500元。为了避免烟叶受潮，张某某要求王某某准备塑料布、苫布、防雨布用来防潮、遮雨。王某某驾驶黑Ｃ×××××号货车赶到方正县会发镇加油站等候，为了避免仓库暴露，张某某安排亲属张某1前往收费站接车，张某1安顿好王某某后驾驶王的货车回到仓库装载烟叶26040斤（价值43617元）。装好货物后，张某1将货车送还王某某并支付部分运费15000元，同时告知王某某余下运费由收货人支付。王某某驾车向广东省汕头市行驶并一路与张某某保持联系，到达广东省地界后，王某某按张某某的指示将货物交予收货人“阿某”（另案处理），“阿某”支付剩余运费13500元。
2016年9月末，张某某雇佣陶某某运输烟丝，运费28500元。9月29日，陶某某驾车到方正县会发收费站等候，张某某安排张某1接应。双方接治后，张某1驾驶陶某某的货车前往仓库装运烟丝，陶某某在收费站等候。张某1将13000斤烟丝（{604634.36÷20294×13000}价值387270元）装好后，将货车送还陶某某并支付运费15000元，同时告知陶某某余下的运费13500元由接货方支付。陶某某驾车按张某某的指示向广东省汕头市行驶，货车进入梅州市区后被“交警队”扣押，“罗队”以接到举报该车运输违法货物为由将车辆扣留，要求交纳钱款放行。陶某某将该情况告知张某某，张某某将该情况及“罗队”提供的交纳钱款的银行卡号通过微信告知购货人“阿某”，要求“阿某”解决此事。二小时后，车辆及货物被放行。陶某某将烟丝按接货人要求运至汕头，阿某支付剩余运费13500元。
2016年10月1日，张某某雇佣王某某运输烟叶，运费28500元。王某某驾车到方正县会发收费站等候，张某某安排张某1接应。双方接治后，张某1驾驶王某某的货车前往仓库装运烟叶，王某某在收费站等候。张某1将24352斤烟叶（价值40789.60元）装好后，将货车送还给王某某并支付运费15000元，同时告知王某某余下的运费13500元由接货方支付。王某某驾车按张某某的指示向广东省汕头市行驶，张某某将“阿某”指派的接货人联系方式告知王某某，王某某与接货人取得联系后按接货人的要求将货物交付，接货人支付剩余运费13500元。
2016年10月下旬，张某某雇佣陶某某驾驶货车前往牡丹江市东宁县老黑山镇装烟叶销往河北省蔚县，运费17000元。按张某某的指示，陶某某驾车随在老黑山镇的两处装货地点装载烟叶27000斤（价值45225元），接车人向其支付运费7000元。随后，陶某某驾车到达蔚县与接货人取得联系，接货人在查验货物时，发现质量不合格不予接收。11月2日，陶驾车返回至宾县摆渡镇，张某1将该货车拉至杨某某仓库存放。案发后，该车烟叶被公安机关依法扣押。综上，被告人王某某非法运输烟草制品2次共50392斤，价值84406.60元；被告人陶某某非法运输烟草制品3次，共70000斤，价值482745元。
2017年2月15日，方正县公安局工作人员在河北省雄县米家务镇将陶某某抓获。3月10日，方正县公安局工作人员在牡丹江市阳某区将王某某抓获。
上述事实，被告人王某某、陶某某在开庭审理过程中亦无异议，并有方正县烟草专卖局案件移送函、案件来源、到案经过及受案登记表，黑龙江省烟草专卖局关于张某某等人未取得烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证的情况说明，现场勘查笔录、平面图及照片，辨认笔录及照片，黑Ｃ×××××号货车、鲁Ｐ×××××号货车出、入口交通量查询单，广东汕头接货方与王某某、陶某某的通话记录明细，于殿芬中国农业银行卡交易明细清单，刘某某、张某1记账本记载出、入库烟草制品情况，方价刑认[2017]158号价格认定结论书、价格认定明细表及通知书，证人刘某某、张某1等人的证言，同案被告人张某某的供述，被告人王某某、陶某某等人供述、户籍证明及其现实表现等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王某某、陶某某明知他人未经相关部门许可，非法经营烟草专卖品而为其提供运输便利，二被告人的行为均构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，应予惩处。被告人王某某、陶某某与张某某分别构成共犯关系，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，对二被告人应分别适用从轻、减轻处罚。鉴于二被告人归案后能如实供述自身的罪行，且仅为获取少量利益而从事运输行为，综合上述情节对二被告人可从轻处罚。针对公诉机关指控的第4起陶某某运输20294斤烟丝一节，经查，张某某供述指控的该批烟丝重量为13000斤，张某1、刘某某的账本虽有所记载，但相对模糊、不清，公诉机关亦未能就其余7294斤烟丝的来源提供证据证实，加之杨某某在逃，从有利于被告人的原则，本院认定烟丝为13000斤，价值为387270元。针对陶某某辩护人提出指控的第3、5起犯罪未能实际销售不应认定为犯罪行为的辩护意见，经查，该两起犯罪虽然未能实际销售，但其未销售的烟草制品与已销售的烟草制品的累计金额已达四十余万元，已销售的烟草制品金额比重大，社会危害性严重，对其应在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。故辩护人关于该节的辩护意见，本院不予采纳。针对辩护人提出烟丝的价格应按烟叶每公斤3.35元的1.5倍计算的辩护意见，经查，国家发展和改革委员会价格认证中心在司法解释的基础上对烟丝的核定标准予以细化，使核定标准更加具体、科学，与司法解释之间并不矛盾、冲突。就本案而言，张某某将烟叶加工成烟丝后出售，谋取暴利，其不仅扰乱市场秩序，还严重侵害了国家的税收政策，国家据此制定烟丝的核价标准依据为中准级与其犯罪行为所侵害的社会关系及危害后果相适应，亦体现国家对非法经营烟草专卖品的打击态势。故辩护人的辩护意见无法律依据，本院不予采纳。辩护人部分辩护意见符合法律规定，本院予以采纳。根据本案的犯罪事实、犯罪的性质、情节和危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条、第七十五条、第七十六条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第五条、第六条、第七条、第九条之规定，判决如下：
一、被告人陶某某犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币8000元，罚金自本判决生产之日起三十日内缴纳至本院。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人王某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元，罚金自本判决生效之日起三十日内缴纳至本院。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黑龙江省哈尔滨市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李 想
人民陪审员 张秀梅
人民陪审员 刘志岩
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 宋雪娜