贵州省余庆县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0329刑初15号
公诉机关贵州省余庆县人民检察院。
被告人付治学，男，1970年9月8日出生于贵州省余庆县，汉族，小学文化，务农，住余庆县。2016年8月30日，因涉嫌犯非法持有枪支罪被余庆县公安局刑事拘留。同年9月13日，被执行逮捕。现羁押于余庆县看守所。
贵州省余庆县人民检察院以余检公诉刑诉［2017］16号起诉书指控被告人付治学犯非法持有枪支罪，于2017年1月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。余庆县人民检察院指派代理检察员唐娜娜出庭支持公诉，被告人付治学到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，1988年，被告人付治学在凤冈县天桥乡漆坪村坳田组陈朝高（已死亡）处制作了二支火药枪，后一直非法持有该火药枪，存放于余庆县关兴镇狮山村上坝组20号付治学家中。2016年6月19日，�安机关在付治学家中查出二支火药枪。经鉴定，二支枪均以火药为动力发射弹丸，具备杀伤力，属枪支。
公诉机关据此认定被告人付治学违反枪支管理规定，非法持有火药枪二支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》一百二十八条第一款之规定，构成非法持有枪支罪，应追究其刑事责任。同时，向本院提供了相关书证、物证、现场勘验笔录、辨认笔录、鉴定意见、证人证言、被告人供述和辩解等证据在卷佐证。
被告人付治学对公诉机关指控的事实有异议，辩解涉案火药枪系其分家时父亲付某1给付，其行为不应当被刑事处罚。
经审理查明，1988年，被告人付治学在凤冈县天桥乡漆坪村坳田组陈朝高（已死亡）处得到二支火药枪，后一直非法持有，并存放于余�县关兴镇狮山村上坝组20号付治学家中。2016年6月19日，公安机关在付治学家中查获二支火药枪。经鉴定，二支火药枪均以火药为动力发射弹丸，具备杀伤力，属枪支。
为证明上述事实，公诉人在法庭上出示了如下证据，并对证据来源及证明的主要内容作了说明：
1、人员基本信息表。证明被告人付治学出生于1970年9月8日，已达刑事责任年龄。
2、到案情况说明。证明被告人付治学系被公安机关拘传到案。
3、余庆县公安局关兴派出所关于犯罪嫌疑人付治学反映李仕友非法持有枪支的情况说明、余庆县公安局情况说明。证明余庆县公安局关兴派出所在查办付治学非法持有枪支一案中，付治学反映李某1非法持有枪支，经民警对李�1住宅及周边进行搜查，未查找到枪支。
4、户口注销证明。证明风冈县天桥镇漆坪村坳田组村民陈朝高于2009年11月15日死亡。
5、证据保金决定书、清单及扣押照片。证明在付治学处扣押黑柄黄色背带火药枪和蓝色背带火药枪各一支以及其他物品的事实。
6、接受证据材料清单及照片。证明付某3主动向公安机关上交一支黄色木质枪柄，军绿色背带的火药枪。
7、情况说明。证明付某3家座机号码155××××1659与付治学手机号码130××××3479在2016年7月1日至2016年8月30日无通话记录。
8、现场勘验笔录。证明本案现场位于余庆县关兴镇狮山村上坝组20号付治学住房北侧付治学卧室及付某6卧室。
9、搜查笔录。证明经公安机关搜查，在李某1家中未发现枪支。
10、遵义市公安司法鉴定中心（遵）公（司）检（痕）字[2016]142号、[2016]193号鉴定书。证明被告人付治学非法持有的二支火药枪以火药为动力发射弹丸，具备杀伤力，认定为枪支。
11、证人付某2的证言。证明付治学在当地和邻居的关系不好。当地人知道他有火药枪，都不敢惹他，所以知道他有枪都不敢举报，怕报复。付某3和付某2讲付治学还放了一支枪在付某3家，付某2就向李某1报告，后来派出所的找付某3，付某3才带派出所的去山上找的枪。
12、证人付某3的证言。证明付治学一直持有枪支，随时在周边用枪打鸟，经常把枪放在付某3家灶房门前，付某3让其不要乱放，付治学说自己家里还有，就把枪放在付某3家，经常拿去打完鸟又放回来。付某3听说派出所的把付治学家里的枪收了，担心付治学找付某3要枪，才将付治学放在付某3家中的枪拿去山上藏起来。同时证明付治学脾气不好，一不对劲就要打人。
13、王某1的证言。证明付某3没有火药枪。
14、证人付某1的证言。证明1988年的时候，狮子场几个经常追山的人到付治学家找付治学追山。付某1听说付治学有二支枪，是付治学在凤某县一个叫坳田的地方找陈铁匠做的。付治学脾气暴躁，和邻居关系都不好，稍微有些言语不和就要动手打人。
15、证人付某4的证言。证明2015年2、3月份的时候，付某4回老家，看见付治学在鱼塘边上用火药枪打鸟。付治学脾气暴躁，听说他在家和他父亲�生矛盾还用枪去吓过他父亲。
16、证人付某5的证言。证明付某5十几年前就知道付治学有枪，但不清楚有几支。付治学脾气不好，经常与邻居争吵，存在严重的治安隐患。
17、证人喻某、杨某的证言。证明陈朝高以前帮别人制作枪支被风冈县公安局处理过，后来大概在2008年的时候就过世了。
18、证人邹某的证言。证明邹某知道付治学在用火药枪打鸟，但不清楚具体有几支枪。付治学和周围邻居关系都不好，并扬言要用火药枪打人，谁都怕他。
19、证人张某的证言。证明2015年9月的一天，张某在山上打鸟，付治学看到后就把自己的枪背出来和张某一起打鸟。听付治学说他有三支枪，有一支枪杆都打爆了，还打伤了他自己的手。
20、证人田某的证言。证明田某没有与付某3、陈某2、冯某去追过山，也没听说他们去追过山，付某3没有火药枪。
21、证人王某2的证言。证明王某2没有给付某3买过钢管做枪，没听说过也没看见过付某3有火药枪，但见过付治学用枪打鸟。
22、证人付某6的证言。证明付治学有二支火药枪，平时都是放在家里的。
23、证人赵某、李某2的证言。证明李三铁匠已于1984年3月去世，不知道是否给付某3制造过火药枪。
24、证人付某7、付某8的证言。证明付某7与付治学、付某8系兄弟关系，付某7与付某8均不清楚付治学的枪支来源，其父亲付某1没有找人制作枪支。
25、被�人付治学的供述：1988年腊月十三那天，我拿木料和水管到凤某县天桥乡坳田，找到陈铁匠花了100元加工费做了二支火药枪，后来一直放在家里，门前一支，门后一支。找陈铁匠制枪的目的是怕社会乱，拿枪来吓人。2016年6月19日，我报警说自家鱼死了，公安民警来查看的过程中发现树上挂着一只死鸟，就问我是否有枪，我就说有一支，然后民警在我家里找到了一支火药枪，当民警走出几百米后又问我是否还有枪，我回答没有，但民警不相信，又返回我家中搜查，在我家楼上找到一支打爆了的枪管和枪把，在我儿子付某6的房间里找到另外一支火药枪。我没有放火药枪在付某3家。
公诉机关当庭出示的证据，均系公安机关依法收集，经庭审举证、质证，符合证据的合法性、客观性、关联性，证据之间能相互印证、形成证据锁链，对其�据的效力予以确认。
本院认为，被告人付治学违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为动力发射弹丸的枪支二支，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”之规定，构成非法持有枪支罪，应予以处罚。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。被告人付治学非法持有以火药为动力发射弹丸的枪支二支，根据《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款“具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的'情节严重'�（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。”之规定，属于情节严重的情形，应当在三年以上七年以下有期徒刑的幅度内予以量刑。关于被告人付治学所持涉案火药枪系其分家时父亲付某1给付，其行为不应当被刑事处罚的辩解，经查，证人付某1、喻某、杨某的证言与被告人付治学在公安机关的供述能够印证涉案枪支系被告人付治学从他人处所得，证人付某8、付某7的证言也证明其父亲付某1没有找人�作过枪支。同时，被告人付治学不符合配备、配置枪支条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支的行为，应当予以处罚。故被告人付治学所持相关辩解不能成立，不予采纳。本院根据被告人付治学的主观恶性、犯罪事实、犯罪情节以及社会危害性等方面综合考虑，予以量刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第二款第（二）项之规定，判决如下：
一、被告人付治学犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月30日起至2019年8月29�止）。
二、涉案枪支二支予以没收，由余庆县公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省遵义市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 何汶芮
人民陪审员 杨秀明
人民陪审员 杨再付
二〇一七年二月十六日
书 记 员 陈 飞