文书内容江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏02民终4695号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司，住所地江苏省无锡市太湖新城金融一街11号19楼。负责人：许威，该公司总经理。委托诉讼代理人：岑丹萍，该公司职员。被上诉人（原审原告）：谭维珍，女，1969年12月14日生，土家族，住江苏省无锡市惠山区。委托诉讼代理人：杨宏，江苏法略律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：彭雪雷，男，1987年10月27日生，汉族，住河南省虞城县。被上诉人（原审被告）：孙文林，男，1990年11月30日出生�汉族，住江苏省泰兴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司无锡分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人谭维珍、彭雪雷、孙文林机动车交通事故责任纠纷一案，不服无锡市惠山区人民法院（2017）苏0206民初619号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判支持其上诉请求。事实与理由：1、根据保险合同约定，谭维珍医疗费中的非医保用药费用不应由其承担，一审判决其全额赔偿谭维珍的医疗费无依据。2、一审法院认定谭维珍误工费标准为50702元/年不合理。谭维珍提供的误工材料并不能证明其从事零部件后续处理工作，且未提供纳税凭证，故对其误工损失不予认可。被上诉人谭维珍辩称：关于非医保用药，其所用药品都是遵循医嘱，应予支持，且保险公司对非医保用药未举证证明，应当承担举证不力的后果。关于误工费，其在一审已向一审法院提供了误工费及工资标准的相关证据，并接受了一审法院的询问，证明其确系在该单位工作并因本次交通事故产生误工费用。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。被上诉人彭雪雷、孙文林表�赞同谭维珍的答辩意见。谭维珍向一审法院起诉请求：赔偿其各项损失142530.5元，保险公司先在交强险内承担赔偿责任，再在商业三者险范围内承担70%的赔偿责任，不足部分由彭雪雷、孙文林承担赔偿责任。一审法院认定事实：查明      事实              2016年5月7日11时50分许，彭雪雷驾驶苏BR7E01号小型轿车行驶至洛社镇杨市利锡拉链股份有限公司门口时，与谭维珍骑的电动自行车相撞，致谭维珍受伤及车辆损坏。交警部门认定，彭雪雷、谭维珍负事故同等责任。苏BR7E01号小型轿车登记车主孙文林，在保险公司投保了交强险、100万元商业三者险及不计免赔险。      事故后，谭维珍被送往医院抢救治疗。       经鉴定，谭维�构成十级伤残；误工期180日，营养期60日、护理期60日。                  具体项目              谭维珍主张              保险公司意见               彭雪雷、孙文林意见               法院认定                  1              医疗费              15559.55元              数额无异议，扣15%非医保用药费用              无异议，非医保不承担              15559.55元                  2              住院伙食补助费               20元×7天=140元              期限无异议，标准每天18元。              18元×7天=126元                  3              营养费               20元×60天      =1200元              期限无异议，标准每天18元。              18元×60天      =1080元                  4              护理费              60元×60天=3600元              期限无异议，标准每天55元。              3600元                  5              误工费              4480元×6月=26880元              证据真实性不予认可；不符合证据形式，无单位负责人签名及电话；未提供原告伤前伤后工资单及银行流水；认可最低工资标准。              25003.73元                  6              残疾赔偿金              40152元×20年×10%=80304元              计算方式无异议；因伤残等级不认可，故不认可。              80304元                  7              精神损害抚慰金               5000元（交强险优先）              不予认可；如判决应考虑事故责任。               3000元                  8              交通费              500元              酌情认可300元              依法认定              300元                  承担方式              交警部门出具的交通事故认定客观真实、合法有效，予以确认。因本次交通事故发生在机动车与非机动车之间，依法认定由机动车一方承担60%的赔偿责任，由非机动车一方承担40%的赔偿责任。      无锡市精神卫生中心司法鉴定所出具的精神疾病司法鉴定意见书客观真实、合法有效，予以确认。三被告对精神伤残等级不予认可，但未提供证据材料，不予采信。      保险公司要求扣除15%非医保用药费用，未提供证据材料，不予采信。      关于误工费，根据谭维珍提供的证据材料及法院对谭维珍的谈话笔录，虽不能有效证明谭维珍的收入状况，但足以证明其在惠山区钱桥东芳机械配件加工厂从事加工后零部件的后续处理工作，故可参照2015年度江苏省其他服务行业标准每年50702元计算误工费，即50702元÷365天×180天=25003.73元。      上述合理损失合计128973.28元，由保险公司先在交强险限额内承担12万元，超出部分再在商业三者险限额内承担60%的赔偿责任即5383.97元，合计125383.97元。      一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《中华人民共和国道路交通安全法》及相关行政法规和司法解释的规定，作出判决：一、保险公司于判决发生法律效力之日起十日内赔偿谭维珍125383.97元；二、驳回谭维珍的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取570元、鉴定费4849.05元，合计5419.05元，由谭维珍负担17元，由保险公司负担5402.05元。二审中，当事人未提交新的证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。二审争议焦点是:一、医疗费应否扣除20%的非医保用药费用；二、谭维珍误工费按50702元/年标准计算是否恰当。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人保险公司主张按照保险合同条款规定，医疗费应扣减20％非医保用药费用，因该条款属于限制合同相对方权利、排除己方责任的格式条款，需举证证明其已向投保人尽到充分提示、说明之义务，否则不发生法律效力。保险公司对此未能举证证明，亦未能提交非医保用药清单及替代用药清单，�本院不予支持。关于谭维珍误工费的标准，根据谭维珍一审提供的所在单位出具的误工证明与工资收入证明，结合一审法院所作调查笔录，可以证明谭维珍事发前在惠山区××东芳机械配件加工厂工作的事实。由于谭维珍未能有效证明其收入状况，一审法院参照2015年度江苏省其他服务行业标准每年50702元计算其误工费并无不当。保险公司对此虽有异议，但未提供相反证据予以推翻，故本院对其上诉主张不予支持。综上，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1296元，由上诉人保险公司负担。决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 王一川审判员 朱光烁二〇一七年十一月二十八日书记员 李 蒙