江苏省高级人民法院民 事 判 决 书（2017）苏民终1150号上诉人（原审原告）:徐州市五星钢铁有限公司，住所地在江苏省徐州市中山北路190号金属交易厅111号。法定代表人:孟晓静，该公司经理。委托诉讼代理人:李铁军，江苏彭城律师事务所律师。上诉人（原审被告）:徐州鼎元软件科技有限公司，住所地在江苏省徐州市经济技术开发区徐淮路南侧、经七路东侧。法定代表人:李伟，该公司总经理。委托诉讼代理人:张谭，该公司副总经理。原审被告:江苏荣邦建设有限公司，住所地在江苏省徐州市新城区绿地商务城蓝海二期B座1003室。法定代表人:王云堂，该公司董事长。上诉人徐州市五星钢铁有限公司（以下简称五星公司）因与上诉人徐州鼎元软件科技有限公司（以下简称鼎元公司）、原审被告江苏荣邦建设有限公司（以下简称荣邦公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省徐州市中级人民法院（2014）徐商初字第00131号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年2月5日作出（2015）苏商终字第547号民事裁定，将本案发回重审。江苏省徐州市中级人民法院审理后，于2017年3月21日作出(2016）苏03民初257号民事判决。五星公司、鼎元公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年8月10日公开开庭审理了本案。上诉人五星公司委托诉讼代理人李铁军、上诉人鼎元公司委托诉讼代理人张谭到庭参加诉讼。原审被告荣邦公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。五星公司上诉请求:撤销一审判决，改判支持五星公司一审诉讼请求；一、二审案件受理费由荣邦公司、鼎元公司承担。事实和理由：1、五星公司向荣邦公司工地送货共计715.814吨，荣邦公司对此并不否认，鼎元公司作为担保人可在承担保证责任后从其应支付荣邦公司的工程款中扣减，荣邦公司的自认并不损害鼎元公司的利益，应当按照送货单所载，认定五星公司的送货数量为715.814吨。2、31#、32#、34#发货单记载的169.451吨钢材已运送至工地的事实，有五星公司送货单、卸货人郑某的证言及其提交的流水账簿证明，郑某卸货的钢材涉及31#、32#、34#、35#、37#、39#、44#、45#、46#、47#10份送货单，一审判决对于35#、37#、39#、44#、45#、46#、47#送货单的所载送货量予以认定，而对于情形相同的31#、32#、34#送货单，却以郑某流水账簿2012年11月4日卸货约170吨的记录文字系添加在两行文字中，而不予认定。一审中郑某出庭对于其上述记录的形成过程作了陈述，然而一审法院未予采信，认定事实错误。申请对于郑某流水账簿有关170吨钢材卸货的记载是否原始形成进行司法鉴定。2、针对38#送货单送货33.964吨、36#送货单送货2.197吨的事实，五星公司均已提交证据证明，一审未予认定错误。3、荣邦公司未按约给付货款造成的损失远大于银行贷款利率的4倍，一审判决违约金按照银行同期贷款利率的2倍计算，不能弥补因其违约给五星公司造成的损失，请求二审予以调整。综上，一审判决认定事实不清，裁判结果错误。鼎元公司答辩称：1、郑某流水账簿中2012年11月4日卸货约170吨的记录系在两行文字之中添加，不符合正常书写习惯，一审判决对于该170吨所对应的31#、32#、34#发货单不予认定，符合法律规定。2、36#、38#送货单所载钢材，因无其他证据证明已送至建设工地，一审法院未予认定正确。3、由于五星公司对于因违约造成其实际损失未提交证据证明，故违约金应按照银行同期贷款利率计算，一审判决认定按照贷款利率2倍计算，已属过高。综上，请求驳回五星公司上诉。鼎元公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回五星公司一审诉讼请求。事实和理由：五星公司单方出具送货单不能作为本案认定事实的依据。送货单上有多份荣邦公司“李信军”的签名字体不一，明显非同一人笔迹，不能以此认定荣邦公司已确认收取送货单所载钢材。一审中五星公司亦自认部分“李信军”签字是起诉时自行添加，送货单的真实性不应认定。故而，仅凭运输、卸货人的证言认定荣邦公司已实际收货的事实，证据不足。综上一审判决认定事实不清，裁判结果错误。五星公司答辩称：一审法院根据荣邦公司签收的五星公司开具的送货单，以及送货人、卸货人的证言以及相关原始记账凭证等证据综合认定五星公司供货的事实。鼎元公司的上诉理由，不能成立。五星公司一审诉讼请求为：1、荣邦公司支付货款2049483.47元、违约金871680.64元；2、鼎元公司对上述款项承担连带保证责任；3、诉讼费用由鼎元公司承担。诉讼中，五星公司变更违约金的计算标准为按照同期银行贷款利率的四倍计算违约金至起诉之日止。一审法院经审理查明：鼎元公司将位于徐州经济开发区振兴大道东侧的软件园一期A1-4#孵化器大楼工程发包给荣邦公司施工。2012年10月、11月期间，五星公司作为卖方（甲方），荣邦公司作为买方（乙方），鼎元公司作为保证方，共同签订《钢材购销合同》，约定：荣邦公司所需钢材的品名、规格以五星公司实际提供为准（产地：莱钢永锋、石横等大型钢厂），数量以荣邦公司接收人员签字确认的，由五星公司开具的送货单据上记载的数量为准，每批钢材的价格以供货当日“我的钢铁网”上莱芜永锋、石横钢厂出厂价格的基础上加260元作为双方结算的单价，该价格为不含税价格；荣邦公司每次需货时，应提前5天通知五星公司所需钢材的规格、型号、数量等，经五星公司确认后，在5天内将该钢材送到工地。在送货前，荣邦公司应确认单价，否则五星公司有权拒绝供货；合同项下钢材款的支付方式为：五星公司供货达1000吨时，荣邦公司支付500吨的货款，剩下500吨货款待第二次供货满500吨后支付前一次的500吨货款，以此类推。最后一笔货款在荣邦公司收到五星公司钢材之日起60日内付清。如果荣邦公司没有按时如数支付钢材款，则荣邦公司应按供货总吨数按照每吨每天增加3元的价格结算货款；保证方对荣邦公司的付款向五星公司承担保证责任，保证期限至荣邦公司付清货款时止。五星公司、鼎元公司分别在合同“甲方”、“保证人”处加盖各自单位印章，王清祥在“乙方代表”处签名。2012年10月17日至2012年12月13日，五星公司分批向荣邦公司供应钢材，关于钢材供应量，五星公司主张是715.814吨。五星公司根据每次送货的时间、规格、数量，计算715.814吨钢材的价款数额为3049483.47元（具体计算明细见附件一五星公司主张的销货清单）；鼎元公司仅认可其中390.934吨（35#发货单83.206吨、37#发货单41.738吨、39#发货单37.715吨、44#发货单41.58吨、45#发货单96.322吨、46#发货单44.022吨、47#发货单46.351吨）。2014年10月8日，荣邦公司向五星公司出具情况说明一份，内容为：徐州市五星钢铁有限公司，就我公司承建的徐州鼎元软件科技有限公司软件园的建设项目中，我公司项目负责人王清祥从贵公司购买钢材715.814吨一事，鼎元公司已多次找我公司协商如何归还拖欠贵公司的钢材款。在此，我公司希望贵公司能在利息方面做出适当让步，并撤回起诉。撤诉后，我公司再与鼎元公司商量尽快将钢材款支付给你公司。“我的钢铁网”网站上不存在莱芜永锋钢厂2012年10月至2012年12月期间的钢材出厂价格，但存在石横钢厂2012年10月至2012年12月期间的钢材出厂价格。该网站上公布的石横钢厂2012年10月15日至2012年12月17日期间的钢材出厂价格共有15次，根据五星公司2012年10月17日至2012年12月13日的送货明细，确定本案所涉钢材价格有关的出厂价格明细（详见附件二“我的钢铁网”网站上发布的钢材价格表）。在上述网站上公布的价格表的下方均有“Φ6-32㎜HRB400E在HRB400同规格价格基础上加50元/吨”。另查明：五星公司分别于2013年5月15日、2013年8月23日收到货款30万元、70万元；2014年2月11日，荣邦公司向五星公司付款20万元。一审争议焦点为：一、荣邦公司是否拖欠五星公司货款，欠款金额如何确定；二、荣邦公司违约责任如何确定；三、鼎元公司应否承担保证责任。一审法院认为：一、关于荣邦公司是否拖欠五星公司货款、欠款金额如何确定问题。（一）关于五星公司供货量的确认。五星公司主张其向荣邦公司供应钢材715.814吨，尽管荣邦公司对此予以认可，但本案欠款数额的确认不仅影响到荣邦公司的利益，同时亦影响到保证人鼎元公司的利益，故荣邦公司的陈述不能当然作为自认认定。五星公司的供货总量还应当审查证据予以确定。五星公司就上述供货量提供了15张发货单作为证据，但该发货单上收货人李信军的签名存在明显不一致，真实性无法得到证实，故仅凭该15张发货单不能证明五星公司真实的供货量，需结合其他证据综合予以判断。五星公司就其提供的发货单分别提供了其他证据予以佐证：1、就31#、32#、34#、35#、37#、39#、44#、45#、46#、47#发货单据所载发货情况，五星公司提供了卸货人郑某到庭证实卸货情况，并提供了郑某记录的流水账予以佐证。鼎元公司对其中郑某11月4日卸货约170吨的记载（对应发货单31#、32#、34#）不予认可，对其余七笔予以认可。一审法院认为，鼎元公司提出异议的11月4日卸货约170吨的记录是加在两行正常书写的记录中间，而纵观整本记录，仅此一处，明显不符合书写习惯，五星公司对此无合理解释，亦无其他证据佐证，故鼎元公司的异议成立，该证据不足以证明五星公司的主张，五星公司就31#、32#、34#发货单记载的供货量所举证据不足，不予认定，五星公司可待证据充分后另行主张权利。就上述发货单，确认390.934吨发货量。2、就40#、41#、42#发货单据所载发货情况，五星公司提供了证人陈某（承运人）、王某1（司机）、马某（司机）、周某（卸货人）到庭作证，并提交了陈某用于统计的豫Ｎ×××××车辆出车收支余汇报表、给豫Ｎ×××××货车及豫Ｎ×××××货车司机发放运费的发款单，其中记载了上述三辆货车运货的时间、吨数。该院认为，几名证人的证言基本能够相互印证，又有陈某的报表、发款单予以佐证，报表、发款单上记载的时间、吨数与发货单据亦能对应，所有证据形成证据链条，能够证明40#、41#、42#发货单据所载发货情况，对该共计119.268吨钢材发货量予以确认。3、就36#发货单据所载发货情况，五星公司提供了证人王某2到庭作证，由于证人证言无其他证据佐证，真实性无法确认，且该张发货单上李信军的签字五星公司认可是其找人代签，发货单时间亦是倒签，故该张发货单真实性无法确认，对其上所载发货量，不予确认。4、就38#发货单据所载发货情况，五星公司未提供证据予以佐证，由于如上所述原因，仅凭发货单不足以证明发货量，对该发货单上所载发货量亦不予确认。综上，五星公司就发货390.934吨+119.268吨共计510.202吨的举证充分，应予认定。鼎元公司虽然提供徐州华龙建设项目管理咨询有限公司出具的咨询报告书证明涉案工地当时已用钢材量为262.62吨，但是，本案系处理五星公司与荣邦公司间买卖合同纠纷，鼎元公司的工程用量与荣邦公司购买的钢材量并不必然等同，并且鼎元公司作为担保人，并未就担保范围作出限定于工程用量的明确意思表示，工程用量不构成合理抗辩。故鼎元公司提供的该份证据不足以反驳上述五星公司所举证据，对五星公司合理主张部分，予以支持。（二）关于钢材价格如何确定的问题。首先，双方约定钢材价格以供货当日“我的钢铁网”网站上公布的莱芜永锋、石横钢厂出厂价格加260元作为结算价格，该约定系当事人的真实意思表示。但经审核，“我的钢铁网”网站上不存在莱芜永锋钢厂2012年10月至2012年12月期间的钢材出厂价格，因此，五星公司主张按照石横钢厂出厂价格加260元作为结算价格不违反合同约定。其次，因五星公司的每一次供货日期，与“我的钢铁网”网站上关于石横钢厂出厂价格的公布时间并不是一一对应，因此，除供货日期与“我的钢铁网”网站公布时间相对应的以外，其他的应以“我的钢铁网”网站上与五星公司每一次供货，且在下一次公布前，日期最接近的出厂价格作为确定本案所涉钢材价格的依据。具体为：2012年11月4日供货的钢材价格以2012年10月29日公布的石横钢厂出厂价格为依据；2012年11月18日供货的钢材价格以2012年11月18日公布的石横钢厂出厂价格为依据；2012年11月23日供货的钢材价格以2012年11月23日公布的石横钢厂出厂价格为依据；2012年11月25日供货的钢材价格以2012年11月23日公布的石横钢厂出厂价格为依据；2012年11月27日供货的钢材价格以2012年11月26日公布的石横钢厂出厂价格为依据；2012年11月30日供货的钢材价格以2012年11月30日公布的石横钢厂出厂价格为依据；2012年12月1日供货的钢材价格以2012年11月30日公布的石横钢厂出厂价格为依据；2012年12月13日供货的钢材价格以2012年12月10日公布的石横钢厂出厂价格为依据。因此，确定每次供货的出厂价格（详见附件三“一审法院确定的出厂价格明细”），并在上述出厂价格的基础增加260元/吨。再次，因在“我的钢铁网”网站上公布的价格表的下方均有“Φ6-32㎜HRB400E在HRB400同规格价格基础上加50元/吨”，因此，对于五星公司供货明细上载明“400E”的钢材价格，均在上述确定的出厂价格基础上增加50元/吨。最后，虽然合同中还约定“在送货前，荣邦公司应确认单价，否则五星公司有权拒绝供货”，但该约定系在合同第二条五星公司如何供货及逾期供货的违约责任的条款中，是对五星公司供货条件的约定，赋予了五星公司在荣邦公司未确认单价的情况下，享有供货选择权，即五星公司可以供货，也可以拒绝供货。因此，荣邦公司是否在供货前确认单价，并不影响到五星公司的供货行为，同时，鼎元公司亦未提供证据证明荣邦公司在五星公司每一次供货前，均对钢材单价进行确认的事实。故对鼎元公司关于五星公司应提供荣邦公司确认单价证据的抗辩主张，不予采信。综上，五星公司主张的钢材价格高于根据上述理由确定的钢材价格的，以确定的钢材价格为准；五星公司主张的钢材价格低于根据上述理由确定的钢材价格的，属于当事人自愿处分自己民事权利的行为，不违反法律规定，以五星公司主张的钢材价格为准。按照销货清单及法院确定的财产价格，确认本案诉争买卖合同项下的总货款数额为2153935元（详见附件四“一审法院计算明细表”）。（三）关于荣邦公司欠款金额的确认。因双方对荣邦公司已支付的120万元无异议，故荣邦公司还应向五星公司支付货款953935元。二、关于荣邦公司应否承担违约责任的问题。首先，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第一百一十二条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失”的规定，因荣邦公司未按照约定付款，构成违约，应向五星公司支付违约金。其次，双方当事人在合同中约定如果荣邦公司没有按时支付钢材款，应按供货总吨数每吨每天增加3元向五星公司支付违约金。五星公司在重审过程中主张按照同期银行贷款利率的四倍计算自2013年2月12日起至起诉之日2014年3月24日止的违约金。荣邦公司要求降低。依据最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，违约金的计算，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素。本案中，在五星公司未举证证明其因荣邦公司迟延履行债务而遭受额外损失的情况下，双方约定显然过高。荣邦公司要求适当降低违约金本院予以准许。依法酌情降低违约金计算标准为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的2倍。再次，按照约定，最后一笔货款在收到钢材之日起60日内付清。最后一笔钢材供应发生在2012年12月13日，故荣邦公司应在2013年2月11日前付清货款，因此，应从2013年2月12日起开始计算违约金。同时因荣邦公司分别于2013年5月15日付款30万元、2013年8月23日付款70万元、2014年2月11日付款20万元，应以每次付款时间为节点，扣除已付款金额分段计算违约金，具体为：以2153935元为本金，自2013年2月12日计算至2013年5月15日；以1853935元为本金，自2013年5月16日计算至2013年8月23日；以1153935元为本金，自2013年8月24日计算至2014年2月11日；以953935元为本金，自2014年2月12日计算至起诉之日。三、关于鼎元公司的保证责任承担问题。首先，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条分别规定，当事人对保证方式没有约定的，按照连带责任保证承担保证责任；对保证范围没有约定的，保证人对全部债务承担责任，即包括主债权、利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。本案中，钢材购销合同中仅约定鼎元公司对荣邦公司的付款向五星公司承担保证责任，既未约定保证方式，亦未约定保证范围，因此，鼎元公司应对荣邦公司在本案中的货款及违约金、实现债权的费用等承担连带责任保证。其次，双方在合同中约定鼎元公司的保证期限至荣邦公司付清货款时止，根据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年”的规定，鼎元公司的保证期间为主债务履行期满后二年，即2013年2月12日起至2015年2月11日。而五星公司于2014年3月提起本案诉讼，向鼎元公司主张权利，并未超过保证期间。综上，鼎元公司依法应承担保证责任。鼎元公司承担保证责任后，可以依据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，向荣邦公司追偿。遂依法判决：一、荣邦公司自判决生效之日起10日内给付五星公司货款953935元；二、荣邦公司自判决生效之日起10日内向五星公司支付违约金（以2153935元为本金，自2013年2月12日计算至2013年5月15日；以1853935元为本金，自2013年5月16日计算至2013年8月23日；以1153935元为本金，自2013年8月24日计算至2014年2月11日；以953935元为本金，自2014年2月12日计算至2014年3月24日，均按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的2倍计算）；三、鼎元公司对荣邦公司的上述债务承担连带清偿责任；鼎元公司承担保证责任后，有权向荣邦公司追偿。案件受理费30170元，由荣邦公司负担15170元，由五星公司负担15000元。对于一审查明的事实，五星公司、鼎元公司均无异议，本院依法予以确认。二审中，五星公司申请证人郑某到庭作证。郑某证言证实：1、其受货车司机吴振国的委托卸货，装卸费与送货车司机结算，供货的是五星公司。到货之前司机告知卸货时间及工地，有时告知大约数量。卸货费一般是一车300元，超出吨位的按照每吨7元计算。每一件钢材上都有吨位标牌，对钢材比较了解，哪个公司来的钢材都很清楚。2、其多年来形成每天记账的习惯，具体接货时间地点及吨数均有流水账式的记录，大奔4S店（荣邦公司施工）的卸货费都已结算完。3、记账本上有关170吨卸货的记载是本人当天书写，并非事后添加。习惯按干活的时间顺序记账。由于当天工作量很大，书写时遗漏了该笔，就在两行文字之间补记了上述内容，上述文字是当天书写。其他账簿上也有在两行之间添加的情况。对于郑某的证言，鼎元公司质证认为，郑某关于170吨卸货的记录不符合正常书写习惯，郑某关于170吨卸货的记载的解释不合理，其证言不应采信。其有理由相信该部分文字系事后添加。并称，只要经技术鉴定，认定该170吨的记载文字系郑某当天记录，其即认可170吨供货的事实。五星公司质证意见为：对于证人郑某的证言无异议；如鼎元公司对170吨卸货记录的真实性存疑，申请对该部分文字的形成时间进行鉴定。经本院委托，南京司法鉴定中心出具【2017】文司鉴字第666号司法鉴定意见书。鉴定意见为：送检记事本中标称日期为“11月份”的记录上手写文字“4/11在大奔4S店卸三星吴振国货4车大约170T”与其他文字符合同期形成的特点。经质证，五星公司对于鉴定意见予以认可。鼎元公司对于鉴定意见不予认可，但未提交相反证据予以反驳。二审争议焦点为：1、五星公司实际供货数量如何认定。2、本案违约责任如何认定。本院认为：一、关于五星公司实际供货数量。五星公司主张其向荣邦公司供应钢材715.814吨，提交了31#、32#、34#、35#、36#、37#、38#、39#、40#、41#、42#、44#、45#、46#、47#共15份发货单，虽然主债务人荣邦公司均予以认可，但由于荣邦公司一审拒不到庭，而欠款数额的确认不仅影响到荣邦公司的利益，同时亦影响到保证人鼎元公司的利益，且15张发货单上收货人李信军的签名存在明显不一致，真实性无法得到证实，故仅凭该15张发货单不能证明五星公司供货的真实数量。在此情况下，应结合其他证据综合认定。对于31#、32#、34#、35#、37#、39#、44#、45#、46#、47#发货单所载钢材，五星公司申请卸货人郑某到庭，郑某证言证实上述发货单所载钢材的卸货情况，并提供了记录卸货的流水账本一册。该记账本系原始形成，一审中，鼎元公司对于郑某记录的对应发货单35#、37#、39#、44#、45#、46#、47#的卸货明细的真实性予以认可，但对于其中记录的11月4日卸货约170吨（对应发货单31#、32#、34#）内容真实性不予确认，理由是上述文字记录在两行文字之间，有事后添加之嫌。对此，一审法院以上述文字记录明显不符合书写习惯、五星公司无合理解释亦无其他证据佐证为由，对于31#、32#、34#单据所载钢材不予认定。二审中，五星公司对于一审法院上述认定不予认可，并提出鉴定申请；鼎元公司则称系事后添加，并称，如经技术鉴定认定该170吨的记载文字系郑某当天记录，其即认可三份送货单所载170吨的供货事实。为了查明该事实，经本院委托鉴定，南京司法鉴定中心出具的司法鉴定意见为，相关记载与其他文字符合同期形成的特点。尽管鼎元公司对此不予认可，但未能提交相反证据反驳。本院对于该鉴定意见予以采信。结合郑某到庭对于该记录形成过程的陈述，应当认定上述文字记录的真实性，故对于31#、32#、34#送货单所载钢材已送至荣邦公司工地的事实，予以认定。依据送货单所载，涉及钢材数量169.451吨，按照“我的钢铁网”网站上公布的价格表的价格基础上加50元/吨的标准，上述钢材总价款为693990元。对于40#、41#、42#供货单，一审中五星公司申请证人陈某（承运人）、王某1（司机）、马某（司机）、周某（卸货人）到庭作证，并提交了陈某用于统计的豫Ｎ×××××车辆出车收支余汇报表的原始记载，以及豫Ｎ×××××、豫Ｎ×××××载货车司机发放运费的发款单，发款单记载了上述三辆货车运货的时间、吨数，与三份发货单所载内容相互印证，证据充分，一审判决对上述发货单所载119.268吨钢材数量予以确认，并无不当。对于36#发货单据，该张发货单上“李信军”系五星公司事后找人代签，发货单时间亦是倒签，发货单真实性难以确认；对于38#发货单，五星公司未提供其他证据证明，仅凭发货单不足以证明发货的事实，对五星公司主张二份发货单所载发货量，不应确认，一审判决亦无不当。综上，一审法院对于15份发货单中35#、36#、37#、38#、39#、40#、41#、42#、44#、45#、46#、47#发货单所涉发货量的事实认定正确；对于31#、32#、34#，因二审中出现新证据，本院依法予以认定。综上，五星公司发货数量为：390.934吨+119.268吨+169.451吨，共计679.653吨，货款总金额2847925元，扣除已付款120万元，尚欠货款为1647925元。二、关于违约金。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条规定，违约金的计算，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素。依据合同约定如果荣邦公司没有按时支付钢材款，应按供货总吨数每吨每天增加3元向五星公司支付违约金。一审中，五星公司主张按照同期银行贷款利率的四倍计算自2013年2月12日起至起诉之日2014年3月24日止的违约金，在五星公司未举证证明其因荣邦公司迟延履行债务而遭受额外损失的情况下，一审法院酌情降低违约金计算标准为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的2倍，较为适当。综上，由于二审中出现新的证据，本院对一审判决认定事实有误部分，依法予以纠正。五星公司部分上诉理由成立，依法予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销江苏省徐州市中级人民法院(2016）苏03民初257号民事判决。二、荣邦公司自判决生效之日起十日内给付五星公司货款1647925元及违约金（以2847925元为本金，自2013年2月12日计算至2013年5月15日；以2547925元为本金，自2013年5月16日计算至2013年8月23日；以1847925元为本金，自2013年8月24日计算至2014年2月11日；以1647925元为本金，自2014年2月12日计算至2014年3月24日，均按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的2倍计算）。三、鼎元公司对荣邦公司的上述债务承担连带清偿责任；鼎元公司承担保证责任后，有权向荣邦公司追偿。四、驳回五星公司其他诉讼请求。一审案件受理费30170元，由荣邦公司负担24259元，五星公司负担5911元。二审案件受理费30170元，由鼎元公司负担27986元（鼎元公司已交纳15170元），五星公司负担2184元（五星公司已交纳13300元）；鼎元公司于本判决生效之日起10日内向本院交纳12816元，五星公司多交纳11116元，由本院予以退还。本判决为终审判决。审判长  夏正芳审判员  杨 艳审判员  周 成二〇一七年十一月三十日书记员  白 妍附件一：五星公司主张的销货清单日期调单号物资名称规格数量实提吨数结算价/元总金额/元备11．30031Φ12三级螺纹400E367×92.933438512861.205Φ14三级螺纹400E7件×264×920.125435587644.375Φ16三级螺纹400E6件Х190Х916.212435570603.26Φ18三级螺纹400E168Х93.024435513169.52Φ20三级螺纹400E7件Х100支Х915.561435567768.15511.30032Φ25三级螺纹400E60支Х15件31.1854355135810.6811.40034Φ22三级螺纹400E75支Х10件20.120435587622.60Φ25三级螺纹400E60支Х29件Х960.2914355262567.3111.40035Φ25三级螺纹400E60支Х29件Х960.2914355262567.31Φ8三级螺纹1件2.09544259270.38Φ6三级螺纹2件4.150472519608.75Φ10三级螺纹8件16.67442573764.7510.170036Φ14圆钢18X90.1964245832.02Φ20圆钢90X92.00142958594.311.180037Φ12三级螺纹400E270X11件X12米31.6484385138776.48Φ14三级螺纹400E280X93.049435513278.40Φ22三级螺纹400E100X12米3.576435515573.48Φ25三级螺纹400E75X12米3.465435515090.0811.20038Φ12三级螺纹400E250Х5件Х99.99430543006.95Φ14三级螺纹400E264支Х4件Х911.50427549162.50Φ25三级螺纹400E60支Х6件Х912.474427553326.3511.230039Φ16三级螺纹400E160支Х10件Х922.75422596118.75Φ18三级螺纹400E120支Х5件Х910.8422545630.00Φ8三级螺纹2件4.165423517638.7711.250040Φ14三级螺纹400E180支Х11件Х921.56422591091.00Φ16三级螺纹400E140支Х8件Х915.928422567295.80Φ18三级螺纹400E110支Х1件Х91.9842258365.5011.250041Φ18三级螺纹400E110支Х20件39.604225167310.0011.250042Φ18三级螺纹400E110支Х10件Х919.80422583655.00Φ20三级螺纹400E90支Х5件Х910.005422542271.13Φ25三级螺纹400E60支Х5件Х910.395422543918.8811.270044Φ25三级螺纹400E60支Х20件Х941.584275177754.5011.300045Φ8三级螺纹3件6.24412525740.00Φ12三级螺纹400E367支Х10件Х929.334145121572.85Φ14三级螺纹400E280支Х2件Х95.935411524422.52Φ25三级螺纹400E90支Х8件Х924.9524115102677.48Φ16三级螺纹400E140支Х15件Х929.8654115122894.4712.10046Φ22三级螺纹400E120支Х5件Х916.092411566218.58Φ18三级螺纹400E110支Х4件Х97.92411532590.80Φ20三级螺纹400E90支Х10件Х920.01411582341.1512.130047Φ25三级螺纹400E90支Х9件Х928.0714075114389.31Φ22三级螺纹400E120支Х5件Х916.09407565566.75Φ8三级螺纹1件2.1941659121.35合计715.8143049483.47附件二：“我的钢铁网”网站上发布的钢材价格表圆钢三级螺纹钢10月15日Φ14Φ20Φ6三级螺纹Φ8三级螺纹Φ10三级螺纹Φ12三级螺纹Φ14三级螺纹Φ16三级螺纹Φ18三级螺纹Φ20三级螺纹Φ22三级螺纹Φ25三级螺纹3935398510月29日446541654135407540454045404540454045404511月12日443541354135407540454045404540454045404511月15日438540854135407540454045404540454045404511月18日433540354135407540454045404540454045404511月21日430540054105404540154015401540154015401511月23日427539754055399539653965396539653965396511月26日422539254005394539153915391539153915391511月28日419538953975391538853885388538853885388511月30日416538653945388538553855385538553855385512月2日412538253905384538153815381538153815381512月3日412538253855379537653765376537653765376512月6日418538853905384538153815381538153815381512月10日420539053905384538153815381538153815381512月17日4305400539653905387538753875387538753875附件三：一审确定的出厂价格明细送货日期及明细我的钢铁网站公布的石横出厂价格吨/元及公布的时间送货日期调单号物资名称公布时间出厂价格11.40035Φ25三级螺纹10.294045Φ8三级螺纹10.294165Φ6三级螺纹10.294465Φ10三级螺纹10.29413511.180037Φ12三级螺纹11.184075Φ14三级螺纹11.184045Φ22三级螺纹11.184045Φ25三级螺纹11.18404511.230039Φ16三级螺纹11.233965Φ18三级螺纹11.233965Φ8三级螺纹11.23397511.250040Φ14三级螺纹11.233965Φ16三级螺纹11.233965Φ18三级螺纹11.23396511.250041Φ18三级螺纹11.23396511.250042Φ18三级螺纹11.233965Φ20三级螺纹11.233965Φ25三级螺纹11.23396511.270044Φ25三级螺纹11.26391511.300045Φ8三级螺纹11.303865Φ12三级螺纹11.303885Φ14三级螺纹11.303855Φ25三级螺纹11.303855Φ16三级螺纹11.30385512.10046Φ22三级螺纹11.303855Φ18三级螺纹11.303855Φ20三级螺纹11.30385512.130047Φ25三级螺纹12.103815Φ22三级螺纹12.103815Φ8三级螺纹12.103905附件四：一审法院计算明细表日期调单号物资名称规格数量实提吨数出厂价格元/吨是否加50元/吨加260元/吨应结算价格元/吨原告主张价格元/吨最终计算价格元/吨金额11.435Φ25三级螺纹400E60支Х29件Х960.291404550260435543554355262567.305Φ8三级螺纹1件2.09541652604425442544259270.375Φ6三级螺纹2件4.15446526047254725472519608.75Φ10三级螺纹8件16.67413526043954425439573264.6511.1837Φ12三级螺纹400E270X11件X12米31.648407550260438543854385138776.48Φ14三级螺纹400E280X93.04940455026043554355435513278.395Φ22三级螺纹400E100X12米3.57640455026043554355435515573.48Φ25三级螺纹400E75X12米3.46540455026043554355435515090.07511.2339Φ16三级螺纹400E160支Х10件Х922.7539655026042754225422596118.75Φ18三级螺纹400E120支Х5件Х910.839655026042754225422545630Φ8三级螺纹2件4.165397526042354235423517638.77511.2540Φ14三级螺纹400E180支Х11件Х921.5639655026042754225422591091Φ16三级螺纹400E140支Х8件Х915.92839655026042754225422567295.8Φ18三级螺纹400E110支Х1件Х91.983965502604275422542258365.511.2541Φ18三级螺纹400E110支Х20件39.639655026042754225422516731011.2542Φ18三级螺纹400E110支Х10件Х919.839655026042754225422583655Φ20三级螺纹400E90支Х5件Х910.00539655026042754225422542271.125Φ25三级螺纹400E60支Х5件Х910.39539655026042754225422543918.87511.2744Φ25三级螺纹400E60支Х20件Х941.58391550260422542754225175675.511.345Φ8三级螺纹3件6.24386526041254125412525740Φ12三级螺纹400E367支Х10件Х929.33388550260419541454145121572.85Φ14三级螺纹400E280支Х2件Х95.93538555026041954115411524422.525Φ25三级螺纹400E90支Х8件Х924.952385550260419541154115102677.48Φ16三级螺纹400E140支Х15件Х929.865385550260419541154115122894.47512.146Φ22三级螺纹400E120支Х5件Х916.09238555026041954115411566218.58Φ18三级螺纹400E110支Х4件Х97.9238555026041954115411532590.8Φ20三级螺纹400E90支Х10件Х920.0138555026041954115411582341.1512.1347Φ25三级螺纹400E90支Х9件Х928.071381550260412540754075114389.325Φ22三级螺纹400E120支Х5件Х916.0938155026041254075407565566.75Φ8三级螺纹1件2.1939052604165416541659121.35合计510.2022153935