甘肃省庆阳市西峰区人民法院民 事 裁 定 书（2017）甘1002民初1245号原告：周高升，汉族，庆阳机场职工，住庆阳市。委托诉讼代理人：方星麟，庆阳市西峰区北街法律服务所法律工作者。被告：俄翔，汉族，庆阳市人民政府办公室干部，住庆阳市。原告周高升与被告俄翔民间借贷纠纷一案，本院于2017年3月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告周高升及其委托诉讼代理人方星麟、被告俄翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告周高升向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告归还借款10万元，按月息2分计算从借款至还款之日的利息。2、诉讼费由被告承担。事实和理由：被告于2016年3月31日向原告借现金人民币10万元，言明他只用8个月时间，到期立即归还，未料到期后，被告未归还借款，原告多次找被告催要借款，被告一直推脱，分文未还，在2017年2月29日，原告再次向被告催要借款，被告态度不好。原告只能诉至法院，请法院依法支持原告的诉讼请求。被告俄翔辩称：2014年9月，周高升找到被告让给庆阳市鼎翔商贸公司以年息2分借款26万元，因未按约定时间归还，周高升将庆阳市鼎翔商贸公司、经理吴孝菲和本人起诉至区法院，经法庭宣判后，责令由鼎翔公司偿还周高升本金及利息约30万元。因鼎翔公司”破产”，无偿还能力，经原、被告协商后，将被告本人位于宁县春荣镇的一套价值35万元的二层别墅抵顶给周高升，至此，原、被告的所有账务一笔勾销，并协议签订了抵账合同，拿到该房手续后，周高升撤销起诉并由其自己承担诉讼费用。但在2016年3月9日签订抵账房协议拿到房钥匙后，周高升并未撤销诉讼，并在3月19日找到被告说房子一下子卖不了，他要用钱，并说他把房子退给被告，让被告给他拧些账，他自己要去，剩下的慢慢还他。于是当天下午被告约了欠被告钱的区污水处理厂王文婷给原告拧账10万元，我们签订三方协议，但签字后原告又反悔了，说等他问王文婷要回10万元后，给被告退房子。到了3月31日，原告又找被告说，王文婷偿还能力有限，他不拧账了，他这次真的给被告把房子退了，让被告给他先凑16万元现金，再写10万元借条，一年后归还，下剩的利息全免，诉讼费也不要我们管，于是被告当日写了10万元借条，他看完后把借条往兜里一装说房子他又不退了，他把房子一卖，被告再给他10万元。被告不同意，才有了今天的局面。原告周高升多次以欺诈的手段骗取被告写了空借条，除被告提供的证据外，其他相关证据可在贵院执行局调取，被告请求判决此借条无效，并依据原告周高升与被告于2016年3月9日共同协商签订的一次性以房抵债协议书为主，作出公正、合理的判决。经审理查明：原、被告系住同一小区的邻居。经被告俄翔介绍，原告周高升将自己的26万元转至被告俄翔账户，2014年10月15日，庆阳市鼎翔商贸有限公司（以下简称鼎翔公司）给周高升出具金260000元”股金存款单”一份，约定借款期限为半年，月利率2%，未到期取款月利率为1%。借款到期后，鼎翔公司未能按约定时间还款。2015年6月17日，周高升以民间借贷纠纷为由将鼎翔公司、吴孝菲、俄翔诉至本院，2015年9月21日，本院作出（2015）庆西民初字第1932号民事判决，判处：”一、被告庆阳市鼎翔商贸有限公司应向原告周高升归还借款本金260000元并按月利率1.87%承担从借款之日即2014年10月15日至归款之日的利息；二、驳回原告周高升对被告吴孝菲、俄翔的诉讼请求。案件受理费5865元，由原告周高升负担292元，被告庆阳市鼎翔商贸有限公司负担5573元。”判决生效后，鼎翔公司未按判决履行，周高升即向本院申请强制执行。2016年1月4日，执行案件立案。在案件执行过程中，周高升与俄翔协商：以俄翔位于宁县春荣镇宁春村的新农村住宅折价以抵顶本院（2015）庆西民初字第1932号民事判决所确定的鼎翔公司的给付义务，但是，周高升与俄翔、鼎翔公司未共同签订抵顶协议，周高升也未与被执行人鼎翔公司签订执行和解协议。只是在2016年3月9日，经俄翔介绍，周高升与宁县春荣镇宁春村村委会签订了一份《宁春村新农村住宅小区购房合同》（合同上的签订日期为2015年8月1日），合同约定房屋建筑面积175平方米，价款36万元；周高升与俄翔签订了一份《房产买卖合同》，约定，买受人（周高升）以账务顶账的方式购买的住宅房位于宁县春荣宁春村宁春小区B区第三栋十号，建筑面积为175平方米，上下两层砖混结构，本金为26万元，利息10万元。合同签订后，俄翔将房屋及房屋钥匙交付予周高升。在履行过程中，周高升对以房抵债不尽满意，又与俄翔协商其他履行办法，2016年3月19日，俄翔、周高升、王文婷签订了一份《债权债务转让三方协议》，约定俄翔将自己10万元债权转让给周高升，并由俄翔的债务人王文婷签字认可。协议签订后，未实际履行。周高升再次与俄翔协商其他履行办法，2016年3月31日，俄翔又给周高升出具借条一份，内容为：”今借周高升人民币壹拾万元整，借期捌个月，于2016年11月31日前归还，借款人：俄翔。2016年3月31日。”该借条为履行本院（2015）庆西民初字第1932号民事判决所书写，并未实际发生借贷关系。上述事实，有原、被告陈述，本院（2015）庆西民初字第1932号民事判决、《宁春村新农村住宅小区购房合同》、《房产买卖合同》、《债权债务转让三方协议》、借条等证据在卷，予以确认。本院认为，民间借贷是自然人与自然人之间，自然人与非金融机构企业之间的借款行为，当事人一方书写的借条属于简式合同，按照合同的分类，自然人之间的借款合同属于实践合同，即除当事人双方意思表示一致以外，尚需交付标的物才能成立的合同。周高升虽然持有俄翔给其书写的10万元借条，但是周高升并未将10万元借款给付俄翔，双方书写借条的目的是为了和解执行本院的（2015）庆西民初字第1932号民事判决所确定的义务，周高升与俄翔之间不存在10万元的借款关系，故周高升要求俄翔归还10万元借款的理由不能成立。执行和解是在执行程序中，双方当事人经平等协商，就变更执行依据所确定的权利义务关系自愿达成协议，从而使原执行程序不再进行的制度。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十条规定：”在执行中，双方当事人自行和解达成协议的，执行员应当将协议内容记入笔录，由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议，或者当事人不履行和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请，恢复对原生效法律文书的执行。”《最高人民法院关于适用的解释》第四百六十六条规定”申请执行人与被执行人达成和解协议后请求中止执行或者撤回执行申请的，人民法院可以裁定中止执行或者终结执行。”第四百六十七条规定”一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。”按照法律及司法解释的规定达成执行和解协议的主体是申请执行人与被执行人，周高升与俄翔于2016年3月9日所签订的《房产买卖合同》在内容中有执行和解的意思表示，但俄翔并不是被执行人。据本案原、被告称俄翔在为鼎翔公司履行本院的（2015）庆西民初字第1932号民事判决所确定的给付义务，但原、被告所签订的合同中，俄翔并不是以鼎翔公司名义，而是以其自己的名义。被告俄翔所书写的10万元借条亦是为了履行本院的（2015）庆西民初字第1932号民事判决所确定的给付义务。故原告周高升的权利可以按照法律及司法解释的规定行使，不能为同一权利重复起诉。综上所述，原告周高升所诉的10万元借款事实并未实际给付，其所主张权利系人民法院生效判决所支持，故其提起诉讼，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十四条第（五）项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下：驳回原告周高升的起诉。案件受理费2300元，退还原告周高升。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审判员 张 璟二〇一七年三月二十八日书记员 张潇潇