辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终5505号
上诉人（原审被告）：王建，男
委托代理人：张宏飞，抚顺市顺城区戈布法律服务所法律工作者。
委托代理人：徐晓丽，女
被上诉人（原审原告）：张某某，男
委托代理人：任焕宇，系辽宁宇嘉律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：田勇，男
被上诉人（原审被告）：沈阳华强建设集团有限公司
法定代表人：杨守庆，系该公司董事长。
委托代理人：杨祺、张校乾，系该公司员工。
上诉人王建与被上诉人张某某、田勇、沈阳华强建设集团有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2015）沈和民一初字第00521号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，依法组成由审判员姜元科担任审判长，审判员郭净、范猛参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
张某某一审诉称，被告沈阳华强建设集团有限公司承包了抚顺市远洋城中小学工程，该公司将木工工程包给了被告王建，2014年5月1日王建雇佣张某某等八人，从事木工支模工作。2014年6月11日，张某某在工作时从7米多高的二楼顶梁上摔下，张某某受伤后被送到抚顺市中心医院治疗。张某某在为被告提供劳务中遭受人身损害，被告应承担赔偿责任，为了维护张某某合法权益，特向人民法院提起诉讼。诉讼请求：1、请求判令被告赔偿张某某误工费55，120元、护理费8，500元、住院伙食补助费8，500元、营养费8，500元、交通费2，000元、残疾赔偿金58，164元、精神抚慰金5，000元、鉴定费870元、被抚养人生活费45，828元，总共192，482元；2、被告承担诉讼费。
王建一审辩称，华强公司没有将木工工程承包给我们，我与华强公司没有任何关系，该公司整体劳务承包公司为沈阳岩利劳动服务有限公司，我属于岩利服务公司该木工项目的负责人，张某某是我雇的，但是张某某工资是由岩利劳动服务公司支付，与我个人无关，另外张某某从事的工作为高空作业，按照我公司的规定以及现场施工要求，张某某工程师必须佩带安全带，而张某某当天工作时并未佩带安全带，张某某自己无视安全，是从七米多高处摔下的直接原因，所以答辩人及我所在的公司在此次事件中没有任何过错。张某某系完全行为能力人，在从事高空作业时不佩戴安全带所发生的后果，张某某方自身应该知道，所以张某某自己应对本次事故应承担全部责任。综上所述，张某某受伤原因答辩人及其所在公司没有任何过错，系张某某自己未佩戴安全带造成的，请求驳回张某某诉讼请求。
田勇一审辩称，张某某头一天晚上饮酒，高空作业并未佩带安全带并且上工提前，张某某自身原因存在过错。
沈阳华强建设集团有限公司一审辩称，张某某对我公司的起诉不成立，张某某是岩利劳动服务公司雇佣的工人，我公司与岩利公司签订了劳务分包合同，张某某从事的工作是岩利公司的业务范围，与我公司不存在劳务关系，我公司从未向张某某发放过劳务报酬，所以我公司不是本案适格的主体，请求法院驳回张某某对我公司的起诉。
原审法院经审理查明，2014年6月11日10时许，在辽宁省抚顺市顺城区将军北街远洋城中小学建筑工地，施工工人即本案张某某在进行高空作业时不慎从二楼顶梁处摔落致伤。张某某受伤后被送至抚顺市中心医院，经诊断为锁骨骨折、肋骨骨折、桡骨骨折、腹部挫伤、胸部挫伤、头部外伤等，住院85天，期间均为二级护理，2014年9月4日出院，出院后医嘱诊断休息44天。张某某住院期间的医疗费用30，036.18元已由被告王建垫付。2014年12月30日，张某某的伤情经辽宁大学司法鉴定中心评定其左肩部损伤为十级伤残，张某某虽系农业户口，但已在鞍山市腾鳌镇福安社区购置房产，且居住一年以上。张某某育有一儿一女，儿子张某甲（2001年2月14日出生），女儿张某乙（2011年12月4日出生）。
另查明，抚顺市远洋城中小学建筑工程系由被告沈阳华强建设集团有限公司承接，并分包给沈阳市岩利劳动服务有限公司，沈阳市岩利劳动服务有限公司具备该项劳务施工的资质，上述分包合同系由被告田勇代表沈阳市岩利劳动服务有限公司与被告沈阳华强建设集团有限公司所签订，实际上亦是由被告田勇个人负责劳务施工，被告田勇又将该工程的木工项目分包给被告王建，张某某系受雇于被告王建。
上述事实，有王永刚出具的证明、证人张云峰的证人证言、现场照片、住院病案、医疗费票据、诊断书、辽宁大学司法鉴定中心（2014）法医临鉴字第1955号法医临床鉴定意见书、鉴定费票据、居委会证明、户口薄复印件、交通费票据等证据及当事人陈述笔录在卷为证，经庭审审查和质证，原审法院予以确认。
原审法院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告王建作为张某某的雇主，应该对张某某承担赔偿责任。被告田勇作为实际分包人，将木工项目又分包给不具备相应资质的被告王建，应该与被告王建承担连带赔偿责任。被告沈阳华强建设集团有限公司作为发包人，其将抚顺市远洋城中小学建筑工程分包给具备相应资质的沈阳市岩利劳动服务有限公司，不存在过错，虽该工程最终由被告田勇实际承接，但此应属沈阳市岩利劳动服务有限公司与被告田勇之间的内部约定，被告沈阳华强建设集团有限公司亦无法控制，故被告沈阳华强建设集团有限公司不应在本案中承担赔偿责任。同时，依据法律规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张某某是完全民事行为能力人，应当预见到在高空作业时，可能存在安全隐患，但其没有采取防范措施，主观上存在过失，客观上造成其自身的人身损害结果，综合本案的实际情况，原审法院酌定被告王建应承担70%的赔偿责任。
因此，对张某某主张的损失赔偿请求中合理部分，原审法院予以支持。具体如下：
1、营养费。法律规定，营养费根据张某某的伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中张某某住院期间医嘱“少量试进流食”，结合张某某的伤情，原审法院认为张某某有加强营养的必要，故原审法院酌定该项费用为1，500元，结合被告王建的过错程度，被告王建应承担的通费为1，050元（1，500元×70%）。
2、交通费。法律规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原审法院结合张某某的住院情况和复查次数，原审法院酌情确定交通费为500元。结合被告王建的过错程度，被告王建应承担的通费为350元（500×70%）。
3、误工费。根据法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。张某某因伤住院及休息共计129天，庭审中张某某未能提交相应的证据对其收入情况予以证明，原审法院酌定按2015年建筑业标准予以计算，故张某某的误工费为14，567.81元（41，219元／年÷365天×129天）。结合被告王建的过错程度，被告王建应承担的误工费为10，197.47元（14，567.81元×70%）。
4、护理费。法律规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。关于护理期限，张某某住院共计85天，均为二级护理。庭审中张某某未能提交相应的证据对护理人员的收入情况予以证明，原审法院酌定按2015年居民服务业标准计算护理费，故张某某的护理费为8，180.49元（35，128元÷365天×85天×1人／天）。结合被告王建的过错程度，被告王建应承担的护理费为5，726.35元（8，180.49元×70%）。
5、住院伙食补助费。法律规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据法定标准，结合张某某住院85天的事实，对张某某主张的8，500元伙食补助费，原审法院予以确认。结合被告王建的过错程度，被告王建应承担的住院伙食补助费为5，950元（8，500元×70%）。
6、残疾赔偿金。法律规定，残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。张某某虽系农业户口，但已在城镇居住一年以上，结合张某某的年龄及十级伤残情况，故张某某的残疾赔偿金为58，164元（29，082元／年×20年×10%）。结合被告王建的过错程度，被告王建应承担的残疾赔偿金为40，714.80元（58，164元×70%）。
7、被扶养人生活费。被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。本案中张某某的被扶养人为儿子张某甲，女儿张某乙，均为居民户口，故被扶养人生活费应参照2015年城镇居民人均消费性支出20，520元标准计算，张某某的妻子马某对儿女亦有相应的扶养义务，故被扶养人张某甲的生活费为5，130元（20，520元×5年÷2人×10％），被扶养人张某乙的生活费为15，390元（20，520元×15年÷2人×10％），上述款项共计20，520元，被告王建应承担14，364元（20，520元×70％）。对于张某某主张的其父母的生活费，因其未能提供相应的证据证明其父母无生活来源，原审法院不予认可。
8、精神抚慰金。张某某因本次事故已致伤残，应造成了较大精神损害，为补偿及抚慰张某某精神上的创伤，根据法律规定，赔偿义务人应给予相应的精神损害赔偿。原审法院结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果以及当地平均生活水平等因素，认为张某某主张的精神抚慰金过高，原审法院酌定张某某的精神损害抚慰金为3，000元，该项费用应由被告王建承担。
9、鉴定费。张某某该项主张于法有据，原审法院对张某某主张的鉴定费870元，予以支持。结合被告王建的过错程度，被告王建应承担的鉴定费为609元（870元×70%）。
原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某营养费1，050元；二、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某交通费350元；三、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某误工费10，197.47元；四、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某护理费5，726.35元；五、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某伙食补助费5，950元；六、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某残疾赔偿金40，714.80元；七、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某被扶养人生活费14，364元；八、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某鉴定费609元；九、被告王建于本判决生效之日起十日内赔偿张某某精神损害抚慰金3，000元；十、被告王建为张某某已垫付的医疗费30，036.18元，扣除其应承担的21，025.33元（30，036.18元×70％），余9，010.85元从上述赔偿数额中扣除；十一、被告田勇对被告王建承担的赔偿数额承担连带责任；十二、驳回张某某其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1，062.50元，由被告王建承担。
宣判后，王建不服，向本院提出上诉称：1、应当追加沈阳市岩利劳动服务有限公司为本案被告，并承担责任，一审程序违法。2、华强公司应当承担连带责任。3、一审法院判决营养费、伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金不当。
被上诉人张某某辩称：不要求追加沈阳市岩利劳动服务有限公司为本案被告并承担责任，同意一审判决，要求维持原判。
被上诉人沈阳华强建设集团有限公司辩称：同意一审判决，要求维持原判。
被上诉人田勇未作答辩。
本院二审查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人王建提出的应当追加沈阳市岩利劳动服务有限公司为本案被告，并承担责任问题。因张某某作为一审原告，其在一审期间并未起诉岩利公司并要求其承担责任，且经本院释明，张某某明确表示不要求追加沈阳市岩利劳动服务有限公司为本案被告并承担责任，故张某某作出该表示系对其自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以确认。本案王建作为张某某的雇主，应该对张某某承担赔偿责任。田勇作为实际分包人，将木工项目又分包给不具备相应资质的王建，应该与王建承担连带赔偿责任，原审据此判决，并无不当。
关于华强公司是否承担责任问题。沈阳华强建设集团有限公司作为发包人，其将抚顺市远洋城中小学建筑工程分包给具备相应资质的沈阳市岩利劳动服务有限公司，不存在过错，虽该工程最终由田勇实际承接，但此应属沈阳市岩利劳动服务有限公司与田勇之间的内部约定，沈阳华强建设集团有限公司亦无法控制，原审法院认为沈阳华强建设集团有限公司不应在本案中承担赔偿责任，符合法律规定。
关于营养费问题。本案中张某某住院期间医嘱“少量试进流食”，结合张某某的伤情，原审法院认为张某某有加强营养的必要，故原审法院酌定该项费用为1，500元，并无不当。关于伙食补助费问题。住院伙食补助费可以参照当地国家机关工作人员的出差伙食补助标准予以确定。因沈阳市国家机关工作人员的出差伙食补助标准已经调整为100元／天，原审据此确认伙食补助费为8500元，并无不妥。关于残疾赔偿金问题。张某某虽系农业户口，但已在城镇居住一年以上，且主要收入来源于城镇，原审按照城镇相关标准计算残疾赔偿金，符合法律规定。关于被扶养人生活费问题。因张某某经鉴定为十级伤残，其伤残程度对其劳动能力及抚养他人的能力造成影响，原审法院按照其伤残程度及被扶养人的具体情况确定被扶养人生活费，并无不妥。关于精神抚慰金问题。原审法院结合侵权人的过错程度、侵权行为造成的后果以及当地平均生活水平等因素，酌定张某某的精神损害抚慰金为3，000元，具有合理性。
综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1063元，由上诉人王建负担。
本判决为终审判决。
审判长 姜元科
审判员 郭 净
审判员 范 猛
二〇一六年五月十九日
书记员 黄 赫
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。