山西省吕梁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋11民终991号
上诉人（原审被告）：XXX公司，住所地山西省孝义市胜溪湖街道办事处湖滨路8号。
法定代表人：郭士维，董事长。
委托诉讼代理人：冉军震，山西晋义律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某某。
上诉人XXX公司因与被上诉人李某某房屋买卖合同纠纷一案，不服山西省孝义市人民法院（2015）孝民初字第1108号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人XXX公司的委托诉讼代理人冉军震，被上诉人李某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
XXX公司上诉请求：1.维持山西省孝义市人民法院（2015）孝民初字第1108号民事判决第一、三项，撤销第二项，改判XXX公司不承担违约金10726.80元；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：上诉人XXX公司与被上诉人李某某签订之合同约定李某某的付款方式为一次性付款：“自签约之日起7日内将房款一次性支付给出卖人，签约当日支付30%首付款”，根据被上诉人提供的证据及被上诉人当庭确认，被上诉人的付款方式应为2013年6月23日当日支付首期房款9.9万元。被上诉人未按时付清首付款及尾款的行为，严重违反了《商品房买卖合同》约定条款，给上诉人形成了一定的资金压力，应按被上诉人逾期付款的违约责任处理。被上诉人应按日向上诉人支付逾期应付款300000元万分之二的违约金，违约天数为61日。XXX公司迟延交房有孝义市湖滨路拓宽改造的合理抗辩事由，属不可抗力造成。综上，为维护上诉人的合法权益，请求二审法院在查明案件事实的基础上，依法驳回被上诉人的诉讼请求。
李某某辩称，其已将全部房款交付上诉人，上诉人所述我违约，一审判决中已经扣除我违约金1153.2元。湖滨路改造在XXX公司建设案涉楼房时已经完工，XXX公司的此项上诉理由缺乏事实依据。
李某某向一审法院起诉请求：1、确认原、被告签订的商品房买卖合同有效；2、判令XXX公司支付李某某逾期交房期间（2013年10月1日至2015年3月15日）违约金35046元；3、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2013年6月23日，原告李某某与被告XXX公司签订了编号为：0006778的《商品房买卖合同》一份，购买被告开发的位于孝义市湖滨路8号的吉利花苑第3幢1单元302号的楼房，建筑面积共135.86平方米，其中套内建筑面积117.40平方米，房价为33万元。该《商品房买卖合同》第六条付款方式及期限约定：买受人按下列第1种方式按期付款：1、一次性付款自签约之日起7日内将房款一次性支付给出卖人，签约当日支付30%首付款。第八条交付期限约定：出卖人应当在2013年9月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将该商品房经验收合格，并符合本合同约定的商品房交付买受人使用。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起30日内告知买受人的。第九条出卖人逾期交房的违约责任约定：除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：（1）逾期不超过90日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过90日后，买受人有权解除合同。……买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之二的违约金。2013年6月23日，原告李某某分两次向被告XXX公司交付房款3万元；同年6月27日,原告李某某分两次向被告交付房款21万元；同年9月1日，原告李某某向被告交付房款9万元；原告李某某先后五次付清被告购房款33万元整。另查明，2014年4月初，被告XXX公司通知购买吉利花苑小区一期楼房的业主办理交房入住手续。2013年8月6日,孝义市拆迁改造指挥部向梧桐地税所发出了湖滨路拓宽改造占用XXX公司土地情况说明一份，载明：在对湖滨路拓宽改造过程中占用XXX公司长400米宽68米的土地面积计400×68＝27200㎡(约合土地40亩左右)。湖滨路现路宽80米，除去原来路宽10米以外均为XXX公司原有土地。原告李某某向被告XXX公司要求解决违约赔偿事宜未果，提起诉讼。
一审法院认为，原告李某某与被告XXX公司签订之《商品房买卖合同》系双方当事人真实意思表示，内容明确，形式合法，属有效合同。双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。原、被告签订的《商品房买卖合同》履行过程中,被告未按约定于2013年9月30日前向原告履行交房义务,直至2014年4月初才通知该吉利花苑小区一期楼房的业主办理交房入住手续(被告作为专门从事房地产开发的公司，虽未提供证据证明于2014年4月初通知原告李某某办理交房入住手续,但应当不会置向原告承担已交房款日万分之二的违约金的合同条款于不顾,只通知其余业主办理交房入住手续,而不去通知原告办理交房入住手续,认定被告通知原告办理交房入住手续的时间为2014年4月初),理应承担此迟延交房期间合同约定的已交房款日万分之二的违约金11880元(33万元×2‱×6个月×30日＝11880元)。原告未于签约当日付清被告首付款人民币9.9万元,仅支付被告首付款3万元,迟延至同年6月27日付清首付款；未于签约之日起7日内付清全部房款,迟延至同年9月1日付清尾款9万元，应依约承担相应的违约责任,即按日向被告支付逾期应付款万分之二的违约金1153.20元(6.9万元×2‱×4日＋9万元×2‱×61日＝1153.20元)。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。两相折抵后，由被告支付原告违约金12622.84元（11880元-1153.20元＝10726.80元）。被告辩称，被告迟延交付商品房，受到国家政策、特殊自然天气等诸多不可抗力因素的影响；一审法院认为，被告未提供有效证据证明孝义市委市政府对湖滨路进行拓宽改造，占用被告土地从而影响按期交房的事实，故对其辩解，依法不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决：一、原告李某某与被告XXX公司签订的《商品房买卖合同》有效；二、被告XXX公司支付原告李某某违约金10726.80元；三、驳回原告李某某的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费756元，由被告XXX公司承担148元,由原告李某某承担608元。
二审中，当事人均未提供新证据。
二审查明事实同一审，本院予以确认。
本院认为，XXX公司与李某某签订商品房买卖合同，该合同依法成立并生效，双方当事人均应按照约定全面履行约定义务。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。案涉合同约定交房时间为2013年9月30日前。本案中，XXX公司未能按照合同约定期限交付李某某案涉房屋，但主张系孝义市湖滨路改造之不可抗力造成。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百五十三条规定，本法所称不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。XXX公司自认湖滨路改造工程于2013年上半年完工，而XXX公司于2013年6月23日与李某某签订商品房买卖合同。XXX公司提供的证据不足以证明其工程因湖滨路改造造成延期，而即使湖滨路改造工程对工程造成影响，XXX公司在其与李某某签订案涉合同时湖滨路改造工程已基本完工，应当能够预见改造工程对工期造成的影响，但XXX公司仍然在合同中约定于2013年9月30日交付房屋，故其不可抗力之辩解缺乏事实与法律依据，本院依法不予采信。
XXX公司主张李某某因未按合同约定交纳购房款构成违约，根据一审查明的事实及庭审中双方陈述可知，李某某未于签约当日付清首付款9.9万元，仅支付3万元，延期4天后付清，未于签约之日起付清剩余房款，延迟61日支付剩余尾款9万元，一审法院已经按照合同约定计算李某某逾期付款应支付的违约金数额，并将该数额与XXX公司应付违约金相抵扣，本院对此予以确认。
综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费68元，由上诉人XXX公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马兴华
审判员 刘海强
审判员 潘 文
二〇一七年十一月十三日
书记员 张利梅