福建省三明市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽04民终1561号上诉人（原审原告）：三明市雄辉物流发展有限公司，住所地三明市三元区富兴堡长兴路23号（公路港）B幢3号。法定代表人：张恩来，总经理。委托诉讼代理人：周峰岩，男，公司法务。被上诉人（原审被告）：余木宝，男，1982年8月15日出生，汉族，住三明市三元区。委托诉讼代理人：陈桂水，福建联商律师事务所律师。上诉人三明市雄辉物流发展有限公司（以下简称雄辉公司）因与被上诉人余木宝劳动争议纠纷一案，不服福建省三明市三元区人民法院（2017）闽0403民初1147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人雄辉公司的委托诉讼代理人周峰岩、被上诉人余木宝及其委托诉讼代理人陈桂水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雄辉公司上诉请求：撤销福建省三明市三元区人民法院（2017）闽0403民初1147号民事判决，依法改判雄辉公司只需赔偿余木宝就业停工留薪工资31500元，一次性伤残补助金25760元和一次性工伤医疗补助金25760元，其他项目不变，共计赔偿余木宝工伤待遇114240元。事实和理由：双方当事人签订的劳动合同明确约定余木宝的劳动月工资为3500元，一审法院就应当参照劳动合同有关工资约定认定余木宝的停工留薪工资、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金的待遇。雄辉公司在一审期间提交的工资发放表，记录的领取工资的数额是包含余木宝出差期间的住宿费、出差津贴、交通费、伙食补助费等费用，不是纯属工资，故一审判决认定事实错误。余木宝辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，永安市燕鑫竹制品厂的上诉无理，应依法予以驳回。雄辉公司向一审法院起诉请求：1.撤销元劳仲案（2017）28号仲裁裁决书；2.依法改判雄辉公司只需赔偿余木宝停工留薪工资31500元、一次性伤残补助金25760元和一次性工伤医疗补助金25760元，其他赔偿项目不变，共计赔偿余木宝工伤待遇114240元。诉讼过程中，雄辉公司放弃撤销元劳仲案（2017）28号仲裁裁决书的诉讼请求，变更“依法改判雄辉公司只需赔偿余木宝停工留薪工资31500元、一次性伤残补助金25760元和一次性工伤医疗补助金25760元，其他赔偿项目不变，共计赔偿余木宝工伤待遇114240元”的诉讼请求为：判决确认雄辉公司只需赔偿余木宝停工留薪工资31500元、一次性伤残补助金25760元和一次性工伤医疗补助金25760元，其他赔偿项目按劳动仲裁，共计赔偿余木宝工伤待遇114240元。一审法院认定的事实：1.余木宝与雄辉公司签订劳动合同，在雄辉公司担任驾驶员，工资按合同约定分岗位标准工资和实际工资。2016年7月11日，余木宝受雄辉公司委派驾驶闽Ｇ×××××号大货车运载啤酒到达江西省赣州市章贡区佳轩路加压冰棒仓库，在卸啤酒时到车厢尾部整理篷布不慎踩空跌落致伤，经三明市中西医结合医院诊断为右侧跟骨粉碎性骨折，先后在三明市中西医结合医院住院治疗42天。三明市人力资源和社会保障局根据工伤认定行政程序于2016年8月25日作出明人社伤认（三元）[2016]100号《工伤认定决定书》认定余木宝受到的事故伤害为工伤。2017年4月28日，经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力功能障碍九级。根据雄辉公司向三元仲裁委提交的2016年3月、4月、5月、6月雄辉公司员工工资表，余木宝2016年3月至6月的平均工资为6053.5元［（3232元+5495元+6675元+8812元）/4］。余木宝受伤后住院治疗的医疗费用均已由雄辉公司支付。2.2017年5月26日，余木宝向三元仲裁委申请仲裁，要求裁决雄辉公司支付工伤待遇203736.4元：（1）停工留薪期工资65000元；（2）一次性伤残补助金58500元；（3）一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金73218.4元；（4）住院伙食补助费2100元：（5）生活护理费5418元；（6）营养费2100元；（7）辅助费器具费100元；（8）交通费300元。2017年6月26日，三元仲裁委作出元劳仲案（2017）28号《仲裁裁决书》，裁决主要内容为：余木宝与雄辉公司解除劳动关系；雄辉公司支付给余木宝伙食补助费630元、护理费3360元、交通费300元、辅助器具费100元、营养费820元、停工留薪期工资54481.5元、一次性伤残补助金26010元、一次性工伤医疗补助金35458.64元、一次性伤残就业补助金35458.64元，共计156618.8元。余木宝、雄辉公司分别于2017年7月13日、2017年7月17日收到该仲裁裁决书。因雄辉公司对仲裁裁决不服，在法定期限内向本院提起诉讼。3.余木宝与雄辉公司对解除双方劳动关系没有异议。余木宝与雄辉公司对案涉伙食补助费630元、护理费3360元、交通费300元、辅助器具费100元、营养费820元、一次性伤残就业补助金35458.64元予以认定无异议。余木宝与雄辉公司对停工留薪期时间为9个月没有异议。4.雄辉公司未为余木宝办理工伤保险,雄辉公司是按月2890元为该公司其他劳动者交纳工伤保险金的。5.三明市男性人口平均预期寿命为71.8岁、2016年度三明市在岗职工平均工资为62712元。一审法院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。余木宝受到的事故伤害经法定程序认定为工伤，并经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力功能障碍九级，应当依法享有相应的工伤保险待遇。余木宝本应参加工伤保险而未参加工伤保险，应由雄辉公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向余木宝支付费用。劳动部《工资支付暂行规定》第六条规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，根据该规定，用人单位对工资发放情况应予记录、保存，关于工资的发放情况应由用人单位负责举证。雄辉公司仅向三元仲裁委提交2016年3月、4月、5月、6月雄辉公司员工工资表，而未能提供余木宝受伤前12个月的工资表，因此，应由雄辉公司承担不利后果，根据2016年3月至6月雄辉公司员工工资表认定余木宝的月平均工资为6053.5元。依照《工伤保险条例》第37条规定，余木宝享受一次性伤残补助金为9个月的本人工资，余木宝同意一次性伤残补助金按三明市工伤保险最低缴费基数2890元为基数计算为26010元，符合法律规定，应予确认。工伤职工停工留薪期，是指职工遭受事故伤害或者患职业病后，暂停工作接受工伤医疗，继续享受原工资福利待遇的期限，结合福建省人力资源和社会保障厅《关于印发的通知》的规定，确认余木宝停工留薪期工资为54481.5元（6053.5元×9个月）。因余木宝与雄辉公司之间的劳动合同关系已经解除，雄辉公司应当向余木宝支付一次性工伤医疗补助金。余木宝与雄辉公司解除劳动合同关系时年龄为35岁，三明市最后一次公布男性人口平均预期寿命为71.8岁，2016年度三明市在岗职工平均工资为62712元，依照《福建省实施办法》（闽政〔2011〕80号）第二十七条规定，余木宝同意一次性工伤医疗补助金按照35458.64元支付，符合法律规定，应予以确认。余木宝与雄辉公司对案涉伙食补助费630元、护理费3360元、交通费300元、辅助器具费100元、营养费820元、一次性伤残就业补助金35458.64元均无异议，应予以确认。据此，一审法院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《工资支付暂行规定》第六条第三款，《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第二条，《福建省实施办法》（闽政〔2011〕80号）第二十六条、第二十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：雄辉公司应于判决生效之日起七日内支付给余木宝伙食补助费630元、护理费3360元、交通费300元、辅助器具费100元、营养费820元、停工留薪期工资54481.5元、一次性伤残补助金26010元、一次性工伤医疗补助金35458.64元、一次性伤残就业补助金35458.64元，合计156618.78元。案件受理费10元，减半收取5元，由雄辉公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于雄辉公司应当支付给余木宝停工留薪期工资、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金具体数额的问题。《工资支付暂行规定》第六条规定“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”，根据上述规定，用人单位对职工工资发放情况应予记录、保存，即用人单位对职工工资的发放情况负有举证证明责任。在本案中，雄辉公司仅向三元仲裁委提交2016年3月、4月、5月、6月雄辉公司员工工资表，而未能提供余木宝受伤前12个月的工资表。《劳动合同》约定：“岗位标准工资为第每月3500元，加班、加点费指余木宝月实际工资扣除标准工资以外的部分，按实际时间支付。如按计件抽成则加班、加点费包括在实际工资中，但不低于月实际工资扣除标准工资以外部分折算出的最抵小时工资。”，雄辉公司认为2016年4月至6月雄辉公司员工工资表中余木宝的工资中包含其出差期间的住宿费、交通费、伙食补助费、出差补贴等费用，但雄辉公司未能提供证据证明余木宝2016年4月至6月所领取的工资总额中有包含其出差期间的住宿费、交通费、伙食补助费、出差补贴等费用及具体数额的事实，因此，应由雄辉公司承担不利后果，一审判决根据2016年3月至6月雄辉公司员工工资表认定余木宝的月平均工资为6053.5元，并无不当。一审判决以余木宝月平均工资为6053.5元为基数确定余木宝停工留薪期工资为54481.5元（6053.5元×9个月），该处理结果正确，本院予以确认。五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。双方当事人对三明市男性人口平均预期寿命为71.8岁、2016年度三明市在岗职工平均工资为62712元的事实没有异议，故余木宝应得的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别为38463.36元{﹝62712元÷12个月〕×0.2﹝71.8岁－35岁﹞}，因余木宝在一审中同意一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金按照35458.64元支付，即按仲裁裁决的金额计算，该数额低于余木宝应得的数额，系余木宝对自身民事权益的处分，未损害雄辉公司的利益，符合法律规定。一审判决据此确认确认一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别为35458.64元，并无不当。本院认为，因雄辉公司未为余木宝缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条规定：依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故雄辉公司应当按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向余木宝支付相关费用。一审法院对各项工伤保险待遇的数额认定并无不当，本院予确认。雄辉公司以余木宝月平均工资3500元为由，要求仅承担各项工伤待遇款项114240元的上诉请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，雄辉公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由三明市雄辉物流发展有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 张  丽  伟审 判 员 廖    春审 判 员 吴  树  辉二〇一七年十二月二十八日法官助理 邱  丽  萍书 记 员 黄友靖（代）附：本案适用主要法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。