山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终8900号
上诉人（原审被告）：于侠。
委托诉讼代理人：郭海荣，山东琴岛律师事务所律师。
委托诉讼代理人：于翔新，上海段和段（青岛）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：青岛花帝食品配料有限公司。
法定代表人：张福财，董事长。
委托诉讼代理人：陈吉才，山东天正平律师事务所律师。
上诉人于侠因与被上诉人青岛华帝食品配料有限公司（以下简称华帝公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省平度市人民法院（2017）鲁0283民初1530号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
于侠上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、一审对保密合同书中竞业限制条款效力的认定错误，该约定应属无效。上诉人工作岗位系普通员工，不属于《劳动合同法》规定的具有竞业限制义务的人员范围，双方保密合同书的主体错误，约定无效。上诉人工作岗位为化验员，月平均工资仅1700余元，辞职前月平均工资仅2000余元，并非《劳动合同法》规定的需承担竞业限制义务的人员范围。二、假设双方约定有效，但被上诉人从未向上诉人支付竞业限制补偿金，其无权要求上诉人履行竞业限制义务。三、双方约定违约金的数额过高，约定显失公平，应属无效。
青岛花帝食品配料有限公司辩称，一、于侠原在答辩人处从事产品研发工作，且与答辩人签订了保密合同，属于《劳动合同法》第二十四条规定的其他负有保密义务的人员。上诉人以工资不高为由，主张不承担竞业限制义务不能成立。二、尽管双方未明确约定经济补偿金，答辩人未实际支付，也存在违约行为，应承担相应的违约责任，但答辩人可同时请求上诉人继续履行竞业限制义务。三、保密合同书约定的违约金是50000元，一审法院已针对实际情况对违约金进行了调整，上诉人的上诉理由不成立。
青岛花帝食品配料有限公司向一审法院起诉请求：1、依法判决于侠支付违约金50000元。
一审法院认定事实：华帝公司在仲裁中提供劳动合同一份、保密合同一份，以证明双方之间签订劳动合同，证明于侠自2011年9月1日至2016年4月6日在华帝公司处从事产品研发工作，双方签订保密协议，约定违约金及保密协议的范围时间，于侠对劳动合同的真实性不予认可，但不申请鉴定，对保密协议的真实性予以认可。法院对该两份证据所载于侠自2011年9月1日至2016年4月6日在华帝公司处从事产品研发工作的事实予以认定。华帝公司提供辞职申请一份，于侠不予认可，但对该辞职申请所载于侠的签名不申请鉴定，故对该辞职申请所载辞职事实予以认定。华帝公司提供社会保险管理系统查询打印材料一份，于侠不予认可，根据于侠提供的社会保险缴费信息查询情况，可以认定华帝公司为于侠缴纳社会保险至2016年3月，自2016年7月开始至2017年3月，由青岛瑞克莱餐饮配料有限公司给于侠缴纳社会保险。华帝公司提供私营企业登记信息查询结果2份，于侠对其真实性予以认可，但认为华帝公司与该公司的经营范围并非一致，该2份登记信息载明青岛瑞克莱餐饮配料有限公司的经营范围为：调味料（食用调味油、液体调味料、半固体调味料、固态调味料）生产、销售；鸡精（鸡精调味料）生产、销售；青岛华帝食品配料有限公司的经营范围为：咸味食品香精[液体、浆（膏体）状、粉末（拌合型）]、食品用香精[液体、浆（膏体）状、粉末（拌合型）]、复配食品工业用加工助剂、复配着色剂生产、销售。塑料制品加工（仅限分支机构经营）、销售；经营企业自产产品及技术的出口业务和本企业所需的机械设备、零配件、原辅材料及技术的进口业务，但国家限定公司经营或者禁止进出口的商品及技术除外。于侠提供中国农业银行银行卡交易明细单（2011年5月份至2016年4月份）证明其工资较低，不是产品研发人员。2016年11月28日，华帝公司以申请人的身份，以于侠为被申请人，向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：依法裁决被申请人支付申请人违约金50000元。平度市劳动人事争议仲裁委员会于2017年1月5日作出[2016]平劳人仲案字第1122号裁决，驳回青岛华帝食品配料有限公司对于侠的全部仲裁请求。一审法院认为，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项，双方在劳动合同中约定，于侠从事产品研发工作，应当属于高级技术人员的范畴，双方之间签订保密合同书符合法律规定。在保密协议中约定于侠在双方解除劳动合同后3年内不得从事有竞争关系且生产同类产品的其他企业内任职。于侠与华帝公司解除劳动合同后，由青岛瑞克莱餐饮配料有限公司投保社会保险，其否认在青岛瑞克莱餐饮配料有限公司工作的抗辩，不予采信。通过比较青岛瑞克莱餐饮配料有限公司与华帝公司的经营范围，可以确定两公司属于生产或者经营同类产品的企业。故于侠解除劳动合同后违反了保密协议的规定。《劳动合同法》第二十三条第二款规定，“对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”但双方在保密协议中没有约定解除劳动合同后华帝公司向于侠支付经济补偿。尽管双方之间的约定有失公平，但并不违反法律的禁止性规定，故该约定有效；其保密协议中约定3年的保密期限超过了法律规定的2年的期限，超过的期限无效。双方约定的违约金为50000元，但在于侠辞职前12个月，华帝公司向于侠支付的月平均工资为2000余元，且双方又未约定经济补偿，故违约金数额过高，以20000元为宜。于侠抗辩未支付经济补偿，可以主张解除保密协议，但未提供证据证明其在华帝公司申请仲裁前已经提出解除该保密协议，故其该抗辩，不予支持。判决：1、于侠于判决生效之日起10日内向青岛华帝食品配料有限公司支付违约金20000元；2、驳回青岛华帝食品配料有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由于侠负担。
二审中，上诉人提交其于2011年9月1日与被上诉人签署的第一份劳动合同以及工资单明细，予以证明上诉人入职后从事质检员工作，而非产品研发，同时证明上诉人工资非常低。被上诉人质证认为，对合同真实性没有异议，双方2013年7月1日签订的劳动合同，上诉人就是从事产品研发工作，实际质检员是与产品质量有关联的工作。对于工资的情况，即便工资低，也不能作为不履行相关义务的理由。本院查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，本案上诉人与被上诉人于2011年9月1日签订第一份劳动合同，合同载明上诉人于侠从事质检员岗位工作；双方于2013年7月1日签订第二份劳动合同，载明上诉人从事产品研发岗位工作。而双方签订的保密合同书载明签订时间为2011年6月。《劳动合同法》第23条规定：对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。同时《劳动合同法》第24条规定：竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制期限不得超过二年。首先，本案被上诉人在未予上诉人签订劳动合同之前，先与上诉人签订保密合同书一份，约定上诉人负有竞业限制的义务。而其后双方签订的第一份劳动合同，约定上诉人从事质检员岗位工作，月工资不足2000元。虽然第二份劳动合同，载明上诉人从事产品研发岗位工作，月工资也仅2000余元。上诉人显然并非单位的高级管理人员或高级技术人员，被上诉人亦不能证明上诉人系其他负有保密义务的人员，上诉人并不符合《劳动合同法》第24条规定的关于竞业限制人员范围的规定。被上诉人主张违约金的法律依据不足。其次，双方合同约定竞业限制的期限为三年，违反不得超过二年的规定，同时，双方并未有给予经济补偿的约定，且在双方解除劳动合同后，被上诉人并未给予上诉人任何经济补偿，违反了在竞业限制期限内，用人单位应当按月给予劳动者经济补偿的强制性规定，上诉人可不受该约定的约束。再次，保密合同书违约责任第2条约定：乙方违反协议，甲方造成经济损失，乙方应当赔偿甲方的经济损失并向甲方支付违约金五万元。从该条约定看，上诉人支付违约金的前提是被上诉人造成经济损失，而被上诉人并未能证明因上诉人违约给其造成的经济损失情况，其主张违约金亦不符合合同的约定。综上，被上诉人主张上诉人支付违约金既无法律依据，又无事实依据。其诉讼请求应予以驳回。
综上所述，于侠的上诉请求成立。予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销山东省平度市人民法院（2017）鲁0283民初1530号民事判决；
二、驳回被上诉人青岛华帝食品配料有限公司的诉讼请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元，由被上诉人青岛华帝食品配料有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人青岛华帝食品配料有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 马 喆
审判员 龙 骞
审判员 孙向东
二〇一七年十二月二十八日
书记员 阚玉龙
书记员 庞连捷