湖南省长沙市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘01民终6102号
上诉人（原审原告）：刘某某，男，1969年4月14日出生，汉族，住湖南省长沙县。
委托诉讼代理人：胡志圭，湖南通程律师事务所律师。
委托诉讼代理人：戴海，湖南通程律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：长沙市中医医院（长沙市第八医院），住所地：湖南省长沙县星沙大道**号。
法定代表人：漆晓坚。
委托诉讼代理人：谢卫龙，男，系该医院员工。
委托诉讼代理人：周轶科，男，系该医院员工。
上诉人刘某某因与被上诉人长沙市中医医院医疗损害责任纠纷一案，不服湖南省长沙县人民法院（2017）湘0121民初2408号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
刘某某上诉请求：1、请求依法对上诉人的残疾赔偿金、被扶养人生活费、护理费、残疾辅助器具费进行改判；2、请求依法判决由被上诉人承担二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定上诉人的残疾赔偿金为214776元错误。本案中，被上诉人的医疗行为导致上诉人沦为二级伤残，其医疗行为无疑构成医疗事故，因此，应适用《医疗事故处理条例》中的相关标准来计算上诉人的残疾生活补助费。经查统计局并无“居民年平均生活费”这个数据，因“居民年平均生活费”与“城镇居民人均消费性支出”的概念接近，上诉人主张按2017年湖南省城镇居民人均消费性支出21420元为依据计算30年，即573480元。二、一审判决认定上诉人的被抚养人生活费为105237元错误。一审时上诉人提交证据证明其妻子李某患有严重的癫痫疾病，靠长年服药控制病情，无任何劳动能力，属于上诉人在丧失劳动能力前实际扶养且没有劳动能力的人，应支持其被扶养人生活费191340元。三、一审判决认定上诉人定残后的护理费为646791元错误。一审判决在计算上诉人的定残后护理费时将定残前的护理费即住院陪护费96825元扣减是错误的，也缺乏相关的法律依据。四、一审判决认定上诉人的残疾辅助器具费为25000元错误。一审判决计算的残疾辅助器具费用仅包括了上诉人的轮椅费用，但上诉人因被上诉人的医疗行为导致二级伤残，大小便失禁，其每月所需的尿不湿、护理垫等费用保守估计300元/月，为上诉人必然产生的费用，理应获得支持，故残疾辅助器具费应为97000元。
长沙市中医医院辩称，一、一审认定按照农村标准计算残疾赔偿金是正确的。二、上诉人的妻子不是其残疾之前实际抚养的对象，不符合被扶养人生活费的保护对象，且上诉人住院期间，一直是其妻子对上诉人进行照顾，可以得出其妻子是完全民事行为能力人。三、一审定残后的护理费，按照之前法院的判例一般是三到五年，一审定残后的护理费是准确的。四、残疾用具费应该包含在残疾赔偿金中，一审已经将该费用计算在内。
刘某某向一审法院起诉请求：长沙市中医医院赔偿因诊疗过错给刘某某造成的损失1585976.32元。
一审法院认定事实：一、双方当事人无争议的事实。2014年3月，刘某某因胸椎管内占位××变等疾病到长沙市中医医院就诊，并进行了手术治疗，出院诊断为胸椎管内占位××变并截瘫。2016年4月20日，长沙市兴湘司法鉴定所出具了临床法医学鉴定意见书，认定刘某某构成2级伤残，需后续治疗费50000元、脊柱内固定拆除住院手术费用30000元，误工期、护理期、营养期评定为自2014年4月20日至定残前一日，需大部分护理依赖，长沙市中医医院的诊疗行为存在过错，对损失的参与度为70%。长沙市中医医院已向刘某某支付赔付款204785.3元，刘某某仍欠医疗费187990.16元，双方同意长沙市中医医院在本案赔偿款项扣除垫付的医疗费。二、双方当事人有争议的事实。刘某某的损失数额问题。
1.损失确认的部分。医疗费248440.28元、误工费101845.83元、住院伙食补助费45000元、住院期间护理费96825元、交通费2500元、住宿费2500元、营养费15000元、司法鉴定费4300元、后续治疗费80000元、精神损害抚慰金45000元、残疾赔偿金214776元、被扶养人生活费105237元、残疾器具辅助费25000元，双方无异议，直接予以确认，本项合计为986424.11元。2.定残后护理费部分。刘某某主张以3873元/月为标准按70%的比例计算20年，定残后的护理费合计为650664元。长沙市中医医院对赔偿标准无异议，但认为赔偿年限过长。一审法院认为，双方对于护理标准及护理程度无异议，有异议的在于护理期限的认定，根据法律规定，受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年，刘某某要求计算二十年的护理期限，予以支持，但其定残前的护理费与定残后的护理费合计不应超过二十年，大部分护理依赖的，护理程度可按照80%计算，鉴于此，认定刘某某20年的护理费为3873元/月×12月×20年×80%=743616元，扣减定残前的护理费96825元后，定残后的护理费为646791元。上述一、二项合计为1633215.11元。
一审法院认为：刘某某因长沙市中医医院的诊疗行为受到损失，长沙市中医医院应承担赔偿责任，依鉴定意见认定的70%的原因力，长沙市中医医院应承担1143250.58元。扣减已赔付的204785.3元，欠付的医疗费187990.16元，长沙市中医医院还应赔付750475.12元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第五十四条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、限长沙市中医医院（长沙市第八医院）于本判决生效后十日内向刘某某赔偿损失750475.12元；二、驳回刘某某其他的诉讼请求。一审案件诉讼费8230元，减半收取4115元，由长沙市中医医院（长沙市第八医院）负担。
二审中，当事人未提交新证据。
本院审理查明：长沙市中医医院已向刘某某支付的赔付款为193000元。查明的其他事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，一、关于应否适用《医疗事故处理条例》计算上诉人的残疾生活补助费问题。由于本案中长沙市中医医院的医疗行为发生在《侵权责任法》施行后，故应统一适用《侵权责任法》关于赔偿的范围和标准的规定。《侵权责任法》虽然没有明确规定医疗损害赔偿范围和标准，但不明确规定意味着医疗损害赔偿范围和标准没有特别规定，与其他侵权类型一致。并且，刘某某在一审中提出的残疾赔偿金数额也是按《侵权责任法》规定的相关标准计算的，且在一审庭审中也明确表示同意残疾赔偿金按214776元计算，因此，刘某某上诉主张适用《医疗事故处理条例》中的相关标准计算残疾生活补助费依据不充分，本院不予支持。
二、关于护理期限的计算问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。因此，一审法院对护理期限的计算，并无不当。
三、关于被扶养人生活费计算应否将刘某某妻子李某纳入及残疾辅助器具费的问题。因刘某某与长沙市中医医院在一审庭审中已明确表示同意被扶养人生活费按105237元计算，残疾辅助器具费按25000元计算，故一审法院认定并无不当，本院予以认可。
综上所述，刘某某的上诉请求不能成立，应予驳回。但由于长沙市中医医院与刘某某二审中均认可长沙市中医医院已赔付的款项为193000元，并非204785.3元，故本院予以认可，长沙市中医医院还应赔付刘某某762260.42元（1143250.58元-193000元-187990.16元）。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持湖南省长沙县人民法院（2017）湘0121民初2408号民事判决第二项；
二、变更湖南省长沙县人民法院（2017）湘0121民初2408号民事判决第一项为：长沙市中医医院（长沙市第八医院）于本判决生效之日起十日内向刘某某赔偿损失762260.42元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件诉讼费8230元，减半收取4115元，由长沙市中医医院（长沙市第八医院）负担。二审案件受理费8230元，由刘某某负担7000元，长沙市中医医院（长沙市第八医院）负担1230元。
本判决为终审判决。
审判长 袁 胜
审判员 王晓虹
审判员 张文欢
二〇一七年十月二十九日
书记员 张奕劼
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。