福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽05民终2751号上诉人（原审被告）：周亚挺，男，1974年3月17日出生，汉族，住福建省石狮市。委托诉讼代理人：施纯朴，福建泉佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪晓莉，福建泉佳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蔡评台，男，1963年2月18日出生，汉族，住福建省南安市。委托诉讼代理人：戴炯琳，福建君涵律师事务所律师。原审被告：蔡红照，女，1984年10月25日出生，汉族，住福建省石狮市。上诉人周亚挺因与被上诉人蔡评台及原审被告蔡红照房屋买卖合同纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2016）闽0581民初3795号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。周亚挺上诉请求：撤销一审判决，改判驳回蔡评台的一审诉讼请求，并由蔡评台承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院未依法向周亚挺、蔡红照送达涉案法律文书，严重违反法定程序，影响周亚挺行使诉讼权利。一审送达传票及材料将“石狮市辅料市场股份有限公司”列为被传唤人及受送达人，且送达文书体现为到庭传票，备考处记载“被告拒绝签收”，填发人不是本案审判人员，该程序不合法。蔡评台按一审法院在庭审中的要求提交不动产登记查询结果、送货单据及退货单据等材料，一审法院公告送达副本给周亚挺夫妻，但并未就这些证据材料进行质证，也未进行审理裁决及在判决书上体现。一审审理笔录仅有审判长签名，并无其他人员签名，无法体现这些人员有参加庭审，违反我国诉讼法第一百四十七条规定。二、一审法院认定事实不清，证据不足。周亚挺未欠蔡评台配件款，周亚挺系福建省茂荣建设工程有限公司石狮分公司的负责人，蔡评台系个体工商户，常年向福建省茂荣建设工程有限公司石狮分公司出售消防配件。2016年6月，因该公司长期需要消防配件，故由周亚挺向蔡评台协商订购，同时正好周亚挺欲转让石狮市辅料市场股份公司建设的店面，故双方达成房屋转让协议，蔡评台没有向周亚挺交付配件，周亚挺未欠蔡评台配件货款1,570,000元。否则，蔡评台为何不能提供欠条或者送货单据。三、一审法院适用法律错误。若合同被解除，蔡评台没有损失，周亚挺无须赔偿。如一审判决所述，涉案房产未登记在周亚挺名下，周亚挺无权处分，合同应为无效，这与蔡评台主张的法律关系性质不同。因签订协议后，涉案房屋市场高价值贬低，交房时间延后，蔡评台反悔，属于违约行为。对一审判决解除合同有异议，不应判决解除合同，合同应继续履行。蔡评台辩称，其与一审送达组到周亚挺的户籍地即福建省石狮市向周亚挺夫妻送达，也有提供相关手机号码，但均未找到周亚挺夫妻，后一审法院才依法进行公告送达，相关送达材料附于一审卷宗，一审送达程序是否合法由二审认定。周亚挺所称的传票是到庭传票而非开庭传票，送达回证上的填发人是一审法院审批人员。蔡评台一审提交不动产登记查询结果、送货单据及退货单据等材料，一审法院已经依法向周亚挺夫妻公告送达该部分证据及质证通知。一审开庭程序合法，有开庭录像可证实。周亚挺欠蔡评台货款事实清楚，有其一审提供的送货单据及转账凭证等证据予以证明，并非周亚挺所称的订购。双方之间生意往来存续多年，该1,570,000元是之前买卖所结欠的货款。涉案房屋转让依法有效，但因周亚挺违约解除合同，依法以货款支付的购房款应予以返还。综上，周亚挺的上诉请求没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求驳回上诉，维持原判。蔡评台向一审法院起诉请求：1.解除蔡评台与周亚挺于2016年6月24日签订的房屋转让协议；2.蔡评台于2016年6月24日出具数额为880,000元的借条作废；3.周亚挺、蔡红照立即向蔡评台返还1,570,000元并按同期银行贷款利率计付自起诉之日起至实际还款之日止的利息；4.本案诉讼费由周亚挺、蔡红照承担。一审判决认定事实：周亚挺与蔡红照于2012年12月12日登记结婚。2016年6月24日，蔡评台与周亚挺签订房屋转让协议一份，载明“今周亚挺将辅料市5#楼802号转让给蔡评台。1.房屋总额贰佰肆拾伍万元。2.扣配件货款壹佰伍拾柒万元。3.余款捌拾捌万元明天付清。（注：将捌拾捌万元转为借条）4.房屋里面欠辅料城30万元由周亚挺在辅料消防工程款支付（注由周亚挺负责）”等内容，周亚挺、蔡评台分别在该房屋转让协议的甲方及乙方处签名。诉争房屋并未登记在周亚挺、蔡红照二人名下。一审法院认为，蔡评台与周亚挺签订的房屋转让协议系双方当事人的真实意思表示，其内容并未违反法律和行政法规的强制性规定，依法应认定为合法有效。因不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记，现诉争房屋并未登记在周亚挺或蔡红照名下，周亚挺无法将诉争房屋变更登记在蔡评台名下的行为已构成违约，该违约行为致使不能实现合同目的，故蔡评台主张解除蔡评台与周亚挺于2016年6月24日签订的房屋转让协议，合理合法，应予支持。因合同解除后，尚未履行的，终止履行，故房屋转让协议中约定的应由蔡评台支付的余款880,000元不再支付，故蔡评台请求2016年6月24日出具数额为880,000元的借条作废的诉求，于法无据，不予支持。因合同解除，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。现蔡评台要求周亚挺立即返还1,570,000元并按同期银行贷款利率计付自2016年7月20日即起诉之日起至实际还款之日止的利息，合理合法，应予支持。因蔡评台无法提供证据证明蔡红照是本案买卖合同关系的相对人，蔡评台请求蔡红照承担合同责任，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十七条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，判决：一、解除蔡评台与周亚挺于2016年6月24日签订的房屋转让协议；二、周亚挺应于判决生效后十日内返还蔡评台1,570,000元并支付自2016年7月20日起至实际还款之日止按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率的60%计算的利息；三、驳回蔡评台的其他诉讼请求。案件受理费26,400元，由周亚挺负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据及事实，本院予以确认并在卷佐证。对当事人争议的证据，本院认定如下：周亚挺二审提供的营业执照及企业基本信息系涉案外主体，对其与本案的关联性不予确认。经审查，一审对涉案相关证据的审查及认定，依法并无不当。一审查明的事实正确，本院予以确认。本院认为，蔡评台与周亚挺之间的房屋转让合同关系系双方当事人的真实意思表示，未违反法律和行政法规的效力性强制性规定，依法成立有效。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条规定“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的，人民法院不予支持。出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”周亚挺以无权处分为由主张合同无效，于法无据，不予采纳。经查，诉争房屋并未登记在周亚挺或蔡红照名下，且其二人均未能举证证实其已经依法取得涉讼房屋的所有权或者处分权，故其无法将诉争房屋所有转移登记在蔡评台名下的行为，已构成违约，并且致使不能实现合同目的，故蔡评台请求解除涉案房屋转让协议，具有事实和法律依据，应予支持。周亚挺主张合同不应解除而应继续履行，缺乏事实和法律依据，不予采纳。根据房屋转让协议明确载明“今周亚挺将辅料市5#楼802号转让给蔡评台。1.房屋总额贰佰肆拾伍万元。2.扣配件货款壹佰伍拾柒万元。3.余款捌拾捌万元明天付清。”等内容，可体现双方已对周亚挺结欠蔡评台配件货款1,570,000元数额及该款项直接用于抵付部分购房款确认达成一致，买受人蔡评台依约仅应于合同签订日的次日付清余款880,000元，故认定款项1,570,000元的性质已经依法由货款转化为购房款。蔡评台虽主张配件货款1,570,000元系订购款及其未结欠周亚挺配件货款1,570,000元，但其该主张与上述协议所载上述内容不一致，合同中并未体现其所称的订购事宜，且其亦未能就此进一步举证证实，故周亚挺对此的相关主张，缺乏理据，不予采纳。因合同解除，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。因此，周亚挺应向蔡评台偿付1,570,000元及相应利息；一审对此作出的认定，理据成立，予以确认。经查阅卷宗，一审法院通过直接送达方式无法向周亚挺、蔡红照送达应诉材料，采取公告送达方式进行送达，并已向其二人公告送达蔡评台补充提交的证据材料副本及告知质证事宜，上述程序依法并无不当。据此，对周亚挺关于一审违法送达及未组织质证的异议不予采纳。周亚挺以庭审笔录签名存在遗缺为由主张一审庭审违法，于法无据，不予采纳。一审传唤“石狮市辅料市场股份有限公司”到庭说明情况，符合我国民事诉讼法关于人民法院有权向有关单位和个人调查取证的相关规定，周亚挺对该程序提出异议不成立。综上所述，周亚挺的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费26400元，由周亚挺负担。本判决为终审判决。审判长  李翔峥审判员  陈志杰审判员  黄有志二〇一七年十一月二十日书记员  薛 波附注：本案适用的主要法条及执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。—-7-—