广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤17刑终212号
原公诉机关阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李家辉，绰号“咖啡”，男，1998年2月5日生，阳江市阳东区人，汉族，初中文化，无业，住阳江市阳东区。因本案于2016年11月17日被刑事拘留，2016年12月8日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
上诉人（原审被告人）冯立常，别名：冯海锋，男，1996年10月3日生，阳江市人，汉族，初中文化，无业，住阳江市海陵岛试验区。因本案于2016年11月3日被刑事拘留，2016年12月8日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
上诉人（原审被告人）洪伟强，男，1997年5月5日生，阳江市阳东区人，汉族，初中文化，无业，住阳江市阳东区。因本案于2016年12月9日被刑事拘留，2017年1月12日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
原审被告人林新茗，曾用名：林家明，男，1996年2月11日生，阳江市阳东区人，汉族，高中文化，无业，住阳江市江城区。因本案于2016年12月9日被刑事拘留，2017年1月12日被逮捕。现羁押于阳江市看守所。
阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控原审被告人李家辉、冯立常、林新茗、洪伟强犯聚众斗殴罪一案，于2017年8月15日作出（2017）粤1702刑初215号刑事判决。宣判后，原审被告人李家辉、冯立常、洪伟强不服，提出上诉。本院于2017年9月20日立案受理后，依法组成合议庭。经过阅卷和讯问上诉人李家辉、冯立常、洪伟强，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：2016年9月18日22时许，李家辉与宋某（已另案起诉）、涛记（身份不明，在逃）在阳江市江城区中西结合医院附近被李某（在逃，另案处理）等人殴打。李家辉等人不忿，双方相约再次斗殴。当晚23时许，李家辉、宋某纠集冯立常及梁某、麦某（已另案起诉）等多人携带仿制手枪、长刀等，分乘两辆小汽车去阳江市江城区石某酒吧找李某方报复。李某等人则纠集林新茗、洪伟强等人在石某酒吧等候。当李家辉、冯立常等人驾车去到石某酒吧处，李某、林新茗、洪伟强等人则持刀具、水管等走向李家辉、冯立常方。冯立常见状，持枪朝林新茗、洪伟强方开枪射击，并将洪伟强的右手击伤，致洪伟强受伤倒地。李家辉等人则与林新茗等人相互持械追打，后双方逃离现场。2016年11月17日，民警在广州市天河区某某酒店抓获李家辉；2016年10月22日，冯立常因吸食毒品被阳西县公安机关查获，并被处以行政拘留；2016年12月9日，民警在阳东区某某水汇三楼大厅抓获林新茗、洪伟强。
经鉴定，洪伟强的损伤程度评定为轻伤一级。
在一审庭审中，洪伟强称其受伤后，冯立常赔偿了14000元给其，冯立常对此予以确认。
上述事实，有公诉机关提交并经一审法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书
证实：2016年9月18日，阳江市公安局江城分局受理该案；9月21日决定对该案立案侦查。
2、现场勘验笔录、现场示意图及现场照片
证实：案发现场位于阳江市江城区漠江路石某酒吧门口，民警到时现场已经被打扫，案发现场没有提取到手印和足迹。
3、江公（司）鉴（法活）字【2016】1×号鉴定意见及鉴定意见通知书
证实：洪伟强的损伤程度评定为轻伤一级；民警已将该鉴定意见通知李家辉、冯立常等人。
4、证人证言
（1）证人韦某的证言：梁某说当晚“狗记”打电话给他说在石某酒吧被人打了，叫梁某去帮忙，梁某说他们过去到石某酒吧刚停好车，就见到有十几个男子拿着刀向他们冲了过来，“锋记”就下车朝那些冲过来的男子开了一枪，当时打中了冲在前面的一名男子的手,后他们就开车离开了。当时我没有参与打架，当时梁某出去打架时我一个人在房间睡觉。事后我从和他们的谈话中了解到，梁某、济公、麦某、“阿锋”等人参与了打架。事后我听“狗记”说当时他和阿啡、阿涛在石某酒吧旁边的加油站加油，经过石某酒吧门口时被几名男子打了，有人用牛百叶刀刀背打了阿啡，后来“狗记”就打电话叫梁某他们过去帮忙。
（2）证人李某1的证言：2016年9月18日凌晨，我朋友洪伟强在石某酒吧旁边被人开枪打中了，当时洪伟强打电话给我，他说被“锋记”开枪打伤了手，后来我就去了阳江市人民医院看望他。
5、同案人的供述和辨认笔录
（1）同案人宋某的供述和辨认笔录：2016年9月17日22时许，李家辉叫我去中西医结合医院附近，我和李家辉、阿涛三人就去了，后来一名叫“肥叠”的男子开着一辆小汽车来到现场，一停下车就打开车尾箱，车上就下来两名男子从车尾箱拿出两把大斩刀，该两名男子拿刀后就和另外两名男子打了起来，后又把李家辉、阿涛两人也打了，后来拿大斩刀的两人过来打了我两巴掌就离开了。
我们被打后梁某和一名男子骑着摩托车也来到中西医结合医院，我们和梁某说了被打的事情后，梁某问我要不要报仇，后我们就回到同心中学路口，后来我方有两辆车停在路口，他们叫我上车我就上了思域小汽车，于是我们就到了石某酒吧附近的巷子，一停车就看到有十几个人在石某酒吧拿着刀砸我们的车，坐在副驾驶位的“锋记”就拿着枪向对方开了一枪，然后戴面具的男子好像认识“锋记”，又和“锋记”说了几句，说了不久就听到戴面具的男子说：“认识都要打”。然后，我们这边的人听到后就拿着大斩刀追戴面具的男子，但没有追到那个男子，我们就各自离开了。
因为梁某听到我们被人打，我又对他们说戴面具的那名男子打完我们后问过我们服不服，不服就去乔士桥再打一次，梁某知道后就问我要不要报仇，我说我不知道，要问阿涛和李家辉两人。在同心中学那里，我数了思域车里面有九个人，杰德车上有十五个人，在思域车里面有阿涛、梁某和坐在副驾驶位的“锋记”，在杰德车里面有聪记、何某等人。和我们打架的对方有十多人，他们有人拿着砍刀来砍我们坐的思域车尾，“锋记”看到后就向他们开了一枪。我们下车的人都追砍戴面具的男子，当时我拿着一条水管，其他十几个男子有的拿砍刀、砖头、棒球棍追他。
辨认笔录，宋某辨认出李家辉是当晚在石某酒吧打架的人。
（2）同案人麦某的供述和辨认笔录：2016年9月份一天晚上，我在同心中学看到梁某，梁某就说让我上他的小汽车，我上车后看到涛记开辆白色本田思域小汽车，“锋记”坐在汽车的副驾驶拿着枪，他们说“狗记”、咖啡、涛记被对方打了，现在正在找对方，后来说对方现在石某酒吧让我和他们一起去。然后，我就戴上口罩，跟着一起去石某酒吧，在石某酒吧我看到有十几个人拿着刀藏在石某酒吧停放摩托车的花基那里，我们刚下车，对方的人就冲向我们准备砍我们，我们从车的后备箱拿出柴刀，我也拿出一把长柴刀，“锋记”就拿出一把枪对着对方开了一枪，这时对方的人有人认识“锋记”就问：“锋记，做什么”。“锋记”看对方那个男子认识的，于是就让我们都停手，并和对方的人在那里聊天，后来一名戴面具的男子，后来我才知道那名男子绰号叫“母记”在那里喊“砍他们”，对方十几名男子就冲过来砍我们，我们也都拿起柴刀准备和对方对砍，后来对方掉头跑了，我们就一起追过去，我就拿着刀追那名戴面具的男子，后来没有追到我们就离开了。
当晚我听说梁某被人砍伤了，他叫我去帮忙我就去了。我们这边一共有两辆车，共计大约有八九个人，其中我认识的有梁某、涛记、济公、“咖啡”、“锋记”，当时梁某、涛记、济公、“咖啡”都拿着长柴刀，“锋记”拿着一把短枪，当时“锋记”开枪打中了对方一人的手。我不清楚“狗记”为何被人打伤了，我们到了石某酒吧后“锋记”就向对方开了一枪，戴面罩的“母记”和“锋记”就在说话，在车上的“咖啡”说他们打了“狗记”。
辨认笔录，麦某辨认出冯立常就是其所说的“锋记”，宋某是其所说的“狗记”，李家辉是其所说的“咖啡”。
（3）同案人梁某的供述和辨认笔录：2016年9月18日凌晨，当时“狗记”打电话给我说在阳江市中西医结合医院停车场附近被人砍了，我就和阿涛一起去到那里找到“狗记”，我发现“狗记”的左肩部被人砍了一刀，和“狗记”一起的“涛记”背部也被砍了一刀，“狗记”和我说认识砍他的人，后“狗记”接到对方电话说“约个地方双方跺数再打过”，刚开始对方约在金色大地酒吧附近“跺数”。接着，“狗记”就打电话叫人说去同心中学路口集合，我就和“阿涛”、“狗记”、“涛记”去到同心中学路口，当时已经有一辆白色本田杰德小汽车到了，当时是“阿鹤”开车的，车上还有麦某、何某、阿超等五六个人，一会儿又来了一辆白色本田思域小汽车，当时是“阿锋”开车来的。接着，“狗记”就说上车走，我们就出发去金色大地酒吧“跺数”，后我就和“狗记”、阿涛一起上了白色思域小汽车，当时阿涛开车，“阿锋”拿着一把枪坐在副驾驶位，我和“狗记”、麦某坐在后排，在去金色大地酒吧路上“阿锋”上好了子弹，在车上我看见思域车后排有五六把柴刀。当时杰德车是阿鹤开车的，车上有涛记、阿超、何某，还有两三名男子。后来对方说去石某酒吧“跺数”，我们就去到石某酒吧，我们准备停车时对方十几个人手里拿着柴刀冲了过来，“锋记”坐在副驾驶位向对方开了一枪，后我和“狗记”、麦某四人从后排座各自拿了一把柴刀下车，开车的阿涛没有下车。开杰德车的阿鹤没有下车，阿鹤打开车尾箱，车上的涛记、阿超、何某、还有两三名我不认识的男子全部从杰德车的车尾箱各自拿出柴刀下车。我们准备砍对方时，对方有一名男子认识“锋记”，后来对方一名戴面具的男子说了一句“砍他们”，对方十几名男子就拿柴刀又向我们冲了过来，我们也拿着柴刀向对方冲了过去，但对方看见我们冲过去砍他们就掉头跑了，我们就去追砍那名喊砍我们的黑衣男子，但没有追到他们就跑了。后来，“狗记”打电话给我说刚才“锋记”开枪打伤了对方的手，叫我们赶快跑。
当晚除了开车的阿鹤和阿涛没有下车外，其他人都拿着柴刀下车了，当晚“阿锋”拿着一把枪并向对方开了一枪。因为当晚“狗记”打电话给我说被人砍伤了，要我去帮忙我就去了，我听“狗记”说是计武、强记等人打伤了他的，但为什么打伤了他我不清楚。当时我们一到石某酒吧后对方十几个人就冲了出来，“锋记”就向他们开了一枪，后我们看见一个戴面具的人叫“锋记”下车，我听对方又有人叫戴面具的男子“计武”，他和“锋记”说了几句后就说要砍我们，我们就开始追砍戴面具的男子，但没有追上我们就离开了。
辨认笔录，梁某辨认出李家辉（“阿啡”）是当晚在石某酒吧打架的人。
（4）同案人何某的供述和辨认笔录：2016年9月18日晚上，我和麦某在麻演朋友家聊天，当时麦某接到梁某电话，要我们去同心中学集合打架，后我和麦某去到同心中学，见到梁某等十几人，当时我们分别上了两辆车，一辆白色本田思域小汽车，一辆白色本田杰德小汽车。后来，我们到了石某酒吧后，我们就冲下去大家都拿着刀，我拿了一把长柴刀，梁某和麦某也各自拿了一把柴刀，突然听到一声枪响，然后我们大家就全部冲了上去和对方对峙，后我们这边就持刀追着对方，对方就跑了，后来我们也离开了。当晚开枪的是一名叫“锋记”的男子，我后来听说有人左手被枪打中了。
辨认笔录，何某辨认出冯立常是其所说的“锋记”。
6、上诉人的供述与辩解
（1）上诉人李家辉的供述与辩解：2016年9月18日凌晨在阳江市江城区石某酒吧附近，当晚我追求的一个女性朋友打电话给我说自己在中医院附近，于是我和宋某过去中医院附近找那个女孩，去到现场后发现那个女孩和另外一个女孩在一起，还有另外两个男子陪在两个女孩身边。我和宋某看见这两个女孩身边还有两位男子就觉得很不爽,于是我们就瞪着那两个男子在看，那两个男子分别从身上掏出一把牛百叶刀，就向我们扑了过来，我被其中一名男子用刀拍到了自己的脖子位置，但是并没有出血，我和宋某看见他们两人有刀，于是我们就转上跑。过了几分钟后，我和宋某看见对方走了，便走回中医院打算拿车，但之前手持牛百叶刀追我们的两个男子也回来了，其中一个男子戴着一个蓝色面具，另外还开着一辆银色思域小汽车过来，后从车上下来了两个男子，其中一名男子叫“肥叠”，从车上取出两把长刀追砍我们，我和宋某跑不掉就被他们围着用长刀砍向我们，不过他们使用刀背砍我们，所以我和宋某都没有流血。对方的人砍完我们后就对我们说，如果你们不服气可以过来石头记找我们再打，于是他们开车离开了。接着，宋某打电话给梁某说自己被砍了，并对梁某说可能他认识砍我们的人，梁某过来后接到对方“肥叠”的电话，“肥叠”说再去个地方再“跺数”（指谈判），再打一场跤（指再打一场架）。于是梁某和对方约好在漠江路金色大地酒吧附近谈判、打架，后我和宋某、梁某等人一起去到同心中学路口纠集人员准备过去金色大地打架，我们到达同心中学路口后麦某、“济公”、“锋记”等人也开车过来了。接着，我们开两辆车一起过去金色大地酒吧，去到金色大地酒吧后我们没有看见对方，后“肥叠”打电话给我们说在石某酒吧，后我们去到石某酒吧，突然从石某酒吧旁边的小巷子冲出来十几个男子，手上全部拿着长刀向我们两辆车冲过来。然后，我听到一声枪响，具体从哪里传出来的我当时不清楚，后我们这边的人也全部拿着长刀或者水管从车上下来也冲向对方准备打架，此时听到在场有人说双方都认识，于是对方戴蓝色面具的那名男子和我们这方一个男子交谈了几分钟后，那名戴蓝色面具的男子说“识得又D子，照做”（意思是认识也照打），同时他还打电话说叫人再带两把枪过来再打。接着，对方都持刀再次向我们冲了过来，我们这边听到戴蓝色面具的男子这么说并看对方冲了过来，也持刀和水管再次冲向对方，对方的人看见我们都冲了上去也没有停步的意思，后对方的人就掉头跑了，对方那名戴蓝色面具的男子跑向巷子，我们这边人就都往巷子里追，后来追不到对方我们就离开现场。
当时“锋记”向对方开一枪，当时打中了对方一个人，但具体打中了对方哪个人我不清楚。我当时拿着一条水管追砍对方，宋某也拿着一条水管追砍对方，当时我们这方一共有八九个人，对方一共有十几个人。
当晚我和宋某、梁某、麦某、济公、“锋记”等人参与打架，我们这方使用枪、长刀和水管等工具和对方打架，“锋记”当时拿着枪向对方射击，我们这方有人戴了口罩。对方其中一名男子名叫“肥叠”，另外还有一名男子戴着蓝色面具，对方有些人戴了口罩。
辨认笔录，李家辉辨认出何某（“济公”）、梁某、麦某、宋某（“狗记”）是当晚参与打架的人；冯立常（“锋记”）是持枪射击的人；宋德武（“武记”）是当晚约在石某酒吧打架的人。
（2）上诉人冯立常的供述与辩解：当晚是“狗记”、“咖啡”被李某等人打了，然后梁秀建打电话给一名叫鹏记的男子，当时我和鹏记在喝酒，鹏记就告诉我梁某被人打了，叫我去同心中学集合。我们去到后梁某和李某通电话，李某告诉梁某他们在石某酒吧，我们就两辆小车去到石某酒吧，我们车差不多到石某酒吧时就看到对方有二十多人在那，我们车还没停稳对方就向我们冲来，当时我坐在小车的副驾驶座内，从车窗那伸出枪就向对方的人开了一枪，开枪后我下了车，李某就叫我，我才知道原来是认识的，我就转头对梁秀建、麦某等人说认识的，但是梁秀建、麦某等人说认识也要打，就拿着刀去追李某，我看拦不住了就上车等他们，过了五六分钟他们回来，我就开车离开。当晚我用的枪是子良的。
我在同心中学看到我方的有二十多人，但很多我不认识的。对方的有二十多人，但是冲上来的时候我看到七八个人，他们都是拿着柴刀冲上来的，就是因为他们拿柴刀冲上来，我害怕就开枪了。当时冲上来的时候，我只看到七八个男子，没有看到洪伟强。
辨认笔录，冯立常辨认出麦某；辨认出李某就是当晚戴蓝色面具的男子；辨认出梁某、洪伟强。
（3）上诉人洪伟强的供述与辩解：2016年9月18日晚上，家明打电话叫我到石某酒吧喝酒。我到的时候看到武记等十几个人在那里。没过一分钟，家明就跟我说：“我朋友被人打，和我下楼去看看”。于是我就和家明一起下楼看，看到家明和武记在花基拿出短刀。我当时看到地上有水管，我就拿起了一条水管。对方的车停在三十几米的地方。我拿着水管跟他们过去，我拿到水管后，又被别人抢去了，我刚走近那部车就被对方开了一枪，打中我的右手，我就倒在地上。那部车又开近了一些，从车上下来4名男子，其中一名男子拿着一把枪，剩余的都拿着刀，他们就在那里对骂，后来又说双方是认识的。这时好像武记说：“认识的也不给面”。于是双方就又打了起来，我就被朋友送去医院了。
辨认笔录，洪伟强辨认出冯立常就是用枪打伤其的人；辨认出麦某，李家辉就是其所说的“咖啡”，宋某就是其所说的“狗记”；辨认出梁某；辨认出林新茗就是叫他去打架的人；辨认出李某就是其所说的“武记”。
（4）原审被告人林新茗的供述与辩解：2016年八九月的一天晚上，我和洪伟强还有二三十人在石头记喝酒。武记来到我喝酒的台，对我说：“等慢我与别人打跤，方便你咪喊几个朋友落来帮帮手”。说完他们就离开了。过了一会儿，武记说了一声“快落”就很快挂了电话。我就对我隔壁的洪伟强说：“我朋友打跤，你跟我落去看看”。洪伟强听后什么也没说就跟我下去了。我刚下楼看到武记他们站在靠近花基的一边，武记接了一个电话，就从花基拿起一把开山刀，我走上前刚问了一句什么情况，就听到有人喊“车来都”，一辆白色思域小车从摩托车道开来，武记看到和另外两名我不认识的男子拿刀立即向白色车冲了上去。那辆车有一支枪伸了出来，我看到枪出了火花“嘭”一声，洪伟强立即握住自己手臂，我就送洪伟强去医院，当时我看到锋记从思域小车的副驾驶座上下来，那时我才知道开枪打伤洪伟强的是锋记。
我和洪伟强没有拿工具，本来看到打架想拿工具的，但是有人在喊“车来都”后场面立即混乱了，想拿东西都来不及了。
辨认笔录，林新茗辨认出洪伟强；辨认出李某就是其所说的“武记”。
7、抓获经过
证实：冯立常因吸食毒品于2016年10月22日被查获，2016年11月3日被刑事拘留；2016年11月17日，民警在广州市天河区某某酒店抓获李家辉；2016年12月9日，民警在阳东区某某水汇三楼大厅抓获林新茗、洪伟强二人。
8、拘留证、逮捕证
证实：2016年12月9日，林新茗、洪伟强被拘留；2016年11月3日，冯立常被拘留；2016年11月17日，李家辉被拘留；2017年1月12日，林新茗、洪伟强被逮捕；2016年12月8日，冯立常、李家辉被逮捕。
9、搜查证、搜查笔录、扣押物品决定书、扣押物品清单、物证照片
证实：公安机关从何某处缴获牛百叶刀一把等。
10、身份证明
证实：林新茗，曾用名林家明，阳东人，1996年2月11日生；洪伟强，阳东人，1997年5月5日生；冯立常，闸坡镇人，1996年10月3日生；李家辉，阳东人，1998年2月5日生。
原审判决认为，李家辉、冯立常、林新茗、洪伟强无视国家法律，在公共场所持械聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱，其行为已构成聚众斗殴罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项的规定予以处罚。公诉机关指控被告人李家辉、冯立常、林新茗、洪伟强犯聚众斗殴罪，罪名成立。在本案共同犯罪中，林新茗、洪伟强起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。冯立常持枪打伤被告人洪伟强后，对洪伟强作了赔偿，可酌情从轻处罚。根据李家辉、冯立常、林新茗、洪伟强的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度以及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十六条、第二十七条、第六十四条之规定，判决如下：一、李家辉犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；二、冯立常犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；三、林新茗犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；四、洪伟强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。五、缴获的作案工具予以没收。
上诉人李家辉提出的上诉意见：1、本案的起源主要是对方先动手伤人后有意挑起事端，其没有主动去联系和纠集其他人到案发现场，其不认识持枪的冯立常及其同伴，其主观上没有和对方打架的动机；2、其接受公安机关的讯问时，毫不隐瞒地交待了犯罪事实，其在案发前刚满18岁，还是在校学生，系初犯，应当减轻处罚。综上，一审量刑过重，请求二审法院从轻处罚。
上诉人冯立常提出的上诉意见：其是同案人梁某打电话叫其过去看看，而不是去斗殴。去到现场时，对方先动手拿着砍刀向其冲来，因担心被砍到才拿出手枪并向对方开枪。事后，其赔偿了洪伟强14000元医药费用，其在本案中起次要作用，应认定为从犯，并从轻处罚。
上诉人洪伟强提出的上诉意见：1、其没有持械，一审判决认定其持械斗殴不当，且其是本案的伤者，是被害人，一审判决量刑过重；2、其因缺少法律意识，没有想到聚众打架的行为也是犯罪，请求二审法院查明事实，考虑事情性质、对其减轻处罚。
经审理查明，原审判决认定上诉人李家辉、冯立常、洪伟强，原审被告人林新茗犯聚众斗殴罪的事实清楚，据以定案的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，查证属实，本院予以确认。
对于上诉人李家辉提出的上诉意见，经查，本案是因李家辉和同案人宋某被李某等人殴打，李家辉等人不忿而纠集多人相约再次打架引发。上述事实，有其本人及同案人宋某、梁某、麦某、冯立常等的供述在案证实，且供述的案件细节能够互相印证，足以认定。一审法院根据上诉人李家辉的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度以及悔罪表现，判决其犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年，定罪准确，量刑适当。上诉人李家辉上诉提出其没有纠集其他人到案发现场，主观上没有和对方打架动机以及一审判决量刑过重的理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人冯立常提出的上诉意见，经查，本案中，冯立常积极参与聚众斗殴，且在斗殴过程中，持手枪向对方开枪，致洪伟强右手受伤（轻伤一级），性质恶劣。一审法院根据上诉人冯立常的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度以及进行了相应的民事赔偿的情况，判决其犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年，定罪准确，量刑适当。上诉人冯立常上诉提出其是从犯的理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人洪伟强提出的上诉意见，经查，本案中，洪伟强受同案人林新铭邀约参与打架斗殴，在斗殴过程中，被同案人冯立常开枪打中右手，致轻伤一级。上诉人洪伟强在斗殴过程中虽然遭受枪伤，但是此并不能否定其积极参与聚众斗殴的犯罪事实。根据本案查明的事实，洪伟强来到案发现场时，看到林新茗、李某在现场拿出短刀、水管等械具，其主观上已经认识到己方有人持械，认识到自己是与他人配合实施持械聚众斗殴的行为，但仍然积极参与，即形成持械聚众斗殴的共同犯罪故意。因此，洪伟强在斗殴过程中，先持械后被人抢走，还是没有持械，并不影响对其参与持械聚众斗殴的犯罪事实的认定。一审法院根据洪伟强积极参与聚众斗殴的犯罪事实，并结合其在犯罪中的作用、地位，认定其犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，定罪准确，量刑适当。上诉人洪伟强的上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人李家辉、冯立常、洪伟强，原审被告人林新茗无视国家法律，纠集、伙同多人在公共场所打架斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪，依法应予惩处。在聚众斗殴过程中，参加人员使用了枪支、刀具、水管等械具，属持械聚众斗殴，应依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项的规定定罪处罚。在本案共同犯罪中，上诉人洪伟强、原审被告人林新茗起次要作用，是从犯，应予减轻处罚。上诉人冯立常持枪打伤洪伟强后，对洪伟强作了赔偿，可酌情从轻处罚。上诉人李家辉、冯立常、洪伟强的上诉理由不能成立，予以驳回。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卫小玲
审 判 员 谭海蛟
审 判 员 余荣灿
二〇一七年十月十日
法官助理 胡铃铃
书 记 员 陈慧雯
潘俊杰