浙江省绍兴市越城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0602刑初322号
公诉机关绍兴市越城区人民检察院。
被告人董观建，曾用名董阿祥，男，1971年7月11日出生于浙江省绍兴市，汉族，小学文化，无业，住浙江省绍兴市越城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年9月19日被绍兴市公安局越城分局刑事拘留，同年10月26日被逮捕。现羁押于绍兴市看守所。
指定辩护人徐丽霞，浙江泽大（绍兴）律师事务所律师。
绍兴市越城区人民检察院以越检公诉刑诉〔2017〕238号起诉书指控被告人董观建犯贩卖毒品罪，于2017年4月18日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。绍兴市越城区人民检察院指派检察员张某出庭支持公诉，被告人董观建及其指定辩护人徐丽霞均到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市越城区人民检察院指控：
2016年7月至9月期间，被告人董观建从他人处低价购入甲基苯丙胺（冰毒）后，予以加价销售，具体分述如下：
1-2、2016年7月至8月期间，被告人董观建在绍兴市越城区，先后2次，每次将1小包约0.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员王某。
3-6、2016年7月至8月期间，被告人董观建在绍兴市越城区城南大圣公寓208室，先后4次，每次将1小包约0.6克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员杨某1。
7-8、2016年9月，被告人董观建在绍兴市越城区范围内，先后2次，每次将1小包约0.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员凌某。
9、2016年9月18日傍晚，被告人董观建在绍兴市越城区马臻路建设银行附近，将1小包约0.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员陈某2。
2016年9月18日18时许，被告人董观建在绍兴市越城区湾溇公寓7幢一车库内被警察抓获归案，当场从其身上扣押13包无色透明晶体，合计重8.16克，经鉴定，上述13包无色透明晶体均含有甲基苯丙胺成分。
为证明上述指控，公诉人当庭宣读了相关证据。公诉机关认为，被告人董观建违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品而多次进行贩卖，数量在十克以上不满五十克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定判处。
被告人董观建对起诉书指控的事实、罪名无异议，但其认为从其身上查获的8.16克毒品是用于自己吸食，故不应该计入贩卖毒品的数量。
被告人董观建的辩护人提出以下辩护意见：1、被告人董观建系长期吸毒人员，从董观建身上查获的8.16克毒品是用于自己和他人吸食，应认定为非法持有毒品罪；2、起诉书指控的3-6节，被告人董观建贩卖给杨某1的毒品系二人共同吸食，故实际卖给杨某1的毒品应为每次0.3克左右；3、本案中8.16克毒品已被收缴，并未流入社会，社会危害性较小，且被告人董观建认罪态度较好，系初犯。综上，请求对被告人董观建从轻处罚。
经审理查明：
2016年7月至9月期间，被告人董观建从他人处低价购入甲基苯丙胺（冰毒）后，予以加价销售，具体分述如下：
1-2、2016年7月至8月期间，被告人董观建在绍兴市越城区，先后2次，每次将1小包约0.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员王某。
3-6、2016年7月至8月期间，被告人董观建在绍兴市越城区城南大圣公寓208室，先后4次，每次将1小包约0.6克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员杨某1。
7-8、2016年9月，被告人董观建在绍兴市越城区范围内，先后2次，每次将1小包约0.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员凌某。
9、2016年9月18日傍晚，被告人董观建在绍兴市越城区马臻路建设银行附近，将1小包约0.5克甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员陈某2。
2016年9月18日18时许，被告人董观建在绍兴市越城区湾溇公寓7幢一车库内被警察抓获归案，当场从其身上扣押13包无色透明晶体，合计重8.16克，经鉴定，上述13包无色透明晶体均含有甲基苯丙胺成分。
另查明，被告人董观建曾因吸毒于2014年6月6日被原绍兴市公安局高新分局处行政拘留三日。
上述事实，由公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
（1）证人陈某1的证言，证实“杨杨”（杨某1）称毒贩的电话号码是182××××3729，毒贩是住在湾溇公寓的一个车库里，平时“杨杨”拿毒品都是打毒贩电话。
（2）证人杨某1的证言，证实其向“阿某”（董观建）购买过4次冰毒。2016年7月上旬的一天中午12时左右，其打电话给“阿某”，“阿某”就把一包大概0.6克左右的冰毒送到其住处，其将200元钱给“阿某”。其和“阿某”吸食了半包，大概0.3克左右。2016年7月中旬的一天晚上12时左右，其打电话给“阿某”，“阿某”就把0.6克左右的冰毒送到其住处，其就付200元钱给“阿某”。两人以烫吸的方式把毒品吸食完了。当时吸的冰毒是“阿某”带过来的，其自己买的200元冰毒是以后一个人吸的。2016年7月下旬的一天晚上11时30分许，其打电话给“阿某”，“阿某”把0.6克左右的冰毒送到其住处，然后其将200元钱交付给“阿某”。接着二人以烫吸的方式吸食了半包冰毒。2016年8月下旬一天凌晨2时许，其打电话给“阿某”，“阿某”将0.6克毒品给其，其给“阿某”200元钱。然后二人以烫吸的方式吸食冰毒，当天吸食的是“阿某”自己身上带的毒品。之后第二天下午15时左右，“阿某”来其家里吸食其前一天买来的冰毒。
（3）证人凌某的证言，证实其多次在“阿某”处购买毒品，价格基本是200元一个，大概0.5克的样子。“阿某”的电话号码是182××××3729。
（4）证人王某的证言，证实2016年7月至8月期间，其向“阿某”购买过二次毒品，每次都是200元一包，每包0.5克。
（5）证人陈某2的证言，证实2016年9月18日傍晚，其在马臻路建设银行附近，向被告人董观建购买200元毒品。
（6）搜查证、搜查笔录，证实公安机关对绍兴市越城区湾溇公寓7幢503室租2车库进行搜查，并在被告人董观建身上查获13包透明晶体的情况。
（7）检查笔录、称重视频，证实公安机关对上述13包可疑晶体分别称重，合计重8.16克。
（8）检定证书，证实电子天平经检定为合格。
（9）扣押决定书、扣押清单，证实上述13包无色透明晶体被扣押的情况。
（10）辨认笔录及照片，证实杨某1、凌某辨认出被告人董观建就是“阿某”。
（11）物证检验报告，证实上述13包无色结晶状物均检出甲基苯丙胺成分。
（12）行政处罚决定书，证实被告人董观建曾因吸毒被行政处罚。
（13）抓获经过，证实被告人董观建的到案情况。
（14）户籍证明，证实被告人董观建的身份情况。
（15）被告人董观建对上述事实供认不讳，所供能与上述证据相互印证。
关于从被告人董观建身上查获的8.16克毒品是否应计入贩毒数量的问题。虽被告人董观建辩称该毒品系用来吸食，但根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。故从被告人董观建身上查获的毒品应计入被告人董观建的犯罪数量。被告人董观建及其辩护人提出上述查获的8.16克毒品不应计入贩卖毒品数量及辩护人提出应对该部分认定为非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，本院均不予采纳。
关于被告人董观建的辩护人提出起诉书指控的3-6节，被告人董观建卖给杨某1毒品系二人共同吸食，实际卖给杨某1应为每次0.3克左右毒品的辩护意见。根据被告人董观建第一次在侦查阶段的供述、证人杨某1的证言，能够相互印证，证实被告人董观建先后4次，每次将1小包约0.6克甲基苯贩卖给吸毒人员杨某1。至于在贩卖毒品后，被告人董观建与杨某1一起吸食毒品是杨某1购得毒品后的处分，并不影响对被告人董观建贩卖毒品的数量认定。故辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人董观建违反国家毒品管理制度，明知甲基苯丙胺是毒品仍多次予以贩卖，数量在十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人董观建多次向多人贩卖毒品，且有吸毒劣迹，可酌情从重处罚；鉴于部分毒品未流入社会，被告人董观建能自愿认罪，可酌情从轻处罚。公诉机关就上述量刑情节提出的量刑建议，被告人董观建的辩护人请求对被告人董观建从轻处罚的意见，本院均予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款之规定，判决如下：
被告人董观建犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一六年九月十九日起至二○二三年九月十八日止；罚金限在本判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 魏兴君
代理审判员 黄 烨
人民陪审员 赵立英
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 孔 丽
附页
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基笨丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基笨丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基笨丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照处该款规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。