新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵08民终323号上诉人（原审被告）：新疆金屋源房地产开发有限公司，住所地新疆石河子市北泉镇锦绣花园30栋B7号。法定代表人：朱丽，该公司董事长。委托诉讼代理人：李龙，新疆双信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中丝路建设投资有限公司，住所地新疆乌鲁木齐经济技术开发区亚西亚路6号。法定代表人：刘春云，该公司董事长。委托诉讼代理人：环路，男，该公司员工。委托诉讼代理人：刘述华，男，该公司员工。上诉人新疆金屋源房地产开发有限公司（以下简称金屋源房产公司）因与被上诉人中丝路建设投资有限公司（以下简称中丝路投资公司）建设工程合同纠纷一案，不服石河子市人民法院（2017）兵9001民初2093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人金屋源房产公司的委托诉讼代理人李龙，被上诉人中丝路投资公司的委托诉讼代理人环路、刘述华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金屋源房产公司上诉请求：1.撤销原审判决第二项，依法驳回被上诉人要求上诉人赔偿利息损失的诉讼请求。2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审认定事实不清。涉案景观工程非上诉人擅自交付住户使用。因景观工程为开放性施工，被上诉人施工完毕后撤出小区，上诉人将大面积景观工程封闭不具有可操作性。后质量问题暴漏出来，上诉人有权行使抗辩权，在被上诉人对工程质量问题处理好前拒付剩余工程款。故上诉人不同意承担利息损失。中丝路投资公司辩称，上诉人认可工程未经验收的事实说明上诉人为了不向被上诉人支付工程款迟迟不给被上诉人书面竣工验收意见，涉案景观工程封闭仅仅需要一个施工围挡就能解决，上诉人明显具有拖延付款主观恶意违约行为。上诉人所称的质量问题已另案起诉，且所谓质量问题不是被上诉人施工质量问题，而是上诉人投入使用后修建地下车库等后续施工造成，与被上诉人无关，与本案没有关联性。中丝路投资公司向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告支付工程款500000元；2、判决被告向原告支付拖欠工程款利息37500元（500000元×5%÷12个月×18个月，2015年10月25日至2017年4月25日）；3、判决被告向原告支付违约金80000元；4、由被告承担本案诉讼费及邮寄送达费。一审认定事实：2015年6月1日，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司（乙方）与被告（甲方）签订锦绣花园景观工程承包合同一份，约定由乙方承包甲方锦绣花园景观工程，工程内容：种植土回填、户外景观、绿化、铺装工程，包括廊架、铺装、种草、种树和喷灌系统等清单内容。乙方所报预算书中包含的所有项目、达到工程交工验收标准的一切内容；质量等级：合格，同时须达到设计图及效果图所要求的效果；合同价款：捌拾万元整（包干总价）；工程质量验收：1.验收以国家颁发的《关于基本建设项目竣工验收暂行规定》、《建筑工程施工质量验收规范》、《建筑安装工程质量检验评定标准》和国务院有关部门制定的竣工验收规定及施工图纸、设计要求、说明书、施工技术文件、招标文件为依据；2.工程施工中地下工程必须有隐蔽验收记录；3.中间验收部位和时间：乙方必须在验收前24小时书面通知甲方，甲方组织验收；4.乙方提交竣工资料和验收报告的时间：验收前5天，提交竣工资料三份；5.乙方提交竣工图的时间和份数：验收前5天，提交竣工图三份；工程款支付金额及时间：种植土到场后甲方支付合同款10%,绿化场地平整、地形夯实后支付至合同款20%，园路铺装、构筑物完成后支付至合同款40%，草坪喷播完成后付至合同款50%，苗木栽植完成后支付至合同价款80%，竣工验收后付至合同价款的95%，剩余5%为质保金（质保期满二年后付清）；质保及养护：1.质保的内容、范围：硬质铺装及景观小品；2.养护的内容、范围：乙方所栽植的乔木、灌木、草皮等灌溉系统；3.质保期限：贰年（从工程竣工验收之日起计算）；4.养护期限：壹年（从工程竣工验收之日起计算）。其中，第24条违约责任：1.违约的处理：双方如有一方未按合同履行，违约方向对方支付违约金并赔偿损失；2.违约金的数额：合同价款的10%。合同签订后，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司即组织人员施工。施工期间，被告支付原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司工程款300000元。2015年10月中旬，涉案景观工程施工完毕。同年10月25日，被告将涉案景观工程交付住户使用。之后，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司多次要求被告验收并核算工程款，被告以绿化内道路不平整、绿化廊架裂缝严重、草坪枯黄等原因要求该公司维修、返工。2016年4月至10月，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司对绿化区内道路进行维修加铺路沿石，更换开裂木廊架和枯黄草坪，补栽树木等。2016年底，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司再次向被告递交验收资料并要求支付工程款，被告仍未接收。2017年1月10日，被告给原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司回函一份，对其拒收原告验收资料及没有支付工程款的原因陈述如下：“……1、绿化内道路不平整，造成积水现象；2、绿化廊架裂缝严重，工艺粗糙，需更换；3、绿化内已死树木未处理，且树木种植数量及质量（树的粗细及高度）不达标，要求按合同标准更换；4、草坪成片枯黄，成活率低，需补种；5、道路两边路沿石因后期补砌，现下沉严重，要求返工；6、道路彩砖铺设不平整且彩砖掉角严重，要求更换。以上问题已与贵公司此项目负责人多次交涉，且贵公司也有人员多次来访处理，但问题没有得到解决，请贵公司按合同要求施工，积极主动来我公司解决工程问题”。2017年3月15日，原新疆诚信建筑装饰工程有限责任公司更名为中丝路建设投资有限公司，即本案原告。因双方协商未果，原告遂诉至该院。另查，1、2017年5月26日，金屋源房产公司向该院提起诉讼【案号：（2017）兵9001民初3824号】，要求中丝路投资公司赔偿因工程质量不合格给其造成的损失200000元（实际数额以鉴定为准）。该院对该案已作出处理。2、经该院现场查看，涉案景观工程存在部分道路积水、少部分草坪枯黄、地下车库通风口草坪积水，部分廊架有开裂等现象。一审法院认为，原、被告签订的锦绣花园景观工程承包合同是双方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定,该合同合法有效。当事人应按合同约定全面履行各自义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”和第十四条“当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：（一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；（二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”的规定，本案原告按承包合同约定的承包范围施工完毕后，被告未对涉案景观工程进行竣工验收即于2015年10月25日交付业主使用，故该日期应为竣工日期。被告擅自使用涉案景观工程后，又以部分质量不符合约定为由不支付原告剩余工程款，违反上述规定，故该院对其抗辩理由不予采信。关于支付工程款的数额，按照承包合同的约定，剩余工程款应为500000元（800000元-已付300000元），但双方约定质保金为工程款的5%，质保期限为2年（从工程竣工验收之日起计算），原告应当在质量保修期内承担工程质量保修责任。截至本案庭审结束，约定的质保期尚未届满，故对原告要求被告支付此部分款项的请求，该院不予支持。因此，被告应支付原告工程款数额为460000元。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日”。原告要求被告支付工程款利息的诉讼请求符合上述规定，该院予以支持。关于利息的计算，应从工程交付业主使用之日即2015年10月25日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付。关于违约金，按照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条和《最高人民法有关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条的规定，违约金兼具补偿和惩罚性质，以不超过实际损失额为限。结合本案审理情况，被告虽未按约定时间支付原告工程款，但原告已向该院主张利息损失并获得支持，其损失已经得到补偿，原告不能再同时主张延迟付款违约金。故对原告要求被告支付违约金的主张，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《最高人民法有关于适用若干问题的解释（二）》第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条、第十八条的规定，判决：一、被告新疆金屋源房地产开发有限公司支付原告中丝路建设投资有限公司工程款460000元；二、被告新疆金屋源房地产开发有限公司赔偿原告中丝路建设投资有限公司利息32775元（460000元×4.75%÷12个月×18个月，2015年10月25日至2017年4月25日）；上述两项合计492775元，被告新疆金屋源房地产开发有限公司于本判决生效后五日内给付原告中丝路建设投资有限公司。三、驳回原告中丝路建设投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9976元，送达费90元，合计10066元（原告已预交），由原告负担2015元，被告负担8051元，被告负担部分与前款同期给付原告。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审法院查明的基本事实一致。本院认为，本案争议焦点为：上诉人是否应赔偿被上诉人利息32775元。上诉人与被上诉人签订了锦绣花园景观工程承包合同，双方应按约定履行合同。被上诉人实际施工完毕后，上诉人即应组织对工程质量进行验收。在双方未进行竣工验收的情况下，上诉人于2015年10月25日擅自将工程实际使用，该日依法应视为竣工日期。被上诉人应于该日按约定支付工程款。因上诉人系发包方，对已完工的工程有管理和组织验收的权利和义务，上诉人未及时组织验收，导致工程未经验收即被使用，上诉人应承担相应的法律后果。上诉人在已实际使用工程的情况下，又以工程质量不符合约定为由，主张不支付工程款利息损失的上诉请求于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费619元，由上诉人新疆金屋源房地产开发有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  范 晓审 判 员  陈宏坚审 判 员  胡春红二〇一八年四月十三日法官助理  游绍群书 记 员  常莎莎