山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）淄民一终字第648号
上诉人（原审被告）：史双双，农民。
委托代理人：时序国，山东天矩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘帅，农民。
委托代理人：田宗芳，淄博淄川旗舰法律服务所法律服务工作者。
被上诉人（原审被告）：孔明，农民。
上诉人史双双因民间借贷纠纷一案，不服淄博市淄川区人民法院（2014）川民初字第2080号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人史双双及其委托代理人时序国，被上诉人刘帅的委托代理人田宗芳，被上诉人孔明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：被告孔明、史双双系朋友关系。2013年11月28日，经案外人吴建介绍，两被告从原告处借款5万元，并为原告写下借款合同一份，注明：今孔明借刘帅现金伍万元，大写伍万元正，于壹月内归还，如归还不上，每日收取5%的费用，借款人孔明、史双双，2013年11月28日。该借款由案外人吴建经手，将现金交付给了两被告。在此之后，被告孔明还单独向原告借款5万元。被告孔明后来偿还了原告4万元，但是没有抽回两被告给原告打下的借款合同及单独给原告打下的5万元借条。借款到期后，被告没有按约定归还借款，原告多次催要未果。因此，原告诉至法院。
原审法院认为，被告孔明、史双双对二人共同向原告借款的事实予以认可，原告也提供了证据予以证明，借款事实清楚，原告要求被告偿还借款5万元的诉讼请求，予以支持。被告史双双称已经将款项交给孔明用来偿还该借款，被告史双双对自己提出的主张负有举证责任，其没有提供证据证明孔明偿还4万元借款时，是偿还的由史双双签名的这笔借款，故对于其该项主张，不予支持。被告孔明提供了借记卡对账单一份，主张其于2013年11月29日收到的款项46500.00元，是原告实际交付给被告的款项，原告对此予以否认，并且从该对账单中，不能看出该款是否是由原告交付给被告的实际数额，对于孔明提供的该份证据，不予认定。由于被告孔明、史双双是共同借款人，即使该5万元借款没有直接交给被告史双双，在孔明收到该款后，也应当视为史双双收到了该款。原告作为债权人，有权要求被告按照约定履行义务，二被告应当互负连带清偿责任，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额。关于利息问题，借款合同中注明的是每日收取5%的费用，第一次庭审时，被告孔明承认原告主张的利息及计算方法，尽管第二次开庭时被告孔明予以否认，根据法律规定，应当认定对其不利的陈述的效力，认定双方是约定了利息的。根据法律规定，民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍，超出此限度的，超出部分的利息不予保护。合同中约定的每日收取5%的费用明显超出了法律允许的标准，以5万元为基数，自2013年11月29日至2014年7月21日起诉之日按照银行同类贷款利率的四倍计算，为8132.88元，原告要求被告支付利息9600.00元的诉讼请求，部分予以支持。原告要求被告支付自起诉之日至本金还清之日的利息，应为至本判决确定履行期满之前的实际清偿之日的逾期利息，部分予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第八十七条、第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条之规定，判决：一、被告孔明、史双双共同偿还原告刘帅借款50000.00元；二、被告孔明、史双双共同支付原告刘帅截止2014年7月21日的利息8132.88元；三、被告孔明、史双双支付原告刘帅自2014年7月22日起，以借款本金50000.00元为基数，按照同期银行贷款利率四倍计算至本判决确定履行期满之前的实际清偿之日的逾期利息；以上一、二、三项，被告孔明、史双双于本判决生效之日起十日内付清。四、被告孔明、史双双互负连带清偿责任。五、驳回原告刘帅的其他诉讼请求。案件受理费1290.00元，减半收取645.00元，财产保全费520.00元，由被告孔明、史双双共同负担。
史双双不服原审判决，向本院提起上诉称：请求二审法院依法撤销原审判决，改判支持上诉人的诉讼请求或是发回重审。理由如下：涉案借款，上诉人先后三次筹款与被上诉人孔明归还了被上诉人刘帅4万元，是上诉人先后分三次筹款给被上诉人孔明，由孔明归还给被上诉人刘帅的。且涉案借款被上诉人刘帅系通过案外人吴建从银行转款给被上诉人孔明的，实际数额是46500.00元，而非5万元。被上诉人孔明是否单独还向被上诉人刘帅借款5万元，原审法院并未查明，被上诉人刘帅亦未提交相关证据，且被上诉人孔明的该笔借款与本案无关。在一审开庭时，原审法院对上诉人的陈述并未作出如实记录，庭审笔录上诉人亦未签字。
被上诉人刘帅答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求维持原判。理由如下：上诉人与被上诉人孔明向上诉人刘帅借款的事实清楚，证据充分，其应当偿还借款的本息。被上诉人刘帅系通过案外人吴建向被上诉人孔明和史双双支付的涉案借款。被上诉人孔明向被上诉人刘帅归还的4万元系归还的孔明单独向刘帅的借款，与本案无关。原审开庭时，上诉人认可借被上诉人刘帅5万元的事实，其在庭审后拒绝在庭审笔录上签字的行为扰乱了庭审秩序。原审法院程序并无不当之处。
被上诉人孔明答辩称：其已经偿还了刘帅4万元，系偿还的第一笔借款，因为数额不够所以借条未收回，吴建通过银行转给被上诉人孔明实际是46500.00元，而非交给孔明5万元现金。被上诉人孔明偿还的4万元系上诉人史双双的钱。
本院二审查明：关于已经归还被上诉人刘帅的4万元，上诉人史双双主张此4万元系自己筹集的款项，其于2014年1月与孔明分两次一起偿还刘帅2万元，于2014年4月由孔明拿着上诉人的卡偿还刘帅2万元。为证明上述陈述，上诉人史双双提交了被上诉人孔明为其出具的借条三份，时间分别为：2014年1月15日，2014年1月22日，2014年4月14日。被上诉人刘帅主张此4万元系被上诉人孔明偿还的孔明2013年12月16日的借款，偿还时间为2014年1月31日前偿还了2万元，2014年2月份偿还了2万元。被上诉人孔明主张此4万元系上诉人史双双的款项，其于2014年1月份与上诉人史双双及其母亲一起分两次偿还被上诉人刘帅2万元，于2014年3月通过给案外人吴建转账的方式偿还被上诉人刘帅2万元。但被上诉人孔明在二审开庭时陈述2万元系其在2014年4月份偿还的被上诉人刘帅。
另查明：上诉人史双双与被上诉人刘帅、孔明均认可涉案借款约定了利息，上诉人史双双、被上诉人孔明主张约定的利息为月息7分，被上诉人刘帅主张当时约定的利息为月息5分，但现在主张按照同期银行贷款利率的四倍予以计算。
本院二审查明的其他事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
上述事实，有借款合同、银行证明、调查笔录及双方当事人当庭陈述等证据在卷为证。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据予以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，应当承担举证不能的责任。上诉人史双双上诉称2013年11月28日，其与被上诉人孔明向被上诉人刘帅借款时，虽然为其出具了5万元的借条，但实际收到的借款数额为46500.00元，其余3500.00元系预扣了利息，并为此提供了中国农业银行证明两份，以证明案外人吴建于2013年11月29日分两次通过农业银行向被上诉人孔明转款46500.00元的情况。首先，虽然案外人吴建在2013年11月29日分两次向被上诉人孔明转款46500.00元，但吴建陈述此款项系其与被上诉人孔明之间的资金往来，与涉案借款无关，涉案借款系其按照被上诉人刘帅的要求，于2013年11月28日下午向被上诉人孔明、上诉人史双双交付的现金，共计5万元。上诉人史双双及被上诉人孔明对吴建的陈述不予认可，但被上诉人孔明认可其与吴建之间有多笔资金往来。因吴建并非涉案借款的直接当事人，且其与被上诉人孔明之间有多笔资金往来，故仅凭吴建于2013年11月29日向被上诉人孔明账户上转账的银行证明，不足以证明此款项与刘帅委托吴建向上诉人史双双、被上诉人孔明交付的涉案款项为同一笔。其次，上诉人史双双主张涉案借款系通过银行转账方式交付且其只收到46500.00元，剩余3500.00元系预扣的利息，但并无其他证据予以佐证上述陈述，故仅凭上诉人史双双的陈述，不能证明本案存有预扣利息的情形。综上，上诉人史双双的此项上诉理由，证据不足，本院不予支持。
关于被上诉人孔明已经归还的4万元是归还2013年11月28日借款还是归还2013年12月16日借款的问题。上诉人史双双主张此笔款项系其交付于被上诉人孔明，系归还的其与被上诉人孔明2013年11月28日的借款，并为此在二审期间提交了被上诉人孔明为其出具的借条三份及说明一份，以证明此4万元系其交与被上诉人孔明。被上诉人孔明对此予以认可，而被上诉人刘帅对此不予认可，并辩称被上诉人孔明于2013年12月16日单独向其借款5万元，此款项系被上诉人孔明归还的上述借款。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条的规定：“债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先冲抵已到期的债务；……负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充……”。本案中，按照被上诉人刘帅的主张，被上诉人孔明在其处共有两笔债务且均已到期，先到期的为涉案的5万元债务，被上诉人孔明与上诉人史双双为共同借款人，后到期的亦为5万元，债务人为被上诉人孔明。虽然两笔借款的债务人并不完全相同，但被上诉人孔明作为涉案债务的共同借款人，其就涉案债务与上诉人史双双对被上诉人刘帅承担的为共同还款责任，即其与史双双任何一方均负有向被上诉人刘帅偿还全部借款的义务，因此，不论4万元的还款系上诉人史双双的款项还是被上诉人孔明的款项，被上诉人孔明的4万元还款情况符合《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条的规定，应认定此笔4万元的还款系归还的2013年11月28日上诉人史双双与被上诉人孔明向被上诉人刘帅的借款。原审法院认定系偿还的2013年12月16日的借款不当，本院予以纠正。上诉人史双双的此项上诉理由，本院予以支持。因为上诉人史双双、被上诉人刘帅、孔明均认可涉案借款约定了借款利息，故本案的借款为有息借款，不论是上诉人史双双、被上诉人孔明主张的月息7分还是被上诉人刘帅主张的月息5分，均超出法律规定，现被上诉人刘帅自愿按照同期银行贷款利率的四倍主张涉案利息，符合法律规定，本院予以支持。关于涉案4万元已偿还款项的还款时间，上诉人史双双与被上诉人刘帅、孔明之间的陈述各不相同，且均未提供有效证据证明自己的主张。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十二条之规定，当事人对自己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。根据此法律规定，本院认为，关于4万元的还款时间，应以被上诉人孔明在二审开庭时的陈述为准，即2014年1月份分两次还款2万元，2014年4月份还款2万元。因被上诉人孔明不能陈述其具体还款日期，其应承担不利的后果，故本院综合认定其于2014年4月30日还款4万元。综上，以本金5万元为基数，按照银行同期贷款年利率的四倍计算，至2014年4月30日，上诉人史双双、被上诉人孔明欠被上诉人刘帅借款利息为4760.00元（50000.00元＊5.60%＊4／360＊153=4760.00元），其多偿还的部分，应予以冲抵本金，即截止2014年4月30日，上诉人史双双、被上诉人孔明偿还借款利息4760.00元，本金35240.00元，尚欠借款本金14760.00元。自2014年5月1日至2014年7月21日本案起诉之日，上诉人史双双、被上诉人孔明欠付借款本金14760.00元，利息753.09元（14760.00元＊5.60%＊4／360＊82=753.09元）。被上诉人刘帅还起诉要求上诉人史双双、被上诉人孔明支付其至本金还清之日的利息，符合法律规定，本院予以支持。
另，根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定：“债权人或者债务人一方人数为二人以上的，依照法律的规定或者当事人的约定，享有连带权利的每个债权人，都有权要求债务人履行义务；负有连带义务的每个债务人，都负有清偿全部债务的义务，履行了义务的人，有权要求其他负有连带义务的人偿付他应当承担的份额”。作为共同债务人，上诉人史双双与被上诉人孔明之间并无互负连带责任的约定，亦无法律规定共同债务人之间应负连带责任，故原审法院判令上诉人史双双与被上诉人孔明互负连带清偿责任没有合同及法律依据，本院予以纠正。
经审查，原审法院审理程序并无违法情形。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十二条之规定，判决如下：
一、变更淄博市淄川区人民法院（2014）川民初字第2080号民事判决第一项为：上诉人史双双、被上诉人孔明于本判决生效之日起十日内偿还被上诉人刘帅借款本金14760.00元。
二、变更淄博市淄川区人民法院（2014）川民初字第2080号民事判决第二项为：上诉人史双双、被上诉人孔明于本判决生效之日起十日内支付被上诉人刘帅自2014年5月1日起至2014年7月21日止的借款利息753.09元。
三、变更淄博市淄川区人民法院（2014）川民初字第2080号民事判决第三项为：上诉人史双双、被上诉人孔明于2014年7月22日起，支付被上诉人刘帅以借款本金14760.00元为基数，按照同期银行贷款利率四倍计算至实际清偿之日的利息。
四、撤销淄博市淄川区人民法院（2014）川民初字第2080号民事判决第四项、第五项。即：（四）被告孔明、史双双互负连带清偿责任。（五）驳回原告刘帅的其他诉讼请求。
五、驳回被上诉人刘帅的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费645.00元，由上诉人史双双、被上诉人孔明负担200.00元，被上诉人刘帅负担445.00元。保全费520.00元，由上诉人史双双、被上诉人孔明负担。二审案件受理费1253.00元，由上诉人史双双、被上诉人孔明负担200.00元，被上诉人刘帅负担1053.00元。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡 静
审 判 员 陈吉忠
代理审判员 张婷娟
二〇一五年三月二十七日
书 记 员 赵树一