新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昌民一初字第02873号
原告：新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司。
法定代表人：李晓毅，系该公司经理。
地址：新疆昌吉州昌吉市建国西路199号。
委托代理人：张伟，系该公司结算中心员工。
委托代理人：罗世福，系该公司法务部职员。
被告：江英，女，1975年6月8日出生，现住四川省宜宾县。
第三人：乌鲁木齐商业银行股份有限公司昌吉分行。
负责人：沈勇，系该行行长。
地址：昌吉市北京南路51号。
委托代理人：刘引，系该公司职员。
原告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司与被告江英，第三人乌鲁木齐商业银行股份有限公司昌吉分行商品房预售合同纠纷一案，本院于2015年11月10日受理后，依法由代理审判员周婷适用简易程序，并于2015年12月29日公开开庭进行了审理。原告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司的委托代理人张伟，第三人乌鲁木齐商业银行股份有限公司昌吉分行的委托代理人刘引到庭参加诉讼，被告江英经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。
原告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司诉称：2014年5月原、被告签订购房合同，约定被告以分期付款方式购买原告开发的商品房一套，房屋总价为429085.8元，约定被告直接向原告支付129085.8元房款（含20000元定金），其余房款由被告以所购房屋作抵押向第三人申请300000元贷款的方式支付。商品房买卖合同履行期间，被告现拖欠原告109085.8元到期房款至今未付，被告未按借款合同约定按时向第三人偿还借款，至2015年9月，第三人共扣划原告21575.16元用以偿还被告逾期借款。为此原告请求：1、请求解除原告与被告间于2014年5月签订的商品房买卖合同；2、判令被告支付房款20%计算的违约金64000元；3、被告给付原告为其垫付的银行贷款21575.16元；4、本案诉讼费由被告承担。
被告江英未到庭，未提交书面答辩状。
第三人乌鲁木齐商业银行股份有限公司昌吉分行称：对原告的诉讼请求没有意见，但我公司与本案无关，不在本案中承担责任。
原告举证，第三人质证，本院认证如下：
1、商品房买卖合同一份，证明原告与被告在2014年5月8日签订商品房买卖合同一份，被告购买原告位于昌吉市XX区X丘XX栋X单元XX号房屋一套，该房屋建筑面积为100.02平方米，单价为4290元每平米，房屋总价为429085.8元。该房屋预付定金10000元，首付房款119085.8元，剩余300000元由被告向第三人办理银行贷款。被告未到庭发表质证意见，第三人质证后对该证据真实性认可。本院对该证据拟证事实予以确认。
2、分期支付协议一份，欠条一份，证明原、被告之间的分期付款及欠条中约定，被告欠原告43085.8元应于2014年11月3日之前付清，66000元应于2015年5月1日前付清。房款总价429085.8元，被告总计向原告交了20000元的定金，按揭贷款300000元，剩余的109085.8元至今未还。被告未到庭发表质证意见，第三人质证后对该证据真实性认可。本院对该证据拟证事实予以确认。
3、个人住房借款合同一份，扣款回执单元三张，证实被告因向我公司购买房屋，向银行贷款300000元，因被告未向第三人按时还款，故第三人从原告的担保帐户上扣划21575.16元。被告未到庭发表质证意见，第三人质证后对该证据真实性认可。本院对该证据拟证事实予以确认。
被告未向法庭出示证据。
第三人未向法庭出示证据。
经审理查明，2014年5月8日原、被告签订一份《商品房买卖合同》，约定：被告江英购买原告开发位于昌吉市XX区X丘XX栋X单元XX号房屋一套，该房屋建筑面积为100.02平方米，单价为4290元每平米，房屋总价为429085.8元。买受人于2014年5月3日按本合同销售价预付定金10000元，首付房款119085.8元于2014年5月7日前付清，剩余房款300000元，买受人办理银行贷款。买受人逾期付款的违约责任：逾期超过90日后，出卖人有权解除合同。原、被告双方在2014年5月7日签订一份《房屋首付款分期支付协议》，约定：1、被告购买原告位于红旗路XX区X丘西XX楼X单元XX室房屋，单价4290元，建筑面积100.02平米，总房款429085.8元。2、乙方（被告江英）应于2014年5月7日交付定金20000元，剩余首付款109085.8元元由甲方（原告）先行垫付，乙方最迟应于2015年5月1日前将甲方垫付首付款支付还完毕。归还首付款时间如下：于2014年11月3日前支付43085.8元，于2015年5月1日前支付66000元。3、乙方自2015年5月1日起30日未还款的，按与甲方签订的《商品房买卖合同》总价款的万分之二／日向甲方支付违约金；超过30日以上仍未还款的，甲方有权将该房屋另售他人同时乙方已交纳购房款不予退还。……6、本协议与《商品房买卖合同》配套使用，如本协议约定事项与《商品买卖合同》不一致，以本协议为准。该协议签定后，原告向被告支付定金20000元，同时被告向原告出具欠条一份，载明因购房资金紧张，暂欠人民币109085.8元，本人承诺于2014年11月3日前归还43085.8元，于2015年5月1日前归还66000元。
2014年6月3日被告江英与第三人乌鲁木齐商业银行股份有限公司昌吉分行签订一份《个人住房担保借款合同》，约定被告贷款购买原告开发的昌吉市XX区X丘西XX楼X单元XX室房屋，借款金额300000元，借款期限为20年，自2014年6月3日至2034年6月3日，采用等额本息还款法，此借款一次性划入指定帐户中，原告系该借款合同的保证人。该合同签订后，第三人乌鲁木齐商业银行股份有限公司昌吉分行已将贷款300000元划入原告公司帐户。由于被告未按时向银行偿还贷款本息，故第三人扣划原告21575.16元保证金。因被告未按约支付购房首付款，亦未按约定偿还贷款，故原告诉来本院请求解除双方的商品房买卖合同。
本院认为：原、被告签订的《商品房买卖合同》及《房屋首付款分期支付协议》是双方当事人真实意思表示，合同内容合法有效，双方当事人应按约履行。但被告在签订合同之后，未按约向原告支付首付款，且首付款109085.8至今未向原告支付，故被告属于违约，应承担相应的违约责任。双方在《房屋首付款分期支付协议》中约定“本协议与《商品房买卖合同》配套使用，如本协议约定事项与《商品买卖合同》不一致，以本协议为准。”故被告未按约支付房屋首付款，应按《房屋首付款分期支付协议》的约定承担相应的违约责任。该付款协议中约定被告逾期支付房屋超过30日则出卖方有权将房屋出售他人。此条款系双方约定的解除合同的条件。原告未按约还款，已超过30日，原告要求解除双方的商品房买卖合同符合双方约定，因双方《房屋买卖合同》与《房屋首付款分期支付协议》配套使用，故本院认为对此二份合同均应当解除。合同解除后，尚未履行的终止履行，已经履行的当事人可以要求恢复原状。原告应返还被告已交房款300000元及定金20000元，合计320000元。根据原、被告与第三人之间签订的《个人住房担保借款合同》约定，因被告购买房屋向第三人贷款300000元，在保证期间，如被告未按约定归还贷款本息的，银行可直接从原告在银行系统内开立的任何银行帐户中扣收资金，直接用于归还被告的欠款。现因被告逾期未向银行按时偿还贷款，故银行从原告帐户扣划了被告应当交纳的本金及利息共计21575.16元。原告基于保证人身份，替被告偿还贷款本金及利息，其有权向被告追偿，故原告要求被告偿还垫付的21575.16元的诉讼请求的本院予以支持；原告主张根据双方签订的《房屋首付款分期支付协议》第三条，被告超过30日以上仍未还款的，原告有权将该房产另售他人同时被告已交纳房款不予退还，现原告同意将被告已交纳房款退还被告，故酌情主张按已付房款的20%作为违约金即64000元。本院认为由于被告未按合同约定向原告支付房屋欠款，被告的违约造成合同不能履行，按双方《房屋首付款分期支付协议》约定，超过30日以上仍未还款的，甲方（原告）有权将该房产另售他人同时乙方（被告）已交纳购房款不予退还。现原告同意将房款退还被告，故本院对该违约金的诉讼请求予以支持；依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、解除原告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司与被告江英于2014年5月8日签订的《商品房买卖合同》及2014年5月7日签订的《房屋首付款分期支付协议》；
二、原告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司返还被告江英房款300000元，定金20000元，合计320000元，此款应于本判决生效后十日内给付；
三、被告江英偿还原告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司21575.16元，此款应于本判决生效后十日内给付。
四、被告江英支付原告新疆和谐房地产开发有限公司昌吉分公司违约金64000元，此款应于本判决生效后十日内给付。
五、第三人乌鲁木齐商业银行股份有限公司昌吉分行在本案中不承担责任。
本案受理费减半收取970元由被告江英承担（本案受理费已由原告预交，所预交的费用在本案执行时，按判决书确定的数额由被告一并支付给原告）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆昌吉州中级人民法院。
本判决书发生法律效力后，当事人必须履行，一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向本院申请执行。申请执行的期限为二年。若超过法定期限申请执行，本院则依法不予受理。
代理审判员 周 婷
二〇一六年一月二十七日
书 记 员 郭燕茹