广东省中山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤20民终5239号
上诉人（原审原告、反诉被告）：张文耀，男，1971年2月2日出生，汉族，住广东省中山市。
上诉人（原审原告、反诉被告）：唐蔓莉，女，1973年9月8日出生，汉族，住广东省中山市。
委托诉讼代理人：张文耀，男，1971年2月2日出生，汉族，住广东省中山市，系唐蔓莉的丈夫。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：中山市鄂尔多斯物业管理有限公司，住所地广东省中山市火炬开发区尚城花园A1栋2楼。
法定代表人：杨承哲，该公司总经理。
委托诉讼代理人：金钢，广东泰力律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黄崇仙，广东泰力律师事务所实习律师。
上诉人张文耀、唐蔓莉因与被上诉人中山市鄂尔多斯物业管理有限公司（以下简称鄂尔多斯物业公司）物业服务合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2016）粤2071民初15746号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
张文耀、唐蔓莉上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求或将本案发回重审。事实与理由：1.被上诉人的反诉请求无证据、无事实与法律依据。2.上诉人与被上诉人于2015年12月23日签订的《前期物业管理服务协议》没有对交楼以前的物业管理费作出约定，也没有约定将由上诉人捐助、赠送，根据《物业管理条例》第四十二条的规定，交楼前的物业服务费应由建设单位交纳。再者，除该协议外，双方间再无其它协议与合同，上诉人没有给付义务，且上诉人已经办理了银行自动划扣，并提前预交了7个月的物业管理费，故被上诉人主张物业管理费没有事实和法律依据。3.被上诉人主张的依据不属实，一审判决的定案依据错误。被上诉人与中山市鄂尔多斯房地产开发有限公司（以下简称鄂尔多斯房地产公司）是两个完全独立的企业法人，（2014）中中法民一终字第1018号民事判决（以下简称1018号判决）与被上诉人无关，且该案一、二审判决均没有对物业服务费作出判决，故上诉人与被上诉人之间没有判决之债，更没有法定给付义务。4.鄂尔多斯房地产公司拒不履行法院判决，拒不履行交楼义务，由此产生的费用应由其承担，且该公司交楼前对诉争物业一直占有、处分、收益，故上诉人与被上诉人之间不存在无因管理之债。5.2015年12月23日收楼、签订《前期物业管理服务协议》时，双方对物业管理费的数额与交纳方式并无异议，双方不存在任何经济纠纷，然而被上诉人的财务人员故意将2016年1－3月份物业管理费写成2014年1－3月物业管理费，后又再次故意将2016年4－7月份物业管理费写成2014年4－7月物业管理费，故纠纷系由被上诉人的违法行为造成。6.一审认定事实错误，与客观事实不符。上诉人一审中补充提交的执行受理通知书、执行通知书等新证据证明了是鄂尔多斯房地产公司拒不履行法院判决、不履行交楼义务，法院才强制执行，而一审判决却认为上诉人没有提交证据证明系鄂尔多斯房地产公司或被上诉人的过错导致上诉人直至2015年12月才能收楼，该认定前后不一，相互矛盾。此外，上诉人十多次主动与被上诉人协商解决纠纷，但被上诉人无理取闹、蛮横拒绝，给上诉人造成损失，故上诉人请求赔偿误工费、交通费损失，及要求相关责任人赔礼道歉有事实和法律依据。7.一审判决没有证据和事实依据。被上诉人没有提交任何证据证明其反诉主张，一审却依据与被上诉人毫无关系的判决作为事实依据，违背了基本司法原则。上诉人多次与被上诉人协商无果，被迫投诉、举报，被上诉人拒不协商解决，故意使损失扩大，其应对上诉人的损失承担赔偿责任。此外，上诉人在一审中共提交了十七份证据，一审也确认该证据与本案均有关联性，可又判决认为上诉人没有提交证据证明，该判决前后矛盾。综上，请求二审法院公正裁判。
鄂尔多斯物业公司辩称，1.上诉人于2015年12月23日在签收楼书时交纳2014年1月至3月的管理费657元，2016年5月17日交纳2014年4月至7月的管理费，2014年8月至今的管理费未交，这是一审查明的基本事实。2.根据已生效的1018号判决作出的认定，自2014年4月10日起至今未办理收楼手续的责任应由上诉人自行承担，一审据此支持被上诉人的反诉请求有理有据。3.上诉人的上诉请求是基于其对事实和法律的错误扭曲认识导致，没有事实依据和证据支持，其上诉请求应予驳回。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。
张文耀、唐蔓莉向一审法院起诉请求：1.鄂尔多斯物业公司返还非法收取的2014年1-7月份的物业服务费，合计1533元；并承担由此造成的相应违约金及利息损失。2.鄂尔多斯物业公司承担自2015年12月23日至其实际履行判决期间造成张文耀、唐蔓莉的误工损失与交通费损失，先暂计1600元。3.鄂尔多斯物业公司赔礼道歉。一审诉讼过程中，张文耀、唐蔓莉变更第2项诉讼请求为，鄂尔多斯物业公司承担自2015年12月23日至其实际履行判决期间造成张文耀、唐蔓莉的误工损失与交通费损失，先暂计1600元，在此基础上增加4200元，共计5800元。鄂尔多斯物业公司反诉请求：张文耀、唐蔓莉支付物业服务费5701元（2014年8月至2016年9月）及利息（从反诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。
一审法院认定事实：鄂尔多斯物业公司确认张文耀、唐蔓莉提交证据的真实性，但认为与本案没有关联，一审法院认为张文耀、唐蔓莉提交的证据与本案均有关联，对鄂尔多斯物业公司的该质证意见，一审法院不予采纳。
一审法院认为，本案是物业服务合同纠纷。本案争议的焦点是：1.张文耀、唐蔓莉应从何时起交纳物业服务费。2.张文耀、唐蔓莉请求鄂尔多斯物业公司赔偿误工损失与交通费损失的诉讼请求是否应得到支持。3.张文耀、唐蔓莉请求鄂尔多斯物业公司赔礼道歉的诉讼请求是否应得到支持。关于焦点1，张文耀、唐蔓莉认为，其应从与鄂尔多斯物业公司签订《前期物业管理服务协议》时，即2015年12月23日起开始交纳物业服务费；鄂尔多斯物业公司则认为，根据1018号判决的认定，张文耀、唐蔓莉应从2014年4月10日起交纳物业服务费。一审法院认为，已生效的1018号判决已作出认定，认为自2014年4月10日起至今未办理收楼手续的责任应由张文耀、唐蔓莉承担。张文耀、唐蔓莉没有提交证据证明系因鄂尔多斯房地产公司或鄂尔多斯物业公司的过错，导致其直至2015年12月23日才能够收楼。故张文耀、唐蔓莉应从2014年4月10日起交纳物业服务费。鄂尔多斯物业公司收取张文耀、唐蔓莉2014年4月10日之前的物业服务费没有事实和法律依据，应予退还。关于焦点2与焦点3，张文耀、唐蔓莉与鄂尔多斯物业公司之间的纠纷产生，双方均存在过错，张文耀、唐蔓莉要求鄂尔多斯物业公司赔偿误工与交通费损失，以及赔礼道歉没有事实与法律依据，一审法院不予支持。综上，鄂尔多斯物业公司擅自多收取张文耀、唐蔓莉2014年4月10日之前的物业服务费没有事实和法律依据，应予退还。张文耀、唐蔓莉未依约定向鄂尔多斯物业公司交纳物业服务费，构成违约，应承担相应的违约责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条，《物业管理条例》第七条第五项、第四十二条之规定，判决：一、鄂尔多斯物业公司应于判决生效之日起七日内向张文耀、唐蔓莉退还2014年4月10日之前的物业服务费736元及利息损失（自2014年4月11日起计至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；二、张文耀、唐蔓莉应于判决生效之日起七日内向鄂尔多斯物业公司支付自2014年8月至2016年9月的物业服务费5701元及利息损失（自2016年9月22日起计至付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；三、驳回张文耀、唐蔓莉其他诉讼请求；四、驳回鄂尔多斯物业公司其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取为25元（张文耀、唐蔓莉已预交），由鄂尔多斯物业公司负担（鄂尔多斯物业公司应于判决生效之日起七日内迳付张文耀、唐蔓莉）；反诉案件受理费50元，减半收取为25元（鄂尔多斯物业公司已预交），由张文耀、唐蔓莉负担（张文耀、唐蔓莉应于判决生效之日起七日内迳付鄂尔多斯物业公司）。
本院二审期间，张文耀、唐蔓莉围绕上诉请求提交了以下证据：一、管理费催缴通知书，拟证明被上诉人无中生有想敲诈、侵占张文耀、唐蔓莉的物管费；二、存折明细，拟证明张文耀、唐蔓莉已经委托银行划扣物管费，故不是其不交物管费，而是被上诉人不划扣物管费；三、工资公示表，拟证明张文耀、唐蔓莉的月收入情况以及误工费的计算方式。经质证，鄂尔多斯物业公司确认上述证据的真实性，但认为与本案没有关联性，并主张因张文耀、唐蔓莉欠费金额较大，存折内余额不足而导致无法扣费。鄂尔多斯物业公司于本案二审期间提交了张文耀、唐蔓莉与鄂尔多斯房地产公司签订的商品房买卖合同，以及张文耀、唐蔓莉与鄂尔多斯房地产公司、鄂尔多斯物业公司签订的尚城花园临时管理规约，张文耀、唐蔓莉确认上述商品房买卖合同及临时管理规约的真实性，但不确认关联性。
本院认定事实如下：2012年3月11日，张文耀、唐蔓莉与鄂尔多斯房地产公司签订中山市商品房买卖合同，约定张文耀、唐蔓莉以570942元总价向鄂尔多斯房地产公司购买位于中山市**区**花园小区*区*幢*房；鄂尔多斯房地产公司应于2013年12月31日前将经验收合格的商品房交付给张文耀、唐蔓莉使用；若张文耀、唐蔓莉逾期未收楼，在鄂尔多斯房地产公司指定的交楼期限届满当天，视为该公司已实际交付该商品房给张文耀、唐蔓莉使用，该商品房自交付日（含实际交付日）次日起算物业管理费及保修期。同日，张文耀、唐蔓莉与鄂尔多斯房地产公司及鄂尔多斯物业公司签订尚城花园临时管理规约一份，约定物业交付使用之日起开始计算物业服务费用，双电梯高层为1.8元/月/平方米。合同签订后，张文耀、唐蔓莉向鄂尔多斯房地产公司支付全部购房款及契税。2013年12月9日，鄂尔多斯房地产公司通知张文耀、唐蔓莉于同年12月31日前办理收楼手续。张文耀、唐蔓莉于同年12月28日前往办理收楼手续，称发现涉案房产主人房一侧多出的实际为露台而非阳台，与鄂尔多斯房地产公司销售时宣传的该位置为阳台的事实不符，且鄂尔多斯房地产公司拒不出示该房产符合交付条件的相关证明文件，张文耀、唐蔓莉因此拒绝收楼并于2014年3月4日提起另案诉讼，要求鄂尔多斯房地产公司出示涉案商品房合法交付的有效文件；依法交付案涉房屋；支付逾期交房违约金（每日按已付房价款的万分之二计算）；承担房屋交付前产生的物业管理费；返还因欺诈(谎称露台是阳台)多收取的房款30000元并赔偿张文耀、唐蔓莉多支付银行15年的贷款利息23000元、契税900元；依据消费者权益保护法向张文耀、唐蔓莉赔偿30000元等。一审法院经审理后于2014年6月3日作出（2014）中一法民一初字第745号民事判决（以下简称745号判决），判令鄂尔多斯房地产公司于该判决生效之日起七日内将涉案房屋交付给张文耀、唐蔓莉使用，并向其支付逾期交房违约金11419元；驳回张文耀、唐蔓莉其他诉讼请求。该判决同时认为，鄂尔多斯房地产公司于2014年4月10日庭审期间已经当庭出示涉案房屋符合相关交付条件的证明文件，认定逾期交房计算时间应为2014年1月1日计算至同年4月10日，合共逾期交房100天。张文耀、唐蔓莉不服上述判决，提起上诉，本院于2014年11月5日作出1018号判决，关于逾期交房违约金的审查认定为：鄂尔多斯房地产公司在张文耀、唐蔓莉于2013年12月28日前往办理收楼手续时尚未满足基本安全条件和基本居住要求，鄂尔多斯房地产公司应支付2014年1月1日至1月13日期间合计13天的逾期交房违约金，而在案涉房屋满足上述交付使用条件后，鄂尔多斯房地产公司理应及时通知张文耀、唐蔓莉到其处查阅相关竣工验收材料并办理收楼手续，但鄂尔多斯房地产公司没有提供证据证实其已经履行通知义务，而在2014年4月10日一审第一次庭审中当庭向张文耀、唐蔓莉出示相关证明文件，至此，张文耀、唐蔓莉对案涉房屋是否已经满足其基本的安全条件和基本居住要求及合同约定的条件才得以充分了解，故由于鄂尔多斯房地产公司在案涉房屋具备交楼条件后未及时催告张文耀、唐蔓莉收楼，由此导致放任损失的扩大，责任应由鄂尔多斯房地产公司自行承担，故鄂尔多斯房地产公司应向张文耀、唐蔓莉支付2014年1月14日至2014年4月10日期间合计87天的逾期交房违约金。在鄂尔多斯房地产公司于2014年4月10日向张文耀、唐蔓莉出示上述材料后，张文耀、唐蔓莉对案涉房屋于2014年1月14日已满足基本的安全条件和基本居住要求具备交楼条件的事实已经清楚了解，但其至今未到鄂尔多斯房地产公司办理收楼手续，故自2014年4月10日起至今未办理收楼手续的责任应由张文耀、唐蔓莉自行负担，判令驳回张文耀、唐蔓莉的上诉，维持原判。该判决于2014年11月26日生效。
后张文耀、唐蔓莉向广东省高级人民法院提起再审申请，广东省高级人民法院于2015年10月10日作出（2015）粤高法民一申字第74号民事裁定：驳回张文耀、唐蔓莉的再审申请。该民事裁定同时认为，二审判决鄂尔多斯物业公司向张文耀、唐蔓莉支付2014年1月1日起至4月10日止的逾期交房违约金并无不当，在鄂尔多斯物业公司向张文耀、唐蔓莉出示相关验收文件后，张文耀、唐蔓莉应及时与鄂尔多斯物业公司办理收楼手续，但张文耀、唐蔓莉至今未与鄂尔多斯物业公司办理收楼手续，应自行承担未收楼所造成的损失，因此张文耀、唐蔓莉主张鄂尔多斯物业公司承担2014年4月10日之后的逾期交房违约金责任缺乏依据。2015年11月12日，广东省人民检察院向中山市人民检察院发出处理来访介绍信，载明张文耀不服上述民事裁定，要求中山市人民检察院依相关法规规定予以受理申诉，现将张文耀介绍到中山市人民检察院，请其酌处。2016年2月26日，中山市人民检察院作出中检民不字[2016]3号不支持监督申请决定书，认为该案不符合监督条件：1.终审判决判令鄂尔多斯房地产公司向张文耀、唐蔓莉支付逾期交楼违约金11419元，有明确的事实和法律依据；2.张文耀、唐蔓莉主张法院认定事实错误，程序违法，但未提供相关证据证明，理据不足。
2015年11月13日，张文耀、唐蔓莉向一审法院申请强制执行该院745号判决，一审法院依法予以立案。2015年12月23日，张文耀、唐蔓莉办理涉案房屋的收楼手续，领取涉讼房屋钥匙、智能卡等并与鄂尔多斯物业公司签订前期物业管理服务协议，该协议约定涉案房屋按建筑面积每月每平方米1.8元计算物业服务费。同日，张文耀、唐蔓莉向鄂尔多斯物业公司交纳物业服务费657元，鄂尔多斯物业公司出具的收款收据载明该费用所属期间为2014年1月至3月。2016年5月17日，张文耀、唐蔓莉又向鄂尔多斯物业公司交纳物业服务费876元，该公司出具的收据载明该费用为2014年4月至7月的管理费。二审中，双方确认涉案房屋的物业服务费为每月219.27元。
此外，张文耀、唐蔓莉还向一审法院另案提起诉讼[（2016）粤2071民初560号]，要求鄂尔多斯公司支付自1018号判决生效（即2014年11月12日）至2015年12月23日履行法律判决义务之日，合计406天迟延交房义务的逾期违约金97440元；交通费、误工费等经济损失3600元以及利息损失等。一审法院于2016年7月6日作出（2016）粤2071民初560号民事判决：驳回张文耀、唐蔓莉的诉讼请求。张文耀、唐蔓莉不服，提出上诉。本院于2017年1月11日作出（2016）粤20民终4075号民事判决，驳回上诉，维持原判。该判决同时认为：办理收楼手续需要鄂尔多斯房地产公司与张文耀、唐蔓莉双方共同配合；鄂尔多斯房地产公司向张文耀、唐蔓莉出示相关竣工验收文件的行为应视为其已履行通知收楼的义务；张文耀、唐蔓莉所提供证据不足以证明其在2015年12月23日前曾主动前往鄂尔多斯房地产公司办理收楼手续而鄂尔多斯房地产公司或鄂尔多斯物业公司拒绝其收楼的请求，故一审法院认定涉案商品房在第745号判决生效后未及时进行交付的原因在于张文耀、唐蔓莉怠于履行收楼手续，并据此驳回其诉讼请求，理据充分。该判决现已发生法律效力。
本院认为，本案为物业服务合同纠纷。鄂尔多斯物业公司认为，根据1018号判决的认定，张文耀、唐蔓莉应从2014年4月10日起交纳物业服务费，张文耀、唐蔓莉则认为该判决与本案无关，其应从签订《前期物业管理服务协议》之日即2015年12月23日起开始交纳物业服务费。本院认为，虽然1018号判决处理的是张文耀、唐蔓莉与鄂尔多斯房地产公司之间的商品房预售合同纠纷，但该判决对房屋交付的责任认定与本案物业服务费的承担密切相关，因此，该生效判决所认定的事实可以作为本案认定事实的依据。根据1018号判决的认定，在鄂尔多斯房地产公司于2014年4月10日向张文耀、唐蔓莉出示相关证明材料后，张文耀、唐蔓莉对案涉房屋于2014年1月14日已满足基本的安全条件和基本居住要求，具备交楼条件的事实已经清楚了解，但其未到鄂尔多斯公司处办理收楼手续，故自2014年4月10日起未办理收楼手续的责任应由张文耀、唐蔓莉自行负担。虽然张文耀、唐蔓莉在本案中主张鄂尔多斯房地产公司拒不履行上述判决，拒不履行交楼义务，但本院认为，办理收楼手续需要鄂尔多斯房地产公司与张文耀、唐蔓莉双方共同配合，而根据已查明的事实，在1018号判决生效后，张文耀、唐蔓莉向广东省高级人民法院申请再审，后又申请检察院监督，由此可见，张文耀、唐蔓莉对该判决内容是不服的，并不断通过司法途径进行救济，希望变更判决内容，故在张文耀、唐蔓莉向司法机关不断提出对判决内容异议的情况下，张文耀、唐蔓莉同时积极配合鄂尔多斯房地产公司履行判决内容与常理不符。再者，张文耀、唐蔓莉也没有提供充分的证据证明其在2015年12月23日前曾主动前往鄂尔多斯房地产公司办理收楼手续而遭到该公司拒绝，且本院（2016）粤20民终4075号生效民事判决对张文耀、唐蔓莉的该项主张也不予采纳，因此，结合生效判决的认定，自2014年4月10日起未办理收楼手续的责任应由张文耀、唐蔓莉自行负担，对其认为系鄂尔多斯房地产公司拒不履行交楼义务的上诉主张，本院不予采纳。因此，根据上述认定，结合涉案商品房买卖合同中关于买受人逾期未收楼的处理约定，及张文耀、唐蔓莉与鄂尔多斯房地产公司、鄂尔多斯物业公司签订的临时管理规约的内容，一审认定张文耀、唐蔓莉应从2014年4月10日起交纳物业服务费，并无不当。张文耀、唐蔓莉主张除了2015年12月23日的《前期物业管理服务协议》外，其与鄂尔多斯物业公司双方间再无其它协议的上诉意见，与其曾签订临时管理规约的事实不符，该主张不能成立。至于张文耀、唐蔓莉要求赔偿损失、赔礼道歉的问题，根据前述认定，因自2014年4月10日起未办理收楼手续的责任应由张文耀、唐蔓莉自行负担，张文耀、唐蔓莉应从2014年4月10日起交纳物业服务费，故在张文耀、唐蔓莉仍拖欠物业服务费未付清的情况下，其要求与鄂尔多斯物业公司协商解决纠纷理据不足，即便因此而产生损失也应由其自行负担，故张文耀、唐蔓莉要求鄂尔多斯物业公司赔偿误工费、交通费损失及赔礼道歉的诉求缺乏依据，一审对此不予支持也并无不当。此外，对当事人未提出上诉的部分，本院二审不予审查。
综上所述，上诉人张文耀、唐蔓莉的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元（张文耀已预交），由上诉人张文耀、唐蔓莉负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄岳文
代理审判员 张群立
代理审判员 吴合波
二〇一七年六月十九日
书 记 员 钱绮丽