安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖13刑终508号
原公诉机关安徽省砀山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨伟利，男，1986年12月22日出生于安徽省亳州市谯城区，汉族，初中文化，务工，户籍地安徽省亳州市谯城区，住亳州市谯城区。因涉嫌犯盗窃罪于2017年1月12日被砀山县公安局抓获，次日被该局刑事拘留，同年2月26日被砀山县人民检察院批准逮捕，当日被砀山县公安局执行逮捕。现羁押于砀山县看守所。
辩护人李乃胜，安徽王岩律师事务所律师。
安徽省砀山县人民法院审理砀山县人民检察院指控原审被告人杨伟利犯盗窃罪一案，于2017年8月25日作出（2017）皖1321刑初140号刑事判决。原审被告人杨伟利不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年11月6日公开开庭审理了本案。宿州市人民检察院指派检察员宋芳、韩卫珍出庭履行职务，上诉人杨伟利及辩护人李乃胜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判依据《户籍信息》、《归案经过》等书证、鉴定意见、证人李某1证言、被害人张某1、高某1、韩某1陈述、被告人杨伟利供述与辩解等证据认定：2016年11月13日夜，被告人杨伟利伙同他人驾车至江苏省沛县被害人韩某1经营的立创通信器材服务部，盗走店内手机110部、“苹果”牌笔记本电脑一台。后又开车至砀山县砀城镇实施盗窃，盗走影尚皇室婚纱店现金人民币1000余元、“苹果”牌电脑3台、“老庙”牌黄金戒指两枚；盗走台北莎罗婚纱店“佳能”牌70D型数码相机一部和“海康威”牌监控主机一台。经砀山县价格认证中心评估，被盗财产价值人民币281290元。
原判认为：被告人杨伟利伙同他人以非法占有为目的，采取秘密手段，盗取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款之规定，认定被告人杨伟利犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元。
杨伟利上诉及辩护人辩护称：杨伟利参与盗窃的手机数量仅为五六十部，原判认定杨伟利盗窃110部手机属事实认定错误，且砀山县价格认证中心出具的砀价认定2017（20）号《价格认定结论书》对涉案手机、电脑认定总价错误。
杨伟利的辩护人另提出：1、砀山县价格认证中心出具的《价格认定结论书》依据的部分法律规范及相关文件已被废止；《价格认定结论书》对各品牌手机、“佳能”牌数码相机认定的单价过高；《价格认定结论书》没有鉴定人签名，没有附鉴定机构、鉴定人资质证明。综上，《价格认定结论书》不客观，不真实。2、杨伟利在共同犯罪中，作用较小，系从犯。请求二审法院对杨伟利从轻处罚。
经审理查明：2016年11月13日夜，上诉人杨伟利伙同他人驾驶“大众”牌越野车（该车初次登记日为2010年11月18日，车辆所有人李某2，该车状态为违法未处理、查封、逾期未检验）至江苏省沛县被害人韩某1经营的立创通信器材服务部，盗走店内手机107部、“苹果”牌IPAD平板电脑一台、“苹果”牌笔记本电脑一台。后杨伟利等人又驾车至安徽省砀山县砀城影尚皇室婚纱店、台北莎罗婚纱店实施盗窃，盗走影尚皇室婚纱店内现金人民币1000余元、“苹果”牌一体机电脑三台、“老庙”牌黄金戒指两枚；盗走台北莎罗婚纱店内“佳能”牌70D型数码相机一部和“海康威”牌监控主机一台。经砀山县价格认证中心评估被盗财产价值人民币246109元。2017年1月12日，杨伟利在亳州市被砀山县公安局民警抓获归案。归案后，杨伟利如实供述了其犯罪事实。
另查明：2017年4月6日，杨伟利亲属杨某与三被害人分别达成赔偿协议，已退赔被害人经济损失，三被害人对杨伟利的行为均表示谅解。
上述事实，有下列证据予以证明：
1、《户籍信息》证明，杨伟利1986年12月22日出生于安徽省亳州市谯城区。
2、《抓获经过》载明，杨伟利被抓获归案情况。
3、《协议书》《领条》《谅解书》证明，杨伟利通过其亲属与各被害人达成赔偿协议，退赔各被害人经济损失，并取得三被害人谅解的情况。
4、砀山县公安局出具的《情况说明》及《机动车详细信息》证明，杨伟利驾驶的“大众”牌汽车所有人为李某2等车辆信息情况。
5、《扣押物品清单》载明，公安机关扣押“大众”牌途观型汽车一辆。
6、《指认笔录》证明，杨伟利指认盗窃现场等情况。
7、砀山县价格认证中心《价格认定结论书》载明，本案被盗物品价格总计为246109元。
8、砀山县价格认证中心关于《价格认定结论书》补正说明载明，认定人员在制作价格认定文书过程中，由于工作失误，没有将电子档模板中的废止法律依据予以更改。
9、韩某1提供的《价格认定标的明细表》载明，韩某1被盗物品情况，其中被盗各类品牌手机107部、“苹果”牌IPAD平板电脑一台、“苹果”牌笔记本电脑一台。
10、证人李某1证明，2016年11月14日5时许，他工作的影尚皇室婚纱店被盗，丢失现金约1400元、“苹果”牌电脑三台、还有金戒指、首饰及放监控录像的功放机。
11、被害人张某1陈述，她是砀山县砀城镇影尚皇室婚纱店店长，2016年11月13日晚，该店三台“苹果”牌一体机电脑等物品被盗。
12、被害人高某1陈述，2016年11月13日晚，他在砀山县砀城镇经营的台北莎罗婚纱店被盗，丢失现金3000元、一台“佳能”牌照相机、一个移动硬盘。
13、被害人韩某1陈述，2016年11月13日夜，他在江苏省沛县经营的立创通信器材服务部被盗，丢失手机110部、“苹果”牌一体机电脑一台、“苹果”牌笔记本电脑一台、“苹果”牌IPAD平板电脑样机一台、苹果手机模型15个。他通过查看监控，发现盗窃的人戴着帽子、口罩和手套，驾驶的是一台越野车。
14、上诉人杨伟利供述，2016年九十月份，他和高某2、肖（小）凯为盗窃便利，每人出资2万元从山东省潍坊市购买一辆二手越野车。半个月后，他们三人为实施盗窃，购买了地图、螺丝刀、液压钳、锤子、帆布包、帽子及口罩，然后他开车载高某2、肖（小）凯到沛县。他们先偷了一个车牌照，换到他们车上。后开车在沛县寻找目标，发现一个规模不小的手机店，他在车内望风，高某2和肖（小）凯用液压钳剪断门锁进入店内偷了五六十部手机、三台电脑和一个保险箱，然后他们开车到砀山县县城，又偷了两家婚纱摄影店，窃得店内一台照相机、一台监控主机等物品。
2017年1月16日所作供述，他们在沛县偷的手机包了一包，大概不到一百部，其中有“三星”牌、“华为”牌、“苹果”牌、“OPPO”牌手机。他负责开车、望风，高某2、肖（小）凯负责偷东西。
上述证据，均经一、二审庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以确认。
关于杨伟利及其辩护人提出杨伟利参与盗窃手机数量为五六十部，原判认定杨伟利盗窃110部手机属事实认定错误的上诉理由及辩护意见，经查：被害人韩某1陈述，其被盗110部手机；杨伟利于2017年1月16日在公安机关供述其盗窃手机不到100部；韩某1提供的《价格认定标的明细表》载明，韩某1列明被盗各类品牌手机107部。上述证据相互印证，能够认定杨伟利参与盗窃韩某1各类品牌手机107部的事实，故杨伟利及其辩护人认为杨伟利参与盗窃手机数量为五六十部的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳，但原判认定杨伟利参与盗窃110部手机亦属不当，本院予以纠正。
关于杨伟利及其辩护人提出砀山县价格认证中心出具的《价格认定结论书》对涉案手机、电脑认定总价错误的上诉理由及辩护意见；辩护人另提出砀山县价格认证中心出具的《价格认定结论书》依据的部分法律规范已被废止；认定结论没有鉴定人签名，没有附鉴定机构、鉴定人资质证明；各品牌手机、“佳能”牌数码相机认定的价格过高的辩护意见，经查：在卷证据砀山县价格认证中心出具的三份《价格认定结论书》均存在依据《价格鉴定行为规范》（2010年版）进行价格认定的情形，而该《价格鉴定行为规范》已于2016年7月1日废止，故上述三份《价格认定结论书》均不宜作为本案定案依据，但本院二审期间，该价格认证中心依据《价格认定行为规范》等有效的价格认定依据，严格遵守价格认定程序和原则，采用正确方法重新对认定标的进行了客观公正的分析测算并出具《价格认定结论书》，该组价格认定结论真实、有效，能够客观公正反映被盗财物价格；《价格认定行为规范》第三十六条规定“价格认定机构应当制作价格认定结论书正式文本并加盖价格认定机构公章。”因此，辩护人提出《价格认定结论书》没有附鉴定人签名及鉴定机构、鉴定人资质证明的辩护意见并无法律依据。综上，二审期间，砀山县价格认证中心重新出具的三份《价格认定结论书》应作为本案的定案依据，上诉人杨伟利的上诉理由及辩护人的部分辩护意见成立，本院予以采纳。
关于杨伟利的辩护人提出杨伟利在共同犯罪中，作用较小，系从犯的辩护意见，经审理认为：杨伟利驾车载同案犯到江苏省沛县、安徽省砀山县流窜作案，在他人盗窃财物时负责望风。杨伟利在共同犯罪中分工明确、行为积极，应认定为主犯。故辩护人该辩护意见不能成立，本院不予采纳。
本院认为：上诉人杨伟利伙同他人以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额巨大，其行为构成盗窃罪。杨伟利归案后，如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚；其亲属代为退赔被害人经济损失并取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。原判定罪准确。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（三）项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省砀山县人民法院（2017）皖1321刑初140号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）杨伟利犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月12日起至2021年1月11日止。罚金限于本判决生效第二日起三十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 祁 磊
审判员 王 鹏
审判员 王晓红
二〇一七年十一月三十日
书记员 解飞翔
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款盗窃公私财物价值一千元至三千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审。