甘肃省甘南藏族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘30民终131号
上诉人（原审被告）：甘肃省某某建设集团公司。住址：
甘肃省兰州市。
法定代表人：李某，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：雷某某，甘肃金致诚律师事务所律师。
委托诉讼代理人：魏某，甘肃金致诚律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：董某某，又名董某，男，汉族，甘肃省临夏县人，农民，现住临夏州临夏县。
上诉人甘肃省某某建设集团公司与被上诉人董某某建设工程施工合同纠纷一案，碌曲县人民法院依法作出（2016）甘3026民初6号民事判决，董某某对判决不服，向本院提起上诉，本院以原审认定主体错误，适用法律不当为由，撤销碌曲县人民法院（2016）甘3026民初6号民事判决，发回碌曲县人民法院重审。碌曲县人民法院依法作出（2017）甘3026民初10号民事判决，甘肃省某某建设集团公司对判决不服，向本院提起上诉。本院于2017年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人甘肃省某某建设集团公司委托诉讼代理人雷某某、魏某，被上诉人董某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
甘肃省某某建设集团公司上诉请求：1、依法撤销碌曲县人民法院（2017）甘3026民初10号民事判决书；2、依法发回重审；3、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院审理程序错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条规定：“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人”及最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十条规定：“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”。涉案项目部及分公司未在当地注册也不具备独立法人资格，并且原判决中也载明“原甘肃省第X安装工程公司，现为甘肃省某某建设集团公司河南分公司，系未领取营业执照的分支机构，应以甘肃省某某建设集团公司对外承担责任”。所以，该案应通过法定程序正式通知上诉人参加庭审，但上诉人从未收到过被上诉人的民事起诉状，也未收到过法院开庭传票，因此，上诉人认为一审法院审理程序错误。二、一审判决判令上诉人向被上诉人支付工程款309782.84元，利息10353元，属事实认定错误。经核实，某某县污水处理厂土建工程系被上诉人与何某某二人共同承包，2010年至2013年间，被上诉人与何某某累计完成工程量527412元，其中人工工资112792元，其二人已领取金额为484460元，剩余42952元为质量保证金。而在工程尚未交工结算且工程存在质量问题产生的维修费用61500元已经超出了质量保证金的情况下，不存在工程未结清的情况�上诉人已经履行了付款义务。其次，一审判决以上诉人提出的付款清单及账簿不能充分证明原告领款的事实，应承担举证不能的法律后果，显属错误。上诉人已经向被上诉人和何某某支付了484460元工程款，该事实不仅有被上诉人的领款凭据证明，而且有上诉人的付款清单及账簿作证。另，某某县污水处理厂土建工程系被上诉人与何某某二人共同承包完成，2010年至2013年间，被上诉人与何某某累计完成工程量为527412元，其二人领款金额为484460元。在何某某未参与起诉也未进行授权的情况下，因缺少必要共同诉讼当事人，严重影响案件事实的查明。被上诉人单独不具有起诉要求支付工程款的诉讼主体资格，应当依法驳回被上诉人的起诉。综上所述，一审审理程序错误，且作为必要共同诉讼当事人的何某某未参与诉讼，书程序违法；上诉人实际支付484460元工程款的事实已经形成证据链条，一审法院不予确认，显属事实认定错误；上诉人恳请二审法院全面查明本案事实，依法撤销碌曲县人民法院（2017）甘30民初10号民事判决书，发回重审，以维护上诉人的合法权益。
董某某辩称，答辩人在2009年与上诉人某某县污水处理厂项目部达成口头协议，由答辩人负责污水处理厂的土建工程及管道开挖，何某某是我的带工人员，我们带领民工只是挣工资，土建工程及管道，检查井制作，钢材，水泥等材料均由污水处理厂项目部提供。2009年的工资款全部结清，2010年至2013年间，累计完成工程量为527412元，对此工程量答辩人与上诉人无异议。但就付款问题答辩人认为支付了部分工程款，而上诉人认为答辩人与何某某二人已领款484460元，依据何在？答辩人碌曲法院在第一次审理到第二次审理当中，均提到请上诉人拿�答辩人与何某某领款的原始凭据，即答辩人与何某某在上诉人处领款的收条，但上诉人提供不出，只拿出支付明细表和账本仅提供了111200元的原始领款凭证。这些原始凭据由答辩人书写的，也有何某某书写的，对此凭据，答辩人全部认可。但对支付明细表、账簿是上诉人自己打印和书写的，不能证明就是答辩人领款的事实。上诉人在上诉中诉称，某某县污水处理厂土建工程系被上诉人与何某某二人共同承包完成，证据何在?事实是答辩人与何某某均是农民工，来碌曲打工挣钱，何某某是答辩人的带工人员，由于不懂法，只达成口头协议，没有签订合同，致使工程完工后，答辩人多次要求结算工程款，上诉人以种种借口推诿。2016年1月得知该项目部的夏某某来碌曲城建局结算工程款，就将夏某某安排在碌曲县供销宾馆住下，并向碌曲县公安局和碌曲法院立案。至于上�状中提到的1质保金的问题。答辩人认为，无从谈起，答辩人带领民工给碌曲污水处理厂打工，全部都是他们安排答辩人干活，答辩人承包碌曲污水处理厂工程，而且答辩人无资质，何来的的质量保证金61500元。总之，答辩认为，答辩人与上诉人之间的纠纷，主要是付款问题。只要上诉人拿出答辩人与何某某的原始领款凭据，答辩人均承认，但上诉人无法提供，只有付款清单及账簿来证明答辩人与何某某领款484460的事实，无法让人信服。恳请上级人民法院从维护农民工合法权益的角度出发，依法公正的处理本案。
董某某向一审法院起诉请求：自2009年某某县污水处理厂项目工程开工时，原、被告双方达成口头协议，原告带领民工在碌曲县城安装污水管道及挖方，做检查井和污水处理厂内土建修建工作，被告支付工程款。2009年的工程�经双方结算，在年底支付了80%的工程款，次年4月付清了全部工程款。2010年的工程量是257319.80元，2011年为187039元，2012年为29519元，2013年为53535元。至此，从2010年至2013年，原告带领的民工给被告承建的工地上施工，工程量为527412元，被告除支付了部分工程款外，尚欠309782.84元。请求人民法院判令被告支付农民工工资309782.84元，利息10353元，并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2009年被告承建某某县污水处理厂建设工程，原、被告经口头约定，由原告负责碌曲县城安装污水管道，开挖土方，检查井及污水处理厂内土建工程，被告年底支付原告总工程款的80%。2009年的工程款经双方结算为11万元，被告与次年4月全部付清；2010年至2013年，原告共计完成工程量为527412元，被告支付了部分工程款，尚欠工程款309782.84元，双方协商�果，原告遂与2016年1月22日起诉至本院，要求被告支付农民工工资309782.84元及利息10353元。一审法院认为，原告董某某与被告甘肃省某某建设集团公司达成的口头协议，系双方真实意思表示，合法有效，应受法律保护。原甘肃省第X安装工程公司第十六分公司现改名为甘肃省某某建设集团公司河南分公司，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十三条规定：“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人”。原甘肃省第X安装工程公司第十六分公司，现为甘肃省某某建设集团公司河南分公司，系未领取营业执照的分支机构，应以甘肃省某某建设集团公司对外承担民事责任。2010年至2013年间，原告带领民工为被告承建的某某县污水处理厂安装污水�道、开挖土方、检查井和污水处理厂内土建工程，完成工程量527412元，被告亦认可该工程量。本案争议的焦点，也就是付款问题，按照“谁主张，谁举证”的证据举证责任分配原则，应由被告举证原告领取工程款的凭据，但被告以原告的领款凭据丢失为由，仅举出9张原告的领款凭据计111200元，被告提出的付款清单及账薄不能充分证明原告领款的事实，被告应承担举证不能的法律后果。庭审中原告提交的证明及派工签证单，系2010年所做工程，该工程在2010年的人工结算清单中已结算，不再重复结算。被告在庭审结束后，向法庭提交的因原告所作工程漏水，其找他人维修签订的承包协议书及付款凭证，原告称其不知情，本庭不予采信。本院为维护正常的生产经营秩序。依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第一百零八条、第一百一十一条�《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条第一款之规定，判决：被告甘肃省某某建设集团公司支付原告董某某工程款309782.84元，利息10353元。（于判决生效后30日内付清）。案件受理费6200元，由被告甘肃省某某建设集团公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致。
本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案双方争执的焦点是，甘肃省某某建设集团公司是否拖欠董某某工程款的问题。本案中，甘肃省某某建设集团公司与董某某经过协商达成口头协议，由董某某承包某某县污水处理厂土建工程。董某某按约施工完成该工程，甘肃安装建设集团公司应当按照约定支付工程款。双方当事人对完成的工程量均无异议。甘肃省某某建设集团公司上诉称，其公司已向董某某付清工程款，对于剩余工程款，因董某某所做工程存在质量问题予以扣除。但甘肃省某某建设集团公司对其上诉请求未提供充分有效的证据证明，其上诉理由不能成立，本院不予支持。甘肃省某某建设集团公司上诉认为，该工程是董某某与何某某共同承包完成，董某某单独不具有起诉要求支付工程款的诉讼主体资格，原审法院应通知何某某参加本案诉讼，据此认为原审程序违法，认定事实错误，适用法律错误的理由，不能成立。该工程实为董某某承包，何某某为董某某承包该工程的代工人员，董某某对甘肃省某某建设集团公司向何某某支付工程款亦认可。综上，甘肃省某某建设集团公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6200元，由上诉人甘肃省某某建设集团公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈体珍
审 判 员 松 果
代理审判员 赵 斌
二〇一七年十一月二十七日
书 记 员 赵亚蒙