河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫15民终4720号
上诉人（原审原告）：祝学有，男，1966年2月28日出生，汉族，市民，住固始县。
委托诉讼代理人：祝健，河南蓼阳律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：固始县人民医院，住所地：固始县蓼北路。
法定代表人：刘同安，院长。
委托诉讼代理人：乔印红，该院职工。
委托诉讼代理人：郑连春，河南振蓼律师事务所律师。
上诉人祝学有因与上诉人固始县人民医院医疗损害责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2017）豫1525民初523号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人祝学有及其委托诉讼代理人祝健、上诉人固始县人民医院的委托诉讼代理人乔印红、郑连春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
祝学有上诉请求：一审法院在有关赔偿项目上计算明显不当，请求二审法院予以纠正。事实和理由：（一）误工费的赔偿与上诉人的实际收入不符，明显过低。一审中上诉人向法院提交了能够证明上诉人近几年收入的相关证件，劳动合同及工资收入等，但一审未予采纳，仅以河南省建筑业职工平均工资计算不公正。（二）护理费计算的标准及时间有误。上诉人在固始仅住院31天，其余时间均在江苏、无锡及上海治疗，在外治疗期间的护理费应按当地护工标准计算。上诉人六次住院97天。但出院后仍不能自理，需要专人护理，上诉人要求增加护理210天合情合理。（三）一审对后续治疗问题没有表述。（四）精神损害慰抚金偏低，营养费漏判。
固始县人民医院辩称，（一）祝学有在一审中提交的误工费标准证明与事实不符，一审按河南省标准进行判决正确。（二）一审中祝学有并没有提供当地的护工标准，有没有提供其出院后陪护证明，一审对护理费的判决正确。（三）祝学有一审中未诉请后续治疗费，对此可按法律规定待实际发生后另行主张。（四）精神损害慰抚金判决正确。营养费属法院酌定判决。
固始县人民医院上诉请求：一审判令上诉人承担90%的责任，显属不当，请求撤销一审判决，改判上诉承担70%以下的赔偿责任。事实与理由：医疗领域是一门永无止境的实践科学，存在无限多的未知领域，在治疗过程出现差错在所难免。上诉人主观上没有恶意，与患者追求的目标一致，只是因为医疗技术水平等客观因素的限制而未能做到尽善尽美，在此情况下，判决上诉人承担90%，显属不当。应按法院审理类似案件的判例在总损失额70%以下承担责任。
祝学有辩称，固始县人民院对答辩人的医疗行为经医疗事故技术鉴定，构在三级丙等医疗事故，应负主要责任，主次责任划分后，对责任比例的分担是法官自由裁量权的具体体现。中国也不是判例法国家。答辩人认为由于本次医疗事故，使答辩人住院六次，还将要进行第七次手术，身心造成巨大伤害，固始县人民医院对此应负全部责任。
祝学有向一审法院起诉请求：要求被告赔偿因医疗事故给原告造成的损失85585.97元（庭审时变更为931756.3元），并承担诉讼费用。
一审法院认定事实：2015年10月7日，原告祝学有在固始县人民医院住院对胆囊结石、息肉进行治疗，并于10月8日行胆囊切除术+胆总管探查并T管引流术，于2015年11月6日出院，期间花费医疗费13394.68元。2016年6月1日，原告以“梗阻性黄疸”在无锡市锡山人民医院东南大学附属中大医院无锡分院住院治疗，并于2016年6月7日出院，期间花费医疗费6558.97元，后通过合作医疗报销1538.7元，下余5020.27元。2016年9月8日在无锡市人民医院住院治疗，于2016年9月29日出院，期间花费医疗费32469.22元，后通过合作医疗报销13927.6元，下余18541.62元。2016年10月18日原告再次入住无锡市人民医院住院治疗，于2016年10月23日出院，期间花费医疗费6454.19元，后通过合作医疗报销1638.8元，下余4815.39元。2016年10月24日，原告转入上海交通大学医学院附属瑞金医院住院治疗，并于2016年11月1日出院，期间花费医疗费31697.77元。审理过程中，原告于2017年8月28日再次在上海瑞金医院住院治疗，并于2017年9月5日出院，期间花费医疗费25004.39元。诉讼过程中，原告向该院申请对被告医疗行为是否构成医疗事故及原告伤残程度进行鉴定，经该院委托，2017年8月23日，信阳市医学会做出信阳医鉴［2017］10号医疗事故技术鉴定书，认为被告的医疗行为构成三级丙等医疗事故，乙方负主要责任，经原、被告质证，双方对此鉴定意见书均无异议。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护，公民、法人由于过错侵害他人人身权益的，应当承担民事责任。经信阳医学会鉴定本例已构成三级丙等医疗事故，医方负主要责任，故原告的损失应当由被告固始县人民医院赔偿90%。原告的各项损失如下：1、医疗费：原告自述在固始县人民医院住院治疗未报销医疗费5394.68元，被告认可，本院予以支持；原告于2016年6月1日在无锡锡山医院治疗的费用未报销部分5020.27元、于2016年9月29日在无锡市人民医院住院治疗的费用未报销部分18541.62元、于2016年10月18日在无锡市人民医院住院治疗的费用未报销部分4815.39元，均有相应的住院费发票复印件、合作医疗住院补偿票据及费用清单，本院予以支持；原告于2016年10月24日在上海瑞金医院住院治疗费用31697.77元、购药费726元，有正规发票且与本案相关联，予以支持；原告于2017年8月28日在瑞金医院住院治疗费用25004.39元、门诊诊疗费等62元有正规医疗费票据，予以支持；原告在院外购买的白蛋白共计5475元，有药房药房的收据，并且从时间上看系住院期间购买，与本案相关联，予以支持；另有瑞金医院及无锡市人民医院的门诊治疗费用、挂号费用票据共十四张，合计4153.42元，从治疗内容及挂号科室看与本案相关联，治疗时间亦在连续住院治疗期间产生，予以支持；原告提供的固始县人民医院、固始县信合医院、无锡市锡山区锡北镇卫生院的四张医疗费票据合计453.84元，无法反应出和本案的关联性，不予支持。以上合计100890.54元。2、误工费，原告提供的电工进网作业许可证、劳动合同、锡山区小韩景观绿化施工队的营业执照、工作收入证明、工资表等，可以相互印证原告在无锡市建筑工地从事水电安装工作，但因原告主张的月收入18000元过高于当地此行业平均收入，且未能提供纳税证明，本院对其月收入的真实性无法采信，其误工费标准可以参照河南省建筑业职工平均工资41283元/年进行计算，时间计算至定残日前一天，即41283元/年÷361天×685天=78334.78元。3、住院伙食补助费：原告主张7900元，被告认可，予以支持。4、护理费：原告六次分别在固始、无锡、上海住院治疗，其中间的四次治疗基本呈连续状态，护理费可以连续计算，其他两次住院按照住院期间计算，标准按照2016年河南省居民服务行业职工平均工资标准进行计算，即33857元/年÷365天×191天=17716.95元。5、残疾赔偿金：原告提供的购房合同、无锡市的居住证、劳动合同能够证实原告经常居住地为无锡市，故其残疾赔偿金可以参照2016年江苏省城镇居民人均可支配收入40152元/年计算，即40152元/年×20年×30%=240912元；原告主张孩子抚养费39649.5元、母亲赡养费30145元，被告认可，予以支持。6、住宿费1000元，被告认可，予以支持。7、交通费：从本案实际情况看，原告长期在无锡市居住生活，其院外及院内治疗主要集中在无锡、上海两地，根据原告提供的交通费票据、结合本案实际情况酌定为8000元为宜。8、精神抚慰金，被告认可2万元，不违反法律规定，予以支持。9、鉴定费2000元，有正规发票，予以支持。以上各项合计546548.77元，由被告固始县人民医院承担90%即491893.89元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第二十条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条之规定，判决：一、被告固始县人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告祝学有各项损失合计491893.89元；二、驳回原告祝学有其他诉讼请求。
二审中，上诉人祝学有向法庭提交了与固始县人民医院主治医师短信照片2张，证明主治医师让其抓紧治疗并发症，医院不会推卸责任；在外地住院期间在病床上照片7张，证明其因并发症遭受的痛苦；固始县居民基本医疗保险转诊转院证明复印件一份，证明其还需进行第七次手术。上诉人固始县人民医院质证称，主治医师与其勾通短信与医院没有关系；其并发症已经医疗事故鉴定；第七次手术还未实际发生，待实际发生后可另行主张权利。
本院认为，一审根据上诉人祝学有提交的证据及庭审中双方的质证意见，对其诉请的误工费、护理费、精神损害慰抚金采取何种计算标准、计算时间及数额进行了详细的论述，本院予以认可，不再重复。关于上诉人祝学有提出的一审漏判营养费的上诉理由，经查一审卷宗，其在一审中提交的赔偿请单中未列营养费请求及数额，另，一审法院根据其伤情对其在院外购买的白蛋白计款5475元，予以了认定和支持。关于上诉人祝学有提出一审判决对其后续治疗没有表述的上诉理由，因其在一审中对后续治疗费未提出诉讼请求，依据法律规定，其可待实际发生后另行主张。综上，祝学有的上诉理由均不能成立。关于上诉人固始县人民医院提出的一审判令其承担90%的责任，显属不当的上诉理由，根据信阳市医学会做出的信阳医鉴(2017)10号医疗事故技术鉴定书，认定固始县人民医院的本例医疗行为构成三级丙等医疗事故，负主要责任，一审法院根据案情确定其承担90%的赔偿责任，不违背法律规定，故该上诉理由不能成立。
综上所述，祝学有和固始县人民医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理9141元，由上诉人固始县人民医院负担2487元，上诉人祝学有负担6654元。
本判决为终审判决。
审判长 蔡红莉
审判员 胡晓峰
审判员 井 超
二〇一七年十二月二十二日
书记员 熊晓梅