湖南省常德市武陵区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0702刑初637号
公诉机关常德市武陵区人民检察院。
被告人谢东阳，男，1987年3月1日出生。因涉嫌犯诈骗罪，2017年7月22日被常德市公安局武陵分局刑事拘留，2017年8月28日经常德市武陵区人民检察院不批准逮捕，同日由常德市公安局武陵分局决定取保候审。2017年11月15日由常德市武陵区人民检察院决定取保候审。2018年1月5日由本院决定取保候审。
辩护人郭纯，湖南合策律师事务所律师。
常德市武陵区人民检察院以常武检公诉刑诉﹝2018﹞8号起诉书指控被告人谢东阳犯诈骗罪，于2017年12月28日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。常德市武陵区人民检察院指派检察员刘运华出庭支持公诉。被告人谢东阳及其辩护人郭纯到庭参加诉讼。现已审理终结。
常德市武陵区人民检察院指控：
2014年3月10日，被告人谢东阳将从朋友处借的汽车抵押给被害人李某某处借款4万元，几天后因朋友要谢东阳还车，谢东阳于2014年3月15日在常德超越汽车服务有限公司租赁一台别克凯越黑色小汽车（车牌号湘Jxxx**，租金每日200元，预交租金4000元），租车后谢东阳联系李某某将租用的别克凯越小汽车抵押给李某某，并将之前抵押的汽车换回。租金到期后，常德超越汽车服务有限公司联系谢东阳交纳租金，谢东阳未继续交纳，该公司于是通过GPS找到被抵押的车辆，将车辆开走。之后，被害人李某某多次联系谢东阳，谢东阳为躲避债务失去联系，2017年7月17日被云南大理市公安局抓获。别克凯越汽车经常德市武陵区价格认证中心鉴定：价值为人民币75640元。案发后，被告人谢东阳的家属赔偿被害人李某某4万元，取得了李某某的谅解。
该院认为，被告人谢东阳以非法占有为目的，诈骗他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人谢东阳对公诉机关指控其犯诈骗罪的事实不持异议。
被告人谢东阳辩护人发表如下辩护意见：1.对公诉机关指控被告人谢东阳涉嫌诈骗罪没有异议，被告人谢东阳的行为不构成合同诈骗罪，被告人谢东阳在租车时没有非法占有的意图，虽然谢东阳将该租来的车“抵押”给了他人，但只是一种民事无权处分行为，并不能就此认定谢东阳想非法占有该车辆，本案的被害人为李某某，而不是常德超越汽车服务有限公司。2.被告人谢东阳有法定及酌定从轻的情节：被告人谢东阳归案后如实供述自己的罪行，构成坦白；被告人谢东阳已退还李某某4万元，李某某对被告人谢东阳表示谅解；被告人谢东阳系初犯、认罪态度好，加之其母亲身患绝症，希望法庭能对其适用缓刑以便于对其思想矫正及照看生病的母亲。
经审理查明：
2014年3月10日，被告人谢东阳将从朋友处借的汽车冒充自己哥哥的汽车，抵押给城西典当行的李某某借款4万元，几天后因朋友要谢东阳还车，谢东阳便于2014年3月15日在常德超越汽车服务有限公司租赁一台别克凯越黑色小汽车（车牌号湘Jxxx**，租金每日200元，预交租金4000元），租车后谢东阳联系李某某将租用的别克凯越小汽车冒充自己家人的车子抵押给李某某，并将之前抵押的汽车换回。租金到期后，常德超越汽车服务有限公司联系谢东阳交纳租金，谢东阳一再找理由拖延交纳租金，该公司于是通过GPS找到被抵押的车辆，将车辆开走。之后谢东阳为躲避债务失去联系，2017年7月17日被云南大理市公安局抓获。别克凯越汽车经常德市武陵区价格认证中心鉴定：价值为人民币75640元。案发后，被告人谢东阳的家属退还了李某某4万元，李某某对谢东阳表示谅解。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍资料，证明被告人谢东阳的基本身份信息，作案时已成年，具备完全刑事责任能力。
2.抓获经过，证明2017年7月17日，云南省大理市公安局禁毒大队民警将一名吸毒男子（谢东阳）口头传唤至大理市公安局北区派出所，后发现其系湖南省常德市公安局武陵分局三岔路派出所网上追逃人员。
3.汽车租赁合同，证明被告人谢东阳于2014年3月15日与常德超越汽车服务有限公司签订汽车租赁合同，租赁该公司黑色别克凯越汽车一辆，车牌号湘Jxxx**，租期暂定5天，日租金200元。
4.汽车租赁协议，证明曾某某于2014年3月6日和常德超越汽车服务有限公司签订汽车租赁协议，曾某某将其车牌号为湘Jxxx**的黑色别克凯越汽车一辆租给常德超越汽车服务有限公司用于出租，租期一年。
5.企业法人营业执照、组织机构代码证，证明常德超越汽车服务有限公司组织机构代码为68032742-8，有效期自2012年7月9日至2016年7月9日，地址为常德市武陵区城西办事处鸿升居委会武陵大道北段鸿运巷5号，经营范围为提供与驾车相关的服务、提供与购车相关的服务、汽车租赁服务，登记法人为陈丽军。
6.借条，证明谢东阳于2014年3月10日从李某某处借款人民币40000元。
7.旧车转让合同，证明2016年5月22日，叶某从汤凯处购买别克汽车一辆，车牌号为湘Jxxx**，初次登记时间为2013年4月26日，发动机号为130713467，车架号为030534，购车价格为人民币55000元。
8.注册登记机动车信息栏，证明机动车登记编号为湘Jxxx**的机动车所有人为曾某某，登记日期为2013年4月26日。2016年5月24日机动车登记编号为湘Jxxx**的机动车转移登记为叶某所有，转移登记日期为2016年5月24日。
9.谅解书，证明2017年8月25日，谢东阳的家属代表谢东阳向李某某赔礼道歉并赔偿其4万元，李某某对谢东阳表示谅解，请求司法机关对谢东阳从轻处理。
10.大理市看守所寄押案犯凭证，证明2017年7月17日，大理市公安局北区派出所将谢东阳送至大理市看守所羁押，出所日期为2017年7月21日（共羁押5日）。
11.证人梅某的证言，证明2014年梅某联系李某某将谢东阳的一台车作抵押借钱，双方谈好后李某某将钱借给了谢东阳，谢东阳打了一张借条给李某某，当时谢东阳告诉梅某车子是公司的，梅某也说过要李某某放心，谢东阳就在旁边金和中心上班的，当时是在谢东阳的租房里谈的，谢东阳当进没有告诉梅某抵押给李某某的车是租的，他只说车是金和公司（鼎喜酒店旁）的车，梅某没有得到任何好处，只看在朋友的份上帮忙，当时借的钱也没有经过梅某的手，也没有做书面担保。李某某报案后，梅某也多次联系过谢东阳要他还钱，后来谢东阳手机再也打不通了，一直到现在都没有联系。
12.证人廖某某的证言，证明谢东阳2012年在金和车务分期购买过一台黑色皇冠小汽车，还有30000多元未还清，谢东阳曾帮金和车务做过广告宣传，但他既不是金和车务的员工也不是股东。
13.证人叶某的证言，证明叶某于2016年5月在常德二手车市场以55000元钱购买了一台二手的别克凯越黑色小汽车，自动挡，2013年款，1.5L。购买前车主是叫曾某某，汉寿县人，车子之前的车牌是湘Jxxx**，叶某购买时候过户改了车牌为湘Jxxx**。
14.证人李某某的证言，证明2014年3月10日，谢东阳通过梅某的介绍和保证称将他哥哥的一辆红色福特嘉年华抵押在李某某和尹某某处，借款40000元（谢东阳给其写了一张借条），过了几天，因谢东阳称他哥哥需要用车，找到李某某说用一辆黑色别克凯越的小汽车（车牌号为湘Jxxx**）作抵押，把之前抵押给其的那辆红色福特嘉年华换出来，李某某看到梅某作保证就同意和谢东阳换押，当天谢东阳就从尹某某手里将车换出来，大概过了十多天，超越租车公司的员工告知尹某某他们收的谢东阳的黑色别克凯越小汽车是他们租车公司的，并把车开走，尹某某和李某某意识到被骗之后，多次联系梅某和谢东阳要回40000元未果。
15.证人尹某某的证言，证明2017年3月10日16时许，谢东阳经梅某介绍找李某某借款40000元，借款利息是一个档期（一个星期）二千元，并以一辆黑色别克小车作抵押，谢东阳支付了一个档期的利息，后发现抵押的小车是租车公司的车，车已被租车公司开走的事实经过。
16.被害人陈某某的陈述，证明2014年3月15日谢东阳从陈某某处（常德超越汽车服务有限公司）租了一辆车牌号为湘Jxxx**的别克凯越黑色小车，之后将这台车抵押至别处的过程，后该公司发现后，通过定位将车从被抵押处开回公司。
17.辨认笔录，证明（1）梅某辨认出3号照片上的男子（谢东阳）就是2014年3月10日将车抵押给李某某的人。（2）尹某某辨认出3号照片上的男子（谢东阳）就是2014年3月19日将一辆车牌号湘Jxxx**的别克凯越小汽车典当在三岔路鼎喜大酒店附近的“城西当铺”的人。（3）李某某辨认出12号照片上的男子（谢东阳）就是2014年3月19日将一辆车牌号湘Jxxx**的别克凯越小汽车典当在三岔路鼎喜大酒店附近的“城西当铺”的人。（4）廖某某辨认出谢东阳。（5）陈某某辨认出11号照片上的男子（谢东阳）就是2014年3月15日在常德超越租车公司内租赁了一辆湘Jxxx**别克凯越小汽车，后把车当给别人的人。
18.武价认定﹝2017﹞182号关于对别克凯越汽车合理价格水平的价格认定结论书，证明被鉴定的别克凯越汽车在价格认定基准日的价格为人民币75640元。
19.被告人谢东阳的供述，与起诉书指控的犯罪事实经过一致。
上述证据来源合法，内容客观真实，与本案有关联性，本院予以确认。
本院认为，被告人谢东阳无视国家法律，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，但公诉机关指控的罪名不正确。经查，被告人谢东阳用从朋友处借的车辆抵押到典当行老板李某某处借款4万元，后用从常德超越汽车服务有限公司租赁的汽车冒充自己家人的车辆换回之前抵押的汽车，被告人谢东阳以非法占有的目的，在与常德超越汽车服务有限公司签订汽车租赁合同的时候采取隐瞒真相的手段，名为“租车”，实际上是为了骗取租车行的车辆后进行抵押，将没有处分权的车子用于抵押，实质上是把车子非法占为己有，被告人谢东阳在租车时已经构成合同诈骗罪，后来将租来的车抵押给典当行老板李某某，只是犯罪后一种处理赃物的行为，相当于对车辆的变卖，是不可罚的事后行为。本案的被害人为常德超越汽车服务有限公司，被告人谢东阳的行为构成合同诈骗罪，应当以车辆的价值（人民币75640元）作为诈骗数额。被告人谢东阳归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被抵押车辆已经被超越汽车服务有限公司追回，且被告人谢东阳家属退还了李某某的经济损失，本案未造成实际损失，酌情予以从轻处罚。根据被告人谢东阳的犯罪情节和认罪悔罪表现，对其适用缓刑不致再危害社会，本院决定依法对其宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第五十二条之规定，判决如下：
被告人谢东阳犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省常德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本五份。
审 判 长 张旭升
人民陪审员 谢小平
人民陪审员 李启忠
二〇一八年一月二十六日
代理书记员 张 妮
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：
（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；
（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；
（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗当事人继续签订和履行合同的；
（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；
（五）以其他方法骗取对方当事人财物的。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。