广东省梅州市中级人民法院
行政判决书
（2017）粤14行初79号
原告钟丙梅，女，汉族，1964年9月26日出生，住址：广东省五华县。
原告钟卓辉，男，汉族，1970年9月11日出生，住址：广东省五华县。
原告蓝秀英，女，汉族，1950年2月20日出生，住址：广东省五华县。
原告钟小枚，女，汉族，1955年9月14日出生，住址：广东省五华县。
原告钟标，男，汉族，1971年8月24日出生，住址：广东省五华县。
以上原告委托代理人兰希飞、王龙，北京市盛延律师事务所律师。
被告五华县人民政府，地址：广东省五华县水寨镇华一东路1号县府大院。
法定代表人吴晖，县长。
委托代理人古瑞华，五华县人民政府办公室科员。
委托代理人钟文嘉，五华县人民政府法制局工作人员。
原告钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标不服被告五华县人民政府（以下简称五华县政府）作出的华府办公开〔2017〕01号《关于申请公开政府信息的答复》，向本院提起行政诉讼。本院于2017年7月12日受理后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年9月5日公开开庭审理了本案。原告钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标及其委托代理人兰希飞、王龙，被告五华县政府的委托代理人古瑞华、钟文嘉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2017年2月16日五华县政府针对钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标的政府信息公开申请作出了华府办公开〔2017〕01号《关于申请公开政府信息的答复》。答复内容如下：我办于2017年1月31日收到你们提交的《政府信息公开申请表》，经审核，现将特殊教育学校建设工作（即原矮车中学、原矮车供销社）的有关文件，我办同意公开，详见附件。另关于该五宗国有土地使用证审批相关证据材料已于2015年12月由梅州市中级人民法院送达到你们代表手中。附：1.《关于收回国有建设用地使用权纳入政府储备的批复》；2.华府国用字（1990）第14240400160号《国有土地使用证》；3.华府国用字（1990）第14240400161号《国有土地使用证》；4.华府国用字（1990）第14240400162号《国有土地使用证》；5.华府国用字（1990）第14240400163号《国有土地使用证》；6.华府国用字（1989）第14240400099号《国有土地使用证》。
原告钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标诉称，原告是广东省五华县转水镇矮车村十四组村民，本小组20亩耕地和6亩水田被转水镇原矮车中学、原矮车供销社占用。原告为核实原矮车中学、原矮车供销社成立及其占地的合法性。原告于2017年1月向被告通过EMS邮寄政府信息公开申请表，要求依法申请公开如下政府信息：原矮车中学、原矮车供销社成立批准文件；原矮车中学、原矮车供销社占用集体土地批准文件及其占地面积情况。原矮车中学、原矮车供销社占用集体土地征收为国有土地的政府批准文件。被告于2017年1月31日收到，于2017年2月16日作出华府办公开〔2017〕01号《关于申请公开政府信息的答复》。《中华人民共和国政府信息公开条例》第十七条规定：“行政机关制作的政府信息，由制作该政府信息的行政机关负责公开；行政机关从公民、法人或者其他组织获取的政府信息，由保存该政府信息的行政机关负责公开。第二十一条规定：对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。第二十六条规定：行政机关依申请公开政府信息，应当按照申请人要求的形式予以提供；无法按照申请人要求的形式提供的，可以通过安排申请人查阅相关资料、提供复制件或者其他适当形式提供。根据以上规定，被告具有按照原告要求公开的政府信息的内容公开的法定职责。原告认为，被告不依法履行政府信息公开的法定职责，属行政不作为，侵害了原告的合法权利。现根据《中华人民共和国行政诉讼法》的相关规定，提起行政诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求：1.请求判决确认被告不依法履行公开政府信息法定职责行政行为违法；2.请求判决被告继续履行公开政府信息的法定职责；3.本案诉讼费用由被告承担。
原告起诉时向本院提交的证据材料有：1.政府信息公开申请表，证明原告申请政府信息公开及其申请公开内容。2.邮寄单及邮寄单查询签收单，证明原告邮寄申请和被告收到申请。3.华府办公开〔2017〕01号《关于申请公开政府信息的答复》，证明被告不依法公开政府信息。
被告五华县政府答辩称，一、答辩人已在法定期限作出答复。2017年1月31日答辩人收到原告钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标等人通过邮政EMS寄送的《政府信息公开申请表》。2017年1月27日至2月2日为春节假期，正式上班时间从2月3日开始，答辩人于2016年2月16日作出华府办公开〔2017〕01号《关于申请公开政府信息的答复》并通过挂号信寄出。二、答辩人已依法履行公开政府信息法定职责。答辩人收到原告的政府信息公开申请后，已就针对原告的信息公开申请作出了答复：1.1982年9月矮车中学成立，由于矮车中学成立年代距今时间较长，该校成立批准的相关文件已遗失。2.转水供销社成立于1953年12月，而矮车供销社是转水供销社的一个购销站，由于矮车供销社成立年代距今时间较长，该供销社成立的批准的相关文件已遗失。3.关于原矮车中学、原矮车供销社占用集体土地批准文件及占用集体土地征收为国有土地的政府批准文件，也因历史原因，已遗失。对原矮车中学、原矮车供销社占用面积情况，在五华县人民政府于1989年-1990年期间，分别颁发的《国有土地使用证》上均有体现。综上所述，答辩人已经依法回复了原告的政府信息公开申请，事实清楚，证据确凿。另外，《政府信息公开条例》的实施时间是2008年5月1日，根据《立法法》第93条，本案中原告申请的政府公开信息均是在2008年5月1日及政府信息公开条例实施之前，所以原告要求公开的政府信息不属于《政府信息公开条例》调整的范畴。综上所述，原告诉请理由不能成立，请求法院查明本案事实，依法驳回原告诉讼请求。
被告向本院提交的证据材料有：1.国务院办公厅关于2017年部分节假日安排的通知，证明回复未超过法定期限。2.挂号信收据、信件投递信息，证明对原告申请已经回复。3.《五华县人民政府办公室收文办理呈批表》、《原矮车中学成立批准文件的情况说明》、《矮车中学的历史时代背景》、国土资源局的答复、五华县供销合作社联合社的《答复》、五华县人民政府办公室的《办理报告》、《申请公开政府信息的答复》，证明原告提出的申请事项均因年代久远无法查找，同时五华县人民政府对原告申请政府信息公开予以答复。4.《关于收回国有建设用地使用权纳入政府储备的批复》、4个《国有土地使用证》，证明转水镇原矮车中学的四宗国有土地使用权已经依法收回，并纳入政府储备。原《国有土地使用权证》已经依法注销。
经庭审质证，原告对被告提供的证据质证认为：对证据1、2无异议。对证据3被告的证明目的是原告提出的申请事项均因年代久远无法查找，同时五华县人民政府对原告申请政府信息公开予以答复，被告确实是有进行答复，但答复内容并不是原告所要求公开的内容。成立的文件因年代久远，无法提供，对这部分信息不想继续追究。但是对于原告申请的第二项、第三项，被告提供的这些资料，尤其是在国土资源局给的答复中，说是审批办证的相关证据材料，已于2015年12月由中级法院转交给钟丙梅等村民，这一事实原告想当庭核实，原告从未收到过相关审批文件材料，希望被告继续提供办理5宗国有土地使用证的审批相关材料。对证据4原告第一次见到该批复，原告认为该批复违反法律规定，后续会提起相关诉讼；对四个国有土地使用证，原告认为被告涉嫌伪造该证据，因为被告无法提供审批等相关文件，而仅仅只有土地使用证。在本案中以丢失来给予回复，原告不予认可，为何审批资料丢失了，国有土地使用证却未丢失，这些材料应该同在一个档案当中，为何被告会选择性丢失。
被告对原告提交的证据质证认为：对证据1、2无异议。对证据3的证明内容有异议，被告提供的证据已经说明，因为原告提出申请公开的信息年代久远、无法查找。同时，原告要求公开的政府信息也不属于《政府信息公开条例》调整的范畴，被告已经对还存在的信息依法进行了公开。
本院经审理查明，2017年1月26日，钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标向五华县政府寄送了一份政府信息公开申请表，申请公开信息内容：“原矮车中学、原矮车供销社成立批准文件；原矮车中学、原矮车供销社占用集体土地批准文件及其占地面积情况。原矮车中学、原矮车供销社占用集体土地征收为国有土地的政府批准文件”。2017年1月31日，五华县政府签收了上述政府信息公开申请表。五华县政府在收到信息公开申请表后，组织五华县档案局、五华县教育局、五华县国土资源局、五华县供销合作社联合社对相关信息进行了检索，检索结果为申请人申请公开的文件因历史原因已经全部遗失。2017年2月16日五华县政府作出了前述华府办公开〔2017〕01号《关于申请公开政府信息的答复》，向钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标公开了：1.《关于收回国有建设用地使用权纳入政府储备的批复》；2.华府国用字（1990）第14240400160号《国有土地使用证》；3.华府国用字（1990）第14240400161号《国有土地使用证》；4.华府国用字（1990）第14240400162号《国有土地使用证》；5.华府国用字（1990）第14240400163号《国有土地使用证》；6.华府国用字（1989）第14240400099号《国有土地使用证》。钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标不服该《答复》，于2017年7月12日向本院提起行政诉讼，请求判决：1.确认被告不依法履行公开政府信息法定职责行政行为违法；2.判决被告继续履行公开政府信息的法定职责；3.本案诉讼费由被告承担。
另查明，五华县矮车供销站成立于1953年12月，是转水供销社的购销站。五华县矮车中学成立于1982年9月，于2005年9月撤并至五华县××中学。钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标申请五华县政府公开的信息均形成于1990年以前。
本院认为，《中华人民共和国信息公开条例》第二十一条规定：“对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：……（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；……”本案中，原告钟丙梅、钟卓辉、蓝秀英、钟小枚、钟标申请被告五华县政府公开的信息，属于被告在履行职责过程中制作或保存的信息，被告有义务向原告公开相关政府信息。被告在经过必要的检索后，发现原告申请公开的政府信息已经遗失，无法向原告提供，应当根据上述法律规定，履行法定告知和说明理由义务。而被告所作出的华府办公〔2017〕01号《关于申请公开政府信息的答复》未将相关政府信息已经遗失的情况告知原告，违反了《中华人民共和国信息公开条例》第二十一条第（三）项规定，因此原告请求判决确认被告不依法履行政府信息公开法定职责的行政行为违法的理由成立，本院予以支持。鉴于被告所提交的证据可以证明其已经组织五华县档案局、五华县教育局、五华县国土资源局、五华县供销合作社联合社对相关信息进行了必要的检索，未查找到原告所需信息。另，客观上原告要求公开的政府信息均形成于1990年以前，距今已有二十五年以上时间，期间五华县矮车供销站、五华县矮车中学的组织机构亦发生过变更。因此，被告主张原告所申请公开政府的信息已经全部遗失，本院予以认可。在原告申请公开的政府信息已经全部遗失的情况下，责令被告继续履行政府信息公开法定职责已无实际意义，对原告请求判决被告继续履行公开政府信息的法定职责的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项之规定，判决如下：
确认被告五华县人民政府未依法履行政府信息公开法定职责的行为违法。
案件受理费50元由被告五华县人民政府负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于广东省高级人民法院。
审 判 长 伍利玲
审 判 员 张晓峰
代理审判员 邹俊锋
二〇一七年十一月十六日
书 记 员 叶 薇