浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浙金商终字第325号
上诉人（原审被告、反诉原告）：富阳大山顶新型建材有限公司。
法定代表人：包昌军。
委托代理人：张军。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：义乌市黑白矿山机械有限公司。
法定代表人：金菊芳。
委托代理人：季昀。
上诉人富阳大山顶新型建材有限公司（以下简称大山顶公司）为与被上诉人义乌市黑白矿山机械有限公司（以下简称黑白公司）买卖合同纠纷一案，不服浙江省义乌市人民法院（2013）金义上溪商初字第690号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2010年5月10日，黑白公司与大山顶公司签订购销合同一份，约定大山顶公司向黑白公司购买V-810制砂机及V-810转子座各2件，共计货款1530000元；供方对质量负责的条件及期限为：符合国家标准，质保期为安装调试后运行一年或满4000小时（以先到期限为准），但从设备发货之日起到质保期满最长不超过18个月；货款结算方式为：合同签订7个工作日内付30%，交货后7个工作日内付40%，运行验收产量考核合格后7个工作日内付20%，第一次更换配件（主磨损件）即日付总金额的10%；因买方未及时支付款项的，卖方除可以立即拉回机器外，买方应按设备总价款的0.01%／日交纳违约金给卖方；合同还对其他事项作了约定。合同签订后，黑白公司于2010年7月1日将机器设备发往合同约定地点；大山顶公司支付了货款共计1212000元，尚欠318000元。另查明，黑白公司曾于2012年11月3日到大山顶公司处就其中一台机器进行调试并更换配件。大山顶公司所购另一台机器至今未调试，也未投入使用。
黑白公司于2013年10月29日向原审法院起诉，请求判令：一、大山顶公司支付设备价款318000元；二、大山顶公司支付违约金75123元（自2012年6月27日起按设备总价款0.01%／日计付至实际履行之日止，暂算至2013年10月31日为75123元）。
大山顶公司在原审中答辩称：黑白公司与大山顶公司及启铭机械股份有限公司（以下简称启铭公司）于2010年5月10日签订购销合同一份事实，该合同约定：黑白公司派专人到现场指导安装调试，大山顶公司按技术合同验收，质量要符合中华人民共和国标准；合同余款要待设备运行验收合格后且在第一次更换配件后支付。合同签订后，大山顶公司按约支付了合同定金和合同进度款；但黑白公司仅将设备运到施工现场，没有提供设备技术资料和设备进口报关证明，在长达三年多时间里，黑白公司至今未能完成合同约定的设备安装和调试义务。此外，合同约定的两台设备中的一台至今原封不动没有开箱。总之，黑白公司的行为已构成根本违约，黑白公司诉请不符合合同约定，请求法庭予以驳回。
大山顶公司在原审中提起反诉称：大山顶公司与黑白公司及启铭公司于2010年5月10日签订购销合同一份，约定：黑白公司向大山顶公司提供由启铭公司制造的进口制砂机2台和转子座2件，合同总价款为1530000元。合同还对质量标准和检验方法、货款结算方式以及违约责任等都作了约定。合同签订后，大山顶公司按约支付定金和合同进度款；但黑白公司未履行合同义务，具体表现为：一、黑白公司自2010年7月1日交货至今，未能提供货物报关证明，也未能提供货物技术资料；二、黑白公司交货后，没有派专业工程师到现场进行安装调试，也没有就机器设备的操作、维修为大山顶公司开展培训；三、直到2012年11月份，大山顶公司才派没有专业工程师资格证的人到现场对其中一台设备进行安装和调试，在调试过程中，该机器出现质量问题，不能投入生产，致使调试工作停顿，且该机器至今没有通过质量验收；而另一台设备，黑白公司至今没有对其进行安装、调试，也没有进行质量验收。综上所述，合同项下的两台设备搁置至今已有近三年半，由于黑白公司的上述违约行为，使得大山顶公司合同目的不能实现，给大山顶公司造成巨大经济损失。故大山顶公司请求判令：一、黑白公司返还货款1212000元，拉回合同项下的货物；二、黑白公司支付违约金306000元（按货款20%定金计算）；三、黑白公司支付本案诉讼费。
针对大山顶公司在原审中提起的反诉，黑白公司答辩称：大山顶公司所称黑白公司违约事实不存在。第一，关于设备报关证明及技术资料问题，购销合同并未约定黑白公司需提交设备报关证明等文件，且大山顶公司之前也从未提出过该要求，如果大山顶公司需要该文件，黑白公司可以请启铭公司提交；关于设备技术资料，已随设备一起移交给大山顶公司，且大山顶公司之前从未主张其未收到，如果大山顶公司现又需要，黑白公司也可以再次提供。第二，关于试机问题，黑白公司按约于2010年7月1日供货后，大山顶公司因其生产受限于政府调控，一直没有提出试机要求；直到2012年6月，大山顶公司才要求试机，而该次试机由启铭公司的工作人员牵头完成。第三，关于大山顶公司所称2012年11月份才试机问题，其实，双方的该次接洽，并非试机，而是进行第一次易损件的更换。综上，大山顶公司所提反诉请求缺乏事实依据，请求法庭予以驳回。
原审法院审理认为：本案争议焦点在于：一、大山顶公司付款条件是否成就？二、黑白公司提供的产品是否存在质量问题？关于争议焦点一，双方约定余款付款条件为“运行验收产量考核合格和第一次更换配件之后”；而黑白公司已就其中一台机器进行了调试并更换配件，故该台机器的付款条件已经成就；至于另一台机器，因大山顶公司至今未使用该机器也未要求黑白公司进行调试，其怠于行使自己的权利，且该台机器也已超过了双方约定的最长质保期，故大山顶公司应当支付相应价款。综上，黑白公司要求大山顶公司付款的条件已经成就，大山顶公司应当支付余款318000元；而其至今未付，故其还需按约支付违约金，违约金可从2013年11月4日开始计算。关于争议焦点二，双方约定质保期为“安装调试后运行一年或满4000小时（以先到期限为准），但从设备发货之日起到质保期满最长不超过18个月”；黑白公司于2010年7月份将涉案机器发给大山顶公司，至黑白公司起诉之日已达三年之久，即使其中一台机器未经调试，也已经超出了双方约定的质保期，且大山顶公司也未提供证据证明在该期间内其曾就质量问题通知过黑白公司；而根据《中华人民共和国合同法》第一百五十八条的规定，当事人约定检验期的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人，买受人怠于通知的，视为标的物数量或质量符合约定；故此，在大山顶公司并无证据证明涉案机器存在质量问题，也未提出质量鉴定申请的情况下，黑白公司提供的涉案机器依法应视为质量合格。综上，黑白公司诉请中的合法部分，予以支持。大山顶公司的反诉请求缺乏证据支持，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、大山顶公司于判决生效后十日内支付黑白公司货款318000元及违约金（违约金以1530000元为本金从2012年11月4日起按0.01%／日计付至判决确定的履行之日止）。二、驳回黑白公司的其他诉讼请求。三、驳回大山顶公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3598元，由黑白公司负担598元，由大山顶公司负担3000元；反诉案件受理费9231元，由大山顶公司负担。
大山顶公司不服原审民事判决，向本院提起上诉称：一、原审判决对合同项下的另一台机器认定“因大山顶公司至今未使用该机器也未要求黑白公司进行调试，其怠于行使自己的权利”与客观事实和不符。本案两台机器同为合同标的物，不能割裂。合同约定由黑白公司派专人到现场指导安装调试，可见对机器的安装调试是黑白公司应履行的合同义务。一审判决认定大山顶公司未提出安装调试要求违背合同的约定。黑白公司未对另一台机器进行安装调试，是导致合同目的不能实现的根本原因，其对此应承担责任。大山顶公司根据生产状况向黑白公司购买了两台机器，定金是按两台机器支付的，合同的进度款也是按两台机器支付的，黑白公司要求支付的余款也是针对两台机器，现大山顶公司购买的另一台机器至今没有安装调试，故付款条件不成就。二、一审判决认定黑白公司曾于2012年11月3日到大山顶公司就其中一台机器进行调试并更换配件，是错误的。本案机器是开采矿石的生产线，所指的配件是主磨损件。按照行业惯例，机器安装调试后，经开采矿石后才发生主磨损件更换，也就是说，安装调试时不存在更换机器主磨损件。2012年11月中旬，黑白公司派人对机器进行安装调试，结果第一条生产线安装后根本无法调试，所以第二条生产线没有安装调试。黑白公司提供的证据中，出差服务人员工作记录单中出现了三种笔迹，发票主体也不是黑白公司，发票备注栏中有添加的笔迹。退一步讲，即使黑白公司于2012年11月派人调试机器，那也没有证据证明更换了主磨损件。三、大山顶公司即使失去了质量抗辩权，也不等同于失去了付款约定抗辩权。本案的核心问题是，即使机器过了质保期，大山顶公司是否享有合同约定的付款抗辩权。关于机器的质量问题，合同约定机器由台湾进口，但黑白公司并未能提供相应凭证予以证明。另，合同对于质保期和安装调试的约定是分开的，不能因为机器过了质保期，就免除了黑白公司的安装调试义务。现黑白公司仅对一台机器进行安装且调试失败，故支付余款的条件不成就。四、一审判决认定违约金错误。合同对违约金的约定前提是，黑白公司拉回机器，大山顶公司支付违约金。而黑白公司诉请要求支付余款，对此，合同没有约定违约金，故一审判令违约金没有依据。五、大山顶公司的反诉请求应当得到支持。黑白公司在原审中明确表示不对合同项下的机器进行安装调试，致使合同目的不能实现，对此黑白公司应当承担责任。综上，一审判决错误，请求二审法院撤销原判，依法改判黑白公司返还货款1212000元，自行拉回合同项下的机器并支付违约金。
黑白公司二审中答辩称：一、黑白公司对一审判决所认定的法律事实予以认可。虽然黑白公司一审中主张完成安装调试的时间是在2012年6月以前，但相关的证据未被原审法院采信，原审法院认定2012年11月之前就已经有调试行为，黑白公司认为属于法律事实，可以接受。二、大山顶公司的上诉理由，没有依据。大山顶公司因其所述政府限制等客观原因，未能对涉案设备进行使用，希望转嫁交易风险。对此，大山顶公司2012年11月对黑白公司的复函中也能证实。大山顶公司由于自身原因不使用设备，由此并不产生不支付剩余货款的抗辩权。综上，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：黑白公司与大山顶公司于2010年5月10日签订的《购销合同》合法有效，双方应按约履行。根据合同的约定，质保期为安装调试后运行一年或满4000小时（以先到期限为准），但从设备发货之日起到质保期满最长不超过18个月；货款结算方式为：合同签订7个工作日内付30%，交货后7个工作日内付40%，运行验收产量考核合格后7个工作日内付20%，第一次更换配件（主磨损件）即日付总金额的10%。合同签订后，黑白公司于2010年7月按约交付了设备，但大山顶公司因自身经营原因，一直未使用设备也未在质保期内通知黑白公司对设备进行安装调试。之后，在大山顶公司的要求下，黑白公司对其中一台设备进行了安装调试并更换配件，但对于另外一台设备，黑白公司一直未开封也未通知黑白公司进行安装调试，故大山顶公司未在合同约定的合理期限内通知大山顶公司对另一台机器设备进行安装调试，其怠于行使权利，应当视为付款条件已成就，黑白公司要求大山顶公司支付剩余货款，理由正当，应予以支持。大山顶公司因其自身经营原因未在合同约定的合理时间内通知黑白公司对另一台机器进行安装调试，并以此为由主张付款条件不成就，依据不足，本院不予采信。大山顶公司主张黑白公司提供的设备存在质量问题并要求返还货款，对此，因其未在质保期内提出质量异议，也未能提供有效证据予以证明，故本院亦不予采信。关于违约金，《购销合同》约定“因需方原因未及时支付款项，供方除可以立即拉回机器外，需方还应按设备总价款的0.01%／日交纳违约金给供方”，现大山顶公司未按约支付货款，故黑白公司要求大山顶公司按该标准支付违约金，并无不当。综上，黑白公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院均不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费25658元，由上诉人富阳大山顶新型建材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高 耘
审 判 员 金 莹
审 判 员 张淑英
二〇一四年五月四日
代书记员 梁昊婷