吉林省吉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）吉02刑终325号
原公诉机关吉林省桦甸市人民检察院。
上诉人（原审被告人）安红，吉林省吉林市人，高中文化，住吉林省吉林市，公民身份号码×××。曾因吸食毒品并向他人提供毒品，于2016年8月26日被行政拘留二十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月25日被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于吉林市看守所。
辩护人梁少铎，吉林汇烨律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）李跃丹，吉林省吉林市人，初中文化，住吉林省吉林市，公民身份号码×××。曾因使用变造的机动车驾驶证且非法携带管制器具，于2010年5月1日被行政拘留十五日；因吸食毒品，于2016年9月7日被行政拘留十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月25日被刑事拘留，同年9月9日被逮捕。现羁押于桦甸市看守所。
辩护人王冬梅，吉林明达伟业律师事务所律师。
原审被告人尚大巍，吉林省吉林市人，初中文化，住吉林省吉林市，公民身份号码×××。曾因吸食毒品并向他人提供毒品，于2016年9月7日被行政拘留二十日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月23日被刑事拘留，同年9月23日被逮捕。现羁押于桦甸市看守所。
原审被告人陈助峰，吉林省桦甸市人，初中文化，住吉林省桦甸市，公民身份号码×××。�因犯盗窃罪，于1995年2月21日被判处有期徒刑五年六个月，1999年1月27日被假释；因犯拐卖妇女罪、盗窃罪，于2000年9月26日被判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币三千元，剥夺政治权利二年，加残刑一年三个月二十天，执行有期徒刑十二年三个月二十天，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币三千元，2008年10月18日刑满释放；因吸食毒品，于2016年5月24日被行政拘留五日；同年6月17日被行政拘留十五日。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年8月19日被刑事拘留，同年9月1日被逮捕，2017年1月9日被取保候审。
原审被告人张传祥，吉林省桦甸市人，小学文化，住吉林省桦甸市，公民身份号码×××。曾因犯容留他人吸毒罪，于2016年9月22日被判处拘役五个月，并处罚金人民币三万元，2016年11月21日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年11月21日被逮捕，2017年11月20日被�保候审。
吉林省桦甸市人民法院审理吉林省桦甸市人民检察院指控原审被告人尚大巍犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人安红、李跃丹、陈助峰、张传祥犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月17日作出（2017）吉0282刑初112号刑事判决。宣判后，安红、李跃丹不服原审判决提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省吉林市人民检察院指派检察员李德芳、代理检察员陈立辉出庭履行职务。上诉人安红及其辩护人梁少铎，上诉人李跃丹及其辩护人王冬梅，原审被告人尚大巍、陈助峰、张传祥到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、被告人张传祥、陈助峰、尚大巍贩卖毒品罪事实
（一）2016年2月末，吸毒人员施占国欲从被告人张传祥处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）1包。被告人张传祥经电话询问被告人陈助峰得知毒品甲基苯丙胺260元1包，随后告知施占国350元1包。被告人张传祥收到施占国毒资350元后，自己出资950元，向被告人陈助峰支付毒资1300元购买毒品甲基苯丙胺5包。被告人陈助峰收到毒资后来到吉林市船营区昆明街天北小区11号楼2单元2楼中门被告人尚大巍家，向尚大巍支付毒资1300元购买毒品甲基苯丙胺5包。被告人尚大巍收到毒资后从其上家涉案人员宋亮（另案处理）处以1300元的价款购买毒品甲基苯丙胺3.5克，向陈助峰贩卖毒品甲基苯丙胺3克（分5包包装，每包0.6克），将剩下的毒品甲基苯丙胺0.5克据为已有。被告人陈助峰在桦甸市永吉街道东城新区5号楼4单元201室自己家中，向被告人张传祥贩卖毒品甲基苯丙胺2.5克（分5包包装，每包0.5克），将剩下的毒品甲基苯丙胺0.5克据为已有。被告人张传祥在桦甸市明华街道百姓旅店内，以350元的价款向施占国贩卖毒品甲基苯丙胺0.5克，施占国在百姓旅店内容留张传祥吸食毒品甲基苯丙胺作为酬谢。
（二）2016年5月，吸毒人员施占国欲从被告人张传祥处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）4包。被告人张传祥经电话询问被告人陈助峰得知毒品甲基苯丙胺300元1包，随后告知施占国350元1包。被告人张传祥收到施占国毒资1400元后，自己出资100元，向被告人陈助峰支付毒资1500元购买毒品甲基苯丙胺5包。被告人陈助峰收到毒资后来到吉林市船营区昆明街天北小区11号楼2单元2楼中门被告人尚大巍家，向尚大巍支付毒资1500元购买毒品甲基苯丙胺5包。被告人尚大巍收到毒资后从宋亮处以1500元的价款购买毒品甲基苯丙胺3克，回到家中向陈助峰贩卖毒品甲基苯丙胺2.5克（分5包包装，每包0.5克），将剩下的毒品甲基苯丙胺0.5克据为已有。被告人陈助峰在桦甸市永吉街道东城新区5�楼4单元201室自己家中，向被告人张传祥贩卖毒品甲基苯丙胺2克（分4包包装，每包0.5克），谎称借用，将毒品甲基苯丙胺0.5克据为已有，后张传祥拿出毒品甲基苯丙胺0.5克与陈助峰一起吸食作为酬谢。被告人张传祥将剩下的毒品甲基苯丙胺1.5克通过客车托运至桦甸市夹皮沟镇，贩卖给施占国，后施占国在其家中容留张传祥吸食毒品甲基苯丙胺一次作为酬谢。
2016年8月22日，被告人陈助峰协助公安机关抓捕被告人尚大巍，有立功表现。
二、被告人安红贩卖毒品罪事实
（一）2016年4月的一天，被告人安红在吉林市龙潭区清源宾馆门口，以300元的价款向尚大巍贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.7克。
（二）2016年6月的一天，被告人安红在吉林市龙潭区清源宾馆门口，将从涉案人员回瑞光（另案处理）处以300元的价款购买的毒品甲基苯丙�（冰毒）0.8克以360元的价款贩卖给尚大巍。
（三）2016年6月的一天，被告人安红在吉林市龙潭区清源宾馆门口，将从涉案人员回瑞光处以1100元的价款购买的毒品甲基苯丙胺（冰毒）4克（分5包包装），以1300元的价款贩卖给陈助峰，毒资尚未给付。
案发后，公安机关依法扣押被告人安红随身携带的毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.51克。
三、李跃丹贩卖毒品罪事实
2016年8月的一天，被告人尚大巍欲从被告人李跃丹处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）一包，并向李跃丹支付毒资500元，李跃丹收到毒资后，在吉林市丰满区峰火小区于淼（另案处理）处以500元的价款购买毒品甲基苯丙胺0.8克，后在烽火小区门口将毒品甲基苯丙胺0.8克交付给尚大巍，尚大巍返给李跃丹毒品甲基苯丙胺0.1克作为好处费。
四、被告人尚大巍、李跃丹贩卖毒�罪事实
2016年8月22日，被告人陈助峰在公安机关控制下，欲从被告人尚大巍处购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）10包，并向尚大巍支付毒资4000元，尚大巍收到毒资后在吉林市丰满区烽火小区门口附近将毒资支付给被告人李跃丹，李跃丹收到毒资后在涉案人员于淼处以4000元的价款购买毒品甲基苯丙胺9.34克。被告人李跃丹在峰火小区门口将毒品甲基苯丙胺9.34克交付给被告人尚大巍后，二人开车来到吉林市船营区北山小区11号楼2单元2楼中门尚大巍家中，在尚大巍家里，尚大巍从所购毒品9.34克中扣出0.8克给李跃丹作为好处费，尚大巍实得毒品甲基苯丙胺8.54克，二人在尚大巍家中共同吸食了毒品甲基苯丙胺0.2克，尚大巍又从中截留毒品甲基苯丙胺1.45克据为已有，后尚大巍将剩下的毒品甲基苯丙胺6.89克（分10包包装）装入烟盒中放置于天北小区11号楼2单元1楼与2楼之间的电表箱内，并告知陈助峰毒品甲基苯丙胺放置地点。后公安机关在陈助峰的带领下，在尚大巍家楼下将尚大巍抓获。
尚大巍到案后如实供述了其贩卖毒品的犯罪事实，提供了公安机关尚未掌握毒品犯罪事实的被告人安红的手机号码，公安机关根据该手机号码将安红抓获。
案发后，公安机关依法扣押被告人尚大巍放置于电表箱内贩卖给陈助峰的毒品甲基苯丙胺6.89克，扣押尚大巍家中毒品甲基苯丙胺1.38克，扣押尚大巍随身携带的毒品甲基苯丙胺0.77克。
综上，被告人尚大巍贩卖毒品甲基苯丙胺3次，共计重14.54克；被告人李跃丹贩卖毒品甲基苯丙胺2次，共计重9.24克；被告人安红贩卖毒品甲基苯丙胺3次，共计重6.01克；被告人陈助峰贩卖毒品甲基苯丙胺2次，共计重4.5克；被告人张传祥贩卖毒品甲基苯丙胺2次，共计重2克。
五、被�人尚大巍容留他人吸毒犯罪事实
2016年2月至8月22日期间，被告人尚大巍在吉林市船营区昆明街天北小区11号楼2单元2楼中门自己家中，容留陈助峰吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）三次，容留李跃丹吸食毒品甲基苯丙胺一次。
上述事实，有经庭审举证、质证的案件提起、抓获经过、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明、鉴定报告、检测报告、搜查及扣押笔录、扣押清单、当场称重说明、入库回执、辨认笔录及照片、住宿查询单、情况说明、证人证言、被告人供述等证据予以证明，足资认定。
原审法院认为：被告人尚大巍明知是毒品而多次贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计14.54克，容留他人吸食毒品，其行为已分别构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，应依法数罪并罚。被告人安红明知是毒品而多次贩卖，贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计6.01克；被告人李跃丹、陈助峰、张传祥明知是毒品而贩卖，其中李跃丹贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计9.24克，陈助峰贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计4.5克，张传祥贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计2克，被告人安红、李跃丹、陈助峰、张传祥的行为均已构成贩卖毒品罪，安红贩卖毒品情节严重，均应依法处罚。被告人尚大巍能够如实供述贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪的犯罪事实，提供公安机关尚未掌握的其他贩卖毒品案件被告人安红的电话号码，协助公安机关将安红抓获，有立功表现，部分贩卖毒品系犯意引诱，部分毒品被扣押，对其贩卖毒品罪可依法减轻处罚，对其容留他人吸毒罪可依法从轻处罚；被告人安红因贩卖毒品被抓获后能够如实供述犯罪事实，并主动如实供述公安机关当时尚未掌握的向陈助峰贩卖毒品的犯罪事实，属于如实供述�种较重罪行，应依法从轻处罚；被告人陈助峰曾因故意犯罪被判处刑罚，应作为量刑情节考虑，其能够如实供述犯罪事实，协助公安机关抓捕被告人尚大巍，有立功表现，可依法从轻处罚；被告人张传祥曾因故意犯罪被判处刑罚，应作为量刑情节予以考虑，其能够如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚；被告人李跃丹贩卖大部分毒品系犯意引诱，且部分毒品被扣押，可从轻处罚。被告人安红、张传祥违法所得应依法追缴。关于辩护人提出“指控被告人安红贩卖毒品罪事实不清，证据不足，证据收集程序违法”的辩护意见，不予采纳。关于辩护人提出被告人安红系自首的辩护意见，经查，公安机关在掌握了安红贩卖毒品的犯罪事实后，在安红的住所将安红抓获，并扣押了部分毒品，安红没有主动投案，其行为不符合自首的构成要件，不能认定为自首，故该辩护意见不�纳。关于被告人李跃丹辩解其没有贩卖毒品，并辩解称其在侦查阶段的供述系公安机关办案人员刑讯逼供所获取，但庭审中公诉机关申请法庭通知公安机关侦查人员张海军、闫耀智、管圣宇、王贵林、尉鑫、李俊葳出庭对案件侦查取证情况及抓捕李跃丹的过程进行了说明，并提供了证人张某、李某、安某证言、桦甸市公安局夹皮沟派出所说明、桦甸协和医院健康体检表、桦甸市看守所健康检查表、吉林鸣正司法鉴定中心司法鉴定意见书、桦甸市公安局刑事侦查大队情况说明、桦甸市公安司法鉴定中心说明、桦甸市公安局夹皮沟派出所工作说明、抓捕李跃丹视频资料等证据，证实证据取得的合法性，公诉机关所提供的证据足以证实公安机关侦查阶段对被告人李跃丹讯问的合法性，故对被告人李跃丹的辩解，不予采纳，公诉机关据其所提供的证据指控被告人李跃丹犯贩卖毒品罪，事实清楚，证据确实、充分，予以支持。关于辩护人提出李跃丹贩卖毒品事实不清，证据不足，指控的罪名不能成立的辩护意见，不予采纳。其他辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款之规定，判决：一、被告人尚大巍犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币六万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币八万元。二、被告人安红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万五千元。三、被告人李跃丹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万五千元。四�被告人陈助峰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。五、被告人张传祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万五千元。六、被告人安红违法所得人民币560元依法追缴，上缴国库；被告人张传祥违法所得人民币290元依法追缴，上缴国库。
上诉人安红及其辩护人提出如下上诉理由和辩护意见：1.犯罪事实不清，指控证据不足，其中随身携带0.51克冰毒属于吸食部分，向陈助峰贩卖4克冰毒没有现金交易均不应计入贩卖数量；2.向陈助峰贩卖毒品一节应认定为自首。
上诉人李跃丹及其辩护人提出如下上诉理由和辩护意见：1.李跃丹无罪；2.侦查阶段对李跃丹取证违法，原审法院未排除非法证据。
原审被告人尚大巍、陈助峰、张传祥对原审判决认定的犯罪事实、定罪及量刑无异议。
吉林省�林市人民检察院认为：原审法院认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，上诉人的上诉理由不能成立。建议二审法院驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实及采信的证据与原审认定一致。
本院认为，上诉人安红目无国法，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。上诉人李跃丹目无国法，贩卖毒品之行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人尚大巍目无国法，多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪；多次容留他人吸毒，其行为已构成容留他人吸毒罪，应予数罪并罚。原审被告人陈助峰、张传祥目无国法，贩卖毒品之行为已构成贩卖毒品罪。上诉人安红因贩卖毒品被抓获后能够如实供述犯罪事实，并主动如实供述公安机关尚未掌握的向陈助峰贩卖毒品的犯罪事实，属于如实供述同种较重罪行，应依法从轻处罚；关于安红及其辩护人提出对此种情形应认定为自首的上诉理由与辩护意见不成立，本院不予采纳。上诉人李跃丹贩卖大部分毒品系犯意引诱，且部分毒品被扣押，可依法从轻处罚。原审被告人尚大巍能如实供述犯罪事实、有立功表现、部分贩卖毒品系犯意引诱、部分毒品被扣押，故可对其贩卖毒品罪依法减轻处罚；可对其容留他人吸毒罪依法从轻处罚。原审被告人陈助峰曾有犯罪前科，但考虑其有立功表现，可依法从轻处罚。原审被告人张传祥曾有犯罪前科，但考虑其能够如实供述犯罪事实，可依法从轻处罚。关于上诉人安红及其辩护人提出犯罪事实不清、指控证据不足的上诉理由和辩护意见，以及关于上诉人李跃丹及其辩护人提出李跃丹无罪、侦查阶段对李跃丹取证违法、原审法院未排除非法证据的上诉理由和辩护意见，经查，原审法院已注意到相关问题并予以�细论述，同时已充分保障了当事人的相关诉讼权利，相关上诉理由和辩护意见无法成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。吉林省吉林市人民检察院驳回上诉、维持原判的意见正确，予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 杨伟华
代理审判员 栾红英
代理审判员 周明鑫
二〇一七年十二月二十五日
代理书记员 邵馨瑶