江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏11民终3063号
上诉人（原审被告）：安宜建设集团有限公司，住所地江苏省宝应县安宜镇宝泰路16号。
法定代表人：简春国，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈以平，江苏擎天柱（宝应）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：镇江市润州区金山角油漆超市，住所地江苏省镇江市天桥路**号。
投资人：杨健。
委托诉讼代理人：徐非非，江苏江成律师事务所律师。
原审被告：梅文国。
上诉人安宜建设集团有限公司（以下简称安宜公司）与被上诉人镇江市润州区金山角油漆超市（以下简称金山角油漆超市）、原审被告梅文国买卖合同纠纷一案，不服镇江市润州区人民法院（2017）苏1111民初339号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人安宜公司的委托诉讼代理人陈以平，被上诉人金山角油漆超市的委托诉讼代理人徐非非到庭参加诉讼。原审被告梅文国经本院传票传唤没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
安宜公司上诉请求：依法撤销镇江市润州区人民法院（2017）苏1111民初339号民事判决，发回重审或依法改判，驳回被上诉人的诉讼请求。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、一审判决认定事实不清。涉案合同所加盖的上诉人印章均系伪造，上诉人不应对此承担合同义务。一审中，上诉人已申请对涉案印章的真伪进行鉴定，一审法院认为鉴定无意义是错误的。2、一审判决适用法律错误。涉案买卖合同是由梅文国与被上诉人签订，梅文国与被上诉人是合同主体，与上诉人无关，依法不构成表见代理。梅文国的行为不符合表见代理的构成要件，一审法院认为构成表见代理，要求上诉人承担责任显然属于适用法律错误。
金山角油漆超市答辩称：1、一审判决认定事实清楚、证据充分，一审上诉人自认将工程提供给徐某某等人进行挂靠，根据建筑法规定，对违法挂靠的法律后果上诉人应当承担。2、该地段八地块实际使用了被上诉人的涂料，一审有多名证人证实。3、梅文国签订合同时印章是由上诉人单位资料员加盖的，并且中铁公司也证实以上地段都是由梅文国在现场负责。4、具有上诉人明确授权的徐某某也承认梅文国相当于项目经理，该工程就是他和梅文国合伙施工的。同时徐某某对梅文国向被上诉人出具的欠条进行了确认，被上诉人有理由相信上诉人公司从事了该交易行为。综上一审认定事实清楚，证据充分，适用法律程序合法，请求驳回上诉。
金山角油漆超市一审诉讼请求，1、判令梅文国、安宜公司支付货款291965元；2、判令梅文国、安宜公司支付违约金157661.1元（2016年1月至2017年6月）。
一审法院经审理查明，金山角油漆超市系“华润”品牌装修漆产品的镇江市区域销售代理商。2015年7月14日，金山角油漆超市与梅文国签订《华润建筑涂料供货合同》，在合同乙方处由梅文国签名并加盖了安宜建设集团有限公司印章。该合同约定金山角油漆超市向乙方在句容碧××期中铁××标段涂装工程提供涂料。货款以实际发生金额为准。双方约定在收货时买方需支付货款总额的50%，余额在收货之日起一个月内全部付给卖方，逾期不付将按月息3%累计支付。后金山角油漆超市依约将货物送至句容碧桂园八地块二标段施工现场，由梅文国安排相关人员签收。具体送货明细如下：2015年6月10日-2015年8月7日，金山角油漆超市分九次向句容碧桂园地块八项目二标段提供华润内墙漆总计1120桶；2015年8月8日，梅文国向金山角油漆超市出具欠条“今欠到杨健人民币壹拾柒万叁仟陆佰元整（￥173600.00）”。2015年8月11日至2015年9月17日，金山角油漆超市分十次向句容碧桂园地块八项目二标段提供华润内墙漆1100桶、外墙漆351桶；2015年9月19日，梅文国向金山角油漆超市出具欠条“今欠杨健人民币：贰拾玖万捌仟陆佰壹拾伍元整（￥298615.00）”。2015年10月27日至2015年11月23日，金山角油漆超市分五次向句容碧桂园地块八项目二标段提供华润内墙漆450桶；2015年12月3日，梅文国向金山角油漆超市出具欠条“今欠到杨健人民币：陆万玖仟柒佰伍拾元整（￥69750.00）”。2015年9月2日、2015年10月16日、2015年11月30日、2015年12月8日，梅文国分别支付金山角油漆超市货款80000元、50000元、60000元、60000元，总计偿还250000元。2016年2月7日，徐某某向金山角油漆超市出具欠条“今欠杨健油化材料款计贰拾玖万壹仟玖佰伍拾元正”。
另查明，2015年4月，安宜公司句容碧桂园项目经理部签订《碧桂园·凤凰城地块八项目二标段室内精装修系统工程施工专业分包合同》，工程施工内容、范围为精装修工程二标段9#、10#、12#、14#楼室内精装修系统施工，合同总价为12607284.58元（暂定），合同总价含人工费、材料费、机械费、措施费、管理费及各项规费、税金等全部费用。分包工程材料设备，由安宜公司按设计和有关标准要求，采购供应至施工场地，并提供产品合格证明、质量保证书、试验报告等，对材料设备的数量和质量负责。合同约定的室内涂料品牌包含华润【佛山市顺德区华润漆销售服务有限公司】。合同载明徐某某为安宜建设集团在该分包项目的项目经理。截止至2016年10月，中铁建工集团有限公司句容碧桂园项目经理部通过中国建设银行汇款和现金支付的方式共向安宜公司实付地块八项目二标段工程款为17950000元。2017年1月14日，徐某某、梅文国作为分包单位负责人在句容碧桂园地块八项目二标段（9#、10#、12#、14#）室内精装修工程结算汇总表上签字。
2017年1月22日，安宜公司因违反工资支付规定，句容市人力资源和社会保障局对安宜公司（徐某某、蒋某、梅文国）进行劳动保障监察立案。在案件办理中句容人社局工作人员对中铁建工集团有限公司句容碧桂园·凤凰城项目经理陆某、安宜公司句容碧桂园·凤凰城项目经理徐某某、现场管理梅文国进行了询问。陆某陈述：“2015年4月初与安宜公司签订了《建设工程专业分包施工合同》（八地块），……。安宜公司的委托代理人是徐某某，实际上徐某某使用了安宜公司资质承包了我们的活，由徐某某、梅文国、蒋某三人合伙施工，……”。徐某某陈述：“我们与安宜公司没有关系，只是挂靠在安宜公司。工程计算一直由梅文国负责，他等同于项目经理，具体工人工资标准、材料价格都由他定。具体工程由蒋某做……”。梅文国陈述：“我叫梅文国，是安宜公司在碧桂园凤凰城负责现场管理。……。我是蒋某聘请的现场负责人，等同于生产经理，是单位的委托代理人，徐某某也是，徐某某与蒋某是朋友关系，蒋某负责召集工人、签订合同、款项的安排、工程定价，负责项目的总管理”。
另，庭审中，安宜公司认可在碧桂园·凤凰城项目中徐某某挂靠在安宜公司施工，但表示没有签订挂靠协议。
一审法院认为，金山角油漆超市与梅文国签订的《华润建设涂料供货合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，合同依法有效，应受法律保护。结合当事人的诉辩意见，本院归纳的案件争议焦点为：一、句容碧桂园·凤凰城八地块二标段是否收到并使用了金山角油漆超市供应的涂料；二、梅文国以安宜公司的名义签订《华润建筑涂料供货合同》，其行为是否属于表见代理，安宜公司是否应承担赔偿责任；三、金山角油漆超市主张的违约金计算标准是否太高。
关于焦点一，金山角油漆超市按照约定将货物运送至句容碧桂园地块八项目二标段的事实，由《华润建设涂料供货合同》、证人李某的证言、华润漆销货清单、梅文国出具的欠条、梅文国的陈述相互印证证明，故对句容碧桂园·凤凰城八地块二标段室内精装修系统工程收到并使用了金山角油漆超市供应的涂料的事实予以认定。
关于焦点二，首先，安宜公司参与招投标并签订分包协议取得句容碧××期中铁××标段涂装工程施工权，而徐某某、梅文国、蒋某采用挂靠安宜公司的形式对该工程进行施工，因此，徐某某、梅文国、蒋某对外不是、依法也不能以个人名义，而只能以承包方安宜公司的名义进行施工。梅文国作为现场管理以安宜公司的名义对外发生民事法律行为，在安宜公司未经授权的情况下，应认定为无权代理。
其次，梅文国与金山角油漆超市签订的《华润建筑涂料供货合同》载明货物用于安宜公司承建的句容碧××期中铁××标段涂装工程，交货地点也约定在句容碧××地块中铁××标段，加之梅文国实际是该工程的现场管理，负责现场施工调度、参加甲方（碧桂园）例会、以及工程款结算等相关事宜，且《华润建筑涂料供货合同》由梅文国签字经手并加盖了安宜公司的印章；货物按照约定交付至指定地点后，又有梅文国安排的相关人员签收；作为安宜公司的项目经理徐某某出具的欠条也与梅文国的陈述、金山角油漆超市的诉称事实相互印证。上述事实足以使金山角油漆超市对梅文国享有代理权的产生合理信赖，金山角油漆超市有理由相信梅文国可以代表安宜公司从事建筑涂料交易行为。现金山角油漆超市如约履行了合同的义务，善意且无过失。故梅文国的行为构成表见代理，作为被代理人的安宜公司，应当承担由梅文国代理行为所产生的法律后果。
同时，《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定：“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建筑工程施工合同的行为无效。”安宜公司作为分包建设工程项目的建筑企业，对该工程项目负有依约组织施工和依法监督的义务，但其承包该工程后，却违反法律的禁止性规定，以挂靠的形式转包给徐某某、梅文国、蒋某实际施工，对违法挂靠行为的法律后果，安宜公司应依法予以承受。
第三，关于安宜公司申请对印章鉴定的问题，由于梅文国与金山角油漆超市签订《华润建筑涂料供货合同》的行为构成表见代理，且金山角油漆超市供应的涂料，已经被使用物化为安宜公司分包工程一部分，对印章进行鉴定已无实际意义，故对安宜公司申请对《华润建筑涂料供货合同》中的印章进行鉴定的请求，不予支持。
关于焦点三，金山角油漆超市按照合同约定履行了供货义务，而安宜公司却未能按照合同约定给付货款，应承担违约责任。安宜公司主张约定的违约金过高，且金山角油漆超市方未就违约金是否过高于损失提供证据予以证实，故金山角油漆超市的损失实为合同相对方逾期付款造成的损失。本案中双方约定的违约金计算标准为月息3%，参照相关标准应当认定为过高，依法对违约金的计算标准予以调整至月息2%，金山角油漆超市主张的违约期限自2016年1月至2017年6月有事实和法律依据，故安宜公司应支付自2016年1月至2017年6月的违约金为105107.4元（291965元×18月×2%）。
综上，安宜公司欠金山角油漆超市涂料款291965元、违约金105107.4元的事实清楚，证据充分，安宜公司应予偿还。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十九条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、安宜公司于判决生效后十日内偿还欠金山角油漆超市的货款291965元。二、安宜公司于判决生效后十日内给付金山角油漆超市违约金105107.4元（2016年1月至2017年6月）。三、驳回金山角油漆超市的其他诉讼请求。案件受理费7387元，保全费2549元，合计9936元，由安宜公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新的证据。
本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。
本院认为，安宜公司参与招投标并签订分包协议取得了句容碧××期中铁××标段涂装工程施工权，徐某某、梅文国、蒋某采用挂靠安宜公司的形式对该工程进行施工。梅文国负责涉案工程的现场管理及现场施工调度，其与金山角油漆超市所签订的《华润建筑涂料供货合同》载明货物用于安宜公司承建的句容碧××期中铁××标段涂装工程，交货地点也约定在句容碧××地块中铁××标段，因此金山角油漆超市有理由相信梅文国可以代表安宜公司从事建筑涂料交易行为。金山角油漆超市如约履行了交货义务，句容碧桂园·凤凰城八地块二标段室内精装修系统工程收到并使用了金山角油漆超市供应的涂料事实清楚，证据充分。金山角油漆超市是善意且无过失，梅文国的行为构成了对安宜公司的表见代理，安宜公司应当承担由梅文国代理行为所产生的法律后果。虽然安宜公司要求对《华润建筑涂料供货合同》中的印章进行鉴定，但金山角油漆超市所供应的涂料，已经被安宜公司在分包工程中实际使用，故对印章进行鉴定已无实际意义。一审法院的判决并无不当。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7387元，由上诉人安宜建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 戴晓东
审判员 朱宝华
审判员 沈 荷
二〇一七年十二月十一日
书记员 许宏远