宁夏回族自治区灵武市人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0181民初3168号原告：宁夏中旭基业环保科技有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市宁东能源化工基地地固废园区一号路。法定代表人：关福祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：马春晟、王军，宁夏浩晟律师事务所律师。被告：宁夏双合盛钢构彩板有限公司，住所地宁夏回族自治区永宁县望远工业园区5号路宁夏胜佳化工有限公司院内。法定代表人:潘璐皓，该公司经理。原告宁夏中旭基业环保科技有限公司诉被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月1日立案受理。依法组成合议庭适用普通程序于2017年11月13日公开开庭进行了审理，原告的法定代表人关福祥及委托诉讼代理人王军到庭参加诉讼，被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司搬离注册登记地址下落不明,无法直接送达，本院依法公告送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、审判庭组成人员告知书和开庭传票，公告期满被告未到庭。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告双方于2016年6月24日签订《钢结构工程施工承包合同》，约定合同总价款190万元，原告付款57万元后被告3天内开工，50天完工。原告于2016年6月29日抵顶2辆汽车作价55万元、2016年7月5日付款10万元、2016年11月12日付款30万元、2016年11月23日付款20万元、2016年12月1日付款10万元、2016年12月3日付款5万元，原告共计向被告付款130万元，结合目前工程完工进度看，原告已超付535271.21元。按照约定被告应于2016年8月24日完工，但被告并未履行该项约定，截止2017年6月1日被告已经违约281天，按照双方签订的合同，被告应当向原告支付违约金。后被告向原告出具承诺书，承诺2016年12月20日完工，超出工期每日罚款3000元，截止2017年6月1日被告已经违约163天。由于被告的违约，导致工期延误，对原告造成重大损失，原告认为被告应对此承担责任，故原告起诉请求：1.判令解除双方签订的钢结构工程施工合同；2.判令被告返还超付工程款及支付违约金、罚款、材料差价共计1223650.35元（超付工程款535271.21元、违约金64512.92元、罚款489000元、材料差价134866.22元）；3.本案诉讼费及保全费由被告承担。为证实其主张，原告向法庭提交了如下证据：证据1.《钢结构工程施工承包合同》1份，证明原、被告于2016年6月24日签订承包合同，约定被告负责建设原告位于宁东开发区一期与二期的工程，全包价款为190万元，同时约定总工期为50日，在被告收到定金57万元后3天内进场开工，如逾期完工，被告应按人民银行同期贷款利率，向原告支付违约金直到工程竣工之日止的事实；证据2.付款协议1份（原件）、收据5份（出示原件提交复印件），证明原告向被告累计付款130万元的事实；证据3.承诺书1份，证明被告承诺至2016年12月20日如被告仍未完工，每逾期一天应当支付罚款3000元的事实；证据4.（2017）灵证字第445号公证书1份（原件）、福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司宁夏分公司营业执照、分公司设立文件、法人授权委托书、甲级资质证书各1份（加盖印章的复印件）、宁夏中旭基业一期原料库扩建项目及70万吨电石渣综合利用项目（二期）图纸范围内钢构、宁夏中旭基业一期原料库扩建项目及70万吨电石渣综合利用项目（二期）已完成工程、宁夏中旭基业一期原料库扩建项目及70万吨电石渣综合利用项目（二期）未完成工程评估报告各1份，证明经公证人员现场查看一期与二期工程均存在未完工情况，原告聘请具有相关资质的公司测算一期与二期工程总钢材量为277.49吨，未完成的钢材量为120.65吨，被告完成的工程造价为764728.79元，以及与2016年相比2017年钢材价格上涨情况的事实；证据5.2016年宁夏工程造价第三期1份、2017年宁夏工程造价第二期1份，证明从被告应当开工之日起至原告提起诉讼之日止，原告建筑工程所涉及的工字钢、槽钢、H型钢均存在价格上涨情形，原告如继续建设则面临建设成本增加的情况的事实。被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，未提出质证意见，亦未提交答辩状和证据材料。经审查本院认为，原告提交的证据1、证据2、证据3、证据4，可以证明原告主张的待证事实，本院予以采信，证据5虽然能够证明工程造价在原告举证的期间内存在波动，可能导致原告建设成本增加，但原告并未实际完成剩余工程，也尚未造成实际损失，故对其证明目的本院不予采信。经审理查明，2016年6月24日，原告宁夏中旭基业环保科技有限公司与被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司签订《钢结构工程施工承包合同》1份，合同约定工程总价款为190万元，同时约定原告付款57万元后被告3天内进场开工，总工期50天，原告于合同签订后付款57万元作为定金，主钢结构材料及施工人员进场当日支付57万元，主体结构安装完成及首批彩钢板进场当日支付19万元，主体完工5日内支付19万元、15日内支付342000元，剩余38000元作为质保金，一年后付清。被告未能在约定期限内完工的应支付违约金，违约金计算方式为以工程总价为基础，按人民银行同期贷款利率从应竣工之日计算至实际竣工之日。合同签订后，原告于2016年6月29日与被告达成《付款协议》，以2辆汽车作价55万元支付给被告，2016年7月5日原告付款10万元，11月12日付款30万元、11月23日付款20万元、12月1日付款10万元、12月3日付款5万元，原告累计向被告付款130万元，但被告并未在约定时间内按期完工。2016年11月11日，被告向原告出具《承诺书》1份，承诺于2016年12月20日完工，如因被告原因导致超出工期的，每日对被告处以罚款3000元，但其后被告仍未继续施工。经原告申请，灵武市公证处于2017年6月1日出具《公证书》1份，对涉案工程现场情况进行了公证。随后。原告委托福建瑞晟建设工程造价咨询有限公司宁夏分公司对涉案工程进行了评估，确定图纸范围内钢构造价为1900057.75元，已完成工程造价为764728.79元，未完成工程造价为1135328.95元。被告停工后，原告未对工程进行施工。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。在合同履行过程中，因出现约定事由或法定事由，一方当事人可以解除合同。本案中，被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司未能在合同约定期限和双方协议的延展期限内完成施工，并已撤离工程现场且搬离登记注册地址下落不明，原告因不能实现合同目的而请求解除合同，应予准许，被告并应承担相应的违约责任。因原告已付款130万元，但被告实际完成工程造价为764728.79元，故对原告主张被告退还原告超付的工程款535271.21元的诉请，本院予以支持。原告主张被告支付违约金和罚款共计553512.92元（64512.92元＋489000元），但根据合同约定，原告应在合同签订后付款57万元，主钢结构材料及施工人员进场当日支付57万元，原告实际至2016年11月23日才付款至115万元，故原告主张的被告开始违约的日期有误，被告违约日期应从2016年11月23日后的50天开始计算，但被告书面承诺自2016年12月20日起每日处以罚款3000元，原告实际未完成的工程量造价为1135271.21元（190万元－764728.79元），应当认定被告违约的工程造价为1135271.21元，本院确定被告按照该金额的20%向原告支付违约金和罚款共计227054.24元，原告主张的其他部分本院不予支持。原告主张被告支付因材料价格上涨造成的材料差价134866.22元，因原告并未实际支出，尚未造成实际损失，本院不予支持，原告可在实际损失产生之后另行主张。被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为对其抗辩权的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十一条、第九十四条、第九十七条、第九十八条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告宁夏中旭基业环保科技有限公司与被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司于2016年6月24日签订的《钢结构工程施工承包合同》(合同编号2016-6-24)；二、被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司于本判决发生法律效力后十日内退还原告宁夏中旭基业环保科技有限公司超付工程款535271.21元、支付违约金227054.24元，合计762325.45元；三、驳回原告宁夏中旭基业环保科技有限公司的其他诉讼请求。被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15813元，公告费600元，合计16413元，由被告宁夏双合盛钢构彩板有限公司负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  吕海涛人民陪审员  王 斌人民陪审员  张蓝之二〇一七年十一月十六日书 记 员  蒋荣誉