贵州省铜仁市碧江区人民法院民 事 判 决 书（2017）黔0602民初672号原告：王军，男，1965年3月16日出生，土家族，贵州省沿河县人，无固定职业，住贵州省铜仁市。委托诉讼代理人：张万松，贵州锦江何律师事务所律师，授权范围为特别授权。委托诉讼代理人：刘清，贵州锦江何律师事务所律师，授权范围为特别授权。被告：遵义南方广达建设工程有限责任公司，住所地：贵州省遵义市红花岗区大兴路回龙公寓六、七楼。法定代表人：刘明琰，该公司总经理。委托诉讼代理人：张自成，贵州献才律师事务所律师，授权范围为特别授权。第三人：吴印隆，男，1965年10月8日出生，土家族，住铜仁市德江县。原告王军与被告遵义南方广达建设工程有限责任公司（以下简称广达建设公司）、第三人吴印隆挂靠经营合同纠纷一案，本院于2017年3月13日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告王军及其委托诉讼代理人张万松、被告广达建设公司的委托诉讼代理人张自成到庭参加诉讼，第三人吴印隆经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案经缺席审理，现已审理终结。原告王军向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付剩余工程款人民币543421元（以下币种均为人民币）；2.判令被告退还原告所缴纳的保证金15400元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年12月中旬，原告与被告口头协商，被告同意原告挂靠在被告名下，以被告的名义投标承包贵州中烟工业有限责任公司（以下简称贵州中烟公司）铜仁卷烟厂厂区内外设施、设备维修零星工程，在扣除贵州中烟公司收取的工程总价款的1%的水电费后，被告向原告收取2%的挂靠管理费，原告自行承担5.69%的税，剩余全部工程款归原告所有，因项目产生的其他费用由原告自行承担。被告提供承包该项目所需的相关资质，并授权委托原告负责该项目的一切工作。2015年1月1日，被告向原告签发了《法定代表人授权委托书》，授权原告以被告的名义签署、说明、补正、递交、撤回、修改贵州中烟公司铜仁卷烟厂零星工程项目施工及签订合同和代办结算等。原告拿到贵州中烟公司铜仁卷烟厂厂区维修零星工程后，将该项目承包给案外人邓长荣进场施工。后因案外人邓长荣无专业技术人员，贵州中烟公司要求换人。后经结算，按约实际应付案外人邓长荣67079.83元，因被告拒绝拨款，经铜仁市××监察支队督促后已全额发放。之后原告联系被告的公司经理晏朝福帮忙联系人员。于是介绍了第三人吴印隆，后由第三人吴印隆的侄子吴安飞和杨华承包该项目，吴安飞和杨华承诺在扣除贵州中烟公司收取工程总价1%的水电费后给原告7%的管理费，并自行承担5.69%的税费，同时聘请第三人吴印隆进行管理。第三人吴印隆见此项目有利可图，便将吴安飞和杨华排除在外，其承诺的条件与吴安飞和杨华的条件一致。原告基于系被告介绍便同意了吴印隆的要求。后经原告与吴安飞和杨华结算，其二人所做的2015年2月7日至同年3月18日的工程量所对应的工程款在按约定扣除全部费用和税费后，实际应付吴安飞和杨华工程款509122.86元，该款已付229310元，尚欠279812.86元未付。第三人吴印隆所做的2015年3月19日至同年6月30日的工程量所对应的工程款在按约扣除1%的水电费后应为937180元，再扣除原告7%的管理费和5.69%的税费以及原告代吴印隆支付的工人工资98000元，实际应付第三人吴印隆的工程款为720252.82元。2015年7月1日，被告与贵州中烟公司签订《铜仁卷烟厂（服务及其他类）合同书》，原告为此支付投标保证金5000元、安全保证金5000元、签合同保证金5400元。该合同签订后，所有剩余工程全部由原告自己组织人员施工。2016年5月30日，所有工程已完工均验收合格并结算，整个合同工程总价3089039.86元，扣除贵州中烟公司收取的工程总价1%的水电费后，贵州中烟公司应支付3058455.31元。根据原告与被告口头挂靠协议约定，扣除3058455.31元的2%的挂靠费61169.1元，被告应支付原告工程款共计为2997286.21元。可是，被告实际支付给原告的工程款为1085604.39元以及在铜仁市××监察支队督促下经原告同意支付的民工工资590008元，被告代原告支付吴安飞40000元，代付陈会计垫付的税款18000元，加上代付第三人吴印隆720252.82元，被告实际支付给原告的工程款共计2453865.21元。原告应得工程款2997286.21元减去被告所支付的2453865.21元，被告尚欠原告工程款543421元。原告多次要求被告支付工程款和退还保证金均遭拒绝，遂起诉至人民法院，提出前述诉讼请求。被告广达建设公司辩称，本案的工程款总计金额为2963498.95元，扣除水电费1%即29635元、管理费2%即59270元、税费168623元，原告实际应得工程款为2705970.95元。原告在被告处领款16笔，共计金额为1649350.3元，第三人吴印隆一共在被告处领款10笔，共计金额为996579.2元。加上铜仁市碧江区人民法院执行款125578.45元，以及原告自认的支付邓朝荣189310元、被告支付给吴安飞的40000元及陈会计的18000元，被告共支付原告工程款3089182.68元。原告已经超额领取383211.73元，对于超额领取部分，被告保留诉讼的权利，原告主张的保证金只有5400元，综上，请人民法院驳回原告的诉讼请求。第三人吴印隆未出庭应诉，也未向本院提交书面的答辩意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年1月1日，被告广达建设公司签署《法定代表人授权委托书》，其内容为：“委托王军为广达建设公司代理人，代理人根据授权，代理人根据授权，以广达建设公司名义签署、澄清、说明、补正、递交、撤回、修改铜仁市烟厂零星工程项目施工及签订合同和代办结算、代领工程款项处理有关事宜，其法律后果由广达建设公司承担，代理权限至工程结束。”2015年7月1日，被告广达建设公司与贵州中烟公司铜仁卷烟厂签署《贵州中烟公司铜仁卷烟厂（服务及其他类）合同书》，合同约定：被告广达建设公司承接铜仁卷烟厂2015年通用机械设备零星维修项目；工程款的结算方式为：被告广达建设公司编制工程施工预算及相关资料经贵州中烟公司审核通过后方可实施，工程竣工验收合格后，被告广达建设公司应按照每个单项特性编制结算清单和相关资料，经贵州中烟公司审核通过后，被告广达建设公司开具真实有效的发票，办理结算义务，双方在该合同中还约定其他权利义务。在该项目的实施过程中，原告王军实际是挂靠于被告广达建设公司，工程款项均由贵州中烟公司直接支付给被告广达建设公司，被告广达公司向原告收取2%的管理费，原告王军自行承担5.69%的税费。工程竣工验收合格后，贵州中烟公司在扣除了总工程款1%的水电费后，于2017年3月29日前共计向被告广达建设公司支付了工程款3058454.31元（该款包括铜仁市劳动监察大队于2017年3月7日函告贵州中烟公司铜仁卷烟厂拨付到被告广达建设公司的138000元的务工人员工资及本院依据（2017）黔0602执249号民事裁定书所执行的被告广达建设公司在贵州中烟公司铜仁卷烟厂处的工程款125578.45元在内。）另查明：（2016）黔06民终1228号贵州省铜仁市中级人民法院民事判决书中确认：贵州中烟公司与被告广达建设公司签订上述《贵州中烟公司铜仁卷烟厂（服务及其他类）合同书》之前，原告王军已安排人以垫资方式实际入场施工。合同签订后，贵州中烟公司才与被告广达建设公司进行相关的工程审计结算和给付工程款。2015年2月7日，案外人杨华、吴安飞承担了被告广达建设公司承接的“铜仁卷烟厂2015年通用机械设备零星维修项目”相关维修工程。2016年1月30日，案外人杨华、吴安飞与王军进行了工程结算，案外人杨华、吴安飞所带领的班组共完成工程价值589011元，扣减1%的水电费、2%的管理费、5.69%的税收共计51185元后，被告广达建设公司应付案外人杨华、吴安飞工程款537826元，扣除原告已经领取的部分，王军尚欠杨华、吴安飞工程款308516元，该判决判令王军向案外人杨华、吴安飞杨华、吴安飞支付工程款308516元，被告对该款项承担连带清偿责任。该案生效后至今，杨华、吴安飞已经领取了354888.45元（包括执行款125578.45元在内）。原告王军于2015年7月16日向贵州中烟公司支付保证金5400元，案外人杨华于2015年2月10日向贵州中烟公司支付保证金5000元，2015年3月20日，案外人杨华向原告出具收条，载明“今收到王军偿还的2015年2月10日本人代王军垫付贵州中烟公司2015通用机械设备零星维修项目的安全保证金5000元。”关于本案总的工程款金额问题。本院认为，贵州中烟公司共计向原告支付工程款3058454.31元，该款应是贵州中烟公司扣除1%水电费的余额，故总的工程款应为3089347.79元。被告广达建设公司认为该款系贵州中烟公司扣除1%的水电和5.69%的税费之后的余额，鉴于贵州中烟公司与被告广达建设公司在双方所签订的合同中并无5.69%的税费约定，又无证据对贵州中烟公司付款前已经扣除税费的事实予以证明，故，对被告广达建设公司的上述观点，本院不予采纳。关于被告是否尚欠原告工程款的问题。本院认为，被告所提供的证据经原告当庭认可的其已在被告处领取的工程款金额1501922.03元（包括邓长荣班组的70365元及吴安飞班组的189310元在内）以及原告在诉状中自认被告代付吴印隆720252.82元、代付陈会计垫付的税款18000元以及2017年3月7日铜仁市××监察支队所出具的《关于妥善处理务工人员工资的函》中载明的138000元与执行款125578.45元、加之尚欠案外人杨华、吴安飞的工程款182937.55元[（2016）黔06民终1228号贵州省铜仁市中级人民法院民事判决书判决确认被告承担连带清偿责任的工程款308516元-已执行的工程款125578.45元=182937.55元，该款已经在（2016）黔06民终1228号中作出处理，在本案中不应再做评判]，共计2726690.85元。本案案涉工程的总工程款3089347.79元扣除1%的水电费30893.48元后，再扣除被告应收取的2%的管理费,所余工程款为2997285.14元；该款扣除上述2726690.85元，余款270594.29元即为尚欠原告工程款，应由被告支付给原告，超出部分，本院不予支持。关于原告所主张的保证金问题，本院认为，杨华向贵州中烟公司缴纳的5000元保证金系代王军向贵州中烟公司缴纳，该款王军已经退还杨华，杨华于2015年3月20日向原告出具了收据对上述事实予以说明，且杨华在就案涉工程起诉被告王军索要工程款时，也未提出该保证金的主张，故，对该收据所载明事实，本院予以认定。该款5000元应当由被告退还原告王军。关于江苏海外集团国际工程咨询有限公司所退还给被告广达建设公司的保证金5000元问题，因原告提交的证据不足以证明该款与本案有关联，故，原告认为该款也系其所缴纳的保证金的观点，本院不予采纳。鉴于原告于2015年7月16日向贵州中烟公司缴纳保证金5400元，被告对此也无异议，该款也应返还原告王军。综上，本院支持由被告广达建设公司退还原告保证金10400元，超出部分，本院不予支持。第三人吴印隆经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其对诉讼权利的放弃，本院可依法缺席判决。根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告遵义南方广达建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王军支付工程款人民币270594.29元；二、被告遵义南方广达建设工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告王军退还保证金人民币10400元；三、驳回原告王军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9388.21元，减半收取计人民币4694元，由原告王军承担人民币1500元，被告遵义南方广达建设工程有限责任公司承担人民币2194元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省铜仁市中级人民法院。审 判 员  石 丽二〇一七年六月八日代理书记员  田永新