河南省周口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）豫16刑终50号
原公诉机关项城市人民检察院。
上诉人（原审被告人）解文轩，男，1968年8月10日出生，汉族，初中文化，农民，住上蔡县。因犯抢劫罪、盗窃罪于2007年12月14日被宁夏回族自治区贺兰县人民法院判处有期徒刑十年六个月，罚金11000元；2015年2月16日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2017年4月26日被项城市公安局抓获，2017年4月27日被项城市公安局刑事拘留；2017年5月31日被项城市公安局执行逮捕。
辩护人王维，河南商振律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张四民，男，1972年9月2日生于河南省上蔡县，汉族，小学文化，农民，住上蔡县。因犯抢劫罪、盗窃罪于2007年12月14日被宁夏回族自治区贺兰县人民法院判处有期徒刑十一年，罚金11000元；2015年8月15日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2017年4月25日被上蔡县公安局抓获，2017年4月27日被项城市公安局刑事拘留；2017年5月31日被项城市公安局执行逮捕。
指定辩护人严保才，河南百暖律师事务所律师。
原审被告人谢士勇，男，1976年12月22日生于安徽省太和县，汉族，初中文化，农民，住安徽省太和县。因犯盗窃罪于2008年8月22日，被宁夏回族自治区贺兰县人民法院判处有期徒刑十年六个月，罚金40000元；2015年4月28日刑满释放。因涉嫌盗窃罪于2017年8月26日被内蒙古自治区鄂尔多斯市公安局东胜分局抓获并羁押，2017年9月11日被项城市公安局刑事拘留；2017年10月20日被项城市公安局执行逮捕。
项城市人民法院审理项城市人民检察院指控的被告人张四民、解文轩、谢士勇犯盗窃罪一案，于2017年12月28日作出（2017）豫1681刑初1019号刑事判决。宣判后，原审被告人谢士勇服判未上诉，原审被告人谢文轩、张四民不服判决，提出上诉。受理后，本院依法组成合议庭，查阅了本案的卷宗材料，讯问了被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭进行审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2017年1月7日凌晨，被告人张四民、解文轩与杨亚南(另案处理）驾驶机动车辆，在项城市贾岭镇盗窃嘉福超市现金43万元、及烟、酒、衣物、黄金首饰等物品，价值257896元；款物总价值687986元。
认定上述事实的证据有：
(1)被告人张四民供述与辩解。
(2)被告人解文轩供述。
(3)被害人张某1陈述及被盗物品清单:2017年1月6日我去郑州进货了，当天夜里被盗，总共被盗现金43万元。另外被盗的的物品有烟、酒、黄金玉石、手机、衣服、鞋子、牙膏、牙刷、内裤等，还有保险柜一个价值3800元，电脑主机3台，每台48**元，共14400元。这些物品部价值254361元。
(1证人刘月兰的证言：我丈夫叫张四民，在我家扣押的牙刷牙膏等物品不是我购买的。
(1证人张豪杰证言：我父亲张四民拿回家的有七八条黄鹤楼和芙蓉王烟，还有一书包散烟，都是20元左右一盒的那种烟。他拿回家3瓶茅台酒、五六瓶五粮液酒、一瓶梦之蓝酒、两瓶国字宋河酒、一件杜康酒。有20元一捆的钱和10元、5元一捆的钱。还给我一双平底鞋、给我老婆两瓶化妆品。今年3月，我要在外地做生意，我父亲张四民给我转款2万元。
(1证人李某证言：2017年1月7日早上，发现超市被盗了，办公室保险柜里的钱被偷走了，具体多少不知道。平时都是老板在办公室住，他去郑州进货了。
(1证人张文娟证言:与证人李某证言相一致。
(1证人刘恩光证言：保险柜中放现金43万、其中20万是换的成捆零钱，超市里的服装、黄金、烟酒也丟了，价值20多万元。
(1证人刘勇证言:我们服装区被盗了大概31398元、鞋被盗了11523元。
(1证人郭月莲证言:手机专柜被盗手机16部。
(1证人吴书雷证言:黄金专柜被盗，被盗黄金吊坠7个、黄金项链6条、黄金戒指14个、黄金耳圈8个、黄金耳钉11个、黄金转运珠50个、翡翠吊坠10个。
(1户籍证明：
张四民，男，生于1972年9月2日，汉族，农民，住上蔡县洙湖镇南大吴村小吴庄。
解文轩，男，生于1968年8月10日，汉族，农民，住上蔡县重阳办事处看花楼村前委翟9381。
谢士勇，男，生于1976年12月22日，汉族，住安徽省太和县李兴镇谢寨村。
(1抓捕经过：2017年4月25日上午，上蔡县公安局洙湖派出所将网上逃犯张四民抓获。2017年4月26日上午，被告人张四民带领项城市公安局刑侦大队民警，到上蔡县重阳办事处看花楼村将同伙解文轩抓获。
（14）抓获经过:2017年8月26日10时，内蒙古自治区鄂尔多斯市公安局东胜区分局，将在逃人员谢士勇抓获，羁押东胜区看守所。
（15）东胜区看守所证明:2017年8月26日谢士勇因盗窃罪被抓获，羁押于鄂尔多斯市东胜区看守所。
(16)查询银行转账记录:2017年3月2日刘月兰账
户向张豪杰帐户转款2万元。
(1刑事判决书:被告人张四民因犯抢劫、盗窃罪于
2007年12月14日，被甘肃省贺兰县人民法院判处有期徒刑十一年、罚金11000元;2015年8月15日执行刑满。
被告人解文轩因犯抢劫、盗窃罪于2007年12月14日，被甘肃省贺兰县人民法院判处有期徒刑十年六个月、罚金11000元;2015年2月16日执行刑满。
被告人谢士勇因犯盗窃罪于2008年8月22曰，被甘肃省贺兰县人民法院判处有期徒刑十年六个月、罚金40000元；2015年4月28日执行刑满。
(1现场勘查记录和照片。
(1辨认笔录：张四民从12张照片中认出同案犯解文轩、杨亚南。解文轩从12张照片中认出同案犯张四民、杨亚南。
(1搜查记录、扣押物品清单及照片、视频:2017年4月26日13时，民警对张四民家进行搜查，扣押牙膏、牙刷、化妆品、鞋、裤子、毛衣；现金400元。2017年4月26日12时，民警对解文轩家进行搜查，扣押开锁工具、手机盒、牙膏、牙刷、皮带、烟；现金2660元、4845元
（21）领条:张某1于2017年11月6日，领走现金11814元；领走牙膏4盒、烟2盒、衣服7件、皮带2条、化妆品5瓶、鞋子2双.
（22）价格鉴定结论:嘉福超市被盗物品价值共257896元。
（23）刑事技术鉴定结论:所送检的10号收银台上所检DNA来源于张四民的比率为1.2725*10的29次方。
（24）嘉福超市服装区监控视频光盘。
2、2017年1月1日凌晨，被告人张四民、解文轩、谢士勇与杨亚南、徐某（二人另案处理）驾驶机动车辆，在河南省漯河市召陵区万金镇，盗窃张某2真的手机店现金5000元、手机63台、笔记本电脑1台、羽丝被5套，价值27550元；款物总价值32550元。
认定上述事实的证据如下：
(1)被告人张四民当庭供述了该其犯罪。
(2)被告人解文轩供述。
(3)被告人谢士勇供述。
（4）被害人张某2真陈述:我在漯河市万金镇漯上路开一家开心手机专卖店，2017年1月1日早上发现被盗。被盗了OPPO、金立、小米、华为、苹果、乐视手机62部，电脑主机1台、笔记本电脑1台、现金5000多元。
（5）证人徐某证言及指认现场:2016农历十二月，谢士勇说解文轩打电话让我俩到上蔡找他，过去挣点钱。第二天我们就去了上蔡县城，我们住在宾馆里,并介绍一个男子叫杨南，准备这几天弄点钱花，我们都同意。第二天又过来一个叫石门的男的，他知道怎样把门撬开，石门提出先出去踩点，杨南开来一个面包车，我们就向漯河方向了。因为我没有来过，不知道到啥地方，在经过一个繁华的等街道有好多手机店，我和石门下车，他进了一个比较大的手机店，后来在回上蔡的路上石门说那家手机店没有监控好下手，这两天晚上再来。第二天解文轩和石门准备撬棍和帽子、手套、口罩，又隔了一天晚上，我们到了那家手机店，我和石门、解文轩戴上口覃，石门、解文轩把门撬开，杨南和谢士勇在外边望风，我和f门、解文轩进到店里用袋子装手机，解文轩从桌子上拿一台笔记本电脑，后我们又掂了5条被子，我们把东西装到车上，上车我们商量了一下，就去郑州把东西出手，在家里害怕出事。杨南开车就上郑州去，我和一个叫小河的人联系，小河看了货就给了我们1万元，石门把钱分了，我分了3500元。
（6）证人王某证言:我收购安徽省太和县的徐伟的手机，第一次是2016年12月中午饭后，他和一个男的一起卖给我4部手机，都是老机器，我给他900元钱；还有香烟、手表，给他们6000元钱。第二次是2017年元旦9点多，徐伟说他有手机二三十部，他到郑州让我看看。下午，他和一个男的拿来二三十部手机，其中有步步高、OPPO和杂牌手机，说给他们12400元。有黄金项链、转运珠、耳环、香烟等，包括手机我共给他们6万元。
（7）现场勘查记录和照片。
（8）辨认笔录。
（9）价格鉴定结论：张某2真手机店被盗手机物品价
值27550元；
3、2016年12月24日凌晨，被告人张四民、解文轩、谢士勇与杨亚南、徐振华（二人另案处理）驾驶机动车辆，在安徽省界首市芦村镇，盗窃黄文武的世纪联华超市现金3万元、香烟、手机、电脑、首饰等物品，价值59262元；款物总价值89262元。
认定上述事实的证据如下：
(1被告人张四民供述与辩解。
(1被告人解文轩供述。
（3）被告人谢士勇供述。
（4）被害人黄某陈述:我在界首市芦村街上开的一个世纪联华购物广场，2016年12月24日凌晨1点，我的超市被盗。被盗的2台电脑主机、2部硬盘机、黄金柜台和手机柜台被撬、烟酒柜台的收银台被撬，里面的烟、酒和钱被偷了。被盗现金3万元、黄金20520元、手机24079元、衣服200元等其他物品总价值126305.8元。
（5）证人徐某证言及指认现场:在我们在漯河召陵区盗窃前十来天，谢士勇说解文山约他到上蔡。我们就到上蔡县城，是解文山领着杨南去接的我们两个，在吃饭时石门（四民）去了。后我们五人开车去太和县，路过界首市芦村镇时，石门下车有半小时，后来我们到太和县一个宾馆里。第二天晚上，石门说他昨天看的地方管偷，杨南开着车我们几个人去了界首市芦村镇。超市中路边，这次还是解文山和石门撬的门，他们两个进店了，我们三人在外边把他们两偷的东西放在空地上,我抱的是硬币，其他人抱的是什么东西我没在意，之后杨南开车去郑州了。我电话联系的小河，问他手机要不要，他说先看看东西。后来他给我们1万多元，之后我们就去上蔡了。在上蔡我们分的钱，我们每人分三四千元。
(6)证人王某证言:我收购安徽省太和县的徐伟的手机，第一次是2016年12月中午饭后，他和一个男的一起卖给我4部手机，都是老机器，我给他900元钱；还有香烟、手表，给他们6000元钱。第二次是2017年元旦9点多，徐伟说他有手机二、三十部，他釗郑州让我看看。下午，他和一个男的拿来二、三十部手机，其中有步步高、OPPO和杂牌手机，说给他们12400元。有黄金项链、转运珠、耳环、香烟等，包括手机我共给他们6万元。
(7)证人刘某1证言:我的柜台是卖首饰的，金首饰晚上我都带回家了，被盗的是纯银的首饰，价值11815元。
(8)证人刘某2证言：超市被盗我柜台里的手机也被盗了。有VIVO、OPPO、中兴、魅族、其他是老年机，总价值17000元。
(9)辨认笔录:
张四民从12张照片中认出同案犯解文轩、杨亚南、谢士勇。
解文轩从12张照片中认出同案犯张四民、杨亚南、谢士勇。
徐某从12张照片中认出在漯河盗窃的同案犯张四民、杨南是杨亚南、谢士勇、解文山是解文轩。
王某从12张照片中认出销售赃物的是石门（张四民）、杨亚南、解文轩。
谢士勇从12张照片中认出盗窃同案犯张四民、杨亚南、解文轩、徐某。
（10）价格鉴定结论：芦村世纪华联超市被盗物品价值59262元
以上证据经庭审质证，证据确实充分，足以认定。
根据上述事实和证据，项城市人民法院认为被告人张四民、解文轩以非法占有为目的，秘密窃取他人财物共计价值809708元，数额特别巨大。被告人谢士勇以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，盗窃他人财物价值121812元，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。本案系共同犯罪，被告人张四民、解文轩在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯，被告人谢士勇在共同犯罪过程中起次要辅助作用，系从犯。被告人张四民、解文轩、谢士勇在刑满释放后五年内又犯新罪，系累犯；被告人张四民协助公安机关抓捕同案犯，有立功表现。违法所得应予以追缴。遂判决如下：
一、被告人解文轩犯盗窃罪，判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利四年，并处罚金六万元。罚金限判决书生效后十日内缴纳完毕。
二、被告人张四民犯盗窃罪，判处有期徒刑十二年零六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金五万元。罚金限判决书生效后十日内缴纳完毕。
三、被告人谢士勇犯盗窃罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金二万元。罚金限判决书生效后十日内缴纳完毕。
四、被告人违法所得予以追缴，退还被害人。
上诉人解文轩上诉称：认定盗窃金额有误，量刑过重。其辩护人意见：原审认定盗窃金额事实不清，计算错误，不应认定解文轩为主犯，量刑畸重。
上诉人张四民上诉称：涉案现金计算错误，涉案物品数量虚高。其辩护人意见：一审判决事实不清，量刑偏重。
经审理查明，二审查明的事实和证据与一审相同。且原审证据来源合法，事实清楚，足以认定，本院予以确认。关于盗窃数额和数量，被害人张某1、张某2真均及时某，并详细陈述了丢失的现金数量和物品清单，比较具体、详细、客观，对被害人张某1、张某2真陈述应予采纳，上诉人解文轩、张四民上诉称盗窃数额错误和物品数量虚高的理由不能成立。
本院认为，上诉人解文轩、张四民伙同他人或者伙同原审被告人谢士勇以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为均已构成盗窃罪。上诉人解文轩、张四民盗窃数额特别巨大，原审被告人谢士勇盗窃数额巨大。在共同犯罪中，上诉人张四民、解文轩起主要作用，系主犯，原审被告人谢士勇起次要辅助作用，系从犯，且三人均系累犯。上诉人解文轩、张四民的上诉理由及其辩护人辩护意见均不能成立，不予采纳。原审程序合法，定性准确，适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘中根
审 判 员 张福友
代理审判员 魏尚伟
二〇一八年一月二十五日
书 记 员 马清源