福建省福清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0181刑初590号
公诉机关福清市人民检察院。
被告人郑松清（绰号“青松”），男，1971年10月24日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省福清市，因犯非法经营罪于2010年12月20日被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币15000元；又因犯非法经营罪于于2014年12月19日被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币30000元（已缴纳）。因涉嫌犯非法经营罪于2016年12月22日被刑事拘留，2017年1月26日被逮捕，同年3月2日被取保候审。
辩护人蔡友玳、钟华珍，福建闽律师律师事务所律师。
被告人韩某某，男，1990年7月30日出生于福建省福清市，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省福清市，因涉嫌犯非法经营罪于2016年12月22日被刑事拘留，2017年1月26日被取保候审。
被告人蔡某某，男，1992年3月13日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，驾驶员，住福建省莆田市荔城区，因涉嫌犯非法经营罪于2016年12月22日被刑事拘留，2017年1月26日被取保候审。
福清市人民检察院以融检公诉刑诉〔2017〕509号起诉书指控被告人郑松清、韩某某、蔡某某犯非法经营罪，于2017年4月21日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。福清市人民检察院指派检察员王玲玲出庭支持公诉，被告人郑松清及其辩护人蔡友玳、被告人韩某某、蔡某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
福清市人民检察院指控：
2016年9月至2016年12月22日，被告人郑松清在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，先后八次从莆田市供销社采购烟花爆竹，倒卖给未取得烟花爆竹经营许可证的被告人韩某某、“阿猴”（另案处理）、“阿某”（另案处理）进行销售。期间，被告人蔡某某明知被告人郑松清未取得烟花爆竹经营许可证，仍八次受雇于被告人郑松清，驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花爆竹运输至福清市，由被告人韩某某、“阿猴”、“阿某”接货。具体事实如下：
1、2016年9月中旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了57件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花运送至福清市卖给“阿猴”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币4617元。
2、2016年10月上旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了48件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花运送至福清市卖给“阿某”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币3888元。
3、2016年11月上旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了60件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花运送至福清市卖给“阿猴”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币4860元。
4、2016年11月中旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了55件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花运送至福清市卖给“阿某”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币4455元。
5、2016年11月中旬的又一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了13件“金塔牌”80发型号、78件“金塔牌”96发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花运送至福清市仓库卖给被告人韩某某。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币11513元。
6、2016年12月上旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了46件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花运送至福清市仓库卖给被告人韩某某。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币3726元。
7、2016年12月13日，被告人郑松清在莆田市供销社购买了110件“金塔牌”60发型号、57件“金塔牌”80发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车将上述烟花运送至福清市仓库卖给被告人韩某某。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币15066元。
8、2016年12月22日，被告人郑松清在莆田市供销社购买了149件“金塔牌”80发型号烟花，后雇佣被告人蔡某某驾驶闽Ｂ×××××牌号小货车欲将上述烟花运送至福清市仓库卖给被告人韩某某；当被告人蔡某某驾驶上述车辆行驶至福清市镜洋镇浮山村路段时，被公安民警当场查获，上述烟花被当场查扣。经福清市价格认证中心鉴定，上述查扣的烟花共计价值人民币16092元。
被告人蔡某某到案后协助公安民警抓获其他犯罪嫌疑人。同日，公安民警在福清市东张镇香山村一仓库抓获被告人郑松清、韩某某，在现场查扣各类烟花爆竹393件，其中33件“金塔牌”96发型号烟花、88件“金塔牌”80发型号烟花。经福清市价格认证中心鉴定，上述查扣的烟花爆竹共计价值人民币46811元，其中“金塔牌”烟花价值共计人民币13780元。
针对上述指控，公诉机关向法庭提供了相应的证据。通过举证、质证，公诉机关认为，被告人郑松清、蔡某某违反国家规定，非法从事烟花爆竹的经营活动，扰乱市场秩序，经营数额约为人民币64217元，情节严重，其行为触犯刑法第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人韩某某违反国家规定，非法从事烟花爆竹的经营活动，扰乱市场秩序，经营数额约为人民币79428元（当庭变更），情节严重，其行触犯刑法第二百二十五条第（一）项的规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中被告人郑松清起主要作用，系主犯，被告人蔡某某起辅助作用，系从犯，依照刑法第二十七条的规定，对被告人蔡某某可以从轻处罚。被告人蔡某某到案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依照刑法第六十八条的规定，可以从轻处罚。被告人郑松清、韩某某、蔡某某到案后如实供述自己的罪行，依照刑法第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人郑松清在缓刑考验期内犯新罪，依照刑法第七十七条第一款、第六十九条的规定，应当撤销缓刑，被告数罪并罚。建议对被告人郑松清判处九个月以上一年三个月以下有期徒刑，并处罚金，与原犯非法经营罪所判处的有期徒刑二年，数罪并罚，合并执行二年六个月以上三年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人韩某某判处九个月以上一年三个月以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金；对被告人蔡某某判处九个月以上一年三个月以下有期徒刑，宣告缓刑，并处罚金。
被告人郑松清、韩某某、蔡某某对指控的犯罪事实及罪名没有异议。
被告人郑松清的辩护人蔡友玳辩护称，认定的经营数额证据不足，被告人郑松清到案后如实供述，认罪态度好，建议从轻处罚。
经审理查明：
2016年9月至2016年12月22日，被告人郑松清在未取得烟花爆竹经营许可证的情况下，先后八次从莆田市供销社采购烟花爆竹，倒卖给未取得烟花爆竹经营许可证的被告人韩某某、“阿猴”（另案处理）、阿某生”（另案处理）进行销售。期间，被告人蔡某某明知被告人郑松清未取得烟花爆竹经营许可证，仍八次受雇于被告人郑松清，驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花爆竹运输至福清市，由被告人韩某某、“阿猴”、阿某生”接货。具体事实如下：
1、2016年9月中旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了57件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花运送福清市近卖给“阿猴”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币4617元。
2、2016年10月上旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了48件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花运送福清市近卖给阿某生”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币3888元。
3、2016年11月上旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了60件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花运送福清市近卖给“阿猴”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币4860元。
4、2016年11月中旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了55件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花运送福清市近卖给阿某生”。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币4455元。
5、2016年11月中旬的又一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了13件“金塔牌”80发型号、78件“金塔牌”96发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花运送福清市一仓库卖给被告人韩某某。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币11513元。
6、2016年12月上旬的一天，被告人郑松清在莆田市供销社购买了46件“金塔牌”60发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花运送福清市一仓库卖给被告人韩某某。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币3726元。
7、2016年12月13日，被告人郑松清在莆田市供销社购买了110件“金塔牌”60发型号、57件“金塔牌”80发型号烟花，后以人民币550元的价格雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车将上述烟花运送福清市一仓库卖给被告人韩某某。经福清市价格认证中心鉴定，上述烟花共计价值人民币15066元。
8、2016年12月22日，被告人郑松清在莆田市供销社购买了149件“金塔牌”80发型号烟花，后雇佣被告人蔡某某驾闽Ｂ×××××9牌号小货车欲将上述烟花运送福清市一仓库卖给被告人韩某某；当被告人蔡某某驾驶上述车辆行驶至福清市镜洋镇浮山村路段时，被公安民警当场查获，上述烟花被当场查扣。经福清市价格认证中心鉴定，上述查扣的烟花共计价值人民币16092元。
被告人蔡某某到案后协助公安民警抓获其他犯罪嫌疑人。同日，公安民警在福清市东张镇香山村一仓库抓获被告人郑松清、韩某某，在现场查扣各类烟花爆竹393件，其中33件“金塔牌”96发型号烟花、88件“金塔牌”80发型号烟花。经福清市价格认证中心鉴定，上述查扣的烟花爆竹共计价值人民币46811元，其中“金塔牌”烟花价值共计人民币13780元。
上述事实，被告人郑松清、韩某某、蔡某某在开庭审理中亦无异议，并有公诉机关提交并经庭审质证的烟花、扣押清单、出库单、现场辨认笔录及照片、涉案物价格鉴定结论意见书、被告人郑松清、韩某某、蔡某某在侦查阶段的供述、烟花爆竹经营（零售）许可证、证明、情况说明、刑事判决书、户籍信息、抓获经过等证据证实，足以认定。
在本案审理过程中，被告人郑松清、韩某某、蔡某某分别主动向本院退出非法所得人民币三千元、二千元、三千八百五十元，预缴纳罚金人民币一万元、一万元、四千元。
本院认为，被告人郑松清、蔡某某、韩某某违反国家规定，非法从事烟花爆竹的经营活动，扰乱市场秩序，其中被告人郑松清、蔡某某结伙经营数额约为人民币64217元，被告人韩某某经营数额约为人民币79428元，情节严重，其行为均构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人郑松清、韩某某、蔡某某到案后如实供述自己的罪行，认罪态度好，依法予以从轻处罚。在共同犯罪中，被告人郑松清起主要作用，系主犯，被告人蔡某某起辅助作用，系从犯，依法对被告人蔡某某予以从轻处罚。被告人蔡某某到案后，协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法予以从轻处罚。被告人郑松清、蔡某某、韩某某主动退出犯罪所得并缴纳罚金，酌情予以从轻处罚。被告人郑松清在缓刑考验期内又犯新罪，依法撤销缓刑，予以数罪并罚。被告人韩某某、蔡某某符合缓刑适用条件，依法予以宣告缓刑。辩护人提出非法经营数额的认定证据不足的辩护意见，与本院查明事实不符，依法不予采纳；提出被告人郑松清到案后如实供述、认罪态度好建议从轻处罚的意见成立，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，依法予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，对被告人郑松清依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十七条第一款，对被告人韩某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款，对被告人蔡某某依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（－）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一、三款的规定，判决如下：
一、撤销本院（2014）融刑初字第1423号刑事判决对被告人郑松清犯非法经营罪判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币三万元（已缴纳）的缓刑执行部分。
二、被告人郑松清犯非法经营罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；与前罪判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
三、被告人韩某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人蔡某某犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币四千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
五、被告人郑松清、韩某某、蔡某某分别退出的犯罪所得人民币三千元、二千元、三千八百五十元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈文晖
人民陪审员 陈丽辉
人民陪审员 陈文辉
二〇一七年七月十二日
书 记 员 叶思思