河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终5058号
上诉人（原审被告）：周志笠，男，生于1979年9月27日，汉族，住河南省镇平县。确认送达地址：河南省镇平县。
委托诉讼代理人：周志武，男，汉族，生于1975年1月1日，住河南省镇平县，系周志笠之兄。
委托诉讼代理人：赵雪丽，河南梅溪律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：周持进，男，生于1964年1月12日，汉族，住河南省镇平县。确认送达地址：住河南省镇平县。
委托诉讼代理人：边喜峰、田淀，河南怡和律师事务所律师。
上诉人周志笠因与被上诉人周持进为相邻关系纠纷一案，不服镇平县人民法院（2017）豫1324民初1053号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，上诉人周志笠及其委托诉讼代理人周志武、赵雪丽，被上诉人周持进及其委托诉讼代理人边喜峰均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
周志笠上诉请求:1、根据周持进一审诉状，周持进房屋后墙出现裂缝在2016年9月以前已经存在，上诉人在2016年9月份前从未故意在周持进屋后挖水沟影响周持进房屋使用安全，一审中周持进无证据证明水沟是上诉人挖的；2、一审时上诉人提交证据证明周持进房屋裂缝的真实原因是建造在原老宅子周边被放掉的树木根部上，树根年久腐朽坍塌导致房屋地基不实及房屋沙浆强度低等；3、周持进因房屋裂缝在修缮北墙外散水时，侵害了上诉人的通行权，上诉人为排除妨害采取自救行为，将周持进的部分散水拆掉而产生纠纷；4、一审依据的鉴定报告错误，并未对树洞对房屋的安全影响作出认定，且上诉人拆毁周持进违法扩建散水的行为在后，周持进房屋雨水倒灌树洞导致地基沉降造成房屋裂缝在先，周持进对鉴定机构故意隐瞒该事实；5、一审适用法律错误，本案情形并不符合必须以从相邻权利人取得必要的便利为限度的情况，且周持进违法占用规划道路，影响上诉人通行权，上诉人为排除妨害拆毁周持进的违法建筑并无不当，一审适用法律错误。
周持进辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，证据确实充分，请求维持。
周持进向一审法院起诉请求：1、责令周志笠用混凝土填平位于周持进房屋后边的水沟，高度与地面相平，长度与周持进房屋后墙长度一致；2、周志笠赔偿周持进房屋加固损失18309.05元、误工费26000元、交通费182元、鉴定费7000元、取证照相费130元，共计51621.05元；3、诉讼费由周志笠承担。在诉讼过程中，周持进变更诉讼请求：周持进用混凝土填平位于房屋后边的水沟（高度与地面相平，长度与周志笠房屋后墙长度一致）时，周志笠不得阻拦；要求周志笠赔偿周持进14647元；周持进放弃误工费、交通费、取证照相费损失的诉讼请求。
一审法院认定事实：周持进、周志笠系同村紧邻。周持进住宅在周志笠的南边，主房是两层北屋楼房，主房座北面南，混凝土结构。周志笠老宅在周持进北边，座北面南，砖瓦结构，新宅位于312国道边。周持进房屋系2008年9月20日所建，房屋建成时，周持进在房后打一散水，散水外近处生长一椿树，房屋建成后被周持进放掉，树根延伸至房屋地基里。2016年9月份，周持进得知北屋房后后墙出现裂缝，便从贵州回家，发现散水外有一小沟，周持进用混凝土将小沟填平。2016年9月27日，周志笠将周持进填在房后的混凝土坪损毁，并在周持进房后又重新挖一条水沟，深约20公分，长度与周持进房屋长度一致。
经周持进申请，受原审法院委托，2017年4月25日河南省四铭工程管理有限公司出具“房屋安全鉴定报告”，该报告书显示：五、鉴定情况：1、北侧后墙自西山墙距散水上高度88CM/100CM/57CM/29CM处出现一道横向贯穿裂缝。2、基础埋深1.2M，钢筋砼桩1.6M，桩距40CM。桩上部地梁，地梁发现上起砖脚砌墙。3、北侧散水下基础出现空洞，散水脱落。4、客厅南北两侧隔墙出现斜向裂缝。5、东侧院墙出现斜向贯穿裂缝。6、北侧院墙外侧临墙基础下一条近20公分深明沟。六、原因分析：通过对委托房屋的现场勘查，该房屋墙体出现的裂缝为明沟使水倒灌入房屋基础，致使基础淘空，导致客厅隔墙及西山墙出现沉降裂缝；东侧院墙出现裂缝为施工作业中白灰砂浆强度较低，致使墙体裂缝，属于施工质量问题，影响使用年限。七、鉴定结论：根据现场勘查和鉴定分析，依据现场实际情况，该房屋砂浆强度不高造成房屋质量粗糙，影响房屋的使用性和适用性要求；地下基础被掏空影响房屋整体承载力，影响房屋整体安全。该房屋安全等级为B级。八、处理建议：该房屋应采取措施处理，及时消除隐患。
2017年6月2日河南省四铭工程管理有限公司出具“镇平县柴庄周持进民房加固处理项目工程预算书”，该决算书认定周持进房屋加固费用，造价18309.05元。2017年8月7日河南省四铭工程管理有限公司出具的“对镇平县柴庄村周持进房屋鉴定补充情况说明”，该说明显示“该房屋墙体出现的接缝为明沟使水倒灌入房屋基础，致使基础淘空，导致客厅隔墙及西山墙、东山墙出现沉降裂缝；东侧院墙出现裂缝为施工作业中白灰砂浆强度较低，致使墙体裂缝，属于施工质量问题，影响使用年限。鉴定情况中房屋外侧排水明沟是导致房屋基础淘空引发房屋不均匀沉降造成受损的主要原因，应占受损比例的80％；施工中砂浆强度低，质量不高，也是房屋损害加大的诱因，应占受损比例的20％”。
一审法院认为：不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则，正确处理相邻关系。周持进发现其北屋后墙散水外有一小沟，出于对房屋安全需要，其将该小沟填平，方便自己生活，且该权利的行使并未对周志笠的权利造成相应损害。周持进房屋出现裂痕，经鉴定机构认定，其房屋墙体出现的裂缝为明沟使水倒灌入房屋基础，致使基础淘空，导致客厅隔墙及西山墙、东山墙出现沉降裂缝；东侧院墙出现裂缝为施工作业中白灰砂浆强度较低，致使墙体裂缝，属于施工质量问题，影响使用年限。周志笠称周持进北屋后墙一椿树死后，造成地面塌陷，对此鉴定机构未作出认定。周志笠称周持进所打的散水占用其宅基地，但未能提供相应证据。发生纠纷后，应本着团结互助的相邻关系原则，正确处理，周志笠擅自将周持进北屋后墙外的已经用混凝土填平的小沟损毁，侵害了周持进的权利。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。侵权责任的承担方式为停止侵权、恢复原状，赔偿损失等。现周持进要求用混凝土填平位于其房屋后边的水沟，高度与地面相平，长度与房屋后墙长度一致，周志笠不得阻拦并无不当，原审法院予以支持。周持进房屋因明沟造成的裂痕，因加固所产生的费用，周志笠应当赔偿。周持进房屋因在施工过程白灰砂浆强度较低，致使墙体裂缝，所产生的加固费用，原审法院不予支持。河南省四铭工程管理有限公司出具“镇平县柴庄周持进民房加固处理项目工程预算书”，认定周持进房屋加固费用，造价18309.05元，是对整体加固费用的结论，按照2017年8月7日河南省四铭工程管理有限公司出具的“对镇平县柴庄村周持进房屋鉴定补充情况说明”中周持进房屋出现裂痕原因力大小，周志笠应当赔偿周持进损失的80％，即14647.24元（18309.05元×80％）。在诉讼过程中，周持进撤回误工费、交通费等损失的请求符合法律规定，原审法院予以准许。
综上所述，周持进的部分请求，符合法律规定，原审法院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第八十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条之规定，判决，一、原告周持进用混凝土填平位于原告房屋后边的水沟（高度与地面相平，长度与被告房屋后墙长度一致）时，被告周志笠不得阻拦；二、限被告周志笠于判决生效后三十内赔偿原告周持进14647.24元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费266元，勘验费300元，鉴定费7000元，共计7566元，由原告负担1566元，被告负担6000元。
庭审中，周志笠提交照片6张，证明周持进后墙墙体裂缝与周志笠的排水沟无关，且鉴定结论与现实情况存在偏差。周持进经质证认为，周志笠提交的照片是北墙和西墙，西墙开裂确系水沟灌水造成。周持进提交两组证人证言，证明周持进在修补墙体时，周志笠进行阻拦。周志笠经质证认为该两组证人证言与本案不存在关联性，因证人未出庭作证，真实性无法验证。本院认为，照片并不能全面反映房屋的真实状况，而证人证言因证人未出庭作证，真实性无法核实，对该两组新证据，本院不予采信。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，双方当事人相邻而居，本应和睦相处，按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理邻里关系。经二审现场勘查，周持进北屋房后后墙出现裂缝，且紧挨后墙有一条水沟，长度与周持进房屋长度一致。周志笠上诉称周持进无证据证明2016年9月份之前水沟是其挖的，周志笠认可该水沟在被周持进填平后再次把水沟挖开，通过该认可本院认定周持进北屋房后后墙的水沟确系周志笠所挖。周持进房屋裂缝的真实原因鉴定机构已作出鉴定意见，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定，该规定并不排斥单方委托鉴定的可行性，本案虽是一审法院自行委托鉴定机构作出的鉴定意见，但周志笠并无证据足以反驳该鉴定意见的真实性、合法性及与本案的关联性，故本院对该鉴定意见予以采信。周志笠主张的通行权，经过本院现场勘查该通行权并未受到影响，而周志笠主张周持进违法占用规划道路不属于本案的审理范围，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，处理恰当，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费166元，由上诉人周志笠负担。
本判决为终审判决。
审判长 李新华
审判员 王 生
审判员 罗 军
二〇一七年十一月二十三日
书记员 孙方超