福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽08民终90号
上诉人（原审原告）：郭新峰，男，1966年12月12日出生，汉族，工人，住重庆市石柱县。
委托诉讼代理人：陈剑峰，北京市常鸿律师事务所律师。
委托诉讼代理人：杨璇，北京市常鸿律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：永定县铜联煤矿有限公司（以下简称“铜联煤矿”），住所地：福建省龙岩市永定龙潭镇铜联村。
法定代表人：苏永生，经理。
委托诉讼代理人：张锦胜，龙岩市永定区中心法律服务所法律工作者。
上诉人郭新峰因与被上诉人铜联煤矿劳动争议一案，不服龙岩市永定区人民法院（2016）闽0803民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月18日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人郭新峰的委托诉讼代理人陈剑峰、杨璇，被上诉人铜联煤矿的委托诉讼代理人张锦胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
郭新峰上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由：1.铜联煤矿未提供郭新峰的工资表或职工工资发放花名册，应承担不利后果。原审判决在铜联煤矿未提供的情况下应作出对铜联煤矿不利而对郭新峰有利的事实认定，采纳郭新峰的自述与谢某的证言，推定郭新峰主张的每月8279元工资成立。2.因铜联煤矿未按郭新峰的实际工资收入为其缴纳各项社会保险费用，造成郭新峰停工留薪期间工资及从工伤保险基金中领取的一次性伤残补助金，伤残津贴等与实际应获得的工伤保险待遇之间存在差额，应由铜联煤矿支付给郭新峰。原审判决不予支持错误。
铜联煤矿辩称，1.郭新峰的月缴费工资为每月3431元，不存在差额工资。因郭新峰的工资由其班组自行确定分配，根本无法计算其受伤前12个月的工资，其提供的证据也不能证明其受伤前12个月的月平均工资为9457元。2、郭新峰主张铜联煤矿支付一次性伤残补助金差额和伤残津贴的请求缺乏法律依据。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
郭新峰向一审法院起诉请求：1.一次性伤残补助金差额130896元【（8279元/月-3431元/月）×27个月】；2.伤残津贴差额1246130元【8279元/月×90%×12个月/年×（福建省人均寿命73.8岁-50岁)-3431元/月×90%×12个月/年×（福建省人均寿命73.8岁-50岁)=2128034-881904】；3.停工留薪期工资33116元(8279元／月×4个月)；4.住院伙食补助费1560元(15元/天×104天)；5.住院期间护理费及出院后护理费：31500元(3500元／月×4.5个月×2个人)；6.医疗费6853.57元。共计1450055.57元。
一审法院认定事实：郭新峰于2015年5月到铜联煤矿公司工作，工作岗位为采煤工，工资按完成的工作量由郭新峰向单位统一领取后，在班组内根据各人的上班天数进行分配。2015年9月7日，郭新峰在上中班时，煤炭垮塌，将其掩埋，救出后被送往龙岩市第一医院抢救治疗，至2015年12月19日出院，住院104天。住院医疗费郭新峰支付了6853.57元，其余部分均由铜联煤矿公司支付。郭新峰住院期间由其家属护理，铜联煤矿公司没有支付护理费，期间由郭新峰之子郭箭经手于2015年12月8日向铜联煤矿公司借取生活费40000元。2015年11月16日，龙岩市人力资源和社会保障局认定郭新峰为工伤。2016年1月22日，龙岩市劳动能力鉴定委员会鉴定郭新峰为“因工伤残一级，完全生活自理障碍”。2016年4月18日，龙岩市劳动能力鉴定委员会确定郭新峰停工留薪期为四个月。铜联煤矿公司已为郭新峰办理并缴纳2015年3月至2016年1月的工伤保险，缴费工资为3431元／月。2016年2月起，郭新峰已按月领取由工伤保险基金支付的伤残津贴和生活护理费。2016年4月7日，郭新峰已从铜联煤矿公司处领取工伤保险基金核定的一次性伤残补助金、劳动能力鉴定费共计92957元。郭新峰认为因铜联煤矿公司为其缴纳工伤保险工资基数低于其实际工资，导致其实际领取的一次性伤残补助金、伤残津贴与应当获得的一次性伤残补助金、伤残津贴之间存在较大差距，于2016年4月28日向龙岩市永定区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年6月7日，该委作出永劳人仲案字【2016】第07号裁决书，裁决：一、铜联煤矿公司在裁决书生效之日起十五日内依法到龙岩市永定区工伤保险基金经办机构为郭新峰办理工伤一级伤残待遇(住院伙食�助费、医疗费)支付手续；二、郭新峰应在裁决书生效之日起十五日内依法返还铜联煤矿公司12137.54元；三、郭新峰主张的其它请求不予支持。郭新峰不服仲裁裁决向法院提起诉讼。
一审判决认为，劳动者的合法权益受法律保护，郭新峰在铜联煤矿公司工作中发生工伤，应按《工伤保险条例》的有关规定享受分别由用人单位和工伤保险基金支付的工伤保险待遇。由用人单位支付的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十三条规定“职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”郭新峰对发生工伤前的工资福利待遇情况未提供有效证据证明，因郭新峰的工资额由其班组内部自行确定分配，铜联煤矿公司也无�提供郭新峰具体工资数额的证据。因此，劳动仲裁机构以郭新峰的缴费工资3431元/月计算停工留薪工资不违反法律规定，郭新峰请求变更本院不予支持，郭新峰的停工留薪工资为13724元(3431元/月×4个月)；郭新峰在享受工伤保险基金按月支付生活护理费前共147天的护理费，应由用人单位铜联煤矿公司负担，参照2015年度农、林、牧、渔业职工平均工资计算，护理费为18430.86元（125.38元／天×147天）。郭新峰未提供医疗机构或者鉴定机构关于需要二人护理的意见，其请求支付二人护理费不予支持。以上二项铜联煤矿公司应负担的郭新峰工伤保险待遇共计32154.86元，因郭新峰在住院期间借支的生活费40000元已超出铜联煤矿公司应负担的前二项工伤保险待遇数额，现再要求支付不予支持。铜联煤矿公司在答辩中要求郭新峰返还超出其应负担工伤保险待遇部分的预借生活费，因其未提起诉讼或反诉，本争议不属本案审理的范围，不作审理和判决。由工伤保险基金支付的工伤保险待遇。《工伤保险条例》第三十条规定，“治疗工伤所需费用”和“住院治疗工伤的伙食补助费”均从工伤保险基金支付，郭新峰要求铜联煤矿公司支付住院伙食补助47285元、医疗费6853.57元不予支持，但铜联煤矿公司作为用人单位有义务为郭新峰向工伤保险基金经办机构办理支付手续；《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，并由工伤保险基金按伤残等级发放一次性伤残补助金及每月伤残津贴。铜联煤矿公司已为郭新峰缴纳工伤保险费，发放一次性伤残补助金及每月伤残津贴的主体应为工伤保险基金，且工伤保险基金已向郭新峰支付一次性伤残补助金及伤残津贴。根据《社会保险费征缴暂行条例》规定，铜联煤矿公司是否有按规定为郭新峰足额缴纳工伤保险费属于行政管理的范畴，应由劳动保障行政部门作出相应的认定。因此，对郭新峰以本人实际工资与缴费工资之间存在差额为由要求铜联煤矿公司支付一次性伤残补助金和伤残津贴差额的请求，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、永定县铜联煤矿有限公司于本判决生效后十五日内，向龙岩市永定区工伤保险基金经办机构办理郭新峰因工伤的伙食补助费、医疗费工伤保险待遇支付手续；二、驳回郭新峰的其他诉讼请求。本案受理费10元，由郭新峰负担。
二审诉讼中，郭新峰提交：1、朱某自书的计工表一份，证明郭新峰的月平均工资为8000多元是可信的；2、申请朱某出庭作证，�明郭新峰与朱某、谢某为一个班组共同挖煤，一车煤为145元，郭新峰是带班的，从每车煤中抽取5元，其余款项三人平分。铜联煤矿质证认为，第一份证据因超过二审举证期限，且不是新证据，与本案无关联性。证人朱某的证言与郭新峰的工资无关，采煤工人每个月工资没有那么高，用四个月工资推算一年的平均工资错误。郭新峰上班四个月就出事，月平均工资只有2000余元。
经庭审，郭新峰对原审判决未认定其实际工资数额有异议，认为其受伤前实际工资数额为每月8279元。铜联煤矿对原审判决认定的事实没有异议。
本院认为，郭新峰提交的证据与本案有关联性，可以作为定案的证据与本案其他证据综合判断认定。对当事人没有异议的事实本院予以确认。
本院认为，本案系劳动争议案件，�动者的合法权益受法律保护。郭新峰在铜联煤矿工作期间发生伤害，经认定为工伤，可按《工伤保险条例》的有关规定享受工伤保险待遇。本案争议的焦点在于：郭新峰的工资如何认定？因证人谢某、朱某的证言可以证明，郭新峰的工资额由其班组内部根据每月各人的工作量情况进行分配确定，作为用人单位的铜联煤矿未能提供郭新峰领取的月工资数额，而郭新峰提供的工资明细表只能证明其领取的是整个班组工资，亦无法确定其实际每月分的工资收入；因郭新峰提供的计工表与朱某提供的计工表相矛盾，结合其工作时间、工作量等的不确定性因素，故郭新峰主张其受伤前月平均工资为8279元证据不足，不予采信。因双方当事人均无法提供证据证明郭新峰受伤前的月工资收入，本院参照龙岩市统计局公布的龙岩市2015年度采矿业的月平均工资4354元为标准计算郭新峰的工伤保险待遇。
关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，一级伤残为27个月的本人工资。因此铜联煤矿应向郭新峰补足一次性伤残补助金差额元［（4354元／月－3431元／月）×27个月］＝24921元。
关于伤残津贴，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，一级伤残的伤残津贴为本人工资的90%，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。因此铜联煤矿应补足郭新峰从2016年2月起至2017年2月止的伤残津贴差额［（4354元／月－3431元／月）×90%×13个月］＝10799.1元。另，铜联煤矿应从2017年3月起至郭新峰达到退休年龄并办理退休手续依法享受基本养老保险待遇时止，补足以3918.6元（4354×90%）与工伤保险基金当月实际支付金额之间的差额。
关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。郭新峰的停工留薪期经确定为四个月，故其停工留薪期的工资为17416元（4354元／月×4个月）。
关于住院伙食补助费与医疗费，根据《工伤保险条例》第三十条的规定，均从工伤保险基金支付。郭新峰要求铜联煤矿支付没有依据；
关于护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已被评定伤残等级并经确认需要生活护理的，由工伤保险基金按月支付生活护理费，郭新峰经工伤保险待遇核定已从2016年2月起领取生活护理费，其要求按2人计算护理费不符合规定，不予支持；在伤残评定之前的护理费应由铜联煤矿支付。因郭新峰未提供医疗机构或者鉴定机�关于需要二人护理的意见，原审判决不予支持正确，在评定伤残等级之前的护理费原审判决计算并无不当，为18430.86元。综上所述，郭新峰的上诉请求部分成立，本院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持永定区人民法院（2016）闽0803民初1055号民事判决第一项，即“永定县铜联煤矿有限公司于本判决生效后十五日内，向龙岩市永定区工伤保险基金经办机构办理郭新峰因工伤的伙食补助费、医疗费工伤保险待遇支付手续；”
二、撤销永定区人民法院（2016）闽0803民初1055号民事判决第二项，即“驳回郭新峰的其他诉讼请求。”
三、永定县铜联煤矿有限公司于本判决生效后十�日内支付郭新峰一次性伤残补助金差额24921元。
四、永定县铜联煤矿有限公司于本判决生效后十五日内支付郭新峰从2016年2月起至2017年2月时止的伤残津贴差额10799.1元。并从2017年3月起至郭新峰达到退休年龄并办理退休手续依法享受基本养老保险待遇时止，补足以3918.6元（4354×90%）与工伤保险基金当月实际支付金额之间的差额。
五、永定县铜联煤矿有限公司于本判决生效后十五日内支付郭新峰停工留薪期工资17416元。
六、永定县铜联煤矿有限公司于本判决生效后十五日内支付郭新峰护理费18430.86元。
七、驳回郭新峰的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由郭新峰与永定县铜联煤矿有限公司各负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 丁 斌
审判员 许 虹 菁
审判员 孟 繁 钦
二〇一七年三月二十二日
书记员 邹毓（代）
附法律条文
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受××进行治疗，享受工伤医疗待遇。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
第三十三条职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗�，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。
生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。
第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；
（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；
（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、�定方式依法改判、撤销或者变更；