辽宁省大连市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）辽02民终4876号
上诉人（原审原告）：赵满臣，男，1960年9月16日生，汉族，住大连市甘井子区。
委托诉讼代理人：刘慧，系辽宁住邦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘雪梅，女，1969年11月21日生，汉族，无职业，住址同上。
被上诉人（原审被告）：苏木，男，1953年5月5日日生，汉族，住大连市西岗区。
委托诉讼代理人：王方，系辽宁双护律师事务所律师。
委托诉讼代理人：魏娜，系辽宁双护律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：石运福，男，1962年12月27日生，汉族，住大连市甘井子区。
上诉人赵满臣与被上诉人苏木、石运福提供劳务者受害责任纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第7093号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年06月02日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人赵满臣的诉讼代理人刘慧、刘雪梅，被上诉人苏木的诉讼代理人王方、魏娜到庭参加诉讼。被上诉人石运福经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
赵满臣上诉请求：1、请求二审法院依法对一审判决的错误进行纠正，判令被上诉人苏木对上诉人赵满臣的人身损害承担全部责任；2、判令被上诉人在一审判决的基石础上另行向上诉人支付各项赔偿金65841.25元；3、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人苏木与上诉人赵满臣之间是直接的劳务关系，上诉人赵满臣仅仅是通过被上诉人石运福的介绍来到被上诉人苏木的工地提供劳务，上诉人赵满臣与被上诉人石运福之间不存在劳务关系，被上诉人苏木与被上诉人石运福之间不存在所谓的承揽合同关系，一审法院仅仅依靠有矛盾的证人证言就认定被上诉人苏木与被上诉人石运福之间存在承揽合同关系，属于对事实认定不清，证据不足，从而导致适用法律错误。二、上诉人赵满臣的户籍性质属于非农业类型，一审法院却按照农村户口的标准来计算上诉人赵满臣的残疾赔偿金和误工费，属于事实不清，证据不足。上诉人赵满臣的残疾赔偿金应为71778.00元（35889元X20X10%)，上诉人的误工费应为17064.00元（5688元／月X3个月）。三、上诉人赵满臣因为这一次人身损害，身心遭受巨大创伤，依据我国民事法律的相关规定，有权利主张精神损害抚慰金10000元，而一审法院对此项诉请不予支持，属于适用法律错误。综上，一审法院认定事实不清，证据不足，适用法律错误，请求二审法院在查清事实的基础上依法改判或者发回重审。
苏木辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉人赵满臣上诉请求。对于一审认定双方存在的承揽法律关系是有充分事实依据的，一审庭审过程中不仅有我们的证人出庭可以证实，上诉人自己提供的几个证人出庭证言均可以证实上诉人以及其他几个工人，都是受雇于被上诉人石运福，上诉人石运福给他们结算工资。被上诉人苏木和上诉人石运福间是承揽法律关系，被上诉人石运福和上诉人赵满臣及其他工人间是雇佣关系。。
石运福未提供书面答辩意见。
赵满臣向一审法院起诉请求：被告向原告支付医药费18083．06元，误工费17064．00元，护理费12000元，交通费1400元，住院伙食补助费3400元，残疾赔偿金71778元，精神损害抚慰金10000，营养费6000元，后续治疗费7000元，伤残鉴定费用3800元，共计150525元。
一审法院认定事实：2014年12月，被告石运福找原告为被告苏木位于甘井子区红旗镇刘家村的厂房房顶换瓦期间，从屋顶摔下。大连医科大学附属第二医院（以下简称第二附属医院）的出院记录显示：原告于2014年12月13日17时急诊入院，2014年12月20日08时出院；入院情况为患者6小时前不慎从3米高处摔下。原告提供的第二附属医院住院收据显示于2014年12月13日至2014年12月20日共产生总医疗费5238．67元。此期间共产生门诊费用共计4347．82元。中国人民解放军第210医院（以下简称解放军医院）住院病案首页显示原告于2014年12月19日10时入院，2015年1月15日出院。原告提供的解放军医院医疗门诊收费票据显示此期间共产生门诊费用769.98元。另外，解放军医院往来票据收据显示原告于2014年12月27日输血费用为1600元。原告赵满臣提供的大连市甘井子区南关岭街道康馨家政服务中心于2014年12月19日出具的600元的专用收款收据，内容标注为2014年12月17日至12月19日期间护理费；其他203张100元护理费发票均盖有大连市西岗区心缘家政服务中心发票专用章。由此，护理费共产生为20900元。原告提供的四张由其配偶签收的来自被告苏木的收据日期分别为2014年12月13日、2014年12月14日、2014年12月15日、2014年12月26日，收取金额分别为5000元、15000元（原告承认收到5000元）、19000元、9900元，共计48900元。2016年7月1日，大连中山司法鉴定中心出具的司法鉴定意见表明：1、被鉴定人赵满臣构成X级伤残。2、脑苷肌肽应用与本次外伤无直接关联，无法认定为用药合理，余针对本次损伤按医嘱及处方用药、治疗，属合理。3、建议一次性给付后续治疗费用7000元或届时按实际发生给付。4、建议合理休治时间为伤后120日。5、建议伤后60日1人陪护。6、建议伤后60日1人适当增加营养。7、鉴定费用3800元。原告赵满臣共提供由大连高新园区凌水街道文刚车组出具34张100元的国家税务局通用定额发票，共计3400元。此外，证人黄某、证人王某均陈述：其为涉案厂房换瓦工人，是由被告石运福找他干活，工钱也是由石运福结算，之前并不认识被告苏木。庭审中，原告主张扣除医保支付部分，医药费合计18083元。被告苏木、被告石运福对此医药费数额均表示认可。同时，被告石运福还自认：我是做土建工作的，被告苏木找到我，让我找几个人翻修房子，具体找几个人干活由被告苏木决定，找什么人干活由我决定，而且我负责给干活的人分工资。另查明，经被告确认的医药费18083元，包括急诊费、住院费。
一审法院认为，本案的争议焦点为：一、责任承担问题；二、赔偿具体数额。。一、关于责任承担。依据法律规定：”承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定做、修理、复制、测试、检验等工作”；”承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外”。本案被告石运福自认翻修工人是其找的，并负责给他们分工资；证人黄某、王某予以证实。原告赵满臣及证人均是由石运福雇佣，费用如何分配或工资如何支付均是石运福与原告之间的协商事宜。故被告苏木与被告石运福之间符合承揽合同的法律要件，双方之间属于承揽法律关系。依据法律规定”承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，被告石运福自述日常以土建营生，类似活都是由其出面找工人做，但其本身并未有任何资质证明，苏木在选任承揽人时存在过失，其亦未尽到应有的监督义务，故对原告的损害应承担一定的赔偿责任。被告石运福承揽该活后组织包括原告赵满臣在内的其他人员进行施工，原告等人单纯地提供劳务，被告石运福系涉案厂房屋顶换瓦的施工负责人，双方属于”个人之间形成劳务关系”，原告为提供劳务一方。依据法律规定”提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，故被告石运福在雇佣原告从事涉案活动时缺乏相应的工作安全教育及安全警示，应承担相应的责任。综上，本院结合本案实际情况确认：被告石运福作为承揽人应承担50％的责任；被告苏木作为定作人因选任过失承担50％的责任。二、关于具体赔偿数额：1、庭审中原被告均认可医药费共计18083．00元，故本院予以确认；2、护理费，司法鉴定意见书认定的”建议伤后60日1人陪护”，依据大人社发（2016）103号文《非全日制用工劳动工资价位》关于家庭护工和医院护工的工资价位，结合实际情况，原告主张具有合理性，本院依法予以支持。故出院后护理费为12000元（200元／天×60天）；3、对于营养费，根据司法鉴定意见书认定原告伤后60日适当增加营养，比照大连市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，计算为营养费6000元（100／天×60天）；4、住院伙食补助费，比照大连市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，共计3400元（100元／天×34天）；5、对于残疾赔偿金，按照城镇居民相关数据计算残疾赔偿金，根据《2015年大连市国民经济和社会发展公报》大连市农村常住居民人均可支配收入为14667元，原告构成十级伤残，残疾赔偿金为29334元（14667元／年×20×10％）；6、误工费，原告为农村户口且无工作，误工费计算应依照2015年大连市农村常住居民人均可支配收入计算，故误工费为3666．75元（14667．00元／年÷12×3）；7、交通费1400元；8、后续治疗费7000元；9、对于精神损害抚慰金，根据最高法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条规定，自然人因人格权利遭受非法侵害，要求赔偿精神损害，应当支持，但原告系在工作过程中不慎坠落摔伤，并非是由于被告的非法侵害造成的，因此对于原告主张的精神抚慰金，本院不予支持；10、鉴定费3800元；各项费用合计84683．75元。被告苏木在庭审中出示原告签字的收条款项为48900元，原告之妻承认其中15000元的收条实际仅收到5000元，被告在答辩时称支付给原告三万多元与原告之妻所述相符。故认定被告苏木已支付给原告医疗费38900元。综上，本案中苏木应承担50％的责任即42341．88元，结合其已支付38900元，两部分相折抵后，苏木应再支付3441．88元；石运福承担50％的责任即42341．88元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第二百五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告苏木自本判决生效之日起十日内赔偿原告赵满臣医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、交通费、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费合计3441．88元。二、被告石运福自本判决生效之日起十日内赔偿原告赵满臣医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、交通费、被抚养人生活费、精神抚慰金、鉴定费合计42341．88元。三、驳回原告赵满臣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3310元，其他诉讼费50元，合计3360元由被告苏木负担1680元，被告石运福负担1680元
本院二审期间，当事人未向法庭提供新证据。对一审认定事实本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人赵满臣与被上诉人苏木、被上诉人石运福之间存在何种法律关系的问题；二、被上诉人苏木与被上诉人石运福赔偿上诉人赵满臣的各种款项的比例划分及数额是多少的问题。被上诉人石运福自认被上诉人苏木家房子翻修工程是其承包，上诉人赵满臣等工人是其雇佣，并负责发发放工资。故一审法院认定被上诉人苏木与被上诉人石运福之间存在承揽法律关系，被上诉人石运福与上诉人赵满臣之间存在劳务法律关系有事实根据和法律依据本院予以确认。一审法院依据上述法律关系并根据被上诉人苏木在选任承揽人时存在过失，未尽到应有的监督义务的事实，确认被上诉人苏木对上诉人赵满臣的损害应承担50％的责任并无不当。关于具体赔偿数额的问题，依据庭审中查明的事实，一审法院对上诉人赵满臣请求的医药费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、后续治疗费、精神损害抚慰金、鉴定费等各项费用的认定符合事实及法律规定，本院予以确认。关于上诉人赵满臣的残疾赔偿金、误工费的问题。上诉人赵满臣是非农业家庭户，应按照城镇居民相关数据计算残疾赔偿金。一审法院依据依照2015年大连市农村常住居民人均可支配收入计算上诉人赵满臣的残疾赔偿金、误工费不妥，本院予以纠正。2015年度大连市城镇常住居民人均可支配收入为35889元，上诉人构成十级伤残，残疾赔偿金为71778元（35889元／年×20×10％）、误工费为8972.25元（35889元／年÷12×3）。各项费用合计132433.25元。被上诉人苏木已支付给上诉人赵满臣医疗费38900元。被上诉人苏木还应再支付27316.63元；被上诉人石运福承担50％的责任即66216.63元。综上所述，上诉人赵满臣的上诉请求合理部分予以支持，其他部分予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、变更大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第7093号民事判决第一项为被上诉人苏木自本判决生效之日起十日内赔偿上诉人赵满臣医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费合计27316.63元；
二、变更大连市甘井子区人民法院（2015）甘民初字第7093号民事判决第二项为被上诉人石运福自本判决生效之日起十日内赔偿上诉人赵满臣医疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费合计66216.63元；
三、驳回上诉人赵满臣的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3360元，由被上诉人苏木负担1680元，被上诉人石运福负担1680元；二审案件受理费1446元，由被上诉人苏木负担500元，被上诉人石运福负担500元，由上诉人赵满臣446元。
本判决为终审判决。
审判长富喜胜
审判员毛国强
审判员王虹
二〇一七年八月十七日
书记员李彩