.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省西宁市中级人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）青01民终1424号上诉人（原审原告）：贺玉红，公民身份证号：×××，女，1981年9月3日出生，汉族，住西宁市。委托诉讼代理人：魏忠，青海磐佑律师事务所律师。上诉人（原审被告）：西宁耀莱腾龙影城管理有限公司，统一社会信用代码：×××，住所地：西宁市城西区新华联广场1#地（文汇路15号-5）。法定代表人：綦建虹，董事长。委托诉讼代理人：田雄，店长。上诉人贺玉红因与上诉人西宁耀莱腾龙影城管理有限公司（以下简称：腾龙公司）侵权责任纠纷一案，不服西宁市城西区人民法院（2017）青0104民初1168号民事判决向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2017年10月24日公开开庭审理了本案。上诉人贺玉红及委托诉讼代理人魏忠、上诉人腾龙公司的委托诉讼代理人田雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人贺玉红的上诉请求：请求依法撤销一审判决并在其他判项不变的基础上依法改判腾龙公司向贺玉红支付误工费100000元、护理费15052.6元、营养费16800元、精神损害赔偿金50000元。事实理由：一审法院以医嘱建休期限60天加住院期间7天为误工期限计算误工费与上诉人贺玉红实际误工的期限不符。误工期限、护理期应从受伤之日计算至胎儿出生之日。护理期限应以八个月为准。对一审法院认定的营养期限及赔偿标准无异议，但腹中胎儿也需要营养发育，因此营养费应按两人16800元计算。上诉人为保护胎儿，长期服用药物，不仅造成身体上的损害，精神上亦承受巨大压力，一审判决5000元精神抚慰金过低。上诉人腾龙公司的答辩意见及上诉请求：1.请求二审法院驳回贺玉红关于营养费的诉讼请求；2.依法重新判定贺玉红的护理费、误工费赔偿数额。事实理由：关于护理费，贺玉红未提供相关的医嘱证明，用以证明出院后护理费的必要性和合理性。被上诉人贺玉红提交的陪护证明仅证明护理时间为2017年4月7日至2017年4月13日，一审判令护理期为2个月零7天无事实及法律依据。关于营养费，腾龙公司从未认可营养时间为4个月，一审参照住院伙食补助费标准计算营养费无事实及法律依据。即使营养费有合理性，但营养费应该以实际支出为准，被上诉人应该提供相应的营养费的票据，被上诉人未能提供相应票据，依法应承担举证不能的后果，请求驳回关于营养费的诉讼请求。关于误工费，误工时间应该根据被上诉人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。出院证上的”出院注意事项”中”建休贰月”，字体明显与其他字体不一致，且出院记录中均无此医嘱。另外关于被上诉人的工资数额，被上诉人仅提交工资证明，未提交劳动合同、工资条及完税证明，无法核实工资数额的真实性。请求二审查明案件事实，依法改判。贺玉红针对腾龙公司的上诉请求答辩称：事故发生后，医院诊断为先兆流产，因此所产生的护理费、营养费、误工费均是因摔伤所导致。请求驳回上诉人腾龙公司的上诉请求。依法支持贺玉红主张增加误工费、护理费、营养费、精神损害赔偿金的上诉请求。一审法院审理查明：2017年4月7日，贺玉红在腾龙公司购买电影票观看电影，贺玉红在腾龙公司工作人员指引下到其指定的休息处休息时，因椅子坍塌，将已有五个月身孕的贺玉红摔伤造成胎盘早剥离，险些流产。后经治疗，才得以保全胎儿。腾龙公司认可贺玉红在本案中主张的事实经过。一审法院认为：一、关于贺玉红要求给付护理费42000元的诉求，护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。青海省红十字医院出具的陪护证明证实原告住院期间有一人陪护的事实，贺玉红提交的出院证明证实原告住院治疗7天，医院建休2个月的事实，鉴于贺玉红的身体情况，出院休息期间仍需要一人陪护，故护理期为2个月7日，但因贺玉红未提供护理人员的工资证明，可按西宁市护理人员的平均工资计算2月×3370元+3370元÷30天×7天＝7526.33元。二、关于贺玉红要求支付住院期间伙食补助费1050元的诉求，贺玉红的计算方式正确，但计算标准过高，予以纠正。贺玉红的住院伙食补助按西宁市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每日70元计算，住院伙食补助应为7天×70元＝490元。三、关于营养费24000元的诉求，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，医院出具的出院证上明确写明要卧床休息、合理饮食，且考虑到贺玉红是待生产孕妇的实际情况，加之腾龙公司对贺玉红要求营养费的时间没有异议，贺玉红要求的营养期是4个月，每日补助费用参照住院伙食补助计算，即120天×70元＝8400元。四、关于贺玉红要求给付误工费100000元的诉求，误工费是根据受害人的误工时间和收入状况确定，贺玉红向法庭提交了工资证明，该证明能够证实贺玉红月收入为25000元，同时证明贺玉红4、5两个月因病扣发了工资。贺玉红的误工期按医院出具的建休时间60日为依据，再加上住院期间的7天，故误工费为25000元÷30天×67天＝55833.33元。贺玉红在计算误工费时，将误工期计算至胎儿出生之日，按120天计算，其计算有误，应予纠正。五、关于精神损害赔偿金60000元的诉求，所谓精神损害赔偿，是指自然人因其人身受到不法侵害，使其人格利益和身份利益受到损害或遭受精神痛苦，受害人本人要求侵权人通过财产赔偿等方式进行救济和保护的民事法律制度。贺玉红因椅子坍塌，致其摔伤。经诊断为先兆流产、胎盘低置状态、胎盘血窦，并住院治疗7天。贺玉红的伤情使其身体受到损害并遭受了精神痛苦，贺玉红的此项诉求适当予以支持，贺玉红要求赔偿60000元诉求过高，可适当赔偿5000元。六、关于交通费2000元的诉求，交通费是根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，贺玉红就该项主张并未提交相关证据，可按青海省省内出差市内交通费标准每日往返40元计算，适当予以补偿，贺玉红住院治疗7天，后期随诊的医疗发票为6天，共计13天，故交通费应为13天×40元＝520元。七、关于贺玉红要求退还购票款80元的诉求，贺玉红从腾龙公司处购买电影票，是为了愉悦身心，但由于腾龙公司对自己经营场所的维护修缮不当而发生意外事件，导致贺玉红未能如愿观影，对该项诉求应予支持。八、关于后期治疗费1573元的诉求，贺玉红向法庭提交了其在2017年5月19日、6月15日、6月23日、6月27日、7月7日、7月21日的医疗发票20张，共计1573.22元。贺玉红因身体不适前往医院检查治疗，并花费医疗费1573.22元，对此应予确认。遂判决：腾龙公司给付贺玉红护理费7526.33元、住院伙食补助费490元、营养费8400元、误工费55833.33元、精神损害赔偿金5000元、交通费520元、购票款80元、后续治疗费1573元，以上共计79422.66元，于本判决生效后十日内履行。本案诉讼费4787元，减半收取2393.5元，由腾龙公司承担。二审中，贺玉红提交湟源一力牛排馆餐饮公司出具的《情况说明》、《劳动合同书》。拟证明2017年1月1日与湟源一力牛排馆餐饮公司签订劳动合同，其年薪为300000元。因贺玉红摔倒保胎不能到岗，扣除劳动报酬100000元。腾龙公司质证认为，对《情况说明》的真实性不予认可，贺玉红未提交工资条、银行打款记录等证据印证扣除报酬100000元。一审中贺玉红并未提交《劳动合同书》，二审中提交不予认可。当事人双方对一审认定的其他事实无异议，本院予以确认。根据双方的诉辩主张，本案总结争议焦点为：贺玉红因摔伤导致的误工费、营养费、护理费、精神抚慰金应如何认定。一、关于贺玉红摔倒导致误工及产生误工费应如何认定的问题。贺玉红认为，一审认定其月工资25000元正确，但误工时间应计算至胎儿出生之日止，计算四个月，合计100000元。腾龙公司认为，贺玉红在一审中未提交劳动合同书、工资转账记录、完税证明等，仅凭工资证明不能证实贺玉红月工资为25000元。本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。本案中，贺玉红在一审中提交了工资证明，拟证实其年薪收入为300000元（月工资25000元）。本院认为，仅凭单位出具的工资证明不能证实其真实收入状况。贺玉红一审中未能出示《劳动合同书》、工资发放记录、完税证明，在缺少上述证据印证情况下，不能证实其月工资为25000元。二审中，贺玉红向本院提交了《劳动合同书》，但根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，二审中新证据包括：一审庭审结束后新发现的证据。本案中，贺玉红二审提交的证据为其与湟源一力牛排馆餐饮公司签订的《劳动合同书》，该合同书签订日期为2017年1月1日。一审中腾龙公司就要求贺玉红出示劳动合同书，但贺玉红未提交该证据，而该证据早在2017年1月1日就已经签订。因此贺玉红在二审中提交的该证据不属于一审结束后新发现的证据，不符合民事诉讼法规定的新证据的标准，因此本院对该合同书真实性的不予认定。二审中，贺玉红自认湟源一力牛排馆餐饮公司未给其购买相关社会保险、没有相关完税证明、没有相关工资生活费发放记录，其辩称工资300000元年底一次性发放之理由不符合常理，未达到”高度可能性”的证明标准。贺玉红主张按照月工资25000元计算误工费的意见不予采纳。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，受害人的误工费可以参照受诉人民法院所在地相同或者相近行业上一年度职工平均工资计算。2016年西宁地区职工年平均工资为61868元。贺玉红的误工期按医院出具的建休时间为60日，加上住院期间的7天，故误工费为61868元÷365天×67天＝11390元。贺玉红主张在计算误工费时，将误工期计算至胎儿出生之日按120天计算，无据可依，应予驳回。考虑到贺玉红本身为孕妇，在摔伤后且出现流产迹象，贺玉红出院休息两个月，符合本案贺玉红身体实际状况，腾龙公司主张误工期无事实及法律依据的上诉理由不能成立。二、关于贺玉红摔伤后营养费、护理费、精神抚慰金应如何认定的问题。本院认为，贺玉红在住院期间，青海省红十字医院出具的陪护证明证实贺玉红住院期间有一人陪护的事实，鉴于贺玉红为待产孕妇，其出院休息期间仍需要一人陪护，故一审认定护理期为2个月7日，及按照西宁市护理人员的平均工资计算护理费为7526.33元并无不当。上诉人贺玉红主张护理费计算至胎儿出生之日止及腾龙公司主张按照住院期间计算护理费的上诉请求均不能成立。关于营养费的问题。本案中，医院出具的出院证上明确写明要卧床休息、合理饮食，且考虑到贺玉红是待生产孕妇的实际情况，一审认定贺玉红的营养期是4个月，每日补助费用参照住院伙食补助计算8400元并无不当。贺玉红主张营养费按照两个人计算之理由没有法律依据不能成立。腾龙公司主张对营养期四个月不予认可，但认可贺玉红作为待产孕妇加强营养具有一定的合理性，因此其请求撤销营养费的上诉理由不能成立，应予驳回。关于精神损失费的问题。本案中贺玉红因椅子坍塌，致其摔伤。经诊断为先兆流产、胎盘低置状态、胎盘血窦，并住院治疗7天。贺玉红的伤情使其身体受到损害并遭受了精神痛苦。一审判决由腾龙公司给付贺玉红精神损失费5000元符合法律规定，对此应予维持。上诉人贺玉红主张精神抚慰金50000元的上诉请求不能成立，予以驳回。当事人双方对一审判决认定的住院伙食补助费490元、交通费520元、购票款80元、后续治疗费1573元均无异议，对此应予维持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第三款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：变更西宁市城西区人民法院（2017）青0104民初1168号民事判决为：西宁耀莱腾龙影城管理有限公司给付贺玉红护理费7526.33元、住院伙食补助490元、营养费8400元、误工费11390元、精神损害赔偿金5000元、交通费520元、购票款80元、后续治疗费1573元，以上共计34979.33元，于本判决生效后十日内履行。一审案件受理费2393.5元，按一审判决执行。二审案件受理费4787元（贺玉红预交4787元、西宁耀莱腾龙影城管理有限公司预交4787元），由贺玉红负担2393.5元，西宁耀莱腾龙影城管理有限公司负担2393.5元。余款退还贺玉红2393.5元、退还西宁耀莱腾龙影城管理有限公司2393.5元。本判决为终审判决。审判长王鹏审判员李宏宁审判员张洁琼二○一七年十二月十一日书记员马馨