福建省龙海市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）龙刑初字第537号
公诉机关龙海市人民检察院。
被告人曹某甲，农民。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
被告人兰某甲，农民。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
辩护人邱伟和，福建岩风律师事务所律师。
辩护人谢达，福建岩风律师事务所律师实习律师。
被告人曹某乙，农民。因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，于2014年1月7日被刑事拘留，同年2月14日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
龙海市人民检察院以龙检诉刑诉（2014）1190号起诉书指控被告人曹某甲、兰某甲、曹某乙犯非法买卖制毒物品罪，于2014年6月30日向本院提起公诉，并建议对本案适用简易程序。在案件审理中，本院发现本案不宜适用简易程序，于2014年7月18日转为适用普通程序。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。龙海市人民检察院指派代理检察员方霖、洪顺珠出庭支持公诉，被告人曹某甲、曹某乙、被告人兰某甲及其辩护人邱伟和、谢达到庭参加诉讼。期间，龙海市人民检察院于2014年8月20日变更起诉。现已审理终结。
公诉机关指控，2014年1月5日，被告人曹某甲、兰某甲合伙在龙岩市长汀县南山镇向罗某（另案处理）购买了14.965千克麻黄碱欲销售给他人。后曹某甲、兰某甲与被告人曹某乙共谋后，于2014年1月7日由曹某乙驾驶闽F×××××号小型轿车载曹某甲、兰某甲及14.965千克麻黄碱从龙岩市长汀县出发，后沿沈海高速公路行驶，欲往厦门市交易。漳州市公安边防支队侦查员当日在沈海高速公路江东路段发现该车并实施跟踪，后于厦门市海沧区东孚路段查获曹某甲等人。经鉴定，查扣的14.965千克疑似麻黄碱物品中检出麻黄碱成份，含量为67.8%。
针对以上指控，公诉机关提供的证据有证人证言、书证、鉴定意见、现场勘验笔录及照片、被告人的供述和辩解等。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款的规定，以非法买卖制毒物品罪追究被告人曹某甲、兰某甲、曹某乙的刑事责任，认定曹某甲、兰某甲是主犯，曹某乙是从犯；三被告人归案后均能如实供述犯罪事实。
被告人曹某甲、兰某甲、曹某乙对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均无异议。被告人兰某甲的辩护人提出兰某甲并非与曹某甲合伙购买麻黄碱；本案黄麻碱的数量应认定为10.146千克（14.965千克×67.8%。）；本案麻黄碱尚未出售即被公安机关抓获是犯罪未遂；兰某甲在共同犯罪中是从犯，且归案后如实供述犯罪事实；建议对兰某甲从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明，2014年1月5日，被告人曹某甲得到有人要购买麻黄碱的信息后，遂让被告人兰某甲联系购买麻黄碱，后由兰某甲向他人购得一袋麻黄碱类物质。次日，曹某甲纠集被告人曹某乙到兰某甲家中共谋运载所购的麻黄碱类物质一起到厦门出售牟利。2014年1月7日，曹某乙驾驶兰某甲所有的闽F×××××号小型轿车载运所购得麻黄碱类物质与曹某甲、兰某甲从龙岩市长汀县出发，后沿沈海高速公路前往厦门交易。当日，漳州市公安局边防支队侦查员在沈海高速公路江东路段发现该车并实施跟踪，并于厦门市海沧区东孚路段查获曹某甲、兰某甲、曹某乙，并现场扣押14.965千克麻黄碱类物质，经检验查扣物品的麻黄碱含量为67.8%。
以上事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、证人兰某乙（兰某甲之父）的证言，证实2014年1月5日约19或20时许，罗某骑一辆红色无牌号摩托车载一袋用旧编织袋装的东西到其家，与其子兰某甲谈话后，兰某甲将那麻袋东西提到兔圈内，罗某就离开。1月6日上午，曹某甲、曹某乙到其家找兰某甲。
2、证人罗某（兰某甲之妻）的证言，证实2014年1月5日约20时许，罗某骑一辆男式摩托车载一袋用类似米袋的麻袋装的东西到其家找兰某甲，并将那麻袋放家中。
3、现场勘查笔录、车辆检查笔录及照片，证实2014年1月7日10时许，漳州市公安局边防支队警察于厦门市海沧区东孚路段查获闽F×××××号东风起亚牌小轿车，从该车后座提取一麻袋物品，麻袋外观无标识，麻袋内装一透明塑料袋包装的疑似麻黄碱的物质约15千克。
4、漳州市公安局边防支队的扣押物品清单，证实2014年1月7日10时许，漳州市公安局边防支队警察向兰某甲扣押疑似麻黄碱的物质一袋和闽F×××××号小轿车一辆。
5、漳州市计量所出具的检测报告，证实漳州市公安局边防支队警察于2014年1月7日向曹某甲、兰某甲、曹某乙查扣的物品总重14.965千克。
6、漳州市公安局物证鉴定所出具的毒品检验鉴定报告，证实漳州市公安局边防支队警察于2014年1月7日向曹某甲、兰某甲、曹某乙查扣的物品，经检验检出麻黄素。
7、福建警察学院司法鉴定中心出具的司法鉴定检验报告书，证实漳州市公安局边防支队警察于2014年1月7日向曹某甲、兰某甲、曹某乙查扣的物品检出麻黄碱成分，含量为67.8%。
8、漳州市公安局边防支队出具的抓获经过、情况说明，证实经群众举报，2014年1月7日10时许该支队警察于沈海高速公路海沧出口处抓获曹某甲、兰某甲、曹某乙。“小王”身份现无法查清。
9、闽F×××××号小轿车行驶证和车辆信息，证实该车系兰某甲所有。
10、户籍证明，证实曹某甲、兰某甲、曹某乙的身份等基本情况。
11、被告人曹某甲对起诉书指控的事实予以供认，供称2014年1月5日，其在厦门打工时认识的贵州籍人“小王”打电话与其联系，要向其购买15千克麻黄碱，当天，其就打电话联系兰某甲购买麻黄碱，兰某甲回电话说可以买到15千克麻黄碱。1月6日，其叫曹某乙一起买卖麻黄碱，曹某乙同意，并一起到兰某甲家与兰某甲商量如何运15千克麻黄碱到厦门卖给“小王”，后商定由曹某乙驾驶车辆一起到厦门，并约定三人平分卖麻黄碱所赚的钱。2014年1月7日6时许，曹某乙驾驶兰某甲的闽F×××××号小轿车载他与兰某甲和所购买麻黄碱前往厦门，当车辆在海沧高速出口附近被公安查获。兰某甲购买麻黄碱的价格是每千克2300元，准备以每千克9000元卖给“小王”，其知道麻黄碱是用来制造毒品，但不清楚“小王”买麻黄碱的用途。其所购买的麻黄碱用白色透明塑料袋装，外包装是米黄色的麻袋。
12、被告人兰某甲对起诉书指控的事实予以供认，供称2014年1月5日，曹某甲打电话说有人要购买麻黄碱，问其能否买到，当天其就打电话给罗某购买麻黄碱，后以每千克2300元价格向罗某购买约15千克麻黄碱，当日，罗某用红色摩托车将一麻袋装麻黄碱载到其家，其将麻黄碱藏在其家庭院内的兔圈里，但未向罗某支付钱。1月6日，曹某甲、曹某乙二人到其家商量如何送货，后决定由曹某乙驾驶其所有的车载麻黄碱一起到厦门。其不清楚该麻黄碱要卖谁，买主是曹某甲联系的，其知道麻黄碱用于制造毒品。2014年1月7日6时许，曹某乙驾驶其所有的闽F×××××轿车载所购买麻黄碱三人一起从其家出发前往厦门，约10时许，车辆从沈海高速公路海沧出口出高速公路，继续往厦门前行，途中被公安查获。
13、被告人曹某乙对起诉书指控的事实予以供认，供称2014年1月6日，曹某甲打电话与其联系，说厦门有人要买15千克麻黄碱，要其参与，并说会分钱给他，其同意。当天，其与曹某甲到兰某甲家里商量如何运麻黄碱，后决定由其驾驶兰某甲的小轿车载麻黄碱，三人一起到厦门。麻黄碱由兰某甲负责购买，曹某甲负责联系销售，其只知道麻黄碱是用于制造毒品。2014年1月7日6时许，其驾驶兰某甲所有的闽F×××××轿车载麻黄碱，三人一起从兰某甲家出发前往厦门，约10时许，车辆从沈海高速公路海沧出口继续往厦门前行，途中被公安查获。
关于被告人兰某甲的辩护人提出本案黄麻碱数量的认定问题。经查，根据《最高人民法院、最高人民检察、公安部关于办理走私、非法买卖麻黄碱类复方制剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，制毒物品数量的认定应当以涉案的麻黄碱类复方制剂中麻黄碱类物质的含量作为涉案制毒物品的数量。而该意见所称麻黄碱类复方制剂是指含有《易制毒化学品管理条例》品种目录所列的麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）及其盐类，或者麻黄浸膏、麻黄浸膏粉等麻黄碱类物质的药品复方制剂。因此，本案涉案黄麻碱数量应认定为10.146千克（14.965千克×67.8%）。该辩护意见成立，予以采纳。
关于被告人兰某甲的辩护人提出本案是犯罪未遂的问题。经查，根据刑法第三百五十条的规定，违反法律规定买和卖制毒物品的行为均构成本罪，本案中兰某甲伙同他人为出售麻黄碱牟利而购得14.965千克麻黄碱类物质，其行为符合非法买卖制毒物品罪的犯罪构成，属犯罪既遂；兰某甲伙同他人在运载麻黄碱到厦门出售的途中被查获，不影响三被告人构成本罪，但本案的麻黄碱未流入社会，可作为量刑情节酌情予以考虑。该辩护意见不能成立，不予采纳。
关于被告人兰某甲的辩护人提出被告人兰某甲系从犯的问题。经查，被告人曹某甲得到有人欲购买麻黄碱的信息后，遂让兰某甲打听购买麻黄碱的途径，并由兰某甲向他人购得14.965千克麻黄碱类物质，后又共谋出售购得的麻黄碱牟利，并由兰某甲提供运输工具。虽本案犯意非兰某甲提起，但兰某甲在本案中积极参与，在共同犯罪中起主要作用，是主犯。该辩护意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人曹某甲、兰某甲、曹某乙以出卖麻黄碱牟利为目的，违反法律规定买卖麻黄碱，三被告人的行为均已构成非法买卖制毒物品罪。公诉机关指控的罪名成立。曹某甲、兰某甲在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；曹某乙在共同犯罪中起次要作用是从犯，应当从轻处罚。曹某甲、兰某甲、曹某乙归案后均能如实供述自己犯罪事实，可以从轻处罚。被告人兰某甲的辩护人建议对兰某甲从轻处罚的辩护意见，可以采纳。基于兰某甲的犯罪情节及在共同犯罪中所起的作用，辩护人建议对兰某甲适用缓刑的辩护意见，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第四条第一款第（一）项的规定，判决如下：
一、被告人曹某甲犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2015年4月6日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人兰某甲犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2015年4月6日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
三、被告人曹某乙犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月7日起至2015年1月6日止；罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
四、扣押在案的14.965千克麻黄碱类物质和作案工具起亚牌闽FBX6**号小型轿车一辆予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 黄清江
代理审判员 王碧祥
人民陪审员 郭跃春
二〇一四年十一月六日
书 记 员 蔡志伟
附相关法律、司法解释规定
《中华人民共和国刑法》
第三百五十条违反国家规定，非法运输、携带醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配剂进出境的，或者违反国家规定，在境内非法买卖上述物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；数量大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
明知他人制造毒品而为其提供前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第四条违反国家规定，非法运输、携带进出境或在境内非法买卖醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料或者配剂达到下列数量标准的，依照刑法第三百五十条第一款的规定定罪处罚：
（一）麻黄碱、伪麻黄碱及其盐类和单方制剂五千克以上不满五十千克；麻黄浸膏、麻黄浸膏粉一百千克以上不满一千千克；
（二）醋酸酐、三氯甲烷二百千克以上不满二千千克；
（三）乙醚四百千克以上不满三千千克；
（四）上述原料或者配剂以外其他相当数量的用于制造毒品的原料或者配剂。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发关于办理走私、非法买卖麻黄碱类复方制剂等刑事案件适用法律若干问题的意见》
六、关于制毒物品数量的认定
实施本意见规定的行为，以走私制毒物品罪、非法买卖制毒物品罪定罪处罚的，应当以涉案麻黄碱类复方制剂中麻黄碱类物质的含量作为涉案制毒物品的数量。
实施本意见规定的行为，以制造毒品罪定罪处罚的，应当将涉案麻黄碱类复方制剂所含的麻黄碱类物质可以制成的毒品数量作为量刑情节考虑。
多次实施本意见规定的行为未经处理的，涉案制毒物品的数量累计计算。
八、关于麻黄碱类复方制剂的范围
本意见所称麻黄碱类复方制剂是指含有《易制毒化学品管理条例》（国务院令第445号）品种目录所列的麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）及其盐类，或者麻黄浸膏、麻黄浸膏粉等麻黄碱类物质的药品复方制剂。