山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏民三终字第177号
上诉人（原审被告）：丁某。
委托代理人：丁某甲。
被上诉人（原审原告）：闫某。
委托代理人：尹付聚，东明创维法律服务所法律工作者。
上诉人丁某因与被上诉人闫某离婚纠纷一案，不服山东省东明县人民法院（2015）东民初字第358号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告闫某起诉称：原告与被告经人介绍相识结婚。原、被告婚前缺乏了解，婚后性格不合。去年被告毒打原告，将原告的耳朵打伤。原告报警后，民警要把被告带走，原告向民警求情，民警才未深究。但民警一走，被告对原告打的更凶，将原告头面部、腹部多处打伤。因被告对原告实施家庭暴力，家人多次对被告进行批评、劝说，被告也几次向原告下跪认错，但被告并未悔改。原告去年曾起诉要求与被告离婚，被法院判决不准离婚后，原、被告间的矛盾没有得到缓解，至今未在一起生活，也没有任何来往。原、被告的夫妻感情已破裂，故再次起诉要求与被告离婚；一双儿女均由原告抚养，被告负担抚养费用；婚前财产各归各有，婚后财产依法分割。
原审被告丁某辩称：原告诉状中陈述的被告殴打原告不是事实。自原告过门后，被告一家对其关怀备至，什么都依着被告。被告打工挣的钱全部交与原告，家中的钱财由原告掌管。两个孩子都是由被告父母照看，被告对原告百依百顺，双方感情没有破裂，被告不同意与原告离婚。现在被告已做了绝育手术，孩子也都由被告父母照料，原告不管不问。如果判决离婚，被告要求抚养一双儿女，原告负担抚养费用。原告2014年离开被告家时拿走10000元的存折，被告打工受伤所得的赔偿金7000元也被原告拿走，卖粮款也在原告手中，被告多年打工所得都交给了原告。如果离婚，上述问题要求法庭落实并正确处理。
原审法院经审理查明：原告闫某与被告丁某经人介绍相识，于2008年8月10日（农历）共同生活，××××年××月××日补办了结婚登记手续。婚后原、被告生育一子一女，儿子丁某乙2009年7月24日出生；女儿丁某丙2012年4月20日出生，一双儿女现均随被告生活。原告曾于2014年起诉要求与被告离婚，被告丁某未出庭答辩，法院判决不准离婚后，原、被告一直分居至今。庭审中，原告认可夫妻共同财产10000元在其手中。被告不认可原告陈述的原告婚前财产及10000元以外的婚后共同财产。就此，原、被告双方未提供证据证明。被告为证明原告手中有存款，提供以原告姓名为户名的邮政储蓄银行存折一份、邮政储蓄银行个人账户申请书两份、邮政储蓄银行利息清单两份。原告质证说，存折是在外打工所办，账户早已无钱，其余的账户也都没有钱。故从被告提供的证据不能显示是否有存款的事实，故对此组证据不予采信。庭审中调解阶段，原告意见为要求离婚，子女抚养及财产可以与被告协商。被告意见为如果离婚，坚决要求抚养两个子女。
另查明，2014年度山东省农村居民人均纯收入为11882元。
原审法院认为：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款规定，人民法院审理离婚案件应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。原告曾于2014年提起离婚诉讼。法院判决不准离婚后，原告拒绝被告的和好要求持续至今。现原告又一次以提起离婚，原、被告仍未化解双方间的矛盾。可见原、被告间夫妻感情确已破裂，原告要求与被告离婚的请求应予以支持。离婚后，原、被告婚生一子丁某乙随被告丁某共同生活，婚生一女丁某丙随原告闫某共同生活为宜。原、被告应分担不直接抚养子女必要的生活费和教育费，分担费用的多少和期限的长短，因双方协议不成，由法院根据子女的实际需要、原、被告的负担能力和当地的实际生活水平确定。因原、被告双方均未提供对方是否有固定收入的证明，故应依据法庭辩论终结时上一年度山东省农村居民人均纯收入为标准计算子女抚育费，每年按2014年度山东省农村居民人均纯收入的25%计算子女抚育费。原告闫某应当自2015年8月至2028年7月共计143月，给付被告丁某子女抚育费11882×25%÷12×143=35398.46元。被告丁某应当自2015年8月至2030年4月共计176个月，给付原告闫某子女抚育费11882×25%÷12×176=43567.33元。原、被告婚后共同财产10000元依法平均分割，由原告闫某给付被告丁某5000元。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款第（五）项、第三十六条、第三十七条第一款、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、的规定，判决：一、准许原告闫某与被告丁某离婚；二、原、被告离婚后，原、被告婚生一子丁某乙随被告丁某共同生活，原告闫某给付被告丁某子女抚育费人民币35398.46元；婚生一女丁某丙随原告闫某共同生活，被告丁某给付原告闫某子女抚育费人民币43567.33元；三、原告闫某给付被告丁某共同财产分割款人民币5000元。上述二、三项所列金钱给付内容，于本判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费300元，由原告闫某负担150元，被告丁某负担150元。
上诉人丁某不服上述判决，上诉称：上诉人与被上诉人婚后生子女，原审法院判决女儿随上诉人生活没有事实依据。因为上诉人已经做了绝育手术，丧失生育能力，被上诉人到哪里都能生儿育女。女儿丁某丙的超生费均是上诉人父母支付，被上诉人没有出资。现在一双儿女应判均随上诉人生活，为不改变孩子的生活环境，有利于其健康成长，应判由上诉人抚养，被上诉人承担抚养费。上诉人婚前出资购买的大阳摩托车一辆在被上诉人处，另有被子两床、床单四床、毛毯三床均在被上诉人处，应予返还。被上诉人拿走的1万元和其名下在邮政储蓄银行的存款3万元均是家庭共同财产，原审判决被上诉人返还5000元和对3万元不予处理均错误。上诉人受伤获赔的7000元由被上诉人拿走，家里责任田的收入均被被上诉人拿走，应作为家庭共同财产分割。
被上诉人闫某答辩称：被答辩人虽做了绝育手续，但原审判决婚生男孩随其生活，为其传宗接代；双方自结婚以来与被答辩人父母共同生活，经济由其父母掌握，答辩人没有一分钱，其父母为女儿交纳超生费理所当然。答辩人离开被答辩人家时带着两个孩子，是被答辩人及其父母把孩子骗走，原审判决两人各抚养一个孩子合理、合法。认可被答辩人的大阳摩托车在答辩人处，同意返还。但是被答辩人所称其他财产没有。答辩人认可带走1万元，是被答辩人提交的储蓄银行利息清单显示的2014年4月的1万元。但是没有所谓的三万元，只是答辩人写了申请书，并未实际存款，之前存款早已取出用于家庭生活。被答辩人所述的打工受伤获赔7000元被答辩人拿走不存在。答辩人到被答辩人家生活四年没有土地，且给地后的收入都在被答辩人家。
二审审理过程中，被上诉人认可其带走的1万元系家庭共同财产，愿意依法分割，且该1万元系2013年所存，2014年4月取出后又存入银行。双方当事人认可婚后未与上诉人父母分家。上诉人认可自2014年即外出打工，孩子随上诉人父母生活。
二审审理查明的其他事实同一审审理查明的事实一致。
本院认为：上诉人丁某与被上诉人闫某婚后育有一双儿女，上诉人对其主张的两个孩子一直在其处生活及被上诉人主张的双方分居后孩子随其生活后被上诉人带走均未提供证据予以证实。婚生子女现虽均在上诉人处生活，但毕竟二人育有两个孩子，以各自抚育一个为宜。一审判决婚生子随上诉人生活、婚生女随被上诉人生活且互相支付不直接抚养子女的抚养费并无不当，上诉人要求改判两个孩子均随其生活的主张，依法不予支持。
被上诉人认可其处有上诉人婚前个人财产大阳摩托车一辆，并同意返还，依法应予准许。上诉人所主张的棉被、床单、毛毯等一审中并未提出请求，二审中被上诉人不同意调解，且不同意二审直接审理，本院依法不予审理，上诉人可另案主张权利。上诉人就其主张被上诉人带走其打工受伤获赔的7000元没有提供证据予以证实，本案不予支持。
双方当事人认可二人婚后未与上诉人父母分家，被上诉人处的1万元系家庭共同财产，但本案系离婚纠纷，该家庭共同财产的分割涉及案外人权益，本案不宜直接处理，原审判决认定该1万元系上诉人与被上诉人夫妻共同财产并判决被上诉人支付上诉人5000元不当，依法应予撤销。当事人可待分家析产后另行主张权利。上诉人主张的存款、粮食等其他财产亦应在分家析产后另案主张权利。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持山东省东明县人民法院（2015）东民初字第358号民事判决第一项、第二项履行时间及诉讼费用负担部分；
二、撤销山东省东明县人民法院（2015）东民初字第358号民事判决第三项；
三、被上诉人闫某于本判决生效后十日内返还上诉人丁某的个人财产大阳摩托车一辆。
二审案件受理费300元，由上诉人丁某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏兆胜
代理审判员 梁春丽
代理审判员 王华栋
二〇一五年十一月二十六日
书 记 员 刘福营