新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）乌中刑二终字第39号
原公诉机关乌鲁木齐市米东区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄×，男，1965年1月17日出生于浙江省金华市，汉族，大专文化程度，浙江省核工业金华建设工程公司员工，住浙江省金华市城区。2014年12月5日因本案被刑事拘留，2015年1月5日被逮捕，现羁押于乌鲁木齐市第四看守所。
辩护人蒲××，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。
辩护人马×，新疆施安律师事务所律师。
乌鲁木齐市米东区人民法院审理的乌鲁木齐市米东区人民检察院指控原审被告人黄×犯合同诈骗罪一案，于2015年8月7日作出（2015）米东刑初字第198号刑事判决。宣判后，被告人黄×不服提出上诉。本院依法组成合议庭，于2015年10月14日公开开庭进行了审理。乌鲁木齐市人民检察院指派代理检察员高利兴出庭履行职务。上诉人黄×及其辩护人蒲××、马×均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2013年下半年，被告人黄×认识了卢××，得知被害人卢××想要承包新疆甘电投辰旭能源有限公司米泉沙沟煤矿经营，但缺少承包资质。被告人黄×隐瞒其在核工业金华建设工程公司真实身份，冒充核工业金华建设工程公司新疆片区负责人，骗取卢××的信任，私刻了核工业金华建设工程公司的公章和该公司法定代表人翁×的私章，在自己持有的该公司营业执照、安全生产许可证、组织机构代码证、税务登记证的复印件上加了伪造的公司公章，并交给卢××供其承包米泉沙沟煤矿时使用。2014年3月22日被告人黄×冒用核工业金华建设工程公司的名义与卢××签订了《煤矿托管挂靠协议》，约定：核工业金华建设工程公司委托卢××托管米泉沙沟煤矿3年，每年交纳项目管理费120万元。2014年3月21日被告人黄×伪造了核工业金华建设工程公司“法定代表人授权委托书”，授权委托卢××为该公司代理人，以公司名义签署了新疆甘电投辰旭能源有限公司米泉沙沟煤矿托管项目合同，同年3月24日卢××用被告人黄×事先已盖了伪造公章及法定代表人翁×私章的合同与新疆甘电投辰旭能源有限公司签订了《米泉沙沟煤矿托管合同》，同年4月14日骗取被害人卢××现金20万元，此款卢××通过投资合伙人虞××支付给被告人黄×。
2014年12月5日被告人黄×主动到乌鲁木齐市公安局米东区分局投案，12月24日退交赃款20万元。
原判认为，被告人黄×以非法占有为目的，以伪造公司印章和法定代表人私章的作案手段，冒用核工业金华建设工程公司名义签订新疆甘电投辰旭能源有限公司米泉沙沟煤矿托管项目合同，以托管形式骗取被害人卢××管理费20万元，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控成立，应予以支持。《中华人民共和国刑法》第二百二十四条规定“有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产：（一）以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的；（二）以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的；（三）没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的；（四）收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的；（五）以其他方法骗取对方当事人财物的”。被告人黄×有自首情节，并积极退赃，认罪态度较好，有一定悔罪表现，量刑时可依法从轻处罚。被告人黄×未经企业授权，冒用企业名义对外签订合同，取得了新疆甘电投辰旭能源有限公司米泉沙沟煤矿经营权，从中骗取了被害人卢××现金20万元，给企业和他人带来了巨大经济损失，既侵害了国家对经济合同的管理秩序，又侵害了公私财产所有权，符合合同诈骗罪构成要件，被告人黄×犯合同诈骗罪罪名成立。辩护人辩称被告人黄×虽然签订了承包合同，但没有欺骗被害人，没有给被害人造成经济损失，辩解理由不能成立，不予采纳。遂判决：被告人黄×犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元。
宣判后，原审被告人黄×提出上诉称，我是以私刻公章罪而被逮捕的，但法院最后以合同诈骗罪进行判决。我主动投案，而且积极退赔，我认为一审判决量刑过重。其辩护人提出，1.上诉人黄×是以私刻公章方式达到为卢××获取煤矿经营权的目的，其并没有诈骗卢××财物的故意。2.卢××通过挂靠协议及承包合同，而取得了煤矿经营权。无论印章是否真实，卢××都必须支付20万元的管理费。从客观上，合同当事人卢××的财物并没有收到损失。故上诉人卢××不应构成合同诈骗罪，而应当构成私刻公章罪。3.上诉人黄×有自首情节，系初犯，认罪态度好，全部退还了20万元案款。故请求依法对其适用缓刑。
乌鲁木齐市人民检察院认为，原审法院定罪准确，认定事实清楚，量刑适当，建议维持原判。
经本院审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
认定上述事实的证据有：
1.证人虞××的报案材料及证言证实，卢××找到黄×后，黄×谎称自己可以代表核工业金华建设工程公司与新疆甘电投辰旭能源公司签订《米泉沙沟煤矿托管合同》，对该矿进行经营管理。之后再将煤矿对外发包于卢××，并代表核工业金华建设工程公司和卢××签订《煤矿托管挂靠协议》，其信以为真，才向米泉沙沟煤矿进行投资。后黄×伪造核工业金华建设工程公司及法人翁×的印章，虚构得到该公司授权签订合同的事实，与卢××签订了《煤矿托管挂靠协议》。其与卢××以为资质问题得到解决，便按照协议约定向黄×支付了第一期的管理费20万元。当时其让马瑛用转账的方式给黄×妻子裘桂萍汇款了20万元。
2.核工业金华建设工程公司报案材料证实，黄×系核工业金华建设工程公司的职工，其受单位委托，赴新疆喀什处理公司“曙光国际”房建项目有关民工工资等事宜。在疆期间，黄×结实了卢××，卢××要求黄×提供一个有相应资质的企业，以便承包新疆甘电投辰旭能源有限公司米泉沙沟煤矿项目。黄×将其留存的核工业金华建设工程公司的营业执照复印件和已过审核期限的安全许可证复印件交给卢××。因复印件上需加盖单位公章，黄×知道公司没有煤矿安全许可证及不具备进疆承包煤矿采掘生产的有关规定，瞒着公司在乌鲁木齐市私刻了“核工业金华建设工程公司”的公章和公司法定代表人“翁×”的私章各一枚。2014年3月22，黄×用两枚伪造的印章与卢××签订了一份《煤矿托管挂靠协议》，2014年3月24日又与新疆甘电投辰旭能源有限公司签订了一份《米泉沙沟煤矿托管协议》。2014年10月24日，米泉沙沟煤矿因采矿区冒顶塌方，造成16人死亡、伤11人的重大事故。2014年11月1日，黄×向浙江省核工业269大队纪委如实供述了其伪造印章的事实，并于当日下午向浙江省金华市江南分局江南派出所投案自首。
3.证人刘××的证言证实，其单位职工黄×伪造了该单位“核工业金华建设工程公司”和法定代表人“翁×”的印章，然后黄×先是用这两枚印章以核工业金华建设工程公司名义与卢××签订了煤矿托管挂靠协议。之后，又用这两枚印章以核工业金华建设工程公司的名义在卢××与新疆甘电投辰旭能源有限公司签订的米泉沙沟煤矿托管合同上盖了章。2014年10月24日，米泉沙沟煤矿发生了事故，造成16人遇难。黄×因思想压力很大，在10月31日晚回到金华市后给单位写了一份检讨书，并在11月1日向单位报告此事。随后，单位带着黄×到派出所投案自首了。在黄×向单位汇报之前，核工业金华建设工程公司一直不知道此事。
4.证人卢××的证言证实，根据甘电投的要求，必须要一个有资质的国有企业才能签署合同。之后，其通过老乡卢成建认识了黄×，黄×给其说是核工业金华建设工程公司的人，在新疆乌鲁木齐市有办事处，负责新疆这边的工作，并给其提供了一些核工业金华建设工程公司矿建的资料。其于是跟黄×谈挂靠在核工业金华建设工程公司的事情，并约定每年给黄×40万元的挂靠管理费，虞××已经给黄×了20万元的挂靠管理费。2014年3月24日，其与新疆甘电投辰旭能源有限公司签订了托管合同，核工业金华建设工程公司的公章及法人的印章是黄×盖好后交给其的，但其与虞××并不知道黄×所盖印章系伪造。
5.证人王××的证言证实，2014年3月24日，其与核工业金华建设工程公司签订合同时，黄×自己介绍是核工业金华建设工程公司驻新疆办事处的副总，合同是与卢××签订的，他有核工业金华建设工程公司法定代表人的授权委托书。事故发生后，公司与黄×取得联系，开始黄×答应先付500万元，但后来就联系不到黄×了。
6.上诉人黄×的供述证实，2013年下半年，卢××给其说想承包米泉沙沟煤矿，让其帮忙找一个有相应资质的挂靠企业。其将一套核工业金华建设工程公司的营业执照等相关资质复印件交给卢××，卢××说要将资料交给新疆甘电投辰旭能源有限公司审核确认。过了几天，卢××说核工业金华建设工程公司的资质是符合条件的，但说复印件需要加盖公章才有效，否则承包不了煤矿。因为其手上没有公章，于是就找人私刻了一个“核工业金华建设工程公司”的假公章和一个“翁×”的假公司法人印章，在那些复印件上盖了章交给了卢××。2014年3月22日，其与卢××签订“煤矿托管挂靠协议”的时候，用两枚假印章在协议书上盖了印章。2014年3月24日，卢××和新疆甘电投辰旭能源有限公司签订一份米泉沙沟煤矿托管合同，卢××拿着两枚假印章在合同上盖了章。其没有给卢××讲过两枚印章是其私刻的事情，核工业金华建设工程公司也不知道其私刻印章及签订合同的事情。其还伪造了一份“法定代表人授权委托书”，内容是法定代表人翁×授委托卢××以核工业金华建设工程公司的名义签署沙沟煤矿托管合同。20万元的管理费是虞××给其妻子裘桂萍农业银行卡中打入的，大概过了十天左右，其给卢××打了一张20万元的收据，20万元管理费已被其花掉。
7.文件检验鉴定书证实，米泉沙沟煤矿托管合同落款乙方法定代表人处加盖的“核工业金华建设公司公司”公章印文与“核工业金华建设工程公司”样章印文不是同一印章所盖印，为私刻印章所盖印；“翁×”私章印文与“翁×”私章样章印文不是同一印章所盖印，为私刻印章所盖印。
8.营业执照、组织机构代码证、税务登记证、米泉沙沟煤矿托管合同、核工业金华建设工程公司委托书、法定代表人授权委托书、承包协议证实卢××与新疆甘电投辰旭能源有限责任公司、黄×签订相关合同情况。
9.收据、农业银行查询单、情况说明证实，2014年4月14日，虞××委托马瑛向黄×妻子裘桂萍农业银行卡中存入20万元。2014年5月20日，黄×以核工业金华建设工程公司驻新疆（乌鲁木齐）办事处的名义向卢××出具了一份20万管理费收据。
10.新疆东方金盛工贸公司米泉沙沟煤矿（新疆甘电投辰旭能源有限公司）“10.24”重大事故基本情况证实，2014年10月24日22时51分左右，东方金盛工贸公司米泉沙沟煤矿＋615m45#煤层东翼综放工作面发生一起事故，事故造成16人遇难，11人受伤。
11.到案经过证实，2014年11月1日，黄×向浙江核工业269大队纪委供述了其伪造核工业金华建设工程公司的公章和伪造该公司法人翁×的私章事实，并于当日到浙江省金华市江南分局江南派出所投案自首。2014年12月5日，黄×在核工业金华建设工程公司周建华的陪同下投案自首，到案后其如实交代了犯罪事实。
12.常住人口信息表证实，上诉人黄×出生于1965年1月17日，犯罪时已达到刑事责任年龄。
13.收取案款通知单证实，2015年6月29日，上诉人黄×入账案款20万元。
上述证据经原审庭审举证、质证，取证程序合法，内容真实有效，证据间相互印证，足以认定上诉人黄×实施合同诈骗的事实，本院予以确认。
本院认为，上诉人黄×及其辩护人提出本案不构成合同诈骗罪，应构成伪造印章罪。经查，上诉人黄×作为核工业金华建设工程公司的一名普通职工，在该公司及卢××、虞××均不知情的情况下，伪造核工业金华建设工程公司及法定代表人“翁×”的印章，并向卢××及虞××谎称其是核工业金华建设工程公司在新疆地区负责人，以公司名义与卢××签订了“煤矿托管挂靠协议”。之后，其又伪造了核工业建设工程公司授权委托书，使卢××与新疆甘电投辰旭能源有限公司签订一份米泉沙沟煤矿托管合同。在卢××及虞××误认为所签两份合同均有效的情况下，由虞××向上诉人黄×支付了20万元挂靠管理费，后该款被上诉人黄×全部挥霍。通过以上事实可以看出，上诉人黄×以非法占有为目的，通过伪造核工业金华建设公司公司及法定代表人印章的形式，骗取卢××及虞××的信任而签订了相关合同，致使虞××向上诉人黄×支付了20万元挂靠管理费，且上诉人黄×将20万元挂靠管理费私自占有，并予以全部挥霍。其行为符合合同诈骗罪的构成要件。上诉人黄×及其辩护人提出不构成合同诈骗罪，应构成伪造印章罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。上诉人黄×的违法所得应当依法退赔、发还被害人。原审法院在量刑时已考虑上诉人黄×系自首、退赔经济损失等犯罪情节，在对上诉人黄×量刑时已在法定刑期内予以从轻处罚，且上诉人黄×的行为给有关企业及个人带来了巨大经济损失，不符合适用缓刑的条件，故原审法院量刑并无不当，上诉人黄×及其辩护人提出原审法院对其量刑过重，并应适用缓刑的上诉请求，本院不予支持。原判定罪量刑适当，审判程序合法。检察员提出驳回上诉，维持原判的出庭意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘玉涛
审 判 员 陈 卫
代理审判员 周晓栋
二〇一五年十一月六日
书 记 员 杨德力