?SHAPE*MERGEFORMAT??浙江省云和县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙1125民初607号原告：黄锦然，男，1971年8月20日出生，汉族，住浙江省丽水市莲都区。委托代理人：郑峰，浙江博翔律师事务所律师。委托代理人：潜玉林，浙江博翔律师事务所律师。被告：浙江新纪元爆破工程有限公司，机构代码：913310217450962970，住所地浙江省玉环县玉城街道城中路55号-3-201室。法定代表人：王式卯，执行董事。委托代理人：陈险峰，浙江耀杰律师事务所律师。委托代理人：林法根，男，1949年7月4日出生，汉族，住浙江省玉环县，系被告财务负责人。被告：云和县工业园区投资开发有限公司，机构代码91331125704765132Q，住所地浙江省云和县凤凰山街道中山西路12号。法定代表人：叶萌，董事长。原告黄锦然与被告浙江新纪元爆破工程有限公司、云和县工业园区投资开发有限公司建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年6月22日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2017年8月29日依法公开开庭审理，在审理过程中，原告申请撤回对被告云和县工业园区投资开发有限公司的起诉，本院依法予以准许。原告黄锦然的委托代理人郑峰、潜玉林和被告浙江新纪元爆破工程有限公司的委托代理人林法根、陈险峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄锦然起诉称，2014年9月5日，原告与被告浙江新纪元爆破工程有限公司签订《工程施工分包合同》，合同约定：被告浙江新纪元爆破工程有限公司将其在被告云和县工业园区投资开发有限公司中标的云和县低丘缓坡杨柳河利用区块三期土方平整项目I标边坡及排水沟工程分包给原告施工。合同签订后原告即进场施工，2015年11月30日，被告云和县工业园区投资开发有限公司与浙江求是工程咨询监理有限公司对已完成工程量进行审核，确定工程款为2061751元。结算后，原告继续进行施工。一个月后，因被告浙江新纪元爆破工程有限公司与被告云和县工业园区投资开发有限公司之间产生纠纷，导致原告被迫停工。此后，原告多次向两被告询问复工时间，均未得到明确答复。截止起诉之日，原告已停工近18个月，在此期间造成原告设备租赁费用、工棚租赁费用、看棚人工费用等经济损失共计260640元。同时截止起诉之日，被告浙江新纪元爆破工程有限公司仅就已审核工程量向原告支付了525000元工程款，2015年11月30日后的工程量并未审核结算。从目前情况看，已不存在继续施工的可能，合同目的已无法实现。为此，原告向本院起诉，请求判令：1、解除原、被告之间的《工程施工分包合同》；2、被告浙江新纪元爆破工程有限公司支付原告工程款1227488元；3、被告浙江新纪元爆破工程有限公司支付原告上述工程款的逾期利息（该利息以1227488元为基数，按照银行同期贷款利率年利率4.75％从2015年12月23日计算至实际支付日止）；4、被告浙江新纪元爆破工程有限公司赔偿原告停工期间的经济损失260640元；5、被告浙江新纪元爆破工程有限公司返还合同订金40000元；6、本案诉讼费由被告承担。在庭审中，原告将其第二项诉讼请求变更为要求被告浙江新纪元爆破工程有限公司支付原告工程款702488元。被告浙江新纪元爆破工程有限公司答辩称：一、被告已按《工程施工分包合同》约定，全面履行付款义务，原告的诉请与事实不符，应予以驳回。二、原、被告签订《工程施工分包合同》时，原告作为承包人，并未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级，应认定为无效合同。三、关于原告的其他诉请：1、逾期利息问题。被告已按合同约定全部履行付款义务，不存在欠款事实，故原告请求支付逾期利息的请求不成立。2、停工期间的经济损失问题。原、被告双方签订的《工程施工分包合同》属无效合同，无效合同自始无效，其处理原则应为返还财产，恢复原状，因此不具有赔偿停工期间经济损失的法律依据。3、关于合同订金问题。根据收条反映，收款人是胡文坚，收款时间发生在答辩人与原告签订合同的一年前，当时答辩人并无授权胡文坚收取订金，因此，原告应当向胡文坚要求返还，不应由答辩人来承担。同时，根据合同约定，我们认为该笔40000元应当属履约保证金，应按合同约定在工程完工验收合格后一个月内退还，现在工程尚未完工验收，所以退还条件也为成就，因此，也应当予以驳回。原告为证明其诉讼主张，在举证期限内向法院提交的证明材料有：1、原、被告身份信息各一份，待证原、被告的诉讼主体资格；2、《工程施工分包合同》原件一份，待证被告将案涉工程分包给原告实际施工的事实；3、《施工承发包合同》复印件一份，待证案涉工程由云和县工业园区投资开发有限公司发包给被告浙江新纪元爆破工程有限公司施工的事实；4、《工程款支付月报表》复印件一份，待证原告实际施工的工程量的事实；5、委托授权书原件、浙江省农村合作金融机构分户明细对账单原件、跨行收报专用凭证复印件、网上银行转账凭证复印件、领款凭证复印件各一份，税收缴款书复印件两份，待证案涉工程款的发放及缴税情况的事实；6、现场照片复印件两张，停工期间经济损失清单一份，待证原告停工期间经济损失的事实；7、《收条》原件一张，待证原告向被告交付定金40000元的事实。经庭审质证，被告浙江新纪元爆破工程有限公司对原告提供的证据1-5均没有异议；对证据6中的停工经济损失清单有异议，被告认为该损失清单系原告自己写的，不予认可；对证据7的《收条》有异议，被告并未收到该笔款项，也没有入公司的账，这个《收条》是胡文坚与原告之间的事情，因此也不予认可。被告浙江新纪元爆破工程有限公司为证明其诉讼主张，向本院提交的证据有：1、《施工承发包合同》一份，待证被告浙江新纪元爆破工程有限公司与被告云和县工业园区投资开发有限公司签订施工合同的事实；2、银行收款通知两份，待证被告浙江新纪元爆破工程有限公司收到被告云和县工业园区投资开发有限公司工程款共计140万元的事实；3、建筑业统一发票两份，待证被告浙江新纪元爆破工程有限公司开具发票的事实；4、网上银行转账凭证两份，待证被告浙江新纪元爆破工程有限公司支付原告两笔工程款的事实；5、领款凭证两份，待证原告收到上述两笔工程款的事实；6、银行业务委托书回执一份，待证被告浙江新纪元爆破工程有限公司支付被告云和县工业园区投资开发有限公司履约保证金的事实；7、资金往来结算票据一份，待证云和县工业园区投资开发有限公司收到被告履约保证金的事实。经庭审质证，原告黄锦然对被告浙江新纪元爆破工程有限公司提交的所有证据均无异议。本院对原、被告双方提供的证据并结合双方的质证意见，综合认证如下：对原告提交的证据1-5双方均无异议，予以认定；对原告提交的证据6，系原告方自行提供，且停工损失清单上的内容没有其他证据予以佐证，本院不予认定；对原告提交的证据7，虽然被告在质证意见中不予认可，但被告在答辩中承认胡文坚收到的该笔40000元款项系履约保证金，故能证明原告欲待证的事实，本院予以认定。对被告提交的证据1-7均无异议，本院予以认定。据此，根据上述给予采纳的证据以及当事人的庭审陈述，本院认定的事实如下：2014年9月5日，原告黄锦然与被告浙江新纪元爆破工程有限公司签订《工程施工分包合同》，合同约定被告浙江新纪元爆破工程有限公司将其在被告云和县工业园区投资开发有限公司中标的云和县低丘缓坡杨柳河利用区块三期土方平整项目（I标段）其中的边坡及排水沟工程分包给原告施工。合同签订后，原告履行了施工义务。2015年11月30日，被告云和县工业园区投资开发有限公司与浙江求是工程咨询监理有限公司对已完成工程量进行审核，确定原告应得工程款为2061751元。此后，被告浙江新纪元爆破工程有限公司就已审核工程量共向原告支付了1050000元工程款，根据分包合同上工程单价为结算单价下浮15％后为分包给原告的单价的约定，被告尚欠原告工程款702488元。另认定，原告在对上述工程进行施工时，未取得地质灾害治理工程乙级及以上资质。案涉工程土方平整项目（I标段）未竣工验收，目前处于长期停工状态。本院认为，本案原告未取得地质灾害治理工程乙级及以上资质，而与被告签订工程施工分包合同,应认定为无效合同，无效合同只能依法予以确认，无需请求解除。合同虽然无效，但承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。原告依合同实际履行了施工义务，其申报完成的工程价款为2061751元，经业主、监理单位以及被告共同审核，双方对此均不持异议，被告应根据工程实际施工量的结算来支付工程款。原告根据分包合同约定在结算单价下浮15%，主张被告支付剩余工程款702488元，本院予以支持。对被告以案涉总工程未竣工验收，拒不支付工程款的抗辩意见，本院认为原告所分包的边坡及排水沟工程作为被告总承包工程的一部分，实际已交付被告，被告所承包的案涉总承包工程现长期处于停工状态，与原告所分包的工程项目并无关联，被告不能以此作为拒付工程款的理由。对于原告要求支付逾期利息的诉请，因双方并未作任何约定，本院不予支持。对于原告要求赔偿停工期间经济损失的诉请，因证据不足，本院不予支持。对于原告要求返还合同定金40000元的诉请，双方在庭审中均认可该笔款项系履约保证金，由于该工程目前尚未完全竣工验收，返还合同定金的条件未成就，本院对此暂不做审理，原告可在日后另行主张。综上，对原告诉讼请求的合理部分，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条之规定，判决如下：一、被告浙江新纪元爆破工程有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告黄锦然工程款702488元。二、驳回原告黄锦然本案其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费19285元，由原告黄锦然负担8460元，由被告浙江新纪元爆破工程有限公司负担10825元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。审 判 长  杨飞挺人民陪审员  刘少云人民陪审员  梁 力二〇一七年九月二十九日代书 记员  叶雨露?附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：手段订立合同，损害国家利益。（二）恶意串通，损害国、集体或者第三人利益。（三）以合法形式掩盖非目的。（四）损害社会公共利益（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：工企业资质或超越资质等级的。（二）没有资质的实际施人借用有资质的建筑工程施工企业名义的。（三）建设工程必须进行（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金