阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤17刑终96号
原公诉机关阳江市江城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈思智，男，1980年10月8日生，汉族，阳江市阳东区人，初中文化，无业，住阳江市阳东区。因本案于2016年9月15日被抓获。2016年9月16日至2016年9月29日因吸毒于被阳江市公安局江城分局行政拘留。2016年9月30日被刑事拘留，2016年11月2日被逮捕。现押于阳江市看守所。
阳江市江城区人民法院审理阳江市江城区人民检察院指控的原审被告人陈思智犯盗窃罪一案，于2017年2月10日作出（2017）粤1702刑初39号刑事判决。宣判后，上诉人陈思智不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷审查全案证据，提审原审被告人陈思智，经合议庭评议后，认为案件事实清楚，决定以不开庭方式审理。本案现已审理终结。
原审判决认定：1、2016年9月8日5时许，被告人陈思智来到市区青少年宫停车场处，盗走被害人林某1放在小车副驾驶座位上的一台苹果6S手机。经阳江市江城区物价局价格认证中心认定，被害人林某1被盗窃的苹果6S手机价值3365元。
2、2016年9月15日1时许，被告人陈思智进入阳江市区漠江路120号出租屋306房，趁被害人黎某某、张某某熟睡中，盗走被害人黎某某的一台0P**-R9手机（金色、手机串号861504038096979，手机号码187××××7449）），被害人张某某现金155元人民币、20泰铢、10元港币。经阳江市江城区物价局价格认证中心认定，被害人黎某某被盗窃的0PP0-R9手机价值2244元。
2016年9月15日22时许，被告人陈思智再次潜入阳江市江城区漠江路120号出租屋7楼通道时被黎某某等人后报警。民警当场从陈思智身上缴获手电简、螺丝刀等作案工具，随后在陈思智家中搜查出被害人黎某某被盗走的0PP0-R9手机。
后民警循线查获收购陈思智赃物的违法人员黄某1（另案处理），从黄某1处追缴回被害人林某1被盗的苹果6S手机。
另查明，被盗的苹果6S手机已发还被害人林某1、被盗的0PP0-R9手机已发还被害人黎某某。被告人陈思智因吸毒被阳江市公安局江城分局行政拘留十五日（时间自2016年9月16日至2016年10月1日止），后转为社区戒毒三年（自2016年9月16日至2019年9月15日止）。
为认定上述事实，原公诉机关向原审法庭出示了缴获的赃物等物证、被害人陈述、证人证言、被告人陈思智的供述和辩解等证据予以证实。
原审判决认为，被告人陈思智无视国家法律，盗窃他人财物数额较大，其行为已构成盗窃罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条：“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。”的规定予以处罚。公诉机关指控被告人陈思智犯盗窃罪，罪名成立。被告人当庭认罪，可酌情从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度及认罪态度等,依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条的规定，判决：一、被告人陈思智犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。二、缴获被告人陈思智的赃款发还给被害人、作案工具予以没收。
上诉人陈思智上诉提出：请求二审法院撤销原审判决，对其依法从轻改判，理由是原审法院对其量刑过重。
经审理查明：
1、2016年9月8日5时许，被告人陈思智来到市区青少年宫停车场处，盗走被害人林某1放在小车副驾驶座位上的一台苹果6S手机。经阳江市江城区物价局价格认证中心认定，被害人林某1被盗窃的苹果6S手机价值3365元。
2、2016年9月15日1时许，被告人陈思智进入阳江市区漠江路120号出租屋306房，趁被害人黎某某、张某某熟睡中，盗走被害人黎某某的一台0P**-R9手机（金色、手机串号861504038096979，手机号码187××××7449），被害人张某某现金155元人民币、20泰铢、10元港币。经阳江市江城区物价局价格认证中心认定，被害人黎某某被盗窃的0PP0-R9手机价值2244元。
2016年9月15日22时许，被告人陈思智再次潜入阳江市江城区漠江路120号出租屋7楼通道时被黎某某等人后报警。民警当场从陈思智身上缴获手电简、螺丝刀等作案工具，随后在陈思智家中搜查出被害人黎某某被盗走的0PP0-R9手机。
后民警循线查获收购陈思智赃物的违法人员黄某1（另案处理），从黄某1处追缴回被害人林某1被盗的苹果6S手机。
另查明，被盗的苹果6S手机已发还被害人林某1、被盗的0PP0-R9手机已发还被害人黎某某。被告人陈思智因吸毒被阳江市公安局江城分局行政拘留十五日（时间自2016年9月16日至2016年10月1日止），后转为社区戒毒三年（自2016年9月16日至2019年9月15日止）。
上述事实有原公诉机关提交，并经原审法院举证、质证的下列证据证实：
1、受案登记表、立案决定书：证实经被害人林某1报案，于2016年9月8日立案侦查。经被害人黎某某报案，于2016年9月15日立案侦查。
2、被害人林某1的陈述：
2016年9月8日凌晨5时许，我和朋友林某2各驾驶一辆小汽车来到阳江市江城区青少年宫停年场，停好车后，我和林某2一起在青少宫跑步。
直至2016年9月8日6时50分，我跑完步回到车上，看到驾驶座的车窗打开的，车锁也打开了，之后我发现放在副驾驶座椅子处的苹果6S手机被盗窃了。
我被盗窃的是一台苹果6S手机，颜色是土豪金，16G内存，IMEI:355688070908135，该手机是2016年4月份以4300元人民币购买的，现约值3200元人民币，手机号码：1392634****。我手机备忘录记有我的手机号码：1392634****。因我的记性不好，苹果6S手机需要注册ID的，我当时就用我的手机号码注册了ID，所以我在手机备忘录处记有手机号码及一个苹果密码。
我驾驶的小汽车车牌号码是粤Q044**。小汽车车门和车窗都没有被橇的痕迹。我的车当时已上锁的，我每次下车时，都习惯性在锁车后再拉下小汽车的手柄，确定已上锁再离开的。
3、被害人黎某某的陈述：
我是在阳江市江城区漠江路120号鸭脖子厨房打工的。2016年9月15日7时许，我发现放在阳江市江城区漠江路120号出租屋3楼306房内的手机被盗窃。
2016年9月15日凌晨2时许，我和张某某两人在阳江市江城区漠江路120号出租屋3楼306房休息，直至早上7时许，张某某起床发现地上有两块钱，接着他打开他放钱的柜子，看到现金155元人民币、泰铢20、港币10元的不见了。张某某上洗手间的时候看到房门是打开的，他的钱包丟在房门外。我爬起床检查我自己的财物，发现我睡觉前放在房间里桌子上的0PP0手机被盗了。
被盗的是一台金色0PP0牌子手机，型号R9，机身号码：861504038096979，手机号码：187××××7449。该手机是2016年7月15日以2698元人民币购买的，现约值2200元人民币。
被盗窃了现金155元人民币、泰铢20、港币10元。该房间只有我和张某某在居住，没有其他人了。除了我和张某某有306房的钥匙之外，其余的人都没有。
我和张某某当晚休息时，房门是锁了的。房门没有被撬的痕迹，但该房门的门缝太宽，用一张较硬的卡片都可以将房门打开。我睡醒时房门是打开的。
阳江市江城区漠江路120号出租屋有安装视频监控，我和张某某当时就查看了视频监控，看见一名陌生的男子故意用上身衣服遮挡面部，表情很可疑。该名男子不是在阳江市江城区漠江路120号出租屋居住的。
因我的金色0PP0牌R9型号手机被人盗窃了，我将此事告诉我老板（鸭脖子饭店），老板和我一起查看监控视频后，在视频中发现一名可疑的陌生男子，该名男子进入漠江路120号出租屋时，手拿了一袋物品，但离开时没有带走。为此，2016年9月15日晚上22时许，我老板叫我去市区漠江路120号七楼看看那名男子是否还有遗留的物品在，然后我和张某某就一起上去，在上楼梯的过程中，上到四楼楼梯口，我看到有名男子好像监控中的那名可疑的陌生男子，接着我和张某某紧跟在陌生男子的后面，该名陌生男子上到7楼时，我和张某某将该名陌生男子控制住，问他昨晚是不是进了306房，他用阳江话说，我听不清楚他在说什么，接着张某某打电话叫老板和一些同事上来把他带到阳江市江城区漠江路鸭脖子门口，之后公安民警来到现场将该名男子带回城东派出所接受调查。
制服该名陌生男子后，我看见公安民警从该名陌生男子身上缴获出一把螺丝刀，一只手电简和现金（具体多少钱不清楚）。
我向公安机关提供的视频监控，1号视频监控与4号视频监控的时间相差约10分钟。是设置时没有调好。
视频监控是鸭脖子饭店安装的，鸭脖子饭店的具体位置是阳江市江城区漠江路120号，该楼房的一、二层是经营鸭脖子饭店，三至七层是出租屋，我就是在该楼房的三楼306房居住。我是鸭脖子饭店的员工，视频监控是我从视频储存器拷贝出来的。
4、被害人张某某的陈述：
印证被害人黎某某的陈述。其被盗的财物的具体情况：一共被盗了人民币155元，还有一张泰国币20铢的，还有一张港币10元的。被盗窃的现金都放在我放钱的柜子里，人民币155元（一张100元，两张20元，一张10元，一张5元）。还有一张泰国币20株，颜色绿绿的。港币10元，是紫红色的，上面“曾志华”和“任志刚”的签名。
5、现场勘验笔录：证实分别对广东省阳江市江城区青少年官停车场、在广东省阳江市江城区漠江路120号出租屋306房进行勘验。
6、黄某1的证言：
因为我和一个叫“陈思智”的男子购买了五台手机，这几天我在新闻上看到有很多以低价格购买手机的都是被盗的物品，所以我到公安机关反映情况，我怀疑我购买的手机也是赃物。大约在两年前，“陈思智”来金门沐足城沐足时，我帮他按摩时认识的。
大约是在2016年8月份（具体日期记不清），”陈思智”，来到金门沐足城洗脚，期间我和他闲聊时说到我没有手机用，他就说他朋友有一台很好的手机要卖，我就向他购买了第一台手机。
我一共向陈思智购买了五台手机。
一台是金色的苹果6S手机（手机串码是355635070903135）、一台是白色苹果5（手机串码是990002345239345）、一台是黑色联想手机（手机串码是565951025863215）、一台是灰色的小米3（S/N:SCBM311403016625462）、还有一台黑色的手机（具体什么牌子不知道，手机后来扔了，无法提供机身串码）。
陈思智跟我说苹果5和苹果6S都是他朋友赌博输了之后，拿手机去典当的，就便宜卖给我，其余三部手机都是说他朋友不用才卖的。我以1500元人民币的价格购买了金色的苹果6S手机（手机串码是355688070908135），我以500元人民币的价格购买了白色苹果5(手机串码是990002345239345)、我以100元人民币的价格购买了黑色联想手机（手机串码是865951025868215)、我以300元人民币的价格购买了灰色的小米3(S/N:SCBM311403016625462)，黑色的手机（牌子不详）是陈思智送我用的。
购买第一台手机是因为我的手机坏了，我想购买一台便宜的手机自用，“陈思智”第一次卖了一台灰色的小米3手机给我，用了3天就坏了，我就买了第二台黑色联想手机，用了两天又坏了，“陈思智”就送了一台黑色的手机（牌子不详）给我用，这台手机也是时好时坏的，我就向陈思志购买了第四台手机白色苹果5，最后我又买了一台金色的苹果6S手机。
因为我丈夫的手机也不好用，我就贪便宜买了金色的苹果6S手机，把原来我使用的白色苹果5手机给我丈夫使用。
金色的苹果6S手机、白色苹果5手机、黑色联想手机、灰色的小米3手机我都交给公安民警了，另外那台黑色的手机（牌子不详）被我扔掉了。
记得农历八月十四或者十五那天，“陈思智”给我发了一个粉色的OPPO-R9手机的小视频，问我有没有同事要买手机的，我同事不喜欢OPPO手机，于是就没有向“陈思智”购买这台OP**手机。
7、被告人陈思智的供述与辩解：
2016年9月15日22时许，我在阳江市江城区漠江路120号鸭脖子店后面的出租屋的七楼通道里，突然有几名群众走上来，说我在这里盗窃东西，就将我制伏在地，然后那几名群众就报警，过了一会公安民警就到现场将我带回去派出所了。
2016年9月15日晚我打算过去出租屋找我朋友，但是我朋友可能搬出去了，我看见出租屋的房间没有锁门，就打算进去里面吸食冰毒。民警从我身上缴获一个黑色钱包，里面有现金人民币2170元，4元美金，还有一张10元面值的外币（具体是什么钱不知道），一把长约10厘米的螺丝刀，一把黑色长约5厘米的手电简，一张停车卡，还有一台白色的OPPO手机（手机号码是17722000782）。
螺丝刀是我用来修理摩托车的，手电筒是我在出租屋捡到的，是用来照明上楼梯的。
我多次进出阳江市江城区漠江路120号出租屋，是因为我看见出租屋大门没有上锁，想着去出租屋里吸食冰毒比较方便。没有指定那个房间，反正我是找高楼层的空房间吸毒。一个月前，我的一个朋友“平记”带我去到其的一个朋友（具体名字不清楚）在市区漠江路120号鸭脖子店后面的出租屋里吸食过毒品，当时我看到那栋出租屋有很多空房没出租。直至被抓获的当天凌晨，我经过市区漠江路120号鸭脖子店时，突然毒瘾发作，所以我就上去市区漠江路120号鸭脖子店后面的出租房找“平记”的朋友，打算进去里面吸食毒品，但后来我发现“平记”的朋友搬出去了，我发现旁边的一个房间没有锁门，我就打算进去里面吸食毒品。
公安机关向我出示5台手机、10元港币、一台相机、一个玉镯，我能辨认出它们，其中金色的苹果6S手机是我于2016年7、8月份的一天早上在市区体育馆路段的路边捡到的；第二台是金色的OPPO-R9手机是我于2016年9月15日凌晨5时左右在市区漠江路120号鸭脖子店后面一出租屋一楼大门口处捡到的。第三台银色的小米3手机是我以前（具体时间忘记了）在阳东区大令一间二手手机店以450元人民币购买的；第四台黑色的联想牌手机是我在家中的某一角落找到的废弃机（不清楚是何人放在我家中的）；第五台银白色的苹果5手机是我于2016年5或6月份的一天，我和一个道友在市区二环路一间出租屋里吸食完毒品后，那个道友说没钱取货了（指毒品），说要把其的那台白色的苹果5手机以价值300元人民币抵押给我，叫我帮其去取货。10元港币是不清楚怎样来源。相机是从我朋友“阿钱”处借来的，玉铜是从阳东区大令一间路边摊购买的。
其中的金色的苹果6S手机、小米3手机、黑色的联想牌手机和银白色的苹果5手机手机我卖给了一名女子，该女子叫“啊莲”，后来我知道她的名字叫黄某1，是金门沐足城的31号技师。OPPO-R9手机、10元港币、相机和玉镯在我家中。
从市区漠江路120号鸭脖子店后面的出租楼1楼监控视频中看到我于2016年9月15日凌晨过，我有进入过鸭脖子店后面的出租楼内，我是有几次进出过鸭脖子店后面的出租楼，当时我也是上去找空房间吸毒的。我记得有2次进出该出租楼，第一次是去吸毒，第二次是去拿回吸毒工具。
2016年9月15日凌晨5时左右在市区漠江路120号鸭脖子店后面一出租屋一楼大门口，我除了捡到那台金色的OPPO-R9手机外，还捡到一张10元港币，一张面值50元的人民币、一张面值20元的人民币以及几张面值1元的人民币。
我卖给黄某1的金色的苹果6S手机（串码：355688070908135）来源：于2016年7月份或8月月份的某一日早上9时许，我驾驶一辆无牌助力准备回家，经过体育馆附近路段时，我看见该台手机在新江北路主干道边，然后我就下车捡起来回家了。过了几天后，我就通过电话和微信联系黄某1，将该手机以1500元人民币卖给黄某1。
金色的OPPO-R9手机（串码：861504038096979）的来源：2016年9月14日晚上11时许，我驾驶一辆助力车去到市区漠江路120号鸭脖子店后面一出租楼，我上到5楼或6楼的一个空房间里吸食毒品，约2个小时后，我离开了。我回到家后1、3个小时，我想起我还遗留了吸毒工具在市区漠江路120号鸭脖子店后面一出租楼一空房间里面。当时天色还很黑，约9月15日凌晨5时许，我又驾驶助力车回到巿区漠江路120号鸭脖子店后面一出租楼，我停好助力车时，我看见大门口旁边有一个黑色的塑料袋子，当时我以为是我遗留的吸毒工具，于是捡起来看看，发现黑色塑料袋子里面有一台金色的OPPO-R9手机和二三十元人民币现金，我马上放入裤袋里面。然后我脱上衣挡住头部上楼取回吸毒工具放入裤袋或者拿在手上，离开出租楼回家。当天我就通过微信联系黄某1，准备把OPPO-R9手机卖给黄某1，但当天晚上就被公安机关抓获了。脱上衣档住头部再上楼是因为我捡到手机了害怕被人发现。在当天晚上23时许，我从家中出发，准备去我姐的二环路附近夜宵档工作，经过市区漠江路120号鸭脖子店，我又想吸食毒品了，于是我又上去市区鸭脖子店后面的出租楼找空房间吸食毒品。当我在七楼找空房间的时候，就被人发现了，后来公安机关就带我回来派出所调查了。
在我家中床头边搜查出来的10元港币的来源：那10元港币可能是我和朋友换的或者朋友遗留在我家中的。具体那个朋友忘记了。
8、证人黄某2的证言：
2016年9月19日13时许，公安民警当时在阳江市阳东区美丽花城4幢404房缴获了一台金色的OPPO-R9型号手机、一台黑色的相机、一个白色的手镯、十元港币。OPPO-R9手机和港币是我丈夫陈思智拿回家中的，说是捡来的，黑色相机是陈思智几个月前购买的。白色手镯是我自己在大令墟购买的。
2016年9月15日早上10时许，陈思智从外面回来，拿着一台金色的OPPO-R9型号手机（和一张10元港币），跟我说是在外面捡的，要送给我用。我当时跟他说，我的手机没有坏，不需要换手机，他又跟我说，叫我送给妹妹用。我听他这么说，但当时我还没有去找我妹妹，就将金色的OPPO-R9型号手机收好，放在房间衣柜一件灰色大衣的口袋内。
9、检查证、检查笔录：证实2016年9月15日23时许，民警根据群众举报在阳江市江城区漠江路120号出租屋抓获涉嫌盗窃的被告人陈思智。民警了解情况后，根据有关程序，在见证人的见证下对陈思智进行人身安全检查，在陈思智的身上缴获出壹台白色OPPO-R9手机，人民币貳仟壹佰柒拾元整、4元美金、10元外币、一把长约10里面的螺丝刀、一把长约5里面的黑色手电简和一张停车卡。
2016年9月19日对陈思智的住宅（广东省阳东区东城镇美丽花城14幢404房）依法进行检查。
在黄某2居住的卧室的衣柜里一件灰色大衣搜查出一部金色OPPO-R9手机（机身串码861504038096979)，在床头柜的抽屉里搜查出一台黑色尼康D3100相机（机身码9014337），床头柜台上搜查出10元港币。
10、通话记录清单：证实黄某1手机号为1821942****与陈思智手机号为17722000782，在查询时段：2016年8月1日-2016年9月16日有多次通话记录。
11、证据保全决定书、证据保全清单：证实对从陈思智家中查获的物品、陈思智随身被查获的物品以及其所驾驶的助力车进行扣押。
对黄某1提供的四台手机予以扣押。
黄某1提供的苹果6S手机、OPPO-R9手机均予以收缴并分别发还被害人林某1、黎某某。
12、接受证据清单
黎某某提供被盗的OPPO-R9手机发票、出租屋的监控视频。
林某1提供被盗的苹果手机发票。
13、辨认笔录：黎某某、张某某辨认出陈思智就是进入其租住的出租屋的陌生男子。
黄某1辨认出陈思智就是贩卖五台手机给其的陈思智。黎某某、张某某对监控截图进行辨认指认，确认其自己所陈述的可疑男子。
陈思智对监控视频截图辨认，确认监控中的男子是其本人，是其于2016年9月15日凌晨进出市区漠江路120号出租屋的情况。（截图中，黎某某指认的可疑男子与陈思智指认的自己是同一人。）
陈思智指认其微信截图，是其与阿莲的聊天记录（陈思智想卖小米手机、R9手机、联想电脑给阿莲，但阿莲最终没有买。）
陈思智辨认出图片中的手机就是其卖给阿莲的苹果5、苹果6S、小米3手机、联想手机；辨认出其捡到的OPPO-R9手机。（图片中的手机均显示手机的串码等信息）
陈思智辨认出其家中被查获的10元港币、相机、手镯。辨认出其身上被缴获的物品。
黄某1辨认出图片中的手机就是其向陈思智购买的苹果5、苹果6S、小米3手机、联想手机。（图片中的手机均显示手机的串码等信息）。
黄某2辨认出其家中被查获OPPO-R9手机、手镯、10元港币的各具体现场位置。
林某1辨认出（黄某1提供的）苹果6S手机是其2016年4月以4300元购买的。
黎某某辨认出（陈思智家中被查获的）OPPO-R9手机是其被盗窃的手机。
张某某辨认出（陈思智家中被查获的）10元港币是其盗窃的。
14、抓获经过
拘留证、逮捕证等文书：证实拘留时间：2016年9月30日：逮捕时间：2016年11月2日
15、价格鉴定结论书
阳江市江城区物价局价格认证中心江价认定（2016）139号价格鉴定结论书，证实苹果6S手机一台，串码：35568807090813，价值3365元。
16、价格鉴定结论书
阳江巿江城区物价局价格认证中心江价认定【2016】140号价格鉴定结论书，OPPO-R9手机一台，串码：861504038096979，价值2244元。
17、户籍信息，证实上诉人身份情况。
18、违法犯罪查询情况、吸毒人员动态管控信息，证实上诉人陈思智此前无犯罪前科，但有吸毒前科。
19、现场检测报告书
证实上诉人陈思智经冰毒检测结果呈阳性、吗啡检测、氯胺酮检测呈阴性。
黄某1、黄某2各类毒品检测结果呈阴性。
20、吸毒成瘾认定书、行政处罚决定书、社区戒毒决定书：证实2016年9月16日对陈思智的吸毒行为行政拘留十五天、2016年9月19日对黄某1的购赃行为行政拘留十天，罚款一千元，对陈思智社区戒毒三年。
对上诉人陈思智所提意见，经查，上诉人陈思智归案后及原审庭审期间对犯罪事实能如实供述，认罪态度良好，确有悔罪表现，依法可从轻处罚。原审法院综合考虑了上诉人陈思智的犯罪性质、情节和认罪态度，判处其有期徒刑一年，符合罪刑法定原则，并无不当。上诉人陈思智提出原审法院对其量刑过重，请二审法院依法对其改判从轻量刑的意见，经查理据不足，不予采纳。
本院认为，上诉人陈思智无视国家法律，盗窃他人财物数额较大，其行为已构成盗窃罪，依法应予刑罚。原审判决认定上诉人陈思智盗窃他人财物的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人陈思智所提的上诉意见经审查理据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 莫介云
审判员 陈国政
审判员 余荣灿
二〇一七年四月六日
书记员 唐观红