广东省茂名市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）粤09刑终400号
原公诉机关茂名市电白区人民检察院。
上诉人(原审附带民事诉讼原告人)李林，男，1959年7月12日出生，汉族，高中文化，住茂名市电白区，
原审被告人李金性，男，1958年11月4日出生，汉族，初中文化，住茂名市电白区，2016年9月1日被羁押，因涉嫌犯故意伤害罪于2016年9月2日被刑事拘留，同年4月16日被逮捕。现押于茂名市第一看守所。
茂名市电白区人民法院审理茂名市电白区人民检察院指控被告人李金性犯故意伤害罪暨刑事附带民事诉讼赔偿，于2017年8月23日作出(2017)粤0904刑初183号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李林不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，认为案件事实清楚，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。
原判决认定，2015年8月17日12时许，被告人李金性和其儿子李某1、李某2在位于电白区坡心镇正村汉仔坡村兴建新屋时与邻居李林因土地界至问题发生争吵致使肢体冲突，李林被李金性用拳头打伤眼睛、胸部等身体部位。经广东省茂名市电白区公安司法鉴定中心鉴定，被害人李林右眼周挫伤，右眼矫正视力减退至0.5以下。依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.4.4f条规定，鉴定损伤程度构成轻伤二级；2016年10月8日，被害人李林向广东国泰法医临床司法鉴定所申请伤残程度评定，经鉴定被害人李林之伤应系被人打伤所致，构成“道标”Ⅸ（九）级伤残。本院在审理过程中，被告人李金性向本院提出重新鉴定申请。2017年6月12日中山大学法医鉴定中心作出复函，认为李林右眼视力下降的具体形成原因无法确认，因此无法受理鉴定申请。
另认定，原告人李林属于农业户口，职业是中医医师。原告人李林因伤于2015年的8月20日至8月25日在茂名市中医院治疗花去医疗费人民币2052.75元。2015年的8月25日至9月2日在茂名市人民医院住院治疗8天，共用医疗费人民币6332.2元，住院期间由梁某1一人护理。医嘱建议随诊、注意休息，按时用药、继续外院治疗。2015年9月8日至9日在中山大学附属眼科医院花去门诊治疗费用人民币524元。2015年8月19日、2015年9月18日在茂名市人民医院花去门诊治疗费用135.7元。2015年8月19日在电白区中医院花去门诊治疗费用252元。2016年10月8日支付鉴定费人民币1900元。
原判决认定以上事实，有下列证据证实：
一、物证、书证
1．受案登记表、立案决定书。证实案件的来源及立案情况。
2．到案经过。证实2016年9月1日，茂名市公安局电白分局坡心派出所民警在坡心镇正村将被告人李金性抓获。
3．户籍资料。证实李金性作案时已达到负完全刑事责任年龄。
4.中山大学法医鉴定中心出具的书函。证实李林右眼视力下降的具体形成原因无法确认，因此无法受理鉴定申请。
5.茂名市中医院住院病历、出入院记录、超声图文检查报告单。证实李林因眼部受伤前往茂名市中医院治疗的情况。
二、证人证言
1.梁某1的证言。主要内容：梁某1是李林的妻子。（2015年8月17日19时10分，坡心派出所）2015年8月17日，李金胜在与我们家土地纠纷争议地上新建房子，于是我丈夫李林就去找国土所工作人员处理。11时左右，国土所工作人员到现场叫李金胜停止施工，并发了停建通知给他。工作人员一离开后李金胜又继续叫工人开工。李林见状便打电话通知村委会李某2主任、李某3委员到场处理。12时20分左右，李某2和李某3现场处理调解，但李金胜不同意调解继续施工。我和李林进入纠纷土地位置对李某2、李某3说这些地是我家的，这时李金胜的大儿子李某4就过来将我们夫妻俩推出旁边空地上，李金胜大哥的儿子就拿着锄头冲过来要打李�，也被李某3阻止。李某4与他母亲陈江萍跑过去用拳头打我，先打我额头又打我胸部、背部各一拳。李林见状跑过来制止李某4，然后李某4就用手勒紧他脖子，李金胜和他小儿子李某5用拳头对他进行殴打。看到这种状况，我儿子李某1就跑过来，想拉他父亲回家，想不到也被李金胜打伤鼻子，李某2、李某3就赶忙救架将我们分开，然后我赶忙打电话报警。
（2017年2月3日9时56分，坡心派出所）在打斗过程中，李金性的大儿子李某4用手箍住李林脖子，另一边李金性则使用拳头朝李林的右眼打去，李林的眼睛当场就肿胀起来，后来村委会干部就将我们分开，李某1就也过来了，我们见我老公李林眼睛肿胀很厉害不停流眼泪，而且李林说已经看不清东西，于是我们就将李林送去医院。
梁某1通过照片辨认出打伤李林的李金性。
2.李某1就的证言。主�内容：李某1就是李林的儿子。（2015年8月18日15时42分，坡心派出所）2015年8月17日12时许，我在我家二楼处听到我家门口处很吵，接着我从二楼下来，这是我见到我父母在李金胜正在建筑的工地处与李金胜家人在理论土地问题，接着我就见到李金胜的大儿子李某4用手推我父母并声称不要站在其家的土地处，李某4并对我父母说如果还不离开我家的土地我就殴打你们。我见状就叫李某4不要推我父母，如果你家土地不让别人站入就让他们自行离开就行，我刚讲完李某4等人就与我父母扭打一起。我见状就走过去准备拉开我父母不让别人殴打他们，李金胜见到我走近就一拳头打我鼻梁处，接着李金胜又挥拳头向我打过来但被我用手顶住。我顶开李金胜拳头后见到有人在殴打我父母，我见到这个情况就先走去拉我母亲不再让别人殴打她，接着我又去拉我父母不让别人再殴打他�我拉开我的父母后双方就停手。我听我父亲说他们也被李金胜及其儿子等人打伤，但被打伤何处我不清楚，我没有见到何人持有凶器打架。
3.李某2的证言。主要内容：李某2是管区干部。（2016年7月14日15时46分，坡心派出所）2015年8月17日12时许，我接到双方李林、李金胜电话向我反映土地一事，于是我和李某3到现场与他们进行调解，李林跟我说李金胜新建的柱子占用他家的土地，但李金胜又说新建房子并没有超出他的土地范围，于是我便与李金胜新建房的工人交流叫他们不要建造地基，刚好在交流时听到李林、李金胜两户人家发起冲突打起来了，当时我走过去阻拦时双方已经打斗完了。我没有看见谁先动手，也没有见到他们持工具打斗。（2017年1月17日9时10分，坡心派出所）没有看清楚谁受伤，当时没现场看见，所以不知道李林是否受伤。
4.李某3的证言。主要内容：李某3是管区干部。（2016年7月22日0时02分，坡心派出所）2015年8月17日12时许，我接到双方李林、李金胜电话向我反映土地一事，于是我和李某2到现场与他们进行调解，当时就因排水道问题，李林称李金性建筑地基超出他家土地范围，并且把排水道都封住，导致他家无法正常排水。经我们现场了解，我跟李某2作出一方案，并要求李金性让李林埋一条管道下去，再让他继续建新房地基，但李金性就不同意我们的调解，并且还继续建造地基，这时双方争吵很激烈，记者李林、李金性两家人就打起来，我上去阻止其妻子，李某2上前阻止李林、李金性，李某2将他们阻止后，李林就打电话报警。在场参与打架有李金胜、陈某、李某4、李某5、李林、梁某1、李某1就、李某1兴。我看见李林左眼受伤（有点红肿），其他部位不清楚。我到现场之前是没有看到任�人受伤的。
（2017年1月17日11时30分，坡心派出所）时间过太久了，不记得当时案发现场有谁受伤。我没有具体看到李林被殴打，我到现场时，他们已经打完了。
三、被害人李林的陈述。主要内容：（2015年8月17日18时01分，坡心派出所）2015年8月17日，李金胜把新房建在我家土地附近并建造地基。我认为李金胜他家新建房子超出他家的土地占用我的土地。于是我去找国土所工作人员处理，工作人员来到现场组织李金胜继续建造地基，并发了停建通知给李金胜。工作人员离开后，李金胜继续叫工人开工。12时20分左右，我又通知村委会李某2、李某3去处理，他们来到现场进行调解。李金胜不同意调解继续施工。我站在有纠纷处对李某2、李某3说这些地是我家的，李金胜大哥的儿子就拿着锄头冲过来要打我，被李某3拦住，李金胜的大儿子李某4就拿一块砖�给李金胜叫他打我，也被李某3阻止。见没能打到我，李某4就跑过去用拳头打我老婆梁某1，他先一拳打我老婆额头，接着向他胸部、背部各打一拳。见状我就跑过制止李某4。李某4见我过来就用手勒紧我脖子，李金胜和他小儿子李某5用拳头对我进行殴打。我儿子李某1就跑过来，想拉我回家，想不到也被李金胜打伤鼻子，李某2、李某3见状把我们都拉分开，我就赶忙打电话报警。我的头部右上颚被打一拳，心口部位被打两拳，右边肋骨被打一拳。梁某1的头部右上颚被打一拳，心口部位被打一拳，后背也被打一拳。李某1就被打一拳鼻子导致流血。
（2017年2月3日11时18分，坡心派出所）在打斗中，李金性的大儿子李某4双手将我抱住、捆住我颈部不让我动，李金性上前使用拳头朝我眼部猛打，击打了两三下，都是打中我右眼眼眶，当场我的眼睛右眼部就肿胀了，不停流眼泪根本看不清眼前事物。
李林过照片辨认出打伤他的李金性。
四、被告人李金性供述与辩解。主要内容：（2016年9月1日16时40分，坡心派出所讯问室）2015年8月17日当天，我家在倒置基础，李林带着他老婆梁某1和李某1就过来叫我分点土地位置出来好让他家装水管排水，我当时觉得自己的土地凭什么让给他排水，而李林认为我家土地占用他家土地，李林就去司法所叫工作人员过来调解。然后司法所工作人员赶到现场叫我暂时停工，当时我也停工了。司法所工作人员回去后我再次叫工人继续开工，不久后村委会李某2、李某3到现场帮我们调解，但我继续叫工人正常施工。接着李林和梁某1不停在骂我，我们双方就发生争吵。当时我和老婆、两个儿子在现场，我们双方就打起来了，但不知道是谁先动手的。我与李某4、李某5和我老婆陈某打伤李林、梁某1和李某1。他们也还手打我的。
（2016年9月2日15时31分，茂名市看守所）我身份证叫李金性，但很多人都叫我“李金胜”。2015年8月17日那天，我和儿子李某5、李某4正在建造房屋的土地上做工，李林和他妻子梁某1来到现在与我们理论，说我们侵占他们的土地，我们争吵很厉害，期间正村村委会干部也过来劝说，后来不知为何就动手打起来。我有使用拳头殴打李林，当时很混乱我不记得还有谁殴打过他。梁某1、李林的儿子李某1就、还有另一个儿子也参与打斗，我和儿子也被打伤了，但是不懂就没有验伤。
（2016年11月9日10时03分，茂名市看守所）2015年8月17日那天我没有使用任何工具参与打架，我儿子李某5、李某4在现场，但没有参与打斗。我当时使用拳头和李林对打，因为情况混乱，不知道打到他什么部位。
五、鉴定意见。（1）�东省茂名市电白区公安司法鉴定中心，鉴定被害人李林右眼周挫伤，右眼矫正视力减退至0.5以下。依照《人体损伤程度鉴定标准》第5.4.4f条规定，鉴定损伤程度构成轻伤二级；（2）广东国泰法医临床司法鉴定所申请伤残程度评定，鉴定被害人李林之伤应系被人打伤所致，构成“道标”Ⅸ（九）级伤残。
六、现场勘查笔录、现场图及现场照片。证明案发现场情况。
附带民事诉讼原告人向法庭提供下列证据：
1．身份证、户口簿。证实李林的诉讼主体适格及户口属农业性质和护理人梁某1身份情况。
2.医师资格证书、医师执业证书。证实李林从事中医医生职业。
3．茂名市人民医院、茂名市中医院诊断证明书、住院病历、出院记录。证明原告人李林受伤的事实。
4．茂名市人民医院住院清单、茂名市中医院清单�中山大学附属眼科医院、医疗发票。证明原告人李林因受伤在茂名市中医院治疗花去医疗费人民币2052.75元。2015年的8月25日至9月2日在茂名市人民医院住院治疗8天，共用医疗费人民币6332.2元。2015年9月8日至9日在中山大学附属眼科医院花去门诊治疗费用人民币524元。2015年8月19日、2015年9月18日在茂名市人民医院花去门诊治疗费用135.7元。2015年8月19日在电白区中医院花去门诊治疗费用252元。
5.鉴定票据。证实2016年10月8日李林支付鉴定费人民币1900元的事实。
根据以上证据事实，原判认为，被告人李金性故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应予刑罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人李金性致使被害人李林轻伤的事实，有被害人的指证、证人梁某1、李某1就、李某3、李某1就证言证明、辨认笔录予以证实，证据之间能相互印证，予以确认。同时公安机关依法委托相关部门对被害人李林的伤情进行鉴定，该鉴定意见收集程序合法，内容客观真实，足以证实被告人李金性殴打李林致使轻伤二级的事实，予以采信。被告人李金性辩解没有殴打李林的意见据理不足，不予采纳。同理，辩护人杨某、梁某2均认为被告人李金性没有殴打被害人李林，以及鉴定意见不应作为定罪依据的辩护意见均据理不足，不予采纳。本案中，侦查机关在掌握被告人李金性的犯罪事实，通过对其传讯后而采取强制措施，被告人李金性并不具备到案的主动性，不予认定自动投案。因此，辩护人杨某此节辩护意见据理不足，不予采纳。关于被害人李林构成《道标》九级伤残的鉴定意见，该证据是李林自行委托鉴定部门进行鉴定，证据来源不合法，不予采纳。本案是因民事关系而引发纠纷，可对被告人李金性酌情从轻处罚。
被告人李金性故意伤害被害人李林的身体，侵犯了公民的身体健康权，依法应当承担民事赔偿责任。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，被告人李金性应赔偿李林共计医疗费9296.65元、住院伙食补助费800元（按住院8天，每天100元计）；误工费2552元（误工8天，每天319元[国有卫生在岗职工年平均工资83317元，月计薪天数21.75天]计）；护理费800元（由属农业家庭的家属1人护理，误工8天，原告人主张100元/天没有超出茂名市地区护理人员工资标准，予以支持）；营养费没有医嘱建议，不予支持；交通费因附带民事诉讼原告人李林诉赔2000元没有正式票据，根据其就医情况等酌定交通费应赔偿800元。鉴定费1900元属实，予以支持。附带民事诉�原告人李林要求被告人赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费，根据《广东省高级人民法院关于审理刑事附带民事诉讼案件若干问题的指导意见》的规定，原告人李林提起的该部分诉求不属刑事附带民事诉讼赔偿的范畴，不予采纳。附带民事诉讼原告人李林要求被告人赔偿后续治疗费190000元，由于后续治疗还未产生，无法确定后续治疗费用，属另一个民事行为，对该项请求本院不予支持。以上共计被告人李金性应赔偿李林因伤的经济损失人民币16148.65元。
经原审法院合议庭评议并报审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款的规定，作出如下判决：一、被告人李金性犯�意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。二、被告人李金性赔偿附带民事诉讼原告人李林医疗费9296.65元、住院伙食补助费800元、误工费2552元、护理费800元、交通费800元、鉴定费1900元，共计人民币16148.65元。三、驳回附带民事诉讼原告人李林要求赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费、营养费、后续治疗费的诉讼请求。
上诉人李林上诉提出，一、一审判决不予采纳上诉人要求赔偿残疾赔偿金、被抚养人的生活费的请求，没有法律依据。二、一审判决没有采纳上诉人构成九级伤残鉴定意见的理由不成立。三、一审判决计算赔偿数额有误。四、被上诉人应赔偿上诉人的后续治疗费190000元。
经审理查明，原审判决认定事实清楚，据以定案的证据确实充分，附带民事赔偿的数额计算正确，本院予以确认。
本院认为，原审被告人李金性故意伤害他人身体，致轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制”的法定刑幅度内量刑。原审判决定罪正确，量刑适当。由于被告人的行为造成原告人直接的经济损失应予赔偿，原判决对赔偿数额确定符合法律规定，应予维持。
对于上诉人李林上诉所提理由，均在原判决已作详述，本院予以确认，不再累述。对上诉人李林的上诉意见不予采纳。原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，对附带民事赔偿数额的确定正确，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 罗 文
审判员 徐忠圣
审判员 张 驰
二〇一七年十一月二十日
书�员杨冬冬
附本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
�据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被�人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉�，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。