河北省沧州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）冀09民终6771号
上诉人（原审原告）：刘胜利，男，1971年12月7日出生，汉族，住盐山县。
上诉人（原审被告）：北京华福浩天钢铁贸易有限公司，住所地：北京市门头沟区石龙经济开发区永安路20号3号楼B1-5678室，统一社会信用代码：91110109080542423.
法定代表人：李海彪，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：李海彪，男，1990年5月2日出生，汉族，住盐山县。
上诉人刘胜利、李海彪、北京华福浩天钢铁贸易有限公司（以下简称华福公司）因委托合同纠纷一案，不服河北省盐山县人民法院（2017）冀0925民初1662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
刘胜利的上诉请求：撤销一审判决，改判李海彪、华福公司支付合同违约金17.6万元并承担诉讼费用。主要事实与理由：一、本案的主证据是债权转让合同，合同中股份的给付确定，原审认定委托合同及对赔偿额的确定违反合同法规定；原审对2016年10月22日通话录音的引用不正确；原审酌定赔偿额违反法律规定；二、刘建磊欠李海彪160万元钢材款，李海彪找刘胜利想办法解决，让李海彪把钱要回来。李海彪无条件将刘建磊欠条的11%股份转让给刘胜利。刘胜利去了两次山西，又去了北京、石家庄、数次保定等，付出了许多劳动和费用。后又去了徐水等地，了解刘建磊的情况，知道刘建磊在诉王卫生，遂找到王卫生的律师商量，准备调解给钱。由于李海彪不讲信誉，当时未给钱。刘胜利向王卫生的律师要到了让王卫生承担责任的两份重要合同，使欠条有了准头等。当刘胜利与王卫生的律师商议计划在法院调解给钱时，李海彪不给欠条也不给原件，再打电话就不接了。刘胜利在追讨欠款过程中在保定发病，由于无人护理，耽误了最佳治疗时间，造成终生残疾，谁来负责。综上，李海彪将刘建磊160万元欠款11%转让给刘胜利并签订书面协议，刘胜利也付出劳动并付出2.6万元的费用，并解决了主要问题，延长了欠条期限。欠款有了结果将要支付现金时，李海彪却将协商的11.7万元不承认了。
李海彪、华福公司辩称，刘胜利系承揽业务，所有欠款都没有要回来，我公司不应承担任何法律责任。
李海彪、华福公司的上诉请求：撤销一审判决，驳回刘胜利的诉讼请求并由其承担诉讼费。主要事实与理由：一审认定事实及适用法律错误，程序错误。刘胜利系承揽业务为我们向刘建磊追要160万元的欠款，全部欠款要回来我们给付其11%作为承揽报酬，但实际追要欠款过程中，我们均陪同刘胜利，而该笔欠款至今未要回来，因我们多次联系不上刘胜利，2016年10月22日我们与刘胜利通电话终止刘胜利要账，故双方协议不具有法律效力。
刘胜利辩称，双方约定的是债权转让，债权转让已经确定，不是承揽合同。与合同法251条不相符。欠款是否要回，华福公司没有提供任何证据证实，以后也无法证明，因为华福浩天背信弃义，我方要求给付合同违约金。如果华福公司信守承诺，我方可以等到欠款给付以后再给付。华福公司的上诉没有法律依据，也没有提供证据。
刘胜利向一审法院起诉请求：被告支付其损失17.6万元并承担诉讼费。
一审法院认定事实：案外人刘建磊因工程建设欠被告华福公司钢筋材料款160万元，于2014年8月1日为华福公司出具了欠款证明一张。因该笔欠款难以追要，李海彪代表华福公司与原告刘胜利约定，由刘胜利为二被告追要该笔欠款，如找回，二原告转让其欠款的11%。双方签订书面协议“刘建磊欠华福浩天公司160万元有刘胜利的11%”，刘胜利、李海彪分别签名按手印，并加盖被告华福浩天公司的印章。
经查，李海彪未通知刘建磊债权转让。后刘胜利两次去刘建磊山西老家追账，未找到人，后找到刘建磊的债务人王卫生（保定盛嘉泰汽车传动部件制造有限公司、徐水县聚和房地产开发有限公司法定代表人王猛之父）的律师曹大海，曹大海提供保定盛嘉泰汽车传动部件制造有限公司、徐水县聚和房地产开发有限公司与刘建磊协议书和结算协议各一份，结算协议约定上述两公司支付刘建磊工程款1400万元。
后刘建磊起诉保定盛嘉泰汽车传动部件制造有限公司，2016年5月15日，华福公司申请作为第三人参加诉讼，2016年5月27日保定市中级人民法院对华福公司法定代表人李海彪、委托代理人刘胜利的询问笔录中载明：“你方与刘建磊之间的欠款是基于买卖合同关系产生的债务纠纷，与刘建磊基于建设工程施工合同诉保定盛嘉泰汽车传动部件制造有限公司不是同一法律关系，对你方的申请不予准许。”
2017年1月13日，刘胜利在（2017）冀0925民初386号案件中以买卖合同起诉李海彪、华福公司，后撤诉。该案审理过程中，李海彪表示已终止原告要账，并提供2016年10月22日与刘胜利对话录音光盘一张，李海彪在对话最后称：“我就是到2020年我自己也认了，我也不弄了。我今天打电话说给你：我不用你弄了，你们要的太慢了，我说给你了。”刘胜利的代理人质证：录音内容不能证明被告的主张，与本案无关联性。
一审认为，二被告为追要案外人刘建磊所欠的160万元欠款与刘胜利口头约定：由刘胜利为二被告追要欠款，如欠款要回，二被告转让欠款的11%与刘胜利，双方未约定追要欠款的期限、违约责任，原被告为此签订债权转让协议，后欠款未要回，李海彪表示终止委托合同，以上事实由原告提供的刘建磊欠条、债权转让协议、一审法院向刘胜利所做询问笔录、原被告在本案及（2017）冀0925民初386号案当庭陈述证实，予以确认。
二被告让原告为其追要欠款，并以转让欠款的11%作为报酬，符合合同法中关于委托合同的相关规定，二被告债权转让系基于与原告委托合同中原告追要欠款的义务而产生，并非无偿转让，李海彪明确表示终止委托合同，根据合同法第四百一十条规定：“委托人或受托人可以随时解除委托合同”，故原被告双方追要欠款委托合同解除。原告主张债权转让系无条件转让，与其在一审法院对其所做调查中称“李海彪说‘给你一个股，这个账如果给了，就给你11%。’当时没说如果账要不回来怎么办”的说法不符，故其主张不予支持。
根据合同法第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”原被告之间的委托合同，因债权转让未通知债务人，对债务人不发生效力，而欠款未追要回，二被告拒不给付原告欠款的11%计款17.6万元，现委托合同解除，债权转让作为委托合同的报酬，未给付则终止履行；因原告刘胜利赴山西、保定等地追要欠款、申请作为第三人参加诉讼、向刘建磊债务人王卫生主张债权人的代位权，合同已部分履行，原告有权要求二被告赔偿损失。
原告刘胜利主张二被告按债权转让合同履行后原告可以获得的利益17.6万元赔偿损失，因债权转让合同系基于委托合同中原告的先行义务而产生，且原告追要欠款的结果具有不确定性，双方约定“如要回，给欠款的11%”，现欠款未能要回，故原告按欠款要回的可获利益主张损失过高，根据合同法第四百零五条规定，“因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬”，本案二被告单方终止委托合同，未举证证明归责原告的事由，且二被告认可原告多次赴外地找寻刘建磊追要欠款、向刘建磊的债务人主张债权人的代位权、并申请参与保定中院刘建磊起诉其债务人案，故二被告应对原告以上履行支付相应的报酬，酌定原告损失为约定报酬的30%，计款52800元。原告主张为被告垫付11.7万元，未提供证据证明，不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第九十七条、第一百一十三条、第三百九十六条、第四百零五条、第四百一十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，遂判决：一、被告李海彪、北京华福浩天钢铁贸易有限公司给付原告刘胜利52800元；二、驳回原告刘胜利的其他诉讼请求。执行期限：自本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1910元，由被告李海彪、北京华福浩天钢铁贸易有限公司共同负担1337元，由原告刘胜利负担573元。
本院审理过程中，双方当事人均未提交新证据。
经本院审理查明，刘胜利在一审时称“李海彪和他姐姐都找我，有一份死账，债务人逃跑，还没钱，让我想办法，我当时说如果我想出办法了，你甩了我怎么办，李海彪说，给你一个股，这个账如果给了，就给你11%”，该事实有询问笔录为证。
本院另查明的其他事实与一审一致。
本院认为，结合双方当事人的口头约定及签订的协议内容证实，李海彪、华福公司委托刘胜利代为向其债权人刘建磊催要160万元的欠款，如欠款要回，李海彪、华福公司给付刘胜利该160万元的11%，但双方未约定追要欠款的期限、违约责任。据此，一审认定双方当事人系委托关系，并无不当。刘胜利诉称双方系债权转让关系，于法无据，本院不予支持。本案中，该160万元的欠款尚未要回及李海彪、华福公司主动解除与刘胜利的委托关系，均没有证据可归责于刘胜利。根据《中华人民共和国合同法》第四百零五条：因不可归责于受托人的事由，委托合同解除或者委托事务不能完成的，委托人应当向受托人支付相应的报酬，故一审酌定华福公司、李海彪给付刘胜利双方约定报酬的30%（52800元），亦无不妥。综上，上诉人刘胜利、李海彪、华福公司的上诉请求均不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3880元，由刘胜利负担2760元，由李海彪、华福公司负担1120元。
本判决为终审判决。
审判长 胡希荣
审判员 苗笑臣
审判员 王兰英
二〇一七年十二月四日
书记员 刘书慧