山东省菏泽市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）菏民一终字第4号
上诉人（原审被告）：山东鲁抗三叶开发有限公司，住所地：济宁市市中区太白西路81号。
法定代表人：张华君，该公司董事长。
委托代理人：孙丕旭，北京德和衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：王义军，居民。
原审被告：黄延军。
上诉人山东鲁抗三叶开发有限公司与被上诉人王义军、原审被告黄延军民间借贷纠纷一案，山东省成武县人民法院于2013年4月23日作出（2012）成民初字第827号民事判决，山东鲁抗三叶开发有限公司不服，提起上诉。本院于2013年12月9日作出民事裁定，撤销原判，发回成武县人民法院重新审理，成武县人民法院于2014年8月28日作出（2014）成民重初字第3号民事判决，山东鲁抗三叶开发有限公司仍不服，提起上诉。本院依法组成合议庭于2015年4月15日公开开庭审理了本案。山东鲁抗三叶开发有限公司的委托代理人孙丕旭与王义军到庭参加诉讼，原审被告黄延军经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告王义军诉称，2012年2月26日，三被告与原告签订借款合同。合同约定原告借给被告山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司130万元，年利率按20%计算，借款期限自2012年2月26日至2012年6月26日。被告还款计划：2012年6月26日一次性归还本息1404000元。如提前还款按实际借款天数计算。被告如不按规定时间、数额还款，应付原告违约金。违约金按借款数额日1%计算。借款合同到期后，经多次催要，被告以种种理由拒付。故原告依法起诉，请判令三被告立即偿还原告欠款本金及利息1404000元及违约金。
被告山东鲁抗三叶开发有限公司辩称，1、被告从未与原告发生过借贷关系，也未授权任何人从原告处借款。黄延军的借款被告并不知情，即使该笔借款存在，也是黄延军的个人行为，应由黄延军本人承担责任。2、原告没有证据证明借款合同及借条上的签字是黄延军本人签署的，根据法律规定，原告方还应提供涉案款项给付资金的证据。3、黄延军因涉嫌私刻印章诈骗，构成刑事犯罪，已经公安部门立案侦查，本案应先刑事，后民事，应当中止审理。
成武县人民法院确认如下事实：2012年2月26日，原告与被告山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司签订借款合同。合同约定，乙方（成武分公司）向甲方（原告王义军）借部分资金用于御都公寓开发项目。1、借款期限自2012年2月26日至2012年6月26日，由王义军借给成武分公司130万元，年利率为20%。2、成武分公司还款计划为：2012年6月26日一次性归还王义军本息共计一百四十万零四千元整，如提起还款，按实际天数计算。3、如不按规定时间、数额还款，应付给原告王义军借款数额日1%的违约金。合同由原告王义军和被告黄延军签字按手印。同日，被告黄延军以成武分公司的名义给原告出具借条一张。计算归还日的利息在内，借条载明借王义军人民币一百四十万零四千元整，用于御都公寓开发项目。该御都公寓的资产，现属于山东鲁抗三叶开发有限公司所有。上述130万元借款原告分两次给付黄延军，第一次为90万元，由银行转账交付，成武县人民法院对银行转账明细表也进行了核实，是真实的。第二笔40万元，证人刘某、张某证言相互印证，证明已经在御都公寓售楼部由原告王义军交付给黄延军，被告又未提供相反证据，故应当认定原告王义军已将40万元现金交付给被告黄延军。
另查明，山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司，负责人为黄延军，该分公司已于2012年9月份，由被告山东鲁抗三叶开发有限公司申请注销。该分公司的会计账簿，成武县人民法院限被告山东鲁抗三叶开发有限公司庭后5日内提交法庭，但被告山东鲁抗三叶开发有限公司未提供。被告黄延军因另案涉嫌伪造山东鲁抗三叶开发有限公司印章，已被济宁市公安局刑事立案。
成武县人民法院一审认为，原告王义军与被告黄延军以山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的名义签订了130万元的借款合同，且该130万元借款通过银行转账90万元和现金交付40万元，已经实际履行完毕，该借款合同真实、合法、有效。被告黄延军作为山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的负责人，其借款用途合同载明用于御都公寓开发项目，且该御都公寓资产现已由被告山东鲁抗三叶开发有限公司接受，故被告黄延军的借款行为应当认定为职务行为，被告山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司系被告山东鲁抗三叶开发有限公司的分支机构，对外无独立承担民事责任的资格，故被告山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的对外债务应当由被告山东鲁抗三叶开发有限公司承担，被告山东鲁抗三叶开发有限公司对该笔借款应当依法承担清偿责任，并承担合同违约责任。由于双方约定的借款金额日1%的违约金过高，成武县人民法院依法予以调整，其违约金可按银行同期同类贷款利息的四倍计算。被告山东鲁抗三叶开发有限公司辩称，该借款是被告黄延军的个人行为，与公司无关，公司不应承担还款责任，成武县人民法院认为，根据法律规定，被告山东鲁抗三叶开发有限公司作为法人应当对分公司的行为进行管理和监督，并对分公司的行为承担责任，被告黄延军作为分公司的负责人，以分公司的名义对外借款，用于御都公寓建设，原告完全有理由相信被告黄延军的行为系代表分公司，系职务行为。该借款是否实际用于御都公寓建设，分公司的会计账簿应当有记录，分公司被山东鲁抗三叶开发有限公司申请注销，分公司的会计账簿公司依法应当由山东鲁抗三叶开发有限公司持有，但被告山东鲁抗三叶开发有限公司未能向法庭提供分公司的会计账簿，被告山东鲁抗三叶开发有限公司应当承担对自己不利的法律后果，故被告上述辩驳理由成武县人民法院不予支持。由于分公司已经被注销，主体资格消灭，故成武县人民法院不再将山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司列为当事人。被告黄延军系被告山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的负责人，其借款行为系职务行为，故原告要求被告黄延军承担返还借款的请求，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条的规定判决：一、限被告山东鲁抗三叶开发有限公司于判决生效后五日内归还原告王义军借款130万元及利息（利息按银行同期同类贷款利息的四倍自2012年2月26日起计算至判决书确定的还款之日）。二、驳回原告对黄延军的诉讼请求。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费17440元，由被告山东鲁抗三叶开发有限公司负担。
上诉人山东鲁抗三叶开发有限公司上诉称，涉案借款是黄延军的个人借款。上诉人与被上诉人之间没有发生任何的借贷关系，也未授权或委托任何人从被上诉人处借款。黄延军的借款上诉人并不知情，上诉人的成武分公司也未在借款合同上签章，即使该笔借款存在，也应是黄延军个人的行为，所以该借款应由黄延军承担责任。证人刘某与张某证言相互矛盾，不应采信。银行转账与被上诉人在原审中的陈述相互矛盾，不具有真实性。黄延军涉嫌刑事犯罪，应中止审理本案。
被上诉人王义军答辩称，2012年2月份，山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司隶属于山东鲁抗三叶开发有限公司，90万元通过银行转账有证据证明，剩余40万元是现金一把交付给的黄延军。黄延军是山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的负责，他代表的是山东鲁抗三叶开发有限公司行为，与山东鲁抗三叶开发有限公司有分不开的关系。
本院审理查明，经查阅原一审庭审笔录原告王义军称“打条后当天给了他现金一半的钱”，“各了几天后。全部是现金支付的”，“我从银行取钱后给他的，还有从亲戚朋友那里借来的”；经查阅二审卷宗，本院二审庭审笔录中王义军的委托代理人称“2012年2月26日签订借款合同当天转账支付给黄延军本人90万元，转到黄延军的账号上了，有转账单。剩余的40万元是2012年2月27日交到黄延军办公室里了，现金形式交付的”；二审时，本院给王义军本人所作调查笔录显示，王义军在陈述40万元现金的来源时称“其中，2011年10月份借给张某50万元，从他那里抽回了40万元”；一审重审时，王义军方证人刘某、张某出庭作证，欲证明王义军为了借钱给黄延军，本想从张某处借钱40万元，张某没有钱，后又从刘某处借款40万元，刘某从建行取款10万元，信用社取款10万元，家中现金10万元，又给亲戚借了部分现金，凑齐40万后一次性给了王义军40万元。
本院认为，王义军与原审被告黄延军以山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的名义签订了130万元的借款合同，王义军提供了借款合同和借据用以证明。山东鲁抗三叶开发有限公司虽对上述借款合同和借据的真实性提出异议，但并未提供相应证据，本院不予认可。黄延军作为山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的负责人，其借款行为应认定为职务行为，山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司系山东鲁抗三叶开发有限公司的分支机构，故山东鲁抗三叶开发有限公司成武分公司的对外债务应由山东鲁抗三叶开发有限公司承担。至于王义军是否向黄延军交付130万元，根据已查清的事实，王义军在签订借款合同当天向黄延军通过银行转账90万元。剩余40万元现金的问题，王义军在一审、二审、重审时陈述均不一致，且未能提供充分证据证实40万元已经实际支付，本院不予支持，待王义军有新的证据后可另行主张权利。
综上，上诉人山东鲁抗三叶开发有限公司的上诉理由部分成立，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持成武县人民法院（2014）成民重初字第3号民事判决第二项、第三项；
二、变更成武县人民法院（2014）成民重初字第3号民事判决第一项为：限被告山东鲁抗三叶开发有限公司于判决生效后五日内归还原告王义军借款90万元及利息（利息按中国人民银行同期同类贷款利息的四倍自2012年2月26日起计算至判决确定的还款之日）；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费17440元，由上诉人山东鲁抗三叶开发有限公司负担12073元，由被上诉人王义军负担5367元；二审案件受理费17440元，由上诉人山东鲁抗三叶开发有限公司负担12073元，由被上诉人王义军负担5367元。
本判决为终审判决。
审 判 长 井 慧
代理审判员 侯圣春
代理审判员 秦 迅
二〇一五年六月二日
书 记 员 王 森