湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂28民终309号
上诉人(原审被告):建始县业州镇富丽家园上好便利店，经营场所：建始县业州镇富丽家园。
经营者：李胜清，男，汉族，生于1972年3月10日，湖北省建始县人，个体工商户，住建始县。
委托诉讼代理人：向远恒，湖北信旦律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：黄莉，女，汉族，生于1982年5月24日，湖北省建始县人，农民，户籍地建始县。
上诉人建始县业州镇富丽家园上好便利店因与被上诉人黄莉劳动争议一案，不服湖北省建始县人民法院（2017）鄂2822民初1916号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年01月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
建始县业州镇富丽家园上好便利店上诉请求：撤销建始县人民法院（2017）鄂2822民初1916号民事判决，发回重审或改判驳回被上诉人诉讼请求。事实和理由：被上诉人于2017年5月22日至同年6月2日在上诉人处上班，共计12天，这个期间的待遇已由上诉人承担。至于被上诉人在电二店和烟厂店上班与上诉人没有任何关系，他们也是个体工商户，经营者是不同的三个自然人。故一审法院认定黄莉于2017年4月30日至2017年6月2日在被告上好便利店工作的事实，与客观事实不符。
黄莉没有提交书面的答辩意见。
黄莉向一审法院起诉请求：1、判决被告支付拖欠原告基本工资的差额部分1080.00元；2、判决被告支付拖欠原告延长工作时间的加班工资4588.60元；3、判决被告支付原告双倍工资12879.20元；4、判决被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：上好便利店是经工商行政管理部门批准登记注册，注册号422822600254054（1-1），个体工商户。黄莉系成年公民，双方主体适格。原告在被告处工作，双方劳动关系成立。原告黄莉于2017年4月30日至2017年6月2日在被告上好便利店工作，共计34天，双方未签订劳动合同并口头约定工资1500．00元／月。2017年6月3日，原告从被告处离职，2017年6月6日，原告与被告结算并领取工资，被告按照上班33天、1天整班、1天加班，共计35天的标准来支付原告工资，扣除原告短款207．80元后，原告共领取工资1542．00元。其中，2017年6月1日，原告自上午6时30分工作至夜晚11时30分，共计工作17个小时。2017年9月14日，本县劳动人事争议仲裁委员会作出建劳人仲裁字［2017］第55号仲裁裁决书，裁决：一、由被告支付原告基本工资26．08元；二、被告支付原告加班工资1603．32元，其中休息日加班工资620．64元、节假日加班工资310．32元、延长工作时间加班工资672．36元；三、被告支付原告双倍工资137．94元。原告不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。
一审法院认为，原、被告双方主体适格，原告自2017年4月30日至2017年6月2日在被告处工作，双方劳动关系成立，原告的合法劳动权益应当受到保护。关于被告提出被告属于个体工商户，并不是原告所述的公司的抗辩意见，根据庭审中被告提供的《营业执照》，被告确属于个体工商户。但原告在其诉状中有明确的被告建始县业州镇富丽家园上好便利店且与被告所提交的《营业执照》中载明的名称相吻合。故对被告提出的该抗辩意见本院不予支持。
关于原告的计薪时间如何计算的问题，根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发［2008］3号）第二条关于日工资、小时工资的折算的规定，按照《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定，劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。据此，日工资=月工资收入÷月计薪天数；小时工资=月工资收入÷（月计薪天数×8小时）；月计薪天数=（365天—104天）÷12个月=21．75天。对于原告要求被告支付拖欠原告基本工资差额部分1080．00元的诉讼请求。本案中，原告自2017年4月30日至2017年6月2日在被告处工作，共计34天，双方口头约定工资为1500．00元／月。原告在工作期间34天的基本工资为1500．00元＋（1500．00元÷21．75天）×4天，共计1775．86元。原告在被告处工作期间造成的短款合计207．80元，庭审过程中原告陈述短款与其无关但并未提供证据予以证实，故该笔短款应当在原告领取的基本工资中予以扣除。原告于2017年6月6日从被告处领取基本工资1542．00元，扣除短款207．80元，故被告应当支付拖欠原告基本工资的差额部分26．06元（1775．86元-207．80元-1542．00元）。
关于原告在被告处工作期间，延长工作时间如何确定的问题。具体到原告每天的工作时间，庭审中，被告未提出证据证实原告在被告处工作期间每天的工作时间不足9小时且被告未在法定期限内对仲裁提出异议，故对原告每天的工作时间应当认定为9小时。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条的规定“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时、平均每周工作时间不超过44小时的工时制度”。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”的规定。本案中，原告在被告处工作34天，计四周零六天，原告的正常工作时间为28天（34天—4个休息日-
国际劳动节-
端午节），每天延长了工作时间1小时，共计28小时。而正常工作日内，原告工作时间为54小时（6天×9小时），除去每周每天延长工作时间1小时（共6小时）外，原告每周的工作时间达到48小时，违反了《中华人民共和国劳动法》第三十六条“平均每周工作时间不超过四十四小时”的规定，每周额外延长4小时。原告在被告处工作34天，计四周零六天，四周共延长了16小时（4周×4小时）。另，被告对于原告所述的在2017年6月1日，原告工作17小时的事实无异议，原告在9小时法定工作时间的基础上延长了8小时。综上，关于原告在被告处工作期间的延长工作时间为28小时＋16小时＋8小时，共计52小时。原告延长工作时间的加班工资为672．36元［（1500．00元／月÷21．75天÷8小时）×150％×52小时］。
关于原告休息日加班工资的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息1日”、《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二款“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工作的百分之二百的工资报酬”的规定，原告在被告处工作34天，计四周零六天，原告休息日加班天数为4天，休息日期间每天工作9小时，共计加班36小时。故原告休息日加班工资为620．64元［（1500．00元／月÷21．75天÷8小时）×200％×36小时］。
关于原告法定节假日加班工资的问题，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定第三项规定“法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300％的工资报酬”。但是根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，法定节假日用人单位应当依法支付工资，而在计算月计薪天数时剔除了休息日包含了法定节假日的，所以在计算法定节假日加班工资时，应当剔除在基本工资中已经支付的一倍。原告在国际劳动节和端午节的加班时间为18小时。故原告的法定节假日（国际劳动节、端午节）的加班工资为310．32元［1500．00元／月÷21．75天÷8小时×300％×18小时×2／3］。
关于原告请求的双倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。在本案中，原告在被告处工作34天，超过一个月，应当签订劳动合同，但未签订。被告应当支付原告双倍工资。被告在支付原告的工资中，已经支付了一倍的工资，故被告应支付下余一倍的工资，即1500．00元／月÷21．75天×4天×1／2=137．94元。
综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告建始县业州镇富丽家园上好便利店经营者李胜清支付原告黄莉基本工资差额部分26．06元；二、被告建始县业州镇富丽家园上好便利店经营者李胜清支付原告黄莉延长工作时间加班工资672．36元、休息日加班工资620．64元、法定节假日加班工资310．32元，共计1603．32元；三、被告建始县业州镇富丽家园上好便利店经营者李胜清支付原告双倍工资137．94元；四、驳回原告黄莉的其他诉讼请求。本案受理费10．00元，减半收取计5．00元，由被告建始县业州镇富丽家园上好便利店经营者李胜清负担。
二审中，当事人没有提交新的证据。经审理查明,原审查明事实属实,本院予以确认。
本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。双方当事人提交的员工入职信息登记表、员工出勤天数说明、门店员工辞职退（审批表）、离职工资结算领款单，均能证实黄莉为建始县业州镇富丽家园上好便利店工作及工作时间。故一审法院认定黄莉于2017年4月30日至2017年6月2日在建始县业州镇富丽家园上好便利店工作的事实并无不当。建始县业州镇富丽家园上好便利店上诉称黄莉于2017年5月22日至同年6月2日在上诉人处上班12天，黄莉在电二店和烟厂店上班与上诉人没有任何关系，不应由其承担责任的意见，没有提供证据加以证实,其理由不能成立，本院不予采纳。
综上所述，建始县业州镇富丽家园上好便利店的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由建始县业州镇富丽家园上好便利店负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汪清淮
审 判 员 胡 明
审 判 员 王颖异
二〇一八年三月二十日
法官助理 彭小桐
书 记 员 谭学胜