江西省抚州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）赣10民终650号上诉人（原审被告）:乐菲，�，1986年2月24日出生，汉族，江西省抚州市人，住，上诉人（原审被告）：乐伟龙，男，1960年3月19日出生，汉族，江西省抚州市人，住址同上，系乐菲父亲。上述两上诉人委托诉讼代理人：杨贵云，江西三松律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审原告）：程美珍，女，1974年10月1日出生，汉族，江西省抚州市人，住，被上诉人（原审原告）：揭志友，男，1974年7月2日出生，汉族，江西省抚州市人，住，上述两被上诉人委托诉讼代理人：黄中俊、张燕飞，江西利群律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部，住所地江西省抚州市东乡区环城西路392号，统一社会信用代码91361029677996428M。负责人：郑洪浪，系营业部经理。委托诉讼代理人：桂吉平，系该公司员工，代理权限为特别授权代理。上诉人乐菲、乐伟龙因与被上诉人程美珍、揭志友、中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部（以下简称中国人寿财险抚州中心支公司东乡营销服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省东乡区人民法院（2016）赣1029民初1419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月12日立案后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。乐菲、乐伟龙上诉请求：1、请求将一审判决第四条改判为乐菲、乐伟龙赔偿程美珍交强险外损失共计10330.74元，各承担50%即5165.37元；2、请求将一审判决第五条改判为乐菲、乐伟龙赔偿揭志友交强险外损失共计44132.02元，各承担50%即22066.01元；3、本案诉讼费用�法合理分摊。事实与理由：1、程美珍、揭志友伤后实际一天医院都没住，一审判决依据其挂床79天全部计算住院待遇既不合理也不合法，二审应依法取消；2、程美珍、揭志友伤残鉴定结果与实际伤情严重不符，且鉴定依据明显不足，一审对其多次重新鉴定的申请置之不理，剥夺了其作为一审被告的正当诉讼权利；3、根据前述两个因素，其对程美珍、揭志友交强险外损失赔偿应合计减少94651.10元。程美珍、揭志友辩称，关于住院的问题，我方认为上诉人的观点没有证据支撑，医院的就诊证据来源不合法，没有经过患者本人的委托或者法定的调证机构，是不能获得公民就诊的隐私权，所以证据来源不具有合法性。即便是通过合法的形式取得的证据也存在客观性的问题，出具证据的一方在没有得到患者同意的情况下出具的，是侵犯公民隐私权的，不能保证证�的合法性。我方采取的保守治疗，是保守和针灸，是不在病房里面进行的。所以这个不足以证明是假住院。2、关于伤残重新鉴定的问题。要具备证据若干规定的第27条的相关情形，人民法院才准予重新鉴定。本案当中，并不存在法定的允许重新鉴定的情形，上诉人也没有证据证明存在可以重新鉴定的情形，一审法院的判定是有法有据的。我方认为上诉方要申请重新鉴定不符合法律规定，不应允许重新鉴定。中国人寿财险抚州中心支公司东乡营销服务部辩称，上诉的金额不涉及我公司的赔偿金额，如果法院支持重新鉴定的话，损失金额需重新计算，如果没有超出交强险的范围，我公司在交强险的范围内，依据新的鉴定结果重新计算。程美珍、揭志友向一审法院起诉请求：1、判令中国人寿财险抚州中心支公司东乡营销服务部、乐菲、乐伟龙赔偿其�项损失总计300088.76元；2、诉讼费用由乐菲、乐伟龙、中国人寿财险抚州中心支公司东乡营销服务部承担。一审法院查明事实：2016年9月18日17时40分左右，乐菲驾驶赣Ｆ×××××号小型普通客车沿东乡县舒同东路由西向东行驶，途经东乡县德政街与舒同东路交叉路口路段右拐弯驶入德政街时，与沿德政街由南往北行驶等待红绿灯由揭志友驾驶的赣538**小型轿车（车载程美珍）发生碰撞，造成揭志友、程美珍受伤及车辆损坏的道路交通事故。事故发生后，乐菲驾驶赣Ｆ×××××号小型普通客车逃离事故现场。2016年10月17日，东乡县公安局交通警察大队对该起事故作出东公交认字[2016]第X220号道路交通事故认定书，认定乐菲驾驶证超过有效期驾驶车辆上道路行驶，右拐弯后驶入对向车道未靠道路右侧行驶，是引发本次事故的根本原因，应承担事故的全部责任。程美�受伤后入东乡县人民医院住院、门诊治疗，共住院79天，花去医疗费计18465.37元。揭志友受伤后入东乡县人民医院住院、门诊治疗，共住院79天，花去医疗费计13484.76元。2017年2月23日，经一审法院依法委托，抚州金田法医学司法鉴定所对程美珍的伤残等级作出金田司鉴所[2017]临鉴字第B042号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人程美珍伤残程度评定为十级；被鉴定人程美珍后续治疗费评定为贰仟元整（2000元）。程美珍为此支付鉴定费用1300元。同日，抚州金田法医学司法鉴定所对揭志友的伤残等级作出金田司鉴所[2017]临鉴字第B041号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人揭志友伤残程度评定为十级；被鉴定人揭志友后续治疗费评定为壹仟伍佰元整（1500元）。揭志友为此花去鉴定费1300元。另外，经东乡县公安交警大队委托东乡县价格认证中心对程美珍、揭志友因事故造成的财产损失进行鉴定，结论为：揭志友的华为手机损失为300元，程美珍的HTC手机损失为367元，揭志友驾驶的车辆损失为38283元。另查明，揭志友父亲揭海龙于1941年8月2日出生，母亲李兰娇于1944年12月9日出生，揭海龙与李兰娇生育了包括揭志友在内的四个小孩。揭志友的儿子揭振彬2010年12月20日出生。以上人员均为农业家庭户。肇事车辆赣Ｆ×××××小型轿车在中国人寿财险抚州中心支公司东乡营销服务部购买了交强险和限额为500000元的商业第三者责任险，并购买了不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，乐菲持已过换证期限的机动车驾驶证驾驶机动车，违反了《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十八条“机动车驾驶人在机动车驾驶证丢失、损毁、超过有效期或者被依法扣留、暂扣期间以及记分达到12分的，不得驾驶机动车”的规�，其行为为法律所禁止，乐伟龙作为事故车辆的实际所有人，应当对乐菲的驾驶资质进行严格的审查，严加控制机动车上路行驶的风险，故乐伟龙应当对本事故承担过错责任。依据事故责任划分、过错与责任之间的因果关系，确定由乐伟龙对程美珍、揭志友的损失承担50%的赔偿责任，由乐菲承担50%的赔偿责任。中国人寿财险抚州中心支公司东乡营销服务部作为肇事车辆赣Ｆ×××××轿车的承保单位，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应在交强险内不划分责任先行赔偿，不足部分再在商业第三者责任险内依据合同的约定承担赔偿责任。本案中，依据商业第三者险保险合同的约定：事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场的，保险人不负责赔偿。因事故发生后乐菲驾车逃离事故现场，故中国人寿财险抚州中心支公司东乡营销服务部无需在商业第三者责任险内承担赔偿责任。关于程美珍、揭志友医疗费关联性用药问题，由于乐伟龙申请了该部分费用的鉴定，且已依法委托鉴定机构进行了鉴定，故应按照鉴定意见书进行扣减。乐伟龙主张程美珍、揭志友应承担关联性用药鉴定的鉴定费，由于该费用不在诉请范围内，其应通过其他途径主张，故在本案中不予处理。程美珍的损失，核实如下：（1）医疗费用，依据其提供的发票和诉请确认为18465元，关联性用药依法扣减2907.2元，故该费用共计15557.8元。（2）营养费，结合住院天数确认为79天×30元/天=2370元。（3）伙食补助费，结合住院天数确认为79天×30元/天=2370元。（4）后续治疗费，经鉴定确认为2000元。（5）护理费，结合�院天数，按123元/天的标准计算为79天×123元/天=9717元。（6）误工费，依照法律规定依法可以从事故发生算至定残前一日，其要求计算156天予以支持，因其未提供其近三年的平均收入，依法按照上一年度职工平均工资的标准计算，其要求按照130元/天的标准计算未超过法律规定，予以支持，具体计算为156天×130元/天=20280元。（7）残疾赔偿金，经鉴定为十级伤残，依法计算为26500元/年×20年×10%=53000元。（8）精神抚慰金，确认为3000元。（9）交通费，依据住院地点、住院天数、往返医院次数、门诊治疗情况和陪护人员的情况酌情确认为800元。（10）鉴定费，结合正式发票确认为1300元。（11）财产损失费，依照价格认定书确认为367元。以上损失合计110761.8元。揭志友的损失，核实如下：（1）医疗费用，根据发票和诉请确认为13484.76元，关联性用药依法扣减2029.8�，故该费用共计11454.96元。（2）营养费，结合住院天数确认为79天×30元/天=2370元。（3）伙食补助费，结合住院天数确认为79天×30元/天=2370元。（4）后续治疗费，经鉴定确认为1500元。（5）护理费，结合住院天数，按123元/天的标准计算为79天×123元/天=9717元。（6）误工费，依照法律规定依法可以从事故发生算至定残前一日，其要求计算156天予以支持，因其未提供其近三年的平均收入，依法按照上一年度职工平均工资的标准计算，其要求按照130元/天的标准计算未超过法律规定，予以支持，具体计算为156天×130元/天=20280元。（7）残疾赔偿金，经鉴定为十级伤残，依法计算为26500元/年×20年×10%=53000元；同时，根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条规定：人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害�有被扶养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。为此，其儿子揭振彬、父亲揭海龙、母亲李兰娇，各还应计算扶养年限为12年、5年和8年，故其被扶养人生活费计算为：16732元/年×12年×10%÷2=10039.2元；16732元/年×5年×10%÷4=2091.5元，16732元/年×8年×10%÷4＝3346.4元。合计揭志友的残疾赔偿金共计为53000元+10039.2元+2091.5元+3346.4元＝68477.1元。（8）精神抚慰金，确认为3000元。（9）交通费，依据住院地点、住院天数、往返医院次数、门诊治疗情况和陪护人员的情况酌情确认为800元。（10）鉴定费，结合正式发票确认为1300元。（11）财产损失费，依照价格认定书确认手机损失为300元，车辆损失为38283元。（12）拖车费，根据发票确认为500元。以上损失合计160352.06元。因本次事故的发生导致俩人受伤，故上述损失应当在交强险的限额范围内按比例进行分配。经查，程美珍、揭志友在10000元医疗费项下产生的损失为39992.76元（其中：程美珍医疗费为15557.8元，后续治疗费为2000元，住院伙食补助费为2370元，营养费为2370元，以上共计22297.8元；揭志友医疗费为11454.96元，后续治疗费为1500元，住院伙食补助费为2370元，营养费为2370元，以上共计17694.96元）。故程美珍应分得的金额为：22297.8元÷39992.76元×10000元=5575.46元，揭志友应分得的金额为：17694.96元÷39992.76元×10000元=4424.54元；在110000元死亡伤残赔偿限额项下产生的损失为191671.1元（其中：程美珍的护理费为9717元，误工费为20280元，伤残赔偿金为53000元，精神抚慰金为3000元，鉴定费为1300元，交通费为800元，以上共计88097元；揭志友的护理费为9717元，误工费�20280元，伤残赔偿金为68477.1元，精神抚慰金3000元，交通费为800元，鉴定费为1300元，以上共计103574.1元）。故程美珍应分得的金额为：88097元÷191671.1元×110000元=50558.8元，揭志友应分得的金额为：103574.1元÷191671.1元×110000元=59441.2元。在2000元财产损失赔偿限额下产生的损失为39450元（其中：程美珍的损失为367元，揭志友的损失为39083元）。程美珍应分得的金额为367元÷39450元×2000元=18.6元，揭志友应分得的金额为39083元÷39450元×2000元=1981.4元。程美珍超出交强险外的损失54608.94元，由乐伟龙赔偿50%即27304.47元，由乐菲赔偿27304.47元。揭志友超出交强险外的损失94504.92元，由乐伟龙赔偿47252.46元，由乐菲赔偿47252.46元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，缺席判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部在交强险财产损失赔偿限额2000元项下赔偿程美珍18.6元，赔偿揭志友1981.4元；二、中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部在交强险医疗费限额10000元项下赔偿程美珍医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费，共计5575.46元，赔偿揭志友医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费，共计4424.54元；三、中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部在交强险死亡伤残限额110000元项下赔偿程美珍护理费、误工�、伤残赔偿金、交通费、精神抚慰金，鉴定费，合计50558.8元；赔偿揭志友护理费、误工费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费，合计59441.2元；四、乐伟龙赔偿程美珍27304.47元；赔偿揭志友47252.46元；五、乐菲赔偿程美珍27304.47元；赔偿揭志友47252.46元；六、驳回揭志友、程美珍其他诉讼请求。案件受理费5801元，由乐伟龙承担2900.5元，由乐菲承担2900.5元。二审中，乐菲、乐伟龙向本院提出申请，要求对程美珍、揭志友的伤残等级和后续治疗费进行重新鉴定。经调解，双方未达成一致意见。本案争议焦点为：1、程美珍、揭志友伤后是否实际住院79天？2、应否采纳程美珍、揭志友伤残鉴定意见书。本院认为，关于住院天数是否为79天的问题。乐菲、乐伟龙从医院调取的体温表，能够证实程美珍在医院有体温测量登记的仅�31天，其余全部为外出；揭志友在医院有体温测量登记的仅有30天，其他全部为外出，虽然程美珍、揭志友主张其俩人在医院的理疗处进行理疗故没有住院部体温测量登记，但其未提供证据证明该事实，故确认程美珍实际住院31天、揭志友实际住院30天，对乐菲、乐伟龙主张应扣减未住院期间的住院伙食补助费、营养费、护理费予以支持。程美珍的住院伙食补助费、营养费、护理费按31天计算，分别为930元（31天×30元/天）、伙食补助费930元（31天×30元/天）、护理费3813元(31天×123元/天)，加上一审判决确定的其他赔偿额，程美珍损失合计101977.8元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计19417.8元。揭志友的住院伙食补助费、营养费、护理费按30天计算，分别为900元（30天×30元/天）、伙食补助费900元（30天×30元/天）、护理费3690元（30天×123元/天），加上�审判决确定的其他赔偿额，揭志友损失合计151385.06元，其中医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费合计14754.96元。上述款项，由中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部在交强险赔偿限额内先行赔偿，其中，医疗费赔偿限额内按比例分别赔偿程美珍5682元、揭志友4318元；伤残赔偿限额内分别赔偿程美珍41805元，揭志友68195元；财产损失赔偿限额内分别赔偿程美珍18.6元、揭志友1981.4元，合计分别赔偿程美珍47505.6元、74494.4元。程美珍、揭志友剩余损失54472.2元、76890.66元分别由乐菲、乐伟龙各承担一半，即各承担27236.1元、38445.33元。关于应否采纳本案伤残鉴定意见书的问题。本案两份伤残鉴定意见书均是依据出院记录摘要且在患者治疗终结后出具的，鉴定机构也是通过随机抽取选定并由法院依法委托进行鉴定，且对照《道路交通事故受伤人�伤残评定标准》（GB18667-2002），程美珍、揭志友的伤情亦符合其中对应标准，故一审法院委托的司法鉴定在时间、内容、程序上均符合法律规定，不存在需重新鉴定的情形，对乐菲、乐伟龙的重新鉴定申请不予采纳。综上所述，乐菲、乐伟龙关于应按实际住院天数计算住院伙食补助费、营养费、护理费的上诉请求成立，应予支持；关于对伤残鉴定进行重新鉴定的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实部分不清，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持江西省东乡区人民法院（2016）赣1029民初1419号民事判决第一项、第六项；二、撤销江西省东乡区人民法院（2016）赣1029民初1419号民事判决第二项、第三项、第四项、第五项；三、中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部在交强险医疗费赔偿限额内赔偿程美珍5682元，赔偿揭志友4318元；四、中国人寿财产保险股份有限公司抚州中心支公司东乡营销服务部在交强险伤残赔偿限额内赔偿程美珍41805元，赔偿揭志友68195元；五、乐伟龙赔偿程美珍27236.1元，赔偿揭志友38445.33元；六、乐菲赔偿程美珍27236.1元，赔偿揭志友38445.33元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5801元，由程美珍、揭志友负担903.26元，乐菲、乐伟龙各负担2448.87元；二审案件受理费2166.28元，由程美珍、揭志友负担406.28元，乐菲、乐伟龙各负担880元。本判决为终审判决。审判长 �慧群审判员 邹 志 伟审判员 王  琳二〇一七年八月二十八日书记员 戢 亚 倩