湖北省浠水县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂浠水民初字第00011号
原告：黄冈市百佳物业服务有限公司。
住所地：黄冈市黄州大道**号（宇济*号）。
法定代表人：郭海燕，该公司董事长。
委托代理人：占意川，该公司项目经理。代理权限为一般代理。
委托代理人：林双喜，湖北德铭律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告：吴仕良，男，1957年1月3日出生，汉族。
委托代理人：梅秋涛，湖北功竞元律师事务所律师。代理权限为代为承认、变更、放弃诉讼请求，进行和解，提起反诉或上诉。
原告黄冈市百佳物业服务有限公司（以下简称“百佳物业公司”）诉被告吴仕良劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告百佳物业公司的委托代理人林双喜，被告吴仕良及其委托代理人梅秋涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告百佳物业公司诉称，被告吴仕良自2007年8月来原告处工作，因年龄问题双方口头约定不参保。2011年、2012年双方分别签订过两次一年期限的劳动合同，在合同中已将原先的不参保约定注明。原告自2007年开始每年多支付被告一个月的工资，由于管理原因付款的原始票据部分缺失。2013年5-6月间被告私自处置出售浠水妇幼保健院液体瓶（医疗废弃物），违反了相关法律法规规定；另外，被告自己与妇幼保健院签订了责任状，与原告签订劳动合同。被告的行为属严重失职、营私舞弊。为此，原告对其作出降职、扣津贴的内部处分。然而，妇幼保健院作为原告的服务单位对原告因被告的上述行为处罚15000元，此项损失完全由于被告造成，原告有理由依据法律规定及劳动合同要求被告赔偿。因考虑被告年龄及工龄，原来在保持劳动关系的情况下仅作内部处理；而被告多次口头提出辞职，且2013年8月19日以申请仲裁的形式书面提出辞职，原告予以认可，因此不存在经济补偿的问题。另外不参保双方有约在先，现在被告却以不参保为由解除劳动合同，没有任何法律依据；同时被告存在严重违反劳动合同的过错行为，原告有理由单方面解除劳动合同、不支付经济补偿并且可要求被告赔偿损失，为此，原告具状法院请求判令：1、被告有严重过错且主动辞职，判决解除双方劳动关系，并不支付任何补偿；2、被告有严重过错，依据相关法律法规及双方签订的劳动合同，判决被告赔偿原告损失15000元；3、被告2007年已过当时参保年龄，双方约定每年多付一个月的工资作补偿，判决不不交养老费；4、案件受理费由被告承担。
原告百佳物业公司为支持其诉讼主张，在举证期限内提交了下列证据材料：
⒈劳动仲裁裁决书一份，用以证明本次诉讼的合法性。
⒉吴仕良仲裁申请书一份，用以证明吴仕良主动申请辞职，不支付补偿。
⒊劳动合同两份，用以证明吴仕良与百佳公司签有书面劳动合同，约定不购买养老保险，每年额外支付一个月工资作补偿。
⒋补发三年每年一月工资单，用以证明百佳公司按双方约定不购买保险，实际每年履行多支付一个月工资义务。
⒌协议书、决定、通知、收据、会议记录、情况说明及身份证复印件等证据一组，用以证明吴仕良违反相关规定，系劳动者重大过错，公司已合法告知，扣除津贴等处罚合法，主动离职可以不支付任何补偿，另外公司在其离职后要求赔偿合法合理。
被告吴仕良辩称，1、答辩人并非自动辞职，而是百佳公司主动解除劳动合同；2、百佳公司主张答辩人赔偿15000元的损失，无法律上的依据；3、已过参保年龄，双方约定每年多付一个月的工资作补偿，不是事实，也不符合法律规定；4、百佳公司以答辩人主动辞职为由，不支付补偿金，无法律依据。综上，应依法驳回百佳公司的起诉。
被告吴仕良为支持其辩解，在举证期限内提交了如下证据材料：
⒍吴仕良仲裁申请书及仲裁裁决书各一份，用以证明未办理保险费和克扣工资的理由，未缴纳社会保险费；且原告的诉状中对事实已经承认。
在法庭调查中，被告吴仕良对原告百佳物业公司提交的证据1无异议；对证据2的真实性无异议，但证明目的有异议，没有买保险且克扣工资；证据3中名字是吴仕良签的，但当时合同是空白的；且内容有异议，证据4中当时没有告知不购买保险，多发放一个月的工资没有告知是保险补偿；对证据5的真实性无异议，但不能认定被告存在严重过错；工资单无异议，是被告签的字。原告百佳物业公司对被告吴仕良提交的证据6中裁定书无异议，但对申请书的证明目的有异议。
根据法律规定，综合各证据与案件事实的关联程度、各证据间的联系及日常生活经验，本院对原、被告提交的证据进行审查并认证如下：原告提交的证据2、3、4、5与本案事实相关联，且来源合法，内容客观真实，具有证据效力，应当用作本案定案依据。被告提交的证据6与原告提交的证据1是属同一证据，其证据效力本院予以确认。综合以上认证意见和当事人陈述，本院对以下事实予以确认：
2007年8月，被告吴仕良经人介绍到原告百佳物业公司处从事保洁工作，在工作期间，经原告安排到浠水县妇幼保健院负责保洁工作，并任项目主管职务。双方于2011年3月和2012年11月分别签订了一份期限为一年的劳动合同。在2011年3月的劳动合同中，双方另行约定：乙方（吴仕良）已过参加社会养老保险年龄，不能参保，甲方（百佳物业公司）每年多支付一个月的人平工资（600元）予以保险补偿。2013年6月26日，原告遂对被告吴仕良作出免去其该公司驻浠水妇幼保健院项目主管职务的处理决定，随后在吴仕良7月份的工资中扣除了其项目主管的职务津贴350元。2013年8月19日，被告吴仕良以百佳物业公司不为其办理社会保险为由向浠水县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，申请事项为：1、依法解除与被申请人之间的劳动合同；2、为申请人办理养老保险账户，并补缴2007年8月至2013年8月养老保费；3、向申请人支付经济补偿金11100元；4、向申请人支付克扣的工资350元。后，原告百佳物业公司以被告吴仕良有严重过错系主动辞职不应支付任何补偿和要求被告支付赔偿金等问题向该仲裁委申请反诉。浠水县劳动争议仲裁委员会经审理后遂于同年12月5日作出（2013）浠劳裁字第47号裁决书，裁决：一、双方当事人解除劳动合同；二、由被诉人在本裁决书生效后15日内为申诉人补缴2007年8月至2013年7月期间的养老保险费单位承担部分，扣除被诉人已经支付给申诉人的养老保险补偿1870元（具体补缴数额以养老保险经办机构出具的核定单为准）；三、由被诉人在本裁决书生效后15日内向申诉人支付经济赔偿金9696元（1616元×6年）；四、驳回申诉人的其他仲裁请求；五、驳回被诉人的反诉请求。百佳物业公司不服上述裁决，遂诉至本院。
同时查明，2013年6月15日，因百佳物业公司保洁人员违反医疗废物管理办法等规定，浠水县妇幼保健院对该公司发出处以15000元罚款的通知，原告已于2013年8月18日实际交纳。
在本案审理中，原告百佳物业公司与被告吴仕良均请求解除双方之间劳动合同的主张及被告吴仕良在工作期间前十二个月的平均工资为1616元无异议，本院予以确认。本案的争议焦点是：1、养老保险的缴纳是否可以约定？2、被告吴仕良系主动辞职还是解除合同？现评判如下：
一、关于养老保险问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条和《中华人民共和国社会保险法》第五十八条规定，用人单位必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，且应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。本案中，原告百佳物业公司在与被告吴仕良建立劳动关系之时，在劳动合同中约定被告不参加社会保险，每年向被告吴仕良多付一个月的工资作补偿的行为违反上述法律的强制性规定，该协议条款应认定无效。原告百佳物业公司应当依法为被告申请办理劳动保险。另《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。依此规定，社会保险统筹的征缴和管理是行政机关的应尽职责。被告吴仕良要求百佳物业公司为其办理养老保险账户，并补缴2007年8月至2013年8月养老保费的主张，不属于人民法院民事案件的主管范围，本院依法予以驳回。
二、关于解除合同问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除合同。本案中，原告百佳物业公司在诉状中陈述双方已约定不参保，用多付一个月的工资作补偿的事实，该约定可以证实百佳物业公司并未依法为被告吴仕良办理劳动保险。被告吴仕良依此规定要求解除劳动合同的主张，本院予以支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，原告百佳物业公司作为用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，被告吴仕良的请求符合上述规定，本院予以支持。经本院核定，原告的经济补偿金为9696元（1616元×6年）。百佳物业公司诉求被告系主动辞职，不应支付经济补偿金的主张，因不能提供相关证据予以证实，该主张本院不予采信。
关于原告以被告吴仕良有严重过错为由，要求赔偿其损失15000元的请求。根据本院查明的事实，因原告百佳物业公司保洁人员私卖医疗废品，2013年6月15日在浠水县妇幼保健院对该公司发出处以15000元罚款的通知后，百佳物业公司于当月26日已对作为该公司驻浠水县妇幼保健院项目主管及医疗废物管理第一责任人的被告吴仕良作出免去项目主管职务的处理，其再要求被告吴仕良赔偿损失，属重复处理，不符合相关法律规定，本院不予支持。另，被告吴仕良要求支付克扣的350元工资的请求，经查明，该工资系被告作为该公司驻浠水县妇幼保健院项目主管的职务津贴，在6月26日原告百佳物业公司在作出免去被告的项目主管职务之后，在支付被告吴仕良同年7月份的工资中扣减其职务津贴350元，是依相关规定进行处理，不属克扣工资的情形，故被告的请求本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第五十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条和第三十八条之规定，判决如下：
一、解除原告黄冈市百佳物业服务有限公司与被告吴仕良间之劳动关系。
二、原告黄冈市百佳物业服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告吴仕良经济补偿金九千六百九十六元。
三、驳回原告黄冈市百佳物业服务有限公司的诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由原告黄冈市百佳物业服务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄冈市中级人民法院。如上诉则应在递交上诉状的同时交纳上诉费，在上诉期限届满后七日内不交纳上诉费的，视同自动撤回上诉，本判决即发生法律效力。
审 判 长 ：黄小益
审 判 员 ：陈国飞
人民陪审员 ： 周 琼
二〇一四年六月十九日
书 记 员 ：王亚飞