云南省玉溪市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）玉中民一终字第250号
上诉人（原审被告）云南玉溪锦裕达建筑装饰工程有限公司
住所地：玉溪市红塔区文化路***号。
法定代表人：钱瑞琼，总经理。
委托代理人李双能，云南红塔律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）雷鹏，男，1988年10月25日生，汉族。
委托代理人沐桂丽，云南玉源律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人云南省玉溪锦裕达建筑装饰工程有限公司（以下简称锦裕达公司）与被上诉人雷鹏建筑工程分包合同纠纷一案，云南省玉溪市红塔区人民法院作出（2015）玉红民一初字第711号民事判决，上诉人锦裕达公司不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月21日受理后依法组成合议庭于2015年7月1日公开开庭进行了审理。上诉人锦裕达公司的委托代理人李双能，被上诉人雷鹏及其委托代理人沐桂丽到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审经审理查明，2014年1月，雷鹏与锦裕达公司签订《施工承包合同》，约定锦裕达公司将其承包的玉溪六中、玉溪第四小学、高仓街道中心幼儿园、高仓梁王坝小学2014年寒假加固项目分包给雷鹏施工，双方对施工范围、工期、工程价款、付款及结算方式等内容作了约定。2015年2月5日，锦裕达公司、雷鹏签订《补充协议》，对施工范围进行了调整。之后，雷鹏组织人员进行了施工。2014年7月5日，经双方结算，高仓街道中心幼儿园、玉溪第四小学和玉溪六中三项工程总价款为1039122.17元，应交税款总计为28004.34元。锦裕达公司已支付雷鹏工程款621915元。现上述由雷鹏施工的工程已交学校使用。
原判认为，雷鹏分包了锦裕达公司承包的玉溪第四小学、高仓街道中心幼儿园、玉溪六中2014年寒假加固项目，工程完工后已交付使用一年多，被告锦裕达公司经合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利，雷鹏主张的付款条件成就，锦裕达公司应当承担支付雷鹏工程款及质保金的法律责任。对于雷鹏主张的资金占用损失费，因雷鹏未提供相关证据证明工程已审计结束、审定标准价格、锦裕达公司付款义务确定时间，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十九条、第二百七十九条之规定，遂判决：“由被告云南省玉溪锦裕达建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告雷鹏工程款和质保金共计389202.83元。”
宣判后，锦裕达公司不服，向本院提起上诉称，原判认定事实不清、证据不足。其于2014年1月将承包的“红塔区校舍安全工程暨美丽100校园行动计划建设项目”中的部分工程承包给被上诉人建设，由于项目的特殊性，要求工程质量必须符合国家相关安全规定。根据《施工承包合同》第四条第二款，被上诉人在一审时并未向法院提供竣工验收的证据，上诉人认为本案所涉工程并未竣工验收，在此前提下，被上诉人无权向上诉人主张支付附条件约定的工程款，原审法院未严格依双方当事人约定，在被上诉人未提供有效证据证明本案所涉工程已竣工验收的前提下，认定“雷鹏主张的付款条件成就”，属认定事实错误，因此导致适用法律错误。因此，请求二审法院依法撤销红塔区人民法院（2015）玉红民一初字第711号民事判决，并驳回被上诉人的诉讼请求。
二审中，双方均未提交新证据。
为调查本案施工完成情况，本院依职权到玉溪市红塔区教育局找到校安办工作人员肖家忠，对本案所涉工程情况进行调查，并制作了调查笔录。肖家忠陈述：红塔区校舍安全工程暨美丽100校园行动计划建设项目的建设施工合同是由红塔区政府和云南金九股权投资基金管理有限公司签订的合作协议，并委托云南金九股权投资基金管理有限公司代建，红塔区政府责成红塔区教育局对这个项目进行协调，签订合同的主体是由学校自己与云南金九股权投资基金管理有限公司签订委托代建协议，所以，业主方是每所学校，建设方就是云南金九股权投资基金管理有限公司；本案中，为何会是锦裕达公司跟雷鹏签订施工承包合同，其不清楚；玉溪四小、玉溪六中、高仓幼儿园三所学校校安工程都是这三所学校分别与云南金九股权投资基金管理有限公司签订的代建协议；这三所学校的工程现已全部完工，但因为云南金九股权投资基金管理有限公司在这些项目建设中，没有按照要求完成工程；比如有些是所做工程达不到要求、有些是质量不合格，校安办多次跟云南金九股权投资基金管理有限公司协商，喊公司对未达要求或者不合格的工程进行返工，但云南金九股权投资基金管理有限公司也没有按要求去做；后来云南金九股权投资基金管理有限公司说工程队已经解散，他们也没有办法进行返工，最后协商的结果是，由业主、监理、施工三方在场的情况下对合格工程进行认证，涉及到本案的三所学校中，高仓幼儿园、玉溪六中已经过验收，应当将材料报送审计，但监理说，云南金九股权投资基金管理有限公司提供的材料还达不到报送审计的要求；实际上，在这个工程中为什么竣工后一直未进行竣工验收和审计，就是因为金九公司一直拒绝提交施工材料，所以校安办也没有办法组织竣工验收，因为云南金九股权投资基金管理有限公司一直不提供施工材料，另外有几所学校想拆除重新做，但是因为云南金九股权投资基金管理有限公司不提供材料的原因，所以也没有办法拆除重新做，按照估算，云南金九股权投资基金管理有限公司所做的合格工程，学校已按进度支付了80%左右的工程款。涉案的三所学校实际上也是不得不使用，因为喊云南金九股权投资基金管理有限公司来返工，公司也没有来做；对本案所涉三所学校的外墙涂料，六中和高仓幼儿园存在的小问题学校与云南金九股权投资基金管理有限公司双方已经解决了，现在存在问题的是玉溪四小，主要问题是底层抹灰有空洞、外墙漆厚度不够、外墙漆起皮、变色等，现在就玉溪四小的工程如何结算、验收，学校与云南金九股权投资基金管理有限公司还没有达成一致意见。对于本案所涉外墙漆是否已过保质期，其不清楚，但认为应当国家有规定，应按国家规定来执行。经质证，上诉人锦裕达公司、被上诉人雷鹏对该调查笔录三性均无异议。
经审理，二审查明的案件事实与一审认定一致，本院依法予以确认。
本院认为，《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”第六十二条第一项规定：“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（一）、质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同不得的特定标准履行。……。”第一百零九条规定：“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”第二百七十九条规定：“建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。”本案中，锦裕达公司与雷鹏经协商约定由锦裕达公司将其承包的玉溪六中、玉溪第四小学、高仓街道中心幼儿园、高仓梁王坝小学2014年寒假加固项目工程以包工包料的方式发包给雷鹏，锦裕达公司与雷鹏签订的《施工承包合同》系双方真实意思表示，未违反国家禁止性法律规定，内容合法，并已实际履行，应为有效合同。针对工程款是否应支付，如何支付的问题，因《施工承包合同》签订后，雷鹏按约定进行了施工，锦裕达公司已与雷鹏进行了结算，且雷鹏所做工程已交付业主方使用，锦裕达公司应支付雷鹏工程款1039122.17元。由于双方在承包合同中约定，雷鹏应承担工程承包范围造价总税款的50%，故在计算总工程款时应当扣减雷鹏应当承担的税款28004.34元（1039122.17元×5.39%×50%）。此外，双方在合同中还约定了：“工程款的5%作为质保金，质保期满一年后，无质量事故一次性付清，不计息。”虽然双方在合同中未明确约定质保期，但依照国家对于外墙涂料的国家标准的相关规定，外墙涂料防渗漏的质保期为5年，起装饰作用的质保期为2年，且双方在合同中约定：“乙方应保证所用涂料在5年之内不褪色，不起壳。”故在计算应当支付的工程款时，质保金的支付条件尚未成就，不应支持。原判在计算应支付工程款时将质保金计算在内错误，本院予以纠正。本案质保金经计算为：51866.10元［（1039122.17元-1800元）×5%］。因锦裕达公司已支付了雷鹏621915元的工程款，该部分应予扣减。据此，锦裕达公司应支付雷鹏的工程款为337336.73元（1039122.17元-621915元-28004.34元-51866.10元）。综上，对于锦裕达公司的上诉请求，本院支持其合理部分。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十二条第一项、第一百零九条、第二百七十九条、第二百八十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
1、撤销云南省玉溪市红塔区人民法院（2015）玉红民一初字第711号民事判决；
二、由云南玉溪锦裕达建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付雷鹏工程款337336.73元；
三、驳回雷鹏的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期限履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3569元，由云南玉溪锦裕达建筑装饰工程有限公司负担3093元，由雷鹏负担476元；二审案件受理费7138元，由云南玉溪锦裕达建筑装饰工程有限公司负担6225元，由雷鹏负担958元。
本判决为终审判决。
本案生效判决书确定的履行期限届满，当事人向人民法院申请强制执行的期间为二年。
审 判 长 荆 燕
审 判 员 熊 再
代理审判员 温衍飞
二〇一五年九月二十一日
书 记 员 李潇涵