福建省漳州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽06刑终272号
原公诉机关漳州市�城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕伟明，男，1987年8月21日出生于福建省漳州市芗城区，汉族，初中文化，无固定职业，住漳州市芗城区。2013年6月10日因吸毒被行政拘留10天，罚款人民币2000元；同年8月12日因吸毒被责令社区戒毒三年。因涉嫌贩卖毒品罪于2016年6月16日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于漳州市看守所。
漳州市芗城区人民法院审理漳州市芗城区人民检察院指控被告人吕伟明犯贩卖毒品罪一案，于2017年5月2日作出（2017）闽0602刑初5号刑事判决。宣判后，被告人吕伟明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷认为本案不属于法律规定应当开庭审理的案件，决定不开庭审理，并依法讯问被告人。现已审理终结。
原判认定：
（一）2016年5月中旬的一天晚上，被告人吕伟明在漳州市芗城区，以人民币100元（币种，下同）的价格将重1克的毒品氯胺酮卖给邹某。
（二）2016年6月15日凌晨，被告人吕伟明在漳州市芗城区君临天下小区门口路段，以100元的价格将重1克的毒品氯胺酮卖给邹某。
（三）2016年6月15日19时许，被告人吕伟明在漳州市芗城区达嘉名门小区门口欲将毒品氯胺酮卖给邹某时，被公安机关当场查获。公安机关从吕伟明的身上共缴获重18.11克的毒品氯胺酮。
被告人吕伟明归案后，带领民警抓捕犯罪嫌疑人杨某（已判刑）。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
1.�人邹某的证言及辨认笔录，证实其于2016年5月中旬的一天晚上、2016年6月15日凌晨，分别在芗城区，均以100元的价格向被告人吕伟明购买“K粉”各1克。2016年6月15日下午，其因吸毒被公安机关抓获，为配合公安机关抓捕吕伟明，其通过手机微信语音聊天的方式联系吕伟明，要求购买毒品“K粉”并约好了交易地点，后在其指认下，公安人员在芗城区达嘉名门小区门口将吕伟明抓获。经依法辨认，其确认吕伟明。
2.证人韦某的证言，证实其男朋友被告人吕伟明有贩卖毒品的行为，吕伟明被抓时其在场，民警查扣了吕伟明携带的氯胺酮的事实。
3.证人杨某的证言，证实2016年6月15日凌晨，其在芗城区天下广场骨之味吃点心时遇到被告人吕伟明，其请吕伟明帮忙出售“K粉”。期间刚好有人要向吕伟明购买“K粉”，吕伟明遂向其购买1克“K粉”。
4.提取物证笔录，扣押清单，证实公安机关抓获被告人吕伟明时，从其身上扣押14包白色物品以及手机一把的事实。
5.现场平面图及现场照片、辨认现场笔录，证实被告人吕伟明实施犯罪行为地点的事实。
6.漳州市公安局物证鉴定所检验报告，证实公安机关向吕伟明缴获的14包白色晶体，检出氯胺酮，净重18.11克的事实。
7.福建省毒品实物缴交收据，证实公安机关向吕伟明扣押的氯胺酮已缴交的事实。
8.杨某的手机截屏，证实�伟明以微信红包的方式付给杨某购毒款的事实。
9.案件来源及归案经过说明，证实吕伟明系被公安机关抓获归案的事实。
10.公安机关的情况说明，证实邹某因吸毒被抓获归案后，表示愿意配合公安机关抓捕被告人吕伟明，后在侦查人员的监督下，邹某通过微信联系吕伟明购买毒品，并约定在芗城区达嘉名门小区门口见面交易，后公安机关在此处将吕伟明抓获归案的事实。
11.关于犯罪嫌疑人杨某归案经过的情况说明，证实吕伟明带领公安人员抓获杨某。公安机关抓获杨某后，经讯问杨某，掌握了蒋某涉嫌贩卖毒品，以及吕伟明与蒋某认识的事实，后在讯问吕伟明时，吕伟明提供了蒋某的家庭住址以及电话号码、微信号码的信息，次日公安民警在蒋某的家中将其�获的事实。
12.（2016）闽0602刑初822号刑事判决书，证实杨某因犯贩卖毒品罪已被刑事处罚的事实。
13.户籍证明，证实被告人吕伟明的身份情况。
14.行政处罚决定书，责令社区戒毒决定书，证实被告人吕伟明的劣迹情况。
15.被告人吕伟明的供述，供认其于2016年5月中旬的一天晚上、2016年6月15日凌晨，分别在芗城区，以100元的价格向邹某贩卖“K粉”各1克。2016年6月15日18时50分许，邹某通过微信提出要向其购买“K粉”，并约定在芗城区交易，19时许，其和女朋友韦某在芗城区被民警抓获并被查获14包“K粉”的事实。
�判认为，被告人吕伟明违反毒品管理法规，多次贩卖氯胺酮共计20.11克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。吕伟明协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以减轻处罚。遂依法判决：一、被告人吕伟明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年七个月，并处罚金人民币四千元。二、缴获的18.11克毒品氯胺酮，予以没收；继续追缴被告人吕伟明的违法所得人民币200元。
上诉人吕伟明的上诉理由：1.原判认定的第一起犯罪事实不属实；2.公安机关缴获的18.11克毒品是其和女朋友一起吸食的，不应计入贩卖毒品的数量；3.其协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人蒋某也构成立功，原判未予认定错误。综上，请求二审法院依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人吕伟明犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定的事实与一审相同，据以定案的证据经一审举证、质证，来源合法，各证据间能够相互印证，可以作为本案的定案依据，本院予以确认。
本院认为，上诉人吕伟明违反毒品管理法规，多次贩卖氯胺酮共计20.11克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属情节严重。吕伟明协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，具有立功表现，依法可以减轻处罚。关于上诉人吕伟明提出原判认定的第一起犯罪事实不属实，公安机关缴获的18.11克毒品不应计入贩卖毒品数量，其协助公安机关抓捕犯罪嫌疑人蒋某也构成立功的上诉理由。经查，证人邹某的证言和吕伟明庭审前的稳定供述相互印证，足以认定第一起犯罪事实；吕伟明有贩卖毒品的行为，从其身上缴获的18.11克氯胺酮，依法应计入贩卖毒品的数量；吕伟明提供的信息属于公安机关�照正常的工作程序能够掌握的信息，提供此信息不构成对公安机关的实质性协助，不属立功表现。该上诉理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七款、第三百五十七条、第六十八条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
�判长郭钰
代理审判员 郑荣聪
代理审判员 陈生平
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 杨凌芳
附本案适用的相关法律条文和司法解释:
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因�者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算�不以纯度折算。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；�禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输�制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
最高人民法院
《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》
第五条根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子到案后有检举、揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破其他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审�民法院重新审判。