浙江省绍兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）浙06民终3655号上诉人（原审被告）:绍兴宝庆印染有限公司，住所地：浙江省绍兴市柯桥区滨海工业区新围路，统一社会信用代码：91330621692370968K。法定代表人：王爱菊。委托诉讼代理人（特别授权）：郦珊珊，浙江永大（绍兴）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭海勇，男，1976年12月30日出生，汉族，住湖南省宜章县。委托诉讼代理人（特别授权）：谭海志，男，系被上诉人谭海勇胞弟。上诉人绍兴宝庆印染有限公司（以下简称宝庆印染公司）因与被上诉人谭海勇劳动争议纠纷一案，不服绍兴市柯桥区人民法院（2017）浙0603民初5984号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月18日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。宝庆印染公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人明知内部规定，却长期旷工属主动离职。本案被上诉人离开上诉人的原因并不是上诉人解除与被上诉人的《劳动合同》，而是被上诉人多日旷工后主动离职。被上诉人在2017年3月以父亲生病为由未向上诉人办理请假手续即离开单位，之后未继续上班。按照上诉人的内部管理规定，员工事假需要由单位领导和主管领导签字确认。被上诉人在上诉人处工作已逾两年，明知单位的内部管理规定，却仍然违反该规定，上诉人认为这属于被上诉人主动离职的行为，一审法院判令上诉人向被上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金没有法律依据。一审法院认定上诉人存在违法解除的视频中的工作人员不能代表上诉人。被上诉人于2015年3月1日入职对上诉人离职流程已明确了解，在被上诉人录音录像中对谈的工作人员既不是上诉人的法定代表人也不是公司的执行董事、总经理，不具有员工解约、续约的管理权，因此不应认定本案存在违法解除。2、一审认定的年休假补贴计算有误。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条,前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。本案中，被上诉人提交的本人工资单显示基本工资1479元，加班工资5030元，构成被上诉人自认，因此年休假工资应以剔除加班工资后的1470元作为基础进行计算。被上诉人谭海勇辩称：1、根据一审提供的证据被上诉人并非自动离职。2、一审中被上诉人提交的12号光盘中上诉人的法定代表人亲口说人事的事情找厂长。3、被上诉人上班前招聘其的主管亲口承诺保底工资6500元，加班工资另计。原审原告谭海勇一审起诉请求判令：1.被告支付原告违法解除劳动关系的赔偿金、代通知金合计34,650元(5个月×6930元/月)；2.被告支付原告带薪年休假工资4779元（原告起诉时增加了第二项诉讼请求）；3.被告支付原告焊工证10年工龄240,000元(按照24,000元/年计算)；4.被告支付原告重考焊工证的培训报名费、考试费及交通费用1900元；5.被告支付证人出庭产生的误工及交通费400元；6.本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告系被告员工，于2015年3月1日入职。2017年3月4日，原告以父亲生病为由向被告请假，后返回被告处工作时，被告以原告请假为由，不再向原告提供工作岗位。2017年6月16日，原告因本案诉请向绍兴市柯桥区劳动人事争议仲裁委提请仲裁，该委在法定期限内未作出是否受理的决定。原告遂起诉至法院成讼。另查明，2016年1月-2017年1月期间，原告月平均实发工资为5453.39元/月。一审法院认为：劳动者和用人单位的合法权益应依法予以保护。劳动者敬业，用人单位守诚，双方互相尊重，平等合作，才能构建和谐、稳定的用工环境。关于原告要求被告支付解除劳动关系赔偿金、代通知金一项，该院认为，被告以原告请假为由，不再向原告提供岗位，且被告对未为原告提供岗位未作合理解释，该行为属于变相开除原告，现原告主张被告支付违法解除劳动关系的赔偿金，于法有据，该院予以支持。具体计算为27,266.95元（5453.39元/月×2.5个月×2倍，原告提交的考勤记录显示原告于2017年3月5日起请假）。原告主张的代通知金，于法无据，该院不予支持。关于原告主张的2016年带薪年休假工资，该院认为，单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。原、被告于2015年3月1日起建立劳动关系，原告应享受带薪年休假。被告未举证证明已安排原告年休假或已发放带薪年休假工资，应当承担不利后果。原告应付被告年休假工资差额为1755.11元（5453.39元/月×70%÷21.75天/月×5天×200%）。关于原告主张的焊工证十年工龄损失，原告以其焊工证在被告处，导致其不能参与补考，焊工证报废为由，要求被告支付相应的损失。对此该院认为，焊工证是否因被告原因报废姑且不论，原告未举证证明其因焊工证报废，导致其工资水平存在差异，原告主张的240,000元损失，缺乏相应的依据，原告该项主张，该院不予支持。关于原告主张重新考取焊工证的培训报名费、考试费及交通费、培训及考试期间的误工费，如上述，上述损失的依据不足，该院不予支持。关于原告要求被告支付证人出庭作证的交通费及误工费，如上述，该证人证言未被该院采信，相关证人费用应当由原告自行承担，对原告该项主张，该院不予支持。据此，对原告提出的合理请求，该院予以支持，对其不合理部分，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决：一、被告绍兴宝庆印染有限公司应于判决生效之日起十日内向原告谭海勇支付违法解除劳动关系赔偿金、未休年休假工资合计29,022.06元；二、驳回原告谭海勇的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，负有金钱给付义务的当事人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（申请缓缴），减半收取5元，由原告谭海勇负担，限于判决生效之日起七日内向该院缴纳。二审中，上诉人围绕上诉请求向本院提交了如下证据：1、合同期为2016年2月17日至2017年2月17日的《劳动合同》一份；2、《员工登记表》一份；3、《自愿加班申请书》一份。被上诉人围绕答辩意见向本院提交了如下证据：1、郑俭明的工作证及证明人落款为郑俭明的《证明》；2、证明人落款为叶益飞的《证明》。本院依法组织各方当事人进行了证据交换和质证。本院认证认为，上诉人提交的《劳动合同》与《员工登记表》并不能证明谭海勇在2015年曾离职，《自愿加班申请书》亦不能证明被上诉人自愿放弃年休假，如果需要休年休假，未休年休假的工资报酬已经支付。被上诉人提交的证据不符合证据的形式要件，本院亦不予采信。本院经二审审理查明的事实与一审判决认定的一致。本院围绕当事人的上诉请求与理由审查认为，上诉人主张被上诉人因事请假需被上诉人单位人事领导和主管领导签字确认，被上诉人熟知该请假流程，但并未提供充分、有效的证据证明。根据被上诉人一审向法院提交的录制于2017年4月13日11时42分的视频资料内容，被上诉人确实因父亲生病向上诉人请过假，该视频资料经双方当事人质证无异议，因此，一审法院认为上诉人主张被上诉人以父亲生病为由旷工多日后主动离职与查明的事实不符，并无不当。被上诉人一审提交的工资条上虽记载“基本工资1470，加班费5030”，但被上诉人提交该工资条仅是为证明上诉人工资发放的总额，对工资的构成并不认可，因此该工资条并不能构成被上诉人对工资构成的自认。一审法院根据实际查明的工资情况酌情计算被上诉人的未休年休假工资亦无不当。综上所述，上诉人宝庆印染公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人绍兴宝庆印染有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵启龙审判员  梅 云审判员  夏 鸿二〇一七年十一月二十七日书记员  张青炀?*MERGEFORMAT?6??*MERGEFORMAT?7?