河北省保定市莲池区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）南刑初字第018号
公诉机关保定市南市区人民检察院。
被告人张国华，农民。因本案于2014年5月25日被保定市公安局南市区分局刑事拘留，2014年6月25日因涉嫌犯非法经营罪经保定市南市区人民检察院批准，次日由保定市公安局南市区分局执行逮捕。现羁押于保定市看守所。
辩护人孙兰柱，河北冀清律师事务所律师。
被告人郭志平，农民。因本案于2014年6月19日被保定市公安局南市区分局刑事拘留，2014年6月25日因涉嫌犯非法经营罪经保定市南市区人民检察院批准，次日由保定市公安局南市区分局执行逮捕。现羁押于保定市看守所。
辩护人高非，河北颜湘辉律师事务所律师。
被告人卢双见，农民。因本案于2014年5月25日被保定市公安局南市区分局刑事拘留，2014年6月25日因涉嫌犯非法经营罪经保定市南市区人民检察院批准，次日由保定市公安局南市区分局执行逮捕。现羁押于保定市看守所。
辩护人梁建民，河北平川律师事务所律师。
保定市南市区人民检察院以保南检公诉刑诉（2015）13号起诉书指控被告人张国华、郭志平、卢双见犯非法经营罪，于2015年1月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。保定市南市区人民检察院检察员范旭光出庭支持公诉，被告人张国华及其辩护人孙兰柱、被告人郭志平及其辩护人高非、被告人卢双见及其辩护人梁建民到庭参加诉讼。期间经公诉机关建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。
保定市南市区人民检察院指控，2014年5月上旬，被告人郭志平电话中与被告人张国华约定从贵州省遵义市张国华处购买一车烟叶并由其送至保定市。2014年5月22日被告人张国华雇佣被告人卢双见为其运输烟叶，被告人卢双见明知运输物品为烟叶，仍为其提供运输便利条件，驾驶豫P×××××红色东风天龙货车为被告人张国华运输烟叶。2014年5月25日1时许，保定市公安局治安支队、保定市烟草专卖局、保定市公安局南市区分局刑警大队在河北省省道382线蠡县境内，当场查获张国华非法运输的贩卖给郭志平的烟叶19吨。经鉴定，价值人民币740240元。公诉机关当庭出示、宣读了被告人供述及证人证言、书证、鉴定意见等证据，认为被告人张国华、郭志平、卢双见违反国家规定，非法经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为构成非法经营罪。被告人张国华、郭志平、卢双见属于犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
被告人张国华、郭志平、卢双见对公诉机关指控的犯罪事实均无异议并当庭自愿认罪。
被告人张国华的辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控张国华犯非法经营罪不表异议，但根据被告人张国华与被告人郭志平商议的价格，应认定本案非法经营数额为五万余元，属于“情节严重”。张国华系犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。故请求对张国华判处缓刑。辩护人当庭提交凤冈县琊川镇人民政府、琊川村村民委员会、新村二村民组出具的证明材料及琊川村烟农联名信、级内级外烟叶对比照片，提出张国华收购的烟叶均系烟草公司不予收购的级外等级烟叶且收购价格仅为每公斤1元，并提交张国华××人证，请求对其酌情从轻处罚。
被告人郭志平的辩护人同意公诉机关对被告人郭志平犯罪未遂的认定。其提出的辩护意见是，本案中买卖双方对销售购买价格有明确约定，郭志平也没有具体说购买数量，故不应按查获的烟叶数量及调拨价格认定经营数额，另外本案涉案烟叶在未交易时被抓获，烟叶未在市场流通，社会危害性较小，郭志平系初犯并当庭自愿认罪，有悔罪表现，故请求对郭志平减轻处罚。
被告人卢双见的辩护人对公诉机关指控卢双见犯非法经营罪不表异议。其提出的辩护意见是，卢双见系初犯，在共同犯罪中起辅助作用，依法应当从轻、减轻处罚。故请求对卢双见从轻、减轻处罚并判处缓刑。
经审理查明，2014年5月上旬，被告人郭志平通过电话与被告人张国华约定从张国华处购买一车烟叶，并由张国华将烟叶送至河北省保定市验货后再根据烟叶的重量及质量付款。2014年5月22日，张国华雇佣被告人卢双见为其运输烟叶，卢双见明知运输物品为烟叶，仍驾驶其所有的豫P×××××红色东风天龙货车从贵州省遵义市为张国华运输烟叶到河北省保定市。2014年5月25日1时许，保定市公安局治安支队、保定市烟草专卖局、保定市公安局南市区分局刑警大队联合执法在河北省省道382线蠡县境内将卢双见驾驶的豫P×××××红色东风天龙货车截获，并当场查扣张国华运给郭志平途中的烟叶共19吨。经检测鉴定，涉案烟叶为列级烤烟，价值人民币740240元。
上述事实，被告人张国华、郭志平、卢双见在开庭审理过程中亦无异议，且有证人向永连的证言、抓获经过、辨认笔录、检查笔录、扣押决定书及扣押清单、移送财物清单、立案报告书、先行登记保存通知书、国家烟草质量监督检验中心样品检验结果、保定市价格认证中心价格鉴定结论书及维持原鉴定结论的复函、贵州省凤冈县工商行政管理局及烟草专卖局证明、三被告人的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人张国华、郭志平未经许可，经营法律法规规定的专卖物品，扰乱市场秩序，非法经营数额达人民币740240元，属情节特别严重，其行为均构成非法经营罪。被告人卢双见明知张国华非法经营专卖物品烟草而为其提供运输便利条件，依法应当以非法经营罪的共犯追究其刑事责任。公诉机关指控的罪名成立。被告人张国华、郭志平事先通过电话沟通预谋买卖烟叶，货物虽未实际交接即被查获，但其收购并运输的行为已构成犯罪既遂，故对公诉机关及辩护人提出的本案属于犯罪未遂的意见，本院不予采纳。关于被告人张国华的辩护人提出的张国华收购的烟叶均系烟草公司不予收购的级外等级烟叶，应根据张国华与郭志平商议的价格认定本案非法经营数额为五万余元，被告人郭志平的辩护人提出张国华、郭志平对销售购买价格有明确约定，郭志平也没有具体说购买数量，不应按查获的烟叶数量及鉴定价格认定经营数额的意见，经查，郭志平事先通过电话与张国华约定购买一车烟叶，双方虽未明确约定购买数量及价格，但双方供认验货后再根据烟叶的重量及质量付款，且就买卖价格问题二被告人的供述不能相互印证，故根据《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第四条第（二）项的规定，查获的烟叶的价格应按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度烤烟调拨平均基准价格计算。本案涉案烟叶经国家烟草质量监督检验中心依法检验为列级烤烟，涉案烟叶的价格经保定市价格认证中心依法进行了鉴定，本院亦根据郭志平的申请委托保定市价格认证中心进行了重新鉴定，故认定三被告人非法经营数额为人民币740240元具有充分的法律依据，对被告人张国华、郭志平的辩护人提出的相关辩护意见，本院不予采纳。被告人卢双见在共同犯罪中起次要、辅助作用，依法应当减轻处罚，对其辩护人提出的相关辩护意见，本院予以采纳。三被告人均系初犯，并当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十一条的规定，判决如下：
一、被告人张国华犯非法经营罪，判处有期徒刑五年六个月，罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月25日起至2019年11月24日止。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）
二、被告人郭志平犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，罚金人民币十万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月19日起至2019年6月18日止。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）
三、被告人卢双见犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，罚金人民币五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年5月25日起至2017年11月24日止。罚金自判决生效之日起三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省保定市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 周 爱 国
审判员 郭 玲 芬
审判员 徐 坤 双
二〇一五年八月二十八日
书记员 孙新（兼）