江西省玉山县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣1123民初615号
原告：查德河,男,汉族,1956年6月3日出生,务工,家住江西省玉山县。
委托诉讼代理人：余华毅，系江西瀛赣律师事务所律师。
被告：叶祖的,男,汉族,1951年8月15日出生，务农，家住江西省玉山县。
委托诉讼代理人：陈光耀，系玉山县樟村法律服务所法律工作者。
被告：程兆和,男,汉族,1966年9月26日出生,务农，家住江西省。
委托诉讼代理人：王礼军，系江西饶苑律师事务所律师。
被告：刘书金,男,汉族，1953年3月26日出生，木工，家住江西省。
委托诉讼代理人：张捷，系江西时空律师事务所律师。
委托诉讼代理人：罗昭阳，系江西时空律师事务所律师。
被告：肖孝忠,男,汉族,1974年12月11日出生，石匠，家住江西省玉山县。
原告查德河与被告叶祖的、程兆和、刘书金、肖孝忠提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年3月27日立案受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告查德河向本院提出诉讼请求：1、要求各被告共同赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等损失共计287,511.61元；2、本案诉讼费由各被告承担。事实和理由：2016年7月22日,被告程兆和叫原告到被告叶祖的家中做事（给叶祖的房屋第三层屋面浇水泥）,原告负责抓水泥振动棒。当日上午9时许，被告肖孝忠强行将原告手中的振动棒拿去振动，在此过程中，因被告刘书金负责搭建的木架倒塌掉落，导致原告从三楼掉落受伤。事故发生后，原告先被送往玉山县人民医院抢救，后又被告转送至浙江省人民医院住院治疗。伤情诊断为：1、低血容量休克；2、左眼球破裂；3、眼眶挫伤；4、多发性颅骨骨折；5、鼻骨骨折；6、左侧骨下端骨折（开放性）；7、颈椎骨折（颈7横突）；8、锁骨骨折（胸骨端）；9、肺挫伤；10、面部软组织挫伤。共花去医疗费用102,612.51元。
原告出院后,伤情经玉山县怀玉法医学鉴定所鉴定为：1、被鉴定人查德河综合评定为伤残六级；2、评定务工108日、护理60日、营养90日。原告多次要求与各被告协商赔偿事宜，但至今未果，故原告为了维护自己的合法权益，诉至法院，请法院支持原告诉请。
被告叶祖的辩称，1、原告查德河此次受伤，被告叶祖的对损害的发生并无过错，不应承担赔偿责任；2、被告叶祖的与被告程兆和和刘书金系承揽关系，原告查德河系被告程兆和临时聘请为被告叶祖的楼面浇盖混泥土，被告叶祖的将楼面浇混泥土按每层1,300元、包工不包料的形式承揽给被告程兆和后，具体实施是由被告程兆和负责召集工人和提供施工设备的。原告查德河是由被告程兆和雇佣给叶祖的建房，其与被告程兆和形成了事实上的雇佣关系，故其损害应由雇主即程兆和承担赔偿责任且被告程兆和在查德河的损害过程中存在重大过错，程兆和作为雇主没有对雇员进行必要的安全施工提醒义务也没有提供安全防范措施，在实际施工中，程兆和也没在现场进行监督和指挥，故其应承担赔偿责任；3、被告刘书金与被告叶祖的也是承揽关系，被告叶祖的将房子所订模板按每平方米30元计价承揽给刘书金，完工后支付报酬。本次事故中，因被告刘书金在工作中疏忽，其所订模板没有系稳，完工后也没对模板进行必要的安全检查，从而导致本次事故的发生，故其也应对原告的受伤承担一定的连带责任；5、原告查德河本人也应承担相应的责任。原告查德河作为完全民事行为能力人也有多年施工经验，在工作中自我保护意识不强，没有采取安全保护措施，没有尽到安全注意义务而导致事故的发生，存在过错，其自己应承担主要的民事责任；6、关于原告诉请的赔偿项目。医药费、鉴定费无异议，交通费，原告提供的发票包含了原告亲戚对原告的探望费用，该费用应由其亲戚自己承担。
被告程兆和辩称，1、被告程兆和与被告叶祖的之间不是承揽法律关系，程兆和同样是受雇于被告叶祖的，与原告同样也是属于雇员，因此被告程兆和对原告的受伤所造成的损失不承担任何责任；2、本案应适用侵权责任法的过错责任原则来处理，不适用雇主责任原则处理。本案是提供劳务者受害责任纠纷，侵权责任法第35条规定，提供劳务者受害的，按照过错责任原告确定赔偿责任，即谁有过错就承担责任，否则就不用承担责任；3、原告摔伤的直接原因是因为被告刘书金承包的格子板支撑架没有订牢固致使格子板塌落原告摔下，因此被告刘书金应对原告的损失承担主要赔偿责任；4、原告本人未尽合理的安全注意义务，因其脚踩漂沿格子板致其连同格子板一起摔下，故原告自身应承担相应的责任；5、被告叶祖的作为房子的业主，未采取搭建安全网等保护措施，并将格子板装订工程发包给没有施工资质的刘书金。故被告叶祖的对原告的损失也应承担相应的赔偿责任；6、被告肖孝忠在本案中也存在一定的过错，对原告的损失应承担相应的赔偿责任;7、关于原告诉请的赔偿项目，医药费、鉴定费无异议，误工费因原告已超过60周岁，达到了退休年龄，不应计算误工费，交通费，原告提供的发票里包括了其亲戚的出行费用，该部分交通费不应支持。
被告刘书金辩称，1、原告要求被告刘书金赔偿损失的诉请没有事实和法律依据，应驳回原告对被告刘书金的起诉或诉讼请求。本案原告提起的诉讼请求所依据的法律关系是提供劳务者受害责任纠纷，但被告刘书金与原告之间不具有劳务关系，被告刘书金与原告均为被告叶祖的提供劳务，原告与被告叶祖的之间具有劳务关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。本案中，原告因劳务自己受到的损伤，因由原告与被告叶祖的根据各自的过错承担相应的责任。因本案涉及提供劳务者受害责任与第三人侵权责任相竞合的问题，原告以劳务关系起诉要求被告叶祖的、程兆和承担赔偿责任，同时又将劳务关系之外的刘书金作为共同被告起诉主张侵权损害赔偿。因二者法律关系不同，承担责任的法律适用及其规则原则亦不同，不宜同案处理，原告只能选择其中一种法律关系主张请求权；2、被告刘书金对原告的受伤不具有过错。原告没有提供相关证据证明被告刘书金在搭建飘檐过程中存在过错，且塌落的飘檐所使用的材料（木材、毛竹）全部由被告叶祖的提供，飘檐尺寸、结构均是按照被告叶祖的要求进行搭建的，被告刘书金对该飘檐可能存在的质量及结构问题不存在过错。该飘檐是搭建在房屋屋顶边缘的钢结构上的，钢结构是被告叶祖的搭建的，在木板塌落不久前，水泥工已在上面浇筑了水泥，当原告拖着电动机走到飘檐边缘后，飘檐木板翻落。木材质量、结构尺寸、水泥浇筑、钢结构质量以及原告与发动机同时在飘檐边缘对飘檐所造成的压力，均可能导致飘檐塌落。被告刘书金对上述可能导致飘檐的各种原因均不具有过错,不应承担过错责任；3、原告自身对其受伤具有重大过错。原告作为提供劳务的成年人，对其工作应具有相应的安全注意义务，在三层楼高的屋顶上浇筑水泥时缺乏必要的安全防范意识，也未采取必要的安全保护措施，贸然的站在仅有几十公分的飘檐边缘施工，并把电动机也一并放在了飘檐上，致使飘檐木板受力不均而掉落，原告没有尽到安全注意义务是发生从此事故的主要原因，原告应对自身的损害结果承担相应的责任；4、关于原告的伤残等级鉴定。被告认为原告的伤情应根据《人体损伤致残程度分级》评定伤残等级而不是按《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》，因该标准适用于职工在职业活动中因工负伤和因职业病致残程度的鉴定，由劳动能力鉴定委员会进行；5、关于原告的赔偿项目。对医药费、鉴定费无异议，交通费除了2016年7月23日-2016年8月29日以外的票据不应予以支持，去浙江探望原告的次数过于频繁，人数也过多，原告提供的亲戚食宿花费应由其自己承担，且提供的发票也不正规。
被告肖孝忠辩称，事故发生那天，我只是临时帮原告拿下振动棒，但是还没等到通电，就发生事故了，故原告的受伤与损害与我没有任何关系，不应由我承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2016年7月22日上午，以被告程兆和为主的包括原告查德河等在内人员前往被告叶祖的家中将其第三层房屋楼面进行施工，该楼面模板装订工作由刘书金完工。上午9时许，三楼楼面刚抬上2、3桶混泥土时，负责振动的查德河与被告肖孝忠将振动棒抬至被告叶祖的房屋飘檐处，因查德河站在飘檐的格子板上导致查德河随同木板一起摔下地面，后经玉山县人民医院及浙江医院住院治疗，共花去医疗费用若干。经玉山县怀玉法医学司法鉴定所鉴定，原告查德河伤残为六级。在庭审过程中，被告叶祖的、程兆和、刘书金提供重新鉴定申请，经本院委托江西中正司法鉴定中心鉴定：1、被鉴定人查德河左眼球萎缩根据《人体损伤致残程度分级》评定为七（柒）级伤残；右腕关节功能障碍评定为九（玖）级伤残；张口度受限评定为十（拾）级伤残；面部瘢痕评定为十（拾）级伤残。2、被鉴定人查德河根据《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）综合评定为六（陆）级伤残。故原告诉至法院，要求法院支持其诉请。
另查明,原告在住院期间,被告叶祖的垫付了医疗费32,000元，被告程兆和垫付了医疗费14,000元。
本院认为，根据我国法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据各自的过错承担相应的责任；雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告查德河系被告程兆和选任，在从事水泥浇筑工作中服从程兆和的安排和指挥，提供劳务，按日计酬，劳动报酬由程兆和分配，可以认定双方雇佣关系成立，查德河为雇员，程兆和为雇主，查德河在雇佣活动中受伤，程兆和应承担赔偿责任且在事发的房屋飘檐上，作为雇主的程兆和未设置安全防范措施,存在过错。被告叶祖的将房屋三楼楼面水泥浇筑工程发包给被告程兆和，并在完工后支付报酬，可以认定双方承揽关系成立，叶祖的为定作人，程兆和为承揽人，叶祖的对程兆和安排年龄较大的查德河在房屋飘檐浇水泥楼面及现场存在的不安全因素未及时提出意见并排除隐患，存在过错，故对原告查德河所受伤害依法应当承担相应的赔偿责任。被告刘书金承揽了被告叶祖的房屋三楼的模板装订工作，完工后没对模板进行必要的安全检查,其所订模板没有系稳，是造成本次事故发生的原因之一，应承担一定的过错。原告查德河作为提供劳务的成年人且具有一定施工经验，在施工时应该具有自身安全防范意识，但其为图施工方便，不顾自身安全，贸然的站在仅有几十公分的飘檐边缘施工，并把电动机也一并放在了飘檐上，也是造成其自身受伤的主要原因，应承担相应的责任。根据本案实际情况，确定各方承担如下责任：原告查德河承担30%，被告叶祖的承担20%，被告程兆和承担30%，被告刘书金承担20%，因原告未提供证据证明被告肖孝忠在本次事故中具有过错，故对原告要求被告肖孝忠承担责任的诉请，本院不予支持。关于原告的经济损失，本院认定如下：医疗费102,612.51元（包含被告叶祖的垫付的医疗费32,000元和被告程兆河垫付的14,000元）、鉴定费1,500元，原、被告均无异议，本院予以确认。误工费140.2元/天×108天=15,141.6元，被告认为原告已年满60岁已到退休年龄，不应计算误工费，本院认为，虽然法律规定了年满60周岁已到退休年龄，但是并未规定年满60周岁的人不应再从事劳动、创造社会价值、获取劳动报酬，且原告是在为被告提供劳务时发生事故的，故对原告的误工费诉请，本院予以支持。关于食宿、交通费，原告提供的票据虽有瑕疵，但考虑到原告此次受伤往返浙江就医治疗，必然会产生相关食宿交通费用，故本院酌定为4,000元，关于住院伙食补助、营养费、护理费，因原、被告均无异议，本院予以确认，关于残疾赔偿金，因原告查德河并非在岗职工也不是因职业病致残，其伤残情况应根据《人体损伤致残程度分级》标准进行评定，根据本院委托江西中正司法鉴定中心鉴定的鉴定结果：被鉴定人查德河左眼球萎缩根据《人体损伤致残程度分级》评定为七（柒）级伤残；右腕关节功能障碍评定为九（玖）级伤残；张口度受限评定为十（拾）级伤残；面部瘢痕评定为十（拾）级伤残，故其伤残赔偿金为12,138元/年×（40%+2%+1%×2）×20年=106,814.4元，关于精神损害赔偿金，根据原告的伤残程度和原告对损害的发生也有过错的具体情况，本院酌定精神抚慰金为10,000元。综上，经本院审查核实，原告的损失为：医疗费102,612.51元（包含被告叶祖的垫付的医疗费32,000元和被告程兆河垫付的14,000元）、鉴定费1,500元，住院伙食补助费30元/天×52天=1,560元,营养费30元/天×90天=2,700元,误工费140.2元/天×108天=15,141.6元,护理费140.2元/天×60天=8,412元,残疾赔偿金12,138元/年×（40%+2%+1%×2）×20年=106,814.4元，交通费4,000元,精神损害赔偿金10,000元，上述各项合计252,740.51元，对原告的其他诉讼请求本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决如下：
一、原告查德河因本次摔伤所造成的经济损失计252,740.51元，由原告查德河自负30%责任，即原告自己负担医疗费等经济损失75,822.15元。由被告叶祖的承担20%责任即由被告叶祖的支付原告查德河损害赔偿款50,548.1元（含被告叶祖的已支付的32,000元医疗费）,由被告程兆和承担30%责任即由被告程兆和支付原告查德河损害赔偿款75,822.15元（含被告程兆和已支付的14,000元医疗费）,由被告刘书金承担20%责任即由被告刘书金支付原告查德河损害赔偿款50,548.1元。
二、驳回原告查德河的其他诉讼请求。
上述执行款项于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2,807元，重新鉴定费3,000元，合计5,807元，由原告查德河负担1,742元，由被告叶祖的负担1,162元，由被告程兆和负担1,741元，由被告刘书金负担1,162元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于上饶市中级人民法院。
审 判 员 占义标
人民陪审员 董光华
人民陪审员 程云峰
二〇一八年一月二十六日
代书 记员 祝良武