甘肃省西和县人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）甘1225民初766号
原告：西和县丰源商贸有限公司。
法定代表人：叶某，职务为经理。
委托诉讼代理人：刘某，甘肃宇彤律师事务所律师，一般代理。
委托诉讼代理人：杨某，甘肃宇彤律师事务所律师，一般代理。
被告：西和县文化体育广播影视局。
法定代表人：张某，职务为局长。
委托诉讼代理人：王某，陇南伸正律师事务所律师，特别授权。
被告：西和县工商行政管理局。
法定代表人：李某，职务为局长。
委托诉讼代理人：董某，陇南伸正律师事务所律师，特别授权。
原告西和县丰源商贸有限公司诉被告西和县文化体育广播影视局、西和县工商行政管理局侵权责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告西和县丰源商贸有限公司法定代表人叶某及其委托代理人刘某、杨某，被告西和县文化体育广播影视局的委托诉讼代理人王某、被告西和县工商行政管理局的委托诉讼代理人董某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告西和县丰源商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告承担原告的经济损失2838328元，二被告承担连带责任。2、本案诉讼费由被告承担。原告当庭增加3万元安保费的诉讼请求。事实与理由：2013年7月20日，原告与甘肃鑫辉文化传媒有限公司（以下称甘肃鑫辉公司），签订了《合同书》，原告委托甘肃鑫辉公司承办”华夏文明传承创新区.乞巧文化节”暨索南扎西全国巡回演唱会，演唱会的费用均由原告承担，甘肃鑫辉公司承办，时间定于2013年8月25日晚8时整，活动地点在西和县体育场。合同签订后，甘肃鑫辉公司于2013年7月22日向甘肃省文化厅申报演唱会，7月24日获得甘肃省文化厅《关于同意举办”华夏文明传承创新区.乞巧文化节”暨索南扎西全国巡回演唱会的批复》（甘文厅市函（2013）27号）。根据该文件第八条规定，当地文化行政管理部门和综合执法机构做好演出现场监管工作。该文件抄送陇南市西和县文化局。原告在获得了该演唱会的批准后，开始了演唱会的各项筹备工作，并租用了两间西和宾馆的客房作为售票地点，原告为扩大演唱会的知名度，大量印制了彩色精美宣传页，聘用工作人员四处发放，为演唱会宣传和拉票，为演唱会的顺利召开做了大量的广告。前来售票处咨询、买票的人络绎不绝，售票工作进展顺利，门票销量逐日增多。2013年8月5日，原告在西和县的大街上，多处发现二被告联名张贴的大幅《通告》，内容是：”近期，甘肃鑫辉文化传媒有限公司在我县以发送信息、发放宣传单、设置售（定）票点等多种方式，声称将于2013年8月25日在城南体育场举办”华夏文明传承创新区，乞巧文化节暨赈灾募捐明星演唱会”，该公司此项活动没有得到县文体局、工商局等部门的批准，属公司个体行为。望广大人民群众不要盲目相信、盲目定购门票，以免给个人造成不必要的经济损失，2013年8月5日”。被告西和县文化体育局在收到甘肃省文化厅”甘文厅市函（2013）27号”批复文件的情况下，将省文化厅的批复文件视若无睹。举办演唱会不属于被告西和县工商行政管理局的监管范围。这份《通告》一出，演唱会售票受到了影响，从被告发出《通告》当天开始，原告的咨询电话几乎打爆，售票处人络绎不绝，但不是咨询买票的，不是前来买票、定票的，而是在问演唱会是不是骗人的，是前来退票的！原本一切顺利的演唱会，就这样被被告破坏了，演唱会的声誉就这样被被告损害了。原告的损失可想而知，成本都无法收回，更不要说预期的利润了！在原告的再次交涉和反映下，二被告也意识到了错误，但对原告造成的损害已经形成，无法挽回！在原告的努力下，演唱会于2013年9月7日举行了，原告向社会兑现了承诺，但原告却售得61.3万元的门票，较之起初的预期售票金额差之千里！原告仅为演唱会的举办支出的各项花费就高达3451328元。原告损失巨大，按照原告与承办方甘肃鑫辉公司签订的《合同书》，原告承担演唱会的费用包括：体育场租赁费8万元，安保费30万元，安保人员从兰州到西和来回的交通费1.5万元，演唱明星两次来回机票（8月25日和9月7日）共10.8888万元，从机场到西和县明星交通费5万元，明星在华盛宾馆住宿费5万元，明星和安保人员的餐饮费共128690元，广告宣传各项花费315750元，租赁售票处花费2.8万元（西和宾馆），演唱会工作人员工资205000元（10人），支付承办方甘肃鑫辉公司费用220万元。上述费用合计3451328元。被告的过错行为损害了原告的财产权益，造成原告巨大的经济损失，应承担损害赔偿责任。遂诉至法院，请求支持原告诉求。
原告为了证明其主张，提交以下证据：
1.原告营业执照复印件1份，原告诉讼主体资格适格。
2.甘肃省文化厅”甘文厅市函（2013）27号”关于同意举办”华夏文明传承创新区.乞巧文化节暨索南扎西全国巡回演唱会的批复文件。证明由甘肃鑫辉文化传媒有限公司承办的”华夏文明传承创新区.乞巧文化节暨索南扎西全国巡回演唱会得到了省文化厅批准的事实，该演唱会属于合法的演唱会。
3.西和县文化体育局、西和县工商行政管理局张贴的《通告》复印件1份。证实二被告公开诋毁由原告主办、甘肃鑫辉文化传媒有限公司举办的”华夏文明传承创新区.乞巧文化节暨索南扎西全国巡回演唱会的合法性，损害该演唱会声誉的事实。
4.原告与甘肃鑫辉文化传媒有限公司签订的《合同书》复印件1份。证实该演唱会的主办方是原告，原告承担该演唱会的所有费用的事实，证实原告是被告损害行为的受害人，原告有权要求被告承担损害赔偿责任。
5.（1）、原告与甘肃鑫辉文化传媒有限公司签订的《补充协议》复印件1份。证实原告承担甘肃鑫辉公司举办演唱会的费用220万元的事实；（2）、《场地租用合同》复印件1份，证实原告为演唱会租用体育场花费8万元的事实；（3）、西和县星世纪广告装饰出具的《收据》和广告费用清单。证实原告为演唱会支付广告宣传费用315750元的事实。（4）、西和县红灯笼酒店出具的餐饮费《收款收据》复印件1份及证明复印件1份。证实原告为演唱会支付明星、工作人员餐饮费128690元的事实。（5）、证人卢某、姜某、叶某22、吕某、刘某32、晚某、王某22、郭某、刘某33、刘某34共10人提供证明。证实原告支付演唱会工作人员劳务费共计205000元钱的事实。（6）、陇南市中级人民法院民事判决书复印件1份。证实原告承担演唱会明星的机票108888元的事实；甘肃鑫辉文化传媒有限公司经营证件复印件1份，证实甘肃鑫辉公司是合法的承办营业性演唱会单位的事实。（7）、兰州市七里河保安服务公司《协议书》和《回复函》，证实原告支付安保费用30万元的事实。
6.证人卢某的证明及身份证复印件，证实本案原告的诉求未超过诉讼时效。
被告西和县文化体育广播影视局辩称，西和县文化体育广播影视局并未侵害西和县丰源商贸有限公司的任何权益。首先，西和县文化体育广播影视局与西和县丰源商贸有限公司之间不存在任何形式的法律关系，不存在侵权的前提基础。其次，答辩人并未批准甘肃鑫辉文化传媒有限公司违反《营业性演出管理条例》在我县境内的商演行为，而非针对西和县丰源商贸有限公司，且甘肃鑫辉文化传媒有限公司违法在先的行为并不受法律保护，西和县文化体育广播影视局对甘肃鑫辉文化传媒有限公司的行为更不构成侵权。再者西和县丰源商贸有限公司所谓的经济损失，实为其与甘肃鑫辉文化传媒有限公司之间的合同纠纷，与西和县文化体育广播影视局无关。西和县丰源商贸有限公司的诉请超出法定诉讼时效。按照西和县丰源商贸有限公司诉状诉称，其明知所谓的权利被侵害之日为2013年8月5日，但西和县丰源商贸有限公司起诉的时间为2017年8月23日，此与我国《民法总则》第一百八十八条之规定不符，恳请法院驳回西和县丰源商贸有限公司之诉请。综上，本案中对西和县文化体育广播影视局来说并不构成侵害西和县丰源商贸有限公司权利的四个构成要件，西和县丰源商贸有限公司的损失也与西和县文化体育广播影视局之间不存在任何因果关系，西和县文化体育广播影视局无需担责。
被告西和县文化体育广播影视局为了证明其主张，提交以下证据：
1.统一社会信用代码证书、法人证明、法人身份证复印件，证明西和县文化体育广播影视局的合法诉讼主体资格，西和县文化体育广播影视局为县级文化主管部门。
2.国务院令第528号《营业性演出管理条例》打印件1份，证明目的：被告西和县文广局依法享有本行政区域内营业性演出的监督管理权。（第五条第二款）。原告并非依法成立的演出经纪机构，更无营业性演出许可资格，本案中原告不享有任何合法权益，其不具备受害人资格。（第十一条第三款）。甘肃鑫辉文化传媒有限公司在我县的营业性演出并未获取被告法定程序的书面批准，该公司的营业性演出行为不具备合法性。（第十三条）。
3.文化部办公厅关于印发《营业性演出审批规范》及《营业性演出申报审批相关文书格式（样本）》的通知，证明目的，甘肃鑫辉文化传媒有限公司并未依据法律规定、按照法定程序、依法向被告提交全面的演出许可申请材料，其行为不具备合法前提。本案原告不具备侵权行为的受害人资格。
4.2013年5月8日中共甘肃省宣传部《关于配合做好”宣传华夏文明传承创新区建设，索南扎西全国巡回演唱会”的通知》复印件1份，证明宣传华夏文明传承创新区建设索南扎西全国巡回演唱会的活动经费由演出举办方为北京神州雪域国际文化传媒公司，与原告和甘肃省鑫辉公司无关。对于该演唱会来说，原告并非利益受损方。
5.2013年8月5日甘肃省西和县文化局公函复印件1份，证明2013年8月5日之前甘肃鑫辉文化传媒有限公司并未依法向被告文广局书面申请该营业性演出行为。被告文广局并未书面批准甘肃鑫辉文化传媒有限公司的此次商演行为。
6.2013年8月5日《通告》，被告文广局严格按照法律规定在本行政区域内履行监督管理权和行政作为的客观表现。
7.2013年9月6日甘肃鑫辉文化传媒有限公司《申请书》复印件1份，证明甘肃鑫辉文化传媒有限公司于2013年9月6日才向被告文广局提出演出的书面申请但却并未提交全部申请许可材料，其责任应当由该公司自负。2017年9月5日前无法演出的原因，甘肃鑫辉文化传媒有限公司明知是受客观原因和不可抗力的影响，而非侵权行为导致的，故本案并非侵权纠纷。对于2013年9月5日之前的行为，甘肃辉文化传媒有限公司已经放弃了诉权。
8.2013年9月6日甘肃省西和县文化局公函复印件1份，证明2013年9月6日之前甘肃鑫辉文化传媒有限公司仍未依法向被告文广局书面申请该营业性演出行为，文广局也未书面批准甘肃鑫辉文化传媒有限公司的此次商演行为。
9.2013年9月20日中共甘肃省省委宣传部批示复印件1份，证明受政策因素、不可抗力和客观事实的制约，西和县委宣传部就我县不宜举办该演唱会的情况向省委宣传部进行汇报，证明被告文广局不具备批准该演唱会举办的先决条件和客观事实。甘肃省委拟同意取消该演唱会的决议。该情况汇报和批示的作出，符合宪法所确定的坚持党的领导和民主集中制原则。
被告西和县工商行政管理局辩称，西和县工商行政管理局未侵害西和县丰源商贸有限公司的任何权益，西和县文化体育广播影视局没有批准甘肃鑫辉文化传媒有限公司在我县内的商演行为，甘肃鑫辉文化传媒有限公司违法行为不受法律保护。西和丰源商贸有限公司所谓的经济损失与西和县工商行政管理局没有关系，《通告》也与原告所述的经济损失无关。《通告》中没有出现原告的名字，仅仅对甘肃鑫辉文化传媒有限公司在我县的行为做了客观表述。原告的诉请超过法定诉讼时效。
被告西和县工商行政管理局未提交证据。
原告西和县丰源商贸有限公司和被告西和县文化体育广播影视局围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，经质证：对于原告西和县丰源商贸有限公司证据1、2、3、4、5、6组证据的真实性采信，对证据5-1的证明目的结合证据5-6认定为西和县丰源商贸有限公司先后实际支付甘肃鑫辉文化传媒有限公司委托合同价款181.6万元。对被告西和县文化体育广播影视局证据1、2、3、4、5、6、7、8、9组证据的真实性采信。
根据当事人的举证及陈述，本院认定以下事实：
2013年7月20日，原告西和县丰源商贸有限公司与甘肃鑫辉文化传媒有限公司签订《合同书》，合同约定西和县丰源商贸有限公司委托甘肃鑫辉文化传媒有限公司承办（华夏文明传承创新区）绚丽陇原多彩西和大型明星演唱会。合同签订后，甘肃鑫辉文化传媒有限公司于2013年7月22日向甘肃省文化厅申报演唱会，7月24日，甘肃省文化厅以（甘文厅市函（2013）27号）《关于同意举办”华夏文明传承创新区.乞巧文化节”暨索南扎西全国巡回演唱会的批复》，批复同意2013年8月25日在陇南市西和县体育场举办”华夏文明传承创新区.乞巧文化节”暨索南扎西全国巡回演唱会。后原告西和县丰源商贸有限公司开始广告宣传该演唱会并预售门票。2013年8月5日，被告西和县文化体育广播影视局、西和县工商行政管理局发布《通告》：”近期，甘肃鑫辉文化传媒有限公司在我县以发送信息、发放宣传单、设置售（定）票点等多种方式，声称将于2013年8月25日在城南体育场举办”华夏文明传承创新区，乞巧文化节暨赈灾募捐明星演唱会”，该公司此项活动没有得到县文体局、工商局等部门的批准，属公司个体行为。望广大人民群众不要盲目相信、盲目定购门票，以免给个人造成不必要的经济损失。特此通告。西和县文化体育局、西和县工商行政管理局，2013年8月5日。”2013年8月19日，中共西和县委宣传部向中共甘肃省委宣传部以《关于在西和县举办”华夏文明传承创新区.乞巧文化节”暨索南扎西全国巡回演唱会的情况汇报》中建议取消或推迟演唱会。原定8月25日的演唱会未能如期举行。8月25日，原告西和县丰源商贸有限公司与甘肃鑫辉文化传媒有限公司签订《补充协议》。2017年9月7日晚在西和县体育场演出了演唱会。原告西和县丰源商贸有限公司与甘肃鑫辉文化传媒有限公司委托合同纠纷经陇南市中级人民法院审理，2014年12月11日以（2014）陇民二初字第19号民事判决书判决由甘肃鑫辉文化传媒有限公司返还西和县丰源商贸有限公司多给付的艺人演出费、租赁舞美音效设备费47.4312万元。自演唱会筹备始终，原告西和县丰源商贸有限公司先后支出：甘肃鑫辉文化传媒有限公司委托合同价款181.6万元（包括艺人演出费80万元、租赁舞美音效费用28.4万元、两次艺人机票10.8888万元、主持人费用2万元、甘肃鑫辉文化传媒有限公司报酬12.88万元、多付应退47.4312万元）、兰州市七里河保安服务公司保安服务费30万元、西和县红灯笼酒店明星工作人员餐饮费12.869万元、西和县星世纪广告装饰广告宣传费31.575万元、聘用人员劳务费20.5万元、西和县体育场场地租赁费8万元。共计284.544万元。演唱会门票收入61.3万元。
本院认为，根据原、被告诉、辩称，本案有涉及下几个法律关系：
一、演唱会是否合法。原告西和县丰源商贸有限公司委托甘肃鑫辉公司承办（华夏文明传承创新区）绚丽陇原多彩西和大型明星演唱会。2013年7月24日，经甘肃省文化厅根据《营业性演出条例》等规定批复同意2013年8月25日在西和县体育场举办”华夏文明传承创新区.乞巧文化节”暨索南扎西全国巡回演唱会。至此，原告西和县丰源商贸有限公司委托甘肃鑫辉文化传媒有限公司承办的演唱会取得了合法举办权。
二、二被告发布《通告》的行为。根据《营业性演出条例》第二条规定，本条例所称营业性演出，是指以营利为目的为公众举办的现场文艺表演活动。《营业性演出条例》第五条第二款规定，县级以上地方人民政府文化主管部门负责本行政区域内营业性演出的监督管理工作。县级以上地方人民政府公安部门、工商行政管理部门在各自职责范围内，负责本行政区域内营业性演出的监督管理工作。根据该规定，二被告西和县文化体育广播影视局、西和县工商行政管理局依法应对原告举办的演唱会负责监督管理工作。2013年8月5日，二被告西和县文化体育广播影视局、西和县工商行政管理局发布《通告》的行为属依法对演唱会行使监督管理工作的表现形式之一，并无不当。但《通告》包含了”望广大人民群众不要盲目相信、盲目定购门票，以免给个人造成不必要的经济损失”的内容，该内容给作为以门票收入为效益的本次营业性演出的收益，造成了一定的影响，有一定的过错，二被告依法应承担相应的责任。二被告辩称其发布《通告》的行为与原告损失之间不存在因果关系的意见不予支持。
三、原告损失计算。二被告发布《通告》的行为给原告造成的具体营利损失难以确定。按照相关立法精神，具体营利损失无法计算时可参照实际损失、过错程度等情形综合判断。本案原告实际支出主要有与甘肃鑫辉文化传媒有限公司委托合同价款、保安服务费、明星工作人员餐饮费、广告宣传费、聘用人员劳务费、场地租赁费等共计284.544万元。其中，西和县丰源商贸有限公司与甘肃鑫辉文化传媒有限公司委托合同纠纷一案已追偿47.4312万元；两次艺人机票中的一次5.4444万元与二原告发布《通告》的行为不具有法律上的因果关系不应计入，门票收入61.3万元，实际损失共计170.3684万元。但作为营业性演出本身具有一定的市场风险性和营利的不确定性，所有实际损失由二被告承担有失公平，综合考虑确定二被告承担原告损失额的50%。
四、本案是否超过诉讼时效。二被告辩称本案原告的诉讼行为已超过诉讼时效，因证人出庭证实原告存在持续救济行为，二被告的该辩称意见不予支持。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第八条之规定，判决如下：
限本判决生效之日起十日内被告西和县文化体育广播影视局、西和县工商行政管理局赔偿原告西和县丰源商贸有限公司演唱会损失共计85.1842万元。被告西和县文化体育广播影视局、西和县工商行政管理局互负连带清偿责任。
案件受理费29500元，西和县丰源商贸有限公司负担19500元，西和县文化体育广播影视局、西和县工商行政管理局负担各负担5000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。
审判长张文杰
审判员王文义
人民陪审员黄城
二〇一七年十二月二十二日
法官助理胡勤福
书记员安婷婷