湛江经济技术开发区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）粤0891行初240号
原告罗居汉，男，1931年11月20日出生，汉族，住廉江市。
原告黄娟，女，1938年8月16日出生，汉族，住廉江市。
委托代理人温全，广东启泰律师事务所律师。
被告廉江市国土资源局，地址：廉江市建设大道24号。
法定代表人叶春，该局局长。
委托代理人胡存映，广东宪浩律师事务所律师。
委托代理人秦学敏，该局科员。
原告罗居汉、黄娟因认为被告廉江市国土资源局不履行强制拆除法定职责，于2016年9月27日向本院提起行政诉讼。本院于2016年9月27日立案后，依法向被告送达起诉状副本及应诉通知书。于2016年12月6日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告罗居汉、黄娟的委托代理人温全到庭参加诉讼,被告廉江市国土资源局的委托代理人胡存映、秦学敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2016年9月13日，原告向被告提出申请要求拆除罗俊汉在廉江市××城镇××垌村南非法占用的土地上新建建筑物及其他设施。
原告罗居汉、黄娟诉称，请求依法判令：一、被告履行法定职责，拆除廉江市××城镇××垌村罗俊汉非法建筑物及其他设施；二、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告世世代代生活、居住在廉江市××城镇××垌村，是高垌村的村民，也是罗俊汉非法建筑物及其他设施最直接、最大受害者。2009年下半年，廉江市吉水镇政府退休干部、党员罗俊汉，未经有关部门批准，擅自在廉江市××城镇××垌村村××、耕地上兴建私人住宅，严重妨碍原告一家及全体村民的出行、生产、生活，造成了极其恶劣的影响。后经石城镇政府、村委会、高垌村三级干部处理，罗俊汉曾一度收敛。2011年春节过后，罗俊汉不顾全体村民的反对，又继续在霸占的村道、耕地原址上强行施工，经镇政府、派出所、国土所出面制止，罗俊汉阳奉阴违，表面承诺停工，恢复原状，可等上级领导一走，又继续施工。2011年2月24日，廉江市国土局执法大队会同镇国土所到达现场制止，并向其发出《责令停止国土资源违法行为通知书》，责令其立即停止违法行为。但是，罗俊汉对上级的法律文书置若罔闻，执法部门一离开，罗俊汉就指使其兄弟罗日汉等人继续施工，恶意挑起事端，制造矛盾，肆意践踏法律。罗俊汉身为国家工作人员，无视国家法律，未经批准，擅自占用集体道路、耕地建私房，其行为违反了《中华人民共和国土地管理法》的规定。2013年1月25日，廉江市人民法院作出（2013）湛廉法行审字第11号执行裁定书，决定没收罗俊汉在廉江市××城镇××垌村非法占用的土地上新建建筑物及其他设施，并处罚款。2013年9月10日，廉江市人民法院作出《公告》，责令被执行人罗俊汉在2013年9月28日前迁出上述房屋，并将该建筑物交付廉江市国土资源局管理。但是被告收到法院的裁定书后，迟迟未对涉案非法建筑及其他设施作出处理，未履行其法定职责。2015年5月，原告向被告信访部门提出拆除廉江市××城镇××垌村罗俊汉非法建筑物及其他设施的申请，至今未收到被告的任何答复。
我国《土地管理法》第76条规定：“未经批准或采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地管理部门责令退还非法占用的土地，对违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款。”《土地管理法》第77条规定：“农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地建住宅的，由县级以上人民政府土地管理部门责令当事人退还非法占用土地，限期拆除在非法占用土地上新建的房屋。超过省、自治区、直辖市规定的标准，多占用的土地以非法占用土地论处。”《广东省国土资源监督检查条例》第十七条规定：“对非法占用土地修建的建筑物，县级以上人民政府国土资源行政主管部门应当作出责令限期拆除的决定。当事人不服的，可以在接到决定之日起十五日内，向人民法院起诉；期满不起诉又不自行拆除的，由作出处罚决定的国土资源行政主管部门申请人民法院强制执行，费用由违法者承担。对违法建筑实施强制拆除时，当地人民政府应当组织有关部门协助。”综上所述，涉案违法建筑于2015年4月20日已被法院判决执行没收给被告了，该建筑及其他设施符合拆除的法定条件，原告特提出请求，依法拆除廉江市××城镇××垌村罗俊汉非法建筑物及其他设施，还地于民，还路于民，维护法律的严肃性、公正性。
原告罗居汉、黄娟提供证据以下：
证据1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体适格；证据2、常住人口登记卡复印件，证明原告为涉案非法建筑物所在地村民；证据3、关于申请拆除违法建筑的申请书复印件，证明原告向被告申请，被告未作处理；证据4、照片复印件，证明非法建筑物妨碍原告及村民生活、生产、通行，侵占集体土地；证据5、行政处罚决定书、执行裁定书、执行通知书、公告、执行笔录、没收财物移交书复印件，证明涉案非法建筑物及其他设施已经被没收并移交被告，但被告怠于管理，构成行政不作为；证据6、没收财物移交确认收、送达回证复印件，证明法院已经将涉案财产移交被告；证据7、拆除非法建筑物及其他设施申请书、特快专递复印件，原告于2016年9月13日向被告提出拆除非法建筑物及其他设施申请；证据8、特快专递退件复印件，证明被告拒收申请书；证据9、湛江市农村宅基地管理办法，证明涉案财产符合拆除法定条件。
被告廉江市国土资源局辩称，一、本案不存在被告具有强制拆除的法定义务条件。原告起诉所称的标的物位于廉江市××城镇××垌村罗俊汉非法占用的地上建筑物及其他设施。该非法建筑物，被告于2012年6月3日立案查处，进行了调查及现场勘测，形成了违法案件调查报告，分别于2012年7月23日向被处罚人作出廉国土资（执法监）告字（2012）第98号《国土资源行政处罚告知书》和《国土资源行政处罚听证告知书》但被处罚人均放弃陈述、申辩和听证的权利。被告根据违法人罗俊汉非法占地建房用地属于该村村庄建设用地范围，符合土地利用总体规划，但违反《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款的规定，已构成非法占用土地的违法事实。被告根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定。被告对违法人罗俊汉作出廉国土资（执法监）字〔2012〕第123号《廉江市国土资源行政处罚决定书》的行政处罚：一、没收罗俊汉在廉江市××城镇××垌村南非法占用的土地上新建建筑物及其他设施。二、处以非法占用土地88.6平方米，每平方米20元的罚款，共计罚款1772元。于2012年8月17日留置送达给被处罚人罗俊汉。罗俊汉既不起诉，又不履行。被告于2012年11月30日向被处罚人发出［廉国土资］强催（法）字〔2012〕第178号催告书，但仍不履行。被告于2013年1月7日依法申请廉江市人民法院强制执行。廉江法院审查以（2013）湛廉法行审字第11号非诉审查案件进行立案审查，并传唤当事人到庭听证，并作出执行裁定书决定准予强制执行。于2013年3月7日廉江法院以（2013）湛廉法执字第120号作出受理执行案件通知书，决定予以立案执行。廉江市法院于2013年9月10日公告限被执行人罗俊汉在2013年9月28日前迁出房屋并将建筑物交付被告，到期不履行，则依法强制执行。2015年4月21日法院到现场进行了强制执行。廉江法院、被告工作人员、廉江市财政局、石城派出所、东风村委会有关工作人员到现场见证执行并交接执行完毕。二、本案请求拆除的标的物已作没收处理，并由法院强制执行完毕，不存在再行强制拆除，强制拆除也不是被告的职责。本案原告请求拆除的标的物，被告作出廉国土资（执法监）字〔2012〕第123号《廉江市国土资源局行政处罚决定书》决定没收违法人罗俊汉的非法建筑物及其设施。并已由廉江法院强制执行。不存在被告去履行职责拆除。一事不再理原则，被告无依据再去拆除，亦无权实施强制拆除。根据《中华人民共和国行政强制法》第二条第三款规定“行政强制执行是行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织依法强制履行义务的行为。”第四十六条第三款规定：“没有行政强制执行权的行政机关应当申请人民法院强制执行……”第五十四条“执行对象是不动产的，向不动产所在地有管辖权的人民法院申请强制执行。”据此，被告已依法申请人民法院强制执行完毕就不存在再行强制拆除，不存在被告具有强制拆除的法定职责。原告的诉求毫无事实和法律依据。综上所述，原告诉请的标的物已作没收处理，并执行完毕，无存在被告再去履行拆除的任何条件，其所诉无事实和法律依据，请依法驳回其诉讼请求。
被告廉江市国土资源局提供证据以下：
证据1、国土资源违法案件立案呈批表，证明对罗俊汉非法占地立案处理；证据2、违法案件询问笔录及建房宗地图，证明调查询问及地建房宗地图；证据3、罗俊汉身份证，证明违法人身份信息；证据4、罗俊汉建房用地调查情况，证明情况汇总；证据5、卫星遥感监测171号图斑地类说明，证明该地的地类号为203，图斑号171；证据6、卫星遥感监测图斑土地利用规划情况，证明用地范围属于村庄建设用地，符合总体规划范围；证据7、国土资源案件现场勘测笔录及主体二层现状图，证明现场二层主体状况；证据8、国土资源违法案件调查报告，证明调查处理意见；证据9、处理意见讨论记录表，证明讨论处理决定；证据10、廉国土资（执法监）告字（2012）第98号及送达回证，证明处罚告知并送达；证据11、廉国土资（执法监）听字（2012）第98号及送达回证，证明听证告知并送达；证据12、廉国土资（执法监）字{2013}第123号，证明行政处罚决定书决定没收违法建筑物；证据13、{2013}湛廉法行审字第11号执行裁定书，证明准予强制执行；证据14、{2013}湛廉法行审字第11号执行裁定书申请执行告知书，证明告知可以申请立案执行；证据15、执行公告、笔录、移交书、确认书、执行送达回证，证明执行公告、执行县城记录、没收财产和移交确认，四份证据送达，执行完毕。
经庭审质证，当事人的质证意见以下：
原告对被告提供的证据1的合法性、真实性没有异议，对证明的事实有异议，在2011年的时候原告已经向被告反映事实，而不是在2012年6月3日。证据2的讯问笔录的真实性没有异议，证明的内容有异议，证明的土地是耕地。证据3三性没有异议。证据4三性没有异议，对记载的内容有异议，调查的内容我们村民是不知道的。证据5真实性没有异议，记载的合法性有异议。证据6对证明的内容有异议，说明是村庄规划用地，而是村的耕地，不在总体规划范围内，不能证明事实。证据7真实性有异议，罗俊汉的非法建筑是3层而不是2层。证据8合法性、关联性没有异议，处理结论有异议，处理案件的时候就没有到案发地认真去调查土地的性质，但是就认为是村庄的规划用地，这个调查报告是不真实的。证据9违法用地的性质有异议，处罚没收有意见，应当是拆除的。证据10违法用地的性质有异议，认定用地是符合用地规划，处罚没收有意见，应当是拆除的。证据11、12违法用地的性质有异议，处罚没收有意见，应当是拆除的，对证据11的送达回证没有异议。证据13合法性真实性、关联性都没有异议，应当对非法建筑物进行拆除。证据14三性没有异议。证据15公告没有异议；执行笔录没有异议；移交书三性没有异议，但是被告没有盖公章和法定代表人签名，不能证明被告已经没收了财物；确认书真实性有异议；送达回证三性没有异议，不能证明被告已经没收了财物，在签收没有盖章和法定代表人签字，退回廉江法院。
被告对原告提供的证据1、2三性没有异议。证据3与本案无关，证据4并非原告所想要证明的内容，没有关联性。证据5真实性、合法性、关联性没有异议，但不是我们不作为，而是我们已经作为了，因为我们处罚已经移交给法院。证据6我们已经移交给法院，与证据5质证意见一致。证据7与本案无关。证据8真实的，但与本案无关联。证据9不适用本案的规定，没有关联性。
本院对当事人提供的上述证据认证以下：
原告对被告提供的证据1、2、3、4、5的合法性、真实性没有异议，应予采信；原告对被告提供的证据6证明的内容有异议，说明是村庄规划用地，而是村的耕地，不在总体规划范围内。经审核，证据6是卫星遥感监测图斑土地利用规划情况，可以证明用地范围属于村庄建设用地，符合总体规划范围的事实，应以采信。原告对被告提供的证据7真实性有异议，罗俊汉的非法建筑是3层而不是2层。经审核，证据7可以证明罗俊汉的非法建筑于2012年6月7日勘测时是2层的事实，应予采信。证据8、9、10、11、12、13、14、15合法性、关联性没有异议，应予采信。
被告对原告提供的证据1、2三性没有异议，应予采信。认为证据3与本案无关。经审核该证据是原告向被告申请书，可以采信。证据4并非原告所想要证明的内容，没有关联性。经审核该证据是违建物的相片，可以采信。证据5、6真实性、合法性、关联性没有异议，可以采信。证据7与本案无关，证据8真实的，但是与本案无关联。经审核该证据是原告申请书及快递退件，可以采信。证据9不适用本案的规定，没有关联性。经审核，证据9与本案无关，不以采信。
经审查明，罗俊汉未经批准，于2011年2月间，在廉江市××城镇××垌村非法占用土地建房，面积88.6平方米。被告于2012年6月3日立案查处，进行了调查及现场勘测，形成了违法案件调查报告，分别于2012年7月23日向被处罚人罗俊汉作出廉国土资（执法监）告字（2012）第98号《国土资源行政处罚告知书》和《国土资源行政处罚听证告知书》但被处罚人罗俊汉均放弃陈述、申辩和听证的权利。被告根据违法人罗俊汉非法占地建房用地属于该村村庄建设用地范围，符合土地利用总体规划，但违反《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款的规定，已构成非法占用土地的违法事实。被告根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，对违法人罗俊汉作出廉国土资（执法监）字〔2012〕第123号《廉江市国土资源行政处罚决定书》的行政处罚：一、没收罗俊汉在廉江市××城镇××垌村南非法占用的土地上新建建筑物及其他设施。二、处以非法占用土地88.6平方米，每平方米20元的罚款，共计罚款1772元。于2012年8月17日留置送达给被处罚人罗俊汉。罗俊汉既不起诉，又不履行。被告于2012年11月30日向被处罚人罗俊汉发出［廉国土资］强催（法）字〔2012〕第178号催告书，但仍不履行。被告于2013年1月7日依法向廉江市人民法院申请强制执行。廉江市人民法院以（2013）湛廉法行审字第11号非诉审查案件进行立案审查，于2013年1月15日作出（2013）湛廉法行审字第11号执行裁定书，裁定：对申请执行人廉江市国土资源局作出的廉国土资（执法监）字〔2012〕第123号行政处罚决定准予强制执行。于2013年3月7日廉江人民法院以（2013）湛廉法执字第120号作出受理执行案件通知书，决定予以立案执行。廉江市人民法院于2013年9月10日公告限被执行人罗俊汉在2013年9月28日前迁出房屋并将建筑物交付被告，到期不履行，则依法强制执行。2015年4月21日廉江市人民法院到现场进行了强制执行，廉江人民法院、被告工作人员、廉江市财政局、石城派出所、东风村委会有关工作人员到现场见证执行并交接执行完毕。2015年4月21日，廉江人民法院将没收罗俊汉在廉江市××城镇××垌村南非法占用的土地上建筑物及其他设施移交被告管理处置。廉江人民法院与被告现场办理移交手续。
本院认为，廉江市国土资源局作为土地管理部门具有管辖本行政区域内发生的土地违法案件的法定职能。被告对罗俊汉未经批准，非法占用土地建房的行为，于2012年6月3日立案，进行了调查。罗俊汉非法占地建房用地虽然属于该村村庄建设用地范围，符合土地利用总体规划，但违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款的规定，已构成非法占用土地的违法事实。被告根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条的规定，对违法人罗俊汉作出廉国土资（执法监）字〔2012〕第123号廉江市国土资源行政处罚决定。罗俊汉经催告仍不履行处罚决定。被告依法向廉江市人民法院申请强制执行。廉江市人民法院作出执行裁定书，裁定：对申请执行人廉江市国土资源局作出的廉国土资（执法监）字〔2012〕第123号行政处罚决定准予强制执行。廉江人民法院根据被告申请决定予以立案执行。廉江市人民法院于2015年4月21日，将没收罗俊汉在廉江市××城镇××垌村南非法占用的土地上建筑物及其他设施执行完毕移交给被告管理处置。被告已依法履行了对罗俊汉非法占用土地建房行为进行查处的法定职责。原告认为被告没有履行职责没有事实依据，请求判决被告履行对已经作没收处理的违建楼房进行拆除，没有法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决如下：
驳回原告罗居汉、原告黄娟的诉讼请求。
本案受理费50元，由原告罗居汉、原告黄娟负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。
审 判 长 陈 晓
代理审判员 侯英枭
代理审判员 李国栋
二〇一六年十二月二十一日
书 记 员 李小惠
附：相关法律条文
《中华人民共和国行政诉讼法》
第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。