江苏省徐州市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）苏03刑终33号
抗诉机关（原公诉机关）江苏省睢宁县人民检察院。
原审被告人刘荣刚，男，1968年12月10日生，汉族，文盲，无业，住江苏省徐州市经济技术开发区。曾因犯强奸罪，1988年7月23日被判处有期徒刑十年；因犯盗窃罪，分别于2008年1月22日被判处有期徒刑二年六个月，2011年3月29日被判处有期徒刑一年八个月，2013年7月12日被判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币一万五千元，2015年1月8日刑满释放；因犯盗窃罪，2017年2月23日被判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元。因涉嫌犯盗窃罪，2017年6月9日被睢宁县公安局从江苏省龙潭监狱解回。现羁押于睢宁县看守所。
原审被告人解德强，男，1970年4月27日生，汉族，初中文化，无业，住江苏省徐州市云龙区。曾因犯流氓罪、故意杀人罪、抢劫罪，1988年7月2日被判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身；因犯非法持有毒品罪，2009年1月20日被判处有期徒刑八年，并处罚金人民币五千元，2013年8月20日刑满释放；因吸毒，2016年5月21日被行政拘留十四日。因涉嫌犯盗窃罪，2016年5月22日被邳州市公安局刑事拘留，同年6月21日被邳州市公安局取保候审，同日被睢宁县公安局刑事拘留，同年7月28日被睢宁县公安局取保候审，2017年10月27日被睢宁县人民法院决定逮捕，同日被睢宁县公安局执行逮捕。现羁押于睢宁县看守所。
江苏省睢宁县人民法院审理江苏省睢宁县人民检察院院指控原审被告人刘荣刚、解德强犯盗窃罪一案，2017年11月16日作出（2017）苏0324刑初811号刑事判决。宣判后，江苏省睢宁县人民检察院提出抗诉，江苏省徐州市人民检察院支持抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，并于2018年3月6日公开开庭审理了本案。江苏省徐州市人民检察院指派检察员许大勇出庭履行职务，原审被告人刘荣刚、解德强到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判决认定：
1.2015年10月17日上午，被告人解德强驾车载乘被告人刘荣刚至睢宁县城天虹北路康馨花园小区，解德强负责望风，刘荣刚进入该小区20号楼2单元302室居民李某1家中，盗窃现金人民币4900元、黄金项链一条及玉石等财物。
2.2015年10月中旬的一天中午，被告人解德强及刘荣刚（该起已判刑）至邳州市运河镇乐园路保险公司宿舍，解德强负责望风，刘荣刚进入该宿舍2单元404室居民许某家中，盗窃黄金项链一条、黄金戒指一枚、苏烟三条及现金人民币600元。经鉴定，被盗黄金项链价值人民币300元，黄金戒指价值人民币300元，三条软苏烟价值人民币1370元。
原判决认定上述事实的证据有：被告人刘荣刚、解德强的供述、被害人李某1、王某、许某的陈述、现场勘验检查笔录、睢宁县城康馨花园小区监控视频、辨认笔录、扣押清单、发还清单、户籍证明、前科劣迹证明、刑事判决书、情况说明、发破案及到案经过等。
原审人民法院认为，被告人刘荣刚、解德强以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。公诉机关指控被害人李某1家中被盗黄金项链价值人民币6160元，证据未能达到确实、充分的证明标准，依法不予确认。被告人刘荣刚、解德强共同故意犯罪，系共同犯罪，应对共同犯罪结果承担刑事责任。被告人解德强在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。被告人刘荣刚、解德强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又故意犯当处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚。被告人刘荣刚到案后如实供述自己的罪行，系坦白，予以从轻处罚。被告人刘荣刚在判决宣告后刑罚执行完毕以前发现漏罪，依法应与前罪判处的刑罚实行并罚。被告人解德强已退赔被害人李某1损失，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘荣刚犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；与原犯盗窃罪被判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元，实行并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币一万二千元。二、被告人解德强犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。三、责令被告人解德强与刘荣刚共同退赔被害人许某人民币2570元。
江苏省睢宁县人民检察院提出的抗诉意见是：指控被害人李某1家中被盗黄金项链价值人民币6160元，有被害人李某1的陈述，其陈述得到妻子王某的印证，且与证人李某2的证言以及物证照片相互印证，原判决否定该起犯罪数额，属于认定事实错误，导致适用法律不当，量刑畸轻。
江苏省徐州市人民检察院支持江苏省睢宁县人民检察院上述抗诉意见，并在二审庭审向法庭出示了证人李某2证言、被害人王某的陈述以及王某结婚时佩戴项链的照片，用于证明涉案黄金项链购买及价值情况。
原审被告人刘荣刚的主要辩解是：其所盗窃的黄金项链是18K金，不是千足金，重量只有2.8克。
原审被告人解德强的主要辩解是：事后刘荣刚只给其二三百元，其是从犯，案发后积极退赃1万余元，请求从轻处罚。
经审理查明：
1.2015年10月13日上午10时至11时，原审被告人刘荣刚、解德强至睢宁县天虹北路康馨花园小区，由解德强负责望风，刘荣刚进入该小区20号楼2单元302室居民李某1家中，盗窃现金4900元、一条黄金项链及玉石等财物。经鉴定，被盗黄金项链价值人民币6160元。
2.2015年10月中旬的一天中午，原审被告人刘荣刚（该起已判刑）、解德强至邳州市运河镇乐园路保险公司宿舍，由解德强负责望风，刘荣刚进入该宿舍2单元404室居民许某家中，盗窃一条黄金项链、一枚黄金戒指、三条苏烟及现金600元。经鉴定，被盗黄金项链价值人民币300元，黄金戒指价值人民币300元，三条软苏烟价值人民币1370元。
案发后，原审被告人解德强退赃10450元，公安机关已发还被害人李某1。
认定上述事实的证据除有经原审庭审举证、质证的证据外，还有二审期间出庭检察员向法庭出示并经质证的证人李某2的证言、被害人王某的陈述、物证照片以及价格鉴证结论书，证据间能够相互印证，均具有法律效力和证明效力，应当予以确认。
本院认为，原审被告人刘荣刚、解德强以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。关于第1起涉案黄金项链价格认定问题，经查认为，本起犯罪事实案发正常、报案及时，被害人李某1、王某与证人李某2能够证实被盗黄金项链是李某1与王某结婚时的“三金”聘礼之一，由李某1母亲李某2在徐州百货大楼购买，三人在黄金项链的购买时间、地点、外观、重量、价格等方面所做陈述、证言能够相互印证，对黄金项链的外观描述与王某结婚时佩戴该项链的照片外观相一致。睢宁县价格认证中心接受委托，根据查明的黄金项链重量，以盗窃行为发生时为基准日，所做价格鉴证结论即黄金项链价值6160元合法、客观、公正，应当予以采信。故公诉机关抗诉意见成立，本院予以采纳；原审被告人刘荣刚的辩解不能成立，本院不予采纳。综上，原审被告人刘荣刚、解德强共同故意犯罪，系共同犯罪，应对共同犯罪结果承担刑事责任；解德强在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以从轻处罚。原审被告人刘荣刚、解德强曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内又故意犯当处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，应当从重处罚。原审被告人刘荣刚在判决宣告后刑罚执行完毕以前发现漏罪，依法应将新罪判决，并与前罪判处的刑罚实行并罚。原审被告人解德强已退赔被害人李某1损失，酌情从轻处罚。基于法律规定和上述评判理由，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、第（三）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第七十条、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销江苏省睢宁县人民法院作出的（2017）苏0324刑初811号刑事判决。
二、原审被告人刘荣刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一万元；与原犯盗窃罪被判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币一万元，实行并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月21日起至2020年4月20日止；罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
三、原审被告人解德强犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月27日起至2018年6月19日止；罚金于判决生效后三十日内缴纳。）
四、对原审被告人刘荣刚、解德强其余犯罪所得，继续依法予以追缴，返还被害人。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘明伟
审 判 员 王胜宇
审 判 员 孙 妍
二〇一八年三月十五日
法官助理 李通达
书 记 员 殷千惠