广东省阳江市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）阳中法刑一终字第41号
原公诉机关广东省阳春市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林大雪，绰号“矮仔雪”，男，1966年4月22日出生于广东省阳春市，汉族，小学文化，农民，住阳春市马水镇。因本案于2013年9月9日被抓获，次日被刑事拘留，同月24日被逮捕。现押于阳春市看守所。
广东省阳春市人民法院审理广东省阳春市人民检察院指控原审被告人林大雪犯非法收购珍贵、濒危野生动物罪一案，于2014年3月21日作出（2014）阳春法刑初字第95号刑事判决，宣判后，原审被告人林大雪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，提审上诉人，听取上诉人的上诉意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原审判决认定，2013年9月9日，被告人林大雪驾驶自有的粤QY84××号五菱牌小汽车来到阳春市潭水镇芒果街路口、新力市场附近，先后向杨某某等二十多名村民收购了778只“虎纹蛙”。10时许，林大雪将收购到的778只“虎纹蛙”运送到阳春市春城旗尾西街的出租屋附近的巷道，又准备同陈某某交易虎纹蛙时，被公安民警当场抓获，缴获国家重点保护珍贵、濒危野生动物“虎纹蛙”共1048只及其他野生动物一批。
原审判决认定事实的证据有证人证言，交易现场光盘、说明，扣押物品清单，现场勘查笔录，物种鉴定意见书，指认现场照片，移交清单及放生照片，户籍资料，被告人林大雪供述等证据。
原审判决认为，被告人林大雪非法收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物“虎纹蛙”，情节特别严重，其行为已构成非法收购国家重点保护珍贵、濒危野生动物罪。鉴于被告人林大雪在归案后能如实供述犯罪事实，庭审中能自愿认罪，收购的“虎纹蛙”中有270只属犯罪未遂，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款及《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款第（一）项的规定，作出判决：
一、被告人林大雪犯非法收购国家重点保护珍贵、濒危野生动物罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金5000元，罚金限在本判决发生法律效力后一个月内交纳。
二、扣押的作案工具粤QY84××五菱牌小汽车予以没收，由公安机关依法处置。
上诉人林大雪上诉提出，1、其是收购蛙类喂养蛇的合法专业户，案发时收到蛙类约50市斤778只，有十多个品种蛙类，估计虎纹蛙不超过一百只，希二审重新核实其收购的虎纹蛙数量，对其从轻判刑。2、其是初犯，是因为自己法律意识淡薄，错把珍宝当饲料，贪小便宜才触犯刑律。原审判决量刑畸重，请求改判减轻处罚。
经审理查明，2013年9月9日7时许，上诉人林大雪携带电子秤、塑料袋等工具驾驶自有的粤QY84××号五菱牌小汽车来到阳春市潭水镇芒果街路口、新力市场附近，先后向杨某某等二十多名村民收购了778只（约50斤）国家重点保护的珍贵、濒危野生动物“虎纹蛙”及水蛇、油蛙、蟾蜍和老鼠等野生动物一批。9时许，陈某某（另案处理）打电话给林大雪，说有约21斤“虎纹蛙”出售，林大雪于是叫陈某某送货到阳春市春城旗尾西街的出租屋附近。10时许，上诉人林大雪将收购到的778只“虎纹蛙”运送到阳春市春城旗尾西街的出租屋附近的巷道，后正准备同陈某某交易时，被公安民警当场抓获，缴获林大雪已收购的国家重点保护珍贵、濒危野生动物“虎纹蛙”778只及其他野生动物一批，以及准备和陈某某交易的“虎纹蛙”270只。
经阳江市野生动植物保护管理站鉴定：送检蛙类样品的物种为虎纹蛙（Ranatigrina），别名田鸡、水鸡，保护级别是国家Ⅱ级保护动物。案发后，公安机关已将缴获的上述野生动物全部放归大自然。
综上，上诉人林大雪非法收购国家重点保护珍贵、濒危野生动物“虎纹蛙”共1048只，其中非法收购270只“虎纹蛙”属犯罪未遂。
上述事实，有下列经一审庭审质证、认定的证据证实：
1、上诉人林大雪的供述与辩解：
2013年7月20多日起，我逢圩日从潭水等乡镇收购到虎纹蛙等野生动物后会运至春城旗尾街的租用房内存放，待存货多时，就通过肥振物流或陈雄联系潭水的运菜车发货给广州的黄健，由他通过银行汇款给我。一个多月来，我收购出售野生动物共获利2000多元，其中按14元／斤出售了虎纹蛙60多斤（含收购陈某某20多斤、亚勇7斤多）。
9月9日7时许，我开粤QY84××面包车带电子秤等工具来到潭水墟的芒果街和新市场收购蛙类和蛇类，当二十多个村民向我出售动物时，我根据动物大小议定价格、依重量支付现金。10时许，我离开时共收购虎纹蛙50多斤（经清点共778只）及其他动物一批。
当天9时许，陈某某打电话给我说要拉点货卖给我，有21斤虎纹蛙（经清点共270只）等动物，我就叫他拉上平时交货的地点。10时许，当我从潭水回到春城旗尾西街的仓库时，见到陈某某已停车在该处等我了，但我下车即被抓了，陈某某则逃脱了，而我和他的车辆及车上野生动物均被扣押了。
我于两三年前因收购和出售野生动物被阳春市公安局森林分局处罚过6000元，被阳江市野生办处罚过10000元。
我当时知道虎纹蛙是受国家重点保护的珍贵野生动物，所以不敢收购和出售。不过近一个多月以来由于有农民拿虎纹蛙过来销售给我，为了做生意无办法要收购和出售虎纹蛙的。
2、证人蓝某某的证言：我经常会将买学生仔抓的老鼠后卖给林大雪，因林大雪会收购蛇、蛙、老鼠等野生动物。
3、证人杨某某的证言：2013年9月8日20时许，我在潭水旗古村委会的田垌抓到2斤多的油蛙和2只田鸡后，于9日8时许，在潭水镇芒果街（政法路）卖了给矮子雪，得款35元。杨某某辨认出林大雪是收购野生动物的人。
4、证人刘某某、叶某某的证言：2008或2009年起，他们见到一个不识名的中年男子会用面包车运蛇、蛙、老鼠等野生动物到他们家对面的瓦屋存放和分类，然后用班车运出去卖。有时他会在屋边巷仔收购野生动物，有时也会有人直接到瓦屋卖给他。叶某某、刘某某辨认出林大雪是收购野生动物的人。
5、证人谭某某的证言：我经营的肥振物流会帮一个不识名的人（林大雪）托运老鼠、鸡、鱼、蛙等动物到广州，经电话联系收货人后运到指定路边卸货。因林大雪是包装好后自搬上车托运的，所以没有看过野生动物种类和数量。谭某某辨认出林大雪是收购野生动物的人。
6、交易现场视频光盘和说明：证实2013年9月9日，林大雪与陈某某准备进行野生动物交易时被抓获，期间陈某某已从粤QJC1××小汽车内取出两个疑似装有野生动物的蛇皮袋跟随林大雪离开小汽车转入附近巷仔。
7、扣押物品清单、现场勘查笔录图片照片、清点数量清单和照片：民警对阳春市春城某街11号与12号之间小巷进入20多米处的平房和巷口水泥路边的作案工具进行了勘查、制图和拍照，并对作案工具粤QY84××和粤QJC1××小汽车及经清点的疑似虎纹蛙活体1048只予以扣押。
8、送检样品移交清单、提取样本笔录和照片：证实林大雪亲手从粤QY84××面包车上抽取的11只疑似虎纹蛙样本和亲手从粤QJC1××面包车上抽取的7只疑似虎纹蛙样本经独立封箱后移交阳江市野生动植物保护管理站。
9、物种鉴定意见书：经阳江市野生动植物保护管理站鉴定，送检2号箱的7只蛙类样品和3号箱的11只蛙类样品的物种均为虎纹蛙（Ranatigrina），别名田鸡、水鸡，保护级别是国家Ⅱ级保护动物。
10、指认现场照片：林大雪对收购地点、卸车地点、存放地点和作案工具均进行了现场指认。
11、移交清单及放生照片：证实扣押林大雪的767只虎纹蛙和扣押QJC1××面包车上的263只虎纹蛙均已移交保护区放生并拍照。
12、抓获经过：2013年9月9日10时15分，民警在阳春市春城某街将林大雪抓获归案。
13、户籍资料：证实上诉人林大雪的身份情况。
上述证据，经原审庭审举证、质证，来源合法，能证实相关的事实，本院予以确认。
对于上诉人林大雪上诉所提意见，经查，公安机关现场扣押了上诉人林大雪已收购的疑似虎纹蛙778只和准备向陈某某收购的疑似虎纹蛙270只，该扣押的疑似虎纹蛙经林大雪辨认确认，扣押的疑似虎纹蛙经林大雪亲自抽取送检，经鉴定确认为虎纹蛙。林大雪在公安机关侦查期间及一审庭审时对收购的虎纹蛙数量均没有异议，且其在公安机关供述收购野生动物时间长，也被处罚过，认识什么是虎纹蛙，也知道虎纹蛙是受国家重点保护的珍贵野生动物。因此，林大雪提出扣押的虎纹蛙不超过一百只，与查明的事实不符，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定，收购虎纹蛙数量达200只以上，属情节特别严重，应处十年以上有期徒刑。林大雪收购的虎纹蛙数量远超过200只，原审判决对林大雪的量刑已是从轻处罚。
本院认为，上诉人林大雪无视国家法律，违反国家野生动物保护法律、法规，非法收购国家重点保护的珍贵、濒危野生动物“虎纹蛙”，数量达1048只，属情节特别严重，其行为已构成非法收购国家重点保护珍贵、濒危野生动物罪，依法应予惩处。鉴于上诉人林大雪能如实供述自己的犯罪事实，收购的“虎纹蛙”中有270只属犯罪未遂，所收购的“虎纹蛙”已放生，没有造成严重后果，依法可酌情从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人林大雪上诉意见理据不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卫小玲
审判员 余荣灿
审判员 庞泳洪
二〇一四年五月十五日
书记员 沈鸿廷