内蒙古自治区阿拉善盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内29民终289号
上诉人（一审原告）：宁夏鑫龙钢结构有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市永宁县望远工业园旺牛路。
法定代表人：徐坎兵，该公司总经理。
委托诉讼代理人：耿海洋，宁夏国禾律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）：宁夏欧梦建筑装饰构件有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市开发区标准厂房1号楼5层523室。
法定代表人：冯贵金，该公司总经理。
被上诉人（一审被告）：冯贵金，男，1965年9月25日出生，汉族，系宁夏欧梦建筑装饰构件有限公司法定代表人，现住宁夏回族自治区银川市。
上诉人宁夏鑫龙钢结构有限公司（以下简称：鑫龙钢结构公司）因与被上诉人宁夏欧梦建筑装饰构件有限公司（以下简称：欧梦建筑公司）、冯贵金承揽合同纠纷一案，不服内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院2017年5月11日作出的(2017)内2921民初540号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人鑫龙钢结构公司委托代理人耿海洋、被上诉人欧梦建筑公司法定代表人、被上诉人冯贵金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
鑫龙钢结构公司上诉称：1、一审法院认定本案相关事实有失全面和客观，遗漏有关出资情况的重要事实和证据。冯贵金违反法律规定未实缴注册资本，滥用被上诉人欧梦建筑公司法人独立地位，严重损害上诉人合法权益，应对欧梦建筑公司涉案债务承担连带责任。2、一审法院适用民事证据规定，将举证责任归于上诉人，属于举证责任划分不当，适用法律错误。请求二审法院依法予以纠正。
被上诉人欧梦建筑公司及被上诉人冯贵金答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，请求二审驳回上诉人的上诉，维持一审判决。
鑫龙钢结构公司一审诉讼请求：1、请求人民法院依法判令被告欧梦建筑公司向原告鑫龙钢结构公司支付工程款320000元，并向原告支付违约金100000元，暂计420000元；2、请求法院判令被告冯贵金对上述债务承担连带清偿责任；3、本案的诉讼费用及相关实现债务的费用由二被告承担。事实和理由：2015年6月15日，原告鑫龙钢结构公司与被告欧梦建筑公司签订《轻钢厂房建筑安装工程承包合同》，合同约定：被告欧梦建筑公司将其承揽的内蒙古自治区左旗市天鹅湖景区改造工程2#、3#厂房的建设工程承包给原告鑫龙钢结构公司。双方详细约定了工程总造价、施工要求、付款、工期等事项。后原告按照被告要求完成施工并验收合格。2016年1月8日，经原、被告核算并出具一份《天鹅湖总结算》，载明：涉案天鹅湖工程总造价77万元，被告已付35万元，剩余42万元整，被告冯贵金于2016年1月20号之前付清。此后，经原告多次催要，被告仅支付款项10万元，剩余欠款320000元至今未付清，经原告多次催要未果，因此成讼。被告冯贵金、贺秀萍均系被告欧梦建筑公司股东。被告冯贵金认缴出资额180万元，被告贺秀萍认缴出资额120万元，被告冯贵金、贺秀萍均未履行出资义务。原告认为：原告鑫龙钢结构公司与被告欧梦建筑公司已形成建筑工程施工合同关系，原告依约完成施工，被告违反约定未及时向原告支付欠付的施工款项，严重损害原告合法权利，根据《工程承包合同》相关约定，被告欧梦建筑公司应承担付款责任及违约责任；此外，根据《公司法》第二十条之规定：…“公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”本案被告冯贵金、贺秀萍应在未履行出资额范围内对被告欧梦建筑公司欠付工程款承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，恳请人民法院依法支持原告全部诉讼请求。
被告欧梦建筑公司辩称，涉诉工程漏水漏雨，违约金我方不愿承担。工程尚未验收。
被告冯贵金辩解意见同欧梦建筑公司意见一致。
一审审理认定以下事实：2015年6月15日，原告鑫龙钢结构公司与被告欧梦建筑公司签订《轻钢厂房建筑安装工程承包合同》（以下简称合同），约定由原告承包左旗天鹅湖景区改造工程2#、3#厂房工程。合同第八条约定了违约责任。上述合同发包人处冯贵金个人签字并加盖了被告欧梦建筑公司的印章，承包人处加盖了原告鑫龙钢结构公司的印章。2015年12月8日，原告与被告形成《天鹅湖工程验收协议》载明：验收标准：合格。上述验收协议甲方处冯贵金签字，乙方处马志强签字确认。原告鑫龙钢结构公司认可马志强代理公司进行验收事务办理，被告欧梦建筑公司认可冯贵金代表公司进行验收事务办理，双方认可涉诉工程验收结果为“合格”。2016年1月8日，原告鑫龙钢结构公司与被告欧梦建筑公司形成《天鹅湖总结算》载明：“经甲乙双方达成一致，天鹅湖工程总造价77万元，已付35万元，剩余42万元，甲方1月20日前办款给乙方42万元正。”上述结算书甲方处冯贵金签字并捺手印，乙方处徐坎兵签字并捺手印。原告认可徐坎兵为其职务行为，被告认可冯贵金结算行为亦为职务行为，双方对结算书效力予以认可；原、被告双方均认可结算书中“甲方1月20日之前”是指2016年1月20日之前。2016年年初，冯贵金分别通过个人账户向原告鑫龙钢结构公司法定代表人徐坎兵个人账户分别支付50000元。原告鑫龙钢结构公司认可收到被告欧梦建筑公司支付工程款100000元。现原告诉至法院。
一审法院认为，承揽合同作为承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，本案涉诉工程已验收合格，且被告欧梦公司承诺于2016年1月20日之前支付42万元工程款，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告欧梦建筑公司应当向原告鑫龙钢结构公司履行支付拖欠工程款320000元及承担违约金的责任。根据《合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”的规定，对被告主张违约金的过高部分，依法不予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，因原告未能提交证据证明其诉称的“本案中被告冯贵金在未履行出资额范围”的事实，因该项诉讼请求无事实依据，关于原告请求被告冯贵金对被告欧梦建筑公司所欠原告鑫龙钢结构公司的债务承担连带责任的诉讼请求，依法不予支持。关于被告欧梦建筑公司的抗辩，就其漏水漏雨的抗辩，因其未能提交证据证明，依法不予支持；关于欧梦建筑公司抗辩的“违约金我方不愿承担。工程尚未验收”意见，合同第八条约定了违约责任，被告应当依约履行合同义务，本案涉诉工程双方已验收合格，故被告的上述抗辩意见，依法不予支持；据此，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百六十三条，《《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告宁夏欧梦建筑装饰构件有限公司向原告宁夏鑫龙钢结构有限公司内支付工程款320000元、违约金96000元（以未付工程款320000元的30%计算），以上合计416000元；二、驳回原告原告宁夏鑫龙钢结构有限公司的其他诉讼请求。
上诉人鑫龙钢结构公司于2017年5月9日申请撤回对原审被告贺秀萍的起诉，一审法院于2017年5月11日裁定，准许上诉人撤回对贺秀萍的起诉。
二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致。
本院认为，双方签订的《轻钢厂房建筑安装工程承包合同》的工程，已于2015年12月8日双方形成的《天鹅湖工程验收协议》中工程验收合格，被上诉人欧梦建筑公司承诺于2016年1月20日前支付42万元工程款，之后被上诉人冯贵金向上诉人鑫龙钢结构公司支付100000元，现剩余320000元未付。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被上诉人欧梦建筑公司应当向上诉人鑫龙钢结构公司履行支付工程款320000元及承担违约金的责任。上诉人提出被上诉人冯贵金违反法律规定未实缴注册资本，滥用被上诉人欧梦公司法人独立地位，严重损害上诉人合法权益，应对欧梦建筑公司涉案债务承担连带责任。被上诉人欧梦建筑公司成立于2013年5月17日，公司注册资本300万元，股东两名为冯贵金、贺秀萍。2014年8月27日公司名称变更为：宁夏欧梦建筑装饰构件有限公司。本案的《轻钢厂房建筑安装工程承包合同》系上诉人与被上诉人欧梦建筑公司签订，上诉人认可被上诉人冯贵金对涉案工程验收合格并结算系被上诉人欧梦建筑公司职务行为。在一、二审中上诉人未提交被上诉人欧梦建筑公司无能力支付债务的证据以及被上诉人冯贵金在欧梦建筑公司中认缴出资的情况，仅凭被上诉人以个人账户支付工程款，认为被上诉人欧梦建筑公司财产和账务不清，被上诉人冯贵金个人财产与公司财产混同，损害了债权人合法权益，被上诉人冯贵金应对欧梦建筑公司涉案债务承担连带责任的上诉意见，无事实依据，本院不予支持。关于被上诉人提出涉案工程均未验收，主体工程多处漏雨，要求上诉人进行维修。《天鹅湖工程验收协议》无双方公司的公章，系上诉人伪造，不是其本人签字，二审申请对验收协议中的签字进行鉴定的答辩意见，一审中被上诉人的代理人认可冯贵金代表欧梦建筑公司验收涉案工程，并签署验收协议，并以公司账户和冯贵金个人账户向上诉人支付部分工程款，对该事实被上诉人欧梦建筑公司以及冯贵金均未提出上诉，其在二审期间提出的鉴定申请不符合民事证据规则的规定以及其辩解意见与案件事实均不符，本院不予采信。
综上，上诉人的上诉理由不能成立。一审判决认定本案事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条（一）款的规定，判决如下：
驳回上诉人宁夏鑫龙钢结构有限公司的上诉，维持一审判决。
二审案件受理费100元，由上诉人宁夏鑫龙钢结构有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 恩 克
审判员 孙黎静
审判员 乔彦峰
二〇一七年九月四日
书记员 李 蓉