浙江省杭州市余杭区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0110民初12019号原告：浙江保罗盖帝实业有限公司，住所地：浙江省温州市永嘉县瓯北街道阳光大道保罗盖帝工业园。法定代表人：涂建兵，该公司执行董事。委托诉讼代理人：徐雪梅，浙江阡与陌律师事务所律师。委托诉讼代理人：郁鹏飞，浙江阡与陌律师事务所律师。被告：杭州尚亿百货有限公司，住所地：浙江省杭州市余杭区东湖街道临平北大街8号3136#。法定代表人：祝金凤。被告：祝金凤，女，1949年1月16日出生，汉族，住江西省贵溪市东门办事处都市。被告：徐劲松，男，1970年11月19日出生，汉族，住江西省贵溪市。被告：徐青松，男，1973年9月23日出生，汉族，住北京市顺义区。被告：贾小峰，男，1982年5月18日出生，满族，住辽宁省辽阳市太子河区。原告浙江保罗盖帝实业有限公司（以下简称保罗盖帝公司）为与被告杭州尚亿百货有限公司（以下简称尚亿百货公司）、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰联营合同纠纷一案，于2017年7月21日向本院起诉，本院于同日受理后，依法适用简易程序进行审理。因需以公告方式向被告尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松送达诉讼材料，本案不宜适用简易程序，本院裁定本案由简易程序转为普通程序审理，并于2018年2月12日公开开庭进行了审理，原告保罗盖帝公司的委托诉讼代理人郁鹏飞到庭参加诉讼，被告尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告保罗盖帝公司起诉称：保罗盖帝公司与尚亿百货公司系联营合作关系。双方于2015年签订合同，约定由保罗盖帝公司供应货物，尚亿百货公司提供尚亿奥特莱斯作为经营场所并统一收款，双方根据销售金额按比例分配。后因经营不佳，尚亿奥特莱斯于2017年2月13日停止营业，保罗盖帝公司与尚亿百货公司于2017年3月2日签订《还款协议书》，约定尚亿百货公司应向保罗盖帝公司分期支付货款47579.21元，但尚亿百货公司至今未按合同约定履行还款义务。基于上述事实，保罗盖帝公司认为尚亿百货公司的行为已构成预期违约，祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰作为尚亿百货公司的股东应在未缴出资范围内对尚亿百货公司的债务承担连带清偿责任。为此，保罗盖帝公司起诉至法院，请求判令：一、解除保罗盖帝公司与尚亿百货公司签订的《还款协议书》；二、尚亿百货公司立即向保罗盖帝公司支付价款47579.21元；三、尚亿百货公司立即向保罗盖帝公司支付逾期付款利息损失261元（以47579.21元为基数、按年利率4.35%，自2017年6月1日起暂计算至2017年7月17日，实际计算至判决确认履行之日止）；四、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰在出资范围内对上述公司债务承担连带清偿责任；五、尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰承担本案诉讼费。庭审中，保罗盖帝公司变更并明确诉讼请求为：一、解除保罗盖帝公司与尚亿百货公司签订的《还款协议书》；二、尚亿百货公司立即向保罗盖帝公司支付价款47579.21元；三、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰在各自未出资本息范围内对上述公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；四、尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰承担本案案件受理费、公告费。原告保罗盖帝公司为支持其诉请主张，在庭审中出示并陈述了下列证据材料：1.《杭州尚亿百货厂商专柜合同》一份，用以证明保罗盖帝公司与尚亿百货公司之间存在合法有效的联营合同关系的事实。2.《往来函》一份，用以证明保罗盖帝公司与尚亿百货公司2017年2月17日签订《往来函》，确认尚亿百货公司尚欠保罗盖帝公司47579.21元的事实。3.收款收据一份，用以证明尚亿百货公司已收保罗盖帝公司支付的保证金5000元的事实。4.《还款协议书》一份，用以证明保罗盖帝公司与尚亿百货公司于2017年3月2日签订《还款协议书》，约定尚亿百货公司应向保罗盖帝公司分期支付货款47579.21元的事实。5.尚亿百货公司工商登记基本情况、《章程》各一份，用以证明祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰系尚亿百货公司股东，未出资到位的事实。被告尚亿百货公司、祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未作答辩，也未向本院提供证据，对原告保罗盖帝公司提供的证据放弃到庭质证的权利。本院对原告保罗盖帝公司提供的证据认证如下：证据1-4，本院对真实性、关联性、合法性予以确认；证据5，本院对真实性予以确认，对证明内容将在本院认为部分予以阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年，尚亿百货公司为甲方、保罗盖帝公司为乙方签订《杭州尚亿百货厂商专柜合同》一份，约定：甲方将位于余杭区东湖街道临平北大街8号，铺位号1F-015，面积约25平方米场地，供乙方设置专柜经营商品；乙方所设置专柜销售商品业种为皮具，品种名称男鞋，注册商标保罗·盖帝，乙方承诺其销售的商品质量、标识等符合国家有关规定；结算付款时间为当月销售、次月结款，乙方在当月销售结束后7日内与甲方对账，乙方于次月15号前开具增值税专用发票交甲方，甲方将按规定时间给予结款；结算方式为甲方同意在合同期限内不保底销售，乙方同意甲方按销售总额的15%提取毛利，并按总销售额的1%提取广告管理费及1%的物业管理费，但当乙方连续三个月销售排名在倒数名时，甲方有权单方面终止本合同；乙方同意每月按专柜信用卡、甲方发行的储值卡、银联卡交易额的1%承担信用卡结算手续费，并随货款按月结清；在签订本合同同时，乙方向甲方缴纳5000元商品质量保证金，此保证金在本合同终止之日起，乙方所有已售商品“三包”期满后，全额无息归还乙方；乙方所设专柜销售之货款一律交由甲方收银台点收，不得漏短缴；本合同期限自2015年11月28日起至2016年11月27日止。双方还对其他事项进行了约定。合同签订后，尚亿百货公司依约提供场地供保罗盖帝公司设置专柜经营商品，并收取专柜销售货款，但尚亿百货公司未及时支付保罗盖帝公司款项。2017年2月17日，尚亿百货公司向保罗盖帝公司出具《往来函》一份，载明截至2017年2月14日，尚亿百货公司欠保罗盖帝公司2016年10月至12月货款51083.66元、商户押金5000元，保罗盖帝公司欠尚亿百货公司款项8504.45元，保罗盖帝公司在该份《往来函》上盖章确认数额无误。2017年3月2日，尚亿百货公司为甲方、保罗盖帝公司为乙方签订《还款协议书》一份，约定：一、双方一致确认尚亿百货公司截止本协议签订之日尚欠乙方货款47579.21元；二、还款方式为甲方按双方确定的总金额100%支付，分为四期支付，2017年6月1日前支付所欠货款的20%，2017年9月1日前支付所欠货款的30%，2017年12月1日前支付所欠货款的30%，2018年3月1日前支付所欠货款的20%；三、本协议一式两份，甲乙双方各执一份，盖章（乙方为个人的，则签字）后生效。《还款协议书》签订后，尚亿百货公司未按约付款，故保罗盖帝公司起诉至本院，请求上判。另查明，2015年7月1日，尚亿百货公司在杭州市余杭区市场监督管理局登记设立。2016年9月19日，尚亿百货公司提交工商部门的《章程》载明：公司由四名股东组成，祝金凤以货币方式认缴出资490万元，已于2015年12月2日前到位，合占注册资本的49%；徐劲松以货币方式认缴出资360万元，其中认缴出资200万元，已于2015年12月2日前到位，剩余认缴出资160万元，将于2035年7月1日前到位，共计认缴出资360万元，合占注册资本的36%；徐青松以实物方式认缴出资40万元，以货物方式认缴出资30万元，已于2015年12月2日前到位，共计认缴出资70万元，合占注册资本的7%；贾小峰以货币方式认缴出资80万元，已于2015年12月2日前到位，合占注册资本的8%。2015年10月28日，保罗盖帝公司向尚亿百货公司交纳保证金5000元。本院认为，原告保罗盖帝公司与被告尚亿百货公司签订的《杭州尚亿百货厂商专柜合同》系当事人真实意思表示，应认定合法有效。尚亿百货公司收取货款后未及时支付保罗盖帝公司，双方签订《还款协议书》确认还款金额及还款期限后，尚亿百货公司仍未按约付款，对此保罗盖帝公司有权要求解除《还款协议书》，并有权要求尚亿百货公司支付所欠全部款项。保罗盖帝公司以尚亿百货公司股东祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未实际出资为由要求股东在未出资本息范围内对尚亿百货公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任，本院认为，一、对祝金凤、徐青松、贾小峰认缴的出资及徐劲松认缴的其中200万元出资，因《章程》记载均已于2015年12月2日到位，故保罗盖帝公司仅凭《章程》不足以证明祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰实际未按《章程》所载内容实缴出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条规定“当事人之间对是否已履行出资义务发生争议，原告提供对股东履行出资义务产生合理怀疑证据的，被告股东应当就其已履行出资义务承担举证责任”，但保罗盖帝公司并未提供对股东履行出资义务产生合理怀疑的相应证据，即使保罗盖帝公司存在举证难且祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰未到庭抗辩，也不代表应免除保罗盖帝公司的举证责任或举证责任转移至祝金凤、徐劲松、徐青松、贾小峰。因此，保罗盖帝公司仍应进一步举证证明《章程》记载的2015年12月2日出资到位与事实不符或足以产生合理怀疑，现保罗盖帝公司未能提供充足证据证实其事实主张，应承担相应的不利后果。二、对徐劲松认缴的其中160万元出资，《章程》载明应于2035年7月1日前到位，该出资尚未到期，本案中保罗盖帝公司要求徐劲松提前缴纳出资并无法律依据，因此，保罗盖帝公司亦无权要求徐劲松就该未到期出资对尚亿百货公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。但如确因尚亿百货公司资产不足以清偿债务而使案涉债权得不到受偿，保罗盖帝公司可通过申请尚亿百货公司破产清算等方式依法主张相应权利。综上，保罗盖帝公司诉讼请求的合理部分，本院予以支持；其余部分于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告浙江保罗盖帝实业有限公司与被告杭州尚亿百货有限公司于2017年3月2日签订的《还款协议书》。二、被告杭州尚亿百货有限公司于本判决生效后十日内支付原告浙江保罗盖帝实业有限公司款项47579.21元。三、驳回原告浙江保罗盖帝实业有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费989元、公告费560元，由被告杭州尚亿百货有限公司负担。原告浙江保罗盖帝实业有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州尚亿百货有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审 判 长  胡其芬人民陪审员  王金龙人民陪审员  王 军二〇一八年二月二十八日书 记 员  冯 萍