安徽省临泉县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖1221刑初257号
公诉机关临泉县人民检察院。
被告人韦强，男，汉族，1965年6月23日出生于安徽省临泉县，中专文化，农民，户籍地临泉县。现住临泉县，因涉嫌犯生产、销售有毒有害食品罪、非法持有毒品原植物种子罪，于2017年2月15日被临泉县公安局刑事拘留，同年3月1日经临泉县人民检察院批准逮捕，次日被执行逮捕。现羁押于临泉县看守所。
辩护人郑德志，安徽文瑞律师事务所律师。
被告人王丹丹，男，汉族，1986年7月20日出生于安徽省临泉县，初中文化，农民，住临泉县。因涉嫌犯生产、销售有毒有害食品罪，于2017年2月15日被临泉县公安局刑事拘留，同年3月1日经临泉县人民检察院批准逮捕。次日被执行逮捕。2017年4月25日被临泉县人民检察院取保候审。
临泉县人民检察院以临检刑诉[2017]265号起诉书指控被告人韦强犯非法生产、销售有毒有害食品罪，非法持有毒品原植物种子罪；被告人王丹丹犯生产销售有毒有害食品罪，于2017年5月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案。临泉县人民检察院检察员马超出庭支持公诉，被告人韦强及其辩护人郑德志、被告人王丹丹到庭参加诉讼，现已审理终结。
临泉县人民检察院指控：2016年9月份，被告人韦强多次将含有罂粟粉末的调味料出售给临泉县城关镇教育南路南侧经营的老班长地锅烧饭店的被告人王丹丹。王丹丹在饭店经营时，多次将掺有罂粟壳粉末调味料的地锅鸡出售给客人食用。2017年2月15日13时许，临泉县公安局民警依法对老班长地锅烧饭店进行检查时发现，该店出售给客人使用过的汤料和调味料，均为吗啡阳性。同日下午，民警对临泉县城关镇皖浙农贸大市场韦强经营的张琴干鲜店进行检查，在该店内二楼当场检查出一袋罂粟果实和一袋罂粟种子。后经称量，罂粟果实去壳保留种子重1600，查获的罂粟种子重310克。分别编号为1、2号，后对罂粟种子进行抽样提取，分别编号为3号、4号样品。经安徽省食品药品检验研究院鉴定，老班长地锅烧汤锅提取样品、老班长地锅烧固态调味料提取的样本均检测出罂粟碱、吗啡成分，经安徽农业大学农学院对送检的罂粟种子是否进行灭活鉴定，3号样品的发芽率为1%，4号样品罂粟种子发芽率为12%。
被告人韦强及其辩护人对上述事实无异议，辩解、辩护称公诉机关指控被告人韦强犯生产、销售有毒有害食品罪、非法持有毒品原植物种子罪，罪名不当，应当以非法生产、有毒有害食品罪定罪处罚。
被告人王丹丹对公诉机关指控的罪名和事实，均无异议。
经审理查明：被告人王丹丹在临泉县城关镇教育南路南侧经营的老班长地锅烧饭店，饭店经营期间，从被告人韦强经营的张琴干鲜店处购买含有罂粟粉末的调味料。
被告人王丹丹多次将掺有罂粟壳粉末调味料的地锅鸡出售给客人食用。2017年2月15日13时许，临泉县公安局民警依法对老班长地锅烧饭店进行检查时发现，该店出售给客人使用过的汤料和调味料，均为吗啡阳性。同日下午，民警对临泉县城关镇皖浙农贸大市场韦强经营的干货店内进行检查，查获一袋罂粟果实和一袋罂粟种子。后经称量，查获的罂粟果实去壳保留罂粟种子重1600克，查获的罂粟种子重310克。分别编号为1、2号，后对罂粟种子进行抽样提取，分别编号为3号、4号样品。经安徽省食品药品检验研究院鉴定，老班长地锅烧饭店的汤锅提取样品、固态调味料提取的样本均检测出罂粟碱、吗啡成分；经安徽农业大学农学院对送检的罂粟种子是否进行灭活鉴定，3号样品的发芽率为1%，4号样品罂粟种子发芽率为12%。
上述事实在开庭审理过程中亦无异议，且有当庭举证、质证且经法庭调查中查证属实的物证照片、书证受案登记表、立案决定书、户籍证明、到案经过、扣押物品清单、尿样检测报告单、证人张某、崔某等人证言、鉴定意见、现场勘验、检查、辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人韦强的辩护人提出的被告人韦强仅有一个犯罪故意，其持有毒品原植物种子的行为与非法生产、销售有毒有害食品系牵连行为，应当以非法、生产销售有毒有害食品罪定罪处罚的辩护意见，经查，被告人韦强购买罂粟果实后，将罂粟壳打碎后参与调味料予以销售，将罂粟种子予以留存，其是不同的犯罪故意，实施了两种不同的犯罪行为，侵犯不同的犯罪客体，亦系造成不同的社会危害，应当系数罪并予以并罚，故该辩解、辩护意见，本院不予采纳。
关于公诉机关对被告人韦强非法持有毒品原植物种子1910克的指控，经查，侦查人员在其经营的店内查获罂粟种子310克及一尼龙袋罂粟果实，侦查人员将罂粟果实的壳与种子分离，提取到罂粟种子1600克。被告人韦强持有310克罂粟种子的行为，符合非法持有毒品原植物种子罪的犯罪构成，应当以非法持有毒品原植物种子罪定罪处罚，公诉机关该部分指控，本院予以支持；
关于公诉机关对侦查人员将罂粟果实的壳与种子分离，提取到罂粟种子1600克的指控，被告人韦强非法持有该部分种子的行为与其为了生产、销售有毒有害食品而储存罂粟果实的行为，系一个行为，亦是一个犯罪故意，其被告人韦强持有该部分毒品原植物种子的行为，不符合非法持有毒品原植物种子罪的犯罪构成，故公诉机关该部分指控，本院不予支持。
本院认为：被告人韦强违反国家食品安全管理法规，向他人销售用于生产食品的非食品原料，其行为构成生产、销售有毒有害食品罪；持有未经灭火的毒品原植物种子，数量较大，其行为构成非法持有毒品原植物种子罪。被告人王丹丹违反国家食品安全管理法规，在生产、销售的食品罪掺入有毒、有害的非食品原料，其行为构成生产、销售有毒、有害食品罪。被告人韦强到案后，如实供述自己的罪行，庭审自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人王丹丹到案后如实供述自己的罪行，庭审自愿认罪，系坦白，依法从轻处罚；且主动供述了自己购买的有毒有害非食品原料的销售点并协助公安机关将被告人韦强抓获归案，酌情可以从轻处罚。经社区矫正机构评估认定，被告人王丹丹对所居住的社区无重大不良影响，依法可以对其宣告缓刑。被告人韦强的辩护人提出的被告人韦强持有毒品原植物种子不应当定罪处罚的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。其他辩护意见，与本院查明事实相符的辩护意见，本院予以采纳。根据二被告人的犯罪事实、性质、情节及危害社会的程度，结合二被告人的认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第三百五十二条、第六十九条、第七十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人韦强犯生产、销售有毒有害食品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一万元；犯非法持有毒品原植物种子罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金一万五千元。（已缴纳）
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自从2017年2月15日起至2018年1月14日止）。
二、被告人王丹丹犯生产、销售有毒有害食品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金二万元。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份,副本三份。
审 判 长 杨立叶
审 判 员 曹剑锋
人民陪审员 朱福海
二〇一七年七月三日
书 记 员 邢晶晶
附本案适用的相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第三百五十二条非法买卖、运输、携带、持有未经灭活的罂粟等毒品原植物种子或者幼苗，数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。