安徽省含山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）含刑初字第00123号
公诉机关含山县人民检察院。
被告人尹有军，绰号“小军子”，男，1973年9月18日出生，汉族，无业，住含山县。被告人尹有军曾因犯赌博罪于2011年5月23日被含山县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金10000元，同年9月28日刑满释放。被告人尹有军因涉嫌寻衅滋事罪，于2014年2月25日被含山县公安局刑事拘留，2014年4月3日经含山县人民检察院批准逮捕，同日由含山县公安局执行逮捕。现羁押于含山县看守所。
辩护人尹淑娟，安徽铭心律师事务所律师。
含山县人民检察院以含检刑诉（2014）109号起诉书指控被告人尹有军犯寻衅滋事罪，于2014年9月3日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。含山县人民检察院指派检察员兰彬、叶祥出庭支持公诉。被告人尹有军及其辩护人到庭参加了诉讼，现已审理终结。
含山县人民检察院指控：含山县人民检察院指控：2013年10月27日上午，孙某（已另案处理）在含山县环峰镇刘武行政村大蔡村西北面附近的山林中开设一“四字宝”赌场，提供赌具供他人赌博，欲从中抽头渔利。
被告人尹有军对孙某在此聚众赌博的行为不满。2013年10月27日上午，李政（另案处理）于10时5分、10时15分两次拨打尹有军手机，两人通话联系。随后尹有军、李政两人同时进入该赌场，此时已有多人正在进行“四字宝”赌博。尹有军随即取出一百元钱下注，并表示这一百元要算十万元赌资。正在出宝的赌博人员不同意，双方为此发生口角，于是正在进行的四字宝赌博暂停，“四字宝”庄家见此情况也拒绝出宝，双方僵持。尹有军又表示：如果信不过他以一百元要算十万元赌注的话，他可以回去取钱再回来参赌这一把宝。至此该赌场的四字宝赌博被迫停止，不能继续。
孙某闻讯赶来与尹有军为此发生争吵，孙某跳上赌桌用脚踢飞围棋子（辅助赌具）砸中尹有军面部。双方矛盾进一步升级，并各自手持板凳准备斗殴。孙某呼喊正在不远处树林中的王某过来帮忙。尹有军见此情景，便指使站在其身旁的李政帮忙殴打孙某，李政遂从随身携带的包里拿出刀来，持刀将孙某左大腿刺伤。
王某赶来打斗现场后，持板凳砸向持刀的李政，但未砸中。李政持刀又向王某冲来，尹有军也用板凳砸向王某。王某见状转身逃跑，途中摔倒在地，李政趁机持刀刺伤王某的左胸背部。
案发后，孙某和王某立即被送往医院救治。尹有军和李政离开现场。2013年12月16日经含山县公安司法鉴定中心鉴定：1、根据院方病历记载及检查所见，孙某左大腿远端外侧有一大小为11.4×0.2cm疤痕，疤痕边缘整齐，符合锐器作用所致。2、孙某损伤程度构成轻伤。
2013年10月27日经安徽医科大学附属巢湖医院诊断：王某的伤势系左胸背部肩胛骨外侧有一长约4cm切口，有活动出血，创口较深，遂对其收治入院手术治疗。案发后，李政通过尹有军出面赔偿了王某医药费等损失数万元（其中尹有军借款1万元给李政）。王某后在接受公安机关调查时，表示已接受尹有军赔偿，不追究尹有军和李政的责任。案发后未作损伤程度鉴定。
2014年2月24日，尹有军向马鞍山市公安局投案。并向公安机关提供自拍照片四张，和病历一份，证明其在2013年10月27日斗殴中也被孙某方打伤右手臂肘部。
公诉机关提供的证据如下：
1、被告人尹有军的供述和辩解；2、证人陶某甲、胡某、张某、严某、俞某、方某、李某、陶某乙等人证言；3、被害人孙某、王某的陈述；4、书证：受案登记表、立案决定书、病历、刑事判决书、归案情况说明、户籍资料证明等；5、鉴定意见：含山县公安局（含）公（物）鉴（活）字（2013）108号损伤程度鉴定书；6、辨认笔录。
被告人尹有军辩称：1、我没有对孙某聚众赌博不满；2、我没有指使李政打；3、打架是他们挑起的。
被告人尹有军的辩护人提出的辩护意见：1、公诉人对犯罪动机是推测，不是事实，不能仅凭尹有军和李政有电话联系就说明有共谋或伙同；2、尹有军没有指使李政殴打孙某，尹有军并没有喊“李政，上”，二人没有任何配合行为；3、被告人不构成寻衅滋事罪，本案只有孙某一人轻伤，但该后果不是尹有军行为所致，不属于滋事后果，损害后果既不是被告人指使他人伤害，也不是被告人和他人共谋伤害，不符合寻衅滋事罪的“情节恶劣”情形；4、受害人有过错责任，受害人聚众赌博，在被告人参赌出现争议的情况下，受害人先行动手。
辩护人提供的证据：证人陶某丙、俞某、方某、严某当庭作证。
证人陶某丙当庭证言：尹有军没有喊“李政，上”，没有指使性动作；
证人俞某当庭证言：没有听到尹有军讲不给孙某开赌，事情整个细节不清楚；
证人方某、严某当庭证言未签字确认。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致，以上事实有：1、被告人尹有军的供述和辩解；2、证人陶某甲、胡某、张某、严某、俞某、方某、李某、陶某乙等人证言；3、被害人孙某、王某的陈述；4、书证：受案登记表、立案决定书、病历、刑事判决书、归案情况说明、户籍资料证明等；5、鉴定意见：含山县公安局（含）公（物）鉴（活）字（2013）108号损伤程度鉴定书；6、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为被告人尹有军指使他人，为逞强耍横，持凶器随意殴打他人，致两人受伤、其中一人轻伤，情节恶劣。其行为触犯了刑律，构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立，应予支持。寻衅滋事是一种无事生非、随意殴打他人的情形，并不是事前一定要有共谋，临时犯意、随意殴打他人也是寻衅滋事的特征之一，被告人尹有军与李政虽没有充分证据证明其事前有共谋，但这不妨碍被告人临时犯意指使李政殴打他人，情节恶劣，构成寻衅滋事罪的成立。证人张某、陶某丙、俞某、严某、胡某在侦查阶段皆证实：被告人尹有军到赌场后，以“下一百算十万”的方式挑起事端，双方发生争执直至互殴，期间尹有军曾喊“李政，上”随后李政上前用匕首将孙某大腿刺伤，造成轻伤害，同时还刺伤王某。其他证人方某、李某、陶某乙也证实了事发的前期后期经过。证人陶某丙的当庭证言与之前在侦查阶段所作的证言相互矛盾，但证人陶某丙当庭没有证据证明之前侦查机关在对其取证时系非法取证，也没有证据证明其当庭证言具有真实性，故陶某丙的当庭证言不予采信；证人俞某的当庭证言，同上，不予采信。综上，被告人的辩解1、2、3与事实不符，不予采信。辩护人的辩护意见1、4与事实相符，予以采纳；辩护人的辩护意见2、3与事实和法律相悖，不予采纳。受害人虽有一定过错，但被告人不应指使他人持刀将受害人刺伤，被告人尹有军在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。案经本院审判委员会讨论决定，现根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条之规定，判决如下：
被告人尹有军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月25日起至2016年3月24日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈庆平
人民陪审员 董 红
人民陪审员 鲁存金
二〇一四年十一月四日
书 记 员 宋翠平
附件：本判决引用法律条文和司法解释
《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。