宁夏回族自治区灵武市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）宁0181刑初286号
公诉机关宁夏回族自治区灵武市人民检察院。
被告人马学芳，女，1966年3月5日出生，回族，文盲，无业，住宁夏吴忠市同心县。2016年7月22日因涉嫌贩卖毒品罪，经灵武市人民检察院批准，由灵武市公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
辩护人杨金钟，宁夏天纪律师事务所律师。
被告人岳晓云，男，1988年6月21日出生，回族，小学文化，无业，住宁夏吴忠市同心县。2016年6月22日因涉嫌贩卖毒品罪，被灵武市公安局刑事拘留，2016年7月5日经灵武市人民检察院批准，由灵武市公安局执行逮捕。现羁押于银川市看守所。
宁夏回族自治区灵武市人民检察院以灵检公诉刑诉（2016）270号起诉书指控被告人马学芳、岳晓云犯贩卖毒品罪，于2016年10月18日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。灵武市人民检察院指派检察员马晶晶、代理检察员查晓洁依法出庭支持公诉。被告人马学芳及其辩护人杨金钟、被告人岳晓云等到庭参加诉讼。本案因部分事实不清、证据不足，本院于2017年1月10日及同年5月3日二次建议公诉机关补充侦查，公诉机关分别于2017年2月9日及同年6月3日补充侦查完毕后�新移送本院，审限重新计算；后公诉机关又以灵检公诉刑追诉（2017）1号追加起诉决定书指控被告人马学芳犯贩卖毒品罪，于2016年6月25日向本院追加起诉，审限重新计算。现已审理终结。
宁夏回族自治区灵武市人民检察院指控，被告人马学芳自2016年5月开始向吸毒人员纪某某出售毒品海洛因零包，至被抓获时，马学芳共向纪某某贩卖毒品海洛因9次，计约50克。吸毒人员纪某某通过银行卡转账方式向马学芳付款共计34000元。其中，被告人岳晓云帮助马学芳与纪某某交易毒品3次，计约7克。2016年6月21日，被告人岳晓云帮助马学芳与吸毒人员纪某某交易毒品时，被灵武市公安局民警抓获，并从其身上查获毒品海洛因零包1个（计1克）、黑色小米牌手机一部，并依法对以上物品予以扣押。同年7月22日，被告人马学芳在同心县家中被灵武市公安局东塔派出所民警抓获�
公诉机关追加指控，2015年6月至2016年2月底，被告人马学芳七次向吸毒人员李某某出售毒品海洛因零包。
公诉机关认为，被告人马学芳、岳晓云明知是毒品仍向他人非法贩卖，其中马学芳多次向吸毒人员纪某某、李某某贩卖毒品海洛因共计50克，岳晓云帮助马学芳向他人贩卖毒品海洛因共计7克。被告人马学芳的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，被告人岳晓云的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任。
适用的证据有：书证、鉴定意见书、证人证言、被告人供述等证据。
被告人马学芳辩称，其没贩卖毒品。
被告人马学芳的辩护人杨金钟的辩护意见，公诉机关指控被告人马学芳贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。
被告人岳晓云辩称，除案发当天外，其再没有贩卖过毒品。
经审理查明，被告人马学芳自2016年5月开始向吸毒人员纪某某出售毒品海洛因零包，至被抓获时，被告人马学芳向纪某某贩卖9次，共计价值34700元毒品海洛因。其中，被告人岳晓云帮助马学芳与纪某某交易毒品3次。2016年6月21日，被告人岳晓云帮助被告人马学芳与吸毒人员纪某某交易毒品时，被灵武市公安局民警抓获，并从其身上查获毒品零包1个，经称量重1克，经鉴定为毒品海洛因。并从其身上扣押黑色小米牌手机一部。同年7月22日，被告人马学芳在同心县家中被灵武市公安局民警抓获。
上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证实：
1.户籍信息、违法犯罪记录查询情况说明，证实被告人马学芳、岳晓云犯罪时已达到刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力，依法应当承担刑事责任。截止2016年6月21日，未发现被告人岳晓云、马学芳有犯罪前科。
2.受案登记表，证实2016年6月21日16时许，灵武市公安局民警经在灵武市郝家桥镇胡家堡村胡灵新村西门口将贩卖毒品人员岳晓云抓获。
3.抓获经过，证实2016年7月22日14时许，灵武市公安局民警在当地派出所民警的配合下，在马学芳的家中将被告人马学芳抓获。
4.工作记录，证实2016年6月21日10时许，纪某某电话联系被告人马学芳称要购买毒品，马学芳指使其儿子岳晓云将毒品给纪某某送往灵武市郝家桥镇胡家堡胡灵新村西门口，随后在岳晓云准备与纪某某交易时，被民警抓获。
5.人体尿样毒品检测报告，证实经对被告人岳晓云进行尿样毒品检测，结论呈阴性，表明其�有注射、吸食吗啡、甲基安非他命类毒品。
6.公安行政处罚决定书、尿检报告，证实纪某某系吸毒人员。
7.搜查笔录，证实2016年6月21日，灵武市公安局民警于当日在灵武市郝家桥镇胡家堡村胡灵新村西门向南约200米处将被告人岳晓云抓获，为此，对其人身进行搜查，在其裤子右侧搜到桑塔纳轿车钥匙一把。并带领被告人岳晓云对×××号黑色桑塔纳车进行检查，未发现车内有毒品海洛因，在车辆驾驶室内发现一部小米3黑色手机。
8.称量笔录、毒品检验鉴定报告，证实被告人岳晓云在被抓捕的过程中扔向路边的毒品疑似物，经称量，重1克。2016年7月4日，经对上述毒品疑似物提取检材后，送银川市公安局物证鉴定所鉴定，经鉴定移送的检材中检测出海洛因成分。
9.毒品收据，证实2016年7月17日，灵武市公安局已将从岳晓云处扣押的1克海洛因除去检材所用0.1克，剩余的0.9克已交至银川市公安局禁毒支队。
10.辨认笔录，证实经纪某某分别辨认指出，马学芳、岳晓云就是向其出售毒品的人。经被告人岳晓云辨认指出，纪某某就是向其购买毒品零包的人。经被告人马学芳辨认指出，纪某某就是向其借钱的人。
11.调取证据通知书及回执，证实马学芳使用的农业银行卡于2012年7月17日在同心韦州分理处开户，该银行卡预留手机号码和关联手机号码均为138XXXX****。
12.机身串号查询，证实138XXXX****、136XXXX****两个号码均安置于同一机身串号为86877402551107的手机上，即两个号码为同一手机在同一时间使用。
13.通话记录，证实2016年1月1日至6月21日，吸毒人员纪某某（137XXXX****）与马学芳（136XXXX****）之间通话频繁，共有35条通话记录和306条短信记录。2016年1月28日至6月21日，被告人马学芳（136XXXX****）与被告人岳晓云（156XXXX****）之间的通话记录，共有14条。其中在岳晓云案发当日（2016年6月21日），马学芳分别在15时06分和16时15分与岳晓云有两次通话记录。2016年1月1日至6月21日，被告人岳晓云（156XXXX****）与吸毒人员纪某某（137XXXX****）之间通话记录共有55条、短信内容共有45条。在案发当日（2016年6月21日），二人之间在15时41分、16时18分、16时35分分别有三条通话记录。马学芳于6月21日给李某某打电话后，李某某于6月22日给马学芳回电话，马学芳于6月29日再次给李某某打电话。
14.短信照片2016年6月21日，在吸毒人员纪某某手机发现了与被告人马学芳之间互发短信的内容，内容为：马学芳手机号136XXXX****发来信息”等待，我给你打。”纪某某回复：”好的，快点，我难受的。”马学芳回复”恩。”纪某某再次发送”起身了吗，我难受的。”马学芳回复”你和娃娃联系，马上过去了”以及”过去了吗？到了吗？”
15.马学芳个人客户关联合约信息及银行交易流水，证实被告人马学芳在农业银行的个人借记卡卡号为×××。其账户于2016年5月11日转存3500元、于5月15日转存3500元、于5月19日转存3400元、于5月23日转存3400元、于5月27日转存3400元、于5月31日3400元、于6月7日转存6900元、于6月15日转存6500元。
16.纪某某的银行交易流水，证实吸毒人员纪某某在农业银行的个人账户，账户为×××的账户分别于2016年5月11日向马学芳转账3500元、于5月15日转账3500元、于5月19日转账3400元、于5月23日转账3400元、于5月27日转账3400元、于5月31日转账3400元、于6月7日转账6900元、于6月15日转账6500元。
17.证人岳某某的证言、刑事判决书、释放证明书、罪犯入监登记表，证实2013年11月13日，岳某某在接受吴忠市公安局利通区分局交巡警大队调查期间，称马学芳的联系电话为138XX****XX。岳某某因犯贩卖毒品罪于2016年1月11日被同心县公安局刑事拘留，同年3月20日被同心县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币二千元。2017年3月10日刑满释放。
18.证人纪某某的证言，证实2016年6月20日22时许，纪某某在家中吸毒被抓之后，交代了其所吸食的海洛因均系在被告人马学芳处购买的。从2014年1月份开始，前后从马学芳处购买过约有20万元的毒品，每克700元，之前是以现金的方式，后来熟络了以后就先由马学芳约好交易地点，交易后的两三天纪某某给马学芳的农业银行卡打款，二人一般在吴忠市新汽车站附近交易，有时候马学芳有事就会让其儿子岳晓云送给纪某某，一般约在灵武市郝家桥镇胡家堡村胡灵新村的西门口，岳晓云共给其送过两次，一次是2016年5月15日或16日的14时许，纪某某先给马学芳打电话（136XX****XX）购买海洛因，马学芳答应后，让其儿子岳晓云送过来，岳晓云当时驾驶的×××号黑色桑塔纳牌小型轿车，给纪某某送了3克左右的海洛因，海洛因是用塑料袋装好外面包着卫生纸，过了三天后，纪某某往马学芳的银行卡上打款了2000元钱。第二次是2016年5月22日或是23号10时许，纪某某又给马学芳打电话购买2000块钱的毒品，马学芳让岳晓云联系后还是将送货地点约在胡灵新村西门口，岳晓云将毒品海洛因交给纪某某后，过了两三天，纪某某给马学芳打款了2000元。纪某某与马学芳最后一次交易是在2016年6月份（15号或者16号）9时许纪某某花费1500元购买了2克海洛因，钱是通过支付宝转账给马学芳的。2016年6月21日�次是其主动联系马学芳购买毒品，马学芳说有一克毒品，700元钱，让其儿子岳晓云送来，后被公安机关抓获。其每次给马学芳打款的数额与其购买毒品的钱数不一致，是因为有一部分是其给马学芳还的之前欠马学芳的购买毒品的钱。
19.证人牛某某的证言，证实牛某某所驾驶的×××号黑色桑塔纳牌小型轿车系其岳母马学芳卖给其的。在2016年6月22日，岳晓云驾驶这辆车不知道去什么地方了，打电话联系不上。后来其接到灵武市公安局东塔派出所的通知才得知岳晓云驾驶这辆车因贩卖毒品被抓了。其岳母马学芳的手机号码为138XXXX****、151XXXX****。
20.证人李某某的证言，证实2016年6月21日晚，被告人马学芳给李某某打电话，称其儿子给纪某某送海洛因去了再没有回来，让李某某帮忙打听一下，还询问其纪某某家住在哪里。次日凌晨，马学芳再次给李某某�电话，让李某某帮忙打听岳晓云的事情。
21.证人潘某某的证言，证实潘某某使用的手机号码为182XXXX****，在吴忠市强制隔离戒毒所戒毒期间认识了岳某某。2015年1月，岳某某因贩卖毒品被抓获后，马学芳给其打电话让其帮忙找人，不要让岳某某在看守所受罪。2016年7月，马学芳又再次联系潘某某，询问潘某某在灵武是否认识人，请潘某某帮忙找人，不要让岳晓云在看守所受罪。马学芳之前使用的手机号码是138XXXX****，岳某某被抓获后开始使用一个136开头的电话号码，到了2016年年底其联系马学芳时，发现该号码已为空号，就删除了。2017年6月4日前后，其和岳某某通过微信聊天得知马学芳也被抓了。
22.证人康某某的证言，证实康某某使用的手机号码为138XXXX****，其与马学芳是亲戚关系，经常通过这个手机号码与马学芳打电话，但是其记不住马学芳的手机号。
23.被告人马学芳的供述与辩解，证实马学芳不认识纪某某，其辩解称自己没有贩卖过毒品，在农业银行里有一张银行卡，平时是自己在使用，卡上的钱是女婿平时包工挣来的，有的人就打到了其卡上。其平时所用的手机号为156XXXX****，136XXXX****的号码也是自己的手机号，但是不经常使用。后其在审查起诉阶段又辩称，其银行卡上的钱是一个叫”优素”的男子向其借的钱，经其催要后零零散散给其还的钱。
24.被告人岳晓云的供述与辩解，证实2016年6月21日15时许，岳晓云接到吸毒人员纪某某的电话称要购买毒品，岳晓云便驾驶×××号黑色桑塔纳牌轿车从银川行驶至吴忠市金华园C区的围栏下将藏有1克多海洛因拿上，然后驾车驶向与纪某某约好的在灵武市郝家桥镇胡家堡村胡灵新村西门，岳晓云将车停在纪某某车的后侧，然后坐到了纪某某车的副驾驶座位上，转向纪某某时看到车的后排座位有人，便赶忙打开车门向外跑去，在跑的过程中，将捏在手里用卫生纸包裹的海洛因扔到路边，大概跑了200米后被警察抓住，这时又开来一辆车，下来三个人将岳晓云戴上手铐，带至其扔海洛因的地点附近开始寻找，有个警察找到了岳晓云刚扔掉的用卫生纸包裹的海洛因。同时证实该1克毒品是其花500元钱从别人处购买，并准备以700元的价格贩卖给纪某某。同时证实其母亲马学芳使用的手机号为138XXXX****。
本院认为，被告人马学芳、岳晓云明知是毒品海洛因，而多次向他人非法贩卖，马学芳共向吸毒人员纪某某贩卖毒品海洛因九次，其中被告人岳晓云帮助马学芳与纪某某交易毒品海洛因三次，情节严重，其二人的行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的部分犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。公诉机关指控的被告人马学芳向吸毒人员纪某某贩卖毒品九次，约50克，价值34000元的毒品，其中岳晓云帮助马学芳交易毒品三次，计约7克的犯罪事实。因在案证据无法证实其具体交易价格，因此应仅认定其贩卖次数，不能认定其贩卖毒品的数量。故对于公诉机关的指控依法予以纠正。此外，公诉机关追加指控被告人马学芳向吸毒人员李某某贩卖毒品零包七次，该起犯罪事实因证人李某某的该部分证言自相矛盾，且与纪某某的证言及通话记录等证据均有矛盾之处，同时再无其他证据予以证实。因此对于李某某的该部分证言依法不予采信，且对于公诉机关追加起诉的该起犯罪事实依法不予认定。本案系共同犯罪，被告人马学芳在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人岳晓云在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人马学芳辩称，其没贩卖毒�。被告人马学芳的辩护人杨金钟的辩护意见，公诉机关指控被告人马学芳贩卖毒品罪的事实不清，证据不足。上述辩解及辩护意见与审理查明且有在案证据证实的被告人马学芳多次向他人贩卖毒品的事实不符，依法不予采纳。被告人岳晓云辩称，除案发当天外，其再没有贩卖过毒品。该辩解意见与审理查明的其帮助马学芳多次向他人贩卖毒品的事实不符，依法不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人�学芳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元（未缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月22日起至2021年7月21日止；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。
二、被告人岳晓云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元（未缴纳）；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月22日起至2019年6月21日止；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。
三、作案工具手机一部（黑色小米牌）依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉，�面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 杨艺凡
人民陪审员 李 霞
人民陪审员 杨瑞娟
二〇一七年十月十九日
书 记 员 何丽丹