云南省香格里拉市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）香刑初字第136号
公诉机关香格里拉市人民检察院。
被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司，组织机构代码：67085XXXX，单位地址：香格里拉市阳塘路无公害市场内，法定代表人杨某甲。
诉讼代表人杨某乙，住址：香格里拉市。
辩护人冯晓虎，云南润泽律师事务所律师。
被告人杨某甲，户籍所在地：云南省香格里拉市。2015年10月14日被告人杨某甲因涉嫌非法占用农用地罪，被香格里拉市森林公安局取保候审。
辩护人吴培三、和霞，云南润泽律师事务所律师。
香格里拉市人民检察院以香检公诉刑诉（2015）120号起诉书指控被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司、被告人杨某甲涉嫌非法占用农用地罪于2015年12月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年1月26日公开开庭进行了审理，香格里拉市人民检察院指派代理检察员陈泽先、检察员格茸拉姆出庭支持公诉，被告单位的诉讼代表人杨某乙及其辩护人冯晓虎、被告人杨某甲及其辩护人吴培三、和霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
香格里拉市人民检察院指控：被告人杨某甲系香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司法定代表人，在未取得林地征占审核同意书的情况下，请人将公司挖机开到香格里拉市三坝乡东坝村委会大坪子（当地地名）公司基地，过程中，挖机在罗马驮（当地地名）至大坪子（当地地名）之间挖掘了12段便道，经鉴定，非法占用的土地面积为19.39亩，其中林地面积为17.21亩（属生态公益林），非林地面积为2.18亩，造成活立木蓄积120.14立方米的林木损失。
2015年10月12日，被告人杨某甲经香格里拉市森林公安局民警电话通知到案。
为证实上述指控事实，公诉机关向法庭宣读和出示了被告人的供述与辩解、证人证言、鉴定意见、现场勘验检查笔录以及相关书证等证据。据此，公诉机关认为，被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司及其法定代表人杨某甲违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以非法占用农用地罪追究香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司及其法定代表人杨某甲的刑事责任。被告人杨某甲犯罪以后自动投案，并如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条之规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。
被告单位的诉讼代表人及被告人杨某甲对起诉书指控的犯罪事实和罪名无异议。被告单位的诉讼代表人提出，香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司及其法定代表人杨某甲响应政府号召种植油橄榄，但政府对法律法规的宣传和服务滞后，被告单位及被告人不知道林地占用需要审批手续；本案中的挖机为云南伟松食品有限公司向他人口头协议购买，现还未付清挖机款，不属于香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的财产。被告人杨某甲亦提出本案中的挖机非香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的财产，其之前所说的“公司挖机”也并非就是该公司的挖机。
被告单位的辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，在量刑方面提出：1.被告单位存在自首情节，依法应当从轻或者减轻处罚；2.被告单位的公司账户上没有余额，公司处于宣布破产状态；3.本案的作案工具挖机并非香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的财产，而是属于云南伟松食品有限公司，故在判决时不应当没收该财产。综上，建议法院对被告单位减轻或免除处罚。
辩护人向法庭提交了盖有香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司公章的《证明》一份，证明本案的诉讼代表人杨某乙在公司成立时虽是公司的股东，但之后将其股权全部赠与了侄子杨某甲，实际上已不是公司股东，只是未办理变更登记手续。本案中使用的挖机是云南伟松食品有限公司向他人购买的，且所有权亦未转移到该公司的名下，不属于香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的财产。香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司成立以后一直没有收益，公司账户上也没有余额，公司处于宣布破产状态。
被告人杨某甲的辩护人吴培三及和霞对公诉机关指控被告人杨某甲犯非法占用农用地的罪名无异议，就量刑方面提出：1.被告人杨某甲非法占用农用地的数量接近数量较大的标准，且多为灌木，社会危害性小；2.被告人杨某甲是为了实施种植油橄榄的项目而占用林地，不同于采伐、变卖林木的行为，主观恶性较小；3.被告人杨某甲具有自首的情节，可以从轻或者减轻处罚；4.被告人认罪态度较好；5.被告单位在本案中使用的挖机是云南伟松食品有限公司向他人购买的，且所有权未转移到该公司的名下，不属于香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的财产，不能依法没收。6.本案的诉讼代表人杨某乙在公司成立时虽占有70%的股份，但之后将其股权全部赠与了侄子杨某甲，实际上已不是公司股东，被告单位愿承担一定数额的罚金，但鉴于公司成立以后一直没有收益，请法院给予酌情判处。综上，恳请法院对被告人杨某甲免予刑事处罚并对被告单位处以较小数额的罚金。
庭审过程中，云南伟松食品有限公司向法庭提交了一份《云南伟松食品有限公司请求返还我公司挖机的申请》，请求本院将卡特（CAT）320挖机返还给云南伟松食品有限公司。
本院经审理查明：被告人杨某甲系香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的法定代表人，2015年6月中旬，该公司在未取得林地征占审核同意书的情况下，请人将挖机开到香格里拉市三坝乡东坝村委会大坪子（当地地名）其公司基地的过程中，用挖机在罗马驮（当地地名）至大坪子（当地地名）之间挖掘了12段便道，经鉴定，该便道非法占用的土地面积为19.39亩，其中林地面积为17.21亩（属生态公益林），非林地面积为2.18亩，造成了活立木蓄积为120.14立方米的林木损失。
2015年10月12日，被告人杨某甲经香格里拉市森林公安局民警电话通知到案。
另查明，本案的作案工具卡特（CAT）320挖机不属于香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的财产。
以上事实有公诉机关当庭出示的下列证据予以证实。
1.受案登记表、立案决定书、案件来源情况说明，证实本案受案、立案的情况。
2.户口证明，证实被告人杨某甲的自然身份及无前科情况，与起诉书所列一致。
3.营业执照复印件、组织机构代码证复印件、税务登记证复印件、章程修正案复印件，证实本案被告单位的法人身份情况：单位名称为香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司，组织机构代码为67085XXXX，法定代表人为杨某甲。
4.查获经过、归案情况补充说明，证实被告人杨某甲的归案经过，2015年10月12日，被告人杨某甲经香格里拉市森林公安局民警电话通知到案，具有自动投案的情节。
5.证明，证实被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司占用的农用地权属为国有林，香格里拉市三坝国有林场（站）未承接过被告单位在三坝乡东坝村委会大坪子国有林内占用林地的申请，同时也未收到过上级部门同意该公司在三坝乡东坝村委会大坪子国有林内占用林地的批复文件。
6.停工通知书，证实2015年7月17日，三坝国有林场（站）向被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司下达了停工通知书。
7.作案工具未扣押情况说明，证实本案的作案工具卡特（CAT）320挖机侦查部门未作扣押。
8.现场勘验笔录、现场勘查示意图、平面示意图、现场照片、辨认笔录、辨认照片，证实本案的案发现场及现场的基本情况，包括本案的作案工具的形状特征、植被及林地被破坏的情况。
9.鉴定意见：鉴定聘请书、鉴定委托书、林地检验报告书、占用林地现场位置图、小班因子一览表、分类计算表、现场照片、鉴定机构许可证复印件、鉴定意见通知书，证实本案中，香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司新修便道占用的土地面积为19.39亩，其中林地面积为17.21亩（属生态公益林），非林地面积为2.18亩，造成的林木损失为活立木蓄积120.14立方米。
10.被告人杨某甲的供述，证人杨某丙、刘某某、和成某某、杨某乙的证言，证实本案的主要事实，即香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司在未取得林地征占审核审批合法手续的情况下，该公司的法定代表人杨某甲让杨某丙指路，请挖机师傅刘某某，在三坝乡东坝村大坪子山上新修便道的时间、地点及修便道的目的、过程。
11.香格里拉市森林公安局及云南伟松食品有限公司出具的证明，证实本案的作案工具卡特（CAT）320挖机不属于香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司，而是属于云南伟松食品有限公司。
上述证据经当庭举证、质证，形式、来源合法，内容客观真实，证据间能够相互吻合、印证，对其证明效力本院予以确认并作为定案的依据。对被告单位的辩护人提交的《证明》，其中，证实卡特（CAT）320挖机不属于云岚普地农牧业综合开发有限公司的部分，能够与公诉机关提供的第11项证据相互印证，本院予以确认。
本院认为，被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司违反土地管理法规，非法占用农用地，改变被占用土地用途，数量较大，其行为构成了非法占用农用地罪；被告人杨某甲作为香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司的法定代表人，是被告单位非法占用农用地的直接责任人，其行为亦构成了非法占用农用地罪。公诉机关对被告单位及被告人指控的罪名成立，本院予以支持。本案系单位犯罪，被告人杨某甲犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，是自首，本院对其从轻处罚。被告单位及被告人杨某甲的辩护人提出从轻处罚的意见，本院予以采纳。根据被告单位及被告人杨某甲的犯罪情节，对其不宜免予刑事处罚故辩护人提出对被告单位及被告人杨某甲免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。综上，根据被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司、被告人杨某甲犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三十条，第三十一条，第三百四十二条，第三百四十六条，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、被告单位香格里拉市云岚普地农牧业综合开发有限公司犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币20000.00元。罚金限本判决生效后第二日起十日内缴纳。
二、被告人杨某甲犯非法占用农用地罪，判处罚金人民币5000.00元。罚金限本判决生效后第二日起十日内缴纳。
三、本案的作案工具卡特（CAT）320挖机一台，依法返还云南伟松食品有限公司。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向迪庆藏族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 郑 学 艳
审判员 益西拉姆
审判员 吹批农布
二〇一六年三月四日
书记员 和 灿 芬