湖北省襄阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）鄂襄阳中行终字第00012号
上诉人（原审被告）宜城市国土资源局（以下简称宜城市国土局）。
法定代表人刘建国，宜城市国土局局长。
委托代理人王远芳，湖北崇法律师事务所律师。
委托代理人符ＸＸ，宜城市国土局干部。
被上诉人（原审原告）王金己，男，出生于1957年7月3日，汉族，住宜城市振兴路*号。居民身份证号420623195707034537.
委托代理人李方武，湖北省宜城市法律援助中心律师。
上诉人宜城市国土局因王金已诉其撤销行政处罚决定一案，不服宜城市人民法院（2013）鄂宜城行初字第00005号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人宜城市国土资源局的委托代理人王远芳、符ＸＸ，被上诉人王金已及其委托代理人李方武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，原告王金己是宜城市轻工综合服务公司职工。2004年原告王金己向宜城市轻工综合服务公司口头申请用地养猪、养鸡。时任宜城市轻工综合服务公司的书记王德英和经理李书典同意其养猪、养鸡，但由原告王金己自己找其他职工协调用地，此后原告王金己找到其他四位职工协调使用宜城市轻工综合服务公司在百亩沙滩处的3.8亩土地。2005年原告王金己建设养猪、养鸡的圈舍经营至今。且2004年至2009年每年每亩按120元向宜城市轻工综合服务公司交纳费用。宜城市信访局2012年6月25日材料处理笺，宜城市轻工综合服务公司群众多次上访要求收回集体土地，依法拆除违章建筑，建议由市国土局、城管局依法收回土地，强行拆除违章建筑。2012年8月3日被告市国土局以原告王金己涉嫌非法占地立案查处，询问证人曾照竹的证言证明原告王金己建设养猪、养鸡的圈舍于2005年及2010年两次建房，而原告王金己在被告市国土局的询问笔录中称其建设养猪、养鸡的圈舍于2005年。对原告王金己所占两块土地进行了现场勘测，其中一块为714.0㎡，另一块为4242.8㎡，共计4956.8㎡和现场拍照三张。2012年8月2日被告市国土局编号：12-004关于王金己占用土地用途的情况的证明，王金己占用宜城市轻工综合服务公司集体土地建养殖厂，所占土地符合《宜城市鄢城办事处土地利用总体规划（2010-2020）》，面积5000平方米。2012年8月15日被告市国土局给原告王金己下达的宜土资告字（2012）46号行政处罚告知书及宜土资听字（2012）46号行政处罚听证告知书，均拟作出如下行政处罚：一、责令其退还非法占用的土地4956.8平方米；二、依法没收其在非法占用的4956.8平方米土地上新建的建筑物和其它设施；三、并处以每平方米20元的罚款，计人民币99136元。2012年11月30日被告市国土局对原告王金己作出的宜土资监字（2012）46号行政处罚决定。原告王金己于2013年1月22日向宜城市人民政府申请复议，2013年4月3日作出宜政复决字（2013）1号行政复议决定维持宜城市国土资源局《行政复议决定书》（宜土资监字（2012）46号）。原告王金己遂向本院提起行政诉讼。
原审法院认为，《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款规定，未经批准或者采取欺骗手段骗取批准，非法占用土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地，以违反土地利用总体规划擅自将农用地改为建设用地的，限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，恢复土地原状，对符合土地利用总体规划的，没收在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施，可以并处罚款，对非法占用土地单位的直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条规定，依照《中华人民共和国土地管理法》第七十六条的规定处以罚款的，罚款额罚为非法占用土地每平方米30元以下。《国土资源部、农业部关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》（国土资发（2007）220号）第二条第（一）款规定，本农村集体经济组织、农民和畜牧业合作经济组织按照乡（镇）土地利用总体规划，兴办规模化畜禽养殖所需用地按农用地管理，作为农业生产结构调整用地，不需办理农用地转用审批手续。第（二）款规定，其他企业和个人兴办或与农村集体经济组织、农民和畜牧业合作经济组织联合兴办规模化畜禽养殖所需用地，实行分类管理。畜禽舍等生产设施及绿化隔离带用地，按照农用地管理，不需要办理农用地转用审批手续；管理和生活用房、疫病防控设施、饲料储藏用房、硬化道路等附属设施，属于永久性建（构）筑物，其用地比照农村集体建设用地管理，需依法办理农用地转用审批手续。《国土资发（2010）155号国土资源部农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》第四条第（四）款规定，严肃查处设施农用地中违法违规用地行为，市县国土资源部门在设施农用地跟踪监管、土地巡查和卫片执法检查中，发现违法违规用地行为的，应严肃查处。对于未经审核同意的设施农用地，要依法依规进行处理。不符合设施农业用地规定的，要恢复土地原状；符合规定的，处理到位后确需用地的，按规定完善用地手续。而原告王金己2004年己口头向时任宜城市轻工综合服务公司的书记王德英和经理李书典申请同意其找其他职工协调用地建场养猪、养鸡。2004年至2009年每年每亩按120元向该公司交纳费用，历时十年经营。宜城市信访局2012年6月25日材料处理笺，宜城市轻工综合服务公司群众多次上访要求收回集体土地，依法拆除违章建筑，建议由市国土局、城管局依法收回土地，强行拆除违章建筑。被告市国土局在本案诉讼中未提供向原告王金己送达行政处罚听证通知书和行政处罚决定书的送达回证，实属程序违法。故被告市国土局作出的宜土资监字（2012）46号行政处罚决定，程序违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（二）项第3目之规定，判决如下：撤销被告市国土局作出的宜土资监字（2012）46号行政处罚决定。案件受理费50元由被告宜城市国土局负担。
宣判后，上诉人宜城市国土局不服判决，向本院上诉称，我局依法向被上诉人王金已送达了《行政处罚听证告知书》和《行政处罚决定书》，程序并未违法。1、我局于2012年8月17日在被上诉人占地现场向其送达了《行政处罚听证告知书》，被上诉人当场虽拒绝签字，但其对我局工作人员留置送达的《行政处罚听证告知书》的内容是知情的，并且于送达第二天就向我局递交了要求听证的书面申请。我局受理后，于2012年9月12日举行了听证。2、我局于2012年12月10日在被上诉人占地现场向其送达了《行政处罚决定书》。被上诉人收到《行政处罚决定书》后于2013年1月22日向宜城市人民政府提起行政复议。原审法院仅凭我局未在法定期限内提交证据而无视上述客观事实，认定我局程序违法，进而撤销我局作出的行政处罚决定，难以令人信服。请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
被上诉人王金已当庭辩称，一审判决认定事实清楚，程序合法。请求二审法院驳回上诉，维持原判决。
上诉人宜城市国土局为支持其主张，向原审法院提交作出具体行政行为的依据有：
1、立案呈批表，该表记载案由、当事人、主要违法事实、承办人建议、承办单位意见、审查意见和主管领导意见，但无案件来源和受理日期及主要领导意见；王金己在被告市国土局的询问笔录中称其建设养猪、养鸡的圈舍于2005年；证人曾照竹询问笔录证明原告王金己建设养猪、养鸡的圈舍于2005年及2010年两次建房；现场勘测笔录两份，王金己占用两块土地，其中一块为714.0㎡，另一块为4242.8㎡，共计4956.8㎡；2012年8月2日被告市国土局编号：12-004关于王金己占用土地用途的情况的证明，王金己占用宜城市轻工综合服务公司集体土地建养殖厂，所占土地符合《宜城市鄢城办事处土地利用总体规划（2010-2020）》，面积5000平方米；王金己占地现场照片。
2、宜城市信访局2012年6月25日材料处理笺，宜城市轻工综合服务公司群众多次上访要求收回集体土地，依法拆除违章建筑，建议由市国土局、城管局依法收回土地，强行拆除违章建筑。关于百亩沙滩农田被强占和乱搭乱建申请拆除的请求；党员干部群众致公司领导的信函；公司群众代表、干部、党员会议记录。主要内容为轻工综合服务公司全体职工强烈要求将王金己多年强种的土地收归集体用于解决公司职工部分就业和福利，并要求强行拆除未办理合法手续的地面建筑物。
3、违法案件行政处罚（听证）告知呈批表；2012年8月15日被告市国土局给原告王金己下达的宜土资告字（2012）46号行政处罚告知书及宜土资听字（2012）46号行政处罚听证告知书，均拟作出如下行政处罚：一、责令其退还非法占用的土地4956.8平方米；二、依法没收其在非法占用的4956.8平方米土地上新建的建筑物和其它设施；三、并处以每平方米20元的罚款，计人民币99136元；违法案件处理决定呈批表。
4、2012年11月30日被告市国土局对原告王金己作出的宜土资监字（2012）46号行政处罚决定。认定事实为原告王金己未经批准，于2005年及2010年两次擅自占用宜城市轻工综合服务公司土地建房，占地面积为4956.8平方米，其行为违反了《中华人民共和国土地管理法》第二条第三款的规定，属非法占地的违法行为。并根据《中华人民共和国土地管理法》第七十六条和《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十二条作出如下行政处罚：一、责令其退还非法占用的土地4956.8平方米；二、依法没收其在非法占用的4956.8平方米土地上新建的建筑物和其它设施；三、并处以每平方米5元的罚款，计人民币24784元。
5、国土资发（2010）155号国土资源部农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知。《中华人民共和国土地管理法》第七十六条第一款；《中华人民共和国土地管理实施条例》第四十二条。
被上诉人王金已向原审法院提交以下证据：
1、王金己向宜城市轻工综合服务公司三张交费收据。
2、证人李书典的证言，主要内容为，2004年王金己找到当时公司书记王德英，问公司能否给其搞几亩地，让其养猪等。王书记找到我说，王金己找我要几亩田发展养殖业，让王金己自己找群众去说就这样王金己从群众手里买了几亩地，并口头约定，每年每亩向公司交纳120元费用。
3、原告王金己占地的养猪场照片九张。
4、《国土资源部、农业部关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》（国土资发（2007）220号）和《国土资源部、农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》（国土资发（2010）155号）
上诉证据材料已随案移送本院。庭审质证时，双方当事人均发表了质证意见。
经查明，本院二审查明的案件事实与原判决认定的案件事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第三十二条的规定：“被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当提供作出该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件。”《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第二十六条第二款的规定，“被告应当在收到起诉状副本之日起10日内提交答辩状，并提供作出具体行政行为时的证据、依据；被告不提供或者无正当理由逾期提供的，应当认定该具体行政行为没有证据、依据。”上诉人宜城市国土局应当在收到起诉状副本之日起10日内提供作出行政处罚决定时的所有证据，虽提供了5组证据，用以证明其作出的行政处罚决定合法，却未在法定期限内提供《行政处罚听证告知书》和《行政处罚决定书》的送达回证，那么，在法定期限内未提供或者逾期提供的，应当认定两份法律文书没有送达回证。原审判决认定上诉人宜城市国土局在本案诉讼中未提供向被上诉人王金已送达行政处罚听证通知书和行政处罚决定书的送达回证，程序违法，并无不当。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，依法应予维持。依照《中国人民共和国行政诉讼法》第六十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人宜城市国土局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 程 勇
审 判 员 杨 瑛
代理审判员 曾建彬
二〇一四年三月五日
书 记 员 李晶晶