辽宁省盘锦市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽11民终170号
上诉人（原审原告）：盘锦锦扬电力电器设备有限公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区。
法定代表人：李进，该公司经理。
委托诉讼代理人：崔仕义，辽宁泰来律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：沈阳山盟建设集团有限公司，现住所地辽宁省沈阳市皇姑区。
法定代表人：刘培华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨向利，男，该公司职员。
被上诉人（原审被告）：刘瑞，男，1961年7月28日出生，住辽宁省沈阳市和平区。
委托诉讼代理人：邵春波，男，1964年5月15日出生，住辽宁省沈阳市铁西区。
上诉人盘锦锦扬电力电器设备有限公司（以下简称锦扬公司）因与被上诉人沈阳山盟建设集团有限公司（以下简称山盟公司）、被上诉人刘瑞买卖合同纠纷一案，不服盘锦市兴隆台区人民法院（2017）辽1103民初2225号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人锦扬公司法定代表人李进及委托诉讼代理人崔仕义，被上诉人山盟公司委托诉讼代理人杨向利，被上诉人刘瑞委托诉讼代理人邵春波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
锦扬公司向本院上诉请求：请求二审法院撤销原审民事判决，依法改判山盟公司承担给付责任，刘瑞承担连带责任；一审、二审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由:刘瑞的身份就是山盟公司的项目经理，刘瑞以山盟公司盘锦财富大厦项目部的名义与上诉人签订《产品销售合同》，出具欠条的行为均是职务行为，构成表见代理。盘锦财富大厦项目是太平洋置业有限公司与山盟公司签订的建设工程施工合同。施工现场的巨幅标牌明确标明：该工程项目由山盟公司承建。刘瑞对外开展一切业务均是以山盟公司的名义进行。上诉人的行为均是善意，不存在过失和过错，更不存在与刘瑞恶意串通。上诉人提供的所有产品均用于山盟公司承建的盘锦财富大厦项目上。山盟公司内部管理混乱，其自身存在严重过错，应承担给付责任。
山盟公司辩称，一、一审法院认定刘瑞不构成表见代理事实正确，上诉人上诉理由不成立。1、刘瑞不是我公司的员工，更不是我公司的项目经理，我公司对其没有聘用及任何形式的授权委托。刘瑞是建设单位所聘的施工队，是涉案工程的实际施工人，涉案工程由刘瑞以独立承包、独立核算资金自筹、原材料自购，债权自享、债务自担。2、刘瑞是本案材料的实际使用人和受益人，涉案工程的工程款由建设单位直接给付刘瑞本人，工程结算也是刘瑞与建设单位直接办理，不受我公司控制。涉诉合同从签订到履行，始终是上诉人与被上诉人刘瑞办理，我公司对此不知情。3、我公司与刘瑞不存在劳务关系和劳动关系，刘瑞与上诉人合同加盖的项目部章是私刻私用，且项目章不具有签订合同的效力。签订合同时，刘瑞既未表明是我公司员工，也未持有我公司出具的介绍信、工作证、聘书等资料。因此，刘瑞的行为不具备职务行为和表见代理的特征。刘瑞以个人身份出具欠条的行为完全是刘瑞个人与上诉人之间的债权债务关系。4、上诉人在签订、履行合同的时候没尽到审慎注意义务，我公司不应承担责任，上诉人应自行承担不利后果。二、一审法院适用法律正确，程序合法，证据充足。
刘瑞辩称，刘瑞是整个工程的承包人，本案的债务刘瑞认为不应该由山盟公司承担。
锦扬公司向一审法院起诉请求：判令被告给付货款27.91408万元。
一审法院认定事实：2015年5月25日，刘瑞以山盟公司工程项目部的名义与锦扬公司签订了《产品销售合同》。合同约定：被告向原告购买各种电缆桥架（规格型号及单价详见附表），具体数额依据现场需要确定，由原告负责送货到施工现场-
盘锦兴隆台区盘锦财富大厦（详见《产品销售合同》）。合同签订后，锦扬公司按照合同约定和被告方的需要及时保质、保量的向被告供货，先后共计向被告销售了电缆桥架、防火包、防火板等货物，货款总计44.91408万元，并由被告方验收合格并投入使用，后刘瑞分二次给付了锦扬公司货款7万元后，由刘瑞出具了欠条，并保证所欠货款于2016年12月31日前给付。刘瑞经锦扬公司多次催款，于2017年3月给付了锦扬公司10万元货款，刘瑞共计给付货款17万元，其余货款27.91408万元至今未给付，锦扬公司诉至法院。另查明，上述涉案工程款系盘锦太平洋置业有限公司开发建设的盘锦财富大厦工程项目时，由刘瑞组织队伍作为实际施工人进行施工。因刘瑞没有施工资质，以山盟公司的名义与盘锦太平洋置业有限公司签订建设施工合同，刘瑞是该工程的实际施工人。
一审法院认为，锦扬公司与刘瑞事实上所形成的买卖合同关系受法律保护。锦扬公司与刘瑞均应按该合同约定全部履行义务，锦扬公司按产品购销合同约定已向刘瑞提供合同约定的“产品”，刘瑞应及时全面履行向锦扬公司支付货款义务。刘瑞在没有山盟公司任何授权的情况下而以山盟公司盘锦财富大厦项目部的名义与锦扬公司签订产品购销合同，该项目部的公章及刘瑞以山盟公司的身份从事的该项民事行为未经山盟公司认可，不足以证明锦扬公司与山盟公司之间存在买卖合同关系；锦扬公司作为公司法人企业，在订立和履行合同时，应具备对刘瑞的买卖行为作出合理判断的判断能力，故一审法院对锦扬公司认为刘瑞已构成表见代理的主张，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决：一、刘瑞于一审判决生效后10日内，给付锦扬公司货款27.91408万元。二、山盟公司对一审判决第一款项所确认的债务不承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。一审案件受理费5487.00元，由刘瑞承担。
二审中，双方当事人均未提供新证据。本院二审认定的事实与原审认定一致。
本院认为,本案争议的焦点为：1、刘瑞与山盟公司的关系问题；2、本案的欠款应如何承担问题。关于第一个焦点，山盟公司在二审庭审中称，刘瑞与山盟公司没有关系，建设单位找刘瑞施工涉案工程，刘瑞跟建设单位进行结算，山盟公司只提供相关手续。另，上诉人在一审提供刘瑞为其出具的欠条中，刘瑞也承认其是使用山盟公司的资质承建盘锦财富大厦项目。综合上述证据，可以认定刘瑞与山盟公司系挂靠关系。关于第二个焦点，案涉欠款由谁承担问题。本案中，刘瑞作为盘锦财富大厦项目的实际施工人，对拖欠锦扬公司的货款应承担给付责任。关于山盟公司是否应对欠款承担责任问题。本院认为，鉴于刘瑞与山盟公司系挂靠关系，且刘瑞是以山盟公司的名义与锦扬公司签订的《产品销售合同》，并加盖了山盟公司盘锦财富大厦项目部公章，且锦扬公司在与刘瑞签订合同时，无证据证明其对刘瑞系挂靠山盟公司的事实明知，因此，山盟公司作为被挂靠单位对刘瑞拖欠的货款应承担连带责任。
综上，锦扬公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持盘锦市兴隆台区人民法院（2017）辽1103民初2225号民事判决第一项：刘瑞于本判决生效后10日内，给付盘锦锦扬电力电器设备有限公司货款27.91408万元；
二、变更盘锦市兴隆台区人民法院（2017）辽1103民初2225号民事判决第二项为：沈阳山盟建设集团有限公司对上述欠款承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5487.00元、二审案件受理费5487.00元，均由刘瑞和沈阳山盟建设集团有限公司共同负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱学利
审判员 孙继晨
审判员 温 宇
二〇一八年三月一日
书记员 王立冬