新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院民事判决书（2017）兵0601民初1555号原告：刘士云，女，1966年8月25日出生，住五家渠市。委托诉讼代理人：黄晓英，新疆芳洲律师事务所律师。被告：新疆农六师煤电有限公司，住所地：五家渠市东工业园区，统一社会信用代码:91659004689576105R。法定代表人：戚宗华，该公司董事长。委托诉讼代理人：张衍新，该公司基建科科员。被告:中国建筑第七工程局安装工程公司新疆电力建筑分公司，住所地：乌鲁木齐市经济开发区浦东街20号,统一社会性用代码：91650100MA9874Q03D。法定代表人：赵德君，该公司总经理。委托诉讼代理人：姜建军，该公司业务经理。第三人：杨学伟，男，1976年7月20日出生，住五家渠市。原告刘士云与被告新疆农六师煤电有限公司（以下简称煤电公司）、中国建筑第七工程局安装工程公司新疆电力建筑分公司（以下简称新疆电力公司）、第三人杨学伟建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年8月10日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘士云的委托诉讼代理人黄晓英、被告煤电公司的委托诉讼代理人张衍新、新疆电力公司委托诉讼代理人姜建军以及第三人杨学伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘士云向本院提出诉讼请求：1.判令被告新疆电力公司给付工程款761906.69元，被告煤电公司在应付工程款范围内承担连带责任，第三人在本案中不承担责任；2.判令被告承担本案的诉讼费、邮寄费等。事实和理由：2013年7月1日、7月25日、9月25日，第三人代表原告以被告新疆电力公司名义与被告煤电公司签订《二期采煤间钢结构工程》、《电厂二期母线支架钢结构加工制作安装工程》、《电厂1100MW发电机组“K”、“L”区域综合馆架钢结构工程》施工合同。合同签订后，原告即组织施工。工程竣工经验收合格。2017年被告煤电公司委托第三方对工程量计价款进行核定，总价款为1075331.09元。至今二被告共计付款313424.4元，尚欠761906.69元未付，经原告催要未果，提起诉讼。被告煤电公司辩称，对于原告所述事实及未付款项金额无异议，但认为涉案工程系第三人代表新疆电力公司签订的合同，结算应由第三人与被告煤电公司进行结算，而被告新疆电力公司及第三人并未与煤电公司进行结算，所以被告未能支付该笔款项，被告煤电公司认为应将该笔款项支付给新疆电力公司。被告新疆电力公司辩称，工程结束后，被告新疆电力公司并未见到申请支款的相关单据，该审计结算单据在原告处，涉案工程系第三人杨学伟挂靠在新疆电力公司名下进行建设的，原告与新疆电力公司之间没有任何合同约定，被告新疆电力公司不应支付给原告工程款，而应支付给杨学伟。第三人杨学伟辩称，第三人与原告之间是合伙关系，订立有合作协议，工程款中确实有原告部分工程款。杨学伟与被告新疆电力公司系挂靠关系，所承建的煤电公司工程是第三人以新疆电力公司名义与被告煤电公司订立的合同，工程完工后至2017年4、5月份，由第三人的现场施工负责人曹某与原告一同去被告煤电公司处把结算单和部分合同拿走的，因被告煤电公司要求第三人办理结算事务，原告未能结算到工程款。请求法院依法判决。本院经审理认定事实如下：2013年5月1日，被告新疆电力公司与第三人杨学伟订立《工程挂靠协议书》，双方约定新疆电力公司同意杨学伟挂靠在新疆电力公司之下，从事新疆电力公司经营许可证范围内的经营项目。2013年6月5日，案外人某工程公司将所承包的新疆农六师煤电项目中的水处理系统内综合管道支架工程分包给新疆电力公司，并订立《新疆农六师煤电项目2*1100MW机组水电处理系统综合管道支架工程施工合同》，合同约定工程承包范围：综合管道支架钢结构、爬梯栏杆、制作安装、防腐采暖等工程，包工包部分材料包机械等内容。第三人杨学伟持被告新疆电力公司授权委托书在该合同上签字，被告新疆电力公司亦加盖了公司合同专用章。2013年9月25日，被告新疆电力公司与被告煤电公司就上述转包工程项目重新订立了《建设工程施工合同》，第三人杨学伟在该合同尾部签字，并加盖被告新疆电力公司合同专用章。2014年9月19日，第三人杨学伟出具《和做（合作）书》一份，内容为：杨学伟在煤电公司、电厂、铝厂、山东电建一分公司、山东电建三分公司、二十一冶所作的工程款都是刘士云投钱工地，所有机电设备都是刘士云投钱包括新BXF60**起亚车一辆，煤电公司杨学伟只负责干活。2017年1月1日，某会计师事务所接受被告煤电公司委托，对被告新疆电力公司施工的涉案工程进行了结算审核，审核结果为：送审值1092822.69元，审减值为17494.60元，应付工程款1075331.09元。2017年7月20日，被告煤电公司出具审计工程明细表，确认已支付工程款313424.4元，尚余761906.69元工程款未付。以上事实，有《工程挂靠协议书》、证明、工程明细表、《新疆农六师煤电项目2*1100MW机组水电处理系统综合管道支架工程施工合同》、《和做（合作）书》、结算审核报告以及原、被告的当庭陈述等证据可以证实，本院予以确认。本院认为，第三人以被告新疆电力公司名义与被告煤电公司订立的《建设工程施工合同》系双方真实的意思表示，合法有效，双方均应按照合同约定履行各自义务。第三人在庭审中提出，与原告系合伙关系，原告请求支付的剩余工程款应由原告与第三人共同所有，原告庭审中否认与第三人的合伙关系，与本院查明事实不符，对第三人与原告系合伙关系本院予以确认。因本案中涉案的工程已交付给被告煤电公司使用，被告煤电公司未按照对该工程经第三方审核结算的价格支付工程款，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任”的规定，被告煤电公司应当在欠付工程款范围内对实际施工人刘士云、第三人杨学伟承担民事责任，对原告刘士云及第三人杨学伟要求被告煤电公司在欠付工程款范围内承担给付责任的请求,本院予以支持。被告新疆电力公司在承建被告煤电公司工程期间，将工程分包给没有资质的第三人杨学伟以及原告刘士云实际施工，被告新疆电力公司的工程分包行为，违反了法律的禁止性规定，故原告要求被告新疆电力公司承担给付工程款的诉讼请求，本院予以支持。被告煤电公司及新疆电力公司在庭审中同意支付剩余工程款，但认为应当按照合同将工程款支付给被告新疆电力公司，再由被告新疆电力公司支付给第三人杨学伟，按照《中华人民共和国民法通则》第三十二条：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。”的规定，本案中原告与第三人系合伙关系，也系涉案工程实际施工人，在对合伙事务未进行清算的情况下，该工程款应当由二人共同所有。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条；《中华人民共和国民法通则》第三十二条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、被告中国建筑第七工程局安装工程公司新疆电力建筑分公司于本判决生效后十日内支付原告刘士云、第三人杨学伟工程款761906.69元；二、被告新疆农六师煤电有限公司在欠付工程价款范围内承担连带责任。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5710元（已减半收取，原告已预交），由被告中国建筑第七工程局安装工程公司新疆电力建筑分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆生产建设兵团第六师中级人民法院。审判员赵辉二〇一七年十一月三日书记员杨梅1