山西省朔州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）晋06刑终27号
原公诉机关朔州市朔城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某1，男，1988年1月19日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）杨某2，男，1992年6月17日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
二上诉人之诉讼代理人高国军，山西朔风律师事务所律师。
原审被告人王玉壁，男，1967年12月11日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地朔州市，捕前住朔州市朔城区水乡湾小区**号楼*单元***室。2017年2月11日因打架被朔州市公安局朔城分局行政拘留十日，并处罚款人民币一千元；2017年2月26日因涉嫌犯故意伤害罪，被朔州市公安局朔城分局刑事拘留；同年3月29日经朔州市朔城区人民检察院批准，于当日被朔州市公安局朔城分局执行逮捕，现羁押于朔城区看守所。
原审附带民事诉讼被告人雷某2，男，汉族，1973年8月28日出生，大学本科文化，户籍所在地朔州市，现住朔州市。
朔州市朔城区人民法院审理朔州市朔城区人民检察院指控原审被告人王玉壁犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2提起附带民事诉讼一案，于2017年12月31日作出（2017）晋0602刑初138号刑事附带民事判决。宣判后,在法定期限内,原审被告人王玉壁未提出上诉,检察机关未提出抗诉,原审判决刑事部分已发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2对原审判决民事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查二上诉人的上诉状并听取杨某1陈述意见、听取原审被告人王玉壁、原审附带民事诉讼被告人雷某2的意见，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定,2017年2月11日1时50分许，在朔城区水乡湾小区31、32号楼之间，因为家庭纠纷，被告人王玉壁与被害人杨某1、杨某2发生打架，致杨某1、杨某2住院治疗。后经朔州市朔城区公安司法鉴定中心鉴定：杨某1左顶部、枕部、右顶部缝合伤口，属轻伤二级；杨某2头皮血肿、右侧第5肋骨骨折，均属轻微伤。
另查明，附带民事诉讼原告人杨某1于2017年2月11日至同年4月12日在朔州市人民医院就诊，花费医疗费12643元、误工费9162元、护理费9162元、住院伙食补助费6000元，共计人民币36967元。附带民事诉讼原告人杨某2于2017年2月11日至同年2月22日在朔州市人民医院就诊，花费医疗费6019元、误工费2291元、护理费2291元、住院伙食补助费1100元，共计人民币11701元。经原审法院主持多次调解，双方当事人就赔偿问题未达成合意，调解未果。
证实上述事实的证据有：
一、物证
铁棍一根、木棒一根证实案发时被告人王玉壁所使用的工具情况。
二、书证
1.犯罪嫌疑人基本情况、常住人口基本信息证实被告人王玉壁及被害人杨某1、杨某2的个人基本信息。
2.到案经过证实被告人王玉壁系现场传唤归案。
3.行罚决字〔2017〕000100号行政处罚决定书证实被告人王玉壁于2017年2月11日因打架被处以行政拘留十五日，罚款一千元。
4.扣押、随案移送物品清单证实作案工具随案移送的情况；
5.出警照片四张证实被告人王玉壁位于朔州市朔城区水乡湾小区36号楼1单元201室窗玻璃被打碎、作案工具、被害人杨某1头部受伤及现场留有血迹的情况。
6.110警情信息单证实2016年8月20日11点58分48秒王先生报警称女婿与其发生争吵，位置在朔州市朔城区水乡湾小区36号楼1单元201室；2016年12月2日20点22分20秒薛女士报警称女婿敲门闹事，位置在朔州市朔城区水乡湾小区36号楼1单元201室；2017年2月11日0点02分10秒一女士报警称，有人砸其窗户，位置在朔州市朔城区水乡湾小区36号楼1单元201室。
7.被告人王玉壁手机通话记录单证实2017年2月11日其通话情况。
8.调解协议一份证实经朔州市公安局南城派出所调解，杨某1、杨某2的父亲杨枢与王玉壁的亲属未达成调解协议。
9.保证书两份、微信聊天记录截屏、短信截图均证实附带民事诉讼原告人杨某1与妻子之间存在家庭纠纷。
10.朔州现代医院诊断证明书一份，证实被告人王玉壁脑外伤后神经反应，头面部、左肩胛区、双手、双前臂软组织损伤。
11.朔州市人民医院诊断治疗建议书两份分别证实，杨某1头皮裂伤（左顶枕部）、头皮血肿（左顶枕部）、右上眼睑钝伤、右侧第5肋骨骨折、双上肢软组织伤；杨某2头皮裂伤（右顶部）、面部多处擦伤、头皮血肿（双侧顶部）。
三、证人证言
1.证人秦某的证言证实，2017年2月10日23时50分左右，其与杨某1、杨某2、柴某四人开着杨某1的晋A牌大众迈腾来到杨某1的岳父（即王玉壁）所住水乡湾小区东门外，杨某1与杨某2二人下车进入小区，大约十分钟后出来。其一行四人去古北街鼎盛烧烤吃烧烤，期间杨某1接到王玉壁电话，说要去找王玉壁。2月11日凌晨1时30分许，其一行四人又开车到了王玉壁所住小区。杨某2下车后从后备箱拿出一根短的空心钢管被其抢下，后其与杨某1、杨某2一起进入小区，走了不长一段，看到前面过来人，其中一名男子抓住其，另一名男子手拿木棒殴打杨某1、杨某2，其跑出去找柴某并开车进入小区，车被雷权红砸了前挡风玻璃。
2.证人柴某的证言证实，2017年2月10日晚上，其与杨某1、杨某2、秦某四人一块吃饭，杨某1和杨某2中途离开了，过了一会，他们说把王玉壁家的玻璃打烂了。其听见杨某1和王玉壁在电话里吵架。2月11日凌晨1时30分许，杨某1与杨某2一起又去了水乡湾小区，其与秦某开车赶去拉架，在水乡湾小区31号楼与32号楼中间，其看见一群人打他们兄弟俩，车被雷权红用木棍砸了前挡风玻璃和前侧玻璃。
3.证人雷某3的证言证实，2017年2月10日23时50分许，其接到表弟王玉壁的电话称家里的玻璃被女婿杨某1打碎了。其开车到了水乡湾小区王玉壁家，将受到惊吓的王玉壁妻子送到医院。2月11日凌晨1时许，王玉壁在医院接到杨某1的电话，电话里杨某1骂王玉壁，让王玉壁下楼。其与王玉壁回到水乡湾小区，王玉壁从小区东门一家商铺门口拿了一根墩布把，走到31号楼与32号楼中间时，不知是杨某1还是杨某2拿着铁棍从后面追上来，朝王玉壁头部打去，王玉壁拿墩布把打他们。其过去拉架拉不开，就朝他们拳打脚踢。王玉壁从他们俩其中一个手中夺下铁棍，朝他们俩头部打去。打倒杨某1和杨某2后，雷权红、雷某2来了，他们俩也朝杨某1、杨某2拳打脚踢几下。后来又进来一辆晋A牌大众迈腾车，王玉壁用铁棍砸了前挡风玻璃和前车门玻璃。
4.证人雷权红的证言证实，2017年2月10日23时50分许，其接到五妈翟金萍电话称表叔王玉壁家里的玻璃被杨某1打碎了。其开车赶到王玉壁家，杨某1已经离开。其表婶受到惊吓，被120车接到医院，随后其与王玉壁也赶到医院。在医院王玉壁接到杨某1的电话，电话里骂王玉壁，让王玉壁下楼，王玉壁就说回家吧。其开车回到水乡湾小区31号楼北侧时，看到王玉壁、雷某3与杨某1、杨某2厮打在一起，地上有断了几节的木棍和一根铁棍，王玉壁捡起铁棍朝杨某1、杨某2打去。后来雷某2来了，其与雷某2也朝杨某1、杨某2拳打脚踢几下，后来又进来一辆晋A牌大众迈腾车，王玉壁就用铁棍砸了前挡风玻璃。
5.证人雷某2的证言证实，2017年2月10日23时50分许，其接到侄女”毛毛”的电话，称杨某1把家里的窗户玻璃打烂了。其开车和妻子赶到王玉壁家，杨某1已经离开。其表嫂受到惊吓，被120车接到医院，随后其和妻子也回到家中。过了一会，又接到”毛毛”的电话，说杨某1又过来了，其和妻子又开车来到水乡湾小区，等到了小区31号楼北侧时，看到王玉壁、雷某3与杨某1、杨某2厮打在一起，其也打了杨某1几下，后来进来一辆晋A牌大众迈腾车，没看清楚是谁将车玻璃给砸了。
四、被害人陈述
1.被害人杨某1的陈述证实，事发当天晚上，其与弟弟杨某2、秦某、柴某四人饭后开车来到其岳父（即王玉壁）所住水乡湾小区，其从车上拿了一个玻璃杯、一根铁棍与杨某2走到王玉壁楼下，其用玻璃杯砸破王玉壁北阳台上的玻璃，之后二人离开。其与杨某2、秦某、柴某四人又去古北街鼎盛烧烤店吃烧烤，期间其接到王玉壁的电话，故其又返回王玉壁所居住的小区，将车停在了外面，其与杨某1、秦某、柴某一起走进小区。当走到31号楼和32号楼之间时，其看到王玉壁拿着一根铁棍朝秦某打去，秦某就跑了。其看到王玉壁、雷某2二人手拿铁管，将其打倒在地，此时杨某2也已经被打倒在地。其看到自己的车进了小区，不知是谁开的，车也被砸了，之后警察就来了。
2.被害人杨某2的陈述证实，2017年2月10日晚9时许，其与哥哥杨某1、秦某、柴某四人在饭店吃饭。约12时许，他们四人开着杨某1的×××银灰色迈腾车到了水乡湾东大门口。下车后，其与杨某1到了杨某1岳父（即王玉壁）楼下，其和杨某1朝王玉壁的201室北阳台玻璃扔了几下石块，之后就走了。上了车，他们四人又去古北街鼎盛烧烤吃烧烤。吃完后，他们四人又开车到了水乡湾东大门外。其与杨某1下车，翻过门口栅栏进了小区。在快到36号楼时，突然出来几个人，其中有王玉壁，也不知谁拿什么工具在其头部一下就打得什么也不知道了。
五、被告人供述和辩解。
被告人王玉壁供述证实，2017年2月10日晚23时30分许，其与家人在位于朔城区水乡湾小区36号楼1单元201家里，突然听到北阳台玻璃碎的声音，其探出头看到杨某1和几个人在下面，听到有一个人在踢楼门，再然后他们走了，其女儿王俊萍就报了警。2月11日凌晨1时许，其在医院接到杨某1的电话，电话里杨某1骂着让其下楼，其知道杨某1又来小区了，就和表兄雷某3驾车回小区。走到小区东门一家商铺门口，拿起一个木质墩布把就朝里走，再走到31号楼与32号楼中间时，杨某1和杨某2手里拿着空心铁管从后面追上来，用铁管殴打其头部、背部和腰部。在打的过程中，其夺下铁管朝杨某1、杨某2头部打去。后来一辆晋A牌大众迈腾车过来，其就用铁管砸了前挡风玻璃和车门。
六、鉴定意见
1．（朔城）公（法医）鉴（临床）字[2017]第8号法医学人体损伤程度鉴定书证实，杨某2右顶部缝合伤口，属轻微伤；头皮血肿，属轻微伤。
2.（朔城）公（法医）鉴（临床）字[2017]第9号法医学人体损伤程度鉴定书证实，杨某1左顶部、枕部、右顶部缝合伤口，属轻伤二级。枕顶部头皮血肿、右侧第5肋骨骨折，均属轻微伤。
七、视听资料
1.光盘一张证实案发时现场监控所拍摄的画面；
2.光盘一张证实案发后民警出警时所持执法记录仪拍摄的执法情况。
以上证据，经当庭宣读、质证、认证，原审法院予以确认。
原审法院认为，被告人王玉壁遇到家庭纠纷不能冷静处理，积极化解矛盾，而是采取极端的方式故意对被害人进行人身伤害，致被害人轻伤后果，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应当以故意伤害罪追究被告人王玉壁的刑事责任。
原审对辩护人提出的辩护意见，综合评判认为，本案是由于家庭纠纷处理不当而引发，被害人有过错，对矛盾激化负有责任，对被告人可酌情从轻处罚。被告人在案发后未离开现场，经口头传唤到案，能够如实供述犯罪事实，属于自首，依法可以从轻处罚。
附带民事诉讼原告人的诉讼代理人提出的公安机关没有对王玉壁以外的打架参与人进行处罚，为行政不作为的意见，由于本案系刑事附带民事诉讼案件，不是行政案件，故原审不对行政机关的作为或不作为进行评判。关于附带民事诉讼被告人雷某2是否参与打架，应当综合全案证据予以考虑的意见，经查，在案证据现场监控视频显示雷某2没有明显对杨某1、杨某2实施殴打行为，更没有使用钢管等器械殴打杨氏兄弟，虽有证言显示附带民事诉讼被告人雷某2对附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2有过拳打脚踢，但拳打脚踢的行为与导致杨某1轻伤二级、杨某2轻微伤的结果不存在因果关系，因此不能确定雷某2与被告人王玉壁实施了共同犯罪，故对该意见，原审综合全案考量，认为附带民事诉讼被告人雷某2不构成故意伤害罪共犯。
对于附带民事诉讼被告人雷某2的诉讼代理人提出的雷某2不构成故意伤害罪共犯，在当庭播放的视频中可以证实雷某2没有明显实施殴打行为的意见，与庭审查明事实一致，予以采纳。
对于附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2要求附带民事诉讼被告人雷某2承担连带赔偿责任的诉讼请求，由于本案证据无法证明原告人的伤情是雷某2所造成，原审依法驳回附带民事诉讼原告人对雷某2的诉讼请求。被告人王玉壁的伤害行为使被害人遭受物质损失，依法应当予以赔偿。附带民事诉讼原告人杨某1所受到的物质损失共计人民币36967元；附带民事诉讼原告人杨某2所受到的物质损失共计人民币11701元，以上诉讼请求有证据证明，符合法律规定，原审法院予以支持。关于附带民事诉讼原告人提出损坏的苹果手机、损坏的手表、丢失的钻戒以及汽车修理等赔偿费用，待鉴定部门出具具体的损失数额后，附带民事诉讼原告人可另行提起民事诉讼，主张自己的权利。综上，根据犯罪性质、案发起因及被害人过错程度，综合评判予以量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百五十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款之规定，以被告人王玉壁犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。被告人王玉壁赔偿附带民事诉讼原告人杨某1各项经济损失人民币36967元；赔偿附带民事诉讼原告人杨某2各项经济损失人民币11701元（该赔偿款限判决生效之日起三十日内给付）；驳回附带民事诉讼原告人杨某1、杨某2对附带民事诉讼被告人雷某2的诉讼请求；随案移送的铁棍一根、木棒一根予以没收。
原审被告人杨某1、杨某2上诉请求撤销原判，改判追究雷某2的刑事责任并支持二人的全部诉讼请求。
诉讼代理人提出雷某2实施了殴打行为,应受到处罚的代理意见。
经二审审理查明,根据原审法院经庭审质证的朔州市朔城区公安司法鉴定中心（朔城）公（法医）鉴（临床）字[2017]第8、9号法医学人体损伤程度鉴定书,上诉人杨某1左顶部、枕部、右顶部缝合伤口，属轻伤二级。枕顶部头皮血肿、右侧第5肋骨骨折，均属轻微伤。上诉人杨某2右顶部缝合伤口，属轻微伤；头皮血肿，属轻微伤。原审对该事实认定有误,本院予以纠正。原审认定的其他事实和证据本院予以确认。
本院认为，原审被告人王玉壁因家庭纠纷故意伤害二被害人身体健康，致一人轻伤、一人轻微伤的后果，其行为已构成故意伤害罪。二上诉人所提改判追究雷某2刑事责任的上诉意见及诉讼代理人所提雷某2实施了殴打行为,应受到处罚的代理意见，经查，本案为公诉案件，公诉机关在本案中未对雷某2提起公诉，是否追究雷某2刑事责任、雷某2是否应受到处罚不属本案审理范围，故上述意见本院不予支持。二上诉人所提要求支持二人全部诉讼请求的上诉意见，经查，原判对本案民事部分赔偿项目的认定和计算均符合法律规定，且进行了详细的阐明，本院不再赘述。故该上诉请求本院亦不予支持。原审查明的王玉壁主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。原判认定原审被告人有自首情节，不宜引用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，应为《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 霍秀锦
审判员 赵晓燕
审判员 张向阳
二〇一八年二月五日
书记员 王 芸