青海省西宁市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）青01民初136号
原告：杨承明（公民身份号码×××），男，1961年7月17日出生，汉族，无固定职业，住重庆市云阳县。
委托诉讼代理人：鲁卧领，青海诚嘉律师事务所律师。
被告：广西五鸿建设集团有限公司青海分公司，统一社会信用代码：×××（1-1），住所地青海省西宁市城北区小桥大街66号6号楼66-30号。
法定代表人：宋积成，该公司董事长。
委托诉讼代理人：杨俊国，该公司总经理助理。
委托诉讼代理人：宋长君，该公司职工。
被告：广西五鸿建设集团有限公司,统一社会信用代码：×××，住所地广西宜州市金宜大道88号。
法定代表人：蒋立宗，该公司董事长。
委托诉讼代理人：宋长君，该公司职工。
被告：青海银鹏房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码：×××（1-1），住所地青海省西宁市大通县长宁镇西村618号。
法定代表人：蔡元庆，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：龚美娟、白恩海,青海辉煌律师事务所律师。
原告杨承明与被告广西五鸿建设集团有限公司青海分公司（以下简称广西五鸿公司青海分公司）、广西五鸿建设集团有限公司（以下简称广西五鸿公司）、青海银鹏房地产开发有限责任公司（以下简称青海银鹏公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年5月28日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杨承明及其委托诉讼代理人鲁卧领、被告广西五鸿公司青海分公司的委托诉讼代理人杨俊国、青海银鹏公司的委托诉讼代理人龚美娟到庭参加诉讼。被告广西五鸿公司经合法传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨承明向本院提出诉讼请求1、判令广西五鸿公司青海分公司、广西五鸿公司返还杨承明工程保证金4000000元，承担截止到2017年5月31日的利息2801096元，以上合计6801096元；2、判令广西五鸿公司青海分公司、广西五鸿公司对上述工程保证金自2017年6月1日起至支付之日按照年利率24%的标准承担利息；3、判令青海银鹏公司对上述工程保证金及利息承担连带的给付义务；4、本案诉讼费由广西五鸿公司青海分公司、广西五鸿公司、青海银鹏公司承担。事实和理由：2013年7月26日，广西五鸿公司青海分公司与杨承明签订《工程目标协议书》，约定广西五鸿公司青海分公司将其中标的湟源县城关村改造项目承包给杨承明。协议签订后，杨承明即按照协议约定和广西五鸿公司青海分公司的要求,分别于2013年7月29日、11月17日向广西五鸿公司青海分公司共计交付工程保证金4000000元。但因不具备施工条件导致开工时间一再延长。2014年3月21日广西五鸿公司青海分公司又与杨承明签订了《工程目标协议书》，该协议对施工单价和工程保证金的金额做出了变更，明确了开工时间为2014年4月1日，建筑面积减少至约4万平方米。2014年4月1日，杨承明组织设备和人员进场施工。因项目拆迁原因，广西五鸿公司青海分公司仅将协议约定的12号、13号、14号、15号楼交给杨承明施工（建筑面积不足第一份协议约定的三分之一，第二份协议约定的二分之一）。2016年9月初，杨承明施工的12号、13号、14号、15号楼竣工验收合格并交付使用。对杨承明交付的工程保证金4000000元的退还问题，经杨承明与广西五鸿公司青海分公司，青海银鹏公司协商一致并由青海银鹏公司提供担保，三方签订《工程支付协议书》确定广西五鸿公司青海分公司收取的工程保证金4000000元自2014年7月计息，月息1%计息，支付时间不能超过2016年12月30日，若未支付则按年息24%以实际天数承担利息。但该协议签订后广西五鸿公司青海分公司并未按照协议约定的时间支付工程保证金和利息，青海银鹏公司也未承担保证责任。另鉴于广西五鸿公司青海分公司未按照约定时间与杨承明进行工程价款的结算，理由是与青海银鹏公司结算完毕后再与杨承明进行结算，故本次诉讼暂不涉及到欠付工程款的支付事宜。综述，因杨承明按照约定向广西五鸿公司青海分公司缴纳了工程保证金4000000元，广西五鸿公司青海分公司应当按照约定的时间返还保证金并承担利息，但由于广西五鸿公司青海分公司不具备法人资格，其民事责任应由广西五鸿公司承担，同时，青海银鹏公司作为连带责任保证人，应对广西五鸿公司青海分公司未能返还的保证金及利息承担连带的给付责任。
广西五鸿公司青海分公司辩称：杨承明所述与事实不符，杨承明称向广西五鸿公司青海分公司交了4000000元的保证金，其中2500000元是杨承明委托易守成交的，另外1500000元是王凇交来的。根据付款情况广西五鸿公司青海分公司认为不应该给杨承明再退还保证金，因为根据2016年9月14日《工程款支付协议书》第二项和第四项的约定：”工程款超付视为返还保证金。””本工程及签证款结算后剩余的工程款和保证金利息在建设方拨付工程款时由五鸿公司直接优先支付”。按合同约定工程款支付为已完成工程量的80%，截止2015年12月8日由双方核对并签字认可的光华项目B区工程量计算单表明已支付工程款达到93.59%，扣除保修金3%，实际按合同付款已超付16%总造价的工程款。具体情况是：（一）1、工程总价款27388168.9元*80%=21910535.1元（应付给杨承明的全部工程进度款）；2、工程保修金为27388168.9元*3%=821645.06元；3、竣工结算后应付工程进度总价款为：26566523.8元，【27388168.9元（总价款）-821645.06元（质保金）=26566523.8元】；4、双方付款约定为26566523.8元*80%进度款=21253219元实际应付款；5、目前实际支付给杨承明25633062.76元-21253219元应付款=多付工程款4379843.8-400万保证金=379843.8元；即在已付工程进度款中扣除保证金400万元，按合同约定的付款方式目前还超付379843.8元；（二）、若按2016年9月14日三方签订的工程款支付协议书约定保证金利息按2014年7月计息，月息1%计算，以双方确认的2015年12月8日光华项目B区工程量计算单核对，此时已返还工程保证金，则保证金利息可计算至2015年12月8日，按17个月计息400万*1%*17个月=68万元。但是不经过结算这部分利息也无法计算，没有利息起始时间计算依据；（三）、若按总付款情况及三方协议约定，以2016年9月14日三方确认的竣工验收时间为条件，应付款为总价款的97%，及工程款进度款超付视为返还保证金的约定，反之则尚欠剩余工程款381286.14元；若从2016年12月30日起到2017年5月22日按5个月计算利息为38128.61元。即目前欠付原来工程款本金381286.14元+利息680000元＋38128.61元，目前本息总计1099414.75元。但是按双方合同和协议约定不经过工程结算，杨承明不能单独按保证金支付凭据现在要求返还保证金，杨承明的诉讼请求不能成立。
青海银鹏公司辩称：杨承明要求返还4000000元的保证金是错误的，青海银鹏公司认为4000000元当中，只有2500000元是杨承明作为保证金向广西五鸿公司青海分公司交的，另外的1500000元是王凇个人收取的保证金，在杨承明所诉的4000000元保证金中，青海银鹏公司认可2500000元是杨承明交的，青海银鹏公司在250万范围内承担担保责任；另外杨承明要求支付保证金的条件未成就，因为基于三方约定，也就说杨承明支付工程款保证金的前提必须是杨承明与广西五鸿公司青海分公司进行工程款的结算完毕以后，如果工程款超付的情况下，超付的工程款是要作为返还保证金的款项。到目前为止，正如杨承明诉状所述其并没有进行工程款的结算，现在青海银鹏公司认为支付保证金的条件未成就；对于利息的计算，2014年7月份到2016年12月30日之间是月利息的1%，按照工程款支付协议书的第四条约定，约定支付工程款和保证金最迟不能超过2016年12月30日，对上述两项款项在这个时间点支付的是按年息24%计算。不能全部按照24%计算利息。青海银鹏公司认为杨承明的计算利息数据是错误的，综上，在未结算工程款的情况下杨承明现在要求返还保证金是不应支持的。
原告杨承明向本院提交以下证据：证据1、《建设工程施工合同》证明广西五鸿公司青海分公司与青海银鹏公司签订了《建设工程施工合同》，由广西五鸿公司青海分公司承揽湟源县城关村改造项目的事实；证据2、2013年7月26日至2014年3月21日的《工程目标协议书》证明广西五鸿公司青海分公司与杨承明先后两次签订《工程目标协议书》，将湟源县城关村改造项目部分工程分包给杨承明施工的事实；《工程目标协议书》（2014年3月21日）对履约保证金4000000元的退还时间明确约定为：施工到第三层退还履约保证金30%，主体封顶后退还40%，竣工验收后退还30%；证据3、情况说明、银行明细，证明杨承明委托第三人易守成以杨承明的名义将《工程目标协议书》约定的履约保证金4000000元分两次以银行转账的形式交付给广西五鸿公司青海分公司的事实；证据4、《工程款支付协议书》证明杨承明与广西五鸿公司青海分公司、青海银鹏公司签订《工程款支付协议书》，对广西五鸿公司青海分公司退还履约保证金4000000元的时间明确约定为2016年12月30日，若到期未付，则按年息24%；本案青海银鹏公司对广西五鸿公司青海分公司向杨承明支付履约保证金及保证金利息承担连带的保证责任。
被告广西五鸿公司青海分公司综合质证认为：对工程款支付协议书真实性没有异议，对于证据3中的5月21日的情况说明没有异议，对于5月23日的情况说明1500000元不予认可。这个情况说明对第三人王凇没有证明力。对于银行转账凭证没有异议。
被告青海银鹏公司综合质证认为：对《工程款支付协议书》的真实性合法性没有异议，但对证明方向有异议。在工程款没有结算的情况下，要求以这份协议书进行支付保证金和利息的条件是没有成就的；计算利息的时间点有误，《工程款支付协议书》上面写的是2014年7月开始每月1%，时间是不能超过2016年，若未支付年利息是按照百分之24%计息，这应该是分阶段，从2014年7月份开始，一直到2016年的12月30日，应该是按照月息的1%，超过之后的才是按照24%。而对方的理解是全部都是按照24%的，这是不符合事实的；证据3的情况说明中，易守成是杨承明的受托人，委托人当时委托他的时候，仅仅是打了一个250000元的条子，工程保证金打到广西五鸿公司青海分公司，青海银鹏公司只认可2500000元的保证金，1500000元是打款给王凇个人的，青海银鹏公司不认可杨承明所称的4000000元的保证金全部支付给广西五鸿公司青海分公司的主张，只认可打入公司账户的2500000元。
被告广西五鸿公司青海分公司向本院提交如下证据:证据1、《中标通知书》，证明2014年1月24日湟源县城市棚户区改造光华片区项目（一期）中标单位为广西五鸿建设集团有限公司；证据2、2014年3月21日《工程项目施工承包协议书》，证明广西五鸿公司青海省分公司与杨承明施工承包合同单价为框架每平方米1580元、砖混每平方米1250元，付款方式：、砖混结构施工至主体封顶。支付总价的65%，。以后每月支付已完成工程量的80%；框架结构施工至第三层平口支付已完工程量的75%，以后每月按已完工程量的80%支付，。竣工验收后支付到97%，余额3%待保修期满后一次付清；证据3、光华项目B区工程要计算单，证明2015年12月8日双方结算以支付杨承明工程款为25633062.76元，已支付杨承明工程款达到93.59%；证据4、2016年9月14日工程款三方支付协议书，证明：（1）、湟源县光华村改造项目。12号、13号、14号、15号楼三方认可已竣工验收并合格；（2）、给杨承明的工程款超付视为返还保证金；（3）、保证金利息按2014年7月计息，月息1%计算；（4）、本工程及签证款结算后剩余工程款和保证金及保证金利息在建设方拨款是由五鸿公司直接优先支付给乙方；证据5、2017年1月8日由工地负责人王凇给杨承明出具的湟源县棚改项目光华片区杨承明工程量结算单。证明：（1）、剩余保证金381286.14元；（2）、同时结合证据2、3、4证明双方认可支付给付杨承明的利息应该计算为2014年7月15日至2015年12月8日按17个月计算4000000元*1%每个月*17个月=680000元；（3）、广西五鸿公司青海分公司应给付杨承明的保证金的利息是718128.61元;（4）、同时证明青海银鹏公司负有未及时拨付剩余工程款造成利息损失扩大的直接责任。证据6、2016年9月9日工程款支付协议。证明青海银鹏公司目前欠付广西五鸿青海分公司工程款26457159元，双方约定2016年9月25日支付5000000元，2016年12月20日前除合同保修金外付清全部工程款。
原告杨承明综合质证认为：对《中标通知书》的真实性、合法性、关联性均没有异议；对于证据三光华项目B区工程计算单真实性没有异议，但对于关联性及证明方向有异议，结算单不是最终结算单，该结算单对工程总价双方并没有确认，对合同价款支付比例也不是真实的，因此该结算单不具备结算的效力，并且对方也没有支付工程款；对于证据4真实性合法性关联性没有异议，利息应从2014年的7月开始计息，但并没有支付，该协议当时是和王凇签订的，因此可以认为王凇是当时的工程负责人；对于证据5，王凇的情况说明是王凇个人写的，对杨承明不产生法律效力。根据2016年9月14日《工程款支付协议》约定，广西五鸿公司青海分公司应当在2016年12月30日前向杨承明退还保证金4000000元。
青海银鹏公司综合质证认为：对《中标通知书》没有异议，但工程项目施工是王凇私自分包给杨承明的，在《工程款支付协议》中，保证金4000000元的计息不应按24%计算，因为利息的计算协议书有明确的约定。王凇和广西五鸿公司青海分公司是内部承包关系，王凇把工程私自承包给杨承明，而王凇是实际施工人。王凇个人并不能代表广西五鸿公司青海分公司，王凇收到的1500000元是王凇个人向广西五鸿公司青海分公司缴纳的保证金，而不是杨承明向广西五鸿公司青海分公司缴纳的。
本院认为，杨承明提供的证据1和证据2证明了由广西五鸿公司青海分公司承揽湟源县城关村改造项目的事实并将湟源县城关村改造项目部分工程分包给杨承明施工的事实；证据3的情况说明、银行明细，证据4的《工程款支付协议书》证明杨承明委托第三人易守成以杨承明的名义将《工程目标协议书》约定的履约保证金2500000元交付给广西五鸿公司青海分公司的事实及杨承明与广西五鸿公司青海分公司、青海银鹏公司签订了工程款支付协议书的事实。广西五鸿公司青海分公司提供的证据1证明了湟源县城市棚户区改造光华片区项目（一期）中标单位为广西五鸿建设集团有限公司；证据2证明了湟源县城市棚户区改造光华片区项目（一期）中标单位广西五鸿建设集团有限公司青海分公司与杨承明签订了湟源县城市棚户区改造光华片区项目施工承包合同；证据4证明了广西五鸿公司青海分公司、青海银鹏公司与杨承明三方对工程款保证金的支付及利息的计算予以约定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2013年7月26日，广西五鸿公司青海分公司与杨承明签订《工程目标协议书》，约定广西五鸿公司青海分公司将其中标的湟源县城关村改造项目承包给杨承明。2014年3月21日，广西五鸿公司青海分公司与杨承明在《工程项目施工》中约定杨承明向广西五鸿公司青海分公司支付4000000元的合同履约保证金。杨承明于2013年7月29日向广西五鸿公司青海分公司交工程履约保证金2500000元，2013年11月8日向广西五鸿公司青海分公司的项目负责人王凇转交工程履约保证金1500000元。《工程目标协议书》约定，施工到第三层退还履约担保金30%，主体封顶后退还40%，竣工验收后退还30%。2014年4月1日，杨承明组织设备和人员进场施工，广西五鸿公司青海分公司将《工程目标协议书》约定的12号、13号、14号、15号楼交给杨承明施工。2016年9月初，杨承明施工的12号、13号、14号、15号楼竣工验收合格并交付使用。2016年9月14日，对杨承明交付的工程保证金4000000元的退还问题，杨承明与广西五鸿公司青海分公司、青海银鹏公司协商一致并由青海银鹏公司提供担保，三方签订了《工程款支付协议书》，该协议书第三条、第四条约定广西五鸿公司青海分公司收取杨承明的保证金4000000元，保证金利息从2014年7月计息，按月息1%计算；工程及签证款结算后剩余工程款和保证金及保证金利息在建设方拨付工程款时由广西五鸿公司直接优先支付给杨承明，时间不能超过2016年12月30日，若未支付则按年息24%以实际天数承担利息。该协议签订后至今广西五鸿公司青海分公司并未按照协议约定的时间支付工程保证金和利息，青海银鹏公司也未承担保证责任。现广西五鸿公司青海分公司称若按双方合同和协议约定退还杨承明的保证金4000000元必须要经过工程款的最后结算才能退还，杨承明不能单独按保证金支付凭据要求返还保证金。青海银鹏公司称广西五鸿公司青海分公司向杨承明退还工程款保证金的前提是杨承明必须与广西五鸿公司青海分公司进行工程款的最终结算。另外青海银鹏公司认为在杨承明交付给广西五鸿公司青海分公司2500000元保证金范围内承担担保责任，对杨承明交付给王凇的1500000元保证金不承担担保责任。
另查明，王凇系广西五鸿公司青海分公司的项目负责人，其在2016年9月14日杨承明与广西五鸿公司青海分公司、青海银鹏公司签订的《工程款支付协议书》中广西五鸿公司青海分公司的项目负责人栏中亦有签字。
本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人亦具有法律约束力。当事人应当按照协议的约定履行自己的义务。广西五鸿公司青海分公司与杨承明签订的《工程目标协议书》、广西五鸿公司青海分公司、青海银鹏公司与杨承明签订的《工程款支付协议书》是各方当事人真实意思的表示，协议内容未违反法律规定，合法有效。2016年9月初，杨承明施工的12号、13号、14号、15号楼竣工验收合格并交付使用，至此，广西五鸿公司青海分公司与杨承明双方签订的《工程目标协议书》实际已经履行完毕。且对保证金的返还明确约定时间不能超过2016年12月30日，故杨承明要求广西五鸿公司青海分公司退还履约保证金4000000元的诉讼请求合理有据，本院予以支持。广西五鸿公司青海分公司以杨承明因未与其进行工程款的最终结算，杨承明不能单独按保证金的支付凭据要求返还保证金的抗辩理由不能成立，本院不予支持；杨承明请求广西五鸿公司青海分公司支付2014年7月1日至2017年5月31日的保证金利息2801096元，利息计算标准为年息24%。该利息计算标准与双方协议约定不符，本案中，双方对保证金利息的计息方式在《工程款支付协议书》中明确约定”保证金利息从2014年7月开始计息，月息1%计算，本工程及签证款结算后剩余工程款和保证金利息在建设方拨付工程款时由广西五鸿公司直接优先支付给杨承明，时间不能超过2016年12月30日，若未支付则按年息24%以实际天数承担利息。”因此杨承明交付的保证金利息应按照该协议约定，从2014年7月至2016年12月30日，月息1%计算。2017年1月至保证金实际退还之日按年息24%计息。2014年7月至2016年12月30日，杨承明的保证金利息应为1200000元【4000000元×（12%÷360天）×900天=1200000元】；2017年1月至保证金实际退还之日应按年息24%计息。青海银鹏公司作为担保方应当承担担保责任。其称在杨承明交付给广西五鸿公司青海分公司2500000元保证金范围内承担担保责任，对杨承明交付给王凇的1500000元保证金不承担担保责任的主张不能成立。王凇系广西五鸿公司青海分公司的项目负责人，王凇收取杨承明交付的1500000元保证金是代表广西五鸿公司青海分公司收取，并不属王凇个人收取。青海银鹏公司对此节的抗辩理由不能成立，本院不予支持。因广西五鸿公司青海分公司不具有法人资格，不具有独立承担民事责任的能力，其民事责任应由广西五鸿公司承担。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
一、广西五鸿建设集团有限公司于本判决生效后三十日内退还杨承明保证金4000000元并承担2014年7月至2016年12月30日的利息1200000元；2017年1月至保证金实际退还之日的利息按年息24%计息。
二、青海银鹏房地产开发有限责任公司对上述款项承担连带给付责任；
三、驳回杨承明的其他诉讼请求。
四、案件受理费59407.67元，广西五鸿建设集团有限公司、广西五鸿建设集团有限公司青海分公司、青海银鹏房地产开发有限责任公司承担45446.86元，杨承明承担13960.81元。
如果未按本判决规定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状。并按对方当事人的人数提供副本，上诉于青海省高级人民法院。
审判长赵甲宁
审判员张洁琼
人民陪审员华虹
二○一七年十一月二十一日
书记员田云