兰州铁路运输中级法院
行 政 判 决 书
（2017）甘71行初234号
原告郑轩，男，汉族，1958年8月8日出生，住址甘肃省榆中县。
委托代理人刘德凤，北京圣运（天津）律师事务所律师。
被告兰州市城乡规划局，住所地甘肃省兰州市城关区通渭路127号。
法定代表人陈一夫，该局局长。
出庭应诉负责人姚靖，该局副调研员。
委托代理人田联党，该局法规处处长。
委托代理人江亚斌，该局法规处工作人员。
原告郑轩诉被告兰州市城乡规划局（以下简称：规划局）不履行法定职责一案，于2017年10月9日向本院提起诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月11日向被告送达了起诉状副本和应诉通知书，2017年12月5日公开开庭审理了本案。原告郑轩及其代理人委托代理人刘德凤、被告规划局出庭应诉负责人姚靖及其委托代理人田联党、江亚斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：其系甘肃省榆中县城关供销社职工，在甘肃省榆中县城关供销社商住楼有合法住房一套，并承包400余平方米柜台以及自建了400余平方米库房。2015年11月26日原告收到一份供销合作社的《搬迁通知》，2016年2月4日库房被县政府非法强拆。为核实该区域内房屋征收的合法性，2016年4月26日，原告向榆中县住房和城乡建设局申请公开”新世界商业中心”建设项目的建设项目选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证及申报材料。原告收到榆中县住房和城乡建设局于2016年12月19日作出的地字第620123201400028号《建设用地规划许可证》，2017年2月7日向被告规划局申请行政复议，要求撤销该《建设用地规划许可证》。被告于2017年6月30日收到原告复议申请后，至今未作出处理。被告的行为行政不作为，违反了行政复议法的规定，现依据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，请求确认被告不履行职责的行为违法，并责令依法作出处理。
原告向本院提交了以下证据：1.原告身份证复印件1份；2.政府信息公开申请表复印件两份；3.复议申请书及邮单复印件2份；4.榆中县住房和城乡建设局作出的地字620123201400028号建设用地规划许可证复印件1份；5.庭审期间，补充提交兰州铁路运输中级法院于2017年6月28日作出的准许原告郑轩撤回起诉的(2017)甘71行初82号行政裁定：。
被告规划局答辩称：一、原告所称”被告于2017年6月30日收到原告复议申请后，至今未作处理”情况不真实。被告于2017年7月25日收到原告的复议申请书，于2017年7月28日向被告寄送了行政复议申请受理书。受理后，经核实，榆中县规划局为”法律、法规授权的组织”，该复议案件的复议机关应为榆中县人民政府或榆中县住房和城乡建设局。随后，被告于2017年8月2日分别向榆中县人民政府、榆中县住房和城乡建设局寄送了《兰州市城乡规划局案件移送通知书》，并告知原告已将案件及相关材料移送给对案件具有复议管辖权的榆中县人民政府、榆中县住房和城乡建设局，原告应向榆中县人民政府或榆中县住房和城乡建设局申请行政复议。榆中县规划局为”法律、法规授权的组织”，其属榆中县住房和城乡建设局直接管理，《中华人民共和国行政复议法》第十五条第一款第（三）项规定：”对法律、法规授权的组织的具体行政行为不服的，分别向直接管理该组织的地方人民政府、地方人民政府工作部门或者国务院部门申请行政复议”的规定，被告不应作为该案行政复议的复议机关，被告对该案件不具有复议管辖权，综上所述，原告认为被告不履行行政复议法定职责违法属理解错误，其诉讼请求于法无据，故请法院依法驳回其诉讼请求。
被告规划局在举证期限内，向本院提交了如下证据：
1.兰规复受[2017]第2号行政复议申请受理通知书，证明被告依法受理了行政复议，并非至今未处理；2.编号”1”物流跟踪单之一，证明原告已签收；3.甘执法证A018080048号甘肃省行政执法主体资格证，证明榆中县规划局为法律法规授权组织；4.事业单位法人证书,证明榆中县规划局为法律法规授权组织；5.兰规[2017]209号案件移送通知单；6.兰规[2017]号兰州市城乡规划局案件移送通知书；7.《兰州市城乡规划局案件移送通知书》（兰规[2017]207号函），上述证据以证明被告已依法移送了行政复议，并通知原告，并非至今未处理；8.编号”2”物流跟踪单，证明移送案件通知已送达原告。
原、被告提供的上述证据，被告规划局对原告提供的证据均无异议；原告对被告规划局提供证据真实性无异议，但对部分证据的证明目的提出异议。本院认证意见是：上述证据，具有客观真实性，且与案件存在关联，可作为认定本案事实的证据。
经审理查明，原告郑轩于2016年4月26日向榆中县住房和城乡建设局申请政府信息公开，该局向原告公开了建设用地规划许可证信息。原告于2017年2月7日，向被告市规划局申请行政复议，要求撤销该建设用地规划许可证，被告答复原告应向兰州市城乡建设局或榆中县政府申请复议。原告向本院提起诉讼，要求被告市规划局履行复议职责，在诉讼中，被告同意作出新的行政行为后，原告申请撤诉，并于2017年6月30日向被告重新提交复议申请。被告收到申请后，决定受理，并通知原告。被告于2017年8月2年日以”受理后发现复议机关为榆中县城乡建设局或榆中县人民政府”为由，致函榆中县人民政府和榆中县住房和城乡建设局，将上述复议申请转送上述机关，并通知原告。原告不服向本院起诉。
本院认为，行政机关受理复议申请后，将复议案件移送其他机关处理，该行政行为影响复议申请人的对复议机关选择的程序权利。原告系本案行政复议的申请人，对被告上述移送复议案件的行政行为不服，可以提起行政诉讼。《中华人民共和国城乡规划法》第十一条第二款规定：”县级以上地方人民政府城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作”，榆中县规划局是榆中县住房和城乡建设局下属事业单位，其以自己名义核发建设用地规划许可证，无论该行政行为责任由何机关承担，应属于行使县级人民政府城乡规划主管部门规划管理职权的行为。《中华人民共和国行政复议法》第十二条规定：”对县级以上地方各级人民政府工作部门的具体行政行为不服的，由申请人选择，可以向该部门的本级人民政府申请行政复议，也可以向上一级主管部门申请行政复议。”兰州市城乡规划局作为兰州市人民政府的工作部门，负责执行规划管理法律、法规、政策及其他规划管理工作；负责全市城市规划的监督监察工作；负责监督指导各县区城市规划和乡镇规划的管理工作。行政复议是行政机关依法行使监督职责的方式之一，市规划局上述监督指导各县区城市规划的职责，应当涵盖对各县区城市规划管理具体行政行为的行政复议职责。因此，兰州市行政区域范围内的县级城乡规划行为的上一级主管部门，应当是市规划局。原告不服榆中县规划主管部门的规划管理行政行为，可以向上一级主管部门，即兰州市规划局申请复议。被告受理复议申请后，以本机关不是复议机关为由向其他行政机关移送复议案件，不符合行政复议法第十二条的规定。《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款规定：”行政复议机关收到行政复议申请后，应当在五日内进行审查，对不符合本法规定的行政复议申请，决定不予受理，并书面告知申请人；对符合本法规定，但是不属于本机关受理的行政复议申请，应当告知申请人向有关行政复议机关提出。”被告认为不属于本机关受理的行政复议申请，依照上述规定，应当告知原告，由原告自行决定选择复议机关，被告作为政府工作部门，直接将复议申请向有关机关移送，不符合上述规定，且没有法律依据。故被告受理原告的复议申请后，以并不属于本机关受理的行政复议申请为由，移送原告复议申请，虽然作出了行为，但未依法、正确履行职责。因被告已作出移送复议申请的决定，并已实际移送相关政府机关，故移送行为不具有可撤销内容，而应确认违法，并由被告采取补救措施。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项、第七十六条之规定，判决如下：
一、确认被告兰州市城乡规划局受理原告郑轩的复议申请后，移送复议申请的行政行为违法；
二、责令被告兰州市城乡规划局采取补救措施。
案件受理费50元，由被告兰州市城乡规划局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。
审判长 孙 英
审判员 张永超
审判员 敬 阳
二〇一七年十二月八日
书记员 刘莉莉