贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2018）黔0221民初166号原告：张长生，又名杨跃贤，男，1983年11月5日生，汉族，贵州省水城县人，住贵州省水城县。特别授权委托诉讼代理人：田间，贵州辅晟律师事务所律师。执业证号：15202201611721026。被告：龙怀礼，男，1965年6月20日生，穿青人，住贵州省水城县。特别授权委托诉讼代理人：刘文新，贵州新黔景律师事务所律师。执业证号：15202201520799341。第三人：水城县青林苗族彝族乡灰依村村民委员会，住所地：贵州省水城县青林苗族彝族乡灰依村。负责人：陈江，系该村委会主任。第三人：水城县青林苗族彝族乡二寨村村民委员会，住所地：贵州省水城县青林苗族彝族乡二寨村。负责人：杨军，系该村委会主任。第三人：水城县青林苗族彝族乡人民政府，住所地：贵州省六盘水市水城县青林乡街上。统一社会信用代码：11520221009475870E。负责人：霍兴国，系该乡政府乡长。一般授权委托诉讼代理人：周煜原，男，1992年1月1日生，汉族，系该乡政府工作人员，住贵州省赫章县。原告张长生诉被告龙怀礼、第三人水城县青林苗族彝族乡灰依村村民委员会（以下简称“灰依村委会”）、水城县青林苗族彝族乡二寨村村民委员会（以下简称“二寨村委会”）、水城县青林苗族彝族乡人民政府（以下简称“青林乡政府”）合伙协议纠纷一案，本院于2018年1月15日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张长生及其委托代理人田间、被告龙怀礼及其委托代理人刘文新、第三人青林乡政府的委托代理人周煜原到庭参加诉讼，被告灰依村委会、二寨村委会经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告张长生向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告工程款685485元（被告已领取部分）；2.被告及第三人给付原告工程款812454.50元（被告已领取部分）；以上合计1497939.50元；3.本案全部诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年4月8日，原、被告签订《合伙协议》一份，约定：双方合作修建水城县青林苗族彝族乡灰依村、二寨村“四在农家”美丽乡村工程项目，由被告分别与水城县青林苗族彝族乡灰依村和二寨村签订施工合同，工程款由被告负责领取，领取工程款后十日内优先支付工人工资，扣除双方各自出资的成本，再按50%的比例来分配利润，且具体的施工由原告负责。2015年5月12日，被告按约分别与第三人灰依村委会、二寨村委会签订了《委托施工合同》，工程为二寨村、灰依村“四在农家”美丽乡村项目，工程地点位于青林乡××、××村。其中：二寨村的工程内容为青林乡二寨村101栋农户整体打造，屋面、墙面抹灰，外墙装饰，工程款为每户6000元，工程期限为2015年5月12日至2015年7月12日；灰依村的工程内容为青林乡灰依村51栋农户整体打造，屋面、墙面抹灰，外墙装饰，工程款为每户6000元，工程期限为2015年5月12日至2015年7月12日；二寨村的工程按时完工后，被告及第三人二寨村委会于2015年7月29日对工程进行竣工验收，验收报告确认了工程总价款为606000元。灰依村的工程按时完工后，被告及第三人灰依村委会于2015年8月2日对工程进行竣工验收，验收报告确认了工程总价款为306000元。两个工程的总价款为912000元，在工程施工过程中,原告支付灰依村工程的工人工资为102620元，出资购买的材料款为49100元，每天生活费为18317元；二寨村工程的工人工资为159400元，材料款为98720元，工人生活费为30813元，总计458970元，按照双方签订两份《合作协议》的约定，应当把两个工程的总价款为912000元扣减原告的出资458970元，剩余的453030元才是利润，按50%的比例分配，原告应分得226515元。原告按约定比例分配的利润226515元加上原告个人的出资458970元，共685485元。2016年1月4日，原、被告双方签订另一份《合作协议》，约定：双方合作修建水城县青林苗族彝族乡灰依村“四在农家”美丽乡村工程项目，该项目与2015年的项目内容一致，被告负责出资，原告负责施工，获得的利润按各占50%的比例来分配，并由被告与青林乡政府签订施工合同，工程款由被告负责领取。该《合作协议》签订后，被告按约与第三人青林乡政府签订了《建筑工程施工承包合同》，约定:工程为水城县青林苗族彝族乡墙面整体打造，屋面、墙面抹灰，外墙装饰，工程期限为2016年1月3日至2016年1月20日，工程面积共计30715.42平方米，单价按每平方46元计算。现该工程已竣工，并已验收合格且交付使用，被告与第三人青林乡政府结算的工程总价款为1412909元。原、被告签订合作协议后，原告均依约负责具体的施工，并支付工人工资及垫付工程材料款，但工程验收合格并交付使用后，原告多次找被告及第三人要求支付工程款，被告及第三人却避而不见或相互推脱。2017年8月21日，原告才得知被告已从第三人处领取工程款共70万元，该70万元的工程款中，应当支付原告个人的出资458970元，剩余的按比例分配，原告应分得226515元，共685485元。另，涉案三个工程的工程款共2324909元，扣除已支付的70万元，第三人尚有工程款1624909元未支付给被告或原告，未付部分工程款按约原告应分得812454.50元，现被告怠于领取未付的工程款，应由第三人将原告应得的部分直接支付给原告，即第三人应给付原告工程款812454.50元。综上所述，被告的行为已严重违约，由于被告未依约分给原告工程款，原告也无力支付给施工工人工程款，工人不断向原告索要工程款的行为已严重影响了原告的正常生活及资金正常流转，给原告造成很大的损失。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告龙怀礼辩称：请求驳回被答辩人的诉讼请求。2015年4月8日，答辩人与被答辩人签订《合作协议》一份，协议第二条约定：工程款由甲方负责领取，领取之日内优先支付工人工资，扣除双方各自支出的成本，将剩余利润50%给乙方（支付时将乙方的出资与利润一并支付）。2016年1月4日，答辩人与被答辩人签订了《合作协议》一份，协议第二条约定：由甲方负责与青林乡政府签订施工合同，工程款由甲方负责领取，扣除甲方支出的成本，15日内将剩余利润支付50%给乙方。两份协议都明确约定了领取工程款后支付，而灰依村委会及二寨村委会至今为止因为各种因素没有对工程进行结算，也就是说答辩人还未领取到任何工程款。被答辩人的诉状中要求第三人支付工程款也可以体现出工程款至今未结算，诉状称答辩人严重违约从何谈起。诉状提到的答辩人己从第三人处领取工程款共70万元，更是无中生有，被答辩人提供的辅助明细账非常明确的写明是答辩人的借款，这笔借款是用于先行支付工人工资及相关材料款，等工程结算后扣除，与工程结算款毫无关系。至于被答辩人所称的1497939.50元更是荒唐，上述款项，哪些是债务，哪些是债权，是否入账，是其个人债务，还是合伙债权债务，都还未清算，未经清算怎么确认。且被答辩人连一份施工项目及结算单都没有，就张口要钱，被答辩人这种严重影响法院公正裁决的不正当目的请法院明查。而事实是，答辩人于2015年4月与二寨村委会签订委托施工合同，预算工程总价款为912000元，2018年1月18日经审计，工程款实为881989.77元。答辩人于2016年1月与青林乡政府签订合同，后由于情势变更，答辩人与青林乡政府重新签订“青林乡2016人居环境综合整治项目建设工程合同（大土片）终止协议书”，审计工程款为110万元，两个项目工程款共计1980989.77元。上述工程因为发包方原因，至今未结算。由于政府要求不能拖欠工人工资，答辩人只能四处借钱先行支付工人工资及材料款，至今已支付1333930.21元，并且双方在做青林乡2016人居环境综合整治项目建设工程时约定：在墙面整体打造中每平方提出8元钱给答辩人作为工程联络费用(30715.42×8=245723.36元，包括用车费、招待费、车辆过路费等）。至此，答辩人共计支出1579653.57元。被答辩人对约定避而不谈，将其个人支出与债权债务混为一谈，逃避其应承担的按份之债，其说辞混乱不堪，只能证明其滥用诉权，恶意诉讼，应追究其民事责任。综上，双方在合作协议中已有约定，在工程款领取之后扣除各自支出的成本，将剩余利润平均分配。而至今，工程款还未结算，利润更没有清算，何谈违约，被答辩人在工程未结算及与答辩人对帐就提起诉讼，所提出的要求于法无据。第三人青林乡政府述称：1、原、被告双方签订的协议，政府是不知情的；2、原告方主张的2015年工程款是88万元多一点，乡政府已经先以借款的方式支付了70万元给被告，剩余的18万元由被告和县四在农家办协商，再由县四在农家办拨付给被告。2016年乡政府与被告签订了110万的工程，审计出的资金有两百万，确定为110万，该款项县四在农家办未拨付给我们，我们也就未支付。本院向第三人灰依村委会、二寨村委会依法送达起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、开庭传票等法律文书后，其未对原告所诉事实及举证提出异议，亦未到庭应诉。本院经审理认定事实如下：2015年4月8日，原告张长生（乙方）与被告龙怀礼（甲方）签订《合作协议》一份，约定双方共同出资修建水城县青林苗族彝族乡灰依村、二寨村四在农家美丽乡村工程项目（具体出资比例双方已协商好，并均已出资到位），风险与利益双方共同承担，所赚取利润双方各占50%；由甲方出面负责与灰依村、二寨村委会签订施工合同，工程款由甲方负责领取，领取后十日内优先支付工人工资，扣除双方各自支出的成本，将剩余利润支付50%给乙方（支付时将乙方的出资与利润一并支付）；工程具体施工由乙方负责。2015年5月12日，被告龙怀礼分别与第三人二寨村委会、灰依村委会就上述工程签订了《委托施工合同》，约定第三人将二寨村、灰依村四在农家美丽乡村项目工程交由被告施工，工程地点位于青林乡××、××村，工程内容分别为青林乡二寨村101栋、灰依村51栋农户整体打造（包含房屋改造及环境整治），合同均对价格、工期、质量要求等作了约定。后原告组织人员进行施工，工程分别于2015年8月12日、2015年8月8日经验收合格，现已投入使用。2016年1月4日，原告张长生（乙方）与被告龙怀礼（甲方）又签订《合作协议》一份，约定由甲方出资，乙方负责施工，修建水城县青林苗族彝族乡灰依村“四在农家·美丽乡村”建设项目；甲方出面负责与青林乡政府签订施工合同，工程款由甲方负责领取，扣除甲方支出的成本，15日内将剩余利润50%支付给乙方。被告龙怀礼与第三人青林乡政府签订《建筑工程施工承包合同》，约定由被告承包青林乡灰依村四在农家·美丽乡村项目，地点在青林乡灰依村，工程内容为青林乡灰依村墙面整体打造，每平方米46元。后该项目名称变更为人居环境综合整治项目，被告与第三人青林乡政府于2017年7月5日签订终止协议书，对合同解除、工程款等进行了约定。另查明，在上述合同履行期间，被告龙怀礼向第三人青林乡政府财政借款70万元；第三人均未向被告龙怀礼支付上述三个项目的工程款。上述事实，有合作协议、委托施工合同、建筑工程施工承包合同、竣工验收报告、明细帐及当事人陈述等证据在卷证实，予以认定。本院认为：原、被告双方共同出资、共负盈亏，双方之间成立合伙关系。由于原告仅能举证证明修建的案涉工程竣工并验收合格，但是不能举证证实被告领取了案涉工程的工程款，且被告龙怀礼及第三人青林乡政府均辩称工程款尚未最终结算及拨付，故对原告认为应从被告领取的70万元工程款中予以分配的主张不予采信。又因原告未举证证明双方合伙关系是否已经终止、双方是否进行了合伙清算或各自投入支出多少，故本院无法对双方合伙期间的共同财产及合伙期间的债权债务作出认定。对原告主张和被告进行利润分配的诉请，待被告领取完工程款、双方对合伙期间积累的财产和债权债务结算清楚或明确后，另循合法途径解决。根据合同的相对性原理，第三人均不是本案合作协议的相对人，原告要求第三人直接向其支付工程款于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告张长生的诉讼请求。案件受理费18282元，因适用简易程序，减半收取9141元，由原告张长生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。（此页无正文）审判员  郭丽二〇一八年四月三日书记员  王恒