陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕01民终2607号
上诉人（原审被告）西安报业红马甲发行配送网络有限公司，住所地西安市雁塔区太白南路373号院内发行楼3层。
法定代表人信立国，该公司总经理。
委托代理人冯婷，陕西博硕律师事务所律师。
委托代理人李怡蓉，陕西博硕律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）薛绒绒。
委托代理人李向飞，陕西哲勤律师事务所律师。
原审第三人西安报业报刊发行有限责任公司，住所地陕西省西安市太白南路373号。
法定代表人郝小奇，该公司总经理。
委托代理人冯婷，陕西博硕律师事务所律师。
委托代理人李怡蓉，陕西博硕律师事务所律师。
上诉人西安报业红马甲发行配送网络有限公司（以下称“红马甲配送公司”）因与被上诉人薛绒绒、原审第三人西安报业报刊发行有限责任公司（以下称“报业报刊发行公司”）劳动争议纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第08382号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对案件进行了审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明，报业报刊发行公司于2007年2月2日收取薛绒绒押金300元，薛绒绒称其入职时间为2003年9月22日，但未提交证据予以证明。薛绒绒入职后一直在西安三桥发行站从事投递员工作，工作地点及岗位均未发生变化，直至2015年3月20日离职。2010年9月16日红马甲配送公司成立后，三桥发行站及工作人员由红马甲配送公司管理，薛绒绒的工资亦开始由红马甲配送公司发放。薛绒绒离职前月平均工资为1907.05元。2014年开始红马甲配送公司对发行站段道整合，薛绒绒因三桥发行站取消而离职。庭审中，薛绒绒称因三桥发行站取消，红马甲配送公司直接将薛绒绒辞退；红马甲配送公司称曾安排薛绒绒到其他发行站工作，薛绒绒没有同意而自行离职，但红马甲配送公司未提交证据证明给薛绒绒安排过其他工作岗位。另查，薛绒绒未提交证据证明其在职期间存在加班的事实，红马甲配送公司未提交证据证明薛绒绒已休年休假的情况。上述事实，有押金收款收据、劳动合同书、存折、市雁劳仲不字[2015]第88号不予受理通知书等证据及庭审笔录在卷佐证，并经当庭核对无异。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。薛绒绒提交的收款收据显示报业报刊发行公司于2007年2月2日收取薛绒绒押金300元，故认定薛绒绒于2007年2月2日入职报业报刊发行公司，双方建立劳动关系。薛绒绒称其入职时间为2003年9月22日，因未提交任何证据予以证明，故对该主张不予采信。又因2010年9月16日红马甲配送公司成立后，薛绒绒受红马甲配送公司的管理并由红马甲配送公司发放工资，故认定2010年9月16日开始薛绒绒与红马甲配送公司建立劳动关系，直至2015年3月20日离职。关于薛绒绒要求退还押金300元一项，《中华人民共和国劳动合同法》第九条规定，用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。报业报刊发行公司在薛绒绒入职时收取300元押金于法相悖，故对薛绒绒要求退还押金的诉请，予以支持，但应当由报业报刊发行公司返还，而不是红马甲配送公司返还。关于薛绒绒要求支付违法解除劳动关系赔偿金的诉请，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十条第一款第三项规定，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成一致的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。上述法条规定了用人单位与劳动者合法解除劳动关系的两种情况。本案中，薛绒绒、红马甲配送公司并非第一种情形，红马甲配送公司称段道整合、站点合并属于客观情况发生重大变化，但其未提交证据证明已就工作岗位的变更与薛绒绒进行过协商，也未提交证据证明曾以书面形式通知或额外支付薛绒绒一个月工资后解除劳动关系，故红马甲配送公司解除与薛绒绒的劳动关系亦不符合上述第二种情形，应当认定为违法解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定，赔偿金的计算年限自用工之日起计算。本案中，薛绒绒入职报业报刊发行公司的时间为2007年2月2日，其劳动关系虽在2010年9月16日转移至红马甲配送公司，但其工作岗位、工作地点均未发生变化，其工作时间应当自2007年2月2日连续计算至2015年3月20日离职时。结合薛绒绒月工资数额1907.05元，红马甲配送公司应当支付薛绒绒违法解除劳动关系的赔偿金32419.85（1907.05×8.5×2）元。关于薛绒绒要求红马甲配送公司支付年休假工资的诉请，2008年开始施行的国务院《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。同时，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。庭审中红马甲配送公司未向法院提交薛绒绒已经休年休假的证据，故应当支付薛绒绒一年5天的带薪年休假的工资。因薛绒绒离职前十二个月的平均工资为1907.05元，故其未休年休假工资数额为876.80（1907.05÷21.75×5×200%）元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。庭审中，薛绒绒未提交证据证明其在职期间存在加班的事实，故对薛绒绒要求支付双休日、法定节假日加班工资21647.52元的诉请，不予支持。对薛绒绒要求红马甲配送公司支付2011年至2014年防暑降温费及取暖费的诉请，因该两项费用并非劳动报酬，不属于法律强制规定支付的项目，且薛绒绒的工作性质不属于应当支付防暑降温费及取暖费的情形，故对薛绒绒的该项诉请，不予支持。关于薛绒绒要求红马甲配送公司从2015年7月10日起每月支付养老金损失2000元直至死亡之日的诉请，因薛绒绒并无证据证明该损失，故对该诉请，不予支持。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十六条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决：一、西安报业报刊发行有限责任公司于本判决生效之日起十日内向薛绒绒返还押金300元。二、西安报业红马甲发行配送网络有限公司于本判决生效之日起十日内向薛绒绒支付违法解除劳动关系的赔偿金32419.85元。三、西安报业红马甲发行配送网络有限公司于本判决生效之日起十日内向薛绒绒支付未休年休假工资876.80元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回薛绒绒的其余诉讼请求。案件受理费10元，由西安报业红马甲发行配送网络有限公司承担。
宣判后，上诉人红马甲配送公司不服一审判决，向本院提起上诉称，一审法院忽略上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系的事实，依据上诉人的成立时间推断被上诉人入职、离职时间，径行判决上诉人向被上诉人支付违法解除劳动关系的赔偿金、未休年休假工资，属于认定事实不清，适用法律错误。被上诉人与报业报刊发行公司存在劳动关系，系业务发展需要被报业报刊发行公司派至上诉人处工作，上诉人受报业报刊发行公司的委托代发工资。被上诉人主张上诉人违法解除劳动关系，但未提供任何证据证明。报业报刊发行公司至今未与被上诉人解除劳动关系。综上，上诉人请求：1、撤销一审判决，发回重审或依法改判第二项、第三项，驳回被上诉人的诉讼请求，维持一审判决第四项。2、二审诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人薛绒绒答辩称，被上诉人一审中没有提交入职相关证明，只有报业报刊发行公司2007年2月2日的押金收据。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审第三人报业报刊发行公司述称，一审法院认定违法解除无事实依据，认定事实不清，适用法律错误。被上诉人系2007年2月2日入职第三人公司工作，一直在西安三桥发行站从事投递员工作。2010年9月16日上诉人成立后，由于业务发展需要，被上诉人被派至上诉人处工作，上诉人受第三人委托代发工资，被上诉人仍然与第三人建立劳动关系。2015年3月20日，第三人被告知被上诉人无故未来上班。第三人未与被上诉人解除劳动关系，未办理离职手续，被上诉人主张违法解除无事实依据。投递员日常涉及报款、奶款的收取及手中有报纸、牛奶，第三人收取一定押金，所收押金均会在离职手续结清的情况下全额退还。第三人认定与被上诉人存在劳动关系，并未解除劳动关系，不同意退还押金。即便被上诉人自行离岗，也应将离职手续结清。请求二审法院依法改判，其余同上诉人的诉讼请求。
经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。
本院认为，薛绒绒自入职以来一直在报业报刊发行公司下属的西安三桥发行站从事投递员工作，工作地点及岗位直至离职均未发生变化。红马甲配送公司与报业报刊公司属于相互独立的两个公司，不具有隶属关系。红马甲配送公司于2010年9月16日成立后，薛绒绒所在三桥发行站及其工作人员由该公司管理，工资由该公司发放。一审法院认定薛绒绒与红马甲配送公司之间自此建立劳动关系，于法不悖，本院予以确认。薛绒绒实际已接受红马甲配送公司的管理，与报业报刊发行公司的劳动关系自此中断。报业报刊发行公司主张与薛绒绒之间劳动关系仍然存续的理由不成立。两家公司均称存在委托代管关系，但却未提供证据予以证明。本院不予采信两公司称双方属于代管关系的主张。薛绒绒称因三桥发行站取消，红马甲配送公司违法解除劳动关系，但其并未提供证据证明该事实的存在，且公司否认解除劳动关系之说，因此薛绒绒与红马甲配送公司的劳动关系仍然存续。薛绒绒主张红马甲配送公司违法解除劳动关系并支付赔偿金的诉讼请求，缺乏事实依据，应予驳回。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第08382号民事判决第一项、第三项、第四项；
二、撤销西安市雁塔区人民法院（2015）雁民初字第08382号民事判决第二项；
三、驳回薛绒绒要求西安报业红马甲发行配送网络有限公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求。
一、二审案件受理费共计20元，由西安报业红马甲发行配送网络有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
代理审判员 韩 娟
代理审判员 姜 华
二〇一六年七月二十一日
书 记 员 刘 荷