广西壮族自治区北海市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）桂05行终82号
上诉人（原审原告）刘国玲，女，1953年3月17日出生，汉族，住合浦县。
委托代理人邹志良，广西海望律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）北海市公安局，住所地北海市北海大道168号。
法定代表人李伟章，局长。
委托代理人傅敏，北海市公安局法制支队副支队长。
委托代理人邓雪燕，北海市公安局法制支队民警。
上诉人刘国玲诉被上诉人北海市公安局不履行行政复议法定职责一案，不服北海市海城区人民法院作出的（2017）桂0502行初43号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理完毕。
原审判决查明：原告于2015年7月22日通过邮政快递向合浦县公安局寄送《伤情鉴定申请书》，请求合浦县公安局对其人身损伤程度进行伤情鉴定。合浦县公安局的工作人员签收了该快递，但未作出答复。原告于2015年8月3日向法院起诉合浦县公安局不履行伤情鉴定法定职责，经法院一审、二审被驳回起诉。2017年3月16日，原告向北海市公安局邮寄《行政复议申请书》，请求：1、确认合浦县公安局不对刘国玲伤情进行伤情鉴定的行政行为违法；2、责令合浦县公安局履行伤情鉴定的法定责任。北海市公安局于2017年3月17日收到该《行政复议申请书》，并于2017年3月23日作出北公复不受字[2017]00006号《行政复议申请不予受理决定书》，该《行政复议申请不予受理决定书》载明：原告2017年3月16日向本机关邮寄的申请已超过复议限定期限，且已直接向人民法院提起诉讼，所以该申请不符合复议申请条件。根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款的规定，决定不予受理。北海市公安局于2017年3月24日将该《行政�议申请不予受理决定书》邮寄送达原告，原告于2017年3月25日收到，于2017年4月6日向本院提起行政诉讼，请求法院判如所请。
原审判决认为：根据《中华人民共和国行政复议法》第十二条的规定，被告北海市公安局具有作出被诉行政行为的法定职责。《中华人民共和国行政复议法》第九条第一款规定，“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的，可以自知道该具体行政行为之日起六十日内提出行政复议申请”。原告于2015年7月22日向合浦县公安局邮寄《伤情鉴定申请书》，合浦县公安局未对原告的申请作出答复，原告应在2015年9月22日后六十天内申请行政复议，原告于2017年3月16日向被告邮寄《行政复议申请书》，明显超过了行政复议申请的法定期限。北海市公安局根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条的规定作出《行政复议申请不予受理决定书》事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予支持。被告于2017年3月17日收到原告行政复议申请，2017年3月23日作出不予受理决定，2017年3月24日邮寄送达原告，符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条、第四十条第二款关于五个工作日内审查作出处理的规定。原告主张被告超期作出不予受理决定，没有事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告刘国玲“请求撤销被告北海市公安局作出的北公复不受字[2017]00006号《行政复议申请不予受理决定书》及责令被告北海市公安局受理原告刘国玲的行政复议申请”的诉讼请求。案件受理费50元，由原告刘国玲负担。
上诉人刘国玲上诉称，一�一审判决认定事实不清。1、被上诉人收到上诉人邮寄的《行政复议申请书》后，已经超过法定的五个工作日才向上诉人邮寄送达《行政复议申请不予受理通知书》，而一审判决认为被上诉人是在五个工作日内送达上诉人。2、上诉人之所以请求被上诉人责令合浦县公安局为上诉人进行伤情鉴定，因为，第一，对上诉人进行伤情鉴定是合浦县公安局的法定职责，但其没有履行；第二，上诉人在2015年期间提起行政诉讼，一审判决驳回诉讼请求，二审在判决撤销一审判决的同时，以申请伤情鉴定不属于行政诉讼受案范围为由裁定驳回起诉；第三，合浦县人民检察院告知上诉人缺少伤情鉴定文书，建议向公安机关反映；第四，被上诉人是合浦县公安局的上级机关，对合浦县公安局违反法定职责的行为，有依法纠正的权力和责任。上诉人据此于2016年7月20日请求被上诉人责令合浦县公安局履行伤情鉴定的法定职责，被上诉人受理并展开调查工作，还多次向上诉人保证会将事情办好。这说明被上诉人受理上诉人的请求后，已启动依法纠错程序，上诉人申请行政复议符合法律规定，而一审判决对上述事实不予认定。3、一审庭审中，被上诉人对上诉人提交的录音光盘及文字说明材料没有异议，只是提出对其真实性有待调查，并认为应属于信访材料，而一审判决认为被上诉人对录音关盘及文字材料的真实性、关联性有异议，不符合庭审事实。就算被上诉人有异议，但未能提供证据予以证明，其异议也不能成立。因此，一审判决应当认定录音光盘及文字材料的证明效力。二、一审判决适用法律错误。根据《中华人民共和国行政复议法》第九条的规定，申请行政复议的期限分为一般情形和特殊情形两种情况。本案事实说明，并非上诉人的原因导致上诉人2017年3月17日才向被上诉人提起行政复议申请，并且，被上诉人作出《行政复议申请不予受理通知书》不提供法律依据，依法应视为没有证据。因此，一审判决适用《中华人民共和国行政诉讼法》第六十条明显错误。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，上诉人特提起上诉，请求：1、撤销北海市海城区人民法院（2017）桂0502行初43号《行政判决书》，改判支持上诉人在一审的诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。
被上诉人北海市公安局辩称，一、被上诉人依法进行行政复议程序。上诉人2017年3月16日向被上诉人申请行政复议。被上诉人收到行政复议申请后，进行了审查，由于上诉人的行政复议申请不符合《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款之规定，被上诉人于2017年3月23日作出北公复受字[2017]00006号�行政复议申请不予受理决定书》决定不予受理，并书面告知刘国玲。二、被上诉人收到行政复议申请后，对该申请是否符合受理条件进行审查。在申请中，上诉人刘国玲陈述了自2015年6月12日向合浦县递交《伤情鉴定申请书》请求伤情鉴定，合浦县公安局不接收之日起，认为合浦县公安局的行政行为侵犯其合法权益。在既可以在60日内申请行政复议，又可以在6个月内提起行政诉讼的情况下，上诉人刘国玲于2015年8月3日向合浦县人民法院提起行政诉讼。2017年3月16日上诉人向被上诉人邮寄的申请已超过复议法定申请期限，且已直接向人民法院提起诉讼，所以该申请不符合复议申请条件，依法不予受理。综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律、法规正确。请求二审法院判决驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院确认原审判决确认的证�合法有效，可作为定案依据。据此，本院查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，上诉人刘国玲于2015年7月向合浦县公安局邮寄的《伤情鉴定申请书》，主张根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》、《公安机关办理伤害案件规定》第十七条、第十八条及相关司法解释的规定，请求合浦县公安局对其人身损伤程度进行伤情鉴定，从而确定是否追究被申请人龙家仁及李继升的刑事责任。基此，上诉人向合浦县公安局申请的是刑事伤情鉴定，刑事伤情鉴定是刑事案件立案后公安机关进行的侦查措施之一，应否实施刑事伤情鉴定，属《中华人民共和国刑事诉讼法》调整的范畴。上诉人请求合浦县公安局依照刑事诉讼法的授权实施刑事司法行为，并非行政法调整的行政行为。上诉人对合浦县公安局不进行伤情鉴定的行为不服向被上诉人北海市公安局申请行政复议，不符合《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的受理条件。被上诉人根据《中华人民共和国行政复议法》第十七条第一款的规定作出北公复不受字[2017]00006号《行政复议申请不予受理决定书》并送达上诉人，事实清楚，证据充分，适用法律正确。原审法院仅以上诉人申请行政复议超过法定期限为由判决驳回上诉人的诉讼请求理由不全，本院予以指正，但判决结果正确，应予以维持。上诉人上诉理由不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判决。
二审案件受理费50元，由上诉人刘国玲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩洁萍
审 判 员 席淑燕
审 判 员 侯应蓉
二〇一七年十二月二十八日
法官助理 高树梅
书 记 员 黄耀晖
附：本判决书适用的法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定�实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。