江西省吉安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣08民终1340号
上诉人（原审被告）：吉安公平制造有限公司，住所地吉安市井冈山经济技术开发区。
法定代表人：聂思秋，该公司总经理。
委托诉讼代理人：施金辉，吉安县文山法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王林根，男，汉族，1955年9月9日生，住吉安市青原区。
委托诉讼代理人：杨卫东，男，汉族，1950年3月19日生，吉安市青原区值夏镇值夏社区居民，系青原区值夏镇值夏社区居民委员会推荐的代理人。
被上诉人（原审原告）：宋忠浪，男，汉族，1964年3月23日生，住吉安市青原区。
上诉人吉安公平制造有限公司因与被上诉人王林根、宋忠浪委托合同纠纷一案，不服吉安县人民法院（2016）赣0821民初570号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
上诉人吉安公平制造有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回一审原告的诉讼请求；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审事实认定及法律适用严重错误。一、2013年7月13日所领取的2万元应依法认定为提成款。对于两被上诉人于2013年7月13日领取的2万元款项，在一审庭审中已经查明其来龙去脉，确定该款项应在保证供应混凝土1万方的情况下才予以支付，一审已查明的方量为5656方，远未达到1万方。一审无视当事人双方之前的约定，让上诉人承担明显不应承担的所谓开支。二、2013年7月18日所领取的2万元亦应为提成款。在合同签订之日，被上诉人亲笔所书写的领到上诉人2万元提成款，一审竟然仅凭被上诉人的一面之词，在没有任何其他证据佐证的情况下认定该2万元为所谓河东街道的“提成款”。三、提成款应以5656方计算。且以玖隆明珠已付的货款予以结算。一审认为上诉人违约令人不解。在合同签订之前，双方已经就业务开展以及提成问题进行多次交涉，为便于被上诉人早日促成业务，在合同签订前被上诉人民就已经领取了2万元提成款，协议书签订之日又领取了2万元，后宋忠浪又领取3000元（共53000元），在实际总方量仅5656方，即使上诉人全额支付也只是22624元，上诉人并未违约。且合同中已经明确约定应接到货款才支付提成款，双方的意思表示并没有违反任何法律规定；不同的提成款肯定会有不同的风险承担程度；而所谓怠于行使权利之说更是无从谈起。四、是否应反诉应予释明。本案中，上诉人认为金钱属于种类物，完全可以依法行使抵消权。如果一审法院认为上诉人的主张错误，应另行起诉，显然应就此对上诉人进行释明，然后由上诉人选择是否行使抵消权或提起反诉。在没有释明的情况下，不予审理上诉人的正当诉求，于法不符。
被上诉人王林根辩称：一审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，判决有理，请求驳回上诉人的诉请。签订购销合同时，上诉人、被上诉人及玖隆项目的人都在场，当时说大约1万方的量，并说明了将价格提高2元每方，给2万元好处费给玖隆明珠项目的负责人，而上诉人又不肯先给，所以由被上诉人先行垫付，并没有约定是一定要1万方才给付2万元好处费。王林根还有其他的项目在上诉人处，没有结清提成款，所以到河东项目中去领取2万元的提成款，并且打了一张借条，他并不懂借条与领条的差别，而且签订协议时上诉人也并没有在协议中注明其支付了2万元玖隆明珠项目部的提成款。王林根在两年时间中多次要求上诉人结清以前的提成费，都遭到拒绝，王林根无奈向吉安县人民法院提起诉讼，上诉人才提出所有的提成费已经结清，为什么在之前时不提出这些问题，现在提出已经超过了两年的诉讼时效。且协议中结算与结清是两种概念，并不是上诉人与玖隆明珠项目部要结清了才能给我们付提成款。
被上诉人宋忠浪辩称：领取垫资款的2万元是我写的领条，3000元提成费也是我写的条子，这两张条子第一张写的垫资款，第二张写的是提成款，如果2万元不是垫资款，那上诉人就会提出异议，这就说明提成款与垫资款不是一个性质。如果垫资款2万元是要算做提成款，为什么玖隆明珠的项目还要加2元每方的价钱，所以垫资款不包括在提成款内。5656方仅仅是玖隆明珠项目部康武昌接管的第二个项目的用量，其实第一个项目开发商做了50多个水下桩和垫层，这里又有1000多方，上诉人没有提出来。请求二审法院维持一审判决。
王林根、宋忠浪向一审法院起诉请求：吉安公平制造有限公司向王林根、宋忠浪分别支付中介费20000元，诉讼费由吉安公平制造有限公司承担
一审法院认定事实：被告因拓展业务需要，委托二原告为其销售商品混凝土。经二原告联系业务，2012年9月21日，被告与吉安市明珠房地产综合开发有限公司玖隆明珠项目部签订预拌混凝土购销合同。2013年7月13日，二原告从被告处领回此前为被告垫资的20000元。2013年7月18日，原、被告双方签订协议书一份，约定“代理经销商（王林根、宋忠浪）含公关费用每立方米肆元整，由甲方（吉安公平制造有限公司）支付给乙方（王林根、宋忠浪），每次玖隆明珠按合同约定价格与甲方结算混凝土货款一次，同样甲方也按合同同代理经销商结算一次代理费用”。二原告约定该报酬二人各得50%。2013年4月至2014年12月，被告向玖隆明珠项目工程销售商品混凝土共计5656立方米，买方与被告进行了六次货款结算。2013年9月8日，原告宋忠浪在被告处领取业务提成费3000元，并向被告出具领条一张，上载明：“今领到公平公司玖隆明珠业务提成叁仟元”。后被告再无向二原告支付任何报酬，二原告为维护自身合法权益，诉至本院。
一审法院认为，一、被告委托二原告为其销售商品混凝土，双方由此形成委托合同关系。经二原告联系业务，玖隆明珠项目部向被告购买了商品混凝土共计5656立方米，被告应按4元/立方米向二原告支付报酬，即被告应向二原告支付报酬22624元（5656×4）。二原告约定所获报酬按各自50%的份额予以分配，系其对自身权利的处置，本院予以照准，即二原告各获报酬11312元。被告已向原告宋忠浪支付报酬3000元，应在原告宋忠浪应得份额中予以品除，即被告应向原告宋忠浪支付的报酬为8312元。被告辩称二原告于2013年7月13日所领取的20000元应包含在4元/立方米的报酬内，二原告向被告出具的领条从句意理解应为二原告此前为被告垫资了20000元，不和其它业务发生关系，于事后从被告处领回，被告主张该款应由二原告自行负担，但并无其他证据予以佐证，且二原告不予认可，亦不符合常理，故被告关于二原告领取的20000元应予抵扣报酬的辩解意见，本院不予采纳。二、原、被告双方约定“每次玖隆明珠按合同约定价格与甲方结算混凝土货款一次，同样甲方也按合同同代理经销商结算一次代理费用”。二原告完成被告的委托事务后，被告与买方进行了六次货款结算，但仅与原告宋忠浪结算了一次报酬，被告明显构成违约，且被告与买方未结清货款，系其怠于行使自身权利所致，被告据此不向二原告支付报酬，违反合同的公平原则，故被告关于因其未与买方结清全部货款而不应向二原告支付全部报酬的辩解意见，本院不予采纳。三、被告要求二原告向其返还款项，但其未提出反诉诉请，本案中不予审理，被告可另行主张其权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款之规定，判决：一、被告吉安公平制造有限公司于本判决生效之日起三日内向原告王林根支付报酬人民币11312元。二、被告吉安公平制造有限公司于本判决生效之日起三日内向原告宋忠浪支付报酬人民币8312元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费300元，减半收取150元，由被告吉安公平制造有限公司负担。
二审中，双方均未向本院提交新的证据。本院查明的事实与一审认定的事实相一致。
本院认为，上诉人吉安公平制造有限公司与被上诉人王林根、宋忠浪签订的《协议书》，是双方真实的意思表示，合法有效，双方应按协议的约定履行各自的义务。根据协议约定，上诉人应支付被上诉人每立方米肆元整代理费用，而一审核实玖隆明珠项目部向上诉人购买商品混凝土共计5656立方米，故上诉人应向二被上诉人支付代理费用22624元，双方均认可2013年9月8日被上诉人宋忠浪领取玖隆明珠业务提成3000元。上诉人称被上诉人2013年7月13日领取的20000元及2013年7月18日领取的20000元均应认定为玖隆明珠项目提成款，上诉人支付的提成款已经超过22624元，上诉人并未违约，且提成款应以玖隆明珠已付的货款予以结算。但2013年7月13日的领条中载明领取的20000元系玖隆明珠垫资款，不和其他业务发生关系，被上诉人亦对该垫资款予以说明。上诉人称双方约定只有玖隆明珠的工程量达到9000-10000方才支付该20000元，却没有提供证据证明该主张，且该领条与宋忠浪领取3000元提成款的领条明显不同，本院对上诉人该项主张不予采信。而2013年7月18日的20000元并未注明“提成款”且被上诉人王林根出具的系借条，同日双方签订的《协议书》上亦未对该20000元进行约定，上诉人未提供证据证明王林根借支的该20000元系玖隆明珠的提成款，应承担举证不能的法律后果。综上，被上诉人完成委托事务后，上诉人与玖隆明珠进行了六次货款结算，却仅支付宋忠浪3000元提成款，上诉人明显构成违约，现玖隆明珠项目已经完结，被上诉人请求支付剩余提成款，于法有据，本院应予支持。上诉人的上诉理由没有事实及法律依据，本院依法不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费291元，由上诉人吉安公平制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 欧阳骥
代理审判员 李伟杰
代理审判员 龙 蓉
二〇一六年十一月十一日
书 记 员 曾 柳