安徽省合肥市蜀山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蜀民二初字第00918号
原告：周珍启，男，汉族，1958年2月21日生，住安徽省安庆市大观区。
委托代理人：汪观利，安徽徽达律师事务所律师。
委托代理人：宋杰，安徽徽达律师事务所实习律师。
被告：安徽黄山中西医结合医院，住所地合肥市蜀山区。
法定代表人：朱敖荣，该医院院长。
委托代理人：赵仕龙，安徽中天恒律师事务所律师。
委托代理人：荣婧，安徽中天恒律师事务所实习律师。
被告：张增昭，男，汉族，1969年12月2日生，住安徽省肥东县。
委托代理人：王代德，安徽天瑞律师事务所律师。
委托代理人：何泉泉，安徽天瑞律师事务所律师。
被告：张增明，男，汉族，1965年7月22日生，住合肥市蜀山区。
原告周珍启与被告安徽黄山中西医结合医院、张增昭、张增明合同纠纷一案，本院于2015年4月23日立案受理后，依法由审判员李立定适用简易程序公开开庭进行了审理。原告周珍启委托代理人汪观利、宋杰、被告安徽黄山中西医结合医院委托代理人赵仕龙、荣婧、被告张增昭、张增明委托代理人王代德、何泉泉到庭参加了诉讼，被告张增明经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周珍启诉称：2012年11月，安徽黄山中西医结合医院（以下简称“黄山医院”）和张增昭为招商引资，向原告出具了《招商引资方案》。该招商引资方案中明确表述黄山医院的股权为40万元每股，单人投资资金5股以内者每股赠送0.2股。同时向原告出示《设置医疗机构批准书》，该批准书中明确载明黄山医院的经营性质为非政府办营利性医院。原告在被告承诺赠送股权并进行股权登记定期享受分红的前提下，于2013年5月30与黄山医院签订《出资（股权）协议书》，该协议约定黄山医院的股权为40万元每股，原告投资40万元，占黄山医院1.2%的股权。同时约定合作中所有重大战略决策必须召开全体股东大会并在每个阳历年的第一月的十五日前进行上年度的年终分红。后期黄山医院和张增昭出具承诺，承诺原告认购的股权不会贬值，如果贬值则贬值部分由黄山医院和张增昭承担。后经原被告协商一致，由原告出资40万元享有黄山医院1.2的股权，并由张增昭在2014年11月15日出具一份承诺，承诺原告占1.2%的股份，若原告的股权不能有效股权登记时或未能按照约定分红时，由张增明承担还款义务并由张增明承担连带担保责任。
鉴于原告将出资款交付给黄山医院法定代表人张增昭后，被告黄山医院不认可原告的出资、未进行任何分红甚至未对原告认购的股权进行登记，致使原告的出资目的无法达成，被告的行为构成根本性违约。原告有权解除《出资（股权）协议书》并要求被告返还投资款40万元并赔偿损失8万元（后期损失按同期银行贷款利率本清息止）。被告承诺给予原告黄山医院1.2%股权，每股价值40万元并且不会贬值，若不能有效股权登记或者未能按照约定分红时，由被告承担责任，张增明作为担保人应承担连带担保责任。原告多次与被告协商，但至今无果。为维护原告的合法权益，故具状至贵院，请求判令：1、解除原被告之间签订的《出资（股权）协议书》；2、三被告连带返还原告投资款40万元，并赔偿损失8万元（后期损失按同期银行贷款利率本清息止），合计人民币48万元；3、三被告连带承担本案的诉讼费用
原告当庭明确第二项诉请为：要求张增昭承担返还投资款40万元并赔偿损失8万元，张增明承担连带还款责任，黄山中西医结合医院在收到款项范围内承担连带还款责任。
原告为支持其诉请，向本院提供如下证据：证据1、招商引资方案，证明安徽黄山中西医结合医院招商引资时承诺担任投资资金5股以内者，每股赠送0.2股；证据2、设置医疗机构批准书，证明安徽黄山中西医结合医院的经营性质为“非政府办营利性医院”；证据3、出资（股权）协议书，证明（1）原告拥有安徽黄山中西医结合医院1.2%的股权，（2）原告与安徽黄山中西医结合医院约定每个阳历年的第一月的十五日前进行上年度的年终分红，（3）安徽黄山中西医结合医院所有重大战略决策必须召开全体股东会；证据4、收据，证明原告已实际出资40万元；证据5、2013.5.1承诺书，证明安徽黄山中西医结合医院和张增昭承诺安徽黄山中西医结合医院股权不会贬值，贬值部分由安徽黄山中西医结合医院和张增昭承担；证据6、2014.11.18承诺书，证明（1）2013年10月前交款每股增0.2%的股权，（2）原告已实际交付安徽黄山中西医结合医院40万元，占1.2%的股份，（3）当原告的股权不能有效股权登记时或未能按照约定分红时，由张增昭承担还款义务，（4）张增明在担保人处签名应承担连带担保责任；证据7、合作协议复印件，证明（1）张增昭未经全体股东同意与田江南等人合作经营安徽黄山中西医结合医院，（2）张增昭和田江南等人承认收到其他人入股资金195万元，并纳入医院；证据8、变更登记申请表，证明（1）2015年1月4日前安徽黄山中西医结合医院的法定代表人为张增昭，（2）变更法定代表人未经过原告及股东会；证据9、证明，证明安徽黄山中西医结合医院不认可原告对医院的出资及股权；证据10、医院章程，证明（1）安徽黄山中西医结合医院的开办资金为5000万元，出资人为田江南、吴大标、许秀耘、张卫东、朱政，（2）原告在安徽黄山中西医结合医院的出资并未登记备案；证据11、转账凭证，证明转款情况。
被告安徽黄山中西医结合医院辩称：1、原告诉称的投资款并没有实际投入安徽黄山中西医结合医院，实际上是张增昭以安徽黄山中西医结合医院名义向原告收取的，涉案投资款与医院无关，原告诉请医院返还并赔偿损失无事实及法律依据；2、按照原告诉请陈述原告为医院出资人，安徽黄山中西医结合医院为出资人投资项目，那么医院是合同的标的及对象，不是一方主体，因此医院不存在任何违约行为，原告诉请医院承担违约责任没有合同依据；同时，按照原告诉请陈述原告是医院的股东，那么投资人应当对其投资所产生的风险承担相应的责任，安徽黄山中西医结合医院至今尚未正式运营，属于亏损阶段，原告也应按照股东承担相应的亏损损失，而现在原告要求医院返还投资款并赔偿损失，其行为实际上是抽回投资款，抽回投资款及注册资本本身不受法律保护，而抽逃注册资本构成犯罪，法律禁止，因此，原告要求医院返还投资款并赔偿损失没有依据，也违反了资本维持原则，3、原告主张的赔偿损失6万元，没有计算依据。
被告为支持其辩解，向本院提供如下证据：证据1、2014年12月14日安徽黄山中西医结合医院常委扩大会议纪要，证明2014年12月14日医院正式启用公章。
被告张增昭辩称：1、原告与医院、张增昭签订的出资协议书不违反法律法规定的强制性规定，是合法有效的，原告按照该协议已经于2013年5月履行了出资义务并且将出资款全部交给了医院，此时原告已经完成了出资义务，成为了医院的出资人，从此原告就应享有出资人的权利并承担出资人的义务；2、原告要求退还出资款30万元无事实及法律依据，本案不存在医院根本违约的情形，也不存在张增昭应当向原告承担违约责任的任何法定事由，原告不能认为医院现在的经营发生困难，盈利无望就要求抽回投资，这是不受法律保护的行为；原告认为医院不认可她的出资是没有事实基础的，被告张增昭方提供的证据可以证明原告的出资已经得到了医院及其他出资人的认可，原告现行使出资人权利及履行出资人义务没有任何事实及法律障碍；3、原告要求张增昭与医院连带退还出资款并赔偿损失的请求没有事实及法律依据，张增昭给原告出具了承诺，保证出资款不会贬值，但是原告的股权是否贬值或增值均不得知，医院并没有进行审计，原告仅凭主观断定是不能成立的；医院仍处于试营业期间，可能处于亏损，尚未达到分红的条件，原告要求分红是没有事实依据的；4、原告要求张增昭连带赔偿损失6万元没有事实依据，且没有证据证明其损失情况，综上，原告的诉请没有事实及法律依据，请求法庭驳回原告的诉请。
被告为支持其辩解，向本院提供如下证据：
证据1、三方协议报告1份、2、收据复印件2份，证明（1）安徽黄山中西医结合医院筹委会2015年1月14日上报安徽省卫计委及中医院发展管理处的三方协议报告中，已书面确认原告周珍启对医院的投资款为40万元的事实；（2）安徽黄山中西医结合医院在收到原告20万元和20万元的两次出资时，均分别向原告出具收款《收据》，证明医院已确认收到原告的投资款；（3）三方协议报告是2015.1.14经全体投资人达成的一致意见，证明在此日期之前被告张增昭及安徽黄山中西医结合医院与田江南等其他投资人的合伙行为及投资，已经得到全体投资人的同意。因此，原告认为被告安徽黄山中西医结合医院不认可原告出资的主张是不成立的；
证据3、安徽黄山中西医结合医院常委扩大会议纪要1份、4、关于安徽黄山中西医结合医院停业整顿的报告1份，证明（1）安徽黄山中西医结合医院出资人之间存在严重的矛盾冲突并导致管理混乱，医院的《医疗机构执业许可证》被个别出资人占有并私刻公章，且拒绝向医院移交；（2）个别出资人持医院未经移交的公章擅自对外非法出具的各类文书，均不能代表医院的真实意思表示；（3）原告提供的安徽黄山中西医结合医院出具的《证明》，并非医院的真实意思表示，而是持有医院公章的个别出资人的私人行为，原告认为“安徽黄山中西医结合医院不认可原告对医院的出资以及股权”的主张不能成立；
证据5、医疗机构执业许可证1份，证明安徽黄山中西医结合医院正式获得国家医疗执业许可的时间是2015年2月5日，医院的第一个经营年度是2015年2月5日至2015年12月31日，证明原告与医院合同约定的第一个经营年度年终分红的时间，最早应当在2016年1月15日前，反证原告认为被告安徽黄山中西医结合医院未按约定进行任何分红的主张是不成立的；
证据6、协调情况报告1份，证明安徽黄山中西医结合医院法定代表人的变更是经投资人协商后共识，并依法变更登记。
被告张增明未答辩，也未提供书面证据。
经当庭举证、质证，本院对原、被告所举的证据，审核认定如下：原告提供的证据2、3、4、5、6、8、9、10、11，被告安徽黄山中西医结合医院提供的证据1，被告张增昭提供的证据1、2、5，经庭审质证，本院对此真实性、合法性、关联性等三性予以确认；对原、被告各方提供的其他证据，与本案无关联性，本院不予认定。
经审理查明：2012年11月15日，安徽省卫生厅批准黄山医学专修学院设立安徽黄山中西医结合医院，投资总额50000000元，有效期至2014年5月15日止。
2013年5月30日，甲方安徽黄山中西医结合医院与乙方周珍启签订《出资（股权）协议书》一份，约定：甲乙双方本着长期合作、持续发展的原则，经友好协商，就股权分配及一系列问题达成如下协议。股权比例：以40万元／股，乙方投资40万，占安徽黄山中西医结合医院股权的1.2%，待甲方验收后登记为相应股权份额。决策实施：合作中所有重大战略决策，必须召开股东会，由全体股东进行投票决定。股东会议召开采用书面通知形式招集股东参加。分红时间：每个阳历年的第一月的十五日前，进行上年度的年终分红，按照登记的股权比例按时足额兑现相应的分配份额。协议履行：甲乙双方应当按照合同的约定，全面履行各自的义务。甲乙双方协商一致，可以变更合同约定的内容。变更合同，应当采用书面形式，甲方变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项，不影响本合同的履行。甲方发生合并或者分立等情况，本合同继续有效。违约责任约定为如乙方未根据约定交付出资额，应承担给甲方造成的损失；如甲方违约，应承担给乙方造成的相应损失。协议还对其它事项进行了约定。
2013年5月31日、2013年6月7日，安徽黄山中西医结合医院出具收据两份，言明分别交款100000元和300000元。
2014年11月18日，张增昭出具《承诺书》一份，内容为：安徽黄山中西医结合医院各位股东及董事，我张增昭拥有安徽黄山中西医结合医院10%股权。本人愿意从10%股权分离减去给以下各位原始股东股权（肆拾万元／股，2013年10月前交款／股赠0.2%股权。股本金40万元／股，股价不会贬值，贬值部分由安徽黄山中西医结合医院张增昭负责承担。当我张增昭对各位股东不能有效股权登记或未能按照约定进行相应分红时，我愿意对我出具该借据尽还款义务）。
周珍启于2013年5月1日交安徽黄山中西医结合医院肆拾万元整。占安徽黄山中西医结合医院1.2%股权等。
2014年11月18日，安徽黄山中西医结合医院理事会表决通过《安徽黄山中西医结合医院章程》，其中举办者、开办资金言明出资者：田江南、吴大标、许秀耘、张卫东、朱政。
2014年12月14日，安徽黄山中西医结合医院会议纪要言明：关于公章启用时间，2014年12月14日下午15：00时，筹备处章同时废止；责令十日内完善公章管理制度和会签表等。
2015年1月14日，黄山医学专修学院朱敖荣等、合肥东文工贸有限责任公司、张增昭和第三方徐春来、范永康、田江南等达成《三方协议报告》，内容为：安徽省卫计委及中医药管理局，安徽黄山中西医结合医院是由合肥东文工贸有限责任公司斥资与黄山医学专修学院合作创建，且组成筹委会。为了扩大规模，引进了姜晓敏、张卫东、杜世宏、田江南、李美云等参与黄山医院的后续建设投资。根据安徽省卫计委及中医药管理局的规定，三方经友好协商，达成协议如下，其中第三条规定，关于在筹建过程中，凡是有资金（现金）或实物投入医院建设的，医院都承认其股权或借贷关系。经筹委会调查审核后，目前医院的投资状况基本如下：周珍启40万元等。
2015年1月4日，安徽黄山中西医结合医院的法定代表人由张增昭变更为朱敖荣。
2015年2月5日，安徽黄山中西医结合医院获取了《医疗机构执业许可证》。
2015年4月15日，安徽黄山中西医结合医院出具证明一份，内容为：兹证明蜀鑫路6号房屋的原产权人张增昭系于2014年8月25日将约定的该房屋实际交付给安徽黄山中西医结合医院装修使用。另张增昭曾于2013年期间收取黄庆、周珍启、梅建芳、窦以建、李美云、范永康等人款项约160余万元，并未交付给我医院使用，我院不认可上述人员所付款项系对本院的出资及其股权。
本院认为：合法的合同关系受法律保护。原告与被告张增昭代表筹备中的被告安徽黄山中西医结合医院签订的出资协议不违反法律规定，应当合法有效，被告安徽黄山中西医结合医院设立后，双方应当切实履行。被告安徽黄山中西医结合医院以未收到原告的投资款为由，拒绝认可原告的出资，构成根本违约，原告有权要求解除此前签订的协议，并赔偿由此造成的损失400000元。被告张增昭承诺在原告股权不能有效登记时，其愿意对其出具的借据尽还款义务，该承诺构成了对原告债权的承诺，现原告不能有效登记条件成就，被告张增昭应承担还款责任；被告张增明作为保证人，应当对被告张增昭的上述债务承担连带责任。原告诉请被告张增昭承担还款400000元，被告张增明承担连带责任，于法有据，本院予以支持。原告诉请被告安徽黄山中西医结合医院在收到款项内承担还款责任，本院亦予以支持。原告诉请赔偿损失80000元，无证据证明，本院不予以支持；但鉴于原告确有一定的损失，本院认为，被告张增昭应承担自2013年6月8日始至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息损失。被告安徽黄山中西医结合医院辩称，其未收到原告的投资款，不应承担责任，于法无据，本院不予以采信。被告张增昭、张增明辩称，应由被告安徽黄山中西医结合医院承担责任，与事实不符，本院不予以采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十九条、第二十一条、第三十一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告张增昭于本判决生效之日起10日内一次性清偿原告周珍启出资款人民币400000元，并承担2013年6月8日始至款清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息；
二、被告张增明对上述第一项本判决确定的债务承担连带责任；
三、被告安徽黄山中西医结合医院在原告周珍启投资款人民币400000元内承担赔偿责任；
四、驳回原告周珍启的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8500元，减半收取4250元，保全费2920元，合计7170元；由原告周珍启负担1194元，被告安徽黄山中西医结合医院、张增昭、张增明共同负担5976元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 李立定
二〇一五年七月二日
书记员 王 琼
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国合同法》：
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《中华人民共和国担保法》：
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》：
第五条发起人因履行公司设立职责造成他人损害，公司成立后受害人请求公司承担侵权赔偿责任的，人民法院应予支持；公司未成立，受害人请求全体发起人承担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。
公司或者无过错的发起人承担赔偿责任后，可以向有过错的发起人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。