广东省东莞市第二人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1972民初690号
原告：杨华成，男，汉族，1976年8月16日出生，湖南省新田县人，住湖南省新田县，
委托诉讼代理人：黄伟军，湖南人和（东莞）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：唐波，湖南人和（东莞）律师事务所辅助人员。
被告：东莞恒丰彩印有限公司。住所地：广东省东莞市大朗镇犀牛陂村象山工业园。统一社会信用代码为91441900678876727K。
法定代表人：陈树坤。
委托诉讼代理人：郑榕坤，广东同门律师事务所律师。
原告杨华成与被告东莞恒丰彩印有限公司（以下简称“恒丰公司”）劳动争议一案，双方均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。本院于2017年1月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨华成的委托诉讼代理人黄伟军，被告恒丰公司的委托诉讼代理人郑榕坤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨华成向本院提出诉讼请求：1.解除杨华成与恒丰公司之间的劳动关系；2.恒丰公司支付杨华成一次性伤残就业补助金23,216元；一次性伤残补助金40,628元；一次性工伤医疗补助金5,804元；3.恒丰公司支付杨华成2015年6月-2016年3月、2016年6月-2016年9月工资差额63,229元；4.恒丰公司支付2016年4、5、10月工资17,412元；5.恒丰公司支付第二次住院期间2016年9月2日-2016年9月17日护理费800元；6.恒丰公司支付解除劳动关系经济补偿金11,608元。事实与理由：杨华成于2015年5月9日到恒丰公司处工作，2015年5月26日在公司仓库卸货时，从货车上跌下导致右侧胸腹部受伤，后被送至东莞友谊医院治疗，受伤住院24天。后于2016年9月2日到东莞市大朗医院进行第11、12肋骨骨折内固定术后骨性愈合，15天后出院。经东莞市社会保障局依法认定为工伤，后被东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。杨华成在工伤医疗期间，恒丰公司未足额支付杨华成工资待遇，也未给杨华成购买社会保险，杨华成多次要求恒丰公司支付杨华成伤残待遇以及工资差额，但均被恒丰公司拒绝支付。
被告恒丰公司答辩称并向本院提出诉讼请求：1.恒丰公司无需支付51,480元（一次性伤残补助金30,030元、一次性工作医疗补助金4,290元、一次性伤残就业补助金1,760元）；2.恒丰公司无需支付停工薪期差额3,565.71元；3.杨华成承担本案受理费等诉讼费用。事实与理由：杨华成自2015年5月9日起在恒丰公司处工作，我方依法为其办理社保等法定手续，但杨华成一再要求不用为其办理社保，将社保的费用直接存入其工资。经恒丰公司为其解释法律规定后，杨华成仍然坚持。恒丰公司无奈，便对其声明，若不交申报，双方则口头约定为劳务合同关系。恒丰公司经考虑后，同意双方口头约定的劳务合同。劳动仲裁认定原杨华成双方劳动关系，并无事实依据。同理，要求恒丰公司补偿停工留薪期工资差额也与事实不符。由于双方约定为劳务合同，恒丰公司无义务为杨华成补偿差额。关于解除劳动关系的经济补偿金，不是恒丰公司提出解除劳动关系，是杨华成提出解除劳动关系的，所以不应当支付经济补偿金。
本院经审理认定事实如下：
一、入职时间及职务：杨华成于2015年5月9日入职，担任装卸搬运工的职务；
二、签订劳动合同情况：双方没有签订劳动合同；
三、参加社会保险情况：恒丰公司没有为杨华成参加社会保险。
四、发生工伤的情况：杨华成入职后在恒丰公司处工作至2015年5月26日，同日，杨华成发生受伤事故被送往东莞友谊医院住院治疗至2015年6月19日出院，出院医嘱显示“1.出院后继续门诊治疗；2.定期门诊复诊，术后1.2.3.6.12个月复查胸部DR，了解骨折愈合情况；3.骨折骨性愈合后拆除内固定物（费用约需8,000元）；4.病情变化、不适时及时就医。”2015年12月7日，杨华成的上述受伤事故经东莞市社会保障局认定为工伤。2016年9月2日，杨华成因上述受伤事故需进行二次手术在东莞市大朗医院住院治疗至2016年9月17日出院，医嘱建议“1.全休贰周，术口注意清洁卫生；2.不适门诊随诊。”2016年10月14日，杨华成经东莞市劳动能力鉴定委员会初次鉴定为：伤残十级及未达护理等级。根据上述住院时间及医嘱建议，本院认定杨华成停工留薪期期间为2015年5月26日至2015年6月19日以及2016年9月2日至10月1日。
五、工作时间：（1）2016年4月、5月杨华成未回恒丰公司上班。2016年6月1日，杨华成受伤后首次回到恒丰公司处继续工作至2016年8月23日。2016年10月1日起，杨华成有回到恒丰公司，但并未工作。（2）杨华成主张双方约定每月上班30天，每天12小时；恒丰公司则主张双方约定每周工作5天，每天8小时，双方均未能提供证据证实，本院根据东莞市实际情况，酌情认定双方约定的上班时间为每月26天，每天10小时。
六、工资情况：（1）杨华成领取2015年6月至2016年3月及2016年7月至2016年9月期间的月工资数额分别为1,909元、1,402元、1,485元、1,509元、1,509元、1,509元、1,509元、1,509元、1,365元、1,509元、2,488元、458元、1,500元。现杨华成主张其领取2015年5月及2016年6月的工资数额分别为3,289元、2,810元，恒丰公司否认，主张分别为1,500元、2,495元，对此，双方均未提供证据予以证实，但因用人单位应对劳动者的工资情况负举证责任，故恒丰公司应承担举证不能的不利后果，本院采信杨华成的主张即2015年5月及2016年6月领取的工资数额分别为3,289元、2,810元。（2）关于受伤前月平均工资及离职前月平均工资数额，杨华成根据2015年5月领取的工资数额计算出受伤前月平均工资为5,804元，计算方式为3,289元÷17天×30天=5,804元，因杨华成受伤前工作并未满一个月，因此受伤前领取的工资不能反映杨华成月平均工资情况，故本院不予认定杨华成该主张，但杨华成主张双方约定月平均工资为5,000元，恒丰公司主张双方约定的工资为东莞市最低工资标准加计件工资，因用人单位应当对劳动者的工资情况负举证责任，现恒丰公司未能向本院提供证据证实双方约定的工资情况，因此，恒丰公司应当承担举证不能的不利后果，而杨华成主张双方约定月平均工资为5,000元，根据杨华成的工作性质以及结合东莞市实际情况，本院采信杨华成的主张，确认双方约定月平均工资为5,000元。又因杨华成受伤前及离职前上班时间较短，无法计算杨华成正常的受伤前及离职前月平均工资，故本院均按5,000元每月的标准认定杨华成受伤前及离职前月平均工资。
七、解除劳动关系的时间及原因：杨华成主张双方解除劳动关系的时间为2016年11月7日，原因为杨华成以恒丰公司未足额支付工资、未办理参加社会保险及没有支付工伤待遇等为由提出解除劳动关系。恒丰公司对于解除劳动关系的时间及原因表示不清楚，但主张并非其公司解雇杨华成。恒丰公司作为用人单位应知晓双方解除劳动关系的原因及时间，但恒丰公司表示不清楚，故本院采信杨华成的主张。
八、申请仲裁的时间、事项及仲裁裁决结果：2016年11月7日，杨华成向东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭申请仲裁，请求裁决：1.确认杨华成与恒丰公司之间的劳动关系已解除。2.裁决恒丰公司支付杨华成一次性伤残就业补助金23,216元、一次性伤残补助金40,628元、一次性工伤医疗补助金5,804元。3.裁决恒丰公司支付杨华成2015年6月—2016年9月停工留薪期间工资差额63,229元。4.裁决恒丰公司支付2016年4、5、10月份停工留薪期间工资17412元。5.裁决恒丰公司支付2016年9月2日至2016年9月17日第二次住院期间护理费800元。6.裁决恒丰公司支付杨华成解除劳动关系经济补偿金11,608元。以上合计162,697元。该庭于2016年12月13日裁决如下：一、确认杨华成与恒丰公司的劳动关系于2016年11月7日解除。二、在本裁决书生效后五天内由恒丰公司一次性支付杨华成如下款项：1.一次性伤残补助金：30,030元；2.一次性工伤医疗补助金：4,290元；3.一次性伤残就业补助金：17,160元；4.停工留薪期工资差额：3,565.71元；以上合计：55,045.71元。三、驳回杨华成的其他请求事项。
九、其他需要说明的情况：杨华成主张恒丰公司答应按80元/天支付其二次手术住院期间的10天护理费，恒丰公司否认，杨华成提供证据证实，本院不予采信。
本院认为，根据本院上述认定的事实，本院确认双方劳动关系于2016年11月7日解除。因恒丰公司未为杨华成参加社会保险，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，恒丰公司应当支付杨华成解除劳动关系的经济补偿金，又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，结合杨华成的入职、离职及月平均工资情况，得出经济补偿金的数额为7,500元，计算方式为5,000元×1.5个月=7,500元。根据《广东省工伤保险条例》第三十四条及第四十三条的规定，结合杨华成的劳动能力等级及受伤前及离职前月平均工资，恒丰公司应当支付杨华成一次性伤残补助金35,000元，计算方式为5,000元×7个月=35,000元、一次性工伤医疗补助金5,000元，计算方式为5,000元×1个月=5,000元、一次性伤残就业补助金20,000元，计算方式为5,000元×4个月=20,000元。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款的规定，杨华成请求恒丰公司支付第二次住院期间的护理费本院予以支持，结合住院时东莞市上一年度职工月平均工资3,489元，可计算出杨华成第二次住院所需护理费为1,860.8元，计算方式为3,489元×16/30天=1,860.8元，但杨华成仅请求800元，属于其对自身权利的放弃，本院予以支持。
关于杨华成的工资情况。杨华成请求恒丰公司支付2015年6月至2016年3月的停工留薪期工资差额，但该期间属于杨华成停工留薪期期间为2015年6月1日至2015年6月19日，根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款的规定，恒丰公司应当支付杨华成停工留薪期工资，因此，恒丰公司仅需支付杨华成该期间工资，单该期间工资应当剔除加班费，结合杨华成的上班时间及月平均工资得出杨华成正常工作时间工资为2,683.1元，计算方式5,000元÷[174小时+（10-8）小时×1.5倍×21.75天+（26-21.75天）×10小时×2倍]×8小时×21.75天=2,683.1元，故此，杨华成2015年6月1日至6月19日停工留薪期工资应为1,699.3元，计算方式为2,683.1元×19/30天=1,699.3元，但恒丰公司于2015年6月至2016年3月共支付杨华成工资远高于1,699.3元，故本院认定恒丰公司无需支付杨华成2015年6月至2016年3月工资差额。至于杨华成请求恒丰公司支付2016年6月至9月的工资差额，因杨华成仅工作至2016年8月23日，故本院仅支持2016年6月1日至8月23日的工资差额，该期间杨华成正常上班，结合杨华成的月平均工资，该期间应得工资为13,709.7元，计算方式为5,000元+5,000元+5,000元×23/31天=13,709.7元，但恒丰公司支付给杨华成2016年6月、7月、8月的工资分别为2,810元、2,488元、458元共计5,756元，故恒丰公司应当补足杨华成2016年6月至8月23日的工资差额为7,953.7元，计算方式为13,709.7-5,756元=7,953.7元。至于2016年4月、5月、10月，因杨华成未工作，恒丰公司无需支付其工资。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、第四十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：
一、确认原告杨华成与被告东莞恒丰彩印有限公司之间的劳动关系已于2016年11月7日解除；
二、限被告东莞恒丰彩印有限公司于本判决书发生法律效力之日起三日内向原告杨华成支付一次性伤残就业补助金20,000元、一次性伤残补助金35,000元、一次性工伤医疗补助金5,000元；
三、限被告东莞恒丰彩印有限公司于本判决书发生法律效力之日起三日内向原告杨华成支付2016年6月至8月23日期间的工资差额7,953.7元；
四、限被告东莞恒丰彩印有限公司于本判决书发生法律效力之日起三日内向原告杨华成支付第二次住院期间护理费800元；
五、限被告东莞恒丰彩印有限公司于本判决书发生法律效力之日起三日内向原告杨华成支付解除劳动关系的经济补偿金5,000元；
六、确认被告东莞恒丰彩印有限公司无需支付原告杨华成停工留薪期工资差额3,565.71元；
七、驳回原告杨华成其他诉讼请求；
八、驳回被告东莞恒丰彩印有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，其中5元，已由原告杨华成申请免交预交，本院予以准许；另5元，由被告东莞恒丰彩印有限公司预交，均由被告东莞恒丰彩印有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 雷瑟琴
二〇一七年三月三十日
书记员 卢凤英
叶嘉莉
附：相关的主要法律条文（节选）
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（1）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（1）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（1）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（1）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（1）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（1）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（1）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十四条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。
七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：
（1）一次性工伤医疗补助金。标准为：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。
（1）一次性伤残就业补助金。标准为：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。
第四十三条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。
用人单位不支付工伤保险待遇，工伤职工或者其近亲属可以提出先行支付的申请，经审核符合规定的，从工伤保险基金中先行支付工伤保险待遇项目中应当由工伤保险基金支付的项目。
从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，由社会保险经办机构依法向用人单位追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。