江西省万载县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0922刑初206号
公诉机关江西省万载县人民检察院。
被告人彭佛庚，男，1987年10月11日出生，汉族，初中文化，务农，户籍所在地江西省宜春市万载县，现住万载县。因涉嫌非法持有毒品罪，于2017年6月28日被万载县公安局刑事拘留，于2017年7月26日经万载县人民检察院批准逮捕，同日由万载县公安局执行逮捕。现羁押在万载县看守所。
辩护人朱国胜，江西四强律师事务所律师。
江西省万载县人民检察院以万检公诉刑诉[2017]215号起诉书指控被告人彭佛庚犯非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪，于2017年11月6日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。江西省万载县人民检察院检察员施斌出庭支持公诉。被告人彭佛庚及其辩护人朱国胜到庭参加诉讼。因案情重大，于2018年1月14日报请宜春市中级人民法院延长审限三个月，2018年3月10日建议公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。
公诉机关指控：
非法持有毒品事实
被告人彭佛庚想通过贩毒牟利，2017年6月20日左右，在广州购买人民币12000元冰毒与4600元麻果，交易方式为对方让其将钱放于指定地点，后电话联系其到放钱地点拿货。6月24日下午13时左右，彭佛庚携带购得的毒品在广东省佛山南海区里水镇一环处搭乘珠海到万载的班车，于6月24日晚23时左右抵达万载，后冒用张某身份证在万载县新源酒店开房，并入住7018房间，直至6月27日晚被抓获，从其入住的该房间内现场缴获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）疑似物一袋，经称重净重979.1克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）疑似物一袋，经称重为净重49.4克，后经宜春市公安司法鉴定中心鉴定，所缴获的冰毒疑似物内未检出甲基苯丙胺成分；麻果疑似物内检出甲基苯丙胺成分。
容留他人吸毒事实
1、2017年6月25日晚，彭佛庚在新源酒店7018号房间容留辛某、肖某、汪某吸食由彭佛庚提供的毒品。
2、2017年6月26日下午，彭佛庚在新源酒店7018号房间容留肖某吸食由彭佛庚提供的毒品。
3、2017年6月27日上午，彭佛庚在新源酒店7018号房间容留汪某吸食由彭佛庚提供的毒品。
针对上诉指控，公诉机关当庭出示、宣读了相关证据，认为被告人彭佛庚非法持有甲基苯丙胺979.1克（经检测未检测出甲基苯丙胺成分）和甲基苯丙胺片剂49.4克，数量大；并且提供场所和毒品多次容留或容留多人吸食毒品，其行为应当以非法持有毒品罪、容留他人吸毒罪追究其刑事责任。非法持有的未检出甲基苯丙胺成分的甲基苯丙胺疑似物979.1克以及容留他人吸毒的犯罪事实，属于犯罪未遂。被告人彭佛庚一人犯数罪，应数罪并罚。被告人彭佛庚到案后如实供述自己的罪行，系坦白。要求适用《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十四条、第二十三条、第六十九条之规定，依法判处。
被告人彭佛庚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均没有异议，自愿认罪。
辩护人朱国胜的辩护意见：1、对起诉书指控的犯罪事实，辩护人作无罪辩护，因为构成非法持有毒品罪和容留他人吸食毒品罪的客观条件不存在，本案被告人容留他人吸食的毒品是假毒品，亦不属于刑法当中的毒品。2、本案的假毒品，不会对社会公众的健康产生侵害或构成现实危险，也不会妨碍国家对真毒品的管制。这种行为对象为假毒品的行为，不存在法益侵害，不能成立犯罪，也不存在未遂状态。3、被告人自愿认罪，如实供述，系坦白，有悔罪表现。恳请法庭对被告人从轻处罚。
经审理查明：
贩卖毒品（未遂）的犯罪事实
被告人彭佛庚想通过贩毒牟利，2017年6月20日左右，在广州购买人民币12000元冰毒与4600元麻果，交易方式为对方让其将钱放于广州市中山7路地铁站玻璃棚外侧的墙角下，后电话联系其到放钱地点拿货。6月24日下午13时左右，彭佛庚携带购得的毒品在广东省佛山南海区里水镇一环处搭乘珠海到万载的班车，于6月24日晚23时左右抵达万载，后冒用张某身份证在万载县新源酒店开房，并入住7018房间，因未能及时贩卖，直至6月27日晚被抓获，从其入住的该房间内现场缴获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）疑似物一袋，经称重净重979.1克、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）疑似物一袋，经称重为净重49.4克，后经宜春市公安司法鉴定中心鉴定，所缴获的冰毒疑似物内未检出甲基苯丙胺成分；麻果疑似物内检出甲基苯丙胺成分。
容留他人吸毒事实
1、2017年6月25日晚，彭佛庚在新源酒店7018号房间容留辛某、肖某、汪某吸食由彭佛庚提供的毒品。
2、2017年6月26日下午，彭佛庚在新源酒店7018号房间容留肖某吸食由彭佛庚提供的毒品。
3、2017年6月27日上午，彭佛庚在新源酒店7018号房间容留汪某吸食由彭佛庚提供的毒品。
认定上述事实的证据有：
1、被告人彭佛庚于2017年6月27日的供述：2017年6月20号左右的时候，当时我在广州，想着买点毒品带回万载，我就联系了“老四”给我的那个号码，说要一万二千元的“肉”，再买460个果子。对方要我把钱（一共16600元）放在广州市中山7路地铁站玻璃棚外侧的墙角下，我将钱放到约定地方之后，没多久，就在我放钱的地方看到一个纸箱子。我在广州没有拆开这个纸盒，到了23号左右我就坐大巴回来万载了。我从广州购买这么多毒品是因为我没有钱，我自己又会吸毒，我觉得贩毒来钱快，我就想弄点东西过来万载卖，所以我就买了这些毒品带到万载来。我24日晚上11点多钟到的万载，到了万载后，我在新源宾馆开了7018房间，在宾馆把纸盒子打开来，看了一下里面的毒品，发现对方多给了好多“肉”，平时12000元只能卖到100多颗，但这一次对方给了几百颗“肉”，我当时就怀疑这些“肉”是假的，我就取了一点出来用火点着，闻了一下味道，发现有一股煤油味，于是我就联系了卖毒给我的人，我跟对方说了这个情况，对方说这点钱买这么多“肉”和果子只有这种质量。我回万载之前联系了我一个叫肖某的朋友，问他过不过来万载玩。6月25日晚上，肖某到了万载之后，我就告诉他我在新源宾馆7018号房间要他过来，当时我在房间里用一个小的透明塑料袋装了一小块“肉”出来，肖某来了之后我和肖某就在房间里面吸食了“肉”和果子。肖某还叫了一个女的过来玩，她来之后吸食了我们剩下来的“肉”和果子。她吸食完了之后坐了下子就走了。这次我们吸食的“肉”质量不行，吸了之后头痛而且有一股煤油味道，果子质量也不行，吸食得有苦味。我这次买的“肉”从外观上来看，和以前的一样，以前买的果子颜色更红一些，从味道上来说，这次买的“肉”有一股煤油味，果子有苦味。这次毒品吸食完后会头疼，嘴巴里面不舒服。我以前购买一颗“肉”（约1克）100元，果子是15-20元左右。这次我12000元买了900多颗，合计13元一颗，果子10元一颗。肖某知道我从广州带回了大量的毒品，因为他问我多少钱买的，我跟他说花了几万元钱。我将毒品从广州带回来之后没有贩卖毒品，但是我吸食了带回来的毒品。
被告人彭佛庚于2017年6月28的供述：我直接将购买毒品用的16600元放在广州市中山7路地铁站玻璃棚外侧的墙角下。之所以会相信对方是因为我不是第一次购买，以前我也用这种方式购买了好几次毒品。之前几次我都拿到毒品了，对方没有骗我。
被告人彭佛庚于2017年7月18日的供述：2017年6月25日晚，我和肖某、“方某”和“方某”的一个朋友，一起吃了宵夜。吃完宵夜我们四个人都回到了7018房间，当时桌子上还有一些冰毒、吸毒用的“壶子”，然后除了“方某”没有吸食，我们三人就一人吸食了几口，吸完都觉得味道不好就都没有吸食了。“方某”和他朋友有事就先走了。肖某用微信叫了个女的过来我们房间吸食毒品。2017年6月26日，就只有我和肖某在房间吸食了毒品。2017年6月27日，我和肖某在房间里吸食了毒品，后来肖某认识的那个女的也过来房间里吸食了毒品。后来我才知道这个女的叫汪某。
2、证人肖某的证言：2017年6月23日，“阿某”（被告人彭佛庚）打电话叫我到江西万载这边来玩。我2017年6月25日晚上九点四十分左右到的万载县新源酒店旁边，我打电话给“阿某”，他说他在7018房间，要我自己上来。到了房间，“阿某”问我要不要先玩点东西（指吸食冰毒），我说饿了，吃完饭再说。在吃饭的时候，“阿某”又叫来了他的另外两个朋友（都是男性），在吃饭的时候我微信联系了汪某。吃完饭之后，我们四个人一起坐“阿某”朋友的车回到新源酒店7018房间，“阿某”从窗户窗帘的后面拿出来了一个自制的吸毒水壶，然后又从放台灯桌的抽屉里面拿出了一个小包冰毒（大概0.6克左右）和一颗半左右的麻果，我觉得这个东西的味道不好，于是就躺在床上玩手机去了，大概半个小时左右他们就走了，又过了一段时间，汪某问我在哪里？我问她在哪里？她说她在新源酒店，我说我也在新源酒店。过了十分钟左右，汪某就一个人过来了，她说她把东西拿到她房间玩（指冰毒），然后她就把剩下的一小袋冰毒都拿走了。26日下午一点多种，我吃完饭“阿某”才回来，他带了一个长方形的小硬纸盒回来的，我当时也没有问他是什么东西。我问“阿某”吸毒的壶在哪里，我将壶放在桌子上吸食两口之后，就吸食不下去了。我就去睡觉了，到了23点多钟才醒来，醒来的时候“阿某”之前的两个朋友已经在房间了，当时我看见桌子有锡纸板和吸毒的壶，我估计他们吸食了冰毒，但是我没有吸食，我起床之后不久我们四个人就一起出去了。27日上午10点多钟，汪某一个人又来了7018房间，她到了房间就开始吸食剩下的东西（冰毒）。到了下午四点多钟，警察进入我们的房间，从电视柜左边的小柜子里搜查出来了“阿某”之前拿回来的那个长方形硬纸盒，盒子里面装了一大袋冰毒和几百颗麻果。我们一共在这个房间吸食过四次冰毒和麻果，第一次就是6月25日晚上，我和“阿某”还有他们的两个朋友都吸食了冰毒和麻果，第二次是6月26日吃完午饭之后，我自己吸食了两口冰毒和麻果，第三次是6月26日晚上23点多，我醒来之后看见“阿某”的朋友在房间里玩手机，但是有燃过的锡纸和吸毒的水壶在桌子上，他们应该是吸食过冰毒和麻果，第四次就是今天上午10点钟左右，汪某到我们房间里之后，她一个人在我们房间里吸食了冰毒。我们吸食的冰毒和麻果都是“阿某”拿出来的。我没有发现他卖冰毒和麻果给别人，也没有看见汪某拿钱给“阿某”购买冰毒。
3、证人汪某的证言：2017年6月25日凌晨，我通过刘某了湖北人的微信号，他说他在新源酒店7018房间，我那个时候也正好在那里住，我就去他房间找他。我进房间后，桌子上面正好有一个吸毒的壶子，六七张锡纸，锡纸上面还有一些冰毒，锡纸旁边一个小袋子里面还装有2克左右的冰毒，我吸了几口冰毒后，我就跟湖北人说，我把这些冰毒带回自己房间里吸，说完我就拿着这2克左右的冰毒走掉了。27号上午我又去新源酒店7018房间找他，当时房间里面还是他们两个人在里面，我坐在桌子旁边吸食了几口冰毒。那个万载人就跟我说，这些冰毒不是很好，还问我认不认识卖毒的人，让我把会卖毒品的人介绍给他，带到他这个房间里让他们认识，我说我不认识。我吸了几口觉得不好吸，我就走掉了。27号下午14时左右，我又去了7018房间，房间还是他们两个人在里面，我跟他们说我拿点东西（冰毒）去跟朋友坐以下，说完我就把桌子上面的冰毒拿走了。他们为什么会拿冰毒给我我不是很清楚，是他们先发微信联系我的，而且他们想让我介绍万载卖毒品的人给他们介绍。
4、证人欧某的证言：2017年6月25日，我和辛某、彭佛庚及彭佛庚的一个外地朋友一起吃完了宵夜，我们就去了新源宾馆彭佛庚开的房间里，当时房间桌子上还有一点点的毒品，锡纸和吸毒用的“壶子”，然后彭佛庚、辛某和彭佛庚的那个外地朋友就一人吸食了几口毒品，吸完他们就说这些东西（指毒品）质量好差，就都没有吸了，接着我和辛某就走掉了。
5、证人辛某的证言：2017年6月25日晚上，我和欧某、欧某的朋友和欧某的另外一个讲普通话的朋友，这两个人我都不认识。吃完宵夜我们四个人就到欧某朋友开的房间坐了一会，欧某朋友的房间开在新源宾馆。我们到了房间里随便聊了会天，当时房间桌子上面还有一点吸剩下的冰毒、锡纸和吸毒用的“壶子”，然后我、欧某的朋友和那个讲普通话的朋友就一人吸了两口桌子上的冰毒，我吸了两口就发现这些东西（指冰毒）有一股煤油味，我就没有吸了，然后我和欧某就走掉了。
6、辨认笔录：经被告人彭佛庚辨认出在其处吸食毒品的人系证人肖某。经证人肖某辨认其所说的“阿某”系本案的被告人彭佛庚。经证人欧某、汪某、辛某辨认出提供毒品吸食的人系本案被告人彭佛庚。
7、指认现场照片、现场方位示意图：被告人彭佛庚、证人肖某、辛某、汪某分别对吸食毒品的地点予以指认。
8、提取笔录、称重笔录、取样笔录、扣押物品文件清单：证实从被告人彭佛庚处缴获的冰毒疑似物净重979.1克、麻果疑似物净重49.4克，并依法对其入住的新源宾馆房间内涉案物品进行扣押和称重。
9、新源酒店入住押金单：证实被告人彭佛庚以张家健的身份入住新源宾馆7018房间。
10、宜春市公安司法鉴定中心（宜）公（司）鉴（化）字【2017】118号鉴定文书：证明在被告人彭佛庚处扣押的冰毒疑似物中未检测出毒品甲基苯丙胺成分，在被告人彭佛庚处扣押的麻果疑似物中检测出毒品甲基苯丙胺成分。
11、现场检测报告、尿液提取笔录，证实被告人彭佛庚、证人肖某、汪某、辛某尿液检测样本经现场检测，结果均呈阳性。
12、抓捕经过，证实被告人彭佛庚系抓捕归案。
13、常住人口信息表，证实被告人彭佛庚已达刑事责任年龄。
14、被告人彭佛庚被抓获的录像，指认、称重录像视频光盘，讯问被告人彭佛庚的视频光盘。
上述证据，经庭审举证、质证，相互印证，足以证明以上查明的事实。
本院认为，被告人彭佛庚以贩卖毒品牟利为目的向其上家购买冰毒与麻果共计1028.5克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人彭佛庚所购买的毒品中有979.1克未检测出甲基苯丙胺成分，系假毒品。被告人彭佛庚在不知该部分毒品是假毒品而当作真毒品准备贩卖，应以贩卖毒品罪（未遂）定罪处罚，可以比照既遂犯减轻处罚。另外一部分49.4克甲基苯丙胺片剂经检测检出了甲基苯丙胺成分，系真毒品，并且其与上家已完成了交易环节，故该部分应当认定为贩卖毒品罪既遂。被告人彭佛庚无视国家法律，为他人吸食毒品提供场所与毒品，但因吸食的毒品系假毒品，其行为还构成容留他人吸毒罪，系未遂，应比照既遂从轻处罚，且应当数罪并罚。因此公诉机关指控被告人彭佛庚构成非法持有毒品的罪名认定不当，应予纠正，但公诉机关指控被告人彭佛庚犯容留他人吸毒罪以及起诉书指控被告人彭佛庚的所有犯罪事实成立，本院予以支持。辩护人辩称被告人彭佛庚贩卖毒品罪和容留他人吸食毒品罪的客观条件不存在，被告人彭佛庚所持有的毒品及容留他人吸食的毒品都是假毒品，亦不属于刑法当中的毒品，故不构成贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪。经查，被告人彭佛庚在其供述及庭审中均承认其从广东购买回的甲基苯丙胺979.1克（经检测未检测出甲基苯丙胺成分）和甲基苯丙胺片剂49.4克共计1028.5克是为牟取利益，并且其已实施完毕向上家非法购买毒品的行为并将其所购毒品带回至万载，在主观上已具有贩卖毒品的故意，对社会危害后果持一种追求的心态，虽带回的部分毒品为假毒品，且尚未卖出，系其客观错误导致不能实现其犯罪目的，这并不影响被告人彭佛庚的行为构成贩卖毒品罪，故对辩护人认为被告人彭佛庚不构成贩卖毒品罪的辩护观点本院不予支持。被告人彭佛庚将其在上家所购得的毒品带回至万载后，于2017年6月24日冒用张某身份证在万载县新源酒店开房，房费由被告人彭佛庚支付，其实际有效控制该房间。根据被告人彭佛庚的供述及证人肖某、汪某等人的证言均证实了在被告人彭佛庚所开的房间内他们吸食了冰毒及麻果，虽然所吸食的毒品为假毒品，但并不影响被告人彭佛庚容留他人吸毒的犯意表示，故辩护人认为被告人彭佛庚容留他人吸毒罪不成立的辩护观点本院不予支持。被告人彭佛庚所购买的1028.5克毒品中有979.1克系假毒品及其容留他人吸食毒品，均为犯罪未遂，依法可以从轻、减轻处罚。被告人彭佛庚归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。根据被告人彭佛庚的犯罪事实、犯罪性质、情节、对社会的危害后果和悔罪表现，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第六十九条、第六十七条第三款、第二十三条之规定，判决如下：
被告人彭佛庚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年零十个月，并处罚金人民币二万元。犯容留他人吸食毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月28日起至2028年6月27日止，罚金限判决生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 林冬生
人民陪审员 宋玉芬
人民陪审员 张洁琼
二〇一八年五月二十八日
书 记 员 高小艳