福建省龙岩市新罗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0802刑初321号
公诉机关福建省龙岩市新罗区人民检察院。
被告人汤闽虎，男，1976年12月31日出生，汉族，初中文化，农民，户籍地福建省龙岩市新罗区，因本案于2018年2月23日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留，同年3月20日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人林圆圆，福建正廉律师事务所律师。
被告人刘建全，男，1967年2月26日出生，汉族，小学文化，农民，户籍地四川省营山县。因本案于2018年1月15日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（2018年1月14日被查获），同年2月10日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人沈萍、吴庆森，福建信厚律师事务所律师。
被告人谢湧斌，男，1982年6月16日出生，汉族，初中文化，农民，中共党员，户籍地福建省龙岩市新罗区。因本案于2018年1月15日被龙岩市公安局新罗分局刑事拘留（2018年1月14日被查获），同年2月10日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。
辩护人廖冠兴，福建紫杉律师事务所律师。
龙岩市新罗区人民检察院以龙新检生态刑诉[2018]9号起诉书指控被告人汤闽虎、刘建全、谢湧斌犯非法采矿罪，于2018年5月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。龙岩市新罗区人民检察院指派检察员蓝明浪出庭支持公诉，被告人汤闽虎及其辩护人林圆圆、被告人刘建全及其辩护人沈萍、被告人谢湧斌及其辩护人廖冠兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
龙岩市新罗区人民检察院指控：2017年10月至2018年1月，被告人汤闽虎在未向有关矿产主管部门办理任何手续的情况下，将其在龙岩市新罗区雁石镇坂尾村的粗潭无证煤硐（硐口编号：58+A）以采出煤炭每吨260元的价格承包给被告人刘建全开采。开采过程中由被告人刘建全全面负责组织工人在井下开采，由被告人汤闽虎雇请的被告人谢湧斌负责地面管理工作，主要是望风、给采出的煤炭过磅等。2017年10月至2017年12月间，共计非法开采出煤炭1020.98吨，由被告人汤闽虎非法出售给李某（另案处理）693.41吨，获赃款350354元，非法出售给汤某145.53吨,获赃款70108元，非法出售给洪某1129.57吨，获赃款68672元，非法出售给詹某52.47吨，获赃款27701元；共计获赃款516835元。经龙岩市价格认证中心鉴定，龙岩市新罗区雁石镇坂尾村粗潭矿区童子岩组三段煤层（5500卡左右）的原煤，在2017年5月至2017年12月期间的坑口平均价格（不含税费）为每吨510元，开采价值计520699.8元。
案发后，被告人汤闽虎于2018年2月23日到龙岩市新罗区人民检察院投案。被告人刘建全于2018年1月14日在雁石镇坂尾村车头洋路8号其租住房内被抓获归案。被告人谢湧斌于2018年1月14日经龙岩市公安局雁石派出所电话通知到案。
上述事实，有三被告人的身份证明、到案经过、扣押清单等书证，银行转账明细，龙岩市新罗区价格认证中心鉴定意见，证人证言及辨认笔录，三被告人的供述等证据为证。公诉机关认为，被告人汤闽虎、刘建全、谢湧斌违反矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自采矿，非法开采的矿产品价值人民币520699.8元，情节特别严重。三被告人的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款的规定，应当以非法采矿罪追究刑事责任。请依法判处。
被告人汤闽虎、刘建全、谢湧斌对公诉机关指控的事实和定性均无异议。
被告人汤闽虎的辩护人认为，本案被告人非法开采的矿产品价值应以被告人销赃数额认定，即被告人非法开采的矿产品价值为516835元。被告人汤闽虎具有自首情节，且系初犯、偶犯，要求予以从轻处罚。
被告人刘建全的辩护人认为，本案被告人非法开采的矿产品价值应按龙岩市新罗区价格认证中心出具的每吨390元的价格来认定，即被告人非法开采的矿产品价值为398182.2元。被告人刘建全在公安机关立案侦查前即已如实交代犯罪事实，应当认定为自首。被告人刘建全在共同犯罪中起次要作用，是从犯，要求从轻处罚并适用缓刑。
被告人谢湧斌的辩护人认为，本案被告人非法开采的矿产品价值应认定为398182.2元。被告人谢湧斌受雇于被告人汤闽虎提供劳务，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》的规定，可不认定为犯罪。如认定被告人谢湧斌的行为构成犯罪，则被告人谢湧斌在共同犯罪中所起作用较小，是从犯，且有自首情节，其所在村委会同意予以监管，建议免除处罚或从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2017年10月，被告人汤闽虎将其在龙岩市新罗区雁石镇坂尾村的粗潭无证煤硐（硐口编号：58+A）以每吨260元的价格承包给被告人刘建全开采。被告人刘建全负责组织工人在井下开采，被告人谢湧斌受被告人汤闽虎雇请负责望风、过磅等地面管理工作。从2017年10月至2017年12月间，该无证煤硐共非法开采出煤炭1020.98吨。被告人汤闽虎将上述开采出的煤炭非法出售给李某（另案处理）693.41吨，获赃款350354元；非法出售给汤某145.53吨,获赃款70108元;非法出售给洪某1129.57吨，获赃款68672元；非法出售给詹某52.47吨，获赃款27701元。以上共计获赃款516835元。
2018年1月13日晚，雁石镇政府和雁石派出所在龙岩市新罗区雁石镇坂尾村联合巡查无证矿山时，将正在雁石镇坂尾村粗潭无证煤硐开挖的三名工人带回协助调查，后于2018年1月14日凌晨将租住在雁石镇坂尾村车头洋路8号的被告人刘建全带回并于2018年1月14日上午移交新罗区矿管办查办。2018年1月14日下午，被告人谢湧斌经电话联系到雁石派出所接受调查。被告人汤闽虎于2018年2月23日到龙岩市新罗区人民检察院投案。
上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有被告人的户籍证明及前科证明，到案经过，扣押清单，提取笔录，微信截图，辨认笔录，银行转账明细，雁石镇矿产资源所的证明等书证，龙岩市新罗区价格认证中心出具的价格证明，证人林某、郝某、罗某1、罗某2、罗某3、傅某、黄某1、洪某1、李某、汤某、黄某2、詹某、洪某2、洪某3等证人证言，被告人汤闽虎、刘建全、谢湧斌历次供述及辨认笔录等证据予以证实，事实清楚，证据确实充分，足以认定。
本院认为，被告人汤闽虎、刘建全、谢湧斌非法开采煤炭1020.98吨，造成矿产资源破坏价值计人民币516835元，情节特别严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控罪名成立，予以采纳。但指控数额有误，本院予以纠正。依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，本案非法开采的矿产品价值，应以销赃数额认定。被告人汤闽虎、刘建全在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人谢湧斌在共同犯罪中起次要作用，是从犯；被告人刘建全在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时，如实交代了自己罪行，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》规定，应当视为自动投案。案发后，被告人汤闽虎、刘建全、谢湧斌能主动投案，如实供述所犯罪行，均属自首。分别对被告人汤闽虎、刘建全、谢湧斌予以减轻处罚。被告人汤闽虎的辩护人提出本案的矿产品价值应以被告人销赃数额认定，并要求对被告人汤闽虎从轻处罚的辩护意见有理，本院予以采纳；被告人刘建全的辩护人提出被告人刘建全具有自首情节的辩护意见有理。但提出本案矿产品价值应按每吨390元的价格认定，及被告人刘建全是从犯，要求从轻处罚并适用缓刑的辩护意见无理，本院不予采纳；被告人谢湧斌的辩护人提出本案矿产品价值应按每吨390元价格认定的辩护意见无理。不予采纳。提出被告人谢湧斌是从犯，有自首情节，要求从轻处罚的辩护意见有理，但要求免刑及适用缓刑的辩护意见不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十一条，第六十七条第一款，第四十五条，第四十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条，第十三条之规定，判决如下：
一、被告人汤闽虎犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十五万元（限于本判决生效的第二日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年2月23日起至2020年8月22日止）
二、被告人刘建全犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币十万元（限于本判决生效的第二日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月14日起至2020年4月13日止）
三、被告人谢湧斌犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五万元（限于本判决生效的第二日起一个月内缴清）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年1月14日起至2019年7月13日止）
四、追缴被告人汤闽虎、刘建全非法所得人民币516835元，追缴被告人谢湧斌非法所得人民币5000元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 吕 晓 红
人民陪审员 戴 悦
人民陪审员 郭 永 平
二〇一八年五月三十日
书 记 员 易小燕(代)
速 录 员 张雪婷(代)
本案主要适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的”情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的”情节特别严重”：
（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；
（二）造成生态环境特别严重损害的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。
矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：
（一）价格认证机构出具的报告；
（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；
（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。