湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0602民初985号
原告文秋，男，汉族，xx出生，住xx。
委托代理人胡季春，男，汉族，xx出生，住xx。
委托代理人马清水，岳阳县忠信法律服务所法律工作者。
被告汪秋红，女，汉族，xx出生，住xx。
委托代理人ＸＸ平，湖南嘉华律师事务所律师。
被告岳阳小不点早教咨询有限公司，住xx。
法定代表人方纯。
委托代理人孔金星，男，汉族，xx出生，住xx。
原告文秋与被告汪秋红、岳阳小不点早教咨询有限公司（以下简称小不点早教公司）健康权纠纷一案，本院于2016年8月3日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。当事人和委托代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告文秋诉称，2016年6月17日上午，原告经岳阳机电市场唐建新介绍说富兴鹏城要人打空调孔，约定工资为30元/个。唐建新留下一姓周的电话后，原告与周姓取得联系约定下午打空调孔。经周师傅画圈确定钻空调孔位置后，原告开始在墙上打孔。由于墙上有钢筋，电钻碰到钢筋后反弹致使原告从米高空跌落受伤。经住院58天治疗，损失医药费136776.7元，鉴定为10级伤残，后段医药费4000元，此次事故各项损失275561.5元。原告因在为两被告雇佣活动中受伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，遂起诉至人民法院，要求判令被告赔偿原告各项损失共计275561.5元。
被告汪秋红辩称，1、原告自带设备，在指定的墙体打孔，提交合格的墙孔这一物化工作成果，然后获得报酬。这是一种自主工作行为，完全符合定作合同的法律规定，不符合劳务合同的基本特征，因此，被告汪秋红与原告之间应定为定做合同纠纷，而不是提供劳务者受害责任纠纷。2、原告的所有损失应当由自己承担。原告拥有打孔的专业设备和技术，被告派人现场指定打孔位置后由原告进行打孔，被告并无过错。
被告小不点早教公司辩称，被告小不点早教公司与原告即不存在雇佣关系，也不存在承揽合同关系。原告是由唐建新介绍，并与周师傅进行施工衔接，此二人均不是被告的工作人员，也未获得被告授权或许可。被告与太阳桥美的空调专卖店签订了《空调机组买卖合同》，合同中第二条第1款约定“设备安装由乙方公司负责整体安装、设计，乙方负责调试和技术指导”、“因系统设备安装所需的工具及用材均由乙方自行提供，因此发生的相关费用由乙方承担”，明确约定了空调设备由美的空调专卖店负责整体安装和设计，在此过程中所需的人员、材料、工具均由乙方提供，并且发生的相关费用由乙方承担。被告与太阳桥美的空调专卖店在《空调机组买卖合同》中也约定了施工过程中出现的自身与他人的伤亡情况由美的空调店负责。
根据各方当事人的诉辩主张和举证、质证情况，本院确认如下法律事实：2016年5月23日，被告小不点早教公司的代表吴新华（甲方）与太阳桥美的空调专卖店（乙方）签订《空调机组买卖合同》，约定甲方在岳阳市富兴鹏城哈哈熊早教中心等空调机组设备由乙方采购并安装，设备安装由乙方公司负责整体安装、设计，并负责调试和技术指导。因系统设备安装所需的工具及用材均由乙方自行提供，因此发生的相关费用由乙方承担。中央空调设备系统合同总金额为32100元。乙方在施工过程中应严格按安全操作程序，并具备安全需要的一切设备与措施，如出现自身与他人伤亡情况，由乙方自己负责。太阳桥美的空调专卖店在安装空调设备过程中邀请原告文秋从事空调打孔工作，约定空调孔30元/个。2016年6月7日下午，原告来到岳阳市富兴鹏城哈哈熊早教中心实施钻孔工作，由于原告自带的人字梯高度不够，原告站在被告小不点早教公司租赁的脚手架上从事钻孔工作，在钻孔过程中从高处掉落摔伤，并无证据显示原告在作业时佩戴了安全帽和安全绳。原告受伤后住院治疗58天，共计花费医疗费136776.7元。出院医嘱加强营养。岳阳市公正司法鉴定中心于2016年12月12日对原告的伤残等级作出司法鉴定意见书，认定原告构成十级伤残，医疗建议为：预计后段医疗费4000元、自受伤之日起，全休300天。花费鉴定费1500元。太阳桥美的空调专卖店没有工商登记，实际经营者是被告汪秋红。文铭轩系原告之子，2012年2月19日出生。文岳忠系原告之父，1936年3月9日出生，住岳阳县新墙镇，赡养人包括原告在内有3人。
双方当事人对下列事实存在争议：1、原告认为其与被告汪秋红之间系雇佣关系，被告汪秋红作为雇主应当承担赔偿责任，被告小不点早教公司作为受益人也应当承担赔偿责任。被告汪秋红则主张其与原告之间应当是承揽合同关系，被告汪秋红作为定作人没有过错，不应承担赔偿责任。被告小不点早教公司认为其与原告之间并无任何法律关系，不应对原告的损失承担赔偿责任。2、原告认为其跌落后头部受伤，对跌落的原因已经记不清楚了，可能是钻孔时打到了钢筋或者是脚手架的原因，原告自带了人字梯和打孔机。被告汪秋红则认为原告受伤是因操作不当和没有安全措施造成的，原告所打孔的墙壁并无钢筋。被告小不点早教公司则认为原告钻孔时所用的脚手架是水电工用来做事用的，原告使用该脚手架并未经过被告小不点早教公司的同意，原告作业时并无被告小不点早教公司人员在场，无法判断原告是怎么摔伤的。
本院认为，本案的关键在于原告与被告汪秋红、小不点早教公司之间形成何种法律关系，应当由谁对原告的受伤承担民事赔偿责任。
被告小不点早教公司与太阳桥美的空调专卖店签订了《空调机组买卖合同》，约定了由被告小不点早教公司购买太阳桥美的空调专卖店的中央空调并由太阳桥美的空调专卖店负责安装，由于太阳桥美的空调专卖店未经工商登记，故其实际经营者即被告汪秋红与被告小不点早教公司之间形成了关于中央空调的买卖合同关系和该空调组件安装的承揽合同关系。原告受被告汪秋红太阳桥美的空调专卖店的邀请，在该专卖店有关人员指定的地方从事墙体钻孔作业，原告作业过程并不受该专卖店的干涉，原告的劳动自主支配，该专卖店仅仅是在原告交付钻孔成果并验收合格后，按照约定的钻孔数量和单价向原告支付报酬，故原告与被告汪秋红之间形成的是承揽合同关系。故对原告提出的其与被告汪秋红之间形成劳务关系的主张，本院不予支持。
原告文秋虽主张其受伤系因墙体上有钢筋或脚手架的原因而造成，但并未提供证据证明其主张，其作为空调钻孔的承揽人和完全民事行为能力人应该在其作业过程中配备必要的安全设备并尽到谨慎的安全注意义务，由于原告在本案施工中并不具备安全作业的条件，也无证据证明其受伤系外力所致，故原告对其损失应当承担主要过错责任，本院酌情认定原告自行承担80%的责任。根据《家用和类似用途空调器安装规范(GB17790-2008)》的相关规定，从事空调器安装工作的人员，应当经过专门培训，并获得相关资质方能上岗，并应当具备相应的安全保障条件，虽然并无明确法律规定原告从事空调安装的一部分工作即打墙钻孔也需要资质，但原告从事的打墙钻孔工作亦属于该安装操作规范中的内容，被告汪秋红作为从事美的空调整体安装的经营者，应当对整个空调安装施工的安全条件具有较高的注意义务。由于并无证据显示被告汪秋红在邀请原告从事打墙钻孔时对原告是否具备从事该项工作的安全条件进行了审查，也并未在事先将作业环境和应具备的安全条件告知原告，在明知原告并无安全帽和安全绳的情况下，也未进行劝阻，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，被告汪秋红在选任没有安全作业条件的原告上存在一定的过错，本院酌情认定被告汪秋红对原告的损失承担20%的过错责任。原告虽主张被告小不点早教公司作为受益人应当承担相应责任，但该主张并无法律依据，本院对此不予支持。
对原告损失的认定：1、医疗费136776.74元。由于原告有医疗费发票证实，被告对此无异议，本院对该项医疗费予以支持。由于原告并未提供后段治疗费的凭证，本院对此不予支持。其主张的后段医疗费4000元，待实际发生后可另行起诉。2、误工费34920元。原告并无证据证明其有固定收入或近三年的平均收入，故其误工费参照上一年度湖南省居民服务行业42494元/年标准计算，由于两被告对岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见均无异议，误工期限应当按照该鉴定意见认定的300天进行计算。原告主张的误工费34920元并未超出法律规定的范围，本院对此予以认定。3、护理费6752.47元（42494元/年÷365天×58天）。原告并无证据证明护理人员的收入情况，本院参照上一年度湖南省居民服务行业42494元/年标准计算，护理期限为住院天数58天。4、住院伙食补助费3480元（60元/天×58天）。5、营养费1740元（30元/天×58天）。6、伤残赔偿金62568元（31284元/年×20年×0.1）。岳阳市公正司法鉴定中心对原告伤残作出的司法鉴定并无不当，两被告均无异议，对原告构成十级伤残的情况，本院予以认定。原告提交的岳阳楼区王家河街道办事处海棠社区居委会、房屋买卖合同、房屋拆迁补偿协议，可以证明原告系城镇居民，故原告的伤残赔偿金应当按照城镇居民标准进行赔偿。7、被扶养人文铭轩生活费14672.7元（21420元/年×13年8.4个月×0.1÷2人）、文岳忠生活费1771.67元（10630元/年×5年×0.1÷3人）。由于原告系城镇居民，其收入来源于城镇，其儿子文铭轩生活费亦应当按照城镇居民标准计算13年8.4个月。原告之父文岳忠至本案事故时年龄超过75岁，原告主张文岳忠生活费1771.67元并未超过法律规定的范围，本院对此予以支持。8、交通费464元（8元/天×58天）。本院根据现有交通消费水平，酌情认定交通费每天8元。9、鉴定费1500元。以上合计264645.58元。本院根据原告的伤残情况以及双方的过错程度，酌情认定原告的精神抚慰金为1500元。综上，被告汪秋红应当赔偿原告54429.12元（264645.58×20%+1500元）。剩余损失应当由原告自行承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告汪秋红在本判决书生效后七日内赔偿原告文秋54429.12元；逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、驳回原告文秋其他诉讼请求；
案件受理费5325元，由原告承担4260元，被告汪秋红承担1065元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 陈军
人民陪审员 周祥
人民陪审员 刘璜
二〇一七年八月二十四日
书 记 员 ＸＸ
承办案件裁判文书审批表
文书名称
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民事判决书
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文书案号
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（2016）湘0602民初985号
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文书拟稿人
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陈军
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报批时间
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2017年8月24日
原告
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文秋
被告
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汪秋红、岳阳小不点早教咨询有限公司
裁判文书的裁判结果：
一、被告汪秋红在本判决书生效后七日内赔偿原告文秋54429.12元；逾期履行，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；
二、驳回原告文秋其他诉讼请求；
案件受理费5325元，由原告承担4260元，被告汪秋红承担1065元。
庭长审批意见：
主管院长意见：