重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝01民终8380号
上诉人（原审原告）：周兴英，女，19xx年x月xx日出生，汉族，住重庆市合川区。
委托诉讼代理人：谢华，男。
被上诉人（原审被告）：重庆永辉超市有限公司合川区金世纪广场分公司，住所地重庆市合川区。
负责人：李国，总经理。
委托诉讼代理人：谈建蓉，女，该公司员工。
上诉人周兴英因与被上诉人重庆永辉超市有限公司合川区金世纪广场分公司（以下简称永辉合川金世纪分公司）劳动争议一案，不服重庆市合川区人民法院(2017)渝0117民初8887号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月13日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人周兴英及其委托诉讼代理人谢华，被上诉人永辉合川金世纪分公司的委托诉讼代理人谈建蓉到庭参加审理。本案现已审理终结。
周兴英上诉请求：1.补缴社会保险费（2014年11月至2017年2月）；2.赔偿失业金6300元；3.违法终止劳动关系9388元；4.休息日加班工资1000元；4.年休假加班工资919元。主要事实和理由：1.周兴英于2014年10月16日入职永辉合川金世纪分公司担任防损员一职，永辉合川金世纪分公司未依法为周兴英购买社会保险，致使周兴英无法领取失业保险待遇，依照法律规定永辉合川金世纪分公司应当向周兴英赔偿失业金。2.虽然周兴英年满50岁，但其是一位农民工，根据劳社部发〔2001〕20号文件第三条以及渝办发〔2007〕147号文件第十三条的规定，女农民工年满55周岁才能退休，现周兴英未享有基本养老保险待遇，故永辉合川金世纪分公司的行为系违法终止劳动关系。
永辉合川金世纪分公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
周兴英向一审法院起诉请求：1、补缴社会保险（2014年11月至2017年2月）。2、赔偿失业金6300元。3、违法终止劳动关系9388元。4、休息日加班工资10000元。5、年休假加班工资919元。一审审理中，周兴英对其诉讼请求分别明确如下：“2、赔偿失业金6300元”为“赔偿失业保险待遇6300元”；“3、违法终止劳动关系9388元”为“要求永辉合川金世纪分公司支付违法解除劳动关系的经济赔偿金9388元”；“4、休息日加班工资10000元”为“上班期间内超过法律规定的工作时间的加班工资10000元”；“5、年休假加班工资919元”为“带薪年休假工资919元”。
一审法院认定事实：永辉合川金世纪分公司于2010年3月10日经工商行政管理部门注册登记成立。周兴英于2014年10月16日起到永辉合川金世纪分公司从事营业员工作，实行计时工资制。永辉合川金世纪分公司单位于2017年3月起为周兴英参加了各项社会保险。周兴英、永辉合川金世纪分公司双方未签订劳动合同。
2017年8月29日因周兴英达到法定退休年龄，永辉合川金世纪分公司口头通知周兴英从2017年8月30日开始不再到单位上班。2017年8月31日，周兴英认为永辉合川金世纪分公司不准其上班，是违法解除劳动关系，遂向重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，重庆市合川区劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理通知书。周兴英对此不服，向一审法院提起诉讼，其诉请如前。在审理中，周兴英、永辉合川金世纪分公司双方均一致认可周兴英在永辉合川金世纪分公司工作期间内的月平均工资为1600元。
另查明，2014、2015、2016、2017年度，有重庆市江北区人力资源和社会保障局文件关于同意重庆永辉超市有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复，同意实行不定时工作制和以年为周期的综合计算工时制度。本案周兴英2015年8月1日起至12月31日止应当工作时间为833.2小时（20.83天/月×8小时/天×5个月），实际上班时间为896.48小时；2016年度应上班时间为2000小时（250天/年×8小时/天），实际上班时间为2087小时；2017年度至8月29日止应上班时间为1333.12小时（20.83天/月×8小时/天×8个月），实际上班时间为1400小时。2017年3月周兴英休年休假5天。由于永辉合川金世纪分公司打卡系统只能保留2年的数据，周兴英申请调取2014年10月16日起至2015年8月1日的考勤表一审法院未能收集到。
一审法院认为，周兴英、永辉合川金世纪分公司双方在审理中均同意周兴英的月平均工资为1600元，即每天工资标准为73.56元，即9.20元/小时(1600元÷21.75天/月÷8)，一审法院予以尊重。
对本案双方当事人争议的焦点问题，一审法院分别评判如下：
一、永辉合川金世纪分公司是否应当为周兴英补缴2014年11月至2017年2月社会保险的问题。
一审法院认为，缴纳社会保险费是国家行政法规规定的一种强制性行政义务，反映的是国家社会保险征缴部门与缴费义务主体（用人单位和劳动者）之间的一种管理与被管理的行政关系，并非劳动争议当事人之间的民事关系。劳动者认为用人单位没有依法缴纳社会保险费的，可以向主管部门投诉，通过行政途径解决争议，行政机关可以强制征缴并申请人民法院强制执行。周兴英要求永辉合川金世纪分公司为其补缴2014年11月至2017年2月的社会保险的请求，因不属于人民法院的民事案件受案范围，一审法院在本案中不作处理。
二、关于永辉合川金世纪分公司是否应当赔偿周兴英失业保险待遇6300元的问题。
根据《重庆市失业保险条例》第二十条第规定：达到法定退休年龄或享受基本养老保险待遇的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。本案周兴英请求永辉合川金世纪分公司支付失业保险待遇，永辉合川金世纪分公司以周兴英已达到法定退休年龄为由拒绝支付失业保险待遇的意见符合法律规定，一审法院予以采纳。周兴英请求永辉合川金世纪分公司赔偿失业金6300元的诉讼请求于法无据，一审法院依法不予支持。
三、关于永辉合川金世纪分公司是否应当支付周兴英违法终止劳动关系的经济赔偿金9388元的问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止永辉合川金世纪分公司在周兴英达到法定退休年龄后通知其终止劳动合同是符合法律规定的，其终止与周兴英之间的劳动关系的行为不存在违法，故周兴英要求永辉合川金世纪分公司支付违法终止劳动关系的经济赔偿金9388元的诉讼请求无事实法律依据，一审法院依法不予支持。
四、关于永辉合川金世纪分公司是否应当支付周兴英带薪年休假工资919元的问题。
根据我国《职工带薪年休假条例》（2008年1月1日起施行）第一条、第三条和《企业职工带薪年休假实施办法》（2008年7月17日施行）第五条的规定，周兴英在永辉合川金世纪分公司实际工作期间即2014年10月16日至2017年8月29日，属工作1年以上不满10年的情形，工作满1年以后每年应享受的年休假天数为5天。永辉合川金世纪分公司2014年度不享受带薪年休假，2015年度应休年休假天数为1天，2016年度应休年休假天数为5天，2017年度应休年休假天数为3天，合计应休假9天。周兴英虽在2017年休年休假5天，但周兴英、永辉合川金世纪分公司双方均认可该5天休假扣除周兴英应休的3天年休假后，其余天数作为周兴英2017年的其他休假。为此，周兴英还应休假6天。故周兴英要求永辉合川金世纪分公司支付未休年休假6天的工资的理由正当，一审法院依法予以支持。永辉合川金世纪分公司应支付给周兴英的未休年休假工资为882.72元（73.56元×6天×200%）。周兴英的过高要求部分一审法院依法不予主张。
五、关于永辉合川金世纪分公司是否应当支付周兴英休息日加班工资10000元的问题。
2014年、2015年、2016年、2017年度，重庆市江北区人力资源和社会保障局文件关于同意重庆永辉超市有限公司部分工作岗位实行特殊工时制度的批复，同意实行不定时工作制和以年为周期的综合计算工时制度。因此，周兴英的工作岗位实行特殊工时制度，不能实行双休日工作制。从2015年8月1日开始，周兴英2015年度应工作833.2小时（20.83天/月×8小时/天×5个月)，实际工作896.48小时，加班时间为63.28小时，由于周兴英从2015年10月至2015年12月期间应休年休假1天，其已主张带薪年休假工资，则应当从加班工资中扣减，因此，周兴英的加班时间为55.28小时（63.28小时-8小时）；2016年度周兴英应工作2000小时[（365天-104天-11天）×8小时/天]，实际工作2087小时，因此，周兴英加班时间为87小时，而2016年度周兴英应当休年休假5天，其已主张带薪年休假工资，则应当从加班工资中扣减，因此，周兴英的加班时间为47小时[87小时-（8小时/天×5天）]；2017年度，周兴英应工作时间为1317.33小时[20.83天/月×8小时/天×8个月-（8小时/天×2天）]，实际工作时间1400小时，周兴英加班82.80小时。那么周兴英累计加班工资为1702.74元[（55.28小时+47小时+82.80小时）×9.2元]。对于2015年8月以前的加班工资，由于永辉合川金世纪分公司打卡系统只能保存2年的数据，未收集到相关证据，周兴英没有举示其他证据证明有加班的事实，一审法院不予主张；周兴英的过高要求部分一审法院不予主张。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条、第四十六条，《中华人民共和国劳动法》第四十一条、第四十四条，第七十条、七十二条、七十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，国务院《职工带薪年休假条例》第三条，人力资源和社会保障部《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第九条、第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、由重庆永辉超市有限公司合川区金世纪广场分公司于本判决生效后五日内支付周兴英带薪年休假的工资882.72元；二、由重庆永辉超市有限公司合川区金世纪广场分公司于本判决生效后五日内支付周兴英加班工资1702.74元；三、驳回周兴英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、案件受理费10元，减半收取5元，由重庆永辉超市有限公司合川区金世纪广场分公司负担。
本院二审期间,当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。周兴英举示了何兴润的《终止劳动合同通知》，该通知上加盖了重庆市合川区就业和人才服务局印章，拟证明解除劳动合同情况与其相同的另案劳动者何兴润因永辉合川金世纪分公司为其参保时间超过一年，其已享有失业保险待遇。经质证，永辉合川金世纪分公司对该证据的真实性、合法性和关联性均无异议。
本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，综合审理情况，本案争议的上诉焦点主要在于：第一，永辉合川金世纪分公司是否应当赔偿周兴英失业保险待遇；第二，永辉合川金世纪分公司终止双方劳动合同是否违法。
关于第一个争议焦点，《重庆市失业保险条例》第二十八条规定，单位为其足额缴纳失业保险费满一年以上的农民合同工，终止、解除劳动关系时，持单位出具的终止或解除劳动关系证明，到单位投保地失业保险经办机构申领生活补助金。《重庆市失业保险条例实施办法》第十三条规定，单位未按规定参加失业保险，或者单位因欠缴失业保险费在期限一年内仍未缴清欠费，造成失业人员不能享受失业保险待遇，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿。本案周兴英系农民合同工，且其于2014年10月到永辉合川金世纪分公司工作，而永辉合川金世纪分公司至2017年3月才为其参加各项社会保险，致使2017年8月永辉合川金世纪分公司终止双方劳动关系时，周兴英失业保险费的实际缴费年限不足一年，不能到失业保险经办机构申领生活补助金，故根据前述法律规定，并结合与其解除劳动合同情况相同的另一农民合同工何兴润因单位为其足额缴纳失业保险费满一年已实际领取失业保险待遇的事实，永辉合川金世纪分公司应当按照120%的标准赔偿周兴英失业保险待遇损失。另，根据《重庆市失业保险条例》第二十四条“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定。具体划分为：（一）累计缴费时间满一年不足两年的为三个月；（二）累计缴费时间满两年不足三年的为六个月……”，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放。”，以及2017年1月1日起执行的《关于调整全市失业保险金标准的通知》第一条“全市实行统一的失业保险金标准。现行失业保险金标准由两档调整为一档，具体由一档875元／月、二档805元／月统一调整为1050元／月。”之规定，对周兴英要求永辉合川金世纪分公司赔偿失业保险待遇损失的诉讼请求，本院主张3780元（1050元／月×6个月×50%×120%）；对周兴英超过该部分的诉讼请求，本院不予支持。
关于第二个争议焦点，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。另，根据《国务院关于工人退休、退职的暂行办法》（国发〔1978〕104号）的规定，国家法定的企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁。周兴英于1967年8月29日出生，至2017年8月29日，其已年满50周岁，达到了法定退休年龄，故永辉合川金世纪分公司据此通知周兴英终止双方劳动合同关系，符合前述《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定，并不存在违法情形。因此，周兴英认为永辉合川金世纪分公司系违法终止双方劳动关系的上诉理由不成立，其要求永辉合川金世纪分公司支付违法终止劳动合同的赔偿金缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于本案涉及的其他问题，同一审判决，本院不再赘述。
综上所述，周兴英的上诉请求部分成立，本院基于二审出现的新事实和新证据依法予以改判。依照《重庆市失业保险条例》第二十四条、第二十八条，《重庆市失业保险条例实施办法》第十条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销重庆市合川区人民法院(2017)渝0117民初8887号民事判决第三项；
二、维持重庆市合川区人民法院(2017)渝0117民初8887号民事判决第一项、第二项、第四项；
三、由重庆永辉超市有限公司合川区金世纪广场分公司于本判决生效后五日内支付周兴英失业保险待遇损失3780元；
四、驳回周兴英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由重庆永辉超市有限公司合川区金世纪广场分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈孟琼
审判员 刘润荔
审判员 罗太平
二〇一七年十二月二十九日
书记员 刘力玮