山东省枣庄市山亭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）山刑初字第9号
公诉机关山东省枣庄市山亭区人民检察院。
被告人刘某甲，男，1966年12月8日出生于山东省临沂市河东区，汉族，初中文化，农民。被告人刘某甲因涉嫌假冒注册商标罪，于2013年10月21日被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于枣庄市看守所。
辩护人李虎，山东舜翔律师事务所律师。
被告人曲某某，男，1973年7月20日出生于山东省临沂市兰山区，汉族，大专文化，居民。被告人曲某某因涉嫌假冒注册商标罪，于2013年11月14日被取保候审。
枣庄市山亭区人民检察院以山检公二刑诉（2014）2号起诉书指控被告人刘某甲、曲某某涉嫌假冒注册商标罪，于2014年1月17日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。枣庄市山亭区人民检察院指派检察员孙淑君、马运杰出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人李虎、被告人曲某某到庭参加诉讼。诉讼中，山亭区人民检察院于2014年4月15日以需要补充侦查为由申请延期审理，本院于同日决定延期审理。2014年5月13日山亭区人民检察院建议恢复审理，本院于同日决定恢复审理。本案现已审理终结。
枣庄市山亭区人民检察院指控，
2012年4月份以来，被告人刘某甲、曲某某同张某甲、刘某乙、吴某某、刘某丙（以上四人均已起诉）等人，在山亭区冯卯镇龙虎坡村原小学院内，建造两条胶片手套生产线，雇用50多名工人，未经牛郎星注册商标所有权人的许可，在同一种商品上使用“牛郎星”注册商标，生产、销售牛郎星牌胶片手套。至2013年6月7日，共生产、销售胶片手套10001包（每包360副手套），已经销售的胶片手套的价值为7361215元；现场查获已经生产且装包待售的胶片手套221包（每包360副手套），经鉴定，未销售的手套价值人民币262548元。为支持其指控，公诉机关出示了相关证据。公诉机关认为，被告人刘某甲、曲某某未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额7623763元，情节特别严重，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百一十三条规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。
被告人刘某甲对公诉机关指控的罪名和事实无异议。其辩护人的辩护意见是：1、刘某甲、曲某某生产、销售的胶片手套是否与注册商标核定使用的商品是同一种商品，事实不清，证据不足；刘某甲、曲某某使用的商标是否与注册商标是相同的商标，事实不清，证据不足。2、公诉机关指控已销售假冒“牛郎星”胶片手套10001包（每包360副手套）及价值7361215元，事实不清，证据不足；公诉机关指控实际扣押、未销售的假冒“牛郎星”胶片手套221包（每包360副手套），价值262548元，事实不清、证据不足。3、刘某甲具有如下可从轻处罚的情节：认罪态度较好，如实供述自己的罪行；积极退赃；对费县鑫星银河劳保用品有限公司未造成重大损失，犯罪主观恶性不大，社会危险性小。
被告人曲某某对公诉机关指控的罪名和事实无异议。
经审理查明，2011年9月至12月，被告人刘某甲、曲某某与张某甲、吴某某、刘某乙（以上三人均另案处理）共同出资在山亭区冯卯镇龙虎坡村原小学院内建立山亭区华晟手套厂（其后更名为山亭区山兴手套厂），并明确分工，其中被告人刘某甲和曲某某负责建造一条生产线、进料、销售和技术，占二分之一的股，张某甲、吴某某、刘某乙负责建造一条生产线和辅助设备，三人各占六分之一的股。该厂自成立后至2012年3月，一直生产无牌的胶片手套。2012年3月底，吴某某在枣庄市工商局注册“山兴牌”手套，该厂开始生产“山兴牌”胶片手套，生产了100多件后，因销售不出去，被告人刘某甲同张某甲、吴某某、刘某乙共同商议决定假冒“牛郎星”注册商标生产牛郎星牌胶片手套。被告人刘某甲负责将假冒的“牛郎星”手套从山亭区发至临沂市，然后由被告人曲某某负责从临沂市销往全国。2012年4月份至2013年6月7日，被告人刘某甲、曲某某同张某甲、吴某某、刘某乙等人在未经“牛郎星”注册商标所有权人的许可，在同一种商品上使用“牛郎星”注册商标，生产、销售假冒“牛郎星”牌胶片手套；已销售的假冒“牛郎星”牌胶片手套10218件（每件360副手套）价值人民币7351485元，现场查获已经生产且装包待售的假冒“牛郎星”胶片手套221件（每件360副手套），价值人民币159001元。
同时查明，被告人刘某甲被抓获归案后，如实供述了自己的犯罪事实。被告人曲某某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。被告人刘某甲、曲某某分别向公安机关退缴赃款人民币4.4万元、10万元。
上述事实，被告人刘某甲、曲某某在开庭审理过程中并无异议，且有业经庭审质证的被告人刘某甲、曲某某的供述和辩解，同案参与人张某甲、吴某某、刘某乙等的证言，证人张某乙、徐某某、郝某某的证言，山东鑫星鞋业有限公司的企业营业执照及外观设计专利及证书，商标注册证及商标使用授权书，鉴定意见，建议书，现场勘验检查笔录、照片，个体工商户设立登记情况，销售清单，出库单，每日台账，扣押清单，案件侦破情况说明、办案说明，抓获经过，户籍信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某甲、曲某某未经注册商标所有人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，均构成假冒注册商标罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于被告人刘某甲的辩护人提出的“认定刘某甲生产、销售的胶片手套与注册商标核定使用的商品为同一种商品的事实不清，证据不足；刘某甲、曲某某使用的商标是否与注册商标是相同的商标，事实不清，证据不足”的辩护意见，经查，山东鑫星鞋业有限公司是“牛郎星”商标的注册人和所有权人，其授权费县鑫星银河劳保用品有限公司在胶片手套上使用注册商标，而费县鑫星银河劳保用品有限公司并未亦无权再进行授权许可，被告人刘某甲未经山东鑫星鞋业有限公司注册商标所有人的许可，其生产、销售的胶片手套在其外观及内外包装、使用的商标，与注册的商标系相同的商标，故此辩护意见与本院查明的事实不一致，不予采纳。被告人刘某甲的辩护人提出的“公诉机关指控已销售假冒‘牛郎星’胶片手套10001包（每包360副手套）及价值7361215元，事实不清，证据不足；公诉机关指控实际扣押、未销售的假冒‘牛郎星’胶片手套221包（每包360副手套），价值262548元，事实不清、证据不足”的辩护意见，经查，根据二被告人的供述以及同案参与人的证言以及销售清单、出库单、每日台账、扣押清单，证实刘某甲销售的假冒牛郎星胶片手套共计10218件（每件360副手套），销售金额为人民币7351485元；对于尚未销售的假冒牛郎星胶片手套，应按照已查清的侵权产品的实际销售平均价格计算，故未销售的假冒“牛郎星”胶片手套221件共计价值人民币159001元，故此辩护意见，本院不予采纳。被告人刘某甲、曲某某系共同犯罪，二被告人在实施犯罪的过程中，共同商议、积极实施、分工负责，不宜区分主、从犯。被告人刘某甲被抓获归案后，如实交代自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人曲某某自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可依法减轻处罚。被告人刘某甲、曲某某向公安机关退缴了涉案赃款，均可酌情从轻处罚。刘某甲的辩护人提出的刘某甲具有认罪态度好，积极退赃的意见，本院予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第二百一十三条、第二十五条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第七十二条、第七十三条第二、三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条的规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币7万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、被告人曲某某犯假冒注册商标罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币7万元。（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
三、依法追缴涉案赃款人民币14.4万元；依法没收扣押于公安机关的221件共计79560副假冒“牛郎星”胶片手套。（以上赃款、物，公安机关未随案移送，由公安机关依法处理）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省枣庄市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 满建农
代理审判员 郝平平
人民陪审员 宋文利
二〇一四年五月二十八日
书 记 员 于 杏