宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终1789号上诉人（原审原告）：曹格，女，1992年3月2日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：范启海，宁夏宁银律师事务所律师。上诉人（原审被告）：银川鸿曦房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区正源北街和信创展中心11楼1-5号营业房。法定代表人：刘加纯，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾红岩，宁夏综义律师事务所律师。上诉人曹格因与上诉人银川鸿曦房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，均不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初1212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。曹格上诉请求：1.撤销原判，改判被上诉人增加支付上诉人曹格逾期交房违约金453960.94元（截止2017年3月31日，以后仍然按照日2‰计算至实际交房之日止）、律师费3万元，合计483960.94元。2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决不支持上诉人的律师代理费3万元既不符合当事人约定、也不符合法律规定及相关案例。（一）关于律师代理费的承担问题，上诉人与被上诉人在《补充协议》中已经有明确约定。（二）由被上诉人承担律师费，也有明确的法律规定。2016年9月12日《最高人民法院关于进一步推进案件繁简分流优化司法资源配置的若干意见》第22条明确规定：人民法院可以根据具体情况对无过错方依法提出的赔偿合理的律师费用等正当要求予以支持。（三）最高人民法院及其他高级人民法院的相关判例可以证实，由违约方承担律师费是有事实依据的。二、一审判决将违约金调整为双方当事人约定的最低标准是适用法律错误。另外一审判决认定鸿曦公司依约已按照已付房款每日万分之三赔付曹格2015年1月1日至2015年5月31日期间的逾期交房的违约金44215元属于认定事实错误。在一审庭审中，上诉人提交了银川市中级人民法院、永宁县人民法院的三份判决，案情和被告均与本案相同，鸿曦公司都以违约金过高，应以30%为限的理由，要求法院予以降低，均被法院驳回。上诉人是收到了被上诉人支付的44215元违约金，但被上诉人也没有给上诉人讲这是2015年1月1日至2015年5月31日期间的逾期交房的违约金，上诉人也不知情，被上诉人也没有向法庭提交这方面的证据。三、原审将违约金截止到2017年3月31日是错误的。被上诉人逾期交房已经达到二年半，给上诉人造成了很大的经济损失，而且损失还在进一步扩大，被上诉人至今都没有向原告交付房屋。然而原审将违约金仅仅计算截止到2017年3月31日，之后的违约金未作处理是错误的。综上，请求支持上诉人曹格的上诉请求。银川鸿曦房地产开发有限公司针对曹格上诉请求述称，曹格上诉请求不能成立。1.双方约定的逾期交房违约金明显过高，超过法律规定的限额，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，考虑维护社会稳定、裁判后所造成的社会影响等因素，请求酌情予以降低。2.曹格购房损失的计算应以涉案房屋同地段同类房屋租金标准确定。3.双方签订的补充协议中关于违约金约定，并非银川鸿曦房地产开发有限公司真实意思表示。该协议是在众多业主围堵造成公司无法正常经营的情况下被迫所签。4.银川鸿曦房地产开发有限公司逾期交房政府也有一定的责任。请求驳回曹格的上诉请求。银川鸿曦房地产开发有限公司上诉请求：1.改判宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初1212号民事判决书第一项，上诉人不向曹格支付违约金195893.23元；2.本案一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：第一，双方约定的逾期交房违约金明显过高，超过法律规定的限额，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应当予以降低。第二，曹格购房损失的计算应以涉案房屋同地段同类房屋租金标准确定。第三，双方签订的补充协议中关于违约金约定，并非银川鸿曦房地产开发有限公司真实意思表示。该协议是在众多业主围堵造成公司无法正常经营的情况下被迫所签。第四，银川鸿曦房地产开发有限公司逾期交房政府也有一定的责任。上诉人曹格针对银川鸿曦房地产开发有限公司的上诉述称，银川鸿曦房地产开发有限公司的上诉理由不能成立，双方签订的补充协议已经将商品房买卖合同中的违约金约定条款改为支付赔偿金条款，补充协议中约定的是银川鸿曦房地产开发有限公司违约后支付赔偿金的比例，并非是支付违约金的标准，补充协议第三条第一项、第五项以及第四条有明确约定。其中在第三条第一项中约定赔付标准按日万分之三进行赔付，赔付截止实际交房之日止，原审法院判决截止期限为2017年3月31日错误的。补充协议中约定的日万分之三的比例是在银川鸿曦房地产开发有限公司轻度违约的情况下给予曹格予以赔偿损失的计算方法，第三条第五项约定了二次逾期约定的赔偿比例是针对银川鸿曦房地产开发有限公司在严重的情况下给予曹格经济损失的赔偿比例。补充协议第四条约定了支付赔偿金的时间点。银川鸿曦房地产开发有限公司上诉称当初签订补充协议时是违背其真实意思表示是不成立的，因为根据法律规定，如当事人认为协议是违背真实意思而签订，应当在协议签订后一年内提出撤销之诉，截止目前银川鸿曦房地产开发有限公司也没有提出撤销之诉，说明银川鸿曦房地产开发有限公司对补充协议的真实性是认可的，银川鸿曦房地产开发有限公司上诉称逾期交房是政府的原因也是不能成立的，根据合同相对性原则，银川鸿曦房地产开发有限公司逾期交房必须承担相应的民事责任，至于政府是否有责任，是银川鸿曦房地产开发有限公司与政府之间的纠纷，与购房者无关。请求驳回银川鸿曦房地产开发有限公司的上诉请求。曹格向一审法院起诉请求：1.依法判令银川鸿曦房地产开发有限公司支付逾期交房违约金649854.18元（暂计算至2017年3月31日，自2017年4月1日至实际交房之日止的违约金按日千分之二继续计算，附计算清单）、律师代理费3万元，合计679854.18元；2.本案诉讼费由银川鸿曦房地产开发有限公司负担。一审法院认定事实：2013年10月9日，曹格与银川鸿曦房地产开发有限公司签订《银川市商品房买卖合同》一份，合同约定曹格购买银川鸿曦房地产开发有限公司开发某小区商品房，房屋总价款976050元，房屋交付日期为2014年12月31日。合同签订后，银川鸿曦房地产开发有限公司未能按期交房。2015年1月30日，双方签订《鸿曦·悦海湾B区房屋交付补充协议》，协议对交房时间及逾期交房违约金的计算标准进行了约定，同时约定如银川鸿曦房地产开发有限公司不能按约支付违约金等费用，曹格保留采取诉讼等方式的权利，因此产生的诉讼费、保全费、律师费等费用由银川鸿曦房地产开发有限公司全部承担。协议签订后，曹格按照约定支付房屋价款976050元，但银川鸿曦房地产开发有限公司至今未交付房屋，故提起诉讼。一审法院认为，银川鸿曦房地产开发有限公司承认曹格在本案中主张的事实，故对曹格主张的事实予以确认。曹格与银川鸿曦房地产开发有限公司签订的《银川市商品房买卖合同》及《补充协议》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规禁止性规定，故有效，应予全面履行。买受人曹格履行了交付购房款义务，银川鸿曦房地产开发有限公司未按合同约定的交付条件和期限交付商品房屋，已构成违约，应当承担相应的民事责任。银川鸿曦房地产开发有限公司在逾期交房情况下与买受人曹格签订的补充协议是对商品房预售合同关于交房延期及违约责任条款的变更，其所承担的违约责任应与守约方因违约方造成的损失相一致。依照《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条”当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金超过造成的损失30％为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损失确定违约金数额。”规定，违约金超过造成的损失30％的，可以认定为过分高于造成的损失。银川鸿曦房地产开发有限公司依约已按照已付房款每日万分之三赔付曹格2015年1月1日至2015年5月31日期间的逾期交房违约金44215元（976050元×每日万分之三×151天）。现曹格主张银川鸿曦房地产开发有限公司按照协议约定自2015年11月1日起逐月递增万分之一赔付违约金，超过造成损失的30%，应调整按照每日万分之三赔付2015年6月1日至2017年3月31日期间的违约金为195893.23元（976050元×每日万分之三×669天）。银川鸿曦房地产开发有限公司针对其他抗辩主张未提供证据证明，本院不予采纳。曹格主张银川鸿曦房地产开发有限公司支付律师代理费3万元，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告银川鸿曦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告曹格逾期交房违约金195893.23元；二、驳回原告曹格的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。案件受理费5299元(已减半收取)，保全费3970元，合计9269元，由原告曹格负担3699元，由被告银川鸿曦房地产开发有限公司负担5570元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与原审判决查明的事实一致，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，首先，关于银川鸿曦房地产开发有限公司的上诉：第一，银川鸿曦房地产开发有限公司上诉称应当以涉案房屋同地段同类房屋租金标准计算违约金既未提交有关房管部门公布的同地段租金标准，亦未提交有资格的房地产评估机构评定的同地段同类房屋租金标准，故银川鸿曦房地产开发有限公司该项请求无事实依据，不予支持。第二，银川鸿曦房地产开发有限公司称补充协议是被曹格等购房者逼迫所签，但未提交证据证实，亦未按照《中华人民共和国合同法》相关规定行使撤销合同的权利，且其已按照合同约定向曹格支付了一部分违约金，协议中约定的自2015年11月1日起逐月递增万分之一赔付违约金属于约定过高，一审统一调整为按照日万分之三计算并无不当。第三，银川鸿曦房地产开发有限公司认为是政府原因导致逾期交房的主张未提交证据证实，此亦不能成为阻却其履行与曹格之间合同义务的理由。其次，关于曹格的上诉：第一，律师代理费并非诉讼中的必要支出；我国也非判例法国家，不以判例作为定案依据，故曹格要求银川鸿曦房地产开发有限公司支付律师费没有法律依据，不予支持。第二，曹格与银川鸿曦房地产开发有限公司约定的以已付购房款日万分之三计算违约金基本符合《中华人民共和国合同法》第一百一十四条以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，曹格要求将2017年3月31日之后的违约金按照日千分之二计算没有法律依据，不予支持。曹格已收到银川鸿曦房地产开发有限公司支付的44215元违约金，双方对此事实认可，按照双方约定的日万分之三标准可以计算为2015年1月1日至2015年5月31日期间的逾期交房违约金。第三，一审开庭时，曹格将诉讼请求进行了变更，要求将逾期交房违约金支付至实际交房之日止，因银川鸿曦房地产开发有限公司的违约行为一直在持续状态中，曹格该项诉请合理应予支持，一审仅将违约金支持至2017年3月31日不妥，应予纠正。综上，银川鸿曦房地产开发有限公司的上诉理由不能成立，不予支持；曹格关于将逾期交房违约金支付至实际交房之日止的上诉理由成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初1212号民事判决第二项；二、变更宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2017）宁0106民初1212号民事判决第一项为：银川鸿曦房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内支付曹格逾期交房违约金195893.23元；并以已付购房款976050元为基础，按照日万分之三计算2017年4月1日之后的违约金至实际交房之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务的利息。一审案件受理费10598元，减半收取5299元，保全费3970元，合计9269元，由曹格负担3699元，由银川鸿曦房地产开发有限公司负担5570元。二审案件受理费8559元，由曹格负担7000元，银川鸿曦房地产开发有限公司负担1559元。本判决为终审判决。审判长  陈勇军审判员  黑 琴审判员  王建玲二〇一七年十一月二十九日书记员  郝小梅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：......(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;......第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。