青海省格尔木市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）格刑初字第81号
公诉机关格尔木市人民检察院。
被告人严冬富，男，汉族，1973年12月10日出生，初中文化。曾因犯组织卖淫罪于2006年1月10日被浙江省兰溪市人民法院判处有期徒刑六年，2009年7月27日释放。现因涉嫌盗窃一案于2013年12月18日被格尔木市公安局刑事拘留，2014年1月6日被依法逮捕，现羁押于格尔木市公安局看守所。
辩护人鄂宗德、王金邦，青海盐湖律师事务所律师。
格尔木市人民检察院以格检刑诉（2014）第47号起诉书指控被告人严冬富犯盗窃罪于2014年4月2日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2014年5月23日公开开庭审理了本案，格尔木市人民检察院指派代理检察员孙德良出庭支持公诉，被告人严冬富及其辩护人鄂宗德、王金邦到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2013年1月15日凌晨，被告人严冬富利用在格尔木市一水泥厂拉熟料之际，指使陈某某雇佣五辆货车，李某某（水泥厂保安）将五辆拉满水泥熟料的货车未经过磅私自放行，致使该水泥厂水泥熟料200吨被盗，经鉴定，被盗水泥熟料总价值人民币4.7万元。
为证实上述犯罪事实，公诉机关当庭出示了报案材料及陈述、证人证言、抓获经过、刑事照片、收条、价格鉴定书、刑事判决书、释放证明、被告人供述及指认笔录等证据。
公诉机关据此认为，被告人严冬富以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，应根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定追究其“三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的刑事责任。被告人严冬富在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，应当从重处罚。
庭审中，被告人严冬富对起诉书指控其犯盗窃罪的事实及证据均持异议，并辩称，其未参与盗窃，也未分赃，以为是与陈某某共同开物流公司挣得钱。
其辩护人提出的辩护意见是：案发后，被告人亲属已退赔了被害单位的经济损失，建议法庭从轻处罚。
经审理查明，2013年1月15日凌晨，被告人严冬富利用在格尔木市一水泥厂拉熟料之际，指使陈某某雇佣五辆货车，并通过时任该水泥厂的保安班长李某某（二人均另案处理）将五辆拉满水泥熟料的货车未经过磅私自放行，致使该厂水泥熟料200吨被盗。被告人严冬富以每吨190元的价格，卖给西藏一工贸公司杜某某获利3.8万元。
经格尔木市价格认证中心鉴定，被盗水泥熟料总价值人民币4.7万元。
案发后被告人亲属已主动退还失窃单位人民币4.5万元。
另查明，被告人严冬富曾因犯组织卖淫罪于2006年1月10日被浙江省兰溪市人民法院判处有期徒刑六年，2009年7月27日释放。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据证实：
一、报案材料、陈述、抓获经过
1.某水泥有限责任公司报案材料及财产损失报告证实，该公司水泥熟料被盗200吨，价值4.7万元；
2.某水泥有限责任公司徐某某的陈述证实，2013年3月16日发现一工贸公司客户负责运输产品的严冬富在1月15日左右将该公司的约200吨熟料以从某水泥有限责任公司抵账得来的名义卖给了一工贸公司；
3.浙江省金华市公安局出具的抓获经过证实，2013年12月18日在金华市将被告人严冬富抓获。
二、证人证言及辨认笔录
1.证人赵某某证言证实，2013年1月14日和王某某、何某某在水泥厂门卫值班时，曾有两个拉熟料的人到保安室找李某某。当晚李某某给我们说，有几辆车出去，不让我们管；
2.证人赵某某的辨认笔录证实，通过混杂辨认，辨认出被告人严冬富就是参与盗窃的人；
3.证人何某某证言证实，2013年1月14日和李某某、王某某、赵某某当班，负责车辆出入登记。22时许，保安室来了三个浙江人，他们和李某某说了一会儿话，当天晚上李某某就在外面看出入的车辆；
4.证人何某某的辨认笔录证实，通过混杂辨认，辨认出被告人严冬富就是参与盗窃的人；
5.证人王某某的证言证实，2013年1月14日下午有两个浙江人到保安室。24时许，李某某和浙江人让我看一下地磅的人是否睡觉了，并且不让我们出去，那两个浙江人便打电话叫装好熟料的卡车出门了；
6.证人王某某的辨认笔录证实，通过混杂辨认，辨认出被告人严冬富就是参与盗窃的人；
7.证人杜某某的证言证实，通过格尔木一水泥厂的销售老总认识的严冬富，当时介绍给我们运输水泥熟料。2013年1月中旬的一天，严冬富给我打电话说有人给他抵账了些水泥熟料，他说是200吨，每吨195元，总共给他3.8万元；
8.陈某某供述证实，2013年1月14日晚上22时许，严冬富给我说他与水泥厂的保卫班长李某某说好了，让我给我们的车队说不用过磅。当晚我们拉了五车熟料，约200吨左右。之后，我按严冬富的要求将熟料拉到杜某某的货场。2013年1月25日，我和严冬富在西宁时杜某某单位的人送来3.8万元；
9.李某某供述证实，在水泥厂上班时，有一个浙江的严老板经常到我们值班室来玩，对我说他承包我们单位水泥熟料的运输，而且和我们单位的领导特别熟，要是他没有小票让我也将车放行一下，将来过年的时候给我们红包。2013年1月14日，我值班，严老板来找我说晚上他有几辆车没有小票让我放行一下，我就答应了。过完年的一天我在火车上接到严老板的电话，他说警察找我，让我中途下车，他接我带我去拉萨，他说要是警察找到我让什么也不要承认；
李某某的辨认笔录证实，通过混杂辨认，辨认出被告人严冬富就是参与盗窃的人。
三、刑事照片
刑事照片证实，盗窃现场位于某水泥厂。
四、书证
1.被告人严冬富出具的收条证实，2013年1月27日收到单价190元的熟料款，共计3.8万元；
2.格尔木市价格认证中心价格鉴定结论书证实，经鉴定被盗水泥熟料价值人民币4.7万元；
3.某水泥有限责任公司财物收据及证明证实，案发后公司收到严冬富亲属主动交来的赔偿款4.5万元；
4.浙江省兰溪市人民法院刑事判决书证实，被告人严冬富曾因犯组织卖淫罪，被浙江省兰溪市人民法院判处有期徒刑六年；
5.浙江省金华监狱释放证明证实，被告人严冬富于2009年7月27日刑满释放；
6.青海省格尔木市人民法院刑事判决书证实，同案犯陈某某、李某某因犯盗窃罪被分别判处有期徒刑二年四个月及有期徒刑三年；
7.浙江省兰溪市公安局户籍证明证实，被告人严冬富出生于1973年12月10日。
五、被告人的供述
被告人严冬富的供述证实，2005年7月27日因组织容留妇女卖淫被判刑六年，2009年刑满出狱。2013年3月18日，和陈某某发货时，他接到电话说水泥厂来警察调查事情。我问他有没有偷拉过熟料，他就对我说去年的时候他偷拉过5车熟料。
上述证据经当庭举证、质证，被告人严冬富虽否认部分证据，但各证据间能相互印证被告人严冬富伙同陈某某、李某某共同盗窃的事实，以上证据为本案的定罪、量刑证据。
本院认为，被告人严冬富以非法占有为目的，合伙共同秘密窃取单位财物，盗窃数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人严冬富犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立；被告人严冬富关于其未参与盗窃，也未分赃的辩解，经庭审出示大量证人证言、同案犯供述均能证实，被告人严冬富参与了此次犯罪，并销赃、获利，故其辩解理由不能成立，本院不予采纳；被告人严冬富在刑罚执行完毕以后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；鉴于案发后，被告人的亲属主动向被盗单位退回了部分赃款，挽回了一定的经济损失，酌情从轻处罚，其辩护人提出的该辩护意见成立，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人严冬富犯盗窃罪，判处有期徒刑三年十一个月，并处罚金2500元人民币（罚金自本判决生效后十日内交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月18日起至2017年11月17日止）
如不服本判决可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 王晓瑞
审 判 员 宋钦光
人民陪审员 马 芳
二〇一四年五月二十三日
书 记 员 荣 婧