湖南省长沙市岳麓区人民法院民 事 判 决 书（2017）湘0104民初2263号原告：马吉安，男，1958年8月13日出生，汉族，住湖南省湘潭县。被告：长沙市麓山老年公寓，住所地长沙市岳麓区。法定代表人：师琦，董事长。委托代理人：向慧，湖南芸生律师事务所律师。原告马吉安诉被告长沙市麓山老年公寓（以下简称“老年公寓”）劳动争议纠纷一案，本院于2017年3月17日立案受理后，依法适用简易程序于2017年5月22日公开开庭进行了审理。原告马吉安，被告老年公寓委托代理人向慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马吉安诉称：原告于2014年8月8日入职到被告处，从事厨师工作。入职后，被告一直未与原告签订书面劳动合同，被告也未给原告办理社会保险。2015年1月26日上午10时，根据单位食堂一贯的工作安排，原告和另外两名同事一起搬运食堂新买来的蔬菜和大米，因地面湿滑不慎摔倒，后被送往长沙市第四医院住院治疗，后被医院诊断为：l、右股骨颈上段骨折；2、右肱骨骨折术后，住院40天，出院后医院建议继续卧床休息。住院期间原告生活不能自理，一直由女儿护理。原告至今仍不能工作，其后还将进行二次手术，取出内固定钢钉。工伤事故发生后，由于被告未依法提起工伤认定申请，原告于2015年4月2日向长沙市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年5月4日长沙市人力资源和社会保障局对此次事故依法认定为工伤。2015年12月10日长沙市劳动能力鉴定委员会作出了劳动能力定结论，鉴定为玖级伤残，后经过劳动仲裁人事仲裁委员会裁决双方存在劳动关系，但仅支持了原告部分仲裁请求，原告对裁决不服，遂诉至法院。请求判令：一、被告向原告支付如下工伤保险待遇：1、医疗费16944.5元（原告自己先行垫付部分）；2、医疗期间伙食补助费100元/月×40天=4000元、护理费120元/月×40天=4800元、交通费3347元、住宿费875元；3、停工留薪期工资31500元（从2015年2月26日到2015年12月10日评定伤残等级共10.5个月、3000元/月×10.5个月=31500元）；4、一次性伤残补助金27000元（3000元/月×9个月=27000元）5、一次性伤残医疗补助金24000元（3000元/月×8个月=24000元）6、—次性伤残就业补助金24000元（3000元/月×8个月=24000元）7、残疾辅助器具费105元；8、后续治疗费用55800元（医疗费12000元、护理费10800元、院期间的伙食补助9000元、误工费24000元）9、司法鉴定的鉴定费用1400元；二、请求被告支付未与原告签订劳动合同应支付双倍工资的未支付部分33000元（按入职的第二个月2014年9月8日算至2015年8月8日；3000元/月×l1个月=33000元）三、请求被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金1500元(3000元/月×0.5个月=1500元)，以上三项合计：228271.5元。被告老年公寓辩称：一、原、被告双方之间根本不存在劳动关系，本案中原告是阳先国在经营食堂期间因需要自行雇请，应以提供劳动者纠纷请求赔偿，与被告没有任何关系。二、关于各项赔偿问题，因原、被告双方之间不存在劳动法律关系，各项赔偿时没有任何法律依据，且至本次一审开庭止，原告从未提交过住院发票原件，据被告了解，原告已经将所有的医药费发表用于新农合报销，其次原告的住院费清单中包含了治疗自身疾病（如糖尿病）的费用，应予扣除。同时根据《湖南省实施办法》第九条规定，根本没有护理费、交通费、住宿费等项目；关于停工留薪期工资问题，本案中原告住院期间为40天，出院后没有医院病假单；关于一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。首先，根据《湖南省实施办法》第二十六条第二款之规定，只有在劳动（聘用）合同期满终止劳动关系或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的情况下，才能获得一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。本案中，原告根本不满足该条件，也即不能享受该两金的赔偿。其次，退—步说，本次庭审中，原告已经认可其在仲裁庭审时已达到58.5岁，根据《湖南省实施办法》第二十七条之规定，因原告距法定退休年龄只有1.5年，故其主张的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金应扣除掉70%，仅能计算30%；原告主张的工资3000元过高，其工资表、证人证言等真实性无法确定，关于后续治疗费、司法鉴定费、残疾辅助器具费的问题。首先，按照《工伤保险条例》、《湖南省实施工伤保险条例办法》之规定，也没有后续治疗费用、司法鉴定费用等项目，即原告该诉请无法律依据，不能得到支持。其次，退一步说，若被告需承担工伤责任，其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金中也已实际已包含了所应给予的全部补偿（包括后续治疗费），故在工伤赔偿项目中就没有再予列明。关于双倍工资、济补偿金问题，因双方不存在直接劳动法律关系，以上项目没有任何法律依据可以支持。经审理查明，2014年6月12日，被告（出租方）与阳先国（承租方）签订《食堂租赁经营合同》，期限为两年，自2014年6月21日起至2016年6月20日止，合同约定阳先国的食堂餐厅工作人员，由阳先国根据自身需要进行雇佣，工资自付，但须在被告方人力资源备案，提供雇佣人员的有关资料……，阳先国与其供应商、雇佣人员、其他第三人之间的经济往来和纠纷与被告无关。2014年8月，原告在被告处食堂担任厨师一职，月工资为2500元。2015年1月26日，原告在厨房进仓搬运大米时，因地滑摔倒受伤。同日，原告入住长沙市第四医院，诊断为1.右股骨颈骨折；2.右肱骨骨折术后，2015年3月7日原告出院，住院40天，出院医嘱建议继续卧床休息，建议继续予以口服促骨生长、活血化瘀、消肿等对症治疗，每月门诊复查，必要时仍需考虑髋关节置换可能，不适随诊。2015年1月26日，原告女儿马青华向长沙市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年5月4日，长人社工伤认字（2015）109号认定原告构成工伤。2015年12月10日，长沙市劳动能力鉴定委员会认定原告的伤残等级为玖级。因被告对上述工伤认定书不服，遂向湖南省人力资源和社会保障厅申请行政复议，2016年5月18日，湘人社复决字[2016]第21号作出行政复议决定书，维持长沙市人力资源和社会保障局2015年5月4日作出的《认定工伤决定书》（长人社工伤认字[2015]109号）。因被告对湘人社复决字[2016]第21号行政复议决定书不服，向长沙市芙蓉区人民法院提起行政诉讼，要求撤销长沙市人力资源与社会保障局和湖南省人力资源和社会保障厅的行政复议决定。2016年8月15日，长沙市芙蓉区人民法院（2016）湘0102行初220号行政判决书判决驳回被告的诉讼请求。因被告对该判决不服，上诉于长沙市中级人民法院，2017年1月16日，长沙市中级人民法院（2016）湘01行终857号行政判决书判决维持原判。之后，原告向长沙市岳麓区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告医疗16944.5元；二、被告支付原告伙食补助4000元、护理费4800元、交通费3347元、住宿费875元；三、被告支付原告停工留薪期工资31500元；四、裁决被告支付原告一次性伤残补助金27000元；五、被告支付原告一次性医疗补助金24000元；六、被告支付原告一次性伤残就业补助金24000元；七、被告支付原告残辅助器具费105元；八、被告支付原告后续治疗费55800元；九、被告支付原告司法鉴定费1400元；十、被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额33000元；十一、被告支付原告经济补偿金1500元。2017年2月20日，岳劳人仲案字[2016]第19号仲裁裁决书裁定由被告支付原告医疗费16684.5元、伙食补助1400元、护理费4000元、交通费2000元、住宿费875元、停工留薪期工资10000元、一次性伤残补助金22500元、一次性医疗补助金20000元、一次性伤残就业补助金20000、未签订劳动合同双倍工资差额27500元、经济补偿金1500元；驳回原告的其他仲裁请求。因原、被告对该仲裁裁决不服，遂成本诉。另查明，原告于2015年4月3日至2015年8月11日期间在中南大学湘雅医院花费医疗费2684.5元，在长沙市第四医院花费医疗费32858.5元，合计花费医疗费35543元，被告为原告垫付的医药费7000元。2016年1月20日，湘雅二医院司法鉴定中心出具[2016]临鉴字第57号司法鉴定意见，评定原告的损伤评定为九级伤残，后期治疗费预计需12000元，本次损伤误工时间约为8个月，其中需1人护理3个月。以上事实有诊断报告、长人社工伤认字（2015）109号工伤认定书、湘人社复决字[2016]第21号行政复议决定书、（2016）湘0102行初220号行政判决书、（2016）湘01行终857号行政判决书、湘雅医院票据、岳劳人仲案字[2016]第19号仲裁裁决书、劳动能力鉴定书及当事人当庭陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以确认。本院认为，劳动者的合法权利应当得到尊重并依法保护。劳动关系是劳动者与用人单位间就用工产生的法律关系，工伤案件与普通侵权案件因劳动者与用人单位存在身份上的隶属性而具有特殊性，适用与普通侵权案件相独立的司法救济途径。原告的工伤经评定为工伤九级伤残，依法可以享受工伤保险待遇，被告应当对原告在本次事故中受的工伤承担责任。被告辩称与原告不存在劳动关系理据不足，本院不予采信。原告主张其工资为3000元，但其提交的证人证言不足以证明该事实，本院根据被告处的工资表认定原告工资为2500元/月。关于原告的各项诉讼请求，本院认定如下：一、一次性伤残补助金，原告在此次事故中构成劳动能力九级伤残，依据《工伤保险条例》第三十七条之规定，原告可享受9个月本人工资标准的一次性伤残补助金，其一次性伤残补助金为22500元（2500元/月×9个月）（计算至小数点后二位数，下同）。二、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，依据《湖南省实施办法》第十九条、第三十条之规定，原告有权享受8个月本人工资标准的一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。庭审中原告陈述其在受伤后即未再向被告处提供劳动，应认定其系自愿终止与被告的劳动关系，又因原告至本案一审法庭辩论终结时已年满58周岁，距法定退休年为二年时间，不足五年，应该二项工伤保险待遇应扣除40%，一次性工伤医疗补助金12000元（2500元/月×8个月×（1-40%）），一次性伤残就业补助金12000元（2500元/月×8个月×（1-40%））。三、护理费，结合原告的住院时间，本院酌情按70元/天的标准核算为2800元。四、住院伙食补助费，参照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，住院伙食补助费按每人每天10元发放，故被告应支付住院伙食补助费400元（10元/天×40天）。五、停工留薪期工资，参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》中股骨髁上骨折（合经髁骨折）3-6月的医疗期规定，本院结合原告“右股骨颈骨折”的伤情，酌情认定为4个月，其停工留薪期工资为10000元（2500元/月×4个月）；六、交通费，因原告受工伤后住院治疗，本院酌情确定由被告支付交通费2000元；七、住宿费，本院依据原告的住院时间、其住所与医疗机构的距离综合认定为500元。八、医疗费，根据相关医疗费发票共计35543元，扣除被告为原告垫付的医疗费7000元，被告辩称应扣减原告用于治疗自身疾病及原告已经核报的费用，但并未向本院提交证据证实，本院不予支持。原告主张由被告支付医疗费16944.5元，本院予以支持。九、鉴定费及残疾器具辅助费，依据原告提交的鉴定费票据分别认定为1400元、105元。十、后续治疗费，因本案为劳动法律关系纠纷，原告主张的含后续医疗费、护理费、伙食补助费误工费等费用在内的后续费用业由工伤保险待遇予以支付，原告的该项主张欠缺劳动法意义上的法律依据，本院对原告的该项主张不予支持。十一、关于解除劳动关系的经济补偿，因庭审中原告在受伤后即未再向被告提供劳动，应视为原告自愿终止与被告的劳动关系，原告主张解除劳动合同的经济补偿无事实依据，本院不予支持。十二、未签订劳动合同的二倍工资差额部分，因自原告入职被告处后，被告未与之签订书面劳动合同，故应支付原告自用工之日起满一个月不超过11个月的二倍工资差额27500元（2500×11个月）。另，被告支付原告上述费用后，应由工伤保险基金支付的各项工伤保险待遇费用由被告申领，原告无权再行申领。据此，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，参照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条、第五十四条，《劳动合同法实施条例》第七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条，《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条之规定，判决如下：一、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付一次性伤残补助金22500元、一次性工伤医疗补助金12000元、一次性伤残就业补助金12000元；二、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付护理费2800元；三、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付住院伙食补助费400元；四、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付停工留薪期工资10000元；五、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付交通费2000元；六、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付医药费16944.5元；七、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付住宿费500元；八、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付鉴定费1400元、残疾器具辅助费105元，合计1505元；九、限被告长沙市麓山老年公寓于本判决生效之日起七日内向原告马吉安支付未签劳动合同的双倍工资27500元；十、驳回原告马吉安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告长沙市麓山老年公寓负担3元，原告马吉安负担2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  彭松林二〇一七年六月十三日书记员  方 乐