山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终6722号上诉人（原审原告）：葛素芹。委托诉讼代理人李晓斌，北京李晓斌律师事务所律师。委托诉讼代理人马少波，山东仓圣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：通广建工集团有限公司。法定代表人：高思光，董事长。委托诉讼代理人：徐大洲，山东乾恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓伊雯，山东乾恒律师事务所律师。上诉人葛素芹因与被上诉人通广建工集团有限公司民间借贷纠纷一案，不服山东省即墨市人民法院（2015）即民初字第2529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后,依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人及其委托诉讼代理人李晓斌、马少波，被上诉人的委托诉讼代理人徐大洲参加了诉讼。本案现已审理终结。葛素芹上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：2010年11月，被上诉人承包了寿光中南房地产开发有限公司开发的寿光中南世纪星城建设工程，并委托夏正行作为该工程的负责人，夏正行又聘请了夏斯文、夏某、叶军等人作为工程施工的管理人员。在施工过程中，被上诉人没有拨付工程款，寿光中南房地产开发有限公司也没有按时支付工程款。工程完工后，一直未结算，导致夏正行无钱支付工程所需材料款，在此情况下，夏斯文、夏某、叶军等人向上诉人及其他人借款用于支付材料款。后因上诉人追要借款与被上诉人产生纠纷，被上诉人派人到寿光世纪星城对因该工程所拖欠的款项(包括上诉人及其他人的借款、租赁费、材料费等)进行了统计。在当地政府协调下，由夏正行出具了还款承诺书。后被上诉人未按承诺书履行义务。借条具有作为借款人实际收到出借人借款的收款凭证的效力。上诉人因土地被征用、房屋被拆迁，获得了较高的补偿款，且上诉人都是多年从事经营的业主，收入较高、稳定，完全有支付涉案借款的能力。上诉人之所以以现金方式向被上诉人支付借款，是因为被上诉人购买的建筑材料运到工地后，被上诉人无钱支付材料款，供应商拒绝卸车，不得已才向上诉人借款，借款是当场交付给被上诉人的相关管理人员，用于支付材料款，夏斯文等人收到款项后出具了借条，借条载明收到了借款。被上诉人以现金方式向上诉人支付利息，被上诉人在借条上记载了支付利息的情况。2013年3月25日，被上诉人派人核实账目后，为上诉人出具了对账单和承诺函。被上诉人对上述证据均未作出合理解释，也未提交证据反驳。综上，本案借贷关系事实清楚，证据确凿，被上诉人应向上诉人偿还借款本息。被上诉人通广建工集团有限公司辩称，1、上诉人与被上诉人之间从未签订借款合同或形成借贷关系，被上诉人从未收到并实际使用上诉人所主张的借款，一审法院判决认定上诉人无证据证明其已经履行了其所主张的借贷关系的交付义务，该认定正确，判决驳回其诉讼请求正确，依法应予以维持。2、被上诉人与寿光中南世纪工程款是否结算拨付到位与本案无关，不属于本案审理的范围，上诉人将该点作为上诉理由，与理无据。请求驳回上诉人的上诉。葛素芹向一审法院起诉请求判令：1、通广建工集团有限公司偿还葛素芹借款1517200元及利息227580，共计1744780元；2、通广建工集团有限公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2010年11月，通广建工集团有限公司承包了寿光中南房地产开发有限公司开发的寿光中南世纪星城C区（3区）C24号、C26号、C27号、C28号楼房及周边车库的建设工程，并委派案外人夏正行作为该工程的项目负责人，全权负责该工程的施工。夏正行又聘任案外人夏斯文、夏某等人作为工地的施工人员。夏正行等人以“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”的名义对外发生过租赁业务，并持有该项目部的印章。2012年2月15日，夏某作为借款人与葛素芹签订借款协议一份，借款协议的主要内容为：借款人夏某向出借人葛素芹借款壹佰万整（￥1000000.00元），由担保人李永兴提供担保。双方约定的借款期限为1个月，从2012年2月15日起至2012年3月15日止。夏某在借款协议上注明“我公司用”，该协议借款人栏盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”的印章，并由夏斯文作为证明人在该协议上签字。协议签订后，双方多次延长还款期限，最后延长至2012年7月15日。2012年4月12日，夏斯文向葛素芹出具借条一份，借条载明：借条，今借到葛素芹人民币壹拾万零陆仟元整￥106000.00，今借人：夏斯文，2012年4月12日。该借条盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”的印章。借条出具后，夏斯文在该借条注明已归还5月12日-6月12月一个月利息。葛素芹主张该笔借款中的6000元是借款利息。2012年4月14日，夏斯文向葛素芹出具借条一份，借条载明为：今借到葛素芹人民币贰拾贰万肆仟元整￥224000.00，今借人：夏斯文，2012年4月14日。证明人李永兴。借条出具后，夏斯文在该借条上注明于2012年6月14日归还两个月利息及该款用于寿光中南世纪星城工地三区。葛素芹主张该笔借款中的24000元是借款利息。2012年5月15日，夏某向葛素芹出具借条一份，借条载明：借条，今借葛素芹人民币壹拾贰万元整￥120000元，归还日期6月15日，借款人：夏某，2012年5月15日。证明人：夏斯文。该份借条盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”的印章。借条出具后，双方将还款期限延长至2012年7月15日。2012年6月15日，夏某向葛素芹出具借条一份，借条载明：今借到葛素芹人民币陆万柒仟贰百元整￥67200.00元，归还日期至7月15日，夏某，2012年6月15日。葛素芹主张该笔借款是通广建工集团有限公司所欠利息。以上借条均未约定借款利息。庭审中，葛素芹主张夏斯文、夏某向其借款时，双方口头约定利息未月息3分，但通广建工集团有限公司不予认可。葛素芹提交夏某在其提起诉讼前出具的书面证明四份，用以证实葛素芹已向借款人支付借款现金共计1420000元。在延长借款期限过程中，双方约定以将以前的还款期限划掉的方式来确认之前的借款利息已付清。2013年3月25日，夏正行出具承诺书一份，内容为：关于通广建工集团有限公司世纪星城项目部所欠材料款、人工费、租赁费、借款（详见明细表和对账表）。我郑重承诺，以上欠款从寿光中南房地产开发有限公司欠通广建工集团中南世纪星城项目部的后续工程款中支付。该款项的支付自即日起由寿光中南房地产开发有限公司和洛城街道办监督发放（付款范围仅限表中所列款项）。通广建工按照寿光中南房地产开发有限公司拨款计划要求，及时提供税票、收据，办理相关手续，并承诺在上述欠款偿还完毕之前，不从寿光中南房地产开发有限公司带走任何资金（办理税票时所欠交税款除外），所借款项利息从已结息开始至付款日，按月息一分五厘计算。该承诺书所附借款账目对账表中记载：2012年2月15日向葛素芹借款100万元，2012年4月12日向葛素芹借款10.6万元（利息0.6万），2012年4月14日向葛素芹借款22.4万元（利息2.4万），2012年4月25日向葛素芹借款12万元，2012年5月15日向葛素芹借款6.72万元（利息）。另查明，葛素芹证人夏某出庭作证，其证明由其和夏斯文作为借款人向葛素芹多次借款，但借款次数及借款具体金额记不清了。再查明，山东省寿光市人民法院（2013）寿民初字第2243号案民事判决书已生效，该案确认了夏正行、夏斯文、夏某等人的身份，并认定借条上“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”印章的真实性及通广建工集团有限公司中南世纪星城项目部系非独立法人，其产生的民事责任应由通广建工集团有限公司承担。该案中蒋磊除提交夏斯文出具的盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”印章的400000元借条外，还提交了其向夏斯文交付借款328000元的银行转账凭证，证实蒋磊实际履行了328000元借款的交付义务，故作出通广建工集团有限公司承担返还328000元借款本金及相关利息的判决结果。一审法院认为，根据民事诉讼法及其司法解释、民事诉讼证据规则的相关规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证实。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任。同时，依据我国相关法律和司法解释之规定，自然人与法人之间的借贷属于民间借贷，当事人之间不仅要有借款的合意，而且还要有款项的交付行为，借款合同才能生效。因此葛素芹主张其与通广建工集团有限公司之间存在借款合意以及诉争借款已实际交付的事实承担举证责任。（2013）寿民初字第2243号案中蒋磊除提交借条外，还提交了能够证明其已实际交付借款328000元的证据。本案中葛素芹提交的2012年2月15日由夏某作为借款人并盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”印章的借款协议、2012年4月12日由夏斯文出具的并盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”印章的借条及2012年5月15日由夏斯文出具的并盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”印章的借条，只能证明其与通广建工集团有限公司之间存在借款的合意。关于借款的交付，葛素芹主张以现金的形式交付给借款人，但通广建工集团有限公司对此不予认可，并抗辩称从未收到或实际使用过葛素芹主张的款项，故葛素芹提供的现有证据不能证明该以上1220000元款项已交付通广建工集团有限公司的事实，葛素芹应承担举证不能的法律后果。葛素芹提交的其他两份借条均无项目部印章，只能证明其与夏斯文、夏某之间存在借款的合意，不能证明通广建工集团有限公司与葛素芹有借款的合意，且葛素芹未提供证明200000元款项已实际支付通广建工集团有限公司的相关证据，亦应承担举证不能的法律后果。综上，葛素芹的诉讼请求证据不足，原审法院不予支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条第一项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款规定判决：驳回葛素芹对通广建工集团有限公司的他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20503元、保全费5000元，由葛素芹负担。二审中，被上诉人提交了山东省高级人民法院于2016年7月30日作出的（2016）鲁民再456号民事裁定书，证明：再审申请人通广建工集团有限公司因与被申请人蒋磊、一审被告李永星民间借贷纠纷一案，不服潍坊市中级人民法院（2014）潍民四终字第830号民事判决，向山东省高级人民法院申请再审，山东省高级人民法院裁定提审该案，并中止该案的执行。一审法院曾依据该判决作出事实认定，现山东省高级人民法院已决定提审，故该判决的效力处于待定状态。上诉人质证称：对民事裁定书的真实性有待进一步核实，（2014）潍民四终字第830号民事判决已执行完毕，上诉人并未收到该民事裁定书。2016年10月17日，被上诉人向本院申请对借条中加盖的“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”印章的真实性进行鉴定。2017年7月24日，被上诉人向本院撤回了鉴定申请。本院查明：山东省高级人民法院对再审申请人通广建工集团有限公司与被申请人蒋磊、一审被告李永星民间借贷纠纷一案，于2017年5月26日作出(2016)鲁民再456-1号民事裁定书，以原审判决认定事实不清为由，裁定：一、撤销山东省潍坊市中级人民法院(2014)潍民四终字第830号民事判决及山东省寿光市人民法院(2013)寿民初字第2243号民事判决；二、本案发回山东省寿光市人民法院重审。本院认为，本案争议的焦点为，上诉人是否履行了出借义务。现结合本案查明的事实和当事人的主张，作如下分析认定：上诉人提交的加盖有“通广建工集团有限公司世纪星城项目部”印章的借条可以证明上诉人与被上诉人之间存在借贷合意。被上诉人抗辩上诉人未实际支付借款，上诉人应对此承担证明责任。上诉人主张向被上诉人交付了10万元现金，但对其支付能力和款项的来源均未提交证据证明。上诉人所提交的证据并不足以认定向被上诉人支付了10万元现金，应由上诉人承担举证不能的不利后果。综上，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20503元，由上诉人葛素芹负担。本判决为终审判决。审判长 程 超审判员 冷 杰审判员 李鸿宾二〇一七年十一月十六日书记员 綦元乐