江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2017)赣0602民初294号原告：苏时样，男，1962年9月9日出生，汉族，现住江西省鹰潭市月湖区。委托诉讼代理人：邓谷飞，江西赣鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：易根明，江西赣鹰律师事务所律师。被告：李海军，男，1965年9月20日出生，汉族，住江西省余干县。被告：聂贵平，男，1969年2月10日出生，汉族，住江西省贵溪市。被告：江西省鹰潭市建筑工程有限责任公司，住所地江西省鹰潭市月湖区胜利东路19号。法定代表人：徐兆平，董事长。被告李海军、江西省鹰潭市建筑工程有限责任公司的委托诉讼代理人：吴文兆、卢海燕，江西华星律师事务所律师。原告苏时样（以下简称原告）与被告李海军、聂贵平、江西省鹰潭市建筑工程有限责任公司（以下简称鹰潭建筑工程公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年2月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人邓谷飞、易根明，被告李海军、聂贵平，被告李海军、鹰潭建筑工程公司委托诉讼代理人吴文兆、卢海燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告李海军、聂贵平共同赔偿原告人身损害损失共计人民币198432元（住院医疗费已由被告李海军垫付，外购药费100元、后续治疗费8000元、住院伙食补助费1450元（29天×50元/天）、营养费1800元（60天×30元/天）、护理费7200元（60天×120元/天）、误工费54000元（180元×300元/天）、残疾赔偿金114692元（28673元/年×4年）、交通费1000元、床位租赁费290元（10元/天×29天）、鉴定费1900元、精神损害抚慰金8000元，以上合计198432元）；2、判令被告鹰潭建筑工程公司对原告上述人身损害损失承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：被告鹰潭建筑工程公司系位于鹰潭市××路·信江畔·西湖旁“中兆·星河汇”项目的建设施工单位。被告鹰潭建筑工程公司将该项目中的木工工程分包给不具备施工资质的被告李海军，被告李海军、聂贵平自2016年5月份开始雇佣原告为其从事该项目“木工二期”工作，原告按300元/天的工资标准领取工资。2016年9月13日上午，原告在“中兆·星河汇”项目一期1号楼18层制作飘窗空调板，因拆卸被水泥浇筑固定在飘窗位置的钢管时，不慎从离楼层地面50公分高的小梁上摔倒受伤。被告李海军儿子李洪俊得知原告受伤后，将原告紧急送往鹰潭市人民医院救治，住院29天，花费医疗费数万元，出院诊断为：1、右肩胛骨粉碎性骨折；2、右侧肋骨骨折；3、肺气肿；4、脑震荡；5、头皮血肿。原告经鉴定为9级伤残、后续医疗费8000元，误工期180天、护理期60天、营养期60天。事故发生后，原告多次找被告协商赔偿事项，可被告一直拖延。原告因提供劳务受伤，被告作为雇主、违法分包人均对原告的损失需承担赔偿责任。被告李海军与被告鹰潭建筑工程公司共同答辩称，1、其并未雇请原告在中兆·星河汇工地上工作，原告的各项损失应由原告的实际雇主承担赔偿责任；2、原告在拆卸钢管时摔倒受伤，自身存在重大过错，应当承担主要过错责任；3、原告为农村户口，应该按农村标准赔偿相关费用，即使按城镇标准计算，原告提出的住院伙食补助费等明显过高，外用药品和床位租赁费没有依据。4、原告住院期间的所有费用都是被告李海军垫付，请法院在本案中一并处理。5、原告提供的伤残鉴定书鉴定结论是原告自行委托鉴定机构作出，根据《证据规则》第28条，法院应准许被告申请重新鉴定。被告聂贵平辩称，原告不是我叫来的人，原告受伤与我无关，我和他是各做各的事，没有任何关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告提供的证据，本院认定如下：一、原告提供的身份证复印件、人口信息表、企业信息表，证明原、被告身份信息及诉讼主体资格，三被告对该证据无异议，该证据系原、被告的身份信息，本院予以采信。二、原告提供的出院记录、床位费票据、购药凭证、出院证明书，证明原告于2016年9月13日在工地上工作时受伤后的住院治疗情况及诊断结果，三被告对出院记录、出院证明书无异议，对床位费票据及购药凭证有异议，本院认为出院记录和出院证明书系医院出具，能够证明原告的住院治疗过程，床位费票据上记载的时间与原告住院治疗时间能够相互印证，且该费用真实发生，本院对出院记录、出院证明书及床位费票据予以采信，原告提供的购药凭证原件不清晰，无法确认其真实性，对该证据本院不予采信。三、原告提供的鹰鑫法鉴中心[2016]法临鉴字第437号司法鉴定文书、鉴定费发票，证明原告的伤残等级评定为九级，后续治疗费8000元，误工期180天，营养期60天，护理期60天以及原告花费鉴定费1900元，三被告认为该鉴定结论是原告单方面作出，违反相关法律规定，应重新鉴定，本院认为该鉴定文书的鉴定机构和鉴定程序均符合法律规定，三被告仅以单方鉴定为由申请重新鉴定，理由不成立，故本院对该证据予以采信。四、原告提供的证明、户口簿复印件，证明原告受伤前一年生活居住在城市，原告应按城镇标准计算赔偿，三被告认为该证据不符合法定的形式要求，没有单位负责人或制作证明材料人员的签字盖章，不具有证明效力，且亲属关系的证明应由派出所证明，本院认为，该证据来源于鹰潭市月湖区江边街道办事处赵家弄社区居委会，并加盖了公章，且户口簿能够证明原告与苏小为的父子关系，该证据足以证明原告近几年的居住地在城市，本院予以采信。五、原告提供的证明，证明原告受伤的事实及原告受被告李海军、聂贵平雇佣的事实，每天工资300元，该证据的证明人苏应山未出庭作证，故该证据本院不予采信。六、被告李海军提供的医疗费发票，证明被告李海军为原告垫付医疗费36100元，该证据系医院出具的正规发票，能够证明被告李海军为原告垫付了医疗费，且原告对此予以认可，故该证据本院予以采信。本院经审理认定事实如下：原告系多年从事木工行业的工人，被告鹰潭建筑工程公司承建了位于鹰潭市××路信江畔的“中兆·星河汇”项目。2016年5月，被告鹰潭建筑工程公司将该项目的部分木工工程分包给被告李海军。工程开工后，原告经李跃进介绍到该工地上做木工。2016年9月13日，原告在该工地1号楼18层拆卸钢管时，不慎摔倒在该楼层的室内地面上。受伤后，原告被送往鹰潭市人民医院救治，住院29天，出院诊断为：1、右肩胛骨粉碎性骨折；2、右侧肋骨骨折；3、肺气肿；4、脑震荡；5、头皮血肿；6、胆囊炎并胆囊结石，被告李海军为原告垫付了医疗费36100元。2016年12月21日，原告委托鹰潭鑫明司法鉴定中心对其伤残程度、后续医疗费及误工期、营养期、护理器进行鉴定，次日，鹰潭鑫明司法鉴定中心出具《司法鉴定文书》，鉴定结论如下：1、原告右肩胛骨粉碎性骨折致肩关节活动障碍，伤残程度评为九级伤残；2、原告右肩胛骨骨折术后内固定物取出的后续医疗费用评为8000元；3、原告误工期评为180日，营养期为60日，护理期为60日。之后，原告与三被告协商赔偿未果，遂诉至本院。庭审中，原告称被告聂贵平是他们这群做事人的班头，工资是从被告聂贵平手上领的，但钱是被告李海军发的，其与被告聂贵平不是在同一栋楼做事。被告李海军称其并未雇原告来做事，其将木工工程转包给了被告聂贵平，约定按模板面积计算报酬，一个平方24元。被告聂贵平表示没有发过工资给原告，其是替被告李海军干活的，其与原告不是在同一栋楼做事，一个做东边，一个做西边。本案审理过程中，本院组织原告与三被告进行调解，各方对赔偿数额未能达成一致意见。另查明，原告儿子苏小为的户籍所在地为江西省××月湖区工农××单元××室，原告自2008年3月至今一直随儿子苏小为居住在该处。本院认为，本案争议焦点为：1、本案中接受劳务的是被告李海军还是被告聂贵平？2、被告鹰潭建筑工程公司是否应承担责任？3、原告的损失是多少？4、原告的损失应如何承担？针对第一个焦点，本案中，原告及各被告均未提供劳务合同等书面证据。根据现有证据及原、被告在庭审中的陈述，被告聂贵平否认其从被告李海军手上承包了部分木工工程，称其只是替被告李海军做事，原告也认可被告聂贵平是班头，其与被告聂贵平不在同一栋楼做事，工资由被告李海军发放。根据各方的陈述，本院认为，被告聂贵平并非接受劳务者，其与原告之间不存在劳务关系，被告李海军作为该木工工程的承包人，为接受劳务者，其与原告之间系劳务关系。被告李海军称其将部分木工工程分包给了被告聂贵平，原告不是其找来的工人，因无其他证据予以佐证，故该意见本院不予采纳。被告李海军、鹰潭建筑工程公司辩称，原告并非在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告李海军和鹰潭建筑工程公司不应当承担赔偿责任，应追加原告的实际雇主李跃进为被告，承担原告的损失。本院认为，原告虽系经李跃进介绍进入工地施工，但该工程系由被告李海军从被告鹰潭建筑工程公司承包的，原告并非给李跃进提供劳务，被告李海军才是接受劳务方，故被告该辩称意见本院不予采纳。对于原告的损失，原告自2008年一直随儿子居住在城市，其相关损失应按城镇标准计算。原告的各项损失本院核定如下：1、住院医疗费，凭票计算为36100元；2、后续治疗费，根据鉴定结论为8000元；3、住院伙食补助费，原告诉求住院伙食补助费1450元（29天×50元/天），标准过高，本院予以适当核减，为580元（29天×20元/天）；4、营养费，原告诉求营养费1800元（60天×30元/天），未超过法律法规的强制性规定，且符合本地经济水平，本院予以支持；5、护理费，原告诉求护理费7200元（60天×120元/天），未超过相关行业的工资标准，本院予以支持；6、误工费，原告诉求误工费54000元（180天×300元/天），但未提供证明原告工资标准的证据，且三被告对原告300元/天的工资标准不予认可，因原、被告均未能提供相关证据证明原告的工资，且原告从事建筑行业，故本院参照2016年度江西省建筑业平均工资计算误工费，为25054元（50108元/年÷360天×180天）；7、残疾赔偿金，原告构成九级伤残，按江西省城镇居民标准计算为114692元（28673元/年×4年）；8、交通费、床位租赁费，原告诉求交通费1000元，未提供交通费发票，但该费用实际发生，本院酌定交通费为290元（10元/天×29天）；9、床位租赁费，凭票为200元；10、鉴定费，原告诉求鉴定费1900元，提供了鉴定费发票，本院予以支持；11、精神损害抚慰金，原告诉求精神损害抚慰金8000元，考虑到原告构成九级伤残，结合其自身的过错及本地平均生活水平等情况，本院酌定为6000元。以上损失合计为人民币201816元。对于原告的损失应如何承担，本院认为，原告与被告李海军之间系劳务关系，根据《侵权责任法》第三十五条的规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告多年从事建筑行业，具备丰富的经验，其在拆卸钢管过程中理应谨慎施工，做好安全防护，注意自身安全，但其未尽到谨慎义务，不慎摔伤，本身存在一定过错。在原告与被告李海军的劳务关系存续期间，被告李海军作为接受劳务方，除了应支付原告提供劳务的相应对价外，还应尽可能保障工人的人身安全，被告李海军对原告的受伤也应负一定责任。结合本案具体情况，本院酌定原告对自身受伤造成的损失承担40%的责任，被告李海军承担60%的责任，故被告李海军应向原告赔偿的损失数额为121089.6元（201816元×60%），因被告李海军已为原告垫付医疗费36100元，被告李海军还应赔偿原告各项损失计人民币84989.6元。被告鹰潭建筑工程公司将木工工程分包给被告李海军，但被告李海军没有从事木工作业的相应资质或条件，故被告鹰潭建筑工程公司将木工工程分包给没有资质的个人，属于违法分包，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定，被告鹰潭建筑工程公司应对原告的损失承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、第十一条之规定，经合议庭评议决定，判决如下：一、被告李海军应于本判决生效之日起七日内赔偿原告苏时样各项人身损害赔偿费用共计人民币84989.6元；二、被告江西省鹰潭市建筑工程有限责任公司对原告苏时样的上述损失承担连带赔偿责任；三、驳回原告苏时样的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4269元，由原告苏时样负担1708元，被告李海军、江西省鹰潭市建筑工程有限责任公司负担2561元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。在上诉期满七日内未交上诉费的按自动撤回上诉处理（交纳上诉费的开户行为：中国农业银行鹰潭市分行梅园分理处；收款单位为江西省鹰潭市中级人民法院；账号为：14×××58）。审 判 长  汪生权人民陪审员  张小燕人民陪审员  林云红二〇一七年七月二十七日代理书记员  刘 璇附与本案相关的法律条文：一、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十条赔偿权利人举证证明其住所地或者经常居住地城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入高于受诉法院所在地标准的，残疾赔偿金或者死亡赔偿金可以按照其住所地或者经常居住地的相关标准计算。被扶养人生活费的相关计算标准，依照前款原则确定。三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：（一）生命权、健康权、身体权；（二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；（三）人格尊严权、人身自由权。违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。