SHAPE\\\\*MERGEFORMAT
福建省云霄县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0622刑初137号
公诉机关云霄县人民检察院。
被告人张伟才，男，1975年4月22日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年12月31日被刑事拘留，2017年1月26日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。
被告人方培林，男，1981年12月21日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪于2016年12月31日被刑事拘留，2017年1月26日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。
云霄县人民检察院以云检诉刑诉［2017］134号起诉书指控被告人张伟才、方培林犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），于2017年6月2日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于同月22日适用简易程序公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员林晓权出庭支持公诉，被告人张伟才、方培林到庭参加诉讼。现已审理终结。
云霄县人民检察院指控，2016年12月31日4时许，被告人张伟才指使被告人方培林驾驶一辆车牌号为闽Ｄ×××××的东南牌小型汽车运载假冒香烟，至云霄县莆美镇卫生院门口路段被当场查获。现场抓获二被告人，查获假冒“玉溪”成某4箱（50条/箱）、假冒“云烟”成某2箱（50条/箱）、假冒软盒“中华”成某2箱（50条/箱）、假冒硬盒“中华”成某2箱（50条/箱）、假冒“芙蓉王”成某3箱（50条/箱）。经鉴定，上述香烟均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币221500元。
另查明，在本案审理过程中，被告人张伟才的亲属替其向本院预交罚金40000元，被告人方培林的亲属替其向本院预交罚金20000元。
以上事实，被告人张伟才、方培林在开庭审理过程中亦无异议，并有云霄县整顿办出具的查获制假物品移交清单；云霄县公安局云公（礁边）扣字[2017]0001、0002号扣押决定书、扣押清单；户籍证明；云霄县公安局出具的到案经过；云霄县公安局出具的违法、犯罪嫌疑人前科（劣迹）查询表；方培林的微信记录；通话清单；闽Ｄ×××××小型汽车车辆信息及照片；驾驶信息查询；现场勘验、检查笔录及照片；云霄县价格认定局出具的云价认定(2017)2号价格认定意见书；福建省烟草质量监督监测站出具的卷烟鉴别检验报告；张伟才、方培林的供述；及本院收据等证据为证，足以认定。
本院认为，被告人张伟才生产、销售冒牌伪劣卷烟，并指使被告人方培林为其生产、销售伪劣卷烟的犯罪活动提供运输等便利条件，货值金额221500元，二被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪，属共同犯罪。公诉机关指控二被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法应以生产、销售伪劣产品罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，张伟才起主要作用，是主犯；方培林起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。因二被告人意志以外的原因，假冒伪劣香烟尚未销售既被查获，是犯罪未遂，均依法可比照既遂犯减轻处罚。归案后，二被告人均能如实供述自己的罪行，对二被告人均可依法从轻处罚。在法庭审理中，二被告人能认罪、认罚，有悔罪表现，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一、三款、第五条、第六条、第九条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张伟才犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑一年；并处罚金人民币40000元，限于判决生效之日缴清（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2017年12月30日止）。
二、被告人方培林犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑九个月；并处罚金人民币20000元，限于判决生效之日缴清（罚金已预缴；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月31日起至2017年9月30日止）。
三、扣押在案作案工具闽Ｄ×××××东南牌汽车一辆，诺基亚手机二部、苹果6手机一部、小米手机一部，假冒“玉溪”、“云烟”、“中华”、“芙蓉王”等品牌香烟共计13箱，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 王东宇
人民陪审员 黄荣生
人民陪审员 张美凤
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 陈潮云
附与本案相关的法律和司法解释条文：
中华人民共和国刑法
第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法(?javascript:SLC(17010,0)?)第一百四十条(?javascript:SLC(17010,140)?)规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。
第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。
第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。
第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。
第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。