甘肃省庆阳市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）甘10刑终161号
原公诉机关甘肃省镇原县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）宋某，男，汉族，生于1987年10月17日，甘肃省武威市人，中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司职工，住西峰区。系本案被害人。
诉讼代理人张天兴，甘肃北斗律师事务所律师。一般代理。
诉讼代理人冯蕊，甘肃北斗律师事务所律师。一般代理。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）盖某，男，汉族，生于1991年1月27日，甘肃省华池县人，中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司职工，住华池县。系本案被害人。
诉讼代理人张某，系盖某母亲。特别代理。
诉讼代理人李含杰，甘肃振华律师事务所律师。一般代理。
原审附带民事诉讼原告人许某，女，汉族，生于1989年1月28日,甘肃省镇原县人，农民，住镇原县。系本案被害人。
原审被告人张永，曾用名张勇勇，男，汉族，生于1983年4月10日，初中文化程度，甘肃省镇原县人，农民。2016年8月31日因涉嫌犯危险驾驶罪被镇原县公安局决定取保候审，2017年8月3日因涉嫌犯危险驾驶罪、交通肇事罪被镇原县人民法院决定逮捕。现羁押于镇原县看守所。
原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司。
负责人杜昀坤，该公司经理。
住所地：庆阳市西峰区世纪大道**号。
原审附带民事诉讼被告人中华联合财产保险股份有限公司庆阳中心支公司。
负责人冯月峰，该公司经理。
住所地：庆阳市西峰区庆化大道**号。
诉讼代理人王天煜，该公司职员。一般代理。
甘肃省镇原县人民法院审理甘肃省镇原县人民检察院指控原审被告人张永犯危险驾驶罪、交通肇事罪一案，于2017年8月2日作出（2017）甘1027刑初94号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人张永未提出上诉，检察机关未提出抗诉，本案的刑事部分已经发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人宋某、盖某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2017年12月1日公开开庭审理了本案，原审附带民事诉讼原告人宋某及其诉讼代理人张天兴、冯蕊、原审附带民事诉讼原告人盖某的诉讼代理人张某、李含杰、原审被告人张永、原审附带民事诉讼被告人中华联合财产保险股份有限公司庆阳中心支公司及其诉讼代理人王天煜到庭参加诉讼，原审附带民事诉讼原告人盖某、许某、原审附带民事诉讼被告人中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司未到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
（一）危险驾驶的犯罪事实
2016年8月10日15时许，被告人张永与朋友饮酒后，驾驶甘Mxxx**号小型轿车送朋友回家，行驶至镇原县城关镇路坡小学门前路段时，将路人常某撞成轻伤，经庆阳市道路安全协会司法鉴定所鉴定，被鉴定人张永血液中检出乙醇，平均含量为181.2mg/100ml。经镇原县公安局交通警察大队镇公交认字［2016］第00072号道路交通事故认定书认定，张永承担本起事故的全部责任，常某在本起事故中无责任。2016年8月31日张永因涉嫌危险驾驶罪被镇原县公安局取保候审。常某的伤情经镇原县公安司法鉴定中心鉴定所受损伤属轻伤二级。2016年9月19日被告人张永与被害人常某经庆阳仲裁委员会交通事故仲裁工作站调解达成调解协议，张永一次性赔偿常某医疗费、护理费等费用共计10000元。
（二）交通肇事的犯罪事实
2017年1月4日17时50分许，被告人张永酒后无证驾驶甘Mxxx**号小型轿车，拉乘许某，沿镇原县金龙工业园区由西向东行驶至中国石化加油站门前时，与对向宋某驾驶的甘Mxxx**号小型轿车（盖某在车上乘坐）会车时相碰撞，造成张永、宋某及盖某三人车内受伤，乘坐人许某被甩出车外受伤，车辆受损的道路交通事故。其中宋某受重伤，许某、盖某受轻伤。庆阳市道路安全协会司法鉴定所鉴定，被鉴定人张永血液中检出乙醇，平均含量为305.9mg/100ml。镇原县公安局交通警察大队镇公交认字［2017］第0002号道路交通事故认定书认定，被告人张永无机动车驾驶证且醉酒驾驶机动车上道路行驶，违法占道行驶是造成本起事故的主要原因，承担本起事故的全部责任，宋某、许某、盖某三人在本起事故中无责任。
另查明，被害人宋某受伤后即被送往镇原县人民医院、庆阳市人民医院救治，伤情为：腹部闭合性损伤，小肠破裂，结肠破裂，住院22天。共计花取医疗费31524.84元,鉴定费1913元，交通费4000元，住宿费2000元，车辆损失44032元。镇原县公安局交通警察大队委托庆阳市人民医院司法鉴定所对宋某的伤残等级及护理期限、营养期限进行鉴定，宋某受伤伤残属八级，护理期限为90日，营养期限为120日。宋某的女儿宋某2，2015年6月29日出生，系幼儿。被害人盖某受伤后即被送往镇原县人民医院、庆阳市人民医院、西安红十字会救治，伤情为：左髋臼骨折，双侧股骨干骨折，闭合性胸部损伤，右足多发骨折等，住院27天。共计花取医疗费210481.71元,鉴定费2800元，住宿费5000元，交通费10000元，残疾器具费1200元，护理费31650元。镇原县公安局交通警察大队委托庆阳市人民医院司法鉴定所对盖某的伤残等级及护理期限、后续治疗费进行鉴定，盖某左下肢受伤伤残属九级，右下肢受伤伤残属十级，取除内固定物手术费用20240元，护理期限为120日。被害人许某受伤后即被送往镇原县人民医院救治，伤情为：左胫骨外侧平台骨折，左胫骨远端粉碎性骨折，左跟骨粉碎性骨折，住院21天。共计花取医疗费43120.66元,鉴定费1400元，许某委托庆阳市人民医院司法鉴定所对其的后续医疗费进行鉴定，后续医疗费为18080元。
又查明，被告人张永驾驶的甘Mxxx**号小型轿车，在中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司购买了交强险，保额为12.2万元，保险期限自2016年7月9日0时起至2017年7月8日24时止。在中华联合财产保险股份有限公司庆阳中心支公司购买了机动车损失险，保额为77000元，机动车第三者责任险，保额为300000元，保险期限自2017年1月4日0时起至2018年1月3日24时止。
原审法院认为，被告人张永醉酒驾驶机动车上道路行驶，且发生交通事故，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。在取保候审期间，被告人张永无证醉酒驾驶机动车上道路行驶，违反交通运输管理法规，发生重大交通事故，致一人重伤，二人轻伤，且负本起事故的全部责任，其行为又构成交通肇事罪。被告人张永犯两罪，应当数罪并罚。由于被告人张永的犯罪行为给附带民事诉讼原告人宋某、盖某、许某造成的经济损失，依法应予赔偿。鉴于被告人张永当庭认罪态度较好，依法可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条、第一百三十三条之一、第六十九条、第三十六条第一款、最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、被告人张永犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年；犯危险驾驶罪判处拘役三个月，并处罚金8000元。决定执行有期徒刑二年，并处罚金8000元。二、1、附带民事诉讼原告人宋某住院医疗费31524.84元，住院护理费2321元，残后护理费9495元，住院伙食补助费880元，营养费2400元，交通费4000元，住宿费2000元，伤残赔偿金142602元，被抚养人宋某2的生活费41882.4元，鉴定费1913元，共计239018.24元。附带民事诉讼原告人盖某住院医疗费210481.71元，住院护理费31650元，残后护理费12660元，住院伙食补助费1080元，住院营养费540元，交通费10000元，住宿费5000元，残疾器具费1200元，伤残赔偿金99821.4元，鉴定费2800元，取除内固定物手术费用20240元，共计395473.11元。附带民事诉讼原告人许某住院医疗费43120.66元，住院护理费2205元，住院误工费2205元，住院伙食补助费840元，住院营养费420元，伤残鉴定费1400元，后续医疗费18080元，共计68270.66元。以上三名附带民事诉讼原告人损失共计702762元，由中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司在交强险责任范围内赔偿120000元（其中赔偿宋某40800元，赔偿盖某67560元，赔偿许某11640元），剩余582762元由被告人张永赔偿（其中赔偿宋某198139元，赔偿盖某328095元，赔偿许某56528元）。2、附带民事诉讼原告人宋某的车辆损失44032元，由被告人张永赔偿。三、驳回附带民事诉讼原告人宋某、盖某、许某的其他诉讼请求。
原审附带民事诉讼原告人宋某上诉提出：1、原审被告人张永没有悔罪表现，亦无任何赔偿，原判对其量刑畸轻；2、一审判决对其各项经济损失未适用新标准，导致民事赔偿结果错误；3、拖车费和停车费属于实际产生的合理费用，应当予以支持；4、中华联合财产保险公司庆阳支公司没有证据证实对免责条款已经尽到了明确说明义务，其应当承担赔偿责任。
诉讼代理人张天兴、冯蕊在此基础上提出：本案开庭时间在新标准确定之后，且在一审庭审过程中变更了诉讼请求，民事赔偿部分应按照新标准计算增加宋某的赔偿损失数额。
原审附带民事诉讼原告人盖某上诉提出：1、一审判决适用2016年标准计算经济损失错误，应改判增加赔偿96715元；2、中华联合财产保险公司庆阳支公司应共同承担赔偿责任。
诉讼代理人张某提出：盖某受伤后身体状况不好，张永也没有赔偿，请求二审法院支持精神损失赔偿。
诉讼代理人李含杰提出：保险合同中签字并非张永本人所签，中华联合财产保险公司庆阳支公司对免责条款未尽到明确说明义务，应当承担赔偿责任。
经审理查明，2016年8月10日15时许，原审被告人张永醉酒后驾驶甘Mxxx**号小型轿车行驶至镇原县城关镇路坡小学门前路段时，将路人常某撞成轻伤，经鉴定张永血液中酒精含量为181.2mg/100ml。在取保候审期间，张永于2017年1月4日17时50分许，酒后无证驾驶甘Mxxx**号小型轿车，沿镇原县金龙工业园区由西向东行驶至中国石化加油站门前与对向宋永武驾驶的甘Mxxx**号小型轿车会车时相碰撞，造成一人重伤、二人轻伤的重大交通事故的犯罪事实与原审判决认定的事实一致。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、道路交通事故现场勘查笔录以及拍照，证实事故现场概貌、事故地点、现场痕迹等情况。
2、镇原县公安局交通警察大队镇公交认字［2016］第00072号、［2017］第0002号道路交通事故认定书，证实原审被告人张永在两起事故中均承担全部责任，常某、宋某、许某、盖某无责任。
3、庆阳市道路交通安全协会司法鉴定检验报告书及抽血照片，证实2016年8月10日从张永血液中检出乙醇的平均含量为181.2mg/100ml，2017年1月4日从张永血液中检出乙醇的平均含量为305.9mg/100ml。
4、机动车驾驶证、机动车信息查询结果单，证实原审被告人张永持有C1驾照后因危险驾驶犯罪被吊销及所驾驶车辆信息的有关事实。
5、庆阳市仲裁委员会交通事故仲裁工作站调解协议，证实张永与常某达成民事赔偿协议的事实。
6、住院病历、检查笔录及法医学人体损伤程度鉴定意见书、庆阳市人民医院司法鉴定所鉴定意见书、医疗费等票据，证实被害人宋某、许某、盖某受伤后被送往医院治疗，三人的伤情、伤残等级及各项费用的花费情况。
7、保险单，证实张永驾驶的甘Mxxx**号小型轿车在中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司购买了交强险，及在中华联合财产保险股份有限公司庆阳中心支公司购买了机动车损失险、机动车第三者责任险的相关情况。
8、归案情况说明，证实原审被告人张永到案的情况。
9、户籍证明，证实原审被告人张永、上诉人宋某、盖某、原审附带民事诉讼原告人许某的年龄、职业、住址、身份等情况。
10、证人沈满银的证言，证实2016年8月10日15时许，被告人张永与朋友饮酒后，驾驶甘Mxxx**号小型轿车送朋友回家，行驶至镇原县城关镇路坡小学门前路段时，将路人常某撞成轻伤的过程。
11、被害人宋某、许某、盖某陈述，证实2017年1月4日17时50分许，被告人张永酒后无证驾驶甘Mxxx**号小型轿车，拉乘许某，沿镇原县金龙工业园区由西向东行驶至中国石化加油站门前时，与对向宋某驾驶的甘Mxxx**号小型轿车（盖某在车上乘坐）会车时相碰撞，造成张永、宋某及两车乘坐人许某、盖某四人受伤，车辆受损的道路交通事故的过程。
12、原审被告人张永的供述。
以上证据，已经一、二审法院庭审质证、认证，其来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
关于上诉人宋某及其诉讼代理人提出原审被告人张永没有悔罪表现，亦无任何赔偿，原判对其量刑畸轻，请求二审对其从重处罚的上诉理由。按照《刑事诉讼法》的规定，附带民事诉讼的当事人可以对地方各级人民法院第一审的判决、裁定中的附带民事诉讼部分提出上诉；对于刑事部分不服的，自收到判决书后五日内有权请求人民检察院提出抗诉。本案一审判决宣判后，检察机关未提出抗诉，原审被告人张永未上诉，案件的刑事部分已经发生法律效力，上诉人宋某及其诉讼代理人的该项上诉理由于法无据，不予支持。
关于上诉人宋某及其诉讼代理人提出拖车费和停车费属于实际产生的合理费用，应当予以支持以及上诉人盖某的诉讼代理人张某提出请求二审法院支持精神损失赔偿的上诉理由。经查，一审判决中关于对上述费用未支持赔偿的理由已经充分论述，此处不再赘述。
关于上诉人宋某、盖某及其诉讼代理人提出原判对民事赔偿标准适用错误，请求增加赔偿数额的上诉理由。经查，《甘肃省高级人民法院、甘肃省公安厅关于2017年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》自2017年5月12日下发执行，本案一审法院于2017年6月20日开庭审理，该案的损害赔偿应参照新标准执行，原判未适用该标准计算导致赔偿数额错误，应当予以纠正。
关于上诉人宋某、盖某及其诉讼代理人提出中华联合财产保险公司庆阳支公司对合同中的免责条款未尽到明确说明义务，应当承担赔偿责任的上诉理由。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：”订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”最高人民法院研究室（2000年1月24日法研[2000]5号）《关于对<保险法>第十七条规定的”明确说明”应如何理解的问题的答复》为：”《中华人民共和国保险法》第十七条规定的'明确说明'，是指保险人在与投保人签订保险合同之前或者签订保险合同之时，对于保险合同中所约定的免责条款，除了在保险单上提示投保人注意外，还应当对有关免责条款的概念、内容及其法律后果等，以书面或者口头形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。本案中，甘Mxxx**号汽车系原审被告人张永从奇瑞徽银汽车金融股份有限公司购买的按揭车辆，该车在中华联合保险公司购买的商业第三者险亦是张永委托该汽车公司办理，张永本人未实际到保险公司办理投保手续，投保单上投保人为”张永”的签字系汽车公司工作人员代签。在投保过程中，中华联合保险公司针对免责条款已经对代理人以书面和口头形式进行了解释，该免责条款已经生效。在中华联合保险公司已经尽到了明确说明义务的情况下，张永违反保险合同规定，醉酒后无证驾驶机动车发生交通肇事，该保险公司不应承担赔偿责任。二上诉人的该项上诉理由不能成立，不予支持。
本院认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法。刑事部分定罪准确，量刑适当，但附带民事部分赔偿数额计算错误，二审应予以纠正。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第（二）、（三）项、第十五条第（二）项、第十六条第一款、第十八条第一款第（一）、（二）项、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：
一、撤销甘肃省镇原县人民法院（2017）甘1027刑初94号刑事附带民事判决第二、三项附带民事赔偿部分。
二、1、上诉人宋某因交通肇事所造成的医疗费31524.84元，住院护理费2530元（115元×22天），残后护理费10350元（115元×90天），住院伙食补助费2200元（100元×22天），营养费2400元（20元×120天），交通费4000元，住宿费2000元，伤残赔偿金154158元（25693元×20年×0.3），被抚养人宋某2的生活费46894元（19539.2元×16年×0.3÷2），鉴定费1913元，共计260969.84元。上诉人盖某因交通肇事所造成的医疗费210481.71元，住院护理费34500元（115元×150天×2人），残后护理费13800元（115元×120天），住院伙食补助费2700元（100元×27天），住院营养费540元（20元×27天），交通费10000元，住宿费5000元，残疾器具费1200元，伤残赔偿金107910.6元（25693元×20年×0.21），鉴定费2800元，取除内固定物手术费用20240元，共计409172.31元。原审附带民事诉讼原告人许某因交通肇事所造成的医疗费43120.66元，住院护理费2205元（105元×21），住院误工费2205元（105元×21），住院伙食补助费840元（40元×21），住院营养费420元（20元×21），伤残鉴定费1400元，后续医疗费18080元，共计68270.66元。以上三名原审附带民事诉讼原告人损失共计738412.81元，由中国平安财产保险股份有限公司庆阳中心支公司在交强险责任范围内赔偿120000元（其中赔偿宋某42410元，赔偿盖某66495元，赔偿许某11095元），剩余618412.81元由原审被告人张永赔偿（其中赔偿宋某218559.84元，赔偿盖某342677.31元，赔偿许某57175.66元）。2、上诉人宋某的车辆损失44032元，由原审被告人张永赔偿。
三、驳回原审附带民事诉讼原告人宋某、盖某、许某的其他诉讼请求。
以上给付内容限判决生效后30日内履行。
如未按判决规定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 范 春
审 判 员 王 微
代理审判员 陈金学
二〇一七年十二月十五日
书 记 员 芮浩印