重庆市江津区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）津法民初字第08714号
原告：胡学兰，女，汉族，1960年3月7日出生，住重庆市江津区。
委托代理人：张理俊，重庆国生律师事务所律师，特别授权。
被告：重庆市江津区中心医院，住所地重庆市江津区几江街道办事处大同路30号，组织机构代码45055381-7。
法定代表人：孙贵银，院长。
委托代理人：曹明祥，上海锦天城（重庆）律师事务所律师，特别授权。
原告胡学兰诉被告重庆市江津区中心医院（以下简称中心医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年10月13日立案受理后，依法由代理审判员陶蕾独任审判，适用简易程序于2014年11月17日、2015年1月19日、5月5日公开开庭进行了审理。原告胡学兰的委托代理人张理俊，被告中心医院的委托代理人曹明祥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告胡学兰诉称：2013年5月15日，原告不慎跌倒摔伤入被告中心医院住院治疗。入院诊断为：右肘关节脱位伴桡骨小头骨折。2013年5月22日，被告中心医院对原告行“右肘关节脱位伴桡骨小头粉碎性骨折小头取出术”。2013年10月17日，原告出院，出院诊断为：1.右肘关节脱位伴桡骨小头骨折；2.右桡神经损伤。被告中心医院在手术中造成原告右桡神经损伤致十级伤残。诉讼中，原告申请了医疗过错鉴定，鉴定结论为：1.江津区中心医院在对胡学兰的治疗中存在对手术并发症未尽到谨慎防范义务的医疗过错；2.医院方的过错是造成胡学兰术后并发右桡神经损伤［目前（十）级伤残］的主要因素。被告中心医院应承担侵权赔偿责任。请求判决被告中心医院赔偿误工费43353元（27616元／年÷365天×573天）、住院伙食补助费4704元（147天×32元／天）、护理费11760元（147天×80元／天）、残疾赔偿金50432元（25216元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元、营养费5000元、交通费1000元、鉴定费7600元，共计总额128849元。
被告中心医院辩称：原告在被告中心医院住院治疗属实，但原告术后的桡神经损伤系手术的并发症。被告中心医院对医疗过错鉴定意见书的真实性、合法性没有异议，但对鉴定结论有异议。被告中心医院在对原告治疗过程中没有过错，不应承担赔偿责任。2013年7月22日至2013年10月17日，原告向被告中心医院请假回家休养，在此期间原告未实际住院，因此该期间的护理费、住院伙食补助费不应支持。原告的误工期间应为2013年5月23日至2013年10月17日。
经审理查明：2013年5月15日，原告因摔伤入被告中心医院住院治疗。入院诊断为：右肘关节脱位伴桡骨小头骨折。2013年5月22日，被告中心医院对原告实施“右肘关节脱位伴桡骨小头粉碎性骨折小头取出术”。2013年10月17日，原告出院，出院诊断为：1.右肘关节脱位伴桡骨小头骨折；2.右桡神经损伤。2014年2月25日，原告胡学兰委托重庆市獒鉴司法鉴定所对其伤残等级鉴定。2014年3月10日，该所出具渝獒鉴（2014）医鉴字第035号司法鉴定意见书，鉴定意见为：胡学兰右手的损伤目前属Ⅸ级伤残。审理中，被告中心医院对上述鉴定意见有异议，申请对胡学兰右桡神经损伤进行鉴定，本院予以准许。2014年12月18日，重庆法正司法鉴定所出具渝法正（2014）医鉴字第1631号法医临床司法鉴定意见书，鉴定意见为：胡学兰目前伤残等级属Ⅹ（十）级伤残。此次鉴定产生鉴定费1100元，由被告中心医院垫付。后原告胡学兰申请对被告中心医院治疗胡学兰右手肘关节脱位伴桡骨骨折过程中是否有过错；如有过错，其过错与胡学兰的右桡神经损伤是否有因果关系；如有因果关系其参与度是多少进行鉴定；对此，本院予以准许。2015年3月16日，重庆法正司法鉴定所出具的渝法正（2015）医过鉴字第5号《司法鉴定意见书》，该鉴定意见书分析说明部分认为：一、根据提供的资料，可以认定胡学兰行桡骨小头切除术后并发桡神经深支损伤。1.2013年5月15日，胡学兰摔伤致右肘关节脱位伴桡骨小头粉碎性骨折入江津区中心医院住院治疗，入院查体“右手各指屈伸功能及对指对掌功能正常”，无证据资料显示存在原发性神经损伤。2.2013年5月22日，医院方为其右桡骨小头取出术，手术涉及桡神经深支分布区域。3.术后出现“右腕关节背伸肌力降低，右拇指及余四指背伸不能，右手感觉功能正常”，医院方考虑右桡神经深支损伤，后神经肌电图证实神经损伤客观存在。4.经治疗，神经损伤有所恢复。根据临床表现，可以排除为神经切割伤所致。按照神经损伤的愈后规律，本例不排除为术中分离、牵拉致神经撕裂、挫伤，符合医院方“桡神经牵拉伤”的出院诊断。5.目前患者仍存在右手腕稍下垂，背伸乏力，右手指部分屈曲状，背伸乏力，肌力Ⅳ级，可以物化及量化的所谓人身损害后果为桡神经深支损伤所致的Ⅹ（十）级伤残。二、江津区中心医院在对胡学兰的治疗中存在对手术并发症未尽到谨慎防范义务的医疗过错。1.手术区域涉及桡神经走行方向，手术有损伤桡神经的可能。2.术前右肘部三维CT重建“右桡骨小头粉碎性骨折，桡骨小头分为两块，骨折向两端分离移位”，无资料显示医院方意识到手术的难度及损伤本身增加了桡神经损伤几率，对桡神经损伤预见性不足。3.根据手术记录“经肘关节后侧无法扪及另一破裂的桡骨小头，在肘关节偏外侧切开肌膜钝性分开肌间隙后进入肘关节前侧，扪及另一桡骨小头，取出桡骨小头”。手术遇到困难时，理应术中C臂透视或请上级医院协助，但医院方选择了桡神经损伤风险较大的偏外侧切口，未能见到医院方降低风险发生的医疗措施。4.医院方仅针对一般骨折手术治疗进行了医患沟通和告知，未能针对本例损伤严重，手术难度大，神经损伤并发症几率增高等进行特别告知。三、建议以医院方得医疗过错是造成胡学兰桡神经损伤的主要原因。1.桡神经损伤是本类手术的并发症风险。2.目前表现不能认定是手术造成的桡神经完全性断裂即医源性的意外切割伤。3.医院方的过错影响到患者对术后并发症风险的预期，使本可以避免的并发症不可避免的发生。4.建议以医院方的过错是造成胡学兰术后并发右桡神经损伤的主要因素认定为宜。鉴定意见为：1.江津区中心医院在对胡学兰的治疗中存在对手术并发症未尽到谨慎防范义务的医疗过错。2.医院方得过错是造成胡学兰术后并发右桡神经损伤（目前X（十）级伤残）的主要因素。此次鉴定产生鉴定费6500元，由原告胡学兰垫付。
另查明：审理中，经本院释明，原告不主张被扶养人生活费；原、被告请求医疗费不在本案中处理。被告中心医院对原告胡学兰主张的残疾赔偿金50432元、鉴定费7600元无异议。原、被告均同意原告胡学兰的护理费、住院伙食补助费、误工费从2013年5月23日起算，且误工费工资标准参照重庆市公布的2013年城镇私营单位住宿和餐饮业人员的年平均工资计算。原告胡学兰系农村居民户口，但在此次摔伤前其已在城镇连续居住一年以上且有正当生活来源。原告主张误工573天（2013年5月23日至2014年12月17日），即从手术次日至审理中的评残前一日；被告认可误工147天（2013年5月23日至2013年10月17日），即手术次日至出院当日。
再查明：2013年6月15日、6月17日、7月7日、7月13日、7月15日，被告中心医院病程记录均载明：“患者住院时间超30天原因是患者术后出院桡神经损伤症状桡神经损伤症状，神经牵拉损伤需较长时间，一般需3-6个月桡神经功能才能逐渐恢复。”2013年7月25日至10月14日，被告中心医院病程记录均载明：“患者请假回家疗养未在病房无法观察病情。”2013年10月17日，被告中心医院病程记录均载明：“患者于2013年7月25日请假回家疗养，当时考虑患者对医疗效果不满意为避免引起患者情绪反应及引起不必要的医疗纠纷同意患者回家疗养。但患者请假回家不符合农保故请示物价科指示患者住院费用从2013年7月25日以后予以退费。”
原告遭受如下损失：残疾赔偿金50432元（25216元／年×20年×10%）、误工费13619元（27616元／年÷365天×180天）、住院伙食补助费1260元（20元／天×63天）、护理费11760元（80元／天×147天）、交通费800、鉴定费7600元、营养费500元，以上共计85971元；原告因桡神经损伤致十级伤残精神上遭受较大痛苦。
上述事实，有中心医院病历、肌电图检查报告单、深圳市居住证、深圳市源发餐饮管理有限公司出具的证明、渝法正（2015）医过鉴字第5号《司法鉴定意见书》、渝法正（2014）医鉴字第1631号法医临床司法鉴定意见书、鉴定费发票、常住人口登记卡以及原、被告陈述等证据在卷佐证，经庭审质证，足以认定。
本院认为，自然人的生命权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。原告胡学兰因右肘关节脱位伴桡骨小头骨折入被告中心医院治疗，被告中心医院对其实施右肘关节脱位伴桡骨小头粉碎性骨折小头取出术，术后胡学兰并发右桡神经损伤为十级伤残。被告中心医院在对胡学兰的治疗中存在对手术并发症未尽到谨慎防范义务的过错；被告中心医院的过错是造成胡学兰术后并发右桡神经损伤目前为（十）级伤残的主要原因；本院综合考量医患双方各自行为对损害后果发生的原因力比例以及过错大小等因素，酌情确定由被告中心医院承担70%的赔偿责任。
被告对原告主张的鉴定费7600元、残疾赔偿金50432元（25216元／年×20年×10%）均无异议，本院予以确认。原告主张误工工资标准参照重庆市公布的2013年城镇私营单位住宿和餐饮业人员的年平均工资27616元计算，被告无异议，本院予以确认。原告主张误工573天（2013年5月23日至2014年12月17日），即从手术次日至审理中的评残前一日，但未提供持续误工证明，本院根据原告桡神经损伤的伤情、被告中心医院病程记录等酌情确定误工期限为180天，确认误工费为13619元（27616元／年÷365天×180天）。原告在被告中心医院住院治疗，其住院伙食补助费应参照江津区国家机关一般工作人员在江津区内的出差伙食补助标准20元／天计算，其实际住院天数为63天（2013年5月23日至2013年7月25日），本院确认住院伙食补助费为1260元（20元／天×63天）。原告主张护理费按80元／天计算，未高于2013年城镇私营单位居民服务、修理和其他服务业人员的年平均工资标准，本院予以确认；原告主张护理天数为147天（2013年5月23日至2013年10月17日），本院根据原告桡神经损伤的伤情、被告中心医院病程记录等酌情确定原告需护理的天数为147天，确认护理费为11760元（80元／天×147天）。原告主张交通费1000元，虽提未提供票据，因原告治疗必然会产生一定的交通费，本院酌情认定交通费800元。原告主张营养费1000元，虽无明确的医嘱，但原告因桡神经损伤致十级伤残，需要加强营养，综合原告的伤情、居住地的生活水平及被告的负担能力等因素，本院酌情确定营养费为500元。上述各项赔偿金额，由中心医院承担70%的赔偿责任即60179.7元。原告主张精神损害抚慰金5000，本院综合考量医患双方的过错程度、医患双方行为对损害后果发生的原因力比例以及当地平均生活水平等因素，酌情确定本案精神损害抚慰金3500元。审理中，被告中心医院申请重新鉴定，该重新鉴定意见本院予以采信，被告中心医院垫付鉴定费1100元在本案中予以抵扣。为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、被告重庆市江津区中心医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告胡学兰残疾赔偿金、误工费、鉴定费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费共计60179.7元，扣除被告重庆市江津区中心医院已垫付的1100元，被告重庆市江津区中心医院还应支付59079.7元。
二、被告重庆市江津区中心医院自本判决生效之日起十日内赔偿原告胡学兰精神损害抚慰金3500元。
三、驳回原告胡学兰的其他诉讼请求。
如果被告重庆市江津区中心医院未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。
案件受理费1044元，减半收取522元，由原告胡学兰负担157元（原告胡学兰已预交1305元，本院需退还1148元），被告重庆市江津区中心医院负担365元；限被告重庆市江津区中心医院自本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
代理审判员 陶 蕾
二〇一五年六月一日
书 记 员 李秋圆