上海市普陀区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0107民初22403号
原告：许东彪，男，1970年11月7日出生，汉族，户籍所在地江苏省启东市。
法定代理人：陈忠萍(系原告配偶)，女，1970年7月22日出生，汉族，户籍所在地江苏省启东市志良镇培根村**组**号。
委托诉讼代理人：孙鹤，上海上华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王勉，上海钧智律师事务所律师。
被告：滕帆，男，1983年10月22日出生，汉族，住上海市浦东新区。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：张渝，职务总经理。
委托诉讼代理人：俞燕华，上海誉嘉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：马列伟，上海誉嘉律师事务所律师。
原告许东彪与被告滕帆、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“太保上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告许东彪的委托诉讼代理人王勉、被告滕帆以及被告太保上海分公司的委托诉讼代理人俞燕华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告许东彪向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告医疗费人民币23301.18元、住院伙食补助费260元、营养费3600元、护理费5400元、误工费33956元、残疾赔偿金230768元、精神损害抚慰金10000元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆损失费1000元、鉴定费6450元、律师代理费6000元，上述费用由被告太保上海分公司在交强险限额内赔付，精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付，不足部分由被告太保上海分公司在商业三者险范围内赔付，仍有不足的由被告滕帆承担；被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年11月20日，被告滕帆驾驶牌号为沪KDXX**小型客车行驶至本市普陀区南石一路出南石二路北约50米处，适遇原告驾驶电动自行车行驶至此，双方发生碰撞，造成原告受伤、电动车受损。交警认定被告滕承担全部责任，原告无责。原告经鉴定构成XXX伤残。肇事车辆在被告太保上海分公司投保交强险和商业三者险。为维护自己的合法权益，原告起诉至法院。
原告许东彪提交如下证据：事故认定书、行驶证、驾驶证、病史、沪枫林[2016]精残鉴字第0673号司法鉴定意见书、沪枫林[2017]精鉴字第0024号司法鉴定意见书、司鉴中心[2017]精鉴字第490号司法鉴定意见书、营业执照、居住证明、证明、居住证、协议书、机动车辆损失确认书、委托合同及各类费用单据。
被告滕帆辩称：对事发经过及责任认定均无异议，被告滕帆驾驶的牌号为沪KDXX**号的肇事车辆在被告保险公司投保交强险和商业三者险(保额100万，含不计免赔)，事发在保险期间，同意就超出保险理赔部分承担赔偿责任。事发后已先行支付原告4500元，请求在本案中一并处理。
被告滕帆未提供证据。
被告太保上海分公司辩称：对事故经过和责任认定均无异议。肇事车辆沪KDXX**号小客车在被告保险公司投保交强险和商业三者险(保额100万，含不计免赔)，事发在保险期间内，同意在保险范围内就原告的合理损失承担赔偿责任。重新鉴定费9000元系被告保险公司垫付，请求在本案中一并处理。
被告太保上海分公司提供如下证据：出险车辆信息表。
经审理查明：2015年11月20日3时许，在本市普陀区南石一路出南石二路北约50米处，被告滕帆驾驶牌号为沪KDXX**小型普通客车与骑电动自行车的原告许东彪发生交通事故，致原告受伤、电动自行车受损。上述事故经上海市公安局普陀分局交通警察支队出具道路交通事故认定书，认定滕帆承担全部责任，许东彪无责。事故发生后，原告至上海市普陀区中心医院住院治疗，发生了相关费用。原告的伤情，经交警部门委托上海枫林司法鉴定有限公司进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人许东彪之颅脑损伤(两侧额叶直回挫裂伤等)致轻度智力缺损，日常活动能力部分受限，构成九(玖)级伤残；酌情给予休息期180-210天、营养期60-90天、护理期60-90天。原告的民事行为能力，经上海上华律师事务所委托上海枫林司法鉴定有限公司进行鉴定，鉴定意见：被鉴定人许东彪具有限定民事行为能力。在案件审理期间，被告保险公司对原告构成XXX伤残等鉴定结论提出异议，并申请重新鉴定。后本院根据其申请依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心就原告的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见：被鉴定人许东彪因交通事故受伤，患有器质性精神障碍，构成XXX伤残。因当事人就赔偿事宜未能达成一致意见，原告起诉来院，请求法院判决如其诉请。
另查明，肇事车辆沪KDXX**小型普通客车已向被告太保上海分公司投保机动车交通事故责任强制保险，责任限额122000元，其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元；投保机动车第三者责任商业保险，保额XXXXXXX元(含不计免赔)。事故发生在保险期间内。
再查明，事故发生后，被告滕帆先行支付原告4500元，双方当事人一致同意就上述款项在本案中一并处理。
上述事实，有原、被告的陈述意见，以及原、被告提供的证据在案佐证。
本院认为，根据法律规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案肇事机动车已向太保上海分公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业三者险，故太保上海分公司应在交强险的责任限额、商业三者险的保险合同范围内承担相应的赔偿责任。基于本案交通事故经交警部门认定滕帆承担全部责任，故不足及不属于保险赔付范围的部分，由被告滕帆承担赔偿责任。
关于赔偿范围，应根据法律法规及当事人提供的证据予以认定。在审理中，双方当事人就医疗费23301.18元、住院伙食补助费260元、精神损害抚慰金10000元、车辆损失费1000元的赔偿标准达成一致意见，与法不悖，本院予以确认。关于原告主张的营养费、护理费，本院参照鉴定机构评定的营养期、护理期各90天，酌情确定营养费为2700元、护理费为3600元。关于误工费，原告称事发前从事食用农产品的销售，按照批发零售业的行业标准主张33956元，然原告仅能提供营业执照，尚不足以证明其受伤期间的误工损失，故本院参照鉴定机构评定的休息期210天，按照上海市职工最低月工资标准2300元，酌情确定误工费为16100元。关于残疾赔偿金，原告主张按照上海城镇居民人均可支配收入主张230768元，原告提供的证据可以证明其事发前的居住及收入来源情况，该项主张符合法律规定及司法实践中掌握的标准，本院予以确认。关于交通费，原告主张500元，被告认可300元，本院予以确认。关于衣物损失费，原告主张500元，被告认可300元，本院予以确认。关于鉴定费，原告主张6450元，有发票为凭，本院予以确认。被告太保上海分公司依据《机动车第三者责任保险条款》免责条款第九条第一款第(六)项“律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先同意的检验费、鉴定费、评估费”的约定主张鉴定费不属于理赔项目，但从该约定看，并未明确将鉴定费剔除出理赔范围，而是对其附加了条件。太保上海分公司将须征得该公司事先同意作为赔付条件，无疑加重了投保人的负担，且该鉴定费系原告为明确赔偿范围经交警部门委托而发生的合理费用，故被告滕帆主张鉴定费纳入商业三者险的理赔范围，并无不妥，本院予以准许。关于被告太保上海分公司垫付的重新鉴定费9000元，由被告太保上海分公司负担。关于律师代理费，本院参照上海市律师行业收费标准，结合本案实际情况，酌情确定由被告滕帆负担4000元。被告滕帆先行支付原告的4500元，可在本案中一并处理。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十二条、第二十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险责任限额内赔付原告许东彪医疗费人民币10000元、残疾赔偿金人民币100000元、精神损害抚慰金人民币10000元、车辆损失费人民币1000元、衣物损失费人民币300元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔付原告许东彪医疗费人民币13301.18元、住院伙食补助费人民币260元、营养费人民币2700元、残疾赔偿金人民币130768元、护理费人民币3600元、误工费人民币16100元、交通费人民币300元；
三、被告滕帆应于本判决生效之日起十日内赔偿原告许东彪律师代理费人民币4000元；
四、原告许东彪应于本判决生效之日起十日内返还被告滕帆人民币4500元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案鉴定费人民币6450元(原告预付)，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担；重新鉴定费人民币9000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担。
本案受理费人民币5808元(原告预付)，减半收取，计人民币2904元，由被告滕帆负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 冯 鹤
二〇一七年十一月二十九日
书记员 倪春桦
附：相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。