湖南省浏阳市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）浏民初字第899号
原告朱漫（反诉被告），男，1974年2月28日出生，汉族，住湖南省。
委托代理人蒋仲义，湖南金凯华律师事务所律师。
被告张勇坚（反诉原告），男，1983年2月10日出生，汉族，住湖南省。
委托代理人张孝和，系张勇坚之父，男，1956年7月5日出生，汉族，住湖南省。
委托代理人梁律，湖南湘淮律师事务所律师。
被告中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司，住所地广东省深圳市罗湖区罗芳路122号南方大厦A座2-10、17-28层、B座14、15-19层。
负责人李志军。
委托代理人张正兵，湖南三湘律师事务所律师。
原告朱漫与被告张勇�、中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司（以下简称人民财险深圳市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月24日受理后，依法由审判员周友庚适用简易程序，于2014年4月30日公开开庭进行了审理。本案原告朱漫及其诉讼代理人蒋仲义，被告张勇坚的诉讼代理人张孝和、梁律以及被告人民财险深圳市分公司的诉讼代理人张正兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱漫诉称，2013年1月30日12时30分左右，原告驾驶摩托车在浏阳市X010线由东往西行驶至3KM＋500M一弯道坡路时，恰有被告张勇坚驾驶粤BC3H**小型轿车相向而来，两车避让不及相撞，致使原告受伤以及摩托车受损。原告受伤后，当即被送往浏阳市人民医院治疗，被诊断为右胫骨粉碎性骨折、右腓骨小头粉碎性骨折。几天后，原告又转至浏阳市骨伤科医院治疗。2013年2月18日，浏阳市交警大队对该起交通事故做出浏公交认（2013）5013005号交通事故认定书，认定原告承担事故主要责任，被告张勇坚承担事故次要责任。在原告住院治疗期间，被告张勇坚只支付了小部分医疗费，而作为粤BC3H**小型轿车保险人的被告人民财险深圳市分公司至今亦未支付医疗费。2013年9月13日，浏阳河司法鉴定所受浏阳市交警大队五中队委托，对原告伤情作出浏河司鉴（2013）第903号司法鉴定意见书，该鉴定书认定原告因交通事故致伤，致右上肢所受损伤构成拾级伤残，右下肢所受损伤构成拾级伤残；后续治疗费20000元，伤休时间为240日。因原、被告双方无法对赔偿事项达成一致，故向本院提起诉讼，请求：一、判令被告张勇坚赔偿原告因交通事故造成的各项损失（含医疗费40988元、护理费3005元、住院伙食补助费1800元、误工费56000元、交通费2000元、营养费3000元、残疾赔偿�55429.4元、被抚养人生活费29218元、后期医疗费20000元、鉴定费1850元、财产损失费5000元、精神抚慰金10000元，合计218290.4元）中的160516.16元；二、判令被告人民财险深圳市分公司在保险责任范围内对原告以上损失承担赔付责任。
诉讼过程中，原告朱漫当庭变更第一项诉讼请求中部分赔偿项目的数额：医疗费变更为30967元、护理费变更为3900元、残疾赔偿金变更为60876.4元、被扶养人生活费变更为31774元、鉴定费变更为1388元，其余的赔偿项目数额不变。
被告张勇坚答辩并反诉称，2013年1月30日12时30分，被反诉人朱漫驾驶摩托车与张勇坚驾驶的小车发生交通事故，2013年2月18日浏阳市交警大队作出责任认定：朱漫承担事故主要责任，张勇坚承担事故次要责任。被反诉人朱漫在住院治疗期间，反诉人张勇坚垫付了医疗费12000元、护理费2340元。事故造成反诉人�勇坚的车辆损失12461元，车辆施救损失费3210元。反诉要求被反诉人朱漫赔偿15671元。被反诉人朱漫的各项损失偏高，具体项目在法院庭审中质证。请求法院审核、核减被反诉人朱漫的中草药费用，且被反诉人朱漫应提供处方，否则不予认可。被反诉人朱漫的全休时间过长，住院近一个月，休期定为240天，8个月过长。被反诉人朱漫要求1万元的精神损失费，反诉人张勇坚在本次交通事故中承担次要责任，精神损失费应依据其过错予以核减。反诉人张勇坚投了交强险、三责险，故保险公司应在保险范围内予以赔付。
被告人民财险深圳市分公司辩称，第一、原告各项诉讼请求过高。对于医疗费用应当以医院票据为准，同时应扣除被告张勇坚已经垫付的部分费用。对于护理费，护理期限应当按照服务行业平均工资标准计算。住院伙食补助费以住院期限为准，标准按照公务员出差补助费每天15元标准计算。交通费请求过高，请求法院酌情予以核减。对于营养费，原告提交的证据没有说明加强营养的要求，对该项请求不予认可。对于残疾赔偿金，认可按照农村标准进行计算。后续治疗费应为10000元左右为宜。鉴定费用不属于承保范围。财产损失缺乏证据，不予赔偿。精神抚慰金认可一个拾级伤残4000元赔偿，商业险不承担精神抚慰金的赔偿。第二、被告张勇坚承担次要责任，保险公司认为按照三七划分责任比例。
针对被告张勇坚的反诉，原告朱漫辩称，对于反诉人张勇坚所垫付的医药费12000元、护理费2340元属实。但是反诉人张勇坚车辆损失以及车辆施救费被反诉人没有参与，对于其具体损失金额不知情。
经审理查明，2013年1月30日12时30分，被告张勇坚驾驶粤BC3H**小型轿车沿浏阳市X010线由西往东行驶至3KM＋500M弯道下坡路段，恰遇原告朱漫驾驶未取得机动车驾驶证未注册登记的普通二轮摩托车相对行驶而来，两车相会时由于原告朱漫驾车行径弯道路段未降低行驶速度，操作不当至车辆驶入对向车道与被告张勇坚所驾驶的车辆相撞，造成原告朱漫受伤及两车不同程度受损的交通事故。2013年2月18日，浏阳市公安局交通警察大队下达了浏公交认（2013）5013005号道路交通事故认定书，认为原告朱漫驾车行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条第一款、第二十二条第一款、第三十五条、第四十二条第二款之规定，应承担此事故的主要责任；被告张勇坚驾车行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，应承担此事故的次要责任。原告受伤后，当即被送往浏阳市人民医院住院治疗3天，2013年2月3日转院至浏阳市骨伤科医院，住院治疗25天�2013年2月28日出院，出院医嘱为：适当功能锻炼、出院一个月左右复查；骨折愈合前患肢避免剧烈活动，骨折愈合后到我院取出内固定；回当地医院继续康复治疗术后两周左右视伤口情况拆线；不适随诊。总共花去医疗费42962.59元（包含急救费300元）。2013年9月13日，经长沙市浏阳河司法鉴定所鉴定：原告因交通事故致右上肢所受损伤构成拾级伤残；致右下肢所受损伤构成拾级伤残；后续医疗费为人民币20000元左右；伤休期为240日。原告用去鉴定费1388元（含鉴定放射费）。事故发生后，被告张勇坚花去施救拖车费3000元，2014年4月1日，被告人民财险深圳市分公司对被告张勇坚所有的粤BC3H**小型轿车定损为12461元。诉讼过程中，原、被告双方对原告的车损达成一致协议，认定原告车损为2000元。因原、被告双方无法就其他赔偿事宜达成协议，原告遂起诉至本院。
另查明，1、被告张勇坚驾驶的粤BC3H**小型轿车已在被告人民财险深圳市分公司投保了交强险和商业三责险，此次交通事故发生在该两种保险的保险期间内，其中交强险的责任限额为死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费、被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。商业三责险的责任限额为500000元，不计免赔。2、原告的户口系非农业家庭户口，原告之女朱佳佳系1999年9月16日出生，原告之子朱宇轩系2009年4月21日出生，户口均�非农业家庭户口。3、事故发生后，被告张勇坚已赔偿原告医疗费11995.59元，该部分医疗费用票据及医药费收条由被告张勇坚持有；已支付原告自2013年1月31日至2013年2月18日共计18天的护理费2340元。
以上事实，有当事人陈述、浏公交认（2013）5013005号道路交通事故认定书、浏阳市人民医院、浏阳市骨伤科医院病历资料、医药费发票和收据、长沙市浏阳河司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、机动车交通事故责任强制保险投保单、机动车商业保险投保单、驾驶证、行驶证、收条、施救费发票、人民财险机动车保险车辆损失情况确认书等证据证实，并经庭审质证核实，足以认定。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，造成公民身体损伤的，应当由侵权人赔偿由此造成的损失。原告朱漫和被告张勇坚违反道路交通安全法规酿成交通事故，对此应承担相应的民事责任。交警部门下达的浏公交认（2013）5013005号道路交通事故认定书真实、合法、有效，本院予以采信。原告朱漫未取得机动车驾驶证驾驶未注册登记的摩托车行驶至弯道路段时未降低行驶速度，系造成本次交通事故的主要原因，应承担本次事故的主要责任，即在本案中承担70%赔偿责任；被告张勇坚未遵守交通法规定，未按照操作安全驾驶，系造成本次交通事故的次要原因，应承担本次事故的次要责任，即在本案中承担30%赔偿责任。被告人民财险深圳市分公司系被告张勇坚驾驶的粤BC3H**小型轿车的交强险和商业三责险的保险人，应在责任限额内承担赔偿责任。经本院核实，原告共花去医疗费用42962.59元（含急救费300元），扣除被告张勇坚已经支付的11955.59元，原告自行垫付医疗费用30967元（含急救费300元）。原告主张护理费，护理人数原则上为1人，护理标准参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，在地市级医院的一般为60元／天，县及县级以下的医院的一般为50元／天。原告自2013年1月30日至2013年2月3日在浏阳市人民医院住院治疗3天，从2013年2月3日至2013年2月28日在浏阳市骨伤科医院住院治疗25天，因被告张勇坚已经支付2013年1月31日至2013年2月18日期间的护理费，故原告自行护理天数为10天，故原告的护理费共计500元（50×10）。原告主张住院伙食补助费，省内伙食补助费标准为30元，原告住院治疗28天，故其住院伙食补助费为1680元（28×30×2）。原告主张误工费，因原告户籍为非农业家庭户口性质，无固定收入，亦不能证明其最近3年的平均收入状况，可参照湖南省2012年居民服务业和其他服务业职工平均工资即3005.58元／月的标准计算，按照鉴定意见伤休时间为240日，故误工费为24044.64元（3005.58÷30×240）。原告主张交通费2000元，应以正式票据为凭，考虑该项费用为实际发生费用，本院酌情认定其交通费1000元。原告主张残疾赔偿金，依据鉴定意见，原告右上肢所受损伤构成拾级伤残、右下肢所受损伤构成拾级伤残，故原告的伤残赔偿金为60876.4元（23414×20×［（11-10）×10%＋3%］）。原告主张10000元的精神抚慰金，原告在此次交通事故中受到了一定的精神伤害，但原告在本次事故中存在主要过错，应当承担主要责任，本院酌情认定为4000元。原告主张营养费5000元，因医院病历记录以及诊断证明中医学建议中均无“加强营养”的医嘱，故本院对原告要求营养费的请求不予支持。综上，本案原告的总损失170806.6元，包括医疗费30967元、护理费500元、住院伙食补助费1680元、误工费24044.64元、交通费1000元、残疾赔偿金60876.4元、被抚养人生活费24350.56元（23414×（3＋13）�13／100÷2）、后期治疗费20000元、鉴定费1388元、财产损失2000元、精神抚慰金4000元。按照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分，再由责任双方按照各自责任承担。故本案原告总损失170806.6元应由被告人民财险深圳市分公司在交强险责任限额内先行赔偿死亡伤残赔偿限额项下110000元（含精神损害抚慰金4000元）、医疗费用赔偿限额项下10000元，财产损失2000元，共计122000元。其余损失48806.6元由被告人民财险深圳市分公司在商业三责险限额内替被告张勇坚赔偿13253.98元（48806.6×30%-1388），由被告张勇坚赔偿元1388元（48806.6×30%-13253.98），剩余损失由原告自行负担。被告张勇坚反诉称要求原告车辆施救费用3210元以及车损12461元，因被告提交的证据中表明其施救停车费实际为2600元，车损12461元中含残值461元，�被告张勇坚的损失共计14600元（12000＋2600），由原告承担10220元（14600×70%），其余损失由被告张勇坚自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十四条、第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：
一、朱漫因交通事故受伤所造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金、财产损失等损失共计170806.6元，由中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司在机动车交通事故责任强制保险项下先行赔偿122000元（含精神损害抚慰金4000元），在机动车第三者责任保险项下替张勇坚赔偿13253.98元；由张勇坚赔偿1388元。上述给付内容均限本判决生效后十日内履行。
二、张勇坚因交通事故造成的施救费、车辆定损等损失共计14600元，由朱漫赔偿10220元。上述给付内容均限本判决生效后十日内履行。
三、驳回朱漫的其他诉讼请求。
四、驳回张勇坚的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1102元，减半收取551元，反诉费81元，合计632元，由朱漫承担442元，由张勇坚承担190元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 周友庚
二〇一四年六月四日
书记员 李婷婷
附相关法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十四条：对交通事故损害赔偿的争议，当事人可以请求公安机关交通管理部门调解，也可以直接向人民法院提起民事诉讼。
经公安机关交通管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以向人民法院提起民事诉讼。
第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；由证据证明非机动车、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百�之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《中华人民共和国保险法》
第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
4、�中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗�必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度�工的平均工资计算。
第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有�凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。