湖北省孝昌县人民法院
刑事判决书
（2016）鄂0921刑初34号
公诉机关湖北省孝昌县人民检察院。
被告人吴某某，男，1973年7月7日出生于湖北省孝昌县，汉族，初中文化程度，无职业，住孝昌县。1993年12月9日因犯抢劫罪被湖北省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行；2012年8月17日刑满释放。2013年11月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被孝昌县人民法院判处有期徒刑七个月；2014年2月23日刑满释放。2014年10月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被孝昌县公安局刑事拘留，同年11月7日被依法逮捕。2016年9月23日经本院决定取保候审。
辩护人胡某某，湖北熠耀律师事务所律师。
孝昌县人民检察院以孝昌检公诉刑诉（2015）29号起诉书指控被告人吴某某犯贩卖毒品罪，于2015年3月9日向本院提起公诉。本院于2015年8月13日作出（2015）鄂孝昌刑初字第00026号刑事判决书，判处被告人吴某某有期徒刑7年。被告人不服提出上诉，孝感市人民检察院提出抗诉，孝感市中级人民法院于2016年1月5日作出（2015）鄂孝感中刑终字第00244号刑事裁定书裁定：一、撤销孝昌县人民法院（2015）鄂孝昌刑初字第00026号刑事判决；二、发回孝昌县人民法院重新审判。本院依法另行组成合议庭于2016年3月23日公开开庭审理了本案。孝昌县人民检察院指派检察员徐军出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人胡某某均到庭参加诉讼。在审理过程中，孝昌县人民检察院分别与2016年4月11日和同年5月10日两次以本案证据发生变化为由提出延期审理建议书，补充侦查。2016年7月15日补充侦查完毕后向本院申请恢复法庭审理，本院于2016年8月5日和2016年11月16日重新开庭审理了本案，孝昌县人民检察院指派检察员徐军出庭支持公诉，被告人吴某某及其辩护人胡某某均到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，本院审判委员会讨论并作出决定。现已审理终结。
孝昌县人民检察院指控：1、2014年9月份，被告人吴某某在孝昌县精选洗浴中心对面的巷子里先后四次向吸毒人员项某贩卖冰毒1.2克，获款600元。
2、2014年6月至10月份，被告人吴某某分别在孝昌县花园镇八米巷金鑫宾馆门口、三三八宾馆门口以及胡某家，先后五次向吸毒人员胡某贩卖冰毒3.1克，毒品“麻果”12颗，获款1400元。
3、2014年8月至9月份，被告人吴某某分别在孝昌县花园镇新苑街、八米巷、明门酒店，先后四次向吸毒人员施行行贩卖冰毒1.2克，毒品“麻果”21颗，获款1200元。
4、2014年9月份，被告人吴某某在孝昌县明门酒店门口，向吸毒人员孙某某贩卖毒品“麻果”10颗，获款500元。
5、2014年6月至7月份，被告人吴某某先后两次在孝昌县阳光大酒店，向吸毒人员张艳清贩卖冰毒2克，毒品“麻果”10颗，获款1400元。
6、2014年9月15日17时许，被告人吴某某在孝昌县花园镇汇源宾馆门口，向吸毒人员严某贩卖毒品“麻果”10颗，获款600元。
7、2014年9月份的一天晚上21时许，被告人吴某某在孝昌县海川大酒店门口，向吸毒人员丁某贩卖毒品“麻果”10颗，获款600元。
8、2014年9月至10月，被告人吴某某分别在孝昌县精选洗浴门口、孝昌县林业局门口及孝昌县汽车站等地，先后五次向吸毒人员左某贩卖冰毒0.8克，毒品“麻果”14颗，获款1200元（其中包括2014年10月2日被告人吴某某向左某出卖毒品“麻果”5颗和二小袋冰毒）。
9、2014年9月份，被告人吴某某分别在孝昌县花园镇府东路、雅阁宾馆门口、三三八宾馆门口、昌盛街口等地，先后八次向吸毒人员陈涛贩卖冰毒2.2克，毒品“麻果”10颗，获款1800元。
10、2014年9月24日晚22时许，被告人吴某某在孝昌县洪花大道转盘旁，向吸毒人员周某某贩卖冰毒1克，获款500元。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读了被告人供述及证人证言；出示了抓获经过、扣押清单、通某、辨认笔录及照片、违法犯罪记录查询、刑事裁定书、释放证明书、户籍证明等证据材料。认为被告人吴某某的行为已构成贩卖毒品罪，同时，公诉机关还建议对被告人吴某某在有期徒刑十三年至十六年之间量刑。
对此指控，被告人吴某某辩解称自己没有贩卖过毒品，不构成犯罪。其辩护人辩称：1、本案证明吴某某贩卖毒品的证据均缺乏主要证据“毒品”，不能形成证据锁链。2、公诉机关提供的证据存在重大瑕疵，不具有“排他性”。3、被告人吴某某的行为不构成贩卖毒品罪，根据“疑罪从无”的原则应当宣告被告人吴某某无罪。
经审理查明：2014年10月2日，被告人吴某某向左某出卖毒品“麻果”5颗和二小袋冰毒，获利500元。
又查明：被告人吴某某于1993年12月9日因犯抢劫罪被湖北省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行；2012年8月17日刑满释放。2013年11月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被孝昌县人民法院判处有期徒刑七个月，2014年2月23日刑满释放。
上述事实有经公诉机关提交并庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）证人证言
1、证人左某的证言证实：
2014年10月2日下午15时许（我朋友陈某结婚那天），我在田某家门口，当时陈某、田某和我，陈某给了我1200元叫我联系吴某某，从他手里购买毒品用来招待朋友，我当时用田某的手机联系吴某某，叫他送毒品过来，之后陈某就走了；过了一会，我又用田某的手机联系吴某某，我们约定在小河镇小学旁边见面，到后当时吴某某手中没有那么多毒品，我就给了500元吴某某，他给了我5颗麻果和2小袋冰毒。之后我就拿着毒品到小河镇鑫诚宾馆陈某开的房间，到房间后我看见胡某、田某、项某都在房间内，然后我们一起把毒品吸食了。
2、证人陈某的证言证实：2014年10月2日是我结婚的日子，左某、胡某、田某、项某都过来送了礼的。当天下午15时许，我在田某家门口看到了左某，就给了1200元钱他，我叫他把钱拿去和伙计们的一起玩（意思是叫左某买一些毒品大家玩），田某也在场，当时左某的手机停机就用我的电话给吴某某打，通话内容我没听清楚，我知道左某是联系卖毒品的人，打完电话后我问怎么样（意思指买毒品）？左某说吴某某回小河了，等会会把东西（毒品）送来。之后我就开车离开了。
3、证人项某的证言证实：2014年10月2日晚上18时许，胡某给我打电话，要我带他去送礼，送完礼后我们没有在那里吃饭。胡某叫我带他去鑫诚宾馆玩（意思是叫我一起去吸毒），到宾馆后，田某给胡某打电话问他在哪里，后来田某和左某两人也过来了。田某和左某拿出4颗麻果和冰毒（约0.5克），我们几个人一起吸食了。
4、证人胡某的证言证实；2014年10月2日晚，我的朋友陈某结婚，我就到小河镇鑫诚宾馆送礼，吃完饭后我就和项某一起到201房间，之后左某和田某过来了，田某拿出一小袋冰毒（约0.5克）和5颗麻果，我们将这些毒品吸食完后就回家了。
我们吸食的毒品是从吴某某和陈某1处购买的，吴某某处买的毒品是田某从花园镇带回来的，大约买了1400元的毒品；陈某1是小河镇人，他当天也在送礼，在他手上买了约1000元的毒品。
5、证人田某的证言证实：2014年10月2日，我的同学陈某结婚，我和左某在我家门口坐着，陈某过来给了1200元左某叫他去买东西（毒品）我们一起玩（吸食），左某用陈某的电话给吴某某打了后就将手机还给陈某，陈某就开车去客人了；左某说要到小河中学去，大约20分钟后左某左某回来给了我4颗麻果和一小袋冰毒，说已经在鑫诚宾馆开了房间，叫我过去玩，我就带着麻果和冰毒过去了。到地方后，我看见胡某和项某在做水壶，胡某问我说陈某叫我带的货呢，我就给了胡某一颗麻果和一小袋冰毒，胡某就开始烫吸毒品，这时左某也过来了，他问我东西呢，我说在我这里。然后我们就一起吸了。
二、通某，证实月10月2日，陈某、田某与吴某某号码为189××××8332的手机有过多次通话的情况。
三、辨认笔录及照片，证实左某辨认吴某某即为向其贩卖毒品的人员。
四、抓获经过，证实被告人吴某某系被抓获归案的情况。
五、扣押清单、手机照片，证实公安机关扣押吴某某现金1800元、白色袋子70个、弹簧刀1把、三星手机1部，号码为189××××8332。
六、孝昌县公安局现场检测报告书证实：田某、胡某、项某的尿样检测结果呈阳性。
七、户籍证明，证实被告人吴某某的户籍情况。
八、违法犯罪记录查询情况说明、刑事裁定书、释放证明书，证实被告人吴某某1993年因犯抢劫罪被湖北省高级人民法院判处死刑，缓期二年执行，后经减刑于2012年8月17日刑满释放。2013年11月25日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，2014年2月23日刑满释放。
本院认为：被告人吴某某于2014年10月2日向左某出卖毒品“麻果”5颗和二小袋冰毒有多名证人证言证实，足以认定。孝昌县人民检察院指控被告人吴某某此笔犯贩卖毒品罪的事实清楚证据确实、充分，指控罪名成立；但指控被告人吴某某先后四次向吸毒人员项某贩卖冰毒1.2克，获款600元；五次向吸毒人员胡某贩卖冰毒3.1克，毒品“麻果”12颗，获款1400元；四次向吸毒人员施行行贩卖冰毒1.2克，毒品“麻果”21颗，获款1200元；向吸毒人员孙某某贩卖毒品“麻果”10颗，获款500元；向吸毒人员张艳清贩卖冰毒2克，毒品“麻果”10颗，获款1400元；向吸毒人员严某贩卖毒品“麻果”10颗，获款600元。向吸毒人员丁某贩卖毒品“麻果”10颗，获款600元；向吸毒人员左某5次出卖毒品中的4次（除2014年10月2日1次）；
八次向吸毒人员陈涛贩卖冰毒2.2克，毒品“麻果”10颗，获款1800元；向吸毒人员周某某贩卖冰毒1克，获款500元共计31次贩卖毒品只有证人证言、通某和辨认笔录，在被告人拒不认罪且无其他旁证又无毒品实物的情况下，属一对一孤证，证据不足，本院不予采纳；被告人吴某某的辩护人辩称：1、本案证明吴某某贩卖毒品的证据均缺乏主要证据“毒品”，不能形成证据锁链。2、公诉机关提供的证据存在重大瑕疵，不具有“排他性”。3、被告人吴某某的行为不构成贩卖毒品罪，根据“疑罪从无”的原则应当宣告被告人吴某某无罪的辩护意见，经查：被告人吴某某于2014年10月2日向左某出卖毒品有证人左某、陈某、田某、项某的证人证言证实，有当天陈某和田某与被告人吴某某的多次手机通某，且各证人之间的证言相互吻合，足以认定当天左某从被告人吴某某手中购买过毒品，对辩护人提出无罪的辩护意见本院不予采纳；被告人吴某某2013年因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；且其前罪与后罪均为贩卖毒品罪，又属毒品再犯，具有法定从重处罚情节。以被告人吴某某犯罪的基本事实和应增加的刑罚量为基准刑，以其应具有的量刑情节为调节幅度，依法对此综合量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
被告人吴某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年十一个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年10月10日起至2016年9月9日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向孝感市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡火明
审 判 员 刘再华
人民陪审员 何青利
二〇一六年十一月十八日
书记员杨晓燕