河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终741号
上诉人（原审被告）：汤小甫，男，1960年3月17日出生，汉族，住河南省伊川县。
委托诉讼代理人：汤凝，女，1989年10月4日出生，汉族，住河南省伊川县。系汤小甫之女。
被上诉人（原审原告）：杨纪革，男，1974年3月2日出生，汉族，住河南省伊川县。
委托诉讼代理人：高翠玲，女，1949年6月12日出生，汉族，住河南省伊川县。系杨纪革之母。
委托诉讼代理人：张占卿，伊川县法律服务所法律工作者。
上诉人汤小甫因与被上诉人杨纪革命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省伊川县人民法院（2016）豫0329民初1822号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人汤小甫的委托诉讼代理人汤凝、被上诉人杨纪革的委托诉讼代理人高翠玲、张占卿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
汤小甫上诉请求:1、依法改判或发回重审；2、一审、二审费用由被上诉人承担。事实和理由:2016年3月17日，被上诉人在上诉人承建的工地干活,上诉人系该工程的承包方,作为此次事件的发包方杨汉涛,没有承担任何责任。上诉人在一审人民法院时,要求追加杨汉涛为被告。一审法院不让追加，剥夺了上诉人权利,显示公平的。作为一个具有完全民事行为能力的人,应当对自己行为,会发生的后果考虑,但是,被上诉人不遵守工作守则，是造成此事事故发生的主要原因。一审法院让上诉人承担赔偿责任,显示公平的。
杨纪革辩称：1、上诉人请求追加杨汉涛为本案的当事人没有任何事实根据和法律依据。1、房主杨汉涛将民房建筑工程发包给上诉人承包施工,其在施工过程中,上诉人自备建筑设各并负责搭建了脚手架,但由于上诉人搭建的脚手架不牢固,造成答辩人掉落摔伤,一切责任应由上诉人承担,与房主杨汉涛没有任何关系。2、上诉人承建杨汉涛的民房建筑工程施工,答辩人是上诉人雇佣的民工,双方已形成了雇佣关系,答辩人等人的劳务费是上诉人发放的,与杨汉涛没有任何关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任,雇员关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任,雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿”的规定,上诉人系答辩人的雇主,答辩人在干活中掉落受伤,上诉人作为答辩人的雇主其应当承担赔偿责任。故上诉人请求追加杨汉涛参加诉讼没有事实根据和法律依据,且本案也不涉及共同诉讼问题。上诉人如果认为杨汉涛由责任可以另行起诉。2、原审判决答辩人自行承担30%责任比例过高，精神抚慰金明显偏低。请求二审法院依法驳回上诉，维护农民工的权益。
杨纪革一审诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、伙食补助费、营养费，共计11175.5元；2、依法判令被告赔偿误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费，合计81083.28元；3、依法判令被告赔偿二次手术费10000元；总计102258.78元；4、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院查明：被告汤小甫承建农家房屋，原告杨纪革为被告汤小甫提供劳务。2016年3月17日上午，原告杨纪革在提供劳务过程中掉落摔伤，经伊川彭婆卫生院拍片检查。2016年3月18日，原告转入伊川县人民医院住院治疗，诊断为:左股骨转子间粉碎性骨折，原告在伊川县人民医院为原告进行了“切开复位内固定”手术。2016年5月6日，原告办理出院手续。原告共住院治疗49天，期间需一人陪护，共支付医疗费10242.86元。2016年7月12日，原告杨纪革提出伤残鉴定申请，本院依法委托洛阳鑫正法医临床司法鉴定所对原告杨纪革的伤残等级进行鉴定。2016年9月29日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，该鉴定书的鉴定意见为“杨纪革的伤残等级为IX（九）级”。另查明：原告杨纪革的被扶养人有女儿杨曼曼（2001年3月9日出生，现年15岁）和母亲高翠玲（1949年6月12日出生，现年67岁），杨纪革兄弟姐妹三人，被告杨纪革已经垫付医疗费7000元。
一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案原告杨纪革为被告汤小甫提供劳务，被告汤小甫接受原告杨纪革提供的劳务，让原告杨纪革在自己承揽的工地上从事劳动并给其发放劳动报酬，表明原告杨纪革与被告汤小甫之间的劳务合同关系成立，且应受法律保护。被告汤小甫作为接受劳务者，应确保原告杨纪革在安全的劳动环境下提供劳务，但其所提供的安全措施不到位导致杨纪革在提供劳务时受伤，被告汤小甫对原告杨纪革的受伤存在重大过错，对原告的损失应承担主要赔偿责任；原告杨纪革系完全民事行为能力人，在提供劳务过程中应合理注意自身安全，但因其疏忽自身安全造成损害结果发生，其自身存在过错。结合本案的实际情况和原告损害结果发生的原因，被告汤小甫对杨纪革的损失应承担70%的赔偿责任，原告杨纪革应自担30%的责任。被告汤小甫辩称原告长期从事建筑行业，应当清楚施工过程中的注意事项，其因自己大意受伤，责任应当自己承担，被告仅应承担20%的补偿性责任，但其主张无法律依据，本院不予采信。经本院审查，原告杨纪革因受伤而造成的损失为：医疗费10242.86元、检查费70元；原告杨纪革主张护理费，因原告并未提交护理人员的收入状况，故应按照2016年河南省人身损害赔偿居民服务业30482元/年的标准计算日护理费用，原告杨纪革的护理费应为其住院期间一人陪护的护理费，共49天合计4092.1元（2016年河南省人身损害赔偿居民服务业30482元/年÷365天×49天）；原告主张住院生活补助费、营养费，其住院伙食补助费和营养费应计算49天，其中住院伙食补助费2450元（50元/天×49天），营养费490元（10元/天×49天）；原告杨纪革主张误工费，其误工费应自受伤住院之日起计算至定残前一日共计194天，按照2016年河南省人身损害赔偿农林牧渔业28849元/年的标准计算原告范涛住院期间的误工费，应为15333.44元（2015年河南省人身损害赔偿农林牧渔业28849元/年÷365天×194天）；原告杨纪革主张残疾赔偿金43412元，符合法律规定，本院予以认可；原告杨纪革主张被扶养人生活费，其被扶养人有女儿杨曼曼（15岁）抚养费2366.1元（2015年河南省农村人均生活消费支出7887元/年×3年×20%÷2人），母亲高翠玲（67岁）扶养费6835.4元（2015年河南省农村人均生活消费支出7887元/年×13年×20%÷3人）；原告杨纪革主张二次手术费10000元，但未提交产生该费用的相关证据，本院不予支持。以上费用共计85291.9元。原告杨纪革自身应承担的25587.57元，被告汤小甫应承担59704.33元。原告杨纪革要求被告汤小甫赔偿精神抚慰金10000元，明显过高，本院酌定为5000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告汤小甫于本判决生效后十五日内赔偿原告杨纪革的医疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项费用共计64704.33元，扣除被告汤小甫已经支付的7000元，再支付57704.33元。二、驳回原告杨纪革的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1012元，鉴定费700元，合计1712元，由原告杨纪革负担435元，被告汤小甫负担1277元。
本院二审经审理，查明的事实与原审一致。
本院认为：经过一、二审审理已查明，汤小甫承建杨汉涛房屋，雇佣杨纪革工作。2016年3月17日，杨纪革在提供劳务过程中掉落摔伤，共住院治疗49天，期间需一人陪护，共支付医疗费10242.86元。2016年9月29日，洛阳鑫正法医临床司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，该鉴定书的鉴定意见为“杨纪革的伤残等级为IX（九）级”。以上事实，本院予以确认。关于汤小甫的上诉请求，经审查，原审已查明杨纪革为汤小甫提供劳务，双方形成劳务关系，杨纪革因劳务受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。汤小甫作为接受劳务者，应确保劳务人员在安全的劳动环境下提供劳务，故原审认定汤小甫对杨纪革的受伤存在过错，对其的损失应承担主要赔偿责任，并无不当。在本案劳务过程中，杨汉涛与劳务者杨纪革之间，没有形成直接的法律关系，故汤小甫提出要求追加杨汉涛为当事人，没有法律依据。关于杨纪革辩称“自行承担30%责任比例过高，精神抚慰金明显偏低”问题，因其未提出上诉，本院不予审理。综上，汤小甫的上诉请求无法律与事实依据，不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费577元，由汤小甫负担。
本判决为终审判决。
审判长 裴文娟
审判员 董 鹏
审判员 黄兴东
二〇一七年五月二十三日
书记员 雷小静