江苏省淮安市中级人民法院
民 事 判 决 书
2014）淮中民终字第0687号
上诉人（原审被告）李贻宏，男，汉族，1976年6月16日出生，个体户。
被上诉人（原审原告）韩彦岐，男，汉族，1958年9月16日出生，居民。
委托代理人葛宏明，江苏法之衡律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）张来林，男，汉族，1964年3月1日出生，个体户。
上诉人李贻宏因与被上诉人韩彦岐、张来林提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省盱眙县人民法院（2013）盱民初字第0932号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年4月9日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原审经审理查明，2011年9月27日，被告李贻宏将其盱眙县马坝镇西开发区楼房工程发包给被告张来林承建，并签订建筑工程施工合同。双方约定：“甲方：李贻宏，乙方：张来林，承包方式：包清工；工程结构：砖基础，大砖砌墙，三层圈梁，二层柱子，框架结构，平板楼板复浇，室内外水泥粉刷。价格：按照工程每间18500元计算，不包括水电安装、装饰和黏贴，没有线浇面。付款方式：乙方完成正负零工程量时，付每间1500元，一层楼板时付2500元，二层楼板时付2500元，三层楼板包括楼顶复浇完工付4500元，室内粉刷成功每间付5000元，竣工后每间付2000元，余500元每间三个月后无维修付清。工期：2012年6月15日前交付使用。乙方按照建筑施工要求规范化操作，如果在施工中发生一切意外事故均由乙方承担，甲方不承担一切经济和法律责任。…。”合同签订后，被告张来林雇佣原告韩彦岐等工人到场地施工。2012年1月6日，被告张来林安排工人上楼板。同日上午7时许，原告韩彦岐在完成该建筑项目楼房铺楼板时，不慎摔到楼下，导致原告韩彦岐身体受伤事故。
原告韩彦岐于当日被送到盱眙县第二人民医院抢救，后转入盱眙县人民医院抢救，诊断为：开放性颅底骨折伴脑脊液鼻漏、双额叶脑挫伤、蛛网膜下腔出血、外伤性气颅颅骨多发性骨折、动眼神经损伤、右侧桡骨骨折、鼻根部皮肤裂伤。2012年1月13日，盱眙县人民医院建议转上级医院治疗。2012年1月13日，原告韩彦岐转入南京大学医学院附属鼓楼医院治疗，诊断为：前颅底开放性骨折伴颅内感染、双额脑挫裂伤、双额叶脑出血、外伤性蛛网膜下腔出血、右桡骨头骨折，于2012年1月18日出院，医嘱建议：回当地医院继续加强抗感染治疗、病情稳定后可早期康复治疗。2012年1月18日，原告韩彦岐回盱眙县人民医院治疗，诊断为：前颅底开放性骨折伴颅内感染、双额脑挫裂伤、双额叶脑出血、外伤性蛛网膜下腔出血、右侧基底节区及额顶叶急性梗塞、颅骨多发骨折、右桡骨头骨折，于2012年2月10日出院，医嘱建议：病情稳定后，择期行右桡骨头骨折手术治疗，三个月脑脊液鼻漏仍不能停止则需手术治疗。2012年2月11日，原告韩彦岐在盱眙县人民医院继续治疗，诊断为：开放性颅脑损伤、双额叶脑挫裂伤、弥漫性蛛网膜下腔出血、颅底骨折伴脑脊液鼻漏、颅骨多发骨折、右侧桡骨头骨折、左额硬膜下积液，医嘱建议：转上级医院行手术治疗。2012年2月24日，原告韩彦岐转入江苏省人民医院南京医科大学第一附属医院治疗，诊断为：脑脊液鼻漏、额骨粉碎性骨折，2月29日行脑脊液漏修补术，于2012年3月8日出院，医嘱建议：继续休养，定期门诊随诊复查，必要时行颅骨修补术，休息叁月即90天。以上医疗费用等已经原审法院和中院审结。原告韩彦岐就判决书所确定义务经原审执行于2013年3月5日履行完毕。
2013年6月17日，原告韩彦岐损伤经淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定：1、伤残等级：被鉴定人韩彦岐此次外伤综合评定为人体八级伤残。2、二次手术的休息、营养、护理期限：被鉴定人韩彦岐其休息期限按60日计算为宜；营养期限按30日计算为宜；护理期限按30日计算为宜；3、二次手术费用：被鉴定人韩彦岐需择期行颅骨修补术，费用约需人民币贰万贰仟元（￥22000元），具体费用与其选择就诊的医院及临床治疗情况有关，可根据实际治疗发生的费用予以补偿。原告韩彦岐损伤的鉴定费用3989元。原、被告为原告韩彦岐伤残费用赔偿事宜协商未果，产生讼争。
原审另查明，被告李贻宏系楼房所有人及发包人，被告张来林系工程承包人，被告李贻宏与被告张来林系定作方和承揽方关系，由被告李贻宏与被告张来林按合同结算工程工资，被告李贻宏将建房部分工资结算给被告张来林，被告张来林又与工人结算工资。原告韩彦岐受雇于被告李贻宏在承建楼房的工地上做瓦工。
原告韩彦岐没有取得个体工匠资格证书。被告张来林没有取得工程施工资质和相关资质证书，也没有挂靠有资质的施工单位。被告李贻宏没有审查被告张来林建筑资质和从业资格。
根据原告韩彦岐损伤情况以及最高人民法院关于人身损害赔偿案件的赔偿标准。原告韩彦岐损伤应计付的各项损失为：1、医疗费22000元（鉴定报告证实，原审酌情认定）；2、营养费300元（30天х10元／天，鉴定书鉴定营养期限为30天）；3、误工费6000元（60天х100元／天，鉴定书鉴定误工期限为60天，一、二审判决均认定按100元／天计付误工费）；4、护理费1500元（30天х50元／天，鉴定书鉴定护理期限30天，按当地护工工资50元／天计付护理费）；5、伤残赔偿金178062元（29677元／年х6年，鉴定书鉴定构成八级伤残，原告韩彦岐暂于2010年居住、生活在马坝镇街道，其主要生活来源是做瓦工）；6、精神损害抚慰金10000元（鉴定书鉴定其损伤构成八级伤残，原告承担相应责任，原审酌情认定）。上述费用合计217862元。
原告韩彦岐诉称，2011年，被告李贻宏将其开发盱眙县马坝镇楼房建筑工程发包给被告张来林承建，被告张来林雇佣原告等人为其工程提供劳务。2012年元月6日7时许，原告为完成该建筑项目的楼房铺设楼板时，不慎摔到楼下，导致原告身体受伤。当即由被告李贻宏护送到盱眙县第二人民医院抢救，后转入盱眙县人民医院、南京大学医学院附属鼓楼医院治疗，经诊断为：开放性颅底骨折伴脑脊液鼻漏、双额叶脑挫伤、蛛网膜下腔出血、外伤性气颅颅骨多发性骨折、动眼神经损伤、右侧桡骨骨折、鼻根部皮肤裂伤，支付医疗费用110000余元。相关费用的赔偿，经一、二审法院判决后正在执行中。现原告的损伤经淮安市第二人民医院司法鉴定所鉴定构成八级伤残，内固定物取出二次手术费用为22000元。就此伤残赔偿，原、被告双方无法达成一致意见。对此，原告请求依法判令两被告赔偿其损伤的各项费用190000元，并承担本案的鉴定费用和诉讼费用。
被告张来林辩称，原告受伤是事实，但原告已与答辩人达成调解协议，即答辩人于2013年3月5日赔偿原告事故责任赔偿款3750元，并协议了结此案，出具收条。答辩人认为该收条系当事人的真实意思表示，且不违反法律法规规定，合法有效，原告无权主张权利。请求依法驳回原告要求答辩人承担责任的诉讼请求。
被告李贻宏辩称，原告方的伤残赔偿标准应该按农村标准计算，原告的实际收入以农田收入为主，二次手术费用没有提供相关票据，我方不予认可，精神损害抚慰金我方也不予认可，本起事故原告本人也是有过错的，以上审理认定的责任分配我方认为不合理，原告方应该承担重大责任，请求法庭酌情考虑。
原审认为，本案争议的焦点是原告是否在从事雇佣活动中受到伤害，两被告在该事故中承担何种责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害的，雇主应当承担赔偿责任。从事雇佣活动是指雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。”同时规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”2012年1月6日上午7时许，被告张来林安排工人上楼板，原告韩彦岐在完成该建筑项目楼房铺设楼板时，不慎摔到楼下，导致原告韩彦岐身体损伤，其本身缺乏安全注意义务，有一定的过失，其过失与其损伤后果有一定关联性，可以适当减轻被告的赔偿责任，原告韩彦岐依法应承担一定的民事责任即10%。被告张来林雇佣原告韩彦岐等人施工，在建造房屋活动中管理不当，自身也无建筑资质等，其作为雇主即被告张来林对雇员即原告韩彦岐的损害后果依法承担赔偿责任即70%。被告李贻宏作为定作方对承揽方即被告张来林的相应资质等没有认真审查，且知道或者应当知道承包工程的有关人员无相应资质，依法应承担选任过失之责，故被告李贻宏对原告韩彦岐的损害后果依法承担相应的民事责任即20%。原告韩彦岐请求依法判令被告赔偿其损伤费用217862元中的合理费用190000元，原审逐项进行了核实，有事实和法律依据，应予以支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款的规定，判决：一、被告张来林于本判决生效后三十日内赔偿原告韩彦岐损伤的各项费用计人民币133000元（190000元×70%）。二、被告李贻宏于本判决生效后三十日内赔偿原告韩彦岐损伤的各项费用计人民币38000元（190000元×20%）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元，减半收取725元，由被告张来林负担545元，被告李贻宏负担180元。
一审判决后，上诉人李贻宏不服，向本院提起上诉称：1、原审认定上诉人选任有过失，上诉人认为该工程系农民自建低层住宅，不需要取得相应的资质，而且国家相关部门已经取消了农村个体工匠从事村镇建筑施工需要取得从业资格的规定。因此上诉人不存在选任过失问题，不应当承担20%的责任。并且上诉人与被上诉人张来林签订了施工协议，约定该工程发生的一切法律责任和经济责任都由张来林承担。故本案判决上诉人承担的责任也应当由张来林承担；2、被上诉人韩彦岐在二次手术尚没有进行的情况下就进行司法鉴定错误，应当等其二次手术结束后再做鉴定确定伤残等级；3、被上诉人韩彦岐虽然在马坝镇马坝村购买房屋，但其户口仍在老家，平时以种地为生，农闲时才出来打工，因此应当以农村居民标准计算其相关赔偿费用，一审以城镇居民标准计算错误。请求二审依法改判。
被上诉人韩彦岐答辩称：原判正确，请求维持。
被上诉人张来林未作答辩。
本院经审理确认一审查明的事实。
本院认为，因被上诉人张来林没有取得建筑工程施工资质，作为工程定作人的上诉人李贻宏，将该工给被上诉人张来林承揽施工，违反了建筑法及相关司法解释的规定，应当承担相应的责任。原审判决其承担20%的选任不当责任符合法律规定。因上诉人定作的工程为其个人开发建设的三层框架结构的楼房，并非农户自建的普通住宅，上诉人上诉认为承包施工人无需取得相应建筑资质即可施工无法律、法规依据，该上诉理由本院不予采信。
关于被上诉人韩彦岐伤残等级是否要等二次手术后再鉴定问题。本院认为，司法鉴定部门在鉴定韩彦岐伤残等级时并没有确定其二次手术未做不能鉴定。上诉人上诉称必须等韩彦岐二次手术进行后再鉴定其伤残等级，但未提供相关证据证明，故本院对该上诉理由不予采纳。
关于被上诉人韩彦岐按何种标准计算相关赔偿费用问题。被上诉人韩彦岐虽然是农村居民，但早在2009年2月即购买并入住座落于马坝镇马坝村路东组的房屋，该地域为城镇居民辖区。虽然被上诉人原住址属于农村，其也取得农村家庭承包土地，但其并非以种地为生，而是靠在外打工收入为主要生活来源，本案被上诉人韩彦岐即是受雇于被上诉人张来林在工地施工过程中受伤。该事实有被上诉人韩彦岐在一审提供的多份证据证明。因此原审按照城镇居民标准计算其相应的赔偿费用不违反法律规定。上诉人该上诉理由不能成立，本院不予采信。
综上所述，本院认为原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人李贻宏上诉理由不能成立，本院不予支持。经调解未果，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
上诉案件受理费1450元，由上诉人李贻宏负担。
本判决为终审判决。
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审 判 长 郑 华
审 判 员 阮 明
代理审判员 刘 斌
二〇一四年五月二十日
书 记 员 仲瑶瑶