阳江市江城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）阳城法刑初字第108号
公诉机关阳江市江城区人民检察院。
被告人陈洪所，男。因犯故意伤害罪于2013年9月14日被本院判处有期徒刑二年二个月。因本案于2013年7月1日被抓获，同年7月2日被刑事拘留，同年7月11日被逮捕。现押于阳江市看守所。
辩护人谭某某、冯某某，广东宏晖律师事务所律师。
阳江市江城区人民检察院以江检刑诉（2014）106号起诉书指控被告人陈洪所犯贩卖毒品罪，于2014年2月14日向本院提起公诉�本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，阳江市江城区人民检察院指派代理检察员冯文超出庭支持公诉，被告人陈洪所及其辩护人谭某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
阳江市江城区人民检察院指控，被告人陈洪所是吸毒人员，为以贩养吸，陈洪所自2012年9月份起多次将毒品海洛因贩卖给敖某某、林某某、杨某某、张某某、莫某某等吸毒人员。2013年7月1日，陈洪所与吸毒人员冯某方约定在闸坡南海一号大道路段进行毒品交易。当天14时许，民警先在上述路段抓获吸毒人员冯某方，后抓获前来向冯某方贩卖毒品的陈洪所，并从陈洪所驾驶的车内缴获可疑毒品34.08克、现金138965元、电子称等物品。次日，民警对陈洪所租住的江城区城中雅轩3幢702房进行搜查，从该房间内缴获白色块状物体共1.84克、白色晶体2.4克；在陈洪所居住的房间内缴�陈洪所持有的枪状物一支、子弹两发。
经鉴定，从陈洪所处缴获的34.08克、1.72克可疑毒品均含有海洛因成份；缴获的2.4克可疑毒品含有甲基苯丙胺成份；缴获的枪状物是以火药为动力的枪支、两发子弹是自制手枪子弹。
公诉机关就上述指控向本院提交了立案决定书、缴获的毒品、手枪等书证、物证、被告人陈洪所的供述与辩解、鉴定意见等证据，认为被告人陈洪所无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪；违反国家枪支的管理规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第一百二十八条第一款的规定定罪处罚。
被告人对公诉机关指控其犯非法持有枪支罪表示没有异议；但认为其没有贩卖毒品，从其身上缴获的毒品是供其自己吸食，缴获的现金�其五姨给其用于买车的，被抓当时是准备到闸坡买车。
被告人的辩护人提出辩护意见如下：第一，认为被告人的行为不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪；第二，对被告人构成非法持有枪支罪表示没有意见；第三，从被告人身上缴获的现金、陈洪启的信用卡、小车应予返还。
经审理查明，被告人陈洪所有如下犯罪事实：
一、贩卖毒品罪
被告人陈洪所是吸毒人员，为以贩养吸，陈洪所自2012年9月份起多次将毒品海洛因贩卖给敖某某、林某某、杨某某、张某某、莫某某等吸毒人员。2013年7月1日，陈洪所与吸毒人员冯某方约定在闸坡南海一号大道路段进行毒品交易。当天14时许，民警先在上述路段抓获吸毒人员冯某方，后抓获前来向冯某方贩卖毒品的陈洪所，并从陈洪所驾驶的车内缴获白色粉末状固体34.08克、现金138965元、电子称等物品。次日，民警对陈洪所租住的江城区城中雅轩3幢702房进行搜查，从该房间内缴获白色块状1.84克、白色晶状2.4克等物品。
经鉴定，从陈洪所处缴获的白色粉末状固体34.08克、白色块状1.72克均含有海洛因成份；缴获的白色晶状2.4克可疑毒品含有甲基苯丙胺成份；缴获的白色块状0.12克未检出常见毒品成分。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以确认：
1、受案登记表、立案决定书。证明：2013年7月1日，阳江市公安局海陵分局以非法持有毒品罪对陈洪所立案侦查；同年8月30日，海陵分局以贩卖毒品罪对陈洪所立案侦查。
2、扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单。证明：（1）2013年7月1日，公安机关在陈洪所处缴获联想手机1台、苹果4s手机1台、中国建设银行卡1张、广东省农村信用社联合社银行卡2张、中国邮政储蓄卡2张、金色戒指3只、金色项链1条、粤QUA2**丰田卡罗�小汽车1辆、白色粉末固体34.08克、电子称1台、人民币138965元等物品。（2）在陈洪所租住的出租屋内扣押白色块状1.84克、白色晶状2.4克等物品。
3、搜查证、搜查笔录。证明：民警在城中雅轩3幢702房搜出坏电子称1把、密封胶袋40个、中融品牌验钞机1台、白色块状1.84克、白色晶状2.4克等物品。
4、物证照片及辨认。证明：从陈洪所处扣押的人民币现金、电子称、可疑毒品等物品情况。陈洪所对上述物品一一进行了指认。
5、鉴定意见。证明：从陈洪所处缴获的34.08克、1.72克可疑毒品均含有海洛因成份；从陈洪所处缴获2.4克可疑毒品含有甲基苯丙胺成份。缴获的白色块状0.12克未检出常见毒品成分。公安机关将该鉴定结果依法告知陈洪所。
6、证人证言
（1）证人冯某方的证言。证明：我被抓的前一天（2013年6月30日）晚上，我联系阳江仔买毒品，我就用1323203****这个�话打他1521818****的电话，我先后和他通了10多次电话，我对他说，如果货好我就会买多点。直到第二天即7月1日中午，这个阳江仔才同意和我见面，我和他约定在南海一号大道冯朝表路口见面。我带着钱在约定地点等。到了下午13时许，我在冯朝表路口就被民警抓获了。我还没有见过阳江仔，是一个叫肥狗的人将这个阳江仔的电话给我的。公安机关在抓获我的时候扣押可疑冰毒1.59克、可疑海洛因0.36克、电话两台（电话号码：1323203****、1323203****）、SIM卡两张（1831817****、1370267****）、电子称一台、人民币7120.5元等物品。
（2）证人莫某某的证言及辨认笔录。证明：我知道陈洪所是吸毒人员，有时我没钱购买毒品就会打电话给陈洪所叫他送毒品海洛因来。2013年6月下旬一天，我用我的电话1562636****打陈洪所的电话1342115****，叫他拿2克毒品给我。当日18时，陈洪所驾驶一辆白色小车（后面数字239）来到我家将毒品给我。我对他说，等卖出这两克毒品后，再给钱陈洪所。大概过了三天，我又打电话陈洪所，叫他拿2克毒品给我。陈洪所叫我把上次2克海洛因的钱给他。我对他说，卖了这次海洛因的钱给他，后来我求他，他才将2克海洛因卖给我。过了大约两天，我将现金600元给陈洪所，说欠的200元以后再还。陈洪所一共贩卖我4克海洛因，每克价格200元。
辨认笔录。莫某某辨认出陈洪所就是贩卖毒品给其的男子。
（3）证人张某某的证言及辨认笔录。证明：陈洪所是张某胜介绍我认识的，张某胜卖的货（海洛因）也是从陈洪所处买的。我从2013年2月至6月在陈洪所处购买毒品，基本上是三天买一次，有时隔一天，每次都买5克。五个月我共在陈洪所处购买了50次海洛因，按一次5克算起来，我在陈洪所处买了250克海洛因，400元一克，算起来有100000元。一般我是用我的1591707****电话或者1831612****电话打给陈洪所的1521818****，然后我们就约定地点交易，陈洪所会自己驾驶一辆白色的丰田小汽车落到闸坡，通常我们是在闸坡一些偏僻的路段交易的。
我知道海陵广陵阿图卖的海洛因也是在陈洪所处买的。我之前听一些吸毒人员讲过，早两个月一天凌晨2时许，我和陈洪所、阿图在闸坡旅游大道一大排档一起吃宵夜时，从他们交谈中也听出来。那天晚上陈洪所还对我说海陵旧圩“方仔”的“货”（海洛因）也是在陈洪所处买的。
辨认笔录。张某某辨认出陈洪所就是贩卖毒品给其的男子；辨认出林某某、张某华是向陈洪所购买毒品的男子。
（4）证人杨某某的证言及辨认笔录。证明：2012年10月份，我在和莫某某的闲聊中得知陈洪所在贩卖毒品海洛因。从2012年10月份开始，总之平均下来我每月一次性大约在陈洪所那里购�200元的毒品海洛因，每月购得毒品约0.5克。这9个月，我总共在陈洪所处购得4.5克海洛因。我知道莫某某也是在陈洪所购买毒品海洛因的。我用我的手机打电话给陈洪所的手机，我的手机号码是1342129****，陈洪所的电话号码是1342125****。每次的交易地点不固定的，我是摩托车搭客的，我通常会约在江城区内人少的街巷等陈洪所，他每次驾驶一辆白色的丰田小轿车，车牌号码我不记得了。
辨认笔录。杨某某辨认出陈洪所就是贩卖毒品给其的男子。辨认出莫某某。
（5）证人林某某的证言及辨认笔录。证明：2013年3月初我认识阿所，当时阿所驾驶一辆白色的小轿车到我家找我，他对我说：方仔（指冯某方）讲你也是吸粉的，我找你是想你帮我放货（指贩卖毒品海洛因）出去，这样你可以赚钱自己吸粉。我就答应他，并与他互相换了电话，我的手机号码1343259****，陈洪所的�机号码1521818****、1342125****。在我印象中，自从第一次从阿所那里购得海洛因用于贩卖后，到2013年7月初阿所被公安机关抓了之后才停止。我一共在阿所那里购买了16次海洛因，按平均每次购买2.5克算，我一共在阿所那里购买了40克海洛因。
我与冯某方是朋友，关系还不错，是冯某方告诉我的贩卖的毒品海洛因是从阿所那里购买的。而且我听讲冯某方就是在与陈洪所进行毒品交易的时候被民警抓获的。
辨认笔录。林某某辨认出陈洪所是阿所。辨认出冯某方、张某某、张某来。
（6）证人敖某某的证言及辨认笔录。证明：我是从2012年9月初开始在陈洪所处购买海洛因的。从去年9月份，到2013年5月9日被公安机关查获前这8个月时间，平均我每天都在陈洪所处买50元即0.05克海洛因，算起来我在陈洪所处买了海洛因12克。我是用我之前使用的手机1382760****打电话给陈洪所的，�洪所的电话是1342125****、1521818****。
辨认笔录。敖某某辨认出陈洪所就是向其出售毒品海洛因的男子。
（7）证人张某来的证言及辨认笔录。证明：我只知道陈洪所有吸毒，我不知道陈洪所是否贩卖毒品，我没有介绍张某某给陈洪所认识。
辨认笔录。张某来辨认出陈洪所。
（8）证人陈某某的证言。证明：其系陈洪所大哥。自从陈洪所吸毒后，就没有正当职业，以前他经常会问我拿点钱零用。自从去年开始我见他戴金链，又没有问我要钱，又租屋住而且出手大方，感觉他很有钱，所以我去年的时候我曾经问过他是否贩毒，他没有回答我。所以我肯定他是贩毒的，不然他没有这么多钱花费。我没有钱给陈洪所保管。我有一张海陵农村信用社的借记卡在陈洪所身上，但是这张卡我不是给他的，是我叫他带卡出阳江给我儿子，但他一直没有给我儿子，当时卡没有多少钱，应该就几百元。我五姨叫林某清，现在珠海市打工并定居在珠海市，据我所知，我五姨与陈洪所没有来往，因为大家都知道陈洪所吸毒，所以大家都不愿接近他。
（9）证人林某芳（陈洪所的母亲）的证言。证明：陈洪所自吸毒以后就基本上没有工作了。我有一辆白色的卡罗拉小汽车在陈洪所处，是我自己买的。该车一般放在家里，不知怎么的那天就被陈洪所拿出使用了。我买车是让孙子平时搭我去旅游。我五妹林牛，又名林某清，年约40多岁，她原来嫁在埠场阮屋朗，后来丈夫吸毒死了，现在嫁给一澳门佬，住在珠海，我没见过她回过阳江。林某清我就五、六年没见过她了。自从陈洪所吸毒后，我的弟弟、妹妹见到他就要避他。林某清见到面会给两、三百元，因为林某清知道陈洪所吸毒的，有钱也不会多给他。
（10）证人林某翠的证言及辨认笔录。证明：其系�洪所的五姨，曾用名林尾牛。因七八年以来其与他没有来往过，所以不知道近期的状况。其没有给钱物陈洪所。
辨认笔录。林某翠辨认出陈洪所。
7、被告人陈洪所的供述与辩解。证明：2013年7月1日上午10时许，我打电话约一名海陵镇男子想向他购买毒品海洛因，并和他约好在海陵镇那洋村路口公路边附近交易。当天下午3时许，我驾驶一辆白色卡罗拉小汽车去到双丰村委会大路边时，被公安人员拦截。公安人员当场从我的裤袋里搜出三包毒品海洛因，重34.08克，我这三包海洛因是我在2013年6月20日左右在阳江市欧坑向一名叫“阿红”的四川男子购买得到的，重约35克。我自己吸食了一部分，剩下的都被公安扣押了。因为我打算到南鹏岛那边，所以我多购买一些毒品，吸完购买的毒品就自杀算了。我之前没有向那名男子购买过毒品，我只是今天第一次与他联系，以前�认识他，从来没有与他有任何联系。我是用我的手机1521818****打那男子的电话1323203****联系的。公安机关传唤我时，扣押了我手机两台（联想手机一台，手机号码：1342525****、苹果4S手机一台，手机号码：1521818****）、钱包一个、挂包一个、白色粉末状固体三小包、小汽车一台。从我处扣押的138965元是我五姨林某清在抓获我的当天早上给我的，叫我帮他购买一辆货车的钱。
8、现场检测报告书。证明：陈洪所的尿液对海洛因定性筛选、冰毒定性筛选检测均呈现阳性。
9、协助查询财产通知书。证明：民警从陈洪所扣押的其持有的海陵农信社的银行卡（户主：陈某某）有152611.24元。以及陈洪所其他账户的余额。
10、扣押（或冻结）财物收据。证明：海陵分局共扣押（或冻结）陈洪所现金141255元。
11、办案说明。证明：陈洪所所说的“阿红”未能抓获。
12、通话记录。�明：陈洪所使用的手机号码1521818****、1342525****与证人冯某方、林某某等人使用的手机号码在案发期间有多次联系。
二、非法持有枪支罪
2013年7月2日，民警对被告人陈洪所租住的江城区城中雅轩3幢702房进行搜查，在陈洪所居住的房间内缴获陈洪所持有的枪状物一支、子弹两发。
经鉴定，从陈洪所处缴获的枪状物是以火药为动力的枪支、两发子弹是自制手枪子弹。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以确认：
1、受案登记表、立案决定书。证明：2013年7月2日，民警对陈洪所的出租屋进行搜查，发现枪状物一支。7月8日决定对该案立案侦查。
2、搜查证、搜查笔录。证明：民警在城中雅轩3幢702房搜出白色自制钢珠手枪一支、两发子弹。
3、扣押清单。证明：民警从陈洪所处扣押了手枪一支、两发子弹。
4、物证照片及辨认笔录。证明：从�洪所处扣押的手枪、子弹等的实际情况。陈洪所对上述物品进行了指认。
5、鉴定意见。证明：从陈洪所缴获的枪状物是以火药为动力的枪支；2颗子弹是自制手枪子弹。民警将鉴定结论通知陈洪所。
6、被告人陈洪所的供述与辩解。证明：民警带我到我所租住的城中雅轩3幢702房搜查，在我的房间衣柜底层的抽屉搜出一支白色手枪，弹夹内有两发子弹。这支手枪是我朋友陈自由的，他之前租住在我的房子里。我在2013年6月20日租住房子后，继续使用陈自由租住的家具，第二天发现房间内的衣柜底层的抽屉放着一支手枪，我就打电话陈自由。他同我讲没时间上来拿，叫我先帮他保管好。我就继续将枪放在衣柜内，帮他保管好。
本案综合证据：
1、抓获经过。证明：2013年7月1日14时许，民警在南海一号大道冯朝表路段抓获涉嫌贩卖毒品的冯某方，冯某方交待其正等待一�“阳江仔”，准备向阳江仔购买毒品。同日15时，民警在南海一号大道抓获陈洪所，从其身上缴获白色可疑固体粉末、现金10多万元及电子称等。经核实，陈洪所的手机与冯某方等待联系的阳江仔的手机号码一致。
2、拘留证、逮捕证等文书。证明：2013年7月2日，陈洪所被刑事拘留；7月11日被执行逮捕。
3、身份证明。证明：陈洪所的身份情况。
4、刑事判决书。证明：2013年9月14日，被告人陈洪所因故意伤害罪被本院判处有期徒刑二年二个月。陈洪所曾因本次故意伤害罪于2012年11月6日被刑事拘留，同年11月7日被取保候审。
5、房屋租赁合同等。证明：陈洪所的妻子陈某某租赁城中雅轩3栋702房的事实。
6、情况说明。证明：陈某某、“肥狗”、陈自由等人未能找到。
7、陈洪所在银行存取款的视频资料、农村信用社的客户回单。证明：陈洪所用其身上缴获的农村信�社银行卡存取款的事实。
8、立案决定书、逮捕证等文书。证明：公安机关对涉嫌犯罪的冯某方、莫某某、张某某、杨某某、林某某采取了逮捕、取保候审等相关措施。对敖某某进行了行政处罚。
被告人及其辩护人均提出被告人的行为构成非法持有毒品罪，而不构成贩卖毒品罪的辩护意见。结合本案现有证据看：第一，吸毒人员冯某方证实其通过电话联系向陈洪所购买毒品，有2013年6月30日及7月1日冯某方的手机号码与陈洪所的手机号码1521818****有多次电话通话记录予以佐证；第二，冯某方在双方约定地点即南海一号大道路段等候，并携带现金、电子称等工具用于购买毒品，而陈洪所在约定地点、时间到达现场，并携带远远超出正常个人毒品吸食量的毒品；第三，陈洪所辩解其因替其五姨购买车辆交易而到达南海一号大道路段，陈洪所的五姨林某翠对上述情况予以�认；第四，陈洪所贩卖毒品给林某某、杨某某、张某某、莫某某、敖某某，有上述购毒人员的证言、陈洪所手机号码分别与上述购毒人员手机号码之间的电话通话记录相互印证。综上，被告人及其辩护人的上述辩护意见理据不成立本院不予采纳。
本院认为，被告人陈洪所无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”的规定定罪处罚；被告人陈洪所违反国家枪支的管理规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪，应根据《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款“违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。”的规定定罪处罚。公诉机关指控被告人陈洪所犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，罪名成立。被告人在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，与前罪实行数罪并罚；被告人在判决宣告以前一人犯数罪，应予数罪并罚。被告人到案后如实供述其非法持有枪支罪行，对被告人犯非法持有枪支罪可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第一百二十八条第一款、第六十九条、第七十条、第六十七条第三款、第五十五条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈洪所犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年八个月，剥夺政治权利一年，并处罚金10000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年。连同前罪有期徒刑二年二个月。决定执行有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利一年，并处罚金10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先前羁押的2日已扣减，即自2013年7月1日起至2026年12月29日止；罚金限在本判决生效之日起10日内一次性缴纳。）
二、缴获的毒品海洛因35.8克、毒品甲基苯丙胺2.4克、贩毒工具手机二台、赃款138965元、枪支一支、子弹两颗、电子称一台、坏电子称一台、刀一把、刀片一张予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向阳江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 林 雅 婷
人民陪审员 杨飞圣人民陪审员沙开有
二〇一四年五月七日
书 记 员 李 成 香