内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）内07民终719号
上诉人（原审原告）：内蒙古百业成酒精制造有限责任公司，住内蒙古自治区扎兰屯市。
法定代表人：陈斌成，董事长。
委托诉讼代理人：邢子龙，内蒙古云龙律师事务所律师。
委托诉讼代理人：田文军，内蒙古云龙律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：潘殿生，男，蒙古族，住内蒙古自治区扎兰屯市。
委托诉讼代理人：孙凤萍，女，汉族，住内蒙古自治区扎兰屯市。
上诉人内蒙古百业成酒精制造有限责任公司（简称百业成公司）因与被上诉人潘殿生劳动合同纠纷一案，不服内蒙古自治区扎兰屯市人民法院（2016）内0783民初2501号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人内蒙古百业成酒精制造有限责任公司的委托诉讼代理人田文军，被上诉人潘殿生及其委托诉讼代理人孙凤萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
内蒙古百业成酒精制造有限责任公司（以下简称百业成公司）上诉请求:依法撤销原判决，改判或发回重审。事实和理由：1.原判决认定双方解除劳动合同时间为2016年9月26日是错误的。因为潘殿生提交的仲裁申请书足以确认其自2016年6月2日提出解除双方劳动关系，所以公司向潘殿生支付解除劳动合同的经济补偿金及生活费等应以2016年6月2日为节点进行计算。2.潘殿生是2014年6月24日受伤，于2014年10月23日就已经恢复上班并且开始领取工资。法院没有明确百业成公司需要实际支付潘殿生停工留薪工资具体数额，仅判决”已实际领取部分予以扣除”，容易使双方在履行时产生纠纷。3.一次性伤残补助金、住院伙食补助费、住院护理费、劳动能力鉴定费、交通费等应提供原始票据、病历、医院诊断证明且经工伤保险部门审核后合理部分应该由工伤保险部门负责核销。4.百业成公司预借给潘殿生25000元，此款一审法院在判决时，未予以认定并在应给付潘殿生合理款额中未予以核减。
潘殿生辩称，一、潘殿生解除劳动合同的申请是在2016年9月26日的补充请求中提出的。根据仲裁判决书，潘殿生与百业成公司的劳动关系已于2016年11月14日法定解除，并且百业成公司也为潘殿生缴纳了这段时期的保险，证明百业成公司已承认仲裁裁决确认的解除时间。由于百业成公司没有为潘殿生及时缴纳2014年的保险，致使百业成公司不能领取工伤保险待遇，损失应由百业成公司负担。因此，百业成公司应依法向潘殿生支付解除劳动合同的补偿金：七个月的工资。即2159.36×7个月，共计15115.52元，百业成公司还应支付潘殿生一次性伤残就业补助金10个月，共计45630元。二、住院病例、车票、劳鉴相关资料、住院费用、住院诊断书及转院手续和相关费用原件及原始发票潘殿生发生工伤不久就交给了百业成公司，并由百业成公司上报到扎兰屯市工伤生育保险事业管理局，如果百业成公司拒绝出示上报相关原始资料，应当承担不利后果。三、百业成公司为潘殿生垫付住院医药费13500元，门诊垫付1000元，转院哈尔滨借款10000元共计：24500元，由于百业成公司未按时为潘殿生交纳社会保险，导致潘殿生在扎兰屯市医院医药费11032.41元等相关费用不能从工伤保险基金中获得，因此上述费用应从百业成公司垫付的医药费24500元中核减，剩余部分才能从百业成公司赔付潘殿生的总金额中核减。另外，潘殿生参与二审诉讼产生的交通费、误工费以及食宿费约500元，应由百业成公司承担，望二审法院予以维护。
百业成公司向一审法院起诉请求：1、依法判决原百业成公司与潘殿生双方劳动关系于2016年6月2日解除；2、依据潘殿生真实月平均工资或出勤时间重新计算百业成公司应承担的给付潘殿生的经济补偿金、一次性伤残就业补助金、实际拖欠的工资；3、依法对潘殿生要求百业成公司承担给付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费、住院护理费、劳动能力鉴定费、交通费等仲裁请求不予支持。
一审法院认定事实：潘殿生于2010年进入百业成公司工作。2014年6月24日，潘殿生被调整至百业成公司下属的内蒙古某公司”3052”项目工作，同时双方保留劳动关系。2014年6月24日，潘殿生因工负伤，于2015年2月15日、5月5日两次鉴定，被评定为九级伤残。潘殿生受伤后就诊于扎兰屯市人民医院，住院治疗21天，百业成公司为其支付了13000元医疗费，住院期间由其妻子护理。潘殿生在停工留薪期内，百业成公司向其发放了2014年11月的工资，12月份潘殿生返岗工作并领取了当月工资。百业成公司拖欠潘殿生2015年3至9月生活费、2016年3至9月生活费，欠潘殿生2015年1、2、10月份以及2016年1至2月份工资。另外，因百业成公司未在潘殿生因工受伤时为其缴纳工伤保险费，潘殿生未能够从工伤保险基金中领取相关工伤保险待遇。潘殿生于2016年6月2日以内蒙古某公司为被申请人向扎兰屯市劳动人事仲裁委员会申请仲裁，要求其支付一次性伤残补助金等。9月26日，潘殿生递交补充申请，变更被申请人为百业成公司内蒙古百业成酒精制造有限责任公司，并追加请求事项要求解除双方之间的劳动合同关系。扎兰屯市劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月14日作出扎劳人仲裁字第74号仲裁裁决书，该裁决书裁决百业成公司内蒙古百业成酒精制造有限责任公司向潘殿生支付一次性伤残补助金20700元，一次性工伤医疗补助金45630元，一次性伤残就业补助金45630元，停工留薪期工资13800元，住院伙食补助1029元，住院医疗护理费1300元，劳动能力鉴定费200元，交通费298元；支付拖欠的工资23000元；解除劳动关系的经济补偿金16100元。内蒙古百业成酒精制造有限责任公司不服该裁决，诉至法院。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，劳动者在用人单位未足额支付劳动报酬以及未依法缴纳保险费的，可以提出解除劳动合同，该法律规定表明劳动者行使此项权利属于形成权，该权利一经提出即发生法律约束力。故本案中认定解除劳动合同的时间应为潘殿生明确作出解除劳动合同意思表示的时间即2016年9月26日。百业成公司向潘殿生支付解除劳动合同的经济补偿亦须以此为时间节点进行计算。因百业成公司在2016年9月之前的十二个月处于非正常生产经营状态，月平均工资低于本地最低工资水平，故依据相关法律确认其解除劳动合同前十二个月月平均工资为本地最低工资即1440元，依此计算潘殿生的解除劳动合同经济补偿金为10080元；潘殿生受伤前12个月的月平均工资根据百业成公司提供的工资表计算为2159.36元，即潘殿生应得一次性伤残补助金为19434.24元。由于百业成公司欠缴工伤保险费用致使潘殿生无法从工伤保险基金中享受该待遇，同时审理过程经一审法院向工伤保险部门核查此事，工伤保险部门亦回函表示该项费用不应由工伤保险基金负担，故该笔费用应由百业成公司予以支付；仲裁部门所裁定的住院伙食补助1029元，住院医疗护理费1300元，劳动能力鉴定费200元，交通费298元，均属合理费用，该款项潘殿生亦不能够从工伤保险基金中领取，亦属于因百业成公司未及时交纳工伤保险费用所致，亦应由百业成公司向潘殿生支付；根据法律规定，潘殿生在构成工伤后，应享受停工留薪期工资，仲裁部门裁定其享受六个月停工留薪期符合法律规定，因百业成公司单位每月工资均不固定，故按其受伤前平均工资予以维护，以此标准计算为12956.16元，因潘殿生在停工留薪期未结束时就已经上班并领取工资，该部分工资应从其中扣除。潘殿生因构成九级伤残，在提出解除劳动合同后，有权享受一次性工伤医疗补助金待遇，该笔费用由于百业成公司已补交相关保险费用，故应从工伤保险基金中向潘殿生支付，百业成公司有协助潘殿生进行办理的义务。一次性伤残就业补助金属于受工伤职工解除劳动合同时企业基于社会责任应履行的法定义务，故该笔费应由百业成公司内蒙古百业成酒精制造有限责任公司向潘殿生支付，具体数额即为扎兰屯市劳动人事争议仲裁委员会所裁定的45630元；关于拖欠的工资，百业成公司所提供的工资表未有潘殿生签字确认，不予确认，应依据相关法律规定予以确定。对其中企业停产期间给付工人的生活费部分，参照《内蒙古自治区劳动者工资保障条例》第二十三条关于非劳动者本人原因造成单位停工停业情况向劳动者支付不低于当地最低工资标准的80%的规定，百业成公司应向潘殿生支付的拖欠的生活费为16128元（扎兰屯地区最低工资为1440元），拖欠的5个月工资按照潘殿生的平均工资计算为10796.8元。判决：百业成公司内蒙古百业成酒精制造有限责任公司向潘殿生支付解除劳动合同经济补偿金10080元；一次性伤残补助金19434.24元；住院伙食补助1029元，住院医疗护理费1300元，劳动能力鉴定费200元，交通费298元；一次性伤残就业补助金45630元；拖欠的生活费16128元，拖欠工资10796.8元。停工留薪期工资12956.16元（已实际领取部分予以扣除）。
二审庭审期间，围绕百业成公司的上诉请求，潘殿生提供5张医疗费票据复印件，证明花费12670.41元用于治疗。并称相关票据没有提交是因为票据在百业成公司。百业成公司质证认为该票据系复印件，真实性需要庭后回公司核实，潘殿生住院期间公司已为其预交13500元治疗费，门诊费1061.83元，且该5张票据不属于新证据。本院认为，5张票据系复印件，其真实性无法确认，且在一审审理中未提及此项费用，不属于新证据，本院不予采信。
另查明，潘殿生受伤后，百业成公司在其住院治疗期间，预借给潘殿生24500元。
本院审理查明的其他事实和证据的认定与一审法院认定的事实和证据一致。
本院认为，潘殿生因百业成公司拖欠工资以及未依法交纳保险金费用，于2016年9月26日提出解除劳动合同，由于该项权利属于形成权，一经提出即发生法律效力，本案一审明确其申请提出日为解除劳动合同之日是正确的，符合法律规定，本院予以支持。关于潘殿生受伤后依法享受停工留薪工资的实际支付问题，一审以百业成公司提供的工资表为依据明确了潘殿生受伤前12个月平均工资，并判决给付潘殿生停工留薪六个月工资，在其中扣除潘殿生提前上班已领取的工资数额，应以百业成公司提供的工资领取凭证或双方认可的数额为据，对此，百业成公司有义务提供证据。故百业成公司要求明确实际支付潘殿生停工留薪工资的上诉请求，本院不予支持。百业成公司提出的关于一次性伤残补助金、住院伙食补助费、住院护理费等应提供原始票据，且经工伤保险部门审核后合理部分应该由工伤保险部门报销的问题，潘殿生抗辩，相关原始票据已在公司与工伤生育保险事业管理局交涉办理潘殿生的工伤保险事宜时，全部交给了公司，事实上公司也为潘殿生办理了工伤保险手续。对此，百业成公司应负举证责任，而百业成公司没有提供潘殿生没有交付给公司原始票据的证据。且由于百业成公司欠缴工伤保险费，导致潘殿生无法从工伤保险基金中享受核销上述费用的待遇。故百业成公司要求潘殿生提供相关费用原始票据及应报销部分由工伤保险部门负责的上诉请求不予支持。另外，百业成公司提出在潘殿生受伤后，为潘殿生垫付的25000元费用，潘殿生在庭审中认可收到24500元，对其认可的垫付数额，可视为双方形成了合意，但由于该上诉请求一审时百业成公司未提起诉求，双方可协商解决或另行提起诉讼。关于潘殿生在二审答辩中提出的百业成公司应补偿7个月工资，10个月一次性伤残就业补助金等请求，因潘殿生没有提起上诉且亦未提供足以证明其主张的证据，故本院依法不予审理。
综上所述，百业成公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由内蒙古百业成酒精制造有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王宝珍
审 判 员 李 光
代理审判员 乌 云
二〇一七年八月九日
书 记 员 范晨阳