广东省始兴县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0222刑初42号
公诉机关广东省始兴县人民检察院。
被告人何亮，绰号“细伟”，男，1992年10月11日出生，汉族，初中文化，广东省始兴县人，住广东省始兴县。因本案于2016年10月12日被羁押，同月14日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于始兴县看守所。
辩护人夏祥明，广东王芬律师事务所律师。
被告人莫国山，男，1974年11月20日出生，壮族，初中文化，广西壮族自治区巴马瑶族自治县人，住广东省始兴县。因本案于2016年12月30日被刑事拘留，2017年1月9日被逮捕。现羁押于始兴县看守所。
辩护人黄森彬，广东智成律师事务所律师。
始兴县人民检察院以始检公诉刑诉〔2017〕46号起诉书指控被告人何亮、莫国山犯故意伤害罪，于2017年6月1日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年7月14日公开开庭审理了本案。始兴县人民检察院指派代理检察员王露出庭支持公诉，被告人何亮及其辩护人夏祥明、被告人莫国山及其辩护人黄森彬到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2016年9月10日0时30分左右，被告人何亮、莫国山等人在始兴县煌宫酒店KTV三楼走廊与被害人朱某因身体发生碰撞而产生口角，之后何亮、莫国山等人用手脚对朱某进行殴打致其受伤。经鉴定，朱某身体所受的损伤评定为重伤二级。
就指控的犯罪事实，公诉机关提供了物证、书证、勘验、辨认笔录、被害人陈述、证人证言、被告人供述和辩解及视听资料等证据材料。公诉机关认为，被告人何亮、莫国山无视国家法律，故意伤害他人身体致人重伤，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。
被告人何亮、莫国山对公诉机关指控的犯罪事实及定性均无异议。
被告人何亮的辩护人提出如下辩护意见：一、被害人对本案的发生有过错，可对何亮从轻处罚；二、何亮有如实供述、自愿认罪、系初犯、偶犯等酌情从轻处罚情节。
被告人莫国山的辩护人提出如下辩护意见：一、没有证据证实系莫国山直接造成被害人重伤后果；二、被害人的伤势不足以形成重伤结论；三、莫国山不是犯意发起者和主要实施者，应认定为从犯；四、被害人对本案的发生有过错，可对莫国山从轻处罚；五、莫国山赔偿被害人经济损失并取得谅解，可从轻处罚；六、莫国山有如实供述、系初犯、偶犯等酌情从轻处罚情节。
经审理查明,2016年9月10日0时30分左右，被告人何亮、莫国山等人在始兴县煌宫酒店KTV三楼走廊与被害人朱某因身体发生碰撞而产生口角，之后何亮、莫国山等人使用手脚对朱某进行殴打致其受伤。经鉴定，朱某身体所受的损伤评定为重伤二级。
另查明，案发后，被告人莫国山家属代为赔偿被害人朱某经济损失人民币四万元，并取得其书面谅解。
上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：
一、物证
手机一部，证实朱某被殴打时身上的手机亦被损坏。
二、书证
（一）受案登记表、立案决定书，证实本案公安机关受理及立案情况。
（二）到案经过，证实何亮、莫国山系被动到案。
（三）始兴县公安局出具的处警经过，证实公安民警对本案的处警及现场相关情况。
（四）户籍证明，证实何亮于1992年10月11日出生，莫国山于1974年11月20日出生，均具有完全刑事责任能力。
（五）违法犯罪记录查询情况说明，证实何亮、莫国山没有前科、劣迹。
（六）刑事谅解书、收据，证实莫国山家属与被害人朱某达成赔偿协议赔付其经济损失人民币四万元，并取得其书面谅解。
三、鉴定意见
始兴县公安司法鉴定中心出具的始公（司）鉴（损）字[2016]271号法医学人体损伤程度鉴定书及广东省韶关市公安司法鉴定中心出具的韶某（司）鉴（损）字[2017]9号法医学人体损伤程度鉴定书，证实朱某身体所受损伤为重伤二级。
四、现场勘验、指认笔录
（一）现场勘验笔录，证实案发现场的情况。
（二）指认笔录及照片，证实何亮、凌某、莫国山对在煌宫酒店KTV三楼走廊监控视频截图的人员进行了指认。何亮指认出其本人及孔某；凌某指认出何亮、孔某、光膀光头的男子、赖某明及其本人；莫国山指认出何亮及其本人。
五、视听资料
煌宫酒店KTV三楼走廊视频监控，证实何亮、莫国山等人故意伤害朱某的事实。
六、证人证言
（一）证人林某证实，2016年9月9日当晚我值班，凌晨30分左右，我在三楼电梯口旁边看到有4、5个年轻人围着一名男子，有一个穿黑色上衣的年轻人用手推向那名男子的上身，那名男子的手机掉在地下，那名男子去捡手机的时候，另一个没穿衣服的光头年轻人用脚踢了一下手机，穿黑色衣服的年轻人从那名男子后面打了一拳他的脸部，把那名男子打倒在地下蹲着，接着那名穿黑色衣服的年轻人走到那名男子的正面，用脚踢了一下他的脸部，没穿衣服的光头年轻人也用脚踢了一下他的脸部，后来穿黑色衣服的年轻人和那个没穿衣服的光头男子轮流用脚踢那名男子,还有2个年轻人在旁边站着。
（二）证人凌某证实，2016年9月9日晚我和黄某、赖某、何亮等人在煌宫酒店KTV的305包厢唱歌，后来我被一个朋友叫去307包厢玩，大概12点左右我回去305包厢准备叫他们一起回家，等我从305包厢出来之后看到何亮、“恐龙”和一个光头男子在对一个我不认识的男子进行殴打，这时赖某和我也跑过去，过去之后我看到被打的那个男子已经满脸是血蹲靠在墙边，赖某当时也想动手，但是被我拉住了。何亮他们还在继续殴打那名男子，然后我回去305包厢叫黄某准备回家了，等我和黄某出来后，何亮和赖某他们已经准备进三楼电梯离开了，于是我与黄某也和他们一起乘坐电梯下去，下去后他们就离开了。
经辨认混杂照片，凌某辨认出殴打陌生男子的何亮，辨认出“被殴打的陌生男子”即朱某，辨认出在场想殴打陌生男子的赖某明，辨认出“参与殴打朱某的光膀光头的男子”即莫国山。
（三）证人黄某证实，2016年9月10日凌晨我唱完歌和赖某、凌某等人从三楼下到一楼停车场，当时我没有穿上衣，看到朱某、徐某几个人在那，朱某脸上、手上和衣服上都是血，我就去问徐某怎么回事，就在那时朱某跑过来踢了我一脚，这时派出所民警到了，民警和其他人拉住了朱某。
七、被害人朱某陈述，2016年9月10日0时30分左右，我在始兴县煌宫酒店KTV的322房出来准备乘电梯下楼，当时喝了很多酒，在通过三楼走廊的时候，对面迎面走来三个分别穿黑色衣服、没有穿衣服的光头和穿白色衣服的陌生男子，当时我不记得周围有没有其他人。我和那个穿黑色衣服的男子发生了碰撞，然后对方就开口骂我，接着那个光头男子就推我，将我推到了通往电梯方向的右边墙壁，然后穿黑色衣服的男子就走过来开始用拳头打我的右脸，随后旁边的一个光头男子也过来踢了我一脚，我就拿出手机想打电话叫朋友过来阻止他们，那个光头男子又踢了我一脚，把我踢倒在地，还把我的手机踢开，接着又和那个穿黑色衣服的男子一起用脚踢我的头部，我赶紧用手护住我的头部。在他们踢我的时候我又捡起了我的手机，但是那个白色衣服的男子又过来将我的手机抢了过去，还将手机摔在地板上，并用脚踩我的手机，最后把我的手机捡走。后来穿黑色衣服的男子和光头男子又踢了我一会儿才停手，停手后我站起来从三楼的楼梯走了下去。
经辨认混杂照片，朱某辨认出“在煌宫酒店KTV三楼走廊对其进行殴打的穿黑色衣服的男子”即何亮，辨认出“在煌宫酒店KTV三楼走廊参与殴打其的光膀光头男子”即莫国山。
八、被告人的供述和辩解
（一）被告人何亮的供述与辩解，2016年9月9日晚上，我和孔某在煌宫KTV唱歌，在唱歌的过程中孔某说他有认识的朋友在307房，他就带着我一起过去307房喝酒，喝完走回305房时，孔某遇到一个光着膀子的光头男子并同他在走廊聊天，我见状就准备先回305房，我走到305房门口就听到孔某说有人要打他。我扭头看到姓朱的男子用手拽着孔某的肩膀，我走过去就问姓朱的男子想干嘛，那名男子用手指着我说要打我们，我听到后就用左拳打了一拳那名男子脸部，一拳就把他打倒在地上，之后孔某也用拳头打了几拳他的头部，那个男子当时就背靠着走廊的墙角，他的手机也掉在了地上，当时听到有人说把他的手机拿过来，要不等下他叫人，然后有一个20多岁的男子把姓朱的手机砸了。刚开始我走过去殴打那名男子时莫国山在我身后，后来那名男子被我打到靠墙蹲着，我再用脚踢他时看到孔某和莫国山在我右手边，我看到孔某用拳头殴打了几拳那名男子的头部，还有人用脚踢了几下他的头部，我没注意看是谁踢的，期间还有一个年轻的男子从那名男子手上抢了他的手机，手机被抢时掉地上，那个年轻的男子用脚踢了一下手机，我看到赖某还用手指着那名男子，且用手打了几下他的头部，还一直在骂他，我没注意具体骂的是什么，之后赖某就被莫国山拦住了，那名男子就从楼梯下了楼，我追了半截楼梯后和孔某上来坐电梯下楼，电梯下到一楼准备出电梯时，我看到那名男子和他朋友在停车场，我和孔某就直接上楼了。我和孔某、赖某都动手了，我没注意看莫国山有没有动手。
经辨认混杂照片，何亮辨认出“被其殴打的朱姓男子”即朱某，辨认出与其一起殴打朱姓男子的孔某，辨认出“当时在场的光膀光头的男子”即莫国山。
（二）被告人莫国山的供述与辩解，2016年9月初的一天晚上，我在煌宫酒店KTV唱歌，我当时喝了很多酒，晚上十二点左右我从房间出来，在三楼走廊看见何亮，我们就在那抽烟、聊天，然后有一名年轻男子往电梯方向走来，撞了一下何亮，之后与何亮发生口角，何亮就用手打了那名年轻男子的头部，我记不起来具体打了几下，那名男子也还手了。但我不清楚具体是怎么还手的，何亮把那名男子推到靠电梯那边就开始用脚踢他，那名男子被踢到蹲靠在墙壁上，我也用右脚踢了两下那名男子的脚，后来我看他拿手机准备打电话，我就用手去抢他的手机，抢了一下没抢到，何亮还在继续往他身上踢，何亮的朋友也过来了，我不记得具体过来了几个人，他们过来后估计都动手打了那名男子，但我不记得哪些人打了他，大概殴打了那名男子两三分钟。当时我喝得很醉了，那名男子怎么离开，我们怎么离开都不记得了。
经辨认混杂照片，莫国山辨认出参与殴打年轻男子的何亮。
关于被告人及辩护人提出的辩解、辩护意见，本院综合评判如下：1、何亮、莫国山与被害人朱某因身体碰撞后而产生矛盾，何亮、莫国山未能理性处理矛盾，进而殴打对方，被害人并无明显过错，故两辩护人提出被害人有过错请求从轻处罚的辩护意见与事实不符，不予采纳。2、何亮当庭自愿认罪，系初犯、偶犯，有酌情从轻处罚情节经查属实,予以采纳。3、何亮、莫国山临时起意，共同殴打他人致重伤，属共同犯罪，亦应对被害人的重伤后果共同承担刑事责任。在共同犯罪中，何亮起主要作用，系主犯，按其参与的犯罪处罚；莫国山起次要作用，是从犯，可从轻或减轻处罚，莫国山的辩护人提出莫国山是从犯的辩护意见予以采纳。4、被害人的伤势经相关机构鉴定为重伤二级，经审查，该鉴定结论由有鉴定资质的机构及有鉴定资格的人员作出，程序合法，结论客观，对该鉴定结论本院依法予以采纳。5、莫国山归案后如实供述，并有积极赔偿被害人损失，取得其谅解，系初犯、偶犯等从轻处罚情节经查属实，予以采纳。
本院认为，被告人何亮、莫国山无视国家法律，故意伤害他人身体致人重伤，其行为均已构成故意伤害罪，依法应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。何亮、莫国山到案后如实供述自己的主要犯罪事实，可从轻处罚。鉴于莫国山系初犯、偶犯，认罪、悔罪，积极赔偿被害人损失并取得其谅解，犯罪情节较轻，且适用缓刑不致再危害社会，对其居住的社区也没有重大不良影响，综合本案实际情况，本院决定对其予以减轻处罚并适用缓刑。
根据被告人何亮、莫国山的犯罪事实、情节及造成的社会危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三第二款和第三款之规定，判决如下：
一、被告人何亮犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，被告人何亮因本案被羁押2日，应折抵刑期2日，即自2016年10月14日起至2019年10月11日止。）
二、被告人莫国山犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 雷武锋
审判员 卢德和
审判员 赖丽梅
二〇一七年八月二十八日
书记员 刘杰文