新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2013）伊州刑二终字第197号
原公诉机关：特克斯县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）：杨某某。
诉讼代理人：田国军，新疆同济律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）马有海，男，1969年3月12日出生于宁夏西吉县，回族，文盲，农民，住特克斯县XX镇XX路XX巷**号。2012年8月25日，因涉嫌故意伤害被特克斯县公安局刑事拘留。同年9月6日被特克斯县人民检察院批准逮捕。2013年8月24日刑满释放。2013年10月23日，因涉嫌故意伤害被特克斯县人民检察院取保候审。同年11月5日被特克斯县人民法院决定逮捕。现羁押于特克斯县看守所。
特克斯县人民法院审理特克斯县人民检察院指控原审被告人马有海故意伤害暨附带民事原告人杨某某提起附带民事诉讼一案，于2013年1月29日作出（2013）特刑初字第10号刑事判决。判决生效后，附带民事诉讼原告人杨某某向特克斯县人民检察院申诉，伊犁州人民检察院提出抗诉，本院于2013年9月23日作出（2013）伊州刑抗字第3号再审决定，指令特克斯县人民法院进行再审。特克斯县人民法院于2013年11月6日作出刑事附带民事判决，原审被告人马有海、原审附带民事诉讼原告人杨某某均对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，提讯被告人，询问附带民事诉讼原告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，2013年2月19日，新疆中业司法鉴定所出具了新中业司鉴所（2013）临鉴字0171号法医临床学鉴定意见书，认为附带民事诉讼原告人杨某某伤情程度为重伤。2013年4月16日，新疆中业司法鉴定所向特克斯县人民检察院出具声明一份，声明对新中业司鉴所（2013）临鉴字0171号法医临床学鉴定意见书的真实性、合法性负责。特克斯县人民检察院于2013年4月19日向原审被告人马有海送达了新中业司鉴所（2013）临鉴字0171号法医临床学鉴定意见书，原审被告人马有海在庭审前以及庭审中均没有要求对该鉴定意见书重新鉴定。
附带民事诉讼原告人杨某某受伤后于2012年8月25日至2012年9月19日在中国人民解放军第十一医院住院共计25天。为治病先后花去医疗费、医药费共计32209.06元。附带民事诉讼原告人杨某某委托伤残等级评定，新疆中业司法鉴定所于2013年3月18日出具了新中业司鉴所（2013）临鉴字0299号法医临床学鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人杨某某因神经损伤导致双手大部分功能丧失的伤残等级为Ⅵ（6）级；2、被鉴定人杨某某的误工期为360天，护理期为150天”。附带民事诉讼原告人杨某某支付伤情鉴定、伤残等级、误工期、护理期评定鉴定费2400元。原审被告人马有海于2013年8月24日刑满释放，实际执行刑期11个月29天。
原审认定上述事实的证据有：新中业司鉴所（2013）临鉴字0171号法医临床学鉴定意见书、新疆中业司法鉴定所的声明、讯问笔录、申诉书、受理刑事申诉登记表、提请抗诉书、刑事抗诉书、再审决定书、医疗收费票据、新中业司鉴所（2013）临鉴字0299号法医临床学鉴定意见书、鉴定费发票等。
原审人民法院认为，原审被告人马有海的行为构成故意伤害罪。其犯罪手段恶劣，案发后未赔偿附带民事诉讼原告人杨某某经济损失，应依法酌定从重处罚；马有海具有自首情节，依法可以从轻处罚。马有海认为杨某某的伤情不构成重伤的辩护意见，不予支持。原审判决对马有海的量刑，是依据轻伤鉴定所作出的，故量刑畸轻。杨某某要求对马有海判处无期徒刑或者死刑的主张，不予支持。杨某某花去医疗费、医药费共计32209.06元，系杨某某为治病支出的合理费用；住院25天，住院伙食补助费为625元；营养费625元；护理期为150天，护理费可以计算为17100元，予以支持。在庭审中，杨某某没有出示任何证据其每年的收入为14万元，故其主张误工费14万元的诉讼请求，不予支持。因杨某某没有举证证明其最近三年的平均收入状况，所以应参照2012年度新疆在岗职工年平均工资41642元的标准计算误工费。杨某某的误工期为360天，故误工费应为41071.56元。根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第二款的规定，杨某某主张残疾赔偿金127880元的诉讼请求，不予支持。杨某某为伤情、伤残、护理期、误工期评定支出鉴定费2400元，系合理支出，予以确认。杨某某出示的交通费票据与其就医地点、时间、人数、次数不相符，不予支持。因为杨某某有就医的事实，并且就医的地点为伊宁市，所以酌定认定交通费为1500元。杨某某对油葵损失16万元举证不足，不予支持。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百九十五条第（一）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百三十八条第一款、第一百五十五条、第三百八十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、撤销（2013）特刑初字第10号刑事判决；二、原审被告人马有海犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年；三、原审被告人马有海赔偿附带民事诉讼原告人杨某某各项损失95530.62元；四、驳回附带民事诉讼原告人杨某某的其他诉讼请求。
杨某某上诉称：1、原审对伤残赔偿金的诉讼请求不予支持系适用法律错误。2、原审判决对误工费数额、交通费认定有误。上诉人被砍伤后，造成160亩油葵旱死，直接物质损失16万元，原审依据平均工资标准计算显失公平。3、被告人故意伤害手段特别残忍，已经造成其严重残疾，应当判处十年以上有期徒刑、无期徒刑和死刑。
马有海上诉称：因本人缺乏法律知识，对中业司法鉴定所作出的司法鉴定未能提出重新鉴定。原审法庭也未告知权利，剥夺了上诉人的合法权益，造成原判量刑和民事赔偿不当。为维护上诉人的权益，请求二审依法撤销原判，发回重审。
经审理查明：2012年8月25日12时许，原审被告人马有海与原审刑事附带民事原告人杨某某因农田灌溉用水一事发生争执，马有海持菜刀将杨某某砍伤，造成杨某某左侧锁骨下、右季肋区、右侧胸部、左手大鱼肌至中指尺侧缘、左肘内侧、右前臂内侧、右腕部背侧等多出伤害。案发后马有海主动向特克斯县乔拉克铁热克派出所投案。
原审判决认定上诉人马有海犯故意伤害罪的其他事实无误。原判决所列举认定本案事实的证据已在一审开庭审理时当庭宣读、出示并质证，二审审理期间，上诉人未提供新证据。本院对一审判决书所列举的证据和事实予以确认。
本院认为，上诉人马有海在与上诉人杨某某发生争执后，不能理智从事，持菜刀故意伤害杨某某身体，致人重伤后果，其行为已构成故意伤害罪，应予处罚。上诉人马有海提出“原审未告知重新鉴定权，剥夺了上诉人的合法权益，造成原判量刑和民事赔偿不当，请求发回重审”。经查，原审宣布开庭时，已告知双方当事人对鉴定不服的可以提出重新鉴定。马有海对鉴定无异议，未提出重新鉴定。故不存在未告知重新鉴定权的情形。上诉人提出的该意见与事实不符，不予采纳。原审判决认定的伤情鉴定及伤残鉴定书，鉴定程序合法，鉴定人具备资格，鉴定意见客观真实，应予以认定；根据刑事诉讼法解释的规定，伤残赔偿金不属于除驾驶机动车致人伤亡以外刑事案件的判决赔偿范畴，故上诉人杨某某提出原审未支持伤残赔偿金请求错误的意见不能成立，不予采纳；当事人对其诉讼请求有义务提供充分、有效证据予以证实，否则承担不利法律后果。经查，杨某某提出的油葵损失及交通费损失缺乏证据证实，原审不予支持正确；附带民事原告人对刑事判决的量刑不服的，可以向人民检察院提请抗诉，故无直接的上诉权。同时，根据刑事诉讼法“上诉不加刑”原则的规定，上诉人杨某某关于请求判处马有海十年以上有期徒刑的上诉意见亦不能成立，不予采纳。
综上，二上诉人提出的上诉理由均不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，定性准确，证据确实、充分，程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张林
审判员 唐东
审判员 隆达
二〇一四年二月十四日
书记员 刘婷