浙江省岱山县人民法院
民 事 判 决 书
（2008）岱民一初字第427号
原某：马某某。
委托代理人：张甲。
被告：岱山县××山镇××石料厂，住所地岱山县××
山镇罗家岙村。
负责人：张乙。
委托代理人：黄甲。
原某马某某诉被告岱山县××山镇××石料厂工伤事故
损害赔偿纠纷一案，于2008年5月29日向本院提起诉讼，本院
受理后，依法由审判员齐路独任审判，于2008年8月4日由简易
程序依法转为普通程序。由于本案与原某马某某起诉被告岱山
县人事劳动社会保障局及第三人张乙的工伤认定行政一案有关
联，故本院于2008年9月16日作出（2008）岱民一初字第427-
1号民事裁定书，裁定本案中止诉讼，于2009年5月29日恢复审
理本案。本案于2008年5月29、同年9月12日和2009年8月20日
三次公开开庭进行了审理。原某马某某及其委托代理人张甲、
被告负责人张乙及其委托代理人黄甲到庭参加诉讼。本案现已
审理终结。
原某马某某诉称：原某从1998年起一直在被告处从事石
某某作。2004年8月21日，原某在宕口作业时，右下肢被石块
砸伤，致右胫骨下段骨折、右内踝骨折、右小腿血管神经损伤、右跟腱断裂。原某被当即送到医院治疗，由被告支付了所有
的医疗费。出院后，因原某继续在被告单位从事石某某作，故
还不能就工伤医疗补助金及伤残就业补助金向被告主张权利，
且原某不知道伤残及伤残程度，因此一直未能提出有关请求。
2007年1月31日下午4时左右，原某在厂里做碎石工作时，被石
子溅伤眼睛。因眼睛受伤无法继续从事体力劳动，被告根本不
安排原某在厂里工作，故要求解除劳动关系，并提出2004年8
月21日伤残的工伤医疗补助金、伤残就业补助金等。因原、被
告不能就2004年8月21日的伤害赔偿达成协议，只好于2007年1
1月12日向劳动部门提出仲裁请求。2007年11月16日，劳动部
门作出《不予受理通知》。为此特向法院起诉，要求被告支付
原某伤残就业补助金11543元、工伤医疗补助金11543元、伤残
补助金16490元，共计39576元；鉴定费800元，由被告负担。
被告岱山县××山镇××石料厂辩称：原某的起诉已过
诉讼时效。原某受伤3年来一直未向任何某某提出申请，也未
向被告提出过任何主张。原某于2004年11月3日出院，其从出
院起就应该知道自己权益被侵害的事实。原某出院后休息了一
定时间，这段时间应视为劳动关系终止。原某休息后又到被告
处工作，是原、被告重新建立劳动关系。退一步讲，就算从伤
残评定之日起计算仲裁申请期限，原某最迟也应在2007年10月
31日提出仲裁。原某到2007年11月12日才申请劳动部门仲裁，
原某的仲裁申请已超过仲裁申请期限。请求驳回原某的诉讼请
求。
本案经公开开庭审理，对当事人的陈述及提供的证据，经过举证和辩论，作如下归纳。
一、本案当事人对下列事实无异议，本院予以确认：
原某在被告处从事石某某作，原、被告未签订过劳动合
同，被告没有为原某购买工伤保险。原某工资是按日计算，做
一天算一天工资，是否去工作的主动权在于某告。至2004年8
月21日事故发生时，原某已在被告处工作数年。2004年8月21
日，原某在被告的宕口作业时右下肢被砸伤，致右踝关节绞窄
伤，右内踝、后踝骨折，右跟腱断裂伴缺损，右胫前肌伸肌腱
第2、3、4趾伸肌腱断裂，右小腿血管神经损伤。原某受伤后
，即到舟山市人民医院治疗，住院7天。2004年8月28日，原某
到上海市第六人民医院住院治疗，于同年11月3日出院。原某
治疗的医疗费用均由被告支付。原某在家休息了近一年时间，
后原某又到被告处工作。2007年1月31日，原某眼睛受伤，停
止工作。2007年8月29日，原某委托舟山××××东港医院司
法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该鉴定所于2007年9月1日作
出普东医司鉴定（2007）第30号《活体检验鉴定书》，鉴定意
见：马某某右小腿、右踝部外伤，经治疗后，目前后遗右踝关
节活动功能部分障碍，综合评定其伤残等级为八级（工标）。
原某支付鉴定费800元。2007年11月12日，原某向某某县劳动
争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，该仲裁委员会于2007年11
月16日作出岱劳仲不字（2007）第11号《不予受理案件通知书
》，对原某的申请不予受理。2007年12月11日，原某向本院起
诉，要求工伤赔偿，后于2008年2月20日撤诉。2008年3月18日
，原某再次向法院起诉，于同年5月28日撤诉。二、本案当事人对下列事实有异议，本院予以查明：
1、关于某告工资问题
原某认为：原某当时工资为每天30元。
被告认为：原某工资为每天25元。提供证明人署名为差
军海、差成水、贝国黄、王某元的证明一份，该证明记载：兹
证明我等在2004年度时就在张乙的石料厂打工，马某某也在该
石料厂打工，我们都是日头工，做一天算一天，马某某也如此
，马某某当时以每日人民币贰拾伍元正计付。用以证明原某工
资为每天25元。
原某对被告的证据真实性有异议。
本院认为：被告提供的证明，因证人未到庭作证，该证
据的真实难以认定，另外，该证明属单一证据，无其他证据予
以印证，故对该证据不予采纳。对于某告工资问题的举证，从
当事人举证能力考虑，应由被告提供相关证据，被告可以提供
相关原某领取工资时签名的工资单及厂里的财务报表等形式予
以举证。现在双方均不能提供证据证明原某工资收入情况下，
原某提出的每天30元工资符合本地同行业的平某某资水平，故
本院认定原某的日工资收入为30元。
2、关于某告收到舟山××××东港医院司法鉴定所《活
体检验鉴定书》的时间问题
原某认为：其是在2007年9月18日收到鉴定书。提供证明
人署名为姜某某的证明一份，该证明记载：马某某的鉴定书是
马某某叫其从法医黄某处带过来的。因马某某眼睛致残，行动
不便，联系黄某法医同意后，其利用去定海办事机会，顺便把鉴定书带来，具体日期为2007年9月18日下午带来。用以证明
原某是9月18日收到鉴定书。
被告认为：对原某收到鉴定书时间有异议，不排除原某
是2007年9月1日收到鉴定书。
案在审理期间，因原某的申请，本院依法对舟山×××
×东港医院司法鉴定所法医黄某进行调查，该证人陈述：马某
某来拿鉴定书的具体时间记不清了，但衢山的到他们那里拿鉴
定书与鉴定书上所写的日期大概差两个星期左右。鉴定书是东
港医院司法鉴定所作出，其去普陀拿来再由当事人拿去是要和
鉴定书所作出日期差十天半个月，鉴定书是姜某某拿的。
原某对本院调取的证据无异议。
被告对原某提供的证据有异议，认为证人与原某是亲戚
关系，事隔两年，证人不可能对日期记的如此清楚。对本院调
取证据的真实性、关联性，合法性无异议。但证人说具体时间
无法确定，后又说两个星期，是自相矛盾。证人讲的是工作上
的惯例，不能排除原某是在2007年9月1日去拿鉴定书。
本院认为：证人黄某对鉴定书出具时间和当事人领取时
间的陈述符合其工作惯例，家住衢山的原某到黄某处领鉴定书
的时间比鉴定书出具的时间晚也符合常某。被告虽对证人黄某
的陈述有异议，但无证据予以反驳，故对证人黄某的证言予以
采纳。原某提供的证据可与本院依法调取的证据予以印证，本
院予以采纳。鉴于两证人对领取鉴定书的具体时间陈述不一致
，本院依据两证人陈述及日常生活常某，认定原某领取鉴定书
时间为鉴定书出具后两星期左右。综上所述，本院认为：原、被告虽未签订书面劳动合同
，但已形成事实的劳动关系。原某在工作期间受伤，且原某受
伤时不存在《工伤保险条例》第十六条规定的情形，原某的受
伤属于工伤。因此，原某依法应享有工伤保险待遇。由于被告
未为原某参加工伤保险，根据《工伤保险条例》第六十条的规
定，被告应按该条例规定的工伤保险待遇项目和标准向原某支
付费用。被告提出原某出院后休息了一段时间，这段时间应视
为劳动关系终止；原某休息后又到被告处工作，是原、被告重
新建立劳动关系。由于被告未提供相关证据证明自己的这一主
张，况且原某的休息是因伤休息，故本院对被告的这一抗辩主
张不予采纳。《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，提
出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起六十日内向劳动
争议仲裁委员会提出书面申请。该“劳动争议发生之日”应以
一方知道其权利被侵害，且能够与对方进行争议为前提。本案
原某只能在收到伤残鉴定书，知道自己伤残等级后，才能向被
告主张权利，故本案的“争议发生之日”应为原某收到伤残等
级鉴定书之日。原某在鉴定书出具后两星期左右收到鉴定书，
而原某向仲裁委员会申请仲裁时间为2007年11月12日，原某申
请仲裁时间并未超过《劳动法》第八十二条规定的六十日期限
。由于某、被告已事实上解除了劳动关系，根据《工伤保险条
例》第三十五的规定，被告应支付原某的一次性伤残补助金，
一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金。原某每月工
作时间不能确定，对于某告的每月工资收入，本院只能根据有
关部门规定的每月计酬时间21.75天计算原某月工资收入，原某的月工资为652.50元（30元／天×21.75天）。原某月工资
收入低于统筹地区职工平某某资60%。根据《工伤保险条例》
第六十一条第三款的规定，应按统筹地区职工平某某资的60%
计算原某的一次性伤残补助金，原某的一次性伤残补助金为76
50元（1275元／月×10月×60%）。原某的一次性工伤医疗补
助金和伤残就业补助金按单位所在工伤保险统筹地上年度职工
月平某某资计发，一次性工伤医疗补助金为12191.69元（1941
.67元／月×7月），一次性伤残就业补助金为12191.69元（19
41.67元／月×7月）。原某支付的鉴定费800元属解决纠纷的
合理费用，应由被告负担。据此，依照《中华人民共和国劳动
法》第七十三条、《劳动保险条例》第十四条、第二十九条、
第三十五条、第六十条之规定，判决如下：
被告岱山县××山镇××石料厂在本判决生效后十五日
内支付原告马某某一次性伤残补助金7650元、一次性工伤医疗
补助金12191.69元、一次性伤残就业补助金12191.69元、鉴定
费800元，合计32833.38元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
位支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省舟山市中级人民法院。
审判长 齐 路
审判员 夏志平
审判员 任世斌
二〇〇九年九月十四日
书记员 刘燕波