陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终14173号
上诉人（原审被告）延安中通吉速递有限公司，住所地延安市宝塔区长青路鱼场。
法定代表人杨延峰，该公司经理。
委托代理人刘建彪，延安市宝塔区凤凰法律服务所法律工作者。
委托代理人蔡炎益，延安市宝塔区凤凰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）张梅萍，女，1970年8月3日出生，汉族，无业，住陕西省洛南县。
委托代理人张桂芝，陕西维真律师事务所律师。
委托代理人燕勇，陕西维真律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地西安市碑林区长安北路54号太平洋大厦八层。
负责人赵益军，该公司总经理。
委托代理人赵帅，男，1986年9月22日出生，汉族，员工，住。
被上诉人（原审被告）陈星，男，1977年9月14日出生，汉族，司机，住甘肃省平凉市崆峒区。
上诉人延安中通吉速递有限公司（以下简称中通吉速递公司）因与被上诉人张梅萍、中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称太平洋财保西安支公司）、陈星机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初6857号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2016年5月10日，西安市公安局交通警察支队高速大队出具西公交证高字（2016）第019号道路交通事故证明，基本内容：当事方情况：当事人1、陈星，车号：陕Ｊ×××××，车辆类型：重型厢式货车，所有人：延安中通吉速递有限公司。当事人2、张梅萍，系陕Ｊ×××××号车乘坐人。2016年4月13日2时30分许，陈星驾驶中通吉速递公司所有的陕Ｊ×××××号重型厢式货车沿西铜高速向西安方向行驶至K830+900米外，所架车辆前部与一货车尾部相撞，致司机陈星及车上乘坐人张梅萍受伤，车辆受损，造成事故。事故发生后前方货车未停车逃离现场（逃离）。陕Ｊ×××××车辆属于中通吉速递公司所有，驾驶员陈星系该公司雇员。该车在太平洋财保西安支公司投保有交强险和商业保险，其中车上成员责任险200000元（两座，每座100000元），含不计免赔。事故发生于保险期间。西安市公安局交通警察支队高速大队出具西公交证高字（2016）第019号道路交通事故证明，内容为：2016年4月13日2时30分许，陈星驾驶中通吉速递公司所有的陕Ｊ×××××号重型厢式货车沿西铜高速向西安方向行驶至K830+900米外，所架车辆前部与一货车尾部相撞，致司机陈星及车上乘坐人张梅萍受伤，车辆受损，造成事故。事故发生后前方货车未停车逃离现场（逃逸）。事故发生后，张梅萍先后在泾阳县医院、洛南县中医医院住院治疗。其中事故当天在泾阳县医院住院，诊断：1、失血性休克；2、右侧股骨干骨折；3、右侧胫腓骨骨折；4、左侧肋骨骨折（第2、3、5、6、7肋）；5、肺挫伤；6、骨盆骨折；7、腰5右侧横突骨折；8、全身多处皮肤软组织损伤。入院后行手术治疗。2016年5月12日出院。住院费票据金额69719.75元，张梅萍支出36000元。2016年9月6日，张梅萍在洛南县中院医院住院治疗，诊断：右小腿手术伤口化脓感染、右侧股骨胫腓骨骨折内固定术后、右侧耻骨上下支骨折治疗后、××、××，9月11日出院，住院费为2478.30元。同年10月9日，张梅萍再次在洛南县中院医院住院治疗，诊断：急性结石性胆囊炎、胆总管结石，10月17日出院，住院费378173元。陕Ｊ×××××号重型厢式货车在太平洋财保西安支公司投保了交强险和车上人员责任险，其中乘员险保额100000元／每座，含不计免赔。庭审中，张梅萍还称其在洛南县城××镇××村卫生室针对伤口感染进行抗感染、消炎治疗，花费2680元，张梅萍就此提供洛南县城××镇××村卫生室的证明二份，原审被告对此持有异议。张梅萍还提供医药超市收据一份，金额862元，证明其购轮椅一辆、医用拐杖一付。陈星称其给张梅萍垫付医疗费37869.05元，张梅萍对此无异议。中通吉速递公司称其与陈星共同为张梅萍垫付医疗费37869.05元，陈星对此持有异议，陈星称中通吉速递公司仅于事故发生后给自己发了此前没付的工资15000元，此外没有给其任何费用用于救治张梅萍。案件审理过程中，经张梅萍申请，原审法院委托西安市中级人民法院司法技术室对张梅萍的伤残等级、二次手术治疗费、护理期限进行了鉴定，鉴定意见：1、张梅萍此次交通事故致右侧股骨干骨折…，属十级伤残；左侧肋骨第2、3、5、6、7肋骨骨折属十级伤残。2、张梅萍二次手术治疗费约需12000元。3、张梅萍护理期限建议为120日。鉴定费2400元。双方对鉴定意见均无异议。
张梅萍于2016年8月16日起诉至西安市碑林区人民法院提出诉讼请求：1、判令中通吉速递公司、陈星连带赔偿张梅萍医疗费44940.03元、伙食补助费1260元、营养费3600元、护理费12000元、误工费26059.5元、残疾辅助器具费862元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金68256元、鉴定费2400元、住宿费268元、交通费4338.3元，精神损害抚慰金5000元，共计180983.83。2、判令太平洋财保西安支公司在其保险责任范围内对上述款项承担赔付责任。3、诉讼费、鉴定费由太平洋财保西安支公司、延安中通吉速递公司、陈星承担。事实和理由：2016年4月13日2时30分许，陈星驾驶中通吉速递公司所有的陕Ｊ×××××号重型厢式货车沿西铜高速向西安方向行驶至K830+900米外，所驾车辆前部与一货车尾部相撞，致司机陈星及车上乘坐人张梅萍受伤，车辆受损，造成事故。事故发生后肇事前货车未停车逃离现场。该事故经西安市公安局交通警察支队高速大队出具西公交证高字（2016）笫019号道路交通事故证明。事故发生后，张梅萍送至泾阳县医院，诊断为1、失血性休克；2、右侧股骨干骨折；3、右侧胫腓骨骨折；4、左侧肋骨骨折（第2、3、4、5、6、7）；5、肺挫伤；6、骨盆骨折；7、腰5右侧横突骨折；8、全身多处皮肤软组织损伤；9、肺囊肿。收住ICU，后经手术治疗，住院29天，出院医嘱为嘱出院后给予患者患肢行髋膝踝支具制动，继续卧床休息，加强营养，促进骨折愈合，口服阿司匹林片预防血栓形成，4周后拍片复查，定期门诊复查，不适请复诊。陈星为中通吉速递公司雇员，其在从事雇员活动中致人损害的，雇主应承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带责任。陕Ｊ×××××号重型厢式货车在太平洋财保西安支公司投保了交强险和车上人员责任险，太平洋财保西安支公司应在保险范围内承担赔偿责任。
太平洋财保西安支公司辩称，陈星驾驶的陕Ｊ×××××货车在我公司投保了交强险和商业险（其中乘员险保额100000元，含不计免赔），因交警部门出具事故证明，承保车辆在此次事故中无责，故我司在乘员险范围内不予承担赔偿责任。
中通吉速递公司辩称，交警部门出具的事故证明书并未说明我司车辆对本次事故负有责任，因此我司不应承担赔偿责任；张梅萍本人违反了道路交通安全法第50条、51条的规定，应承担一定的过错，驾驶员陈星也违反了上诉规定，应承担一定比例的责任，太平洋财保西安支公司应在交强险范围内承担已经逃逸的大货车在事故中的赔偿责任，并应当在乘员险100000元限额内承担赔偿责任。
陈星辩称，对事故发生的事实认可，自己作为中通吉速递公司的雇员，在工作过程中驾驶车辆从事运输时由于疲劳驾驶追尾了前方的一辆大货车，发生交通事故，本车驾驶室内当时只有我和张梅萍两个人，张梅萍坐在副驾驶席座位上，该座位没有安全带，张梅萍并非公司的工作人员，属于顺路搭车。因公司对车辆营运安排过紧，造成疲劳驾驶，导致交通事故。事故发生后，中通吉速递公司没有支付医疗费。我同意张梅萍对我提出的诉讼请求，同时认为中通吉速递公司也应承担赔偿责任。
原审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险赔偿限额范围内予以赔偿（指符合交强险赔偿范围的情况下）；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，按照事故双方各自的过错责任分担。本案中，陈星作为中通吉速递公司的雇员，在驾驶车辆营运过程中所驾车辆前部与一货车尾部相撞，致陈星本人及车上乘坐人员张梅萍受伤、车辆受损，造成事故。张梅萍有权就其事故损失主张赔偿。本次事故交警部门未划分事故责任，根据交警高速大队出具的道路交通事故证明所载内容，即：“陈星所驾车辆在沿西铜高速行驶过程中与一货车尾部相撞，事故发生后前方货车未停车逃离现场（逃逸）。”结合陈星对于自己疲劳驾驶的陈述，推定陈星所驾车辆与前方货车对本次事故负有同等责任，陈星对事故的发生存在重大过失。陈星所驾车辆在太平洋财保西安支公司投保了交强险和车上人员责任险，交强险赔偿范围不包括被保险车辆本车人员及被保险人，因此，张梅萍可以通过车上人员责任险得到先行赔付，不足部分由中通吉速递公司承担赔偿责任，中通吉速递公司雇员陈星承担连带责任。太平洋财保西安支公司在乘员险保额内对张梅萍承担50%的赔偿责任。陈星给张梅萍垫付医疗费37869.05元，但其对中通吉速递公司述称的本公司系与陈星共同垫付的陈述不予认同，陈星未请求对垫付在本案中一并处理，故原审法院对此不在一案处理。经核算，张梅萍主张的医疗费票据金额应为44904.03元，住院伙食补助费1260元，营养费酌情支持2000元，护理费酌情支持9600元，张梅萍的误工费支持23837元，残疾辅助器具费862元予以支持，后续治疗费经鉴定为12000元，残疾赔偿金支持52892.84元，交通费酌定2000元，住宿费酌定200元，精神损害抚慰金酌情支持3000元。鉴定费不属于保险赔偿范围，张梅萍主张太平洋财保西安支公司承担，不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司在本判决生效后十日内，在其商业险责任范围内赔偿张梅萍医疗费、后续治疗费合计50000元（医疗费44904.03元及部分后续治疗费5095.97元）。二、延安中通吉速递有限公司于本判决生效后十日内，赔偿张梅萍后续治疗费（6904.03元）、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、营养费、交通费、住宿费合计102555.87元。三、陈星对上述延安中通吉速递有限公司的赔偿内容承担连带清偿责任。四、驳回张梅萍其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3920元、鉴定费2400元，由延安中通吉速递有限公司、陈星负担（此款张梅萍已预交，延安中通吉速递有限公司、陈星于付上述款项时一并支付张梅萍）。
宣判后，中通吉速递公司不服，向本院提起上诉称，一、原审判决认定事实错误。原审法院在2016年8月接受张梅萍的起诉后，11月1日就召集四方当事人对本案事实部分及相关证据进行了交换，2017年1月20日作出张梅萍的人身伤残鉴定。在3月21日开庭审理期间，中通吉速递公司多次当庭提出对张梅萍非因交通事故造成的“××”、“××”、“胆结石”等病症治疗费用和通过合作医疗报销过的部分应该依法剔除不予认定。原审判决依据审判职权单方面错误加以事实认定，违反《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第10条、47条和64条规定。二、原审判决在无证据佐证的情况下，依仗审判职权剥夺中通吉速递公司的诉讼请求。中通吉速递公司在原审庭审期间，一再强调要求张梅萍返还中通吉速递公司在其住院治疗期间垫付的医疗费用15000元的诉讼请求，原审判决在没有任何证据可以佐证的情况下，以“陈星给张梅萍垫付医疗费37869.05元，但其对中通吉速递公司述称的本公司系与陈星共同垫付的陈述不予认同。陈星未请求对垫付在本案中一并处理”为由，未在本案中一并处理，剥夺了中通吉速递公司和陈星的合法的诉讼请求。三、原审判决违反《保险法》规定，违法剥离太平洋财保西安支公司在本案中交通事故赔偿责任中的保险责任，违法加重中通吉速递公司的赔偿责任。在原审庭审中，中通吉速递公司和太平洋财保西安支公司认可交强险和商业险的真实性，太平洋财保西安支公司当庭愿意在保险限额范围内对张梅萍提出的合法诉讼请求予以赔偿。然而，原审判决违反《保险法》相关规定，以“交强险赔偿范围不包括被保险车辆本车人员和被保险人”为由，判令赔偿张梅萍50000元，从而加重了中通吉速递公司的赔偿责任。上诉请求：1、改判原审判决第一项为，保险公司在商业险范围内赔偿张梅萍10万元；2、依法改判原审判决第二项为：102555.87元-8940.03元（被上诉人张梅萍非因交通事故造成的“××”、“胆结石”等病症治疗费用）-剔除掉农村合作医疗报销部分-
保险公司承担的5万元-15000元（我们垫付的医疗费）-精神抚慰金3000元，剩余费用由陈星承担，驳回张梅萍要求中通吉速递公司承担赔偿责任的诉讼请求。
张梅萍辩称，对中通吉速递公司的第一项上诉请求没有意见，同意由保险公司赔偿张梅萍10万元。对中通吉速递公司的其余上诉请求不同意。1、张梅萍在洛南县中医院花费总计6260.03元，两次住院期间治疗的主要病情是术后内固定术及术后感染的治疗，与本次交通事故有关系，如果中通吉速递公司认为与本次交通事故无关，应该提供相关证据。2、张梅萍先后三次住院并没有报销农村合作医疗，该次交通事故给张梅萍造成一定精神损害，根据陕西省审判工作纪要造成两个十级伤残，赔偿精神抚慰金并不为过。3、中通吉速递公司要求返还垫付的费用15000元没有依据，我们在起诉的时候已经把中通吉速递公司垫付的费用予以扣除。4、陈星与中通吉速递公司连带承担赔偿责任。
太平洋财保西安支公司辩称，认可一审判决，请求驳回上诉，维持原判。
陈星辩称，出事以后医院花费的所有费用都是我承担的，生活费还有其他费用都是我承担的，其中有36000元是我向张梅萍家人借的。认可中通吉速递公司第一项上诉请求，不可第二项上诉请求，应该由中通吉速递公司承担张梅萍的费用。
本院经审理查明，机动车车上人员责任保险条款第四十八条赔款计算为：（二）对每座的受害人，当（依合同约定核定的每座车上人员人身伤亡损失金额-
应由机动车交通事故责任强制保险赔偿的金额）×事故责任比例低于每次事故每座赔偿限额时：赔款=（依合同约定核定的每座车上人员人身伤亡损失金额-
应由机动车交通事故责任强制保险赔偿的金额）×事故责任比例×（1-事故责任免赔率）。二审中，张梅萍明确其起诉的医疗费为：2016年4月13日至5月12日在泾阳医院住院自付的36000元，2016年9月6日至9月11日在洛南县中医医院自付的2478.3元，2016年10月9日至10月17日在洛南县中医医院自付的3781.73元以及在洛南县城××镇××村卫生室针对伤口感染治疗自付的2680元，总共44940.03元。原审判决认定事实属实。
本院认为，公民的合法权益受法律保护。本案中，陈星系中通吉速递公司的雇员，驾驶中通吉速递公司所有的陕Ｊ×××××号重型厢式货车营运过程中搭载张梅萍，后因陈星疲劳驾驶，致使陕Ｊ×××××号重型厢式货车前面与前方货车尾部相撞，发生交通事故，致张梅萍受伤。张梅萍系免费搭乘陈星驾驶的车辆，属于好意同乘，故本院根据双方的好意同乘关系和本案现有事实酌情减轻陈星一方的赔偿责任，确定陈星一方承担80%的赔偿责任，张梅萍自担20%的责任。陈星系中通吉速递公司的雇员，在驾驶车辆营运过程中发生交通事故，造成张梅萍损失，应由中通吉速递公司对张梅萍的损失承担赔偿责任。张梅萍在本次事故中产生的损失包括：张梅萍2016年10月9日至10月17日在洛南县中医医院住院治疗，诊断为：急性结石性胆囊炎、胆总管结石。该次治疗与本次交通事故无关，故该次住院费3781.73元应予剔除。张梅萍在泾阳县医院、洛南县中医医院、洛南县城××镇××村卫生室治疗和急救等共自付41158.3元。中通吉速递公司对原审认定的住院伙食补助费1260元和残疾辅助器具费862元没有异议，本院予以确认。原审判决综合考虑相关情况，结合鉴定意见，认定张梅萍误工费23837元、护理费9600元、营养费2000元、交通费2000元、住宿费200元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金52892.84元，并无不当，予以确认。张梅萍因本次事故造成十级伤残，原审认定张梅萍精神损害抚慰金3000元，并无不当。张梅萍因本次交通事故造成的上述损失共计148810.14元，应由中通吉速递公司承担80%的责任，计119048.11元（148840.14元×80%）。中通吉速递公司为涉案车辆投保有车上人员险，每座100000元，并投保有不计免赔险，本次事故发生在保险期内，故应首先由太平洋财保西安支公司在车上人员险范围内支付张梅萍100000元，剩余部分由中通吉速递公司承担。太平洋财保西安支公司认为应根据保险合同条款第四十八条第（二）项的规定计算其应承担的赔偿责任。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国保险法》若干问题的解释（二）》第九条第一款“保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的‘免除保险人责任的条款’。”和《中华人民共和国保险法》第十七条第二款“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”之规定，太平洋财保西安支公司主张的保险合同第四十八条第（二）项为免除保险公司责任的条款，太平洋财保西安支公司未提供证据证明其在投保时就该条款内容对投保人作出过明确说明，故该条款不产生效力。太平洋财保西安支公司应按照车上人员险的保险限额100000元承担赔偿责任。因中通吉速递公司认为陈星垫付的37869.05元医疗费中有其公司给付的15000元，但陈星不予认可，中通吉速递公司亦无证据支持，陈星在一审中亦未请求对该垫付费用一并处理，故原审未予处理，并无不当，双方可另案诉讼。另，根据原审庭审笔录记载，本案证据均经过双方举证质证，中通吉速递公司上诉认为张梅萍的医疗费票据未经质证的理由不成立，不予采信。中通吉速递公司未提供证据证明张梅萍的医疗费存在医保报销，故中通吉速递公司上诉扣除医保报销部分的要求不予认定。综上，原审判决应予变更。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初6857号民事判决第三项、第四项；
二、变更西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初6857号民事判决第一项为：中国太平洋财产保险股份有限公司西安中心支公司在本判决生效后十日内，在其商业险责任范围内赔偿张梅萍100000元；
三、变更西安市碑林区人民法院（2016）陕0103民初6857号民事判决第二项为：延安中通吉速递有限公司于本判决生效后十日内，赔偿张梅萍后续治疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、营养费、交通费、住宿费合计19048.11元；
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3920元、鉴定费2400元，张梅萍已预交，由张梅萍承担2528元，由延安中通吉速递有限公司承担3792元。
二审案件受理费3920元，延安中通吉速递有限公司已预交，由张梅萍承担920元，延安中通吉速递有限公司承担3000元。双方于执行中一并结算。
本判决为终审判决。
审 判 长 张亚凤
审 判 员 肖晓通
代理审判员 辛 娟
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 石李婷