河北省唐山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）唐民四终字第389号
上诉人（原审被告）：唐山市建筑工程中等专业学校，住所地：唐山市丰南区国丰大街111号。
法定代表人：林柯，该校校长。
委托代理人：张建飞，该校办公室主任。代理权限为特别授权
被上诉人（原审原告）：李英芬，唐山市丰润区阳光活动板房厂业主。
委托代理人：刘志玉，河北耕涛律师事务所律师。代理权限为特别授权
上诉人唐山市建筑工程中等专业学校因买卖合同纠纷一案，不服河北省唐山市丰润区人民法院（2014）丰民初字第4016号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：原告李英芬系唐山市丰润区阳光活动板房厂业主，该厂于2009年12月5日因未参加年检被唐山市丰润区工商行政管理局吊销营业执照。2009年6月份，唐山市丰润区阳光活动板房厂（乙方）与被告建工中专（甲方）签订《建筑工程施工承包合同》，合同约定“……第一条承包内容1.承包方式：包工包料。2.承包范围：⑴.新建二层轻钢结构彩钢复合板墙体女生宿舍楼，主体钢结构框架及内外墙封闭，室内外门窗。⑵.女生宿舍楼接层……⑶.信息楼接层……第二条承包价格及结算方式1.承包价格合同总金额：396200.00元……370元／㎡，税金4%记取……2.结算方式采用固定单价，以实际发生工程量结算方式。第三条付款方式1.签订合同，甲方应该在签订五日内支付合同金额的30%预付款……3.工程竣工甲方验收后十日内应向乙方支付到合同金额60%工程款……4.其他：竣工验收后半年内其余款项付清……第八条违约责任合同签订后，甲乙双方任何一方撤销合同或在履行过程中不完全履行合同约定的，违约方按合同金额或未履行金额的50%作为对对方的损失赔偿款……”；2009年10月7日，唐山市丰润区阳光活动板房厂（乙方）与被告建工中专（甲方）签订《建筑工程施工合同》，合同约定“……第一条承包内容1.承包方式：包工包料。2.承包范围：一层彩钢房教室……合计508.7平方米……第二条承包价格及结算方式1.承包价格单价260元／平方米，合同总金额：132262元……2.结算方式采用固定单价，以实际发生工程量结算方式。签订合同，甲方应该在签订五日内支付合同金额的伍万元预付款……4.工程竣工甲方验收后十日内应向乙方支付到合同金额80%工程款，大写陆万伍仟捌佰元……第四条违约责任合同签订后，甲乙双方任何一方撤销合同或在履行过程中不完全履行合同约定的，违约方按合同额或未履行金额的50%作为对对方的损失赔偿款……”，合同签订后，原告按被告要求如期完成上述工程，双方于2009年10月22日、2009年11月12日对账结算，工程总价款为620262.84元，至2012年12月24日止，被告共支付原告工程款547000元，尚欠73262元未付。因原告为被告开具的发票除2万元是唐山市丰润区阳光活动板房厂开具外，其余不是唐山市丰润区阳光活动板房厂开具，被告要求原告开具唐山市丰润区阳光活动板房厂发票，否则拒绝支付欠款。
一审法院认为，唐山市丰润区阳光活动板房厂与被告建工中专签订的《建筑工程施工承包合同》、《建筑工程施工合同》是双方的真实意思表示，合法有效，双方应按照合同约定履行各自的义务。原告李英芬系唐山市丰润区阳光活动板房厂业主，对唐山市丰润区阳光活动板房厂对外的债权享有主张的权利，被告主张原告李英芬不具有诉讼主体资格之说没有法律根据，本院不予支持；被告主张实际工程款总额为603357.2元，决算单中的决算方法是错误的，结算单中按4%记取税金合计16905.64元属原告的不当得利之说，因合同中“……370元／㎡，税金4%记取……”系双方自愿约定，且与双方结算单吻合，故对被告此项主张，本院不予支持；被告主张要求原告开具唐山市丰润区阳光活动板房厂发票，否则拒绝支付欠款之说，因双方在合同中没有约定开具发票，且是否开具发票属行政管理范畴，不能成为被告拒绝支付工程款的理由，故对被告此项主张，本院不予支持；综上，被告没有按照合同约定支付工程款，应承担违约责任，但双方约定未履行金额的50%作为对对方的损失赔偿款过高，应自2012年12月5日起按参照中国人民银行同期贷款基准利率四倍支付违约金为宜。遂判决：一、被告唐山市建筑工程中等专业学校在判决生效后5日内给付原告李英芬工程款73262元，并自2012年12月5日起至本判决确定给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率四倍支付违约金；二、驳回原告李英芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4585元，减半收取2292.5元，财产保全费1520元，合计3812.5元，由被告唐山市建筑工程中等专业学校负担。
判后，唐山市建筑工程中等专业学校不服上述判决，向本院提出上诉，主要上诉理由为：1.一审法院认定本案为买卖合同纠纷，却判决上诉人支付工程款，自相矛盾。双方签订的是建筑施工合同，被上诉人未取得建筑资质，合同应为无效合同。2.合同约定了固定单价，根据惯例，结算中所含的税金理应由承包方即发票开具方负担。上诉人已付的税金应由被上诉人退还或冲抵未付工程款。3.被上诉人未能向上诉人开具发票是上诉人不能付款的主要原因，违约责任在被上诉人。4.违约金的调整不应按照民间借贷最高利率的规定计算，上诉人对一审法院确定的违约金起算时间2012年12月5日存在异议。5.上诉人坚持向被上诉人索要正式合法发票，二审法院应予支持。
被上诉人李英芬答辩称：1.本案是买卖合同关系，安装只是买卖合同关系的一个义务。2.即便按照上诉人的上诉理由认定本案的案由，根据最高院相关规定，上诉人也应支付相应的工程款。3.双方持有相互吻合的结算单，因此能证实一审判决的数额是正确的。4.双方的合同中对违约金有明确的规定，一审对违约金标准的判决是合法的。关于违约金支付时间的界定，这是法院自由行使裁量权的体现，违约金的起算时间应该是2010年5月12日。5.因双方在达成交易意向的时候商定由被上诉人提供材料票，被上诉人也按照当时约定履行，没有违约。发票问题不是人民法院审理范畴，因此上诉人的上诉理由均不能成立，应依法驳回上诉，维持原判。
二审庭审中，双方当事人认可上诉人支付最后一笔工程款的日期为2012年12月24日，上诉人尚欠被上诉人工程款73262元。二审法院查明的其他事实与一审法院查明的事实相一致。
本院认为，唐山市丰润区阳光活动板房厂与上诉人唐山市建筑工程中等专业学校签订的《建筑工程施工承包合同》、《建筑工程施工合同》是双方的真实意思表示，上述合同名为建筑施工合同，实为双方约定买卖彩钢房并由上诉人负责安装的买卖合同，双方应按照合同约定履行各自义务。上诉人称合同约定的4%税金应由被上诉人承担，上诉人已付的税金应由被上诉人退还或冲抵未付工程款，从合同约定及实际履行情况看，上诉人一直认可4%税金由其支付，故对其该项主张本院不予支持。开具发票是被上诉人的法定义务，但上诉人在一审中并未就此提起反诉，故本院对其向被上诉人索要发票的主张不予支持。双方当事人在合同中约定违约方按合同额或未履行金额的50%作为对对方的损失赔偿款，一审法院判决上诉人自2012年12月5日起至判决确定给付之日止按中国人民银行同期贷款基准利率四倍向被上诉人支付违约金但未限定不超过合同约定的违约金额不妥，本院对予以纠正。双方当事人均认可上诉人支付最后一笔工程款的日期为2012年12月24日，故本院对一审判决确定的违约金起算时间纠正为2012年12月25日。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项“原审判决认定事实错误，或者原审判决认定事实不清，证据不足，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判”之规定，判决如下：
一、维持河北省唐山市丰润区人民法院（2014）丰民初字第4016号民事判决第二项；
二、变更河北省唐山市丰润区人民法院（2014）丰民初字第4016号民事判决第一项为：上诉人唐山市建筑工程中等专业学校在判决生效后5日内给付被上诉人李英芬工程款73262元，并自2012年12月25日起至本判决确定给付之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率四倍支付违约金（以不超过未履行金额73262元的50%为限）。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费4585元，由上诉人唐山市建筑工程中等专业学校负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董媛媛
代理审判员 苗会新
代理审判员 高贺莉
二〇一五年四月二十八日
书 记 员 房善忠