湖南省高级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘刑终479号
原公诉机关湖南省岳阳市人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓云鹏，男，1982年2月16日出生于吉林省白山市，汉族，初中文化，无职业，住吉林省白山市江源区。因涉嫌运输毒品犯罪于2016年10月24日被湖南省岳阳市公安局直属分局刑事拘留，同年11月29日经湖南省岳阳市人民检察院批准决定逮捕，次日由湖南省岳阳市公安局直属分局执行逮捕。现羁押于华容县看守所。
辩护人谭泽华，湖南湘北律师事务所律师。
湖南省岳阳市中级人民法院审理湖南省岳阳市人民检察院指控原审被告人邓云鹏犯运输毒品罪一案，于2017年9月14日作出（2017）湘06刑初29号刑事判决。宣判后，原审被告人邓云鹏不服，于2017年9月30日提出上诉。本院于2017年11月27日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，本案现已审理终结。
湖南省岳阳市中级人民法院判决认定：被告人邓云鹏运输660.64克甲基苯丙胺和15.88克甲基苯丙胺片剂。上述事实有公安机关的检查笔录、提取笔录、现场毒品称重、取样笔录、扣押决定书、毒品鉴定意见、司法鉴定意见书、手机截图照片、尿检报告书、银行交易明细、证人证言及被告人的供述等证据予以证明。据此，湖南省岳阳市中级人民法院作出判决：被告人邓云鹏犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利三年，并处没收个人财产人民币四万元。
上诉人邓云鹏上诉及其辩护人辩护提出：公安机关查获的660.64克冰毒含量极低，不应认定为毒品；本案应定性为非法持有毒品罪；上线“妞妞”系特情，且实施了数量引诱；量刑过重。
经审理查明：2016年10月5日，上诉人邓云鹏和女友王某、朋友鲍某1、堂弟邓某驾驶牌照为吉Ａ×××××的越野车从吉林省白山市前往广东省广州市，出发前，邓云鹏不准鲍某1和邓某携带自己的手机。同月8日凌晨，邓云鹏等人到达广州市。同月19日凌晨，邓云鹏在广州市一酒店内以35000元的价格从上线“妞妞”等人处购得1包甲基苯丙胺（俗称冰毒）和1小包甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。邓云鹏购得毒品后返回至宾馆吸食，因毒品味道不对，邓云鹏欲联系“妞妞”但未果。随后，邓云鹏决定返回吉林省。出发前，邓云鹏将甲基苯丙胺片剂用茶叶袋包好后放入王某随身携带的背包中，将甲基苯丙胺用塑料袋装好后带入车内。在回程途中，邓云鹏将塑料袋装的甲基苯丙胺交给鲍某1，鲍某1试吸之后感觉味道不对遂将甲基苯丙胺放置在车辆后排座位上。当车行至京珠高速岳阳市羊楼司收费站时，公安人员将邓云鹏抓获，在车辆后排座位上查获660.64克甲基苯丙胺，其甲基苯丙胺含量分别为0.06%、0.07%，在王某的背包中查获15.88克甲基苯丙胺片剂。
上述事实，有下列经过庭审质证并查证属实的证据证明：
1、检查笔录、提取笔录、现场称重笔录、检材取样笔录及照片，证明2016年10月20日1时许，岳阳市公安局禁毒支队查缉站联合君山公安分局禁毒大队在京珠高速岳阳市羊楼司小型车复式收费站进行毒品公开查缉时，一辆车牌号为吉Ａ×××××的黑色丰田SUV车进入查缉现场，民警示意该车停车接受查检，发现车内人员形迹可疑遂当场控制司乘人员邓云鹏、王某、邓某、鲍某1。随后，办案民警在邓云鹏、王某的见证下在车内副驾驶座椅一黑色女士挎包内发现用金色铁观音茶叶袋包装的一包净重15.88克的疑似毒品麻古物，在该车后座的座位上发现用红色塑料袋外包装内套黑色塑料袋包装的一大包净重660.64克的疑似毒品冰毒物，在该车驾驶位后座背囊里发现吸毒用的工具。
2、岳阳市公安局直属分局岳公直（禁）扣字[2016]0086、0087、0088、0090号扣押决定书、扣押物品清单，证明公安机关从邓云鹏处扣押淡黄色透明状晶体1包等物品；公安机关从王某处扣押红色药丸状片剂1包等物品。
3、岳阳市公安局物证鉴定所岳公物鉴（理化）字[2016]1072号毒品鉴定书、湖南省鉴真司法鉴定中心湘鉴司鉴中心[2017]毒鉴字第85号司法鉴定意见书，证明公安机关在黑色女士提包内查获的15.88克疑似毒品麻古物中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。在红色塑料袋内查获的660.64克疑似毒品冰毒物中检出甲基苯丙胺成分，从红色塑料袋内查获的白色晶体中取样两份，两份检材中均检出甲基苯丙胺成分，其甲基苯丙胺的含量分别为0.06%、0.07%。
4、手机短信照片，证明邓云鹏与贩毒上线人员“妞妞”以及王某的联系情况。
5、尿检报告及照片，证明2016年10月20日，经公安人员分别对邓云鹏、王某、邓某、鲍某1进行尿液检测，结果均呈甲基安非他明阳性。
6、证人王某的证言，证明2016年10月5日，她男朋友邓云鹏开车和她、邓某、鲍某1从吉林出发前往广州去玩，出发前，邓云鹏将邓某、鲍某1的手机收走放在了鲍某1的车里。同月8日凌晨，他们到达了广州，之后他们在广州市内玩，期间还去了一趟珠海。同月19日凌晨1时许，她在车上听到邓云鹏和一个女人在打电话，邓云鹏要对方那个女人发个位置过来。后邓云鹏在车上从自己的斜挎包拿出5万元钱，给了她1.5万元，邓云鹏自己留了3.5万元。邓云鹏跟她说要去取毒品并会将地址发给她，邓云鹏说如果没有回来就要她去那个地址找。邓云鹏走后，她很担心就通过手机微信告诉邓云鹏不要被跟踪等等。大概过了一个小时左右，邓云鹏通过微信发给她一个地址，并要她每隔20分钟给其打个电话。之后，她每过20分钟给邓云鹏打电话，前几个电话邓云鹏都说没有什么，最后邓云鹏要她另外再开一间房，她随即到宾馆前台开了221房并发微信告知邓云鹏。过了半个小时，邓云鹏拿着斜挎包来到221房直接进了卫生间。邓云鹏在卫生间有一个小时左右，出来时，邓云鹏手里还拿着一些锡纸，她闻到一股刺鼻的味道，因为她自己吸过毒，所以她知道这个味道就是冰毒的味道。邓云鹏告诉她被骗了，买回来的不是冰毒，随后邓云鹏用手机给别人发微信语音信息，要对方给个说法。当日早上，邓云鹏拿了一个黄色的茶叶包放在了她的黑色双肩包里，后邓云鹏和她、鲍某1、邓某开车去找骗邓云鹏的人，邓云鹏拿手机微信给她看并说骗自己的是微信上的好友“妞妞”以及另外2个男的。他们到酒店去找这几个人但没有找到。当日中午，邓云鹏和她、邓某、鲍某1驾车从广州出发返回吉林。在途中一个服务区，她下车去买东西，等她回到车上就听鲍某1说“嘴里的东西味道很涩，是不是白矾，还有一块怎么这么硬”，并且她还闻到一股刺鼻的味道。当车行至湖南岳阳一高速收费站时，公安人员从她的黑色双肩包里的黄色茶叶包中查获红色小药片，从车后座中间座位下面搜出了冰毒。
7、证人鲍某1的证言及其辨认笔录，证明2016年10月5日凌晨，邓云鹏约他去广州玩，同行的还有王某和邓某，出发前，邓云鹏要他和邓某把手机拿出来，他就把手机放在自己汽车的后备箱了。同月8日凌晨，他们到达广州市后，邓云鹏分别给他、王某、邓某发了一部手机。他们在广州的宾馆内多次吸食了毒品并去了一趟珠海。在广州时，邓云鹏带他和一个叫“菲菲”的女人见过三次，第一次见面后，邓云鹏拿出3、4克冰毒来和他一起吸食了。同月17日下午，他和邓云鹏去了一趟佛山找人买冰毒，但没有找到人。同月19日12时许，王某叫他退了房，随后他、王某、邓某就上了邓云鹏的车，邓云鹏说去湖南玩。车子行驶约两小时后，邓云鹏递给他一个黑色塑料袋，他打开黑色塑料袋后看到里面是一个红色塑料袋，在红色塑料袋里有一个白色带封口的透明塑料袋，他打开塑料袋后发现里面有白色晶体状的东西，因为他们都吸食冰毒，所以他第一反应这就是冰毒。他对邓云鹏说这么多冰毒放在车上是很危险的，邓云鹏说这些是假的并要他看看到底是什么东西。他先舔了下后就问邓云鹏是不是白矾，邓云鹏说不是，他发现这些白色晶体不溶于水，烫烧时也没有多少烟雾出来，他吸了一口发现很刺鼻，他就把黑色塑料袋放在车后座座位中间的空隙处。在路上，邓云鹏还拿出麻古和他一起吸食了。同月20日1时许，他们在岳阳市羊楼司检查站被公安机关查获。经他对12张不同女性正面免冠照片进行辨认，他辨认出8号照片中的人就是与他同车的“晓雪”，8号照片中的人就是王某。
8、证人邓某的证言及其辨认笔录，证明2016年10月6日凌晨，他堂兄邓云鹏驾车和他、王某、鲍某1驾车从吉林发出前往广州玩，出发前，邓云鹏将他和鲍某1的手机关机后放到鲍某1的车里了。在去广州的路上，他看到邓云鹏和鲍某1身上都带了冰毒，二人在路上还吸食了冰毒。同月8日凌晨，他们到达了广州市，邓云鹏分别给他、鲍某1、王某发了个新手机。他们在广州期间换了多家酒店住宿，期间他们还去了一趟珠海。同月15日，他们入住在兴景酒店，同月17日，邓云鹏和鲍某1开车出去了，直到18日凌晨，邓云鹏和鲍某1才回来，鲍某1开了216房间入住，邓云鹏回到他和王某的那个房间。邓云鹏提着黑色的旧的联想电脑包进房间后，他看到邓云鹏从电脑包里拿出一个红色的塑料袋，红色塑料袋里是一个透明带封口的塑料袋，封口塑料袋里装的是白色固体，因为他自己吸食过冰毒，他认出白色固体是冰毒。邓云鹏从袋里拿出一点冰毒放在锡纸上面用打火机进行烫烧，烫烧完后，锡纸上面的冰毒呈现油状，不是通常冰毒被烫烧以后的样子，邓云鹏就说被骗了，王某问了一名被谁骗了，但邓云鹏没有回答。同月19日早上，邓云鹏驾车和他、王某、鲍某1去了附近几公里外的一个酒店，邓云鹏和王某进了酒店，他和鲍某1在车上等。过了几分钟，邓云鹏和王某就下来了，他们又回到酒店。当日，他们从广州出发返回吉林。上高速公路不久，邓云鹏将一个红色的塑料袋交给鲍某1，鲍某1打开袋子并尝了一下里面东西的味道就说这是白矾，邓云鹏说不是白矾，鲍某1说不是白矾，也不能是冰毒，鲍某1就将红色塑料袋放在后座的中间座位下面。途中，邓云鹏拿出麻古和鲍某1一起吸食了，邓云鹏还让鲍某1把红色塑料袋里的冰毒用水溶一下，但没有溶开，邓云鹏又让鲍某1拿点冰毒出来试吸一下说味道不对。同月20日1时许，他们经过岳阳市羊楼司检查站时被公安机关查获，公安人员在车的后座中间座位下搜到了那袋冰毒。经他对12张不同男性正面免冠照片进行辨认，他辨认出12号照片中的人就是“鲍某2”，12号照片中的人就是鲍某1。经他对12张不同女性正面免冠照片进行辨认，他辨认出10号照片中的人就是邓云鹏的女朋友，10号照片中的人就是王某。
9、抓获经过，证明2016年10月20日1时许，岳阳市公安局禁毒支队联合君山公安分局禁毒大队在京港澳高速羊楼司收费站开展查缉行动，行动期间发现一台吉林籍牌照吉Ａ×××××的黑色丰田越野车车内人员邓云鹏、王某、邓某、鲍某1形迹可疑。公安人员遂当场控制车内人员并对车辆进行搜查，在车内后座一红色塑料袋内搜出疑似冰毒物一大包、车内副驾驶座位一黑色女士包内搜出用茶叶包装袋包装的疑似毒品麻古物一包。经询问邓云鹏等人，邓云鹏等人是从广州开车前往吉林省，有运输毒品的嫌疑。
10、上诉人邓云鹏的供述，证明2016年10月5日，他邀女友王某、堂弟邓某、朋友鲍某1驾驶吉Ａ×××××黑色丰田越野车从吉林出发前往广州，出发前，他让邓某、鲍某1把手机拿出来放在鲍某1的车上。同月8日凌晨，他们到达广州市后入住广州南景酒店。在广州期间，他们换过几家酒店，还去了一趟珠海。后来他打游戏输了钱，他就让他妈妈转了6万元到王某的工商银行卡里，卡号是62×××39，这张卡一直是他在用，后他将6万元钱从卡里取出来用了1万元左右，还剩下5万元，他给了王某1.5万元做日常开销，自己留了3.5万元用来买冰毒。同月18日晚，因他想吸食毒品，他通过微信联系上“妞妞”，“妞妞”是他以前一个朋友“小亮”的女友，他听人说“妞妞”能搞得到毒品，于是他联系“妞妞”求购2克冰毒，“妞妞”说他要的毒品太少，要的多才有，并说一套毒品要3.5万元。他听后就约“妞妞”见面，“妞妞”通过微信发送了一个酒店的位置和自己的电话号码给他。他到达酒店和“妞妞”见面后，“妞妞”打电话帮他联系冰毒，并带他到一家酒店的房间与两个男子见面，对方要他准备好钱并给了他3粒麻古后就走了。他和“妞妞”在酒店楼下的便利店等了约2个小时，对方开车过来，他交给“妞妞”3.5万元后，对方在车上交给他一包透明塑料封口袋装的冰毒。他拿到毒品后就回到自己车上，上车后，他看冰毒量不是很足，他就打电话给“妞妞”。过了十几分钟，“妞妞”来到他车上又往他的封口袋里倒了比购买的量还多的冰毒，并且还给了他一小包麻古。同月19日凌晨，他驾车回到住的宾馆，在宾馆房间的厕所里试吸了冰毒，他发现味道不对，感觉被骗了，他马上联系“妞妞”但未果。他就叫上邓某、鲍某1、王某驾车到之前的酒店找“妞妞”，但也未找到人。回宾馆后，他把买来的毒品麻古装在一个黄色茶叶袋里后放在了王某的背包里。当日，他和王某、邓某、鲍某1驾车从广州出发返回吉林。在途中，他将买到的冰毒丢给坐在后座的鲍某1，鲍某1吸了一下后又用嘴尝了一下，也感觉这冰毒不对，之后就放在了后座上。当车行至岳阳羊楼司检查站时，公安人员在车上查获了冰毒和麻古并当着他和王某的面对毒品进行了称重。
本院认为，上诉人邓云鹏违反国家毒品管理法规，运输甲基苯丙胺、甲基苯丙胺片剂，其行为构成运输毒品罪。邓云鹏上诉及其辩护人辩护提出：“公安机关查获的660.64克冰毒含量极低，不应认定为毒品”的理由，经查，邓云鹏在广州电话联系“妞妞”求购冰毒和麻古，并按约定进行交易，支付了冰毒660.64克、麻古15.88克的毒资35000元。邓云鹏将取得的毒品带回酒店进行试吸，发现其中购买的冰毒味道不对，即告知同行的王某被人骗了，买回来的不是冰毒。邓云鹏马上电话联系“妞妞”未果，又与同行的王某、邓某、鲍某1驾车到交易毒品的地点寻找“妞妞”仍未果。在广州返回吉林途中，邓云鹏让鲍某1再次试吸购买的冰毒，鲍某1试吸发现味道不对。公安人员抓获邓云鹏等人后，从其驾驶的车辆上查获了邓云鹏从“妞妞”手中购买的660.64克疑似毒品冰毒物中检出甲基苯丙胺成分，并取样两份送检，检出甲基苯丙胺含量分别为0.06%、0.07%。故该上诉理由及其辩护意见不能成立。但鉴于该冰毒中的甲基苯丙胺含量远低于一般冰毒中甲基苯丙胺的含量，故该部分毒品可认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。邓云鹏上诉及其辩护人辩护提出“本案应定性为非法持有毒品罪”的理由，经查，邓云鹏将在广州购买的大量毒品运回吉林市途中被查获，一审认定邓云鹏构成运输毒品罪并无不当，故该上诉理由及其辩护意见不能成立。邓云鹏上诉及其辩护人辩护提出“上线‘妞妞’系特情，且实施了数量引诱”的理由，经查，邓云鹏主动联系“妞妞”求购毒品，并按约定的毒品数量支付相应的毒资后取得毒品，不存在犯意引诱和数量引诱，现没有证据证明“妞妞”系特情。故该上诉理由及其辩护意见不能成立。邓云鹏上诉及其辩护人辩护提出“量刑过重”的理由，经查，根据邓云鹏贩卖毒品的数量、情节，一审对其量刑过重，故该上诉理由及其辩护意见，本院予以采纳。原审判决认定的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、驳回上诉人邓云鹏的部分上诉，维持湖南省岳阳市中
级人民法院（2017）湘06刑初29号刑事判决书中对邓云鹏定罪部分的判决；
二、撤销湖南省岳阳市中级人民法院（2017）湘06刑初29号刑事判决书中对邓云鹏量刑部分的判决；
三、被告人邓云鹏犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。
本判决为终审判决。
审判长 胡建福
审判员 杨晓红
审判员 周治华
二〇一七年十二月二十日
书记员 李哲丽