广东省湛江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤08民终1190号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司。住所地：广东省佛山市禅城区季华五路**号。
主要负责人：何中元，总经理。
委托诉讼代理人：麦嘉宪，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：梁进发，男，1951年9月29日出生，汉族，住广东省遂溪县，
原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司。住所地：湛江市赤坎区康强路**号第*层。
主要负责人：李顺，总经理。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司（下称太平洋保险佛山公司）因与被上诉人梁进发及原审被告中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司（下称太平洋保险湛江公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服遂溪县人民法院（2017）粤0823民初67号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月25日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人太平洋保险佛山公司的委托诉讼代理人麦嘉宪、被上诉人梁进发到庭参加诉讼。原审被告太平洋保险湛江公司的主要负责人李顺经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平洋保险佛山公司上诉请求：1、依法改判原审判决中住院伙食费和商业险赔偿比例的认定（争议金额30100+76310.4×10%=37731.04元）；2、判决由梁进发承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审判决认定梁进发住院伙食费30100元不当。第一、梁进发在遂溪县人民医院住院临时医嘱单第五页中见2015年12月26日9:00医嘱意见为“出院”，后加上“取消”字样。长期医嘱单第2页中见2015年12月24日9:30医嘱意见为“尼莫地平片20mgpotid”，“脑反射治疗Qd”，之后再没有见任何医嘱增加或者变动。第二、根据公关部发布的GA/T1088—2013《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》中5.17.2.3治疗终结时间根据损伤程度不同，治疗终结时间如下：a)肩胛骨闭合性骨折为3个月；b)肩胛骨开放性骨折为4?6个月。而梁进发的伤情肩胛骨骨折，经保守支持对症治疗，应属于上述a)项情形，其治疗终结时间3个月，即90天，可见其住院时间明显超出相关的规定。综上两点，梁进发应是2015年12月26日出院，其实际住院时间为87天，而非梁进发主张的301天。
二、原审判决认定梁进发在机动车商业第三者责任险范围内承担80%的赔偿责任不当。1、本次事故发生中双方车辆均为机动车，根据交警部门出具的事故责任认定书记录：梁进发没有有效的机动车驾驶证驾驶二轮摩托车上路行驶，是事故发生的次要原因；2、根据《广东省道路交通安全条例》第四十八条的规定，在机动车与非机动车之间的事故中机动车主要责任才是承担80%的赔偿比例，但是本案双方车辆均为机动车，在道路行驶中具有相同的地位，应承担同等的民事赔偿责任，故不应由我司承担80%的赔偿责任；3、根据我司与车辆投保人签订的保险合同中机动车第三者责任保险条款第十六条的约定，原审认定我司在商业险中承担80%的赔偿比例明显不当。
综上，原审法院在没有查明事实的情况下判决我司承担301天的住院伙食费不当，在双方机动车事故中我司承担80%的赔偿比例不当，请求二审审查，并做出合理、公正的裁决。
梁进发辩称，太平洋保险佛山公司的上诉没有道理，我同意原审判决。
太平洋保险湛江公司没有到庭参加诉讼，亦没有提交陈述意见。
梁进发向原审法院起诉请求：1、太平洋保险湛江公司在交强险责任限额内赔偿其108756.6元，太平洋保险佛山公司在商业险责任限额内赔偿其71711.28元。
原审法院认定的事实：2015年9月29日12时30分，吴玉东驾驶粤Ｇ×××××号重型半挂牵引车（牵引粤Ｇ×××××号车）沿G325线从洋青中队往骑牛方向行驶，途经G325线447KM+100M路段（洋青镇苏村路口路段）时从内向外变道时碰刮同方向在外道行驶由梁进发驾驶的粤Ｇ×××××号二轮摩托车，造成梁进发受伤及两车不同程度损坏的交通事故。事故经遂溪县公安局交通警察大队处理，以遂公交认字[2015]第0629号《道路交通事故认定书》认定吴玉东承担事故主要责任，梁进发承担事故次要责任。
粤Ｇ×××××号重型半挂牵引车（牵引粤Ｇ×××××号车）的所有人是苏琴文，吴玉东是苏琴文雇佣的司机，已取得准驾车型号A2D机动车驾驶证。粤Ｇ×××××号重型半挂牵引车在太平洋保险湛江公司投保交强险，在太平洋保险佛山公司投保赔偿限额100万元的商业三者险（含不计免赔），事故发生在保险有效期限内。粤Ｇ×××××号二轮摩托车是梁进发所有，经遂溪物价局价格认证中心鉴定维修费980元，并已进行维修。
事故发生后，梁进发被送到遂溪县人民医院住院治疗，诊断为：脑震荡、头皮血肿、头皮破裂、左肩胛骨纵形骨折等。自2015年9月29日起至2016年7月26日出院，住院治疗301天，医疗费52230.4元（门诊3029.3元+住院49201.1元）。梁进发出院后，于2016年8月2日经司法鉴定，左肩胛骨纵形骨折构成十级伤残，鉴定费1800元。
另认定，本案在审理过程中，梁进发于2017年4月20日申请撤回对吴玉东、苏文琴的起诉，原审法院审查后依法裁定准予撤诉。太平洋保险佛山公司于答辩期间提出申请，要求对梁进发住院期间的误工期、护理期、营养期进行鉴定，原审法院依法委托广东中博法医临床司法鉴定所鉴定后，梁进发误工期120天、护理期60天、营养期60天。
再认定，梁进发1951年09月29日出生，农业户口，2015年9月29日事故发生时64周岁，至2016年8月2日定残日止64.8周岁。2015年广东省农村居民人均纯收入13360.4元/年。梁进发提供二份《证明》，以证明事故发生时其驾驶的二轮摩托车运载的生鸡他40只死亡，价格为2078元。
原审法院认为：本案属机动车交通事故责任纠纷。交警部门做出的遂公交认字[2015]第0629号《道路交通事故认定书》程序合法、事实认定清楚，责任划分准确，依法予以采信。广东中博法医临床司法鉴定所做出的粤中博司鉴[2017]临鉴字第136号《司法鉴定意见书》准确、合法，予以采信。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“《解释》”）及《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》（以下简称“《赔偿计算标准》”）等有关法律司法解释的规定，结合本案事实，认定梁进发的各项损失如下：
1、医疗费。医疗费52230.4元，有费用明细清单、收费票、住院病历等证据相互佐证，事实清楚，符合《解释》第十九条的规定，予以确认。
2、住院伙食补助费。梁进发住院治疗301天，根据《解释》二十三条的规定和《赔偿计算标准》的相关规定，住院伙食补助费为30100元（100元/天×301天）。
3、营养费。梁进发住院治疗301天，经司法鉴定营养期限为60日，根据《解释》二十四条的规定，营养费为3000元（50元/天×60天）。
4、护理费。梁进发住院治疗301天，经司法鉴定护理期限为60日，护理人员1人，根据《解释》二十一条的规定，结合梁进发的年龄、伤情及医院的建议，护理费为7200元（120元/天×60天×1人）。
5、残疾赔偿金。梁进发为农业户口，十级伤残，定残时64.8周岁。根据《解释》第二十五条规定，参照2015年广东省全省农村居民人均纯收入13360.4元/年，残疾赔偿金为20307.8元[13360.4元/年×（20年-4.8年）×10%]）。
6、精神损害抚慰金。事故造成梁进发十级伤残，根据《解释》第十八条规定，精神损害抚慰金酌情确定为5000元。
7、交通费。梁进发主张交通费2000元，保险公司没有异议，与实际相符，根据《解释》第二十二条的规定，予以确认。
8、司法鉴定费。伤残司法鉴定费1800元，有司法鉴定意见书、鉴定费收费发票佐证，此乃为查明和确定事故损失程度所支付的必要的、合理的费用，符合《解释》的相关规定，予以确认。
9、误工费。事故发生时，梁进发已64.8周岁，根据相关法律规定，已为无劳动能力人，主张误工费，没有法律依据，不予支持。
10、车辆损失费。粤Ｇ×××××号二轮摩托车是梁进发所有，经司法鉴定维修费980元，并已进行实际维修，车辆损失费980元，予以支持。
11、梁进发提供《证明》二份，证明事故造成生鸡40只死亡，价格为2078元，未经司法鉴定，《证明》缺乏真实性和合法性，不予采信。但根据公平原则和日常生活经验法则，酌情确定生鸡50元/只，共2000元。
梁进发上述损失合计为124618.2元。
根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条的规定，属于交强险医疗费用赔偿限额10000元、伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元。本案中：1、交强险医疗费用赔偿项下范围为85330.4元（医疗费52230.4元+伙食补助费30100元+营养费为3000元）；2、交强险伤残赔偿项下范围36307.8元（护理费为7200元+残疾赔偿金20307.8元+精神损害抚慰金5000元+交通费2000元+鉴定费1800元）；3、财产损失项下范围2980元（车辆维修费980元+生鸡死亡损失费2000元）。
肇事车辆粤Ｇ×××××号小型轿车投保了交强险和保险金额100万元的商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
因此，1、属于交强险医疗费用项下赔偿金额85330.4元，交强险医疗费用只赔偿10000元，不足赔偿部分为75330.4元。
2、属于交强险伤残项下赔偿金额为36307.8元，未超出交强险伤残赔偿110000元的限额，交强险全部36307.8元。
3、属于交强险财产损失项下赔偿金额2980元，超出财产损失2000元的赔偿限额，财产损失只赔偿2000元。不足赔偿部分980元。
4、交强险不足赔偿部分76310.4元（75330.4元+980元），侵权人吴玉东承担事故的主要责任，综合本案双方过错的实际情况，吴玉东应当承担80%的赔偿责任，即61048.32元（76310.4×80%），该赔偿款项未超出商业三者险100万元的赔偿限额，由商业三者险全部予以赔偿。
综上，太平洋保险湛江公司在交强险责任限额内应赔偿梁进发48307.8元（10000元+36307.8元+2000元）；太平洋保险佛山公司在商业三者险责任限额内应赔偿梁进发61048.32元。
原审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十三条、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条及参照《广东省2016年度人身损害赔偿计算标准》的规定，作如下判决：一、限中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司于判决发生法律效力之日起十日内给梁进发支付赔偿款48307.8元。二、限中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司于判决发生法律效力之日起十日内给梁进发支付赔偿款61048.32元。三、驳回梁进发的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1954.68元，由中国太平洋财产保险股份有限公司湛江中心支公司负担510元，中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司负担670元，梁进发负担774.68元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。
本院认为：本案是机动车交通事故责任纠纷。根据当事人在二审中的上诉、答辩理由，本案争议的焦点问题是：太平洋保险佛山公司的上诉请求是否应予支持。
梁进发主张其住院时间为301天，住院伙食费按每天100元计算为30100元，提供了自2015年9月29日起至2016年7月26日在遂溪县人民医院住院的费用明细清单，该证明加盖了遂溪县人民医院住院处专用章，其主张所依据的证据充分。太平洋保险佛山公司上诉主张梁进发是在2015年12月26日出院，其实际住院时间为87天，而非301天，但没有提供相应的证据证明其主张，也没有提供证据否定梁进发所提供的证据，依法应承担举证不能的法律后果，本院对其该上诉主张不予采纳。
本次交通事故发生后，交警部门作出的遂公交认字[2015]第0629号《道路交通事故认定书》认定梁进发没有有效的机动车驾驶证驾驶二轮摩托车上路行驶，是事故发生的次要原因。太平洋保险佛山公司上诉主张根据其与车辆投保人签订的保险合同中机动车第三者责任保险条款第十六条的约定，原审判决认定其在商业险中承担80%的赔偿比例明显不当。但太平洋保险佛山公司对其该主张没有提供证据证明，应承担举证不能的法律后果，其该上诉主张理据不足，本院亦不予支持。原审法院根据梁进发在本次事故中的过错程度，判决其承担20%的责任并无不当。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理正确，本院予以维持。太平洋保险佛山公司的上诉理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费743.27元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司佛山分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黎振华
审判员 梁 旗
审判员 唐文飞
二〇一八年一月二日
书记员 陈小斯
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。