山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）滨中民四终字第156号
上诉人（原审原告）沛县防腐保温工程总公司。住所地江苏省沛县。
法定代表人姬传领，该公司经理。
委托代理人庞爱国。
被上诉人（原审被告）赵建立，男，1971年8月6日生，汉族，居民，住河南省开封县。
委托代理人张保全，山东众成仁和（滨州）律师事务所律师。
上诉人沛县防腐保温工程总公司因劳动争议纠纷一案，不服滨州市滨城区人民法院（2012）滨民一初字第570号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沛县防腐保温工程总公司委托代理人庞爱国，被上诉人赵建立委托代理人张保全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，赵建立于2010年7月到沛县防腐保温工程总公司处工作，双方约定日工资为150元。其考勤由沛县防腐保温工程总公司施工队长赵飞负责。赵建立主张沛县防腐保温工程总公司拖欠其2011年1月份17天的工资2550元，沛县防腐保温工程总公司未提交有效证据予以反驳。2011年11月17日15时，赵建立在沛县防腐保温工程总公司承包的山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司管道容器厂工地工作时，挤伤右腿，经滨州市人民医院诊断为右胫骨近段骨折、右股骨髁骨骨折。2011年12月29日，滨州市滨城区人力资源和社会保障局作出工伤决定书，认定赵建立为因工受伤。2012年7月15日，滨州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论通知书，评审确认赵建立劳动功能障碍程度为八级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。沛县防腐保温工程总公司主张赵建立是给胜利油建管道容器厂帮忙时受伤，未提交有效证据予以佐证。2012年6月6日，滨州市滨城区人力资源和社会保障局收取被告劳动能力鉴定费300元。赵建立主张的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等均未提交有效证据。2010年10月15日，胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司与沛县防腐保温工程总公司签订建筑安装劳务合同。工程地址为山东省滨州市渤海五路810号胜利油建公司管道容器厂。滨州市2011年度统筹地区职工平均工资为33714元。赵建立作为申请人向滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.裁决被申请人即沛县防腐保温工程总公司与申请人解除劳动关系；2.裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金49500元；3.裁决被申请人支付申请人一次性工伤医疗补助金28095元；4.裁决被申人支付申请人一次性伤残就业补助金44952元；5.裁决被申请人支付申请人医疗费7000元，护理费8041元，住院伙食补助费1050元，交通费1000元，停工留薪期工资27000元，劳动能力鉴定费300元；6.裁决被申请人支付申请人经济补偿金2250元；7.裁决被申请人支付申请人2011年1月份工资2550元。（2-7项共计171838元）。2012年10月11日，滨州市滨城区劳动人事争议仲裁委员会裁决：一、双方解除劳动关系；二、被申请人于本裁决生效之日支付给申请人拖欠的工资、-次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、劳动能力鉴定费等各项工伤待遇共计138387元；三、驳回申请人的其他申请。沛县防腐保温工程总公司不服上述裁决，诉与滨州市滨城区人民法院。
原审认为，劳动者及用人单位均应遵守法律规定，共同构建规范和谐的劳动关系。沛县防腐保温工程总公司主张赵建立系给山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司管道容器厂干活时受伤，因此该事故所有费用应由山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司全部承担。因胜利油田胜利石油化工建设有限责任公与沛县防腐保温工程总公司签订建筑安装劳务合同，工程地址为山东省滨州市渤海五路810号胜利油建公司管道容器厂，沛县防腐保温工程总公司与赵建立之间存在劳动关系，且赵建立构成工伤，沛县防腐保温工程总公司主张该事故所有费用应由山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司全部承担无事实及法律依据，原审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第六十二条的规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。沛县防腐保温工程总公司未给赵建立缴纳工伤保险，应依据本条例的相关规定支付被告各项工伤保险待遇。根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号），赵建立月工资为150元×20.83天=3124.5元。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，沛县防腐保温工程总公司应支付赵建立11个月本人工资的一次性伤残补助金，即：3124.5元×11月=34369.5元。根据《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第二十五条的规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：八级10个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：八级16个月。即沛县防腐保温工程总公司应支付一次性工伤医疗补助金：33714元÷12个月×10个月=28095元；一次性伤残就业补助金：33714元÷12个月×16个月=44952元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，赵建立可以享受最多不超过十二个月的停工留薪期，沛县防腐保温工程总公司未对赵建立提出的停工留薪期待遇提出异议，赵建立主张的停工留薪期待遇，应予以支持。根据《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，赵建立应享受9个月的停工留薪期，即享受2011年11月18日至2012年8月17日的停工留薪期待遇，沛县防腐保温工程总公司应当支付赵建立3124.5元×9个月=28120.5元。根据《山东省贯彻﹤工伤保险条例﹥实施办法》第十条（九）款的规定，沛县防腐保温工程总公司应支付赵建立劳动能力鉴定费300元。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，工资应当以货币形式按月支付劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。沛县防腐保温工程总公司应支付赵建立拖欠的2011年1月份工资2550元。根据《工伤保险条例》第三十二条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。赵建立所作出的劳动能力鉴定结论中确认其无生活自理障碍。故对赵建立主张的护理费不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。赵建立未提交医疗费的相关证据，对其主张的医疗费7000元，不予支持。根据《工伤保险条例》第三十条的规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费从工伤保险基金支付。赵建立主张的住院伙食补助费、交通费未提交有效证据，且赵建立未到统筹地区以外医院就医，对其主张的住院伙食补助费、交通费，不予支持。赵建立因工伤提出与沛县防腐保温工程总公司解除劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，其主张的经济补偿金，不予支持。据此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、解除原告沛县防腐保温工程总公司与被告赵建立的劳动关系；二、原告沛县防腐保温工程总公司支付被告赵建立一次性伤残补助金34369.5元；三、原告沛县防腐保温工程总公司支付被告赵建立一次性工伤医疗补助金28095元；四、原告沛县防腐保温工程总公司支付被告赵建立一次性伤残就业补助金44952元；五、原告沛县防腐保温工程总公司支付被告赵建立停工留薪期待遇28120.5元；六、原告沛县防腐保温工程总公司支付被告赵建立劳动能力鉴定费300元；七、原告沛县防腐保温工程总公司支付被告赵建立拖欠2011年1月份工资2550元；以上共计138387元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；八、驳回被告赵建立的其他请求。案件受理费10元，由原告沛县防腐保温工程总公司负担。
宣判后，沛县防腐保温工程总公司不服，上诉称，一、被上诉人赵建立称在2010年7月到上诉人沛县防腐保温工程总公司工作，2011年1月17日15时许，在上诉人承建的山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司管道容器厂工地时受伤完全不属实。本案事实是被上诉人给山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司管道容器厂干活时受伤的；并非给上诉人工作时受伤，被上诉人受伤时并不在其岗位，而是应山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司工作人员要求，被上诉人离开上诉人工作区域，在山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司工作区域内，帮山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司干活时被砸伤。被上诉人受伤后医疗费用已由山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司全部承担，该公司对被上诉人在其单位受伤完全认可，因此该事故所有费用应由山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司全部承担。二、（2012）滨民一初字第570号民事判决认定被上诉人工资3124.5元没有法律依据。事实是被上诉人在上诉人单位平均工资为1800元。因此按每月3124.5元判决无法律依据。综上，请求二审法院依法发回重审或改判被上诉人的工伤保险待遇应由山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司全部承担。
被上诉人赵建立辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求二审法院驳回上诉人的上诉，维持原判。
本院查明的事实与原审认定的事实一致。
本院认为，二审期间本案的争议焦点为：1.被上诉人的工伤保险赔偿待遇应否由上诉人承担；2.被上诉人月工资数额问题。
关于赵建立的工伤保险赔偿待遇应否由上诉人沛县防腐保温工程总公司承担的问题，上诉人主张赵建立系离开沛县防腐保温工程总公司工作区域，应山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司工作人员要求帮助该公司干活时被砸伤，且赵建立受伤后的医疗费用已由该公司全部承担，因此赵建立的工伤保险赔偿待遇应由山东省胜利油田胜利石油化工建设有限责任公司承担。对上述主张沛县防腐保温工程总公司未提供证据予以证实，且赵建立不予认可。因胜利油田胜利石油化工建设有限责任公与沛县防腐保温工程总公司签订建筑安装劳务合同，工程地址为山东省滨州市渤海五路810号胜利油建公司管道容器厂，沛县防腐保温工程总公司与赵建立之间存在劳动关系，且赵建立构成工伤，原审认定赵建立工伤保险赔偿待遇应由沛县防腐保温工程总公司承担正确，上诉人的该项主张不能成立。
关于赵建立月工资数额问题，赵建立系沛县防腐保温工程总公司员工，沛县防腐保温工程总公司作为用人单位应对赵建立的工资数额承担举证责任，沛县防腐保温工程总公司主张赵建立的工资为1800元，未提交证据证实，应承担举证不能的后果，原审对其主张未予采信正确。赵建立主张其日平均工资为150元，根据《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发（2008）3号），原审认定赵建立月工资为3124.5元正确。
综上，上诉人的上诉请求均不能成立，原判正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沛县防腐保温工程总公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张新国
代理审判员 赵芳德
代理审判员 董志霞
二〇一四年五月十六日
书 记 员 徐丽萍