天津市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）二中速民终字第0231号
上诉人（原审被告）天津市联南劳动服务有限公司，住所地天津市海河工业园聚兴道9号8172号。
法定代表人彭XX，总经理。
委托代理人李XX，女，该公司职员。
被上诉人（原审原告）天津东五电子有限公司，住所地天津市津南区八里台工业园区。
法定代表人李XX，董事长。
委托代理人王X，北京炜衡（天津）律师事务所律师。
委托代理人席X，北京炜衡（天津）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）黄立伟，男，1982年7月20日出生，汉族，无职业，住天津市津南区八里台镇团洼村1区*排**号。公民身份号码1201121982********。
上诉人天津市联南劳动服务有限公司因劳动合同纠纷一案，不服天津市津南区人民法院2013年12月8日作出的（2013）南民二初字第1511号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月21日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明，2006年4月1日天津东五电子有限公司（以下简称“东五公司”）与天津市联南劳动服务有限公司（以下简称“联南公司”）签订劳动派遣协议，由联南公司按照东五公司要求推荐人选，由东五公司决定使用的派遣员工，东五公司支付联南公司管理费，协议从2006年1月1日起生效，有限期1年。之后，双方续签劳务派遣协议，期限截止到2014年3月31日，协议同时约定：派遣员工符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，甲方（东五公司）可将其退回乙方（联南公司）。除此之外，东五公司不得单方退回派遣员工。派遣员工无法定退回情形而被退回，或甲方未提供退回证据或退回证据不成立的（以劳动仲裁结果或法院的生效裁判为准），甲方承担因此给乙方造成的对派遣员工所支付的补偿、赔偿和其他损失。
2006年3月1日黄立伟到东五公司处工作，双方签订了书面劳动合同，黄立伟被分配到三星公司从事驻场员工作。2008年1月1日联南公司与黄立伟签订劳动合同，黄立伟仍在东五公司处从事三星公司驻场员工作。2011年1月7日，黄立伟与联南公司再次签订了劳动合同，合同约定：本合同为固定期限，自2011年1月1日至2013年12月31日止；劳务派遣期限为3年，自2011年1月1日至2013年12月31日止；操作岗位；实行标准工时制度。2013年6月25日，因三星公司搬家，黄立伟未去上班。2013年7月4日东五公司通知联南公司，黄立伟在2013年7月1日至7月3日旷工，将黄立伟退回联南公司。之后，联南公司解除了与黄立伟的劳动合同，但未通知黄立伟解除劳动合同事宜及办理解除劳动关系手续。7月中旬黄立伟接到东五公司发放的6月份工资条，该工资条载明黄立伟于2013年6月22日退社，东五公司支付黄立伟出勤（普通）15天的工资。之后，黄立伟以东五公司为被告申请人，联南公司为共同当事人向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求东五公司支付解除劳动合同经济补偿金21000元。天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会作出津南劳人裁字（2013）第196号仲裁裁决书，裁决东五公司支付黄立伟解除劳动合同经济补偿金19529.4元。原审同时查明，黄立伟解除劳动关系前12个月的平均工资为2603.92元。
东五公司向原审法院提起诉讼，请求依法判令其不支付黄立伟解除劳动关系经济补偿金19529.4元，案件受理费由黄立伟、联南公司承担。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第二十五条规定，劳动者有严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度情形的，用人单位可以解除劳动合同。本案中，东五公司以黄立伟在2013年7月1日至3日旷工为由将黄立伟退回联南公司，联南公司以此为由解除了与黄立伟的劳动合同，但黄立伟工资条表示黄立伟退社的时间为2013年6月22日，东五公司也是按照6月1日至6月22日间15个正常工作日支付的黄立伟工资。东五公司陈述退回理由与工资条载明内容不符，况且东五公司及联南公司均未能提供黄立伟旷工、严重违反劳动纪律的充足证据。另外，东五公司主张黄立伟违反公司规章制度，但是东五公司的规章制度的制定没有经过民主程序，亦没有告知黄立伟。根据法律规定，在劳动争议案件中，由用人单位对解除劳动合同、减少劳动报酬、劳动者的工作年限承担举证责任。现联南公司不能提供充足的证据证明解除劳动合同符合法定解除情形，故原审法院对黄立伟要求支付解除劳动合同经济补偿金的请求予以支持。经济补偿金按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。黄立伟在东五公司和联南公司工作7年零4个月，应该支付7个半月经济补偿，黄立伟解除劳动合同前12个月的平均工资为2603.92元，经济补偿金应为19529.4元。
联南公司作为用人单位违法解除了与黄立伟的劳动合同，故应承担违法解除劳动合同的经济补偿金。东五公司作为用工单位与用人单位联南公司之间对该经济补偿金的承担问题，可依据双方所签订的劳务派遣协议另行解决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，判决：一、联南公司于原审判决生效之日起三日内支付黄立伟解除劳动合同经济补偿金19529.4元；二、东五公司不支付黄立伟违法解除劳动合同经济补偿金19529.4元；三、驳回黄立伟的其他请求。如未按原审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，由联南公司负担。
原审法院判决后，联南公司不服该判决，向本院提起上诉，请求：撤销原审判决，依法改判其不向黄立伟支付违法解除劳动合同经济补偿金19529.4元，而是由东五公司赔偿黄立伟违法解除劳动合同经济补偿金；一、二审案件受理费由东五公司、黄立伟负担。
被上诉人东五公司辩称，要求撤销一审判决，其公司不应向黄立伟支付解除劳动合同经济补偿金。
被上诉人黄立伟辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持原审判决。
本院二审审理查明的事实与一审一致。
本院认为，用人单位解除劳动合同，必须具有法定的正当理由。在涉案的劳务派遣中，联南公司作为用人单位与黄立伟之间有劳动合同，东五公司作为用工单位，以黄立伟旷工为由，将其退回联南公司。联南公司又以此为由，解除了其与黄立伟之间的劳动合同，但联南公司并未以书面形式通知黄立伟合同解除以及解除的原因。且东五公司、联南公司主张黄立伟旷工，违反东五公司的规章制度，但该规章制度并未经民主程序，亦未向黄立伟送达。联南公司提供的证据不能证明其解除劳动合同符合法律规定，故联南公司应支付黄立伟解除劳动合同经济补偿金。
关于经济补偿金的支付年限。2006年3月1日黄立伟到东五公司处工作，双方签订书面劳动合同，其被分配到三星公司从事驻场员工作。黄立伟与联南公司于2008年1月1日建立劳动关系，其被派遣到东五公司处，仍从事三星公司驻场员工作。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条“?劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。?用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：?（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；……”的规定，原审法院认定黄立伟在联南公司的工作年限为7年4个月，应领取7个半月经济补偿金正确。黄立伟、东五公司、联南公司，认可黄立伟解除劳动合同前12个月的平均工资为2603.92元，故黄立伟的经济补偿金应为19529.4元。综上，联南公司的上诉请求，缺乏相应的事实及法律依据，本院不予支持。原审法院判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人天津市联南劳动服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 景 新
代理审判员 邓 晓 萱
代理审判员 李 强
二〇一四年一月二十六日
书 记 员 何日升速录员李霞