湖南省蓝山县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）蓝刑初字第188号
公诉机关湖南省蓝山县人民检察院。
被告人江某某，外号“青一色”，男。2007年11月5日因犯盗窃罪被广东省东莞市人民法院判处有期徒刑一年三个月，2008年9月17日刑满释放。2014年6月14日涉嫌犯寻衅滋事罪被广东省东莞市看守所收押，2014年6月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被蓝山县公安局刑事拘留，同年7月17日以涉嫌犯寻衅滋事罪被蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕，现押蓝山县看守所。
被告人黄某某，男。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年6月19日被蓝山县公安局刑事拘留，2014年7月17日以涉嫌犯寻衅滋事罪被蓝山县人民检察院批准逮捕，同日由蓝山县公安局执行逮捕，现押蓝山县看守所。
蓝山县人民检察院以湘蓝检刑诉（2014）224号起诉书指控被告人江某某犯故意伤害罪，被告人黄某某犯故意伤害罪、赌博罪于2014年10月9日向本院提起公诉。2014年10月16日本院受理后，依法由审判员雷格英担任审判长，与人民陪审员黄琼峰、成丕立组成合议庭，书记员李权担任庭审记录，适用普通程序简化审理，于2014年12月4日公开开庭进行了审理。蓝山县人民检察院指派代理检察员刘文艺出庭支持公诉，被告人江某某、黄某某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：
一、故意伤害罪
2012年2月16日上午，邱某某、邓某某（已判刑）以及张某（另案处理）等人因非法购买毒品的事情与绰号为“刁冲”等毒贩发生矛盾，继而双方在本县塔峰镇“某某酒店”停车场发生打斗，“刁冲”等人拿出手枪（未鉴定）威胁邱某某等人后驾车离开。同日14时，邱某某、邓某某以及张某在“某某酒店”停车场纠集被告人江某某、黄某某、及陈某某、雷某某（已判刑）、雷某一、廖某某、张某某、张某一、曾某某（均另案处理）等十余人并扬言要和“刁冲”等人打一架，邱某某打电话给“刁冲”，双方约定在本县塔峰镇某某桥头打架。随后，被告人江某某、黄某某、邱某某、邓某某、雷某某等人分别坐上五辆车并带上砍刀、“锚子”等凶器赶到某某桥头等待“刁冲”等人到来。15时许，被害人刘某某、黄某一及王某某乘坐胡某驾驶的一辆银白色“天马”牌越野车由塔峰镇某某村驶往蓝山县城，当胡某驾驶该车行驶至某某桥头时，车突然熄火，被告人江某某、黄某某、及邱某某、邓某某、雷某某、张兵、陈某某等人便误以为是“刁冲”的人前来打架的，于是，被告人江某某、黄某某、及陈某某、邱某某、邓某某、雷某某等十余人手持砍刀、“锚子”等凶器一窝蜂冲向胡某的越野车，对该越野车进行砍、砸，被告人江某某并将刀伸进车内对车内人员进行砍杀，直到围观群众过多后，被告人江某某、黄某某、陈某某及邱某某、邓某某、雷某某等人才驾车离开。经法医鉴定：被害人刘某某被他人用锐器砍击全身多处皮肤裂伤、左肺挫裂伤、心包裂伤，左气血胸、左髌韧带断裂，其伤情为重伤；被害人黄某一被他人用锐器致伤面部，伤情为轻伤。
另查明，被告人江某某、黄某某及其亲属与被害人刘某某达成了民事赔偿协议（已履行），取得了被害人的谅解。被害人建议法庭对二被告人从轻处罚。
再查明，同案人邱某某因本案被本院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；同案人邓某某、雷某某因本案分别被本院判处有期徒刑一年六个月和有期徒刑一年。
上述事实，被告人江某某、黄某某、陈某某在庭审中均无异议，并有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、被告人江某某、黄某某、及同案人邱某某、邓某某、雷某某、陈某某、余某某、张某某的供述；2、被害人刘某某、黄某一的陈述；3、证人胡某、王某某、陈某某、胡某某、肖某一、钟某某、成某某等证人的证言；4、现场勘查笔录、现场图及照片；5、录像截图说明；6、辨认笔录；7、鉴定意见；8、到案经过；9、书证：调解协议、收条等。
二、赌博罪
2012年11月至2013年4月，被告人黄某某在明知廖某某（均另案处理）等二十余人，在蓝山县塔峰镇某某区“某某”家、某某园阮某某家、某某园雷某某家、彭某某家、某某家属区“某革”家、“刘某某”家以盈利为目的，聚众赌博的情况下，仍然为参赌人员提供资金和放高利贷人民币70000元，获利人民币15000元。
另查明，被告人黄某某已在法院退出违法所得人民币15000元。
上述事实，被告人廖某某、雷某某在庭审中无异议，并有：1、被告人黄某某的供述；2、证人廖某某等人的证言；3、辨认笔录；4、书证：户籍证明、抓获经过等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，被告人江某某、黄某某伙同他人积极参加聚众斗殴，造成一人重伤、一人轻伤的严重后果，其行为均已构成故意伤害罪，均应依法惩处。被告人黄某某以营利为目的，明知他人进行赌博犯罪活动，而在赌场上放贷获利，应当以赌博罪追究刑事责任。公诉机关指控被告人江某某犯故意伤害罪、被告人黄某某犯故意伤害罪、赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
被告人江某某在被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚；被告人江某某、黄某某在故意伤害犯罪中，均起了次要作用，系从犯，应当减轻处罚。二被告人到案后认罪态度较好，且其家属均已代为赔偿了被害人经济损失，得到了被害人的谅解，亦可以从轻处罚。被告人黄某某已退出违法所得，且主动缴纳罚金，可以对其从轻处罚。但被告人黄某某一人犯数罪，应当数罪并罚。综上，结合被告人犯罪的事实、性质、情节、认罪态度和悔罪表现，对二被告人予以减轻处罚，同时，可以对被告人黄某某宣告缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十七条、第六十七条第三款之规定；对被告人江某某同时适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定；对被告人黄某某同时适用《中华人民共和国刑法》三百零三条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，第六十九条，第六十四条、第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人江某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月14日起至2015年3月13日止）。
二、被告人黄某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月；犯赌博罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币一万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人黄某某退出的违法所得人民币15000元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省永州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本十份。
审 判 长 雷格英
人民陪审员 黄琼峰
人民陪审员 成丕立
二〇一四年十二月十日
书 记 员 李 权
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为来源的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条……
“犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。”
第六十九条“判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
“数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。”
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1）犯罪情节较轻的
（2）有悔罪表现；
（3）没有再犯罪的危险；
（4）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条......
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。