江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终7891号
上诉人（原审被告）：张孟琴，女，1986年12月3日生，汉族，住江西省新余市渝水区，居住地上海市宝山区。
委托诉讼代理人：王俊彦，上海市捷华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：宋国民，男，1962年12月26日生，汉族，住苏州市相城区。
委托诉讼代理人：张知烈，江苏合展兆丰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴开征，江苏合展兆丰律师事务所律师。
上诉人张孟琴因与被上诉人宋国民民间借贷纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2016）苏0507民初5358号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
张孟琴上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。1、一审法院没有对宋国民与肖松松之间的借款进行真实性、合法性审查，仅凭宋国民与肖松松的民事调解书就草率地认定该3笔借款为合法借贷。上诉人认为三笔所谓发生在2013年3月1日、3月6日、5月15日的30万元借款，借款时间发生在上诉人与肖松松结婚后不久，婚后生活不可能需要向外借款数额如此之大。上诉人对三笔借款的真实性持有非常大的异议。一审法院在完全没有审查该笔借款的真实性的情况下仅凭一份民事调解书就认定了该借款真实存在。即使该笔借款属实，一审法院也没有对借款的用途是否合法及用途是否用于夫妻共同生活进行审查，就简单地将借款认定为夫妻共同债务，该审判行为是对上诉人的权利严重的侵害。2、一审法院在未通知上诉人的情况下安排庭审，导致上诉人无法及时参与庭审抗辩，剥夺了上诉人的抗辩权利。
宋国民答辩称：（2015）相渭民初字第00329号民事调解书所确定的债务发生在上诉人与肖松松夫妻关系存续期间，属于夫妻共同债务。请求驳回上诉，维持原判。
宋国民向一审法院起诉请求：张孟琴归还宋国民借款本金18.5万元并支付违约金2万元，合计20.5万元，本案诉讼费用由张孟琴承担。
一审法院认定事实：一审法院于2015年5月13日立案受理了宋国民起诉肖松松（男，居民身份证号码，住江苏省射阳县合德镇红旗路24号）民间借贷纠纷一案，宋国民要求肖松松归还借款本金30万元、承担自起诉之日起至判决确定的履行之日止的利息损失（按银行同期同类贷款利率的1.3倍计算）并负担案件受理费。该案审理中，宋国民举证了肖松松于2013年3月1日、2013年3月6日、2013年5月15日出具的借条三份，分别载明“借条今借宋国民人民币￥100000.00元，大写壹拾万圆整，2013.4.1归还借款人：肖松松2013.3.1”，“借条今借宋国民人民币￥100000.00元，大写壹拾万圆整，借款人：肖松松2013.3.6”，“借条今收宋国民人民币￥100000.00元，大写壹拾万圆整，借款人：肖松松2013.5.15”。后经一审法院组织调解，宋国民与肖松松达成如下协议：一、双方确认肖松松应归还宋国民借款300000元，宋国民自愿放弃利息请求，肖松松定于2015年12月31日前归还150000元。2016年6月30日前归还150000元。若肖松松任一期逾期履行，则要支付违约金20000元，宋国民可就借款总额300000元的余款总额及违约金20000元一并向法院申请执行。二、上述款项肖松松履行后，双方无其他纠葛。三、案件受理费2900元、申请保全费2170元，合计5070元由肖松松负担（此款宋国民已预交，不再退回，肖松松在履行最后一期款项时一并交付宋国民）。四、本协议自双方在调解协议上签名或捺印后即生效。一审法院根据上述调解协议于2015年7月20日出具（2015）相渭民初字第00239号民事调解书，并送达双方当事人。
2016年7月19日，宋国民因肖松松在调解书确定的履行期届满后仅归还借款115000元，余款未支付，向一审法院提出执行申请，要求执行到期未履行的借款本金185000元、违约金20000元、垫付案件受理费2900元、申请保全费2170元，合计210070元。该案执行中，在肖松松名下未查获到银行存款、车辆、房地产等可供法院执行的财产，宋国民也提供不了肖松松名下其他财产线索，同意终结本案本次执行程序，同时申请将肖松松纳入失信被执行人名单，尚未执行到位人民币210070元。一审法院于2016年10月29日作出苏05**执2297号民事裁定书，裁定如下：终结一审法院（2015）相渭民初字第00329号民事调解书的本次执行程序。现宋国民因上述借款系张孟琴与肖松松婚姻关系存续期间的夫妻共同债务，张孟琴应承担共同清偿责任，于2016年11月2日诉至一审法院，要求张孟琴承担清偿责任。
一审另查，宋国民提供的盖有射阳县民政局婚姻查档记录证明专用章的婚姻登记材料显示，张孟琴与肖松松于2012年12月18日登记结婚，后于2016年5月3日登记离婚。
以上事实，由宋国民提供的居民身份证、常住人口基本信息、借条、民事调解书、民事裁定书、婚姻登记材料及庭审笔录证实，一审法院予以确认。
一审审理中，宋国民确认肖松松于2017年1月归还借款2000元，借款本金尚欠183000元。
一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护，债务应当予以清偿。债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。本案中，肖松松因向宋国民借款人民币300000元，被宋国民诉至法院，后双方达成调解协议，肖松松分期归还，因肖松松未按期履行剩余借款185000元，宋国民提出执行申请，执行中，一审法院未查获到肖松松名下可供执行的财产，依法裁定终结本次执行程序，确认未执行到位本金185000元、违约金20000元、垫付诉讼费用5070元合计210070元，上述事实有肖松松出具的借条、一审法院民事调解书、民事裁定书等证据证实，予以认定。宋国民认可肖松松于2017年1月归还借款2000元，一审法院予以确认。因肖松松向宋国民的涉案借款发生在肖松松与张孟琴婚姻关系存续期间，张孟琴在本案审理中就借款的性质未提出书面异议，也未提供证据以证明所涉借款宋国民与肖松松约定为肖松松的个人债务，或者张孟琴与肖松松对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，宋国民知道该约定，故涉案借款应认定为肖松松与张孟琴的夫妻共同债务，张孟琴负有共同清偿的责任，应清偿剩余借款183000元。另，一审法院审理宋国民诉肖松松的借款纠纷也在肖松松与张孟琴的婚姻关系存续期间，肖松松分期归还，宋国民放弃利息主张，故约定了逾期履行违约金20000元，该违约金产生于夫妻关系存续期间，故张孟琴同样负有支付的义务。综上，宋国民诉讼请求合法有据，一审法院予以支持。张孟琴经一审法院传票传唤后未到庭，视为其自行放弃应诉、质证等诉权，应承担相应法律后果。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条及相关法律规定，判决：张孟琴于判决生效之日起十日内归还宋国民借款183000元、承担违约金20000元，合计人民币203000元。如果未按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2188元，财产保全费1545元，合计人民币3733元，由宋国民负担36元，张孟琴负担3697元。
二审中，当事人没有提交新证据。二审认定事实与一审认定事实一致。
本院认为，被上诉人与肖松松之间的债权债务已经由发生法律效力的（2015）相渭民初字第00329号民事调解书所确定，肖松松负有归还被上诉人借款300000元的义务。上诉人对（2015）相渭民初字第00329号民事调解书所确定的债权债务的真实性提出异议，但该调解书已经发生法律效力，上诉人认为有错误的，应通过相应途径解决，本案不作审查。
关于上述债务是否属于夫妻共同债务问题。上述债务发生在上诉人与肖松松夫妻关系存续期间，上诉人否认系夫妻共同债务，但未能举证证明肖松松与被上诉人明确约定该笔债务为肖松松个人所有，也未提供证据证明上诉人与肖松松对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有，且被上诉人对此是明知的，亦未能举证证明本案借款未用于夫妻共同生活或经营，由上，在上诉人举证不能的情况下，本案借款应认定为夫妻共同债务。宋国民自认肖松松在签订调解协议后归还借款115000元，张孟琴应对肖松松尚欠借款与肖松松承担共同还款责任。
关于程序违法问题。根据EMS详情单，一审法院送达了应诉通知书、开庭传票等诉讼材料，上诉人也予以签收。上诉人认为未收到开庭出票，不清楚开庭日期的理由，不能成立。
本案实际为确认之诉，确认张孟琴是否应对宋国民与肖松松之间的债权债务承担还款责任。一审法院直接判决张孟琴归还借款183000元、违约金20000元与（2015）相渭民初字第00329号民事调解书所确认的还款义务存在重复，应当予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销苏州市相城区人民法院（2016）苏0507民初5358号民事判决书；
二、张孟琴对（2015）相渭民初字第00239号民事调解书确认的肖松松所欠宋国民的债务承担共同还款责任（扣除宋国民自认的肖松松已支付的还款115000元）。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审受理费减半收取2188元，财产保全费1545元，合计人民币3733元，由宋国民负担36元，张孟琴负担3697元。二审案件受理费4375元，由张孟琴负担。
本判决为终审判决。
审判长 施 伟
审判员 徐 辉
审判员 王小丰
二〇一七年十一月十三日
书记员 张 韵