山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）晋07民终2913号
上诉人（原审原告）：彭建军，男，1976年6月9日生，汉族，晋中市榆次区村民，住。
委托诉讼代理人：杨明香，女，汉族，1978年7月20日生，系彭建军妻子。
上诉人（原审被告）：杨积仲，男，1979年10月22日生，汉族，晋中市榆次区村民，住。
委托诉讼代理人：申云，山西晋信律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：晋中富荣物流有限公司，住所地：晋中市榆次区东阳镇东阳村。
法定代表人：赵树荣，公司经理。
被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司榆次工业园区营销服务部，住所地：榆次区蕴华西街82号。
负责人：李剑，服务部经理。
委托诉讼代理人：王敬，男，汉族，1989年2月12日生，住，系公司职工。
上诉人彭建军、杨积仲因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司榆次工业园区营销服务部、晋中富荣物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服晋中市榆次区人民法院(2016)晋0702民初3934号民事判决，向本院提起上诉。在本案上诉期间，上诉人晋中开发区积仲货运信息服务部于2017年2月14日注销，其企业性质为个体工商户，因此本院依法将上诉人变更为经营者杨积仲，并依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人彭建军的上诉请求为：依法撤销原审判决部分内容，改判由四个被上诉人共同承担全部赔偿责任，除去杨积仲垫付的医药费，再支付40352元。诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审认定事实不清，适用法律错误。上诉人系被上诉人杨积仲雇佣的司机，各被上诉人应当共同承担154835.48元的赔偿责任，但是法庭只认可了142715.98元的数额，并且仅判决被上诉人承担80%的赔偿责任，是错误的。
上诉人杨积仲的上诉请求为：依法撤销一审判决，判决上诉人不承担责任。案件受理费由被上诉人承担。一审判决被上诉人保险公司不承担责任是错误的，一审认定车上人员责任险的适用范围是在驾驶被保险机动车发生事故时才予以赔偿是错误的。在保险的商业责任险种，一般情形下，只要是在使用被保险的机动车过程中发生意外事故，只要是人身财产损害的，保险公司根据保险合同的约定应当予以赔付。本案应适用第三者责任险的险种进行赔付。本案是在使用被保险车辆的过程中发生的意外事故，虽然被保险车辆不在行驶当中，但是本案发生该车辆停靠后，卸货过程中，仍属于使用该车辆的状态。本案事故发生时，受害人受伤的直接原因是由于身体跌落时与地面的碰撞造成的，即其受伤的瞬间不在车上，而在车下。本案彭建军在发生事故时，已经不在车上，不属于车上人员。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司榆次工业园区营销服务部答辩称，针对彭建军的意见为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉人对我公司的上诉请求。针对杨积仲的意见为一审认定事实清楚，适用法律正确，关于上诉人所述车上责任险第4条，但是在该案中上诉人彭建军并非在使用保险机动车过程，而是在工作期间发生的交通事故，具体工作是在该车货箱上进行卸石子，属于工作期间，不属于使用被保险机动车过程中，所以该起事故并非车上人员责任险的理赔范围，对于上诉人要求按第三者责任险赔偿，由于一审未审理，二审不应审理，且也不属于第三者的范围，对于三者险我公司不发表具体意见。
被上诉人晋中富荣物流有限公司未到庭答辩。
上诉人彭建军向一审法院起诉请求为：判决各被告赔偿原告损失共计154835.48元；诉讼费由各被告承担。
一审法院认定事实：晋Ｋ×××××东风自卸车登记在积仲服务部名下，由富荣公司为该车在人保财险工业园服务部投保有责任限额为30万元的车上人员（司机）险等商业险，保险期间为2016年5月19日至2017年5月18日。2016年7月18日15时50分许，彭建军驾驶晋Ｋ×××××东风自卸车到寿阳生鑫石料厂，在石料厂停车后，彭建军用铁锹卸石子时，不慎从车上摔落，造成彭建军受伤。2016年8月8日，寿阳县公安局交通警察大队就彭建军受伤事实出具了书面证明。事故发生后，彭建军住榆次区人民医院治疗28天至2016年8月15日，支出住院费15240.98元，由杨积仲为彭建军支付15241元，出院后复查支出310元。彭建军伤情经山西省晋中司法鉴定中心鉴定，意见为彭建军双侧跟骨骨折内固定术后，构成9级伤残。再次手术，内固定物取出各项费用约7800元。庭审中，彭建军主张医疗费15695.48元、二次手术费用7800元、医疗器械费995元、误工费5133元（本省上年度运输业年均工资)、护理费2800元（100元/日×28天）、营养费、住院伙食费2800元（100元/日×28天）、伤残赔偿金103312元、精神抚慰金10000元、鉴定费2500元、交通费1000元，共计154835.48元。当事人围绕诉讼请求提交了证据，并进行了质证，无异议的证据原审法院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，原审法院认定如下:1、关于寿阳县公安局交通警察大队就彭建军受伤事实出具的书面证明、视频，该证明系事故发生后彭建军报案由交警部门出具，结合彭建军受伤后在医院的自述“6小时前在大货车马槽上干活时从3米高车上摔下，双足着地”及彭建军提交的事故发生时的视频资料、证人证言，证据之间相互关联，形成证据链，足以证明彭建军受伤事实，原审法院对彭建军提交的证明事故发生事实的证据予以采信。2、关于彭建军的伤残等级鉴定意见，人保财险工业园服务部持有异议，但未说明充分理由，也未提出重新鉴定申请，故原审法院对彭建军的伤残等级鉴定意见予以采信。3、关于原审被告提交的2016年7月19日对彭建军的询问笔录，彭建军陈述是驾驶晋Ｋ×××××车在108国道东营小胖饭店准备下车吃饭时从车上摔下受伤。因该询问笔录与其在住院病例中记载的自述及其他证据相互矛盾，且无其他证据佐证，原审法院不予采信。
一审法院认为，投保人向保险公司为运输车辆投保并缴纳保费，保险公司向投保人出具保单，双方保险合同关系成立。保险合同系双方当事人真实意思表示，且合同内容不违反国家法律强制性规定，为有效合同，受法律保护。积仲服务部作为事故车辆的所有人和实际投保人，在保险合同履行过程中驾驶该投保车辆的彭建军卸载石料时从车上摔下受伤，是否属于车上人员保险事故是本案争议焦点。因车上人员险（司机）是赔偿车辆因交通事故造成的车辆驾驶人员的伤亡损失，而本次事故发生时彭建军没有处于驾驶车辆的状态，车辆也不在道路行驶中，不符合车上人员险合同约定的保险责任范围，故彭建军主张人保财险工业园服务部承担赔偿责任，原审法院依法不予支持。彭建军与积仲服务部之间系雇佣关系，彭建军在提供劳务过程中受伤，积仲服务部应承担赔偿责任，但由于彭建军在卸载物料时未能尽到安全注意义务，自身存在过错，亦应承担相应责任。根据本案事实，彭建军承担20%的责任较为适宜，杨积仲、富荣公司不承担赔偿责任。关于彭建军主张的医疗费，经核对票据为15550.98元。彭建军主张的购买医疗器械费，经核对票据为880元。彭建军主张的住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金，证据充分，数额适当，原审法院予以支持。关于彭建军主张的营养费、以每日30元按照住院时间计算为840元。彭建军的精神抚慰金主张，原审法院酌情确定为9600元。彭建军的交通费主张，依据彭建军就医实际，酌情确定为300元。彭建军主张的二次手术费，尚未实际支出，可待实际发生后另行主张。彭建军主张的鉴定费，原审法院支持伤残鉴定费用1500元，以上各项共计142830.98元，由积仲服务部赔偿80%计114172.78元。鉴于杨积仲已支付彭建军15241元，实际再支付彭建军98931.78元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条之规定，判决：一、原告彭建军因交通事故产生医疗费15550.98元、医疗器械费880元、误工费5133元、护理费2800元、住院伙食补助费2800元、营养费840元、伤残赔偿金103312元、精神抚慰金9600元、交通费300元、鉴定费1500元，共计142715.98元，由被告晋中开发区积仲货运信息服务部于本判决生效后十五日内赔偿98931.78元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3397元，由被告晋中开发区积仲货运信息服务部负担2273元，原告负担1124元。
二审中，上诉人彭建军提交二次手术费发票、病历、每日清单，证明二次手术住院7天，花费4012.39元，以此主张医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费。上诉人杨积仲、被上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司榆次工业园区营销服务部对该证据真实性无异议，本院予以确认。其余二审查明事实与一审一致。
本院认为，本案的争议焦点为：一审判决认定彭建军的损失数额以及责任比例是否适当？被上诉人中国人民财产保险股份有限公司晋中市分公司榆次工业园区营销服务部是否应承担保险赔偿责任？针对第一个争议焦点，本院评判如下：首先，彭建军在本案审理期间进行了二次手术，故对其主张的二次手术的医药费、护理费、误工费、住院伙食补助费应予以支持，标准与一审计算一致，即医药费4012.39元、护理费100元/天x7天=700元、误工费按2015年交通运输业标准计算为1237元，住院伙食补助费100元/天x7天=700元，以上共计6649.39元。其次，彭建军个人未尽到谨慎注意义务导致受伤，因此原审法院判决自自行承担20%责任并无不当，本院予以维持。针对第二个争议焦点，本院评判如下：本案为彭建军在劳动过程中从车上掉下摔伤，首先，彭建军已经脱离驾驶室，处于车厢内，其身份此时已经转化为非驾驶员，也非乘客，自然不属于车上人员责任险保险所保障的对象。其次，彭建军未与车辆发生碰撞，亦不属于第三者责任险的赔付范围，故杨积仲要求保险公司在车上人员责任以及第三者责任险范围内承担赔偿责任没有依据。综上，彭建军的损失共计149365.37元，由彭建军自行承担29873.07元，由雇主杨积仲承担119492.3元，扣除其已支付15241元，杨积仲应赔偿彭建军104251.3元。
综上所述，上诉人彭建军的部分上诉理由成立，予以支持，上诉人杨积仲的上诉理由不能成立，应予驳回。原判认定事实清楚，适用法律正确，因出现新的事实，应予部分改判。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销晋中市榆次区人民法院(2016)晋0702民初3934号民事判决；
二、上诉人杨积仲于本判决生效后十五日内赔偿上诉人彭建军104251.3元。
三、驳回上诉人彭建军的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3397元，由上诉人杨积仲负担2273元，由上诉人彭建军负担1124元。二审案件受理费3081元，由上诉人杨积仲负担2379元，由上诉人彭建军负担702元。
本判决为终审判决。
审判长 王 雪
审判员 申子西
审判员 杨姣瑞
二〇一七年九月二十二日
书记员 张亚红