河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终332号
上诉人(原审被告)：石大战，男，汉族，1965年12月15日出生，住禹州市。
委托诉讼代理人：郝艳丽，河南禹曦律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王法有，河南禹曦律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：宋金旗，男，汉族，1968年3月27日出生，住襄城县。
委托诉讼代理人：董宏波，河南君志合律师事务所律师。
原审被告：李伦，男，汉族，1973年6月24日出生，住禹州市。
原审被告：王锋涛，男，汉族，1976年4月12日出生，住禹州市，现住禹州市。
上诉人石大战因与被上诉人宋金旗以及原审被告李伦、王锋涛建设工程合同纠纷一案，不服禹州市人民法院（2017）豫1081民初2147号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人石大战及其委托诉讼代理人郝艳丽、被上诉人宋金旗及其委托诉讼代理人董宏波到庭参加诉讼。原审被告李伦、王锋涛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
石大战上诉请求:撤销禹州市人民法院（2017）豫1081民初2147号民事判决，依法改判上诉人不承担支付工程款17.8万元及违约金的责任。事实与理由：原审判决确认被上诉人按照合同约定对天悦宾馆进行装修，系事实认定错误。被上诉人在消防工程方面，整个宾馆58个房间的烟感、整栋楼的报警控制系统，每层手按报警装置和消防栓均没有安装。被上诉人在水电工程方面，走廊灯90个，整栋楼58个房间门口的触摸开关和楼顶配电房中的配电柜均没有安装。另外，楼顶消防罐合同约定是被上诉人购买，但是上诉人付钱买的，该款6000元应从合同价中扣除。被上诉人不但没有对上述水电工程和消防工程进行施工，而且其安装严重违反合同约定，经其安装的电话80%不通，室内插座20%不通电，室内网线60%不通，且有大部分质量不合格。被上诉人没有完成合同约定的工程量，是上诉人另行委托他人施的工。被上诉人完成工程中施工不合格的部分，上诉人也另行委托他人维修，支付维修费12000元。被上诉人在水管施工中不该用快接的地方使用快接，造成宾馆漏水，致使宾馆部分房间的门、壁纸、地毯和灯具受损严重，上诉人赔偿宾馆4万元损失。上诉人对被上诉人完工的水管验收，其中22个房间水管漏水，上诉人另行维修，支付12000元。被上诉人擅自停工，致工期拖延，上诉人被扣除20000元。上诉人已经按被上诉人完成的工程量，足额支付其60万元。加上被上诉人的工人在小吕岗卫生院北门出交通事故时，上诉人代其垫付8000元，共给其60.8万元。综上，上诉人已经按被上诉人完成的工程量，足额支付，已经不欠被上诉人工程款。原审判决认定事实错误，请求二审法院改判上诉人不承担支付工程款17.8万元及违约金之责。
宋金旗辩称，被上诉人已经按约定完成了涉案全部工程量，上诉人称被上诉人未完工与事实不符。本案所涉工程已经保质保量完成，上诉人称工程存在质量问题没有事实根据，且工程完工不久即开业使用。综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
原审被告李伦、王锋涛未到庭陈述答辩意见。
宋金旗向原审法院起诉请求：请求判令上诉人及原审被告连带偿还被上诉人工程款17.8万元，并支付自2015年1月1日起至还款之日止期间的资金占用费（按同期银行贷款利率计算），本案诉讼费用由上诉人及原审被告承担。
原审法院查明：2014年6月16日，原告宋金旗与被告石大战签订合同，由原告宋金旗承包天悦宾馆的装修工程，主要内容为：“立约单位：甲方：石大战……二、包工包料，上下水电及消防从五层顶水电房至每房间。消防从五层至每房间上下为50管至每房间侧喷，每房间设烟感，每层三个手按报警与喇叭与闪灯。电料用……三、合同额度及付款方式1、合同造价（人民币）：大写金额38万不含税，税金另外支付。2、付款方式：人进场、料到部分，付拾万元，完工80%，验收付95%，壹年保修后付5%。……甲方（盖章）：石大战，乙方（盖章）：宋金旗……2014年6月16日。中央空调总计38.8万，人部分料进场付拾万，安装（室内管道及风盘机、安装完付拾万）（主机安装完付拾万）调试后付97%壹年后（保修后）付完3%。”工程造价及中央空调款共计76.8万元。原告按照合同约定对天悦宾馆进行装修，被告陆续支付了原告工程款59万元，尚下欠17.8万元未付，经过原告的多次催要无果，故原告诉至法院，请求判令三被告连带偿还原告工程款17.8万元，并支付自2015年1月1日起至还款之日止期间的资金占用费（按同期银行贷款利率计算），本案诉讼费用由三被告承担等情。另，天悦宾馆的业主是李伦，该宾馆于2015年春节开始试营业。
原审法院认为，原告宋金旗与被告石大战签订建设工程合同系双方真实意思表示，该合同真实有效。原被告双方应当按照合同约定全面履行各自义务，原告依约履行了合同中约定的义务，被告应当按照约定支付原告工程款。根据合同中的约定，工程总价款为76.8万元，被告石大战陆续付工程款59万元，尚下欠原告17.8万元未付。被告石大战辩称宋金旗未将工程完工且工程存在质量问题，但未能提供足够的证据予以证明，且该宾馆已经于2015年春节开始试营业，故对其辩称不予采信。原告宋金旗要求被告石大战支付工程款17.8万元的请求，本院依法予以支持。关于原告宋金旗要求被告自2015年1月1日起至还款之日止期间的资金占用费按照同期银行贷款利率计算，因双方未作约定，故被告石大战应自起诉之日即2017年3月17日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付违约金。关于原告宋金旗要求被告李伦、王锋涛承担支付工程款责任的请求，因未提供充足的证据证明二被告应对上述款项承担清偿责任，故对其请求不予支持。据此，判决：一、限被告石大战于本判决生效后十日内支付原告宋金旗工程款17.8万元及违约金（以17.8万元为基数自起诉之日即2017年3月17日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计付至该款项全部结清之日止）。二、驳回原告宋金旗的其他诉讼请求。本案诉讼费3860元，由被告石大战承担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人在二审中向本院提交如下证据：1、智信安装公司证明一份、安装清单一份、收款收据一份。证明2014年禹州市天悦宾馆的消防工程是由智信安装公司进行安装，并收取消防工程款11万元，该宾馆的消防并非由被上诉人安装。2、证人赵某、徐某、吕某到庭作证。赵某证明其与杨永强、赵亚钦三人承接天悦宾馆装修工程中安装插座等电力工程；徐某证明宋金旗在承接天悦宾馆装修时，未完工就离场，并给宋金旗一万元以及垫付8000元的交通事故费用；吕某证明其是智信安装公司的职工，接受智信公司的指派到天悦宾馆安装消防工程。被上诉人对上诉人证据的质证意见是：一、证据1并非法定新证据。原审中上诉人就应当提交而没有提交，故不应作为有效证据予以认证。该证据与原审中上诉人的答辩及辩论存在直接矛盾，上诉人在原审中称被上诉人工程未完工，对工程质量存在异议，从未提出消防工程由另一家公司实施，且上诉状中也没有提及，故该证据不具有真实性。此外，该证据缺乏施工合同，是否实际施工无法予以证实，故该证据不能实现上诉人的证明目的。该工程由被上诉人施工，不存在另外一家公司施工的可能，故该证据是虚假的。二、三位证人出庭形式不合法，上诉人并没有在庭前提出申请，故对其证人证言应当不予采信，且三位证人的证言均不是新证据。三证人与上诉人之间存在雇佣关系即与本案存在利害关系，对未完成工程量的具体情况均不能进行说明，故证人的证言不足以采信。证人证言对涉案工程漏水的原因没有进行说明也无法认定。证人吕某称其从事消防工程施工，但却从未见过被上诉人，这恰恰证明上诉人证据1是虚假的。被上诉人以及原审被告二审中未提交新证据。本院对上诉人在二审中提交的证据作如下认证：关于证据1，被上诉人对该证据有异议，认为非新证据，且不具有真实性。本院认为该证据非新证据且不能实现上诉人的证明目的，故本院不予认证。关于证人证言，被上诉人有异议，认为三位证人的出庭不具有合法性且非新证据。本院认为三位证人出庭所要证明的事实，因缺乏其他证据予以佐证且非新证据，故本院不予认证。
二审经审理查明的事实与原审一致。
本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：原审判决上诉人石大战向被上诉人宋金旗支付工程款17.8万元及违约金是否正确。本案上诉人石大战与被上诉人宋金旗签订建设工程合同系其双方的真实意思表示，该合同真实有效，原审判决予以确认正确。根据《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案被上诉人履行了合同中约定的施工义务，上诉人应当按照约定支付被上诉人工程款。原审法院根据合同约定的工程总价款76.8万元，上诉人石大战已付工程款59万元的事实，核算出上诉人下欠被上诉人工程款17.8万元，因此原审判决上诉人支付被上诉人工程款17.8万元及违约金正确。关于上诉人称被上诉人未安装消防设施、安装的电话、插座、网线大部分质量不合格、上诉人另行委托维修、施工并支付费用、因被上诉人工期拖延被扣钱以及已经按被上诉人完成的工程量，足额支付工程款等上诉理由，因缺乏有效证据支持，本院不予采纳。
综上，石大战的上诉理由，不能成立，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3860元，由上诉人石大战负担。
本判决为终审判决。
审判长 李 杰
审判员 张 靖
审判员 彭志勇
二〇一八年二月二十七日
书记员 邓 威
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
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