广东省佛山市三水区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）佛三法西民初字第83、96号
原告（被告）罗怀云，男，汉族，1968年1月23日出生，原住四川省岳池县，现住广东省佛山市三水区。
被告（原告）佛山永久纸业制品有限公司，住所地：广东省佛山市高明区荷城街道蓬山路35号。
法定代表人冯国球，该公司董事长。
委托代理人赖庆莲，广东通法正承律师事务所律师。
委托代理人蔡杏媚，广东通法正承律师事务所律师。
罗怀云与佛山永久纸业制品有限公司（下简称永久纸业）互为原、被告劳动合同纠纷两案，本院分别于2015年2月6日、2015年3月3日立案受理后，依法由审判员钟国兴适用简易程序于2015年3月27日公开开庭进行了审理。罗怀云、永久纸业委托代理人蔡杏媚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
事实认定
仲裁情况、诉讼请求：
1、劳动仲裁请求：罗怀云申请仲裁，请求裁决：1、依法解除与永久纸业之间的劳动合同关系；2、依法裁决永久纸业支付解除劳动合同经济补偿金28699.5元；3、依法裁决永久纸业支付2008年1月至2014年10月的休息日加班费差额42884元；4、依法裁决永久纸业支付2008年1月至2014年10月周一至周五的平时加班费40746元；5、依法裁决永久纸业支付2008年1月至2014年10月的法定假期加班费29585元；6、依法裁决永久纸业支付2007年9月至2014年10月的高温津贴2775元；7、确认罗怀云20**年7月至2013年3月的劳动合同关系，并依法裁决永久纸业补缴2005年7月至2013年的社保。
二、劳动仲裁结果：佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会于2015年1月20日作出三劳人仲案非终字（2014）1255号仲裁裁决书，裁决：1、罗怀云与永久纸业的劳动关系于2014年12月3日解除；2、确认罗怀云与永久纸业从2005年7月至2013年3月期间存在劳动关系；3、驳回罗怀云的其他仲裁请求。
三、罗怀云的诉讼请求：1、判决永久纸业支付9年4个月工龄的经济补偿金28699.5元；2、判决永久纸业支付从2007年9月至2014年10月在职期间高温津贴2775元；3、判决永久纸业支付加班费26201.54元（2013年1月至2014年12月工作日加班费10570.34元、休息日加班费15631.2元；工作日468天×2小时／天＝963小时；休息日104天×10小时／天＝1040小时）；4、判决永久纸业承担本案全部诉讼费用。
永久纸业诉讼请求：1、判决确认与罗怀云在2008年1月1日至2014年12月3日期间存在劳动关系，在2008年1月1日前不存在劳动关系；2、判决罗怀云承担本案诉讼费用。
永久纸业、罗怀云对佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会以下的裁决没有提起诉讼：1、罗怀云与永久纸业的劳动关系于2014年12月3日解除；2、罗怀云要求永久纸业补缴社会保险费不属于劳动人事仲裁委员会审理范围。本院视为双方对上述裁决无异议并予以确认。
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
永久纸业成立于1988年8月，经营范围为生产各种纸盒、纸箱纸板等包装品、包装装潢印刷品、其他印刷品印刷。罗怀云是永久纸业的员工，于永久纸业设立于佛山市三水区乐平镇的仓库从事搬运工作。2008年1月1日，罗怀云与永久纸业签订一固定期限的劳动合同，该合同约定：合同期限为2008年1月1日至2010年1月1日；罗怀云在永久纸业运输部门岗位工作；罗怀云基本底薪不少于690元／月；永久纸业实行岗位责任制，罗怀云在工作时间内未完成自己本职工作，需延长工作时间完成的，不计为加班；等。罗怀云曾于2010年1月19日签署一份《声明》，表示其本人不同意永久纸业为其参加社会保险，后经罗怀云申请，从2013年3月起，永久纸业为罗怀云参加了社会保险。罗怀云在永久纸业工作至2014年12月3日，2014年12月4日，罗怀云向佛山市三水区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。
以下是双方争议的事项，本院认定如下：
一、关于罗怀云与永久纸业劳动关系存续期间的问题。永久纸业对罗怀云主张的2005年7月入职的主张有异议，并主张罗怀云的入职时间为2008年1月1日。在诉讼过程中，永久纸业提供了与罗怀云于2008年1月1日签订的《佛山永久纸业制品有限公司劳动合同》。本院认为，该合同只证明永久纸业在该合同期限内与罗怀云的劳动关系，并不能排除该合同签订前或该合同期满后永久纸业与罗怀云不存在劳动关系。
《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立健全职工名册备查”，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。永久纸业未能提供充分证据证明罗怀云的入职时间，故永久纸业应承担举证不能的法律责任。因此本院对罗怀云主张的入职时间为2005年7月予以确认，对永久纸业主张的罗怀云的入职时间为2008年1月1日不予确认。因此，罗怀云与永久纸业建立劳动关系的时间为2005年7月至2014年12月3日。
2、关于罗怀云月工资标准问题。罗怀云主张其月工资标准为3021元／月，并提供了2013年10月至2014年10月共13个月的工资条。经审查，该工资条的表格为电脑打印件，时间、名字、数字等为人手书写，没有永久纸业的任何确认，且永久纸业当庭对其真实性提出异议。经本院核算，罗怀云提供的13个月工资条所记载的工资数额，其12个月的平均工资为2930.5元，13个月的平均工资为2956.23元。显然，罗怀云依此证据并不能得出其月工资为3021元的结论。故本院对罗怀云主张的月工资为3021元不予确认。永久纸业主张罗怀云的月工资标准为2958.08元／月，其提供了《2012年11月至2014年11月工资表》及《2012年11月至2014年11月的工资签收单》。经审查，永久纸业提供的《2012年11月至2014年11月工资表》及《2012年11月至2014年11月的工资签收单》均能相互对应，罗怀云亦当庭确认已收到了该工资表所记载的工资数额，且2014年9月至11月的工资是罗怀云自己签收。综上，对永久纸业提供的《2012年11月至2014年11月工资表》及《2012年11月至2014年11月的工资签收单》予以确认，并确认永久纸业主张的罗怀云的月平均工资为2958.08元。
三、关于加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《广东省工资支付条例》第十六条规定：“用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账。工资支付台账应当至少保存二年。”罗怀云主张
、永久纸业支付2013年1月至2014年12月3日期间延长工作时间加班工费、休息日加班费，永久纸业予以否认，但永久纸业提供的《2012年11月至2014年11月工资表》，有加班费及法定节假日加班费的单独列项，因此可确定罗怀云在2012年11月至2014年11月有加班的事实，且加班的证据已由永久纸业掌握。故该期间内的加班事实及加班费的支付应由永久纸业承担举证责任。2013年1月至2014年12月3日期间：罗怀云主张每天工作12小时，每月满勤工作；永久纸业主张罗怀云上班分白天班和晚班，白天班为6.5小时，晚班为5.5小时，且每月休息4天，永久纸业已足额支付了罗怀云每月4天的加班费。但因永久纸业、罗怀云均未能提供充分的证据证明各自的主张，本院对永久纸业、罗怀云的主张不予确认。对于罗怀云主张的延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资，根据罗怀云、永久纸业的当庭陈述：即罗怀云主张每天工作12小时，每月全勤上班，只有在春节期间放假10天；永久纸业主张罗怀云上班分白天班和晚班，白天班为6.5小时，晚班为5.5小时，且每月休息4天。以及永久纸业所提供的《2012年11月至2014年11月工资表》中的加班费的记载，本院确认永久纸业有利用延长工作时间、休息日和法定节假日安排罗怀云加班的事实，但由于双方均不能举证证明实际的出勤天数及出勤时间。本院综合考虑罗怀云的工作性质、工作内容，以及罗怀云确认的2013年、2014年春节放假10天的陈述等因素，酌定罗怀云每天工作时间为10小时，每月工作天数为26天、每年法定节假日加班天数为7天。
关于罗怀云加班工资的计算基数及加班费问题。加班工资为劳动者正常工作时间的工资，正常工作时间的工资以劳动者与企业约定为准。根据永久纸业提供的《2012年11月至2014年11月工资表》显示，罗怀云20**年1月至2013年4月的基本工资为1100元，2013年5月至2014年11月的基本工资为1310元。根据《广东省工资支付条例》第二十条、劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条、第二条的有关规定，则罗怀云主张的2013年1月至2014年12月的加班工资的计算基数为：2013年1月至2013年4月为1100元／月，2013年5月至2014年12月为1310元／月。则罗怀云20**年1月至2013年4月每月延长正常工作时间加班工资为412.50元（1100元／月÷21.75天÷8小时×（10－8）小时×21.75天／月×150%］；每月休息日加班工资为：537.36元（1100元／月÷21.75天÷8小时×10小时×（26－21.75）天×200%］；2013年5月至2014年11月每月延长正常工作时间加班工资为491.25元（1310元／月÷21.75天÷8小时×（10－8）小时×21.75天／月×150%］；休息日加班工资为639.94元（1310元／月÷21.75天÷8小时×10小时×（26－21.75）天×200%］。2013年1月至2013年4月法定假日为5天，2013年5月至2014年12月法定节假日为9天，故罗怀云20**年1月至2014年12月法定假日加班工资为2981.04元［（1100元／月÷21.75天÷8小时×10小时×5天＋1310元／月÷21.75天÷8小时×10小时×9天）×300%］。因罗怀云在2014年12月只上班3天，故该月应不计算加班费。故罗怀云自2013年1月1日至2014年12月应得的正常工作日延长工作时间加班费、休息日加班费、法定节假日加班费为28273.09元（412.50元／月×4个月＋537.36元／月×4个月＋491.25元／月×19个月＋639.94元／月×19个月＋2981.04元）。根据本院确认的永久纸业所提供《2012年11月至2014年11月工资表》显示，永久纸业已向罗怀云支付了2013年1月至2014年11月的加班费为13855元，故永久纸业尚欠罗怀云加班费14418.09元（28273.09元－13855元）。故永久纸业认为足额支付罗怀云加班费的主张不予确认，而对罗怀云主张超出部分，本院亦不予支持。
4、关于支付高温津贴的问题。《关于工资总额组成的规定》第三条规定：“工资总额是指各单位在一定时期内直接支付给本单位全部职工的劳动报酬。”；第四条规定：“工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。”因此，高温津贴的时效应适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款关于劳动报酬的时效规定。故永久纸业认为罗怀云主张2014年前的高温津贴已超仲裁时效，没有法律依据，本院不予支持。根据本院确认的永久纸业所提供《2012年11月至2014年11月工资表》显示，已证明永久纸业足额支付了罗怀云20**年、2014年的高温津贴，对罗怀云主张该期间的高温津贴的请求不予支持。故永久纸业仍应向罗怀云支付2007年9月至2012年的高温津贴的差额（罗怀云确认永久纸业已支付每月75元）2175元（75元／月×29个月）。罗怀云主张超出的部分，本院不予支持。
五、关于解除劳动关系经济补偿金的问题。罗怀云主张永久纸业支付经济补偿金的理由为永久纸业没按规定支付加班工资、支付高温津贴、参加社会保险。首先，对于支付加班工资的问题，因罗怀云未能举证证明永久纸业于2012年10月前加班的事实，而2012年10月后加班的事实虽由本院确认，但双方在本院确认前罗怀云的加班事实及加班工资仍处于不确定状态，且永久纸业已按其所计算的加班费数额向罗怀云支付。因此，罗怀云以此为由解除劳动关系并要求永久纸业支付经济补偿，本院不予支持；其次，高温津贴是针对高温条例下从事经济建设和企业生产经营活动的职工发放的特殊工资性补偿。同时高温津贴也只有在规定的月份才有，发放数额也不高。因此，罗怀云以永久纸业未及时足额支付高温津贴为由行使单方解除权并要求支付经济补偿金的，不属于《劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项规定的未及时足额支付劳动报酬的情形，本院不予支持；第三，依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》的相关规定，用人单位和劳动者都必须参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，从永久纸业提供的由罗怀云签名的《声明》的内容可知，之前永久纸业没有为罗怀云参加社会保险，是罗怀云不同意造成。之后，在罗怀云要求下，永久纸业已于2013年3月起为罗怀云参加了社会保险。因此，罗怀云以此为由解除劳动关系并要求永久纸业支付经济补偿，没有法律依据。综上，罗怀云主张永久纸业支付解除劳动关系经济补偿的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。
裁判结果
依照《中华人民共和国劳动法》第三条、第四十四条第（二）项、第（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（一）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，第二十七条第四款，《中华人民共和国社会保险法》第四条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》（三）第九条，《劳动和社会保障部〈关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知〉》第一条、第二条，《关于工资总额组成的规定》第三条，《广东省工资支付条例》第十六条、第十八条第（二）项、第（三）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条的规定，判决如下：
一、确认原告（被告）罗怀云与被告（原告）佛山永久纸业制品有限公司的劳动关系于2014年12月3日解除；
二、确认原告（被告）罗怀云与被告（原告）佛山永久纸业制品有限公司从2005年7月至2013年3月期间存在劳动关系；
三、被告（原告）佛山永久纸业制品有限公司于本判决生效后十天内向原告（被告）罗怀云支付2007年9月至2012年期间高温津贴差额2175元；
四、被告（原告）佛山永久纸业制品有限公司于本判决生效后十天内向原告（被告）罗怀云支付2013年1月至2014年11月延长正常工作时间加班费、休息日加班费、法定节假日加班费差额14418.09元；
五、驳回原告（被告）罗怀云的其他诉讼请求；
六、驳回被告（原告）佛山永久纸业制品有限公司诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取即5元，由被告（原告）佛山永久纸业制品有限公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 钟国兴
二〇一五年四月二十二日
书记员 朱秋红