上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初7820号
原告张正才，男，1955年8月16日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人伊建新，上海必和律师事务所律师。
被告刘振华，男，1976年5月31日生，汉族，住上海市杨浦区。
被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人吴军，总经理。
委托代理人唐康萍，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人黄勐，上海明伦律师事务所律师。
原告张正才与被告刘振华、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下至判决主文前简称平安保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月19日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年3月15日公开开庭进行了审理。原告张正才的委托代理人伊建新、被告刘振华、被告平安保险上海分公司的委托代理人唐康萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张正才诉称，2014年11月7日17时30分许，在上海市浦东新区康新公路、下盐路处，被告刘振华驾驶沪LDXX**小型普通客车与骑行自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队（以下简称浦东交警支队）认定，被告刘振华承担事故全部责任。现原告的损失为：医疗费45，528元（人民币，下同）、住院伙食补助费710元、后续治疗费16，000元、营养费4，200元、误工费23，282.70元、护理费5，635元、残疾赔偿金42，384元、交通费500元、精神损害抚慰金5，000元、残疾辅助器具费70.95元、衣物损失费500元、鉴定费2，000元、律师代理费4，000元。上述损失要求被告平安保险上海分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下至判决主文前简称交强险）及机动车交通事故第三者责任商业保险（以下至判决主文前简称商业险）范围内先行承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，保险不足部分由被告刘振华承担全部赔偿责任。审理中，原告变更残疾赔偿金的诉讼请求为46，410元、变更误工费的诉讼请求为24，500元、变更后续治疗费的诉讼请求为8，000元。
被告刘振华辩称，对事故经过及责任认定无异议，保险不足部分，同意承担全部赔偿责任。医疗费，真实性及治疗过程无异议，金额无异议。住院伙食补助费、残疾辅助器具费，无异议。衣物损失费，依法处理。律师代理费，金额过高，要求法院依法处理。原告的其余各项损失，其同意被告平安保险公司上海分公司的意见。另，其在本案中给付原告现金8，000元，要求在本案中一并处理。
被告平安保险上海分公司辩称，对事故经过及责任认定无异议，肇事车辆在其公司投保了交强险和商业险，商业险保额为500，000元，并投保了不计免赔险，事故发生在保险期间。医疗费，真实性无异议，金额无异议，要求扣除住院伙食费及非医保费用，其公司仅在医保范围内承担赔偿责任。住院伙食补助费、精神损害抚慰金、鉴定费，无异议。后续治疗费，认可8，000元。营养费、护理费，均认可每天30元，期限无异议。误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费，有异议。交通费，酌情认可200元。衣物损失费，不认可。律师代理费，不属于保险赔付范围。
经审理查明，2014年11月7日17时30分许，在上海市浦东新区康新公路、下盐路处，被告刘振华驾驶沪LDXX**小型普通客车与骑行自行车的原告发生碰撞，导致原告受伤的交通事故。经浦东交警支队认定，被告刘振华承担事故全部责任。事故发生后，原告至上海市浦东新区周浦医院等医院进行治疗。2015年10月12日，上海长兴医学交流研究所司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：“1、被鉴定人张正才因交通事故致骨盆骨折畸形愈合，构成XXX伤残。2、其损伤后的休息期210日、营养期105日、护理期105日（包括后续治疗）。”为此，原告支出鉴定费2，000元。为此次诉讼，原告又支出律师代理费4，000元。
又查明，沪LDXX**小型普通客车在被告平安保险上海分公司处投保了交强险及商业险，商业险的责任限额为500，000元，同时购买了不计免赔特约险，本起事故发生在保险期间内。
审理中，原告对被告刘振华给付的现金8，000元无异议，同意本案中一并处理。
上述事实，由当事人的陈述、道路交通事故认定书、医疗病史及医疗费发票、上海长兴医学交流研究所司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、交强险保单等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同按照事故责任予以赔偿；仍有不足的，事故发生在机动车与非机动车之间的，非机动车一方没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据交通事故认定书、肇事机动车交强险及商业险投保情况，本院确认被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内向原告承担赔偿责任，超出责任限额的损失，由被告平安保险上海分公司根据保险合同在商业险责任限额内向原告承担赔偿责任。仍有不足的，由被告刘振华承担全部赔偿责任。被告刘振华已经给付的现金，应当在赔偿原告的损失中予以扣除。
本院确认本案原告合理损失为：1、住院伙食补助费710元、后续治疗费8，000元、残疾赔偿金46，410元、精神损害抚慰金5，000元（在交强险内优先赔付）、鉴定费2，000元（在商业险内赔付），原告上述主张并无不当，本院予以支持。2、医疗费，本院经审查医疗费发票及相关病史，扣除住院期间伙食费，核定原告医疗费总金额为45，150.70元，被告平安保险上海分公司提出扣除非医保费用的意见，缺乏依据，本院不予采信。3、营养费，本院酌情按照每天30元，结合司法鉴定结论期限，计算为3，150元。4、护理费，原告提交了住院期间35.5天的护理费发票1张，金额为2，160元，上述金额并未超出法律规定的范围，本院予以确认，结合司法鉴定结论期限，对剩余的护理期限69.5天，本院酌情按照每天50元，计算为3，475元，两项合计5，635元，故原告主张并无不当，本院予以支持。5、误工费，原告提交了劳动合同、中国农业银行农行卡交易明细清单、企业工商信息，本院认为，原告提供的证据足以证明原告事故发生前的收入情况及事故后的收入减少情况，具体金额，经审核银行卡交易明细，结合司法鉴定结论期限，本院确认其误工损失为24，500元，原告主张并无不当，本院予以支持。6、交通费，本院酌情支持200元。7、残疾辅助器具费70.95元，原告提交购买拐杖的发票1张，根据原告的伤情，本院予以确认。8、衣物损失费，本院酌情支持200元。9、律师代理费，原告主张4，000元，并提交律师代理费发票1张，根据原告的获赔金额，本院酌情支持3，000元。需要指出的是，该项费用由被告刘振华全额承担。
上述损失合计144，026.65元，由被告平安保险上海分公司在交强险责任限额内先承担92，015.95元（交强险医疗费用赔偿项目下承担10，000元、交强险死亡伤残赔偿项目下承担81，815.95元、交强险财产损失赔偿项目下承担200元）；余款52，010.70元中，律师代理费3，000元，由被告刘振华赔付原告，抵扣被告刘振华已经给付原告的现金8，000元，原告张正才应返还被告刘振华5，000元；剩余的49，010.70元由被告平安保险上海分公司在商业险限额内赔偿。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告张正才92，015.95元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故第三者责任商业保险责任限额范围内赔偿原告张正才49，010.70元；
三、原告张正才于本判决生效之日起十日内返还被告刘振华5，000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3，216元（原告张正才已预交），减半收取计1，608元，由原告张正才负担98元，由被告刘振华负担1，510元，被告刘振华负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 陈 琳
二〇一六年三月二十五日
书记员 巫利娟
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。