江西省贵溪市人民法院
行 政 判 决 书
（2015）贵行初字第21号
原告抚州赣东建筑工程有限公司。
法定代表人汪乐民，公司总经理。
委托代理人徐锋惠，江西赣星律师事务所律师。
被告贵溪市人力资源和社会保障局。
负责人江小化，男，副局长。
委托代理人许美凤，江西美凤律师事务所律师。
第三人黄海军，男。
委托代理人徐云华，江西首达律师事务所律师。
原告抚州赣东建筑工程有限公司（以下简称原告）不服被告贵溪市人力资源和社会保障局（以下简称被告）劳动、社会保障行政确认一案，原告于2015年9月15日向本院提起行政诉讼。本院于2015年9月21日受理后，于2015年9月23日向被告一、被告二送达了起诉状副本及应诉通知书，于2015年9月24日向第三人黄海军（以下简称第三人）送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2015年10月28日公开开庭审理了本案。原告委托代理人徐锋惠、被告委托代理人许美凤、第三人黄海军及其委托代理人徐云华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年6月29日，被告作出贵人社伤认字（2015）第137号《工伤认定决定书》，认定2014年7月11日下午4时许，黄海军在抚州市赣东建筑工程公司承建的贵溪市英伦铭郡建筑工地刷外墙乳胶时，不慎摔伤右前臂。经查，黄海军在此次事故中受伤符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，认定为因工负伤。
原告诉称，被告作出的贵人社伤认字（2015）第137号《工伤认定决定书》，是不符合事实和法律规定的，经原告查实黄海军并非本公司职工，原告没有与黄海军签订任何形式的劳动合同，也没有支付过工资给其本人，其只是原告在贵溪英伦铭郡项目部中一个通过工程分包方式从项目部取得建筑外墙粉刷、喷砂工程的实际施工人王刘东所雇佣而来的临时工，不归原告管理，根据《全国民事审判工作会议纪要》【法办（2011）442号】第59条规定发包人将工程发包给承包人，承包人又转包或者分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与发包人之间存在劳动关系的，不予支持。首先，实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人与劳动者之间并没有丝毫的建立劳动关系的意思表示，更没有建立劳动关系的合意。我国《劳动合同法》第三条明确规定，建立劳动关系必须遵循自愿原则。在这种缺乏合意的情形下，直接认定二者之间存在合法劳动关系，不符合实事求是原则。如果实际施工人的前一手具有用工主体资格的承包人、分包人或转包人根本没有与劳动者订立劳动合同的意思，通过仲裁或者司法判决方式强行认定他们之间存在劳动关系，则等于违背了《劳动合同法》总则中对自愿原则的规定。因此，黄海军作为实际施工人王刘东招用的雇员与原告没有劳动关系，不应由原告承担黄海军的工伤待遇。综上，原告认为被告作出的贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书，是不符合事实和法律规定的，特此提出诉讼，请求判令撤销被告作出的贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书。原告向本院提供了共计三组证据（均为复印件）：第一组：1、原告的营业执照复印件；2、原告组织机构代码证复印件；3、原告法定代表人证明；4、原告法定代表人身份证明复印件。证明事项：原告抚州赣东建筑工程有限公司的基本情况。第二组：1、贵溪市人力资源和社会保障局贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书。证明事项：被告贵溪市人力资源和社会保障局对第三人黄海军工伤认定的情况。第三组：1、调查笔录（证人王刘东证言）；2、调查笔录（证人黄先华证言）；3、证人黄先华身份信息复印件。证明事项：第三人黄海军与原告没有劳动关系，其所受伤不应由原告承担责任。
被告辨称，一、被告作出贵人社伤认字（2015）第137号《工伤认定决定书》的事实依据。被告查明原告是贵溪市英伦铭郡楼盘承建商，原告将承建的贵溪市英伦铭郡楼盘外墙刷乳胶漆装饰工程转包给不具备用工主体资格的自然人王刘东，王刘东于2014年6月10日开始招用第三人黄海军在英伦铭郡建筑工地刷外墙乳胶漆。第三人黄海军于2014年7月11日下午4时许，在被答辩人承建的贵溪市英伦铭郡建筑工地刷外墙乳胶漆时，从三楼跌落，摔伤右前臂。第三人黄海军受伤后在贵溪市人民医院治疗。被告认为原告是法人单位，具备用工主体资格，而王刘东系不具备用工主体资格的自然人。上述事实被告提供的第一组证据予以证明。二、被告作出贵人社伤认字（2015）第137号《工伤认定决定书》的法律依据。由于原告将承建的贵溪市英伦明郡楼盘外墙刷乳胶漆装饰工程转包给不具备用工主体资格的自然人王刘东，而王刘东是不具备用工主体资格的自然人。依据劳社部发（2015）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包人承担用工主体责任。”之规定，由原告承担用工主体责任。第三人黄海军受伤情形符合人力资源社会保障部关于执行《工伤保险条例》若干规定问题的意见（人社部发（2013）34号）第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”之规定。故被告依据我国《工伤保险条例》第五条第二款、第十四条第（一）项之规定，作出了贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书。综上，被告作出的贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书事实清楚、证据确实充分，适用法律正确，程序合法，请法院依法予以维持。
第三人陈述，一、贵溪市人力资源和社会保障局认定第三人工伤事实清楚，证据确凿。根据贵溪市人力资源和社会保障局调查，第三人是于2014年7月11日下午4时许，在抚州市赣东建设工程公司承建的贵溪市英伦名郡建筑工地刷外墙乳胶漆时，不慎摔伤的。事发后，申请人先后被送到贵溪市中医院、贵溪市人民医院抢救。经诊断为右尺骨冠状突粉碎性骨折、右桡骨下端骨折。原告完全知道王刘东并不具备用工主体资格。因此，贵溪市人力资源和社会保障局根据完整、严密的证据认定第三人工伤，其事实清楚，证据确凿。二、贵溪市人力资源和社会保障局认定第三人工伤，程序合法。贵溪市人力资源和社会保障局认定答辩人工伤严格按照《工伤保险条例》等法律法规受理、调查、认定、送达等。其程序合法，毋庸置疑。三、贵溪市人力资源和社会保障局认定第三人工伤，适用法律准确。第三人受雇为抚州赣东建筑工程有限公司劳动受伤，贵溪市人力资源和社会保障局严格按照《工伤保险条例》第十四条第（一）项规定，认定第三人为工伤。其适用法律准确。综上，第三人在为抚州赣东建筑工程有限公司工作中受伤。贵溪市人力资源和社会保障局认定第三人为工伤，事实清楚，证据确凿，适用法律准确。第三人请求法院依法驳回原告诉讼请求。
被告于2015年10月8日向本院提供了作出被诉具体行政行为的证据和依据，证据共计二组（均为复印件）：第一组证据：1、调查笔录；2、证明；3、疾病鉴定证明；4、建设工程施工合同。证明来源：被告贵溪市人力资源和社会保障局、证人杨小志等人出具、贵溪市人民医院、贵溪华瑞房地产开发有限公司与原告签订。证明事项：1、第三人黄海军于2014年7月11日下午4时许，在原告承建的贵溪市英伦铭郡建筑工地刷外墙乳胶漆时，从三楼跌落，摔伤右前臂。第三人黄海军受伤后在贵溪市人民医院治疗。2、第三人黄海军受伤后在贵溪市人民医院住院治疗入院诊断为右前臂摔伤。3、第三人与原告存在事实劳动关系。第二组证据：1、工伤认定申请报告；2、工伤认定申请表；3、身份证；4、工伤（亡）认定申请材料接收凭证（存根）；5、工伤（亡）认定申请人提交的材料清单；6、工伤（亡）认定受案审批表；7、案件受理通知书；8、关于工伤（亡）认定限期举证的通知；9、工伤（亡）认定文书送达回执；10、邮政快递清单；11、证明；12、工伤（亡）认定结案审批表；13、贵人社伤认字（2015）第022号工伤认定决定书；14、贵府复决字（2015）02号行政复议决定书；15、贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书；16、工伤（亡）认定文书送达回执；17、邮政快递清单。证据来源：第三人黄海军提供、被告贵溪市人力资源和社会保障局、贵溪市人民政府提供。证明事项：被告作出的贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书程序合法。
第三人未提交证据。
经庭审质证，本院对以下证据作如下确认：
被告提交的二组证据：第三人对其没有异议。原告对第一组证据的1、4无异议，本院对该证据予以确认；原告对第一组证据2的三性有异议，认为此证明是被告写好让证人签字的，证人当时不在现场，不能作为证人作证，本院认为原告虽提出异议，但未提出充分证据予以反驳，故本院通过庭审质证，结合其他证据对其予以确认。原告对第一组证据3的真实性、关联性有异议，认为受伤的时间与入院时间有四五天时间间隔，本院认为该疾病鉴定证明来源于江西省贵溪市人民医院，有医院公章证明，且疾病鉴定证明上也写明了是在受伤四天后入院的，故本院对该份证据予以确认。原告对第二组证据的三性无异议，本院对该组证据予以确认。
原告提交的三组证据：被告对原告第一组、第二组证据的三性无异议，故本院对该两组证据予以确认。被告对第三组证据的三性有异议，认为黄先华调查笔录显示第三人是王刘东所雇员工。黄先华是成年人，在证明上签名，应该对该内容是确认的。黄先华出具二次证明材料，应以第一次陈述为准。王刘东的笔录刚好印证第三人是在工地上做事的事实。第三人对原告的第一、二组证据无异议，对原告第三组的三性有异议。本院认为证人黄先华未出庭作证，且其个人出具二次书面证言，故本院结合其他证据对其综合分析后，对其有其他证据证明的部分予以确认。
经审理查明，原告是贵溪市英伦铭郡楼盘承建商，原告将承建的贵溪市英伦铭郡楼盘外墙刷乳胶漆装饰工程转包给不具备用工主体资格的自然人王刘东，王刘东于2014年6月10日开始招用第三人黄海军在英伦铭郡建筑工地刷外墙乳胶漆。2014年7月11日下午4时许，第三人黄海军在原告承建的贵溪市英伦铭郡建筑工地刷外墙乳胶漆时，从三楼跌落，摔伤右前臂。第三人黄海军受伤后在贵溪市人民医院治疗。2014年11月10日，黄新旺（黄海军之父）向被告申请工伤认定，被告于2014年11月14日受理第三人黄海军工伤认定申请，于2015年1月14日作出贵人社伤认字（2015）第022号《工伤认定决定书》，原告不服，向贵溪市人民政府提出行政复议，贵溪市人民政府于2015年6月16日作出贵府复决字（2015）02号《行政复议决定书》，认定原告对第三人从事承包业务时因工受伤，应承担工伤保险责任，但以被告未有效送达贵人社伤认字（2015）第022号《工伤认定决定书》等程序问题撤销了被告作出的贵人社伤认字（2015）第022号《工伤认定决定书》，并责令其在两个月内重新作出工伤认定决定。被告依法对本案事实向王刘东进行了调查，并依法向各方告知、送达，保障了各方的陈述、申辩权利，于2015年6月29日作出贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书，认定2014年7月11日下午4时许，黄海军在抚州赣东建筑工程有限公司承建的贵溪市英伦铭郡建筑工地刷外墙乳胶时，不慎摔伤右前臂。经查，黄海军在此次事故中受伤符合《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，认定为因工负伤。原告认为被告作出的贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书，是不符合事实和法律规定的，因此向法院起诉，请求依法予以撤销。
本院认为，根据《工伤保险条例》第五条第二款规定：“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”以及劳动和社会保障部关于农民工参加工伤保险有关问题的通知（劳社部发（2004）18号）第三条规定：“用人单位注册地与生产经营地不在同一统筹地区的，原则上在注册地参加工伤保险。未在注册地参加工伤保险的，在生产经营地参加工伤保险。农民工受到事故伤害或患职业病后，在参保地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按参保地的规定依法享受工伤保险待遇。用人单位在注册地和生产经营地均未参加工伤保险的，农民工受到事故伤害或者患职业病后，在生产经营地进行工伤认定、劳动能力鉴定，并按生产经营地的规定依法由用人单位支付工伤保险待遇。”可知，被告依法享有受理第三人申请工伤认定的职权。根据人力资源社会保障部《关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》（人社部发（2013）34号）第七条规定“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法律规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”以及最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第（四）项规定：“用工单位违反法律、法规规定，将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或自然人聘用的职工从事承包业务时，因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。”本案中原告作为贵溪市英伦铭郡楼盘承建商，系法人单位，具备用工主体资格，其将承建的贵溪市英伦铭郡楼盘外墙刷乳胶漆装饰工程转包给不具备用工主体资格的自然人王刘东，王刘东招用的第三人黄海军在从事承包业务时因工受伤，依法应由原告承担工伤保险责任。根据原、被告提供的王刘东的调查笔录以及其他相关证据材料能认定第三人是在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害。故本案中原告诉称不应由原告承担黄海军的工伤待遇的观点，本院不予支持。对于原告庭审中提出第三人是因醉酒导致受伤的观点，因只有原告委托代理人记录的黄先华个人出具的第二次书面笔录证言，且未提供其他证据予以证明，该证据不足，故本院不予采纳。本案中被告在受理和办理第三人黄海军工伤认定案件中，依法向各方送达、告知，保障了各方的陈述、申辩权利，并依法对本案事实向王刘东进行了调查，程序合法。综上，被告依据《工伤保险条例》第十四条第（一）项之规定，作出的贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定书事实清楚、证据确凿、适用法律正确、符合法定程序，原告要求撤销被告作出的贵人社伤认字（2015）第137号工伤认定决定的诉讼请求，本院不予支持；依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告抚州赣东建筑工程有限公司要求撤销被告贵溪市人力资源和社会保障局作出的贵人社伤认字（2015）第137号《工伤认定决定书》的诉讼请求。
本案诉讼费50元，由原告抚州赣东建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。
审 判 长 熊娇娇
人民陪审员 汪安娜
人民陪审员 甑永强
二〇一五年十二月十日
书 记 员 江治华