福建省莆田市秀屿区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）秀刑初字第21号
公诉机关莆田市秀屿区人民检察院。
被告人林某甲，男，1959年2月28日出生于福建省莆田市，汉族，初中文化，中共党员，住莆田市。因涉嫌犯挪用公款罪、受贿罪于2013年7月7日被刑事拘留，同月16日被逮捕。现羁押在莆田市第二看守所。
辩护人吴国章、吴贞霞，福建壶兰律师事务所律师。
莆田市秀屿区人民检察院以莆秀检公刑诉（2013）430号起诉书指控被告人林某甲犯挪用资金罪、受贿罪，于2013年12月23日向本院提起公诉，本院于同月27日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市秀屿区人民检察院指派代理检察员郭瑞萍出庭支持公诉，被告人林某甲及其辩护人吴国章、吴贞霞到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市秀屿区人民检察院指控：
一、挪用资金罪。2011年5月10日，被告人林某甲在担任莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇西山村支部书记期间，指使村委会成员出纳林某乙从该村暂为保管的根据莆田市湄洲湾北岸经济开发区管理委员会会议纪要收取的“城市基础设施配套费”中挪用人民币30万元（以下货币均为人民币）给被告人林某甲之子林某丙用于营利活动，林某丙即将该笔资金转入其亲戚林某丁账户，并由林某丁统一用于购买中国建设银行的理财产品。直至次月13日，被告人林某甲才将该笔被挪用的30万元退回该村城市基础设施配套费的账户。
二、受贿罪。被告人林某甲在担任莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇西山村支部书记期间，利用协助莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇人民政府从事农村土地管理和建房等行政管理工作的职务便利，于2010年间至2012年春节前非法收受该村建房户陈某某、林某戊、范某某等人为请求或感谢对他们各自违章建房给予关照而送的钱财共计1.5万元。具体如下：
1、2010年间，被告人林某甲在家中非法收受同村村民陈某某为感谢对其违章建房一事给予关照而送的6000元。
2、2012年间，被告人林某甲在家中非法收受同村村民林某戊为请求对其与兄弟林某己、林某庚违章建房一事给予关照而送的6000元。
3、2012年间，被告人林某甲在家中非法收受同村村民范某某为感谢对其违章建房一事给予关照而送的8000元。被告人林某甲将其中的5000元送给莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇人民政府一工作人员，请求对范某某家违章建房一事给予关照。
2013年7月5日，莆田市秀屿区人民检察院从莆田市人民检察院驻北岸检察室将被告人林某甲抓获归案，在被莆田市秀屿区人民检察院采取强制措施期间，被告人林某甲主动交代其受贿的犯罪事实。同月7日，被告人林某甲向莆田市秀屿区人民检察院退缴违法所得7580元。
莆田市秀屿区人民检察院指控上述事实，向本院提供了相关证据，认为被告人林某甲在担任莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇西山村支部书记期间，利用职务上的便利，伙同他人挪用本单位资金用于个人营利活动，数额巨大；又身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物15000元，为他人谋取利益。被告人林某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款，第二十五条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第二款的规定，应当以挪用资金罪、受贿罪追究其刑事责任，并对被告人林某甲实行数罪并罚；被告人林某甲犯受贿罪构成自首，可以从轻处罚。提请本院依法判处。
被告人林某甲对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，并表示认罪。
辩护人认为：首先，被告人林某甲犯挪用资金罪不能成立，理由有第一，公诉机关指控被告人林某甲挪用30万元用于营利活动证据不足，且未超过三个月便归还；第二，被告人没有非法占有的目的，其履行了向单位借款的审批手续；第三，村委会系违法保管该笔款项，挪用的30万元并不是单位资金。其次，即使被告人林某甲构成挪用资金罪，其是经通知后主动到案接受调查，系自首，建议对被告人林某甲适用缓刑。最后，对于受贿罪，被告人林某甲系自首，且数额仅1.5万元，建议对其免予刑事处罚。
经审理查明：
一、挪用资金罪
2011年5月10日，被告人林某甲在担任莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇西山村支部书记期间，指使村委会成员出纳林某乙从本村暂为保管的根据莆田市湄洲湾北岸经济开发区管理委员会会议纪要收取的“城市基础设施配套费”中挪用人民币30万元给被告人林某甲之子林某丙用于营利活动，林某丙即将该笔资金转入林某丁账户，并由林某丁统一用于购买中国建设银行的理财产品。直至次月13日，被告人林某甲才将该笔被挪用的30万元退回本村“城市基础设施配套费”的账户。
二、受贿罪
被告人林某甲在担任莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇西山村支部书记期间，利用协助莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇人民政府从事农村土地管理和建房等行政管理工作的职务便利，于2010年至2012年间，收受该村建房户陈某某、林某戊、范某某等人所送钱财共计15000万元。具体如下：
1、2010年间，被告人林某甲在家中非法收受同村村民陈某某为感谢对其违章建房一事给予关照而送的6000元。
2、2012年间，被告人林某甲在家中非法收受同村村民林某戊为请求对其与兄弟林某己、林某庚违章建房一事给予关照而送的6000元。
3、2012年间，被告人林某甲在家中非法收受同村村民范某某为感谢对其违章建房一事给予关照而送的8000元。被告人林某甲将其中的5000元送给莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇人民政府一工作人员，请求对范某某家违章建房一事给予关照。
2013年7月5日，被告人林某甲在未被采取强制措施之前在莆田市人民检察院北岸检察室办案点接受询问时，就如实供述字自己挪用资金的事实；后被带回莆田市秀屿区人民检察院接受询问，又于7月6日主动交代其受贿的犯罪事实。7月7日，被告人林某甲向莆田市秀屿区人民检察院退缴违法所得7580元。
上述事实，有公诉机关提供的以下证据证实，本院予以认定。
1、证人林某乙的证言，证明：其系东埔镇西山村出纳员，2011年5月9日，被告人林某甲因他儿子林某丙生意上急需资金周转，要求其从存放违章建房费的账户中借给他30万元，后于次日，被告人林某甲出具一份借款人为“林某甲”的借条，随后其在存放违章建房费的账户中取出30.2927万元，后将30万元汇至林某丙账户上。2011年6月13日，被告人林某甲将30万元存入其账户，后其将借条还给被告人林某甲，他当场撕掉借条。
2、证人陈某某的证言，证明：2010年间，其为感谢被告人林某甲对其违章建房一事的关照，在被告人林某甲家中送给林某甲6000元。
3、证人范某某的证言，证明：2012年间，其为感谢被告人林某甲对其违章建房一事的关照，在被告人林某甲家中送给林某甲8000元。
4、证人林某戊的证言，证明：2012年间，其为请求被告人林某甲对其及其兄弟林某己、林某庚违章建房一事给予关照，在被告人林某甲家中送给林某甲6000元，林某甲收下钱并表示答应。
5、关于西山村党支部班子成员选举结果报告的批复、关于林某甲等同志任职的通知、关于西山村支部委员选举结果的批复、东埔镇西山村委会证明，证明：被告人林某甲作为挪用资金罪、受贿罪的被告人主体适格的事实。
6、福建省农村信用社储蓄取款凭证（户主：林某乙，账号尾数为3521）、存款利息凭证（户主：林某乙，账号尾数为3521）、存款凭证（户主：林某乙，账号尾数为7008）、业务凭证（汇出账号户主：林某乙，尾数为7008，汇入账号户主：林某丙，尾数为7117）、电汇凭证（户主：林某乙，汇出账号尾数为7008，收款人：林某丙，账号尾数为7117）、存款凭证（户主：林某乙，账号尾数为3521）、取款凭证（户主：林某甲，账号尾数为0581）、中国农业银行综合应用系统新旧卡号查询结果、借记卡账户历史明细查询，证明：2011年5月10日，林某乙在存放违章建房款的账户中支取302927.14元后，汇30万元至林某丙的账户中。2011年6月13日，被告人林某甲取款30万元后存至林某乙的账户中。
7、中国农业银行个人结算业务申请书、个人业务凭证，证明：2011年5月11日，林某丙（账号尾数7117）向林某丁（账号尾数3885）汇至货款200万元。
8、关于住宅建设管理措施的会议纪要、关于住宅建设配套费收取及污水厂建设有关问题会议纪要、关于研究辖区村民住宅建设管理工作的会议纪要，证明：莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇西山村根据相关会议纪要收取“城市基础设施配套费”并暂为保管。
9、现金收付日记账、林某乙存折复印件、福建省政府非税收入票据、收款收据，证明：东埔镇西山村的城市基础设施配套费收取明细及相关票据。
10、林某丁（账号尾数3885）账户交易明细、中国建设银行“乾元-
日鑫月溢”开放式资产组合型人民币理财产品说明书，证明：2011年5月11日，林某丙（账号尾数7117）向林某丁账户汇至200万元，后由林某丁统一用于购买中国建设银行的理财产品。
11、莆田市秀屿区人民检察院出具的抓获经过、工作说明、莆田市公安局秀屿分局出具的户籍证明，证明：被告人林某甲的到案经过及户籍登记情况。
12、莆田市秀屿区人民检察院作出的扣押物品清单和现金缴款单，证明：被告人林某甲退赃情况。
13、被告人林某甲的供述、情况说明、自述、悔过书，证明：其担任东埔镇西山村支部书记期间，利用职务便利，指使林某乙从村暂为保管的“城市基础设施配套费”中挪用30万元给其子林某丙用于生意资金周转；于2010年间至2012年间分别收受陈某某6000元、林某戊6000元、范某某8000元，后将范某某其中的5000元送给东埔镇人民政府一工作人员。
在本案审理过程中，本院委托湄洲湾北岸经济开发区社区矫正试点工作领导小组办公室对被告人林某甲进行审前社会调查，湄洲湾北岸经济开发区社区矫正试点工作领导小组办公室出具审前社会调查评估报告一份，对被告人林某甲可适用非监禁刑。被告人林某甲的亲属代其向本院退出违法所得7420元。
本院认为，被告人林某甲在担任莆田市湄洲湾北岸经济开发区东埔镇西山村支部书记期间，利用职务上的便利，挪用本单位资金用于个人营利活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪；作为村基层组织人员，利用协助人民政府从事行政管理工作的职务便利，非法收受他人财物共计15000元，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪，莆田市秀屿区人民检察院指控被告人林某甲犯挪用资金罪、受贿罪成立。被告人林某甲尚未被采取强制措施前，接受莆田市秀屿区人民检察院通知到案，在司法机关未确定犯罪嫌疑人尚在一般性排查询问时主动交代自己的罪行，应视为自动投案并如实供述自己的罪行，属自首，依法予以从轻处罚；犯受贿罪犯罪情节轻微，可免予刑事处罚；已全部退赃的情节，在量刑时一并考虑。辩护人提出的被告人林某甲构成自首的辩护意见予以采纳，但关于被告人林某甲不构成挪用资金罪的辩护意见，与查明的事实不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（三）项、第二款、第六十七条第一款、第三十七条、第六十九条第一款、第七十二条、第七十三条、第九十三条第二款、《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》和最高人民法院《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款的规定，判决如下：
一、被告人林某甲犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；犯受贿罪，免予刑事处罚。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、扣押在莆田市秀屿区人民检察院的被告人林某甲的违法所得七千五百八十元，及被告人林某甲向本院退出的违法所得七千四百二十元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 郭 亮
代理审判员 宋 敏
人民陪审员 蔡金荣
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 林淑晔
附所引用的相关法律依据条文：
一、《中华人民共和国刑法》第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
（二）个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产；情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
（四）个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役；情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第九十三条第二款国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
二、《全国人民代表大会常务委员会关于﹤中华人民共和国刑法﹥第九十三条第二款的解释》
全国人民代表大会常务委员会讨论了村民委员会等村基层组织人员在从事哪些工作时属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，解释如下：
村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作时，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：
（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；
（二）社会捐助公益事业款物的管理；
（三）国有土地的经营和管理；
（四）土地征用补偿费用的管理；
（五）代征、代缴税款；
（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；
（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。
村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。
三、《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款关于“自动投案”的具体认定
《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。