广东省佛山市南海区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤0605民初2949号
原告：肖旻，男，汉族。
委托诉讼代理人：杨志真，系广东巴驎律师事务所律师。
委托诉讼代理人：樊懋，系广东巴驎律师事务所实习律师。
被告：广东长骏宝管业科技有限公司。
法定代表人：朱超恒,任董事长。
委托诉讼代理人：李燕如，系广东尚义律师事务所律师。
本院于2017年3月6日受理了原告肖旻与被告广东长骏宝管业科技有限公司劳动争议纠纷一案，依法适用简易程序于同年5月23日公开开庭进行了审理。原告本人及其委托诉讼代理人杨志真、樊懋、被告的委托诉讼代理人李燕如均到庭参加了诉讼。诉讼中，原告向本院申请庭外和解期一个月，本院予以准许。本案现已审理终结。
事实认定及裁判理由
以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：
1.劳动仲裁请求和劳动仲裁结果。原告于2017年2月20日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）解除申请人与被申请人之间的劳动关系；（2）被申请人支付从2015年10月6日至2017年2月15日未签订劳动合同的双倍工资差额77913元（7083元/月×11个月）；（3）被申请人支付解除劳动关系的经济补偿金10624.5元（7083元/月×1.5个月）；（4）被申请人支付2016年11月、12月、2017年1月、2月份拖欠的基本工资12685元（其中11月份2500元，12月份2685元，2017年1月份5000元，2月份2500元）；（5）被申请人支付销售提成31250元（其中2015年提成6250元，2016年提成25000元）；（6）被申请人支付因工作出差的2016年7月份至12月份汽车加油费垫资3100元。该仲裁委员会作出佛南劳人仲案字［2017］373号不予受理通知书，认为申请人不能提供劳动关系证明材料，故决定不予受理。
2.原告的诉讼请求。原告不服上述不予受理通知书而提起诉讼，请求法院判令：（1）原告与被告的劳动关系于2017年3月6日解除；（2）被告支付未签订劳动合同的双倍工资差额77913元（7083元/月×11个月）；（3）被告支付解除劳动关系的经济补偿金10624.5元（7083元/月×1.5个月）；（4）被告支付2016年11月、12月、2017年1月、2月份拖欠的基本工资15185元（其中11月份2500元，12月份2685元，2017年1月份5000元，2月份5000元）；（5）被告支付销售提成31250元（其中2015年提成6250元，2016年提成25000元）；（6）被告支付因工作出差的2016年7月份至12月份汽车加油费垫资3100元。
3.其他需要说明的事实。（1）佛山市长骏宝管业科技有限公司于2015年11月19日成立，法定代表人为李伯林。2016年12月28日，佛山市长骏宝管业科技有限公司的法定代表人由李伯林变更为朱超恒。2017年3月8日，佛山市长骏宝管业科技有限公司企业名称变更为广东长骏宝管业科技有限公司。（2）原告在庭审中陈述：被告变更了法定代表人之后，即2016年10月左右开始。原告从原来的基本工资5000元降低到2500元左右，从2016年11月、12月的工资发放情况可以反映。2016年11月份，被告只支付了原告2500元的基本工资。2016年12月，被告只支付了原告2315元的基本工资。之后的工资一直是拖欠的。（3）根据原告提交的中国建设银行银行卡客户交易查询/打印、转账记录截图，原告于2016年1月26日收到李涛转账的5000元（标注为11月工资），于2016年2月4日收到李涛转账的4166元（标注为10月工资），于2016年3月21日收到李涛转账的4866元（标注为12月工资），于2016年4月29日收到李涛转账的7414元（标注为1和2月工资），于2016年5月17日收到李涛转账的5000元（标注为3月工资），于2016年7月1日收到李涛转账的5000元（标注为四月工资），于2016年8月14日收到李涛转账的5000元（标注为五月工资），于2016年8月22日收到李涛转账的5000元（标注为六月工资），于2016年10月25日收到洪海媚转账的5000元，于2016年11月16日收到朱晓清转账的15000元（原告认为该款项是2016年8、9、10月每月工资5000元的总和），于2016年12月25日收到朱晓清转账的12313元（原告认为其中2500元是2016年11月工资，9813元为朱晓清的借款还款）。另外，根据被告提供的2016年1月至2016年12月佛山市社会保险参保缴费证明和工资单，洪海媚是被告的员工。
本案中，双方举证及质证意见如下：
（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的代码证书、企业机读档案登记资料、企业机读档案变更登记资料；2佛南劳人仲案字[2017]373号不予受理通知书；3.原告的名片、胸徽、骏宝管业笔记本封皮、骏宝管业鼠标垫图片、骏宝管业2016年日历图片、骏宝管业公司图册部分内容、骏宝管业宣传图册、中国移动广东公司佛山分公司业务受理单（版号：FSYW201601/0501）、宣传销售产品及专卖店开业图片；4.中国建设银行银行卡客户交易查询/打印、转账记录截图；5.工作收入证明；6.账户变更通知；7.劳动人事争议仲裁申请书。
经质证，被告对原告提交的证据1无异议。对证据2无异议，但劳动仲裁委以其无法提供劳动关系证明才不予受理，由此印证原、被告双方不存在劳动关系，如其以劳动关系为由，必须经过劳动仲裁的前置程序。对证据3的三性均不予认可，这些资料并非被告提供，是原告自制的，被告并无营销总监一职，从其卡片看，显示有两家公司，除了佛山长骏宝外，还有香港骏宝金属制品有限公司，再结合被告提供的证据，原告将自己定位为多家公司的销售人员，明显有悖常理；证据3的全部证据均无被告的公章或法定代表人的签名，不能印证原告与被告存在劳动关系；业务受理单只显示原告使用过该号码，更不能说明双方存在劳动关系。对证据4的三性均有异议，付款人并非被告或法定代表人，其所标注的地方有一个叫李涛的人，被告并不认识，原告与姓朱的人之间的交易往来关系，与被告没有任何关联性，不能证明存在劳动关系。对证据5所盖的章并不是被告所使用的公章，从内容来看，原告称其入职时间是2015年8月，但其诉状显示是2015年10月，入职时间不一致，明显是原告炮制的虚假证明。对证据6是照片打印件，不能作为定案的依据，该证据也不能反映原告与被告存在劳动关系；再者，朱晓清与原告的交易来往是他们私人的事情，被告发放工资完全可以通过公司的账号发放，无需通过朱晓清个人账户发放。对证据7，原、被告不存在劳动关系，不应当承担支付责任；原告没有证据证明双方存在劳动关系，仲裁委员会持同样意见，不予受理其仲裁申请，是正确的；原告仲裁请求第4点要求支付基本工资是12685元，但向法院提起诉讼请求是15185元，属于增加诉求，违反劳动仲裁前置程序规定，不应采纳。
（二）被告提交了如下证据：1.证据固化报告；2.2017年5月25日的《证明》、佛山市社会保险参保证明、2016年1月至2017年3月工资单。
经质证，原告对被告提交的证据1三性均不予认可，不认可刻录在光盘上的原件的真实性，被告取证的逻辑方式是以证据组合证明其相关的内容，证据组合必须符合证据链的构成，在这个证据中，可以看出这七个间接证据之间没有任何的关联性，这个关联性具体体现在每一个界面没有链接，是独立分开的，除了第一个界面有一个电话号码可以看得出来有链接关系外，其他界面之间没有链接关系，所以认为取证方式没有能够取得作为证据真实性的基本条件；根据佛山市版权保护协会所作出的报告，其所呈现出来的电子证据固化描述，电子签名法的依据只能够对所采纳的电子文字的样板的原件和书面形式进行一致性的认可，就是所谓的固化，但是对于文件所反映出来的内容的真实性、合法性和关联性，是没有办法进行验证，作出认可的，事实上该报告也没有对证据的三性作出认定，所以认为被告对该份证据的采证本身就不具备作为证据的真实性，这份证据所反映的网络内容和作为一个普通人正常的上网搜索所达到的效果是一样的，也就是说，网上的内容的真实性、合法性、关联性都没有办法可以认定，因此认为这份证据不管从事实上还是程序上都不应该作为认定本案事实的依据。退一万步说，即使原告与其他公司保持某种商业上的关系，但不能够掩盖原告与被告与2015年10月-2017年3月之间存在事实劳动关系，原告仍然可以按照相关的法律要求被告赔偿。对证据2中的2017年5月25日的《证明》三性均不予认可；首先，该证明无法确认证明人的签字和指模是卢智文、王嘉辉、谢晓敏、黄文胜、李铜雄、郭亚光本人所签；其次，上述人员不具备认定《工作收入证明》中所用的“佛山市长骏宝管业科技有限公司业务专用章”是否公司所有章的资质，该公章是否公司所有需有相关资质的鉴定机构给出结论证实；据原告所述，黄文胜、李铜雄为车间一线员工，不可能接触到公司的公章，所以无法证实被告的主张；对证据2中的佛山市社会保险参保证明的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议。卢智文、王嘉辉、黄文胜、李铜雄等人为公司老员工，但直到2016年12月公司才购买社保，证明了原告所述工作期间被告没有为其购买任何保险的事实，同时该证据也反证了洪海媚为佛山市长骏宝管业科技有限公司员工，与原告提交的证据证明洪海媚为原告支付2016年7月份工资的事实一一印证；对证据2中的工资单三性均不予以认可，从证据形式上看，该份工资单不符合公司工资单的制作格式，可以推定该份证据是被告为了本次诉讼后补的，原告在职期间也从未签收过该工资单；从内容上看，2016年1月至2016年11月期间的工资单上只有洪海媚、谢春兰两名员工的工资显然不合常理，洪海媚工资的数额也从2016年7月从原来3000元降至2500元反证了公司擅自降低工人工资；2016年12月的工资单上显示所有员工工资都为2500元，这些员工的工种性质不同，实行单一工资完全违背常理，是被告为了本案单方制作，反证了洪海媚是被告员工，被告否认给原告发工资的事实是被告虚假陈述。
以下是双方有争议的事项，本院认定如下：
1.关于原告与被告是否存在劳动关系及其存续期间的问题。
原告主张其于2015年10月6日入职被告处，任职销售总监，双方未签劳动合同，被告没有为原告参加社会保险，工资为每月基本工资5000元加提成，提成按公司年度总的销售额的1%计算，2015年10月至2016年11月期间的工资通过银行转账形式发放。其中，2016年11月16日、2016年12月25日的转账对方账号注明为“朱晓清”。被告则辩称与原告不存在劳动关系。对此，本院分析认为：第一、原告提交的名片、胸徽、宣传图册上印有“骏宝管业”、“佛山市长骏宝管业科技有限公司”、“长骏宝管业科技有限公司”、“肖旻”、“联系人：肖总监MrXiao+8613543605475”，该手机号码与原告使用的手机号码一致。第二、原告在庭审中陈述称“被告于2016年10月左右变更了法定代表人之后，从原来的基本工资5000元降低到2500元左右”与企业机读档案变更登记资料显示的被告于2016年12月28日核准变更法定代表人的事实相互印证。第三、原告提供的部分银行转账记录注明转账方为“朱晓清”，与原告提供的被告账户变更通知（收款人为朱晓清）相互印证。第四、原告提交的工作收入证明上盖有“佛山市长骏宝管业科技有限公司业务专用章”，该证明确认了原告与被告之间的劳动关系，被告认为该章不是被告所用的公章，该证明是原告炮制的虚假证明，但没有提供证据予以反驳。第五，根据原告提供的银行转账记录，原告自2016年1月至2016年11月基本每月都收到通过银行转账的5000元左右（大部分标注为某月工资），符合工资发放的一般形式，且于2016年10月25日收到洪海媚转账的5000元，而根据被告提供的2016年1月至2016年12月佛山市社会保险参保缴费证明和工资单，洪海媚是被告的员工，被告对此不能作出合理的解释和说明。综上，原告主张与被告存在劳动关系，本院予以采信。被告没有在本院指定的期限内向本院提供入职登记表、员工花名册等材料，应承担举证不能的法律后果。佛山市长骏宝管业科技有限公司于2015年11月19日成立。2016年12月28日，佛山市长骏宝管业科技有限公司的法定代表人由李伯林变更为朱超恒。2017年3月8日，佛山市长骏宝管业科技有限公司企业名称变更为广东长骏宝管业科技有限公司（即本案原告）。故本院确认原告、被告双方的劳动关系于2015年11月19日成立。
原告提交的劳动人事争议仲裁申请书中仲裁请求第一项为“要求依法裁决解除申请人与被申请人的劳动关系”，原告已在2017年2月20日申请劳动仲裁时以被告未为其参加社保、擅自降低工资，未足额支付工资为由，要求解除与被告之间的劳动关系，故本院确认双方的劳动关系于2017年2月20日解除。
2.关于销售提成的问题。
原告主张被告尚未支付其销售提成，但未提交证据证明原、被告双方有对原告的销售提成进行约定，因此原告请求被告支付销售提成，缺乏依据，本院不予支持。
3.关于原告的月平均工资的问题。
原告认为其每月工资是基本工资5000元加销售提成，在被告变更法定代表人后，被告擅自降低原告的基本工资至2500元左右。2016年11月，被告只支付了原告2500元基本工资，2016年12月只支付了原告2315元的基本工资。根据原告提交的中国建设银行银行卡客户交易查询/打印、转账记录截图，原告2015年11月至2016年11月期间的工资分别为5000元、4866元、7414元（2016年1月和2月）、5000元、5000元、5000元、5000元、5000元、15000元（2016年8月、9月、10月，每月各5000元）、12313元（2016年11月工资为2500元，另9813元为同事朱晓清的借款还款），上述证据显示金额与原告主张月基本工资基本一致。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当建立完整的工资支付台账，并应当至少保存两年。被告在本院指定的期限内未提供原告的工资支付凭证和台账，应当承担举证不能的法律后果，故本院采信原告的主张，确认其每月基本工资为5000元。
4.关于2016年11月、12月、2017年1月、2月的工资问题。
被告未能举证证明已足额支付原告2016年11月、12月、2017年1月、2月的工资，结合原告提交的中国建设银行银行卡客户交易查询/打印、转账记录截图，被告应支付原告2016年11月工资差额2500元、12月工资差额2685元、2017年1月工资5000元、2月工资3571.43元（5000元÷28天×20天）。原告在仲裁阶段请求2017年2月工资2500元，应当以原告最先主张的数额为准，故被告应向原告支付2017年2月工资2500元。原告请求的工资差额超出上述核定部分，缺乏依据，本院不予支持。
5.关于未签订劳动合同二倍工资差额的问题。
根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告于2015年11月19日入职，双方未签订劳动合同，2017年2月20日原告申请劳动仲裁。对于2015年12月19日至2016年2月20日的未签订劳动合同两倍工资差额，因已超过申请仲裁劳动争议的一年时效，因此被告无需向原告支付2015年12月19日至2016年2月20日的未签订劳动合同两倍工资差额。对于2016年2月21日至2016年11月18日的未签订劳动合同两倍工资差额，原、被告双方未签订劳动合同，因此被告应向原告支付2016年2月21日至2016年11月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额。原告主张每月工资为5000元，2016年1月和2月工资共7414元，2016年2月含有春节假期，因此本院酌定原告2016年1月工资为5000元，2016年2月工资为2414元。经核算，原告2016年2月21日至2016年11月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为43749.17元（2414元÷29天×9天+5000元+5000元+5000元+5000元+5000元+5000元+5000元+5000元+5000元÷30天×18天）。原告请求的二倍工资差额超出上述核定部分，缺乏依据，本院不予支持。
6.关于解除劳动关系的经济补偿金的问题。
原告以被告未为其参加社会保险及擅自降低工资，未足额支付劳动报酬为由提出解除劳动关系并要求被告支付解除劳动合同的经济补偿金。被告未提供证据予以推翻。本案中，原告2015年11月19日入职，双方于2017年2月20日解除劳动关系，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，被告应当向原告支付每工作满1年相当于1个月工资的经济补偿金。原告在被告处工作15个月，经核算，被告应当向原告支付经济补偿金7500元（5000元×1.5个月）。原告起诉请求超出本院核定的，本院不予支持。
7.关于汽车加油费垫资的问题。
原告未能举证证明其垫付因工作出差的汽车加油费，因此原告请求的汽车加油费垫资，缺乏依据，本院不予支持。
裁判结果
依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本案判决如下：
一、确认原告肖旻与被告广东长骏宝管业科技有限公司于2017年2月20日解除劳动关系；
二、被告广东长骏宝管业科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年11月工资差额2500元、12月工资差额2685元、2017年1月工资5000元、2月工资2500元，合计12685元予原告肖旻；
三、被告广东长骏宝管业科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年2月21日至2016年11月18日期间未签订劳动合同的二倍工资差额为43749.17元予原告肖旻；
四、被告广东长骏宝管业科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动关系的经济补偿金7500元予原告肖旻；
五、驳回原告肖旻的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。
审判员 刘晓霞
二〇一七年六月三十日
书记员 肖诗韵