杭州市上城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2010）杭上刑初字第200号
公诉机关杭州市上城区人民检察院。
被告人余某。2004年11月因赌博被浙江省义乌市公安局治安罚款3000元。2006年2月因赌博被浙江省义乌市公安局治安罚款3000元。2009年5月因犯赌博罪被浙江省义乌市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币50000元。2010年2月4日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年3月12日被依法逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
辩护人朱晓将。
被告人陈某甲。2005年8月因赌博被浙江省义乌市公安局治安拘留八天。2010年2月4日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年3月12日被依法逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
辩护人李菁、何小明。
被告人章某甲。2010年2月4日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年2月13日变更强制措施为取保候审，同年7月7日被依法逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
被告人章某乙。2010年2月4日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年2月13日变更强制措施为取保候审，同年7月7日被依法逮捕。现羁押于杭州市上城区看守所。
被告人叶某。2010年2月4日因涉嫌犯赌博罪被杭州市公安局上城区分局刑事拘留，同年2月13日变更强制措施为取保候审。
杭州市上城区人民检察院以杭上检刑诉（2010）153号起诉书指控被告人余某、陈某甲、章某甲、章某乙、叶某犯赌博罪，于2010年6月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市上城区人民检察院指派检察员谢岚、代理检察员朱洁出庭支持公诉，被告人余某及其辩护人朱晓将、被告人陈某甲及其辩护人李菁、何小明、被告人章某甲、章某乙、叶某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市上城区人民检察院指控2010年2月，被告人余某召集参赌人员进行赌博，由被告人陈某甲负责望风，被告人章某甲、章某乙、叶某三人做庄，并从中抽头获利。公诉机关认为上述事实有被告人供述、证人证言、辨认笔录、扣押物品文件清单、收缴决定书、住宿登记表、行政处罚决定书、刑事判决书、户籍证明、违法犯罪记录查询、归案经过、情况说明、检查笔录等证据证实，对被告人余某、陈某甲、章某甲、章某乙、叶某应以赌博罪追究刑事责任。
被告人余某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。被告人余某的辩护人认为被告人余某没有参与赌博，认罪态度较好，请求对其从轻处罚。
被告人陈某甲对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。被告人陈某甲的辩护人认为被告人陈某甲在本案中负责望风，作用较小，请求对其从轻处罚。
被告人章某甲、章某乙、叶某对公诉机关指控的犯罪事实供认不讳。
经审理查明，2010年2月1日晚上，被告人余某召集赌博人员胡某、冯某、程某等十余人在本市西湖区转塘镇双流村双流渔庄5号小屋内以“押宝”的方式赌博。被告人陈某甲叫来被告人章某甲、章某乙、叶某三人做庄，并由被告人章某甲从中抽头，赌注每次为人民币100元至10000元不等。本次赌博共计抽头人民币6000余元。被告人余某和被告人章某甲各分得人民币2800元，余款分给被告人陈某甲。被告人章某甲与章某乙约定合伙做庄，输赢风险共同承担，分得的抽头款由两人平分。
2010年2月2日晚上，被告人余某再次召集胡某、冯某、程某、盛某、张某、黄某等十余人在本市上城区喜盈盈宾馆618房间以“押宝”的方式赌博。被告人章某甲、章某乙、叶某三人继续做庄。赌博及抽头的方式与上述相同。同时，被告人余某指使被告人陈某甲在宾馆大堂望风。当晚23时许，民警在喜盈盈宾馆当场抓获被告人余某、陈某甲、章某甲、章某乙、叶某以及其他参赌人员，并在618房间内当场查获赌资人民币50余万元。
上述事实经庭审质证有下列证据证明：（1）证人盛某证言，证明2010年2月2日，其在杭州喜盈盈宾馆618房间内以押宝的方式进行赌博。庄家有三人，分别负责接宝、藏宝、赔宝，并进行抽头。（2）证人胡某证言，证明2010年2月1日晚上18时左右，其与冯某等人在富阳一个农庄内以押宝的方式进行赌博，当时已经有十几个人在进行赌博，有三个人在做庄，其中一人抽头。次日晚上，胡某等十几个人又在喜盈盈宾馆618房间内进行赌博。被告人余某在现场维持秩序。（3）证人张某证言，证明2010年2月2日晚上，被告人余某、陈某甲组织张某、胡某等十几个人到喜盈盈宾馆618房间进行赌博，有三个兰溪人做庄，并进行抽头，陈某甲负责望风。（4）证人程某证言，证明2010年2月1日晚上，被告人余某组织冯某、胡某等人到富阳一个农庄内以押宝的方式进行赌博，由章某乙、章某甲、叶某三人做庄。次日晚上，上述人员又在喜盈盈宾馆618房间内进行赌博，抽头款由余某和做庄的人平分。（5）证人冯某证言，证明2010年2月1日晚上，被告人余某和胡某等人去其他地方进行赌博。次日晚上，余某让冯某等人到喜盈盈宾馆618房间内进行赌博。章某甲、章某乙、叶某是做庄的，有人抽头，陈某甲在宾馆大厅里望风。（6）证人翁某证言，证明2010年2月2日，翁某在杭州喜盈盈宾馆618房间内参与赌博，并且有人抽头。（7）证人黄某证言，证明2010年2月2日晚上，被告人陈某甲叫黄某、金方才到喜盈盈宾馆618房间参与赌博，由章某甲、章某乙、叶某做庄并进行抽头，陈某甲负责望风。做庄的人是陈某甲叫来的，参赌的人是余某组织的。（8）证人项某、方某、雷某、许某、林某、陈某乙证言，证明2010年2月2日晚上，杭州喜盈盈宾馆618房间内有十几个人以押宝的方式进行赌博。（9）辨认笔录及照片，证明被告人余某对2010年2月1日晚上位于西湖区转塘镇双流村一鱼庄内5号小屋赌博场所的辨认情况；雷某能够辨认出2010年2月2日晚上在杭州喜盈盈宾馆618房间内做庄的男子为章某甲；翁某、项某对2010年2月2日晚上在杭州喜盈盈宾馆618房间内参与赌博的人员及庄家的辨认情况。（10）扣押物品文件清单，证明公安机关从赌博现场扣押无主赌资以及从参赌人员身上扣押赌资的情况。（11）收缴决定书，证明2010年2月2日晚上23时30分许，公安机关从杭州喜盈盈宾馆618房间内查获43.17万元无人认领的赌资，予以收缴。（12）住宿登记表，证明2010年1月31日、2月1日、2日，被告人余某、陈某甲及部分参赌人员在杭州喜盈盈宾馆登记入住的情况。（13）公安行政处罚决定书，证明本案部分参赌人员因赌博被公安机关行政处罚的情况。（14）公安行政处罚决定书、刑事判决书，证明被告人余某的前科情况。（15）违法犯罪记录查询，证明被告人陈某甲曾因赌博被义乌市公安局治安拘留8天的情况。（16）归案经过，证明五被告人的归案情况。（17）户籍证明，证明五被告人的身份情况。（18）情况说明，证明公安机关未能找到位于本市西湖区转塘镇双流渔庄赌博场所的接待人员及负责人及用于赌博的工具小帐篷和自制赌具已经收缴。（19）检查笔录，证明2010年2月2日晚上，民警在杭州市上城区喜盈盈宾馆618房间进行检查发现赌资、赌博工具，并予以扣押的事实；在625房间发现程国军携带58.3万元人民币；在623房间内发现21000元人民币；在616房间内发现叶福娟携带78200元人民币；对621房间进行检查未发现可疑物品。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于被告人余某的辩护人提出被告人余某没有参与赌博，认罪态度较好，请求对其从轻处罚的辩护意见及被告人陈某甲的辩护人提出被告人陈某甲在本案中负责望风，作用较小，请求对其从轻处罚的辩护意见。经审理认为，被告人余某与陈某甲是本案两次赌博的组织者，二人分工明确，且均参与抽头，在共同犯罪中起主要作用，二辩护人的相关辩护意见与事实不符，不予支持。
本院认为，被告人余某、陈某甲、章某甲、章某乙、叶某以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪，公诉机关指控的罪名成立。五被告人系共同犯罪。被告人叶某在共同犯罪中作用较小，系从犯，应当对其从轻处罚。被告人余某在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，将前后两罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第七十七条第一款，第六十九条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，﹤最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》﹥第一条第一项的规定，判决如下：
一、被告人余某犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。撤销原判缓刑部分，执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。两罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币55000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年2月4日起至2011年10月29日止。原羁押日期已扣除。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）。
二、被告人陈某甲犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年2月4日起至2010年9月3日止。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）。
三、被告人章某甲犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年7月7日起至2010年12月27日止。原羁押日期已扣除。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）。
四、被告人章某乙犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2010年7月7日起至2010年12月27日止。原羁押日期已扣除。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）。
五、被告人叶某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金限判决生效之日起三十日内缴纳）。
六、扣押在公安机关的被告人余某、陈某甲、章某甲、章某乙的非法所得共计人民币5800元及赌具予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 李小丹
人民陪审员 骆仕君
人民陪审员 徐新樵
二〇一〇年六月二十九日
书 记 员 胡丛林
附页：
《中华人民共和国刑法》：
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑最高不能超过二十年。
如果数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释﹥》：
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。