浙江省嘉兴市南湖区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0402民初7610号
原告:蔡爱莲，女，1968年12月21日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。
委托代理人：曲川江、王月琴，浙江三利律师事务所律师。
被告：胡录斌，男，1979年8月11日出生，汉族，住福建省寿宁县。
原告蔡爱莲因与被告胡录斌占有物返还纠纷一案，向本院提起诉讼，本院于2016年12月26日受理后，被告于2017年2月14日提出反诉，本院于同日受理后,决定合并审理，依法由代理审判员邱双双独任审判，于2017年3月3日公开开庭审理了本案，原告委托代理人王月琴到庭参加诉讼。被告胡录斌经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，反诉部分本院已另行裁定按撤诉处理。本案现已审理终结。
原告蔡爱莲起诉称，原告于2013年11月4日将原告从拍租所获坐落于本市南湖区勤俭路922（438）号店铺并以原告字号“嘉兴市南湖区城西广惠休闲内衣”商店之名义作为投资与被告共同经营被告项下的“都市丽人”品牌商品。同日经协商原被告签订了《联营协议》。根据协议第六条约定，原告享有固定利益分配，即每年被告应当向原告支付42万元，另据协议第二、三、四条等，所涉店铺内相应经营管理权、期间相关税费等均由被告负担。又据上述协议第十一条约定，合同有效期为三年，自2013年12月19日至2016年12月18日止，如双方均无意续签，办理相关财务（水电、保证金等）等分割后，本协议自动失效。上述合同签订后，原告履行了向被告交付店铺作为“联营”投资义务，被告经催促尚能如数支付自2013年12月19日至2016年12月18日期间原告应得利益。时至2016年12月18日，原告无意与被告续签联营，故要求被告根据协议第十一条约定如数腾空涉案店铺内相关物品。然被告以莫须有借口推诿，至今占有上店铺。原告认为原被告间于2013年11月4日签订的联营协议是原被告真实意思表示且不违反法律，因而是有效的。现原被告合作经营期限届满，被告应当将涉案店铺内所有物品搬迁，归还原告作为经营投资的店铺。被告经原告正常照会于不顾实属违反合同约定，亦已构成违约行为。据此依据上述协议第十二条规定应当向原告支付违约金。故原告诉请判令：一、被告立即腾迁坐落于嘉兴市××区××路××（××）号店铺；二、被告应当支付自2016年12月19日起暂至2016年12月27日共计9天，计10356.12元。原告实际利益应至被告腾迁之日止（以每日1150.68元计算）；三、本案诉讼费由被告承担。
被告胡录斌未到庭答辩。被告在向本院提交的反诉状中陈述其与原告于2013年11月4日签订的联营协议为假联营真租赁。在合同到期前，被告本人和被告安排的市场部余斌多次通过电话、短信和微信与原告沟通续约事宜，均未成功。被告无法接受原告要求其腾退的诉讼请求，遂提起反诉要求原告赔偿损失。
针对自己的主张，原告蔡爱莲提供了下列证据：
1.个体工商户营业执照，证明被告与原告合作以嘉兴市南湖区城西广闲内衣商店名义经营“都市丽人”品牌商品。
2.联营协议，证明双方名为联营，实为个人合伙，合伙经营地址在嘉兴市××区××路××号。合伙经营期限自2013年12月19日至2016年12月18日。原告不参与具体经营管理，享有固定收益，原告以拍租所取得承租权的商铺作为投资重要组成部分。
3.告知函及快递信函单，证明原告在合伙期限届满前通知被告不再续展合伙期限，要求被告腾空嘉兴市××区××路××号被告所有物品。
4.顺丰速运回单，证明被告亦已签收原告通知函。
5.微信通信记录，证明被告收到原告信函后多次推诿。
6.租赁合同一份，证明涉案店铺是原告从嘉兴市二轻工业合作联社处承租而来。
被告未到庭质证，也未提供证据。
本院认证如下：原告提供的证据1、3、6均系原件，能够证明本案相关事实，本院均予以认定；证据4、5与原告手机当庭展示的情况一致，本院予以认定；证据2真实性本院予以认定，对于该联营协议所反映的原被告之间真实的法律关系，由下文阐述。
本院经审理，认定案件事实如下：2013年11月4日原告（协议乙方）与被告（协议甲方）签订联营协议一份，协议约定乙方将位于嘉兴市××路××号的商铺作为双方合作店铺，共同经销“都市丽人”品牌系列产品。甲、乙双方独立核算，乙方与第三方的债权债务与甲方无关，甲方与第三方的债权债务与乙方无关，乙方的店铺等资产不承担甲方的民事责任及任何连带责任。甲方负责店铺的装修，提供店铺货品、店铺的员工工资（劳务纠纷）、水电费等费用的支出。在合作期内，店铺经营权由甲方负责，店铺内的货品归属甲方所有，乙方应全力支持甲方开展经营活动，提供相应资料协助甲方办理装修审批、营业执照、国税及地税等及经营、装修有关的手续。乙方负责给甲方交房时间是2013年12月19日，如交房日延期，合同开始生效时间也顺延。在合作期内，乙方享受甲方店铺固定利润分成，即每年42万元整。具体给付方法：甲方须在2013年12月18日前向乙方支付该半年的固定利润分成额21万元整，以后甲方每半年必须提前半个月向乙方给付该半年的利润分成额21万元整。在合作期内，乙方有权了解店铺的日常销售情况，甲方不得无故停业，如确需停业，需得到乙方认可。甲方应在协议签订当日向乙方支付3万元整的水、电协议履约保证金。乙方在收到履约保证金之日向甲方开具收款凭证，甲方支付履约保证金为本协议生效的先决条件。本协议到期或其他原因终止后，甲方有权对门口广告牌、货架或其它带有“都市丽人”标志的硬件设施进行拆卸。本协议有效期3年（即2013年12月19日至2016年12月18日），协议期满，如双方均无意续签，办理相关财务（水电、保证金等）分割后，本协议自动失效。协议签订后，被告向原告支付了3万元保证金，原告将店铺交付被告使用。2016年12月13日，原告向被告邮寄告知函一份，告知被告合同履行期将届满，原告无意与被告续签合同，请被告与2016年12月18日之前腾空涉案店铺。被告收到函件后并未腾退，原告故诉至本院。
另查明，2014年3月31日嘉兴市二轻工业合作联社与原告签订租赁合同，将涉案房屋租赁于原告使用。
本院认为，根据双方当事人的诉辩主张，本案首先应当审查原、被告签订的联营协议所反映的双方之间真实的法律关系。原告认为双方是合伙经营，被告则认为双方实际系租赁关系。对此本院认为，根据法律规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人投入的财产由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产归合伙人共有，合伙人对合伙的债务对外承担连带责任。即合伙的主要特征是共同出资、共同经营、共负盈亏和共担风险。本案中，原告与被告签订的《联营协议》中约定原告将涉案商铺作为双方合作店铺与被告共同经销“都市丽人”品牌店，双方独立核算，各自对外的债务均自行承担与对方无关，店铺装修、员工工资、水电费等都由被告承担与原告无关。店铺经营亦均由被告全权负责，原告不参与店铺的经营管理也不清楚被告店铺的盈亏情况，无论盈亏被告每年都需向原告支付42万元，支付时间也为每半年提前半个月支付。整个协议内容中并无原告需与被告共负盈亏或共担风险的约定，此与个人合伙特征显不相符，而更符合租赁合同的构成要件。故从该协议约定内容与履行情况来看，本案双方当事人的真实意思是原告将从嘉兴市二轻工业合作联社承租而来的房屋转租给被告，被告作为次承租人向原告支付租金，双方之间的法律关系名为联营实为租赁。
该协议系双方当事人的真实意思表示，且内容未违反法律法规的强制性规定，应为合法有效，双方应该按照合同约定全面履行各自的义务。协议约定的有效期自2013年12月19日至2016年12月18日，在租赁期间届满前原告通过邮件告知被告不愿续签合同，双方也通过微信等方式沟通续签事宜但均未果，现租赁期间已经届满，被告应当向原告返还租赁物，故对原告要求被告腾退涉案店铺的诉讼请求本院予以支持。此外，被告至今占用涉案房屋未予腾退，故对原告要求参照协议约定的租金标准以每日1150.68元计算支付房屋占有使用费的诉请本院予以支持。诉讼中，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，视为放弃一审抗辩权利，应自行承担由此带来的法律后果。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第二百一十二条、第二百三十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告胡录斌于判决生效后七日内腾退位于嘉兴市勤俭路922号商铺；
二、被告胡录斌于判决生效后七日内支付原告蔡爱莲房屋占有使用费（以每日1150.68元为标准，自2016年12月19日起计算至被告实际腾退之日止）。
如果被告未按上述期限履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半后收取2228元，由被告胡录斌负担，于判决生效后七日内交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。
代理审判员 邱双双
二〇一七年三月二十二日
书 记 员 陈 萍