福建省晋江市人民法院民 事 判 决 书（2016）闽0582民初2558号原告：福建派乐体育用品有限公司。住所地：福建省晋江市陈埭岸兜。法定代表人：丁永派，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏德谋，福建致一律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴昌隆，福建致一律师事务所律师。被告：冯国生，男，1967年1月8日出生，汉族，住甘肃省秦安县。委托诉讼代理人：张国泰，甘肃和谐律师事务所律师。原告福建派乐体育用品有限公司与被告冯国生特许经营合同纠纷一案，本院于2016年3月11日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行审理。案经两次庭审，原告的诉讼代理人苏德谋、被告的诉讼代理人张国泰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：被告支付原告货款377697元及违约金82545元（427697元货款的违约金自2015年1月4日起至2015年6月22日止计35909元，377697元货款的违约金自2016年6月23日起至2016年2月29日止计46636元，违约金共计82545元）。事实和理由：原、被告于2013年4月11日签订《派乐经销合同》，约定原告授权被告为甘肃省兰州市“派乐”系列产品总经销商。2013年12月22日经双方结算，被告结欠货款507514元。双方于2013年12月9日再次签订经销合同，至2014年10月25日被告结欠货款465777元，后被告支付货款40000元，2015年1月4日，原告向被告发送1980元货物，被告于2015年6月22日支付货款50000元，至今被告尚欠货款377694元。根据合同约定，被告应在每年度12月31日前付清全部欠款，否则按月利率1.5%支付逾期付款违约金，截止至2016年2月30日被告应支付违约金82545元。被告辩称，第一，本案的经销合同不是特许经营合同，而是代理销售合同；第二，双方于2015年5月11日对账，确认被告欠款数额为277697元，且被告还出具了欠条交给原告；第三，原告主张的40000元和50000元两笔还款实际是被告支付给原告的定金，被告支付定金后，原告仅交付了1980元的货物，且原告的货物存在质量问题，以致被告无法供货、经营中断，被迫停止经营，原告不履行发货义务造成不能实现合同目的，构成根本违约，原告无权要求被告支付违约金；第四，原告的违约行为造成被告各项损失共计36万余元，原告应予赔偿，若不足折抵货款的话，可退回存货。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方主要争议的焦点：1.本案的合同性质是特许经营合同还是代理销售合同；2.本案的欠款数额是多少；3.被告应否承担违约责任。一、关于合同性质问题。原告认为，虽然双方签订的是经销合同，但本质上属于特许经营合同。在合同中约定的经销授权、销售奖励、广告宣传促销等都属于特许经营合同的特有条款和形式，符合《商业特许经营管理条例》中规定的特许经营。被告认为，双方自2006年起以每年续签合同的方式履行经销合同，本案的代理销售模式是被告支付定金提取货物，代理销售完毕后以返款的方式进行年终结算，被告并未取得货物的所有权，本案不属于特许经营合同。本院认为，根据《商业特许经营管理条例》第三条：“本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。”本案中，原告作为“派乐”产品的商标注册人，对“派乐”产品享有相应的商标权利。从本案诉争的合同内容来看，双方在合同中对“派乐”系列产品的销售模式、销售区域、广告宣传等做出了明确的约定，这些约定符合特许经营模式，因此，本案属于特许经营合同纠纷。二、关于本案的欠款数额多少问题。原告认为，被告在2013年11月30日出具欠条确认尚欠货款507514元，至2014年9月份，双方经对账，确认被告结欠货款465777元，后被告有支付部分货款及双方产生新的交易，被告至今尚欠货款377697元。为证明其诉讼主张，原告提供如下证据：A1.欠条一份，以证明截止2013年11月30日被告结欠货款507514元；A2.《2014年派乐9月份应收账款明细表》一份，以证明至2014年9月份，被告结欠货款465777元；A3.发货单一份，以证明双方产生新的交易，原告于2015年1月4日发货1980元货物给被告。被告质证认为，对证据A1、A2没有异议，但该欠条和应收账款明细表并不是双方最终的结算凭证，因为原告提供的鞋子存在质量问题，被告进行低价处理，造成亏损20多万元，经协商，原告同意折减货款100000元，并在《2014年10月份应收账款明细表》中确认被告尚欠原告货款365777元。对证据A3没有异议，实际是被告向原告订货200000元，但原告只发货了1980元，导致被告经营出现问题，原告存在违约行为。另外，2015年5月11日，双方再次对账，确认货款数额为327697元，被告不仅向原告出具了欠条，且事后得到原告公司的会计黄琴珠的电话确认，再加上被告于2015年6月22日支付的50000元，被告实际尚欠原告货款277697元。为证明其主张，被告向本院提供如下证据：B1.《2014年派乐10月份应收账款明细表》传真件、冯国生与黄勤珠电话录音、中国农业银行取款业务回单复印件、指定汇款账号明细复印件，以证明截止2014年10月被告欠款数额为365777元（不含90000元订货款），被告分别于2014年11月15日支付定金40000元，原告发货1980元，于2015年6月22日支付定金50000元，原告未予发货；B2.租房合同6份、工人工资发放表4份、残鞋照片若干，证明因原告停止供货和鞋子存在质量问题，给被告造成损失总计39万余元。原告质证认为，对证据B1中的银行业务回单和指定汇款帐号明细没有异议，对《2014年派乐10月份应收账款明细表》传真件有异议，原告提供的传真件复印件与原件的日期不符，真实性无法确认，且被告所主张的100000元“折扣”在传真件原件上也未体现。被告未提供通话录音的原始载体，对通话录音的证据三性均有异议，且黄勤珠并不是原告的工作人员。对证据B2中的租房合同和工人工资发放表均是被告单方制作，真实性无法确认。另，鞋子是否存在质量问题，应通过鉴定予以确认。被告主张因原告停止供货和鞋子存在质量问题造成损失，应提起反诉。本院认为，原、被告对欠款数额的争议焦点在于双方是否有达成扣款100000元的协议。被告主张扣款所依据的证据为《2014年派乐10月份应收账款明细表》传真件和电话录音，在电话录音的真实性无法确认的情况下，被告提供的传真件复制件和原件存在明显瑕疵，传真件原件模糊无法辨认，而复印件上的标注日期（2014.11.14）与原件的标注日期（2001.11.14）存在明显差异。在审理过程中，被告申请对该传真件的形成时间和来源进行司法鉴定，经本院委托的福建历思司法鉴定所泉州分所审核认为，被告的鉴定要求超出其鉴定能力范围，予以退鉴，后被告未申请重新鉴定。另外，被告还主张双方在2015年5月11日有进行对账，被告重新出具了一份结欠365777元的欠条，该欠条的数额是已经扣除双方所争议的100000元，可见双方已经对扣款100000元已达成合意。但被告的该项主张未提供任何证据予以证实，被告虽称该欠条在原告处，但根据生活常识，被告在出具新欠条后，应收回旧欠条，本案中，原告还持有被告于2013年12月22日出具的欠条，这与常理不符。综上所述，被告所主张的扣款100000元未能提供充足有效的证据予以证实，应承担不利的法律后果，对被告的该项主张，本院不予采纳。关于欠款数额，本院认定如下：被告于2014年10月25日在《2014年派乐9月份应收账款明细表》中确认结欠货款465777元，加上原告于2015年1月4日发货1980元，再扣除被告分别于2014年11月15日、2015年6月21日支付的40000元、50000元，被告尚欠货款377757元，现原告自认被告尚欠货款377697元，本院予以认可。三、关于被告应否承担违约责任。本院认为，根据双方签订的经销合同第三条第五款约定：“每年度12月31日前，被告必须付清全部欠款，逾期未付清的，按欠款数额的1.5%/月向原告支付逾期付款违约金”。本案中，被告逾期支付货款，原告要求被告支付逾期付款违约金，符合法律的规定和双方的约定，因被告有支付部分货款，逾期付款违约金应分段计算，即2015年1月4日被告尚欠货款427697元，按月利率1.5%计算至2015年6月22日的违约金为35909元；2016年6月23日起以377697元为基数，按月利率1.5%计算至2016年2月29日的违约金为46448元，即被告共应支付违约金82357元。被告辩称原告存在违约行为，但未充分举证，本院不予采信。综上所述，本院认为，原告与被告签订的经销合同实质系特许经营合同。该合同未违反法律法规的禁止性规定，可认定有效。被告尚欠原告货款377697元应予支付，被告未能按照双方约定的期限支付货款，原告要求被告按月利率1.5%计算自2015年6月23日起至2016年2月29日止的逾期付款违约金共计82357元，符合法律的规定和双方的约定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百五十九条、第一百六十一条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：被告冯国生应于本判决生效后十五日内支付原告福建派乐体育用品有限公司货款377697元及逾期付款违约金82357元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8204元，由被告冯国生负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审 判 长  林真真人民陪审员  李东升人民陪审员  陈雄伟二〇一六年十二月二日书 记 员  曾坚持附本案适用的主要法律条文：1.《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。第一百七十四条法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。3.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。法官提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期限为两年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十七条在申请执行时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，申请执行时效中止。从中止时效的原因消除之日起，申请执行时效期间继续计算。第二十八条申请执行时效因申请执行、当事人双方达成和解协议、当事人一方提出履行要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，申请执行时效期间重新计算。第二十九条生效法律文书规定债务人负有不作为义务的，申请执行时效期间从债务人违反不作为义务之日起计算。