江苏省涟水县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）苏0826刑初50号
公诉机关涟水县人民检察院。
被告人王驰玉，男，1990年1月3日出生，汉族，大专文化，无业，住南京市雨花台区。被告人王驰玉曾因犯开设赌场罪，于2015年8月21日被湖北省松滋市人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币50000元。被告人王驰玉因涉嫌犯非法经营罪，于2013年11月30日被涟水县公安局取保候审，2014年11月28日解除取保候审，2016年1月18日被本院取保候审，2017年1月5日经本院决定逮捕，同年1月12日被广州市公安局天河区分局抓获，次日被临时寄押在广州市天河区看守所，同年1月19日由涟水县公安局执行逮捕。现羁押于涟水县看守所。
辩护人黄克权，江苏尚淮律师事务所律师。
涟水县人民检察院以涟检诉刑诉[2015]536号起诉书及涟检诉刑变诉[2017]5号变更起诉决定书指控被告人王驰玉犯非法经营罪，于2015年12月18日向本院提起公诉。本院受理后，被告人王驰玉脱逃，本院依法对其中止审理。被告人王驰玉归案后，本院于2017年2月3日恢复审理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。涟水县人民检察院指派检察员李锐出庭支持公诉，被告人王驰玉及其辩护人黄克权到庭参加诉讼。审理期间，根据公诉机关建议及辩护人申请，本院决定延期审理二次。本案现已审理终结。
经审理查明，2011年12月26日至2013年11月28日，被告人王驰玉与他人（在逃）共同出资成立重庆驰枫科技有限公司，在未取得《支付业务许可证》的情况下，通过向国某、银宝等第三方支付平台申请支付接口，再由聚付通网站平台（××，系重庆驰枫科技有限公司支付网站）将支付接口散接至聚付通网站注册商户的方式非法从事资金支付结算业务。在此期间，被告人王驰玉等人明知中宝、永乐等网站为赌博网站，仍非法为其提供资金支付和结算业务。其中，被告人王驰玉非法经营数额计人民币146911623.2元。
另查明，被告人王驰玉等人非法为中保、永乐等网站从事资金支付结算业务，共获利计人民币140万元。
2013年11月29日，被告人王驰玉经涟水县公安局民警电话通知后主动到案，�如实供述了全部犯罪事实。2013年11月30日，同案关系人彭枫杰在被告人王驰玉规劝下到涟水县公安局投案，并如实供述全部犯罪事实。被告人王驰玉在审判阶段脱逃，2017年1月12日被广州市公安局天河区分局抓获。
案发后，侦查机关在被告人王驰玉处扣押人民币220万元。
还查明，被告人王驰玉因涉嫌犯开设赌场罪，于2014年6月12日被湖北省松滋市公安局刑事拘留，同年7月19日被逮捕，同年7月29日变更为取保候审。
上述事实，被告人王驰玉在�庭审理过程中亦无异议，并有同案关系人彭某的供述与辩解，证人刘某、吴某等人证言、户籍信息、银行卡转账记录、结算记录、扣押清单、湖北省松滋市人民法院刑事判决书、涟水县公安局调取的重庆驰枫科技有限公司网站服务器电子数据等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人王驰玉违反国家规定，非法从事资金支付结算业务，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。被告人王驰玉同他人共同实施非法经营犯罪行为，系共同犯罪。被告人王驰玉归案后能够如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人王驰玉协助司法机关抓捕同案犯，有立功表现，依法可以减轻处罚。被告人王驰玉在缓刑考验期限内被发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，依法应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚予以并罚，决定执行的刑罚。对辩护人所提“被告人王驰玉的行为应按开设赌场罪的从犯定罪量刑”的辩护意见，经查，被告人王驰玉在未取得支付业务许可证的情况下，非法为赌博网站提供资金支付结算服务，其非法经营数额达人民币146911623.2元，情节特别严重，其行为同时触犯非法经营罪、开设赌场罪，依法应择一重罪对其定罪处罚。因被告人王驰玉非法经营应受到的刑事处罚重于其开设赌场应受到的刑事处罚，故应按非法经营罪对其定罪量刑，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。对辩护人所提“被告人王驰玉系自首，建议对其从轻或减轻处罚”的辩护意见，经查，被告人王驰玉在审判期间脱逃，后系抓获归案，其已不具备自首条件，该辩护意见不能成立，本院不予采纳。据�，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（三）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一、三款、第七十七条第一款、第五十三条和第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销湖北省松滋市人民法院（2015）鄂松滋刑初字第00070号刑事判决中被告人王驰玉犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年六个月，并处罚金五万元的缓刑部分。
二、被告人王驰玉犯非法经营罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一百五十万元，与前罪所判处的有期徒刑一年六个月，并处罚金五万元并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币一百五十五万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年1月12日起至2021年5月24日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。)
三、涟水县公安局扣押的人民币140万元，系被告人王驰玉违法所得，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或者直接向江苏省淮安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉�正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 建
审 判 员 付礼彬
人民陪审员 臧东奎
二〇一七年十一月二十八日
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书记员孙乙煊
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条第（三）项违反国家规定，有下列非法经营行为之一，�乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供�自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分�缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。