山东省滨州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）滨中民一终字第373号
上诉人（原审被告）滨州市结核病防治院。
法定代表人张瑞杰，该院院长。
委托代理人王辉，该院办公室主任。
委托代理人赵伟，山东兵圣律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）孙爱国，男，1972年12月4日出生，汉族。
委托代理人昝云周，济阳垛石法律服务所法律工作者。
上诉人滨州市结核病防治院因医疗损害责任纠纷一案，不服惠民县人民法院（2011）惠民初字第1718号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人滨州市结核病防治院的诉讼代理人王辉、赵伟，被上诉人孙爱国的诉讼代理人昝云周到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2010年8月，孙爱国因病到滨州市结核病防治院就诊，经门诊诊断为右肺空洞型肺结核。2010年8月23日-2010年12月3日孙爱国在滨州市结核病防治院处住院治疗102天，入院诊断双肺继发性空洞型肺结核，右侧支气管胸膜瘘，2010年12月3日孙爱国主动要求出院。2010年12月3日-2011年3月4日孙爱国在山东省胸科医院住院治疗91天；2011年5月3日-2011年5月27日孙爱国在山东省胸科医院住院治疗24天；2011年9月19日-2011年9月24日孙爱国在山东省胸科医院住院治疗5天；2012年4月19日-2012年6月15日孙爱国在山东省胸科医院住院治疗58天；2012年8月14日-2012年8月17日孙爱国在山东省胸科医院住院治疗3天。孙爱国在山东省胸科医院五次住院期间主要诊断均为右侧结核性脓气胸；其他诊断右侧支气管胸膜瘘、右肺下叶切除术后、胸壁切口结核性感染、双肺继发性肺结核等。孙爱国因治疗上述病情共花去医疗费203734.75元，其中新农合报销55912.75元，自己花费147822元。另查明，孙爱国系商河县第六建筑安装公司职工，其妻子董春红商河县玉皇庙粮所下岗工人。根据孙爱国的申请，法院委托，2013年5月22日山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所（2013）临鉴字第199号司法鉴定意见书，意见为：1、滨州市结核肿瘤医院（滨州市结核病防治院）在对被鉴定人孙爱国的诊疗过程中，存在病史询问不清、诊断不够系统规范、抗结核化疗不规范、手术时间选择不当、术后并发症处置不当等过错；该过错与孙爱国病情发展之间存在直接因果关系，起主要作用，参与度为56-95%，参考均值为75%；2、被鉴定人孙爱国构成五级伤残；3、被鉴定人孙爱国误工时间共725日；4、被鉴定人孙爱国误工期限为725日。孙爱国因该病情造成的损失有：医疗费147822元（已扣除新农合报销部分55912.75元）、住院伙食补助费3384元（12元／天×282天），误工费71967.67元（2012年国有经济同行业建筑业年平均工资为36232元／365天×725天），护理费51157.19元（2012年城镇居民家庭人均可支配收入25755元／365天×725天），伤残赔偿金309060元（2012年城镇居民家庭人均可支配收入25755元×20×60%），精神损害抚慰金30000元，鉴定费9000元，共计622390.86元。
原审法院认为，2010年8月23日孙爱国因“咳嗽、咳痰两月余”，入住滨州市结核病防治院，诊断为双肺继发性空洞型肺结核，涂阳。2010年8月26日滨州市结核病防治院行右肺下叶切除术，术后发生支气管胸膜瘘、胸壁切口结核性感染等，形成纠纷。山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所（2013）临鉴字第199号司法鉴定意见书，主要意见为滨州市结核病防治院在对孙爱国的诊疗过程中，存在病史询问不清、诊断不够系统规范、抗结核化疗不规范、手术时间选择不当、术后并发症处置不当等过错，该过错与孙爱国病情发展之间存在直接因果关系，起主要作用。因此，滨州市结核病防治院的过错与孙爱国的病情发展之间存在直接因果关系，事实清楚，证据确实充分。对孙爱国受到的损失，滨州市结核防治院应承担民事赔偿责任。但是，孙爱国自身患有结核病是起因，因此，应适当减轻滨州市结核防治院的民事赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条、第五十四条之规定，判决如下：一、滨州市结核病防治院于判决生效之日起十日内赔偿孙爱国医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金等共计622390.86元的75%，即466793.14元；二、驳回孙爱国的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15162元，由孙爱国负担6860元，由滨州市结核病防治院负担8302元。财产保全费200元，由滨州市结核病防治院负担。
宣判后，滨州市结核病防治院不服上诉称，一、被上诉人第一次到上诉人处就诊，隐瞒了自己的结核病史，致使上诉人无法针对其病情作出准确的判断，被上诉人因自己的不诚实的行为，有错在先。二、上诉人在为被上诉人治疗的过程中没有过失。上诉人在诊治和手术的过程中，遵守医疗常规，没有失误，被上诉人的病情主要是本身疾病所致。三、本案应当进行医疗事故鉴定。上诉人为被上诉人做手术没有任何过失，即使有过失，也构成医疗事故，对于这种是非责任专业性较强的医疗纠纷，按照医疗事故条例及相关司法解释，该有滨州市医学会作出鉴定，因为被上诉人的不配合，未能做医疗事故鉴定，被上诉人应承担对其不利的法律后果。为查明案件事实，剥夺上诉人做医疗事故的权利，违反法律规定，上诉人认为本案仍应进行医疗事故鉴定。四、被上诉人没有提供自己与单位的劳动合同、养老保险的证明、工资卡，无法证实被上诉人是商河县第六建筑安装公司的正式职工，因此一审判决认定为城镇居民错误，计算误工费错误。五、被上诉人没有提供妻子与单位的劳动合同、缴纳养老保险的证明、工资卡，无法证实被上诉人妻子是商河县玉皇庙粮所的下岗职工，因此一审判决认定为城镇居民错误，计算护理费错误。请求撤销一审判决，发回重审或依法改判；一、二审诉讼费用均有被上诉人负担。
孙爱国辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人上诉请求，维持原判。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，综合诉辩双方的主张，本案争议的焦点问题是，第一，山东大舜司法鉴定所做出的司法鉴定意见书能否作为定案的依据。第二、按照城镇标准计算误工费、护理费是否正确。诉讼双方发生纠纷后，原审法院委托山东大舜司法鉴定所做出的司法鉴定意见书载明：“滨州市结核肿瘤医院（滨州市结核病防治院）在对孙爱国的诊疗过程中，存在病史询问不清、诊断不够系统规范、抗结核化疗不规范、手术时间选择不当、术后并发症处置不当等过错；该过错与孙爱国病情发展之间存在直接因果关系，起主要作用。”原审在组织诉讼双方对此进行庭审质证时，虽然上诉人滨州市结核病防治院提出异议并口头申请重新鉴定，原审法院认为其提出重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条的规定进而驳回了上诉人重新鉴定的申请并无不当。上诉人关于在诊疗过程中没有过失的上诉理由不能成立，上诉人二审期间申请重新鉴定的申请本院不予支持。被上诉人孙爱国依据《中华人民共和国侵权责任法》的规定提起医疗损害责任纠纷，并无不当，上诉人滨州市结核病防治院主张进行医疗事故鉴定没有依据。关于被上诉人孙爱国误工费的计算标准准问题，原审法院根据商河县第六建筑安装工程公司出具的孙爱国系其单位职工的证明按照城镇标准计算误工费正确。上诉人该上诉理由不能成立。关于被上诉人孙爱国妻子董春红护理费计算标准问题，原审法院在对董春红相关证据进行质证时，上诉人并无异议。原审法院按照城镇标准计算董春红的护理费正确。上诉人该上诉理由同样不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费15162元，由上诉人滨州市结核病防治院承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩现文
代理审判员 王 琳
代理审判员 刘 洋
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 纪菲菲