广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0102民初7604号 原告：南宁澳华房地产有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区秀厢大道103号澳华花园26栋1单元2楼C区，统一社会信用代码：91450100742069832J。 法定代表人：韦生贵，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陶宁春，广西祥泰律师事务所律师。 被告：陈宝新，男，1962年8月19日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市。 第三人：中国建设银行股份有限公司南宁新城支行，住所地广西壮族自治区南宁市东葛路23号。 主要负责人：邓慧杰，该支行行长。 原告南宁澳华房地产有限公司（以下简称：澳华公司）与被告陈宝新，第三人中国建设银行股份有限公司南宁新城支行（以下简称：建行新城支行）商品房预售合同纠纷一案，本院于2017年11月23日立案受理后依法适用简易程序，于2018年2月6日转为普通程序，于2018年5月2日公开开庭进行了审理。原告澳华公司的委托诉讼代理人陶宁春到庭参加诉讼。被告陈宝新经本院依法公告送达传票、第三人建行新城支行经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告澳华公司向本院提起诉讼：1.解除原、被告于2008年3月11日签订的《商品房买卖合同》；2.被告向原告返还位于南宁市产；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2008年3月11日，原告南宁澳华房地产有限公司与被告陈宝新签订了一份《商品房买卖合同》，约定：被告陈宝新向原告南宁澳华房地产有限公司购买位于南宁市，付款方式为银行按揭付款，即被告陈宝新于签订本合同时清首期购房款人民币72279元，余款人民币280000元为银行按揭付款。原、被告双方还在《合同补充协议》中约定：如因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向出卖人扣收款本息及费用，出卖人有权解除合同，买受人须将所购房屋恢复原状，并将房屋返还给出卖人。2014年9月22日，因被告陈宝新违约拖欠贷款，第三人建行新城支行向南宁市青秀区人民法院提起诉。2015年3月18日，南宁市青秀区人民法院判决解除陈宝新与建行新城支行签订的《个人住房借款合同》，陈宝新及澳华公司向建行新城支行连带偿还贷款本金196209.99元并支付利息。2017年6月20日，南宁市青秀区人民法院因该案扣划告南宁澳华房地产有限公司的银行存款247342元。原告认为，被告违约导致原告为其承担了保证责任，原告有权解除合同并要求被告返还房屋。 被告陈宝新未作答辩，亦未在举证期限内提交任何证据。 第三人建行新城支行未作陈述，亦未在举证期限内提交任何证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告及第三人无正当理由未到庭，视为其放弃举证、质证的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2008年3月11日，原告（出卖人）澳华公司与被告（买受人）陈宝新签订一份《商品房买卖合同》及相关合同附件，约定被告购买原告出卖的位于南宁市产，建筑面积共87.58平方米，该房属于预售商品房，购房价款为352279元。该合同第六条约定：付款方式为银行按揭付款，买受人于签订本合同前付清按揭首期款计72279元（含定金10000元），余款280000元为银行按揭付款。该合同附件四《合同补充协议》第二条第五款约定：买受人办理银行按揭贷款(含公积金贷款)的，在出卖人承担担保责任期间，如因买受人未及时还本付息而导致贷款银行向卖人扣收贷款本息及费用，买受人应于出卖人发出还款通知起七日内到出卖人处归还相关款项，并按日万分之五利息承担自银扣款之日到买受人归还之日期间的利息；买受人如果连续三个月或累计六个月未能按期偿还贷款本息的，出卖人有权解除合同；合同解除后五日内，买受人须将所购房屋恢复原状，并将房屋退还给出卖人，由此产生的损失由买受人承担；出卖人在扣除违约金及各项损失后15日内将剩余的购房款无息返还给买受人。前述合同及补充协议还对其他事项进行了约定。前述合同签订后，被告向原告支付了首期购房款72279元。 2008年4月3日，被告陈宝新与第三人建行新城支行签订了一份《个人住房借款合同》，约定被告以本案所涉房产作为抵押，向第三人借款280000元用于购买本案所涉房产；原告为被告的借款承担连带保证责任。该合同签订后，第三人依约向被告发放了贷款280000元。 又查明，2009年2月6日，原告与被告签订了一份《房屋交接书》，确认：自2009年1月19日起，原告已将本案所涉房屋交付给被告。 再查明，2014年9月22日，建行新城支行另案诉至南宁市青秀区人民法院，要求陈宝新偿还借款、支付利息等债务，澳华公司承担连带清偿责任。南宁市青秀区人民法院于2015年3月18日作出（2014）青民二初字第1870号民事判决书，判决陈宝新偿还借款、支付利息，澳华公司承担连带清偿责任。2017年5月16日，南宁市青秀区人民法院就前述民事判决书，作出（2017）桂0103执370号之一执行裁定书，裁定冻结、扣划、提取或续行冻结、查封被执行人陈宝新、澳华公司的银行存款人民币及其它款项人民币247342元及利息和本案有关的费用;或查封、扣押其等值财产，清偿本案债务。南宁市青秀区人民法院根据前述裁定已于2017年6月20日实际扣划澳华公司执行款两笔，分别为244378元、2964元，合计247342元。 本院认为：一、关于涉案合同效力及是否解除的问题。 原告澳华公司与被告陈宝新签订《商品房买卖合同》及相关补充协议，系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法有效，双方应恪守履行。现被告陈宝新未按期归还银行按揭贷款致使原告澳华公司向第三人建行新城支行承担连带保证责任，其行为已经构成违约，根据双方合同约定，原告澳华公司享有解除权，故原告要求解除双方签订的前述合同，符合法律规定，本院予以支持。 二、关于原告主张的返还房产的问题。 根据《中华人民共和国物权法》第九条的规定“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外”，以及第三十条的规定“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力”，本案所涉房产尚未办理不动产权证，故本案所涉房产的所有权并未转移至被告陈宝新所有，该房产所有权仍归原告澳华公司所有。而第三人建行新城支行所享有的贷款债权已经另案判决由原告澳华公司承担连带清偿责任，并已由原告澳华公司全部清偿完毕，故即使建行新城支行在该房产上仍存在抵押权预告登记，因其债权已消灭，亦不影响原告作为房产所有权人主张返还该房产。因此，原告依据双方合同约定要求被告返还本案所涉房产的主张，符合法律规定，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国物权法》第九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告南宁澳华房地产有限公司与被告陈宝新于2008年3月11日签订的《商品房买卖合同》； 二、被告陈宝新向原告南宁澳华房地产有限公司返还位于南宁市的房产。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费9930元，由被告陈宝新负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈龙江 人民陪审员  朱卫红 人民陪审员  卢 静 二〇一八年六月二十九日 书 记 员  黄丽霖 【附法律条文】 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国物权法》 第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。 第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。