浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙杭商终字第1035号
上诉人（原审原告）：杭州××进出口有限公司。住所
地：浙江省杭州市××区××路××室。
法定代表人：夏某某。
委托代理人：陈某某。
被上诉人（原审被告）：温州市××鞋业有限公司。住
所地：浙江省温州市××西岙底工业区××区××路。
法定代表人：张某某。
委托代理人：朱某。
上诉人杭州××进出口有限公司（以下简称恒隆易××
）为与被上诉人温州市××鞋业有限公司（以下简称可爱××
公司）买卖合同纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院（2009
）杭萧商初字第3428号民事判决，向本院提起上诉。本院于20
10年7月12日立案受理后，依法组成合议庭，并于2010年8月4
日召集双方当事人进行了调查。本案现已审理终结。
原审法院审理查某：2009年3月25日，恒隆易××与可爱
××公司签订了两份购销合同，约定恒隆易××向可爱××公
司订购帆布鞋。同年5月5日，双方再次签订两份购销合同，分
别对前两份购销合同进行了部分修改，约定恒隆易××向可爱
××公司购买各种型号、颜色的帆布鞋共计35900双，合计价
款543160元，分别在同年5月28日、6月5日前送达宁波港口。合同同时约定由卖方负责运输到需方指定地点，并承担运费；
合同签订之日先付30％订金，余款在出货后25天凭增值税发票
支付。恒隆易××为此分两次支付了共计15万元订金。合同签
订后，可爱××公司即安排生产。2009年5月31日，恒隆易×
×安排货运公司前往可爱××公司提货，在装了共计286箱成
品鞋后，货运公司车辆离开可爱××公司。此后，双方再未有
发货情况。
原审法院审理认为：双方之间签订的买卖合同依法成立
并有效，双方均应按约履行各自的义务。签订合同后恒隆易×
×支付了15万元订金，并未达到合同约定的30％的订金，其在
购销合同上添加的订金已支付的内容，亦只能表明其履行了交
付部分订金的义务，而并不能表明全额履行了支付订金的义务
，存在着未严格按照合同约定履行的情况。合同约定由可爱×
×公司送货到宁波港口的指定地点，但从双方提供的证据和合
同实际履行情况，恒隆易××并未有指定交货地点的证据，而
其安排货运公司车辆去可爱××公司提货的事实，表明双方实
际已经变更交货方式。根据原审法院的调查笔录，货运公司当
时去可爱××公司装货时有一大一小两个货柜，而在装了部分
货物后，在不清楚是何原因停止装货的情况下，将货运车辆连
同已装好的货物驶离了可爱××公司，这一情况表明，当时可
爱××公司已经生产完成的货物并不止已经装上车的部分，具
有履行合同交货义务的能力。之后，恒隆易××未安排车辆继
续提货，在其发送的函中仍未指定具体的交货地点，可爱××
公司无法继续履行交货义务，由此引起的法律后果不应由其承担。恒隆易××主张的可爱××公司未在合同约定的时问内生
产完毕及货物存在质量问题的意见，并未有相应证据予以证实
。相反，可爱××公司提供的公证文书及相应照片，能够证明
其已经将全部货物生产完毕，在庭审中亦表示能够完全履行合
同义务。原审法院认为，双方签订的合同是真实意思的表示，
应维护交易的稳定性，轻易不能解除已经在履行的合同。恒隆
易××未有证据表明可爱××公司存在不能按期交货或严重质
量问题等根本性违约情况下，于合同约定交货期届满的较短时
问内，在未采取其他的补救措施的情况下，轻易地提出解除合
同的诉讼请求，缺乏相应依据。可爱××公司要求继续履行合
同并支付相应价款的反诉请求，子以支持。但其提出的其他损
失的请求，因无有效证据予以证实，不予支持。恒隆易××已
经预付的l5万元订金可以冲抵货款，其余部分价款仍应支付。
据此，根据《中华某某共和国合同法》第六十条第一款、第一
百五十九条、第一百六十一条及《中华某某共和国民事诉讼法
》第六十四条第一款之规定，2010年5月31日作出如下判决：
一、恒隆易××与可爱××公司于2009年5月5日签订的两份购
销合同继续履行；恒隆易××自行提取在可爱鞋业处的尚余帆
布鞋l509箱计30180双（详见公某某），上述义务限在判决生
效后十日内履行完毕；二、恒隆易××在判决生效之日起十日
内支付可爱××公司价款393160元；三、驳回恒隆易××的本
诉诉讼请求；四、驳回可爱××公司的其余反诉请求。如未按
判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华某某共和
国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费4377元，由恒隆易××负担，
反诉案件受理费5068元，由可爱××公司负担1470元，由恒隆
易××负担3598元。
上诉人恒隆易××不服原审法院上述民事判决，向本院
提起上诉称：一审法院认定事实错误。可爱××公司与恒隆易
××以前就有购销业务往来。2009年3月25日双方签订二份购
销合同，约定由可爱××公司销售给恒隆易××帆布鞋，数量
分别为18940双和16960双，用于恒隆易××履行出口合同，合
同签订后，恒隆易××支付了订金15万元。5月5日，因可爱×
×公司未完成制作，经双方协商，将上述二份合同作了修改，
变更了价款，确定了订金已付清，并将交货时间分别变更为20
09年5月28日和2009年6月5日，并由可爱××公司在上述时间
送达到宁波港口。但可爱××公司未按合同履行交付义务，恒
隆易××多次催促，但可爱××公司置之不理，造成恒隆易×
×与外方的合同无法履行。一审法院未查清事实，认定错误：
1、依据恒隆易××提供的合同，因可爱××公司认为其中一
部分合同内容是恒隆易××自行添加，法院不予认可。恒隆易
××提供了合同原件，可爱××公司如认为部分系恒隆易××
自行添加，可将其持有的合同拿来比对，可爱××公司即未提
供证据，也未提供其持有的合同，而一审法院仅依据可爱××
公司的陈述就认定双方签订的合同部分内容是恒隆易××自行
添加，有违证据认定的原则。2、恒隆易××为履行与美国吉
娜某某的合同义务，才与可爱××公司签订合同，与可爱××
公司提供的证据也相印证，因可爱××公司未履行合同义务，造成恒隆易××与美国吉娜某某合同无法履行，为此，恒隆易
××提供与吉娜某某的合同等相关证据，以证明恒隆易××履
行与可爱××公司的合同已无意义，恒隆易××并不是要求可
爱××公司履行吉娜某某的合同，但一审法院以合同相对性为
由不予认可，错误理解了合同相对性，有违法理。3、一审法
院向某某国际货运代理公司甲分公司（以下简称货运公司）人
员的调查材料，仅向可爱××公司指定的人员进行调查，且调
查材料是被调查人的主观陈述，并无证据（包括运输合同等）
证明是恒隆易××委托货运单位拉货，违反了证据的客观性原
则。4、可爱××公司提供的公某某，仅证明可爱××公司处
有公某某认证的鞋子，但不能证明可爱××公司已经履行合同
义务，且公某某的时间为7月，不能证明在合同约定的交货时
间内可爱××公司已经完成合同约定的义务。从可爱××公司
提供的证据，即半成品损失清单，半成品价值172052元，也足
以证明可爱××公司举证时，产品尚未完工，但对可爱××公
司自己提供的对其不利的证据，一审法院未予认定，主观认为
可爱××公司已全部完工，违背客观事实。5、关于一审法院
认为交货地点不确定，恒隆易××认为，双方以前也有类似业
务，合同也是同样约定由宁波港交货，可爱××公司也提供了
之前合同履行的情况，其应当知道合同约定的宁波港交货是明
确具体的，不存在交货地点不明确的情况。6、关于订金问题
，虽然支付了15万元，与合同约定的30%（即162948元）相差1
2948元，但双方在第二份合同中，可爱××公司已经认可了“
30%订金已支付”的内容，而该变更是在可爱××公司不能按约履行原合同的情况下，恒隆易××认为，“30%订金已支付
”的表述，应当认为可爱××公司对原合同的部分变更。7、
判决恒隆易××自行到可爱××公司处提取货物与合同约定由
可爱××公司送货及承担运费的约定相违背，一审法院擅自变
更合同，违反了法院办案的基本原则。8、判决恒隆易××支
付还未交付部分货物的价款，与双方合同约定的“出货后25天
内凭增值税发票支付”的约定相违背。综上，一审判决无事实
依据，适用法律错误，请求支持恒隆易××的上诉请求：1、
撤销原审判决；2、解除双方签订的购销合同，由可爱××公
司归还预付款15万元，赔偿损失78869.94元，并驳回可爱××
公司的全部反诉请求；3、一审、二审诉讼费用由可爱××公
司负担。
被上诉人可爱××公司答辩称：可爱××公司对一审判
决的部分事实认定也是不予认可的，但该判决还是相对正确的
。1、恒隆易××认为合同经修改，但被修改的部分是恒隆易
××自行添加并盖章。2、恒隆易××与吉娜某某之间的合同
与本案无关，且在一审时吉娜某某与恒隆易××之间的合同也
未经法院认可。3、一审法院向货运公司所作的调查是依职权
行为，且被调查人陈述的事实基本准确，完全能证明是恒隆易
××指定货运公司到可爱××公司处提货，而非可爱××公司
委托货运公司取货。4、关于公某某所证明的事实。可爱××
公司已经完全完成了合同约定的生产义务，半成品损失清单系
可爱××公司在一审提起反诉时要求赔偿经济损失的依据，并
非成品，该事实是恒隆易××搞错了。5、关于交货地点的认定问题。根据客观实际情况证明双方已经变更了交货方式，是
恒隆易××委托货运公司到可爱××公司自行提货。且双方在
实际履行中，恒隆易××也未明确告知如果由可爱××公司交
货，具体指定的港口位置、仓库、船期等，恒隆易××的指定
不明确。6、关于订金问题。事实上，恒隆易××所支付的15
万元订金中有前面两份合同未支付的尾款，因此该15万元并非
全部都是订金，其中3万多系尾款，可爱××公司对一审法院
认定已支付15万元订金的事实也是有异议的。综上，一审判决
在如何某取货物、送货、交付货物等问题的认定正确，双方之
间合同并无解除的必要。恒隆易××要求解除合同不符合条件
。恒隆易××违约在先，可爱××公司并未违约，请求二审法
院依法驳回恒隆易××的上诉请求。
二审期间，各方当事人均未向本院提交新的证据。
本院审理查某的事实与一审法院查某的事实一致。
本院认为：本案争议的焦点在于可爱××公司是否存在
违约行为。恒隆易××要求解约的主要理由是可爱××公司未
按合同履行交货义务。首先，关于可爱××公司在合同约定的
交货期限内是否具备交货能力的问题。原审法院基于可爱××
公司的申请前往货运公司调查取证，根据调查笔录记载的内容
可以确认恒隆易××曾于2009年5月31日委托货运公司前往可
爱××公司提取合同项下货物的事实，恒隆易××对上述事实
虽有异议，但未能提供反驳证据，该调查笔录可以作为定案依
据。可爱××公司为证明其已经具备交付货物的能力，提供了
浙江省温州市中诚公证处出具的公某某一份，该公证办理的时间虽滞后于合同约定的交付日期，但结合上述调查笔录反映的
货运公司前往可爱××公司装载货物的客观事实，可以认定可
爱××公司已经按约履行生产义务。其次，关于交付不能的责
任应当由谁承担的问题。合同约定“由卖方负责运输到需方指
定地点，并承担运费”，据此可以认定，可爱××公司应当承
担运输义务，但恒隆易××明确指定交货地点是货物交接的前
提基础。而本案中，尚无证据证明恒隆易××已经告知可爱×
×公司指定的交货地点，加之，在合同履行过程中，也存在恒
隆易××自行提货的情形。因此，恒隆易××将未能按期交货
的责任归责于可爱××公司，不符合合同约定及客观事实。根
据以上分析，本院认为，现有证据并不能证明可爱××公司存
在根本违约的事实，恒隆易××要求解除合同的上诉请求缺乏
法律依据，本院不予支持。鉴于双方当事人对合同是否继续履
行发生纠纷并引起讼争，恒隆易××要求解除合同的行为也表
示其不同意继续按照合同约定履行义务，故原审法院在继续履
行合同的基础上判决恒隆易××自行提取货物及恒隆易××在
判决生效之日起十日内履行付款义务，并无不当。另外，关于
合同部分内容是否系恒隆易××自行添加的问题。恒隆易××
提供的两份购销合同中关于订金及质量方面的部分内容系手写
，可爱××公司认为该部分内容系恒隆易××自行添加，而恒
隆易××对此持有异议，本院认为，双方当事人对于已经交付
15万元订金的事实均予以认可，该订金在实体处理中予以冲抵
货款，而该手写内容为“30%订金已于2009年4月28日支付”和
“30%订金已于2009年4月29日支付”，至于已经交付的订金是否符合合同约定的比例，从订金数额以及货款金额看已经一目
了然，因此，原审法院以此认定恒隆易××交付的订金未达到
合同约定以及认定该部分内容系恒隆易××自行添加，处理正
确。再则，无论上述内容是否为事后单方添加，均对本案的实
体处理不产生影响。同样，关于质量部分的手写内容，也不影
响本案的实体处理。因此，恒隆易××关于合同部分内容是否
为其添加的上诉理由，本院不予支持。恒隆易××的上诉理由
均不能成立，本院对其上诉请求不予支持。原审法院认定事实
清楚，适用法律正确，实体处理得当。综上，依照《中华某某
共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定
，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费7575元，由上诉人杭州××进出口有限
公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩成良
审 判 员 徐鸣卉
代理审判员 崔 丽
二〇一〇年十月八日
书 记 员 夏吉兰