呼和浩特市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内01民终2127号
上诉人（原审原告）：招商银行股份有限公司呼和浩特金桥支行，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区昭乌达路颐和住宅小区积泰莱综合楼1至3层1单元101。
负责人：钱枫，该支行行长。
委托诉讼代理人：乌云塔娜，内蒙古启安律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张伟国，内蒙古启安律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：和林格尔县越华盛世矿业有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市和林格尔县大红城乡西元山。
法定代表人：李炳刚，总经理。
委托诉讼代理人：范保伟，内蒙古上都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李炳刚，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：范保伟，内蒙古上都律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：张芳，住呼和浩特市。
委托诉讼代理人：范保伟，内蒙古上都律师事务所律师。
上诉人招商银行股份有限公司呼和浩特金桥支行（以下简称招商银行金桥支行）、上诉人和林格尔县越华盛世矿业有限公司（以下简称越华盛世矿业公司）因与被上诉人李炳刚、张芳金融借款合同纠纷一案，不服呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初3497号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人招商银行金桥支行的委托诉讼代理人乌云塔娜，上诉人越华盛世矿业公司法定代表人李炳刚及委托诉讼代理人范保伟，被上诉人李炳刚、张芳金的委托诉讼代理人范保伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
招商银行金桥支行上诉请求：1、撤销一审判决第二项，改判第三项由越华盛世矿业公司、李炳刚、张芳金对借款本金及利息、复息、罚息，共10141671.25元承担连带责任。事实与理由：一审法院未判决越华盛世矿业公司、李炳刚、张芳金对《最高额不可撤销担保书》约定的全部债务承担连带责任，属适用法律错误。
越华盛世矿业公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实与理由：越华盛世矿业公司向招商银行金桥支行支付复利、罚息等事实缺乏事实根据与法律依据。
李炳刚、张芳金辩称意见同越华盛世矿业公司的意见。
招商银行金桥支行向一审法院起诉请求：越华盛世公司偿还全部借款本金1000万元及到贷款实际支付日的利息、复息、罚息及实现债权的费用。（截止起诉日利息暂为956924.86元，其他费用待实际发生时另行计算）；2、李炳刚、张芳对上述债务承担连带保证责任；3、承担本案律师费、诉讼费等费用。
一审法院认定事实如下：2014年9月15日，招商银行金桥支行（授信人、甲方）与越华盛世矿业公司签订《授信协议》。协议约定，甲方向乙方提供人民币1000万元的循环授信额度；授信期间为12个月，自2014年9月22日起至2015年9月21日止。协议另对担保事项、违约责任、各方的陈述与保证、各方权利和义务、合同的生效、争议的解决等内容进行了约定。上述协议由授信人招商银行金桥支行及受信人越华盛世矿业公司签字、盖章予以确认。2014年9月16日，双方当事人对上述《授信协议》在呼和浩特市北方公证处进行公证，并由该公证处出具（2014）呼北证内字第14680号《公证书》。2014年9月15日，招商银行金桥支行（甲方）与越华盛世矿业公司（乙方）签订《最高额抵押合同》，合同约定，为担保越华盛世矿业公司在上述《授信协议》项下所欠甲方的所有债务能得到及时足额偿还，乙方自愿以其所有的和林格尔县大红城乡西元山花岗岩矿提供最高额抵押担保。抵押担保的范围为甲方依据《授信协议》在授信额度内向授信申请人提供的贷款及其他授信本金余额之和（最高限额为人民币贰仟万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用、实现抵押权的费用和其他相关费用。抵押期间为从本合同生效之日至《授信协议》项下授信债权诉讼时效届满的期间。合同另对抵押物和抵押权属凭证的保管及责任、合同的变更和解除、抵押权的实现和消灭、抵押合同的生效、违约责任等内容进行了约定。该合同由招商银行金桥支行、越华盛世矿业公司签字、盖章予以确认。2014年9月16日，双方就该《最高额抵押合同》在呼和浩特市北方公证处公证，并由该公证处出具（2014）呼北证内字第14682号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。2015年10月15日，双方当事人就上述花岗岩矿采矿许可证进行采矿权抵押备案。2014年9月15日，李炳刚、张芳向招商银行金桥支行出具《最高额不可撤销担保书》，保证人承诺自愿为上述《授信协议》项下授信申请人所欠招商银行金桥支行的所有债务承担连带保证责任。保证期间为自本担保书生效之日起至《授信协议》项下每笔贷款或其他融资或招商银行金桥支行受让的应收账款债权的到期日或每笔垫款的垫款日另加两年。任一项具体授信展期，则保证期间延续至展期期间届满后另加两年止。保证范围为授信人依据《授信协议》在授信额度内向授信申请人提供的贷款及其他授信本金余额之和（最高限额为人民币贰仟万元），以及利息、罚息、复息、违约金、保理费用和实现债权的其他相关费用。担保书另对担保书的生效、争议的解决、债权及担保权利的转让等内容进行了约定。该担保书由保证人李炳刚、张芳签字、捺印予以确认。2014年9月15日，招商银行金桥支行（甲方）与越华盛世矿业公司（乙方）签订《借款合同》，合同约定，借款金额为人民币1000万元整；借款期限为12个月；自2014年9月22日至2015年9月21日；借款利率为人民银行公布的1年期贷款利率为基准，上浮40%执行；乙方未按期偿还贷款的，对其未偿还部分从逾期之日起改按在原利率基础上加收50%计息，每季度计息一次；乙方未按时付息，甲方有权按同期贷款利率就未付利息加收复息。合同另对借款发放及支付、担保、甲方的权利与义务、乙方的声明与保证、合同的生效、合同的变更和解除、纠纷的解决等内容进行了约定。该合同由贷款人招商银行金桥支行及借款人越华盛世矿业公司分别盖章、签字予以确认。2014年9月16日，双方当事人对上述《借款合同》在呼和浩特市北方公证处进行公证，并由该公证处出具（2014）呼北证内字第14681号《公证书》。2014年10月15日，原告招商银行金桥支行向被告越华盛世矿业公司发放人民币1000万元贷款，借款期限为12个月，确认偿还日期为2015年9月21日。截止到借款期满，被告越华盛世矿业公司尚欠借款本金1000万元，利息141671.25元。
一审法院认为，招商银行金桥支行与越华盛世矿业公司签订的《授信协议》、《借款合同》、《最高额抵押合同》，以及李炳刚、张芳向招商银行金桥支行出具的《最高额担保书》，均系各方当事人的真实意思表示，内容、形式合法，不违反法律、行政法规的强制性规定，本院对其真实性、合法性、有效性予以确认。各方当事人应依照合同的约定履行各自的权利和义务，否则应承担相应的违约责任。本案中，招商银行金桥支行依约履行了放款义务，越华盛世矿业公司未依约履行偿本付息的义务，构成违约。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条的规定：”借款人应当按照约定的期限返还借款。借款人未按照约定期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。原告主张被告越华盛世矿业公司偿还借款本金、利息、复息、罚息的诉讼请求，符合合同有效约定，且于法有据，予以支持。招商银行金桥支行主张的律师代理费的诉讼请求，因未提交证据证明该笔费用是否实际发生，故不予支持，招商银行金桥支行可在该笔费用实际发生后另行主张。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，”当事人并无约定的情况下，债务人自己提供物的担保的，债权人应先就该物的担保实现债权。”招商银行金桥支行主张的保证人张芳、李炳刚就上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，因本案所涉贷款有借款人越华盛世矿业公司自有采矿权作为抵押担保，故张芳、李炳刚只需在越华盛世矿业公司提供的抵押物不足以清偿债务的情况下承担连带付款责任。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、越华盛世矿业公司于本判决生效之日起十五日内偿还招商银行金桥支行借款本金1000万元，并支付利息141671.25元、复利（以未偿还利息为基准，按照同期贷款利率，自2015年9月21日计至实际偿清之日止）、罚息（以未偿还借款本金为基准，按照年利率12.6%，自2015年9月21日计至实际偿清之日止）；二、李炳刚、张芳对越华盛世矿业公司所提供抵押物不足以清偿上述债务的部分承担连带付款责任；三、驳回招商银行金桥支行其他诉讼请求。
二审期间，当事人未提交新证据。二审认定事实同一审一致，本院予以确认。
本院另查明，2014年9月15日，李炳刚、张芳向招商银行金桥支行出具《最高额不可撤销担保书》，第3条的保证方式中约定：即使为担保授信申请人在《授权协议》项下的全部债务能得到及时偿还而另行设定抵押或质押或其他保证，贵行亦有权选择就授信申请人在《授信协议》项下全部债务直接向本保证人追索，而无需先行处理抵押物、质押或贸易项下货物、单据，亦无须先行追索其他保证人。
本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定，”被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”本案中，债权人招商银行金桥支行与保证人张芳、李炳刚在《最高额不可撤销担保书》中进行了约定，即”贵行亦有权选择就授信申请人在《授信协议》项下全部债务直接向本保证人追索，而无需先行处理抵押物、质押或贸易项下货物、单据，亦无须先行追索其他保证人”。故债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证承担保证责任。保证人李炳刚、张芳应对越华盛世矿业公司债务承担连带保证付款责任。一审法院认定债权人与保证人未约定，属认定事实错误，应予纠正。招商银行金桥支行主张越华盛世矿业公司、张芳、李炳刚对债务承担连带保证责任的理由成立。越华盛世矿业公司上诉称，招商银行金桥支行要求越华盛世矿业公司支付复利、罚息等缺乏事实根据与法律依据，但未提交证据证明，不予采信。
综上所述，一审判决认定事实错误，适用法律错误，应予纠正。招商银行金桥支行上诉请求成立，应予支持。越华盛世矿业公司上诉请求不成立，不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：
一、维持呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初3497号民事判决第一、三项，即：和林格尔县越华盛世矿业有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还招商银行股份有限公司呼和浩特金桥支行借款本金1000万元，并支付利息141671.25元、复利（以未偿还利息为基准，按照同期贷款利率，自2015年9月21日计至实际偿清之日止）、罚息（以未偿还借款本金为基准，按照年利率12.6%，自2015年9月21日计至实际偿清之日止）；驳回招商银行股份有限公司呼和浩特金桥支行其他诉讼请求；
二、撤销呼和浩特市赛罕区人民法院（2016）内0105民初3497号民事判决第二项，即李炳刚、张芳对和林格尔县越华盛世矿业有限公司所提供抵押物不足以清偿上述债务的部分承担连带付款责任；
三、李炳刚、张芳对和林格尔县越华盛世矿业有限公司上述债务承担连带责任，李炳刚、张芳承担连带责任后可向和林格尔县越华盛世矿业有限公司追偿；
四、招商银行股份有限公司呼和浩特金桥支行有权对其与和林格尔县越华盛世矿业有限公司签订《最高额抵押合同》项下的抵押物，即和林格尔县大红城乡西元山花岗岩矿以折价或拍卖、变卖后价款享有优先受偿权。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费268166元，由和林格尔县越华盛世矿业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长辛宗寿
审判员郭丑红
审判员洪齐艳
二〇一七年七月十日
书记员张利