新疆生产建设兵团第九师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵09民终46号上诉人（原审被告）被告：王琦，女，1994年11月3日出生，住乌鲁木齐县。委托诉讼代理人：郭霞（与被告王琦系母女关系），女，住额敏县朝阳区。被上诉人（原审原告）:陈维，男，1991年11月25日出生，住额敏县。委托诉讼代理人：耿新龙，新疆额敏县正信法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审被告）:郭霞（与王琦系母女关系），女，住额敏县朝阳区。被上诉人（原审被告）:中华联合财产保险股份有限公司塔城分公司。住所地：塔城地区第九师朝阳路。统一社会信用代码：916542217269515771。法定代表人：袁建新，该公司经理。委托诉讼代理人：李昊，男，1991年8月7日出生，该公司员工。上诉人王琦与被上诉人陈维、中华联合财产保险股份有限公司塔城分公司、郭霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院（2018）兵0901民初123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月13日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王琦、被上诉人郭霞、陈维、中华联合财产保险股份有限公司塔城分公司的委托诉讼代理人李昊均到庭参加诉讼。王琦的上诉请求：撤销原审判决，依法重新委托鉴定机构进行鉴定，不予承担伤残赔偿金6178元，护理费9263.7元，营养费6000元、精神抚慰金2000元、鉴定费3100元、后续治疗费10000元、误工费24703.1元、伙食补助费3840元及一、二审诉讼费共计128633.8元。事实和理由：2017年5月9日11时许，王琦无有效机动车驾驶证驾驶新Ｇ×××××号小型轿车撞伤陈维，一审依据新疆科正司法鉴定所作出的鉴定意见书不符合国家法律强制性规定，因《鉴定意见书》中显示鉴定日期为2018年1月5日，该时间节点陈维未结束治疗。故鉴定意见书不能做为法院认定案件事实和判决的依据，所以对其是否构成伤残事实不明确的情况下，伤残赔偿金、护理费、营养费、精神抚慰金、后续治闻费、鉴定费的赔偿均没有事实和法律依据的。一审法院认定的实际住院天数应为25天，计算有误，故伙食费应改判为3000元，误工费应按照九师医院的医嘱全休一个月计算误工期。因此一审判决错误，请求撤销新疆生产建设兵团额敏垦区人民法院（2018）兵0901民初123号民事判决并依法改判上诉人不予承上述各项费用共计128633.8元。一审法院认定事实：2017年5月9日11时许，王琦无有效机动车驾驶证驾驶新Ｇ×××××号小型轿车，沿第九师小崔洗车场门前空地由西向东倒车时，与后方空地上的陈维相撞，致陈维受伤入住第九师医院治疗，住院期限自2017年5月9日至2017年6月3日，2017年8月16日至2017年8月23日，以上共计32天，产生医疗费36203.84元。王琦、郭霞为陈维垫付医疗费28000元。额敏县公安局交通警察大队作出额公交认字（2017）202号交通事故认定书，认定王琦无有效驾驶证驾驶机动车承担此次交通事故的全部责任。陈维无交通事故责任。经额敏县公安局交警大队委托，新疆科正司法鉴定所于2018年1月9日作出科正所（2018）塔临鉴字第05号鉴定意见书：1、陈维交通事故伤致左腓骨中下段骨折、左内踝骨折伴左胫距关节脱位术后，伤残属拾级；2、后续治疗费10000元；3、误工期限需160日、护理期限需60日、营养期限需120日（含取除内固定时间）。陈维为此支出鉴定费3100元。另查，王琦所驾驶新Ｇ×××××号小型轿车所有权人为郭霞，二人系母女关系。该车辆于2017年5月10日在中华联合保险塔城分公司投保保机动车第三者责任强制保险，该交通事故发生在保险期限内。对陈维主张损失，被告无异议的，本院认定如下：医疗费8203.84元（36203.84-已支付28000元=8203.84元）；残疾赔偿金68178元（参照2016年兵团城镇居民人均可支配收入计算34089元×20年×10%=68178元）；住院伙食补助费3840元（参照当地公务人员出差标准120元×32天=3840元）；对陈维主张的损失，被告提出异议的，本院认定如下：关于后续治疗费10000元，是鉴定机构根据陈维伤情鉴定今后需要产生的费用，应予认定；对误工费，其误工费可以参照2016年兵团在岗职工的年平均56354元计算，鉴定机构鉴定其误工期限为160日。因此，陈维误工费为24703.1元（56354÷365天×160天=24703.1元），应予认定；关于护理费，其护理费的计算亦应按照2016年兵团在岗职工的年平均56354元计算，护理误工期限经鉴定为60日。因此，护理费应认定为9263.7元（56354元÷365天×60天=9263.7元），应予认定。被告王琦、郭霞主张在陈维住院期间护理十天左右，因无相关证据，对其答辩意见不予采纳。关于营养费，陈维诉请参照当地公务人员出差标准计算6000元（120元×50天=6000元），应予认定；关于交通费，陈维主张400元，其提供的车票为连号票据，不具有证据的真实性，根据陈维的伤情及乘坐交通工具的必要性，本院酌情认定200元；关于精神抚慰金2000元，因交通事故造成原告十级伤残，给原告带来生活不便及精神痛苦，根据当地生活水平标准，本院予以认定。对原告陈难维起诉的二次住院费3000元，没有证据证实，本院不予认定。原告陈维以上各项损失共计132388.64元。一审法院认为，公民的健康权受法律保护。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条第一款规定“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证”。被告王琦在未取得机动车驾驶证的情况下驾驶机动车辆造成交通事故，造成陈维受伤，其自身违法行为是造成交通事故发生的直接原因，也是该起事故的直接致害人。该车辆在中华联合保险塔城分公司投保机动车第三者责任强制保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十八条之规定，驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的导致第三人人身损害的，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。保险公司在赔偿范围内可以向侵权人行使追偿权。故对陈维请求中华联合保险塔城分公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内先行赔偿的请求，本院予以支持。对中华联合保险塔城分公司辩称，王琦驾驶事故车辆时没有有效的驾驶证，按照保险赔偿条例不承担保险责任的意见，本院不予采纳。王琦驾驶的机动车所有人为郭霞，二人系母女关系，郭霞知道或应当知道王琦无驾驶资格或未取得相应驾驶资格，而将车交于其驾驶，存在过错，应与王琦共同承担赔偿责任。综上所述，陈维各项损失费用为132388.64元，应由被告中华联合保险塔城分公司在交强险责任限额范围内依法先行赔偿，在死亡伤残110000元限额内赔偿原告损失为：伤残赔偿金68178元、护理费9263.7元、交通费200、误工损失费24703.1元、精神抚慰金2000元；医疗费10000元；以上损失共计114344.8元；不足部分18043.84元及鉴定费3100元，由被告郭霞、王琦赔偿。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司塔城分公司在交强险范围内赔偿原告陈维伤残赔偿金、护理费、交通费、误工损失费、精神抚慰金、医疗费共计114344.8元，于判决生效后五日内给付；二、被告郭霞、王琦赔偿原告陈维各项损失分18043.84元及鉴定费3100元，合计21143.84元，于判决生效后五日内给付；三、驳回原告陈维的其他诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院认定的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案属于机动车交通损害赔偿纠纷，本案的争议焦点为：一、本案中新疆科正司法鉴定所出具的法医学鉴定是否符合法律规定，是否治疗终结而需要重新鉴定；二、本案中的鉴定费3000元、伤残赔偿金68178元，护理费9263.7元，营养费6000元，精神抚慰金2000元，后续治疗费10000元是否有事实法律依据；三、误工期限如何计算并给付误工费；四、伙食补助是否计算有误关于本案中新疆科正司法鉴定所出具的《鉴定意见书》是否符合法律规定，是否治疗终结而需要重新鉴定的问题。根据中华人民共和国公安部发布的中华人民共和国人共安全行业标准（GA/T1088-2013）《道路交通事故受伤人员医疗终结时间》5.18.7.4.3腓骨骨折治疗终结时间为3个月，5.18.6.3.3踝关节开放性脱位治疗终结时间为6个月，5.18.7.5.3踝部多发性骨折治疗终结时间为6个月。本案中陈维于2017年5月9日被王琦驾车撞伤，入住于新疆生产建设兵团第九师医院住院诊断为“左腓骨中下段骨折、左内踝骨折、左踝关节脱位”，故陈维从2017年5月9日至2018年1月5日进行鉴定时间已间隔近8个月时间，故新疆科正司法鉴定所并未违反《道路交通事故受伤人员伤残评定》第3.2条“评定时机应以事故直接所致的操作或确因操作所致的并发症治疗终结为准”的规定。且上诉人王琦要求重新鉴定不符合《最高人民法院》第二十七条关于重新鉴定的规定。故对其提出重新鉴定的上诉请求不予支持。关于本案中的鉴定费3000元、伤残赔偿金68178元，护理费9263.7元，营养费6000元，精神抚慰金2000元，后续治疗费10000元是否有事实法律依据的问题。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。本案中额敏县公安局交通警察大队出具的交通事故认定书已认定王琦承担此次交通事故的全部责任，另新疆科正司法鉴定所出具的《鉴定意见书》真实有效，故王琦提出上述费用没有事实及法律依据的不予采信。关于误工期限应按何标准计算，如何给付的问题。本案中上诉人王琦对于新疆科正司法鉴定所出具的陈维伤后误工期需160天与新疆生产建设兵团九师医院医嘱“全休一个月”不一致的情况下应该按医嘱规定谋算误工期。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”本案中陈维经鉴定为十级伤残，在定残前经过两次住院治疗，该误工时间可以计算至定残日前一天，新疆科正司法鉴定所出具的陈维伤后误工期需160天并未超过该时间段。故对其误工期限应按医嘱计算并给付误工费的理由不予支持。关于伙食补助是否计算有误的问题。本案陈维因此次交通事故受伤入住新疆生产建设兵团九师医院两次，王琦在一审庭审中对陈维出示了两次的出院证质证均无异议，住院时间分别为2017年5月9日至2017年6月3日住院25天，2017年8月16日至2017年8月23日住院7天，故一审中认定的住院伙食费3840元（参照当地公务人员出差标准120元×32天=3840元）并无不妥，上诉人王琦的该项上诉请求不予采信。综上，一审法院判决并无不妥，上诉人王琦的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费2873元，由上诉人王琦负担。本判决为终审判决。审判长 葛 阳审判员 邹彦君审判员 王筱萍二〇一八年七月十一日书记员 董晓霞