山东省临沂市兰山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁1302民初6018号
原告：彭珊珊，男，1989年7月3日出生，汉族，住费县。
委托诉讼代理人:张建,山东兰友轩律师事务所律师。
被告：李正（惯用名：李政权），男,1982年7月12日出生，汉族，住临沂市兰山区。
委托诉讼代理人：李飞，山东品众元律师事务所律师。
被告：曾庆柱，男，1985年9月4日出生，住临沂市兰山区。
原告彭珊珊与被告李正、曾庆柱提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年4月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告彭珊珊及其委托诉讼代理人张建，被告李正及其委托诉讼代理人李飞，被告曾庆柱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告彭珊珊向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令被告赔偿原告因伤造成的医疗费、伤残疾赔偿金、误工费、护理费等损失共计127000元；2.诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年8月2日，原告到被告曾庆柱承包的被告李政权在兰山区××驻地××沿街楼工程，从事外墙刷漆工作，每天劳务费300元。2016年8月2日16时许，原告在11层楼顶墙上，提油漆桶刷墙时，不慎从墙上摔下受伤。原告受伤后，被告将原告送至临沂华康医院住院治疗36天，被告并支付部分住院费用。原告伤情被鉴定为十级伤残。后原告多次要求被告赔偿其因伤造成的各项损失，被告不予赔偿，为此提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉求。
被告李正辩称：1.首先我与原告并不认识，我仅仅是将工程分包给被告曾庆柱，由被告进行施工，并对工作人员提供必要的安全措施。至于被告曾庆柱系自己承揽或者雇佣其他人员，我对此不知情。其次我承包了该工程，系该工程的施工人，但并不是该项工程的发包方，因此，无法认定我与原告存在劳务关系。2.原告彭珊珊系被告曾庆柱招用的工作人员，其与曾庆柱之间形成劳务关系。就本案赔偿而言，应由原告彭珊珊与被告曾庆柱根据各自的过错分担责任。3.被告曾庆柱没有提供必要的安全措施，其对原告受伤的事实应承担主要责任。4.原告在没有采取任何安全措施的情况下，贸然施工造成自己受伤，其对事故的发生也应承担相应的责任。5.我与被告曾庆柱签订的外墙施工合同中，明确约定工程为包清工，并由被告曾庆柱提供必要的安全措施。因此，就原告在未采取必要安全措施的情况下发生的事故，我不存在任何过错，不应承担赔偿责任。
被告曾庆柱辩称：1.被告李正是总承包，我是分包商，从事的是包清工，被告李正将外墙保温工程分包给我，我又雇佣原告等人干活。被告李正没有外墙保温作业资质，对该次事故给原告产生的损失，被告李正负有主要责任，应承担赔偿责任。被告李正辩称我没有配备必要的安全措施不属实，我已经为原告配备了必要的安全措施，原告受伤完全是意外。2.原告受伤后我和被告李正都去了医院，李正用他姑父老黄的银行卡往我妻子的卡里转了10000元，并且嘱咐想尽一切办法抢救伤者，以后原告产生的费用不管花多少钱我和李正平均分担。但在后期李正给我结算工程款的时候将给我转的10000元扣除了。
当事人围绕诉讼请求和抗辩意见分别向法庭提交证据，结合庭审调查和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告李正于2016年承包了义堂瑞海大厦外墙涂料工程，后以包清工的方式将该工程分包给被告曾庆柱，双方于2016年5月7日签订《外墙施工工程合同书》一份，合同对工程工期、拨款方式、质量验收、安全事项等进行了约定。
2016年8月2日，原告彭珊珊受被告曾庆柱雇佣，在瑞海大厦外墙涂料工程施工作业过程中，不慎从楼上跌落受伤。原告受伤后被送至临沂华康医院住院治疗，其伤情被医院诊断为：左胫腓骨粉碎性开放性骨折、右跟骨粉碎性骨折，共住院治疗37天。被告曾庆柱为原告垫付医疗费用27600元。原告自行支付医疗费用716.15元。2017年2月3日，临沂沂蒙司法鉴定所接受原告委托，对原告的伤情作出鉴定，鉴定意见为：被鉴定人彭珊珊的损伤参照（GB18667-2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.10.10.i条之规定，评定为十级伤残；其误工期为240日，护理期为90日，营养期为90日；二处内固定物二期手术取出和定期拍片等费用，参照三甲医院收费标准，预计为15000元左右。原告为此支出鉴定费2300元。被告李正对原告的伤残等级及二次手术费用无异议，但对鉴定意见书中的误工期、护理期、营养期有异议，认为原告于2016年9月8日出院，于2017年2月3日做鉴定构成过分迟延，对其误工期应予调整，对护理期和营养期应根据实际天数进行调整，另外原告要求的精神抚慰金也过高。被告曾庆柱认为原告要求的二次手术费用及误工费过高，但明确表示不申请重新鉴定。
原告与被告就赔偿事宜协商未果，后诉至本院，要求被告赔偿各项损失127000元。原告主张的具体赔偿明细为：医疗费716.15元（不含被告已经垫付费用）、二次手术费15000元、残疾赔偿金25860元（258600元×10％）、误工费72000元（300元/天×240天）、护理费5345.1元（59.39元/天×90天）、住院伙食补助费1110元（30元/天×37天）、营养费2700元（30元/天×90天）、鉴定费2300元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，上述款项共计127331.25元。
另查明，原告住院期间由其妻齐秀娟护理，齐秀娟系农村户口。被告曾庆柱于该事故发生后，除为原告垫付部分医疗费用外，还给付原告生活费用15200元。被告李正和曾庆柱均无相关建筑施工资质，原告彭珊珊亦无高空作业施工资质。
上述事实，根据当事人陈述、住院病历、诊断证明、医疗费单据、用药明细、鉴定意见书等证据，经庭审调查、质证所认定，有关证据均已收录在卷
本院认为，原告彭珊珊受被告曾庆柱雇佣在外墙涂料施工作业过程中，不慎跌落受伤并住院治疗37天，并由被告曾庆柱垫付医疗费、生活费用等共计42800元的事实，有原、被告庭审陈述及双方提供的住院病案材料等证据予以证实，本院予以认定。
《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，根据上述规定，被告曾庆柱作为雇主，理应对雇员提供安全的劳动作业条件，其因未能尽到足够的劳动安全保障义务而导致原告受伤，且其本人不具有相关建筑施工资质，应当对原告的本次受伤损失承担主要责任。原告彭珊珊作为完全民事行为能力人，其在明知自身不具备高空作业职业资格证书的情况下参与高空作业，应当对自己的行为及可能遇到的危险具有一定的预见性并作出适当的防范，因其在施工过程中未采取相应安全保护措施并尽到安全注意义务，自身对损害的发生存有一定的过错，应对本次受伤自行承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，应适当减轻被告曾庆柱的责任。综合该事故的形成原因及原、被告的过错程度，本院酌定原、被告的责任比例为2:8。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”。根据上述规定，被告李正在明知被告曾庆柱不具备相关建筑施工资质的情形下，将涉案工程分包给被告曾庆柱，违反上述法律规定，应当与被告曾庆柱共同承担连带赔偿责任。
原告伤情构成十级伤残，二次手术费用为15000元，护理期90日、营养期90日，有临沂沂蒙法医司法鉴定所的鉴定意见予以证实，被告李正对护理期、营养期有异议，被告曾庆柱认为二次手术费用过高，但均未提供反驳证据证实，亦不申请重新鉴定；另经审查，该鉴定机构及鉴定人员资质齐备，鉴定结论客观、独立，故本院对上述鉴定意见予以采纳。
关于原告的损失范围：1.医疗费28316.15元、有医疗费单据、住院病历及原、被告的陈述等证据予以证实，本院予以认定；2.二次手术费15000元，有相关司法鉴定意见书予以证实，且系必然支出的费用，为减少原告诉累，本院亦予以认定；3.关于伤残赔偿金，原告彭珊珊系农村居民户口，其伤残赔偿金依法应按照农村居民人身损害赔偿标准予以计算，参照2016年山东省农村居民人身损害赔偿标准，原告伤情构成十级伤残，故其残疾赔偿金为25860元。4.关于误工费，根据法律规定，误工时间应根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定；受害人因伤致残持续误工的，误工时间可计算至定残日前一天。本案鉴定意见书虽然认定原告的误工时间为240天，但原告出院后逾90日未予评残，应视为过分迟延。结合原告伤情较轻的事实，本院适当减少其误工天数，酌定误工期为120日。原告于庭审时陈述其受雇佣期间每天劳务费300元，但并未能提供证据证实其常年固定以此为业，故原告关于按日300元支付误工费的主张，本院不予采纳，其误工损失可参照山东省2016年国有建筑行业年均工资收入48323元（日工资为132元）计算，故其误工费为15840元（132元/日×120天）；5.原告主张的护理费5345.10元（59.39元/天×90天），符合司法鉴定意见书认定的天数和本地司法实践保护标准，本院予以认定；6.关于住院伙食补助费，原告实际住院37天，故其住院伙食补助费为1110元（30天×37元/天）;7.原告主张的营养费2700元（90天×30元/天），符合司法鉴定意见书认定的天数和本地司法实践保护标准，本院予以认定；8.法医鉴定费2300元，有鉴定费发票予以证实，本院予以认定；9.关于原告主张的交通费300元，原告虽未提供相关证据，但结合原告受伤及就医住院治疗的事实，该费用为必然支出的合理费用，本院予以支持；10.关于原告主张的精神抚慰金2000元，根据其伤残等级情况，本院酌情支持1000元。
被告曾庆柱为原告彭珊珊先行垫付或支付的医疗费用、生活费用等共计42800元，可在其承担赔偿责任的范围内予以扣除。
综上，本院确认原告彭珊珊的损失为：医疗费用28316.15元、二次手术费15000元、残疾赔偿金25860元、误工费为15840元、护理费为5345.1元、住院伙食补助费为1110元、营养费2700元、鉴定费为2300元、交通费为300元、精神抚慰金1000元。原告的部分诉讼请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条、参照《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件若干问题的意见〉》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告彭珊珊因伤支出的医疗费用28316.15元、二次手术费15000元、交通费为300元、鉴定费为2300元，共计45916.15元，由被告曾庆柱赔偿36732.92元（45916.15元×80%），余款由原告自行承担；
二、原告彭珊珊因伤应得的残疾赔偿金25860元、误工费为15840元、护理费为5345.1元、住院伙食补助费为1110元、营养费2700元，共计50855.1元，由被告曾庆柱赔偿40684.08元（50855.1元×80%），余款由原告彭珊珊自行承担；
三、被告曾庆柱赔偿原告彭珊珊精神损害抚慰金1000元；
四、被告李正对上述判决一至三项确定的赔偿义务承担连带赔偿责任；
五、驳回原告彭珊珊的其他诉讼请求。
上述判决一至三项，被告李正、曾庆柱合计共应赔偿原告彭珊珊损失78417元，扣除被告曾庆柱先行垫付、给付的医疗费、生活费用42800元，余款35617元于本判决书生效后十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2840元，减半收取1420元，由被告李正、曾庆柱负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。
审判员 刘国良
二〇一七年七月十九日
书记员 张美莲