陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终25号
上诉人（原审被告）永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司，住所地西安市碑林区南二环西段65号煜源国际B座9层。
负责人赵立夏，总经理。
委托代理人任玲，女，1978年2月9日出生，汉族，该公司职工，住西安市未央区。
委托代理人杜军，男，1972年9月11日出生，汉族，职工，住。
被上诉人（原审原告）乔增强，男，1976年5月18日出生，汉族，西安市阎良区村民，住。
委托代理人樊增华，西安市阎良区148法律服务所法律工作者。
原审被告唐甲昆，男，1984年7月14日出生，汉族，西安市阎良区村民，住（未到庭）。
上诉人永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司（以下简称保险公司）与被上诉人乔增强、原审被告唐甲昆因机动车交通事故责任纠纷一案，不服西安市阎良区人民法院（2016）陕0114民初543号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人保险公司之委托代理人杜军、任玲，被上诉人乔增强之委托代理人樊增华到庭参加诉讼。原审被告唐甲昆经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。
原审法院审理查明，2016年1月11日8时30分许，唐甲昆驾驶车牌号为陕Ａ×××××号小型轿车，沿阎良区阎关路由南向北行驶至康桥坡道路时，适遇乔增强驾驶陕Ａ×××××号二轮摩托车由北向南行驶，两车发生碰撞，致乔增强受伤。事故经阎良区交警大队阎公交认字[2016]第00003号事故认定书认定，唐甲昆承担事故主要责任，乔增强承担次要责任。乔增强入住西安阎良区人民医院住院治疗26天，被诊断为左股骨干粉碎性骨折、左胫腓骨粉碎性骨折、左胫骨髁间嵴撕脱性骨折等。唐甲昆所驾车辆在保险公司投保有交强险及30万元商业三者险，并购买了不计免赔险，事故发生于保险期间。对于当事人双方没有争议的事实，原审法院予以确认。在本案审理期间，由乔增强申请司法鉴定，陕西中金司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认为：乔增强此次外伤后左股骨干粉碎性骨折、左胫腓骨粉碎性骨折、左胫骨髁间嵴撕脱性骨折、左胫骨平台骨折、左腓骨头骨折致左膝关节活动部分受限、左下肢活动功能丧失10%以上，评定为十级伤残；乔增强此次外伤后续治疗费约需人民币16000元；误工期限为300日；护理期限为120日；营养期限为60日。保险公司对该鉴定结论不认可，申请重新鉴定，但其理由不符合重新鉴定的条件，原审法院对其主张不予支持。保险公司认为医疗费中应扣除非医保用药部分，但在原审法院规定时间内，保险公司未提交证据证明非医保用药金额，也未申请司法鉴定，故原审法院对其该主张不予支持。乔增强主张对乔增强之女牟宛珏的被扶养人生活费应按城镇标准计算，并提供了牟宛珏的户口,证明其为居民家庭户口，但庭审中，乔增强认可牟宛珏与乔增强长期共同生活在阎良区关山镇乔家村，故原审法院以农村标准支持牟宛珏的被扶养人生活费。
2016年3月21日，乔增强诉至西安市阎良区人民法院称，2016年1月11日8时30分许，唐甲昆驾驶车牌号为陕Ａ×××××号小型轿车，沿阎良区阎关路由南向北行驶至康桥坡道路时，适遇乔增强驾驶陕Ａ×××××号二轮摩托车由北向南行驶，两车发生碰撞，致乔增强受伤。事故经阎良区交警大队阎公交认字[2016]第00003号事故认定书认定，唐甲昆承担事故主要责任，乔增强承担次要责任。乔增强入住西安阎良区人民医院住院治疗26天，被诊断为左股骨干粉碎性骨折、左胫腓骨粉碎性骨折、左胫骨髁间嵴撕脱性骨折等。唐甲昆所驾车辆在保险公司投保有交强险及30万元商业三者险，并购买了不计免赔险，事故发生于保险期间。后双方对赔偿无法达成一致，乔增强遂诉至法院。请求：1、依法判令保险公司在交强险内赔偿乔增强精神损害抚慰金5000元、医疗费10000元、护理费12000元、误工费36000元、残疾赔偿金17378元、被抚养人生活费33475.9、车辆损失费2000元，共计115853.9元；2、依法判令永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司在商业险内赔偿乔增强医疗费21000元、住院伙食补助费780元、营养费1200元、财产损失1500元、鉴定费2400元，共计26880元的百分之七十18816元，唐甲昆对此项承担连带赔偿责任；3、诉讼费由唐甲昆承担。
唐甲昆承认乔增强在本案中所主张的事实，但主张其已向乔增强垫付了23336.07元医疗费用。
保险公司承认乔增强在本案中所主张的事实，但认为医疗费中应扣除非医保用药部分，误工费、护理费均应按每天80元计算，乔增强摩托车损失应按其公司的定损金额1800元计算，精神损害赔偿金支持1000元，对乔增强诉请中不合理部分不应予以赔偿。
原审法院认为，本案中乔增强造成损失为：医疗费38336.07元（乔增强支出15000元，唐甲昆支出23336.07元）、后续治疗费16000元、营养费20元/天×60天=1200元、住院伙食补助费30元/天×26天=780元、护理费90元/天×120天=10800元、误工费90元/天×300天=27000元、残疾赔偿金17378元、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费22912.9元（父亲乔广杰生于1948年4月13日，由乔增强与其姐乔巧云共同扶养，其被扶养人生活费为7901×13年×10%÷2=5135.65元；母亲赵苏茹生于1952年7月6日，由乔增强与其姐乔巧云共同扶养，其被扶养人生活费为6320.8元；女儿牟宛珏生于2002年2月19日，由乔增强与其妻牟晓娟共同抚养，因牟宛珏为肢体贰级残疾，其被扶养人生活费为7901×20年×10%÷2=7901元；儿子乔子阳生于2007年11月8日，由乔增强与其妻牟晓娟共同抚养，其被扶养人生活费为3555.45元）、财产损失1800元、鉴定费2400元。上述各项损失，应先由保险公司在交强险限额内赔偿乔增强医疗费10000元、护理费10800元、误工费27000元、残疾赔偿金17378元、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费22912.9元、财产损失1800元，共计90890.9元；其余超出交强险限额的医疗费28336.07元、后续治疗费16000元、营养费1200元、住院伙食补助费780元，共计46316.07元，由保险公司承担70%，计32421.25元。鉴定费2400元，由唐甲昆承担70%，为1680元。唐甲昆已垫付乔增强的23336.07元由保险公司一并返还。综上所述，保险公司应赔偿乔增强99976.08元，保险公司应返还唐甲昆23336.07元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，遂判决：一、被告永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内一次性赔偿原告乔增强医疗费10000元、护理费10800元、误工费27000元、残疾赔偿金17378元、精神损害抚慰金1000元、被扶养人生活费22912.9元、财产损失1800元，共计90890.9元；被告永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后10日内在第三者责任险限额内一次性赔偿原告乔增强医疗费28336.07元、后续治疗费16000元、营养费1200元、住院伙食补助费780元，共计46316.07元的70%，计32421.25元；上述被告永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司共计赔偿原告乔增强123312.15元，因被告唐甲昆已垫付原告乔增强23336.07元，该23336.07元由被告永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后10日内直接返还被告唐甲昆，被告永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司于本判决生效后10日内一次性赔偿原告乔增强99976.08元；二、被告唐甲昆于本判决生效后10日内一次性赔偿原告乔增强鉴定费1680元；三、驳回原告乔增强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2716元，减半收取1358元，由原告乔增强负担352元，被告唐甲昆负担1006元，因该费用原告乔增强已预交，被告唐甲昆于本判决生效后十日内直付原告乔增强。
宣判后，保险公司不服原审判决，认为原审判决适用法律错误，原审未支持保险公司重新鉴定的申请不符合法律规定。《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应当准许：（三）鉴定结论明显依据不足的。”鉴定结论误工期限300天明显依据不足：1、《人身损害三期评定规范GA/T1193-2014》对于乔增强伤情误工期限为90—300天，鉴定结论为最高标准无依据；2、乔增强受伤日2016年1月11日至定残日前一天2016年7月28日共计197天，鉴定结论超出103天。护理期限120天亦为最高标准无依据。《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”乔增强2016年2月6日出院，医嘱无休息时间，此后无复查诊断情形，亦无医嘱休息。原审判决300天误工不符合上述规定。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第二十八条第一款规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。”乔增强之伤为可恢复的骨折伤，恢复后不影响劳动能力。且乔增强未提供其他能够证明其丧失劳动能力的证据。原审判决不应支持被扶养人生活费的诉求。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定：“因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持。”第十一条规定：“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。”根据上述规定，乔增强伤情较轻，事故未造成严重后果，原审判决不应支持精神损害赔偿。关于误工期限，鉴定机构的鉴定结论仅是民事诉讼中的证据之一，是否采纳应由人民法院结合乔增强本人的具体伤情和其他证据综合判断，乔增强手术成功，伤情愈合良好，出院后，没有再次门诊治疗，而且乔增强拿不出误工证明，故保险公司认为原审判决对乔增强误工期限取上限有失公平，应当取中间值；关于被抚养人生活费，根据法律规定抚养人丧失劳动能力才需要赔偿，乔增强只是一般骨折，可以恢复，不影响其劳动能力，故保险公司认为原审判决该项赔偿有失公允。加之，乔增强在本次事故中承担次要责任，对损害事实和损害后果的发生有过错。请求：1、请求撤销西安市阎良区人民法院(2016)陕0114民初543号民事判决书第一项，原审判决多判40712.9元应予减掉；2、二审诉讼费用由乔增强承担。
乔增强辩称，1、本案由中院摇号确定鉴定机构，鉴定程序合法，鉴定时保险公司全程监控、跟踪专家所有鉴定程序，目睹所有鉴定过程，因此乔增强认为鉴定结论无瑕疵；2、西安市自2015年起已取消城镇与农村居民之分，乔增强系居民户口，理应按照城镇标准计算残疾赔偿金，但本案乔增强选择以农村标准计算，乔增强将自行承担法律后果；乔增强因伤情正在卧床休息，后又产生了2万余元的费用，正准备另行诉讼。认为原审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律正确，请求依法驳回保险公司的上诉，维持原判。
唐甲昆未作答辩。
本院经审理查明，原审判决认定的事实属实。
本院认为，行为人因过错造成他人伤害，应当承担侵权责任，并应赔偿因此而产生的损失。机动车发生交通事故造成人身伤亡的，应由承保机动车第三者责任强制保险的保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内先行予以赔偿；在承保交强险保险公司赔偿之后，应该明确侵权责任的性质，明确加害人基于侵权行为所应承担的赔偿范围，在此基础和范围内，不足部分由承保商业险的保险公司依据保险合同对侵权人（被保险人）依法承担的赔偿责任部分进行赔偿；在承保商业险的保险公司作出赔偿后，仍有不足部分的，剩余不足部分的侵权责任由侵权人承担。唐甲昆驾驶车致乔增强受伤，该起事故经西安市阎良区交警大队事故认定书认定，唐甲昆承担事故主要责任，乔增强承担次要责任。由于肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业三责险，且本次事故发生在投保期，保险公司应该在交强险限额以及商业三责险限额内赔偿乔增强遭受的损失。超出所投保险限额的部分，由唐甲昆赔偿王金遭受的损失。保险公司上诉认为原审判决不应支持对乔增强精神损害赔偿，而且对乔增强误工期限取上限有失公平，应当取中间值，被抚养人生活费判处不当。在本案审理期间，由乔增强申请司法鉴定，陕西中金司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，认为：乔增强此次外伤后左股骨干粉碎性骨折、左胫腓骨粉碎性骨折、左胫骨髁间嵴撕脱性骨折、左胫骨平台骨折、左腓骨头骨折致左膝关节活动部分受限、左下肢活动功能丧失10%以上，评定为十级伤残；乔增强此次外伤后续治疗费约需人民币16000元；误工期限为300日；护理期限为120日；营养期限为60日。故保险公司上诉认为原审判决不符合法律规定，加重了其公司的赔偿责任，无证据支持，本院依法不予采信。综上，保险公司的上诉请求没有事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费818元（永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司已预交），由永诚财产保险股份有限公司西安中心支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 高俊岗
代理审判员 窦 敏
代理审判员 王学堂
二〇一七年三月十三日
书 记 员 陈 歆