陕西省吴堡县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）吴堡刑初字第00049号
公诉机关吴堡县人民检察院。
被告人张某甲，男，1989年2月6日出生，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯故意伤害罪于2014年5月29日被吴堡县公安局刑事拘留，同年6月11日被依法逮捕。现羁押于吴堡县看守所。
辩护人王韶华，陕西树理律师事务所律师。
吴堡县人民检察院以吴检诉刑诉（2014）32号起诉书指控被告人张某甲犯故意伤害罪，于2014年9月10日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某乙向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。吴堡县人民检察院指派检察员艾金鹏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某乙的委托代理人唐世伟，被告人张某甲及其辩护人王韶华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
吴堡县人民检察院指控，2013年9月6日18时许，被告人张某甲与被害人张某乙在吴堡县张家山镇张某丙门市外的公路旁发生口角，并引发打架，致被害人张某乙头部、胸部多处受伤。经榆林市公安局司法鉴定中心＜榆公（司法）鉴（法）字（2013）538号＞鉴定，张某乙被他人殴打致头颅部、面部、颅脑损伤并右耳极重度感音性耳聋属重伤，胸部损伤属轻伤。
量刑方面，公诉机关建议对被告人判处有期徒刑五年至六年。
上述事实，公诉机关提供的证据有被告人供述、证人证言、书证、物证等。据此，公诉机关认为被告人张某甲的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，构成故意伤害罪，请求依法惩处。
被告人张某甲辩称，他与被害人张某乙素来无冤无仇，事发当日也是因双方开玩笑时引发打架。在打架过程中，张某乙之子张某丁手持钢棍准备打他，他是出于自卫，不是有预谋的伤害被害人，现在他也自愿赔偿被害人损失，争取取得被害人的谅解。
辩护人王韶华认为，本案属农村的斗殴，被告人没有犯罪的故意，也无犯罪的预备，纯属临时起意发生的斗殴，其主观恶性较小，况且打架起因上被害人也有一定过错，故请求依法对被告人从轻、减轻处罚，适用缓刑。
经审理查明，2013年9月6日18时许，被告人张某甲与被害人张某乙在吴堡县张家山镇张某丙门市外的公路旁发生口角，继而引发打架，被告人张某甲故意伤害被害人张某乙，致被害人头部、胸部多处受伤。经榆林市公安局司法鉴定中心＜榆公（司法）鉴（法）字（2013）538号＞鉴定，其意见为：张某乙被他人殴打致头颅部、面部、颅脑损伤，并右耳极重度感音性耳聋属重伤，胸部损伤属轻伤。在审理期间，被告人张某甲的辩护人提出书面申请，要求对被害人张某乙的伤情重新鉴定，经本院准予后，陕西公正司法鉴定中心对被害人的损伤程度作出鉴定，其意见为：张某乙双耳听力障碍在重伤二级范畴；胸部损伤构成轻伤一级。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某乙向本院提起附带民事诉讼，经本院主持调解，被害人的经济损失双方已达成一致意见，另行制作调解书，并已兑现。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、物证及物证登记表，证明打架现场的作案工具有锤子一把、拖把一把、拐杖一根。
2、报案材料，证明张某丁报案称，其父张某乙于2013年9月6日下午18时许被张某甲殴打。
3、诊断证明，证明张某乙被殴伤后的伤情情况。
4、户籍信息，证明被告人张某甲出生于1989年2月6日，已达到应负刑事责任年龄。
5、伤情照片，证明张某乙头部、胸部等多处受伤。
6、辨认笔录，证明被告人张某甲对作案现场、作案工具进行了指认。
7、证人张某丁（张某乙之子）证明，2013年9月6日下午18时许，张某甲在张某丙门市骂他父亲张某乙，他听到后与张某甲互骂起来，张某甲准备打他时被他父亲张某乙与在场人刘某某拉开，刘将张某甲拉到张某丙门市里，他也就回家找开关准备给街上门市拉电。当他返回时，看见张某甲用手掐住他父亲张某乙的脖子将其摁倒在地，用脚在其头部踹，用拖把在其头部、胸部殴打，他上去拉不开，有人说去找乡上领导，他就去找了，等他下来时见其父在马路上躺着，张某甲手拿砖头在其父亲头部、胸部砸，后被张某甲父亲张某戊拉开。
8、证人康某某（张某甲之妻）证明，2013年9月6日下午6时许，她听见其丈夫在外面与他人吵架的声音，她出去发现张某甲与张某乙吵架，她丈夫张某甲一只手揪着张某乙的衣领，张某乙不停地在骂张某甲，张某甲将张某乙胸部推了一把，张某乙就躺在地上了，张某甲去张某丙门市找来一把拖把打张某乙，被张某丙妻夺下。她过去让张某乙站起，这时张某乙之子张某丁手拿拐杖与张某甲撕拉，张某乙抱着张某甲的腿，在混乱之中张某丁不知去哪了，她只得拉架，看见张某甲将张某乙腹部踢了两脚，张某甲在脚踢张某乙的过程中，她去阻拦时踢在了她的右小胳膊上，后张某甲夺过来一个坐轮椅人的拐杖打张某乙，拐杖打在水泥台子上折断了，张某甲又在张家山桥头饭店门口的碳堆上找来一个锤子准备打张某乙，但自动将锤子扔掉，又捡起一块砖头扔出去打张某乙，但没打中，张某甲又用拳头打张某乙，她拉不开，最后被张某甲父亲拉开。
9、证人刘某某证明，2013年9月6日，张某甲与张某乙在张家山镇张某丙门市开玩笑互骂了，张某乙之子张某丁听到后与张某甲发生争执，被在场的他与张某乙拉开，他就离开现场。半小时后他返回，看见张某乙在桥头饭店外的马路上躺着，张某甲用脚在张某乙头部、胸部踏，又拿来一根拐杖打在张某乙的下身，将拐杖打断，又在旁边碳堆上找的一把锤子，他看见后去找张某乙之子张某丁，张某丁赶来抱起其父张某乙，张某甲不让抱，扇了张某丁两掌，又把张某乙头发揪住晃，被赶来的张某甲父亲张某戊拉开。
10、证人王某甲证明，2013年9月6日下午6时许，他与孙子王某乙骑摩托车从佳县走到张家山镇新市场桥头饭店时，看见张某乙在马路上躺着，张某甲在张某乙的头上殴打，这时张某甲妻子康某某来拉架，拉不开，后被张某甲父亲拉开，当时看见张某乙始终未还手，张某甲只用拳头殴打，张某乙满头血，张某甲没有外伤。
11、证人王某乙证明，其证言内容与证人王某甲的证言内容相同。
12、被告人张某甲的供述，2013年9月6日下午6时许，他在吴堡县张家山镇张光辉婚庆门市喝了瓶啤酒，在往回走的路上看见张某乙在张某丙门市门口。张某乙叫他上去，他就上去和张某乙开了几句玩笑，声音比较高。张某乙的儿子张某丁听见后以为他俩真吵架，过来打了他一巴掌，他把张某丁踏了一脚，张某丁去找工具准备打他，这时张某乙把他的领口揪住，他把张某乙肩部推了一把，张某乙便倒在地上，将他的右腿抱住。他拖着张某乙到了张某丙门口的公路上，这时他妻子康某某跑过来对张某乙说站起来，什么事也没有，并往开拉张某乙，他将张某乙脸上扇了几巴掌、胸部踏了几脚。后来又将张某乙拖到张家山信用社对面的公路上，从地上捡起一根拐杖，他拿着拐杖第一下打到水泥台上把拐杖打断了。后他拿着手里的半根拐杖在张某乙胸口打了几下，又在张某乙头部踢了几脚。
13、吴堡县高新医院诊断证明与榆林市第一医院住院病历，证明被害人张某乙受伤害后，诊断为：⑴胸外伤-
双侧多发肋骨骨折、双肺挫伤、双侧胸腔积液右侧气胸、胸骨骨折；⑵轻型闭合性颅脑损伤；⑶颜面部多处皮肤损伤。
14、陕西省榆林市公安司法鉴定中心＜榆公（公司）鉴（法）字（2013）538号＞鉴定文书，证明张某乙被他人殴打，致头颅部及颜面部损伤，造成颅脑损伤并右耳极重度感音性耳聋符合重伤，属八级伤残；胸部损伤符合轻伤，属十级伤残。
15、陕西公正司法鉴定中心损伤程度鉴定意见书，证明被害人张某乙的伤情经陕西公正司法鉴定中心重新鉴定，其意见为：张某乙双耳听力障碍在重伤二级范畴；胸部损伤构成轻伤一级。
16、调解书与谅解书，证明被告人张某甲家属与被害人就民事赔偿部分达成一致调解意见，由被告人家属赔偿被害人经济损失共计28.5万元（包括已支付的1.5万元），并已兑现，被害人对被告人的犯罪行为表示谅解。
上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实，证据间能相互印证，能够证明案件事实，可以作为本案的定案依据。
本院认为，被告人张某甲在与他人发生争执后，不能理智、妥善处理，而是故意伤害他人身体致重伤一处，轻伤一处，其行为已构成故意伤害罪，依法应予惩处。鉴于被告人张某甲亲属积极赔偿被害人的经济损失，且被告人的犯罪行为取得了被害人的谅解，依法可从轻处罚。被告人认罪、悔罪态度较好，犯罪情节较轻，没有再犯罪的危险，适用缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。被告人张某甲辩称，其属自卫行为。经查，被告人张某甲之妻康某某证明，在混乱之中张某丁不知去哪了，她看见张某甲将张某乙腹部踢了两脚，拿拐杖打张某乙。证人刘某某、王某甲证明，他们看见张某乙在马路上躺着，张某甲在张某乙的头上殴打，当时看见张某乙始终未还手。上述证言足以证明被害人始终未还手，其子也不在斗殴现场，被告人所持其自卫的辩解理由，不能成立。辩护人认为被告人无犯罪的预备，属临时起意发生的斗殴，其主观恶性较小，请求依法对被告人从轻、减轻处罚，适用缓刑之理由。经查，被告人系激情引发的伤害他人，且民事部分已与被害人达成调解协议，犯罪行为已取得被害人的谅解，可适用缓刑，辩护人的该辩护意见予以采纳。公诉机关的量刑建议应综合全案予以考虑。综上，为了维护他人身体健康权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、作案工具锤子一把、拖把一把、拐杖一根予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省榆林市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 王明海
审 判 员 李淑媛
人民陪审员 丁增年
二〇一五年四月二十七日
书 记 员 薛 娟