上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0115民初85657号
原告严正平，男，1946年6月11日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人黄丽媛，上海上华律师事务所律师。
被告肖卫忠，男，1967年8月30日生，汉族，住四川省内江市。
被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司，住所地上海市黄浦区。
负责人毛寄文。
委托代理人王文娟，上海恒量律师事务所律师。
原告严正平与被告肖卫忠、中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司(以下至判决主文前简称“人保上海市分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年11月2日立案受理后，依法适用简易程序，于2017年12月4日公开开庭进行了审理。原告严正平的委托代理人黄丽媛、被告人保上海市分公司的委托代理人王文娟到庭参加了诉讼。被告肖卫忠经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。
原告严正平诉称，2016年8月6日，被告肖卫忠驾驶皖AZXX**小型面包车与骑电动自行车的原告相撞，致原告受伤。经交警部门认定，被告肖卫忠承担全部责任。皖AZXX**小型面包车在被告人保上海市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前简称商业险)。原告伤后在上海市浦东医院进行住院和门诊治疗。其伤情经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，鉴定意见为：“被鉴定人严正平之因外伤至左足第1趾间关节活动不能，第3、4趾关节活动受限，局部感觉功能障碍，左足趾丧失功能40%以上(相当于双足十趾丧失功能20%以上)，构成十(拾)级伤残；酌情给予休息期120天，营养期60天，护理期60天。”现原告为保护自己的合法权益诉至法院，提出如下经济损失：医疗费44,080.30元(人民币，以下同)、住院伙食补助费370元、鉴定费1,950元、营养费2,400元、护理费3,000元、误工费13,136元、残疾赔偿金17,864元、精神损害抚慰金5,000元、交通费500元、衣物损失费500元、律师代理费4,000元。上述损失要求被告人保上海市分公司在交强险和商业险内先行赔偿，超出部分由被告肖卫忠承担赔偿责任。
被告肖卫忠未具答辩。
被告人保上海市分公司辩称，对交通事故的基本事实、责任认定、投保情况均无异议，事故发生在保险期内。对原告的各项损失：医疗费金额认可，要求扣除非医保;认可住院伙食补助费、鉴定费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金；不认可误工费，因原告已达退休年龄；律师代理费不属于保险赔付范围；对原告其余损失的具体金额均持异议。
经审查原、被告的当庭陈述及原告提供的证据，依照民事诉讼证据规则，本院确认原告诉称的事故经过、责任认定、治疗情况、鉴定意见即为本案事实。
另查明，皖AZXX**小型面包车在被告人保上海市分公司处投保了交强险和商业险(保险金额50万元，含不计免赔附加险)，本起交通事故发生在保险期内。
审理过程中，原告确认被告肖卫忠垫付20,000元，同意在本案中一并处理，如果超出被告肖卫忠应当赔偿的款项，同意返还。
上述事实，由道路交通事故认定书、保险单、司法鉴定意见书、医疗病史及收据、原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法承担赔偿责任。综上，原告的合理损失，应由被告人保上海市分公司在交强险内先行赔偿；超出交强险部分由被告人保上海市分公司在商业险内赔偿；仍有不足的，由被告肖卫忠承担赔偿责任。鉴定费由被告人保上海市分公司在商业险内赔偿，律师代理费由被告肖卫忠承担。
本案原告主张的下列损失：根据原告的举证和被告的质证意见，本院首先支持医疗费44,080.30元、住院伙食补助费370元、营养费2,400元、残疾赔偿金17,864元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,950元。对原告的其他主张，本院意见如下：(1)护理费，原告主张并无不当，本院依法支持3,000元。(2)误工费，结合原告实际年龄及户籍性质，本院酌情按照每月1,000元，结合司法鉴定结论，支持4,000元。(3)交通费，综合原告的伤情及实际就诊次数，本院酌情支持300元。(4)衣物损失费，本院酌情支持300元。(5)律师代理费，本院综合本案的涉诉标的额以及本市律师合理收费标准，支持2,500元。综上，原告各项损失共计81,764.30元，由被告人保上海市分公司在交强险和商业险内赔偿原告79,264.30元，由被告肖卫忠赔偿原告律师代理费2,500元，抵扣其已经垫付的20,000元，原告需返还被告肖卫忠17,000元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告严正平79,264.30元；
二、原告严正平于本判决生效之日起十日内返还被告肖卫忠17,000元。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1,687元(已减半收取，原告严正平已预交)，由原告负担1,009元、由被告肖卫忠负担678元，肖卫忠负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 倪水芳
二〇一七年十二月二十日
书记员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿医疗生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
……
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
……
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。