江西省抚州市东乡区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）赣1029刑初32号
公诉机关江西省抚州市东乡区人民检察院。
被告人杨乌仂，绰号“黑子”，男，1987年11月9日出生于江西省抚州市，汉族，高中文化，无业，住抚州市。2017年10月13日临时寄押于浙江省瑞安市看守所，同年10月16日因涉嫌故意伤害罪被抚州市东乡区公安局刑事拘留，同年11月20日经抚州市东乡区人民检察院批准逮捕，次日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。
被告人吴兴国，男，1978年2月19日出生于江西省余干县，汉族，无业，住余干县。2017年10月26日因涉嫌故意伤害罪被抚州市东乡区公安局刑事拘留，同年11月20日经抚州市东乡区人民检察院批准逮捕，次日由抚州市东乡区公安局执行逮捕。现羁押于抚州市东乡区看守所。
辩护人俞城峰，江西秉伦律师事务所律师。
抚州市东乡区人民检察院以东检公诉刑诉［2018］18号起诉书指控被告人杨乌仂、吴兴国犯故意伤害罪，于2018年2月6日向本院提起公诉。次日本院予以立案,并依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。抚州市东乡区人民检察院指派检察员胡立新出庭支持公诉，被告人杨乌仂、被告人吴兴国及其辩护人俞城峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
抚州市东乡区人民检察院指控：2016年6月15日22时许，被告人杨乌仂、吴兴国与杨某华、吴某3（均另案处理）等人在东乡区孝岗镇黄金海岸KTV唱歌。杨某华邀请其朋友吴某1到其包厢来玩。之后，吴某1、何某1等人到黄金海岸KTV包厢找到杨某华。吴某1等人因该包厢人员较多，便另开一包厢娱乐。十几分钟后，杨某华便带领被告人吴兴国、杨乌仂与吴某3等人到吴某1所在的包厢敬酒。敬完酒后，杨某华便离开，但吴兴国、杨乌仂和吴某3三人继续留在吴某1等人的包厢里唱歌。后被害人李和阳等人也来到吴某1等人的包厢。被害人李和阳和何某1等人感觉被告人吴兴国、杨乌仂和吴某3等人是社会闲杂人员，就让被告人杨乌仂、吴兴国等人离开。被告人吴兴国、杨乌仂和吴某3离开后感觉心理不爽，告诉杨某华此事。杨某华便前往吴某1所在的包厢了解情况，被害人李和阳就用手撑在包厢门框上，不让杨某华进去。杨某华就和李和阳吵�来了，并引发推搡拉扯。何某1见状拉被害人李和阳往外走。杨某华与被告人杨乌仂、吴兴国与吴某3继续跟着李和阳后面，其中杨某华继续辱骂李和阳,杨乌仂和吴某3殴打李和阳几下。何某1一边说不要打人，一边拉着李和阳离开。被告人吴兴国追上前用脚踹了李和阳背部，接着杨乌仂、吴某3上前殴打李和阳。后众人离开现场。经鉴定，被害人李和阳伤情已构成重伤二级。
就上述指控，公诉机关在开庭审理过程中宣读、出示了相关证据，认为被告人杨乌仂、吴兴国的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任，同时具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款规定之情节。建议对被告人杨乌仂、吴兴国以故意伤害罪判处有期徒刑三年六个月至五年六个月。
被告人杨乌仂、吴兴国对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。
被告人吴兴国的辩护人提出如下辩护意见：被告人吴兴国具有从犯、自首、认罪态度好、无前科等法定和酌定的减轻、从轻情节。
经审理查明：2016年6月15日22时许，被告人杨乌仂、吴兴国与杨某华、吴某3（二人另案处理）等人在抚州市东乡区孝岗镇黄金海岸KTV唱歌，杨某华邀请其朋友吴某1到其包厢来玩。之后，吴某1、何某1等人到黄金海岸KTV包厢找到杨某华，因该包厢人员较多，便另开一包厢娱乐。十几分钟后，杨某华带领被告人吴兴国、杨乌仂与吴某3等人到吴某1所在的包厢敬酒，敬完酒后，杨某华先行离开，被告人杨乌仂、吴兴国和吴某3三人继续留在吴某1等人的包厢里唱歌。之后，被害人李和阳等人来到吴某1等人的包厢，感觉被告人杨乌仂、吴兴国和吴某3等人是社会闲杂�员，就让被告人杨乌仂、吴兴国等人离开。被告人吴兴国、杨乌仂和吴某3离开后将此事告诉杨某华，杨某华便前往吴某1所在的包厢了解情况，被害人李和阳用手撑在包厢门框上不让杨某华进去，杨某华为此与李和阳发生争吵和推搡拉扯。何某1见状拉被害人李和阳往外走，被告人杨乌仂、吴兴国和杨某华、吴某3便跟在李和阳后面，杨某华继续辱骂李和阳,杨乌仂和吴某3打了李和阳几下。何某1见状一边说不要打人，一边拉着李和阳离开，被告人吴兴国追上前用脚踹李和阳背部，被告人杨乌仂与吴某3接着上前殴打李和阳，杨乌仂朝李和阳头部左侧打了一拳，李和阳被打倒在地。经鉴定，被害人李和阳伤情构成重伤二级。2017年10月26日，被告人吴兴国向公安机关投案。
本案在审理过程中，被告人吴兴国的亲属与被害人李和阳达成民事赔偿调解协议，自愿赔偿�害人各项经济损失52000元，取得了被害人的谅解。
认定上述事实的证据有：
1、被害人李和阳的陈述证实，他被几名男子殴打受伤了。当时我被打晕了，头部受伤并且做了手术，导致他短暂失忆。经过一段时间修养，最近记忆力有所恢复，而且记起了一些当晚挨打的事情。他记得当时是在黄金海岸KTV门口被三四个男子殴打的，这几个男子他都不认识。当时那几名男子很凶的样子，边打他边骂他。一开始是一名年纪较大的男子一直指着他骂，还说要打死他来，其他的几名男子就全部开始动手打他,而且也骂他，都说要打死他来。
2、证人吴某2的证言证实，他听到杨乌仂跟别人打电话提到打架的事，说和余干孙墩的几个人在KTV跟别人打架。
3、证人何某1的证言证实，一开始在KTV包厢门口过道的时候,杨某华拉扯了李和阳几下，后来在�口的时候，杨某华一起的几个男子殴打了李和阳，杨某华没动手打李和阳。她要带李和阳离开，杨某华就跟着他们，一直拉扯推搡李和阳，还用手指着李和阳骂，之后到一楼大厅的时候，杨某华这边的人多，然后杨某华一起的人就动手打李和阳。杨某华一直想要拉扯李和阳，整个过程都没有劝阻，而且一直在添油加醋说要打死李和阳来。
4、证人吴某1的证言证实，她出来之后就看到包厢内只有梁某一个人，梁某说杨某华又带了人到包厢内来，李和阳又叫出去了，差点打起来。何某1把李和阳带走了，她跟梁某就也没有唱了，刚出黄金海岸大门口就看到在门口前面一点的地方何某1在喊救命，跟着就看到李和阳倒在地上没有知觉了。杨某华和朋友打了一辆三轮车走了。
5、常住人口信息、现实表现证明证实，被告人杨乌仂、吴兴国犯罪时系成年人，�前无犯罪记录。
6、归案情况说明、抓获经过、羁押证明证实，被告人杨乌仂系抓获归案，被告人吴兴国系主动投案。
7、在逃人员登记表证实，同案人吴某3在逃。
8、情况说明证实，梁某、邱某未到案接受询问。
9、辨认笔录证实，同案人杨某华辨认出被告人杨乌仂、吴兴国和同案人吴某3；证人何某1辨认出杨某华、吴某3和被告人杨乌仂、吴兴国；证人吴某1辨认出杨某华。
10、法医学人体损伤程度鉴定意见书证实，伤者李和阳的损伤构成重伤二级。
11、调取证据材料通知书、清单和光盘一张证实了案发现场的情况。
12、同案人杨某华的供述证实，敬完酒以后，他坐了一会儿又返回包厢去玩，吴某3、吴兴国、黑子就没有跟出来。玩了大约半小时后，他又返回到吴某1的包厢，散了一根烟后又出来返回了。没有玩一会儿，吴某3、吴兴国和黑子也回来，黑子说被赶出来了，他就说过去看下，然后就带吴某3、吴兴国、黑子三个人过去，走到吴某1包厢门口时，就看到一个中年男子站在包厢门口用手撑在包厢门上面，好像不欢迎他们进去，说“你们不要进去，这个包厢是我们自己私人集会的”。这时黑子、吴某3、吴兴国就冲过来凶那名男子,一名妇女就挡在那名男子身前劝架，并叫他们算了不要打架，还拉着那名男子要走。那名男子不太想走，那名妇女就一直劝架，把那名男子往门口拖。他当时心里很火，就跟上去，黑子、吴某3和吴兴国也跟着他出来。走到大门口时，他冲到那名男子身前用手指着那名男子说“你他妈的不走还想干什么是不”，那名男子说不想干什么，此时黑子和吴某3、吴兴国几个人也围上来了，几个人一围上来就辱骂那名男子，并作出要打那名男子的动作，一开始都被那名妇女拦住了。但是那名男子还是很不服气的样子,之后，黑子就跳起来用拖鞋打那名男子的头部，接着吴某3用拳头打那名男子。那名妇女就把那名男子往门口左侧方向拖，吴兴国就用脚去蹬踹那名男子的背部。他当时就跟着那名男子一直在说那名男子,吴某3和黑子、吴兴国三个人就一直追着那名男子打，一直打到不远处一辆车子前面，突然黑子跳起来用拳头朝那名男子头部打了一拳头。那男子被黑子打了这拳头后就靠在车头引擎盖上面然后再瘫倒在地上晕倒了。那名妇女看到后就跪在地上求黑子他们不要打了。他怕事情会弄大，就上前把黑子、吴某3几个人推开了，说不要打了。
13、被告人杨乌仂的供述证实，他在黄金海岸中的一个包厢找到了吴兴国，吴某3和杨某华也在里面。玩了大约二十多分钟，他和吴某3、吴兴国跟着杨某华�到旁边一个包厢，那里面有两三个妇女和一个四十来岁的中年男（就是他参与伤害的男子）。敬完酒后，他和吴某3、吴兴国三个人就唱歌，杨某华就聊天。玩了十来分钟，他和吴兴国、杨某华三个人就返回他们的包厢里。吴某3一个人没有走。过二十多分钟，吴某3就回来比较生气地对杨某华和吴兴国说被那个包厢里的男子赶出来了，还叫他们过去打那个男子。杨某华就说过去看下怎么回事，过了几分钟，吴某3也出去了，然后他和吴兴国等人继续在包厢里面玩了大约十几分钟。之后看到杨某华正在和吴某1包厢里面的那个男子在吵架，杨某华一直辱骂那名男子，并声称要打死那名男子来，后来还直接用手掐了那名男子的脖子，但被吴某1一起的一名妇女拦在中间劝开了。吴某3还冲上去扇了那名男子一个耳光，杨某华和吴某3还要继续殴打那名男子时，被中间那名妇女拦�。后来吴某3返回包厢门口,杨某华就一直在吴某1包厢门口和那名男子吵架。过了几分钟，那名妇女就扶着那名男子从包厢往大门口走，杨某华就跟着那名男子要出去,路过收银台时还向他们看一下，示意他们跟出去,然后他和吴某3、吴兴国三人也跟着杨某华出去。杨某华快走到门口时，杨某华就用手指了下那名男子，叫对方不要走,然后他们就全部冲到大门口，那名妇女就叫他们不要打架,并想将那名男子拉走。但是那名男子没走，还和杨某华理论了几句。之后，他就用凉鞋朝那名男子头部砸过去，然后吴某3就跑过去用拳头打了那名男子头部几下。杨某华就又冲到那名男子身边说了几句话，他就乘机跑过去又用拖鞋朝那名男子背部砸了几下，那名妇女就拉那名男子走，他们就在后面欲追打那名男子，那名妇女拉那名男子离开，吴兴国冲上去跳起来用脚蹬踹了那名男子�部一下，然后他和吴某3几个人就也冲过去用拳头打那名男子，将那名男子逼到一辆小车旁边，他跳起来用拳头朝那名男子的左侧头部打了一拳头，这名男子被他打了这一拳头后就靠着小车倒在了地上。然后他们还想继续殴打那名男子，那名妇女就跪在地上求他们不要打了，他们就停手了。
14、被告人吴兴国的供述证实，他和吴某3、杨乌仂、杨某华来到旁边一个包厢，包厢里有两三个妇女和一个四十来岁的中年男子。敬完酒后他就拿起话筒准备唱歌，这时包厢里的男子就把话筒拿走了，他就回到他们之前开的包厢，吴某3和杨乌仂就还呆在那个包厢没有走。大概过十多分钟，吴某3和杨乌仂也气冲冲的回到他们包厢来，说被那个包厢里的男子赶出来了。杨某华听到后就和吴某3出去了,他和杨乌仂等人就继续在包厢里面等,大约几分钟,他和杨乌仂才从包厢出来。这时他们就看到杨某华和吴某1包厢里面的那个男子在吵架，一个妇女拦在中间劝架并拉着那名男子往门外走。但这名男子当时还是很嚣张的骂人,之后杨乌仂就用脚上的凉鞋朝那名男子头部砸过去，吴某3也跑上去用拳头打一下那名男子的头部，他当时见状就上前拦住他们，并劝这名男的走开，杨乌仂和吴某3仍追着打,最后那名男子被逼到一辆小车前面时,杨乌仂就跳起来用拳头朝那名男子的左侧头部打了一拳头，这名男子当时就被杨乌仂打倒在地。然后他们还想继续殴打那名男子，但那名妇女跪在地上求他们不要打了，这时他们才停手。
上述证据，经庭审举证、质证，内容客观，来源合法，予以确认。
本院认为，被告人杨乌仂、吴兴国伙同他人故意伤害他人身体健康，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪，系共同犯罪。抚州市东乡区人民检察院指控被告人杨乌仂、吴兴国的犯罪事实和罪名成立，予以支持。
在共同犯罪过程中，被告人杨乌仂、吴兴国对被害人积极实施殴打行为，起主要作用，均系主犯，但被告人杨乌仂所起作用较被告人吴兴国大。被告人吴兴国的辩护人提出被告人吴兴国被动参与犯罪、属从犯的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。被告人杨乌仂、吴兴国归案后如实供述全部犯罪事实，具有坦白情节，可从轻处罚。被告人吴兴国的辩护人提出被告人吴兴国具有自首情节的辩护意见，经查，被告人吴兴国主动向公安机关投案后，隐瞒其用脚踹被害人李和阳背部的事实，仅在庭审中作了如实供述，不能认定为自首，对辩护人该辩护意见不予采纳。被告人吴兴国积极赔偿被害人经济损失，取得被害人的谅解，有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。被告人吴兴国的辩护人提出被告�吴兴国认罪态度好、积极赔偿损失的辩护意见，与查明事实相符，予以支持。综合考虑以上犯罪事实、量刑情节以及二被告人的认罪态度和悔罪表现，结合江西省余干县司法局出具的可对被告人吴兴国适用非监禁刑、实行社区矫正的调查评估意见书，可对被告人杨乌仂从轻处罚，对被告人吴兴国从轻处罚并适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第六十一条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、被告人杨乌仂犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年三个月。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年10月13日起至2022年1月12日止)。
二、被告人吴兴国犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
(缓刑考验期自判决确定之日起计算)
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊 歆
人民陪审员 汤满堂
人民陪审员 吴淑珍
二〇一八年四月十二日
书 记 员 乐思维