广东省汕头市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤05刑终257号
原公诉机关汕头市龙湖区人民检察院。
上诉人（原审被告人）余永全，外号“猪仔”，男，1994年2月8日出生于广东省饶平县，汉族，文化程度初中，无业，户籍所在地广东省饶平县。因犯贩卖毒品罪于2014年1月24日被广州市番禺区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一千元，同年6月10日刑满释放。因本案于2017年2月18日被刑事拘留，同年3月23日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。
汕头市龙湖区人民法院审理汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人余永全犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人林某提起�带民事诉讼一案，于2017年9月26日作出(2017)粤0507刑初413号刑事附带民事判决。原审被告人余永全对刑事部分判决不服，提出上诉。本案附带民事部分判决已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人余永全，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
汕头市龙湖区人民法院认定：
2016年2月13日23时许，被告人余永全、同案罪犯周某、陈某3（均已判决）和纪某1（另案处理）等人在汕头市龙湖区“四季树酒吧”喝酒。期间，因在隔壁桌喝酒的被害人林某抱了同案罪犯周某的老婆纪某2的双肩而与同案罪犯周某发生争执，后被纪某1劝止。次日凌晨2时许，同案罪犯周某纠集被告人余永全、同案罪犯陈某3及“大头”（身份不明，在逃），驾驶1辆黑色小轿车至汕头市龙湖区陈厝合佳和市场接载纪某1。纪某1应同案罪犯周某及被告�余永全的要求，用被告人余永全的手机与被害人林某联系，约被害人林某至汕头市珠江路见面。随后，被告人余永全及同案罪犯周某、陈某3、“大头”驾车至汕头市龙湖区陈厝合“冠超市”泰和店，由被告人余永全及同案罪犯周某在该超市购买4把菜刀并在车上分发。当被告人余永全及同案罪犯周晗、陈仲铭、“大头”驾车至汕头市衡山路与珠江路交界处时，见被害人林某驾驶1辆摩托车停在该处，被告人余永全及同案罪犯周某、陈某3遂持菜刀下车追砍被害人林某至汕头市衡山路“燕子花屋”里面，最终致被害人林某的背部、臀部等处受伤。
经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心法医检验鉴定：被害人林某因锐器外力作用致全身多处创伤，创口长度累计超过200cm，评定为重伤二级；被害人林某的右侧肩胛骨骨折，并在气内麻下行右肩胛骨克氏针固定术，评定为�级伤残；综上所述，被害人林某的损伤程度评定为重伤二级，九级伤残。经汕头市公安司法鉴定中心法庭科学DNA鉴定：“燕子花屋”室内南侧血迹、门前血迹、台阶血迹检材STR分型与被害人林某血样检材的STR分型相同，似然比率为6.99×1028。
2017年2月18日，公安人员在潮州市潮汕高铁站将被告人余永全抓获归案。
原审判决认定上述事实的证据有：
1、同案罪犯周某、陈某3的供述及辨认。
2、证人纪某1、余某1、陈某1、余某2、张某、杨某、纪某2、纪某3、陈某2、纪某4的证言及相关辨认。
3、中国移动通信客户详单。
4、公安司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书及法庭科学DNA鉴定意见书。
5、公安机关现场勘验笔录、现场平面示意图及现场拍照、案发现场监控视频截图。
6、户籍材料。
7、抓获经过及说明材料。
8、法院刑事判决书。
9、看守所释放证明书。
10、被告人余永全的供述及辨认。
原审法院认为，被告人余永全伙同同案人持凶器故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。鉴于被告人余永全在故意伤害共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。
附带民事诉讼原告人林某因被告人余永全的故意伤害行为致其受伤所遭受的经济损失，依法有权获得赔偿。被告人余永全应对其故意伤害行为而造成被害人林某受伤的经济损�承担赔偿责任。对于附带民事诉讼原告人林某提出的赔偿请求，原审法院认定的数额为人民币94888.8元（医疗费60864.16元+护理费5400元+误工费25024.64元+住院伙食补助费3600元=94888.8元）。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款和第六十七条第三款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第一款、第三款、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第三十五条和《最高人民法院�于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：（一）被告人余永全犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。（二）被告人余永全应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人林某经济损失人民币94888.8元。（三）驳回附带民事诉讼原告人林某的其他诉讼请求。
上诉人余永全上诉提出：1、原审判决认定其为主犯不当。2、原审判决对其量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人余永全伙同其他同案罪犯故意伤害他人身体的事实清楚。认定上述事实的证据有：上诉人余永全在一审开庭审理过程中亦无异议，并有同案罪犯周某、陈某3的供述及辨认、证人纪某1、余某1、陈某1、余某2、张某、杨某、纪某2、纪某3、陈某2、纪某4的证言及相关辨认、中国移动通信客户详单、公安司法鉴定中心法医学活体检验鉴定书及法庭科学DNA鉴定意见书、公安机关现场勘验笔录、现场平面示意图及现场拍照、案发现场监控视频截图、户籍材料、抓获经过及说明材料、法院刑事判决书、看守所释放证明书、上诉人余永全的供述及辨认等。
本院认为，上诉人余永全伙同其他同案罪犯持凶器故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人余永全在故意伤害共同犯罪中积极参与作案，起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕之后，在五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；其归案后能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。
关于上诉人余永全上诉提出原审判决认定其为主犯不当的意见。经查，上诉人余永全在本案故意伤害共同犯罪中，起主要作用，系主犯的事实，有同案罪犯周某、陈某3的供述及辨认予以指证、证人纪某1的证言、案发现场监控视频截图相佐证、且上诉人余永全原在一审期间也供认在案，足以认定。故上诉人余永全所提上诉意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。
关于上诉人余永全上诉提出原审判决对其量刑过重的意见。经查，原审法院作出判决时已充分考虑了上诉人余永全的犯罪事实、上诉人余永全归案后能如实供述自己的罪行，一审期间当庭自愿认罪等情节，并据此对其在法定量刑幅度内予以从轻处罚。故对上诉人余永全所提上诉意见，因缺乏法律依据而不能采纳。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回�诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郑映龙
审判员 陈晓明
审判员 张敬江
二〇一七年十月三十日
书记员 蔡 欣
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（2）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。