宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终1966号上诉人(原审被告)：宁夏泰和房地产有限公司，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区德胜西路5号。法定代表人：王进，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘均，男，1970年9月4日出生，汉族，宁夏泰和房地产有限公司执行董事助理，住宁夏回族自治区银川市。被上诉人(原审原告):宁夏百新热力有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县老年公寓以北、利民路以南。法定代表人：王宁，该公司董事长。委托诉讼代理人：常磊，宁夏仁衡律师事务所律师。被上诉人(原审被告):北京中关村开发建设股份有限公司，住所地北京市朝阳区来广营乡来北家园小区西北角配套公建A座409号-417号。法定代表人：谷向阳，该公司董事长。委托诉讼代理人：王振华，宁夏辅德（中卫）律师事务所律师。上诉人宁夏泰和房地产开发有限公司(以下简称泰和公司)因与被上诉人宁夏百新热力有限公司(以下简称百新热力公司)、北京中关村开发建设股份有限公司(以下简称中关村开发公司)供用热力合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市贺兰县人民法院（2017）宁0122民初591号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。上诉人泰和公司上诉请求：1.撤销宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2017）宁0122民初591号民事判决，发回重审或改判由被上诉人中关村开发公司向百新热力公司支付采暖费28471504元、滞纳金18390.8元，合计303156.2元；2、一审、二审的案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：1.2015年10月28日及2015年12月2日，上诉人与被上诉人中关村开发公司签订顶账房协议，先后将33套商品房抵顶给被上诉人中关村开发公司，且应被上诉人要求暂未办理过户，被上诉人将抵顶的房产对外抵顶或者出售以实现工程款的回收。房屋抵顶后上诉人无权处置该房屋，所产生费用应由被上诉人承担。一审认定事实错误，应予纠正。被上诉人百新热力公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立。一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。被上诉人中关村开发公司辩称，上诉人并未将上述房屋交付给中关村开发公司。根据仲裁调解书，中关村开发公司已经申请银川市中级法院执行上诉人欠付工程款，在执行中，泰和公司提出异议，认为涉案房屋已抵付中关村开发公司，法院审查，驳回了泰和公司异议。上诉人的上诉请求不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，一审判决结果正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审原告宁夏百新热力有限公司一审诉讼请求：1.依法判令二被告支付原告所欠采暖费共计289225.8元并支付滞纳金18709.7元（130837.2元×万分之五×286天）；2.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告百新热力公司与被告泰和公司于2009年7月11日签订了《新建小区供热增容费合同》，合同约定：1.被告泰和公司同意由其开发建设的总面积为35万㎡的泰和·地中海接入原告百新热力公司德胜供热站的供热管网；2.被告泰和公司按建筑面积35元/㎡向原告缴纳集中供热增容费，合同金额最终按实际开发面积结算，建筑面积均依据《房产面积测量报告》为准；3.被告泰和公司按政府规定的标准缴纳采暖费；4.被告泰和公司未按时交付供热增容费，原告百新热力公司有权要求被告泰和公司继续实际履行，并按增容费总额承担每日万分之五的违约金；此外，该合同对原告百新热力公司与被告泰和公司的具体权利义务、违约责任、争议解决方式等进行了明确约定。2015年6月25日，被告中关村开发公司以被告泰和公司未支付其承建的泰和地中海三期1-7号楼（6幢）的工程款为由向银川仲裁委员会申请仲裁，仲裁期间，二被告于2015年12月2日对泰和地中海三期1-7号楼（6幢）的工程进行结算，工程总价款为8千万元，已付47645503元，下剩32354497元未付，下剩工程款二被告协议以泰和地中海的房屋冲抵工程款。2015年12月18日，经银川仲裁委员会调解并作出（2015）银仲字第147号调解书，被告北京中关村开发公司与被告泰和公司同意由被告北京中关村开发公司承建的泰和地中海三期（北区）1#、2#、3#、4#、5#、6#、7#（六栋）工程结算总价款为8千万元（已付47645503元），被告泰和公司共欠付被告北京中关村开发公司工程款32354497元（包含5%的质保金），被告泰和公司自调解书签收后7日内一次性支付。后被告泰和公司未能向被告北京中关村开发公司支付下剩工程款，被告北京中关村开发公司向银川市中级人民法院申请执行，银川市中级人民法院于2016年9月5日作出了（2016）宁01执304号执行裁定书，裁定冻结、扣划被执行人宁夏泰和房地产有限公司银行存款32454252元及迟延履行期间的债务利息。被告泰和公司于2016年12月16日提出了执行异议，银川市中级人民法院于2016年12月21日作出了（2016）宁01执异90号，认为被告泰和公司提交的证据不能证实其已按照银川仲裁委员会作出的调解书所依据的调解协议通过以房抵债的方式履行了其应承担的义务，遂驳回了被告泰和公司的异议。被告泰和公司对银川中院作出的执行异议裁定申请复议，宁夏回族自治区高级人民法院于2017年2月15日作出了（2017）宁执复6号执行裁定书，驳回被告泰和公司的复议申请，维持银川市中级人民法院（2016）宁01执异90号异议裁定。现原告因二被告未按时支付2015年度至2017年度的采暖费诉至法院，请求判如所请。另查明，被告泰和公司欠付原告2015年至2016年度采暖费128607元，2016年至2017年度的采暖费为156158.4元。一审法院认为，原告百新热力公司与被告泰和公司签订的《新建小区供热增容费合同》是双方真实意思表示，合法有效，原告按照约定履行了向泰和·地中海小区供热的义务，依据《银川市城市供热条例》第二十四条的规定，原告应当直接或委托其它单位按照价格行政主管部门规定的收费标准向热用户收取采暖费，但已竣工尚未出售或者因开发建设单位原因未向购房人移交的房屋，采暖费由开发建设单位承担。本案中，涉案33套房屋并未售出，被告泰和公司虽与被告北京中关村开发公司签订了顶账房协议，但被告北京中关村开发公司并不愿意继续履行顶账房协议，被告泰和公司也未向本院提交充分有效的证据证明将涉案33套房屋移交给被告北京中关村开发公司，故被告泰和公司作为建设单位应当承担采暖费的支付义务，并承担逾期支付采暖费的滞纳金。结合本案庭审，能够认定涉案33套房屋欠付的采暖费为284765.4元，故对原告要求被告泰和公司支付284765.4元采暖费的诉讼请求，法院予以支持。对原告要求被告泰和公司自2016年4月1日至2017年1月12日（共计286天）以每日万分之五支付2015年至2016年度滞纳金18709.7元的诉讼请求，法院予以支持18390.8元（128607元×万分之五/日×286天≈18390.8元），由被告泰和公司支付。对原告要求被告北京中关村开发公司支付采暖费及滞纳金的诉讼请求，法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百七十六条、第一百八十四条、《银川市城市供热条例》第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告宁夏泰和房地产有限公司支付原告宁夏百新热力有限公司采暖费284765.4元、滞纳金18390.8元，合计303156.2元，于本判决生效之日起十五日内付清；二、驳回原告宁夏百新热力有限公司的其他诉讼请求。案件受理费2960元（已减半收取），由被告宁夏泰和房地产有限公司负担2914元，由原告宁夏百新热力有限公司负担46元。二审中，上诉人提交银川市仲裁委受理通知书、仲裁申请书、传票，民事诉状，民事反诉状各一份，欲证明：上诉人已分别向银川市仲裁委、银川中院提起仲裁和诉讼，要求确认上诉人与被上诉人中关村开发公司签订的关于涉案26套房产的工程结算协议的合同效力及要求确认双方订立的7份顶账房协议合法有效，并要求中关村开发公司继续履行合同。二被上诉人对以上证据真实性无异议，对证明目的不予认可。经审查，上述证据与本案无关联性，对本案的事实认定及处理结果不产生实质影响，故对上述证据不予采信。本院二审查明的事实与一审一致，对一审查明的事实予以确认。本院认为，由上诉人与被上诉人中关村开发因工程款纠纷签订了房屋抵顶协议，约定将涉案33套房屋抵顶给被上诉人，但该协议并未实际履行，上述房屋未办理产权变更登记，也未实际向被上诉人交付。上诉人作为建设单位应按其与被上诉人百新热力公司的约定承担欠付采暖费及滞纳金。上诉人的上诉理由不能成立。一审判决事实清楚，适用法律正确，判决结果无误，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5847元，由上诉人宁夏泰和房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  胡春燕审 判 员  邢雪梅代理审判员  张建国二〇一七年十月十二日书 记 员  牟 荣附:本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件，可以在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。