云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云23民终1462号
上诉人（原审原告）：朱平安(曾用名：朱方平)，男，1965年9月25日生，住云南省昆明市。
上诉人（原审原告）：牟享玉（系朱平安之父），1931年5月5日生，住四川省资中县。
上诉人（原审原告）：朱维金（系朱平安之母），1939年2月28日生，住址同上。
三上诉人共同委托诉讼代理人：李婷，云南瑞志律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：姚安县佰亿新型墙材有限公司。住所地：云南省楚雄彝族自治州姚安县栋川镇海子心村委会王官冲组。统一社会信用代码：91532325080421218P。
法定代表人:梁永坤，系公司经理。
上诉人朱平安、牟享玉、朱维金与被上诉人姚安县佰亿新型墙材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服姚安县人民法院（2017）云2325民初340号民事判决，于2017年11月16日向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人朱平安、牟享玉、朱维金上诉请求：请求二审在查清本案事实的基础上，撤销原判，依法改判由被上诉人姚安县佰亿新型墙材有限公司对给我造成的经济损失262855,95元承担全部赔偿责任。主要事实理由：一、一审判决对本案责任划分不当。在本案中，我是长期被姚安县佰亿新型墙材有限公司聘请的技术工人。当天造成我的右手受伤，完全属于工伤。我已经要求老板找人配合我的工作，但老板没有安排人来，要求我一个人完成修理才造成损伤。并且，姚安县佰亿新型墙材有限公司在保证中也认可我所受的伤系工伤，因此，一审法院判决由我承担30%的责任不符合本案实际，我不应当承担责任，我的经济损失应由被上诉人全部承担。二、我受伤至今，右手都没有恢复功能，到现在我都还无法进行劳动，一审只认定我误工费166天的误工期，不符合我的病情，也不符合昆明法医院司法鉴定中心的误工期270天的鉴定意见。一审只按120.6元/天计算误工费过低，被上诉人支付我的工资是每月6500元，误工费就应按照216元一天的标准。我的误工费应当以鉴定意见的270天误工期和216元/天计算误工费为58320元。一审对误工费计算错误，二审应予改判。
被上诉人姚安县佰亿新型墙材有限公司未提交答辩意见。
朱平安、牟享玉、朱维金向一审法院起诉请求：依法判令被告姚安县佰亿新型墙材有限公司赔偿原告朱平安、牟享玉、朱维金下列经济损失：l、医疗费：住院费82366.85元(欠楚雄州中医院)、门诊费580元，合计82946.85元；2、误工费270天×216元／天，计58320元；3、护理费90天×120.60元／天，计10854元；4、住院伙食补助费90天×100元／天，计9000元；5、残疾赔偿金：朱平安的残疾赔偿金16720元×20年×／20％，计66880元；被扶养人生活费：牟享玉生活费9020元／年×5年×20％×1／3；计3006.60元；朱维金生活费9020元／年×5年×20％×1／3；计3006.60元；合计72893.20元。6、后期治疗费25000元；7、鉴定费2370元；8、营养费90天×20元／天，计1800元；9、交通费371元、住宿费300元，合计671元；10、精神抚慰金20000元；1l、住院医疗用品费500.90元；以上11项合计273582.15元。诉讼费由被告姚安县佰亿新型墙材有限公司承担。
一审法院认定的事实：2012年3月，被告姚安县佰亿新型墙材有限公司在栋川镇海子心村王官冲建盖红砖厂，被告姚安县佰亿新型墙材有限公司聘请原告朱平安到其王官冲红砖厂从事机器修理工作，直到2016年11月24日事发。2016年11月24日，下午，原告朱平安在调整红砖厂升降机皮带工作中，右手被升降机皮带绞伤，被梁文斌和厂里的工人将原告朱平安送到姚安县人民医院治疗，随后转到楚雄州人民医院骨科医院检查治疗。2016年11月25日，转楚雄州中医院住院治疗。原告朱平安所受之伤，经楚雄州中医院诊断为：“中医诊断：骨折病、骨断筋伤、血瘀气滞。西医诊断：1、右肱骨粉碎性骨折；2、右尺桡骨下段粉碎性骨折；3、右尺、桡神经损伤；4、右肱骨髁上陈旧性骨折；5、右肩胛骨喙突骨折；6、右腕头钩骨骨折；7、双肾结石。”。经切开复位内固定术治疗好转出院。原告朱平安住院期间，被告姚安县佰亿新型墙材有限公司预交了3000元的住院医疗费后，又写了保证到楚雄州中医院，楚雄州中医院将原告朱平安治疗至病情好转。2017年1月25日，原告朱平安出院后尚欠楚雄州中医院医疗费82366.85元。原告朱平安住院和出院后，自己支付门诊医疗费580元、住院医疗用品费500.90元。2017年5月9日，原告朱平安到昆明法医院司法鉴定中心进行司法鉴定，经过昆明法医院司法鉴定中心鉴定，2017年5月10日，昆明法医院司法鉴定中心出具（2017）LC鉴字第1218-2号、第1218-3号、第1218-4号司法鉴定意见书，分别鉴定：l、朱平安此次损伤评定为工伤致残程度九（玖）级伤残，2、朱平安此次损伤的后期医疗费用评估为人民币25000元（贰万伍仟元），3、朱平安此次损伤的误工期评定为伤后270（贰佰柒拾）日，护理期评定为伤后90（玖拾）日，营养期评定为伤后90（玖拾）日。原告朱平安支付鉴定费2370元、交通费371元、住宿费300元。2017年5月18日，原告朱平安、牟享玉、朱维金向本院提起本案诉讼。
一审认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。本案中，原告朱平安受雇于被告姚安县佰亿新型墙材有限公司，并为被告姚安县佰亿新型墙材有限公司提供劳务，原告朱平安与被告姚安县佰亿新型墙材有限公司之间形成劳务关系，被告姚安县佰亿新型墙材有限公司作为雇主和接受劳务一方，必须对其雇佣的工人进行安全教育并尽到监督管理的职责，而其忽视安全。原告朱平安在工作过程中，被告姚安县佰亿新型墙材有限公司未能尽到监督管理的职责，是造成该事故的主要原因，被告姚安县佰亿新型墙材有限公司依法应当对事故负主要责任。故对原告朱平安在事故中受到的损害及其所造成的经济损失，被告姚安县佰亿新型墙材有限公司应当承担主要赔偿责任。原告朱平安在工作中忽视安全，没有在确保安全的情况下工作，履行其职责中应当注意而不注意自身的安全，是造成事故次要原因，原告朱平安对自己的身体受到伤害及其所造成的经济损失应当负担部分责任。原告朱平安和其父母亲长期居住于农村，且依托其农村土地主要生活来源，原告朱平安未能提供最近三年在被告姚安县佰亿新型墙材有限公司的工资收入证明及其相应的工资花名册等相关证据，原告朱平安主张的误工损失以270日、216元／天计算，不予认定，原告朱平安受伤是2016年11月24日，定残日是2017年5月10日，原告朱平安的实际误工日期为166日，故原告朱平安的误工损失只能以166日及120.60元／天计算并予以认定。对于原告朱平安主张的精神抚慰金20000元，根据原告朱平安的实际及其伤残等级程度，对其精神抚慰金20000元依法不予认定及支持。对于原告朱平安、牟享玉、朱维金的各项经济损失可以参照2017年云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交（2017）107号文件《关于印发2017年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》标准予以计算，对原告朱平安、牟享玉、朱维金起诉主张的赔偿范围及标准，无法律及事实依据的、赔偿标准过高的本院依法不予认定，本院依法予以认定的原告朱平安、牟享玉、朱维金起诉主张的合法赔偿范围及标准为：l、医疗费86447.75元（住院医疗费85366.85元其中欠楚雄州中医院82366.85元和住院时交纳的预付款3000元、门诊医疗费580元、住院医疗用品费500.90元）；2、误工费20019.60元（166天×120.60元／天）；3、护理费10854元（90天×120.60元／天）；4、住院伙食补助费4500元（90天×50元／天）；5、残疾赔偿金72893.20元（朱平安的残疾赔偿金66880元＝16720元×20年×／20％，被扶养人生活费6013.20元（其中牟享玉生活费3006.60元＝9020元／年×5年×20％×1／3、朱维金生活费3006.60元＝9020元／年×5年×20％×1／3）；6、营养费1800元（90天×20元／天）；7、后续治疗费25000元；8、鉴定费2370元；9、交通费371元；10、住宿费300元；以上10项，合计224555.55元。经确认原告朱平安、牟享玉、朱维金合法、有据、合理的赔偿项目及金额，据此，原告朱平安、牟享玉、朱维金要求由被告姚安县佰亿新型墙材有限公司全部赔偿的诉讼请求，本院依法予以部分支持。对于原告朱平安、牟享玉、朱维金的其他过高的、没有证据及其不合法的诉讼请求，本院依法不予支持。对于被告姚安县佰亿新型墙材有限公司提前支付给原告朱平安住院的医疗费3000元，在执行兑付时从被告姚安县佰亿新型墙材有限公司应当赔偿给原告朱平安、牟享玉、朱维金的赔偿款中予以减扣3000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、原告朱平安、牟享玉、朱维金的经济损失224555.55元，由被告姚安县佰亿新型墙材有限公司赔偿给原告朱平安、牟享玉、朱维金157188.89元。扣除被告姚安县佰亿新型墙材有限公司在原告朱平安住院时预交的3000元，现应当赔偿给原告朱平安、牟享玉、朱维金154188.89元。剩余67366.66元，由原告朱平安自己负担。限在本判决生效后十日内执行完毕。二、驳回原告朱平安、牟享玉、朱维金的其他诉讼请求。案件受理费1302元，由原告朱平安、牟享玉、朱维金负担391元，由被告姚安县佰亿新型墙材有限公司负担911元。
经征询上诉人对一审认定事实的意见，三上诉人对一审认定的事实无异议。对一审认定的事实，本院予以确认。
二审中，上诉人朱平安提交派出所证明一份，欲证实其曾用名和身份信息；被上诉人姚安县佰亿新型墙材有限公司工商登记信息查询资料一份，欲证实被上诉人工商登记情况。本院认为，上诉人提交的证据能证明朱平安和姚安县佰亿新型墙材有限公司的基本信息，本院予以采信。
二审另查明，上诉人朱平安曾用名朱方平，公民身份号码511025196508216538，朱平安与朱方平系同一人。上诉人牟享玉、朱维金婚后共生育朱方平、牟丽芳、牟丽华三个子女。2016年12月2日，被上诉人姚安县佰亿新型墙材有限公司和法定代表人梁永坤向楚雄州中医院出具“兹有姚安县佰亿新型墙材有限公司工人朱平安，男，51岁，因工伤入住贵院骨四科44床，请贵院予以协调该伤员住院期间费用事宜，待伤员出院时，由我公司担保所有医疗费用。”的证明。上诉人仅对一审认定的误工费持异议，对一审认定的其余经济损失无异议。
归纳诉辩双方当事人的主张，本案争议焦点是：一审对赔偿责任划分是否适当；一审对上诉人朱平安误工期及误工费的认定是否合理。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被上诉人出具的证明，能证实上诉人系在为被上诉人提供劳务过程中受到损害，应根据双方各自的过错承担相应的责任。上诉人作为被上诉人雇请的机械设备维修人员，在提供劳务过程中忽视自身安全，其对发生损害存在一定过错应承担相应的责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工期限可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。上诉人朱平安的误工期应结合其伤情诊断、住院治疗情况、后续治疗和康复情况综合认定，其伤情经昆明法医院司法鉴定中心鉴定误工期伤后270天、护理期伤后90天、营养期伤后90天，被上诉人未对该鉴定意见提出异议，本院认为可以昆明法医院司法鉴定中心鉴定意见认定上诉人朱平安的误工期。一审采信鉴定意见中的护理期、营养期，但未依据鉴定意见认定误工期不当，二审应予纠正。上诉人未举证证明其在被上诉人处的工资收入和最近三年的平均收入状况，一审参照2016年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为标准计算误工费并无不当。上诉人主张以216元/天计算误工费没有事实依据，本院不予支持。一审将鉴定费2370元认定为上诉人经济损失不当，二审应予纠正。上诉人对一审认定的其余经济损失无异议，本院认定上诉人经济损失为：医疗费86447.75元、误工费32562元（270天×120.60元／天）、护理费10854元（90天×120.60元／天）、住院伙食补助费4500元（90天×50元／天）、残疾赔偿金72893.20元〔朱平安的残疾赔偿金66880元（16720元×20年×／20％）、牟享玉被扶养人生活费3006.60元（9020元／年×5年×20％÷3）、朱维金被扶养人生活费3006.60元（9020元／年×5年×20％÷3）〕、营养费1800元（90天×20元／天）、后续治疗费25000元、交通费371元、住宿费300元，合计234727.95元。
综上，上诉人关于赔偿责任划分和误工费计算标准的上诉请求不成立，本院不予支持；其关于误工期认定的上诉请求成立，本院予以支持。一审认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，但对上诉人误工期认定不当，二审应予纠正。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第二十条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、撤销姚安县人民法院（2017）云2325民初340号民事判决；
二、朱平安、牟享玉、朱维金经济损失234727.95元，由姚安县佰亿新型墙材有限公司赔偿朱平安、牟享玉、朱维金164309.57元，扣除其已支付的3000元，仍应赔偿161309.57元；其余经济损失70418.38元由朱平安、牟享玉、朱维金自行承担；
三、驳回朱平安、牟享玉、朱维金的其他诉讼请求。
一审案件受理费1302元、二审案件受理费629元、鉴定费2370元，合计4301元，由姚安县佰亿新型墙材有限公司承担（未交）。
上述姚安县佰亿新型墙材有限公司应赔偿的款项为165610.57元（161309.57元＋4301元）限本判决生效后十日内履行，款交一审法院。
本判决为终审判决。
如果未按本判决指定的期间履行给付金线义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决送达后即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审人民法院或与原审法院同级的被执行财产所在地人民法院申请强制执行。
审判长 刘 芳
审判员 杨 洁
审判员 吴启贤
二〇一七年十二月十一日
书记员 苏正生