江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）苏08民终252号上诉人（原审原告）：吉从兰，女，1957年8月11日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：骆雪钢，男，1985年3月10日出生，汉族，住淮安市淮安区，系上诉人吉从兰之子。委托诉讼代理人：孙风成，淮安市淮安区法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：姚洪根，男，1966年12月30日出生，汉族，住淮安市淮安区。委托诉讼代理人：章炳骏，江苏冠誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊冕，江苏冠誉律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：淮安市淮安区五洲汽车修理服务部，住所地淮安市淮安区环城路7号。主要负责人：夏冬亮，该公司负责人。委托诉讼代理人：章炳骏，江苏冠誉律师事务所律师。委托诉讼代理人：熊冕，江苏冠誉律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司淮安中心支公司，住所地淮安市西安路168号。主要负责人：王森林，该支公司总经理。委托诉讼代理人：袁佳伟，该支公司员工。原审第三人：紫金财产保险股份有限公司，住所地南京市建邺区兴隆大街188号。主要负责人：李明耀，该公司总裁。上诉人吉从兰因与被上诉人姚洪根、淮安市淮安区五洲汽车修理服务部（以下除判决主文外简称五洲汽修）、中华联合财产保险股份有限公司淮安中心支公司（以下除判决主文外简称中华保险）、原审第三人紫金财产保险股份有限公司（以下除判决主文外简称紫金保险）机动车交通事故责任纠纷一案，不服淮安市淮安区人民法院（2017）苏0803民初4450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人吉从兰上诉请求：撤销一审判决，依法改判被上诉人承担40%的赔偿责任，即增判赔偿金额19295元。事实和理由：事故认定书认定机动车为次要责任，类似判决一般认定机动车一方承担40%的赔偿责任，特殊情况下不会低于35%的赔偿责任，而本案认定30%的赔偿责任，应当予以改判，且一审判决认定五洲汽修不承担赔偿责任理由不足。被上诉人姚洪根辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人五洲汽修辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。被上诉人中华保险辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审驳回上诉，维持原判。原审第三人紫金保险未作陈述。吉从兰向一审法院起诉要求：原审被告赔偿原审原告医疗费87304.68元、住院伙食补助2080元、救护车96元，计88480.68元，并由原审被告承担诉讼费。诉讼中，吉从兰变更诉讼请求为：依法判决原审被告赔偿吉从兰医疗费85188.4元、住院伙食补助2080元、救护车120元，计87388.4元，并由原审被告承担诉讼费。一审法院经审理查明：对当事人无异议的事实经审理确认如下：2016年11月28日9时许，吉从兰驾驶思铭牌电动车沿101县道由南向北行驶至顺河镇双井村路口处与姚洪根停在路口的苏Ｈ×××××小型轿车尾部发生碰撞，造成吉从兰受伤、两车损坏的交通事故。事故发生后，吉从兰被送往淮安市淮安医院救治，于2016年12月13日转至淮安市第一人民医院神经外科救治（期间医疗费56770.65元、救护车费180元、院前急救费120元），入院诊断为：“脑外伤术后、右颞叶脑出血、腹部感染、左下肢深静脉全程血栓形成”，于2016年12月14日做右股静脉穿刺下腔静脉造影+滤器植入术；右下肢深静脉DSA造影+下静脉滤器取出术，于2017年1月13日出院，出院诊断为：“脑外伤术后、右颞叶脑出血、腹部感染、左下肢深静脉全程血栓形成”（期间医疗费89680.41元），于2017年1月13日转入淮安市第一人民医院救治康复科，入院诊断为：“脑外伤后综合征、右颞叶脑出血恢复期、认知障碍、肢体功能障碍、肺部感染、左下肢深静脉血栓下腔静脉滤器取出术后、低钾血症、脑外伤术后”，于2017年1月26日出院，出院诊断：“脑外伤后综合征、右颞叶脑出血恢复期、认知障碍、肢体功能障碍、肺部感染、左下肢深静脉血栓下腔静脉滤器取出术后、低钾血症、脑外伤术后”（期间花费10825.54元），于2017年2月3日前往淮安市第一人民医院复诊，入院诊断为：“脑外伤后综合征、右颞叶脑出血恢复期、认知障碍、肢体功能障碍、肺部感染、左下肢深静脉血栓下腔静脉滤器取出术后、低钾血症、脑外伤术后”，于2017年3月3日出院，出院诊断为：“脑外伤后综合征、右颞叶脑出血恢复期、认知障碍、肢体功能障碍、肺部感染、左下肢深静脉血栓下腔静脉滤器取出术后、低钾血症、脑外伤术后”（期间花费11800.94元），于2017年5月8日前往淮安市淮安医院复诊，入院诊断为：“右侧额颞部颅骨缺损”，于2017年5月10日做右侧颅骨修补术，于2017年5月24日出院，出院诊断为：“右侧颞额部颅骨缺损”（期间花费28893.58元）。2017年3月12日，淮安市公安局淮安分局交通警察大队做出淮安公交认字[2017]第B086号《道路交通事故认定》，认定吉从兰负事故主要责任，姚洪根负事故次要责任。一审另查明，涉案肇事车辆苏Ｈ×××××小型轿车由姚洪根驾驶，该车以五洲汽修名义在中华保险处投了交强险及商业三责险50万元（无不计免赔，次要责任免赔率5%）。事故发生在保险期间内。姚洪根给付吉从兰1万元。对有争议的事实，认定如下：关于姚洪根与五洲汽修间就涉案苏Ｈ×××××小型轿车法律关系的认定。五洲汽修提供书面说明一份，证明其与姚洪根之间关于涉案苏Ｈ×××××小型轿车的买卖合同关系，吉从兰对此书面说明不予认可。一审法院认为，该书面说明盖有五洲汽修公章，且姚洪根对其与五洲汽修间就涉案车辆的买卖合同关系亦无异议，姚洪根实际在占有使用涉案苏Ｈ×××××小型轿车，故对五洲汽修主张的其与姚洪根间涉案车辆的买卖合同关系的意见予以采纳。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。双方当事人对淮安市公安局淮安分局交通警察大队出具的事故认定书无异议，予以确认。一审法院结合双方事故责任比例，酌定超出机动车交通事故责任强制保险赔偿限额部分,由姚洪根负担30%，吉从兰负担70%。关于吉从兰主张的医疗费。吉从兰治疗期间共花费198271.12元（56770.65元+180元+120元+89680.41元+10825.54元+11800.94元+28893.58元），原审被告均无异议，予以确认。关于吉从兰主张的住院伙食补助。吉从兰住院期间为2016年11月28日至2017年1月26日、2017年2月3日至2017年3月3日、2017年5月8日至2017年5月24日，吉从兰主张的104天住院伙食补助，于法有据，予以支持。住院伙食补助费标准，根据本地国家机关一般工作人员出差后市补助标准及物价因素，酌情确定为45元/天。故吉从兰的住院伙食补助费应为4680元（45元/天×104天）。关于中华保险的吉从兰医疗费超出交强险部分应扣除10%的非医保用药、不承担本案诉讼费的辩称意见，因中华保险未提供证据证明应扣除10%的非医保用药及不承担本案诉讼费的辩称意见，故对中华保险的该辩称意见，不予采纳。综上所述，关于医疗费198271.12元、住院伙食补助费4680元，合计202951.12元，由中华保险在强制保险合同中规定的医疗费用赔偿限额内予以赔偿1万元（已垫付），超出部分192951.12元，因中华保险商业免赔率为5%，故该部分应由姚洪根承担2894.27元（192951.12元×30%×5%）、中华保险承担54991.07元（192951.12元×30%-2894.27元）。因姚洪根已先行垫付21284元（医疗费11284元及给付吉从兰1万元）、紫金保险先行垫付24158.69元，为减轻当事人诉累，该款可由中华保险在其向吉从兰的赔偿款中直接给付姚洪根及紫金保险。故中华保险应给付姚洪根18389.73元（21284元-2894.27元）、赔偿吉从兰医疗费、救护车费、住院伙食补助等各项损失12442.65元（54991.07元-18389.73元-24158.69元）。一审法院依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条规定，作出一审判决：一、中华联合财产保险股份有限公司淮安中心支公司于判决生效后三日内赔偿吉从兰医疗费、救护车费、住院伙食补助等各项费用合计12442.65元；二、中华联合财产保险股份有限公司淮安中心支公司于判决生效后三日内给付姚洪根18389.73元；三、中华联合财产保险股份有限公司淮安中心支公司于判决生效后三日内给付紫金财产保险股份有限公司24158.69元；四、驳回吉从兰其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2037元，减半收取1018.5元，由吉从兰负担868.5元，中华联合财产保险股份有限公司淮安中心支公司负担150元。本院二审确认一审查明的事实。本院认为：涉案道路交通事故认定书认定吉从兰负事故主要责任，姚洪根负事故次要责任，双方当事人对该认定书均无异议，一审法院结合双方事故责任比例及事故发生经过酌定民事责任比例属一审法院自由裁量权范畴，且该责任比例并无明显不当，上诉人要求将其承担责任比例降低10%无事实和法律依据。五洲汽修提供的书面说明证明其与姚洪根之间存在涉案小型轿车的买卖合同关系，姚洪根对此予以认可，且实际占有、使用涉案车辆，一审判决认定五洲汽修与姚洪根间就涉案车辆存在买卖合同关系，根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条的规定判决由受让人姚洪根承担赔偿责任正确。综上，一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费282元，由上诉人吉从兰负担。本判决为终审判决。审判长  蒋其文审判员  季明丽审判员  宋慧林二〇一八年三月十一日书记员  王 倩