湖南省衡阳市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）衡中法刑二终字第130号
原公诉机关湖南省祁东县人民法院。
上诉人（原审被告人）陈某某，男，1973年7月12日出生。2013年10月1日因涉嫌犯非法占用农用地罪被祁东县森林公安局抓获并被刑事拘留，同月17日被逮捕，同年11月19日因其患病被祁东县人民法院决定取保候审。2014年5月6日，由祁东县人民法院被逮捕。现押祁东县看守所。
湖南省祁东县人民法院审理湖南省祁东县人民检察院起诉原审被告人陈某某犯非法占用农用地罪一案，于二○一四年五月六日作出（2013）祁刑初字第275号刑事判决。原审被告人陈某某不服，向本院提出上诉。本院于2014年6月9日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2011年8月，被告人陈某某与祁东县乌江镇冲岭村马鞍组协商以每亩二万八千元的价格租用祁东县鸟江镇冲岭村马鞍组集体所有的太师皂山林进行采矿施工，为期三年。被告人陈某某租赁上述林地后，在未到林业部门审批办理《使用林地审核同意书》及《征占用林地许可证》的情况下，便擅自雇请民工用挖机等机械在该林地进行重晶石矿开采施工作业，造成被占用地原有植被被严重毁坏和水土流失，并导致原有植被林地难以恢复，改变被占用林地的用途，且数量较大。经祁东县林业局工程师现场技术鉴定，被告人陈某某非法占用和毁坏林地26亩（其中2012年8月24日被祁东县林业局行政处罚的4亩未计算在内）。
本案在审理过程中，被告人在当地政府的要求下，虽然对被其毁坏的农用地进行了复垦，但由于毁坏严重，已不能完全恢复。
原审法院认为，被告人陈某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成大量林地被破坏，其行为已构成非法占用农用地罪，依法应当以非法占用农用地罪追究其刑事责任。祁东县人民检察院指控被告人陈某某犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实充分，所指控的罪名成立。被告人陈某某归案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人陈某某在庭审后，应当地政府的要求对被毁坏的农用地进行了部分复垦，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人陈某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万五千元（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限在判决生效后五日内缴纳）。
宣判后，原审被告人陈某某不服，向本院提出上诉称：1、原审判决认定上诉人占用农用地26亩与事实不符。因上诉人占用的农用地之中，实际上有大量的农用地是别人开采过，只不过是上诉人在别人的基础上继续开采。占用数量是量刑的依据。原审判决在此事实上认定不清，直接导致对上诉人量刑过重。2、上诉人当庭自愿认罪，认罪态度好，有积极悔罪表现，如实供述其犯罪行为。案发后，上诉人花巨资积极对其毁坏的农用地进行复垦，客观上减少了损失，降低了社会危害性。上诉人系初犯、偶犯，无前科。故一审法院对上诉人量刑过重，上诉人陈某某的犯罪情节轻微，请求二审法院依法改判，对上诉人免予刑事处罚。
经本院审理查明，除原判未予认定其他相关人员在上诉人非法开采的基础上也进行了开采的事实情节外，上诉人陈某某犯非法占用农用地罪的其他事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，1975年到1986年，原丁字人民公社企业办在祁东县鸟江镇冲岭村马鞍组集体所有的太师皂山林上开采过重晶石矿。2006年至2008年，祁阳县羊角镇枣子坪村村民唐银华也租用了该山林开采重晶石矿，每年交租金1500元。但因经营不善停止开采。唐银华的行为对植被破坏不大。
案发后，上诉人陈某某在其被破坏的农用地进行了复垦。在已被破坏的矿区都种植了树木。
证明上述事实，经查证属实的证据有：1，证人谢某某的证言，证实1975年，丁字人民公社企业办在冲岭村马鞍组太师皂重晶石矿的老矿区最先开挖重晶石矿。后来是祁阳县羊角塘的唐银华在挖，大概挖了两三年，与他未签合同，只是口头协议，每年交租金1000多元。再后来，陈某某在该山地开采重晶石矿。唐银华对山林破坏不是很大。2，证人唐某某、谢某某的证言，分别证实的基本事实情节与证人谢某某的证言相吻合。3，祁东县森林公安局出具的补充侦查说明，与上述证人所证实的事实情节相印证。并证明，陈某某到案后认罪态度较好，并采取积极补救措施，在已破坏的矿区全部种植好了树木。
本院认为，上诉人陈某某违反土地管理法规，非法占用林地，改变其非法占用土地用途，数量较大，造成大量林地被毁坏，其行为已构成非法占用农用地罪。上诉人陈某某上诉称，他非法占用农用地是在别人开采的基础上进行的。经查，在二审审理期间，根据祁东县森林公安局提供的证人谢某某、谢某某和唐某某的证言与祁东县森林公安局出具的补充侦查说明，足以证实陈某某在非法开采的祁东县鸟江镇冲岭村马鞍组集体所有的太师皂山林以前，原祁东县丁字人民公社企业办、唐银华先后开采的事实存在。故上诉人陈某某上诉的该理由成立。本院予以采纳。上诉人陈某某另提出，量刑过重，请求二审法院对其免予刑事处罚。经查，上诉人陈某某在案发后认罪态度好，尤其在案发后，上诉人积极采取措施对被其毁坏的农用地进行了一定程度的复垦，并在被毁坏的农用地上全部种植了树木属实，确有悔罪表现，祁阳县司法局向本院提出建议本院对陈某某进行社区矫正，且在二审期间主动缴纳了罚金，可适用缓刑，对其所居住的社区不再会造成重大不良影响。符合缓刑的法定条件。但上诉人提出量刑过重，免予刑事处罚的理由，于法无据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：
一、维持湖南省祁东县人民法院（2013）祁刑初字第275号刑事判决对上诉人陈某某的定罪部分；
二、撤销湖南省祁东县人民法院（2013）祁刑初字第275号刑事判决对上诉人陈某某的量刑部分；
三、上诉人（原审被告人）陈某某犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金一万五千元。（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算。罚金限在判决生效后三日缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 刘文斌
审判员 陈 红
审判员 李雁宾
二〇一四年八月十八日
书记员 汤晓兰
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
······
《中华人民共和国刑法》
第三百四十二条违反规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
校对责任人：刘文斌打印责任人：汤晓兰