安徽省合肥市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖01民终4431号
上诉人（原审原告、并案被告）：安徽恒新利设备租赁有限公司，住所地合肥市庐阳区庐阳产业园天河路372号1幢厂房101室，统一社会信用代码91340100080328304C（1-1）。
法定代表人：黄涛，总经理。
委托诉讼代理人：何林青，安徽锦和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、并案原告）：胡发取，男，1971年5月7日出生，汉族，住安徽省安庆市岳西县，
委托诉讼代理人：解倩，肥西县法律援助中心指派安徽皖国泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张宇平，肥西县法律援助中心指派安徽皖国泰律师事务所律师。
上诉人安徽恒新利设备租赁有限公司（以下简称恒新利公司）因与被上诉人胡发取劳动争议纠纷一案，不服合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初8191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
恒新利公司上诉请求：改判恒新利公司只应向胡发取支付9个月的双倍工资差额，即4380.67×9=39426.03元。事实和理由：胡发取的入职时间是2015年10月11日，离职时间是2016年8月16日。胡发取的双倍工资应从入职后的第二个月，即2016年11月11日计算至离职2016年8月16日，故应支付给胡发取的双倍工资差额是4380.67×9=39426.03元。
胡发取辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持一审判决。《劳动合同法》第82条第1款规定：“劳动者自入职之日起满一个月应与用人单位签订书面劳动合同。”法律没有明确规定双倍工资应从劳动者入职的第二个月起算，恒新利公司的上诉理由缺乏法律依据。胡发取在恒新利公司工作10个月零6天，6天计算为整月，故应计算为11个月，一审法院判决恒新利公司向胡发取支付11个月双倍工资共计48187.37元正确。
恒新利公司向一审法院起诉请求：1、判决恒新利公司无需支付胡发取双倍工资48093.18元及经济补偿金5227.52元；2、诉讼费用由胡发取承担。
胡发取向一审法院起诉请求：1、依法判令解除双方间劳动关系；2、依法判令恒新利公司支付胡发取解除劳动关系的经济补偿金5259.96元；3、依法判令恒新利公司支付胡发取经济赔偿金10519.92元；4、依法判令恒新利公司支付胡发取工龄补贴200元；5、依法判令恒新利公司应足额支付胡发取2016年8月份工资1700元（不含恒新利公司已支付的工资）及拒不足额支付工资的经济补偿金425元；6、依法判令恒新利公司支付胡发取双倍工资52599.6元；7、依法判令恒新利公司支付胡发取加班工资36516元、拒不支付加班工资的经济补偿金9129元、年休假工资3628元、拒不支付年休假工资的经济补偿金907元；8、依法判令恒新利公司为胡发取办理自2015年10月至双方劳动关系解除之日期间的各项社会保险（“五险”），其中个人应承担的部分由胡发取承担；9、依法判令恒新利公司赔偿胡发取失业保险金6840元；10、依法判令恒新利公司支付胡发取一个月代通知金5259.96元；11、本案的诉讼费用由恒新利公司承担。
一审法院认定事实：胡发取于2015年10月11日应聘入职恒新利公司，工作岗位为混凝土搅拌车司机。每月工资由基本工资及根据出车工作量计算绩效工资组成。恒新利公司实行“两人一车、轮流隔日上岗”的不定时工作时间制度。2016年8月1日，恒新利公司决定对驾驶员的工资进行改革，该意见遭到胡发取等驾驶员的反对，双方未能达成一致意见。2016年8月6日，恒新利公司通过短信下发通知，要求胡发取等分别当班的驾驶员于2016年8月7日及8日正常上班并签到，不上班者按旷工处理，旷工三天者，将解除劳动关系。2016年8月10日，恒新利公司又下发自2016年8月10日起，对仍不愿进行正常生产工作的员工一律作矿工处理的通知。2016年8月16日，恒新利公司再次下发通知，以旷工为由解除与胡发取的劳动关系。
恒新利公司于2016年8月16日发放胡发取2016年7月及8月的工资6367.28元，胡发取签字领取，并签字声明：2016年7月和8月的工资已领取，已办完交接手续再无关系。
另查明，恒新利公司通过银行转账方式向胡发取发放工资。根据恒新利公司发放胡发取工资的银行转账记录及2016年8月16日胡发取领取的2016年7月和8月的工资6367.28元，2015年10月11日至2016年8月16日胡发取月平均工资为4380.67元。其中，2016年2月1日发放的9000.95元应为2016年1月、2月两个月的工资。
胡发取在职期间，恒新利公司未与其签订劳动合同，也未为其办理社会保险。
胡发取向安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、胡发取与恒新利公司解除劳动关系；2、恒新利公司支付胡发取解除劳动关系经济补偿金5227.52元；3、恒新利公司支付胡发取工龄补贴200元；4、恒新利公司支付胡发取拖欠工资8000元及拒不支付工资的经济补偿金2000元；5、恒新利公司支付胡发取双倍工资52275.20元；6、恒新利公司支付胡发取加班工资36287.40元及拒不支付加班工资的经济补偿金9071.85元、年休假工资3605元及拒不支付年休假工资的经济补偿金1802.5元；7、恒新利公司为胡发取补缴2015年10月至劳动关系解除之日期间的社会保险；8、恒新利公司赔偿胡发取失业保险金6840元；9、恒新利公司支付胡发取一个月代通知金5227.25元。2016年11月30日，安徽省肥西县劳动人事争议仲裁委员会作出（2016）肥劳人仲案字第320号仲裁裁决书，裁决：一、胡发取与恒新利公司的劳动关系于2016年8月16日解除；二、恒新利公司于裁决书生效之日起十日内一次性支付胡发取双倍工资48093.18元和经济补偿金5227.52元，合计53320.7元；三、恒新利公司于裁决书生效之日起一个月内为胡发取办理2015年10月至2016年8月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，由双方按比例承担；四、驳回胡发取的其他仲裁请求。恒新利公司与胡发取均不服该仲裁裁决，分别向一审法院提出诉讼。
一审法院认为：结合双方当事人诉辩意见，本案争议焦点为：入职登记表是否系恒新利公司与胡发取签订的劳动合同，恒新利公司应否支付胡发取未签订劳动合同双倍工资差额；劳动关系解除的原因，恒新利公司应否支付胡发取经济补偿金；胡发取其他各项诉讼请求有无事实和法律依据，应否予以支持。
关于入职登记表是否系恒新利公司与胡发取签订的劳动合同，恒新利公司应否支付胡发取未签订劳动合同双倍工资差额。入职登记表仅对胡发取的工作岗位做了约定，并未就双方的权利义务作出约定，入职登记表不具备劳动合同应具备的基本条款，因此入职登记表不能作为恒新利公司与胡发取签订的劳动合同。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。从双方的庭审陈述，结合胡发取在职期间，恒新利公司未为其缴纳社会保险的事实，且恒新利公司未提供其与胡发取对工作的性质和工资收入在入职时都做了明确约定及恒新利公司作为用人单位在法定期限内与劳动者签订书面劳动合同的证据，故对恒新利公司提出无需支付胡发取双倍工资48093.18元诉请，因无证据，该院不予采信。胡发取于2015年10月11日入职，根据恒新利公司发放胡发取工资的银行转账记录及2016年8月16日胡发取领取的2016年7月和8月的工资6367.28元，2015年10月11日至2016年8月16日胡发取月平均工资为4380.67元。恒新利公司应支付胡发取未签订劳动合同双倍工资差额48187.37元（4380.67元/月×11月）。
案件审理过程中，虽双方当事人就劳动关系解除的原因陈述不一致，但从双方庭审陈述及提交的证据，该院认为，恒新利公司拟改革混凝土搅拌车驾驶员工资制度，且就改革方案未能与胡发取等驾驶员达成共识，但该情形并不构成劳动者停工的法定依据，胡发取在恒新利公司多次通知要求其正常上班的情形下未上班，行为明显不当。2016年8月16日，恒新利公司通知解除与胡发取的劳动关系，胡发取在领取2016年7月、8月工资时未要求继续上班，并与恒新利公司办理了交接手续，故应当认定2016年8月16日恒新利公司与胡发取协商一致解除劳动关系，对于胡发取要求解除与恒新利公司劳动关系的诉讼请求，该院予以支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（二）项的规定，恒新利公司应当支付胡发取经济补偿金4380.67元。
关于胡发取的各项诉讼请求，1、关于加班工资及拒不支付加班工资的经济补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，双方庭审陈述认可胡发取每月发放工资包括基本工资和绩效工资，绩效工资根据胡发取出车的工作量予以确定。胡发取岗位为搅拌车司机，恒新利公司实行“两人一车隔日轮流上岗”的工作时间，胡发取仅以其提供的案外人在岗时的部分发货单不能证明加班事实，且也未提交其他证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，故胡发取主张加班工资及拒不支付加班工资的经济补偿金无事实和法律依据，该院不予支持。2、关于带薪年休假工资及拒不支付年休假工资的经济补偿金。《职工带薪年休假条例》规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。胡发取于2015年10月11日入职恒新利公司，2016年8月16日解除劳动关系，胡发取自入职至双方劳动关系解除连续工作未满一年，依法不应享受带薪年休假。故对胡发取主张的带薪年休假工资及拒不支付年休假工资的经济补偿金请求，无事实和法律依据，该院不予支持。3、关于经济赔偿金。鉴于胡发取未提供恒新利公司违法解除劳动关系的证据，且该请求未经仲裁前置程序，故对胡发取的该项诉讼请求，该院不予支持。4、关于胡发取要求恒新利公司支付工龄补贴200元的请求，因无事实和法律依据，该院不予支持。5、关于胡发取要求恒新利公司足额支付其2016年8月份工资1700元（不含恒新利公司已支付的工资）及拒不足额支付工资的经济补偿金425元的诉讼请求，该院认为，2016年8月16日胡发取签字领取2016年7月和8月的工资，并声明已领取工资，办完交接手续再无关系，应视为其对工资数额已予认可，故其该主张没有事实和法律依据，该院不予支持。6、关于胡发取要求恒新利公司为其办理自2015年10月至双方劳动关系解除之日期间的各项社会保险的诉讼请求，该院认为，缴纳社会保险系用人单位和职工的法定义务，鉴于恒新利公司在双方劳动关系存续期间未为胡发取缴纳了社会保险费，故恒新利公司应依法为胡发取补办2015年10月至2016年8月期间的社会保险，具体缴费项目和标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴纳部分由胡发取承担。8、关于胡发取要求恒新利公司赔偿其失业保险金、支付一个月代通知金的请求，因无法律依据，该院不予支持。
由于本案业已对劳动者的仲裁诉请进行了全面审查，胡发取争议事项在恒新利公司的诉请中进行了处理，故对胡发取的诉讼请求不予重复审查。
综上，该院依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、安徽恒新利设备租赁有限公司与胡发取的劳动关系于2016年8月16日解除；二、安徽恒新利设备租赁有限公司于判决生效之日起十日内支付胡发取经济补偿金4380.67元、未签订劳动合同的双倍工资差额48187.37元；三、安徽恒新利设备租赁有限公司于判决生效之日起三十日内依法为胡发取补办2015年10月至2016年8月期间的社会保险，具体标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴纳部分由胡发取承担；四、驳回胡发取的其他诉讼请求；五、驳回安徽恒新利设备租赁有限公司的诉讼请求。案件受理费减半合计收取为10元，安徽恒新利设备租赁有限公司负担5元，胡发取负担5元。
二审中，双方均未提交新的证据。双方对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。
本院认为：关于胡发取主张未签订劳动合同双倍工资问题。胡发取于2015年10月11日入职恒新利公司，2016年8月16日恒新利公司以旷工为由解除与胡发取的劳动关系，在职期间胡发取月平均工资为4380.67元，双方对此均无异议，本院予以确认。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，胡发取于2015年10月11日入职恒新利公司，工作至2016年8月16日，其有权主张2015年11月11日至2016年8月16日期间合计9个月零6天的未签订劳动合同双倍工资差额，共计40934.49元（4380.67元/月×9个月+4380.67元/月÷21.75天×6天）。一审法院认定恒新利公司应向胡发取支付未签订劳动合同双倍工资差额48187.37元（4380.67元/月×11个月），显系不当，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初8191号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项，即“安徽恒新利设备租赁有限公司与胡发取的劳动关系于2016年8月16日解除”、“安徽恒新利设备租赁有限公司于判决生效之日起三十日内依法为胡发取补办2015年10月至2016年8月期间的社会保险，具体标准由社会保险经办机构核定，其中个人缴纳部分由胡发取承担”、“驳回胡发取的其他诉讼请求”、“驳回安徽恒新利设备租赁有限公司的诉讼请求”；
二、变更安徽省合肥市庐阳区人民法院（2016）皖0103民初8191号民事判决第二项，即“安徽恒新利设备租赁有限公司于判决生效之日起十日内支付胡发取经济补偿金4380.67元、未签订劳动合同的双倍工资差额48187.37元”为“安徽恒新利设备租赁有限公司于判决生效之日起十日内支付胡发取经济补偿金4380.67元、未签订劳动合同的双倍工资差额40934.49元”。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案二审案件受理费10元，由安徽恒新利设备租赁有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陆建群
审判员 余海兰
审判员 方玮韡
二〇一七年九月二十五日
书记员 吴丁蔷
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更;
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判;
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。