江苏省句容市人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1183民初5855号原告：上海星宇建设集团有限公司，住所地上海市黄兴路1675号8楼。法定代表人：徐建标，系该公司董事长。委托诉讼代理人：章春源，江苏汇瑞律师事务所律师。被告：浙江亚厦装饰股份有限公司，住所地浙江省杭州市望江东路299号冠盛大厦。法定代表人：丁海富，系该公司董事长。委托诉讼代理人：鲁宏、杨光耀，上海政君律师事务所律师。原告上海星宇建设集团有限公司（以下简称星宇公司）与被告浙江亚厦装饰股份有限公司（以下简称亚厦公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月28日立案后，依法由审判员李师柯适用简易程序于2016年12月23日、公开开庭进行了审理。后本院依法由审判员李师柯、人民陪审员李盛兰、吴乐珍共同组成合议庭适用普通程序，于2017年4月18日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人章春源、被告委托诉讼代理人鲁宏、杨光耀两次开庭均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告星宇公司向本院提出诉讼请求：1.要求判令被告亚厦公司支付工期延误违约金853093元；2.要求判令被告亚厦公司对不符合合同约定和设计要求的工程予以修复；3.要求判令被告承担原告支付的律师代理费50300元；4.要求判令被告亚厦公司承担本案诉讼费用。事实理由：亚厦公司与案外人江苏余坤置业有限公司（以下简称余坤公司）签订建设工程施工合同一份，约定由被告负责世贸酒店1-4层的装修工程，并约定开工时间为2011年5月6日，竣工时间为2011年9月30日。后原、被告及余坤公司签订补充协议一份，约定发包方余坤公司变更为星宇公司，星宇公司享有并承担合同中发包方的各项权利和义务。合同签订后，被告延迟竣工直至2012年5月31日提交竣工验收报告，在2012年8月24日竣工并于2012年9月11日办理工程移交手续。被告亚厦公司辩称，1.诉争工程追究工期违约责任的诉讼时效已经届满；2.诉争工程已经过了保修期并且主张保修责任的诉讼时效已经届满；3.原告享有28天索赔权的除斥期间已过；4.工期顺延的原因在原告。本院经审理认定事实如下：2011年4月26日，原告余坤公司与被告亚厦公司签订建设工程施工合同一份，约定由亚厦公司负责句容世贸酒店1-4层装修工程，合同工期153日历天，开工日期暂定2011年5月6日，竣工日期2011年9月30日，合同价款暂定1500万元。合同通用条款13.1约定，因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：1.发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；2.发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行；3.工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；4.设计变更和工程量增加；5.一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；6.不可抗力；7.专用条款中约定或工程师同意顺延的其他情况。合同专用条款第一条3.1发包人向承包人提供图纸日期和套数，本合同生效后七日内，发包人向承包人提供满足本项目施工所需的施工图纸五套（含竣工图四套）。承包人需要增加图纸套数的，发包人代为复制，复制费用由承包人承担。9.1双方约定工期顺延的其他情况：因通用条款13.1原因造成工期延误，承包需在14天内按专用条款9.2款规定的程序报送顺延工期报告，经工程师和发包人代表共同确认后工期方可顺延。9.2承包人应就延误的工期以书面形式向工程师和发包人代表提出报告。报告中应包括延误工期的事由，延误工期天数、计算依据，需要补偿工期延误损失费用的，应在报告中一并提出，并提供相应的计算依据。工程师的确认为初步确认，发包人代表的确认为最终确认。承包人未在报告中说明延误工期、需补偿费用的具体计算依据的，延期天数和费用补偿以发包人代表最终确认为准。9.3发生通用条款13.1所列情形，承包人未在规定的期限内提出工期顺延及费用补偿报告，或虽提出报告但未明确要求顺延工期、补偿费用的，视为承包人放弃顺延工期、补偿费用的权利。9.4合同总工期每延误一天，承包人应按本工程结算总价的万分之二支付违约金。违约金最高不超过承包人按工程价款的8%误期时间为合同约定竣工之日至工程实际竣工日期之间的天数（不足一天按一天计算），扣除工程师及发包人代表书面同意的非承包人责任引起的顺延天数。9.5承包人未能按发包人和工程师批准的进度计划及发包人同意顺延的工期施工，且工程节点工期延误达30天以上（含30天），承包人按工程价款的8%承担违约金，发包人有权解除本施工合同，给发包人造成其他损失的，由承包人予以赔偿。另查明：2012年6月15日，句容余坤开元大酒店试营业，涉案工程于2012年8月24日竣工验收，并于2012年9月11日办理了工程交付手续。在被告施工过程中，亚厦公司送达数十份工程联系单给星宇公司世贸项目部或通过工地例会会议纪要的形式就施工过程中遇到的涉及工程进度款支付不到位、大理石等材料提供不及时、施工图纸变更、深化、提供不及时、过道顶面漏水影响工程施工等问题进行了反映，原告在工程联系单中一般备注已收到、等通知以及在工地例会会议纪要中签字等形式予以确认。本院认为，余坤公司与被告亚厦公司签订的建设工程施工合同以及原、被告和余坤公司签订的补充协议均是各方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，均合法有效。关于诉讼时效的问题。根据民法通则规定，诉讼时效从债权人知道或者应当知道权利受到侵害时计算。工程逾期违约金应从施工方应付违约金而不付起算。本案中，根据双方在合同中约定的合同工期每延误一天，承包人按本工程结算总价的万分之二支付违约金。违约金最高不超过承包人按工程价款的8%。原、被告双方一直未对工程款进行结算，在原告本次起诉时双方也未能对工程造价最终达成协议，进而使得原告无法明确工程逾期违约金的具体数额，因此诉讼时效还没有开始起算，故不存在超过诉讼时效的问题，原告完全有权向本院提起诉讼。关于工期顺延的问题。首先，合同中虽约定发包人未能按约定日期支付工程进度款等致使施工不能正常进行可以作为工期延误的情形之一，但同时明确承包人应就延误的工期以书面形式向工程师或发包人代表提出报告，以发包人代表最终确认为准。而亚厦公司并无证据证明其提出工期顺延报告并获星宇公司认可。其次，根据双方签订的建设工程施工合同专用条款9.3内容，发生通用条款13.1所列情形，承包人未在规定的期限内提出工期顺延及费用补偿报告，或虽提出报告但未明确要求顺延工期、补偿费用的，视为承包人放弃顺延工期、补偿费用的权利。本案中，亚厦公司虽在工程联系单或工地例会会议纪要中载明系因发包人材料供应及图纸深化等造成工期延误，但其并未明确要求顺延工期，更未明确要求顺延工期的天数、计算依据或补偿费用的金额，故应当视为亚厦公司放弃顺延工期和补偿费用的权利。最后，亚厦公司在其所负责的世贸酒店1-4层装修工程施工过程中可以交叉施工，并非某区域缺少材料或等待图纸就必须停工顺延工期。综上，对被告辩称的工期顺延辩论意见，本院不予采纳。关于工期逾期违约金的问题。双方合同中约定承包人逾期完工的违约金标准为逾期时间内每天按合同总价的万分之二计算，最高不超过工程总造价的8%。被告方认可工程总造价实际超过10663662元，原告方现虽按照亚厦公司认可的工程总造价10663662元计算8%要求亚厦公司承担工期逾期违约金853093元，但原告并未举证证明其损失情况并且结合本案中星宇公司确实存在图纸变更深化等客观上影响亚厦公司施工的事实，根据公平原则和诚实信用原则，本院酌定由亚厦公司承担违约金426546元。关于原告诉请要求被告修复的问题。双方约定装修工程保修期两年，涉案工程原告已于2012年8月24日竣工验收，故保修期已于2014年8月23届满，对原告该项诉请，本院不予支持。至于原告诉请的律师费问题，原告对此并未提供证据予以证明，对其该诉请本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告浙江亚厦装饰股份有限公司于本判决生效后十日内给付原告上海星宇建设集团有限公司426546元；二、驳回原告上海星宇建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费12834元，由原告承担6417元，由被告承担6417元（此款原告已预交，被告应将其承担的诉讼费用连同上述款项一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时预交相应的上诉费用，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  李师柯人民陪审员  李盛兰人民陪审员  吴乐珍二〇一七年十月十九日法官 助理  张晓霞书 记 员  樊 静