湖南省嘉禾县人民法院民 事 判 决 书（2017）湘1024民初267号原告：胡某某。委托诉讼代理人：曾小平，系由嘉禾县珠泉镇丙穴社区居民委员会推荐担任代理人。被告：李某某。被告：珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司，地址：湖南省张家界永定区南庄办事处南庄坪居委会南岸晶都2栋2单元25A01。负责人：李某某，系该公司经理。被告：珠海巨业建设监理有限公司，地址：珠海市吉大景乐路55号珠光电子大厦七楼。负责人：赵杰明，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李戒，系该公司办公室主任。原告胡某某与被告李某某、珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司（以下简称巨业张家界分公司）、珠海巨业建设监理有限公司（以下简称珠海巨业公司）借款合同纠纷一案,本院2017年3月21日受理后依法适用简易程序，于2017年8月28日公开开庭审理本案。原告及代理人到庭参加诉讼。三被告经本院合法传唤均未到庭。本案现已审理终结。原告胡某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告李某某归还原告借款本金360000元；2.判令被告李某某承担违约责任，按借款金额日千分之一支付违约金（每月3%）计算至2017年3月底共三个月违约金32400元；后期违约金计算至借款还清之日止；3.判令被告巨业张家界分公司和珠海巨业公司共同承担保证责任。4.由被告承担全部诉讼费用。诉讼过程中，原告撤回第三项诉讼请求，变更第一项、第二项诉讼请求，变更后的诉讼请求为：一、判令三被告偿还借款360000元；二、判令三被告承担违约责任，按借款金额日千分之一支付违约金（每月3%）计算至2017年3月底共三个月违约金32400元；后期违约金计算至借款还清之日止；三、由三被告承担全部诉讼费用。事实与理由：被告李某某以巨业张家界分公司负责人的身份以投标资金周转为由，分别于2016年11月26日和2016年12月7日向原告借款60000元、300000元，共计360000元。约定借款期限至2016年12月20日，如被告不按期还款，则按未还款金额每日千分之一支付违约金，被告李某某在借据借款人处签了名并加盖被告巨业张家界分公司印章。事后被告李某某一直未按约定偿还借款。被告李某某是被告分公司的负责人，其出具的借据中明确借款是用于投标保证金，投标行为属于公司行为，且被告分公司在借款人后面加盖了印章，该借款属于分公司借款。根据《公司法》第十四条的规定，被告总公司应当对被告分公司的借款行为承担偿还责任。综上，原告为维护本人的合法权益，特依法向法院起诉。被告李某某、巨业张家界分公司未答辩。珠海巨业公司提交的书面答辩状辩称，一、珠海巨业公司不是本案借款纠纷的借款人，依法不需要承担偿还借款的责任。1、本案涉及的两笔借款均由李某某借入，其中第一笔2016年11月26日的借款6万元的借据只有李某某签名，没有加盖公司印章，该笔借款应由李某某个人承担责任；2、第二笔2016年12月7日的借款30万元的借据，有李某某签名，加盖巨业张家界分公司的印章。但是珠海巨业公司在借款日之前从未授权成立“珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司”，因此该印章和公司均为虚假，珠海巨业公司对此不应承担责任；在该借据中，记载了借款系李某某与胡某某合伙竞标张家界武陵源插旗峪至分水岭工程二标工程的投资款，应当认定李某某与胡某某系合伙关系，当工程未能中标应当适用《民法通则》和《合伙企业法》的规定来确定双方的法律责任。3、两笔借款均是入了李某某个人账户，没有入公司账户；珠海巨业公司从未授权李某某对外借款用作投标保证金，因此两笔借款均属于李某某的个人借款，应由李某某个人承担偿还责任。二、原告请求判令被告承担逾期每日千分之一（每月3%）违约责任的诉讼请求，已超过《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九的规定的年利率24%，法院应予驳回该项诉请。三、珠海巨业公司与李某某在2017年1月18日签订《承包经营协议》，约定由李某某从2017年1月18日起至2019年1月17日承包珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司。在此之前，珠海巨业公司没有委托任何人成立珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司。在张家界市工商局申请成立巨业张家界分公司登记的材料中，有人涉嫌伪造了珠海巨业公司的公章盖印，工商局在未认真核实公章真假的情况下核准成立巨业张家界分公司。珠海巨业公司已向当地公安机关报案。综上，珠海巨业公司请求法院查明事实，判决由李某某个人承担还款责任，驳回原告对珠海巨业公司及巨业张家界分公司的诉讼请求。经审理查明，珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司系经珠海巨业建设监理有限公司授权设立的分支机构，于2016年4月13日经张家界工商行政部门核准成立。被告李某某在担任巨业张家界分公司负责人期间，以用于投标资金周转为由向胡某某2016年11月26日借款6万元、2016年12月7日借款30万元，并分别出具借据，借款期限均至2016年12月20日止，约定违约责任如借款期限内不能如期还款，每日按未还款金额的千分之一承担逾期违约金，直至清偿完全部所借款项为止。李某某在两张借据借款人处签名并加盖珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司印章。借款期限过后，经胡某某多次催讨，李某某及巨业张家界分公司一直未向胡某某还款。以上事实有李某某出具的两张借款借据、银行转账凭证、珠海巨业公司及巨业张家界分公司企业信息公示资料、《承包经营协议》、当事人的陈述予以证实。本院认为，合法的债务应当清偿。债权人有权依照合同的约定或法律的规定向债务人主张权利。被告李某某在担任巨业张家界分公司负责人期间向原告胡某某借款并约定逾期利息（即逾期违约金），李某某在借据中以借款人身份签名并加盖张家界分公司的印章。对原告要求判令李某某及所在公司承担还款责任的合理诉讼请求本院予以支持。珠海巨业公司辩称在本案借款时间之前没有授权任何人成立巨业张家界分公司，但其提供的《承包经营协议》中显示珠海巨业公司与李某某在2015年就存在承包经营分公司的关系，珠海巨业公司该辩称与事实不符，本院不予采纳；珠海巨业公司辩称在李某某担任巨业张家界分公司负责人期间没有授权李某某向原告借款用作投标保证金，本院认为因李某某与珠海巨业公司存在承包关系，李某某承包经营巨业张家界分公司具有一定的独立经营能力，李某某以个人名义向胡某某借款用于分公司的经营系正常的企业行为，珠海巨业公司应当对分公司的行为承担民事责任，其以内部未经授权为由对抗善意第三人的原告不符合法律规定，本院不予支持。综上，对原告要求判令三被告共同承担偿还责任的诉讼请求，本院予以支持。本案双方约定逾期利息（月利率3%）已超过法律规定月利率2%，对超出部分的利息本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十四条、第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款、第二十九条、第三十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、一百四十二条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条第（五）项的规定，判决如下：由被告李某某、珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司、珠海巨业建设监理有限公司共同偿还原告胡某某借款本金人民币360000元，及从2017年1月1日开始按月利率2%计算至2017年3月31日止的利息21600元（之后的利息按月利率2%计算至借款本金清偿为止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3593元、诉讼保全费2520元，合计6113元由被告李某某、珠海巨业建设监理有限公司张家界分公司、珠海巨业建设监理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员 欧 华二〇一七年九月五日书记员 李玉兰附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系，享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。第九十条合法的借贷关系受法律保护。《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条民事诉讼法第四十八条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织，包括：(一)依法登记领取营业执照的个人独资企业;(二)依法登记领取营业执照的合伙企业;(三)依法登记领取我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业;(四)依法成立的社会团体的分支机构、代表机构;(五)依法设立并领取营业执照的法人的分支机构;(六)依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构;(七)经依法登记领取营业执照的乡镇企业、街道企业;(八)其他符合本条规定条件的组织。