成都市双流区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0116刑初1058号
公诉机关成都市双流区人民检察院。
被告人曾李飞，男，1996年6月11日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：成都市双流区。2017年4月28日因涉嫌开设赌场罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年6月1日因涉嫌开设赌场罪经成都市双流区人民检察院批准，同日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。
辩护人黄金，四川重泰律师事务所律师。
被告人曾定良，男，1971年6月4日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：成都市双流区。2014年8月26日因犯开设赌场罪被四川省双流县人民法院判处有期徒刑六个月，2014年11月26日刑满释放。2017年4月28日因涉嫌开设赌场罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年6月1日因涉嫌开设赌场罪经成都市双流区人民检察院批准，同日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。
辩护人宋明君，四川展新律师事务所律师。
被告人林小波，男，1986年11月17日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：成都市双流区。2005年7月1日因犯盗窃罪被四川省双流县人民法院判处有期徒刑八个月，2005年12月28日刑满释放。2006年9月26日因犯盗窃罪、抢夺罪被四川省双流县人民法院判处有期徒刑二年六个月。2017年5月12日因涉嫌开设赌场罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年6月1日因涉嫌开设赌场罪经成都市双流区人民检察院批准，同日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。
被告人许波，男，1989年12月30日出生，汉族，高中文化，户籍所在地：四川省威远县。2017年5月12日因涉嫌开设赌场罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年6月1日因涉嫌开设赌场罪经成都市双流区人民检察院批准，同日由成都市公安局双流区分局执行逮捕。现羁押于成都市双流区看守所。
被告人王昆，男，1989年5月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：成都市双流区。2017年4月28日因涉嫌开设赌场罪被成都市公安局双流区分局刑事拘留，同年5月18日因涉嫌开设赌场罪由成都市公安局双流区分局取保候审。现未羁押。
成都市双流区人民检察院以双检公诉刑诉[2017]994号起诉书指控被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆犯开设赌场罪，于2017年8月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都市双流区人民检察院指派检察员刘景良出庭支持公诉，被告人曾李飞及其辩护人黄金，被告人曾定良及其辩护人宋明君，被告人林小波、许波、王昆到庭参加诉讼，现已审理终结。
成都市双流区人民检察院指控，2017年3月初，被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆、张某1（在逃）、贾某某（在逃）、张某2（在逃）等人共同出资人民币60000余元在成都市双流区黄甲镇新居街×号商铺内开设赌博场所，在该铺面内设置“捕鱼机”2台、“兰博基尼”游戏机1台供他人赌博以营利，约定所的利润按出资比例分配。2017年4月27日20时许，朱某某在该场所利用“捕鱼机”赌博时被民警挡获。经核查，该赌博场所共计盈利人民币45000元。经鉴定，从上述场所查获的2台“捕鱼机”、1台“兰博基尼”游戏机均为国家禁止设置的赌博机，折合单人机共计24台。
公诉机关认为，被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆，利用具有赌博功能的电子游戏设施设备开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人曾定良在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯。提请法院依法判处。
被告人曾李飞对公诉机关起诉指控的事实及罪名不持异议并认罪。其辩护人提出：被告人曾李飞系初犯，当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，请求法院从轻处罚。
被告人曾定良对公诉机关起诉指控的事实及罪名不持异议并认罪。其辩护人提出：1、公诉机关指控其盈利数额，未扣除房租、人员工资等成本，其实际犯罪金额为20000余元；2、被告人曾定良在共同犯罪中起次要作用，系从犯；3、被告人曾定良当庭自愿认罪，具有一定的悔罪表现，请求法院从轻判处。
被告人林小波、许波、王昆对公诉机关起诉指控的事实及罪名不持异议并认罪，请求法院从轻判处。
经审理查明，2017年3月初，被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆、张某1（在逃）、贾某某（在逃）、张某2（在逃）等人，共同出资人民币60000余元，租用位于成都市双流区黄甲镇新居街×号的一间商铺，将该铺面改造后放置“捕鱼机”2台、“兰博基尼”游戏机1台，供他人赌博以营利，并约定所得利润按照出资比例进行分配。2017年3月底，被告人曾李飞、曾定良等人将该月的盈利10000余元按照各自的出资比例进行分配。2017年4月27日20时许，民警在对该场所进行检查时，将被告人曾李飞、曾定良及参赌人员朱某某等人挡获，现场查获赌博机三台、账簿一本、当日赌资人民币350元。经查，从2017年4月3日至2017年4月27日，该赌博场所共计盈利人民币34885元。经鉴定，上述场所查获的2台“捕鱼机”、1台“兰博基尼”游戏机均系国家禁止设置的赌博机，折合单人机共计24台。
上述事实，有公安机关出具的受案登记表、立案决定书，被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆的到案经过，公安机关制作的现场勘验检查笔录、现场图及现场照片，被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆的辨认笔录及辨认照片，证人朱某某、陆某某、宋某某的的证言及辨认，公安机关扣押物品决定书及扣押物品清单、随案移送物品清单，（双）公治认字（2017）第050101号具有赌博功能电子游戏设施设备认定意见书，铺面租赁合同，行政处罚决定书，（2014）双流刑初字第506号刑事判决书及释放证明书，（2005）双流刑初字第292号刑事判决书及释放证明书，（2006）双流刑初字第444号刑事判决书，账簿材料，被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆的供述及其常住人口详细信息等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆等人，以营利为目的，利用具有赌博功能的电子游戏设备开设赌博场所，违法所得在人民币三万元以上，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应追究其刑事责任，成都市双流区人民检察院起诉指控的事实清楚，罪名成立，本院予以支持。被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆在共同犯罪中均积极参与，相互之间只是分工不同，本案不宜区分主从。被告人曾定良曾因犯开设赌场罪被判处有期徒刑，在其刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人林小波具有犯罪前科，在量刑时予以考虑。对被告人曾定良的辩护人提出公诉机关认定的盈利数额未扣除房租、工资等成本，其实际犯罪金额为20000余元的辩护意见，本院认为，公诉机关指控的犯罪数额，系被告人曾定良等人开设赌场的实际盈利数额，其支付的房屋租金、人员工资等开支，系犯罪成本，应不予扣除，故对其提出的上述辩护意见，本院不予采纳。对辩护人提出的被告人曾李飞、曾定良等人能当庭自愿认罪，具有一定悔罪表现的辩护意见，本院予以采纳，在量刑时酌情予以从轻处罚。据此，根据被告人曾李飞、曾定良、林小波、许波、王昆犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾定良犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月28日起至2020年10月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。)。
二、被告人林小波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月12日起至2020年7月11日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。)
三、被告人曾李飞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年4月28日起至2020年4月27日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。)。
四、被告人许波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年5月12日起至2020年5月11日止。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。)。
五、被告人王昆犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币五千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳，逾期则强制缴纳。)。
六、对扣押在案的赌资人民币350元及其他赌博工具，依法予以没收，违法所得继续予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 跃
人民陪审员 文小芹
人民陪审员 彭泽贵
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 肖 锋
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。