河北省邢台市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）冀05刑终315号
抗诉机关河北省平乡县人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘俊博，又名潘磊磊，男，1978年5月12日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2011年10月11日因犯破坏生产经营罪、寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年，缓刑三年。2013年11月4日因涉嫌犯敲诈勒索罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被逮捕。现押于南和县看守所。
辩护人杜鹏志，河北齐心律师事务所律师
上诉人（原审被告人）孙孝旺，男，1985年3月10日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县，2008年12月18日因寻衅滋事被劳动教养一年。2013年11月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被逮捕。现押于广宗县看守所。
上诉人（原审被告人）周怀强，男，1988年10月20日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2012年6月15日因犯盗窃罪被判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金二千元。2013年11月4日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕。现押于平乡县看守所。
原审附带民事诉讼原告人潘某，男，1950年3月15日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。
原审被告人潘守夫，男，1970年12月5日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年11月4日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯挪用资金罪被逮捕。于2016年11月3日被取保候审。
辩护人侯凤梅、王海鹰，河北侯凤梅律师事务所律师。
原审被告人潘俊辉，男，1969年11月5日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2009年3月至2013年11月先后任潘村村委会主任、村支部委员，2009年4月至2013年1月任邢台市卓远恒房地产开发有限公司法定代表人。2013年11月4日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯挪用资金罪被逮捕。2017年5月3日被取保候审。
辩护人康君元、尚洁，河北世纪方舟律师事务所律师。
原审被告人潘建民，男，1955年7月15日出生于河北省临西县，汉族，小学文化，农民，住临西县。2013年11月4日因涉嫌犯职务侵占罪被监视居住，2014年6月27日被取保候审。
辩护人马海升，河北迈隆律师事务所律师。
原审被告人张士夫，男，1963年9月18日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，临西县银监会职工，住临西县。2013年11月4日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯挪用资金罪被逮捕。2015年12月20日被取保候审。
辩护人李耀辉，河北世纪方舟律师事务所律师。
原审被告人李红云，女，1981年5月17日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2010年10月至2012年底任邢台市卓远恒房地产开发有限公司出纳。2013年11月4日因涉嫌犯职务侵占罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯挪用资金罪被逮捕，2017年5月3日被取保候审。
原审被告人杨纯磊，男，1986年10月21日出生于河北省临西县，汉族，高中文化，农民，住临西县。2013年11月4日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯故意伤害罪被逮捕。2016年11月3日被取保候审。
原审被告人刘金宾，男，1991年5月17日出生于山东省聊城市，汉族，高中文化，农民，户籍地聊城市东昌府区，住临西县。2013年11月4日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月11日被逮捕，2016年1月3日被取保候审。
原审被告人张延杰，又名张杰，男，1986年10月5日出生于河北省临西县，汉族，小学文化，农民，住临西县。2013年9月5日因犯故意毁坏财物罪被判处拘役四个月。2013年11月4日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月11日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕，2016年2月3日被取保候审。
原审被告人于明杰，男，1991年5月4日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年11月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月6日被取保候审，2015年12月18日被逮捕，2017年3月16日被取保候审。
原审被告人周建兵，男，1987年5月11日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年11月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月4日被取保候审，2015年12月18日被逮捕，2017年3月16日被取保候审。
原审被告人周怀磊，男，1986年6月3日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年11月7日因涉嫌犯聚众斗殴罪被刑事拘留，同年12月7日被取保候审，2015年12月19日被逮捕，2017年3月16日被取保候审。
原审被告人周亚东，男，1987年6月19日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年11月19日因涉嫌犯聚众斗殴罪被取保候审。
原审被告人周佰良，男，1986年10月5日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年11月28日因涉嫌犯聚众斗殴罪被取保候审。
原审被告人杨会强，男，1984年4月24日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年12月6日因涉嫌犯保险诈骗罪被取保候审。
原审被告人陈宗岳，男，1984年10月10日出生于河北省临西县，汉族，初中文化，农民，住临西县。2013年12月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审。
原审被告人曹善栋，男，1982年1月23日出生于河北省临西县，汉族，高中文化，农民，住临西县。2013年12月26日因涉嫌犯保险诈骗罪被取保候审。
原审被告人史计林，男，1987年9月14日出生于河北省临西县，汉族，小学文化，农民，住临西县。2014年3月6日因涉嫌犯聚众斗殴罪被取保候审。
原审被告人史计克，又名史计光，男，1991年9月7日出生于河北省临西县，汉族，小学文化，农民，住临西县。2014年3月11日因涉嫌犯聚众斗殴罪被取保候审。
原审被告单位邢台市凯光轴承销售有限公司，住所地临西轴承大世界西三区三号。
河北省平乡县人民法院审理河北省平乡县人民检察院指控原审被告人潘俊博犯强迫交易罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪；原审被告人潘守夫犯挪用资金罪、职务侵占罪、虚开增值税专用发票罪、销售假冒注册商标的商品罪；原审被告人潘俊辉犯挪用资金罪、职务侵占罪、滥伐林木罪；原审被告人潘建民、张士夫犯挪用资金罪、职务侵占罪；原审被告人李红云犯职务侵占罪、挪用资金罪、隐匿会计凭证罪；原审被告人孙孝旺犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、保险诈骗罪、聚众斗殴罪；原审被告人杨纯磊犯故意伤害罪、聚众斗殴罪；原审被告人张延杰、周怀强犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪；原审被告人刘金宾、陈宗岳犯寻衅滋事罪；原审被告人史计林、史计克、周怀磊、于明杰、周建兵、周亚东、周佰良犯聚众斗殴罪；原审被告人曹善栋、杨会强犯保险诈骗罪；原审被告单位邢台市凯光轴承销售有限公司犯虚开增值税专用发票罪、销售假冒注册商标的商品罪一案，于2015年12月19日作出（2014）平刑初字第67刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人潘某，原审被告人潘俊博、潘俊辉、李红云、孙孝旺、杨纯磊、周怀强、于明杰、周建兵、周怀磊不服该判决提起上诉。本院于2016年4月22日作出（2016）冀05刑终96号刑事附带民事裁定，撤销原判，发回重审。平乡县人民法院于2017年3月16日作出（2016）冀0532刑初40号刑事附带民事判决，判决：一、撤销河北省临西县人民法院（2011）临刑初字第36号刑事判决中对被告人潘俊博宣告缓刑三年的执行部分。被告人潘俊博犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月；与原判有期徒刑二年并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币五万元。二、被告人潘守夫犯高利转贷罪，判处有期徒刑三年；犯虚开增值税专用发票罪，免予刑事处罚。决定执行有期徒刑三年。三、被告人潘俊辉犯高利转贷罪，判处有期徒刑三年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年；犯滥伐林木罪，免予刑事处罚。决定执行有期徒刑三年六个月。四、被告人潘建民犯高利转贷罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。五、被告人张士夫犯高利转贷罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑三年。六、被告人李红云犯隐匿会计凭证罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万元；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年；犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年。决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元。七、被告人孙孝旺犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币五千元。八、被告人杨纯磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑三年。九、撤销河北省清河县人民法院（2012）清刑初字第58号刑事判决中对被告人周怀强宣告缓刑一年的执行部分。被告人周怀强犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月；与原判有期徒刑七个月并罚，决定执行有期徒刑五年。十、被告人刘金宾犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年二个月。十一、被告人张延杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。决定执行有期徒刑二年三个月。十二、被告人于明杰犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。十三、被告人周建兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。十四、被告人周怀磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年。十五、被告人周亚东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。十六、被告人周佰良犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。十七、被告人杨会强犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元。十八、被告人陈宗岳犯寻衅滋事罪，判处拘役二个月十九、被告人曹善栋犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，宣告缓刑一年，并处罚金人民币五千元。二十、被告人史计林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。二十一、被告人史计克犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年。二十二、被告单位邢台市凯光轴承销售有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金人民币二万元。二十三、被告人潘俊博、孙孝旺、杨纯磊自本判决生效之日起十五日内赔偿附带民事诉讼原告人潘某各项经济损失共计人民币33328.87元。二十四、被告人潘俊博自本判决生效之日起一个月内退赔邢台市卓远恒房地产开发有限公司人民币80万元。二十五、被告人潘俊辉自本判决生效之日起一个月内退赔临西县临西镇潘村村民委员会人民币13.5万元。二十六、被告人李红云自本判决生效之日起一个月内退赔邢台市卓远恒房地产开发有限公司人民币50万元。二十七、被告单位邢台市凯光轴承销售有限公司的非法所得人民币31222.2元，继续追缴，追缴后上缴国库。二十八、驳回附带民事诉讼原告人潘某的其他诉讼请求。平乡县人民检察院不服，以“原判认定被告人潘俊辉、潘守夫、潘建民、张士夫犯高利转贷罪，但未并处罚金。根据《中华人民共和国刑法》第一百七十五条规定，对四被告人应当并处罚金；原判认定被告人潘守夫犯虚开增值税专用发票罪，在被告人使用虚开的增值税专用发票骗取国家税款31222.2元未退缴的情况下，对其适用免予刑事处罚明显不当。原判认定事实正确，但对部分被告人量刑过轻，适用法律错误，判决确有错误”为由，对原审被告人潘俊辉、潘守夫、潘建民、张士夫提出抗诉。原审被告人潘俊博不服，以“一审判决上诉人潘俊博构成故意伤害罪、敲诈勒索罪、寻衅滋事罪属认定事实错误，适用法律错误”为由、原审被告人孙孝旺不服，以“聚众斗殴罪中其系从犯，受害人有过错并得到了赔偿，受害人对被告人谅解；诈骗罪中其没有非法占有保险款的故意，没有参与诈骗过程；其自愿认罪，如实供述，应对其从轻、减轻处罚，原判量刑过重”为由、原审被告人周怀强不服，以“原判认定事实与实际情况不符”为由，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邢台市人民检察院指派检察员张云峰出庭履行职务。上诉人（原审被告人）潘俊博、孙孝旺、周怀强、原审被告人潘俊辉、潘守夫、张士夫、潘建民及辩护人杜鹏志、侯凤梅、王海鹰、康君元、尚洁、马海升、李耀辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
本院认为，原审法院审理原审被告人潘俊博犯强迫交易罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪、寻衅滋事罪；原审被告人潘守夫犯挪用资金罪、职务侵占罪、虚开增值税专用发票罪、销售假冒注册商标的商品罪；原审被告人潘俊辉犯挪用资金罪、职务侵占罪、滥伐林木罪；原审被告人潘建民、张士夫犯挪用资金罪、职务侵占罪；原审被告人李红云犯职务侵占罪、挪用资金罪、隐匿会计凭证罪；原审被告人孙孝旺犯故意伤害罪、寻衅滋事罪、保险诈骗罪、聚众斗殴罪；原审被告人杨纯磊犯故意伤害罪、聚众斗殴罪；原审被告人张延杰、周怀强犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪；原审被告人刘金宾、陈宗岳犯寻衅滋事罪；原审被告人史计林、史计克、周怀磊、于明杰、周建兵、周亚东、周佰良犯聚众斗殴罪；原审被告人曹善栋、杨会强犯保险诈骗罪；原审被告单位邢台市凯光轴承销售有限公司犯虚开增值税专用发票罪、销售假冒注册商标的商品罪一案，违反法律规定的程序，可能影响公正判决，且部分事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第（四）项、第二百二十五条第一款第（三）项、第二百二十六条第一款、第二百三十三条之规定，裁定如下：
一、撤销河北省平乡县人民法院（2016）冀0532刑初40号刑事附带民事判决；
二、发回河北省平乡县人民法院重新审判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 侯春平
审 判 员 刘朝晖
审 判 员 张 江
二〇一七年十一月十五日
法官助理 赵 力
书 记 员 张函明