甘肃省兰州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）甘01民终2892号上诉人(原审被告)：甘肃省五洲药业有限公司，住所地：甘肃省白银市平川区。法定代表人：王世查，该公司总经理。上诉人(原审被告)王世查，男，汉族，1963年3月13日出生，住甘肃省白银市平川区。以上二上诉人委托诉讼代理人徐晨露洗砣耍盒斐柯叮仕嘀刑炻墒κ挛袼墒Α?被上诉人（原审原告）兰州新光药业有限公司，住所地：兰州市安宁区。法定代表人：谭栋来，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭云海，上海市汇业（兰州）律师事务所律师。上诉人甘肃省五洲药业有限公司（以下简称五洲药业）、王世查因与被上诉人兰州新光药业有限公司（以下简称新光药业）买卖合同纠纷一案，不服兰州市安宁区人民法院(2017)甘0105民初931号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人五洲药业、王世查委托诉讼代理人徐晨露，被上诉人新光药业委托诉讼代理人郭云海到庭参加诉讼，本案现已审理终结。上诉人五洲药业、王世查上诉请求：1、撤销原审判决，依法驳回被上诉人的全部诉讼请求；2、被上诉人承担本案上诉费以及诉讼费。事实和理由：1、原审判决对于作为主要定案依据的对账单认定明显错误，对证据的采信片面。被上诉人在拟定该对账函时，明确就该对账函的生效要件作出了书面说明和规定，即客户对欠款数额没有异议，在客户意见空白栏内填写”上述欠款属实”并盖章确认即可；如有异议，请注明贵公司核对后的欠款数额。但该对账函在客户意见空白栏内并无”上述欠款属实”的字样，其效力存在重大瑕疵。2、上诉人与被上诉人在7月18日之后又产生过多次对账行为，证明货款已经结清。上诉人不应当承担支付货款及违约金的法律责任。被上诉人新光药业辩称：上诉人与被上诉人之间的欠款经过双方多次对账，欠款数额并不是一次性形成；一审中，上诉人对其还款并未提供相关证据证明。被上诉人新光药业向一审法院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付货款323582.53元，违约金97074．75元，律师费35000元，合计：455657.28元；2、依法判令被告承担本案的全部诉讼费用。一审法院认定事实：2016年7月18日，原、被告双方对账单一份，原告证明被告欠货款323582.53元，虽然没有被告业务员的签字，但是被告甘肃省五洲药业有限公司在其上加盖公章予以确认，原告诉请被告给付违约金97074.75元，予以确认。原告诉请的律师费因无相关证据加以证明，不予支持。一审法院认为,原、被告签订的《医药购销合同》，系双方自愿协商达成，合法有效。对于原告要求被告支付货款323582.53元，违约金97074.75元的诉请，于法有据，予以支持。原、被告签订的《医药购销合同》第八条约定：乙方(甘肃省五洲药业有限公司)法定代表人为本合同项下债务承担无限连带担保责任，担保范围为乙方欠甲方货款本金、利息、违约金、诉讼费、保全费、律师费等，担保期限为两年，故被告王世查理应对上述债务承担连带担保责任。对于原告要求被告承担律师费35000元的诉请，因无相关证据予以佐证，不予支持。综上，判决如下：一、被告甘肃省五洲药业有限公司于本判决生效之日起l0日内支付原告兰州新光药业有限公司货款323582.53元，违约金97074.75元；二、被告王世查对上述欠款及违约金承担连带清偿责任。案件受理费8134元，减半收取4067元(原告已预交)，保全费3270元，由原告兰州新光药业有限公司承担338元，被告甘肃省五洲药业有限公司、王世查承担6999元，并于本判决生效之日起l0日内给付原告。二审中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。上诉人五洲药业提交证据两份：一、付款凭证17张；二、对账函1份。证明：2016年8月20日上诉人已通过转账方式将其所欠被上诉人新光药业货款全部结清。被上诉人质证意见：证据一付款凭证中2016年7月18日双方对账后的5万元付款属实，但对账后被上诉人向上诉人又供应了药品，价值49039.44元，除此外的款项应冲减涉案货款；证据二对账函是2016年3月16日其邮寄给上诉人的，上诉人当时没有回函。后双方于2016年7月18日对账后形成了新的对账单。被上诉人提交证据七份：一、对账函1份，证明2016年1月21日对账后，上诉人仍欠货款360285.73元的事实。二、特殊药品客户收货确认单l张；三、销货清单15张；四、增值税发票及应税劳务清单共5张；五、增值税专用发票电子抵账信息查询3页；六、发票申请单l页；七、货运单l张。证据二-七证明2016年7月19日至2016年7月26日被上诉人给上诉人供应药品价值合计49039．44元。上诉人质证意见：证据一的真实性无异议，但认为该对账函正好证明对账单的形式要件包括在空白处签字。证据二的真实性无异议，但该收货确认单为托运单，并不能指向哪一笔特定的货物。证据三的真实性、证明目的均不予以认可，认为是被上诉人单方制作的。证据四的真实性无异议，但发票的数额与被上诉人主张不符。证据五的真实性无异议，证明目的有异议，只认可发票的真实性，其他的无法确认。证据六的真实性无异议，证明目的有异议，开始时间和截止时间可以看出在对账期间内付过钱，还开了发票。证据七的真实性、证明目的均不予认可。对于双方争议的证据和事实，本院认定如下：1、对于上诉人提交的证据一即支付凭证17张，其中2016年7月18日对账后支付的5万元在折抵对账后所供货物款项后，剩余部分应冲减涉案货款；对账前的支付凭证与涉案货款无关，本院不作认证。2、上诉人提交的证据二对账函是2016年3月16日被上诉人邮寄给上诉人的，应已为2016年7月18日对账函所更新，故本院对该对账函不予认定。3、被上诉人提交的证据一对账函的日期是2016年1月21日，亦已为2016年7月18日对账函所更新，故本院对该对账函不作认证。4、对于被上诉人提交的证据二、四、五、六的真实性，上诉人无异议，本院对以上证据的真实性予以确认。依据上述证据可以确定，2016年7月19日至2016年7月26日被上诉人给上诉人供应药品价值合计49039．44元。综合双方当事人一、二审举证、质证及本院认证的情况，本院认定事实如下：2016年1月1日，被上诉人新光药业（甲方、供货方）与上诉人五洲药业（乙方、购货方）签订《医药购销合同》一份，约定：乙方依据本合同向甲方发出购货信息，甲方按照乙方购货信息向乙方交付所需药品；货款每月一结，乙方应当在每月30日结清当月货款；若乙方不能按照约定期限向甲方支付款项，每逾期一日，乙方应当按未付款项总额的千分之五向甲方支付违约金；乙方法定代表人个人愿意为本合同项下债务承担无限连带责任担保，担保范围为本合同项下乙方欠甲方的货款本金、利息、违约金、诉讼费、保全费、律师费等，担保期限为两年；合同有效期为一年，自本合同签订之日开始计算，合同期限届满，若双方没有书面异议，本合同有效期自动按年度延续等。《合同》还就交货方式、结算方式、双方义务、违约责任等进行了约定。2016年7月18日，被上诉人向上诉人发出《对账函》一份，内容：”为了更好地与贵公司合作，现将双方货款往来中欠款数额作如下核对：截止2016年7月16日，贵公司应付我公司货款共计323582.53元。”上诉人在该函客户签章处加盖了其财务专用章。该《对账函》在”说明”部分载明：”客户对欠款数额没有异议，在客户意见空白栏内填写'上述欠款属实'并盖章确认即可；如有异议，请注明贵公司核对后的欠款数额。”另查明，上诉人五洲药业分别于2016年7月19日向被上诉人新光药业付款3万元，2016年7月25日付款2万元，共计5万元。2016年7月19日至2016年7月26日被上诉人给上诉人供应药品价值合计49039．44元。本院认为，上诉人五洲药业与被上诉人新光药业签订的《医疗购销合同》，是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反法律的强制性规定，合法有效，双方当事人均应按合同约定全面履行各自义务。上诉人在2016年7月18日被上诉人向其发出的《对账函》上加盖了财务专用章，应视为上诉人对该《对账函》中欠款金额予以认可，上诉人应按该《对账函》中的欠款金额向被上诉人支付货款。上诉人提出该《对账函》的效力因其未签署具体意见而存在重大瑕疵的上诉主张，本院认为，上诉人虽未在《对账函》上签署”上述欠款属实”，但其亦未对《对账函》中欠款金额提出异议，其在《对账函》上签章的行为，按照交易习惯和通常的理解，应视为是对《对账函》的认可。上诉人认为《对账函》效力存在重大瑕疵的上诉主张，缺乏充分的事实及法律依据，也与常理不符，本院不予支持。关于上诉人提出的其已结清货款的上诉主张，因其未提交充分的证据，本院亦不予支持。另经查，2016年7月18日双方对账后，上诉人支付被上诉人货款5万元，被上诉人向上诉人又供货的价值为49039.44元，多出的960.56元应在本案应付货款中扣除。上诉人五洲药业未按合同约定及时支付货款，应当承担相应的违约责任。关于违约金的数额，原审依据被上诉人新光药业的主张，按照欠付货款总额的30%计算违约金，缺乏法律依据。应参照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条的规定确定，据此，上诉人应承担自2016年7月18日起至起诉之日共计11个月的违约金，数额为：70976.83元[322621.97×2%×11=70976.83元]。综上所述，依照《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持兰州市安宁区人民法院（2017）甘0105民初931号民事判决第二项及案件受理费承担部分；二、变更兰州市安宁区人民法院（2017）甘0105民初931号民事判决第一项为：上诉人甘肃省五洲药业有限公司于本判决生效后10日内支付被上诉人兰州新光药业有限公司货款322621.97元，赔偿违约金70976.83元。三、驳回上诉人甘肃省五洲药业有限公司的上诉。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费7610元，由上诉人甘肃省五洲药业有限公司、王世查承担。本判决为终审判决。审 判 长  柴克辉代理审判员  黄 薇代理审判员  王晓花二〇一七年十二月五日书 记 员  田 庆????????1