福建省南平市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽07刑终218号
原公诉机关南平市延平区人民检察院。
上诉人（原审被告人）金飞，男，1993年7月2日出生于安徽省阜阳市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省南平市延平区，住福建省南平市延平区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年2月16日被刑事拘留，同年3月10日被南平市公安局延平分局决定取保候审，同年5月11日被南平市延平区人民检察院决定取保候审，同年7月19日被南平市延平区人民法院决定取保候审，同年7月19日被逮捕。
辩护人金贺标，男，1969年4月10日出生于安徽省阜阳市，汉族，住福建省南平市延平区。
原审被告人张翔，男，1990年9月16日出生于福建省建瓯市，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省建瓯市,住福建省南平市延平区。曾因故意伤害他人，于2014年3月17日被南平市公安局延平分局行政处罚拘留七日；现因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年10月19日被刑事拘留，同年11月25日被南平市公安局延平分局决定取保候审，2016年5月11日被南平市延平区人民检察院决定取保候审，同年5月17日被南平市延平区人民法院决定取保候审，同年7月19日被逮捕。
原审被告人张端强（曾用名“张凯”），男，1995年7月5日出生于安徽省宿州市埇桥区，汉族，小学文化，个体，户籍地安徽省宿州市埇桥区，住福建省南平市延平区。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年1月5日被刑事拘留，2016年2月3日被南平市公安局延平分局决定取保候审，同年5月11日被南平市延平区人民检察院决定取保候审，同年5月17日被南平市延平区人民法院决定取保候审，同年7月19日被逮捕。
原审附带民事诉讼原告人林某，男，1985年9月18日出生于福建省南平市，汉族，高中文化，个体，住福建省南平市延平区。
诉讼代理人吴元彬，福建闽越律师事务所律师。
诉讼代理人林明泉，男，1961年5月27日出生于福建省南平市，汉族，住南平市延平区。
南平市延平区人民法院审理南平市延平区人民检察院指控原审被告人张翔、张端强、金飞犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人林某提起的附带民事诉讼一案，于2016年9月9日作出（2016）闽0702刑初204号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人金飞对刑事部分判决不服，提出上诉，附带民事诉讼部分已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，针对刑事部分公开开庭进行了审理，南平市人民检察院指派检察员吴素珍出庭履行职务，上诉人金飞及其辩护人金贺标，原审附带民事诉讼原告人林某的诉讼代理人吴元彬、林明泉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2015年7月3日凌晨，被告人张翔、张端强、金飞与杨阳（已判决）、“阿冲”（另案处理）在南平市延平区鼓楼街口“红火凤味”小炒店门口喝酒时，因口角与被害人林某发生争执，后张翔、张端强、金飞与杨阳、“阿冲”一同对林某头部及身体实施殴打，殴打后逃离现场，造成林某右第10肋骨、左第6、7肋骨骨折。经法医鉴定，被害人林某的损伤属于轻伤二级。
2015年10月19日、2016年1月5日、2月16日，被告人张翔、张端强、金飞分别被公安机关抓获归案。
南平市延平区人民法院依法对被告人张端强委托进行审前调查，安徽省宿州市埇桥区司法局对被告人张端强进行社会调查评估后，建议对被告人张端强实施社区矫正。
另查明，附带民事诉讼原告人林某住南平市延平区延府豪庭6117室，其因伤于2015年7月3日到福建中医药大学附属南平人民医院住院治疗，于同年8月3日出院，共住院治疗31日，出院时医嘱加强营养，注意休息2个月；其共花费门诊医疗费2808.2元，住院医疗费20793.27元.2016年4月12日，经福建东方司法鉴定中心鉴定，林某的伤残等级为八级伤残。
上述事实，被告人张翔、张端强、金飞在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人林某的陈述与辨认笔录、被告人张翔、张端强、金飞的辨认笔录与现场辨认笔录及现场辨认照片、证人宁某的证言、证人叶某的证言与辨认笔录、同案人杨阳的供述与辨认笔录、现场指认笔录及现场指认照片、法医学人体损伤程度鉴定书、三被告人的户籍证明、行政处罚决定书、公安机关出具的抓获经过和情况说明、南平市延平区人民院（2016）延刑初字第204号刑事附带民事调解书、被告人张端强与被害人林某达成的协议书、被害人出具的谅解书、收条、安徽省宿州市埇桥区司法局审前调查建议书；福建中医药大学附属南平人民医院病情及诊疗记录、会诊单、出院小结、疾病证明书，福建省医疗住院收费票据、住院费用汇总清单、福建建省医疗门诊收费票据及清单，福建东方司法鉴定中心鉴定书及鉴定费发票等证据证实。
原判认为，被告人张翔、张端强、金飞故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控罪名成立。被告人张翔、张端强、金飞共同故意伤害他人，系共同犯罪。被告人张翔、金飞与同案人对被害人实施殴打致被害人八级伤残，具有从重处罚的情节，归案后如实供述其罪行，具有从轻处罚的情节。被告人张端强与同案人对被害人实施殴打致被害人八级伤残，具有从重处罚的情节，但其归案后如实供述其罪行，具有从轻处罚的情节；经该院主持调解，被告人张端强已赔偿被害人经济损失计人民币50000元，得到被害人的谅解，又具有法定从轻处罚的情节。附带民事诉讼原告人林某诉讼请求被告人张翔、张端强、金飞赔偿经济损失共计人民币256655.87元，依法支持其符合法律规定各项经济损失共计人民币223765.9元，被害人林某放弃被告人张端强与被告人张翔、金飞、杨阳共同故意伤害林某所应承担的连带赔偿责任份额55941.48元，故被告人张翔、金飞及同案人杨阳在扣除张端强份额后余额计167824.42元范围内承担连带责任。综上，根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依法作出判决：一、被告人张翔犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人金飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；三、被告人张端强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；四、被告人张翔、金飞应于本判决生效之日起三十日内赔偿附带民事诉讼原告人林某各项经济损失计167824.42元，被告人张翔、金飞与同案人杨阳在上述经济损失167824.42元范围内承担连带赔偿责任；五、驳回附带民事诉讼原告人林某的其他诉讼请求。
上诉人金飞上诉称，一审量刑偏重，其理由：1、被害人林某喝酒时对上诉人等同案犯进行语言挑衅，发生争吵，对本案冲突事件发生、矛盾激化、伤害后果有重大责任，一审判决没有考虑这一情节。2、上诉人金飞案发前一贯表现良好，是初犯、偶犯、没有前科：上诉人金飞归案后认罪态度较好，有悔罪表现；上诉人金飞积极赔偿，现已与被害人达成赔偿的协议，并取得谅解。综上，请求二审对上诉人金飞从轻、减轻处罚，并适用缓刑。二审期间，其提交了被害人林某与上诉人金飞的父母达成的附带民事赔偿协议、被害人林某的谅解书、赔偿款收条。
原审附带民事诉讼原告人林某述称，上诉人金飞的父母在二审期间与其达成和解协议，并履行了赔偿款，予以谅解，请求二审法院对上诉人金飞适用缓刑。
南平市人民检察院出庭检察员认为原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。现鉴于上诉人金飞与被害人达成和解协议及取得谅解，可对其适用缓刑。
经审理查明，原判认定上诉人金飞及原审被告人张翔、张端强犯故意伤害罪的事实清楚，证据来源客观、真实，且均经原审庭审质证、认证，本院予以确认。另二审期间，上诉人金飞与原审附带民事诉讼原告人林某达成和解协议，由上诉人金飞一次性支付给原审附带民事诉讼原告人林某医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项经济损失55941.47元，原审附带民事诉讼原告人林某放弃上诉人金飞对同案其他各被告人的连带赔偿责任，并对上诉人金飞的行为表示谅解，同意依法对上诉人金飞从轻、减轻处理，并适用缓刑。本院委托南平市延平区司法局对上诉人金飞进行审前社会调查评估。
本院认为，上诉人金飞、原审被告人张翔、张端强故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。上诉人金飞认为被害人林某喝酒时对被告人等同案犯进行语言挑衅，发生争吵，对事件的发生、矛盾激化、伤害后果有重大责任的上诉理由。经查，被害人林某虽然与上诉人金飞、原审被告人张翔、张端强等人在南平市延平区鼓楼街口“红火凤味”小炒店门口喝酒时，有发生口角争执，但上诉人金飞、原审被告人张翔、张端强等对林某头部及身体实施殴打，造成林某右第10肋骨、左第6、7肋骨骨折。因此，被害人林某与上诉人金飞及原审各被告人之间的口角、争执是本案的发生诱因，但不属于刑法意义上的过错。该上诉理由没有事实和法律依据，不予支持。上诉人金飞认为其案发前一贯表现良好，是初犯、偶犯、没有前科，归案后认罪态度较好，有悔罪表现，原审判决未予考虑。经查，原审判决已综合考虑了上诉人金飞及原审各被告人在犯罪前、后的表现，犯罪过程中的作用大小等因素，量刑并无不当。上诉人金飞提出原判量刑偏重的意见，不予采纳。二审审理期间，上诉人金飞的父母与被害人林某已达成和解协议，并取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。南平市延平区司法局出具审前社会调查评估报告同意对上诉人金飞进行社区矫正，故对上诉人金飞依法可适用非监禁刑。上诉人金飞及其辩护人对其适用缓刑的意见及检察机关建议对上诉人金飞适用缓刑的意见，均予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，鉴于上述情节，可对上诉人金飞适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款和最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第五百零五条第一款之规定，判决如下：
一、维持南平市延平区人民法院（2016）闽0702刑初204号刑事附带民事判决的第一、三项，即一、被告人张翔犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；三、被告人张端强犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月；
二、撤销南平市延平区人民法院（2016）闽0702刑初204号刑事附带民事判决第二项，即被告人金飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；
三、上诉人（原审被告人）金飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月，缓刑一年六个月；
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 甘代兴
审判员 叶仲铭
审判员 刘新勇
二〇一六年十一月二十三日
书记员 王志芳
书记员 张珊珊
本案依据的主要法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
……
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
……
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第五百零五条对达成和解协议的案件，人民法院应当对被告人从轻处罚；符合非监禁刑适用条件的，应当适用非监禁刑；判处法定最低刑仍然过重的，可以减轻处罚；综合全案认为犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免除刑事处罚。
……