湖北省孝感市中级人民法院民 事 裁 定 书（2018）鄂09民终377号上诉人（原审原告、案外人）：刘源，男，1989年5月20日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。被上诉人（原审被告、申请执行人）：彭雷，男，1983年12月20日出生，汉族，住广州市白云区。原审第三人（被执行人）：赖颖，女，1982年1月6日出生，汉族，住湖北省武汉市汉阳区。原审第三人（被执行人）：陈华银，男，1962年10月1日出生，汉族，住湖北省云梦县。上诉人刘源因与被上诉人彭雷、原审第三人赖颖、陈华银案外人执行异议之诉，不服湖北省应城市人民法院（2017）鄂0981民初1075号民事裁定，向本院提起上诉，本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。刘源上诉请求：撤销湖北省应城市人民法院（2017）鄂0981民初1075号民事裁定，指令湖北省应城市人民法院对本案进行审理。事实与理由：原审认为本案执行异议之诉“系根据彭雷诉陈华银、赖颖民间借贷纠纷案所涉及的金钱债权之诉所引发，鉴于该民间借贷纠纷案尚未进入执行程序，刘源目前尚不具备提起执行异议之诉的条件”，从而驳回刘源的起诉。刘源认为，原审法院属于适用法律错误。案外人对诉讼保全标的主张实体权利应当适用《民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条，《执行异议复议规定》第二十八条，以案外人执行异议和案外人执行异议之诉的程序救济。根据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条“人民法院对诉讼争议标的以外的财产进行保全，案外人对保全裁定或者保全裁定实施过程中的执行行为不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理并作出裁定。案外人、申请保全人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。”的规定，“执行异议之诉”的启动不以案件是否已经进入生效法律文书的强制执行程序为必要条件，案外人对保全标的基于实体权利提出异议的，也应当依照民诉法第二百二十七条的规定审查，从而启动执行异议与执行异议之诉程序。根据《民事诉讼法》第二百二十七条“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”的规定，刘源已就案涉房屋的保全之执行标的提出书面异议，原审法院经审查后作出（2017）鄂0981执异2号《执行裁定书》以保全措施并非处置为由，驳回异议申请。其后，刘源继续依法向原审法院提起执行异议之诉，程序符合《民事诉讼法》及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》。法院应依法进行执行异议之诉的审理。综上，刘源提起执行异议之诉程序符合法律规定，请求二审法院纠正一审法院的错误，撤销一审裁定并指令审理。刘源向一审法院起诉请求：1.确认武汉市东湖新技术开发区大学园路1号武汉万科城市花园南区（万科红郡）D29栋1单元1、2层3室归刘源所有；2.判决停止对上述武汉市东湖新技术开发区大学园路1号武汉万科城市花园南区（万科红郡）D29栋1单元1、2层3室房屋的执行，解除对上述房屋的查封；3.本案诉讼费、保全费、鉴定费等诉讼费用由彭雷承担。一审法院认定事实：本案系彭雷诉陈华银、赖颖民间借贷纠纷案中，一审法院作出（2016）鄂0981民初841号民事裁定，查封了登记在赖颖名下的武汉万科城市花园南区（万科红郡）D29栋1单元1、2层3室房屋，刘源作为案外人向一审法院申请复议，一审法院于2016年6月27日作出（2017）鄂0981执异2号执行裁定书，驳回刘源的异议请求后，刘源提起的执行异议之诉。另查明，彭雷诉陈华银、赖颖民间借贷纠纷案所涉及的金钱债权未进入执行程序。一审法院认为，本案的执行异议之诉系根据彭雷诉陈华银、赖颖民间借贷纠纷案所涉及的金钱债权之诉而引发，鉴于该民间借贷纠纷案尚未进入执行程序，刘源目前尚不具备提起执行异议之诉的条件，依法应驳回起诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第(三)项、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百零四条、第三百零五条，《最高人民法院关于办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，遂裁定：驳回刘源的起诉。案件受理费100元，退还给刘源。本院审理查明，一审查明事实除“于2016年6月27日作出（2017）鄂0981执异2号执行裁定书”应为“2017年6月27日”；“原告刘原提起的执行异议之诉”应为“刘源”外，其他属实，本院予以确认。另查明，应城市人民法院于2017年6月27日作出的（2017）鄂0981执异2号执行裁定书在驳回刘源异议后，未署明“案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可在自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼”。刘源于2017年7月11日向湖北省应城市人民法院提起本案执行异议之诉。本院认为：《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条第一款规定：“人民法院对诉讼争议标的以外的财产进行保全，案外人对保全裁定或者保全裁定实施过程中的执行行为不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理并作出裁定。案外人、申请保全人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。”本案中，在彭雷诉陈华银、赖颖民间借贷纠纷案件中，湖北省应城市人民法院作出（2016）鄂0981民初841号民事裁定书，查封了登记在赖颖名下的武汉万科城市花园南区（万科红郡）D29栋1单元1、2层3室房屋，刘源对上述执行行为不服，已提出过书面异议，湖北省应城市人民法院于2017年6月27日作出（2017）鄂0981执异2号执行裁定书驳回刘源异议申请，刘源有权按照民事诉讼法第二百二十七条规定自收到裁定书之日起十五日内提起案外人执行异议之诉，故一审法院以彭雷诉陈华银、赖颖民间借贷纠纷案件未进入执行程序、刘源尚不具备提起执行异议之诉为由驳回刘源的起诉不当。综上，刘源的上诉理由成立，其上诉请求依法应予支持；一审裁定适用法律错误，处理不当，依法应予纠正。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第二项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条第一款之规定，裁定如下：一、撤销湖北省应城市人民法院（2017）鄂0981民初1075号民事裁定；二、本案指令湖北省应城市人民法院审理。本裁定为终审裁定。审判长  石仁礼审判员  刘 铮审判员  代绍娟二〇一八年二月二十六日书记员  潘 洁附：适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条：第二审人民法院查明第一审人民法院作出的不予受理裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院立案受理；查明第一审人民法院作出的驳回起诉裁定有错误的，应当在撤销原裁定的同时，指令第一审人民法院审理。《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十七条第一款：人民法院对诉讼争议标的以外的财产进行保全，案外人对保全裁定或者保全裁定实施过程中的执行行为不服，基于实体权利对被保全财产提出书面异议的，人民法院应当依照民事诉讼法第二百二十七条规定审查处理并作出裁定。案外人、申请保全人对该裁定不服的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起执行异议之诉。