江苏省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏刑终109号
原公诉机关江苏省苏州市人民检察院。
上诉人（原审被告人）缪晓东，男，1981年7月28日出生于江苏省如东县，汉族，初中文化，农民，住江苏省南通市如东县。曾因犯交通肇事罪于2002年12月16日被判处有期徒刑一年六个月；又因犯盗窃罪于2007年5月29日被判处拘役六个月；又因犯盗窃罪于2008年12月4日被判处有期徒刑四年六个月；又因犯贩卖毒品罪于2012年12月7日被判处有期徒刑一年四个月，2013年12月13日刑满释放。曾因吸食毒品，于2014年9月22日被行政拘留十五日。现因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2014年12月30日被刑事拘留，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年2月4日被逮捕。现羁押于江苏省张家港市看守所。
指派辩护人李朝亮，北京德恒（南京）律师事务所律师。
江苏省苏州市中级人民法院审理江苏省苏州市人民检察院指控原审被告人缪晓东犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月12日作出（2016）苏05刑初58号刑事判决。原审被告人缪晓东不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2014年12月上旬某天，被告人缪晓东在张家港市金港镇长江某路老港区派出所西侧巷子内，向冯某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）0.4克。2014年12月26日，缪晓东在张家港市金港镇长江某路喜悦来豆浆店西侧巷子内，向孙某贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克。2014年12月24日，缪晓东伙同他人在张家港市金港镇蟠江新村41号301室其暂住处，从崔某处购得甲基苯丙胺213克。2014年12月25日，缪晓东在张家港市联系崔某购买毒品甲基苯丙胺，并预付3000元，同年12月28日崔某遂携带毒品甲基苯丙胺352.3克至张家港市，未及交易即被民警抓获；民警于2014年12月29日将缪晓东抓获，从其处查获毒品甲基苯丙胺1.3克。
原审判决认定上述事实的证据，有发破案经过，搜查笔录及照片，扣押决定书、扣押清单，银行卡明细，旅馆业治安管理信息系统信息，鉴定意见，刑事判决书、行政处罚决定书、刑满释放人员信息，人口信息，证人证言及被告人缪晓东供述等。
原审人民法院认为，被告人缪晓东违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺215.1克，其行为已构成贩卖毒品罪。缪晓东在实施第四笔贩卖毒品犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂。缪晓东曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，构成累犯和毒品再犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条之规定，认定被告人缪晓东犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
上诉人缪晓东及其辩护人提出，原审判决认定缪晓东贩卖毒品数量错误，缪晓东未向崔某购买213克毒品，请求从轻处罚；辩护人另提出，本案有特情人员介入，存在犯意及数量引诱，还应考虑缪晓东系吸毒人员，请求从轻处罚。
经审理查明：
（一）2014年12月上旬一天，上诉人缪晓东在张家港市金港镇长江某路老港区派出所西侧巷子内，向冯某贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克，收取300元。
2014年12月26日，上诉人缪晓东在张家港市金港镇长江某路喜悦来豆浆店西侧巷子内，向孙某贩卖毒品甲基苯丙胺0.4克。
认定上述事实的证据有：
1、证人冯某的证言，证明2014年12月上旬一天16时许，其打电话给缪晓东要买200元冰毒，他嫌买得少，其说再加100元，双方约好在港区老派出所西侧巷子交易。其到后一会，缪晓东骑摩托车过来，给其一小塑封袋重约0.5-0.6克之间的冰毒，其给他300元。
辨认笔录及照片，证明冯某辨认出缪晓东是向其贩卖冰毒的男子；张家港市金港镇长江某路旧港区派出所西侧巷子内为其向缪晓东购买冰毒的地点。
2、证人孙某的证言，证明2014年12月26日16时许，其打电话给缪晓东买300元的冰毒，双方约好在张家港市金港镇长江某路喜悦来豆浆店见面。其到豆浆店西边巷子内等缪晓东，后缪晓东骑摩托车过来，给其一小塑封袋冰毒，重约0.5-0.6克，其给他300元。
辨认笔录、照片，证明孙某辨认出缪晓东为向其贩卖毒品男子；张家港市金港镇长江某路喜悦来豆浆店西侧巷子内即为其向缪晓东购买毒品的地点。
3、上诉人缪晓东的供述，证明2014年12月上旬一天，一冯姓男子打电话问其要买200元的冰毒，其说太少，冯姓男子就说拿300元的。其到约定地点老港区派出所西侧巷子口，给冯姓男子一塑料袋净重0.4-0.5克的冰毒，收取300元。
2014年12月26日，“小三子”打电话给其说拿300元东西，二人约好在港区长江路上喜悦来永和豆浆店那里见面。其到约定地点，给“小三子”一透明塑封袋冰毒，重约0.4-0.5克。“小三子”给其300元。
辨认笔录及照片，证明缪晓东辨认出冯某即冯姓男子；张家港市金港镇长江某路老派出所西侧巷子内即为其贩卖冰毒给冯某的地点；缪晓东辨认出孙某即“小三子”；张家港市金港镇长江某路喜悦来豆浆店西侧巷子内即为其贩卖毒品给孙某的地点。
（二）2014年12月24日缪晓东伙同他人在张家港市金港镇蟠江新村41号301室其暂住处，从崔某（另案处理）处购得甲基苯丙胺213克。次日，缪晓东又联系崔某购买毒品，并通过ATM机打款8000元，其中5000元为前次购毒应付款，3000元为此次购毒预付款。同年12月28日崔某依约携带甲其苯丙胺至张家港市，未及交易即被公安机关抓获。公安机关于同年12月29日在张家港市金港镇蟠江新村41号301室抓获缪晓东，并从其处查获甲基苯丙胺1.3克。
上述事实，有下列证据证实：
1、上诉人缪晓东的供述，证明2014年12月下旬一天，邱某说他朋友从四川带了点好货，让其到时多买点。一天后在其住处，邱某拿来一点冰毒试货，说东西蛮好的。之后其和邱某一起去锦龙之星宾馆，当时房间里有二男一女，不知道谁提出换地方，其说去其住处金港镇蟠江新村41号301室，然后其、邱德金和对方一高个男子带着纸箱子到金港镇蟠江新村41号301室。高个子拿出一袋包裹好的冰毒，其用电子秤分三袋称重，加起来共213克，双方谈好100元1克，按210克计算，共21000元。
次日其向邱某要了高个男子的银行卡号及电话号码。22时许，其打电话给高个子，说一共打8000元，多的3000元是让他再带点货过来。12月27日中午，邱某说对方次日到。12月28日12时许，其朋友问邱某怎么被抓了，其知道肯定出事了。29日中午，其在住处被抓。
辨认笔录及照片，证明缪晓东辨认出“高个子”即崔某。
2、同案被告人崔某（另案处理）的供述及辨认笔录、照片，证明2014年12月20日左右，钢子让其问张家港这边是否有朋友要冰毒。其打电话给朋友阿飞问是否有人要冰毒，他说有。12月24日左右，其和钢子还有他女朋友从重庆坐车来在张家港，在锦龙之星酒店开了房，然后把地点告诉阿飞。阿飞就和“东子”一起来，东子提出要试货，钢子拿出一小塑料袋冰毒给他们，他们就出去了。后阿飞和东子回来时，钢子和他女朋友吵架，阿飞和东子说不安全得换地点，其就带着装冰毒的箱子一起去了东子的暂住处。其拿出冰毒交给东子，东子将冰毒分成三袋放在电子秤上称重，总共是213克。其先是要价120元每克，东子讲价100元每克，其请示钢子后同意。东子又提出把300元零头抹去，然后给其16000元，说剩下的5000元后面打给其。其把工商银行卡号报给他们，阿飞记下来，东子还要了其的电话号码。
12月25日下午，东子打电话让其再准备三五百克货送来。当日晚上10点多，东子又打电话说，他把5000元打过来，还多打了3000元。其就联系钢子、魏某2等人买了350克冰毒，由其和魏某2在12月27日坐大巴车到张家港来。其于12月28日10时到常州换乘黑车，快到张家港时，其打电话让阿飞过来接。当日12时许，其乘车刚到中央广场就被民警抓获，并在其带的棕色挎包内搜出一大袋冰毒。
经过辨认，崔某辨认出缪晓东即东子，邱某即阿飞。
3、证人魏某1、罗某的证言，证明崔某从重庆坐大巴车到江苏，转乘黑车到张家港，后被公安抓获的经过。
4、江苏省治安管理信息系统信息，证明崔志雄于2014年12月24日15时40分入住张家港市金港镇港区锦龙之星快捷酒店8205房，当日18时42分退房。
5、搜查笔录、扣押决定书及清单、照片、发还清单和物证鉴定书，证明公安机关于2014年12月29日在缪晓东处查获并扣押疑似毒品两小袋、银行卡两张、手机一部，后将两张银行卡及手机发还给缪晓东，两小袋疑似毒品均检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，净重分别为1克、0.3克。
6、现场笔录、扣押决定书、扣押清单及照片、银行卡明细，证明公安机关从崔某处查获并扣押一袋白色晶体、一个电子秤、两部手机、一张卡号为62×××47的工商银行卡。经查，该工商银行卡于2014年12月25日通过ATM机存入8000元人民币，该袋白色晶体检出甲基苯丙胺成分，含量为64.6%，净重352.3克。
认定本案事实的其他证据还有：
1、现场检测报告书及照片，证明上诉人缪晓东的尿液经甲基安非他明检测试剂检测，结果呈阳性。
2、人口信息、刑事判决书、行政处罚决定书、刑满释放人员信息，证明上诉人缪晓东的身份信息及前科劣迹情况。
上述证据，经原审庭审质证，内容真实，来源合法且与本案相关联，证据间相互印证，具有证明效力，本院予以确认。本案事实清楚、证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人缪晓东违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪。缪晓东出资欲向他人购买毒品甲基苯丙胺，因意志以外的原因而未得逞，其部分犯罪系未遂。缪晓东系累犯和毒品再犯，依法应从重处罚。
关于缪晓东及其辩护人提出的“原审判决认定贩卖毒品数量有误，缪晓东未向崔某购买213克毒品”的上诉理由和辩护意见，经查，同案被告人崔某的供述证实缪晓东与其交易213克毒品甲基苯丙胺的事实，缪晓东本人亦曾有过供述，且二人有罪供述中关于交易的细节能够相互印证，并有崔某的住宿记录及银行卡交易记录等证据予以佐证，足以认定此起事实。故对缪晓东及其辩护人的此上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。
关于缪晓东的辩护人提出的“本案有特情人员介入，存在犯意及数量引诱，还应考虑缪晓东系吸毒人员，请求从轻处罚”的辩护意见，经查，缪晓东系累犯和毒品再犯，向他人购买毒品均系主动实施，并非他人犯意引诱和数量引诱，且无证据本案存在特情介入的情况。原审判决结合缪晓东贩卖毒品事实的性质、情节以及对社会的危害程度。对其量刑并无不当。故辩护人的此辩护意见不能成立，本院不予采纳。
原审人民法院对上诉人缪晓东定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 吴万江
审 判 员 陈亚鸣
审 判 员 马 达
法官助理 张 超
二〇一七年十二月二十八日
书 记 员 陈德远