浙江省江山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0881刑初304号
公诉机关浙江省江山市人民检察院。
被告人郭永晖，男，1961年11月28日出生，汉族，专科文化，中共党员，案发前任衢州绿色发展集团有限公司（筹）绿色置业公司经理，住衢州市柯城区（户籍地衢州市柯城区）。2015年8月28日，因本案被刑事拘留，同年9月11日被依法逮捕。现羁押于衢州市看守所。
辩护人连瑜，浙ＸＸ风律师事务所律师。
江山市人民检察院以江检公诉刑诉（2016）301号起诉书指控被告人郭永晖犯贪污罪、受贿罪，于2016年8月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年9月5日、11月28日公开开庭进行了审理。江山市人民检察院指派检察员戴某、代理检察员叶某出庭支持公诉。被告人郭永晖及其辩护人连瑜到庭参加诉讼。其间延期审理三个月。现已审理终结。
江山市人民检察院指控：2002年11月至案发，被告人郭永晖利用担任衢州高新园区创业投资有限责任公司副总经理、总经理，衢州通盛投资开发有限公司总经理，浙江汇盛投资集团有限公司总经理等职务之便，非法收受陈某1财物205万元、祝某现金5万元，郭某1财物20万元，共计人民币230万元，并为其谋取不正当利益。具体如下：
1、2005年12月，被告人郭永晖收受了陈某180万元用于购买衢州市柯城区紫荆小区47幢1101室。
2、2007年1月，被告人郭永晖收受了陈某170万元用于投资浙江硅成电子科技有限公司。
3、2011年7月，被告人郭永晖收受了陈某1现金30万元，用于女儿英国留学的学费等。
4、2005年12月，被告人郭永晖收受了郭某120万元用于购买紫荆小区47幢1101室。
5、2014年1、2月，2014年4、5月、2015年5、6月期间，被告人郭永晖在其办公室，分别收受祝某现金2万元、2万元、1万元，共计5万元。
6、2005年下半年，被告人郭永晖投资北京阳光餐厅。2005年8月，陈某1按照被告人郭永晖的安排汇款20万元用于餐厅前期建设；2008年4月16日，陈某1又按照被告人郭永晖的安排汇款5万元支付餐厅建设费用。
2005年至2008年，被告人郭永晖指使陈某1、朱某2在衢州市土方回填项目中，通过虚增土方量的方式骗取土方款共计人民币74.5万元，又由陈某1汇给朱某3，作为被告人郭永晖在北京阳光餐厅建设中的投资资金。
公诉机关认为被告人郭永晖的行为已构成贪污罪、受贿罪，特提起公诉，请依法判处。
被告人郭永晖辩称：1、指控受贿的第一笔80万元，我与陈某1既是师徒又是朋友，且相互之间有很多帐目没有结算，不存在受贿的情况；第二笔70万元，是借款；第三笔30万元，是我乱说的，其实没有收到该款的事实；第四笔20万元，我不知道付了没有或谁付的；第五笔5万元，我没有收过祝某的一分钱；第六笔25万元，我记不清是否汇款，即使汇款也与我无关；2、指控的贪污部分，虚开土方量是事实，但这是领导的授意，且我没有收到过钱。
辩护人连瑜辩称：1、被告人郭永晖与陈某1之间的经济往来不能认定为受贿，理由：①被告人郭永晖与陈某1既是师徒、朋友，也是上下级关系，被告人郭永晖曾将其承建的工程项目、设备、材料、车辆移交给陈某1，至今未结算；②被告人郭永晖将其自有房屋交由陈某1出租、管理、收租，至今未结算；③被告人郭永晖与陈某1共用股票账户，共同炒股，至今未结算；④陈某1自家建房时也曾向被告人郭永晖借款40万元；⑤投资浙江硅成电子科技有限公司的70万元明确是借款。2、指控收受郭某1的20万元，证据不足，因为被告人郭永晖就该20万元的房款是否实际支付，由谁支付，一直持事不关己的心态，认为这不属于房价的范畴。3、贪污部分的指控，证据不足，理由：①被告人郭永晖不是真正意义上的股东，也没有参与资金的来往，款项是陈某1直接支付给朱某3的；②认定虚增土方74.5万元，缺乏相应的证据，虚开的清单与汇款时间不能相互印证；③退一步讲，这也是领导的安排和授意，即使构成犯罪也是滥用职权罪，而非贪污罪。4、被告人郭永晖就虚开土方的行为具有自首情节。
经审理查明，2002年11月至案发，被告人郭永晖先后担任衢州高新园区创业投资有限责任公司副总经理、总经理、董事长，衢州通盛投资开发有限公司董事、总经理，浙江汇盛投资集团有限公司董事、总经理、董事长、衢州绿色发展集团有限公司（筹）开发建设公司副经理、绿色置业公司经理。上述公司为国有独资公司，其经营范围为土地开发、基础设施建设等。期间，被告人郭永晖利用职务之便，非法收受陈某1、祝某、郭某1所送款项共计人民币225万元，并为他人谋利，又通过虚增土方量的方式骗取公款共计人民币74.5万元。
证明以上主体事实的证据有：(1)户籍证明；(2)集聚区干部职工基本情况表1份、衢高新管（2002）8号、衢高新管（2006）65号、衢开管发（2012）26号、浙汇发（2013）1号、衢集党（2014）99号、衢国资企领（2014）3号、衢国资企领（2014）5号、衢集党（2015）14号、浙汇发（2015）2号文件；(3)衢州市国有资产管理委员会衢国资委（2002）11号、衢国资委（2003）3号、衢国资发（2015）3号文件、衢州市人民政府办公室（2012）87号、（2012）142号抄告单、中共衢州市委办公室衢委办发（2014）43号文件；(4)企业营业执照、组织机构代码、变更登记、股东决定书、合并协议书、注册信息等；(5)衢州绿色产业集聚区建设管理局内设处室管理职能、领导工作分工及处室职责、建设规划与国土部领导以及人员分工通知。
一、受贿部分
1、2005年12月，被告人郭永晖收受了陈某180万元用于购买衢州市柯城区紫荆小区47幢1101室。
证明以上事实的证据有：(1)被告人郭永晖的供述；(2)证人陈某1、虞某、郑某1、刘某的证言；(3)书证：①衢州中建物资有限公司中国银行账户（33×××01）交易明细、转账支票、现金交纳单；陈某1中国建设银行账户（33×××33）电汇凭证及汇出认证、中国银行账户（4526933010100028547000）交易明细及进账单、存款凭条；刘某中国银行账户（4526930880101026495100）交易明细、存款凭条、取款凭条；朱晓英中国银行账户（45×××00）交易明细；②衢州市区房产记载信息查询记录、公证书、房地产转让协议；③衢州市建设工程中标通知书1份、建设工程施工合同1份、支付凭证、审计报告、施工签证单；④建设工程施工合同2份、审计报告、支付凭证。
2、2005年12月，被告人郭永晖收受了郭某120万元用于购买紫荆小区47幢1101室。
证明以上事实的证据有：(1)被告人郭永晖的供述；(2)证人郭某1、虞某、郑某1、刘某、方某、汪某的证言；(3)书证：①中国农业银行进账单2份、中国银行取款凭条2张；②衢州市区房产记载信息查询记录、公证书、房地产转让协议；③建设工程施工合同1份、招投标材料、施工材料、支付材料、小型工程承包合同5份。
3、2007年1月，被告人郭永晖收受了陈某170万元用于投资浙江硅成电子科技有限公司。
证明以上事实的证据有：(1)被告人郭永晖的供述；(2)证人陈某1、方某、朱某1、毛某、徐某1、徐某2的证言；(3)书证：①中国建设银行现金支票1张、个人汇款凭证1张、取款凭条1张、中国农业银行电汇凭证1张、中国建设银行现金交款单1张、施某个人建行账户交易明细；②公司变更登记情况。
4、2011年7月，被告人郭永晖收受了陈某130万元，用于其女儿英国留学的费用。
证明以上事实的证据有：(1)被告人郭永晖的供述；(2)证人陈某1、郭某2的证言；(3)书证：①施某个人建行定期账户交易明细；②陈某1建行账户交易明细。
5、2014年1、2月，2014年4、5月、2015年5、6月期间，被告人郭永晖在其办公室，分别收受祝某现金2万元、2万元、1万元，共计5万元。
证明以上事实的证据有：(1)被告人郭永晖的供述；(2)证人祝某、朱某2、郑某2的证言；(3)书证：建设工程施工合同2份、工程项目内部管理责任协议1份、聘用协议1份、工程质量责任协议1份、支付凭证、纬五路环境提升工程结算审计提出问题的说明1份。
6、2005年下半年，被告人郭永晖投资北京阳光餐厅。2005年8月，陈某1按照被告人郭永晖的安排汇款20万元用于餐厅前期建设。
证明以上事实的证据有：(1)被告人郭永晖的供述；(2)证人陈某1、朱某3的证言；(3)书证：①建行账号14×××20的交易信息；②陈某1、施某夫妇存入朱某3账户的相关银行凭证以及朱某3建行账户（62×××94、62×××81）交易明细。
二、贪污部分
2005年至2008年，被告人郭永晖指使陈某1、朱某2在衢州市土方回填项目中，通过虚增土方量的方式，从衢州市创业投资有限责任公司骗取土方款共计人民币74.5万元，又由陈某1汇给朱某3，作为被告人郭永晖在北京阳光餐厅建设中的投资资金。
证明以上事实的证据有：(1)被告人郭永晖的供述；(2)证人陈某1、朱某2、施某、杨某、朱某3的证言；(3)检验鉴定书；(4)书证：①陈某1建行账号（14×××68、14×××20）、陈某1建行账号（33×××33）收取土方款明细；②衢州高新园区向陈某1支付土方款的记账凭证、发票；③陈某1、施某夫妇存入朱某3账户的相关银行凭证以及朱某3建行账户（62×××94、62×××81）交易明细即2006年6月27日陈某1汇朱某3（尾号9694）12万元、2006年9月25日施某汇朱某3（尾号9694）22.5万元、2007年4月2日施某汇朱某3（尾号9694）20万元、2007年4月12日施某汇朱某3（尾号9694）20万元、2008年4月16日施某汇朱某3（尾号7481）5万元；④北京梦达绿苑商贸有限公司组织机构代码；⑤投资经营管理阳光餐厅支出凭证（不包括陈某1自己垫付的修池塘的费用）；⑥土方合同、记账单及结算单。
在本院审理期间，被告人郭永晖家属为其退出款项80万元，其中受贿部分50万元、贪污部分30万元。
证明以上事实的证据有：票据。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，被告人郭永晖身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物共计人民币225万元，并为他人谋利，数额巨大，又贪污公共财物，共计人民币74.5万元，数额巨大，侵害了公务人员的职务廉洁性，侵犯了公共财产权利，其行为分别构成了受贿罪、贪污罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人郭永晖一人犯数罪，应当数罪并罚。就指控的事实，除指控“2008年4月16日，陈某1按照被告人郭永晖的安排汇款5万元支付餐厅建设费用”证据不足外，其他事实均予以认定。被告人郭永晖及其辩护人连瑜关于指控证据不足，本案不构成贪污、受贿的辩称，与本案事实不符，本院不予采信。虽然就虚开土方量的事实系被告人郭永晖主动交待，但在之后否认了其非法占有的故意和行为，不构成自首。综合被告人郭永晖的犯罪性质、情节及其认罪、悔罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第(二)项、第二款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第五十二条、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭永晖犯受贿罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币40万元；犯贪污罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币20万元，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币60万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2015年8月28日起至2024年2月27日止。罚金限于本判决生效后一个月内缴纳。）
二、被告人郭永晖退出的违法所得80万元，其中受贿部分50万元，予以没收，贪污部分30万元，退还衢州高新园区创业投资有限责任公司，尚未退出的违法所得219.5万元，继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省衢州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周中才
人民陪审员 刘孟浩
人民陪审员 郑书丁
二〇一七年一月六日
书 记 员 单诗雯