湖南省资兴市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）资刑初字第106号
公诉机关湖南省资兴市人民检察院。
被告人吴某甲，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年7月31日被资兴市公安局刑事拘留，同年8月16日被取保候审；2014年3月17日资兴市人民检察院决定对其继续取保候审，同年5月27日本院决定对其继续取保候审。现在家。
辩护人曾向前，湖南众望归律师事务所律师。
被告人吴某乙，男。因涉嫌犯非法经营罪，于2013年7月31日被资兴市公安局刑事拘留，同年8月16日被取保候审，2014年3月17日资兴市人民检察院决定对其继续取保候审，同年5月27日本院决定对其继续取保候审。现在家。
资兴市人民检察院以资检刑诉（2014）135号起诉书指控被告人吴某甲、吴某乙犯非法经营罪，于2014年5月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，由审判员张华任审判长，与人民陪审员张碧清、樊田文组成合议庭，于2014年6月12日公开开庭进行了审理。书记员何庆淋担任记录。资兴市人民检察院指派检察员欧波出庭支持公诉，被告人吴某甲及其辨护人曾向前、被告人吴某乙到庭参加诉讼。现已审理终结。
资兴市人民检察院指控：2006年以来，被告人吴某甲、吴某乙未经许可，违反国家规定，在本市程水镇高码完小岔路口私设生猪屠宰场，从谭某某、郭某甲、李某某、樊某某等人的养猪场购入生猪，宰杀后将产品批发给郭某乙、吴某某、郭某丙等人零售。仅2013年4至7月，就宰杀批发生猪产品人民币883234元，获利28320元。
另查明，被告人吴某甲、吴某乙系自动投案。
指控的证据有：1、扣押物品清单、说明及照片；2、搜查笔录、扣押清单、账本照片及杀猪刀照片；3、账本、说明及整理表；4、勘验笔录、现场图及照片；5、责令纠正通知书、非法肉品照片及说明；6、非法肉品照片及说明；7、吴某甲辨认笔录、照片及说明；8、被告人吴某甲、吴某乙指认现场笔录、照片及说明；9、郭某乙辨认笔录、照片及说明；10、吴某某辨认笔录、照片及说明；11、郭某丙辨认笔录、照片及说明；12、证人何某甲、袁某某、谭某某、郭某甲、李某某、樊某某、郭某乙、吴某某、郭某丙、何某乙、欧某某、黄某、曹某某、吴某某、邹某某、曹某甲、曹某乙的证言；13、户籍资料、抓获经过、交易清单；14、被告人吴某甲、吴某乙的供述等。
公诉机关认为，被告人吴某甲、吴某乙违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，二名被告人均起了主要作用，均系主犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。提请依法判处。
被告人吴某甲、吴某乙对公诉机关指控的罪名及事实均无异议。
被告人吴某甲的辩护人曾向前提出被告人吴某甲的犯罪数额应减去2013年4月的经营额和利润，且其认罪态度好，请求从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2006年以来，被告人吴某甲、吴某乙未经许可，违反国家规定，在本市程水镇高码完小岔路口私设生猪屠宰场，从谭某某、郭某甲、李某某、樊某某等人的养猪场购入生猪，宰杀后将产品批发给郭某乙、吴某某、郭某丙等人零售。仅2013年4至7月，就宰杀批发生猪产品人民币883234元，获利28320元。
另查明，2013年7月31日，被告人吴某甲、吴某乙因行迹可疑被派出所传唤后如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，被告人吴某甲、吴某乙在开庭审理过程中亦无异议，并有搜查笔录、扣押清单、说明及照片；账本照片及杀猪刀照片；账本、说明及整理表；勘验笔录、现场图及照片；责令纠正通知书、非法肉品照片及说明；被告人吴某甲辨认笔录、照片及说明；被告人吴某甲、吴某乙指认现场笔录、照片及说明；证人郭某乙、吴某某、郭某丙的辨认笔录、照片及说明；证人何某甲、袁某某、谭某某、郭某甲、李某某、樊某某、郭某乙、吴某某、郭某丙、何某乙、欧某某、黄某、曹某某、吴某某、邹某某、曹某甲、曹某乙的证言；户籍资料、抓获经过、交易清单；被告人吴某甲、吴某乙的供述等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人吴某甲、吴某乙违反国家规定，私设生猪屠宰场，从事生猪屠宰、销售等经营活动，情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人吴某甲、吴某乙均起了主要作用，均系主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人吴某甲、吴某乙因行迹可疑被派出所传唤后如实供述了自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或者减轻处罚。根据被告人吴某甲、吴某乙的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，可以宣告缓刑。被告人吴某甲的辩护人曾向前提出核减被告人吴某甲的部分犯罪数额的意见于法无据，本院不予采纳；建议对被告人吴某甲从轻处罚并适用缓刑的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人吴某甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；并处罚金人民币八万五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人吴某乙犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年；并处罚金人民币八万五千元；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
三、对被告人吴某甲、吴某乙违法所得赃款人民币二万八千三百二十元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 张 华
人民陪审员 张碧清
人民陪审员 樊田文
二〇一四年七月二日
书 记 员 何庆淋
附本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满18周岁的人、怀孕的妇女和已满75周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上1年以下，但是不能少于2个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上5年以下，但是不能少于1年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。