连云港市连云区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）港民初字第0329号
原告王统县，男，1986年6月20日生，，汉族，无业，住本市赣榆区。
委托代理人王统迪，连云港市法院离退休工作者协会法律工作者。
委托代理人李钦道，连云港市法院离退休工作者协会法律工作者。
被告郭海新，男，1987年2月10日生，，满族，无业，住河北省承德市围场满族蒙古族自治县。
被告江苏镇淮建设集团有限公司，住所地：江苏省淮安市淮安区北环路13号。
法定代表人李兆斌，董事长。
委托代理人范懿杰，系公司法律顾问。
原告王统县诉被告郭海新、江苏镇淮建设集团有限公司（以下简称镇淮集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年1月27日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人王统迪、李钦道，被告镇淮集团的委托代理人范懿杰到庭参加诉讼。被告郭海新经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告王统县诉称：2013年2月10日，被告镇淮集团将其承建的连云新城商务中心区滨海一路、纵八路新建工程，连云新城商务中心区纵五路、纵七路新建工程分包给被告郭海新。被告郭海新又将上述工程关于路岩石、面包砖及滨海一路两侧非机动车道等转包给原告。原告投入钢筋、水泥等材料费及人工费328649元，经多次催要已付20万元，尚欠128649元，故诉至法院，请求判令被告给付原告工程款128649元并按照银行同期贷款利率给付自2013年7月19日至实际给付之日的利息，被告承担本案的诉讼费。
被告郭海新书面答辩称，1、原告提供的连云新城供材所用费用183222.5元钱款清单是原告自己所做，上面签字并非被告本人所写。原告计算的128649元钱款并无事实依据。另外，被告与原告及发包方代表樊玖声在补充协议中约定：由发包方在工程款中优先支付对原告的钱款，因此剩余工程款应当由发包方予以支付。2、根据民事诉讼法第二十一条规定：对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。被告的住所地在河北省××自治县，因此本案应由河北省围场满族蒙古族自治县人民法院管辖。
被告镇淮集团辩称，1、原告在涉案工程中施工分两个阶段，前一个阶段是原告与被告郭海新私下签订的协议，没有对我公司公开，对他们协议的内容履行的情况我公司不知情，本案的纠纷就是发生在前一阶段，后一阶段原告的施工是在我公司管理下完成，该阶段的工程款我公司已经支付给原告。2、原告与被告郭海新之间的借款纠纷，就我公司应承担的责任范围，承担责任的期限和条件，我公司与原告有约定，原告也有承诺，现工程未经合格验收，我公司与被告郭海新也没有结算，无论是基于法律的规定还是基于双方的约定，原告在本案中向我公司主张付款责任都不能成立。3、原告与被告郭海新之间的欠款事实不清，双方有串通的可能。4、本案是建设工程施工合同纠纷，不是买卖纠纷，根据原告与被告郭海新之间的施工合同不包括材料供应，根据原告提交的有关证据，被告郭海新欠的是材料款，数额是183222.5元，原告不能就此欠款在本案中主张。5、我公司就原告与被告郭海新之间的欠款已经代被告郭海新支付了20万元，超过依法应垫付的部分，我公司保留向原告追回的权利。综上原告诉求不能成立，请求法院查明事实，驳回原告的诉求。
经审理查明：2012年12月，案外人连云港金海岸开发建设有限公司（发包人）与被告镇淮集团签订了工程名称为连云新城商务中心区滨海一路、纵八路新建工程、连云新城商务中心区纵五路、纵七路新建工程的《建设工程施工合同》2份，约定由被告镇淮集团承包连云新城商务商务中心区滨海一路、纵八路、纵五路、纵七路的新建工程，开工时间为2012年12月10日。合同约定本工程须自行完成，不准转包或擅自分包。若发现擅自分包，发包人有权要求承包人退场，一切损失由承包人承担。
2013年2月10日，被告镇淮集团(甲方)与被告郭海新（乙方）签订了《建设工程劳务分包合同》1份，工程名称为连云新城商务中心滨海一路、纵八路新建工程、连云新城商务中心区纵五路、纵七路新建工程。该合同约定以甲方现场确定乙方的工程量为准。承办方式为单价合同，承包方式为包人工、包辅材、包机具、包安全、保质量、保进度。凡因乙方原因造成的返工，甲方不再支付任何费用，由此造成的一起经济损失由乙方自行负责承担，由此给甲方造成的经济损失在乙方工程款中扣回。关于付款与结算，按每月实际完成的工程形象进度结算。每月对完成并经检验合同部分的工程量进行结算，计量款到账后两日内支付结算工程款70%，乙方全部工程完成后退场时支付至总结算工程款的85%，乙方可以借支每月不超五万元的生活费，经过业主单项验收合格并办理完甲乙双方工程结算后三个月内支付至总工程款的95%，剩余的5%在质量保修期（一年）满后一次性付清。最终结算以实际发生的工程量为准。合同下方有被告镇淮集团代表樊玖声、郭海新签名确认。
2013年5月1日，郭海新（甲方）与原告（乙方）签订《合同协议书》1份，原告承包连云新城纵八路、纵五路、滨海一路、纵七路修建道路的工程，路岩石18元/米（手工费），面包砖18元/㎡（手工费），工程完成验收合同后甲方付款。该协议书落款处有甲方郭海新、乙方王统县的签名。被告郭海新又将其承包的工程分包给案外人章建栋。
协议签订后，原告进行施工。被告镇淮集团连云新城负责人樊玖声与郭海新、王统县、章建栋签订《补充协议》，协议称因郭海新施工队承揽淮安镇淮连云新城项目工程，至2013年8月1日止，质量、进度存在诸多问题，无法满足进度和质量要求，加之郭海新与王统县及章建栋的债权、债务复杂，影响项目的顺利推进，为了加快进度，四方进行沟通，达成该协议。协议约定滨海一路左侧非机动车道，王统县施工队7个工作日完成立石、平石、收水井的施工任务；郭海新完成全部的工作任务，经项目部初步验收后，次日上午淮安镇淮建筑有限公司连云港分公司按照约定，支付70%总工程款，拖延一天壹万元罚款（其中滨海一路左侧非机动车道的立石、平石、收水井的工程款一次性付清包含期内）；本协议作为郭海新劳务分包合同的补充部分，具有等同的法律效力，淮安镇淮仍然认可郭海新施工队为合同的主体，所有分包队的进度、质量问题仍然由郭海新承担责任；在工程通过验收后，淮安镇淮扣除按照合同约定的质量保证金后，剩余的工程款，可以优先支付郭海新欠王统县、章建栋的钱款，假如工程余额不足支付上述款项，项目部不承担余额之外的任何责任。
2013年9月23日，原告向连云区农民工工资清欠办公室出具《承诺书》1份，承诺郭海新与其签订的分包合同以及产生的债权债务关系，淮安市镇淮建筑有限公司连云港分公司没有参与，事先并不知情。郭海新欠原告30万元，其承诺完全用于农民工工资，其中没有材料款，否则愿意承担相应的法律责任。因郭海新本人拒不到场解决问题，淮安镇淮连云港公司同意先行支付壹拾万元用于解决部分困难农民工工资，淮安镇淮和原告有权利向郭海新主张权益。2013年9月27日、2014年1月28日，镇淮集团分别给付原告王统县100000元。上述事实有原告向本院提供的《建设工程劳务分包合同》、《合同协议书》、被告镇淮集团提供的《建设工程施工合同》、《承诺书》、收条、借据以及当事人陈述等在案予以证实，本院依法予以确认。
本案在审理中，被告郭海新于2015年2月5日向本院提出管辖权异议，要求将本案移送至河北省围场满族蒙古族自治县人民法院管辖。本院经审理，于2015年3月9日作出（2015）港民辖初字第0329号民事裁定，裁定驳回被告郭海新提起的管辖权异议。本裁定已生效。
原告为证明自己的主张，还向本院提供了下列证据以及被告的质证意见：
1、连云新城供材料所用费用、连云新城铺路岩石人工费用清单各一份，原告称该两份清单均为被告郭海新所签字确认，证明被告郭海新欠原告材料费183222.5元、人工费145426.6元。共欠原告328649.1元。被告郭海新辩称该签名并非其本人所写，且计算数额有误。被告镇淮集团认为，无法认定该两份清单内容的真实性，也无法确认是否系被告郭海新所签名。原告多次向被告称其与被告郭海新的欠款不包括材料款，原告与被告郭海新有串通可能，对这两份证据不予认可。
2、连云港中港砼公司发货签证单复写件一组，证明施工材料由郭海新签收。被告郭海新未到庭质证。被告镇淮集团认为该证据不是原件，签字看不清楚。施工单位是中交三航局，供应的是混凝土。即使是郭海新签名，反而证明郭海新等人是买方。
3、证人陈某、宋某、孟某、明某的证言。陈某系拉砖的驾驶员，称从2013年3、4月份至2013年8、9月份期间，老板宋某让他从中云拉砖到连云新区纵八路到纵××、××、××大道的工地上，砖由郭海新、高建章等人签收，砖是由谁购买的不清楚。证人宋某称其系砖厂的老板，从2013年3、4月起，其与原告签订了购砖合同，原告购买176000元的砖。砖拉到工地后，有三个人签收，有姓郭的。货款还尚未结清。证人孟某称其2013年3、4月份给原告拉水泥到连云新城工地。水泥拉到工地上，是郭海新签收的，水泥货款是原告所付。水泥每吨320元，共二百多吨。证人明某称其给郭海新拉沙。沙子的价格为700元/车，100多车，拉到连云新城纵五、六、八路、滨海一路。购沙子的货款是郭海新所出，原告帮郭海新提供料子。被告郭海新未到庭质证。被告镇淮集团认为原告欠证人陈某、宋某、孟某货款，该三名证人与原告有利害关系，且证言不能证明供应材料的是原告，与原告承包合同所述的相互矛盾。原告与被告郭海新之间的合同协议签订于2013年5月1日，证人证言称材料买卖发生在2013年3、4月份，与本案无关，因此，对该三人的证言不予认可。证人明某的证言证明材料的买方是郭海新，与另三名证人的证言相矛盾。证言中所述的材料数量巨大，还有钢筋、水泥、沙子，与原告所施工的不符合，因此对明某的证言不能确认。
4、淮安镇淮项目部劳务最终结算单一份，原告称该份结算单从被告连云新城项目部电脑中调取，证明原告投入了材料及人工。被告郭海新未质证。被告镇淮集团称被告郭海新的施工项目还没有结束，不可能结算，也没有被告镇淮集团的签名，对该证据的真实性有异议，且郭海新的施工量与本案无关。
本案的审理焦点为：一、原告提供的供材及人工费清单能否作为本案认定工程款的依据？二、被告镇淮集团是否应当承担向原告支付工程款的责任？
关于第一个争议焦点，原告主张在施工过程中，其提供了材料，支出了材料费，应当按照供材及人工费清单认定工程款，该两份清单上有被告郭海新的签名确认。被告郭海新否认是其签名，亦否认清单上计算的金额。被告镇淮集团亦对该签名的真实性有异议，认为应当按照原告与被告郭海新签订的《合同协议书》的约定，计算工程款。原告提供了四名证人的证言证明其主张，证人陈某、宋某、孟某的证言仅能证明原告向连云新城提供材料，并不能证明该材料系原告履行其与被告之间的协议书所用，而证人明某的证言则证明材料沙子是郭海新所购，四名证人的证言与原告的陈述相矛盾。原告提供的发货签证单，施工单位与本案不符，部分单据不是郭海新签名，即使是郭海新签名，亦不能证明是被告郭海新从原告处购买混凝土，也不能证明该签证单中所载的混凝土用于本案所争议的工程。原告提供的淮安镇淮项目部劳务最终结算单，该结算单无被告镇淮集团的签章，且镇淮集团对该证据不予认可，原告并无其他证据证明材料费清单中的材料包含在其与被告郭海新签订的《合同协议书》中。根据原告提供的其与被告郭海新签订的《合同协议书》，协议书中仅约定路岩石、面包砖施工的手工费，并未约定原告提供施工材料及施工材料的单价，故本院对原告提供的人工费清单与本案的关联性予以确认，对材料费清单与本案的关联性不予确认。如该材料费真实存在，原告可就该项费用另行向被告郭海新主张权利。关于是否采纳人工费清单作为本案认定工程款的依据的问题，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告就其与被告郭海新之间的承包关系以及所完成的工程量提供了证据予以证明。二被告对供材及人工费清单上郭海新的签名的真实性有异议，但未向本院申请对该笔迹进行鉴定，且未向本院提供其他证据支持其主张，故本院对该人工费清单的真实性予以确认。人工费清单中载明连云新城铺路岩石人工费145426.5元，应当依照该人工费清单中所载明的数额计算本案争议工程的工程款。
关于第二个争议焦点，被告镇淮集团是否应当承担向原告支付工程款的责任？本院认为，被告镇淮集团将其从金海岸开发建设有限公司处承包来工程转包给没有施工资质的被告郭海新，被告郭海新又将工程分包给没有施工资质的原告。因国家禁止工程分包以及原告不具备施工资质，故原告和被告郭海新签订的《合同协议书》为无效合同，原告已经完成了合同约定的内容。被告镇淮集团辩称该工程未与郭海新结算，故不应当支付给原告工程款。根据被告镇淮集团提供的《关于郭海新欠王统县钱款的临时解决办法》，两被告之间工程款未结算的原因系郭海新拒不到场结算，表明该工程施工并非未结束，而是因为郭海新拒绝结算，故被告镇淮集团应当对被告郭海新欠原告的工程款承担连带给付责任。被告郭海新应付原告连云新城铺路岩石人工费145426.5元。原告在庭审时自认被告郭海新曾付给原告50000元，故被告郭海新欠原告工程款95426.5元。被告镇淮集团给付原告200000元，已超出被告郭海新在本案争议工程中所欠付原告的人工费，其不应当再给付原告工程款，故本院对原告要求两被告给付其工程款128649元并按照银行同期贷款利率给付自2013年7月19日至实际给付之日的利息依法不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院<关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释>》第一条第（一）项、第二条、第四条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回原告要求被告郭海新、江苏镇淮建设集团有限公司给付其工程款128649元并按照银行同期贷款利率给付自2013年7月19日至实际给付之日的利息的诉讼请求。
案件受理费2873元由原告王统县承担（已缴纳）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费2873元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
代理审判员 周 鹤
二〇一五年六月二十九日
书 记 员 厉嘉雯
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
1、《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决。
3、《最高人民法院<关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释>》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。
二、上诉须知
根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。