湖南省吉首市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）吉民初字第549号
原告彭某
委托代理人彭永华，湘西武陵法律服务所法律工作者。
被告向某
委托代理人ＸＸ飞，湖南董艺律师事务所律师。
被告刘某甲
委托代理人刘某乙
原告彭某诉被告向某、刘某甲健康权纠纷一案，原告于2015年4月29日向本院提起诉讼，本院受理后，依法由审判员颜晖适用简易程序公开开庭进行了审理。原告彭某、被告向某及其代理人、被告刘某甲诉讼代理人到庭参加诉讼，现本案已审理终结。
原告诉称,2014年3月中旬,被告向某承接了某建材经营部装修工程,原告被向某请去负责木工方面的装修,每天给原告开工资二百元。2014年3月20日，在顺辉经营部陶瓷店装修过程中，由于向某提供的工具电锯出了质量问题，在施工过程中由于电锯脱落，原告被电锯锯断左脚拇指，伤后被送入湘西自治州民族中医院住院治疗，2014年4月4日在向某的一再催促下，向与本人协商同意补偿原告的相关损失，就提前出院在家休息疗养。但原告出院后，向某避而不见，到目前为止已一年多的时间，向某除了垫付医疗费，其余分文未付。2015年4月14日，原告伤情经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，伤残等级为十级伤残。因原告与被告协商无果，原告诉至法院要求被告向某承担赔偿的主要责任，被告刘某甲承担连带赔偿责任。
原告为支持其诉请，向本院提交了以下证据：
一、常住户口登记卡三份，拟证明原告所请求的被扶养人彭某乙、杨某、彭某丙的身份的事实；
二、经常居住地证明一份，拟证明原告现居住于某地的事实；
三、《房屋所有权证》一份，拟证明原告现居住于某地的事实；
四、结婚证复印件一份，拟证明原告的婚姻状况；
五、《湘西州擎天司法鉴定中心司法鉴定意见书》一份。拟证明原告的伤残程度评定为十级伤残；其三期时限评定为误工期150日，护理期60日，营养期90日的事实；
六、鉴定收据一份。拟证明原告在湘西州擎天司法鉴定中心所花费用的事实。
被告向某辩称，1、原告提出的赔偿费用过高；2、使原告受伤的工具并非向某提供，是原告自己拿去的；3、原告对自己受伤一事具有过错，原告使用的手磨机不能锯木；4、原告和向某都是顺辉经营部的雇工，向某只是喊原告去做工的，原告要求的赔偿应当向顺辉经营部提出。
被告向某向本院提交了证人刘某乙、杨某证言各一份，拟证明向某不是承包人和原告受伤过程等待证事实。
被告刘某甲答辩称，原告并非顺辉陶瓷经营部的雇工，被告方把工程承包给了向某，约定只包工不包料，大概是去年三月份承包的，承包金额是6万左右，被告经营部方和向某之间没有签订书面合同，口头上讲的，最后结算实际上结了9万多不到10万元。原告的住院费用是我方垫付，最后算到向某的工钱里，向某是承包人，应该对雇工的受伤承担责任，我方不应该承担赔偿责任，但可以从道义上承担2000左右的赔偿责任。
被告刘某甲没有向本院提交证据。
经庭审质证，被告向某对原告的证据集中质证意见如下：对原告提交的以上证据，被告向某称对于原告司法鉴定意见书中鉴定的营养期、护理期、误工期有意见，对其他证据无异议；被告刘某甲称对于原告提交以上证据无异议。
原告对被告向某提交的证据集中质证意见如下：被告提交的以上两份证人证言，由于证人都是向某的徒弟，其证言不具有真实性。被告刘某甲称对于被告向某提交的证据集中质证意见如下：不认识以上两位证人，其证言内容不真实。
本院对原告证据确认如下：对原告提供的常住户口登记卡三份、经常居住地证明一份、《房屋所有权证》一份、结婚证复印件一份、《湘西州擎天司法鉴定中心司法鉴定意见书》一份以及鉴定收据一份，被告虽对司法鉴定意见书中三期时限有意见，但不能提供相应反驳证据加以证实，故原告以上证据符合证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认。被告向某提供的证人刘某乙、杨某证言各一份，因该两位证人没有出庭作证，且作证内容与其他诉讼参与人陈述事实不一，疑点较多，故本院对以上两位证人的证言不予采信。
依据以上确认的证据，经审理查明，2014年3月中旬,被告刘某甲个人开设的顺辉建材经营部因店内装修，而与被告向某通过口头协商，由被告向某承包某建材经营部装修工程,承包形式为包工不包料，包工工程费用预算为6万元左右。装修工程开工之后，原告彭某被被告向某请去负责木工方面的装修。2014年3月20日，在被告刘某甲开设的顺辉经营部装修过程中，在店内锯门框的过程中，由于锯片脱落，造成原告左脚拇指被电锯锯断。原告伤后被送入湘西自治州民族中医院住院治疗，2014年4月4日，原告病情好转出院（住院医疗费用为被告刘某甲先行垫付），出院诊断原告伤情为左拇趾背割裂伤、左拇趾末节开放骨折、左拇趾伸肌腱断裂。2015年4月14日，原告伤情经湘西州擎天司法鉴定中心鉴定，伤残等级为十级伤残，误工期为150天、护理期为60天、营养期为90天。原告出院后，为本人受伤损失与被告方多次协商无果，原告为此诉至法院，要求被告向某与被告刘某甲共同承担赔偿责任。
本院认为，本案原被告双方争议的焦点为：1、本案中原告彭某雇主是谁？2、原告彭某在本案是否具有过错？3、原告彭某受伤总损失如何计算认定？4、原告治伤损失如何确定赔偿责任？
关于焦点1、本案中原告彭某雇主是谁？本案庭审过程中原告彭某和被告刘某甲都认定被告向某为原告彭某的雇主，虽被告向某一直否认并非原告彭某的雇主，但从案件实际情况（被告向某在庭审中也承认是工程负责结算人）和本地区装修承揽劳务施工实际情况来看，被告向某应为原告彭某雇主。
关于焦点2、原告彭某在本案是否具有过错？经过庭审调查，双方均确认涉案的手磨机没有故障，原告在光线较差的门洞里锯门框，没有穿戴防护设备，操作不当，造成锯片脱落，显然有一定的过错。
关于焦点3、原告彭某人身损害赔偿总损失如何计算认定？原告人身损害赔偿总损失计算应为92633.13元：1、误工费应按原告主张年度标准建筑业年平均工资38248元（104.79元/天）折算：150天×104.79元＝15718.50元；2、护理费应按原告主张年度标准居民服务业年平均工资35623元（97.50元/天）折算：60天×97.50元＝5850元；3、住院伙食补助费15天×30元＝450元；4、营养费（应参照住院伙食补助费计算）为：90天×30元＝2700元；5、残疾赔偿金：20年×26570元×0.1＝53140元；6、根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国侵权责任法>若干问题的通知》第四条的规定，被扶养人生活费应计入残疾赔偿金（或死亡赔偿金），故应累计进入残疾赔偿金中被抚养人生活费一共为12974.63元：父亲彭庆辉68岁（四个抚养人）为2707.5元（12年×9025元×0.1×0.25）、母亲杨五妹67岁（四个抚养人）为2933.13元（13年×9025天×0.1×0.25）、女儿彭文静9岁为7334元（8年×18335元×0.5×0.1）；7、司法鉴定费用1800元。
关于焦点4、原告彭某治伤损失如何确定赔偿责任？
被告刘某甲与被告向某之间关于顺辉建材经营部内部装修约定属于加工承揽合同关系，而原告彭某与被告向某形成个人劳务关系。按照上述计算原告人身损害赔偿总损失计算应为92633.13元，关于原告的过错责任，《中华人民共和国侵权责任法》第35条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中原告因防护不当和操作不当，具有一定的过错，应自负一定责任，责任比例以20%即18526.63元为宜。
关于被告向某的过错责任，被告向某作为原告雇主，双方形成个人之间的劳务关系，被告向某对原告受伤后果的发生，疏于安全管理，故应当承当70%即64843.19元的赔偿责任。
关于被告刘某甲的过错责任，参照建设部《建筑装饰装修管理规定》第十一条第一款“凡从事建筑装饰装修的企业，必须经建设行政主管部门进行资质审查，并取得资质证书后，方可在资质证书规定的范围内承包工程”以及建设部《住宅室内装饰装修管理办法》第二十二条“承接住宅室内装饰装修工程的装饰装修企业，必须经建设行政主管部门资质审查，取得相应的建筑业企业资质证书，并在其资质等级许可的范围内承揽工程”等规定，可以确定从事室内装饰装修的主体应当为具有相应的建筑企业资质，而被告向某并不具备以上合格资质；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定。故被告刘某甲对被告向某的施工资质审查不严，应负上选任不当的责任，但该选任不当责任并非原告受伤直接原因，故被告刘某甲应承担10%即9263.31元的赔偿责任为宜。
综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、第二十一条、、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告向某赔偿原告彭某人身损害赔偿总损失64843.19元；
二、由被告刘某甲赔偿原告彭某人身损害赔偿总损失9263.31元；
案件受理费2196元，由原告彭某承担439元，由被告向某承担1537，由被告刘某甲承担220元。
以上款项限于本判决生效后7日内履行完毕。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。
审 判 员 颜 晖
二〇一五年七月二十七日
代理书记员 沈玲丹
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。