湖南省华容县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）华民初字第00376号
原告（反诉被告）严涂，系华容县永兴采石场业主。
委托代理人何新民，湖南榕城律师事务所律师。
被告（反诉原告）刘光华，居民。
委托代理人彭属军，湖北楚望律师事务所律师。
委托代理人刘明海，湖北楚望律师事务所律师。
原告严涂诉被告刘光华买卖合同纠纷一案，本院于2014年4月16日受理，2014年4月29日被告刘光华提起反诉后，本院依法对两案合并审理，组成由审判员邓长华担任审判长、审判员李虎、人民陪审员段智娟参加的合议庭，于2014年7月16日上午9时、2015年3月26日下午3时、2015年4月10日下午3时三次在本院第四审判庭公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）严涂及其委托代理人何新民，被告（反诉原告）刘光华及其委托代理人彭属军、刘明海均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）严涂诉称，原告以个体经营形式，于2005年在华容县东山镇塔市林场兴办“华容县永兴采石场”至今，至2012年底，年采石能力50万吨。2012年12月10日，以采石场为甲方，刘光华为乙方签订了一份《石料购销合同》，合同“第三条约定甲乙双方购销块石料不得少于15万吨。第八条3款约定：乙方因工程原因每年所购块石料低于15万吨时，乙方应赔偿甲方不足15万吨部分的利润差价（以每吨石料利润6元为准）及造成的其他损失。第五条3款约定：乙方未及时付清石料款，则按欠款的月5%承担利息的滞纳金。”双方签约后，原告即积极组织生产。2012年12月25日至2013年3月，原告将约三千吨块石料运抵码头（被告已签收）。2013年3月底至9月，原告为腾出采石场作业区，在被告拒绝从作业区起运的情况下，原告只好将块石料运抵码头（共3万多吨）。但被告一直不出港。至2013年12月底原告多次要求被告出港和结算，而被告以“块石尚未起运，相关合同条款并未生效”等为由，不继续履行合同。现要求：1、撤销《合同》第二条2款后部分“合同有效期三年”内容；2、被告赔偿因违约造成原告利润损失40万元（已减去已付的50万元）；3、赔偿因违约造成原告其他损失382500元并承担诉讼费用，在被告赔偿损失后同意终止合同。
为支持其诉讼请求，原告（反诉被告）向本院提交了如下证据：
证据1、严涂的身份证复印件，《个体工商户营业执照》复印件，拟证明其主体资格；
证据2、《石料购销合同》复印件一份，拟证明双方存在合同关系；
证据3、《律师函》、《催运块石通知》各一份，东山司法所长廖某对袁某、赵加波的问话笔录二份，照片资料五张，拟证明原告履约被告违约及双方进行过协商的情况；
证据4、《爆破作业单位许可证》（编号4306001300054）复印件一份，湖南恒安土石方爆破工程服务有限公司《证明》及合同附件，拟证明华容县永兴采石场爆破作业资质和证明2013年8月至年底为永兴采石场爆破石料14万吨，2014年1月至4月爆破石料16万吨；
证据5、对证人袁某的调查笔录，证人赵某的证明及相应材料，拟证明华容县永兴采石场所矿区生产经营惯例；
证据6、《发货单》8张，工资表损失一览表，拟证明华容县永兴采石场与刘光华之间的购销关系和经营损失；
证据7、原告申请了证人廖某、周某、芮某、双某、赵某出庭作证，并接受被告方的询问；
证据8、严涂于2013年10月17日与合同外的岳阳市龙义建材有限公司签订的《石料购销合同》，拟证明是因2013年9月份刘光华不继续履行合同才与第三方签订的购销合同。
被告（反诉原告）刘光华反诉称，被告为保证自己在未来的承包工程中有足够的块石供应，向原告严涂预订并约定包销其采石场块石，经原告自己充分考虑年生产能力后，与被告于2012年12月10日签订《石料购销合同》。约定：被告承包工程启动，开始起运块石后，以不低于年15万吨的购买量包销被告生产的块石。被告为取得订购包销权，还预付了50万元货款。但当被告工程承包就位时，却发现原告的码头上正在启运向第三方大量销售的块石。经被告了解，原告已就其采石场生产的块石与第三方签订了大额销售合同，因原告违约，被告明确反对并要求其与第三方解除合同并与被告继续履行合同，原告不纠正违约行为，还恶意诉讼。现要求驳回原告诉讼请求，终止双方签订的《石料购销合同》，判令原告返还被告预付款50万元，原告承担违约责任，向被告支付违约金100万元并承担诉讼费用。
为支持其主张，被告向本院提交了如下证据：
证据1、刘光华的身份证复印件，拟证明其诉讼主体资格；
证据2、《石料购销合同》复印件一份，拟证明合同双方的合同关系和严涂负有不得向第三方销售块石的合同义务；
证据3、严涂出具的收据一张，拟证明严涂收到刘光华50万元的事实；
证据4、东山镇综治办证明复印件一份，拟证明严涂的违约事实及刘光华主张权利要求严涂不能向第三方供应块石而遭拒绝的事实；
证据5、《律师函》复印件，拟证明严涂在2013年12月25日前就已违约等事实；
证据6、严涂的采石场出货单据复印件一份，拟证明严涂在合同履行期有向第三方销售块石的行为；
证据7、对证人王某甲、王某乙、刘某、胡某的调查笔录及王某甲的驾驶证复印件，王科春的证人证言，拟证明：1、严涂并未依约将全部码头交被告使用的事实，2、证明2013年11月刘光华向严涂要块石时，严涂已向刘在义等人销售块石并持续至今的事实，3、2013年9月刘光华运块石时，因严涂未交码头规费导致块石无法运出的事实，4、2013年9月刘光华启运过严涂块石的事实，5、水方石需求状况为2012年无，2013年上半年无，下半年至11月才开始大量启运的事实；
证据8、长江航运公安局荆州分局石首派出所对刘某、胡某的询问笔录，拟证明严涂违约向第三方供应块石的事实；
证据9、证人王某乙的证明，拟证明在2013年8月份左右，严涂应缴纳货场港务费3万元，当时严涂因资金困难，经三方协定，由购买块石方暂时代缴，再从购石款中扣除，装运地点位于塔市驿深水码头上游严涂的老码头的事实；
证据10、华容县永兴采石场的工商企业注册登记资料，拟证明华容县永兴采石场的新旧码头属于严涂所有。
本案经开庭审理，经庭审质证，被告（反诉原告）对原告（反诉被告）提交的证据1、2无异议，对证据3、4、5、6有异议，认为证据3中证人的证明目的不明确，《催运块石通知》不能证明被告违约；认为证据4中《爆破作业单位许可证》为非营业性许可，不能作为营业性的原告单位使用，资质不合法；认为证据5中对证人的调查笔录证实的情况有偏差；认为证据6中发货单、工资表的真实性有怀疑；对证据8的真实性无异议，但认为该证据恰恰证明了严涂的违约行为。
原告（反诉被告）对被告（反诉原告）提交的证据1、2、3、4、6无异议，对证据5有异议，认为《律师函》所称内容不真实，工程项目不明、标的、施工地点、块石需求量、合同期等内容不明确，对第一批块石料起运时间有异议；对证据7王某甲、王某乙、刘某、胡某的调查笔录认为内容真实，只是刘光华向港航所缴纳的规费3万元，是刘光华应出的货款；对证据8有异议，认为不真实并不予认可。对证据9、10无异议。
结合原、被告的当庭陈述，原、被告所提交的证据双方对事实基本认同，只是对违约责任混淆有所争议。并无原则性矛盾。本院对原、被告所举证据的真实性予以采信。由此得出以下案件事实：
原告严涂（反诉被告）以个体经营形式，于2005年开始在华容县东山镇塔市林场兴办“华容县永兴采石场”至今。初始以人工爆破方式作业，仅塔市驿深水码头上游严涂的老码头作为块石料、碎石进出港使用。2012年下半年国家长江沿岸堤防护坡工程启动。被告（反诉原告）刘光华等长江沿岸堤防护坡工程的承包户就块石买卖严涂商谈签约。2012年12月10日，原告严涂（反诉被告）以永兴采石场为甲方，被告（反诉原告）刘光华为乙方签订了一份《石料购销合同》。合同约定的主要内容：…第二条：1、合同自双方签章后，乙方向甲方指定的帐户汇入第一笔预付金50万元之日起生效，合同有效期三年；第三条：1、甲方现存或另行生产的块石料必须满足乙方需要，且不得向乙方承包工程项目范围内的其他工程承包人销售约定规格的块石料，否则视为违约，双方购销块石料不得少于15万吨。具体数量以乙方实际收购的为准。本条系本合同所制的特别约定之一。第四条：2、交货方法为：块石料出厂时经双方指派的专人进行地磅计算后，由甲方人员负责持双方专人签章后的过磅单运输至甲方现有的码头或新建码头交付给乙方签收。乙方在签收前有权对运输车辆进行抽磅，如发现与甲方提交的过磅单不一致的，则乙方有权将当天全部运输的块石料每车均按抽磅后最轻的计量。3、块石料的所有权自甲方运抵码头且乙方签收之时起归乙方所有，但块石料从出厂至乙方起运出港前包括运输、装卸、应缴各项规费在内的所有费用均由甲方承担（甲方不向乙方提供税票）。笫五条：价格与核算、付款方式：1、甲方销售给乙方的块石料价格为23.00元人民币（含上船机械力资运费），任何一方在合同有效期内不得调整本合同约定的单价，但是如果因柴油上涨在签订合同时的柴油价格基础上可以根据柴油上调的基数进行上调价格，但柴油在9000元／吨以内不进行调价。2、乙方向甲方支付预付金50万元，在签订此协议之日起三日内汇入甲方指定的账户上，该款在第三年本合同期满时进行结算无息返还。3.结算、付款方式为：①在乙方施工期间随时需要承运石料至船上，以每壹万吨为一个结算单位，结算后即付清全部货款。②平时在乙方无施工期间，甲方承运石料至码头时，在乙方未起运的情况下，根据存放总量，由乙方支付50%的石料款，余下50%石料款待乙方承运完毕后一次性付清，如乙方未及时付清石料款，则按欠款的月5%承担利息的迟滞金。第六条：双方特别约定：1、在本合同有效期限内，甲方未经乙方许可不允许向第三方在其现有码头或新建码头销售、起运以上规格的块石料，但甲方在不影响乙方所需块石料的囤积与起运的情况下，向其他客户销售、起运以上规格的块石料乙方不得加以限制。2、本合同有效期内，甲方如因自身原因或因与第三方质检的纠纷而导致本合同无法履行或无法及时满足乙方需要的，甲方应承担违约责任。违约后，除自身损失自行承担外，如给乙方造成损失，则乙方有权主张本合同约定的违约金或要求赔偿损失。3、本合同所指的不可抗力不包括双方故意或过失的行为及第三方质检产生的争议。甲乙双方任何一方由于不可抗力的原因不能履行合同时，应及时向对方通报不能履行或不能完全履行的理由，在取得有关主管机关证明以后，允许延期履行、部分履行或不履行合同，并根据情况可以部分或全部免予承担违约责任。第八条违约责任：1、本协议签订后，甲、乙双方均应严格履行，如一方违约致使本合同的目的不能实现的应向守约方支付违约金壹佰万元人民币。本合同目的不能实现的情形是指甲方违反本合同的第三条第一项、第六条第1、2项及其他致使本合同目的不能实现的情形。2、乙方因迟延付款，甲方只得向乙方主张违约付款每日不超过万分之四的迟延履行违约金。3、乙方因工程原因每年所购块石料低于15万吨时，乙方应赔偿甲方不足15万吨部分的利润差价（以每吨石料利润6元为准）及造成的其他损失，甲方除此之外不得向乙方主张其他违约责任，合同能够履行时，双方应继续履行。4、甲方在本合同有效期内，因库存或生产的以上规格块石料无法满足乙方的需要（每年不低于15万吨）时，甲方应根据不足量的比例承担本合同约定的违约金，且合同能继续履行时，甲方仍应继续履行。
在合同签订后，刘光华于2012年12月23日向严涂支付了50万元保证金。2012年12月25日严涂开始向刘光华发运块石料270，3吨，后严涂将2700吨块石料运抵码头（被告刘光华已签收）。因长江沿岸堤防护坡工程2013年下半年（9月）长江退水时才开始启动，刘光华在上半年仅是一个储备石料的过程。故刘光华至2013年9月才开始启运备货的块石料。此时严涂因资金周转困难，刘光华为块石料上船出港，于2013年8月为严涂代缴码头规费（3角钱每吨）3万元折抵货款并运走1110吨块石料。因双方均未就此批石料及货款如何处理提出请求。庭审中，经本院释明，严涂主张该批石料已经过刘光华签收，故其所有权归刘光华。刘光华则主张其代严涂所交规费冲抵其已运走的1110吨块石的货款后，余下的几千元钱其自愿予以放弃，未运走的已签收的那部分石料归严涂所有。其间，严涂为加大生产能力和销售量，在2012年底建成了一个新进出港码头。并在2013年8月聘请湖南恒安土石方爆破工程服务有限公司进驻永兴采石场。块石料、碎石料的年生产能力超过50万吨。销售给刘光华的块石料因采石场和码头无场地堆放而要求刘光华运走石料，继续履行合同。在刘光华准备履行合同时，2013年8月刘光华发现严涂有与合同外的第三方交易的现象，被刘光华制止。刘光华后要求按合同约定不得向第三方销售石料，新旧码头石料堆放混乱，石料上船出港还有挖机上船过程，为安全起见，新旧码头都应交给其使用。双方产生矛盾，经东山镇派出所、司法所多次组织协商、调解未果。严涂于2013年10月17日与合同外的岳阳市龙义建材有限公司签订了另一份《石料购销合同》。合同基本内容是：合同期2年，岳阳市龙义建材有限公司预付50万元石料订货款，且石料供应必需满足其需求，每个工作日均不得少于2000吨，每吨价24元至销售到现在的25元。刘光华以严涂违反合同，未交纳码头规费，导致第一批石料（三千吨）无法启运出港。后又未经许可向第三方销售块石料，违反了合同约定而不同意再继续履行合同。严涂以刘光华在合同有效期内不履行合同，违了约而诉至本院，要求：1、撤销《合同》第二条2款后部分内容；2、被告赔偿因违约造成原告利润损失40万元（已减去已付的50万元）；3、赔偿因违约造成原告其他损失382500元并承担诉讼费用，在被告赔偿损失后同意终止合同。刘光华则以严涂未经许可违约向合同外的第三方签订合同并销售了大量块石料，违反了合同约定提起反诉，要求终止双方签订的《石料购销合同》，被告返还预付款50万元，承担违约责任，支付违约金100万元并承担诉讼费用。
本院认为，原告（反诉被告）、被告（反诉原告）双方签订的《石料购销合同》是双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，是有效合同。在合同履行过程中，严涂于2013年8月聘请了专业的爆破公司后，其石料生产能力大增，完全有能力履行合同中约定的块石料不少于15万吨的要求，且刘光华亦没有提供证据证明严涂与第三方的销售行为，影响了自己对石料的囤积与起运。因此严涂根据合同中关于“甲方在不影响乙方所需块石料的囤积与起运的情况下，向其他客户销售、起运以上规格的块石料乙方不得加以限制。”的约定。向第三方销售石料的行为并不构成违约。刘光华在严涂向第三方销售石料后，不再从严涂处购买块石料，该行为尽管与合同中约定的刘光华应销售严涂处块石料不低于15万吨不符，但鉴于该行为并未对严涂造成实质性的损害，综合本案实际情况来看，在严涂未遭受实际损失的情况下要刘光华对其承担违约的利润损失，显失公平。因此，对严涂主张刘光华违约并应承担违约责任及刘光华主张严涂违约并应承担违约责任的诉讼请求和反诉请求本院均不予支持。严涂主张的其他损失，因无证据证实，本院亦不予支持。关于刘光华已签收的2700吨块石料，双方当事人均未对此提出主张，庭审中，刘光华明确表示其代严涂所交规费冲抵其已运走的1110吨块石料的货款后，余下的几千元钱其自愿予以放弃，已签收未运走的1600吨石料归严涂所有，系当事人对自己的民事权利的处分，且不违反法律规定，本院予以确认。关于2012年12月10日双方签订的《石料购销合同》是否还应该继续履行的问题，因双方当事人在庭审中均已表示该合同不再继续履行，故本院确认严涂与刘光华所签订的《石料购销合同》终止履行。严涂应将收取的履约保证金50万元返还给刘光华。综上所述，故对严涂的诉讼请求本院不予支持。对刘光华的反诉请求本院予以部分支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零八条、第一百一十四条、第一百二十条、第一百三十条、第一百五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条之规定，判决如下：
一、严涂与刘光华于2012年12月10日签订的《石料购销合同》终止履行；
二、严涂在本判决生效后十日内返还刘光华预付的履约保证金人民币50万元；
三、驳回严涂的诉讼请求；
四、驳回刘光华的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费11625元，反诉费18300元，共计29925元。由严涂、刘光华各负担149625元。
如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。
审 判 长 邓长华
审 判 员 李 虎
人民陪审员 段智娟
二〇一五年四月十日
书 记 员 邓 颖