宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终3569号上诉人（原审原告）：张芝琴，女，1973年12月24日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：毛亮，宁夏新中元律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：银川市西夏区市容环境卫生服务中心，住所地宁夏回族自治区银川市西夏区贺兰山西路与丽子园北街交叉口处向北1.7公里城管环卫大厦。法定代表人：马�波，该服务中心主任。委托诉讼代理人：曹慈义，宁夏辅德律师事务所律师。上诉人张芝琴因与被上诉人银川市西夏区市容环境卫生服务中心劳动争议一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院(2017)宁0105民初2156号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月12日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：1.撤销一审判决第三项；2.依法改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同赔偿金31200元、医疗费51202.25元、停工留薪期工资差额20000元，并以上诉人缴费工资为基数协助上诉人在工伤保险管理机构领取一次性工伤医疗补助金；3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院的被上诉人未违法解除劳动合同事实�清，根据相关法律规定，被上诉人口头通知解除与上诉人的劳动合同，上诉人也出示相关证据证实，被上诉人采取口头谈话的形式解除劳动合同并胁迫上诉人与其他用人单位签订劳动合同，其真实目的是为了让上诉人自行辞职，达到其逃避支付经济补偿金的法律义务；被上诉人应向上诉人支付停工留薪期的工资差额部分。本案中上诉人月平均工资为1200元，明显低于统筹地区职工平均工资的60%，应该按照60%计算，故上诉人的工资标准是3124元每月，并以此计算停工留薪期的工资，除去已经支付部分还应支付2万元；被上诉人应向上诉人支付工伤医疗费用。一次性工伤医疗补助金应由被上诉人协助上诉人领取，但一审并未就此判决，上诉人的合法权益无法得到支持。被上诉人辩称，1.被上诉人并未实施违法解除劳动合同的行为，被上诉人在2017年4月27日还向上诉人发出通知让其到单位清扫队报到，不存在解除合同；2.被上诉人不欠付上诉人停工留薪期的工资，劳动仲裁也对此进行了明确确认，且上诉人也对此事知晓，不按上诉人诉状主张的数额计算，不能因为上诉人受伤导致其工资标准发生变化，且二审的诉请与一审也不一致，超出一审诉请额度；3.上诉人工伤医疗费因其到西安进行治疗，没有在协议医疗机构治疗，导致工伤保险费用无法报销，后果应该自行承担，与被上诉人无关；4.一次性工伤医疗补助金被上诉人会协助上诉人办理领取手续，一审法院对此判决正确。请求驳回上诉，维持原判。张芝琴向一审法院起诉请求：1.判令被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金31200元；2.判令解除原告与被告的劳动关系；3.判令被告支付原告各项工伤待遇共计196139.25元；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告系被告职工，于2001年3月入职被告处工作，职位为环卫工，月平均工资1500元。2013年5月24日，原告在兴洲南路咪咪洗车行门前装卸垃圾时将腰部扭伤。受伤后，原告在中国人民解放军第四军医大学西京医院进行治疗，自2013年6月3日住院治疗至2013年6月14日，共住院11天，支出医疗费共计51202.25元。2013年8月23日，银川市人力资源和社会保障局作出银人社伤险字[2013]863号认定工伤决定书，认定原告受到的事故伤害情况为工伤。2013年10月20日，银川市劳动能力鉴定委员会作出银劳鉴发〔2013〕47号文件，评定原告为伤残九级。2013年11月13日，银川市医疗保险事务管理中心审核后向原告支付一次性伤残补助金20061元。原告受工伤后，被告按月以每月1500元的标准向原告支付工资至2017年4月。原告提交的宁夏回族自治区职工基本养老保险缴费台账显示，被告为原告正常缴纳各项社会保险费，社会保险月缴费基数为3125元/月。2017年4月17日，原告（申请人）因”解除劳动合同、支付工伤待遇等”发生争议，向银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求依法裁决：1.被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金31200元；2.解除申请人与被申请人的劳动关系；3.被申请人支付申请人各项工伤待遇共计216200.25元、被申请人支付申请人2017年4月工资1300元并缴纳当月各项社会保险费。2017年4月27日,被告向原告送达《通知书》，内容为：”张芝琴：本单位给你安排的清扫路段（兴洲南断头路）你从2017年4月10日起，未上班，未完成清扫工作，也未履行请假手续，至今已连续旷工16天，已严重违反本单位的规章制度。现通知你于2017年4月28日到单位清扫队顾洲兴队长（电话138XX****XX）处报道，重新安排工作，逾期不报到，我单位将解除与你的劳动合同，特此通知”。原告拒绝签收该通知书。2017年6月9日，银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会作出银西劳人仲字〔2017〕第295号裁决书，裁决：一、被申请人于裁决书送达之日起十五日内为申请人出具解除劳动合同证明，并为申请人办理档案和社会保险关系转移。二、被申请人于裁决书生效之日起十日内，支付申请人一次性伤残就业补助金人民币贰万捌仟壹佰贰拾伍元整（3125元/月×9个月）。三、被申请人于裁决书生效之日起十日内协调申请人领取一次性工伤医疗补助金，具体金额以经办机构核算为准。四、驳回申请人其他仲裁申请事项。原告因对该裁决书不服，诉至法院，请求判如所请。一审法院认为，一、原告要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金31200元的诉讼请求。被告虽于2017年4月27日向原告送达的《通知书》中称原告”逾期不报到，我单位将解除与你的劳动合同”，但没有证据表明被告向原告发放过《解除劳动合同证明书》及解除劳动合同的相关手续，且被告一直为原告缴纳各项社会保险费，故对原告的该项诉讼请求，不予支持。二、原告要求解除原告与被告的劳动关系的诉讼请求。因在本案审理过程中，原告要求解除劳动关系，被告对此无异议，故对原告的该项诉讼请求，予以支持。三、被告支付原告各项工伤待遇的的诉讼请求。原告在被告处工作期间，因工作遭受事故伤害进行治疗，并经银川市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，根据《工伤保险条例》的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤�险待遇。依据《工伤保险条例》（国务院第586号）以及《宁夏回族自治区实施办法》（宁政发[2012]115号文件）的相关规定，结合本案的具体情况，原告应享受的工伤保险待遇为：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、治疗工伤所需费用、职工住院治疗工伤的伙食补助费、停工留薪期工资、护理费、工伤鉴定费、交通费。因被告已履行了为原告缴纳工伤保险费的义务，且银川市医疗保险事务管理中心已向原告支付了一次性伤残补助金20061元，故上述工伤保险待遇中，除一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资应当由被告支付外，其余费用均属于工伤保险基金列支范围，原告就上述费用应向工伤保险基金主张，不属于本案调整范围，本案不作处理。因原告解除劳动关系前十二个月的本人月平均缴费工资为3125元，依据《宁夏回族自治区实施办法》（宁政发[2012]115号文件）第三十一条规定，按照九级九个月的标准，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金为28125元（3125元×9个月）。原告在停工留薪期间内，被告按月向其发放了工资，故对原告的该项主张，不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》（国务院第586号）第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款，《宁夏回族自治区实施办法》（宁政发[2012]115号文件）第十条、第二十二条、第二十六条、第二十七条、第三十一条之规定，判决：一、解除原告张芝琴与被告银川市西夏区市容环境卫生服务中心的劳动关系；二、被告银川市西夏区市容环境卫生服务中心于判决生效之日�十日内支付原告张芝琴一次性伤残就业补助金28125元；三、驳回原告张芝琴的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告银川市西夏区市容环境卫生服务中心负担。经二审查明的事实与一审一致，对一审认定的事实予以确认。本院认为，本案中被上诉人一直给上诉人缴纳各项社会保险费，不存在违法解除劳动合同的情形，上诉人主张的违法解除劳动合同赔偿金不成立；上诉人主张被上诉人支付医疗费，因上诉人已被认定为工伤，相关医疗费用应向工伤保险基金主张；一审判决认定被上诉人已经按月向上诉人发放了停工留薪期工资，不再支持上诉人主张的�工留薪期工资并无不妥。综上，上诉人的上诉请求不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人张芝琴负担。本判决为终审判决。审判长  赵和平审判员  赵来珍审判员  杨璐璐二〇一七年十二月二十六日书记员  王丽娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。