陕西省城固县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）城民初字第01157号
原告吴某甲，男，汉族，住陕西省城固县（略……）。
委托代理人吴某乙。
被告徐某某，男，汉族，住陕西省城固县（略……）。
被告唐某某，男，汉族，住陕西省城固县（略……）。
委托代理人汪某某，女。
委托代理人杨某某。
原告吴某甲诉被告徐某某、唐某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，由代理审判员李优适用简易程序，公开开庭进行了审理。原、被告及其委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原告吴某甲诉称，原告职业瓦工。2015年3月10日，被告徐某某叫原告及其他瓦工，同去被告唐某某家干活，并与原告约定工资按每天150元计。被告唐某某欲在原有一层楼房的基础之上加盖第二层及第三层。同日上午10时许，原告在二楼砌墙过程中从架子上摔下，遂到陕飞职工医院接受治疗，经诊断为双跟骨粉碎性骨折，共花去医疗费25094.69元。原告所受伤经鉴定为一个九级伤残和一个十级伤残，二次手术费鉴定为5000元，二次住院天数鉴定为25天。为此，请求人民法院判令二被告共同赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费、残疾赔偿金、鉴定费共计94039.09元。
被告徐某某辩称，被告于2015年3月9日承包被告唐某某在原宅基地上修建房屋的工程。2015年3月9日，同为瓦工的吴宝成问被告要不要大工，被告称需要大工。2015年3月10日晨，原告即在自己门口等待被告一同到被告唐某某家干活。2015年3月10日上午10时许，原告正在自己搭的架子上砌墙而摔下，前后砌墙还不到两个小时就出了事。原告摔下后被送至医院治疗，被告垫支医疗费1500元。2015年3月19日，原告给被告打电话称，砌砖不到二十页就出了事，实在不好意思，以后就不用被告再操心了。被告认为原告起诉不符合法律规定，请求人民法院予以公断。
被告唐某某辩称，被告与被告徐某某于2015年3月7日签订《房屋修建承包合同》。合同约定，双方以包工不包料方式，施工人员由被告徐某某组织。合同第五条对双方责任进行了特别约定，施工过程中，如被告徐某某方的施工人员出现伤亡或者因施工造成他人损伤等事故，由被告徐某某方负责，被告方不承担任何责任和费用。被告与被告徐某某属合同关系，且双方已履行了约定义务。原告与被告既不是合同关系，也不属雇佣关系，其受伤被告一概不知，更与被告无关。因此，请求人民法院判令驳回原告对被告的诉讼请求。
原告吴某甲提交如下证据证明其主张：
1、原告身份证复印件一份，证明原告身份信息；
2、陕飞医院诊断证明书一份、陕西省住院医疗费用结算收据一份、陕飞医院住院病历复印件一份、陕飞职工医院CR诊断报告单复印件一份、证人吴宝成证言一份、汉中汉航法医司法鉴定所《法医学司法鉴定意见书》一份，证明原告受伤情况及受伤原因；
3、陕西省住院医疗费用结算收据一份、陕西省门诊医疗费用结算收据三份、陕西省医疗门诊收费票据两份、鉴定费发票一份，证明原告治疗及鉴定花费情况。
另原告吴某甲提交的赔偿清单具体内容为：
1、医疗费共计25094.69元；
2、误工费共计135天×150元／天＝20250元；
3、护理费为54天（29＋25）×100元／天＝5400元；
4、住院期间伙食补助费为54天×30元／天＝1620元；
5、营养费为90天×20元／天＝1800元；
6、二次手术费5000元；
7、伤残赔偿金为7932元×20年×21%＝33314.6元；
8、伤残鉴定费1560元；
以上共计94039.09元。
被告徐某某在本案诉讼中未向本院提交书面证据，但申请证人吴某丙、苟某某、胡某某三位证人出庭作证。本院认为三位证人出庭作证有助于查明本案案件事实，故准予三位证人出庭作证。
证人吴某丙称：证人系柳林镇草寺村七组村民，且从事瓦匠工作已二十多年。近期一直给被告徐某某干活，由被告徐某某支付工资，一天140元至150元不等，未订立合同，亦未购买保险。原告受伤当日，证人与原告同时在砌墙，只是不在同一间屋内。证人只是听到有人吆喝出事了，但不知原告是如何摔下的。瓦匠等工人干活时，未有安全帽及安全绳，架板都是瓦匠自己搭的。农村干活的匠人，安全都是自己注意的。
证人苟某某称：证人与原告系同村村民。证人为被告徐某某干活，其是老板，给证人按一天80元支付工资。原告受伤当日，证人是小工，负责给瓦匠所站的架子上拉砖。正在干活中，证人听见有人吆喝，便见原告在地上坐着。随后原告就被送往医院，进行治疗。瓦匠干活的架子是钢架，其干活未有安全帽及安全绳。农村干活的匠人们基本都未签订合同、亦未购买保险，且安全都是自己要注意的。
证人胡某某称：证人与被告唐某某系邻居关系。被告徐某某为被告唐某某修房的同时，也在为证人家修房。某日，证人正与被告徐某某在家中议事，见其接了个电话。遂听被告徐某某讲，原告给其打电话称原告干活出了事，原告自身也觉得不好意思，后面的事情就不用被告徐某某操心了。
被告唐某某提交如下证据证明其主张：
被告身份证复印件一份，被告家庭户口复印件两份，证明原告身份信息；
房屋修建承包合同书复印件一份，证明被告唐某某与被告徐某某对修建房屋过程中的各项事项已有明确约定。
经本院对原告所举以上三组证据进行质证和审查后，认为：
证据1、证据2、证据3与本案有关联性，内容真实、来源合法，本院予以采信。
经本院对被告徐某某申请出庭作证的三位证人的证言进行审查后，认为证人均出庭作证并接受原、被告双方的询问，且证明内容相互印证，本院予以采信。
经本院对被告唐某某所举以上2组证据进行质证和审查后，认为：
证据1、证据2与本案有关联性，内容真实，来源合法，本院予以采信。
综合所采信的上述证据及庭审查明的事实，本院确认以下案件事实：
被告徐某某与被告唐某某于2015年3月7日签订《房屋修建承包合同》，约定由被告徐某某承建被告唐某某的一层加盖二、三层的房屋修建工程。该合同对承包方式、承建项目、承包价格、工期要求、双方责任等进行了详细约定。原告吴某甲于2015年3月10日受雇于被告徐某某，为其承包的被告唐某某房屋加盖工程干瓦匠活，双方未签订雇佣合同，亦未购买安全保险。2015年3月10日上午10时许，原告吴某甲站在施工地二楼的架板上砌墙过程中，不慎摔落致伤。原告吴某甲在施工时未佩戴安全帽或系安全绳，亦未采取其他安全防护措施。原告吴某甲受伤后，遂往陕飞职工医院接受治疗，经诊断为双跟骨粉碎性骨折。原告吴某甲共住院治疗29天，花去住院医疗费24814.69元，门诊医疗费280元，合计花去医疗费25094.69元。原告吴某甲受伤住院，被告徐某某垫付医疗费1370元。原告吴某甲所受伤经汉中汉航法医司法鉴定所鉴定为：右跟骨粉碎性骨折内固定术伤残等级为九级，左跟骨骨折伤残等级为十级，二次手术费用评估为5000元，二次住院时间评估为25天。
本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。原告吴某甲与被告徐某某虽未签订书面劳务合同，但原告吴某甲实际为被告徐某某承包的工地干瓦匠活，按被告徐某某的要求完成工作，按约定的价格支付工资，故双方劳务关系成立。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因提供劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告吴某甲受雇于被告徐某某为其承包的工地干木工活，被告徐某某作为雇主理应为雇员提供必要的安全防护措施并尽到安全监管义务。原告吴某甲受伤当日若采取必要的安全措施则会避免损害结果的发生。但原告吴某甲作为从事瓦工近二十年的老瓦匠，理应预见其在未有任何安全防护措施的情况下干活的危险性，故本人存在过于自信的重大过失。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。同时，被告唐某某作为建筑工程的发包方，在施工过程中未尽到安全提醒义务，亦应对原告的受伤承担相应的责任。结合本案实际情况，本院确认被告徐某某应对原告吴某甲因本次受伤产生的经济损失承担55%的赔偿责任，被告唐某某承担5%的赔偿责任，原告自负40%责任。原告吴某甲因本次受伤的经济损失具体为：1、医疗费，依凭证为25094.69元；2、误工费，按原告主张的135天计，结合原告吴某甲瓦工活的每天收入并考虑到该工作的不稳定性，本院确认120元／天，即120元×135天＝16200元；3、护理费，住院共计29天，按80元／天计，即80元×29天＝2320元；4、住院期间伙食补助费，按30元×29天＝870元；5、营养费，按20元×29天＝580元；6、残疾赔偿金，按7932元×20年×21%＝33314.4元；7、二次手术费5000元；8、鉴定费，依凭证为1560元。
综上，原告因次受伤造成的经济损失合计为84939.09元，被告徐某某应赔偿其中的55%即46716.5元，被告徐某某已垫付的1370元，应作为预付款予以扣除，故被告徐某某尚应赔偿原告45346.5元，被告唐某某应赔偿其中的5%即4246.95元，剩余40%即33975.64元由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十三条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、原告吴某甲因本次受伤所受经济损失共计88939.09元，由被告徐某某向原告赔偿其中的55%即46716.5元，除去已垫付的1370元，尚应赔偿原告45346.5元，被告唐某某应向原告赔偿其中的5%即4246.95元，剩余40%由原告自行承担。
二、驳回原告吴某甲其他诉讼请求。
以上第一条限本判决生效之日起30日内履行清结。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费2151元，由原告吴某甲负担985.2元，被告徐某某负担1069.1元，被告唐某某负担96.7元。因原告吴某甲已预交，待本案执行时一并清算。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。
代理审判员 ： 李 优
二〇一五年九月十七日
书 记 员 ：李昕原