四川省自贡市大安区人民法院民 事 判 决 书（2017）川0304民初997号原告：钟某某，男，住四川省自贡市自流井区。原告：钟某甲，男，住四川省自贡市自流井区。委托诉讼代理人：钟某某，男，住四川省自贡市自流井区。被告：自贡市华龙城市基础设施建设有限责任公司，住所地四川省自贡市大安区大安街长晏塘（文体局内）。法定代表人：邹政友，总经理。委托诉讼代理人：刘刚，四川漆大律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁波，四川漆大律师事务所律师。原告钟某某、钟某甲（系父子）与被告自贡市华龙城市基础设施建设有限责任公司房屋拆迁安置补偿合同纠纷一案，本院于2017年6月19日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。2017年8月28日，本院依法将本案转化为普通程序进行审理。本院分别于2017年7月26日、11月21日公开开庭审理了本案。原告钟某某并特别授权代理钟某甲、被告委托诉讼代理人梁波、刘刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告在拆迁地原址为原告安置营业用房；2.判令被告向原告支付停产损失（标准为评估价总额的0.6%/月）及利息、支付装修及设施补偿36090元以及奖励4000元；3.被告承担本案诉讼费。事实和理由：被告是自贡市体育场北侧改造工程项目的拆迁人，原告是被拆迁人。被告经过拆迁动员，提出了货币补偿以及产权调换两种方式，但由于被告公布的产权调换在大安洞口井附近，地址太偏，无法保障原房所处位置的商业价值，故原告要求在原地段或相近的地方修好后选房。由于当时的修建图纸尚未出笼，如何修建尚不明确，双方没有达成书面的拆迁安置补偿协议，可被告此时催促加威胁，提出要么按评估价赔偿，要么在大安洞口井附件购置换房，若在规定期限不交房，原告要承担相应责任。原告认为责任太大，不得已同意先交房，再与被告协商原址换房的事宜。之后原告找被告协商，被告提出要么修好后的商铺要以8000元/㎡计算，要么按货币补偿。至于原告提出的停产损失补偿，被告则表示接受前述条件并签订协议时再商定。原告耐心等待原址的房子竣工，但房子竣工后，被告仍欲牺牲原告的利益才签订协议。原告与被告协商未果，诉至法院。被告辩称：1.被告确属自贡市体育场北侧改造工程项目的拆迁单位，原告的商铺位于拆迁范围；2.进行拆迁时，被告的行为在实体上、程序上均符合当时法律规定；3.原告在交拆迁房屋钥匙前，双方进行了协商，但因原告不服评估价格以及要求原地调换营业用房不补差或者在理工学院帮其购买营业用房不出差等不符合法律规定，故双方未签订拆迁安置协议；4.原告害怕被强制拆迁，故在2009年7月10日将房屋交付给原告，其所说的催促以及威胁不是事实；5.原告于2013年7月22日承诺选择货币补偿方式，现起诉要求在大安区大皇桶段调换新建铺面40.44㎡于法无据；6.原告没有取得房屋不是被告的过错，被告只同意支付6个月的停产停业损失费。本院经审理认定事实如下：被告是自贡市体育场北侧改造工程项目的拆迁实施人，而二原告共同所有的坐落于四川省自贡市大安区龙井街大皇桶居委会3组，产权证编号为“自房权证市交字第000439**号”、建筑面积为40.44㎡的房屋正位于该项目的拆迁范围。被告公布的拆迁补偿安置方案有货币补偿及产权调换，原告选择实行产权调换。但由于被告公布的营业房安置地点为大安区仁和半岛，而原告要求原址安置营业房等原因，双方未能达成一致意见。2009年5月，原告向自贡市房地产管理局提出申请，要求对被拆迁人钟某某的房屋补偿依法裁决。该局于2009年6月19日作出行政裁决。钟某某不服裁决，向四川省建设厅提出复议申请，该申请被四川省建设厅依法受理。之后，被告向四川省建设厅发函回复，称就钟某某要求被告与业主协商回购该地段的营业用房，经过协商已与钟某某达成一致意见，具体问题在进一步协商中。由于原、被告和解，四川省建设厅终止了复议程序。2009年7月2日，自贡翔实房地产评估事务所有限公司出具了《房地产估价报告》，结论为：委托人钟某某的被拆迁房屋的拆迁补偿分户评估价格为223363.06元，建筑面积单价为5523.32元，其中，拆迁补偿分户价格不包含与房屋配套的水、电、气、电话、闭录电视的价值，也不包括搬迁补助费、临时安置补助费和拆迁费住址房屋造成的停产、停业的补偿费，以及拆迁房屋市内自行装修、装饰的补偿金额。2009年7月30日，四川四星房地产土地评估有限责任公司出具《房地产评估报告》，结论为：委托人钟某某的被拆迁房屋在估价点2008年10月27日的公开市场价格评估总值为225857元，该评估结果不含水、电、气、闭路、电话配套设施价值，不含市内装修价值，也不包括被拆迁房屋的搬家补助费、临时安置补助费和停产、歇业损失补偿费。原告于2009年7月10日向被告交付了房屋后，双方进行了多次协商，原告要求进行产权置换，但双方未达成一致意见并签署书面合同。以下为与本案有关的文件内容：1.“……二、棚户区拆迁惠民解困政策（一）被拆迁人实行产权调换房屋优惠政策被拆迁私房的所有权人选择产权调换方式置换私有住房的，被拆除面价在100平方米（含100平方米）以内的，安置房在房地产市场评估价格的基础上，按实际拆迁建筑面积优惠100元/平方米。……四、住房拆迁临时过渡安置补助费标准（三）临时过渡期限为18个月。临时过渡安置补助费以实际过渡期限按月计发。超过18个之后逾期不足6个月的，按月增加0.5倍临时安置补助费，逾期6个月以上一年以内的，按月增加一倍临时安置补助费；逾期一年以上的，按月增加2倍临时安置补助费……”——摘录自本次拆迁适用的《自贡市大安区棚户区改造领导小组关于棚户区危旧房屋改造拆迁安置补偿办法（试行）》；2.“……二、拆迁补偿安置方案……2.产权调换……（5）营业用房实行产权调换的，在自行过渡期间，停产停业补助费按照评估价总额的0.6%按月计发，低于300.00元的按300.00元计发。……7.拆迁奖励：自房屋拆迁评估结果公示期满后，进入拆迁补偿安置协议签订之日起壹个月内签订拆迁协议并腾空交房的被拆迁人，一次性奖励4000元。”——摘录自被告于2008年公布的《市体育场北侧片区改造工程拆迁计划和拆迁补偿安置方案》，同时，原告对上述文件内容无异议。诉讼中，原告于2017年8月31日提出鉴定申请，要求对屋内设施及装修造价进行评估鉴定。本院依法委托自贡兴达司法鉴定所进行鉴定，后该所以鉴定材料不完整，要求本院补充提交鉴定材料。本院就此通知了原告，但原告不能补充鉴定材料，本院终止了本次鉴定。上述事实有庭审笔录、询问笔录等材料以及原告提供的《自贡市华龙城市基础建设有限公司关于钟某某被拆迁户行政复议的答复》复印件、《市体育场北侧片区改造工程拆迁计划和拆迁补偿安置方案》复印件（被告公布的编号为“自华发[2008]16号文件”）、《交房单》复印件、《公证书》复印件、产权证复印件、《房地产估价报告》复印件、《房地产评估报告书》原件、《行政裁决书》复印件、《行政复议申请书》复印件、《受理通知书》复印件（行政复议），被告提供的当事人身份证明、《自贡市大安区棚户区改造领导小组关于棚户区危旧房屋改造拆迁安置补偿办法（试行）》复印件、《市体育场北侧片区改造工程拆迁计划和拆迁补偿安置方案》复印件（被告公布的编号为“自华发[2008]16号文件）、《申请书》（申请人钟某某）、《房地产估价报告》复印件、《裁决申请书》复印件、《行政裁决书》复印件、《交房单》复印件、《被拆除房屋附属设施补偿清册》复印件、《房屋拆除情况说明》复印件予以证实。以上证据客观真实，当事人对真实性无异议，本院予以确认，但是，由于原告对被告提供的《被拆除房屋附属设施补偿清册》上的补偿金额持有异议，而该补偿金额又没有原告的捺印确认，故缺乏真实性，对该补偿金额，本院不予确认。被告提供的《电话记录》、《拆迁协商记录》、《协商记录》、《承诺书》复印件没有原告的签字确认，不能确认内容的真实性，本院不予确认。本院认为，依照合同法的规定，法律、行政法规规定应采用书面形式订立合同，当事人未采用但一方已经履行主要义务的，对方接受的，该合同成立。虽然被告未与原告达成书面协议即进行拆迁违反了《城市房屋拆迁管理条例》（本案适用法律行为发生时即拆迁时的法律法规）的规定，属于违法行为，但由于原告交付房屋属于履行了合同主要义务，故原、被告之间仍成立拆迁安置补偿协议。由于该协议未采用书面形式，相关权利义务约定不明，应依照法律规定、合同有关条款或者交易习惯确定。同时，在确定权利义务时需考虑被告是过错方的因素，以确保公平公正。鉴于该协议的特殊属性，依照法律法规、原告认可的拆迁人公布的方案以及本地拆迁习惯来确认约定不明的条款符合前述要求。在此基础上，本院根据原告的主张，确认以下合同内容：1.拆迁安置方案。由于《城市房屋拆迁管理条例》第二十三条规定，由被拆迁人选择安置方案，且根据被告向四川省建设厅发函回复的意见，被告就原告要求被告与业主协商回购该地段的营业用房，经过协商已与钟某某达成一致意见，而在此基础上，被告并未提供足够证据证明原告同意异地安置或者进行货币补偿，故拆迁安置方案为就近产权置换；2.装修及设施补偿。由于原告提供的证据为单方证据，不足以证明补偿金额，且原告又不同意按被告提供的补偿清单处理，故本院不予确认，原告可以在收集到足够证据后另行主张。3.停产停业损失。原告对停产停业补助费按照评估价总额的0.6%按月计发无异议，本院予以确认，由于有两份评估报告，本院以后一次的评估报告为准，即停产停业损失核定为225857元×0.6%=1355.14元每月。根据棚改办文件规定，停产停业补助费以实际过渡期间按月计发，至今未签署书面合同进行产权置换是被告违法行为所致，故由被告按实际过渡期间向原告支付。4.迟延支付停产停业损失的利息。由于双方对支付停产停业损失的期限未做约定，而合同法规定，未约定履行期的，当事人可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间，换言之，原告提出主张后才存在履行期届满的问题，而履行期届满后才存在利息损失的问题，故原告主张利息损失的法定条件尚未成就，本院不予支持。5.拆迁奖励。虽然双方没有签订书面合同，但既然原告在原、被告协商一致后交付了房屋，且被告是过错方，那么被告就应如对待其他拆迁户一样，向原告支付搬迁奖励4000元。综上，被告在未与原告达成协议及补偿款尚未履行的情况下将原告房屋拆除，导致本案纠纷的原因在于被告，对此应承担相应的民事责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条：“民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。”、《中华人民共和国合同法》第十条第二款“法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式”、第三十六条“法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立”、第六十条第一款“当事人应当依照约定全面履行自己的义务”、第六十一条“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定”、第六十二条第四项“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间”、《城市房屋拆迁管理条例》第二十三条第二款“除本条例第二十五条第二款、第二十七条第二款规定的外，被拆迁人可以选择拆迁补偿方式”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者提供证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”的规定，判决如下：一、被告自贡市华龙城市基础设施建设有限责任公司于本判决生效后三十日内在被拆迁房屋位置就近为原告钟某某、钟某甲安置产权面积为40.44㎡的营业用房；二、被告自贡市华龙城市基础设施建设有限责任公司在履行上述第一条规定的义务的同时支付原告停产停业损失费，计算方式为：自2009年7月10日起，按每月1355.14元的标准，计算至被告实际为原告安置营业用房之日止；三、被告于本判决生效后三十日内支付原告搬迁奖励款人民币4000元；四、驳回原告钟某某、钟某甲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8381元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于四川省自贡市中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 杨 东人民陪审员 刘 安人民陪审员 罗顺苹二〇一七年十二月二十五日书 记 员 胥静静