甘肃省兰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘01民终2971号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司，住所地甘肃省兰州市城关区。
负责人：陆登辉，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：刘亚东，甘肃昶泰律师事务所律师。
委托诉讼代理人：李兴宏，甘肃昶泰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）王某。
委托诉讼代理人：王某。
被上诉人（原审被告）：甘肃物通天下物流有限公司。住所地甘肃省兰州市七里河区。
法定代表人：李孝强，该公司经理。
委托诉讼代理人：陈海涛，甘肃隆建律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）赵某。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司（以下简称：人保财险兰州市分公司）因与被上诉人王某、甘肃物通天下物流有限公司（以下简称：物通天下物流公司）、赵某机动车交通事故责任纠纷一案，不服兰州市西固区人民法院（2017）甘0104民初1206号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月16日立案后。依法组成合议庭对本案进行了审理。现已审理终结。
人保财险兰州市分公司诉讼请求：1.撤销兰州市西固区人民法院（2017）甘0104民初1206号民事判决，依法改判；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：1.本案事故发生时赵某并未取得适当的驾驶资格，存在”驾驶与准驾车型不符的机动车”的情形，一审庭审赵某提供持有的B2驾驶证，一审法院也在交警队调取了赵某驾驶证信息，但上述证据仅能够证明赵某在一审庭审时持有B2驾驶证。一审法院认为赵某具备驾驶B2类车型的资格且具备合格的上岗证，应具备合同的驾驶资格属于事实认定错误。2.对于相关的免责条款，上诉人已经严格按照法律规定向投保人尽到合理提示及说明义务。一审法院认为上诉人不能证明经办人向投保人详细及时说明免责条款的概念，真实含义和法律后果，不能证明其履行了明确说明义务，且所引用的免责条款系格式条款，依法应作出对其不利的解释属事实认定错误。3.赵某存在驾驶与准驾车型不符的机动车的情形，上诉人对因此造成的交通事故均不负责赔偿，上诉人应在第三者责任保险范围内赔偿责任应当免除，一审判令在第三者责任范围承担赔偿责任是错误的。4.一审判决对医疗费、残疾赔偿金等赔偿项目的判决存在超出被上诉人王某诉讼请求及计算错误的情形。
王某服判并答辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确，判决结果得当。请求驳回上诉，维持原判。
物通天下物流公司服判并答辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确，判决结果得当。请求驳回上诉，维持原判。
赵某服判并答辩称：一审法院事实认定清楚，适用法律正确，判决结果得当。请求驳回上诉，维持原判。
王某向一审法院起诉请求：1.判令第一被告赔偿原告医疗费等各项损失合计人民币555583.25元，第二被告在交强险范围内先行支付其中的122000元，在商业第三者险范围内依法先行支付其保险责任相应部分；2.本案诉讼费用由第一被告承担。
一审法院认定事实如下：2016年10月25日19时53分，被告赵某使用伪造的闫利新的B2驾驶证(驾照档案记载为C1M)驾驶甘肃物通天下物流有限公司所有的临牌为甘****76号（原号牌和车身喷涂为甘****59号）重型罐式货车，沿西固区古浪路由北向南行驶至兰州石化合成橡胶厂东门口施工路段时，与临牌为甘****76号车右侧穿插超越的王某驾驶本人所持有的甘****27号普通两轮摩托车相撞，致王某受伤、摩托车受损的交通事故。医院诊断：左下肢损毁伤、左侧5、6、7、8肋骨骨折。2017年5月9日原告申请甘肃天平司法医学鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期及营养期进行鉴定，同年5月15日，该鉴定所出具甘天鉴[2017]临鉴字第285号鉴定意见书，鉴定意见：原告王某交通事故左小腿毁损并截肢构成Ⅵ(六级)伤残，左侧5-8肋骨骨折构成Ⅹ（十）及伤残；误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。对于此次交通事故，兰州市公安局交通警察支队西固大队于2016年11月17日作出西公交认字[2016]第70号道路交通事故认定书认定,驾驶员赵某负事故的主要责任,王某负事故的次要责任。
赵某在接到事故认定书后不服责任认定，向兰州市公安局交通警察支队申请复核，其认为本次交通事故是由于王国胜违法右侧超车导致，其驾驶的车辆右后轮是盲区，无法看到右后轮的情况；其次，其驾照为C1M是新疆昌吉交警队重复录入造成的，其驾照是B2，经复核，兰州市公安局交通警察支队于2016年12月16日作出”道路交通事故认定复核结论”，认为申请人提出的申请事实及理由没有证据支持，维持原办案单位的交通事故认定书。
2016年11月15日，新疆昌吉市公安局交通警察大队出具情况说明一份，载明被告赵某在2014年8月21日在新疆有现场违法的错误重复录入，已删除一条，系统显示该驾驶人已记满十二分降低准驾车型为C1M,请恢复被告赵某准驾车型为B2。
案件审理过程中，本院依职权从兰州市公安局交通警察支队西固大队调取了赵某的驾驶人信息，结果显示赵某准驾车型B2，准驾期限十年，自2011年9月26日至2021年9月26日。当前状态：正常。
另查明：临牌为甘****76（原号牌和车身喷涂为甘****59号）肇事车辆为被告物通天下物流公司所有。被告人保财险兰州市分公司系甘****59号肇事车辆的机动车第三者责任强制保险和赔偿限额为50万元的第三者责任商业保险的保险人。被告赵某为被告物通天下物流公司聘用的司机，事故发生时被告赵某受被告物通天下物流公司指派前往西岸华府建筑工地运输混凝土。赵某的驾照档案记载为C1M,涉案道路交通事故发生后，被告物通天下物流公司垫付原告医疗费70000元，被告赵某垫付原告医疗费15000元。
一审法院认为：公民的生命健康受法律保护，本案造成原告身体受到伤害的交通事故是由被告赵某未按照操作规范安全驾驶，文明驾驶所致，赵某是被告物通天下物流公司聘用的司机，事故发生时被告赵某受公司指派从事雇佣工作，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第九条规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责.据此，被告物通天下物流公司对雇员造成的损害应承担赔偿责任。甘****59号肇事车辆在被告人保财险兰州市分公司投保了机动车第三者责任强制保险和赔偿限额为50万元的第三者责任商业保险，事故发生时在保险期内，故人保财险兰州市分公司应在强制险范围内承担赔偿责任。
关于人保财险兰州市分公司是否在第三者责任险范围内承担赔偿责任的问题，首先，被告赵某在事故发生时有B2驾照，交通事故认定书认定”持有C1M型驾驶证”，实际上是查阅了驾驶人信息后发现登记记载是C1M驾照，原因是赵某在新疆昌吉交警部门处理违章时在系统中重复录入处罚信息导致扣12分，驾照从B2降为C1M照，在发现这个情况后，联系新疆警方更正，2016年11月15日昌吉市公安局交警大队出具情况说明，要求恢复赵某B2驾照。这期间涉及不同的省份，需要一定的时间过程。交通事故恰巧发生在这个过程中，西固交警大队在责任认定过程中和赵某申请复核过程中，系统尚未更正，记载仍为C1M照，在案件审理过程中法院依职权调取了驾驶人信息，系统已经更正为B2照，故对交通事故责任认定的”持有C1M型驾驶证”这一事实不予采信，其他责任认定均符合实际情况，当事人也没有异议，应该予以采信。赵某具备驾驶B2类车型的资格且具备合格的上岗证，应具备合格的驾驶资格。但赵某持别人的B2驾照上路行驶，其行为应由交警部门予以处罚。其次，人保财险兰州市分公司提交的第三者责任险保险合同、保险销售事项确认书及投保人申明用以证明保险合同签订时就相关免责事项进行了告知义务，依据《保险法》的规定在第三者责任险范围内不予赔偿的主张，本院认为，上述证据中，投保人一方仅有单位公章，没有经办人签名，不能证明经办人向投保人详细及时说明免责条款概念、真实含义和法律后果，不能证明其履行了明确说明的义务，且所引用的免责条款系格式条款，依法应作出对其不利的解释，其主张不承担赔偿责任的主张不予采信。
综上，人保财险兰州市分公司首先应该在第三者责任强制保险范围内予以赔偿，剩不足部分由其在第三者责任商业保险范围内按主要责任即70%予以赔偿，仍有不足由其他被告赔偿。
关于原告主张的各项赔偿项目及赔偿数额，分项作如下分析、认定：
1．关于医疗费，《根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，医疗费的赔偿数额、按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。原告主张的医疗费为96175.45元，该费用包括住院产生的医疗费、医药费以及出院后在原籍及诉讼期间的换药费，上述费用有医院病历、住院费结算发票、相关的购药发票及治疗发票在卷佐证，客观真实，本院予以支持。医疗费数额为96175元，在原告住院期间，被告物通天下物流公司垫付原告医疗费70000元，被告赵某垫付原告医疗费15000元。
2．住院伙食补助费，原告住院66天，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，甘肃省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准40元/天，应按此标准计算为66天×40元/天=2640元。
3．营养费，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的并参照当地的实际消费情况确定，以20元/天为宜，原告鉴定意见中评定的营养期为90天，赔偿数额为90天×20元/天=1800元。
4．误工费，对原告主张的按其公司出具的误工证明105元/天，被告对此没有异议，鉴定书评定的误工期为180日，为180天×105元/天=18900元。
5.护理费，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。鉴定书评定的护理期为90日，原告主张的护理人员一人，护理的费用105元/天，护理人员虽没有固定收入，但被告认为该标准符合护理人员从事行业的平均工资范围内，对此没有异议，故护理费为90天×105元/天=9450元。
6．交通费，原告诉讼时将救护车费用计入交通费主张，该费用实际产生，且有医院出具的发票合计870元，应予支持。原告出院后复查、换药等前往医院、按其受伤部位搭乘出租车符合实际情况，原告主张出租车费用471元，被告没有异议，应予支持。原告受伤后其子王亮夫妻坐飞机前往兰州看望产生机票费用1980元，该费用不在法律支持的范围内，不予支持。故交通费为870元+471元=1341元。
7．原告主张的住宿费150元，于法无据，不予支持。
8．残疾赔偿金，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告今年55岁，且长期在本地打工，应按《2016年甘肃省道路交通事故及人身损害赔偿标准》中城镇居民人均可支配收入计算，即23767元/年×20年×52%=247176.8元。
9．残疾辅助器具费，原告安装的普通适用型骨骼式小腿离断假肢，价格为43800元，安装合同及发票齐全，应予支持。并主张按此标准每四年更换一次，计算5次，被告认为该价格偏高，应按经济适用型标准安装，且应按每五年更换一次计算次数。经我院咨询兰州市的假肢安装企业，按原告的截肢长度，伤情状况，不同的企业技术不同，报价不同，经济适用型的报价在16500元-30000多元之间，参照甘肃省人力资源和社会保障厅关于印发《甘肃省工伤保险辅助器具配置项目和费用限额的通知》，组件式小腿假肢最高支付限额为15000元，综合考虑，应高于省人社厅核定的标准，低于企业报价，综合认定为22000元，按每三年更换一次，计算九年三次（包括第一次安装），九年以后产生的费用可另案诉讼解决。购买轮椅的费用378元，手杖费等用501元，均有发票，开支合理，应予以支持。为43800元+22000元×2+501元+378元=88679元。
10．精神损害抚慰金，原告因交通事故所受伤害构成六级、十级伤残，给原告及其家人造成一定的精神痛苦，应合理予以支持。精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权后果、侵权人承担责任的能力及受诉法院所在地平均生活水平确定，综合上述情况，被告应给付原告精神损害抚慰金10000元。
11．原告主张的律师费5000元、衣物及车辆损失2000元。律师费及衣物损失费均不在法律规定的赔偿范围内，不予支持。摩托车损失费，原告提交了报废车辆的相关手续，但车辆损失应由保险公司定损，原则上以维修为准，确实报废不能维修的，应提交证据证明，原告自行申请报废后主张赔偿，且不能说明计算依据，本院不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第三十九条、第四十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十九条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，判决：一、原告王某因交通事故造成的各项损失为医疗费96175元、住院伙食补助费2640元、营养费1800元、误工费18900元、护理费9450元、交通费1341元、残疾赔偿金247176.8元、残疾辅助器具费88679元，上述费用合计466161.8元，精神损害抚慰金10000元，被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司在第三者责任强制保险范围内赔偿120000元，剩余346161.8元，在第三者责任险即事故责任认定的主要责任70%的范围内予以赔付即346161.8元×70%=242313.26元+10000元=252313.26元。于本判决送达之日起三十日内履行完毕；二、驳回原告王某的其他诉讼请求；三、原告王某在被告中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司理赔后返还被告甘肃物通天下物流有限公司垫付原告的医疗费70000元，被告赵某垫付原告的医疗费15000元；四、被告赵某不承担本案的赔偿责任。案件受理费4678元是按原告主张的所有赔偿费用为标的计算的，本院实际支持372313.26元，是原告主张标的的68%，故被告甘肃物通天下物流有限公司按比例承担3181元，原告王某自行承担1497元。鉴定费3500元，被告甘肃物通天下物流有限公司承担3500元×70%=2450元，原告王某承担3500元×30%=1050元。
本院二审期间，当事人未提交证据。一审查明的事实基本属实，本院予以确认。
本院认为，已投保的机动车发生道路交通事故造成损害，保险机构应在承保范围内承担赔付义务。本案中涉案车辆在人保财险兰州市分公司同时投保机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业保险，车辆驾驶人赵某驾驶涉案车辆致王某人身损害，一审判令人保财险兰州市分公司在承保范围内承担赔偿责任并无不当，但部分赔偿数额计算有误，本院予以纠正。
关于上诉人认为赵某存在”驾驶与准驾车型不符的机动车”的情形的上诉理由，赵某持有驾驶证的情况，经昌吉市公安局交警大队出具的《关于赵某驾驶证的情况说明》及兰州市公安局交通警察支队西固大队《驾驶人信息查询结果单》能够证明事故发生时赵某持有的驾驶证可以驾驶涉案车辆，不存在”驾驶与准驾车型不符的机动车”的情形。该上诉理由，本院不予支持。
关于上诉人认为本案存在合同约定的免责事由，不应在第三者责任保险范围内赔偿责任的上诉理由，本次道路交通事故的发生，车辆的所有人及实际驾驶人的行为并不存在保险合同约定保险机构免责的事由。故该上诉无事实依据，本院不予采信。
关于上诉人认为一审判决对部分赔偿项目存在超出诉讼请求及计算错误的上诉理由，王某主张医疗费为96157.41元，一审认定96175元应属笔误，本院予以纠正。本次事故造成王某六级及十级伤残，残疾赔偿金应按照51%的比例计算，一审法院按照52%的比例计算不当，本院予以纠正。故残疾赔偿金为23767元/年×20年×51%=242423元。本案涉及的赔偿项目及数额为：医疗费96157.45元、住院伙食补助费2640元、营养费1800元、误工费18900元、护理费9450元、交通费1341元、残疾赔偿金242423元、残疾辅助器具费88679元，精神损害抚慰金10000元，上述费用合计471390.45元。人保财险兰州市分公司在第三者责任强制保险范围内赔偿120000元，剩余351390.45元，在第三者责任险即事故责任认定的主要责任70%的范围内予以赔付即341390.45元×70%+10000元=248973.3元。
综上，上诉人人保财险兰州市分公司上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
一、维持兰州市西固区人民法院（2017）甘0104民初1206号民事判决第二、三、四项及案件受理费部分；
二、撤销兰州市西固区人民法院（2017）甘0104民初1206号民事判决第一项；
三、中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司于本判决生效之日三十日内在第三者责任强制保险和商业第三者责任保险合同范围内赔偿王某各项损失471390.45元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费1362元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司兰州市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张秉德
代理审判员 王锡东
代理审判员 王 博
二〇一七年十一月二十二日
书 记 员 赵倩文
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