浙江省苍南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0327刑初1071号
公诉机关浙江省苍南县人民检察院。
被告人陈杭，男，1992年3月16日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县，因犯故意伤害罪于2009年11月4日被本院判处有期徒刑五年。因本案于2017年5月22日被刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
辩护人陈书兴，浙江正昌律师事务所律师。
被告人项建波，男，1991年8月14日出生于浙江省温州市，汉族，初中文化，无业，住温州市龙湾区，因犯故意伤人罪于2008年4月9日被温州市龙湾区人民法院判处有期徒刑八年。因本案于2017年6月13日被苍南县公安局刑事拘留，同年6月29日被逮捕。现羁押于苍南县看守所。
被告人陈尔澍，男，1989年12月27日出生于浙江省苍南县，汉族，大专文化，无业，住苍南县，因本案于2017年4月28日被苍南县公安局刑事拘留，同年5月19日被苍南县公安局取保候审。
被告人张伪，男，1993年9月19日出生于浙江省苍南县，汉族，小学文化，无业，住苍南县，因本案于2017年5月23日被苍南县公安局取保候审。
被告人杨得友，男，1990年7月24日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县，因本案于2017年4月28日被苍南县公安局刑事拘留，同年5月19日被苍南县公安局取保候审。
被告人杨德胜，男，1992年10月4日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县，因本案于2017年4月28日被苍南县公安局刑事拘留，同年5月19日被苍南县公安局取保候审。
被告人蔡亦森，男，1994年3月1日出生于浙江省苍南县，汉族，初中文化，无业，住苍南县，因本案于2017年6月2日被苍南县公安局取保候审。
被告人苏冉，男，1993年2月1日出生于浙江省苍南县，汉族，半文盲，无业，住苍南县，因本案于2017年5月22日被苍南县公安局取保候审。
苍南县人民检察院以苍检公诉刑诉[2017]906号起诉书指控被告人陈杭、项建波、陈尔澍、张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉犯赌博罪，于2017年10月10日向本院提起公诉，本院于同日立案并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。苍南县人民检察院指派检察员谢某出庭支持公诉，上述被告人，辩护人陈书兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
苍南县人民检察院指控：2016年5月底，被告人陈杭、陈尔澍在苍南县灵溪镇动车站旁边的套房内创建微信赌博群召集多人在微信群内赌博，并雇佣被告人项建波、张伪、杨德胜、杨得友、苏冉等人在该赌博微信群内负责管理和财物工作。经查，该赌博微信群抽取头薪10000余元，赌资超过10万元，参赌人数超过40人。
2016年6月中旬，被告人陈杭、陈尔澍在广西南宁创建微信赌博群，召集他人在微信群内赌博，并雇佣被告人杨德胜、杨得友、项建波、张伪、蔡亦森等人在该赌博微信群内负责管理和财物工作。经查，该赌博微信群抽取头薪10000余元，参赌人数超过40人。
案发后，被告人项建波、蔡亦森先后到苍南县公安局投案；被告人陈杭劝服被告人张伪、苏冉一起到苍南县公安局投案。被告人陈杭、张伪、苏冉、蔡亦森归案后如实供述自己所犯罪行。
对上述事实，公诉机关当庭提供了相关证据，并据此认为被告人陈杭、项建波、陈尔澍、张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款之规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人陈杭有立功表现和自首情节，可从轻处罚；被告人项建波、张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉系从犯，应当从轻处罚；被告人张伪、蔡亦森、苏冉有自首情节，被告人陈尔澍、杨得友、杨德胜归案后能够如实供述罪行，可以从轻处罚。建议本院判处被告人陈杭、陈尔澍有期徒刑六个月至一年六个月，判处被告人项建波拘役五个月至六个月，判处被告人张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森拘役四个月至五个月，判处被告人张某拘役三个月至四个月。
被告人陈杭对起诉书指控的犯罪事实无异议，并说明其他同案犯均未曾领取工资，希望能对其他同案犯从轻处罚。其辩护人提出辩护意见：被告人陈杭劝同案犯投案，具有立功表现，又有自首情节，本案犯罪情节轻微，社会危害性小，参与人员少、获利又少，请法庭对被告人陈杭从轻处罚。
被告人项建波、陈尔澍、张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉对起诉书指控的犯罪事实均无异议。
经审理查明：2016年5月底，被告人陈杭、陈尔澍在苍南县灵溪镇动车站旁边的套房内创建名为“大闹天宫精英玩家群”微信赌博群召集许某、黄某、王某等人在微信群内以“牛牛比大小”和“免死抢红包”的形式进行赌博，并雇佣被告人项建波、张伪、杨德胜、杨得友、苏冉等人在该赌博微信群内负责管理和财物工作，拟给每人每月4000元至5000元不等的工资。经查，该赌博微信群抽取头薪10000余元，赌资超过10万元，参赌人数超过40人。
2016年6月中旬，被告人陈杭、陈尔澍在广西南宁创建名为“大上海”微信赌博群召集他人在微信群内以“牛牛比大小”和“免死抢红包”的形式进行赌博，并雇佣被告人杨德胜、杨得友、项建波、张伪、蔡亦森等人在该赌博微信群内负责管理和财物工作。经查，该赌博微信群抽取头薪10000余元，参赌人数超过40人。
2017年6月13日，被告人项建波到苍南县公安局投案；2017年5月22日，被告人陈杭劝服被告人张伪、苏冉一起到苍南县公安局投案；2017年6月2日，被告人蔡亦森到苍南县公安局投案，被告人陈杭、张伪、苏冉、蔡亦森归案后均能如实供述自己所犯罪行。
本案在审理过程中，被告人陈杭、陈尔澍退出违法所得2万元。
上述事实，各被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人许某、黄某、王某、蔡某、陈某1、陈某2、梁某、吴某的证言，归案经过，检查笔录、辨认笔录苹果手机2部、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、微信聊天记录、微信红包转账记录、刑事判决书、情况说明、退赃凭证，户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈杭、项建波、陈尔澍、张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉以盈利为目的，召集他人聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控成立，予以支持。在共同犯罪中被告人陈杭、陈尔澍起主要作用，系主犯；被告人项建波、张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉起次要、辅助作用，系从犯。被告人陈杭、项建波有犯罪前科，均酌情从重处罚。被告人陈杭有自首情节和立功表现，案发后已退出违法所得，予以从轻处罚；被告人项建波系从犯，又有自动投案情节，当庭认罪态度较好，予以从轻处罚；被告人陈尔澍归案后能如实供述自己所犯罪行，案发后已退出违法所得，予以从轻处罚；被告人张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉均系从犯，被告人张伪、蔡亦森、苏冉又有自首情节，被告人杨得友、杨德胜归案后能如实供述自己所犯罪行，均予以从轻处罚。根据被告人陈尔澍、张伪、杨得友、杨德胜、蔡亦森、苏冉的犯罪情节和悔罪表现，均可适用缓刑。以上六被告人在缓刑考验期限内必须自觉接受社区矫正，服从社区矫正组织的管理教育。辩护人要求对被告人陈杭从轻处罚的辩护意见，予以采纳。公诉机关的量刑建议，符合法律规定和本案案情，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人陈杭犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年5月22日起至2018年1月21日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
二、被告人项建波犯赌博罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月13日起至2017年12月12日止；罚金限于本判决生效之日起十日内缴纳）。
三、被告人陈尔澍犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人张伪犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人杨德友犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
六、被告人杨德胜犯赌博罪，判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币5000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
七、被告人蔡亦森犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑八个月，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
八、被告人苏冉犯赌博罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币4000元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内缴纳）。
九、暂扣于本院的被告人陈杭、陈尔澍的违法所得人民币20000元，予以没收，上缴国库。
十、随案移送的涉案苹果手机2部，均予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴春雪
人民陪审员 李方景
人民陪审员 刘贤明
二〇一七年十一月十日
代书 记员 吴萌萌
法律条文附录：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。