山东省即墨市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）即刑初字第265号
公诉机关山东省即墨市人民检察院。
被告人金某甲，务工。因涉嫌犯职务侵占罪于2013年9月10日被刑事拘留，同年9月27日被逮捕。现羁押于山东省青岛市第一看守所。
即墨市人民检察院以即检刑诉（2014）148号起诉书指控被告人金某甲犯职务侵占罪，于2014年3月3日向本院提起公诉。本院受理后，于次日向金某甲送达了起诉书副本及诉讼权利告知书，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。即墨市人民检察院指派检察员李军出庭支持公诉，被告人金某甲到庭参加了诉讼。在审理过程中，公诉机关二次建议延期审理本案。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人金某甲于2012年7月，利用担任青岛富意达金属制品有限公司业务员的职务便利，将青岛李罗工艺品有限公司支付给本单位的加工款153391.4元非法占为己有。
公诉机关认为，被告人金某甲利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，应以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人金某甲对起诉书指控的事实和罪名均无异议。
经审理查明，被告人金某甲与被害单位青岛富意达金属制品有限公司（下称富意达公司）于2012年之前存在业务关系，由金某甲以“永一公司”（无工商登记）的名义对外承揽工艺品加工订单交由富意达公司加工，金某甲从中提取加工款10%的提成款，此期间金某甲将部分加工款领取后未支付给富意达公司，金某甲于2012年9月21日给富意达公司出具欠款505544元的欠条一份。
2012年1、2月份，富意达公司经理杨某与金某甲口头协商，由富意达公司为金某甲提供食宿、车辆，金某甲对外承揽加工业务交由富意达公司加工以偿还金某甲欠富意达公司的债务（无如何抵顶债务的详细约定）。2012年3月份，金某甲与青岛李罗工艺品有限公司（下称李罗公司）洽谈业务，并领李罗公司经理到富意达公司电镀车间实地考察后，以“永一公司”及富意达公司老板的身份先后多次从李某公司承揽电镀及工艺品加工订单，交给富意达公司加工。其中在电镀加工订单中，加工方落款为富意达公司；在工艺品加工订单中加工单位落款为“永一公司”。2012年6月之前的工艺品加工款由金某甲从李某公司结算后全额交给富意达公司，或由金某甲结算后由富意达公司到李罗公司的会计处领取全额加工款。2012年6月、7月的工艺品加工款153391.4元被金某甲从李某公司结算后侵占；电镀业务加工款由富意达公司直接到李某公司全额结清。
本案在审理过程中，被告人金某甲亲属代金某甲退赔赃款3万元，被害人富意达公司对金某甲的行为表示谅解，不要求法院追究金某甲的刑事责任。
认定上述事实的证据如下：
（一）书证
1、抓获经过、发破案经过证明，被告人金某甲于2013年9月10日被抓获归案。
2、被害单位提交的工艺品加工订单15张证明，金某甲从李罗公司承揽的工艺品加工订单中的加工单位为“永一公司”。
3、李某公司提供的支出决议书、金某甲银行账户交易明细证明，金某甲从李罗公司领取2012年6、7月份交由富意达公司加工的工艺品加工费232100元（其中含吕某、金某乙加工费）。
4、外汇牌价证明，2012年7月25日为100美元兑换人民币633.39元，依此结算富意达公司2012年6、7月份的加工费为153391.4元。
5、企业法人营业执照复印件证明，富意达公司于2006年3月15日注册成立。
6、户籍证明，证实被告人金某甲已达法定刑事责任年龄。
（二）证人证言
1、证人刘某证言证明，该系富意达公司会计，2012年3月份起富意达公司为李罗公司加工工艺品，业务是公司的业务员金某甲联系的。工艺品加工款由金某甲到李罗公司结算，后全额交回公司。2012年4、5月份工艺品加工款由金某甲到李罗公司结算后，已全额交回公司，6、7月份的工艺品加工款共计人民币153391.4元被金某甲从李某公司结算后侵占。另外，富意达公司还通过金某甲承揽李某公司的电镀业务，电镀业务订单的加工单位为富意达公司，电镀业务加工款全部是富意达公司直接到李罗公司结算。
2、证人李某甲证言证明，该系李某公司经理，2012年上半年通过朋友介绍认识金某甲，金某甲到其公司承揽工艺品订单，并带领其到位于即墨市的一个加工点和电镀厂考察过，金某甲说这两个地方都是他自己的，其公司将工艺品订单交给金某甲加工。后富意达公司的刘小姐找到其公司称富意达公司不是金某甲的，让将工艺品加工款不要付给金某甲，但之前的工艺品加工款已经全部付清。
3、证人李某乙证言证明，该于2012年4、5月份到李某公司担任会计职务。金某甲以“永一公司”、富意达公司老板的身份到公司来承揽工艺品加工订单，并带领李某公司老板李某甲到富意达公司实地查看，老板觉得公司挺大的，就给金某甲下订单，结算都是金某甲到公司结算，有时该给结算，有时老板直接给结算，从2012年7月31日至8月24日期间共计付给金某甲人民币236100元。另外，李某公司还将镀金业务交给富意达公司，委托加工书中的加工单位为富意达公司。镀金业务订单的加工方为富意达公司，加工款是由富意达公司的会计直接到李罗公司结算，已全部结算清。
4、证人李某丙证言证明，该系富意达公司司机，在公司工作了10多年，未签订劳动合同。金某甲到公司来担任业务员期间，公司给其租房，吃、穿、车辆出行都是公司负责，金某甲的工资用于抵还他欠公司的钱，平日还可从公司支取零花钱。金某甲到李某公司承揽业务是其开车拉他去的，金某甲是以富意达公司的名义去开发的客户。
5、证人张某的证言证明，“永一公司”系其舅子姜敏成立的，没有工商登记。金某甲曾在“永一公司”干业务员，2011年辞职自己干工艺品加工，并将多余的订单交给其、杨京建、吕某等人加工。因金某甲乱花钱，欠杨京建、吕某等不少加工款，自己的厂子干不下去，听金某甲说金某甲到富意达公司干业务员，负责外出揽订单，挣钱还债。
6、证人吕某证言证明，其自2009年开始为金某甲加工工艺品订单，至2011年年底金某甲欠其加工款20余万元。2012年年初其与金某甲、杨京建、张某一起在杨某处谈论金某甲的欠款时，杨某表示金某甲到富意达公司上班，干业务员负责对外承揽订单，以揽回的订单偿还欠款。2012年4月份开始金某甲从李罗公司接订单，将订单拿到富意达公司，金某甲或刘某通知其，其到富意达公司拿订单，加工完毕后，由富意达公司到李罗公司结账，其到富意达公司领取加工款。尚有6万余元的加工款金某甲从李罗公司结算后没有支付。
7、证人李某丁证言证明，该经营工艺品公司，与杨某、金某甲都认识，2011年前后，其发现金某甲在杨京建的富意达公司干业务员，就告诫杨京建金某甲乱花钱，让其注意点。杨某是否给金某甲发工资不清楚，只知道金某甲在杨京建公司吃住。
8、证人宫某证言证明，其经营的模具厂与杨某的公司在一个大院内，2011年左右金某甲在杨某的公司工作，杨京建给金某甲租房子，负责金某甲的吃住。金某甲按时到公司上班。
9、证人金某乙证言证明，该系金某甲哥哥，金某甲也欠其加工费，2012年金某甲从李某公司承揽工艺品订单后，将其中的一部分订单交给其加工。
（三）被害人陈述
被害单位法定代表人杨某陈述证明，金某甲于2012年以前将以“永一公司”名义承揽的工艺品订单交给其经营的富意达公司加工，金某甲提订单加工款的10%，至2011年年底金某甲尚欠富意达公司加工款50余万元。金某甲因欠钱太多干不下去，于2012年3月份到富意达公司干业务员，公司负责金某甲的吃住穿及车辆出行，金某甲可以支取部分零花钱，公司不付给金某甲任何工资，金某甲对外承揽业务偿还公司的债务，但具体如何偿还无具体约定。该陪金某甲以富意达公司的名义到李某公司去揽的业务，先给李某公司加工的工艺品订单，后李某公司才给的电镀业务，因其不懂朝鲜语，李某公司下工艺品订单都是与金某甲联系的。2012年4、5月份的工艺品加工款由金某甲从李某公司结算后全额交到公司，但6、7月份的工艺品加工款由金某甲从李罗公司结算后被金某甲个人侵占。电镀业务的订单加工方为富意达公司，电镀加工款由富意达公司直接到李某公司结算。
（四）被告人供述
被告人金某甲在侦查及公诉机关供述一致，该于2009在城阳仲村成立“永一公司”，通过业务认识杨某。2010年该将部分工艺品加工活交给杨京建加工，至2011年年底尚欠富意达公司加工款20余万元无力偿还。2012年2月份，该到杨某的富意达公司干业务员，外出揽订单挣钱还公司欠款。2012年3月份开始从李某公司承接业务，开始的工艺品订单加工费其从李某公司结算后全额交给了富意达公司，后因其玩中福在线亏了很多钱想挣回来，就将李某公司支付给富意达公司6、7月份的工艺品加工款结算后玩中福在线和旅游花费了。
（五）辨认笔录
1、经李某乙辨认金某甲就是到李某公司承揽工艺品订单及支取工艺品加工费的人。
2、经宫某、李某丁辨认金某甲曾在富意达公司担任业务员。
本院认为，被告人金某甲利用担任青岛富意达金属制品有限公司业务员之机，利用职务上的便利，将应由富意达公司收取的加工款占为己有，其行为构成职务侵占罪，应予惩处。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以确认。鉴于被告人金某甲犯罪情节轻微，且案发后积极退赔并取得被害单位的谅解，依法免予刑事处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第三十七条之规定，判决如下：
被告人金某甲犯职务侵占罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 韩红星
人民陪审员 李成玉
人民陪审员 江世学
二〇一五年一月三十日
书 记 员 王蒙蒙
附：
相关法律规定
《中华人民共和国刑法》
第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。