上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪02民终11110号
上诉人(原审原告)：上海绿饰汇家居市场经营管理有限公司，住所地上海市宝山区。
法定代表人：宋林崇，总经理。
委托诉讼代理人：陆振标，上海文勋律师事务所律师。
被上诉人(原审被告)：叶晨捷，男，1982年12月30日出生，汉族，住上海市宝山区。
上诉人上海绿饰汇家居市场经营管理有限公司(以下简称“绿饰汇公司”)因与叶晨捷劳动合同纠纷一案，不服上海市宝山区人民法院(2017)沪0113民初13902号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
绿饰汇公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持绿饰汇公司一审全部诉讼请求。事实和理由：1、关于工资差额，人民币1万元(以下币种均为人民币)的工资标准是有条件的，应按照劳动试用合同约定的8,000元计算；2、关于未签劳动合同要承担的双倍工资差额，绿饰汇公司与叶晨捷签订过试用合同，约定满足一定条件后才签订正式劳动合同。由于条件一直未成就，所以试用期到期后双方约定延长试用合同期限。因此试用合同结束后是存在劳动合同的，也即原来的合同延续下去了；3、关于加班工资，双方口头达成过一致，8,000元工资是做六休一，故叶晨捷要求支付加班工资与事实不符。即使要计算加班工资，叶晨捷有一部分考勤不全，只有上班或下班的签到，不能视为有效出勤。即便考勤不全系公司管理问题，也应由双方共同承担责任。
叶晨捷辩称：不同意绿饰汇公司的上诉主张。1、关于工资差额标准，一审已经计算清楚；2、试用合同截至2016年9月30日，之后双方没有任何口头协商。叶晨捷多次要求绿饰汇公司与其签订正式劳动合同并缴纳社会保险，但公司未予理睬；3、关于加班工资，双方没有约定过。试用合同上写的岗位津贴，与加班工资完全是两个概念。至于公司管理问题造成的考勤缺失，叶晨捷在职时负责网站运营，经常会被外派出去洽谈合作，不直接参与公司行政、人事管理，不应对此承担责任。
绿饰汇公司向一审法院起诉请求：判令不支付叶晨捷2016年5月24日至2017年3月31日期间的休息日加班工资14,368.82元、法定节假日加班工资3,879.31元、2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额50,000元以及2016年6月1日至2017年3月31日期间工资差额20,000元。
一审法院认定事实：叶晨捷于2016年5月24日进入绿饰汇公司从事网络运营工作。双方签有劳动试用合同，约定：“1、乙方(叶晨捷)从2016年5月24日起至2016年9月30日止，电商上线正常运营之日签正式合同。按甲方(绿饰汇公司)要求建立并开通上海绿饰汇建材家居市场线上商城、网上销售服务平台。此工作为试用期，工资待遇为每月8,000元。(包括社保各项基金和岗位津贴)。2、乙方如按时完成甲方所要求工作内容，甲方同意和乙方签约正式劳动合同。工资待遇为每月10,000元。(包括社保各项基金和岗位津贴)。3、试用期工作时间和作休时间，一律按市场现行管理条例执行。”该劳动试用合同到期后双方未再续签。叶晨捷工作时间为8：30至17：00，其中午休用餐时间为1小时。2016年5月24日至2016年7月期间叶晨捷每周做六休一。叶晨捷岗位实行考勤制度。2017年3月绿饰汇公司以叶晨捷至今没有达到公司网络发展要求为由解除劳动合同。叶晨捷工作至2017年3月31日，工资亦领取至当日。
叶晨捷于2017年4月12日申请仲裁。仲裁裁决：一、绿饰汇公司支付叶晨捷2016年5月24日至2017年3月31日期间休息日加班工资14,368.82元；二、绿饰汇公司支付叶晨捷2016年5月24日至2017年3月31日期间的法定节假日加班工资3,879.31元；三、绿饰汇公司支付叶晨捷2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额50,000元；四、绿饰汇公司支付叶晨捷2016年6月1日至2017年3月31日期间工资差额20,000元；五、对叶晨捷的其他申诉请求不予支持。绿饰汇公司不服仲裁裁决，诉至法院。
一审法院认为：根据相关规定，试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。双方约定转正后叶晨捷月工资为10,000元，现叶晨捷要求绿饰汇公司按此标准自2016年6月1日起补足工资差额，于法有据，一审法院予以支持，绿饰汇公司应当支付叶晨捷2016年6月1日至2017年3月31日期间工资差额20,000元。关于未签订劳动合同二倍工资差额，根据规定，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，双方签订的劳动试用合同对正式签订劳动合同约定了条件，该条款违反了法律规定，加重了劳动者义务，系无效条款。绿饰汇公司主张因合同条件未成立故未正式签订劳动合同，故不同意支付劳动合同二倍工资差额，绿饰汇公司该诉请于法无据，一审法院不予采纳，绿饰汇公司应当支付叶晨捷2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额50,000元。关于加班工资，绿饰汇公司主张8,000元月薪中已经包括了加班工资，绿饰汇公司对此未能提供证据予以证明，一审法院不予采信。至于具体加班时间，绿饰汇公司要求将电子考勤表中显示未完整打卡的天数予以剔除，一审法院认为绿饰汇公司作为用人单位对员工有管理义务，绿饰汇公司对叶晨捷出勤情况未有过任何处理，结合叶晨捷的工作性质以及叶晨捷提供的人工考勤记录，一审法院对于叶晨捷称存在因工外出的意见予以采信。经核算叶晨捷在2016年5月24日至2017年3月31日期间存在休息日加班125小时，法定节假日加班22.5小时，故绿饰汇公司应当支付叶晨捷该期间休息日加班工资14,368.82元，法定节假日加班工资3,879.31元。关于解除劳动关系经济补偿，仲裁裁决后，叶晨捷未提起诉讼，视为认可裁决，一审法院予以确认。判决：一、上海绿饰汇家居市场经营管理有限公司应于判决生效之日起十日内支付叶晨捷2016年6月1日至2017年3月31日期间工资差额20,000元；二、上海绿饰汇家居市场经营管理有限公司应于判决生效之日起十日内支付叶晨捷2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额50,000元；三、上海绿饰汇家居市场经营管理有限公司应于判决生效之日起十日内支付叶晨捷2016年5月24日至2017年3月31日期间的休息日加班工资14,368.82元；四、上海绿饰汇家居市场经营管理有限公司应于判决生效之日起十日内支付叶晨捷2016年5月24日至2017年3月31日期间的法定节假日加班工资3,879.31元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费收取5元，由上海绿饰汇家居市场经营管理有限公司负担。
二审中，双方当事人均没有提交新证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为：劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。绿饰汇公司与叶晨捷仅签订劳动试用合同，约定转正后月工资为10,000元。叶晨捷从2016年6月1日起工作至2017年3月31日，故绿饰汇公司应以10,000元为标准支付叶晨捷上述期间的工资差额。此外，已建立劳动关系的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。绿饰汇公司关于签订正式劳动合同的条件未成就的主张违反法律规定，理应支付叶晨捷2016年11月1日至2017年3月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额。关于加班工资，绿饰汇公司未举证证明约定的月薪中包含加班工资，一审法院结合叶晨捷的工作性质及相关考勤记录计算出的加班时间、加班工资并无不当，本院予以确认。
综上所述，绿饰汇公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由绿饰汇公司负担。
本判决为终审判决。
法官助理姜翌
审判长 忻贤麟
审判员 顾文怡
审判员 王怡红
二〇一七年十二月二十七日
书记员 张婷婷
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
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