山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁03民终3841号
上诉人（原审原告）：淄博市太河水库管理局，住所地：山东省淄博市淄川区太河镇。
法定代表人：吕兴友，局长。
委托诉讼代理人：赵金明，山东名震律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王志栋，山东名震律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：刘佃锋，男，汉族，1970年11月19日出生，住山东省淄博市淄川区。
委托诉讼代理人：刘文强，山东正大至诚律师事务所律师。
上诉人淄博市太河水库管理局与上诉人刘佃锋劳动合同纠纷一案，均不服山东省淄博市淄川区人民法院（2017）鲁0302民初2833号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月27日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人淄博市太河水库管理局的委托诉讼代理人赵金明、王志栋，上诉人刘佃锋及其委托诉讼代理人刘文强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
淄博市太河水库管理局的上诉请求：撤销一审判决，依法发回重审或改判，一、二审诉讼费用由刘佃锋负担。事实和理由：1.我单位与刘佃锋解除劳动合同关系，有法律和文件依据，一审法院认定为违法解除劳动合同关系属认定事实和适用法律错误，因此判决支付违法解除劳动合同关系赔偿金依法不能成立；2.双方劳动关系自2008年开始计算，而非从雇佣期间的1991年，刘佃锋主张的未休年休假工龄亦应当自2008年开始计算，一审法院认定的未休年休假计算年限错误。
刘佃锋辩称，1.刘佃锋与淄博市太河水库管理局是无固定期限劳动合同，其以刘佃锋不同意与劳动派遣公司签订合同为由解除劳动关系，没有事实及法律依据，属违法解除；2.违法解除劳动关系赔偿金的法律依据是《劳动合同法》及《劳动合同法实施条例》相关规定，用工年限为自1991年3月至2017年3月计26年，平均工资为1975元每月，赔偿金总额1975×26×2=102700元；3.关于未休年休假工资，累计工作26年，2016年应休15天，2017年工作到3月，应休3天，未休年假工资总额1975÷21.75×（15+3）×200%=3268元；4.从工资表看，刘佃锋在30天一月的工资是1950元，31天一月的工资是2000元，平均月工资1975元，2017年3月份工资是2000元。
刘佃锋的上诉请求：撤销一审判决，依法改判，本案诉讼费用由淄博市太河水库管理局负担。事实和理由：1.自1991年3月至2017年被解除劳动合同止，刘佃锋一直在太河水库管理局工作，一审判决认定的违法解除劳动关系赔偿金的赔偿年限错误；2.从近一年的工资打款记录看，刘佃锋解除合同前月平均工资为1975元，一审判决认定的月平均工资错误；3.一审判决适用法律错误，适用法律规定不全，导致案件结果明显不同。
淄博市太河水库管理局辩称，1.事业单位招用劳动者在2008年之前只有签订劳动合同的才能按照劳动关系处理，否则只能是雇工的形式，而双方从未签订劳动合同，故劳动关系从2008年1月1日开始计算；2.双方签订的协议书中其认可30%的社保补贴，所以刘佃锋的工资按最低标准计算是合理的。
淄博市太河水库管理局向一审法院起诉请求：不支付刘佃锋赔偿金、带薪年休假工资、2017年3月工资。
一审法院认定事实：1991年3月至2017年4月1日，刘佃锋在淄博市太河水库管理局从事驾驶员工作，2017年4月1日，淄博市太河水库管理局通知刘佃锋解除劳动关系。刘佃锋2016年、2017年均未休带薪年休假，未休年休假工资2767.13元尚未发放，2017年3月工资1710.00元尚未发放。一审法院认为，关于劳动关系建立的情况，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，双方在此之前未签订书面劳动合同，故劳动关系建立于2008年1月1日。关于劳动关系结束的事由，淄博市太河水库管理局主张合法解除，理由为根据市政府《淄博市劳动和社会保障局、淄博市人事局关于机关事业单位使用编制外用工人员有关问题的通知》要求，刘佃锋应与劳务派遣公司签订书面劳动合同，刘佃锋拒绝签订，则淄博市太河水库管理局有权解除劳动关系。刘佃锋主张淄博市太河水库管理局系违法解除劳动关系。因劳动关系非经法定事由不得单方解除，而淄博市太河水库管理局所依据的上述文件规定发布于2008年但其一直未执行该文件；且该文件中规定，“用工单位于2008年12月底前办理相关手续，逾期不办而引发的劳动争议由用工单位承担全部违法责任”，故淄博市太河水库管理局在数年后以刘佃锋不同意与劳务派遣公司签订书面劳动合同为由解除双方劳动关系，不符合法律规定，构成违法解除，应向刘佃锋支付违法解除劳动关系赔偿金。关于赔偿金的数额。刘佃锋主张解除前平均工资为1975.00元，太河水库管理局则主张为1500.00元，450.00元是社保补贴不是工资。经查，双方曾签订过协议书约定按照刘佃锋月工资的30%作为刘佃锋缴纳养老保险费用补贴，按月随工资发放，若中断缴纳保险则单位扣除保险补贴，双方对此均无异议。法院认为，该协议规避单位应当给劳动者缴纳社会保险费的法定义务而无效，但协议无效并不必然推导出协议项下的数额属于工资，故刘佃锋的月工资均为1500.00元。但该数额均低于同时期最低工资标准，故计算赔偿金时应按同时期最低工资数额确定解除前十二个月平均工资为1691.67元。关于赔偿年限，刘佃锋建立劳动关系后的工作年限为2008年1月1日至2017年4月1日共9年3个月，应赔偿9.5个月，故赔偿金为32141.73元（1691.67×9.5×2）。关于未休年休假工资。淄博市太河水库管理局应当安排刘佃锋享受带薪年休假，但未提供证据证明已安排职工休假，故应支付未休年休假工资。刘佃锋要求2016年15天、2017年3天，淄博市太河水库管理局只认可2016年5天、2017年3天。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。这里的累计工作年限并不以构成劳动关系为唯一前提，刘佃锋自1991年3月起即在淄博市太河水库管理局工作，累计工作已满20年，故其要求2016年休假15天的主张符合法律规定，予以支持。双方对2017年应休假3天均无异议，予以认定。根据最低工资标准计算月平均工资为2016年1664.17元、2017年1710.00元，故刘佃锋未休年休假工资为2767.13元（1664.17÷21.75×15×2+1710÷21.75×3×2）。关于2017年3月工资，淄博市太河水库管理局认可尚未支付，如上所述，应按照最低工资标准支付，为1710.00元。综上，淄博市太河水库管理局应支付刘佃锋违法解除劳动关系赔偿金32141.73元、未休年休假工资2767.13元、2017年3月工资1710.00元，合计36618.86元。刘佃锋其他要求没有事实和法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第九十八条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条之规定，判决：一、淄博市太河水库管理局支付刘佃锋违法解除劳动关系赔偿金32141.73元、未休年休假工资2767.13元、2017年3月工资1710元，合计36618.86元，于本判决生效之日起十日内付清；二、驳回淄博市太河水库管理局的诉讼请求；三、驳回刘佃锋的其他诉讼请求。案件受理费10.00元，减半收取5.00元，由淄博市太河水库管理局负担。
二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审查明的一致，本院予以确认。
本院认为，关于淄博市太河水库管理局是否系违法解除与刘佃锋的劳动关系问题。淄博市太河水库管理局在2017年2月20日通知刘佃锋3日内与代理公司签订派遣协议，并在4月1日以刘佃锋不同意与劳务派遣公司签订书面劳动合同为由解除双方劳动关系，该事由不符合劳动合同法规定的合法解除劳动关系的条件，淄博市太河水库管理局主张系合法解除的理由不成立，一审法院未予采信，并无不当。因此，淄博市太河水库管理局应向刘佃锋支付违法解除劳动合同赔偿金。
关于解除劳动合同赔偿金的年限问题。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条规定：赔偿金的计算年限自用工之日起计算。刘佃锋自1991年3月到淄博市太河水库管理局工作，并持续工作到劳动合同法实施后的2017年3月，在2008年劳动合同法实施之前，刘佃锋虽然未与单位签订劳动合同，但对其在单位工作的事实双方均无争议，故刘佃锋与淄博市太河水库管理局自1991年3月用工之日起就存在劳动关系，在计算赔偿金年限时应将此时间计入，故刘佃锋在淄博市太河水库管理局的工作年限为26年。
关于刘佃锋的月平均工资数额。《山东省企业工资支付规定》第四十九条规定：“工资是指企业依据国家有关规定和劳动合同、工资集体协议的约定，以货币形式支付给劳动者的劳动报酬。包括计时工资、计件工资、奖金、津贴、补贴和加班等特殊情况下支付的工资。”从一审的工资表中看出，刘佃锋每月所得收入分为工资和补贴两部分，因此该两部分均应计算为刘佃锋的工资收入，一审法院将该补贴部分扣除不当，本院予以纠正。经计算，刘佃锋解除劳动合同前12个月的平均工资数额为1975元。因此，在计算解除劳动合同赔偿金、未休年休假工资、月工资数额时均应按照此标准进行。
关于刘佃锋享受带薪年休假的时间。《企业职工带薪年休假实施办法》第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间”。刘佃锋自1991年就在淄博市太河水库管理局工作，年休假天数的累计工作时间亦应从此时开始计算，一审法院认定刘佃锋年休假的工作时间正确，刘佃锋2016年应享受休假15天，2017年应休假3天。淄博市太河水库管理局上诉主张应从2008年开始计算，与上述规定不符，本院不予采信。
综上，经计算，淄博市太河水库管理局应支付刘佃锋违法解除劳动合同赔偿金数额为102700元（1975×26×2）、未休年休假工资为3268元（1975÷21.75×18×200%）、2017年3月份工资1975元。
综上所述，上诉人刘佃锋的上诉理由成立，本院予以支持；上诉人淄博市太河水库管理局的上诉理由不成立，本院予以驳回。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销山东省淄博市淄川区人民法院（2017）鲁0302民初2833号民事判决；
二、淄博市太河水库管理局支付刘佃锋违法解除劳动合同赔偿金102700元、未休年休假工资3268元、2017年3月工资1975元，合计107943元，于本判决生效之日起十日内付清；
三、驳回淄博市太河水库管理局的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10.00元，减半收取5.00元；二审案件受理费20.00元，均由淄博市太河水库管理局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭 鹏
审 判 员 翟雪利
审 判 员 胡晓梅
二〇一八年一月十日
代理书记员 巩俊杰