河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫04民终4029号
上诉人（原审被告）：河南田园房地产开发有限公司，住所地平顶山市。
法定代表人：董志强，董事长。
委托诉讼代理人：朱燕，河南物华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：程国营，男，汉族，汉族，住平顶山市卫东区。
委托诉讼代理人：陈晓钦（程国营之妻），住住平顶山市卫东区。
委托诉讼代理人：雷俊周，河南倚天剑律师事务所律师。
上诉人河南田园房地产开发有限公司（以下简称田园房地产公司）因与被上诉人程国营确认合同无效纠纷一案，不服河南省平顶山市新华区人民法院（2017）豫0402民初2300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人田园房地产公司委托诉讼代理人朱燕，被上诉人程国营的委托诉讼代理人雷俊周到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
田园房地产公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判，案件受理费由程国营承担。事实和理由：一、一审判决合同无效错误。双方签订的合同是有效合同，是应当予以解除的合同，并非无效合同。二、一审判决支付利息的标准缺乏依据。《商品房协议书》明确约定有逾期交房的违约责任，违约金应当按照已付款的0.3%支付。一审法院认定双方约定的违约金明显过低，没有事实和法律依据。程国营也没有证据证明违约金明显过低。
程国营辩称，一审判决认定事实正确，适用法律适当，程序合法，判决公正。一、因田园房地产公司在一审开庭前也未取得商品房预售许可证，根据相关法律规定，应认定为无效合同。二、因田园房地产公司的原因导致合同无效，田园房地产公司应当承担相应的违约责任。合同中约定的违约金明显过低，一审判决对违约金予以适当调整符合合同法的相关规定。综上，请求驳回上诉，维持原判。
程国营向一审法院起诉请求：1、确认程国营与田园房地产公司签订的《商品房协议书》无效；2、田园房地产公司返还程国营购房款171016元并支付利息（利息自程国营向田园房地产公司支付房款次日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至田园房地产公司实际履行完毕之日止）；3、本案受理费由田园房地产公司承担。
一审法院认定事实：程国营（××）与田园房地产公司（出卖人）签订《商品房协议书》一份，该协议书主要内容为：“第一条出卖人以出让方式取得位于鲁山县，编号为鲁国用*****的块地的土地使用权…出卖人经批准，在上述地块上建设商品房，现定名大汤山。第三条××购买的商品房为本合同第一条规定的项目中的项目中的:第6幢17单元1706号房。…该商品房合同约定建筑面积共77平方米。第四条计价方式与价款出卖人与××约定按下述第3种方式计算该商品房价款：…3、按套（单元）计算，商品房总价款为人民币叁拾肆万壹千零百壹拾陆元整。第六条付款方式及期限。××按下列第2种方式按期付款：2、分期付款××于签约日支付购房款人民币壹拾柒万壹仟零一拾陆元整，剩余购房款人民币壹拾柒万元整于2013年6月13日前付清。第八条交付期限出卖人应当在2014年12月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将具备下列第2种条件，并符合合同约定的商品房交付买卖人使用：…2、该商品房经综合验收合格…。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且××在发生之日起10内告知××；2、由于政府部门原因导致相关手续延迟办理所造成的交付延期；3、由于××未能缴齐购房款所造成的交付延期。第九条出卖人逾期交房的违约责任。本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按合同规定的期限将商品房交付××使用，按下列第1中方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不做累计）…(2)逾期超过30日后，××有权解除合同，××解除合同的，××应当自××解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买卖人累计已付款的0.3%向××支付违约金。××要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向××支付已交付房价款万分之三的违约金。”2013年1月21日，程国营向田园房地产公司缴纳购房款171016元。现涉案房屋所述的楼房并未施工建设，且未取得《商品房预售许可证》，现程国营要求田园房地产公司确认《商品房协议书》无效、返还交房款、支付相应利息，故引起诉讼。
一审法院认为，程国营与田园房地产公司签订的《商品房协议书》，但该协议书中约定的出售房屋未开工建设亦并未取得《商品房预售许可证》，故依据相关法律规定，该合同应当属于无效合同。故对于程国营要求确认《商品房协议书》无效的诉讼请求，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”合同签订后，程国营已向田园房地产公司履行支付171016元购房款，涉案商品房买卖合同确认无效后，田园房地产公司应按约返还程国营已支付的房款，故对程国营要求田园房地产公司返还已付购房首付款171016元，予以支持。对于程国营要求田园房地产公司支付购房款利息（利息自程国营向田园房地产公司支付房款次日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至被告实际履行完毕之日止）的诉讼请求，因参照《商品房协议书》第九条约定合同解除的违约金计算方式，田园房地产公司应向程国营支付违约金513元（171016元×0.3%），该违约金的约定明显过低，故对程国营该诉讼请求亦予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第一款之规定，判决：一、确认程国营与河南田园房地产开发有限公司所签订的《商品房协议书》无效；二、河南田园房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内向程国营返还房款171016元并支付利息（自2013年1月22日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至河南田园房地产开发有限公司实际履行完毕之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3720元，由河南田园房地产开发有限公司承担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条关于：“出卖人未取得商品房预售许可证明，与××订立的商品房预售合同，应当认定无效，但在起诉前取得商品房预售许可证明的，可以认定有效。”之规定，在本案起诉前，田园房地产公司仍未取得商品房预售许可证明，因此，田园房地产公司与程国营签订的《商品房协议书》应属无效。关于违约金的计算标准问题，依据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”之规定，根据双方的过错程度以及购房人程国营的实际损失情况，一审法院按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算程国营的损失，符合客观事实和法律规定。
综上所述，田园房地产公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4546元，由河南田园房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭国会
审 判 员 张大民
审 判 员 李双双
二〇一七年十二月四日
法官助理 于 帆
书 记 员 郭闪闪