安徽省滁州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖11民终1092号上诉人（原审原告）：杨晓英，女，1971年6月18日出生，汉族，住安徽省定远县。委托诉讼代理人：雍燕凌，定远县法律援助中心律师。委托诉讼代理人：靳舫，定远县法律援助中心律师。被上诉人（原审被告）：许在琴，女，1956年5月1日出生，汉族，住安徽省定远县。被上诉人（原审被告）：李恩梅，女，1995年8月10日出生，汉族，住安徽省定远县。上述两位被上诉人共同的委托诉讼代理人：李长运，男，1966年7月9日出生，汉族，住安徽省定远县。上诉人杨晓英因与被上诉人许在琴、李恩梅健康权纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院（2018）皖1125民初599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨晓英上诉请求：撤销原判，改判许在琴、李恩梅连带赔偿杨晓英各项损失共计108373.1元。事实和理由：1、许在琴、李恩梅对杨晓英的损失应承担连带赔偿责任。结合已经确定的发生经过及相关案件事实，许在琴、李恩梅实施的明显为共同侵权行为而非共同危险行为，许在琴、李恩梅所实施的侵权行为明显为基于主观共同故意的共同侵权行为，依据相关法律规定，许在琴、李恩梅应承担连带责任。2、一审判决许在琴赔偿杨晓英各项损失33845.2元与客观事实不符。一审中杨晓英主张的各项损失均有充分的证据加以证明且合情合理。许在琴、李恩梅辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。1、关于是否构成共同侵权。本案杨晓英的耳朵所受伤害是许在琴咬拽所致，李恩梅对该伤害不起任何作用，该伤害与李恩梅的行为没有因果关系。杨晓英上诉称许在琴和李恩梅具有共同故意，没有事实依据。本案就目前的证据不能证明许在琴、李恩梅进行了同谋，刑事判决也证明了这一点。需要指出的是无论主观是故意或者过失，如果不具备侵权行为构成要件，也不构成共同侵权。2、关于赔偿范围。本案虽然是个独立的民事诉讼案件，但其是在许在琴已经承担了刑事责任后提起的，杨晓英虽然在刑事诉讼中未提起附带民事诉讼而另行起诉，但二者本质相同。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条规定，犯罪行为造成被害人人身损害，应当赔偿医疗费等，由此可见不包括残疾赔偿金和精神损害抚慰金。根据新法与旧法原则，应适用该解释第一百五十五条规定。杨晓英向一审法院起诉请求：许在琴、李恩梅共同赔偿杨晓英前期治疗各项损失共计108373.1元（医疗费25538.1元、误工费30天×94元=2820元、护理费20天×121.5元=2430元、住院伙食补助费19天×94元=570元、营养费20天×30元=600元、交通费2000元、鉴定费1830元、伤残赔偿金12758元×20年×20%=51032元、被扶养人生活费10287元×5年×20%÷2=5553元、精神损害抚慰金16000元）。一审法院认定事实：2017年3月底的一天晚上，定远县连江镇明德学校学生李雨凡的姑母李恩梅在该学校留宿，因此事与该校宿管员杨晓英发生争执、厮打。2017年4月1日早晨，许在琴、李恩梅一起到明德学校女生宿舍二楼找到杨晓英，许在琴、李恩梅遂上前殴打杨晓英，后双方发生厮打。厮打中，许在琴用嘴咬、拽杨晓英的右耳，致杨晓英右耳全部完全脱落。杨晓英随后于当日到肥东县人民医院救治，并于当日至2017年4月20日转至中国人民解放军第一0五医院住院治疗，出院诊断：耳廓离断伤（右）。杨晓英为此共住院治疗19天，共支付医药费25538.1元。经定远县公安司法鉴定中心鉴定：杨晓英耳部损伤属重伤二级。经安徽新莱蒂克司法鉴定中心鉴定：杨晓英右侧耳廓完全缺损评定为九级伤残，评定误工期为30日，护理期为20日，营养期为20日。李恩梅因殴打杨晓英被定远县公安局行政拘留十五日，因李恩梅前期羁押被折抵。杨晓英因追要赔偿无果，遂诉至一审法院。同时查明，一审法院（2017）皖1125刑初216号刑事判决书判决：许在琴犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。另查明，杨晓英系农业户口。杨晓英夫妇生育女儿陈雨欣，生于2003年8月19日。一审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。本案杨晓英与李恩梅2017年3月底在定远县因留宿纠纷争吵。2017年4月1日早晨，许在琴、李恩梅一起到定远明德学校女生宿舍二楼找到杨晓英，许在琴、李恩梅遂上前殴打杨晓英，后双方发生厮打。厮打中，许在琴用嘴咬、拽杨晓英的右耳，致杨晓英右耳全部完全脱落受伤，此情节有生效的刑事判决书予以认定，因此许在琴应承担民事赔偿责任，对杨晓英要求李恩梅承担赔偿责任的诉讼请求依法不予支持。杨晓英系农业户口，其按照我省上一年度农村居民相关标准计算相应损失，予以支持。由于侵权人许在琴因此事已被判处有期徒刑，故许在琴应当赔偿杨晓英医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费等实际损失及为治疗而支出的合理费用。杨晓英经鉴定机构鉴定，明确误工期为30日，护理期为20日，营养期为20日。被告对鉴定机构的鉴定意见有异议，不认可，但并未举证证明鉴定机构存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形之一，且也未向一审法院提交重新鉴定的申请，故对被告的该项辩解意见不予采信。综上，杨晓英的实际损失为：医疗费25538.1元、住院伙食补助费570元（30元/天×19天）、营养费600元（30元/天×20天）、护理费2430元（121.5元/天×20天）、误工费2816.1元（93.87元/天×30天），交通费酌定1000元、鉴定费酌定900元，以上合计33854.2元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条的规定，判决：一、被告许在琴于本判决生效后五日内一次性赔偿原告杨晓英医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、鉴定费等各项损失合计33854.2元；二、驳回原告杨晓英的其他诉讼请求。案件受理费819元，减半收取409.5元，由原告杨晓英负担275.5元，被告许在琴负担134元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：本案二审争议焦点是1、李恩梅与许在琴是否应对杨晓英的损失承担共同赔偿责任；2、杨晓英主张的相关损失是否具有事实和法律依据，是否应予支持。本案中，从已查明事实及一审法院（2017）皖1125刑初216号刑事判决书反映情况看，杨晓英的耳朵所受伤害系许在琴用嘴咬、拽所致，现有证据不能充分证明李恩梅对杨晓英耳朵所受伤害与许在琴具有共同故意或过失，一审对杨晓英主张李恩梅应与许在琴承担共同赔偿责任的请求未予支持，符合法律规定。本案系杨晓英以其人身权益遭受损害而提起的民事诉讼，应当适用民事侵权法律及相关司法解释的规定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。本案中，2017年3月底一天晚上，定远县连江镇明德学校学生李雨凡的姑母李恩梅在该校留宿，因此事与该校宿管员杨晓英发生争执，2017年4月1日早晨，许在琴和李恩梅一起又返回学校找到杨晓英，许在琴及李恩梅遂上前殴打杨晓英，后双方发生厮打，厮打中，许在琴用嘴咬、拽杨晓英的右耳，致杨晓英右耳全部完全脱落致残。从本案整个事件发展过程看，许在琴致杨晓英耳朵受伤的主观故意明显，并构成刑事犯罪，杨晓英即使存在过错亦不足以减轻许在琴的责任。经鉴定，杨晓英右侧耳廓完全缺损评定为九级伤残。故许在琴应对杨晓英的残疾赔偿金承担赔偿责任。杨晓英主张残疾赔偿金按本省上一年度农村居民标准计算，符合法律规定，其残疾赔偿金应为50994.8元[46880元（11720元×20年×20%）+其中被抚养人生活费4114.8元（10287元×4年×20%÷2人）]，对于超出部分，本院不予支持。关于精神损害抚慰金，考虑到许在琴因本次纠纷已被一审法院判决承担刑事责任，根据本案情况及相关规定，一审对杨晓英主张的精神损害抚慰金未予支持并无不当。关于杨晓英的其他损失，根据本案具体情况，一审对该部分损失的认定亦并无不当。综上，许在琴应赔偿杨晓英医疗费、残疾赔偿金等各项损失84849元。综上所述，杨晓英的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省定远县人民法院（2018）皖1125民初599号民事判决第二项，即“驳回原告杨晓英的其他诉讼请求”；二、变更安徽省定远县人民法院（2018）皖1125民初599号民事判决第一项，即“被告许在琴于本判决生效后五日内一次性赔偿原告杨晓英医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、鉴定费等各项损失合计33854.2元”为：许在琴于本判决生效之日起十日内一次性赔偿杨晓英医疗费等各项损失84849元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费819元，减半收取409.5元，由杨晓英负担109.5元，许在琴负担300元；二审案件受理费1675元，由杨晓英负担525元，许在琴负担1150元。本判决为终审判决。审判长 夏 根审判员 张立涛审判员 贺 斌二〇一八年六月二十一日书记员 张婷婷附处理本案有关的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。