上海市静安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）沪0106刑初627号
公诉机关上海市静安区人民检察院。
被告人成奇，男，1973年8月15日出生，汉族，户籍在本市普陀区。
辩护人姜慧林，上海市中炀律师事务所律师。
被告人虞水生，男，1975年2月9日出生，汉族，户籍在安徽省安庆市。
辩护人高凯，安徽皖松律师事务所律师。
被告人虞斌，男，1991年8月27日出生，汉族，户籍在安徽省安庆市。
辩护人官国琴，上海鼎添律师事务所律师。
辩护人何华军，安徽皖松律师事务所律师。
被告人郑永浩，男，1987年4月24日出生，汉族，户籍在本市宝山区。
指定辩护人孙禹君，上海君赛律师事务所律师。
被告人项某，男，1991年12月29日出生，汉族，户籍在安徽省安庆市。
辩护人程松，安徽润天(上海)律师事务所律师。
被告人陈某2，男，1957年3月30日出生，汉族，户籍在本市静安区。
指定辩护人马伟，上海申泽律师事务所律师。
上海市静安区人民检察院以沪静检诉刑诉[2017]78号起诉书指控被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、项某、陈某2犯开设赌场罪，于2017年6月12日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2017年7月28日公开开庭审理了本案。上海市静安区人民检察院指派检察员谈某某出庭支持公诉，被告人成奇及其辩护人姜慧林、被告人虞水生及其辩护人高凯、被告人虞斌及其辩护人官国琴、何华军、被告人郑永浩及其辩护人孙禹君、被告人项某及其辩护人程松、被告人陈某2及其辩护人马伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市静安区人民检察院指控：被告人成奇获取网络百家乐及赌球账号后，发展被告人虞水生、郑永浩、陈某2等人作为其境内下级代理。期间，成奇指使被告人虞斌为其负责管理账户、开设下级账号、与下家结算赌资等。2016年下半年，成奇还与虞斌、虞水生约定，由成奇给予虞斌5%的分成比例、给予虞水生10%的分成比例，三人共负盈亏。至2016年9月20日案发，成奇的代理账号投注金额人民币逾亿元；被告人虞水生的代理账号投注金额近亿元；被告人郑永浩的代理账号投注金额逾千万元；被告人陈某2的代理账号投注金额逾百万元。2016年8月15日至9月20日案发，虞水生还指使被告人项某为其代理账号计算下家输赢情况、发送账号给其下家等，期间给予项某经济报酬数千元。
2016年9月19日，民警在本市宝山区新沪路XXX弄XXX号XXX楼一棋牌室内将被告人陈某2抓获归案。2016年9月20日，民警至本市宝山区行知路XXX弄XXX号XXX室将被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、项某抓获归案。到案后，各被告人如实供述了上述基本犯罪事实。
为证明上述指控，公诉人在法庭上讯问了被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、项某、陈某2，出示了上海市公安局静安分局收集和制作的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、随案移送清单、工作情况、行政处罚决定书、协助查询财产通知书、相关银行账户信息、部分被告人确认的截屏图片、手写账目材料、案发经过、到案经过、各被告人的户籍资料、被告人成奇的检举揭发材料、相关工作记录、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、卷宗材料复印件、上海辰星电子数据司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，宣读了证人卫某某、张某某、吴某某、陈某1、王某、毕某某、高某某、徐某某的证言及辨认笔录和被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、项某、陈某2的供述，检察机关据此认为，被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、项某、陈某2以牟利为目的，组织他人进行网络赌博活动，情节严重，其行为应当以开设赌场罪追究刑事责任。其中，被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、陈某2在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人项某系从犯，对其应当从轻或减轻处罚。被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、项某、陈某2到案后能如实供述自己的罪行，均可以从轻处罚。被告人成奇有立功表现，可以从轻处罚。
被告人成奇及其辩护人对指控的犯罪事实和罪名无异议，认为成奇有立功和坦白情节，请求从轻或减轻处罚。
被告人虞水生对指控的犯罪事实和罪名没有异议，对犯罪数额表示没有统计过，感觉上没有这么多。
辩护人认为网络赌博中接受投注金额，并非实际投入赌资，如简单相加投注金额，犯罪金额存在重复计算，故本案不宜认定情节严重。被告人虞水生有坦白情节，属于初犯，建议从轻处罚。
被告人虞斌认为成奇确实讲过要给他们分成，但实际并未分过。对指控其他的事实和罪名没有异议。
辩护人对指控的犯罪事实和定性不持异议。但认为投注金额不能等同于赌资数额，投注金额具有重复性，故犯罪数额应以�取金额较为客观，不宜认定情节严重。虞斌在共同犯罪中所起作用是次要的、辅助的，应认定为从犯。虞斌有坦白情节，无前科劣迹，本案非暴力型犯罪，建议从轻或减轻处罚。
被告人郑永浩及其辩护人对指控的犯罪事实和罪名没有异议。
被告人项某对指控的犯罪事实没有异议。其辩护人提出项某系从犯，又有坦白情节，应当从轻或减轻处罚。
被告人陈某2及其辩护人对指控的犯罪事实没有异议。
经审理查明，被告人成奇获取网络百家乐及赌球账号后，发展被告人虞水生、郑永浩、陈某2等人作为其境内下级代理。期间，成奇指使被告人虞斌为其负责管理账户、开设下级账号、与下家结算赌资等。2016年下半年，成奇还与虞斌、虞水生约定，由成奇给予虞斌5%的分成比例、给予虞水生10%的分成比例，三人共负盈亏。至2016年9月20日案发，成奇的代理账号投注金额人民币逾亿元；被告人虞水生的代理账号投注金额近亿元；被告人郑永浩的代理账号投注金额逾千万元；被告人陈某2的代理账号投注金额逾百万元。2016年8月15日至9月20日案发，虞水生还指使被告人项某为其代理账号计算下家输赢情况、发送账号给其下家等，期间给予项某经济报酬数千元。
2016年9月19日，民警在本市宝山区新沪路XXX弄XXX号XXX楼一棋牌室内将被告人陈某2抓获归案。2016年9月20日，民警至本市宝山区行知路XXX弄XXX号XXX室将被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、项某抓获归案。到案后，各被告人如实供述了上述基本犯罪事实。
上述事实有下列证据予以证实：
1、证人卫某某、张某某的证言、上海市公安局静安分局《行政处罚决定书》等证据，证实二人从成奇处获取网络赌博账号并进行赌�的相关情况。
2、证人吴某某、陈某1、王某的证言、上海市公安局静安分局《行政处罚决定书》等证据，证实上述人员从郑永浩处获取网络赌博账号并进行赌博的相关情况。
3、证人毕某某的证言及辨认笔录、证人高某某、徐某某的证言、上海市公安局静安分局《行政处罚决定书》等证据，证实上述人员从陈某2处获取网络赌博账号并进行赌博的相关情况。
4、上海市公安局静安分局《搜查证》、搜查笔录、《扣押决定书》、《随案移送清单》、上海市公安局静安分局静安寺派出所出具的《工作情况》等证据，证实搜查情况及涉案物品、文件的扣押情况。
5、上海市公安局静安分局制作的《协助查询财产通知书》、调取的银行账户信息，证实被告人成奇、虞斌、郑永浩、虞水生、陈某2开户或使用的银行卡账目明细。
6�被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、陈某2、项某的供述和辩解、部分被告人辨认笔录、部分被告人确认的截屏图片、手写账目材料等证据，证实各被告人对上述基本犯罪事实供认不讳。
7、上海辰星电子数据司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》证实涉案电脑的鉴定取证情况。
8、上海市公安局静安分局静安寺派出所出具的《案发经过》、《到案经过》等证据，证实本案的案发及被告人的到案情况。
9、被告人成奇的检举揭发材料、相关《工作记录》、《受案登记表》、《立案决定书》、《拘留证》、《逮捕证》、卷宗材料复印件等证据，证实成奇的检举揭发情况及查证情况。
10、各被告人的户籍资料，证实各被告人的身份情况。
上述证据均经本庭查证属实，且来源合法，应作为定案的依据。
本院认为，被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、陈某2、项某共同以营利为目的，组织他人进行网络赌博活动，情节严重，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。被告人虞水生、虞斌的辩护人认为投注金额有重复计算，不应等同于赌资，故不应认定情节严重的辩解，由于被告人成奇、虞水生、郑永浩、陈某2均为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的，故均应认定情节严重。被告人虞斌、项某明知成奇开设赌场积极为其记账，发送赌博账号给下家，应当认定为开设赌场罪的共犯。况且最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》明确赌资数额可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。故对上述辩护人的辩解，本院不予采纳。
在共同犯罪中，被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、陈某2起主要作用，系主犯。被告人项某起次要、辅助作用，系从犯，对项某应当减轻处罚。虞斌辩护人认为虞斌在共同犯罪中系从犯的主张，因虞斌直接参与成奇账户管理，开设下级账号，与下家结算赌资等，并参与分成，在共同犯罪中起主要作用，故对辩护人的主张不予采纳。被告人成奇、虞水生、虞斌、郑永浩、陈某2、项某到案后能如实供述自己罪行，均可以从轻处罚。被告人成奇有立功表现，可以从轻处罚。据此，为维护社会管理秩序，严肃国家法制，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人成奇犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年9月20日起至2020年12月19日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
二、被告人虞水生犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币三万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年9月20日起至2021年9月19日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
三、被告人虞斌犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年9月20日起至2020年9月19日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
四、被告人郑永浩犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年9月20日起至2020年3月19日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
五、被告人陈某2犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
六、被告人项某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币二千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日,即自2016年9月20日起至2017年10月19日止。罚金应于判决生效后五日内向本院缴纳。)
七、涉案犯罪工具予以没收。被告人项某退缴的非法所得人民币三千元予以没收。
被告人陈某2今后应当遵守法律、法规，在缓刑考验期间服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴国强
代理审判员 杨 柏
人民陪审员 何品珍
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 黄 柳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
犯罪情节较轻；
有悔罪表现；
没有再犯罪的危险；
宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条……
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。