大连经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）开刑初字第172号
公诉机关大连经济技术开发区人民检察院。
被告人何海昌。因非法携带管制器具于2007年4月7日被黑龙江省大庆市公安局龙岗分局行政拘留七日。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年1月28日被大连市公安局保税区分局刑事拘留，同年2月10日被该局执行逮捕。现羁押于大连经济技术开发区看守所。
辩护人曲建，辽宁鼎扬律师事务所律师。
大连经济技术开发区人民检察院以大开检诉刑诉（2015）119号起诉书指控被告人何海昌犯诈骗罪，于2015年5月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大连经济技术开发区人民检察院代理检察员阎泰全、于杰，被告人何海昌及辩护人曲建到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2012年11月，被告人何海昌通过微信结识被害人刘某甲。在与被害人刘某甲聊天过程中，被告人何海昌谎称自己叫“王明明”，并编造家境殷实的身份，赢得被害人刘某甲的信任后，被告人何海昌编造发生交通事故未带驾驶证，想和对方私了等理由，从刘某甲处先后骗取人民币3500元。被害人刘某甲与被告人何海昌确定恋爱关系后，将其介绍给自己的家人。在聊天过程中，被告人何海昌得知被害人刘某乙（刘某甲哥哥）有投资项目的想法，便谎称自己家里有车队，可以让刘某乙负责给其车队加油来赚钱，但需要购买油罐车。在赢得被害人刘某乙的信任后，被告人何海昌谎称能够帮助刘某乙购买油罐车，并以此为由从刘某乙处先后两次共骗取人民币90000元。
2013年1月，被告人何海昌通过微信结识被害人王某乙。被告人何海昌谎称自己叫“李磊”，并编造家境殷实的身份与王某乙交往。被告人何海昌得知被害人王某乙有办理驾驶证的想法，故谎称自己有门路能够帮助王某乙办理驾驶证，并以办理驾驶证需要费用为由骗取被害人王某乙的招商银行信用卡，并通过POS机套取人民币8000元。
公诉机关认为，被告人何海昌的行为已构成诈骗罪，应依法判处。
被告人何海昌对于起诉书指控的诈骗罪的罪名无异议，对起诉书指控的信用卡诈骗罪的罪名有异议，认为其不构成信用卡诈骗罪，对起诉书指控的犯罪事实无异议。
被告人何海昌的辩护人认为，对公诉机关指控被告人犯诈骗罪的罪名无异议，对指控被告人犯信用卡诈骗罪的罪名持有异议，理由如下：首先，从法理上讲信用卡诈骗罪是金融犯罪和财产犯罪的双重双犯罪，金融犯罪侵犯了国家金融管理制度并侵犯了公民的财产权利，本案主观上被告人主观上以代办驾驶证的名义想从被害人王某乙处骗取钱财，针对的对象主要是被害人的钱财，不是国家的金融管理制度，其次，被告人是在被害人授权的情况下使用的这张信用卡，密码也是本案的被害人亲自告诉被告人的；被告人自愿认罪，主观恶性相对较小，建议法庭予以从轻处罚，给被告人一个重新做人的机会。
本院经审理查明的事实与起诉书指控的事实一致。
上述事实，有公诉机关提供的案件来源、到案经过、户籍证明、在逃人员信息登记（撤销）表、POS机消费回单、信用卡交易明细；证人梁某、李某、迟某、张某、吴某、王某甲证言、被害人刘某甲、刘某乙、王某乙陈述、被告人何海昌的供述与辩解（附讯问录像光盘1张）、辨认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人何海昌以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，已构成诈骗罪。被告人以非法占用为目的，骗取他人信用卡并使用，数额较大，侵犯了公民的财产权利，已构成信用卡诈骗罪。根据查明的事实，被告人何海昌系采取欺骗的手段取得了被害人的信用卡后使用，主观管上具备诈骗的故意，客观上有冒用他人信用卡的行为，故被告人何海昌及辩护人关于起诉书指控的第二节犯罪事实不构成信用卡诈骗罪的辩解及辩护意见，不符合法律规定，本院不予采纳。公诉机关指控罪名成立。被告人何海昌犯数罪，应数罪并罚。被告人何海昌到案后能够如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第一百九十六条第一款第三项、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条之规定，判决如下：
一、被告人何海昌犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币八万元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二万元，二罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月28日起至2019年1月27日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳）；
二、责令被告人何海昌退赔被害人刘某甲人民币3500元、被害人刘某乙人民币90000元、被害人王某乙人民币8000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 王 前
人民陪审员 刘春鸣
人民陪审员 王海军
二〇一五年六月四日
书 记 员 沈 忱
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。
盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：
（一）拾得他人信用卡并使用的；
（二）骗取他人信用卡并使用的；
（三）窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；
（四）其他冒用他人信用卡的情形。