湖南省韶山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0382刑初55号
公诉机关湖南省韶山市人民检察院。
被告人刘幸，男，1996年10月19日出生于湖南省韶山市，汉族，高中文化，无业，户籍所在地为湖南省韶山市。现住湖南省韶山市。2017年4月11日因犯盗窃罪被湖南省长沙市天心区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。2017年5月15日刑满释放。2017年10月17日因涉嫌犯盗窃罪被湖南省韶山市公安局刑事拘留。同年10月27日经湖南省韶山市人民检察院批准，同日由湖南省韶山市公安局执行逮捕。现羁押于湘潭市看守所。
湖南省韶山市人民检察院以韶检公诉刑诉[2017]93号起诉书指控被告人刘幸犯盗窃罪，于2017年12月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年1月16日公开开庭进行了审理。湖南省韶山市人民检察院指派检察员谭某出庭支持公诉，被告人刘幸到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省韶山市人民检察院指控：
2017年10月9日至14日，被告人刘幸在韶山市天鹅小区乾顺网吧内上网时，借机记住了江某1的支付宝密码，先后多次盗窃江某1手机支付宝的钱，共计4196.02元，另外有1496元因系统原因未转账成功。
1、2017年10月9日，被告人刘幸借用江某1手机，趁机使用江某1支付宝账户的“花呗”分两笔透支信用496.02元。另外套现1496元，因系统原因未成功。
2、2017年10月11日。被告人刘幸借用江某1手机，趁机使用江某1支付宝账户的“来分期”贷款800元，转到被告人刘幸自己的支付宝账户。
3、2017年10月13日至14日，被告人刘幸多次借用江某1手机，将江某1支付宝账户的中国农业银行卡内2900元分多笔转入被告人刘幸自己的支付宝账户。
2017年10月16日，民警在网吧将被告人刘幸传唤至韶山市公安局清溪派出所。
2017年12月7日，被告人刘幸家属向被害人江某1退赔4200元，获得了被害人江某1的谅解。
该院认为，被告人刘幸以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究其刑事责任。其中，因系统原因未转账成功的1496元，是犯罪未遂，应适用《中华人民共和国刑法》第二十三条。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，建议判处有期徒刑六个月以上九个月以下，并处罚金。
被告人刘幸对公诉机关指控其犯盗窃罪的罪名无异议，但对1496元因系统原因未转账成功不予认可，辩称该1496元系其主动取消而未转账成功，不是犯罪未遂。
经审理查明：
2017年10月6日，被告人刘幸在韶山市乾顺网吧上网时认识了邻座的江某1。在江某1用手机支付宝付款时被告人刘幸趁机记住了江某1支付宝账户的支付密码。2017年10月9日至14日，被告人刘幸多次借用江某1的手机并趁机对其手机支付宝账户里的钱实施盗窃，共计从江某1支付宝账户中盗得人民币4196.02元，另外1496元未操作成功。具体犯罪事实分述如下：
1、2017年10月9日，被告人刘幸借用江某1手机，趁机使用江某1支付宝账户的“花呗”分两笔透支信用496.02元。另外有五笔交易共计1496元未操作成功。
2、2017年10月11日，被告人刘幸借用江某1手机，趁机使用江某1支付宝账户的“来分期”贷款800元，并将该笔贷款转到被告人刘幸自己的支付宝账户。
3、2017年10月13日至14日，被告人刘幸多次借用江某1手机，将江某1支付宝账户绑定的中国农业银行卡号为62×××78的银行卡内的2900元人民币分多笔转入江某1支付宝账户，然后再从江某1支付宝账户将该2900元转至被告人刘幸自己的支付宝账户。
2017年10月16日，韶山市公安局将被告人刘幸传唤到案。
2017年12月7日，被告人刘幸向被害人江某1赔偿了损失，获得了被害人江某1的谅解。
上述事实，被告人刘幸均无异议，且有经庭审举证、质证的下列证据证明：
1、物证照片
被告人刘幸的账号为62×××71的中国农业银行银行卡。
2、书证
（1）刘幸的支付宝交易明细，证实：刘幸的支付宝账户先后多次收到来自江某1支付宝账户的转账共计3700元。分别为：10月11日22：25转账800元；10月13日22：05、23：52分别转账200元；10月14日00：17转账500元、4：48转账1000元、12：15转账500元、16：05转账500元。
（2）江某1的支付宝交易记录、支付宝账单，证实：2017年10月9日20时至22时，江某1的支付宝账号有两笔分别为300元、196.02元的透支交易。同时在这期间有六笔分别为500元、200元、200元、198元、198元、200元的透支交易，共计1496元，显示交易关闭，未操作成功。2017年10月11日22：24江某1的支付宝账户通过“来分期”应用贷款800元，并于随后一分钟将该800元转账至被告人刘幸的支付宝账号。2017年10月13至14日，江某1的支付宝账号先后分六次（200元、200元、500元、1000元、500元、500元）共计转账2900元至被告人刘幸的支付宝账号。
（3）中国农业银行个人明细对账单、中国农业银行银行卡交易明细清单，证实：江某1的尾号为2178的中国农业银行卡于2017年10月13日至14日先后分八次转账共计4900元（200元、200元、500元、1000元、1000元、1000元、500元、500元）至江某1的支付宝账户内，期间有一次从支付宝中提现2000元至该银行卡内。
（4）支付宝交易记录截图，证实：被告人刘幸的支付宝转账记录。
（5）监控视频截图，证实：被告人刘幸与被害人江某1在网吧交流，后刘幸借用江某1的手机。
（6）户籍资料，证实：被告人刘幸出生于1996年10月19日，犯罪时已年满十八周岁。
（7）刑事判决书、详细信息表，证实：2017年4月11日，被告人刘幸因犯盗窃罪被长沙市天心区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币五千元。于2017年5月15日刑满释放。
（8）收条、谅解书，证实：被告人刘幸的父亲赔偿了被害人江某1人民币4200元，被害人江某1对被告人刘幸的行为表示谅解。
（9）到案经过，证实：2017年10月16日，被告人刘幸被湖南省韶山市公安局传唤到案。
3、被害人陈述
被害人江某1的陈述，证实：2017年10月6日左右，其在韶山市乾顺网吧玩英雄联盟的游戏认识了被告人刘幸。2017年10月12日左右，刘幸借其手机玩一下，其没多想就借给了刘幸。2017年10月16日，其发现支付宝里的钱全没有了且支付宝交易明细也被删除了，到银行查流水才发现2017年10月13日，其支付宝分两次各转出了200元，共计400元；2017年10月14日分别转出500元、1000元、1000元，转入2000元，转出1000元、500元、500元，共计转出2500元，两天共转出2900元。其怀疑是刘幸偷偷将其支付宝里的钱转走了，便于当晚在乾顺网吧找到刘幸，刘幸对此事表示承认，但是钱要过两天才能还，其不相信便报了案。另2017年10月19日，其发现其支付宝账号中，有800元的来分期贷款直接转到了刘幸的账户，有496.02元花呗信用被刘幸分两笔（一笔300元、一笔196.02元）转到了两个商店账户。
4、被告人供述
被告人刘幸的供述，证实：2017年10月2日，被告人刘幸因与家里吵架便离家出走未带手机。2017年10月6日晚，其在乾顺网吧上网时，认识了邻座也玩英雄联盟游戏的江某1。之后趁江某1用支付宝付款时记住了江某1的支付宝密码。2017年10月9日，被告人刘幸借用江某1手机，趁机使用江某1支付宝账户的“花呗”分两笔透支信用496.02元，用于套现，另外还有六笔交易其操作时因系统原因未交易成功。2017年10月11日，其用江某1的支付宝“来分期”贷款800元转至自己的支付宝账户，然后将该笔贷款用在亿营平台购买彩票。2017年10月13日，其分两次从江某1支付宝转出400元到自己的支付宝账户。2017年10月14日，其先后从江某1的支付宝账户分四次转了500元、1000元、500元、500元，共计2500元至自己的支付宝账户，然后将这些款项用于消费和还款。
5、辨认笔录
（1）刘幸的辨认笔录，证实：被告人刘幸辨认出3号江某1就是其多次借用手机并用对方支付宝盗用及透支4196.02元的被害人。
（2）江某1的辨认笔录，证实：被害人江某1辨认出9号刘幸就是转走其支付宝内钱的人。
对于被告人辩称1496元不是因系统原因未转账成功，而是系其主动取消，不是犯罪未遂，经查，综合全案确实无法分辨被告人犯罪时的主观心态，也无客观证据证实未操作成功系何种原因所致，从有利于被告人的角度宜认定为犯罪中止，对被告人的该辩解意见本院予以采信。
本院认为，被告人刘幸以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，湖南省韶山市人民检察院指控的罪名成立。其中未转账成功的1496元，是犯罪中止，没有造成损害后果，应当免除处罚。被告人刘幸系刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。被告人刘幸归案后及在法庭审理中均能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，依法可以从轻处罚。被告人刘幸赔偿了被害人损失，取得了被害人谅解，可以酌定从轻处罚。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人刘幸犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年10月17日起至2018年5月16日止。罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖南省湘潭市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 唐春斌
代理审判员 李湘沅
人民陪审员 周小青
二〇一八年二月八日
代理书记员 郭 妙
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。
对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。