辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终3961号
上诉人（原审被告）：浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司，住所地沈阳市沈河区朝阳街89号1幢3层北侧。
负责人：白云川，该公司总经理。
委托代理人：肖冬梅，女，1984年4月16出生，汉族，住沈阳市皇姑区。
被上诉人（原审屠玉琴）：屠玉琴，女，1956年7月26日出生，汉族，住沈阳市大东区。
委托代理人：许凤武，辽宁省沈阳风正法律研究中心律师。
被上诉人（原审被告）：刘志刚，男，1981年3月20日出生，汉族，住沈阳市和平区。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，1975年3月25日出生，汉族，住沈阳市大东区。
上诉人浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司（简称保险公司）与被上诉人屠玉琴、刘志刚、ＸＸ机动车交通事故责任纠纷一案，沈阳市大东区人民法院于2015年12月8日作出（2015）大东民（四）初字第811号民事判决。宣判后，保险公司不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成由审判员孙悦担任审判长，审判员范猛、审判员郭净参加的合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。
屠玉琴原审诉称：2015年2月1日22时5分，ＸＸ驾驶辽AJRX**号福克斯轿车行驶至沈阳市大东区德增街花鸟市场由西向东行驶时与行人屠玉琴发生交通事故，屠玉琴被送往沈阳市骨科医院住院治疗88天，医院诊断为右胫骨平台骨折，左肱骨近端骨折，沈阳市大东区交警大队道路交通事故认定书认定ＸＸ负事故全责。同时委托辽宁大学司法鉴定中心评残，被鉴定人屠玉琴右膝损伤评定为九级伤残，左肩部损伤评定为九级伤残。此次事故给屠玉琴造成巨大损失，发生事故的时候ＸＸ垫付500元，保险公司垫付1万元，请求原审法院判令刘志刚、ＸＸ、保险公司赔偿其医疗费90，965.76元、护理费12，091元、误工费12，400元、住院伙食补助费8800元、营养费1900元、伤残赔偿金232，624元、精神损害抚慰金2万元、交通费1600元、辅助器具费1069元、鉴定费1100元、复印费120元，合计为38，2669.76元。
刘志刚原审辩称，我是肇事车辆的所有人，车肇事时我不在现场，交警大队与我联系我才知道这个事情。当时我这个车是要卖的，所以将车辆借给ＸＸ。我的车辆投保了交强险和三者险20万元含不计免赔，作为车主我不存在过失，不同意承担责任。
ＸＸ原审辩称，我向刘志刚借车，在借车的过程中肇事了，发生交通肇事之后我负事故全部责任，如有保险以外的费用由我承担。发生交通肇事后，我给屠玉琴垫付了500元，我将钱给了交警，交警将钱交给了伤者家属了。
保险公司原审辩称，车牌号为辽AJRX**的车辆在我公司投保了交强险及三者险20万元含不计免赔，我公司同意在保险限额内对屠玉琴合理合法的费用予以赔偿，我公司已为屠玉琴垫付了1万元的医疗费，应予以扣除。
原审法院经审理查明，2015年2月1日22时5分，ＸＸ驾驶辽AJRX**号福克斯轿车行驶至沈阳市大东区德增街花鸟市场由西向东行驶时与行人屠玉琴发生交通事故，屠玉琴被送往沈阳市骨科医院住院治疗，医院诊断为右胫骨平台骨折，左肱骨近端骨折，经沈阳市大东区交警大队道路交通事故认定书认定ＸＸ负事故全责。同时委托辽宁大学司法鉴定中心评残，被鉴定人屠玉琴右膝损伤评定为九级伤残，左肩部损伤评定为九级伤残。屠玉琴在沈阳市骨科医院住院治疗88天，二级护理，自2015年2月1日至2015年4月30日，共支付住院费和医疗费96，905.76元，护理费8587.04元（按居民服务业每天97.58元），误工费11，305元，住院伙食补助费8800元，辅助器具费810元，复印费125元，发生交通费1000元。2015年5月22日，辽宁大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，屠玉琴右膝损伤，评定九级伤残一处、左肩部损伤，评定为九级伤残一处，屠玉琴支付鉴定费1140元。
原审法院另查明，刘志刚系肇事车辆辽AJRX**号车所有人，在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业三者险20万元含不计免赔。
原审法院再查明，刘志刚与ＸＸ系亲属关系，刘志刚将辽AJRX**号车借给ＸＸ，ＸＸ在借用该车辆期间发生车辆肇事。
原审法院认为，公民的健康权受法律保护，屠玉琴的合理损失应得到赔偿。刘志刚是肇事车辆所有人，但肇事期间由ＸＸ驾驶，经公安交通部门认定ＸＸ在此事故中负全责，原审法院予以确认，应由ＸＸ承担赔偿责任。肇事车辆在保险公司投保了交强险及商业三者险，依据相关法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额内赔偿。保险公司应在交强险医疗限额1万元、死亡伤残限额11万元、财产损失限额2000元的范围内赔偿屠玉琴的合理损失。肇事车辆在保险公司投保了赔偿限额为20万元的机动车辆第三者责任保险，并不计免赔率，符合法律规定，该合同应为有效，故对屠玉琴超出机动车交通事故责任强制险责任限额的损失，应由保险公司按机动车辆第三者责任保险合同限额（不计免赔率）的约定承担赔偿责任。超出保险合同限额部分，由ＸＸ承担赔偿责任。
屠玉琴主张住院医疗费96，905.76元，原审法院予以确认。
屠玉琴主张误工费11，305元，原审法院予以确认。
屠玉琴主张住院伙食补助费8800元，符合法律规定，原审法院予以确认。
屠玉琴主张住院护理费12，091元，因证据不足，原审法院未予支持，按居民服务业的标准，即8587.04元支付给屠玉琴。
屠玉琴主张鉴定费1140元，并提供了鉴定费票据，原审法院予以支持。
屠玉琴主张残疾赔偿金23，2624元，原审法院未予支持。屠玉琴九级伤残二处，残疾赔偿金应为133，777.20元（29，082元×20%＋3%）。
屠玉琴主张精神抚慰金2万元，数额过高，原审法院酌情认定为1万元。
屠玉琴主张辅助器具、轮椅费810元，原审法院应予确认。
屠玉琴主张交通费1600元，数额过高，原审法院酌情认定为1000元。
屠玉琴主张复印费125元，原审法院应予确认。
屠玉琴主张住院期间的营养费1900元，因在住院期间医生无医嘱，原审法院未予支持。
原审法院依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国保险法》第十三条、第十四条、第六十五条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十五条的规定，判决：一、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴住院医疗费96，905.76元；二、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴误工费11，305元；三、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴住院伙食补助费8800元；四、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴护理费8587.04元；五、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴鉴定费1140元；六、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴残疾赔偿金133，777.20元；七、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴辅助器具、轮椅费810元；八、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴交通费1000元；九、浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴精神损害抚慰金1万元；十、ＸＸ赔偿屠玉琴复印费125元；以上一至十项于判决生效后10日内付清；十一、驳回双方其它诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6512元，由ＸＸ承担。
宣判后，保险公司不服，提出上诉，请求撤销原审判决，发回重审，重新进行伤残鉴定。主要理由：1、屠玉琴术后附带恢复钢板及固定物进行的伤残鉴定，无法确定受伤部位所受功能限制等级，故需重新对其进行伤残等级鉴定。2、原审判决对屠玉琴主张的医药费、误工费数额计算错误。3、护理费标准计算错误。
屠玉琴答辩称，同意原审判决，鉴定符合法律程序，结论正确，保险公司的上诉请求无法律依据。
刘志刚答辩称，同意原审判决。
ＸＸ答辩称，同意原审判决。
本院经审理查明的事实与原审查明的事实相一致。
本院认为，关于保险公司申请重新鉴定的问题。首先，屠玉琴出院后间隔近一个月时间申请伤残等级鉴定，鉴定之时其伤情已趋于稳定，符合鉴定条件。其次，因保险公司在原审审理期间对《司法鉴定意见书》并未提出异议，亦未提出重新鉴定申请，二审其也未提供证据证明该《司法鉴定意见书》在程序和内容上存在重大瑕疵，故对其该项上诉请求，本院不予支持。
关于医疗费数额认定错误的问题，屠玉琴在原审共提供了八张医疗费收据，并以此主张医疗费90，965元，在二审审理过程中，本院重新对八张医疗费收据予以核对，共计89，999.51元，原审法院对医疗费数额的计算确有错误，本院予以纠正。
关于误工费数额计算错误的问题，屠玉琴在原审主张误工费11，305元，计算方法为用屠玉琴的月工资2500元除以30天，再乘以误工天数133天。保险公司二审上诉对屠玉琴的月工资收入及误工天数以及计算方法均无异议，仅对误工费数额的计算结果提出异议，本院根据上述计算方法重新计算，得出屠玉琴的误工费应为11，083.33元，原审法院对误工费数额的计算确有错误，本院亦予以纠正。
关于护理费计算方法错误的问题，保险公司上诉主张应根据2015年居住服务业平均工资除以365天，护理费标准应为96.24元／天，而原审法院根据2015年居住服务业平均工资除以12个月，再除以30天，得出护理费标准为97.58元／天。对此本院认为，对于护理费计算方法问题并无明确的法律规定，原审法院的计算方式并无明显不妥，本院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持沈阳市大东区人民法院（2015）大东民（四）初字第811号民事判决主文第三项、第四项、第五项、第六项、第七项、第八项、第九项、第十项；
二、撤销沈阳市大东区人民法院（2015）大东民（四）初字第811号民事判决主文第十一项；
三、变更沈阳市大东区人民法院（2015）大东民（四）初字第811号民事判决主文第一项“浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴住院医疗费96，905.76元”为“浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴住院医疗费89，999.51元”；
四、变更沈阳市大东区人民法院（2015）大东民（四）初字第811号民事判决主文第二项“浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴误工费11，305元”为“浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司赔偿屠玉琴误工费11，083.33元”；
五、驳回各方当事人其他诉讼请求。
上述款项于本判决生效后十日内付清，如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6512元，由ＸＸ负担；二审案件受理费6512元，由浙商财产保险股份有限公司沈阳中心支公司负担6000元，由屠玉琴负担512元。
本判决为终审判决。
审判长 孙悦
审判员 范猛
审判员 郭净
二〇一六年三月二十五日
书记员 桂芸
本案判决所依据的相关法律
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。