浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1121刑初524号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人俞炳发，男，1997年5月10日出生于云南省丘北县，汉族，初中文化，务工，住云南省文山壮族苗族自治州丘北县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年9月2日被青田县公安局刑事拘留，同年9月29日经青田县人民检察院决定被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人王雷音，浙江五洲律师事务所律师。
被告人彭太坤，男，1996年9月5日出生于贵州省锦屏县，侗族，初中文化，务工，住贵州省锦屏县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年9月2日被青田县公安局刑事拘留，同年9月29日经青田县人民检察院批准被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人郑鑫瑜，浙江博翔律师事务所律师。
被告人涂建兴，男，1996年2月12日出生于贵州省仁怀市，汉族，小学文化，务工，住贵州省仁怀市。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年9月2日被青田县公安局刑事拘留，同年9月29日经青田县人民检察院决定被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人项礼，浙江潘源律师事务所律师。
被告人朱法富，男，1997年2月9日出生于江西省九江市修水县，汉族，小学文化，务工，住江西省九江市修水县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年9月2日被青田县公安局刑事拘留，同年9月29日经青田县人民检察院决定被依法逮捕。现羁押在青田县看守所。
指定辩护人陶土才，浙江五洲律师事务所律师。
青田县人民检察院以青检未检刑诉〔2016〕26号起诉书指控被告人俞炳发、彭太坤、涂建兴、朱法富犯聚众斗殴罪，于2016年12月2日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月15日公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员张伟杰出庭支持公诉，被告人俞炳发、彭太坤、涂建兴、朱法富及指定辩护人王雷音、郑鑫瑜、项礼、陶土才到庭参加诉讼。现已审理终结。
青田县人民检察院指控：2016年8月30日凌晨1时许，同案犯陈某某与马某（未满16周岁）在“温某社会兄弟”QQ群中发生争吵，双方扬言要打架，同案犯陈某某告知了同案犯刘某某其要与马某打架，同案犯刘某某将同案犯陈某某与马某发生争吵并约架的事告知了与马某有矛盾的季某,4（未满16周岁）等人，同案犯陈某某和季某,4直接或间接联系了同案犯章某、叶某某等人。2016年8月30日晚上8时许同案犯陈某某等10多人在温某镇蔡大妈麻辣烫会合后，同案犯陈某某在QQ群�约马某在温某镇蔡大妈麻辣烫打架，并向同案犯章某借棒球棒。至晚上9时许，因未等到马某，同案犯陈某某让等在蔡大妈麻辣烫处的人转至温溪镇处州街防洪堤入口滑梯处，并持续发信息挑衅马某前来打架斗殴。与此同时马某找到被告人彭太坤、俞炳发等人帮忙打架，被告人俞炳发又联系了被告人涂建兴、朱法富。同日22时10分许，马博与被告人彭太坤、俞炳发、涂建兴、朱法富等7人到达温溪镇处州街防洪堤入口滑梯处。同案犯陈某某持棒球棍上前殴打马某，被告人俞炳发、涂建兴等人上前拉住陈某某，被同案犯刘某某等人上前阻止，双方用拳头互相殴打对方。打斗中被告人彭太坤抢夺棒球棍并持棒球棍殴打对方，后被同案犯章某、叶某某拉住。在打斗过程中，同案犯刘某某用石头砸向马某，同案犯叶某某持啤酒瓶砸向马某。被告人俞炳发、涂建兴、朱法富在离开现场后三人又持塑料水管返回并殴打和追赶对方的人，同案犯章某用石头砸俞炳发等人。2016年8月31日被告人涂建兴、朱法富经公安机关治安传唤后，如实供述了自己的罪行。
为证明所指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读出示了相关证据，认为被告人俞炳发、彭太坤、涂建兴、朱法富结伙积极持械参与斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人涂建兴、朱法富案发后主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可以从轻或减轻处罚。提请本院依法判处。
被告人俞炳发辩称，其返回现场所持水管是临时找的，是黑色的软水管，没有打到任何人，且系对方先挑衅，其被动还手，希望法庭能对其从轻处罚。
指定辩护人王雷音的辩护意见是，本案系临时起意，对方对案件的发生具有不可推卸的责任，而被告人俞炳发最初目的是为了阻拦，水管系临时捡拾且未打到人，未造成严重后果，主观恶性较小，且系初犯，认罪态度较好，希望法庭对被告人俞炳发从轻处罚。
被告人彭太坤辩称，对方主动挑衅才发生的斗殴，其系随意挥动棒球棍，没想殴打对方，希望法庭对其从轻处罚。
指定辩护人郑鑫瑜的辩护意见是，本案系临时起意，另一方具有不可推卸的责任，被告人彭太坤未准备工具，是为了保护己方不受伤害才进行的斗殴，未造成严重后果，主观恶性不深，且系初犯、偶犯，具有坦白情节，希望法庭对被告人彭太坤从轻处罚。
被告人涂建兴辩称，约架的事情其事先不知情，是到现场才知道的，其返回现场也只是持水管追赶并没有打到对方，且水管是软的、可以弯曲的，希望法庭对其从轻处罚。
指定辩护人项礼的辩护意见是，1、塑料水管是否构成械应综合水管粗度、杀伤力等综合考量，现有证据无法证明水管具有杀伤力，从有利于被告人出发不宜认定为械；2、被告人涂建兴系临时参与斗殴，具有阻止斗殴的行为，水管亦系临时捡拾未实际使用，且具有自首情节，希望法庭被告人涂建兴从轻处罚并适用缓刑。
被告人朱法富辩称，约架的事情其事先不知情，是到现场发生打架才知道的，其在最后才持水管追赶且没有打到对方，水管是废弃的、软的、弯的，希望法庭对其从轻处罚。
指定辩护人陶土才的辩护意见是，1、被告人朱法富情节相对较轻，只是持别人递给其的水管追赶对方，未打到人，且水管未扣押无从考证其是否具有杀伤力，根据三名被告人供述系软的水管，不宜认定为械；2、被告人朱法富系自首；综上，建议法庭对被告�朱法富从轻处罚。
经审理查明：2016年8月30日凌晨1时许，同案人员陈某某（另案处理）与马某（未满16周岁）在“温某社会兄弟”QQ群中发生争吵，双方扬言要教训对方，陈某某便将此事告知了同案人员刘某某（另案处理），刘某某又将陈某某与马某发生争吵并约架的事告知了与马某有矛盾的季某,4（未满16周岁）等人，后陈某某、季某,4直接或间接的联系了同案人员章某、叶某某（另案处理）等人。2016年8月30日晚上8时许，陈某某等10多人在温某镇蔡大妈麻辣烫会合后，陈某某在QQ群中约马某在温某镇蔡大妈麻辣烫打架，并叫邱某1（未满16周岁）从章某处拿来棒球棍。晚上9时许，因未等到马某，陈某某与在蔡大妈麻辣烫处的人转至温溪镇处州街防洪堤入口滑梯处，并持续发信息挑衅马某前来打架。与此同时，马某找到被告人彭太坤、俞炳发等人帮忙打架，�告人俞炳发又联系了被告人涂建兴、朱法富。同日22时10分许，马博与被告人彭太坤、俞炳发、涂建兴、朱法富等人到达温溪镇处州街防洪堤入口滑梯处。双方相遇后，陈某某即持棒球棍上前质问谁是马某，季某,4则拿过陈某某手中的棒球棍殴打马某，后掉到地上，被告人俞炳发、涂建兴等人欲上前阻止，被刘某某等人拦住，双方即用拳头互相殴打对方。打斗中，被告人彭太坤捡起棒球棍殴打到季某,4后又掉地上，并被章某、叶某某拉住而未再继续参与斗殴；陈某某再次拿到棒球棍后打了彭太坤一棍，并开始追打马某，将马某用来抵抗的塑料凳砸碎，同时刘某某捡起一拳头大小的石头、叶某某捡起一啤酒瓶朝马某扔过去，但均未砸中；被告人俞炳发、涂建兴、朱法富在离开现场后又持塑料水管返回，追赶并试图殴打对方，章某见此捡起一块石头砸向俞炳发等人，但未�到，俞炳发等人便转身追赶章某，但均未殴打到人。当被告人涂建兴、朱法富准备离开现场时，民警赶至现场并将其带至派出所接受询问。
2016年9月1日，被告人朱法富、涂建兴、彭太坤、俞炳发先后在青田县温某镇被公安民警传唤到案，归案后均如实供述了主要的犯罪事实。
上述事实有公诉机关提交的经庭审质证、认证的各被告人身份信息、抓获经过，证人马某、邱某1、季某,4、蒋某、应某、蔡某、徐某、刘某、邱某2、王某、孙某、陈某的证言，被告人俞炳发、彭太坤、涂建兴、朱法富及同案人员陈某某、刘某某、章某、叶某某的供述与辩解，现场勘验笔录、现场方位图、现场照片、辨认笔录，案发现场监控视频等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人俞炳发、彭太坤、涂建兴、朱法富结伙积极参与斗殴，其行为均已构成聚众斗�罪，且属共同犯罪，其中被告人彭太坤属于持械聚众斗殴。公诉机关指控罪名成立，依法予以支持。被告人俞炳发、彭太坤、涂建兴、朱法富归案后，如实供述主要犯罪事实，认罪态度较好，依法从轻处罚。指定辩护人提出的与此相一致的辩护意见，予以采纳。关于被告人俞炳发、涂建兴、朱法富是否认定持械问题，经查，三被告人在打斗即将结束时捡起地上的废弃软水管返回现场，追赶并试图殴打对方，但尚未打到人，结合三被告人这一行为在斗殴中所起的作用及危害程度，本院认为，尚不宜评价为持械，指定辩护人项礼、陶土才提出的水管在本案中不宜认定为械的辩护意见，予以采纳；关于被告人涂建兴、朱法富的自首问题，经查，二被告系在案发现场准备离开时被到场的公安人员带回派出所接受询问，在公安刑事立案后亦是由公安传唤到案，不具有投案主�性，不能认定为自首。为维护社会公共秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
一、被告人俞炳发犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月（刑期从判决执行之日起计算。执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月2日起至2017年11月1日止）；
二、被告人彭太坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
三、被告人涂建兴犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）；
四、被告人朱法富犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年六个月（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊秀丽
代理审判员 李晓伟
人民陪审员 刘晓君
二〇一六年十二月二十九日
代书 记员 叶圣洁
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条【聚众斗殴罪】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
(一)多次聚众斗殴的；
(二)聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
(三)在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩�严重混乱的；
(四)持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。