广东省湛江市坡头区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤0804刑初34号
公诉机关广东省湛江市坡头区人民检察院。
被告人符伟,男,1988年8月16日出生于湛江市坡头区，汉族,高中文化,个体工商户，湛江市坡头区生源农业发展公司法定代表人,住湛江市霞山区。无前科。因本案于2016年11月9日被公安机关取保候审,2017年10月18日被公诉机关监视居住。2018年3月13日被本院逮捕。现羁押于湛江市坡头区看守所。
辩护人翟文辉、陈梧桐,广东大展律师事务所律师。
湛江市坡头区人民检察院以“坡检诉刑诉[2018]27号”起诉书,指控被告人符伟犯非法占用农用地罪,于2018年3月12日向本院提起公诉,本院依法适用简易程序审理。在诉讼过程中,该土地的原承包人黄某1提起附带民事诉讼。因出现不宜适用简易程序的情形,本院于2018年3月29日转为适用普通程序审理。本院依法组成合议庭,公开开庭审理了本案。湛江市坡头区人民检察院指派检察员邓建团、书记员黄越飞出庭支持公诉,附带民事原告人黄某1的诉讼代理人陈某2,被告人符伟及其辩护人暨诉讼代理人翟文辉、陈梧桐到庭参加了诉讼。附带民事原告人黄某1因被告人符伟的家属庭外已赔偿人民币5万元,而于2018年5月28日申请撤回附带民事诉讼;本院于2018年5月29日裁定准许撤诉。现已审理终结。
湛江市坡头区人民检察院指控：
2015年12月份,被告人符伟设立湛江市坡头区生源农业发展公司,并出任该公司法人代表。2016年1月份,被告人符伟以该公司的名义向高山村、岑屋垌等村庄的村民租用了位于湛江市坡头区官渡镇高山村鬼山岭附近的土地,共385亩。承租到该土地后,符伟在未经有关部门的批准下,也不理会土地管理部门的整改通知,擅自组织和指挥他人将上述385亩土地中位于湛江市坡头区官渡镇高山村鬼山岭附近大渠口处的基本农田挖成池塘种植莲藕。经湛江市国土资源测绘院测量,上述被挖成池塘的基本农田的面积为56.6024亩。经专家组、湛江市国土资源局和湛江市农业局鉴定,上述被占用基本农田的面积56.6024亩,因被挖成池塘,导致该宗耕地被毁坏;被深水覆盖,耕作功能完全丧失。
2016年9月20日,被告人符伟因本案被公安机关传唤到案。
针对上述指控,公诉机关提供了相应的证据，据以认为被告人符伟无视国家法律,违反土地管理法规,非法占用基本农田56.6024亩，改变被占用土地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十二条,构成非法占用农用地罪。被告人符伟到案后如实供述自己的罪行,依法可从轻处罚。建议本院判处被告人符伟二年以下有期徒刑,并处罚金。
被告人符伟对公诉机关的指控无异议。
被告人符伟的辩护人对公诉机关的指控无异议。辩护意见为:(1)被告人符伟到案后如实供述犯罪事实,具有坦白情节,自愿认罪,依法可从轻处罚。(2)被告人符伟主观恶性小,造成社会危害性不大,有明显的悔罪表现。当初符伟租用涉案土地基本上是丢荒的耕地,种植农作物极少,其危害性远小于明知种有农作物的土地而进行破坏的行为,现基本恢复土地原貌。(3)被告人符伟是初犯偶犯,认罪悔过,《最高人民法院关于贯彻宽严相济刑事政策的若干意见》第十六条、第十九条规定,可从宽处理或适用缓刑。(3)被告人符伟主动到侦查机关接受调查,如实交代犯罪事实。在法院审理阶段,主动到法院配合工作才被羁押,故被告人符伟主动投案,是自首。综上所述,请依法对被告人符伟适用缓刑。
经审理查明:
2015年12月份,被告人符伟与他人共同设立湛江市坡头区生源农业发展公司,并任法定代表人。2016年1月,被告人符伟等人以该公司的名义向湛江市坡头区官渡镇高山村、岑屋垌等村庄的村民,租用了鬼山岭附近的土地共385亩,以进行种养和开发农业观光。后某等人在未经国土部门等有关单位批准的情况下,擅自将其中鬼山岭附近大渠口处的基本农田改挖成池塘。面对国土部门的整改通知,符伟不理会。经湛江市国土资源测绘院测定,上述被挖成池塘的基本农田的面积为56.6024亩。经专家组、湛江市国土资源局和湛江市农业局鉴定,上述被占用基本农田的面积56.6024亩,因被挖成池塘,导致该宗耕地被毁坏;被深水覆盖,耕作功能完全丧失。
2016年9月20日,被告人符伟因本案被公安机关传唤到案。
2018年5月28日,被告人符伟的家人赔偿陈某2等部分农户的经济损失人民币5万元并取得谅解。
上述事实，有公诉机关移交，并经庭审示证、质证、认证的下列证据证实,足以认定：被告人符伟的供述和辩解、证人黄某3、陈某1、钟某、李某等人的证言、接受证据材料清单和土地出租协议、违法用地范围图、现场照片、关于测算、确认土地面积的函,湛江市国土资源局和湛江市农业局关于对耕地破坏程度的鉴定意见、专家鉴定意见及鉴定意见通知书、照片辨认及辨认笔录、现场勘验检查工作记录、现场照片及现场方位示意图、国土资源违法案件立案呈批表、责令改正国土资源违法行为通知书等相关书证、被告人符伟的到案经过、归案情况说明、户籍证明及无犯罪记录证明、被告人符伟赔偿有关农户的经济损失与谅解材料等。
关于辩护人提出“被告人符伟有自首情节”的意见。被告人符伟不是自动投案,供述的是控告人控告的、公安机关已掌握的上述犯罪事实,故被告人符伟不符合自首的构成要件,不是自首。辩护人的该意见,理据不足,不予采纳。
本院认为,被告人符伟无视国家法律,违反土地管理法规,改变被占用土地用途,非法占用基本农田56.6024亩，数量较大，造成基本农田大量毁坏,其行为已构成非法占用农用地罪。公诉机关指控的事实清楚,证据确实、充分，指控罪名成立。被告人符伟到案后如实供述上述事实,依法可从轻处罚。被告人符伟赔偿有关农户的经济损失并取得谅解,可酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议幅度适当,予以采纳。被告人符伟是初犯、认罪悔过,赔偿有关农户的经济损失并取得谅解,可依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二、三款，《基本农田保护条例》第十七条第二款,《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2000]14号)第三条的规定,判决如下：
被告人符伟犯非法占用农用地罪,判处有期徒刑一年二个月,缓刑一年六个月,并处罚金人民币五千元。罚金限在本判决生效后十日内一次性向本院缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 龙志军
审 判 员 张秀红
人民陪审员 张荣达
二〇一八年五月三十日
书 记 员 刘 蓓
附:1、《中华人民共和国刑法》有关条文
第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻；
(二)有悔罪表现；
(三)没有再犯罪的危险；
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子,如果被判处附加刑,附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
2、《基本农田保护条例》
第十七条禁止任何单位和个人在基本农田保护区内建窑、建房、建坟、挖砂、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他破坏基本农田的活动。
禁止任何单位和个人占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼。
3、《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(法释[2000]14号)
中华人民共和国最高人民法院公告
《最高人民法院关于审理破坏土地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》已于２０００年６月１６日由最高人民法院审判委员会第１１１９次会议通过。现予公布，自２０００年６月２２日起施行。
二○○○年六月十九日
为依法惩处破坏土地资源犯罪活动，根据刑法的有关规定，现就审理这类案件具体应用法律的若干问题解释如下：
第一条以牟利为目的，违反土地管理法规，非法转让、倒卖土地使用权，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节严重”，依照刑法第二百二十八条的规定，以非法转让、倒卖土地使用权罪定罪处罚：
（一）非法转让、倒卖基本农田五亩以上的；
（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地十亩以上的；
（三）非法转让、倒卖其他土地二十亩以上的；
（四）非法获利五十万元以上的；
（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节的，如曾因非法转让、倒卖土地使用权受过行政处罚或者造成严重后果等。
第二条实施第一条规定的行为，具有下列情形之一的，属于非法转让、倒卖土地使用权“情节特别严重”：
（一）非法转让、倒卖基本农田十亩以上的；
（二）非法转让、倒卖基本农田以外的耕地二十亩以上的；
（三）非法转让、倒卖其他土地四十亩以上的；
（四）非法获利一百万元以上的；
（五）非法转让、倒卖土地接近上述数量标准并具有其他恶劣情节，如造成严重后果等。
第三条违反土地管理法规，非法占用耕地改作他用，数量较大，造成耕地大量毁坏的，依照刑法第三百四十二条的规定，以非法占用耕地罪定罪处罚：
（一）非法占用耕地“数量较大”，是指非法占用基本农田五亩以上或者非法占用基本农田以外的耕地十亩以上。
（二）非法占用耕地“造成耕地大量毁坏”，是指行为人非法占用耕地建窑、建坟、建房、挖沙、采石、采矿、取土、堆放固体废弃物或者进行其他非农业建设，造成基本农田五亩以上或者基本农田以外的耕地十亩以上种植条件严重毁坏或者严重污染。
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