河南省南召县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）南召民初字第783号
原告崔国良，男，生于1984年8月13日，汉族，户籍地南召县，现住。
委托代理人崔万江，男，汉族，生于1953年6月22日，住南召县。系原告父亲。
委托代理人刘德洋，南召县法律服务所法律工作者。
被告张道振，男，汉族，生于1960年2月17日，住南召县。
被告李万杰，男，生于1966年5月26日，住南召县。
被告周荣勋，男，生于1977年11月10日，汉族，住南召县。
委托代理人丁岩，河南豫宛律师事务所律师。系被告李万杰、周荣勋共同委托代理人。
被告布明举，男，生于1964年6月12日，汉族，住南召县。
委托代理人李春英，河南豫宛律师事务所律师。
被告欧阳玉亮，男，生于1965年8月10日，汉族，住方城县。
委托代理人张荣军，南召县皇路店法律服务所法律工作者。
原告崔国良与被告张道振、李万杰、周荣勋、布明举提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年9月9日受理后，依法适用普通程序审理，于2016年4月26日作出（2015）南召民初字第1260号民事判决，被告布明举不服，提起上诉，南阳市中级人民法院于2017年2月8日作出终审裁定，撤销原判，发还重审。本院于2017年4月26日另行组成合议庭立案审理，期间原告申请追加欧阳玉亮为被告。本院依法向上述被告送达了起诉状副本、开庭传票、举证通知书等诉讼文书。2017年8月8日公开开庭审理了此案，原告崔国良及其委托诉讼代理人崔万江、刘德洋，被告周荣勋、李万杰的共同委托诉讼代理人丁岩、被告李万杰，被告布明举及其委托代理人李春英、被告欧阳玉亮及其委托代理人张荣军到庭参加了诉讼，被告张道振经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2014年8月1日，原告经人介绍到被告张道振开发的位于南召县云阳镇五一路口商业大厦工地干活，同年8月29日上午，原告在搭架子、上紧扣件时，因扣件陈旧爆裂，致使原告从架子上掉下受伤。原告即被送往红阳厂职工医院抢救，后被转至南阳医专第一附属医院治疗，支出医疗费32981.2元，原告的伤情经鉴定构成九级伤残。据了解，被告张道振将建筑施工工程承包给被告李万杰，李万杰将模板施工工程分包给被告周荣勋，周荣勋将该工程转包给被告布明举等三个小组，被告布明举与被告欧阳玉亮系合伙。故原告提起诉讼，请求依法判令五被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神抚慰金共计227839.5元。
被告李万杰辩称，本人承包了云阳商业大厦的施工工程，后将模板施工工程分包给被告周荣勋，被告周荣勋将该工程转包给三个小组，被告布明举雇佣原告干活，原告与被告布明举系提供劳务者与接受劳务者的关系，原告操作存在失误，本案应由原告与被告布明举根据双方过错大小承担责任。原告请求赔偿数额过高，具体项目及标准请求法庭酌定。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告周荣勋辩称，本人从被告李万杰手中承包云阳商业大厦的模板施工工程，后又将该工程以每平米24元转包给张某2等三人分块承包。2014年6月，张某2不再承包，布明举接着承包，被告布明举雇佣原告干活，原告与被告布明举系提供劳务者与接受劳务者的关系，原告上扣件时，原告未扶钢管，存在失误，被告布明举未给原告提供安全带，故本案应由原告与被告布明举根据各自过错大小承担责任。原告请求赔偿数额过高，具体项目及标准请求法庭酌定。综上，请求驳回原告的诉讼请求。
被告布明举辩称，2014年7月，经被告欧阳玉亮介绍，本人到云阳镇五一路口商业大厦干木工活，承包人张某2给本人每天发180元左右劳务费，大概干了两三天，张某2说不干了，由本人和欧阳玉亮接手，被告周荣勋也以24元每平方米包给我俩。原来的工人还在那干，工人不固定，工资标准由我俩定，也由我俩给工人发，我俩没有从中获利。2014年7月，原告到工地干活，每天180元。同年8月29日，本
人、欧某、张某1、原告四人在支模过程中，原告从架子上跌落受伤。本人和欧阳玉亮共同承包工程，应共同承担责任，扣件提供者李万杰和周荣勋也应承担责任。
被告欧阳玉亮辩称，本人与被告布明举不存在合伙承包关系，不应承担赔偿责任。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。有异议的证据和事实，本院认定如下：对原告所举小店乡李村村民委员会证明，因系有关基层组织出具，被告也无反驳性证据，对家庭情况内容的证明力，本院予以确认；对2014年11月2日证人布明举、欧某、张某1的证言，证言陈述模板施工公司系河南省金茂建筑工程有限公司，无其他证据证实，其证明力本院不予确认；对南召县云阳镇政府、南召店居委会及有线电视费发票、电费发票，证据能互相印证，被告虽有异议，但无相反证据，本院确认其证明力；对原告单方委托的南阳溯源法医临床司法鉴定意见书，因鉴定依据的标准不符，被告异议成立，本院按重新鉴定意见予以认定；咨询意见书因系专业鉴定机构出具，被告也未申请重新鉴定，故本院确认其证明力；对原告提交的1000元交通费票据，本院结合原告伤情，对交通费1000元予以认定。
被告周荣勋提交的证人张某1、张某2、王某1、王某2证言，因与原告陈述到商业大厦务工的过程及被告布明举的相关陈述相吻合，故本院确认其证明效力；对被告张道振提交的2014年3月1日甲方张道振与被告李万杰签订的建筑工程劳务施工合同，被告李万杰无建筑资质，原告异议成立。
被告布明举提交的周荣勋证言、布明举与欧阳玉亮的通话录音资料、布明举的记账凭证及出庭证人崔德永、李德义证言，内容能互相印证，本院确认其证明力。
被告欧阳玉亮提交的出庭证人聂清志、欧阳玉山的证言，无实质内容，与被告证明方向不符，其证明力本院不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年3月1日，被告张道振将位于南召县云阳镇五一路口商业大厦（建筑面积约2000平方米，建筑物层数地下二层，地上二十三层）的建筑施工工程承包给被告李万杰，双方签订有建筑工程劳务施工合同。后被告李万杰将模板施工工程分包给被告周荣勋，被告周荣勋又将该工程转包给张某2、王某1和王某2分块承包。2014年6月，张某2不再承包，由被告布明举和被告欧阳玉亮接手承包。2014年8月1日，经被告布明举外甥崔德有介绍，原告到被告布明举和欧阳玉亮接手的工程施工处干木工、支模板。同年8月29日上午，原告和张某1、欧某及被告布明举在搭架子，原告在上紧扣件时，因扣件爆裂，原告从架子上掉下受伤，原告即被送往红阳厂职工医院抢救，后当日被转至南阳医专第一附属医院治疗，经诊断原告崔国良胸12椎体爆裂骨折，2014年9月10日出院，在该院住院12天，支出医疗费32981.2元。出院医嘱：1、继续卧床休息3月；2定期复查；3、一年后复查并取出内固定。诊断证明书显示：一年后来院取出内固定物，二次手术费用约6000元；住院期间需1人护理、院外需1人护理，院外需加强营养。原告住院期间及出院后，由其妻杨静(农村居民）护理。原告受伤后，被告布明举按每天180元将劳务费送至原告家中。2015年5月28日，河南豫宛律师事务所委托南阳溯源法医临床司法鉴定所对其伤情进行伤残程度鉴定和二次手术费咨询，2015年6月1日该所出具司法鉴定意见书及咨询意见书，认为参照GB/T16180-2006《劳动能力鉴定-
职工工伤与职业病伤残等级分级》14条之规定崔国良务工致脊柱损伤属九级伤残；崔国良胸腰部内固定物取出费用约需人民币10000元。原告为此支出鉴定费1300元。事故发生后，被告周荣勋已支付给原告35000元。原、被告就赔偿问题未能达成协议，引发诉讼。在原审审理过程中，被告提出重新鉴定申请，经法院委托，南阳万和法医临床司法鉴定所于2016年6月21日作出鉴定意见：参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10。3.c条款之规定，被鉴定人崔国良其脊椎压缩性骨折属十级伤残。被告李万杰、周荣勋、布明举、欧阳玉亮均无建筑资质。统计显示2016年河南省城镇居民人均可支配收入为27232.92元/年，河南省城镇居民人均消费性支出18087.79元/年，河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为34941元/年。
另查明，原告崔国良自2012年7月起在南召县××南召店居委会居住，以在工地做工为主要收入；原告父亲崔万江，生于1953年6月22日，原告母亲金明改，生于1954年2月5日，受原告兄妹四人扶养；原告长子崔奕飞，生于2005年7月3日，次子崔亦扬，生于2015年3月8日，受原告夫妻两人扶养。
本院曾于2016年4月26日作出（2015）南召民初字第1260号民事判决，判决被告布明举赔偿原告各项损失共计人民币80009.05元；被告张道振、李万杰、周荣勋负连带赔偿责任。被告布明举不服，提起上诉后，南阳市中级人民法院作出终审裁定，撤销原判，发还重审,引发本案诉讼。
本院认为，原告经人介绍到被告布明举和欧阳玉亮合伙承包的工段施工处务工并按天获取劳务费，故原告与被告布明举、欧阳玉亮形成个人之间的劳务关系，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定。被告布明举、欧阳玉亮作为接受劳务一方应当承担赔偿责任，但原告在工作过程中未尽谨慎注意义务，未采取应急安全保护措施，应自担一定的责任，结合原告举证事发原因及被告过错、获益等情况，原告自担30%的责任，被告布明举、欧阳玉亮应承担原告总损失的70%为宜。被告欧阳玉亮辩称未与被告布明举合伙，与本院认证的证据不符，本院不予采信。被告张道振将商业大厦地下二层、地上二十三层发包给被告李万杰时，明知被告李万杰无建筑资质发包。被告李万杰将建筑施工工程肢解将模板施工工程分包给周荣勋时，违反了我国建筑法第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人的规定。因周荣勋转包给布明举时，亦违反了我国建筑法第二十九条禁止分包单位将其承包的工程再分包的规定。因李万杰承包的施工工程需要资质，李万杰将施工工程肢解后，被告周荣勋、布明举、欧阳玉亮所承包的模板施工工程仍需要建筑资质。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，故被告张道振、李万杰、周荣勋应当与被告布明举、欧阳玉亮承担连带赔偿责任，被告张道振、李万杰、周荣勋关于不承担责任的辩解意见于法无据，本院不予采纳。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条的规定，原告损失采用的“城镇居民人均可支配收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农、林、牧、渔业在岗职工平均工资”应为法庭辩论终结时的上一年度统计数据，故本案应适用2016年度统计数据。误工期限依法可计算至定残前一天，原告请求275天，本院予以支持；原告请求误工费按2016年农、林、牧、渔业职工平均工资标准计算，每天95.7元，本院予以支持；护理期限，原告住院12天，根据出院医嘱继续卧床休息3月，出院后的护理期为90天，原告护理期为102天；护理人员系农村居民，标准按2016年农、林、牧、渔业职工平均工资计算，每天95.7元；住院伙食补助费按每天30元计算；营养费按每天10元计算，营养期，根据医嘱按102天计算；残疾赔偿金，原告虽系农村居民，但在城镇已居住一年以上，原告请求按2016年城镇居民人均可支配收入计算20年，本院予以支持；被扶养人生活费，原告请求按河南省城镇居民2016年人均消费性支出计算，符合被扶养人有权选择随原告生活之常情，也符合民商事会议精神，本院予以支持；事故发生时，被扶养人崔万江61周岁，计算19年，被扶养人金明改60周岁，计算20年，被扶养人崔奕飞9周岁，计算9年，被扶养人崔亦扬事故发生后出生，计算18年。原告崔国良的损失为：1、医疗费42981.2元[32981.2+10000元]；2、误工费26317.5元[275天×95.7元/天]；3、护理费9761.4元[102天×95.7元/天×1人]；4、住院伙食补助费360元[12天×30元/天×1人]；5、营养费1020元[102天×10元/天×1人]；6、交通费结合原告伤情酌定为1000元；7、被扶养人生活费（1）父亲崔万江为8591.7元[19年×18087.79元/年×10％÷4人]；（2）母亲金明改为9043.9元[20年×18087.79元/年×10％÷4人]；（3）长子崔奕飞为8139.5元[9年×18087.79元/年×10％÷2人]；（4）次子崔奕扬为16279元[18年×18087.79元/年×10％÷2人]，以上合计42054.1元；8、残疾赔偿金54465.8元[20年×27232.92元/年×10％]；9、鉴定费1300元。以上共计179260元。被告布明举、欧阳玉亮应承担原告总损失的70%即125482元[179260×70%］，扣除被告周荣勋已支付的35000元，被告布明举、欧阳玉亮再支付90482元。因此次事故造成原告十级伤残，给原告精神上造成损害，结合本案情况，本院认为以4000元为宜。依据《中华人民共和国建筑法》第十三条、第二十八条、第二十九条、《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决如下：
被告布明举、被告欧阳玉亮于本判决生效之日起十日内赔偿原告崔国良医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、精神损害抚慰金各项损失共计人民币94482元；
二、被告张道振、李万杰、周荣勋对以上判决负连带赔偿责任。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4718元，由原告负担2918元，被告张道振、李万杰、周荣勋、布明举、欧阳玉亮共同负担1800元。
如不服本判决，可自判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉书状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河南省南阳市中级人民法院。
审 判 长 张秋平
代审 判员 赵 莉
人民陪审员 张建秀
二〇一七年九月二十六日
书 记 员 黄成方