湖南省长沙市望城区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘0112民初1962号
原告：谢磊，男，1966年11月20日出生，汉族，住湖南省长沙市望城区，。
委托诉讼代理人：肖晗，湖南通程律师事务所律师。
委托诉讼代理人：尤佳佳，湖南通程律师事务所律师。
被告：周成，男，1988年12月14日出生，汉族，住湖南省湘阴县，。
被告：中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司，住所地广东省佛山市高明区荷城街道跃华路380号1座之3铺及二层。
负责人：高列，经理。
委托诉讼代理人：袁勋，湖南银联律师事务所律师。
原告谢磊与被告周成、中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司（以下简称平安保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年7月4日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢磊的委托诉讼代理人肖晗、尤佳佳与被告周成、被告平安保险公司的委托诉讼代理人袁勋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告谢磊向本院提出诉讼请求：1、判令被告周成赔偿住院伙食补助费600元、医疗费赔偿金30907.39元、营养费1800元、护理费9306元、误工费15360元、交通费500元、后续治疗费5000元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2000元，共计70473.39元；2判令被告平安保险公司在保险限额内承担保险赔偿责任；3、判令被告承担本案的诉讼费用。在本案第二次庭审过程中原告要求根据湖南省人民医院司法鉴定中心评定的护理期、误工期、营养期进行计算相关费用。
事实与理由：2016年3月11日9点50分，被告周成驾驶粤Ｅ×××××号小汽车沿长沙市望城区桥驿镇长湘公路三标项目部地段由北向南行驶，原告当时由东向西横过道路，因被告周成驾驶车辆未注意安全，致使粤Ｅ×××××的小型汽车右前端与原告相撞，造成原告受伤的道路交通事故。望城区公安局交警大队出具道路交通事故认定书，认定被告周成对本次事故承担主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告被送往中南大学湘雅医院检查，并予保守治疗，出院后在望城区丁字镇卫生院、长沙市中医医院、浏阳市骨伤科医院治疗，2017年2月24日又经湘雅医院检查，并急诊入院手术治疗。前后共花费医疗费30907.39元（被告周成已付25000元）。2017年4月18日望城区公安局交通警察大队三中队委托湖南师范大学司法鉴定中心对原告的伤残等事项进行鉴定，经湖南师范大学司法鉴定中心[2017]临鉴字第619号鉴定意见书鉴定，建议原告受伤后休息120天，1人护理60天，营养期60天，后续医药费5000元。
被告平安保险公司辩称，1、平安保险公司对原告的各项请求均不予认可，从原告提供的病历资料以及相关证据来看，原告均是治疗自身疾病痛风导致，与本次交通事故无关，平安保险公司也对原告的主张提请了重新鉴定。
被告周成辩称，1、周成为原告垫付了医药费共计25000元（其中2万元为现金，4380是医疗费票据在原告方处）以及救护车费300元，要求在本案中一并处理。
本院经审理认定事实如下：2016年3月11日9时50分许，周成驾驶牌照为粤Ｅ×××××小型汽车沿长沙市望城区桥驿镇长湘公路三标项目部前地段由北向南行驶，谢磊当时由东往西横过道路，因周成驾驶车辆未注意交通安全，致使粤Ｅ×××××的小型汽车右前端与行人相撞，造成人员受伤、车辆受损的道路交通事故。望城区公安局交通警察大队作出望[2016]第040171号道路交通事故认定书，认定周成在本次事故中承担主要责任，谢磊在本次事故中承担次要责任。事故发生后，谢磊立即被长沙市望城区人民医院救护车送往中南大学湘雅医院进行急诊留观，产生救护车费300元以及门诊治疗费12012.10元（2016年3月19日至2016年9月19日）；后谢磊分别于2016年3月21日、3月28日、4月8日、4月19日至望城县丁字镇卫生院新镇分院进行门诊花费993.56元；又于2016年4月2日至浏阳市骨伤科医院进行门诊花费312元；于2016年4月21、4月28日至长沙市中医医院（长沙市第八医院）进行门诊花费566.1元；2016年9月17日至湖南泰和医院进行门诊花费652元；2016年9月20日、9月29日至丁字镇卫生院新镇分院门诊产生469.31元；2017年2月24日谢磊至中南大学湘雅医院进行住院治疗6天，于2017年3月2日出院，在该住院期间产生住院费18128.19元。上述医疗过程系谢磊因本次交通事故进行治疗的全部过程，共计产生医药费33433.26元，其中被告周成垫付25000元，余款8433.26元系原告自行支付。2017年4月18日，湖南师范大学司法鉴定中心经望城区公安局交通警察大队三中队委托受理了谢磊的伤残等级及相关医疗事项的司法鉴定，并于2017年5月16日作出[2017]临鉴字第619号司法鉴定意见书，鉴定意见为谢磊因本次交通事故导致损伤不构成伤残，建议受伤后休息120天，1人护理60天，营养期60天，后续医药费5000元。本次司法鉴定费用共计2000元由谢磊自付。平安保险公司在本案举证期间内向本院申请对原告谢磊因交通事故所产生的全部医药费的关联性进行鉴定，并对谢磊所需的后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。本院经审查，认为平安保险公司申请重新鉴定的理由充分，予以准许，并依法委托湖南省人民医院司法鉴定中心对上述事项进行重新鉴定，该鉴定机构于2017年10月20日出具省人医司鉴中心[2017]临鉴字第900号司法鉴定意见书，被鉴定人谢磊因交通事故致右膝关节损伤，经治疗后，其伤势已恢复稳定，现已医疗终结，建议误工期按180日计算，护理期按90日计算，营养期按90日计算。被鉴定人在中南大学湘雅医院门诊治疗以及住院治疗使用的药物“非布司他片”与外伤治疗无明显相关，计入费用480元，其余治疗费用与本次外伤治疗相关。
谢磊于1966年11月20日出生，事故发生前，谢磊系承接工程项目的包工头，事故发生时其承接了芙蓉北路拓改工程项目三标段承保水沟、挡墙分项工程。
粤Ｅ×××××小型汽车在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)和不计免赔、三责险（赔偿限额500000元），本次事故发生在保险期内。在本案审理过程中，周成与平安保险公司经协商达成一致，双方约定非医保用药费用按交强险医药费项下限额外的医药费用的17%进行计算，该部分费用由周成承担。
以上事实有原、被告提交的证据（在卷佐证）及当事人的当庭陈述、证人证言予以证实。
本院认为，公安交通管理部门根据交通事故当事人的违法行为与交通事故之间的因果关系认定周成在本次事故中承担主要责任，谢磊在本次事故承担次要责任，应予确认。粤Ｅ×××××小型汽车在平安保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险(限额122000元)和不计免赔、三责险（赔偿限额500000元），本次事故发生在保险期内。故谢磊诉请平安保险公司在交强险及三者险保险限额内承担赔偿责任的主张，本院予以支持。
谢磊因本次交通事故受到的各项损失评述认定如下：1、医药费合计32953.26元（33433.26元-480元），对于原告在中南大学湘雅医院门诊治疗以及住院治疗使用的药物“非布司他片”与外伤治疗无明显相关，计入费用480元予以核减。其中非医保用药为3902.05元[（32953.26元-10000元）×17%]；2、关于后续治疗费，参照湖南省人民医院司法鉴定中心关于谢磊因交通事故右膝关节损伤，经治疗后，其伤势已恢复稳定，现已医疗终结的鉴定意见，对其主张的后续治疗费不予认可；3、关于营养费，考虑到谢磊的伤情，故本院酌情认定营养费为600元；4、关于住院伙食补助费，原告谢磊实际住院6天，按照60元/天计算为360元；5、关于护理费，原告并未提交护理协议以及支付护理费的相关凭证，故本院参照2016年湖南省城镇非私营单位其他服务业在岗职工年平均工资标准计算护理费，并参照湖南省人民医院司法鉴定中心关于护理期按90日计算的司法鉴定意见，本院对谢磊的护理费支持11455.40元（46458元/年÷365天×60天）；6、关于误工费，事故发生前谢磊系承保工程项目的包工头，其提交了与湖南东方红岳望高速芙蓉北大道三标项目部的梯形边沟承包合同、砌体合同协议书予以佐证，故本院按照湖南省2016年城镇非私营单位建筑行业从业人员年平均工资计算，并参照误工期按180天计算的司法鉴定意见，本院对其误工费支持23036.05元（46712元/年÷365天×180天）；7、交通费应当根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，考虑谢磊至中南大学湘雅医院住院、复查且至多家医院门诊并进行司法鉴定的事实，故本院酌定交通费共计500元；8、关于精神损害抚慰金，谢磊因本次交通事故尚未构成伤残，故对其该项主张不予支持；9、鉴定费为2000元。以上各项合计70904.71元。
就谢磊70904.71元的损失，平安保险公司应当在交强险限额内赔偿谢磊医药费、营养费、住院伙食补助费共计10000元；护理费、交通费、误工费共计34991.45元，合计44991.45元。
谢磊的损失超出交强险赔偿范围的部分共计25913.26元，应由周成、谢磊按在事故中各自过错及原因力比例分担。周成负此次事故的主要责任，谢磊承担次要责任，根据事故发生的经过及双方过错程度，本院认定周成应承担该损失80%的民事赔偿责任即20730.61元（3902.05元×80%），谢磊自行承担20%的责任即5182.65元（25913.26元×20%）。因周成为粤Ｅ×××××小型汽车在平安保险公司投保了商业三者险（赔偿限额500000元）及不计免赔，故对于机动车交强险赔偿限额外周成应承担的赔偿责任即20730.61元应先由平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内进行赔偿，但根据保险条款约定以及谢磊与平安保险公司的协商，非医保用药3121.64元（3902.05元×80%）和司法鉴定费用1600元（2000元×80%），合计4721.64元不在平安保险公司赔付范围内，故平安保险公司在第三者责任商业保险的赔偿限额内应赔偿谢磊16008.97元，其余部分4721.64元应由周成承担赔偿责任。
平安保险公司应在交强险及三责险限额范围内共赔付谢磊61000.42元（44991.45元+16008.97元），周成应赔偿谢磊4721.64元。因周成已为谢磊支付25000元医药费，故周成已经履行了4721.64元的赔偿责任且多垫付给谢磊20278.36元，扣除谢磊已经得到赔付的20278.36元，故平安保险公司尚应赔偿谢磊40722.06元（61000.42元-20278.36元）。周成多垫付的20278.36元由平安保险公司直接支付给周成。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条、第三十五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险限额范围内赔偿原告谢磊各项损失共计40722.06元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司佛山市高明支公司于本判决生效后十五日内在机动车交通事故强制保险及第三者责任商业保险限额范围内支付周成共计20278.36元；
三、驳回原告谢磊的其他诉讼请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费504元，因适用简易程序减半收取，实收252元，由原告谢磊负担52元，被告周成负担200元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。
审判员 文 勇
二〇一七年十二月十五日
书记员 张文思
附相关法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。