宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终3459号上诉人（一审被告）：张志锋，男，1960年11月1日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：庞公乾，宁夏诚托律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：张玉红，女，1956年1月11日出生，汉族，个体从业人员，住宁夏银川市。委托诉讼代理人：董杨，宁夏大远律师事务所律师。委托诉讼代理人：张午时，宁夏大远律师事务所律师。上诉人张志锋因与被上诉人张玉红民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2017）宁0104民初9289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张志锋的委托诉讼代理人庞公乾、被上诉人张玉红及其委托诉讼代理人董杨、张午时到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张志锋上诉请求：1.依法撤销（2017）宁0104民初9289号民事判决，发回重审。2.一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1.原审法院认定事实不清，证据不足，判决错误，应当依法发回重审。首先，本案定性错误，上诉人与被上诉人之间不存在民间借贷关系，该案的实质是因合伙办厂而形成的结算单据，那么当时的盐池县清山建材有限公司法定代表人系本案被上诉人张玉红，唯一股东是杨随其。营业执照及相关证据完全可以证明该事实。即便产生结算，也应当是被上诉人与杨随其作为合伙人或股东之间进行的结算。上诉人既不是合伙人又不是股东，不可能与被上诉人产生结算，更不可能产生债权债务。被上诉人未举证的情况下，原审法院就认定双方所欠款项存在民间借贷的事实，是无任何法律依据的。其次，本案主体错误，若因盐池县清山建材有限公司清算发生纠纷，也应当以盐池县清山建材有限公司为被告主体进行诉讼。需要退回投资款也是被上诉人作为公司法定代表人办理退款的相关事宜，与上诉人无任何法律关系。2.原审判决被上诉人民间借贷成立是完全错误的，应当依法发回重审。上诉人提供的是一份证据(欠条),并不是双方所产生的借贷关系，上诉人书写的欠条仅仅属于一份证明，所书写的欠条仅仅起到证明作用，不具备欠款的实质。更不具备法律意义上的债权债务性质！该所谓的欠条就是证明被上诉人与其他股东之间的结算，不属于上诉人与被上诉人之间的欠款。综上所述，上诉人认为一审法院在认定事实上存在错误，现依法提出上诉，请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审，以维护当事人的合法权益。张玉红辩称，本案事实清楚，证据充分。该案中主要定性证据为上诉人2011年12月22日向被上诉人出具的欠条，既然上诉人在上诉状中明确自己既不是涉案石料厂的法人，也不是股东，那么上诉人当时出具该欠条的原因是什么？张玉红向一审法院起诉请求：1.判令被告偿还原告投资款本金83000元，支付利息32183.25元（按年利率6%，自2011年12月23日暂计算至2017年6月22日），并按上述利率支付利息至投资款实际清偿之日止。2.本案诉讼费由被告承担。在庭审中，原告将诉讼请求第一项中的利息从32183.25元调整到26975元。一审法院认定事实：2011年11月22日，原、被告经过结算，被告向原告出具一份《欠条》，载明：”经核算石膏厂和挖掘机投资，张玉红退出投资款人民币捌万叁仟元整￥83000元。欠款人张志锋”。以上欠款经原告催要被告以无力偿还为由拖欠至今，故原告诉至法院，请求依法判如所请。一审法院认为，在本案中，原、被告之间经过结算后，被告拖欠原告投资款83000元的事实，有原告提交的《欠条》为证，双方已形成民间借贷法律关系。原、被告之间的民间借贷关系真实、合法、有效。被告未及时向原告履行归还投资款的义务，应当承担相应的民事责任，故对于原告要求被告偿还投资款83000元的诉讼请求，予以支持。关于利息，由于双方未约定利息和还款期限，原告也未提交证据证明双方约定了还款期限和利息，现法院按年利率6%计算，被告应向原告支付上述投资款83000元自原告提起诉讼之日即2017年8月21日起至本判决确定的偿还投资款之日止的逾期利息，故对原告该部分请求，予以支持；超出部分，因无事实和法律依据，故不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：被告张志锋于判决生效之日起七日内向原告张玉红偿还借款83000元，并按年利率6%向原告张玉红支付该借款自2017年8月21日起至判决确定的偿还借款之日止的逾期利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2604元，已减半收取1302元，由原告张玉红负担363.79元，被告张志锋负担938.21元。二审期间，上诉人张志锋提交以下证据:证据一、有限责任公司变更登记申请书原件一份，欲证明2012年11月15日被上诉人按照双方约定将盐池县青山建材有限公司申请变更为盐池县志锋新材有限公司，该公司股东系张玉红和杨随其。证据二、企业法人营业执照、组织机构代码证原件各一份，欲证明被上诉人转交给上诉人盐池县青山建材有限公司营业执照及组织机构代码证，被上诉人并没有按照双方的约定办理相关的变更手续。被上诉人张玉红对两组证据的真实性、合法性认可，认为无法实现上诉人的证明目的。也与本案无关联性。上诉人张玉红提交以下证据：证据一、委托书原件一份，欲证明上诉人张志锋于2008年12月30日委托被上诉人张玉红管理名为盐池县青山石膏厂的生产经营事宜。证据二、司法鉴定送检材料清单复印件一份，欲证明委托书原件由于另案鉴定，当庭无法提交。证据三、结算书原件一份，欲证明2011年12月22日上诉人张志锋与被上诉人张玉红就青山石膏厂资产进行过结算。经结算，张玉红投入现金247000元，张志锋已退还164000元。尚欠83000元。与被上诉人一审提交的欠条相呼应。上诉人张志锋质证意见：1.证据一委托书的委托授权不明，并且不能证明进行了实际工作。2.证据二司法鉴定送检材料清单与本案无关。3.证据三结算书上没有上诉人与被上诉人的签字，并且张玉顺的签字已经涂掉，如果作为证据材料也应当是证人证言，按照法律规定证人应当出庭作证。二审查明的事实与一审查明的一致,本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案证据证明，上诉人张志锋与被上诉人张玉红经对石膏厂和挖掘机投资款核算后，张志锋给张玉红出具了欠条，双方已形成债权债务关系。原判认定双方之间形成民间借贷法律关系不当。张志锋未及时履行义务，应承担相应的民事责任。由于双方未约定履行期限，张玉红可随时主张权利。张志峰的上诉理由没有事实和法律依据。综上所述，张志锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2604元，由上诉人张志锋负担。本判决为终审判决。审判长  关俊杰审判员  范宁萍审判员  王文花二〇一八年一月二十九日书记员  张欣欣附：适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。