湖南省怀化市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）怀中刑二终字第56号
抗诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
上诉人（原审被告人）雷某，无业。因涉嫌犯合同诈骗罪于2013年5月31日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现押湖南省沅陵县看守所。
辩护人周开松，湖南清园律师事务所律师。
湖南省沅陵县人民法院审理湖南省沅陵县人民检察院指控原审被告人雷某犯合同诈骗罪一案，于二0一四年四月十七日作出（2013）沅刑初字第192号刑事判决。原审被告人雷某不服，提出上诉。湖南省沅陵县人民检察院提起抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖南省怀化市人民检察院指派检察员张夏娴出庭履行职务。上诉人雷某及其辩护人周开松到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省沅陵县人民法院判决认定，2012年2月至6月期间，被告人雷某伙同邵祖兵（已判刑）以非法占有为目的，在明知张琪（已判刑）用于抵押的汽车系他人所有，雷某仍然协助邵祖兵将张琪所抵押的汽车在高于张琪抵押的价格的基础上，以每台5万元至10万元的价格通过租赁协议的方式变相租给他人八台汽车，并从张琪所抵押给自己每台车中提取现金5000元好处费，共诈骗8人的抵押金510000元，扣除支付张琪345000元，共非法获利165000元。经鉴定，八台车总价值为877889元。原判认定上述事实，有被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意某
该院认为，被告人雷某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，被告人雷某起辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。案发后，被告人雷某认罪态度较好，可以从轻处罚。据此，判决：被告人雷某犯诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元。
湖南省沅陵县人民检察院抗诉及湖南省怀化市人民检察院支持抗诉提出：主犯邵祖兵被判处有期徒刑十二年，被告人雷某虽然系从犯，案发后没有赔偿，无悔罪表现，一审对其判处七年有期徒刑与主犯的量刑跨度过大，属量刑畸轻。
原审被告人雷某上诉及其辩护人辩护提出：现有证据认定雷某与其丈夫邵祖兵共同诈骗的只有1次即将湘N×××××汽车租给尹冬梅，原判认定的其他7次诈骗事实均没有确实、充分的证据证明；量刑畸重；因雷某与丈夫均被判刑，7岁的女儿无人监护，请求适用缓刑。
经审理查明，2011年12月至2012年7月期间，上诉人雷某的丈夫邵祖兵（已判刑）以非法占有为目的，在明知张琪（已判刑）先后“抵押”给他的51辆小汽车的所有权并非张琪所有，而将其中48辆小汽车加价转手处置给他人，共计收取他人现金274万余元，并按每辆车收取张琪好处费5000元。其中，上诉人雷某于2012年2月至同年6月期间，协助邵祖兵采取上述方式处置小汽车8辆，总价值为877889元，收取他人现金510000元，非法获利165000元。具体事实如下：
1、2012年3月20日，张琪采取欺骗手段与怀化万通汽车租赁经营店签订合同，骗租车主廖勤的1辆价值168560元、车牌号为湘N×××××的小汽车后，于同年4月8日将该车以7.5万元价格“抵押”给邵祖兵。次日，邵祖兵将该车以10万元价格“出租”给彭某甲，彭某甲将10万元转账到上诉人雷某的银行账户。邵祖兵与雷某收取张琪好处费5000元，共计获利3万元。
2、2012年3月5日，张琪采用欺骗的手段与怀化万通汽车租赁经营店签订合同，骗租车主谭军的1辆价值76640元、车牌号为湘N×××××的小汽车，同日以4万元价格“抵押”给邵祖兵。当日邵祖兵将该车“出租”给杨某，杨某付给上诉人雷某“抵押金”5.5万元。邵祖兵与雷某收取张琪好处费5000元，共计获利2万元。
3、2012年4月18日，张琪采用欺骗手段与车主田友军签订合同，骗租田友军1辆价值91010元、车牌号为湘N×××××的小汽车后，次日以4万元价格“抵押”给邵祖兵。4月25日，邵祖兵将该车以5万元价格“出租”给谢某。期间，上诉人雷某陪同谢某看车、选车，并收取谢某现金2万元，谢某于3日后将另外3万元交给邵祖兵。邵祖兵与雷某收取张琪好处费5000元，共计获利1.5万元。
4、2012年5月22日，张琪采用欺骗的手段与沅陵县平安汽车租赁经营店签订合同，骗租车主戴娟娟的1辆价值为
65475元、车牌号为湘N×××××的小汽车，次日以4万元价格“抵押”给邵祖兵。当日，邵祖兵将该车以6万元价格“出租”给尹冬梅。上诉人雷某收取尹冬梅6万元现金。邵祖兵与雷某收取张琪好处费5000元，共计获利2.5万元。
5、2012年5月25日，张琪采用欺骗手段与车主杜文斌签订合同，骗租杜文斌1辆价值105644元、车牌号为湘N×××××的小汽车，之后以4万元价格“抵押”给邵祖兵。同年5月28日，邵祖兵将该车以6万元价格“出租”给钟某甲，钟某甲先付2万元现金，剩下的4万元转账到上诉人雷某的银行卡。邵祖兵与雷某收取张琪好处费5000元，共计获利2.5万元。
6、2012年6月12日，张琪采用欺骗手段与沅陵县大众汽车租赁经营店签订合同，骗租车主李绍军的1辆价值为
114464元、车牌号为湘N×××××的小汽车，然后以4万元价格“抵押”给邵祖兵。次日，邵祖兵将该车以6万元价格“出租”给钟某乙，钟某乙付给上诉人雷某3.7万元现金，剩下的2.3万元转账到雷某的银行卡。邵祖兵与雷某收取张琪车辆好处费5000元，共计获利2.5万元。
7、2012年6月21日，张琪采用欺骗手段与怀化俊龙汽车租赁经营店签订合同，骗租车主朱渺的1辆价值171496元、车牌号为湘N×××××的小汽车，次日以7万元价格“抵押”给邵祖兵。同年6月23日，邵祖兵将该车以10万元价格“抵押”给彭某乙，因彭某乙之前向邵祖兵以6万元价格租有1辆车牌号为湘N×××××的小汽车，经协商由彭某乙以湘N×××××小汽车调换湘N×××××并另支付4万元，该4万元转账到上诉人雷某的银行卡。邵祖兵与雷某收取张琪好处费5000元，共计获利3.5万元。
8、2012年2月17日，张琪采取欺骗的手段与怀化俊龙汽车租赁经营店签订合同，骗租1辆价值84600元、车牌号为湘N×××××小汽车，同日以4万元的价格“抵押”给邵祖兵。同年7月3日，邵祖兵将该车以6万元价格“出租”给单某。期间，上诉人雷某带单某到车库看车，并收取单某现金2.5万元，单某对所欠押金余款给邵祖兵出具了欠条。邵祖兵与雷某收取张琪好处费5000元。
上述事实，有经庭审质证并查证属实的下列证据证明：
1、被害人彭某甲的陈述证明，2012年4月，他以交押金10万元并签订协议的形式从邵祖兵处租了车主为廖勤、车牌号为湘N×××××的轿车，约定保险年检、发动机正常保养维护由邵祖兵负责，退车时退押金，不要租金。租车押金是汇入邵祖兵的老婆的建行账户；
被害人杨某的陈述证明，2012年3月，他和邓平安去邵祖兵家商量租车的事，邵祖兵的老婆也在，当时谈好租N1D530的车，押金55000元，不要租金，退车时退还全部押金，签协议后将55000元交给了邵祖兵的老婆；
被害人汪某的陈述证明，2012年5月，他妻子尹冬梅和邵祖兵签了租车协议，约定尹冬梅以60000元押金租1辆车主为戴娟娟、车号为湘N×××××的小轿车，保险年检全部由邵祖兵负责，退车时退还全部押金。他将押金60000元交给了邵祖兵的老婆；
被害人钟某甲的陈述证明，2012年5月，他和钟某乙向邵祖兵租车，签订协议，先交了20000元押金，第二天将40000元押金汇入了邵祖兵老婆雷某的建行卡；
被害人谢某的陈述证明，2012年4月，他与邵祖兵签订协议，约定交50000元押金，湘N×××××小轿车由他使用，保险年检由邵祖兵负责，租车人退还车辆时退还押金。租车当天交了20000元给邵祖兵的老婆，后来将剩余的30000元交给了邵祖兵；
被害人钟某乙的陈述证明，2012年6月，他和钟某甲找邵祖兵租车，与邵祖兵签了协议，约定他以60000元押金租了1辆车主为李绍军、车号为湘N×××××小轿车，保险年检全部由邵祖兵负责，退车时全额退还押金。当天，他交给了邵祖兵37000元押金，第二天将剩下的23000元汇入了邵祖兵指定的户名为雷某的账号。在租车过程中，邵祖兵的老婆在场，并收取了他交的37000元押金；
被害人彭某乙的陈述证明，2012年6月22日，邵祖兵收取押金100000元将湘N×××××小汽车租给他使用，因他在此之前租有1辆车湘N×××××，押金60000元，经协商由他以湘N×××××调换湘N×××××并另支付40000元押金，该40000元由他转账到雷某的银行卡。租车时双方签了协议，约定邵祖兵将湘N×××××租给彭某甲（实为彭某乙使用），押金100000元，保险年检由邵祖兵负责，中途未满一年退车，扣押金2000元。每年年前交电话费1000元给邵祖兵，车辆不用，提前半个月通知，退还押金100000元；
被害人单某的陈述证明，2012年7月3日，他来到邵祖兵家租车，邵祖兵和妻子带他到停车场看车，双方签了租车协议，约定他以60000元押金租车号为湘N×××××的红色广本小轿车，保险年检全部由邵祖兵负责，中途未满一年退车，扣押金2000元。每年年前交电话费1000元给邵祖兵，车辆不用，提前半个月通知，退还全部押金。他先付了25000元，因为还欠35000元需过段时间再付，帮承诺再加800元押金，所以给邵祖兵写了一张35800元的欠条。当时，邵祖兵的妻子在场给他介绍说不是赃车，不会出问题，并收取了他交的25000元押金。
2、提取书证租车合同证明：张琪采取欺骗手段从汽车租赁公司或个人骗租小汽车8辆，车号分别为湘N×××××、湘N×××××、湘N×××××、湘N×××××、湘N×××××、湘N×××××、湘N×××××、湘N×××××。
3、提取有关协议书证明：（1）张琪于2012年4月8日将湘N×××××抵押给邵祖兵，押金75000元；邵祖兵于2012年4月9日将该车租给彭某甲使用，押金100000元。（2）张琪于2012年3月5日将湘N×××××押给邵祖兵，押金40000元，邵祖兵于2012年3月5日将该车租给杨某，押金55000元；（3）张琪于2012年4月19日将湘N×××××押给邵祖兵，押金40000元，邵祖兵于2012年4月25日将该车租给谢某，押金50000元；（4）张琪于2012年5月23日将湘N×××××押给邵祖兵，押金40000元，邵祖兵于2012年5月23日将该车租给尹冬梅，押金60000元。（5）张琪于2012年6月24日将湘N×××××押给邵祖兵，押金40000元，邵祖兵于2012年5月28日将该车租给钟某甲使用，押金为60000元。（6）张琪于2012年6月12日将湘N×××××押给邵祖兵，押金40000元，邵祖兵于2012年6月13日将该车租给钟某乙，押金60000元。（7）张琪于2012年4月25日将湘N×××××押给邵祖兵，押金40000元。张琪于2012年6月22日将湘N×××××押给邵祖兵，押金70000元，邵祖兵于2012年6月23日将该车租给彭某甲使用（实为彭某乙使用），押金100000元。（8）张琪于2012年2月17日将湘N×××××押给邵祖兵，押金40000元，邵祖兵于2012年7月3日将该车租给单某，押金60000元。
4、提取户名雷某的建行卡（6227003020080219650）账单明细表证明：2013年5月29日钟某甲转入40000元；2013年6月14日钟某乙转入23000元；2013年6月23日彭某乙转入40000元。
5、沅陵县价格认证中心鉴定意见证明：湘N×××××小汽车价值168560元；湘N×××××小汽车价值76640元；湘N×××××小汽车价值91010元；湘N×××××小汽车价值65475元；湘N×××××小汽车价值105644元；湘N×××××小汽车价值
114464元；湘N×××××小汽车价值171496元；湘N×××××小汽车价值84600元。
6、同案人邵祖兵的供述证明，雷某参与过他与张琪抵押车辆的事。张琪送车来时，如果他不在家，就叫雷某收车，给张琪付钱。有时租车人交付租金，他叫雷某用银行卡转账和查收。雷某在租车合同上签字的约四五辆车；
同案人张琪的供述证明，他租车后将车低价抵押给邵祖兵，开始是直接抵押给邵祖兵，后来邵祖兵和雷某专门打印了租车协议，他所有抵押给邵祖兵的车都签订了这种格式的协议。第一次将车抵押至邵祖兵处时，雷某跟邵祖兵均在场，之后他又送了几辆车给邵祖兵，邵祖兵和雷某一起看车，雷某取钱给他。邵祖兵有时不在家，就叫雷某看车，收车钥匙，并给他钱，有时邵祖兵看车、收车钥匙，叫雷某转账。
7、户籍材料及抓获经过，证明上诉人雷某的身份及归案情况。
8、公安机关出具的证明材料，证明涉案的被诈骗车辆均已经公安机关追回并已退还给被害人。
9、上诉人雷某的供述与辩解：她协助邵祖兵租赁张琪汽车的事。因为张琪送来的车越来越多，邵祖兵就和她商量把车子加价租给别人，从中赚取差价。每次张琪送车来，他们和张琪签订一个抵押合同，说明车辆类型，抵押时间，抵押金额等。之后他们再以出租的形式和租车人签订合同。在租车过程中，她有时帮邵祖兵收租金，与租车的人签协议，给租车人车钥匙以及陪他们看车等。
本院认为，上诉人雷某以非法占有为目的，伙同他人虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财物，数额特别巨大，其行为构成诈骗罪。在共同犯罪中，上诉人雷某起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。对于上诉人雷某及其辩护人提出“现有证据认定雷某与其丈夫邵祖兵共同诈骗的只有1次即将湘N×××××汽车租给尹冬梅，原判认定的其他7次诈骗事实均没有确实、充分的证据证明；量刑畸重；因雷某与丈夫均被判刑，7岁的女儿无人监护，请求适用缓刑。”的上诉理由和辩护意见，经查，原判认定上诉人雷某于2012年2月至同年6月期间协助邵祖兵诈骗8次的事实，有被害人陈述、同案人的供述、鉴定意见、书证等证据证明，足以认定；上诉人雷某参与的诈骗数额特别巨大，不适用缓刑，原判量刑适当。故对该上诉理由和辩护意见，本院不予采纳。对于抗诉机关提出“量刑畸轻”的抗诉意见，经查，上诉人雷某参与诈骗数额虽然属于特别巨大，但系从犯，应当从轻、减轻处罚，根据其犯罪性质及情节，原判量刑适当。故该抗诉意见不能成立，本院不予支持。
综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉和上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邵洪超
审判员 胡石海
审判员 杨斌刚
二〇一四年八月二十九日
书记员 蒋艳群