河南省洛阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫03民终6308号
上诉人（原审被告）：雷进，男，1981年7月5日生，汉族，住四川省古蔺县。
委托诉讼代理人：何新民，河南北纬律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：孙赵杰，男，1990年4月20日生，汉族，住河北省邯郸市峰峰矿区。
委托诉讼代理人：管锋，河南致建律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王梦洋，河南致建律师事务所实习律师。
原审被告：广东兴发幕墙门窗有限公司，住所地广东省佛山市禅城区南庄镇龙津西路82号。
法定代表人：廖玉庆，该公司总经理。
委托诉讼代理人：何新民，河南北纬律师事务所律师。
上诉人雷进因与被上诉人孙赵杰及原审被告广东兴发幕墙门窗有限公司（以下简称兴发公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院（2016）豫0311民初2883号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年11月15日公开开庭审理了本案。上诉人雷进与原审被告兴发公司的共同委托诉讼代理人何新民，被上诉人孙赵杰的委托诉讼代理人管锋、王梦洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
雷进上诉请求：一审法院认定事实错误，应依法改判雷进与孙赵杰之间的雇佣关系不成立，不应承担对孙赵杰的赔偿责任。事实和理由：1.一审庭审中，有证人张某的证人证言，证明了向孙赵杰直接付钱的是张某或者是雷伟，而不是雷进。张某在2017年7月13日出庭作证的证词中，证明孙赵杰是在洛阳市香槟国际工地受伤，张某自称前往洛阳正骨医院做手术需要等待几个小时，不想等待才将孙赵杰转送至170公里之外的洛阳正骨医院郑州分院手术，明显不符合常理。孙赵杰一审起诉中称其是被工友紧急送往河南省××医院××（郑州市内）骨科医院进行救治，但是在一审庭审中，孙赵杰拒绝向法官说出前往医院的工友姓名及相貌特征，明显存在虚构事实。孙赵杰和证人张某共同证明，雷伟系孙赵杰的雇主，起诉雷进的理由是知道雷进是雷伟的亲哥哥，是雷伟的老板。一审庭审已经查明考勤卡是自签自作的证据，对其真实性、合法性、关联性当庭予以否认。2.一审判决的赔偿数额明显错误且与事实和法律相悖。一审时孙赵杰以“身份证被雷进扣押”为由未依法出具身份证明，后又称并没有见过雷进本人，因此，孙赵杰陈述的身份证被雷进扣押系虚假陈述。孙赵杰就如何到洛阳香槟国际干活、介绍人是谁、何人指派其操作电锯等均未作出说明，显然孙赵杰受雷进雇用中受伤的证据明显不足。退一步讲即使孙赵杰系被施工设施致伤，那么工地设施管理人也只应承担管理疏忽的次要责任，致伤的主要责任应当由孙赵杰本人承担。孙赵杰提交的身份信息与户口簿等均显示其是农民户口，因此一审法院应当依据事故发生地河南省农村2016年人均纯收入10853元计算其十级伤残赔偿金总额。孙赵杰在无工作安排、无操作指令下擅自动用电锯设备导致其受伤，雷进不存在任何过错，也不应赔偿孙赵杰5000元精神抚慰金，应当依法予以改判纠正。一审中孙赵杰起诉的伤残赔偿仅有起诉书数额，赔偿清单和赔偿理由证据等均未依法在庭审中出示和质证。孙赵杰的误工费依法只能按河南省2016年人身损害（交通事故）赔偿标准中的农村纯收入人均标准，实际误工费为7076元（10853/年÷365天×238天＝7076元）；伤残赔偿金应当为21706元（10853元/年×20年×10%＝21706元）；一审法院依据河北省建筑业计算标准明显系适用标准错误。
孙赵杰辩称：1.一审法院认定雷进与孙赵杰存在雇佣关系事实清楚，证据充分。雷进与孙赵杰、张某之间的银行转账记录可以证明实际支付工资的人是雷进，雷进才是雇主；孙赵杰受伤后先是到洛阳正骨医院，有门诊病历佐证，由于主治医生正在做手术，需等待几个小时，为了能及时连上断指必须马上手术，所以才转送到仅有两个小时车程的郑州分院。雷进诉称的孙赵杰、张某、田勇三人的考勤卡属伪造是错误的，因证人张某不仅出具了证人证言而且出庭接受了质询，证明其在雷进雇佣下来到工地做工并发放了考勤卡，同样田勇也通过视频资料证明了其考勤卡的真实性和关联性。2.一审法院划分责任公平合理、计算的赔偿数额正确无误，具备充分的事实依据和法律依据。孙赵杰是在雷进的指派下进行施工，在施工过程中被施工设施所伤，而非雷进说的无工作安排，擅自施工，雷进应承担全部责任。孙赵杰提交了相关证据证明其在城市居住满一年，所以应按城市标准计算。对于误工费的计算，孙赵杰提供了相关证据证明其在建筑行业工作，应当按照河南省2016年度建筑业标准计算，而不是农村纯收入人均标准计算。3.兴发公司应当对雷进的赔偿承担连带责任。兴发公司承包了洛阳市香槟国际工地的玻璃幕墙工程，孙赵杰受雷进雇佣在该公司从事安装工作，由此可以推出兴发公司与雷进之间存在工程分包关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雷进个人显然没有相应资质，所以兴发公司应当与雷进对赔偿款承担连带责任。
兴发公司述称，同意雷进的上诉意见。
孙赵杰向一审法院起诉请求：判令兴发公司与雷进赔偿孙赵杰医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费等各项费用共计126584.65元（雷进已支付25382.65元）。
一审法院认定事实：2016年5月6日上午9时，孙赵杰在雷进承包的位于洛阳市××××号香槟国际工地从事安装工作中，在切割铝板时不慎将大拇指完全锯断。被工友紧急送往河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院救治，经诊断为：左手拇指完全离断、左手食指电锯伤，住院20天（2016年5月6日-2016年5月26日）共用去医疗费25382.65元（雷进支付），住院期间陪护二人。审理过程中，经孙赵杰申请，一审法院委托洛阳开元法医临床司法鉴定所对其伤残等级和出院后护理依赖程度、期限及人数进行司法鉴定、评估。洛阳开元法医临床司法鉴定所使用一审法院提供的其身份证复印件进行鉴定（身份证当时被雷进扣留）。2016年12月23日，该鉴定所出具洛开元司鉴所（2016）临鉴字第97号司法鉴定意见书结论为：孙赵杰为十级伤残；洛开元司鉴所（2016）医评字第26号医疗评估意见书结论为：孙赵杰出院后需一人护理，护理期限70日；不需要护理依赖。鉴定评估费2100元。兴发公司与雷进对该鉴定程序提出异议，认为被鉴定人使用身份证复印件进行鉴定不合法。一审法院认为，兴发公司承包了香槟国际工地的玻璃幕墙工程。雷进是否承包兴发公司玻璃幕墙部分工程，孙赵杰证据欠缺，一审法院不能认定，故兴发公司不应承担对孙赵杰的赔偿责任；孙赵杰提供的证据只能证明其受雇于雷进，双方存在雇佣关系。在雷进扣留其身份证的情况下，鉴定机构使用身份证复印件比对当事人进行鉴定并未不妥，雷进异议不能成立，该鉴定结论一审法院予以采信；孙赵杰受雇于雷进在工作中受伤，构成十级伤残，雷进应承担雇主赔偿责任。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和法庭辩论结束上一年度人身损害赔偿标准，一审法院对孙赵杰主张的各项损失，作以下评析、认定：1.医疗费25382.65元；2.住院伙食补助费1000元﹙20天×50元/天﹚；3.营养费600元﹙20天×30元/天﹚；4.护理费8824元﹝孙赵杰住院期间20天加出院后70天×参照河北省2016年度居民服务业35785元/年﹞；5.误工费26918.77元﹙河南省2016年度建筑业41283元/年×238天﹚；6.残疾赔偿金56498元﹙河北省城镇居民人均年支配收入28249元/年×20年×20%﹚；7.精神抚慰金5000元；以上七项共计124223.42元。孙赵杰请求的被抚养人生活费、交通费因不符合法律规定、无证据支持，一审法院不予认定。庭审中，孙赵杰请求项目中护理费7901元、误工费23800元、残疾赔偿金45160元低于规定标准，是对权利的处分，一审法院予以准许，故孙赵杰各项损失应为108843.65元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、雷进赔偿孙赵杰医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、营养费、精神赔偿金等共计83461元﹙已扣除雷进垫付的25382.65元﹚；二、驳回孙赵杰的其他诉讼请求。一审案件受理费641元，鉴定费2100元，由被告承担。
二审审理中双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院认为，孙赵杰在工地工作中受伤，一审法院依据孙赵杰提交的考勤卡、证人证言、银行转账记录等证据认定孙赵杰受雇于雷进，由雷进承担雇主的赔偿责任，依据充分，孙赵杰亦未上诉，本院对一审法院认定的该事实予以维持。雷进否认其与孙赵杰之间的雇佣关系，但未提供足以反驳的相反证据，对其主张本院不予支持。关于孙赵杰损失赔偿额的计算标准，孙赵杰在城市工作，且是在建筑工地中工作时受伤，因此一审法院按照建筑行业标准计算并无不当。雷进上诉认为应由孙赵杰承担主要责任，工地管理人承担次要责任的主张没有事实和法律依据，不能成立。孙赵杰在工作中受伤，雷进并未提交证据证明孙赵杰对自己的损伤存在过错，一审法院判令其承担赔偿责任并无不当。
综上，雷进的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费641元、鉴定费2100元，二审案件受理费641元，均由上诉人雷进负担。
本判决为终审判决。
审判长 王春峰
审判员 姬秋萍
审判员 范振洋
二〇一七年十二月十九日
书记员 高会茹