江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苏中民终字第5622号
上诉人（原审被告）统一商贸（昆山）有限公司，住所地江苏省昆山市开发区青阳南路301号。
法定代表人侯荣隆，总经理。
委托代理人储小俊，该公司职员。
委托代理人朱晓琴，该公司职员。
被上诉人（原审原告）ＸＸ。
委托代理人胡国柱，江苏维世德（苏州）律师事务所律师。
上诉人统一商贸（昆山）有限公司（以下简称统一公司）因与被上诉人ＸＸ确认劳动关系纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2014）昆民初字第03193号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院审理查明，ＸＸ于2001年11月19日进入昆山统一企业食品有限公司工作，双方签订了劳动合同。统一公司于2012年3月成立，2012年8月1日ＸＸ与统一公司签订了车辆租赁协议书，协议约定ＸＸ提供车辆，该车辆实际由ＸＸ驾驶，统一公司支付ＸＸ车辆补助费1600元，统一公司按季支付，租赁期限自2012年8月1日至2013年7月31日止等。双方签订了劳动合同，期限自2012年10月1日至2013年12月31日止；ＸＸ从事业务主管工作，ＸＸ劳动合同履行地为江、浙、沪；ＸＸ具体工作内容参照统一公司指定《岗位说明书》履行；统一公司有权根据生产经营或考核奖惩制度调整ＸＸ的工作内容或岗位，统一公司的《员工手册》ＸＸ已收悉并将自学遵守；ＸＸ与昆山统一企业食品有限公司所签劳动合同终止，ＸＸ在原单位工作年限视为统一公司的工作年限，工龄连续计算。ＸＸ工作岗位经昆山市人力资源和社会保障局批准实行不定时工作制，有效期自2012年7月至2014年6月。劳动合同期间，统一公司支付ＸＸ车辆租赁补助1600元、汽油费补助300元（主管级人员待遇标准）。ＸＸ的电话费、饭费补贴标准分别为100元、390元。
2013年4月25日统一公司对ＸＸ作出公告，昆山营业所直属主管ＸＸ，未尽管理之责，降职为终端业务，调往苏州新区营业所。ＸＸ实际也到苏州新区营业所工作。2013年5月至2013年6月期间统一公司按调整后的工作岗位支付ＸＸ车辆租赁补助700元。统一公司认为2013年7月9日起ＸＸ没有上班（ＸＸ认为上班）。2013年8月6日统一公司支付ＸＸ电话补助及饭费补助计460元。
2013年8月14日统一公司向ＸＸ发出上班通知书，认为ＸＸ为苏州乳饮相城营业所终端业务，于2013年7月9日起至今未上班，且未请假。现通知ＸＸ接到此通知后五个工作日至公司上班，否则公司依《员工手册》之规定予以处理（查询显示邮寄时间为2013年8月27日，查询单为他人收，统一公司认为未收到）。2013年8月14日统一公司作出解除劳动合同通知书，认为ＸＸ自2013年7月9日起至今，未请假且未经主管同意，私自不来上班，依据劳动合同法及公司《员工手册》之规定，经公司研究决定予以违纪解除劳动合同（查询显示邮寄时间为2013年9月11日，查询单为他人收，统一公司认为未收到）。ＸＸ认为2013年9月20日统一公司知社会保险停止缴纳而不再上班。ＸＸ解除劳动合同前平均工资为8202元。
嗣后，ＸＸ向昆山市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求统一公司支付违法解除劳动合同赔偿金151737元、2013年6月工资及饭费、电话费等计26076元、2013年4月至9月期间汽车租赁费11400元、加班工资72404元。该委于2014年9月15日作出裁决：一、统一公司支付ＸＸ2013年7月1日至7月8日期间的工资2262.62元、电话补助27.59元、汽车租赁补助193.10元；二、驳回ＸＸ的其他仲裁请求。ＸＸ不服仲裁裁决，提起诉讼。
原审原告ＸＸ的诉讼请求为：要求统一公司支付违法解除劳动合同赔偿金151737元、2013年6月奖金和2013年7月至9月工资和电话费及饭费补贴计26076元、2013年4月至9月汽车租赁费11400元（按1900元计算）、加班工资72404元。
原审法院认为，ＸＸ进入统一公司工作，依法建立了劳动关系。在劳动合同期间，统一公司对ＸＸ作出降职决定，ＸＸ实际也到新岗位报到上班，应当认定ＸＸ对统一公司的降职决定认可，也认可统一公司支付其相应的福利待遇，ＸＸ认为统一公司降职决定无法定理由之抗辩理由不成立，不予认定。根据统一公司的部以下职工交通费用申报办法之规定，ＸＸ为主管级员工，享受交通补助，而ＸＸ被降职后，不再适用该规定，而统一公司按普通员工支付ＸＸ的福利待遇，也属统一公司经营自主权范围，应予尊重，故ＸＸ要求统一公司按原待遇支付2013年4月至6月汽车租赁费，不予支持。
统一公司认为ＸＸ自2013年7月9日起不上班，并提供了上班通知及查询单复印件、解除劳动合同通知书及查询单、证人证言、客户证明，ＸＸ对此均不予认可，认为没有旷工，而统一公司提供的上班通知及查询单复印件、解除劳动合同通知书及查询单均为复印件，ＸＸ又不予认可，统一公司也没有其他有效证据予以印证，对统一公司提供的证据均不予认定，统一公司主张权利没有证据证明，且统一公司在2013年8月6日支付ＸＸ电话补助及饭费补助，即ＸＸ不存在旷工事实，统一公司依法应当支付ＸＸ正常工作期间的工资及福利待遇。
根据上述认定的事实，结合统一公司于2013年9月停止为ＸＸ缴纳社会保险之事实，应当认定统一公司已解除ＸＸ劳动合同之事实，统一公司又无正当合法解除事由，应当认定统一公司违法解除劳动合同。统一公司又不能提供证据证明ＸＸ上班结束时间之事实，认定ＸＸ陈述的上班时间，即2013年9月20日。根据上述认定，依法应当支付ＸＸ违法解除劳动合同二倍赔偿金，自用工之日起计算（含关联企业工作年限），ＸＸ要求统一公司支付违法解除劳动合同二倍赔偿金151737元，予以支持。
根据ＸＸ的平均工资及双方约定的福利待遇标准，ＸＸ2013年7月至9月20日期间的工资为21872元、车辆补助1866.67元、电话补助及饭费补助为846.67元（已扣除统一公司支付的460元）。
ＸＸ要求统一公司支付加班工资72404元，没有提供证据证明，而ＸＸ为业务主管，上班也不考勤，且ＸＸ工作岗位经劳动保障行政部门批准实行不定时工作制，故ＸＸ要求统一公司支付加班工资的理由不成立，不予支持。在原审审理中，ＸＸ自愿放弃要求统一公司支付2013年6月奖金之请求，符合法律规定，应予准许。原审法院遂依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定判决：1、被告统一商贸（昆山）有限公司支付原告ＸＸ2013年7月至9月20日期间的工资为21872元、车辆补助1866.67元、电话补助及饭费补助为846.67元，于判决生效后十日内履行；2、被告统一商贸（昆山）有限公司支付原告ＸＸ违法解除劳动合同二倍赔偿金151737元，于判决生效后十日内履行；3、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。如未按判决指定期限履行付款义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告统一商贸（昆山）有限公司负担。
判决后，原审被告统一公司不服，上诉称，ＸＸ自2013年7月9日起未再上班，也未履行请假手续，其行为已构成旷工。上诉人针对ＸＸ的旷工行为，已履行寄发上班通知书、解除合同事先通知工会、寄发解除通知书等义务，解除与ＸＸ的劳动合同符合法律规定。一审判决适用法律不当。请求撤销原判，依法改判或发回重审。
本院查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，因ＸＸ的工作岗位为实行不定时工作制的终端业务，在ＸＸ否认的情况下，统一公司依据说明三份、经销商证明等不能证明ＸＸ在2013年7月9日起旷工。上班通知书和查询单复印件、解除劳动合同通知书和查询单复印件及以上二份查询单复印件记载的内容，不能证明ＸＸ已收到统一公司邮寄的内容为因ＸＸ未到公司上班、且未请假，要求ＸＸ到公司上班和解除劳动合同的通知的邮件。故原审认定统一公司到2013年9月20日单方解除与ＸＸ的劳动合同违法正确。统一公司应向ＸＸ支付至2013年9月20日的工资待遇及违法解除劳动合同的赔偿金。原审依据法律规定、ＸＸ的工作年限和收入情况计算统一公司应向方支付的经济赔偿金，2013年7月至9月20日期间的工资、补贴金额并无不当。上诉人的上诉理由无事实和法律依据，不能成立，本院不予采纳。原审法院认定事实清楚，所作判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人统一商贸（昆山）有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 汪 文
审 判 员 朱婉清
代理审判员 沈莉菁
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 包 芳