河北省邢台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）邢民一终字第639号
上诉人（原审原告）赵景先，环卫工人。
委托代理人杜朝伟，河北ＸＸ律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司，住所地：邢台市开元南路263号。
负责人张向华，该公司总经理
委托代理人周旭亮，系该公司员工。
被上诉人（原审被告）曾茂强，出租车司机。
上诉人赵景先因机动车交通事故责任纠纷一案，不服邢台经济开发区人民法院（2015）邢开民初字第836号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人赵景先的委托代理人杜朝伟，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分�司的委托代理人周旭亮，被上诉人曾茂强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明，2015年2月13日9时40分许，曾茂强驾驶冀E×××××小型轿车沿中兴大街由东向西行驶至中兴大街与信都路交叉口东侧时，与在公路上作业的赵景先发生交通事故，造成赵景先受伤，小型轿车损坏。邢台市公安交通警察支队开发区大队出具邢公交认字（2015）第50042号道路交通事故责任认定书，认定曾茂强负此次事故的全部责任，赵景先不负此次事故责任。
事故发生后，赵景先被送往邢台医专第一附属医院住院治疗，赵景先住院治疗39天，被诊断为右耻骨上支骨折、右坐骨支骨折、头皮血肿、高血压3级、急性胰腺炎，住院期间的医疗费已经由曾茂强先行垫付。并且曾茂强还先行支付了1，000元生活费，用于赵景先的住院开支。2015年5月28日邢台县司法医学鉴定中心�具邢县司医鉴（2015）临鉴字第329号司法鉴定意见书认定，赵景先右侧耻骨上、下支及右坐骨折术后畸形愈合，构成十级伤残；右髋关节活动受限，使右下肢丧失功能，构成十级伤残。并且认定赵景先的误工期为受伤之日至伤残评定日的前一日；护理期为80日，护理人数为一人；营养期为75日。
另查明，赵景先户籍所在地及经常居住地为邢台市桥东区豫让桥镇南张村，其的户口性质为农村户口，事故发生时赵景先已经年满六十一周岁。事故发生时赵景先在邢台环境卫生服务有限公司工作，前三个月平均工资为1，304.3元。
再查明，事故车辆冀E×××××小型轿车系被告曾茂强租用，该车在被告人保财险邢台分公司处投有交强险、20万商业第三者责任险，事故发生在保险期间内。
原审认为，机动车驾驶人应遵守道路交通安全法规，安全驾驶、文明行车，发生交通事故造成他人人身、财产损失的应当承担相应责任。本案各方均对公安部门的道路交通事故认定书未表示异议，故对该事故认定书认定的事实和做出的责任划分予以采纳。综合本案实际情况并结合道路交通事故认定书做出的责任划分，曾茂强应当对赵景先的全部损失承担赔偿责任。
由于肇事车辆冀EZ55**小型轿车在中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司处投有交强险、20万商业第三者责任险。故赵景先的各项损失应当首先由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在交强险各分项限额内予以赔偿，超出部分在扣除不计免赔部分后，由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在第三者责任险的范围内承担。赵景先的各项损失中不属于保险理赔范围的部分，应由曾茂强承担赔偿责任。
关于赵景先的损失，应认定如下：
1、住院伙食补助费1，950元，赵景先主张住院伙食补助费应当按照每天100元计算，但是参照《邢台市市级机关差旅费管理暂行办法》（邢市财行）（2014）43号文件规定，以及赵景先实际住院治疗的时间，告赵景先的住院伙食补助费按照住院期间每天50元计算为宜，故其住院伙食补助费为50元＊39天=1，950元；
2、误工费4，521.57元，赵景先提交的误工证明、事发前三个月工资，中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司与曾茂强对此未提出异议，予以认可，故结合赵景先提交的误工证明及事发前三月工资表可以认定其月平均工资为（1，319元＋1，339元＋1，255元）／3=1，304.3元。结合邢台县司法鉴定中心出具的邢县司医鉴（2015）临鉴字第329号司法鉴定意见书可以认定赵景先的误工期限为事发之日起至评残前一天，即104天。故赵景先的误工费用为1，304.3�／30天＊104天=4，521.57；
3、护理费7，023.56元，赵景先针对护理人员误工费用仅提交了护理人员王继格工资表和工资停发证明，护理人员王素芳工资停发证明，并未提交上述护理人员工作单位的营业执照、劳动合同及组织机构代码等证据予以佐证，故对赵景先提交的上述证据不予采纳。赵景先提交的诊断证明中显示其在住院期间的护理人数为2人护理，但是在其提交的邢台县司法医学鉴定中心出具的邢县司医鉴（2015）临鉴字第329号司法鉴定意见书中显示其护理期限为80日，一人护理。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条之规定，赵景先的护理期限为80日，护理人数为1人护理。结合赵景先提供的鉴定意见书及病历、诊断证明，其护理费应按照2015年度居民服务业平均工资计算80天为宜，故其护理费为32，045元／365天＊80天=7，023.56元；
4、营养费2，100元，赵景先主张营养费按照每天50元计算过高，营养费按每天30元计算为宜。营养费期间有邢台县司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书予以认定，且中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司对此没有提出异议，故对邢台县司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见书中营养费期间予以采纳。故赵景先的营养费应为30元／天＊70天=2，100元；
5、伤残赔偿金21，288.74元，赵景先主张其户籍所在地及经常居住地为邢台市桥东区豫让桥办事处南张村，该地已划归邢台市桥东区范围，故其伤残赔偿金的标准应按城镇居民计算，但综合其提供的户口本及南张村村民委员会的证明，无法证明赵景先的户口性质由农业户口转为城镇户口，亦无法证明南张村已划归市区范围。故赵景先的伤残赔偿金应按农村居民计算。中国人民财产保险股份有限公司邢台�分公司对赵景先的伤残等级提出异议，并提出重新鉴定申请，但其并未提交证据证明自己的主张，其主张不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条的规定，故对重新鉴定申请不予支持。赵景先主张自己的伤残系数应按11%计算，该主张不违反法律规定，应予支持。原告赵景先至事故发生时已年满61周岁，故其伤残赔偿金的计算年限应为19年。综上，原告赵景先的伤残赔偿金应当为10，186元＊19年＊11%=21，288.74元。
6、交通费300元，虽然赵景先未提供相关证据证明其交通费用，但交通费系实际发生支出，参考赵景先提供的病历及诊断证明，酌定交通费为300元；
7、精神抚慰金3，000元，参考赵景先提交的病历及诊断证明、司法医学鉴定报告评定的伤残等级及实际情况，酌定精神抚慰金为3，000元；
8、鉴定费1，400元，由邢台县司法医学鉴定中心出具的发票为证，予以认可。以上八项共计41，583.87元。
以上各项损失，首先由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司在交强险医疗费限额内赔偿4，050元，在死亡伤残限额内赔偿36，133.87元。曾茂强赔偿赵景先鉴定费1，400元，由于曾茂强预先支付给赵景先1，000元生活费，故曾茂强应再赔偿赵景先400元。
关于二次手术费用，赵景先未提交相关证据予以证明，故不予支持。
关于曾茂强主张其为赵景先垫付的医疗费应由中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司予以赔偿的问题。由于原告起诉时并未包含上述医疗费用，故曾茂强可就该项费用另行向中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司主张。
综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交�安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十八条、第七十七条之规定，原审判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司于本判决书生效之日起十日内赔偿原告赵景先各项损失40，183.87元；二、被告曾茂强于本判决书生效之日起十日内赔偿原告赵景先鉴定费400元；三、驳回原告赵景先其他诉讼请求。
案件受理费2，234元，由被告曾茂强承担。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
上诉人赵景先�服一审判决，提起上诉。上诉主要称，1.护理费计算错误。上诉人住院期间由于年龄偏大，且身体多处骨折，家里实际安排三、四个亲戚轮流护理照顾，一审判决一人护理缺乏生活常识。2.伤残赔偿金计算错误。上诉人虽然是农业户口，但上诉人所居住的南张村××前就已××桥东区，上诉人在市区上班，上诉人生活消费也市在市区里，和市区居民没有区别，政府也出具了证明。保险公司不承认上诉人居住地属于市区范围，没有任何证据。3.诉讼费计算错误。综上，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。上诉费由被上诉人承担。
被上诉人中国人民财产保险股份有限公司邢台市分公司答辩称，一审判决正确，应当依法维持原判。
被上诉人曾茂强答辩称，一审判决正确，请求维持原判。
本院认为，关于护理费，上诉人一审中提交了邢台县司法医学鉴定中心出具的邢县司医鉴（2015）临鉴字第329号司法鉴定意见书中，其中显示上诉人的护理期限为80日，一人护理。一审据此按一人计算上诉人的护理费并无不当。关于伤残赔偿金，一审中上诉人提交了一份邢台市桥东区豫让桥办事处出具的证明，载明南张村属于该办事处管辖属于城区范围。上诉人依此不足以证明其户口性质已由农业转为城镇，一审计算伤残赔偿金所依据的标准并无不妥，上诉人对此的上诉证据不足，本院不予支持。关于诉讼费，一审计算有误，予以更正。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
一审案件受理费573元，由曾茂强负担；二审案件受理费573元，由上诉人赵景先负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 梁 兵
审 判 员 解宝成
代理审判员 王 龙
二〇一六年三月二日
书 记 员 杨冬梅