陕西省宝鸡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕03民初74号
原告：宝鸡市天业商贸有限责任公司，住所地宝鸡市渭滨区经二路（人大后楼六楼）。统一社会信用代码916103027486040580。
法定代表人：刘青，任该公司执行董事兼总经理。
委托诉讼代理人：李昊，上海市锦天城（西安）律师事务所律师。
委托诉讼代理人：柳梦梦，上海市锦天城（西安）律师事务所实习律师。
被告：陕西尚德创盟商贸有限公司，住所地陕西省陇县城关镇尚德路6号。统一社会信用代码916103277099406493。
法定代表人：李晓林，任该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴智丰，陕西国文律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴晓彤，陕西衡真律师事务所律师。
第三人：黑龙江飞鹤乳业有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市克东县克东镇庆祥街。统一社会信用代码91230200736928960C。
法定代表人：冷友斌，任该公司董事长。
委托诉讼代理人：宿东风，该公司员工。
第三人：陕西关山陇州乳业有限责任公司，住所地陕西省宝鸡市陇县陇州大道1号。统一社会信用代码91610327305348964T。
法定代表人：梁爱云，任该公司经理。
委托诉讼代理人：韦剑锋，陕西衡真律师事务所律师。
原告宝鸡市天业商贸有限责任公司与被告陕西尚德创盟商贸有限公司，第三人黑龙江飞鹤乳业有限公司、陕西关山陇州乳业有限责任公司合同纠纷一案，本院于2016年9月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告宝鸡市天业商贸有限责任公司法定代表人刘青及委托诉讼代理人李昊、柳梦梦，被告陕西尚德创盟商贸有限公司委托诉讼代理人吴智丰、吴晓彤，第三人黑龙江飞鹤乳业有限公司委托诉讼代理人宿东风，第三人陕西关山陇州乳业有限责任公司委托诉讼代理人韦剑锋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告宝鸡市天业商贸有限责任公司诉称：原、被告双方自1993年以来就有着20多年的业务关系，双方还于2010年1月30日签署《产品包销合同》一份，依据该框架合作合同约定，乙方(原告)作为经销商享有甲方关山品牌相关子品牌的系列产品在全国市场的独家销售权；同时，“有权分享关山品牌及其他子品牌的资产利益。在关山公司资产整合或公司上市评估时乙方享有关山品牌5%-10%的股权利益。”该合同还约定双方合作期为五年，从签订本合同之日起计；乙方（原告）“在未违反本协议条款的情况下，甲方不得取消乙方的经营资格，否则甲方必须向乙方支付200万元的违约金”。该合同签订后，原告依约履行该合同义务直到2014年5月被告将全部业务转入新设的第三人陕西关山陇州乳业有限责任公司（原陕西飞鹤关山乳业有限责任公司）止。2014年5月20日，被告与第三人黑龙江飞鹤乳业有限公司（下称飞鹤乳业）合资设立了第三人原陕西飞鹤关山乳业有限责任公司（2015年8月4日更名为陕西关山陇州乳业有限责任公司，下称关山陇州乳业），被告将原来经营的乳制品生产和销售业务、人员、以及品牌、设施设备等资产全部并入该新的公司关山陇州乳业，自身仅保留商业贸易、文化娱乐、房屋租赁等部分附属后勤类业务。虽然关山陇州乳业注册资本仅有2000万元，其中被告持有30%的股权，飞鹤乳业持有70%的股权；但是，据第三人飞鹤乳业董事长冷友斌介绍该新设的第三人是“飞鹤乳业出资3亿元控股关山乳业70%的股权”方式进行的，因此，被告关山企业品牌及其他子品牌的资产评估为4.3亿元，向第三人飞鹤乳业以3亿元转让其中的70%，自己继续持有其中的30%，双方并以该品牌的全部资产成立新的第三人关山陇州乳业。那么，第三人关山陇州乳业股东的实际股权价值高达4.3亿元，其中被告持有的股权价值1.3亿元（尚不包含其转让70%的资产权益）。那么，依据原被告双方《产品包销合同》约定，原告不仅应享有其已经转让的资产利益，至少应享有其中10%，即1300万元的股权利益。遗憾的是，被告在设立第三人关山陇州乳业后就违反双方合同约定，一是未兑现和落实原告在新公司关山陇州乳业享有的10%的包括不限于分取红利等股权利益，二是在该合同未到期的情况下，单方取消了原告在全国市场的独家销售权，也未安排将合同项下的权利义务转让给第三人关山陇州乳业。原告认为，双方之间的《产品包销合同》依法成立并受法律保护，被告单方不履行该合同约定的股权激励条款和取消原告在全国市场的独家销售权均构成重大违约，应承担兑现股权利益和支付违约金等法律责任；同时，第三人飞鹤乳业作为控股股东和第三人关山陇州乳业作为股权收益支付主体，应在被告持有的关山陇州乳业股权收益内对第一项诉讼请求向原告承担连带清偿责任。综上，被告上述违约行为损害了原告的合法权益，虽经原告多次提出与被告交涉，被告总是以种种借口拖延搪塞，原告不得已依据该合同第十九条“若协商不能达成一致，由甲方所在地人民法院裁决”约定和民事诉讼法的有关规定依法提起诉讼，请求人民法院依法判令：一、被告向原告支付1300万元的股权利益；二、被告承担违约金200万元。三、被告承担本案的诉讼费用。四、第三人应在被告持有的陕西关山陇州乳业有限责任公司股权收益内对第一项诉讼请求承担连带清偿责任。
被告陕西尚德创盟商贸有限公司答辩称：1、原告未给我公司及第三人公司出资，不应享有股东利益。2、原告未达到合同约定的销售金额，不应享受合同约定的股权收益。3、双方合同约定享有股权利益保底销售额为1800万元，原告多次违约，不按时结算货款，不享有股东利益。4、原告并未被取消销售资格，至今仍在销售。
第三人黑龙江飞鹤乳业有限公司答辩称，我方和原告无直接关系，我方是股东，不应作为被告。
第三人陕西关山陇州乳业有限责任公司答辩称，我方和被告是独立的法人公司，原被告之间所达成的协议与我方无关。
本院经审理查明：2010年1月30日原告宝鸡市天业商贸有限责任公司（乙方）与陕西关山乳业有限责任公司（甲方）签署《产品包销合同》一份，合同约定，乙方作为甲方的产品营销职能部门，承担甲方的产品市场营销任务。乙方作为独立法人从事经营活动，自负盈亏，并承担一切法律和经济责任。对内乙方作为甲方产品营销职能部门，接受甲方的领导，对外乙方是独立法人，有条件的开展自主经营活动。第三条甲方的义务中规定：“乙方在未违反本协议条款的情况下，不得取消乙方的经营资格，否则甲方必须向乙方支付200万元的违约金”。第四条乙方的权利第4项约定：享受甲方指定产品在全国市场的独家销售权利；第7项约定：（乙方）有权分享关山品牌及其他子品牌的资产利益。在关山公司资产整合或公司上市评估时乙方享有关山品牌5%-10%的股权利益”。第六条销售产品为关山牛奶粉系列产品。第七条销售目标任务由甲乙双方在每年度初共同制定，2010年目标任务定为2000万元。第九条货款结算办法为：先款后货。合同签订后，双方依照合同约定履行各自的合同义务。2010年，原告销售额18307890元，2011年，原告销售额14861629元，2012年，原告销售额17437534元，2013年，原告销售额19252621元，2014年，原告销售额7622674元。2014年6月以后，陕西关山乳业有限责任公司不再从事生产经营业务，由陕西飞鹤关山乳业有限责任公司向原告继续履行供货义务至合同期满后。
又查，2014年11月12日，陕西关山乳业有限责任公司将公司名称变更为陕西尚德创盟商贸有限公司，经营范围、住所也作了变更。
2014年5月20日，陕西尚德创盟商贸有限公司与黑龙江飞鹤乳业有限公司共同设立了陕西飞鹤关山乳业有限责任公司，陕西尚德创盟商贸有限公司认缴600万元，持有30%股份，黑龙江飞鹤乳业有限公司认缴1400万元，持有70%的股份，经营范围为乳制品、婴幼儿配方乳粉生产、销售等。2015年8月4日，陕西飞鹤关山乳业有限责任公司名称变更为陕西关山陇州乳业有限责任公司。
认定上述事实的证据有2010年1月30日原被告签订的《产品包销合同》，原告出具的出库单和汇款回单，第三人陕西关山陇州乳业有限责任公司工商登记信息，被告工商登记信息，陕西飞鹤关山乳业有限责任公司新账户启用通知、出库单，原告给陕西飞鹤关山乳业有限责任公司汇款回单，销售业绩表，当事人陈述等证据在卷佐证，并经当庭质证认证，本院予以认定。
本院认为,原告宝鸡市天业商贸有限责任公司（乙方）与陕西关山乳业有限责任公司（甲方）于2010年1月30日签署的《产品包销合同》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规强制性规定，为有效协议。本案争议的焦点有三点。焦点一、原告是否享有合同约定的在关山公司资产整合或公司上市评估时享有“关山”品牌5%-10%的股权利益。焦点二、被告是否构成违约，承担200万元违约金。焦点三、第三人是否承担连带责任。关于焦点一，合同签订后，在双方合同履行中，被告与第三人黑龙江飞鹤乳业有限公司共同出资成立了新的公司，依据工商登记记载，新公司成立时，被告实物出资600万元，占30%的股份，并未将“关山”品牌评估出资。原告虽然向法庭提交了第三人黑龙江飞鹤乳业有限公司董事长冷友斌接受采访的报道，但其所述与工商登记内容不符，且法庭调查时，第三人黑龙江飞鹤乳业有限公司予以否认。对于合同约定的“资产整合”，原被告解释不一致，系约定不明。故本院认为，被告出资成立新的公司，并不能确定系合同约定的“资产整合”，且被告公司也未上市，合同约定原告享有“关山”品牌5%-10%的股权利益条件并不成就，故原告此项请求不予支持。关于焦点二，2014年5月，被告出资与黑龙江飞鹤乳业有限公司设立陕西关山陇州乳业有限责任公司后，2014年6月19日，陕西关山陇州乳业有限责任公司给各经销商下发了通知，与原陕西关山乳业有限责任公司的业务，移交到陕西关山陇州乳业有限责任公司，虽然原告当庭不认可收到此通知，但第三人陕西关山陇州乳业有限责任公司提交的证据可以证实原告与其建立了业务关系，并当庭认可给原告供货系继续履行原告和被告的合同义务，而原告也未向法庭提交其向被告或第三人陕西关山陇州乳业有限责任公司提出异议的证据，故可以认定原告对被告将其与原告的合同义务转让给第三人陕西关山陇州乳业有限责任公司的默认。依据双方合同约定，甲方（被告）取消乙方（原告）的经营资格，必须向乙方支付200万元的违约金，根据本案查明的案件事实，被告在合同有效期内，并未取消原告的经营资格，故原告要求被告支付违约金的诉请不能成立，应予驳回。关于焦点三，因为原告对被告的诉请无事实与法律依据，应予驳回，而原告诉请第三人应在被告持有的陕西关山陇州乳业有限责任公司股权收益内对第一项诉讼请求承担连带清偿责任的诉请也无事实及法律依据，亦应驳回。综上所述，依据《中华人民共和国民法总则》第一百五十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
驳回原告宝鸡市天业商贸有限责任公司的诉讼请求。
本案案件受理费111800元由原告宝鸡市天业商贸有限责任公司承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方人数提供副本，同时预交案件上诉费，上诉于陕西省高级人民法院。
审判长 郑晓梅
审判员 付金国
审判员 李宝萍
二〇一八年三月二十二日
书记员 李 琼