陕西省咸阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕04刑终39号
原公诉机关咸阳市渭城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）郭伟，男，1966年4月27日出生于河南省洛阳市西工区，汉族，大学文化，户籍登记住址：河南省洛阳市西工区，暂住陕西省西安市，曾系河南省洛阳市农业银行西工区支行职工，系陕西鑫万合投资管理有限公司董事长、陕西鑫道工程履约担保有限公司法定代表人。2015年9月16日因本案被深圳市公安局福田分局抓获，同年9月19日被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，10月19日被逮捕。
原审被告人李健，男，1965年6月19日出生于河南省洛阳市西工区，汉族，大专文化，户籍登记住址：河南省洛阳市西工区，暂住陕西省咸阳市渭城区，曾系河南省洛阳市农业银行西工区支行职工，系陕西鑫万合投资管理有限公司法定代表人、总经理。2015年9月22日因本案被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留，同年10月19日被逮捕。
咸阳市渭城区人民法院审理咸阳市渭城区人民检察院指控原审被告人郭伟、李健犯非法吸收公众存款罪一案，于二○一六年十二月二十三日作出（2016）陕0404刑初58号刑事判决。原审被告人郭伟不服，提出上诉。本院于2017年1月19日立案并依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原审判决认定：陕西鑫万合投资管理有限公司成立于2013年3月5日，在陕西省工商行政管理局注册登记，注册号码：610000100544492；注册地址：咸阳市人民东路银都国际广场商业写字楼1栋1单元5层6号，公司法定代表人李健，大股东郭伟。公司经营范围：投资管理、投资、经济信息、商务信息、法律、企业管理的咨询（金融、证券、期货、基金投资咨询等专控除外）；企业形象、企业管理的策划（上述经营范围涉及许可经营项目的，凭许可证证明文件在有效期内经营，未经批准不得从事经营活动）。陕西鑫万合投资管理有限公司自2013年3月至2015年1月间，公司大股东郭伟及法定代表人李健，在明知公司不具有融资性担保经营范围的情况下，雇佣员工在咸阳市人民东路、咸阳市渭城区朝阳二路等地发放其公司理财宣某单，向社会上不特定公众宣某，将其闲置资金出借给陕西鑫万合投资管理有限公司，经严格审查、筛选的具有还本付息能力的融资客户，由陕西鑫万合投资管理有限公司作为投资管理方的保证人投资理财业务，并支付年息14.4%-18%不等的利息。后被告人郭伟以牛亚歌、李健个人身份证办理银行卡，在上述人员没有真实借款的情况下，以被害人作为出借人、上述人员作为借款人、陕西鑫万合投资管理有限公司作为担保人的形式与被害人签订3个月至1年期限不等借款担保合同，将王某2等243名被害人借款以现金或转账的方式转入上述个人银行账户中，累计金额33040000元，之后将部分款项以高于向被害人许某的利息转借他人，从中赚取利息。2015年9月16日，被告人郭伟在深圳市被深圳市公安局福田派出所民警抓获并移交咸阳市公安局渭城分局，于2016年9月19日刑事拘留；2015年9月22日，被告人李健向公安机关投案并同日被咸阳市公安局渭城分局刑事拘留。案件在审理期间，侦查机关委托陕西天政司法会计鉴定所有限公司对陕西鑫万合投资管理有限公司财务进行审计。2016年9月14日陕西天政司法会计鉴定所有限公司作出陕天政鉴字（2016）834号《司法鉴定报告》，鉴定意见为：截至2015年1月，陕西鑫万合投资管理有限公司累计向公众借款资金总额33040000元，涉及人数243人，涉及借款合同413份，已兑付借款金额2827489元（其中：本金293840元，利息2533649元），鉴定损失金额30212511元。根据鉴定资料，结果为：1、对外借出资金利息收入1739200元；2、流出资金总额26646885.12元，尚有8132314.88元资金流向不明确。另查明，陕西兆兴房地产开发有限公司借陕西鑫万合投资管理有限公司1000万元，并将该借款1000万元用于该公司在陕西省华县子仪大街北侧开发承建的“兆兴国际城小区”,该公司法定代表人习某承诺该公司开发的“兆兴国际城小区”A区A7号楼整栋及C区C6号楼一、二、三单元共计42套待售商品房抵押偿还借款。侦查机关在案件侦查阶段对借款人陕西兆兴房地产开发有限公司开发的“兆兴国际城小区”查封、扣押了42套房产（该42套房屋属于待售商品房），并随案移送（注：该开发公司就开发小区目前取得了土地证、建设用地规划许可证）。随案移送财物：（1）陕西鑫万合投资管理有限公司印章一枚、陕西鑫万合投资管理有限公司财务专用章一枚。（2）被告人郭伟身份证一张。银行卡五张，分别为：中国银行卡一张，卡号：62×××69；中国农业银行卡二张，卡号：62×××74、62×××14；中国建设银行卡一张，卡号：62×××17；中国工商银行卡一张，卡号：62×××38。联想黑色“U”盘一个（存有电子台账）。光盘一张（存有中国工商银行郭伟等人交易流水）。（3）陕西鑫万合投资管理有限公司台账会计凭证30份、投资合同原件6套。
依据上述事实，原审法院认为，被告人郭伟、李健违反国家金融管理法律规定，在不具有吸收存款主体资格的情况下，以支付高额利息、还本付息为诱饵对社会不特定对象进行公开宣某，向社会不特定公众非法吸收公众资金，累计达33040000元，数额巨大，其行为侵犯了国家的金融管理秩序，并对公众的财产造成严重的损失，已触犯刑法，构成非法吸收公众存款罪。被告人郭伟、李健共同预谋开办公司，向社会发放宣某单，共同故意实施非法吸收公众存款犯罪行为，系共同犯罪。被告人郭伟、李健在共同犯罪中积极实施，互相配合，均起主要作用，均系主犯。被告人郭伟、李健非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以所吸收的资金全额计算，但案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。被告人李健案发后主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，当庭认罪，系自首，依法可以从轻处罚。被告人郭伟归案后能够如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可以从轻处罚。被告人郭伟、李健非法吸收公众存款给被害人造成的损失在扣除被害人实际已领取的利息折抵本金后，应当责令退赔被害人。遂依据《中华人民共和国刑法》第一百七十六条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条第一款（一）项、第二款（一）项、第三款之规定，判决：一、被告人郭伟犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币300000元。二、被告人李健犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币300000元。三、被告人郭伟、李健退赔王某2等243名被害人经济损失共计人民币30212511元。四、被告人郭伟、李健作案工具陕西鑫万合投资管理有限公司印章一枚、陕西鑫万合投资管理有限公司财务专用章一枚予以没收。
宣判后，原审被告人郭伟不服，上诉提出：他未参与公司吸收存款的具体业务；2、原判所采信的审理报告仅是公司部分财务数据；3、公司出现问题后，他也积极筹钱想办法归还资金；4、所扣押的资产应冲减相应的赔偿金额。据此，请求二审撤销原判，对其从轻判处。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）郭伟、原审被告人李健犯非法吸收公众存款罪的事实、情节清楚、正确。
认定上述事实的证据有：
1、公安机关受案登记表、侦破报告、抓获经过、扣押清单及情况说明，证明案件来源、被告人到案及扣押陕西鑫万合投资管理有限公司公章的事实。
2、被害人王某2、史某、朱某、尚某2、李某2、于某、张某1、陈某、马某1、张某2、冯某、张某3、李某3、李某4、胡某、张某4、常某、段某、郭某2、李某5、何某、马某2、王某3、高某、王某4、李某6、王某5、王某6、王某7、张某5、周某、杨某等人的陈述，所证内容与审理查明的事实一致，与被告人的供述相互印证；证明被告人郭伟、李健所经营的陕西鑫万合投资管理有限公司以吸收不特定人员存款方式非法吸收被害人存款的事实。
3、证人郭某1、李某1、吕某、王某1、尚某1、刘某、卜某、赵某、习某的证言，所证内容与审理查明的事实一致，与被害人王某2、史某、朱某、尚某2、李某2、于某、张某1、陈某、马某1、张某2、冯某、张某3、李某3、李某4、胡某、张某4、常某、段某、郭某2、李某5、何某、马某2、王某3、高某、王某4、李某6、王某5、王某6、王某7、张某5、周某、杨某等人的陈述、与被告人郭伟、李建的供述均能相互印证。
4、2016年9月14日陕西天政司法会计鉴定所有限公司作出陕天政鉴字（2016）834号《司法鉴定报告》一份、咸阳市公安局渭城分局渭公（经）鉴通字（2016）108号、109号《鉴定意见通知书》，证明截至2015年1月，陕西鑫万合投资管理有限公司累计向公众借款资金总额33040000元，涉及人数243人，涉及借款合同413份，并已告知被告人。
5、书证
（1）被害人王某2、张某2等243人身份证复印件、借款担保合同、借款借据、承诺函，证明被害人作为出借人、张某1、李某4、李某2、高某等人作为借款人、陕西鑫万合投资管理有限公司作为担保人的形式与被害人签订3个月至1年期限不等借款担保合同，并向被害人出具承诺函、借款借据。
（2）陕西鑫万合投资管理有限公司承诺书、股东身份证明、企业法人营业执照、税务登记证、组织机构代码证，证明陕西鑫万合投资管理有限公司成立时间，公司经营范围等。
（3）陕西鑫万合投资管理有限公司宣某单，证明被告人郭伟、李健向被害人宣某、介绍其公司理财业务所用的宣某单。
6、咸阳市公安局渭城分局渭公（经）扣字（2016）1号《扣押决定书》、扣押清单、陕西兆兴房地产开发有限公司情况说明一份、陕西兆兴房地产开发有限公司营业执照复印件、组织机构代码证复印件、资质证书复印件、土地证复印件、建设用地规划许可证复印件、华县人民政府办公室2010年11月30日第二十七期《专项问题会议纪要》复印件、陕西兆兴房地产开发有限公司法定代表人习某身份证复印件及承诺公司开发的“兆兴国际城小区”42套待售商品房屋抵押的情况说明各一份，证明侦查机关扣押陕西兆兴房地产开发有限公司四十二套房产的事实。
7、被告人郭伟的供述，与审理查明的事实一致。
8、被告人李健的供述，与审理查明的事实一致。
以上证据，经原审庭审举证、质证，来源合法，证明的内容真实、可信，且能相互印证，均予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）郭伟、原审被告人李健违反国家金融管理法律规定，在不具有吸收存款主体资格的情况下，以支付高额利息、还本付息为诱饵对社会不特定对象进行公开宣某，向社会不特定公众非法吸收公众资金累计达33040000元，数额巨大，其行为侵犯了国家的金融管理秩序，并对公众的财产造成严重的损失，已触犯《中华人民共和国刑法》第一百七十六条之规定，构成非法吸收公众存款罪。原审被告人郭伟、李健共同预谋开办公司，向社会发放宣某单，共同故意实施非法吸收公众存款的犯罪行为，构成共同犯罪。二原审被告人在共同犯罪中互相配合，行为均积极主动，均起主要作用，均为主犯。原审被告人郭伟、李健非法吸收或者变相吸收公众存款的数额，以所吸收的资金全额计算，但案发前后已归还的数额，可以作为量刑情节酌情考虑。原审被告人李健案发后主动向公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实，当庭认罪，属自首，可从轻处罚。原审被告人郭伟归案后能如实供述自己的罪行，当庭认罪，可从轻处罚。原审被告人郭伟、李健非法吸收公众存款给被害人造成的损失在扣除被害人实际已领取的利息折抵本金后，应当责令退赔被害人。关于原审被告人郭伟上诉所提他未参与公司吸收存款业务的意见，与查明的客观事实不符，不能成立，不予采纳；所提原判所采信的审计报告仅是公司部分财务数据的意见，经查，该审计报告是根据本案侦查收集的所有账务资料和群众报案材料等作出的，内容客观详实，原审据此认定原审被告人的犯罪数额并无不当，且原审被告人郭伟就此意见未提供相应的证据，故该点上诉意见不能成立，不予采纳；所提公司出现问题后，他也积极筹钱想办法归还资金，经查，原审在量刑时已考虑原审被告人在案发前后归还被害人资金的情节；所提扣押的资产应冲减相应赔偿金额的意见，因本案涉及资金量大、被害人人数众多，扣押的资产有限，且资产价值等问题有待进一步确定，故本案所扣押的资产可在执行程序中依法处理。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王峰光
审判员 陈波翠
审判员 张亚鹏
二〇一七年二月十日
书记员 王 东
所引用的法律条款：
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重审审判。