河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）冀01刑终907号
原公诉机关石家庄市桥西区人民检察院。
上诉人（原审被告人）董亮，男，1983年8月5日出生，汉族，初中文化，户籍地安徽省亳州市谯城区，无业。2004年4月因犯盗窃罪被河北省石家庄市新华区人民法院判处有期徒刑十个月。2004年11月因盗窃行为被劳动教养一年六个月。2007年2月因盗窃行为被劳动教养一年六个月。2008年12月因犯盗窃罪被河北省石家庄市新华区人民法院判处有期徒刑十个月。2011年6月因盗窃行为被劳动教养二年。2011年10月因犯盗窃罪被河北省石家庄正定县人民法院判处有期徒刑九个月。2013年7月3日因涉嫌故意伤害罪、盗窃罪被上海市浦东新区人民法院判处有期徒刑一年三个月。2015年6月5日因犯盗窃罪，被河北省灵寿县人民法院判处有期徒刑一年零六个月，2016年6月7日刑满释放。2017年3月10日因涉嫌盗窃罪被石家庄市公安局公共交通分局刑事拘留，同年4月14日被石家庄市公安局公共交通分局执行逮捕。现羁押于石家庄市第一看守所。
原审被告人刘长顺，男，1965年9月13日出生，汉族，小学文化，户籍地吉林省珲春市，无业。2007年6月28日因犯盗窃罪被邢台市劳动教养委员会劳动教养一年。2012年3月6日因犯盗窃罪被石家庄市新华区人民法院判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金3500元。2012年9月5日因犯盗窃罪被石家庄市新华区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金2000元，并被暂予监外执行，2013年7月5日暂予监外执行期满。2017年3月10日因涉嫌犯盗窃罪被石家庄市公安局公共交通分局刑事拘留，同年4月14日由石家庄市公安局公共交通分局执行逮捕。现羁押于石家庄市第一看守所。
石家庄市桥西区人民法院审理石家庄市桥西区人民检察院指控原审被告人刘长顺、董亮犯盗窃罪一案，于2017年9月1日作出（2017）冀0104刑初326号刑事判决。原审被告人董亮提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人董亮、原审被告人刘长顺,认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定，被告人刘长顺与被告人董亮系朋友。2017年3月10日7时许，被告人刘长顺电话联系被告人董亮，预谋实施盗窃。被告人董亮骑电动车带刘长顺前往石家庄市桥西区风机厂早市。被告人刘长顺负责寻找作案目标，被告人董亮骑电动车负责望风、打掩护。当日8时许，在石家庄市桥西区风机厂早市一水果摊旁，被告人刘长顺趁被害人李某不备，用右手拿镊子窃取其上衣左兜内的OPPOR9型(64G)金色手机一部（价值人民币1908元）。公安民警将二被告人当场抓获。归案后被告人刘长顺在侦查阶段如实供述，但当庭仅供述自己的罪行，未供述同案犯的犯罪事实。被告人董亮在侦查阶段如实供述，当庭未如实供述。赃物手机一部已由公安机关扣押后发还被害人。石家庄市公安局公共交通分局扣押作案工具镊子一把。
上述事实，有下列证据证实：
1、被告人刘长顺供述证实，我和董亮提前商量说好一起偷东西。2017年3月10日，董亮骑着电动车到我所住的北郡小区接上我到风机厂早市，我们看到早市的人多起来了，我就下电动车开始寻找目标想着偷个钱包或者手机，董亮在后面骑着电动车一直跟着我并帮我看周边情况。8时许，我看到一名带小孩的妇女上衣兜内有一部手机，感觉有机可乘，我和董亮就一直跟着她，当这名妇女走到早市中段路西侧水果摊弯腰准备买水果时，我迅速用右手从左袖口内拿出随身事先准备好的镊子，用镊子从那名买水果妇女的上衣左兜内将手机夹出来，之后将偷来的手机装到我的上衣右兜内转身正准备坐董亮的电动车逃跑时，被几个便衣当场抓获了。
2、被告人董亮的供述证实，刘长顺给我打电话让我和他去早市上偷东西。2017年3月10日早上7点20分左右，我骑着电动车带着朋友刘长顺到风机路早市上转悠，想偷点东西，转了好几圈也没有找到下手目标。当我骑着电车跟刘长顺到早市一水果摊位附近时被抓获了。刘长顺偷了女顾客手机一部。
3、被害人李某的陈述证实，2017年3月10日7时40分，我从家里抱着孩子到早市区买东西，我在早市正在买水果时，我听见身后有人大声的说别动，警察。这时我转身看见有两个人抓住一名中年男子，在南侧还有两个便衣警察在抓另一个男子。警察从中年男子身上搜出一部手机，这时我才发现我上衣左兜内的手机不见了。手机是OPPOR型号，玫瑰金色。
4、搜查笔录、手机照片证实，公安民警从被告人刘长顺身上搜出手机一部、作案工具镊子一把。
5、扣押决定书、扣押发还物品清单证实，公安机关依法扣押赃物手机一部、作案工具镊子一个，并将赃物返还被害人。
6、价格认定结论书证实，OPPOR9型手机价值人民币1908元。
7、明细话单证实，被告人刘长顺和董亮的通话记录。
8、刑事判决书、释放证明书、执行通知书证实，二被告人前科情况。
9、抓获经过证实，被告人刘长顺、董亮被抓获
10、户籍证明，证实二被告人已达到刑事责任年龄。
上述证据，均经当庭质证，真实、合法、有效。
原审法院认为，被告人刘长顺、董亮以非法占有为目的，扒窃他人财物，二人均已构成盗窃罪，公诉机关指控罪名成立。被告人董亮辩称公诉机关指控事实不成立，经查，二被告人主观上事前同谋实施盗窃，客观上被告人刘长顺扒窃他人手机，被告人董亮负责望风，二人系不分主从的盗窃共犯。被告人董亮的辩解，与查明事实不符，不予支持。被告人刘长顺、董亮因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。二被告人另有多次前科，酌情从重处罚。盗窃赃物已发还被害人，酌情对二被告人从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，遂判决：
一、被告人刘长顺犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2017年3月10日起至2018年1月9日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）
二、被告人董亮犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。（刑期自判决执行之日起开始计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即自2017年3月10日起至2018年1月9日止）（罚金自判决生效之日起十日内缴纳）
三、由石家庄市公安局公共交通分局扣押在案的作案工具镊子一把，依法予以没收。
判后，原审被告人董亮不服，向本院提起上诉。其主要上诉理由是：刘长顺电话里没有和我说去早市偷东西，他偷手机我不知情，没有给他放风，我去早市是买蔬菜，和刘长顺不是团伙。认为其构成盗窃罪证据不确切，原判量刑重。
二审经审理查明，与原审查明事实相同。上诉人董亮、原审被告人刘长顺均无新证据提交。
本院认为，上诉人董亮、原审被告人刘长顺以非法占有为目的，扒窃他人财物，二人均已构成盗窃罪。关于上诉人董亮称其不构成盗窃罪的上诉理由，经查，二原审被告人在侦查机关供述，两人通电话事前同谋实施盗窃，上诉人董亮带原审被告人刘长顺到作案地点扒窃他人手机，被告人董亮负责望风，二人均系不分主从的盗窃共犯。被告人董亮的上诉理由，与查明事实不符，本院不予采信。原审被告人刘长顺、董亮均系累犯，依法应从重处罚。一审法院判处上诉人董亮、原审被告人刘长顺有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元符合法律规定，量刑不重。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判处得当，审判程序合法。上诉人董亮上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项、第二百三十三条的规定，裁定如下：
驳回上诉人董亮上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张淑秀
审判员 贾 虹
审判员 霍晨光
二〇一七年十月十六日
书记员 王新漫