湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂28刑终16号
原公诉机关恩施市人民检察院。
上诉人（原审被告人）谭远初，男，1968年8月26日出生于湖北省恩施市，土家族，小学文化，务农，住恩施市，现租住恩施市。因犯敲诈勒索罪，2013年1月18日被恩施市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年。因本案，恩施市人民法院2017年4月10日决定逮捕，同日由恩施市公安局执行逮捕，现羁押于恩施市看守所。
辩护人夏勇，湖北勇鑫律师事务所律师。
恩施市人民法院审理恩施市人民检察院指控原审被告人谭远初犯故意伤害罪一案，于2017年11月13日作出(2017)鄂2801刑初119号刑事判决。原审被告人谭远初不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
恩施市人民法院一审认定，2016年12月11日10时许，在恩施市叶挺路258号段某1和废旧收购部门店，被告人谭远初向段某1和出售啤酒瓶，谭远初认为段某1和出价低于他人而心生不满，双方发生争执，谭远初打段某1和一耳光，段某1和持凳将谭远初头部打伤，谭远初在放废旧物品的院坝内拿一根废铁杆追逐殴打段某1和，致段某1和手背受伤。经鉴定，段某1和右手第4、5掌骨骨折，损伤程度为轻伤二级。案发后，谭远初一直在现场等待公安机关到场处理。2017年1月4日，谭远初与段某1和达成谅解协议，并赔偿段某1和各项损失共计人民币13000元。段某1和出具书面谅解书，对谭远初的行为表示谅解。
原判认定上述事实的证据有：
一、被告人供述及辩解：
2016年12月11日上午10点多钟的时候，我到书院中学斜对面姓段的废品收购店卖啤酒瓶，我跟老段在外面把啤酒瓶子交易好了，他把钱给我后，我就走到他那个门口的店子里，屋内就有向某、“周骗子”在里面烤火，他们两个人我都认识，都是做废品生意的，我就和他们聊天，不一会儿，老段也进屋了，我就在那里说老段收我的瓶子比别人低些，我就日绝他差火，接着我就跟老段发生了口角，我一气之下就用左手向老段的面部挥去，结果就打到他的嘴巴了，老段就把我的手指抓住了，我就要准备拿旁边的塑料凳打老段，这时旁边的向某就把我拦住了，这时老段就拿了一个塑料凳打向我的头顶，把头部打了两下，我就从屋内被向某拉出去了，我发现我的头顶在流血，我就认为向某不该拉劝，自己吃了亏，我有火不过就在门口把向某打了几拳。接着我就在收废品的院坝里找了一个长约一米五的废铁杆去打他，他就到处跑，他不晓得在哪里找了把铁锹就来挡，没挡住，我就在收废品的那个大门那里用铁杆杆把他打了两下，他最后就用手抓住铁杆杆了，他把我衣领抓住后，旁边的人就喊莫打了，有个女同志也过来把铁杆杆抓住，我们才松手，就扔旁边地上了。最后老段就跑了，过了会儿你们警察就来了。
二、被害人陈述：
段某1和于2016年12月13日在恩施州中心医院10楼骨科10病室33床的陈述：2016年12月11日上午10点多的时候，姓谭的男子到我那里去卖啤酒瓶，他卖完，我跟他付完钱后，他就到我那个门店里面去玩，店内周某和向某在烤火，姓谭的就对向某他们讲我收瓶子给他们出的价比别人低些，就当着向某他们说我，我就跟姓谭的吵了起来，接着姓谭的就扇了我一耳光，我就跟他打了一拳，这时向某就在旁边拦着不让我们打架，姓谭的就拿塑料凳子打我，打到我身体了，我也在旁边找了个塑料凳子打他，当时就打到他的头顶了，然后姓谭的就跑出去拿了一把我那里的铁锹准备打我，我就拿了一个折叠的铁凳子预防他，向某就跑出来把姓谭的铁锹夺走了，我也把铁凳子扔掉了。然后姓谭的就在那里打电话，我就站在收废品的院坝里，结果姓谭的就忽然拿了个废旧的铁杆跑过来打我，就把我的双手手臂打伤了，后来我把铁杆抓住了他才放手，围观的人就把我们拉开了，后来我就离开现场了。
三、证人证言：
1、证人周某2016年12月11日12时在恩施市公安局六角亭派出所陈述：事情是这样的，早上我和向某在书院中学对面段某1和的废品收购站算账，当时段某1和也在场，突然谭远初也进来了，谭远初进来后就说老段不够意思，说收别人的瓶子二角五，收他的一角五，老段就说没有欺负他，说他卖不起可以拉回去，就这样两人就争论了起来，突然谭远初就手一伸朝老段打去，老段就顺手拿一个胶凳子朝谭远初打去，当时向某在解交，这一凳子就打在向某头上，接到谭远初拿起凳子又朝老段打去，没有打到老段，这时老段又拿起桌上的铁凳子朝谭远初打去，正好就打在谭远初的头上，当时就将谭远初的头部打出血了，谭远初觉得向某不该拉他，就将向某按起，并打了向某两拳，接到我也劝谭远初，谭远初就松手了，这时他们就出来了，出来后我就劝向某不管他们的，同时我看到谭远初跟老段又搞起来了，谭远初在追老段，老段就围着一辆三轮车转圈，我怕他们再搞出事情来，我就喊老段跑，老段朝院内跑，谭远初跟了进去，进去后不晓得他们怎么又扭打在一起了，我就报警了，不一会儿你们警察就到现场来了。
（2）证人向某2016年12月11日在恩施市公安局六角亭派出所陈述：今天早上十点多钟，我和周某在书院中学对面搞废旧收购的段某1和废旧收购部门口的门店里烤火。过了会儿谭远初就进门找段某1和卖啤酒瓶子，因为价格没有谈合适两人言语上就发生了争吵。在争吵的时候谭远初站起来就给段某1和脸上打了一耳光，我看见这种情况就站起来扯劝。当时我们四个人在现场，围在现场的方桌边坐起的，谭远初就坐在我的左边，段某1和坐在我的对面，周某坐在我的右边。我看见他们打起来了我就把谭远初抱住了，这个时候段某1和就拿起旁边的塑料凳子打谭远初的头部，当时周某（残疾人，只有一只手）在扯段某1和但是没有扯住，后来我把谭远初推出了那个门店，段某1和留在门店里面。出来以后谭远初怪我不该把他抱住让他挨了打，接着还给我的头上用拳头打了几下泄愤，因为打的不重我也就不追究他了。最后段某1和从门店里面出来了，谭远初看见后就跑到段某1和废品收购的院子里找来了一根大概两米长的铁棍追着段某1和打，段某1和就往自己废品收购的院子躲，谭远初就一直追着段某1和打，用铁棒打到段某1和了，段某1和就用手挡，最后两个人都把铁棒抓住了，旁边的一个妇女最后才把铁棒夺走了，他们两个才分开，我后来就打110报警了，段某1和就跑到街上去了，整个情况就是这样的。
四、鉴定意见
恩施南法司鉴[2016]临鉴字第1392号鉴定意见书、恩施州中心医院X射线报告单、病历资料及X片、湖北民族附属民大医院CT报告单及CT片、伤情照片、诊断证明单，鉴定意见：段某1和右手第4、5掌骨折损伤程度评定为轻伤二级；其左侧肢体创口、软组织挫伤左侧肱骨外上髁及肱骨外髁撕脱性骨折损伤程度比被评定为轻微伤。以上损伤程度综合评定，被鉴定人段某1和损伤程度为轻伤二级。
五、书证：
1、户籍证明：谭远初、段某1和的户籍证明；
2、受案登记表：周某于2016年12月11日零分52秒报案至六角亭派出所，称谭远初因废品回收价格一事琐事与段某1和发生口角并发生殴打。
3、座谈记录、赔偿谅解协议书、谅解书、收条：2017年1月4日双方调解成功，当日谭远初赔偿段某1和各项损失共计13000元，段某1和书面谅解谭远初的行为。
4、出警情况说明、周某询问笔录一份：2016年12月11日11时，恩施市公安局六角亭派出所接到110指令出警对谭远初与段某1和打架进行处理的情况。民警勘验现场调查取证后告知谭远初先行治伤再接受询问。周某证实谭远初知道周报警后，没有逃离现场，一直在现场等待。
5、到案经过。
6、刑事判决书（2013）鄂恩施刑初字第00054号：被告人谭远初犯敲诈勒索罪，2013年1月18日被恩施市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币3000元。
六、现场勘验笔录：
现场勘验笔录、现场示意图、现场照片。
七、视听资料：谭远初同步录音录像光盘2张，段某1和询问视频光盘1张。
恩施市人民法院审理认为，被告人谭远初故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人谭远初明知他人报警，仍在现场等待公安机关到场处理，到案后如实供述其犯罪事实，但是当庭翻供，拒不承认实施伤害行为，故不认定为自首。鉴于本案系因民间矛盾所引发；被告人主动赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，依法可以从轻处罚；被告人谭远初因犯敲诈勒索罪，2013年1月18日被恩施市人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十一条、第四十七条之规定，判决：一、撤销恩施市人民法院（2013）鄂恩施刑初字第00054号刑事判决书中对谭远初判处的缓刑部分。二、被告人谭远初犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月；与其原犯敲诈勒索罪被判处的有期徒刑三年，合并后，决定执行有期徒刑三年。
一审宣判后，原审被告人谭远初不服，向本院提出上诉，对原判认定的犯罪事实及对其的定罪量刑均无异议。认为恩施市人民法院（2013）鄂恩施刑初字第00054号刑事判决应区分主从犯，对其量刑过重。原审被告人谭远初的辩护人未提出新的辩护意见。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，且定案证据均经一审庭审质证，二审审查核实，来源合法有效，内容客观真实，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）谭远初故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。上诉人谭远初对本案一审判决无异议。恩施市人民法院于2013年1月18日作出的（2013）鄂恩施刑初字第00054号刑事判决，系生效判决，上诉人谭远初对该判决不服，依照法律规定，只能申诉，在本案中，不能对该判决向本院提出上诉。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴任荣
审判员 张 凯
审判员 陈 敏
二〇一八年二月九日
书记员 李 敏