安徽省安庆市迎江区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0802民初943号原告：安庆市银峰商贸有限责任公司，住所地安徽省安庆市开发区光彩大市场D区四栋40号。法定代表人：汪银河（已去世），该公司总经理。委托代理人：李兰、陈伟民，安徽益上律师事务所律师。被告：安庆市迎江区英煌娱乐会所（已于2016年7月29日注销），原住所地安徽省安庆市迎江区沿江中路7号。负责人：曹春兰，现住安徽省安庆市迎江区。被告曹春兰：身份情况同上。委托代理人：汪太宇，安徽长江人律师事务所律师。被告：曹山，男，个体经营者，身份证地址安徽省合肥市蜀山区，户籍地安徽省合肥市蜀山区。委托代理人：汪太宇，安徽长江人律师事务所律师。原告安庆市银峰商贸有限责任公司（以下简称银峰商贸公司）诉被告安庆市迎江区英煌娱乐会所（以下简称英煌娱乐会所）、曹春兰、曹山买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月27日受理后，由本院审判员方畅依法适用简易程序独任审判，并于2016年8月17日公开开庭进行了审理。原告委托代理人李兰和被告曹春兰、曹春兰和曹山委托代理人汪太宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。银峰商贸公司诉称：原告与被告英煌娱乐会所建立了长期供销关系，由原告为其供应啤酒、爆谷等食品。被告英煌娱乐会所拖欠原告2014年11月至2015年3月份的货款共计270688元一直未付。被告曹春兰系英煌娱乐会所的登记业主，被告曹山系实际经营人，原告曾多次催要无果。为维护其合法权益，特诉至法院，请求判令：1、三被告立即给付原告货款270688元并承担自起诉之日起至款清之日止按中国人民银行同期贷款利率的利息；2、三被告偿还原告为实现债权所花费的律师费3000元；3、三被告承担本案诉讼费用。银峰商贸公司为证明自己的主张，在庭审中向本院提交了以下证据：原告的营业执照，证明原告的主体适格；被告的企业信息查询单、被告曹山及曹春兰的身份证复印件各一份，证明被告英煌娱乐会所的名义经营人是曹春兰，三被告主体适格，且英煌娱乐会所在原告起诉时具有适格的诉讼主体；3、发货单、入库单，证明被告拖欠货款的事实，其中，2014年12月份发货单、入库单，证明三被告尚欠原告2014年12月份77740元购货款；2015年1月份发货单、入库单，证明三被告尚欠原告2015年1月份88532元购货款；2015年2月份发货单、入库单，证明三被告尚欠原告2015年2月份65700元购货款；2015年3月份发货单、入库单，证明三被告尚欠原告2015年3月份36650元购货款，以上各项合计268622元，另外2014年11月份三被告尚欠货款76050元，所以本案合计被告尚欠货款是344672元。4、律师费发票，证明原告为本案支付3000元律师费。曹春兰、曹山对以上证据质证意见如下：对证据1的真实性无异议；对证据2的真实性无异议，但是对证据2的曹山的身份信息有异议，认为不能达到原告的证明目的，曹山不是登记经营者也不是实际经营者，不应当承担责任；对证据3的发货单、入库单的真实性及其金额无异议，也就是自2014年12月至2015年3月份，原告总供货是268622元无异议，但是对证明目的有异议，268622元不是结算价，应该扣除返点；对证据3的2014年11月份欠下的货款76050元，原告没有证据证明，不能达到原告的证明目的，因此76050元不应当支持；对证据4的真实性无异议，但是这是原告与律师事务所之间的协议价，实现债权费用原被告双方没有合同约定，因此原告此项主张没有事实和法律依据，这项请求应当不予支持。被告曹春兰、曹山辩称：1、被告安庆市迎江区英煌娱乐会所已于2016年7月29日在工商登记部门已经注销，该诉讼主体不存在，不能作为本案适格被告；至于英煌会所的债权债务由申请注销的个体经营者曹春兰来承担；2、曹山不是登记的经营者也不是实际经营者，因此曹山对娱乐会所的债务不承担责任；3、根据原告在2016年4月28日通过委托的律师向被告发出律师函以及原告向法庭提交的英煌娱乐会所的入库清单，双方的债权债务集中在2014年12月份、2015年1月份、2月份、3月份，律师函中2014年11月份76050元货款实际已经结清，原告向法庭举证不含有这个月份，因此根据原告向被告发出的律师函，以及原告向被告的主张的诉讼标的，扣除11月份的76050元货款，截止2015年3月份被告曹春兰欠原告货款是194638元，在2015年10月20日被告曹山替曹春兰支付了货款5万元，截至今日庭审被告曹春兰尚欠原告货款144638元；4、原被告双方发生了买卖往来关系有八年之久，在这八年来双方合作良好，签订了书面的供货及合作推广协议，根据协议约定和双方在七八年来的交易习惯，原被告双方的结算价格是在入库发货单的单价基础上，根据合同约定扣除返利进行结算，原告主张债权的入库单是在2014年12月、2015年1月、2月、3月，总的入库单价格是273512元，这个单子再扣除返利的8万多元，实际被告差欠原告货款也是194638元，因此，被告曹春兰实际拖欠货款144638元；5、原告要求被告承担实现债权的律师费用没有法律依据。被告曹春兰、曹山为证明其所主张的事实，在庭审中向本院提交以下证据：1、企业基本信息查询单，证明安庆市迎江区英煌娱乐会所于2016年7月29日经登记后注销，因此迎江区英煌娱乐会所不能作为本案的诉讼主体；2、曹山和曹春兰的身份证复印件各一份，证明两被告的身份信息情况，曹山不是本案的诉讼主体；3、原告与英煌娱乐会所签订的供货及合作推广协议，证明原告与英煌会所有了多年的酒类买卖合同关系，根据合同约定，被告曹春兰与英煌会所销售原告的啤酒达到一定的量，应当获得价格返利的优惠，其优惠的计算方法是在8000箱以内是按照每年40万元酒类促销费来进行折扣，超出8000箱以外的每箱享有12元的扣点；2015年3月份以后未签订合同，但是也是按照之前合同约定来的；4、中国银行卡转账单，证明曹山2015年12月20日替曹春兰支付货款5万元；5、安徽益上律师事务所律师函一份，证明原被告双方货款未结算的是2014年12月——2015年3月份，与庭审金额有差距，但是我们还是按照发货单来认定；6、安庆市迎江区英煌娱乐会所的会计凭证明细表一份，证明截至2015年3月份，被告曹春兰欠原告货款是19万余元。7、2015年4月6日英煌娱乐会所退给原告的两份退货清单，合计金额15692元，证明供货单的货款不准确，应当从供货单中予以扣除。银峰商贸对以上证据质证意见如下：对证据一的三性无异议，但是认为这是原告在诉讼之后恶意注销；对证据二的真实性无异议；对证据三的真实性无异议，但是该份合同是2014年的合同，并且根据合同约定超过8000箱被告才有权要求返点，被告的证据不能证明其销量超过8000箱，达不到被告的证明目的；对证据四的真实性请求法庭核实，如果原件是真实的，我们对真实性无异议，但是这与本案无关，如被告所称曹山与英煌无关，而这笔转账只能证明曹山在原告处消费；对证据五的真实性无异议，但是律师函数额有遗漏，应该以原告诉讼提交的入库单为准，且被告当庭对金额也无异议；对证据六的真实性、合法性和关联性均有异议，这是打印件，没有被告工作人员签字和公章，对该份证据形成时间有异议；对证据七的三性均有异议，如果退货被告应当提交退货出库单，对复印件不予认可。经审查，原告提供的证据1、证据2、证据4以及证据3中关于2014年12月至2015年3月的发货单、入库单部分，被告对其真实性均无异议，本院予以认定：被告提供的证据1、证据2、证据3的真实性无异议，本院予以认定。原告提供的证据3中对于2014年11月份的供货情况，并无相关单据，原告陈述相关供货单据在被告处，而被告未予认可；被告提供的证据4，加盖有相关银行的业务专用章，原告既未提供曹山未支付50000元的证据，也未说明和举证证明曹山支付的50000元系其自行在原告处消费，故本院对被告提供的证据4予以认定；被告提供的证据5，原告虽认可其真实性，但其反映的实际货款欠付情况，仍应以当事人庭审中所举的证据来确认；被告提供的证据6，仅系被告单方记账，并不足以作为反映当事人债权债务关系的依据，本院不予认定；被告提供的证据7系复印件，原告未予认可，本院不予认定。对于本院所认定的证据，其证明目的需要综合各项证据来分析认定。根据以上采信的证据，本院查明的事实与如下：安庆市迎江区英煌娱乐会所成立于2012年10月15日，于2016年7月29日经工商登记部门核准注销，该会所系个体经营，负责人为被告曹春兰。原告银峰商贸公司与被告英煌娱乐会所存在多年的买卖合同关系。自2014年12月至2015年3月原告陆续供给该会所各类酒品共计268622元。上述款项，除2015年11月20日被告曹山替曹春兰支付50000元以外，其他款项双方并未结清。另查明，银峰商贸公司与英煌娱乐会所之间2015年未签订书面合同。双方于2014年签订了《供货及合作推广协议》，合同第三条第一款约定：乙方（英煌娱乐会所）协议期内需完成甲方（银峰商贸公司）产品：三款啤酒（1＊24）8000箱；如协议期未完成目标销量，则乙方有义务延长执行协议。直至完成目标销量。如协议内完成目标销量，超出部分每箱享有12元扣点。合同第四条第一项约定：针对酒水内独家销售及专场促销，甲方同意给予乙方全年人民币40万元酒水促销费，签订合同时甲方首付乙方人民币20万元，半年内完成销量时甲方再支付乙方人民币20万元。本院认为：原告银峰商贸公司与英煌娱乐会所之间的买卖合同关系依法成立，原告履行供货义务后，被告理应与原告及时结清货款。由于英煌娱乐会所已于2016年7月29日登记注销，其民事权利能力和民事行为能力消灭，该会所在本案中已经不能作为适格被告。被告曹春兰作为个体经营性质的该会所负责人，对该会所的债务应当承担清偿责任。原告银峰商贸公司没有提供相关证据证明曹山是英煌娱乐会所的实际经营人，因此曹山在本案中不承担责任。从原告提供的证据看，其自2014年12月至2015年3月实际供给英煌娱乐会所各类酒品268622元，原告主张要求被告给付2014年11月的货款76050元，因未提供相关证据，本院不予支持。原告银峰商贸公司与英煌娱乐会所之间存在长期的买卖合同关系，2015年1月至3月的业务往来双方并未签订合同，但从公平合理的原则和交易习惯出发，双方2014年签订的合同应当作为双方2015年业务往来的结算依据。根据2014年的合同约定，针对全年，合同签订时供方应给付需方20万元酒水促销费，鉴于2015年双方实际的业务往来仅为3个月，故从合理平衡双方利益和尊重交易传统出发，对2015年1至3月份英煌娱乐会所实际销售了原告酒品的情况，双方在结算时，理应遵循上述合同精神，由原告比照全年20万相应给付3个月酒水促销费50000元。至于2014年12月是否存在酒水促销费的问题，因双方对2014年的整个履约情况均未向本院说明，故对该月销售如何计算酒水促销费问题本院不予考虑。综上所述，原告自2014年12月至2015年3月总计供货款项为268622元，扣除其应支付给英煌娱乐会所的酒水促销费50000元，以及曹山代曹春兰支付的50000元，本院予以支持的原告债权为168622元，原告主张自起诉时至实际付清之日止的银行利息亦予支持。上述民事责任的承担者为被告曹春兰。原告还主张被告赔偿律师代理费损失，因缺乏约定，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第三十六条、第六十条第一款、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告曹春兰于本判决生效后10日内给付原告安庆市银峰商贸有限责任公司人民币168622元及相应利息（自起诉之日2016年6月27日起至款项实际付清之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2702.50元，由原告负担1000元，被告曹春兰负担1702.50元（该款原告已预交，被告负担部分在本判决生效后履行给付义务时将该款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。审判员 方    畅二〇一六年九月二日书记员 周同（实习）本案适用法律条款《中华人民共和国合同法》第五条当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。《中华人民共和国合同法》第三十六条法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。