浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浙杭民终字第2137号
上诉人（原审被告）孙某。
委托代理人程刚，浙江京衡律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）施某甲。
上诉人孙某因与被上诉人施某甲离婚纠纷一案，不服杭州市滨江区人民法院（2015）杭滨民初字第442号民事判决，向本院提出上诉。本院于2015年7月27日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。
原审法院认定，2002年11月26日，施某甲、孙某经登记结婚，结婚证字号为浙杭滨婚字第764号。2003年6月16日，施某甲、孙某生育一子名施某乙。施某甲、孙某婚后购买车牌为浙A×××××小型汽车一辆。2014年2月14日，施某甲向原审法院提起离婚诉讼。2014年3月12日，该院依法判决驳回施某甲的离婚诉讼请求。现施某甲再次提起离婚诉讼。另查明，施某乙要求由法院确定直接抚养人。
原审法院认为，施某甲起诉离婚，该院未予准许后，双方的夫妻关系无改善，现施某甲再次起诉离婚，应视为双方的夫妻感情已彻底破裂，故对施某甲的离婚请求，予以支持。施某乙要求由法院确定直接抚养人，从有利子女生活角度及双方的具体情况考虑，施某甲要求由其抚养施某乙并自行负担子女抚养费的请求，予以支持。施某甲放弃对夫妻共同财产浙A×××××车辆分割归孙某所有，予以准许。原审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、准予施某甲与孙某离婚。二、婚生子施某乙随施某甲共同生活至其独立生活时止，由施某甲自行负担期间子女抚养费。三、车牌号为浙A×××××车辆一辆归孙某所有。案件受理费300元，减半收取150元，由施某甲负担。
宣判后，孙某不服该判决，向本院提出上诉称：一、原判决认定基本事实不清。孙某与施某甲夫妻感情并未彻底破裂。双方自2002年结婚以来夫妻感情一直不错，孙某一直视被上诉人施某甲、儿子施某乙为自己的依靠，并心甘情愿地为家庭付出毕生的心血。在日常生活中，孙某也处处迁让、呵护施某甲。自2005年以来，施某甲除了2007年短暂工作过一段时间外，其余时间一直赋闲在家。因此，在经济上施某甲对整个家庭并没有尽到自己应有的责任。但即便如此，孙某也没有任何怨言，不仅在精神上一直鼓励施某甲，希望其能找到一份适合自己的工作，而且在物质上也给其很大的支持。然而施某甲在物质生活丰盈了以后，自2012年下半年以来，施某甲瞒着孙某与王某某多次通奸。孙某知晓该事后不仅没有责骂施某甲，而是多次规劝，但施某甲自与王某某通奸以来，不能自拔，甚至不惜为了与她保持长久不正当关系而与孙某离婚。孙某为了保住这个家庭，与第三者王某某进行了充分有效的沟通，对方明确表态为了两个家庭，为了使各自的子女能够健康平安的成长，愿意与施某甲断绝关系。为此，施某甲才恼羞成怒，提起了离婚之诉。上诉人孙某认为，只要施某甲多考虑家庭的利益，加强理解与沟通，珍惜以往的夫妻感情，两人的夫妻关系完全有可能改善。因此，原判决认定孙某与施某甲夫妻感情彻底破裂属认定事实不清。原审法院判决婚生子施某乙由施某甲抚养，既违背了孩子的真实意愿，也不利于其的健康成长。孙某在原审法院开庭审理前，曾多次询问儿子施某乙，儿子施某乙每次均回答愿意跟随孙某一起生活。事实上，施某甲在平时生活起居中对儿子照顾甚少。二、原判决未能正确适用法律处理本案，明显不当。原判决在对夫妻共同财产进行分割时未照顾到孙某的权益。从2003年12月30起至2011年1月5日止，孙某所在的长河街道长二社区累计向每位社员发放了40020元的征地补偿款，除2003年12月30日发放的补偿款15000元系由孙某自己领取外，其余补偿款均为施某甲及其父亲施某丙领取。孙某曾向施某甲及其父亲询问补偿款去向，他们均回答已全部投入到房屋装修中去了。因此，原审法院判决离婚，却未对该部分财产进行分割，明显不当。原判决未考虑孙某离婚后没有住所的实际情况，导致了上诉人生活困难。双方结婚后，按农村风俗两人一直居住在施某甲的父母家，双方没有购买也没有能力购买自己的商品房。若法院判决离婚，将直接导致孙某居无定所。因此，原审法院未根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第二十七条的相关规定，保障孙某的居住权，明显不当。三、原审法院在受理本案时，未将婚姻法第四十六条的相关规定通过书面的方式告知孙某，程序违法。原审法院在受理本案后应当书面告知孙某作为无过错方有权向施某甲提出损害赔偿，否则，即属程序违法。综上，请求撤销原审判决，依法改判驳回被上诉人施某甲的诉讼请求。
被上诉人施某甲辩称：一、双方夫妻共同财产只有一辆车子，已由一审判决归上诉人孙某所有。家里的存款也都由孙某拿走了。二、孩子判由施某甲抚养，施某甲不要求孙某支付抚养费。三、征地补偿款孙某也有拿的。希望维持原判。
上诉人孙某在二审中向本院提供如下证据：1、照片3张，欲证明施某甲接送第三者王某某上下班及通奸的事实；2、通话录音、视频资料，证明目的同上；3、施某乙的声名一份，欲证明若双方离婚，儿子施某乙愿意跟随孙某生活；4、收费票据，欲证明施某甲陪同王某某就医的事实；5、浙江大学医学院附属第二医院门诊病历1份，欲证明孙某患有哮喘病，不宜怀孕的事实。
被上诉人施某甲未提供新的证据。对上诉人孙某提供的证据质证认为：对证据1没有异议。对证据2的真实性没有异议，但施某甲和王某某是通过工作认识的，仅仅是朋友关系。施某甲提出离婚，孙某声称要到王某某家去吵闹，施某甲怕有什么事情就去告诉王某某让她防范一下，施某甲与王某某之间并不是孙某所称的关系。对证据3，孙某是因为离婚而将孩子带在身边，是孙某让孩子写的。对证据4，这些票据是王某某到萧山去看病，施某甲刚好碰上，她遗留在施某甲车上的。证据5，施某甲咨询过医生，答复是哮喘病不会对生育产生影响，且这也不是由于生育所造成的，应该是孙某固有的疾病。根据施某甲的质证意见，本院对孙某提交的证据1、2、4、5的形式真实性予以确认，证据3不符合证据形式要件，对子女抚养应根据双方抚养能力、抚养条件，结合原审法院对双方婚生子征询意见的情况予以确定。
本院经审理认定的事实与原审法院认定事实一致。
本院认为：施某甲在本次离婚诉讼前，曾于2014年2月14日向原审法院提起离婚诉讼，原审法院驳回其诉请后，双方夫妻关系仍无有效改善，期间更因施某甲是否有与婚外第三者存在不正当关系的争执，加剧了双方之间的隔阂。本案审理期间，孙某虽表达了夫妻和好的愿望，但施某甲坚持要求离婚，视目前双方夫妻感情现状，应认定夫妻感情确已破裂，原审法院判决双方离婚并无不当。关于子女抚养问题。应从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况确定抚养权的归属。原审法院根据目前双方婚生子施某乙的生活现状，在征询施某乙意见的基础上，确定施某乙由施某甲抚养，亦无不当。孙某在二审中提供的浙江大学医学院附属第二医院门诊病历，可证明其患有哮喘病的事实，但哮喘病是属于疾病未控制以及用药治疗期间不宜怀孕的疾病，不符合法律规定的在确定二周岁以上未成年子女抚养权时可优先考虑的情形。孙某提出的相关理由亦不能成立。关于孙某二审提出的土地补偿款、居住权等财产权利主张，因双方在原审中均未提出要求分割上述财产的请求，孙某在二审中提出相关主张，不属于二审审理范围，双方可另行处理。综上，原审判决认定事实清楚，实体处理正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费300元，由孙某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 周志军
审 判 员 韩 昱
代理审判员 王 超
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 潘晓玲