浙江省仙居县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙1024民初289号
原告：薛青波，男，1979年7月14日出生，汉族，住河南省桐柏县。
委托代理人：蒋卫明，浙江任马川律师事务所律师。
被告：李纪烈，男，1968年7月7日出生，汉族，住河南省鹿邑县。
委托代理人：洪娟，浙江婺星律师事务所律师。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司鹿邑县营销服务部，住所地：河南省周口市鹿邑县西关建村。
负责人：ＸＸＸ，经理。
原告薛青波与被告李纪烈、中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司鹿邑县营销服务部（以下简称人寿保险公司）为机动车交通事故责任纠纷一案，于2017年1月11日向本院起诉。本院于同日受理后，依法由审判员戴天华适用简易程序，于2017年3月2日公开开庭审理。原告薛青波的委托代理人蒋卫明、被告李纪烈的委托代理人洪娟到庭参加诉讼，被告人寿保险公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告薛青波诉称：2016年5月25日，原告驾驶沪Ｄ×××××号重型厢式货车行驶至Ｓ26诸永高速往诸暨，车辆追尾碰撞到由被告李纪烈驾驶的因故障停于慢速车道内的豫Ｐ×××××-豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车-
重型罐式半挂车，造成原告受伤的交通事故。为此，原告在磐安县人民医院住院治疗38天，共花去医疗费57571.14元，交通费380元，取内固定需后续医疗费6000元，住院伙食补助费1140元，经司法鉴定所鉴定，原告构成二个交通事故十级伤残，其误工、护理、营养期限分别为260天、100天、120天，则残疾赔偿金为50700元，误工费为36920元、护理费14200元、营养费3600元，精神损害抚慰金6000元，同时花去鉴定费1700元，原告损失共计178211.14元。本次交通事故经浙江省公安厅高速公路交通警察总队台州支队四大队对本次交通事故责任认定:“原告与被告李纪烈分别负本次交通事故同等责任”，因此，被告李纪烈应负担原告上述损失149105.57元，除去其原先为原告垫付的30000元医疗费，则被告李纪烈还应赔偿原告损失119105.57元。原告起诉请求判令一、判决被告李纪烈立即向原告赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等费用共计119105.57元（不包括被告先前为原告垫付的30000元医疗费）；二、责令被告保险公司在其承保的交强险和商业三责险限额内先行赔付原告上述损失；三、本案诉讼费用由两被告承担。
为证明自己的主张，原告提供了下列证据：
1、磐安县人民医院病历一份；
2、医疗费发票一份四页；
3、病情证明书一份两页；
4、医疗费清单；
5、住院病档一份七页；
6、司法鉴定意见书一份、鉴定费发票；
7、交通事故责任认定书；
8、保单和机动车保险证；
9、公司基本情况。
被告李纪烈辩称：一、对本次交通事故发生的事实没有异议。被告李纪烈系豫Ｐ×××××-豫Ｐ×××××车辆的实际车主和事发时的驾驶员，该车辆挂靠在周口兴通汽车运输有限公司名下，该主挂车在被告人寿保险公司投保了交强险和责任限额为100万元的第三者责任险，并投保了不计免赔险。本次事故发生在保险期内，被告李纪烈负事故的同等责任，被告李纪烈持有合法有效的相关证件，故被告李纪烈在本次事故中应承担的责任，由被告人寿保险公司在保险责任范围内承担赔付责任。二、对原告诉请的部分赔偿数额有异议，同时对被告李纪烈承担的责任，应全部由被告人寿保险公司承担保险赔付责任。1、医疗费部分，被告李纪烈对原告主张的数额57571.14元没有异议，其中被告李纪烈已垫付了30000元。被告人寿保险公司在答辩中提出应扣除20%的非医保用药的主张没有事实和法律依据，被告李纪烈应承担的医疗卫生费应全部由被告人寿保险公司直接赔付。2、误工费部分不合理，原告的误工费应按农村居民标准80.94元/天计算，且根据《人身损害赔偿的司法解释》第二十条第二款的规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。本安要原告的定残日为2016年9月6日，故误工时间应计算至2016年9月5日，定残后原告误工费损失转为由残疾赔偿金补偿。3、精神抚慰金过高，原告的伤为两个十级伤残，且负事故的同等责任，精神抚慰金2500元较为合理，且应在交强险中优先赔付。4、本次事故为同等责任，故原告的损失超过交强险部分，应按各50%分担，且本次事故被告李纪烈承担的责任没有超出保险责任限额，故应由被告人寿保险公司承担全部赔付责任。5、被告人寿保险公司要求被告李纪烈自行承担因超载保险公司免赔的10%责任，没有法律和事实的依据。首先，被告李纪烈投保的车辆投保了不计免赔险，且被告人寿保险公司对超载其免赔没有特别告知；其次，本次事故发生时，被告李纪烈的车辆处于停止状态，超载对本次事故的发生没有因果关系。综上，原告合理的损失由被告李纪烈承担的部分，由被告人寿保险公司在保险责任范围内予以赔偿，被告李纪烈士已垫付的30000元由原告在保险理赔款中予以返还，故请求驳回原告对被告李纪烈的全部诉讼请求。
为证明自己的主张，被告李纪烈提供了身份证、驾驶证、行驶证、驾驶员从业资格证、车辆挂靠协议、保险凭证、保险单、交通事故认定书和收条。
被告人寿保险公司书面答辩：首先，关于原告的损失有合法有效证据的支持下，被告人寿保险公司同意在交强险各分项限额内承担赔偿责任，对超过交强险的部分根据合同约定应当提供情报肇事车辆合法有效的行驶证及驾驶员合法有效的驾驶证，如存在酒后、无证、逃逸等违法行为，被告人寿保险公司不承担商业险部分的赔偿。此次事故中被告李纪烈负同等责任，并且在事故发生时豫Ｐ×××××号车辆存在超载，超出交强险部分按事故责任比例的50%进行认定，并且在根据地合同约定还应当在50%的基础上扣除10%的免赔。其次，关于本案原告诉称的赔偿项目及数额问题，医疗费部分根据合同的约定应扣除20%的非医保用药，并且原告应提供用药清单、医嘱来证明用药的合理性及关联性，应当扣除与本次事故无关的医疗费，住院伙食补助费、营养费应按照住院的实际天数进行认定；原告提供的伤残鉴定意见报告书属于原告单方委托，其程序不合法，并且其计算比例上即使是二个十级也应按11%进行计算。其误工、护理费按照142元/天计算没有任何事实和法律依据，如不提供任何依据的情况下，最多只能按照受诉地法院的最低生活保障进行计算。后续治疗费没有实际发生不应支持。此次事故，双方负事故的同等责任，精神抚慰金在计算时应考虑责任比例，应当以2500元为宜。交通费原告没有提供证据，视为举证不能，不应支持。发生事故时，如果相关当事人存在垫付的情形，应当在本次判决中予以扣除。本案审理的是侵权之诉，被告人寿保险公司不承担鉴定费和诉讼费。请求驳回原告不合理的诉讼请求。
经审理查明：2016年5月25日16时25分许，原告驾驶沪Ｄ×××××号重型厢式货车行驶至Ｓ26诸永高速往诸暨处，车辆追尾碰撞到由被告李纪烈驾驶的因故障停于慢速车道内（未按规定设置警示标志）的豫Ｐ×××××-豫Ｐ×××××号重型半挂牵引车-
重型罐式半挂车，造成原告受伤及两车损坏的交通事故。
医疗情况：原告受伤后，在磐安县人民医院住院治疗38天，花去医疗费56291.09元，门诊治疗，花去医疗费1280.05元，共花去医疗费57571.14元，其中超出国家基本医疗保险费用计4946.42元。
交警处理情况：2016年6月8日，浙江省公安厅高速公路交通警察总队台州支队四大队作出浙公高台四认字[2016]第40001A号《道路交通事故认定书》，认定被告李纪烈负本次事故的同等责任，原告薛青波负本次事故的同等责任。
事故发生后，被告李纪烈支付给原告30000元。
鉴定情况：2016年9月6日，南阳阳光法医临床司法鉴定所作出南阳阳光法医[2016]临鉴字第0167号法医临床鉴定意见书：被鉴定人薛青波右胫腓骨开放性骨折术后，肋骨骨折，肺挫伤致胸膜增厚粘连。伤残等级评定为二个十级。注（内固定物二处需再次手术取出，按县级医院收费标准，总医疗费用估价为壹万叁仟元。）。对三期的补充鉴定意见：一、被鉴定人薛青波于2016年8月29日因颅脑闭合性损伤、右胫腓骨开放性骨折，胸部损伤、肋骨骨折，肺挫裂伤，伤残等级评定为二个十级。二、案情及法医学检验从略，依据《国家人身损害误工期、营养期、护理期评定规范GA/T1193-2014》4.6.1颅底骨折，误工：90天，护理：20天，营养：30天。7.6.1肋骨骨折、肺损伤，误工130天，护理：50天，营养：80天。12.10.4，胫腓骨开放性骨折，误工180天，护理：100天，营养：120天。三、被鉴定人薛青波颅脑闭合性损伤、右胫腓骨开放性骨折，胸部损伤、肋骨骨折，肺挫裂伤，依据《国家人身损害误工期、营养期、护理期评定规范GA/T1193-2014》评定为误工期260天，护理期100天，营养期120天。
事故产生的其他费用：误工费17040元（120天×142元/天），护理费9798元（38天×142元/天+62天×71元/天），营养费酌情确定1200元，住院伙食补助费1140元，交通费酌情确定380元，鉴定费1700元，残疾赔偿金50700元，精神抚慰金2500元。
车辆投保情况：被告李纪烈驾驶的豫Ｐ×××××重型半挂牵引车在被告人寿保险公司处投保了交强险和第三者责任险，第三者责任险保额为100万元，并投保了不计免赔险。本次事故发生在保险期限内。
上述事实，有道路交通事故认定书、病历、医疗发票、住院病档、出院记录、费用清单、医疗证明书、鉴定意见书、鉴定费发票、保单、驾驶证、行驶证、驾驶员从业资格证及当事人的陈述等证据所证实。
本院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷，过错方应根据事故责任，承担民事赔偿责任。公安交通管理部门对本案事故责任的认定准确，本院予以确认。被告李纪烈负事故的同等责任，由其承担本案的50%民事赔偿责任，原告薛青波负事故的同等责任，由其自负50%的责任。原告薛青波诉请的营养费确定为1200元；精神抚慰金确定为2500元；关于原告诉称的误工费问题，根据法律规定“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，本次交通事故发生的时间是2016年5月25日，而原告定残的日期是2016年9月6日，计算至原告定残前一日原告的误工时间是103天，考虑原告拆除内固定尚需误工时间，参考鉴定机构的鉴定意见本院确定原告的误工期为120天；原告诉称的取内固定后续医疗费用，原告提供了医嘱和鉴定机构的证明，为减少诉累对原告诉称的后续医疗费本院酌情确定为5000元。对原告的合理经济损失合计147029.14元，由被告人寿保险公司在交强险赔偿限额内先予赔偿医疗费10000元（营养费1200元、住院伙食补助费1140元、医药费7660元），残疾赔偿金82118元（误工费17040元、护理费9798元、精神抚慰金2500元、鉴定费1700元、交通费为380元、50700元）。超过交强险责任限额部分54911.14元，由被告李纪烈承担27455.57元（54911.1元×50%）；上述被告李纪烈应赔偿的27455.57元由被告人寿保险公司在商业险责任范围内赔付24982.36元，超过国家基本医疗保险标准的医疗费2473.21元（4946.42元×50%）由被告李纪烈自己承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》七十六条、《中华人民共和国保险法》六十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
一、由被告李纪烈赔偿原告薛青波各项经济损失共计人民币119573.57元（包括被告李纪烈已支付的30000元）。
二、对上述款项中的117100.36元由被告中国人寿财产保险股份有限公司周口市中心支公司鹿邑县营销服务部在交强险和第三者责任险范围内直接赔付给原告薛青波（款汇：仙居县人民法院，另附汇款账号）；被告李纪烈已支付的30000元，扣除其应承担的超过国家基本医疗保险标准的医疗费计2473.21元，差额27526.79元，由原告薛青波在保险赔款中返还。
三、驳回原告薛青波的其他诉讼请求。
上述一、二款项限在判决发生法律效力之日起一个月内履行完毕。
如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费996元，减半收取498元，由被告李纪烈负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省台州市中级人民法院。
审 判 员 戴天华
二〇一七年四月五日
代书记员 王希宁
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十五条承担侵权责任的方式主要有：
（一）停止侵害；
（二）排除妨碍；
（三）消除危险；
（四）返还财产；
（五）恢复原状；
（六）赔偿损失；
（七）赔礼道歉；
（八）消除影响、恢复名誉。
以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。