福建省建瓯市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）瓯民初字第599号
原告李玉香，女，1938年9月6日生，汉族，居民，住建瓯市。
委托代理人黄学用，福建韩思律师事务所律师。
被告刘芝兴，男，1976年6月18日生，汉族，驾驶员，住福建省浦城县
委托代理人吴志刚，男，农民，住浦城县永兴镇永平农场严头庵**号。
被告天安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地南平市延平区滨江中路339号，机构代码：77754715－2
负责人林奕孟，职务经理
委托代理人居巧兰，女，该公司职工，住南平市水南街50号3幢512室。
原告李玉香与被告刘芝兴，天安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称天安财险）机动车交通事故责任纠纷一案。本院于2014年2月17日立案受理，依法由审判员梅文侃适用简易程序公开开庭进行审理，原告李玉香的委托代理人黄学用、被告刘芝兴的委托代理人吴志刚，被告天安财险的委托代理人居巧兰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告李玉香诉称，2013年7月2日4时50分许，被告刘芝兴驾驶闽H429**号重型普通货车从南平往浦城方向行驶，途经建瓯市建州汽车发展有限公司门前路段，碰撞前方由路右往路左横过道路的行人原告，造成原告受伤。2013年7月18日，建瓯市公安局交通警察大队作出瓯公交认字（2013）第00066号《交通事故认定书》，认定被告刘芝兴负事故的全部责任，原告无责任。2014年1月4日，武夷司法鉴定所作出（2013）法鉴字第501号《司法鉴定意见书》，认定原告因本案交通事故已致六级和十级伤残。被告刘芝兴驾驶闽H429**号重型普通货车在被告天安财险投“交强险”和商业第三者责任险。本案交通事故发生在“交强险”的保险期限内。为此，请求依法判令一、被告刘芝兴赔偿原告医疗费155032.35元，二次手术取内固定物的医疗费8000元，护理费49496.72元，住院伙食补助费2670元，营养费1424元，交通费400元，轮椅费550元，鉴定费800元，残疾赔偿金人民币94298.18元，驾驶损害抚慰金人民币20000元，合计人民币33671.25元，扣除被告刘芝兴已支付的40000元和交强险的医疗费10000元，被告刘芝兴还需赔偿原告282671.25元；被告天安财险在“交强险”和商业第三者责任险的赔偿限额内将赔偿款支付给原告，精神损害抚慰金优先在“交强险”赔偿。二、原告保留后续治疗有关费用（包括但不限于医疗费用、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等）和赔偿辅助器具等的诉讼请求。
被告天安财险辩称，被告天安财险同意在交强险及商业三者险范围内承担赔偿责任。对具体赔偿意见如下：1、原告医疗费中经鉴定存在40331.66元非医保费用及1804元与治疗无关费用，应予剔除，被告保险公司不予理赔。2、被告保险公司已预付原告10000元。3、原告伤残后的护理依赖经过鉴定确认为部分护理依赖，其护理依赖比例不应超过50%，护理人数一人。4、伤残赔偿金计算年限应按实际年龄计算至月。5、对原告主张的护理费、住院伙食补助费、营养费有异议，没有医嘱存在挂床37天，此期间相关费用应予剔除。6、二次手术费应待实际发生后另行主张。7、被告刘芝兴未投保不计免赔险，应按全责的承担免赔率20%。8、后续治疗费及残疾辅助器具待实际发生后再主张。9、被告刘芝兴存在超载驾驶行为，依照保险合同约定，增加免赔率10%。其他赔偿项目无异议。请求依法判决。
被告刘芝兴辩称，1、被告已支付原告40000元。2、非医保用药是医生根据伤者病情决定的，被告已投保保险，保险公司就应当承担非医保费用，其他项目及标准请求依法判决。
经审理查明，2013年7月2日4时50分许，被告刘芝兴驾驶闽H429**号重型普通货车从南平往浦城方向行驶，途经建瓯市建州汽车发展有限公司门前路段，碰撞前方由路右往路左横过道路的行人原告，造成原告受伤。随后原告被送到建瓯市立医院抢救治疗。经诊断原告的伤势为：1右小腿上段以远毁损伤；2、右肱骨大结节撕脱性骨折；3、蛛网膜下腔出血；4、胸部闭合伤：双肺挫伤，多发肋骨骨折；5、全身多处挫擦伤等。原告在建瓯市立医院行“右小腿上段以远截肢术”。2013年7月18日，建瓯市公安局交通警察大队作出瓯公交认字（2013）第00066号《交通事故认定书》，认定被告刘芝兴驾驶机动车载物超过核定载质量的机动车，对道路情况观察不周，采取措施不及时，负事故的全部责任，原告无责任。2013年12月6日，原告出院。医生建议：门诊随诊、休息3个月、一年内取内固定物。2014年1月4日，福建武夷司法鉴定所作出（2013）法鉴字第501号《司法鉴定意见书》，评定原告因本案交通事故已致六级和十级伤残。闽H429**号重型普通货车在被告天安财险投保交强险和1000000元商业第三者责任险，未投保不计免赔险。被告刘芝兴作为投保人在商业三者险投保单声明栏签字。本起交通事故发生在保险期限内。事故发生后，被告天安财险已支付原告医疗费10000元，被告刘芝兴已支付原告40000元。
诉讼过程中，被告天安财险提出申请，经本院依法委托，福建东方司法鉴定中心作出（2014）临鉴字第53号、第64号鉴定意见书，认定原告医疗费中非医保费用15078.50元、医保自付比例费用25253.16元，与此次事故治疗无关用药费用1804元；证实原告需部分护理依赖，护理人员为一人，护理期限结合配置假肢恢复生活处理能力的情况确定。
本院认为，本起交通事故经交通警察部门依法作出事实及事故认定，被告刘芝兴负事故全部责任，原告无责任，本院予以认定。闽H429**号重型普通货车在被告天安财险投保了交强险和1000000元限额商业三者险，原告要求被告天安财险在交强险及商业险范围内直接赔偿原告，不足部分由被告刘芝兴负担，符合法律规定，可予准许。原告损失包括1、医疗费用155032.35元，被告天安财险主张其中非医保费用40331.66元不予赔偿，对此，本院认为，对于被告天安财险所主张非医保费用，其性质系原告为治疗因事故伤害而实际产生医疗费用。被告天安财险不能证实该部分医疗费用的不合理性、非必要性，故应属赔偿义务人赔偿范围。被告天安财险提供商业三者险保险条款中责任免除条款并无规定保险公司对非医保费用不予赔偿。被告刘芝兴虽在投保单声明栏中签字，但商业保险条款和投保单中特别约定中关于“保险人仅按照国家基本保险的标准和当地的医保用药范围核定赔偿医疗费用”的表述既没有用加粗、黑体等足以引起投保人注意方式，也无证据证实保险公司已就非医保费用免赔条款的概念、内容及法律后果向投保人作出能够理解和解释说明，因此，被告天安财险主张非医保费用不予赔偿，于法无据，不予支持。医疗费用1804元，无相关证据证实与治疗事故有关，经司法鉴定为无关用药，故不予认定。余额153228.35元，原告提供正式医疗票据、病历等予以证实，予以认定。2、再次手术费用8000元，原告提供医疗机构的估价清单，该费用系取内固定物，属必然发生费用，可予认定；3、护理费，护理费标准按每天88.6元计算，原告实际住院158天，被告天安财险认为存在挂床37天，鉴于原告伤情和年龄等实际情况，可予认定住院158天的事实，故住院期间护理费13998.80元（88.6元／天×158天），出院护理天数原告暂时主张365天，可予支持，根据存在部分护理依赖的鉴定意见，可按50%比例予以确定，护理人数1人，出院护理费计16169.50元（88.6元／天×50%×365天），总计护理费30168.30元；4、住院伙食补助费2670元、营养费1424元，符合法律规定，可予支持；5、残疾赔偿金，原告系城镇居民，可按城镇居民标准计算，残疾赔偿金计81096.43元（30816.4元／年×51%×5.16年）；6、精神损害赔偿金20000元，被告无异议，可予支持；7、鉴定费800元，系原告实际支出，予以支持；8、交通费400元，被告无异议，可予支持；9、轮椅费550元，系原告恢复所需，并实际发生，可予支持。以上合计298337.08元。由被告天安财险在交强险范围内赔偿原告120000元。余额178337.08元，因被告刘芝兴未投保不计免赔以及存在超载事由，依照商业三者险保险条款约定，被告刘芝兴应承担30%赔偿责任计53501.12元，余款124835.95元由被告天安财险在商业三者险范围内承担赔偿责任，以上合计被告天安财险应赔偿原告244835.95元（124835.95＋120000）。被告天安财险提出两项鉴定费用2699.99元，由被告天安财险承担1350.99元，由原告承担1349元。扣除已支付10000元和原告应承担鉴定费用1349元，尚应赔偿原告233486.95元。被告刘芝兴已赔偿原告40000元，尚应赔偿原告13501.12元。原告主张保留后续治疗有关费用和残疾辅助器具费等，可依法另行主张。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十一条、第二十三条，第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
一、被告天安财产保险股份有限公司南平中心支公司应于本判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险范围内赔偿原告李玉香各项损失233486.95元。
二、被告刘芝兴应于本判决生效之日起十日内赔偿原告李玉香各项损失13501.12元。
三、驳回原告李玉香的其他诉讼请求。
如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5690元，减半收取2845元，由原告负担445元，已预交；被告天安责任保险股份有限公司南平中心支公司负担2269元。被告刘芝兴负担131元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。
审判员 梅文侃
二〇一四年五月十六日
书记员 王 蔚
本案适用主要法律条文
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。