湖南省郴州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）郴刑一终字第157号
原公诉机关湖南省永兴县人民检察院。
上诉人（原审被告人）邝某某，男
湖南省永兴县人民法院审理湖南省永兴县人民检察院指控原审被告人邝某某犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于二○一五年七月十七日作出（2015）永刑初字第90号刑事判决。原审被告人邝某某不服，向本院提出上诉。永兴县人民法院于2015年10月8日将本案全部卷宗材料移送本院，本院于同日立案受理后依法组成合议庭，经过审查原审卷宗及上诉材料、讯问上诉人，合议庭认为案件事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结，审理时间11日。
原判认定：
一、贩卖毒品的事实
2014年11月28日晚，被告人邝某某在其位于永兴县＊＊＊＊鱼棚里贩卖了200元甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）给吸毒人员李某某，随即二人在鱼棚里吸食了部分毒品。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
1、证人李某某的证言：2014年11月28日晚上9时许，李某某骑摩托车从村里到马田忠和高速公路收费站旁的村子找到邝某某。因为邝某某养鱼，在鱼塘的边上搭了一个棚子，邝�某睡在鱼棚里。李某某进去烤了下火，便问邝某某有没有东西（指麻古和冰毒），邝某某说没有，李某某说：“没有，我就回家了。”邝某某说等下，然后走出鱼棚。约十几分钟后，邝某某拿了一个装有麻古和冰毒的小塑料袋回来给李某某。李某某拿了两百元钱给邝某某，并说烧一条再走，邝某某便拿出吸毒的瓶子出来，还拿出一张已经裁剪好的锡纸，准备好东西后便开始烧。先是邝某某帮李某某烧，再李某某帮邝某某烧，每人吸了三四口的样子。李某某把剩下的麻古和冰毒带在身上骑摩托车回家。李某某知道邝某某这里有毒品是通过邝某某的侄子刘某知道的，李某某不知道邝某某的毒品是哪里来的，每次都是邝某某出去拿毒品给他。
2、被告人邝某某的供述：2014年11月28日晚上8点多钟，邝某某在他家池塘边上搭建的棚里守鱼塘，晚上9时许，马田镇石坳村�某某到他的厂棚里，问有没有毒品，邝某某说没有，并与邝某某在厂棚里烤火。这时外号叫“喜喜麻子”的要邝某某到村后山的马路上去拿毒品，邝某某从一骑摩托车的那里拿了一包毒品，有一些白色像冰糖的毒品、一粒麻古。邝某某拿着毒品回到他的鱼棚里给李某某，李某某拿了200元钱给邝某某，李某某在鱼棚里的房间里吸食了一条麻古，并叫邝某某进去吸食，邝某某进去吸食了几口，吸完后李某某便走了。邝某某没什么钱，一般买不起毒品，别人到厂棚里吸食毒品时，会给邝某某吸食毒品，搭在里面吸食就不用花钱买毒品。
二、容留他人吸毒的事实
1、2014年11月28日晚，被告人邝某某与吸毒人员李某某、李某三人在邝某某的鱼棚里吸食甲基苯丙胺（冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）时，当场被公安机关抓获。经尿检，邝某某和李某某、李某三人均尿检呈阳性。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
（1）证人李某某的证言。证明2014年11月28日晚上从邝某某那里买了200元毒品吸食了一部分后，他把剩下的麻古和冰毒带在身上骑摩托车回家了。走到村口时，他看到李某家的灯是亮的，就去了李某家，李某问李某某有没有东西（指毒品），李某某说没有，李某问李某某有没有钱，李某某说还有100多块钱，李某说去“永辉”的鱼棚买毒品。李某某骑着摩托车载着李某到邝某某的鱼棚，李某某便把剩下的麻古和冰毒拿了出来和李某、邝某某三人吸食掉了，刚准备走，警察就把他们带到了永兴县公安局。
（2）证人李某的证言。证明2014年11月28日晚上9点多钟，他在家睡觉，李某某敲门进来，两人聊了会天，聊天过程中他知道李某某刚从马田镇忠和村邝家湾邝某某的那个渔场吸了毒，刚好李�心里也烦，便也想去马田镇忠和村邝家湾渔场，李某某骑摩托车带李某去了邝某某的渔场，在渔场门前碰见了邝某某，三个人进了渔场的房间。三个人开始轮流吸食麻古和冰毒，吸食完后正准备离开渔场，在门口碰见了公安民警，被带到了永兴公安局。
2、2014年11月初的一天，被告人邝某某在其位于马田镇忠和村邝家湾鱼塘旁的鱼棚里容留李某某、李某吸食甲基苯丙胺（俗称冰毒）和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。
上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证明：
（1）证人李某的证言。证明李某在邝某某渔场吸食过两次毒品，第一次是11月初的时候，第二次是11月28号晚上9点多钟。今年11月初的时候李某某到李某家里说去玩，就骑摩托车搭着李某来到了邝某某的渔场，进去后看到邝某某和一个30多岁左右的人坐在床上，旁边的木桌上就有一张锡纸，�纸里有已经吸食过剩下的麻古和冰毒，当时李某不清楚那些是什么东西，只知道是毒品。李某就问邝某某这个好吸吗。邝某某说你试一下吧。然后邝某某就把那张锡纸上剩下的麻古和冰毒点起，李某和李某某、邝某某三个人轮流开始吸食，李某大概吸食了五六口，吸食完以后就和李某某一起离开了渔场各自回家。
（2）证人李某某的证言。证明李某某在邝某某那买过四次毒品，买了毒品后都是在邝某某的鱼棚里吸食了，李某跟李某某一起吸食过两次，还有一次时间记不起了，邝某某每次都在。鱼棚是邝某某住的地方，防止鱼被人偷，鱼棚是用木板搭建起来的，面积不大，里面隔成了两个小间，进门是一间空的小房间，邝某某睡在里面那间，有一张床、一张吃饭的桌子（没有刷油漆）、一个柜子（没有刷油漆）、两张长条形凳子。吸毒时就坐在吃饭的那张桌子旁，工具摆在桌子上。
（3）被告人邝某某的供述。证明今年（2014年）过年以后湾里的这些人就喜欢到邝某某的鱼棚里去坐，自从刘某平到鱼棚里给了邝某某吸食麻古之后，就经常有人到鱼棚里吸食毒品了，有些人邝某某不认识，认识的有马田寨下刘家村的刘某、刘某三叔刘某某、“喜喜麻子”、刘某平、李某某、“强强癞子”。李某某带李某也去过邝某某的鱼棚里吸食过几次。因为邝某某没有什么钱，他们这些人到鱼棚里吸食毒品时会给邝某某吸食，邝某某就不用花钱买毒品，就同意这些人在这里吸食毒品。吸食毒品的工具是用矿泉水瓶做的。
证明本案事实的综合证据有：
（1）辨认笔录及照片。证明李某某辨认出8号照片是“永辉”，他从“永辉”处购买毒品（麻古和冰毒），每次200元，并且毒品都是在“永辉”的鱼棚里吸食的，“�辉”也一同吸食。8号照片系被告人邝某某。李某辨认出8号照片是邝某某，李某称其跟李某某到邝某某的鱼棚里吸食过两次毒品，邝某某也一同吸食。
（2）现场勘查笔录、方位示意图、平面示意图及照片。证明案发现场位于湖南省永兴县＊＊＊＊＊，北面农田，往前延伸为京港澳高速公路马田收费站，南面为山，东西为忠和村，西面为京港澳高速公路。案发中心现场位于邝某某自家鱼塘边的一个简易厂棚内，该厂棚共分两间，进门为第一间，内没有摆设物品。第二件为邝某某的卧室，西面摆放一张床，北面摆放一个旧的办公桌，南面摆放一张普通饭桌，在进入该房间入口处摆放了一个烤火的盆子，内在烧柴。据邝某某交代，他们吸毒是在饭桌上，办公桌内搜出吸食毒品的工具两个。
（3）尿检报告。证明邝某某、李某某、李某均尿样呈阳性。
（4）户籍证明�证实邝某某基本身份情况，其作案时已达到完全刑事责任年龄。
（5）抓获经过。证明2014年11月28日，柏林派出所接到群众举报称在永兴县马田镇忠和村一鱼塘边的厂棚内有人聚众吸毒。接报后，该所民警立即赶到现场实施抓捕，将邝某某、李某某、李某抓获并带回永兴县公安局执法办案区域审查，经审查，邝某某、李某某、李某如实陈述了自己吸食毒品的事实。
原审法院认为，被告人邝某某违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邝某某提供场所供他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人邝某某犯有数罪，依法应数罪并罚；被告人能如实供述第一起容留他人吸毒的犯罪事实，系坦白，依法可以对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第五十�条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决：一、被告人邝某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币六千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元。数罪并罚，决定执行有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万二千元；二、继续追缴被告人邝某某违法所得人民币二百元上缴国库。
上诉人邝某某上诉提出：上诉人认罪态度好，请求二审法院改判适用缓刑。
经审理查明，原审法院认定上诉人邝某某贩卖毒品和容留他人吸毒的事实清楚，所列举的证据已在一审开庭时举证、质证。证据来源合法，证明的事实真实、客观。上诉人在二审期间没有提出新的证据，本院对原审判决所列举的证据和认定的事实予以确认。
本院认为，上诉人邝某某明知是毒品仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人为他人吸食毒品提供场所，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人贩卖毒品和容留他人吸毒的犯罪事实，有证人李某某、李某的证言，辨认笔录，尿检报告，现场勘查笔录及上诉人的供述等相互印证的证据证实，足以认定。上诉人犯数罪，依法应数罪并罚。原判根据上诉人的犯罪事实、情节，结合其能如实供述容留他人吸食毒品的情节，数罪并罚，判处有期徒刑一年二个月，已对其从轻处罚。上诉人向他人贩卖毒品，又提供场所及吸毒工具容留他人吸毒，对上诉人不宜宣告缓刑。故邝某某请求改判缓刑的上诉理由不成立，本院不予采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李小平
代理审判员 凌 勇
代理审判员 张友荣
二〇一五年十月十九日
书 记 员 李细珍
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案�作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。