重庆市第五中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）渝05刑终749号
原公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王宇，男，1985年6月23日出生于重庆市九龙坡区，汉族，小学文化，无业。因犯贩卖毒品罪，于2007年6月8日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑九年，2014年5月15日刑满释放。又因犯贩卖毒品罪，于2015年3月23日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2016年2月10日刑满释放。因本案于2016年3月16日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十二日，同年3月29日被刑事拘留，4月12日被逮捕。现羁押于重庆市九龙坡区看守所。
重庆市九龙坡区人民法院审理重庆市九龙坡区人民检察院指控原审被告人王宇犯贩卖毒品罪一案，于2016年7月26日作出（2016）渝0107刑初837号刑事判决。原审被告人王宇不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。重庆市人民检察院第五分院指派代理检察员宋燕青出庭履行职务，上诉人王宇到庭参加诉讼。现已审理终结。
重庆市九龙坡区人民法院判决认定，2016年3月16日13时30分左右，被告人王宇在重庆市九龙坡区铁路二村×号2单元134房间内，以400元的价格贩卖净重1.18克的毒品冰毒一袋和净重分别为0.08克、0.09克的毒品麻古两颗给购毒人员黄某，交易完成后被民警当场抓获。民警从现场查获毒资人民币400元、作案工具手机一部，从黄某身上查获到上述毒品。经重庆市公安局毒品检测中心检验，上述毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，上述毒品麻古中检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
认定上述事实有下列证据证实：
1.《受案登记表》、《立案决定书》证实，2016年3月16日，公安机关对王宇贩卖毒品案立案侦查。
2.户口信息，证实王宇的出生日期、家庭住址等身份情况，案发时系成年人。
3.重庆市九龙坡区人民法院（2015）九法刑初字第00217号《刑事判决书》、《刑满释放人员通知书》证实，王宇的前科情况。
4.《捉获经过》证实，2016年3月16日13时33分许，王宇在重庆市九龙坡区铁路二村×号2单元134房间内以400元的价格将一袋冰毒和两颗麻古贩卖给黄某后，被民警抓获。
5.《公安行政处罚决定书》证实，2016年3月17日，王宇因吸食毒品被决定行政拘留十二日。
6.《拘留证》、《逮捕证》证实，王宇被采取强制措施的情况。
7.《辨认笔录》证实，王宇、黄某辨认出了彼此。
8.调取证据通知书、通话记录证实，2016年3月16日，159××××9774与187××××5521多次电话联系的情况，与黄某所述电话联系情况一致。
9.《人身检查笔录》、《情况说明》及同步录音录像证实，案发前，民警对黄某进行人身检查，未从黄某身上发现毒品及其他违禁品。
10.《搜查证》、《搜查笔录》、《提取封存笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《称量及检材提取笔录》、《检定证书》、照片、录像及《情况说明》证实，2016年3月16日，民警依法对重庆市九龙坡区铁路二村×号2单元134王宇住处进行搜查，从该房间卧室内的梳妆台上提取人民币400元，从该房间卧室内的电脑桌上提取一部白色直板手机（手机号码159××××9774）；随后民警在该单元13楼过道处，从黄某上衣右侧口袋内提取到一个红色云烟烟盒，从该烟盒内提取到两颗红色颗粒状可疑物和一袋白色晶体状可疑物，分别净重0.08克、0.09克、1.18克，民警依法提取两颗红色颗粒状可疑物和少许白色晶体状可疑物作为检材。
11.《垫资说明》、《领条》、《发还清单》证实，2016年3月16日，黄某在协助公安机关查获王宇贩卖毒品案时从公安机关领取400元现金，该现金编号与公安机关从王宇卧室内梳妆台上查获的现金编号相符，现金已发还。
12.《鉴定委托书》、《物证检验报告》、《鉴定意见通知书》证实，经重庆市公安局毒品检测中心检验，送检的两颗红色颗粒检材均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分，送检的白色晶体检出甲基苯丙胺成分。
13.证人黄某的证言证实，2016年3月16日10点40分左右，他打电话问王宇有没有东西，王宇说没有了，吃完了，接着又问他是不是要东西，他说是的，王宇说可以马上去拿，并问他要多少，他说要2个“肉”和6颗（籽籽），并给王宇说他身上只有600元，王宇说“籽籽”没有那么多，只有两颗，“肉”要问了来，他说可以。然后他在杨家坪等王宇的电话。大概12时30分左右，王宇打电话叫他开门，说已经拿到东西了，在他家门口的。他当时没在家里，给王宇说他在杨家坪，一会直接到王宇家里找王宇拿。然后他往王宇家走，路上王宇给他打电话说没有那么多“肉”，只有一个多一点，他说可以。大概13时过一点，他到了王宇住家九龙坡区铁路二村×号2单元134，打电话叫王宇开的门。他进屋后和王宇进了卧室，他看到卧室电脑桌上放着一个红色的云烟烟盒，他问王宇东西是不是在里面，王宇说是的，于是他把那个烟盒打开，发现里面有餐巾纸和薄膜，他就没打开看了，直接把烟盒放在他衣服右边口袋里，随后他从身上摸了400元给王宇，王宇接过钱把钱放在卧室梳妆台上。然后他说要走了，王宇送他出门，门打开后民警把他和王宇捉获，民警当场从他上衣右边口袋提取了一个红色云烟烟盒，并当面打开烟盒，里面是一张裹着的餐巾纸和一包裹着的蓝色薄膜，随后民警分别打开餐巾纸和蓝色薄膜，餐巾纸里面包的是两根白色塑料管，每根塑料管里有一颗麻古，蓝色薄膜里面是一张白纸，白纸里面有一小袋用透明塑料自封袋装的冰毒。他的电话是187××××5521，王宇电话是159××××9774。
14.电话联系贩卖毒品视频，内容与黄某所述电话联系情况一致，印证了黄某找王宇购买毒品的情况，双方最后确认贩卖的是一个“肉”和两颗“籽籽”。
15.证人张某的证言证实，她别名叫“小仁”。她没有给王宇提供过毒品。
16.被告人王宇的供述证实，2016年3月16日上午10点多钟，他在家里接到黄某电话找他“拿”一个“肉”（冰毒）和几颗“籽籽”（麻古），他说他只有两颗“籽籽”，黄某说一共要600元的毒品，让他想办法找点毒品。然后他找人（“小人”）拿了一个“肉”。他给黄某打电话说他只找到一个“肉”，黄某说要得。他拿到毒品后就到了黄某家门口，给黄某打电话说到了黄某家门口。黄某说在杨家坪还没回来，回来后直接到他家找他。他回家后把一袋冰毒和两颗麻古放在一个红色烟盒里面，麻古分别放在一截吸管里面，外面包的白色餐巾纸，一小袋冰毒是透明塑料封口袋装的，外面包了餐巾纸和塑料薄膜。大约下午1点多钟，黄某打电话问他住几楼，他回答在13楼。过了一会儿黄某到了喊他开门。他把黄某带到他卧室里面，他当时把装毒品的烟盒放在卧室梳妆台上，黄某问他是不是这个，他说是。黄某打开看了看，看后把烟盒放在黄某的身上，然后黄某给了他400元钱，他收了钱把钱放在了梳妆台上。这时黄某说有事要走了，他送黄某出门，开门后几个便衣警察进来把他们抓了。他的手机号是159××××9774，民警在他卧室内找到了他的手机。
原审法院认为，被告人王宇违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺1.35克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人王宇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当对其从重处罚。被告人王宇因犯贩卖毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪，依法应予从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人王宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币三千元。二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺1.35克、作案工具手机一部予以没收。
上诉人王宇提出他只贩卖了麻古，没有贩卖冰毒，涉案的冰毒是黄某自己带来的上诉意见。
出庭履行职务的检察人员认为，一审认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，上诉人的辩解与通话视频、通话记录及公安机关的垫资说明等在案证据不符，不能成立。建议驳回上诉，维持原判。
二审审理查明的事实和证据与一审法院认定的一致，本院予以确认。
本院认为，上诉人王宇向他人贩卖毒品甲基苯丙胺1.18克和甲基苯丙胺片剂0.17克，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人王宇曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，依法从重处罚。关于上诉人王宇提出他没有贩卖冰毒、涉案冰毒不是他的上诉意见，审理认为，购毒人员黄某在向公安机关检举王宇涉嫌贩卖毒品后即与王宇电话联系求购毒品甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂，该通话过程全程录音录像，与黄某的证言以及上诉人王宇到案后的前两次有罪供述能够相互印证，且黄某在向王宇购卖毒品前公安机关对黄某进行了人身检查也证实了黄某身上并无任何违禁品，故上诉人的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。出庭履行职务的检察人员的意见成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李 莉
代理审判员 徐艺颖
代理审判员 赵 甫
二〇一六年十一月十四日
书 记 员 邹辉平