河南省安阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫05民终340号
上诉人（原审被告）：安阳市安运城乡公交有限责任公司，住所地：安阳市文峰区彰德路南段。组织机构代码：690559572。
法定代表人：齐吉忠，职务：总经理。
委托诉讼代理人：孙晶晶，女，该公司员工，住安阳市文峰区。
被上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司，住所地：安阳市文明大道与朝阳路交叉口向北50米路西。组织机构代码：772197042
法定代表人：郭涛，职务：经理。
委托诉讼代理人：常志飞，男，该公司员工，住内黄县。
委托诉讼代理人：杜宽，男，该公司员工，住安阳市北关区。
原审原告：杨平恩，男，汉族，1956年3月23日生，住安阳县。
委托诉讼代理人：杨静，女，住址同上。系被上诉人杨平恩之女。
委托诉讼代理人：刘伟，河南兴亚律师事务所律师。
原审被告：何智勇，男，汉族，1964年6月8日生，住安阳市殷都区。
原审被告：河南省安阳安运交通运输有限公司，住所地：安阳市文峰区彰德路南段。统一社会信用代码：91410500172190488J（11）
法定代表人:齐吉忠，职务:总经理。
委托诉讼代理人：杜峰，男，该公司员工，住安阳市文峰区。
上诉人安阳市安运城乡公交有限责任公司（以下简称安运公交）因与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司（以下简称中华保险）、原审原告杨平恩、原审被告何智勇、河南省安阳安运交通运输有限公司（以下简称安运交通）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省安阳县人民法院（2016）豫0522民初4号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年2月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
安阳市安运城乡公交有限责任公司上诉请求：1、依法撤销(2016)豫0522民初4号民事判决书第二项，并依法改判安阳市安运城乡公交有限责任公司不承担赔偿责任，不服金额为113307.7元；2、本案一切诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、杨平恩属于”车上人员”，不属于交强险的赔偿范围。根据最高人民法院的指导案例，当被保险车辆发生交通事故，如本车人员脱离了被保险车辆，不能视其为机动车第三者责任强制保险中的”第三者”，不应将其作为机动车第三者责任保险的理赔对象。也就是说认定”车上人员”是否转化为”第三者”的标准主要看交通事故发生时的状态。本案中，由于驾驶员何智勇操作不当，行驶过程中未关车门，将车上人员杨平恩摔出车外而受伤，事故发生时杨平恩仍属于”车上人员”，不属于交强险的赔偿范围。另外只有发生违约与侵权的竞合，受损方才存在选择以侵权还是违约进行索赔的问题。本案中不存在第三方侵权，也就不存在侵权或违约的选择问题，原审法院以”原告具有选择权”进而支持杨平恩以侵权为由进行主张权利无事实和法律依据。二、事故车辆在中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司投有承运人责任险，应在该保险范围内进行赔偿。上诉人并非事故车辆豫Ｅ×××××的实际车主，对该车没管理、运行与收益，不应承担赔偿责任。退一步讲，即便要求上诉人对杨平恩进行赔偿，该车已经在中华联合财产保险股份有险公司安阳中心支公司投有承运人责任险，责任限额为４０万元，应该由保险公司在承运人责任限额内代为赔偿。
被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
原审原告杨平恩辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，要求驳回上诉，维持原判。
原审被告何智勇、河南省安阳安运交通运输有限公司辩称，意见同上诉人。
杨平恩向一审法院起诉请求：一、请求判令被告支付原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、购买拐杖共计215054.2元，先由被告中华保险在交强险范围内支付，不足部分由另外3被告承担；二、诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年11月2日9时左右，在安阳县××一中路口，被告何智勇驾驶豫Ｅ×××××大型普通客车在未关车门的情况下由南向北行驶，致乘坐人杨平恩从客车后门摔下，摔下后遭车辆右侧车轮碾压受伤。原告被送到安阳地区医院住院治疗，住院56天，花费医疗费123978.7元。住院期间外购创面引流材料2000元，购买人血白蛋白注射剂20支花费10400元，2016年1月18日又到安阳地区医院第二次住院治疗，住院10天，花费医疗费6001元。经交警大队认定，被告何智勇负事故的全部责任，原告
无责任。经司法鉴定，原告杨平恩构成两处十级伤残，护理期限为住院期间和出院后2个月，住院期间需要1人护理，出院后2个月需1人护理。肇事车辆豫Ｅ×××××登记车主系被告安运公交。被告中华保险已经垫付10000元医疗费，被告安运公交垫付医疗费24364元。
一审法院认为，原告杨平恩作为乘坐人因车门未关从豫Ｅ×××××大型普通客车掉下，又被该车辆碾压受伤。被告何智勇作为司机，被告安运公交作为车辆所有人应当承担相应的赔偿责任。豫Ｅ×××××在被告中华保险处投保有交强险，被告中华保险在交强险范围承担赔偿责任，不足部分由被告安运公交承担。被告安运公交辩称由被告中华保险在承运人保险范围内承担赔偿责任，但原告具有选择权，原告选择侵权为由主张权利予以支持。被告安运公交和被告安运交通之间签订的内部保险不直接针对受伤第三人，签订内部保险也不能证明被告安运公交和被告安运交通之间是挂靠关系，原告要求被告安运交通承担责任不予支持。原告的损失为：一、医疗费142388.7元，外购创面引流材料2000元和购买人血白蛋白注射剂20支花费10400元根据病历医嘱显示予以支持；二、住院伙食补助费66天×20元/天=1320元；三、营养费66天×20元/天=1320元；四、误工费42670元/年÷365天×120天=14028.49元；五、护理费30482元/年÷365天×（66天×2人+60天）=16034.37元；六、残疾赔偿金10852元/年×20年×11%=23876.6元；七、精神抚慰金6000元；八、交通费酌情支持800元；九、鉴定费2643元。被告中华保险已经垫付10000元医疗费，被告安运公交垫付医疗费24364元，被告中华保险在交强险范围内支付：14028.49+16034.37+23876.6+6000+800=60739.46元，被告安运公交支付142388.71000024364+1320+1320+2643=113307.7元。为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十五条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨平恩误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费共计人民币60739.46元；二、被告安阳市安运城乡公交有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿原告杨平恩医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费人民币113307.7元；二、驳回原告杨平恩的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4308元，原告杨平恩负担608元，被告安阳市安运城乡公交有限责任公司负担3700元。
本院二审期间，当事人没有提供新证据。本院对一审认定的事实予以确认。
本院认为，本案中杨平恩作为乘坐人因车门未关从豫Ｅ×××××大型普通客车掉下，又被该车辆碾压受伤。杨平恩作为乘坐人，属于车上人员，不应由交强险予以赔偿。因肇事车辆在中华联合财产保险股份有险公司安阳中心支公司投有承运人责任险，责任限额为４０万元，故杨平恩损失应由在中华联合财产保险股份有险公司安阳中心支公司投保的承运人责任险范围内予以赔偿。杨平恩精神抚慰金6000元，根据上诉人与被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司签订的《道路客运承运人众人保险条款》第六条第四项之规定，应由上诉人负担，其余损失应由中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司在承运人责任险范围内赔偿，因上诉人垫付有医疗费24364元，为妥善解决本案，减少当事人诉累，该垫付款应由被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司给付上诉人。综上所述，原审法院认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持河南省安阳县人民法院（2016）豫0522民初4号民事判决第三项；
二、撤销河南省安阳县人民法院（2016）豫0522民初4号民事判决第一、二项；
三、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内在承运人责任险范围内赔偿原审原告杨平恩误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计人民币174047.16元；
四、被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司于本判决生效后十日内给付上诉人安阳市安运城乡公交有限责任公司垫付款18364元。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4308元，原审原告杨平恩负担608元，上诉人安阳市安运城乡公交有限责任公司负担100元，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担3600元。二审案件受理费2516元，上诉人安阳市安运城乡公交有限责任公司负担100元，被上诉人中华联合财产保险股份有限公司安阳中心支公司负担2416元。
本判决为终审判决。
审判长 宁小昆
审判员 武丽霞
审判员 苗 飞
二〇一七年三月九日
书记员 殷双利