贵州省大方县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔0521民初604号
原告李某甲，务农。
被告付某，务农。
原告李某甲与被告付某离婚纠纷一案，本院于2016年3月1日立案受理后，依简易程序于2016年4月19日公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加了诉讼。本案在审理过程中，被告付某向本院提出口头申请，要求追究原告的重婚责任，请求中止本案诉讼。本院限被告从申请之日起15日内向本院提交相关部门受理其请求追究原告重婚责任的立案依据，以此中止本案的诉讼。在期限内，被告向本院口头申请放弃追究原告重婚责任的请求。本院于2016年5月26日再次公开开庭审理本案。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称：原、被告登记结婚以来，共同在浙江做生意，因性格不和，长期因意意见不统一而发生吵闹。原告只好自己返回贵州，致双方分居生活，夫妻感情已经破裂，特诉请法院离婚。因被告长期在外打工，居无定所，无法抚养孩子，请求将孩子判归原告抚养，由被告每月支付孩子1000元的抚养费。
被告辩称：原告要求离婚，自己同意原告的离婚请求。所生孩子自己要求抚养一个孩子，互不支付孩子抚养费。
经审理查明：原、被告于1999年12月15日以夫妻名义同居生活，年月日在大方达溪镇社会事务办办理结婚登记。婚后，双方于年月日生育长子李某乙，年月日生育长女李某丙。原、被告结婚以来，感情一般，因性格差异，双方常为家庭琐事发生吵闹。2013年9月，双方为琐事发生吵打后，原告为此离开被告，从此分居生活。原告离开被告一段时间后，将与被告一起生活的两个孩子接回与自己生活。2016年3月1日，原告以双方因分居导致夫妻感情破裂为由，诉至本院要求离婚。并要求抚养两个孩子，同时要求被告每月支付孩子的抚养费1000元。庭审中，被告主张自己在浙江打工期间遭受车祸，获得伤残赔偿，并将赔偿款中的72000元分别以36000元一份存到两个孩子的户头上，赠与两个孩子。原告离家出走后，于2014年7月将自己存给孩子户头上的72000元以挂失的方式将钱取走，要求原告将取走的72000元返还给自己。原告以给孩子存款是事实，自己将钱取走也是事实，但是该款是双方共同为孩子存的款，并非被告的赔偿款，自己将款取走是两个孩子要求的。被告主张以原告的户头存有232000元的共同存款，要求平均分割。原告不认可，被告未举证证明自己主张的共同存款尚在存在。原告主张听孩子说被告有300000元的存款，未举证证明。被告主张原告找有小三，要求原告赔偿精神抚慰金50000元，原告不认可，被告未向本院举证证明。另查明，原、被告在婚姻关系存续期间，有共同财产重型王牌轻型货车一辆（价值110000元），河粉机一台（含学费，价值18000元）。对于原告提出的离婚请求，被告以只要原告给予双方共同奋斗期间的一定的补偿，自己同意原告的离婚请求。双方所生孩子自己要求抚养一个，共同财产平均分割，如果原告坚持两个孩子，自己不支付孩子的抚养费。
以上事实有原、被告的陈述，原告向本院提交的户口簿复印件、结婚证复印件、两个孩子写的信，被告向本院提交的浙江省绍兴县人民法院（2008）绍民一初字第3164号判决书一份、销户单及销户定期存单主档信息、中国农业银行本外币定期一本通存折在卷为凭，并经庭审质证后足以认定。
本案争议的焦点：1、所生孩子应如何抚养；2、原、被告的共同财产应如何分割；3、原告以挂失方式取走的72000元应否返还；4、被告主张由原告赔偿50000元的精神抚慰金应否支持。
本院认为：对于原告提起的离婚请求被告表示同意。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款“有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（四）因感情不和分居满二年的”的规定，原告的离婚请求，本院予以支持。对于双方所生孩子的抚养问题，现在两个孩子均在贵阳读书，而被告现在居无定所，如果将孩子判归被告抚养，将不利于孩子的健康成长。加之，两个孩子通过原告向本院提交了亲笔信，表示愿意跟随原告生活。为尊重孩子的选择，可考虑将孩子判由被告抚养。这符合《中华人民共和国婚姻法》第三十六条第二款“离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决”的规定。对于双方的共同财产的分割问题，能认定的财产就是重型王牌轻型货车一辆（价值110000元），河粉机一台（含学费，价值18000元）。因两个孩子跟随原告生活，共同财产中属于被告应分割的部分可折抵孩子的抚养费归原告所有，被告不再支付两个孩子的抚养费，这符合《中华人民共和国婚姻法》第三十九条“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决”的规定。对被告主张双方有共同存款232000元，要求平均分割的问题，虽然被告向本院提交双方在婚姻关系存续期间以原告户头存款的小票，但是，没有证据证明这些存款是否还存在，原告又不予认可，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，被告提出主张的证据不充分，本院不予采信。关于被告要求原告返还其以挂失的方式取走的72000元的问题，本院认为，被告在浙江遭遇车祸获得伤残赔偿，并向本院提交了浙江省绍兴县人民法院（2008）绍民一初字第3164号判决书加以证明。根据《中华人民共和国婚姻法》第十八条“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、人生活补助费等费用”的规定，该款应属于被告的个人财产。被告将赔偿款中的72000元平均分为二份存在两个孩子的户头上，赠与两个孩子。原告离开被告后，以挂失的方式在被告不知情的情况下将钱取走，其目的是将被告赠与两个孩子的存款据为己有。因此，原告应将该款返还给被告，被告是否再重新将款赠与两个孩子，由被告自己决定。被告主张该款系双方的共同财产，被告不予认可，原告未举证证明。同理，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，原告的这一主张本院不予采信。原告主张自己听孩子讲，被告有300000元的存款，被告不认可，原告未举证证明，其主张本院亦不予采信。关于被告主张原告在外养小三，给自己造成了伤害，要求原告赔偿精神抚慰金50000元的问题，原告不予认可，被告无充分证据证明，被告的主张不符合《中华人民共和国婚姻法》第四十六条“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：（一）重婚的；（二）有配偶者与他人同居的；（三）实施家庭暴力的；（四）虐待、遗弃家庭成员的”的规定，其主张本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、三十九条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：
一、准予原告李某甲与被告付某离婚。
二、双方所生孩子李某乙、李某丙，由原告李某甲抚养，被告付某不支付孩子的抚养费。
三、双方共同财产：重型王牌轻型货车一辆（价值110000元），河粉机一台（含学费，价值18000元）归原告李某甲所有。
四、由原告李某甲在本判决生效后十日内返还以挂失方式取走的被告付某赠与孩子的72000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费应收200元，因适用简易程序审理实际收取100元，由原告李某甲负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。
审判员 袁官宏
二〇一六年五月二十六日
书记员 谢 兰