新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）新01民终4464号上诉人（原审被告）：江苏胜利建设有限公司,住所地江苏省淮安市淮安区施河镇通达市场1号。法定代表人：董玉荣，职务总经理。委托诉讼代理人：张兴权，北京大成（乌鲁木齐）律师事务所律师。上诉人(原审被告):新疆虎爆进出口贸易有限公司，住所地新疆维吾尔自治区巩留县中小微工业园。法定代表人：刘国勇，职务总经理。委托诉讼代理人：张雪婷，新疆枫树律师事务所。被上诉人(原审原告):新疆磐海鑫业商贸有限公司，住所地乌鲁木齐市头屯河区铁金街88号（王家沟新疆北方钢铁国际物流园H3-7-6号）。法定代表人：马翠，该公司总经理。委托诉讼代理人：李新江，男，该公司职员。委托诉讼代理人：王成兵，新疆双语律师事务所律师被上诉人(原审被告):江苏胜利建设有限公司伊犁分公司，住所地新疆维吾尔自治区伊宁市解放西路305号城市花园综合楼1号。负责人：刘建新，该公司经理。委托诉讼代理人：周湘阁，新疆鼎泽凯律师事务所律师。上诉人江苏胜利建设有限公司（以下简称江苏胜利公司）、上诉人新疆虎爆进出口贸易有限公司（以下简称虎爆公司）因与被上诉人新疆磐海鑫业商贸有限公司（以下简称磐海鑫业公司）、被上诉人江苏胜利建设有限公司伊犁分公司（以下简称江苏胜利伊犁分公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市头屯河区人民法院（2016）新0106民初715号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月23日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月14日公开开庭进行了审理。上诉人江苏胜利公司的委托诉讼代理人张兴权，上诉人虎爆公司的委托诉讼代理人张雪婷，被上诉人磐海鑫业公司委托诉讼代理人李新江、王成兵，被上诉人江苏胜利伊犁分公司的委托诉讼代理人周湘阁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。江苏胜利公司的上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判驳回磐海鑫业的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实错误，适用法律错误。1.我公司不认可与磐海鑫业公司签订过钢材销售合同，该合同上的江苏建设伊犁分公司的印章与公安部门备份不符，且李宗亮不是江苏建设伊犁分公司的代理人。江苏建设伊犁分公司并未与磐海鑫业公司达成购买钢材的合意；2.磐海鑫业公司提供的供货合同书是虚假的。该合同本质是发货单，江苏建设伊犁分公司并未盖章确认，签收人是李宗亮。该合同是固定格式文本，按照该文本特点，应按编号顺序填写，而磐海鑫业公司提供的合同来看，编号在后的供货合同书出货的日期却在先，不合常理；3.江苏建设伊犁分公司与虎爆公司签订的土建及钢结构厂房施工总包合同是虚假的，印章也是假的；4.磐海鑫业公司、江苏建设伊犁分公司、虎爆公司签订的担保书是虚假的。二、我公司委托律师对李宗亮进行了调查，形成笔录一份，李宗亮承认私刻江苏建设伊犁分公司的印章，并承诺让磐海鑫业公司撤诉，一切后果由李宗亮本人负责。磐海鑫业公司辩称，不同意江苏胜利公司的上诉请求一审法院程序合法，判决正确。本案涉及的虎爆公司的建设工程存在，虎爆公司将其建设工程承包给江苏建设伊犁分公司，并且虎爆公司与我公司签订了担保合同。在一审中，江苏建设伊犁分公司、江苏建设公司、虎爆公司经一审法院传票传唤，拒不到庭参加诉讼，故其应当承担举证不能的诉讼风险。故江苏胜利公司的上诉请求应当被驳回。虎爆公司辩称，同意江苏胜利公司的上诉意见。江苏建设伊犁分公司辩称，同意江苏建设公司的诉讼请求，我公司未与磐海鑫业公司签订任何合同，我公司印章系私刻伪造。一审中，我公司未收到传票，在此期间我公司要求一审法院再次开庭，但一审法院未采纳意见。虎爆公司的上诉请求：请求撤销一审判决，依法发回重审。事实与理由：1.相关法律规定并未规定我公司应承担连带给付责任，故一审判决没有法律依据；2.一审判决漏列诉讼当事人，程序违法，同时原判认定事实不清，证据不足。江苏建设伊犁分公司的负责人是刘建新，并不是李宗亮，一审判决以李宗亮签字的供货单来证明该供货是给江苏建设伊犁分公司的显然证据不足。一审法院未审核土建及钢构厂方施工总包合同的真实性，即便该合同中江苏建设伊犁分公司委托了李宗亮，也不能由此推定钢材销售合同也委托了李宗亮；3.在2015年10月10日签订的购销合同中，我公司是给江苏建设伊犁分公司做的担保，并不是给李宗亮，且担保中明确该担保只限发到我公司厂区内的钢材做担保，不担保发往其他地方的钢材。磐海鑫业公司辩称，虎爆公司在其上诉状中已经作出说明，其担保关系存在。虎爆公司确有施工工地存在，因此一审判决查明事实清楚，虎爆公司的上诉请求应当被驳回。江苏胜利公司辩称，我公司与虎爆公司不存在施工及担保合同，与磐海鑫业公司不存在买卖合同关系。江苏胜利伊犁分公司辩称，我公司未与磐海鑫业公司签订买卖合同。磐海鑫业公司向一审法院起诉请求：1.判决江苏建设公司、江苏建设伊犁分公司给付货款7,449,051.35元；2.判决江苏建设公司、江苏建设伊犁分公司支付违约金1,532,160元；3.判决虎爆公司在800万元额度内承担连带给付责任。一审法院认定事实：2015年10月11日磐海鑫业公司（乙方）与江苏胜利伊犁分公司（甲方）签订钢材销售合同，合同编号：PHXY20151009-2，约定乙方给甲方供应钢材，90天内付清所有货款，甲方未按约定付清全款，承担每吨每天7元的违约金，直至货款全部付清为止，该合同落款处由甲方委托代理人李宗亮签名并加盖公司印章。同日磐海鑫业公司（甲方）与江苏胜利伊犁分公司（乙方）、虎爆公司（丙方）签订担保书一份，约定：为了确保钢材销售合同合同编号：PHXY20151009-2的全面履行，丙方自愿为乙方提供800万元以内的连带担保责任。2015年10月19日至2016年1月10日磐海鑫业公司给江苏胜利伊犁分公司供货13批，共计2432.402吨，合计金额7,449,051.35元，供货单上均有李宗亮的签名，江苏胜利伊犁分公司未向磐海鑫业公司支付过货款。另查，江苏胜利伊犁分公司系江苏胜利公司设立的不具备独立法人资格的非法人分支机构。2015年10月8日虎爆公司（甲方）与江苏胜利伊犁分公司签订一份土建及钢构厂房施工总包合同，合同约定乙方承包甲方的化验室、磅房等建设工程，开工日期2015年10月10日，该合同落款处由乙方委托代理人李宗亮签名并加盖公司印章。一审法院认为，磐海鑫业公司与江苏胜利伊犁分公司签订的钢材销售合同，磐海鑫业公司与江苏胜利伊犁分公司、虎爆公司签订担保书均系各方当事人真实意思表示，以上合同不违反法律、行政法规的强制性规定，均属有效合同。磐海鑫业公司按钢材销售合同约定向江苏胜利伊犁分公司履行了供货义务，且供货单上均有江苏胜利伊犁分公司委托代理人李宗亮签名确认，故对于磐海鑫业公司主张的欠付货款数额7,449,051.35元，一审法院予以确认。江苏胜利伊犁分公司未及时支付货款构成违约，应当承担相应的违约责任。磐海鑫业公司按照双方合同约定逾期付款每天每吨7元，计算2016年1月11日至2016年4月11日共计90天的违约金1,532,413元，庭审中磐海鑫业公司主动要求降低违约金为1,489,810.27元，由于磐海鑫业公司主张违约金不违反双方合同约定，一审法院予以支持。虎爆公司自愿为江苏胜利伊犁分公司提供800万元以内的连带担保责任，一审法院予以确认。由于江苏胜利伊犁分公司系江苏胜利公司设立的不具备独立法人资格的非法人分支机构，故对于磐海鑫业公司要求江苏胜利公司承担给付货款的义务，一审法院予以支持。判决：一、江苏胜利公司、江苏胜利伊犁分公司给付磐海鑫业公司货款7,449,051.35元；二、江苏胜利公司、江苏胜利伊犁分公司给付磐海鑫业公司违约金1,489,810.27元；三、虎爆公司在800万元额度内对以上债务承担连带给付责任。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：江苏胜利公司出示如下证据：1.江苏胜利伊犁分公司公章一枚，以及该印章的审批文件，证明买卖合同、担保合同的印章为虚假印章。2.李宗亮的谈话笔录，证实李宗亮认可买卖合同、担保合同上的印章均为其私刻；3.江苏胜利公司养老保险单及江苏胜利伊犁分公司工资表，证实李宗亮不为其员工。4.淮安市公安局制作的询问笔录，证实涉案的合同签订时李宗亮的个人行为，与磐海鑫业公司没有业务往来。本院结合李宗亮到庭的陈述及李宗亮提供的视听资料，对上述与本案的关联性均不予确认。本院为查明案件事实，通知证人李宗亮到庭接受询问。李宗亮陈述其与江苏胜利伊犁分公司负责人刘建新口头协商挂靠其公司并实际承建虎爆公司的项目，刘建新同意。土建及钢构厂房施工总包合同上由江苏胜利伊犁分公司盖章。后经刘建新同意后刻制的印章加盖在与磐海鑫业公司的购销合同上。另，在新疆塞北律师事务所蔺志江律师给其作完谈话笔录之后，李宗亮录下了与刘建新通话协商私刻印章的过程的视听资料。鉴于查明的事实证实，磐海鑫业公司与江苏胜利伊犁分公司的购销合同中的印章为私刻印章。故江苏胜利公司申请对购销合同中公章的真实性进行鉴定的申请，本院不予采纳。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案有如下争议焦点：一、磐海鑫业公司与江苏胜利伊犁分公司之间是否存在买卖合同关系；二、虎爆公司是否应当对江苏胜利伊犁分公司的债务承担担保责任。一、关于磐海鑫业公司与江苏胜利伊犁分公司之间是否存在买卖合同关系的问题。江苏胜利伊犁分公司与虎爆公司签订的土建及钢构厂房施工总包合同双方真实意思表示，该合同上江苏胜利伊犁分公司的委托代理人为李宗亮。基于上述证据，磐海鑫业公司在签订钢材购销合同时有理由相信李宗亮仍为江苏胜利伊犁分公司的代理人。经查，在与磐海鑫业公司签订钢材购销合同时，江苏胜利伊犁分公司的负责人刘建新明知李宗亮以江苏胜利伊犁的名义在于磐海鑫业公司建立买卖合同关系，但并未表示反对。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人由理由相信行为人由代理权的，该代理行为有效。”依据以上规定，李宗亮代理江苏胜利伊犁分公司与磐海鑫业公司签订的钢材购销合同有效，二公司之间的买卖合同关系成立。江苏胜利伊犁分公司认为其公司与磐海鑫业公司之间不存在买卖合同关系的上诉理由，本院不予采纳。钢材购销合同中约定交货地点为乌鲁木齐，磐海鑫业公司供应的所有货物均由李宗亮签收，故磐海鑫业公司的合同义务已经完成，江苏胜利伊犁分公司应当依据钢材购销合同及购货凭证的数额支付货款。一审法院依据供货单判决支付货款的数额并无不当，江苏胜利伊犁分公司认为不应当支付货款的上诉请求，本院不予支持。二、关于虎爆公司是否应当对江苏胜利伊犁分公司的债务承担担保责任的问题。虎爆公司签署的担保书是其公司真实意思表示，且该担保书约定为磐海鑫业公司与江苏胜利伊犁分公司2015年10月10日签订的钢材购销合同提供担保。该担保书是钢材购销合同的从合同。担保书中明确写明购销合同本金为实际双方签字出库单为准。因钢材购销合同约定的购货地点为乌鲁木齐，即需方提货。故磐海鑫业公司提供的由李宗亮签字的供货单可以证实其供货的货款金额，且该货款并未超过担保书约定的虎爆公司建设所需钢材的金额。依据担保书的约定，虎爆公司对江苏胜利伊犁分公司800万的债务承担连带责任。虎爆公司认为不应当承担800万元连带责任的上诉请求，本院不予支持。综上所述，江苏胜利公司、虎爆公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十七条第二款规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费江苏胜利公司预交的74,372.08元，由江苏胜利公司负担；虎爆公司预交的二审案件受理费67,800元，由虎爆公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王建国审 判 员  金丽燕代理审判员  谢 鹏二〇一七年五月三日书 记 员  李 钊