重庆市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝三中法民终字第01904号
上诉人（原审原告、被告）：秦小平，男，1987年9月17日出生，汉族，农民，住丰都县兴义镇。
委托代理人：鲁宗英，重庆创辉律师事务所律师。
上诉人（原审被告、原告）：重庆江都建材有限公司，住所地丰都县高家镇桂花居委五组，组织机构代码05038580-X。
法定代表人：付廷祥，董事长。
委托代理人：文绍波，重庆洪宇律师事务所律师。
委托代理人：李忠，重庆洪宇律师事务所律师。
上诉人秦小平与上诉人重庆江都建材有限公司（以下简称江都公司）劳动争议纠纷一案，重庆市丰都县人民法院于2015年9月28日作出（2015）丰法民初字第02627号民事判决。秦小平、江都公司均不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院审理查明：2013年11月秦小平到江都公司从事驾驶运输混凝土罐车的工作，每月基本工资3500元，洗车费200元，运输混凝土超过50车后，根据其距离远近按每车20元至80元计酬，工作2日休息1日。2014年4月9日，因秦小平出车未在公司，秦小平委托了江都公司办公室主任甘某某代其与江都公司签订了《劳动合同书》。该合同约定：合同期限为2014年2月1日至2015年2月1日。秦小平为办理社会保险到丰都县中医院去作了体检。江都公司于2014年5月1日以该劳动合同、及秦小平提供的体检表为依据为秦小平办理了社会保险及缴纳社会保险费。
另查明：秦小平2014年4月至2015年3月的工资（不含洗车费200元），分别为：4095元、3800元、3940元、4680元、5170元、5630元、4900元、4585元、5940元、5490元、3500元、4980元。该12个月平均工资为4725.83元。2015年4月（其中3天）工资467元。
2015年4月4日，秦小平以江都公司未为其依法缴纳社会保险费为由，将申请书邮寄给江都公司，提出解除劳动关系。秦小平于同年4月7日向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求江都公司支付解除劳动关系后的经济补偿金7388.75元，未签订书面劳动合同的二倍工资差额48719元，未休年休假工资905.88元。该仲裁委员会于同年7月6日作出仲裁裁决：由江都公司支付秦小平经济补偿金7088.75元，未休年休假工资643.68元，驳回其他仲裁请求。
秦小平不服仲裁裁决起诉称：江都公司未与秦小平签订劳动合同。江都公司从2014年6月才开始给秦小平建立各类社会保险，及缴纳社会保险费。2015年4月4日秦小平以《劳动合同法》第三十八条（三）项的规定，向单位提出解除劳动合同，为此，请求江都公司支付经济补偿金7088.75元，2013年11月至2014年10月期间未签订书面劳动合同的双倍工资48905元，未休年休假工资643.68元。
江都公司亦不服仲裁裁决，起诉并辩称：秦小平未经江都公司同意离开单位，属于主动解除劳动关系。秦小平与江都公司双方已签订劳动合同，系秦小平委托本公司办公室主任甘叶娟代签的劳动合同。签订劳动合同后秦小平提供了身份证及丰都县中医院的体检证明等，公司统一办理了社会保险。双方已签订劳动合同，江都公司已为其办理了五险，并安排了年休假。请求判决江都公司不应支付秦小平的经济补偿金、未签订书面劳动合同的二倍工资差额、未休年休假工资。
一审认为，秦小平因出车未在公司，而委托江都公司办公室主任甘某某代为签订劳动合同的事实，有证人证言予以证实，且秦小平据此劳动合同及其本人到丰都县中医院的体检表办理了社会保险，其本人应知晓该劳动合同而未提出异议，故本院对该劳动合同的真实性、合法性及关联性予以确认。秦小平于2013年11月到江都公司上班，在一个月内江都公司未与之签订书面劳动合同，直到2014年4月双方才签订劳动合同，其合同期限为2014年2月1日至2015年2月1日。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议仲裁时效期间为1年。从2013年12月至2014年1月，其间有2个月未签订劳动合同。但该期间从2014年2月1日起算，其仲裁时效到2015年1月31日止。秦小平于2015年4月7日才向丰都县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该期间未签订劳动合同的二倍工资的差额已超过仲裁时效。故秦小平主张支付2013年12月至2014年1月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼请求，本院不予支持。秦小平与江都公司签订的合同于2015年2月1日到期后，江都公司未再与秦小平签订劳动合同，秦小平继续在江都公司上班，直到同年4月3日。
根据《劳动合同法》）第八十二条第一款规定，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。因此，江都公司应当在劳动合同到期后，自用工（新的）开始之日起，满一个月后的次日起即2015年3月1日起，支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额，至2015年4月3日止。2015年3月、4月的工资分别为4980元、467元。故江都公司应支付秦小平2015年3月、4月未签订书面劳动合同的二倍工资差额为5447元。
江都公司在2013年11月份招用秦小平为其驾驶员后，没有及时给秦小平办理社会保险登记，及缴纳社会保险费，而是于2014年5月才给秦小平办理社会保险登记及缴纳社会保险费，属于未依法为秦小平参加社会保险的行为。因此，秦小平以江都公司不依法参加社会保险而单方解除劳动关系，符合《劳动合同法》第三十八第一款（三）项的规定，不属于违法解除劳动关系。秦小平单方解除劳动关系后，江都公司应支付其经济补偿金。根据《劳动合同法》第四十六条及第四十七条的规定，劳动者工作满一年支付1个月工资的经济补偿金，不足半年的按半个月工资支付经济补偿金；其支付标准为解除劳动关系之前12个月的月平均工资。按秦小平在江都公司工作17个月，及解除劳动关系之前12个月的月平均工资4725.83元标准计算，其经济补偿金为7088.75元。
秦小平在江都公司工作不满10年，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，秦小平的年休假只有5天；国家法定休假日、法定休息日不计入年休假的假期。秦小平在江都公司工作2日休息1日，一年休息121天，除去法定休息日104天，尚有17日。江都公司安排秦小平休息的时间17日大于其年休假5日。根据《职工带薪年休假条例》第四条（一）项、及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，企业安排职工休息天数多于年休假天数的不享受年休假。因此，江都公司不应支付秦小平未休年休假工资643.68元。
综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条（一）项、第四十七条、第八十二条第一款、及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条的规定，判决如下：一、江都公司于判决生效后三日内支付秦小平于2015年3月、4月期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额5447元，解除劳动关系后的经济补偿金7088.75元，合计12535.75元。二、江都建材有限公司不支付秦小平未休年休假工资。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由秦小平负担。
秦小平不服，上诉称：1、我方从未委托过他人代签劳动合同，一审认定该事实错误。江都公司举示的劳动合同用工方与劳动方均是甘某某一人签字，该合同内容与实际履行内容不符。事实上，这是江都公司为规避按我方的实际工资标准交纳社会保险费，而单方面拟制的劳动合同。2、我方主张未签订书面劳动合同的双倍工资未超过仲裁时效。因江都公司一直未与我签订书面劳动合同，仲裁时效应从2014年12月起算。3、一审认定我方不应享受年休假错误。我方“上2天班”并不是每天上班8小时，而是24小时处于待命状态。一审简单机械的按一年365天计算我方的休息日为121天是错误的，一年365天除了法定休息日104天外还包括11天的法定休假日。为此，江都公司应支付未休年休假工资。请求改判江都公司支付未签订书面劳动合同双倍工资差额48905元，经济补偿金7088.75元，未休年休假工资643.68元。
江都公司亦不服，上诉称：1、原审判决在认定已签订劳动合同的基础上仍判决我方承担未签订劳动合同的双倍工资差额5447元是错误的。双方书面合同履行至2015年2月期满后，双方仍在按照原合同约定义务履行，原合同对双方依然有效，应当视为签订了劳动合同。2、我方已为秦小平缴纳了社会保险，故其解除劳动合同的理由不成立。请求：1、撤销一审判决第一项，改判我方不支付未签订书面合同二倍工资差额及经济补偿金。2、维持原判第二项。
二审审理查明的事实与一审相同。
本院认为，关于双方是否已签书面劳动合同问题。江都公司举示的书面劳动合同虽系甘业娟代签，但甘业娟证实了其代签已征得了秦小平同意，结合秦小平明知办理社会保险必须提交书面劳动合同，其在办理过程中主动提交了体检等相关资料，而对劳动合同并未提出异议，由此表明其虽未在书面劳动合同上签字，但其是认可甘业娟的代签内容的。故该合同对双方具有约束力，秦小平主张双方一直未签劳动合同的主张不成立。
关于未签书面劳动合同的二倍工资差额问题。依据2014年4月9日签订的《劳动合同书》其合同期限为2014年2月1日至2015年2月1日。秦小平实际是2013年11月到江都公司工作，江都公司最迟本应于同年12月前与秦小平签订劳动合同，但其书面劳动合同约定合同期限则是从2014年2月1日起，故之前江都公司本应有1个月的时间未与秦小平签订书面劳动合同，但该部分工资差额，秦小平应从2014年2月1日起即应主张权利，但其至2015年4月才予主张，已超过一年的仲裁时效，一审对此未予支持并无不当。2014年4月9日签订的《劳动合同书》至2015年2月1日则期满，劳动合同因期满而终止，此后江都公司如需继续用工则应续订书面劳动合同，但其一直未签订，一审据此认定其应承担2015年3、4月未签订书面劳动合同的二倍工资差额正确，江都公司以已经期满而终止了的劳动合同主张其不承担该二倍工资差额的理由不成立。
关于应否支付经济补偿金的问题。秦小平实际于2013年11月入职，江都公司至2014年5月才为秦小平办理社会保险，秦小平以其未按时足额办理社会保险提出离职，江都公司应承担支付经济补偿金的责任。
关于应否支付未休年休假工资问题。一审已查明秦小平的工作系上2天休息1天，即使按秦小平的上诉主张，其在上2天班的期间也只是24小时待命，并非连续48小时均在从事运输工作，秦小平上诉主张其上班2天内的执行情况主要涉及其工时计算模式，该事实并不影响其在一年365天周期内实际至少能休息121天的事实，即使除去11天法定休息日，其实际休息天数也已满足了5天的时间，故其主张江都公司支付未休年休假工资的理由不成立。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。江都公司与秦小平双方的上诉理由均不成立，其诉讼主张本院均不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由重庆江都建材有限公司、秦小平各负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈雪梅
审 判 员 简元华
代理审判员 吴 聪
二〇一五年十二月二十二日
书 记 员 李 泓