云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民一终字第680号
上诉人（原审被告）云南奥宸房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市西山区环城西路577号云南省社会科学院科研大楼**层。
法定代表人邹建民，董事长。
特别授权诉讼代理人毕淼，男，1984年2月1日出生，彝族。
特别授权诉讼代理人王梦昕，女，1993年2月2日出生，汉族。
被上诉人（原审原告）昆明耀宇测绘有限公司。住所地：云南省昆明市五华区金实西区**幢*单元***号。
法定代表人邓玉萍，总经理。
特别授权诉讼代理人李桂阳，男，1981年2月27日出生，汉族。
上诉人云南奥宸房地产开发有限公司与被上诉人昆明耀宇测绘有限公司建设工程合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2015）西法民初字第2711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年9月15日受理后，依法组成合议庭对案件进行了审理，本案现已审理终结。
一审法院经审理确认：2012年6月18日，原、被告签订《云南昆明奥宸房地产开发有限公司在建（拟建）项目地下综合管线探测工作（2012-2014年度）技术服务承包合同》，约定由原告负责被告投资开发的云南地区各在建（拟建）项目的地下综合管线探测工作。2013年1月25日，原、被告签订了《奥宸七彩花城项目地下综合管线探测合同》，双方约定由原告按照上述《云南昆明奥宸房地产开发有限公司在建（拟建）项目地下综合管线探测工作（2012-2014年度）技术服务承包合同》为被告奥宸七彩花城项目地下综合管线进行探测工作，探测总面积为428385㎡，单价为每平方米2.75元，合同总包干价为1178058.75元；该项目探测工作外业完成后，被告应向原告支付合同总价40%的探测工作费用进度款；该项目探测工作结束，原告将该项目探测成果、资料全部提交被告时，被告应向原告支付探测工作费用只合同总价的95%；该项目探测工作结束时，原告提交全部成果资料后半年为被告对该项目探测成果资料的复核期，被告对原告移交的探测成果无异议的，被告应于复核期满后一次性向原告结清剩余5%的探测工作费（该部分不计息）。同年5月7日，原告向被告奥宸七彩花城项目部移交了该项目的管线探测成果图及数据光盘。同年6月4日，原告向被告奥宸七彩花城项目部移交了该项目的管线探测成果图、数据光盘及探测报告。同年9月3日，原告与昆明奥宸七彩花城房地产开发有限公司签订《奥宸七彩花城项目地下综合管线探测合同》，该合同与2013年1月25日原、被告签订的《奥宸七彩花城项目地下综合管线探测合同》内容一致；同时，2013年1月25日《奥宸七彩花城项目地下综合管线探测合同》的合同原件由被告收回。2014年9月29日，被告向原告出具《工程款支付承诺书》，该承诺书明确载明：原告按照《奥宸七彩花城项目地下综合管线探测合同》的约定，于2013年6月4日完成所有探测工作并把探测成果交给了被告；被告向原告承诺于2015年1月10日前付清全部工程款1178058.75元，具体付款时间为2014年11月10日前支付600000元、2015年1月10日前支付剩余578058.75元；若被告未按上述时间付款，则被告愿意自2013年6月4日起承担违约金。2015年4月28日，原告将被告诉至一审法院，请求判令：1、被告支付原告工程款1178058.75元；2、被告支付原告自2013年6月4日起至款项实际付清之日止按银行同期贷款利率计算的利息（截止2015年4月28日的利息为135843.256元）；3、被告承担本案诉讼费。庭审中，被告陈述昆明奥宸七彩花城房地产开发有限公司实际上是被告的内设机构、没有办理营业执照。
一审法院经审理认为：本案中，原、被告签订了《奥宸七彩花城项目地下综合管线探测合同》，约定由原告为被告的奥宸七彩花城项目地下综合管线进行探测工作，原、被告就奥宸七彩花城项目地下综合管线探测工作的意思表示一致、达成合意，原、被告之间的建设工程合同关系成立并生效。鉴于2013年6月4日原告已经向被告移交了探测成果，且2014年9月29日被告亦向原告出具《工程款支付承诺书》承诺分期支付工程款。则被告作为发包人应当按照约定向原告支付工程款1178058.75元，一审法院对原告的该项诉讼请求予以支持。至于原告主张的违约金，一审法院认为根据我国合同法第一百一十四条：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”的规定，被告已经在《工程款支付承诺书》中明确承诺若其未按时还款的愿意从2013年6月4日起承担违约金，则原告关于违约金的诉讼请求并无不当，一审法院予以支持。至于被告的答辩观点，均没有事实及法律的依据，一审法院不予采信。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：“由被告云南奥宸房地产开发有限公司于本判决生效后十日内日支付原告昆明耀宇测绘有限公司工程款1178058.75元及该款自2013年6月4日起至款项实际付清之日止按人民银行同期贷款基准利率计算的违约金。”本案案件受理费16625元，减半收取计8312.50元，由被告承担。
一审宣判后，上诉人云南奥宸房地产开发有限公司不服一审判决，向本院提起上诉称：一、双方当事人明确约定合同争议的处理方式是提起仲裁而非诉讼，一审法院开庭审理本案在程序上不合法。二、一审判决缺乏事实基础，本案中，被上诉人作为承包人既没有提交已完工程量报告也没有提交竣工结算文件，上诉人不应支付工程款。综上，请求二审法院：撤销一审判决，改判驳回被上诉人一审诉讼请求，并由被上诉人承担一、二审诉讼费用。
被上诉人昆明耀宇测绘有限公司答辩称：一审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院驳回上诉、维持原判。
二审经审理查明的案件事实与一审一致。
综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、本案是否应当由人民法院管辖？二、上诉人是否应当向被上诉人支付工程款？如应支付，工程款数额是多少？
本院认为：针对第一个争议焦点，上诉人主张根据其于2014年9月29日出具的《工程款支付承诺书》第五条“若我公司未履行上述承诺，贵公司可以向昆明市仲裁委员会提起仲裁，仲裁裁决是终局的”内容，本案应当由昆明仲裁委员会管辖，对此，首先，《中华人民共和国仲裁法》第四条规定：“当事人采用仲裁方式解决纠纷，应当双方自愿，达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。”根据上述法律规定，当事人协商一致可以选择仲裁，但《工程款支付承诺书》第五条的内容系上诉人的单方意思表示，并未征得被上诉人的同意，即双方当事人未达成仲裁的合意。其次，《中华人民共和国仲裁法》第二十六条规定：“当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外；另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。”本案中，上诉人并无证据证实其在一审法院开庭审理本案时提出过管辖权异议，其在二审中提出该异议，依法不成立。综上，本案应当由人民法院受理，上诉人关于本案应由昆明仲裁委员会受理的主张不成立，本院不予支持。
针对第二个争议焦点，首先，根据双方所签《奥宸七彩花城项目地下综合管线探测合同》第四条的约定，被上诉人提交全部成果资料后半年复核期满时如上诉人无异议，应当全额支付工程款，2013年6月4日，被上诉人向上诉人提交了该项目的管线探测成果图、数据光盘及探测报告，即被上诉人已向上诉人提交了相应成果资料，上诉人并无证据证实其在之后的半年期内就该成果资料对被上诉人提出异议要求其修正，故现合同约定的付款条件已成就。其次，对于具体的工程款数额，根据上诉人出具的《工程款支付承诺书》，其认可工程款为1178058.75元，因被上诉人对该工程款数额并无异议，故该《工程款支付承诺书》应当视为双方所作工程结算，对上诉人具有法律约束力，上诉人应当按照其承诺的时间分别于2014年11月10日及2015年1月10日分两笔付清工程款，其至今未付已经构成违约，应当承担支付工程款1178058.75元并支付违约金的法律责任。对于违约金的计算，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条“利息从应付工程价款之日计付……”之规定，上诉人未按期付款，应当承担相应工程款利息，本案中，上诉人承诺如未按期付款，将承担自2013年6月4日起的违约责任，一审法院据此判决上诉人承担以工程欠款1178058.75元为本金，自2013年6月4日起至款项付清之日止按人民银行同期贷款基准利率计算的违约金并无不当，本院予以维持。
综上所述，一审法院认定事实清楚、适用法律正确，上诉人云南奥宸房地产开发有限公司的上诉请求不成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国仲裁法》第四条、第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币16625元，由上诉人云南奥宸房地产开发有限公司承担。
本判决为终审判决。
本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期间为两年。
审 判 长 田 庄
审 判 员 朱 欢
代理审判员 黄金成
二〇一五年十一月九日
书 记 员 韩佩君