福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）闽05民终1030号上诉人（原审原告）：康锦城，男，1971年7月4日出生，汉族，住福建省永春县。委托诉讼代理人：刘名浩，泉州市法律援助中心律师。上诉人（原审被告）：福建泉州新八九物流有限公司，住所地福建省永春县。法定代表人：苏建国，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭雅怀，福建郭雅怀律师事务所律师。委托诉讼代理人：康春华，福建郭雅怀律师事务所律师。上诉人康锦城、福建泉州新八九物流有限公司（以下简称新八九公司）因劳动争议一案，不服福建省永春县人民法院（2017）闽0525民初3088号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。康锦城及其委托诉讼代理人刘名浩，新八九公司的委托诉讼代理人郭雅怀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。康锦城上诉请求：一审判决认定事实有误，适用法律不当。请求二审法院支持康锦城一审的诉讼请求；判令新八九公司支付康锦城因庭审当日逾期举证给康锦城造成的交通费、住宿费、伙食费等损失计800元；判令新八九公司的委托诉讼代理人郭雅怀律师因当庭提交假证的行为进行责罚，并将处罚书书面告知康锦城。事实和理由：一审争议焦点一、二、五、六项基本还原事实真相，客观公正，康锦城无异议。一审争议焦点三关于康锦城的月工资数额问题，新八九公司未提供由其掌握管理的康锦城工资的计算方式及依据，应承担对其不利的后果。且康锦城提交了新八九公司在2017年5月25日在互联网上发布的招聘信息，证明新八九公司向社会公开承诺其招聘A2驾驶员的工资待遇为6000元至12000元，与康锦城主张的其月工资数额10000元相符。一审酌定康锦城的月工资数额标准为6046元无事实和法律依据，请求二审法院支持康锦城月工资数额10000元的诉讼请求。关于一审争议焦点四即劳动关系的解除问题。双方当事人均未认可新八九公司于2017年8月8日解除劳动合同关系，新八九公司并未告知康锦城何时施行，一审认定2017年8月8日起新八九公司未再给康锦城安排工作任务与事实有出入，康锦城于2017年11月14日到永春车管所参加因记分才须学习审验的工作，仍继续为新八九公司服务，怎能说新八九公司2017年8月8日起未再给康锦城安排工作呢？根据相关司法解释规定，双方仍然存在劳动合同关系。康锦城在了解新八九公司的用意后，先后向永春县劳动监察大队、永春县劳动仲裁委员会、永春县人民法院申请权利救济。新八九公司自2017年8月8日后未再给康锦城安排工作，视同其违法解除劳动合同，请求二审法院认定康锦城与新八九公司的劳动合同关系至今存续。请求二审法院依法认定新八九公司违法解除劳动合同的时间后，才能根据康锦城的工作年限核算赔偿金。在一审诉讼中，康锦城按期提交证据，而新八九公司的代理人郭雅怀律师却在开庭当日才提交证据，请求法院判令新八九公司赔偿康锦城因再次调取证据造成的经济损失并对郭雅怀律师当庭提交假证的行为进行责罚。新八九公司辩称，新八九公司于2017年7月21日开始试用康锦城，试用期一个月。2017年8月8日新八九公司通知康锦城解除劳动合同关系，康锦城在起诉书中也承认接到解除劳动合同关系的通知，因此，双方的劳动合同关系已解除，康锦城现要求继续履行合同明显缺乏依据。康锦城在职期间的工资是按运费的15%计算新八九公司已付清。根据法律规定，用人单位在聘用劳动者满一个月后一年内未与劳动者签订劳动合同的，劳动者可以要求双倍工资。但康锦城在被聘用未满一个月的情况下，就被解除劳动合同关系，现以未签订书面劳动合同为由请求双倍工资不能成立。新八九公司并未雇佣谢振兴，不可能存在欠谢振兴工资的情况。2017年8月8日双方的劳动合同关系已解除，康锦城要求新八九公司支付2017年8月20日起至所谓劳动合同恢复之日每月1万元的工资及赔偿金缺乏依据。补办社会保险的争议，不属于人民法院受理民事案件的范围。新八九公司在康锦城的试用期内解除劳动合同关系，属于合法解除，不存在需支付赔偿金及补偿金的问题。新八九公司在一审庭审时举证没有超过举证期限，因为在一审第一次庭审过后，康锦城又申请调取证据、补充证据，一审法院给予双方当事人延长举证期限；第二次庭审时，康锦城又增加诉讼请求，据此新八九公司又可以依法要求新的举证期限，因此，即使到了第二次庭审时新八九公司的举证也没有超过举证期限。至于一审法院再次开庭审理时，是因为一审法院根据康锦城调取证据的申请，康锦城补充证据，延长了举证期限必须再次开庭审理，故康锦城无权要求新八九公司承担其第二次开庭的差旅费。新八九公司提交的“解除或终止劳动合同证明书”，在劳动监察大队进行调解时就已提交给劳动监察大队存档。劳动监察大队也予以证明，是康锦城在调解时拒绝签收该证明书，现康锦城称该证明书为假证实在是不可理喻。请求二审法院驳回康锦城的上诉请求。新八九公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回康锦城一审的诉讼请求；并由康锦城承担本案一、二审诉讼费。事实和理由：一、新八九公司是合法解除与康锦城的劳动合同，不存在需承担赔偿责任的问题。康锦城在试用期内不仅违章驾驶，而且虚报、假报费用，不服从公司管理和调度，不遵守最基本的道德。一审认定新八九公司违法解除与康锦城的劳动合同有失公正。二、康锦城试用期间的工资已付清，一审认定康锦城的月工资标准及尚欠康锦城的工资数额缺乏依据。康锦城的工资应按其运费的15%计算为1232元，新八九公司已支付1280元，超额支付48元。一审按运输业的平均工资标准计算康锦城的工资并认定新八九公司尚欠康锦城的工资数额均缺乏依据。三、一审判决新八九公司承担康锦城处理交通违章的出差费用（包括罚款）显失公正。康锦城违章驾驶被交警部门处罚，依法依理或者按照公司规章制度，均应由其承担处理违章的差旅费并承担罚款，且其差旅费也不合理，而一审法院却全盘采信康锦城的主张，显然不能成立。康锦城被罚款200元，是其应当承担的行政责任，一审却判决由新八九公司承担缺乏依据。康锦城辩称，一、一审法院认定新八九公司违法解除劳动合同是正确的。二、新八九公司主张已付清康锦城工资没有事实和法律依据，一审认定新八九公司拖欠康锦城工资的事实正确。三、康锦城处理交通违章的差旅费属于履行职务行为所产生的费用，应当由新八九公司承担。四、新八九公司不顾事实和法律属无理诉求，本案诉讼费应由新八九公司承担。康锦城向一审法院起诉请求：1.判令新八九公司提供劳动条件，继续履行劳动合同（在不违反国家法律法规的前提下），并依法与康锦城签订劳动合同；2.新八九公司支付康锦城2017年7月20日至8月19日的工资10000元及赔偿金2500元以及未签订劳动合同的双倍工资；3.新八九公司支付康锦城代为垫付的同车驾驶员谢振兴的工资300元以及8月4号至8月7号在厦门处理违章出差费用的差额1310元；4.新八九公司支付2017年8月20日至恢复劳动合同关系当日每月一万元的工资及赔偿金；5.新八九公司依法为康锦城补交各类社会保险；6.在法院裁定新八九公司可以违法解除劳动合同的前提下，判令新八九公司以每月工资一万元的基数对康锦城进行赔偿；7.由新八九公司承担本案的诉讼费。一审法院认定事实：康锦城系新八九公司的驾驶员，负责驾驶重型半挂牵引车。康锦城与新八九公司未签订书面劳动合同。康锦城在受聘期间共运输四趟，7月21日从德化至厦门，7月22日厦门至安溪，7月23日永春县坑仔口镇至福清，7月24日永春县坑仔口镇至福清，四趟产生出车费用共计780元。新八九公司于2017年7月23日支付500元、2017年7月25日支付280元给康锦城。康锦城于2017年7月21日按新八九公司的指示驾驶闽Ｃ×××××重型半挂牵引车运输铝合金在厦门市新阳桥海沧桥头违反禁止通行规定上道路行驶，2017年7月30日，新八九公司开具《委托书》给康锦城，该委托书上载明“康锦城（身份证号：），系我公司工作人员，我公司的重型半挂牵引车闽Ｃ×××××平时由其管理、驾驶。该车于2017年7月21日在新阳桥海沧桥头的违法行为，康锦城为当时车辆驾驶员，现前来你大队处理，请予核实，谢谢！”新八九公司于2017年8月4日支付500元给康锦城。康锦城于2017年8月4日前往厦门处理违章事宜，自2017年8月4日到8月7日，共支出租车费600元，往返高速过路费110元，加油费300元、住宿费300元，伙食费300元，交警罚没款200元，共计支出1810元。2017年8月8日，新八九公司口头告知康锦城解除劳动关系，并未再给康锦城安排工作任务。2017年8月22日，永春县劳动保障监察大队对康锦城和新八九公司进行调解，在永春县劳动保障监察大队调解下，新八九公司于当日开具“解除或终止劳动合同证明书”一份，该合同书记载康锦城在“本单位工作年限自2017年7月21日起至2017年8月8日止”。康锦城于2017年12月22日在永春县劳动保障监察大队的询问笔录中陈述“8月8日发微信给老板苏昭炎要求继续上班，老板表示不再聘用我”。康锦城于2017年8月28日向永春县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会以“申请人康锦城没有提供证据证明其劳动仲裁请求，本案我委不予受理”为由于2017年8月29日作出不予受理案件通知书。一审法院认为，本案争议焦点如下：一、康锦城的入职时间问题。用人单位自用工之日起即2017年7月20日与康锦城建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。新八九公司未提供有效证据证明康锦城的入职时间2017年7月21日，故其抗辩主张不予采纳。二、关于双方是否约定试用期的问题。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。新八九公司与康锦城建立劳动关系，未与康锦城订立书面劳动合同，新八九公司抗辩称双方约定试用期一个月，未提交有效证据证明，不予采纳。三、关于康锦城的月工资数额问题。康锦城在新八九公司担任驾驶员期间，双方未签订书面劳动合同，只是口头约定工资，审理中双方均未能提供有效证据证明工资数额，新八九公司未提供集体合同，也未提供相同或类似岗位的工资报酬标准，一审法院参照福建省统计局发布的2017年交通运输业在岗职工平均工资标准72547元/年的劳动报酬确定，酌定康锦城的工资标准为每月6046元。四、关于劳动关系的解除问题。双方当事人均认可新八九公司于2017年8月8日口头通知康锦城解除劳动关系，且自2017年8月8日起新八九公司未再给康锦城安排工作任务，故一审法院确认双方的劳动关系于2017年8月8日实际解除。因此新八九公司应支付给康锦城自2017年7月20日起至2017年8月8日止共计20天的工资4030元[（6046元/月÷30天）×20天]。五、关于新八九公司支付的1280元的性质问题。新八九公司支付的款项1280元，与该公司提交的三份行车单上记载的“费用”栏上的金额一致，且2017年7月23日的行车单上载明“收出车费：500元”。可以证明康锦城主张的该些款项为出车费用。六、关于处理违章费用的负担问题。康锦城于2017年7月21日按新八九公司的指示驾驶闽Ｃ×××××重型半挂牵引车运输铝合金在厦门市新阳桥海沧桥头违反禁止通行规定上道路行驶，2017年7月30日，新八九公司开具《委托书》给康锦城，康锦城按照该公司的指示于2017年8月4日前往厦门处理违章事宜，均系在履行职务过程中产生的费用，依法应由该公司负担，故康锦城的该项主张，予以支持。综上所述，本案双方未签订书面劳动合同，但已形成事实劳动关系，双方均应依照《中华人民共和国劳动合同法》的规定，依法全面履行各自的义务。康锦城与新八九公司未约定试用期，新八九公司在劳动关系存续期间，擅自单方解除劳动合同，依法应向康锦城支付赔偿金。因康锦城在新八九公司的工作时间为20天，经济补偿标准为半个月的工资即3023元，赔偿金为该经济补偿标准的二倍即6046元。因此，新八九公司应支付给康锦城赔偿金6046元。康锦城主张新八九公司应以每月工资一万元的基数进行赔偿，无事实和法律依据，不予支持。新八九公司用工期间并未超过一个月，康锦城主张新八九公司支付未签订劳动合同的双倍工资，依法无据，不予支持。康锦城与新八九公司的劳动关系已于2017年8月8日实际解除，康锦城主张新八九公司应提供劳动条件，继续履行劳动合同（在不违反国家法律法规的前提下），并依法与康锦城签订劳动合同以及新八九公司应支付2017年8月20日至恢复劳动合同关系当日（每月一万元的工资）及赔偿金，无事实和法律依据，不予支持。康锦城主张其代为垫付同车驾驶员谢振兴工资300元，新八九公司予以否认，因该工资涉及案外人谢振兴，本案中不作处理。因征缴社会保险费是社会管理部门的职责，康锦城主张新八九公司应依法为其补交各类社会保险，不属人民法院受理民事纠纷的范围，不予处理。康锦城诉讼过程中增加的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十一条、第三十条第一款、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第五十一条、第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：一、新八九公司应于判决生效之日起十日内支付康锦城工资4030元及赔偿金6046元；二、新八九公司应于判决生效之日起十日内支付康锦城出差费用1310元；三、驳回康锦城的其他诉讼请求。案件受理费10元，由新八九公司负担。二审中，双方当事人均未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明事实如同一审查明。本院认为，本案双方当事人均认可新八九公司于2017年8月8日口头通知康锦城解除劳动关系，且即日起新八九公司未再给康锦城安排工作任务，因双方当事人未签订书面劳动合同，新八九公司未能举证双方有约定试用期，故新八九公司上诉称其是在康锦城的试用期内解除与康锦城的劳动合同是合法的与事实不符，故一审认定新八九公司违法解除与康锦城的劳动合同关系是正确的。一审认定康锦城与新八九公司的劳动合同关系已于2017年8月8日实际解除并无不当，故康锦城上诉请求新八九公司继续履行劳动合同并与其签订劳动合同的没有相应法律依据，其该上诉请求不能成立，不予采纳。关于康锦城的月工资数额问题，在一审审理中康锦城提交的新八九公司在互联网上发布的招聘信息无法直接证明其主张的月工资数额为10000元的事实，一审法院参照2017年交通运输业在岗职工平均工资标准72547元/年酌定康锦城的月工资标准为6046元并无不妥。据此，因康锦城在新八九公司的工作时间为20天，一审认定新八九公司尚欠康锦城工资数额为4030元是正确的，并根据康锦城的工作年限判决新八九公司按半个月工资二倍的标准支付给康锦城赔偿金6046元是正确的。康锦城因在新八九公司的工作时间不满一个月，故康锦城请求新八九公司支付其未签订书面劳动合同的双倍工资没有法律依据，不予采纳。康锦城因在新八九公司工作期间驾驶该公司车辆发生交通违章行为，该行为发生在其履行职务行为期间，其行为后果应由新八九公司承担，故一审判决由新八九公司承担康锦城处理交通违章的出差费用（包括罚款）并无不当。康锦城上诉称其代新八九公司垫付同车驾驶员谢振兴工资300元，但未提供相应的证据予支持其主张，且新八九公司予以否认，该事实又未得到案外人谢振兴的确认，一审对康锦城的该请求在本案中不作处理并无不当。康锦城请求新八九公司为其补缴各类社会保险，因征缴社会保险费属行政法律关系，不属人民法院受理民事纠纷的范围，一审对康锦城的该请求不予处理并无不当。康锦城在二审中请求新八九公司支付其因新八九公司逾期提交答辩状及证据给康锦城造成的交通、住宿、伙食费损失800元及请求对新八九公司的委托诉讼代理人郭雅怀进行责罚的上诉请求已超出其一审的诉讼请求范围且缺乏依据，本院不予审理。综上所述，康锦城、新八九公司的上诉请求均不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由康锦城、新八九公司各负担5元。本判决为终审判决。审判长  郑玲玲审判员  庄丽娜审判员  郑程辉二〇一八年五月四日书记员  赖少花书记员  李清权一、判决书引用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条规定：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。二、执行申请提示根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期限为二年。申请执行时效的中止、中断、适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的时间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。