湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘03民终1512号
上诉人（原审原告）：杨军。
被上诉人（原审被告）：新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司，住所地湖南省湘潭九华经济区九华大道北路3号。
法定代表人：谢皇城，该公司董事长。
委托诉讼代理人：田迪寰，湖南湘晋律师事务所律师。
委托诉讼代理人：文永康，湖南湘晋律师事务所律师。
上诉人杨军因与被上诉人新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司劳动争议一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2017）湘0302民初1049号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
杨军上诉请求：1、请求改判被上诉人支付上诉人解除劳动合同补偿金合计38207元，并出具按《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动关系证明；2、被上诉人支付上诉人2008年1月至2010年3月未缴医疗保险的损失和2008年1月至2011年3月未缴失业保险费的损失补偿合计14324元。事实与理由：一、上诉人于2005年2月进入被上诉人处工作，其经济补偿金应从2005年开始计算，原判从2008年开始计算错误。且原判在计算经济补偿金时将平均工资计算错误，未将2016年10月、11月周六上班8天的加班工资计算在内。二、上诉人要求被上诉人一次性补偿2008年1月至2010年3月医疗保险费5864.4元（217.2元/月×27个月），2008年1月至2011年3月未缴失业保险费造成6个月失业金无法领取8058元（1580×85%元/月×6月）和按月发放的门诊医疗费的损失402元（1580×85%×5%×6月），合计为14324元。因上诉人是2016年12月19日被迫辞职，才知道自己权利受到损害，故该两项请求没有超过诉讼时效。三、被上诉人向上诉人出具的《员工解除劳动关系证明书》上载明的解除原因是“劳动者提出解除”，即因劳动者本人意愿中断就业，上诉人因此不能领取失业保险金，而本案是被上诉人未及时足额支付报酬上诉人被迫解除合同，上诉人依法可以领取失业保险金，被上诉人应当向上诉人重新出具解除劳动关系证明书。
被上诉人答辩认为：杨军的第一项请求没有法律依据，第二项请求在2017年湘03民终742号判决已经处理过一次，同时该请求已超过诉讼时效，在仲裁请求中也没有提出，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
杨军向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告解除劳动合同补偿合计38207元，并出具解除劳动关系证明，办理失业金领取的相关手续；2、判决被告支付原告2016年8月至12月克扣的工资及赔偿金合计9285元；3、判决被告支付原告2016年应休而未休年休假补偿合计3034元；4、判决被告支付原告周六加班的补偿合计3034元；5、判决被告支付原告2008年1月至2010年3月未缴医疗保险费损失和2008年1月至2011年3月未缴失业保险费损失补偿合计13307元。
一审法院认定事实：原告于1991年参加工作，2005年2月1日应聘进入被告公司工作。被告与原告于2013年1月30日签订《劳动合同书》约定：“合同有效期自2013年1月30日起至2015年12月31日止；原告同意被安排在被告公司曲轴部门从事技术方面的工作；被告根据经营情况和原告工作业绩、能力表现，在集团内可以变更或调整原告的工作部门、工作岗位和工作内容，岗位薪资随岗位转变而调整；被告公司实行标准工时制；被告于每月30日前以货币形式支付原告上月工资；原告每月的总收入中均包括基本工资、周六加班工资及被告分配制度中规定的各种补贴。”2015年12月31日该劳动合同到期后，原告继续在被告处工作。原告于2016年7月1日与被告签订《劳动合同变更书》：“经双方平等自愿、协商同意，对2013年1月30日签订的《劳动合同书》作如下变更：本合同延续为无固定期限合同，自2016年元月1日起至法定的终止条件出现时止。”
2016年6-7月份，被告对公司内部组织结构及岗位设置进行重新调整，从2016年7月1日起对包括原告在内的部分暂未聘用上岗的员工暂时安排放假。2016年7月5日，被告委托公司行政人事部部长李金卫与原告就劳动合同履行等问题进行沟通，于2016年7月11日召集原告等人召开公司办公会议，于2016年7月12日下发《新煌曲轴办公会议会议纪要》（曲轴会纪〔2016〕第01号），决定从2016年7月1日起成立公司生产技术研发小组，原告被列为研发小组成员；研发小组成员月薪待遇暂定四层十一级五档，月薪3000元，并参与本公司绩效考核。
被告自2016年10月份起调整公司作息时间，即每周六正常上班。至2016年12月23日止，原告周六上班累计11天。2016年12月19日，原告向被告提交了《辞职报告》：“因公司未及时足额支付本人的劳动报酬，依据《劳动合同法》第三十八条有关规定，特提出辞职并解除劳动关系。”被告收悉后于2016年12月22日出具《员工解除（终止）劳动合同证明书》（解除原因是劳动者提出解除，原告没有在证明书上签字），同意与原告解除劳动合同。2016年12月23日，原告与被告办理了解除劳动合同离岗手续。
被告按照1390元/月的标准核发原告2016年8-12月份的工资（其中11月份扣款60元，实发工资金额为1330元），且存在未按劳动合同约定及时发放工资情况。2016年度，被告安排原告休了3天年休假。
另查明：1、因不服被告的调岗降薪等处理，原告曾诉至湘潭市劳动人事争议仲裁委员会，该会于2016年12月8日作出潭劳人仲案字（2016）第205号仲裁裁决书，原告不服该仲裁决定，诉至法院，法院于2017年3月15日作出（2016）湘0302民初4278号判决书。原告第一次劳动争议案件的诉讼请求为：判令被告向原告支付7月份克扣的工资合计1375元；判令被告向原告支付未订立合法有效的无固定期限劳动合同的补偿合计18000元；判令被告向原告支付医疗保险、失业保险少缴部分的一次性补偿合计14256.6元；判令被告向原告支付2008年至2015年间应休而未休年假补偿合计34205.47元。法院判决：由被告支付给原告杨军2016年7月扣款和绩效工资合计800元；2015年应休未休年休假工资报酬2759元；驳回原告杨军的其他诉讼请求。2、原告未在被告处工作后再次向湘潭市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁；该会于2017年3月29日作出潭劳人仲案字（2017）第38号仲裁裁决书裁决,由被告支付原告解除劳动合同经济补偿款27000元、2016年应休未休年假工资3034元、2016年8月至12月工资差额7428元、周六加班工资3034元。
一审法院认为，原告从2005年应聘至被告单位工作，与被告之间构成劳动合同关系，双方均应按合同约定履行义务。关于原告提出被告应向其支付解除劳动合同经济补偿合计38207元的问题。因被告存在未及时足额支付劳动报酬情况，原告于2016年12月19日提出解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定，原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿的请求，符合法律规定，予以支持。根据《劳动合同法》第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条规定，原告的经济补偿年限自2008年1月1日起计算，被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿9个月工资。因工资属于用人单位掌握的证据，被告没有提供原告2016年7月份前的工资证据，故原告要求被告按照3000元/月的标准计算支付经济补偿的请求，予以支持。被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿合计27000元（3000×9）。
关于原告提出被告应向其出具解除劳动关系证明，办理失业金领取手续的问题。原告于2016年12月19日向被告提交《辞职报告》，提出辞职并解除劳动关系。被告收悉后于2016年12月22日出具《员工解除（终止）劳动合同证明书》，同意与原告解除劳动合同，双方于2016年12月23日办理解除劳动合同离岗手续。根据《劳动合同法》第三十六条规定，被告与原告的劳动合同于2016年12月23日依法解除，予以确认。因被告已向原告出具《员工解除（终止）劳动合同证明书》，证明书上载明的解除原因也涵盖了原告主张的劳动者按《劳动合同法》第三十八条规定解除劳动关系证明的情形，故原告要求被告再行出具解除劳动关系证明的请求，缺乏事实依据，不予支持。关于办理失业金领取手续的问题，因劳动争议案件中有关补缴保险费用不属于人民法院的受案范围，故对原告的该项请求不予支持。
关于原告提出被告应支付其2016年8-12月份克扣的工资及赔偿金9285元的问题。被告将原告列为研发小组成员，程序上符合法律规定。原告继续在被告处工作，视为接受被告的岗位安排。上述《新煌曲轴办公会议会议纪要》（曲轴会纪〔2016〕第01号）载明研发小组成员月薪为3000元。被告降低原告的工资发放标准，且没有提供相应事实和法律依据，不予认可。被告应当按照3000元/月的标准补足原告2016年8月份至2016年12月23日双方劳动合同解除之日止的工资差额，合计7428元[（3000-1390）×4+60+（3000÷22×17-1390），注：2016年12月份计薪天数为22天，其中12月1日至23日间的计薪天数为17天]。
关于原告提出被告应支付其2016年度未休年休假补偿合计3034元的问题。原告1991年参加工作，2016年12月23日与被告依法解除劳动合同后，根据《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第三条第一款、《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第四条、第十二条规定，原告2016年度应休年休假天数为14.7天（357÷365×15），减去已休3天年休假，未休年休假天数为11.7天，即被告应支付原告应休未休年休假工资报酬天数为11天。因工资属于用人单位掌握的证据，被告没有提供原告2016年7月份前的工资证据，故原告要求被告按照3000元/月的标准计算支付2016年度未休年休假工资报酬的请求，予以支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》（人力资源和社会保障部令第1号）第十条第一款、第十一条规定，被告应支付原告未休年休假工资报酬合计3034元（3000÷21.75×11×300%-3000÷21.75×11）。
关于原告提出被告应支付其周六加班的补偿合计3034元的问题。原、被告在劳动合同中约定原告的周六加班工资包含在每月的总收入中，但被告并没有提供证据证明原告每月实发工资中确实涵盖了周六加班工资。故原告要求被告支付周六加班工资的请求，符合法律规定，予以支持。原告2016年7月份后的工资为3000元/月，累计周六上班11天，根据《劳动法》第四十四条第（二）项规定，被告应支付原告周六加班工资合计3034元（3000÷21.75×11×200%）。
关于原告提出被告应支付其2008年1月至2010年3月未缴医疗保险费的损失和2008年1月至2011年3月未缴失业保险费的损失补偿合计13307元的问题。因原告未提交证据证明自己因此造成的损失，故不予支持。
综上所述，根据《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十八条第一款（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第九十七条第三款、第九十八条，《职工带薪年休假条例》第三条第一款之规定，判决：一、由被告新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨军解除劳动合同经济补偿金27000元；二、由被告新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付原告杨军2016年度应休未休年休假工资3034元；三、由被告新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司自本判决书生效之日起十日内一次性支付原告杨军2016年8-12月份工资差额7428元；四、由被告新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司自本判决书生效之日起十日内一次性支付原告杨军周六加班工资3034元；以上四项合计40496元；五、驳回原告杨军的其他诉讼请求。
二审期间，上诉人未向本院提交新证据。被上诉人提交证据一份：2017湘03民终742号民事判决书，拟证实上诉人的工资标准以及上诉人重复主张诉讼权利等事实。被上诉人质证认为，当时是提出了，但是在未解除合同时，第二次提出是在解除合同以后，两次的金额不一样，且没有超出诉讼时效。本院认证认为，该证据系法院生效法律文书，对其真实性、合法性、关联性予以认定，但达不到其证明目的。
经审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，一、关于经济补偿金问题。依据《中华人民共和国劳动法》第二十八条“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿”以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十五条“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：(二)未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的”之规定，原审法院认为上诉人计算经济补偿金的年限应当从2008年1月1日即《中华人民共和国劳动合同法》实施之日起计算不符合法律规定，上诉人领取经济补偿金的年限应当从2005年计算至2016年合计12年。上诉人认为被上诉人应当支付12个月工资经济补偿金的上诉理由成立，本院予以采纳。依据双方当事人于2013年1月30日签订的《劳动合同书》“上诉人同意被安排在被上诉人公司曲轴部门从事管理方面的工作；被上诉人根据经营情况和上诉人工作业绩、能力表现，在集团内可以变更或调整上诉人的工作部门、工作岗位和工作内容，岗位薪资随岗位转变而调整”之约定，被上诉人于2016年7月对上诉人工作岗位进行调整并将薪资调整为3000元/月不违反约定，上诉人在仲裁时主张按照3000元/月的标准计算经济补偿金，鉴于被上诉人亦未提供上诉人7月份之前的工资明细，原审法院按照3000元/月的标准计算经济补偿金并无不当。上诉人诉称在计算月平均工资时应将2016年7月后周六的加班工资计算在内，因上诉人在仲裁时已主张按3000元/月的标准计算经济补偿金，系其对自身权利的处分，故对其提出计算经济补偿的月平均工资时应将2016年7月后周六的加班工资计算在内上诉主张，本院不予支持。据此被上诉人应当向上诉人支付解除劳动合同经济补偿金36000元（3000×12）。
二、关于医疗保险待遇、失业保险待遇损失问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。上诉人要求被上诉人赔偿2008年1月至2010年3月未缴纳医疗保险费的损失，以及2008年1月至2011年3月未交失业保险费损失，但上诉人未提交证据证明无法补办，也未提交证据证明其因此受到的损失，对上诉人该项上诉请求，本院不予支持。
三、关于解除劳动合同证明书问题。依据《失业保险条例》第十四条“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇”以及第十六条“城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起7日内报社会保险经办机构备案”之规定，劳动者非因本人意愿中断就业是领取失业保险金的必要条件。被上诉人于2016年12月22日向被上诉人出具的《解除劳动合同证明书》中注明的解除劳动合同原因为“劳动者提出解除”，该标注与本院查明的事实不符，并可能导致上诉人无法享受失业保险待遇。对上诉人要求被上诉人重新出具《解除劳动合同证明书》的上诉请求，本院予以支持。
综上所述，杨军的上诉请求部分成立，应当予以支持。原审认定事实清楚，但适用法律部分错误，应当予以改判。依据《中华人民共和国劳动法》第二十八条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十五条、《失业保险条例》第十四条、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2017）湘0302民初1049号民事判决第二、三、四项；
二、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2017）湘0302民初1049号民事判决第一、五项；
三、由被上诉人新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司自本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人杨军解除劳动合同经济补偿金36000元；
四、由被上诉人新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司自本判决生效之日起十日内向上诉人杨军重新出具解除劳动合同证明书并协助上诉人杨军办理领取失业保险金相关手续；
五、驳回上诉人杨军的其他诉讼请求。
合计以上各项，被上诉人新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司应向上诉人杨军支付49496元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费10元，由被上诉人新煌集团湘潭新煌曲轴制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭 伟
审 判 员 王 芳
代理审判员 刘娇琳
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 刘 欣
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国劳动法》
第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》
第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。
《失业保险条例》
第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。
第十六条城镇企业事业单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单自终止或者解除劳动关系之日起７日内报社会保险经办机构备案。城镇企业事业单位职工失业后，应当持本单位为其出具的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的社会保险经办机构办理失业登记。失业保险金自办理失业登记之日起计算。失业保险金由社会保险经办机构按月发放。社会保险经办机构为失业人员开具领取失业保险金的单证，失业人员凭单证到指定银行领取失业保险金。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。