广东省东莞市第二人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤1972刑初2063号
公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。
被告人曹荣宗，男，1982年6月12日出生，汉族，湖南省新化县人，初中文化，住新化县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年6月12日被羁押并被拘留，同年7月18日被逮捕。现押于东莞市第二看守所。
辩护人徐红专，广东信而立律师事务所律师。
东莞市第二市区人民检察院以东二区检诉刑诉〔2017〕1877号起诉书指控被告人曹荣宗犯开设赌场罪，于2017年10月12日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于同年11月22日公开开庭审理了本案。东莞市第二市区人民检察院指派检察员夏小丹出庭支持公诉，被告人曹荣宗及其辩护人徐红专到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控称，从2016年11月初至20日，被告人曹荣宗伙同丁某、朱某、喻某2（均另案处理）作为股东时分时合，在东莞市虎门镇（镇口、新联、白某、虎门高铁站附近等地）、沙田镇（稔洲等地）开设赌场约10次，每次抽水约4万元。为使赌场顺利运行，曹荣宗、丁某等股东还找到刘某1、吴某1、吴某3、喻某1、高某、王某1、梁某、唐某3、严情伟、于某、李某4（均另作处理）等人分别负责发牌、抽水、看风、发捧场费等。公安机关接报后于2016年11月20日1时许在本市虎门镇白沙中心南号17号四楼抓获喻春艳以及参赌人员严情伟、吴某1、曹更兴、陆想、肖顺望、饶文、林春柳、李玉玲、周小良、李光平、苏辉成、李磊、刘某1、喻某1、王某1、高进文、唐继聪、李光、于彦克、梁华飞、曹耀宗、周伟、李勇华、付红艳、袁春、李杰、谢祥粉、夏淼、吴赛、曹微新、李世明、童裕辉、汪胜红、谢邦伟、沈华林、陈仁华、莫立根（以上37人均因赌博被行政处罚）等，并扣押了扑克牌、赌资等。
2017年5月1至5月4日，曹荣宗约3次在东莞市虎门镇南栅五区众达工业区一宿舍楼四楼楼梯口旁宿舍内开设赌场，并雇佣杜某1、张某1、谭某、陈某1、唐某1，陈某2、李某10康等人（以上人员均另作处理）在赌场发牌、抽水、看守水钱、看风等。2017年5月4日17时30分许，公安机关接报警后，在上述地点将杜某1、张某1、谭某、陈某1、唐某1、陈某2、李某10康等人抓获，并在该赌场赌博的涉赌人员张得军、赵某、李芳长、吴某2、苏剑、唐某2、邓某1、车良颇、曾宪涛、杜安洋、杜晓保、李战峰、王彦群、邓军林、康某、陈凤伟、陆柱军、谢瑞祥、王中林、曾梅兰、王胜等（以上21人均因赌博已被行政处罚）抓获，并现场缴获扑克牌、赌资等。
2017年6月12日17时许，公安机关在东莞市虎门镇南栅五区源远流长茶庄内将曹荣宗抓获。
公诉机关并当庭提供了相关证据，据此认为被告人曹荣宗的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成开设赌场罪，且系情节严重，提请本院依法惩处。
在法庭上，被告人曹荣宗表示认罪，但辩称其不是开设赌场的组织者，不是股东，在2017年所开设的赌场中只负责发工资。
其辩护人提出如下辩护意见：1.认定曹荣宗（大毛）为赌场股东的依据不足；2.曹荣宗在本案共同犯罪中所起的作用较小，系从犯，偶犯；3.归案后认罪态度较好；4.系初犯；5.家庭困难，家庭经济负担重。
经审理查明：
一、从2016年11月初开始，被告人曹荣宗伙同丁某、喻某2（均已判刑）作为股东在东莞市虎门镇（镇口、新联、白某、虎门高铁站附近等地）、沙田镇（稔洲等地）开设赌场，后朱某（已判刑）于同年11月中旬作为股东加入其中。自11月初起，被告人曹荣宗等共开设赌场约十次，每次抽头渔利数额不等，除去赌场开支后各股东予以均分。为使赌场顺利运行，丁某等股东还找到刘某1、吴某1、吴某3、喻某1、高某、王某1、梁某、唐某3、严情伟、于某、李某4（均另作处理）等人分别负责发牌、抽水、看风、发捧场费等。公安机关接报后于2016年11月20日1时许在虎门镇白某中心南号17号四楼抓获喻某2以及严情伟等37名参赌人员（均已被行政处罚），并扣押了扑克牌、赌资等。
二、2017年5月1至5月4日期间，曹荣宗在东莞市虎门镇南栅五区众达工业区一宿舍楼四楼楼梯口旁宿舍内开设赌场约三次，并雇佣杜某1、张某1、谭某、陈某1、唐某1，陈某2、李某10康等人（以上人员均另作处理）在赌场发牌、抽水、看守水钱、看风等。2017年5月4日17时30分许，公安机关接报警后，在上述地点抓获杜某1、张某1、谭某、陈某1、唐某1、陈某2、李某10康等人以及张某2等21名参赌人员（均已被行政处罚），并现场缴获扑克牌、赌资等。
2017年6月12日17时许，公安机关在虎门镇南栅五区源远流长茶庄内将曹荣宗抓获。
上述事实有经当庭举证、质证的证人王某1、吴某1、刘某1、喻某1等证人的证言，辨认笔录，现场勘验检查笔录、现场图、现场照片，检验报告书，抓获经过，到案经过，常住人口信息表，户籍证明，扣押决定书、扣押清单，收缴物品清单、发还清单，行政处罚决定书，现场检测报告书，罚款收据，通话清单，被告人曹荣宗及同案人朱某、喻某2、丁某的供述和辩解，辨认、指认笔录等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人曹荣宗以营利为目的，结伙开设赌场，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人曹荣宗犯开设赌场罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。但被告人曹荣宗开设赌场共计十几天，时间相对不长，次数也不多，具体抽头渔利数额又无法认定，公诉机关指控被告人曹荣宗犯罪达到情节严重法律依据不足，本院不予认定。
经查，虽部分同案人及证人未对他们所指证的“大毛”进行辨认，但同案人丁某以及证人陈某1、周某1、唐某1、李某1、李某2、刘某2、杜某1、陈某2等均指认出被告人曹荣宗即为“大毛”；同时结合辩护人关于“大毛”即为曹荣宗的意见，本院对此予以认定。
关于被告人曹荣宗是否是股东的问题。第一，在2016年开设赌场的作案中，同案人丁某供述他和曹荣宗、喻某2、朱某系赌场股东，同案人朱某供述经丁某组织开设赌场的股东还有他及喻某2及“大毛”，证人王某1正是“大毛”有参与分水钱，证人吴某1正是丁某、喻某2、朱某以及“大毛”系赌场股东。第二，在2017年开设赌场的作案中，证人陈某1证实曹荣宗应为老板，其分配水钱给股东并发放工资；证人周某1证实曹荣宗应该是组织者及股东，曹有过叫他入股的表示；证人唐某1证实其听说该赌场是曹荣宗开的；证人车某星证实“中毛”说赌场是“大毛”组织的；证人杜某1证实曹荣宗应该是老板，曹叫他去做赌场做荷手，并有给荷手发工资；证人车某颇证实“大毛”是老板，每天都是“大毛”发捧场费，没见过其他人发；证人唐某2证实听说赌场是一个叫“大毛”的人开的；证人赵某证实，曹荣宗开设赌场并让他去卖烟；证人吴某2证实赌场是“大毛”召集的，由“大毛”发工资；证人康某证实其听说赌场是“大毛”开的；证人邓某1证实“大毛”是股东，给赌场的人发钱；证人陈某2证实曹荣宗是赌场的老板，有发工资的行为。此外，证人李某3证实曹荣宗叫他去赌博并开车将他送到赌场；证人刘某2证实系“大毛”邀他去赌场赌博。综合以上证据，足以证实被告人曹荣宗系案涉两宗作案所涉赌场股东，在本案共同犯罪中所起的作用与同案人相当，且在第二宗开设赌场中具有招揽赌客、雇佣工作人员、发放捧场费及工资、分配抽水渔利等行为，系主犯。同时，根据前述论述可见，被告人曹荣宗于2016年参与开设赌场所涉赌场并查后，于2017年再次开设赌场，显然不属于偶犯。因此，对被告人曹荣宗提出的相关辩解意见以及其辩护人提出的第1、2点辩护意见，不予采纳。
关于抽头渔利的数额问题。经查，证人刘某1证实每次抽水约一二万元，具体数目不详。证人吴某1证实赌场平均每次可以抽水四至七万元不等，扣除工作人员工资、参赌人员精神费、场地费等开支后，每个股东每次少可分几千元，多可分一万余元。证人王某1证实他是被朱某安排负责看水钱的，11月19日抽水钱九万多元，除去开支，每个股东均分15200元，11月20日被抓前已经抽了三万多元的水钱。同案人朱某在侦查阶段后期供述他去过涉案赌场四次，丁某分了两次钱给他，一次800元，一次900元，还称是扣除赌场开支后四个股东平分的水钱；审查起诉阶段又供述去过赌场三次，其中参股二次，共分水钱1750元。同案人喻某2在侦查后期供述他作为股东共分了三次钱，共约2000元，还供述称每局的赌资和抽水情况他不清楚，都是丁某安排的，他也不知道其他股东的分红；在审查起诉阶段供述他只参股两次共分水钱1800元。同案人丁某供述每天分的水钱不固定，有时一二千元，最多时候六千元，他和喻某2、曹荣宗大概共获利二万五千元左右，朱某参股时间短，大概获利一万五千元左右。综上，上述证人所指证的每次抽水金额均不一致，与同案人朱某、喻某2及同案人丁某所供述的也差距很大，而同案人朱某、喻某2及同案人丁某又各自供述不一，无法认定具体抽水数额。综上，本院对起诉书就该宗作案所涉抽水渔利的指控不予认定。
此外，被告人曹荣宗归案初期拒不认罪，后期及本案庭审时虽表示认罪，但对其赌场股东身份予以否认，系对其主要犯罪事实的避重就轻，可见其主观上存在逃避罪责的意图，认罪、悔罪态度不好。因此，对于辩护人提出的第3点辩护意见，不予采纳。辩护人未就其提出的第5点辩护意见提交证据予以证明，且家庭困难与否即非违法犯罪的理由，亦非法定量刑情节，因此，对于辩护人提出的该点辩护意见，不予置评。至于辩护人提出的第4点辩护意见，经查属实，予以采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
被告人曹荣宗犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金2万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年6月12日起至2018年12月11日止。罚金在判决生效后一个月内一次性向本院缴纳，上缴国库。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 弦
人民陪审员 黎燕珊
人民陪审员 伍乃仁
二〇一八年一月十日
书 记 员 邹艳芬
袁陪辇