重庆市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝01民终5730号
上诉人（原审被告）：重庆杰勋房地产开发有限公司，住所地涪陵区新妙镇群益路50号办公楼5-10室，组织机构代码55904326-3。
法定代表人：张治国，董事长。
委托代理人：文生名，重庆金雷律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：原告重庆市凤鑫建筑安装有限责任公司，住所地重庆市长寿区菩提街道桃源西路15号1幢3-4，统一社会信用代码915001152033951531。
法定代表人：胡子清，总经理。
委托代理人：文金朋，重庆万康律师事务所律师。
上诉人重庆杰勋房地产开发有限公司（以下简称杰勋公司）因与被上诉人重庆市凤鑫建筑安装有限责任公司（以下简称凤鑫公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服重庆市长寿区人民法院（2015）长法民初字第05958号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了询问。上诉人杰勋公司的委托代理人文生名，被上诉人凤鑫公司的委托代理人文金朋到庭参加询问。本案现已审理终结。
杰勋公司上诉请求：撤销长寿区人民法院（2015）长法民初字第05958号民事判决，改判驳回被上诉人诉讼请求或发回重审。事实和理由：1、2015年2月2日，双方签订的《工程决算清单》、《决算余款抵房协议》系双方签订的《建设工程承包协议书》的补充及组成部分，补充协议内容与原协议内容不一致的，以补充协议所约定的内容为准。2、根据补充协议内容，双方对于结算的价款仅系估算，而不是确认价款，不应作为双方最终结算结果。3、双方对期限也作出了约定，且约定工程价款以房屋产权证所载明的建筑面积为准，在产权证没有办理完成前，付款条件不成就。一审法院认定上诉人故意阻止条件成就不当。
凤鑫公司答辩认为一审判决正确，请求维持原判。
凤鑫公司向一审法院起诉请求：判令被告立即支付工程尾款1483000元，并自2015年2月3日起每日以1483000元的千分之二计算违约金至工程款全部付清时止。
一审法院审理查明，2013年4月1日、15日，原告凤鑫公司（乙方）与被告杰勋公司（甲方）签订《施工合同》及《建设工程承包协议书》各一份。根据此两份合同，被告将位于重庆市长寿区龙河镇的学府花苑小区9、10、11、12、13单元工程发包给原告承建，双方对工程概况、承包范围、合同工期、质量标准、合同价款、付款方式、违约责任等内容进行了约定。其中，建筑面积约定为6200m²；工程单价为838元/m²；付款方式约定为…第三次：当9、10、11、12、13单元全面竣工，经甲方和监理单位初步验收合格，甲方支付给乙方总工程进度款至600元/m²；第四次：当9、10、11、12、13单元竣工，经甲方组织相关职能部门验收合格，并交付业主使用，甲方再向乙方支付到工程总价款的97%；第五次：经甲方组织相关职能部门验收合格一年后，无任何质量问题，甲方即将剩余的3%维修保证金给乙方。此两份合同均盖有原告合同专用章及被告公章。合同签订后，原告按照约定进场施工建设。2014年9月15日，中国人民解放军后勤工程检测中心受原告委托对涉案工程施工质量进行检测后作出《结构工程质量鉴定报告》，结论为“结构工程质量能够满足在正常使用条件下静力承载安全的要求，施工质量总体鉴定为合格，可投入正常使用”。2015年2月2日，原告与被告共同制作《工程决算清单》一份，其中载明：施工面积“（暂定）6350m²（最后以房产证为准）”；单价838元/m²，计5321300元；基础超深补贴50000元；天沟补贴30000元；玻璃补贴80元/，约1080m²，计86400元；工程价款“总计约5487700元”。此后，原告（乙方）与被告（甲方）又签订《决算余款抵房协议》一份，主要约定：甲方自愿将学府花苑住房10#楼（原11#楼）1单元2-1、2-2、3-2、4-2、5-2、6-2共计6套（建筑面积约660m²，作价1600元/m²）抵给乙方作工程余款，乙方自愿接受，最后以房产证为准计算余款，多退少补；该工程剩余尾款在甲方房产证办理完毕并进行贷款后，扣出质保金后一次性支付给乙方。原告及被告分别于2015年2月2日、6月15日在《决算余款抵房协议》上盖章确认。后原告实际接受了该6套住房。被告先后实际支付了部分工程款合计2955100元。
另查明，涉案工程未经竣工验收。被告自行更换涉案工程的房屋锁芯，并将部分房屋交付给业主，涉案工程已有业主实际入住。
另，在本案审理过程中，原告申请对施工面积等进行鉴定，一审法院准予后，被告要求参加抽选鉴定机构，却拒收一审法院向其送达的告知抽选时间的通知书，导致鉴定无法进行。
一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条规定，依法成立的合同，自成立时生效。第四十五条第二款规定，当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第二百六十九条第一款规定，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：…（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。第十三条规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。本案中，原、被告之间签订的《施工合同》、《建设工程承包协议书》以及《工程决算清单》、《决算余款抵房协议》均不违反法律、法规的强制性规定，应属有效。合同签订后，原告方进行了工程建设，被告方应当支付价款。原、被告对第四次付款条件为“当9、10、11、12、13单元竣工，经甲方组织相关职能部门验收合格，并交付业主使用”，第五次付款条件为“经甲方组织相关职能部门验收合格一年后，无任何质量问题，甲方即将剩余的3%维修保证金给乙方”无异议。现涉案建设工程未经竣工验收，而被告自行更换涉案工程的房屋锁芯，并将部分房屋交付给业主，涉案工程已有业主实际入住，属于发包人擅自使用的情形，应当视为第四次付款的条件已成就。又因被告无法明确其自行更换涉案工程的房屋锁芯，并将部分房屋交付给业主的具体时间，应推定第五次付款的条件已成就。被告以施工存在质量问题拒绝支付工程尾款的抗辩理由不能成立。原、被告对工程单价为838元/m²无异议；对被告已实际支付了工程款共计2955100元无异议；对抵款房屋作价1600元/m²无异议，支付工程尾款的唯一障碍在于双方对面积的计算条件（包括施工面积以及用于抵作部分工程款的六套住房的面积）约定了以房产证载明的面积为准。现涉案工程未竣工验收，被告亦迟迟不办理房产证，因此导致面积无法计算；在本案审理过程中，原告申请对上述面积进行鉴定，一审法院准予并作出释明后，被告不予配合，导致鉴定亦无法进行。故一审法院认定被告系为自己的利益不正当地阻止条件成就，因此应视为付款的计算条件已成就。现原告主张按照双方共同估算的施工面积6350m²、工程总价款5487700元、用于抵作部分工程款的六套住房的面积660m²计算工程尾款，一审法院予以支持。据此，被告应向原告支付的工程尾款为1476600元（5487700元－2955100元－1600元/m²×660m²）。又因被告向原告支付工程尾款的条件系由本判决认定成就，被告在此之前未支付工程尾款并不能视作违约，故对原告要求被告支付违约金的请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十五条第二款、第二百六十九条第一款、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第一款第（三）项之规定，判决：一、限被告重庆杰勋房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向原告重庆市凤鑫建筑安装有限责任公司支付工程尾款1476600元；二、驳回原告重庆市凤鑫建筑安装有限责任公司的其他诉讼请求。如未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费18147元，由被告重庆杰勋房地产开发有限公司负担。
本院二审查明的事实与一审相同，本院予以确认。
本院二审认为：上诉人杰勋公司与被上诉人凤鑫公司签订的《施工合同》、《建设工程承包协议书》以及《工程决算清单》、《决算余款抵房协议》均不违反法律、法规的强制性规定，具有法律效力。合同签订后，凤鑫公司进行了工程建设，杰勋公司应当支付价款。
根据双方2015年2月2日签订《工程决算清单》的确认，施工面积（暂定）6350m²（最后以房产证为准），单价838元/m²，计5321300元；基础超深补贴50000元；天沟补贴30000元；玻璃补贴80元/，约1080m²，计86400元；工程价款总计约5487700元。根据《决算余款抵房协议》约定，杰勋公司将6套房屋（建筑面积约660m²，作价1600元/m²）抵给凤鑫公司作工程余款，最后以房产证为准计算余款，多退少补，工程剩余尾款在杰勋公司房产证办理完毕并进行贷款后，扣出质保金后一次性支付给凤鑫公司。此外，杰勋公司另付工程款2955100元，尚未欠工程1476600元。
因涉案工程未竣工验收，杰勋公司迟迟不办理房产证，导致房产证面积不能确定，在一审过程中，凤鑫公司申请对面积进行鉴定，一审法院准予并作出释明后，杰勋公司不予配合，导致鉴定无法进行，杰勋公司不正当地阻止条件成就，应视为付款的计算条件已成就，杰勋公司应向凤鑫公司支付工程欠款。
综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法。上诉人杰勋公司的上诉请求及理由不能成立，本院不予采纳。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费18147元，由重庆杰勋房地产开发有限公司。
本判决为终审判决。
审 判 长 方剑磊
审 判 员 杜 伟
代理审判员 李 颖
二〇一六年十月二十四日
书 记 员 陈嬿西