浙江省嘉兴市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙嘉民终字第477号
上诉人（原审原告）：马某。
被上诉人（原审被告）：高某甲。
上诉人马某为与被上诉人高某甲离婚纠纷一案，不服平湖市人民法院（2010）嘉平民初字第211号民事判决，向本院提起上诉。本院于2010年10月26日受理后依法组成合议庭，于2010年11月4日公开开庭审理了本案，上诉人马某、被上诉人高某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理认定，马某与高某甲于1990年3月经人介绍相识，婚前感情较好。××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育儿子名高某乙（现在平湖市当湖中学就学）。婚后一度夫妻感情也较好。后因生活琐事及双方缺乏相互信任产生矛盾。2007年12月23日双方曾为离婚达成过离婚协议书一份，但事后双方未办理离婚登记手续。2009年12月7日双方再次争吵后，马某离家与高某甲分居至今。2010年1月7日，高某甲因不满马某要与其离婚，酒后至马某单位内殴打马某，致马某左胸第7肋骨骨折和鼻骨粉碎性骨折，经法医鉴定，马某鼻部所受损伤属轻伤。同年1月25日，平湖市人民检察院以高某甲犯故意伤害罪向本院提起公诉，同年2月2日，双方达成协议书，由高某甲赔偿马某医疗费、误工费、后续治疗费等费用12000元（已支付）。同年2月11日原审法院以高某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月。马某的个人财产有：羊毛毯1条、皮箱2只。夫妻共同财产有：2匹松下挂壁式空调1台、滚筒式洗衣机1台、厦华29英寸电视机1台、松下微波炉1只、太阳能热水器1只、樱花燃气式热水器1只、手机3部、冰箱1台、老板牌脱排油烟机1台、煤气灶1只、电熨斗1只、电蒸锅1只、电饭锅1只、电热锅1只、高压锅1只、VCD机1台、麦德发电瓶车1辆。以上述财产均在平湖市当湖街道凤凰新村3幢1单元501室房屋内，现由高某甲保管。双方分居后，马某从银行领取存款（含利息）49452.86元，2009年10月8日原告在平湖市农村合作银行存入存款1012.83元，上述合计50465.69元。坐落于平湖市当湖街道凤凰新村3幢1单元501室房屋系拆迁安置房，安置对象为双方当事人、高某乙以及高某甲母亲等四人。一审诉讼中，婚生子高某乙表示，原随高某甲生活。
原审法院审理认为：双方当事人婚前感情较好，婚后一度夫妻感情也较好，但在共同生活中因生活琐事及双方缺乏信任等原因产生矛盾，特别是2010年1月7日高某甲殴打马某致其轻伤，严重伤害了夫妻感情，现高某甲也同意离婚，说明夫妻感情确已破裂，应准予离婚。婚生子高某乙依其意愿随高某甲生活，马某负担必要的抚养费。查明属马某的个人财产应归其所有，夫妻共同财产依法予以分割。分居后马某从银行领取的存款属夫妻共同财产，应当予以分割。坐落于平湖市当湖街道凤凰新村3幢1单元501室房屋系拆迁安置房屋，有可能涉及其他人利益，故本案中不予处理。马某提出的其他夫妻共同财产缺乏相应证据且也可能涉及其他人利益，故本案中不予处理。高某甲殴打马某致轻伤已在刑事诉讼中作出赔偿，故其要求高某甲赔偿精神抚慰金的诉讼请求不予支持。高某甲认为马某处还有其他夫妻共同财产，但没有证据证实，以后如有证据，也可另行提起诉讼。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三十六条、第三十七条、第三十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条之规定，判决：一、准予马某与高某甲离婚；二、婚生子高某乙随高某甲生活，马某自2010年10月1日起每月负担抚养费300元至高某乙独立生活止，每月支付一次，于每月的10日前支付；三、马某的个人财产羊毛毯1条、皮箱2只（上述财产在平湖市当湖街道凤凰新村3幢1单元501室房屋内，现由被告保管）归马某所有，由高某甲于判决生效后十日内交付给马某；四、夫妻共同财产的分割：滚筒式洗衣机1台、厦华29英寸电视机1台、松下微波炉1只、手机1部、冰箱1台、电蒸锅1只、高压锅1只、VCD机1台、麦德发电瓶车1辆归马某所有，由高某甲于判决生效后十日内交付马某。2匹松下挂壁式空调1台、太阳能热水器1只、樱花燃气式热水器1只、手机2部、老板牌脱排油烟机1台、煤气灶1只、电熨斗1只、电饭锅1只、电热锅1只归高某甲所有；五、马某领取的存款（含利息）及未领取存款共50465.69元各半所有，由马某于判决生效后十日内支付高某甲25233元；六、驳回马某其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费300元，由双方各半负担。
判决宣告后，马某不服，向本院上诉称：一、马某婚前财产蚕丝被8条、金项链1条、金戒指2枚应由马某取回；二、共同财产遗漏了松下1.5匹挂壁空调1台、红木桌子1张、红木椅子4把、红色椅子4把应依法分割；三、马某领取及未领取的款项50465.69元应扣除46276.96元再行分割。理由是：1.2008年8月19日一笔1017.12元用于家庭开支。2.2010年1月7日高某甲打伤马某，并抢走手机、电瓶车、拎包、现金2450，打断眼镜，撕毁羽绒衫、裤子，马某因此取出存款，化去医药费、交通费等1879.84元，购买衣裤、眼镜、手机、拎包、电瓶车化去3738元。3.马某在外居住已化去租金2100元、生活费7182元。4.诉讼费210元、律师代理费5000元。4.归还马某胞弟借款22700元；四、家中住房被高某甲霸占，高某甲应每月补贴马某租房费至房产、公司析产为止；五、2008年下半，高某甲给其情妇陶某某50000元，并于2008年至2009年间领取公司营利款360000万元，应追索并分割。综上，请求二审对一审遗漏的共同财产予以分割，对存款扣除46276.96元再分割，并判令高某甲每月补贴马某租房费至房产、公司财产析产为止并追索被高某甲非法转移的夫妻共同财产。
被上诉人高建中答辩称：一、蚕丝被是没有的，金项链1条、金戒指2枚均由马某保管，在其离家时已带走；二、松下1.5匹挂壁空调1台是高建中父母购买赠予孙子高某乙，红木桌子1张、红木椅子4把、红色椅子4把，均是高建中祖上传下来的财产，属于高建中父母所有，只是寄存在高建中处。高某甲给陶某某现金50000元，公司营利款中领取的360000元均不是事实；三、2010年1月7日高某甲打伤马某，已赔付12000元，该纠纷已经解决；四、没有向马某胞弟借款22700元的事实；五、马某的其他上诉理由均不能成立。请求驳回上诉，维持原判。
二审中，双方当事人均未提供新的证据。高某甲母亲胡宝玲向本院递交“报告”一份，认为马某上诉所提及的桌子1张，椅子8把乃是高家祖上传下来，为高某甲父母所有。松下1.5匹挂壁空调1台也是高建中父母购买赠予孙子高某乙，属高某乙所有。以上财产均与高某甲及马某无关，不能作为夫妻共同财产分割。
经本院审查，原审对双方当事人分居后，马某从银行领取的存款（含利息）为49452.86元一节事实认定有误，应予纠正。经本院核算，应为48435.74元。对原审认定的其余事实本院予以确认。
本院认为：本案二审主要争议焦点是马某上诉主张的其个人财产及夫妻共同财产是否成立，现分析如下：一、关于马某主张其个人婚前财产蚕丝被8条，金项链1条、金戒指2枚的问题。对于蚕丝被，高某甲予以否认，也无其他证据证明马某这一主张，故本院不予认定。对于金项链、金戒指的存在，高某甲虽不予否认，但其陈述该财产已被马某取走，现亦无其他证据证明该财产的去向，故马某主张该财产仍在高某甲处缺乏依据，本院不予采信。二、马某主张的共同财产松下1.5匹挂壁空调1台、红木桌子1张、红木椅子4把、红色椅子4把，因可能涉及其他人利益，原审不予处理并无不当；三、马某领取银行存款主要是2009年12月7日双方分居后，其于2010年1月19日提起离婚诉讼之前，原审在认定款项的数额上确实计算错误，本院已在事实认定部分予以纠正，马某处的款项应为48435.74元＋1012.83元=49448.57元。至于高某甲殴打马某的损失，已由高某甲予以赔偿，马某在本案中再行主张该部分支出，属于重复计算，本院不予采信。马某主张归还其胞弟借款22700元，但高某甲否认存在该债务，而马某亦不能提供证据予以证明，故本院不予采信；马某另主张有部分用于生活开支，但其在分居后另有收入未计入夫妻共同财产，故其主张扣除生活费本院亦不予支持。至于马某支出律师费问题，其并未提供相应的凭据，故本院亦不予认定；四、马某要求高某甲补贴租房费用，属于增加诉讼请求，已超出二审审理范围，本院不予处理；五、马某提出高某甲给陶某某50000元及领取公司营利款360000元，均无证据予以证明，本院不予采信。
综上，原审对马某领取的存款计算错误，应予纠正。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持平湖市人民法院（2010）嘉平民初字第211号民事判决第一、二、三、四、六项；
二、变更第五项为：马某领取的存款（含利息）及未领取存款共49448.57元双方各半所有，由马某于本判决生效后十日内支付高某甲24724.29元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各300元，均由双方各半负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨迪虎
审判员 黄 嵩
审判员 谭 灿
二〇一〇年十一月十五日
书记员 阮美琴