广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民一终字第5700号上诉人（原审原告）：凌霄，住广西容县。委托代理人：梁裕飞，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑志坚，住广州市海珠区。委托代理人：彭莉，广东华安联合律师事务所律师。委托代理人：倪晖豪，广东华安联合律师事务所实习律师。上诉人凌霄因返还原物纠纷一案，不服广州市海珠区人民法院（2014）穗海法民一初字第2025号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院经审理查明：凌霄于2012年4月1日通过陈某乙的账户向郑志坚的账户转账20万元。郑志坚确认收到上述款项。凌霄于2014年11月17日以要求郑志坚返还上述款项为由，向原审法院提起诉讼。诉讼中，凌霄提交如下证据拟证明其转给郑志坚的上述款项是委托郑志坚办理公司经营许可证的报酬。证据1、银行交易明细。证明凌霄于2012年4月1日通过案外人陈某乙工商银行帐户36×××92向郑志坚招商银行帐户46×××81汇款人民币20万元。证据2、证明。证明案外人陈某乙于2012年4月1日接受凌霄的委托通过其工商银行帐户36×××92向郑志坚招商银行帐户46×××81汇入人民币20万元。证据3、中国农业银行个人结算业务申请书。证明招商银行帐户46×××81是郑志坚个人开立的帐户。证据4、企业机读档案登记资料。证明1、郑志坚与佛山市南海区鸿生节能电热科技有限公司（后名称变更为：佛山市雄基建筑钢结构工程有限公司）的法人刘某于2012年11月23日共同成立了佛山市和挚承环保科技有限公司，由刘某担任法人；同时郑志坚又于2012年11月15日与他人成立了佛山市格能环保科技有限公司，法人同样是刘某，而这两间公司的经营范围竟然也是：研发、设计、销售废矿物油再生设备、环保设备等，销售润滑油、矿物油等。2、郑志坚分别于2012年11月14日和15日汇给刘某的25万元，与他们成立这两间公司的时间吻合，实际上是他们成立这两间公司的费用，郑志坚委托南海区鸿生节能电热科技有限公司作《废矿物油综合利用项目可行性报》也是为他与刘某的公司做的，郑志坚没有为凌霄做过任何工作和支出过任何费用。郑志坚提交如下证据拟证明凌霄转入的上述款项是用于筹办公司的前期费用：证据1、发起人协议。1、证明双方及曾某、范某就废矿物油再生环保项目存在合作关系，各方就合作达成口头协议并拟订书面协议。该协议己由凌霄、曾某、范某签名确认；2、证明合作四方同意，公司的开办费用由成某的公司承担。经合作方一致同意停止申请设立公司的，开办费用按合作方的出资比例进行分摊；3、证明郑志坚的工作职责是协助办理该项目所需的《危险废物经营许可证》相关手续。凌霄作为大股东交付给郑志坚的20万元是为了该项目办理上述经营许可证而支出的部分费用。该费用属于项目开办费用，并非是以成功领取《危险废物经营许可证》为条件而支付给郑志坚的报酬。证据2、证人证言及证人身份证复印件。1、证明内容同证据1；2、证明合作项目的场地由增城变更至曾某持股的德庆县炬林环保新能源开发有限公司；3、证明合作各方同意以郑志坚名义委托鸿生公司编制办理《危险废物经营许可证》所需的部分基础资料，并在鸿生公司完成相关文件后支付35万元给该公司；4、证明曾某及凌霄在开办过程中先、后退出该项目，且凌霄表明前期投入其不要求返还。郑志坚后将剩余15万元开办费退回曾某。证据3、电子邮件2份。证明曾某就拟设公司相关事项与凌霄、郑志坚进行沟通。证据4、证明及证明单位的工商资料。证明凌霄、郑志坚等人因合作废矿物油再生环保项目，以郑志坚名义委托鸿生公司编制办理《危险废物经营许可证》所需的部分基础资料，并支付35万元给鸿生公司。证据5、委托研发合同。证明郑志坚2012年6月6日与鸿生公司签订合同，委托鸿生公司完成办理《危险废物经营许可证》所需的部分基础资料，并约定合同价款为40万元。证据6、废矿物油综合利用项目可行性报告等文件。证明鸿生公司依约完成了办理《危险废物经营许可证》所需的部分基础资料，并交付相关工作成果。证据7、收款收据及部分银行划款凭证。证明郑志坚己向某公司支付35万元。证据8、德庆县炬林公司工商登记资料。证明曾某原为德庆炬林公司的股东。证据9、户口历史交易明细表。证明郑志坚2012年6月6日到银行提取现金后向某公司支付10万元合同价款。凌霄原审诉称：双方原来是朋友关系。2012年间，凌霄与郑志坚、案外人曾某等人投资设立一家能源科技企业，但是根据国家的相关政策，设立该类企业需要具备相关的经营许可证，但是凌霄等人暂不具备相关的经营许可。于是郑志坚称其有办法可以办到该经营许可证，但需要凌霄等人向其支付人民币伍拾万元，如办理不到就全额退款。2012年4月1日，凌霄委托陈某乙通过转账的方式向郑志坚支付了人民币20万元，案外人曾某向其支付了人民币30万元。但是，凌霄等人向郑志坚支付了50万元后，郑志坚一直都没有为凌霄等人办理到约定的经营许可证，凌霄多次催促其退钱，但郑志坚拒不偿还。凌霄特提起诉讼，要求：1、判令郑志坚返还凌霄20万元整及利息（从2012年4月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际还清之日）；2、本案的诉讼费用由郑志坚承担。郑志坚原审辩称：凌霄、曾某要求返还的费用属于其与郑志坚及案外人范某因合作项目而产生的前期开办费用，并非凌霄与郑志坚约定的、以公司成功领取《危险废物经营许可证》为条件而支付给郑志坚的劳动报酬。如凌霄认为其已付费用属于成功办证的报酬，其就应当根据“谁主张谁举证”原则对此承担举证责任。在项目筹备过程中，凌霄无故要求退出合作项目，因筹备工作正在进行，其表示不要求返还已付开办费用。2013年8、9月份左右，曾某也要求退出，导致合作项目无法进行，郑志坚遂将剩余的15万元开办费退回曾某。故凌霄无权要求郑志坚全额返还合作项目的前期开办费用。凌霄要求郑志坚支付利息无事实及法律依据。综上，请人民法院驳回凌霄的全部诉讼请求。原审法院认为：在本案中，争议的焦点是凌霄向郑志坚转账的20万元款项的性质。凌霄主张于2012年4月1日通过陈某乙的账户向郑志坚的账户转账20万元是委托郑志坚办理公司经营许可证的报酬。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案凌霄应举证证明其向郑志坚转入的20万元的用途。在本案诉讼中，凌霄未能举证证明其上述主张，只举证证明了其曾向郑志坚转入20万元的事实。凌霄在诉讼中没有提交任何证据证明其与曾某共同委托郑志坚办理公司经营许可证及约定报酬为50万元。办理经营许可证所需费用需要较大，凌霄及曾某不支付任何前期费用，而全部由郑志坚个人垫付。且郑志坚尚未开始为凌霄办理公司经营许可证，凌霄已经先行全额支付报酬是不符合生活常理的。基于凌霄的举证不足，其应承担举证不能的后果。故凌霄以郑志坚一直都没有为凌霄等人办理到约定的经营许可证为由，要求郑志坚返还报酬20万元诉讼请求没有依据，原审法院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事民法通则》第九十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，原审法院作出如下判决：驳回凌霄的全部诉讼请求。本案受理费4750元由凌霄负担。判后，凌霄不服该判决向本院提起上诉称：一、一审法院以上诉人不能证明该20万元是办证报酬为由判决被上诉人无需返还是不符合法律规定的，虽然上诉人没有证据证实该款是用于办证，但被上诉人也没有证据证实其有合法的依据来收取该款，因此该20万元应予返还。二、被上诉人声称该20万元是项目开办费用，但其提供的证据不足以证实其支出的费用与上诉人所要开办的项目有关。综上，上诉人请求：一、撤销原审判决，改判支持上诉人的原审诉求；二、本案一、二审诉讼费由被上诉人负担。郑志坚答辩称：一、在上诉人不能证明其向被上诉人转入款项为办证报酬，而被上诉人的举证足以证实该款为各方因合作项目产生的前期开办费用的情况下，一审判决上诉人举证不能是符合法律规定的。二、上诉人提交的两家佛山公司的工商资料与本案无关，两家公司均为科研型企业，其经营范围与上诉人拟开办项目并不相同。三、因上诉人无故退出项目并表示放弃前期投入，被上诉人遂在曾某提出后将余款15万元全部退还给曾某，上述事实有范某证实。综上，被上诉人请求驳回上诉，维持原判。本院认为：本案争议焦点为上诉人向被上诉人转账20万的性质。上诉人主张该20万元是作为其委托被上诉人办理公司经营许可证的报酬。根据谁主张谁举证的举证规则，上诉人有义务对此举证。然上诉人证实其曾向被上诉人转入20万元，对于20万元的性质却未举出证据证实如其所主张的是委托代办证照的报酬。结合上诉人所主张款项涉及的项目及被上诉人提交的有上诉人签名的《关于共同出资设立广东和挚承能源科技有限公司的发起人协议》，可知，如该款是上诉人所言委托代办证的报酬，则上诉人完全有能力对双方曾约定代办证事宜进行举证。故在上诉人对其主张的20万元款项性质负有举证义务同时亦有能力举证却不举证的情况下，对其该主张，本院不予采信，其要求被上诉人返还报酬20万元及利息的诉讼请求没有依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费4750元由上诉人凌霄负担。本判决为终审判决。审 判 长  叶文建审 判 员  胡 宾代理审判员  陈 静二〇一五年十月十四日书 记 员  廖利旋许冕