江苏省盱眙县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏0830民初3253号
原告:朱大龙，无业。
委托诉讼代理人：王玉忠，洪泽县老子山法律服务所法律工作者。
被告:淮安市森典餐饮经营管理有限公司,组织机构代码不详，住所地盱眙县维桥乡淮化大道1号。
法定代表人：徐国慧，该公司董事长。
委托诉讼代理人：葛宏明，江苏法之衡律师事务所律师。
原告朱大龙与被告淮安市森典餐饮经营管理有限公司（以下简称森典公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月8日立案后，依法适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告朱大龙的委托诉讼代理人王玉忠，被告森典公司委托诉讼代理人葛宏明到庭参加诉讼。后因案情复杂，本案转为适用普通程序，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告朱大龙的委托诉讼代理人王玉忠、被告森典公司的委托诉讼代理人葛宏明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告朱大龙向本院提出诉讼请求：1、判令被告给付解除劳动合同经济补偿金34500元，未签订劳动合同的双倍工资110400元，拖欠工资27600元，返还扣发的工资8300元，支付拖欠和扣发工资的赔偿金8975元；2、判令被告为原告补缴社会保险费用；3、本案诉讼费用由被告方负担。事实和理由：原告朱大龙于2009年1月1日到被告单位工作，至今已满7年。期间被告拒绝与原告签订劳动合同，并且在2015年1月至10月预留原告工资每月830元。被告还从2015年11月起无故拖欠原告工资，至今未予发放。经原被告多次协商未果，原告被迫于2016年4月28日与被告解除了劳动关系。请求依法判如所请。
被告森典公司辩称，森典公司已为原告方社会保险费用缴纳至2015年12月31日，原告朱大龙应向社会保险经办机构交费后凭单据报销领取，被告森典公司不应再承担相关补缴义务。2015年10月前原告朱大龙工资已发放，且原告方因未经仲裁前置程序，其诉称所指的拖欠工资及返还扣发工资也不应在本案中直接审理解决。被告森典公司愿意据实赔付经济补偿金，认可时间从2010年1月8日至2015年11月1日，按月平均工资计算金额为24900元。原告朱大龙以集资方式入职被告森典公司，出资金额为24万元，占公司股份百分之十，入职时间为2011年7月11日，依照法律规定应视为已形成无固定期劳动合同关系，不应支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。请求依法处理。
原告朱大龙围绕诉讼请求提出如下证据：
1、被告森典公司工商登记资料查询表一份，内容为开业日期为2010年1月8日，股东为江苏三森食品有限公司与徐国慧，证明被告公司工商登记情况的事实；
2、要求签订无固定期限劳动合同的告知书及邮件回执各一份，证明原告于2016年3月24日向被告森典公司邮发告知书函件一份，要求被告签订无固定期限劳动合同的事实；
3、洪泽县老子山法律服务所调解函及邮件回执各一份，证明原告于2016年4月10日要求与被告森典公司就案涉事项进行调解的事实；
4、解除劳动合同通知书及邮件回执一份，证明因被告方拒绝签订劳动合同并未缴纳社保费用，原告朱大龙于2016年4月28日致函被告公司要求解除劳动合同的事实；
5、工资花名册（2014年工资发放表）一份，证明原告朱大龙于2009年1月1日到被告单位上班，2014年度每月工资为4400元；
6、被告森典公司2015年1月工资花名册一份，证明被告森典公司自2015年1月至同年10月扣发原告工资每月830元的事实；
7、盱眙县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）案件受理征询意见书一份，证明案涉纠纷经仲裁前置程序；
8、仲裁申请书一份，内容为要求支付解除劳动合同经济补偿金34500元、未签订劳动合同的双倍工资110400元、返还扣发的工资8300元、支付拖欠的工资27600元，合计180800元，证明申请仲裁裁决的内容。
被告森典公司围绕辩称理由提出如下证据：
1、被告公司股东入股协议书一份，内容为2011年7月11日徐国慧、毕云、朱大龙等九人共同出资设立被告森典公司，原告朱大龙出资24万元，占公司股份比列10%，证明原告朱大龙以筹集方式入职被告公司，其入职时间为被告公司成立之日；
2、被告公司2014年10月至2015年10月工资花名册一份，证明原告朱大龙在该期间月工资均为4150元；
本院依职权调取的被告森典公司企业登记资料查询表、公司设立登记申请事项、公司股东出资情况表、公司章程。内容为被告森典公司设立于2010年1月8日，股东为江苏三森食品有限公司与徐国慧，其认缴出资额分别为30万元和20万元，出资时间为2012年1月6日前，公司法定代表人为徐国慧。
被告森典公司对原告朱大龙提供的证据质证认为，企业工商登记资料查询表内容属实。被告森典公司收到调解函，但未收悉告知书和解除劳动合同通知书。2015年10月30日公司全体股东开会研究，鉴于公司运营艰困，要求原所有的股东均离职，仅留下股东之一会计继续工作，会议未形成书面协议或记录。嗣后原告朱大龙未到公司上班。不认可原告朱大龙通知解除劳动合同的事实。2014年工资发放表证据来源不清。原告朱大龙诉称2009年1月1日入职，其所在的门店是森德贝西餐厅，性质是个体工商户。被告森典公司在该工资花名册上注明进店时间为2009年1月1日，是因为原告朱大龙工作能力得到被告认可，因而从森德贝西餐厅许诺高薪招入公司，当时该西餐厅是上海祥顺餐饮有限公司的加盟店，而不是被告的加盟店。被告公司成立于2010年1月8日，为使原告朱大龙安心工作而答应按照进店时间（2009年1月1日）来核算工资，工资发放表不能证明劳动关系的形成时间。对2015年1月工资花名册，被告公司质证认为2014年底公司情况不好，工资全部下浮，每个人幅度不同。对于仲裁委的征询意见书及原告朱大龙的仲裁申请书内容不持异议。
原告朱大龙质证认为其邮发的相关函件均已妥投并有邮件回执，证实被告森典公司已收悉。被告公司是先经营后注册，入职时间是工资发放表上注明的进店时间即2009年1月1日。被告提供的入股协议书是事实，但原告朱大龙不是注册股东，亦未参加股东大会研究员工全部离岗，未收到被告方解除劳动合同或离职的通知。对被告方提供的工资花名册注明原告朱大龙每月工资4150元不予认可。
对于本院依职权调取的被告森典公司企业登记资料查询表、公司设立登记申请事项、公司股东出资情况表、公司章程等证据内容，原被告双方对其不持异议。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告森典公司企业注册登记信息是经行政许可确认记载的内容，具有证据效力。原告朱大龙提供的通知书、告知书及调解函，内容明确具体，并附有邮件回执单，注明邮寄结果为妥投并以收件单位收发章形式签收，能够证明要求签订合同、解除劳动合同及对案涉争议要求调解处理的事实。2014年度一至十二月工资花名册，注明了序号、姓名、工资数、工龄工资、进店时间、工资额合计、经领人签章等事项，内容完整连贯，项目明细清晰，并且11月份花名册经被告公司盖章确认，能够证明工资数额及构成等内容。法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。被告森典公司设立于2010年1月8日，原告朱大龙以工资花名册上注明的进店时间即2009年1月1日作为与被告形成劳动合同的时间，但未陈述并举证证明自2009年1月1日至2010年1月8日提供劳务并领取报酬以及双方存在劳动法意义上劳动关系的事实，2010年1月8日被告单位尚未成立，不具备用人单位主体资格的条件。因而被告方质证意见具有客观和合理性，则2009年1月1日所谓的进店时间不能证明双方此时已存在劳动关系。同时该工资不是法律意义上的上一年度月平均工资，原告主张以月平均工资4400元作为计算相关费用的依据，理由不足。被告森典公司质证认为以2009年1月1日进店时间作为核定工资的方法，具有证据证明力优势，应予采信。被告森典公司提供的2014年10月至2015年10月的工资花名册，项目上缺乏工龄工资和进店时间的内容，并且该十二份工资花名册均无经领人及审核人员签字确认，原告朱大龙不予认可的质证理由成立。原告朱大龙提供的2015年1月工资花名册注明预留工资每月830元至当年10月份，被告森典公司认为因经营状况不好，工资全部下浮，每人幅度不一，应当确认该期间扣发相应数额工资的事实。原告朱大龙仲裁申请书中注有扣发和拖欠工资8300元和27600元的内容，经过仲裁前置程序，该申请中没有要求给付赔偿金8975元的事项。入股协议书内容属实，股东变更未经工商注册登记，可以认定双方存在集资法律关系。
本院另认定，原告朱大龙在本案中的诉讼请求为：1、解除劳动合同的经济补偿金33000元，自2009年1月至2016年4月，共7年4个月，按每月工资4400元并7.5个月计算；2、未签订劳动合同的双倍工资105600元，按月平均工资4400元的双倍计算十二个月；3、扣发工资8300元，自2015年1月至同年10月按每月830元计算；4、拖欠工资26400元，自2015年11月至2016年4月按每年工资4400元计算；5、扣发和拖欠工资加付赔偿金8675元，按照拖欠和扣发工资总额34700元的百分之二十五计算。
本院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。用人单位是指中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织。虽然用人单位在实际经营期间并处于注册登记设立之前可以与劳动者形成劳动关系，但原告朱大龙未举证证明被告森典公司依法设立前其已提供继续性的劳务，并且有受领对方支付过工资性劳务报酬的事实的记录，因而被告森典公司2010年1月8日设立前已与原告朱大龙形成劳动关系，原告朱大龙该诉称理由没有事实依据，双方劳动关系的成立时间应自2010年1月8日起算。被告森典公司陈述认为经股东会议决定员工离岗，自2015年10月30日双方解除劳动关系，但未举证证明原告朱大龙参加会议并且双方形成了解除劳动关系的合意，又未举证证明其以某种方式告知原告朱大龙，因而缺乏事实依据。双方劳动合同关系的解除应以原告朱大龙解除通知到达之日即2016年4月30日确定。则原被告劳动关系存续期间应为2010年1月18日至2016年4月28日，约6年4个月。原告朱大龙基于被告森典公司未及时足额支付劳动报酬并且未缴纳社会保险费而提出解除劳动合同，被告森典公司应当向其支付经济补偿。经济补偿按劳动者在单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。被告森典公司应支付6.5个月工资标准的经济补偿。月工资指劳动者在劳动合同解除或终止前十二个月的平均工资，原告朱大龙提供的2014年度十二个月的工资表不能证明上一年度平均工资为4400元的事实。则被告森典公司应当支付的解除劳动合同经济补偿金应核定为26975元（6.5月X4150元）。
劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。仲裁时效，因当事人一方向对方主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。原告朱大龙主张未签订劳动合同的双倍工资不属于劳动报酬，而系一种惩罚性的民事赔偿责任，适用一年仲裁时效的规定。该时效从用人单位不签订书面劳动合同的违约行为结束之次日开始计算一年；如劳动者在用人单位工作已经满一年的，劳动者申请仲裁时效从一年届满之次日起计算一年。原被告劳动关系成立于2010年1月8日，双方未签订劳动合同。原告朱大龙于2016年4月12日邮发调解函致被告森典公司主张该权利，超过了法定的申请仲裁时效期间，依法不予支持。况且原告朱大龙主张十二个月工资两倍的数额，也没有法律依据。
关于原告朱大龙主张的扣发及拖欠工资与加付赔偿金问题。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。原告朱大龙提供的被告森典公司制作的2015年1月工资表注明预留工资830元应予认定。被告森典公司辩称认为工资发放到2015年10月，之前因公司效益不好，员工工资不同程度地下浮，但未举证证明企业工资总额与经济效益相关联，经济效益下浮时工资必须下浮的事实，亦未举证证明关于调整工资的合同变更内容双方已达成合意，构成克扣工资的事实，应予支付每月830元共十个月计8300元工资额。鉴于上述理由，被告森典公司认为2015年10月30日双方已解除劳动关系的意见依法不能成立，原告朱大龙主张支付自2015年11月至2016年4月工资有事实和法律依据，应予采信，其标准应按每月4150元计算，金额应为24900元。被告森典公司对克扣工资未书面明示拒绝支付，因而连同拖欠工资的部分，均不受一年仲裁时效的限制。被告森典公司抗辩认为，该两部分工资未经仲裁前置程序，而原告朱大龙提供仲裁申请书注明该两项工资内容，故其辩称理由依法不能成立。用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25%的经济补偿金。原告朱大龙主张加付补偿金是基于克扣和拖欠工资的同一法律关系和事实，其增加的诉讼请求与申请仲裁内容具有不可分性，虽然申请仲裁时未单独列项提出，本案亦应合并审理。按照被告克扣和拖欠工资数额33200元计算，其加付经济补偿金应为8300元。原告朱大龙同时主张欠缴社会保险费用及增加社保险种的请求，不属法院民事案件受理的范畴，可向社会保险机构或有关行政部门申请解决，在本案中不予理涉。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二、三项、第四十六条第一项、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十三条、第十五条第三项之规定，判决如下：
一、被告淮安市森典餐饮经营管理有限公司于判决生效后十日内给付原告朱大龙解除劳动合同经济补偿金26975元、支付扣发工资8300元、支付拖欠工资24900元、支付克扣和拖欠工资的经济补偿金8300元，合计68475元；
二、驳回原告朱大龙的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告朱大龙负担5元，被告淮安市森典餐饮经营管理有限公司负担5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）
审 判 长 陈正龙
人民陪审员 王宜国
人民陪审员 武振波
二〇一六年十一月二十九日
书 记 员 赵容达
附本案适用的法律条款：
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十条【劳动报酬】用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。
用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。
第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》
第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。
前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。
因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。
劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》
第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。
第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。
第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：
（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；
（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；
（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；
（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；
（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。