乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）沙民三初字第411号
原告：新疆文华建筑装饰有限责任公司。
法定代表人：任子文，该公司总经理。
委托代理人：张长林。
委托代理人：刘静，新疆德洋律师事务所律师。
被告：新疆文华房地产开发有限公司。
法定代表人：樊英嘉，该公司董事长。
被告委托代理人：何新苗。
被告：伊犁哈萨克自治州友谊医院.
法定代表人：许洪元，该医院院长。
委托代理人：盛勇，北京市北斗鼎铭律师事务所律师。
委托代理人：孙峰，北京市北斗鼎铭律师事务所律师。
原告新疆文华建筑装饰有限责任公司（以下简称文华建筑公司）与被告新疆文华房地产开发有限公司（以下简称文华房地产公司）、伊犁哈萨克自治州友谊医院（以下简称友谊医院）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，于2014年4月28日、2015年1月27日公开开庭进行了审理，原告文华建筑公司的委托代理人刘静、被告文华房地产公司的委托代理人何新苗、被告友谊医院的委托代理人盛勇、孙峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告文华建筑公司诉称，2003年7月22日，被告签订的《项目代建协议书》约定，在友谊医院的土地上建设“伊犁州友谊医院二分院服务综合楼”项目，该项目由文华房地产公司出资并组织有建筑资质的企业来施工，该协议书对工程造价、工期、工程内容、工程结算等均作了约定。经过招投标程序，2003年11月6日，原告与被告文华房地产公司签订了《建设工程施工合同》，约定由原告承建“伊犁州友谊医院二分院服务综合楼”，合同暂定价500万元，合同履行中，原告依据合同履行施工义务，但是被告文华房地产公司并没有按照《建设工程施工合同》的约定支付工程预付款和进度款，另2004年6月由于工程监理方发出《停工通知》，原告便停工，停工后原告先后多次书面、口头催促被告文华房地产公司要求给付工程款，之后原告与被告文华房地产公司先后多次达成《补充协议》，约定因被告文华房地产公司的原因造成原告的停工损失由被告文华房地产公司承担。上述事实有相关核算停工待料设备损失的清单和人工工资损失清单证实。原告认为，由于被告文华房地产公司的违约行为致使原告产生了上述停工待料期间设备损失和人工损失，理应由被告文华房地产公司承担，文华房地产公司与友谊医院之间仅是委托代建合同关系，并且原告与二被告就“伊犁州友谊医院二分院服务综合楼”项目中主张支付工程欠款一案有生效的裁判文书新疆高级人民法院（2013）新民一终字第92号民事判决书和乌鲁木齐市中级人民法院（2011）乌中民四初字第75号民事判决书，生效的判决书中认定友谊医院对该项目受托建设方文华房地产公司欠原告的全部工程款负有连带清偿责任，此生效判决现已经全部执行完毕。上述生效的判决书证实被告友谊医院才是该建设项目的业主方，且已经实际介入。故请求判决被告新疆文华房地产开发有限公司赔偿损失1665528元；请求判决被告伊犁哈萨克自治州友谊医院对新疆文华房地产开发有限公司的以上债务承担连带清偿责任；本案的诉讼费由被告承担。
被告文华房地产公司辩称，对原告的诉讼请求没意见，认可原告的诉讼请求。
被告友谊医院辩称，原告要求友谊医院承担连带责任无事实及法律依据。根据法律规定承担连带责任应该有法律规定或者合同约定。友谊医院对停工没有过错不应承担责任。被告文华房地产公司不落实建设资金是导致停工的原因，涉案项目是被告文华房地产公司全额出资，被告文华房地产公司在涉案工程是唯一向原告承担付款责任的主体，作为友谊医院与原告之间的中间方，被告文华房地产公司不出资导致停工，被告文华房地产公司应承担全部责任。被告文华房地产公司与原告签订建设工程合同，被告文华房地产公司是发包方，按照法律规定，因为被告文华房地产公司的原因造成停工，责任在被告文华房地产公司，被告友谊医院作为业主不是承担责任的主体。在项目交付前的损失不应由被告友谊医院承担。工程交付后被告友谊医院三年内分期偿还工程款及利息，在交付之间的责任应该由被告文华房地产公司承担。本案中选择主体应该适用合同法402条，原告选定被告文华房地产公司作为主体，不应该再选择被告友谊医院作为主体。原告在合理期限内应该解决纠纷，原告没有采取措施防止损失扩大，从2004年停工起已经10年，损失恶意扩大。原告请求停工损失超过了诉讼时效，其诉讼请求应当驳回。对原告陈述与被告文华房地产公司多次达成补充协议，被告友谊医院不知情，从未向被告友谊医院告知。原告不能向二被告同时主张权利，委托合同情况下，只能选择一个被告主张权利。现原告的主张明显违反法律规定，如果允许，应属程序违法。原告违反合同约定擅自停工，责任应该由原告自己承担。监理工程师无权要求原告停工，按照合同约定，应由监理工程师书面通知。原告的证据上只有监理单位公章，无工程师签字。假设有损失，原告没有防止损失扩大，属恶意扩大损失，应就扩大的损失自行承担责任。按照合同约定，原告在56天已过，工程款仍未支付，原告一直放任不管，超出56天的损失，原告无权要求赔偿。原告即使有损失，也应由被告文华房地产公司承担赔偿责任。原告10年中一直未向被告友谊医院主张损失，原告一直在向被告文华房地产公司主张损失。本案中原告不能向被告友谊医院直接主张损失，应由被告文华房地产公司承担责任。原告主张是由于被告文华房地产公司没有按期付款，被告友谊医院变更图纸导致停工，只有被告文华房地产公司才有付款义务，停工责任应该由被告文华房地产公司独自承担，被告友谊医院从未变更过图纸，原告所举的监理方停工通知未经过被告友谊医院的确认，该通知明显违反合同约定，不具备停工的效力。有停工损失，被告友谊医院不应承担损失，应由被告文华房地产公司承担责任。二被告不应承担连带责任。本案中不存在法定的承担连带责任的情形，被告友谊医院也从未承诺过，不应承担连带责任。原告与被告文华房地产公司属于关联单位，被告文华房地产公司所作出的有利于原告的行为，不应作为定案证据。原告的诉求不符合法律规定，也违反了合同约定，综上，原告的诉求无事实及法律依据，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。
经审理查明，2003年7月22日，被告友谊医院与被告文华房地产公司签订《项目代建合作协议书》，协议书约定由文华房地产公司以代建合作开发形式建设位于伊宁市阿衣东街201号的伊犁州友谊医院二分院社区卫生服务楼；友谊医院出土地，并提供相关资料协助文华房地产公司办理工程前期规划、施工等全部前期手续，文华房地产公司全额投资，并组织有建筑资质的施工队伍进行施工，项目竣工后交友谊医院，所有权归友谊医院所有，工程完工后，根据建行审定的决算总价款分三年等额还款；开工日期为2003年8月开工，2004年8月31日竣工。2003年10月21日，被告文华房地产公司向伊犁州建设局递交申请报告，内容如下：“我公司是一家经自治区工商局批准注册登记的房地产开发企业，具有房地产开发经营资质。为投身于西部开发，发展伊犁州医疗卫生事业，二00三年七月二十二日，我公司与伊犁州友谊医院签订了《伊犁州友谊医院二分院》项目代建协议书。该项目由我公司全额出资代建，建成后交付友谊医院使用，友谊医院分三年给我公司还款。我公司有自己的施工队伍：新疆文华建筑装饰公司。该公司具有三级房屋建筑资质，有着雄厚的技术力量、机械设备和丰富的施工经验，完全有能力负责承建友谊医院二分院工程项目。新疆文华房地产开发公司和新疆文华建筑装饰公司为同一法人，法人代表为何庆利。鉴于本工程项目要求工期紧、任务重，急需立即开工，加之工程为自筹资金的自建项目，请贵局给予办理施工手续，并批准建设方直接发包免于招投标为感！”。2003年11月6日，被告文华房地产公司通过招投标方式，以发包人身份与中标方即原告文华建筑公司签订《建设工程施工合同》，将“伊犁州友谊医院二分院社区卫生服务楼”工程发包给文华建筑公司，双方约定工期自2003年10月31日至2004年8月31日，合同暂定价款为500万元；关于工期延误，因文华房地产公司原因资金不到位，所造成的由文华房地产公司承担并承担相应的经济损失以现场材料、设备、人工的实际损失进行计算，损失计算赔偿方法以伊犁地区98定额为计算依据，并执行定额年度调整指数。该合同签订后，原告文华建筑公司进场施工。施工期间，2004年6月25日，伊犁州振伊工程建设监理有限公司向原告文华建筑公司出具内容为“经伊犁州友谊医院二分院现场通知，因施工图有重大更改，现通知暂停施工”的《停工通知》。2004年7月16日，原告文华建筑公司向被告文华房地产公司送达《催款通知》，希望解决工程款问题和协商办理工程延期竣工手续。2004年7月28日，原告文华建筑公司与被告文华房地产公司达成《补充协议》，约定将前述《建设工程施工合同》约定的竣工日期顺延变更为2006年11月30日，并约定若文华房地产公司不能按期支付该工程的备料款和进度款，竣工日期自动顺延。2006年11月2日，双方再次达成《补充协议》，约定竣工日期顺延变更为2008年9月15日。在此停工期间，被告友谊医院于2008年8月30日向伊犁州建筑工程质量监督站出函称：“我院二分院社区综合服务楼，经州发改委批准立项，总建筑面积5000平方米，计划投资500万元，于2003年5月开工建设，该项目由新疆文华建筑公司承建。由于资金的原因，该项目于2004年停工至今。鉴于近期我院就医患者呈快速增长趋势，我院拟将该项目按原图予以续建。为确切评估该项目已完工程的质量状况，我院于2008年7月、8月分两次邀请质监、设计、监理和施工单位对该项目已完工工程予以质量评定。现特请贵站出具质量评定结论，以利我院下一步续建工作的开展。”伊犁州建筑工程质量监督站对该函回复要求：“如该工程重新确定复工，请业主按照现行规定办理开工手续”。2008年9月3日，原告文华建筑公司与被告文华房地产公司第三次达成《补充协议》，约定竣工日期顺延变更为2009年11月15日，并约定由于文华房地产公司原因造成停工给文华建筑公司造成损失，由双方到现场以现场人材机实际损失为依据，以2004伊犁地区定额单价标准为计算依据，按实际计算损失，双方盖章认可确定，损失费用到双方结算时一并支付。2008年9月4日，原告文华建筑公司就已完工工程向被告文华房地产公司和友谊医院出具结算书，报送已完工工程造价为2153218.10元。被告文华房地产公司未向原告文华建筑公司支付工程款。2009年10月30日，原告文华建筑公司与被告文华房地产公司第四次达成《补充协议》，约定竣工日期顺延变更为2011年4月30日，并约定双方共同努力找州党委、州政府、卫生局和友谊医院争取尽快解决该工程的建设资金，使该项目得到早日解决，以免给双方造成更大损失。2011年3月30日，被告文华房地产公司向原告文华建筑公司出具承诺书，承诺根据双方2003年签订的施工合同和2009年10月30日签订的补充协议中约定的交工日期还不能恢复施工，将同意现场施工机械、材料及看工地的费用按双方签订的施工合同所定的违约责任进行赔偿。同日，原告文华建筑公司和被告文华房地产公司对伊犁州友谊医院伊犁河路二分院工程停工待料设备材料损失计算清单签章确认，该清单涉及设备为塔吊、龙门吊、铁筋调直机、切断机、搅拌机、钢管、扣件，金额合计为1002849.54元。2011年4月30日，原告文华建筑公司和被告文华房地产公司对伊犁州友谊医院二附院工程停工看守工地人员工资计算清单签章确认，金额合计为177600元。
2011年8月19日，原告文华建筑公司起诉至新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院，要求解除与文华房地产公司、友谊医院之间的建设工程施工合同，并要求文华房地产公司支付工程款及工程款利息及要求友谊医院对文华房地产公司的债务承担连带清偿责任等。在该案2012年2月20日、8月8日庭审审理中，被告文华房地产公司对解除与原告文华建筑公司签订的建设工程施工合同不持异议。新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院于2012年12月5日作出（2011）乌中民四初字第75号民事判决，判决解除原告文华建筑公司与被告文华房地产公司签订的《建设工程施工合同》，并支持了原告文华建筑公司的其他诉讼请求。被告友谊医院不服该判决提出上诉，新疆维吾尔自治区高级人民法院于2013年9月2日作出（2013）新民一终字第92号民事判决，判决驳回上诉，维持原判，但该院认为由被告友谊医院承担连带清偿责任欠妥，应由被告友谊医院与文华房地产公司共同承担给付义务。该判决已强制执行完毕，相应执行案款已由被告友谊医院支付。
2014年1月22日，原告文华建筑公司诉至本院，要求被告文华房地产公司赔偿损失1617605.10元（包括设备损失和人工损失），由被告友谊医院承担连带责任。本案审理过程中，经被告友谊医院申请，本院依法委托新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院摇珠确定鉴定机构对涉案工程项目停工损失进行鉴定，鉴定机构根据现场勘查情况及原告文华建筑公司与被告文华房地产公司签字确认的清单作出鉴定结果为人工费249600元（2004年7月20日至2013年9月30日）、现场设备材料损失费1415928元（2004年7月20日至2014年7月5日），合计1665528元。在鉴定过程中，原告文华建筑公司垫付鉴定费16324元。原告文华建筑公司已于2014年7月7日撤离工地现场。
上述查明事实有《项目代建合作协议书》、申请报告、《建设工程施工合同》、补充协议、（2013）新民一终字第92号民事判决书、鉴定报告书、当事人陈述和庭审笔录为证。
本院认为，一、关于原告文华建筑公司停工损失数额的认定问题。原告文华建筑公司于2008年9月4日就已完工工程向被告文华房地产公司和友谊医院出具的结算书，报送已完工工程造价为2153218.10元，此前发生的所有费用应当包含在该造价内，故本院对原告文华建筑公司主张的2008年9月4日以前的停工损失不予认定。被告友谊医院于2008年8月30日就涉案工程续建事宜向伊犁州建筑工程质量监督站出函，证明在该时间点涉案工程仍有可能复工续建，故此后原告文华建筑公司提交结算书后等待复工过程中至原告文华建筑公司与被告文华房地产公司同意解除建设工程施工合同期间发生的停工损失应予认定。在（2011）乌中民四初字第75号案件审理中，针对原告文华建筑公司要求解除合同，被告文华房地产公司不持异议，故原告文华建筑公司应当及时采取必要措施避免扩大损失，在该案2012年2月20日庭审之后，扩大损失应由原告文华建筑公司自行承担责任。但鉴于被告文华房地产公司在本案中对原告文华建筑公司要求其赔偿损失1665528元的诉讼请求认可，故本院遵从其愿，对原告文华建筑公司要求被告文华房地产公司赔偿损失1665528元的诉讼请求予以支持。二、关于被告友谊医院是否对被告文华房地产公司的上述债务承担连带清偿责任的问题。本案不存在法定的应当由二被告承担连带责任的情形，当事人之间亦无关于二被告承担连带责任的约定，故被告友谊医院对被告文华房地产公司的债务不应当承担连带清偿责任。但根据本案查明的事实，被告友谊医院作为涉案工程项目的所有人，在涉案工程建设资金落实不下来、被告文华房地产公司未予继续垫资情况下，未及时解决与被告文华房地产公司项目代建合作过程中出现的问题，亦未积极采取措施避免工程项目长期搁置，被告友谊医院对涉案工程项目长期不能复工续建亦有责任。涉案工程项目涉及到社会公共利益，若非涉案各方当事人长期放任的态度，涉案工程最终亦不会成为俗称的“烂尾楼”工程。故被告友谊医院对涉案工程长期停工应当承担相应责任。本院认为对原告文华建筑公司2008年9月提交已完工程结算书后等待复工至原告文华建筑公司与被告文华房地产公司同意解除建设工程施工合同期间发生的停工损失，由被告友谊医院与被告文华房地产公司共同承担给付责任为宜【计算公式：从原告提交已完工程结算书次日即2008年9月5日计算至（2011）乌中民四初字第75号案件庭审之日2012年2月20日，人工费损失：2400元／月×41.5个月=99600元，现场设备材料损失：2008年9月5日至2012年2月20日（扣除11月15日至次年3月15日）合计总天数799天，塔吊450元×799天＋搅拌机40元×799天＋钢管2083.3×0.02×799天＋扣件1080×0.02×799天=442059元，两项合计541659元】。因此，本院对被告友谊医院在541659元范围内对被告文华房地产公司赔偿原告文华建筑公司损失承担共同给付责任予以支持。三、关于原告文华建筑公司的诉求是否超过诉讼时效的问题。涉案工程停工损害在原告文华建筑公司2011年8月起诉解除建设工程施工合同至被告文华房地产公司2012年2月20日参加庭审同意解除合同期间一直在持续发生，故本案原告文华建筑公司于2014年1月22日起诉本案未超过诉讼时效。被告友谊医院关于诉讼时效已超过的辩称不能成立，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十九条之规定，判决如下：
一、被告新疆文华房地产开发有限公司赔偿原告新疆文华建筑装饰有限责任公司损失1665528元；
二、被告伊犁哈萨克自治州友谊医院在541659元范围内对被告新疆文华房地产开发有限公司赔偿原告新疆文华建筑装饰有限责任公司损失承担共同给付责任；
三、驳回原告新疆文华建筑装饰有限责任公司要求被告伊犁哈萨克自治州友谊医院对新疆文华房地产开发有限公司的以上债务承担连带清偿责任的诉讼请求。
上述被告新疆文华房地产开发有限公司、伊犁哈萨克自治州友谊医院应付原告新疆文华建筑装饰有限责任公司款项，于本判决生效之日起十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼标的1665528元，实际给付1665528元，占诉讼标的的100%。案件受理费19789.75元（原告已预交），鉴定费16324元（原告已预交），由被告新疆文华房地产开发有限公司、伊犁哈萨克自治州友谊医院负担。邮寄费160元（原告已预交），由被告伊犁哈萨克自治州友谊医院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交二审案件受理费，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院（上诉期限届满后七日内，未预交二审案件受理费，按自动撤回上诉处理）。
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审 判 长 朱 丽
人民陪审员 高兰珍
人民陪审员 陈双设
二〇一五年三月二十日
书 记 员 曲毅捷