江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）苏13刑终153号
公诉机关泗阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵保山，男，1970年3月1日出生于安徽省亳州市，汉族，小学文化，无业，住安徽省亳州市谯城区。2017年9月7日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被抓获并寄押于亳州市看守所，9月8日被刑事拘留，10月13日被逮捕。现羁押于泗阳县看守所。
辩护人董献礼、李龙胜，安徽董志军律师事务所律师。
原审被告单位安徽省康威药业有限公司，统一社会信用代码91340123711778695C（1-1），住所地安徽省合肥市桃花工业园繁华大道与文山路交口工投立恒工业广场C2幢，法定代表人许楚舟。
诉讼代表人许楚舟，男，1959年11月21日出生于安徽省合肥市，汉族，大专文化，安徽省康威药业有限公司法定代表人，户籍地安徽省合肥市包河区，住安徽省合肥市蜀山区。
原审被告人熊少平，男，1980年2月12日出生于安徽省合肥市，汉族，大专文化，安徽省康威药业有限公司总经理，住安徽省合肥市蜀山区。2017年6月6日因涉嫌犯虚开增值税专用发票罪被取保候审。
泗阳县人民法院审理泗阳县人民检察院指控被告单位安徽省康威药业有限公司，被告人赵保山、熊少平犯虚开增值税专用发票罪，于2018年3月12日作出（2017）苏1323刑初693号刑事判决，原审被告人赵保山不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年10月至2017年1月间，被告人熊少平作为被告单位安徽省康威药业有限公司（下称康威公司）的总经理，在无实际货物购销的情况下，经被告人赵保山介绍，从泗阳县博民中药材有限公司（下称博民公司）两次购买增值税专用发票共39份，该39份增值税专用发票价税合计3698014元，税额537318.23元。上述增值税专用发票由被告单位安徽省康威药业有限公司用于抵扣税款。被告人赵保山获利2万余元。
原审另查明，案发后被告人熊少平主动投案，归案后如实供述康威公司犯罪事实，后经讯问如实供述自己犯罪事实。被告人赵保山归案后如实供述犯罪事实。被告单位康威公司退缴违法所得278500元。在审理过程中，被告人赵保山亲属代为退赃2万元。
原审法院认为，被告单位安徽省康威药业有限公司违反国家税收征收和发票管理规定，虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；被告人熊少平作为上述被告单位直接负责的主管人员，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；被告人赵保山违反国家税收征收和发票管理规定，介绍他人虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪。公诉机关指控被告单位安徽省康威药业有限公司，被告人赵保山、熊少平犯虚开增值税专用发票罪，事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，予以支持。被告单位安徽省康威药业有限公司直接负责的主管人员主动投案，归案后如实供述被告单位的犯罪事实，系自首；被告人赵保山、熊少平归案后如实供述犯罪事实；适用缓刑对被告人熊少平所在社区无重大不良影响。综合案情，对被告单位安徽省康威药业有限公司，被告人赵保山、熊少平从轻处罚，并对被告人熊少平适用缓刑。辩护人的相关辩护意见，予以采信。被告人熊少平辩护人提出辩护意见：被告人熊少平系自首；其提供赵保山的联系方式，系立功。经查，被告人熊少平主动投案，但归案后初次讯问时未能如实供述犯罪事实，后经讯问才如实供述犯罪事实，其行为不符合自首的规定。被告人熊少平归案后提供被告人赵保山的联系主式，不符合立功的规定。故辩护人的相关辩护意见不能成立，不予采信。被告人赵保山辩护人提出辩护意见：被告人赵保山系从犯，建议对其适用缓刑。经查，被告人赵保山以获利为目的，介绍他人虚开增值税专用发票，数额较大，严重危害国家税收监督管理制度，其行为单独符合虚开增值税专用发票罪的犯罪构成，不符合从犯的规定，亦不宜适用缓刑。故辩护人的相关辩护意见不能成立，不予采信。依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条，第六十七条第一、三款，第七十二条，第七十三条，第六十四条之规定，判决被告单位安徽康威药业有限公司犯虚开增值税专用发票罪，判处罚金十五万元；被告人赵保山犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，并处罚金五万元；被告人熊少平犯虚开增值税专用发票罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年；没收被告单位安徽康威药业有限公司、被告人赵保山违法所得上缴国库。
上诉人赵保山及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见为：赵保山如实供述犯罪事实，且认罪、悔罪，退赃，初犯，对赵保山应适用缓刑。
本院经审理查明，2016年10月至2017年1月间，赵保山从博民公司两次为康威公司购买增值税专用发票共39份，并以较高价格卖给无实际货物购销关系的康威公司用于抵扣税款，赵保山从中赚取差价牟利。该39份增值税专用发票价税合计300余万元，税额537318.23元。上述增值税专用发票由被告单位安徽省康威药业有限公司用于抵扣税款。被告人赵保山获利2万余元。
认定上述事实，有经过一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1.被告人赵保山供述证实：2016年8、9月，自己经王某父亲介绍认识王某，王某称其手中有多余的增值税发票，让自己联系人出售。自己联系康威公司熊姓男子，熊姓男子称公司业务承包给吴某，让自己与吴某联系，自己电话联系吴某后，吴某先后两次经自己介绍，从王某手中开300余万元增值税发票至康威公司。自己获利2万余元。
2.被告人熊少平供述证实：2016年8、9月，赵姓男子到公司找到自己问是否需要增值税，自己与其它股东联系后从赵姓男子手中两次购买增值税专用发票价税款合计300余万元，并认证抵扣。2016年10月，赵姓男子问自己公司是否需要增值税发票，因为公司经营由吴某负责，自己让吴某至自己办公室，吴某与赵姓男子谈买卖发票的事，双方谈好6、7个点，后赵姓男子将自己公司资质拿走，具体都由吴某和姓赵的联系的，票开好寄给吴某，自己公司与泗阳博民中药材有限公司并没有真实的交易。
3.证人王某证言证实：赵保山联系自己购买增值税专用发票的情况。
4.证人吴某证言证实：熊少平对自己说公司购买增值税专用发票出事，让自己去顶包，自己至泗阳公安机关供述康威公司购买的增值税专用发票是经自己联系姓王的人介绍的情况。
5.辨认笔录及照片证实：涉案人员相互辨认的情况。
6.暂扣款专用收据证实：暂扣违法所得的情况。
7.增值税专用发票、明细、认证结果通知书等证实：博民公司向康威公司出具增值税专发票，后认证抵扣的情况。
8.登记信息、营业执照等证实：涉案企业情况。
9.交易记录证实：涉案资金流转的情况。
10.发破案及抓获经过、户籍信息证实：本案发破案，被告人归案及涉案人员身份等情况。
上述证据，查证属实，来源合法，均具有证明效力，本院予以确认。
本院认为，被告单位安徽省康威药业有限公司违反国家税收征收和发票管理规定，虚开增值税专用发票，数额较大，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；被告人熊少平作为上述被告单位直接负责的主管人员，其行为已构成虚开增值税专用发票罪；被告人赵保山违反国家税收征收和发票管理规定，为他人直接购买增值税专用发票并以较高价格卖给他人用于抵扣税款，数额较大，其介绍行为已构成虚开增值税专用发票罪。关于上诉人及其辩护人提出的赵保山如实供述犯罪事实，且认罪、悔罪，退赃，应从轻处罚的上诉理由，经查，原审法院量刑时已经考虑了赵保山如实供述自己罪行等各种量刑情节，故对该上诉理由及辩护意见不予支持。关于上诉人及其辩护人提出的赵保山系初犯，且与熊少平罪行相当，应适用缓刑的上诉理由和辩护意见，经查，初犯不是法定从轻处罚情节，赵保山如果不是初犯将从重处罚，且熊少平系自动投案并如实供述自己罪行，构成自首，而赵保山系被抓获到案，原判依据赵保山、熊少平的犯罪事实、情节分别予以定罪量刑并无不当，故对该上诉理由及辩护意见不予支持。综上，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 孙 泳
审 判 员 季 艳
审 判 员 张成飞
二〇一八年六月十九日
法官助理 顾祥祥
书 记 员 宋 洁