福建省仙游县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）仙刑初字第348号
公诉机关福建省仙游县人民检察院。
附带民事诉讼原告人黄某甲，男，1952年3月4日出生，福建省仙游县人，汉族，农民，住仙游县。系本案被害人。
委托代理人李明献，福建辉扬律师事务所律师。
被告人黄某乙，男，1973年2月27日出生，福建省仙游县人，汉族，小学文化，农民，住仙游县。曾因犯流氓罪、盗窃罪，于1992年3�19日被莆田市中级人民法院判处有期徒刑14年，剥夺政治权利3年，1999年刑满释放。因本案于2015年1月21日被仙游县公安局行政拘留十五日，2015年2月5日被刑事拘留，同年2月16日被执行逮捕。现羁押在仙游县看守所。
辩护人暨委托代理人陈光伟、黄武军，福建扬民律师事务所律师。
仙游县人民检察院以仙检公诉刑诉（2015）285号起诉书指控被告人黄某乙犯故意伤害罪，于2015年5月8日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用简易程序，实行独任审判，因本案存在不适宜适用简易程序审理的情形，于2015年5月27日转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。仙游县人民检察院指派代理检察员戴晓东、林燕梅出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人黄某甲及其委托代理人李明献，被告人黄某乙及其�护人暨委托代理人陈光伟、黄武军到庭参加了诉讼。现已审理终结。
仙游县人民检察院指控，被告人黄某乙与其叔黄某甲因对位于仙游县鲤南镇玉田村村部旁的店门分配有异议，产生纠纷；2014年12月21日17时许，被告人黄某乙在装修该店面时，被害人黄某甲出面制止，二人发生争执并互殴，被告人黄某乙在追打被害人黄某甲的过程中致黄某甲摔倒受伤，之后，被告人黄某乙又踢打倒在地上的被害人黄某甲。
经莆田市公安局法医学鉴定，被害人黄某甲的损伤程度为轻伤二级。
2015年1月21日，被告人黄某乙向仙游县公安局投案。
公诉机关指控上述事实，向本院移送了证人杨某、傅某的证言，被害人黄某甲的陈述，被告人黄某乙的供述和辩解，莆田市公安局物证鉴定所法医学鉴定意见书，现场照片，行政处罚决定书，被告人黄某乙的户籍证明，违法犯罪经历查询情况�，到案经过，投案证明，行政处罚决定书，（1992）莆市法刑字第07号刑事附带民事判决书，仙游县医院疾病诊断证明书，DR检查报告单等，认为被告人黄某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人黄某甲诉称，请求依法对被告人从重处罚，并判令被告人赔偿给原告人经济损失256094.12元（人民币，下同），其中：医疗费26012.12元，残疾赔偿金30722元×4=122888元，护理费82天×136元=11152元，误工费172天×136元=23392元，住院伙食补助费82天×15元=1230元，营养费2600元，交通费82天×10元=820元，后续治疗费10000元，鉴定费800元，精神损害抚慰金50000元。并提供了仙游县医院的门诊病历、疾病诊断证明书，出院记录、住院收费票据一份金额26012.12元及费用清单，福建行健司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票一份金额800元等证据。
委托代理人意见：刑事部分，被告人有前科，被害人摔倒后被告人还对被害人进行殴打，至今未赔偿被害人的损失，应从重处罚。民事部分，按原告人的诉讼请求赔偿。
被告人黄某乙对公诉机关指控的主要犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪，并请求从轻处罚。对附带民事诉讼表示愿意依法赔偿。
辩护人暨委托代理人辩称，一、刑事部分：1、被害人无视法院生效判决，多次采取暴力阻拦被告人正常的装修，是引发本案的起因，其违法过错明显；2、本案为邻里亲戚之间发生的互殴案件，案发后，被告人打120电话送被害人到仙游县医院就诊并交纳了门诊费用；3、被告人当庭认罪，且被害人受伤是双方互殴中摔倒所致，被告人愿意依法赔偿。二、民事部分，1、原告人住院82�，有故意延迟出院之嫌；2、原告人构成九级伤残，事实不清；3、原告人请求的赔偿项目和标准过高，后续治疗费未发生，不应支持；4、原告人请求精神损害抚慰金于法无据。
经审理查明，2014年12月21日17时许，被告人黄某乙对位于仙游县鲤南镇玉田村村部旁14号楼102号的店面（该店面莆田市中级人民法院于2014年6月5日作出（2014）莆民终字第165号民事判决书，判归被告人方所有）进行装修时，被害人黄某甲（系被告人叔叔）出面制止，两人发生争执并互殴，被告人黄某乙在追打被害人黄某甲的过程中致黄某甲摔倒受伤，之后，被告人黄某乙又踢打倒在地上的被害人黄某甲。经莆田市公安局法医学鉴定，被害人黄某甲的损伤程度为轻伤二级。
2015年1月21日，被告人黄某乙向仙游县公安局投案。
案发后，被害人黄某甲于2014年12月21日至2015年3月13日在仙游县医院住院治疗82天，花费住院医疗费26012.12元。2015年5月15日，被害人黄某甲委托福建行健司法鉴定所对其伤残进行评定。同日，福建行健司法鉴定所作出闽行健司法鉴定（2015）残鉴字第191号关于黄某甲的伤残评定意见书，鉴定意见为：被鉴定人黄某甲的伤残程度综合评定为九级伤残，花去鉴定费800元。
根据最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》“对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理”的规定和人身损害赔偿的相关标准，附带民事诉讼原告人黄某甲的诉讼请求及其所提供的相关证据材料，经本院审查认定：附带民事诉讼原告人黄某甲（63周岁），其经济损失如下：医疗费26012.12元，伤残赔偿金11184.2元／年×（20-3）×20%=38026.28元，护理费88.74元×82天=7276.68元，住院伙食补助费1230元，营养费酌定2600元，交通费酌定820元，鉴定费800元，计76765.08元。继续治疗费用待实际发生后另行起诉。
在本院审理期间，被告人亲属于2015年7月6日主动向本院预交赔偿款61420元，本院代保管款收据（№3004244）。
经本院委托，仙游县司法局审前社会调查评估意见为，被告人黄某乙不符合社区矫正条件。
上述事实，被告人黄某乙在开庭审理过程中亦无异议，且有杨某、傅某的证言，被害人黄某甲的陈述，被告人黄某乙的供述和辩解，莆田市公安局物证鉴定所法医学鉴定意见书，现场照片，行政处罚决定书，被告人黄某乙的户籍证明，违法犯罪经历查询情况表，到案经过，投案证明，行政处罚决定书，（1992）莆市法刑字第07号刑事附带民事判决书，仙游县医院疾病诊断证明书，DR检查报告单，违法犯罪经历查询情况表，仙游县司法局出具的审前社会调查评估意见。附带民事诉讼原告人提供的仙游县医院的门诊病历、疾病诊断证明书，出院记录、住院收费票据及费用清单，福建行健司法鉴定所司法鉴定意见书及鉴定费发票，（2014）莆民终字第165号民事判决书，本院公告（执行公告），本院代保管款收据等证据证实，足以认定。
关于被告人黄某乙的辩护人暨委托代理人对被害人伤残等级鉴定为九级不服，请求重新鉴定问题。经查，莆田市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，分析说明为：黄某甲的损伤为挫伤，具有外力作用特征。法医门诊检体见左脚踝挫伤肿胀，结合多次医院DR检查结果，证实伤者左腓骨骨折。仙游县医院出院记录，证实被害人黄某甲于2014年12月25日行左外踝骨折切开复位内固定术。本案被害人黄某甲左外踝骨骨折，内固定手术后，福建行健司法鉴定所根据《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》（GB／16180-2014）5.9.2.23（即四肢长管状�骨折内固定或外固定支架术后）的规定，鉴定被害人黄某甲的伤残程度综合评定为九级伤残并无不当，故申请重新鉴定理由不足，不予采纳。
本院认为，被告人黄某乙故意伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。鉴于被告人黄某乙案发后能主动投案，如实供述自己的犯罪事实，属自首；又能赔偿被害人的经济损失，且本案系由民间纠纷引发的，被害人对矛盾激化负有明显过错责任，故依法可以对被告人从轻处罚。被告人黄某乙有前科应酌情从重处罚。被告人黄某乙及其辩护人请求从轻处罚的辩护意见，予以采纳，但请求适用缓刑，因其不符合社区矫正条件，故不宜适用缓刑。被告人黄某乙的犯罪行为给被害人黄某甲造成的经济损失，应负民事赔偿责任。根据本案的过错责任，应由被告人承担80%的民事责任，即被告人应赔偿给附带民事诉讼原告人76765.08元×80%=61412.06元，附带民事诉讼原告人自负20%的民事责任。附带民事诉讼原告人黄某甲的诉讼请求合理部分予以支持，其他的诉讼请求予以驳回。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第三十六条第一款、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人黄某乙犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一五年一月二十一日起至二0一五年十月二十日止）。
二、被告人黄某乙应在本�决生效之日起十日内赔偿给附带民事诉讼原告人黄某甲的各项经济损失人民币六万一千四百一十二元零六分。
三、驳回附带民事诉讼原告人黄某甲的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄学源
人民陪审员 潘 黎
人民陪审员 史国友
二〇一五年七月六日
书 记 员 陈颖颖
附：主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪的，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国民法通则》
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十一条受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费�以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
执行申请提示
《中华人民共和国民事诉讼法》第二百一十五条规定“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效的中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”