湖南省永州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2015）永中法刑一终字第282号
原公诉机关湖南省道县人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱某甲，男，1952年3月22日出生于湖南省道县。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年4月22日被道县公安局刑事拘留，同年5月6日被道县人民检察院批准逮捕，同日被道县公安局执行逮捕。现羁押于道县看守所。
原审附带民事诉讼原告人朱某乙，男，1969年3月16日出生于湖南省道县。
湖南省道县人民法院审理湖南省道县人民检察院指控原审被告人朱某甲犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人朱某乙提起附带民事诉讼一案，于二○一五年九月二十五日作出（2015）道法刑初字第323号刑事附带民事判决。原审被告人朱某甲不服，于同年10月5日提出上诉。道县人民人法院于同年11月5日将案卷及上诉材料移送本院。本院于同月10日立案受理后，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款之规定，依法讯问了上诉人何文敬，听取了原审附带民事诉讼原告人朱某乙的意见，决定不开庭审理。依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2015年3月22日14时许，在道县仙子脚镇大伟村鬼仔岭山上，被告人朱某甲因山林纠纷与朱某乙发生争执，后二人发生打斗，朱某乙用木棍将朱某乙左手前臂打伤。2015年3月26日经永州市濂溪司法鉴定所鉴定，被害人朱某乙被伤及致左尺骨中上段骨折，损伤程度为轻伤二级。2015年3月31日，被告人朱某甲经永州市濂溪司法鉴定所鉴定：朱某甲左额顶部、右上臂软组织挫伤；左面部、左颈部皮肤划伤，损伤程度为轻微伤。2015年4月9日道县公安局民警将被告人朱某甲传唤讯问，并于4月22日对朱某甲予以刑事拘留。2015年5月29日，被害人朱某乙因本案殴打朱某乙致轻微伤，被道县公安局依法决定行政拘留十日并处罚款人民币五百元。
另查明，附带民事诉讼原告人朱某乙伤后的损失有：在道县人民医院用去医疗费871.56元；在道县中医院住院及门诊费用2967.1元；在广西兴安界首医院住院及门诊费用12,484.83元；伤后共住院27天，认定护理费1865.7元（27天×69.1元/天）、误工费1865.7元（27天×69.1元/天）、住院期间伙食补助费2700元（27天×100元/天）；法医鉴定费500元，以上共计23,254.89元。
被告人朱某甲伤后在道县仙子脚镇中心卫生院门诊费64.31元，在道县人民医院门诊费318.4元，在道县中医院门诊费673元，法医鉴定费400元，以上共计1455.71元。
上述事实有下列的证据予以证明：
证据保全清单及物证照片。证明被告人朱某甲所持木棍的外观形状。
被害人朱某乙的陈述。证明2015年3月22日中午，村民朱某丙想承包他的责任山种树，他叫朱某甲一起去看山界，到山上后看到朱某甲所种的树过了界，他扯了一棵树苗，朱某甲与他发生争吵，后两人发生打斗，朱某甲用木棍将他的左手臂打伤。
证人朱某丙、邓某甲的证言。证明2015年3月22日中午在山上，被告人朱某甲与被害人朱某乙发生扭打，二人均受伤。
伤势照片及病历记录。证明朱某乙受伤部位及伤后治疗情况。
司法鉴定意见。证明被害人朱某乙左尺骨骨折，损伤程度为轻伤二级；被告人朱某甲伤程度为轻微伤。
6、现场勘查笔录、现场方位图及照片。证明朱某甲与朱某乙打斗现场位于道县仙子脚镇大伟村鬼仔岭山的半山腰。
7、户籍信息。证明被告人朱某甲身份情况，犯罪时已成年。
8、道县公安局行政处罚决定书。证明被害人朱某乙因本案殴打朱某甲致轻微伤，于2015年5月29日被道县公安局决定行政拘留十日，并处罚款人民币五百元。
9、到案经过。证明2015年4月9日，道县公安局公安民警对朱某甲传唤到该局执法办案区接受讯问，同年4月22日对朱某甲刑事拘留。
10、医药费、住院费发票、鉴定费发票。证明被害人朱某乙和被告人朱某甲伤后治疗用去医药费、鉴定费情况。
11、被告人朱某甲的供述。证明2015年3月22日14时许，他与朱某乙去山上看两家的山界，朱某乙看后讲他所种树苗过了界，扯了他种的树苗，为此两人发生争吵、扭打，他持木棍将朱某乙手臂打伤。
原判认为，被告人朱某甲因山林纠纷持木棍将被害人朱某乙打致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。朱某甲认罪态度较好，且朱某乙在本案中有一定过错，可以酌情对朱某甲从轻处罚。因被告人朱某甲的犯罪行为及附带民事诉讼原告人朱某乙的过错行为，造成双方均受伤，均有经济损失，均应承担民事赔偿责任。朱某乙各项经济损失23,254.89元与朱某甲各项经济损失1455.71元相抵后，由朱某甲承担朱某乙住院费等各项经济损失21,799.18元。附带民事诉讼原告人朱某乙提出赔偿交通费、营养费，因无相关证据证实，不予支持。朱某乙提出过高的误工费、护理费没有法律依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条和《最高人民法院关于关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人朱某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月；二、由被告人朱某甲赔偿附带民事诉讼原告人朱某乙住院费等各项经济损失21,799.18元；三、驳回附带民事诉讼原告人朱某乙的其他诉讼请求。
宣判后，被告人朱某甲不服，上诉提出：“被害人朱某乙不冷静处理双方山林纠纷，先拔掉其种植的树苗和先对其实施伤害行为，有重大过错，原判量刑过重；民事部分未考虑双方的过错责任，赔偿过多”的理由。
经二审审理查明的事实与证据，与一审认定的事实、证据一致，本院对一审判决认定的事实、证据予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱某甲因山林纠纷与被害人朱某乙发生争执，导致双方互殴，在互殴中朱某甲持木棍将朱某乙的左手臂打致轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。本案双方发生山界纠纷时，不主动找村民委员会及政府处理，而是双方争吵、互殴，导致双方均受伤，双方对本案的发生均存在过错，朱某甲的过错责任大于朱某乙。朱某甲上诉提出：“被害人朱某乙不冷静处理双方山林纠纷，先拔掉其种植的树苗和先对其实施伤害行为，有重大过错，原判量刑过重；民事部分未考虑双方的过错责任，赔偿过多”的理由，经查，被害人朱某乙先扯朱某甲所种植的树苗属实，且有足够的证据予以证明，被害人在起因上有过错。朱某甲提出朱某乙先对其实施伤害行为，除朱某甲供述外，无其他证据予以佐证，该事实证据不足，不能认定。原判根据朱某乙的过错责任，对朱某甲的量刑已给予了从轻处罚，且对朱某甲的量刑并未过重，提出“朱某乙先对其实施伤害行为，有重大过错，原判量刑过重”的理由，不能成立。朱某甲的犯罪行为造成朱某乙的经济损失应予赔偿，原判民事部分判赔虽未划分责任，但考虑了朱某乙的过错责任，已减轻了朱某甲的民事赔偿责任，提出“判赔过多”的理由，亦不能成立。原判定罪准确，适用法律正确，量刑适当，判赔合理，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张晓龙
审判员 刘明跃
审判员 张新民
二〇一五年十二月八日
书记员 谢芳芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。