河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终7934号
上诉人（原审被告）：河南省恒大混凝土有限公司，住所地郑州市金水区东四环与兴达路交叉口向东400米路南。
法定代表人：孙超，该公司总经理。
委托诉讼代理人：樊颖川，河南程功律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵飞，河南程功律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：王占魁，男，1977年11月20日出生，汉族，住河南省尉氏县。
委托诉讼代理人：李嘉欣，河南言东方律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王帅，河南言东方律师事务所律师。
上诉人河南省恒大混凝土有限公司因与被上诉人王占魁提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院（2015）金民祭初字第841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭于2017年6月20日对本案公开开庭进行了审理。上诉人河南省恒大混凝土有限公司的委托诉讼代理人樊颖川、赵飞，被上诉人王占魁的委托诉讼代理人李嘉欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
河南省恒大混凝土有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，发回重审或依法改判；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院存在程序违法的情形，已严重损害上诉人的合法诉讼权利。一审法院在收案后未能通知上诉人到庭参加诉讼，上诉人也未收到通知其进行抗辩、举证、质证和开庭的相关法律文书，直到本案结案后才突然收到判决。一审法院的邮政快递单显示为他人代收，没有代收人签名，也不显示代收人的电话和身份证号，更不能证明代收人有代收的授权。二、被上诉人及其证人均不属于上诉人的员工，也不存在雇佣关系，且经阅卷，本案证人均为被上诉人亲人和同村朋友，双方存在明显的利害关系，仅凭其证人证言也不能作为认定本案事实的关键性依据，一审认定事实错误。三、被上诉人曾因同样的事实和理由向郑州市金水区人民法院起诉，在上诉人出庭应诉后自愿撤诉。这说明上诉人能被直接送达到，间接证明上诉人没有理由不到庭参加诉讼。综上所述，请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。
王占魁辩称：一、一审法院程序合法，并未剥夺上诉人的诉讼权利，依法应予维持原判。上诉人没有证据证明邮件签收人不是其单位的工作人员或负责收件的人员，因此签收的后果应由上诉人承担。第一次起诉又撤诉的原因是，金水法院司法技术科告知被上诉人内固定没有取出，无法委托司法鉴定，被上诉人提出撤诉，系待内固定取出后一并主张。二、被上诉人提供的证人证言能够客观反映案件事实，符合证据形式，依法能够作为定案依据，一审判决有法可依，应予以维持。综上，一审法院程序合法，认定事实正确，依法应驳回上诉，维持原判。
王占魁向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、被扶养人生活费、伤残鉴定及检查费共计人民币172239.34元；2、本案的诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2014年4月份原告到被告河南省恒大混凝土有限公司处工作。2014年4月24日，原告在被告工地从事建造卫生间房顶时，从高处坠落受伤。事故发生后，2014年4月24日至2014年5月9日，原告到郑州市××区总医院住院治疗，入院诊断为右髌骨骨折，出院诊断为：右侧髌骨骨折。出院医嘱为：1、卧床休息，2、定期复查，3、不适随诊。2015年4月27日到2015年4月29日，原告到尉氏县成人中专附属医院住院取出内固定物，出院医嘱为：1、连续院外治疗，预防再骨折，2、二周拆线，定期复查，3、绝对卧床高患肢休息4周，4、如有不适，及时复诊。住院期间花费1533.54元，尉氏县新型农村合作医疗住院补偿609.2元，原告自费924.34元。另查明，原告向该院提出伤残等级鉴定的申请，2016年8月19日，经河南同一法医临床司法鉴定所鉴定，原告右髌骨下级粉碎性骨折术后构成九级伤残。
一审法院认为：被告河南省恒大混凝土有限公司经该院合法传唤没有到庭参加诉讼，也没有向该院提交证据及答辩、质证意见，视为放弃抗辩、举证、质证的权利。关于被告河南省恒大混凝土有限公司的责任，本案原告称2014年4月原告到被告河南省恒大混凝土有限公司工作，结合证人证言，可以确认原告与被告之间形成事实上的的雇佣法律关系，原告王占魁在雇佣期间从事劳动的过程中受伤，被告河南省恒大混凝土有限公司应依法承担赔偿责任。关于原告主张的各项费用。1、原告主张的医疗费共计1924.34元，原告称在郑州市××区总医院住院期间原告实际支付1000元，其余为被告支付，924.34元系在尉氏县成人中专医院新农合报销后原告支付的，该924.34元原告提交了相应的票据，并提交了新型农村合作医疗住院补偿审核表，故对此924.34元该院予以支持。原告主张的第一次住院其支付的医疗费用1000元，未提交相关证据予以证明，故该院认定原告的医疗费用为924.34元。2、住院伙食补助费，原告主张每天伙食费30元，符合法律规定，该院予以支持，原告主张住院天数18天，第一次在郑州市××区总医院住院天数为15天，第二次在尉氏县成人中专附属医院入院为2015年4月27日，出院为2015年4月29日，住院天数为3天，共计18天，故住院伙食补助费为540元（30元/天×18天）。3、原告主张营养费每天20元，符合法律规定，该院予以支持，原告两次住院共计18天，营养费为360元（20元/天×18天）。4、关于误工费。原告主张误工天数848天，误工费67471元。关于误工天数，原告于2014年4月24日发生事故，经鉴定，2016年8月19日河南同一法医临床司法鉴定所出具鉴定书一份，鉴定结果为原告构成9级伤残。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第二款，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。所以原告的误工时间为自2014年4月24日至2016年8月19日，原告主张848天误工时间，符合法律规定。关于收入，原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，原告发生事故时，原告系在被告工地工作，原告主张29041元/年，不超出法律规定的标准，该院予以支持。故该院认定的误工费为67471元（29041元/年÷365天×848天）。5、原告主张护理费7515元，护理天数90天。原告在郑州××区总医院住院18天，出院医嘱载明：卧床休息，不适随诊，此次出院后该院酌定护理天数为40天，原告第二次住院取出内固定物住院时间为3天，出院后的护理期间该院酌定护理天数为20天。综上，该院酌定原告护理天数为81天。原告未提交护理人员的收入证明，该院参照2015年度河南省居民服务业和其他服务业标准28472元/年计算，原告护理费为6318.44元（28472元/年÷365天×81天）。6、残疾赔偿金，原告因本案事故构成9伤残，定残时原告39岁，计20年，其于事故发生前的户籍所在地为农村地区，原告主张按照2015年河南省农村居民人均纯收入标准10853元／年，符合法律规定，故该院确认原告的残疾赔偿金为43412元（10853元×20年×0.2）。7、原告因本次事故受伤构成9级伤残，主张精神抚慰金15000元，金额过高，该院酌定精神抚慰金为10000元。8、原告主张交通费1000元，原告提交的均为定额发票，结合原告住院期间及存在转院等情形，该院酌定交通费为500元。9、被扶养人生活费，依据原告提交的居民户口簿，原告育有一子一女分别于2009年2月25日和2011年4月26日出生，另原告父亲和母亲分别于1948年10月6日和1953年3月27日出生，原告有兄弟共三人。原告于2016年定残构成伤残9级，按2015年河南省农村居民人均消费性支付标准7887元/年，一男一女计算至18周岁，原告主张其子扶养年限11年，其女扶养年限为13年，不超出法律规定的标准，原告发生事故时原告父亲和母亲年龄分别为66和62周岁，原告主张其父扶养年限为12年，其母扶养年限为13年，不超出法律规定的标准，该院予以支持。故该院认定，被抚养人生活费为34177元（7887×24×20%÷2+7887×29×20%÷3）。10、原告主张鉴定费用840元，向该院提交了鉴定费发票和检查费发票一张，此为鉴定过程中的必要支出，该院予以支持。综上，原告王占魁的损失为医疗费924.34元，住院伙食补助费540元，营养费360元，误工费67471元，护理费6318.44元，残疾赔偿金43412元，交通费800元，精神抚慰金10000元，被抚养人生活费34177元，鉴定费用840元，共计164542.78元。即被告河南省恒大混凝土有限公司应当赔偿原告王占魁164542.78元。
一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告河南省恒大混凝土有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告王占魁的各项损失共计164542.78元；二、驳回原告王占魁的其他诉讼请求。如被告河南省恒大混凝土有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3745元，由被告河南省恒大混凝土有限公司负担3500元，原告王占魁负担245元。
二审期间，上诉人河南省恒大混凝土有限公司为支持其上诉请求向法院提交如下证据：1、河南省恒大混凝土有限公司2014年4月份、5月份工资表各一份，证明上诉人公司4、5月份员工中并无被上诉人王占魁及其证明人的名单，可以证明被上诉人及其四名证人均不属于上诉人公司员工，其向上诉人主张赔偿没有事实及法律依据；2、郑州市金水区人民法院开庭传票、口头裁定笔录、EMS快递单、答辩状各一份，证明被上诉人王占魁就该案曾于2014年9月22日向郑州市金水区人民法院起诉，上诉人的地址能够送达到，上诉人也及时到庭并提交了相应手续及答辩状积极应诉，后被上诉人王占魁自愿撤诉。而本次诉讼中，被上诉人再次起诉后，上诉人却一直未接到任何通知，直到收到一审判决。因此本案存在严重的程序错误，剥夺了上诉人合法的诉讼权利，故应当发回重审或依法改判。被上诉人王占魁发表质证意见称：对第一组证据的真实性有异议，不予认可，该工资表是上诉人单方制作，上面没有加盖单位公章，没有相关负责人签字；第二组证据的真实性没有异议，但对证明目的有异议，快递单能够说明上诉人是可以收到法院邮寄的法律文书，该地址是法院多次邮寄的地址。
二审期间，被上诉人王占魁未提交新证据。
根据有效证据，本院二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中，根据相关证人证言等证据，可以认定王占魁系河南省恒大混凝土有限公司雇佣的员工，两者之间形成事实上的雇佣关系。后王占魁在从事劳务工作过程中遭受人身损害，并最终导致伤残后果，相关证人证言证明了王占魁的受伤经过，根据相关法律规定，王占魁有权就其遭受的损失要求河南省恒大混凝土有限公司承担赔偿责任。本案中，被上诉人王占魁起诉要求的人身损害赔偿项目和标准应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关法律规定予以确定，原审法院据此认定的赔偿项目数额并无不当。关于上诉人河南省恒大混凝土有限公司上诉称的一审程序违法问题，因相关传票等法律文书经一审法院邮寄，显示有代收人签收，上诉人河南省恒大混凝土有限公司未到庭参加一审诉讼不影响法院审理，故一审程序并无不当；上诉人的其它上诉理由也缺乏事实根据和法律依据，故不能成立，本院不予采信，对其上诉请求应不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3745元，由上诉人河南省恒大混凝土有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李继军
审判员 宋江涛
审判员 樊汴玲
二〇一七年八月一日
书记员 崔顺龙