广东省清远市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）清中法刑二终字第253号
原公诉机关英德市人民检察院。
上诉人（原审被告人）高某成，男，汉族。因本案于2015年4月22日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
辩护人黄亚平，广东英都律师事务所律师。
原审被告人潘某俊，男，汉族。因本案于2015年4月22日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人刘某龙，男，汉族。因本案于2015年4月22日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于英德市看守所。
原审被告人温某锦，男，汉族。因本案于2015年4月22日被刑事拘留，同年5月29日被逮捕。2015年11月21日被英德市人民法院决定取保候审，现在家。
英德市人民法院审理英德市人民检察院指控原审被告人潘某俊、高某成、刘某龙犯敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪、原审被告人温某锦犯故意毁坏财物罪一案，于2015年10月8日作出（2015）清英法刑初字第227号刑事判决。原审被告人高某成不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。合议庭经审阅案卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。
原判认定，2015年2月初，被告人潘某俊、高某成、刘某龙及黄某华（另案处理）经过事前商量，去到英德市英城和平中路合地广场四楼城市英雄游戏体验中心，以做保安帮忙看场为由，以“如不交付保护费，则天天带人赶走游戏体验中心的客人”威胁被害人，致使被害人被迫交付了3000元的保护费，所得款项由潘某俊分给高某成、刘某龙、黄某华每人600元人民币。几天后，被告人潘某俊、高某成、刘某龙及黄某华再次去到城市英雄游戏体验中心，要求游戏中心管理人员交付保护费，但未果，被告人潘某俊等人遂离开。
2015年2月15日18时许，被告人潘某俊纠集高某成、刘某龙、黄某华、温某锦经商量准备再次到城市英雄游戏体验中心收取保护费，在途中五人还商量好，要是城市英雄游戏体验中心管理人员不愿意交付保护费，就将游戏体验中心内的游戏机砸烂。商量好后，由被告人潘某俊一人先行上到城市英雄游戏体验中心“谈判”，被告人潘某俊向管理人员收取保护费未果后，遂与高某成、刘某龙、温某锦、黄某华四人取得联系，五人再次向管理人员索取保护费，但未成功，随后被告人潘某俊、高某成、刘某龙、温某锦及黄某华抡起游戏体验中心的凳子对该店内的游戏机进行砸打，致使部分游戏机不同程度损坏。随后，五人逃离作案现场。经英德市价格认证中心鉴定，被毁坏的游戏机的损失价格为人民币24740元。
另查明，案发后被告人的家属与被害人达成赔偿协议，赔偿被害人的相应经济损失，取得了被害人的谅解。
以上事实，有被告人供述，证人证言，现场勘查笔录、现场图、现场照片，监控视频截图，辨认笔录，户籍证明，到案经过证明，在逃人员登记信息表，城市英雄英德店提供的相关资料，鉴定意见，收款收据，刑事谅解书等证据证实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，足以认定。
原判认为，被告人潘某俊、高某成、刘某龙以非法占有为目的，实施言语威胁强行索取他人财物，数额较大，其行为均已构成了敲诈勒索罪；被告人潘某俊、高某成、刘某龙、温某锦故意损毁他人财物，数额较大，其行为均已构成了故意毁坏财物罪。其中被告人潘某俊、高某成、刘某龙应当以敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪实行数罪并罚。在共同故意毁坏财物犯罪中被告人潘某俊、高某成、刘某龙起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人温某锦受他人指使参与犯罪，起次要作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。鉴于被告人潘某俊、高某成、刘某龙、温某锦归案后能如实供述自己的犯罪事实并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚；其家属与被害人达成赔偿协议，积极赔偿被害人的相应经济损失，取得了被害人的谅解，酌情可以从轻处罚。高某成辩护人提出被告人高某成是初犯、在校学生，归案后能够坦白交待全部犯罪事实，有悔罪表现，其家属积极赔偿受害人的损失，得到了受害人的谅解等，以及辩护人潘英智提出被告人温某锦是初犯、偶犯，在共同犯罪中是从犯，认罪态度较好，有悔罪表现，其家属积极赔偿受害人的损失，得到了受害人的谅解等，请求对被告人高某成、温某锦从轻处罚的辩护意见，符合本案事实和法律规定，予以采纳。高某成辩护人提出被告人高某成在共同犯罪中起次要作用，属于从犯，请求对被告人高某成适用缓刑的辩护意见。经查，被告人高某成事前参与通谋，积极实施犯罪，起主要作用，不属从犯；其结伙敲诈勒索到他人财物后，再次实施敲诈勒索未果而又故意毁坏他人财物，应数罪并罚，其主观恶性较大，不符合适用缓刑的法律规定。因此，该辩护意见理由不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二百七十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人潘某俊犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，总和刑期为有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元。二、被告人高某成犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，总和刑期为有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。三、被告人刘某龙犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑十个月；犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，数罪并罚，总和刑期为有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币二千元，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。四、被告人温某锦犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑七个月。
高某成上诉提出：1.其是被人胁迫参与犯罪，没有参与通谋，在作案时亦态度消极，犯罪情节较轻，依法应认定为从犯；2.其是在校学生，归案后坦白认罪并积极赔偿被害人的损失，请求二审法院依法对其适用缓刑。
其辩护人所提辩护意见与上诉人的上诉理由基本一致。
二审期间，其辩护人提交了高某成母亲陈丽芳书写的保证和广州广播电视大学侨光分校的证明各一份，拟证明高某成系在校学生能够及时得到监管帮教，请求二审法院对高某成适用缓刑。
经本院二审审理查明的事实、证据与一审查明的事实和证据一致。一审判决所依据的证据，经查，来源合法，并经庭审出示，经控辩双方辨认、质证，能够证明案件的事实情况，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
对于上诉人所提第一项上诉理由。经查，在案证据证实，上诉人高某成案发前曾与同案人密谋敲诈被害游戏机室，案发时亦通过言词威胁方式积极索要财物。在第三次敲诈未果的情况下，高某成预先准备口罩并传达潘某俊不给钱就砸游戏机的指令，积极结伙参与打砸，并无证据证明高某成系受胁迫参与犯罪。原判综合考虑上诉人在共同犯罪中作用、地位，依法认定高某成系本案主犯符合法律规定。上诉人及其辩护人认为高某成系被人胁迫属于从犯的上诉理由不成立，不予采纳。
对于上诉人所提第二项上诉理由。经查，根据高某成本人及同案人的供述证实，高某成在被公安机关抓获前，一直处于无业状态，并无实际返校读书的情形，显见家长和学校对高某成缺乏必要的监管和约束能力。且本案性质较为恶劣，不符合缓刑的适用条件。故上诉人及其辩护人请求对高某成适用缓刑的理由不充分，不予采纳。
本院认为，上诉人高某成以非法占有为目的，结伙敲诈他人数额较大的财物，其行为已构成敲诈勒索罪；因被害人未进一步满足其敲诈要求，高某成等人即结伙故意损毁被害人财物，其行为又构成故意毁坏财物罪，依法应当以敲诈勒索罪、故意毁坏财物罪分别定罪，实行数罪并罚。因本案中部分原审被告人未提出上诉，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十二条之规定，本院依法对本案作全面审查后认为，原判认定原审被告人潘某俊、刘某龙、温某锦的犯罪事实清楚、证据确实充分，定性准确、量刑恰当，依法予以确认。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈树忠
代理审判员 罗立兵
代理审判员 胡巧玲
二〇一五年十二月七日
书 记 员 邵其威