河南省安阳市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫05行初179号
原告刘重庆，男，汉族，1974年11月7日生，住安阳市北关区。
被告汤阴县人民政府，住所地汤阴县。
法定代表人贾晓军，男，县长。
委托代理人陈哲，男，汤阴县人民政府法制办公室工作人员。
委托代理人孙利春，女，汤阴县人民政府法制办公室工作人员。
第三人汤阴县公安局，住所地汤阴县。
法定代表人乔江，男，局长。
第三人蘧晓鸥，女，汉族，1976年2月13日生，住安阳市龙安区。
委托代理人李斌，北京市旺林律师事务所律师。
原告刘重庆不服被告汤阴县人民政府行政复议决定，于2017年10月24日向本院提起行政诉讼。本院于2017年11月2日立案后，于2017年11月14日向被告汤阴县人民政府邮寄送达了起诉状副本及应诉通知书。依据《全国人民代表大会常务委员会关于授权在部分地区开展人民陪审员制度改革试点工作的决定》，本院依法由三名审判人员和四名人民陪审员组成合议庭，于2017年12月7日公开开庭审理了本案。原告刘重庆，被告汤阴县人民政府的委托代理人陈哲、孙利春，第三人蘧晓鸥的委托代理人李斌到庭参加诉讼。第三人汤阴县公安局经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
被告汤阴县人民政府于2017年9月27日作出汤政复决〔2017〕23号《行政复议决定书》，以汤阴县公安局作出的汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号不予行政处罚决定适用法律错误为由，决定撤销该不予行政处罚决定。刘重庆不服，提起行政诉讼。
原告刘重庆诉称：2016年国庆节，汤阴县碧桂园小区业主蘧晓鸥未经业主刘重庆同意，私自铲除作为双方边界的共用公摊面积上的绿色植物，并占用该公摊面积安装铸铁围栏，致使双方发生纠纷。在小区物业调解下，双方于2016年12月21日签订协议，协议约定蘧晓鸥在2017年4月15日之前整改完毕。2017年4月15日下午，刘重庆在蘧晓鸥未按协议拆除铸铁围栏的情况下，帮其进行了拆除。刘重庆的行为属于维护自身合法权益的正当行为，且属于邻里之间正常物业纠纷，不属于违反治安管理的行为。汤阴县公安局作出的汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号不予行政处罚决定，认定刘重庆违法事实不成立，合法正确。汤阴县人民政府根据蘧晓鸥的申请，经复议作出汤政复决〔2017〕23号行政复议决定，撤销该不予行政处罚决定，认定事实不清，适用法律错误。请求：撤销汤阴县人民政府作出的汤政复决〔2017〕23号《行政复议决定书》。
原告刘重庆向本院提交了以下证据：1.汤政复决〔2017〕23号《行政复议决定书》；2.行政复议法律文书送达回证；3.汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号《不予处罚决定书》；4.协议书。
被告汤阴县人民政府辩称：汤政复决〔2017〕23号行政复议决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。主要理由：一、汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号不予行政处罚决定认定事实错误。蘧晓鸥虽侵权在先，但刘重庆作为业主对于房后共用公摊面积不具有“管理人”身份。当该既得权利遭到侵害时，刘重庆应寻求公力救济，而不应以故意损毁他人合法财产的方式来恢复自己的权利。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九条规定，刘重庆因邻里纠纷私自损毁蘧晓鸥铸铁围栏，属违法行为。汤阴县公安局认定刘重庆的行为属于物业纠纷且违法事实不成立，系认定事实错误。二、汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号不予行政处罚决定引用法律条文前后矛盾，属适用法律错误。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条规定的是对故意损毁公私财物的认定及罚则，而第九十五条第二项规定的是对依法不予处罚或者违法事实不能成立的认定，该两个条文显然不能同时适用。汤阴县公安局同时引用该两个条文决定对刘重庆不予行政处罚，属适用法律错误。三、汤政复决〔2017〕23号行政复议决定程序合法。2017年8月2日，蘧晓鸥向汤阴县人民政府提出行政复议申请，汤阴县人民政府受理后，向当事人送达了相关法律文书，经集体讨论于2017年9月27日作出汤政复决〔2017〕23号《行政复议决定书》，并向当事人进行了送达，程序符合法律规定。请求：驳回原告刘重庆诉讼请求。
被告汤阴县人民政府向本院提交了以下证据：第一组：汤政复决〔2017〕23号《行政复议决定书》。第二组：1.行政复议申请书；2.身份证复印件；3.汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号《不予行政处罚决定书》。第三组：1.行政复议答复书；2.组织机构代码证、法定代表人证明、授权委托书、身份证复印件；3.受案登记表、受案回执；4.传唤证；5.汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号《不予行政处罚决定书》；6.鉴定聘请书；7.汤阴县价格认证中心价格认定结论书；8.刘重庆、董芳莉户籍证明；9.广东碧桂园物业服务有限公司安阳分公司物业服务中心证明；10.刘重庆询问笔录；11.告知刘重庆鉴定结论笔录；12.行政处罚告知笔录；13.蘧晓鸥询问笔录；14.告知蘧晓鸥鉴定结论笔录；15.刘汉卿2017年4月17日询问笔录；16.刘汉卿2017年5月18日询问笔录；17.现场照片；18.协议书；19.购买建筑材料单据；20.豫（2016）汤阴县不动产权第0000109号证；21.鉴定聘请审批表；22.延长办案期限审批表；23.不予行政处罚审批表。第四组：1.行政复议答复书；2.协议书；3.身份证复印件。第五组：1.行政复议案件受理审批表；2.案件集体讨论记录；3.行政复议决定审批表、送达回证；4.行政复议案件结案报告；5.陈哲、张春涛二人的执法监督证复印件。
第三人蘧晓鸥未向本院提交书面陈述意见，庭审中述称：汤政复决〔2017〕23号行政复议决定认定事实清楚，证据确凿，适用法律正确，程序合法。蘧晓鸥与刘重庆就修建铸铁围栏纠纷已达成协议，双方应严格按照协议约定执行。即使违反了协议约定，也应当按照合法途径解决，不应采用违法行为侵犯他人合法财产。刘重庆的行为违反了《中华人民共和国治安管理处罚法》，应当受到行政处罚。请求：驳回原告刘重庆诉讼请求。
第三人蘧晓鸥未向本院提交证据。
经庭审质证：一、关于原告刘重庆提交的证据。被告汤阴县人民政府和第三人蘧晓鸥对证据的真实性、合法性均无异议。二、关于被告汤阴县人民政府提交的证据。原告刘重庆对汤政复决〔2017〕23号《行政复议决定书》内容的合法性有异议，对其他证据无异议。第三人蘧晓鸥对证据无异议。
本院对上述证据认证如下：原告刘重庆和被告汤阴县人民政府提交的证据来源和取得方式合法，能够证明案件的事实，对其证明效力本院予以确认。
经审理查明：2016年10月左右，蘧晓鸥装修改造房后小院过程中铲除了与刘重庆作为分界、共用公摊面积上的四季青植物，占用该公摊绿化面积修建铸铁围栏，刘重庆为此与其发生纠纷。经小区物业调解，蘧晓鸥与刘重庆签订协议，协议约定：101业主董芳莉、102业主巨浩然（系蘧晓鸥外甥女）、103业主储燕（系刘重庆妻子）三方将占用公共围栏面积32公分各退让16公分，并在2017年4月15日之前做出整改完毕。2017年4月15日14时许，刘重庆与董芳莉找小区物业要求通知蘧晓鸥履行上述协议，小区物业与蘧晓鸥电话联系，但蘧晓鸥未到场。刘重庆与董芳莉分别将与其相邻占用公摊面积上的铸铁围栏拆除。当日下午16时，董晓鸥向汤阴县公安局白营派出所报警。汤阴县公安局受案后，依法进行了调查取证，并依法履行了权利义务告知、鉴定结论告知、陈述和申辩权告知等程序，经审批延长办案期限30日。2017年6月14日，汤阴县公安局作出汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号《不予行政处罚决定书》。该不予行政处罚决定查明：2017年4月15日14时左右，在汤阴县白营镇碧桂园小区1号楼2单元102室房后，因102室业主蘧晓鸥在装修、改造房后小院时，未经刘重庆同意，占用与东侧邻居刘重庆共用公摊绿化面积，修建铸铁围栏，在协议拆除未执行的情况下，刘重庆自行将蘧晓鸥房后小院的东侧铸铁围栏拆除，属于物业纠纷，违法事实不成立。汤阴县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条和第九十五条第二项之规定，决定不予行政处罚。
蘧晓鸥不服，于2017年8月2日向汤阴县人民政府提出行政复议申请，要求撤销该不予行政处罚决定，并责令汤阴县公安局对刘重庆作出行政拘留处罚。汤阴县人民政府当日受理后，向当事人送达了申请书副本及受理通知书。经集体讨论，汤阴县人民政府认为蘧晓鸥侵占公摊绿化面积修建铸铁围栏，刘重庆应该通过合法途径解决，其私自拆除蘧晓鸥修建的铸铁围栏行为明显不当。汤阴县公安局根据查明的事实，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条和第九十五条第二项之规定，认定刘重庆违法事实不成立，对刘重庆作出不予行政处罚决定，属于适用法律错误。2017年9月27日，汤阴县人民政府以此为由作出汤政复决〔2017〕23号《行政复议决定书》，决定撤销汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号《不予行政处罚决定书》。2017年10月10日，刘重庆收到该行政复议决定书。
另查明：2017年6月14日，汤阴县公安局向刘重庆告知拟对其作出行政处罚决定的事实、理由、依据时，明确告知：在协议拆除未执行的情况下，刘重庆自行将蘧晓鸥后小院的东侧铸铁围栏拆除，属于物业纠纷，刘重庆的违法事实不成立。公安机关将根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十五条第二项之规定对刘重庆不予处罚。
本院认为：邻里之间应和睦相处，并诚实守信。刘重庆与蘧晓鸥之间的纠纷，系因蘧晓鸥占用双方公摊共用绿化面积建围栏引起。刘重庆在蘧晓鸥不执行双方达成的整改协议且联系不到其本人的情况下，于2017年4月15日下午将案涉铸铁围栏拆除。刘重庆的行为显然系由蘧晓鸥的侵权和失信引起，并非无故而为，且双方达成的整改协议并未明确规定案涉铸铁围栏只能由蘧晓鸥方实施拆除，故汤阴县公安局将双方的纠纷认定属于物业纠纷，刘重庆违法事实不成立，并无不当。《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条是对盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物行为如何进行治安处罚的规定，该法第九十五条是对治安案件调查结束后，公安机关根据不同情况，如何作出处理的规定，在行政处罚决定中同时引用该两个条文并不矛盾，仅为不妥。具体到本案，汤公（白）不罚决字〔2017〕10000号《不予行政处罚决定》在认定刘重庆与蘧晓鸥之间的纠纷属于物业纠纷、刘重庆违法事实不成立的情况下，同时引用《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十九条和第九十五条第二项之规定，决定对刘重庆不予行政处罚，并不矛盾，不属于适用法律错误。汤阴县人民政府据此认定上述不予行政处罚决定属于适用法律错误，并撤销该不予行政处罚决定，系对法律的错误理解。综上，刘重庆的起诉理由成立，其诉讼请求本院予以支持。汤阴县人民政府和蘧晓鸥的答辩意见和陈述意见均不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一项、第二项之规定，判决如下：
撤销被告汤阴县人民政府于2017年9月27日作出的汤政复决〔2017〕23号行政复议决定。
案件受理费50元，由被告汤阴县人民政府负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。
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审 判 长 程晓丽
审 判 员 袁武明
审 判 员 段 新
人民陪审员 李新立
人民陪审员 王秀娥
人民陪审员 张际科
人民陪审员 朱斌霞
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 李九玲