河北省沧州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）冀09民终6834号上诉人（原审原告）：王艳娜，女，1981年2月20日出生，汉族，农民，现住盐山县。诉讼代理人：杨卫刚，男，1979年9月4日出生，汉族，现住盐山盐山县，与王艳娜系夫妻关系。委托诉讼代理人：崔术岭，河北海岳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：河北康睿达脂质有限公司，住所地海兴县经济开发区。法定代表人：苑海鹏，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘若菊，河北建平律师事务所律师。上诉人王艳娜因与被上诉人河北康睿达脂质有限公司确认合同效力纠纷一案，不服河北省海兴县人民法院（2017）冀0924民初375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王艳娜上诉请求：1、依法撤销海兴县人民法院（2017）冀0924民初375号民事判决，改判支持上诉人一身诉讼请求；2、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定上诉人与被上诉人为合作成立海兴中东矿山机械有限公司而签订的《合作协议》及其《关于的补充协议》合法有效是错误的,该两份协议应依法认定为无效协议。1、被上诉人用于与上诉人合作的土地来源不合法。涉案土地的来源不合法,具体表现在如下方面：(1)该块土地是海源公司前身沧州市海源生物制品有限公司通过非法手段取得的。（2）被上诉人与海源生物公司之间是通过“以合法形式掩盖非法目的”的方式交易土地，损害了国家利益和社会公共利益。2、若履行《合作协议》及其《关于的补充协议》以及《备忘录》，必将再次损害国家利益和社会公共利益。综上所述,被上诉人用以与上诉人合作的土地是被上诉人违法取得的,《合作协议》及其《关于的补充协议》以及《备忘录》是在被上诉人隐瞒重大违法事实的情况下签订的,对其履行必将再次损害国家利益和社会公共利益。应依法认定为无效。一审判决认定《合作协议》及其《关于的补充协议》以及《备忘录》有效,显然是错误的,请二审法院依法给予纠正,并依法支持上诉人的上诉请求。河北康睿达脂质有限公司辩称，1、上诉人在一审中提起的是撤销之诉，二审法院只能对《备忘录》应否撤销予以审查；2、被上诉人拥有合法有效的土地证和房产证，且该证据依据双方的合作协议过户到了新公司名下，对于土地的来源问题，不在本案审查范围之内，上诉人更无权质疑；3、合同及《备忘录》无重大误解、显失公平、欺诈胁迫等情形，不符合撤销的情形。综上，一审认定事实正确，适用法律得当，程序合法，二审法院应驳回上诉，维持原判。王艳娜向一审法院起诉请求：1、依法撤销原告和被告于2015年6月6日签署的《备忘录》；2、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告王艳娜与被告河北康睿达脂质有限公司为合作成立海兴中东矿山机械有限公司，经双方协商就相关合作事宜于2014年3月19日签订《合作协议》及《关于〈合作协议〉的补充协议》。《合作协议》载明：“……第二条，……2、公司的注册资本及股东各方出资额、方式：公司的注册资本为2350万元。其中甲方（王艳娜）以现金出资1300万元人民币，占出资的55.32%；乙方(河北康睿达脂质有限公司）以土地使用权（土地使用证号：010565752）和房屋产权（房产证号：08××93）作价1050万元人民币作为出资，占出资的44.68%。第四条，其他事项：1、乙方以土地使用权及房屋产权作价1050万元出资入股，土地使用权及房屋产权人变更为新设立公司。本协议生效后，乙方公司应全部迁出，另行选址重建，故甲方借贷给乙方公司拆迁安置等费用900万元（不计利息）。另，乙方公司在新的经营场所建设期内，可暂时使用原生产经营用车间、办公楼及进出通道，使用期限最长不超过二年。日期为2014年3月19日至2016年3月18日止。2、本协议签订后3日内，甲方向乙方交付协议定金150万元（不计利息）作为全面履行本协议的保证，乙方在收到定金后，立即着手为新设立海兴中东矿山机械有限公司办理注册资金用地及房屋权属变更登记手续，包括土地使用权变更登记，房屋所有权变更登记。并积极协助甲方关联单位办理银行贷款相关事宜。本协议生效后，如甲方单方解除或不全面履行本协议，该定金归乙方所有，如果乙方单方面解除本协议或不全面履行本协议，双倍返还甲方定金。3、乙方同意新设立的合作公司协助甲方关联单位办理银行贷款事宜，银行贷款批准并到达甲方关联单位账户当日，甲方负责协调甲方关联单位一次性无息借贷给乙方900万元建设资金，如乙方未能在2个月内偿还甲方关联单位的900万元借款，则甲乙双方应签订股权转让合同，以乙方持有的海兴中东矿山机械有限公司（以工商登记为准）1050万元股权全部转让给甲方，由甲方代乙方向其贷款关联单位履行本项还款义务；如本银行贷款未批准，甲方应在本协议生效后90日内自筹900万元款项，履行上述借贷义务。如甲方或其他关联单位不能如期全面履行借贷及支付共计1050万元的上述义务，则视甲方毁约，乙方除无偿取得甲方已交付的150万元定金外，有权主张解散合作公司。由此产生的公司解散、清算、注销、仲裁（或诉讼）、聘请律师等费用全部由甲方承担。4、在本协议生效后90日内，甲方有权随时主张收购乙方全部股权，收购金额以乙方实际投资额为限，即甲方按照本协议约定，支付乙方150万元定金及借贷给乙方900万元款项后，乙方未能在2个月内偿还甲方及其关联单位上述款项，甲方即可收购乙方全部股权，抵顶本金1050万元款项，乙方无条件撤股。《关于〈合作协议〉的补充协议》载明：一、双方合作公司设立后，同意合作公司为甲方担任法定法定代表人的“沧州鑫山管件制造有限公司”向银行贷款（贷款额度待定）提供抵押担保；二、甲方上述贷款到账当日，甲方或沧州鑫山管件制造有限公司向乙方提供900万元（不含前期已支付给乙方的150万元合同定金）建设资金贷款，如上述银行贷款未批准，甲方应在本协议书生效后90日内自筹900万元款项，履行上述贷款及支付义务。三、上述款项支付完毕后，双方立即签订关于合作公司的《股权转让合同》，该《股权转让合同》确定甲方已支付给乙方的全部1050万元款项（前期合同1050万元定金转作本股权转让款），作为受让乙方持有的合作公司1050万元的全部股权”。原告王艳娜与被告河北康睿达脂质有限公司于2015年6月6日签订《备忘录》一份。载明：“双方于2014年签订《合作协议后》，王艳娜仅履行了支付150万元订金的合同义务，另900万元款项至今没有支付，现双方达成以下意见：王艳娜承诺在2015年10月6日前，将应付款900万元一次性交付给河北康睿达脂质有限公司。否则，视王艳娜不再具有履行《合作协议》的能力，王艳娜除放弃已交付给河北康睿达脂质有限公司的150万元订金外，无条件退出在海兴中东机械设备制造有限公司持有的全部股份，并按照相关规定及时办理退股手续。由此给海兴中东机械设备制造有限公司造成损失时，承担相应赔偿”。另查明：双方签订《合作协议》及《关于〈合作协议〉的补充协议》后，被告按约定将土地、房产全部登记于新公司名下，成为新公司的资产，已经完成了自己完整的出资义务。海兴中东机械设备制造有限公司于2014年3月26日成立之后，原告于2014年3月27日将全部出资1300万元转移至原告个人名下。以上事实由原、被告双方的陈述，《合作协议》、《关于〈合作协议〉的补充协议》、《备忘录》各一份，公司章程、股东会决议各一份，房屋所有权证、国有土地使用证个2份及中国银行的转账支票、进账单据等资料一份予以证实，并已经开庭质证。一审法院认为，原告王艳娜与被告河北康睿达脂质有限公司为合作成立海兴中东矿山机械有限公司而签订的《合作协议》及《关于〈合作协议〉的补充协议》是双方的真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，合法有效，对双方均具有约束力，原、被告双方应依约履行。本案中被告已按双方约定将土地、房产全部登记于新公司名下，履行了自己完整的出资义务，即履行了合同约定义务。原告却没有完全履行合同义务，应承担相应的责任。本案中，《备忘录》是依据的《合作协议》第四条第3款的约定而签署的，是对《合作协议》第四条进一步的强调和补充。并且《合作协议》第四条第3款是关于关联企业或原告借贷给被告900万元的约定，该约定不属于《合同法》第52条及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条所规定的情形，并且《合作协议》第四条第3款关于关联企业或原告借贷给被告900万元（不计利息）的约定，是原被告相互之间为合作经营而借贷给被告拆迁安置费用的需要而订立的，并非是以盈利为目的，按照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条的规定应认定为有效。关于《合作协议》第四条第2款约定：“甲方向乙方交付协议定金150万元（不计利息）作为全面履行本协议的保证，……本协议生效后，如甲方单方解除或不全面履行本协议，该定金归乙方所有，如果乙方单方面解除本协议或不全面履行本协议，双倍返还甲方定金”的问题。因该约定符合《担保法》关于定金部分规定的形式要件和实质要件，应认定为有效。综合本案案情，原告主张依法撤销原、被告于2015年6月6日签署的《备忘录》，没有事实和法律依据，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十五条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》第八十九条、第九十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百一十七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条之规定，判决如下：驳回原告的诉讼请求。案件受理费100元，由原告王艳娜负担。本院二审期间，上诉人王艳娜向本院提交了海兴县地税局转让房屋（土地）完税（免税）证明单、海兴县人民法院（2006）海执字17民事裁定书、河北中天拍卖有限公司财产拍卖暨所有权转移证明书等三份证据（均为复印件），用以证明涉案土地当时严重低于市场价格进行交易及沧州市海源生物制品有限公司将涉案土地卖给了苑海鹏，也就是自买自卖，逃避债务。被上诉人河北康睿达脂质有限公司质证称，上述证据均为复印件，且该证据仅仅证明土地的来源，而土地的来源与本案无关。本院经审理查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十四条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销”。上诉人王艳娜一审中请求撤销上诉人和被上诉人于2015年6月6日签署的《备忘录》，但在一审、二审中均没有提交有效证据证明其撤销请求符合上述法律规定的情形，故上诉人王艳娜请求撤销该《备忘录》，理据不足，本院不予支持。至于上诉人王艳娜主张的被上诉人用于合作的土地来源不合法问题，不属于本院审理本案的范围。综上所述，王艳娜的上诉请求不能成立，一审判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人王艳娜负担。本判决为终审判决。审判长  王卫东审判员  余志刚审判员  郭亚宁二〇一七年十二月十二日书记员  李志敏