四川省射洪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）川0922刑初14号
公诉机关射洪县人民检察院。
被告人邱净，曾用名邱静，女，1962年8月2日出生，汉族，大专文化，中共党员，射洪县司法局退休职工，户籍所在地四川省遂宁市射洪县，捕前住绵阳市游仙区。2017年6月27日因涉嫌诈骗罪被射洪县公安局刑事拘留，2017年8月2日经射洪县人民检察院批准并由射洪县公安局执行逮捕。现羁押于遂宁市看守所。
辩护人陈春生，四川泽曦律师事务所律师。
公诉机关射洪县人民检察院以射检刑诉〔2017〕363号起诉书指控被告人邱净犯合同诈骗罪，于2018年1月4日向本院提起公诉。本院于同日受理后依法组成合议庭，于2018年3月14日召开庭前会议并公开开庭审理了本案。射洪县人民检察院指派检察员羊洋、邱林明出庭支持公诉，被告人邱净及其辩护人陈春生到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关射洪县人民检察院指控：2012年8月至12月期间，被告人邱净以开发修建本县天仙镇“天仙商城”为名，在杨某某（女，52岁，本案被害人）、覃某某不知情的情况下，将覃某某位于本县太和镇城南新华街的司法局联建房A幢5单元面积为132.26平方米的房屋的相关产权证书作抵押，与杨某某签订借款协议，向杨某某借款人民币70万元（以下均为人民币）。杨某某向被告人邱净实际转账68.5万元。之后，被告人邱净无法归还。
2014年9月30日，被告人邱净以将其位于太和镇城南新华街的司法局联建房A幢6单元面积为189.86平方�的房屋(当时已被查封）出售给任某某（男，40岁，本案被害人）为由，与任某某签订购房定金合同，约定定金为22万元。当日，任某某向被告人邱净转账20万元。之后，被告人邱净无法归还。
因被告人邱净无法联系，射洪县公安局对其进行网上追逃。2017年6月26日，绵阳市公安局游仙区分局民警在游仙区将被告人邱净抓获。
公诉机关认定上述事实的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、辨认笔录等。公诉机关认为，被告人邱净以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额巨大，应当以合同诈骗罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人邱净第一次辩称：我没有隐瞒事实，房屋产权证是我的名字，但产权人不是我，杨某知道该情况，只是不知道房屋的所有权人是覃某；我向杨某第一次借款20万元不应计入我诈骗杨某的金额中，欠杨某的钱已经通过其他途径偿还；我与任某名为房屋买卖，实为我向任某借贷，欠任某的钱我愿意还，目前房屋仍抵押在任某处，我没有诈骗。第二次辩称：我自愿认罪。辩护人陈春生的辩护意见是：被告人邱净不具有非法占有的主观故意，不构成合同诈骗罪。其用于向杨某借款抵押的房屋价值仅能借款20万元，杨某主要是基于邱净在天仙商城的项目才借款给邱净，双方系信用借款，房屋担保只是一个形式。出售给任某的房屋虽被法院查封，但被告人邱净的行为既未给申请执行人造成重大损失，也未给任某造成损害，现房屋仍然存在，任某随时可行使自己的权利，待任某将购房剩余款项给齐后足以保障申请执行人的权利。被告人邱净与杨某、任某之间均系民事法律关系，不构成刑事犯罪。
经审理查明，2012年8月，被告人邱净经人介绍向杨某（女，案发时48岁，本案被害人）借款20万元，杨某于同月17日通过工商银行账号向被告人邱净转款人民币18.8万元。2012年12月期间，被告人邱净以其子姚某2开发修建本县天仙镇“天仙商城”需要资金为由，在覃某及杨某不知情的情况下，将登记在被告人邱净名下但实属覃某所有的位于本县太和镇城南新华街的司法局联建房A幢5单元房屋作为抵押担保向杨某借款人民币70万元。2012年12月19日、2012年12月20日，杨某先后两次通过其朋友税春艳及本人银行卡向被告人邱净转款人民币30万元、19.7万元，共计转款49.7万元。后经杨某催收，被告人邱净无法归还。
2012年10月9日被告人邱净与其夫姚某1登记离婚。2013年3月7日，兰江与被告人邱净民间借贷纠纷一案经本院民事判决，由被告人邱净与姚某1偿还兰江借款人民币20万元及利息。判决生效后，兰江向本院申请执行，执行过程中，本院于2013年7月1日依法裁定查封被告人邱净位于本县太和镇城南新华街的司法局联建房A幢6单元（房屋所有权证：射房权证太字第××号）房屋，查封期限二年，并向被告人邱净送达该执行裁定。2014年9月30日，被告人邱净在未履行本院生效民事判决确定的还款义务的情况下，将该套已被查封未被解封的房屋出售给任某（男，40岁，本案被害人），并与任某签订购房定金合同，约定定金人民币22万元。当日，任某通过其银行账号向被告人邱净转款人民币20万元。之后，被告人邱净下落不明。
2017年6月26日，绵阳市公安局游仙区分局民警在游仙区将被告人�净抓获。
2018年3月19日，被告人邱净及其子姚某2与被害人杨某达成协议，姚某2自愿将其投资的位于本县太和镇幸福路龙翔锦城项目投资款中的20万元转让给杨某，作为姚某2代邱净偿还2012年12月19日70万元的部分款项，其余款项由邱净与杨某另行处理；同日，姚某2与被害人任某达成协议，姚某2自愿将其投资的位于本县太和镇幸福路龙翔锦城项目投资款中的22万元转让给任某，作为姚某2代邱净退还任某的购房款，如该投资款未来不能实现退还，则仍由邱净承担退还责任。杨某、任某均对被告人邱净表示谅解。
上述事实，有经庭审举证、质证，并经本院确认采信的下列证据予以证实：
1．法律文书，包括受案登记表、受案回执、立案决定书、立案告知书、拘留证及�留通知书、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书，证明公安机关受案、立案并对被告人采取、变更强制措施的情况。
2．书证，包括常住人口基本信息、归案情况说明、借款协议、借条、射房权证太字第××房屋所有权证原件及射洪县国用（2005）第XX号土地使用权证原件各1本、复印件各1份、购房定金合同、转款凭证、土地使用权证、房屋所有权证、收条复印件、（2013）射洪民初字第775号民事判决书、（2013）射洪执字第736号执行裁定书、送达证、（2016）川0903民初326号民事判决书、个人活期明细查询资料、离婚登记信息、公安机关情况说明、协议、谅解书证明被告人邱净的身份信息、到案经过、涉案房屋信息、被告人邱净实施诈骗过程、达成协议并谅解等情况。
3．证人证言
（1）证人覃某证言，证实登记在邱净名下的司法局联建房A栋5单元的房屋实际归其所有，邱净用该房屋抵押担保借款没有经过其同意，也没有得到告知。
（2）证人姚某1证言，证实其曾与邱净是夫妻关系，双方于2012年10月离婚。其没有在邱净2012年12月19日与杨某的借款协议上签名。对于邱净在杨某处借款的事情不知道。覃某曾找到其要求把司法局联建房A幢5单元的房屋产权转给覃某，但具体邱净如何办理的不清楚。不认识任某。涉案房屋具体情况自己不清楚。
（3）证人姚某2证言，证实邱净是其母亲，其对邱净在外的债务情况不清楚。
（4）证人税春艳当庭证言，证实2012年12月19日其向邱净转款30万元，系杨某向其借款后按杨某要求转给被告人邱净，其本人与邱净无该30万元借款往来。
4．被害人陈述
（1）被害人杨某陈述，证实邱净2012年8月20日第一次向其借款20万，2012年12月19日借款70万包括此前借给邱净的20万。邱净提供给其房产证和土地使用证作为借款担保是在第一次那笔20万时还是签借款协议70万的时候记不清楚，但肯定是在2012年。当时没有去了解这个房屋的情况，直到2016年底因邱净一直不还钱到射洪县房管局查询得知该房屋户主是邱净，但是邱净已经卖给他人且于2014年被查封。
（2）被害人任某陈述，证实2014年9月经朋友介绍向邱净购买房屋，谈妥成交价当时给了邱净两万现金，通过银行转账给邱净转了20万，大概过了一个月邱净电话关机，联系不到邱净。多次寻找未果，经查询后得知邱净卖给其的房子已经被法院查封。
5．被告人邱净的供述和辩解及同步视听资料，证实2012年夏天通过朋友介绍在杨某私人处借款20万元。2012年12月以其在司法局宿舍一套联建房作为抵押在杨某处借款70万，签订协议时给杨某提供了太和镇司法局联建房A幢5单元房屋的国有土地使用证和房屋所有权证的复印件，提供原件的时间记不清楚。该70万借条里面是否包含之前的借款本金以及应付利息记不清。司法局联建房A幢5单元8楼2号这套房屋是覃某的，当时没有给覃某说把该房屋借款抵押担保给了杨某，杨某不知道这个房屋是覃某的。2014年9月30日与任某签订了一份购房定金合同，将司法局宿舍联建房房屋卖给任某。任某转款20万元购房定金，没有给付现金。当时以为该套房屋法院没有查封。
6．辨认笔录，证实被害人对被告人邱净进行辨认的情况。
本院认为，被告人邱净以非法占有为目的，隐瞒登记在其名下的位于本县太和镇城南新华街的司法局联建房A幢5单元和6单元的真实情况，以他人所有的财产作担保抵押借款，以已被人民法院依法查封的房屋与他人签订购房定金合同并在收取定金后逃匿，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪，依法应当承担与其罪行相适应的刑事责任。公诉机关指控被告人邱净利用他人房屋作抵押与杨某签订借款协议骗取杨某借款18.8万元，经查，无证据证明被告人邱净于2012年8月向杨某借款即提供了他人所有的房屋作抵押，亦无其他证据证明被告人邱净有非法占有的目的，该笔借款不符合合同诈骗罪的构成要件，应从指控的88.5万元中予以扣减，对公诉机关该部分指控本院不予采纳；公诉机关其余指控事实清楚，证据确实、充分，本院予以采纳。被告人邱净提出“向杨某第一次借款20万元不应计入我诈骗杨某的金额中”的辩解意见，与本案审理查明的事实及证据相符，本院予以采纳，对被告人及辩护人提出的其余辩解辩护意见，与本案审理查明事实及证据不符，本院不予采纳。被告人邱净当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。审理中，被告人邱净及其亲属与被害人就退赔经济损失达成协议并取得被害人谅解，可以对被告人邱净酌情从轻处罚，但因退赔协议所涉款项能否实际取得具有不确定性，为保障被害人合法权益，协议实际履行后被告人邱净可不再承担相应责任，但该协议未能履行情形下被告人邱净仍应承担退赔责任。根据被告人邱净犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度及悔罪表现，�院决定对被告人邱净宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第二款和第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人邱净犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金人民币20000元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、责令被告人邱净退赔被害人杨某经济损失人民币497000元，退赔被害人任某经济损失人民币200000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省遂宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 袁小艳
人民陪审员 冯朝慧
人民陪审员 涂小兰
二〇一八年三月三十日
书 记 员 何文森