甘肃省高级人民法院民 事 裁 定 书（2017）甘民申512号再审申请人：“甘肃陇中土特产品开发公司”。法定代表人：“金福，清算组组长”。委托代理人：范文新。被申请人（原审原告）：常家宁。委托代理人何高干，甘肃久铭律师事务所律师。再审申请人“甘肃陇中土特产品开发公司（法定代表人金福、清算组组长”，因不服被申请人常家宁与甘肃陇中土特产品开发公司（法定代表人孙胜明，该公司经理）债权转让纠纷一案定西市中级人民法院（2015）定中民二初字第30号民事调解书，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。再审申请人“甘肃陇中土特产品开发公司”提出，定西市中级人民法院作出的(2015)定中民二初字第30号民事调解书，违反法定程序、涉案人孙胜明假冒申请人的法定代表人参加诉讼进行虚假调解，其调解内容不是申请人的真实意思表示。根据《民事诉讼法》第200条第(一)、(二)、(三)、(四)、(六)、(十)项及相关规定，特提出再审申请。再审事实与理由：一、原审调解程序违法。1、申请人就该债权转让纠纷进行调解一案(直至该案的执行)，均不知道该案的存在。自始至终没有收到过任何的起诉状副本、开庭传票和法律文书等。2、原审案卷显示，调解前，没有查实申请人的真实存续状态(申请人己于1999年因未参加年检被吊销营业执照)；没有查实核对孙胜明是否系申请人的法定代表人，卷内没有申请人的法定代表人证明书、授权委托书、营业执照、企业代码证、企业信息工商资料等。3、原审案卷显示，传票通知的开庭审理时间是2015年6月lO日9时，但该案的《民事调解书》在2015年4月28日就已经生效。《民事调解书》也未按民诉法第97条规定，载明诉讼请求和案件的事实。4、原审案卷显示，涉案的债权转让相关证据未经质证，被申请人也未提供相关证据原件经法庭确认。5、原审案卷显示，原审在2015年4月28日《民事调解书》生效后，将孙胜明于2015年6月20日自行填写的证明自己“经陇中扶贫开发总公司档案查明，1997年3月22日任命的陇中土特产品开发公司孙胜明(法人代表)至2015年为最后一任经理”的虚假证明归入案卷。事实上，证明单位已于2012年1月9日被秦安县工商局吊销营业执照并已解散。6、原审对涉案债权标的额、转让的次数和法定要件、时间跨度等基本事实没有作实质性的审查。7、通渭县工商局档案查询登记显示，2015年7月28日，原审审判长、审判员尚在调查申请人的工商登记材料。二、原审对案件的基本事实没有进行查实。l、被申请人持有的转让债权，其主张效力不及申请人，且诉讼时效己过。1996年一1997年间，申请人向农行通渭支行贷款44万元。2000年4月20日，农行通渭支行将该债权转让给中国长城资产管理公司兰州办事处。后又如何几经转让至被申请人，被申请人于2015年3月提起诉讼，向申请人主张本息130余万元，申请人深感茫然。被申请人持有的受让债权，申请人一概不知。况且，被申请人在时隔15年后，提起诉讼主张债权，诉讼时效己过。2、涉案人孙胜明，假冒申请人的法定代表人出庭参加诉讼，进行非法调解，其调解内容不是申请人的真实意思表示。(1)、申请人营业执照被吊销后，2000年5月已经向通渭县工商局办理了法定代表人变更为金福的备案手续，孙胜明是明知的。(2)、申请人营业执照被吊销后，上级主管单位于2000年5月28日、7月8日，分别作出了解聘孙胜明副经理(孙胜明时任副经理，不是经理)、终止其一切职务；确定由公司经理金福全权负责并组织审查组对孙胜明在任职期间的所有账目、财产进行移交，由金福全权办理一切事宜的决定。2000年8月一10月，孙胜明将工作、印章和相关资产移交完毕后即脱离了申请人。时至今日(17年)再未与申请人有联系，不存在至2015年仍是申请人的法定代表人和经理事实。(3)、通渭县人民法院(2006)通民二初字第60号《民事调解书》载明，申请人的法定代表人是金福。(4)、被申请人租赁申请人的场地房屋，设立了公司，其明知金福是申请人的法定代表人。(5)、孙胜明假冒申请人的法定代表人，非法与被申请人进行调解，其调解内容完全不是申请人的真实意思，是违法无效的。三、被申请人与涉案人孙胜明恶意串通进行虚假诉讼，进行虚假调解，欲侵占申请人的财产，应当依法追究法律责任。孙胜明在原审中，没有对被申请人持有的15年前的银行债权转让进行质证、抗辩，随意的与被申请人进行调解(在该案的执行中，也假冒申请人法定代表人达成执行和解)，明显的具有恶意串通之行为。(电话录音：孙胜明称被申请人答应给lO万元好处)。再审申请人认为，原审在没有查证核实涉案人孙胜明身份和案件的基本事实下，径行主持调解，违反审理程序；被申请人无效的转让债权，在诉讼时效过后提起诉讼主张债权，是没有法律依据的；被申请人与孙胜明恶意串通进行虚假调解的行为，依法应当追究其相应的法律责任。被申请人常家宁委托代理人提出答辩法律意见称：一、申请书落款虽有陇中公司盖章，但不代表陇中公司意志，申请书非陇中公司真实意思表示1、申请书上所盖陇中公司印章已由陇中公司向通渭县公安局申请注销，该印章已不具备代表公司真实意思的资格。金福非法持有陇中公司公章，随意利用该公章进行违法活动，公司已向公安机关申请注销该公章。金福之子金兆龙利用该公章在申请书落款处盖章，该申请书不能代表陇中公司的意志。2、金福已不是公司员工，其对公司印章是非法持有。金福的意思与陇中公司的意思是两个概念。金福年事已高，陇中公司白1999年被吊销营业执照，再未从事经营活动，金福也早已不是陇中公司员工。金福借曾是陇中公司员工身份之便，乘孙胜明不在，私自撬开孙胜明办公抽屉，拿走陇中陇中公司公章，其掌握陇中公司公章进行的一切活动并不能代表陇中公司意志。3、申请书的意思是金兆龙的意思表示，不是陇中公司的意思表示，现金福已经瘫痪，且患有老年痴呆，已经无法行走，丧失民事行为能力。陇中公司印章现由金福之子金兆龙掌握，金兆龙使用已经注销的陇中公司的印章在再审申请书上盖章，该行为完全是金兆龙个人的意思表示，不是陇中公司的意思表示。二、孙胜明是陇中公司最后一任法定代表人，且公司未办理解散及清算手续，孙胜明对外有权代表公司1、孙胜明为陇中公司法定代表人，其行为代表陇中公司，是陇中公司真是的意思表示根据《中华人民共和国公司法》第十三条之规定：“公司法定代表人按照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”《企业法人法定代表人登记管理规定》(1998年2月22日国务院批准，1998年4月7日国家工商行政管理局令第85号令发布。1999年6月12日国务院批准修订，1999年6月23日国家工商行政管理局令第90号发布)第三条规定：“企业法人的法定代表人，经企业登记机关核准登记，取得法定代表人资格。”法律规定企业变更法定代表人进行变更登记，意义在于向社会公示公司意志代表的基本状态，工伤登记的法定代表人对外具有公示的效力，公司法定法定代表人以工商登记公示为准。通渭县工商行政管理局工商企字(1998)第258号“企业变更登记申请书”载明陇中公司的法定代表人为孙胜明。通渭县工商登记信息显示，至陇中公司被吊销营业执照，最后一任法定代表人为孙胜明。且陇中公司被吊销营业后至今未成立清算组，根据《中华人民共和国公司法》解释(二)第十条第二款之规定：“公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”孙胜明作为公司法定代表人有权代表陇中公司进行调解，调解书完全代表陇中公司意志。2、定西市中级人民法院(2015)定中民二初字第3O号民事调解书是陇中公司真实意思表示，不违反自愿原则，调解书的内容不违反法律，且已经强制执行完毕。定西市中级人民法院(2015)定中民二初字第30号民事调解书是在申请人与被申请人双方自愿达成的，完全出于申请人的自愿。参与调解的申请人陇中公司的法定代表人孙胜明有权参与调解，孙胜明系陇中公司的组以后一任法定代表人，其有权代表陇中公司参与诉讼，其自愿与被申请人常家宁达成的调解协议合法有效。且申请人欠被申请人债务的事实客观存在，理应偿还。调解书的内容亦不违反法律，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条之规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审。经人民法院审查属实的，应当再审。”申请人没有提交证据证明调解书违反自愿原则或调解书内容违反法律；且该调解书定西市中级人民法院已经执行完毕，应当依法驳回申请人的再审申请。三、债权真实存在1996年1月24日至1997年1月14日，陇中公司从中国农业银行通渭县支行贷款五笔共计44万元。2000年4月20日中国农业银行通渭县支行将陇中公司五笔贷款作为不良资产剥离，由中国长城资产管理公司兰州办事处收购。2005年12月28日，中国长城资产管理公司兰州办事处又将上述债权转让给甘肃融鑫商贸有限公司。2013年1月15日，甘肃融鑫商贸有限公司又将上述债权本息合计894803．16元转让给被申请人常家宁。2014年8月8日，陇中公司向被申请人常家宁出具“债权确认通知书”，对转让的上述债权确认。至此，被申请人合法有效持有对陇中公司的债权，陇中公司应当偿还。四、再审申请超过法定申请期限2015年3月23日，被申请人常家宁向定西市中级人民法院起诉要求陇中公司偿还该转让借款，经法院调解，已于2015年4月28日作出(2015)定中民二初字第30号民事调解书，该调解书经作出即发生法律效力。《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条之规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书申请再审，应当在调解书发生法律效力后六个月内提出。”根据该规定，定西市中级人民法院2015年4月28日作出的(2015)定中民二初字第30号民事调解书已经生效两年有余，申请人已经丧失申请再审的权利。综上所述，再审申请书并非陇中公司的意思表示，孙胜明为陇中公司最后一任法定代表人，有权代表陇中公司；定西市中级人民法院(2015)定中民二初字第30号民事调解书不违反自愿原则，调解书的内容不违反法律；且陇中公司与被申请人之间的债权真实存在；再审申请超过法定申请期限，应当予以驳回。本院经审查认为，本案争议焦点主要是：1、甘肃陇中土特产品公司真实的法人代表是何人，金福的法人代表资格是否适格；2、再审申请人再审申请是否超过法定申请期限。1、关于法人代表资格的问题。经查阅案卷材料，根据通渭县工商行政管理局工商企字(1998)第258号“企业变更登记申请书”载明陇中公司的法定代表人为孙胜明。通渭县工商登记信息显示，至陇中公司被吊销营业执照，最后一任法定代表人为孙胜明。而金福虽曾担任过陇中公司法人，但其现在仍然是陇中公司的法人没有相应证据证实；金福提出其是该公司清算组组长，但根据卷内材料反映，陇中公司被吊销营业执照后至今未成立清算组，金福所提该项理由没有事实和证据证实。根据《中华人民共和国公司法》解释(二)第十条第二款之规定：“公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。”孙胜明作为公司法定代表人，有权代表陇中公司进行调解。故金福作为甘肃陇中土特产品法人不适格，申请人的申请理由不能成立。2、关于再审申请是否超过法定申请期限问题。经审查，被申请人常家宁于2015年3月10日向定西市中级人民起诉，定西中院于2015年3月25日立案受理，经定西中院调解，于2015年4月28日作出(2015)定中民二初字第30号民事调解书，该调解书已经发生法律效力。而“甘肃陇中土特产品公司”于2017年1月16日向本院提出再审申请，本院于2017年4月6日收到再审申请并立案审查。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百八十四条之规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书申请再审，应当在调解书发生法律效力后六个月内提出”的规定，“甘肃陇中土特产品公司”所提申请已经超过法定申请期限。故再审申请人的此项再审申请理由亦不能成立。综上，“甘肃陇中土特产品公司”的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(一)、(二)、(三)、(四)、(六)、(十)项的规定，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零一条，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下：驳回“甘肃陇中土特产品公司”的再审申请。审 判 长 孙 鲁代理审判员 龙 鑫代理审判员 杨 军二〇一七年六月二十八日书 记 员 邓瑞丰