湖南省益阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益法民一终字第495号
上诉人（原审原告）刘铁飞。
被上诉人（原审被告）高科。
委托代理人张有春，桃江县芙蓉法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）益阳日升钢结构工程有限公司。
法定代表人张贵秀，该公司董事长。
上诉人刘铁飞与被上诉人高科、被上诉人益阳日升钢结构工程有限公司（以下简称日升公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，上诉人刘铁飞不服湖南省桃江县人民法院（2015）桃民一初字第699号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘铁飞、被上诉人高科及其委托代理人张有春到庭参加诉讼。被上诉人日升公司经本院传票�唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，刘铁飞经高科雇请到日升公司从事安装工作，2013年8月26日，刘铁飞在湖南宁乡县涌泉山碳素厂搭建钢结构棚时，刘铁飞未佩戴相应的安全设施，从高处跌落受伤，造成双跟骨粉碎性骨折，L1压缩性骨折，刘铁飞受伤后，当即被送入桃江县第二人民医院抢救治疗，后于2013年8月26日至2013年9月18日，2014年9月24日至2014年10月9日两次在益阳南方骨伤医院住院治疗，住院38天，用去医疗费52376.96元，该医疗费用全部由高科支付，刘铁飞的伤情经桃花江司法鉴定所鉴定构成一个八级伤残，一个九级伤残，在审理过程中，高科申请重新鉴定，刘铁飞的伤情经益阳市银城司法鉴定所鉴定构成八级伤残，高科支付了鉴定费1000元。日升公司与高科系发包人与承包人的关系，高科没有相应的安装资质。
原�法院认为，高科承包了日升公司的钢架屋建造和安装工程后，雇请了刘铁飞为其提供劳务，高科与刘铁飞之间形成了劳务关系，高科作为用工者，必须为提供劳务者提供安全的工作条件和工作环境，并对提供劳务者的劳作过程中的人身伤害承当风险责任。本案中，高科未提供相应的安全设施，导致刘铁飞在劳务过程中受伤，应对刘铁飞的损失承担相应的赔偿责任。作为提供劳务者的刘铁飞来说，也应该知道高空作业应该要有相应的安全保护措施，但刘铁飞在进行高空作业时，不佩戴安全绳和安全帽，刘铁飞的这种缺乏安全防范意识的行为，对最终导致自己受到的伤害后果也具有过错，可相应减轻高科的民事赔偿责任。日升公司明知高科不具备安装资质，还将安装工作承包给高科，日升公司对刘铁飞的受伤也具有过错，应与高科承担连带责任。刘铁飞提供劳务致人身受到伤害而造成的经济损失，包括医药费52376.96元；住院38天，住院期间生活费按100元／天计算38天为3800元；护理费按25212元／年计算38天，为2624.66元；误工费按照住院38天加全休6个月，按25212元／年计算218天，为15057.26元；残疾赔偿金按10060元／年计算一个八级伤残，为60360元；交通费酌情认定800元，以上各项损失共计135018.88元。刘铁飞在提供劳务过程中受到较大的伤害，构成一个八级伤残，给其精神带来一定的痛苦，刘铁飞要求精神抚慰金的主张应予以支持，但刘铁飞要求过高，精神抚慰金应依侵权人承担责任的经济能力和当地的平均生活水平确定，原审法院认为9000元较为适宜。由于刘铁飞没有提供医院证明证实其受伤后需要7500元的营养补充，其要求7500元的营养费的主张，应不予支持。刘铁飞没有提供医学证明需要进行后续治疗，对后续治疗费的主张，应不予支�。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第三十五条以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：由高科、日升公司连带赔偿刘铁飞经济损失100813元，扣除高科已支付的医疗费52376.96元和生活费15000元，尚有33436.04元，限于判决生效后五日内付清。案件受理费3875元，减半收取1938元，由刘铁飞负担938元，高科、日升公司负担1000元。
刘铁飞不服上述判决，向本院提起上诉称：一、原审法院认定事实不清，刘铁飞系因铁架未固定而摔伤，不应对自己的受伤承担责任；二、原审法院认定高科支付刘铁飞15000元生活费错误；三、原审法院对刘铁飞住院天数及日工资计算错误。请求二审法院撤销原判，依法改判。
高科答辩称：刘铁飞上诉状中所说三个方面的事实均不能成立，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当。请求二审法院驳回刘铁飞的上诉。
日升公司未到庭未予答辩。
二审中，刘铁飞向本院提交了桃江县第二人民医院住院收据，欲证明其受伤损失还应计算9天。并申请证人刘甲出庭作证，欲证明其日工资为150元／天，以及高科并未提供安全防护，其受伤系钢架不稳定导致。
高科质证称，对住院收据无异议；对刘甲的出庭证言有异议，证人与刘铁飞存在利害关系，且其未亲眼看见刘铁飞受伤，所陈述的情况与事实不符。
本院对上述证据经审查认为，住院收据高科无异议，本院依法予以采信；证人刘甲系刘铁飞之亲属，刘铁飞亦未提交其他证据予以佐证，且刘铁飞工资虽按150元／天发放，但其不做事时不发放工资，证人刘甲的出庭证言无法达到�铁飞的证明目的，本院依法不予采信。
本院二审经审理查明：2013年8月26日，刘铁飞在湖南宁乡县涌泉山碳素厂搭建钢结构棚时从高处跌落受伤，于2013年9月18日至2013年9月27日在桃江县第二人民医院住院治疗9天，用去医疗费2495.41元，该费用全部由高科支付。二审庭审中，刘铁飞认可其受伤期间，高科向其支付了生活费5000元。除此之外，本院二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，各方争议的焦点问题是，一、原审对本案的责任划分是否适当；二、原审对刘铁飞的损失数额认定是否正确。
一、关于原审对本案的责任划分是否适当的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供�务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，高科作为接受劳务者，未采取相应的安全防护措施，导致刘铁飞从高处掉落受伤，其应对刘铁飞的受伤承担民事赔偿责任。刘铁飞作为完全民事行为能力人，其应当预见高空作业未采取安全防护措施可能会导致严重后果，而其未佩戴安全帽和安全绳等设备作业，从高处掉落受伤，亦应对自己的损失承担相应的责任。日升公司明知高科不具备安装资质，还将安装工程承包给高科，日升公司存在过错，应与高科承担连带责任。原审法院据此认定刘铁飞对自身损失承担次要责任，高科与日升公司对刘铁飞的损失连带承担主要责任并无不当，本院依法予以维持。刘铁飞提出原审法院认定事实不清，其系因铁架未固定而摔伤，不应对自己的受伤承担责任的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
二、关于原审对刘铁飞的损失数额认定是否正确的问题。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，高科未提供充分有效证据证明其已支付刘铁飞生活费15000元，但刘铁飞在二审庭审中认可高科已支付其生活费5000元，本院依法予以确认。原审法院认定高科已支付刘铁飞15000元生活费不当，本院依法予以纠正。刘铁飞提出原审法院认定高科支付刘铁飞15000元生活费错误的上诉理由成立，本院依法予�支持。刘铁飞的工资虽按150元／天发放，但其不做事时不发放工资，刘铁飞亦未提交其他证据予以佐证其月工资标准，故其月工资标准不能按150元／天计算，刘铁飞提出原审法院对其日工资计算错误的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。二审中，刘铁飞提交了其在桃江县第二人民医院的住院收据，高科对该收据无异议，刘铁飞因伤住院的时间应为47天，原审认定为38天不当，本院依法予以纠正。刘铁飞提出原审法院对其住院天数计算错误的上诉理由成立，本院依法予以支持。故刘铁飞因伤住院的经济损失为：医疗费54872.37元；住院伙食补助费47天×100元／天＝4700元；护理费25212元／年÷365天×47天＝3246.48元；误工费25212元／年÷365天×227天＝15679.79元；残疾赔偿金10060元／年×20年×30%＝60360元；交通费800元；精神抚慰金9000元，共计148658.64元。
综上，上诉�刘铁飞的上诉理由部分成立，对成立部分，本院依法予以支持。原审认定事实基本清楚，审理程序合法，但对刘铁飞因伤造成的损失计算错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、撤销湖南省桃江县人民法院（2015）桃民一初字第699号民事判决；
二、由高科、益阳市日升钢结构工程有限公司连带赔偿刘铁飞经济损失104061元，扣除高科已支付的医疗费54872.37元和生活费5000元，尚有44188.63元，限于本判决生效后五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审案件受理费1938元，由刘铁飞负担775元，高科、益阳市日升钢结构工程有限公司负担1163元；二审案件受理费1938元，由刘铁飞负担736元，高科、益阳市日升钢结构工程有限公司负担1202元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄和平
审 判 员 陆康彪
代理审判员 刘国清
二〇一五年十一月五日
书 记 员 胡银燕