上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第27104号
原告杨庆豹，男，1951年12月28日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人朱雷，上海咨博律师事务所律师。
被告肖光明，男，1981年2月1日生，汉族，住上海市浦东新区。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司，住所地江苏省南京市。
负责人刘长森，总经理。
委托代理人庞连川，江苏森远律师事务所律师。
原告杨庆豹诉被告肖光明、中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司（以下简称太保南京公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年7月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年8月19日公开开庭进行审理。原告杨庆豹委托代理人朱雷、被告肖光明、被告太保南京公司委托代理人庞连川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨庆豹诉称，2014年12月1日20时27分，原告驾驶电动自行车行驶至上海市浦东新区上浦路、长清路时与被告肖光明驾驶的牌号为苏A3XX**的小型轿车发生碰撞，造成原告受伤。经交警部门认定，被告肖光明负事故全责。2015年6月5日，原告伤情经鉴定构成XXX伤残，并评定休息、营养、护理期限。被告太保南京公司是肇事车辆的承保单位。现双方就赔偿事宜未达成一致意见，故原告诉至法院，请求判令被告方赔偿医疗费人民币68，901.79元（以下币种相同）、医疗辅助器具费240元、日用品费49.80元、住院伙食补助费260元、误工费26，400元、护理费7，280元、营养费4，800元、鉴定费2，000元、残疾赔偿金162，214元、精神损害抚慰金10，000元（交强险内优先赔付）、衣物损失费500元、交通费500元、律师费5，000元，上述费用由被告太保南京公司在交强险和商业三者险限额内赔付，仍有不足的由被告肖光明赔偿。
被告肖光明辩称，对原告所述事发经过有异议，事故实际发生在当天晚上10点以后，对事故责任认定无异议。被告事发后为原告垫付医疗费3，032.50元、住院押金1，000元、助动车维修费900元以及现金2，000元，要求在本案中一并处理。原告主张的赔偿项目中，律师费、鉴定费由法院依法判决，其余项目意见同被告太保南京公司一致。
被告太保南京公司辩称，对事发经过、事故责任认定均无异议，肇事车辆在被告处投保交强险及商业三者险，其中商业三者险投保100万元，不计免赔率，同意在保险范围内承担赔付责任。原告主张的赔偿项目中，医疗费要求扣除10%的非医保用药及无医嘱用药70元，医疗辅助器具费、日用品费用、误工费、衣物损失费均不认可，住院伙食费认可234元，住院期间护理费认可每天60元，出院后护理费认可每天44元，营养费认可1，080元，交通费认可200元，残疾赔偿金有异议，应按照16年计算，精神损害抚慰金有异议，鉴定费、律师费不属于保险理赔范围。
经审理查明，2014年12月1日22时许，被告肖光明驾驶牌号为苏A3XX**的小型轿车在上海市浦东新区上浦路、长清路停车开门时与骑助动车的原告发生交通事故，造成原告受伤。经交警部门认定，被告肖光明承担事故全部责任，原告无责任。事发后原告即被送往医院就诊，被诊断为颈椎过伸伤、右7-9前肋骨折等，并接受手术治疗。被告为原告垫付医疗费3，032.50元、住院押金1，000元、维修费900元以及现金2，000元，共计6，932.50元。2015年6月5日，上海申远医学科技有限公司司法鉴定所出具鉴定意见书，认定原告颈部交通伤，后遗颈部活动受限构成XXX伤残。上述后遗症系在其自身颈椎退行性改变的基础上，与本次交通外伤共同作用所致。损伤后手术治疗休息期180日，营养期90日，护理期90日；若后期行内固定取出术治疗，酌情休息期60日，营养期30日，护理期30日。原告支付鉴定费2，000元。被告肖光明所驾驶的肇事机动车在被告太保南京公司处投保交强险和商业三者险，其中交强险死亡伤残赔偿限额11万元、医疗费用赔偿限额1万元、财产损失赔偿限额2，000元；商业三者险赔偿限额100万元，不计免赔率。案涉事故发生在保险期限内。原告为本市城镇居民，户籍地上海市浦东新区上浦路XXX弄XXX号XXX室。因赔偿问题协商未果，故原告起诉来院，要求判如所请。
审理中，被告太保南京公司申请对原告颈椎退行性改变与本次事故的参与度进行鉴定。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业三者险保单、门急诊病历、出院小结、医疗费发票、住院费用清单、诊断报告、医疗辅助器具费发票、日用品发票、司法鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、律师费发票，被告肖光明提供的医疗费发票、修理费发票、收据，及本案庭审笔录等在案佐证。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。我国法律规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，如系机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。根据本案事故责任认定以及肇事车辆投保情况，原告因本次事故造成的损失首先应由被告太保南京公司在交强险责任限额内赔付，不足部分再在商业三者险限额内赔付，最后仍有不足的由被告肖光明赔偿。至于参与度的问题，《最高人民法院关于案例指导工作的规定》第七条明文规定最高人民法院发布的指导性案例，各级人民法院审判类似案例时应当参照。最高人民法院在2014年1月26日发布的第24号指导性案例即荣宝英诉王阳、永诚财产保险股份有限公司江阴支公司机动车交通事故责任纠纷案的裁判要点中指出，交通事故的受害人没有过错，其体质状况对损害后果的影响不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。本案中，原告在事故发生中没有过错，其个人体质状况对损害后果的发生虽具有一定的影响，但这不并是侵权责任法等法律规定的过错，不属于可以减轻侵权人责任的法定情形。因此，被告太保南京公司提出的参与度鉴定申请，本院不予准许。审理中，原告和被告太保南京公司就交通费、修理费达成一致意见，本院予以确认。对于有争议的赔偿项目，本院确定如下：（一）医疗费。经核对票据，原告支付医疗费68，721.79元（已扣除住院伙食费180元），被告肖光明支付医疗费3，032.50元。结合原告伤情，其购买辅助器具肋骨带（240元）以及日常用品（49.50元）是治疗所需，并有发票佐证金额，本院予以支持。据此，本院确定医疗费合计72，043.79元。被告太保南京公司就医疗费提出的相关抗辩意见依据不足，本院不予采纳；（二）住院伙食补助费。原告住院13天，按照本市住院伙食补助费的赔偿标准，本院确定住院伙食补助费260元；（三）营养费。根据原告的伤情，其按40元／天的标准主张营养费，尚属合理，结合鉴定意见确定的营养期120天，共计4，800元。被告太保南京公司庭审中虽不同意后续治疗的营养期、护理期、休息期一并处理，但庭后又同意后续治疗期间的误工费一并处理，有鉴于此，为减少当事人讼累，本院亦将后续治疗营养期、护理期一并处理；（四）护理费。根据原告的伤情，原告主张护理费标准过高，应按照40元／天的标准赔偿为宜，结合鉴定意见确定的护理期120天，共计4，800元；（五）残疾赔偿金。原告系本市城镇居民，因本次事故构成XXX伤残，结合其年龄因素，本院确定残疾赔偿金为162，214元；（六）精神损害抚慰金。原告因本次事故受伤致XXX伤残，遭受精神痛苦，有权主张精神损害抚慰金，根据事故责任比例，本院确定精神损害抚慰金为10，000元；（七）误工费。原告提供的庭发工资证明等证据并不足以证明其主张的误工损失，结合被告太保南京公司在《关于伤者杨庆豹案的调查报告》中关于误工费的意见，本院确定误工费20，800元（休息期240日）；（八）物损费。原告主张衣物损失500元，但没有提供证据佐证，本院难以支持；（九）鉴定费。原告主张鉴定费于法有据，且提供相应票据佐证金额，本院确定鉴定费为2，000元，该项目不属于保险理赔范围，由被告肖光明赔偿；（十）代理费。根据本案诉讼金额、复杂程度等综合因素，本院确定代理费为4，000元，该项目不属于保险理赔范围，由被告肖光明赔偿。被告肖光明垫付的6，932.50元应从其赔偿总额中扣除。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔付原告杨庆豹残疾赔偿金162，214元、误工费20，800元、交通费200元、护理费4，800元、精神损害抚慰金10，000元（优先赔付），共计198，014元中的110，000元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔付原告杨庆豹医疗费72，043.79元、营养费4，800元、住院伙食补助费260元，共计77，103.79元中的10，000元；
三、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔付原告杨庆豹车辆损失费900元；
四、被告中国太平洋财产保险股份有限公司南京分公司于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额内赔付原告杨庆豹残疾赔偿金、交通费、护理费、误工费余额88，014元，医疗费、营养费、住院伙食补助费余额67，103.79元，共计155，117.79元；
五、被告肖光明应赔偿原告杨庆豹鉴定费2，000元、律师费4，000元，共计6，000元，与被告肖光明已垫付的6，932.50元相抵后，原告杨庆豹于本判决生效之日起十日内返还被告肖光明932.50元；
六、驳回原告杨庆豹其余的诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5，622元，减半收取计2，811元，由原告杨庆豹负担64元，被告肖光明负担2，747元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 孙杨
二〇一五年十月二十日
书 记 员 杨倩
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确认。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
三、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条……
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害恢复名誉消除影响赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。