宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书（2017）宁0104民初6045号原告（执行案外人）：长枫建设集团有限公司，住所地陕西省西安市碑林区友谊东路81号天伦大厦2幢10610室。法定代表人：单淳铭，该公司董事长。委托诉讼代理人：万婷婷，北京市中银（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：余逸飞，北京市中银（银川）律师事务所律师。被告（申请执行人）：杜俊，男，1978年7月1日出生，汉族，个体，住宁夏回族自治区石嘴山市惠农区。委托诉讼代理人：谢卫东，宁夏三略律师事务所律师。第三人（被执行人）：银川胡商投资有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区北塔东路北侧胡商国际贸易城27号楼103、104室。法定代表人：林登科，该公司董事长。委托诉讼代理人：王霞，女，该公司员工，住宁夏回族自治区银川市西夏区。第三人（被执行人）：张扬都，男，1973年2月12日出生，汉族，个体，住址不详。原告长枫建设集团有限公司（以下简称长枫公司）与被告杜俊及第三人银川胡商投资有限公司（以下简称胡商公司）、张扬都案外人执行异议之诉一案，本院于2017年6月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告长枫公司的委托诉讼代理人万婷婷、被告杜俊及其委托诉讼代理人谢卫东到庭参加诉讼，第三人胡商公司经本院传票传唤无正当理由未到庭，第三人张扬都经本院公告送达民事起诉状副本及开庭传票，公告期限届满未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告长枫公司向本院提出诉讼请求：一、停止对”胡商国际商贸城二期”8号楼208室的执行并解除查封措施；二、确认原告与胡商公司于2013年4月19日签订的《协议书》有效；三、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年10月12日原告（原名陕西长枫建设工程有限公司）与胡商公司签订《建设工程施工合同》，约定原告承建”胡商国际商贸城二期”6号、8号楼土建及安装工程。2013年4月19日原告与胡商公司签订《协议书》，约定胡商公司用”胡商国际商贸城二期”8号楼1至19层的全部房屋抵顶原告工程款，并约定原告有权将抵顶的房屋出售或再抵顶给第三方，胡商公司应当根据原告的书面授权委托书直接与第三方签订《商品房买卖合同》。本案涉案房屋系上述抵顶房中的一套。”胡商国际商贸城二期”6号、8号楼于2013年10月前已达到预售条件，原告将部分抵顶房屋陆续出售或抵顶工程材料款，并办理了其中一部分房屋的备案手续。考虑到一手抵顶房的特点，因为条件不成熟，剩余房屋暂时没有办理备案登记手续。现阶段该工程因胡商公司配套工作尚未完成，未能办理竣工验收手续，处于未交房状态。因涉案房屋已抵顶给原告，法院将原告的财产查封显然错误，现原告提起执行异议之诉，望判如诉请。被告杜俊辩称，胡商公司将涉案房屋抵顶给原告，但未办理产权变更登记，根据物权法第十四条的规定,涉案房屋产权仍属胡商公司，法院对该房的查封合法；根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，金钱债权执行中买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，必须同时满足上述规定中的四个要件，就本案而言至少缺少”占有”和”非因买受人自身原因未办理过户登记”两个要件；综上，法院应驳回原告的诉请。第三人胡商公司未到庭，亦未提交证据，但其提交了书面陈述意见。胡商公司述称，我公司与原告于2012年10月12日签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建”胡商国际商贸城二期”6号、8号楼施工工程，而且原告也确实进行了施工建设，后因我公司等种种原因导致该工程至今没有竣工验收。我公司无法以现金方式支付原告工程款，经双方协商于2013年4月19日签订《协议书》，约定我公司用”胡商国际商贸城二期”8号楼1至19层的全部房屋抵顶原告工程款。因我公司资金等原因一直未将房屋备案给原告，房屋虽在我公司名下，但我公司并不是权利人。第三人张扬都未到庭，亦未提交书面答辩意见和证据。经审理查明，2012年10月12日陕西长枫建设工程有限公司（以下简称长枫建设公司）与胡商公司签订《建设工程施工合同》，约定胡商公司将其开发的”胡商国际商贸城”6号、8号楼土建及安装工程发包给长枫建设公司承建，开工日期2012年10月12日，竣工日期2013年12月22日，合同价款暂定59426189元，最终以双方审定价为准，并约定该工程无预付款,工程款以抵顶方式支付，扣除5%保修金后，以8号楼1至19层楼房18956平方米抵顶全部工程款。该合同双方还对其他事项进行了约定。2013年4月19日长枫建设公司与胡商公司签订《协议书》，约定胡商公司用”胡商国际商贸城二期”8号楼1至19层的全部房屋抵顶其应付长枫建设公司的工程款，并约定6号、8号楼工程全部达到预售条件后10日内，双方分批办理抵顶手续，如果工程总价款与房屋总价款不一致，双方多不退少不补，房屋总抵顶价为工程总价款；长枫建设公司有权将部分抵顶房屋出售或再抵顶给第三方，胡商公司根据长枫建设公司的书面授权委托书，直接与第三方签订《商品房买卖合同》。该合同双方还对其他事项进行了约定。本案涉案房屋某室包括在上述抵顶房之中。2014年4月30日，胡商公司向新世纪建筑集团有限公司第三分公司平伏桥工程项目部出具《确认函》，载明长枫公司承建了胡商国际6号和8号楼工程，胡商公司以8号楼的房屋抵顶工程款，胡商公司认可并确认：如房屋抵顶出去，由胡商公司配合长枫建设公司宁夏分公司该工程负责人王仲新为项目部合同相对人办理抵顶房屋的相关手续。2014年7月1日，陕西长枫建设工程有限公司名称变更为长枫建设集团有限公司。杜俊（原告）与张扬都、胡商公司（被告）买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月30日受理后，经审理于2015年9月8日作出(2015)兴民商初字第1050号民事判决书，判决张扬都支付杜俊货款233632.30元并承担违约金70008.69元；胡商公司对上述货款及违约金承担连带清偿责任，承担清偿责任后有权向张扬都追偿；案件受理费1336元，由张扬都、胡商公司负担。该案进入执行程序后，2016年3月3日本院作出(2016)宁0104执321-1号执行裁定书，裁定冻结、划拨张扬都、胡商公司名下银行存款309455.99元或查封、扣押其价值相当的财产。当日，本院向银川市房屋产权交易管理中心发出《协助执行通知书》，对胡商国际商贸城8号楼208室房屋产权进行了预查封。后长枫公司得知本院冻结了8号楼208室房屋产权，遂提出执行异议，本院审查后作出（2017）宁0104执异91号执行裁定书，裁定驳回异议，长枫公司不服在法定期间内提起执行异议之诉。上述事实，本院根据经庭审质证原告提交的《建设工程施工合同》、《协议书》、《确认函》、《企业信用信息公示报告》，本院(2015)兴民商初字第1050号民事判决书、(2016)宁0104执321号、321-1号执行裁定书、（2017）宁0104执异91号执行裁定书载明的相关事实所确认。本院认为，长枫建设公司与胡商公司签订的《建设工程施工合同》和《协议书》中双方约定胡商公司用”胡商国际商贸城二期”8号楼1至19层的全部房屋抵顶其应付长枫建设公司工程款，该约定并不违反法律规定，据此长枫建设公司是涉案房屋某室的真实权利人。由于双方在《协议书》签订后、本院冻结前未对涉案房屋进行备案登记，导致涉案房屋被预查封，但不能因此否认长枫公司系涉案房屋真实权利人的事实。由于上述抵顶行为发生在本院冻结涉案房屋产权前，长枫公司就涉案房屋享有足以排除强制执行的民事权益，故本院对其停止对涉案房屋执行的诉请予以支持。本案作为执行异议之诉案件，是对执行行为的正当性、合法性进行审查，并作出实体裁决，不涉及撤销或改变具体执行措施，故对长枫公司解除涉案房屋查封的诉请不予支持。涉案房屋的解除查封，长枫公司可在本判决生效后向执行机构提出申请。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十二条第二款”案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判”的规定，长枫公司要求在本案中一并确认其与胡商公司签订的《协议书》有效的诉请，因该诉请系确认合同效力，属确认之诉，并非确权之诉，超出执行异议之诉的审理范围，故本院对该诉请不予处理。第三人胡商公司、张扬都经本院传票合法传唤未到庭，视为对其举证、质证、陈述、辩论等诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国物权法》第十五条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条、第三百一十二条第一款第一项、第二款之规定，判决如下：一、不得执行”胡商国际商贸城二期”某室房屋；二、驳回原告长枫建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费100元，公告费300元，共计400元，原告长枫建设集团有限公司负担200元，被告杜俊负担200元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。本院（2017）宁0104执异91号异议裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长  周 勇人民陪审员  马丽宁人民陪审员  白 莉二〇一七年十一月二十二日书 记 员  刘 婷附本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国物权法》第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二条当事人有证据证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符、其为该不动产物权的真实权利人，请求确认其享有物权的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提出诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：（一）案外人就执行标的享有足以排除强制执行的民事权益的，判决不得执行该执行标的；（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。