云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2016）云2801民初1365号原告西双版纳永吉酒业有限公司。住所地景洪市景德路*号景兰国际C3-204。法定代表人张艺耀，职务总经理。委托代理人李松运、彭昭，系云南律政律师事务所律师。特别授权代理。被告周恩德，男，1973年10月26日生，汉族。被告李红莲，女，1971年4月4日生，汉族。以上二被告共同委托代理人徐红飞，系云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。被告文华，男，1981年9月11日生，汉族。原告西双版纳永吉酒业有限公司(以下版纳永吉公司)诉被告周恩德、李红莲、文华买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月5日立案受理后，依法适用简易程序由审判员雷卫东独任审判，于2016年6月17日公开开庭审理了本案。原告版纳永吉公司委托代理人李松运、被告周恩德、李红莲委托代理人徐红飞到庭参加诉讼。被告文华无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告版纳永吉公司诉称，2012年10月26日，原告与被告周恩德、文华签订《销售合同书》，合同约定二被告在曼都娱乐会所内销售原告提供的酒水，原告借给二被告销售返利150万元，二被告销售指定数量的啤酒后，以40元/件的销售奖励在150万元销售返利中给予扣除。但因二被告经营不善，并未达到原告的销售要求，至2014年8月26日为止，就原告借给二被告的150万元销售返利（借款）加上未付货款和已扣除的销售返利，经双方核算后确认二被告尚欠原告1447725元未付。为此，请求:1、判令三被告偿还原告欠款1447725元并支付违约金434317.5元，共计1882042.5元；2、本案诉讼费由三被告负担。庭审过程中，原告版纳永吉公司增加、变更诉讼请求为：1、解除原告与被告周恩德、文华签订的《销售合同书》；2、判令三被告偿还原告欠款1447725元并支付违约金434317.5元，共计1882042.5元；3、本案诉讼费由三被告负担。被告周恩德、李红莲辩称，一是与原告签订合同书的主体是西双版纳曼都娱乐有限公司，原告将周恩德、李红莲列为被告是主体错误；二是原告诉请的欠款金额计算错误，没有事实依据，应不予支持。被告文华未到庭亦未答辩。综合各方诉辩主张，本案争议焦点如下：一是本案《销售合同书》是否是被告周恩德、文华个人与原告版纳永吉公司所签合同，还是由被告周恩德、文华代表西双版纳曼都娱乐有限公司与原告版纳永吉公司所签订合同；二是双方所签合同是否符合解除条件；三是所欠金额及违约金的确定问题。针对以上争议，原告版纳永吉公司向本院提交以下证据：1、《销售合同书》一份，欲证明原、被告双方约定的责任义务及违约责任等合同内容。2、《银行业务回单》一份，欲证明原告分二次把150万元销售返利借款转帐给被告李红莲的事实。3、《付款情况说明》一份，欲证明被告周恩德、文华因经营景洪曼都娱乐会所，共欠原告1447725元的事实。上述证据均为复印件，经与原件核对无异后复印件留存。经质证，被告周恩德、李红莲对原告版纳永吉公司提供的证据1的关联性和证明内容不认可，认为主体是西双版纳曼都娱乐有限公司，并不是被告周恩德。对证据2的关联性和证明内容不认可，认为回单里也写明了是1000000元，而不是原告方所说的1500000元。对证据3的关联性和证明内容不认可，认为该证据只是一个情况说明，并不是欠条，且上面写明了是曼都国际欠了永吉酒业公司，而不是被告周恩德。被告文华对原告版纳永吉公司提供的证据未到庭质证。针对以上争议，被告周恩德、李红莲向本院提交证据。1、《企业名称预先核准通知书》、《公司设立登记申请书》、《公司股东会决议》、《公司章程》、《验资报告》、《准予设立/开业登记通知书》各一份，欲证明西双版纳曼都文化传媒有限公司在2013年1月9日申请设立，公司股东为文华、李辉。周恩德、李红莲并非公司股东。2、《有限责任公司变更登申请书》、《公司章程修正案》、《准予变更登记通知书》、《有限责任公司变更登申请书》、《公司股东会决议》各一份，欲证明2013年2月20日，西双版纳曼都文化传媒有限公司更名为西双版纳曼都娱乐有限公司。2013年9月15日，公司法定代表人由被告文华变更为唐华勇，公司股东为唐华勇、李辉。3、《情况说明》一份，欲证明西双版纳曼都娱乐有限公司与原告版纳永吉公司签订《销售合同书》之日，因曼都公司尚未取得营业执照、刻制公司公章，也未开设公司账号，所以公司指派被告文华、周恩德代表公司签订合同，并用被告李红莲农业银行卡代收原告版纳永吉公司预先支付的150万元销售返利，三被告的行为系西双版纳曼都娱乐有限公司的行为，与三被告无关。4、《商品销售出库单》一份，欲证明2014年6月后，原告版纳永吉公司还继续向西双版纳曼都娱乐有限公司提供酒水，双方还在继续合作，不存在违约行为。上述证据均为复印件，经与原件核对无异后复印件留存。经质证，原告版纳永吉公司对被告周恩德、李红莲提供的证据1的真实性和合法性认可，但不认可关联性，认为虽然合同上写的被供应方是曼都娱乐会所，但是签订合同的是被告周恩德、文华，且原告方并没有收到过任何被告提交的授权委托书，被告将酒水销售到何处，也不是原告方管理责任。原告方也是将钱打到被告李红莲卡上的，并不是公司的卡。对证据2的真实性和合法性认可，但不认可关联性。对证据3的真实性和合法性认可，但不认可关联性，认为是被告单方的情况说明，只能反映双方的结算说明，且单子下面也有被告周恩德的签名，并注明有“情况属实”这几个字。对证据4的真实性、合法性和关联性不认可。被告文华对被告周恩德、李红莲提供的证据未到庭质证。被告文华未到庭亦未向本院提供证据。本院认为，原告版纳永吉公司提供的证据1、2、3由当事人和相关部门及相关人员出具，来源合法、印鉴齐全、内容真实，各证据间相互印证，证据的真实性、关联性和合法性予以确认，应予以采信。被告周恩德、李红莲提供的证据1、2、3由当事人和相关部门及相关人员出具，来源合法、印鉴齐全、内容真实，各证据间相互印证，证据的真实性、关联性和合法性予以确认，应予以采信。被告周恩德、李红莲提供的证据4，因无相关证人到庭作证予以证明，该证据的真实性、关联性和合法性不予确认，应不予采信。根据庭审举证、质证和认证，本院确认如下法律事实：原告版纳永吉公司提供的《销售合同书》一份，该合同书内容为：“甲方：西双版纳永吉酒业有限公司、乙方：西双版纳曼都娱乐会所有限公司，经双方协商一致，甲方公司代理的系列啤酒在乙方营业场所内作销售及结款等方面达成如下具体协议：一、本协议期限壹年，自2012年10月26日至2013年10月25日止。二、甲方的责任、权利和义务。1、甲方在履行合同期间，预付给乙方销售返利款150万元，该款项在签订合同当日分两次支付给乙方，第一次支付100万元，第二次2012年11月30日支付50万元。乙方须按甲方要求在其经营场所销售甲方品牌系列酒水，乙方每月产生的销售返利用于偿还甲方之前预付给乙方的销售返利150万元。如遇乙方中途转让、倒闭等情形，甲方有权要乙方返还未偿还完毕余下的销售返利款；2、甲方保证所有供应酒水符合国家相关质量标准，并提供国家相关质量测检、销售许可凭证报告；3、甲方对乙方的商业行为和法律行为及经营不善所造成的损失不承担任何责任；4、履行合同期间，甲方按照双方合同须保证乙方酒水正常供应。三、乙方的责任、权利和义务。1、履行合同期间，乙方将根据所需积极配合甲方做各种类型的促销活动，具体活动细节，经甲乙双方协商后另行拟定；2、甲方供应乙方所有酒水，乙方须在其营业场所零售，不得转售给其他任何啤酒经销商、零售商，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益；3、在其经营场所零售时间，乙方须向甲方承诺必须只能销售甲方供应系列产品；4、为保证酒水正常供应，乙方须在补货当日15：00提前通知甲方；5、履行合同期，乙方允许甲方代理的品牌系列啤酒的推广小姐入场促销，甲方的推广小姐到乙方的营业场所作入场推广，同时不再允许其他品牌推广小姐入场推广。四、结款方式：乙方按供货价格现款支付给甲方。五、乙方须销售甲方以下系列产品：冰纯嘉士伯小瓶（325ml×24）,价格175元/件，乐堡小瓶装（330ml×24），价格158元/件。如遇甲方价格及优惠政策有变动，以甲方书面通知为准。六、销售奖励：冰纯嘉士伯小瓶，40元/件销售奖励，乐堡小瓶装，48元/件销售奖励。七、违约责任：甲乙双方若有一方单方面违反本合同，则违约方向守约方承担违约金50万元。备注：如乙方在合同期满以后还未偿还完甲方的销售返利款，合同仍继续生效，直到销售返利款还清为止。另双方约定了其他事项。”。该合同落款处是：“甲方西双版纳永吉酒业有限公司”，并加盖公司章，代表（签字）：手写体“张艺耀”。“乙方西双版纳曼都娱乐有限公司”，未加盖公司章，代表（签字）：手写体“文华、周恩德”，并捺手印。落款时间：2012年10月26日。注：本协议期限壹年自（2012年10月26日至2013年12月31日）止。并在合同最后一页处有手写体：“户名：李红莲、卡号：6228XXXXXXXXXXX5111、开户行：中国农业银行景洪港口支行。”。2012年10月29日，原告版纳永吉公司法定代表人张艺耀将100万元转至被告李红莲在中国农业银行景洪港口支行的帐户6228XXXXXXXXXXX5111。曼都娱乐会所开业后，原告版纳永吉公司开始按合同约定提供酒水。被告周恩德和唐华勇出具给原告版纳永吉公司《曼都国际酒水付款情况说明》一份，该情况说明内容：从曼都开业到2013年12月止进酒水情况如下：1、冰纯嘉士伯总计14700件；2、其他酒水未付款：54475元；3、冰纯嘉士伯已付款：11750件×175元=2056250元，归还借款返利：11750件×40元=470000元；4、冰纯嘉士伯未付款：2950件×135元=398250元。借款1500000元+未付酒款398250元-归还借款返利470000元=1428250元+其他酒水未付款54475元=1482725元。2014年1月至2014年5月止进货情况如下：1、冰纯嘉士伯总计3500件；2、冰纯嘉士伯已付款：2700件×175元=472500元，归还借款返利：2700件×50元=135000元；4、冰纯嘉士伯未付款：800件×125元=100000元，借款1482725元+未付酒款100000元-归还借款返利135000元=1447725元。曼都国际现欠西双版纳永吉酒业有限公司金额：1447725元。该情况说明落款签名为“唐华勇，情况属实，2014.7.8”和“周恩德，2014.8.26”。另查明，西双版纳曼都文化传媒有限公司于2013年1月9日申请设立，公司股东为文华、李辉，公司法定代表人为被告文华。2013年2月20日，西双版纳曼都文化传媒有限公司更名为西双版纳曼都娱乐有限公司。2013年9月15日，公司法定代表人由被告文华变更为唐华勇，公司股东为唐华勇、李辉。诉讼中，西双版纳曼都娱乐有限公司出具《情况说明》一份，内容：“2012年10月26日，因我公司开业在即，我公司与西双版纳永吉酒业有限公司签订《销售合同书》，约定由西双版纳永吉酒业有限公司提向我公司提供经营期间所需的嘉士伯及乐堡啤酒，作为嘉士伯及乐堡啤酒的专场，西双版纳永吉酒业有限公司同意将150万元的销售返利款提前支付给我公司。但在签订合同之日，我公司尚未取得营业执照、刻制公司公章，也未开设公司账号，所以公司指派文华、周恩德代表公司与西双版纳永吉酒业有限公司签订销《售合同书》，并要求西双版纳永吉酒业有限公司提前支付的150万元销售返利款汇入周恩德妻子李红莲（6228XXXXXXXXXXX5111）的农业银行卡号内。文华、周恩德代表公司与西双版纳永吉酒业有限公司签订销《销售合同书》及用李红莲农业银行卡代收150万元的行为系我公司的行为，与文华、周恩德、李红莲无关。”。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款的规定：“当事人对自己提出诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”，该条第二款的规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，该解释第九十一条第（一）项的规定：“主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承但举证证明责任。”。本案中，西双版纳曼都文化传媒有限公司（后更名为西双版纳曼都娱乐有限公司）因在签订《销售合同书》时未注册登记，但在《销售合同书》首页及落款和合同内容中均以西双版纳曼都娱乐会所有限公司和西双版纳曼都娱乐有限公司为名，且由被告文华（后注册登记的西双版纳曼都文化传媒有限公司法定代表人）及被告周恩德作为代表人签名。合同签订后，虽未补加盖西双版纳曼都娱乐会所有限公司或者西双版纳曼都娱乐有限公司印章，但在该合同实际履行中原告版纳永吉公司向西双版纳曼都娱乐有限公司（西双版纳曼都娱乐会所有限公司）经营场所提供酒水，且《曼都国际酒水付款情况说明》显示原告版纳永吉公司与西双版纳曼都娱乐有限公司相关酒水买卖情况。诉讼中，西双版纳曼都娱乐有限公司对被告周恩德、文华代表西双版纳曼都娱乐有限公司与原告版纳永吉公司所进行的买卖行为均予以认可。原告版纳永吉公司未提供证据证明与被告周恩德、文华存在买卖合同法律关系的基本事实，原告版纳永吉公司应承担举证不能的法律后果。因此，原告版纳永吉公司的诉请无事实依据，应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条第（一）项之规定，判决如下：驳回原告西双版纳永吉酒业有限公司的诉讼请求。本案案件受理费21738元，减半收取10869元，由原告西双版纳永吉酒业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。审判员  雷卫东二〇一六年六月二十二日书记员  彭 磊