湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终4658号
上诉人（原审被告）：王万盛，男，1979年11月23日出生，汉族，湖北省枣阳市人，湖北朝阳宏盛钢结构工程有限公司法定代表人，住湖北省武汉市江夏区。
委托诉讼代理人：金清明，男，1972年3月20日出生，汉族，湖北朝阳宏盛钢结构工程有限公司法律顾问，住湖北省武汉市江夏区。
被上诉人（原审原告）：叶家军，男，1987年1月9日出生，汉族，湖北省枣阳市人，住湖北省枣阳市。
委托诉讼代理人:刘勇，湖北省楚天法律服务所法律工作者。
上诉人王万盛因与被上诉人叶家军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服湖北省武汉市江夏区人民法院（2017）鄂0115民初1566号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
王万盛上诉请求：撤销湖北省武汉市江夏区人民法院（2017）鄂0115民初1566号民事判决，一、二审诉讼费用由叶家军承担。事实和理由：一、王万盛并未雇请叶家军，即使雇请也是王万盛的湖北朝阳宏盛钢结构工程有限公司雇请。叶家军受伤是其自身原因，王万盛出于人道主义承担30%合理合法。事发后王万盛与叶家军签订了协议，注明了包干价，王万盛也已实际履行，不应再给予赔偿，一审时王万盛没有到庭是错了，但是是基于相信法律，协议应为有效。另，叶家军原有旧伤就是九级伤残，不应因本次受伤获得重复赔偿，且一审支持叶家军父亲的被扶养人生活费证据不足。
叶家军辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审驳回上诉，维持原判。
叶家军向一审法院起诉请求：判令王万盛赔偿叶家军各项损失186423.4元（不包括已赔付款），并承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：2016年11月间，王万盛雇请叶家军在其承建的武汉市江夏区庙山大道花山北路的工地上施工，约定报酬每天200元。2016年11月14日上午8时许，叶家军在该工地钢结构厂房上焊瓦条时，不慎把钢管踩断，从六、七米高的厂房上摔落受伤。叶家军受伤后被送往湖北省人民医院住院治疗22天，诊断伤情为腰1椎体骨折，医嘱记载有“加强营养”等内容，医疗费用为48169.20元，系王万盛垫付。2016年12月6日，叶家军与王万盛签订协议，协议的内容为“叶家军在花山北路摔伤，前期治疗费王万盛已出。后期人工费、误工费、营养费、手术费等费包干价伍万元整（50000.00）”。当天，王万盛通过银行转账汇给叶家军5万元。2017年2月24日，湖北中真司法鉴定所出具鄂中司协鉴2017法鉴字第0193号《协和法医司法鉴定室鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人叶家军残疾程度属九级残疾，后期治疗费用15000元，误工时间为伤后150日，护理时间为伤后75日，营养时间为伤后90日。叶家军支付了鉴定费1800元。
另查明，叶家军系居民户口，为枣阳市王城街道社区居民，长期在外打工。其父叶建忠出生于1958年6月25日，属肢体叁级残疾。叶建忠与妻子刘定萍共生育了包括叶家军在内的两个儿子。叶家军与其妻艾秋菊之子叶俊杰出生于2010年10月13日。
一审法院认为，叶家军受王万盛的雇请在其承接的工程中提供劳务，双方之间形成了劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，王万盛作为接受劳务一方，未尽到现场监管、安全保障的义务，依法应承担相应的民事赔偿责任；叶家军作为提供劳务一方，在高空作业时，缺乏安全意识，未尽到合理的安全注意义务，在没有采取防护措施的情况下摔下受伤，亦具有一定过错，应自行承担部分损失。综合考虑双方的过错，一审法院酌定由王万盛承担70%的赔偿责任，叶家军自行承担30%的损失。2016年12月6日，叶家军出院当天与王万盛达成的协议，并未注明叶家军就此事不得主张权利，且叶家军在2017年2月未做鉴定之前，未能知晓自己的伤残等级等情况，协议中的金额与其实际损失相差过大，故该协议不能免除王万盛的赔偿责任，但协议中已赔付的5万元可在总赔偿款中予以扣除。叶家军要求王万盛赔偿损失的诉请，有理、合法，一审法院予以支持。但赔偿项目及赔偿数额均应依法核算。
关于具体赔偿数额，叶家军的医疗费为48169.20元，有票据提交，一审法院予以确认；其主张的后期治疗费、住院伙食补助费，有证据提交，符合法律规定，一审法院予以支持；其主张的营养费标准偏高，一审法院按本地区统一每天15元的标准结合鉴定意见的营养期支持1350元；其主张护理费按每天85元的标准并结合鉴定意见计算6375元，未超出法律规定，一审法院予以支持；其主张误工费按每天200元计算过高，其提交的证据不能证明其实际收入状况，误工费一审法院参照《2016年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准》中的居民服务、修理和其他服务业标准计算至定残前一日，为8701.58元；其提交的证据能证明其经常居住地和主要收入来源地为城镇，其主张残疾赔偿金按城镇标准计算，符合法律规定，一审法院予以支持；其主张其子的被抚养人生活费20011.2元，未超出法律规定，一审法院予以支持，其父的被抚养人生活费计算年限有误，一审法院按20年计算支持36384元；其主张交通费2000元偏高，一审法院根据其治疗、鉴定及处理纠纷等实际情况，该项请求酌定支持450元；其主张精神抚慰金10000元偏高，一审法院按照受诉法院所在地人均生活水平等因素综合考虑，酌定支持4000元。
赔偿清单
1、1、医疗费：48169.2元
2、2、后期治疗费：15000元
3、3、住院伙食补助费：330元（22天×15元/天）
4、4、营养费：1350元（90天×15元/天）
5、5、护理费：6375元（当事人主张85元/天×75天）
6、6、误工费：8701.58元（31138元/年÷365天×102天）
7、7、残疾赔偿金：108204元（27051元/年×20年×20%）
8、8、被抚养人生活费：56395.2元（20011.2元＋36384元）
（1）其子：20011.2元
（当事人主张18192元/年×11年×0.2÷2）
（2）其父：36384元（18192元/年×20年×0.2÷2）
9、9、交通费：450元
10、10、精神损害抚慰金：4000元
1-10项合计：248974.98元
王万盛已付98169.2元（48169.2元＋50000元）
由王万盛赔偿叶家军各项损失174282.49元（248974.98元×70%），已付98169.2元，还应赔付76113.29元。
王万盛经一审法院传票传唤拒不到庭参加诉讼，视为其放弃抗辩权利。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十五条第一款第（六）项，第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院缺席判决：一、由王万盛赔偿叶家军各项损失174282.49元，已付98169.20元，还应赔付76113.29元，此款限于判决书生效之日起十五日内付清；二、驳回叶家军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1432元，减半收取716元，鉴定费1800元，合计2516元，由叶家军负担755元，由王万盛负担1761元。
二审中，当事人没有提交新证据，本院经审理查明的事实与一审相同。
本院认为，王万盛无正当理由未到庭参加一审诉讼，应视为其放弃诉讼权利。就王万盛上诉提出的各项上诉理由，本院评判如下：
关于责任承担的主体，由于本案事故发生后，王万盛个人与叶家军签订了赔偿协议，应视为其个人自愿对叶家军承担赔偿责任，故一审判决王万盛向叶家军承担赔偿责任正确。关于王万盛与叶家军之间的责任划分，一审根据叶家军自身的过错，已经酌情认定叶家军自行承担30%的责任，王万盛认为叶家军应承担70%的责任，但未能举证予以证明，故本院对一审判决划定的责任比例予以维持。关于协议约定的赔偿金额，由于叶家军与王万盛签订赔偿协议时尚未进行伤残鉴定，在叶家军对其自身伤情缺乏正确认识的情况下与王万盛签订了赔偿协议，而根据伤残鉴定的意见，叶家军依法应当获得赔偿的数额明显大于协议约定的赔偿金额，一审据此在扣除协议约定并实际履行的金额之后判决王万盛承担相应的赔偿责任并无不当，且二审中叶家军亦明确要求撤销上述协议，故本院对一审的处理予以维持。关于叶家军的伤残等级，其提交的鉴定意见书就其本次伤情作出了鉴定意见，认为其因本次事故导致腰1椎体骨折内固定术后改变，构成九级伤残，王万盛主张叶家军原有九级伤残，但未提交证据予以证明，对其该项上诉意见，本院不予支持。叶家军在一审中提交了其父亲丧失劳动能力的相关证据，故一审认定叶家军父亲的被扶养人生活费正确，本院予以维持。
综上所述，王万盛的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1432元，由王万盛负担。
本判决为终审判决。
审判长 潘 捷
审判员 晏 明
审判员 万 军
二〇一七年九月二十一日
书记员 伍雅玲翔