甘肃省天水市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘05民终781号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司。
法定代表人：董某，该公司总经理。
委托诉讼代理人：万某，甘肃端方律师事务所律师。
委托诉讼代理人：彭某，甘肃端方律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张某1，住天水市。
委托诉讼代理人：何某（系原告张某1妻子），汉族，住天水市。
被上诉人（原审被告）：沈某，住天水市。
被上诉人（原审被告）：张某2，住天水市。
被上诉人（原审被告）：天水新天地出租车有限公司。
法定代表人：王某，该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人张某1、沈某、张某2、天水新天地出租车有限公司（以下简称新天地公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服甘肃省天水市秦州区人民法院(2017)甘0502民初1927号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人保险公司的委托诉讼代理人万某，被上诉人张某1及其委托诉讼代理人何某，被上诉人沈某、张某2到庭参加诉讼，被上诉人新天地公司经法庭传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
上诉人保险公司上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判；二、被上诉人承担本案诉讼费用。事实和理由：一、本案护理人员的误工损失应当为4985.71元，并非一审法院认定的6799元。一审被上诉人提供天水华天电子宾馆有限公司出具的”误工说明”表明，护理人何某共误工44天，扣发工资4985.71元。二、一审法院仅以被上诉人张某1提供的工资证明与工资表认定张某1月工资为5990元，缺乏事实和法律依据。首先，一审中被上诉人虽然提供了工资证明和工资表，但上诉人工资超过3500元，应当纳税而没有纳税并无缴纳社保证明，该证据存在瑕疵。其次，庭审后张某1补充了相应的银行流水明细，但银行卡的持卡人却是何某，银行流水不能说明张某1的工资情况。最后，被上诉人虽然提供了工资证明，但却没有和秦州区老东乡名菜馆的《劳动合同》。三、一审认定被上诉人张某1在兰州住院治疗所产生的住宿费为3584元，交通费4300元，缺乏事实与法律依据。被上诉人病例显示，其受伤后在中国人民解放军第一医院住院28天，被上诉人转院后及时入院治疗，并未出现不能住院的情形，因此被上诉人的住宿费应当不予支持。且被上诉人提交关于住宿费的发票存在连号，发票上载明房间3间，住宿30天，一审以此认定住宿费，缺乏事实和法律依据。张某1的交通费发票同样存在连号情况，并且有些票据与本案无关。据张某1陈述，其是被医院的救护车送往中国人民解放军医院的，并非出租车，被上诉人张某2提供的是出租车公司的发票。四、一审法院对残疾辅助器具费的认定也是毫无任何事实依据和法律依据。被上诉人残疾辅助器具费明显过高，并且医院没有相应医嘱，一审仅凭发票就认定该费用，缺乏事实和法律依据。
被上诉人张某1辩称，答辩人仅认可上诉人对张某2垫付的救护车费3200元这一点，一审中答辩人提出其转院至兰州乘坐的是在医院拉病人的面包车，不是救护车，张某2垫付的费用为1500元。答辩人对上诉人的其他上诉理由不予认可。一、护理费。答辩人的伤情经鉴定护理期限为60天，妻子何某护理44天，其余16天由其父亲护理，护理费应为6812.82元，一审认定6799元与实际出入不多，并无不妥。二、误工费。答辩人实发工资5990元，以现金形式发放，发工资后答辩人会将工资交给妻子。上诉人在私营企业打工，私营企业并不会为职工交税。另外，答辩人于2017年11月18日到成县鑫海大酒店上班，月工资8500元，这足以证明答辩人工资5990元符合实际。三、住宿费、交通费。答辩人认为一审认定交通费过低，答辩人因伤势严重，去兰州复查共花费交通费7500元，因乘坐的是私人的车，司机没有发票就给了1500元的出租车票，并非上诉人说的6000元的连号发票。住宿费3584元答辩人认为一审法院认定是公正的。四、残疾辅助器具费。答辩人在兰州治疗时遵照医嘱从兰州欧诺德假肢矫形器公司购买膝关节固定矫形器及充气可调行走鞋，膝关节矫形器做手术时固定在答辩人腿内，医院的出院证中有明确的医嘱。
被上诉人沈某没有答辩意见。
被上诉人张某2辩称，对上诉人提出的将张某1从天水送往兰州的车费1500元不认可，送张某1的车费是3200元，是我掏的钱，因为当时是半夜，因此收费是按双程收的。对上诉人提出的其他上诉理由认可。
被上诉人新天地公司未出庭，亦未提交答辩意见。
张某1向一审法院起诉请求：1.判令四被告赔偿原告住院费30636元、医药及诊疗费3366.39元、误工费36000元、护理费10146.6元、交通费8988.7元、住宿费10160元、住院伙食补助费1160元、营养费1800元、伤残赔偿金51386元、被扶养人生活费25400.96元（张睿11723.52元、张骞13677.44元）、残疾辅助器具费4636元、后续治疗费11000元、精神损害赔偿金10000元、伤残鉴定费3100元，以上14项共计207780.65元；2.判令由被告保险公司在机动车强制保险责任限额内先行赔偿，不足部分在商业第三者责任险范围内承担赔偿责任，在保险公司赔付后剩余部分由其他三被告赔偿。
一审法院认定事实：2017年2月15日22时07分，被告沈某驾驶×××号出租车沿天水市秦州区永庆路由西向东行驶至十字路口向北左转弯时与原告驾驶的×××号普通两轮摩托车发生碰撞，致原告受伤。2017年3月20日天水市公安局秦州分局城区交通警察大队作出天公城发认字（2017）第00094号《道路交通事故认定书》，认定被告沈某负本次事故的主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告被送往天水市第一人民医院住院治疗1天后，于2017年2月16日转往兰州市中国人民解放军第一人民医院住院，于2017年3月16日出院，住院28天，两次住院共计29天。医院诊断为：1.踝关节骨折（左内外踝旋后内收型）；2.踝关节脱位（左）；3.腓骨小头骨折（左）；4.多处软组织挫伤（腰、骶部）；5.多处皮肤擦伤；6.跖骨骨折（右2.3.4）。出院医嘱：继续膝关节、踝关节支具固定，踝关节在支具保护下行屈伸功能锻炼，1月后复查X线片，出院1月、3月、半年、1年复查，根据复查结果决定负重及取出内固定器时间，不适随诊。原告住院期间，由其妻子护理。同年7月，原告委托甘肃天弘司法鉴定所对原告的伤情、误工期限、护理期限、营养期限、后续治疗费进行了鉴定。同年8月15日甘肃天弘司法鉴定所作出甘天弘［2017］法临鉴字第1218号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告评定为十级伤残，后续治疗费9000元-11000元，误工期限为180日，护理期限为60日，营养期限为90日。原告为此支出鉴定费3100元。事故发生后，被告沈某、张某2已给付原告各项损失共计43458.2元，被告保险公司在机动车第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额内预付原告医疗费10000元。另查明，原告之女张睿生于2011年9月4日，原告之子张骞生于2013年7月30日。原告及家人在秦州区居住生活一年以上。再查明，被告新天地公司系×××号出租车所有人，该公司于2009年10月30日与被告张某2签订《天水市出租车承包租赁经营合同》1份，双方约定租赁期限为2009年11月11日至2017年11月11日。被告沈某系被告张某2的雇佣司机。该车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险（限额50万元）。本次事故发生时该车在保险期限内。
原告的损失为：1.医疗费。按票据确认33998.79元。2.护理费。以护理人员误工44天扣发工资4985.7元及鉴定报告的护理期限60天计算，共计6799元（4985.71元÷44天×60天）。3.交通费。根据原告就医距离、护理人员往返次数酌情认定4300元。4.住院伙食补助费。参照甘肃省省级党政机关一般工作人员出差伙食补助费省内40元/天的标准计算，住院29天，共计1160元（40元/天×29天）。5.营养费。根据鉴定意见书中的营养期限90天，每天20元计算，共计1800元（20元/天×90天）。6.误工费。从原告2017年2月15日住院计算至定残前一日即2017年8月14日，共计179天，按原告实发工资5990元/月计算，共计35740元（5990元/月÷30天×179天）。7.住宿费。在兰州住院28天，按128元/天计算，共计3584元（128元/天×1人×28天）。8.伤残赔偿金。按上一年度城镇居民人均可支配收入25693元×20年×10%=51386元。9.被扶养人生活费。原告之女张睿19539.2/年×12年×10%÷2＝11723.52元；原告之子张骞19539.2/年×14年×10%÷2＝13677.44元；共计25400.96元计入伤残赔偿金。10.残疾辅助器具费。根据原告提供的医嘱结合其伤情，对4636元的残疾辅助器具费予以认定。11.后续治疗费。鉴定意见书对该费用做出鉴定，法院酌情支持10000元。12.精神损害赔偿金。本院酌情认定2000元。13.鉴定费。根据原告提供的票据确认3100元。
综上，原告的损失共计为183904.75元。（含保险公司垫付的1万元，被告沈某、张某2垫付的43458.2元）。
一审法院认为，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：”同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。被告沈某驾驶的×××号出租车在被告保险公司投有交强险，且事故发生在保险期间内，被告保险公司应在交强险责任限额内赔偿12万元（含精神抚慰金2000元及保险公司垫付的1万元），交强险不足部分60804.75元（不含鉴定费3100元）。根据新天地出租车公司与张某2签订的租赁合同，双方约定发生交通事故所产生的费用由张某2负担。而被告沈某作为被告张某2雇佣的司机，驾驶车辆未按规定让行是造成事故发生的主要原因，负事故的主要责任，属雇佣活动中的重大过失，应当与被告张某2对交强险不足部分60804.75元的70%即42563元承担连带赔偿责任，但该车在保险公司投有不计免赔50万元限额的商业三者险，故42563元的赔偿责任应由保险公司承担。原告因鉴定伤情产生的费用3100元由沈某、张某2负担，而被告沈某、张某2在事故发生后已垫付费用43458.2元，折抵后实际垫付40358.2元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条第二款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司于本判决生效之日起10日内在交强险责任限额内赔偿原告张某1医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金（含被扶养人生活费）、残疾辅助器具费、后续治疗费、精神损害赔偿金12万元（含被告中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司垫付的1万元）及在商业三者险限额内赔偿原告张某1上述费用42563元，以上共计162563元（其中40358.2元支付给被告沈某、张某2）；二、驳回原告张某1的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4420元，由张某1负担1420元，由沈某、张某2负担3000元。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院依法予以确认。另查明，张某1妻子何某在张某1受伤期间护理44天，之后由张某1父亲进行护理，张某1父亲系农民。
本院认为，本案二审争议焦点为：原判决确定的误工费、护理费、交通费、住宿费、残疾辅助器具费是否妥当。
一、误工费。上诉人提交的工资证明和工资表上加盖有秦州区兰州老东乡羊肉名菜馆的公章及财务专用章，鉴于实务中确实存在劳动者与用工单位不签订劳动合同的情况，张某1虽然未能提供劳动合同，但不能仅以此否定工资证明和工资表的证明效力。民事诉讼以高度盖然性为证明标准，张某1提供的工资证明和工资表可以证明其收入情况，一审对张某1误工费的判处并无不当。
二、护理费。张某1的伤情经甘肃天弘司法鉴定所评定为十级伤残，护理期限为60天，张某1的妻子何某护理44天，其余时间由张某1父亲护理。一审以何某的收入标准计算60天的护理费用不当，应当分别以何某的误工损失及张某1父亲的收入情况分别计算。因此护理费应当为6820.7元（何某护理期间扣发工资4985.7元+2016年甘肃省农、林、牧、渔业年人均工资41861元÷365天×16天=1835元）。但是本案一审确定护理费6799元，被上诉人赵小兵对该项费用未提起上诉，视为对一审判决的认可，因此本院对该项费用不予更正。
三、交通费。根据张某1病例及出院证明载明，张某1需要在出院后1月、3月、半年、1年复查，张某1称其为复查支出交通费超出7500元，一审法院根据张某1的伤情、就医距离及护理人员往返次数酌情认定交通费4300元并无不妥。
四、住宿费。上诉人称张某1提供的住宿费发票载明张某1在兰州住宿房间3间，连续居住30天，但一审法院以128元/天，一个护理人员的标准计算住宿费，该标准符合兰州市住宿实际，一审据此认定住宿费3584元依据合理，并无不妥，保险公司的上诉理由不能成立。
五、残疾辅助器具费。中国人民解放军第一医院出院医嘱明确记载：”继续膝关节、踝关节支具固定......”，医院医嘱结合残疾辅助器具费发票可以证明张某1行膝关节支具固定的真实性，残疾辅助器具费为张某1的必要支出。因此上诉人的该项上诉请求不能成立。
综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4420元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司天水市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 田 力
审 判 员 田东生
审 判 员 王红岩
二〇一七年十二月二十五日
法官助理 王瑞玉
法官助理 杨 颖
书 记 员 华文琪