广东省深圳市宝安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0306刑初1534号
公诉机关深圳市宝安区人民检察院。
被告人吴存江，男，1986年8月27日出生，汉族，广西壮族自治区平乐县人，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区桂林市平乐县。曾因盗窃罪于2004年8月3日被广西壮族自治区平乐县人民法院判处有期徒刑二年六个月，于2006年8月4日刑满释放。
被告人李炜波，男，1987年9月25日出生，汉族，江西省宜春市人，初中文化，户籍所在地江西省宜春市。
辩护人何云龙、彭剑，广东法制盛邦（东莞）律师事务所律师。
上列二被告人因涉嫌贩卖毒品于2015年10月10日被深圳市公安局宝安分局羁押，同日被刑事拘留，于2015年11月12日被逮捕。现均押于深圳市宝安区看守所。
公诉机关以深宝检刑诉〔2016〕1362号起诉书指控被告人吴存江、李炜波犯贩卖毒品罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于2016年6月1日、2016年7月25日、2016年8月12日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员姚承初出庭支持公诉，被告人吴存江、李炜波及其辩护人何云龙、彭剑到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年10月9日，举报人钟某某通过电话向被告人李炜波求购二、三十克毒品冰毒。李炜波便联系吴存江，并将吴存江的手机号码给了钟某某。当晚钟某某与吴存江约定以人民币150元每克的价格交易30克毒品冰毒。吴存江要求钟某某先转账人民币1000元作为交易毒品的定金，钟某某便将1000元转账到李炜波提供的一张银行卡上。随后李炜波将该1000元取出，和吴存江一起包车来到宝安区榕宝酒店后被抓获。民警当场缴获吴存江扔在地上的毒品一包（净重27.52克，含甲基苯丙胺成分），并从李炜波身上缴获毒资人民币1000元。
被告人吴存江承认非法持有毒品罪，否认贩卖毒品罪。其辩称案发当天李炜波朋友过生日自己只是过来玩，其只是吸食毒品没有贩卖毒品。
被告人李炜波否认控罪，辩称自己只是介绍他人购买毒品，并未参与贩毒行为；1000元人民币是给胖子包车的车费，不属于毒资。其辩护人何云龙、彭剑的辩护意见是李炜波不构成犯罪。理由是：1、被告人李炜波无贩毒故意，其不知道交易毒品数量和价格，不符合贩卖毒品罪的构成要件；2、本案存在“引诱侦查”的情况，所得非法证据及其衍生证据应予以排除。
经审理查明，2015年10月9日，举报人钟某某通过电话向身处惠州市惠阳区的被告人李炜波求购二、三十克毒品冰毒。李炜波便联系被告人吴存江，告知吴存江有人要买冰毒，数量较大，并将吴存江的手机号码给了钟某某。当晚钟某某与吴存江联系，双方约定以人民币150元每克的价格交易30克毒品冰毒，交易地点在深圳市宝安区榕宝酒店。吴存江要求钟某某先转账人民币1000元作为交易毒品的定金，钟某某便将1000元转账到李炜波提供的一张银行卡上。随后李炜波将该1000元取出，和吴存江一起包车从惠阳前往宝安区的交易地点。2015年10月10日0时许，吴存江、李炜波到达交易地点榕宝酒店后，在酒店大堂被民警抓获。民警当场缴获吴存江扔在地上的毒品一包（净重27.52克，经鉴定含有甲基苯丙胺成分），并从李炜波身上缴获毒资人民币1000元。
以上事实，有以下经当庭出示、质证的证据予以证实：
一、被告人的供述及辨认笔录：
（一）被告人吴存江的供述及辨认笔录：其在侦查阶段否认贩毒。在公安机关的讯问笔录否认缴获的毒品是自己的；在看守所及检察院提审的讯问笔录中承认毒品是自己的，是其被抓前两天在惠州市淡水通过网络购买来自己吸食的。在辨认笔录中辨认出被告人李炜波；辨认其与李炜波的短信聊天记录、
（二）被告人李炜波的供述及辨认笔录：其在侦查阶段承认介绍他人买卖毒品冰毒的犯罪事实。称2015年10月9日上午9时其接到钟某的电话要其帮忙找20-30个冰毒，其想到吴存江（胖子）可能有，于是就打电话给胖子，自己先跟胖子购买200块钱冰毒用来自己吸食。我又问他能不能提供二三十克冰毒，他就说可以，我就将胖子的号码发给了钟某，让他们自己联系，后钟某多次打电话给我，与我协商他怎么和胖子进行毒品交易的事情，钟某一定要我作为中间人，他说已经和胖子谈好了价格，准备交易30克冰毒，单价是150元1克，胖子要求先打1千元定金。钟某怕直接把钱给胖子，胖子不送冰毒给他，于是钟某提出将1000元打给我账上，后钟某又多次打电话要求我拿着钱跟胖子一起到深圳见他，然后我就跟胖子还有胖子的一个朋友一起包车到深圳的榕宝快捷酒店，我们刚到酒店大厅就被警察控制了。在辨认笔录中辨认出被告人吴存江就是胖子；辨认出其和吴存江的短信记录；辨认出其和钟某某的微信记录。
二、证人证言及辨认笔录
（一）证人钟某的证言及辨认笔录：证实2015年10月9日9时许，民警安排我通过手机138××××8369打李炜波的电话，说我有朋友要20-30个东西，并问胖子是否愿意送到深圳来，因为胖子早上手机打不通，民警又安排我当天20时许打电话给李炜波，过了几分钟，李炜波回电话给我说胖子有这么多货，送到深圳要1500元定金，并告诉我胖子的号码131××××7277，让我直接联系胖子。于是我就用手机打了胖子的电话，问其有无这么多东西，胖子说你要几公斤，我说只要20-30个，并问他多少钱一个，胖子说150元一个，我就说要20-30个，车费算我的，一共5000元，问胖子是否愿意送过来。胖子说定金打过来后马上就送，我问胖子定金打到李炜波卡里行不行，胖子同意了。然后我联系李炜波跟他说将定金打到他那里，李炜波就把尾号4470的卡号发给我。然后我就到宝安区48区农业银行柜员机存了1000元。然后胖子说把送货地址给李炜波，我就用微信发送地址给李炜波。2015年10月10日凌晨李炜波打电话给我说到了榕宝酒店楼下，我告诉民警李炜波和胖子到楼下了，民警就安排人员将李炜波、胖子及两名我不认识的男子抓获。在辨认笔录中辨认出被告人吴存江、李炜波；辨认出ATM机存款的回单；辨认出与李炜波的聊天记录
（二）证人梁某的证言及辨认笔录：证实2015年10月9日晚上10时许，其接到“光头”（即吴存江）的电话说有个朋友过生日，让其陪他过去喝酒，后自己跟吴存江一起包车来到深圳宝安区榕宝酒店，刚进酒店一楼大厅就被警察抓获了。在辨认笔录中辨认出吴存江、李炜波。
（三）证人吴某的证言及辨认笔录：证实了其2015年10月9日22时40分许，其接到吴存江的电话，后开车送他们到深圳市宝安区榕宝酒店。在辨认笔录中辨认出吴存江、李炜波。
（四）证人杨某的证言及辨认笔录：证实了抓获二被告人的全过程。称2015年10月9日，其所抓获的一名吸毒人员钟某称可协助公安机关抓获贩毒人员，钟某用其本人的电话打开扬声器，联系在惠州的贩毒人员李炜波，向其购买二三十克冰毒。9日晚8时许，钟某收到李炜波回复信息，要其跟“胖子”（手机号码131××××7211）联系，钟某打电话给胖子并谈好150元一克的价格交易30克冰毒，“胖子”要求给付定金1000元，于是钟某多次与李炜波联系协商此事，最后钟某将定金汇至李炜波指定的农业银行卡（户主熊辉，卡号62×××70），李炜波同意与“胖子”一起携毒品从惠州开车到深圳交易。10日凌晨，在榕宝酒店一楼大堂将被告人吴存江和李炜波抓获。称抓捕过程中，吴存江非常快速地从自己口袋里将毒品扔在地上。
三、物证、书证：被告人的身份信息、抓获经过、提取笔录、称重笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单、调取通知书、银行卡开户资料、交易记录、手机通话记录清单、被告人吴存江的前科资料等。
四、视听资料、电子数据：榕宝酒店大堂监控视频。
五、鉴定意见。
六、现场勘查笔录及照片。
以上证据真实、合法，证据之间相互印证，足以采信。
本院认为，被告人吴存江、李炜波无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关的指控成立。
被告人吴存江否认贩卖毒品罪，承认非法持有毒品罪，但同案犯李炜波在侦查阶段及庭审时均明确具体的供述了自己介绍钟某与吴存江之间进行毒品交易的过程；证人钟某的证言与李炜波的供述能够相互印证，且有手机通话记录、短信记录清单予以佐证，足以认定被告人吴存江构成贩卖毒品罪。
被告人李炜波否认控罪，辩称自己只是介绍他人购买毒品，并未参与贩毒行为及辩护人的相关辩护意见。经查，证人钟某多次跟李炜波协商与吴存江交易毒品的事情，并要李炜波承担中间人，且钟某将购买毒品的定金存入李炜波指定的银行账号，李炜波陪同吴存江一起到交易地点与钟某进行交易，足以认定被告人李炜波明知他人贩卖毒品而介绍他人买卖毒品，并提供帮助行为，其行为应予贩卖毒品的共犯论处。对被告人李炜波的辩解及辩护人的相关辩护意见本院不予采纳。
在共同犯罪中，被告人吴存江明知是毒品而予以贩卖，系主犯，应按照其所犯的全部罪行予以处罚；被告人李炜波明知吴存江贩卖毒品而提供帮助，系从犯，可对其减轻处罚。
被告吴存江曾因犯罪被判处刑罚，虽不构成累犯，但应在量刑时予以体现。
依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十三条、第六十四条之规定，经合议庭评议，判决如下：
一、被告人吴存江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月10日起至2023年4月9日止）；并处罚金人民币五千元，罚金限于判决生效后一个月内缴纳。
被告人李炜波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月10日起至2018年10月9日止）；并处罚金人民币二千元，罚金限于判决生效后一个月内缴纳。
二、缴获的手机一部（银色苹果5s）、毒资1000元予以没收，上缴国库；缴获的毒品冰毒（共净重27.52克）由公安机关予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 阮 志 明
人民陪审员 陈 文 伦
人民陪审员 刘 水 英
二〇一六年十一月八日
书 记 员 边 秋 红
书 记 员 吕友媚（兼）
第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确定有困难的，以人民法院裁定，可以延期缴纳，酌情减少或者免除。
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