浙江省丽水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙11刑终130号
原公诉机关浙江省遂昌县人民检察院。
上诉人（原审被告人）严礼芳，男，1974年6月14日出生于浙江省遂昌县，汉族，初中文化，农民，户籍地浙江省遂昌县，现住浙江省遂昌县。曾因犯赌博罪于2013年10月24日被遂昌县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币80000元（本案币种均为人民币），于2015年3月23日刑满释放。因本案于2016年7月13日被刑事拘留，2016年8月19日被逮捕。现羁押在遂昌县看守所。
上诉人（原审被告人）苏昌明，男，1980年10月9日出生于浙江省遂昌县，汉族，初中文化，农民，住浙江省遂昌县。因本案于2016年7月19日被刑事拘留，2016年8月19日被取保候审，2017年5月8日被逮捕。现羁押在遂昌县看守所。
原审被告人周小青，女，1972年5月15日出生于浙江省遂昌县，汉族，初中文化，居民，户籍地浙江省遂昌县，现住浙江省遂昌县。曾因犯赌博罪于2009年6月30日被遂昌县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月，并处罚金20000元；因犯赌博罪于2013年10月24日被遂昌县人民法院判处有期徒刑十一个月，缓刑一年二个月，并处罚金30000元；因赌博于2006年5月16日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2007年3月21日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2008年9月10日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2009年2月2日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2013年8月22日被遂昌县公安局行政处罚。因本案于2016年7月18日被刑事拘留，2016年7月29日被取保候审，2017年4月26日被逮捕。现羁押在丽水市看守所。
原审被告人徐文英，女，1972年11月20日出生于浙江省遂昌县，汉族，高中文化，居民，住浙江省遂昌县。曾因赌博于2008年9月11日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2009年2月4日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2009年4月19日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2013年8月22日被遂昌县公安局行政处罚；因赌博于2013年10月18日被松阳县公安局行政处罚。因本案于2016年6月7日被刑事拘留，2016年6月30日被取保候审。
原审被告人余礼高，男，1984年7月3日出生于浙江省遂昌县，汉族，高中文化，农民，住浙江省遂昌县。因本案于2016年7月4日被刑事拘留，2016年7月15日被取保候审。
原审被告人周燕平，女，1984年4月29日出生于浙江省遂昌县，汉族，高中文化，农民，户籍地浙江省遂昌县，现住浙江省遂昌县。因本案于2016年7月25日被刑事拘留，2016年7月29日被取保候审。
原审被告人邱林根，男，1986年11月12日出生于浙江省遂昌县，汉族，小学文化，农民，住浙江省遂昌县。曾因犯赌博罪于2014年5月20日被遂昌县人民法院判处有期徒刑九个月，缓刑一年六个月，并处罚金17000元。因本案于2016年7月1日被刑事拘留，2016年7月15日被取保候审。
原审被告人詹永，曾用名詹永长，男，1985年1月16日出生于浙江省遂昌县，汉族，初中文化，农民，住浙江省遂昌县。因本案于2016年6月7日被刑事拘留，2016年6月30日被取保候审。
原审被告人詹小丽，女，1994年1月9日出生于浙江省遂昌县，汉族，初中文化，农民，住浙江省遂昌县。因本案于2016年7月12日被刑事拘留，2016年7月15日被取保候审。
遂昌县人民法院审理遂昌县人民检察院指控原审被告人严礼芳、周小青、徐文英、余礼高、周燕平、邱林根、詹永、詹小丽、苏昌明犯赌博罪一案，于2017年5月8日作出（2017）浙1123刑初52号刑事判决。原审被告人严礼芳、苏昌明不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年3月至4月底，被告人严礼芳、周小青合伙在遂昌县妙高街道腾龙小区20幢601室、云峰街道银都村岩里自然村67号、龙潭鑫城60栋302室、环城北路云龙赛、新路湾镇丙庄村一农户家中等地摆设赌场，组织多人用麻将筒以“一九杠”的形式聚众赌博，以“中间打飞”的形式对坐庄人员以10%抽头获利，参赌人员以100元起押，上不封顶，参赌人数20至40人不等。共计摆设40余场次，非法获利达12万元。期间，被告人詹小丽在该赌场上负责洗牌，在洗牌过程中另行非法获利6000元。
2016年5月至6月6日期间，被告人严礼芳、周小青、徐文英结伙在遂昌县妙高街道乌溪江小区一户人家中、妙高街道南门中路四弄16号、龙潭鑫城60栋302室、环城北路云龙赛、新路湾镇丙庄村一农户家中、妙高街道东街村牛角尖自然村3号农户家中等地摆设赌场，组织多人用麻将筒以“一九杠”的形式聚众赌博，以“中间打飞”的形式对坐庄人员以10%抽头获利。参赌人员以100元起押，上不封顶，参赌人数20至40人不等。并组织专人在赌场负责抽头、洗牌、放哨、放高利贷、开车接送，赌场每天摆设两场，共计摆设60余场次，非法获利20余万元。期间，被告人邱林根在该赌场上负责开车接送参赌人员和放哨，分得非法获利7000元。被告人詹永在该赌场上负责洗牌，另行非法获利6000元；被告人苏昌明在该赌场上负责抽头，另行非法获利4000元。被告人周燕平携带30000元赌资在该赌场累计放贷153000元，并非法获利7650元。
被告人余礼高在上述两个赌场负责开车接送参赌人员和放哨，分得非法获利8000元。被告人严礼芳于2016年7月13日在遂昌县妙高街道北门村东门隧道口被遂昌县公安局民警抓获归案。被告人周小青于2016年7月18日主动到遂昌县公安局投案，归案后，其如实供述了自己的主要犯罪事实，并向遂昌县公安局退出赃款35900元。被告人徐文英、詹永于2016年6月7日凌晨在遂昌县妙高街道东街村牛角尖赌博地点周围被遂昌县公安局民警抓获归案，归案后，其均如实供述了自己的犯罪事实，被告人徐文英向遂昌县公安局退出赃款33500元，被告人詹永向遂昌县公安局退出赃款6000元。被告人余礼高于2016年7月4日主动到遂昌县公安局投案，归案后，其如实供述了自己的犯罪事实，并向遂昌县公安局退出赃款8000元。被告人周燕平于2016年7月25日主动到遂昌县公安局投案，归案后，其如实供述了自己的犯罪事实，并向遂昌县公安局退出赃款35000元。被告人邱林根于2016年6月30日在丽水火车站被杭州铁路公安处丽水站派出所民警抓获归案，归案后如实供述了自己的犯罪事实，并向遂昌县公安局退出赃款7000元。被告人詹小丽于2016年7月12日主动到遂昌县公安局投案，归案后，其如实供述了自己的犯罪事实，并向遂昌县公安局退出赃款6000元。被告人苏昌明于2016年7月19日在遂昌县妙高街道水阁路231号农民家中被遂昌县公安局民警抓获，归案后如实供述了自己的犯罪事实，并向遂昌县公安局退出赃款2000元。案发后，被告人周小青有揭发他人犯罪行为，经查证属实。在一审审理过程中，被告人周燕平于2017年4月25日向一审法院退出赃款2650元；被告人徐文英于2017年4月26日向一审法院退出赃款30500元；被告人苏昌明于2017年4月26日向一审法院退出赃款2000元。
原判据以认定上述事实的证据有：被告人严礼芳、周小青、徐文英、余礼高、周燕平、邱林根、詹永、詹小丽、苏昌明的供述和辩解；证人彭某、王某2、巫某、邓某、叶某3、金某、郑某、吴某、王某1、陈某4、周某、章某、刘某、程某、雷某2、叶某2等人的证言；检查笔录、被告人严礼芳、周小青、徐文英的现场指认笔录及指认照片、证人章某、雷某2的辨认笔录及照片；检查笔录及现场方位图；办案说明；羁押证明、归案情况说明、归案经过、归案说明；（2013）丽遂刑初字第189号刑事判决书、刑满释放人员通知书；（2009）丽遂刑初字第104号刑事判决书；（2014）丽遂刑初字第103号刑事判决书；行政处罚决定书；扣押清单及退赃票据；被告人周小青的立功材料；户籍证明等。
原审根据上述事实及相关法律规定，判决如下：一、被告人严礼芳犯赌博罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币50000元。二、被告人周小青犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币50000元。三、被告人徐文英犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币50000元。四、被告人余礼高犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币16000元。五、被告人周燕平犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币15000元。六、被告人邱林根犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年二个月，并处罚金人民币14000元。七、被告人詹永犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币12000元。八、被告人詹小丽犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币12000元。九、被告人苏昌明犯赌博罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币4000元。十、被告人周小青退出的赃款人民币35900元、被告人徐文英退出的赃款人民币64000元、被告人余礼高退出的赃款人民币8000元、被告人周燕平退出的赃款人民币37650元、被告人邱林根退出的赃款人民币7000元、被告人詹永退出的赃款人民币6000元、被告人詹小丽退出的赃款人民币6000元、被告人苏昌明退出的赃款人民币4000元，均予以没收，上缴国库（款由原扣押机关负责上缴）；被告人严礼芳的赃款人民币120500元、被告人周小青的其余赃款人民币84600元，继续追缴后予以没收，上缴国库。
被告人严礼芳上诉称：1、原判认定事实不清，非法获利没有32万元。2、原判对其量刑过重，请求二审依法改判。
被告人苏昌明上诉称：其犯罪情节最轻，系初犯，原审对其判处拘役六个月实刑与同案犯相比属量刑偏重，不合理，请求二审从轻处罚。
经审理，二审查明的事实与原审认定的一致。一审法院在判决中列明的经庭审举证、质证认定本案事实的证据，均具有合法性、客观性及关联性，二审仍作为定案的依据予以确认。
本院认为：上诉人严礼芳、苏昌明及被告人周小青、徐文英、余礼高、周燕平、邱林根、詹永、詹小丽以营利为目的，聚众赌博，其行为均已构成赌博罪。被告人严礼芳、周小青、徐文英在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人余礼高、周燕平、邱林根、詹永、詹小丽、苏昌明在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。关于被告人严礼芳提出原判认定事实不清、非法获利没有32万元的上诉理由，经查，被告人严礼芳、周小青、徐文英的供述等证据均证明本案被告人聚众赌博的时间、地点、场数、每场抽头数额，经核实数额基本相符，原判认定被告人严礼芳非法获利的数额并无不当，且被告人严礼芳在一审庭审中亦无异议，对严礼芳该上诉理由不予采纳。被告人严礼芳曾被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；鉴于其归案后如实供述自己的主要犯罪事实，并对全部罪行当庭自愿认罪，原审已作从轻处罚。被告人苏昌明归案后如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪及退清赃款，原审亦已作从轻处罚。故两上诉人提出原判量刑过重的上诉理由不足，均不予采纳。综合本案事实及被告人徐文英有劣迹、被告人邱林根有前科，两被告人归案后如实供述自己的罪行，并当庭自愿认罪及退清赃款等情节，原审对其所作的量刑偏轻，根据上诉不加刑原则二审不宜对其加重刑罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪及适用法律正确，量刑基本适当，审判程序合法。被告人严礼芳、苏昌明上诉提出原判量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由不成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第六十八条、第六十四条、第五十二条、第七十二条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 单欣欣
审 判 员 陈伟平
审 判 员 李秀勤
二〇一七年七月七日
代书记员 张 琳