福建省福清市人民法院民 事 判 决 书（2017）闽0181民初503号原告：钟月兰，女，1977年12月2日出生，畲族，住福建省福清市。委托诉讼代理人：胡育毅，福建闽江律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：俞开足，福建闽江律师事务所执业律师。被告：福清市宏路鑫龙辉石材店，住所地福建省福州市福清市宏路街道宏路村宏路街**号。经营者：卢建辉，男，1976年10月26日出生，汉族，住福建省惠安县。委托诉讼代理人：刘志赠，福建求为律师事务所执业律师。委托诉讼代理人：王标志，福建求为律师事务所执业律师。原告钟月兰与被告福清市宏路鑫龙辉石材店（以下简称鑫龙辉石材店）承揽合同纠纷一案，本院于2017年1月10日立案受理后，依法适用普通程序进行审理。本院于2017年3月28日第一次公开开庭进行了审理，原告钟月兰及其委托诉讼代理人胡育毅，被告福清市宏路鑫龙辉石材店的委托诉讼代理人刘志赠、王标志到庭参加诉讼；于2017年7月20日第二次公开开庭进行了审理，原告钟月兰及其委托诉讼代理人胡育毅，被告福清市宏路鑫龙辉石材店的委托诉讼代理人王标志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。钟月兰向本院提出诉讼请求：1.判决确认原、被告于2016年7月11日签订的《(三山)外墙石材工程合同书》已解除；2.判令鑫龙辉石材店返还钟月兰预付款23万元并支付逾期付款利息（按同期同类银行贷款利率计付，从起诉之日起计付）。事实和理由：2016年7月11日，原、被告签订《外墙石材工程合同书》，合同约定：钟月兰将其所有的别墅的石材装修交由鑫龙辉石材店施工，鑫龙辉石材店按照钟月兰的要求提供石材，石材为“永定红#”，所有做法参照别墅图纸造型，所有价格包括生产、加工、运输、安装挂件以及胶水、防水、打胶等所有辅助材料费用；工程款项按实际施工面积尺寸计算为准；自签合同之日起工期50日。合同签订后，钟月兰分批转给了鑫龙辉石材店经营者卢建辉装修预付款23万元（具体为：2016年7月11日转8万元、同年8月13日转2万元、同年9月5日转8万元、9月12日转2万元、同年10月7日转2万元、同年10月26日转1万元）。鑫龙辉石材店仅送了小部分石材且未按约定施工。经多次催促无果，钟月兰于2016年12月19日通过手机绘给鑫龙辉石材店经营者卢建辉发送信息，限定其于收到短信三日内把石材送货到位，否则将解除合同，并希望及时回复，但鑫龙辉石材店仍未将后续石材送货到位。2016年12月23日钟月兰再次给鑫龙辉石材店经营者卢建辉发信息，告知双方签订的《外墙石材工程合同书》已解除，并要求鑫龙辉石材店退还款项。合同解除后，鑫龙辉石材店至今仍未退还款项。鑫龙辉石材店辩称：鑫龙辉石材店已经完成60%工程量，合计款项为163249.6元。部分成品、半成品仍在新嘉石材厂内，价值36612.14元，不能用作其他用途，合同没有继续履行的过错在钟月兰。钟月兰围绕诉讼请求依法提交了《(三山)外墙石材工程合同书》、银行转账凭证、短信记录等证据；鑫龙辉石材店围绕诉讼请求依法提交营业执照、《新嘉石材成品、半成品批发出库单》《福清市港头镇陈库村北庄（钟月兰）别墅工地外墙石材施工安装（已完成工程量）》、相片等证据。经本院组织质证，上述证据除鑫龙辉石材店提供的《新嘉石材成品、半成品批发出库单》《福清市港头镇陈库村北庄（钟月兰）别墅工地外墙石材施工安装（已完成工程量）》系单方制作，内容真实性无法确认，相片无法确认实际完工情况，其他的证据可作为本案认定事实依据。2017年5月19日本院组织双方当事人到案涉别墅进行现场确认，钟月兰及双方当事人的委托诉讼代理人到场。此后钟月兰提供了由承接鑫龙辉石材店进行后续施工的福清市端仁石材瓷砖加工厂出具的《港头陈库北庄别墅石材结算汇总》一份，主张鑫龙辉石材店相关通窗浮雕施工未完成，鑫龙辉石材店提供的《福清市港头镇陈库村北庄（钟月兰）别墅工地外墙石材施工安装（已完成工程量）》第1到第4项内容（合计金额145444.4元）确已完成，但金额因未扣除此后未实际完成的打胶、清洗工程量而被夸大，其他工程量均未完成。另双方确认雕花板共12.718平方米，雕花板毛料价格为400元/平方米。关于双方争议的合同解除及导致合同未继续的过错方问题，本院认为：根据钟月兰提供的短信信息，鑫龙辉石材店经营者卢建辉在收到其解除合同并限期回复的短信后，未就合同解除提出异议，本院依法确认该合同已于2016年12月23日解除，在合同履行过程中，钟月兰已支付充分的工程预付款，而鑫龙辉石材店未提供证据证明合同履行过程中发包方存在实质性的阻碍施工事由，应当认定鑫龙辉石材店对案涉合同无法继续履行存在过错。关于双方当事人争议的实际完成工程量问题，本院认为：依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款“对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。”规定，鑫龙辉石材店应当对其实际完成的工程量承担举证责任，否则应当承担不利后果。对于鑫龙辉石材店在本案中主张完成的工程量，钟月兰对其中部分（金额145444.4元）进行认可，但提出由于其中途退场，导致相关的安装、卫生、防水、打胶等工程量（金额2万元）未实际完成，本院依法予以认可，即鑫龙辉石材店实际完成的工程量确认为125444.4元。另鑫龙辉石材店未举证证明已完成通窗浮雕施工，钟月兰仅认可其雕花板毛料支出（按400元/平方米计算12.718平方米）5087.2元，本院依法予以确认。鑫龙辉石材店主张其因履行合同尚有成品、半成品损失，但其提供的《新嘉石材成品、半成品批发出库单》真实性及与本案的关联性均无法确认，其相关抗辩主张，本院依法不予采纳。本院认为，鑫龙辉石材店系经营石材零售业务的个体工商户，通过经营者卢建辉承揽钟月兰自建别墅的外墙石材施工，未违反法律禁止性规定，其签订的合同依法有效，鑫龙辉石材店未按照合同约定全面履行自己的义务，导致合同无法继续履行，钟月兰关于解除合同的主张符合法律规定，案涉合同已于2016年12月23日依法解除，合同尚未履行部分，终止履行。在合同履行过程中，钟月兰支付工程预付款23万元，而鑫龙辉石材店实际完成工程量（含提供原材料）仅130532元（小数点后四舍五入取整数，下同），对于实际未完成工程量部分的预付款99468元，鑫龙辉石材店依法应及时返还。由于双方当事人就完成的工程量存在争议，在本院确认前，双方债权债务尚未明确，钟月兰关于要求鑫龙辉石材店自起诉之日起按银行同类同期贷款利率计算逾期付款利息的主张，本院依法不予支持，但鑫龙辉石材店应于本案判决生效即日偿还上述款项，否则应按年利率6%支付占用资金期间的利息。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第二百五十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，判决如下：一、钟月兰与福清市宏路鑫龙辉石材店签订的《(三山)外墙石材工程合同书》于2016年12月23日依法解除；二、福清市宏路鑫龙辉石材店于判决生效之日返还钟月兰99468元，逾期还款应按年利率6%支付资金占用期间的相应利息；三、驳回钟月兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4750元，由钟月兰负担2460元（已预交），由福清市宏路鑫龙辉石材店负担2290元（限于本判决生效之日起七日内向本院交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。审 判 长  王凤翔人民陪审员  郑碧莉人民陪审员  王述赓二〇一七年九月二十二日法官 助理  周 帆书 记 员  薛丹艳