宁波市镇海区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）甬镇商初字第1028号
原告：中国建设银行股份有限公司宁波镇海支行
代表人：林佩珍
委托代理人：施志坚，浙江导司律师事务所律师。
委托代理人：胡高峰
被告：宁波爱尔使自行车有限公司
法定代表人：王恩生
被告：宁波恒巨机电有限公司
法定代表人：王恩生
被告宁波爱尔使自行车有限公司、宁波恒巨机电有限公司共同委托代理人：于书凡，浙江鑫目律师事务所律师。
被告：宁波万隆食用酒精有限公司
法定代表人：陆国民
委托代理人：刘晓泉，浙江阳明律师事务所律师。
原告中国建设银行股份有限公司宁波镇海支行（以下简称建行镇海支行）为与被告宁波爱尔使自行车有限公司（以下简称爱尔使公司）、宁波恒巨机电有限公司（以下简称恒巨公司）、宁波万隆食用酒精有限公司（以下简称万隆公司）金融借款合同纠纷一案，于2012年11月28日向本院起诉，并提出财产保全申请。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，对原告财产保全申请裁定予以准许并实施了保全措施。本院于2012年12月25日、2013年3月14日公开开庭进行了审理。原告建行镇海支行的委托代理人施志坚、胡高峰，被告爱尔使公司、恒巨公司的共同委托代理人于书凡，被告万隆公司的委托代理人刘晓泉到庭参加诉讼。本案经审判委员会讨论决定，现已审理终结。
原告建行镇海支行起诉称：2011年10月11日、12日，原告与被告恒巨公司签订了《最高额抵押合同》一份，约定被告恒巨公司将其所有的宁波市镇海区骆驼街道通和东路9号28幢工业用房及土地使用权抵押给原告，担保的债权为自2011年10月11日起至2012年10月10日止被告爱尔使公司与原告办理的人民币贷款等业务所形成的最高本金额为24000000元的债权。双方于2011年10月11日办妥抵押登记。2011年10月12日，被告爱尔使公司与原告签订编号为2011-1230-D011《人民币流动资金贷款合同》一份，约定被告爱尔使公司向原告借款10000000元，借款期限自2011年10月12日起至2012年10月11日止。2011年11月3日，被告爱尔使公司与原告签订编号为2011-1230-D011《人民币流动资金贷款合同》一份，约定被告爱尔使公司向原告借款13000000元，借期自2011年11月3日起至2012年11月2日止。上述两份《人民币流动资金贷款合同》均约定，借款利率均为浮动利率，即起息日基准利率上浮10%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止每三个月根据利率调整当天的基准利率以及上述上浮比例调整一次；结息方式为按月结息，结息日为每月20日；借款到期前，对被告爱尔使公司未按时还清的利息按合同约定的贷款利率和结息方式计收复利；借款逾期的，对借款人未还清的借款本金和利息，自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利；贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%。上述两份《人民币流动资金贷款合同》签订的同日，原告与被告万隆公司签订2011-1230-D011、2011-1230-D012《保证合同》各一份，约定由被告万隆公司为被告爱尔使公司在上述《人民币流动资金贷款合同》项下的债务向原告提供连带责任保证。贷款合同签订的同日，原告按约发放了贷款。至2012年11月3日被告爱尔使公司尚欠本金23000000元及部分利息、罚息、复利未能偿还，担保人也未履行担保义务。故原告诉至法院，请求判令：1.被告爱尔使公司向原告立即偿还借款本金23000000元，利息、罚息、复利773462.09元（暂计至2012年11月27日），此后罚息、复利按照《人民币流动资金贷款合同》约定计算至本金清偿之日止；2.原告对被告恒巨公司抵押的位于宁波市镇海区骆驼街道通和东路9号28幢工业用房及土地使用权的折价或变卖、拍卖所得价款在《最高额抵押合同》约定的范围内优先受偿；3.被告万隆公司对被告爱尔使公司上述债务承担连带保证责任。
被告爱尔使公司、恒巨公司共同答辩称：第一，爱尔使公司向原告借款属实，但是原告主张的利息、罚息、复利过高，且复利没有依据。第二，本案恒巨公司提供的抵押物仅仅是房产，不包括土地使用权，该土地使用权已为另外一笔26000000元借款设定抵押，且该26000000元借款已经还清，抵押已经注销，原告不应对土地使用权折价或变卖、拍卖所得价款优先受偿。
被告万隆公司答辩称：第一，万隆公司在提供担保时，得知被告恒巨公司以其厂房为本案主债权提供抵押，一般情况下厂房抵押也包括了土地使用权抵押，所以才与原告签订了保证合同，但万隆公司庭审中才得知涉讼土地使用权已为另外一笔26000000元借款设定抵押，故原告与被告爱尔使公司、恒巨公司合谋欺骗万隆公司，万隆公司提供的保证无效。第二，原告主张的复利没有依据。
原告为证明其主张，向本院提交了下述证据：
1.2011-最高额抵押-D002号《最高额抵押合同》、房屋他项权证各1份，房屋所有权证复印件、国有土地使用权证复印件各1份，欲证明被告恒巨公司为被告爱尔使公司与原告之间的借款提供位于宁波市镇海区骆驼街道通和东路9号28幢工业用房抵押担保并办理登记的事实。
2.2011-1230-D011、2011-1230-D012《人民币流动资金贷款合同》各1份，2011年10月12日、2011年11月3日贷款转存凭证各1份，欲证明原告与被告爱尔使公司存在借款合同关系，且原告按约向被告爱尔使公司放贷23000000元的事实。
3.2011-1230-D011、2011-1230-D012《保证合同》各1份，欲证明被告万隆公司为被告爱尔使公司与原告之间23000000元借款提供连带责任保证的事实。
4.利息计算清单2份，欲证明至2012年11月27日被告爱尔使公司尚欠原告利息（包括复利、罚息）773462.09元的事实。
被告爱尔使公司、恒巨公司、万隆公司未向本院提供证据。
本院依职权调取如下证据：
1.原告与被告恒巨公司办理涉讼土地使用权抵押登记时，向登记部门所提供的材料，包括2011年6月29日《土地登记申请书》、2011-1230-D007《人民币流动资金贷款合同》、2011-1230-D007《抵押合同》各1份。
2.原告与被告恒巨公司办理涉讼土地使用权抵押注销登记时，向登记部门所提供的材料，包括2012年7月2日原告出具的《证明》、《土地登记申请书》各1份。
3.原告与被告恒巨公司办理涉讼工业厂房抵押登记时，向登记部门所提供的材料，包括2011年10月11日《镇海区房地产抵押登记申请书》、2011-最高额抵押-D002号《最高额借款合同》、2011-最高额抵押-D002号《最高额抵押合同》。
原告提供的证据经庭审出示，三被告对证据1、2、3无异议；对证据4，请法院核实利息部分。
本院调取的证据经庭审出示，原告及被告爱尔使公司、恒巨公司对3组证据的真实性无异议；被告万隆公司请求法院依法认定。
本院认证认为，对原告提供的证据1、2、3予以认定；对原告提供的证据4，本院在下文予以阐述；对本院调取的证据的真实性予以认定。
经审理，依据本院依法认定的证据及双方当事人的陈述，本院对原告诉称的原告与被告爱尔使公司签订2011-1230-D011、2011-1230-D012《人民币流动资金贷款合同》、原告依约放贷、原告与被告万隆公司签订2011-1230-D011、2011-1230-D012《保证合同》的事实依法予以认定。另查明如下事实：
1.2011年10月11日，原告与被告爱尔使公司签订2011-最高额抵押-D002号《最高额借款合同》一份，约定原告自2011年10月11日起至2012年10月10日止向被告爱尔使公司提供最高额24000000元的贷款。同日，原告与被告恒巨公司签订2011-最高额抵押-D002号《最高额抵押合同》，约定被告恒巨公司以其所有的位于宁波市镇海区骆驼街道通和东路9号28幢工业用房［房屋所有权证号：房权证镇骆字第××号］抵押给原告，抵押财产估价为24223300元，担保的债权为自2011年10月11日起至2012年10月10日止被告爱尔使公司与原告办理的人民币贷款等业务所形成的最高本金额为24000000元的债权。原告与被告恒巨公司于同日向抵押登记部门提交上述借款合同及抵押合同，办理了该房产的抵押登记手续，他项权证号为房他证镇骆字第20110054**号。
2.2011年6月29日，原告与恒巨公司签订2011-1230-D007《人民币流动资金贷款合同》一份，约定恒巨公司向原告借款26000000元，借款期限自2011年6月29日起至2012年6月27日止。双方于同日签订2011-1230-D007《抵押合同》一份，约定被告恒巨公司以其所有的位于宁波市镇海区骆驼街道通和东路9号28幢的国有土地使用权［镇国用（2007）第0006105号］抵押给原告，抵押财产估价为56400000元，担保的债权为2011-1230-D007《人民币流动资金贷款合同》项下债权。双方于同日向抵押登记部门提交上述借款合同及抵押合同，办理了该国有土地使用权的抵押登记手续，他项权证号为镇土抵他项2011第0600330号。
3.2012年7月2日，原告向抵押登记部门出具《证明》一份，称：“恒巨公司在我行的抵押贷款26000000元，该部分由恒巨公司提供土地抵押。贷款已于2012年6月27日归还，同意注销该抵押物的他项权证。”同日，原告与恒巨公司向登记部门提交申请书注销涉讼土地使用权他项权证，登记部门于同日办理了抵押注销登记。该土地使用权于2012年7月3日被法院查封，未另设定抵押。
4.原告与被告万隆公司签订《最高额保证合同》约定：无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论上述其他担保何时成立、是否有效、原告是否向其他担保人提出权利主张，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，担保人在合同项下的保证责任均不因此减免，原告均可直接要求担保人依照合同约定在其保证范围内承担保证责任。
本院认为：原告与被告爱尔使公司签订的《人民币流动资金贷款合同》，与被告恒巨公司签订的2011-最高额抵押-D002号《最高额抵押合同》，以及与被告万隆公司签订的《保证合同》均合法有效，双方当事人均应依照合同约定履行义务。原告按约向被告爱尔使公司发放贷款后，被告爱尔使公司应当按照合同约定的期限按时返还借款并支付利息，现被告爱尔使公司未返还借款的行为已构成违约，故原告要求被告爱尔使公司清偿借款本金23000000元于法有据，本院予以支持。
关于原告的利息诉请。对贷款期内不能按期支付的利息，原告有权按合同约定的利率计收复利，贷款逾期后改按罚息利率计收利息。对于原告对复利再次计收复利，无事实和法律依据，不予支持。对于原告主张的借款逾期后的复利，因罚息已经起到了制裁违约方补偿守约方的作用，在罚息的基础上再计收复利是双重处罚，于法无据，本院不予支持。对于原告主张的利息付至实际清偿日止，因有关法律已经对超出判决指定的期间履行债务有关利息问题作出规定，罚息应计算至本判决确定的履行期内实际支付之日止。故被告爱尔使公司应支付原告至2012年11月27日止的利息（包括罚息、复利）765668.96元，及自2012年11月28日起至本判决确定的履行期内实际支付之日止以23000000元为基数按年利率9.9%（如遇利率调整，则按合同约定的调整方法予以确定）计算的罚息。
原告作为抵押权人对被告恒巨公司的抵押物即位于宁波市镇海区骆驼街道通和东路9号28幢工业用房依法享有优先受偿权。关于本案房产抵押的效力是否及于该房产占用范围内的建设用地使用权的问题，即原告对涉讼土地使用权是否享有优先受偿权。原告与恒巨公司所签订的2011-1230-D007《抵押合同》、2011-最高额抵押-D002号《最高额抵押合同》均合法有效。原告与恒巨公司在上述两个抵押合同中分别约定以房产和土地使用权单独进行抵押，不仅在评估作价时分别作价，在登记时亦是分别登记；且之后原告向抵押登记部门申请注销土地使用权抵押时称，土地使用权抵押合同从属的主债权消灭，并办理了注销登记。原告和恒巨公司的上述行为表明双方当事人具有将房产和土地使用权分别抵押的合意，而且该合意已经通过登记方式予以公示。同时，从本案房产评估价值数额、万隆公司提供保证及原告放贷数额来看，原告愿意接受仅以房产作为抵押财产，其判断依据是缔约时抵押物的交换价值足以担保债务的履行，这说明原告作为抵押权人在缔约时已有明确的法律预期。故原告在本案借款抵押权实现时只能就明确指向的房产折价或变卖、拍卖所得价款优先受偿，若原告对房产和土地使用权均享有优先受偿权，则明显违背了当事人设定抵押时的真实意思表示，使原告获得了其不应该获得的利益，对抵押人及抵押人的其他债权人有失公平。原告主张，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十二条的规定，本案涉讼房产已抵押给原告，涉讼房产占用范围内的建设用地使用权应视为一并抵押。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百八十二条立法目的在于保障房产和土地使用权的最终权利归属上的一体，而抵押产生的法律效果并非权利主体的变更，而是在抵押财产之上设定权利负担，故该条并没有否定房产和土地使用权分离抵押的效力。本案中，原告与恒巨公司将房产和土地使用权分离抵押系当事人的真实意思表示，抵押行为合法有效，在此情形下，涉讼房产抵押的效力并不及于该房产占用范围内的建设用地使用权，原告仅对涉讼房产享有优先受偿权，本院对原告上述主张不予采信。
被告万隆公司作为连带保证人应对被告爱尔使公司的上述债务承担连带清偿责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。万隆公司辩称，原告与被告爱尔使公司、恒巨公司合谋欺骗万隆公司提供保证，该保证无效。万隆公司对该主张负有举证责任，在万隆公司未提供证据证明的情形下，本院对该辩称意见不予采信。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条第一款、第三十六条第二款、第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告宁波爱尔使自行车有限公司返还原告中国建设银行股份有限公司宁波镇海支行借款本金23000000元，支付至2012年11月27日止的利息（包括罚息、复利）765668.96元，及自2012年11月28日起至本判决确定的履行期内实际支付之日止以23000000元为基数按年利率9.9%（如遇利率调整，则按合同约定的调整方法予以确定）计算的罚息，于本判决生效之日起十日内履行完毕；
二、被告宁波爱尔使自行车有限公司不履行上述第一条之义务时，原告中国建设银行股份有限公司宁波镇海支行有权以被告宁波恒巨机电有限公司抵押的位于宁波市镇海区骆驼街道通和东路9号28幢房产［房屋所有权证号：房权证镇骆字第20110100**号，他项权证号：镇土抵他项2011第0600330号］折价或变卖、拍卖所得价款优先受偿；
三、被告宁波万隆食用酒精有限公司对上述第一条被告宁波爱尔使自行车有限公司应履行之义务承担连带责任；被告宁波万隆食用酒精有限公司承担保证责任后有权向被告宁波爱尔使自行车有限公司追偿；
四、驳回原告中国建设银行股份有限公司宁波镇海支行的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费160667元，财产保全申请费5000元，合计165667元，由原告中国建设银行股份有限公司宁波镇海支行负担40元，被告宁波爱尔使自行车有限公司、宁波恒巨机电有限公司、宁波万隆食用酒精有限公司共同负担165627元，于本判决生效之日起七日内向本院交纳。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：81×××01，开户银行：宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。
本法律文书生效后，有执行内容的部分，权利人应自法律文书确定的履行期间最后一日起二年内向本院申请执行；逾期未申请，将丧失向法院申请执行的权利。
审 判 长 刘 丽
人民陪审员 许建永
人民陪审员 傅国君
二〇一三年四月二十七日
代书 记员 吴燕丽
至2012年11月27日2011-1230-D011号《人民币流动资金贷款合同》清单
利息本金（元）起息日计／结息日天数年利率金额（元）利息130000002012-6-212012-7-20307.216%78173.33复利78173.332012-7-212012-8-2137.216%203.70利息130000002012-7-212012-8-2137.216%33875.11复利78173.332012-8-32012-8-20186.6%257.97利息130000002012-8-32012-8-20186.6%42900复利154948.442012-8-212012-9-20316.6%880.62利息130000002012-8-212012-9-20316.6%73883.33复利228831.772012-9-212012-10-20306.6%1258.57利息130000002012-9-212012-10-20306.6%71500复利300331.772012-10-212012-11-2136.6%715.79利息130000002012-10-212012-11-2136.6%30983.33罚息130000002012-11-32012-11-27259.9%89375合计424006.75
至2012年11月27日2011-1230-D012号《人民币流动资金贷款合同》清单
利息本金（元）起息日计／结息日天数年利率金额（元）利息100000002012-6-212012-7-11217.216%42093.33利息100000002012-7-122012-7-2096.6%16500复利58593.332012-7-212012-8-20316.6%333.01利息100000002012-7-212012-8-20316.6%56833.33复利115426.662012-8-212012-9-20316.6%656.01利息100000002012-8-212012-9-20316.6%56833.33复利172259.992012-9-212012-10-11216.6%663.20利息100000002012-9-212012-10-11216.6%38500罚息100000002012-10-122012-11-27479.9%129250合计341662.21