陕西省西安市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）西中刑一终字第00302号
原公诉机关陕西省蓝田县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曾某某，男，汉族，小学文化，农民。2013年3月19日因本案被抓获，次日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
原审被告人李某某，男，汉族，小学文化，农民。2013年3月19日因本案被抓获，次日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
原审被告人雷某，男，汉族，小学文化，农民。2004年7月因盗窃被蓝田县公安局行政拘留15日；2005年至2011年因盗窃先后五次被劳动教养。2013年3月19日因本案被抓获，次日因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于蓝田县看守所。
陕西省蓝田县人民法院审理陕西省蓝田县人民检察院指控原审被告人李某某、雷某、曾某某犯破坏公用电信设施罪一案，于2013年11月11日作出（2013）蓝刑初字第00124号刑事判决。宣判后，被告人曾某某不服，提出上诉。本院受理该案后，于2014年1月13日公开开庭进行了审理。西安市人民检察院指派代理检察员郑莉出庭履行职务，上诉人曾某某及原审被告人李某某、雷某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：1、2013年2月26日凌晨，被告人李某某伙同雷某、曾某某、张某某（另案处理）携带作案工具，窜至蓝田县蓝关镇林家河村与胡家巷村交界处盗割正在使用的架空通信电缆2条共80米，后拿到李某某家将外皮烧掉，将铜线变卖，所获赃款均已挥霍。经�田县价格认证中心估价，被盗通信电缆价值为1760元。因盗割电缆致通信网内65户通信中断约40小时。
2、2013年2月28日凌晨，被告人李某某伙同雷某、曾某某携带作案工具，窜至蓝田县蓝关镇林家河村与胡家巷村交界处，盗割正在使用的架空通信电缆3条共30米，后拿到李某某家将外皮烧掉，把铜线变卖，所获赃款均已挥霍。经蓝田县价格认证中心估价，被盗通信电缆价值660元。因盗割电缆致通信网内65户通信中断约40小时。
3、2013年3月3日凌晨，被告人李某某伙同雷某携带作案工具，窜至蓝田县蓝关镇林家河村二组路边盗割正在使用的架空通信电缆2条共80米，后拿到李某某家将外皮烧掉，把铜线变卖，所获赃款均已挥霍。经蓝田县价格认证中心估价，被盗通信电缆价值1320元。因盗割电缆致通信网内75户通信中断约40小时。
4、2013年3月19日凌晨，被告人李某某伙同雷某�带作案工具，窜至蓝田县蓝关镇大寨村二组路边，盗割正在使用的架空通信电缆2条共212米，后拿到李某某家将电缆割成小段，正在用火烧外皮的过程中被城关派出所民警抓获。经蓝田县价格认证中心估价，被盗通信电缆价值3828元。因盗割电缆致通信网内80户通信中断约40小时。
综上，被告人李某某、雷某盗割通信电缆四次，价值7568元，曾某某盗割通信电缆两次，价值2420元。
据此，原审法院认为，被告人李某某、雷某、曾某某盗割正在使用的通信电缆，造成不特定多数用户通信受阻，通信安全受到危害，其行为均已构成破坏公用电信设施罪。在共同犯罪中，三被告人积极参与，均起主要作用，均系主犯。三被告人认罪态度较好，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十四条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十�条之规定，判决：一、被告人李某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑五年；被告人雷某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑五年；被告人曾某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年又六个月。二、作案工具菜刀一把、剪刀三把予以没收。
曾某某上诉提出，原审法院认定其行为构成破坏公用电信设施罪不当，适用法律错误；其在犯罪中起辅助、从属作用，系从犯，请求对其从轻处罚。
出庭履行职务的检察员的意见是，上诉人曾某某和原审被告人李某某、雷某以非法占有为目的，盗窃公用电信设施，但三人的行为达不到危害公共安全的程度，应以盗窃罪定罪量刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人曾某某和原审被告人李某某、雷某盗窃通信电缆的事实清楚、正确。
上述事实，有经原审法院当庭举证、质证的下列证据予以证明：
1、接处警登记表、�案材料证明：蓝田县蓝关镇胡家巷村到林家河村之间、蓝关镇林家河村一组路边、大寨村二组的通信电缆被盗的事实。
2、证人瞿某某、马某某、闫某、樊某某、孙某某、林某某、赵某某的证言证明：通信电缆被盗割的事实以及因通信电缆盗割导致通信、网络等中断的事实。
3、蓝田县公安局制作的现场勘查笔录、辨认笔录及照片证明：案发现场的情况。
4、蓝田县价格认证中心价格鉴定结论书证明：被盗割的通信电缆在鉴定基准日的价格。
5、蓝田县电信局的出具的出险通知书、证明材料、电缆被盗抢修预算表等证据证明：三被告人盗割通信电缆的规格、修复时间、造成通信障碍的范围及抢修预算的金额。
6、上诉人曾某某和原审被告人李某某、雷某的供述证明：他们参与作案的事实。
上述证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人曾某某和原审被告人李某某�雷某以非法占有为目的，携带凶器以破坏性手段盗窃通信电缆，数额较大，且造成严重后果。其中李某某、雷某作案四次，盗窃价值7568元；曾某某参与作案两次，盗窃价值2420元，其行为均已构成盗窃罪。西安市人民检察院出庭履行职务的检察员的意见本院予以采纳。对曾某某上诉所提原审法院认定他的行为构成破坏公用电信设施罪不当，适用法律错误的意见，经查，最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条规定，故意破坏正在使用的公用电信设施，具有五种情形的，属于刑法第一百二十四条规定的“危害公共安全”，而曾某某和原审被告人李某某、雷某的行为尚未达到足以“危害公共安全”之情形，故其行为均不构成破坏公用电信设施，该上诉理由成立。对曾某某上诉所提他在犯罪中起辅助、从属作用，系从犯，请求对其从轻处罚的意见，经查，曾某某及同案犯李某某、雷某均当庭供认，曾某某直接实施了盗割通信电缆的行为，故其在共同犯罪中起主要作用，是主犯，该上诉理由与事实不符，不能成立。原审判决认定事实正确，审判程序合法，惟对上诉人曾某某和原审被告人李某某、雷某以破坏公用电信设施罪定罪处罚不当，本院依法予以改判。上诉人曾某某和原审被告人李某某、雷某以破坏性手段盗窃通信电缆，给被盗单位造成财产损失，并给使用通信电缆的用户造成不便，作为量刑情节予以考虑。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一�、第二条第一款第（八）项、第三条第三款、第十四条之规定，判决如下：
一、维持陕西省蓝田县人民法院（2013）蓝刑初字第00124号刑事判决第二项，即作案工具菜刀一把、剪刀三把予以没收部分；
二、撤销陕西省蓝田县人民法院（2013）蓝刑初字第00124号刑事判决第一项，即被告人李某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑五年，被告人雷某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑五年，被告人曾某某犯破坏公用电信设施罪，判处有期徒刑三年又六个月部分；
三、原审被告人李某某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月19日起至2016年3月18日止），并处罚金人民币一万元（于判决生效后一个月内缴纳）；
四、原审被告人雷某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月19日起至2016年3月18日止），并处罚金人民币一万元（于判决生效后一个月内缴纳）；
五、上诉人（原审被告人）曾某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年又六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月19日起至2014年9月18日止），并处罚金人民币四千元（于判决生效后一个月内缴纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 张燕萍
代理审判员 屈红英
代理审判员 梁 栋
二〇一四年四月十四日
书 记 员 郭 琦