广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）桂1302刑初275号
公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。
附带民事诉讼原告人权某1，男，1962年8月12日出生，广西壮族自治区来宾市兴宾区人，壮族，初中文化，农民，住来宾市兴宾区。系本案被害人。
诉讼代理人徐正宏，广西华尚（来宾）律师事务所律师。
诉讼代理人陆尚新，广西天际律师事务所律师。
被告人莫正国，男，1983年8月5日出生，广西壮族自治区贺州市八步区人，壮族，中专文化，农民，住广西贺州市八步区。因故意伤害行为，于2015年7月19日被行政拘留五日。因涉嫌犯故意伤害罪，于2015年8月21日被取保候审。
辩护人暨诉讼代理人韦炳岚，广西信尔泓达律师事务所律师。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院以兴检公刑诉[2016]251号起诉书指控被告人莫正国犯故意伤害罪，于2016年7月19日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人权某1提起刑事附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年8月24日公开开庭合并审理了本案。来宾市兴宾区人民检察院指派检察员江赞出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人权某1及其诉讼代理人徐正宏、陆尚新、被告人莫正国及其辩护人暨诉讼代理人韦炳岚到庭参加诉讼。现已审理终结。
广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院指控，2015年7月18日，被告人莫正国与权某1因来宾市来华投资区某小区工地管理问题发生争执。次日7时许，二人在小区工地内再次发生争吵并相互推打，后权某1捡起一根方条朝莫正国击打，但被工友制止，权某1所持的方条打对莫正国手背，后莫正国用手朝权某1胸口推了一下，导致权某1摔倒撞对后方方条堆受伤。经法医鉴定，权某1的损伤程度评定为重伤二级。
对于指控的上述事实，公诉机关向法庭提供了相关证据。公诉机关认为，被告人莫正国故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
附带民事诉讼原告人权某1诉称，由于被告人莫正国的犯罪行为给原告人造成了经济损失和精神伤害，请求在追究被告人莫正国刑事责任的同时，判令被告人莫正国赔偿其下列经济损失：1.医疗费45941.25元（6360.27元+320元+38660.98元），2.误工费
39603.48元[45032元/年÷365天×（34天+180天+17天+90天）]，3.护理费3782.52元[27071元/年÷365天×（34天+17天）]，4.住院伙食补助费5100元[100元/天×（34天+17天）]，5.交通费2000元，6.残疾赔偿金（按八级计算）45390元（7565元/年×20年×30%），7.后期治疗费20000元，8.精神抚慰金10000元，合计171817.25元。
被告人莫正国对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，并辩称其的行为是正当防卫，不构成故意伤害罪。
辩护人韦炳岚对公诉机关指控的事实及罪名均有异议，并提出被告人莫正国的行为不构成故意伤害罪，理由是被告人莫正国是为了制止自己正在遭受被害人的不法侵害，使用暴力进行防卫，且没有超过必要的限度，莫正国的行为属于正当防卫。
经审理查明，被告人莫正国系来宾市来华投资区某小区工地的管工，被害人权某1则是该工地的工人，二人因琐事发生矛盾。2015年7月18日晚上，权某1打电话谩骂莫正国，并发短信威胁莫正国。次日7时许，权某1到该工地找到莫正国，二人发生争吵，权某1用手指指着莫正国的头部，莫正国朝权某1的脸部打了一下，导致权某1跌倒在地上。权某1在地上捡起一根木质方条，朝莫正国打过去，被该工地的工人隔开，权某1持方条刮对莫正国的手部，后莫正国用力朝权某1的胸部推了一下，致使权某1再次跌倒，并跌坐在一堆木质方条上，导致权某1受伤。经法医鉴定，权某1的损伤程度评定为重伤二级。
另查明，被害人权某1受伤后于2015年7月19日10时许到来宾市人民医院治疗，于2015年8月22日出院，住院34天，出院诊断为右股骨颈骨折（颈型）、全身多处软组织挫伤、L2-5椎体骨质增生，出院医嘱：门诊康复治疗，每1-2个月回院复查X线片，3个月后扶拐行走、半年不能负重，全休1个月，住院期间需陪护人1名。权某1于2016年5月11日至2016年5月28日到来宾市人民医院住院治疗。权某1共支付医疗费6360.27元、人医生活护理费320元。
认定上述事实的主要证据有：
一、书证
1.受案登记表证实，2015年7月19日7时许，被害人权某1打电话到公安机关报案。
2.户籍证明证实，被告人莫正国于1983年8月5日出生，作案时已满十八周岁，已达到负完全刑事责任年龄。
3.疾病证明书、入院及出院记录、广西壮族自治区医疗住院收费票据、地方税务局通用手工发票证实，权某1受伤后于2015年7月19日10时许到来宾市人民医院治疗，于2015年8月22日出院，住院34天，出院诊断为右股骨颈骨折（颈型）、全身多处软组织挫伤、L2-5椎体骨质增生，出院医嘱：门诊康复治疗，每1-2个月回院复查X线片，3个月后扶拐行走、半年不能负重，全休1个月，住院期间需陪护人1名。权某1于2016年5月11日至2016年5月28日到来宾市人民医院住院治疗。权某1共支付医疗费6360.27元、人医生活护理费320元。
4.协议书证实，某5#、6#楼项目的代表黄某3（甲方）与权某1的代表权某2（乙方）经过协商，于2015年7月20日达成如下协议：权某1住院所需费用由甲方负责按时垫付，待执法部门认定事故后，最终该费用由事故责任承担人支付。
二、证人证言
1.黄某1证实，其在来宾市来华投资区某小区工地里做工。2015年7月19日7时许，其在该工地5号楼前看见莫正国和权某1激烈争吵，当时他们相互用手指着对方并相互推搡，后权某1被推跌倒在地上。权某1在地上拿起一根木质方条冲向莫正国，当时其站在他们的中间，看到这情况后，其就跑开。当其转身后，看见权某1坐在地上，站不起来，不久，公安人员就到现场了。
2.罗某证实，其和权某1是某小区工地里面的工人，莫正国是他们的管工。2015年7月19日7时许，其在该工地5号楼前面看见权某1和莫正国在对骂，莫正国用手锤权某1的脸部，后权某1跌倒在地上。权某1在地上拿起一根木质方条想打莫正国，莫正国想过来和权某1打架。其就上去劝架，并把他们隔开，其看见权某1持方条往莫正国挥过去，不知道是否打对莫正国。接着他们两人相互推搡，莫正国往权某1的胸口推了一下，后权某1就跌倒在方条上，站不起来了。不久，公安人员就到现场了。
3.黄某2证实，2015年7月19日7时许，其在来宾市来华投资区某小区的工地做工，看见权某1和莫正国吵架。权某1用手指着莫正国的额头，莫正国就用力推权某1的脸部，导致权某1跌倒在地上。权某1在地上捡起一根木质方条要打莫正国，这时罗某就过来劝架，并把他们隔开，权某1还是持方条朝莫正国打，方条刮对莫正国的手背。莫正国又推了权某1一下，导致权某1摔倒在地上，站不起来。不久，公安人员就到现场了。
三、被害人陈述
权某1陈述，2015年7月19日7时许，其到来宾市来华投资区的某小区里面的5号楼前面，找该小区的管工莫正国结账。因莫正国曾经向工地老板告状其做工时存在偷工减料，其对莫正国怀恨在心。其见到莫正国后，就指着莫正国的头部骂“你不要得意多，你再这样对待别人，你小心挨砍死”，后莫正国用右拳头打其左脸部位，其就跌倒在地上。其爬起来后拿旁边的木质方条去打莫正国，莫正国就用手往其胸口用力推，其就跌倒在木质方条上，导致其右边屁股被木质方条刺中，骨头断裂躺在那里不能起来，之后其等人就报警了。其亦陈述，在7月18日晚上，其打电话骂莫正国，莫正国也骂其，之后其就发短信给莫正国“老莫，你小心你的狗头，你前途无量，我没有前途，你多考虑”。
四、被告人供述及辩解
莫正国供述，其在来宾市来华投资区小区里工作，该小区工地里有一名工人叫权某1，他平时做工比较懒，工地老板就让他休息一天。权某1以为是其向老板告状，他在2015年7月18日晚上打电话和发短信恐吓其讲，小心其的头，以后让其不能在来宾呆下去。在7月19日7时许，权某1到工地找到其，并威胁其讲“老莫，你小心点你的狗头”。权某1冲到其面前，用手指戳其头部，其就用拳头朝权某1的脸部打了一拳。这时，旁边的工人将其和权某1隔开，权某1在地上捡起一根方条，朝其打过来，因有人隔架，所以没有打对其，只是刮对其的手。其看见权某1拿着方条，为了防止被他打伤，其就用手用力朝他胸口推了一下，权某1就倒在地上，他的屁股坐在一堆方条上面，后站不起来了，不久，公安人员就到现场了。
五、鉴定意见
来宾市公安局物证鉴定所的法医学人体损伤程度意见书，（来）公（刑）鉴（伤）字[2016]第31号，证实权某1所受的损伤为重伤二级。
上述证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。
针对控辩双方提出的意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
关于被告人莫正国及其辩护人韦炳岚提出莫正国的行为属于正当防卫，不构成故意伤害罪的辩解及辩护意见，经查，被害人权某1的陈述，证人黄某1、罗某、黄某2的证言，以及被告人莫正国在侦查期间的供述证实，被告人莫正国和被害人权某1在案发当时相互殴打，双方都有侵害对方身体的意图，且被告人是在他人劝架的过程中，将被害人推跌致伤的，因此莫正国的行为不构成正当防卫，故被告人莫正国及其辩护人韦炳岚的辩解及辩护意见，理由不成立，不予采纳。
本院认为，被告人莫正国故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人莫正国犯故意伤害罪罪名成立，依法应处三年以上十年以下有期徒刑。对于本案的引发，被害人权某1存在一定的过错，可以对被告人莫正国酌情从轻处罚。被告人莫正国的行为造成附带民事诉讼原告人权某1经济损失，在承担刑事责任同时应承担民事赔偿责任，因被害人对本案的引发存在一定的过错，应承担20%的民事责任。依照2016年《广西壮族自治区道路交通事故损害赔偿项目计算标准》的规定，附带民事诉讼原告人权某1获得赔偿的数额：1.医疗费5088.22元（6360.27元×80%），2.人医生活护理费256元（320元×80%），3.误工费17205.64元[33983元/年÷365天×（34天+180天+17天）×80%]，4.护理费3026.02元（3782.52元×80%），5.住院伙食补助费4080元（5100元×80%），6.交通费没有证据予以证实但该费用确已发生酌情判赔800元（1000元×80%），合计30455.88元。附带民事诉讼原告人权某1请求赔偿医疗费、护理费超出的部分，没有提供证据证实，故不予支持；附带民事诉讼原告人权某1请求赔偿后续治疗费，因该项费用未实际发生，且没有医疗部门出具证据证实该项费用发生的确实数额，故不予支持；附带民事诉讼原告人权某1请求赔偿残疾赔偿金、精神损害抚慰金，不属于刑事附带民事诉讼审理范围，本院不予审理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节、对社会危害程度及认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条的规定，判决如下：
一、被告人莫正国犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年二个月。
﹙刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折扺刑期一日﹚
二、被告人莫正国赔偿附带民事诉讼原告人权某1的经济损失人民币30455.88元。
上述应付款项，限被告人莫正国在判决生效后三十日内履行完毕。逾期履行，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。权利人可在生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请强制执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本四份。
审 判 长 蒙柳明
审 判 员 罗信红
人民陪审员 覃 散
二〇一六年十月十七日
书 记 员 杨小佩
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用；以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附事民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。