山东省潍坊市寒亭区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0703民初429号原告：江苏健怡食品有限公司，住所地江苏省潥阳经济开发区银梧路89号，统一社会信用代码：320481400002406。法定代表人：栾奕东，总经理。委托诉讼代理人：马军，山东诚公（潍坊滨海）律师事务所律师。被告：潍坊金城房地产开发有限公司，住所地潍坊高新区东风东街6222号投资大厦15楼，统一社会信用代码：370700018059207。法定代表人：朱洪池，总经理。委托诉讼代理人：王卫国，山东国欣律师事务所律师。原告江苏健怡食品有限公司（以下简称江苏健怡）诉被告潍坊金城房地产开发有限公司（以下简称金城房地产）合资、合作开发房地产合同纠纷一案，本院于2018年2月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告江苏健怡的委托诉讼代理人马军、被告金城房地产的委托诉讼代理人王卫国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏健怡向本院提出诉讼请求：请求依法确认被告2017年11月份向原告发出的《解除协议通知书》无效。事实和理由：2008年9月27日，原被告双方签订《合作协议书》一份。协议约定：双方合作开发位于潍坊经济开发区玄武街以北、北海路以西、友谊路以东“欧洲村”项目（现为“逸景和公馆”项目）；被告方以土地作为出资，原告方负责解决开发建设中所需资金；合作项目分住宅和商务酒店两部分开发建设，住宅部分双方共同成立“欧洲村”项目部，原告方负责实际开发经营，并以被告方名义开发销售，商务酒店部分双方另行共同成立合作公司，并以合作公司名义开发和经营。协议签订后，双方进行了项目合作开发，至今一期住宅项目基本开发完毕，二期项目沿街公寓、酒店已施工至地上七层。因被告方拒不履行《合作协议书》约定的协助办理房产证、共同设立合作公司等义务，二期项目目前处在停顿状态。项目停工后，原告方多次要求被告方履行配合义务，继续推进合作项目建设，被告均置之不理，反而于2017年11月份向原告发出《解除协议通知书》，要求解除双方签订《合作协议书》。原告方认为，合作项目陷入停顿主要原因在于被告方拒不履行配合义务，被告方要求解除《合作协议书》无事实依据。另外，截止2017年4月原告方已投入资金7000余万元，一旦解除合作协议书，将导致原告方巨额亏损，也对施工方、购房户及被告带来不利影响。现在潍坊房地产整体形势向好，且紧邻项目的高铁站即将完工，“逸景和公馆”项目前景乐观，原告方希望双方继续合作。综上，为依法维护原告的合法权益，特诉至法院，望判如所请。被告金城房地产辩称，1.2008年9月27日，原被告签订《合作协议书》，约定双方在潍坊经济开发区合作开发建设，项目分酒店、住宅两部分，被告以拥有的61.722亩国有土地使用权作为合作项目投资。原告以货币资金投资。原告保证商务酒店项目在住宅项目开工后两年内进行建设，合作项目的建设期为4.5年。协议签订后，被告于2009年4月2日取得了案涉土地的使用权证书，并办理了相关建设手续。至2012年底，住宅项目部分4栋多层住宅及售楼处建成交付使用。酒店主体施工到地上7层后，因原告资金问题停工，为此被告和地方政府主管部门多次通知、督促尽快启动未果。为避免损失的扩大被告于2017年11月3日向原告发出了《解除协议通知书》，通知解除双方的《合作协议书》。原告于2017年11月4日签收了前述通知。2.鉴于案涉项目约定的建设期已于2013年10月1日届满、项目已停工数年、政府有关部门多次催促仍不能重新进行施工和原告已在联系他方欲进行项目转让的事实，被告根据《中华人民共和国合同法》第94条的规定和双方《合作协议书》第七条第2款的约定，依法享有案涉合作协议的解除权。3.原被告双方签订的合作协议已经解除。合同的解除权属于形成权。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条和最高人民法院《合同法解释（二）》第二十四条的规定，结合被告给原告送达解除通知的时间是2017年11月3日、原告收取通知的时间是2017年11月4日、本案贵院的立案时间是2018年2月7日的事实，案涉合作协议已经解除。4.合作协议解除后，被告保留追究原告赔偿责任的权力。综上，原告本案所诉无事实和法律依据，请求依法驳回其诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交了合作协议书、原告于2017年5月22日及8月22日分别给被告发的函、被告2017年5月25日的回复、被告2017年11月3日发给原告的解除协议通知书及原告2017年11月13日不同意解除合作协议的复函，被告质证后对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。被告提交了营业执照、合作协议书、土地使用权证、潍坊市中级人民法院的民事判决书、民事裁定书、原告2017年8月1日的《“逸景和公馆”项目合作方案》及解除协议通知书，原告质证后对上述证据的真实性无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告提交了其给潍坊中院的民事起诉状一份及EMS详情单一份，坊子邮政出具的邮件全程跟踪查询结果一份，证明原告于2018年2月2日向潍坊中院提起诉讼，要求确认2017年11月份被告向原告发出的解除协议通知书无效。被告质证后，对证据的真实性及证明目的均有异议，认为原告并没有潍坊市中级人民法院受理本案或者接受相关诉讼材料的证据，故原告用该证据想证实其于2018年2月2日向潍坊市中级人民法院提起过诉讼的观点不成立。本院认为，上述证据可以证明原告曾于2018年2月2日向潍坊市中级人民法院邮寄起诉状的事实，本院对上述证据予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2008年9月27日，原、被告签订《合作协议书》一份，协议约定，双方合作开发位于潍坊经济开发区玄武街以北、北海路以西、友谊路以东“欧洲村”项目（现为“逸景和公馆”项目），分住宅（含商铺）和商务酒店两部分开发建设。该项目总投资大约5亿元人民币，被告以拥有的61.722亩国有土地使用权作为合作项目投资，除此之外，被告在整个项目中不再投入任何资金；原告以货币资金投资，凡涉及整个合作项目开发建设中（含项目前期费用、销售管理费用、所有税金等）所需要的资金全部由原告解决。住宅部分双方共同成立“欧洲村”项目部，以被告名义开发销售，原告负责实际开发经营，被告采取分得固定收益1600万元的方式，如该住宅项目发生亏损，其全部亏损均由原告承担；商务酒店部分双方另行共同成立合作公司，并以合作公司名义开发和经营，被告以该项目用地和其在住宅项目结束双方清算后收回的土地投资作价5200万元作为投资，其余的差额资金均由原告以现金方式进行投资。原告保证商务酒店项目在住宅项目开工后两年内进行建设。合作项目的建设期为4.5年，合作经营商务酒店的经营期由双方另行商定。合同还对合作项目管理、双方的权利与义务、违约责任、协议的解除与清算等作了约定，其中协议第七条第2款规定，若因原告资金到位不及时影响工程建设进度、致使该项目不能在合作期内全部结束，或因管理不善无法保证工程建设质量，或存在违法行为，被告有权解除合作协议并要求原告给予赔偿。协议签订后，双方进行了项目合作开发，被告于2009年4月2日取得了案涉土地的使用权证书，并办理了相关建设手续。至2012年底，一期住宅项目部分4栋多层住宅及售楼处建成交付使用。二期项目沿街公寓、酒店主体施工至地上七层，目前处在停顿状态。2017年5月22日，原告向被告发出《关于催促成立合作公司的函》，以被告拒不履行成立合作公司的义务致沿街商务楼因资金短缺自2015年3月停工至今为由，建议双方尽快就合作公司设立事宜展开谈判，并于2017年5月30日前设立合作公司。同日，原告还向被告发出《关于履行协助办理“逸景和公馆”房屋不动产证义务的通知》，要求被告履行为75户业主开具发票、在购房合同上盖章等配合义务，为75户业主办理不动产证。2017年5月25日，被告向原告发出《关于逸景和公馆项目有关问题的回复》，主要内容为：双方于2008年9月27日签订的合作协议书约定合作期限为4.5年（到2012年3月27日），在此期间原告只建成4座多层住宅共120户，2010年底原告自行开工建设商务酒店项目，施工至地上7层后于2012年初停工至今。原告未能在规定的建设期限内完成项目且停工至今，已构成严重违约。协议约定被告除土地外不再投入任何资金、且商务酒店项目系原告自行开工建设，故原告来函中关于因被告不履行成立合作公司义务导致商务楼因资金短缺停工的说法没有依据。关于一期住宅房产证问题，因合作协议约定项目所有税金全部由原告承担，故开出销售发票必须补交欠缴的土地使用税和营改增前已开发票应缴纳的营业税等，因原告以没有资金为理由未在开发票前将相应的应缴税款预先存入被告账户，故因此造成的办理房产证拖延，责任不在被告。关于成立合作公司问题，因原告自行开工建设商务酒店项目、后长期停工，早已超过约定的建设期限，双方合作的基础已不存在，再成立合作公司已无意义。2017年8月1日，原告向被告提出《逸景和公馆项目合作方案》一份，建议由浙江中房建设投资有限公司参与投资合作继续开发逸景和公馆项目。同年8月8日，被告作出《关于对“逸景和公馆项目合作方案”的回复》，主要内容为：1.不同意第三方参与该项目合作；2.原则同意将项目土地及在建工程全部转让给原告、被告彻底退出合作开发的转让方案，但要求在2017年12月31日前所有转让事项（包括转让款、过户手续）全部办理完毕，并要求原告限期解决业主上访及项目开发过程中引发的诉讼事项；3.该项目已停工5年多，早已超过约定的合作期限，自2015年底开始，双方围绕终止合作进行了多次协商，于2016年底达成了终止合作框架，被告的转让条件是按市场价格收回全部土地款，解决上述诉讼案件以及其他有关纠纷。并提出，若原告在8月底前既不能处理完业主上访和诉讼案件，又不能作出决定，不管项目是否符合转让规定，被告都将终止双方签署的合作开发协议。2017年8月22日，原告向被告发出《关于催促履行逸景和公馆项目75户业主办证配合义务的函》，提出其已准备好了75户业主办理产权证的相关文件、备好了办证所需要的税费款约200万元，因被告拒不履行开具发票、在商品房买卖合同上盖章等配合义务致使办证工作陷入停滞状态，要求被告切实履行配合义务，力争8月31日前解决75户业主产权证办理问题。2017年11月3日，被告向原告发出《解除协议通知书》，主要内容为：合作项目因原告开发能力不足及资金问题于2012年初停工至今，而项目建设期于2013年10月1日已到期。根据《合作协议书》第七条第2款的规定，因原告资金到位不及时影响工程建设进度、致使该项目不能在合作期内全部结束，被告有权解除合作协议并要求原告给予赔偿；根据《中华人民共和国合同法》之有关规定和项目的实际情况，被告亦有权解除协议。基于以上协议履行情况，根据合作协议书和合同法之有关规定，解除与原告的《合作协议书》。2017年11月13日，原告向被告发出《健怡公司关于的复函》，不同意解除双方的合作协议书，希望继续合作开发“逸景和公馆”项目。2018年2月2日，原告将请求依法确认被告2017年11月份向原告发出的《解除协议通知书》无效的民事起诉状向潍坊市中级人民法院（以下简称潍坊中院）寄出。同年2月7日，原告向本院提起诉讼。另查明，案外人倪玉林、胡永寿、刘思友、张建华、金忠友以金城房地产欠其工程款及建筑工具为由于2013年将金城房地产作为被告诉至潍坊中院，潍坊中院于2016年8月29日判决金城房地产支付上述五案外人工程款526454.53元。2017年6月14日，该案立案执行，潍坊中院据此查封了被告的两个银行账户，至2017年10月30日该案执结完毕才予以解封。本院认为，原被告均认可双方于2008年9月27日签订的《合作协议书》是双方真实意思的表示，其内容不违反相关法律法规的规定，为有效合同，本院予以确认。双方均应按照合同约定全面履行合同义务。合作项目开发过程中，被告于2009年4月2日取得了案涉土地的使用权证书、并办理了相关建设手续，已按约履行了自己土地出资的义务。现双方均认可合作项目因资金短缺而停工，因合作协议约定被告除土地外不再投入任何资金，故合作项目因资金短缺而停工，属于原告未能全面按约履行出资义务。被告提交的潍坊中院的判决书和裁定书虽不能证明原告资金短缺，但原告向被告提出《逸景和公馆项目合作方案》可以证明原告有引进第三方投资或项目转让的意向；原告提交的证据也不能证明其主张的因被告不履行配合办证义务、不履行成立合作公司义务导致合作项目处于停顿状态，故原告提出的因被告违约致资金短缺而停工、不能按期完成项目建设的理由，本院不予采信。从原、被告提交的2017年5月至8月期间双方往来的函件及回复可以看出，因项目停工，双方对是否继续合作也已多次协商，但均未达成一致意见。合作协议约定合作期限为4.5年，从被告取得涉案土地使用权证书开始计算，建设期限也应在2013年10月份到期，原告未能在规定的建设期限内完成项目，已构成违约，被告有权根据《合作协议书》第七条第2款“因乙方（原告）资金到位不及时影响工程建设进度、致使该项目不能在合作期内全部结束，甲方（被告）有权解除合作协议并要求乙方给予赔偿”的规定，解除与原告的合作协议。被告2017年11月份向原告发出解除协议通知书，符合合同法关于“当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”的规定。因原告已于2018年2月2日将请求确认被告发出的《解除协议通知书》无效的民事起诉状向潍坊中院寄出，故被告提出的双方签订的合作协议已经解除的辩解理由，本院不予采信。综上，原告请求确认被告2017年11月份向原告发出的《解除协议通知书》无效的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告江苏健怡食品有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告江苏健怡食品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  王玉荣人民陪审员  邵永春人民陪审员  陈连明二０一八年五月八日法官 助理  张 梦书 记 员  毕 坤