安徽省合肥市庐阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）庐民一初字第04148号
原告：陈雨，男，1980年1月23日出生，汉族，公司员工，户籍地安徽省太和县，经常居住地安徽省合肥市庐阳区。
委托代理人：程宗全，安徽凯安律师事务所律师。
委托代理人：冯招弟，安徽凯安律师事务所实习律师。
被告：李芒，男，1970年4月3日出生，汉族，职业不详，住河南省新县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。
负责人：吴军，总经理。
委托代理人：费龙洋，安徽中特律师事务所律师。
委托代理人：赵云，安徽中特律师事务所实习律师。
原告陈雨与被告李芒、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安保险上海分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年11月20日立案受理，依法由审判员孔静适用简易程序于2015年12月23日公开开庭进行了审理。原告陈雨的委托代理人程宗全，被告平安保险上海分公司的委托代理人费龙洋、赵云到庭参加诉讼。被告李芒经本院依法传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
陈雨诉称：2015年7月11日8时30分，李芒驾驶豫S×××××号小型客车，沿合肥市蒙城北路与电厂路交口附近调头时，将骑电动自行车的陈雨撞倒，致陈雨受伤、车辆受损。此次事故经合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定，李芒负事故的全部责任，陈雨无责任。陈雨受伤后被送往中国人民解放军第一〇五医院治疗，出院后经鉴定构成十级伤残，误工期210天、营养期90天、护理期120天，后续治疗费10000元。经查明，豫S×××××号小型客车在平安保险上海分公司投保交强险和商业三者险。陈雨因此次事故遭受了巨大的经济及精神损失，在多次要求赔偿未果的情况下，特诉至法院，请求判令：1、李芒、平安保险上海分公司赔偿陈雨医疗费29535.5元、营养费2700元、住院伙食补贴510元、护理费12540元、误工费35000元、交通费2000元、残疾赔偿金49678元、财产损失1450元、精神损害赔偿金8000元、伤残评定费2800元、后续治疗费10000元，合计154213.5元；2、平安保险上海分公司在交强险范围内优先支付精神损害赔偿金；3、李芒、平安保险上海分公司承担本案的全部诉讼费用。
李芒未答辩。
平安保险上海分公司在庭审中辩称：1、对本起事故的发生和责任的认定无异议；2、事故车辆在平安保险上海分公司投保了交强险和50万元的商业第三者责任险（含不计免赔），平安保险上海分公司在保险限额内对陈雨的损失进行赔偿；3、陈雨部分诉请过高，没有事实和法律依据：医疗费由法院核定后扣除10%的非医保用药费用；护理期限予以认可，护理费标准由法院认定；误工期限应计算至定残前一日，误工费标准不予认可，陈雨没有提供社保缴纳明细、劳动合同等证据证明其误工损失情况；伤残等级鉴定有异议，认为陈雨不构成伤残，即便构成伤残，陈雨提供的证据不足以证明其居住及工作情况，故残疾赔偿金应按照农村标准计算；认可修理费1450元；精神损害抚慰金过高，如果构成伤残则认可5000元；后续治疗费要求重新鉴定，最多认可4000元；4、平安保险上海分公司不是实际侵权人，不承担鉴定费和诉讼费。
经审理查明：2015年7月11日8时30分，李芒驾驶车牌号为豫S×××××号小型客车，沿合肥市蒙城路行驶至蒙城路与电厂路交口附近调头时，与陈雨骑的电动自行车碰撞，致陈雨受伤，双方车辆受损。此次交通事故经由合肥市公安局交通警察支队庐阳大队认定，李芒负全部责任，陈雨无责任。事故发生后，陈雨被送至中国人民解放军第一零五医院救治，入院诊断为：右侧髌骨粉碎性骨折、全身多处软组织伤。陈雨住院治疗17天于2015年7月28日出院。出院医嘱：建议休息3个月、避免再次外伤，避免右下肢负重行走、随访等。在治疗过程中，陈雨花费医疗费29535.5元。另，事故发生后，陈雨为维修受损电动自行车支付车辆维修费1450元。
2015年10月12日，陈雨委托安徽求实司法鉴定所对其伤残等级、“三期”及后续治疗费进行鉴定，该所于2015年10月16日出具皖求实司鉴（2015）法临鉴字第507号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人陈雨右侧髌骨粉碎性骨折；符合交通事故外力所致。现遗右下肢部分功能丧失，其损伤的后遗症符合《道标》十级伤残。2、被鉴定人陈雨因交通事故致伤的误工期限为伤后210日，护理期限为伤后120日，营养期限为伤后90日。3、被鉴定人陈雨右侧髌骨内固定物取出时的后续医疗费用需要1万元。陈雨支付鉴定费2800元。庭审中，平安保险上海分公司对陈雨提交的鉴定意见持有异议且申请对陈雨的伤残等级及后续治疗费进行重新鉴定，本院认为，平安保险上海分公司未能提交足以反驳上述鉴定意见的证据，故对该申请不予准许。
另查明：豫S×××××号小型客车的所有人为李芒，该车在平安保险上海分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险50万元（含不计免赔），本起事故发生在保险期间内。陈雨系安徽名策文化传媒有限公司销售人员，因其受伤后未到单位上班，该单位扣发其工资待遇。陈雨自2013年租住于合肥市庐阳区恒盛皇家花园小区内。
上述事实，由陈雨提供的驾驶证、行驶证、道路交通事故认定书、保险单、出院记录、医疗费票据、交通费发票、修理费发票、皖求实司鉴（2015）法临鉴字第507号司法鉴定意见书、工资及误工损失证明、企业法人营业执照、组织机构代码证、居委会出具的居住证明、房屋租赁合同、收条，以及双方庭审陈述等在案佐证。
本院认为：平安保险上海分公司为豫S×××××号小型客车承保了交强险和商业第三者责任险，且本起交通事故发生在保险期限内，故由平安保险上海分公司首先在交强险范围内履行赔付义务，不足部分由平安保险上海分公司在商业第三者责任险中赔付。如仍有不足，则由李芒承担赔偿责任。
陈雨因该起交通事故所受到的损失为：
1、医疗费：根据医疗机构出具的医疗费票据，结合出院记录及门诊病历，确定医疗费为29535.5元。平安保险上海分公司抗辩要求扣除10%的非医保用药费用，但未提交证据予以证明，本院不予采纳；
2、误工费：陈雨系安徽名策文化传媒有限公司的员工，鉴于其未提交其他证据佐证其实际收入情况，故本院参照2014年度安徽省文化、体育和娱乐业在岗人员平均工资44211元的标准计算。鉴于鉴定意见确定的误工期限超出了陈雨定残时的日期，根据法律规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日，故本院确定误工期限自2015年7月11日至2015年10月15日即共计96天，误工费为11628元（44211元／年÷365天×96天）；
3、护理费：鉴定意见确定的护理期限为120天，本院参照2014年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资38091元的标准计算，确定护理费为12523元（38091元／年÷365天×120天）；
4、住院伙食补助费：陈雨共住院17天，参照合肥市国家机关工作人员出差伙食费补助标准，按每天30元计算，确定为510元（30元／天×17天）；
5、营养费：鉴定意见确定的营养期限为90天，参照住院伙食补助费标准，确定为2700元（30元／天×90天）；
6、交通费：根据陈雨的治疗情况，交通费酌定为300元；
7、残疾赔偿金：陈雨虽为农业户口，但其提交的工资及误工损失证明、企业法人营业执照、组织机构代码证、居住证明、租房合同及收条足以证明陈雨已在城镇连续工作、居住满1年，故残疾赔偿金应当按照城镇居民标准确定。根据安徽求实司法鉴定所的鉴定意见，陈雨被鉴定为十级伤残，按照2014年安徽省城镇居民人均可支配收入24839元计算20年，确定为49678元（24839元／年×20年×10%）；
8、鉴定费：本院根据陈雨提交的鉴定费发票确定为2800元，该项费用应由平安保险上海分公司在商业第三者责任险范围内予以赔付；
9、精神损害抚慰金：结合李芒的过错程度、陈雨的伤情和受诉法院当地生活水平，酌定为6000元；
10、后续治疗费：根据安徽求实司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，确定为10000元；
11、车辆维修费：本院根据陈雨提交的车辆维修发票，确定为1450元。
上述损失共计127124.5元。陈雨的损失由平安保险上海分公司首先在机动车交通事故责任强制保险范围内赔偿91579元（其中医疗费项下赔偿1万元、死亡伤残项下赔偿80129元、财产损失项下赔偿1450元）。超出交强险赔偿限额的35545.5元，由平安保险上海分公司在商业第三者责任险中予以赔偿。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告陈雨91579元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在其承保的商业第三者责任险限额内赔偿原告陈雨35545.5元；
三、驳回原告陈雨的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取为1732元，由原告陈雨负担304元、被告李芒负担399元、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担1029元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审判员 孔 静
二〇一五年十二月三十日
书记员 程业英
附：本案适用的法律条文
1、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
2、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
3、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
5、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
6、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证明不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
7、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。