北京市第二中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）京02刑终140号
原公诉机关北京市丰台区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱保平，男，1970年9月9日出生于陕西省宝鸡市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地陕西省宝鸡市陈仓区；因犯贩卖毒品罪于2016年8月被判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2016年11月30日刑满释放；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年5月5日被羁押，同年6月12日被逮捕；现羁押于北京市丰台区看守所。
北京市丰台区人民法院审理北京市丰台区人民检察院指控原审被告人朱保平犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月29日作出（2017）京0106刑初1160号刑事判决。在法定期限内，原审被告人朱保平对判决不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人朱保平，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
北京市丰台区人民法院刑事判决认定：2017年5月5日，被告人朱保平经孙某在本市丰台区大红门商城派出所内电话联系，以500元的价格向孙某贩卖海洛因，后被告人朱保平在本市朝阳区双桥华龙美树小区附近与孙某交易时被民警查获，民警现场起获白色粉末0.1克。经鉴定，上述白色粉末为海洛因。
原判认定上述事实的证据有：
1.证人孙某证言及辨认笔录证明:2017年5月5日，我到派出所举报有一男子贩卖毒品，后民警让我配合工作把他抓住。11时许，我在派出所用我的电话给他打了电话向他买毒品，我在电话里说：“你在北京吗，什么时候回来，我现在有点难受，想要点毒品。”他说：“我大概下午1点半到双桥，你到时候过去。”我同意了。他说毒品按原来的价格交易，也就是500元人民币，我之前还欠他100元毒资，我一共带了600元准备给他。到了13时30分许，我和民警到了朝阳区双桥附近的华龙美树小区外的一个树林里，然后他和他哥哥、还有一个穿浅蓝色衣服的男子一块从小区出来，然后“大哥”和穿浅蓝色衣服的男子就走到我跟前，“大哥”的哥哥离我们大概七八米的地方望风，然后我就把600元人民币给了“大哥”，“大哥”把钱放在自己右侧的裤兜里，他就把一小包毒品交给了我，我将毒品拿在手里，这时候民警就过来将他们三人控制住了，我就将毒品交给了民警。我购买的毒品是一个外边用卫生纸包着的白色塑料小包，里边装的是白色粉末。我们电话联系时我说要货，我们都明白我所说的货就是指毒品海洛因。毒品我估计有0.2克。我用来购买毒品的一共是600元人民币，都是100元面值的红色纸钞。
经其辨认指出，被告人朱保平就是在本市朝阳区双桥华龙美树小区小树林里被抓获的向其贩卖毒品的“大哥”；朱某就是向其贩卖毒品的“大哥”的哥哥；李某1就是在本市朝阳区双桥华龙美树小区小树林里被抓获的穿浅蓝色外套的男子。
2.证人李某2证言及辨认笔录证明：2017年5月5日11时许，其在北京市朝阳区双桥华农美术小区附近路边向“小平”购买过海洛因吸食的情况。
经其辨认指出，被告人朱保平就是向其贩卖海洛因的男子。
3.证人李某1证言及辨认笔录证明：2017年5月5日9时许，李某2让我到本市朝阳区双桥地铁站附近的一个小区附近转转。14时许，我和李某2乘坐出租车就到了双桥地铁站，李某2告诉我今天来这边是来拿货的（货指的就是海洛因），李某2就给“老李”打电话，让“老李”送货。然后李某2下车去地铁附近的一个小区口等“老李”，我在出租车附近几十米的地方等着。过了大概10分钟，李某2就回来了，手里拿着一个卫生纸小包，回来之后他理都不理我就直接上出租车，让出租车开走了。我也打算走，然后就接到李某2的电话，告诉我让我再跟“老李”联系一下，从“老李”那里再拿点货，说他已经跟“老李”说好了，让我去小区口等着“老李”，我就去小区口等着“老李”，然后看见“老李”和一个戴眼镜的男子一块从小区里走出来，后来戴眼镜男子就跟“老李”分开了，具体去哪我没注意，“老李”就过来跟我交易毒品，交易完之后老李就走了。我就看见老李跟一个肤色很黑的人在说什么，这时候就有几个男子过来把我和“老李”、戴眼镜男子、肤色很黑的那个人控制住了，然后我们就被带回派出所。我以240元的价格从老李手里拿了那一包货，是一个用卫生纸包着的小包，小包里就是毒品，大概有个0.1克。
经其辨认指出，被告人朱保平就是2107年5月5日在本市朝阳区双桥地铁站附近小区与其交易毒品海洛因的“老李”；朱某就是与“老李”的同行戴眼镜的男子。
4.证人朱某证言：2017年5月5日12时许，我在朝阳区汇鸿嘉和有线公司员工宿舍和我弟弟朱保平在那里休息的时候，我弟弟接到别人电话说想要1克海洛因，想以500块钱的价格购买，我弟弟就同意了，对方提出在朝阳区双桥华龙美树小区南门附近的小树林里交易，我看到我弟弟拿了一小包海洛因就出门了，我不放心弟弟，为了给他看看周围有没有人，就跟着他一起出去了。我在我弟弟后面有个20多米远的位置跟着他，到了小树林后我站在我弟弟身后10多米处，我看到两名男子，其中一名买毒品的男子30多岁，另一个站在边上的男子年纪稍大一些。我弟弟从身上掏出一小包海洛因交给了对方买毒的男子，买毒的男子是否给了朱保平钱我没有看到，我一直在往我弟弟身边走，当我快到他们身边时，就过来七八名男子把我们四个人包围了，就把我们抓起来了。朱保平向他人贩卖的海洛因是他自己向别人买的，但我不清楚他是从哪买的。朱保平把买来的毒品卖给他人是以贩养吸，就是为了挣钱，因为朱保平他吸毒，为了自己有钱再去买毒品海洛因吸食。
5.证人王某1证言：我是北京市公安局丰台分局大红门商城派出所民警。2017年5月5日10时许，我当时正在单位值班，有一名叫孙某的男子到我们单位说他要举报一名贩毒的男子，他说他从那名男子手里买过海洛因，还能再给那名男子打电话说买毒品把那名男子约出来，我们就让孙某在派出所给对方男子打电话买毒品，孙某用他的手机给对方男子朱保平手机打了电话，约好以500元人民币的价格从朱保平那里买一点毒品，在朝阳区华龙美树小区外树林里直接当面交易。联系完之后，我就和同事带着孙某到约好的交易地点，在远处等着他们交易，我们看到孙某到树林里找到朱保平，给了朱保平600元现金（其中有100元是归还的欠款），朱保平拿到钱之后给了孙某一个小卫生纸包。交易完成之后我们就直接围过去将朱保平和跟他一起的李某1、在他们后面跟过来的朱某一同抓住并带回了派出所。朱保平贩卖给孙某的毒品是一个白色塑料小包，里面包着一些白色粉末，最外面还用白色卫生纸包了一层。
6.证人杨某证言证明内容与证人王某2的证言内容基本一致，证实了孙某向被告人孙保平约购毒品及抓获被告人朱保平等人的经过。
7.北京市公安局丰台分局提取笔录、扣押笔录、称量笔录、取样笔录、扣押决定书、扣押清单、北京市公安局收缴毒品清单、物证照片证明：2017年5月5日，民警提取并扣押孙某购买的1包白色粉末，经称重该白色粉末为0.10克。
8.北京市公安司法鉴定中心出具的鉴定书证明起获的上述白色粉末中检出海洛因。
9.北京市公安局丰台分局提取笔录、扣押笔录、称量笔录、取样笔录、扣押决定书、扣押清单、北京市公安局收缴毒品清单、物证照片证明：2017年5月5日，民警提取并扣押李某1购买的1包白色粉末，经称重该白色粉末为0.14克。
10.北京市公安司法鉴定中心出具鉴定书证明起获的白色粉末中检出海洛因。
11.北京市公安局丰台分局扣押决定书、扣押清单、物证照片证明：民警被告人朱保平持有的人民币600元、人民币240元、诺基亚牌手机1部。
12.北京市公安局丰台分局吸毒成瘾认定意见书证明：被告人朱保平被认定为吸毒成瘾严重；李某1被认定为吸毒成瘾严重。
13.北京市公安局丰台分局社区戒毒/社区康复决定书证明被告人朱保平因吸毒于2016年6月2日被社区戒毒三年。
14.北京市丰台区人民法院（2016）刑事判决书、北京市第三看守所刑满释放证明书证明：被告人朱保平因犯贩卖毒品罪，于2016年8月3日被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元，2016年11月30日刑满释放。
15.被告人朱保平的身份信息证明被告人朱保平的身份情况。
16.北京市公安局丰台分局大红门商城派出所出具的破案报告及到案经过证明案件的破获情况及被告人朱保平被查获的经过。
17.被告人朱保平在公安机关的供述：2017年5月5日10时许，我在朝阳区双桥华龙美树小区宿舍暂住地休息的时候，我接到朋友李某1给我打电话问我在不在家，说要来找我玩，我就说在家，就让他过来，过了一会，我又接到“圆圆”的电话，他说想让我帮他买500块钱的海洛因，我就同意了。随后我就给彝族的女毒贩打电话说要买500块钱的海洛因，她同意了，我就带着500块钱去六里桥附近找她买毒品，买完毒品后我就往回走，在路上接到李某1电话说他已经到了我住的小区了，我就让他在小区里等着我。11时许，我回到了小区，我先回到我到住处从刚买来的海洛因里面分出一点自己用锡纸烤吸了几口，然后我又从买来的海洛因中分成一多一少两份包起来。这时候我哥朱某下班回来了。过了一会儿，“圆圆”给我打电话问我毒品是不是买到了，让我赶紧给他送过去，说他在小区南门外的小树林里等我。我把分包的一大一小两包毒品用卫生纸分别裹起来，拿在手里就出门了，我在小区里面找到正在等我的李某1，将我分好的小份包的毒品送给了李某1，没有收李某1的钱，又直接拿着剩下的大份的毒品到了小区外的树林里去找“圆圆”，我们见面后我就把毒品交给了“圆圆”，“圆圆”给了我600元，其中有100元是“圆圆”认识的一名女子之前跟我打牌的时候欠我的，是“圆圆”替她还的钱，剩下500元是买毒品的钱。我拿了钱正准备回住处，就过来几名便衣警察把我抓了，这时候我才发现我哥也在我后面，也一起被抓了。我是贩毒就是想以贩养吸。我在歌厅当领班的时候彝族女子的老公经常去那里打牌，我们就认识了，后来我从她手上买过几次毒品，所以就留下了她的联系电话。我是用我的黑色诺基亚手机跟对方联系的。我给李某1毒品没有收他的钱，我跟他是好朋友，很久没见了，我知道他吸毒，给他的量也少，就算是送他的了。我与“圆圆”打电话时没有回避我哥朱某，他应该知道我贩卖毒品，但我被抓的时候才发现我哥哥也跟着我去小树林了。
根据上述事实和证据，北京市丰台区人民法院认为，被告人朱保平无视国家法律，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。朱保平曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，且其在刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。鉴于本案系公安机关通过特情介入侦破，故对其酌予从轻处罚。判决：一、被告人朱保平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二千元；二、随案移送的被告人朱保平的手机一部予以没收存档；三、随案移送的扣押被告人朱保平的人民币二百四十元并入罚金项执行。
朱保平的上诉理由为原判量刑过重。
本院经审理查明，原判认定朱保平犯贩卖毒品罪的事实是正确的，该事实有原审判决书中所列举的经原审法院庭审举证、质证并予以确认的证据证实，本院经审核属实，亦予以确认。二审期间，朱保平未提交新的证据。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱保平违反国家对毒品的管制规定，向他人贩卖毒品海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。朱保平曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，此次又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应从重处罚。朱保平曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法亦应从重处罚。朱保平所提原判量刑过重的上诉理由，经查，原审法院已考虑特情介入、累犯、毒品再犯等情节，对其在法定刑幅度以内处以相应的刑罚，量刑并无不当，二审期间亦无新的对其从轻或减轻处罚的法定事由，故该上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审法院根据朱保平犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度作出的刑事判决，定罪及适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，扣押物品处理亦无误，应予维持。本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回朱保平的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 刘克河
审判员 王志东
审判员 朱洪范
二〇一八年三月八日
书记员 王 蕊