湖北省武汉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂01民终4497号
上诉人（原审被告）：湖北省中药材有限公司，住所地武汉市汉口发展大道115号。
法定代表人：熊永坚，该公司董事长。
委托诉讼代理人：范劲梅，湖北晨丰律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：九州通医药集团股份有限公司,住所地武汉市汉阳区龙阳大道特8号。
法定代表人：刘宝林，该公司董事长。
委托诉讼代理人：龚汝嵩，男，该公司员工。
委托诉讼代理人：方丁，男，该公司员工。
上诉人湖北省中药材有限公司（以下简称中药材公司）因与被上诉人九州通医药集团股份有限公司（以下简称九州通集团）买卖合同纠纷一案，不服湖北省武汉市汉阳区人民法院（2016)鄂Ol05民初2752号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年7月4日立案后，于2017年8月22日公开开庭审理了本案。上诉人中药材公司的委托诉讼代理人范劲梅、被上诉人九州通集团的委托诉讼代理人龚汝嵩、方丁到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
中药材公司上诉请求：一、撤销原审判决，改判驳回九州通集团的全部诉讼请求或将本案发回重审；二、九州通集团承担本案诉讼费。事实和理由：1.原审法院认为，黄劲松作为中药材公司的业务人员代表中药材公司从事经营活动构成表见代理，其行为应由中药材公司承担。中药材公司认为，本案并非表见代理，应属伪造公章进行诈骗等其他犯罪的行为。2.原审法院查明的事实与实际情况不相符。事实上黄劲松伪造公章签订合同，该份合同不具备合法性，而原审法院却依据该份合同认定中药材公司已经收货，显然属事实不清。虽然中药材公司在对账单上盖章，实属受黄劲松等人的蒙蔽而错误盖章。原审法院在未查清事实的情况下，草率判决，对中药材公司实属不公。3.黄劲松等人因涉嫌犯罪已被公安机关刑事拘留，目前该案在进一步调查之中。根据先刑后民的原则，本案应先移送公安机关。另根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，本案须以刑事案件的审理结果为依据，而刑事案件未结案，故本案亦应中止审理，等待刑事案件结果出来后，再决定民事案件是否需要继续审理。
九州通集团答辩称，黄劲松系中药材公司的业务经理，其作为中药材公司业务人员活动，法律后果应由中药材公司承担。原审法院不仅根据双方签订的合同，还根据经鉴定确认系加盖了中药材公司财务章的对账函，以及九州通集团方提供的其他证据，认定双方本案合同合法有效正确。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
九州通集团向一审法院起诉请求：l.中药材公司向九州通集团履行债务1627829．72元、违约金及利息；2.本案诉讼费由中药材公司承担。
一审法院认定的事实：黄劲松系中药材公司业务经理，对外以中药材公司的名义从事业务活动。2016年1月1日，黄劲松以中药材公司的名义与九州通集团签订了一份年度购销合同，合同约定由九州通集团供给中药材公司药品、药材、医药原料、医疗器械等，期限自2016年1月1日至2016年12月31日，九州通集团送货到中药材公司仓库，运输费用由九州通集团承担；中药材公司收货地址为武汉市发展大道115号，收货人为肖冲；九州通集团将产品送到中药材公司指定住所地后，中药材公司应及时组织人员进行验收入库，且中药材公司收货人应在商品销售回执单上签字确认货物全部签收；中药材公司签收视为验收合格；供货价格以九州通集团分批出具的《销售（出库）复核单》上确认的价格为准；双方约定中药材公司当年在九州通集团购货不能少于二千万元，月平均供货量不得少于200万元，如中药材公司连续二个月达不到约定月平均购货量时，九州通集团有权终止此协议并清收所欠货款，若中药材公司未还清欠款，应按欠款总额的日万分之五向九州通集团支付违约金；每月30日前以承兑或电汇方式结清当月所欠货款等条款。九州通集团在该合同上加盖了合同专用章。中药材公司在该合同上加盖了公章和法定代表人私章。中药材公司还向九州通集团出具了收货人委托书，委托肖冲为收货人。但中药材公司认为上述公章和法定代表人私章均属黄劲松私刻，并非中药材公司真实印章。合同签订后，九州通集团即向中药材公司供货，每次均将货物送到中药材公司的仓库并由合同指定的收货人肖冲签收。九州通集团并将相关增值税发票交给中药材公司，中药材公司也均予以抵扣。2016年6月29日，九州通集团向中药材公司发出往来账对账函载明，截止2016年6月29日，中药材公司欠九州通集团货款1627829.72元。中药材公司在该对账函上加盖了财务专用章对欠款金额予以了确认。
一审法院认为，黄劲松作为中药材公司的业务人员代表该公司对外从事经营活动，其代理行为产生的法律后果应由中药材公司承担。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”该条规定目的是保护善意第三人的合法权益、促进市场交易安全。从立法目的解释表见代理的构成要件，应当包括代理人的无权代理行为在客观上形成具有代理权的表象，相对人在主观上善意且无过失地相信行为人有代理权。相对人善意且无过失应当包含两方面含义：一是，相对人相信代理人所进行的代理行为属于代理权限内的行为；二是相对人无过失，即相对人已尽了充分的注意，仍无法否认行为人的代理权。黄劲松以中药材公司业务经理身份，对外以中药材公司的名义与九州通集团签订了年度购销合同，九州通集团在合同签订后按合同约定向中药材公司仓库送货并经合同指定的收货人肖冲签收，且中药材公司在收到增值税发票后也进行了抵扣，在对账函上加盖了财务专用章对欠款予以确认，通过这一系列行为，九州通集团有理由相信，即使合同上加盖的公章不真实，黄劲松的该代理行为也代表了中药材公司，不能因公章的真伪而免除中药材公司应对九州通集团承担的民事责任。故九州通集团诉请判令中药材公司向九州通集团支付欠款1627829.72元的诉讼请求，符合法律规定，原审法院予以支持。双方在合同中约定，若中药材公司未还清欠款，应按欠款总额的日万分之五向九州通集团支付违约金，中药材公司逾期支付货款，应承担支付违约金的民事责任。逾期付款利息在性质上与逾期付款违约金相同，不能重复适用，故九州通集团同时要求中药材公司支付利息的诉讼请求，原审法院不予支持。据此，原审法院判决：一、中药材公司于判决发生法律效力之日起十日内向九州通集团支付欠款1627829．72元；二、中药材公司于判决发生法律效力之日起十日内向九州通集团支付违约金，以1627829.72元为基数，按日万分之五计付，自2016年6月29日起付至付清之日止；三、驳回九州通集团的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19450元，鉴定费12600元，九州通集团已预交，均由中药材公司负担。
二审庭审过程中，中药材公司向本院提交《情况说明》复印件一份。证明目的：黄劲松等人涉及刑事犯罪，已被公安机关刑事拘留，故本案应中止审理。九州通集团质证认为，对该份证据的真实性无异议，对关联性有异议。本案已有确认欠款的对账函，故黄劲松是否犯罪与本案无关，且黄劲松等人在2016年12月就已刑事拘留，一审第一次开庭的时间为2017年，故该份证据不属于新证据。本院对该份证据评判如下：该份证据仅能证明黄劲松等人涉嫌伪造公章,对于原告的证明目，本院将结合全案证据综合评判决定本案是否中止审理。
本院认为，本案争议的焦点为：一、中药材公司应否承担相应的付款责任;二、本案是否因黄劲松等人涉嫌经济犯罪而中止审理。本院具体评判如下：
关于争议焦点一：黄劲松受聘为中药材公司业务经理期间，以中药材公司的名义与九州通集团订立了《年度购销合同》，并加盖了中药材公司公章，虽然中药材公司对该合同上的公章有异议，但其对黄劲松以中药材公司的名义与九州通集团订立合同不持异议。且在该合同订立后，中药材公司的员工肖冲签收了所涉货物，中药材公司在收到九州通集团出具的增值税发票后进行了税务抵扣，亦在九州通集团出具的对账函上加盖财务专用章对欠款的具体数额予以了确认，虽然中药材公司主张其受黄劲松等人的蒙蔽而错误加盖财务专用公章，但中药材公司并未提供证据予以证明。故通过上述一系列行为可知，黄劲松以中药材公司的名义与九州通集团订立的合同系其职务行为。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，本案买卖合同的买方应是中药材公司而不是黄劲松个人，九州通集团与中药材公司之间的药材买卖关系合法有效。故原审法院判决中药材公司向九州通集团支付欠款1627829.72元，并按合同约定支付违约金正确，本院依法予以维持。
关于争议焦点二，《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第三条规定：“单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员，以该单位的名义对外签订经济合同，将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪的，除依法追究行为人的刑事责任外，该单位对行为人因签订、履行该经济合同造成的后果，依法应当承担民事责任”中药材公司的业务经理黄劲松以中药材公司的名义与九州通集团订立《年度购销合同》，即便黄劲松等人将取得的财物部分或全部占为己有构成犯罪，亦不影响中药材公司在本案中所应负的民事责任。且本案事实的查明也无需待黄劲松等人涉嫌犯罪案件审查的结果，中药材公司主张将本案移送公安机关或本案应中止审理的上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，上诉人中药材公司的上诉请求不成立，应予以驳回；一审法院认定事实清楚，实体处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉,维持原判。
二审案件受理费19450元，由湖北省中药材有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 梅 飚
审判员 胡 浩
审判员 胡铭俊
二〇一七年九月二十五日
书记员 卢宇驰