广西壮族自治区象州县人民法院民 事 判 决 书（2017）桂1322民初1469号原告：孙琪，男，1975年12月17日出生，汉族，住浙江省杭州市萧山区。委托诉讼代理人：朱芸，广西颂诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦钟华，广西颂诚律师事务所实习律师。被告：浙江昆仑建设集团股份有限公司，住所地：杭州市西湖区体育场路580号,统一社会信用代码：91330000143033408N。法定代表人：叶健，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴康，男，该公司员工。原告孙琪与被告浙江昆仑建设集团股份有限公司（以下简称昆仑公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年10月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告孙琪的委托诉讼代理人朱芸、韦钟华、被告昆仑公司的委托诉讼代理人吴康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告孙琪向本院提出诉讼请求：一、判令被告退还保证金2000000元给原告；二、判令被告支付逾期利息665424元（利息以2000000元为基数，按照年利率24%的标准，自2016年6月1日起暂计至起诉之日，实际计至付清之日止）。事实和理由:2015年11月5日，原告与被告签订《建设工程施工专业分包合同》，被告将位于象州县的伟弘·锦绣世家水电安装分包项目以包工包料的形式分包给原告。合同约定，原告向被告支付履约保证金2000000元，保证金汇入被告指定的吴恒江账户，并按被告和开发商签订的总承包合同条款退还保证金。而被告与开发商广西伟弘房地产开发有限责任公司（以下简称伟弘公司）签订的《象州县伟弘·锦绣世家小区项目建设工程施工合同》约定，开发商应在2016年5月将保证金全部无息退还给被告，如开发商未能按约定时间退还，则按年息24%支付滞纳金给被告（按开发商实际未退还金额及实际逾期时间计算）。《建设工程施工专业分包合同》签订后，原告通过银行转账的方式，分别于2015年11月5日、2015年12月11日将共计2000000元转入被告指定账户。2016年5月31日保证金退还期限届满后，被告未向原告退还保证金。被告昆仑公司辩称，第一，我公司与原告并未签订专业分包合同，且该合同是专业分包合同，原告是没有资质的，属于无效合同；第二，我公司并未收到2000000元保证金，原告无权向我公司追讨；第三，我公司与建设单位伟弘公司签订的《建设工程施工合同》并没有原告所述的保证金的缴纳及利息退还的约定，请求驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提供的身份证复印件、全国企业信用信息网企业信息查询结果、《象州县伟弘·锦绣世家小区项目建设工程施工合同》、个人结算业务申请书、收条、收据，对被告提供的《建设工程施工合同》，因其符合民事诉讼证据应有的真实性、关联性和合法性且对方当事人无相反证据予以否定，本院予以认定；2、对原告提供的《建设工程施工专业分包合同》，因其符合民事诉讼证据应有的真实性且与本案具有关联性，本院予以认定；3、对原告提供的锦绣世家项目部管理人员公示相片，因与本案具有一定关联性，本院作为定案的参考依据；4、对原告提供的农业银行取款凭证、电话录音资料、短信记录，因与本案无关联性，本院不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告系象州伟弘·锦绣世家小区项目的承建方。2015年11月5日，原告与昆仑公司广西区域公司（合同甲方，下同）签订《建设工程施工专业分包合同》，约定将涉案项目的水电安装工程以包工包料的形式分包给原告，原告应提供履约保证金2000000元，款项打入项目负责人吴恒江的账户，保证金的退还按甲方和开发商签订的总承包合同条款执行。合同上加盖有昆仑公司广西区域公司的公章。合同签订后，原告分别于2015年11月5日、2015年12月11日将共计2000000元转入吴恒江的账户，并进场施工。另查明，昆仑公司广西区域公司未在工商部门登记注册，但在被告提交给象州县住房和城乡建设局的资料中，被告认可设立有昆仑公司广西区域公司，在提交的资料中使用印有“浙江昆仑建设集团股份有限公司广西区域公司”字样的公章。原告孙琪无建设工程施工资质。再查明，原告提供的《象州县伟弘·锦绣世家小区项目建设工程施工合同》与发包方伟弘公司在本院审理的（2017）桂1322民初1293号一案中提供的施工合同内容一致，合同约定履约保证金应在2016年5月全部无息退还给承包方，如发包方未能按约定时间退还，则按年息24%支付滞纳金给承包方（按发包方实际未退还金额及实际逾期时间计算）。被告在该案中对发包方提供的合同真实性予以认可。被告提供的《建设工程施工合同》与其在象州县住房和城乡建设局备案的合同内容一致，合同没有关于保证金缴纳及退还的条款。本院认为，依据法律规定，进行建筑工程承包、施工的主体应当具备与该工程相适应的建筑资质，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案中，原告作为无施工资质的个人与昆仑公司广西区域公司签订《建设工程施工专业分包合同》，该合同因合同主体无资质违反了法律强制性规定，应当认定为无效合同。合同无效的，因该合同取得的财产，应当予以返还。被告昆仑公司辩称其未与原告签订过合同，亦未收到保证金，但被告系涉案项目工程的承包人，原告提供的《建设工程施工专业分包合同》加盖有浙江昆仑建设集团股份有限公司广西区域公司的公章，被告亦对外使用过该枚公章，足以认定该枚公章可代表被告昆仑公司。原告依《建设工程施工专业分包合同》的约定将2000000元保证金汇入指定的项目负责人吴恒江账户，应视为被告已收到该笔款项。被告辩称其与发包方伟弘公司签订的《建设工程施工合同》中没有关于保证金及其退还的条款，但伟弘公司在本院审理的（2017）桂1322民初1293号一案中提供的《建设工程施工合同》载明有保证金条款，由此可见，发包人伟弘公司与被告昆仑公司签订有两份内容不一致的《建设工程施工合同》，该两份合同对双方均具有约束力。《建设工程施工专业分包合同》约定，保证金的退还按总承包合同条款执行，发包人伟弘公司在另案提供的总承包合同约定，履约保证金应在2016年5月全部无息退还，现退还保证金期限届满，原告主张被告退还保证金事实清楚，理由充分，本院予以支持。关于原告主张逾期付款利息的诉讼请求，本院认为，《建设工程施工专业分包合同》系无效合同，原告依无效合同主张逾期付款利息无法律依据，且原告不具备建设工程施工资质而承包建设工程，对合同的无效亦有过错，该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十七条、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，判决如下：一、被告浙江昆仑建设集团股份有限公司应在本判决生效后二十日内返还原告孙琪履约保证金2000000元；二、驳回原告孙琪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应该依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28123元，由原告孙琪负担7031元，被告浙江昆仑建设集团股份有限公司负担21092元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区来宾市中级人民法院。审 判 长  曾媚丝人民陪审员  李ＸＸ人民陪审员  覃惠才二〇一八年四月九日书 记 员  陈保成附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。