重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）渝05民终1234号
上诉人（原审原告）：付培胜，男，汉族，1972年8月16日生，住重庆市渝中区。
委托诉讼代理人：郭明金，重庆君毅律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：重庆涂邦涂料有限公司，住所地重庆市大渡口区春晖路街道松青路1048号4栋8-7号。
法定代表人：谭远坤，该公司经理。
委托诉讼代理人：李福琼，重庆合融律师事务所律师。
委托诉讼代理人：段小刚，重庆合融律师事务所律师。
上诉人付培胜与被上诉人重庆涂邦涂料有限公司（以下简称“涂邦涂料公司”）劳动争议纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2016）渝0104民初2291号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
付培胜上诉请求：1、撤销原判，依法改判或发回重审。2、要求涂邦涂料公司向付培胜支付2015年6月的工资1万元；3、要求涂邦涂料公司向付培胜支付2015年7月的工资1万元；4、要求涂邦涂料公司向付培胜支付2015年8月1日至8月20日的工资9195.4元；5、要求涂邦涂料公司向付培胜支付尚差欠的2014年9月至2015年5月期间的部分工资51669元；6、要求涂邦涂料公司向付培胜支付休息日及休息时间的加班工资（2014年9月3日至2015年8月20日）33103.45元；7、要求涂邦涂料公司向付培胜支付公司销售提成（2014年9月3日至2015年8月20日）369107.59元；8、要求涂邦涂料公司向付培胜支付利润分红（2014年9月3日至2015年8月20日）369107.59元；8、诉讼费由涂邦涂料公司承担。事实与理由：1、上诉人与被上诉人于2015年7月1日签订的《劳动聘用合同书》是客观真实的，应作为双方劳动权利义务的依据，一审不予采信错误。2、上诉人实行标准工作制，其在休息日上班23天、在休息时间上班13天，客观上存在加班的事实，依法应获得加班工资，一审不予主张错误。3、根据《劳动聘用合同书》，被上诉人应向上诉人支付销售提成和利润分红，一审不予主张错误。
涂邦涂料公司二审辩称：1、公司从未与付培胜签订2015年7月1日的《劳动聘用合同书》，该《劳动聘用合同书》系付培胜伪造的，一审不予采信正确。2、公司从未安排付培胜加班，付培胜不仅不存在加班事实，且长期存在以外出见客户为名而不上班的行为，其请求加班工资缺乏依据。3、付培胜在职期间，仅完成销售任务30余万元，远远未达到公司下达的销售目标，不符合公司规定的提成和分红条件。请求驳回付培胜的上诉。
付培胜向一审法院起诉请求：1、要求涂邦涂料公司支付2015年6月的工资1万元；2、要求涂邦涂料公司支付2015年7月的工资1万元；3、要求涂邦涂料公司支付2015年8月1日至8月20日的工资9195.40元；4、要求涂邦涂料公司支付尚差欠的2014年9月至2015年5月期间的部分工资51669元；5、要求涂邦涂料公司支付休息日及休息时间的加班工资（2014年9月3日至2015年8月20日）33103.45元；6、要求涂邦涂料公司支付公司销售提成（2014年9月3日至2015年8月20日）369107.59元；7、要求涂邦涂料公司支付利润分红（2014年9月3日至2015年8月20日）369107.59元；8、诉讼费由涂邦涂料公司承担。
涂邦涂料公司向一审法院起诉请求：判决涂邦涂料公司不应向付培胜支付工资。
一审法院认定事实：付培胜自2014年9月3日到涂邦涂料公司工作，并于当日双方签订《试用期劳动合同》，合同约定：1、试用期为3个月，自2014年9月3日至2014年12月2日止；2、聘用付培胜为涂邦涂料公司总经理，全面负责公司管理、经营、市场开拓及财务管理工作，试用期内实现扭亏为盈的目标及实现3000万的合同销售订单；3、付培胜的试用期月薪为10000元（其中岗位工资：6000元，津贴：1000元，月绩效：3000元）。年终奖金：6667元/月，此部分年底结算。
2015年4月27日，付培胜签订《岗位说明书及薪酬体系》，其上约定：1、制定日期2015年1月1日，生效日期2015年3月1日；2、岗位名称为营销副总，具体职责包括战略管理、管理规划等；3、薪酬等级为岗位3000、津贴2000、行为考核1000、绩效4000，其中津贴构成为全勤500、通信500、餐补300、交通700；4、2015年1-12月份目标任务8000万元,其中一季度500万、二季度1500万、三季度3000万、四季度3000万(以签订的合同金额为准)；5、考核期限为2015年1月1日至2015年12月31日，营销中心在此期间需完成任务8000万的销售量；副总（营销中心）年销售额要达到销售和回款总任务的80%才能参与全额提成；若年终材料销售回款额达到80%（含）以上的，公司才一次性支付年度销售回款总额的50%的提成；6、任职工作满一年后，公司视其工作（年平均绩效考核分值在80分以上）及全年销售额完成80%以上（含80%）和年回款率在80%以上（含80%）情况给予营销副总5%的公司纯利润年终分红；完成以上任务时公司同时赠予5%的期权奖励；7、连续6个月不完成基本销售任务，经公司综合考核评估后降低基本工资或降职；连续3天不参加公司规定的考勤作为自动离职处理，不计发当月工资和所有提成。另《岗位说明书及薪酬体系》对全年产品销售回款金额及提成比例、全年回款率及回款系数做了详细规定。
2015年7月31日，涂邦涂料公司制作《降职降薪通知书》，载明：付培胜连续7个月未完成销售任务，不能胜任公司营销副总的岗位，决定对付培胜作出降职降薪处理，从2015年8月1日起调整为销售员，降薪至基本工资每月700元。2015年8月11日，涂邦涂料公司将《降职降薪通知书》邮寄给付培胜，付培胜确认收到。
涂邦涂料公司的《考勤表》上载明：付培胜2015年6月打卡17天，2015年7月打卡2天。涂邦涂料公司“涂邦营销中心一部”微信群聊天记录显示，2015年6、7月，付培胜和群内其他成员通过发送位置或图片进行考勤，发送天数显示付培胜2015年6月、7月正常上下班。2015年8月5日，付培胜被移出微信群后仍发送微信地址到涂邦涂料公司和劳动局。2015年8月11日、8月24日、8月25日，双方因付培胜被降职降薪、办公室被锁及离职殴打员工等问题发生纠纷，报警处理。
另查，双方提供的《重庆涂邦涂料有限公司工资明细表》显示，2014年9月至2015年5月的工资均由付培胜签字确认，月平均工资为8285.33元。2015年8月25日，涂邦涂料公司发放付培胜2015年6月份工资1250元。另双方在庭审时确认：双方劳动关系已于2015年8月20日解除。
2015年9月9日，付培胜向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2016年2月25日作出渡区劳人仲案字（2015）第586号《仲裁裁决书》。付培胜不服仲裁裁决遂于法定期限内向法院起诉。
一审法院认为，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，双方自2014年9月3日起存在劳动合同关系，涂邦涂料公司2015年8月20日向付培胜发出《解除劳动合同通知》，载明于2015年8月21日解除劳动合同关系，庭审中双方确认劳动合同关系存续期间为2014年9月3日至2015年8月20日，依法予以确认。
审理中，付培胜当庭举示《劳动聘用合同书》，涂邦涂料公司当庭举示《岗位说明书及薪酬体系》和《劳动合同书》，均欲证明双方劳动合同上的权利义务。其中付培胜举示的《劳动聘用合同书》上载明：1、聘用期限为3年，自2014年9月3日起至2017年9月2日止（其中试用期为2014年9月3日至12月2日）；2、上班考勤以公司统一安装的GPS软件或者微信记录为准，下班不需要考勤，付培胜在涂邦涂料公司指定地点办公（重庆市大渡口区翠柏路101号天安数码城2-9-2）；3、付培胜在涂邦涂料公司担任销售副总经理期间，全面负责公司的销售管理及公司原有的大客户销售管理工作，2015年1-12月份公司目标任务4000万元；4、报酬组成：月基本工资、岗位工资、公司销售提成、年底利润分红及期权组成；5、如付培胜连续2年未完成销售目标任务，涂邦涂料公司有权直接解除合同，付培胜自身原因中途提出离职的，不享受当年的年终奖和期权，但可以享受公司已回款的全部提成（标准按回款金额的1%）；6、双方在合同未到期均不得单方终止本合同，如单方面违反终止本合同，应向守约方支付违约金人民币壹拾万元；7、付培胜每月固定工资为人民币税后壹万元，提成按当年总回款金额的百分之一（1%）提成，全年产生利润后付培胜享有管理分红，利润按当年公司总回款金额的20%计算，分红按总利润的5%计发。涂邦涂料公司对该《劳动聘用合同书》真实性及内容均不认可，认为是付培胜单方伪造，盖章的真实性也无法确认。涂邦涂料公司举示一份《劳动合同书》，欲证明付培胜的工资为5000元，亦证明付培胜举示的合同不真实。《劳动合同书》主要内容为：1、合同为有固定期限，从2014年12月8日起至2015年12月7日止；2、付培胜转正后的工资标准为5000元/月，《劳动合同书》的签订时间从2015年3月1日修改为2014年12月8日。付培胜对《劳动合同书》上的本人签字盖手印认可，但对其他内容不认可，称是涂邦涂料公司办保险所用，且合同签订的日期从2015年改成2014年，公章是合同专用章，而不是公司的行政公章。另涂邦涂料公司举示《岗位说明书及薪酬体系》，付培胜对其真实性认可。一审法院认为，付培胜举示的2015年7月1日的《劳动聘用合同书》，与涂邦涂料公司举示的《劳动合同书》及2015年4月27日的《岗位说明书及薪酬体系》，关于每月工资及收入等内容约定均不相一致，但从付培胜工资的发放情况看，与《岗位说明书及薪酬体系》签订的时间、约定的工资数目基本一致，故确认《岗位说明书及薪酬体系》为双方共同协商一致的劳动合同，应作为计算付培胜工资、分红、提成等的依据。对于付培胜举示的《劳动聘用合同书》，从签订时间及内容看，《劳动聘用合同书》与《岗位说明书及薪酬体系》签订的时间仅相距2个月，但关于经营目标、工资构成、提成、分红条件、解除合同等条款均与《岗位说明书及薪酬体系》相差很大，已根本变更了合同。用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容，变更劳动合同，应当采用书面形式。庭审中，付培胜举示一份《重庆涂邦涂料有限公司会议签到表》，用以证明需要重新签订合同，但签到表上无涂邦涂料公司盖章，亦无涂邦涂料公司授权的人员签字，不能证明其与涂邦涂料公司协商一致。付培胜陈述涂邦涂料公司总经理谭远菊代表公司与其协商共同签订，但付培胜又称工作中谭远菊是其下属,《劳动聘用合同书》上载明谭远菊为销售助理不符合常理，谭远菊亦未在《劳动聘用合同书》签字确认。另《劳动聘用合同书》上涂邦涂料公司签章与涂邦涂料公司举示的《劳动合同书》上签章不一致，双方对于公章的鉴定样本也无法达成一致意见，且付培胜陈述《劳动聘用合同书》上使用的章在其办公室。综上，对于《劳动聘用合同书》，付培胜无证据证明系与涂邦涂料公司共同协商对合同的变更签订，无法确认其真实性，依法不予采信。对于涂邦涂料公司举示的《劳动合同书》，因签订合同的时间有涂改，且合同约定的工资数额也与实际发放不相一致，其也不宜作为计算付培胜工资的依据。
工资是指劳动者在法定工作时间内履行了正常劳动义务的前提下，由其所在单位支付的劳动报酬。用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，付培胜主张2015年6、7、8月的工资，涂邦涂料公司认为根据《考勤表》，付培胜2015年6月上班17天，2015年7月仅上班2天，2015年8月未上班，且认为付培胜发送的微信地址并不能证明其所处的实际位置，且公司一般是不允许微信考勤。一审法院认为，虽然根据涂邦涂料公司的《考勤表》显示付培胜2015年6、7月未足额打卡，但根据付培胜举示的微信群聊天记录可以看出，公司其他员工也有通过发送地址进行考勤，且涂邦涂料公司总经理谭远菊在群里要求员工用微信发照片和地理位置，涂邦涂料公司亦未举示证据证明其对付培胜发送微信地址的行为提出过异议，付培胜的微信群聊天记录证明其2015年6、7月正常上班，故涂邦涂料公司应全额支付付培胜2015年6月、7月的工资。至于工资标准，根据原双方签订的《试用期劳动合同》和《岗位说明书及薪酬体系》，虽约定每月的工资总和为10000元，但从实际发放来看，付培胜并非每月固定领取10000元，对于绩效有考核，也有扣减，故不宜以10000元计算付培胜工资，对付培胜称每月固定工资1万元的意见，不予采纳。而涂邦涂料公司举示的2015年6月、7月应得工资表，因是涂邦涂料公司单方制作，付培胜未进行签字确认，且其计算岗位工资及津贴等标准也与《岗位说明书及薪酬体系》不一致，不予采信。2014年9月至2015年5月的工资，付培胜已签字确认，可以作为付培胜月工资水平的反映，确认以付培胜2014年9月至2015年5月的月平均工资作为计算其2015年6月、7月的工资标准。根据工资表，付培胜2014年9月至2015年5月的月平均工资为8285.33元，则涂邦涂料公司应支付付培胜2015年6月、7月的工资为8285.33元，涂邦涂料公司已支付2015年6月的工资1250元，还应支付2015年6月工资7035.33元、2015年7月工资8285.33元，涂邦涂料公司未能提供证据证明足额支付付培胜工资，应承担举证不利的责任。故付培胜要求涂邦涂料公司支付2015年6月工资7035.33元、7月工资8285.33元的请求合理合法，依法予以支持，超出部分,不予支持。对涂邦涂料公司要求不支付付培胜工资的请求，于法无据，不予支持。对于付培胜2015年8月工资，虽2015年8月付培胜因降职降薪、离职等问题与涂邦涂料公司发生争议，未能提供劳动，但对付培胜进行降职降薪是涂邦涂料公司单方面作出的，且在付培胜报警提出异议后，涂邦涂料公司仍未给予明确答复，付培胜未提供劳动非因本人意愿，故涂邦涂料公司仍应支付付培胜2015年8月工资，确认按照2015年重庆市月最低工资标准主张2015年8月工资，则涂邦涂料公司应支付付培胜2015年8月的工资为806.45元（1250元/天*20天/31天），故付培胜要求涂邦涂料公司支付2015年8月工资806.45元的请求合理合法，依法予以支持，超出部分,不予支持。
对于2014年9月至2015年5月的工资，付培胜均签字确认，无其他证据显示涂邦涂料公司欠付，故对付培胜要求涂邦涂料公司支付2014年9月至2015年5月工资的诉讼请求，于法无据，不予支持。付培胜举示多组《会议纪要汇总表》证明在2014年9月3日至2015年8月20日在休息日加班，涂邦涂料公司应支付加班工资，因付培胜举示的《会议纪要汇总表》无涂邦涂料公司的签章，且涂邦涂料公司未予认可，无法核实其真实性，不予采信，付培胜未举示充分证据证明其有休息日加班的事实，对其主张的上述期间休息日加班工资，因缺乏相应的事实依据，依法不予支持。付培胜举示《重庆涂邦涂料有限公司2015年销售回款》复印件、《重庆涂邦涂料有限公司2015年7月销售往来汇总表》复印件，证明其销售回款金额，并以此计算销售提成及利润分红，因付培胜举示的证据无涂邦涂料公司的签章，且涂邦涂料公司未予认可，无法核实其真实性，不予采信。另付培胜举示的证据也不能反映其销售业绩及回款金额，未举示充分证据证明其符合《岗位说明书及薪酬体系》提成及分红的条件，对付培胜主张的提成及分红工资，无事实和法律依据，依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第六十五条、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百五十七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：一、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2015年6月工资7035.33元；二、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2015年7月工资8285.33元；三、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2015年8月工资806.45元；四、驳回付培胜的其他诉讼请求；五、驳回重庆涂邦涂料有限公司的诉讼请求。
二审补充查明：1、2015年7月1日的《劳动聘用合同书》第十四条约定，特别申明：付培胜自入职后在2015年6月份前所签订的各种试行制度一律作废，例如：《销售规章制度》、《月度绩效考核》、《营销会议纪要》、《入职保密协议》、《任职岗位说明书》、《薪酬管理制度》以及当初用于办理劳动保险的《试用期劳动合同》和《聘用书》等一律作废，以本合同双方最新达成的劳动聘用合同书内容为准。2、付培胜二审中提交加盖有“重庆涂邦涂料有限公司”鲜章的《重庆涂邦涂料有限公司2015年销售回款表》，该表记载2015年1月至2015年6月，涂邦涂料公司销售回款累计12190971元。涂邦涂料公司对该证据不予质证，对印章真实性亦不发表意见。3、付培胜从2014年9月至2015年5月期间工资情况为：2014年9月，应发工资10000元，扣事假1392元，实发8608元；2014年10月，实发工资10000元；2014年11月，实发工资10000元；2014年12月，应发工资与实发工资均为9613元；2015年1月，应发工资10000元，扣工作服押金500元，实发9500元；2015年2月，应发工资10000元，扣款5000元，实发工资5000元；2015年3月，应发工资与实发工资均为7847元；2015年4月，应发工资7500元，罚款1000元，实发6500元；2015年5月，应发工资与实发工资均为7500元；2015年6月实发工资1250元。本院二审查明的其他事实与一审查明事实一致。
本院认为，本案争议焦点在于对上诉人付培胜提交的2015年7月1日与涂邦涂料公司签订的《劳动聘用合同书》真实性的认定。该《劳动聘用合同书》上既有付培胜本人的签名，又加盖有涂邦涂料公司的公章，而涂邦涂料公司未提供证据否定公章的真实性，虽然涂邦涂料公司辩称系付培胜伪造，却又未举示相应证据，因此，该《劳动聘用合同书》形式上客观真实，内容又不违反法律法规的禁止性规定，合法有效，足以证明是双方当事人协商一致达成的结果，且在时间关系上系双方当事人最后一次签订，故该《劳动聘用合同书》应予确认，并作为双方劳动关系期间权利义务的确定依据，一审仅以其内容与之前的《岗位说明书及薪酬体系》等存在不一致为由予以否定不当，本院予以纠正。基于此，针对上诉人提出的上诉请求，本院分别评析如下：
对于付培胜请求的欠付工资。
劳动者在履行了正常劳动义务的前提下，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，2015年6、7月，付培胜举示了符合合同约定的上班打卡记录，证明其正常工作，而涂邦涂料公司却未举示相反证据证明付培胜未按合同约定履行劳动义务；而2015年8月，虽然付培胜未正常提供劳动，但系涂邦涂料公司单方错误对其降职降薪引发纠纷所致，非因付培胜原因，涂邦涂料公司仍应支付其工资。因此，上述期间，涂邦涂料公司均应依照《劳动聘用合同书》第十三条的工资约定，按月工资1万元标准向付培胜履行工资支付义务。结合涂邦涂料公司已向付培胜支付了2015年6月部分工资1250元的事实，涂邦涂料公司还应支付付培胜2015年6月工资8750元、7月工资10000元、8月工资6452元（10000元*20天/31天），上诉人付培胜的该请求部分成立，本院予以支持。
至于付培胜请求的2014年9月至2015年5月期间差欠的工资问题。如上所述，付培胜月工资计发标准应以10000元确定，凡其月工资应发不足10000元的，应予补足差额部分。经查，2014年12月，付培胜应发工资为9613元，欠付387元；2015年3月，付培胜应发工资7847元，欠付2153元；2015年4、5月，付培胜应发工资均为7500元，欠付5000元。其余月份均按应发10000元确定，不存在欠付。上述期间欠付工资累计7540元，涂邦涂料公司应予补足，付培胜的该部分请求成立，本院予以主张。虽然付培胜辩称部分月份的实发工资与应发工资不一致，还应将实发工资不足10000元部分补足的理由，根据查明的事实，导致应发工资与实发工资不一致均事出有因，或因付培胜存在事假而被扣款、或因暂扣工作服押金、或因付培胜被罚款等，上述扣款行为，付培胜并未举示证据证明涂邦涂料公司扣款缺乏依据，且付培胜在签字领取工资后亦未就扣款行为提出异议，故，付培胜的该部分请求不成立。
二、对于付培胜请求的休息日及休息时间的加班工资。
劳动者请求加班工资的，应对其存在加班的事实承担举证责任。本案中，付培胜未举示充分证据予以证明，应承担举证不能的后果，对其该请求，本院不予支持。
三、对于付培胜请求的销售提成。
根据双方签订的《劳动聘用合同书》第十三条第4项提成约定，付培胜的提成按涂邦涂料公司当年总回款金额（含每年延续下来的工程项目、质保金）的百分之一计取。虽然付培胜举示了《重庆涂邦涂料有限公司2015年7月销售往来汇总表》以证明涂邦涂料公司截止2015年7月已累计收款35910758.56元，但该证据系复印件，付培胜又未提供其他证据印证，故付培胜以此计算其提成，依据不足。但付培胜举示了加盖有涂邦涂料公司公章的《重庆涂邦涂料有限公司2015年销售回款》统计表原件，足以证明至少截止2015年6月，涂邦涂料公司已销售回款12190971元，因此，涂邦涂料公司应按约定的1%向付培胜支付提成报酬121909.71元，付培胜的该请求部分成立，本院予以支持。
四、关于付培胜请求的利润分红。
付培胜该请求的依据是《劳动聘用合同书》第十三条第5项，即：分红是指全年产生利润后付培胜享有管理分红，在次年的3月底前现金支付。依据该约定，付培胜享有分红的前提是涂邦涂料公司全年存在利润，现付培胜未举示证据证明涂邦涂料公司存在利润，故其该请求不成立，本院不予支持。
综上所述，鉴于二审出现新证据，导致一审判决结果不当，应予纠正。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持重庆市大渡口区人民法院（2016）渝0104民初2291号民事判决第五项；
二、撤销重庆市大渡口区人民法院（2016）渝0104民初2291号民事判决第一、二、三、四项；
三、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2015年6月工资8750元；
四、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2015年7月工资10000元；
五、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2015年8月工资6452元；
六、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2014年9月至2015年5月期间欠付的工资7540元；
七、重庆涂邦涂料有限公司于本判决生效之日起三日内给付付培胜2014年9月3日至2015年8月20日期间的销售提成121909.71元；
八、驳回付培胜的其他诉讼请求。
未按本判决指定期间履行给付义务，逾期按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，合计15元，由被上诉人重庆涂邦涂料有限公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 于利
审 判 员 苏渝
代理审判员 黎明
二〇一七年九月十二日
书 记 员 李婷