陕西省汉中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕07民终706号
上诉人（原审原告）:田保英,女,生于1970年7月19日,汉族,个体工商户,住勉县。
委托代理人：蒲泽伟，勉县城区法律服务所法律工作者。
委托代理人：郑德军，勉县城区法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：汉中市申通快递有限公司勉县分公司。住所地：勉县勉阳街道办事处益民路西段。
负责人：王清华，该公司经理。
被上诉人（原审被告）：汉中市申通快递有限公司。住所地：汉中市汉台区朝阳路*号朝阳机械厂院内。
法定代表人：沈勇章，该公司总经理。
委托诉讼代理人：许期烈，陕西修业律师事务所律师。
委托诉讼代理人：任楠，陕西修业律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王清华，男，生于1981年1月20日，汉族，汉中市申通快递有限公司勉县分公司负责人，住勉县。
上诉人田保英因与被上诉人汉中市申通快递有限公司（以下简称“申通汉中公司”）、汉中市申通快递有限公司勉县分公司（以下简称“申通勉县分公司”）、王清华民间借贷纠纷一案，不服陕西省勉县人民法院（2016）陕0725民初1109号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人田保英的委托诉讼代理人蒲泽伟、郑德军，被上诉人申通汉中公司的委托诉讼代理人许期烈、任楠到庭参加诉讼。被上诉人申通勉县分公司、王清华经本院合法传票传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人田保英上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：1、一审认定本案借款人是王清华个人，而不是他代表的申通勉县分公司的职务行为与客观事实不符。一审采纳了被上诉人提供的王清华的个人“声明”不当，该声明是三位被上诉人恶意串通提供的虚假证据，无证据效力。2、一审法院已经认定了上诉人与王清华签订的《资金合作协议》，该协议中借款用途非常清楚，就是上诉人出借给被上诉人的款项是为了得到“投资申通快递网络运营车辆”带来的利益回报，被上诉人借款的用途就是为了“本公司购买申通快递网络运营车辆”,足以说明诉争借款系被上诉人申通勉县分公司用于经营，在合同中已明确约定，至于该借款是否进了公司的财务账目，如何支配此笔款项，上诉人作为出借人无法掌控。3、诉争合同的抬头虽然打印了王清华个人姓名及身份证号码，但这并不影响双方签订合同时的合意，最终要看合同落款的签章。诉争合同的落款既有申通勉县分公司王清华的签名又加盖了申通勉县分公司的印章，显然是该分公司的行为。王清华的身份是申通汉中公司任命及授权的“勉县分公司的负责人”，依据相关法律规定，王清华在《资金合作协议》及借条上的签名，均属于法律上的履行职务行为。4、申通汉中公司提交的其与申通勉县分公司签订的《授权经营合同》的落款也只有王清华的个人签名，没有加盖申通勉县分公司的印章，但申通汉中公司认可该《授权经营合同》系与勉县分公司签订。5、本案已经认定系民间借贷法律关系，不管是申通勉县分公司还是该分公司的负责人王清华所借诉争款项，上诉人提供的证据已经充分证明诉争借款的用途是申通勉县分公司用于购买申通快递网络运营车辆，并非王清华个人使用，应当适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题规定》第23条第2款之规定，三被上诉人承担连带清偿责任。
被上诉人申通汉中公司答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。理由：1、本案是民间借贷纠纷，按照民间借贷的交易习惯，本案有一个突出特点：借条以王清华个人名义出具，并未约定利息，然后以《合作协议》的形式约定“回报款”作为借款利息，且年利率高达100%以上。在《合作协议》上载明甲方为王清华，乙方为上诉人，且二人姓名后分别写有身份证号码和双方捺印。上诉人也认可《合作协议》名为合作，实际上诉人不参与经营关系、债务盈亏，仅仅按月收取“回报款”即借款利息，且协议中没有约定申通勉县分公司的任何权利义务。据此，从民间借贷的形式要件看，依据借条的本意及协议的形式和约定，一审法院认定本案借款人为王清华而非申通勉县分公司是正确的。2、本案借款是上诉人交给王清华手中的，如果上诉人认为借款是借给申通勉县分公司的，作为一个理性的出借方，上诉人不仅应当审查申通勉县分公司授权王清华对外借款的授权文件，更应当谨慎审查借款是否进入公司财务或者是否按照协议约定购买了车辆，而一审法院已查明，王清华收到借款后未将钱款纳入申通勉县分公司的财务账目中，也没有购买车辆运营的事实，上诉人没有提供任何证据证明本案借款用于了申通勉县分公司的生产经营，因此，一审法院并无上诉中所称适用法律错误的问题，申通汉中公司及申通勉县分公司无需与王清华承担还本付息的连带责任。
被上诉人申通勉县分公司未答辩。
被上诉人王清华未答辩。
田保英向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告申通勉县分公司签订的《资金合作协议》；2、由三被告申通勉县分公司与申通汉中公司、王清华连带清偿原告的借款人民币34万元并按同期银行贷款利率支付借款利息59398元，合计399398元；3、诉讼费由三被告承担。
一审法院认定事实：原告田保英与被告王清华于2013年1月15日签订了一份《资金合作协议》，王清华在协议中称甲方,原告田保英在协议中称乙方,协议约定：一、投资项目：在申通快递西安—勉县网络线路上共同投资运营车辆一辆，主营申通快递业务。二、投资金额：为了方便管理，在申通快递西安—勉县网络线路上共同投资运营车辆一辆由甲方全额投资。乙方只向甲方投资壹拾贰万（120000.00）元正，该投资也等于甲方向乙方借款壹拾贰万（120000.00）元正，用于投资运营车辆一辆。三、投资时间及投资回报：1、乙方于2013年元月16日向甲方投资壹拾贰万（120000.00）元正。2、甲方在2013年2月16日前开始向乙方支付投资回报壹万元（10000.00）正，并从即月起甲方每月16日向乙方支付投资回报壹万元正（10000.00）到2018年2月16日结束，满期后若车辆继续运行继续支付投资回报10000.00元，逾期支付视同违约。3、以车辆的补助款按月定期汇入乙方账户也视同甲方向乙方支付的投资回报。四、甲方双方合作期限：2013年1月16日至2018年1月16日止，满期后若车辆继续运行，本协议可以履行至车辆停运。五、乙方的责任：乙方不需要参与车辆的管理和经营，不承担车辆的债权债务及安全责任，对车辆经济效益的盈亏不负任何责任，乙方有对投资运营车辆的知情权。六、甲方的责任：甲方对车辆的管理和经营、安全、债务债权，经济效益的盈亏负全部责任；对乙方的投资回报负责，每月16日定期支付；甲方对车辆的管理和经营有对乙方告知义务。七、违约责任：1、甲方收到投资款后没有按月定期支付投资回报壹万（10000.00）元时甲方则按投资额壹拾贰万（120000.00）元的三倍向乙方支付违约金。2、合作期间甲方若经营不善，需要解除协议则需向乙方支付投资款本金壹拾贰万（120000.00）元正，并向乙方赔偿损失壹拾贰万元。3、逾期支付：每延后一天违约方每天按总投资的0.1%支付给守约方。八、付款方式：现金支付。也可以直接存入或汇入乙方账户。九、如产生任何问题，无法沟通解决时，可通过当地法院进行仲裁。十、本协议一式二份，双方签字按印生效并各执一份。2013年2月4日双方又签订《合作协议》一份，协议约定：一、投资项目：共同投资经营申通快递陕西汉中有限责任公司勉县分公司，主营申通快递业务。二、投资金额：乙方投资人民币壹拾万元整（￥100000.00元）投资申通快递，此款用于申通快递的经营。三、投资时间及投资回报：经甲乙双方协商，自2013年2月4日起，甲方每三个月给乙方返款人民币贰万伍仟元（￥25000.00元）。直至三十六个月后双方协议结束。共计返款人民币叁拾万元整（￥300000.00元）双方合伙协议结束后，若申通快递由甲方继续经营，双方如果有继续合作意向再另行签订协议。四、投资回报支付时间：自2013年2月4日起，甲方每三个月给乙方返款人民币贰万伍仟元（￥25000.00元）。直至三十六个月后（2016年2月4日）双方协议结束。五、甲方的责任：1、合伙期间，甲方不得因任何借口拖欠乙方每季度的返款，如有拖欠，乙方有权要求甲方退还投资金额人民币壹拾万元（￥100000.00元）。且甲方需承担每延后一天，每天按总投资的0.1%支付给乙方违约金。2、合伙期间，申通快递由甲方负责经营、维护、管理。甲方对申通快递公司运作做出重大决定时（如变更法人、出让所有权）需经乙方签字同意，否则视同违约。3、在合伙期间，如申通快递出现任何事故，或因意外事故造成他人损失时，甲方必须自己承担，乙方不承担任何责任，甲方不得因此扣减乙方的每季度返款数额。4、合伙期间，申通快递所产生的任何债务，由甲方单独承担。六、乙方的责任：1、乙方对甲方的经营状况有知情权。2、乙方对申通快递的有关机密有保密的责任。七、甲乙双方间不得单独引入第三合伙人，若出现第三合伙人则由引入第三合伙人的一方承担违约责任。八、合伙期间，若因不可抗力无法继续经营而解约时，甲方必须退还乙方投资金额人民币壹拾万元（￥100000.00元）。九、违约责任：上述协议条款，甲乙双方不得违约，如有任何一方违约，应赔偿对方违约金叁拾万元（￥300000.00元），同时因此给对方造成损失时，还应承担相应的赔偿责任。十、本协议未尽事宜，双方可另行达成补充协议，补充协议与原协议具有同等法律效力。十一、甲乙双方如因履行合同发生纠纷时，由双方自行协商处理或直接向陕西勉县人民法院提起诉讼进行解决。十二、本协议一式两份，双方各执一份。经甲乙双方签字后生效。2013年11月1日双方再次签订一份《资金合作协议》，协议约定：一、投资项目：乙方向甲方投资，甲方用于《申通快递》网路线路上投资运营车辆一辆。二、投资金额：为了方便管理，在《申通快递》网络线路上投资运营车辆一辆由甲方全额投资。乙方只向甲方投资壹拾贰万（120000.00）元整，该投资款也等于甲方向乙方借款壹拾贰万（120000.00）元整，用于投资运营车辆一辆。三、投资时间及投资回报：1、乙方于2013年11月1日向甲方投资壹拾贰万（120000.00）元整；2、甲方在2013年12月1日前向乙方支付投资回报款：壹万陆仟伍佰元（16500.00元）整，并从即日起甲方每月1日都向乙方支付投资回报款：壹万陆仟伍佰元（16500.00元）整，直到2016年12月1日结束，逾期支付投资回报款视同违约。四、甲、乙双方合作期限：2013年11月1日至2016年12月1日止，期满后若车辆继续运行，本协议可以履行至车辆停运。五、乙方的责任：乙方不需要参与车辆管理和经营，不承担车辆的债权债务及安全责任，对车辆经济效益的盈亏不负任何责任。六、甲方的责任：甲方对车辆管理和经营、安全、债权债务，经济效益的盈亏负全部责任；对乙方的投资回报负责，每月1日定期支付。七、违约责任：1、甲方收到投资款后没有按月定期支付投资回报款：壹万陆仟伍佰元（16500.00）整时，甲方则按投资额：壹拾贰万（120000.00）元的三倍向乙方支付违约金。2、合作期间甲方若经营不善，需要解除协议则需向乙方支付投资款本金：壹拾贰万（120000.00）元并向乙方赔偿损失壹拾贰万元整。3、逾期支付：每延后一天违约方每天按投资的0.1%支付给守约方。八、付款方式：乙方提供中国邮政卡号一张。每月的投资回报（补助款项）款直接存入乙方账户。九、如产生任何问题，无法沟通解决时，可通过当地法律机构进行法律援助。十、本协议一式二份，双方签字按印后生效并各执一份，具有同等法律效力。原告认为被告申通勉县分公司没有履行《资金合作协议》及《合作协议》约定的义务，遂持诉称理由诉至法院。
一审法院另查明：该《资金合作协议》、《合作协议》的抬头载明，甲方：王清华，身份证号：612325198101200016，乙方田保英，身份证号：612325197007192027。在协议首页右上方处，甲方王清华落款签名下方处及协议骑缝处加盖了被告申通勉县分公司的印章。
一审法院还查明：被告申通汉中公司于2013年1月18日经勉县工商行政管理局登记设立了申通勉县分公司。
一审法院再查明：2015年2月13日，被告王清华个人向被告申通勉县分公司出具个人声明一份：自勉县申通快递有限责任公司成立以来，他自己利用职务之便，擅自使用公章，假借公司扩大经营规模，向民间大肆高息融资，实为民间高利贷，并且所借款项无一例是用于勉县申通快递有限责任公司经营活动，仅用于个人日常生活和所有高息贷款的利率及本金的偿还，此类由王清华个人签署的加盖勉县申通快递公司印章或只有王清华本人署名无公章的借款投资协议，纯属王清华本人的个人借贷行为，此类借贷所产生的债务亦与公司和股东无关，他个人愿意承担法律责任等内容。称个人声明全部属实，愿意为此承担相关法律责任。
一审法院认为，此案争议焦点有两个：一、甲方借款人王清华究竟代表的是被告申通勉县分公司的职务行为，还是代表被告王清华自己的个人行为；二、被告申通勉县分公司同被告申通汉中公司是否应当与被告王清华向原告承担还本付息的连带责任。关于第一个争议焦点：1、在甲、乙双方签订的《资金合作协议》中，明确载明甲方为王清华、乙方为田保英，在王清华、田保英姓名后分别写有其二人的身份证号码，还有双方的捺印；同时借条系王清华个人向田保英出具的。从上述协议及借条的本意表现形式上看，借款人为王清华个人，而非申通勉县分公司。2、再从协议上加盖申通勉县分公司印章看，虽加盖有申通勉县分公司的印章，但未注明申通勉县分公司承担何种责任、未约定申通勉县分公司是借款人或者是担保人，且原告对此也未提供相关证据加以佐证。3、被告王清华收到借款后未将该款纳入申通勉县分公司的财务账目中，也没有购买车辆营运的事实。所以不能认定该笔借款是被告王清华代表被告申通勉县分公司的职务行为；若协议甲方明确载明系申通勉县分公司，无论协议是王清华签字或加盖申通勉县分公司印章，都能认定借款方是申通勉县分公司。4、被告王清华向被告申通汉中公司出具的声明，亦证明了此借款投资协议，纯属王清华本人的个人借贷行为，所产生的债务与所在公司无关。故从上述四方面综合判断，依照处理民间借贷纠纷相关法律及司法解释，认定本案借款人是被告王清华个人，而不是他代表的被告申通勉县分公司的职务行为。第二个争议焦点：1、我国《公司法》第十四条明确规定：公司可以设立分公司，分公司不具有法人资格的，其民事责任由公司承担。由于被告申通勉县分公司不具有法人资格，所以其民事责任应当由被告申通汉中公司承担，两者不是连带责任。故原告请求本院判令由被告申通勉县分公司同被告申通汉中公司与被告王清华承担连带责任的请求于法无据。2、甲方王清华与乙方即本案原告田保英于2013年1月15日签订的《资金合作协议》，2013年2月4日签订的《合作协议》、2013年11月1日签订的《资金合作协议》，从形式上看是合作协议，但协议中分别约定甲方王清华于2013年1月15日签订的《资金合作协议》每月必须按期支付给乙方投资回报款1万元、2013年2月4日签订的《合作协议》每一季度支付给乙方回报款2.5万元及2013年11月1日签订的《资金合作协议》每月支付给乙方回报款1.65万元，乙方即本案原告田保英不参加企业的经营活动、不承担企业即合作方的债权债务及亏损责任，而这些合同义务全部由甲方自行承担。该协议没有体现出合伙人利润共享、风险共担的合作原则，不符合法律规定的合作经营法律关系，其实质是一种借贷法律关系。且该民间借贷关系也是原告田保英所认可的事实。协议中约定的“回报款”、“返还款”原告在庭审中也认可是借款利息，按照协议中约定的乙方每月收取甲方利息计算，乙方的年利率则高达100%以上；照此利息计算，乙方的借贷行为属于严重违法的高利贷行为，超过我国法律规定的利息部分，不受法律保护。但原告田保英起诉时并未按此约定利率主张利息，而按中国人民银行公布的同期银行贷款利率主张，符合法律规定，应当支持。3、原告田保英与被告王清华于2013年1月15日签订《资金合作协议》，申通勉县分公司于2013年1月18日登记设立，协议上虽然加盖了被告申通勉县分公司的印章，证实了被告王清华与原告田保英签订协议时不具有申通勉县分公司负责人身份。未表明协议上虽然加盖了被告申通勉县分公司的印章、其在协议借款中作用、是借款人、担保人或证明人身份。依照借贷关系的相关法律、司法解释规定，被告申通勉县分公司不是该协议的借款主体，而是王清华个人。原告田保英要求依法将2013年1月15日签订《资金合作协议》解除，符合《合同法》第94条规定的情形，应予支持。至此，原告田保英将申通勉县分公司及申通汉中公司作为被告起诉，要求其承担连带清偿借款的责任没有事实和法律根据，不予采信。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、解除原告田保英与被告王清华于2013年1月15日签订的《资金合作协议》。二、由被告王清华在判决生效后30日内偿还原告田保英借款本金人民币34万元；并按中国人民银行公布的同期银行贷款利率分段支付：1、2013年1月15日（借款12万元）至2016年1月14日止的借款利息；2、2013年2月4日（借款10万元）至2016年2月3日止的借款利息；3、2013年11月1日（借款12万元）至2016年10月31日止的借款利息。三、驳回原告田保英的其它诉讼请求。案件受理费7290元及公告费300元由被告王清华负担。
二审中，各方当事人均未提交新证据。上诉人田保英对一审“再查明”部分认定的事实提出异议，称该部分事实系依据被上诉人申通汉中公司单方提交的被上诉人王清华的《个人声明》所认定，王清华作为本案被告之一，该声明内容只能是当事人的陈述，且王清华一审未出庭，无法证明该声明系其所写。经审核，前述所称《个人声明》的内容中除落款签名及文中两处“勉县申通快递有限责任”系手书外，其他内容均系打印，亦无其他证据相印证，一审法院对该证据采信不当，本院予以纠正。
二审经审理查明的其他事实与原审法院认定事实一致，本院予以确认。
本院认为，依据各方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：案涉借款系被上诉人王清华的个人借款还是王清华履行职务行为的申通勉县分公司债务。上诉人田保英据以主张债权34万元的依据如下：1、田保英与王清华于2013年1月15日签订的《资金合作协议》一份，王清华2013年1月12日出具的内容为“今借到田保英人民币伍万元整（￥50000.00元整）。”和2013年1月15日出具的内容为“今借到田保英人民币柒万元整（￥70000.00元整）。”的借条各一张；2、田保英与王清华于2013年2月4日签订的《合作协议》一份，同日王清华出具的内容为“今借到田保英人民币柒万元整（￥70000.00元整）。”和“今借到人民币叁万元整今借到田保英人民币叁万元整（￥30000.00元整）。”的借条各一张；3、田保英与被上诉人王清华于2013年11月1日签订的《资金合作协议》一份，同日王清华出具的一张内容为“今借到田保英人民币壹拾贰万元整（￥120000.00元整）。”的借条一张。本案中，王清华虽然是申通勉县分公司的负责人，在前述《资金合作协议》、《合作协议》的落款处也加盖了申通勉县分公司的印章，但《资金合作协议》、《合作协议》上均明确载明了甲方为王清华、乙方为田保英，在二人姓名后还分别写有其二人的身份证号码，落款亦是二人的签名和身份证号码。而案涉借款的五张借条也均是王清华以个人名义向田保英出具，田保英亦陈述所借款项均系其以现金形式直接交给王清华，且在2013年1月15日《资金合作协议》所涉的12万中，尚有一笔5万元的借条出具时间还在《资金合作协议》签订之前。据此，仅以《资金合作协议》、《合作协议》上落款处加盖的申通勉县分公司印章并不足以认定申通勉县分公司系借款合同的相对方。而根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款的规定，“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”，田保英以《资金合作协议》为由主张案涉借款用途是购买申通快递网络运营车辆，但该主张与其在原审中当庭认可案涉《资金合作协议》、《合作协议》是借款协议的陈述存在明显矛盾，且本案中并无证据证明案涉34万元借款确用于购买申通快递网络运营车辆或用于申通勉县分公司的其他生产经营活动。据此，上诉人田保英请求申通汉中公司、申通勉县分公司承担连带还款责任的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费7290元，由上诉人田保英负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈耀斌
代理审判员 金 庆
代理审判员 冯 婧
二〇一七年十一月十四日
书 记 员 张译心