新疆维吾尔自治区高级人民法院生产建设兵团分院
执行裁定书
（2017）兵执复19号
复议申请人（申请执行人）：西安亚剑石化设备有限公司，住所地西安市未央区。
法定代表人：李剑华，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：余东霖，陕西德伦律师事务所律师。
被执行人：新疆天业（集团）有限公司，住所地新疆石河子开发区。
法定代表人：宋晓玲，该公司董事长。
复议申请人西安亚剑石化设备有限公司（以下简称亚剑公司）不服新疆生产建设兵团第八师中级人民法院(以下简称八师中院)（2017）兵08执异7号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。
八师中院查明,亚剑公司与新疆天业（集团）有限公司(以下简称天业公司)加工承揽合同纠纷一案，该院于2015年8月14日作出（2015）兵八民二初字第75号民事调解书，调解书载明：“一、被告天业公司分三次支付原告亚剑公司承揽加工合同款项3535560元，于2015年9月5日之前支付1535560元，2015年9月30日前支付100万元，2015年10月30日前支付100万元。二、原告自愿放弃利息损失50万元及差旅费5万元。三、如被告未按时支付，则被告仍需承担原告的利息损失50万元、差旅费5万元及诉讼费。四、诉讼费43845元（原告已预交），由原告承担。”
调解书生效后，天业公司按照协议通过汇票方式付款。每次付款前，电话通知申请执行人，申请执行人委托张晓虎持申请执行人的《法定代表人授权书》等收款必须提供的资料到天智辰业化工有限公司收取货款。张晓虎每次收款均在收款收据收款人处签名，收款收据上均加盖申请执行人财务专用章。天业公司分别于2015年9月6日付款1535560元，10月9日付款100万元，10月19日付款208000元，10月23日付款296250元，11月3日付款495750元，至此，协议约定的合同款3535560元全部履行完毕。在此期间，申请执行人对天业公司履行的期限未提出异议。2017年6月19日，申请执行人亚剑公司以被执行人天业公司迟延履行为由，向该院申请强制执行，要求按照该院民事调解书的第三项的约定强制执行。该院于2017年7月18日受理其执行申请。同日，该院作出（2017）兵08执18号执行通知书，责令天业公司自通知书送达之日起即日内履行支付571922.50元的义务。2017年8月16日，天业公司向该院提出执行异议。
八师中院认为，该案争议的焦点为天业公司是否需承担申请执行人的利息损失50万元、差旅费5万元及诉讼费。经查，天业公司在达成调解协议之后，已经按照民事调解书约定的给付内容给付了款项。从双方当事人达成协议的内容和目的来看，申请执行人起诉的目的是要求天业公司及时给付承揽费用，而非以给付利息和索款费用为目的。双方在协议中约定“如被告未按时支付，则被告仍需承担原告的利息损失50万元、差旅费5万元及诉讼费”，亦是敦促义务人及时履行给付义务。其相关款项分三次支付，第一次付款时间在9月6日，在约定付款时间9月5日之后1天；第二次付款时间在10月9日，在约定付款时间9月30日之后9天；第三笔款项又分三次支付，付款时间分别是10月19日、10月23日、11月3日，其中10月19日、23日的付款均在约定付款时间10月30日之前，只有第三笔在约定的付款时间10月30日之后3天，说明天业公司积极履行调解书的义务。在上述三次付款中，第一次的最后一天是星期六，第二次的最后一天是国庆节前，存在法定节假日的情形，第三笔分三次付款，只有最后一次的付款时间超过了双方约定的时间3天。纵观各笔款项付款时间来看，由于双方分处两省，申请执行人是委托他人收取汇票，在时间上出现滞后，亦是符合情理，不能说明天业公司不积极履行给付义务。且在每次付款之时，申请执行人并未提出启动调解书中双方约定的第三条罚则的约定，而是在履行完一次之后等待下一笔款项到期给付，说明申请执行人对天业公司迟延履行予以理解。申请执行人在双方最后一次付款及所有款项均履行完毕一年半之后，再提出依据调解书第三条的约定申请强制执行，违反了双方达成调解协议的目的，故申请执行人的执行申请没有依据,该院受理其执行申请错误，应予撤销。天业公司异议理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条,《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项规定，于2017年8月25日作出（2017）兵08执异7号执行裁定,驳回亚剑公司的执行申请。
亚剑公司向本院申请复议称：一、被执行人确实存在未按时支付三笔款项的事实，八师中院在异议裁定中所称的三笔款项迟延支付符合情理，属于认定事实错误。根据双方达成的调解书，双方并未约定具体的付款方式，且无论何种付款方式均应以申请人收到款项之日为支付日期。三笔款项均存在不同程度的迟延。（一）第三笔款项的迟延支付，被执行人包括执行人所提交的说明均予以自认，何来符合情理之说。（二）对于前两笔款项的迟延支付辩称是法定节假日的顺延以及申请人的原因，对此申请人不予认可，理由如下：1.根据双方达成的民事调解书并无法定节假日顺延的约定，亦是不符合正常的交易习惯，双方所达成的三笔款项支付日期并未约定是工作日还是指自然日。且第一笔款项的支付日期2015年9月6日恰是周末也正能说明法定节假日并不影响被执行人的正常支付。另根据双方达成的调解书均是三笔款项支付的临界点而非具体日期，也不存在顺延一说；民事调解书要求的第二笔款项支付的最后日期2015年9月30日是工作日，与10月1日国庆节放假也没有任何关系。2.被执行人在庭审中提交的说明，首先并无说明人张晓虎到庭接受质证。另即使在该份说明中，张晓虎对于前两次被执行人告知他收取货款的日期也并不确定，而是所谓的“应该”进行推测。即使在银行承兑汇票中也无法看出被执行人按时履行其付款义务。反之根据被执行人向申请人于2015年9月6日的转账记录显示，被执行人确实是于2015年9月6日才开始支付第一笔款项。二、执行裁定中所称申请人每一笔款项履行完毕后等待下次款项支付说明申请人对迟延履行予以理解与事实不符。申请人之所以在每一笔款项履行完毕后均未启动调解书第三条要求被执行人承担法律后果，甚至是在所有付款履行完毕后一年半再启动强制执行程序有以下原因：一是为了减少诉累，二是因为申请人与被执行人及其下属子公司均存在业务往来，为了被执行人的子公司可以顺利支付款项，申请人并未立即启动强制执行程序既符合情理，也符合法律关于申请强制执行程序的相关规定。三、申请人启动调解书第三条要求被执行人承担法律后果，并未违反双方达成调解协议的目的。
双方在调解书中均认可申请人的利息损失50万元及差旅费5万元、诉讼费21922.50元。申请人所申请执行的款项是申请人为了被执行人可以按照调解书的约定及时履行所让渡的利益，也是申请人的实际损失，申请人并不因被执行人的迟延履行而额外获益。反之，被执行人却在申请人让渡了57万余元利益的前提下仍未按时履行付款义务，违反诚实信用原则也有违申请人当初调解的目的。原审法院对于被执行人未按期履行的行为予以支持，作出驳回申请人执行申请的裁定与法相悖，既不利于交易安全的维护也不利于对法院调解书既定力的维护，更会造成错误的示范。请求依法撤销八师中院(2017)兵08执异7号裁定。
本院查明的事实与执行法院查明的事实基本一致。
本院认为,本案的争议焦点为：八师中院是否应当受理亚剑公司的执行申请。
依照八师中院作出的（2015）兵八民二初字第75号民事调解书中双方当事人达成的协议，在天业公司第一次出现迟延支付的情况后，亚剑公司应明确指出天业公司存在违约情形并启动协议第三项，向法院申请强制执行。而实际情况是天业公司已经履行完毕了协议第一项约定的付款义务，亚剑公司对天业公司包含三次迟延支付在内的所有支付行为都予以接受，此时双方当事人已通过实际行动对变更款项支付的时间达成了一致。在此种情况下，亚剑公司在天业公司所有款项均已支付完毕之后，仍然依据调解书第三条的约定申请强制执行，实属不该，八师中院驳回其执行申请，符合实际，应予维持。对于复议申请人的复议请求，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一项之规定，裁定如下：
驳回复议申请人西安亚剑石化设备有限公司的复议申请，维持新疆生产建设兵团第八师中级人民法院（2017）兵08执异7号执行裁定。
本裁定为终审裁定。
审判长胡志超
审判员贾洪
审判员仲新斌
二〇一七年十一月二十三日
书记员杨晓红
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