福建省宁德市蕉城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽0902民初133号
原告鲜志明，男，1970年7月25日出生，汉族，户籍地四川省营山县，现住福建省宁德市东侨经济开发区，
委托代理人王昶，福建之秀律师事务所律师。
委托代理人黄巧蕊，福建之秀律师事务所律师。
被告何时芳，男，1970年6月7日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区，
被告长安责任保险股份有限公司宁德中心支公司，住所地福建省宁德市蕉城区南环路143号华隆大厦七层704C、707，组织机构代码68939840-9。
负责人李辉，经理。
委托代理人吴国斌，男，住福建省宁德市蕉城区，系该公司员工。
原告鲜志明与被告何时芳、长安责任保险股份有限公司宁德中心支公司（以下简称“长安保险宁德公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月11日受理后，依法由代理审判员孙长斌独任审判，公开开庭进行了审理。原告鲜志明的委托代理人王昶、被告何时芳、被告长安保险宁德公司的委托代理人吴国斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鲜志明诉称：2015年7月19日7时55分许，被告何时芳驾驶闽Ｊ×××××号中型自卸车在事故路段与正在手拉人力斗车的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告何时芳负事故全部责任。原告受伤后送往宁德市中医院治疗，经住院治疗50天后出院，2015年12月8日经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级、误工时限为180日、护理期限为90日，后续取内固定物费用为8000元。肇事车辆系被告何时芳所有，该车在被告长安保险宁德公司投保了交强险和商业三者险（投保限额30万元），因此，原告因本事故造成的损失应由保险公司在保险责任限额内赔偿，其余不足由被告何时芳承担。事故发生后被告何时芳支付原告39000元、被告长安保险宁德公司支付原告10000元，其余损失161029.59元未予赔偿。为此，原告请求本院判令：被告何时芳赔偿原告医疗费等各项经济损失合计161029.5元，由被告长安保险宁德公司在交强险和商业险责任范围内承担赔偿责任（其中精神抚慰金在交强险项下优先赔付）。
被告长安保险宁德公司对事故责任认定、原告的住院天数、住院伙食补助费数额均无异议，但认为：医疗费认可45951.9元，其垫付的10000元医疗费应予以扣除，误工费按每天96.18元标准，误工期认可120天，护理费按原告实际住院天数50天认定，标准按每天96.18元，交通费认可500元，营养费认可500元，后续治疗费认可5000元，残疾赔偿金应按农村居民标准计算，鉴定费不予认可，精神损害抚慰金最多支持5000元。
被告何时芳对原告的主张的事实和诉讼请求无异议。
经审理查明，2015年7月19日7时55分许，被告何时芳驾驶闽Ｊ×××××号中型自卸车在事故路段与正在手拉人力斗车的原告发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。经交警部门认定，被告何时芳负事故全部责任。原告受伤后送往宁德市中医院治疗，经住院治疗50天后出院，2015年12月8日经福建正扬司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为十级。肇事车辆闽Ｊ×××××号中型自卸车系被告何时芳所有，该车在被告长安保险宁德公司投保了交强险和商业三者险（投保限额30万元），事故发生在保险期限内，事故发生后被告何时芳付原告39000元、被告长安保险宁德公司支付原告10000元。
上述事实，有原告向本院递交的证据及双方的陈述等证明，本院予以确认。对原、被告双方争议的原告各项损失的具体数额，
本院对此审查、分析并认定如下：
1.医疗费。原告主张医疗费69939.96元，并提供医疗费发票、病历及诊断证明等证据，本院对此予以采信，其医疗费的数额予以确认。被告长安保险宁德公司申请对本案非医保费用进行鉴定，并认为非医保应免责，并提供了交强险保险单、商业险保险单证明，本院认为该两份保险单上并没有被保险人的签章，不足以证明保险公司在订立保险合同时向投保人尽到了对免责条款的特别提示及明确说明的义务，即并不能证明保险公司对“保险人仅按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”的格式条款进行了特别的解释和说明，应承担举证不能的不利后果，故该责任免除条款不产生效力，被告的抗辩依据不足，本院不予采信。故本院依法确定原告医疗费为69939.96元。
2.住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费2500元（50元×86天），被告均无异议本院予以确认。
3.护理费。原告主张护理费15481.38元，本院认为，原告的护理费标准可以参照上一年度福建省年度居民服务、维修和其他服务业行业在岗职工平均工资标准（44896元/年）计算；护理期本院予以参照原告的住院天数50天确定，因此原告的护理费应为8600元（44896元/年÷12个月÷21.75天×50天）。
4.营养费。原告主张营养费3000元，本院认为，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，原告因伤造成胫腓骨下段骨折、内踝骨骨折，且构成十级伤残，故适当加强营养有利于骨折的愈合和身体的康复,其主张3000元营养费并未过高，本院予以支持。
5.误工费。原告主张误工费37403.45元（单位从业人员平均工资54235元/年÷12个月÷21.75天×180天），本院认为,受害人因伤持续误工的，可计算至定残前一天，根据本案原告出院医嘱“慎起居，继续行右踝屈伸锻炼，扶拐不负重行走，定期复查骨折愈合情况”，其出院后骨折并未完全愈合，仍处于持续误工的状态，其误工损失日可以从受伤之日算至定残日前一天并扣除双休日为100天，被告长安责任保险公司认可按120天计算，本院予以确认。关于其误工费标准，原告提供用人单位的误工损失、建设工程施工劳务分包合同、工资表等证据证明，可以待证其月收入约为7000元，原告仅主张按单位从业人员平均工资54235元/年计算，并无不当，故原告的误工费为24935.6元【54235元/年÷12个月÷21.75天×120】。
6.残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金按城镇居民标准计算为61444.8元（30722元/年×20年×10%），并提供用人单位的工作证明、收入损失、建设工程施工劳务分包合同、工资表以及庭上证人王某、石某的证人证言等证据，证明原告自2014年5月起被福州伟天建筑劳务有限公司安排至福建卓越建设工程开发有限公司宁德三盛中央公园项目部工地工作至今，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。被告长安保险宁德公司认为应按原告的户籍地（四川农村）来认定残疾赔偿金的适用标准。本院认为，原告提供的证据符合证据的真实性与合法性，书证与证人证言能够相互印证，本院采信上述证据，能够证明原告主张的事实，原告的户籍虽在四川农村，但长期在城镇务工，其残疾赔偿金按城镇居民标准计算于法有据，本院予以支持，原告的该项主张认定正确，予以确认。
7.精神损害抚慰金。原告主张精神损害抚慰金8000元，被告认为过高，本院认为，本案原告因本起交通事故受伤并导致下肢多处骨折，经住院住院50天后仍不能正常行走，后经司法鉴定构成十级伤残，给其本人及家人带来了较大的精神痛苦，其精神损害抚慰金应予支持，且原告对事故的发生没有过错，综合侵权人侵害的手段、场合、行为方式、侵权行为的后果及本地的平均生活水平等情况，其主张8000元精神损害抚慰金并未过高，本院予以支持。
8.交通费。原告主张交通费1800元，根据原告的住院情况，本院酌定1000元。
9.鉴定费。原告主张鉴定费2460元，提供了福建正扬司法鉴定所出具的鉴定费发票予以证明，本院予以确认。
10.后续治疗费。原告主张后续治疗费8000元。本院认为，医疗费的赔偿数额根据一审辩论终结前实际发生的数额确定，但根据医疗证明或鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，根据原告的入院记录、手术记录单，原告住院期间行“骨折开放复位伴内固定术”，出院医嘱定期门诊复查了解骨折愈合情况、不适随访，因此原告的内固定物在位，后续取内固定物确属必要，根据福建正扬司法鉴定所鉴定，其取内固定物费用为8000元，数额也较为合理，为避免诉累，可一并予以赔偿。
以上损失合计189880.36元。
本院认为：公民的生命健康受法律保护。机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险范围内予以赔偿。肇事车辆闽Ｊ×××××号中型自卸车已在被告长安保险宁德公司投保了交强险和商业第三者责任险（赔偿限额30万元），本次事故发生在保险期限内，故被告长安保险宁德公司依法应在交强险范围内对原告承担赔偿责任，由于被告何时芳负事故全部责任，对超出交强险部分，长安保险宁德公司应在商业第三者责任险承担相应的赔偿责任，并扣除被告长安保险宁德公司已支付的10000元、被何时芳已支付的39000元，故由被告长安保险宁德公司在交强险保险限额内赔偿原告113980.4元，超过交强险部分的损失26900元（75900元-49000元），由被告长安保险宁德公司在商业三者险赔偿限额范围内予以赔偿，被告何时芳垫付的39000元，由长安保险宁德公司予以返还。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国保险法》第十八条、第六十五条第一、二款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告长安责任保险股份有限公司宁德中心支公司应于本判决生效之日起十日内支付原告鲜志明保险赔偿金140880元，该款直接汇入原告鲜志明的账户(开户行：中国邮政储蓄银行宁德蕉城支行，账号：62×××95）。
二、驳回原告鲜志明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3520元，减半收取1760元，由原告鲜志明负担220，由被告长安责任保险股份有限公司宁德中心支公司负担1540元，款定于本判决生效之日支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省宁德市中级人民法院。
（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。
代理审判员 孙长斌
二〇一六年三月十三日
书 记 员 黄国雄
附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示
《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产人身的，应当承担民事责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三人造成损害，被保险人未向该第三人赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
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