黑龙江省牡丹江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黑10民终135号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司，住所地牡丹江市。
代表人李伦，男，经理。
委托代理人郝占军，黑龙江远东律师集团牡丹江事务所律师。
被上诉人（原审原告）徐春成，男，1966年3月7日出生，汉族，牡丹江电务段职工，现住牡丹江市，户籍地牡丹江市林口县。
原审被告吴晓瑜，男，1964年3月16日出生，汉族，无固定职业，现住牡丹江市西安区，户籍地牡丹江市西安区。
委托代理人孙博武，黑龙江牡大律师事务所律师。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司与被上诉人徐春成、原审被告吴晓瑜机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省牡丹江市西安区人民法院（2015）西民初字209号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月15日公开开庭进行了审理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司委托代理人郝占军，被上诉人徐春成委托代理人刘国利，原审被告吴晓瑜委托代理人孙博武到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
被上诉人徐春成在原审诉称，2014年9月2日傍晚，被告吴晓瑜驾驶黑CG88**号起亚牌小型轿车在牡丹江市西安区西三条路，光华街与宁北街交叉口的宝坻小区12号楼北侧起车时，由于违反操作规程，造成车辆向前溜车，将站在其车头右前方的原告撞倒，造成双腿压伤，该起事故经牡丹江市交通警察支队西安大队做出道路交通责任认定书认定，被告吴晓瑜负此次事故的全部责任，原告无责任。原告被送往牡丹江市第二人民医院治疗，共住院92天，花费医疗费用58891元，其中原告个人支付5330元，其余53561元由被告吴晓瑜垫付。后与被告吴晓瑜多次协商赔偿未果，为维护原告的合法权益，要求被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司、吴晓瑜赔偿原告医疗费58891元、伙食补助费1380元、交通费276元、护理费45828.60元、误工费21900元、精神抚慰金4000元、残疾赔偿金43113.40元，二次手术费用14000元、财产损失500元、营养费1448元、拐杖80元、鉴定费3300元，合计194717元，诉讼费用由被告承担。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司在原审辨称，被告保险公司不存在过错，而且依据保险条款的约定，原告的鉴定费以及诉讼费不在保险公司赔偿范围之内，保险公司不予赔偿。通过原告提供的证据并且质证后，对于合理部分保险公司予以赔偿。因为原告系牡丹江市铁路电务段工作人员，长期病假休息，有工资，原告不存在误工损失。
原审被告吴晓瑜在原审辩称，在原告住院期间被告垫付了医疗费53561元，原告的误工费不应该得到保护，因为原告系牡丹江市铁路电务段工作人员，长期病假休息，有工资，不存在误工的问题，精神损害赔偿过高，对其余赔偿项目没有异议。
原审法院认定，2014年9月2日傍晚，被告吴晓瑜驾驶黑CG88**号起亚牌小型轿车在牡丹江市西安区西三条路，光华街与宁北街交叉口的宝坻小区12号楼北侧起车时，由于违反操作规程，造成车辆向前溜车，将站在其车头右前方的行人即原告徐春成撞倒，造成原告徐春成受伤，该起事故经牡丹江市公安局交通警察支队西安大队做出道路交通责任认定书认定，被告吴晓瑜负此次事故的全部责任，原告无责任。原告徐春成被送往牡丹江市第二人民医院治疗，共住院92天，花费医疗费58891元，其中原告个人支付5330元，其余53561元由被告吴晓瑜垫付，原告伤后一直由刘桂英、刘明文陪护，二人从事居民服务业。经原告徐春成与被告吴晓瑜、中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司协商的鉴定机构牡丹江市第一人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.徐春成双侧下肢胫腓骨粉碎性骨折，分别钢板内固定术后、因本次损伤致使双侧下肢功能分别丧失10%以上，分别达伤残十级；十级。2.根据双下肢骨折伤情，其误工损失日（医疗终结时间）为评残日止。3.根据上下肢骨折及既往疾病，伤后住院期间需贰人护理、继之壹人护理贰个月、余评残前（误工损失日内）需壹人部分辅助护理。4.根据伤情，择期分别行双下肢钢板内固定物取出术。其医疗费用合计约人民币一万肆仟元或以实际发生为准，合计需壹人护理贰个月。5.根据双下肢粉碎性骨折伤情，伤后四个月内需适当增加含钙、含蛋白质高的营养饮食。此次鉴定费用共计3300元，已由原告支付。原告徐春成、被告吴晓瑜、中国人寿财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司均同意误工费每月按照2013年度黑龙江省城市居民每月人均可支配收入减去原告每月从单位所领取的救济金410元的标准计算。被告吴晓瑜、中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司同意二次手术费用按照鉴定意见书所确定数额在本案中一并处理。经查，肇事车辆在中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司投保机动车交通事故强制责任险以及商业第三者责任险，商业第三者责任险责任限额为50000元。
原审法院认为，依据牡丹江市公安局交通警察支队西安大队出具的道路交通事故认定书，被告吴晓瑜负事故的全部责任，原告无责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任险额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。原告主张的各项损失的合理部分应由被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分由中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人吴晓瑜予以赔偿。原告要求医疗费用58891元是合理费用。依据鉴定意见书，二次手术所需的医疗费用为14000元，此费用是合理费用。住院伙食补助费1380元是合理费用。依据鉴定意见，伤后四个月内需适当增加含钙、含蛋白质高的营养饮食，所以营养费1448元是合理费用。医疗费用58891元、住院伙食补助费1380元、二次手术所需的医疗费用14000元，营养费1448元，合计75719元，应由被告中国人寿财产保险股份有限公司牡丹江中心支公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿10000元，在商业第三者责任险责任限额内赔偿50000元，其余15719由被告吴晓瑜赔偿。交通费276元是合理费用。依据牡丹江市第一人民医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，伤后住院期间需贰人护理、继之壹人护理贰个月、余评残前（误工损失日内）需壹人部分辅助护理，二次手术合计需壹人护理贰个月，因护理人员无固定职业，护理费应按照2013年黑龙江省居民服务和其他服务业日工资标准即每日135.12元计算，所以原告的护理费应计算为：住院期间需贰人护理、继之壹人护理贰个月即92×135.12×2＋60×135.12=32969.28元，余评残前需壹人部分辅助护理即64×135.12×50%=4053.60元，二次手术合计需壹人护理贰个月即60×135.12=8107.20元，所以护理费合计为45130元。误工费每月按照2013年度黑龙江省城市居民每月人均可支配收入减去原告每月从单位所领取的救济金410元的标准计算即每日40.77元，原告的误工损失日219日，所以原告的误工费合计为8928.63元。原告伤残为双十级，原告主张伤残赔偿金43113元未超过伤残双十级应保护的伤残赔偿金数额，所以伤残赔偿金共计43113元本院予以保护。原告双腿受伤，所以拐杖80元是合理费用。因原告在此次事故中构成十级伤残，被告吴晓瑜负全责，故精神抚慰金4000元，本院予以保护。财产损失500元缺乏证据支持，本院不予以保护。以上护理费45130元、交通费276元、误工费8929元，伤残赔偿金43113元、伤残辅助器具80元、精神抚慰金4000元，合计101528元，应由被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司在死亡伤残赔偿金限额内予以赔偿。鉴定费用3300元由被告吴晓瑜承担。因被告吴晓瑜已经为原告垫付53561元医疗费用，所以被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司应赔偿原告徐春成共计为126986元，给付被告吴晓瑜扣除其应承担的赔偿数额及鉴定费用后的剩余垫付款34542元。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决：被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司赔偿原告徐春成126986元，此款于本判决生效后十五日内给付。案件受理费4194元，由原告徐春成负担663元，由被告吴晓瑜负担3531元。
宣判后，原审被告中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司不服，向本院提起上诉。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司的上诉理由，原审法院认定被上诉人伤残事实不清，证据不足。原审鉴定结论仅仅鉴定出被上诉人有两处伤残的结果，但是该两处伤残结果是否原审被告造成的，鉴定机构并没有做出因果分析。因为被上诉人在发生本案交通事故之前，其本身就患有脊椎僵直症。故请求二审法院撤销原审判决，改判或发回重审。
被上诉人徐春成的答辩理由，在原审中上诉人提出重新鉴定后在原审后法院规定的期限内未递交申请书，放弃重新鉴定，因此上诉人所提出的上诉事实理由是不成立的，于法无据。综上，被上诉人认为原审判决事实清楚，证据确实充分，希望二审法院查明事实，维持原判。
原审被告吴晓瑜的答辩理由，上诉人的上诉观点有其合理性，但是否重新鉴定，我们尊重法庭的决定。
本案争议的焦点：原审所依据的鉴定结论意见是否正确，因而导致原审裁判结果是否合理。
二审审理期间，各方当事人均未提交新证据。
本院根据各方当事人原审举证、质证意见及陈述，本院确认本案事实与原审认定的事实一致。
本院认为，被上诉人徐春成与原审被告吴晓瑜机动车交通事故中，依据牡丹江市公安局交通警察支队西安大队出具的《道路交通事故认定书》，原审被告吴晓瑜负事故的全部责任，被上诉人徐春成无责任。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司在责任险额范围内予以赔偿。上诉人认为，原审鉴定结论鉴定出被上诉人徐春成有两处伤残的结果，但是该两处伤残结果是否原审被告吴晓瑜机动车肇事造成的，原审法院对此认定事实不清。本院认为，上诉人原审未在规定期限内提出书面重新鉴定，视为放弃重新鉴定，依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条二款规定，上诉人负有举证证明责任，应承担本案不利后果。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2840元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司牡丹江市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 于 尧
审判员 李先平
审判员 张继凯
二〇一六年三月二十八日
书记员 赵 萱