吉林省长春市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）吉01刑终116号
原公诉机关长春高新技术产业开发区人民检察院。
上诉人（原审被告人）唐晓彤，中专文化，户籍地吉林省辽源市，居住地长春市宽城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月10日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。
辩护人郭森，北京东易（长春）律师事务所律师。
原审被告人于丽华，初中文化，户籍地长春市宽城区，居住地长春市绿园区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月10日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。
原审被告人王阳，初中文化，户籍地长春市宽城区，居住地长春市宽城区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月10日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。
原审被告人凌青贺，初中文化，户籍地榆树市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2017年4月10日被刑事拘留，同年5月8日被取保候审。
长春高新技术产业开发区人民法院审理长春高新技术产业开发区人民检察院指控原审被告人于丽华、唐晓彤、王阳、凌青贺犯开设赌场罪一案，于2017年12月25日作出（2017）吉0193刑初118号刑事判决。原审被告人唐晓彤不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。吉林省长春市人民检察院指派代理检察员张艳丽出庭履行职务。上诉人唐晓彤及其辩护人郭森、原审被告人于丽华、王阳、凌青贺到庭参加诉讼。现己审理终结。
原审判决认定，2017年3月28日-29日，被告人于丽华伙同唐晓彤、王阳、凌青贺在本市长春新区圣德拉菲会馆8305号房间内，以电脑“百家乐”赌局的方式设立赌场，组织10余人以押“庄”“闲”“和”的方式进行赌博，赌资数额累计人民币（以下币种同）30余万元。3月29日21时许，案发时当场缴获赌资152035元。案发后，当场查获的赌资及赌博工具被依法没收。
认定上述事实的主要证据有，到案经过、搜查笔录、扣押清单及照片、赌博网站投注情况截图、指认现场笔录及照片、辨认笔录、证人常某、张某、王某、丛某等证言、被告人供述等。
原审法院认为，被告人于丽华、唐晓彤利用互联网组织赌博活动，参与赌博网站利润分成，被告人王阳受雇在网络上进行操作，被告人凌青贺受雇负责参赌人员的赌资收付，其行为均构成开设赌场罪，且现场赌资数额累计超过30万元，情节严重，应依法惩处。于丽华提供赌博工具和联系盘口，唐晓彤负责赌局管理，二被告系开设赌场的组织者，参与赌博网站分红，在共同犯罪中均起主要作用。鉴于于丽华主动投案，依法可从轻处罚。唐晓彤如实供述犯罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。王阳、凌青贺受雇参与赌场的网络操作和赌资的收付，二被告在共同犯罪中起次要作用，如实供述犯罪，具有坦白情节，依法可对二被告减轻处罚。原审法院遂依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第七十二条、第七十三条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以开设赌场罪，判处于丽华有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；唐晓彤犯有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元；王阳有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元；凌青贺有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。在案扣押的用于赌博的电脑主机箱一台、现场扣押赌资人民币十五万二千零三十五元依法没收，上缴国库。
上诉人唐晓彤上诉提出，其仅负责买烟、洗水果、记录消费等事务，不应认定为主犯；原审判决量刑过重。
唐晓彤的辩护人提出，原审判决认定赌资数额超过30万元有误；唐晓彤仅负责买烟、洗水果、记录消费等事务，不应认定为主犯；原审判决量刑过重。
吉林省长春市人民检察院的出庭意见为，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，2017年3月28日，原审被告人于丽华通过“小龙”（姓名不详，在逃）联系，在长春市高新区圣德拉菲会馆8305房间开设赌局，代理赌博网站接受投注。于丽华负责准备电脑，并雇佣原审被告人王阳负责现场操作电脑接受投注，上诉人唐晓彤负责现场管理，原审被告人凌青贺负责收、付钱。于丽华、唐晓彤按照投注金额千分之八向赌博网站收取提成，扣除王阳、凌青贺每人每天300至500元工资及其他成本后，于丽华、唐晓彤平分收益。
3月29日，唐晓彤等人继续在圣德拉菲会馆8305房间开设赌局，“小安子”（姓名不详，在逃）登陆赌博网站账号，内有网站点数10万点，并两次交给凌青贺现金共计20万元作为赌资后离开。当日21时许，公安机关在圣德拉菲会馆8305房间将唐晓彤、王阳、凌青贺及参赌人员丛某等抓获，现场扣押凌青贺持有赌资149135元，参赌人员丛某等持有赌资共计2900元，现场登陆赌博网站账户内剩余点数151135点。于丽华迫于压力主动向公安机关投案。
上述事实，有下列经一审庭审举证、质证，并经二审查证核实的证据证明：
到案经过证明，2017年3月29日21时30分许，长春市公安局治安支队九大队民警发现于丽华伙同唐晓彤在圣德拉菲会馆8305包房内设置赌局，并雇佣王阳、凌青贺为参赌人员上分、收钱、返钱。当场将唐晓彤、王阳、凌青贺抓获，后于丽华迫于压力主动到公安机关投案。
搜查笔录、扣押清单证明，公安机关现场扣押电脑主机1台，参赌人员丛某等持有2900元，凌青贺持有149135元。
赌博网站投注情况截图证明，2017年3月29日，赌博现场登陆赌博网站账户及投注情况。
指认现场笔录及照片证明，于丽华、唐晓彤、王阳、凌青贺指认赌博地点为圣德拉菲洗浴中心，并对现场赌博网站页面进行指认。
辨认笔录证明，凌青贺、唐晓彤、王阳分别辨认于丽华出于丽华；孙赫威辨认出唐晓彤、于丽华。
证人张某证言证明，2017年3月28日下午，于丽华让其去圣德拉菲会馆8305包房，房间内装了电脑开始玩百家乐，其跟着玩输了500元。这个百家乐赌局是于丽华、唐晓彤组织的，使用电脑是于丽华、唐晓彤的，电脑的操盘手是王阳，记账、收钱、付钱的是凌青贺。
证人常某证言证明，其因2017年3月29日在圣德拉菲会馆8305房间参与电脑百家乐赌博被行政拘留。赌博方法为参赌人观看网站发牌视频现场下注，有人在电脑前面上分，有人负责收钱、付钱。参与赌博的大约有10来个人。其带了1200元，输200元。
证人王某证言证明，其因2017年3月29日在圣德拉菲会馆8305房间赌博被行政拘留。赌博方式是百家乐，客人押“庄”“闲”“和”，押对就赢押错就输，每把最少押100元，最大多少不知道，当时屋里有10来个人，其带了800元都输了。
证人彭某证言证明，其因2017年3月29日在圣德拉菲会馆8305房间赌博被行政拘留。赌局是于丽华组织的，于丽华经常不在，平时就唐晓彤管理，凌青贺负责收支钱，王阳负责电脑上分。赌博玩法是用电脑登录网站，观看网站上发牌视频下注，押中按比例返钱，电脑是谁的不知道。这伙百家乐赌局3月28日开始，之前在金赢洗浴玩的。
证人丛某证言证明，其于2017年3月29日在圣德拉菲洗浴8305包房参与赌博，当时大约有10人左右参与。其输了1600元。赌博玩法就是用电脑登录网站，观看网站上的发牌视频押钱、下注、押中了按比例返钱，电脑是谁的不知道。
证人鞠某证言证明，其于2017年3月29日在圣德拉菲会馆8305包房参与百家乐赌博。赌博玩法是用电脑登陆网站,观看网站发牌视频押钱、下注，押中了按比例返钱，电脑是谁的不知道。参与赌博有10人左右。其带了3300元，输3000元。
证人高某1证言证明，其于2017年3月29日在圣德拉菲会馆8305包房赌博，当时有10来个人，其输了200元。
证人高某2证言证明，其系圣德拉菲宾馆经理，2017年3月28日其值班时三个女的来开了8305房，房间里有电视，没有电脑。3月30日其上班时听说8305房间有人赌博被警察带走了。
上诉人唐晓彤的供述，2017年3月29日21时许，其在圣德拉菲会馆8305房间采用电脑“百家乐”方式赌博被抓获。其与于丽华3月28日开始在圣德拉菲会馆8305房间组织赌局，赌博所使用的电脑主机、盘口是于丽华提供的，其负责在现场管理，与于丽华平分提成收益，凌青贺现场负责收、付钱，王阳负责电脑操盘。凌青贺是上庄派来的，现金是凌青贺带的。3月29日下午大约有10来个人参赌。公安机关赶到时，桌上现金149135元是凌青贺保管的赌资。
原审被告人于丽华供述，2017年3月28日，其开始在圣德拉菲会馆8305房间组织百家乐赌局，29日被警察查获。赌局是其与唐晓彤组织的，赌博现场由唐晓彤负责，其不经常在场。3月28日其与唐晓东带了电脑到圣德拉菲会馆，现场参赌人员用现金押“庄”“闲”“和”，王阳在电脑上进行投注。操盘手是王阳，收钱和付钱的是上庄派来的凌青贺，现场现金也是凌青贺带来。赌资千分八作为抽红，其与唐晓彤各分一半。由于赌局在圣德拉菲会馆只开两天就被抓了，还没有分到钱。赌博用的电脑主机是其提供的，凌青贺负责和上庄联系。其答应每天给王阳、凌青贺300元。
原审告人王阳的供述，2017年3月29日晚，其在圣德拉菲会馆8305房间赌博被抓。赌局是于丽华组织的，上庄给于丽华赌资千分之八提成，于丽华雇其负责电脑操盘，每天给300至500元工资。赌局用的电脑是于丽华提供的，凌青贺负责现场收钱、付钱，唐晓彤负责管理。每天开盘时有人给登陆账号和密码。3月29日上午，登录账号的男子给凌青贺10万元现金，下午3、4点钟左右，10万元钱现金快输没了，那名男子又拿来10万元。公安机关赶到时，电脑账号显示余额是151135点当天开盘时是10万元，客人赢了5万多元。现场扣押凌青贺的钱都是赌资。
原审被告人凌青贺供述，2017年3月29日晚，其在圣德拉菲会馆8305房间用电脑“百家乐”的方式赌博被抓获。赌局是于丽华和唐晓彤组织的。赌局的电脑是于丽华的，唐晓形在现场具体负责，王阳负责电脑操盘，于丽华每天给其300元让其负责收钱、付钱。赌局的盘是小安子提供的，每天小安子到赌局来登陆网址、账号、密码，留下赌资后离开。3月29日中午，小安子拿来10万元，下午又拿来10万元，晚21时许警察赶到时，现场赌资还有149135元，电脑账号显示余额151135点，当天赌局开始时账户上有10万点，被抓获时多出51135点是客人赢的，其手中现金对应减少51135元。
针对上诉人及其辩护人提出的上诉理由和辩护意见，合议庭根据审理查明的事实和证据综合评判如下：
关于上诉人唐晓彤及其辩护人提出唐晓彤仅负责买烟、洗水果、记录消费等事务，不应认定为主犯的上诉理由及辩护意见。经查，上诉人唐晓彤、原审被告人于丽华、凌青贺、王阳均供称本案赌局系于丽华、唐晓彤共同组织，于丽华负责提供赌博工具和联系盘口，唐晓彤负责现场管理，且唐晓彤、于丽华供称开设赌场所获收益由二人平分，据此足以认定于丽华、唐晓彤在共同犯罪中均起主要作用，均系主犯。故对该上诉理由及辩护意见不予采纳。
关于上诉人唐晓彤的辩护人提出原审判决认定赌资数额超过30万元有误的辩护意见。经查，在案扣押物品清单等证据证明，公安机关在赌博现场扣押赌资共计152035元；确认赌博网站账户剩余点数151135点。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定，网络赌博犯罪赌资认定，可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。本案中，案发时赌博网站账户内剩余151135点，其中51135点系当日参赌人员赢取点数，该点数兑付现金51135元交给参赌人员带离现场，应当计入累计赌资数额；其中10万点系赌博网站提供准备用于接受参赌人员投注的点数，而非参赌人员实际投注点数，故不属于上述规定所称“在网络上投注或者赢取的点数”，不宜计入赌资数额。原审判决认定本案赌资30余万元依据不足，对辩护人该辩护意见予以采纳。
合议庭评议认为，上诉人唐晓彤、原审被告人于丽华、凌青贺、王阳为赌博网站担任代理接受投注，其行为均构成开设赌场罪。唐晓彤、于丽华、凌青贺、王阳系共同犯罪。在共同犯罪中，于丽华、唐晓彤起主要作用，系主犯；凌青贺、王阳起次要作用，系从犯，对凌青贺、王阳依法可从轻处罚。于丽华主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。唐晓彤、凌青贺、王阳到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。唐晓彤、于丽华、凌青贺、王阳符合缓刑适用条件，可对其判处缓刑。原审判决认定于丽华等人开设赌场赌资数额累计30余万元证据不足，应予纠正。鉴于于丽华等人开设赌场赌资未超过30万元，不属开设赌场罪情节严重，对于丽华等人可酌情改判较轻刑罚，故对吉林省长春市人民检察院所提驳回上诉，维持原判的出庭意见不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条，第二十六条，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条，第七十三条，第五十二条，第五十三条，第六十四条之规定，判决如下：
一、维持长春高新技术产业开发区人民法院（2017）吉0193刑初118号刑事判决第一至四项关于对被告人于丽华、唐晓彤、王阳、凌青贺定罪部分，即被告人于丽华、唐晓彤、王阳、凌青贺犯开设赌场罪；以及第五项，即在案扣押的用于赌博的电脑主机箱一台、现场扣押赌资人民币十五万二千零三十五元依法没收，上缴国库。
二、撤销长春高新技术产业开发区人民法院（2017）吉0193刑初118号刑事判决第一至四项关于对被告人于丽华、唐晓彤、王阳、凌青贺量刑部分。
三、原审被告人于丽华犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
四、上诉人（原审被告人）唐晓彤犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
五、原审被告人王阳犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
六、原审被告人凌青贺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
本判决为终审判决。
审 判 长 张 宇
代理审判员 臧万成
代理审判员 万明元
二〇一八年四月二十日
书 记 员 温 恒