河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫01民终4348号
上诉人(原审被告)：王秀花，女，1967年5月24日出生，汉族。
委托诉讼代理人：刘俊芳，河南许慎律师事务所律师。
被上诉人(原审原告)：卢玉红，女，1966年10月20日出生，汉族。
委托诉讼代理人：韩彦峰，河南国银律师事务所律师。
委托诉讼代理人：唐大兵，河南国银律师事务所律师。
原审被告：中煤财产保险股份有限公司河南分公司。
负责人：曹钦成，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：贾发权，男，该公司员工。
原审被告：张团结，男，1972年12月27日出生，汉族�
上诉人王秀花因与被上诉人卢玉红及原审被告中煤财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称中煤保险河南分公司）、张团结机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州市二七区人民法院（2017）豫0103民初2031号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人王秀花的委托诉讼代理人刘俊芳，被上诉人卢玉红的委托诉讼代理人唐大兵到庭参加了询问。原审被告中煤保险河南分公司、张团结经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。
王秀花上诉请求：驳回卢玉红的诉讼请求，依法改判或发回重审。事实和理由：一、张团结系借用王秀花的车辆，原审中卢玉红无任何证据证明王秀花对损害发生存在过错，且发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由使用人承担赔偿责任。因此，王秀花依法不承担任何事故责任。卢玉红的营养费、住院伙食补助费、案件受理费等费用均在保险理赔之内，应由中煤保险河南分公司承担。二、根据卢玉红提交的《司法鉴定意见书》，其营养期限评估为90天，根据《人身损害误工、护理、营养期评定规范》，住院时间应包含在营养评估期内，原审认定营养期140天存在错误。
卢玉红辩称，一、王秀花并未提供足够的证据证明其与张团结是借用关系，应对本次事故承担连带责任。二、卢玉红并未放弃对中煤保险河南分公司的追偿，而是在法律允许的范围以内与中煤保险河南分公司达成了赔偿协议。一审法院根据卢玉红的伤情酌情认定营养费合情合理，应当予以维持。
中煤保险河南分公司、张团结未到庭亦未提交答辩状。
卢�红向一审法院起诉请求：1．张团结、王秀花、中煤保险河南分公司赔偿卢玉红医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、被扶养人生活费、交通费等合计319210.33元；2．中煤保险河南分公司在保险限额内承担赔偿责任。
一审法院认定事实：2016年4月25日，张团结驾驶豫Ｋ×××××轻型普通货车沿漓江路由西向东行驶，与卢玉红驾驶爱玛两轮电动车由西向东行驶至漓江路吉祥花园东侧右转弯时相撞，致车辆损坏、卢玉红受伤。郑州市公安局交通警察支队三大队作出郑公交认字［2016］第00247号《道路交通事故认定书》，认定张团结承担事故全部责任，卢玉红无责任。事故发生当日，卢玉红到郑州市第六人民医院住院治疗，诊断为急性重症颅脑损伤（右侧硬膜下血肿、右侧额颞叶脑挫伤、右侧颞枕顶骨骨折、蛛网膜下腔出血、左侧顶部皮下血肿）、全身多处软组织损伤等。至2016年5月23日出院，共计住院28天。出院医嘱显示：1．注意补充营养，加强功能锻炼；2．建议全休6月；3．2月后行颅脑修补手术；4．定期复查，不适随诊。卢玉红在该院住院期间花费医疗费138556.36元。2016年8月23日，卢玉红因“右侧额颞顶部颅骨损伤、脑外伤恢复期”到郑州大学第五附属医院住院治疗。至2016年9月14日出院，共计住院22天。出院医嘱显示：1．注意休息，合理饮食加强营养；2．继续脑保护药及抗癫痫药物治疗；3．定期复查，不适随诊。此次住院期间卢玉红花费医疗费57439.87元。卢玉红出院后于2016年9月23日到郑州大学第五附属医院就诊，花费医疗费7.2元；于2016年9月26日在郑州市第六人民医院检查花费14元；于2016年11月15日在河南省直属医院复查，花费390元；于2016年11月20日在郑州市第六人民�院复查，花费1371.9元；于2017年6月7日在郑州市第八人民医院复查，花费1172．8元（245元＋316元＋611.8元）；于2017年7月24日在郑州大学第一附属医院复查，花费410.76元。综上，卢玉红发生交通事故后，共计花费医疗费199362.89元（138556.36元＋57439.87元＋7.2元＋14元＋390元＋1371.9元＋1172.8元＋410.76元）。卢玉红母亲闫玉琴1932年3月12日出生，卢玉红母亲共有子女8人。
张团结驾驶的豫Ｋ×××××轻型普通货车所有人为王秀花。该车辆在中煤保险河南分公司处投保有机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2016年4月14日至2017年4月13日。
卢玉红诉至原审法院，通过河南国银律师事务所委托郑州新亚法医临床司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定，该所于2016年11月23日作出郑新亚司鉴所［2016］临鉴字第3071号《司法鉴定意见书》，认定卢玉红颅脑损伤程度构成十级伤残，误工期评估为伤残评定前一日，护理期限90日，营养期限90日。卢玉红支出鉴定费用1400元。后各方因赔偿问题未协商一致，卢玉红诉至法院。
庭审结束后，卢玉红与中煤保险河南分公司达成《和解协议》，主要内容为：1．中煤保险河南分公司在8月31日以前支付卢玉红医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、交通费共计88000元；2．以上保险公司赔偿项目中，除医疗费之外，卢玉红不再向王秀花、张团结主张，医疗费超过10000元的部分，卢玉红向王秀花、张团结主张；3．如协议履行后，卢玉红与中煤保险河南分公司再无纠纷。
一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，卢玉红与张团结发生交通事故，造成卢玉红受伤，张团结负事故全部责任，卢玉红无责任，张团结应对卢玉红的损失承担赔偿责任。张团结驾驶的豫Ｋ×××××车辆系轻型普通货车，所有人为王秀花，王秀花提供的证据不能证明事故发生时，张团结系借用其车辆，王秀花应与张团结承担连带赔偿责任。豫Ｋ×××××轻型普通货车在中煤保险河南分公司处投保有机动车交通事故责任强制保险，且该事故发生在保险期之内，故中煤保险河南分公司应对卢玉红的损失在机动车交通事故责任强制保险限额内先行承担赔付责任。因卢玉红与中煤保险河南分公司在庭审结束后，已自愿达成和解协议，故卢玉红要求中煤保险河南分公司承担赔偿责任的诉讼请求，该院不予支持。根据和解协议的内容，卢玉红可向张团结、王秀花主张超出机动车交通事故责任强制保险限额部分的医疗费、营养费、住院伙食补助费及鉴定费。具体计算如下：1．医疗费卢玉红自愿主张197779.33元；卢玉红出院医嘱要求加强营养，经鉴定营养期90日，卢玉红住院共计50天（28天＋22天），营养期共计140天，故营养费为2800元（20元／天×140天）；住院伙食补助费2500元（50元／天×50天）。以上共计203079.33元，扣除中煤保险河南分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内承担的10000元，剩余193079.33元应由张团结、王秀花负担。2．鉴定费1400元。
综上，张团结、王秀花应赔偿卢玉红医疗费、营养费、住院伙食补助费及鉴定费共计194479.33元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、张团结、王秀花于判决生效之日起十日内连带赔偿卢玉红各项损失共计194479．33元；二、驳回卢玉红对中煤财产保险股份有限公司河南分公司的诉讼请求；三、驳回卢玉红的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6088元，由卢玉红负担2379元，由张团结、王秀花负担3709元。
本院二审期间，当事人未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。王秀花上诉称其与张团结系�用车辆关系，但王秀花作为出借人陈述找不到张团结，张团结作为借车人亦未到庭参加诉讼，仅有证人证言，不足以证明双方存在真实的借用关系，故该上诉理由，没有事实依据，本院不予采信。王秀花应与张团结共同承担赔偿责任，在赔偿卢玉红后，可以向张团结进行追偿。卢玉红的损失应先由保险公司在交强险责任范围内先行赔偿，剩余由王秀花、张团结共同赔偿。保险公司并非共同侵权人，故王秀花上诉称卢玉红与保险公司达成的协议视为放弃对部分共同侵权人的份额，没有事实及法律依据，本院不予采信。卢玉红出院后请求司法鉴定，评估意见营养期限为90日，应不包含住院期间，故一审法院按140天计算营养期并无不当。
综上所述，王秀花的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和�民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6088元，由王秀花负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵军胜
审判员 秦 宇
审判员 童 铸
二〇一八年五月十四日
书记员 曹芳宇