吉林省柳河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0524刑初160号
公诉机关吉林省柳河县人民检察院。
被告人于某，男，1984年11月11日出生，初中文化，无职业，吉林省柳河县人，住柳河县孤山子镇。曾因犯诈骗罪，于2012年10月11日被判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币12万元，后于2015年10月31日刑满释放。现因涉嫌犯诈骗罪于2017年5月25日被刑事拘留，于同年6月5日被逮捕。现羁押于柳河县看守所。
辩护人：马新昌，山东君讼律师事务所律师。执业证号：13716200310815466
辩护人：冯玉波，山东君讼律师事务所律师。执业证号：13716201710688556
吉林省柳河县人民检察院以柳检刑检刑诉〔2017〕139号起诉书指控被告人于某犯诈骗罪，于2017年8月9日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。柳河县人民检察院指派检察员兰星、助理检察员黑俊鲜出庭支持公诉，被告人于某到庭参加诉讼，山东君讼律师事务所律师马新昌、冯玉波到庭为于某辩护。现已审理终结。
吉林省柳河县人民检察院指控，2016年9月份，被告人于某为骗取被害人刘某某钱财，在明知自己没有能力帮助被害人刘某某承揽装修工程的情况下，虚构能够帮助刘某某承包装修工程事实，骗取了被害人刘某某的信任，并谎称需要8万元钱用于送礼。2016年9月25日，刘某某将8万元现金交给于某，于某拿到钱后，将钱款挥霍。
公诉机关指控上述事实所依据的主要证据有：书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等。
公诉机关认为：被告人于某以非法占有为目的，采用虚构装修工程事实的方法，骗取他人钱财，数额巨大，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
被告人于某辩称：起诉书说他没有能力，是不对的。刘某某找的他说想干这个活。他找的曲某，曲某有能力揽这个工程。刘某某第一次给他五万元，第二次给他三万元，他收到钱后没有给刘某某出具收条。刘某某向公安机关出具的收条不是他出的。这些钱他都给曲某了，一共给曲某十万元。曲某认识场站的站长，场站是部队工程。当时刘某某想干室内木匠活，他本人想干外面的喷漆和室内刮大白。他认为自己不构成犯罪，没有想骗钱，他跟刘某某关系也挺好。
被告人于某的辩护人辩称：
1.于艳华控告内容前后矛盾且提供的收条是虚假的。
2.起诉书指控“于某明知自己没有能力帮助被害人刘某某承揽装修工程，虚构能够帮助刘某某承揽装修工程的事实，骗取刘某某的信任”，与客观事实不符，与指控证据相悖；涉案工程是存在的，并不是于某编造的。
3.涉案款项8万元的去向及于某在收取款项前的主观心态是本案构罪与否的关键点，于某不存在将该款项占为己有的主观故意，不宜认定为犯罪行为。
4.可以对于某免除刑事处罚。
经审理查明：2016年9月份，被告于某欲骗取被害人刘某某钱财，在其不认识中国人民解放军93038部队领导，并明知自己无能力帮助刘某某承包装修工程的情况下，虚构能够帮助刘某某承包到中国人民解放军93038部队装修工程的事实，向刘某某谎称需要8万元用于送礼。刘某某与丈夫协商后，于2016年9月25日将8万元现金交付于某。收到钱款后，于某未实际联系装修工程事宜，将该笔钱款挥霍。经查，中国人民解放军93038部队6523工程由大连基地组织招标，中标单位为吉林建工集团，整体负责承建，于2016年4月中旬开工，至年底前完成主体工程，并未开展室内装修工程，并无装修工程发包；中国人民解放军93038部队无权对外发包任何工程。案发后，于某被公安机关传唤到案。
另查明：于某因犯诈骗罪，于2012年10月11日被柳河县人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币12万元，后于2015年10月31日刑满释放。
公诉机关为证明所指控的犯罪事实，当庭提供的证据有：
1.常住人口基本信息（表）：证实案发时于某已达到完全刑事责任年龄。
2.抓获经过：证实于某于2017年5月25日被传唤到案。
3.借款合同：证实曲某向高某某借款五万元的事实。
4.中国人民解放军93038部队出具的情况说明：证实该部6523工程由大连基地组织招标，中标单位为吉林建工集团，整体负责承建，于2016年4月中旬开工，至年底前完成主体工程，并未开展室内装修工程，该部队无权对外发包任何工程。
5.收条：证实于艳华于2016年9月25日交给于某八万元的事实。
6.笔迹司法鉴定意见书：证实柳河县公安局委托的2016年9月25日《收条》欠款人“于某”签名字迹，倾向是于某所写。柳河县公安局委托的2016年9月25日《收条》欠款人“于某”签名字迹，倾向不是刘某某书写。
7.刑事判决书及释放证明书：证实于某因犯诈骗罪，于2012年10月11日被判处有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币12万元，后于2015年10月31日刑满释放。
8.讯问光盘：证实侦查机关无刑讯逼供行为。
9.证人曲某的证言：我之前通过于某介绍认识了丰合房产的老板高某某，高某某委托我给他联系场站装修的工程，这个事情跟于某没有关系，我也从来没有帮于某或者其他人联系过场站装修工程的活。于某只是介绍我跟高某某认识，其他的事情都是我跟高某某自己办的，跟于某没有关系。我是通过工作关系，在高某某的公司认识的刘某某，刘某某打电话问过我联系场站装修工程的事情，但是我没跟她因为这个事情接触过。刘某某没有因为承包场站工程的事情给我拿过钱。于某没有给我拿过钱让我帮他和刘某某联系场站装修的工程。2017年4月份的时候，刘某某通过张志国找过我，我跟刘某某在水果超市对面的锅炉超市里见的面。刘某某当时找我的时候说是我和于某骗了她的钱，问我知不知道这个事情，我当时跟她明确说了，跟我没有关系。之后我还问过于某，他跟刘某某是怎么回事，有没有因为场站干活的事，于某说没有。
10.证人高某某的证言：我认识于某，他在我公司帮我代理过房子，提供房源，我也是通过我们公司员工刘某某跟于某认识的。刘某某跟我说过柳河场站新盖了好几栋楼，这些楼应该都需要装修。我听公司干活的员工还有到我公司买房的人也说过柳河场站今年有活。我们就闲合计了几句关于干柳河场站装修活这个事。于某说他的一个弟弟叫曲某应该能联系这个事情，我当时也不知道场站到底有没有装修工程，具体能不能联系上这个活，但是我觉得这个事情有利润，我就也想参与问问咋回事。之后于某给我介绍的曲某，曲某跟我也说了帮助我联系场站装修工程的事，之后关于这个事情就是我跟曲某联系的，于某和刘某某之间具体是怎么回事我不清楚。这个期间刘某某和于某也找我合计过关于场站装修工程的事，但是我没跟于某和刘某某办过钱的事。在曲某联系场站装修工程这个事情过程中，曲某于2016年9月的时候，以装修的名义向我借款5万元，我和曲某签了一份借款合同，之后我在我的房产公司给曲某拿了5万元钱现金。后期曲某跟我说场站装修的活干不了了，向我借的钱会还给我，我也同意了。刘某某、于某和曲某之间有什么事情，跟我没有关系，我也不知道。
11.被害人刘某某的陈述：2016年9月中旬，于某找到我，跟我说柳河县场站的尹站长是他的好朋友，场站新盖的楼现在需要装修，有这几栋楼的装修活他可以帮我们联系，问我们想不想干。我回去跟我丈夫商量后，我给于某打电话，跟他说想干这个活，于某对我说他帮我联系这个活，得需要八万元钱的好处费，这个钱应该是给场站的领导送礼，但是具体是谁我们不知道。我们觉得要是真能干这个活也行，利润也可以，我就答应给他这八万元钱好处费。2016年9月25日，于某给我打电话，问我钱准备好没有，我说准备好了，你到我家这来取吧。之后于某开车到我家楼下，我下楼在于某的车里把8万元现金交给了于某，于某当场给我打了一个收条，收条上的内容是我书写的，欠款人的签字是于某自己签的名字。在收条上也明确写了这八万元钱是场站装修款。于某拿到钱后对我说，这个活一个月之内就能干上。我就和我对象在家等他消息。等了一个多月之后，于某还没有动静，我给于某打电话问这个事情。刚开始他就让我别着急，等一等，后期他就以各种理由推脱我。到了2016年12月份，我还在不断问于某这个装修活到底能不能干了，如果不能干给我退钱，于某说当年肯定是干不上了，等到2017年开春之后能干。就在一周前，我还跟于某联系了，我跟他说既然活包不下来，你就给我退钱吧。但是于某不承认他收我钱了。我把8万元好处费给了于某之后，这个工程活迟迟不能开工，我就通过朋友帮我打听了，场站根本没有装修这件事。整个过程始终是我跟于某两个人联系的，没有其他人参与，高某某和曲某也没有参与。
12.被告人于某的供述：
第一次供述（2017年5月25日10时）：2016年夏天的时候，我和高某某、刘某某在高某某经营的丰合房产公司工作，我兼职卖房子。高某某对我和刘某某说场站有七栋装修的工程活，问我有没有认识人，能联系上场站这个活。我说我老姑家跟场站的关系特别好，我给我老姑打电话问问这个事。当场我给我老姑于万杰打的电话，问她场站有装修的活，能不能帮我包下来。我老姑对我说，你找你小弟曲某就行，他跟场站尹站长能说上话。之后我给曲某打电话，把他约在丰合房产来谈这个事情。第二天上午我和高某某、刘某某、曲某在丰合房产谈的这个事情。曲某说他去问问，应该没问题，之后曲某就走了。隔了两三天，曲某给我打电话说他去场站找尹站长联系完了，有这个活，而且也能让我们干其中的两栋装修，但是得需要给场站的尹站长送礼，当时电话里说得45万元的礼，我说这个事见面说。第二天，曲某又来到高某某经营的丰合房产公司，我和高某某、刘某某跟他谈的是先给曲某拿15万元，我和高某某、刘某某每人先拿5万元，剩下的30万元等签合同的时候再一次性结清。高某某第二天就把5万元钱给了曲某，曲某给高某某打了收据。刘某某的钱是在丰合公司给我了，然后我自己拿了5万元，一共是10万元钱现金一起给曲某了。我给曲某钱的时候是在柳河场站外面，曲某开了一辆黑色本田雅阁轿车，我在车里给他的钱。曲某收到钱之后没有给我打条。曲某把我们三个的钱拿走之后，说当天晚上就给柳河场站尹站长送去了，当时承诺我们最晚不超过一个月就能签合同干活，当时这两栋楼的装修工程总价在200万元以上。过了1个月之后，我给曲某打电话问什么时候能签合同干活，曲某说建筑商在长春了，得等他回来的。之后又过了将近一个月的时间，我又给他打电话，他跟我说工程图纸没出来，得等图纸出来的。又过了一个多月，快过年了，我给曲某打电话对他说，冬天了这活也干不了了，你那边到底什么情况，不行你就把钱给我们返回来。曲某说只能给我们三个一点外墙粘砖的活，别的活没有了。我跟高某某、刘某某合计，如果只干外墙粘砖的话，连这15万元都挣不回来，我们就合计好不干了，管曲某要钱。曲某说尹站长已经回家过年了，等站长回来再给我们合计返钱的事，曲某说这个钱他指定能给我们要回来。过了年之后，又过了一、二个月，高某某给我打电话催问这个事情，在这个期间，刘某某也给我打过好几次电话管我要钱。曲某一直以各种理由推脱。刘某某给我拿的这5万元钱我都给曲某了，始终是曲某给我们三个人联系这个场站装修的活。刘某某是以我能联系场站的人包场站的装修工程送礼为由，给我拿的这5万元钱。我没给刘某某打欠条，刘某某不通过我不能联系上曲某给她介绍这个工程，刘某某跟曲某根本不认识，至始至终都是我在给她联系这个活。2016年场站具体有没有活我不知道，曲某带我去柳河场站看过，有7栋毛坯楼刚封顶。
第二次供述（2017年5月25日15时）：因为我答应给刘某某承包柳河场站室内装修工程的事，我收了刘某某8万元现金，我和刘某某说这8万元现金是用于给场站领导送礼的钱。我之前说收了刘某某5万元钱，是我说谎了。在丰合房产的办公室给我的，我给刘某某打了一张8万元的收条。这8万元被我挥霍了，没有将这8万元钱交给曲某用于给场站领导送礼，当时收完刘某某的钱就没想过给她退回去的事。我当时让曲某帮我跟场站联系这个工程活，我不认识场站的领导。过一段时间曲某告诉我场站的这个室内装修工程承包不下来。刘某某找我，当时我也知道场站的活干不了了，但是因为我当时不想把钱退给刘某某，我骗刘某某说等今年开春以后就能开工干活，我也一直没给刘某某退钱。
第三次供述（2017年5月25日17时）：我根本没让曲某帮我联系场站室内装修的活，就是我自己打着能给刘某某承包场站的室内装修活的名义骗取了刘某某8万元钱。我不认识场站领导，也没有能力承包下来场站的工程活。我对刘某某称我能帮她承包下来场站室内装修的工程活这件事就是我虚构的。我给刘某某写了收条。钱被我挥霍了。虚构能为刘某某承包场站室内装修工程活的目的是为了骗刘某某的钱。
第四次供述（2017年5月26日）：我跟高某某、刘某某是同事关系，我们三个在柳河丰合房产公司上班的时候，高某某就提到场站有装修的工程，我说我有个姑舅弟弟叫曲某跟场站领导的关系挺好，能帮着协调一下这个事情。之后我介绍曲某和高某某认识的，之后他们干活的事情就是曲某和高某某自己联系的，钱的事情也是他俩联系的，再没通知我，但是他们干活的具体事情我也知道一些。当时刘某某也知道了这个事情。我就借着这个机会看看能不能再从刘某某手里整点钱。2016年9月份的时候，我找到刘某某，对刘某某说场站装修的工程我能帮她联系，能干其中的两栋的室内装修，当时利润少说能有60、70万元，想从场站揽下这个活得给场站尹站长送礼，需要8万元，刘某某说她回去合计合计。2016年9月25日，我给刘某某打电话问她合计好没，她说行，然后在丰合房产的办公室给我拿的这8万元钱现金，我收到钱之后给刘某某打了收条，收条上明确写明了这8万元钱是用于场站装修款。我拿到这些钱之后，本身也联系不上场站的活，就把这些钱挥霍了。过了一段时间，刘某某陆续给我打过几次电话，催问我工程什么时候能签合同，干活。我以各种理由一直推脱刘某某，说过几天就能进场站干上活等。实际上当时她的钱已经基本都被我花了，我自己清楚，根本就没有场站的活，始终就是在骗她。之前想逃避法律制裁，说谎了，现在说的是实话。
第五次供述：我在公安机关供述的属实。
第六次供述：我把曲某介绍给了高某某，之后的事情就是曲某和高某某自己联系的，跟我没有关系。刘某某也知道了这个事情，跟我说过她也想干场站的这个装修工程挣钱。当时高某某他们应该是没带她，具体我也不清楚。我就想借着这个机会在刘某某手里整点钱。2016年9月的时候，我找到刘某某，对刘某某说场站这个装修我能帮她联系，利润少说有60、70万元。我当时为了从她手里弄钱，就骗她说想要包这个活得给场站的站长送8万元钱礼。2016年9月25日，刘某某同意干，之后他给了我八万元现金，我收到这些钱之后给刘某某打了收条，收条上明确写了这八万元钱是用于场站装修款。拿到刘某某的钱之后，我根本就联系不上场站的活，跟她提的给站长送礼也是我虚构骗她的。我把刘某某的这些钱挥霍了。过了一段时间，刘某某陆续打电话，询问我给他办事的进展，我就编造各种理由推脱她，说过几天就能签合同开工干活等。实际我根本就没帮她联系场站的领导，场站到底有没有装修工程我都不知道。
上述证据经当庭举证、质证，被告人于某及其辩护人的质证意见如下：
被告人于某认为：⑴收条不是他打的。⑵是他给曲某打的电话，二人一起合计的；第二天高某某给他打电话问他把钱给曲某行不行，他说没事；过了很久才说没有这个活，只有地砖的活，他就给曲某打电话说不干了，曲某总是推脱；钱在曲某手里了，他一直找曲某要，曲某一直推脱。⑶对高某某说与他没关系有异议，因为曲某是通过他介绍给高某某认识的。⑷对被害人刘某某陈述有异议，收到刘某某八万元属实，但是没有打收条；他是在柳韵河畔办公室拿五万元钱走的，没有在刘某某家楼下取钱；过很长时间了又给他拿三万元钱，这三万是在县政府斜对面吉林银行给他的；是刘某某主动找的他，让他帮忙联系工程。⑸对他在公安机关的供述有异议，他是因为想办取保而承认的。⑹鉴定意见说是倾向于是他写的，但不是他写的。
被告人于某辩护人认为：⑴对收条有异议，收条本身存在虚假性，收条内容为两人以上书写，于某本人说没有签字。⑵高某某交给曲某的款项是承揽工程的费用，不是借款，其性质与刘某某交给于某的钱款性质相同。⑶刘某某的陈述内容与其他证言相互矛盾，同时其本人两次陈述的内容也存在矛盾，不能证明于某虚构事实。⑷建议法院采信于某的第一份讯问笔录。⑸鉴定意见存在模糊，无法证实收条上于某二字是于某所写；刘某某未出具收条原件，不能排除诬告陷害于某的可能。
结合被告人于某及其辩护人提出的质证意见，本院综合评析如下：
于某在公安机关的有罪供述与被害人刘某某的陈述,证人曲某、高某某的证言及笔迹司法鉴定意见之间能够相互印证，且上述证据的取得程序合法、证据之间相互关联，本院予以采信。关于控辩双方无异议的证据，本院亦予以采信。
本院认为：被告人于某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物8万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人及其辩护人的辩护意见，与本院查明的事实不符，亦无法律依据，不予采纳。根据被告人诈骗的数额等犯罪构成的事实，确定基准刑为3年10个月有期徒刑。被告人系累犯，应当从重处罚，可增加基准刑的10%-40%，决定增加30%。根据被告人犯罪的事实、性质、情节及社会危害程度，确定被告人的宣告刑为46×（1+0.3）=60个月，即5年有期徒刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人于某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币十万元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即刑期自2017年5月25日起至2022年5月24日止。）
二、责令被告人于某退赔被害人刘某某人民币八万元。
上述可执行的款项，限于本判决生效后立即执行。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省通化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审判长 鲍庆宇
审判员 李海洋
审判员 路 靖
二〇一八年一月三日
书记员 韩 梅