内蒙古自治区阿拉善左旗人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）内2921刑初14号
公诉机关内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院。
被告人肖某某，男，1986年1月29日出生，汉族，大专文化，系打工人员，户籍所在地江西省，现住江西省。因涉嫌诈骗罪，于2017年4月25日被内蒙古自治区阿拉善左旗公安�刑事拘留，同年5月2日被阿拉善左旗公安局取保候审，同年10月30日经阿拉善左旗人民检察院决定取保候审，2018年1月19日由本院决定取保候审。
辩护人胡生茂，内蒙古北杰律师事务所律师。
内蒙古自治区阿拉善左旗人民检察院以阿左检公诉刑诉[2018]15号起诉书指控被告人肖某某犯诈骗罪，于2018年1月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阿拉善左旗人民检察院指派检察员何燕出庭支持公诉，被告人肖某某及其辩护人胡生茂到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2016年3月1日，被告人肖某某将其租赁的位于内蒙古自治区阿拉善左旗的门面房（欣雨洗车行），在明知出租方阿拉善盟军分区要将该门面房收回不再对外出租的情况下，�被害人高某甲谎称无需经过阿拉善盟军分区同意就可以直接转让，并故意隐瞒阿拉善盟军分区要将该门面房收回的事实，以人民币42000.00元的价格将该洗车行转让给被害人高某甲，被告人肖某某收款后离开阿拉善左旗无法联系。被害人高某甲接手该洗车行后，阿拉善盟军分区于2016年4月将该洗车行收回。被害人高某甲被诈骗现金人民币42000.00元。
案发后，被告人肖某某已向被害人高某甲退赔人民币42000.00元，并取得被害人的谅解。
被告人肖某某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议。
辩护人提出被告人肖某某在实际上已经拥有了承包使用权的情况下，为了达到转让目的而隐瞒事实真相，系民事欺诈中的虚假行为，而不是刑事诈骗行为；本案中证明肖某某具有�瞒事实真相的证据不足，因此案件定性错误，被告人肖某某无罪。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、书证：（1）被告人基本情况、常住人口基本信息，证明被告人肖某某出生于1986年1月29日，犯罪时已达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力且无犯罪前科。（2）受案登记表、抓获经过，证明2016年4月1日阿拉善左旗公安局刑侦大队接到高某甲报案，2017年3月29日阿拉善左旗公安局决定对肖某某刑事拘留并上网追逃。2017年4月24日22时许，赣州市公安局章贡分局治安巡防大队得到线报，在红旗大道城市便捷酒店门口将肖某某抓获后羁押于赣州市看守所，4月29日肖某某被押解回阿左旗。（3）调取证据通知书、调取证据清单、租赁合同复印件2份，证明阿拉善左旗公安局于2017年3月16日从阿拉善盟军分区王某某处调取租赁合同。第一份军队房地产租赁合同反映阿拉善军分区后勤部与阿某签订租赁协议，阿拉善军分区将额鲁特东路**号商服楼两层门面房（坐落号：京蒙字第1**号）租给阿某，用途为洗车行，租赁期限为2013年11月13日至2015年11月13日（租金为36000元，每年18000元）。合同约定不得擅自将承租房屋转租，确需转租的，应不违背合同约定，经阿拉善军分区书面同意后，签订转租合同并报军队房地产管理部门审核备案。2015年双方又签订租赁合同，阿拉善军分区将额鲁特东路八一小区**号楼门面房（编号为1**）租给阿某，期限为2014年8月1日至2015年8月1日。（4）接受证据材料清单、店铺转让协议复印件、收据复印件2份、营业执照复印件各1份，证明肖某某与高某甲于2016年2月26日达成转让协议，肖某某以53000元价格将八一小区西商铺**号欣雨洗车行转让给高某甲，将营业�照（欣雨洗车行，经营者阿某）及一切店内设施交于高某甲，高某甲于2016年3月1支付店面转让费42000元给肖某某。
2、证人证言：（1）阿某的证言，证明2013年3月，阿某和肖某某支付88000元（每人支付44000元）从一个姓李的人处将八一小区欣雨洗车行转让过来，当时经军分区的人同意店铺转让，欣雨洗车行是阿某和肖某某合伙开的（双方没有签订协议），2013年11月，阿某和军分区签了一年合同，房租每年36000元，合同约定不允许转让，但是和军分区的说好在转让的时候和军分区的打好招呼就行。阿某在2014年3月在都兰小区又开了洗车行后就很少去欣雨洗车行，欣雨洗车行是肖某某一人经营。2015年11月，肖某某联系阿某说军分区要收回房子，不让往外租了，但是肖某某还想将房子转租出去，阿某说让肖某某转租，2016年2月肖某某告诉阿�转租了20000多元，肖某某说给阿某2000元也一直没给，后来阿某就联系不到肖某某了。肖某某知道房屋不准许转让，还打电话和阿某说过房屋要收回。军分区是否向肖某某下达过收回店铺通知书及什么时间将洗车行收回阿某不清楚，因为欣雨洗车行在后期都是肖某某经营，阿某不知道。（2）王某某的证言，证明王某某在阿拉善盟军分区后勤部工作。2012年8月军分区将八一小区门面房（编号1**）欣雨洗车行租给阿某，签订1年租赁合同，租金大约4万，2013年8月又续签合同，租金好像是38000元，两年租金阿某都付清。2015年年初又续签1年合同，租期是2014年8月1日至2015年8月1日，租金36000元，阿某以资金周转困难为由先支付1万元租金。2015年8月1日到期后没有再续签合同，11月军分区准备收回该处门面房，不再对外出租，当时通知的时候，欣雨洗车行的肖某某在店里，就给肖某�通知了。2016年一二月份，军分区开始收回房子，但是去了好几次欣雨洗车行都没有收回，当时肖某某在店里，直到2016年4月才将欣雨洗车行门面房收回，去的时候是另一个人在经营，说是肖某某将门面房转让给他，军分区将房屋收回，这个人将洗车设备带走。阿某和肖某某是什么关系王某某不清楚，但是自2014年去欣雨洗车行就见不到阿某，都是肖某某在店里。合同明确规定不允许转租、转包、抵押，如果转租必须和军分区打招呼。王某某多次亲自向肖某某说过房租是2015年8月1日到期，房租没有交清，催促肖某某去交清所欠房租。王某某从2015年12月份开始，多次向肖某某通知过要收回门面房的事情，每次都是肖某某在店里，王某某不知道肖某某和阿某是合伙关系，以为是阿某雇的店员，每次都是让肖某某转告阿某要收回门面房的事情，并让补交房租，尽快搬出房屋�事情。2016年2月份的时候，肖某某还在洗车行里，到2016年3月份的时候，肖某某不在店里，才知道他把店面又转让给别人了。
3、被害人高某甲的陈述，证明2016年1月高某甲通过阿拉善信息平台看到洗车行转让信息，2016年2月20日左右高某甲到欣雨洗车行电话联系店主，按照店主安排拿到钥匙自己去看了洗车行后，再次和店主电话联系得知他房租没有交到2016年8月，店主承诺转让费少1万。2016年2月26日，高某甲和其父亲高某乙、弟弟高某丙去欣雨洗车行见到店主肖某某，当晚21时许，高某甲在欧罗拉KTV大厅给了肖某某2000元定金，并签订店铺转让协议，转让费为42000元，肖某某要求高某甲协议中写转让费是53000元，但实际按照42000元收，肖某某说房租交到2016年3月，高某甲让肖某某在3月1日前将合同以及之前和房主签订的合同还有变更营业�照材料手续准备好，再把房主约出来谈，肖某某说房子是军区的，见不到房主，房租和水电费军区上门收，一次收4个月的，没必要见房主，高某甲询问会不会出现房主不给租房的情况，肖某某说不会。2016年3月1日，高某甲与高某丙、肖某某、张某某还有肖某某的两个朋友（一男一女）到欧若拉KTV，高某甲在大厅收银台给了肖某某40000元现金，肖某某给高某甲出具收据，高某甲向肖某某要营业执照，肖某某给了高某甲营业执照复印件，高某甲询问营业执照上的人怎么不是肖某某，肖某某说变更时他帮忙找人办，高某甲就让肖某某写了一个转让声明，第二天高某甲联系肖某某要营业执照原件，肖某某说他找找，第三天高某甲联系肖某某就联系不到了。2016年3月11日，军分区后勤部的人到洗车行问店铺是不是转让了，店铺转让是要经过军分区同意的，不允许私自转让，而�以前的租房人欠军分区房租，并且一直通知房屋将要收回，不给外面出租了。3月29日军分区后勤部通知高某甲在4月10日将店清理出来，要贴封条，高某甲得知自己被骗就报警了。
4、被告人肖某某的供述与辩解，证明2013年3月肖某某和阿某将八一小区门口的一个洗车行盘过来合伙经营（转让价88000元，肖某某出资49000元），当时营业执照办的是阿某的名字。洗车行的房子是阿盟军分区的，房租一年36000元，和军分区签订合同都是阿某签订的，合同中约定门面房不经过军分区同意不得擅自转让的情况肖某某知道，阿某一共交了几次房租不清楚，最后一次是2015年8月阿某从肖某某处拿了18000元交房租。2015年11月肖某某曾去交了1万元房租（交的具体是什么时间段的房租肖某某不清楚）。2015年阿某从肖某某处拿了8000元到都兰小区门口开了一�洗车行，之后阿某就在都兰小区的洗车行干，肖某某在八一小区的洗车行干。2015年5月肖某某不想干了，就登了广告想将八一小区洗车行转出去。2015年12月肖某某回江西老家的时候，洗车行有三个店员打理。2016年二三月份因有人想转租洗车行，肖某某从老家返回，高某甲和他父亲、弟弟来谈洗车行转让的事情，约定转让费为53000元，扣除11000元欠军分区的房租，以42000元价格将洗车行转让给高某甲。高某甲在店里先交了2000元订金，过了几天高某甲在一个烧烤店给了肖某某剩余的4万元，二人签订了店铺转让协议。肖某某转让洗车行的事情没有征得军分区的同意。肖某某回了江西赣州老家后就将手机换号了，和高某甲一直没有联系过。肖某某准备转让洗车行的事情告诉过阿某，他也同意了。肖某某称军分区没有通知过其要收回洗车行房子的事情，肖某某是听旁边店铺的人说的收回房屋的事情。
5、辨认笔录，证明王某某向肖某某通知过军分区要收回洗车行门面房的事情，能够辨认出肖某某。2018年1月4日，经王某某辨认，照片列表中对应的11号就是肖某某。
6、赔偿书复印件、谅解书，证明2017年5月1日，肖某某岳父孙玉德自愿为肖某某赔偿被害人高某甲被骗现金42000元，当天高某甲出具谅解书，对肖某某表示谅解，希望司法机关对肖某某从轻处罚。
上述证据经庭审质证、认证，合法有效，且能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人肖某某以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取他人财物，数额较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪�公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立，本院予以支持。辩护人提出的辩护意见与本院查明的事实不符，且无法律依据，本院不予采纳。量刑时考虑被告人肖某某系初犯，具有到案后如实交代自己的犯罪事实、当庭自愿认罪、积极对被害人进行退赔并取得被害人的谅解等情节，酌情予以从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
被告人肖某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币10000.00元。
（缓刑考验期，从判决确定之日起计算。罚金已缴清。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向阿拉善盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本七份。
审 判 长 任红蕾
审 判 员 张建成
人民陪审员 张文忠
二〇一八年三月二十三日
书 记 员 邱进睿