广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终9614号
上诉人(原审被告)：广州市广宸针织时装有限公司，住所地广东省广州市花都区新雅街清布村大窝经济社大窝中路。
法定代表人：邓瑾思，该公司总经理。
委托诉讼代理人：王敏，男，该公司职员。
被上诉人（原审原告）：广东嘉业经济发展有限公司，住所地广东省广州市荔湾区流花路11号917房。
法定代表人：关若松。
委托诉讼代理人：李鼎，广东凯通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：韩冰，广东凯通律师事务所律师。
委托诉讼代理人：廖凡，该公司职员。
上诉人广州市广宸针织时装有限公司(以下简称广宸公司)因与被上诉人广东�业经济发展有限公司（以下简称嘉业公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市荔湾区人民法院(2017)粤0103民初30号民事判决，向本院提起上诉。本院2017年5月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
上诉人广宸公司上诉请求：1.撤销一审判决中第三项判决，依法改判。2.本案一审、二审诉讼费用由嘉业公司承担。事实和理由：一、根据双方于2016年9月12日签订的《购销合同》（合同编号：16-009-0001）的约定，嘉业公司诉请解除合同不符合合同约定解除的条件，广宸公司不存在违约，无需支付违约金。理由如下：1.根据该合同第二条细则第9款：违约责任：除不可抗力的原因外，任何一方不履行合同，都要承担违约责任。乙方如不能按时交货或按照货期如期交货，则按每迟一天，赔偿甲方该订单总额1%的损失；而逾期三天以上，乙方仍�能完成的，甲方有权要求乙方退还甲方已付款项并取消订单，而由此延误而导致随后的货期相应延误，以延误的批次分别计算罚款。甲方亦有权追讨乙方造成的一切经济损失。如事先通知甲方，并获得甲方同意，则不在列。2.第二条细则第3款交货时间：甲方确认订单后，乙方30日内交货给甲方。按照合同双方约定：解除合同存在前置条件：（1）甲方确认订单后，乙方30日内交货给甲方。（2）乙方交货逾期三天以上，乙方仍不能完成的。事实是嘉业公司自合同签订之日至起诉之日止并未与广宸公司确认订单，因此广宸公司不存在逾期交货的情形，广宸公司不存在违约。二、关于《律师函》的部分事实认定错误。1.一审认定广宸公司在合同履行期间，嘉业公司在2016年10月20日向广宸公司发《律师函》督促广宸公司在收到本函后5日内履行交货义务的认定是错误的。根据常理嘉业公司应当通过邮件、普通书信、微信等形式来确认订单，而嘉业公司在未确认订单而通过《律师函》的形式来督促5日内交货与约定的确定订单后30日内交货明显是违背合同法第六条规定当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。2.嘉业公司的《律师函》中提到委托人确认订单后于2016年9月12日按照合同约定向广宸公司支付了订单总额的30%作为订金与事实是相违背的。事实是支付的订金是依据《购销合同》第二条第8款约定的：“结算方式：合同签订后甲方需向乙方支付订单总额的30%作为订金。”三、根据合同法第五条，当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。但在双方签订的合同中甲方只有权利而无义务，合同明显有失公平。
嘉业公司辩称，同意一审判决。
嘉业公司向一审法院起诉请求判令：1.确认嘉业公司、广宸公司于2016年9月12日签订的《购销合同》（合同编号：16-009-0001）解除。2.广宸公司向嘉业公司退还订金118180.8元，利息不主张。3.广宸公司赔偿逾期交货损失86665.92元（以393936元为本金，自逾期交货之日起按每日1%计至合同解除之日止）。4.广宸公司承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：2016年9月12日，嘉业公司（定作方、甲方）和广宸公司（承接方、乙方）签订《购销合同》（编号：16-005-0001）约定，双方经过友好协商，广宸公司承揽嘉业公司的工作任务，生产套头毛衣、毛衣外套、毛织裙等产品，共7186件，价值总额393936元；交货时间为甲方确认订单后，乙方30日内交货给甲方；结算方式为合同签订后甲方需向乙方支付订单总额的30%作为订金，乙方提供的成品经甲方检验合格后，甲方将在40天内支付余额，具体情况互相协商；乙方如不能按时交货或�照既定的货期如期交货，则按每迟一天，赔偿甲方该张订单总额1%的损失，迟三天（含3天），赔偿甲方该张订单总额3%的损失，而逾期三天以上，乙方仍不能完成的，甲方有权要求乙方退还甲方已付款项并取消订单，而由此延误导致随后的货期相应延误，以延误的批次分别计算罚款，甲方有权追讨乙方造成的一切经济损失，如事先通知甲方，并获得甲方同意，则不在列等。同日，嘉业公司向广宸公司支付订金118180.8元。2016年10月20日，嘉业公司委托广东凯通律师事务所李鼎律师向广宸公司发《律师函》称，2016年9月12日嘉业公司、广宸公司签订《购销合同》（编号：16-005-0001），嘉业公司委托广宸公司定制套头毛衣、毛织裙等货物，价值393936元；当日嘉业公司按照约定向广宸公司支付了订单总额的30%作为订金；上述合同签订后，广宸公司一直未按期交货。经嘉业公司多次催告，广宸公司仍未履行交货义务，广宸公司行为构成违约并给嘉业公司造成重大损失；现促请广宸公司在收到本函后5日内，按照合同约定向嘉业公司履行交货义务，否则将依法追究广宸公司违约责任等。广宸公司于2016年10月22日签收了该《律师函》。2016年11月2日，嘉业公司委托广东凯通律师事务所李鼎律师再次向广宸公司发《律师函》称，自即日起解除与广宸公司签订的《购销合同》（编号：16-005-0001）；广宸公司在5日内向嘉业公司退还订金118180.8元，并按照合同约定赔偿嘉业公司每日1%标准计算的违约金等。广宸公司于2016年11月3日签收了该《律师函》。
一审法院认为：本案是买卖合同纠纷。广宸公司承认嘉业公司的部分诉讼请求，不违反法律规定，一审法院予以确认。本案的争议焦点：一、涉案合同何时解除？二、广宸公司是否需要向嘉业公司赔偿逾期交货损失？一、关于合同解除问题：《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同；嘉业公司在2016年10月20日向广宸公司发《律师函》督促广宸公司在收到本函后5日内履行交货义务，广宸公司于2016年10月22日签收了该函；嘉业公司在2016年11月2日再次向广宸公司发《律师函》要求自即日起解除与广宸公司签订的《购销合同》，广宸公司于2016年11月3日签收了该函。故本案《购销合同》于2016年11月3日予以解除。广宸公司没有按照《购销合同》的约定交货，已经构成违约，嘉业公司要求广宸公司退还订金118180.8元，合法合理，一审法院予以支持。二、关于赔偿逾期交货损失问题：根据《购销合同》的约定，广宸公司如不能按时交货或按照既定的货期如期交货，则按每迟一天，赔偿该张订单总额1%的损失；故嘉业公司要求广宸公司赔偿逾期交货损失86665.92元（以393936元为本金，自逾期交货之日即2016年10月13日起按每日1%计至合同解除之日即2016年11月3日止，共22日），合法有据，一审法院予以支持，广宸公司认为嘉业公司、广宸公司已于2016年9月21日确认退样板和解除合同为由，主张广宸公司不存在违约和逾期交货损失的主张，于法无据，一审法院不予采纳。
一审判决：一、确认嘉业公司与广宸公司签订的《购销合同》（编号：16-005-0001）于2016年11月3日解除。二、广宸公司于判决发生法律效力之日向嘉业公司退还订金118180.8元。三、广宸公司于判决发生法律效力之日向嘉业公司赔偿逾期交货损失86665.92元。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2186元，由广宸公司负担。
二审庭审中，广宸公司当庭拆封未开封因拒收被退回的邮件一份，该邮件中显示寄往嘉业公司，地址为：广州市白云区黄园路国际单位二期B5栋101B室。并提交信封中落款时间为2017年4月25日的问询函，该函中称嘉业公司在签订合同后一直未正式与广宸公司确认订单，不积极履行合同约定反而催告交货，在其未违约的情况下单方通知取消订单并上诉法院，违背诚实信用原则，请嘉业公司给出合理解释，拟证明嘉业公司并无确认订单。嘉业公司对该问询函的三性均不予以确认，认为该内容广宸公司一审提交的微信聊天记录矛盾。聊天记录中显示广宸公司已经将订单及毛料交付给生产的工厂，只是要求现收齐加工费才生产交货。嘉业公司未提交新证据。
对广宸公司提交的证据，本院�定如下：广宸公司的问询函是其单方制作，并无得到嘉业公司的确认，故不能证明广宸公司有关嘉业公司无确认订单的主张。
再查，广宸公司在一审答辩时称，因为嘉业公司未结清之前的货款，在嘉业公司立即支付之前拖欠货款后，为其安排生产案涉订单，但并无得到嘉业公司的回复，为了不耽误订单的生产，退还了毛衣样板。且广宸公司在一审提交的微信记录中记载，其已将案涉货物所需的毛料给了生产工厂。对一审法院认定的其他事实，本院予以确认。
二审中，嘉业公司向本院提出财产保全申请，请求冻结广宸公司价值10万元银行存款或查封、扣押等值的财产。担保人广东合润融资担保有限公司为此提供了担保。本院经审查认为嘉业公司财产保全申请符合法律规定并作出了(2017)粤01民终9614号民事裁定。
本院认为，本案二审的争议焦点是：嘉业公司与广宸公司有无确认过订单？未如期交货的责任是否由广宸公司承担？
关于双方有无确认订单的问题。首先，广宸公司提交的微信中记录其已将货物所需毛料交付给生产工厂，并且与嘉业公司确认了货物金额，广宸公司称双方并无确认订单不符合常理。其次，广宸公司在一审诉讼过程中称嘉业公司未支付之前的货款，故其未能为嘉业公司生产案涉订单，案涉订单已被取消。从以上陈述可以推定，双方曾确认过订单，否则不存在成产订单或者取消订单的情形。在无证据推翻该陈述的情况下，广宸公司二审中再行主张双方并无确认过订单理据不足，本院不予支持。
关于广宸公司责任的问题。广宸公司并无提交证据证明在交货期限前与嘉业公司协商一致解除合同，故广宸公司应根据合同约定交货，但广宸公司并无按时交货，构成违约。因此，嘉业公司有权单方解除合同并要求广宸公司承担违约责任。至于广宸公司称另案货款并无结清的问题，与本案分属两个不同法律关系，本院不予处理。
综上所述，一审判决认定事实基本清楚，判决结果正确，本院予以维持。上诉人广宸公司的上诉请求和理由均缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1967元、财产保全费1020元,均由上诉人广州市广宸针织时装有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张朝晖
审判员 刘革花
审判员 练长仁
二〇一七年八月十七日
书记员 罗永娟
陶智斌
潘威