湖南省娄底市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）湘13刑终17号
原公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）刘助元，农民。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）伍先军，农民。
诉讼代理人伍爱梅，湖南星奥律师事务所律师。
原审被告人游飞，无业。曾因犯抢劫罪，于2005年9月1日被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金一万元，2011年8月9日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2015年1月24日被刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现押娄底市看守所。
湖南省娄底市娄星区人民法院审理娄底市娄星区人民检察院指控被告人游飞犯故意伤害罪，以及附带民事诉讼原告人刘助元、伍先军同时提起附带民事诉讼一案，于2015年12月14日作出（2015）娄星刑初字第184号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人游飞没有提出上诉，检察机关没有提出抗诉，本案刑事部分的判决已经生效。原审附带民事诉讼原告人刘助元、伍先军提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人，听取代理人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审认定，2015年1月20日5时许，被告人游飞到娄底市娄星区湘阳街兰某经营的按摩店叫小姐到宾馆，兰某要游飞先给钱，游飞身上没带钱，便说到宾馆后再付钱，兰某不同意，双方发生口角。后兰某的老公刘助元赶到现场与游飞发生争执，陆某、廖代明、伍先军等人也先后赶到现场。游飞与刘助元争吵后，拦了一辆牌号为湘K×××××的白色丰田小车离开现场。因被告人游飞离开现场时扬言要报复，被害人刘助元、伍先军与陆某、廖某即在按摩店附近等候。当天凌晨5时40分许，游飞与“眼镜”（待查）又乘湘K×××××白色丰田小车到兰某开的按摩店附近，游飞与“眼镜”各拿一把俗称“管杀”的砍刀往按摩店走，刘助元、伍先军与陆某、廖某见状即到按摩店内各拿了一根木棒。被告人游飞与“眼镜”走到按摩店附近，随后往回走，被害人刘助元、伍先军及陆某、廖某持木棒跟了上去，随后双方发生打斗，被害人刘助元、伍先军被游飞、眼镜砍伤。经鉴定，被害人刘助元的损伤被评定为重伤二级；被害人伍先军的损伤被评定为轻微伤。
2015年1月23日17时许，被告人游飞在湖南省宁乡县灰汤镇被民警抓获。
被告人游飞于2015年3月31日举报同监人王江能有藏匿的毒品，经查证属实。
另查明，附带民事诉讼原告人刘助元受伤后自2015年1月20日至2015年3月15日在娄底市中心医院住院治疗，用去医药费98875.34元，出院后伤残评定日前在娄底中心医院门诊治疗用去医药费2971.3元，2015年5月14日经鉴定为七级伤残，伤休时间自伤后起共8个月，后续治疗与检查费用限8000元使用，建议行颅骨修补术，颅骨修补费用约需50000元（或按实支付），陪护一人三个月；附带民事诉讼原告人伍先军受伤后自2015年1月20日至2015年1月23日在娄底市中心医院住院治疗，花费医疗费6411.46元。
原审认定上述事实的证据有：
1、诊断证明、病历资料、人体损伤程度鉴定书，证明被害人刘助元的损伤符合锐性外力作用形成，其损伤程度被评定为重伤二级；被害人伍先军的损伤符合锐性外力作用形成，其损伤程度被评定为轻微伤。
2、娄湘司鉴中心（2015）临鉴字第309号伤残鉴定意见书，证明刘助元之损伤程度评定为七级伤残，伤休时间自伤后起共八个月，2015年5月15日始继续治疗与检查费用限8000元使用，建议行颅骨修补术，颅骨修补费用约需50000元或按实支付，陪护一人三个月。
3、被害人伍先军的陈述，证明他姑父刘助元和姑妈兰某在娄底市娄星区湘阳街老城管局旁租了两个门面开了家按摩店。2015年1月20日凌晨，他姑父刘助元打电话给他讲有人闹事，他赶到按摩店旁看见刘助元跟一个男子在吵，那男子讲要砍死刘助元，说他是新化游家的，叫游辉（音）。之后从农村信用社方向开来一辆白色丰田小轿车，那个子上了车，在车子开走时游辉讲“今天我不砍死你，我是你儿子”。他和刘助元、陆某、廖某站在店子附近等。等了一阵，那辆白色丰田小轿车又来了，从车上下来两个男子，手里拿着砍刀朝店子走来，其中一个是游辉。他们从店子里一人拿了一根木棒，那两个男子走到店子附近站了一下然后往回走，刘助元见对方往回走就拿着木棒跟了过去，刘助元跟那两个男子打起来了，他们也跟了过去帮忙，他拿木棒去打那个戴眼镜的男子，戴眼镜的男子拿砍刀一挡，木棒就断了，戴眼镜的男子一刀刺在他右手中指上，他往老城管局方向跑。后他回去，看到刘助元也被砍伤了。
4、被害人刘助元的陈述，证明他受伤。
5、证人兰某的证言，证明2015年2月20日凌晨4点多，她自己开在娄星区湘阳街老城管局附近的按摩店里，一个男子问她有妹子吗，她说没有，那男子讲她不给面子，要做死她，还说他是新化的“游辉”（音）。她丈夫刘助元过来后与那男子发生了口角，那男子讲等会来“做死你”，那男子上了一辆车牌号码为湘K×××××的白色小车走了。后那辆白色小车又来了，从车上下来两个人，手里都拿着砍刀，刘助元头被砍伤，左手被砍伤，左肩也被砍伤。
6、证人游某的证言，证明2015年1月20日凌晨4点多，她到按摩店里去找兰某，看到一个男子站在按摩店内问兰某要妹子，那男的年龄30岁左右，身高1.7米左右，操新化口音。
7、证人陆某的证言，证明2015年1月20日5时许，他听到吵架，他下楼看到岳父刘助元和一个男子在争吵，旁边停着一辆白色丰田小车，车上三个男的，吵了一会那些人就走了。那男子来报复，他和刘助元、伍先军、廖某在兰某的店子附近等。过了半个来小时，那辆白色丰田小车又开过来了，从车上下来三个人，两个人手里拿着“管杀”朝店子走来，另一个男子在附近等。他们见状就到店里一人拿了一根木棒出来，刘助元拿着木棒往那车子跟前走，那两个男子也往回走，然后刘助元和那两个拿砍刀的男子打起来了，他们见状也手拿木棒过去帮忙。他们的木棒都被打断了，他和廖某从店子后门跑到店里躲起来。过了一会儿，兰某在外面喊救命，他出去看到刘助元被砍倒在地，刘助元头被砍破了，左肩和后背被砍伤了，左手中指被砍掉了，他表姐夫伍先军也被砍伤了。
8、证人廖某的证言，证明他岳母兰某在娄底市娄星区湘阳街农村信用社附近租了两个门面，平时做点生意。2015年1月20日凌晨5点许，兰某说刘助元在下面跟人吵架打起来了。他到店子门口看见岳父刘助元，表姐夫伍先军、妹夫陆某已经在店里了。从城管局方向过来一辆白色轿车，从车上下来两个男子，一人手里拿着一把砍刀。他们几个人就到店里每人拿了一根木棒，那两个男子拿着刀走到店子附近，然后那两个拿刀的男子就往车子跟前走，刘助元拿了一根木棒跟了过去，他和伍先军、陆某也跟了过去。之后刘助元跟那两个男子打起来了，伍先军、陆某也拿木棒去帮忙打，他也过去打，那辆白色车子朝他撞过来，把他手里的棒子撞掉了，他跑到店子里。刘助元头被砍破，肩膀被砍骨折，左右手指被砍伤了，伍先军右手也被砍伤了。
9、抓获经过及相关情况说明，证明游飞被抓获到案的情况。
10、刘助元的身份证复印件、病历资料和诊断证明、医药费发票，证明刘助元的受伤情况以及治疗经过和费用。
11、伍先军的身份证复印件、病历资料及诊断证明、医药费发票，证明伍先军的受伤情况以及治疗经过和费用。
12、指认现场笔录及照片，证明到案后游飞指认了作案现场。
13、刑事判决书，释放证明，证明游飞曾因犯抢劫罪被判处有期徒刑十年、剥夺政治权利一年、并处罚金一万元，于2011年8月9日刑满释放。
14、户籍资料，证明游飞的出生日期等基本情况。
15、被告人游飞的供述，供称2015年1月19日下午他和“眼镜”在一起玩，晚上和“彪哥”一起在高盛顶贯宾馆开了两间房，“彪哥”让他去喊妹子来。2015年1月20日3时许，他到娄底市娄星区老城管局旁的一个按摩店喊妹子，店内的一个妇女要先给钱，400元一个。他讲身上没带钱，等到宾馆再付钱。那个妇女不同意。他和妇女吵起来了。那个妇女的老公过来讲要踩死他，又来了一个男的在劝，后又来了几个男子。他走到大马路拦了一台白色的小轿车，在车上联系了“眼镜”，车后排座位上有两把砍刀，“眼镜”来后上了车，车子又转到按摩店附近，他和“眼镜”各拿了一把砍刀，走到按摩店附近。对方几个男子拿着木棒朝他们追着打，他拿砍刀砍对方，对方就跑，那个年纪老一点的跑得慢，被他和“眼镜”追上砍了几刀。他的手被打伤，左手第四根手指骨裂。
原审法院认为，被告人游飞故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪。被告人游飞曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内又故意犯本罪，系累犯，依法从重处罚。被告人游飞被抓获到案后能如实供述其犯罪事实，依法从轻处罚。被告人游飞到案后向公安机关提供线索，帮助查获犯罪嫌疑人藏匿的毒品，具有立功表现，依法从轻处罚。被告人游飞的犯罪行为造成附带民事诉讼原告人刘助元、伍先军的人身损害，对附带民事诉讼原告人刘助元、伍先军的经济损失应当予以适当赔偿。附带民事诉讼原告人刘助元、伍先军在本案中具有一定过错，可以适当减轻被告人游飞的赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十八条，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人游飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年四个月；二、由被告人游飞在本判决生效后三个月内赔偿附带民事诉讼原告人刘助元经济损失十一万元，赔偿附带民事诉讼原告人伍先军经济损失五千元；三、驳回附带民事诉讼原告人刘助元、伍先军的其他诉讼请求。
原审宣判后，上诉人刘助元、伍先军提出上诉人没有过错；应当判处游飞赔偿刘助元医疗费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金等各项损失50万元，赔偿上诉人伍先军5万元。
经审理查明，原审认定的事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。
本院认为，原审被告人游飞故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，给上诉人刘助元、伍先军造成了经济损失，游飞应当予以适当赔偿，上诉人刘助元、伍先军在本案中具有一定过错，可以适当减轻游飞的赔偿责任。上诉人刘助元、伍先军提出上诉人没有过错。经查，刘助元、伍先军持木棒追打了游飞等人，原审认定刘助元、伍先军有一定过错并无不当。上诉人刘助元、伍先军的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。上诉人刘助元、伍先军提出应当判处游飞赔偿上诉人刘助元医疗费、误工费、后续治疗费、残疾赔偿金等各项损失50万元，赔偿上诉人伍先军5万元。经查，残疾赔偿金、精神抚慰金依法不属于附带民事诉讼的赔偿范围，原审对此没有认定并无不当。原审依法对刘助元、伍先军的医疗费等物质损失做了认定，考虑了刘助元、伍先军的过错，判处的适当赔偿数额并无不当。上诉人刘助元、伍先军的该上诉意见不能成立，本院不予采纳。原审认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，民事部分处理适当，审理程序合法。据此，依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄德雄
审 判 员 王芝芝
代理审判员 贺 丽
二〇一六年三月十八日
代理书记员 邓叶梅
附：本案适用的相关法律、法规
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百六十三条人民法院审理附带民事诉讼案件，除刑法、刑事诉讼法以及刑事司法解释已有规定的以外，适用民事法律的有关规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。