山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁0283刑初747号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人钟某某，男，畲族，大学专科文化，2014年5月份至2015年12月份任厦门市************青岛分公司负责人，住福建省厦门市湖里区。2016年4月1日因涉嫌伪造公司印章罪被刑事拘留，同年4月15日被逮捕。
辩护人周国栋，山东汇融律师事务所律师。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉（2016）668号起诉书指控被告人钟某某犯伪造公司印章罪、挪用资金罪，于2016年10月14日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。山东省平度市人民检察院指派检察员傅艳君出庭支持公诉，被告人钟某某及其辩护人周国栋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，一、伪造公司印章
2015年2月12日，厦门市************青岛分公司负责人即被告人钟某某为了能够以厦门市************的名义与青岛佳龙腾置业有限公司签订以商铺抵顶工程款的协议，伪造了厦门市************的公章，且用该公章与青岛佳龙腾置业有限公司签订了协议书。
二、挪用资金
2014年10月31日，被告人钟某某作为厦门**青岛分公司的负责人，利用职务便利从厦门**公司分配给青岛分公司的150万元工程款中挪用25万元给朋友王某1从事营利活动。至今，王某1尚有16万元未归还。
庭审中，公诉人讯问了被告人，宣读并出示了报案笔录，破案经过，被告人供述，证人证言，鉴定意见，户籍证明等证据。公诉机关认为，被告人钟某某伪造公司印章且利用职务便利挪用单位资金借贷给他人，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第二百七十二条第一款的规定，应当以伪造公司印章罪、挪用资金罪追究其刑事责任，并建议本院在法定刑幅度内量刑。
被告人钟某某对公诉机关指控的伪造公司印章罪的罪名及犯罪事实均无异议，并自愿认罪，请求从轻处罚。对公诉机关指控的挪用资金罪的犯罪事实有异议，认为自己不构成挪用资金罪。其辩护人认为，一，对于起诉书指控的伪造印章罪没有异议，钟某某之所以伪造厦门**公司的印章，是因为当时已到2014年年底了，工人急着要工资，到市政府上访，围攻售楼处，上街游行，造成了较坏的社会影响。为了尽快签订协议，用商铺抵押筹措借款用于支付工人工资，出于无知和无奈，才私刻了印章签订了用门头房抵顶工程款的协议，属情有可原，也是为了安抚工人，维护社会稳定才实施的行为，其主观恶性小，社会危害性小。二、起诉书指控的挪用公司资金罪，事实不清，证据不足，被告人钟某某不构成挪用资金罪。1、承接涉案工程时，被告人钟某某已不是厦门**公司的职工，其个人承接了涉案工程，为借用厦门**公司的资质，才挂靠该公司，钟某某只是按协议向厦门**公司缴纳管理费，从主体上讲，钟某某不符合挪用资金罪的构成要件。2、被告人钟某某只是按约定向厦门**公司缴纳管理费，除此之外，钟某某需自筹建设资金，并负担与涉案工程有关的所有的费用和支出，自负盈亏。厦门**公司不负担涉案工程的任何工程款及费用，厦门**公司拨付的工程款包含两部分，一部分为发包方即佳龙腾公司拨付的工程款，这是钟某某应得的，另一部分是钟某某向厦门**公司的借款，这需要钟某某偿还的。因此，涉案工程的所有款项都是钟某某个人的，不是厦门**公司的单位资金，钟某某有权支配。其将款项借给王某1使用，是对自己财产的处分，是普通的民间借贷，从资金的性质上也不符合挪用资金罪的构成要件。三、被告人钟某某到案后积极交代了自己的犯罪事实，认罪态度较好，没有违法犯罪记录，系初犯，有悔罪表现。请法庭考虑以上情节，酌情对被告人钟某某从轻处罚。
经审理查明，被告人钟某某原系厦门市************的总经理。2010年7月份，厦门市************免去了钟某某总经理职务。2011年，钟某某从厦门市**建筑工程有限公司辞职后，承接了青岛佳龙腾置业有限公司在平度市的建设工程项目。钟某某与厦门市**建筑工程有限公司达成协议，由钟某某挂靠厦门市**建筑工程有限公司，使用该公司的施工资质进行平度市建设工程项目的施工。2011年9月，厦门市**建筑工程有限公司青岛分公司成立。2012年10月5日和2013年10月，厦门市**建筑工程有限公司与青岛佳龙腾置业有限公司分别签订了建设工程施工合同，由青岛佳龙腾置业有限公司将平度市常州路安置住宅楼1#、2#、7#、8#、9#楼和“龙腾天下城”11#、12#、15#、16#楼发包给厦门市**建筑工程有限公司进行施工。2012年10月22日、2013年10月21日，钟某某分别与厦门市**建筑工程有限公司签订内部承包合同，在承包合同中约定由钟某某承担上述工程的施工。该合同约定：上述工程按工程总造价扣除各种应缴纳税、费和厦门市**建筑工程有限公司应收管理费后的工程总额由乙方即钟某某进行内部承包，独立核算，自负盈亏。2014年5月，厦门市**建筑工程有限公司青岛分公司的负责人变更为钟某某。
厦门市**建筑工程有限公司与青岛佳龙腾置业有限公司签订了建设工程施工合同后，被告人钟某某代表厦门市**建筑工程有限公司青岛分公司依约进行了施工。在施工过程中，2014年10月31日，被告人钟某某将从厦门**公司划拨到青岛分公司的150万元工程款中25万元出借给其朋友王某1使用，王某1尚有16万元未归还。
2015年2月12日，被告人钟某某为了能够以厦门市************的名义与青岛佳龙腾置业有限公司签订以商铺抵顶工程款的协议，伪造了厦门市************的公章，且用该公章与青岛佳龙腾置业有限公司签订了协议书。
上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据证实：
（一）书证
1、接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、到案经过，证实本案案发、侦破的过程。
2、户籍证明书和常住人口基本信息，证实被告人钟某某的身份情况。
3、建设工程施工合同，证实了厦门************与青岛佳龙腾置业有限公司签订的建设工程施工合同，青岛佳龙腾置业有限公司将平度市常州路安置住宅楼1#、2#、7#、8#、9#楼和“龙腾天下城”11#、12#、15#、16#楼发包给厦门市**建筑工程有限公司进行施工的情况。
4、《厦门市************单位工程内部责任承包协议书》及《青岛分公司承包经营协议书》，证实：厦门市************将青岛佳龙腾置业有限公司的涉案的两个工程任务下达给钟某某项目经理承担施工任务，同时要求钟某某所收的工程款必须全额汇入厦门市************所指定的银行账户上，钟某某向厦门**交付工程造价2%的管理费。同时《经营协议书》规定，厦门市************与钟某某是内部承包关系，钟某某向厦门市************支付每年12万元的承包金。钟某某独立核算，自负盈亏。
5、厦门市市场监督管理局出具的厦门市************的档案，证实了厦门市************的股东的变更、负责人变更情况和钟某某从公司的股东、负责人到从公司离开的事实及厦门市************任命钟某某为青岛分公司负责人的事实。
6、协议书一份，证实：该协议书签订时间为2015年2月12日，甲方：青岛佳龙腾置业有限公司、乙方：厦门市************、购房者侯某，盖有青岛佳龙腾置业有限公司印章以及盖有“厦门市************”字样印章并且有钟某某签字。内容是：乙方承建甲方在平度常州路西侧旧城改造项目龙腾天下城C区工程，甲乙双方就商铺抵工程款一事经协商达成以下协议：甲方以济南路2-3、2-4、2-6三套商铺，总面积688.41平方，单价17000元/平方，总金额11702970元，用于支付厦门市************的工程进度款，并从应付工程款中扣除，乙方应提供相应的工程款发票及收款收据。甲方按照乙方的要求将上述三套商铺网签至侯某名下，乙方承诺由此引发的一切责任后果及损失均由乙方自行承担，与甲方无任何关系。该协议书上“厦门市************”的印章系钟某某伪造后加盖。
7、青岛佳龙腾置业有限公司的会计明细及凭证，证实了该公司异地安置房和龙腾天下城项目与厦门市************的工程款的结算情况。
8、厦门市************为钟某某承建的工程垫付款情况说明，证实了该公司为钟某某承建的青岛佳龙腾置业有限公司工程垫付款的情况。
9、银行转账记录，证实：2014年10月31日，厦门市**建筑工程有限公司向钟某某账户转账150万元，同日钟某某向王某1转账25万元。
（二）证人证言
1、证人钟某的证言，证实了被告人钟某某与厦门市************签订内部承包协议的情况和钟某某是厦门************青岛分公司负责人的情况。
2、证人陈某1（该系青岛佳龙腾置业有限公司的董事长）的证言，证实了青岛佳龙腾置业有限公司与钟某某签订三套门头房抵顶工程款的协议的情况以及钟某某支款的情况。
3、证人黄某（该系青岛佳龙腾置业有限公司监事）的证言，该证实青岛佳龙腾置业有限公司与钟某某签订协议的事实和经过。
4、证人王某2的证言，证实钟某某与青岛佳龙腾置业有限公司签订协议的经过以及向侯某借款的事实。
5、证人侯某的证言，证实钟某某向其借款并以三套商铺为抵押的情况。
6、证人康某（该系厦门************董事长）的证言，证实了厦门************的公章管理情况和该公司与钟某某的关系情况以及与青岛佳龙腾置业有限公司的建设工程施工合同的签订和履行情况。
7、证人连某和王某3的证言，证实了钟某某与青岛佳龙腾置业有限公司的工程结算情况。
8、证人陈某2的证言，证实了青岛佳龙腾置业有限公司向厦门************青岛分公司的付款情况以及厦门**向青岛分公司垫资情况。
9、证人王某1的证言，证实了钟某某从工程款中借款给王某125万元用于做装饰生意，后王某1归还了借款9万元的事实经过。
（三）被告人钟某某的供述，证实其伪造厦门市************的公章的事实经过和出借给王某125万人民币的事实和经过。
（四）鉴定意见
鉴定意见及调取证据清单，证实：2016年1月7日，平度市公安局工作人员调取了厦门市************的印章印模图案六个，2016年1月12日，从青岛佳龙腾置业有限公司调取青岛佳龙腾置业有限公司、厦门市************、侯某三方签订的协议书原件一份。青岛市公安局刑事警察支队技术处（青）公（刑）鉴（文检）字（2016）003号的文件检验鉴定书鉴定意见是：落款日期为2015-2-12的协议书上的厦门市************印文与样本平度市公安局调取的证明上“厦门市************”印文不是同一印章印形成。
本院认为，被告人钟某某伪造公司印章，其行为构成伪造公司印章罪，应受刑罚的处罚。被告人归案后如实供述了其犯罪事实，依法可以从轻处罚。公诉机关对被告人有关伪造公司印章罪的指控成立，适用法律得当，本院予以支持。被告人钟某某在挂靠厦门市************使用该公司的施工资质进行建筑施工过程中，独立核算，自负盈亏，其在交纳了约定的管理费之后的资金实质上不属厦门市************所有，钟某某对该资金有支配和处分的权利，故对其出借给王某1的二十五万元借款不应按挪用资金罪处理，公诉机关对于被告人钟某某犯挪用资金罪的指控不当，本院予以纠正。被告人的辩护人的辩护意见有理，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第六十七条第三款、第五十二条之规定，判决如下：
被告人钟某某犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年4月1日起至2016年12月31日止。罚金已缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 雷鸿春
人民陪审员 王善各
人民陪审员 尚瑞华
二〇一六年十二月十六日
书 记 员 于小蕾
附：有关法律规定及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金。
伪造、变造、买卖居民身份证、护照、社会保障卡、驾驶证等依法可以用于证明身份的证件的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。