河南省郑州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫01民终15333号
上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司，住所地漯河市高新区湘江路东段。
负责人：王立超，总经理。
委托诉讼代理人：徐雅，河南天纲律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑欣磊，男，汉族，1988年6月19日出生，住河南省新密市。
委托诉讼代理人:郭松涛,河南京原律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：武军，男，汉族，1981年11月12日出生，住河南省漯河市源汇区。
上诉人阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司（以下简称阳光财保公司）与被上诉人郑欣磊、武军机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2017)豫0191民初8517号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人阳光财保公司的委托诉讼代理人徐雅，被上诉人郑欣磊及其委托诉讼代理人郭松涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司上诉请求：1、依法撤销河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2017)豫0191民初8517号民事判决，改判公司在商业险内不承担赔偿责任；2、本案一二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院违反不告不理原则，一审起诉时住院伙食补助费每日30元，法院超裁每日100元。请二审法院改判每日30元；2、被保险人在我公司投保商业险限额为10万元，并非100万元；3、被上诉人与武军所驾驶的豫Ｃ×××××号中型客车在没有提供营运证、道路运输资格证的情况下驾驶旅游客运车辆发生交通事故，在商业险中属于免赔范围，我公司在商业险中不承担责任；4、一审中，被上诉人撤回对被保险人的起诉，是对自己权利的放弃，不应当由我公司承担该部分责任；5、一审法院判决出院后仍需1人护理60日没有依据。
被上诉人郑欣磊辩称：1、一审庭审中，上诉人并没有对肇事车辆是否携带车辆营运证，武军是否有从业资格证提出任何异议，也未向相关被告提出出示提供相关证件，应视为一审庭审中放弃其权利主张，二审应不予支持新主张；2、驾驶员武军持有的驾驶证、行车证等，准驾车型包括肇事车辆，表明其具有驾驶能力，因此保险公司应依法赔偿；3、一审法院认定的住院伙食费、营养费等符合法律规定，出院后仍需护理60日，充分考虑了被上诉人郑欣磊的伤情，需要营养住院伙食补助的实际情况。一审认定没有突破10万元，商业险一审认定是正确的，100万元是笔误。
被上诉人郑欣磊向一审法院起诉请求：1.判令二被告支付原告医疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费等共计12万元；2.本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年9月18日23时00分，武军驾驶豫Ｃ×××××号中型客车沿郑州市经济技术开发区第五大街行驶至经南××路交叉口时，与郑欣磊驾驶电动两轮车发生碰撞，致使郑欣磊受伤两车受损。同日，郑欣磊被送至郑州市第七人民医院住院治疗。同日，郑州市公安局交通警察支队第四大队出具事故认定书，认定武军负事故全部责任，郑欣磊无责任。2016年10月19日，郑欣磊出院，期间共住院30天，支付医疗费83146.9元。其出院证上出院诊断为：1、右胫骨平台开放性粉碎性骨折；2、重度开放性颅脑损伤（右侧颞顶部硬膜外血肿、颅内积气，多发脑挫裂伤，右侧颞骨骨折）；3、右肺挫伤；4、贫血、低蛋白血症；5、右腓骨头骨骨折。其出院证上出院医嘱为：加强饮食营养，勤晒日光浴，专人陪护；骨折愈合前禁止患肢负重，继续药物治疗促进神经恢复、促进骨折愈合、减少并发症的发生；逐步行功能锻炼，必要时及时复诊；定期（术后4、8、12、24、48周、1.5年）门诊随诊；视复查情况决定下地负重时间及去除外固定架时间；必要时行二期手术；继续行无负重下功能锻炼，减少并发症的发生。
另查明，郑欣磊从事厨师工作，其未提交最近三年的工资流水。
豫Ｃ×××××号中型客车在保险公司投保有交强险和第三者责任险，其医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元，保险期间从2016年7月8日至2017年7月7日；第三者责任险赔偿限额为10万元，保险期间从2016年7月8日至2017年7月7日，购买有不计免赔。
该案在审理过程中，经郑欣磊申请本院依法委托郑州陇海法医临床司法鉴定所对其伤残等级、护理期限、后续治疗费用进行鉴定。后经该院询问，郑欣磊表示其要求先行判决部分费用用于二次治疗，后续鉴定等费用其要求另案诉讼。
该院认为：公民的人身和合法财产受法律保护。被告武军驾驶车辆与原告骑电动车发生碰撞，经公安部门认定，武军负事故全部责任，故其驾驶车辆投保交强险的被告保险公司应当在交强险赔偿限额内先行赔偿原告各项损失；超出交强险赔偿限额的损失再由保险公司在第三者责任险限额代被告武军赔偿；超出交强险及第三者责任险限额的原告的损失，再由被告武军承担。
现将郑欣磊损失计算如下：关于医疗费，郑欣磊实际支出83146.9元，有票据为证，该院予以支持。关于营养费，郑欣磊因本次意外实际住院30天，按20元/天计算，其营养费为600元。关于住院伙食补助费，郑欣磊因本次意外实际住院30天，按100元/天计算，其住院伙食补助费为3000元。关于护理费，郑欣磊因本次意外受伤住院30天，根据其伤情该院确认其住院期间需1人护理，出院后需1人护理60日。参照2016年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资33857元/年计算，其护理费为8348元（33857元/年÷365天×90天）。关于误工费，原告系厨师行业，根据郑欣磊诉请该院暂计算其住院期间的误工费，参照2016年度河南省居民服务业和其他服务业平均工资33857元/年计算，由此计算其误工费为2783元（33857元/年÷365天×30天）。关于交通费，根据其伤情，该院酌定为500元。关于残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神损害抚慰金、后续误工费等，郑欣磊要求另案诉讼。以上共计98377.9元，由被告保险公司在交强险及第三者责任险限额内予以赔偿。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司于本判决生效后十日内向原告郑欣磊各项共计损失98377.9元。如果阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2700元,由被告武军负担。
本院二审期间，上诉人提交了书证《中国保险行业协会机动车综合商业险保险示范条款》，欲证明投保人的情形属于免赔范围。本院组织双方进行了证据交换和质证。被上诉人郑欣磊针对上诉人提交的证据发表意见称：上诉人提交的证据不属于法律规定的新证据，法院应不予审查；上诉人应当提交相关证据证明投保人在投保该商业险时，已经明确告知该免赔条款，上诉人并没有提交相关证据，该免赔条款不生效。本院经审查认为该证据不能证明其证明目的，本院不予采信。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：武军持有驾驶证、行车证等，准驾车型包括肇事车辆，表明其具有驾驶能力，阳光财保公司应依法赔偿；一审结合被上诉人郑欣磊的伤情及相关证据认定住院伙食费、营养费及护理费金额并无不当；一审法院查明事实中第三者责任险赔偿限额为100万元系笔误，可以依法补正；上诉人称武军无营运证、道路运输资格证驾驶客车的情形属责任免除范围，但未举证其已尽提示、说明义务，应承担不利后果。综上，上诉人的上诉主张举证不力，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1719元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司漯河中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 钟晓奇
审判员 董忠智
审判员 邵晓斐
二〇一七年十二月十八日
书记员 米 彦