河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终3044号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司。住所地：驻马店市天中山大道与雪松路交汇处。
社会统一信用代码：914117007932224970。
法定代表人：于亮洲，任总经理职务。
委托诉讼代理人：孙鑫，河南文龙律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。
上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司，住所地郑州市金水区黄河路11号豫粮大厦12层及东配楼1、2层。
社会统一信用代码：91410100667243879X。
法定代表人：张国勇，任总经理职务。
委托诉讼代理人：杜俊洋，系该公司职工。代理权限：特别授权代理。
被上诉人（原审原告）：杨现辉，男，汉族，1978年5月22日生，住扶沟县。
委托诉讼代理人：陈广田，通许县司法局城关法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司（以下简称驻马店平安财险公司）、中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司（以下简称郑州人寿财险公司）因与被上诉人杨现辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省通许县人民法院（2016）豫0222民初1743号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
郑州人寿财险公司上诉请求：撤销河南省通许县人民法院（2016）豫0222民初1743号民事判决，不服金额5000元，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：杨现辉损失应按事故责任比例30%承担赔偿责任。
杨现辉答辩称：本案应按保险合同纠纷处理，与本案机动车交通事故责任纠纷并非同一法律关系，一审处理正确，上诉意见不能成立。
驻马店平安财险公司上诉请求：撤销河南省通许县人民法院（2016）豫0222民初1743号民事判决，改判赔偿48858.43元元，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审证据不能证明杨现辉生活消费在城镇，各项损失的认定应结合户籍状况按河南标准进行认定：误工期应定90日、残疾赔偿金应为21706元、被抚养人生活费应为8675.7元、精神慰抚金应为4000元，交通费应为190元，鉴定费、检查费、评估费不应由上诉人承担；施救费属财产损失，被上诉人不是车辆登记所有人，该费用不应支持。
杨现辉辩称，误工费用理应计算至定残日前一天，保险公司主张的90天无依据；受伤前，答辩人长期在西藏务工生活，证据充分，足以认定，理应据此计算伤残赔偿金及误工费。鉴定费、检查费，评估费均应由保险公司承担。
杨现辉向一审法院起诉请求：请求驻马店平安财险公司和郑州人寿财险公司依据保险合同约定赔偿医疗费24173.50元、误工费12600元、护理费3380元、住院伙食补助费600元、营养费400元、交通费2000元、残疾赔偿金51152元、精神抚慰金6000元、被扶养人生活费27446.40元、鉴定费700元、检查费844.50元、车辆维修费20000元、车损评估费500元、施救费2000元、停车费1000元，以上共计152796.40元。
一审法院认定事实：2016年3月5日14时50分，伊桐乐驾驶豫Ｑ×××××号小型普通客车沿通许县城咸平大道由东向西行驶至咸平大道与上海路十字路口处时，与沿上海路由北向南行使杨书辉驾驶豫Ｐ×××××号小型商务车相撞，导致两车损坏，杨书辉车上乘员杨现辉、张翠红、谢梦茹、杨风丽受伤。本次事故经通许县交警队处理，认定伊桐乐负事故的主要责任，杨书辉负事故的次要责任，杨现辉、杨凤丽、张翠红、谢梦茹无事故责任。杨现辉于2016年3月5日入住通许县中医院，于2016年3月24日出院，实际住院19天，支付医疗费24173.50元。2016年3月25日，经通许县价格认证中心评估，确认杨书辉驾驶的PV3613号小型商务车因本次事故造成的车辆损失费用为10270元，杨现辉支付评估费500元。2016年9月2日，经开封大宋法医临床司法鉴定所鉴定，杨现辉胸的右上肢损伤达到十级伤残标准，杨现辉支付鉴定费700元，检查费844.50元。伊桐乐驾驶豫Ｑ×××××号小型普通客车在驻马店平安财险公司投保有交强险，保险期间自2015年9月20日零时至2016年9月19日二十四时止。杨书辉驾驶的豫Ｐ×××××号小型商务车在被告驻马店平安财险公司投保有交强险，保险期间自2015年9月20日零时至2016年9月19日二十四时止；在郑州人寿财险公司投保有车上人员责任保险（每座限额1万元）、机动车损失险（限额8万元）及不计免赔率特约，保险期间自2015年9月26日至2016年9月25日止。杨书辉驾驶的豫Ｐ×××××号小型商务车的登记车主为杨益民，杨现辉称其系借用杨益民的豫Ｐ×××××号小型商务车，并由杨书辉义务帮工驾驶去通许县城探望亲属，事故发生后，该车的维修费用20000元及施救费2000元均由杨现辉实际支付。原告杨现辉向本院提交的PV3613号小型商务车维修费发票显示的维修费用金额20000元。杨现辉于2015年暂住在西藏自治区拉萨市××路梦尚居商务出租房，2016年暂住在西藏自治区拉萨市××号军区印刷厂门面顺鑫租赁。杨现辉的被扶养人有：儿子杨晨，2006年11月11日，女儿2012年1月18日生。杨现辉的父母杨安学、王秀征虽然已年满60周岁，但根据其提供的证据显示二人有劳动能力且有固定收入。
另查明，西藏20**年度城镇居民人均可支配收入为25457元。
杨现辉的合理合法损失为：1、医疗费24173.50元；2、住院伙食补助费570元（30元/天×19天）；3、营养费380元（20元/天×19天）；4、护理费1586.73元（30482元/365天×19天）；5、残疾赔偿金50914元（25457元/年×20年×10%）；6、被扶养人生活费14196.60元（7887元/年×8年×10%÷2+7887元/年×14年×10%）；7、鉴定检查费1544.50元；8、误工费12554.13元（25457元/年÷365天×180天）；9、交通费1000元（结合案情酌定）；10、施救费2000元；11、车辆损失费10270元；12、评估费500元.上述1-3项为医疗费用项合计25123.50元，4-10项为死亡残疾赔偿费用项合计为83795.96元，11-12项为财产损失费用项合计为10770元。
一审法院认为，通许县交警队对该交通事故认定伊桐乐负事故主要责任，杨书辉负事故次要责任，杨凤丽、张翠红、谢梦茹及本案原告杨现辉均无事故责任，系公安交警部门依职权作出，合法有效，予以确认。杨现辉主张精神抚慰金6000元，考虑杨现辉因本次事故已构成十级伤残，结合本地经济发展水平及当事人的过错程度，予以支持。驻马店平安财险公司作为肇事车辆豫Ｑ×××××号小型普通客车的承保公司，应当在交强险医疗费用项赔偿限额赔偿杨现辉医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿杨现辉护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定检查费、交通费、精神抚慰金、施救费等合计89795.96元，在财产损失项限额内赔偿杨现辉财产损失2000元。郑州人寿财险公司作为豫Ｐ×××××号小型商务车的承保公司，对杨现辉超出交强险限额外医疗费用项损失15123.50元，在其承保的车上人员座位限额内赔偿，赔偿数额为10000元。豫Ｐ×××××号小型商务车虽然在郑州人寿财险公司投保有机动车损失险，但保单显示的受益人为杨益民，且杨益民也系该车的登记车主，故杨现辉作为车辆借用人无权向被告郑州人寿财险公司主张车辆损失。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨现辉医疗费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定检查费、交通费、精神抚慰金、施救费、财产损失等各项损失共计101795.96元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨现辉医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；三、驳回原告杨现辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3355.93元，原告杨现辉负担900.51元，被告中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担2235.79元，被告中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担219.63元。
二审中，当事人没有提交新证据。
经二审审理，另查明，被抚养人生活费应为7887×（8+14）×10%÷2=8675.7元。其他事实与一审相同。
本院认为，杨现辉因交通事故致右侧锁骨远端骨折及多根肋骨骨折，在恢复过程中势必影响生产生活，一审在计算误工费时将误工期限计致定残日前一日符合法律规定，并无不当，对上诉人驻马店平安财险公司主张误工费应按90天计的意见，不予支持。
关于伤残赔偿金的计算标准，经一审查明杨现辉受伤前在西藏工作生活，其提交了与顺鑫汽车租赁信息部签订的为期3年《司机聘用合同》、顺鑫汽车租赁信息部营业执照、2015年度领取工资的证明等证据证实，足以认定杨现辉在西藏拉萨已生活一年以上且收入来源于城市，一审按西藏20**年度城镇标准计算伤残赔偿金符合法律规定，对上诉人驻马店平安财险公司以此为由提出的上诉请求不予支持。
关于被抚养人生活费，经查杨现辉夫妇有子女二人，杨现辉应承担1/2费用的份额，故被抚养人生活费应为7887×（8+14）×10%÷2=8675.7元，一审认定错误，本院予以纠正。
关于施救费，在发生事故后受损车辆不能正常开动，为将受损车辆拖离现场而支出的必要合理的救援、清障、载运费用。该部分费用保险公司理应赔付。本案车辆投保人虽系杨益民，但施救费2000元实际由杨现辉支付，一审判令保险公司向杨现辉理赔亦无不当。对上诉人驻马店平安财险公司主张施救费不应赔偿的意见，仍不予支持。至于精神抚慰金及交通费，一审根据案情酌定亦无不当，本院予以维持。鉴定、检查费用系《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的，合理的费用，应由保险人承担。对上诉人驻马店平安财险公司主张鉴定、检查费用的不应赔偿的意见，仍不予支持。
关于郑州人寿财险公司上诉称应按事故责任比例30%进行理赔的意见，经查，中国人寿财产保险公司《机动车车上人员责任保险条款》第二十二条确有按事故责任比例理赔之规定。鉴于该条款系中国人寿财产保险公司制定的格式条款，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国保险法＞若干问题的解释（二）》第九条第一款规定，保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险责任人的条款”。《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定对“保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案《车上人员责任保险条款》中约定的按责任份额理赔的条款，保险公司应尽提示和明确说明义务，但上诉人郑州人寿财产保险公司未提供证据证明其已对免责条款内容向投保人进行了明确说明，该条款中关于免赔的条款对杨现辉不产生效力，保险公司以此为由提出的上诉意见亦不能成立，本院不予支持。
综上所述，郑州人寿财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；驻马店平安财险公司关于被抚养人生活费部分的上诉请求成立，本院予以支持，其他上诉请求不能成立。一审判决认定事实不清，适用法律正确，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省通许县人民法院（2016）豫0222民初1743号民事判决第二、三项，即中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿杨现辉医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元；驳回杨现辉的其他诉讼请求；
二、撤销河南省通许县人民法院（2016）豫0222民初1743号民事判决第一项，即中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨现辉医疗费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、鉴定检查费、交通费、精神抚慰金、施救费、财产损失等各项损失共计101795.96元；
三、变更河南省通许县人民法院（2016）豫0222民初1743号民事判决第一项，即中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告杨现辉医疗费、护理费、残疾赔偿金（含被抚养人生活费）、鉴定检查费、交通费、精神抚慰金、施救费、财产损失等各项损失共计96275.06元；
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3355.93元，由杨现辉承担1021.93元、中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担2114元，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担220元。；二审案件受理费1212.69元，中国平安财产保险股份有限公司驻马店中心支公司负担1091.69元，杨现辉负担121元，中国人寿财产保险股份有限公司郑州市中心支公司负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 王 荟
审判员 李新广
审判员 高 勤
二〇一七年一月十六日
书记员 刘慧丽