广东省佛山市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤06刑终1278号
原公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）邓平斌，男，1987年2月1日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地广东省乐昌市。因本案于2016年9月7日被羁押，同日因�食毒品被行政拘留十五日，同月20日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
佛山市禅城区人民法院审理佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人邓平斌犯贩卖毒品罪一案，于2017年11月22日作出（2016）粤0604刑初1837号刑事判决。原审被告人邓平斌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年9月7日2时许，被告人邓平斌通过微信与林某联系，约定以人民币4000元的价格向林某贩卖毒品一盒，林某通过支付宝转账方式预付定金人民币2300元。被告人邓平斌与上家“高佬”联系好毒品后，搭车来到佛山市禅城区兆祥路普君新城肯德基附近准备交易时被民警当场抓获，民警在现场附近的绿化带中树杈上缴获毒品一包，并在被告人邓平斌身�缴获联系贩毒的手机一部。经称量，上述毒品净重48.16克。经鉴定，上述毒品检出甲基苯丙胺成分。
原判认定上述事实的证据有：
1.身份信息查询表：证实被告人邓平斌的身份情况。
2.抓获经过：证实2016年9月7日2时许，民警在佛山市禅城区兆祥路预伏，将涉嫌贩卖毒品的被告人邓平斌抓获，民警当场从附近的绿化带中起获一包疑似毒品的白色晶体。
3.证人林某的证言及辨认笔录：2016年9月6日2零时许，我通过微信联系邓平斌（微信号：×××，微信昵称：逆天）购买毒品并询问价格，对方说要等一会再回复我，过了一阵子对方回复。经过讲价后，约定4000元购买一盒冰毒，对方要求微信一次性付款，我答应先支付2300元（300元为车费，2000元为定金）。因我微信没有钱，7日零时许，就通过支付宝转账2300元到对方指定的支付宝账号：15×××00。7日1时许，我和民警在约定交货地点附近等待，邓平斌乘一辆的士车过来，待我辨认后，民警将邓平斌抓获。
经证人林某辨认，被告人邓平斌就是向其贩卖毒品的男子。
4.证人梁某1的证言及辨认笔录：2016年9月7日1时许，我驾驶出租车途径佛山市顺德区陈村镇顺联广场时，有一辆广州车牌的出租车找我，让我搭乘一名男子到佛山市区。大约2时许，我搭乘该男子到佛山市禅城区普君新城时，该男子下车了，并让我等一会再搭他返回广州。该男子下车后，在旁边站着，应该在等人，大约几分钟后，便衣警察过来将该男子抓获，并当场在该男子身旁的路边花基查获一包疑似毒品的东西。当时，路边花基没有其他人。
经证人梁某1辨认，被告人邓平斌就是搭乘其车辆到佛山市禅城区普君新城并被民警抓获的男子。
5.扣押笔录、�押清单、物证照片：证实民警从抓获被告人邓平斌附近的绿化带的一棵树杈上查获疑似毒品一包，从被告人邓平斌身上查获白色黑底小米牌手机一部。
6.称量笔录、取样笔录：证实本案查获疑似毒品净重48.16克，民警对上述疑似毒品进行取样送至鉴定机构进行鉴定，被告人邓平斌对上述称量、取样过程均无异议。
7.理化检验报告：证实本案查获的疑似毒品送检样本检出甲基苯丙胺成份。
8.手机开户资料及通话清单：证实（1）号码为15×××00的号码未实名登记，在2016年8月9日至2016年9月9日未有通话记录；（2）号码为135××××8204的号码登记客户姓名罗邵广，在2016年8月9日至2016年9月9日未有通话记录。
9.手机支付宝截图：证实（1）名称为“俊俊”，尾号为1105的支付宝账户于2016年9月7日凌晨零时24分向被告人邓平斌的支付宝（名称：�家子，尾号5500）转账2300元；（2）被告人邓平斌支付宝账户于2016年9月7日零时53分转账2000元给支付宝账户（名称：奔奔，尾号0240）。上述支付宝截图均经被告人邓平斌签名确认。
10.微信聊天截图。（1）微信名为“高佬”的好友与被告人邓平斌的聊天记录：证实“高佬”询问被告人是否已到，搞定之后回复一下；（2）微信名为“香香猪肉佬”的好友与被告人邓平斌的聊天记录：证实双方就交易数量、价格、付款方式以及交易地点的聊天记录；（3）微信名为“长毛”的好友与被告人邓平斌的聊天记录：证实“长毛”询问被告人邓平斌是否回来，并让被告人邓平斌还回手机。上述微信截图均经被告人邓平斌签名确认。
11．被告人邓平斌的供述与辩解、指认笔录。2016年9月7日供述：我和“长毛”、“阿明”租住在“阿明”租的广州市番禺区钟村镇一�牌旅店内，在这期间，“阿某”多次免费提供“猪肉”吸食。2016年9月7日凌晨（具体时间记不清楚了），我起床拿“长毛”的一部黑色小米牌手机登陆我的微信（微信名：逆天，微信号：×××）,有一名微信名为“香香猪肉佬”的好友语音联系我，向我购买“猪肉”（100个，每个大约1克），我告知对方，要先问问才行。于是，我向“阿某”的一个叫“高佬”的朋友（住在同一旅店的其他房间）询问是否可以卖2盒（共100个，每个大约1克）“猪肉”，“高佬”告知我要3200元一盒，且需支付一部分定金。因“高佬”只有1盒，我回复“香香猪肉佬”只有1盒，双方谈好价格为4000元。“香香猪肉佬”让我打车到佛山市禅城区普君新城附近交易，车费由“香香猪肉佬”支付。于是我通过支付宝（支付宝名称为“败家子）转账2000元给“高佬”提供的支付宝账号（名称：奔奔，�号0240），“高佬”同意余款1200元待卖完“猪肉”后支付。为了安全起见，我让“香香猪肉佬”先支付2300元定金（“香香猪肉佬”通过名称为“俊俊”，尾号为1105的微信转账给我），其中300元为“香香猪肉佬”支付我从广州到佛山的车费。收到定金后，我坐了一辆出租车到佛山，但不知什么原因，在顺德区顺联广场附近时，该出租车司机让我换乘另一辆出租车到佛山。我搭乘另一辆出租车到佛山市禅城区普君新城地铁站旁的肯德基附近下车，期间，“香香猪肉佬”不断问我有没有出发，到了什么地方。下车前，我交代出租车司机等我，待我办完事情后还要回广州，因未付车费，该司机一直在原地等我。我下车后就微信联系“香香猪肉佬”，“香香猪肉佬”让我在肯德基等，因迟迟不见“香香猪肉佬”，我觉得可疑，并看到外面旁边有一台面包车，里面可能有警察。于是，我往回走，并将“猪肉”放到肯德基旁边绿化带的树杈上，如果面包车里的人不是警察的话，我准备发微信给“香香猪肉佬”，让“香香猪肉佬”自己去取。在我将“猪肉”放好后走开一段路，就有警察将我抓获。
2016年10月13日供述：我和“长毛”、“阿明”租住在“阿明”租的广州市番禺区钟村镇一无牌旅店内。2016年9月7日凌晨（具体时间记不清楚了），“长毛”将我叫醒，说微信上有个叫“香香猪肉佬”的微信好友在找我介绍之前的毒贩卖毒品给他，接着“长毛”为了赚钱，冒用我名义，想自己卖毒品给“香香猪肉佬”，并说交易成功后，给800元好处给我。因我觉得吃住都是由“长毛”负责，于是同意了。接着“长毛”问我要了支付宝账号，并告诉我，有人转了2300元到支付宝账号购买毒品，“长毛”转走其中2000元后，留了300元给我作为车费�并让我打车到佛山市禅城区帮“长毛”拿一盒毒品“猪肉”，并安排人和“香香猪肉佬”交易，同时将一部黑色小米手机给我使用。接着“阿某”的上家“高佬”安排了一个男子和我一起打车到陈村，之后那名男子安排我坐了另一台出租车，那名男子就离开了。我搭乘出租车到佛山市禅城区普君新城地铁站旁的肯德基附近下车。一路上，按照“长毛”的意思，要稳住“香香猪肉佬”，并说要到现场找一盒“猪肉”，期间，“香香猪肉佬”不断问我有没有到，并微信将位置发给我，让我在该地址的肯德基内等。到了佛山市禅城区普君新城地铁站旁的肯德基附近后，我交代司机先不要离开，我还要坐车回广州。“长毛”微信告知我在附近绿化带的树杈上找一盒“猪肉”，找了几分钟，“长毛”就发微信给我，让我赶快走，我上了出租车，没走多远就被警察截停了。
被告人邓平斌对案发地点进行了指认。
原审法院认为，被告人邓平斌无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺48.16克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人邓平斌能如实供述基本犯罪行为，依法可以从轻处罚。本案毒品交易处于公安机关监控之中未流入社会，亦可酌情对被告人从轻处罚。根据被告人邓平斌的犯罪事实、情节及社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条的规定，作出如下判决：
一、被告人邓平斌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币110000元。
二、对扣押的毒品甲基苯丙胺48.16克予以没收，由佛山市公安局禅城分局予以销毁；扣押被告人邓平斌用于贩卖毒品的小米手机1部予以没收，由佛山市公安局禅城分局依法处理。
上诉人邓平斌上诉称：他没有贩卖毒品，其只是帮“长毛”把毒品转交给“长毛”安排的人。
经审理查明，原审判决认定上诉人邓平斌犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，并经原审法庭质证、认证，本院经审核后均予以确认。
对于上诉人邓平斌上诉所提，经查，邓平斌与林某、“高佬”的微信聊天记录截图，支付宝转账记录，公安机关出具的抓获经过、鉴定意见等证据证实2016年9月7日2时许，上诉人邓平斌通过微信与林某商议好毒品交易的数量、价格，并由林某通过支付宝转账方式预付定金人民币2300元，后邓平斌搭车来到佛山市禅城区兆祥路普君新城肯德基附近准备交易时被民警当场抓获，并起获毒品甲基苯丙胺48.16克。根据上述事实和证据，上诉人邓平斌向林�贩卖毒品甲基苯丙胺48.16克，其行为已构成贩卖毒品罪，其所提上诉意见没有事实依据，不予采纳。
本院认为，上诉人邓平斌无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺48.16克，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于本案毒品交易处于公安机关的监控下，毒品不易流入社会，可酌情对上诉人从轻处罚。扣押的毒品甲基苯丙胺48.16克予以没收并销毁。根据邓平斌本人的供述及其与“长毛”的微信聊天截图，本案扣押的白色黑底小米手机（IMEI：867514029724020）为一名叫“长毛”的男子借给邓平斌使用的，故现有证据不足以证实该小米手机归邓平斌所有，对该手机不宜没收。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但对扣押物白色黑底小米手机一部作没收处理不当，予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十四条的规定，判决如下：
一、维持佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604刑初1837号刑事判决第一项及第二项对于所扣押毒品的处理部分。
二、撤销佛山市禅城区人民法院（2016）粤0604刑初1837号刑事判决第二项对所扣押小米手机的处理部分。
本判决为终审判决。
（此页无正文）
审 判 长 邱卫玲
审 判 员 唐毅军
审 判 员 李寿桥
二〇一八年一月二日
法官助理 周朋飞
书 记 员 黎明钊
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判�的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数�大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。