河南省许昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
河南省许昌市中级人民法院
民事判决书
（2018）豫10民终1207号
上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司许昌市中心支公司。住所地：许昌市魏武大道中段博林大厦*号楼**层。
负责人：刘贤柏，该公司总经理。
委托诉讼代理人：吴保平，该公司员工。
被上诉人(原审原告)：吴朝辉，男，生于1989年10月20日，汉族，住禹州市。
委托诉讼代理人：魏帅举，河南禹曦律师事务所律师。
原审被告：吴庆旭，男，生于1969年6月10日，汉族，住禹州市。
原审被告：乔慧萍，女，生于1971年2月16日，汉族，住禹州市郑平路城市。
上诉人天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司因与被上诉人吴朝辉、原审被告吴庆旭、乔慧萍机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省禹州市人民法院（2017）豫1081民初441号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月6日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司上诉请求：撤销一审判决，改判或发回重审，被上诉人承担一二审诉讼费。事实和理由：一审判决其公司再次支付被上诉人误工费及护理费依据错误。按照法律及保险条款规定，其公司需支付吴朝辉的二次手术合理的误工、护理费用是住院期间的上述费用，且在第一次诉讼判决中明确显示已经支付过被上诉人误工、护理费。被上诉人第一次住院28天，第二次住院长达60天，根据相关专家讲解骨科取钢板的二次手术一般住院期间为7天左右，且出院医嘱建议3个月禁止负重活动，由此断定被上诉人生活完全可以自理。一审判决误工、护理费标准错误。依据许昌市中级人民法院（2016）豫10民终1479号民事判决书，被上诉人的误工、护理费计算标准过高，应按照农村居民标准计算。
吴朝辉辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，第一次诉讼支持的是被上诉人第一次住院期间的护理费，被上诉人在第二次住院期间的护理费也应支持，二者不冲突，一审法院已将住院时间从60天降至38天，一审结合住院病历、医嘱将误工期间按90天计算符合被上诉人自身体质及法律规定。
吴朝辉向一审法院起诉请求：依法判令被告支付各项赔偿金共计30206．16元，诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2015年8月24日9时许，被告吴庆旭驾驶被告乔慧萍的豫Ｋ×××××号轿车，沿禹州市梁北镇道路由西向东行驶至董村新村路口，与由南向北原告吴朝辉驾驶的无号牌两轮摩托车相撞，造成两车损坏，原告吴朝辉受伤的交通事故。该事故经禹州市公安交通警察大队认定，原告吴朝辉负事故次要责任，被告吴庆旭负事故主要责任。原告吴朝辉受伤后，被送往禹州市人民医院治疗，经诊断“左股骨干骨折……”，经鉴定，原告吴朝辉因交通事故致左大腿股骨干骨折行切复内固定术后，其伤残程度评定为10级伤残。原告就其损失向本院提起诉讼，一审法院于2016年4月28日作出（2016）豫1081民初609号民事判决书，认定原告吴朝辉各项损失85540.84元（其误工费损失按河南省城镇非私营单位在岗职工年平均工资计算、伤残赔偿金以城镇居民人均可支配收入为标准计算），被告保险公司在交强险范围内赔偿原告吴朝辉各项损失75707.41元，被告吴庆旭赔偿原告下余的医疗费、伙食补助费、营养费、鉴定费共计6994.44元。被告保险公司对判决认定原告吴朝辉伤残赔偿金按城镇居民计算损失不服上诉于许昌市中级人民法院，经许昌市中级人民法院审理，认定原告吴朝辉应按农村居民人均纯收入计算伤残赔偿金，故作出（2016）豫10豫民终1479号民事判决书，变更禹州市人民法院（2016）豫1081民初609号民事判决的第一项“限被告天安财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告吴朝辉75707.41元”为“限被告天安财产保险股份有限公司许昌市中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告吴朝辉45756.5元”。判决书生效后，被告已履行赔偿义务。原告吴朝辉又于2016年8月31日入住禹州市人民医院，行内固定物取出术。原告吴朝辉病历记载，手术记录，时间2016年9月3日9：45至10:20，手术名称：左股骨内固定取出术。手术操作顺利，××人安返病房。原告吴朝辉长期医嘱16-9-3,10:39，××人常规护理。16-9-6,09:51，红外线治疗，停止时间：16-10-7。临时医嘱显示：16-9-19,09：27,大换药，执行时间09：30。之后无再显示原告吴朝辉用药治疗情况。原告吴朝辉长期医嘱记载其在2016年10月30日09:18，自动出院。出院医嘱1、3个月禁止负重活动；2、循序患肢康复功能锻炼；3、不适时及时复查。原告支出医疗费9672.2元。本案在审理过程中，原告吴朝辉以与被告吴庆旭、乔慧萍达成赔偿协议为由，申请对被告吴庆旭、乔慧萍撤诉，并已得到本院准许。
另查明，豫Ｋ×××××号车辆在被告保险公司投保有交强险，保险期限为2015年2月16日0时起至2016年2月15日24时止。2016年河南省居民服务业和其他服务业为33857元/年。河南省在岗职工平均工资（城镇非私营单位）为45920元/年。
一审法院认为：被告保险公司应当在交强险伤残死亡限额内承担原告吴朝辉第二次手术中的护理费和误工费，根据原告治疗情况，原告终止治疗时间为2016年10月7日，其护理费为3524.84元（33857元/年÷365天×38天）。原告误工费应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。并依据该院生效的（2016）豫1081民初609号民事判决书和许昌市中级人民法院（2016）豫10民终1479号民事判决书，结合原告医嘱，一审法院确定原告误工时间为90天，其误工费损失为11322.74元（45920元/年÷365天×90天），原告误工、护理费损失共计14847.58元。对原告请求超出部分，不予支持。
判决：一、限被告天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效后十五日内支付原告吴朝辉损失14847.58元；二、驳回原告吴朝辉其他诉讼请求。本案受理费556元，由原告吴朝辉承担。
本院另查明，2016年河南省农村居民人均纯收入为11697元；其他事实与一审查明一致。
本院认为，关于一审确定误工期是否有依据。根据被上诉人一审提交的长期医嘱单、短期医嘱单反映的治疗情况，被上诉人于2016年9月3日住院，在同年10月7日进行红外线治疗后没有用药情况，一审确定其住院38天是对住院治疗合理期间的认定；而对误工期的认定应根据医嘱建议及当事人身体恢复情况确定，一审结合上述因素认定误工期间适当。
关于一审确定护理费标准是否正确。该费用是结合护理人员的收入情况确定，一审根据当事人举证，按居民服务业标准确定护理费符合法律规定。
关于本案误工费的标准认定。本院（2016）豫10民终1479号民事判决根据保险公司的上诉请求及当事人举证，认定残疾赔偿金标准应按农村居民人均纯收入计算；本案一审按照在岗职工平均工资标准计算误工费缺乏事实及法律依据，被上诉人的误工费应为2884元（11697÷365×90）。因被上诉人在第一次诉讼中已获得残疾赔偿金的补偿，而残疾赔偿金是对受害人丧失劳动能力或部分丧失劳动能力的赔偿，二次治疗的误工费在已获得的残疾赔偿金中得到部分体现，对于重复部分应予扣除；本案应扣除额为232元（9416÷365×90×10%）。故被上诉人的误工费实际为2652元（2884-232），其损失共计6176.84元。
综上所述，天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司的部分上诉请求成立，予以支持；一审判决确定误工费标准有误，应予纠正。依照《中华人民共和国道路交通安全法》、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：
一、维持禹州市人民法院（2017）豫1081民初441号民事判决第二项即“驳回原告吴朝辉其他诉讼请求”。
二、变更禹州市人民法院（2017）豫1081民初441号民事判决第一项为“上诉人天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司于判决生效后十五日内支付被上诉人吴朝辉损失6176.84元
一审诉讼费556元，由被上诉人吴朝辉负担。二审案件受理费556元，由被上诉人吴朝辉负担200元，上诉人天安财产保险股份有限公司许昌中心支公司负担356元。
本判决为终审判决。
审 判 长 朱建英
审 判 员 李艳伟
代理审判员 陈改娜
二〇一八年四月十九日
书 记 员 吴 涛
执行催告通知书
履行义务人：
根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：
1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。
2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。
3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。
4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。
5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。
6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。
7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。
8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。
9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。
10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。
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