重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书（2015）沙法民初字第04704号原告董学武，男，1972年6月11日出生，汉族，原广州天力建筑工程有限公司员工，住重庆市沙坪坝区。委托代理人夏祖香，女，无固定职业，住重庆市沙坪坝区。被告广州天力建筑工程有限公司，住所地广州市越秀区较场东路19号第12层，组织机构代码19049812-8。法定代表人陈量暖，广州天力建筑工程有限公司董事长。委托代理人周文军，男，广州天力建筑工程有限公司员工，住重庆市万盛区。原告董学武与被告广州天力建筑工程有限公司劳动争议一案，本院于2015年4月30日立案受理后，依法由代理审判员肖力独任审判，适用简易程序于2015年6月1日公开开庭进行了审理。原告董学武及其委托代理人夏祖香，被告广州天力建筑工程有限公司的委托代理人周文军到庭参加诉讼。审理中，双方当事人申请庭外和解4个月未果。本案现已审理终结。原告董学武诉称，原告于2012年12月开始在被告处上班，工种为保安，工资每月3300元。被告在原告上班后的第二个月和第三个月未依法购买医疗保险、失业保险及工伤保险。原告于2014年12月28日向被告发出通知函，要求依法解除劳动关系。现起诉请求被告支付经济补偿金8250元、2014年年终奖5000元、2014年12月扣发的工资3300元、失业保险待遇损失2565元、2013年和2014年未休年休假工资4551.72元、工作两年期间少发的12天工资1820.64元。被告广州天力建筑工程有限公司辩称，被告已依法为原告购买了各项社会保险，且未收到原告的离职通知函，原告于2014年12月28日自行离职，不应支付其经济补偿金和失业保险待遇损失。被告没有扣发原告的工资，并已支付未休年休假工资，原告也没有年终奖。不同意原告的诉讼请求。经审理查明，原告于2012年12月7日到被告单位从事保安工作，双方于当日签订劳动合同，约定：合同期限为2012年12月7日至2015年12月6日，原告工作时间工资为1050元/月，加班工资的计算基数按1050元/月计算。原告还于签订劳动合同当日在被告出示的入职须知上签名，其主要内容为：保安月工资包括基本工资、加班费、节假日上班工资及加班费、其他补助，基本工资按合同约定的基数计算。被告以广州富力地产（重庆）有限公司的名义，从2013年3月起为原告参加养老保险和失业保险，从2013年4月起为原告参加医疗保险、工伤保险和生育保险。原告工作期间未休年休假。2014年12月28日，原告通过邮政特快专递向广州富力地产（重庆）有限公司发出通知函，以该公司2012年12月至2013年2月未为其购买失业保险为由提出解除劳动关系，之后原告未再继续上班。2015年4月21日，原告以广州富力地产（重庆）有限公司和广州天力建筑工程有限公司为被申请人，向重庆市沙坪坝区劳动争议仲裁委员会申请仲裁。该委逾期未受理，原告遂以广州富力地产（重庆）有限公司和广州天力建筑工程有限公司为共同被告向本院提起诉讼。审理中，原告明确表示其劳动关系是与广州天力建筑工程有限公司建立，并申请撤回对广州富力地产（重庆）有限公司的起诉，本院已当庭口头裁定予以准许。针对年终奖，原告陈述，被告每年都发放了年终奖，2012年向其发放500元，2013年向其发放3318.05元，2014年向其他保安发放了4800元至5000元的年终奖。被告认可2012年、2013年均向原告发放了年终奖，但认为年终奖不是全员都有，2014年向部分保安发了，另外一部分没有发放。对于没有向原告发放当年年终奖的原因和年终奖的发放标准，被告未能当庭说明，本院要求被告限期答复并告知了逾期未答复的法律后果，但被告未予答复。被告提供了2013年1月至2014年12月的工资发放明细表，载明原告每月的工资由“基本工资”、“加班工资”、“其他补贴”等部分组成，同时还记载了每月的上班天数和加班时数。原告对工资表的真实性没有异议，并认可工资表记载的每月工资组成。根据该工资表，原告2014年1月至12月剔除加班工资后的月平均工资为1604元；原告2014年1月至11月每月的基本工资均为1250元，加班工资为1300余元至2400余元不等（加班时数为116小时至172小时不等），其他补贴为数十元至1000余元不等，扣除社保费后总收入为2500余元至4500余元不等；原告2014年12月的工资为基本工资1250元、加班工资215.52元、其他补贴165.64元，扣除社保费190.11元后实发工资1441.05元，当月上班天数22天，加班时数20小时。但原告认为其2014年12月上班28天，每天工作12小时，被告当月只发放了工资1441.05元，应按3300元/月的标准补发1859元。根据上述工资表，被告于2014年2月向原告发放了年休假工资1293.10元，被告表示该款是发放的2013年未休年休假工资。双方一致认可原告2014年享有五天年休假，当年的未休年休假工资被告未发放。对于原告主张的工作两年期间少发的12天工资，原告认为凡是有31天的月份，其工作天数为27天，但被告是按26天考勤，故每月少发了1天工资，两年总共少发了12天工资。被告对此不予认可。根据上述工资表的记载，原告在2013年1月至2015年12月期间天数为31天的月份（共有21个月）中，仅4个月的上班天数不足27天，其余月份的上班天数均为27天。上述事实，有原告提供的仲裁申请书、仲裁委函、劳动合同、参保证明、银行账户明细清单、通知函、特快专递详情单、邮件查询结果，被告提供的劳动合同、入职须知、工资表以及双方当事人的陈述等在案为凭，这些证据经当庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，针对本案的争议焦点和原告的诉讼请求，结合双方提供的证据，评判如下：一、关于经济补偿金和失业保险待遇损失。本案中，原告是与被告广州天力建筑工程有限公司签订劳动合同并建立劳动关系，由于广州天力建筑工程有限公司与广州富力地产（重庆）有限公司系不同的法律主体，原告向广州富力地产（重庆）有限公司发出通知函，以该公司未依法为其缴纳社会保险费为由提出解除劳动关系，不能视为其依据法定事由向被告提出解除劳动关系。结合原告于2014年12月28日后没有继续上班的事实，应当认定原告系自行离职。因此，原告要求被告支付经济补偿金，不符合法定条件，本院不予支持。同时，原告自行离职也不符合享受失业保险金应具备的非因本人意愿中断就业的条件，故原告主张失业保险待遇的诉讼请求，本院亦不予支持。二、关于原告主张的2014年12月工资以及工作两年期间少发的12天工资。原告每月的工资由基本工资、加班工资及其他补贴组成。从原告2014年1月至12月的工资来看，基本工资均相同，因加班工资和其他补贴有所差异，致其每月工资不尽相同，而并非原告主张的每月按3300元标准发放。原告2014年12月工资与之前工资差距较大的原因在于其当月加班工资较少。工资表记载原告当月加班时数20小时，虽然原告认为当月上班28天，每天工作12小时，但原告没有提供证据证明其主张，本院对此不予采纳。被告已按照劳动合同的约定以其基本工资为基数足额发放了20个小时的加班工资，不存在克扣原告工资的事实。因此，原告要求按3300元/月的标准发放2014年12月的工资，本院不予支持。原告还提出被告对其工作天数为27天的月份是按26天考勤，故每月少发了1天工资，两年总共少发了12天工资。但根据工资表的记载，被告在原告工作期间的大多数月份均是按27天对其进行考勤，原告的该项主张与事实不符。同时，如前所述，原告每月工资的差异在于加班工资和其他补贴有所不同，而基本工资均相同，即针对正常工作时间的考勤天数与其工资收入没有关联性，且原告也未举证证明存在每月多加1天班的事实。因此，原告认为被告在其工作两年期间少发12天工资的主张亦不能成立。三、关于年终奖。国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条规定，工资总额由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。《关于工资总额组成的规定》第七条规定，奖金是指支付给职工的超额劳动报酬和增收节支的劳动报酬。包括：（一）生产奖；（二）节约奖；（三）劳动竞赛奖；（四）机关、事业单位的奖励工资；（五）其他奖金。国家统计局《若干具体范围的解释》第二条第（一）项规定，关于奖金的范围：生产（业务）奖包括超产奖、质量奖、安全（无事故）奖、考核各项经济指标的综合奖、提前竣工奖、外轮速遣奖、年终奖（劳动分红）等。因此，年终奖是工资的组成部分，属于劳动报酬的范围。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。对于原告劳动报酬包括年终奖的发放以及减少，属于用人单位掌握管理的范围，依法应由被告负举证责任。被告在2012年和2013年均向原告发放了年终奖，并认可2014年也向与原告从事相同岗位的部分员工发放了年终奖，却没有向原告发放，属于减少原告劳动报酬的情形。针对没有向原告发放当年年终奖的原因和年终奖的发放标准，被告未能说明，也未提供相应证据，应自行承担不利后果。此外，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十八条的规定，劳动合同对劳动报酬约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬。原、被告就年终奖没有明确约定，也无集体合同以及相关规章制度的规定，在被告已向同岗位员工发放年终奖的情况下，按照同工同酬的原则，被告亦应向原告发放年终奖。综上，原告要求被告支付2014年年终奖5000元，本院予以支持。需要指出的是，法律尊重用人单位的自主管理权，也并不强制用人单位向员工发放年终奖，但用人单位应当制定完备的规章制度和考核标准，对年终奖的发放对象、发放时间、发放标准以及享受年终奖的条件作出明确约定并严格履行。若用人单位不能举证证明劳动者不符合享受年终奖的条件，自应承担对其不利的法律后果。四、关于未休年休假工资。根据被告提供的工资表，被告于2014年2月向原告发放的工资中已包含年休假工资1293.10元，被告认为该款是发放的2013年未休年休假工资，本院予以采纳。对于原告2014年的未休年休假工资，被告认可未发放，且双方一致认可原告当年享有五天年休假。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条的规定，单位不安排职工休年休假的，对职工应休未休的年休假天数，应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包含单位支付职工正常工作期间的工资收入，计算未休年休假工资报酬时应剔除加班工资。原告2014年1月至12月剔除加班工资后的月平均工资为1604元，故被告应支付原告2014年未休年休假工资为1604元÷21.75天5天200%=737.47元。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十八条、第三十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《职工带薪年休假条例》第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、限被告广州天力建筑工程有限公司于本判决发生法律效力后三日内支付原告董学武2014年年终奖5000元、2014年未休年休假工资737.47元，共计5737.47元。二、驳回原告董学武的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或者仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员 肖 力二〇一五年十一月十日书 记 员 赵俸玉