陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）陕01民终692号
上诉人（原审原告）：薛伻。
委托诉讼代理人：高宏霞，陕西权诚律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：比亚迪汽车有限公司。
法定代表人：王传福。
委托诉讼代理人：徐玉凤。
委托诉讼代理人：刘义章。
上诉人薛伻因与被上诉人比亚迪汽车有限公司（以下简称比亚迪公司）劳动争议一案，不服西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初7851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人薛伻之委托诉讼代理人高宏霞、被上诉人比亚迪公司之委托诉讼代理人徐玉凤、刘义章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
薛伻上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判比亚迪公司向薛伻支付违法解除劳动关系赔偿金51030元、加班费452781元、夜班津贴40880元。2.本案一、二审诉讼费由比亚迪公司承担。事实及理由：一、一审法院认定“比亚迪公司解除与薛伻劳动合同的行为不属于违法解除”明显错误，应予撤销。1.一审法院认定“薛伻不同意工作岗位调整而不到调整后的岗位工作的事实清楚”错误，没有任何依据。2.双方签订的《劳动合同》第二条第（二）项约定“比亚迪公司根据生产经营的需要对薛伻的工作进行适当调整”属于无效约定，对薛伻不具有约束力。一审法院根据该约定认定比亚迪公司无故调整薛伻工作岗位合法显属错误。比亚迪公司向一审法院陈述和提交的是2013版比亚迪股份有限公司员工手册及其签字，而非比亚迪公司的员工手册，因此该员工手册和比亚迪公司没有任何关联性，不能作为薛伻和比亚迪公司之间劳动合同的附件，该规章制度对员工不产生约束力。因此比亚迪公司在无任何理由的情况下依据该规章制度解除与薛伻的劳动关系显属违法解除。二、一审法院根据薛伻的工资组成中包括加班费的事实认定比亚迪公司已经支付薛伻加班费属于认定错误。三、一审法院没有任何理由驳回了薛伻的夜班津贴的诉讼请求显然错误，应予撤销。比亚迪公司实行白班夜班倒班的制度，薛伻上夜班在10小时以上，比亚迪公司在一审中也承认薛伻上夜班的事实。根据陕人社发（2010）245号文件规定，比亚迪公司应向薛伻支付夜班津贴。综上，请求二审法院支持薛伻的上诉请求。
比亚迪公司辩称，1.比亚迪公司解除与薛伻劳动关系的行为合法。2.薛伻要求比亚迪公司支付加班费的诉讼请求无任何事实和法律依据。3.薛伻要求比亚迪公司支付夜班津贴的诉讼请求无任何事实和法律依据，且该诉请已过诉讼时效。4.一审法院认定“薛伻不同意工作岗位调整而不到调整后的岗位工作”事实清楚、证据充分。劳动合同中“比亚迪公司根据生产经营的需要对薛伻的工作进行适当调整”的约定合法有效。劳动合同中“甲方现有的所有生效规则制度作为本合同的附件，与合同具有同等的法律效力，乙方必须遵守”的规定合法有效，且已生效。综上，请求二审法院驳回薛伻的上诉请求，维持原判。
薛伻向一审法院起诉请求：一、判令比亚迪公司向薛伻支付违法解除劳动关系赔偿金51030元；二、判令比亚迪公司支付薛伻自2008年2月17日至2016年12月21日期间的加班费共计452781元(其中:延时工作时间加班费110743元、休息日加班费295314元、法定节假日加班费46724元)；三、判令比亚迪公支付薛伻夜班津贴40880元。
比亚迪公司向一审法院起诉请求：确认比亚迪公司解除与薛伻的劳动关系行为合法，比亚迪公司不需要向薛伻支付违法解除劳动合同赔偿金。
一审法院查明，薛伻于2008年2月17日入职比亚迪公司，双方签订有书面劳动合同，工作岗位为汽车调试工。2014年2月15日，双方订立了期限至2017年2月14日的书面劳动合同，月工资以计件形式计算支付。劳动合同第二条第（二）项约定“乙方同意甲方根据生产经营的需要对其工作进行适当调整，……”、第十条第（三）项约定“甲方现有的所有生效管理制度作为本合同的附件，与本合同具有同等法律效力，乙方必须遵守”。2016年11月，薛伻对比亚迪公司调整其工作岗位不同意，同月19日至次月20日期间上班时不做调整的工作。2016年12月2日始，比亚迪公司以薛伻不服从工作安排、不上岗为由，依据《比亚迪汽车有限公司员工日常行为考核细则》对薛伻作了一、二、三级处罚15次，处罚决定送达薛伻均被拒收。2016年12月20日下午，比亚迪公司对薛伻不服从工作安排如何处理经会议讨论，决定“给予薛伻四级处罚，解除劳动合同，取消当月表现奖或绩效奖，并不得再次进厂”。同年12月21日比亚迪公司作出“解除劳动合同通知书”并经相关部门负责人向原告宣读并送达。之后薛伻办理了离职手续，离职前十二个月的平均工资为2763.04元。嗣后，薛伻向西安市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求“一、被申请人向申请人支付违法解除劳动关系赔偿金51030元；二、被申请人支付申请人自2008年2月17日至2016年12月21日期间的加班费共计452781元（其中延时工作时间加班费110743元；休息日加班费295341元；法定节假日加班费46724元）；3、被申请人支付申请人夜班津贴40880元”。该仲裁委员会于2017年8月14日作出市劳人仲案字（高新）(2017)17号裁决书，裁决“一、被申请人比亚迪汽车有限公司自本裁决生效之日起十日内向申请人薛伻支付赔偿金49734元；二、驳回申请人薛伻的其他仲裁请求”。裁决书送达后，薛伻、比亚迪公司均不服裁决提起诉讼，比亚迪公司请求判其不支付薛伻经济赔偿金。一审法院作出（2017）陕0116民初7640号民事裁定书，将比亚迪公司的诉讼请求合并本案审理。上述事实，有一审庭审中薛伻、比亚迪公司的陈述及提交的相关证据佐证。
一审法院认为，薛伻不同意工作岗位调整而不到调整后的岗位工作事实清楚，应予以确认。本案的焦点是比亚迪公司以薛伻不服从工作安排作出解除与薛伻的劳动合同是否属于违法解除。薛伻与比亚迪公司订立的劳动合同约定薛伻同意比亚迪公司根据生产经营的需要对其工作进行适当调整，并约定比亚迪公司现有的所有生效管理制度作为劳动合同的附件，与本合同具有同等法律效力，乙方必须遵守。可见薛伻因不同意工作岗位调整而不到调整后的岗位工作的行为与双方订立的劳动合同约定相悖。虽薛伻否认其收到《员工手册》，但并不能否定比亚迪公司制定的《员工手册》及其他管理制度的存在，按照劳动合同的约定，薛伻仍应遵守比亚迪公司制定的《员工手册》及其他管理制度。所以，比亚迪公司依据其建立制定的规章制度，经过讨论研究作出解除与薛伻劳动合同的行为不属于违法解除。故对薛伻要求向其支付违法解除劳动关系赔偿金51030元的诉讼请求，不予支持。比亚迪公司对此节的辩称意见，予以采纳。关于薛伻要求比亚迪公司支付薛伻自2008年2月17日至2016年12月21日期间的加班费共计452781元、夜班津贴40880元的诉讼请求。根据薛伻工资的组成已包括加班费的事实，可见比亚迪公司安排薛伻加班时已随月工资支付了加班费。薛伻亦没有其他证据证明其加班比亚迪公司未支付加班费的事实。所以，薛伻的此项诉讼请求缺乏事实依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条的规定，判决如下：一、驳回原告薛伻的诉讼请求；二、被告比亚迪汽车有限公司不支付原告薛伻赔偿金。案件受理费20元，薛伻、比亚迪汽车有限公司各已预交10元，由薛伻负担。
本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。结合双方当事人举证、陈述及庭审等情况，本院认定事实如下：一审判决查明事实属实。另查明，比亚迪公司在一审诉讼中未提交其公司作为对薛伻做出处罚的照片证据原件。
本院认为，本案的争议焦点为：1、比亚迪公司解除与薛伻的劳动关系是否属于违法解除？2、薛伻主张违法解除劳动合同赔偿金51030元的诉讼请求能否成立？3、薛伻主张加班费452781元、夜班津贴40880元的诉讼请求能否成立？
关于争议焦点1，用人单位根据法律规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者告知或公示的，可以作为审理劳动争议案件的依据。本案中，比亚迪公司称因薛伻不服从工作安排，违反了比亚迪公司《员工手册》中《比亚迪公司员工日常行为考核细则》6.2.3条规定，遂解除了与薛伻之间的劳动合同，并提供了比亚迪公司作为解除劳动合同依据的《员工手册（2013版）》送达签字页，该签字页上签有“薛伻”的名字，可证明其解除劳动合同不属于违法解除。薛伻对该签字的真实性不予认可，称比亚迪公司从未给其送达过《员工手册（2013版）》，同时申请对签字页上“薛伻”的真实性进行笔迹鉴定。而比亚迪公司则未申请笔迹鉴定。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。根据上述规定，比亚迪公司提供的证据不能证明其已将《员工手册（2013版）》的内容告知或送达给薛伻。本案中，比亚迪公司将《员工手册（2008版）》曾向薛伻送达，薛伻也在《员工手册（2008版）》的送达页上签名，双方当事人对此无异议。该事实也说明，在实际工作中，比亚迪公司应向公司员工送达《员工手册（2013版）》。诉讼中，比亚迪公司仅提交了其公司作为对薛伻进行处罚依据的照片复印件，未提交照片原件，且该照片均系在车间休息室拍摄。薛伻对此也不予认可。因此，结合全案事实和上述司法解释规定，比亚迪公司应承担举证不能的法律后果，故，本院认定比亚迪公司解除其与薛伻劳动合同的行为属于违法解除。
关于焦点2，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。根据对争议焦点1的论述和上述法律的规定，比亚迪公司应向薛伻支付违法解除劳动合同赔偿金。薛伻在比亚迪公司解除劳动合同前12个月的平均工资为2763.04元，薛伻的工龄为8年又10个月，因此，比亚迪公司应向薛伻支付赔偿金49734.72元。故一审法院判决比亚迪公司不支付薛伻赔偿金失当，应予改判。
关于争议焦点3，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，薛伻请求比亚迪公司支付自2008年2月17日至2016年12月21日期间的延长工作时间加班费、休息日加班费、法定节假日加班费，但薛伻并未提供相关证据，且比亚迪公司提交的工资表显示比亚迪公司已向薛伻支付了加班工资。故一审法院对薛伻主张比亚迪公司向其支付加班费的诉求未予支持并无不妥。关于薛伻主张之夜班津贴一节。劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。本案中，薛伻主张夜班津贴已经超过仲裁时效，且比亚迪公司也以此为理由予以抗辩，因此，一审法院驳回薛伻主张的夜班津贴亦于法不悖，应予维持。
综上所述，对一审判决应予部分改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、维持西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初7851号民事判决第一项；
二、撤销西安市长安区人民法院（2017）陕0116民初7851号民事判决第二项；
三、本判决生效后十五日内，比亚迪汽车有限公司支付薛伻违法解除劳动关系赔偿金49734.72元。
一审案件受理费20元，由薛伻和比亚迪汽车有限公司各负担10元；二审案件受理费10元，由薛伻和比亚迪汽车有限公司各负担5元，二审案件受理费10元薛伻已预交，比亚迪汽车有限公司于执行上述给付内容时一并将由其负担的二审案件受理费5元直付薛伻。
本判决为终审判决。
审判长 王吉利
审判员 任 蕾
审判员 姬 钊
二〇一八年三月十九日
书记员 周媛媛