宁夏回族自治区固原市中级人民法院
p t ” > 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）宁04刑终123号
原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王彦鹏、曾用名王望虎、又名王汪汪，男，1985年10月19日出生于宁夏固原市原州区，汉族，初中文化，公民身份号码×××，农民，捕前住固原市原州区。2017年1月17日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年1月26日被执行逮捕，现羁押于固原市看守所。
辩护人贾小丽，甘肃溪河律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人张某甲，男，1975年3月11日出生于宁夏固原市原州区，汉族，小学文化，公民身份号码×××，农民，住固原市。
宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人王彦鹏犯故意伤害罪一案，于2017年8月17日作出（2017）宁0402刑初217号刑事附带民事判决。原审被告人王彦鹏不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派代理检察员梁艳清出庭履行职务。上诉人王彦鹏及其辩护人贾小丽到庭参加诉讼，原审附带民事诉讼原告人张某甲经依法传唤未到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审认定，2016年2月11日14时许，固原市原州区张易镇贺套村村民在贺套村四组篮球场举办篮球赛，双方运动员及场外村民因不满裁判员吹哨罚球发生争吵、撕扯。期间，被告人王彦鹏将被害人张某甲的腿部踏了两脚，导致被害人张某甲右胫骨骨折、右腓骨粉碎性骨折。经鉴定，被害人张某甲损伤程度为轻伤一级。同时查明，事发后被害人在固原市人民医院住院治疗20天，花去医疗费25711.1元、鉴定费1500元、经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定，被害人张某甲为十级伤残、丧失劳动能力10%；后续治疗费8000元；治疗期120天、营养期30天、护理期30天。被害人系农村户籍人员，案发后至今被告人王彦鹏未赔偿被害人经济损失。
原判认为，公民的身体、健康权不受他人非法侵害。被告人王彦鹏故意损害他人身体健康，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人王彦鹏犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人王彦鹏及其辩护人辩称，被告人王彦鹏不构成故意伤害罪及其他辩护意见，均与庭审查明事实不符，均不予采纳。关于民事赔偿部分，根据庭审查明情况，对被害人张某甲的经济损失作如下认定：医疗费25711.1元、鉴定费1500元、误工费11785.2元（98.21元/天×120天）、护理费2946.3元（98.21元/天×30天）、住院伙食补助费2000元（100元/天×20天）、后续治疗费8000元、交通费及餐饮费酌情支持1000元，营养费不予支持，残疾赔偿金、被扶养人生活费不属刑事附带民事的赔偿范围，不予支持。以上被害人张某甲的损失合计为52942.6元，被告人王彦鹏应当承担侵权赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款之规定，判决：一、被告人王彦鹏犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；二、由被告人王彦鹏自本判决生效后一个月内赔偿附带民事诉讼原告人张某甲经济损失共计52942.6元；三、驳回附带民事诉讼原告人张某甲的其他诉讼请求。
上诉人王彦鹏上诉的理由是，一审认定事实不清，证据不足，判决错误；公安机关取证不符合法定程序，询问笔录存在诱供，严重违反法律规定。辨认笔录见证人只有一人签字，不符合法律规定。请求改判上诉人王彦鹏无罪并不承担民事赔偿责任。
辩护人的辩护意见与上诉人王彦鹏的上诉理由一致。
出庭履行职务的检察人员的出庭意见是：原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，建议驳回上诉，维持原判。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实相同。认定上诉人王彦鹏犯故意伤害罪，有公诉机关提交并经一审开庭质证、认证的下列证据证实：
1.受案登记表、立案决定书，证明本案的来源及公安机关经初步审查决定立案侦查。
2.抓获经过，证明上诉人王彦鹏到案经过。
3.户籍证明，证明上诉人王彦鹏的个人基本情况及案发时达到法定承担刑事责任年龄。
4.宁夏固原市人民医院司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书固医司鉴字[2016]215号、病历，证明张某甲于2016年2月11日到医院就诊，经医生诊断为右胫骨骨折、右腓骨粉碎性骨折。经鉴定，张某甲的损伤程度为轻伤一级一处、轻伤二级一处、轻微伤一处。
5.证人马某甲的证言和辨认笔录，证明2016年2月11日中午，贺套村举行篮球比赛，有人和裁判发生争吵，篮球场上双方观众和球员就围上来相互撕扯在一起。其看见王彦鹏双手抓的张某甲的肩膀用脚朝张某甲的腿上踏了几脚，王彦鹏当时上身穿着一件黑红棉袄。并经过侦查人员组织辨认，确认王彦鹏就是踏张某甲腿的人。
6.证人张某乙的证言，2016年2月11日中午，贺套村举行篮球比赛，有人和裁判发生争吵，篮球场上双方观众和球员就相互撕扯在一起。其看见王彦鹏朝张某甲的腿上踏了一脚，同时双手抓着张某甲的肩膀，把张某甲踏倒坐在地上，当时王彦鹏穿着一件红色衣服。并经过侦查人员组织辨认，确认王彦鹏就是踏张某甲腿的人。
7.证人王某某的证言，证明2016年2月11日，贺套村篮球比赛球场发生打架，其看到一个穿红色上衣的小伙子把穿黑色棉衣倒在地上的男子用脚从右腿上踢了几脚。
8.证人崔某某的证言，证明2016年2月11日14时许，其参加贺套村篮球比赛时，裁判和人发生争吵，一群人都围过来，其看见一个穿红色棉衣的小伙子朝张某甲脸上打了一拳，将张某甲打倒在地上，一个女人扶张某甲，球场上人拥挤起来其再没有看见打架的经过。
9.证人武某甲的证言，证明2016年2月11日中午，其看篮球比赛时，因裁判给隆德沟队吹了一个技术犯规，对方不满意和裁判发生争吵，双方球员和观众围在球场相互撕扯、争吵，其看见王彦鹏朝张某甲脸上打了一拳，因现场乱其就从人群里出来。
10.证人武某乙的证言，证明其是篮球赛的裁判，篮球比赛开始，因隆德沟队员砸篮球，其给吹罚技术犯规。隆德沟队观众不满和其争吵，人都围过来，当时球场很乱，后面就发生打架了，具体怎么打的其没有看清楚。不一会人都往戏台处跑，说是隆德沟的一个队员把人打了拉住，但又说不是，是穿红色衣服人打的，这些人又把穿红色衣服的人拉住，打110报警。
11.证人胡某某的证言，证明在贺套村篮球参加比赛，其是8号球员，穿暗红色线衣。因裁判吹其技术犯规，旁边一个人说裁判裁的不公平，观众都围过来，谁说了一声打，人就围到球场上互相推搡、撕扯，其被其三姐拉出来走到戏楼后面。过来一群人说其把人打了，后经辨认又说不是，就把其放开了。
12.证人韩某甲的证言，证明当时在篮球场上，张录和的妻子（刘某某）对其说：”当时张某甲还在场子劝架，拉的王望虎（王彦鹏），在拉的过程中，隆德沟的8号球员就向张某甲脸上两拳，同时王望虎从后面向张某甲的腿上踏了一脚，把腿踏到砖头台子上了”。当时张录和的妻子叫不上王望虎的名字，用手指给其看，其说是王望虎。
13.证人邵某某的证言，证明2016年2月15日14时许，在贺套村四组戏楼前的篮球场里举行篮球赛，因裁判吹哨子说胡某某犯规，其喊着说裁判不公，就争吵起来。其听见记分台对面有人喊着说打，就过来一群人打起来了。其看见一个男子倒在地上，腿弯着，有人喊着说把人打伤了。
14.证人马某乙、高某某的证言，证明篮球比赛中发生撕扯，穿红色棉衣的男子把旗杆折了，拿了一截在手上。
15.证人刘某某的证言，证明其看见一穿红色棉衣的小伙子把旗杆折了，拿了一截在手上，张某甲双手搭在这个人肩膀上，人围的多，再没有看见。后听说张某甲被人打了。
16.被害人张某甲的陈述，证明2016年2月11日中午，固原市原州区张易镇贺套村村民举办篮球比赛。期间，双方发生矛盾撕扯在一起，其过去劝架，被8号球员朝其嘴部打了两拳，其说怎么打人呢，正说呢，王彦鹏在其身后将双手搭在其肩膀上，其回头一看，张某甲朝其小腿上踢了一脚，将其踢倒在地上，王彦鹏又朝其腿上踢了一脚就到戏楼旁边那旗杆去了，王彦鹏当时穿红色棉衣。
17.上诉人王彦鹏的供述和辩解，供称：2016年2月11日中午，张易镇贺套村村民举办篮球比赛，期间，因村民及队员不满裁判吹哨而发生争吵，其在现场被人打了几裤带，姓张的男的用手撕其的肩膀，其转身朝其腮帮子上打了一拳，将其打开后又用脚踢，没有踢上。其当时身上穿红色棉衣。
原审附带民事诉讼原告人张某甲提交的证据：
1.门诊病历、住院病历、出院证，证明张某甲被殴打致伤住院治疗的情况。
2.固原市人民医院司法鉴定中心固医司鉴字[2016]362号法医临床学司法鉴定意见书，证明经鉴定张某甲所受之伤为十级伤残、丧失劳动能力10%、后续治疗费8000元、治疗期120天、营养期30天、护理期30天。
3.医疗费、餐费、鉴定费、交通费票据，证明张某甲支出医疗费、餐费、交通费的情况。
上述证据，来源形式合法，内容客观真实，能够相互印证，证实上诉人王彦鹏犯故意伤害罪的事实，本院予以确认。
关于上诉人王彦鹏及其辩护人所提原判认定上诉人王彦鹏犯故意伤害罪的事实不清、证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人王彦鹏踢张某甲致其右腿骨折的事实有证人马某甲、张某乙、王某某、韩某乙等人的证言、辨认笔录、被害人张某甲的陈述、住院病历、法医临床司法鉴定意见书等证据证实。证人马某甲、张某乙、王某某、韩某乙等人证实王彦鹏致伤张某甲的过程与被害人张某甲的陈述能相互印证，上诉人王彦鹏虽不承认其致伤张某甲，但其供述与张某甲发生纠纷的过程与证人证言、被害人陈述的部分事实吻合，证人证言、被害人陈述、原审被告人供述及鉴定意见书、辨认笔录等证据形成证据链条，能够证实上诉人王彦鹏故意伤害张某甲的犯罪事实。上诉人王彦鹏所提上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立。
关于上诉人王彦鹏及其辩护人所提询问笔录存在诱供，辨认笔录见证人只有一人签字，侦查机关取证不符合法律规定的上诉理由及辩护意见，经查，侦查机关对证人进行询问中不存在诱供行为。根据《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百五十三条”对辨认经过和结果，应当制作辨认笔录，由侦查人员、辨认人、见证人签名。必要时，应当对辨认过程进行录音或者录像”，该规定对见证人的人数未作规定，侦查机关在组织证人辨认照片时有一名见证人见证、签字，未违反法定程序。上诉人王彦鹏所提上诉理由及辩护人的辩护意见不成立。
本院认为，上诉人王彦鹏故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，依法应予以惩处。上诉人王彦鹏因其犯罪行为造成被害人张某甲的经济损失应予以赔偿。原审根据张某甲提供的相关证据，依法确定民事赔偿的项目及数额正确。上诉人王彦鹏的上诉理由及辩护人的辩护意见均不能成立，本院不予采纳。固原市人民检察院建议驳回上诉、维持原判的意见成立，本院予以支持。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。检察机关建议二审法院驳回上诉，维持原判的意见成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长赵军万
审判员王继红
代理审判员陈继国
二○一七年十一月二十九日
书记员曹维强