浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初753号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
附带民事诉讼原告人金某1，男，1973年8月9日生，汉族，住湖北省通城县。
委托代理人余勇刚，浙江腾智律师事务所律师。
委托代理人沈凤虎，浙江可道律师事务所律师。
被告人施某，绰号“三哥”，男，1978年12月22日生，汉族，初中文化程度，无业，住安徽省安庆市宿松县。2009年4月30日，因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑一年四个月，2010年1月30日刑满释放。因本案于2015年12月2日被刑事拘留，2016年1月6日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人沈劼成，浙江诺力亚律师事务所律师。
被告人樊某，绰号“胖子”，男，1995年3月9日生，汉族，初中文化程度，无业，住河南省驻马店市驿城区。因本案于2015年12月2日被刑事拘留，2016年1月6日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
被告人刘某，男，1995年4月24日生，汉族，小学文化程度，无业，住河南省汝南县。因本案于2015年12月2日被刑事拘留，2016年1月6日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
被告人徐某，绰号“五哥”，男，1979年11月12日生，汉族，初中文化程度，无业，住安徽省安庆市宿松县。因本案于2015年12月2日被刑事拘留，2016年1月6日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人孙洁立，浙江诺力亚律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检未检刑诉[2016]405号起诉书指控被告人施某、樊某、刘某、徐某犯故意伤害罪，于2016年6月23日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人金某1以受到经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼。本院依法适用普通程序，公开开庭合并审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员高瑛出庭支持公诉，被害人暨附带民事诉讼原告人金某1及其委托代理人余勇刚、沈凤虎、被告人施某及其辩护人沈劼成、被告人樊某、刘某、被告人徐某及其辩护人孙洁立到庭参加诉讼。其间，杭州市余杭区人民检察院建议延期审理二次，经上一级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2015年11月30日21时许，被告人施某基于债务矛盾，伙同樊某、刘某、徐某携带事先准备的刀具、头套，由被告人徐某驾驶浙Ａ×××××别克轿车到杭州市余杭区南苑街道新安社区东安景苑寻找金某2。四名被告人在东安景苑门口金某2的宝马车旁将被害人金某1误认为是金某2，被告人施某、樊某、刘某套上头套，使用事先准备的刀具将被害人金某1砍伤，被告人徐某开车接应，后四名被告人驾车逃往福建，并将作案刀具、头套丢弃。经鉴定，被害人金某1体表创口累计长度为85cm、左尺骨完全骨折，根据《人体损伤程度鉴定标准》之规定，评定为轻伤一级。
据以指控的证据有：1、户籍证明、刑事判决书、释放证明、查获经过、情况说明等书证；2、证人金某2、柳某、金某3的证言；3、被害人金某1的陈述；4、被告人施某、樊某、刘某、徐某的供述和辩解；5、法医学人体损伤程度鉴定书；6、搜查笔录、扣押笔录；7、监控等。公诉机关认为，被告人施某、樊某、刘某、徐某的行为已构成故意伤害罪，其中被告人徐某系从犯，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第二十七条之规定处罚。
附带民事诉讼原告人金某1诉称：因被告人施某、樊某、刘某、徐某的犯罪行为导致其经济损失，请求判令被告人施某、樊某、刘某、徐某连带赔偿其人民币521971.89元，其中医疗费49457.89元、住院伙食补助费840元、交通费3000元、残疾赔偿金188948元、误工费32440元、护理费13903元、营养费4500元、精神损害抚慰金100000元、被扶养人生活费126283元、鉴定费2600元。
被害人诉讼代理人余勇刚认为，本案被害人金某1的伤势构成重伤二级，且应以聚众斗殴罪对各被告人定罪量刑。
被告人施某对公诉机关的指控无异议；对附带民事诉讼原告人金某1提出的诉讼请求中符合法律规定部分表示愿意赔偿，但目前没有赔偿能力，并表示应由其一人承担，请求依法判决。
辩护人提出，被告人施某在发现故意伤害对象有误后停止继续侵害行为，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，请求法庭对被告人施某从轻处罚。
被告人樊某对公诉机关的指控无异议；对附带民事诉讼原告人金某1提出的诉讼请求中符合法律规定部分表示愿意赔偿，但目前没有赔偿能力，请求依法判决。
被告人刘某对公诉机关的指控无异议；对附带民事诉讼原告人金某1提出的诉讼请求中符合法律规定部分表示愿意赔偿，但目前没有赔偿能力，请求依法判决。
被告人徐某对公诉机关的指控无异议；对附带民事诉讼原告人金某1提出的诉讼请求中符合法律规定部分表示愿意赔偿，但目前没有赔偿能力，请求依法判决。
辩护人提出，被告人徐某系初犯，又系从犯，归案后如实供述自己的罪行，认罪、悔罪，且具有赔偿意愿，请求法庭对被告人徐某从轻处罚。
经审理查明：被告人施某因与金某2之间存在矛盾，事先准备刀具、头套、手套等，意图伤害金某2。2015年11月30日晚，被告人施某纠集被告人樊某、刘某、徐某，由被告人徐某驾驶浙Ａ×××××别克轿车到杭州市余杭区南苑街道新安社区东安景苑寻找金某2，并将车停在东安景苑门口金某2的宝马汽车附近等候。当日21时许，金某2的兄弟被害人金某1来开车，四名被告人将被害人金某1误认为是金某2，被告人施某、樊某、刘某套上头套，使用事先准备的刀具上前砍被害人金某1，并将被害人金某1身体多处砍伤，在发现砍错后坐上由被告人徐某负责开车接应的别克轿车逃离现场，后四名被告人驾车逃往福建，并将作案刀具、头套丢弃。经杭州市余杭区公安司法鉴定中心鉴定及补充鉴定，并经杭州市公安司法鉴定中心重新鉴定，被害人金某1四肢及躯干皮肤软组织裂伤致瘢痕形成，瘢痕累计长度超过45cm，评定为轻伤一级；左尺骨完全骨折，评定为轻伤二级；左腕关节功能丧失达30%、未达50%，评定为轻伤一级，其损伤程度综合评定为轻伤一级。
另查明，案发后，公安机关从被告人施某处扣押其为作案而准备的手套1打，现扣押于杭州市公安局余杭区分局。
再查明，被害人金某1因本案受伤于案发当晚即被送至杭州市余杭区第一人民医院救治，次日凌晨转入杭州市第一人民医院住院治疗，至同年12月29日出院，连同后续检查、治疗，其共计花费医疗费48187.89元。2017年8月4日，经浙江大学司法鉴定中心鉴定，被害人金某1于2015年11月30日受伤致跟腱部分断裂，尺骨骨折，2-5指伸肌腱断裂，拇长伸肌腱断裂，腓骨长短肌断裂等损伤，其损伤及后遗症综合评定为九级伤残，误工期限210日左右、护理期限90日左右、营养期限90日左右。被害人金某1为此支付鉴定费2600元。
又查明，被害人金某1常年在城镇居住、生活，其长女金贝2003年11月5日出生，次女金阳2007年5月31日出生，由被害人金某1及妻子罗某共同抚养；其父金某61950年3月29日出生，其母刘利华1955年6月1日出生，共生育子女金某1、金某2、金某3三人。
证明上述事实并经庭审质证的证据有被害人金某1的陈述；证人金某2、柳某、金某3、李某的证言；辨认笔录及照片；搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单及照片；调取证据通知书、调取证据清单、证据制作说明及监控视频（光盘）；法医学人体损伤程度鉴定书（3份）；情况说明；门诊病历、住院病历、浙江省医疗门诊收费票据、住院收费票据、费用清单；司法鉴定意见书、增值税普通发票；居民户口簿、生育服务证、证明；户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书；抓获经过、破案经过；被告人施某、樊某、刘某、徐某的供述和辩解等。证据确实充分且相互印证，足以认定。
被害人的诉讼代理人提出，本案被害人金某1的伤势构成重伤二级，经查，关于被害人金某1的伤势，已由杭州市余杭区公安司法鉴定中心依据送检的病历资料并结合对被害人金某1进行查体作出余公司鉴（伤检）字[2015]655号法医学人体损伤程度鉴定书，后该鉴定中心在被害人金某1伤情稳定后进行补充鉴定，作出余公司鉴（伤检）字[2016]370号法医学人体损伤程度鉴定书，因被害人金某1对鉴定意见仍有异议，又由杭州市公安司法鉴定中心进行重新鉴定，作出杭公司鉴（伤检）字[2016]1250号法医学人体损伤程度鉴定书，上述3份法医学人体损伤程度鉴定意见均系由具有相应资质的鉴定机构的鉴定人员作出，鉴定程序合法，结论客观公正，而诉讼代理人据以认为被害人金某1失血性休克（中度）构成重伤的相关病历资料在3份法医学人体损伤程度鉴定程度书中均系作为检材并已部分摘录，且杭州市余杭区公安司法鉴定中心出具的书证对被害人金某1失血性休克进行分析说明，认为不符合人体损伤程度鉴定标准重伤二级标准，本院采信上述法医学人体损伤程度鉴定意见，被害人金某1的人体损伤程度构成轻伤一级，诉讼代理人的相关意见，本院不予采信。
本院认为，被告人施某、樊某、刘某、徐某结伙故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。被害人的诉讼代理人提出应以聚众斗殴罪对各被告人定罪量刑，经查，本案被告人施某经预谋并纠集被告人樊某、刘某、徐某对被害人实施伤害行为，各被告人并无聚众斗殴的主观故意，其行为不符合聚众斗殴罪的构成要件，上述意见，本院不予采纳。被告人施某、樊某、刘某在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人徐某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人施某、樊某、刘某如实供述自己的主要罪行，依法可以从轻处罚。被告人施某、樊某、刘某、徐某均当庭自愿认罪，本院酌情予以从轻处罚。被告人施某、徐某辩护人相关辩护意见，本院酌情予以采纳，但被告人徐某的辩护人关于被告人徐某归案后如实供述自己罪行的辩护意见，与被告人徐某归案后的数次供述情况不符，本院不予采纳。被告人施某、樊某、刘某、徐某除应承担刑事责任外，还应承担相应的民事责任。附带民事诉讼原告人金某1诉讼请求中符合法律规定且合理并有证据支持的部分，本院予以支持，并根据本案情况酌情判处。附带民事诉讼原告人金某1要求被告人施某、樊某、刘某、徐某赔偿精神抚慰金，经查，精神抚慰金不属于刑事附带民事诉讼的受理范围，依法不予审理。被告人施某、樊某、刘某、徐某共同实施犯罪行为，依法应当承担连带赔偿责任。被告人施某提出应由其一人承担赔偿责任的抗辩意见，与法律规定不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条、第三十六条第一款及《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第六条第一款、第八条、第十四条、第十六条之规定，判决如下：
一、被告人施某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年九个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月2日起至2018年9月1日止）。
二、被告人樊某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月2日起至2018年4月1日止）。
三、被告人刘某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年四个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月2日起至2018年4月1日止）。
四、被告人徐某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年12月2日起至2017年12月1日止）。
五、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的作案用工具手套一打，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
六、被告人施某、樊某、刘某、徐某赔偿附带民事诉讼原告人金某1经济损失共计人民币390000元，由被告人施某支付人民币140000元，由被告人樊某支付人民币90000元，由被告人刘某支付人民币90000元，由被告人徐某支付人民币70000元，并互负连带赔偿责任，于本判决生效后一个月内付清。
七、驳回附带民事诉讼原告人金某1的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 江云丰
人民陪审员 陈茂仙
人民陪审员 程丽英
二〇一七年八月十八日
书 记 员 姚丽萍