重庆市南岸区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0108刑初1250号
公诉机关重庆市南岸区人民检察院。
被告人向祥林，男，1994年4月16日出生于重庆市万州区，汉族，初中文化，务农，户籍地重庆市万州区，居住地重庆市渝北区。因本案于2017年4月14日被抓获，次日被刑事拘留，同月27日被监视居住。
重庆市南岸区人民检察院以渝南检公诉刑诉〔2017〕1254号起诉书指控被告人向祥林犯盗窃罪、买卖国家机关证件罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。次日，该院以渝南检公诉刑变诉〔2017〕19号变更起诉决定书指控被告人向祥林犯盗窃罪，向本院变更起诉。本院受理后，同月8日决定本案不适用速裁程序，转为普通程序审理，依法组成合议庭，于同月24日公开开庭审理了本案。重庆市南岸区人民检察院指派检察员蒋洋出庭支持公诉。被告人向祥林到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年4月5日，被告人向祥林通过穷游网认识了被害人王某，并谎称自己是退伍军人，邀约王某一起到贵州省安顺市黄果树景区旅游。2017年4月6日，向祥林和王某到安顺市黄果树景区游玩后到安顺市区某网吧上网时，向祥林手机被盗。向祥林遂向王某借钱买手机，王某用自己的身份证以分期付款的方式购买了一部OPPOR9SPlus手机交付给向祥林。2017年4月7日，向祥林邀约王某到三峡旅游。2017年4月8日，向祥林和王某乘坐火车达到重庆，二人入住在重庆市南岸区南坪大厦15-7的小旅馆。向祥林以之前的团长过生日要送礼为由，向王某借钱买手机。王某用自己身份证以分期付款的方式购买了一部华为P10手机。向祥林给王某出具了一张金额为1万元的欠条，约定次日上午10点以前归还，并将自己的身份证复印件以及从网上购买的假士兵证原件和复印件交给王某。向祥林还以过生日照相为由将王某的佳能760D单反相机借走。后向祥林来到重庆市沙坪坝区三峡广场附近将华为手机和佳能相机以6000元销赃。2017年4月8日18时许，向祥林回到南坪，与王某吃饭、喝酒并趁机将其灌醉。当时21时51分许，向祥林将醉酒的王某扶回入住的小旅馆。向祥林趁王某人事不省之机，于21时24分许至21时59分许，分别以微信转账、微信红包、微信绑定银行卡转账的方式盗走300元、181元、500元、200元，共计1181元，并将欠条、士兵证原件及复印件、身份证复印件、购买手机的合同等物品盗走，还将王某手机中上相关资料、内容删除，将王某的QQ、微信等拉黑，逃离了小旅馆。
为证明上述事实，公诉机关当庭宣读、出示了抓获经过、转账记录、监控截图等书证，证人谭某、蓝某等人的证言，被害人王某的陈述，被告人向祥林的供述与辩解，现场指认笔录及照片等证据为证，并据此认为，被告人向祥林以非法占有为目的，秘密窃取他人财物15981元，数额较大，其行为已构成盗窃罪，具有坦白情节，提请本院依法判处，建议判处有期徒刑七个月，并处罚金。
被告人向祥林对指控的事实及罪名无异议，且认罪认罚。
经审理查明，2017年4月初，被告人向祥林与被害人王某通过互联网认识，向祥林向王某谎称其系退伍军人，二人相约一起外出旅行。同月6日，当二人在贵州省安顺市旅行期间，向祥林手机被盗。二人一起来到当地手机销售门市准备重新购买手机，因向祥林无法办理分期业务，二人经商议后，由王某以其身份证代为办理了分期购机手续，向祥林承诺回重庆后将购机款归还，购得OPPO牌P9SPLUS（64G，全网通版）手机1部。同月8日，二人回到重庆市南岸区后，向祥林向王某谎称其服役时的团长要过生日，准备送1部手机作为礼物，再次让王某办理分期购机，骗得“华为”牌P10（64G，全网通版）手机1部（购机价格3788元），向祥林向王某出具了10000元的欠条，并将身份证复印件、伪造的士兵证原件及复印件交给王某。向祥林又以生日拍照为由，骗得王某的“佳能”牌760D型单反相机1台（经鉴定，价值4800元）。同日下午，向祥林将华为手机、佳能相机销赃获款6000元。同日晚，向祥林回到南坪暂住处，与王某一起外出就餐时，王某喝醉。向祥林将其扶回住处后，利用王某手机，以微信转账等方式盗走王某账户内资金1181元，并将其所书写的欠条、手机购置合同、证件及复印件等物品盗走，又将王某内手机相关照片、资料删除，并将其拉黑，逃离现场。同月14日，被告人向祥林在重庆市南岸区被抓获。民警从其住处查获伪造的士兵证，并扣押赃款1008元。归案后，被告人向祥林如实供述了自己的犯罪事实。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实，本院予以确认：
（一）书证
1.《户籍资料》证实，被告人向祥林的基本身份信息。
2.《抓获经过》证实，被告人向祥林于2017年4月14日在重庆市南岸区被抓获。
3.《扣押决定书》、《扣押清单》证实，民警将从向祥林暂住处搜查、提取的士兵证、现金予以扣押。
4.《复函》证实，经中国人民解放军西藏军区政治工作部保卫处查询，该部无姓名为向祥林的现役及退役战士。
5.《转帐记录》证实，手机资金流动的情况。
6.《临时住宿登记表》证实，王某等在南坪登记入住旅馆的情况。
7.《个人贷款申请表》、《收款收据》等证实，王某以3788元的价格分期购置华为P10手机的情况。
8.《销售单》证实，佳能760D相机的购置情况。
9.《监控截图》证实，2017年4月8日晚被告人向祥林离开暂住的旅馆的情况。
（二）证人证言
1.证人谭某的证言证实，她在南坪大厦A栋15-7经营小旅馆。2017年4月8日10时许，以前曾在她小旅馆住过的向祥林带着王某来登记入住。当晚向祥林与王某一起回到小旅馆，二人都是喝了酒的。第二天一早，王某来找她说东西被向祥林拿走了。
2.证人蓝某的证言证实，他在南坪万达移动营业厅做手机分期业务。2017年4月8日，向祥林来询问华为P10分期的业务，向祥林说自己是当兵的，他告知向祥林军人无法办理分期。过了一会儿，向祥林找到另一男子办理了该手机的分期，首付是900元，分12个月还，分期总额4087元。业务办好后，向祥林要他作为见证人，写了一张10000元的欠条给办分期的男子，他在欠条上签字并留了电话。写欠条时，向祥林还向办分期的男子出示了士兵证。后来二人离开营业厅，因为他和收银员工作疏忽，连首付款也没有收。
（三）被害人陈述
被害人王某的陈述证实，他于2017年4月3日通过QQ认识了向祥林，向祥林自称是军人，二人相约去黄果树玩。4月6日他们从黄果树回到安顺后到网吧上网。向祥林中途去上厕所，回来发现放在电脑旁边的手机不见了。他们一起去买手机时，店主说只能本地人才可以办分期，向祥林就和他商量，让他先代为付款，回到重庆再还钱给他。他见向祥林丢了手机，挺同情向祥林，觉得战友应该可信，就以他个人的名义给向祥林办了一个分期的OPPO手机。4月8日他们回到重庆后，入住南坪大厦A栋15-7旅馆，向祥林以单位领导过生日送礼为由，准备再买个手机，还说给他写欠条，把证件押在他这里。他相信了向祥林，向祥林就给他写了欠条，还让卖手机的人当了见证人，把身份证复印件、士兵证原件及复印件留在了他那里。他分期买了一部华为P10，价值4000元左右。当天中午，向祥林又以拍照为由，借走他的佳能相机后离开。晚上向祥林回来，他们一起外出吃饭，他喝醉了，后来的事情都记不清楚了。第二天一早醒来发现向祥林不在，行李也不在，手机里有支付的短信，钱没了，微信、QQ、电话都联系不上向祥林，买手机的收据、合同、欠条、证件等都不在了，于是打电话报了警。
（四）被告人的供述与辩解
被告人向祥林的供述与辩解证实的内容与被害人王某陈述证实的内容基本一致。向祥林还证实，他骗得华为手机和佳能相机后，销赃获款6000元。
（五）鉴定意见
《价格认定结论书》证实，被骗的“佳能”牌760D型单反相机价值4800元。
（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录
1.《辨认笔录及照片》证实，证人蓝某辨认出被告人向祥林就是咨询分期购机后找来他人办理购机业务的男子。证人谭某辨认出被告人向祥林就是来她旅馆的男子。被害人王某辨认出向祥林就是骗得他手机及盗走他钱的男子。向祥林辨认出王某就是被其骗了的男子。
2.《搜查笔录》、《提取笔录》及照片证实，民警对向祥林暂住的重庆市南岸区黄桷桠小区4栋1单元进行了搜查，查获、提取士兵证、现金等财物。
3.《现场指认笔录》及照片证实，向祥林对作案现场重庆市南岸区南坪大厦15-7的5号房间、万达广场附近的移动营业厅进行了指认。
就本案的定性及金额认定，本院评析如下：
公诉机关指控被告人向祥林犯盗窃罪，盗窃金额共计15981元。本院审理后认为，在分期购买OPPO牌P9SPLUS手机的过程中，被告人向祥林无虚构事实、隐瞒真相的行为，也没有采用秘密手段窃取被害人财物，以王某的身份证办理手机分期，系双方平等协商的结果，不构成犯罪。在分期购买华为P10及借用佳能相机时，被告人向祥林主观上有非法占有的故意，客观上虚构了其领导过生日的事实，骗得手机及相机后随即销赃，其行为符合诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪定罪处罚。被告人向祥林趁王某醉酒之机，转过手机转走王某资金系事实，但金额只有1181元，不属数额较大，不构成盗窃罪。向祥林盗走其书写的欠条等材料的行为，亦不能认定为盗窃犯罪。
本院认为，被告人向祥林以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，金额共计8000余元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名不当，本院依法予以变更。归案后，被告人向祥林能如实供述本案犯罪事实，属坦白，可依法从轻处罚。被告人向祥林退赔了被害人经济损失，亦可酌情从轻处罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：
被告人向祥林犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金八千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已预缴。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 谢 虎
人民陪审员 曾亚玲人民陪审员范兴碧
二〇一七年十一月二十四日
书 记 员 林 颖