安徽省马鞍山市雨山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0504刑初250号
公诉机关马鞍山市雨山区人民检察院。
被告人张霍斌，绰号“斌斌”，男，汉族，1984年11月24日出生于马鞍山市，高中文化，无业，住马鞍山市雨山区。因犯寻衅滋事罪于2013年11月被本院判处拘役四个月，宣告缓刑四个月；因犯寻衅滋事罪于2016年6月28日被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑一年一个月（刑期自2015年8月19日起至2016年9月18日止）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年4月20日被马鞍山市公安局雨山分局取保候审，因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月1日被马鞍山市雨山区人民检察院批准逮捕。
辩护人孙翔，安徽长城律师事务所律师。
被告人王敏，男，汉族，1987年2月11日出生于安徽省怀远县，高中文化，无业，住马鞍山市花山区。因犯寻衅滋事罪于2016年6月28日被马鞍山市花山区人民法院判处有期徒刑一年（刑期自2015年8月19日起至2016年8月18日止）。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年2月17日被马鞍山市公安局雨山分局刑事拘留，同年3月26日被该局取保候审，因涉嫌犯聚众斗殴罪于2016年8月1日被马鞍山市雨山区人民检察院批准逮捕。
马鞍山市雨山区人民检察院以雨检刑诉[2015]218号起诉书指控被告人张霍斌、王敏犯聚众斗殴罪，于2016年9月22日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭并适用简易程序，于2016年10月21日公开开庭审理了本案。马鞍山市雨山区人民检察院指派检察员许凤静出庭支持公诉，被告人张霍斌、王敏及被告人张霍斌的辩护人孙翔到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
马鞍山市雨山区人民检察院指控：2015年2月16日晚，被告人张霍斌和吴某因黄继鹏被捅一事发生纠纷，后双方通过电话约定在马鞍山市“在水一方”洗浴中心附近斗殴。被告人张霍斌邀集被告人王敏等十余人先行到达约定地点，并准备好长矛。吴某邀集徐某等人参与斗殴，并准备好砍刀。徐某驾驶苏Ａ×××××号轿车带着吴某、张某1、陆某来到约定地点尚未下车，被告人张霍斌、王敏等人手持长矛上前打砸，致苏Ａ×××××号轿车受损（价值人民币3088元），后徐某驾车带着吴某、张某1、陆某冲出现场。
针对上述指控，公诉机关向本院提供了受案登记表、到案经过等书证；被害人钟某的陈述；证人李某、田某等人的证言；勘验、检查笔录、辨认笔录；鉴定意见；被告人张霍斌、王敏的供述；视听资料等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人张霍斌、王敏伙同他人持械聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。被告人张霍斌在共同犯罪中系主犯；被告人王敏系从犯。被告人张霍斌系自首，被告人王敏系坦白。被告人张霍斌、王敏在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又发现新罪。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十条之规定，予以判处。
被告人张霍斌、王敏对公诉机关指控的犯罪事实及罪名不持异议，并当庭表示自愿认罪。
被告人张霍斌的辩护人的辩护意见是：1、本案聚众斗殴处于未遂状态。2、本案是吴某将黄继鹏捅伤后引发。3、被告人张霍斌社会危害性较小。4、被告人张霍斌具有自首情节。
经审理查明：2015年2月16日晚约11时许，被告人张霍斌和吴某因黄继鹏被捅伤一事电话约定在马鞍山市“在水一方”洗浴中心附近斗殴。被告人张霍斌邀集被告人王敏以及李某、田某（二人均已判刑）等十余人先行到达约定地点，并准备好长矛。吴某邀集徐某（已判刑）参与斗殴，徐某又邀集到张某1、陆某（二人均已判刑）等人，并准备好砍刀。徐某驾驶苏Ａ×××××号轿车带着吴某、张某1、陆某来到约定地点尚未下车，被告人张霍斌、王敏等人手持长矛上前打砸车辆，致苏Ａ×××××号轿车受损（价值人民币3088元），后徐某驾车带着吴某、张某1、陆某冲出现场。
2015年4月20日，被告人张霍斌在接到公安机关通知后主动到公安机关投案，并如实供述了聚众斗殴的事实。2015年2月17日，被告人王敏被公安机关抓获，其到案后如实供述了聚众斗殴的事实。
上述事实，被告人张霍斌、王敏在开庭审理过程中亦无异议，并有书证：接处警情况登记表、受案登记表、到案经过、人口信息、搜查笔录、扣押物品清单、情况说明、刑事判决书；被害人钟某的陈述；证人李某、田某、徐某、吴某、张某1、毕某、陆某、张某2、郭某上、黄继鹏的证言；现场勘验、检查笔录、辨认笔录；法医学人体损伤程度鉴定书、价格鉴定结论书；监控视频；被告人张霍斌、王敏的供述等证据证实，足以认定。
本院认为：关于被告人张霍斌的辩护人提出的本案聚众斗殴应是犯罪未遂的辩护意见，本院认为，聚众斗殴是行为犯复合型犯罪，从本案查明的事实看，斗殴双方各自聚集后，均已到达斗殴现场，并有一方打砸对方车辆，另一方驾车冲向对方，聚众斗殴的行为已实际发生，已构成聚众斗殴既遂。对被告人张霍斌的辩护人此辩护意见，本院不予采纳。
综上，被告人张霍斌、王敏伙同他人持械聚众斗殴，二被告人的行为已构成聚众斗殴罪。被告人张霍斌在聚众斗殴的共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人王敏在共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。被告人张霍斌案发后能主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，可以从轻、减轻处罚。被告人王敏到案后能如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚；被告人张霍斌、王敏在寻衅滋事罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前又发现其还有其他罪没有判决，应将新发现的罪与前罪，实行数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第七十条之规定，判决如下：
一、被告人张霍斌犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月；与前罪犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年一个月，两罪并罚，决定执行有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月1日起至2018年8月18日止。）
二、被告人王敏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月；与前罪犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，两罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月1日起至2017年11月10日止。）
如不服本判决，可自接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向马鞍山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 孙 强
人民陪审员 杨 洋
人民陪审员 季 琛
二〇一六年十月二十五日
书 记 员 汪德平
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十二条第一款第（四）项：聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑。
（四）持械聚众斗殴的。
第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参加的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条：在共同犯罪中起次要作用或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第一款：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条：判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期之内。