宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）宁02民终8号
上诉人（原审原告）：李杰，女，1961年1月17日出生，汉族，退休职工，住宁夏回族自治区石嘴山市。
委托诉讼代理人：李帅，男，住宁夏回族自治区石嘴山市大武口区鸣沙路明慧巷*栋*号楼*单元***室，与李杰系母子关系。
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区春晖市场后门。
负责人：杨滨洋，该支公司经理。
委托诉讼代理人：赵爱玲，宁夏塞北律师事务所律师。
原审被告：哈金明，男，1965年12月20日出生，回族，职业不详，住宁夏回族自治区石嘴山市。
上诉人李杰与上诉人中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司（以下简称人保惠农支公司）、原审被告哈金明机动车交通事故责任纠纷一案，宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院于2017年10月31作出（2017）宁0205民初2150号民事判决，上诉人李杰、人保惠农支公司均不服该判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了书面审理。本案现已审理终结。
李杰上诉请求：1.判令人保惠农支公司在一审判决的基础上再赔偿李杰护理费16447元；2.本案上诉费用由人保惠农支公司承担。事实和理由：一、一审以居民服务业标准为护理费计算依据，明显不合理。李杰受伤后身体多处骨折，因年岁已大，其骨折愈合慢，其病历医嘱提示”绝对卧床”休养，说明李杰需要专人护理。因李杰系单身女性，手术后一直带尿袋，其独生子李帅在很多方面不便于亲自照顾，儿媳也因腿部骨折住院也需人照顾，加之双方的孩子正值哺乳期，儿媳一边住院一边还要照顾哺乳期的孩子。因此，李杰无奈之下才请护工进行护理，而护工不可能24小时陪护，只能轮流照顾，李杰之子李帅为此付出了护理劳动，也应产生护理费，但李杰并未主张该部分护理费，只是主张了请护工而产生的护理费，该费用是实际发生和支付的，有护理合同的护理发票为证。因事故发生在2017年1月10日，2017年1月10日至2017年2月5日，李杰住院连续累计26天。2017年1月28日至2017年2月4日系春节期间，护工也需回家过春节，李帅付出了两倍的护理费才让护工继续照顾李杰，故李杰主张的本案护理费从法律和情理上来讲是合理费用，应当予以支持。二、一审计算的护理费的时间为26天，属于计算错误。鉴定意见指出护理期为60天，但一审计算护理期为26天，计算错误。综上，李杰认为一审确定的护理费不合理，护理期也计算错误。
人保惠农支公司辩称，一审在护理费方面的认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回李杰的上诉。
哈金明述称，一审关于护理费的认定，事实清楚、适用法律正确，请求驳回李杰的上诉。
人保惠农支公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判驳回李杰要求人保惠农支公司向其支付误工费21137.92元、宁夏第五人民医院医疗费2015.78元的诉讼请求，合计23189.70元；2.本案一、二审诉讼费用由李杰承担。事实和理由：一审判决对部分赔偿项目及金额认定错误。关于医疗费项目，李杰在一审提交的证据反映其在第五人民医院治疗主要针对的是”乙型肝炎后肝硬化失代偿期”，其他”腹水、腹膜炎、脾大、脾功能亢进、第蛋白血症、骨质疏松”等，均与本案交通事故无关，该部分医疗费用不应计入本案的赔偿范围内。关于误工费项目，李杰的年龄为56岁，属于退休领取社保人员，其在一审关于其退休后在母婴生活馆工作的事实主张因其提交的证据存疑而未被一审判决支持，故在缺少能够证实其在退休后又从事其他职业并因本次交通事故遭受误工损失的证据的情况下，其误工损失的主张不应得到支持。
李杰辩称，一审关于医疗费用的认定正确，因李杰年龄不大，还有一份工作，故一审关于误工费的认定也是正确的。
哈金明述称，人保惠农支公司的上诉理由成立。
李杰向一审法院起诉请求：1.判令哈金明向其赔偿各项损失248190.60元（其中医疗费10971.60元、住院伙食补助费2600元、护理费19500元、误工费22800元、伤残赔偿金162819元、交通费3000元、住宿费1900元、营养费3000元、鉴定费1600元、后续治疗费20000元）；2.判令人保惠农支公司在保险范围内承担上述损失；3.本案诉讼费用由哈金明、人保惠农支公司承担。
一审法院认定事实：2017年1月10日，李杰被哈金明驾驶的×××号轿车（该车辆在人保惠农支公司投保交强险及商业险）碰撞，致身体受伤。该起交通事故经惠农区交警分局责任认定，哈金明为全部责任，李杰无责任。李杰经石嘴山市第一人民医院鉴定为八级伤残，护理期60日、营养期60日。李杰于2017年1月10日至2017年1月17日在石嘴山市第一人民医院住院治疗7天，医疗费共计7848.67元，其中哈金明垫付7008.67元，李杰支付840元。2017年1月17日至2017年1月21日，李杰在宁夏医科大学总医院住院治疗4天，支付医疗费8065.82元。2017年1月21日至2017年2月16日，李杰在宁夏回族自治区第五人民医院住院治疗16天，花费医疗费7365.31元，医保报销5313.53元，李杰支付2051.78元，3次住院均医嘱1人护理。
一审法院认为，公民享有身体权、健康权，侵害公民身体造成损害的应当承担损害赔偿责任。哈金明违反《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定造成李杰身体受伤，作为保险人的人保惠农支公司应当在保险责任限额范围内赔偿李杰的各项经济损失。李杰主张：1.医疗费，李杰虽在3个医疗机构住院治疗，但住院期间连续未间断，且人保惠农支公司未提供证据证实李杰在第五人民医院治疗与此次交通事故无关，故人保惠农支公司的意见不予采信，加上哈金明垫付的医疗费7008.67元，确认医疗费为17966.27元；2.住院伙食补助费计算为：100元/天×26天=2600元；3.护理费，李杰与康馨陪护中心签订的护理协议，主张的护理费19500元过高，按照2017年宁夏道路交通事故伤亡赔偿计算标准以居民服务业标准计算：42863元/年÷365天×26天=3053.25元；4.误工费，人保惠农支公司认为李杰系退休职工且居住地为大武口区，来惠农系帮忙带孩子，误工费不存在的辩解意见不予采纳，李杰虽为退休职工，但是不影响其再寻找其他工作岗位工作领取报酬，但李杰提供的误工证明不能证实其月工资3800元的事实，故误工费按照2017年宁夏道路交通事故伤亡赔偿计算标准以居民服务业标准计算，误工时间为事故发生次日至定残日前一天，李杰主张6个月，符合法律规定，予以支持，计算为：42863元/年÷365天×180天=21137.92元；5.营养费，李杰经鉴定营养期为60天，李杰主张60天×50元/天=3000元，符合法律规定，予以支持；6.伤残赔偿金，以2017年度宁夏居民人均可支配收入27153元计算20年，因李杰构成八级伤残，伤残系数为30%，计算为：27153元×30%×20年=162819元；7.交通费，交通费票据不能反映就医的时间、次数、人数，根据李杰住院治疗情况、陪护人数及后期复诊情况，确定为500元；8.鉴定费，因李杰提供了医疗机构出具的正规鉴定费票据，符合法律规定，确认为1600元；9.住宿费，李杰主张的住宿费未举证证实，不予支持；10.后续治疗费，李杰未举证证实后续治疗是否必须，故对该项主张不予支持。综上，李杰各项损失为212676.44元。人保惠农支公司应在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿120000元，剩余92676.44元，其中鉴定费1600元不在保险合同赔偿范围内，由哈金明承担。本次事故中哈金明负事故全部责任，人保惠农支公司在商业三者险范围内向李杰赔偿91076.44元。因哈金明垫付医疗费7008.67元，与鉴定费折抵后，李杰退还哈金明5408.67元。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，判决:一、人保惠农支公司于判决生效后五日内在交强险范围内赔偿李杰各项损失合计120000元；二、人保惠农支公司于判决生效后五日内在商业三者险范围内赔偿李杰各项损失合计91076.44元；三、李杰于判决生效后五日内退还哈金明5408.67元；四、驳回李杰其他诉讼请求。案件受理费765元（已减半收取），由李杰负担132元，哈金明负担633元。
二审中，当事人没有提交新证据。
当事人对一审认定事实均无异议，故本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案诉争各方对一审判决关于李杰遭受哈金明驾驶的已在人保惠农支公司投保交强险及商业险的车辆的侵害、哈金明在该起交通事故中负全部责任、人保惠农支公司应在保险责任限额范围内对李杰的各项经济损失进行赔偿以及部分赔偿项目（李杰在医疗费石嘴山市第一人民医院、宁夏大学附属医院治疗所产生的医疗费、住院伙食补助费、营养费、伤残赔偿金、交通费、鉴定费、住宿费、后续治疗费）的认定均未提出异议，故本院对一审判决的上述认定予以确认。诉争各方在二审争议的是：（一）李杰在宁夏回族自治区第五人民医院住院治疗所产生的医疗费用应否计入本案赔偿项目；（二）李杰关于误工费的诉讼主张应否得到支持；（三）李杰关于护理费应认定为19500元的上诉主张能否成立。
（一）李杰在宁夏回族自治区第五人民医院住院治疗所产生的医疗费用应否计入本案赔偿项目的问题。
李杰在石嘴山市第一人民医院、宁夏医科大学总医院、宁夏回族自治区第五人民医院住院治疗虽期间连续未间断，但李杰在宁夏回族自治区第五人民医院住院治疗的病案记载该期间是对李杰进行保肝、降酶、利尿、抗炎、抗病毒治疗，并非是对李杰在交通事故中所遭受的外伤和骨折进行治疗，李杰此期间的医疗费用非本案交通事故应赔偿的项目，故人保惠农支公司关于李杰在宁夏回族自治区第五人民医院住院的医疗费用2051.78元不应计入本案赔偿项目的上诉主张成立，本院予以支持。一审对该部分医疗费用的认定有误，本院予以纠正。
（二）李杰关于误工费的诉讼主张应否得到支持的问题。
李杰的年龄已超过法定退休年龄，其在相关医疗机构陈述其为退休人员，其退休后的社会养老金并不因交通事故而减少，在李杰未提交有效证据证实其在社会养老金之外存在其他收入并因交通事故实际减少的情形下，其关于误工费的诉讼主张不应得到支持，一审判决在未采信李杰提交的误工证明的情况下仅以李杰在退休后获取其他劳动报酬的可能性存在为由，按2017年宁夏道路交通事故伤亡赔偿计算标准中的居民服务业标准计算李杰的误工费为21137.92元并予以支持，有违民事赔偿的填平原则，本院予以纠正。
（三）李杰关于护理费应认定为19500元的上诉主张能否成立的问题。
李杰以其与银川市兴庆区康馨家政专业陪护中心于2017年1月11日签订的护理协议和银川市兴庆区康馨家政专业陪护中心于2017年9月6日开具的金额为19500元的护理费的增值税发票为依据，主张其因交通事故产生护理费19500元，因护理协议载明的护理地点为石嘴山市第一人民医院、护理日工资为260元，而李杰仅在石嘴山市第一人民医院住院治疗7天，不可能产生如此巨额的护理费，在李杰未能提交能够证实该19500元已实际发生的相关证据的情形下，一审判决以2017年宁夏道路交通事故伤亡赔偿计算标准中的居民服务业标准为计算依据确认护理费并无不当，但其计算护理期间为26天错误，应按照《司法鉴定意见书》所反映的护理期60天予以计算，即：42863元/年÷365天×60天=7046元，本院二审予以纠正；李杰关于护理费应支持19500元的上诉主张不能成立，本院不予支持，但其关于护理期应为60天的上诉主张成立，本院予以支持。
本院结合诉争各方无争议的赔偿项目和金额，确认李杰在本案中的赔偿金额应为191879.49元（石嘴山市第一人民医院的医疗费7848.67元+宁夏医科大学总医院的医疗费8065.82元+住院伙食补助费2600元+护理费7046元+营养费3000元+伤残赔偿金162819元+交通费500元），人保惠农支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内向李杰赔偿120000元外，对剩余的71879.49元在商业三者险范围内向李杰赔偿。
综上，李杰的部分上诉请求成立，人保惠农支公司的上诉请求成立。一审判决认定事实清楚，但裁判结果有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百二十三条的规定，判决如下：
一、维持宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2017）宁0205民初2150号民事判决第一项”被告中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司于本判决生效后五日内在交强险范围内赔偿原告李杰各项损失合计120000元”、第三项”原告李杰于判决生效后五日内退还哈金明5408.67元”、第四项”驳回原告李杰其他诉讼请求”；
二、撤销宁夏回族自治区石嘴山市惠农区人民法院（2017）宁0205民初2150号民事判决第二项”被告中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司于本判决生效后五日内在商业三者险范围内赔偿原告李杰各项损失合计91076.44元”；
三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司于本判决生效后五日内在商业三者险范围内赔偿上诉人李杰各项损失合计71879.49元。
一审案件受理费765元（已减半收取），由上诉人李杰负担168元，由原审被告哈金明负担597元；上诉人李杰缴纳的二审案件受理费211元，由上诉人李杰负担51元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司负担150元；上诉人中国人民财产保险股份有限公司石嘴山市惠农支公司缴纳的二审案件受理费380元，由上诉人李杰负担。
本判决为终审判决。
审判长王德俊
审判员韩少华
审判员周虎林
二〇一八年三月七日
书记员杨冠斌
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历的诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
......
第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第三百二十三条第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。
当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。