四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）川15民终2124号
上诉人（原审原告）：宜宾海腾建材有限责任公司，住所地：四川省宜宾市翠屏区南广镇盐平坝，统一社会信用代码：91511502784740778X。
法定代表人：郭久富，董事长。
委托诉讼代理人：贾超颖，四川丰宜律师事务所律师，执业证号：15115200910926255。
被上诉人（原审被告）：张东平，男，1972年11月出生，住四川省宜宾市翠屏区。
委托诉讼代理人：戴家彬，四川博胜律师事务所律师，执业证号：15103201010837759。
上诉人宜宾海腾建材有限责任公司（以下简称宜宾海腾公司）因与被上诉人张东平劳动争议一案，不服四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初3851号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。
宜宾海腾公司上诉请求：1.撤销（2017）川1502民初3851号民事判决，改判上诉人对被上诉人不承担任何赔偿责任；2.由被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：被上诉人因交通事故受伤所导致的各项损失，已在与侵权人李超的机动车交通事故责任纠纷案中得到妥善解决。根据《四川省人民政府关于贯彻<工伤保险条例>的实施意见》第十条之规定，上诉人不应当再向被上诉人承担任何赔偿责任。此外，《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定的是不纳入基本医疗保险基金支付范围的医疗费用及基本医疗保险基金承担先行支付后的追偿权，并不是规定工伤职工在第三人负担了其医疗费后仍有权向用人单位主张索赔的权利，故一审判决适用法律错误。
被上诉人张东平辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
宜宾海腾公司向一审法院起诉请求：判令其不对张东平承担任何赔偿责任，并由被上诉人承担本案诉讼费用。
一审法院认定事实：张东平于2015年3月经人介绍到宜宾海腾公司从事搬运工作，工资为2000元/月保底工资加提成。张东平在宜宾海腾公司工作期间，宜宾海腾公司未为其参保工伤保险。2015年4月3日，张东平受宜宾海腾公司安排，随李超驾驶的车牌号为云×轻型自卸货车为宜宾海腾公司送砖下货，在返回途中，因李超操作不当发生交通事故，致张东平受伤。张东平受伤后被送至宜宾市第一人民医院抢救治疗，住院治疗126天后，于2015年8月7日好转出院，出院后由其家人护理。2016年3月15日，宜宾市人力资源和社会保障局作出宜人社工认字【2016】350号《认定工伤决定书》，认定张东平为工伤。2016年5月6日，宜宾市劳动能力鉴定委员会作出宜宾市劳鉴【2016】0445号《初次鉴定结论书》，鉴定结论为：张东平为三级伤残、大部分护理依赖。为此，张东平支付鉴定费600元。后张东平向宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.每月伤残津贴2731.86元；2.每月护理费2110元；3.住院伙食补助费2520元；4.交通费1000元；5.住院期间的护理费15275.45元；6.鉴定费600元；7.停工留薪期工资40978元；8.一次性伤残补助金78541.17元，以上3至8项共计138914.62元。2017年5月23日，宜宾市翠屏区劳动人事争议仲裁委员以翠劳人仲案字【2016】219号《仲裁裁决书》裁决：1.张东平与宜宾海腾公司保留劳动关系，退出工作岗位；2.宜宾海腾公司支付张东平一次性伤残补助金57500元、停工留薪期间工资15000元、住院伙食补助费1512元、住院护理费15120元、鉴定费600元，前述各项总额扣减张东平已得第三方责任赔偿款20000元后，合计金额为69732元；3.从2016年4月起，宜宾海腾公司支付张东平伤残津贴每月2000元、生活护理费1365.93元，今后标准按四川省人力资源和社会保障厅的文件进行调整。宜宾海腾公司不服，提起本案诉讼。
另查明：1.（2016）川1502民初414号《民事判决书》判决云×轻型自卸货车驾驶员李超赔偿张东平各项损失共计603224.2元，该判决生效后，李超除已履行20000元外，其余部分未履行；2.张东平受伤后，其家属为其在宜宾海腾公司代领工资至2015年9月，双方在仲裁时一致认可张东平月平均工资为2500元；3.宜宾市2014年度平均工资为3414.83元；4.张东平受伤住院期间，产生的医疗费用由宜宾海腾公司和侵权人李超垫付，其中宜宾海腾公司垫付了14万余元，李超垫付了7万余元。
一审法院认为，张东平系宜宾海腾公司职工，宜宾海腾公司有为张东平参保工伤保险的义务。宜宾海腾公司未为张东平参保工伤保险，张东平因工受伤后，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条之规定，宜宾海腾公司有按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向张东平支付费用的义务。本案中，张东平虽因第三人侵权受伤，已生效的法律文书也已判决第三人对张东平承担侵权赔偿责任，但根据《中华人民共和国社会保险法》第三十条规定，除应当由第三人负担的医疗费外，张东平仍有向宜宾海腾公司主张获得工伤保险待遇的权利，宜宾海腾公司以张东平的各项损失已在机动车交通事故责任赔偿纠纷一案中已解决，其不应当对张东平承担任何赔偿责任的理由不能成立。又因宜宾海腾公司已向张东平垫付的医疗费应当由侵权人李超负担，而侵权人李超除支付了张东平部分医疗费外，另向张东平赔偿了20000元，故该20000元应当在宜宾海腾公司向张东平支付的工伤保险待遇中予以抵扣。
宜宾海腾公司应向张东平支付的工伤保险待遇核定如下：1.住院期间伙食补助费，结合张东平的住院天数，参照《宜宾市人民政府贯彻实施国务院关于修改工伤保险条例决定的通知》第八条规定的12元/天的标准，确认为1512元（12元/天×126天）；2.住院期间护理费，结合张东平的住院天数和本地同等护工标准120元/天，确认为15120元（120元/天×126天）；3.停工留薪期间待遇，结合张东平的伤情，确认其停工留薪期间的待遇为12个月，因张东平受伤后，宜宾海腾公司支付其工资至2015年9月，故还应支付2015年10月至2016年3月的工资，确认为15000元（2500元/月×6个月）；4.生活护理费，张东平的伤情鉴定为生活大部分不能自理，其生活护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的40%，结合宜宾市2014年度职工月平均工资为3414.83元的标准，确认其每月应享受的生活护理费标准为1365.93元（3414.83元×40％），并从2016年4月停工留薪结算后开始享受；5.鉴定费，根据支付票据确认为600元；6.一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因伤残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受一次性伤残补助金为23个月的本人工资，结合张东平本人工资2500元/月的标准，确认为57500元（2500元/月×23个月）；7.根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因伤残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，除享受一次性伤残补助金外，还按月享受伤残津贴，三级伤残津贴标准为本人工资的80％，结合张东平本人工资2500元/月的标准，确认为2000元/月（2500元/月×80％），并从停工留薪期结束后即2016年4月起享受。综上，宜宾海腾公司应向张东平一次性支付的各项工伤保险待遇费用共计89732元，扣除侵权人李超已向张东平支付的20000元，宜宾海腾公司还应向张东平支付69732元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十条、第四十一条、第四十二条、第五十八条、第六十三条，《工伤保险条例》第十二条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第四十条、第六十二条之规定，判决：一、驳回宜宾海腾公司的诉讼请求；二、张东平与宜宾海腾公司保留劳动关系，退出工作岗位；三、宜宾海腾公司于判决生效之日起15日内支付张东平一次性伤残补助金、停工留薪期间工资、住院期间伙食补助费、住院期间护理费、鉴定费等各项费用共计69732元；四、宜宾海腾公司于2016年4月起，按月支付张东平伤残津贴2000元、生活护理费1365.93元。今后标准按四川省人力资源和社会保障厅的文件进行调整。如果义务人未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由宜宾海腾公司负担。
本案二审期间，双方当事人未提供新证据。二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，依法予以确认。
另查明，（2016）川1502民初414号《民事判决书》确认张东平因交通事故造成的损失为：1.残疾赔偿金140848元、住院伙食补助费1890元、精神损害抚慰金24000元、后期医疗费17000元，2.住院期间护理费15120元，3.护理依赖费350400元（60元/天×365天×20年×80%），4.误工费9540元，5.营养费1890元、交通费700元。
本院认为，本案的争议焦点在于第三人侵权的工伤职工向侵权人主张赔偿责任后，是否可以主张工伤保险待遇。侵权责任赔偿与工伤保险待遇分属不同的法律关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条、最高人民法院【2006】行他字第12号《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》的规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害构成工伤的，该劳动者既是工伤事故中的受伤职工，又是侵权行为的受害人，有权同时获得工伤保险赔偿和人身侵权赔偿，用人单位和侵权人均应当依法承担各自所负赔偿责任，即使该劳动者已从其中一方先行获得赔偿，也不能免除或减轻另一方的赔偿责任。
《中华人民共和国劳动法》第七十三条规定，劳动者在因工伤残或者患职业病的情形下，依法享受社会保险待遇。根据《工伤保险条例》第二条和第六十条的规定，用人单位为职工缴纳工伤保险是其法定义务，如果用人单位没有参加工伤保险，职工发生工伤，用人单位应承担《工伤保险条例》规定的全部工伤保险待遇。本案中，宜宾海腾公司未为张东平缴纳工伤保险，张东平受伤被认定为工伤后，其依据《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》的相关规定，有权向宜宾海腾公司主张其应当享受的工伤保险待遇，宜宾海腾公司认为张东平已从侵权人处获得赔偿，其不应承担工伤保险责任的理由不能成立，本院不予支持，但宜宾海腾公司承担的工伤保险责任中应扣除侵权人已支付的医疗费、护理费、营养费、交通费、住院伙食补助费、残疾辅助器具费等实际发生的费用。
根据本案查明的事实，张东平在侵权赔偿案件中已获得各项赔偿费用中：1.住院伙食补助费为1890元，高于工伤保险核定的该项费用1512元；2.住院期间护理费为15120元，与工伤保险核定的该项费用相同；3.护理依赖费的月标准为1460元，高于工伤保险核定的该项费用月标准1365.93元；上述三项费用均不应在工伤保险待遇中再予以核定；4.误工费9540元，低于工伤保险核定的停工留薪期工资15000元，工伤保险待遇应补足其差额5460元。一审判决对上述各项费用的核定不当。此外，一审判决在宜宾海腾公司向张东平支付的工伤保险待遇中抵扣侵权人向张东平支付的赔偿款20000元不当，本院予以纠正。
综上，宜宾海腾公司的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、维持四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初3851号民事判决第一、二项，即：“驳回宜宾海腾建材有限责任公司的诉讼请求”、“张东平与宜宾海腾建材有限责任公司保留劳动关系，退出工作岗位”；
二、变更四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初3851号民事判决第三项为“宜宾海腾建材有限责任公司于本判决生效之日起15日内支付张东平一次性伤残补助金57500元、停工留薪期间工资差额5460元、鉴定费600元，共计63560元”；
三、变更四川省宜宾市翠屏区人民法院（2017）川1502民初3851号民事判决第四项为“宜宾海腾建材有限责任公司自2016年4月起，按月支付张东平伤残津贴2000元。今后标准按四川省人力资源和社会保障厅的文件进行调整”。
如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，均由上诉人宜宾海腾建材有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 陈淑玉
审判员 李红彬
审判员 唐福均
二〇一七年十二月二十日
书记员 李小莉