广东省南雄市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0282刑初110号
公诉机关广东省南雄市人民检察院。
被告人王地生，男，1962年2月3日出生于广东省南雄市，汉族，初中文化，居民。住广东省南雄市。因本案于2017年3月31日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
辩护人徐载龙，广东循正律师事务所律师。
被告人王某1，男，1984年12月9日出生于广东省南雄市，汉族，初中文化，居民，住广东省南雄市。因本案于2017年4月27日被取保候审,同年8月1日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
被告人王某2，男，1983年5月20日出生于广东省南雄市，汉族，初中文化，居民，住广东省南雄市。因本案于2017年4月28日被取保候审，同年8月1日被逮捕。现羁押于南雄市看守所。
南雄市人民检察院以雄检公诉刑诉（2017）98号起诉书指控被告人王地生、王某1、王某2犯非法经营罪，于2017年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南雄市人民检察院指派检察员胡小明出庭支持公诉，被告人王地生及其辩护人徐载龙、被告人王某1、被告人王某2到庭参加了诉讼。现已审理终结。
南雄市人民检察院指控，被告人王地生于2016年11月经江西省南康市“赣州顺发物流”介绍，雇请钟某某（已判刑）自带货车为其从广东省南雄市装运烟叶到广东省揭阳市。2016年11月23日23时许，王地生叫其儿子王某1、王某2分别驾驶小型货柜车将事先存放在南雄市乌迳镇xx村委会xxx村老屋的烟叶搬运至南雄市油山镇大塘砖厂一空地处，并装上钟某某开来的湘Ｋ×××××的货车。然后由王地生电话指挥，钟某某驾车运输；当驶入南雄市界址镇大坊村委会路边时，被韶关市烟草专卖局查获。当场查扣非法运输的烟叶6382.69公斤，经查证，该批烟叶没有合法手续。经韶关市价格认定中心鉴定，该批烟叶价值309241元。
就指控的事实，公诉机关向法庭提供了被告人的供述、证人证言、到案经过、现场勘验笔录及照片、辨认笔录、价格认定结论书及被告人户籍证明等证据材料。公诉机关认为被告人王地生、王某1、王某2违反国家法律，为他人非法经营烟草专卖品提供便利，情节特别严重，其行为涉嫌非法经营罪。在共同犯罪中，被告人王某1、王某2起次要作用，属从犯；被告人王某1、王某2案发后能够主动到公安机关接受调查，如实供述自己的犯罪事实，是自首；应当从轻、减轻或者免除处罚。诉请本院依法判处。
被告人王地生对公诉机关的指控无异议，认罪，请求从轻处理。
辩护人徐载龙的辩护意见，1、对公诉机关指控被告人王地生涉嫌犯非法经营罪的定性没有异议。但是，对涉案数额有异议。2、被告人王地生在为陈老板提供运输便利条件运输烟叶，在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯。3、被告人王地生认罪态度好、悔罪的表现真诚。4、被告人王地生系初犯，其主观恶性和社会危害性小。5、被告人王地生天生心脏有缺陷、心率过快。综上，请求法庭对被告人王地生予以从轻处罚并适用缓刑。
被告人王某1对公诉机关的指控无异议，认罪，请求从轻处理。
被告人王某2对公诉机关的指控无异议，认罪，请求从轻处理。
经审理查明，被告人王地生于2016年11月18日打电话到江西省南康市“赣州顺发物流公司”，要求发布货运信息；经该公司介绍，雇请钟某（已判刑）自带货车为其从广东省南雄市装运烟叶到广东省潮阳市。2016年11月23日23时许，被告人王地生叫其儿子王某1、王某2分别驾驶小型货柜车将事先存放在南雄市乌迳镇xx村委会xxx村老屋的烟叶搬运至南雄市油山镇大塘砖厂一空地处，由王地生、王某1、王某2及王某1邀请的朋友陈某等人一起将烟叶装上钟某开来的湘Ｋ×××××的大货车；约次日凌晨4时许，烟叶装车完成后，由王地生驾车带头探路，往县城方向驶去，准备在南雄路段上高速，钟某驾车随后跟着；至湖口路段时，王地生发现有人查车，就用手机通知钟某掉头返回，准备经省道S342线前往江西省信丰县上高速。约6时许，当钟骏琪驶入南雄市界址镇大坊村委会新人塘村路边停住时，被韶关市烟草专卖局查获。经查证，该批烟叶没有合法手续，重量为6560公斤。经南雄市价格认证中心认定，该批烟叶价值317831元。被告人王地生认为价格过高，提出申请要求复议，经韶关市价格认定中心复核，该批烟叶共6382.69公斤，价值309241元。
另查明，南雄市公安局于2017年4月26日将传唤证交到被告人王某1、王某2的家属处。被告人王某1、王某2于第二天8时主动到达公安机关接受调查并如实交代了自己参与运输烟叶的犯罪事实。
上述事实，有下列证据证实：
(1广东省韶关市烟草专卖局涉嫌犯罪案件移送书：证实2016年11月24日将钟某涉嫌构成非法经营罪的有关材料移送给韶关市公安局经济犯罪侦查支队。同日该支队将此案交由南雄市公安局经济犯罪侦查支队查处。
2、案件登记表、立案决定书，证实南雄市公安局于2016年11月25日对本案立案侦查。
3、被告人王地生的讯问笔录，供述了自己受陈老板委托，帮助运输烟叶到广东省潮阳市，并联系运输车辆、邀请王某1、王某2帮忙装烟、安排运输线路等一系列事实。
4、被告人王某1询问笔录，供述了其父亲被告人王地生叫他从乌迳运输烟叶到大塘，并装烟上大货车的事实。
5、被告人王某2的询问笔录，供述了其父亲被告人王地生叫他帮运输烟叶，并亲自装运烟叶的事实。
6、钟某的供述，2016年11月19日看到手机有一条物流公司雇请货车信息，我通过物流公司联系到货主王老板。11月23日23时许，我按照王老板的要求到达大塘的地方装烟叶，并按王老板指挥的线路驾驶，后来被执法人员查获等事实。
7、龙某的询问笔录；2016年11月18日，一个自称是南雄乌迳王老板打电话要我在“货车帮”平台发一条从广东南雄乌迳到广东潮阳的货运信息。第二天就有一个南康人打电话问我，我通过微信收了信息费300元，就将王老板的联系方法告诉了他。
8、赣州顺发物流微信截图：11月19日下午15:42记载：你好，乌迳镇—广东潮阳货7.5T，运费4500货到付款，货是烟叶，老板电话131××××5508，王老板你确认下。
9、机主号码131××××5508信息及通话记录：龙某与钟某均已和该手机号码有通话记录，被告人王地生也承认。
10、辨认笔录及照片，在侦查人员的主持下，分别由涉案人员辨认混杂照片。证实：（1）经钟某辨认，8号照片中的男子（王地生）就是带自己装烟的王老板。（2）经王地生辨认，7号照片中的男子（钟某）就是帮其运输烟叶的钟某某。
11、检验报告，经广东省质量监督烟草检验站对查获的烟叶进行了类别鉴别检验和等级鉴别检验，证实样品为烤烟。
12、广东省烟草专卖局文件粤烟计【2016】4号，《广东省烟草专卖局关于发布2016年度全省涉案烟草专卖品价值估算的价格计算标准及有关事项的通知》、附：卷烟辅料参考价格表、部分烟草专用机械参考价格表,证实涉案烟叶的价格计算标准依据。
13、价格认定结论书，证实韶关市价格认证中心认定，查获的烤烟烟叶于价格认定基准日的专卖价格为309241元。
14、电子称重单、涉案物品重新计量的过程说明、价格复核明细表等，证明涉案烟叶重量为6382.69公斤。
15、南雄市乌迳派出所户籍证明，证实被告人王地生于1962年2月3日出生；被告人王某1于1984年12月9日出生；被告人王某2于1983年5月20日出生。三被告人在本辖区内无违法犯罪记录。
16、南雄市公安局经侦大队情况说明，因王地生未提供更多有关陈姓男子的相关信息和联系方式，经过现场查找及走访群众，也无法查找到该陈姓男子。
17、传唤证、到案经过、情况说明等材料，证明了南雄市公安局于2017年4月26日将传唤证交到被告人王某1、王某2的家属处。被告人王某1、王某2于第二天8时主动到达公安机关接受调查并如实交代了自己参与运输烟叶的犯罪事实。
18、被告人王地生要求重新鉴定的申请书。
19，（2017）粤0282刑初36号广东省南雄市人民法院刑事判决书，证实同案犯钟某被判刑及本案赃物的处理情况。
上述证据均当庭宣读、出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，所有证据能相互印证，足以认定。
本院认为，被告人王地生、王某1、王某2违反国家法律规定，明知他人非法经营烟草专卖品，而为其提供便利条件，扰乱市场秩序，其行为均已构成非法经营罪，且情节特别严重。被告人王某1、王某2在共同犯罪中均起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚；被告人王某1、王某2犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以减轻处罚。公诉机关指控的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。被告人王地生、王某1、王某2认罪态度较好，有悔罪表现。辩护人提出的被告人王地生为陈老板提供运输便利条件运输烟叶，是从犯的观点，经查，被告人王地生明知无合法手续仍继续联系运输车俩、安排人员装运烟叶、指挥行驶路线，况且查找不到“陈老板”的具体下落，故对此辩护意见本院不予采纳；关于对涉案数额有异议的辩护意见，经查，现有证据无法证明涉案烟叶的收购、销售价格，也无其他证据证明涉案烟叶的收购、销售价格；南雄市价格认证中心依照有关规定和法定程序对涉案物品作出的价格认定结论后，经被告人王地生重新鉴定申请，韶关市价格认证中心依照有关规定和法定程序对涉案物品进行了复核，故此辩护意见，本院不予采纳。辩护人提出被告人王地生身体有病，建议适用缓刑的意见，经查，辩护人提交的心电图报告单与本案无关联性，本院不予采纳。辩护人关于被告人王地生认罪态度好有悔罪表现的观点，本院予以采纳，在量刑时予以考虑。纵观本案，本院根据罪责刑相适应原则及根据被告人犯罪的事实，犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度分别对被告人依法定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条和最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条的规定，判决如下：
(1被告人王地生犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元。（已缴交）
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一七年三月三十一日起至二○二二年三月三十日止。罚金限在本判决生效后三日内缴纳清，上缴国库)。
(1被告人王某1犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（已缴交）
缓刑考验期，从判决确定之日起计算。
(1被告人王某2犯非法经营罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（已缴交）
缓刑考验期，从判决确定之日起计算。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 何文涛
审 判 员 黄跃伟
人民陪审员 欧阳翔
二〇一七年九月二十日
书 记 员 陈俞吉
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(1犯罪情节较轻；
(1有悔罪表现；
(1没有再犯罪的危险；
(1宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。
未经卷烟、雪茄烟等烟草专卖品注册商标所有人许可，在卷烟、雪茄烟等烟草专卖品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，依照刑法第二百一十三条的规定，以假冒注册商标罪定罪处罚。
销售明知是假冒他人注册商标的卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额较大的，依照刑法第二百一十四条的规定，以销售假冒注册商标的商品罪定罪处罚
伪造、擅自制造他人卷烟、雪茄烟注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的卷烟、雪茄烟注册商标标识，情节严重的，依照刑法第二百一十五条的规定，以非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪定罪处罚。
违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第三条非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”：
（一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的
（二）非法经营卷烟二十万支以上的；
（三）曾因非法经营烟草专卖品三年内受过二次以上行政处罚，又非法经营烟草专卖品且数额在三万元以上的。
具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”：
（一）非法经营数额在二十五万元以上，或者违法所得数额在十万元以上
（二）非法经营卷烟一百万支以上的。