山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）开刑初字第116号
公诉机关潍坊高新技术产业开发区人民检察院。
被告人徐江涛。2012年12月17日因涉嫌犯故意伤害罪被潍坊市奎文区检察院批准逮捕，2013年9月22日被济南市公安局历下区分局逮捕。现羁押于潍坊市看守所。
辩护人王宝东，山东明清律师事务所律师。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院以开检刑诉［2013］129号起诉书指控被告人徐江涛犯故意伤害罪，于2013年11月20日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。潍坊高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员宋鹏举出庭支持公诉。被告人徐江涛及其辩护人王宝东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
潍坊高新技术产业开发区人民检察院指控：2011年12月4日18时许，被告人徐江涛与马某（已判决）在通电话时因琐事发生争吵，后双方约定在潍坊高新区卧龙东街与玉龙东巷交叉口处殴斗。当日20时许，被告人徐江涛纠集曹某（已判决）等七人，马某纠集刘某甲、王某甲（均已判决）等六人，双方赶至现场后发生殴斗，在殴斗过程中徐江涛用随身携带的匕首将马某腹部捅伤，致其右腹部外伤致肝破裂。后经法医鉴定，马某之伤情构成重伤。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据予以证实，认为被告人徐江涛的行为构成故意伤害罪，且具有坦白情节，建议依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款、第六十七条第三款的规定定罪处罚。
被告人徐江涛对公诉机关指控的犯罪事实均供认不讳。
被告人徐江涛的辩护人提出的辩护意见是：被告人系初犯，归案后自愿认罪，具有坦白情节；犯罪时刚满十八周岁，可比照未成年人犯罪从轻或减轻处罚；家属积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，且被害人在本案中存在重大过错。请求法院对被告人从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2011年12月4日18时许，被告人徐江涛与马某（已判决）因琐事发生争执并约定殴斗。当日20时许，被告人徐江涛纠集曹某（已判决）等人，马某纠集刘某甲、王某甲（均已判决）等人，在山东省潍坊高新技术产业开发区卧龙东街与玉龙东巷交叉口处进行殴斗，期间被告人徐江涛用随身携带的匕首将马某右腹部捅伤，致其肝破裂，经法医鉴定，马某之伤情构成重伤。
另查明，案发后，曹某赔偿马某经济损失人民币10000元；在本案审理过程中，马某向本院提起刑事附带民事诉讼，后以与被告人徐江涛之父达成和解协议为由，申请撤回刑事附带民事诉讼，本院裁定准许。马某请求本院对被告人徐江涛从轻处罚并适用缓刑。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1、书证：
（1）抓获经过、抓获材料，证实被告人系抓获归案的事实。
（2）辨认笔录，证实同案犯曹某辨认被告人徐江涛的情况。
（3）常住人口基本信息、电话查询记录，证实被告人的年龄、身份情况及无违法犯罪记录的事实。
（4）协议书、申请书、和解协议、收到条、撤诉申请书、裁定撤诉笔录，证实本案民事赔偿情况及马某请求对被告人从轻处罚的事实。
（5）（2013）潍城未刑初字第6号刑事判决书、（2013）奎刑初字第96号刑事判决书，证实同案犯的判刑情况。
2、证人证言：
（1）证人刘某乙的证言，证实2011年12月4日18时左右，徐江涛因马某给他女朋友打电话，和他约定打架。晚上，徐江涛约了六七个人去了歌尔夜市南头，徐江涛和曹某先去看情况，和对方打了起来，其四五个人往那边跑时听到有玻璃破碎声，过去后看到曹某和几个人打，徐江涛和两个人打，他对面的一个人捂着肚子弯着腰，他喊了声赶紧走，对方有人喊他们有刀子，其便往东跑，后听他说用刀子捅了马某腹部一刀的事实。
（2）证人孙某的证言，证实2011年12月4日18时左右，徐江涛因马某给他女朋友打电话，和他约定打架。晚上，徐江涛约了其、曹某、刘某乙等人去了歌尔夜市，徐江涛和曹某先去看情况，和对方打了起来，其余五人往那边跑时徐江涛跑回来，说动了刀子赶紧跑，其便跑了。凌晨，回到宿舍后听徐江涛说马某一直用啤酒瓶打他，他拿刀子捅伤了马某的事实。
（3）证人王某乙的证言，证实2011年12月4日19时30分左右，徐江涛因为马某给他女朋友打电话，双方约好打架，让其去帮忙。其和徐江涛等六人一起去了歌尔夜市，曹某和徐江涛先过去看情况，和对方打起来了，五人赶紧往那边跑，还没到听到徐江涛喊快跑，其便跑了。后听刘某乙说徐江涛把马某捅了一刀的事实。
3、鉴定意见法医学人体损伤程度鉴定书，证实被害人伤情构成重伤的事实。
4、被告人及同案犯的供述，
（1）被告人徐江涛供述，2011年12月4日下午7点左右，马某给其女友打电话，其和他在电话里吵起来并约好打架。其找了曹某、刘某乙、孙某、王某乙等人，在卧龙东街与玉龙东巷交叉口处，其和曹某先过去和对方打了起来，马某和两三个人用啤酒瓶子打其头，其用刀子乱捅，捅在一个人的身上。
（2）同案犯马某供述，2011年12月4日下午，其给徐江涛的女友打电话，徐江涛接的电话，二人吵起来并约好打架。其找了王某甲、刘某甲等人，在卧龙东街与玉龙东巷交叉口处打了起来，其和王某甲、刘某甲用啤酒瓶子打了对方，徐江涛用匕首捅了其腹部一刀。
（3）同案犯曹某供述，2011年12月4日18时30分左右，徐江涛因马某给他女朋友打电话，和他约定打架。晚上，徐江涛约了其、刘某乙等人去了歌尔夜市，其和徐江涛想先过去看看情况，刚过去便被对方的人摁倒在冬青里打，起来时看到ＸＸ等人拿着石块，马某的人拿着啤酒瓶，这时听见有人喊动刀子了，看见徐江涛等人向东跑，其便跑了。后听徐江涛说马某拿啤酒瓶子砸他的头，他用刀子捅了马某腹部一刀。
（4）同案犯刘某甲供述，2011年12月4日19时许，马某约了其和王某甲等人，说有人骂他并约定打架。其等一起到了卧龙东街与玉龙东街交叉处，遇到徐江涛和曹某，马某和徐江涛打起来，其和王某甲打了一会儿曹某，便帮忙一起用啤酒瓶打徐江涛的头，还用脚踹他，这时从马路对面过来五六个人，手里拿着石块，后来对方的人都跑了，马某说被人用刀子捅了，其等便把他送去医院并报警。
（5）同案犯王某甲供述，2011年12月4日下午，因为马某给徐江涛的女朋友打电话，徐江涛和他约定打架。马某约了其和另外几个人一起去了歌尔夜市南头，在卧龙街路口看到徐江涛和曹某，马某用啤酒瓶把徐江涛打倒在地，其和刘某甲打了一会儿曹某，就过去帮忙用啤酒瓶子打徐江涛的头，这时对面跑来几个人，接着听到有人喊快跑，马某说被人捅了，徐江涛的人便都跑了，其和刘某甲把马某送去医院。
本院认为，被告人徐江涛纠集他人聚众斗殴，在斗殴过程中持刀致一人重伤，其行为符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪，应予刑罚。潍坊高新技术产业开发区人民检察院的指控成立，适用法律正确。鉴于被告人徐江涛系初犯，归案后如实供述犯罪事实，家属积极赔偿伤者损失取得谅解，可依法对其从轻处罚并适用缓刑。辩护人提出的符合法律规定的相应辩护意见，本院予以采纳。对辩护人提出的被告人徐江涛刚满十八周岁应比照未成年人犯罪从轻或减轻处罚的辩护意见，于法无据，本院不予采纳。对辩护人提出的被害人在本案中具有重大过错的辩护意见，经查，本案中双方均纠集多人聚众斗殴，对首要分子和积极参与者均应认定聚众斗殴犯罪，致人重伤的，应认定故意伤害犯罪，因此不宜区分双方过错大小，但对马某的犯罪行为在本案中所起的具体作用，在对被告人量刑时酌情予以考虑，故对上述辩护意见，本院不予采纳。根据本案的事实、情节和社会危害程度，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二百三十四条第一、二款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第七十三第二、三款的规定，判决如下：
被告人徐江涛犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二天起十日内，通过本院或直接向潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜琪砚
人民陪审员 尚文明
人民陪审员 王法明
二〇一四年一月二十七日
书 记 员 林 强