河南省商丘市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）商民再终字第4号
申请再审人（一审被告、二审上诉人）：安诚财产保险股份有限公司河南分公司。。
代表人：张跃。
委托代理人：杨波。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）：张招辉。
监护人：张永华。
委托代理人：张远灵。
原审被告：南忠辉。
申请再审人安诚财产保险股份有限公司河南分公司（以下简称安诚财险河南分公司）因与被申请人张招辉，原审被告南忠辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服本院（2012）商民三终字第205号民事判决，向河南省高级人民法院申请再审。河南省高级人民法院于2013年12月5日作出（2013）豫法立二民申字第00184号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。申请再审人安诚财险河南分公司的委托代理人杨波，被申请人张招辉的监护人张永华及其委托代理人张远灵到庭参加诉讼，原审被告南忠辉经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2011年10月14日，一审原告张招辉起诉至柘城县人民法院称，2011年7月28日20时26分许，被告南忠辉驾驶豫NJJ7**号凯马牌轻型普通客车沿S206线由南向北行驶至37KM＋800M路段，与原告驾驶的无号牌国威型二轮摩托车交会时发生碰撞，造成原告受伤，双方车辆部分损坏的道路交通事故，该肇事车辆在安诚财险河南分公司投保了交强险，保单号为299410103302010038047，因原告一直未能得到赔偿，为此提起诉讼，请求判令二被告赔偿其各项损失150620.28元。
被告南忠辉辩称，原告无证驾驶、逆道而行，违章载人，我应承担次要责任。
被告安诚财险河南分公司辩称，本次交通事故的赔偿不应超过交强险限额，原告提出赔偿无法律依据。鉴定费、诉讼费我公司不应承担，要求对原告的伤情重新鉴定。
柘城县人民法院一审查明，2011年7月28日20时26分许，被告南忠辉驾驶豫N7**号凯马牌轻型普通货车沿S206线由南向北行驶至37KM＋800M路段，与原告驾驶的无号牌国威型二轮摩托车交会时发生碰撞，造成原告受伤、双方车辆部分损坏的道路交通事故。该肇事车辆在安诚财险河南分公司投保了交强险，保单号为29910103302010038047。经柘城县交警队责任认定，原告负主要责任，被告南忠辉承担次要责任。事故发生后，2O11年7月28日原告被送往柘城县中医院治疗，2011年8月10日出院，花医药费7841.5元。2011年11月16日经交警队委托商丘慧慈司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为1级，鉴定费710元，因赔偿问题双方未能达成协议，为此原告起诉来院，要求被告赔偿各项损失共计150620.28元。另查明，原告系农村户口，根据2010年河南国民经济和社会发展统计公告的统计，全年农村居民人均收入为5523.73元、消费支出为3682.21元。
柘城县人民法院一审认为，公民享有生命健康权，当身体健康受到侵害时，受害人有权要求侵权人给予赔偿。本次交通事故的发生是由于双方分别违反《中华人民共和国道路交通安全法》的有关规定造成的，柘城县交警队对该事故责任划分适当，予以采信。因被告在安诚财险河南分公司投保了交强险，该公司虽然不是直接侵权人，但与该肇事车辆的车主存在保险合同的法律关系，依法应按照保险合同的约定对车主承担保险给付的责任。所以由被告安诚财险河南分公司在交强险限额范围内对原告予以承担赔偿责任，符合法律规定，予以支持。庭审中被告南忠辉辩解只承担10％的赔偿责任与法不符，不予支持。被告安诚财险河南分公司辩解，原告伤残鉴定程序不合法，鉴定时治疗未终结，本公司在举证期间内已提出重新鉴定。原告请求护理费按两人计算错误的观点不成立，不予支持。因原告是2011年7月28日入院治疗，2011年8月10日出院。2011年11月16日定残中间相隔几个月，交警队依职权委托商丘慧慈司法鉴定所的鉴定结论是合法有效的。被告安诚财险河南分公司虽然在举证期限内提出重新鉴定申请，但没有提供证据足以推翻该鉴定结论，为减少不必要的经济损失，所以对原告伤残等级不予重新鉴定。原告1级伤残，生活不能自理，原告需两人护理符合规定和实际需要。应列的赔偿项目及数额如下：医疗费7841.5元、鉴定费710元、误工费5523.73元÷365×100=1513元、护理费5523.73元÷365×14天×2人=424元、定残后护理费5523.73元×10年=55237.5元、住院伙食补助费30元×l4天=420元、营养费10元×14天=140元、残疾赔偿金5523.73元×2O年×100％=110475元、精神损害抚慰金酌定3万元，合计206761元。上述赔偿款项由被告安诚财险河南分公司在交强险中赔付原告90912元，下余115849元，由被告南忠辉按30％赔付原告，计款115849元×30％=34754元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，柘城县人民法院作出（2012）柘法民大初字第101号民事判决：一、本判决生效后三日内被告安诚财产保险股份有限公司河南分公司赔偿原告损失90912元。二、本判决生效后三日内被告南忠辉赔偿原告损失34754元。三、驳回原告其它诉讼请求。诉讼费3310元由被告南忠辉承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
安诚财险河南分公司不服一审判决，向本院提起上诉称，1、原审鉴定程序不合法。被上诉人张招辉伤残等级鉴定原审中错误认定为交警队委托，实际上是河南心诚律师事务所委托，剥夺了上诉人的知情权；2、原审对被上诉人张招辉的伤残鉴定内容不客观、不真实。本次事故是发生在2011年7月28日，而伤残鉴定时间为2011年11月15日，鉴定时间过早，根据受害人的病历及出院证显示，其治疗尚未终结。请求二审撤销原判，依法改判。
被上诉人张招辉答辩称，原判认定事实清楚，证据充分，程序合法，适应法律正确，判决结果适当。请求二审驳回上诉、维持原判。
原审被告南忠辉答辩请求法院依法判决。
本院二审查明的事实与一审查明的基本事实一致。
本院二审认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。本案中，受害人张招辉与原审被告南忠辉之间发生交通事故的时间为2011年7月28日，并因此次事故受伤住院治疗，于2011年8月28日出院，其伤残鉴定时间为2011年11月15日，受害人张招辉并以此鉴定结论为依据请求赔偿。上诉人抗辩称受害人的伤病治疗尚未终结，该鉴定内容不客观、不真实，应重新对受害人的伤残程度进行鉴定，以确定本案的事实，但在本案的诉讼中，上诉人虽提出重新鉴定申请，但并未提供出受害人伤病治疗尚未终结的证据用以证实该鉴定结论不客观、不真实，据此，上诉人应承担举证不能的法律后果。由于受害人的伤残鉴定是受河南心诚律师事务所的委托进行的鉴定，其受该所的委托鉴定从程序上讲并不违反法律的相关规定。依照上述的证据规定和本案的事实，原审对受害人伤残鉴定结论的认定并无不当，上诉人的上诉请求缺乏充分证据支持，其上诉请求本院予以驳回。综上，原审认定事实清楚，证据充分，审判程序合法，适用法律正确，判决结果适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，本院作出（2012）商民终字第205号民事判决：驳回上诉，维持原判。
本院再审过程中，申请再审人安诚财险河南分公司诉称，1、原审认定的基本事实缺乏证据证明。本案交通事故发生日期是2011年7月28日，而鉴定日期是同年11月15日，鉴定时间过早，并且病历反映张招辉住院仅10天，花医疗费7841.5元，无手术治疗情况，伤情显然不够严重，并且根据张招辉病历及出院证显示，出院医嘱继续治疗，在此情况下所作鉴定内容不客观不真实。原审判决不顾病历记载的事实情况，片面采信原鉴定结论，系认定事实错误；2、申请再审人有新的证据证明张招辉为正常人，并非植物人状态。我公司在该村走访村民，村民反映张招辉交通事故后已经恢复，目前除腿有点瘸，其他无大碍，并非植物人，请求依法撤销原一、二审民事判决，驳回被申请人对申请再审人过高的诉讼请求，并承担本案诉讼费用。
被申请人张招辉辩称，事故发生后张招辉只住了十几天院，是因为家中没有钱继续治疗只能出院，住院时间短不能说伤势就不够严重，鉴定过早的观点不能成立，申请再审人所述不是事实，张招辉现在脑子不清楚，腿瘸无法干活，是否为正常人不能以别人说的为准。赵某可以做医生，也可以作鉴定人，请求驳回申请再审人的再审申请，维持原判。
原审被告南忠辉未到庭答辩。
本院再审认为，原审判决认定事实不清，证据不足。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销本院（2012）商民终字第205号民事判决及柘城县人民法院（2012）柘法民大初字第101号民事判决；
二、发回柘城县人民法院重审。
审判长 黄晓倩
审判员 翟作仁
审判员 肖玉学
二〇一四年四月十四日
书记员 祁显丞
商丘市中级人民法院函
柘城县人民法院：
我院审理的申请再审人安诚财产保险股份有限公司河南分公司因与被申请人张招辉及原审被告南忠辉机动车交通事故责任纠纷一案，经本院审判委员会讨论决定发回你院重审，请在审理时注意以下问题：
本案交通事故发生日期是2011年7月28日，张招辉当日住院，出院时间是2011年8月6日，出院记录医嘱继续治疗。而对张招辉的鉴定时间为2011年11月16日，商丘慧慈法医临床司法鉴定所对张招辉作伤残鉴定时张招辉是否治疗终结，鉴定时间是否过早，鉴定人赵保华作为张招辉治疗医院柘城县中医院的外科主任，为张招辉出具诊断证明，后又作为鉴定人对张招辉的伤残进行鉴定，是否违反鉴定程序。
以上意见供你院审理时参考。
本案发回你院后，请抓紧时间审理。
二〇一四年四月十四日