甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘06刑终141号
原公诉机关甘肃省武威市凉州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）臧兵德，男，1964年12月26日生，甘肃省武威市人，住甘肃省武威市。
甘肃省武威市凉州区人民法院审理甘肃省武威市凉州区人民检察院指控被告人臧兵德犯职务侵占罪一案，于2017年9月4日作出（2017）甘0602刑初189号刑事判决。宣判后，原审被告人臧兵德不服，提出上诉。我院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，武威市人民检察院指派代理检察员徐志盛出庭履行职务，上诉人臧兵德到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2011年1月4日，被告人臧兵德与蔡某、冯某商议每人出资20万元（实际蔡某、冯某每人出资30万元，臧兵德以承包的荒地入股折价20万元），注册成立武威金州综合市场有限公司（下称金州公司），法定代表人臧兵德，公司地址位于武威市××区。在筹建成立金州公司前，该公司与武威市凉州区和平镇人民政府签订项目协议，公司投资修建老年公寓建设项目，占地面积80亩，位于××镇，原属和平镇荒滩垃圾场，供城区倾倒垃圾，当时已废弃。公司出资完成地面垃圾、坟墓附着物的清理和补偿，约定该地由金州公司使用。2011年7月17日金州公司与陈某签订施工合同，修建砖混结构房屋5间、围墙及大门等附着物。2013年4月1日，被告人臧兵德将公司租用土地20亩及办公用房3间租给胡雪梅（驾校负责人），租用期10年，约定因拆迁给予的赔偿，土地赔偿归臧兵德所有，地面硬化及其修建的附着物赔偿归胡雪梅所有。租用土地每亩每年租金3000元，每年递增每亩租金100元。2014年6月，被告人臧兵德与郭立冬、马某口头约定，由郭立冬、马某垫资修建彩钢房，总工程款1329211元。2015年初，因城市整体规划建设需要，公司租用土地被列入征收拆迁范围，臧兵德未与其他股东商议，于2015年7月4日与武威市土地储备中心签订拆迁补偿协议两份，补偿金额共计4765145.08元。其中，一份以其个人名义与武威市土地储备中心签订，补偿金额2885069.08元（至今仍由武威市土地储备中心保管），另一份臧兵德以其妻子周某名义与武威市土地储备中心签订，补偿金额1880076元。2015年9月16日，被告人臧兵德未与其他股东商议，要求武威市土地储备中心将补偿公司的地面附着物款1880076元直接而打入”周某”帐户。同年9月17日、9月29日周某分别将1880076元转入被告人臧兵德的武威农商银行帐户后，被告人将其中的606000元侵占自购丰田陆地巡洋舰越野车1辆。
另查明，被告人臧兵德领取的地面附着物补偿款共计有七项，房屋款347292元、地坪款1485984元（含驾校的地坪款）、冲井款2600元、水电款1200元、动力电36000元、水窑4000元、观察井3000元，共计1880076元。被告人领取补偿款后，经民事诉讼给郭东立、马某支付修建彩钢房工程款90万元，给陈某支付房屋修建款26000元，给杨某支付公司借款10万元，通过银行给公司帐户上打款62700元。
原判认定上述事实的证据有：
公诉机关出示的证据：
1、报案材料证实，本案由被害人蔡某、冯某于2016年3月28日报案至武威市公安局经济犯罪侦查大队，武威市公安局于2016年4月26日立案侦查。
2、金州公司注册登记材料证实，公安机关从凉州区工商行政管理局调取的金州公司的设立申请、股东出资信息、公司章程、租地协议书等材料。该公司由股东臧兵德、蔡某、冯某分别出资20万元设立，臧兵德是公司法定代表人，公司住所位于凉州区和平镇。金州综合市场公司于2010年10月18日与和平镇臧庄村村委会签订租赁协议，约定将该村东靠臧庄村耕地，南靠铁路，西靠中畦村耕地，北靠原312国道的约80亩地出租给金州公司，该地块属和平镇荒滩垃圾场，现已废弃。金州公司出资完成地面垃圾、坟墓等附着物的清理和补偿，该地归金州公司所有。
3、武威金州综合市场有限公司的法人营业执照、章程、合伙协议书、租地协议证实，该公司成立于2011年1月4日，注册资本60万元，法定代表人臧兵德，公司地址××区，东靠臧庄村耕地，南靠铁路，西靠中畦村耕地，北靠原312国道，公司股东为臧兵德，蔡某、冯某。该地块系租用臧庄村的荒滩地。
4、老年公寓修建施工合同证实，2011年3月10日金州公司与武威海盛园林绿化公司签订的垃圾清运、场地平整、围墙及配套工程合同，合同总金额1989600元。?施工合同证实2011年7月17日金州公司与陈某签订围墙施工合同，单价235元／米。
5、金州公司现金日记帐及臧兵德领条证实，2011年3月26日至2013年4月10日臧兵德从金州公司领取现金共计19.2万元。现金帐中还记载了付蔡某招待费等其他费用数万元；支付一笔租赁费25020元。
6、场地租赁合同（王某提交）证实，2013年4月1日臧兵德将臧庄村20亩场地及3间办公用房租给胡雪梅。租期十年，并约定因拆迁给予的赔偿，土地赔偿归臧兵德所有，地面硬化及其修建的附着物赔偿归胡雪梅所有。每亩地每年租费3000元，年递增100元。
7、房产评估报告证实，公安机关从武威市土地储备中心调取书证。武威市弘远房地产评估咨询事务所房地产估价报告证实受武威市土地储备中心委托，该事务所对位于××区，列入征收范围集体土地（东侧临耕地，西南两侧临河滩，北侧靠皇台葡萄基地）修建的，属臧兵德所有的总建筑面积7183.93平米的房屋及占地范围内的附着物进行价值评估，为征收房屋提供补偿依据。该地块上修建上的房屋及地上附着物，均未办理房屋所有权证，经评估测算：评估范围内的房屋（2011年建，合计578.82平米）、地坪、冲井、水电、动力电、水窖、观察井合计评估价格为1880076元，另外彩钢房、棚（2013年建，合计5864.29平米）、围墙、花木、?大门等附着物合计评估价格为2885069.08元。两项合计评估价为4765145.08元。
8、拆迁补偿协议、付款凭证、领条证实，公安机关从武威市土地储备中心调取书证。2015年7月4日与周某签订的协议及领条证实该补偿款是对地上附着物拆除后的补偿，补偿金额为1880076元。另一份该中心与臧兵德签订的补偿协议及领条证实该补偿款是对地上附着物拆除后的补偿，补偿金额为2885069.08元。
9、鉴定意见证实，经武威市公安司法鉴定中心对署名为周某的领条的签名和指印，以及署名为周某的拆迁补偿协议上的签名分别进行鉴定，领条和补偿协议上的签名不是周某本人所签，领条上”周某”签名处的指印是臧兵德右手食指指印。
10、账户明细证实，户名为周某的农商两个活期帐号于2015年9月16日开户，当天分两笔资金入帐共计1880076元。其中第一笔8761#存入200000元后于次日转入臧兵德银行卡内（×××），第二笔8817#存入1680076元于9月29日分别转入周某名下银行卡（×××）内1000000元、转入臧兵德银行卡（×××）内680183元。马某名下的农商银行卡（卡号×××）于2015年9月30日由臧兵德银行卡（×××）内转入资金400000元。周某名下农商银行卡（卡号×××）于2015年10月4日分两笔POS机消费共计60万元，兰州市农商银行盐场堡支行证实该POS机系甘肃欧瑞汽车销售公司使用。
11、扣押物品清单及购车凭证证实，市公安局从臧兵德处扣押陆地巡洋舰小型越野车一辆（车牌号×××），及车辆相关证件。甘肃欧瑞汽车销售公司证明证实，该公司于2015年10月9日销售陆地巡洋舰小型越野车一辆，购买人臧兵德，该车售价606000元。付款时臧兵德持周某农商银行卡付款60万元，付现金6000元。武威市公安局交警支队车辆管理所调取的机动车注册登记申请表证实2015年10月28日臧兵德将陆地巡洋舰越野车登记入户在自已名下，车牌号为×××。
12、证人周某的证言，2010年她丈夫臧兵德承包了村里一块荒地治理后准备办养殖场，后来蔡某、刘某也想加入后成立公司。他们三人商量后又租了村里农户14亩地，每人出资20万元成立了金州综合市场有限公司，她不知道臧兵德用她们平整的土地出资成立公司的事情。公司修建了围墙，还盖了5间平房。2015年7月她修的房子被拆迁了，她与武威土地储备中心签订的补偿协议是臧兵德替她代签的，协议内容是她在那块荒地上修建的彩钢房、库房的拆迁补偿款共计1880076元。她修的房子在臧家庄村一处河滩荒地上，那块荒地本来是一处垃圾场，?后来经过和平镇政府、臧家庄村委会同意，她丈夫臧兵德和她将那快地进行了平整，平整后交由她们使用。具体位置在金州公司的西北面，没有修在公司的围墙内。彩钢房是她和臧兵德一起修的。修房子时也没有通知蔡某、刘某，因为和他们没有关系。
13、证人刘某的证言，他是金州公司股东冯某的丈夫。2010年7、8月份，蔡某介绍他认识了臧兵德，后来他和臧兵德、蔡某达成一致，商定成立武威金州综合市场有限公司，他以妻子冯某的名义和蔡某分别出资30万元，臧兵德没有出资，他以那块地前期花费作为出资三人成立了公司，但公司章程上规定是每人出资20万元，分别占33.3%的股份。公司成立后，他们以公司名义与和平镇及臧家村村委会签订了协议，并对场内的垃圾进行清运、填埋，对场地进行平整，对场地内的坟墓、树木进行迁移，并给农民支付了赔偿款，整理公司场地一共花了10万多元。公司用地除平整的45亩荒地，另外租了农户13亩耕地（每年租费3万多元，租赁合同签好后支付的费用都是公司资金支付的，一直支付到2015年公司用地被拆迁），一共合计不到60亩。2010年10月份他们三人谈好合作意向后，筹备成立金州综合市场有限公司，在成立公司的过程中，由臧兵德出面与和平镇政府、臧家庄村委会在商议租地事宜，臧兵德与和平镇政府、臧家庄村委会签订了租赁协议，当时双方同意等公司成立后补盖公司印章。2011年他们在场地周围修建了砖混围墙，并修建了5间砖混?结构的办公室，铁大门等，这些是陈某承包修的，修建这些建筑物花了20多万元，都是公司出的。2013年5月份至2014年10月期间，公司又陆续在场地内修建了10几间由水泥板彩钢结构的办公室和10几间彩钢结构的库房。这些彩钢房和库房都是公司出的钱，由公司法人代表臧兵德负责修建的，彩钢房建在场地内的北侧。这些钱一部分是公司股金，一部分是他和蔡某借给公司的钱（19万左右），还有一部分是公司租金收入（12万左右），一共花费了30多万。当时臧兵德手中有公司的30多万元资金，他们三人决定用这些资金修建彩钢房，整个工程都是交给臧兵德负责的。期间臧兵德提出资金不足，他和蔡某商量后决定工程尾款用每年收取的租费支付。他们要求臧兵德对工程进行结算，臧兵德称30万元钱已经全部花在彩钢房修建上了，没必要清算，具体情况他不清楚。2013年5月，公司三个股东商量后将公司院内南侧的20亩地租给了一个驾校，约定每亩地每年3000元，这部分钱由臧兵德收取支配，主要用于后续彩钢房的建设。驾校对地面进行了水泥硬化和绿化，并修建了一处车棚和一些驾驶训练的设施。他和蔡某没有同意过臧斌德和他的妻子周某在公司场地上修建地面附着物。2015年臧兵德告诉他们公司用地被划入拆迁范围，他们把公?司场地有关的所有协议、合同以及资料复印后提供给了臧兵德，由他具体负责与武威土地储备中心协商，最后补偿协议是臧兵德签订的，至于具体是怎么签的，补偿了多少，臧兵德都没有告诉他和蔡某。他们自始至终没有参与过与武威市储备中心签订协议的过程。直到2015年11月，臧兵德买了一辆60多万的车，他们才意识到他可能私自领了补偿款。公司成立后，前期只是对一些出资款支出作了记载，公司建成后，基本没有什么业务，也就没有帐目记载，到后来公司由臧兵德具体负责管理，就是驾校的租费收入和农户耕地租费支出，基本上没有什么帐目。公司成立时由蔡某负责管理财务兼任出纳，会计由另一位股东冯某担任。臧兵德有公司的30万元资金，其中19万是多次以借条或者领条的形式从公司拿取的，其余10多万是臧兵德直接从租户手中收取的租费。
14、证人冯某的证言，她与刘某系夫妻关系，公司建好后，她就再没参与，都是丈夫刘某、蔡某和臧兵德一起商议决定公司的事。臧兵德盖彩钢房的钱一部分是公司出的，一部分是驾校的租金收入。臧兵德从公司处领了钱的收据都在她手中，已经交给公安局了，臧兵德这几年没有给公司交过一分钱。
15、证人蔡某的证言，2011年由冯某、蔡某分别出资30万，臧兵德以臧家庄一块倾倒垃圾的地块出资，成立了武威金州综合市场有限公司。公司成立后共整理了40几亩地（包括租用了农户的耕地约13亩），用围墙围起来作为公司场地。2011年修了几间平房和围墙，在2013年把场地南侧租给了一家驾校。2013年5月份至2014年10月份期间，公司出资在场地内的北侧陆续修建了一些彩钢房和库房。臧兵德没有告诉过她们公司场地要被拆迁一事，也没有让她和刘某参与协商及签订拆迁协议的整个过程。后来刘某告诉她臧兵德私自领取了180万元左右的补偿款。
16、证人张某1的证言，他是区国土资源局土地储备中心的工作人员，负责凉州区和平镇臧家庄征地拆迁工作。2015年5月份武威市要建设城西区管网道路，臧兵德位于××镇的厂房正好在被修管网道路的范围内，需要进行拆迁，该厂房由围墙圈了起来。土地储备中心派他和孟延军、张某2三人同臧兵德进行协商。2015年7月份签订征地拆迁补偿协议，一共给臧兵德补偿地面附着物补偿款470多万元。他们询问过臧兵德，他说这块地属于和平镇臧家庄村，一共是30多亩，其中14亩地属于臧兵德租用农户的用地，其余的是荒地，是臧兵德和臧家庄村签订的租赁协议。所占用土地是补偿给了各个农户的，荒地没有进行补偿。在作价补偿时，臧兵德没有向他们提供过相关的文件资料，说这块地上的地面附着物是他自己修建的，没有向他们透露过在那里和他人注册成立公司的事。经询问村上工作人员说那块地上的地面?附着物是属于臧兵德的。土地储备中心和臧兵德签订过两份补偿协议，一份是臧兵德签的他自己的名字，另一份臧兵德签的他妻子周某的名字。因丈量面积大故制作了两份图纸，在签订协议时臧兵德要求把南侧面积较小的厂房补偿协议签到他妻子周某名下。2016年1月份金州公司的刘某找他说那块地是他和臧兵德合伙开发的，他们才知道该附着物是武威金州公司，不是臧兵德自己的。当时臧兵德已经把一份协议上的188万多元领走了。另外一份协议上的288万多元至今还没有支付。
17、证人李某的证言，她在凉州区国土资源局土地储备中心工作期间，参与了该中心与臧兵德拆迁补偿协议的签订，具体补偿情况只听张某1说过是牵扯臧兵德的厂子里的一个驾校，至于他们是怎么和臧兵德谈的，补偿的是哪些附着物，都不清楚。拆迁补偿工作具体经办人是张某1。自已当时只是根据张某1提供的一张白纸上算下的一个清单，在《拆迁补偿协议》上依据张某1提供的清单填充了相关的数字。土地储备中心在和臧兵德签订协议时，她和张某1、曹某都在补偿协议上签了自已的名字。张某1说是臧兵德一个人的，张某1让她填充协议时始终没有给我提供过确认该厂子属于臧兵德的证明。和臧兵德签的协议，一份臧兵德签了他自己的名字，另一份上他签了他老婆周某的名字，并且臧兵德提供了周某的身份证复印件，财务上就是根据这张身份证复印件办的周某的银行卡。
18、证人张某2的证言，他是凉州区国土资源局土地储备中心的工作人员，2014年主要负责凉州区臧家庄村征地拆迁工作，在签订土地征收协议过程中，主要负责人是孟延军，经办人是他、张某1还有李某。2015年年初被调到凉州区皇台村征地拆迁办公室。当时臧兵德的的厂子位××区，他们在签订征地协议之前向和平镇臧家庄村村委会和生产队都了解过，该厂房所占用的土地一半属于臧兵德租用农户的用地，其余的是臧兵德向臧家庄村租用的荒地，属于村民集体土地，他和村委会签订了租赁协议，该厂房有围墙圈了起来。在征地拆迁之前摸底的时候，我们向臧兵德询问过，他说租赁协议已经丢了，一直没有给他们提供，他们向臧家庄村村民、村干部进行核实，村上工作人员和村民都说那块地上的厂子就是属于臧兵德的，他一直也没有向他们提供过其他的文件资料。
19、证人曹某的证言，他是凉州区国土局资产管理所副所长，2014年8月调到和平镇臧家村征地拆迁办公室，当时拆迁办公室负责人是孟延军，工作人员是他、张某1、张某2、张海军。他不负责臧兵德厂房的征地拆迁作价，没有参与相关厂房补偿的商谈，协议由具体负责的人谈好的，臧家庄征地拆迁办公室的工作人员都要在协议上签字。给臧兵德妻子周某188万余元补偿款是经过他付的，当时那一批的补偿款经由银行作帐后，是由他从中心领回给被拆迁户发放的，包括臧兵德这一笔。周某的领条是协议签订时一次写好的，当时他不在场，不知道上面的字是谁签的。领款时是周某本人来领的，让她在制好的发放表上签了字。
20、证人王某的证言，2013年租赁了位于××镇臧兵德的一部分场地和厂房作为经营驾校的场地，臧兵德的场地一共是50亩，场地中有5间平房，他租了其中20亩地和3间平房。是他负责和臧兵德协商，2013年4月1日签订协议时是由驾校的投资人胡雪梅签字的。臧兵德在整个协商和签订协议过程中，都说场地是他一个人的，没有告诉他们公司的事情。他们租赁那块场地时，那块场地其实就是一处进行了平整的垃圾场，用围墙围了起来，并在场地东南侧修建了五间砖混结构的平房，除了这些以外，没有任何建筑。他们租了位于南侧有平房的那块场地。并且对租赁的20亩地地面进行水泥硬化和绿化，并修建了一处车棚和一些驾驶训练的设施。2014年年底，在围墙内北侧的那块场地修建了许多彩钢房，因为不属于他租赁的地方，所以他不清楚是谁修建的，2015年8月份和今年年初这些彩钢房陆续被拆除了。土地储备中心没有直接给属于他们驾校的地上附着物的补偿款。臧兵德也没有支付给他们补偿款。租赁费用是他们直接交给臧兵德的，第一年租费每亩地3000元，以后每年每亩地增加100元，2013、2014年两年的租费他们按时支付了，2015年因拆迁的原因他们交了半年租费，以上共计154000元。
?21、证人陈某的证言，2010年左右，刘某、蔡某和臧兵德三人成立了武威金州综合市场有限公司，刘某要他给他们位于××镇的公司用地上修建围墙和办公用房，并介绍他认识了蔡某和臧兵德。2011年他和臧兵德签订了合同，乙方由他签字确认，甲方是由臧兵德签字，并加盖了武威金州综合市场有限公司印章。他在武威金州综合市场有限公司用地上修建了砖混结构围墙，还在围墙内东南侧修建了五间装混结构的平房，当作他们公司的办公室。在平房旁的围墙处还修建了一个大门。武威金州综合市场有限公司的的用地位××镇，那块地东北侧是耕地，西南侧是河滩荒地，合起来大概40亩地左右。他给他们公司修建的围墙已经将这些地全部围了起来。工程完工后，他们公司还欠他26000元左右的工程款，当时臧兵德说他们公司没钱，就给他打了一个欠条，并加盖了公司的印章。2015年他得知他们公司拆迁后，臧兵德领取了拆迁补偿款，他向臧兵德要欠款，臧兵德给他还了20000元，剩下的6000元他以个人的名义给他打了一张欠条，到现在也没结清。
22、证人郭某、马某的证言，郭某和马某经营一家销售彩钢的的经销部，2014年6、7月份臧兵德要盖彩钢房，并且提出让他们提供材料和人工，在××镇一块地上修建彩钢房，等到彩钢房拆迁后给他们结帐，他和马某同意后给臧兵德修了1463.7平方米的活动板房，还有2209.25平米的单板库房，605.55?平方米复合板库房。总的工程款含人工费是1329211元，工程完工后，臧兵德给他们打了欠条。修建的的这些彩钢房位××镇，那块地是用围墙围起来的，院子里南侧是驾校，他们在北侧修建彩钢房的。2015年8月左右，臧兵德给马某的银行卡上打了40万元，剩下的90多万元至今没有结清。当时臧兵德称那块地就是他的，在修彩钢房的过程中也是臧兵德负责，没有其他人找他们谈过此事，不知道金州综合市场有限公司。
23、证人杨某的证言，2014年5、6月份通过朋友刘福真给臧兵德借了10万元用于修厂子，2015年12月18日臧兵德还了全部借款。
24、被告人臧兵德的供述和辩解，1988年他在学驾照期间，认识了蔡某，后通过蔡某认识了刘某，2010年他和蔡某、刘某三人商议注册成立武威金州综合市场有限公司，在成立公司时刘某让他妻子冯某作为?公司股东，并担任公司出纳。2010年在和平镇臧家庄村西沙河有一荒地是无人管理的垃圾场，他和臧家庄村委会口头协商由他治理该处荒地后将荒地承包于他，后来他进行平整治理后与和平镇臧家庄村签下了书面协议。本来他打算在这块荒地上建设一个养殖场。蔡某和冯某的丈夫刘某来找他谈合作并考察了那块地。他之前平整那块地花了20万元，所以他提出以荒地入股，他们同意了。于是蔡某和冯某每人出资30万元，一共60万元。注册成立了武威金州综合市场有限公司，公司股东是蔡某、冯某和他，他是法定代表人。公司章程中注明是他们三人分别出资20万元，分别占33%的股份。公司成立后，他们在荒地旁租用了农户的13亩用地，加上他之前平整的20亩荒地作为公司用地。2011年他们修建了围墙将公司用地圈住，并在那块荒地的北侧修建了5间平房。公司成立后事实上没有正常运转，蔡某和刘某看公司用地规模比较小，没有发展前途，就不管公司的事了，后来因为他们二人不从公司账面上给农户支付租金，他将一部分地和住房租给了一家驾校，用收取驾校的租费支付农户的租金，一直到2014年公司用地被划入拆迁范围。拆迁时，整个拆迁补偿协议的过程中都是他和土地储备中心协商的，公司地面附着物的测量也是他代表公司出面，与拆迁办工作人员一起测量的，地面附着物登记表上是他签字捺印确认的。2015年7月签订了两份拆迁补偿协议的，其中拆迁补偿费为?2885069.08元的协议，是他签的自已的名字，拆迁补偿费为1880076元的那份协议，是他代他妻子周某签的字，后来他妻子2015年9月领取了1880076元她自筹资金修建的彩钢房的拆迁补偿款，其中40万元他们付给修彩钢房的工程款了，70万左右买了车，剩下的钱还了借款等费用了。2014年初他妻子周某自筹资金在他租赁的24亩河滩空地上修建了彩钢房及库房、楼板房，所以这部分拆迁补偿费1880076元与公司无关。
被告人辩护人出示的证据：
1、（2016）甘0602民初2461号民事调解书，证明被告人在其租赁的土地上通过签订合同由郭某承建的彩钢房，给郭某付工程款90万元的事实。
2、付款凭证，证明被告人向公司交纳补偿款62700元的事实。
3、沙河租赁合同，证明被告人租赁和平镇臧庄村沙河地的事实。
4、工程施工合同书、（2016）甘0602民初2461号民事调解书，证明被告人修建彩钢房及通过诉讼付款的事实。
原判认为，被告人臧兵德在担任武威市金州综合市场有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，私自侵吞公司修建地面附着物补偿款数额较大，其行为已触犯刑律，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。被告人领取补偿款1880076元后，将其中的606000元实际侵占用于购买车辆，犯罪数额应认定为606000元，对于公诉机关指控被告人的犯罪数额1880076元，其中侵占1274076元的事实不清、证据不足，不予支持。综上，根据被告人的犯罪情节，社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第九十一条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决：（一）被告人臧兵德犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；（二）被告人臧兵德侵占的案款606000元依法追缴，发还受害单位武威金州综合市场有限公司。
宣判后，原审被告人臧兵德不服，以”原判认定其犯职务侵占罪的事实错误，请求依法改判其无罪”为由，提出上诉。
经审理查明，原判认定”被告人臧兵德与蔡某、冯某商议每人出资20万元（实际蔡某、冯某每人出资30万元，臧兵德以承包的荒地入股折价20万元），注册成立武威金州综合市场有限公司，法定代表人臧兵德，公司地址位于武威市××区，为了经营需要，又租用了农民的部分土地。被告人臧兵德负责公司的修建及其他事务。2015年初，因城市整体规划建设需要，公司租用土地被列入征收拆迁范围，臧兵德未与其他股东商议，于2015年7月4日与武威市土地储备中心签订拆迁补偿协议两份，补偿金额共计4765145.08元。其中，一份以其个人名义与武威市土地储备中心签订，补偿金额2885069.08元（至今仍由武威市土地储备中心保管），另一份臧兵德以其妻子周某名义与武威市土地储备中心签订，补偿金额1880076元。2015年9月16日，被告人臧兵德未与其他股东商议，要求武威市土地储备中心将补偿公司的地面附着物款1880076元直接而打入”周某”帐户。同年9月17日、9月29日周某分别将1880076元转入被告人臧兵德的武威农商银行帐户后，被告人将其中的606000元自购丰田陆地巡洋舰越野车1辆”的事实清楚，证明上述事实的证据已在一、二审庭审时质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人臧兵德在担任武威市金州综合市场有限公司法定代表人期间，利用职务上的便利，私自侵吞公司修建地面附着物补偿款数额较大，其行为已触犯刑律，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。关于上诉人所持”原判认定其犯职务侵占罪的事实错误，请求依法改判其无罪”的上诉理由，经查，上诉人臧兵德将租赁的河滩地平整后以股权形式入股占公司股份33.3﹪，同时证人证实修建的地面附着物均建在公司围墙内的场地上；上诉人作为公司的法定代表人，负责公司的正常经营活动，对公司的资产负有管理义务，其利用职务行为，在公司场地内修建地面附着物，所有权应属公司所有；上诉人隐瞒真相，以其妻子名义与武威市土地储备中心签订协议，领取补偿款后将其中的606000元占为已有，其行为符合职务侵占罪的构成要件。综上，上诉人所持上诉理由不能成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判
本裁定为终审裁定。
审判长 胡维洲
审判员 赵爱文
审判员 杨有真
二〇一七年十二月八日
书记员 曾竟仪