湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘05民终1410号上诉人（原审原告）：肖成年，男，1956年7月12日出生，汉族，居民，住隆回县。委托诉讼代理人：廖名安，湖南九天阳律师事务所律师。。被上诉人（原审被告）：隆回县羊古坳镇人民政府。法定代表人：罗小艳，该镇镇长。委托诉讼代理人：彭建东，隆回县司门前法律服务所法律工作者。上诉人肖成年因与被上诉人隆回县羊古坳镇人民政府劳动争议纠纷一案，不服湖南省隆回县人民法院（2016）湘0524民初1529号民事判决，向本院提起上诉�本院于2017年9月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。肖成年上诉请求：撤销一审判决，改判支持上诉人的一审全部诉讼请求。事实与理由：1.原审认定事实错误，有充分证据证明上诉人肖成年系被上诉人委派外出工作的，委派单位应给予相应的工伤赔偿；2.原审判决适用人力资源和社会保障部《实施若干规定》第九条，属适用法律错误，本案应适用《工伤保险条例》第二十四条的规定，由被上诉人予以工伤赔偿，而且当时的临时用工单位中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司早已注销。隆回县羊古坳镇人民政府答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。肖成年向一审法院起诉请求：1、请求法院判决隆回县羊古坳镇人民政府赔偿肖成�残疾赔偿金107784元、2003年至2016年工伤期间的工资431082元、护理费538920元、医疗器具费180000元，精神损害抚慰金50000元，交通费4000元，共计1311786元。一审法院认定的事实：1997年8月，肖成年被隆回县人事局录用为隆回县羊古坳乡农业技术推广站的全民合同制工人，2002年隆回县羊古坳镇人民政府对事业单位采取轮岗上班轮流外出创收，肖成年2002年10月持隆回县羊古坳乡农业技术推广站介绍信来到中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司工作，工作期限一年，由中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司为其发劳动报酬。2003年3月4日中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司指派肖成年到昱岭关梁场工地清理登记施工材料转移。在工作过程中桥梁塔吊倒塌，致正在场地内工作的肖成年双下肢和右上肢受伤，肖成年后经歙县劳动鉴定委员会鉴定为二级工伤残废，护理等级为大部分护理依赖。肖成年受伤后，被送往医院住院治疗，在住院期间的医疗费均由中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司支付。中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司于2003年6月1日向歙县劳动和社会保障局申请，要求认定在3月4日事故中受伤的肖成年、王长保、鲍良法为工伤。2003年6月4日歙县劳动和社会保障局作出歙劳社险［2003］34号文件，主要内容如下：“中铁隧道集团二处有限公司第十公司：你公司2003年6月1日报来关于要求认定3月4日事故中受伤的肖成年、王长保、鲍良法三同志工伤的报告收悉。根据调查情况并经局务会研究，对照省政府82号令《安徽省企业职工工伤保险暂行办法》第二章第六条第五款之规定，肖成年、王长保、鲍良法在工作时间和区域内发生的事故可认定为工伤事故，特此复函。”肖成年未向隆回县羊古坳镇人民政府�缴创收款。2003年10月27日以中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司、中铁成都桥梁厂为甲方，以肖成年为乙方，双方达成协议，协议内容如下：“一、肖成年同志属全民制在岗职工，我公司是凭单位介绍暂编为壹年期限临时职工，没有参加本公司的职工保险，但本次事故责任全部由甲方所造成，乙方人体四肢缺一残二，后半辈子人生的日日夜夜只能是痛苦相随，由于事故的发生毁了乙方一生的幸福，除肉身的痛苦外，其精神上更为痛苦。经中铁隧道集团二处十公司与中铁成都桥梁厂共同商定：同意一次性支付乙方痛苦费，精神损失费40000元；二、甲方支付乙方住院期间工资6200元；三、甲方支付乙方住院期间生活补助费3258.5元；四、由于乙方右上肢骨折固定钢板未拆，右下肢尚需继续住院治疗两年，从本协议签订之日起甲方一次性支付乙方80000元后续治疗费用包干�乙方因2003年3月4日塔吊倒塌受伤后续治疗费、护理费、交通费等一切费用由乙方自行承担，今后乙方也不得以［3、4］该事故伤残和治疗向甲方提任何补充赔偿和追加费用的要求；五、在三、四特大事故当中，乙方工地财产及机械设备被摧毁、经仔细核对属实、甲方赔偿乙方损失费94086元［附表］；六、甲方支付乙方处理事故人员工费1162元；七、甲方支付乙方回家车旅费和事故处理人员往返车旅费2724元；八、本协议一式四份、中铁成都桥梁厂一份、中铁隧道集团二处十公司两份、乙方一份。自甲乙双方签字之日起生效。”协议签订后，中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司、中铁成都桥梁厂按协议支付了肖成年赔偿款。2006年9月肖成年填写了邵阳市国家机关、事业单位工作人员伤残审批表，但未获相关机关批准。2016年肖成年向隆回县劳动人事争议仲裁�员会申请仲裁，隆回县劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月21日以已超过仲裁申请时效为由不予受理。一审法院认为，肖成年系隆回县羊古坳乡农业技术推广站全民合同制工人，2002年肖成年来到中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司做临时工作，并不是受隆回县羊古坳镇人民政府委派外出工作。肖成年与中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司形成事实劳动关系，中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司为肖成年发放劳动报酬，中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司系用人单位。中华人民共和国人力资源和社会保障部《实施＜中华人民共和国社会保险法＞若干规定》第九条规定“职工（包括非全日制从业人员）在两个或者两个以上用人单位同时就业的，各用人单位应当分别为职工缴纳工伤保险费。职工发生工伤，由职工受到伤害时工作的单位依法承担工伤保险责任。”肖成年在中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司工作期间受伤，应由其受到伤害时工作的单位中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司承担工伤保险责任。事故发生后肖成年与中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司、中铁成都桥梁厂已达成赔偿协议。肖成年已按该协议获得赔偿。隆回县羊古坳镇人民政府对肖成年的损失没有赔偿义务。对肖成年的诉讼请求应予驳回。依照《工伤保险条例》第六十二条之规定判决：驳回肖成年的诉讼请求。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是：肖成年的工伤赔偿是否应该由隆回县羊古坳镇政府承担？肖成年于2002年10月在中铁隧道集团二处有限公司第十工程队做临时工作受伤，肖成年已与该公司达成赔偿协议，并已履行完毕。肖成年提供介绍信、《关于肖成年同志因公负伤申请评残的综合材料》等证据，证实自己是受单位委托外出工作。隆回县羊古坳镇政府称当时是为便于肖成年找工作及协助理赔提供的，该辩解理由符合本案基本事实。故原审认定肖成年非受委派外出工作的事实并无不当。肖成年在中铁隧道集团二处有限公司第十工程公司工作，已经与该公司形成了事实上的劳动关系，肖成年是因为履行公司的职务行为而受伤，应由该第十工程公司给予相应的工伤待遇。肖成年即使是隆回县羊古坳镇农业服务站职工，羊古坳镇农业服务站是肖成年的合法劳动关系的所在单位，但该单位对肖成年的工伤并无责任。故原审判决适用《工伤保险条例》第六十二条的规定并无不当。同时，根据民法的公平原则，该镇政府农业服务站也不应向刘�承担责任。综上所述，肖成年的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由肖成年负担。本判决为终审判决。（本页无正文）审 判 长 李铁英审 判 员 宁少军审 判 员 何 芳二〇一七年十二月一日法官助理 曾 维书 记 员 王优生附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……