浙江省宁波市江东区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0204刑初105号
公诉机关浙江省宁波市江东区人民检察院。
被告人王跃平，无业。2006年2月17日因犯非法持有毒品罪被浙江省宁波市海曙区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年1月22日被抓获，次日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年1月23日被变更强制措施为取保候审，同年3月6日再次被抓获，次日被宁波市公安局江东分局刑事拘留，同日被变更强制措施为监视居住，2015年8月14日被宁波市江东区人民检察院监视居住，2016年3月4日被本院监视居住。
辩护人龚永茂、张斌，北京大成（宁波）律师事务所律师。
宁波市江东区人民检察院以甬东检公诉刑诉（2015）599号起诉书指控被告人王跃平犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，于2016年3月4日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法适用普通程序，并组成合议庭于2016年3月15日公开开庭进行了审理。宁波市江东区人民检察院依法指派代理检察员于立君出席法庭支持公诉。被告人王跃平及其辩护人龚永茂、张斌到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市江东区人民检察院指控：2015年1月初的一天，被告人王跃平在宁波市传染病医院，以人民币5800元向“陆慧琴”（另案处理）购买了58克冰毒。2015年1月上旬，被告人王跃平在本市海曙区云石街41号406室的家中，以人民币4400元先后两次向汤克明（另案处理）购买了40克冰毒。2015年1月22日，被告人王跃平在本市海曙区云石街41号406室家门口被民警抓获，民警当场在其身上查获两包冰毒（净重分别为0.8533克、4.9440克，含甲基苯丙胺成分），在其家中查获一包可疑粉末（净重为1.9880克，含烟酰胺成分）、一包冰毒（净重为90.8022克，含甲基苯丙胺成分）、两包大麻（净重分别为13.4167克、4.2046克，含大麻成分）。
2015年3月6日晚，被告人王跃平在本市海曙区云石街xx号xx室家门口，以人民币2000元先后两次将冰毒（净重9.9121克，含甲基苯丙胺成分）卖给事先电话联系好的吸毒人员岑某，交易成功后王跃平被民警抓获。民警随即在被告人王跃平的家中，查获冰毒两包（净重5.0345克，含甲基苯丙胺成分）、海洛因一包（净重0.2077克，含海洛因成分）、电子称、吸毒工具等。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了下述证据：1.书证：抓获经过、扣押发还物品清单、照片、通话记录、户籍证明、刑事判决书、情况说明、行政处罚决定书、现场检测报告；2.证人杨某、肖某、岑某、钟某的证言；3.被告人王跃平的供述和辩解；4.鉴定意见：理化检验鉴定报告；5.搜查笔录、扣押笔录、称重笔录、辨认笔录。
公诉机关认为：被告人王跃平贩卖甲基苯丙胺等毒品十余克，非法持有甲基苯丙胺等毒品九十余克，其行为分别触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第六十九条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任，且应数罪并罚。被告人王跃平因非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，提请本院依法判处。
被告人王跃平对起诉书指控非法持有毒品一节的事实和罪名无异议，但称其并未贩卖毒品给岑某。辩护人对非法持有毒品的事实和罪名无异议，贩卖毒品一节系犯罪未遂，且被告人主观恶性较小，社会危害性不大，请求对被告人从轻、减轻处罚。
经审理查明：2015年1月22日，被告人王跃平在本市海曙区云石街41号406室家门口被民警抓获，民警当场在其身上查获两包冰毒（净重分别为0.8533克、4.9440克，含甲基苯丙胺成分），在其家中查获一包可疑粉末（净重为1.9880克，含烟酰胺成分）、一包冰毒（净重为90.8022克，含甲基苯丙胺成分）、两包大麻（净重分别为13.4167克、4.2046克，含大麻成分）。
2015年3月6日晚，被告人王跃平在本市海曙区云石街xx号xx室家门口，以人民币2000元先后两次将冰毒（净重9.9121克，含甲基苯丙胺成分）卖给事先电话联系好的吸毒人员岑某，交易成功后王跃平被民警抓获。民警随即在被告人王跃平的家中，查获冰毒两包（净重5.0345克，含甲基苯丙胺成分）、海洛因一包（净重0.2077克，含海洛因成分）、电子称、吸毒工具等。
上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人岑某的证言与辨认笔录，证实了其于2015年3月6日在公安机关控制下先后两次向被告人王跃平购买毒品的事实。
2.证人杨某、肖某（均系公安民警）的证言，证实了2015年3月6日，其通过岑某的配合在本市海曙区云石街41号406室抓获被告人王跃平，并自王跃平家中查获两包可疑晶体、一包可疑粉末、电子称、吸毒工具的事实。
3.被告人王跃平的供述与辩解，证实了公安机关在2015年1月22日在其身上查获两包冰毒，在其位于本市海曙区云石街云石小区41号406室家中查获一包冰毒、一包烟酰胺、两包大麻的事实；证实了其于2015年3月6日在其住处先后两次向岑某贩卖毒品，公安机关随后在其家中查获冰毒、海洛因、电子称、吸毒工具的事实。
4.公安机关出具的搜查记录、照片、称重记录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单，证实了对2015年1月22日、3月6日自被告人王跃平身上、住处查获毒品、电子称、吸毒工具的搜查、称重、扣押情况。
5.通话清单，证实了被告人王跃平在2015年3月6日与岑某的通话情况。
6.理化检验鉴定报告，证实了被扣押毒品的重量及所含成分的事实。
7.被告人的户籍证明、抓获经过、刑事判决书，证实了被告人王跃平的身份情况、抓获经过、前科等事实。
8．情况说明，证实了公安机关对被告人王跃平的上家进一步侦查的事实。
本院认为，被告人王跃平明知是毒品而予以贩卖，贩卖甲基苯丙胺、海洛因十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人王跃平明知毒品而非法持有，持有毒品数量九十余克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王跃平贩卖毒品的事实，有其在公安机关所作供述、证人证言、通话清单等证据予以证实，足以认定。被告人称其未贩卖毒品的辩解、辩护人称贩卖毒品系犯罪未遂的辩护意见，本院均不予采纳。被告人贩卖毒品被当场抓获，自其家中查获的毒品应计入贩卖毒品的数量。被告人王跃平犯数罪，依法予以数罪并罚。被告人王跃平曾因非法持有毒品罪被判过刑，现又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，依法予以从重处罚。被告人王跃平归案后如实供述非法持有毒品的犯罪事实，对该节犯罪予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第三百五十六条、第六十九条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王跃平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万二千元；犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万五千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币二万七千元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。罚金限于判决生效后一个月内缴纳。）
二、查获的毒品、吸毒工具、电子称等予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 庾泳泓
人民陪审员 王龙波
人民陪审员 刘 辉
二〇一六年三月十五日
代书 记员 贝琼奕
附：本案适用的法律
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。