四川省宜宾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川15民终1036号
上诉人（原审原告）:钟小鹰，男，1970年5月出生，住四川省兴文县。
被上诉人（原审被告）兴文县蜀河兴煤业有限责任公司，住所地：兴文县周家镇新塘村五组。
法定代表人：王正荣，董事长。
委托诉讼代理人：陈明亮，该公司职工。
委托诉讼代理人：梁小容，该公司职工。
上诉人钟小鹰因与被上诉人兴文县蜀河兴煤业有限责任公司（以下简称：蜀河兴煤业）劳动争议纠纷一案，不服四川省兴文县人民法院（2015）兴民初字第2595号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
钟小鹰上诉请求：撤销原判，改判蜀河兴煤业为钟小鹰完善社会保险，向钟小鹰支付2015年3月至6月误工损失12900元，并支付钟小鹰的经济补偿金30000元及加班工资30000元，本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误。1、上诉人在一审时提交了相应的证言，证明被上诉人存在未及时发放工资的情形；2、被上诉人未依法按时足额为上诉人缴纳社会保险费；3、被上诉人在未与上诉人协商一致的情况下，单方调岗降薪、变更工作内容和工作地点，违反了签订劳动合同的本意；4、上诉人有加班的事实，相应的考勤表等均由用人单位掌握，一审法院要求被上诉人提供相应证据，其一直未提供应自行承担不利后果；5、上诉人提出解除劳动合同后被上诉人一直未告知不同意解除合同，导致上诉人不能在其他单位务工，应支付误工损失。
被上诉人蜀河兴煤业答辩称：1、关于完善社保的问题，养老保险已经完善，是经对方同意后单位出资以其个人名义缴纳的；2.关于误工费的问题，上诉人与我公司签订了劳动合同，2015年2月28日对其工作进行调整，上诉人不服从调整于是当日辞职，对方自行旷工不存在误工费；3.经济补偿金的问题，因为双方签订了劳动合同，合同期限是从2014年2月19日至2017年2月18日，合同期未到，上诉人不服从单位安排而旷工并终止劳动合同，其要求支付经济补偿金的条件不存在；4.加班工资问题，公司是计件制工资，岗位考核里就包含了对工作时间延长的补偿，对方要求加班工资必须提供证据，而且该请求也过了诉讼时效；5.本案诉讼费应当由上诉人承担。
钟小鹰向一审法院起诉请求：判决蜀河兴煤业为钟小鹰完善社会保险，向钟小鹰支付2015年3月至6月务工损失12900元，并支付钟小鹰的经济补偿金30000元及加班工资30000元。
一审法院认定事实：钟小鹰于2010年2月到蜀河兴煤业上班，双方签订了两次劳动合同，第二次签订合同的时间从2014年2月19日至2017年2月18日止。2015月2月25日，蜀河兴煤业出具免去钟小鹰蜀河兴煤业公司代办矿长职务的通知，安排其从事安监科科长职务，2015年2月26蜀河兴煤业告知钟小鹰岗位调整情况，钟小鹰当即表示已经找过王正发不想继续在该公司工作，并于当日向蜀河兴煤业董事长王正荣提出辞职并离开蜀河兴煤业单位。因钟小鹰与蜀河兴煤业就相关费用未达成一致意见，钟小鹰向兴文县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求蜀河兴煤业支付钟小鹰的年终奖、欠发工资，并为钟小鹰完善社会保险，兴文县仲裁委于2015年11月17日作出兴劳人仲案【2015】139号仲裁裁决书，裁定驳回钟小鹰的仲裁请求，钟小鹰不服该仲裁决定，向一审法院提起诉讼，请求蜀河兴煤业向钟小鹰支付2015年3月至6月务工损失12900元，并支付钟小鹰的经济补偿金30000元及加班工资30000元。
另查明，蜀河兴煤业为钟小鹰发放工资至2015年2月，保险缴纳至2014年12月。
一审法院认为：根据《中华人民共和国社会保险法》第十条“职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费”、第八十四条“用人单位不办理社会保险登记，由社会保险行政部门责令限期改正”、国务院《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条之规定，钟小鹰请求蜀河兴煤业为其完善社保手续不属于一审法院处理范畴，一审法院对钟小鹰该请求不予支持。钟小鹰请求蜀河兴煤业支付钟小鹰经济补偿金30000元的主张，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”及第三十七条“劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。……”之规定，钟小鹰向蜀河兴煤业提出辞职申请，应当提前三十日向蜀河兴煤业以书面形式提出，且钟小鹰口头提出后，蜀河兴煤业未向钟小鹰出具书面解除劳动关系的依据，双方的劳动关系未解除，且钟小鹰向蜀河兴煤业提出解除劳动合同的时间和形式均不符合法律规定，故钟小鹰的请求没有事实和法律依据，对钟小鹰的该项请求，一审法院不予支持；钟小鹰主张蜀河兴煤业应支付钟小鹰加班工资30000元的请求，一审法院认为，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，钟小鹰未向法庭提供其加班的依据，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”之规定，钟小鹰应当承担举证不能的不利后果，故对钟小鹰的该项请求，一审法院不予支持；钟小鹰主张蜀河兴煤业向其支付2015年3月至6月的误工损失12900元的请求，根据双方签订的《劳动合同书》的第七条第2项“甲方应当在解除或者终止本合同时，为乙方出具解除或终止劳动合同的证明”及第八条1项（3）款“一方不服从甲方工作调动（工作安排）、或者一方连续旷工七天，劳动合同自行终止”的约定，钟小鹰向蜀河兴煤业提出辞职，应当经蜀河兴煤业书面同意后方可离开单位，经一审法院审理查明，钟小鹰于2015年2月26日口头向蜀河兴煤业董事长王正荣提出辞职，在单位未为其出具解除或者终止合同的手续，就离开单位，未再向蜀河兴煤业提供劳动，属于自动旷工行为，根据双方的约定，钟小鹰请求蜀河兴煤业向其支付2015年3月至6月的误工损失没有事实和法律依据，故一审法院对钟小鹰的该项请求不予支持。综上，根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第八十四条、国务院《社会保险费征缴暂行条例》第二十三条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回钟小鹰的诉讼请求。案件受理费10元，由钟小鹰负担。
本院二审期间，上诉人钟小鹰向本院提交了辞职申请、部分工资表、2014年4月上诉人所在班组产量登记表，拟证明其将该申请提交给了公司相关负责人，存在加班的情形且未领取加班工资。被上诉人蜀河兴煤业的质证意见是对以上证据的真实性和证明目的均有异议。被上诉人蜀河兴煤业向本院提交了2011年工资分配方案及考核办法，拟证明单位发放的工资中已经包含加班工资。上诉人钟小鹰的质证意见是该方案未发放给劳动者，不能作为不发放加班工资的证据。对双方当事人在二审提交的证据，本院认为不属于新证据，且均不能达到其证明目的，本院不予采信。二审查明的其余事实与一审查明的事实一致，本院依法予以确认。
本院认为，关于钟小鹰主张蜀河兴煤业为其完善社保手续的问题，对于责令用人单位为劳动者办理社保手续以及具体社保费用缴纳金额的确认均属于社会保险经办机构的职能，应由社会保险机构认定，钟小鹰的该项诉讼请求应当纳入行政救济途径，不属于民事案件审查范围，一审法院对钟小鹰的该项诉讼请求不予支持正确。关于钟小鹰主张蜀河兴煤业向其支付经济补偿金的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”、第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”之规定，蜀河兴煤业在钟小鹰在职期间未为其缴纳社会保险费，钟小鹰据此解除劳动合同，蜀河兴煤业应向钟小鹰支付经济补偿金，钟小鹰的该项上诉理由成立。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，钟小鹰于2010年2月到蜀河兴煤业工作至2015月2月，其工作年限为五年，但双方均未提交能有效证明钟小鹰工资标准的证据，本院以2014年宜宾市城镇全部单位就业人员平均工资为标准计算其经济补偿金为17074元（40978元/年÷12×5月）。关于钟小鹰主张蜀河兴煤业应支付钟小鹰加班工资30000元的请求，钟小鹰在一、二审中提交的证据不足以证明其存在加班的情形，一审法院对钟小鹰的该项请求不予支持正确。关于钟小鹰主张蜀河兴煤业向其支付2015年3月至6月的误工损失12900元的请求，钟小鹰于2015年2月26日口头向蜀河兴煤业董事长王正荣提出辞职后未再在蜀河兴煤业工作，双方实际已经解除劳动关系，蜀河兴煤业未为其完善社会保险并不会直接造成钟小鹰的误工损失，一审法院对钟小鹰的该项请求不予支持正确。
综上所述，钟小鹰的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销四川省兴文县人民法院（2015）兴民初字第2595号民事判决；
二、兴文县蜀河兴煤业有限责任公司在本判决生效后十五日内向钟小鹰支付经济补偿金17074元；
三、驳回钟小鹰的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费10元，由钟小鹰负担；二审案件受理费10元，由兴文县蜀河兴煤业有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈伟林
代理审判员 王纯强
代理审判员 聂华竟
二〇一六年八月十九日
书 记 员 李焕培