黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）梅商初字第8号
原告[反诉被告]黑龙江广宇建工集团广联房地产开发有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区和祥小区6号楼1层18号。组织机构代码证：74698134-3。
法定代表人张某某，系该公司经理。
委托代理人史某某。
委托代理人任某。
被告[反诉原告]李某，系个体业主，住江苏省小铜山县。
被告[反诉原告]胡某某，系个体业主，住黑龙江省齐齐哈尔市。
二被告委托代理人洪文涛，系黑龙江仁智律师事务所律师。
原告[反诉被告]黑龙江广宇建工集团广联房地产开发有限公司[以下简称广联房地产开发公司]与被告[反诉原告]李某、胡某某建筑工程施工合同纠纷一案，原告于2015年2月11日向本院提起诉讼，本院受理后，因被告李某因涉嫌刑事犯罪被羁押，其不到庭无法查清案件事实，2015年3月2日，依法裁定本案中止诉讼。2015年8月17日，二被告申请对其承包工程的工程量等进行司法鉴定，2016年8月22日，黑龙江中和得力尔工程咨询有限责任公司作出黑中力鉴字[2016]第2009号司法鉴定意见书。2016年10月19日，二被告申请补充鉴定。2016年11月29日，黑龙江中和得力尔工程咨询有限责任公司作出黑中力鉴字[2016]第2009号-1补充司法鉴定意见书。本案依法适用普通程序由审判员马国富担任审判长并主审本案，与人民陪审员张文学、吴淑霞共同组成合议庭，分别于2017年5月31日、7月13日和8月7日公开开庭进行了审理。原告委托代理人史洪山、任峰与被告李某、胡某某及委托代理人洪文涛到庭参加了诉讼。由于本案事实复杂，在审限内无法审结，经本院院长批准延长审理期限6个月。本案现已审理终结。
原告广联房地产开发公司诉称，二被告系合伙关系，二人声称具有足够的能力和条件组织建筑工程施工，经双方共同协商，2012年9月5日，原告与被告签订建设工程施工承包协议，约定由二被告完成原告开发的梅里斯区卧牛吐镇吉雅缇格日小区1号楼施工，施工方式为该楼土建、水暖、电气的全部施工，工期自2012年9月6日至2012年11月20日。施工开始后，原告得知二被告根本不具备施工的能力和条件，迟迟不能完成工程施工，按照双方约定，原告拨付的工程款已经远远超出双方合同约定的金额，二被告应当依约定向原告交付验收合格的工程，但二被告历时两年时间无法完成施工，给原告造成巨大的经济损失，因二被告不具备建筑施工的合法资质，现要求确认原、被告签订的建设工程施工承包协议无效；要求二被告立即撤出梅里斯区卧吐镇吉雅缇格日小区1号楼施工现场。
原告广联房地产开发公司为证明其诉讼主张，提供了如下证据：
1、建设工程施工承包协议书；
2、工程款（结）算书三份；
3、工程项目验收单二份。
被告李某、胡某某辩称,1、2012年9月5日，原告与被告签订建设工程施工协议书；2012年9月6日，原告又与黑龙江广宇建工集团有限公司签订建设工程施工合同，被告按9月6日施工合同进行施工，所以原、被告签订的建设工程施工合同是合法有效的；2、施工方的实际施工人为胡某某和李某，二人系以广宇建工集团有限公司的名义进行施工；3、由于原告没能按时给付工程款，且原告方责令二被告施工工人停工，至今无法继续施工，被告不能继续施工的责任在于原告方，所以拒绝原告的诉讼请求。
被告李某、胡某某为证明其抗辩理由，提供了如下证据：
1、广联房地产开发公司与广宇建工集团有限公司签订的建设工程施工合同；
2、广宇建工集团有限公司向胡某某、李某发出的通知（2014年3月15日）；
3、广宇建工集团有限公司向胡某某、李某发出的通知（2014年3月17日）。
反诉原告李某、胡某某诉称，2012年9月5日，反诉原告与反诉被告签订建设工程施工承包协议书，由反诉人承建被反诉人开发建设的梅里斯区卧牛吐镇吉雅缇格日小区1号楼工程，施工方式为该楼土建、水暖、电气的全部施工。合同签订后，反诉人便开始施工，但由于被反诉人经常变更施工图纸，顺延工期，建设工程不能及时开工，工程款不到位等诸多原因，导致反诉人不能按时进行施工。被反诉人还将反诉人的签证等材料拿走，不给反诉人结算，使反诉人不能及时交竣工给反诉人造成极大的经济损失，现要求被反诉人给付尚欠工程款2781412.61元，赔偿施工损失1178910.00元，合计3960322.61元，以及自起诉之日起至给付时的利息。在法庭审理过程中，反诉原告明确诉讼请求为：按鉴定意见书计算为：第一项、按图纸施工完成工程量及工程款数额为2444168.90元；第二项、增加工程量部分及工程款数额95734.20元；第三项、延期施工所造成的损失为598030.60元；第四项、南区开槽费、设备租赁及材料、人工费为840097.34元，以上合计金额为3978031.04元。由于反诉被告违约不给付工程进度款使反诉人借款1000000.00元（月利息5分）垫资施工，造成反诉人利息损失400000.00元。且由于反诉被告的原因造成工程停工、窝工、机械设备调迁等诸多原因，所以鉴定中将第一项、第二项中的土建与装饰、排水、采暖、电气等下浮7%错误。具体下浮7%点的费用为：1、2012年土建与装饰为93650.49元、2013年土建与装饰为76454.21元；2、排水2012年为840.59元；3、采暖2013年为6012.62元；4、电气2012年为1934.32元、2013年为3077.46元，上述4项合计应下浮总额为181969.69元，此款应计算在第一项费用中，即2444168.90元＋181969.69元＝2626138.59元，合计总施工款应为3978031.04元＋181969.69元＝4160000.73元。扣除被反诉人已付工程1890000.00元，尚欠工程款为2270000.73元。逾期付款利息按银行贷款利率6厘的2倍计算，自2013年12月至2017年7月，计43个月，利息为227000.73元×1.2%×43个月＝1171320.38元；复印图纸费用1753.00元；垫付施工资金利息损失400000.00元；鉴定费用58000.00元。现反诉原告要求反诉被告给付工程款和赔偿损失3959074.11元（2270000.73元＋1171320.38元＋1753.00元＋400000.00元＋58000.00元）。
反诉原告为证明其诉讼主张，提供了如下证据：
1、建设工程施工承包协议书；
2、通知单；
3、承诺书；
4、工作联系单；
5、监理通知；
6、保证书；
7、协议书；
8、工程签证；
9、技术联系单及工程签证（未签）；
10、竣工结算总价；
11、调解书及责令改正决定书；
12、监理检验书；
13、给、排水、电气投标书；
14、现有建筑材料清单；
15、录音光盘；
16、账户交易明细；
17、黑中力鉴字[2016]第2009号司法鉴定意见书。
反诉被告广联房地产开发公司辩称，因为反诉人不具备施工的条件和能力，导致其没能按双方约定完成施工。我方已向反诉人支付2400000.00余元工程款，支付款项金额与其实际完成工程量相当，我方不欠其工程款。双方签订的协议属无效合同，违反了国家对建筑施工管理的行政法规，因此本合同不发生赔偿反诉人损失的问题。
反诉被告广联房地产开发公司未向法庭提供证据。
法庭为查明案件事实，依法调取了广联房地产开发公司的账目，自2013年8月至2013年12月，广联房地产开发公司先后12次给付胡某某工程款1730511.00元（136000.00元＋200000.00元＋2200.00元＋2800.00元＋200000.00元＋2871.00元＋567000.00元＋3000.00元＋100000.00元＋100000.00元＋143570.00元＋273070.00元）。
在法庭审理过程中，原、被告对上述证据进行了质证，对相对方所提交的证据分别发表了结论性意见。被告对原告提供的证据1真实性无异议；对证据2认为系原告单方出具，不合法；对证据3认为可以证明建设单位为原告，施工单位为黑龙江广宇建工集团有限公司，说明原、被告双方履行的是该建设工程施工合同。原告对被告提供的证据表示无异议。反诉被告对反诉原告提供的证据1、8、11、16表示无异议；对证据2、3、4、5、6、7认为系复印件，不真实；对证据9、12、13认为无原告方相关人员签字，不真实；对证据10认为不真实；对证据14、15认为不合法；对证据17中确定的数额无异议，对待定的数额不认可。
结合原、被告的陈述、辩论和对证据的质证意见，本院经审核后认为，原、被告提供的证据均符合证据的要求，本院认定其对本案的证明效力。
根据以上确认的证据和双方当事人的陈述，可以认定如下事实：2012年9月5日，原告黑龙江广宇建工集团广联房地产开发有限公司（即甲方）与被告李某（即乙方）签订建设工程施工承包协议书，约定：甲、乙双方对本工程项目进行了商议，甲方对乙方的施工能力管理水平进行了考察，认为能够满足该工程的要求，经甲、乙双方协商特定如下协议：一、工程概况：1、工程名称：吉雅缇格日1号楼；2、工程地点：卧牛吐镇；3、工程内容：约2100平方米；4、承包范围：土建、水暖、电气、全部施工图内容；5、开竣工日期：2012年9月6日至2012年11月20日；6、质量标准：合格。二、工程造价：1、经甲、乙双方共同商定本承包协议造价为：执行现黑龙江省预算定额，材料价差按齐齐哈尔市当年当季的造价信息执行；2、如现场发生变更和甲方要求图纸以外的变更：必须由建设单位现场代表和监理单位代表签字盖章确认后在并入工程结算中；3、执行的取费标准工资：一般措施费3.63%，企业费18%，计划利润28%，规费按照定额站审批执行，安全措施费以审批为准。结算时执行齐齐哈尔市结算文件及造价信息，按照工程总造价下浮7%；三、材料采购供应：材料均由乙方自行采购，如甲方供料价格应按照当年当季市场同等价格；四、工程款支付方式：1、必须保证回迁户交工使用，如果不能保证回迁户正常使用，造成的经济损失由乙方全部负责；2、乙方施工到主体封闭按工程量的30%支付，回迁户竣工验收合格后按工程量30%支付。待工程竣工验收合格后进行工程结算，甲、乙双方认可后，按规定留下5%的保证金，按工程总造价的60%支付，剩余工程款两个月内付清；五、双方约定及责任：1、甲方负责施工现场三通一平，负责组织图纸会审和设计交底，负责办理所需证件及招标；2、乙方负责组织施工，按工期进行施工，做到文明生产及文明施工，因乙方原因不能按时交工，每拖延一天按工程总造价的万分之三罚款；六、工程保修：本工程保修按国务院《建设工程质量管理条例》及《黑龙江省建设工程质量管理规定》执行，按工程总价的5%预留；七、其他有关要求和说明：安全生产及文明施工按有关规定执行，如发生安全事故由肇事方负责，因乙方管理不到位或不按规定执行发生安全事故由乙方负全责，甲方不承担任何责任；八、乙方如果把主体对外分包时应事先征得甲方同意；十、项目管理人员按规定配备。该合同签订后，被告李某和胡某某共同组织施工。经原告对二被告施工建设工程量及造价进行核算，给排水工程造价：114751.30元，直接费90174.74元、人工费21512.18元；1-12轴电照明工程已完工程造价：77634.01元，直接费57259.76元、人工费19406.45元；商服已完工程造价：2523297.26元，直接费1752363.55元、人工费366928.91元。
2012年11月13日，原告向二被告发出通知：吉雅缇格日小区1楼、地下室独立基础未作越冬维护保温措施。现我开发单位（广宇建工集团广联房地产开发有限公司）要求你施工单位立即针对工程做好越冬维护保温措施，以免发生冻胀现象，如你施工单位不及时做好越冬维护保温措施，发生一切事故将由你施工单位负责。
2013年7月16日，胡某某（即甲方）与黑龙江广宇建工集团有限公司（即乙方）签订协议书，约定：甲、乙双方在平等自愿、协商一致的前提下，就甲方个人所有的塔吊一台（型号：QTZ40，厂家：山东）事宜达成如下协议：一、因齐市安全站要求塔吊不能落户到个人名下租赁并使用，现甲方特要求将该塔吊的所有权转移到乙方，帮助甲方办理手续，甲方依然是该塔吊的所有权人；二、甲方与乙方合作期间，乙方同意甲方将该塔吊办理到乙方名下使用，在双方合作期满后，甲方将该塔吊的所有权从乙方处转移走；三、该塔吊使用期间如发生一切经济纠纷均由甲方承担，乙方不承担任何责任；四、办理塔吊转移手续所产生的费用由甲方承担。
2014年8月28日，原告现场项目经理吴洪峰出具承诺书：由胡某某承建的卧牛吐镇吉雅缇格日1号楼，欠胡某某工程款合计人民币2200000.00元（不包括2014年的误工费及签证另算），以最终决算为准，现吴洪峰承诺用未交工的商服做抵押（2300平方米），从2014年9月份开始每月还本金人民币700000.00元，陆续还完为止。如不能准时还款，愿意以每平方米做价2000.00元归胡某某收购抵顶所欠工程款。
原告广联房地产开发公司自2013年8月至2013年12月以各种方式给付胡某某、李某工程款1890000.00元。经法庭调查原告财务账目记载，自2013年8月至2013年12月，原告先后给付胡某某工程款1730511.00元。
依据反诉原告胡某某、李某的申请，2016年8月22日，黑龙江中和力得尔工程咨询服务有限责任公司作出黑中力鉴字[2016]第2009号司法鉴定意见书：1、按图纸施工完成工程量及工程款数额：2444168.90元；2、增加工程量部分及工程款数额：确定部分93018.60元；待定部分为2715.60元；3、延期施工所造成的损失：待定为598030.00元；4、南区开槽费、设备租赁费及材料、人工费：确定部分为12617.43元（开槽费）；待定部分为827479.91元。
据以上事实，本院认为，最高人民法院司法解释规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级签订的建设工程施工合同无效。本案中，被告胡某某、李某未取得建设施工企业资质，与原告广联房地产开发公司签订的建设工程施工承包协议违反了法律强制性规定，依法应属无效合同，故原告广联房地产开发公司要求确认该建设工程施工承包协议无效的诉讼请求，本院应予支持。原告广联房地产开发公司明知二被告不具备建筑施工企业资质而与其签订建设工程施工承包合同，其具有严重过错，对二被告因施工行为所造成的损失依法应当承担赔偿责任。该工程尚未竣工且未经验收，现承包人请求支付工程价款，可参照合同约定和鉴定部门作出的司法鉴定意见金额给付。原、被告对欠工程价款利息没有约定，可以参照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率计息，故反诉原告要求反诉被告给付拖欠工程款，支付逾期利息的诉讼请求，本院予以支持。二反诉原告要求反诉被告赔偿借款利息400000.00元的间接损失证据不足，且不符合法律规定，反诉原告要求反诉被告给付复印费无证据证实，故以上请求本院不予支持。为了维护正常的市场交易秩序和保护交易安全，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第一条第一款第二项、第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、原告广联房地产开发公司与被告李某、胡某某签订的建设工程施工承包合同无效；
二、反诉被告广联房地产开发公司给付反诉原告李某、胡某某工程款2088030.44元（2444168.90元＋93018.60元＋2715.60元＋598030.00元＋12617.43元＋827479.91元－1890000.00元）;
三、反诉被告广联房地产开发公司向反诉原告李某、胡某某支付工程款利息438486.39元〔2088030.44元×6.00%（2014年11月22日，中国人民银行贷款基准利率三至五年的年利率标准）×3.5年（自2014年1月至2017年6月末），该利息计算至付清工程款时止〕；
以上二、三项于本判决生效后10日内付清。
四、驳回原告广联房地产开发公司的其他诉讼请求；
五、驳回反诉原告李某、胡某某的其他诉讼请求。
如果反诉被告广联房地产开发公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费100.00元由被告李某、胡某某负担；反诉案件受理费19242.00元由反诉原告李某、胡某某负担5736.00元，由反诉被告广联房地产开发公司负担13506.00元；鉴定费58000.00元由反诉被告广联房地产公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。
申请执行期间为二年。
审 判 长 马国富
人民陪审员 张文学
人民陪审员 吴淑霞
二〇一七年九月四日
书 记 员 多艳霞