广东省茂名市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）茂中法刑一初字第28号
公诉机关广东省茂名市人民检察院。
被告人谢水初。曾因犯贩卖毒品罪于1999年2月10日被广东省电白县人民法院判处有期徒刑一年六个月，于1999年9月刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2005年10月25日被广东省高级人民法院判处有期徒刑十二年，于2011年10月18日刑满释放。2014年9月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被羁押，同年9月20日被刑事拘留，同年10月24日被逮捕。现羁押于茂名市电白区看守所。
辩护人黄忠健，广东海法律师事务所律师。
广东省茂名市人民检察院以茂检公一刑诉（2015）32号起诉书指控被告人谢水初犯贩卖毒品罪于2015年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月26日公开开庭审理了本案。茂名市人民检察院指派检察员凌云志、陈远出庭支持公诉，被告人谢水初及其辩护人黄忠健到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省茂名市人民检察院指控：被告人谢水初于2014年1月份开始再次进行贩卖毒品。谢水初主要向茂名市高新区七迳镇一名叫“老马”（另案处理）的男子以每克220元的价格购买海洛因、以每克20元的价格购买冰毒。谢水初将购买的海洛因勾兑其他粉末后再以每克240元的价格，将购买的冰毒再以每克40元的价格配送一粒麻果贩卖给崔某甲、何某、崔某乙（三人均另案处理）等人用于吸食或贩卖。2014年9月19日茂名市公安局电白分局在电白县林头镇下寮文考堂二村谢水初家中将其查获，并缴获白色粉末状物3包、白色固状物6包、白色晶体11包、颗粒状物体11包、灰色块状物体1包、白色晶粉状物体1包、黑色花状物体1包、诺基亚手机一台、人民币525元。经送茂名市公安局司法鉴定中心检验结果为：白色固体6小包、白色粉末3小包、灰色物质1小包均检见毒品海洛因成分和含量比例分别为：净重60.7克（含量58.3%）、净重73.17克（含量60.1%）、净重13.12克（含量55.5%）。白色晶体10小包、颗粒物质11小包、花状物质1小包均检见毒品甲基苯丙胺成分和含量比例分别为：115.4克（含量74.9%）、37.1克（含量3.7%）、0.59克（含量3.2%），白色晶体1小包未检见毒品成分。
公诉机关提供的证据有书证、物证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见和现场勘验笔录等。
公诉机关认为，被告人谢水初无视国家法律、法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人谢水初被判处有期徒刑以上刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属于累犯，依据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第八条的规定，谢水初因贩卖毒品罪执行完毕后，又犯本案的属于毒品再犯，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，特提起公诉，请本院依法判处。
被告人谢水初辩称，其没有贩卖毒品，被公安机关查获的毒品是其自己吸食的。
辩护人提出辩护意见：一、当场查获的毒品，不能排除被告人购买来全部用于自己吸食的合理怀疑。二、公诉机关指控被告人谢水初构成贩卖毒品罪的证据不足，疑点重重，不应予以认定。三、本案认定被告人谢水初构成贩卖毒品罪缺乏必要的客观证据。被告人谢水初的行为应认定构成非法持有毒品罪，而非贩卖毒品罪，量刑时应充分考虑被告人谢水初存在××的问题从而消极吸毒麻醉自我的因素。
经审理查明，被告人谢水初曾因犯贩卖毒品罪于1999年2月10日被广东省电白县人民法院判处有期徒刑一年六个月，于1999年9月刑满释放；曾因犯贩卖毒品罪于2005年10月25日被广东省高级人民法院判处有期徒刑十二年，于2011年10月18日刑满释放。2014年1月起，谢水初又再贩卖毒品。谢水初主要向茂名市电白区七迳镇一名叫“老马”的男子以每克220元的价格购买毒品海洛因、以每克20元的价格购买毒品甲基苯丙胺。购得毒品后，谢水初将海洛因勾兑其他粉末后以每克240元的价格、将甲基苯丙胺以每克40元的价格配送一粒麻果，出售给崔某甲、何某、崔某乙等人用于吸食或贩卖。2014年9月19日，谢水初在广东省茂名市电白区林头镇下寮文考堂二村家中被茂名市公安局电白分局抓获，并被缴获白色粉末状物3包（净重73.17克，检见毒品海洛因成分，含量60.1%）、白色固状物6包（净重60.7克，检见毒品海洛因成分，含量58.3%）、白色晶体11包（其中10包净重115.4克，检见毒品甲基苯丙胺成分，含量74.9%）、颗粒状物体11包（净重37.1克，检见毒品甲基苯丙胺成分，含量3.7%）、灰色块状物体1包（净重13.12克，检见毒品海洛因成分，含量55.5%）、白色晶粉状物体1包（未检见毒品成分）、黑色花状物体1包（净重0.59克，检见毒品甲基苯丙胺成分，含量3.2%）、诺基亚手机一台、人民币525元。
上述事实有以下经庭审举证、质证的证据证实：
1.电白县公安局林头派出所“茂公电（林）受案字（2014）00180号”《受案登记表》，证明：该所在工作中发现谢水初有贩卖毒品嫌疑，于2014年9月19日8时许，在电白县林头镇下寮文考堂二村抓获谢水初，缴获毒品海洛因、甲基苯丙胺等物品。
2.茂名市公安局电白分局“茂公电立字（2014）01692号”《立案决定书》，证明：茂名市公安局电白分局于2014年9月20日决定对谢水初贩卖毒品案立案侦查。
3.电白县公安局林头派出所2014年10月19日出具的《到案经过》，证明：案件来源、破案经过等情况。
4.电白县公安局林头派出所出具的《人口信息》，证明：被告人谢水初的身份情况。
5.电白县人民法院（1999）电法刑初字第38号《刑事判决书》，证明：谢水初前科情况。
6.广东省高级人民法院（2003）粤高法刑一终字第328号《刑事判决书》，证明：谢水初前科情况。
7.广东省阳春监狱（2011）春监释字第868号《释放证明书（存根）》，证明：谢水初前科情况。
8.茂名市公安局电白分局“茂公电搜查字（2014）00182号《搜查证》，证明：茂名市公安局电白分局对广东省电白县林头镇下寮文考堂二村谢水初居所及人身进行搜查。
9.电白县公安局林头派出所《搜查笔录》，证明：该所对广东省电白县林头镇下寮文考堂二村谢水初居所及人身进行搜查，发现、扣押白色粉末状物3包、白色固状物6包、白色晶体11包、颗粒状物体11包、灰色块状物体1包、白色晶粉状物体1包、黑色花状物体1包、诺基亚手机一台、人民币525元。
10.电白县公安局林头派出所“茂公电（林）扣字（2014）151号《扣押决定书》、《扣押清单》及谢水初指认照片记录，证明：该所扣押持有人谢水初的白色粉末状物3包、白色固状物6包、白色晶体11包、颗粒状物体11包、灰色块状物体1包、白色晶粉状物体1包、黑色花状物体1包、诺基亚手机一台、人民币525元。
11.《称量笔录》及称量过程照片，证明：电白县公安局林头派出所扣押持有人谢水初的物品重量为：颗粒状物体共11包，含包装称量为47.7克；白色晶体共11包，含包装称量为135.6克；白色粉状及固状物体共9包，含包装称量为150克；黑色花状物体1包，含包装称量为1.7克；灰色块状物体1包，含包装称量为14.6克；白色晶体1包，含包装称量为2.3克。
12.电白县公安局林头派出所《现场勘验笔录》及《提取痕迹、物证登记表》、《谢水初贩卖毒品现场方位图》、《谢水初家中贩毒现场》照片，证明：侦查机关抓获谢水初现场情况。
13.《电白县公安局现场检测报告书》，证明：2014年9月19日12时，电白县公安局林头派出所以尿液（吗啡）试剂现场检测的现场检测方法，谢水初尿液的检测样本经现场检测，结果呈阳性（＋）。
14.被告人谢水初的照片，茂名市公安局电白分局“茂公电拘字（2014）00813号”《拘留证》，“茂公电拘通字（2014）00813号”《拘留通知书》，“茂公电延拘字（2014）00721号”《延长拘留期限通知书》，“茂公电提捕字（2014）00984号《提请批准逮捕决定书》，茂名市电白区人民检察院“茂电检侦监批捕（2014）707号”《批准逮捕决定书》，茂名市公安局电白分局“茂公电捕字（2014）00638号”《逮捕证》，证明：侦查机关对被告人谢水初采取刑事拘留、逮捕等强制措施的程序。
15.《中国移动通信客户详单》，证明：被告人谢水初曾经使用的手机号码188××××6447与崔某甲使用的手机号码183××××8469、何某使用的手机号码139××××8469多次通话。
16.广东省茂名市公安司法鉴定中心《化验检验报告》，证明：侦查机关从谢水初处缴获的白色粉末状物3包，净重73.17克，检见毒品海洛因成分，含量60.1%；白色固状物6包，净重60.7克，检见毒品海洛因成分，含量58.3%；白色晶体10包，净重115.4克，检见毒品甲基苯丙胺成分，含量74.9%；颗粒状物体11包，净重37.1克，检见毒品甲基苯丙胺成分，含量3.7%；灰色块状物体1包，净重13.12克，检见毒品海洛因成分，含量55.5%；白色晶粉状物体1包，未检见毒品成分；黑色花状物体1包，净重0.59克，检见毒品甲基苯丙胺成分，含量3.2%。
17.证人崔某甲证言，证明：崔某甲从2014年初开始买毒品回来卖给吸毒人员，一般是从谢水初处购买毒品。谢水初，男性，约50岁，身材较瘦，是电白县林头镇下寮村委会人，联系电话是188××××6447。
18.证人崔某乙证言，证明：2014年9月前后，崔某乙去谢水初家里购买毒品，谢水初叫崔某乙帮他把毒品海洛因卖给霞洞镇一带的吸毒人员。崔某乙一共帮谢水初卖了三次毒品，一共9克。毒品卖给一名叫“阿开”的男子。
19.证人何某证言，证明：2014年初何某向谢水初购买过毒品。
20.被告人谢水初供述，证明：谢水初2014年1月份开始贩卖毒品。谢水初的毒品是茂名市电白区七迳镇一名叫“老马”的男子卖给谢水初的，谢水初买来毒品后将毒品卖给其他吸毒人员或者贩毒人员。谢水初买来的毒品主要有海洛因、冰毒、麻果，海洛因以每克220元的价格买进，通过勾兑其他粉末后再以每克240元的价格卖出去，冰毒每克20元买进，卖给吸毒人员每克40元，配送1粒麻果。向谢水初购买毒品的有何某、崔某甲等人。2014年9月19日，崔某甲还打电话到谢水初手机，要求谢水初卖20克毒品冰毒给他，但谢水初还没有卖给他，就被公安机关抓获了。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，被告人谢水初无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。被告人谢水初曾因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，从重处罚。被告人谢水初曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均是累犯，应当从重处罚。被告人谢水初有吸毒情节，应当按照其购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，但量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。
侦查机关从被告人处扣押的毒品属于《中华人民共和国刑法》第六十四条规定的“违禁品”，应当予以没收。
对于被告人谢水初的辩解，经查，被告人谢水初贩卖毒品的犯罪事实，有证人证言与被告人供述、现场勘验笔录、搜查笔录、鉴定意见等证据相互印证，足以认定。其有吸毒情节，不足以成为否定其贩卖毒品的理由。故对其辩解，不予采纳。
对于辩护人的辩护意见，经查，一、被告人谢水初有吸毒情节，不足以成为否定其贩卖毒品的理由。二、被告人谢水初贩卖毒品的犯罪事实，有证人证言与被告人供述、现场勘验笔录、搜查笔录、鉴定意见等证据相互印证，足以认定。三、侦查机关抓获被告人谢水初时，从谢水初住处缴获大量毒品实物，能够与证人证言、被告人供述中被告人谢水初贩卖毒品的内容相互印证。被告人谢水初的行为构成贩卖毒品罪。至于被告人谢水初是否患有××，不能成为实施犯罪行为的借口。故对辩护意见，不予采纳。
综上所述，根据被告人谢水初犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，综合考虑本案的全部情况，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十六条、第五十六条、第五十七条、第五十九条、第六十一条、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下：
一、被告人谢水初犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收其个人全部财产
二、对侦查机关扣押的毒品，予以没收，并由侦查机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 徐忠圣
审判员 莫少芬
审判员 潘泽茂
二〇一五年十月二十日
书记员 柯雅丽
刘小锋