安徽省阜南县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖1225刑初339号
公诉机关安徽省阜南县人民检察院。
被告人张殿影，女，1974年8月13日出生于安徽省阜南县，汉族，初中文化，农民，住安徽省阜南县。2015年4月15日，被告人张殿影曾因为赌博提供条件，被阜南县公安局行政拘留三日。因涉嫌犯开设赌场罪于2016年6月8日被阜南县公安局民警抓获，同年6月22日被阜南县公安局刑事拘留，同年7月22日经阜南县人民检察院批准逮捕，次日被阜南县公安局执行逮捕，现羁押于阜阳市女子看守所。
辩护人王文峰，安徽洪淮律师事务所律师。
阜南县人民检察院以南检公诉刑诉（2016）249号起诉书指控被告人张殿影犯开设赌场罪，于2016年10月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月29日公开开庭审理了本案，阜南县人民检察院指派代理检察员郭玉洁出庭支持公诉，被告人张殿影及其辩护人王文峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
阜南县人民检察院指控：被告人张殿影、刘某1（另案处理）夫妻为谋取非法利益，自2016年5月底起，分别在阜南县七小附近、文琴中学附近、十小附近等地开设赌场，刘某1负责联系参赌人员、寻找赌博场地等事宜，张殿影负责提供赌博工具、看管抽头等。该赌场按赌资的10%抽头，共开设十余天，每天抽头2000余元，共抽头2万余元。直至同年6月8日被公安机关查禁。
以上指控的事实，公诉机关提供了相关的书证、证人证言及被告人供述等证据在卷佐证，据此认为被告人张殿影的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。
被告人张殿影对公诉机关指控其犯开设赌场罪不持异议，但辩称赌场是她自己开设，开设有五六天时间，抽头余利约一万元。
辩护人对公诉机关指控被告人张殿影犯开设赌场罪，不持异议，但认为公诉机关指控的抽头渔利款没有事实依据；被告人有自首情节，当庭自愿认罪，且无前科，系初犯、偶犯，要求对被告人从轻处罚。
经审理查明：被告人张殿影与刘某1（另案处理）系夫妻关系。2016年5月下旬，被告人张殿影与刘某1以营利为目的，分别在阜南县鹿城镇运河西路北四巷、阜南县鹿城镇骆庄村冯庄、阜南县鹿城镇万霖钱丰小区等地租用附近居民房屋开设赌场，赌场使用牌九赌博，被告人张殿影负责在赌场内提供赌具、看管抽头钱箱，赌场每天约有十多人参赌，并按照庄家赢钱10%的比例抽头渔利，每天抽头渔利约二千元，至案发时，赌场开设持续十余天，抽头渔利约二万余元，2016年6月8日18时许，阜南县公安局查禁该赌场时，查获并扣押牌九8副，抽头渔利款2300元，赌资3556元，另扣押张殿影提包内钱款1020元。
认定上述事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证实：
1、现场勘验笔录，照片、扣押物品清单，证明案发现场位于阜南县鹿城镇运河西路北四巷附近，并扣押牌九8副，太平猴魁茶叶盒内抽头渔利2300元，赌资3556元，张殿影提包内钱款1020元。
2、辩认笔录，证明马某、刘某2分别在10张不同女性免冠照片中辩认出赌场收抽头款的张殿影。
3、指认笔录、指认现场照片，证明马某、杨某指认刘某1、张殿影在阜南县鹿城镇运河路运河四巷一民宅内开设赌场；马某指认刘某1、张殿影曾在阜南县鹿城镇骆庄村冯庄一住宅内开设牌九赌场。
4、杨某手机内存贮的照片，证明刘某1、张殿影在文琴学校附近开设赌场时，参赌人员赌博的情况。
5、抓获经过，证明2016年6月8日18时许，张殿影在阜南县鹿城镇曾小桥北侧被阜南县公安局民警抓获。
6、安徽省政府非税收入一般缴款书，证明2016年7月14日，张殿影、马某等人被公安机关扣押的违法所得及赌资已上缴至阜南县政府非税收入征收管理局。
7、前科网络查询情况、阜南县公安局南公（城北）行罚决字(2015)583号、南公（巡）行罚决字（2016）1528号《行政处罚决定书》，证明2015年4月25日，被告人张殿影为赌博提供条件被阜南县公安局行政拘留三日；2016年6月9日，张殿影、胡某、张越、张某等人均因在被告人张殿影开设的赌场内赌博，被该局行政处罚。
8、户籍证明，证明张殿影出生于1974年8月13日，犯罪时已达到完全负刑事责任年龄。
9、证人马某证言，证明2016年6月8日他在刘某1开设的赌场内赌博被公安民警传唤至阜南县公安局。当天15时许，刘某1提出到十小对面巷内他岳父的房子里开赌场，并给他200元。半小时后，刘某1、张越和他到他岳父家，刘某1放好垫子和牌九，就打电话告诉张殿影地点。十分钟后，张殿影带着胡贺峰、刘某2、杨某、杨瑞、李某到他岳父家推牌九，后小马也来了，刘某1、小马、胡贺峰轮流坐庄推牌九，玩到18时许就不玩了。二人赌场开有七八天，每天15时至18时开赌，有八九人参赌，刘某1规定一锅牌不超过2000元，每圈下注有三五百元，按庄家赢钱的10%抽头，刘某1、张殿影负责收抽头钱。他去赌场三次，每天抽头有2000元左右。赌场分别在阜南七小对门刘某1小妹家中、刘某1家旁边一个小破房里及他岳父家中。赌场的参赌人员都是刘某1电话联系，地点也是刘某1找的，刘某1还让张越为赌场放哨2天，案发当天，抽头钱放在一个暗红色太平猴魁茶叶盒里，被张殿影带走了，当天刘某1给他200元，100元是他岳父打扫房间的钱，100元是张越放哨吃饭的钱。
10、证人杨某证言，证明2016年6月8日，因他到刘某1开设的牌九场里玩牌九被公安民警传唤。当天下午三四点他和刘某2、陈学影、胡某，在文明加油站乘车一起到刘某1在十小附近开设的赌场，他们推牌九赌博到六七点结束，后被抓了。赌场是刘某1开的，都是每天下午或晚上开，每天都换地点，地点在阜南县七小、十小、文勤学校附近，每天真正推牌九的人有十人左右，下注100至500元左右，一圈下注500至2000元，按庄家赢钱的10%抽头，张殿影收的抽头钱放在一个暗红色太平猴魁茶叶盒里，每天抽头3000至5000元。刘某1在七小附近的麻将馆内开过牌九场。五六天前，刘某1在文琴学校附近一住户家中也开过赌场。他手机里2016年6月1日18时拍摄的照片，是刘某1在文琴学校附近开赌场时的画面，张殿影当时坐在刘某1身边收抽头钱，参赌人员都是刘某1电话联系的，马某负责在赌场里招呼人，马某还找个男的给赌场放哨。
11、证人张某证言，证明2016年6月8日，他给马某打电话联系后到十小附近运河路四巷朝里一个住户家里，他到时胡某、杨某、刘某1、刘某2等人用牌九赌博，张殿影抱着一个暗红色的太平猴魁茶叶盒收抽头钱，赌场按10%抽头，下注最少100元，每圈牌能下注1000元左右，赌场一下午至少抽头2000元。
12、证人刘某2证言，证明2016年6月8日，他和杨某、陈学影、胡某在文明加油站旁边，分别乘两辆车到刘某1、张殿影在阜南十小附近巷内一住户家中开设的赌场赌博，准备去吃饭时被公安局抓了。这个赌场参赌的人不多，每次都是七到十人，张殿影负责收抽头钱，抽头钱放在一个暗红色太平猴魁茶叶盒内，每次下注100至500元，一圈牌下注有500元至1000多元，赌具、场地都是刘某1提供的，刘某1联系参赌人员，每次都换地方，赌场是下午开，抽头比例是庄家杀钱就打头100元或200元。
13、证人胡某证言，证明2016年6月8日15时许，张殿影打电话说去牌九场玩牌，在阜南文明加油站接他，当时到文明加油站的还有刘某2和杨某，一辆黑色越野车把他们送到十小附近巷子里一住家户时，已经有人在推牌九了，他们推牌九结束出去坐车时被抓。赌场是刘某1开的，张殿影收打头钱，一圈牌下注500元至1000多元，按庄家杀钱的10%抽头。
14、证人李某证言，证明2016年6月8日，她和杨瑞、胡某，开车到文明加油站时见到刘某2、杨某，后来了一辆黑色的车，杨某坐黑色轿车，刘某2坐杨瑞的车，让杨瑞跟着黑车走，到十小门口，他们下车到路北巷内一住户家中，当时刘某1、张殿影、马某、张某在用牌九赌博，后胡某等人也下注参赌下注100元至几百元，张殿影收抽头钱。散场时，张殿影将牌九、垫子、抽头钱拿走了。
15、证人刘某1证言，证明张殿影是他妻子。2016年6月8日15时许，他和马某、刘某2、胡某等人在十小东边的路北巷内一门朝西的住家户里推1000、2000元一锅的牌九，每圈下有五六百元，玩到六点左右他离开。该赌场使用的牌九是张殿影带去的，赌场大概从2016年5月20日左右开始开设，曾在金碧华府小区、万霖钱丰小区、七小附近住户家中开过，每天有六七个人参赌，每天下午开赌。他在赌场里负责联系参赌人员，再让参赌人员和张殿影联系，由张殿影告诉参赌人员赌博的具体地点，马某是他找的，负责维护赌场的秩序，干的有四五天时间，他每天给马某100元钱，和马某一起的还有个男的，给马某开车，他共给马某四五百元，赌场的场地费由张殿影给付。
16、被告人张殿影供述,证明刘某1是其丈夫。她曾因赌博被阜南县公安局行政拘留三天。2016年6月8日18时许，她因在阜南县十小附近巷内马某亲戚租赁的房间内玩牌被民警传唤至阜南县公安局。赌场用牌九以推牌九的方式赌博，按庄家赢钱的10%抽头。抓赌那天参赌的有胡贺峰、刘某2、杨某、张某、马某、杨瑞。刘某1负责帮忙联系赌博人员和赌博地点，赌场地点都是刘某1事先找好，再联系参赌人员到她盛世家园的租房处集合，她和刘某1再把人带到赌场，赌场没有固定地点，每天下午开赌，开有十五六天，她负责收抽头款。民警当天在她车辆里发现的牌九是给赌场赌博用的，一个暗红色茶叶盒内装的2300元钱是当天的抽头钱。她开赌使用别人房屋每天给房东100元钱，因用马某岳父的房子，刘某1给马某300元钱。赌场每天就六七个人，人员比较固定，马某负责在赌场里招呼参赌人员，维护赌场秩序。给马某开车的叫张越，她安排张越放哨。赌场曾在阜南县城七小学校附近及马某亲戚家各开过二次，在万霖钱丰小区、文琴中学附近也开过。
以上各证据，来源合法，且经查证属实，本院予以确认。
关于被告人张殿影辩称赌场是自己开设，仅开有五六天，共抽头余利约一万元的辩解意见，因与审理查明事实不符，本院不予以采信。
关于辩护人认为公诉机关指控的抽头渔利数额没有事实依据；被告人有自首情节，当庭自愿认罪，且无前科，系初犯、偶犯，要求对被告人从轻处罚的辩护意见。经查，证人马某、杨某、张某均能证明赌场每天抽头在2000元以上，且案发当天扣押的抽头渔利款为2300元，数额与证人证言能够相互印证；被告人张殿影系被动归案，且不如实供述其犯罪事实，依法不能认定自首；其虽当庭表示自愿认罪，但仍拒不供述自己及他人开设赌场的犯罪事实，不能认定当庭自愿认罪；被告人张殿影曾于2015年4月25日因为赌博提供条件被阜南县公安局行政拘留三日，又继续开设赌场，不能认定为初犯、偶犯，故对辩护人上述辩护意见，本院不予采纳。
本院认为：被告人张殿影以营利为目的，与他人合伙开设赌场，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，应负刑事责任。公诉机关指控被告人张殿影犯开设赌场罪，罪名成立，本院予以支持。为惩治犯罪，维护社会管理秩序不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人张殿影犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月8日起至2017年4月7日止。）
二、对被告人张殿影违法所得二万元，依法予以追缴（已追缴三千三百二十元）。
三、对扣押在案的赌资三千五百五十六元及牌九八副，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省阜阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘炳鹏
代理审判员 李媛媛
人民陪审员 刘国芬
二〇一六年十二月一日
书 记 员 刘美子
附本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。