陕西省西安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕01民终11133号
上诉人（原审被告）陕西凯旭汽车销售服务有限公司，住所地：西安市雁塔区电子城杜城村村南（子午大道与西部大道十字东南角）。
法定代表人鬲军号，该公司总经理。
委托代理人张民胜，陕西宜平律师事务所律师律师。
被上诉人（原审原告）崔宝艳，女，1991年10月6日出生，汉族，住西安市灞桥区，现住西安市长安区。
委托代理人陈宗稳，陕西宝伦律师事务所律师。
委托代理人王铎，陕西宝伦律师事务所律师实习律师。
上诉人陕西凯旭汽车销售服务有限公司（以下简称凯旭公司）与被上诉人崔宝艳劳动争议一案，不服西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初5764号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2016年2月25日，崔宝艳入职凯旭公司从事接待一职。2016年4月19日，双方签订了《岗位协议》，该协议约定聘用期为2年，崔宝艳在市场部从事接待工作，同时约定崔宝艳的试用期工资2300元/月。凯旭公司于2016年10月31日因崔宝艳不符合试用期标准与崔宝艳解除了劳动关系，但未就其主张向原审法院提交有效证据予以证明。双方均认可崔宝艳在离职前月工资为2500元，庭审中崔宝艳未就其在职期间存在加班事实向原审法院提交有效证据予以证实。另查，凯旭公司未向崔宝艳发放2016年10月工资2500元。
原审法院认为，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。庭审中凯旭公司主张因崔宝艳不符合试用期标准与崔宝艳解除劳动关系，但并未就其主张向原审法院提交有效证据予以证实，应当承担举证不能的法律后果。故原审法院认为凯旭公司系违法解除与崔宝艳之间的劳动关系，现崔宝艳要求凯旭公司支付违法解除劳动关系赔偿金的诉请，于法有据，原审法院予以支持。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资，本案中凯旭公司尚未支付崔宝艳2016年10月工资2500元，理应予以补发，故崔宝艳该项诉请，原审法院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。结合本案，双方2016年2月25日建立劳动关系，2016年4月19日才签订《岗位协议》，签订《岗位协议》期间，该协议中对崔宝艳的工资、岗位、工作年限作出了明确约定，包含了劳动合同中约定的必要条款，应视为双方实际签订了书面劳动合同。但是应当向崔宝艳支付2016年3月25日至2016年4月18日期间未签订书面劳动合同二倍工资的差额1954.02元（2500/21.75天×17天）；另外，凯旭公司于2016年7月16日将崔宝艳予以辞退，2016年7月20日又重新录用崔宝艳，崔宝艳重新录用后，凯旭公司应当再次与崔宝艳签订劳动合同，故凯旭公司还应当支付崔宝艳2016年8月20日至2016年10月31日的双倍工资差额5862.01元（2500/21.75天×51天）。以上合计7816.03元。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条明确规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故崔宝艳要求凯旭公司出具解除劳动关系证明的诉请，原审法院予以支持。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。崔宝艳未提供有效证据证明其存在加班的事实，对于其主张加班费的诉请，原审法院不予支持。综上所述，兹依据中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、陕西凯旭汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向崔宝艳支付2016年10月工资2500元。二、陕西凯旭汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向崔宝艳支付二倍工资差额7816.03元。三、陕西凯旭汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起十日内向崔宝艳支付违法解除劳动关系赔偿金5000元。四、陕西凯旭汽车销售服务有限公司于本判决生效之日起向崔宝艳出具解除劳动关系证明。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回崔宝艳的其余诉讼请求。案件受理费10元，由崔宝艳承担,因适用简易程序,减半收取后为5元,其余5元待本案生效后,由原审法院退还给崔宝艳。
凯旭公司上诉请求：1、请求撤销（2017）陕0113民初5764号民事判决书第二、三项，维持第一、四项。2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、原审判决将被上诉人入职分为两次的认定是完全错误的，依法应予纠正。原审“结合本案，原、被告2016年2月25日建立劳动关系，2016年4月19日才签订《岗位协议》，应视为双方实际签订书面劳动合同。但是应当向崔宝艳支付2016年3月25日至4月18日未签订书面合同二倍工资的差额”“凯旭公司于2016年7月16日将崔宝艳辞退，2016年7月20日又重新录用，崔宝艳重新录用后，凯旭公司应当再次与崔宝艳签订劳动合同，故凯旭公司还应当支付崔宝艳8月20日至10月31日的双倍工资差额”。凯旭公司认为，单位于2016年4月6日已将《岗位协议》发给崔宝艳，崔宝艳直到2016年4月19日才签字，这段期间是崔宝艳的责任形成的未签劳动合同。从2月25日到4月6日，崔宝艳实际出勤刚满30天，刚满一月。所以凯旭公司并未违反《中华人民共和国劳动合同法》关于一个月的规定，不存在支付每月双倍工资的问题。根据《岗位协议》约定，解除合同提前一月书面通知。凯旭公司作出辞退决定是内部决议，并没有按程序通知崔宝艳。崔宝艳来公司说明情况后，凯旭公司没有坚持辞退决定，只是把试用期重新计算，其他的依然按岗位协议办，岗位不变，聘用期也没有变化，所以《岗位协议》并没有解除，依然有效，不存在重新录用后再签合同问题，更不存在8月20日至10月31日双倍工资差额问题。二、支付解除劳动关系赔偿金没有事实依据，应依法驳回。解除劳动关系是因为崔宝艳无故旷工，试用期评估不能胜任工作，在《岗位协议》中有明确约定。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，试用期内可以随时解除合同，不给经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定“在试用期间被证明不符合录用条件的及严重违反用人单位的规章制度的”，用人单位可以解除合同。凯旭公司完全是按法律规定解除劳动关系的，不存在违法解除劳动关系的问题。原审判决支付劳动关系赔偿金没有事实根据。
崔宝艳答辩称，1、上诉人与被上诉人在2016年2月25日至2016年10月31日期间建立了两次劳动关系，但都未依法订立书面劳动合同。2、上诉人主张被上诉人在二次录用后因不符合试用期标准，在2016年10月31日解除了与被上诉人的劳动关系，系违法解除。综上，上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉人的上诉请求。
经审理查明，凯旭公司对原审经审理查明的事实“2016年4月19日，双方签订了岗位协议”提出异议，认为2016年4月6日，就将岗位协议签字盖章交给了崔宝艳。凯旭公司对“因原告不符合试用期标准与原告解除了劳动关系，但未就其主张向本院提交有效证据予以证明”提出异议，认为向原审提供了考核评估表、辞退决定。经审查，凯旭公司签订岗位协议的时间为2016年4月6日，崔宝艳签订的时间为2016年4月19日。在原审2017年5月27日庭审笔录中，双方对2016年4月19日签订岗位协议书明确表示认可。对于考核评估表、辞退决定均属于凯旭公司内部管理行为，不能证明已向崔宝艳告知或者送达。双方对原审查明的其他事实均无异议，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”，第十条“建立劳动关系应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”本案中，2016年2月25日，凯旭公司和崔宝艳建立实际用工关系，同年4月19日签订书面的《岗位协议》，该协议具备《劳动合同》的主要条款，应当视为双方已经签订《劳动合同》。但在时间上已经超过一个月，依法凯旭公司应向崔宝艳支付一个月的工资差额。原审判决将双方持续劳动关系分开重复计算，认定事实不清。关于凯旭公司解除与崔宝艳的劳动关系是否违法的问题。本案双方从建立劳动关系至解除期间，劳动关系应当处于持续状态，在双方约定期限未满的情况下，凯旭公司以崔宝艳不符合试用期标准解除劳动关系，不符合法律规定。建立劳动关系依法根据时间的长短约定试用期，本案双方约定聘用期限为两年，未约定试用期，依法试用期不得超过两个月，况且，凯旭公司在解除劳动关系时，用工时间已长达八个月，凯旭公司以不符合试用期标准解除与崔宝艳的劳动关系违反法律规定。虽然凯旭公司在原审提交了考核评估表、辞退决定（会议纪要），但该证据仅能证明公司内部考核情况，不能充分证明解除劳动关系的合法性。故凯旭公司依法应向崔宝艳支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。综上，原审判决第一、三、四、五项认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。原审判决第二项认定事实不清，依法应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）（二）项之规定，判决如下：
一、维持西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初5764号民事判决第一、三、四、五项。
二、撤销西安市雁塔区人民法院（2017）陕0113民初5764号民事判决第二项。
三、陕西凯旭汽车销售服务有限公司于本判决送达之日起十日内支付崔宝艳双倍工资差额2300元。
二审案件受理费10元，由上诉人陕西凯旭汽车销售服务有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张耀民
审 判 员 韩 娟
代理审判员 姜 华
二〇一七年十一月七日
书 记 员 师 丹