陕西省渭南市华州区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕0503民初265号
原告：陕西恒同昌房地产投资顾问有限公司
地址：陕西省西安市雁塔区高新区高新路枫林绿洲B2幢21702号
组织机构代码：79411471-1
法定代表人：张立军，该公司经理
委托代理人：董辉，男，陕西秦渭律师事务所律师
被告：杨某某，男，1962年3月12日生，汉族，住福建省长乐市。
委托代理人：张民胜，男，陕西宜平律师事务所律师
被告：陈某甲，男，汉族，1955年10月4日生，住福建省长乐市。
被告：陈某乙，男，1973年6月7日生，汉族，住福建省福州市。
被告：陈某丙，男，1957年7月6日生，汉族，住福建省龙海市，现住渭南市华州区。
被告：周某某，男，汉族，1967年10月1日生，住福建省长乐市。
被告：李某某，男，1970年2月28日生，汉族，住福建省长乐市。
原告陕西恒同昌房地产投资顾问有限公司(以下简称恒同昌公司)与被告杨某某、陈某甲、陈某乙、陈某丙、周某某、李某某赔偿商品房销售代理合同佣金纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告恒同昌公司的法定代表人张立军及委托代理人董辉，被告杨某某的委托代理人张民胜，被告陈某丙、被告李某某到庭参加了诉讼，被告陈某甲、陈某乙、周某某经传唤未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告恒同昌公司向本院提出诉讼请求：1、要求六名被告共同赔偿下欠原告的代理费555243元；2、诉讼费由被告共同承担。事实和理由：我公司与华县华锦房地产开发有限公司（以下简称华锦公司）于2006年11月16日签定销售代理合同，代理销售华锦公司所开发的华县渭华路商贸城步行街项目的住宅及商铺。2010年9月份，该合同基本履行完毕，双方经过结算，华锦公司应付我公司3150000元销售代理费用，已付2594757元，下余555243元，我公司多次向华锦公司催要，华锦公司法定代表人杨某某向我公司索要回扣，因我公司不同意，华锦公司一直不给我公司支付下余销售代理费555243元。2015年8月份，我公司将华锦公司起诉至华县人民法院，要求其赔偿下欠的销售代理费，在该案审理过程中才得知该公司已于2012年注销。我公司认为华锦公司明知拖欠我公司债务，在未通知债权人的情况下注销公司，属恶意逃避债务行为。另得知，华锦公司虽已注销，但公司账户仍然存在，尚余800000元。原华锦公司在注销公司时，虽成立清算组，但未按相关法律规定将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未履行通知和公告义务，导致原告未及时申报债权而未获清偿，原告对因此造成的损失有权要求被告承担赔偿责任。为维护我公司的合法利益，现诉至法院，要求依法判令该公司六位股东共同赔偿我公司的销售代理费555243元；本案诉讼费由六被告共同承担。
原告恒同昌公司向本院提交以下证据：1、委托销售代理合同，证明华锦公司与恒同昌公司签订了华县新秦路渭华路商贸城步行街商品房行销策划及销售代理合同。2、渭华路商贸城步行街房屋销售代理费与溢价分成结算协议，证明华锦公司与恒同昌公司之间房屋销售代理费的计算办法。3、一期商业房销售代理溢价结算明细表、二期商业房销售代理溢价结算明细表、房屋销售代理费结算申报单、销售代理结算明细表共6份，证明恒同昌公司给华锦公司销售商品房的数量、价格及商品房委托销售代理费的数额。4、税收通用完税证7份，证明恒同昌公司在华县地方税务局瓜坡税务所代开税务发票7份并缴纳了相关税款。5、中国农业银行账户明细清单17份、中国农业银行个人明细信息7份，证明华锦公司已付恒同昌公司房屋销售代理费2594757元。6、代自智、戴琳房产证各一份，代自智、戴琳华锦公司收款收据复印件5份（缴款时间分别为：第一次2007年2月6日，注明“收渭华路17号楼17号店面首付款100000元”；第二次2007年9月7日，注明“收渭华路17号楼17号店面房款150000元”；第三次2007年9月7日，注明“收渭华路17号楼16号店面房款250000元”；第四次2009年6月24日，注明“收渭华路17号楼16号店面房款150000元”；第五次2010年1月29日，注明“收渭华路17号楼16号17号商铺房款137941元”。），原件代自智、戴琳保存，证明代自智、戴琳在华锦公司购买商品房时，已分五次将购房款全部付清。7、证人郭鹰、方勇证明各一份，证明恒同昌公司法定代表人曾找原华锦公司法定代表人杨某某催要过拖欠的委托销售代理费。
被告杨某某辩称，2006年11月16日，原华锦公司与恒同昌公司签定销售代理合同属实，并已履行。华锦公司已于2010年9月全部付清了恒同昌公司的315万元销售代理费用。2015年9月，原告以商品房委托代理销售合同纠纷为由起诉华锦公司，华县人民法院作出（2015）华民初字第01191号民事裁定书，驳回了原告的起诉。现原告以同样案由将原华锦公司包括我在内的六名股东列为被告，无法律依据，也不符合法律规定。2010年9月至今,时隔五年，原告提起诉讼，已过诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求。原华锦公司已通过现金支付原告恒同昌公司销售代理费2001171元,以转账方式支付销售代理费830000元，以代自智商品房房款冲抵销售代理费402932元，以戴琳商品房房款冲抵销售代理费450388元，合计3684491元，多付原告销售代理费534491元，对多付部分我们保留追偿权。本案诉讼费我不承担。
杨某某向本院提交以下证据：1、委托销售代理合同，证明华锦公司与原告恒同昌公司签订了华县新秦路渭华路商贸城步行街商品房行销策划及销售代理合同。2、华锦公司注销登记股东会决议。3、华锦公司注销清算报告。4、公司注销登记申请书。5、准予注销登记通知书，以上2-4组证据证明华锦公司已依法注销。6、渭华路商贸城步行街房屋销售代理费与溢价分成结算协议，证明华锦公司与原告恒同昌公司之间房屋销售代理费的计算办法。7、税务发票，证明华锦公司已付清原告恒同昌公司房屋销售代理费。8、记账凭证复印件13份、收款收据复印件10份、收条复印件5份、借条复印件3份、中国农业银行进账单、转账支票复印件各4份，证明华锦公司已付原告恒同昌公司房屋销售代理费2831171元。9、代自智、戴琳商品房买卖合同。10、代自智、戴琳购房款结清证明书，证明以代自智商用房房款抵冲代理费402932元，以戴琳商业用房房款冲抵代理费450388元。11、（2014）华民初字第00362号民事判决书、（2014）渭中民三终字第00292号民事判决书，证明华锦公司只欠原告恒同昌公司230000元房屋销售代理费未付。
被告陈某丙辩称，原华锦公司与原告恒同昌公司签订的委托代理销售合同是有效的。公司注销时，作出过公告登报等程序。我同意杨某某的答辩意见。
被告李某某辩称，对原告请求的具体事由我不了解，2009年我已离开公司。对后面结算具体事情不清楚。我同意杨某某的答辩意见。
被告陈某甲、被告陈某乙、被告周某某经传唤未到庭参加诉讼，亦未提交答辩意见。
经庭审质证，被告杨某某、陈某丙、李某某对原告提交的委托代理销售合同、渭华路商贸城步行街房屋销售代理费与溢价分成结算协议、一期、二期商业房销售代理溢价结算明细表、房屋销售代理费结算申报单、销售代理结算明细表、完税证无异议，承认房屋委托代理销售费用总额为3150000元。但认为该委托代理销售费用已全部付清。原告对被告杨某某提交的委托销售代理合同、渭华路商贸城步行街房屋销售代理费与溢价分成结算协议、税务发票无异议，对记账凭证13份、收款收据10份、收条5份、借条3份、中国农业银行进账单、转账支票各4份的真实性无异议，但认为其中两张票据为重复计算，多计算了230000元。认为以代自智商品用房房款冲抵代理费402932元、以戴琳商品用房房款冲抵代理费450388元，不属实，代自智、戴琳购买商品房已向华锦公司全部付清房款，并有华锦公司收款收据各4份可以证明以上事实。对原、被告无异议的证据，在卷佐证，并予以确认。对原、被告有异议的证据分析认定如下：原告提交的证据6代自智、戴琳华锦公司收款收据复印件5份，均系华锦公司财务部门向购房业主代自智、戴琳出具，且业主持有，并未标注“销售代理费冲抵”的字样，属业主正常付款购房。对被告杨某某提交的证据10购房款结清证明书中“张立军置换”字样，与“销售代理费冲抵”无逻辑对应关系，不能证明两套房价款充抵销售代理费的事实，该证据证明目的不能成立。故对原告提供证据6的证明目的，予以确认。被告杨某某提交1-10证据证明已付清原告销售代理费，且多付原告销售代理费534491元，而证据11证明尚欠原告销售代理费230000元未付。被告提交的证据1-10与证据11相互矛盾。故对被告杨某某辩称多付原告销售代理费534491元及尚欠原告销售代理费230000元的主张，均不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本案确认如下事实：2004年4月30日,被告杨某某、陈某丙、李某某、陈某甲、陈某乙、周某某作为股东共同出资成立华锦公司，在华县渭华路开发渭华路商贸城步行街项目。2006年11月26日，华锦公司与原告恒同昌公司签订委托销售代理合同：由华锦公司委托恒同昌公司总代理位于华县新秦路的渭华路商贸城步行街之行销策划及销售事宜，代理期限为本合同签约之日起至该项目建筑工程完工之日后满六个月止。双方已履行了该合同。2010年9月10日，华锦公司与恒同昌公司达成渭华路商贸城步行街房屋销售代理费与溢价分成结算协议并进行核算。经核算，华锦公司应付恒同昌公司销售代理费总额为3150000元。华锦公司已通过现金支付恒同昌公司销售代理费2001171元,以转账方式支付销售代理费830000元，合计2831171元，下欠318829元销售代理费未支付。恒同昌公司多次向华锦公司催要该销售代理费佣金,因恒同昌公司法定代表人张立军,于2010年5月从华锦公司法定代表人杨某某处借款250000元未予归还,华锦公司拒绝给付。后张立军曾与杨某某协商,从华锦公司给恒同昌公司销售代理费中抵扣该借款,但未果。2014年5月5日，杨某某将张立军起诉至本院，要求张立军归还其借款250000元。2014年8月26日，本院作出（2014）华民初字第00362号民事判决书，判决张立军三十日内归还杨某某借款本金250000元。2015年9月，原告将华锦公司起诉至本院，要求被告华锦公司支付恒同昌公司销售代理费555243元，审理中原告得知华锦公司已注销。2015年10月20日，本院作出（2015）华民初字第01191号民事裁定书驳回了原告的起诉。
另查，2012年1月1日，原华锦公司股东杨某某、陈某丙、李某某、陈某甲、陈某乙、周某某召开华锦公司注销登记股东会议，并成立清算组，清算组成员为杨某某，陈某丙，陈某乙，杨某某担任清算组组长，2012年5月17日清算组在渭南日报进行了公告。2012年5月18日，该公司注销清算报告载明对债权已全部清收，债务的清偿已达成清偿协议，同日，该公司向华县工商行政管理局递交了公司注销登记申请书。2012年8月15日，华县工商行政管理局向华锦公司送达了准予注销登记通知书。华锦公司在办理注销登记时未通知原告申报债权。本院在审理中曾两次要求六名被告向本院提交原华锦公司账务，进行审计，但被告至今未向本院提供原华锦公司账务。
又查，华锦公司虽已注销，但该公司在中国农业银行渭南市华州区支行的基本账户仍然存在，账户余额800000元。诉讼期间，原告向本院申请诉讼保全，本院于2017年4月26日对该账户的存款570000元进行了冻结。
本院认为，原告恒同昌公司与原华锦公司签订的委托代理销售合同双方均无异议，且已履行，应为有效合同。经双方核算，原华锦公司应按合同约定给付原告销售代理费3150000元，对此原告与被告杨某某等均无异议。根据被告方提供的相关证据，原华锦公司通过现金和转账方式共支付原告销售代理费2831171元，下欠318829元销售代理费未支付。故原华锦公司拖欠原告委托销售合同佣金318829元的事实清楚。被告方辩称已用代自智、戴琳购房款充抵原告销售代理费853320元，因与原告提交的代自智、戴琳持有的购房款交款凭证相矛盾，再无其他证据证实，故不予采信。原告法定代表人张立军向原华锦公司法定代表人杨某某负有到期债务，并有以销售代理费抵顶借款的意向，双方纠纷不断，2015年10月20日本院驳回原告起诉后至本次起诉应视为原告持续主张权利，并未超过诉讼时效。《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十六条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张对此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。本案原华锦公司清算组未按相关规定，将公司解散清算事宜书面通知已知债权人恒同昌公司，也未以足以使债权人知悉的方式公示，程序存在一定瑕疵，导致原告恒同昌公司未能申报债权并获清偿。现华锦公司已注销登记，应由原华锦公司的股东杨某某、陈某丙、李某某、陈某甲、陈某乙、周某某，共同赔偿原告销售代理合同佣金318829元,且相互承担连带赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》第十一条、第十四条，判决如下：
一、被告杨某某、陈某甲、陈某乙、陈某丙、周某某、李某某共同赔偿原告陕西恒同昌房地产投资顾问有限公司销售代理佣金318829元，且相互承担连带赔偿责任。于判决书发生法律效力后十五日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二、驳回原告陕西恒同昌房地产投资顾问有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费9352元，由原告陕西恒同昌房地产投资顾问有限公司承担3982元，被告杨某某、陈某甲、陈某乙、陈某丙、周某某、李某某共同承担5370元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。
审 判 长 高 峰
代理审判员 张勇平
人民陪审员 郝小华
二〇一七年十月二十六日
书 记 员 孔 静