广西壮族自治区河池市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）桂12民终1474号上诉人（一审被告）：广西南丹南方金属有限公司，住所地：南丹县车河镇丰塘坳（河池·南丹工业园区），统一社会信用代码91451221718852210G。法定代表人：周南方，该公司董事长。委托诉讼代理人：廖克学，该公司员工。委托诉讼代理人：韦福恩，广西大壮律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：潘扬府，男，壮族，1976年6月10日生，住广西河池市金城江区。委托代理人：韦永生，男，壮族，1965年9月28日生，住广西河池市金城江区。委托诉讼代理人：兰汉超，男，壮族，1962年10月10日生，住广西河池市金城江区。上诉人广西南丹南方金属有限公司与被上诉人潘杨府劳动争议纠纷一案,不服金城江区人民法院（2017）桂1202民初528号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月14日立案后,依法组成合议庭进行了审理。上诉人广西南丹南方金属有限公司（以下称广西南方公司）的委托诉讼代理人廖克学、韦福恩，被上诉人潘杨府及其委托诉讼代理人韦永生、兰汉超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人广西南方公司上诉请求：1、判决撤销原审判决第一项。2、由被上诉人承担本案的上诉费。事实和理由：原审法院认为“上诉人解除被上诉人的劳动合同违法，缺乏事实和法律依据。原审法院认为，上诉人的厂址搬迁，属于工作地点变更，上诉人没有与被上诉人以书面形式变更劳动合同，被上诉人拒不到新址报到上班，不属旷工。故上诉人解除被上诉人的劳动合同是违法的”，原审法院的这一观点不成立。上诉人与被上诉人在2016年7月1日签订有一份《劳动合同》，合同的第二条第3条明确约定，“乙方（指被上诉人）在职期间，如因公司（指上诉人）经营需要，乙方同意甲方（指上诉人）根据工作需要可随时调整乙方到集团公司所属的单位工作和岗位调整”，表明被上诉人同意上诉人根据工作需要调整被上诉人的工作地点。双方对调整被上诉人的工作地点已达成一致意见，不需另行签订所谓的书面形式的协议。被上诉人自2016年11月起没有到单位上班，也没有办理请假手续，严重违反单位的规章制度。上诉人以被上诉人旷工为由解除其劳动合同是合法的。在此情况下，上诉人不应支付其经济补偿金。上诉人为维护自身的合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，向人民法院提起上诉，请依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人潘杨府辩称：一审法院认定事实清楚、适用法律正确，判决得当请求二审法院予以维持。上诉人潘杨府向一审法院起诉请求：1、判令广西南方公司支付给潘杨府解除劳动合同经济补偿金101024元（16个月×3157×2倍)；2、判令广西南方公司支付潘杨府2001年1月至2016年12月26日期间未休年休假工资8128元；3、判令广西南方公司支付潘杨府失业保险金损失17640元。一审法院认定事实：广西南方公司具有独立的法人资格及用工主体资格。2001年3月26日，潘杨府进入广西南方公司工作，工作地点在金城江城区的河池市粗炼厂。2016年10月26日河池市粗炼厂搬迁到南丹县丰塘坳，潘杨府称未接到通知到新厂上班，其一直在家等候通知。2016年12月13日，广西南方公司向潘杨府送达《关于解除潘扬府劳动合同的决定》，以潘杨府从2016年11月1日起擅离岗位至今，未办理任何书面请假手续，连续旷工43天，严重违反广西南方公司管理制度为由与潘杨府解除劳动关系。2017年1月5日，潘杨府作为申请人，以广西南方公司为被申请人，向河池市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、被申请人支付给申请人解除劳动合同经济补偿金54832元（3427元/月×16个月）；2、被申请人支付申请人失业保险金损失17640元（980元/月×18个月）；3、被申请人支付申请人未休年休假工资9453.60元(157.568元/天×20天/年×300％)；4、被申请人支付申请人未解除劳动合同前待岗1个月的工资损失3427元。2017年2月17日，该仲裁委作出河劳人仲字(2017)第6号仲裁裁决书，裁决：一、由被申请人赔偿申请人失业保险金损失17640元；二、被申请人向申请人支付未休年休假工资报酬4064元。三、对申请人的其他仲裁请求不予支持。潘杨府不服，于2017年2月27日诉至一审法院，提出如前所诉。潘杨府提交的河池市社会保险事业局征缴部出具的《缴费证明》显示，广西南方公司职工潘扬府，身份证号码：，于2007年1月至2013年12月，2014年9月至2014年10月，2015年1月至2016年9月在我局参加养老保险；2014年1月至2016年11月在我局参加失业保险，2011年5月至2016年11月在我局参加医疗、生育保险和工伤保险，并已缴清费用。另查明，2016年11月12日，河池市社会保险事业局为原告核发《失业证》，核定潘杨府于2016年11月起失业，并自2016年12月起至2017年5月止享受失业保险待遇。潘杨府解除劳动合同前12个月的平均工资为3157元。一审法院认为，一、关于广西南方公司是否应当支付解除劳动合同经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定，工作地点为劳动合同的必备条款。《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。根据上述规定，工作地点的变更属于变更劳动合同内容，而变更劳动合同内容需用人单位与劳动者双方协商一致，并采取“书面形式”。结合本案，广西南方公司将河池市粗炼厂从金城江城区搬迁到南丹县丰塘坳，属于变更劳动合同内容，应就该工作地点的变更与潘杨府协商一致，并采取书面形式，但广西南方公司未与潘杨府协商。潘杨府不满用人单位的安排，没有到单位报到上班，该行为不属于旷工，因潘杨府不能上班是广西南方公司的原因造成的，故广西南方公司解除与潘杨府的劳动关属违法解除，广西南方公司依法应当支付违法解除劳动合同赔偿金，但现潘杨府仅要求广西南方公司支付解除劳动合同经济补偿金，不违反法律规定，予以支持。潘杨府在广西南方公司工作15年零8个月，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，应当支付经济补偿金50512元(3157元×16个月)。二、关于潘杨府请求广西南方公司支付2014年1月至2016年10月26日未休年休假工资8128元的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”，带薪年休假是以一年度为计算区间，每一年度结束后，劳动者就应当知道用人单位有无安排年休假以及有否支付年休假工资，因此，双方因带薪休假产生争议的仲裁时效起算时间应从每一年度结束日的次日起开始计算。为此，对于潘杨府请求2015年度之前的未休年休假工资因超过仲裁时效，且未有证据证明存在仲裁时效中止、中断的情形，对该部分请求，不予支持。对潘杨府请求2015年1月至2016年10月26日期间未休年休假工资，予以支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第九条、第十条第一款、第十一条、第十二条、第十六条之规定，广西南方公司应当支付潘杨府2015年1月至2016年11月期间未休年休假共计18天（10天＋8天），未休年休假工资报酬为5225元(3157元/月÷21.75天×200%×18天)。3、关于潘杨府请求支付失业保险金损失17640元的问题。潘杨府被解除劳动合同后，依法向河池市社会保险事业局办理失业登记和领取失业保险金手续，经该局核定潘杨府自2016年12月至2017年5月共6个月领取失业保险金，据此，潘杨府具备领取失业保险金的条件。潘杨府于2001年进入单位工作，但广西南方公司于2014年才开始为其缴纳失业保险，由于广西南方公司未依法足额为潘杨府缴纳失业保险，导致潘杨府失业后未能足额享受失业保险待遇，故潘杨府请求广西南方公司赔偿，予以支持。潘杨府在广西南方公司工作15年零8个月，根据《社会保险法》第四十六条规定，失业后应当享受24个月的失业保险金，故应当赔偿潘杨府18个月（24个月－6个月）的失业保险金损失17640元（980元/月×18个月）。综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项、第四十六条、第四十七条，《社会保险法》第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第九条、第十条第一款、第十一条、第十二条、第十六条之规定，判决如下：一、由广西南方公司支付给潘扬府经济补偿金50512元；二、由广西南方公司支付给潘扬府未休年休假工资5225元；三、由广西南方公司支付给潘扬府失业保险金损失17640元。四、驳回潘扬府的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。认定如下：广西南方公司提供的证据一金城江区人民法院判决书不属于二审新证据；广西南方公司提供的证据二、（潘杨府）劳动合同书，拟证明用人单位与劳动者双方自愿签订劳动合同，潘杨府同意“甲方（南丹县南方有色金属有限责任公司）根据工作需要可随时调整乙方（潘杨府）到集团公司所属的单位工作和岗位调整”，潘杨府认为该合同是其签好字回收回去后才盖章，潘杨府和南丹县南方有色金属有限责任公司无关，本院认为，该合同具有真实、合法和关联性，应予采信；对广西南方公司提供的证据三、《自治区关于开展以环境倒逼机制推动产业转型升级攻坚战工作方案的通知》，拟证明政府要求城区内冶炼企业要搬迁入工业园区，本院认为该证据具有真实、合法和关联性，应予采信。二审经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。二审另查明，上诉人广西南丹南方金属有限公司原企业名称为河池市南方有色冶炼有限责任公司，住所地广西河池市吉腰，于2012年8月24日变更为河池市南方有色金属有限责任公司，后于2012年9月24日变更为广西河池市南方有色金属集团有限公司，于2017年5月5最终变更为广西南丹南方金属有限公司，住所地变为南丹县车河镇丰塘坳（河池·南丹工业园区）。以上事实，有河池市工商行政管理局以及南丹县工商行政管理与质量技术监督局出具的《企业变更通知书》在卷为证。南丹县南方有色金属有限责任公司是广西南丹南方金属有限公司于2003年独资设立的子公司，注册地亦是在南丹县工业园区。《关于同意解除潘杨府劳动合同的意见》以及《关于解除潘杨府劳动合同的决定》均以南丹县南方有色金属有限责任公司的名义作出。综合双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点是：广西南方公司解除与潘杨府的劳动关系是否属于违法解除行为，广西南方公司是否应该支付潘杨府解除劳动合同经济补偿金50512元。本院认为，广西南方公司上诉主张，用人单位要求潘杨府2016年11月1日到新岗位上班，符合双方劳动合同关于“乙方（潘杨府）在职期间，如因公司经营需要，乙方同意甲方（南丹县南方有色金属有限责任公司）根据工作需要可随时调整乙方到集团公司所属的单位工作和岗位调整”的约定，但潘杨府一直未到岗上班且未办理请假手续，构成旷工，故公司依照公司章程解除与潘杨府的劳动关系合理合法，不属于违法解除劳动合同。对此本院认为，首先，根据已查明事实，依广西壮族自治区人民政府桂政办发[2012]114号办公厅文件要求，广西南方公司需依法限期搬迁进驻指定的工业园区，2016年6月30日广西南方公司安排潘杨府与其子公司南丹县南方有色金属有限责任公司签订劳动合同，期限自2016年7月1日起至2019年6月30日止，且合同第二条第三款约定“乙方（潘杨府）在职期间，如因公司经营需要，乙方同意甲方（广西南方公司）根据工作需要可随时调整乙方到集团公司所属的单位工作和岗位调整”。故可认定，潘杨府自愿与广西南方公司的子公司即南丹县南方有色金属有限责任公司签订劳动合同，潘杨府对合同内容，包括用工主体为南丹县南方有色金属有限责任公司、工作地点在南丹县丰塘坳、岗位为冶炼岗位、工作期限至2019年6月30日，同意公司进行岗位调整等条款应当知情并签字表示同意。其次，2016年10月广西南方公司搬迁入新址，潘杨府主张广西南方公司没有任何人通知其随同前往上班，再没有任何沟通协商情况下解除劳动合同属于违法，对此本院认为，潘杨府对用人单位迁址事宜知情，根据劳动合同的约定，劳动期限未到期，潘杨府应及时到用人单位报到上岗，但潘杨府未向单位办理请假手续亦未到岗上班，故2016年12月13日南丹县南方有色金属有限责任公司根据其员工考勤制度作出《关于解除潘杨府劳动合同的决定》，解除与潘杨府的劳动关系符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，一审认定广西南方公司违法解除与潘杨府的劳动关系有误，本院予以纠正。综上，广西南方公司的上诉理由成立，对其上诉请求本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定,判决如下：一、维持金城江区人民法院（2017）桂1202民初528号民事判决第二、三项；二、撤销金城江区人民法院（2017）桂1202民初528号民事判决第一、四项；三、驳回被上诉人潘杨府其他诉讼请求。二审案件受理费10元，由被上诉人潘杨府负担。本判决为终审判决。审判长  蒋林飞审判员  覃 阳审判员  韦荷嫩二〇一七年十一月二十七日书记员  罗盛壮