上海市宝山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）沪0113刑初90号
公诉机关上海市宝山区人民检察院。
被告人马某，男，1979年2月23日出生，汉族，户籍在上海市静安区。
辩护人方玉宝，上海市诚建城律师事务所律师。
上海市宝山区人民检察院以沪宝检诉刑诉(2018)89号起诉书指控被告人马某犯贩卖毒品罪，于2018年1月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市宝山区人民检察院指派检察员胡某某出庭支持公诉。被告人马某及辩护人方玉宝到庭参加诉讼。现已审理终结。
上海市宝山区人民检察院指控，2017年8月7日晚，被告人马某通过“丁丁”(另案处理)介绍约定以人民币500元一包的价格向董某某提供毒品冰毒(甲基苯丙胺)。当日20时许，被告人马某至本市静安区临汾路XXX号冒菜餐厅内将一包0.66克毒品冰毒(甲基苯丙胺)贩卖给董某某后，被公安人员人赃俱获，同时公安人员从马某随身包内缴获毒品冰毒(甲基苯丙胺)四包(净重共计2.8克)。次日，被告人马某因吸毒被上海市公安局宝山分局行政拘留十五日并决定强制隔离戒毒二年，同年8月30日因涉嫌贩卖毒品罪由上海市公安局宝山分局从戒毒所押回刑事拘留。为证实前述指控的事实，公诉机关以证人证言、辨认笔录、微信聊天记录、称量录音录像、相关书证材料及照片等证据指控被告人马某的行为构成贩卖毒品罪，提请本院依法追究被告人马某的刑事责任。
被告人马某否认其贩卖毒品，辩解称从董某某处扣押的0.66克毒品系其赠与并非贩卖，扣押的500元人民币系董某某归还其欠款，随身包内的四包毒品是其自用。其辩护人认为被告人马某无贩卖毒品的犯罪故意及客观行为，不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：2017年8月7日晚，被告人马某通过“丁丁”(另案处理)介绍约定以人民币500元一包的价格向董某某提供毒品甲基苯丙胺。当日20时许，被告人马某至本市静安区临汾路XXX号冒菜餐厅内，在收到董某某500元人民币后，将一包0.66克毒品(甲基苯丙胺)交给董某某，在离开餐厅后被公安人员人赃俱获。同时公安人员从马某随身包内缴获毒品(甲基苯丙胺)四包(净重共计2.8克)。
次日，被告人马某因吸毒行为被上海市公安局宝山分局行政拘留十五日并决定强制隔离戒毒二年，同年8月30日因涉嫌贩卖毒品罪由上海市公安局宝山分局从戒毒所押回刑事拘留。
另查明，2010年5月被告人马某因犯贩卖毒品罪被上海市静安区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币一万五千元，2015年4月6日刑满释放。
认定以上事实的证据有：
1、证人董某某的证言、辨认笔录及其与“丁丁”的微信聊天记录，证实2017年8月7日下午，她通过微信联系“丁丁”要买一些毒品冰毒。当日晚上6点多，“丁丁”回复说有一个朋友有她需要的东西，让他送过来，手机号码为XXXXXXXXXXX，并约定价格为一个东西500元人民币。当晚7点30分左右，她通过电话联系“丁丁”的朋友约在临汾路冒菜馆碰面。20时许，一男子进入餐馆坐在她对面，她按照微信说好的将500元钱给了对方，对方收下了500元钱，后将一小包白色晶体状物品用白色纸巾包好后交给了她。两人闲聊几句后该男子离开，走出饭店后被民警抓获。经辨认，该男子系被告人马某。
2、证人单某某、张某某的证言，证实两人系通河新村派出所民警、辅警。2017年8月7日下午，董某某通过微信联系“丁丁”称要购买毒品，微信中“丁丁”称其朋友有毒品，让他朋友卖给董某某，还提供了联系方式，并约定价格500元。当日晚上，董某某通过手机联系该男子并约在静安区临汾路XXX号冒菜饭店内交易。当晚20时许，两人守候在冒菜店外，看到一男子进入冒菜店坐在董某某同桌，后董某某给了该男子500元钱，该男子随后从包中拿出一团纸巾给了董某某，两人闲聊几句后，该男子离开饭店，随后两人将该男子抓获到案。从该男子身上搜出了单某某事先给董某某的500元人民币、其随身拎包内搜出四包白色晶体状物品，在董某某的钱包内搜出了该男子交给董某某的一包白色晶体状物品，并现场将上述物品封存。
3、上海市公安局宝山分局出具的扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、收缴毒品专用单据及相关照片，证实公安人员在案发当日从被告人马某处扣押人民币500元、查获冰毒4包，净重2.8克；从董某某处查获冰毒1包，净重0.66克；上述毒品已依法收缴。
4、上海市公安局宝山分局通河新村派出所出具的工作情况、称量笔录、同步录音录像、上海市计量器具强制检定中心出具的检定证书复印件，证实2017年8月7日晚，公安人员在本市静安区临汾路XXX号冒菜餐厅外抓获被告人马某及董某某，并当场从马某随身包内查获四包白色晶体、董某某身上查获一包白色晶体，经过现场封存后，与马某当面进行称量，上述五包白色晶体净重共计3.46克。
5、上海市毒品检验中心出具的检验报告，证实从董某某处扣押的编号为BSTHXXXXXXXXA001的白色晶体、从马某处扣押的编号为BSTHXXXXXXXXA002-1~4的白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。
6、上海市人体生物样本毒品检测报告单，证实马某尿检结果为甲基苯丙胺阳性。
7、上海市公安局宝山分局出具的常住人口基本信息、上海市静安区人民法院刑事判决书、上海市宝山监狱释放证明、上海市公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证实被告人马某的身份情况及前科、劣迹。
8、被告人马某供述，2017年8月7日晚，他接到朋友“丁丁”的电话，让他给“莉莉”一些毒品冰毒，他答应了。当日19时左右，马某接到“莉莉”的电话约在本市静安区临汾路XXX号冒菜餐馆碰头。20时许，马某来到该冒菜馆，坐到“莉莉”身边的位子上，接着“莉莉”还给了他500元钱，然后他从包里拿了一包冰毒给“莉莉”，两人聊了两句后他就离开了，走出餐厅后被警察抓获。警察从其身上搜出“莉莉”给的500元钱，从随身包内搜出四包冰毒。
上述证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
本院认为，被告人马某贩卖毒品甲基苯丙胺3.46克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法予以处罚。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。关于被告人马某及其辩护人提出马某并非贩卖毒品，500元钱系董某某的还款及0.66克毒品系赠与董某某的辩解，无证据证实且不符合常理，现有证人证言及董某某的微信聊天记录等证据可以相互印证，证实被告人马某将毒品以500元人民币的价格贩卖给董某某。被告人马某随身携带的2.8克毒品甲基苯丙胺亦应当以贩卖毒品罪认定，故被告人及其辩护人的辩解本院不予采纳。被告人马某曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯；被告人马某曾因贩卖毒品被判刑，又犯贩卖毒品罪，均应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人马某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币五千元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月30日起至2018年12月28日止。罚金自判决生效之日起十日内缴纳。)
二、扣押在案的毒品依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 董 果
审 判 员 白 楠
人民陪审员 周月霞
二〇一八年二月二十八日
书 记 员 张 金
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
……
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
……
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。