湖南省沅陵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）沅刑初字第157号
公诉机关湖南省沅陵县人民检察院。
被告人向某某，男，1971年4月21日出生，苗族，湖南省沅陵县人，初中文化，农民，住湖南省沅陵县楠木铺乡楠木铺村*组。因涉嫌犯非法经营罪，2015年4月22日被沅陵县公安局刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现押于沅陵县看守所。
辩护人周开文，湖南兴沅律师事务所律师。
湖南省沅陵县人民检察院以沅检刑刑诉（2015）146号起诉书指控被告人向某某犯非法经营罪，于2015年9月11日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成由审判员李杰华担任审判长，审判员侯长福、人民陪审员李敬群参加的合议庭，于2015年10月22日进行了公开开庭审理。代理书记员周丽坤担任记录。湖南省沅陵县人民检察院指派检察员杨丹出庭支持公诉，被告人向某某及其辩护人周开文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省沅陵县人民检察院指控：2014年4月至2015年4月21日期间，被告人向某某为获取非法利益，利用“地下六合彩”活动以1：40的赔率，在其家中收受码民向某甲、李某某、向某乙、田某某、向某丙等五人投注款共计241672元，投注款全部上报给上线庄家，并从中获取上线庄家按投注款10%的比例返还的利润约2万余元。
2015年4月21日19时许，公安机关在向某某家中将其抓获，并当场搜得其记录的与码民结算的账本一册、以及码单若干张。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示和宣读了下列证据：被告人向某某的户籍信息、抓获经过、扣押决定书及扣押物品清单等书证；证人李某某、向某甲、向某乙、田某某、向某丙的证言；被告人向某某的供述与辩解；现场检查笔录及照片等证据证明。该院以被告人向某某的行为构成非法经营罪向本院提起公诉，请求依法判处。
被告人向某某对公诉机关指控其犯非法经营罪的事实无异议，没有提出辩解意见。其辩护人对公诉机关指控的事实无异议，同时提出被告人向某某能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，且能积极退赃，有悔罪表现，要求对被告人向某某从轻处罚并适用缓刑。
本院于2015年9月16日委托沅陵县司法局对被告人向某某进行了社区矫正调查评估，该局于同年9月25日作出了对被告人向某某适用社区矫正的沅社矫评估字（2015）108号调查评估意见书。
经审理查明：2014年4月至2015年4月21日期间，被告人向某某为获取非法利益，利用“地下六合彩”活动以1：40的赔率，在其家中收受码民向某甲、李某某、向某乙、田某某、向某丙等五人投注款共计241672元，投注款全部上报给上线庄家，并从中获取上线庄家按投注款10%的比例返还的利润约2万余元。
2015年4月21日19时许，公安机关在向某某家中将其抓获，并当场搜得其记录的与码民结算的帐本一册、以及码单若干张。
在本院审理过程中，被告人向某某主动退赃20000元。
上述事实，有经法庭质证、认证并经查证属实的下列证据证明：
1、户籍信息，证明被告人向某某的出生时间等基本情况。
2、抓获经过，证明2015年4月21日19时许，公安机关在向某某家中将正准备从事地下六合彩收单活动的向某某抓获。
3、扣押决定书及扣押物品清单，证明公安机关在抓获被告人向某某时对收缴的码单及收单记账本予以扣押的事实。
4、证人李某某、向某甲、向某乙、田某某、向某丙的证言，均分别证明2014年4月至2015年4月21日期间，他们到被告人向某某处购买“地下六合彩”共计241672元（其中李某某42000余元、向某甲48000余元、向某乙30000余元、田某某37672元、向某丙84000元）的事实。
5、被告人向某某的供述与辩解，证明2014年4月至2015年4月21日期间，他共收受码民投注金额达241672元的具体经过及获利情况。
6、现场检查笔录及照片，证明案发时间及地点，经被告人向某某当庭辨认无异议。
本院认为：被告人向某某法制观念淡薄，违反国家规定，利用“地下六合彩”设置赔率，收受投注达五万元以上，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控被告人向某某犯非法经营罪的罪名成立，本院予以确认。案发后，被告人向某某能如实供述其犯罪事实，认罪态度好，且能积极退赃，有悔罪表现，可以从轻处罚并对被告人向某某适用缓刑确实不致再危害社会。其辩护人提出的辩护意见与本院查明的事实一致，本院予以采纳。沅陵县司法局的社区矫正评估意见，本院予以采纳。被告人向某某所退赃款应当予以没收。
综上所述，本院依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第六十七条第三款，第七十二条第一、三款，第七十三条第二、三款，第六十四条，第五十二条，第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人向某某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
二、对被告人向某某所退赃款二万元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李杰华
审 判 员 侯长福
人民陪审员 李敬群
二〇一五年十月二十二日
代理书记员 周丽坤
附本案所适用法律条款：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下的罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下的罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准，非法经营证券、期货或者保险业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。