广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）西民二初字第755号
原告：广西鑫基起重设备有限公司，住所地：南宁市西乡塘区大学西路10号瑞士花园碧湖苑宅基地A段5号。
法定代表人：黄有流，总经理。
委托代理人：覃海光，广西道森律师事务所律师。
委托代理人：蒙文捷，广西道森律师事务所律师。
被告：广西国保时代融资性担保有限公司，原住所地：南宁市青秀区民族大道131号航洋国际城1号楼18楼，现下落不明。
法定代表人：郑崇安。
被告：何家坚。
委托代理人：韦能杜，广西欣和律师事务所律师。
原告广西鑫基起重设备有限公司与被告广西国保时代融资性担保有限公司（广西国保公司）、被告何家坚民间借贷纠纷一案，本院于2015年5月20日受理后，依法组成合议庭于2015年11月9日公开开庭进行了审理。原告委托代理人覃海光、蒙文捷，被告何家坚委托代理人韦能杜到庭参加诉讼，被告广西国保公司经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原告诉称：原告因资金周转的需要于2013年3月开始与被告广西国保公司合作，由被告广西国保公司向案外人中国农业银行股份有限公司南宁邕宁支行（以下简称“农行南宁邕宁支行”）提供担保，原告向案外人农行南宁邕宁支行借款。因被告广西国保公司为原告提供担保需用其自有资金向案外人农行南宁邕宁支行缴纳一定金额的保证金作为质押金，但被告广西国保公司因资金困难遂提出向原告借864500元代其垫付给案外人农行南宁邕宁支行作为担保业务保证金，原告表示同意并于2013年4月10日由原告的财务人员黄海平将该款转账给被告广西国保公司。原告分别于2014年3月26日、2014年4月30日与案外人农行南宁邕宁支行签订两笔5000000元的借款协议，原告此前借给被告广西国保公司的保证金864500元继续用作被告广西国保公司向案外人农行南宁邕宁支行提供担保的保证金。原告与被告广西国保公司达成一致协议，原告从贷款10000000元中取出4240000元交由被告广西国保公司使用，并由被告广西国保公司负责向案外人农行南宁邕宁支行偿还占用资金4240000元及由此所产生的贷款利息。案外人农行南宁邕宁支行将贷款10000000元转入原告账户后，原告即以购买材料款名义将贷款10000000元转入案外人广西海时宏贸易有限公司（以下简称“广西海时宏公司”），被告广西国保公司占用该笔资金的4240000元。综上，被告广西国保公司最终借原告资金为5104500元。
因被告广西国保公司未能按期履行还款义务，为保证原告的利益不受损害，原告遂与被告广西国保公司、被告何家坚于2015年4月7日进行结算，签订了《还款协议》，约定：因被告广西国保公司无法正常还息给案外人农行南宁邕宁支行，原告遂向第三方借取款项代被告广西国保公司向案外人农行南宁邕宁支行支付部分贷款利息，截至2015年3月20日，原告为被告广西国保公司代偿了银行5个月利息，每月21910元，共109550元，并支付给第三方借款利息，每月657.3元，5个月共3286.5元，被告广西国保公司同意支付原告该代偿款产生的利息3286.5元；被告广西国保公司应在2015年4月15日前一次性向原告还清所欠的借款本金5104500元、代偿利息款109550元及因此产生的利息3286.5元，共计5217336.5元；被告何家坚同意为被告广西国保公司的还款承担连带保证责任。现还款期限已到，被告广西国保公司、被告何家坚仍未偿还所欠款项，为维护原告的合法权益，原告诉至法院，请求法院判令：1、被告广西国保公司向原告退还所占用的原告资金5104500元；2、被告广西国保公司向原告清偿代偿利息款109550元及由此产生的利息3286.5元，以上第1、2项共计5217336.5元；3、被告广西国保公司向原告支付逾期还款违约利息94607.7元（以欠付款项5217336.5元为基数，从2015年4月16日起计至2015年5月18日，按人民银行同期贷款利率5.1%的4倍计，自2015年5月19日至实际还清所有款项之日的违约利息另计）；4、被告何家坚对上述1-3项诉讼请求承担连带责任；5、本案的诉讼费用由两被告共同承担。
原告为证明其诉讼主张，提交了下列证据：1、电汇凭证；2、《声明》；3、《流动资金借款合同》；4、《交易明细详单》；5、进账单；6、《贷款到期通知书》；7、《债务逾期催收通知书》；8、《还款协议》。
被告何家坚辩称：1、在原告与案外人农行南宁邕宁支行签订的借款合同中，原告是××，被告广西国保公司是担保人，原告并未在还款期限内向案外人农行南宁邕宁支行偿还借款5104500元，案外人农行南宁邕宁支行另案起诉了原告及被告广西国保公司，所以原告的损失尚未发生，被告广西国保公司不应先偿还原告本案借款5104500元，原告应向案外人农行南宁邕宁支行偿还该笔借款免除了被告广西国保公司的连带责任后，被告广西国保公司才应向原告偿还借款5104500元。2、原告代被告广西国保公司向案外人农行南宁邕宁支行清偿了利息款109550元及由此产生的利息3286.5元在《还款协议》中已约定清楚，被告何家坚同意支付给原告。3、逾期还款违约利息比银行的逾期利息高，不同意支付。4、被告何家坚在《还款协议》中签字是代表被告广西国保公司，应由被告广西国保公司还款，与被告何家坚无关，被告何家坚不应承担连带还款责任。
被告何家坚未提交证据。
本案的争议焦点为：被告广西国保公司是否尚欠原告借款5104500元？应否偿还？原告要求被告广西国保公司偿还代偿利息款109550元及由此产生的利息3286.5元以及逾期还款违约利息有何依据？逾期还款违约利息如何计算？被告何家坚是否应对被告广西国保公司的上述债务承担连带责任？
经审理查明：2013年4月10，原告员工黄海平代原告转账支付借款864500元至被告广西国保公司账户（账号：21×××68），用途为保证金；2014年3月27日，原告转账支付5000000元至案外人广西海时宏公司（账号：62×××67）；2014年4月30日，原告转账支付2000000元至案外人广西海时宏公司账户（账号：20×××05）；2014年5月6日，原告转账支付3000000元至案外人广西海时宏公司账户（账号：62×××67）。
2015年4月7日，原告与被告广西国保公司、被告何家坚签订一份《还款协议》，约定：原告通过被告广西国保公司提供担保向案外人农行南宁邕宁支行贷款10000000元，贷款日期从2014年3月27日至2015年3月26日，从2014年4月30日至2015年4月29日，贷款一年；案外人农行南宁邕宁支行放款到原告账户后，被告广西国保公司要求原告以购材料款的名义向案外人广西海时宏公司转款共计5104500元，该转款资金实际为被告广西国保公司向原告借取的占用资金；原告占用资金5760000元，实际能使用的资金为4895500元，该部分资金每月利息由原告负责偿还，贷款到期由原告偿还其占用该笔资金款项；被告广西国保公司占用资金为5104500元，其中4240000元为直接使用资金，该部分资金每月对应贷款利息由被告广西国保公司负责偿还给案外人农行南宁邕宁支行，余下864500元为原告代被告广西国保公司垫付给案外人农行南宁邕宁支行作为业务保证金，该笔资金对应的贷款利息由原告承担，贷款到期由被告广西国保公司偿还以上两笔款项给原告以清偿案外人农行南宁邕宁支行的债务，款项统一转入原告在农行南宁邕宁支行开立的还贷账号：20×××48；因被告广西国保公司无法正常还息给案外人农行南宁邕宁支行，原告分别于2014年11月20日、2014年12月20日、2015年1月20日、2015年2月20日、2015年3月20日从第三方处借款代被告广西国保公司交付银行每月利息21910元，并每月支付给第三方借款利息657.3元，原告代被告广西国保公司交付银行利息及支付第三方借款利息以上共计112836.5元，由被告广西国保公司一并还给原告，此后凡由原告代偿被告广西国保公司应承担贷款利息的，均按上述每月固定金额22567.3元偿还给原告，直至还清案外人农行南宁邕宁支行贷款本息止；被告广西国保公司应于2015年4月15日前一次性向原告还清上述债务共计5217336.5元，逾期不还清的，每逾期一日应按欠付款项的千分之三为标准向原告支付违约利息，逾期超过10日的，除向原告支付利息外，还应按原告代被告广西国保公司从第三方处借款还银行利息累计总金额的30%向原告支付违约金；原告在协议落款（甲方）处盖章，被告广西国保公司在协议落款（乙方）处盖章，被告何家坚在协议落款（连带保证人）处签名。还款期限届满后，二被告未按约定清偿原告全部借款，尚欠原告借款5104500元，因此，原告诉至法院，提出上述诉讼请求。
另查明：2014年3月26日，原告与案外人农行南宁邕宁支行签订一份编号为45010120140001072的《流动资金借款合同》，内容为：借款金额5000000元，借款期限2014年3月27日起一年；借款利率为固定利率，按照每笔借款提款日单笔借款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率直至借款到期日；××未按合同约定的期限归还借款本金的，××对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息，从逾期之日起30天内（含30天）上浮50%计收罚息，60天以上上浮50%计收罚息，逾期期间，采用固定利率计息的人民币借款，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调的，罚息利率自基准利率调整之日起相应调整；××未按期支付利息的，××从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利，借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。原告在落款（××）处盖章，在落款（××）处有案外人农行南宁邕宁支行印章。
2014年4月30日，原告与案外人农行南宁邕宁支行签订一份编号为45010120140001521的《流动资金借款合同》，内容为：借款期限2014年4月30日起一年；合同约定的借款金额、借款利率、罚息、复利内容与上述编号为45010120140001072的《流动资金借款合同》的内容一致。
本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告广西国保公司经本院公告传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其放弃答辩及质证的权利。原告提供的证据真实合法，能够证明其陈述的案件事实，本院对原告提供的证据及其陈述的案件事实予以确认。
原告与被告广西国保公司之间形成了借款合同关系，该借款合同双方意思表示真实，不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，合法有效，双方均应按约定严格履行义务。原告已将借款5104500元给付被告广西国保公司，《还款协议》约定的还款期限届满后，被告广西国保公司未依约按时履行偿还借款义务，尚欠原告借款5104500元，因此，被告广西国保公司应向原告偿还借款本金5104500元。被告何家坚辩称原告未在还款期限内向案外人农行南宁邕宁支行偿还借款5104500元，原告的损失尚未发生，原告应向案外人农行南宁邕宁支行偿还该笔借款免除了被告广西国保公司的连带责任后，被告广西国保公司才应向原告偿还借款5104500元。原告与被告广西国保公司未约定本案借款的还款条件，原告是否偿还案外人农行南宁邕宁支行的借款属于另一法律关系，与本案无关，故对被告何家坚的前述辩称，本院不予采信。
关于代偿利息及因代偿产生的利息问题。协议确认原告分别于2014年11月20日、2014年12月20日、2015年1月20日、2015年2月20日、2015年3月20日代被告广西国保公司支付了银行5个月利息，每月利息为21910元，共代偿还了109550元，故原告要求被告广西国保公司偿还代偿利息款109550元的诉讼请求证据确实充分，亦符合双方约定，本院予以支持。协议确认原告因向第三人借款代被告广西国保公司偿还银行利息，支付给第三人借款利息共计3286.5元，故原告要求被告广西国保公司偿还因代偿产生的利息3286.5元的诉讼请求证据确实充分，亦符合双方约定，本院予以支持。
关于逾期还款违约利息的计算问题。协议约定被告广西国保公司应于2015年4月15日前还清原告借款本金5104500元、代偿利息款109550元及因代偿产生的利息3286.5元，共5217336.5元。还款期限届满后，被告广西国保公司未依约按时偿还原告全部欠款，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。对原告以自有资金借给被告广西国保公司支付案外人农行南宁邕宁支行的担保保证金864500元，原告要求按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的四倍计算违约利息合法有据，亦未重复计算，本院予以支持。对原告从案外人农行南宁邕宁支行发放给其的贷款中转借给被告广西国保公司的4240000元，原告要求按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的四倍计算违约利息超过了《流动资金借款合同》中约定的利息、罚息、复利，本院依法调整为按原告与案外人农行南宁邕宁支行在《流动资金借款合同》中约定的利息、罚息、复利计算方法计算利息。对原告代偿利息款109550元及因代偿产生的利息3286.5元，该部分款项是因原告代被告广西国保公司垫付银行利息产生的损失，原告要求按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的四倍计算违约利息没有依据，本院依法调整为按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计算。本院确认逾期还款违约利息的计算方法为：以本金864500元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的四倍计算，从2015年4月16日起计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止；以本金4240000元为基数，从2015年4月16日起的利息、罚息、复利按双方在《流动资金借款合同》中约定的利息、罚息、复利计算方法计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止；以112836.5元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计算，从2015年4月16日起计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止。
关于被告何家坚应否为被告广西国保公司的上述债务承担连带责任。被告何家坚在《还款协议》中作为连带保证人签字，应对被告广西国保公司的债务承担连带保证责任。被告何家坚主张其在《还款协议》中签字是代表被告广西国保公司，其不应承担连带还款责任。被告何家坚并非被告广西国保公司的法定代表人，其未提供证据证明其有代表被告广西国保公司的权限，且其是在《还款协议》的连带保证人处签名，故对被告何家坚的前述主张，本院不予采信。《还款协议》约定的还款期限为2015年4月15日，本院收到原告起诉状的时间为2015年5月20日，未超过6个月的保证期间。因此，被告广西国保公司拖欠原告借款未还，原告在保证期间内要求被告何家坚对被告广西国保公司的上述债务承担连带保证责任合法有据，本院予以支持。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿“之规定，被告何家坚在承担保证责任后，有权向被告广西国保公司追偿。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》第六条的规定，判决如下：
一、被告广西国保时代融资性担保有限公司偿还原告广西鑫基起重设备有限公司借款本金5104500元；
二、被告广西国保时代融资性担保有限公司偿还原告广西鑫基起重设备有限公司代偿利息款109550元；
三、被告广西国保时代融资性担保有限公司偿还原告广西鑫基起重设备有限公司因代偿产生的利息3286.5元；
四、被告广西国保时代融资性担保有限公司支付原告广西鑫基起重设备有限公司逾期还款违约利息（逾期还款违约利息的计算方法：以本金864500元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率的四倍计算，从2015年4月16日起计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止；以本金4240000元为基数，从2015年4月16日起的利息、罚息、复利按双方在《流动资金借款合同》中约定的利息、罚息、复利计算方法计至本案生效判决规定的履行期限最后一日止；以112836.5元为基数，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计算，从2015年4月16日起计算至本案生效判决规定的履行期限最后一日止）；
五、被告何家坚对被告广西国保时代融资性担保有限公司上述一、二、三、四项债务承担连带清偿责任。
案件受理费48984元，公告费350元，合计49334元，由原告广西鑫基起重设备有限公司负担506元，被告广西国保时代融资性担保有限公司、被告何家坚负担48828元。
上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉案件受理费，逾期不预交又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 何莎莎
人民陪审员 方 微
人民陪审员 潘邦松
二〇一五年十一月十八日
书 记 员 蒋文英
附法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百九十六条借款合同是××向××借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百零六条××应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，××可以随时返还；××可以催告××在合理期限内返还。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干意见》
第六条民间借贷的利率可以适当高于银行的利率，各地人民法院可根据本地区的实际情况具体掌握，但最高不得超过银行同类贷款利率的四倍（包含利率本数）。超出此限度的，超出部分的利息不予保护。