安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）宿中刑终字第00235号
原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王某，男，1988年3月14日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，无业。因涉嫌犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪于2013年12月11日到灵璧县公安局开发区派出所投案，次日被刑事拘留，同月24日被灵璧县人民检察院批准并由灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
辩护人杜文，安徽杜文律师事务所律师。
辩护人姚柳晴，安徽杜文律师事务所实习律师。
安徽省灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人王某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，附带民事诉讼原告人张某某提起附带民事诉讼一案，于2014年4月10日作出（2014）灵刑初字第00078号刑事附带民事判决。原审被告人王某对刑事部分不服，提出上诉。宿州市人民检察院出具书面检查意见，建议书面审理。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：一、聚众斗殴的事实
2013年1月14日晚，卓某某（另案处理）因琐事与被害人刘某某发生纠纷，纠集王某等人对刘某某实施报复，卓某某等人持匕首戳伤被害人刘某某的腿和臀部，致刘某某轻微伤。王某家人赔偿被害人刘某某经济损失3000元，刘某某对王某聚众斗殴的行为予以谅解。
二、寻衅滋事的事实
2012年11月23日21时许，李某某（已判刑）以灵璧县职业中学学生张某某将奶茶洒到其身上为由，伙同被告人王某等人用砖头、橡皮棍对被害人张某某进行殴打，致其轻伤。张某某住院治疗15天，经济损失8867.46元。
原判依据相关书证、现场勘验、检查笔录、鉴定意见、被害人刘某某、张某某陈述、证人许某某证言、同案人李某、代某某、卓某某、凌某、李某某供述认定上述事实。
原判认为：被告人王某伙同他人，持械聚众斗殴，致一人轻微伤，其行为构成聚众斗殴罪；又伙同他人随意殴打公民，致一人轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。被告人王某犯有数罪依法实行并罚。被告人王某犯聚众斗殴罪，具有自首、从犯、赔偿被害人刘某某的经济损失、取得被害人谅解等情节，依法可以减轻处罚；被告人王某犯寻衅滋事罪，具有自首情节，依法可以从轻处罚。由于王某的犯罪行为给被害人造成的经济损失，应予赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款，第六十九条第一款，第六十一条，第六十二条，第六十三条第一款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。总和刑期二年九个月，决定执行有期徒刑二年六个月；二、被告人王某于本判决书生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某某经济损失8867.46元。
王某上诉提出：不应认定他参与持械聚众斗殴犯罪；原判对其聚众斗殴罪、寻衅滋事罪均量刑过重，请求依法改判。
辩护人意见与上诉人上诉理由一致。
宿州市人民检察院书面意见认为，王某同案犯卓某某持匕首捅刺被害人，属于“持械”，王某在本起犯罪中属于“其他积极参与的”人，原判适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项认定王某系持械聚众斗殴正确。王某伙同他人随意殴打未成年学生致轻伤，其行为构成寻衅滋事罪。原判认定王某犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明：
一、聚众斗殴事实
2013年1月14日晚，卓某某（另案处理）因其在灵璧县灵城龙山广场附近的歌厅与被害人刘某某发生纠纷，便纠集代某某、李某（均已判刑）、谭某某、凌某（均另案处理）与上诉人王某欲对刘某某实施报复。在龙山广场，代某某安排凌某回家拿刀。在凌某回家拿刀期间，王某等人发现被害人刘某某在龙山广场茂和超市附近，遂上前对被害人刘某某实施殴打，卓某某等人持匕首戳伤被害人刘某某的腿和臀部。经鉴定，被害人刘某某的损伤程度为轻微伤。案发后，王某的家人赔偿被害人刘某某经济损失3000元，被害人刘某某对王某聚众斗殴的行为予以谅解。2013年12月11日下午，王某到公安机关主动投案，如实供述了其参与聚众斗殴的事实。
认定上述事实证据如下：
（一）书证
《撤诉书》、《谅解书》证明，2014年3月4日，王某的家人赔偿被害人刘某某经济损失3000元，被害人刘某某对王某聚众斗殴的行为予以谅解，并撤回附带民事诉讼。
（二）现场勘查、检验笔录、现场方位图载明，案发现场位于灵璧县灵城茂和超市门口等状况。经王某辨认未提出异议。
（三）鉴定意见
《法医学人体损伤程度鉴定书》及所附病例、照片证明，被害人刘某某腿部等处的损伤程度为轻微伤。
（四）被害人陈述
刘某某陈述，2013年1月14日晚上，他和朋友到灵城阿波罗KTV唱歌，他在歌厅门口与一个小男孩发生一点纠纷。当晚11时许，他们几个从歌厅出来走到茂和超市门口，从后面过来五六个人打他，还有人拿匕首戳伤他的大腿和屁股。
（五）同案人供述
1、卓某某供述，2013年1月14日20时许，他朋友在阿波罗KTV被人打了。他找到代某某等人后，在KTV楼下等打他朋友的人，代某某让凌某回家拿刀。大约过了15分钟后，对方从歌厅出来，在茂和超市门口他们上去打了那个人。
2、凌某供述，那天晚上，他和王某等五人在新星网吧上网，卓某某过来说在阿波罗KTV被打了。然后，他们到阿波罗KTV楼下，代某某让他回家拿刀。他拿刀回来时，看到代某某几人正分散跑，王某参与殴打那个人，卓某某持匕首戳那个人几刀。同案人李某、代某某供述与卓某某、凌某相印证。
（六）上诉人王某供述，他参与2013年元月在茂和超市门口打人。当时，谭某某上去抓那人头发，用膝盖顶那人腹部，那人打谭某某，卓某某拿匕首捅了那个人大腿几刀。他和谭某某、臭蛋对那个人拳打脚踢。
二、寻衅滋事事实
2012年11月23日21时许，李某某（已判刑）以灵璧县职业中学学生张某某将奶茶洒到其身上为由，伙同上诉人王某和代某某（已判处）、谭某某、凌某、卓某某把张某某拉到灵璧县职业中学附近巷内，用砖头、橡皮棍对被害人张某某进行殴打，致其头部等处受伤。经鉴定，被害人张某某损伤程度为轻伤。被害人张某某在灵璧县人民医院住院治疗15天，王某应赔偿被害人张某某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费合计8867.46元。2013年12月11日下午，王某到公安机关主动投案，如实供述了其参与寻衅滋事的事实。
认定上述事实证据如下：
（一）书证
1、《身份证》证明，被害人张某某的身份、年龄、住址等自然状况。
2、灵璧县人民医院的医疗费票据（2张）证明，被害人张某某住院治疗15天，共计花费医疗费5565.96元。
（二）现场勘查、检验笔录、现场方位示意图载明，案发现场位于灵璧县职业中学南侧大口九奶茶店附近巷子内等状况，经王某辨认未提出异议。
（三）鉴定意见
《法医学人体损伤程度鉴定书》及所附病例、照片证明，被害人张某某头部等处的损伤程度为轻伤。
（四）被害人张某某陈述，那天放晚学后，他到灵璧三中南侧买奶茶，因杯子破了。奶茶洒到代某某，代某某用拳打他脸几下，另一个人把他搂到巷子里，六七个人上来打他。
（五）同案人李某某供述，2012年11月下旬的一天晚上9时多，他和代某某、王某、谭某某、凌某、卓某某、许某某在灵璧县职业中学南侧大口九奶茶店玩，有一学生把奶茶洒到他身上，那个学生连说对不起。
同案人代某某、谭某某、卓某某的供述与李某某的供述相印证。
（六）上诉人王某供述，他参与在灵璧三中打张某某，他当时用脚踢张某某头部。
本案的综合证据如下：
《归案说明》证明，2013年12月11日下午，王某到灵璧县公安局开发区派出所投案，如实供述了其参与聚众斗殴、寻衅滋事的事实。
本院认为：上诉人王某伙同他人持械聚众斗殴，致一人轻微伤，其行为构成聚众斗殴罪；又伙同他人随意殴打张某某，致其轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪。上诉人王某犯有数罪，依法数罪并罚。对于王某上诉及其辩护人提出不应认定王某持械聚众斗殴，原判量刑过重的上诉理由、辩护意见，审理认为，王某明知本方人员持械聚众斗殴，仍积极参与，属共同犯罪，应以持械聚众斗殴论处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，考虑上诉人王某犯聚众斗殴罪，具有自首、从犯、赔偿被害人的经济损失、取得被害人谅解情节，依法减轻处罚；犯寻衅滋事罪，具有自首情节，依法从轻处罚，量刑适当。审判程序合法。上诉人王某及其辩护人的上诉理由和辩护意见均不能成立，本院不予采纳。宿州市人民检察院认为王某的上诉理由不能成立，应驳回上诉，维持原判的书面意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 卜庆永
审 判 员 王 鹏
代理审判员 祁 磊
二〇一四年六月三十日
书 记 员 孙袆群