江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）宿中刑抗字第00001号
抗诉机关江苏省宿迁市人民检察院。
原审被告人王某甲，农民。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年10月11日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
原审被告人陆某，农民。曾因犯盗窃罪，于2012年6月30日被宿迁市宿城区人民法院判处罚金四千元。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年10月11日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现羁押于宿迁市看守所。
辩护人吴以森，江苏大楚律师事务所律师。
原审被告人谢结宇，农民。曾因犯盗窃罪，于2011年5月24日被判处拘役六个月，缓刑八个月，并处罚金人民币一千五百元；又因犯盗窃罪，于2012年6月30日被撤销缓刑，决定执行有期徒刑十个月，再执行拘役六个月，并处罚金五千五百元。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年10月11日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现服刑。
原审被告人王某乙，农民工。因涉嫌犯盗窃罪，于2013年10月11日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现刑满释放。
宿迁市宿豫区人民法院审理宿迁市宿豫区人民检察院指控原审被告人王某甲、陆某、谢结宇犯盗窃罪、聚众斗殴罪，被告人王某乙犯盗窃罪一案，于2014年4月17日作出（2014）宿豫刑初字第0092号刑事判决。原审被告人王某乙不服，提出上诉。在本院审理期间上诉人王某乙申请撤回上诉，本院裁定准许撤回上诉。原审判决于2014年5月20日发生法律效力。江苏省宿迁市人民检察院于2014年12月24日以宿检诉审刑抗（2014）2号刑事抗诉书向本院提出抗诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省宿迁市人民检察院指派代理检察员高坡出庭履行职务，原审被告人王某甲、陆某及陆某的辩护人吴以森到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定：
一、盗窃事实
2012年10月至2013年10月，被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙与谢某某、李某某（二人均未满十六周岁）等人，到宿迁市宿豫区陆集镇、大兴镇、宿城区洋北镇等地，采取翻墙入院等方式多次实施盗窃，窃得电动自行车电瓶、电视机、黄金饰品等物品及现金。其中，被告人王某甲、陆某参与7次，盗得财物计人民币37635元；被告人谢结宇参与6次，盗得财物计人民币22974元；被告人王某乙参与6次，盗得财物计人民币12123元。具体事实分述如下：
1.2012年10月25日晚，被告人王某乙与李某某乘车至江苏省盱眙县金鼎华府小区，盗窃被害人骆某惠普笔记本电脑1台。经鉴定，该电脑价值人民币1900元。案发后，公安机关扣押该电脑，随后发还被害人骆某。
2.2013年9月初的一天晚，被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙与谢某某五人驾车至宿豫区陆集镇官庄2组，入室盗窃被害人苏某人民币1200元。
3.2013年9月17日下午，被告人王某甲、陆某、谢结宇与谢某某四人驾车至宿城区洋北镇蔡河村，入室盗窃被害人杨某人民币2100元及被害人谷少强黄金项链1条、黄金手链1条、黄金戒指1枚、黄金耳坠1对。经鉴定，上述物品价值人民币11054元。
4.2013年9月22日，被告人王某甲、陆某、谢结宇与谢某某驾车至宿城区洋北镇管堤组，入室盗窃被害人吴某人民币1900元。
5.2013年9月28日上午，被告人王某甲、陆某与谢某某三人驾车至宿迁市湖滨新区井头乡马楼居委会渠北组，入室盗窃被害人刘某黄金项链1条、黄金手链1条、黄金戒指2枚、黄金耳钉1对。经鉴定，上述物品价值人民币13258元。
6.2013年9月30日晚，被告人王某乙、谢结宇乘车至宿豫区卓圩医院宿舍，入室盗窃被害人周某人民币900元。
7.2013年10月初的一天晚，被告人王某甲、王某乙、陆某、谢结宇与谢某某五人驾车至宿豫区大兴镇启宇村6组，入室盗窃被害人金国军小鸟伊人牌电动自行车上的电瓶1组。经鉴定，该电瓶价值人民币120元。
8.2013年10月初的一天晚，被告人王某甲、王某乙、陆某、谢结宇与谢某某五人驾车至宿城区洋北镇蔡河村蔡沟组，入室盗窃被害人谷某清人民币5700元。
9.2013年10月初的一天晚，被告人王某甲、陆某、王某乙与谢某某驾车至宿迁市宿城区洋北镇蔡河村林庄组，入室盗窃被害人林某某储钱罐1个（内有人民币880元）和康佳牌液晶电视机1台。经鉴定，电视机价值人民币1423元。
另查明，被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙归案后，如实供述上述事实。被告人王某甲、陆某亲属各代为赔偿18817.5元，共计37635元。
二、聚众斗殴事实
2013年9月9日21时许，宿迁达利园食品有限公司工人王某丙因琐事与工友张某某产生矛盾，准备殴打张某某，并电话联系被告人王某甲叫其带人打架，被告人王某甲纠集被告人谢结宇、陆某，被告人谢结宇纠集肖某，肖某纠集孟某、杨某携带3把砍刀，前去宿迁达利园食品有限公司与王某丙汇合。由于王某丙将在公司附近大排档吃饭的方某、晏某、李某错误指认为张某某等人，被告人王某甲、谢结宇、陆某便对方某、晏某、李某进行拳打脚踢。肖某、孟某、杨某发现对方人少，便将砍刀扔在绿化带内，对方某、晏某、李某进行殴打，致使被害人晏某、方某、李某体表受伤。
另查明，被告人王某甲、谢结宇、陆某归案后，如实供述上述事实。
原审判决认为，被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙以非法占有为目的，采取不固定的结伙方式，使用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪，且分别系共同犯罪。被告人王某甲、谢结宇纠集他人积极参加聚众斗殴，被告人陆某明知他人聚众斗殴而积极参加，其行为均已构成聚众斗殴罪，且系共同犯罪。被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙犯罪后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人王某甲、陆某亲属赔偿相关盗窃损失，酌情予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百九十二条第一款、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金一万元八千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑二年三个月，并处罚金一万元八千元。
被告人陆某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金一万元八千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月；决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金一万元八千元。
被告人谢结宇犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元五千元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十个月；决定执行有期徒刑二年，并处罚金一万元五千元。
被告人王某乙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元。
二、追缴被告人谢结宇、王某乙违法所得，发还相应被害人。
江苏省宿迁市人民检察院抗诉认为，原审被告人王某甲、陆某入户盗窃财物价值人民币37635元，根据《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》的规定，属于有“其他严重情节”，应处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金，而原审判决认定二人使用秘密手段窃取他人财物，数额较大，在三年有期徒刑以下量刑，属于适用法律错误，并导致量刑错误。
原审被告人王某甲、陆某提出，不应对其在三年以上量刑。
原审被告人陆某的辩护人提出，原审被告人能够如实供述自己的罪行，其亲属积极代为赔偿损失，根据最高人民检察院有关精神，不宜提出抗诉；宿迁市宿豫区人民检察院未指控“有其他严重情节”，原审法院定罪量刑并无错误。
经审理查明，原审判决认定原审被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙多次入户盗窃，其中王某甲、陆某盗窃财物价值37635元，王某甲、陆某聚众斗殴的事实清楚，证据确实、充分，控辩各方均无异议，本院予以确认。
本院认为，原审被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为均构成盗窃罪。原审被告人王某甲、谢结宇纠集他人积极参加聚众斗殴，原审被告人陆某明知他人聚众斗殴而积极参加，其行为均已构成聚众斗殴罪。原审被告人王某甲、陆某、谢结宇、王某乙犯罪后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。原审被告人王某甲、陆某亲属代为赔偿相关盗窃损失，可酌情予以从轻处罚。原审法院认定事实和适用法律正确，量刑适当。
江苏省宿迁市人民检察院提出，原审判决属于适用法律错误，并导致量刑错误，经查，《最高人民法院、最高人民检察院﹤关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释﹥》规定，入户盗窃达到“数额巨大”标准百分之五十的，可以认定为有“其他严重情节”，本案原审被告人王某甲、陆某如实供述自己的罪行，其亲属在审理过程中主动代为赔偿了被害人全部经济损失，且宿迁市宿豫区人民检察院未指控“有其他严重情节”，并明确书面建议在三年以下有期徒刑量刑，原审法院根据原审被告人具有的法定、酌定情节和公诉机关的控诉意见，未认定二人“有其他严重情节”，同时，原审判决根据其犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度决定的最后刑期，并未违反罪责刑相一致的刑法原则。抗诉意见法律依据不充分，不予采纳。原审被告人及其辩护人相关辩护意见有法律依据，予以采纳。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判决。
本裁定为终审裁定。
审判长 仲 佳
审判员 杨海峰
审判员 庄业富
二〇一五年四月三十日
书记员 周 波
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