贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔06民终59号
上诉人（原审被告、反诉原告）：贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司，住所地贵州省铜仁市万山区万山镇解放街A349号。
法定代表人：饶正慧，该公司经理。
委托诉讼代理人：胡昌民，男，1968年9月2日出生，汉族，住贵州省遵义县。该公司员工。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：遵义蓝雁置业有限责任公司，住所地贵州省遵义市汇川区香港路路岛花园副楼1-101号。
法定代表人：王文登，该公司总经理。
上诉人贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司（以下简称隆鑫公司）因与被上诉人遵义蓝雁置业有限责任公司（以下简称蓝雁公司）商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服铜仁市万山区人民法院（2016）黔0603民初388号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
隆鑫公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、解除上诉人与被上诉人签订的《“汞都公寓”房地产销售合同》（以下简称《销售合同》），由被上诉人向上诉人支付违约金50000元。事实和理由：1、双方签订《销售合同》并没有约定被上诉人员工的工资由上诉人支付，被上诉人向一审法院提交的《欠条》系饶正慧的个人行为，且其加盖的印章也属上诉人公司已挂失的印章。一审判决上诉人向被上诉人支付308000元欠款没有事实依据。2、根据《销售合同》约定，上诉人应在被上诉人完成销售任务后三日内向其退还合同履约金，但事实上被上诉人并没有完成销售任务。一审判决上诉人向被上诉人返还履约金与合同约定不符。3、上诉人办理取得《商品房预售许可证》后，多次要求被上诉人按照合同约定进行房屋销售，但被上诉人仍不予履行，严重违反合同约定，已构成违约。一审判决不予支持上诉人诉请的违约金认定事实错误。
蓝雁公司辩称，被上诉人与上诉人双方签订《销售合同》后，上诉人延迟办理取得《商品房预售许可证》长达2年，导致被上诉人员工闲置无法销售房屋，为挽留被上诉人员工，上诉人同意为被上诉人支付工资及损失。上述费用已由上诉人的法定代表人用《欠条》予以明确，一审判决上诉人向被上诉人支付，事实清楚，证据充分。当事人双方已在一审庭审中对解除《销售合同》达成合意，上诉人理应向被上诉人返还履约保证金，一审对该处理结果并无不当。在《销售合同》解除前，双方均未发生违约行为，一审对该事实认定清楚，驳回上诉人要求支付违约金的请求正确。
蓝雁公司向一审法院起诉请求：1、被告向原告支付员工工资、办公费等费用及损失308000元及截止到诉前的同期中国人民银行贷款利息12833元；2、被告向原告支付所销售房产的销售提成77880元；3、被告向原告返还履约金50000元；4、被告向原告支付违约金50000元；5、本案诉讼费由被告承担。
隆鑫荣盛公司向一审法院提起反诉请求：1、解除双方签订的《销售合同》；2、由蓝雁公司向隆鑫公司支付违约金50000元。
一审法院认定事实：2012年12月7日，原告隆鑫公司作为甲方与被告蓝雁公司作为乙方签订《销售合同》，约定：由原告代理销售被告所开发的位于铜仁市万山区万山镇二厂的汞都公寓项目，占地面积约2200平方米，建筑面积8000平方米。原告负责该项目营销策划文案、推广活动文案、广告包装文案以及DM单的设计。被告负责向原告提供售房部（含装修）及所需办公用具，电话、饮水机、谈判桌椅、空调等物品以及电话费、水电费；销售款项（含签订合同收取房款、定金）由被告办理或由被告派驻的财务人员收取；被告负责项目推广的相关广告费用，即户外、车身的发布及现场办公费用、DM单的费用。楼盘代理周期从（从开盘之日起）2012年12月15日起，销售期为被告办理完预售许可证后3个月内完成90%，完成被告所提供（住宅）总房源90%的销售任务。被告必须授权原告全权代理销售，总房源住房为67套、门面443㎡,被告不得另行委托他人销售及自己进行销售，如被告另行销售的，按销售金额的5%向原告支付佣金。客户交纳定金并签订商品房购销合同均视为销售成立，双方商定结算底价为：住1680元/㎡。底价含底价以内的销售房款原告按3%提取佣金，超出底价的房款按7:3比例分配。商业部分：主楼一层7180元/㎡。底价含底价以内的销售房款原告按3%提取佣金，超出底价的房款按7:3比例分配。原、被告双方同意客户购房有二种付款方式：一次性付款，以付全款付清视合同成立；银行按揭方式以付清30-60%首期款且备齐按揭资料视为合同成立。在此基础上，被告须给原告结算代理佣金，每月结算付款一次。因有关工期与房屋质量问题造成客户与公司纠纷，由此产生客户退房，由被告独自承担。原、被告双方若一方违约，违约方须向守约方支付违约金50000元。原告向被告交纳合同履约金50000元，完成销售任务后三日内全额退还原告所交纳的合同履约金。
2013年9月22日，朱正芸出具欠条1张，欠条载明：今欠售房部（5月-9月）工资75900元（柒万伍仟玖佰元正），特立此据。附工资表5份。2013年11月6日，朱正芸出具欠条1张，欠条载明：今欠售房部10月工资柒仟玖佰元正（7900）特立此据，附工资表一份。2013年12月5日，朱正芸出具欠条1张，欠条载明：今欠售房部11月1日-30日工资7600元（柒仟陆佰圆正）。2014年1月5日，朱正芸出具欠条1张，欠条载明：今欠售房部12月份工资（12月1日-12月31日）7700元（柒仟柒佰元整）。在汞都公寓2013年5、6、7、8、9、11、12月工资表的审核处有朱正芸签名，并捺有手印，2013年10月工资表的审核处有朱正芸签名。
2015年8月10日，饶正慧出具欠条一张，欠条载明：今欠到蓝雁公司（王文登）从2012年12月至2015年8月在公司开发的万山汞都公寓销售部的工资及相关费用损失共计人民币大写：叁拾万捌仟元整（308000.00元）。并注明欠款人为“隆鑫公司”，欠款人处加盖“隆鑫公司”印章，签署“饶正慧”名字。
隆鑫公司成立于2012年6月12日，2014年10月30日，该公司法定代表人由“朱正芸”变更为“饶正慧”，公司类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为房地产开发及销售；物业管理；建材销售。2014年12月8日，隆鑫公司办理商品房预售许可证1份，预售住宅面积2812.62㎡,23套；非住宅569.96㎡，7间。蓝雁公司成立于2006年10月24日，法定代表人为王文登，类型为有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围为法律法规国务院决定规定禁止的不得经营；……等（房屋买卖、租赁居间、代理；二手房交易代理；房地产咨询……等。）
一审法院认为，原、被告签订《销售合同》，系双方真实意思表示，其内容符合法律规定，为有效合同，对双方均有法律约束力，原、被告应按合同约定履行各自义务。在合同履行过程中，因房屋销售问题，原、被告就工资及相关费用损失进行结算，并由被告隆鑫公司法定代表人饶正慧出具欠条一张，原告要求被告支付该欠条上的费用308000元，于法有据，应当予以支持。被告认为该欠条系法定代表人饶正慧在醉酒状态下作出、所盖公司印章为假章以及朱正芸为“汞都公寓”全权负责人、饶正慧的行为与委托书相冲突的意见。该院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”因被告未提交充分证据予以佐证，对该意见该院不予采信。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，隆鑫公司应当为其法定代表人饶正慧以该公司名义作出的民事行为承担责任，隆鑫公司与朱正芸签订的全权委托协议系公司内部行为，该行为不能作为公司对抗承担对外责任的依据。原告要求被告支付同期中国人民银行贷款利息12833元的请求，因该欠条未约定有利息，也未明确支付日期，原告要求被告支付利息的请求无法律依据，该院不予支持。原、被告约定代理周期从（开盘之日起）2012年12月15日起，销售期为甲方办理完预售许可证后3个月内完成90%，总房源住房为67套。2014年12月8日，被告办理的商品房预售许可证中，仅有住宅23套；非住宅569.96㎡。至今未办理完总房源住房67套的预售许可证，合同仍处于履行过程中。因此，原、被告均不存在违约行为。被告反诉要求解除与蓝雁置业公司签订的《销售合同》，原告亦同意解除该合同，对该请求该院予以支持。鉴于双方均不存在违约行为，原、被告均要求对方支付违约金50000元的请求，于法无据，该院不予支持。但合同解除后，被告已收取的合同履约金50000元应退还原告。原告完成的“汞都公寓”VIP会员申请表以及客户交纳会员费的行为，仅代表客户有购房的意向，不能视为原告与客户签订了房屋购销合同，原告也未提交充分证据证实“汞都公寓”VIP会员购买了该楼盘房屋。因此，原告要求被告支付房屋销售提成的请求，于法无据，该院不予支持。
依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定。判决：一、解除原告遵义蓝雁置业有限责任公司与被告贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司于2012年12月7日签订的《“汞都公寓”房地产销售合同》。二、由被告贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司于判决生效后十五日内支付原告遵义蓝雁置业有限责任公司欠款308000元。三、由被告贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司于判决生效后十五日内退还原告遵义蓝雁置业有限责任公司履约保证金50000元。四、驳回原告遵义蓝雁置业有限责任公司的其他诉讼请求。五、驳回被告贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司的其他反诉请求。案件受理费已减半收取4391元，由原告遵义蓝雁置业有限责任公司负担1056元，由被告贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司负担3335元。反诉费已减半收取525元，由被告贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司负担。保全费2310元，由被告贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，鉴于蓝雁公司与隆鑫公司签订《销售合同》长达两年后，隆鑫公司方才办理取得其开发位于铜仁市××××（二厂）万山汞都公寓A幢住宅23套、非住宅7间的《商品房预售许可证》。为此，隆鑫公司已于2015年8月10日以《欠条》的形式对蓝雁公司在此期间的员工工资和损失进行了认可，该《欠条》不仅加盖了隆鑫公司的印章，而且还有其法定代表人的亲笔签名，事实清楚，应予认定。一审判决隆鑫公司依照《欠条》所载向蓝雁公司支付款额308000元正确。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定：“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”隆鑫公司并没有提交证据证明在《欠条》上所加盖的印章系该公司已废弃的印章，即使该印章已被废弃或挂失，但隆鑫公司对其法定代表人饶正慧签名的真实性并无异议。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，隆鑫公司仍应当对其法定代表人饶正慧以该公司名义作出的民事行为承担责任。故隆鑫公司持《欠条》系饶正慧的个人行为，且加盖的印章为该公司已挂失，一审判决该公司承担支付款项没有事实依据的上诉主张与法律规定不符，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定：“当事人协商一致，可以解除合同。”蓝雁公司与隆鑫公司已在一审庭审时对解除双方签订的《销售合同》达成一致意见，本院予以确认。一审根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，判决隆鑫公司向蓝雁公司返还履约金于法有据。隆鑫公司主张一审判决其返还履约金与合同约定不符的上诉理由不成立，本院不予支持。如一审判决所述，至当事人双方达成协议解除《销售合同》前，该合同仍处于履行之中，隆鑫公司也尚未办理取得《销售合同》约定的“总房源67套和门面443㎡”，双方均不存在违反合同约定行为。一审判决不予支持隆鑫公司诉请的违约金认定事实清楚，处理结果恰当。隆鑫公司的该项上诉主张没有事实依据，本院不予支持。
综上所述，一审判决认定事实清楚，处理结果正确，本院予以维持；隆鑫公司所持的上诉理由不成立，本院予以驳回。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费6670元，由贵州隆鑫荣盛房地产开发有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 全
审判员 芦化莉
审判员 吴爱民
二〇一七年三月一日
书记员 王奕民