安徽省安庆市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）皖08民终727号
上诉人（原审原告、反诉被告）：柯根学，男，1958年11月23日生，汉族，农民，住安徽省望江县。
委托诉讼代理人：张亮，安徽益上律师事务所律师。
委托诉讼代理人：王静，安徽益上律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：柯应华，男，1981年5月20日生，汉族，农民，住安徽省望江县。
被上诉人（原审被告）：柯克龙，男，1952年5月8日生，汉族，农民，住安徽省望江县。
上诉人柯根学与被上诉人柯应华、柯克龙健康权纠纷一案，不服安徽省望江县人民法院（2015）望民一初字第01517号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人柯根学的委托诉讼代理人张亮，被上诉人柯应华到庭参加诉讼。被上诉人柯克龙经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
柯根学上诉请求：撤销原判，改判柯应华、柯克龙赔偿柯根学各项损失45832.4元。事实与理由：1、一审认定柯根学的误工期、营养期、护理期错误，依据医院的诊断证明书，柯根学的误工期、营养期、护理期应分别为280天、161天、161天。2、一审划分责任不当。本案当事人因相邻权问题发生纠纷，柯应华、柯克龙恶意阻止柯根学通行并故意伤害柯根学致柯根学受伤严重，柯应华、柯克龙应当承担本起纠纷的主要责任，对柯根学的损失应承担80%以上的赔偿责任。同时，对于柯应华的伤情，柯根学是出于正当防卫，没有伤害柯应华的故意，柯根学依法不应对柯应华承担赔偿责任。
柯应华辩称，柯克龙未参与本案打架纠纷，柯克龙不是致柯根学受伤的侵权人，不应承担责任。柯应华服从一审判决，请求驳回上诉，维持原判。
柯克龙未答辩。
柯根学向一审法院起诉请求：判令柯应华、柯克龙共同赔偿柯根学各项损失97240.41元，扣除已支付的30000元，仍应赔偿67240.41元。柯应华向一审法院反诉请求：判令柯根学赔偿柯应华医疗费7262.14元、误工费3150元、护理费812元、住院伙食补助费210元、交通费100元、营养费200元、精神损害抚慰金3000元，合计14734.14元。
一审法院认定事实：2015年2月15日15时许，柯应华在家修建围墙，其邻居柯根学要求柯应华让出过道，为此双方发生争执，继而纠打。在纠打过程中，双方均被对方打伤，同日入住望江县医院。柯根学被该院诊断为：左外踝粉碎性骨折；颅脑损伤及头皮挫裂伤和头皮血肿；全身多发性软组织损伤。2015年4月26日伤愈出院，出院医嘱：建议休息四个月，含卧床休息三个月；加强营养，二个月内每周至少复查一次等。2015年8月26日医嘱再次建休二个月。柯根学伤后共花去医疗费、门诊检查费共计24292.10元。2015年11月7日，一审法院委托安徽同德司法鉴定所对柯根学的伤残等级进行鉴定，鉴定意见为：十级伤残。柯应华经望江县医院诊断为：脑震荡；头皮挫裂伤，头皮血肿；全身多处软组织损伤。2015年2月22日伤愈出院，出院医嘱：建议休息两周，一个月后来院复诊等。花去医疗费7262.14元。柯应华于2015年10月13日被一审法院以故意伤害罪判处有期徒刑六个月。刑事案件审理期间，柯应华的亲属代其交纳赔偿款30000元，该款已发还柯根学。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。柯应华持砖块将柯根学头部砸伤，致其构成轻伤二级，被一审法院科以刑罚。纠纷过程中又造成柯根学左外踝粉碎性骨折，且主观故意明显，故其行为已构成侵权，在本诉与反诉中均承担主要赔偿责任。柯根学以暴制暴，造成柯应华受伤住院，其行为亦具有违法性，在本诉与反诉中均承担次要赔偿责任。结合双方的过错程度，酌情确定双方的民事赔偿比例为：柯应华承担60%、柯根学承担40%。根据相关法律和司法解释的规定，对双方的诉讼请求确认如下：一、柯根学的医疗费24292.10元、误工费8937.60元（误工期：依医嘱并参照《安徽省人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》6.2.8.1确定为120日，误工费标准：74.48元/天）、护理费7409.56元（护理期：住院71天，护理费标准：104.36元/天）、住院伙食补助费2130元、营养费2130元（营养期：住院71天，标准：30元/天）、交通费500元、残疾赔偿金19832元、精神损害抚慰金6000元，合计71231.26元。上诉损失柯应华承担60%即42738.76元，扣除已支付的30000元，仍应赔偿12738.76元。二、柯应华的医疗费7262.14元、误工费1564.08元（误工期：住院7天、医嘱建休14天，计21天；误工费标准：按全省上一年度农林牧渔业标准74.48元/天计算）、护理费730.52元（住院7天×104.36元/天）、住院伙食补助费210元（住院7天×30元/天）、营养费200元、交通费70元、精神损害抚慰金1000元，合计11036.74元。上述损失柯根学承担40%即4414.70元。柯根学要求柯克龙承担侵权责任，因提供的证据不足，不予支持。柯根学辩解其系正当防卫，因其伤害行为不具有合法性，不符合正当防卫的构成要件，故对其该项辩解不予采纳。柯应华针对本诉提出其已接受刑罚处罚，对柯根学诉讼请求中的间接损失不予赔偿。本案非刑事附带民事诉讼，不受刑事法律调整，故对其该项辩解不予采纳。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条规定，判决：一、柯应华赔偿柯根学各项损失71231.26元的60%计42738.76元，扣除先期支付的30000元，仍应赔偿12738.76元。二、柯根学赔偿柯应华各项损失11036.74元的40%计4414.70元。（上述一、二项相抵，柯应华赔偿柯根学8324.06元，于判决生效后十日内付清。）三、驳回柯根学、柯应华的其他诉讼请求。一审本诉受理费1157元，由柯根学负担467元，柯应华负担690元。一审反诉受理费84元，由柯根学负担24元，柯应华负担60元。
二审中，当事人未提交新证据。
本院二审查明的事实与一审一致。
本院认为，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条、第二十四条规定，误工期、护理期、营养期可以根据医疗机构出具的证明或参照医疗机构的意见确定。本案中，依据医疗机构的意见，柯根学的误工期、护理期、营养期分别为251天（住院71天＋医嘱建休6月）、161天（住院71天＋医嘱建议卧床休息3月）、161天（住院71天＋医嘱加强营养3月）。一审法院不是专业的鉴定机构，其自行参照《安徽省人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准（试行）》认定柯根学的误工期、护理期、营养期确有不当，本院依法予以纠正。柯根学与柯应华因邻里纠纷发生争执继而纠打致双方均受伤，柯根学与柯应华互为侵权人，柯根学主张其系正当防卫无事实依据，其认为不应对柯应华的损失承担赔偿责任的上诉请求，本院不予支持。依据柯根学与柯应华各自的侵权行为、后果等因素，一审法院对柯根学与柯应华在本起纠纷中的过错程度的认定及责任比例的划分正确，柯根学认为一审法院划分责任比例不当的上诉请求，本院不予支持。柯根学无证据证明柯克龙参与了本起打架纠纷，柯克龙不是致柯根学受伤的侵权人，柯根学要求柯克龙承担赔偿责任的上诉请求，无事实依据，本院不予支持。柯根学的损失，本院认定如下：医疗费24292.10元、误工费18774.8元（251天×74.48元/天）、护理费16801.96元（161天×104.36元/天）、营养费4830元（161天×30元/天）、住院伙食补助费2130元、交通费500元、残疾赔偿金19832元、精神损害抚慰金6000元，上述合计93160.86元，由柯应华承担60%的赔偿责任即55896.52元，扣除已支付的30000元后，柯应华仍应赔偿柯根学25896.52元。一审法院认定柯应华损失为11036.74元，柯根学未提异议，本院予以认定。柯根学承担40%的赔偿责任即应赔偿柯应华4414.7元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销安徽省望江县人民法院（2015）望民一初字第01517号民事判决；
二、柯应华应赔偿柯根学损失25896.52元，柯根学应赔偿柯应华损失4414.7元，上述赔偿责任予以冲抵后，柯应华于本判决生效后十日内赔偿柯根学损失21481.82元；
三、驳回柯根学、柯应华的其他诉讼请求。
一审本诉受理费1157元，由柯根学负担467元，柯应华负担690元。一审反诉受理费84元，由柯根学负担24元，柯应华负担60元；二审案件受理费738元，由柯根学负担50元，柯应华负担688元。
本判决为终审判决。
审判长 黄 谷
审判员 刘梦灵
审判员 高 平
二〇一七年六月五日
书记员 朱 彤
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。