中华人民共和国
宁波市海曙区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）甬海刑初字第498号
公诉机关浙江省宁波市海曙区人民检察院。
被告人KITSUGIxxxxxx（中文译名木次xx），日本籍。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年3月21日向宁波市公安局江东分局投案，次日被刑事拘留，同年4月1日被逮捕。2015年8月21日被宁波市海曙区人民检察院取保候审。2015年11月24日被本院决定逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人管义江、杜晶。
日语翻译于莹。
浙江省宁波市海曙区人民检察院以甬海检公诉刑诉（2015）457号起诉书指控被告人KITSUGIxxxxxx犯故意伤害罪，于2015年9月23日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省宁波市海曙区人民检察院指派检察员张建国出庭支持公诉，被告人KITSUGIxxxxxx，辩护人管义江、杜晶，日语翻译于莹到庭参加诉讼。现已审理终结。
浙江省宁波市海曙区人民检察院指控，被害人何某认为其女友张某与其分手是因为被告人KITSUGIxxxxxx的介入，遂从浙江省海宁市赶至宁波意图与KITSUGIxxxxxx进行决斗。2015年3月21日10时许，双方约至本市江东区江东南路沿江公园内（锦地水岸小区对面）进行打斗。在此过程中，KITSUGIxxxxxx将被害人何某制服，后KITSUGIxxxxxx步行准备离开，何某跑步冲向KITSUGIxxxxxx，KITSUGIxxxxxx在原地等候，趁何某冲向自己时，用脚踹中何某腿部，造成何某失去重心头部着地，致右侧颞顶枕部颅骨骨折，硬脑膜外血肿，硬脑膜下血肿，脑挫伤，脑疝。经鉴定，何某的伤势目前至少已达到重伤二级。
同日，被告人KITSUGIxxxxxx向公安机关投案。案发后，KITSUGIxxxxxx近亲属赔偿了被害人何某损失，何某近亲属对被告人KITSUGIxxxxxx表示谅解。
为证实以上事实，公诉机关向法庭提供了相关的证据材料，公诉机关认为被告人KITSUGIxxxxxx故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成故意伤害罪。KITSUGIxxxxxx有自首情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，予以惩处。
被告人KITSUGIxxxxxx辩称其没有在原地等候，未打算伤害何某，其行为不构成故意伤害罪。辩护人提出：1、KITSUGIxxxxxx没有伤害何某的意图，踢中何某是出于保护自己的目的，KITSUGIxxxxxx的行为性质属正当防卫，可以以过失致人重伤罪定罪处罚；2、KITSUGIxxxxxx有自首情节；3、KITSUGIxxxxxx主观恶性较小，积极赔偿被害人损失，取得被害人及近亲属的谅解；建议对KITSUGIxxxxxx免予刑事处罚。
经审理查明，被害人何某已于2007年结婚，后其隐瞒已婚情况与张某交往。2013年左右，张某以性格不合提出与何某分手。何某认为张某与其分手是因为张某的上司被告人KITSUGIxxxxxx的原因，两次到KITSUGIxxxxxx家进行骚扰。2015年2月至3月期间，何某多次向张某表示要到宁波教训KITSUGIxxxxxx，并让张某转告KITSUGIxxxxxx。2015年3月21日上午10时许，张某陪同何某在宁波市江东区锦地水岸2期1504室找到KITSUGIxxxxxx，张某、KITSUGIxxxxxx劝说何某不要用打架的方式解决问题。后三人来到宁波市江东区江东南路沿江公园（锦地水岸小区对面），KITSUGIxxxxxx、张某继续劝说何某不要使用武力。何某不听劝阻，用拳头击打KITSUGIxxxxxx脸部，KITSUGIxxxxxx挥拳还击，两人抱在一起摔倒在地上，KITSUGIxxxxxx将何某压在身下制服，后起身走开。何某欲拨固定树木的竹竿殴打KITSUGIxxxxxx，被张某制止。何某看到KITSUGIxxxxxx离开，冲上去追打KITSUGIxxxxxx，又被张某拦住。KITSUGIxxxxxx继续沿江边小路由南往北步行离开时，何某摆脱张某，再次冲向KITSUGIxxxxxx欲对其殴打。KITSUGIxxxxxx在何某接近自己时，用脚踹中何某腿部，造成何某失去重心头部着地，致右侧颞顶枕部颅骨骨折，硬脑膜外血肿，硬脑膜下血肿，脑挫伤，脑疝。经查，何某头部损伤程度已达到重伤二级。
同日，被告人KITSUGIxxxxxx向公安机关投案。后KITSUGIxxxxxx向何某支付赔偿款人民币186万元，取得了对方的谅解。
以上事实有公诉机关、辩护人提供，并经当庭质证，认证的以下证据予以证实：
1、证人张某的证言，证实被害人何某是其前男友，两年前与何某提出分手，对方不同意，一直对其纠缠，并认为其提出分手是因为被告人KITSUGIxxxxxx的原因，多次称要来宁波教训KITSUGIxxxxxx，何某说过之前曾到过KITSUGIxxxxxx家闹事，其怕何某做出过格的事，于2015年3月21日上午9时50分陪同何某一起到锦地水岸小区找KITSUGIxxxxxx，何某见到KITSUGIxxxxxx就要打人，被其劝阻，后三人来到江边公园，何某先动手打KITSUGIxxxxxx，KITSUGIxxxxxx还手打何某，两人扭打在一起，KITSUGIxxxxxx将何某抡倒在地上，用膝盖顶住何某的锁骨，其劝双方不要打了，KITSUGIxxxxxx将何某松开，何某不甘心，要拿固定树木用的毛竹打人，其拦住并劝说何某，KITSUGIxxxxxx往北走，何某看到KITSUGIxxxxxx离开，又追过去，其因高跟鞋被陷住没跟上，其再抬头时，看到何某已倒在地上，后其将何某送往医院；其另证实，由其电话通知KITSUGIxxxxxx到住处楼下配合民警调查。
2、证人金某的证言，证实2015年初左右，被告人KITSUGIxxxxxx位于宁波市江东区锦地水岸1504室住处的防盗门被别人用牙签堵塞过。
3、证人杨某的证言，证实2015年3月21日见到被害人何某时，何某比较烦躁，意识不清，左右侧瞳孔散大，对光反射消失，经CT检查，发现右侧颞顶枕硬膜外血肿，右侧颞顶枕骨骨折，脑挫伤，右侧颞部有个巨大的头皮血肿。
4、证人王某的证言，证实其于2007年与被害人何某结婚，何某平时身体健康，没有高血压等疾病。
5、证人胡某的证言，证实2015年3月21日下午，被害人何某的姐夫金胜浩接到何某的手机打来的电话，一女子在电话里称何某在宁波受伤，正在开刀手术，当天，其与何某的几个亲属赶到宁波市第二医院，医生说何某的伤势不像普通摔倒所致，后其与何某的亲属报警。
6、微信记录，证实被害人何某曾去过KITSUGIxxxxxx的家，还有一次塞过KITSUGIxxxxxx家的锁芯，另证实何某让张某转告KITSUGIxxxxxx，其准备到宁波找KITSUGIxxxxxx打架。
7、监控视频及说明，证实被告人KITSUGIxxxxxx与被害人何某在江边公园的冲突过程。
8、事件单，证实2015年3月21日晚8时8分，一男子持号码为138××××1858的电话报警称，其表弟下午在锦地水岸小区对面公园被打伤。
9、甬公（东）勘（2015）03152号现场勘验检查笔录、现场平面图及照片，证实2015年3月21日晚10时30分至次日0时30分，警察对宁波市江东区东南路沿江公园的案发现场进行了勘验检查，并提取纸巾三份、血迹二处。
10、甬公鉴（物）字（2015）470号法庭科学DNA鉴定书，证实警察在宁波市江东区东南路沿江公园的案发现场提取的地面和纸巾上的血迹为被害人何某所留。
11、住院病历、手术记录、出院记录、诊断报告，证实被害人何某的受伤及治疗、恢复情况。
12、（甬）公（东）司鉴（伤）字（2015）28号法医学人身损伤程度鉴定书，证实被害人何某头部损伤程度已达重伤二级。
13、谅解书、人民调解协议书，证实被告人KITSUGIxxxxxx已赔偿被害人何某人民币186万元，取得何某及其家属的谅解。
14、到案经过，证实2015年3月21日晚8时许，宁波市公安局江东分局白鹤派出所接到报警称有人在锦地水岸小区对面的公园见朋友时被打伤，警察到宁波市第二医院了解得知，被害人何某系因感情纠纷与一日本籍男子KITSUGIxxxxxx发生冲突，后倒地受伤，致颅骨骨折，伤势严重，后张某陪同警察来到锦地水岸小区，由张某打电话给KITSUGIxxxxxx，让其下楼配合警察调查，KITSUGIxxxxxx下楼后被警察传唤至白鹤派出所。
15、外国人签证／居留许可／绿卡详细信息，证实被告人KITSUGIxxxxxx的身份情况。
16、被告人KITSUGIxxxxxx的供述，证实被害人何某认为与张某分手是因为其的原因，曾多次到宁波找其麻烦，2015年3月21日上午10时许，张某、何某到其位于锦地水岸1504室家门外，张某说何某是来打架的，因其与张某保持正常工作关系，就劝说何某不要打架，后三人来到江边公园，其与张某继续劝说何某不要打架，何某不听劝阻，用拳头打在其左脸部，其也出拳打过去，其将何某抱住，两人摔倒在地上，其压在何某上面，张某劝说不要再打了，其将何某放开，何某表现出很气愤，要拨固定树木的竹竿殴打其，被张某制止，其感到危险，往回家的方向走，其回头时，看到何某跑过来，其抬脚踢中何某腿部，何某倒地致头部受伤，后由张某将何某送至医院；其另证实当晚张某打电话给其，让其配合警察调查，其下楼后被警察带至公安机关。
针对被告人KITSUGIxxxxxx及其辩护人提出的辩解和辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
1、被告人KITSUGIxxxxxx及辩护人提出KITSUGIxxxxxx没有伤害被害人何某的主观故意，KITSUGIxxxxxx的行为属正当防卫，KITSUGIxxxxxx不构成故意伤害罪，应定性为过失致人重伤罪。
经查，案发当日，被害人何某找到被告人KITSUGIxxxxxx挑衅时，KITSUGIxxxxxx劝说何某不要使用武力，此时KITSUGIxxxxxx并无伤害何某的意图。在受到何某攻击后，KITSUGIxxxxxx进行反击，并将被害人何某制服，何某又冲向KITSUGIxxxxxx进行追打，KITSUGIxxxxxx踹中何某腿部至其倒地受伤，在此过程中，KITSUGIxxxxxx以使用暴力伤害何某的方式制止何某对其进行的不法侵害，KITSUGIxxxxxx应当认识到其行为会对何某造成伤害后果，并且放任这种结果的发生，应以故意伤害罪定罪处罚。虽然造成何某重伤的后果超出了KITSUGIxxxxxx的主观意愿，但不影响对KITSUGIxxxxxx以故意伤害罪追究刑事责任。KITSUGIxxxxxx及辩护人提出的该项辩解和辩护意见，不能成立，本院不予采纳。
2、辩护人提出KITSUGIxxxxxx主观恶性较小，有自首情节，案发后积极赔偿被害人损失，已取得谅解，建议对KITSUGIxxxxxx免予刑事处罚。
经查，本案系由于被害人何某的挑衅和主动攻击行为所引发，何某具有重大过错，KITSUGIxxxxxx出于制止对方的目的，主观恶性较小；案发后，KITSUGIxxxxxx有主动投案的行为，并且供述了主要犯罪事实，向何某赔偿人民币186万元，获得何某及其家属的谅解。辩护人提出的相应辩护意见，可以成立，本院予以采纳。KITSUGIxxxxxx的伤害行为造成何某重伤的后果，且目前何某因头部受伤仍留有严重的后遗症，故辩护人建议对KITSUGIxxxxxx免予刑事处罚的意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人KITSUGIxxxxxx为制止正在对其人身进行的不法侵害，而故意伤害不法侵害人的身体，其防卫行为明显超过必要限度造成侵害人重伤的后果，KITSUGIxxxxxx的行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。KITSUGIxxxxxx的行为属防卫过当，应当减轻处罚。KITSUGIxxxxxx犯罪后能主动投案，并如实供述主要犯罪事实，属自首，可从轻处罚。鉴于KITSUGIxxxxxx已赔偿被害人经济损失，取得对方的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十七条第一款、第二十条第二款之规定，判决如下：
被告人KITSUGIxxxxxx犯故意伤害罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年3月21日起至2015年12月22日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王彦波
人民陪审员 王军锋
人民陪审员 曹佳晗
二〇一五年十一月二十四日
代书 记员 何旦琛
本案引用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二十条第二款正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。