吉林省德惠市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0183刑初61号
公诉机关吉林省德惠市人民检察院。
被告人单某1，男，1974年9月20日生，汉族，高中文化，住德惠市。因涉嫌职务侵占罪，于2016年6月18日被取保候审。
辩护人关大力，吉林天地泽律师事务所律师。
德惠市人民检察院以德检刑检刑诉〔2017〕38号起诉书指控被告人单某1犯职务侵占罪，于2017年2月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德惠市人民检察院指派检察员鲁文静出庭支持公诉，被告人单某1及其辩护人关大力到庭参加诉讼。现已审理终结。
吉林省德惠市人民检察院指控：被告人单某1于2011年任本市夏家店街道靠山村支部书记，2014年至2015年期间，被告人单某1利用职务之便，侵占本村财产65000元。案发后，赃款全部上缴国库。
公诉机关认为，被告人单某1以非法占有为目的，利用职务之便侵吞本单位财产，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。
被告人单某1认为自己没有职务侵占，我们村每作一项集体活动，都是按组织法实施的，说自己职务侵占是诬陷。原来交纪检委6万元，是发包的钱，从他手里又买回来。6万元是自己和郑某、单某2三人之间的事。
其辩护人的辩护意见：公诉机关指控被告人单某1构成职务侵占罪�事实不清、证据不足，依据现有的证据，不足以证明被告人单某1构成职务侵占罪。（一）被告人单某1转让所涉土地承包经营权的款项与职务侵占无关。1、与其职务无关。2、不属于非法占有本单位财物。（二）指控被告人单某1利用职务之便侵占本村财产65000元，事实不清、证据不足。（三）辩方提出新的证据，进一步证明被告人单某1无罪。
经审理查明，2014年1月，德惠市夏家店街道靠山村通过正常程序将本村五处荒沟以林权下放方式发包，单某2以人民币2万元的价格承包了面积为45亩的老郝大沟，承包期限30年。2014年4月份，时任夏家店街道靠山村支部书记的单某1询问其同学郑某是否购买此坑，如二人合伙购买，可以6万元价格购得。郑某将6万元交给被告人单某1。被告人单某1与郑某合伙购买老郝大坑，并两次平整大坑。其中被告人单某1负�具体找人找机械将该大坑填平。2015年3月，夏家店街道靠山村欲建村委会，单某1提议，以17万元外加该村尚有11年承包期限的果园一块0.9公顷的机动地，置换被填平的老郝大坑，此提议经村里会议同意。之后，被告人单某1与郑某商定给付郑某14万元，剩余给付单某2。2015年7月，村里将17万元打入单某2帐户，单某2将钱转入郑某帐户，因单某1此前个人欠郑某人民币5000元，故郑某留下14.5万元，支取现金2.5万元交给了单某2。
上述事实，有公诉机关当庭提供的下列证据予以证明：
（一）户籍信息证明：单某1，男，1974年9月20日生，汉族，高中文化，系德惠市夏家店街道靠山村党支部书记，住德惠市夏家店街道靠山村6社。
（二）到案经过：德惠市公安局经侦大队2016年6月23日出具到案情况，单某1因涉嫌职务侵占，于2016年6月18日被德惠市纪检委移交该大队，同日该大队立案，并将单某1取保。
（三）德惠纪检委案件移送函：经查，单某1侵占集体资金6万元，涉嫌犯罪，于2016年6月18日将该案移交德惠市公安局。
（四）从郑某处复印的欠条一枚：单某12014年4月26日借郑某人民币6万元。
（五）德惠市夏家店镇街道办事处党员大会及村民代表大会会议记录复印件证明：2014年1月，该办事处召开两委会、党员大会、村民代表大会，审议决定将该村砖厂大沟等五处荒山荒沟林权以发包形式下放，具体如下：放羊山40年16万，老郝大沟30年2万，南黄土坑30年2万，砖厂大沟30年3万，东大沟30年4.5万。提议人员：单某1，提议内容：靠山村林权采取发包形式进行下放，发包资金全部用于公益事业。支部初步意�：同意，2014.1.12；两委会五人签字，2014.1.13；乡党委审核意见：杨某同意，2014.1.15；村民代表大会，35人赞成、1人弃权，通过，2014.1.18；公示期2014.1.19－1.25。
（六）农村土地承包经营权转包合同证明：2014年1月26日靠山村村委会与单某2签订合同，将老郝大沟（45亩）以2万元租给单某2，期限30年，自2014.1.26至2044.1.26。
（七）会议记录证明：2015年3月23日，召开党员、群众代表大会，主持人：单某1，会议议题：关于建村舍。目的是为加强基层组织建设，选地在靠山房后道上，平整新建村舍基础17万元，该资金用拍卖原村舍解决，村舍拍卖底价17万，且公开竞拍，新村舍场地用村果园机动地0.9公顷置换。同意签字。
（八）存款明细帐：2015年7月13日打入单某2帐户17万元，同日，打入郑某帐户17万元，郑某支出14.5万元，提现2.5万元。
（九）收据：2014年1月26日单某2交给靠山村承包金2万元。
（十）农村商业银行交款单：体现2016年6月20日单某1将6万元转入德惠市监察局，6月24日郑某将5000元转入德惠市监察局。
（十一）农商行夏家店支行出具的证明：借款人单某1于2013年12月6日在我行用其本人直补折作质押，贷款46000元，于2015年3月20日、26日共计偿还贷款本金12601.33元，此笔贷款目前尚未结清。
（十二）吉林省农村信用社贷款凭证：单某1于2013年12月6日贷款46000元，到期日期2023年3月1日。贷款用途：玉米生产资料。
（十三）夏家店街道工作委员会2016年12月12日出具的单某1任职时间：1993、4至2000、4靠山村团书记；2000、4至2010、11靠山村村主任；2010、11至今靠山村党总支书记、村主任。
（十四）关于推进全市村级组织活动场所建设的实施意见：证明村里该村舍的文件。
（十五）夏家店街道办事处公章的会议记录复印件：时间2015.3.30，会议名称：党工委会，其中第五项为村部建2015年新建村部6个，分别是腰、靠、小、许、姜、曹，全部做好选址，做好建设概算，做好资金来源报告，做好统一设计，全部细化后确定新建村名额。
（十六）打款证明:证明村里将17万元打到单某2的账户。
（十七）证人证言:
1.证人单某2的证言:
2014年大约1月份，我承包过靠山村三社一个黄土坑，当时签订了合同。承包金2万元，签完合同我交给村里会计杨某了。我准备把坑填平了之后盖猪舍，但后来不是我填平的。我找书记单某1，让他帮助我找人填上这个大坑，因为他认识人多，书记就找一个姓郑的，帮我填的。姓郑的大概是2014年四五月份开始填的，干了大约一个多月。填大坑的费用当时我和书记讲费用我出，但当时没钱就一直没给。后来书记和姓郑的怎么说的我就不清楚了，姓郑的找人和机械把坑填上了。这个大坑前后分二次填平的，完工时大约是2014年冬天。大坑填平后当时书记找我商量，村里准备把这块填平的大坑买回去盖村舍。他说他找姓郑的填平大坑花了不少费用，加上我承包这个大坑时的二万元钱，村里拿出17万，其中给我2.5万，剩下的姓郑的做费用。我在这个过程中只多得五千块钱，除了这五千块钱，书记还答应把屯东的一块7、8亩的机动地给我种，没交承包金。村里买大坑的17万是统一打到我卡里，我是2015年夏天打给姓郑的17万�我那2.5万是这之后没几天经书记手给我的，我没给他出收条。那17万打给姓郑的是单某1让我打的，在这之前，我没有收到经单某1手交给我的6万元钱，我那个大坑也没有卖给过姓郑的。
我从村里哪年买的黄土坑记不清了，以协议为主。最后村里收回是2015年。给我二万五千块钱，又另外加一块果园的地。是单某1和我谈的。但没有签协议。单某1和我说我当时买坑花2万，现在多给我5千，另外再把果园那块地置换给我，我觉得不吃亏，就答应了。我和郑某开始不认识的，后来他来填土坑认识的。我和郑某之间就买卖黄土坑一事没有什么约定，村里把17万元打到我帐户是单某1告诉我的。我问为什么打过来17万元，他说其中有郑某14.5万，剩下的是我的。
2.证人郑某的证言:
我认识单某1，我俩是函授班同学，单某2我是通过单某1认识的。2015年7月13日，经过单某2的帐号打到我帐号上17万元钱，这笔钱是我卖地的钱，2014年4月，我在靠山村三社买了一个黄土坑，我填平后被夏家店街道靠山村买去盖村舍，这17万就是打给我卖大坑的钱。我是经单某1手买的这个大坑。买之前是谁的我不知道，也没问。当时买这个大坑花了6万元。钱交给单某1了。是2014年4月26日交的，他给我出了一个欠条。我是2014年春天时无意间给单某1打个电话，聊会天，他主动问我买不买大坑，第二天我去现场看一下，觉得还行，他说如果我自己买就拿8万，如果和他合伙买，我就拿6万。我就同意了。买这个大坑没有什么书面合同或者协议。买完后一个来月，单某1找的人工和机械开始填的，2014年冬天完工，费用当时也没谈，到完工为止，我花了将近八万元，他花没花我不知道。这8万我交给单某1了，但总计花多少我没问。但我认为8万元钱能够填平这个大坑的了。这八万我是分二次给他的，一次是三万五六左右，一次是四万左右。因为这个工程分二段干的，第一次是五月份，干了差不多半个月，第二段是冬天干的，干二十天左右。到2014年年底，单某1找到我，说村里要盖村部，让我把这块地卖给村里，我问多少钱，他说我买大坑花六万，填平花八万，总计给我十四万。2015年7月13日，经过单某2手打给我17万，为什么经过他手我也不清楚，单某2说这里有他三万，让我支取14万，我说单某1原来还欠我五千，我要多留五千，他同意了。我就留下14.5万。在平整这个大坑期间，都是单某1现场监工、计数，我就是偶尔去看看。所有费用都是他掌握。打款之前单某1给我打电话，说把钱打到我卡里了，他说一共17万，让我留下14万，剩下3万给单某2拿走。我说你原来还欠我五千，�也直接扣了。这样我就留下14.5万，给单某2拿走2.5万。
3.证人杨某的证言:
我从2001年4月至今是靠山村文书，我们村现在的村部是2015年8月建的，是单某1找徐文忠建的。资金是上级给一部分，地方配套一部分。当时村里开会，单某1说工程预算是29.9万元，后来决算时又追加了7.8万元。工程款不通过村里，是否支付不清楚。建新部的土地来源是从三社社主任单某2手置换的，原来的村部出租17万，加上村里位于二社机动地一公顷置换的这块地。置换的土地面积大约4000平方米。单某1说17万是给单某2平整土地的费用，一公顷果园土地置换平整后的4000平土地，因为果园土地承包期还有11年，黄土坑的承包期30年。黄土坑原来就是村民堆放柴火的大坑。这种置换方式是单某1提议，村三委班当时召开会议了，都没反对。但我认为不�理，当时我私下和单某1说把村舍拆了重建都比这种置换方式强，村民肯定有意见。单某1没说啥，坚持用这种方式。当时召开群众代表大会村民代表确实都到场了，单某1说村里用17万元外加果园一公顷土地和单某2置换4000平土地建村部，如果不反对，大家把字签了。书记定的，让村民代表签字就签字，基本不管什么内容。当时公示了，也照相了，就是走形式。17万元是我到经管站办的财务收支手续，钱怎么给的我不清楚。单某2用于置换的这块地是2014年通过竞价从村里买的黄土坑，当时花2万元。原来村部租给徐文岩了，租期50年，租金17万，都入帐了。我认为他们之间都是商量好的，就是为了2015年建村部用这17万元置换黄土坑。我们村里雇钩机都是单某1一个联系。每次都是单某1给我提供作业单，没有作业单的我就根据单某1说的把票据做好，然后单某1找人经手人签字�有时经手人也在我面前签字。有作业单的我就根据作业单做好票据，然后我和单某1到经管站开完支票，到夏家店信用社支款。马某付的四张票据（票号分别为5947、5950、5204、5228）是我根据单某1说的做的，做票据时马某没签字，单某1将票据拿走后找马某签的。给付王洪光七笔11436元，这钱我记得付了一部分，因为是单某1垫付的，但欠款已转到单某1往来帐，就是说体现村里欠单某1钱。
我们村村舍是2015年建的，建村舍的地从单某2手买的，村里支付17万元平大坑的费用和另外一块地给单某2。当时村里研究了，参加人有村委会成员、党员和村民代表不少人参加，具体怎么研究的记不清楚了，但是有会议记录，研究的结果都在会议记录上。用17万和一块地置换也是单某1提出的。但没和单某2签协议。最后操作这块地的置换是单某1出面运作的。最后经管站转帐到单某2帐户上，是单某1让我来办的。
4.证人袁某的证言:
我认识单某1，他是我们村支部书记。2015年8月，他媳妇孟令微来我家借过钱，说她家孩子上大学要钱，向我借二万元，我就同意了。这笔钱单某12016年4月左右还我了。
5.证人姜某的证言:
2015年12月份，单某1和他媳妇向自己借了二万元钱，说有点事，2016年4月份还了。
6.证人赵某的证言:
我从2008年6月至今任靠山村支部副书记。此期间书记是单某1。我们村舍是2015年6、7月份盖的。用我们村包给单某2的黄土坑盖的。据我所知黄土坑是单某1从单某2手里买的，然后村里又花钱从单某1手买回来盖的村舍。用卖原来老村舍的17万加上一块果园地买回来的。村里当时开会了，单某1先提出来的。我记得是单某1通知召集村民代表和党员开会，会上他说要盖村舍，在哪盖，大家意见不一致，单某1说在黄土坑盖行不行，坑我都平整完了。因为他说了大家就没说啥，他说平整黄土坑加底钱是17万，再用果园转换大坑，然后他让出席人员签字，就通过了。我认为不合理，但他是书记，我们也不好说啥。
（十八）被告人单某1的供述与辩解：单某1共有五次供述，供述内容均不一致。
1.2016年6月18日上午：我从2011年7月到现在任夏家店街道办事处靠山村支部书记。此间村会计杨某，妇女主任张凤玲，副书记赵某。我任职期间发包过靠山村三社一个黄土坑，是2014年3、4月份，包给我村三社社主任单某2了，承包费二万元，签合同了。承包金交经管站入帐了。发包这个黄土坑按照政府规定的七步工�法程序履行的。单某2买完这个坑没处理，准备转卖出去，刚好我有个同学郑某，一次无意中遇到我，提起来准备找个地方搞养殖，我就想到这个大坑，就帮郑某联系了。我联系到单某2，找他谈，问多少钱卖，他说现在六万。我和郑某说了，他同意并且说：“我要搞养殖时候，你要在当地帮我协调关系，算咱俩合伙，你担个名就行。”我说没问题。在这期间，我把单某2和郑某叫到一起谈过黄土坑的事。谈妥后2014年春天，郑某交给我6万元钱，我当时给他出了个欠条，就是你们出示的那张。这张欠条上的6万元钱就是郑某买单某2大坑的钱。当时没多想，不管条咋写，我把钱给单某2就行。这6万元钱郑某给我一二天后我就给了单某2。当时单某2没给我出手续。大坑买过后郑某进行平整了。这个大坑实际上是他自己的，我只是替他担名。费用都由他自己承担。平大坑一共分二段，有一段机械是我找的，另一次是他自己找的。费用有一次经我手给的，另一次他自己给的。经我手那次给多少记不清了，大约有几万块钱，我经手这段我找的钩机什么的，找的徐某，其他人是徐某找的。我经手这段是2014年春天的事。平整这个大坑我没掏钱。郑某平完后，刚好赶上村里建村部选址，我就找到郑某，让他把这块地卖给村里，谈妥价格后他也同意了。我就说把他的成本返给他得了，也别挣钱了，村里也挺困难的。成本钱就是郑某买大坑加上平整的钱，一共14.5万元。这钱是通过单某2给郑某转过去的。因为大坑是村里和单某2签的合同，经他转一下比较合理。一开始他说14.5万元是成本，可后来他说大坑亏了，必须要点利息，这样最后讲到17万。你给郑某出欠条的6万元钱我交给单某23.5万元，替郑某在吉林省林业设计院交1.8万元。都没有收条。
2.2016年6月18日下午：郑某交我的6万元钱，我自己花了，二万元左右还我在夏家店信用社贷款的利息了，还有还姜某二万、袁某二万。单某2得到2.5万元。这2.5万元是从我们村打给他的17万中出的。我们村把17万元打到单某2帐户上，单某2又转到郑某帐户上，郑提出30000元交给我25000元，我把这钱给了单某2作为当初从单某2手中买黄土坑的钱。剩余的14.5万元都包含最初买大坑的6万，后期平整大坑的费用约8万，还有5000是我和郑某之间的个人债务。
3.2016年6月23日：这65000元钱，2013年用我自己的直补折抵押在夏家店信用社贷了大约4万元，到2015年4月左右，我用此款还了大约一万左右。还姜某二万、还袁某二万。余下1.5万元具体花法记不清了，都是我个人支出了。证实给单某23.5万元，余下的2.5万元自己还贷款了。
4.2016年8月3日：这6万元钱我给单某23.5万，余下2.5万元我还贷款了。
5.2016年8月4日：郑某找我问有没有地要搞养殖，我和单某2说了，有一天我们三个一起商量价格，定是6万元，郑某把6万元钱给我了。我给单某23.5万元，有2.5万让我花了。我和郑某平整这块地花11－12万元，郑某承包黄土坑拿出6万，平整土地拿了2－4万，我拿了将近2万元。我把地卖给郑某，单某2知道。
被告人单某1辩护人当庭提供的证据：
（一）证人耿某的证言：
卖地时，山沟子，开过大会，百姓群众代表都是同意的，往回买时，也是经过代表开会同意的，经过代表签字同意的，价格都是大伙定的，价格是合理的。
（二）证人单某2的证言：
2014年1月，自己以2万元的价格承包了村里的“黄土坑”，后来在经管中发现，个别村民开了荒，还有柴火垛，为此经常和屯邻发生争吵。春节后，自己就和单某1说生不起气，让他帮着搭个卖了，本钱2万，挣点就行。2014年4月，单某1说他和他同学去看过黄土坑了。我说你和你同学买，价格你看着定。没过几天单某1说定下来了，给6万，钱他先用几天。大概五一前后，他们就开始平“黄土坑”。我到现场去看过，还说：这可真费劲，这大坑平好，得钱了。当年八月节前，单某1和他媳妇到我家，我没在屋，我老伴说单某1媳妇交给她3.5万元卖地款，她给出了收条。
（三）证人郑某的证言：
2014年4月初左右，我和我同学单某1打电话聊天，之后约定见面，见面后聊天中，单某1提到村子里面有一块地，问我买不买，和他合伙买就是6万，�不就得7、8万。之后我去看了地，也找别人一起看了。于是2014年4月26日，我给单某1送去了6万元买地款，当时他在地里干活，给我打了条。没过几天，好像刚过五一，我俩就开始雇钩机平整黄土坑。一共平整两次，我们俩各有支出。2015年大约3、4月份，单某1找到我，说村里要建新村舍，选了几个地方，都不合适，跟我商量，把平好的地转让给村上。我没同意。最后，我们开始算账，我俩总共投入大约18.6万元。我最后就说，那我不管，我要现钱，我要14万；剩下的，连钱带地都归你，你守家在地的，耕种也方便。后来单某2把17万打到我的卡上，因单某1欠我五千元，我直接扣下了，给单某2拿回去2.5万元。
（四）吉林省林业勘查设计研究院《使用土地可行性报告》一份、吉林省林业勘查涉及研究院开具的发票一枚及德惠市发展和改革局德发申批字（2014）81号文件：证明被告人单某1购买老郝大坑要作为养殖场是真实的，养猪场的情况，土地的价格32万元左右，远远超过17万。
（五）靠山村村民代表大会代表《申明》：证明林权被剥夺的过程，百姓对此事不满意，置换公平合理，没有花高价。
（六）中国政法大学法律应用研究中心关于本案的专家论证法律意见书：体现的专家学者对本案证据的论证和意见。
（七）德惠法院（2017）吉0183民初2142号传票及民事诉状：迟洪梅提出单某1不给迟洪梅出手续，此案正在审理过程中。
（八）（2015）德民初字第4937号民事判决：辩护人认为判决本身错误，结果是确权的结果。
（九）内部往来明细账：证明单某1在靠山村村委会中有个人垫款。
（十）五人追讨小组授权书：证明村里林权纠纷小组成员情况。
以上证据经庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，公诉机关指控被告人单某1犯职务侵占罪，事实不清、证据不足，被告人单某1不构成职务侵占罪。首先，被告人单某1将单某2承包的老郝大坑转卖给郑某，郑某交给单某16万元，此时该大坑的承包权系单某2所有，再如何进行转包系单某2、郑某、单某1之间的个人民事行为，当事人之间是否获利与村里没有实质关系，与被告人单某1的职务行为也没有必然的因果关系，而且目前证据无法证明被告人单某1个人占有6万元。其次，村里置回的老郝大坑已经被填平，其价值无法评估鉴定，村里用17万元加一块机动地置换是否明显不合理现已无法评估。再次，被告人单某1及郑某平整大坑投入多少，目前控辩双方所举证据不一致，而且证据反差较大，缺乏证据的真实性、客观性和唯一性，无法形成完整的证据链条。最后，就目前证据看，没有证据证明村里买回填平的大坑多支付6万元。因此，就目前现有证据来看，无法证明被告人单某1利用职务之便，侵吞本单位财产，故德惠市人民检察院对被告人单某1犯职务侵占罪的指控，不能成立。关于被告人单某1及其辩护人提出的被告人单某1无罪的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项的规定，判决如下：
被告人单某1无罪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 �王荣富
代理审判员 王 璐 & # x B ;
人民陪审员 刘 艳
二〇一七年五月四日
书 记 员 张 翘