湖南省湘潭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）潭刑初字第28号
公诉机关湖南省湘潭县人民检察院。
被告人胡某某，男，1986年4月9日出生于湖北省监利县，汉族，初中文化，农民。2014年9月25日因涉嫌盗窃罪被湘潭县公安局刑事拘留，同年10月24日被湘潭县人民检察院依法批准逮捕，2014年12月1日由湘潭县公安局决定取保候审。2015年1月7日由本院决定取保候审。
被告人付某某，男，1982年3月8日出生于湖南省监利县，汉族，初中文化，农民。2010年因犯盗窃罪被长沙市雨花区人民法院判处管制1年。曾因犯盗窃罪于2014年4月18日被长沙县人民法院刑事拘留，同年4月30日被长沙县人民检察院批准逮捕，2014年7月28日被长沙县人民法院判处有期徒刑11个月，并处罚金人民币3000元。2014年9月18日因涉嫌盗窃罪被湘潭县公安局刑事拘留，2014年10月24日由湘潭县人民检察院批准逮捕。现羁押于湘潭县看守所。
湘潭县人民检察院以潭县检公诉刑诉（2015）5号起诉书指控被告人胡某某、付某某犯盗窃罪，于2015年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成由审判员赖雅静担任审判长、审判员卢为明、人民陪审员翁湘宁参加评议的合议庭，公开开庭审理了本案。代理书记员彭思钰担任记录。湘潭县人民检察院指派代理检察员文竹出庭支持公诉，被告人胡某某、付某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湘潭县人民检察院指控，2013年8月22日晚，被告人胡某某伙同被告人付某某窜至湘潭县白石镇谭口村朝阳渠处实施盗窃，将长沙迪沃机械科技有限公司用于抗旱作业的水泵盗走，之后被告人胡某某支付3000元给被告人付某某，被告人胡某某将盗得的水泵以12万元的价格卖给河海公司。被告人胡某某、付某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以盗窃罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，被告人胡某某、付某某均系主犯，同时适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定。被告人付某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，同时适用《中华人民共和国刑法》第七十条、第六十九条之规定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请本院依法分别判处。并向本院提供了书证；证人邓某某等人的证言；辨认笔录；被告人胡某某、付某某的供述与辩解等证据。
被告人胡某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实和罪名均无异议。
被告人付某某对公诉机关指控其犯盗窃罪的犯罪事实和罪名均无异议。但认为自己不是主犯，且有自首情节以及能积极退赃，请求法院从轻处罚。
经审理查明：2013年8月，被告人胡某某得知江苏河海给排水成套设备有限公司（以下简称河海公司）欲购买长沙迪沃机械科技有限公司（以下简称迪沃公司）自主研发的磁水泵，为获取私利，胡某某与河海公司副总经理周庆明协商好私下买卖水泵的事宜后，便着手盗窃迪沃公司的水泵。2013年8月22日，被告人胡某某利用其曾在迪沃公司任职的便利，事先得知迪沃公司生产的水泵在湘潭县白石镇谭口村朝阳渠用于抗旱，遂联系被告人付某某邀其共同盗窃水泵，付某某予以同意。当日晚上，被告人胡某某伙同被告人付某某窜至湘潭县白石镇谭口村朝阳渠处实施盗窃，最终将迪沃公司用于抗旱作业的水泵盗走，之后被告人胡某某支付3000元给被告人付某某。2013年12月，被告人胡某某将盗得的水泵以12万元的价格卖给河海公司。经湘潭县价格认证中心鉴定，被盗水泵的价值为38880元。
案发后，被告人胡某某主动退赃12万元，被告人付某某主动退赃2万元，均已发还给被害人。被告人付某某取得被害人的谅解。
上述事实，被告人胡某某、付某某在开庭审理过程亦中无异议，且有证人周某某、邓某某、马某某、柳某某、吴某某、曾某某、谢某某的证言；湘潭县公安局现场勘验检查工作记录；湘潭县价格认证中心价格鉴定结论书；辨认笔录；到案情况说明；收条；刑事调解书；证明；办案说明；湖南省长沙县人民法院（2014）长县刑初字第305号刑事判决书；被告人胡某某、付某某的供述等已经庭审质证、认证的证据予以证实，证据确实充分，足以认定。
本院认为：被告人胡某某、付某某以非法占有为目的，秘密窃取公私财物，数额较大，二被告人的行为均已构成盗窃罪，依法应予惩罚，公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人胡某某、付某某均系主犯，均应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人付某某在判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，实行数罪并罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。在审理过程中，被告人胡某某、付某某能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法均可以从轻处罚。案发后，被告人胡某某、付某某能积极退赔被害人的经济损失，付某某并取得了被害人的谅解，均可酌情予以从轻处罚。在庭审过程中，被告人付某某辩称他不是主犯，经庭审查明，被告人付某某明知是盗窃而且积极参与，在共同盗窃中起主要作用，是主犯，此辩护意见与庭审查明的事实与法律不符，本院不予采纳。被告人付某某的辩护人还辩称，他是自首，经庭审查明，被告人付某某如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的罪行属同种罪行，不是自首，但可以酌情从轻处罚。被告人付某某辩称，他能积极退还赃款，可从轻处罚，经庭审查明，被告人付某某案发后能积极退赃并由公安机关将赃款发还给被害人，可以酌情从轻处罚，与庭审查明的事实与法律相符，本院予以采纳。根据被告人胡某某的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，确实不致再危害社会，可以对被告人胡某某宣告缓刑。为维护社会治安秩序，保护公民财产权利不受侵犯，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款及《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第五条之规定，判决如下：
被告人胡某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零九个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金已缴纳）。
被告人付某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金人民币八千元；加上原判处犯盗窃罪有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元。合并总和刑期为有期徒刑两年零六个月，并处罚金人民币一万一千元；决定执行有期徒刑两年，并处罚金人民币一万一千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；即从2014年4月18日起至2016年4月17日止；罚金限在判决书生效后十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内通过本院提出上诉，上诉于湖南省湘潭市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赖雅静
审 判 员 卢为明
人民陪审员 翁湘宁
二〇一五年三月三十一日
代理书记员 彭思钰
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，
为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》
第五条犯罪分子非法占有、处置被害人财产而使其遭受物质损失的，人民法院应当依法予以追缴或者责令退赔。被追缴、退赔的情况，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。