安徽省铜陵市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）皖07刑终162号
原公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
上诉人（原审被告人）于凤霞，女，1970年8月1日出生于安徽省铜陵市，汉族，初中文化，无业，户籍地铜陵市铜官区，住铜陵市铜官区。2009年12月因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑二年零六个月，2011年11月4日刑满释放；2016年3月因犯非法拘禁罪被判处拘役五个月，宣告缓刑一年。2017年4月29日因涉嫌犯诈骗罪被铜陵市公安局铜官分局刑事拘留，同年5月12日经铜陵市铜官区人民检察院批准由铜陵市公安局铜官分局执行逮捕。现羁押于铜陵市看守所。
辩护人桂文涛，铜陵市法律援助中心指派律师。
安徽省铜陵市铜官区人民法院审理铜陵市铜官区人民检察院指控原审被告人于凤霞犯诈骗罪一案，于2017年10月13日作出（2017）皖0705刑初218号刑事判决。被告人于凤霞不服，提出上诉。本院于2017年11月2日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：2015年5月，被害人杨某丈夫高某1因涉嫌犯罪被司法机关羁押于铜陵市看守所，杨某试图找人帮忙将高某1取保候审。同年5月底，杨某经郎某介绍认识了被告人于凤霞，于凤霞向杨某谎称其有关系能帮高某1办理取保候审，但需要花钱送礼，杨某遂委托于凤霞帮忙操办此事。此后自2015年6月至8月，被告人于凤霞以送钱给公检法办案人员帮忙办取保候审为由，先后七次向杨某索要人民币累计16万元。2015年10月19日，杨某丈夫高某1被依法释放，于凤霞因不知内情仍以帮高某1办取保候审为由向杨某要钱，杨某方知被骗，遂向于凤霞追讨钱款，于凤霞被迫与同年11月退还杨某2万元。此后于凤霞变换居住地点和联系方式，拒不还款。2017年4月28日，公安机关将被告人于凤霞抓获。
原判认定上述事实，有下列证据予以证实：
（一）书证
1.受案登记表和报案材料，证明本案被害人杨某于2016年9月5日向公安机关报案。
2.户籍信息和前科材料，证明本案涉案人员身份信息及被告人于凤霞曾受刑事处罚情况。
3.在逃人员信息上网表和抓获经过，证明被告人于凤霞到案情况。
4.由被害人杨某提供的，被告人于凤霞分别于2015年11月2日和2016年4月11日书写的欠条与承诺书各一张，证明被告人于凤霞骗取杨某人民币16万元的事实。
（二）证人证言
1.证人郎某的证言：得知杨某欲找人为高某1办取保候审，想到于凤霞说过其姐夫查某是法院领导，我遂带杨某到于凤霞家请求帮忙，于凤霞答应了，过了几天，于打电话给杨某要5000元现金和二瓶五粮液酒、一条硬中华烟，说要请人吃饭，我和杨某开车将钱和烟酒送给了于凤霞，当时管某也在；没过几天于凤霞又打电话给杨某要5万元，说是要送给法院检察院的领导，又过几天于又打电话向杨某要了4万元，以上钱物均是我陪杨某送去的。以后断断续续送钱都是杨某送过以后才和我讲的，一共给了16万元。高某1释放后我们发现于凤霞什么都不知道，就找于凤霞要钱，我和杨某还到法院找查某二三次，查均称不清楚此事，并当面打电话质问于凤霞，帮我们要钱。2015年11月于凤霞还了2万元，并将第一次欠条收回，重新打了欠条，我记得第一次欠条大概内容是“于凤霞因为帮杨某办事，拿了杨某16万”。
2.证人查某的证言：于凤霞曾找我三四次帮忙为杨某老公办理取保候审，我答复她去找律师按程序走，找我没有用；于凤霞也未给过我任何钱物，杨某老公出来后，杨某来找我帮忙将被于凤霞骗走的钱要回来，我当面打电话给于凤霞说“你拿人家那么多钱干什么”，于凤霞听了这话有点呆了，我叫于赶快将钱还掉，于说现在没有钱，等有钱了还。据于凤霞讲其中10万元用于买房了，真假不清楚。
3.证人管某的证言：我与于凤霞是恋爱关系，2015年5-6月份，郎某与杨某送了烟酒到我家来，钱没有看到，送烟酒是杨某找于凤霞帮忙为高某1的事情，我坐牢前烟酒一直放在家里。
4.证人周某1的证言：2015年夏天，因我儿子周某2成与高某1同案被关押，我与杨某联系，杨讲她找了一个人在帮忙处理，过了一星期左右，杨某打电话叫我到一个茶楼与她联系的人见面，见面的是一男一女，男的自称姓管，女的就是于凤霞，二人称可以为周某2成办取保，我当时了解到杨某已给了于凤霞七八万元，事情一直未办成，我就知道于凤霞是骗子，从茶楼出来我告诉杨某这是骗局，不要再上当了。过了几天，于凤霞主动打电话给我说要去刑警队帮周某2成办取保，我就叫她去看看。下午于凤霞回电话说周某2成有前科办不了取保，我说周某2成没有前科，之后我们没有再联系，我多次提醒杨某别上当，但杨某不信。
5.证人高某1的证言：2015年10月我从看守所释放回家，杨某当晚告诉我她找于凤霞帮忙为我办理取保候审，前后几次给了于凤霞16万元；杨某打电话给于凤霞问办理取保的事，于凤霞当时还不知道我出来了，说还要5万元找人办事，杨某就对于凤霞讲不搞了退钱；此后我们多次找于凤霞，后来在茶楼见面，于凤霞承认拿了钱并把钱给了相关公检法人员，但具体给了谁她就是不说；过了一个月于凤霞在茶楼还了2万元，并将原来承诺办事的条子拿走了，重新打了欠条。此后于凤霞一直没有再还钱，打电话不通要么不接，找到其租住处人已经搬走，之后我就选择报警了。
6.证人黄某的书面情况说明：我是高某1案件的办案民警，2016年3月高某1刑罚执行完毕以后，高某1与妻子杨某到刑警队，声称在高羁押期间，杨某曾找一个叫于凤霞的女人为中间人，到公检法找人疏通关节，共花费16万元，其中送给我3万元；我当即告知高某1夫妇与于凤霞此人无任何联系，更未收取其现金，同时高某1案件侦办期间无任何人为其请托说情，要求高某1夫妇立即报案；我同时向单位领导作出了汇报。
（三）被害人陈述
杨某的陈述：2015年5月高某1被刑拘后，我当时已怀孕很着急，郎某就带我到于凤霞家，当时于凤霞和管某都在，郎某把我的事讲了后，于凤霞讲这是小事，她帮我找人；没过二天，于凤霞打电话讲她姐夫（查某）要请法院和检察院领导，要我送钱和烟酒过去，当天下午我和郎某带了二条中华烟和二瓶五粮液酒及5000元现金到于凤霞家，于凤霞和管某都在，我将这些东西和钱交给了于凤霞；过了二天于凤霞打电话给我，说要到郊区检察院给领导送钱，我拿了5万元现金和郎某一起到于凤霞家，郎某在楼下等，我一人上楼把5万元交给了于凤霞，管某也在场；又过二天于凤霞打电话给我，说上次送的钱不够，还要4万，我又拿了4万元现金和郎某一起送去，当时郎某仍是在门外等，管某也在家；又一次于凤霞在合肥打电话给我，说身上钱没带够，让我汇1万元给她就当办事用了；大概过了一星期左右，于凤霞讲案子还在公安，让我准备3万元送给黄某，第二天我拿了3万元送给了于凤霞；次日于凤霞又讲送的钱不够，让我再准备3万元，我讲没有钱了，于凤霞叫我凑多少算多少，过了几天我凑了2万元送到于凤霞家；到了8月份样子，于凤霞讲案子到法院了，让我再凑钱，最后我拿了1万元送到于凤霞家交给她儿子了。我丈夫回来后，2015年10月24日于凤霞给我写了还款计划，当时我和我丈夫、郎某及于凤霞带来的二个人在场；同年11月3号我和郎某去找了查某，请他帮我向于凤霞要钱，查某当场打电话找于凤霞，问她钱花哪去了，于凤霞在电话中讲买房子了；过了几天于凤霞在茶楼还了我2万元，然后她把还款计划收回去了，写了个欠条，当时我丈夫、郎某及于凤霞后面的二个小鬼在场。
（四）被告人供述与辩解
于凤霞在公安机关的供述与辩解：2015年杨某和郎某找我帮忙将高某1“搞出来”，我答应帮忙，之后我找了我姐夫查某，问他能否帮忙，他当时没讲什么，说看看，此事我只找了查某，没有找其他人；在此期间我向杨某借款共计16万元，用于日常生活开销，借钱与杨某找我帮忙二者没有关系；高某1回来后他们与我翻脸要钱，我还了2万元并打了欠条；不认识黄某。
（五）视听资料
电子物证检查工作记录和通话录音等视听资料证明：被告人于凤霞与被害人杨某之间的通话和信息交流，多处涉及高某1取保事宜及杨某向于凤霞追讨钱款，于凤霞则表示钱已送给相关办案人员，宁可自己认账也不会说出具体收款人员；其中一张照片记载了“还款计划”，内容为“帮杨某办事拾六万元整，2016年2月7日归还。于凤霞，2015.10.24，340702197008010520”。
原判认为：被告人于凤霞以非法占有为目的，编造谎言骗取他人人民币16万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪。公诉机关指控其犯罪事实清楚，罪名成立。被告人于凤霞虽当庭表示认罪，但拒不承认诈骗行为，未做如实供述，故依法不属于当庭认罪；被告人于凤霞在刑满释放后五年内重新犯罪，构成累犯，到案后至今未能退赔被害人损失，犯罪主观恶性较深，依法予以从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条、第六十四条之规定，判决：一、被告人于凤霞犯诈骗罪，判处有期徒刑六年零二个月，并处罚金人民币八万元。二、责令被告人于凤霞退赔被害人杨某人民币十四万元。
上诉人于凤霞以原判量刑过重为由提出上诉。辩护人提出的辩护意见：其犯罪情节较轻，社会危害性小，愿意退赔，建议二审对其减轻处罚。
经审理查明:原判认定上诉人于凤霞犯诈骗罪的事实，有经一审庭审出示、质证、认证的相关书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解及视听资料等证据证明，且上诉人于凤霞在二审期间对原判认定事实不持异议，本院予以确认。
本院认为：上诉人于凤霞骗取他人钱财16万元，数额巨大，其行为构成诈骗罪，应当依法惩处。原判事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。对于于凤霞提出量刑过重及其辩护人关于减轻处罚的意见，经查，原判根据上诉人于凤霞诈骗数额、累犯、认罪态度等情节，对其量刑并无不当，且其在二审期间并未退赃，故不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 郜源安
审判员 周正利
审判员 郑 云
二〇一七年十二月十三日
书记员 吴 璨
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
……