安徽省当涂县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）当民一初字第00277号
原告：夏家云。
委托代理人：钱金荣，当涂县姑孰镇法律服务所法律工作者。
被告：陶和鹏。
被告：潘代祥。
原告夏家云与被告陶和鹏、潘代祥健康权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员盛梅适用简易程序，两次公开开庭进行了审理。原告夏家云及其委托代理人钱金荣、被告陶和鹏两次均到庭参加诉讼。被告潘代祥到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。
夏家云诉称：2014年5月初，其与陶和鹏约定受雇于陶和鹏，从事陶和鹏承揽的装修工作，陶和鹏按照每天200元的标准支付其报酬。2014年6月10日，根据陶和鹏的指示，其到潘代祥所有的姑溪山水二期72栋101室房屋进行装修。约14时许，其在制作门套时因汽钉反弹致其右眼被刺穿，诊断为右眼角巩膜穿通伤。经鉴定其右眼盲目四级属伤残捌级。事发后，陶和鹏、潘代祥未支付任何费用，其多次想协商处理，但陶和鹏、潘代祥均不予理睬。故诉请判令陶和鹏、潘代祥连带赔偿医疗费75180.6元、误工费30000元、护理费6000元、住院伙食补助费260元、营养费1200元、交通费2214元、鉴定费1300元、残疾赔偿金48588元、精神抚慰金18000元，合计115072.6元并承担诉讼费用。
庭审中，夏家云将残疾赔偿金变更为59469元，总诉请标的变更为125920.6元。就事实部分补充陈述：其在为陶和鹏提供劳务期间，由陶和鹏提供生产设备，并负责解决伙食。
为支持诉请，夏家云在第一次庭审中向本院递交下列证据：1、身份证复印件，证明身份事项。
2、病案资料一组，证明伤情以及治疗情况。
3、医疗费票据、住院费用清单、新农合补偿结算通知单一张，证明其支付医疗费的事实及金额。
4、司法鉴定意见书一份，证明其伤残等级以及“三期”期限。
5、鉴定费票据、交通费票据，证明支付鉴定费、交通费的事实及金额。
6、2014年7月7日的110出警命令单一份，证明其与陶和鹏之间是雇佣关系，也可以证明其是在潘代祥家里装修时受伤的。
7、通话记录一份，证明事发当天曾和陶和鹏联系。
夏家云在第二次庭审中补充递交下列证据：1、手机录像三段，时间分别是2014年7月7日上午和中午，地点分别在当涂县姑溪山水二期72栋101室和当涂县姑孰派出所，证明其是在潘代祥家装修时受伤，陶和鹏在其伤后不久就到了现场，其是为陶和鹏提供劳务、陶和鹏支付工资的事实。同时证明派出所调解无果。
2、手机录音两段，地点在姑孰派出所，证明在派出所调解过程中，陶和鹏自始至终承认和认可其是在潘代祥家装修时受伤的。
陶和鹏辩称：1、夏家云所述不是事实。夏家云的眼睛在什么地方受伤的其不清楚，夏家云也没有告诉其眼睛受伤。操作木钉枪是木工最基本的工作，如果真的是汽钉打入眼睛，夏家云不可能自己把钉子拿出来。2、夏家云说其是雇主也不是事实。其与夏家云共同干活。
潘代祥辩称：1、夏家云眼睛受伤其很同情，但是夏家云说在其家干活时受伤不事实。夏家云受伤后一直没有找过其，所以夏家云不是在其家里受伤的。因为如果是在其家里受伤的，第一应该有其他人知道，第二夏家云也应该会找其。2、陶和鹏是其的姐夫，其家里的装潢自始至终全部是交给陶和鹏搞的。陶和鹏请哪些人搞装潢其并不知道。
针对抗辩，陶和鹏未递交证据，对夏家云递交证据的质证意见是：1.不知道证据是否是真的。夏家云必须先证明受伤与其有关系，必须证明是在为其干活的时候受伤的。2.夏家云在受伤以后过了很长时间才报警，所以夏家云不是在为其干活时受伤的。3.其是与夏家云通了话，但记不得是哪一天，而且夏家云不是在受伤现场打电话的。4.夏家云在2014年7月7日才找其，他们用手机录像其不知情，本件事就是个骗局。其在录像中并没有说夏家云是在潘代祥家受伤的，同时还要夏家云去报警，录像根本证明不了案件与其有关。5.手机录音不能证明夏家云是在何时何处受伤的。当时派出所要其出于同情拿几百块钱等于看望了夏家云，但是夏家云要8万元，其就不同意和他们协商了。
潘代祥针对抗辩未递交证据。对夏家云递交证据的质证意见是：1.不需要看夏家云在第一次庭审中递交的证据。2.夏家云和陶和鹏在录像那天的事情其不知情。3.录音里面的话没听清楚，也不知情。
在第一次庭审后，当涂县公安局姑孰派出所向本院补充提供110处警命令单一份、调解协议书一份、询问笔录一份。
夏家云对姑孰派出所提供证据的质证意见是：1、派出所出警以后查明了其受伤的时间地点，出警命令单可以证明其与陶和鹏因赔偿问题发生纠纷。2、调解协议书明确记载了其受伤的时间、地点、原因以及其与陶和鹏是雇佣关系。派出所查明的事实由陶和鹏签字确认，这一事实毋庸置疑。同时证明陶和鹏向法庭的陈述与之前的陈述完全不一致，意在逃避责任。3、询问笔录是其的陈述，证明了其受伤的时间、地点、原因。
陶和鹏对姑孰派出所提供证据的质证意见是：1、夏家云在派出所称是其手碰到开关钉子才打出来的，但是我们使用的木工枪必须前端有压力钉子才能打出来，如果碰到开关钉子就打出来的是小枪，但是小枪并不能做夏家云所说的门套。2、其在派出所没有认可与夏家云是雇佣关系，其签字只是表示其到派出所来了，但是没有调解成。
潘代祥对姑孰派出所提供证据的质证意见是：不懂，不知情。
经庭审调查、举证、质证，夏家云递交的身份证、病案资料、110处警命令单、调解协议书、询问笔录、医疗费票据、交通费票据、鉴定费票据、司法鉴定意见书真实合法，与本案具有关联性，均可作为本案的定案依据。夏家云递交的视听证据，因不能说明合法来源，亦不能证明未经后期制作、编辑，故依法不予采信。
经审理查明：夏家云、陶和鹏以木工装修、装潢工作为常业，两人均无木工从业资格证书。2014年5月左右，夏家云经他人介绍加入到陶和鹏承接的装修、装潢工作中，按200元／天结算工资，包中餐。同年6月，陶和鹏的妻弟潘代祥位于当涂县姑溪山水二期72栋101室房屋需进行装潢，潘代祥遂将装潢事务交由陶和鹏负责。陶和鹏便组织人员施工，其中木工工作由陶和鹏和夏家云共同施工。6月10日约14时许，夏家云独自在潘代祥家制作门套，在弯腰拿取气枪时不慎触动开关，枪膛内的铁钉反弹击中夏家云的右眼。夏家云随即到当涂县人民医院就诊，被告知伤情严重。当地医院无法处理，夏家云遂于当日赶至芜湖弋矶山医院。经诊断夏家云的伤情为右眼角巩膜穿通伤，住院行右眼角巩膜裂伤缝合术，同年6月17日出院。医嘱建议到上海进一步治疗，夏家云遂至上海××大学附属眼耳鼻喉科医院、××益眼科中心××地门诊治疗，期间于同年6月18日-6月24日再次在芜湖弋矶山医院住院治疗。两次住院医疗费合计7958.9元，经当涂县新型农村合作医疗补偿1638元，门诊费用合计1189.7元。事发后，夏家云于2014年7月7日到潘代祥家找陶和鹏讨要医疗费用，双方言语不和后报警。派出所协商无果，建议双方通过诉讼解决纠纷。2015年1月26日，经安徽公正司法鉴定所鉴定，夏家云右眼盲目四级属伤残捌级，休息期限以伤后150天为宜，营养期限以伤后60天为宜，护理期限以伤后60天为宜（以上均包括住院治疗期间）。
本院认为：本案争议焦点是一、夏家云在何时何地受伤？二、夏家云与陶和鹏、潘代祥之间属何种法律关系？现作逐一分述。
一、夏家云诉称其于2014年6月10日在潘代祥家受伤为本案基本事实，理由是：夏家云提供的病历资料可以确认其右眼受伤时间为2014年6月10日14时许。陶和鹏、潘代祥虽抗辩夏家云并非在潘代祥家干活时受伤，但陶和鹏并不否认事发前后潘代祥家房屋装潢工作正在进行，木工工作由夏家云和其共同担任这一客观事实。故在陶和鹏、潘代祥不能提供反证证明夏家云是在他处受伤的情况下，本院依据病历资料以及夏家云、陶和鹏的当庭陈述，确认夏家云于2014年6月10日14时许在潘代祥家从事装潢工作时受伤为本案基本事实。
二、潘代祥是案涉房屋装潢工程的定作人，夏家云与陶和鹏为木工装潢的共同承揽人，夏家云主张其与陶和鹏之间为雇佣关系无事实依据，理由是：家庭装潢系施工人员根据房屋的结构和面积，按照户主的基本要求，为户主提供合理的设计方案，并将方案制作完成交由户主使用的过程，其实质是施工人员付出脑力和体力交付劳动成果。具体到本案，夏家云、陶和鹏共同从事潘代祥房屋木工装潢工作，提供劳动为潘代祥提供适用的劳动成果，故双方之间形成潘代祥为定作人、夏家云、陶和鹏为承揽人的承揽关系。同时，夏家云从事木工十余年，具备了专业技能，可以独立完成劳动并提交成果，这一结论从事发时夏家云一个人在潘代祥家制作门套得到证实，也从夏家云自认200元／天的工资标准，工程完工结算工资得到证实，故夏家云是以自身的技能为潘代祥提供劳动成果，并非是在陶和鹏安排、指导、监督下提供简单的、辅助性的体力劳动。再，陶和鹏与夏家云共同从事木工工作，且基本同工同酬，夏家云参与到潘代祥房屋装潢的工作中来，是基于潘代祥委托陶和鹏选任承揽人的行为，而非陶和鹏雇佣夏家云提供劳务，故本院对夏家云主张与陶和鹏之间形成雇佣关系依法不予支持。
三、潘代祥应承担选任不当的过错责任，理由是：夏家云与陶和鹏之间非雇佣关系，故对夏家云要求陶和鹏承担雇主赔偿责任的主张依法不予支持。但夏家云无木工从事资格证，潘代祥作为定作人负有选任不当的过失，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担承担相应的赔偿责任”的规定，酌定由潘代祥承担30%的赔偿责任。又因潘代祥系委托陶和鹏选任承揽人，陶和鹏选任不当导致潘代祥承担赔偿责任，故潘代祥在履行赔偿责任后，有权向陶和鹏追偿。
参照安徽省人身损害赔偿标准，结合本案查明事实，夏家云因伤产生的各项经济损失为：医疗费7510.6元（7958.9元＋1189.7-1638元）、住院伙食补助费260元（20元／天×13天）、营养费1200元（20元／天×60天）、护理费6000元（100元／天×60天）、误工费19575元（130.5元／天×150天）、残疾赔偿金元59496（9916元／年×20年×0.3）、交通费1500元、精神抚慰金18000元、鉴定费1300元，合计人民币114841.6元；上述损失由潘代祥、陶和鹏承担30%的连带承担赔偿责任，即34452.5元。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、潘代祥于本判决生效后十日内，一次性赔偿夏家云因伤而产生的各项经济损失共计34452.5元
二、驳回夏家云的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费1409元，由夏家云负担1078元、由潘代祥、陶和鹏负担331元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。
审判员 盛 梅
二〇一五年十一月十六日
书记员 周莹莹