海南省第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）琼96民终163号
上诉人（原审原告）：苏东（曾用名苏娣），男，1962年11月1日出生，汉族，住海南省琼中黎族苗族自治县国营新进农场胶厂宿舍。
委托诉讼代理人：苏大文（苏东的长子），男，1990年5月20日出生，汉族，住海南省琼中县国营新进农场胶厂*****号。
被上诉人（原审被告）：海南天然橡胶产业集团股份有限公司阳江分公司，住所地海南省国营阳江农场。
主要负责人：裴成明，该分公司总经理。
委托诉讼代理人：李世忠，男，该分公司人力资源部副部长。
上诉人苏东因与被上诉人海南天然橡胶产业集团股份有限公司阳江分公司（以下简称海胶集团阳江分公司）劳动争议一案，不服海南省琼中黎族苗族自治县人民法院（2016）琼9030民初419号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
苏东上诉请求：一、撤销一审判决；二、判令海胶集团阳江分公司向苏东支付违法解除劳动合同的赔偿金1124×34×2=76432元；三、判令海胶集团阳江分公司向苏东支付2013年1月至2016年2月拖欠的工资13746.47元。事实和理由：一、阳江胶站与新进胶站是两个不同概念，虽同隶属于海胶集团阳江分公司。琼中县劳动人事争议仲裁委员会(以下简称琼中县仲裁委）琼中劳人仲裁字[2015]第71号仲裁裁决海胶集团阳江分公司继续履行双方的劳动合同，为苏东提供劳动合同约定的工作岗位，海胶集团阳江分公司却不执行判决，而是下发《通知书》，把苏东调到阳江胶站，其行为违法。苏东已经在新进胶站工作34年，离退休只有7年，把苏东调到偏远的新进胶站，且未安排工作岗位，此举有为难人之嫌。二、胶站从未有过考勤表，海胶集团阳江分公司涉嫌伪造考勤表。苏东在胶站工作34年，从未发现停割期间有人打考勤，并且这张考勤表的签名如出一辙，请求调海胶集团阳江分公司监控录像，并随机抽取几位签名人当场印证其签名笔迹，查明事实。苏东1982年进入新进胶厂担任制胶人员，之后新进胶厂被并入乌石农场，乌石农场隶属于海胶集团阳江分公司，为海胶集团阳江分公司下属机构。2009年8月25日，苏东与海胶集团阳江分公司签订无固定期限劳动合同，约定岗位为新进中心收胶站收胶员。2015年6月，海胶集团阳江分公司口头要求苏东转岗或办理不超过三年的待岗期，苏东不同意并向琼中县劳动仲裁委员会提出仲裁申请，琼中县劳动仲裁委员会裁决继续履行双方已签订的劳动合同，海胶集团阳江分公司拒不履行生效裁决，反而于2016年1月7日发出《通知书》，要求苏东到阳江胶厂报到，具体工作岗位由阳江胶站安排，逾期不上岗工作的，视为旷工。双方经过第一次劳动仲裁后，海胶集团阳江分公司依然不为苏东提供原工作岗位，其行为导致双方客观上无法继续履行劳动合同，已构成违法解除劳动合同。因苏东月工资为800余元，远低于琼中当地最低月工资1124元，故海胶集团阳江分公司应向苏东支付双倍赔偿金1124×34×2=76432元。其次，海胶集团阳江分公司每年停割期间均不向苏东支付当月工资，应予补足。
海胶集团阳江分公司辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，苏东提起上诉没有事实根据和法律依据，请求二审法院驳回其诉讼请求。
苏东向一审法院起诉请求：一、判令海胶集团阳江分公司向苏东支付违法解除劳动合同的赔偿金1124×34×2=76432元；二、判令海胶集团阳江分公司向苏东支付2013年1月至2016年2月拖欠的工资13746.47元；三、海胶集团阳江分公司补足苏东至解除劳动合同日的社保。
一审法院认为：2009年8月25日，原告与被告签订劳动合同，约定原告在新进中心收胶站担任收胶员的工作。后因工作岗位纠纷，原告向琼中县仲裁委申请仲裁，琼中劳人仲裁字[2015]第71号仲裁裁决结果为要求被告为原告提供劳动合同约定的工作岗位。2016年1月7日，被告通知原告（以通知书的形式）接到通知书5日内，到阳江胶站报到，具体工作岗位由阳江胶站安排，逾期不上岗则视为旷工。原告表示接到通知书后，认为工作地点不在新进胶站，遂不予报到上岗，之后也一直未上岗工作。2016年2月27日，被告以原告连续旷工十五日，违反公司劳动管理规定（海胶阳江字[2009]35号文件第三十五条），遂与原告解除劳动合同关系，有原告的陈述、胶站旷工报告、考勤登记表、员工违规解除劳动合同呈报表、海胶阳江字[2009]35号文件为证。原告在接到上岗通知书后认为工作地点不在新进胶站并未报到上岗（通知书上并未注明工作地点，只是表明由阳江胶站进行安排），严重违法用人单位的规章制度，一审法院对原告提出请求被告支付违法解除劳动合同的赔偿金76432元的诉讼请求不予支持。关于原告要求被告向其支付2013年1月至2016年2月拖欠的工资13746.47元的诉讼请求，原告提交的银行明细清单中包括基本工资、加班费用、劳务收入、干胶奖励等各项工资、补助的发放，并非原告所说只有每月基本工资600-800元，原告对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，原告应承担举证不能的不利后果，一审法院对该项诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条第二款、第七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：驳回原告苏东的第一项、第二项诉讼请求。案件受理费10元（原告苏东已预缴），由原告负担。
二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明，苏东原为海南省国营新进农场职工。农场改制后，2009年8月25日，苏东与海胶集团阳江分公司签订无固定期限劳动合同，合同期限从2009年2月12日起至法定的终止条件出现时止，担任收胶员，工作地点为新进中心收胶站，实行不定时工作制，工资按岗位长期承包方案计酬，海胶集团阳江分公司为苏东提供社会保险福利待遇。劳动合同签订后，双方按劳动合同履行。2015年6月，海胶集团阳江分公司根据《海南天然橡胶产业集团股份有限公司基地分公司机构设置与非生产人员定岗定编方案》（海胶字[2015]38号文）精神，精简收胶站人员编制，要求苏东申请自愿转岗或办理不超过三年的待岗期。苏东不同意海胶集团阳江分公司提出的人员流转方案，自2015年8月25日起，不再从事实际岗位工作。2015年9月，苏东向琼中黎族苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称琼中县仲裁委）申请仲裁，请求：一、裁决海胶集团阳江分公司单方更改劳动合同内容无效；二、裁决海胶集团阳江分公司恢复申请人苏东原工作职位或者待岗到退休；三、裁决海胶集团阳江分公司补偿苏东从2015年8月25日至今的误工费。2015年12月7日，琼中县仲裁委作出琼中劳人仲裁字[2015]第71号仲裁裁决：一、海胶集团阳江分公司继续履行双方当事人已签订的劳动合同，为苏东提供劳动合同约定的工作岗位；二、驳回申请人的其他仲裁请求。该仲裁裁决书送达后，苏东与海胶集团阳江分公司均未有异议，现已发生法律效力。2016年1月7日，海胶集团阳江分公司向苏东发出《通知书》，主要内容为苏东接到该通知书5日内，到海胶集团阳江分公司阳江胶站报到，具体工作岗位由阳江胶站安排，逾期不上岗工作的，视为旷工，将按国家相关法律及分公司劳动力管理规定处理。苏东当日领取《通知书》后拒绝签名，也未按《通知书》的要求报到上岗。因苏东长期不上岗工作，海胶集团阳江分公司于2016年2月27日作出《员工解除（终止）劳动合同通知书》，解除与苏东的劳动合同。苏东不服，向琼中县仲裁委申请仲裁，请求裁决：一、被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的双倍赔偿金1124×34×2=76432元；二、被申请人向申请人补足2013年1月至2016年2月拖欠的工资13746.47元；三、被申请人补足申请人至解除劳动合同之日的社会保险费。琼中县仲裁委2016年5月17日作出琼中劳人仲裁字[2016]第9号仲裁裁决：驳回申请人苏东的全部仲裁请求。苏东不服，于2017年7月12日向一审法院提起诉讼。一审法院于2016年12月19日作出（2016）琼9030民初419号《民事裁定书》，裁定驳回苏东要求海胶集团阳江分公司补足至解除劳动合同日社保的起诉,同日作出（2016）琼9030民初419号《民事判决书》。苏东均不服，向本院提起上诉。二审审理过程中，苏东确认海胶集团阳江分公司已为其缴纳社会保险费至双方解除劳动合同止，并表示放弃海胶集团阳江分公司补足社会保险费的上诉请求。本院于2017年2月15日作出（2017）琼96民终163号《民事裁定书》，裁定驳回上诉，维持原裁定。另查明,《海胶集团阳江分公司劳动管理暂行规定》（海胶阳江字[2009]35号]）第三十五条规定：员工属于《企业职工奖惩条例》第十一条所指七项错误行为之一的，经批评教育不改，给予开除，属于第十八条之规定的，经批评教育不改，给予除名，并解除劳动合同；职工属于《劳动法》第二十五条所指四种情形之一、《劳动合同法》第三十九条所指六种情形之一的，以及员工被劳动教养的，给予解除劳动合同。分公司对解除劳动关系员工，以书面形式通知其本人，如有异议，从接到通知15天内提出劳动仲裁。再查明，海胶集团阳江分公司在橡胶停割期间（每年1－3月份），向苏东发放2015年1－3月份每月基本工资400元；橡胶开割期间（每年4月－12月份），向苏东发放2015年4－8月份每月基础工资600元，绩效工资400元，合计1020元，在扣除苏东个人应自负的养老统筹、医疗保险、失业保险、公积金等项后，2015年4－6月份实发工资765元，2015年7－8月份实发工资724元。自2015年9月起至2016年2月，海胶集团阳江分公司每月向苏东发放生活补贴300元，为其缴纳社会保险。2016年2月份发放2015年终绩效工资1016元。
本院认为，根据苏东上诉的理由和海胶集团阳江分公司答辩的意见，本案争议的焦点：一、海胶集团阳江分公司是否违法解除劳动合同，应否支付违法解除劳动合同赔偿金；二、苏东请求海胶集团阳江分公司支付2013年1月至2016年2月拖欠的工资是否有事实根据和法律依据。
关于第一个争议焦点问题。海胶集团阳江分公司依据琼中县仲裁委作出的琼中劳人仲裁字[2015]第71号仲裁裁决，为苏东提供劳动合同约定的工作岗位。海胶集团阳江分公司出于自身发展和生产经营需要，精简机构及人员编制，并根据编制情况合理调整相应的岗位，属企业用工自主权的范围。其在2016年1月7日向苏东发出《通知书》，通知苏东在接到通知书后5日内到阳江分公司阳江胶站报到，具体工作岗位由阳江胶站安排，苏东在当日接收通知书后，未按通知的时间到阳江分公司阳江胶站报到，应视为旷工。2016年2月27日，海胶集团阳江分公司根据《海胶集团阳江分公司劳动管理规定》，以苏东连续旷工15天为由，解除苏东与海胶集团阳江分公司的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款”：劳动者有下列情形之一，用人单位可以解除劳动合同：......（二）严重违反用人单位规章制度的；（三）......”的规定，属于合法解除劳动合同，无需支付赔偿金。苏东上诉主张海胶集团阳江分公司违法解除劳动合同、应支付违法解除劳动合同赔偿金，缺乏事实根据和法律依据，本院不予支持。
关于第二个争议焦点问题。根据《工资支付暂行条例》第九条：”劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次性付清劳动者工资”的规定，本案中，在海胶集团阳江分公司于2016年2月27日作出《员工解除（终止）劳动合同通知书》前，其与苏东仍存在劳动合同关系，因海胶集团阳江分公司精简收胶站人员编制，未向苏东提供工作岗位，苏东在此期间也未能提供正常劳动，因此，海胶集团阳江分公司解除与苏东的劳动合同，仍应向苏东支付劳动关系存续期间的工资，即应支付苏东自2015年9月起至2016年2月的工资。苏东在橡胶开割期间提供正常劳动领取的月工资为1020元，领取的2015年终绩效工资1016元亦属于企业职工的工资构成部分，按橡胶开割期间（每年4－12月份）为9个月计算，苏东月平均工资为1020元＋1016元÷9月=1132.89元。苏东2015年4－6月份实发月工资765元，2015年7－8月份实发月工资724元，平均实发月工资748.6元，扣除海胶集团阳江分公司自2015年9月起至2016年2月间向苏东发放的每月生活补贴300元，海胶集团阳江分公司还应支付苏东自2015年9月起至2016年2月的工资经计算为[748.6元＋（1132.89元－1020元）-300元]×6=3368.9元。综上，苏东上诉请求海胶集团阳江分公司支付拖欠工资的部分请求成立，本院予以支持。因苏东所在的岗位为收胶员，实行的是不定时工作制，工资按岗位长期承包方案计酬，且海胶集团阳江分公司根据其橡胶生产经营特点，每年1－3月份停割期间，劳动者未能提供正常劳动，海胶集团阳江分公司发放基本工资，其余月份发放的工资标准不低于当年琼中地区最低工资标准，因此苏东上诉请求按琼中地区的最低工资标准计算其2013年1月至2016年2月的工资，理由不成立，本院不予支持。
综上所述，苏东的上诉请求部分成立，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项、《工资支付暂行规定》第九条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销海南省琼中黎族苗族自治县人民法院（2016）琼9030民初419号民事判决；
二、限被上诉人海南天然橡胶产业集团股份有限公司阳江分公司在本判决书送达之日起十日内，向上诉人苏东支付2015年9月起至2016年2月期间拖欠的工资3368.9元。
三、驳回上诉人苏东的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费各10元，均由上诉人海南天然橡胶产业集团股份有限公司阳江分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 蓝海燕
审 判 员 李福星
审 判 员 吴 美
二〇一七年四月十三日
法官助理 陈进平
书 记 员 陈 伟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；
（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；
（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）被依法追究刑事责任的。
《工资支付暂行规定》
第九条劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。
第十二条非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的，用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的，若劳动者提供了正常劳动，则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准；若劳动者没有提供正常劳动，应按国家有关规定办理。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。