湖北省襄阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂06民终1972号
上诉人（原审被告）：刘俊冉，男，1979年7月3日出生，汉族，住河南省濮阳县。
委托诉讼代理人：武辉，湖北周成律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：裴祯林，男，1955年7月18日出生，汉族，住湖北省竹山县。
委托诉讼代理人：裴良霞，女，1979年5月17日出生，汉族，住湖北省襄阳市襄州区。系裴祯林之女。
委托诉讼代理人：郭志旺，襄阳市襄州区浩然法律服务所法律工作者。
原审被告：湖北康擎重工科技有限公司。住所地：襄阳市高新技术产业开发区深圳工业园美标康盛动力科技公司院内。
法定代表人：徐琳，系该公司董事长。
委托诉讼代理人：李苦，湖北周成律师事务所律师。
上诉人刘俊冉因与被上诉人裴祯林，原审被告湖北康擎重工科技有限公司（以下简称康擎公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服襄阳市高新技术产业开发区人民法院（2016）鄂0691民初55号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘俊冉的委托诉讼代理人武辉，被上诉人裴祯林的委托诉讼代理人裴良霞、郭志旺，原审被告康擎公司的委托诉讼代理人李苦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘俊冉上诉请求：1、依法撤销襄阳高新技术产业开发区人民法院（2016）鄂0691民初55号民事判决第一项，改判上诉人仅承担次要责任即赔偿被上诉人42966.53元或者将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、本案的发生是被上诉人在工地还未开工，返回拿工具上车辆过程中摔倒受伤，与工作无关，应由被上诉人自己承担责任；根据《侵权责任法》的规定，对提供劳务者受害的责任划分适用过错原则加公平原则，在本案中，上诉人尽到了谨慎的注意义务，上诉人没有过错，上诉人只能按公平原则承担一定的补偿责任；二、一审法院对伤残赔偿金按城镇户口计算与查明事实不符，应按农村居民标准赔偿；三、后期护理费应按2年一周期计赔，原审按5年计赔不当。
裴祯林辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告康擎公司服从原判。
裴祯林向一审法院起诉请求：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费15000元、误工费18266.4元、住院伙食补助费1830元、护理费24510元、残疾赔偿金320684元、鉴定费2000元、护理依赖费364087.50元、营养费1800元、交通费650元、精神抚慰金20000元，共计768827.90元；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：康擎公司于2012年4月16日成立，刘俊冉系康擎公司股东。自2013年12月起，刘俊冉以租赁康擎公司设备（康擎重工KH-18型水平定向钻二台）方式对外承接工程，由刘俊冉按月支付康擎公司4万元租赁费。2014年8月14日，刘俊冉电话通知裴祯林到其位于襄阳高新技术产业开发区天籁大道与新星路交叉口施工工地上干杂活，并约定支付裴祯林劳务费100元／天。同年8月16日上午9时许，裴祯林在施工现场欲到距离约300米外的地方进行施工，遇到刘俊冉驾驶小型面包车正要出去，裴祯林遂准备坐刘俊冉的面包车到目的地，其在上车时不慎摔倒受伤。裴祯林受伤后即被送往襄阳市东风人民医院住院治疗，经诊断为：1.急性中型颅脑损伤、颈髓损伤；2.齿状突骨折？3.脑萎缩；4.窦性心动过缓。裴祯林为此住院治疗4天，支出医疗费8589.4元。出院医嘱：1.上级医院继续治疗；2.不适随诊。同年8月21日，裴祯林转入襄阳市中心医院住院治疗，经诊断为：寰枢椎不稳，脊髓损伤。裴祯林为此住院治疗57天，支出医疗费53646.56元。出院医嘱：1.寰枢椎脱位，暂行头颈胸支具治疗，定期拍片复查，若仍有寰枢椎不稳及神经受压症状建议手术治疗；2.佩戴头颈胸支具固定3个月，每月拍片复查；3.行四肢功能康复锻炼，不适随诊。建议出院后病休90天。裴祯林因伤共花费医疗费62235.96元，其中裴祯林支付医疗费15000元，余款47235.96元由刘俊冉垫付。2015年2月5日，裴祯林之女裴良霞委托襄阳中立法医司法鉴定所对裴祯林的伤残等级、误工日、护理日、护理依赖及营养时限进行评定，同年2月8日，襄阳中立法医司法鉴定所作出（2015）法医初鉴字第0133号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人裴祯林：1.损伤致残程度属四级；2.评定其自受伤之日起至本鉴定之日止需二人护理；3.评定其自本鉴定次日起需完全护理依赖；4.评定其自受伤之日起加强营养时限为90日；5.评定其自受伤之日起至本鉴定之日止为其误工损失日。裴祯林为此支出鉴定费2000元。2016年6月11日，襄阳中立法医司法鉴定所出具一份《关于裴祯林“完全护理依赖”的说明》，内容为：“裴祯林于2015年2月8日在本所做的襄中立（2015）法医初鉴字第0133号司法鉴定意见书，其中鉴定为完全护理依赖。依据湖北省司法鉴定协会文件，鄂司协（2015）12号中规定，护理依赖是终身需要护理，护理人数原则上评为1人。裴祯林的完全护理依赖可按上述文件精神处理。”
原审还查明：裴祯林曾于2015年3月26日基于同一受害事实向原审法院起诉湖北美标康盛动力科技有限公司、刘俊冉提供劳务者受害责任纠纷一案，诉讼中，刘俊冉申请对裴祯林委托襄阳中立法医司法鉴定所作出的（2015）法医初鉴字第0133号司法鉴定意见书中伤残等级申请重新鉴定，并同时申请对裴祯林摔伤与脑萎缩有无因果关系进行鉴定。原审法院于2015年7月7日委托襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所对刘俊冉的申请进行司法鉴定，襄阳职业技术学院附属医院法医司法鉴定所于同年8月10日作出（2015）临鉴字第696号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人裴祯林伤残程度已构成四级伤残；其2014年8月16日工作中摔伤与脑萎缩无因果关系。后因裴祯林起诉主体错误申请撤诉，原审法院已作出（2015）鄂襄新民初字第00585号民事裁定书，裁定准许裴祯林撤回起诉。
原审法院认为：裴祯林在刘俊冉负责的施工现场、按照刘俊冉的指示提供劳务，双方形成劳务关系。关于裴祯林如何受伤的过程，裴祯林陈述系因在上刘俊冉驾驶的面包车时头部撞到面包车左后门框后摔倒受伤，刘俊冉陈述，裴祯林在距离面包车约四、五十公分处自己摔倒受伤。原审法院认为，双方对受伤的过程虽各执一词，且证人到庭陈述也未能直接反映当时裴祯林受伤的过程，但可以认定裴祯林确系在提供劳务过程中受到伤害，故刘俊冉应当对裴祯林的伤害承担相应的责任。裴祯林在受伤时没有证据表明系受到外因影响所致，其在上车时未注意自身安全，故对损害后果的发生亦存在过错，原审法院酌情确定由刘俊冉承担70%的赔偿责任，裴祯林自担30%的责任。关于裴祯林主张其受刘俊冉的雇请，在康擎公司打工，故康擎公司应当承担连带责任的理由。原审法院认为，根据裴祯林、刘俊冉提交的《管道工程租赁施工协议》及当庭陈述，刘俊冉系康擎公司的股东，同时刘俊冉系租赁康擎公司的设备进行施工，向康擎公司支付租赁费。裴祯林未提交证据证明刘俊冉系受康擎公司指派进行施工，也未举出该施工项目系康擎公司发包给刘俊冉进行施工的证据，仅凭刘俊冉系康擎公司的股东而要求康擎公司承担责任，无事实和法律依据，原审法院不予支持。关于裴祯林主张的各项具体诉讼请求，原审法院分析评判如下：1.关于裴祯林主张的医疗费15000元。经查，裴祯林因此次事故受伤分别在襄阳市东风人民医院、襄阳市中心医院共支出医疗费62235.96元，其中裴祯林支付医疗费15000元，余款47235.96元由刘俊冉垫付，有医疗费票据及相关证据证实，刘俊冉、康擎公司对此亦无异议，原审法院予以认定。2.关于裴祯林主张的误工费18266.4元。经查，襄阳市中心医院出具的病情证明记载有“建议出院后病休90天”，鉴于裴祯林的伤情已构成四级伤残，且根据医疗机构的出院记录来看，裴祯林出院后因伤持续误工，故其误工时间可以计算至定残日前一日，为176天。关于裴祯林的误工费标准问题，经查，裴祯林当庭为证明其居住情况，向原审法院提交了襄阳高新区米庄镇谢洼社区居委会证明、出租人宋贵梅与裴祯林签订的《房租协议》、出租人身份信息等证据，可以证明裴祯林受伤前一年在米庄镇谢洼社区居委会160号宋贵梅家租房居住的事实。裴祯林未向原审法院举证证明其收入状况，也未举证证明其最近三年的平均收入状况的证据，故其误工费可以参照2014年湖北省统计部门发布的居民服务业和其他服务业平均工资标准予以计算为12540.84元（26008元／年÷365天／年×176天），裴祯林请求的数额过高，超出部分原审法院不予支持。3.关于裴祯林主张的护理费24510元。原审法院认为，裴祯林在住院治疗期间医疗机构虽未出具需有人陪护的意见，但鉴于裴祯林的伤情已构成四级伤残，且遗留右上肢肌力三级、右下肢及左侧肌体肌力四级，其损伤程度确需陪护，故原审法院确定裴祯林出院后需一人护理至鉴定前一日，加上住院期间61天，共计176天。原告当庭未举出护理人员收入证明，故应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算为12540.84元（26008元／年÷365天／年×176天），裴祯林请求的数额过高，超出部分原审法院不予支持。4.关于裴祯林主张的住院伙食补助费1830元。经查，裴祯林共住院治疗61天，参照相关标准，裴祯林的住院伙食补助费应为1220元（20元／天×61天），裴祯林请求的数额过高，超出部分原审法院不予支持。5.关于裴祯林主张的残疾赔偿金320684元，应参照2014年湖北省统计部门发布的城镇居民人均可支配收入标准予以计算为320684元（22906元／年×70%×20年）。故对该主张予以支持。6.关于裴祯林主张的营养费1800元。原审法院认为，营养费应当根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，医疗机构并未出具需加强营养的意见，故裴祯林的该请求原审法院不予支持。7.关于裴祯林主张的鉴定费2000元。有相关票据证实，系裴祯林为证明其损伤程度所支付的必要合理费用，故该鉴定费原审法院予以支持。8.关于裴祯林主张的交通费650元。原审法院认为，该费用系裴祯林治疗伤病期间必然发生的费用，结合本案实际情况，原审法院予以支持。9.关于裴祯林主张的后期护理费364087.5元。原审法院认为，裴祯林的伤情经司法鉴定意见书确定为“需完全护理依赖”，另根据襄阳中立法医司法鉴定所出具的说明记载：“护理依赖是终身需要护理，护理人数原则上评为1人”，故裴祯林的护理期限应计算至其恢复自理能力时止。结合裴祯林的年龄、健康状况、物价等因素，原审法院酌情先确定裴祯林需护理的期限为5年（自2015年2月8日至2020年2月7日止），后期护理费可待到期后另行主张权利。故裴祯林的后期护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算为130040元（26008元／年×5年）。10.关于裴祯林主张的精神损害抚慰金20000元。原审法院认为，此次事故给裴祯林造成四级伤残，不仅其身体遭受痛苦，更存在精神上的痛苦，故其请求原审法院予以支持，但裴祯林请求的数额过高，且其自身也对事故的发生存在过错，原审法院酌情支持10000元。综上，裴祯林因此次事故造成的损失为：医疗费62235.96元、误工费12540.84元、护理费12540.84元、住院伙食补助费1220元、残疾赔偿金320684元、鉴定费2000元、交通费650元、后期护理费130040元，共计541911.64元。由刘俊冉承担70%的赔偿责任为379338.15元，加上精神损害抚慰金10000元，共计389338.15元。因刘俊冉已为裴祯林垫付医疗费47235.96元，予以扣减后，刘俊冉尚应赔偿裴祯林上述费用合计342102.19元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、刘俊冉于本判决生效之日起五日内赔偿裴祯林各项损失费用342102.19元；二、驳回裴祯林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4240元，由裴祯林负担2000元，刘俊冉负担2240元。
二审中，当事人没有提交新证据。本院认定事实与原审判决认定事实一致。
本院认为，被上诉人裴祯林受上诉人刘俊冉雇请并在从事雇佣劳动中受伤，事实清楚，证据充分，应予认定。即使按照上诉人在上诉状中的陈述，“事发当天工地还未开工，被上诉人因为拿错了东西而回去换工具，因为路程较远，上诉人出于好心帮忙想用自己的车辆捎带原告一段路程，在走向车辆的过程中，被上诉人自己摔倒受伤”，也应认定被上诉人裴祯林系在从事受雇劳动中受伤，而非与工作无关，上诉人刘俊冉也应承担雇主责任。因本案损害的发生被上诉人裴祯林具有过错，按照《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释﹥》第二十六条关于“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原审判决被上诉人裴祯林自己承担30%的责任，上诉人刘俊冉承担70%责任，并无不当。上诉人刘俊冉主张其仅应按公平原则承担赔偿责任，与法律规定不符，本院不予支持。关于伤残赔偿金的计赔标准问题，经查，一审中，被上诉人裴祯林提交有其与房主宋贵梅于2013年3月1日签订的房租协议、出租人宋贵梅的身份证复印件、襄阳高新区米庄镇谢洼社区居民委员会租居房屋证明、襄阳市襄州区古驿镇小营村村民委员会外出务工证明等，用以证明被上诉人裴祯林伤前居住在城镇并在城镇务工，原审法院据此按城镇标准计算裴祯林伤残赔偿金符合法律规定。上诉人刘俊冉主张应按农村居民标准计赔伤残赔偿金，无证据支撑，本院不予采纳。关于后期护理费，根据《最高人民法院﹤关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释﹥》第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止；受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最高不超过二十年。本案被上诉人裴祯林构成四级伤残，需终身护理依赖，原审法院考虑上诉人刘俊冉的经济状况和支付能力，酌定先行给付5年护理费，后期护理费另行主张，符合本案实际。上诉人刘俊冉按2年一个周期计赔，理由并不充分，本院不予采纳。
综上所述，刘俊冉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1796元，由刘俊冉负担。
本判决为终审判决。
审判长 王正臣
审判员 柳 莉
审判员 杜丹丹
二〇一六年十一月二十一日
书记员 李 琳