吉林省白山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）白山民一初字第10号
原告：邴起晨，男，汉族，无职业，住吉林省通化市二道江区。
被告：常志勇，男，汉族，无职业。经常居住地：吉林省白山市浑江区。
被告：董爱今，女，汉族，通化矿业集团公司工会组织部干部。经常居住地：吉林省白山市浑江区。
原告邴起晨与被告常志勇、董爱今申请执行人执行异议之诉一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2014年6月27日、7月21日公开开庭进行了审理。原告邴起晨，被告常志勇、董爱今到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告邴起晨诉称，邴起晨与常志勇、第三人白山市赢泽煤炭物资有限公司合伙协议纠纷一案，在执行过程中白山市中级人民法院依法查封了常志勇名下坐落在山东省威海市西钦村87.02平方米房屋一处及位于白山市内的房屋两处（分别为白山房权证白BQ字第0903**号、第0513**号建筑面积为81.01、65平方米），并冻结了常志勇的存款、股权。常志勇妻子董爱今于2014年1月6日作为案外人提出异议，称其与常志勇协议离婚，家庭财产全部归董爱今所有，并称坐落于白山市浑江区房权证号为白山房权证白BQ字第0513**号、建筑面积为65平方米房屋是唯一住宅。但该房产权档案上明确标明的用途为“营业”，且目前也正在进行商业经营。而白山市中级人民法院作出的（2014）白山执标异字第5号裁定却将该房确定为生活必须居住用房，中止对该房屋的执行。同时该裁定查明，常志勇与董爱今并未解除婚姻关系。综上，请求撤销白山市中级人民法院（2014）白山执标异字第5号执行裁定书，许可对坐落于白山市浑江区房权证号为白山房权证白BQ字第0513**号、建筑面积为65平方米房屋的强制执行。
被告常志勇辩称，该房屋是常志勇和董爱今唯一住房，白山市中级人民法院（2014）白山执标异字第5号执行裁定是正确的。
被告董爱今辩称，该房屋是董爱今唯一住房，是董爱今和其母亲还有常志勇居住的房屋，该房屋是单位分给董爱今的住房，常志勇与邴起晨共同做生意是在2007年，该房屋是1998年购买的。
根据原、被告的诉辩，本案的争议焦点为：
坐落于白山市浑江区白山房权证白BQ字第0513**号建筑面积65平方米的房屋是否应予强制执行。
针对争议焦点，邴起晨举证如下：
1、（2014）白山执字第338—3查封公告，证明白山市中级人民法院执行局工作人员将该公告粘贴在白山市浑江区新建街1楼9单元墙上，并到房屋现场。
2、照片5张，证明本案争议的该65平方米房屋是营业用房，不是住房。
3、房屋出售合同，证明常志勇在通化购买董书何93.67平方米房屋一套。
4、（2012）东江西民初字第535号民事裁定书，证明常志勇在东昌区凯威大厦15楼居住。
5、2013年9月29日白山市浑江区人民法院询问笔录一份。
6、（2014）浑民二初字第8号民事判决书。
证据5、6均证明常志勇2013年、2014年常住白山市浑江区建行社区，和本案争议的房屋不是一个地方。
7、白山房权证白BQ字第0513**号房屋所有权证，证明该房屋是营业用房，不是住房。
8、（2013）白山执字第338—4号执行裁定书，证明常志勇在通化新站大街购买原房主董书何93.67平方米房屋一处。该房屋是在（2014）白山执标异字第5号作出后又查封的，本案争议65平方米营业用房不是常志勇、董爱今唯一住房。
以上证据均能证明白山房权证白BQ字第0513**号建筑面积65平方米房屋是营业用房，不是住房，常志勇在通化、白山多处居住、常住。
常志勇质证认为：
对证据1真实性无法确定，公告没有贴到本案争议的白BQ字第051351号建筑面积65平方米房屋上。
对证据2有异议，照片不知道是照的哪的房屋，不是本案争议的房屋。
对证据3真实性无异议，对证明内容有异议，该房屋在2010年10月15日已经出售给孙立友。
对证据4真实性无异议，但裁定书体现的常志勇居住在通化市东昌区新华大街恺威大厦是写字楼，15楼的其中一间是我租用的办公室，该证据与本案无关。
对证据5真实性无异议，本案争议的白BQ字第051351号建筑面积65平方米房屋就在建行社区。
对证据6真实性无异议，该判决书体现的经常居住地红旗街道建行社区就是本案争议的65平方米房屋所在地。
对证据7真实性无异议，对证明内容有异议，房产证体现的营业是常志勇找人改的，结构是砖混结构，如果是营业用房应该是框架结构，建筑楼房的时候就没有营业用房，设计的就是住宅，该房屋是通化矿业集团房产处分给董爱今的。
对证据8，该裁定未收到，通化的房屋已经出售，该房屋与本案争议65平方米房屋无关。
董爱今质证认为：
对证据1真实性无法确定，没见过。
对证据2真实性没有异议，是邴起晨拍的，但是拍摄的地方董爱今不清楚，不是本案争议的65平方米的房屋。
对证据3真实性无异议，要求看原件，对邴起晨提供该证据的证据来源有异议，该房屋已经出售，其他质证意见与常志勇质证意见一致。
对证据4真实性无异议，董爱今不清楚常志勇在恺威大厦是否有房屋，董爱今没听说过，要求邴起晨提供其他证据予以佐证。
对证据5真实性无异议，但对证明内容有异议，笔录上体现的常志勇的住所红旗街是笔误，当时董爱今与常志勇就住在本案争议的65平方米的房屋内，邴起晨应提供其他证据佐证常志勇在红旗街还有房屋。
对证据6真实性无异议，对证明内容有异议，董爱今在山东威海确定有一套住房，是单位分给董爱今的，但是该住房已经被白山市中级人民法院查封。
对证据7真实性无异议，质证意见与常志勇质证意见一致。
对证据8真实性有异议，通化的房屋不是常志勇与董爱今的，邴起晨未提供证据证明房屋是常志勇与董爱今的，该裁定未见过。
本院认为，常志勇、董爱今对邴起晨提供的证据3、4、5、6、7真实性无异议，本院对其真实性予以确认。对邴起晨提供的证据1，常志勇、董爱今有异议，但本院已对本案争议的房屋作出了查封裁定，依规定应张贴公告，故对邴起晨提供的证据1真实性予以采信。对邴起晨提供的证据2，常志勇、董爱今提出不是本案争议房屋的照片，邴起晨未提供其他证据证明照片中的房屋系常志勇、董爱今居住的房屋，也是本案争议的房屋，故对照片不予采信。对邴起晨提供的证据8，系本院作出的查封裁定，予以采信。
针对争议焦点，常志勇提供如下证据：
1、2010年10月15日房屋出售合同，证明常志勇购买的董书何的房屋已经在2010年10月15日出售给孙立友。
2、照片10张，证明邴起晨提供的照片是错误的，邴起晨提供的照片显示的房屋地址也是错误的，常志勇提供的照片能证明其和家人在本案争议的房屋居住。
邴起晨质证认为：
对证据1真实性有异议，证据交换时常志勇并没有提供该证据，对该证据不予认可。
对证据2，超期提供的照片有异议，不予认可。
董爱今质证认为：
对证据1、2真实性及证明内容均无异议。
本院认为，常志勇提供的房屋出售合同，邴起晨有异议，因该房屋已被本院裁定查封，房屋出售合同的真伪及效力尚需执行机构进一步审查，其证明力本案不予确认。常志勇提供的照片，与本院现场查看景象一致，予以采信。
针对争议焦点，董爱今提供如下证据：
1、婚内财产协议一份，证明董爱今与常志勇约定全部固定资产归董爱今所有。
2、离婚协议一份，证明董爱今与常志勇约定全部固定资产归董爱今所有。
3、2014年6月21日王某某出具的证实材料一份，证明董爱今与常志勇约定婚姻存续期间全部固定资产归董爱今所有。
4、2014年6月15日金某某出具的证实材料一份，证明内容同上。
5、董爱今自述材料一份，证明董爱今与常志勇签订婚内财产材料不是为了规避责任。
6、董爱今事实陈述一份，证明董爱今与常志勇签订婚内财产协议不是为了规避责任，董爱今与常志勇所有家庭固定资产归董爱今所有。
7、张某某的证实材料一份，证明董爱今与常志勇在协商婚内财产分割时张某某在场。
8、薛某某的证实材料一份，证明邴起晨知道董爱今和常志勇有婚内财产协议，固定资产归董爱今所有。
9、2010年10月15日房屋出售合同，证明董爱今购买董书何的房屋已经在2010年10月15日出售给孙立友。
10、证人果某某出庭证言，董爱今和常志勇的固定资产归董爱今所有。
11、证人王某某出庭证言，2008年8月份左右，董爱今亲属去世，王某某去参加葬礼，王某某问董爱今常志勇为什么没来，董爱今说常志勇跟邴起晨在一起，给常志勇找女人，常时间不回家，日子没办法过了。董爱今和常志勇签订了婚内协议，约定所有固定资产归董爱今所有，钱由常志勇把持。
12、证人金某某出庭证言，金某某与董爱今是朋友，3年前董爱今父亲住院，跟金某某借钱，金某某说董爱今家那么有钱还借钱，就没借。金某某经常与董爱今在一起唠嗑，说董爱今家的事，说常志勇和董爱今本来挺好的，因为邴起晨家庭不和，董爱今说和常志勇写了一个婚内财产协议，协议也给金某某看了，婚内固定财产归董爱今所有，流动资金归常志勇所有。
13、照片10张，证明本案争议的房屋系常志勇、董爱今居住的房屋。
邴起晨质证认为：
对证据1真实性及证明问题均有异议，常志勇、董爱今制造婚内财产协议是为了躲避债务，不认可。
证据2是假的，不予质证。
对证据3、4、5、6内容不堪入目，不予质证。
对证据7、8、9因董爱今在证据交换时未提供，不认可，不予质证。
对证据10、11、12，证人都是通过与董爱今唠嗑听董爱今所说，没有法律依据和效力。
对证据13，超期提供的照片有异议，不予认可。
常志勇对董爱今提供的证据的真实性及证明内容均无异议。
本院认为，对董爱今提供的证据1，邴起晨虽有异议，但婚内财产协议是夫妻双方对婚姻期间的财产等所作的约定，对夫妻双方具有约束力，且常志勇对此证据不持异议，故对证据1的真实性予以采信。对证据2因董爱今与常志勇未解除婚姻关系，故对此证据不予采信。对证据3、4、7、10、11、12与证据1能够相互印证，对董爱今与常志勇约定了婚内财产协议，董爱今与常志勇婚姻存续期间的全部固定资产归董爱今所有予以采信。对证据5、6与本案无关，不予采信。对证据8，因未提供其他证据证明，邴起晨亦不认可，故对证据8不予采信。对证据9，因该房屋已被本院裁定查封，房屋出售合同的真伪及效力尚需执行机构进一步审查，其证明力本案不予确认。对证据13照片，与本院现场查看景象一致，予以采信。
经审理查明，邴起晨与常志勇、第三人白山赢泽煤炭物质有限公司合伙协议纠纷一案，经本院审理后于2013年3月4日作出（2011）白山民二初字第38号民事判决：一、解除邴起晨与常志勇的合伙关系；二、常志勇于判决生效之日起三十日内返还邴起晨投资款2100000元及2008年10月的收益137995.71元，并承担自2010年8月13日起至判决确定的履行期限届满之日止的中国人民银行同期贷款利率；三、驳回邴起晨的其他诉讼请求。鉴定费60000元，常志勇负担30000元，邴起晨负担30000元。案件受理费42373元，常志勇负担21046.33元，邴起晨负担21326.67元。双方均不服，提起上诉，吉林省高级人民法院经审理后，于2013年7月12日作出（2013）吉民二终字第56号民事判决：驳回上诉，维持原判。判决生效后，经邴起晨申请，本院于2013年9月4日立案执行。2013年9月16日，本院分别作出（2013）白山执字第338号及第338—1执行裁定：冻结常志勇在银行的存款共计219570.16元。2013年9月27日，本院作出（2013）白山执字第338—3号执行裁定：查封房屋所有权人为常志勇的房屋两处，产权证号分别为白山房权证白BQ字第0903**号、0513**号，面积分别为81.01平方米、65平方米。2013年10月29日，本院作出（2013）白山执字第338—2号执行裁定：冻结常志勇在白山市赢泽煤炭物资有限公司的2%股权。2013年11月5日，本院作出（2013）白山执字第338—4号执行裁定：查封房屋所有权人为常志勇坐落在山东省威海市西钦村房屋壹处，产权证号为00004886，面积为87.02平方米。2013年11月28日，本院作出（2013）白山执字第338号执行裁定：拍卖常志勇所有的产权证号分别为白山房权证白BQ字第0903**号、0513**号，面积分别为81.01平方米、65平方米的两处房屋。2013年12月9日，董爱今向本院提出执行异议，要求中止拍卖白山房权证白BQ字第0513**号、面积65平方米的房屋。本院经审查后，于2014年4月11日作出（2014）白山执标异字第5号执行裁定：中止对坐落于白山市浑江区房权证号为白山房权证白BQ字第0513**号、建筑面积为65平方米房屋的执行。邴起晨不服该裁定，向本院提出执行异议之诉。2014年7月8日，本院作出（2013）白山执字第338—4号执行裁定：查封常志勇在吉林省通化市购买（原房主董书何）私有房产一处，产权证号为S077402，丘地号200—935／116—426／9—5—1，建筑面积93.67平方米的住宅。
另查明，本案争议的白山房权证白BQ字第0513**号面积65平方米房屋的所有权证上载明设计用途为营业。经本院人员实际查看，该房屋用于经营烟酒糖茶、饮料、方便面小百货等物品，在摆放的货品之后，间隔出两个用于休息的铺位。室内有独立的卫生间和厨房。字号为亿恒商店，负责人为宋福利。
2008年2月22日，董书何将坐落于吉林省通化市司法集资楼2号楼面积93.67平方米的一套住房以275000元价格出售给常志勇。
再查明，常志勇与董爱今系夫妻关系，两人身份证载明的住址为山东省威海火炬高技术产业开发区。董爱今现为通化矿业集团公司职员。2006年11月26日，常志勇与董爱今签订婚内财产协议，约定婚姻存续期间的全部固定资产（全部房产），无论在谁名下，一律归董爱今所有。……。
本院依职权到白山市房屋产权管理中心查询登记在董爱今名下的房产情况，白山市房屋产权管理中心于2014年7月1日出具《档案查询证明》：“董爱今，无登记信息记录。”
本院认为，常志勇与董爱今虽然签订婚内财产协议，约定婚姻期间的全部房产归董爱今所有。但常志勇、董爱今未提供充足证据证明邴起晨知道其约定，而邴起晨也不认可。根据《中华人民共和国婚姻法》第十九条第二款“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。”第三款“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第十八条：“婚姻法第十九条所称‘第三人知道该约定的’，夫妻一方对此负有举证责任。”的规定，常志勇与董爱今的婚内财产约定不能对抗邴起晨，对邴起晨不发生法律效力。
常志勇与董爱今身份证载明的地址为山东省威海火炬高技术产业开发区，但董爱今现在通化矿业集团公司上班，居住在白山市。虽然本案争议的65平方米房屋登记用途为营业用房，但该房屋实际兼有营业和居住双重功能，而常志勇、董爱今均主张在此房屋居住，且是白山市内唯一住房。邴起晨未提供充足证据证明常志勇、董爱今在白山市还有其他居住房屋。结合常志勇尚有其他房产可供执行、白山市城镇居民人均住房面积等实际情况，以及保障常志勇、董爱今居住权的需要，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第六条：“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”的规定，对本案争议的65平方米的房屋予以拍卖不当。
综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条（原二百零四条）：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第二十四条：“申请执行人依照民事诉讼法第二百零四条规定提起诉讼的，执行法院应当依照诉讼程序审理。经审理，理由不成立的，判决驳回其诉讼请求；理由成立的，根据申请执行人的诉讼请求作出相应的裁判。”的规定，判决如下：
驳回原告邴起晨的诉讼请求。
案件受理费人民币100元，由原告邴起晨负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。
审 判 长 刘巍丹
代理审判员 刘晓强
代理审判员 孙 卓
二〇一四年七月二十九日
书 记 员 芦 潇