广西壮族自治区百色市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）百刑终字第158号
原公诉机关广西壮族自治区隆林各族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘云江（小名阿江）。
辩护人黄明光，广西凌盛律师事务所律师。
原审被告人胡晋骞（曾用名胡涛亮，外号菜狗）。
广西壮族自治区隆林各族自治县人民法院审理隆林各族自治县人民检察院指控原审被告人刘云江犯贩卖毒品罪、原审被告人胡晋骞犯贩卖、运输毒品罪一案，于2014年4月9日作出（2014）隆刑初字第30号刑事判决。在法定抗诉、上诉期限内，隆林各族自治县人民检察院没有提出抗诉，原审被告人刘云江提出上诉，本院于2014年6月6日立案受理，于同月24日将案卷移送百色市人民检察院阅卷。本院经依法组成合议庭，审阅案卷的全部材料，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2013年3月，被告人胡晋骞到隆林各族自治县玩耍时认识被告人刘云江，并知道被告人刘云江有出卖“K粉”（毒品氯胺酮）的行为，双方交谈中被告人刘云江让被告人胡晋骞在百色市联系购买“K粉”。同年7月初，被告人胡晋骞在百色市通过他人以人民币8000元购得9盎“K粉”并电话告知被告人刘云江已购得毒品，双方通过电话和短信的方式以人民币9400元之价达成买卖。同月31日15时30分，被告人胡晋骞携带9盎毒品乘坐直达班车到隆林各族自治县与被告人刘云江进行交易。当日19时许，二被告人在县城一品鲜酒楼门前碰面后，一同乘坐三轮摩托车回被告人刘云江家取钱，当车辆行驶至县城龙山街时，二被告人被公安民警人赃俱获。经过秤，毒品可疑物净重224.16克。经百色市公安局物证鉴定所鉴定，所缴获的毒品可疑物中检出氯胺酮。
上述事实，有以下证据证实：
1、户籍证明，证实被告人刘云江出生于1982年8月5日；被告人胡晋骞出生于1987年12月3日。
2、扣押清单、指认照片，证实公安机关依法扣押被告人刘云江、胡晋骞买卖的氯胺酮可疑物、电子秤、塑料袋等物品和指认毒品可疑物及过秤情况以及尿样检测情况。
3、通话清单、手机短信来往内容、指认手机短信内容照片，证实二被告人手机通话时间和短信买卖毒品的内容情况。
4、抓获说明，证实2013年7月31日18时许，公安人员在县城龙山街在一马仔车上抓获二被告人并查获毒品“K粉”可疑物，经过秤净重224.16克。
5、证人梁某某（曾用名梁剑）的证言，证实2012年12月左右，其在刘云江家花了200元人民币向刘购买过6个用小塑料袋包装的“K粉”。2013年1月，其在隆林县嘉乐华KTV娱乐的时候，有朋友问其有没有“K粉”，想娱乐一下，其便打137××××3355刘云江的电话并在他家里花了100元人民币购得3个用小塑料袋包装的“K粉”给朋友娱乐。并在同一个月，在隆林县艾魅KTV喝酒的时候，有几个朋友又问其有没有“K粉”娱乐一下，然后其又打137××××3355刘云江的电话并在他家里花了200元人民币得了6个用小塑料袋包装的“K粉”给朋友娱乐。还有两次，在2013年春节前，得帮朋友问他要过两次，具体时间记不清楚了。其每次都是用移动号码152××××0850打电话给他向他购买“K粉”，现该号码已停用。
6、证人陈某某（外号杨妹）的证言，证实刘云江原来在县城夜市街1嘉1对面开了间服装店，2012年2月份的一天晚上，其和刘云江在他店里面一起打牌娱乐的时候，有人打电话给他说要买货（指“K粉”），然后他说给其点辛苦费买烟抽叫其帮送货去金尊KTV给买家，买家都是央索街革步那些人，不知姓名，他们总共花了500元人民币购买了11个货（指“K粉”）。后来其二人翻脸了就没有再跟他耍过了，后最近听说他被抓了。
7、证人刘某某的证言，证实2012年7月份的一天，其家亲戚过世，其去守夜的时候，碰到其舅刘云江，当时其没有工作，刘云江知道其没有什么收入，就叫其帮他送货。第一次不知道是送什么货，第二次帮其舅刘云江送货的时候才知道是毒品“K粉”。从2012年7月到2013年3月，平均每个星期有三四次，一天送二至四次，其中不送货的时间最多间隔一两个星期。每次送货他都给其5元到30元不等的报酬，其送货的这段时间总共得到报酬人民币5000元左右。每次都是其舅刘云江打180××××3312、159××××4851其的电话，159××××4851号码已停用。平常送货都是送去金尊KTV、嘉乐华KTV、神话KTV、艾魅KTV、战神网吧等娱乐场所，那些跟其舅刘云江购买毒品的人其知道有阿迪、小蒙（不知道姓名）。除其以外，其还知道梁剑、杨妹也得帮其舅刘云江送过货。
8、证人苏某某的证言，证实2013年2月过年的时候，一起玩的朋友告诉其说哥昌（刘云江）有货（指“K粉”），如果想玩的话可以联系哥昌要货，后其用号码156××××1513的手机联系刘云江或者阿祥（刘某某）至少买过三四次毒品。电话联系后刘云江叫阿祥送过来或者是其自己去到刘云江家要。阿祥得送货给其两次，一次是在隆林县嘉乐华KTV门口，一次是在邑龙网吧门口，两次都是2013年过年那几天要的货，每次以100元人民币要的货。刘云江的手机号码是137××××3355、阿祥的号码是180××××3312、159××××4851。
9、证人韦某某的证言，证实2013年3月的一天，其跟阿祥有一次在隆林金尊KTV娱乐喝酒的时候，想买几个货（指“K粉”）来娱乐刺激一下，阿祥跟其讲“哥江”有专门卖这个货（“K粉”）的，其就拿了100元人民币给阿祥，他就拿他电话联系“哥江”问要货，谈好后阿祥就自己去找“哥江”要货，总共得了3个货并已吸食。阿祥是其同学，联系电话是159××××4851，“哥江”是在隆林立丰快餐店对面开一个服装店的，“哥江”跟阿祥是亲戚关系，其见过他，见相片还能认出他。
10、被告人刘云江的供述：2012年11月份左右，其在隆林县林业大厦吃饭时认识胡晋骞，经过交谈懂得他有毒品“K粉”卖。案发之前跟他买了4次毒品“K粉”，具体时间记不得了，其中有2次共5个货（2.5盎毒品“K粉”），2次共4个货（2盎毒品“K粉”），每个货1000元。2013年7月31日中午在家做工的时候接到“菜狗”（胡晋骞）的电话，说他还有9个货（毒品“K粉”），问其要不要，如果其不要的话他就停货个把月，现在便宜了可以卖给其，其问他要多少钱，他说平时每个货1200元，现在要卖给其每个货1050元，之前其买来的毒品有时是拿给朋友吸食，也有自己吸食的，因为其现在准备结婚了，其打算买来结婚的时候给朋友吸食，于是其就答应跟“菜狗”购买毒品“K粉”。商量好后他挂电话了，16时许其在隆林县城一品鲜酒楼接到“菜狗”电话说他到了，其就叫他来一品鲜酒楼门前找其，二人一起坐三马仔回其家商量看货后再决定要多少货，但是还没有来得及付钱，结果在龙山街那里就被公安民警抓获了，“菜狗”带来的毒品“K粉”一起被缴获扣押了。公安民警当着其二人的面，对查获的毒品过秤，净重为224.16克。交易时其是用137××××3355手机号与胡晋骞手机号为186××××8776联系的。之前，央索街的一些朋友问其要过毒品吸食。
11、被告人胡晋骞的供述，2013年3月份，其来隆林县城玩时认识“阿江”（经辨认其真实姓名叫刘云江，隆林县新州镇人，手机号码137××××3355），因为当时其已经知道刘云江是在隆林的KTV里卖“K粉”的，他跟其交谈关于“K粉”的事后，其就回百色市留意帮他联系“K粉”货源。2013年7月10日左右，通过一个朋友得到一个卖“K粉”的人的电话号码，于是其打电话联系这个号码的人，说要买“K粉”，说好价钱是900元人民币一盎（指一袋“K粉”，约重28克），其总共买了9盎“K粉”，但是付了8000元。过了几天其打电话给阿江说，其已经要得货（指“K粉”）了，一共9盎。7月31日中午12时左右，阿江就联系其要货并问其多少钱一盎。其说是人民币1100元一盎，总共9900元人民币，如果要的话，其就送货来隆林给阿江，阿江就对其说他要9盎货，能不能少点。其不同意，后一直交涉，最终以9400元人民币成交。于是其就坐下午15时30分百色直达隆林的班车带货到隆林交给阿江，大约到19时的时候，其和阿江在隆林碰面并一起坐三轮摩托车去阿江家里要钱的时候，就被公安抓获并查获了其拿来隆林的毒品“K粉”。之后其和阿江被传唤到隆林县公安局禁毒大队讯问室。公安民警对其带来的毒品进行过秤，9袋“K粉”净重是224.16克。之前还和刘云江交易了2次毒品共4盎。
12、（2013）隆公刑化字第（67）号现场毒品检测报告书，证实对被告人刘云江的尿液检测氯胺酮呈阳性。
13、（百）公（刑）鉴（理化）字（2013）378号物证检验鉴定报告，证实所送检材料中检出氯胺酮。
14、指认笔录、提取笔录、过秤笔录、搜查笔录，证实被告人胡晋骞指认被查获的毒品情况；公安机关查获扣押毒品氯胺酮可疑物9袋的情况；过秤毒品氯胺酮可疑物毛重238.20克，净重224.16克的情况；提取毒品可疑物送检的情况；在被告人刘云江家搜查扣押电子秤及白色薄膜塑料袋的情况。
15、辨认笔录、辨认照片、被辨认人身份情况说明，证实经被告人胡晋骞辨认，3号照片的人（刘云江）是与其进行毒品交易的人；经梁某某辨认，10号照片的人（刘云江）是贩卖毒品给其的人；经陈某某辨认，12号照片的人（刘云江）是让其送“K粉”贩卖给他人的人；经刘某某辨认，6号照片的人（刘云江）是叫其帮贩卖毒品“K粉”的人；经韦某某辨认，2号照片的人（刘某某）是通过他向本案被告人购买过毒品“K粉”的人；经韦某某辨认，3号照片的人（刘云江）是贩卖过毒品“K粉”给其的男子；经苏某某辨认，3号照片的人（刘云江）是曾向其贩卖毒品的人；经苏某某辨认，1号照片的人（刘某某）是帮刘云江送“K粉”的男子。
原判认为，被告人刘云江、胡晋骞的行为构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十一条和《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第二条第（九）项之规定，判决：一、被告人刘云江犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年零六个月，并处罚金人民币10000元。二、被告人胡晋骞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元。
上诉人刘云江上诉及其辩护人称上诉人刘云江没有贩卖毒品的故意，其购买毒品系用于个人吸食，不构成贩卖毒品罪；其所欲购买毒品的数量仅两小包，不是被缴获的224.16克；毒品系在胡晋骞身上被缴获，其属购买毒品未遂。请求二审法院予以改判。
二审经审理查明的事实与一审相同，据以认定的证据均经一审庭审示证、质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人刘云江为牟取不法利益，意图出卖毒品牟利，向原审被告人胡晋骞联系并购买毒品氯胺酮224.16克，上诉人刘云江和原审被告人胡晋骞的行为均构成贩卖毒品罪。对于上诉人刘云江的上诉意见，经查，刘云江之前多次向吸毒人员出售毒品牟利，其向他人购买数量较大的毒品也意欲出售，其为了出卖毒品而购买毒品的行为构成贩卖毒品罪；对于贩卖毒品的数量，胡晋骞供述与刘云江就以9400元的价格出卖9盎毒品达成一致，刘云江供述与胡晋骞联系购买毒品时，胡晋骞告知有9盎的毒品，其表示同意购买。两人的供述相吻合，足以认定上诉人刘云江购买毒品224.16克的事实；上诉人刘云江与原审被告人胡晋骞就购买毒品的数量、价格已经达成一致，在一同携毒品返回刘云江家中途中被抓获，应当视为刘云江已经对毒品完成购买行为，属贩卖毒品既遂。综上，上诉人刘云江及其辩护人的辩解与查明的事实不符，不予采纳。一审法院认定事实清楚，定罪准确，审判程序合法，量刑适当。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈眺东
审判员 陈苍山
审判员 梁志红
二〇一四年八月二十五日
书记员 黄丽研