陕西省渭南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）陕05民终1144号
上诉人（原审被告）富平县宫里威鹏建材厂。
法定代表人张广利，任该厂经理。
委托代理人郑航善，陕西天地行律师事务所律师。
上诉人（原审被告）陈鹏飞，男，1978年3月24日生，汉族，农民。
委托代理人王艳丽，系陕西沣京律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）牛长军，男，1975年6月17日生，汉族，农民。
上诉人陈鹏飞、上诉人富平县宫里威鹏建材厂因与被上诉人牛长军提供劳务者受害责任纠纷一案，不服陕西省富平县人民法院（2015）富民初字第02224号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人陈鹏飞及其委托代理人王艳丽，上诉人富平县宫里威鹏建材厂法定代表人张广利及其委托代理人郑航善，被上诉人牛长军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，2014年５月16日被告陈鹏飞叫原告牛长军前往被告富平县宫里威鹏建材厂矿场里维修装载机一台，期间原告因故前往约30米外的场区磅房处，此时矿场山上不慎发生滚落石块事故，原告不幸受伤，被送往解放军第四军医大学唐都医院救治，医院对原告进行了右小腿开放性截肢手术，原告住院治疗20天，诊断为１、右小腿及足碾压毁损伤，２、骨盆骨折，左骨颈骨折；被告富平县宫里威鹏建材厂为原告支付住院医疗费用89413.31元；原告后经陕西正义司法鉴定中心鉴定为，一、牛长军的损伤属四级伤残，二、牛长军后续治疗费用约需人民币陆仟元，三、牛长军的护理期限为150天，四、牛长军配置组件式大腿假肢一套约需人民币贰万壹仟元，更换年限为３年；大腿假肢硅凝胶套壹具约需人民币陆仟伍佰元，更换年限为１年；大腿假肢硅凝胶套锁具壹套约需人民币叁仟元，更换年限为３年；现原告诉至本院要求二被告赔偿原告伤残赔偿金、后续治疗费、伙食补助费、护理费、误工费、交通费、住宿费、精神抚慰金、鉴定费、安装假肢费、被抚扶养人费用等共计人民币410000元；在审理过程中，调解无果；另查明，原告住院治病20天，花费交通费票据为2300元，住宿费据为720元，鉴定费为3600元，安装假肢费为40000元，原告弟兄二人扶养母亲邓彩芹(1944年11月23日生)，原告生有一对双胞女儿牛嘉聪、牛嘉慧(2012年3月22日生)。
原审认为，公民的身体健康权受法律保护。本案中，原告受被告陈鹏飞的指示前往被告富平县宫里威鹏建材厂维修装载机，在此过程中，因被告宫里威鹏建材厂生产区域内发生滚石事故造成原告受伤。因原告与被告陈鹏飞之间存在雇佣关系，被告陈鹏飞应对原告受伤的损害结果承担雇主责任；被告宫里威鹏建材厂系造成原告受伤的直接侵权人，亦应对原告受伤的损害结果承担赔偿责任。原告在本案中一并起诉二被告，为了受害者能及时得到相应赔偿，故应由直接侵权人即被告宫里威鹏建材厂对原告受伤的损害结果承担赔偿责任，被告陈鹏飞承担赔偿连带责任。本案中，原告受伤情况经鉴定为四级伤残，原告主张伤残赔偿金91042元，被扶养人邓彩芹生活费12960元之诉请，符合法律规定，均应予以支持；原告受伤住院20天，伙食补助费为20×30＝600元；护理费为150×80＝12000元；误工费为268×80＝21440元；交通费为2300元；安装假肢费实际支出为40000元；后续治疗费6000元；鉴定费3600元；被抚养人牛嘉聪、牛嘉慧生活费用每人为40611.2元；精神抚慰金本院酌情认定8000元；上述费用合计279164.4元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十四条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定，判决如下：一、被告富平县宫里威鹏建材厂于本判决生效后30日内赔偿原告牛长军人民币279164.4元。二、被告陈鹏飞对上述赔偿款额承担连带清偿责任．三、驳回原告其他诉讼请求。若二被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费用6700元由二被告负担。
上诉人陈鹏飞不服一审判决，向本院提起上诉。上诉人陈鹏飞上诉称，一审认定事实错误，被上诉人牛长军与上诉人富平县宫里威鹏建材厂形成接受和提供劳务关系，上诉人陈鹏飞只是上诉人富平县宫里威鹏建材厂聘用的管理人员，上诉人富平县宫里威鹏建材厂作为接受劳务的一方，应当承担全部赔偿责任，一审判处上诉人陈鹏飞承担连带责任，无事实和法律依据。请求，撤销富平县人民法院（2015）富民初字第02224号民事判决第二项，改判上诉人陈鹏飞对本案赔偿不承担连带清偿责任。一、二审诉讼费用由上诉人富平县威鹏建材厂、被上诉人牛长军负担。
上诉人威鹏建材厂针对上诉人陈鹏飞的上诉辩称，陈鹏飞与威鹏建材厂之间是承揽合同关系，由于陈鹏飞管理不当，在生产活动中，导致牛长军受伤，威鹏建材厂只应当承担30%的次要责任。
上诉人威鹏建材厂不服一审判决，向本院提起上诉称，1、陈鹏飞与上诉人威鹏建材厂是承揽合同关系，牛长军是给上诉人陈鹏飞修装载机，上诉人与陈鹏飞存在雇佣关系。且作为承揽人的陈鹏飞经营管理不善，导致被上诉人牛长军受伤，陈鹏飞是牛长军受伤的直接责任人，其应承担赔偿责任，上诉人威鹏建材厂作为定做人，依法不应当承当赔偿责任，即使上诉人威鹏建材厂存在指示或选任错误，只应依法承担相应的按份赔偿责任，不应是连带赔偿责任，牛长军在本次事故中存在过错，也应承担一定责任。2、一审对上诉人垫付的医疗费未做认定和处理，属于漏判。请求，撤销（2015）富民初字第02224号民事判决主文第一、二项，予以改判。
二审查明事实与原审一致，对原审认定的事实，本院予以确认。
实中心，对于被抚养人的生活费依法不应予以支持。予支持。上诉人的本院认为，本案的争议焦点是上诉人陈鹏飞与威鹏建材厂是否应该对上诉人牛长军的伤害承担赔偿责任以及如果威鹏建材厂承担责任，其应承担的责任是多少。上诉人陈鹏飞上诉主张其与牛长军没有形成提供和接受劳务关系，其不应承担赔偿责任。但牛长军是按其指示前往威鹏建材厂维修装载机，陈鹏飞亦认可其在威鹏建材厂有一个装载机和挖掘机，上诉人陈鹏飞虽诉称其是威鹏建材厂的管理人员以及维修的是威鹏建材厂的装载机，但其没有证据证明其诉称的事实，上诉人威鹏建材厂亦提供了工资证明、财务清算明细表，证明陈鹏飞雇佣工人在威鹏建材厂进行承包经营活动以及陈鹏飞不是威鹏建材厂的工作人员的事实。综上，认定陈鹏飞在威鹏建材厂利用挖掘机和装载机从事一定生产活动的以及陈鹏飞雇佣牛长军对其生产经营设备进行维修，其与牛长军存在雇佣关系的事实，对于雇员牛长军在雇佣活动中受到的伤害，其依法应当承担赔偿责任。
上诉人威鹏建材厂主张其与上诉人陈鹏飞之间是承揽关系，其只应作为定做人承担相应的过错赔偿责任。但上诉人富平县威鹏建材厂作为采石行业的独立法人企业，其也与富平县乔阳工程爆破服务有限公司签订爆破作业安全协议，将部分生产经营活动由富平县乔阳工程爆破服务有限公司实施，威鹏建材厂也无充分证据证明其将石料从山体剥离的生产作业，由上诉人陈鹏飞承揽，亦无证据证明引起本案侵权事件发生的生产作业是由上诉人陈鹏飞承揽实施的，故应当认定牛长军被上诉人威鹏建材厂剥离石料作业中滚落石块砸伤的事实，威鹏建材厂其应就其侵权行为承担赔偿责任，对其主张其只应承担承揽人相应过错责任，不予支持。威鹏建材厂上诉主张被上诉人牛长军在本案事故中存在过错，但本案事故是山体石头滚落至磅房砸伤被上诉人牛长军，事故中牛长军不存在过错，亦不应承担责任。作为一审原告的牛长军诉讼主张并未就医疗费提出诉请，上诉人亦应向牛长军承担全部侵权赔偿责任，一审对其诉称垫付的医疗费未予认定和判处正确，应予支持。综上所述，二上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；原判审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10976元，由上诉人陈鹏飞负担5488元，上诉人富平县宫里威鹏建材厂负担5488元。
本判决为终审判决。
审 判 长 秦文强
审 判 员 李 谦
代理审判员 雷俊锋
二〇一六年八月九日
书 记 员 张晓娟