上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民二（商）初字第1003号
原告（反诉被告）海门市博青服饰有限公司，住所地江苏省海门市。
法定代表人陈英，经理。
委托代理人杨青，山东春辉律师事务所律师。
委托代理人胡守诚，上海市申光律师事务所律师。
被告（反诉原告）宪燕实业（上海）有限公司，住所地上海市浦东新区。
法定代表人周宪章，总经理。
委托代理人乔斐达，上海东凰律师事务所律师。
委托代理人潘宇虹，上海东凰律师事务所律师。
原告海门市博青服饰有限公司（以下简称博青公司）诉被告宪燕实业（上海）有限公司（以下简称宪燕公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年2月28日立案受理后，依法适用简易程序，因宪燕公司下落不明，本院依法采用公告送达，并将本案转为普通程序进行审理。公告期间，宪燕公司法定代表人周宪章到本院领取相关应诉材料，并于2015年7月28日提出反诉。经2014年9月23日公开开庭进行合并审理，博青公司法定代表人陈英、委托代理人胡守诚，宪燕公司委托代理人潘宇虹、乔斐达到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告（反诉被告）博青公司诉称，其与宪燕公司于2013年5月28日和6月8日签订编号为2013A／WB-JP010和2013A／WB-
JP013的《采购合同》。双方在合同中约定博青公司采购服装的原物料名称、规格，货品规格，数量，单价，交货日期等。合同签订后，博青公司按约向宪燕公司交付了全部服装并向宪燕公司开具了增值税专用发票。在扣除了宪燕公司已经支付的货款人民币663，045.80元和为博青公司垫付的资金27，082.42元后。宪燕公司未能支付货款328，376.78元。现要求判令宪燕公司支付该款。
被告（反诉原告）宪燕公司答辩称，其系向案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司销售涉案服装，依据2013A／WB-
JP013《采购合同》的约定，博青公司向宪燕公司交付的服装其含绒量应达到80%，而博青公司实际交付的服装含绒量仅为50%。宪燕公司向案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司销售该批服装时，案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司亦以含绒量未达到80%为由对货款予以打折结算。故博青公司与宪燕公司之间的货款亦应按照案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司的折扣进行结算。据此，请求驳回原告不合理的诉讼请求。
另，涉案合同在履行过程中，博青公司存在逾期交货和不交货的行为，应当承担违约责任。现反诉要求判令博青公司支付违约金565，258元（该款包含两份合同逾期交货的违约金304，741.50元；两份合同未交货的逾期利益损失110，330元；2013A／WB-
JP013《采购合同》项下货不对版的违约金150，186.40元）。
对于宪燕公司反诉，博青公司答辩称，其逾期交货系由于当时海门市遭受暴雨天气，原先已经制作完成的服装因浸水而重新加工，且逾期交货已经得到宪燕公司的同意。同时，在合同中约定的违约金过高，请求予以降低。
经审理查明，2013年5月28日，博青公司与宪燕公司签订编号为2013A／WB-
JP010的《采购合同》（以下简称010合同）。约定：由宪燕公司向博青公司采购各种服装，其中货号为BD3K228的，采购数量为1，634件，单价为128元／件，交货时间为2013年9月10日；货号为BD3K253的，采购数量为964件，单价为99元／件，交货时间为2013年9月10日；货号为BD4K244的，采购数量为549件，单价为117元／件，交货时间为2013年8月25日；货号为BD4K215的，采购数量为1，114件，单价为104元／件，交货时间为2013年9月10日；货号为BD4B325的，采购数量为713件，单价为73元／件，交货时间为2013年9月10日；货号为BD3B312的，采购数量为408件，单价为58元／件，交货时间为2013年8月25日；货号为BD3B311的，采购数量为1，257件，单价为48元／件，交货时间为2013年8月15日；……。
2013年6月8日，博青公司与宪燕公司签订编号为2013A／WB-
JP013的《采购合同》（以下简称013合同）。约定由宪燕公司向博青公司采购各种服装。其中货号为BD4K121的，采购数量为2，715件，单价为62元／件，交货时间为2013年9月5日；货号为BD4K122的，采购数量为2，757件，单价为82元／件，交货时间为2013年9月15日；货号为BD4K123的，采购数量为1，733件，单价为72元／件，交货时间为2013年9月15日；货号为BD4K224的，采购数量为669件，单价为175元／件，交货时间为2013年10月5日；货号为BD4K245的，采购数量为1，632件，单价为175元／件，交货时间为2013年10月5日；货号为BD4K364的，采购数量为1，796件，单价为158元／件，交货时间为2013年10月5日；在原物料名称规格一栏中注明，420T锦涤交织（50D＊40D／420T），珊瑚绒（150D／288F270G／M2），210涤丝纺（100%聚酯纤维），320T压光涤丝（50D＊50D／320T100%聚酯纤维），320T压光涤丝纺印花，290T压光防绒布，80%白鹅绒（新国际），毛织片（20S／23条纱＋涤纶包芯氨纶50A／50C）32／22＊20P罗纹（32／2＋70DOP430G／M2）。同时，010合同和013合同均约定：博青公司交付的成品不符合合同约定的质量要求，宪燕公司同意利用的，应当按质论价、酌减酬金或者价款，若经整修后仍未达到验收标准且宪燕公司同意重新修整的，博青公司应当负责修整或者调换，并承担逾期交货的责任，经过修整或者调换后仍不符合合同约定的，或者博青公司不同意重新修整、调换的，宪燕公司有权拒收，博青公司按照不合格成品的成本价的五倍向宪燕公司赔偿损失，并无条件按宪燕公司的要求处理不合格成品；博青公司逾期交付成品（包括但不限于返修、更换、补交），延期五天以上，即应承担单款合同总金额5%的违约金，延期十天以上的，应承担单款合同总金额15%的违约金，延期二十天以上的，违约金加倍；……。上述合同签订后，原告即安排生产，并自2013年9月开始向案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司交货。其中：010合同项下，博青公司于2013年9月16日交付BD3B311款服装1，214件（合同约定交货期为2013年8月15日）；于2013年9月27日交付BD3B312款服装348件（合同约定交货期为2013年8月25日）；于2013年10月6日至28日交付BD3K228款服装1，491件（合同约定交货期为2013年9月10日）；于2013年10月10日至22日交付BD3K253款服装910件（合同约定交货期为2013年9月10日）；于2013年10月13日至22日交付BD4B325款服装587件（合同约定交货期为2013年9月10日）；于2013年10月28日至11月5日交付BD4B215款服装1，040件（合同约定交货期为2013年9月10日）；于2013年11月4日至15日交付BD4B244款服装455件（合同约定交货期为2013年8月25日）。010合同项下博青公司交付的各款服装总计价款为563，640元。013合同项下，博青公司于2013年10月13日至23日交付BD4K123款服装1，696件（合同约定交货期为2013年9月15日）；于2013年10月23日至11月25日交付BD4K121款服装2，583件（合同约定交货期为2013年9月5日）；于2013年10月23日至11月25日交付BD4K122款服装2，389件（合同约定交货期为2013年9月15日）；于2013年11月18日至19日交付BD4K245款服装1，582件（合同约定交货期为2013年10月5日）；于2013年11月8日至26日交付BD4B364款服装746件（合同约定交货期为2013年10月5日）；于2013年11月19日至26日交付BD4K224款服装601件（合同约定交货期为2013年10月5日）。013合同项下博青公司交付的各款服装总计价款为1，144，107元。2014年8月8日，案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司向博青公司退货282箱服装，包括BD4K121款服装1948件、BD4K122款服装1，757件、BD4K123款服装1，041件、BD4K224款服装461件、BD4K245款服装915件、BD4B款服装746件，上述退货总价款为698，470元。期间，博青公司向宪燕公司开具了部分货款的增值税专用发票，宪燕公司亦向博青公司支付货款663，045.80元，并为博青公司代付款项27，082.42元。嗣后，因宪燕公司未能继续付款故形成纠纷，由博青公司向本院提起诉讼。
另查明，海门市气象局在2015年8月17日出具气象证明。证明在2013年8月25日全市出现雷阵雨天气，日雨量为70.10mm。在2013年10月6日至8日，受台风影响全市出现雷阵雨天气，过程余量192.50mm。2015年7月20日，启东市大博制衣厂出具证明。内容为：博青公司与该公司在2013年7月至10月有加工业务关系，当时加工的品牌为巴某某。2013年8月因持续特大暴雨，致使该公司车间、成品仓库全部被淹，因不可抗拒因素，故损失掉很大一批衣服，包括巴某某品牌的衣服在内。
上述事实，由010合同、013合同、博青公司交货凭证、案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司收货数量、时间统计表、宪燕公司付款凭证、海门市气象局证明、启东市大博制衣厂证明和当事人陈述经质证所证明。
本院认为，博青公司与宪燕公司签订的010合同、013合同均系双方当事人的真实意思表示，应确认为有效。博青公司虽向案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司交付服装，案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司亦将部分服装退回给博青公司，对此宪燕公司均未提出异议。故本院确认博青公司向巴某某（中国）儿童用品有限公司交付服装的行为即为履行010合同和013合同项下的交货义务。
关于本诉部分，博青公司在010合同和013合同项下交付服装的总价款1，707，747元（即563，640元＋1，144，107元），该款扣除案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司的退货价款698，470元、宪燕公司已经支付的货款663，045.80元、宪燕公司代为支付的款项27，082.42元后，宪燕公司实欠博青公司货款319，148.78元。宪燕公司抗辩称，013合同项下博青公司交付的服装含绒量未达到80%，宪燕公司虽提供了案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司委托鉴定部门出具的检验报告，但案外人巴某某（中国）儿童用品有限公司所提交的检验样品并未经过博青公司确认，加之博青公司对于检验结果亦不予认可，故该项抗辩，本院不予支持。宪燕公司应向博青公司支付货款319，148.78元。
关于反诉部分，宪燕公司反诉要求博青公司支付违约金565，258元。该部分违约金包括了博青公司逾期交货违约金304，741.50元；未履行交货义务的违约金（逾期利益损失），010合同为9，427元、013合同为100，903元，交付服装质量问题的违约金150，186.40元。首先，因宪燕公司没有证据证明博青公司交付的服装存在质量问题，故宪燕公司要求博青公司承担质量瑕疵违约金150，186.40元的请求，本院不予支持。其次，比对博青公司的实际交货时间和合同约定的交货时间，博青公司确实延期交货，构成违约，应当承担逾期交货的违约责任。依据010合同和013合同的约定，博青公司若逾期交货的时间在二十天以上的，则按照单款合同总金额的30%承担违约金。审理中，博青公司认为双方约定的违约金过高，并请求予以降低。在010合同项下，博青公司虽延期交货，但博青公司交付的服装已被出售，在013合同项下，博青公司交付服装后，宪燕公司已经出售部分服装，而对未销售部分亦已经退回给博青公司，因而两份合同项下就已经交付的服装并未造成宪燕公司的损失，据此，博青公司要求降低违约金的请求，本院予以采纳。同时，考虑到博青公司在两份合同履行过程中确实存在少交货的行为，该违约行为将导致宪燕公司可得利益受损，博青公司应当予以赔偿。博青公司认为其构成逾期交货系由于不可抗力原因所致，从气象证明看，在合同履行期确实发生暴雨天气，但暴雨气候并不构成不可抗力，博青公司的主张，本院不予支持。综上，本院酌定由博青公司向宪燕公司支付违约金12万元。
依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）宪燕实业（上海）有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）海门市博青服饰有限公司货款319，148.78元；
二、原告（反诉被告）海门市博青服饰有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告（反诉原告）宪燕实业（上海）有限公司逾期交货及不能交货的违约金12万元；
三、驳回被告（反诉原告）宪燕实业（上海）有限公司的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费6，631元，反诉案件受理费4，726元，合计11，357元。由原告（反诉被告）海门市博青服饰有限公司负担5，357元，由被告（反诉原告）宪燕实业（上海）有限公司负担6，000元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 任国民
审 判 员 唐旭华
人民陪审员 张孝贤
二〇一五年十月十三日
书 记 员 褚剑慧
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国合同法》
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。