东营经济技术开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0591民初34号
原告：东营华强汽车销售有限公司。
法定代表人：商凤林，总经理。
委托代理人：韩佩，该公司职工。
委托代理人：李自强，该公司职工。
被告：张明森。
委托代理人：王磊磊，山东正义之光律师事务所律师。
委托代理人：项萍，山东正义之光律师事务所律师。
原告东营华强汽车销售有限公司诉被告张明森劳动争议一案，原告于2016年1月4日诉来本院。本院受理后，依法由审判员康树梅独任审判，公开开庭进行了审理。原告委托代理人韩佩，被告委托代理人王磊磊到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，东营市劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月14日作出的东劳人仲案[2015]XXX号仲裁裁决，事实认定不清，裁判有失公平。一、原告不应向被告支付2014年6月至2015年6月期间生活费17160元。原告是以营利为目的的企业法人，被告未付出劳动，原告无义务向其支付任何费用，东营市劳动人事争议仲裁委员会在对被告自2014年1月起便不前往原告处工作这一事实认可的情况下，判令原告向被告支付生活费用，无法律依据。二、原告不应向被告支付经济补偿金21527.52元。东营市中级人民法院于2015年5月5日作出（2015）东民一终字第XX号民事判决�判令原告与被告维持劳动关系后，原告按照判决向被告支付了理赔费用，但被告拒绝到原告处上班，原告多次与被告沟通无果，多次向被告发出限期返岗通知函，要求被告在收到通知后7日内返岗上班，逾期或拒绝返岗的，双方劳动关系解除，但被告拒绝签收，后原告派专人到被告户籍地山东省蒙阴县桃曲镇某村直接送达限期返岗通知，被告家人不在，原告委托该村妇联主任吕某某代为签收送达。被告在收到原告返岗通知后仍拒绝上班，连续旷工行为严重违反了原告公司的规章制度，原告依据《劳动合同法》第三十九条第二项规定与其解除劳动关系符合法律规定，被告要求原告支付经济补偿金，无事实和法律依据。三、关于社会保险缴纳问题。被告自2014年1月起无正当理由拒绝到原告处工作，未向原告提供劳动，没有工资，原告无义务承担被告社会保险中用人单位应当承担的部分，也无法为被告代扣代缴社保。被告以原告未在上述期间为其缴纳社会保险为由要求原告支付经济补偿不成立，东营市劳动人事争议仲裁委员会在认定了被告在上述期间不上班的情况下，以原告未为被告缴纳社会保险为由判令原告向被告支付经济补偿金，应依法改判仲裁裁决，驳回原告的诉讼请求。现请求判令原告不应向被告支付生活费17160元；不应向被告支付经济补偿金21527.52元。
被告辩称，东营市劳动人事争议仲裁委员会事实认定清楚，适用法律正确，应当驳回原告的起诉。一、原告向被告支付自2014年6月至2015年6月期间的生活费17160元合法有据。2015年5月5日，东营市中级人民法院（2015）东民一终字第XX号民事判决书判决原、被告继续履行无固定期限合同，但原告拒不履行生效判决，不给被告安排工作岗位，不给被告考勤，亦不给被告交社�保险，原、被告之间的无固定期限劳动合同已经无法履行，被告于2015年7月30日通知原告解除无固定期限劳动合同。原告声称其非慈善企业，是以营利为目的，被告没有付出劳动原告就不应支付任何费用，严重违反了劳动合同法的规定和东营市中级人民法院的生效法律文书。在未解除劳动关系的前提下，原告应当支付被告生活费。二、原告向被告支付经济补偿金21527.52元合法有据。原告在知悉被告的联系方式、住址的情况下，选择单方解除与被告劳动关系，回避了自己的通知义务，违反了劳动法的规定，单方解除与被告劳动关系程序违法；原告没有举证证明其规章制度，某公司的规章制度不适用被告，原告以被告连续旷工违反规章制度为由解除与被告劳动关系与事实不符，同时原告与被告没有解除劳动关系，却为被告缴纳社会保险，严重侵害了被告的合法权利，被�有权解除与原告的劳动关系，原告应当按规定向被告支付经济补偿金，被告在原告处工作，2013年12月前12个月的平均工资为5381.88元，被告在原告处工作4年，应发放4个月工资的经济补偿金21527.52元。
原告为证明自己的主张，向本院提交了以下证据，被告发表了质证意见：
证据一，东营市中级人民法院判决书复印件一份，拟证明被告自2014年1月起未到原告处上班，该判决判令原告与被告维持劳动合同关系。
被告对该证据的真实性无异议，对被告自2014年1月起未到原告处上班予以认可，但认为不能证明被告不去工作是被告的过错。
证据二，员工手册复印件及员工手册补充说明复印件、会议纪要复印件各一份，拟证明依据公司规章制度，员工连续旷工7日，原告公司对员工作出解除劳动合同关系的决定，被告同意使用某销售有限公司�企业规章制度。
被告认为该证据均是复印件，对真实性不予认可，且均是某销售有限公司的制度，与本案没有关系，不适用于原告公司
证据三，限期返岗通知函复印件一份（原件在东营市劳动人事争议仲裁委员会），拟证明东营市中级人民法院作出维持劳动关系判决后，被告拒绝按照判决要求前往原告处上班，原告通知其限期返岗，被告拒不返岗。
被告主张其没有收到该证据，对真实性、证明目的均不认可。
证据四，代签代收证明复印件一份（原件在东营市劳动人事争议仲裁委员会），拟证明原告向被告邮寄通知函，被告拒签后，原告委托公司员工韩佩前往被告同原告签订的劳动合同中所预留的住址山东省蒙阴县桃曲镇某村178号送达限期返岗通知，因被告家中无人，原告将通知函交付该村妇联主任吕某某代为签收转交，村妇联主任吕某某同意帮助原告将文书送达给被告及其家属。
被告主张其从未收到通知函，对真实性不予认可，且该证据与本案没有关联性，不能证明原告证明目的。
证据五，2015年7月2日、7月8日通话录音书面整理材料打印件各一份，拟证明原告要求被告履行东营市中级人民法院的判决，前往原告处上班，向其发送限期返岗通知函并向其索要通知函邮寄地址，但被告拒绝到原告处上班、拒绝向原告提供邮寄地址。
被告对该证据真实性不予认可，认为系原告单方制作，内容不完整，同时电话录音属于间接证据，没有其他证据佐证，无法证明原告证明目的。
证据六，劳动合同书复印件及岗位职责复印件各一份，拟证明合同第三条和第六条约定了基本的劳动纪律，工作地点、工作岗位、岗位职责。
被告对劳动合同书的真实�无异议，但认为该劳动合同书已经被原、被告双方签订的无固定期限的劳动合同取代，合同中的条款是原告单方制定，是公司内部的规定和制度，不能违反强制性的法律法规，对被告不利的条款不能适用，不能证明原告证明目的；对岗位职责真实性不予认可，是原告单方制作，没有向被告进行过公示，不能约束被告，因此也不能证明原告的证明目的。
证据七，仲裁裁决书复印件一份，拟证明该裁决书对员工手册及手册补充说明、顺丰通知单、劳动合同书及岗位职责书和被告无正当理由不上班的事实予以认可，被告主观故意导致解除劳动合同，裁决原告向被告支付经济补偿金不合理。
被告对该证据的真实性无异议，但是被告不去上班，并不是被告的过错，而是因为原告不给被告安排工作岗位、不考勤，设置了一系列障碍，导致双方的无固定期限�动合同无法履行，被告出于无奈与原告解除劳动关系，原告依法应当向被告支付拖欠的生活费和经济补偿金。
被告为证明自己的抗辩主张，向本院提交了以下证据，原告发表了质证意见：
证据一，东营经济技术开发区人民法院（2014）东开民初字第XXX号民事判决书复印件一份、东营市中级人民法院（2015）东民一终字第XX号民事判决书复印件一份（原件在东营市劳动人事争议仲裁委员会），拟证明被告张明森与原告劳动争议一案，经东营经济技术开发区法院、东营市中级人民法院确定2011年7月份被告张明森到原告处上班，2012年3月1日，被告张明森与原告签订无固定期限劳动合同，被告的工作岗位是售后经理，2013年1月至11月被告的基础工资为1320元，2013年前十二个月的平均工资为5381.88元，自2014年1月至5月被告未到原告处上班，法院判决被告与原告继续履行无固定期限劳动合同。
原告对该证据的真实性及证明目均认可。
证据二，《解除劳动关系的通知》复印件一份（原件在东营市劳动人事争议仲裁委员会），拟证明因原告拒不履行法院的生效判决，不与被告张明森商谈继续履行无固定期限劳动合同事宜，至今未为被告安排工作岗位，不为被告进行考勤；在2014年1月份，未经被告同意，原告不再为被告缴纳社会保险；自2014年6月份至今没有给被告发放生活费。因此，被告于2015年7月30日通知原告解除劳动关系，原告应依法向被告支付解除劳动关系经济补偿金、补发自2014年6月至今拖欠的生活费。
原告对该证据的真实性及证明目的均不认可，原告并未收到被告解除劳动关系的通知，且原告积极联系被告前来上班，包括电话通知及亲自送达通知函，但被告拒不履行员工义务。
本�依职权向东营市劳动人事争议仲裁委员会调取了原告提交的顺丰详情单复印件两份、通知函原件一份、代收代签证明原件一份、光盘（当庭播放视频一份、通话录音2份）一份，被告发表了质证意见。
被告主张,顺丰详情单系复印件，对真实性不予认可；从未收到通知函，不能证明原告的证明事项；从未见过代收代签证明，对真实性不予认可，上面无被告名字，被告不认识签收人员，与本案没有关联性；对光盘的真实性不予认可，录音的背景嘈杂，无法识别是谁的声音，也听不清说话的内容，通话录音为原告单方制作，不完整，经过人为剪辑，无法显示谈话背景及全部内容，无法确定录音时间和地点，无法体现录音文件中谈话人身份；该录音系偷录，不具有合法性，不能作为定案的依据；录音内容显示不出通话录音打印件的内容，无法证明原告证明目的。
本院认为，原告提交的证据一、证据六中的劳动合同书复印件、证据七，被告对真实性无异议，本院予以采信；提交的证据二均为复印件，且为某销售有限公司的企业规章制度，不足以证实适用于被告，对该证据不予采信；提交的证据三与本院调取的通知函内容一致，但原告提交的证据不足以证实被告收到该函，无法实现原告证明目的，不予采信；提交的证据四与本院调取的证明原件内容一致，但该证据系证人证言，证人未出庭接受质询，且本院调取的视频无法证实吕某某已经代为转交通知函，不能实现其证明目的；提交的证据五及本院调取的通话录音，因无法证实原告通知被告解除劳动合同关系，无法实现原告证明目的，不予采信。提交的证据六中岗位职责复印件，系原告单方制作，原告未提交其他证据佐证该岗位职责对被告有约束力，不予采信。被告提交的证据一，原告对真实性及证明目的均无异议，予以采信；提交的证据二，无法实现原告证明目的，不予采信。原告在东营劳动人事争议仲裁委提交的顺丰详情单系复印件，不能证实原告证明目的，不予采信。
根据采信的证据及庭审查明的情况，确认以下事实：
2011年7月4日，原告东营华强汽车销售有限公司与被告张明森签订劳动合同一份，约定合同期限为2011年7月4日起至2014年7月3日止。2012年3月1日，原、被告签订无固定期限劳动合同一份，约定张明森的工作岗位为售后经理。2014年1月起，被告未到原告处工作。2013年1月至11月，被告工资组成中基础工资1320元、职务津贴1000元。2014年2月11日，原告通过《东营日报》向被告发出解除劳动合同声明，后到人力资源和社会保障部门进行解除劳动用工备案登记。自2013年12月起原告未向被告发放工资。双方发生劳动争议，被告提出仲裁，要求原告与其继续履行无固定期限劳动合同并支付自2013年12月至2014年5月的拖欠工资37754.04元、因无故拖欠工资产生的工资25%的经济补偿金9438.51元及工资100%的赔偿金37754.04元以及垫付费用1984元，共计86930.59元。2014年8月29日仲裁委员会作出裁决，原告不服，向本院提起诉讼。2014年12月30日，本院作出（2014）东开民初字第XXX号民事判决书，判决原、被告继续履行无固定期限劳动合同；原告于判决生效之日起十日内支付被告2013年12月至2014年5月的工资16981.88元。原告不服，向东营市中级人民法院提起上诉。2015年5月5日，东营市中级人民法院作出（2015）东民一终字第XX号民事判决书，判决1、维持（2014）东开民初字第XXX号民事判决书第一项；2、变更（2014）东开民初字第XXX号民事判决书第二项为东营华强汽车销售有限公司于本判决生效后十日内支付张明森2013年12月工资5381.88元、支付2014年1月到5月的生活费6600元。该生活费系按每月基础工资1320元为标准计算得出。后被告以原告拒不履行生效判决，不给其安排工作和考勤，自2014年1月份起不给申请人缴纳社会保险，工作期间加班加点工作未按法律规定支付加班费为由，提出仲裁申请，要求1、解除双方之间的无固定期限劳动合同；2、原告向被告支付自2014年6月至2015年8月生活费18480元；3、原告向被告支付解除劳动合同经济补偿金21528元；4、原告向被告支付自2011年7月至2013年12月加班费34075元。2015年12月14日，东营市劳动人事争议仲裁委员会作出东劳人仲案﹝2015﹞XXX号仲裁裁决书，裁决1、2015年8月27日原被告解除劳动合同；2、原告于裁决生效之日起五日内向被告支付生活费17160元、经济补偿金21527.52元；3、驳回被告的其他仲裁请求。后原告不服，向本院�起诉讼。
自2014年1月起，被告未到原告处上班，后原告未给被告缴纳养老保险。
本院认为，东营市中级人民法院作出的（2015）东民一终字第XX号民事判决书已经生效，对原、被告双方均有约束力，原、被告均应当按照判决书履行各自的义务。关于原、被告解除劳动合同关系问题，原告提交的证据不足以证实原告对通知函进行了有效送达，原告主张双方劳动合同关系于2015年7月10日解除证据不足，被告自认于2015年7月30日通知原告解除劳动合同关系，对原告并无不利，本院认定原、被告于2015年7月30日解除劳动合同关系。关于生活费问题，劳动报酬是劳动者提供劳动的对价，被告自2014年6月份到2015年7月份未到原告处上班，东营经济技术开发区人民法院和东营市中级人民法院判决双方继续履行无固定期限劳动合同，在双方劳动关系并未解除的情况下，�告应当向被告支付劳动合同关系存续期间的生活费，自2014年6月份至2015年7月30日劳动合同解除之日，按每月基础工资1320元为标准计算，为18480元。关于经济补偿金问题，现有证据证明系被告提出解除劳动合同，在劳动合同关系存续期间，原告未依法为被告缴纳社会保险费用，原告应当支付被告经济补偿金。被告自2011年7月4日开始在原告处工作，至2015年7月30日劳动合同关系解除，被告要求发放4个月工资的经济补偿金，符合法律规定，被告劳动合同解除前12个月的月平均工资为1320元，经济补偿金应为5280元。关于加班费问题，被告主张加班费，但未提交证据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、原告东营华强汽车销售有限公司与�告张明森于2015年7月30日解除劳动合同关系。
二、原告东营华强汽车销售有限公司于本判决生效之日起十日内向被告张明森支付生活费18480元、经济补偿金5280元。
如未按照本判决确定的期间履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，减半收取5元，由原告东营华强汽车销售有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。
审判员 康树梅
二〇一六年三月二十八日
书记员 付韩龙