广西壮族自治区贵港市港北区人民法院民 事 判 决 书（2017）桂0802民初1276号原告：广西银光物业服务有限公司，住所地贵港市港北区法定代表人：江美银，总经理。委托诉讼代理人：黄国，广西正大五星律师事务所律师。被告：梁升海，男，1962年2月21日出生，汉族，住贵港市港北区。原告广西银光物业服务有限公司与被告梁升海劳动争议纠纷一案，本院于2017年4月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广西银光物业服务有限公司的委托诉讼代理人黄国、被告梁升海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广西银光物业服务有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告仅需支付被告经济补偿金7000元；2.判决原告无须支付被告加班费及加班工资差额；3.判决原告无须支付被告失业赔偿金；4.本案受理费由被告承担。事实与理由：一、裁决原告一次性支付被告经济补偿金13440.17元是错误的，根据原被告双方签订的劳动合同约定，原告2016年度的每月工资为1400元，被告在原告处工作4年8个月，按规定应计算5个月的经济补偿金，每月按100元计算，合计为7000元。二、裁决原告一次性支付被告休息日加班费19490.39元和法定节假日加班工资差额33077.36元是错误的。原告根据工作的需要安排被告加班，原告已对被告的加班进行了调休，没有调休的也支付了加班费。且被告在2015年之前的加班费已过了诉讼时效，按规定只应支付2015年及2016年两年的加班费。因此，原告无须再支付被告加班费。三、由于原告协管员岗位的特殊性，人员流动性大，原告愿意为被告缴纳失业保险等社会保险，但是被告不愿意承担其所应承担的部分费用。原告已尽到了其应尽的义务，原告不应支付被告失业保险金。综上所述，原仲裁的裁决是错误的，缺乏事实和法律依据。为维护原告的合法权益。特提起诉讼，请求法院依法判决。梁升海辩称，1、请求法院驳回原告的诉讼，维持贵港市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决；2、请求法院判决原告提供的劳动合同是伪造的假的劳动合同，原告是非法解除被告的劳动关系；3、本案受理费由原告承担。被告于2012年4月13日到原告处做秩序维护员，至2016年12月31日，共4年零8个月的时间，被告上班时间为三班倒，休息日、国家法定假日都加班，2012年4月-213年2月每月安排休息二天，2013年3月至2015年3月每月安排三天休息，2016年4月-2016年12月每月安排四天休息，原告有员工每个月的考勤表及工资表可以证明，工资支付方式：2012年4月至2015年1月由公司主管杨梅发放现金，工资表里列有工资构成，有员工领钱时的亲笔签名，2015年2月至2016年12月通过工商银行转入员工的银行卡，原告都没有给工资条被告。劳动关系一旦确立，相应的法律权利和义务，即开始享有和履行。被告作为劳动者依法享有要求原告支付经济补偿、休息日加班的加班费的权利。仲裁机构依法作出的认定、裁决符合法律规定，请求法院依法驳回原告的诉请。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条：用人单位自用工之日起三十日内为其职工向社会保险机构申请办理社会保险登记，未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。原告作为用人单位为员工购买社会保险是原告的法定责任。被告在入职时已经提供了身份证明，根本不存在被告不愿参保的情况。另原告亦没有提交要求被告参保，被告拒绝参保的相关证据。本院经审理认定事实如下：被告于2012年4月13日到原告处工作，岗位是秩序维护员。每年签订一次劳动合同，最后一份劳动合同期限自2016年1月1日起至2016年12月31日止。2016年12月1日，原告向被告发出终止劳动合同通知书，通知被告不再续签2017年劳动合同。被告收到该通知书后在原告处工作至2016年12月31日。劳动合同期满后，双方没有签订新的劳动合同，双方劳动关系终止。原告工资发放形式为2012年4月至2015年2月发放现金，2015年3月至2016年12月通过银行转账至被告账户，当月发放上一个月工资。原告没有为被告缴纳社会保险和失业保险，被告与原告终止劳动关系后处于失业状态。被告2014年8月工资1500元，其中加班工资55元，节日加班40元；9月工资1584元，其中加班工资55元，节日加班144元；10月工资1803元，其中节日加班353元；11月工资1600元，其中节日加班40元；12月工资1580元，其中节日加班40元。被告2015年1月工资1714元，其中节日加班140元；2月工资1893元，其中节日加班313元；3月工资1580元；4月工资1740元，其中节日加班140元；5月工资1800元，其中节日加班140元；6月工资1790元，其中节日加班140元；7月工资1670元；8月工资1650元，中秋节福利150元；9月工资1810元，其中节日加班140元；10月工资1940元，其中节日加班280元；11月工资1650元；12月工资1620元。被告2016年1月工资1800元，春节福利200元，年终奖1168元，其中节日加班140元；2月工资2070元，其中节日加班420元；3月工资1620元；4月工资1750元，其中节日加班140元；5月工资1790元，其中节日加班140元；6月工资1820元，其中节日加班140元；7月工资1710元；8月工资1699元，中秋节福利150元；9月工资1809元，其中继而加班120元；10月工资1980元，其中节日加班360元；11月工资1659元；12月工资1620元。原告实行标准工时制度。被告加班情况如下：2014年8月7天，9月5天，10月5天，11月7天，12月5天；2015年1月6天，2月5天，3月5天，5月6天，6月4天，7月4天，8月6天，9月3天，10月3天，11月5天，12月4天；2016年1月6天，2月4天，3月1天，4月3天，5月5天，6月4天，7月6天，8月4天，9月4天，10月6天，11月4天，12月5天。2014年中秋节1天，国庆节3天，2015元旦1天，春节3天，清明节1天，“三月三”2天，劳动节1天，端午节1天，抗战胜利纪念日1天，中秋节1天，国庆节3天，2016元旦1天，春节3天，清明节1天，“三月三”2天，劳动节1天，端午节1天，中秋节1天，国庆节3天。被告于2017年2月13日向贵港市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求原告支付解除劳动关系经济补偿金20000元，超时加班费31000元，法定节假日加班费19000元，失业赔偿金35000元。贵港市劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月27日作出贵劳人仲字[2017]第33号仲裁裁决书，裁决广西银光物业服务有限公司一次性支付梁升海经济补偿13440.17元、休息日加班费19490.39元、法定节假日加班费3307.6元、失业赔偿金23520元，对梁升海的其他仲裁请求不予支持。原告不服该裁决，于2017年4月19日诉至本院。另查明，《广西壮族自治区人民政府关于调整全区职工最低工资标准的通知》规定，一类地区最低工资标准为1400元。以上事实，有营业执照、《劳动合同》、个人参加社会保险证明表、失业登记情况、考勤记录表、工资明细表、终止劳动合同通知书、贵劳人仲字[2017]第33号仲裁裁决书以及当事人陈述等证据证实，足以认定。本院认为，关于休息日和节假日加班费差额，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。原告应支付被告休息日加班费为19490.39元，[（1500-55-40）÷21.75×200%×7+（1584-55-144）÷21.75×200%×5+（1803-353）÷21.75×200%×5+（1600-40）÷21.75×200%×7+（1580-40）÷21.75×200%×5+（1714-144）÷21.75×200%×6+（1893-313）÷21.75×200%×5+1580÷21.75×200%×5+（1800-140）÷21.75×200%×6+（1790-140）÷21.75×200%×4+1670÷21.75×200%×4+1650÷21.75×200%×6+（1810-140）÷21.75×200%×3+（1940-280）÷21.75×200%×3+1650÷21.75×200%×5+1620÷21.75×200%×4+（1800-140）÷21.75×200%×6+（2070-420）÷21.75×200%×4+1620÷21.75×200%×1+（1750-140）÷21.75×200%×3+（1790-140）÷21.75×200%×5+（1820-140）÷21.75×200%×4+1710÷21.75×200%×6+1699÷21.75×200%×4+（1809-120）÷21.75×200%×4+（1980-360）÷21.75×200%×6+1659÷21.75×200%×4+1620÷21.75×200%×5]，原告应支付被告法定节假日加班费6791.36元[（1584-55-144）÷21.75×300%×1+（1803-353）÷21.75×300%×3+（1714-144）÷21.75×300%×1+（1893-313）÷21.75×300%×3+（1740-140）÷21.75×300%×3+（1800-140）÷21.75×300%×1+（1790-140）÷21.75×300%×1+（1810-140）÷21.75×200%×1+（1810-140）÷21.75×300%×1+（1920-280）÷21.75×300%×3+（1800-140）÷21.75×300%×1+（2070-420）÷21.75×300%×3+（1750-140）÷21.75×300%×3+（1790-140）÷21.75×300%×1+（1820-140）÷21.75×300%×1+（1809-120）÷21.75×300%×1+（1980-360）÷21.75×300%×3]，减去原告已支付的加班费3484元（55+40+55+144+353+40+40+144+313+140+140+140+140+280+140+420+140+140+140+120+360），还应支付休息日和节假日加班工资差额22797.75元。被告主张2015年之前的加班费已过仲裁时效，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”加班工资属于劳动报酬的组成部分，原告未足额支付加班工资，双方的劳动关系于2016年12月31日终止，被告在2017年2月13日申请劳动仲裁，未超过一年的仲裁时效。关于解除劳动关系经济补偿，原、被告连续签订了五次固定期限劳动合同，最后一份劳动合同于2016年12月31日到期。原告于2016年12月1日向被告发出终止劳动合同通知书，与被告终止劳动关系，被告没有异议，视为双方协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”和第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条规定：工资由下列六个部分组成：（一）计时工资；（二）计件工资；（三）奖金；（四）津贴和补贴；（五）加班加点工资；（六）特殊情况下支付的工资。有关劳动保险和职工福利方面的各项费用不列入工资总额，而2016年1月发放的年终奖1168元，为2015年度的奖金，属于2015年的工资收入，不应计入劳动关系终止前十二个月的平均工资。因此被告在劳动合同解除前十二个月的平均工资应为：2683.2元，{[1800+2070+1620+1750+1790+1820+1710+1699+1809+1980+1659+（1800-140）÷21.75×200%×6+（2070-420）÷21.75×200%×4+1620÷21.75×200%×1+（1750-140）÷21.75×200%×3+（1790-140）÷21.75×200%×5+（1820-140）÷21.75×200%×4+1710÷21.75×200%×6+1699÷21.75×200%×4+（1809-120）÷21.75×200%×4+（1980-360）÷21.75×200%×6+1659÷21.75×200%×5+（1800-140）÷21.75×300%×1+（2070-420）÷21.75×300%×3+（1750-140）÷21.75×300%×3+（1790-140）÷21.75×300%×1+（1820-140）÷21.75×300%×1+（1809-120）÷21.75×300%×1+（1980-360）÷21.75×300%×3]÷12},被告自2012年4月13日起至2016年12月31日止在原告处工作共4年8个月，原告应当支付被告经济补偿13416元（2683.2×5）。关于失业赔偿金，根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条的规定：“单位不按规定参加失业保险和缴纳失业保险费、不按本办法第十三条规定履行有关责任，致使职工失业后不能享受失业保险待遇或影响其重新就业的，应当承担赔偿损失责任。赔偿标准为失业人员应当领取失业保险金或一次性生活补助的2倍。”被告在职期间，原告没有为被告缴纳失业保险，导致被告与原告解除劳动合同后未能享受失业保险待遇。因此，原告应当承担赔偿损失责任。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条第（一）项规定：“累计缴费时间满1年不满5年的，每满1年可以领取3个月失业保险金。”第二十条第（一）项规定：“累计缴费时间不超过15年，按当地最低工资标准的70%发放。”被告在原告处工作4年零8个月，因此，原告应当向被告支付失业赔偿金23520元（1400元×70%×4×3×2）。原告主张被告不愿意缴纳个人应承担部分，未能提供证据支持，本院不予采信。综上所述，为维护当事人的合法权益，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、《广西壮族自治区失业保险办法》第十八条、第三十六条的规定，判决如下：一、原告广西银光物业服务有限公司在本判决生效之日起三日内支付被告梁升海休息日和法定节假日加班工资差额22797.75元；二、原告广西银光物业服务有限公司在本判决生效之日起三日内支付被告梁升海经济补偿13416元；三、原告广西银光物业服务有限公司在本判决生效之日起三日内支付被告梁升海失业赔偿金23520元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告广西银光物业服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费10元，款汇至户名为：贵港市中级人民法院—诉讼费；开户行：中国农业银行贵港分行营业部；账号：45×××93。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。审判员  粟焕玲二〇一七年五月二十六日书记员  李 婷