湖南省永州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永中法民一终字第341号
上诉人（原审原告）冼代光。
委托代理人张军，ＸＸ瑶族自治县华峰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）黄正。
被上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司永州中心支公司。
负责人许立旺，该公司总经理。
委托代理人熊仁清，系该公司员工（特别授权）。
上诉人冼代光因机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2015）华法民初字第460号民事判决，于2015年6月12日向原审法院递交上诉状，提起上诉，原审法院于2015年7月21日将案卷、上诉状等材料移送本院。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2015年8月11日上午在本院第二审判庭公开开庭进行了审理。上诉人冼代光及其委托代理人张军，被上诉人黄正，被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司永州中心支公司（以下简称永州人寿财保公司）的委托代理人熊仁清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审查明：2014年6月6日15时30分许，被告黄正驾驶湘M5VA**号小型普通客车沿G207国道由南往北行驶，行驶至G207国道ＸＸ瑶族自治县沱江镇德桥河村路段时，遇前方同向行驶由原告冼代光未戴安全头盔驾驶的湘MLK7**号二轮摩托车向左转弯，因黄正未与前车保持必要的安全距离，导致两车相撞，造成冼代光受伤及两车部分机件受损的交通事故。2014年6月18日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定黄正承担事故的主要责任，冼代光承担事故的次要责任。事故发生后，原告冼代光在ＸＸ县人民医院住院治疗33天，花医疗费28，707.56元；后转至广西壮族自治区兴安界首骨伤医院住院治疗16天，花医疗费9344.59元，后转回ＸＸ县人民医院住院治疗63天，花医疗费7387.95元。2014年10月9日，永州市冯河鉴定所作出永冯鉴字（2014）321号司法鉴定意见书，鉴定意见为左肋骨、右锁骨骨折属轻伤二级、十级伤残；左跟骨骨折属轻伤二级、十级伤残；双耻骨骨折属轻伤一级、不构成伤残；住院期间需陪护1人，出院后全休3个月，康复治疗费用3000元。花鉴定费900元。被告黄正向原告支付8000元，被告永州人寿财保公司向原告支付10，000元。原告冼代光与ＸＸ瑶族自治县农电服务有限责任公司于2012年1月1日签订无固定期限劳动合同，原告冼代光住院期间，ＸＸ瑶族自治县农电服务有限责任公司未扣减原告冼代光劳动工资。
湘M5VA**小型普通客车为黄杰所有，与被告黄正为兄弟关系，被告黄正准驾车型为B2。湘M5VA**小型普通客车在被告永州人寿财保公司投保了交强险、10万元第三者责任险，约定不计免赔率，保险期限从2013年12月26日起至2014年12月25日止。
另查明，2014年度湖南省农村居民人均纯收入为10，060元，居民服务、服务和其他服务业在岗职工年收入为35，623元；ＸＸ瑶族自治县机关一般工作人员县内出差伙食补助标准为12元／天，省外为100元／天。
原判认为，本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。被告黄正驾驶车辆上道路行驶，未与前车保持必要的安全距离，在事故中被告黄正承担主要责任，原告冼代光未戴安全头盔、未按驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车、未按规定使用转向灯，在事故中承担次要责任，并以此作为划分本案民事责任的依据。因湘M5VA**小型普通客车在被告永州人寿财保公司投保了交强险，发生本次交通事故时仍在保险期限内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，被告永州人寿财保公司应先在交强险责任限额范围内承担赔偿责任，不足部分，由侵权人承担。
根据上述查明的事实和法律规定，确定此次交通事故原告冼代光的经济损失为86，547.6元，分别是：1、医疗费45，440.1元；2、住院伙食补助费2752元（96天×12元＋16天×100元）；3、护理费10，931.9元（35，623元÷365天×112天）；4、伤残赔偿金20，723.6元［10，060元×20年×10%×（1＋3%）］；5、康复费3000元；6、精神损害抚慰金酌情考虑支持3000元；7、鉴定费900元。
依照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，被告永州人寿财保公司在交强险责任限额范围内赔偿原告冼代光47，655.5元，分别是：医疗费用赔偿限额项下10，000元；伤残赔偿限额项下33，869.2元（10，931.9元＋20，723.6元＋3000元＋3000元）。原告冼代光剩余的损失为38，892.1元（86，547.6元-47，655.5元），依法由被告黄正、原告冼代光按过错大小分担，即被告黄正承担70%的民事责任，冼代光承担30%民事责任。因被告黄正驾驶的车辆购买了第三者责任险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告黄正承担的赔偿责任依法由被告永州人寿财保公司在第三者责任险范围内根据保险合同予以赔偿。故被告永州人寿财保公司赔偿原告冼代光27，224.47元（38，892.1元×70%），先行支付的款项可以从中扣除。被告黄正垫付的7000元，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用抢救伤者的原则，可视为替被告永州人寿财保公司赔付行为，庭审中经原、被告双方同意，被告永州人寿财保公司可将此垫付的费用直接支付给被告黄正。原告冼代光其他损失自行承担。被告人寿财保公司实际赔偿原告冼代光元44，093.67元（33，869.2元＋27，224.47元-10，000元-7000元）
关于原告冼代光要求赔偿营养费的诉讼请求，因未提供要求加强营养的医疗机构意见及鉴定意见，原告的诉请无证据证实，不予支持。
关于原告冼代光要求按城镇居民标准计算伤残赔偿金的诉讼请求，因原告冼代光居住在城镇的证据不足，故按城镇居民标准计算的依据不足，不予支持。
关于原告冼代光要求赔偿误工费的诉讼请求，因原告冼代光有固定收入，误工费应按照实际减少的收入计算，但原告冼代光对实际减少的收入证据不足，不予支持。
关于原告要求赔偿被抚养人生活费的诉讼请求，因原告提供其应承担丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属的证据不足，不予支持。
关于原告要求赔偿交通费的主张，因原告未提供正式交通费用票据，不予支持。
关于被告永州人寿财保公司辩称的医疗费用应核减20%的非医保用药的主张，其依据是《机动车交通事故强制保险条款》和《机动车第三者责任保险条款》的有关规定，但此规定的效力仅对保险人与投保人具有约束力，依据民法基本原理，非经第三人同意，合同双方不能对合同之外第三人的合法权益作出限制；同时根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，被告对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任，现被告未提供任何证据，故对该项主张，不予支持。
关于被告永州人寿财保公司辩称原告的康复费用以实际发生票据为准的主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，该费用可与医疗费一并赔偿，故对被告的该项主张不予支持。
据此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、限被告永州人寿财保公司自本判决生效之日起十五日内赔偿原告冼代光各项经济损失44，093.67元；二、限被告永州人寿财保公司自本判决生效之日起十五日内支付被告黄正7000元；三、驳回原告冼代光的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1452元，原告冼代光负担600元，被告黄正负担852元。
宣判后，原审被告冼代光不服，以“原审对上诉人因交通事故受伤的损失计算有误”为由，向本院提起上诉，请求依法改判。
被上诉人黄正答辩称：1、上诉人主张的精神抚慰金金额没有实际参考依据，请求法院酌情考虑；2、上诉人主张的营养费没有事实依据；3、上诉人住院期间工资并未减少，不存在误工费；4、诉讼费由败诉方承担；5、上诉人的损失应由保险公司在交强险内赔偿，超出部分由保险公司在第三者责任险内赔偿，其他损失请求法院依法判决。
被上诉人永州人寿财保公司答辩称：上诉人主张的误工费、营养费、精神抚慰金等均证据不足，原审法院已查明上诉人居住在农村，故一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，请求二审法院予以维持。
二审期间，上诉人冼代光向本院提供了如下证据：一、ＸＸ农电服务责任有限公司出具的证明，拟证明：1、1995年冼代光在农电部大路铺农电所工作，1999年在大路铺供电站上班，住在供电站；2、住院期间冼代光的工作是由赵耀仁代班，头三个月工资系农电部发工资，后四个月的工资由上诉人给付。二、陈玉先的证明，拟证明陈玉先与冼代光在大路铺供电所的同事，从1999年开始就居住在大路铺供电所。
被上诉人永州人寿财保公司、黄正对上诉人冼代光提供的证据质证认为，不是新的证据，一审时已经举证，该证据不能达到上诉人的证明目的。
对上诉人提供的证据，本院经审查认为，上诉人提供的两份证据拟证明的事实，其一审期间已提供了相应证据加以证明，故该证据属重复举证，本院不予采信。
二审期间，被上诉人黄正、永州人寿财保公司未向本院提供新证据。
本案二审查明的事实与一审认定的事实一致，对一审认定的事实本院予以确认。
本院二审另查明，上诉人冼代光父亲冼世旺1939年4月18日出生，母亲吴菊香1937年9月19日出生。冼代光有兄弟姐妹四人。
还查明，2014年度湖南省城镇居民人均可支配收入26，570元／年。
本院认为：本案双方当事人争执的焦点主要是原审对上诉人冼代光因交通事故受伤造成的损失计算是否正确。1、残疾赔偿金。上诉人在ＸＸ瑶族自治县农电服务有限责任公司上班，工作地点在ＸＸ瑶族自治县大路铺镇，因此可以认定其主要收入来源于城镇；上诉人家在ＸＸ瑶族自治县花江乡，但其在大路铺上班，两地相聚几十公里，不可能每天往返，同时上诉人提供了其居住在单位的证据，因此可以认定其居住在城镇。基上，冼代光的残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，经查，其诉请残疾赔偿金54，734.2元符合法律规定，本院予以支持。2、误工费。上诉人提出其因受伤请人代班7个月，每月2000元，前3个月单位支付，后4个月其本人支付，共花费了8000元。本院认为，上诉人系上班时间受伤，应当享受正常的待遇，同时，上诉人亦认可其所在单位未扣减工资，因此上诉人提出其请人代班与常理不符，其要求给付误工费8000元的上诉理由本院不予支持。3、被抚养人生活费。上诉人提供了其父母的基本情况，证明其父母需要抚养，因此被抚养人生活费应当计算，上诉人父母已年满75周岁，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，其父母的生活费应按5年计算，故上诉人诉请2256.25元，本院予以支持。4、交通费。上诉人主张的交通费，虽未提供正式票据，但考虑到上诉人去医院治伤，确实需要坐车，因此，本院酌情认定200元，对上诉人要求给付交通费1000元的上诉请求，本院予以部分支持。5、营养费。医疗机构虽未明确上诉人是否需要加强营养，但上诉人两处十级伤残，且住院时间较长，因此，本院酌情认定营养费500元，上诉人提出应给予营养费4480元的上诉请求，本院亦予以部分支持。综上，上诉人的损失如下：1、医疗费45，440.1元；2、住院伙食补助费2752元（96天×12元＋16天×100元）；3、护理费10，931.9元（35，623元÷365天×112天）；4、伤残赔偿金54，734.2元；5、康复费3000元；6、被抚养人生活费2256.25元；7、交通费200元；8、营养费500元；9、精神损害抚慰金3000元；10、鉴定费900元。上述损失共计123，714.45元，其中，属于交强险死亡伤残赔偿限额的有：74，622.35元（伤残赔偿金54，734.2元＋护理费10，931.9元＋康复费3000元＋被抚养人生活费2256.25元＋精神损害抚慰金3000元＋交通费200元＋营养费500元）；属于医疗费限额的10，000元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，被上诉人永州人寿财保公司应先在交强险限额内赔偿上诉人84，622.35元（74，622.35元＋10，000元），剩余损失39，092.1元由上诉人与被上诉人黄正按事故责任承担，依据交通事故认定书，黄正负事故主要责任，应承担70%，即27，364.47元（39，092.1元×70%），因黄正在永州人寿财保公司投保了商业三者险，黄正承担的该损失应由永州人寿财保公司在商业三者险限额内承担保险责任，剩余损失由上诉人自行承担。另，对于被上诉人黄正垫付的7000元，原审根据当事人一致意见已判决由永州人寿财保公司直接支付给黄正，双方均无异议，本院予以支持。综上，永州人寿财保公司应在交强险及商业三者险限额内赔偿上诉人104，986.82元（84，622.35元＋27，364.47元-7000元）。据此，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2015）华法民初字第460号民事判决的第二项、三项；
二、变更湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院（2015）华法民初字第460号民事判决的第一项为：限被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司永州中心支公司自本判决送达之日起十五日内赔偿上诉人冼代光各项经济损失104，986.82元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费二审案件受理费1452元，二审案件受理费1450元，共计2902元，由上诉人冼代光负担622元，被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司永州中心支公司负担2280元（此款上诉人冼代光已预交，由被上诉人中国人寿财产保险股份有限公司永州中心支公司直接付给上诉人冼代光）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘久平
审 判 员 魏 蓉
审 判 员 李秋云
二〇一五年八月二十八日
代理书记员 秦小娟
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，因其增加生活所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人的生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法院辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费，适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和保护人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制辅助器具的情况确定护理级别。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害本人应及其陪护人员实际发生的住宿和伙食费，其合理部分应予以赔偿。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的按五年计算。
受害人因伤致残，但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。