新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新01民终2813号
上诉人（原审原告）：新疆城市人家装饰有限公司。住所地：新疆乌鲁木齐高新技术产业开发区（新市区）高新街***号盈科广场*座****号。
法定代表人：李平，新疆城市人家装饰有限公司总经理。
委托诉讼代理人：李爽，北京德恒(乌鲁木齐)律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：吴国旗，男，1990年1月27日出生，汉族，新疆一品装修公司项目经理，住昌吉市。
原审第三人：乌鲁木齐城市人家装饰有限公司。住所地：乌鲁木齐市南湖东路北五巷88号俪苑小区**栋***室。
法定代表人：陈伟，乌鲁木齐城市人家装饰有限公司总经理。
上诉人新疆城市人家装饰有限公司（以下简称新疆城市人家装饰）因与被上诉人吴国旗、原审第三人乌鲁木齐城市人家装饰有限公司（以下简称乌鲁木齐城市人家装饰）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1922号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月15日立案后，依法组成合议庭于2016年7月12日公开开庭进行了审理。上诉人新疆城市人家装饰的委托诉讼代理人李爽、被上诉人吴国旗、原审第三人乌鲁木齐城市人家装饰的法定代表人陈伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
新疆城市人家装饰上诉请求：1、依法撤销一审判决，改判我单位不为吴国旗补缴2012年12月至2015年6月期间的养老、失业基本社会保险费用、不出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续；2、由吴国旗承担诉讼费用。事实和理由：一审法院认定事实错误。我单位于2014年11月14日才登记注册成立，2012年时还未成立，不可能招用劳动者，与吴国旗不存在劳动关系。吴国旗提交的证据上均无我单位的公章，无证据显示与我单位存在劳动关系。在我单位与吴国旗无劳动关系的情形下，一审法院要求我单位提交吴国旗入职、离职的相关证据完全错误。因一审判决中吴国旗的单位已明确为新疆一品装修公司项目经理，说明吴国旗已在新单位上班，再出具解除工作关系证明书毫无意义。综上，请求二审法院依法改判。
吴国旗辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。我自2012应聘至单位，工作地点从未发生变化，打卡发工资的人也未发生变化，新疆城市人家装饰的主张不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审第三人述称，我单位与新疆城市人家装饰是相互独立的法人单位，我单位并未聘用过吴国旗，双方不存在劳动关系。
新疆城市人家装饰向一审法院起诉请求：一、请求判令吴国旗与其不存在劳动关系；二、请求判令不支付吴国旗2012年12月至2015年6月期间的社会保险费用（同时也不承担在此期间的利息）。
一审法院认定事实：2012年11月，新疆城市人家装饰招用吴国旗为其提供劳动用工。吴国旗为新疆城市人家装饰提供劳动至2015年6月。在此期间，新疆城市人家装饰未给吴国旗缴纳社会保险费用。吴国旗因补缴社会保险费用、未签订劳动合同二倍工资与新疆城市人家装饰、乌鲁木齐城市人家装饰发生劳动争议。2016年2月19日，乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会作出乌高（新）劳仲[2016]第001号仲裁裁决。新疆城市人家装饰不服，诉至一审法院。一审法院认为，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，吴国旗向一审法院提供了派工单、银行帐户交易明细单等证据，结合庭审中新疆城市人家装饰的陈述、吴国旗的抗辩等意见，一审法院认定，新疆城市人家装饰招用吴国旗为其提供劳动用工的事实成立。依据劳动法律法规，用人单位即新疆城市人家装饰应当对于双方劳动关系的存续期间负担举证责任。新疆城市人家装饰仅向一审法院提供单位营业执照用于证实其单位于2014年4月成立，2012年11月无法与吴国旗成立劳动关系。对此，一审法院认为，新疆城市人家装饰提供的证据缺乏充分的证明效力，其经工商行政机关依法登记领取营业执照前并不影响其招用吴国旗并且建立劳动关系。新疆城市人家装饰未能就吴国旗的入、离职时间予以充分举证，应当承担举证不能的法律后果。一审法院根据吴国旗自述的入职及离职时间并结合全案证据认定，新疆城市人家装饰与吴国旗劳动关系存续期间为2012年12月至2015年6月。一审法院认为，新疆城市人家装饰提出其与吴国旗不存在劳动关系的诉讼请求，缺乏充分的事实依据与法律依据，一审法院不予支持。新疆城市人家装饰与吴国旗之间的劳动关系应当于2015年7月1日起依法予以解除，劳动关系解除后，其应当向吴国旗出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续。对于新疆城市人家装饰提出不予支付吴国旗2012年12月至2015年6月期间的社会保险费用的诉讼请求，一审法院认为，双方上述劳动关系存续期间，新疆城市人家装饰未依法给吴国旗缴纳社会保险费用的事实存在，其应当按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例为吴国旗补缴2012年12月至2015年6月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由新疆城市人家装饰负担。此外，一审法院认为，乌鲁木齐城市人家装饰系依法单独成立的法人单位，与新疆城市人家装饰之间并非存在隶属或关联关系，在本案中不向吴国旗承担劳动用工责任。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，判决：一、新疆城市人家装饰有限公司应当按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴吴国旗2012年12月至2015年6月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，并承担期间产生的利息；二、新疆城市人家装饰有限公司与吴国旗之间的劳动关系应当于2015年7月1日起依法予以解除，劳动关系解除后，新疆城市人家装饰有限公司应当向吴国旗出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续；三、乌鲁木齐城市人家装饰有限公司在本案中不向吴国旗承担劳动用工责任。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。除新疆城市人家装饰在本院限期内提交了登记注册成立后2014年6月至2015年7月期间的部分考勤表及工资表外，双方当事人均再未提交新证据。吴国旗称上述考勤表与工资系单位电脑单方制作，与手记方式的实际考勤不符，不予认可；乌鲁木齐城市人家装饰称上述考勤表及工资表与其无关。因上述考勤表及工资表中所载员工李青香系向吴国旗发放工资的打卡人，故本院对李青香系新疆城市人家装饰的职员予以确认，对考勤表及工资表的真实性因表中缺失吴国旗且不符合签字确认的形式不予确认。对当事人二审争议的事实，本院经审理查明，2014年11月14日，新疆城市人家装饰登记注册成立，吴国旗、李青香等成立之时即入职，新疆城市人家装饰未给吴国旗缴纳社会保险费用。吴国旗工作至2015年6月，不再提供劳动，后向乌鲁木齐高新技术产业开发区（乌鲁木齐市新市区）劳动人事争议仲裁委员会（以下简称劳动仲裁委）申请仲裁，主张解除劳动关系、支付欠发工资、补缴社会保险、支付未签订劳动合同二倍工资等。劳动仲裁委于2016年2月19日作出乌高（新）劳仲[2016]第001号仲裁裁决，裁决：一、吴国旗与新疆城市人家装饰解除劳动关系；二、新疆城市人家装饰按照社保经办机构核定的缴费数额补缴吴国旗2012年12月至2015年6月期间的社会保险（期间利息由新疆城市人家装饰承担）；三、驳回吴国旗的其他仲裁请求。新疆城市人家装饰不服该仲裁裁决，诉至一审法院。
本院另查明，吴国旗自2012年11月起即在新疆城市人家装饰的办公地点提供劳动，亦由李青香以自己的银行卡向吴国旗每月支付工资。
本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十六第二款规定：“法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，到法人终止时消灭。”本案中，新疆城市人家装饰于2014年11月14日在工商行政管理部门登记注册成为合法的用人单位，吴国旗在新疆城市人家装饰成立前期虽为其筹备成立而工作，依据上述法律规定，应予确认自新疆城市人家装饰成立之时与吴国旗建立合法的劳动关系。《中华人民共和国社会保险法》规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社保保险经办机构申请办理社保保险登记。故新疆城市人家装饰应自2014年11月起为吴国旗依法缴纳社会保险至其2015年6月停止提供劳动之时。未予缴纳，须承担补缴责任。新疆城市人家装饰上诉称与吴国旗不存在劳动关系，但与其通过其公司员工李青香个人银行卡号向吴国旗支付工资的事实相悖，故本院不予采信。关于吴国旗在新疆城市人家装饰成立之前已提供劳动的情形属于不具备合法经营资格的用人单位的用工形式，双方建立的并非劳动法意义上的劳动关系，根据社会保险法规定，用人单位应当自成立之日起三十日内凭营业执照、登记证书或者单位印章，向当地社会保险经办机构申请办理社会保险登记证件。以此规定，能够办理社会保险登记并予缴费的用人单位须依法成立。故吴国旗虽在新疆城市人家装饰成立之前已提供劳动，但因新疆城市人家装饰并不符合劳动合同法及社会保险法中所规定的“用人单位”，而不符合可以办理社会保险登记并予缴费的情形。一审法院判决新疆城市人家装饰自吴国旗提供劳动之时即2012年12月起为其补缴社会保险，没有法律依据，本院予以纠正。劳动关系解除后，用人单位应向劳动者出具解除劳动关系证明书，故新疆城市人家装饰与吴国旗自2015年7月1日依法解除劳动关系后，应向吴国旗出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续。乌鲁木齐城市人家装饰系独立法人单位，与新疆城市人家装饰之间并非隶属或关联关系，无须向吴国旗承担用工主体责任。
综上所述，新疆城市人家装饰的上诉请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1922号民事判决第二项，即：“新疆城市人家装饰有限公司与吴国旗之间的劳动关系应当于2015年7月1日起依法予以解除，劳动关系解除后，新疆城市人家装饰有限公司应当向吴国旗出具解除或终止劳动合同（关系）证明手续”、第三项，即：“乌鲁木齐城市人家装饰有限公司在本案中不向吴国旗承担劳动用工责任”；
二、变更乌鲁木齐市新市区人民法院（2016）新0104民初1922号民事判决第一项，即：“新疆城市人家装饰有限公司应当按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴吴国旗2012年12月至2015年6月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，并承担期间产生的利息”为“新疆城市人家装饰有限公司应当按照社会保险经办机构核定的缴费基数和缴费比例补缴吴国旗2014年11月至2015年6月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，并承担期间产生的利息”。
本案一审案件受理费10元，由新疆城市人家装饰有限公司负担（已付）；本案二审案件受理费10元（新疆城市人家装饰有限公司预交），由新疆城市人家装饰有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 鲍文林
审 判 员 崔晓东
代理审判员 韩 璟
二〇一六年九月八日
书 记 员 王朋坤