西安市新城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）新刑初字第00479号
公诉机关西安市新城区人民检察院。
被告人张某甲，男，33岁，1982年7月22日出生于陕西省西安市，汉族，初中文化，无业。2015年4月28日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年5月26日执行逮捕。现羁押于西安市新城区看守所。
西安市新城区人民检察院以新检诉刑诉字（2015）406号起诉书指控被告人张某甲犯故意伤害罪、诈骗罪，于2015年9月24日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。西安市新城区人民检察院指派代检察员高亚妮出庭支持公诉。被告人张某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
西安市新城区人民检察院指控：
一、故意伤害罪：
2014年5月30日22时许，被告人刘国梁、段练（已判刑）在本市新城区含元路宝成排骨面馆吃饭喝酒后，自北向南横穿马路时，正值被害人张某某、白某某驾驶机动车通过，张某某急忙刹车，两方因此发生口角，张某某、白某某遂下车理论，刘国梁将饮料泼于张某某面部，后双方发生厮打。刘国梁遂让段练去宝成排骨面馆叫人，后刘国梁、段练及段练叫来的刘锐健（已判刑）、张某甲等人对张某某、白某某拳打脚踢，致二人受伤。经鉴定，张某某损伤程度属重伤二级，伤残程度属七级，白某某损伤程度属轻微伤。
二、诈骗罪：
2013年9月，被告人张某甲谎称可以为被害人张某某的儿子张某办理西安市公共交通技术学校入学事宜，2014年9月19日以交学费为由骗取张某某人民币15000元，后将该笔钱消费。
为了证实指控的犯罪，公诉机关当庭出示并宣读了相关证据。据此认为，被告人张某甲的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定的故意伤害罪及第二百六十六条规定的诈骗罪，提起公诉，请求依法惩处。
庭审中，被告人张某甲对起诉书指控的犯罪事实均无异议，亦不作辩解。
经审理查明：
一、故意伤害罪：
2014年5月30日22时许，被告人刘国梁、段练（已判刑）在本市新城区含元路“宝成”排骨面馆吃饭喝酒后，自北向南横穿马路时，正值被害人张某某、白某某驾车通过，张某某急忙刹车，双方因此发生口角，刘国梁将饮料泼于张某某面部，后双方发生厮打。刘国梁遂让段练去“宝成”排骨面馆叫人，后刘国梁、段练及段练叫来的刘锐健（已判刑）、张某甲等人对张某某、白某某拳打脚踢，致二人受伤。经鉴定，张某某损伤程度属重伤二级，伤残程度属七级，白某某损伤程度属轻微伤。在本院审理期间，被害人张某某、白某某放弃对被告人张某甲提起刑事附带民事诉讼。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
被害人张某某的报案材料及陈述证明，2014年5月30日22点左右，他和朋友白某某开车路过含元路，走到陕棉11厂北门附近时，有两个喝醉的男的（即刘国梁、段练）在路中间拦车，他刹车躲开二人，并没有发生接触，没想到其中一个年龄大的（即刘国梁）指着他开始骂脏话，他和白某某下车理论，结果被对方用手里的饮料泼了一脸，另一个瘦瘦的穿公交制服的年轻男子（即段练）冲上来用右拳砸在他左眼附近，他用手挡了一下，对年轻人说“你们喝多了就回去”，就在这时他听见年龄大的男子让穿制服的年轻人去喊人，便让白某某打电话报警，年龄大的男子一听要报警便扑到白某某那边抢车钥匙，白某某提前将车钥匙拔了，年龄大的男子便将放在车内档位旁的手机抢走了，穿公交制服的年轻男子向马路北边跑去，突然他感觉后脑勺被人用硬物砸了一下，整个人就懵了，只记得被好几个人围着殴打，其中有一个穿深蓝色短袖长头发偏分的30岁左右的男子（即刘锐健），手持铁棍砸在他的头上，穿制服的年轻男子用脚踢他的脸和头，这些人怎么打的白某某他不知道。当天他被抢的手机是“苹果”牌5S型手机，土豪金色，号码是1590929****。
被害人白某某的报案材料及陈述证明，2014年5月30日晚22时许，张某某驾车和他经过含元路大华纱厂北门附近时，有两个人（即刘国梁、段练）横穿马路，这两个人像是喝醉了酒，他们立刻减速，并没有撞到二人。但年龄大那个人（即刘国梁）开始骂他们。他们遂与对方理论。年龄较大男子用手中拿的饮料泼了张某某一脸，双方发生争吵继而厮打。后年龄大的男子让年轻男子去叫人，年轻的男子向“华润万家”超市南侧跑去，他们当时想打电话报警，年龄大的男子突然打开车门想拔车钥匙，他抢先拔了钥匙，结果男子伸手把张某某的手机抢走了。就在这时对方叫来的大约8、9个人赶到，当场就把张某某按倒在地上殴打。这些人打完张某某后接着追打他，在他身上拳打脚踢，其中一个比较胖的人还用啤酒瓶打他的嘴，他的一个门牙当时就松动了，后来他晕倒，之后的事情就不知道了。
证人许鹏明的证言证明，2014年5月30日晚上22时左右，他突然接到朋友白某某的电话，说他和张某某在含元路的“宝成”排骨面门口被人殴打。他当时距离现场不远，接到电话后立刻赶到，看见张某某浑身是血躺在“宝成”排骨面饭店门前，马路对面一个穿着公交制服的年轻男子（即段练）和一个不认识的胖子在打白某某。他当时看张某某已经休克，就急忙拦了一辆出租车，先把张某某抬上车，本想去拦殴打白某某的二人，结果这两人见他过去便逃离，他急忙把白某某抬上车，将他们送去。他认识那个穿公交制服的年轻人，那人家住大华新五村1号楼3单元5层8号，姓段，在西安市公交六公司上班。当时还有一个年龄大的男子（即刘国梁），他赶到时那人正往“宝成”排骨面饭店里面走，边走边骂张某某，那个人50多岁，也是大华纱厂家属院的，具体住在哪里并不清楚。
同案犯刘国梁（已判刑）的证言证明，2014年5月30日晚，他在太华路“华润万家”超市南侧“宝成”排骨面饭店和段练、“小辉”、堂侄刘锐健等人喝酒，大约22点左右，他和段练一起回家，在横穿马路时西边驶来来差点碰到他，他便骂了一句，司机（即被害人张某某）下车和他理论，他因为喝酒了有点冲动，便用手里的饮料泼在司机脸上，双发发生撕扯，他冲着段练喊“去叫人”，并准备拔掉车钥匙，坐在副驾驶上的小伙子（即被害人白某某）提前将车钥匙拔掉，他听到开车的小伙子让车上的小伙子打电话报警，他便就将放在车档位旁的一部“苹果”5S型手机拿走了，这时段练将在“宝成”排骨面饭店一起喝酒的刘锐健、张某甲及其他7、8个人都叫来了，他们一起把开车的小伙子打倒在地，他又冲坐在副驾驶的小伙子脸上打了两拳，后逃离现场。
同案犯段练（已判刑）的证言证明，2014年5月30日晚22时左右，他和刘国梁、张某甲等人在“宝成”排骨面饭店吃饭，饭后在过马路时刘国梁和一辆小轿车司机（即被害人张某某）发生争执，刘国梁用手中的饮料泼在对方脸上，后双方厮打在一起。刘国梁让他去叫人，他便去“宝成”排骨面饭店将一起喝酒的几个人全部叫来，他们先是一起打开车的小伙子，后来又打坐在副驾驶座位上的人，开车的小伙子被打得全身都是血躺在地上，当时情形很混乱，他不知道具体打的是对方哪个部位，当时一起参与殴打的他只认识刘国梁，和刘国梁的堂侄刘锐健，也只记得有一个体型较胖的人，是刘国梁的朋友，这人用啤酒瓶在对方头上和身上乱打。他们打完人后，他便和刘国梁一起回家，其他人的去向并不知道。
同案犯刘锐健（已判刑）的证言证明，2014年5月30日早上，他从北京回到西安。当天晚上他和妻子请朋友在“华润万家”超市旁边吃饭，他到饭店时，看到厂区里的两个小伙子也在那里吃饭，他堂叔刘国梁在隔壁饭店喝酒，之后他们又一起去“宝成”排骨面饭店吃饭。21时30分许，他妻子先离开回家照顾孩子，堂叔刘国梁和段文亮（即段练）因为还要上班，也离开了饭店，只剩他和张某甲，及另外两个小伙子继续在“宝成”排骨面饭店吃饭。过了一会，段文亮（即段练）就从外面跑进来，说他小叔刘国梁和人正在撕扯，他们几个就急忙过去，看到在含元路北边的台阶上，他小叔刘国梁正和两个不认识的年轻人撕扯着，路中间还停着一辆车，他们几个冲过去拉开双方，在拉扯中，他的眼镜被打掉在地，等带上眼镜的时候，对方一名年轻人已经躺在地上了，身子左侧，双手护着头，蜷着身子，段文亮（即段练）不知道从哪拿来一个茶壶一样的东西在打已经倒在地上的那个人，另外一个人已经不知道去哪了，这时对方可能有人打电话叫了几个人，正准备将伤者送往医院的时候，刘国梁还揪着倒在地上的人的头发，在对方脸上打了几拳，之后也就回家了。事发前他们喝了很多酒，一起打架的人除了小叔刘国梁、段文亮（即段练）外，他只认识张某甲。事发后他很害怕，给妻子打了电话，第二天又去了趟父母家后，就借口外出跑车离开了西安，跑到甘肃躲了半年，快过年了才回家。家人劝他自首，他于2015年2月23日向公安新城分局太华路派出所投案自首。
辨认笔录证明，被害人张某某、白某某及证人刘国梁、段练、刘锐健对被告人张某甲进行辨认，证明张某甲与刘国梁、段练、刘锐健共同殴打被害人张某某、白某某。
西安唐城医院、西安市第一医院、西安市第四医院门诊病历及诊断证明书，证明被害人张某某系右侧额颞部硬膜外血肿，鼻骨、颧骨、上颌窦壁、眼眶壁多发骨折，右眼黄斑裂孔，右眼外伤性视神经萎缩，右眼眼眶塌陷，右眼视力障碍。
西安唐城医院、第四军医大学口腔医院门诊病历及诊断证明书，证明被害人白某某系闭合性颅脑损伤，左侧额部、枕部皮下软组织肿胀，11牙外伤（冠折）。
陕西佰美法医司法鉴定所司法鉴定意见书证明，被害人张某某损伤程度属重伤二级，伤残程度属七级，白某某损伤程度属轻微伤。
撤诉申请书证明，在本院审理期间，被害人张某某、白某某申请撤回对被告人张某甲刑事附带民事赔偿诉求，并请求法院对被告人张某甲从重处罚。
本院（2015）新刑初字第00050号、（2015）新刑初字第00238号刑事判决书证明，2015年1月27日本院以故意伤害罪判处刘国梁有期徒刑三年又六个月、段练有期徒刑三年，宣告缓刑四年；2015年6月29日以故意伤害罪判处刘锐健有期徒刑三年，宣告缓刑三年。
被告人张某甲的供述，2014年5月30日刘锐健请他在含元路秦豫一条街吃饭，当时还有段文亮（即段练）、刘国梁、张强（音）、张鑫、还有刘锐健的妻子。吃完饭后，刘锐健的妻子先回家了，他们几人又去“宝成排骨面馆”门口吃夜市，这时还来了一个不认识的胖子，是刘锐健的朋友。他们喝了一会酒后，段练从外面跑来对刘锐健说国梁叔和别人打起来了，于是他们全部跑了过去，当时段练跑在最前，之后是刘锐健，他们几个跑在后面，当他跑到饭店后门时，看见刘国梁和被打的那个小伙正在厮打，段练也在旁边，他们都动手了，但至于具体怎么打的，因为时间太长并且当时喝了不少酒，细节也记不清了，刘锐健一个长得很胖的长头发朋友，将对方的一个小伙追打到马路对面修电动车的地方，他也跑了过去。这时对方的一帮朋友从“黑森林”网吧出来，其中还有他认识的许鹏明，他们便散开走了。他和刘锐健、胖子往含元路走，段练和刘国梁进了大华厂北门，张强（音）、张鑫往八府庄方向走。
上述证据均经庭审查证属实，证据确实、充分，足以认定。
诈骗罪：
2013年9月，被告人张某甲谎称可以为被害人张某某之子张某办理西安市公共交通技术学校入学事宜，2014年9月19日以交学费为由骗取张某某人民币15000元，后挥霍。案发后，被告人张某甲的家属退赔被害人张某某人民币3000元。
上述事实，有检察机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：
被害人张某某的的报案材料及陈述证明，2013年9月，他在罗马花园李宝成的饭店里吃饭时，和李宝成谈起想让儿子学大车照的事，在谈的过程中，李宝成认识的一个小伙（即被告人张某甲）也来店里吃饭，这个小伙子穿着一件运政人员的工作服，当时他们坐在一起吃饭，小伙子说他有人能办这个事，他便相信了。9月19日，他们约好在银河坊的泡馍馆见面，他当着李宝成的面把15000元钱给了张某甲，当时说清楚了是给孩子办理学大车驾照的钱。后来快到报名日期了，他给张某甲打电话，张某甲称事情已经办好了，钱给了一个姓白的，让他家孩子去报名就行了。之后他带着孩子去报名时，发现张某甲根本没有交学费，学校方面说根本没有张某甲这个人，姓白的老师也根本不知道这件事。他给张某甲打了很多次电话，每次张之后都是以各种理由搪塞他，钱也一直没有还给他，他又去运政公司了解，发现张某甲根本就没有在运政工作，他意识到自己被骗，于是报警。
证人李宝成的证言证明，2013年9月，他的朋友张某某在他店里吃饭闲聊时说起想让孩子学大车驾照的事情，刚好他们家属院有个叫张某甲的小伙子也来店里吃饭，于是坐在一起闲聊。这个张某甲经常穿着运政的制服，说是认识公交公司的人能办这件事，并且说好给15000元的学费。9月19日，他们三人在银河坊的泡馍馆，张某某当着他的面给了张某甲15000元现金，还拿了烟酒，张某甲说等开学了直接让张某某的孩子去报到就行了。后来他听张某某说带孩子去学校报到了，结果学校手根本没有这个事，他又和张某某去交了一次钱。事后张某某多次和张某甲联系，他也给张某甲说过把钱还给张某某，张某甲口头答应，但就是不还钱，之后便再也联系不上了。
证人白旺军的证言证明，他是西安市公交教育中心的副主任，负责公交教育中心技校招生，学校一年会有两次公开招生。这个教育中心只有他一个姓白的，他并不认识一名叫张某甲的男子，当年也没有一名叫张某的学生入学，他们和运政部门没有任何业务往来。
被告人张某甲给被害人张某某书写的收条证明其收到被害人张某某人民币15000元。
公安机关抓获经过证明，2015年4月28日，公安民警将被告人张某甲抓获。
辨认笔录证明，被害人张某某，证人李宝成、白旺军分别对被告人张某甲进行辨认的情况。
本院谈话笔录证明，案发后，被告人张某甲家属向被害人张某某退赔人民币3000元。
被告人张某甲的供述，2013年9月中旬，他在李宝成的饭店里吃饭，听到李宝成和一男子（即被害人张某某）在聊想让儿子学公交车专用执照，需要到王家坟公交技术学校学士的事情，他听到后就说他能办这个事，他之前在西安市交通运输管理处干过临时工，当时穿的也是那里的制服，李宝成他们知道交通运输管理处是公交公司的上级单位，便相信了他。2013年9月19日，张某某约他到太华南路银河坊一家泡馍馆，当着李宝成的面给了他15000元现金，他还给张某某写了一个收条，承诺办理公交公司一事，张某某让他用这钱给他儿子张某交学费。之后他听说张某身上有纹身，并且他也不认识公交技术学校的人，便将15000元花完了。他对张某某说钱已经交了报名费，让张某到了开学的日子直接去报名，他听说学校有一个姓白的人，但具体是干什么的并不清楚，便对张某某说钱给了姓白的，让张某某去找那个人就行。之后张某某带着孩子去报名时发现他并没有交学费，便不断打电话催他还钱，他以各种理由搪塞，之后便将那个手机关机，让张某某找不到他。
上述证据均经庭审查证属实，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人张某甲因琐事故意伤害他人身体，致一人重伤，一人轻微伤，其行为已构成《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款规定的故意伤害罪；被告人张某甲虚构事实骗取他人财物，数额较大，其行为又亦构成《中华人民共和国刑法》第二百六十六条规定的诈骗罪。西安市新城区人民检察院指控被告人张某甲所犯罪名成立，依法应予以惩处。被告人张某甲犯数罪，应依法对其数罪并罚，唯其能自愿认罪，故可对其酌情从轻处罚。根据被告人张某甲的犯罪事实、性质、情节以及社会危害程度，结合公诉机关的量刑建议，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二百六十六条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
被告人张某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年又六个月；犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元。总和刑期有期徒刑四年又四个月，并处罚金人民币二万元。决定执行有期徒刑四年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月28日起至2019年4月27日止），并处罚金人民币二万元（在本判决生效后三个月内缴纳）。
责令被告人张某甲将诈骗之赃款予以退赔，并发还被害人张某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向西安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 齐 欣
人民陪审员 焦 阳
人民陪审员 杜文斌
二〇一五年十一月三十日
书 记 员 李 晖