安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖11民终1488号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市。
负责人：鲍旭东，该分公司总经理。
委托代理人：尹现波，安徽淮河律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张登秀，女，1950年11月17日出生，汉族，农民，住安徽省定远县。
委托代理人：郑忠琴，安徽亭城律师事务所律师。
委托代理人：朱皖涛，安徽亭城律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贾利顺，男，1966年7月23日出生，汉族，农民，住安徽省定远县。
上诉人安邦财产保险股份有限公司安徽分公司（以下简称安邦财产保险安徽分公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省定远县人民法院于2016年4月10日作出的（2015）定民一初字第03591号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2016年8月10日公开开庭审理了本案。上诉人安邦财产保险安徽分公司的委托代理人尹现波，被上诉人张登秀的委托代理人郑忠琴，被上诉人贾利顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2015年5月1日16时40分，贾利顺驾驶皖M×××××号小型轿车沿定远县桑涧镇至池河镇青岗村公路由北向南行驶至青岗南1公里处，迎面与张登秀驾驶的无牌三轮电动车相撞，造成两车损坏、张登秀受伤的道路交通事故。经定远县公安局交通警察大队认定：贾利顺负事故全部责任，张登秀无责任。张登秀于事故当日入住定远县总医院治疗至2015年5月28日出院，出院诊断：右尺桡骨远端粉碎性骨折伴下尺桡关节分离。出院医嘱：1、院外继续治疗，继续石膏外固定2至3周，去石膏后加强右髋关节伸屈功能锻炼，具体详见骨伤科出院后康复治疗注意事项；2、出院带药：钙尔奇1片，2次／日；骨肽片2片，3次／日；痛血康胶囊0.2g，3次／日；3、随访，有特殊不适立即来诊；4、避风寒、畅情志、调饮食、定起居。张登秀支付医疗费29432.63元。因张登秀申请，经原审法院委托，安徽正宇司法鉴定所对张登秀的伤残等级及“三期”进行了鉴定，鉴定意见：1、被鉴定人张登秀因具体事故致右尺桡骨远端粉碎性骨折伴下尺桡关节分离，现遗留有右关节活动受限，造成右上肢功能丧失程度达10%以上，属于十级伤残；2、被鉴定人张登秀本次外伤后，建议其休息期150日，营养期60日，护理期60日。被鉴定人后期需行内固定取出术，建议休息期30日，营养期15日，护理期15日。张登秀支付鉴定费2050元。张登秀提交定远县总医院出具诊断证明：张登秀内固定永久不取。张登秀的电动三轮车经安徽汇嘉保险公估有限公司评估损失为430元。
原审另查明：贾利顺为其所有的皖M×××××号小型轿车在安邦财产保险安徽分公司投保了交强险和保险限额为50万元的商业第三者责任险，附加不计免赔，本起事故发生在保险期间内。
原审再查明：张登秀为主张误工费等，举证了定远县池河镇青岗回民村村民委员会和定远县池河镇农村经济经营管理服务站共同出具的证明（主要内容：张登秀在1995年二轮承包土地为13.17亩，并一直从事农作物耕种）和承包户吴国太（张登秀丈夫）农村土地承包合同（期限：1995年7月1日至2025年6月30日。承包土地共15块）、农村土地承包经营权证副本（2008年1月30日核发）。
原审法院认为：公民的健康权和合法财产受法律保护。定远县公安局交通警察大队对本起交通事故认定事实清楚，程序合法，适用法律、法规正确，予以采信，即贾利顺负事故全部责任，张登秀无责任。贾利顺应依法承担民事赔偿责任，因贾利顺为其所有的皖M×××××号小型轿车在安邦财产保险安徽分公司投保了交强险和保险限额为50万元的商业第三者责任险，附加不计免赔，本起事故发生在保险期间内。故安邦财产保险安徽分公司应依法承担民事责任。安邦财产保险安徽分公司对事故事实及责任无异议，符合案件事实，予以采信；对安邦财产保险安徽分公司提出医药费非医保不予赔偿，因其举证不能，不予采信；对安邦财产保险安徽分公司主张不承担鉴定费，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，本案的鉴定费用是为了确定张登秀在事故中受伤具体损失数额所支付的必要的、合理的费用，故安邦财产保险安徽分公司该辩称不能成立，不予采信。本案争议的焦点是：张登秀主张的误工费是否予以支持。因张登秀举证足以证明，其有承包土地，且自1995年7月起就在其家庭承包的土地上从事农业生产至今，有劳动能力。对张登秀的该主张予以支持。但因张登秀治疗伤情的内固定永久性不取，故对张登秀主张的“三期”鉴定中关于“后期需行内固定取出术，建议休息期30日，营养期15日，护理期15日”不予支持。据此，对张登秀的损失依法核定为：医疗费29432.63元，住院伙食补助费810元（30元／天×27天），营养费1800元（30元／天×60天），误工费11171.92元（27185元／年÷365天×150天），护理费6261.53元（38091元／年÷365天×60天），残疾赔偿金21642元（10821元／年×20年×10%），精神损害抚慰金酌定为8000元，交通费酌定为600元、车辆损失430元，鉴定费2050元，合计82198.08元。上述损失中的医疗费、住院伙食补助费、营养费计32042.63元，由安邦财产保险安徽分公司在交强险医疗费限额内赔偿10000元，在商业第三者责任险限额内赔偿22042.63元（32042.63元－10000元）；上述损失中的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，计47675.45元，由安邦财产保险安徽分公司在交强险伤残损失限额内赔偿；上述的车辆损失430元，由安邦财产保险安徽分公司在交强险财产损失限额内赔偿。另外安邦财产保险安徽分公司还应承担鉴定费2050元中的1900元，张登秀自行承担150元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条的规定，原审判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张登秀各项损失82048.08元；二、驳回原告张登秀的其他诉讼请求。案件受理费2000元，减半收取1000元，原告张登秀负担75元，被告贾利顺负担275元，被告安邦财产保险股份有限公司安徽分公司负担650元。
安邦财产保险安徽分公司上诉称：1、张登秀诉请的医疗费中有约15%比例属于非医保用药，按照保险合同约定，对该部分非医保用药保险公司不予赔偿；2、原判精神损害抚慰金过高，建议扣除2000元；3、本案诉讼前受害人并未索赔，且安邦财产保险安徽分公司对伤残等级认可，无需鉴定和诉讼，因此产生的不必要的诉讼和鉴定费用应由张登秀承担。庭审中，安邦财产保险安徽分公司又提出原判对张登秀的残疾赔偿金计算年限有误，认为张登秀事故发生时已经超过60周岁，计算残疾赔偿金年限应为16年。请求撤销原判，依法改判。
张登秀庭审中辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。
贾利顺庭审中辩称：请求依法判处。
二审中，双方均未举证新的证据，各自主张事实的证据同一审，相对方的质证意见同一审，本院二审查明的案件事实同一审。
本院认为：综合双方诉辩意见，本案二审争议焦点为：1、安邦财产保险安徽分公司主张应扣除张登秀治疗中的非医保用药请求能否成立；2、原判精神损害抚慰金是否存在过高；3、对鉴定费和诉讼费安邦财产保险安徽分公司是否应当承担；4、原判对张登秀的残疾赔偿金计算是否存在错误。
贾利顺驾驶皖M×××××号小型轿车与张登秀驾驶的无牌三轮电动车相撞，造成两车损坏、张登秀受伤。该事故经定远县公安局交通警察大队认定，贾利顺负事故全部责任，张登秀无责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。本案中，皖M×××××号小型轿车在安邦财产保险安徽分公司投保了交强险和保险限额为50万元的商业第三者责任险，附加不计免赔。根据法律规定，安邦财产保险安徽分公司应在机动车第三者责任强制保险责任限额和机动车商业第三者责任险限额范围内对张登秀的损害承担赔偿责任。
关于争议焦点一。张登秀因交通事故受伤治疗，用去医疗费29432.63元，××案材料、诊断证明及医疗费票据等证据证实，医疗费损失认定证据充分。安邦财产保险安徽分公司主张该医疗费中含有部分非医保费用，主张按保险合同条款约定扣除，但其未能提供证据证明非医保用药的数额及项目，故安邦财产保险安徽分公司主张扣除部分非医保用药的请求，证据不足，不予支持。
关于争议焦点二。张登秀受伤构成十级伤残，给其精神造成损害，张登秀要求给予精神损害赔偿，符合法律规定。原判赔偿张登秀精神损害抚慰金8000元，安邦财产保险安徽分公司主张精神损害抚慰金过高，要求降低。由于张登秀受伤构成伤残，且其在本起交通事故中无责任，原判根据损害后果、过错责任及本地经济发展水平等因素，酌定给予精神损害抚慰金8000元基本适当，安邦财产保险安徽分公司要求降低，理由不能成立，本院不予采纳。
关于争议焦点三。张登秀因交通事故受到损害，其通过诉讼主张要求赔偿是依法行使权利，安邦财产保险安徽分公司上诉认为张登秀未向其先行索赔，由此产生的鉴定费和诉讼费其不应承担，该主张不符合法律规定，不予采纳。
关于争议焦点四。张登秀系1950年11月17日出生，在交通事故发生损害时已年满64周岁。根据相关司法解释的规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。故安邦财产保险安徽分公司要求对张登秀的残疾赔偿金按16年标准计算符合法律规定，张登秀的残疾赔偿金应为17313.6元（10821元／年×16年×10%），原判对张登秀的残疾赔偿金计算有误，本院依法予以纠正。
综上，原审判决虽然认定事实清楚，但在适用法律时对部分赔偿金额计算有误，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持安徽省定远县人民法院（2015）定民一初字第03591号民事判决第二项，即：驳回原告张登秀的其他诉讼请求。
二、变更安徽省定远县人民法院（2015）定民一初字第03591号民事判决第一项即“被告安邦财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿原告张登秀各项损失82048.08元”为：上诉人安邦财产保险股份有限公司安徽分公司于判决生效之日起十日内一次性赔偿被上诉人张登秀各项损失77719.68元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担按原判执行；二审案件受理费300元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司安徽分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李汪全
审 判 员 王忠良
代理审判员 王 敏
二〇一六年九月八日
书 记 员 曹琰玲
附：本案二审处理适用的主要法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。