青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2017)青01民初130号原告：青海省信用担保集团有限责任公司,统一社会信用代码×××，住所地：青海省西宁市城北区纬二路18号201室（生物科技产业园管委会大楼二楼）。法定代表人：肖玉海，该公司董事长。委托代理人：张倩、崔荣，青海致琨律师事务所律师。被告：都兰天宝矿业有限责任公司，住所地：都兰县察汗乌苏镇解放街5号。法定代表人：张帮刚，该公司总经理。委托代理人：张海波，男，1982年11月6日生，汉族，张帮刚之子，现住西宁市。被告：张帮刚,公民身份号码×××，男，汉族，1958年2月12日生，现住青海省都兰县。委托代理人：张海波，男，1982年11月6日生，汉族，无固定职业，张帮刚之子，现住西宁市。被告：彭素娟，公民身份号码×××,女，满族，1972年9月14日生，无固定职业，住河北省秦皇岛市青龙满族自治县。委托代理人：李东飞，男，1981年10月1日生，汉族，都兰天宝矿业有限责任公司职工，住山东省苍山县。原告青海省信用担保集团有限责任公司（以下简称信保公司）诉被告都兰天宝矿业有限责任公司（以下简称天宝公司）、张帮刚、彭素娟追偿权纠纷一案，信保公司于2017年5月25日向本院提起诉讼，请求判令：1、天宝公司支付代偿款9907473.8元；2、天宝矿业按照《委托保证合同》约定支付上述代偿款的利息、违约金535003.59元（按年利率24%，自2017年1月26日起暂计算至2017年4月17日，共81日，应计算至付清全部款项之日止）；3、天宝公司支付担保费67500元；4、天宝公司支付担保费的利息损失4533.28元（以67500为基数，按照中国人民银行同期贷款基准利率4.75%计算，自2015年11月25日起暂至2017年4月17日，共计509天，应计算至付清全部款项之日止）；5、天宝公司支付财产保全担保费6364.7元；6、天宝公司支付律师费93322.5元；7、信保公司就天宝公司提供抵押的位于青海省海西州的天宝公司都兰县察苏镇上庄西旺砖厂石灰岩矿采矿权依法进行拍卖、变卖所得价款在上述第一至六项诉讼请求确定的数额范围内优先受偿；8、原告就被告张帮刚、彭素娟出质的天宝公司100%股权依法进行拍卖、变卖所得价款在上述第一至六项诉讼请求确定的数额范围内优先受偿；9、被告张帮刚、彭素娟对上诉一至六项诉讼请求确定的债务承担连带清偿责任；10、本案所有诉讼费、财产保全费由被告承担。本院受理后，依法组成合议庭于2017年7月27日公开开庭审理了本案，原告信保公司的委托代理人张倩、崔荣，被告天宝公司及张帮刚的委托代理人张海波、被告彭素娟的委托代理人李东飞到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告信保公司诉称：2015年3月27日，天宝公司拟向中信银行西宁分行申请流动资金贷款，与信保公司签订了《委托担保合同》，约定由信保公司为其贷款提供连带责任保证，若天宝公司未能如期还款，信保公司将在约定期间内代为清偿所有借款本息。代偿后，信保公司有权向天宝公司追偿，并要求垫付的全部款项和付款之日起的利息及其他费用与损失。其后，信保公司与中信银行西宁分行签订了《最高额保证合同》，约定信保公司为天宝公司在2015年3月26日至2016年3月26日期间的主合同债务提供最高额度债权本金为9000000元的保证责任。2015年5月5日，天宝公司与中信银行西宁分行签订《人民币流动资金贷款合同》，约定借款金额为9000000元，期限为6个月，自2015年5月5日至2015年11月5日，贷款利率为基础利率上浮40%。为保证信保公司上述担保项下的利益，天宝公司与信保公司签订了《矿权抵押反担保合同》，约定天宝公司将其依法所持有的都兰县察苏镇上庄西旺砖厂石灰岩矿采矿权抵押给信保公司，并办理了采矿权抵押登记。被告张帮刚、彭素娟与信保公司签订了《股权质押反担保合同》，约定二人将其持有的天宝公司100%股权质押给信保公司。合同签订后，二被告办理了《股权出质设立通知书》，信保公司取得该股权的质押权。此外，张帮刚、彭素娟分别向信保公司出具《个人无限连带责任保证函》，承诺以其所有的财产为天宝公司的上述债务承担连带清偿责任。2015年5月5日，中信银行西宁分行向天宝公司发放贷款9000000元。贷款到期后，天宝公司无力偿还贷款本金，遂于2015年11月9日，联合信保公司与中信银行西宁分行共同签订《人民币借款展期合同》，约定展期金额为9000000元，展期期限为4个月，自2015年11月27日至2016年3月26日。2015年11月24日，天宝公司又与信保公司签订一份《委托担保合同》，约定信保公司为天宝公司的借款展期提供担保，天宝公司一次性缴纳担保费67500元，但天宝公司未予缴纳。同时为保障信保公司权益，信保公司与天宝公司签订了相应的展期反担保合同。展期期满后，天宝公司未能如约偿还借款本息。2017年1月25日，中信银行西宁分行要求信保公司代为偿还天宝公司的借款本息9907473.8元。信保公司代偿上述本金及利息后，多次催告天宝公司偿还未果，故诉至法院。三被告认为除信保公司主张的利息过高，且贷款时向信保公司缴纳了3500000元保证金，应在借款本金中予以扣除，利息以借款的实际金额计算之外，对信保公司其他主张不持异议。信保公司围绕诉讼请求依法提交了《委托担保合同》、《最高额保证合同》、《人民币流动资金贷款合同》、《矿权抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》、《个人无限连带责任保证函》、《股权出质设立通知书》、《人民币借款展期合同》、采矿权抵押备案登记表、放款凭证、代偿凭证、委托代理协议、律师费转账凭证、律师费发票、投保单、保函、转账凭证、保险费发票等证据，各被告对信保公司提交的证据均不持异议，本院予以确认。被告未提交证据。根据上述证据及当事人陈述，本院认定事实如下：2015年3月26日，原告信保公司与贷款人中信银行股份有限公司西宁分行签订了《最高额保证合同》【合同编号：（2015）信西银最保字第039号】，约定信保公司提供担保的债权是中信银行西宁分行依据与天宝公司在2015年3月26日至2016年3月26日期间所签订的主合同而享有的一系列债权。担保的债权最高额度为债权本金玖佰万元和相应的利息、罚息、违约金、损害赔偿金以及为实现债权、担保权利等所发生的一切费用和其他所有应付费用之和。2015年3月27日，原告信保公司与被告天宝公司签订《委托担保合同》【合同编号：青信保2015043-01号】，约定天宝公司拟向中信银行西宁分行申请借款人民币玖佰万元整，信保公司同意向天宝公司提供担保，并与中信银行西宁分行签订《最高额保证合同》，担保金额为人民币玖佰万元整，担保期限为2015年3月27日至2016年3月26日。另约定，天宝公司向信保公司缴纳3500000元作为履约保证金，在保证期间，若天宝公司违反主合同及委托担保合同约定的义务，该履约保证金将不予退还，作为天宝公司的违约金归信保公司所有。如天宝公司在主合同到期后未能履行还款义务，信保公司将依保证合同约定，在约定的期间内代天宝公司向贷款人予以清偿；信保公司代为偿还借款债务后，有权立即向天宝公司行使求偿权，要求天宝公司归还信保公司清偿贷款人的全部款项和因信保公司代偿而支付的代偿违约金，天宝公司应承担信保公司垫付的有关费用和为追偿而支出的全部费用；信保公司除有权向天宝公司行使追偿权外，亦有权直接或同时向反担保人行使求偿权。双方还对担保费及支付方式、双方权利义务及违约责任等事项分别作出约定。随后，原告信保公司与被告天宝公司签订《矿权抵押反担保合同》【合同编号：青信保2015043-03号】，约定天宝公司以其依法持有的位于都兰县察苏镇上庄西旺砖厂石灰岩矿采矿权（采矿证号×××）向信保公司为天宝公司与中信银行西宁分行签订的《人民币流动资金贷款合同》项下的借款提供的担保提供反担保，期限为抵押登记完成之日起至主合同项下贷款期限届满后两年止。信保公司与被告张帮刚、彭素娟签订《股权质押反担保合同》【合同编号：青信保2015043-04号】，约定张帮刚、彭素娟以其持有的天宝公司100%股权向信保公司为天宝公司与中信银行西宁分行签订的《人民币流动资金贷款合同》项下的借款提供的担保提供反担保。信保公司分别与张帮刚、彭素娟签订《个人无限连带责任保证函》【编号：青信保2015043-05号】，承诺愿以个人所有财产以无限连带责任的方式，为《委托担保合同》【合同编号：青信保2015043-01号】项下天宝公司的债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任，并对用于清偿债务的资产范围和权益范围进行了说明。2015年5月5日，被告天宝公司与中信银行西宁分行签订《人民币流动资金贷款合同》【合同编号：（2015）信西银流贷字第020号】，约定中信银行西宁分行同意向天宝公司提供流动资金贷款9000000元整，期限六个月，自2015年5月5日至2015年11月5日，贷款利率为以实际提款日的定价基础利率上浮40%；贷款采用保证担保方式，并由贷款人与担保人签订最高额保证合同。双方就违约责任等事项作出了约定。合同签订当日，中信银行西宁分行向天宝公司发放贷款9000000元。2015年11月9日，原告信保公司、被告天宝公司与中信银行西宁分行签订《人民币借款展期合同》【合同编号：（2015）信西银贷展字第067号】，约定展期贷款金额为9000000元，展期期限为4个月，自2015年11月27日至2016年3月36日。信保公司应按照《担保合同》约定方式承担展期贷款的担保责任，担保期限延至《人民币借款展期合同》项下债务履行期限届满之日起两年或天宝公司清偿完毕《借款合同》和《展期合同》项下的全部债务之日止。2015年11月24日，原告信保公司与被告天宝公司签订《委托担保合同》【合同编号：青信保2015WT132号】，约定信保公司同意向天宝公司与中信银行西宁分行申请贷款9000000元展期4个月提供担保，担保期限为2015年11月5日至2016年5月5日。其他权利义务除担保费为67500元外，与2015年3月27日签订的委托担保合同【合同编号：青信保2015043-01号】一致。2017年1月25日，中信银行西宁分行向原告信保公司发出《贷款代偿通知书》称，中信银行西宁分行向天宝公司发放贷款本金9000000万元，利息907473.8元已逾期，要求信保公司按照合同约定代为清偿所欠本息。2017年1月25日，信保公司代天宝公司向中信银行西宁分行支付9907473.8元。原告信保公司因向天宝公司催要代偿款未果，遂诉至法院，诉讼中支付律师代理费93322.5元和财产保全担保费6364.7元。本院对当事人争议的利息是否过高的问题、履约保证金3500000元是否比例过高及是否应从借款本金中予以扣除的问题分析如下：1、案涉《委托担保合同》第六条”违约责任”第2项约定”对于甲方在履行保证合同项下义务所支付的全部款项，乙方应按每日万分之五向甲方支付利息，直到乙方付清上述全部款项为止，并按甲方代偿额的20%支付乙方违约金”，因该约定数额过高，原告信保公司起诉时将利息和违约金综合下调为按年利率24%计算，该行为系信保公司对其民事权利的自主处分，且不违反中国人民银行关于金融机构贷款利率计算标准的规定，应予准许。被告关于利息计算标准过高的辩解理由不能成立，不予采纳。信保公司主张以代偿款9907473.8元为基数，利息和违约金按年利率24%，自2017年1月26日计算至代偿款付清之日止的诉讼请求成立，应予支持。2、《委托担保合同》第三条”保证金及保证责任”第（一）款第2项约定”若乙方违反主合同及本合同约定的义务行为，履约保证金将不予退还，并将无条件作为乙方的违约金归属甲方所有。”保证金作为合同履行的担保，双方对一方违约后履约保证金的处分作出约定，该约定并不违反法律规规定，被告要求将履约保证金在借款本金中予以扣除的理由不能成立，本院不予支持。但对履约保证金比例是否适当并进行抵扣的问题，在借款合同中没有明确法律规定保证金比例应为多少，参照建设施工合同及政府采购、招投标实务中一般为5%-10%的操作规程，且信保公司在庭审中自愿调整为10%-15%，本案中履约保证金比例以10%较为适宜，即履约保证金为900000元，应当在至天宝公司清偿全部债务之日止所确定的数额中作为利息和违约金进行扣除。天宝公司另交纳的2600000元在其清偿全部债务时所确定的金额中予以冲抵。综上，本院认为，本案所涉《委托担保合同》、《最高额保证合同》、《个人无限连带责任保证函》、《矿权抵押反担保合同》、《股权质押反担保合同》等系当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，为有效合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十一条第二款、第一百七十三条、第一百七十九条第一款，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第三十一条、第七十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条、第一百四十二条、第一百四十八条之规定，判决如下：一、被告都兰天宝矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告青海省信用担保集团有限责任公司支付代偿款9907473.8元；二、被告都兰天宝矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告青海省信用担保集团有限责任公司支付2017年1月26日起至2017年4月17日期间的利息、违约金535003.59元（在天宝公司已缴纳的900000元履约保证金中予以扣除），2017年4月18日后按年利率24%支付违约金、利息至上述代偿款全部付清之日（剩余364996.41元在至此时确定的数额中予以扣除，天宝公司另交纳的2600000元在其清偿全部债务时所确定的数额中予以冲抵）；三、被告都兰天宝矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告青海省信用担保集团有限责任公司支付担保服务费67500元；四、被告都兰天宝矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告青海省信用担保集团有限责任公司支付担保服务费2015年11月25日起至2017年4月17日期间的利息损失4533.28元，2017年4月18日后按中国人民银行同期贷款基准利率支付至上述代偿款全部付清之日止；五、被告都兰天宝矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告青海省信用担保集团有限责任公司支付财产保全担保费6364.7元；六、被告都兰天宝矿业有限责任公司于本判决生效后十五日内向原告青海省信用担保集团有限责任公司支付律师代理费93322.5元。七、对被告都兰天宝矿业有限责任公司位于青海省海西州都兰县察苏镇上庄西旺砖厂石灰岩矿采矿权采取拍卖、变卖等方式依法变价，原告青海省信用担保集团有限责任公司在本判决第一至六项范围内对该采矿权变价的款项优先受偿；八、对被告张帮刚、彭素娟在被告都兰天宝矿业有限责任公司100%股权依法变价后，原告青海省信用担保集团有限责任公司在本判决第一至六项范围内对股权变价的款项优先受偿；九、张帮刚、彭素娟对在本判决第一至六项的范围内承担连带责任。张帮刚、彭素娟承担债务后可以就承担部分向被告都兰天宝矿业有限责任公司行使追偿权。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86045元及财产保全费5000元，由被告都兰天宝矿业有限责任公司、张帮刚、彭素娟共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。审 判 长  李 娟审 判 员  林建平人民陪审员  华 虹二〇一七年十月十日书 记 员  李亚宁