浙江省嵊州市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0683民初4268号原告：熊健，男，1990年7月20日出生，汉族，住江西省吉安市吉安县。委托诉讼代理人：黄振来，福建尚品律师事务所律师。被告：浙江运兴运输有限公司，住所地：台州市路桥区锋江街道八份村。法定代表人：周昌红。被告：中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司，住所地：台州市路桥区西路桥大道311号。负责人：王峻，总经理。委托诉讼代理人：项晶，浙江鼎格律师事务所律师。原告熊健与被告赵南星、浙江运兴运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司（以下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月19日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，原告申请撤回对被告赵南星的起诉，并得到本院准许。被告人保公司于2017年7月25日向本院申请对原告的伤势进行重新鉴定，经本院委托金华广福鉴定所鉴定，该所于2017年9月30日出具了金广司【2017】临鉴字第1724号司法鉴定意见书。本院于2017年11月7日对本案公开开庭进行了审理。原告熊健的委托诉讼代理人黄振来，被告人保公司的委托诉讼代理人项晶到庭参加诉讼，被告浙江运兴运输有限公司经本庭合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊健向本院提出诉讼请求：1、判决被告浙江运兴运输有限公司赔偿原告医疗费、护理费、交通费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等371776元；2、判决被告中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司在保险责任范围内优先直接赔付原告；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2015年10月12日17时40分许，原告驾驶浙Ａ×××××重型厢式货车在G15W（常台）高速公路往江苏方向280KM附近处与赵南星驾驶的被告浙江运兴运输有限公司所有的重型普通半挂车发生尾随碰撞的交通事故，该事故造成原告受伤。原告受伤后先后到浙江省新昌县人民医院、浙江大学医学院附属邵逸夫医院、福建医科大学附属第二医院检查治疗，住院25天。伤情经诊断为：失血性休克，急性弥漫性腹膜炎，创伤性脾破裂，腰1右侧横突骨折，右股骨骨折，右足多处骨折，右小腿裂伤，多处挫伤，胰尾挫裂伤，肾功能异常，左肾动脉损伤，左肾梗死。后经司法鉴定，原告构成2个8级、3个10级伤残，误工期365天；护理期120天；后续治疗费用10000元。该事故经交警部门认定：原告负事故主要责任，赵南星负事故次要责任。经了解，对方的涉案车辆投保于被告中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司。综上，被告浙江运兴运输有限公司应赔偿原告如下损失：1、医疗费78232元；2、住院伙食补助费750元；3、营养费7823元；4、误工费72000元；5、护理费15828元；6、交通费2500元；7、伤残赔偿金359001元；8、被扶养人生活费171387元；9、精神损害抚慰金25000元；10、鉴定费3400元；11、后续治疗费用10000元；以上合计745921元，扣除原告应自行承担的354145元，被告已支付的20000元，尚需赔偿371776元。对于原告的上述损失，被告中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司应在保险赔偿责任范围内优先直接赔付原告，特此诉请贵院判如所诉。被告浙江运兴运输有限公司未应诉答辩。被告人保公司答辩称：1、对于浙Ｊ×××××号重型半挂牵引车在被告处投保了交强险、100万元商业险和不计免赔险，挂车没有投保交强险，只投保了10万元商业三者险和不计免赔的事实没有异议。2、对交通事故发生的事实及责任认定没有异议。3、原告已经进行了工伤认定，且已经劳动争议仲裁委员会做出了裁决书，所以原告主张的误工费等应该要求单位支付，工伤已经处理的部分不应再向侵权人或保险公司主张。4、不考虑工伤的事情，单就原告主张的损失，有一部分是不合理的。保险公司不赔付医保外用药及不合理用药，应剔除16639.92元；住院伙食补助费应为690元；营养费没有需要加强营养的鉴定依据，所以营养费主张没有依据。护理费实际住院为23天，出院后应为部分护理，应按65.95元每天计算，护理费总共应为9430.85元。误工费，根据原告提供的工资发放明细，表明原告的工资为3000元，而且事故发生在10月12日，但是工资停发是从12月开始，所以实际的误工时间为10个月，每月3000元，据此产生的误工费共为30000元。交通费保险公司认可1000元。伤残赔偿金部分，原告系农村户口，且原告没有提供证据证明其可按城镇居民标准计算，所以应按农村居民标准计算；残疾赔偿金的系数为36%而不是原告主张的38%。被扶养人生活费，受害人只有构成五级以上伤残等级，才会产生被扶养人生活费，原告未构成五级以上伤残，所以不会产生被扶养人生活费。精神抚慰金，原告主张过高，根据原告在交通事故中的过错责任以及伤残等级，保险公司认可5000元。鉴定费，不在保险合同约定的范围内，且被告重新鉴定的鉴定结论是有部分推翻的，所以不应由保险公司承担，且重新鉴定的费用也不应由保险公司承担。后续治疗费用，因已实际产生，被告没有异议，但应计入医疗费总额中。5、仅浙Ｊ×××××号重型半挂牵引车投保了交强险，故保险公司应赔付120000万元，而不是原告主张的240000元。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。一、对于投保的事实，人保公司对浙Ｊ×××××号重型半挂牵引车在被告人保公司处投保了交强险、100万元商业三者险和不计免赔险，浙Ｊ×××××号挂车没有投保交强险，只投保了10万元商业三者险和不计免赔的事实无异议，原告对此也于以认可，故对此事实予以认定。二、对于交通事故发生的事实及事故责任的认定双方均无异议，原告在事故中负主要责任，赵南星在事故中负次要责任。对此事实本院予以认定。三、肇事车辆的车主系被告浙江运兴运输有限公司，被告赵南星受被告浙江运兴运输有限公司雇佣并在驾驶被告浙江运兴运输有限公司所有车辆时发生交通事故的事实，本院予以认定。四、对于事故造成的损失。1、医疗费。原告提供的医疗费发票总金额为78232.07元，原告只主张78232元。被告人保公司对此金额无异议，但认为，应剔除医保范围外用药及不合理用药计16639.92元。对于原告主张的后续治疗费用10000元，因在原告起诉后，原告进行了治疗，该费用已经实际发生，被告人保公司认可该费用，该10000元应计入医疗费中予以赔偿。本院认为，双方对医疗费数额无异议，应予以认定。对于被告人保公司关于应剔除医保范围外用药及不合理用药计16639.92元的辩解，因被告人保公司未能提供上述费用内的药物系治疗过程中的不合理用药，故对被告人保公司的该辩解不予采信。2、住院伙食补助费。原告主张25天，共计750元，被告人保公司认为，原告住院时间应为23天，每天30元，共计为690元。本院认为，对于住院实际天数，出入院的当天计入住院天数并未不妥，故对原告主张住院天数为25天予以认定。3、营养费。对于原告主张的营养费7823元，被告人保公司认为无相关医疗诊断证明，也未有鉴定机构的相关鉴定意见，故对于是否需要营养费无法认定。本院认为，因原告方未提供相关需要营养费的相关依据，故对营养费部分不予认定。4、护理费。原告主张护理时间120天，每天131.90元，共计护理费15828元。被告人保公司对护理时间120天无异议，但认为出院后应按照部分护理65.95元每天计算，护理费共计为9430.85元。本院认为，原告主张的为受伤后治疗康复期间的护理费，被告关于出院后应按部分护理的意见，于事实与法律不符，不予采信。对原告主张的护理费应予支持。5、误工费。双方对误工时间为365天无异议。原告认为，按原告工作单位福建省中新天天快递有限公司提供的工资发放明细，证明原告月工资为6000元，故误工费共计为72000元。被告人保公司认为，按原告提供的工资发放明细看，原告的月工资为3000元，另3000元是补贴，不应作为原告的工资收入，而且，原告的工资是在事故后2个月才停发，那么原告的实际误工费应为30000元。本院认为，原告提供的福建省中新天天快递有限公司的工资发放明细只有5个月左右的时间，而且从该工资发放明细看，其工资发放的数额也不固定，故对原告应按无固定收入情况计算误工费。因原告未能举证证明其最近三年的平均收入状况，故可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。具体数额为：154.50元乘以365天，共计金额为：56392.50元。6、交通费。被告人保公司认为，原告主张交通费2500元过高，只认可1000元。本院认为，考虑到原告的就医情况及原告家庭所在地在江西，其人在福建工作的情况实际，酌定交通费为2000元。7、伤残赔偿金。双方对于原告伤残构成二个八级、二个十级的事实双方无异议。对于原告的伤残赔偿金是否按城镇居民标准赔偿，双方存在争议。原告的户籍所在地在江西省吉安市吉安县，其与父母同为一户，其父母在江西省吉安市吉安县城区购买有商品房，当地的公安派出所也出具证明证实原告与其父母居住在城区，而且原告本人在福建省中新天天快递有限公司工作，当地劳动人事争议仲裁委员会也认可了原告与福建省中新天天快递有限公司的劳动关系，且此次交通事故属于工伤。因原告居住在城镇，且以非农收入为主要生活来源，故对原告的伤残赔偿金应按城镇居民予以赔偿。被告人保公司关于应按农村居民赔偿的辩解意见，于事实不符，不予采信。故原告的伤残赔偿金应为：47237元乘以20年乘以36%，其金额为340106.40元。8、被扶养人生活费。原告生育有一子一女，儿子出生于2011年，女儿出生于2014年，一子一女均未成年，需原告抚养。原告受伤后，其伤残等级为二个八级、二个十级，其受伤程度势必影响到原告今后的工作生活，故对于原告主张的被抚养人生活费合理部分应依法予以支持。被告关于原告的伤残等级未达到五级以上，故不应赔偿被抚养人生活费的辩解，于事实与法律不符，不予采信。被抚养人生活费的计算方式为：（12年加15年）除以2乘以30068元每年乘以36%，共计金额为146130.48元。9、精神损害抚慰金。考虑到原告的伤势及事故中的责任，酌定为10000元。10、原告委托伤残鉴定等已花去鉴定费3400元。综上，原告可列入赔偿范围的损失有：1、医疗费78232元和已发生的后续医疗费10000元，共计88232元；2、住院伙食补助费750元；3、误工费56392.50元；4、护理费15828元；5、交通费2000元；6、伤残赔偿金340106.40元；7、被扶养人生活费146130.48元；8、精神损害抚慰金10000元；9、鉴定费3400元；以上合计共662839.38元。五、事故发生后，被告已支付了赔偿款20000元。六、事故发生后，原告已向晋江市劳动人事争议仲裁委员会就本次交通事故构成工伤赔偿申请了仲裁，晋江市劳动人事争议仲裁委员会已于2017年5月3日作出晋劳仲案【2017】247号裁决书，裁决福建省中新天天快递有限公司一次性支付原告护理费2000元、停工留薪期工资48000元、一次性伤残就业补助金121599元；另福建省中新天天快递有限公司应协助原告到工伤保险经办机构办理并领取医疗费、交通费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金等工伤待遇。本院认为，机动车辆发生交通事故造成他人损害的，应由机动车辆投保的保险公司在交强险限额内先予以赔偿，超过交强险限额部分损失，按事故责任比例由赵南星承担赔偿责任。根据道路交通事故认定书认定，原告负事故的主要责任，赵南星负事故次要责任，故对于原告的损失，应由赵南星承担30%的民事赔偿责任为宜。因赵南星系受被告浙江运兴运输有限公司雇佣，故赵南星的赔偿责任应由被告浙江运兴运输有限公司承担。被告浙江运兴运输有限公司所有的肇事车辆在被告人保公司处投保有商业三者险，故对于原告的损失，可由被告人保公司按商业保险合同规定予以赔付。原告关于肇事车辆牵引主车和挂车均应分别投保交强险，对原告的损失在交强险金额240000元内予以赔偿的主张，于法不符，不予支持。被告人保公司关于原告伤残赔偿金损失应按农村标准予以计算赔付、医疗费中应剔除医保范围外用药及不合理用药、不应支付被抚养人生活费等的辩称意见，于事实与法律不符，不予采信。但被告人保公司关于原告主张营养费无相关依据、误工费、交通费、精神损害赔偿金应适当调整的辩称意见，理由正当，依法予以采信。对于被告人保公司关于原告不得就已经工伤裁决的项目和赔偿数额进行重复主张的辩称意见，虽然原告的伤势已经被认定为工伤，且就其工伤赔偿事宜已经晋江市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书，但根据相关规定，“在遭遇交通事故或其他事故伤害的情形下，职工因劳动关系以外的第三人侵权造成人身损害，同时构成工伤的，依法享受工伤保险待遇。如职工获得侵权赔偿，用人单位承担的工伤保险责任相对应的项目中应扣除第三人支付的下列五项费用：医疗费、残疾辅助器具费、工伤职工在停工留薪期间发生的护理费、交通费、住院伙食补助费。”，按此规定精神，原告虽然已经工伤认定，但并不因此免除侵权第三人的赔偿责任，只是用人单位可按规定扣除第三人支付的五项费用，故被告人保公司的该辩称意见，于法律不符，不予采信。对于被告浙江运兴运输有限公司已经赔付的20000元款项，应从赔偿款中予以扣减。综上，对原告诉讼请求中的合理部分，本院依法予以支持，对不合理部分，依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十二条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司在交强险责任限额范围内赔偿熊健医疗费、伤残赔偿金、精神损害慰抚金等共计120000元。二、中国人民财产保险股份有限公司台州市路桥支公司在商业三者险责任限额范围内赔偿熊健医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、伤残赔偿金、被抚养人生活费、鉴定费等损失共计162851.81元。上述二项合计共282851.81元，限于本判决生效后三十日内付清。三、熊健返还浙江运兴运输有限公司已经垫付的款项20000元，限于本判决生效后三十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回熊健的其余诉讼请求。案件受理费6876元，依法减半收取计3438元，由原告熊健负担823元，被告浙江运兴运输有限公司负担2615元，（限被告于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。审判员  徐海明二〇一七年十一月十三日书记员  周叶萍?附：本案引用的法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。（二）足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。（三）（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称“从事雇佣活动”，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为“从事雇佣活动”。第十二条依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。?*MERGEFORMAT?16??*MERGEFORMAT?1?