广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤20民终4336号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司中山市石岐支公司，住所地广东省中山市石岐区湖滨北路68号湖景花园12卡商铺，统一社会信用代码914420007429790272。主要负责人：何惠文，该公司经理。委托诉讼代理人：盛阳州，该公司员工。委托诉讼代理人：潘松，该公司员工。被上诉人（原审原告）文培钊，男，1967年8月20日出生，汉族，住贵州省思南县。委托诉讼代理人：张燕群，广东盈安律师事务所律师。委托诉讼代理人：任求学，广东盈安律师事务所律师。原审被告：胡泽清，男，1972年2月15日出生，汉族，住河南省信阳市平桥区。原审被告：中山市运通运输服务有限公司，住所广东省中山市西区富华道36号柏景苑19卡商铺，统一社会信用代码91442000784875162H。法定代表人：陈素云，该公司董事长。委托诉讼代理人：严少烽，该公司副总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司中山市石岐支公司(以下简称太平洋保险石岐支公司)因与被上诉人文培钊与原审被告胡泽清、中山市运通运输服务有限公司（以下简称运通服务公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2016）粤2072民初10891号民事判决，向本院提起上诉，本院于2017年8月15日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。太平洋保险石岐支公司上诉请求：撤销一审判决对残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金的认定，撤销一审判决第一项，改判其向文培钊赔偿32222.4元。事实和理由：文培钊的伤残等级不合理，一审其提交的鉴定意见是其自行委托鉴定机构进行的，未与赔偿义务人共同协商确定鉴定机构，违反鉴定程序，同时伤残评定时机不合理，其左胫骨内固定未拆除，这会直接影响左踝关节的活动，评定的伤残等级不真实。即使按现在伤情评残，文培钊也不构成九级伤残，因为出院记录显示其胫腓骨未诊断为粉碎性骨折，也不存在活动受限，其伤情也不会影响到左膝关节活动，相关鉴定意见称其左膝关节活动度大部分丧失不切合实际，鉴定意见书未附测量照片及查阅的X光片，是否进行活动检查存在疑问，评定的伤残等级不客观、不真实，一审不支持保险公司的重新鉴定请求违背公平原则。文培钊辩称，法律没有禁止伤者自行委托鉴定，相关鉴定意见不存在程序违法；鉴定时距离事故发生已一年多，已终止治疗，评残时间并无不当；根据有关诊断报告，文培钊胫腓骨骨折断端构成畸形，属于粉碎性骨折，评定九级伤残有事实依据，一审判决正确，请求驳回保险公司的上诉请求。胡泽清未予陈述。运通服务公司述称没有意见。文培钊向一审法院起诉请求：判令由胡泽清、运通服务公司连带赔偿其各项损失236473.1元，太平洋保险石岐支公司在保险责任范围内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2015年6月2日6时03分，胡泽清驾驶粤Ｔ×××××号小型轿车沿中山市古镇镇华兴路从沙水线往中兴大道方向行驶，行驶至中山市××××与富兴路交汇路口时，与文培钊驾驶的粤Ｊ×××××号普通二轮摩托车（搭载李应花）发生碰撞，造成文培钊及李应花受伤、两车辆损坏。2015年6月23日，中山市公安局交通警察支队古镇大队作出山公交认字[2015]第B00187号《道路交通事故认定书》，胡泽清承担此事故全部责任，文培钊及李应花不承担此事故的责任。文培钊于受伤当日被送往中山市古镇人民医院住院治疗至同年6月27日，住院25天，诊断为：1.左胫骨是下段开放性骨折（I度）；2.左腓骨中下段骨折；3.双肾结石并右肾积液。住院期间陪护一人。医嘱建议：1.全休三个月，暂避免负重行走（挟双拐）；2.门诊随诊，每个月复查，骨折愈合后返院拆除内固定，约需费用8000元左右；3.在医生指导下进行功能锻炼。2016年8月20日，广东法维司法鉴定所（以下简称法维鉴定所）作出粤维司鉴所［2016］临鉴字第07076号《司法鉴定意见书》：文培钊因交通事故致左胫骨中下段开发性粉碎性骨折（I度），左腓骨中下段粉碎性骨折，遗留左下肢活动功能丧失25%以上，评定为九级伤残。太平洋保险石岐支公司已向文培钊垫付医疗费10000元。2016年9月7日，江门市江海区外海街道麻三村民委员会出具居住证明一份，证明文培钊自2008年1月至今居住在江门市江海区××麻××村××房。江门市公安局麻园派出所出具的《流动居住人口信息登记表》反映文培钊在在江门市江海区××麻××村××号租屋居住，居住证签发日期为2015年1月26日，有效期半年。文培钊的父亲文永武（1933年6月27日出生，于2015年2月13日病故）和母亲王世英（1934年6月16日出生）共生育子女三人，分别是大儿子文培书、二女儿文培钱、三儿子文培钊。文培钊与其妻李应霞（于1998年6月病故）生育女儿文春红（已成年）。粤Ｔ×××××号小型轿车登记车主为运通服务公司，该车由运通服务公司在太平洋保险石岐支公司投保了交强险及保险责任限额为1000000元的商业三者险，并购买了不计免赔。上述事故均发生在保险期间内。交强险保险各项赔偿限额为死亡残疾110000元、医疗费用10000元、财产损失2000元。另，《机动车交通事故责任强制保险条款》约定，死亡残疾赔偿限额具体包括丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金；医疗费用赔偿限额具体包括医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、必要合理的后续治疗费、整容费、营养费。一审法院认为，本案是机动车之间发生道路交通事故引起的损害赔偿纠纷。交警部门认定胡泽清承担此事故的全部责任，文培钊及李应花不承担责任，符合法律规定，予以采信。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业第三者保险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，太平洋保险石岐支公司承保了肇事车辆粤Ｔ×××××号小轿车的交强险及商业三者险，应当根据上述规定在交强险保险赔偿限额内对文培钊的损失承担民事赔偿责任；不足部分，由太平洋保险石岐支公司在商业第三者保险赔偿限额内承担。根据双方的举证、质证情况，确认本次交通事故造成文培钊的医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、鉴定费、误工费、交通费、财产损失费、精神损害抚慰金等费用合计202108.90元，具体赔偿情况作如下确认：1.医疗费24339.4元、住院伙食补助费2500元、营养费800元，合计27639.4元，太平洋保险石岐支公司在诉讼前已在交强险医疗费用赔偿限额10000元范围内支付10000元，余17639.40元由太平洋保险石岐支公司在商业三者险范围内承担赔偿责任；2.护理费2500元、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）147586.5元、误工费11103元（按2015年全省城镇居民人均可支配收入34757.2元计算，误工期为25天+3个月，34757.20元/年÷12个月×3个月+34757.20元/年÷12个月÷30天×25天）、鉴定费2300元、交通费800元、精神损害抚慰金10000元，合计174289.50元，由太平洋保险石岐支公司在交强险死亡残疾赔偿限额110000元内先行赔偿，余64289.50元由太平洋保险石岐支公司在商业三者险范围内承担赔偿责任；3.财产损失费180元，由太平洋保险石岐支公司在交强险财产损失赔偿限额2000元内承担赔偿责任。综上，太平洋保险石岐支公司在交强险限额内赔偿文培钊的损失为120180元，扣减太平洋保险石岐支公司先行垫付的医疗费10000元，还须支付110180元；太平洋保险石岐支公司在商业三者险范围内赔偿文培钊的损失81928.90元，合计192108.9元。文培钊主张误工时间计至其评残前一日止，没有提交证据证明，不予采纳；误工时间应为住院25天加上出院医嘱休息3个月。太平洋保险石岐支公司对误工费提出的意见，理据充分，予以采纳；其他的意见，理据不充分，均不予采纳。太平洋保险石岐支公司针对文培钊伤残等级提出重新鉴定申请的意见，不符合法律规定的应当重新鉴定的情形，亦不予采纳。文培钊主张的营养费、交通费由本院根据本案情况酌定处理。因太平洋保险石岐支公司在交强险及商业三者险赔偿范围内足以赔偿文培钊的损失，为此，文培钊要求胡泽清、运通服务公司承担赔偿责任的请求，不予支持。胡泽清没有到庭应诉，视为放弃答辩、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决：一、太平洋保险石岐支公司于判决生效之日起三日内支付交通事故赔偿款192108.9元给文培钊；二、驳回文培钊的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4848元，由文培钊负担706元，太平洋保险石岐支公司负担4142元。二审中，当事人没有提交新证据。二审期间本院就太平洋保险石岐支公司对伤残鉴定意见提出的质疑向法维鉴定所发函质询，该所复函称：该所法医详细阅片，确认文培钊左胫腓骨为粉碎性骨折；依据《道路交通事故受伤人员伤残评定》附则5.1的规定，结合附录工A.9并参照广东省司法鉴定协会粤鉴协（2014）12号文件附件2之3.2.2条第5项（适用于标准4.9.9.i）的规定，即同一肢体胫腓骨或尺桡骨两条骨干同时粉碎性骨折，其中一条以上长骨内固定术后，评定为九级伤残，故不需测量其关节活动度。经查，法维鉴定所及相关鉴定人员具有法定鉴定资质，鉴定意见中亦认定鉴定时文培钊伤情稳定，治疗终结。一审法院查明的事实具有证据支持，本院予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，虽然太平洋保险石岐支公司对本案有关鉴定意见提出质疑，但法维鉴定所及相关鉴定人员具有鉴定资质，没有证据证明鉴定程序存在违法之处，也没有证据证明鉴定过程中存在弄虚作假，没有证据证明鉴定机构错误引用鉴定规范，鉴定机构复函中提到的长骨内固定术后与病历资料吻合，一审法院确认有关鉴定意见具有证据的证明力是正确的，本院予以维持。太平洋保险石岐支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4142元，由中国太平洋财产保险股份有限公司中山市石岐支公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨天歌审判员  吴朝晖审判员  王 瑄二〇一七年十二月一日书记员  禤婕蓉杨慧娴