重庆市北碚区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）渝0109刑初373号
公诉机关重庆市北碚区人民检察院。
被告人曾志远，男，1964年9月13日出生，汉族，住重庆市北碚区（户籍所在地：重庆市北碚区）。曾因犯盗窃罪，于1990年3月30日被原四川省铜梁县人民法院判处有期徒刑七年；因犯贩卖毒品罪，于1997年11月27日被广东省深圳市龙岗区人民法院判处有期徒刑十年，2005年1月11日刑满释放。因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年11月3日被重庆市公安局北碚区分局刑事拘留，同年12月8日被重庆市公安局北碚区分局执行逮捕。现羁押于重庆市北碚区看守所。
被告人常清松，男，1970年8月16日出生，汉族，住重庆市北碚区（户籍所在地：重庆市南川区）。因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年11月3日被重庆市公安局北碚区分局刑事拘留，同年12月8日被重庆市公安局北碚区分局决定取保候审。
辩护人苟楠，重庆索达律师事务所律师。
被告人刘善琴，女，1970年9月10日出生，汉族，住重庆市北碚区（户籍所在地：重庆市南川区）。因涉嫌犯职务侵占罪，于2016年11月3日被重庆市公安局北碚区分局决定取保候审。
重庆市北碚区人民检察院以渝碚检刑诉（2017）413号起诉书指控被告人曾志远、常清松、刘善琴犯职务侵占罪，于2017年6月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，后发现本案不宜适用简易程序，于2017年7月3日转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关以需要补充侦查为由，于2017年9月30日向建议本案延期审理，本院于同日决定延期审理，于2017年10月29日决定恢复审理。重庆市北碚区人民检察院指派检察官牛涛、邓婷婷、检察官助理赵海龙出庭支持公诉。被告人曾志远、常清松、刘善琴及被告人常清松的辩护人苟楠到案参加诉讼。本案现已审理终结。
重庆市北碚区人民检察院指控，被告人曾志远系重庆新兴通用传动有限公司（以下简称新兴公司）后勤主管，同时负责进出公司货物的称重工作。2015年1月24日至2016年10月5日期间，被告人曾志远与被告人常清松、刘善琴（二人系夫妻关系）为牟取非法利益，三人共谋后，利用曾志远负责新兴公司进出货物称重的职务便利，经与刘善琴电话联系，后由常清松驾驶渝B**号东风牌重型自卸货车来到位于重庆市北碚区蔡家岗镇嘉运大道101号的新兴公司，在出售新兴公司废旧铁渣的过程中，由曾志远少报货物重量，减少常清松、刘善琴购买废旧铁渣支出，并根据每次少报货物的重量收取常清松、刘善琴“好处费”的方式，先后36次与常清松、刘善琴共同侵占新兴公司废旧铁渣共计212吨。常清松先后支付曾志远“好处费”共计现金168900元后将废旧铁渣全部销赃并与刘善琴将所得赃款共同耗用。
2016年11月2日，被告人曾志远、常清松、刘善琴采用上述相同方式共同侵占新兴公司废旧铁渣4吨后，被新兴公司财务经理当场发觉并报警。随后，公安民警赶到新兴公司，将曾志远、常清松抓获。尔后，被告人刘善琴经公安民警电话通知后自动投案。曾志远、常清松、刘善琴到案后均如实供述了上述犯罪事实。
经重庆市北碚区发展和改革委员会价格认证中心认定：被盗废旧铁渣216吨，共计价值242180元。
针对上述指控，公诉机关举示了相应的证据予以证实。公诉机关认为，被告人曾志远、常清松、刘善琴共谋后，利用被告人曾志远的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为均构成职务侵占罪。被告人曾志远、常清松到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人刘善琴犯罪以后，自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可从轻或者减轻处罚。
被告人曾志远对指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪。
被告人常清松对指控的事实和罪名无异议，表示自愿认罪。其辩护人提出以下辩护意见：1.被告人常清松在共同犯罪中系从犯，依法可从轻处罚；2.被告人常清松归案后认罪态度较好，有悔罪表现，系坦白，依法可从轻处罚；3被告人常清松积极退赃，可酌情从轻处罚。综上，建议对被告人常清松判处缓刑。
被告人刘善琴对指控的事实与罪名无异议，表示自愿认罪。
经审理查明，被告人曾志远系重庆新兴通用传动有限公司（以下简称新兴公司）后勤主管，同时负责进出公司货物的称重工作。2015年1月24日至2016年10月5日期间，被告人曾志远与被告人常清松、刘善琴（二人系夫妻关系）为牟取非法利益，三人共谋后，利用曾志远负责新兴公司进出货物称重的职务便利，经与刘善琴电话联系，后由常清松驾驶渝B**号东风牌重型自卸货车来到位于重庆市北碚区蔡家岗镇嘉运大道101号的新兴公司，在出售新兴公司废旧铁渣的过程中，由曾志远少报货物重量，减少常清松、刘善琴购买废旧铁渣支出，并根据每次少报货物的重量收取常清松、刘善琴“好处费”的方式，先后36次与常清松、刘善琴共同侵占新兴公司废旧铁渣共计212吨。常清松先后支付曾志远“好处费”共计现金168900元后将废旧铁渣全部销赃并与刘善琴将所得赃款共同耗用。
2016年11月2日，被告人曾志远、常清松、刘善琴采用上述相同方式共同侵占新兴公司废旧铁渣4吨后，被新兴公司财务经理当场发觉并报警。随后，公安民警赶到新兴公司，将曾志远、常清松抓获。尔后，被告人刘善琴经公安民警电话通知后自动投案。曾志远、常清松、刘善琴到案后均如实供述了上述犯罪事实。
经重庆市北碚区发展和改革委员会价格认证中心认定：被盗废旧铁渣216吨，共价值242180元。
另查明，被告人常清松、刘善琴共同退赃50000元。
上述事实，有被告人曾志远、常清松、刘善琴的供述，证人付某、常某、郑某、刘某1、李某1、刘某2、王某、李某2的证言，渝B**号东风牌重型自卸货车等物证，常住人口登记表、归案经过、刑事判决书、释放证明、入职申请及上网证、废旧物品单、高速路口出入数据、信息查明材料、情况说明、营业执照、通话清单，重庆市北碚区发展和改革委员会价格认证中心碚发改价认[2016]387号价格认定结论书，搜查笔录、提取笔录、扣押笔录及照片、辨认笔录、指认笔录及照片等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人曾志远、常清松、刘善琴共谋后，利用被告人曾志远的职务便利，共同将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪，公诉机关指控的罪名成立，对其依法应处五年以下有期徒刑或者拘役。被告人曾志远利用自己在新兴公司负责称重的便利，决定填报的数量，且获得较多赃款，在犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人常清松、刘善琴，在共同犯罪中起次要或者辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人曾志远、常清松归案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；被告人刘善琴犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻处罚。被告人常清松、刘善琴退出部分赃款，可酌情从轻处罚。对被告人常清松的辩护人提出的辩护意见，本院酌情予以采纳。
关于被告人常清松的辩护人提出，被扣押的渝B**号东风牌重型自卸货车不是作案工具的问题，根据《中华人民共和国刑法》第六十四条的规定：“违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。”本案中，该车虽对犯罪起到一定的作用，但常清松、刘善琴并未一直使用该车从事违法犯罪活动，该车主要用来经营生意，且在本案中，被告人常清松驾驶该车合法运输的铁渣也远远大于非法侵占的铁渣，故对被扣押的渝B**号东风牌重型自卸货车不宜认定为作案工具，应返还给被告人刘善琴。
据此，根据从旧兼从轻原则，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款和《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十一条第一款之规定，判决如下：
一、被告人曾志远犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年11月2日起至2018年1月1日止。）
被告人常清松犯职务侵占罪，判处有期徒刑九个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
被告人刘善琴犯职务侵占罪，判处有期徒刑八个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、责令被告人曾志远、常清松、刘善琴共同退赔被害单位重庆新兴通用传动有限公司242180元（已由常清松、刘善琴退赔50000元，另由公安机关将扣押的3000元发还被害单位）。
五、对公安机关扣押在案的渝B**号东风牌重型自卸货车依法返还给被告人刘善琴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 范宜民
代理审判员 李 开
人民陪审员 何建强
二〇一七年十一月三十日
书 记 员 张圆圆