河南省开封市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫02民终2599号
上诉人（原审被告）河南四建股份有限公司。
委托代理人，葛志杰，特别授权。
委托代理人，程合适，河南天基律师事务所律师，一般代理。
被上诉人（原审原告）张治雄，男，汉族，1982年2月14日生，住河南省开封市顺河回族区。
委托代理人邢宏彪，河南世纪行律师事务所律师。特别授权。
上诉人河南四建股份有限公司与张治雄提供劳务者受害责任纠纷一案，不服开封市顺河回族区人民法院（2016）豫0203民初287号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
张治雄上诉请求：请求依法撤销开封市顺河回族区人民法院（2016）豫0203民初287号民事判决书中张治雄承担的30%责任的内容，判令河南四建股份有限公司承担全部责任。事实与理由：一审判决认定张治雄对本案事故承担30%责任，没有事实和法律依据。一审已查明张治雄是在河南四建股份有限公司承建的位于开封市××河××区××路阀门厂南侧路东××省建花苑项目工地干活时，不慎从脚手架摔下受伤，而张治雄是提供劳务一方，河南四建股份有限公司则是雇佣方。在该事故中，张治雄并没有明显过错，而一审判决却以未戴安全带为由就认定张治雄存有过错，并进而让张治雄承担30%的责任显属不当。河南四建股份有限公司根本没有为张治雄提供必要的施工安全配套设施，张治雄根本没有安全带可带，造成未佩戴安全带的责任不在张治雄。法律规定只有在雇员是故意或有明显过错的情况下，雇员才应对损害承担责任。而本案中张治雄显然没有故意或明显过错。因此，一审判决认定张治雄承担30%的责任，既无事实依据亦无法律依据。望二审法院依法查明事实，判如所请。
河南四建股份有限公司答辩称：对于张治雄的上诉理由答辩同上诉状内容。
河南四建股份有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销一审判决，改判河南四建股份有限公司不承担赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费用由张治雄承担。事实与理由：1、一审判决认定事实错误。河南四建股份有限公司不应当承担赔偿责任。张治雄自述经王辉介绍到工地务工，前后不到一个月，该工地是王辉承包河南四建股份有限公司的工程，王辉作为承包人，将内墙涂料粉刷在没有经过河南四建股份有限公司同意的情况下发包给了张治雄，跟河南四建股份有限公司没有任何关系，王辉应当承担对张治雄的赔偿责任，而不是河南四建股份有限公司。一审法院未向张治雄释明，张治雄自愿放弃王辉的赔偿，视为其对自己权利的处分，一审法院不应当将该责任转嫁到河南四建股份有限公司身上；且张治雄自身不按照工地上的规章制度和安全施工制度进行安全施工，出现事故，作为成年人其自身也应当承担主要责任，而不是次要责任。2、一审法院所采用的鉴定使用职工工伤的鉴定标准是不对的，应当适用人身损害司法鉴定的鉴定标准；3、一审法院判决误工费过高，张治雄住院9天就出院，其出院后在家中有多人看到其行走和正常人一样，误工费最多支持其住院期间，一审法院以什么标准酌定其6个月误工费；4、张治雄为农村户口，一审法院按照城镇标准计算残疾赔偿金没有依据，应当按照农村标准计算，鉴定费不应该由河南四建股份有限公司承担。综上，一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决结果错误，请二审法院依法改判驳回张治雄的诉讼请求。
张治雄答辩称：1、为什么我们不告王辉，是因为王辉与被告河南四建股份有限公司没有书面的承包关系，王辉本身不具备承包工程的主体资格。本案涉案的建设工程是由河南四建股份有限公司承包的；2、张治雄在本案事故中并没有明显的过错，如果说张治雄没有采取必要的措施也是因为河南四建股份有限公司没有为其配备相应的设施所致，所以一审当中认定张治雄承担30%的过错责任是没有依据的，责任应当由河南四建股份有限公司全部承担；3、张治雄是在工地从事劳务时受伤，河南四建股份有限公司的上诉理由不能成立；4、虽然说张治雄仅仅在医院住了9天，是因为没有钱继续在医院住了，并不是因为实际伤情不需要住院。因为这个原因还导致了其本人贻误治疗。造成了张治雄到目前为止行走仍不便，不能正常行走。所以一审法院认定的误工费是完全有事实和法律依据的。我们在一审当中已经把相关证据已经提交一审法院，证明张治雄是非农户口。
一审法院认定事实，2015年4月26日上午，张治雄在河南四建股份有限公司承建的位于开封市××河××区××路阀门厂南侧路东××省建花苑项目工地干活时，不慎从脚手架摔下，后被送入开封市第二人民医院住院治疗，诊断为：1、右跟骨粉碎性骨折；2、右踝关节韧带损伤，右外踝撕脱骨折；3、骶尾部损伤，于2015年5月4日出院，住院9天，花费医疗费3521.32元。由于张治雄买有保险，该费用已由保险公司赔付。2016年5月9日，开封大宋法医临床司法鉴定所出具汴大宋司鉴所【2016】临鉴字第（088）号《张治雄伤残鉴定意见书》，鉴定意见为张治雄的损伤为九级伤残。张治雄为此花费鉴定费及检查费1050元。另查明，张治雄系非农业家庭户口。再查明，张治雄认可项目经理支付了1000元医疗费。张治雄自认从事涂料粉刷工作，系王辉让其干活，工钱从王辉处领取，摔下当天没有系安全带。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的可以减轻侵权人的责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。结合本案，原告系完全行为能力人，应当对上工前的自身安全防范采取必要的检查措施，作为河南四建股份有限公司也应对工地施工人员加强安全措施宣传与教育，双方共同防止安全事故的发生。张治雄从事墙内涂料粉刷工作，应佩戴必要的安全防护措施，其当日并未佩戴安全带，是造成事故的次要原因；而河南四建股份有限公司应为施工人员提供安全可靠的工作环境，其当日亦未尽到职责，造成事故的主要原因。故双方在此次事故中均应承担相应的责任，酌定双方的责任为：张治雄自身承担30%，河南四建股份有限公司承担70%。对于张治雄主张的医疗费7000元，因其提交的2015年5月6日的2000元药费收据不是正规发票且未相关诊治证明，对此票据记载金额不予支持，结合张治雄实际花费为3521.32元，认定医疗费3521.32元。对于张治雄主张的误工费38425元，因张治雄系非农业户口且实际住院9天，参照2016年河南省人身损害赔偿标准中城镇居民人均可支配收入25576元/年，酌定6个月计算其误工费，应为12788元。对于张治雄主张的残疾赔偿金102304元，符合法律规定，予以认定。对于张治雄主张的护理费7716元，结合张治雄实际住院9天并参照2016年河南省人身损害赔偿标准中居民服务、修理和其他服务业为30482元/年计算，应为751.59元。对于张治雄主张的住院伙食补助费800元，结合张治雄实际住院9天，应为270元。对于张治雄主张的营养费160元，结合张治雄实际住院9天，应为90元。对于其主张的交通费500元，结合张治雄实际住院9天，酌定为200元。对于张治雄主张的鉴定及检查费1050元，因系实际发生且符合法律规定，予以认定。以上赔偿数额共计121726.5元，121726.5元*70%=85208.55元，减去河南四建股份有限公司项目经理支付的1000元，河南四建股份有限公司应赔偿张治雄85208.55元1000元=84208.55元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决：一、河南四建股份有限公司于本判决书生效之日起十日内支付张治雄赔偿款84208.55元；二、驳回张治雄的其他诉讼请求。案件受理费3462元，由张治雄负担1477元，由河南四建股份有限公司负担1985元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于河南四建股份有限公司向本院提交的两份建设工程劳务分包合同，张治雄提出两份合同内容互相矛盾，认为这两份合同均系伪造，因合同原件上加盖有公章，故对于河南四建股份有限公司提交的两份建设工程劳务分包合同的真实性，本院予以确认。在二审审理过程中，本院查明张治雄在本院审理时陈述其是从王辉手中承包的公摊部分内墙粉刷，且一审庭审时为其作证的证人均是张治雄带去的工人，一共五六个人，张治雄从王辉手里拿钱，然后再发给这些工人。且张治雄和王辉之间结账是按粉刷的平方数，但张治雄和其领去干活的人之间是按天工计算，在张治雄受伤后，在工地上干活的负责人仍然是张治雄找去的，以上事实足以认定张治雄和王辉之间为承包关系。故本院确定如下事实：涉案工程系河南四建股份有限公司发包给河南四建第三分公司，河南四建第三分公司又将该工程发包给了河南华强劳务有限公司，河南华强劳务有限公司又将其中的楼梯间公共部分涂料分包给了王辉，王辉又将内墙粉刷部分承包给了张治雄。其他事实与一审查明的基本事实一致。
本院认为，本案中，张治雄作为公摊部分内墙粉刷的劳务承包人，对其工人的施工行为、过程负有直接管理义务，张治雄本人作为施工工人同时又是承包人，未尽到谨慎注意义务，以及对自身的管理义务，在施工过程中收到伤害，则对其本人在施工过程中所受到的伤害应当承担主要责任，本院酌定张治雄本人承担60%的责任；而河南华强劳务有限公司将其承包工程中的楼梯间公共部分涂料又发包给了王辉，王辉本人不具备劳务承包资质，却又将其中公摊部分内墙粉刷承包给了张治雄，王辉和河南华强劳务有限公司应当对张治雄的在事故中的伤害承担连带的赔偿责任。赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的，其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任，责任范围难以确定的，推定各共同侵权人承担同等责任。在本院审理过程中多次询问张治雄是否放弃向河南华强劳务有限公司和王辉的权利主张，张治雄均表示放弃向河南华强劳务有限公司和王辉主张权利，只要求河南四建股份有限公司承担相应的赔偿责任，故视为张治雄放弃了对河南华强劳务有限公司和王辉应当承担责任部分的份额，其他侵权人对其放弃的份额不承担连带赔偿责任。河南四建第三分公司系河南四建股份有限公司的分公司，不具备法人资格，其行为应当视为河南四建股份有限公司的行为，故河南四建第三分公司所做的行为产生的后果，应当由河南四建股份有限公司承担，河南四建股份有限公司将工程发包给具有资质的河南华强劳务有限公司，本身并无过错，但是考虑到整个案情，河南四建股份有限公司作为工程的受益方，依据公平原则应当承担相应的补偿责任，考虑到河南四建股份有限公司在该工程中既是业主方也是承包方，本院酌定其对张治雄的损失承担20%的补偿责任。一审法院对于张治雄各项损失的计算标准和数额符合相关法律规定，本院予以确认，故河南四建股份有限公司应当向张治雄支付补偿款121726.5元*20%=24345.3元，减去河南四建股份有限公司项目经理支付的1000元，河南四建股份有限公司应赔偿张治雄24345.3元1000元=23345.3元。对于河南四建股份有限公司要求张治雄对其损害承担主要责任的上诉请求，本院予以支持。故对于张治雄要求河南四建股份有限公司承担全部赔偿责任的上诉请求，本院不予支持。关于河南四建股份有限公司上诉所提出的其他上诉理由，因未向本院提供相应的证据证明其主张，故对河南四建股份有限公司的其他上诉请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实有误，适用法律有误。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销开封市顺河回族区人民法院（2016）豫0203民初287号民事判决书；
二、河南四建股份有限公司于本判决书生效之日起十日内支付张治雄赔偿款23345.3元；
三、驳回张治雄的其他诉讼请求。
一审案件受理费3462元，由张治雄负担3079元，由河南四建股份有限公司负担383元。二审案件受理费3462元，由张治雄负担3079元，河南四建股份有限公司负担383元。
本判决为终审判决。
审判长 谷长东
审判员 胡朝勇
审判员 杨雯蒨
二〇一六年十二月二十八日
书记员 谢迎平