安徽省六安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）皖15民终196号
上诉人（原审被告）：许少东，男，1959年8月17日生，回族，住安徽省六安市叶集区。
上诉人（原审被告）：卢云岗，男，1956年12月30日生，汉族，住安徽省六安市叶集区。
两上诉人共同委托诉讼代理人：付祖洋，安徽卓邦律师事务所律师
被上诉人（原审原告）：徐友荣，女，1962年12月10日生，汉族，住安徽省六安市叶集区。
委托诉讼代理人：李才宇，安徽皋陶律师事务所律师。
委托诉讼代理人：赵云辉，安徽皋陶律师事务所律师。
原审被告：六安市叶集区洪集镇六口塘村民委员会，住所地安徽省六安市叶集区洪集镇六口塘村。
法定代表人：莫奎琴，该村委会主任。
原审被告：六安市叶集区洪集镇六口塘村西河村民组，住所地安徽省六安市叶集区洪集镇六口塘村西河组。
负责人:胡建成，该村民组组长。
上诉人许少东、卢云岗因与被上诉人徐友荣、原审被告六安市叶集区洪集镇六口塘村民委员会（简称六口塘村委会）、六安市叶集区洪集镇六口塘村西河村民组（简称西河村民组）、承包地征收补偿费用分配纠纷一案，不服安徽省六安市叶集区人民法院（2017）皖1504民初1146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭，于2018年3月13日公开开庭进行了审理。上诉人许少东、卢云岗的委托诉讼代理人付祖洋，被上诉人徐友荣的委托诉讼代理人李才宇、赵云辉，原审被告六口塘村委会法定代表人莫奎琴到庭参加诉讼。原审被告西河村民组经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
许少东、卢云岗上诉请求：1、撤销六安市叶集区人民法院（2017）皖1504民初1146号民事判决；2、改判53592元的土地补偿费用归卢云岗所有、55440元归徐少东所有；3、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：1、一审审理程序违法。一审时，上诉人向六安市中级人民法院提起行政诉讼，要求撤销被上诉人的《土地承包经营权》，并向一审法院提交了《中止开庭审理申请书》，但一审法院在未查明案件基本事实的前提下，罔顾上诉人合法权益，未中止审理，导致上诉人利益受损。2、一审法院事实认定错误。被上诉人提交的《户籍证明》原户籍为非农业；原户籍地为霍邱县，其在一、二轮土地承包期间户籍均未迁入。被上诉人提交的粮补存折显示开户时间为2016年11月25日，如其在第二轮土地承包期间有承包地，其应当在2016年以前获得粮补，恰恰证实其在土地确权前未取得土地承包经营权。被上诉人丈夫葛支根1969年下放，其户口在1980年就已迁至城镇，未参与第一轮土地承包，第二轮土地承包前，葛支根与徐友荣于1983年结婚时，葛支根的户口不在，被上诉人在迁入城镇落户前，其户籍并不在。被上诉人不具有土地承包经营资格，无权取得的土地承包经营权。六口塘村委会主任在未经调查核实的前提下，擅自将属于上诉人的的土地分配至被上诉人名下违法。3、一审法院适用法律错误。一审法院认定被上诉人与具有承包经营关系，依据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条第二款规定“承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转”。该条中的“承包方”指的是原户籍为农村户籍的家庭，所具有的承包经营权是在迁入城镇前就具有承包经营资格。被上诉人不是村民，何来承包经营资格？综上，请求二审法院依法改判。
徐友荣答辩称，1、一审法院审理程序合法。答辩人所取得的《土地承包经营权证》是霍邱县人民政府根据答辩人承包土地的实际情况而颁发的，不存在非法取得的情形。上诉人称已向六安市中级人民法院提起行政诉讼，一审时也未告知，被上诉人更不知道有行政诉讼和中止审理的情形。一审法院也对上诉人提起行政诉讼不知情。2、一审法院认定事实清楚。（一）一审法院认定答辩人具有土地承包经营权资格，从而认定应由答辩人取得征收补偿费用，这符合法律规定。《中华人民共和国土地管理法》第四十六条规定：“被征收土地的所有权人、使用权人应当在规定的公告期限内持土地权属证书到当地人民政府土地行政主管部门办理征地补偿登记。”该条明确了能得到土地补偿费用的是土地所有权人或使用权人。在本案中，通过二轮土地承包及答辩人的土地承包经营权证书，足以证明答辩人就是本案土地的使用权人。（二）答辩人具有村民资格、土地承包经营资格。答辩人的丈夫葛支根于1980年因工作原因将户口迁入城镇，但答辩人及两子女参加了农村土地第一轮承包。几年后，其承包地转由其他村民耕作，后转到许少东、卢云岗耕种。在第二轮土地承包经营权确权期间，由驻点的村主任莫奎琴负责该项确权工作。当时经调处，由许少东拿出其耕种的1.50亩，卢云岗拿出其耕种的2.00亩，合计3.50亩土地承包经营权归徐友荣及两子女享有，并由霍邱县人民政府颁发农地承包权（1522111）第00567号农村土地承包经营权证书。即答辩人的3.50亩土地是在村民认可的前提下获得承包经营权。在确权期间，答辩人及两子女的户口迁入霍邱县洪集镇街道，成为非农业户口，但答辩人的土地承包经营权符合《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条规定，在承包期内，承包人全家虽迁入小城镇落户，但应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权。因此，答辩人取得的土地承包经营权合理合法，应受法律保护。其因被征收的2.95亩土地而产生的土地补偿费109032元，应归答辩人所有。六口塘村委会会议决定答辩人因户口迁出，而不再享有被征收承包地2.95亩的补偿费用分配款的权利，该权利由许少东、卢云岗享有，显然与法律规定相抵触，侵害了答辩人的合法权益，故上诉人及原审被告应停止侵权，返还违法所得。关于粮补问题，因答辩人拿到土地承包经营权证书之前，其耕地一直由许少东、卢云岗耕种，故答辩人未获得粮补，而是由耕种人享有。获得粮补的时间与获得土地承包经营权证书的时间不一致，不影响本案对答辩人是否具有土地承包经营资格的认定。3、一审法院适用法律正确。我国第一轮土地承包是从实行家庭联产承包责任制开始，第一轮土地承包时间大部分是从1983年到1997年，第二轮土地承包时间从1997年到2027年。本案中，答辩人户口迁入小城镇的时间为2006年，且答辩人在1990年签发的第一代身份证显示答辩人在二轮土地承包期间内的户籍是霍邱县洪集乡六口塘村，答辩人在迁入城镇前的户籍就是农村户籍，具有承包经营资格。一审法院适用《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条完全符合法律规定。
综上，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。
六口塘村委会答辩称，1、徐友荣以前是人，但后来迁走了。土地确权时，没有正规的对土地进行测量。现在知道的是徐友荣被征地中，在许少东处耕种的为1.45亩，在卢云岗处耕种的为1.5亩。2、土地确权是经过层层程序进行确认。上诉人的主张没有事实与法律依据。3、土地确权证书发放是卢云岗、许少东的签字。4、该案属于历史遗留问题，是徐友荣与许少东、卢云岗进行协商，以签字为准。
徐友荣向一审法院起诉请求：1、判令四被告支付原告征地补偿款116820元；2、四被告承担本案诉讼费用。
一审法院审理查明：徐友荣的丈夫葛支根因上山下乡政策在1969年下放到。1983年9月，徐友荣嫁到，与葛支根结婚，并于1984年、1985年生育两子女。葛支根于1980年接班到洪集中学任教，遂将其户口迁入城镇，没有参加农村土地第一轮承包，徐友荣及其两子女参加了第一轮土地承包。几年后，其承包地转由本村民组其他农户耕作，后转到许少东、卢云岗农户耕种。在第二轮土地承包经营权确权期间，驻点的村主任莫奎琴，负责该项确权工作，当时经调处，由许少东、卢云岗分别拿出其耕种的土地1.50亩、2.00亩，合计3.50亩土地承包经营权归徐友荣及其两子女享有，并由霍邱县人民政府颁发了农地承包权（1522111）第00567号农村土地承包经营权证证书。在此确权期间，该承包户代表徐友荣及其两子女的户口已迁入洪集镇街道，成为非农业户口。2016年9月，洪集镇人民政府因修建元洪路征收了部分土地，其中含徐友荣承包地2.95亩，征收补偿标准为每亩36960元。六口塘村委会、在决定土地征收补偿费用分配款时，认为徐友荣被征收的2.95亩承包地，其中1.45亩承包经营权属许少东享有，1.50亩承包经营权属卢云岗享有，将其分配款55440元、53592元，合计109032元，分配给许少东、卢云岗。许少东、卢云岗不顾徐友荣主张返还的权利，占有该补偿费用分配款。为此，徐友荣诉讼来院，要求四被告承担共同侵权的责任。
一审法院认为，徐友荣及其两子女基于与存在第一轮土地承包经营关系，后延续到第二轮土地承包确认经营权期间。徐友荣全家虽迁入小城镇洪集镇街道落户，但其愿意保留土地承包经营权，且在该村村主任调处下，取得了3.50亩土地承包经营权，并由县级人民政府颁发的农地承包权（1522111）第00567号农村土地承包经营权证证书为证。徐友荣的土地承包经营权符合《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条“承包期内，承包方全家迁入小城镇落户的，应当按照承包方的意愿，保留其土地承包经营权”规定。因此，徐友荣取得的土地承包经营权，合理合法，应受法律保护。其因承包地被征收2.95亩而产生的土地补偿费用分配款109032元，理应归其所有。六口塘村委会研究决定，徐友荣不享有被征收承包地2.95亩的补偿费用分配款的权利，该权利由许少东、卢云岗享有，及对此认可的行为，许少东、卢云岗分别占有分配款55440元、53592元的行为均不符合依法收回徐友荣土地承包经营权的规定，显属共同侵害徐友荣合法权益的行为，四被告应停止侵害，返还其违法所得。由于系法人六口塘村委会的下属经济组织，其侵权责任，依法应由法人组织承担，对徐友荣要求的诉讼请求，应予驳回。综上，徐友荣对六口塘村委会、许少东、卢云岗的诉讼请求成立，应予支持；六口塘村委会、许少东、卢云岗辩称驳回徐友荣诉讼请求的理由不成立，不予采信；的辩称理由不成立，但，据其责任依法应由其上级法人组织承担的规定，驳回徐友荣对其的诉讼请求。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、《中华人民共和国农村土地承包法》第二十六条第二款、《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二十三条之规定，判决：一、被告许少东返还原告徐友荣土地补偿费用分配款55440元；二、被告卢云岗返还原告徐友荣土地补偿费用分配款53592元；三、被告六安市叶集区洪集镇六口塘村民委员会对上述一、二两项承担连带返还责任；四、驳回原告徐友荣对被告六安市叶集区洪集镇的诉讼请求。上述一、二、三项金钱给付义务，于判决生效之日起十日内付清。钱款汇入：开户银行：中国银行六安叶集支行，账户名称：六安市叶集区人民法院，账号：18×××30。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2480元，由六安市叶集区洪集镇六口塘村民委员会、许少东负担1280元，六安市叶集区洪集镇六口塘村民委员会、卢云岗负担1200元。
二审庭审中，被上诉人徐友荣向本院提交：霍邱县公安局1990年12月31日签发的徐有荣的居民身份证一张、六安市公安局叶集分局洪集派出所出具证明一份，证明目的：徐友荣在1990年户籍仍然在，徐友荣完全享有该村民组的土地承包经营权，当然具有土地征收款的分配权。
上诉人许少东、卢云岗对该证据中的居民身份证的真实性、合法性、关联性及证明目的均有异议。该身份证的真实性无法核实，对证明的真实性无异议。但我方去该派出所查询徐友荣的原户籍，该派出所答复“徐友荣原为街道户口，现在已经无法核实”。
六口塘村委会对该证据无异议。
本院质证意见：徐友荣提交的居民身份证系原件，与六安市公安局叶集分局洪集派出所出具的证明相互印证，足以认定。
其他各方当事人二审中未向本院提交新的证据。
本院二审审理查明：六口塘村一期元洪路征地补偿到户登记表记载：卢云岗被征地面积1.45亩，补偿金额53592元，徐少东被征地面积为5.96亩，补偿金额220281.6元。因双方对徐友荣被征地总亩数2.95亩及总补偿金额109032元不持异议，故可以认定在徐少东处耕种的徐友荣户下农村土地承包经营权证所载被征地为1.50亩，补偿金额55440元。另查明，徐有荣居民身份证（霍邱县公安局1990年12月31日签发）记载：住址为安徽省霍邱县洪集乡六口塘村，身份证号码，与现六安市叶集区洪集镇街道徐友荣，系同一人。本院二审审理查明的其他事实同一审一致
本院认为，徐友荣在1995年农村土地二轮承包之前即1990年时，其户口在，并曾在居住，具有承包农村集体土地的资格和条件。2016年农村土地确权时，经与许少东、卢云岗协商，并经相关部门审核，徐友荣取得农村土地承包经营权证，该证载明徐友荣户承包土地3.5亩，在该证未经有关行政机关依法撤销前，足以认定徐友荣享有农村土地承包经营权证所载土地的承包经营权。依照《中华人民共和国物权法》第一百三十二条“承包地被征收的，土地承包经营权人有权依照本法第四十二条第二款的规定获得相应补偿”之规定，在徐友荣的承包土地被征收后，依法应获得相应的补偿款。现该被征地补偿款经六口塘村委会研究决定由许少东、卢云岗分得，违反上述法律规定，一审法院判决许少东、卢云岗分别返还徐友荣征地补偿款55440元、53592元正确。对于许少东、卢云岗上诉称一审法院未中止审理问题。二审中，本院要求许少东、卢云岗于庭后十五日内向本院提交行政诉讼的受理通知书，但其未能在期限内提交，故对其该上诉理由，本院不予采纳。
综上所述，许少东、卢云岗的上诉请求依法不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1280元，由许少东负担680、卢云岗负担600元。
本判决系终审判决。
审判长 张海龙
审判员 魏晶晶
审判员 王 丽
二〇一八年四月八日
书记员 刘 军
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
(三)原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
(四)原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。