河北省石家庄市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）石刑终字第00431号
原公诉机关河北省栾城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）曹某，男，1981年8月29日出生，汉族，群众，小学文化，陕西省子洲县双湖峪镇曹家沟村人。2013年1月5日因涉嫌犯诈骗罪被栾城县公安局刑事拘留，同年1月31日被依法逮捕。现押于晋州市看守所。
辩护人王军，河北决策律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）汪某甲，男，1983年11月3日出生，汉族，群众，小学文化，陕西省子洲县双湖峪镇人。2013年1月17日因涉嫌诈骗罪被栾城县公安局刑事拘留，同年1月31日被逮捕。现押于晋州市看守所。
辩护人王国建，河北决策律师事务所律师。
河北省栾城县人民法院审理栾城县人民检察院指控原审被告人曹某、汪某甲犯诈骗罪一案，于2013年9月14日作出（2013）栾刑初字第55号刑事判决。原审被告人曹某、汪某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2012年11月，被告人曹某借用石家庄市盛兴商贸有限公司资质，参与卓达房地产集团有限公司卓达太阳城冬季采暖供煤招标，并以每吨635元的价格中标。合同履行中，被告人汪某甲提议并从外边购买遥控装置，安装在地磅上，以达到送煤车辆过磅时遥控增加重量。2012年11月8日夜至9日凌晨，被告人曹某、汪某甲向卓达太阳城供热站送煤61车，在供煤车辆过磅时，被告人曹某、汪某甲使用遥控装置控制地磅读数，供虚增煤的数量671.3吨，价值426275.5元。当天二被告人操作遥控时被发现，二被告人逃离现场，所送煤款未予结算。另查明，案发后被告人汪某甲投案自首。上述事实有被告人供述、证人证言、辨认笔录及其他书证材料予以证实。
原判认为，被告人曹某、汪某甲以非法占有为目的，在向他人供货时弄虚作假，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人曹某、汪某甲犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在审理过程中，二被告人自愿认罪，可以酌情从轻处罚。案发后，被告人汪某甲主动投案自首，依法应当从轻处罚；二被告人在实施诈骗后尚未与被害人结算即被发现，系犯罪未遂，依法可以从轻处罚；被告人曹某在犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。故原判根据本案犯罪事实、性质、情节及危害后果，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十七条、第六十一条、第二十五条、第五十二条、第五十三条、第六十七之规定，以诈骗罪判处被告人曹某有期徒刑二年，并处罚金人民币20000元；以诈骗罪判处被告人汪某甲有期徒刑三年零九个月，并处罚金人民币20000元。
原审被告人曹某上诉提出：其并不是犯罪的实施者，也不是提议者，且具有多种法定从轻情节，原判量刑重。
原审被告人汪某甲上诉提出：其具有多种法定从轻情节，原判量刑重。
经审理查明，原判认定事实清楚，主要证据有：
1、被告人曹某供述证实：我和卓达公司签订了为其太阳城供热站供煤的合同，合同9000余吨，合同价格是600多元。汪某甲给我说弄了一个遥控器，一按地磅的吨数就向上涨。2012年11月8日夜开始向卓达太阳城供热站送煤，进站后煤车就开始过磅，我和汪某甲就按着我们提前的分工，他到磅跟前负责用遥控器增加煤的吨数，我就负责卸车。一直送到11月9日凌晨4点才停，我们就记了个数是2600多吨，实际送煤数是1900多吨，用遥控器增加了600多吨。11月27日晚，我又组织了10车煤送往卓达太阳城供热站，在供热站过地磅时汪某甲通过遥控器改变地磅显示的数量，当时只有两三车过了地磅，只卸了一车，就被卓达公司的工作人员发现了，后来卓达的人围上来，我和汪某甲就翻墙跑出去了。
2、被告人汪某甲供述证实：2012年11月份，曹某给我说与卓达太阳城签订了供煤合同，让我和他一起送煤，并说想办法多挣点钱，我说有个名片，安遥控装置可以改变地磅的重量，后我联系了那个人，先送了几车煤并让那人看了地方，后那人就把遥控装置安装到地磅上。2012年11月8日夜，我们第二次送煤，那人也到了供热站，那人告诉我车一开上磅就按遥控器，我在第一车时试了一下，发现吨数增加了19吨多，因为我知道车实际拉了有20吨多，这时我知道遥控装置已经按上去了，那次送煤结束后，我和曹某发现吨数增加了六七百吨。第二天凌晨我给了那人20000元。2012年11月27日我们又用同样的方法送煤时被发现了。我们就跳墙跑了。曹某负责联系煤场，我负责按遥控器联系拉煤的车。
3、证人何某（卓达公司法律顾问）证实因发现送煤的重量有问题，后通过调查才发现有人作弊，并来公安机关报案的事实。
4、证人王力军（卓达公司职员）证言证实：2012年11月11日左右，公司老总给我说卓达太阳城供热站供煤方面可能有问题，让我负责调查此事。我经查阅资料发现有的地方出现过在过磅环节安装电子装置，提高吨位数的情况。11月27日我得到消息，热站晚上还要进煤，我就组织人员来到现场，当时有十辆拉煤的车，已经有一辆过磅卸车，还有两辆没卸完，这两辆车的毛重为六七十吨，我让人上车厢看明显吨位差的太多，我让人去找送煤的煤老板，那两个人撒腿就跑。第二天我在现场发现一个遥控器，我试了一下，在地磅上没有东西时，每按一下遥控器，地磅显示的重量增加将近十吨。11月8日和9日，这两天过磅的数量是2639.3吨，11月27日出事后，除了已卸车的一辆，以及两辆已过磅的车，其余都还没有过磅。
5、证人汪某乙证言证实了向卓达太阳城供煤是其外甥曹某，定金是曹某借的他钱，2012年向卓达太阳城供煤其没有参与的事实。
6、证人刘某甲（卓达太阳城物业人员）证实2012年11月27日，送煤时有人作弊，送煤老板逃跑的事实经过。
7、证人张某甲证言证实，经其检查供热站的地磅，发现有一个遥控装置连在磅头的线上，该装置可遥控操纵干扰地磅，使过磅时的仪表显示增加或减少。
8、证人马某、李某甲、董某证实了曹某、汪某甲2012年11月间在其处拉过煤的事实。
9、证人张某乙、李某乙、朱某、高某甲、高某乙、高某丙、周某、郭某、刘某乙、张某丙、翟某（以上为个体司机）证实给曹某、汪某甲拉煤的事实，并证实因汪某甲搞鬼，送煤车被扣的事实。
10、证人张某丁证实了曹某曾使用盛兴商贸公司的资质与卓达太阳城签订供煤合同的事实。
11、证人高某丁、高某戊、胡某、贡某、张某戊、索某（以上为个体司机）证实了2012年11月8日，其向栾城县卓达太阳城供热站拉煤，煤过磅时其没有下车的事实。
12、侦查实验笔录、辨认笔录及照片。
13、抓获曹某的经过证明。
14、煤场指认照片。
15、调取证据清单。
16、栾城县公安局扣押物品、文件清单。
17、卓达房地产集团公司与石家庄市盛兴商贸有限公司的冬季采暖供煤合同。
18、石家庄市公安局物证鉴定所公冀石物证鉴文字（2013）14号鉴定书证实，卓达房地产集团公司与石家庄市盛兴商贸有限公司的冬季采暖供煤合同上的石家庄市盛兴商贸有限公司印章盖印与石家庄市盛兴商贸有限公司提供的印章盖印不是同一枚印章盖印。
19、现场提取的磅头、遥控器清单及照片。
20、太阳城物业热力站2012年度燃煤到货记录本。
21、子洲县公安局对二被告人无违法记录的证明。
22、户籍证明证实被告人的出生年月及家庭住址。
上述证据已经原审法院庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人曹某、汪某甲以非法占有为目的，在向他人供煤时弄虚作假，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪，依法应予惩处。上诉人曹某上诉提出其不是犯罪的实施者，也不是提议者，且具有多种法定从轻情节，原判量刑重的理由，经查，原判对其法定从轻情节、酌定从轻情节均予以考虑，且量刑适当，故其上诉理由本院不予支持。上诉人汪某甲上诉提出其具有多种法定从轻情节，原判量刑重的理由，原判亦予以考虑，且量刑适当，故其上诉理由本院不予支持。鉴于二审期间，二被告人的亲属主动为其交纳罚金，结合二被告人的认罪态度及悔罪表现，本院可酌情予以从轻处罚。原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（二）项、第二百三十三条之规定，判决如下：
一、撤销河北省栾城县人民法院（2013）栾刑初字第55号刑事判决；
二、上诉人（原审被告人）曹某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年零九个月，并处罚金人民币20000元（已交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月5日起至2014年10月4日止）
上诉人（原审被告人）汪某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20000元（已交纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月5日起至2016年7月4日止）
本判决为终审判决。
审判长 刘 平
审判员 戚风祥
审判员 张立新
二〇一四年二月二十七日
书记员 王 婷