江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏07民终266号
上诉人（原审被告）：吕玉成,男,1963年1月2日出生,汉族，住东海县。
委托诉讼代理人：孙习将，江苏连政律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：东海颐高数码科技有限公司,住所地东海县牛山镇中华路东侧北辰路北侧。
法定代表人：钟学文，董事长。
委托诉讼代理人：宋立新，江苏润鑫律师事务所律师。
原审被告：王新华,女,1963年8月7日出生,汉族，住东海县。
上诉人吕玉成因与被上诉人东海颐高数码科技有限公司（以下简称颐高公司）、原审被告王新华房屋买卖合同纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2017）苏0722民初1871号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吕玉成的委托诉讼代理人孙习将、被上诉人颐高公司的委托诉讼代理人宋立新到庭参加诉讼，原审被告王新华经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
上诉人吕玉成上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案中涉案房屋在双方买卖过程中，上诉人与被上诉人之间因存在电梯业务合作关系，在上诉人与被上诉人合作过程中，被上诉人欠上诉人电梯款，上诉人已明确告知用此款冲抵房款；二、虽然在合同中约定了付款方式，但是同时也约定了该房屋的交付期限为2016年10月31日之前，但至今被上诉人未交付房屋，在办理房屋按揭贷款过程中由于被上诉人也同时违约，故上诉人行使履行抗辩权并无不当；三、被上诉人解除双方合同不符合相关规定，双方在履行此合同过程中皆存在过错的情况下，被上诉人把该合同解除则上诉人之前所交首付款如何返还。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。
被上诉人颐高公司辩称，一、双方不存在任何以工程款抵扣房款的合意，上诉人也没有任何证据证明被上诉人欠其工程款；二、被上诉人在履行和上诉人的商品房买卖合同过程中，没有任何违约之处。综上，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
原审被告王新华未提交答辩意见。
颐高公司向一审法院起诉请求：判令解除颐高公司和吕玉成、王新华签订的《商品房买卖合同》；吕玉成、王新华承担违约金、律师费、诉讼费。
一审法院认定事实：2016年9月30日，颐高公司和吕玉成、王新华签订了《商品房买卖合同》，约定吕玉成、王新华购买颐高公司开发的颐湖园小区商品房，房价为650969元，2016年9月30日前付总房款的20％，即130969元，余款52万元由吕玉成、王新华以按揭的方式支付，并在15日内办理完结。合同第七条约定，吕玉成、王新华超过30日未支付购房款，颐高公司有权解除合同，买受人按累计应付款的1％向出卖人支付违约金。合同的附件四：合同补偿协议第二条第一款约定,买受人应自上述《商品房买卖合同》签订之日起15日内办结按揭贷款手续。如因买受人的原因致使按揭贷款无法办理的，买受人应自《商品房买卖合同》签订之日起15日内将剩余购房款一次性支付给出卖人，逾期不付的，按照《商品房买卖合同》第七条之约定向买受人承担逾期付款的违约责任。吕玉成、王新华均在买卖合同及附件上签名。
合同签订后，吕玉成、王新华支付了首付款，但是一直没有办理按揭贷款手续。2016年12月20日，颐高公司向吕玉成、王新华通过特快专递邮寄了通知，主要内容为“……你除应于2016年9月30日前付清首付款130969元外，还应于本合同签订后十五日内以按揭贷款形式支付剩余购房款52万元，但合同签订至今，经公司多次催促，你都拒绝办理按揭贷款，甚至连办理按揭贷款所需要的资料都拒绝提供，使公司对该套房的房款无法及时回笼，不但严重违反了合同约定，也给公司造成了相应的经济损失，为此，公司再次通知你们，请接到通知后两日内到公司提供办理按揭贷款的资料并配合公司办理按揭贷款。逾期公司将按合同第七条约定行使合同解除权。”并按吕玉成、王新华在合同中所留地址东海县黄川镇黄川村邮寄送达上述通知给吕玉成、王新华。
颐高公司和吕玉成曾签订过《电梯买卖、安装配套服务合同》，吕玉成向颐高公司提供电梯。吕玉成、王新华曾经购买颐高公司的其他房产，双方签订过《借款协议》，约定吕玉成、王新华购买颐高公司的颐湖园房产，吕玉成、王新华向颐高公司借款42万元余元，除打印字体的合同内容外，有在空白处添加手写体的内容“注：抵工程款”。
上述事实有当事人陈述、《商品房买卖合同》、颐高公司向吕玉成、王新华邮寄通知的回执、通知副本、《借款协议》、《电梯买卖、安装配套服务合同》等证据予以证实。
在审理过程中，关于未办理按揭贷款的原因，吕玉成、王新华称：当时交了一份材料给刘倩，但是没有齐，钟总说等他回来处理，但是一直没有回来，因为外面欠款，回来也是匆匆就走了，他是公司的法人。导致事情没法处理，他说抵账后剩下的钱做贷款的。
另，对于吕玉成、王新华举证的《借款协议》、《电梯买卖、安装配套服务合同》，颐高公司发表了如下质证意见：真实性无异议，但是与本案不具有关联性，这个借款协议是吕玉成、王新华购买颐高公司另一套住房，该房款抵扣了吕玉成、王新华所在公司为颐高公司施工电梯的工程款。对于涉案的房屋的款项，颐高公司和吕玉成、王新华没有达成任何抵扣的协议，同时吕玉成、王新华也没有任何证据证明颐高公司欠付其工程款。借款协议是吕玉成、王新华当时购买其它房子，因为当时没有钱，后来就用工程款抵扣了。
吕玉成、王新华称，颐高公司还欠付其22万多元。
一审法院认为，1、双方签订的合同系双方当事人真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，具有法律效力。双方签订的合同及补充协议明确约定了被告应当在《商品房买卖合同》签订之日起15日内办结按揭贷款手续，如因买受人的原因致使按揭贷款无法办理的，买受人应自《商品房买卖合同》签订之日起15日内将剩余购房款一次性支付给出卖人，逾期不付的，按照《商品房买卖合同》第七条之约定即逾期付款超过30日颐高公司有权解除合同。吕玉成、王新华没有按照合同约定的期限办理按揭贷款手续，在颐高公司催告后仍然没有办理按揭手续，现颐高公司按照合同约定请求解除合同，一审法院予以支持。2、关于吕玉成、王新华抗辩颐高公司欠其款项应当抵销的问题。合同法第九十九条规定：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”“当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”本案中，吕玉成、王新华举证了《电梯买卖、安装配套服务合同》，但没有举证双方的合同履行情况的证据，没有举证颐高公司是否欠吕玉成、王新华款项及数额。即使颐高公司欠吕玉成、王新华所称的22万元，与吕玉成、王新华欠付颐高公司的应当办理按揭贷款的52万元还差30万元，吕玉成、王新华没有办理按揭贷款手续，也违反了合同约定；况且，抵销应当依法通知对方，吕玉成、王新华没有举证其主张了抵销权并通知了对方。故吕玉成、王新华的此抗辩事由依法不能成立，不能成为其不办理按揭贷款的事由，应当承担违约责任。3、根据合同法的规定，合同解除后，应当返还财产、承担违约责任等。本案中，合同解除后，颐高公司应当将收取的吕玉成、王新华的购房首付款130969元返还给吕玉成、王新华。颐高公司没有交房给吕玉成、王新华，故吕玉成、王新华无需返还房屋。关于违约金，合同明确约定了吕玉成、王新华超过30日未支付购房款，颐高公司有权解除合同，买受人按累计应付款的1％先出卖人支付违约金。故根据该约定，吕玉成、王新华应当支付5200元的违约金。关于律师费，双方没有在合同中约定，颐高公司也没有举证律师费支出的情况，故对该请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十三条之规定，遂判决：一、解除颐高公司与吕玉成、王新华双方于2016年9月30日签订的关于买卖位于东海县房屋的《商品房买卖合同》；二、吕玉成、王新华于判决生效后十日内支付给颐高公司违约金5200元；三、颐高公司于判决生效后10日内退还给吕玉成、王新华购房款首付款130969元；四、驳回颐高公司其他诉讼请求。案件受理费10310元，由吕玉成、王新华承担。
本院经审理查明，一审判决查明的基本事实清楚，本院依法予以确认。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，关于上诉人提出的用电梯款冲抵购房款的上诉理由，经查，颐高公司与吕玉成、王新华于2016年9月30日签订购买颐湖园小区的《商品房买卖合同》后，吕玉成一方提供的2013年8月1日颐高公司与南京德奥电梯有限公司东海分公司之间签订的《电梯买卖、安装配套服务合同》和关于颐湖园房产的《借款协议》并不能证实吕玉成一方和颐高公司就颐湖园小区达成用电梯款冲抵购房款的合意，上诉人亦未提交能够直接证明双方就涉案房屋达成用电梯款冲抵购房款的证据，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人提出的涉案房屋的交付时间为2016年10月31日前，被上诉人至今未交房也同时违约，上诉人行使履行抗辩权并无不当的上诉理由，经查，双方签订的《商品房买卖合同》及合同补充协议明确约定吕玉成、王新华应当于合同签订之日起15日内办结按揭贷款手续，如因买受人的原因致使按揭贷款无法办理的，买受人应自《商品房买卖合同》签订之日起15日内将剩余购房款一次性支付给出卖人，逾期不付的，按照《商品房买卖合同》第七条之约定即逾期付款超过30日出卖人有权解除合同。吕玉成、王新华未按照合同约定的期限办理按揭贷款手续，属于违约在先，不具备行使履行抗辩权的前提条件，故上诉人的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
关于上诉人提出的颐高公司解除双方合同不符合相关规定，上诉人之前所交首付款如何返还的上诉理由，经查，《商品房买卖合同》第七条明确约定了解除合同的成就条件。在吕玉成、王新华逾期付款超过30日后，颐高公司有权解除合同，并不违反相关法律规定。合同解除后，颐高公司应当将上诉人之前所交首付款130969元予以退还，上诉人也有权在本判决生效后二年内向人民法院申请强制执行。故上诉人的该上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上，上诉人吕玉成的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10310元，由上诉人吕玉成负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 张 伟
审 判 员 王抒彦
审 判 员 程 艳
二〇一八年五月二十二日
法官助理 孙宜峰
书 记 员 王 冰
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。