湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2017）湘3101民初1778号原告：田杨志原告委托诉讼代理人：戴源，湖南四维律师事务所律师。被告：刘喜付被告委托诉讼代理人：田径，湖南生元律师事务所律师。原告田杨志与被告刘喜付建设工程分包合同纠纷一案，本院于2017年4月17日作出（2016）湘3101民初1912号民事判决后，原告田杨志不服判决提起上诉，湘西土家族苗族自治�中级人民法院以事实不清，于2017年9月28日作出（2017）湘31民终363号民事裁定，撤销原判决，发回重审。本院于2017年10月19日重新立案后，依法适用普通程序，于2017年12月7日公开开庭进行了审理。原告及委托诉讼代理人戴源、被告的委托诉讼代理人田径到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告田杨志向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款535040元及逾期支付利息；2、判令被告向原告支付超期租金损失585900元、超期人工工资46200元；3、判令被告向原告赔偿丢失的材料款172000元；4、本案诉讼费、保全费由被告承担。在诉讼过程中，原告增加一项诉讼请求，请求判令被告支付原告竣工验收后工程款202500元。以上共计1541640元。事实与理由：2015年10月15日，原、被告双方签订了一份《架子工劳�作业承包合同》，该合同第六条约定：：1.承包单价：按图纸的建筑面积计算，每平方米伍拾元。2.付款方式：……主体完工付已完工工程量的85%。”合同第五条第一项约定：“劳务承包的工作内容：所有外架工程，本工程通道、防护棚、所有围护、四口五临边安拆、清理、归堆、场地清理、毛竹片、安全网安、拆，清理……。”第十一条约定：“从乙方井场至＋0.00砼浇捣完成的时间为100天，平均每栋外架搭设周期为200天，超过规定时间甲方给付乙方租金每平方米每天0.15元。”2016年8月15日，原告按照要求已完成工程量27000平方米，被告至今为止只付了562460元，剩余工程款未付，致使原告未能及时向其他施工人支付工资。按照合同约定，被告需于2016年8月15日前将外架归还原告，逾期被告则需给付原告超期租金每平方米每天0.15元，到目前为止，被告一直在使用外架，致使原告不能向第三人及时退还外架。但鉴于被告的实际情况与原告的实际损失，原告愿意只按0.12每平方米每天来向被告主张逾期租金损失，故被告需向原告支付逾期租金损失346680元，逾期人工工资损失19800元。《合同》第八条第9项约定：“……木工班组造成钢管、扣件的浪费及损耗由甲方从木工班组中扣除款项付给乙方”。在本案中，原告租赁的材料中丢失钢管1万米左右，扣件18000个左右，按照市场价，钢管10元每米，扣件4元每个，故被告应赔偿原告丢失的材料款项172000元。原告多次找被告协商支付工程款项事宜，可被告一直推拖支付。现工程已经竣工验收，被告除支付欠付的85%的工�款外，还应支付余下的15%的工程款。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告刘喜付辩称：1.原告诉请缺乏事实及法律依据，答辩人与原告签订《架子工劳务作业承包合同》，并就吉首大学经济适用房1#、3#栋房屋外架搭建事宜进行约定，现工程虽已完工，但尚未进行竣工验收，实际工程量存在增减，答辩人与原告尚未结算；2.原告诉请的超期租金及人员工资缺乏事实依据。吉首大学经济适用房1#、3#栋工程进度存在延期的事实，但工程延期也是由于原告未全面履行《架子工劳务作业承包合同》所造成，原因一是原告在2016年4月6日因涉嫌盗窃罪被公安机关羁押，于5月13日被取保候审释放。该段时间，原告不能履行合同义务，包括配送钢管扣件，组织人员搭建外墙钢架。原因二是原告被释放后没有到吉首大学经济适用房工地进行管理，此后架子工搭建工程均由答辩人负责实施；3.原告诉请的材料丢失损失没有事实依据。吉首大学经济适用房1#、3#栋房屋完工后，由李典吾施工负责拆除外架钢管扣件,并由原告雇请人员通过货车方式拖离工地。撤除钢管扣件当日，有双方当事人或委派的人员到场，双方当场都不持异议；4.因原告被羁押，造成原告不能履行合同义务，答辩人为保证工程顺利施工，垫付了原告聘请李典吾工程队的工程款153367元，支付雇请陈国军的劳务费35000元，以及其他应由原告承担的费用（含施工款、伙食费、医药费等），共计237736.36元，应该从原告的诉讼请求中扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于原、被告之间工程量的认定。原、被告双方于2015年10月15日签订的《架子工劳务作业承包合同》中，并没有明确约定工程量，仅约定工程量按图纸的建筑面积计算。经2017年12月12日本院组织调解，双方一致认同建筑面积为26386.87㎡，本院予以确认。二、关于原、被告间开工及完工时间的认定。在诉讼过程中，原告主张工程开工时间为2015年10月27日进场，完工时间为2016年8月15日，而被告认为工程开工时间为2015年10月底，完工时间为2016年10月底，因双方都没有证据证明开工时间和完工时间，根据谁主张谁举证的原则，本院作出不利于原告的认定，确定开工时间为2015年10月30日，完工时间为2016年10月30日。三、关于被告垫付工�款的数额认定。对于被告垫付李典吾的工程款，经双方确认，原告已经支付李典吾17万元，被告已垫付153367元；对于陈国军的劳务工资35000元，原告不认可，认为是被告聘请的人员，该笔费用不应由其承担，本院认为，因陈国军系被告聘请人员，虽然原告被羁押期间，被告委托陈国军代管，但35000元的劳务工资过高，且原告羁押的时间仅37天，本院酌情认定15000元。原告提交的刘玉兰的证明，拟证明原告羁押期间是由原告妻子负责管理，但证人未到庭作证，本院不予采信。关于垫付的民工因工受伤的医疗485元，予以确认。关于被告提交的郭某的证明、石玉丁的证明、《钢管扣件发货单》、饭票《领条》、张会的领条、收据、《商品销售卡》、送货单等，不能证明与原告的工程有关联性，本院不予确认。综上，本院确认被告垫付的工�款为168852元。根据双方当事人的陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月15日，原、被告双方签订了一份《架子工劳务作业承包合同》，合同约定承包单价：按图纸的建筑面积计算，每平方米伍拾元。付款方式：……主体完工付已完工工程量的85%，剩余的15%竣工验收后支付10%，余下5%三个月内付清。合同第五条第一项约定：劳务承包的工作内容：所有外架工程，本工程通道、防护棚、所有围护、四口五临边安拆、清理、归堆、场地清理、毛竹片、安全网安、拆，清理……。第十一条约定：“从乙方井场至＋0.00砼浇捣完成的时间为100天，平均每栋外架搭设周期为200天，超过规定时间甲方给付乙方租金每平方米每天0.15元”。合同对其他事项也进行了约定。2015年10月底，原告的工人进场，2016年10月30日，原告按照要求完成工程量26386.87㎡，被告已只付了给原告工程款619140元。2016年4月6日至2016年5月13日，因原告涉嫌刑事犯罪被羁押。之前，原告与李典吾之间也签订有《架子工劳务作业承包合同》，原告依据合同已经支付李典吾17万元劳务费。之后，因原告被羁押后，被告与李典吾达成协议，由李典吾继续负责架子的安装搭建和拆除，由被告直接支付给李典吾工程款，共计支付了153367元，被告认可还应支付李典吾劳务费10600元。同时，因原告未能到场管理，被告委托其聘请人员陈国军代为管理，本院确认劳务费15000元。施工过程中，被告为原告垫付了485元民工工伤医疗费。2017年7月5日，涉案工程已经竣工验收交付，但原、�告之间还未结算。李典吾具备架子安装工的资质。本院认为，本案为建设工程分包合同纠纷，争议焦点为，工程的结算及逾期租金、材料的损失确认。原、被告双方于2015年10月15日签订的《架子工劳务作业承包合同》，虽然双方对合同的真实性均予以认可，但原、被告均没有架子工劳务作业资质，属于违法分包，该架子工劳务分包合同系无效合同，但原、被告雇请的李典吾具备架工安装资质，该工程已竣工验收交付，本院考虑实际施工人的实际成本以及双方利益平衡因素，确认双方按约定的价格结算。原告完成的工程款价格为：26386.87㎡×50元=1319344元，已付619140元，余700203.5元，扣除被告先行垫付的费用，即700204元-153367元（李典吾的劳务费）元-15000元（陈国军的劳务费）-485元（民工工伤医疗费）=531352元。因被告认可还应支付李典吾10600元，而原告与李典吾之间的合同已实际未履行，故该笔费用由被告支付给李典吾，应从原告的工程款中扣除。即被告应支付原告工程款520752元。因双方一直未进行决算，原告主张逾期支付工程款的利息，本院不予支持。原告主张逾期租金、逾期人工工资，根据庭审调查确认的开工时间和完工时间，周期为一年，超出了合同约定的300天周期，本院确认逾期时间为65天。原、被告双方约定的超过规定时间甲方给付乙方租金每平方米每天0.15元计算标准过高，本院酌定按每平方米每天0.05元计算，即26386.87㎡×0.05×65天=85757元，因双方对工期延长均有过错，本院确定对逾期租金损失，原、被告各承担一半，即被告应承担原告逾期租金损失42879元。对于逾期人工工资损失，原告没有证据证实，本院不予�持。原告主张的丢失的材料损失款，原告无证据予以证实，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告刘喜付于本判决生效之日起十日内支付原告田杨志工程款520752元、逾期租金损失42879元，两项合计563631元。二、驳回原告田杨志的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中�人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18675元，保全费5000元，合计23675元，由原告田杨志承担14239元，由被告刘喜付承担9436元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  黄 蕾审 判 员  张清珍人民陪审员  陈万东二〇一七年十二月二十七日代理书记员  龙微君附适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支�工程价款的，应予支持。《中华人民共和国建筑法》第二十九条建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责；分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。