吉林省通化市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）通中民终字第921号
上诉人（原审被告）安华农业保险股份有限公司通化市梅河口支公司，住所地梅河口市银河大街1904号。
委托代理人宋维丽，女，1974年1月31日生，汉族，通化市人，该公司职员。
被上诉人（原审原告）姜忠仁，男，1963年2月10日生，汉族，梅河口市人，个体工商户，住梅河口市。
原审被告史刚，男，1987年1月24日生，汉族，梅河口市人，司机，住梅河口市。
原审被告张勃，男，1988年1月18日生，汉族，梅河口市人，个体工商户，住梅河口市。
上诉人安华农业保险股份有限公司通化市梅河口支公司（以下简称安华保险公司）因与被上诉人姜忠仁、原审被告史刚、张勃机动车交通事故责任纠纷一案，不服梅河口市人民法院（2014）梅民初字第877号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年12月2日决定立案受理，并依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审原告姜忠仁在原审时诉称，2014年2月24日02时20分许，被告史刚驾驶的由被告张勃所有的吉E3M7**号面包车，沿梅河大街由南向北行驶，行驶至梅河口市梅河大街砂轮路口北侧，与由东向西骑自行车过横道的我发生碰撞，致使我受伤。此次事故经梅河口市交通警察大队责任事故认定，被告史刚负此次事故的主要责任，我负此次事故的次要责任。事故发生后，被告史刚为我垫付20，329.20元，之后再不愿承担责任。被告史刚驾驶的由被告张勃所有的吉E3M7**号面包车在被告安华保险公司处投保了交强险和不计免赔的保险限额为20万元的商业第三者责任险。现起诉要求被告赔偿我各项经济损失117，973.21元，扣除被告史刚垫付的20，329.20元，被告还应赔偿我97，644.01元。案件受理费、保全费由被告负担。
原审被告安华保险公司在原审时辩称，吉E3M7**号面包车在我公司投保了交强险和不计免赔的保险限额为20万元的商业第三者责任险。同意在交强险限额内赔偿原告合理的损失，超出部分在商业第三者责任险中按责任比例合理承担。
原审被告史刚、张勃在原审时辩称，同意在交强险和商业第三者责任险赔付后，按责任划分赔偿原告的损失。
原审法院审理查明，2014年2月24日02时20分许，被告史刚借用被告张勃所有的吉E3M7**号面包车，沿梅河大街由南向北行驶。行驶至梅河口市梅河大街砂轮路口北侧，与由东向西骑自行车过横道的原告发生碰撞，致使原告受伤。此次事故经梅河口市交通警察大队责任事故认定，被告史刚负此次事故的主要责任，原告姜忠仁负此次事故的次要责任。事故发生后原告被送往梅河口市中心医院住院55天，诊断为：骨盆骨折，右骶髂关节分离，右髋臼骨折，右腰5神经根损伤，腰1、2、3左侧横突骨折，双肺下叶挫伤，额骨骨折，鼻骨骨折，鼻中隔偏曲，腹部闭合性损伤，花费医疗费46，489.50元。在原告住院治疗期间，被告史刚为原告垫付费用20，329.20元。另查明被告史刚驾驶的被告张勃所有的吉E3M7**号面包车在被告安华保险公司投保了交强险和不计免赔的保险限额为20万元的商业第三者责任险，此次事故发生在保险期内。现原告起诉要求被告赔偿其各项经济损失117，973.21元，扣除被告史刚垫付的20，329.9元，尚要求被告赔偿经济损失97，644.01元。
原审法院认为，此次交通事故的发生，是被告史刚与原告姜忠仁的混合过错所致，原告对此次事故承担次要责任，被告史刚对此次事故承担主要责任。被告张勃为事故车辆所有人，被告史刚为事故车辆借用人，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”，此次事故中，被告张勃没有过错，因此，被告张勃无需承担赔偿责任。被告张勃在被告安华保险公司处为事故车辆投保了交强险，而此次事故发生在保险期间内，因此，被告安华保险公司应在交强险责任限额内对原告的损失承担赔偿责任，即在交强险范围内赔偿原告医疗费1万元、护理费6，882.18元、残疾赔偿金40，416.08元、误工费13，522.82元、交通费100.00元、精神损害抚慰金3，000.00元，合计人民币73，921.08元。被告张勃在被告安华保险公司处为事故车辆投保了保险限额为20万元且不计免赔的商业第三者责任险，而此次事故发生在商业第三者责任保险期间内，原告在交强险责任限额外的损失应由被告史刚按责任比例予以赔偿，本院认为应以70%为宜；被告安华保险公司应在商业第三者责任保险限额内赔偿原告姜忠仁交强险限额外医疗费36，489.5元、住院伙食补助费2，750.00元，后续治疗费1.6万元，合计55，239.50元的70%即38，667.65元。上述两项合计人民币112，588.73元。因鉴定费不在保险公司理赔范围内，故该费用应由被告史刚承担2，000.00元的70%即1，400.00元。扣除被告史刚垫付的20，329.20元，原告姜忠仁应返还被告史刚18，929.20元；该款由被告史刚垫付，可视为替被告安华保险公司垫付，应由被告安华保险公司在赔偿原告的款项中直接返给被告史刚。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条：“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”、第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条：“被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”、《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条：“在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当由被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110，000.00元；（二）医疗费用赔偿限额为10，000.00元；（三）财产损失赔偿限额为2，000.00元；死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费和死亡补偿费、受害人亲属处理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。”和《中华人民共和国保险法》第六十五条第一、二款：“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”的规定，遂判决一、被告安华农业保险股份有限公司通化市梅河口支公司在交强险责任限额内赔偿原告姜忠仁医疗费1万元、护理费6，882.18元、残疾赔偿金40，416.08元、误工费13，522.82元、交通费100.00元、精神损害抚慰金3，000.00元，合计人民币73，921.08元；在商业第三者责任保险限额内赔偿原告姜忠仁交强险限额外医疗费36，489.5元、住院伙食补助费2，750.00元、后续治疗费1.6万元，合计55，239.50元的70%即38，667.65元；上述两项合计人民币112，588.73元。由被告安华农业保险股份有限公司通化市梅河口支公司于本判决生效后立即付清（其中给付原告姜忠仁93，659.53元）；二、驳回原告的其他诉讼请求。
上诉人安华保险公司对原审判决不服，上诉至本院，其上诉理由是原审对误工时间计算无事实及法律依据。本案中被上诉人住院55天，出院诊断休息3个月，而被上诉人从住院到评残共计为2个月14天，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”，2个月14天的误工费应为6，942.52元。原审法院在误工费上多判了6，580.30元。综上，请求二审人民法院撤销原审判决，依法改判误工费为6，942.52元或发回重审。二审案件受理费由被上诉人承担。
被上诉人姜忠仁答辩认为，原审误工费还判少了，应当判一年的误工费。
原审被告史刚、张勃答辩认为，对原审判决没有意见。
本院经审理查明事实与原审法院审理查明事实一致。
本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”
本案中，被上诉人姜忠仁出院医嘱记载：“2、休息三个月，练习右踝关节功能……”且上诉人安华保险公司在原审庭审笔录中陈述“休息天数没有异议，赔偿标准同意满月按月计算，不是一个月的按天计算”。所以，原审法院对被上诉人误工的时间及标准适用法律并无不当。综上，上诉人的上诉理由不充分，证据不足，本院不予支持。原审法院判决认定事实清楚，适用法律并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费138.00元，由上诉人安华农业保险股份有限公司通化市梅河口支公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 马 辉
代理审判员 刁 萍
代理审判员 李尧川
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 徐晓东