广州市白云区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤0111民初8060号
原告：张东海，身份证地址江西省吉安市永丰县。
委托诉讼代理人：王云龙，广东太平洋联合律师事务所律师。
被告：黄良涛，身份证地址广东省普宁市。
被告：黄辉年，身份证地址广东省普宁市。
两被告共同委托诉讼代理人：何锡忠，广东经国律师事务所律师。
原告张东海与被告黄良涛、黄辉年公司设立纠纷一案，本院于2016年7月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张东海的委托代理人王云龙，被告黄良涛、黄辉年的共同委托代理人何锡忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张东海诉称：一、两被告诱使原告合资金30万元注册公司的经过。两被告是亲戚关系，两人合资在广东普宁市流沙东埔服装加工区注册普宁市迪隆制衣有限公司经营服饰业务多年，原告在广州从事服饰设计工作，原告和被告黄良涛认识多年。2015年6月24日，被告黄良涛和广州市广州柏某物业管理有限公司签订《租赁合同书》，租赁广州市白云区石槎路693号广州柏霖物业管理有限公司T11栋203号房一间，面积713平方米（含公摊），租期五年，两被告准备使用该租赁物业作为写字楼和服饰展厅，在广州从事服饰业务。两被告和原告协商，准备在广州正式注册公司，聘请原告到其公司从事设计工作，建立团队，并要求原告出资30万元，占股份的30%，被告黄良涛出资40万元，被告黄辉年出资30万元，以广州市白云区石槎路693号广州柏霖物业管理有限公司T11栋203号写字楼作为注册地址，合伙注册开办《广州奥创服饰有限公司》。原告要求与被告黄良涛、黄辉年三人签订正式合同书及注册正式公司、设立联名账户后才将款打入共同账户内，但被告黄良涛要求原告先打款后才签署成立有限公司的协议书。为此原告于2015年月19日，向被告黄良涛个人账户汇入了240834元，又按被告黄良涛的要求购买样板面辅料、办公设备等出资64399元（其中员工工资、样板面辅料、快递等项费用9166元，办公电脑、打印机、复印真机、扫描仪、电话网络等办公设备、耗材等项费用55233元）。原告共出资305233元之后，两被告拒绝与原告签署预注册设立公司的合资成立有限公司协议书，拒绝建立联名账户。二、无法实现注册登记。2015年10月19日，广州市工商行政管理局白云分局核准，把原告和两被告原设计企业名称“广州奥创服饰有限公司”预先核准为“广州保狮狐服饰有限公司”，两被告以种种借口拒绝签署注册登记公司的重要资料，致使原告至今无法实现注册登记。三、两被告拖欠原告合资款不还，利用广州的租赁物业、使用普宁迪隆制衣公司的名义从事自己的服饰业务。原告多次找两被告要求两被告方退还305233元合资本金，两被告以种种理由拖延，原告无奈，只能在两被告租赁的白云区石槎路693号广州柏霖物业管理有限公司T11栋203号写字楼上班，每月工资6000元，两被告一直使用普宁市迪隆制衣有限公司在广州市白云区石槎路693号广州柏霖物业管理有限公司T11栋203号写字楼从事服饰业务。四、原告一直要求两被告退还合资本金未成功，被告变更写字楼的租赁人，致使原告要求退还合资本金更加困难。原告多次找两被告要求退还合资本金，两被告以装修写字楼和第一年在广州的效益不佳为由拖延，2016年2月原告正式离开，不在该公司上班。2016年2月至5月初原告又多次催讨，2016年5月7日，两被告同意退还原告13万元、一年内付清，原告不同意。2016年5月11日，被告黄良涛通过微信发一份《终止合同协议》给原告，内容是被告黄良涛和广州柏某物业管理有限公司终止租赁合同，原告无法辩别合同的真伪，也无法知道被告黄良涛继续租赁经营，还是变更一个亲戚的名字继续租赁。原告认为两被告只是变更一个亲友继续租赁经营，理由是：两被告装修物业用了近70万元，在广州经营服饰第一年尚可，以后会更好，每年的秋季是旺季。原告从事服饰设计工作，收入一直不高，用爱人名下的房屋抵押从银行贷款出资于两被告，本想改善家庭生活环境，却因两被告的不诚信致使原告合资落空，本金也无法要回。一年来的合资不成功、追讨，给原告自身和家庭造成极大的压力和伤害。为维护原告的合法权益，特诉讼至贵院，请求判决法院判令：1、两被告立即退还原告张东海合资本金入民币305233元；2、两被告支付使用原告合资本金的利息38000元（利息按年利率15%计算至2016年6月20日，以后的利息按法律规定计算）；3、两被告承担本案受理费。
被告黄良涛辩称：两被告与原告之间存在真实的合作行为，虽公司最终没有设立，这是因为原告与两被告合作过程中，由于生意不好，原告对前景不看好，故与两被告商讨拆伙，两被告在合伙中没有过错，不同意原告的诉讼请求。
被告黄辉年辩称：与黄良涛答辩意见一致。
经审理查明：原告提交一份于2015年8月19日只有原告个人作为乙方签名，没有约定任何内容的空白《合资成立有限公司协议书》和一份没有任何人签名的《合资成立有限公司协议书》。上述两份协议均为打印印。原告认为，其中《合资成立有限公司协议书》第二、第三条手动部分是由黄某进行了修改。《合资成立有限公司协议书》内容有：甲方为黄良涛、乙方为张东海、丙方为黄辉年；甲乙丙三方作为发起人，共同筹资设立广州奥创服饰有限公司，公司形式为有限责任公司，址址广州市白云区石槎路693号柏霖环球国际商贸中心T11栋203号写字楼；拟注册资本人民币100万元整，甲、乙、丙三方各代表各方股东出资，甲方以现金方式出资人民币40万元整，乙方以现金方式出资30万元整、丙方以现金方式出资30万元整；甲、乙、丙三方负责各自所代表股东按照约定金额时间出资到位，甲方负责40万元、乙方出资30万元、丙方出资30万元，存入合资广州奥创服饰有限公司联名帐户等内容。被告黄良涛、黄辉年对上述两份协议均不予确认，认为，两份协议并没有两被告签字，是打印件。
原告支付了2000元注册费。此后，原告、被告黄良涛、黄辉年在申请《企业名称预先核准申请书》表中作为申请人签字，在公司登记资料的空白打印件《无偿提供场地使用证明》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《有限公司章程》以股东或自然人股东身份签字。
2015年10月19日，工商行政管理局白云分局向原告出具了《企业名称预先核准通知书》，核准企业名称为“广州保狮狐服饰有限公司”，投资人黄辉年、黄良涛、张东海。核准通知载明：保留企业名称至2016年4月16日，该名称不得用于经营活动，不得转让，预先核准企业名称未到登记机关完成设立（开业）登记的，保留期满后自动失效，保留期延长时间不超过6个月。后核准名称的公司并没有成立。
2015年6月24日，被告黄良涛与广州柏某物业管理有限公司签订《租赁合同》，约定由黄良涛承租位于广州柏某物业管理有限公司T11栋五层203号共1间，建筑面积499平方米，作为为办公经营场地使用，租赁期为5年，从2015年8月15日至2020年8月14日，第一年租金22816元，第二年23850元，第三年24934元，第四年26074元，第五年27273元等内容。
原告拟证明其为拟设立的公司实际出资305233元，提供如下证据：
一、原告通过民生银行向黄良涛转账150000元、50000元、40834元，合计240834元。两被告质证认为，该款被告黄良涛确实收到，是原告用于设立公司的合作款。
二、购买物品充抵合资款清单（共64399元）。其中清单列明：1、原告在2015年7月在“普宁市迪隆制衣有限公司”上班发生的工资6000元；2、原告于2015年7月至9月在“普宁市迪隆制衣有限公司”上班为该公司垫付购买辅料、快递费、同事报销共计3166元；3、原告于2015年7月至10月在广州市白云区石槎路693号广州柏霖物业管理有限公司T11栋203号写字楼办公室上班，在该处购买了电脑、打印机、传真机、扫描仪、办公耗材、招待费、辅料44233元；4、2015年9月11日，借给“普宁市迪隆制衣有限公司”在广州的业各经理陈某某的工资5000元；5、两被告要求原告在广州市白云区石槎路693号广州柏霖物业管理有限公司T11栋203号写字楼办公室以原告名义开户发生的电话、网络费6000元。两被告质证认为，双方合作的公司，在2015年7月至10月，双方还没有拟设立，广州市白云区石槎路693号T11栋203号场地，该期间场地是由被告黄良涛租赁的，租凭后，场地尚未装修完毕，原告便与被告黄良涛谈妥了合作事宜，其后，原告便以老板身份对拟成立的公司进行筹备，购买材料、铺设网络、办公设备等。该期间原告虽然确有投入，但购买的设备不是按照双方合作需要进行，同时，也没有提供相应的单据予以佐证，故应由原告自行承担。
原告拟证明普宁市迪隆制衣有限公司是由被告黄良涛经营的企业，该企业曾以双方拟登记成立的企业“广州奥创服饰有限公司”的名义与第三方签订合同，提供了《订购合同》。该合同首页抬头甲方一栏厦门圣得菲服饰有限公司，乙方一栏为广州奥创服饰有限公司，但合同落款处乙方一栏加盖的公司印单为普宁市迪隆制衣有限公司。两被告质证认为，由于双方拟成立的广州奥创服饰有限公司未经批准成立，按照客户要求，签订合同一定要加盖公单，故使用了普宁市迪隆制衣有限公司的印章作为签订合同。
原告拟证明普宁市迪隆制衣有限公司在广州市白云区石槎路693号T11栋203号作为办事处，并使用了该场地，提供了普宁市迪隆制衣有限公司开票资料。两被告质证认为，对证据不予确认，该证据不能证明原告需证明的事实。
原告拟证明被告黄良涛个人以普宁市迪隆制衣有限公司广州办事处收款，提供了加盖普宁市迪隆制衣有限公司印章的银行开户账号清单。两被告质证认为，普宁市迪隆制衣有限公司在广州并没有设立办事处，原告的证据也无法证明普宁市迪隆制衣有限公司使用了广州市白云区石槎路693号T11栋203号的场地。
原告拟证明普宁市迪隆制衣有限公司在广州设有办事处，提供了在网上打的贵兔一族员工工资计月明细表。两被告质证认为，首先证据无法证明员工是在广州上班，其次，该员工也不能证明是普宁市迪隆制衣有限公司聘用。
被告黄良涛、黄辉年拟证明广州市白云区石槎路693号T11栋203号场地于2016年5月被出租人柏某服务中心强制收回，提供了由柏某服务中心出具的《通知》、《情况说明》，由被告黄良涛出具的《终止合同协议》。其中《通知》载明：“贵租户016年3月至今租金、管理费及2016年2月至今水电费尚未缴交，根据合同第九条第2点乙方不按时交付租金及其他费用，逾期超过60天的，则视为乙方违约，甲方有权终止合同，收回经营物业，履约保证金不予退回，请贵租户于2016年4月30日下午17点前将该房屋内可移动物品清理干净后到我司管理处办理终止合同手续等”。《情况说明》陈述：“广州市白云区石槎路693号T11栋203号在2016年5月11日终止合同，终止合同后，张东海便以老板身份到我公司就以合同解除后其拥有优先承租权事宜发生争吵，曾向公安机关报警”。《终止合同协议》签约时间2016年5月11日，甲方为广州柏某物业管理有限公司，乙方为黄良涛，其中约定，广州市白云区石槎路693号T11栋203号场地于2015年6月24日签定租赁合同，该合同于2016年5月11日终止，于2016年5月12日起该房屋租赁权归甲方所有”。原告对上述证据质证认为，对《通知》的真实性无法确认，对《情况说明》也无法确认，对《终止合同协议》由于原告不是当事人，无确认其真实性。
被告黄良涛、黄辉年拟证明原告与两被告在公司尚未成立已与广州玉兔公子实业公司发生了业务，进行了经营，提供了广州玉兔公子实业公司的营业执照、业务回单、下单表格、汇款凭证。原告质证认为，对证据的真实性无法确认，不能证明原告是广州奥创服饰有限公司的老板。
原告拟证明其与物业公司商谈时并没有以老板的身份商谈，提供了对话人（原告叔叔）与物业公司的录音证据。两被告质证认为，由于录音的对话人员并非本案的主体，故对其三性不予认可。
诉讼中，被告黄良涛向本院申请证人出庭作证，证实原告是以自已的名义进行经营。为此本院依法传唤证人到庭作证，证人许某出庭陈述：我与原告、被告黄良涛均是朋友关系，我是开办印花厂的，原告将图案交给我厂印刷在服装上，至于原告代谁与我联系业务，我是不过问的，我委托原告打版是不需要付钱的。据我所知，原告与被告黄良涛有合作，且已合作成功，也知道他们搞了写字楼，地址在石槎路，写字档装修得很好，有前台，两个展厅等。原告与被告黄良涛、黄辉年的合作时间约在2015年9月至10月，从他们口中得知是按3：3：4进行投资，开办的公司拟定名称是广州奥创服饰有限公司，后该公司没有注册成功，对于其他情况不是很清楚。
以上事实，银行业务回单、购买物品清单、合资成立有限公司协议书、企业名称预先核准申请书、承诺书、公司章程、租赁合同书、订购合同、开票资料、收款资料、员工工资表、通知、终止合同协议、情况说明、业务回单、玉兔公司营业执照、汇款明细、照片、证人证言、当事人陈述等证据证实。
本院认为：原告与两被告在空白的公司章程、承诺书等文本中以股东身份签字，足以证明原告与两被告拟成立公司的意思表示。根据《企业名称预先核准申请书》，原告与两被告拟定的公司被工商部门预先核准企业名称为广州保狮狐服饰有限公司，但该公司实际并未登记成立，因此，对公司设立过程中发生的费用应由发起人承担。两被告均没有证据证明在设立公司过程中发生了费用，因此，被告黄良涛收取了原告投入的资金240834元应予以退回。原告请求被告黄良涛退回投资款240834元合理合法，本院予以支持。原告认为，在公司未成立时，为公司垫付了购买辅料、办公设备等费用。但因原告所提供的证据不能充分证明上述费用的发生是为未成立的公司所支出的，两被告同意该费用作为投资款，故原告以该费用作为投资款，请求两被告予以返还，本院不予支持。对原告超出240834元部分的64399元请求，本院不予支持。拟定的公司未能成立，原告所提供的证据不能证明其责任归于两被告，且双方对未能成立公司产生的后果约定分担的责任，因此原告请求从2015年8月18日起按年利率15%计算投资款利息至清偿之日，本院不予支持。原告请求计付的利息应从其主张权利之日即2016年7月5日起按中国人民银行同期贷款利率计算至清偿之日。原告请求被告黄辉年承担退回投资款240834元及利息，没有事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条之规定，判决如下：
一、被告黄良涛于本判决生效之日起五日内给付原告张东海240834元及利息（利息从2016年7月5日起按中国人民银行同期贷款利率计算至清偿之日）。
二、驳回原告张东海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费6449元，由原告负担1924元，被告黄良涛负担4525；上述受理费6449元已经由原告预交，原告同意由被告黄良涛在履行本判决时将其应承担部分直接支付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。
审 判 长 陈桂霞
人民陪审员 李丽梅
人民陪审员 王雪萍
二〇一七年三月十五日
书 记 员 胡嘉铭