安徽省芜湖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖02刑378号
原公诉机关安徽省芜湖市鸠江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王维臻，男，1988年7月2日出生，汉族，中专文化，无业，住安徽省芜湖市鸠江区。因犯寻衅滋事罪、赌博罪于2010年11月25日被安徽省无为县人民法院判处拘役六个月，宣告缓刑一年，并处罚金30000元；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月28日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，2016年5月19日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年9月18日被芜湖市鸠江区人民法院取保候审，同年11月16日被芜湖市鸠江区人民法院决定逮捕。
辩护人赵宇峰，安徽国伦律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）夏清武，男，1988年4月20日出生，汉族，初中文化，无业，住安徽省芜湖市鸠江区，2015年10月23日因吸毒被芜湖市公安局镜湖分局行政拘留三日；2015年11月25日因吸毒被芜湖市公安局鸠江分局行政拘留五日，并于当月30日被该局决定责令其接受社区戒毒三年；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月28日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留；2016年2月3日被该局取保候审，同年5月19日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年9月18日被芜湖市鸠江区人民法院取保候审，同年11月16日被芜湖市鸠江区人民法院决定逮捕。
原审被告人尤本领，男，1988年2月20日出生，汉族，初中文化，个体务工，住安徽省芜湖市鸠江区。因犯抢劫罪于2006年9月8日被芜湖市鸠江区院判处有期徒刑三年，宣告缓刑五年，并处罚金30000元；因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月28日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，并于2016年2月3日被该局取保候审，同年5月19日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年9月18日被芜湖市鸠江区人民法院取保候审，同年11月3日被芜湖市鸠江区人民法院决定逮捕。
原审被告人朱海山，男，1994年10月4日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省芜湖市镜湖区，住本区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2015年12月28日被芜湖市公安局鸠江分局取保候审，2016年5月19日被芜湖市鸠江区人民检察院取保候审，同年9月18日被芜湖市鸠江区人民法院取保候审。
安徽省芜湖市鸠江区人民法审理芜湖市鸠江区人民检察院指控原审被告人王维臻、尤本领、夏清武、朱海山犯寻衅滋事罪一案，于2016年11月16日作出（2016）皖0207刑初252号刑事判决。原审被告人王维臻、夏清武不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人并听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本院在审理过程中，上诉人夏清武自愿申请撤回上诉。本案现已审理终结。
原判认定：2015年12月28日晚，被告人王维臻、尤本领、夏清武、朱海山等人在二坝镇神采飞扬KTV内聚会。21时55分许，被告人王维臻、朱海山和吴某1前去上厕所，在KTV厕所遇见外地民工齐某、王某，被告人朱海山遂催促王某快点，双方因此互生不满。被告人王维臻等人回到KTV大厅后，对在大厅等候的被告人尤本领、夏清武等人讲外地人太猖狂；齐某回到KTV包厢后，对同行人员讲本地人欺负王某。21时58分许，齐某、陈某2、张某、吴某2一同来到KTV大厅，与正在该大厅的被告人王维臻、尤本领、朱海山、夏清武等人相遇后，双方在言语上发生争执。后被告人王维臻见陈某2亮出了手中的啤酒瓶，遂冲上前殴打陈某2，其他被告人见状亦冲上前参与到斗殴当中。期间，被告人王维臻、朱海山、尤本领随手取下大厅货架上的啤酒瓶对齐某，陈某2进行殴打；吴某2上前劝阻被被告人王维臻、尤本领、夏清武打倒在地；被告人夏清武、尤本领对张某进行殴打，共造成陈某2、齐某、吴某2、张某头面部、手臂不同程度损伤。经芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定，上述四被害人的损伤程度均为轻微伤。
案发后，被告人王维臻于2015年12月24日主动到公安机关投案；被告人尤本领、夏清武、朱海山于2015年12月28日主动到公安机关投案。各被告人到案后均能如实供述上述犯罪行为。
另查明，被告人王维臻、尤本领、夏清武、朱海山于案发后已与被害人陈某2、齐某、吴某2、张某达成和解，获得了四被害人的谅解。
上述事实，四被告人在庭审中不持异议，并有各被告人的户籍材料、到案经过、刑事判决书、行政处罚决定书及社区戒毒决定、谅解书、芜公物鉴（损伤）字（2015）435号、（2015）436号、（2015）439号、（2015）440号法医学人体损伤程度鉴定书、2015年12月18日二坝镇神采飞扬KTV监控视频及视频简要说明、证人王某、吴某1、高某、杨某、陈某1的证言，被害人陈某2、齐某、吴某2、张某的陈述、被告人王维臻、尤本领、夏清武、朱海山的供述、勘验笔录、辨认笔录等证据证实，足以认定。
原判认为：被告人王维臻、尤本领、夏清武、朱海山在公共场所滋事，随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为侵犯了社会秩序，均已构成寻衅滋事罪。四被告人案发后均能主动投案并如实供述自己的犯罪行为，系自首，依法对其从轻处罚；鉴于被害方对案件的发生存在一定过错，且各被告人已取得了各被害人的谅解，故酌定对其从轻处罚；被告人王维臻、尤本领曾因犯罪受过刑事处罚，被告人夏清武曾因吸毒受过行政处罚，故酌定对三被告人从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决：一、被告人王维臻犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。二、被告人尤本领犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八个月。三、被告人夏清武犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑七个月。四、被告人朱海山犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年。
王维臻提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见：上诉人的行为应认定为故意伤害，一审认定为寻衅滋事罪不当，上诉人犯罪情节较轻，请求对上诉人适用缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致，原判所列的经审原庭审质证、认证的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为：上诉人王维臻、夏清武及原审被告人尤本领、朱海山在公共场所滋事，随意殴打他人，致四人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，原判定罪正确。上诉人王维臻、夏清武及原审被告人尤本领案发后均能主动投案并如实供述自己的罪行，原判认定系自首并依法从轻处罚符合法律规定。上诉人王维臻、原审被告人尤本领曾因犯罪受过刑事处罚，上诉人夏清武曾因吸毒受过行政处罚，原判酌定对其从重处罚，亦符合法律规定。上诉人王维臻在公共场所滋事，随意殴打他人，情节恶劣，其行为符合寻衅滋事罪构成要件，王维臻的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人夏清武自愿申请撤回上诉符合法律规定，应予以准许。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条之规定，裁定如下：
准许上诉人夏清武撤回上诉。
驳回上诉人王维臻上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 吴建平
审判员 吴金华
审判员 张 元
二〇一六年十二月十五日
书记员 花子建
附本案适用法律条款
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得发回原审人民法院重新审判。
附：本案适用法律条款
最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释
第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。
第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。