宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁01民终3647号上诉人（原审被告）：银川市通城置业集团房地产有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。法定代表人：席华，该公司总经理。委托诉讼代理人：海慧，宁夏综义律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：建峰建设集团股份有限公司宁夏分公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区。负责人：郭克兵，该公司经理。委托诉讼代理人：薛东昀，宁夏宁银律师事务所律师。上诉人银川市通城置业集团房地产有限公司与被上诉人建峰建设集团股份有限公司宁夏分公司装饰装修合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2016）宁0106民初304号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月18日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人的上诉请求：1.依法判令撤销（2016）宁0106民初304号民事判决书内容并将本案予以改判或发回重审；2.本案一审、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：原审审理查明事实不清、认定事实错误。一、原审审理中上诉人与被上诉人双方对涉案工程量的计算已经存在重大分歧，原审才委托司法鉴定机构宁夏圣方工程造价咨询司法鉴定所对被上诉人实际施工的工程量进行司法鉴定。鉴定意见书中列出了争议项，为什么列为争议项，就是因为合同约定的工程量计算方式理解不同，上诉人认为应当在工程竣工结算时按实际施工的工程量计算，按照定额计算规则也是按照实际完成的的工程量计算。因此，不应将争议项墙面石材189.16㎡、墙面瓷砖2812.06㎡增加到实际完成的工程量中。二、原审法院错误的认定合同约定工程竣工工程量计算应按实际完成的工程量计算，如遇门口、窗口和其它洞口按空方实算计算，所以争议项应列入被上诉人所完成的工程量中，该认定明显错误。所谓空方实算是指遇到门、窗、其它洞口时洞口面积小于0.3㎡不予扣除相应的面积，反则大于0.3㎡的应当予以扣除相应的面积。根据鉴定机构列明争议项墙面石材量、墙面瓷砖量的面积每一项的面积都远远大于空方实算定义的面积差。因此，鉴定机构按照定额规则计算完全符合工程量计算规定。原审法院将争议项加入实际鉴定的工程量明确属于专业术语理解错误和对事实认定错误。另外，原审法院对于被上诉人未完成的扫尾工程也列入被上诉人实际完成的工程量中，该部分工程量被上诉人并未完成而是由上诉人找案外人完成的，该部分费用上诉人已经支付给了案外人，上诉人原审提交的证据足以证明这一事实。而原审法院并没有采信上诉人的证据，直接确认给被上诉人，完全属于认定事实错误。请求二审法院在查明事实的基础上予以改判或发回重审。被上诉人答辩称，上诉人的上诉请求无事实及法律依据，不能成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、对于涉案工程量的计算，上诉人与被上诉人订立的《装修合同》中作了明确约定，一审法院认为双方在合同中约定结算时如遇门口、窗口及其它洞口时应当按空方实算的方式进行结算，应理解为不予扣除门口、窗口等面积，故鉴定意见所列争议项应计入原告施工面积正确。二、上诉人所提未完成扫尾工程也列入完成工程量中，没有事实依据和证据证明。鉴定意见所确定的工程量系被上诉人实际完成的工程量，被上诉人未进行的工程量没有在鉴定意见中体现，因此不存在扣除扫尾工程量及款项的问题。原审原告向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告装修工程款1392687元；2、判令被告支付原告逾期付款利息171300元(利息暂计算至2015年4月1日及直至款项全部付清之日的利息)；3、判令被告赔偿原告损失10万元；以上合计1663987元；4、判令案件受理费、保全费由被告承担。一审法院认定事实：2012年9月3日，原、被告双方签订《装修合同》，约定由原告承建被告建设的”华府.万和城”住宅小区2#、3#、5#、6#、8#、9#、11#楼梯间公共部位装修工程，具体施工墙面、地面、楼梯踏步安装石材、地砖、石膏板吊顶及墙面乳胶漆等。装修价款为墙砖120元/㎡、地砖为110元/㎡、楼梯地砖踏步为125元/㎡、地面石材为125元/㎡、墙面石材为135元/㎡、楼梯石材踏步为145元/㎡、电梯口门套为500元/套、石膏板吊顶为225元/㎡、乳胶漆饰面为41元/㎡、地板漆为75元/㎡、消防箱为480元/套、石膏线为60元/m、分水器包口为300元/套，合同签订后原告实际对上述2#、6#、8#、9#、11#楼工程进行了施工。《装修合同》第五条第3款还约定:工程竣工结算时应按实际施工的工程进行结算，如遇到门口、窗口及其他洞口时应按空方实算的方式进行结算。本案审理过程中，经被告申请，本院依法委托宁夏圣方工程造价咨询司法鉴定所对原告实际施工的工程款进行鉴定，该鉴定所作出圣方鉴字（2017）6号工程量鉴定意见书，明确原告实际施工地面石材286.51㎡、踏步石材40.98㎡、地面瓷砖1435.6㎡、踏步瓷砖437.83㎡、石膏板吊顶2226.01㎡、饰面乳胶漆1650.98㎡、吊顶石膏线1859.36m、单元门厅门套包口3套、电梯口门套330套、分水器包口36套、消火栓箱包口200套、墙面石材968.99㎡、墙面瓷砖8229.15㎡。被告并认可，因原告墙面凿白及踏脚处理、乳胶漆务工、电梯及电使用、上料需向原告支付9000元、75960元、31000元。另查明，被告已向原告支付装修款1562680元。一审法院认为，涉案《装修协议》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，法院对其法律效力予以确认。关于原告实际施工的工程量，经被告申请，本院依法委托宁夏圣方工程造价咨询司法鉴定所对原告实际施工的工程量进行鉴定，该鉴定所在鉴定的过程中针对相关工程事宜均经原、被告双方确认，故法院对鉴定意见确认的工程量予以确认。因双方在合同中明确约定结算时如遇门口、窗口及其他洞口时应按空方实算的方式进行结算，应理解为不予扣除门口、窗口等面积，故鉴定意见所列争议项应计入原告施工面积，对被告关于不予认定争议面积的意见不予采信。根据双方约定、认可的单项工程计算标准，法院核算原告应得工程款为2442076元，扣除被告已支付的1562680元，还需支付879396元。因被告逾期付款应向原告支付逾期付款利息，利息的起算时间应为被告自认的双方结算时间即2013年11月5日，按中国人民银行同期贷款基准利率5.6%的标准计算至原告起诉之日2015年8月20日，计算为88103元（879396元×5.6%÷365天×653天）。因逾期付款利息即为损失，且原告无证据证实逾期付款给其造成其他损失，故对原告关于由被告向其另行支付10万元赔偿款的主张不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程合同案件适用法律问题的解释》第十六条、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、被告银川市通城置业集团房地产开发有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告建峰建设集团股份有限公司宁夏分公司支付装修款879396元、利息88103元，合计967499元；二、驳回原告建峰建设集团股份有限公司宁夏分公司的其他诉讼请求。案件受理费19776元，保全费5000元，共计24776元，由原告建峰建设集团股份有限公司宁夏分公司负担8306元，由被告银川市通城置业集团房地产开发有限公司负担16470元。二审中，上诉人向法庭提交工程变更签证单一份（原件）、财务说明一份（原件），并申请证人曹某某出庭作证，欲证明涉案工程被上诉人提前退场，遗留扫尾工程及维修由案外人深圳市中深建筑装饰设计有效公司（施工负责人胡林）完工，该部分工程款10万元应从被上诉人的工程款中予以扣除。被上诉人认为工程变更签证单、财务说明不属于新证据，对该组证据的三性及证明目的均不认可。被上诉人所完成的工程量系本案鉴定所确定的工程量，被上诉人未完成的部分没有进行鉴定，本案中不包含上诉人所述的后续的扫尾及维修工程。证人仅是涉案整体建设工程的监理负责人，对涉案的具体项目并没有实际参与或现场监理，其陈述达不到上诉人的证明目的。经审查，上述证据不能证明扫尾工程包含在鉴定意见书中，不能达到上诉人的证明目的，本院不予采信。本院认为，本案争议的焦点为合同中约定的”空方实算”是否应当将0.3㎡以上的空洞面积予以扣除；扫尾工程款是否应当在鉴定意见书所确定的工程款中扣除。关于”空方实算”，因双方签订的合同中约定”工程竣工结算时应按实际施工的工程进行结算，如遇到门口、窗口及其他洞口时应按空方实算的方式进行结算”，且没有对”空方实算”进行明确解释，相关规范或法律法规亦无此名词解释，故一审法院的理解并无不妥。关于招尾工程款，因鉴定意见书中明确鉴定结果系上诉人与被上诉人在一审法院法官的主持下对被上诉人实际施工面积确认后现场测量所得，不包括被上诉人未施工面积，被上诉人的工程款系以鉴定意见书中确认的施工面积计算得出，并不包括被上诉人未施工部分，故扫尾工程款不应从被上诉人的工程款中扣除。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13475元，由上诉人银川市通城置业房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  赵和平审判员  赵来珍审判员  杨璐璐二〇一八年二月七日书记员  马 娟附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。