内蒙古鄂尔多斯市东胜区人民法院民 事 判 决 书(2015)东商初字第163号原告李旭光，男，汉族，1964年2月15日出生，个体，现住东胜区。委托代理人梁秀，系内蒙古晴正律师事务所律师。被告内蒙古广兴利投资有限责任公司。住所地：乌兰察布市。法定代表人呼广俊，系该公司董事长。被告呼广俊，男，汉族，1966年8月13日出生，现住呼市。二被告委托代理人顼有堂、任志坚，系内蒙古奥神律师事务所律师。本院受理的原告李旭光诉被告内蒙古广兴利投资有限责任公司（以下简称广兴利公司）、呼广俊、高云兴、吕利军股权转让纠纷一案，依法由代理审判员李艳适用简易程序第一次公开开庭进行了审理。原告李旭光及其委托代理人梁秀、被告高云兴的委托代理人卢兴国到庭参加了诉讼，被告广兴利公司、呼广俊、吕利军经本院合法送达传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，后该案转为普通程序后，原告申请退出对被告高云兴、吕利军的起诉并变更了诉讼请求，本院于2015年12月24日作出（2015）东商初字第163号退出当事人的民事裁定书一份，本案依法由审判员陈海燕担任审判长，与代理审判员李艳、人民陪审员斯琴巴拉组成合议庭适用普通程序第二次公开开庭进行了审理原告李旭光诉被告内蒙古广兴利投资有限责任公司、呼广俊不当得利纠纷一案。原告及其委托代理人、被告呼广俊及二被告委托代理人到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告于2015年7月21日向本院提出财产保全的申请，要求：依法冻结被告内蒙古广兴利投资有限责任公司在乌兰察布市交通运管处的债权11989150元，本案已作出了（2015）东商初字第163号民事裁定书，依法对被告内蒙古广兴利投资有限责任公司在乌兰察布市交通运管处的债权11989150元进行了冻结，冻结期限从2015年7月22日起至2018年7月21日止。原告诉称，2011年9月22日，被告公司及三位股东在东胜区召开了股东会，同时也是几被告与原告签订的股权转让协议，该会议决议，被告公司由三位股东增加为四位，原股份比例为呼广俊40%，吕利军30%，高云兴30%，呼广俊将其中的8%，吕利军将其中的6%，高云兴将其中的6%转让给原告，转让后的股份比例为呼广俊32%，吕利军24%，高云兴24%，李旭光20%。李旭光任法定代表人兼总经理，聘张瑞霞为公司监事，负责公司的财务监督管理，还约定了其他内容。会后，原告即以银行汇款、代付费用、代付工程款等方式支付给被告内蒙古广兴利投资有限责任公司投资款11989150元，而几被告未按照转让协议（即股东会决议）修改公司章程，也未变更工商登记，被告呼广俊利用其担任法定代表人的身份，不但未给原告办理工商登记，而且在未经股东会同意的情况下，将登记在其名下的股份变更给了杨宁，比例为35%，几被告的行为已构成违约，且严重损害了原告的利益，使原告实现不了股权转让的目的。现依据《合同法》的规定，诉至法院，请求：1、请求判令解除原告与被告呼广俊、高云兴、吕利军签订的股权转让协议；2、请求判令被告内蒙古广兴利投资有限责任公司返还原告投资款11989150元及资金占用利息（利息按每次投资的时间起算，付至给付之日）；3、判令被告呼广俊、高云兴、吕利军在股权转让比例范围内对内蒙古广兴利投资有限责任公司的欠款承担连带责任；4、诉讼费由被告承担。第一次庭审后，原告将诉讼请求变更为：1、请求判令被告内蒙古广兴利投资有限责任公司、呼广俊返还原告不当得利款项11989150元，并按银行同期贷款利率承担资金占用利息（利息按每次投资的时间起算，付至给付之日）；2、诉讼费、保全费由被告负担。事实及理由变更为，2011年9月22日，被告公司及三位股东在东胜区召开了股东会，该会议决议，被告公司由三位股东增加为四位，原股份比例为呼广俊40%，吕利军30%，高云兴30%，会议决定股份比例为呼广俊32%，吕利军24%，高云兴24%，李旭光20%。会后，几位股东并未与原告签订股权转让合同，也未约定股权转让价款，原告与被告内蒙古广兴利投资有限责任公司既没有合同上的付款义务也没有法律上的付款义务。原告以银行汇款、代付费用、代付工程款等方式支付被告内蒙古广兴利投资有限责任公司11989150元，被告内蒙古光兴利投资有限责任公司没有合法根据得到11989150元利益而使原告同样的利益受到损害，且被告广兴利受益和原告受损之间存在因果关系，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定，没有合法依据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人，故被告内蒙古广兴利投资有限责任公司取得的11989150元不当得利应返还原告，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第131条规定，返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息，故被告在返还不当得利的同时应按银行同期贷款利率承担资金占用利息。综上，被告在没有合法根据的情况下取得了11989150元的利益，而原告则受到了11989150元的损失，原告受到的损失和被告获得的利益之间存在直接的因果关系，被告广兴利公司负有依法返还的义务，请求人民法院支持原告的诉讼请求。被告广兴利公司辩称，对管辖权有异议，因被告呼广俊没有收到传票，在答辩期内有权提出管辖权异议。被告公司所在地、被告所在地都在乌兰察布市，不在鄂尔多斯市。不同意原告的诉讼请求及事实理由。事实理由自相矛盾，变更诉讼请求申请书的原告陈述自己是股东，后又称不当得利了，自相矛盾了。既然原告是股东，就是风险共担，利益共享，就不存在退款的问题。被告呼广俊辩称原告本身就是股东，不存在退款的问题。原告针对其诉讼请求及事实、理由向法庭提供了以下证据：1、收据8支及银行结算凭证6支（与原件核对无异的复印件），证明：1、原告于2011年9月30日通过银行承兑汇票的方式向被告广兴利公司汇款500万，被告广兴利公司向原告出具了收据一支，编号0018588；2、2011年10月19日原告通过银行转账向被告广兴利公司汇款50万，被告广兴利公司出具了收据一支，编号0018590；3、2011年11月7日原告通过建行汇入被告广兴利公司8万元，有汇款单及收据为证，收据编号0018594；4、2011年11月14日原告通过鄂尔多斯银行向被告广兴利公司汇款150万，2011年11月15日被告广兴利向原告出具的收据，收据编号：0018595；5、2011年11月18日原告通过鄂尔多斯农商行向被告广兴利公司汇入50万，有银行汇款凭证及收据，收据编号0018598；6、2011年11月23日原告通过中国银行向被告广兴利公司汇入15万，有银行汇款凭证及收据，收据编号0018600；7、2011年11月23日原告通过鄂尔多斯银行向案外人ＸＸ翔转了25万，这笔钱是代被告广兴利向案外人ＸＸ翔支付的工程款，并由被告广兴利公司出具收据一支，收据编号0018425；8、2011年12月27日通过工行向被告广兴利公司汇入2万，有银行汇款凭证及收据，收据编号0018406。以上数额共向被告广兴利公司投资800万元。2、2012年的收据6支、银行结算凭证3支、收条2支、借条2支（与原件核对无异的复印件），证明：1、2012年1月5日通过鄂尔多斯银行向被告广兴利公司汇入60万，有银行汇款凭证及收据，收据编号0018407；2、2012年1月5日通过鄂尔多斯银行向被告广兴利公司汇入30万，有银行汇款凭证及收据，收据编号0018408；3、2012年1月5日原告代广兴利公司向案外人ＸＸ翔付工程款5万元，有案外人ＸＸ翔出具的收条一支；4、2012年5月1日原告代广兴利公司向ＸＸ翔付工程款60万，并由广兴利公司在2012年5月12日出具收据一支，收据编号0018426；5、2012年1月12日通过转账向被告广兴利公司汇款26250元，广兴利公司出具收据，收据编号0018412；6、2012年5月1日原告通过转账代被告广兴利公司向案外人ＸＸ翔付工程款15万，由ＸＸ翔出具借条一张；7、2012年5月20日通过转账向被告广兴利汇款61500元，被告广兴利公司出具收据一支，收据编号0018417；8、2012年5月20日代广兴利公司付费7900元，被告广兴利公司出具收据一支，收据编号0018418；9、2012年6月15日通过工行向广兴利公司汇入133万元，未开收据；10、2012年11月24日原告代被告广兴利公司向案外人ＸＸ翔付工程款65万，ＸＸ翔出具借条。上述款项共计3775650元。3、银行凭证1支、借条1支、收条4支（与原件核对无异的复印件），证明：1、2013年2月6日原告通过工行代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款10万，有银行凭证及案外人ＸＸ翔出具的借条；2、2013年2月15日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款28500元，有案外人ＸＸ翔出具的收条一张；3、2013年6月20日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款5万，有案外人ＸＸ翔出具的收条一支；4、2013年9月30日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款3万元，有案外人ＸＸ翔出具的收条一支；5、2013年9月30日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款5000元，有案外人ＸＸ翔出具的收条一支。以上共计213500元。4、第一次开庭审理时证人ＸＸ翔的证人证言，证明原告与ＸＸ翔没有个人经济往来，原告向ＸＸ翔付的款项都是代被告广兴利公司付的工程款。证人ＸＸ翔证言（ＸＸ翔，曾用名王永祥，男，汉族，1982年2月28日出生，现住东胜区），其证言为：其与原告是朋友关系，与被告广兴利公司是业务关系，其承揽被告广兴利公司的酒店的外装修工程，与呼广俊无关系，就是债务关系，与高云兴无关系，与吕利军无关系。2011年7月其通过原告李旭光介绍承揽被告广兴利公司的酒店外装修工程，后因为甲方种种原因工程停工了。其与原告李旭光、被告呼广俊、被告广兴利公司达成协议，在此过程中原告李旭光通过物品及现金方式支付给其190万款项。其中一部分工程款用车抵顶的，剩余的全部是现金。5、企业机读档案登记资料一份，证明原告自始至终未成为广兴利公司的股东。6、2012年11月29日内蒙古广兴利投资有限责任公司李旭光、呼广俊与案外人ＸＸ翔签订的工程款决算协议一份（8页）（与原件核对无异的复印件），证明ＸＸ翔承揽内蒙古广兴利投资有限责任公司在乌兰察布市集宁区花园酒店及办公楼项目的外部装饰工程。原告给ＸＸ翔支付的工程款是代被告广兴利公司支付的。二被告针对其答辩理由向法庭提交如下证据：1、原告给被告写的证明一份（与原件核对无异的复印件），证明被告经原告多次请求经济紧张，要求退回投资款，原告于2011年9月22日投资成为公司的股东，原告是公司的股东。2、2011年9月29日的股东会决议一份（与原件核对无异的复印件），证明原告通过股东会决议成为公司股东，持有公司20%股份，决议决定股东由3人变为4人，到会股东签名栏4位股东都签名同意，包括原告。3、2012年5月19日的股东投款明细表一份复印件，证明原告于2012年5月19日经股东会会议决定原告成为股东，并说明原告与各位股东陆续投入投资款。4、2015年4月16日的内蒙古广兴利投资有限责任公司股东会决议复印件一份，证明原告是公司的股东，于2015年4月17日参加股东会，参加股东会各项事宜，并举手表决签字，形成股东会决议，原告是广兴利公司股东。如原告不参加股东会，股东会因缺席不符合法定人数，决议不会成立。庭审质证中，二被告对原告提交的证据质证意见为：对证据1、2、3中以物抵顶的不认可，其他的都认可；对证据4证人证言的真实性及证明问题均不认可，证人未出庭，未见到证人，证人证言是上次庭审的证人证言，不予认可；对证据5企业机读档案登记资料真实性认可，证明问题不认可。原告陆续投资已经是股东了。原告的妻子是被告广兴利公司管理财务的，原告是被告广兴利公司的总经理。对证据6决算协议书真实性认可及证明问题均认可。原告对二被告提交的证据质证意见为：1、对原告给被告写的证明真实性认可，证明问题不认可。理由：投资款是原告主观认识错误。2、对2011年9月29日的股东会决议真实性认可，证明问题不认可。理由：这只是形成的会议决议，实际并未按决议履行。原被告未签订股权转让合同，也未决定每股价钱，如果向股东购买股权，应向股东支付转让费，原告未向任何一位股东支付过股权转让费用。被告广兴利公司的公司章程也未变更过，未增加原告为股东。在2014年3月15日呼广俊将自己占有的股份以1050万转让给杨宁。3、对2012年5月19日的股东投款明细表真实性及证明问题均不认可。理由：这是公司自己的行为，与本案无关。4、对2015年4月16日的内蒙古广兴利投资有限责任公司股东会决议真实性认可，证明问题不认可，是原告对2011年9月29日的股东会决议的主观上的认识错误。原告是被告公司聘用的经理，原告没有股权，公司章程也没有原告。内部会议任命原告为总经理，原告是以总经理的身份参加的会议。本院审查认为，原告提交的证据1、2、3中被告对以物抵顶的款项不认可，但以物抵顶款项与原告提交的证据4ＸＸ翔的证言相互印证，形成链条，且上述证据符合证据有效要件要求，本院对原告提交的证据1、2、3、4予以确认。原告提交证据5、6，被告对其真实性均认可，且该证据符合证据有效要件要求，本院予以确认。被告提交的证据1、4，原告对其真实性认可，故本院对其真实性予以确认。被告提交的证据2，原告对其真实性认可，且该证据符合证据有效要件的要求，本院予以确认。被告提交的证据3，不符合证据有效要件的要求，本院不予确认。经审理查明，被告广兴利公司于2011年9月29日作出股东会决议一份，决议内容为：“股东会决议内蒙古广兴利投资有限责任公司于2011年9月22日在内蒙古鄂尔多斯市天时利技术网络有限责任公司（鄂尔多斯金峰电子城A座902室）召开董事会会议。应参加会议董事三人，代表公司股东100%的表决权，实际参加会议董事三人，符合广兴利公司章程规定，会议有效。……经过讨论并以举手表决方式以三票赞成100%通过作出以下决议：1、本公司新增董事李旭光，原董事会由三人变为四人。2、各股东股份比例由原来的呼广俊40%、吕利军30%、高云兴30%变更为呼广俊32%、吕利军24%、高云兴24%、李旭光20%。3、免去高云兴总经理职务，由李旭光担任法人兼总经理，具体负责企业四化：工程建设规划、企业运营规划、企业发展规划、风险防范规划。4、任命高云兴为副总经理，负责工程项目建设阶段的具体事宜以及日常工作。5、监事长由吕利军担任。6、聘请张瑞霞为公司监事，负责公司的财务监督管理。7、修改公司章程。8、变更财务审批程序：5万以内由高云兴审批，5万以上打招呼给总经理，100万元以上报董事会审批。到会董事签名：呼广俊李旭光高云兴吕利军盖有被告广兴利公司公章。2011年9月29日”原告李旭光于2011年9月30日通过银行承兑汇票的方式向被告广兴利公司汇款500万、被告广兴利公司向原告李旭光出具了收据一张（收据编号：0018588）；于2011年10月19日通过银行转账向被告广兴利汇款50万元，被告广兴利公司向原告李旭光出具了收据一张（收据编号：0018590）；于2011年11月7日通过建设银行转账形式向被告广兴利公司汇款8万元，被告广兴利公司向原告李旭光出具收据一张（收据编号0018594）；于2011年11月14日通过鄂尔多斯银行向被告广兴利公司汇款150万、被告广兴利公司于2011年11月15日向原告出具的收据一张（收据编号：0018595）；于2011年11月18日通过鄂尔多斯农商行向被告广兴利公司汇款50万，被告广兴利公司向原告李旭光出具收据一张（收据编号：0018598）；于2011年11月23日通过中国银行向被告广兴利公司汇款15万，被告广兴利公司向原告李旭光出具收据一张（收据编号：0018600）；于2011年12月27日通过工行向被告广兴利公司汇款2万，被告广兴利公司向原告李旭光出具收据一张（收据编号：0018406）。原告李旭光于2012年1月5日通过鄂尔多斯银行向被告广兴利公司汇入60万，被告广兴利公司向原告李旭光出具收据一张（收据编号0018407）；于2012年1月5日通过鄂尔多斯银行向被告广兴利公司汇入30万，被告广兴利公司向原告李旭光出具收据一张（收据编号0018408）；于2012年1月12日通过转账向被告广兴利公司汇款26250元，被告广兴利公司出具收据一张（收据编号0018412）；于2012年5月20日通过转账向被告广兴利公司汇款61500元，被告广兴利公司出具收据一张（收据编号0018417）；于2012年5月20日代被告广兴利公司付费7900元，被告广兴利公司出具收据一张（收据编号0018418）；于2012年6月15日通过工行向广兴利公司汇入133万元，银行凭证佐证，未开收据。综上，上述款项共计10075650元。另查明，被告广兴利公司与案外人ＸＸ翔于2012年1月29日签订关于广兴利酒店的工程决算协议书一份，决算协议书具体内容：“工程决算协议书甲方：内蒙古广兴利投资有限责任公司乙方：ＸＸ翔2011年9月，经甲方同意，乙方承揽了甲方在乌兰察布市集宁区花园酒店及办公楼项目的外部装饰工程。由于种种原因，该项目现处于中途停建状态，为明确双方责任，妥善处理存在的问题，2012年11月中旬在鄂尔多斯市东胜区铁西李旭光办公室，在有甲方董事长呼广俊和股东李旭光参加的情况下，经双方认真讨论协商，形成如下工程决算协议：……3、根据乙方完成的工程量和双方认可的项目单价，结合工程实际情况，经呼广俊、李旭光、ＸＸ翔共同确认最终结算价为柒佰伍拾万元整。4、乙方决算的工程款，甲方分三年付清，比例分别为2011年50%、2012年25%、2013年25%。若甲方能提前偿还工程款，乙方同意降低工程决算价的一定比例。5、项目现场库存装饰材料属甲方所有，若乙方需要，可与甲方联系购买，费用从乙方的工程款中扣除。甲方：盖有被告广兴利公司公章原告李旭光、被告呼广俊签字，乙方：ＸＸ翔签字2012年1月29日”。另，上述工程款原告李旭光代被告被告广兴利公司支付公司向案外人ＸＸ翔支付工程款共计1913500元。即，原告于2012年1月5日代广兴利公司向案外人ＸＸ翔付工程款5万元，案外人ＸＸ翔出具的收条一张；于2012年5月1日通过转账代被告广兴利公司向案外人ＸＸ翔付工程款15万，案外人ＸＸ翔出具借条一张；于2012年11月24日代被告广兴利公司向案外人ＸＸ翔付工程款65万（以车辆抵顶），案外人ＸＸ翔出具借条一张；于2013年6月20日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款5万，案外人ＸＸ翔出具的收条一张；于2013年2月6日通过工行代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款10万，有银行凭证及案外人ＸＸ翔出具的借条一张；于2013年2月15日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款28500元（以酒抵顶），案外人ＸＸ翔出具的收条一张；于2013年9月30日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款3万元（以酒抵顶），案外人ＸＸ翔出具的收条一张；于2013年9月30日代被告广兴利公司付案外人ＸＸ翔工程款5000元，案外人ＸＸ翔出具的收条一张。原告于2011年11月23日通过鄂尔多斯银行向案外人ＸＸ翔转账25万支付的工程款，被告广兴利公司出具收据一张（收据编号0018425）；于2012年5月1日原告代广兴利公司向ＸＸ翔付工程款60万，被告广兴利公司于2012年5月12日向原告出具收据一张（收据编号0018426）。综上，原告李旭光共计向被告广兴利公司转入的款项为11989150元。还查明，工商登记中登记股东为高云兴、呼广俊、吕利军在2014年3月26日变更为高云兴、呼广俊、吕利军、杨军。再查明，原告李旭光于2015年9月2日向被告出具证明一张，证明具体内容为：“证明呼广俊代内蒙古广兴利投资集团公司退还投资款壹佰壹拾万元整（￥1100000.00元）李旭光2015.9.2”。本院认为，股权转让是公司股东依法将自己的股东权益有偿转让给他人，是他人取得股权的民事法律行为。即，受让人需向出让人支付相应的股权转让款。本案中，股东会决议中约定：“各股东股份比例由原来的呼广俊40%、吕利军30%、高云兴30%变更为呼广俊32%、吕利军24%、高云兴24%、李旭光20%”，即，呼广俊8%、吕利军6%、高云兴6%的股权向原告李旭光转让，原告李旭光应向呼广俊、吕利军、高云兴支付相应的股权转让款，而原告却向被告广兴利公司支付了相应的股权转让款，且被告广兴利公司也未提交相应证据证明其有权收取原告李旭光支付的股权转让款，且原告李旭光亦不认可被告广兴利公司有权收取股权转让款，故被告广兴利公司应承担举证不能的法律后果，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定：“没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人”，被告广兴利公司应将其收取的相应款项返还于原告李旭光。关于原告李旭光主张的利息，本院认为，原告李旭光主张的利息不符合法律规定，本院不予支持，另，对原告李旭光称其已收取了110万元是利息款，但本院结合被告提交的原告出具的证明中明确写明是股权转让款，故应视为返还的股权转让款，综上，被告广兴利公司应向原告李旭光返还股权转让款10889150元。关于原告主张被告呼广俊返还上述款项，原告未提交相应的证据证明，应承担举证不能的法律后果，本院对原告李旭光的该项请求不予支持。关于被告辩称的管辖异议，均超过法律规定的期限，本院不作审查。依照《中华人民共和国民法通则》第九十二条之规定，判决如下：一、被告内蒙古广兴利投资有限责任公司于本判决发生法律效力之日起三十日向原告李旭光返还10889150元；二、驳回原告李旭光的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费97734元，由被告内蒙古广兴利投资有限责任公司负担87134元，由原告李旭光负担6600元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于鄂尔多斯市中级人民法院。审 判 长 陈 海 燕代理审判员 李  艳人民陪审员 斯琴巴拉二〇一六年五月十日书 记 员 海  涛