云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终7777号
上诉人（原审原告）：杨志荣，男，1958年8月25日出生，汉族，四川省自贡市人，身份证住址四川省自贡市沿滩区，现住富民县，
委托诉讼代理人：杨明艳，东盟法律服务所法律工作者，特别授权代理。
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司富民支公司，住所地：昆明市富民县永定街道办事处富民印象上河图A组团11幢9号—10号房一、二楼。
负责人：方卫，该公司经理。
委托诉讼代理人：谷伟，男，1993年1月7日出生，汉族，身份证住址云南省曲靖市陆良县，现住昆明市，系中国平安财产保险股份有限公司云南分公司员工，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：李雄，男，1982年9月18日出生，汉族，云南省富民县人，住富民县，
上诉人杨志荣、中国平安财产保险股份有限公司富民支公司（以下简称平安财产保险公司）因与被上诉人李雄机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省富民县人民法院（2017）云0124民初674号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：2016年11月15日05时32分许，被告李雄驾驶云Ａ×××××号“五菱”小型面包车与原告杨志荣驾驶的“力帆”正三轮摩托车在富民大道与环城南路交叉口处相撞，造成原告杨志荣受伤，两车受损的交通事故。经富民县公安局交通警察大队认定，由杨志荣承担此次事故的主要责任，李雄承担次要责任。原告杨志荣受伤后被送至昆明医科大学第二附属医院门诊治疗7天，被告李雄支付医疗费10668.52元，另外向原告支付现金8000元。原告转至富民县人民医院住院医治，入院诊断为左侧颧骨骨折、左眼眶外侧壁骨折、胸骨骨折、头皮裂伤清创缝合术后对症治疗、左膝关节皮肤裂伤清创缝合术后对症治疗、右侧基底节区半卵圆区腔隙性脑梗塞，原告住院治疗205天（2016年11月23日至2017年6月16日），住院期间陪护证明需要一人护理。另审理查明，被告李雄驾驶的云Ａ×××××号“五菱”小型面包车已在被告中国平安财产保险股份有限公司富民支公司购买了交强险及50万元的商业第三者责任险，保险期间自2016年6月11日至2017年6月10日。原告诉至法院，请求：1、依法判决被告赔偿原告各项经济损失74742.48元（包括医疗费13566.48元、住院伙食补助费21200元、护理费19928元、误工费19928元、交通费120元），先由被告平安财产保险公司在交强险及商业险范围内赔偿，不足部分被告李雄承担赔偿责任；2、本案诉讼费由被告承担。
一审法院认为：一、关于本案的责任承担问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。本案中，经交警部门认定杨志荣承担此次事故的主要责任，李雄承担次要责任，根据主次责任划分比例，原告承担70%的责任，被告李雄承担30%的责任。而被告李雄驾驶的云Ａ×××××号“五菱”小型面包车已在被告平安财产保险公司购买了交强险及50万元的商业第三者责任险，交通事故发生于保险期间，故此次交通事故造成的损失，应由被告平安财产保险公司在交强险范围内先予以赔偿，超过责任限额的部分，由被告平安财产保险公司在商业三者险范围内按30%的次要责任比例予以赔偿，原告自行承担70%的责任。二、关于赔偿范围及数额的认定问题。本院依法作如下认定：1、医疗费。根据原告门诊发票、住院票据及其它医疗发票，对原告杨志荣的医疗费合计30235元予以认定。2、住院伙食补助费。原告门诊及住院共212天，每天按100元计算，对住院伙食补助费21200元予以认定。3、护理费。原告提交医院的护理证明，参照云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，对护理费19928元（94元×212天＝19928元）予以认定。4、误工费。参照云南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，对误工费19928元（94元×212天＝19928元）予以认定。5、交通费。根据原告伤情、住院转院治疗的事实，交通费120元予以认定，以上共计91411元。参照《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条关于交强险赔偿费用的规定，被告平安财产保险公司的伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元。由被告平安财产保险公司在交强险伤残赔偿限额内赔偿39976元（误工费19928元﹢护理费19928元﹢交通费120元），在交强险医疗赔偿限额内赔偿10000元。对其余超过部分即41435元（91411元-39976元-10000元=41435元），被告平安财产保险公司在商业三者险范围内按30%予以赔偿，即12430.50元（41435元×30%）。综上，由被告平安财产保险公司在交强险及商业险范围内赔偿原告经济损失62406.50元（39976元+10000元+12430.50元），其余损失由原告自己负担。另，针对被告李雄为原告垫付的医疗费10668.52元、现金8000元的问题。因原告的经济损失已由被告平安财产保险公司在交强险及商业三者险范围内予赔偿，故原告应在赔偿款中对该垫付款项即18668.52元予以返还给被告李雄。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条；《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司富民支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨志荣各项经济损失62406.50元（其中43737.98元支付给原告杨志荣，18668.52元支付给被告李雄）；二、驳回原告杨志荣的其他诉讼请求。
一审判决宣判后，上诉人杨志荣、平安财产保险公司不服，向本院提起上诉。
杨志荣上诉请求：1、撤销（2017）云0124民初674号民事判决，改判支持杨志荣的一审诉讼请求，即平安财产保险公司、李雄赔偿给杨志荣各项经济损失74742.48元（医疗费135566.48元、住院伙食补助费21200元、护理费19928元、误工费19928元、交通费120元），先由平安财产保险公司在保险范围内承担赔偿责任，不足部分由李雄承担赔偿责任；2、本案一、二审诉讼费由李雄、平安财产保险公司承担。事实和理由为：一审对赔偿费用划分错误，虽然道路交通事故认定书认定由杨志荣承担此次事故的主要责任，李雄承担次要责任，但事故发生后，李雄为从交警队取回肇事车辆，与杨志荣在富民县道路交通事故民事损害赔偿纠纷人民调解委员会主持下达成富民D-
道调（2016）226号调解协议书，对此次事故的医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费等达成赔偿协议，由李雄按照实际住院天数全额赔偿给杨志荣，一审对此认定错误。一审法院程序错误，对当事人没有主张的金额作出判决，平安财产保险公司是否应当向李雄支付款项，应另案处理。综上，请求二审法院依法改判。
针对杨志荣的上诉，平安财产保险公司答辩称，认可李志荣产生的医疗费，但护理费、误工费、住院伙食补助费只应当计算61天，诉讼费不属于保险范围，不应当由我公司承担；李雄答辩称，平安财产保险公司认可的部分我也认可，不认可的部分我也不认可。
平安财产保险公司上诉请求：1、撤销（2017）云0124民初674号民事判决，改判平安财产保险公司承担赔偿数额30804.5元；2、本案一、二审诉讼费由杨志荣承担。事实和理由为：杨志荣出院证上认为伤者住院205天，但从医院的其他相关材料看，杨志荣实际住院天数为61天，杨志荣不可能在剩余的145天全部存在某时段不在医院的情形，杨志荣的误工、护理天数分别应为68天，住院伙食补助费为61天。综上，请求二审法院依法改判。
针对平安财产保险公司的上诉，杨志荣答辩称，不认可平安财产保险公司的上诉，在一审审理中我已经提交了相关医疗证明，住院天数和费用都是实际产生的；李雄答辩称，同意平安财产保险公司的意见。
双方当事人对于一审法院确认的案件事实均无异议。本院对双方当事人无异议的事实依法予以确认。
在二审审理中，双方当事人均未提交新的证据。
此外，本案经本院二审审理查明的案件事实与一审判决认定的案件事实一致。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：平安财产保险公司、李雄应当向杨志荣赔偿的损失数额？
本院认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，平安财产保险公司认为富民县人民医疗的体温单中杨志荣仅有61天测量的体温，费用汇总清单中床位占用费远高于治疗费，可确定杨志荣的住院天数仅为61天，因住院治疗不仅仅是测量体温，且治疗费低于床位占用费不是未进行治疗的依据，故一审以医疗机构的医疗材料确定杨志荣门诊及住院治疗212天并无不当，平安财产保险公司主张按61天计算住院伙食补助费，按68天计算护理费、误工费的理由不能成立，予以驳回。经审查，2016年11月24日杨志荣、李雄在富民县道路交通事故民事损害赔偿纠纷人民调解委员会的调解下达成《人民调解协议书》，其中第一条约定“此事故中杨志荣受伤在医疗进行检查、住院治疗产生的医疗费，以实际票据为准，均由李雄在云Ａ×××××号车交强险责任范围内负责承担，超出保险责任的部分由双方按照事故责任比例各自承担。”第二条约定“经双方协商一致确定，杨志荣因此次事故受伤依法产生的：住院伙食补助费100元/天、误工费94元/天、护理费94元/天，若构成残疾的残疾赔偿金、精神损害抚慰金及其他法律法规所规定的全部人身损害赔偿费用在内，由双方在杨志荣出院后按照上述标准，遵医嘱，计算后一次性赔偿给杨志荣。”该协议系杨志荣、李雄的真实意思表示，对双方当事人均有约束力，协议明确约定杨志荣对产生的医疗费，在扣除交强险责任范围后应按责任比例自行承担一部分，而李雄应一次性赔偿杨志荣因交通事故受伤产生的住院伙食补助费、误工费、护理费，李雄虽然辩称约定按责任比例承担责任，但未就此提交证据亦无法作出解释，因该约定系李雄个人承诺，效力不及于平安财产保险公司，故应由李雄在其应承担责任比例之外赔偿杨志荣，即向杨志荣赔偿18316.8元（住院伙食补助费21200元﹢误工费19928元﹢护理费19928元，共计61056元的30%）。一审基于减轻诉累的目的，直接确定平安财产保险公司将18668.52元支付给李雄，不违反法律规定，且平安财产保险公司、李雄并无异议，故予以维持。综上，一审判决认定事实清楚，但所作处理有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、维持云南省富民县人民法院（2017）云0124民初674号民事判决第一项，即：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司富民支公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨志荣各项经济损失62406.50元（其中43737.98元支付给原告杨志荣，18668.52元支付给被告李雄）；
二、撤销云南省富民县人民法院（2017）云0124民初674号民事判决第二项，即：驳回原告杨志荣的其他诉讼请求；
三、被上诉人李雄于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨志荣经济损失18316.8元；
四、驳回上诉人杨志荣的其他上诉请求；
五、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司富民支公司的上诉请求。
一审案件受理费1669元，减半收取834.50元，由被上诉人李雄承担；二审诉讼费1669元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司富民支公司、被上诉人李雄各承担834.50元。
本判决为终审判决。
审判长 金 馨
审判员 李 锋
审判员 白 昱
二〇一八年二月二十八日
书记员 汪雪媛