成都高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川0191刑初540号
公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。
被告人何文川，男，1992年5月15日出生，汉族，高中文化，户籍所在地四川省彭州市。2010年因犯抢劫罪被四川省彭州市人民法院判处有期徒刑一年六个月；2014年因犯诈骗罪被四川省都江堰市人民法院判处有期徒刑六个月，同年10月9日刑满释放。2017年2月15日因吸毒被成都市公安局高新技术产业开发区分局行政拘留十四日。2017年3月18日因涉嫌非法持有毒品犯罪�成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年4月24日因涉嫌贩卖毒品犯罪被执行逮捕。
辩护人义仲，四川法隆律师事务所律师。
被告人罗永祥，男，1987年8月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地四川省彭州市。2017年3月18日因涉嫌非法持有毒品犯罪被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年4月24日因涉嫌贩卖毒品犯罪被执行逮捕。
辩护人孟闻宇、张明亮，四川科全律师事务所律师。
成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉[2017]461号起诉书指控被告人何文川、罗永祥犯贩卖毒品罪，于2017年7月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派检察员吴畏出庭支�公诉，被告人何文川及其辩护人义仲，被告人罗永祥及其辩护人孟闻宇、张明亮到庭参加诉讼。现已审理终结。
成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2017年3月18日1时25分，被告人何文川、罗永祥驾驶车牌号为川Ａ×××××白色大众牌轿车在成都高新区成灌高速收费站，因形迹可疑，被执勤民警拦下盘查。民警在该车驾驶室遮阳板下发现11个透明塑料分装袋，在副驾驶座位靠枕垫下发现一银色不透明口袋，袋内装有一透明塑料分装袋包裹的毒品疑似物，遂将二人挡获。随后，民警对上述毒品疑似物进行称量，净重为48.98克，并对二人手机进行检查，发现微信和短信聊天记录中均有涉及毒品交易的内容。经鉴定，毒品疑似物检测出甲基苯丙胺成分。
该院根据物证、书证、证人证言、被告人供述等证据，认为被告人何文川、罗永祥的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。据此，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条之规定，诉请本院依法判处。
被告人何文川、罗永祥均辩称没有贩卖毒品。
被告人何文川的辩护人提出以下辩护意见：1、何文川的行为不构成贩卖毒品罪，应构成非法持有毒品罪；2、即便认定何文川的行为构成贩卖毒品罪，也系犯罪未遂。
被告人罗永祥的辩护人提出以下辩护意见：1、罗永祥的行为应构成非法持有毒品罪；2、罗永祥系初犯、偶犯，如实供述犯罪事实，系坦白；3、罗永祥系从犯；4、涉案毒品已全部没收，未造成危害后果；5、毒品纯度未作鉴定，应当认定纯度低；6、涉案汽车系罗永祥父亲所有，应�归还。
被告人何文川、罗永祥及其辩护人均未向法庭出示证据。
经审理查明，2017年3月17日晚，被告人何文川准备贩卖冰毒，邀约被告人罗永祥驾车一同前往，罗永祥明知何文川携带冰毒仍提供交通工具为其运输，3月18日凌晨1时25分许，何文川、罗永祥驾驶车牌号为川Ａ×××××白色大众牌轿车在成都高新区成灌高速收费站，因形迹可疑，被执勤民警拦下盘查。民警在该车驾驶室遮阳板下发现11个透明塑料分装袋，在副驾驶座位靠枕垫下发现一银色不透明口袋，袋内装有一透明塑料分装袋包裹的毒品疑似物，遂将二人挡获。随后，民警对上述毒品疑似物进行称量，净重为48.98克，经鉴定，检测出甲基苯丙胺成分。民警对二人手机进行检查，发现微信和短信聊天记录中均有涉及毒品交易的内容。
针对指控事实，公诉机关提供了如下证据予以证实：
1、受案登记表及到案经过，证实被告人何文川、罗永祥系于2017年3月18日凌晨1时25分许开车至成灌高速成都收费站出城方向接受盘查时被挡获，民警在汽车驾驶室遮阳板下发现少量透明塑料封口袋，在副驾驶座位座套靠枕位置发现银色不透明包装袋，袋内发现疑似毒品。
2、搜查笔录，证实民警依法对涉案白色大众川Ａ×××××轿车进行了搜查，在该车驾驶室遮阳板上发现透明塑料封口袋11个；在该车驾驶座、副驾驶座之间发现手机二部（均为白色OPPO手机）；在该车副驾驶座位上发现手机一部（黑色OPPO手机）；在该车副驾驶座位靠枕垫位置发现一个密封的银色不透明口袋，内装一个塑料透明封口袋，袋内有疑似冰毒的白色晶体。搜查过程已录像固定。
3、称量记录及情况说明，证实民警于2017年3月18日2时14分至20分当着被告人何文川的面对查获的一袋疑似冰毒（编号A1）进行了称量，净重为49.10克；后民警依法于2017年3月18日2时22分至30分当着被告人罗永祥的面对查获的该疑似冰毒（编号A1）进行了称量，经称量净重为48.98克。公安机关以毒品重量就少不就多的原则，将扣押的毒品重量写为48.98克。称量过程均已录像固定。
4、扣押笔录、扣押决定书及扣押清单，证实民警扣押涉案的轿车一辆、透明塑料袋11个、银色不透明包装袋1个、疑似冰毒白色晶体（净重48.98克）、黑色OPPO手机一部、白色OPPO手机二部。
5、被告人何文川的手机短信、微信记录，证实何文川于2017年3月17日21时许至3月18日凌晨与尾号0419的手机号通过短信联系约见面，何文川告诉对方“马上回来�拿东西给你”，对方问多少钱，何文川回复“两千”，对方又提出“一手交钱一手交货”并催促何文川快点到，何文川同意了。对方于3月18日1:33给何文川发短信称“到了”，多次催促何文川之后又发“你没接电话，我们走了”，随后又两次拨打何文川手机。
何文川于2017年3月17日21时许与尾号0722的手机号短信记录显示何文川给对方送“东西”。对方问“你给我装的好多哦？”，何文川回复“两百，那袋子。根本看不出来”，后称“你觉得不够，我等下补你”。
何文川于2017年3月17日20时许通过短信向“王凯”借钱，称“…要向成都的师兄转点材料钱…但是我还是把东西档你那里…”；于当日17时许通过短信与“海娃”聊天称“我马上先给这边转过去，我马上还要上来拉一次”，海娃称“先转你2000要得不”，何文川表�同意，海娃回复“你好久上来，我们等着你的，你手上不是有东西的嘛？先拿过来直接变现”。
何文川手机相册中有类似账单的照片，内容为与“老铁”之间的账单，其中提到“老铁拿7个东西”、“1个东西，祥来拿的”、“5个东西，退回181克，10000元”等内容。
6、被告人罗永祥的手机短信、微信记录，证实罗永祥手机中有大量与不同手机号码的短信聊天内容以及微信聊天记录，其中，罗永祥向“强哥”发短信称“我拿的都是400五点，不可能我五点东西赚100块钱，还要开车子送嘛。”与尾号8821的手机短信记录证实罗永祥问对方“你要白色还是红色”，对方说“白色”，罗永祥称“白色5百五点”，随后对方让罗永祥“走弄门口给我打个电话”；微信聊天记录中“任春芽135××××8821”问罗永祥“有没有东西啊”，罗�祥称有，随后语音消息，最后对方向罗永祥转账共400元。此外，聊天记录中提到“肉”、“猪油”等涉毒信息。罗永祥与何文川（微信昵称“伪装不住的帅”）的聊天记录反映何文川称“要不是有人要东西你上来拿东西都可以”、“等白天东西走出去了，马上我就转给你”，罗永祥称“肉好我就拿一个来卖。今天我跟一个娃两。卖肉都卖了二十多代”，何文川回复“嗯是现金就来拿”等信息。
7、尿检报告，证实经现场检测，何文川、罗永祥的尿检甲基苯丙胺类均呈阳性。
8、毒品检验报告，证实经成都市公安局物证鉴定所检验，从川Ａ×××××车辆副驾驶座位靠枕垫下查获的白色晶体中检测出甲基苯丙胺成分。
9、机动车登记信息表，证实涉案川Ａ×××××车辆为罗成洪（系被告人罗永祥之父）所有。
10、证人赖某的证言，其称，自己与何文川是在网上认识的，从来没有见过面，3月17日晚9时许，何文川用电话联系她，并在电话中约她一起吃宵夜，他们来的时候有点晚，自己就并没有见何文川。何文川没有说过他是干什么的，二人只是普通朋友关系。
11、被告人何文川的供述，其称，2017年3月17日晚20时许，自己在都江堰市给罗永祥打电话让他开车送自己去一趟新都新繁镇，罗永祥没有答应。过了一会罗永祥又打电话问他有没有冰毒，他说有，并叫罗永祥开车来找他。半小时后，罗永祥和一个朋友驾驶一辆白色大众轿车找到了他，他说没有冰毒，罗永祥就说他自己想办法。随后罗永祥开车把朋友送到都江堰架红镇，他在车上等了大概10多分钟。罗永祥回来之后就说肚子不舒服让何文川开车，他就开车到了彭�再上高速到了新都新繁镇，找到情人思思闲逛了一个多小时，然后又驾车往都江堰方向准备回去。3月18日凌晨1时许路过成灌收费站的时候被执勤民警拦下了，民警从车上搜出了疑似冰毒的白色晶体，自己不清楚这些毒品是怎么回事。车上的两部白色OPPO智能手机是自己的。手机上与他人对话内容称拿东西给他、一手交钱一手交货的情况是要卖一盆盆景给对方，因为他和罗永祥身上都没有现金所以让对方在收费站等，帮给过路费。手机相册中两张类似账单的照片中备注“几克”、“几个半”东西的情况是一个用来换算钱的单位，是和老铁（真名罗铁富）之间相互借钱的凭证。
12、被告人罗永祥的供述，其称，2017年3月17日18时许，自己接到何文川电话让和他一起到新都去送“米米”（即子弹，但何文川没有给自己看过），于是他驾驶父亲罗成洪的川Ａ×××××汽车到都江堰城区接到何文川，后来在途中因为自己肚子疼就让何文川开车，到新都已经22点过快23点了。何文川把车停在大街街中间后就下车走了，自己在车上大概等了2个小时的样子，到凌晨1时许，何文川回来开车准备往回走，中途何文川想起来忘记拿包了，就又倒回去，有一个近20岁的小伙子把包拿过来给了何文川。车子行驶上绕城高速时，何文川从他的上衣右边包里掏了一个银白色袋子出来让罗永祥藏起来，并说不要压坏了，他就把这个银色的袋子放在副驾驶靠背的缝里，然后二人开到成灌高速收费站时被警察拦下检查，警察发现了靠背缝里的东西并当面封装后带到了派出所。他知道这些白色的晶体是冰毒（平常他们也称“肉”或者“猪油”），何文川在贩卖冰毒，且曾在今年年初让他一起做卖冰毒的生意，他没有答应。因为大家是朋友关系，�以何文川让开车送下他自己不好意思拒绝。“老铁”在何文川那里买过冰毒，而且老铁也是贩卖冰毒的，主要在都江堰卖，罗永祥2、3年前曾在老铁那里买过10多次冰毒。当时何文川把银色袋子给他的时候没有看里面是什么，但是何文川说不要压坏了，他就知道里面可能装的是冰毒。开车送何文川没有报酬，何文川只是帮加了100元钱的油。
13、刑事判决书、释放证明书，证实何文川20**年1月12日因犯抢劫罪被四川省彭州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币1000元。2014年7月18日因犯诈骗罪被四川省都江堰市人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，2014年10月9日刑满释放。
以上证据经当庭质证，本院认为，公诉机关出示的上述证据来源合法，内容客观真实，与案件具有关联性，本院予以采信。
本院认为，被告人何文川贩卖甲基苯丙胺48.98克，其行为已构成贩卖毒品罪，被告人罗永祥运输甲基苯丙胺48.98克，其行为已构成运输毒品罪，均应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。公诉机关指控的犯罪事实成立，但指控罗永祥犯贩卖毒品罪的罪名有误，本院予以变更。关于何文川及其辩护人所提何文川没有贩卖毒品的辩护意见，本院认为，从何文川的手机短信记录中反映，2017年3月17日晚上至18日凌晨何文川与手机尾号0419的购毒者就交易地点、交易价格进行了约定，何文川在前往交易地点的过程中被公安机关挡获，故本案查获的48.98克毒品应当认定为何文川所有，系其贩卖毒品的数量，何文川提出的其准备卖一盆盆景给对方及向对方借过路费的辩解，与客观证据和社会常理不符，且从涉案车辆上除了毒品以外，并未查获何文川所称的�景，故对何文川的该辩解本院不予采纳；对何文川的辩护人所提何文川不构成贩卖毒品罪的辩护意见，本院亦不予采纳。关于何文川的辩护人所提何文川系犯罪未遂的辩护意见，与法律规定不符，本院不予采纳。关于罗永祥及其辩护人提出的罗永祥没有贩卖毒品、应构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院认为，虽然从罗永祥的手机上查获了疑似毒品交易的信息，但现有证据不能证实从川Ａ×××××轿车上查获的毒品属于罗永祥所有，亦不能证实罗永祥与何文川系共同贩卖该宗毒品，故该48.98克毒品不应当认定为罗永祥贩卖的数量，但罗永祥明知是毒品仍进行运输，其行为构成运输毒品罪，对罗永祥的辩护人所提罗永祥构成非法持有毒品罪的辩护意见，本院不予采纳。关于罗永祥的辩护人所提罗永祥系从犯、涉案毒品纯度低的辩护意见，无事实依据，本院不予采纳。关于罗永祥的辩护人所提涉案毒品已全部没收、未造成社会危害的辩护意见，本院认为，涉案毒品系被公安机关及时查获而未进一步扩散，不能作为对被告人从轻处罚的理由，对该辩护意见本院不予采纳。关于罗永祥的辩护人所提罗永祥系初犯、偶犯、如实供述全部犯罪事实、系坦白的辩护意见，本院认为，罗永祥并未当庭如实供述犯罪事实，不具有坦白情节，但考虑其系初犯，在量刑时可对其酌情从轻处罚。关于罗永祥的辩护人提出的扣押在案的汽车应当发还车辆所有人的辩护意见，本院认为，涉案汽车的所有人为罗成洪，现无证据证实罗成洪参与了本案犯罪，亦无证据证实该汽车系罗永祥专门用作犯罪的工具，故本院决定对该汽车不予没收，对该辩护意见予以采纳。被告人何文川在前罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从�处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人何文川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元;
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月18日起至2031年9月17日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人罗永祥犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币四万元;
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月18日起至2030年9月17日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）
三、扣押在案的毒品、白色OPPO手机二部、黑色OPPO手机一部予以没收；扣押在案的川Ａ×××××白色大众牌小客车发还车辆所有人罗成洪。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 何 晶
人民陪审员 郭晓玲
人民陪审员 常璟璞
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 刘 佳
书 记 员 张雨潇
速录书记员代莎莎
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯�胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行�毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。