福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）闽05刑终224号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）余照顺，男，1984年11月25日出生于云南省彝良县，汉族，初中文化，务工，住彝良县。曾因盗窃，于2011年12月4日被南安市公安局行政拘留七日；又因盗窃，于2011年12月31日被南安市公安局行政拘留十四日；又因盗窃，于2012年3月21日被泉州市劳动教养管理委员会劳动教养一年；又因犯盗窃罪，于2013年12月4日被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑六个月，2014年2月22日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月14日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月16日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人余照顺犯盗窃罪、抢夺罪一案，于2016年12月19日作出（2016）闽0583刑初1625号刑事判决。宣判后，原审被告人余照顺不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：（一）盗窃事实
1.2016年7月7日14时许，被告人余照顺到南安市沃某后元享2003店内，盗走卓某放在收银台旁酒柜上的1部华为牌荣耀畅玩5Ｘ移动版手机（价值人民币873.1元）。
2.2016年7月11日9时许，被告人余照顺到南安市康丽内衣店内，盗走王某1放在沙发上的1部苹果6代手机（价值人民币2550元）。
3.2016年7月11日1５时许，被告人余照顺到南安市溪美街道第二市场新美路9栋5号华裕家具店内，盗走黄某1放在办公桌上的1部OPPOR9手机（价值人民币2469.1元）。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人卓某的陈述，证实她于2016年7月7日在南安市沃某后元享2003店内失窃1部华为牌荣耀畅玩5Ｘ移动版手机等事实。
2.被害人王某1的陈述及视频监控截图（截图下载于公安内网），证实她于2016年7月11日在南安市康丽内衣店内失窃1部苹果6代手机；视频监控截图显示，被告人余照顺于2016年7月11日9时18分出现在南安市康丽内衣店，该视频监控截图经被害人王某1辨认确认等事实。
3.被害人黄某1陈述及视频监控截图（截图下载于公安内网），证实2016年7月11日14时45分许，她在南安市溪美新美路９幢５号维修沙发（定做软包）店内办公桌旁休息，手机放在办公桌上充电，当日15时许，她听到声响，醒过来看到一个陌生男子将她的手机拿走了，她喊了一下，该男子就往外沿着溪美第一小学方向跑了，她追了出去，到了第一小学坡下追丢了；她被盗窃一部玫瑰金OPPOR9手机，内存64G，串号861916035483739，手机号码151××××8992。该手机于2016年6月份以人民币2799元左右购买，现约9成新；视频监控截图显示，被告人余照顺于2016年7月11日15时1分22秒出现在新美街溪美第一小学路拐弯处，该视频监控截图经被害人黄某1辨认并确认等事实。
4.辨认现场笔录及照片，证实经被告人余照顺辨认，确认案发现场南安市柳城街道沃尔玛后元享2003店、南安市溪美街道长安街康丽内衣店、南安市溪美街道第二市场新美路9栋5号华裕家具店。
5.鉴定意见书，证实涉案手机的鉴定价格。
6.被告人余照顺的供述，证实2016年7月初的一天15时许，他到柳城街道沃尔玛旁边的一家店（经辨认系南安市沃某后原享2003）喝饮料，看到店内没人，酒柜上有一部银色的手机，他就拿走手机迅速离开；2016年7月11日，他在溪美街道良子健身附近的一家内衣店（经辨认系南安市康丽内衣店）买内裤，看到店里没人，沙发上有一部苹果6手机，他拿走手机迅速离开；当日15时许，他在南安市溪美街道环西小区附近一家皮制店（经辨认系溪美街道第二市场新美路9栋5号华裕家具店）看到店内没人，沙发旁边的桌子上有一部手机，他把手机拿走，店内的老板娘发现后追了出来，他就往坡下一直跑，跑掉后就搭公交车回泉州了；他偷到的3部手机共卖了650元等事实。
（二）抢夺事实
2016年7月9日23时许，被告人余照顺到南安市可丽饼奶茶店，见牛某一手拿着拖把一手拿着1部OPPOR9手机，乘其不备，抢走牛某拿在手上的1部OPPOR9手机（价值人民币2469.1元）。次日，被告人余照顺到南安市溪美街道溪美街159号安智通讯店，将该部手机以人民币1520元的价格卖给施某。
案发后，公安机关依法向被告人余照顺扣押其随身携带的农业银行卡（卡号62×××74）1张；向施某扣押涉案的OPPOR9手机1部，并发还给被害人牛某。
原判认定上述事实的证据有：
1.被害人牛某的陈述及手机信息截图，证实2016年7月9日23时许，她在可丽饼奶茶店打扫卫生，有一个男子冲到她面前抢了她手中的手机，她还没有反应过来时，该男子已往“饭菜真香”方向跑了；第二天，她就坐车回安徽，在途中，她的表姐李静发了个手机截图给她，说是有人用她的手机发的信息，内容“你借我2000块钱我急用，62×××74农行卡”，“娟子”是她的小名，她将该信息转发给了她丈夫黄某2，后来，她想有人用她的手机发信息给她的朋友，就想能不能通过银行卡号找到小偷，所以才叫她丈夫黄某2到派出所报警；她被抢的是一部玫瑰金OPPOR9手机，内存65GB，2016年5月份购买的，串号是861463039586316；她能认得该男子，因为当晚20时许，该男子有来过店里一次，直到她被抢手机之前，其还一直在店门口晃，好像一直观察店内的情况，而且她的手机被抢时有看到对方的脸等事实。
2.证人黄某2的陈述，证实他妻子牛某于2016年7月9日晚，在南安市可丽饼店里被一名陌生男子抢走1部OPPOR9手机等事实。
3.证人施某的证言及支付宝资料照片，证实2016年7月10日11时30分左右，他在溪美街159号安智通讯店里向一名男子以1520元的价格购买了一部玫瑰金OPPOR9手机，他通过支付宝转账的方式将钱汇给对方的；他有看过那名陌生男子的身份证，其名字叫余照顺，陌生男子支付宝昵称“生活为了更好”，账户：18×××40，支付宝头像是该男子本人；施某于2016年7月10日12时33分向昵称“生活为了更好”的支付宝账户转账1520元，该支付宝账户头像显示余照顺的像片等事实。
4.辨认笔录及照片，证实经被害人牛某及证人施某辨认，分别确认被告人余照顺的身份。
5.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、扣押报告书、涉案手机照片、财物入库清单及发还清单及中国农业银行借记卡产品资料查询，证实公安机关依法从被告人余照顺身上扣押其随身携带的农业银行卡（户名王俊妍，卡号62×××74）1张，依法扣押涉案赃物OPPOR9手机1部（已发还被害人牛某）。
6.鉴定意见书，证实涉案手机的鉴定价格。
7.行政处罚决定书、劳动教养决定书、刑事判决书、刑满释放证明，证实被告人余照顺的前科情况。
8.抓获经过，证实2016年7月14日，南安市公安局溪美刑侦中队在泉州市丰泽区福泉宾馆525号房间抓获被告人余照顺的事实。
9.户籍证明，证实被告人余照顺的身份情况。
10.被告人余照顺的供述，证实他的支付宝账号叫“生活为了更好”等事实。
原判认为，被告人余照顺的行为已构成盗窃罪、抢夺罪。被告人余照顺一人犯数罪，依法应数罪并罚。被告人余照顺多次实施盗窃犯罪，应酌情从重处罚。被告人余照顺所抢手机已追还被害人，可酌情从轻处罚。被告人余照顺是累犯，应当从重处罚。据此，判决如下：一、被告人余照顺犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元；犯抢夺罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币五千元。二、责令被告人余照顺退出赃物华为牌荣耀畅玩5Ｘ移动版手机1部或该赃物折价款人民币873.1元，返还被害人卓某；退出赃物苹果6代手机1部或该赃物折价款人民币2550元，返还被害人王某1；退出赃物OPPOR9手机1部或该赃物折价款人民币2469.1元，返还被害人黄某1。责令被告人余照顺退出违法所得人民币1520元，予以没收，上缴国库。
上诉人余照顺诉称，其未实施第三起盗窃，请求根据前两起盗窃的数额对其从轻处罚；原审认定抢夺罪中的涉案手机是王俊妍偷的，并不是其抢的，其只是陪王俊妍去卖手机。
经审理查明，原判认定上诉人余照顺犯盗窃罪、抢夺罪的事实清楚，据以定案的证据来源合法，且均经原审庭审举证、质证，查证属实，证据间能够相互印证，且确实充分，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人余照顺提出其未实施第三起盗窃及原审认定的抢夺犯罪事实不属实的意见。经查，被害人黄某1、牛某的陈述、监控视频截图、辨认笔录，证实上诉人余照顺实施了第三起盗窃及抢夺犯罪的事实。该事实能与证人证言、手机信息截图、支付宝资料照片、银行卡查询清单等证据相互印证，且上诉人余照顺在侦查阶段对其实施第三起盗窃行为亦供认不讳，足以认定，故该意见与查明的事实及证据不符，不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人余照顺以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；其又以非法占有为目的，乘人不备，公然夺取他人财物，数额较大，其行为又已构成抢夺罪。上诉人余照顺在判决宣告以前一人犯数罪，依法应数罪并罚。上诉人余照顺曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内，再犯本案之罪，是累犯，应当从重处罚。上诉人余照顺多次实施盗窃犯罪，对其实施的盗窃犯罪酌情从重处罚；其所抢手机已追还被害人，对其实施的抢夺犯罪酌情从轻处罚。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十七条第一款、第六十九条第一、三款、第六十五条第一款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张家典
审 判 员 张小燕
代理审判员 傅唤昌
二〇一七年二月二十日
书 记 员 庄惠平
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十七条抢夺公私财物，数额较大的，或者多次抢夺的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
携带凶器抢夺的，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。