广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2017）粤2071民初12548号原告：黄伟鹏，男，1991年3月27日出生，汉族，住广东省中山市东区，委托诉讼代理人：杨磊，广东品信律师事务所律师。被告：朱小红，女，1982年3月25日出生，汉族，住湖北省枣阳市，被告：胡兵，男，1980年6月2日出生，汉族，住湖北省枣阳市，原告黄伟鹏诉被告朱小红、胡兵民间借贷纠纷一案,本院于2017年7月6日受理后,依法组成合议庭，于2017年11月7日公开开庭进行了审理。原告黄伟鹏的委托代理人杨磊到庭参加诉讼。被告朱小红、胡兵经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄伟鹏诉称，被告朱小红因资金周转，于2015年6月16日与原告签订借款抵押合同【合同编号：（2015）融字第0037号】，约定被告朱小红向原告借款100000元，借款期限从2015年6月16日起至2016年7月15日止；被告朱小红应每月按时向原告支付利息，逾期支付利息及本金需要承担相关费用，包括催收费用、诉讼费、律师费。原被告于2015年6月16日到中山市国土部门将被告朱小红自有的位于中山市南朗镇××路××房办理抵押登记，抵押担保范围为合同项下的借款本金、利息等。为担保被告朱小红按时偿还利息及本金，被告胡兵签订了保证书，对被告朱小红的借款进行确认并自愿承担连带保证责任。被告朱小红借款才一个月已无力偿付利息。经原告多次催促，两被告均以各种理由拖延，拒不归还借款。为此，原告诉至本院，请求判令：1.两被告向原告偿还借款本金97500元；2.原告有权对被告朱小红名下位于中山市南朗镇××路××房的房产【房产证号：02××97；土地证号：国（2010）易2503**号】折价、拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；3.两被告承担本案律师代理费12000元。原告对其主张的事实及诉讼请求在举证期限内提交的主要证据有：1.（2015）中一法民一初字第2953号民事判决书；2.借款抵押合同；3.担保书；4.两被告结婚证；5.文书送达确认书；6.房产证、土地证；7.中山市土地房产产权档案馆档案资料证明表；8.电子银行回单；9.律师费发票、委托代理合同。被告朱小红、胡兵经本院合法传唤，未到庭参加诉讼也未向本院提供任何证据。经审理查明，2015年6月16日，黄伟鹏（甲方、出借人及抵押权人）与朱小红（乙方、借款人及抵押人）签订借款抵押合同【合同编号：（2015）融字第0037号】，约定借款人向出借人借款，且出借人同意提供借款人民币壹拾万元整（小写：￥100000元）；出借人应于办理相关抵押登记并且出具相关他项权证书后，提供上述借款给借款人，并由出借人转账支付给借款人指定账户；借款人在收受上述款项后，应按期还款以及支付利息；借款期限为十三个月，从2015年6月16日至2016年7月15日；借款期限内的月利率为2.5%；乙方指定以下账号收取借款款项：账号62×××24，开户人：朱小红，开户行：工商银行；甲方通过以下账户借款给乙方：账号:62×××01，开户人：黄伟鹏，开户行：工商银行；出借人逾期还款以及逾期支付利息的，每逾期一日，出借人有权对逾期金额按日计收2‰的滞纳金（含复利）计算至实现债权之日止；逾期以及合同相关所产生其他相关费用由借款人承担（包括催收费用、诉讼费、绝当物处置费、评估费、拍卖费、过户费、保全费、执行费、律师费等）；借款人以自有物业，即位于中山市南朗镇××路××房【土地证号：中府国用（2010）第易2503**号，房产证号：粤房地权证中府字第××号】作抵押物，抵押担保范围为借款本金以及利息、违约金等。合同还约定其他事项。同日，胡兵向黄伟鹏出具担保书一份，内容为：“本人已知悉借款人朱小红向出借人黄伟鹏借款事宜，并同意办理相关的抵押登记事项，清楚明确本次借款以及抵押登记事项的一切法律责任，并对借款人的借款本金以及利息、违约金等承担连带担保责任。”2015年6月18日，黄伟鹏通过银行转账方式向朱小红指定账户转账97500元。2015年8月26日，黄伟鹏以朱小红未按期还款为由向本院提起诉讼，请求判令：1.朱小红偿还借款100000元及利息（从2015年7月18日起按银行同期贷款利率四倍计算至实际清偿之日止）；2.胡兵对朱小红上述债务承担连带清偿责任；3.朱小红、胡兵承担律师费12000元。本院于2015年11月15日作出（2015）中一法民一初字第2953号民事判决，认为黄伟鹏实际支付借款本金为97500元，由于借款期限尚未届满，且合同没有约定朱小红逾期还款则黄伟鹏可提前收回借款本息，故黄伟鹏要求朱小红提前清偿借款没有事实依据，并判决如下：“一、被告朱小红于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄伟鹏支付借款利息（以97500元为基数，从2015年7月18日起按照中国人民银行同期同类贷款利率四倍标准计至借款实际清偿之日止）；二、被告胡兵对上述借款利息承担连带清偿责任；三、驳回原告黄伟鹏的其他诉讼请求。”2017年7月6日，黄伟鹏诉至本院，主张前述实体权利。另查，朱小红与胡兵于2007年11月20日登记结婚。又查，黄伟鹏为提起（2015）中一法民一初字第2953号诉讼案件，支付了律师费12000元，但其未在本案中提供证据证明为提起本案诉讼支付了律师费用。再查，涉案房地产的第一顺位抵押权人为中国工商银行股份有限公司中山南朗支行，抵押金额为100000元，抵押日期为2010年7月23日，他项权利证号为“粤房地他项权证中府字第0110013686号”。黄伟鹏系涉案房地产的第二顺位抵押权人，抵押金额为100000元，抵押日期为2015年6月16日，他项权利证号为“粤房地他项权证中府字第0115015929号”。本院认为，本案系民间借贷纠纷。合法的借贷关系受法律保护。黄伟鹏向朱小红出借本金97500元的事实，有借款抵押合同、银行转账记录及（2015）中一法民一初字第2953号民事判决书存案佐证，本院予以认定，双方成立合法有效的借贷合同关系。朱小红逾期还款，已构成违约，应承担相应民事责任。因（2015）中一法民一初字第2953号民事判决已对利息部分进行处理，故黄伟鹏在本案中请求朱小红偿还借款本金97500元，理据充分，本院予以支持。关于律师费。黄伟鹏未提供证据证明为提起本案诉讼产生了律师费用，故黄伟鹏请求朱小红支付律师代理费12000元，理据不足，本院不予支持。关于黄伟鹏实现债权的顺序问题。胡兵自愿为朱小红上述债务提供连带责任保证，与黄伟鹏成立保证合同关系。黄伟鹏已于2015年8月26日就涉案借款向本院提起诉讼，请求胡兵对朱小红上述债务提供连带责任保证，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”的规定，黄伟鹏已于保证合同的诉讼期间内向胡兵主张权利，故胡兵应对朱小红上述债务承担连带清偿责任。另外，因本案借款既有物的担保又有人的担保，各方对实现债权的方式未作约定，且系借款人朱小红自己提供物的担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，黄伟鹏应当先就物的担保实现债权，即对朱小红提供的位于中山市南朗镇××路××房的房产【房产证号：02××97；土地证号：国（2010）易2503**】折价、拍卖、变卖所得价款在中国工商银行股份有限公司中山南朗支行实现抵押权之后享有第二顺位的优先受偿权，对抵押物清偿不足部分，由胡兵承担连带清偿责任。综上，原告黄伟鹏诉求合理部分，本院予以支持；不合理部分，本院予以驳回。被告朱小红、胡兵经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃举证、质证及抗辩的权利，应自行承担相应的诉讼风险。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告朱小红于本判决发生法律效力之日起七日内向原告黄伟鹏支付借款本金97500元；二、被告朱小红逾期未履行上述第一项债务的，原告黄伟鹏则有权对被告朱小红名下的位于中山市南朗镇岭南路72号201房的房地产【房产证号：02××97；土地证号：国（2010）易2503**】折价、拍卖、变卖所得价款在中国工商银行股份有限公司中山南朗支行实现抵押权之后享有第二顺位的优先受偿权；三、被告胡兵对前述抵押物清偿不足部分承担连带清偿责任；四、驳回原告黄伟鹏的其他诉讼请求。如果未按照本判决确定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2450元（原告黄伟鹏已预交），由被告朱小红、胡兵负担（被告朱小红、胡兵在本判决发生法律效力之日起七日内迳付原告黄伟鹏）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于中山市中级人民法院。审 判 长  林佩坚人民陪审员  刘淑珍人民陪审员  梁宝霞二〇一七年十一月二十七日书 记 员  雷绮婷冯冰冰