安徽省黄山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖10民终162号
上诉人（原审被告）：齐某甲。
委托代理人：李长女。
被上诉人（原审原告）：程某。
委托代理人：胡素贞。
上诉人齐某甲因与被上诉人程某离婚纠纷一案，不服安徽省休宁县人民法院2016年1月26日作出的（2015）休民一初字第01096号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年3月18日公开开庭进行了审理。上诉人齐某甲及其委托代理人李长女，被上诉人程某及其委托代理人胡素贞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2011年4月份，程某与齐某甲经人介绍认识并开始恋爱。××××年××月××日双方在黄山市屯溪民政局登记结婚，××××年××月××日生育女儿齐某乙。齐某乙出生后在齐某甲羁押之前跟随程某和齐某甲在屯溪区新潭镇生活，户口在屯溪区新潭镇，现仍然跟随程某生活，在xx幼儿园上学。2013年7月26日，程某向休宁县人民法院提起诉讼，要求与齐某甲离婚，休宁县人民法院于2013年10月30日作出（2013）休民一初字第00803号民事判决，不准予程某与齐某甲离婚。2013年8月13日齐某甲被黄山市屯溪区人民检察院以涉嫌职务侵占罪决定逮捕，同年10月25日黄山市屯溪区人民法院判决齐某甲犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年零八个月。2014年9月1日，程某向黄山市屯溪区人民法院提起诉讼，要求与齐某甲离婚，黄山市屯溪区人民法院于2014年11月4日作出（2014）屯民一初字第00229号民事判决，再次判决不准予程某与齐某甲离婚。齐某甲现已出狱。
另查明，2012年齐某甲在程某怀孕期间与其他女人有不正当关系，2013年3月28日齐某甲向程某承认并决定改正，写下协议书。
结婚时程某方收取齐某甲家彩礼6万元、照相机1部、金戒指1枚、电脑1台、手机1个、空调1台，现在程某处。齐某甲侵占20余万元，用该款购买了2部手机、戒指、玉镯子、电脑等，往齐某甲工资卡（在程某处）上存了3万元，给程某现金1万元，为孩子买保险3000元，其余款项为齐某甲个人支出。齐某甲已退赃。
原审法院认为，本案争议的焦点为：一、双方感情是否破裂；二、女儿齐某乙跟谁生活更有利于成长；三、结婚时的花费是否要退还；四、侵占的款物是否用于家庭。
焦点一，程某与齐某甲经人介绍认识恋爱后结婚，虽属自主婚姻，但婚后齐某甲未珍惜，双方未建立真正的夫妻感情，现已经过法院二次判决不准予离婚，双方仍不能和好，因此夫妻感情已经破裂。经调解双方已无法和好，对程某的离婚请求，予以支持。
焦点二，齐某乙出生后一直生活在屯溪区新潭镇新潭村，户籍也在新潭镇××村，现在xx幼儿园上学，若改变齐某乙的生活环境，不利于其成长，因此齐某乙跟随程某更适合。齐某甲应当支付适当的子女抚养费，参照城镇居民人均消费性支出计算，以每月600元为宜。
焦点三，结婚时的花费，已实际消费，不能作为返还项目，法律无此规定，对此部分不应返还。至于6万元彩礼，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国婚姻法﹥若干问题的解释（二）》第十条的规定“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前款对（二）、（三）项的规定，应当以双方离婚为条件”，本案情形不符合前述规定，对齐某甲要求程某返还结婚彩礼的意见，不予采纳。
焦点四，齐某甲侵占了公司的款物，但侵占的款仅有部分用于家庭，其中购买了2部手机、戒指、玉镯子、电脑等，往齐某甲工资卡（在程某处）上存了3万元，给程某现金1万元，为孩子买保险3000元，其余部分没有证据证明属于夫妻共同使用。对齐某甲侵占时给付程某的4万元，程某应当予以返还。其他财产折价后，程某给付齐某甲1万元。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十九条的规定，判决：一、准予程某与齐某甲离婚；二、女儿齐某乙跟随程某生活，齐某甲承担齐某乙抚养费每月600元，从2016年1月开始至齐某乙十八周岁止，每年的12月31日前付清当年的费用；三、程某给付齐某甲财产折价款5万元，该款可以抵付第二项中同等数额子女抚养费用；四、在程某家中的财产归程某所有，在齐某甲家中的财产归齐某甲所有。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费200元，减半收取100元，由程某负担。
齐某甲不服原审判决，上诉称：1.原审法院宣判时程某没有到庭；2.结婚前借给程某6万元是准备用于婚后开店的，该款存于程某账户上，其应当返还；3.程某只有初中文化，不能很好地教育孩子，且很自私，现在即不让看望孩子，剥夺孩子享受父爱的权利，孩子不能健康成长。而且孩子姓齐，不能由女方抚养；抚养费应当按照农村标准计算，以每个月300元为宜，不应参照城市居民标准计算600元；4.对原审判决程某归还的5万元用于抵付抚养费有异议，该5万元应当直接归还，不能与抚养费折抵；5.存放在程某家的笔记本电脑、戒指、照相机、户口本等物品应当全部返还。请求撤销原判，依法改判。
程某答辩称：一审开庭及宣判时均已到庭；对方所称6万元是结婚时的聘礼，不是借款；从2012年11月开始，孩子的抚养都是我一方承担；笔记本电脑、照相机是婚后的财产，戒指、手机是齐某甲自己保管的，对方上诉不能成立。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
本院对原审查明的事实予以确认。
本院认为：关于原审程序问题，经查阅原审卷宗，原审法院开庭及宣判时，双方当事人均到庭，齐某甲就原审程序提出的上诉没有依据。
关于6万元问题，齐某甲在原审答辩中确认该6万元系彩礼，原审已经查明该款系双方结婚时男方给付的彩礼，双方当事人已经结婚并共同生活，不存在应当返还彩礼的情形。齐某甲上诉主张该款项系借款，没有事实依据，其要求返还该款的上诉请求不能成立。
关于孩子抚养问题，双方婚生子齐某乙出生后随双方在屯溪生活，自齐某甲被采取强制措施后一直随程某生活，且已在屯溪xx幼儿园上学，改变生活环境对孩子健康成长不利。齐某乙系双方共同生育的子女，父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。齐某甲提出的孩子姓齐即不能随程某生活的理由显然不能成立。
关于5万元问题，基于齐某甲在刑事案件中的供述以及程某的陈述，原审认定齐某甲将犯罪侵占的4万元以现金及转入信用卡的方式交给程某，并将齐某甲用赃款购买的笔记本电脑等物品折合1万元。原审法院考虑双方当事人的实际情况，判决以该款抵付齐某甲应付的子女抚养费，处理并无不当。鉴于原审法院已将笔记本电脑等物品折合1万元作出处理，齐某甲要求返还该部分物品没有依据。
综上，原审认定事实清楚，处理恰当。齐某甲的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人齐某甲负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴林丹
代理审判员 方卫娟
代理审判员 宋乾平
二〇一六年四月八日
书 记 员 王 艳
附：相关法律规定
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。