河南省信阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）豫15民终1455号
上诉人（原审原告）:夏尧成，男，1947年4月21日出生，汉族，市民，住固始县。
委托诉讼代理人：焦俊峰，河南振蓼律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：胡奕亮，男，1986年9月14日出生，汉族，农民，住商城县。
委托诉讼代理人：杨爱国，河南蓼阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）:刘德贵，男，1965年7月5日出生，回族，农民，住固始县。
委托诉讼代理人：刘中保，河南振蓼律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：熊海友，男，1971年11月14日出生，汉族，农民，住固始县。
被上诉人（原审被告）：周华明，男，1966年10月28日出生，汉族，市民，住固始县。
委托诉讼代理人：樊志力，河南蓼阳律师事务所律师。
原审被告：河南山河路桥工程有限公司
法定代表人：梁家红，该公司经理。
委托诉讼代理人：樊志力，河南蓼阳律师事务所律师。
上诉人夏尧成、胡奕亮因与被上诉人刘德贵、熊海友、周华明及原审被告河南山河路桥工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，不服固始县人民法院（2017）豫1525民初6637号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年3月8日立案后，依法组成合议庭，公开开庭对本案进行了审理。上诉人夏尧成的委托诉讼代理人焦俊峰，上诉人胡奕亮的委托诉讼代理人杨爱国，被上诉人刘德贵及其委托诉讼代理人刘中保，被上诉人周华明及原审被告河南山河路桥工程有限公司共同委托诉讼代理人樊志力到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
夏尧成的上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判。2、请求二审法院依法判决被上诉人增加赔偿上诉人24015.9元。3、一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实及理由：本案应当由被上诉人承担全部赔偿责任，一审判决确定上诉人承担10%的责任与客观事实不符，判决错误。从本案发生的事实来看，上诉人受伤，是因为被上诉人刘德贵在工地驾驶无牌三轮车拉混凝土倒车所致，本案是雇佣关系，法律明确规定了雇主责任的无过错责任原则，上诉人作为提供劳务受害者，只有存在过错时才能减轻接受劳务者的赔偿责任，一审不应该判决上诉人承担10%的责任。
胡奕亮的上诉请求：1、请求撤销一审判决。2、依法改判或发回重审。3、一、二审诉讼费用及相关费用由被上诉人承担。事实及理由：1、一审法院在没有查清案件事实的基础上，判决上诉人为该起事件的第一责任人并承担赔偿责任不符合法律规定。2、一审法院准许被上诉人夏尧成撤回对刘德贵的起诉，违反了法律规定，损害了上诉人的合法权益。3、一审法院仅认定上诉人垫付医疗费62000元与事实不符，上诉人实际垫付的医疗费为66000元。4、被上诉人夏尧成已年满70岁，超出法定工作年龄，应视为丧失劳动能力，不应赔偿其误工损失。5、刘德贵已经赔偿给夏尧成1.5万元，该部分应该在赔偿总额中扣除。
胡奕亮答辩称：原审判决认定被答辩人夏尧成承担10%的责任有法律依据，在这起案件中夏尧成有一定的过失。
夏尧成答辩称：1、一审法院认定的相关法律关系以及雇佣关系是正确的2、本案的直接侵权人是刘德贵，刘德贵是否存在重大过失，不影响胡奕亮应承担的赔偿责任，即便是刘德贵存在重大过失，胡奕亮有追偿权，胡奕亮提出的1.5万元是夏尧成对刘德贵刑事谅解的赔偿，不应作为民事赔偿部分。3、关于4000元医疗费，是夏尧成的亲属自己交的费用，一审中胡奕亮仅仅提供的是复印件，一审不采信是正确的。4、夏尧成具备一定的劳动能力，且是在工地上受伤的，应当赔偿误工费。
刘德贵答辩称：1、原审判决认定被答辩人夏尧成承担10%的责任有法律依据。2、一审中胡奕亮认可转包该工程且雇佣夏尧成干活，其是直接雇主，应当是第一赔偿义务人。3、雇员受伤可以要求直接雇主胡奕亮承担赔偿责任，有可以选择向直接侵权人主张权利，一审法院允许夏尧成对刘德贵撤诉符合法律规定，同时，本案无证据显示刘德贵存在重大过失，刘德贵不应承担赔偿责任。4、刘德贵与夏尧成达成的《调解协议》明确写了夏尧成与刘德贵民事赔偿部分永无纠缠，所以一审判决刘德贵不承担赔偿责任是正确的。请求二审法院维持原判。
周华明、河南山河路桥工程有限公司答辩称：1、原审判决认定被答辩人夏尧成承担10%的责任有法律依据。2、同意胡奕亮第二、三、四点上诉理由。在审理该案时应该先刑事后民事，一审法院同意夏尧成对刘德贵撤诉侵害了其他当事人的权益，不应支持夏尧成的误工费。3、不同意胡奕亮第一点上诉理由。
熊海友未作答辩。
夏尧成向一审法院起诉请求：判令各被告1、连带赔偿原告残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失259169.28元；2、承担本案的诉讼费用。
一审法院认定事实：被告胡奕亮转包了陈集镇华岗村的修路工程，并雇佣了原告夏尧成、被告刘德贵在该工地上施工，2017年4月23日上午八时许，被告刘德贵在驾驶农用三轮车倒料的过程中，将在车后铺塑料膜的夏尧成撞到致伤，后夏尧成被送至固始县人民医院住院手术治疗，被诊断为：1、左尺桡骨骨折；2、骨盆骨折；3、左胫腓骨粉碎性骨折；4、血尿原因待查，后于2017年5月5日出院，当天转至中国人民解放军第四五四医院继续治疗，于2017年6月2日出院。2017年6月19日继续在苏州广慈医院住院治疗，于2017年6月23日出院。2017年11月15日，经固始县公安局陈集派出所委托，安徽百友司法鉴定中心出具了皖百友［2017］临鉴字第601号司法鉴定意见书，认定：1、被鉴定人夏尧成因被三轮车倒车时扎伤致盆骨多发性粉碎性骨折严重畸形愈合，评定构成Ⅸ（玖）级伤残。因被三轮车倒车时轧伤致左尺桡骨骨折经手术治疗后，现遗留左腕关节功能障碍，评定构成Ⅹ（拾）级伤残。因被三轮车倒车时扎伤致左胫腓骨骨折经手术治疗后，现遗留左膝关节功能障碍，评定构成Ⅹ（拾）级伤残。2、建议其损伤误工期180日、护理期90日、营养期90日。本案争议焦点为：1、被告熊海友是否系涉案工程的转包人。被告胡奕亮认可该工程系其经熊海友介绍，从周华明手中转包而来，被告熊海友主张其仅为介绍人，并未从该工程中受益，不应承担责任，被告周华明对此不予认可，主张其将涉案工程转包给了被告熊海友，熊海友又将该工程转包给了胡奕亮，并向熊海友支付过两次工程款，熊海友为其出具了借条，分别载明：“今借到修路工资款伍万元整2017.4月29号熊海友”、“今借到修路工资款伍万元整。2017.4月23号熊海友”，经法院组织双方当事人质证，其中29号的借条上备注的“陈集镇华岗村修扶贫路予借工程款”系周华明公司会计所写，被告熊海友对该两张借条的真实性予以认可，但主张该两笔款系郭陆滩工地款项，与本案无关。综合工地工人刘德贵、刘建国在公安机关的调查笔录内容，能够反映出两人均认可工地有一位熊姓老板，而被告熊海友未能举证证明其出具的两张借条与本案无关，应当承担举证不能的责任，可以认定熊海友系该工地的转包人之一。2、被告河南山河路桥工程有限公司是否系本案所涉工程的总承包方。被告周华明主张该工程系其以个人公司即河南新山河机械设备租赁有限公司的资质承包，与河南山河路桥工程有限公司无关，原、被告双方均未能提供该工程的承包合同，没有证据证明该工程系河南山河路桥有限责任公司总包，对于原告要求被告河南山河路桥有限公司承担责任的主张，法院不予支持。被告周华明未能向法院递交其承包工程合同，其作为该工程实际承包人将工程发包给没有施工资质的熊海友，应当承担相应的连带赔偿责任。3、被告胡奕亮主张为原告垫付医疗费66000元，并提供了一张2万元银行转账回执单、一张2000元微信转账截图、两张翻拍照片，原告对其中翻拍的一张4000元医疗费预交收据有异议，并主张系原告个人所交，认可胡奕亮垫付医疗费62000元，被告胡奕亮未能提供该张收据票据原件，故对于被告胡奕亮的答辩意见，法院无法采信。
一审法院认为，被告胡奕亮雇佣原告夏尧成在其承包的工地上干活受伤，夏尧成在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告胡奕亮作为雇主应当对其相关损失承担赔偿责任。被告周华明将工程分包给没有施工资质的熊海友，熊海友又将工程转包给同样没有施工资质的胡奕亮，应当与雇主胡奕亮承担连带赔偿责任。原告夏尧成在工地铺塑料膜时，应当站在模板外面施工，其在三轮车倒料时站在模板内里施工，自己未尽到注意义务，应当自行承担10%的责任。原告夏尧成在案件审理过程中申请撤回对被告刘德贵的起诉，是对自己诉讼权利的一种处分，不违反法律规定，法院予以支持。原告夏尧成的各项损失如下：1、医疗费：原告提供了固始县人民医院住院费用发票复印件，证明花费48207.88元，并提供了费用清单予以佐证，经法院核实，夏尧成2017年度没有医疗保险报销记录，故对该笔医疗费法院予以支持；在中国人民解放军第四五四医院的住院费及门诊费合计113604.2元、在苏州大学附属第一医院广慈分院住院费及门诊费合计3805.56元有正规医疗费发票、病历出院记录予以佐证，予以支持。三张人血白蛋白票据合计6440元，发生在解放军454医院住院期间且有正规发票，予以支持。另有三张药房购药单据、2017年7月22日在广慈医院的治疗费31.8元无法反应是否与本案有关，不予支持。以上合计172057.6元。2、误工费，原告虽年纪较大，但是在为他人提供劳务活动中受伤，对误工损失应当予以支持。标准按照河南省农村居民人均纯收入11697元/年、时间按照鉴定180天计算为5768.4元。3、护理费，标准可依据鉴定意见护理期限90天、2016年度河南省居民服务业职工平均工资36848元/年计算，原告主张护理费9000元，不超过法律规定，予以支持。4、交通费：原告提供的加油票、过路费发票等无法核实是否与本案有关联，根据原告实际住院治疗情况，法院酌定为4000元为宜。5、营养费：原告要求按照20元/天、鉴定90天计算为1800元不违反法律规定，予以支持。6、鉴定费2400元，有正规发票，予以支持。7、住院伙食补助费，按照实际住院天数44天、标准参照河南省公务人员出差标准100元/天计算为4400元。8、残疾赔偿金，根据鉴定结论伤残构成一个九级、两个十级，原告要求按照22%计算伤残赔偿金不违反法律规定，予以支持，标准按照2016年河南省农村居民人均纯收入11697元/年计算，即11697元/年×10年×22%=25733.4元。9、精神抚慰金，原告主张15000元，不超过法律规定，予以支持。以上各项合计240159.4元，由原告夏尧成承担10%即24015.9元，由被告胡奕亮承担90%即216143.5元，扣除被告胡奕亮已支付62000元，下余154143.5元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告胡奕亮于本判决生效之日起十日内赔偿原告夏尧成各项损失合计154143.5元；二、被告熊海友、周华明承担连带赔偿责任；三、驳回原告夏尧成的其他诉讼请求。案件受理费2594元，由被告胡奕亮负担1692元，由原告夏尧成负担902元。
二审中，双方当事人均未提交新证据。二审查明的主要事实与一审认定的事实基本一致。
本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，上诉人夏尧成、被上诉人刘德贵均受雇于上诉人胡奕亮在工地干活，被上诉人刘德贵在驾驶农用三轮车倒料的过程中将在车后铺塑料膜的夏尧成撞伤，夏尧成可以请求雇主胡奕亮承担赔偿责任，也可以请求实际侵权人刘德贵承担赔偿责任。故一审法院准许夏尧成撤回对刘德贵的起诉、判决上诉人胡奕亮承担赔偿责任并无不当。同时，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被上诉人熊海友和被上诉人周华明应当承担连带赔偿责任。上诉人夏尧成作为施工人，理应知道道路施工存在一定的危险性，因未尽到安全注意义务导致自身受到伤害，其自身应当承担一定的责任，根据本案实际情况，一审法院酌定夏尧成承担10%的责任较为合适。上诉人夏尧成虽年满70岁，但劳动者是否丧失劳动能力并不以年龄大小为唯一判断标准，且本案事故发生时，夏尧成正在从事劳动，足以证实夏尧成具备劳动能力且能够通过自身劳动获取经济收入，故一审法院支持其误工费亦无不当。关于存在争议的4000元医疗费，一审中上诉人胡奕亮提交的是票据复印件，未提交其他证据予以佐证，上诉人夏尧成对此不予认可，根据证据规则，一审法院对该证据不予采信并无不当。关于被上诉人刘德贵已赔偿的1.5万元，属于刑事谅解赔偿款，该款项的支付不影响上诉人胡奕亮赔偿责任的承担。
综上所述，上诉人夏尧成和上诉人胡奕亮的上诉请求均不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3783元，由上诉人夏尧成承担400元，上诉人胡奕亮承担3383元。
本判决为终审判决。
审判长 买戈良
审判员 门长庚
审判员 任明乐
二〇一八年五月二十日
书记员 杨晓雯