甘肃省酒泉市中级人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2017）甘09民终1292号
上诉人（原审原告）：冯青明，男。
被上诉人（原审被告）：二十一冶建设集团有限公司，统一社会信用代码×××。
法定代表人：鲍晶，该公司董事长。
委托诉讼代理人：周曙煜，甘肃合睿律师事务所律师。
上诉人冯青明因与被上诉人二十一冶建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初57号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人冯青明、被上诉人二十一冶建设集团有限公司（以下简称二十一冶公司）的委托诉讼代理人周曙煜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
冯青明上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1.鉴定结论认为上诉人提供的现金付款凭单上的内容是两次形成，但一审法院对两次书写的内容均形成于丁鸿强签字之前没有查清。经鉴定，该凭单上丁鸿强的签字是其本人所签，应当查明丁鸿强为什么要签字。2.鉴定结论认为”7”是后加的，证明同意支付5000元的事实是存在的，但一审判决没有支持，明显错误。3.被上诉人申请所做的鉴定结论虚假，不能作为定案的依据，上诉人要求重新鉴定。4.一审中，上诉人要求对工程量进行鉴定，并申请法院调取建设局保存的建设资料，均被一审法院拒绝，一审审判程序违法。
二十一冶公司辩称，1.上诉人索要工程款的依据是2014年5月1日的现金付款凭单。被上诉人对该证据的真实性存疑，怀疑是冯青明故意私藏了项目部同意支付2014年5月份工资5000元的凭证，私自添加篡改为75000元。经被上诉人申请鉴定，该凭单上的”7””柒万”等内容系其他笔迹书写形成后添加上去的。鉴定意见作出后，向双方进行了送达，并在异议期满后组织双方进行了质证。上诉人虽在质证时提出异议,但并未提出重新鉴定申请，本案中也不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情况，其在二审中提出重新鉴定理由不充分，不应同意。2.一审程序合法。上诉人提出对工程量进行鉴定，被上诉人不同意。因为上诉人在一审开庭时提出对工程量进行鉴定已超过举证期限。且本案上诉人提起的是欠付工程款诉讼，不是建设工程合同纠纷，不存在鉴定工程量的必要性。由于上诉人未完成全部工程中途自行离场，根据双方签订的外包工承包协议第八条约定，被上诉人不再给其支付工程款。因为上诉人的离开，被上诉人只得另找他人完成上诉人未完成工程和不合格部分的整修。上诉人所干工程部分被覆盖，部分不符合要求，即便进行鉴定也无法确认其已施工部分和符合标准部分的工程量，鉴定无法达到目的。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
冯青明向一审法院起诉请求：1.判令被告支付工程款75000元及利息9000元，共计84000元；2.判令被告承担本案诉讼费、鉴定费。
一审法院认为，原告提交有被告项目部负责人丁鸿强签字的现金付款凭证要求被告支付工程款和利息，该凭证被告不予认可，并申请鉴定，经鉴定该凭单系篡改形成，依法不予采信。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。原告要求被告支付拖欠工程款及利息，应提供相应的证据予以证实，现负有举证责任的原告所依据的主要证据系篡改形成，不能证明其要证明的事实，应承担相应的法律后果。综上所述，对原告的诉讼请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回原告冯青明的诉讼请求。案件受理费1900元，鉴定费8400元，由原告冯青明承担。
本院二审期间，上诉人提交了给被上诉人公司工作人员陈海军交还脚手架的收条一份，并申请证人汪某、龚某、王某出庭作证，拟证明上诉人把活全部干完后才归还的脚手架。本院组织当事人进行了质证。
二审查明，2013年8月5日，上诉人冯青明与被上诉人签订外包工承包协议一份，约定由冯青明承包酒泉城市博物馆地下一层、地上三层的刮白工程，工程量以实际量确定，单价为墙面每平方米10元，顶棚每平方米11元，2014年8月16日完工，如超过7日不能完工协议作废。合同签订后，冯青明组织人员进行了施工。2013年8月14日至2014年8月28日，被上诉人项目部分7次向冯青明支付工程款，共计58000元。2016年11月24日，冯青明以被上诉人项目负责人丁鸿强同意先支付工程款75000元为由，起诉要求被上诉人支付工程款75000元，并支付利息9000元。诉讼中，被上诉人对冯青明提供的有被上诉人工作人员丁鸿强签字的2014年5月1日的现金付款凭单有异议，申请对凭单上”丁鸿强”的签名是否其本人所签，凭单中”刮白结””柒万””7”与其他文字是否同一时间形成、是否在原凭单文字形成后增加进行鉴定。经一审法院委托，2017年7月26日，甘肃政法学院司法鉴定中心作出司法鉴定意见书，认定上述凭单上”丁鸿强”的署名是其本人书写，”刮白结””柒万””7”是在其他笔迹书写形成后添加书写形成。
本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论，有证据证明存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足、经过质证认定不能作为证据使用的其他情形等情形，对鉴定结论提出异议并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。本案中，冯青明虽对鉴定意见有异议，一审中却未提出重新鉴定的申请，一、二审中也未提供证据证明一审期间所做的鉴定结论存在上述问题，该鉴定结论应当作为定案依据，本院对冯青明重新鉴定的申请不予准许。冯青明提供的有被上诉人工作人员丁鸿强签字的2014年5月1日的现金付款凭单，经鉴定，其中的”刮白结””柒万””7”是在凭单中其他笔迹书面形成后添加书写形成的，被上诉人对添加的内容不予认可，故对冯青明要求被上诉人依据该凭单支付工程款75000元的诉讼请求不予支持。冯青明上诉称凭单中的内容虽系两次书写，但均形成于丁鸿强签字之前，对此，因其未提供证据证实，故不予支持。一审中，被上诉人申请对冯青明提供的现金付款凭单做了两项鉴定，鉴定结论认定凭单上丁鸿强的签名是本人所签，且被上诉人向冯青明支付58000元时，凭单内容均是由冯青明填写，丁鸿强仅签名，故对2014年5月1日的现金付款凭单上未添加前的内容应予确认，被上诉人应向冯青明支付工程款5000元。被上诉人辩称该笔款与其2014年5月13日向冯青明支付的款项系同一笔，因未提交证据证实，不予采信。因鉴定结论证实丁鸿强的签名是其本人所签，因此产生的鉴定费应由被上诉人负担。
关于一审审判程序。经查，一审卷中没有冯青明要求对工程量进行鉴定及要求法院调取相关材料的申请，其所提一审审判程序违法的上诉理由不能成立。
关于冯青明要求对其已完工程量进行鉴定的请求。人民法院审理民事案件以当事人的诉讼请求为审理范围。本案中，上诉人冯青明的诉讼请求是依据上述现金付款凭单判由被上诉人给其支付工程款75000元。其在诉讼中未明确申请将诉讼请求变更为由被上诉人根据其已完工程量支付工程款，故其在二审中申请对已完工程量进行鉴定，并申请本院向酒泉市审计局、甘肃省建筑监理工程公司调取酒泉市城市博物馆地下室及地上楼梯间的粉刷面积和粉刷施工日志的请求，与本案无关，对其申请不予准许。冯青明在二审中提供的证据亦与本案无关联性，不予采信。
综上所述，上诉人冯青明上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条规定，判决如下：
一、撤销酒泉市肃州区人民法院（2017）甘0902民初57号民事判决；
二、被上诉人二十一冶建设集团有限公司支付上诉人冯青明工程款5000元，限本判决生效后10日内履行完毕；
三、驳回上诉人冯青明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1900元，二审案件受理费1900元，由上诉人冯青明负担3500元，被上诉人二十一冶建设集团有限公司负担300元。鉴定费8400元，由上诉人冯青明负担4200元，被上诉人二十一冶建设集团有限公司负担4200元。
本判决为终审判决。
审判长徐林
审判员蔺春辉
审判员张小青
二〇一八年二月二十六日
书记员高阳