重庆市大足区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）渝0111刑初76号
公诉机关重庆市大足区人民检察院。
被告人薛某某，女，1965年12月17日出生，汉族，四川省安岳县人，小学文化，务农。因犯诈骗罪，于2013年10月31日被四川省安岳县人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年。因涉嫌犯诈骗罪，于2015年10月27日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现押于重庆市大足区看守所。
被告人胥某某，男，1949年3月24日出生，汉族，四川省安岳县人，小学文化，务农。因涉犯嫌诈骗罪，于2015年10月27日被刑事拘留，同年12月2日被逮捕。现押于重庆市大足区看守所。
重庆市大足区人民检察院以渝足检刑诉（2016）73号起诉书指控被告人薛某某、胥某某犯盗窃罪一案，于2016年3月4日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。重庆市大足区人民检察院指派检察员任莉等二人出庭支持公诉，被告人薛某某、胥某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年8月16日，被告人薛某某伙同被告人胥某某在重庆市大足区城区盗窃被害人杨某某人民币2000元、黄金项链一条、黄金耳环一对，经鉴定，杨某某被盗黄金项链、黄金耳环共计价值人民币5212元。2015年10月8日，被告人薛某某伙同陈某某（另案处理）在重庆市大足区双桥经济技术开发区盗窃被害人王某某人民币3000元、黄金耳环一对，经鉴定，王某某被盗的黄金耳环价值人民币1590元。
针对上述事实，公诉机关当庭举示了相关书证、物证、被害人陈述、二被告人的供述与辩解等证据材料予以证实。公诉机关认为被告人薛某某、胥某某盗窃他人财物，数额较大，其中薛某某盗窃财物共计人民币11802元，胥某某盗窃财物共计人民币7212元。二被告人行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，应追究二被告人的刑事责任。提请本院依法予以惩处。
被告人薛某某对公诉机关指控的事实和罪名均有异议，提出以下辩解意见：1、其犯罪行为应定性为诈骗；2、2015年8月她伙同胥某某诈骗被害人杨某某的财物中没有现金，只有一条黄金项链和一对黄金耳环；2015年10月16日，她伙同陈某某诈骗王某某的现金是2900元。对公诉机关指控的其余事实无异议。
被告人胥某某对公诉机关指控的罪名无异议，辩称没有清点过被害人杨某某的财物，不清楚有多少现金。对公诉机关指控的其余事实无异议。
经审理查明：
一、被告人薛某某、胥某某的盗窃事实
2015年8月16日8时许，被告人薛某某与被告人胥某某来到重庆市大足区某街道原“希望大饭店”外，胥某某搭讪路过此处的被害人杨某某，称其儿子想送养一个孩子问杨某某是否知道有人要收养，薛某某趁机上前说她知道有人想收养孩子，但需要见证人，于是就请杨某某做见证人，并承诺事成之后给杨某某辛苦费，杨某某同意。然后薛某某以找一个僻静之处商量抱养孩子事宜为由，和胥某某一起将杨某某带至大足区某公园。到达公园一偏僻处后，胥某某拿出一张纸币给薛某某和杨某某看，薛某某说此纸币是“美元”且愿意出40000元人民币购买，但是身上只有几百元钱，等看完要抱养的孩子后再回家拿钱来买这张纸币。薛某某随后又提出要杨某某保管这张纸币，但因纸币太值钱，须将“美元”、自己及杨某某身上的所有财物一起放到一个包内交杨某某保管才放心。薛某某遂将自己身上的一条黄金项链、几百元现金放入自己事先准备好的包内，杨某某也将自己身上的一条黄金项链、一对黄金耳环放入包内。薛某某趁和杨某某说话时将包偷偷递给胥某某，胥某某趁机将一模一样装了废纸的包与装财物的包进行调换后又递给薛某某，薛某某将包上锁后交给杨某某保管并让其在原地等候，薛某某、胥某某以先去看孩子为由逃离现场。
经重庆市大足区价格认证中心鉴定，杨某某被盗黄金项链、黄金耳环价值人民币5212元。
上述事实，有公诉机关当庭举示、质证，并经本院采信的以下证据证实：
物证
紫红色拉链包、废纸等。证实：薛某某、胥某某趁被害人不注意，用装有废纸的包与装有被害人财物的包进行调换以窃取财物。
二、书证
1、受案登记表、立案决定书。证实：2015年8月16日，公安机关受理杨某某财物被骗案件，并于2015年8月18日立案侦查。
2、到案经过。证实：2015年10月26日，公安民警将薛某某、胥某某抓获。
3、公安机关情况说明。证实：胥某某被抓获后如实供述了犯罪事实，薛某某拒不承认伙同胥某某实施犯罪的事实。
4、户籍信息。证实：薛某某、胥某某均达到刑事责任年龄。
5、四川省安岳县人民法院（2013）安岳刑初字第218号刑事判决书。证实：薛某某曾因犯诈骗罪被判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千五百二十五元。
6、接受证据材料清单及照片。证实：公安机关接受被害人杨某某提供的自己被骗时被告人所用的包。
7、发票。证实：杨某某被骗黄金项链、黄金耳环的购买价格。
三、被害人陈述
被害人杨某某的陈述。证实：2015年8月16日上午，她在重庆市大足区某公园，被一个老头和一个妇女骗了2000元现金、一条黄金项链和一对黄金耳环。
四、被告人供述和辩解
被告人胥某某的供述和辩解。证实：2015年8月中旬，他与薛某某在重庆市大足区某公园的一条小道上，通过“调包”的方式骗得了一位中年妇女的钱财。他看见中年妇女往他们事先准备好的包里装了一条黄金项链、一对黄金耳环和现金，具体是多少现金他不清楚，事后他没有和薛某某共同清点，几天后薛某某分给他现金1300元。
五、鉴定意见
涉案财物价格鉴定结论书及鉴定意见通知书。证实：杨某某被盗黄金项链、黄金耳环价值5212元，公安机关将以上鉴定意见告知二被告人。
六、辨认笔录
1、辨认笔录及照片。证实：杨某某从12张女性照片中辨认出骗自己财物的薛某某，从12张男性照片中辨认出骗自己财物的胥某某。
2、辨认现场笔录及照片。证实：胥某某对实施犯罪的现场进行了辨认。
二、被告人薛某某与陈某某（另案处理）的盗窃事实
2015年10月8日10时许，被告人薛某某与陈某某（另案处理）来到重庆市大足区双桥经济技术开发区时代广场对面菜市场入口处，薛某某搭讪路过此处的被害人王某某，请王某某帮忙找一个给人接手脚的老医生，这时陈某某走过来，薛某某假装不认识陈某某，就问陈某某是否认识那个老医生，陈某某说认识。薛某某就请王某某和陈某某给其带路，并承诺找到老医生后给两人每人200元感谢费。薛某某、陈某某将王某某带至双桥经济技术开发区公园内，薛某某又说其女儿想送养一个孩子，陈某某就说其兄弟媳妇要收养孩子，可以帮忙。薛某某接着又拿出一张“老钱”，陈某某看后称其价值4500元人民币并愿意购买，但其带的现金不够，先向王某某借钱，等把“老钱”换了钱后再还王某某，并说三人把财物一起放在包里让王某某保管。于是，薛某某将“老钱”放进事先准备好的紫红色包里，陈某某把自己的几百元现金放进包里，王某某将自己身上的2900元人民币，一对黄金耳环也放进了包里。陈某某说要给包上锁便把包拿过去，趁王某某不注意时将包递给薛某某，薛某某把包调换后把一模一样装有白纸的包递给陈某某，陈某某把装有白纸的包锁起后交给王某某保管并让其在原地等候，薛某某和陈某某以去抱孩子为由逃离现场。
经重庆市大足区价格认证中心鉴定，王某某被盗黄金耳环价值人民币1590元。
另查明，被告人薛某某、胥某某于2015年10月26日被抓获当日即被羁押，次日被刑事拘留，2015年12月2日被逮捕。被告人胥某某到案后如实供述了犯罪事实，被告人薛某某到案后如实供述了其伙同陈某某盗窃的犯罪事实。
上述事实，被告人薛某某、胥某某在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表，立案决定书，到案经过，情况说明，被害人王某某购买黄金耳环的发票，户籍信息，紫红色拉链包、废纸，被害人王某某的陈述，被告人薛某某的供述和辩解，涉案财物价格鉴定结论书，辨认笔录，现场勘验笔录及照片，辨认现场笔录及照片等证据予以证实，足以认定。
本院认为，被告人薛某某、胥某某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人薛某某、胥某某犯盗窃罪的罪名成立。关于公诉机关指控2015年8月16日被告人薛某某、胥某某盗窃杨某某财物中包含现金2000元的事实，此指控的证据仅有被害人杨某某的陈述，被告人胥某某的供述中虽称盗窃的财物中有现金，但无具体数额，被告人胥某某当庭供述其从未清点过盗窃的财物。被害人的陈述和被告人的供述无法相互印证。并且胥某某几天后分得的现金1300元，无法确认是盗窃的现金还是盗窃财物销赃后的所得。综上，证明此事实的证据不足，公诉机关的此项指控事实存疑，本院不予认定。公诉机关指控2015年10月8日被告人薛某某与陈某某盗窃王某某财物中包含现金3000元的事实，因被害人王某某陈述自己被骗的现金是3000余元，被告人薛某某当庭供述是2900元，从有利于被告人的原则考虑，本院认定为2900元。故对被告人薛某某关于盗窃事实的辩解本院予以采纳。被告人薛某某伙同他人通过“调包”的方式，秘密窃取被害人的财物，其行为符合盗窃罪的构成要件，故对其认为自己的犯罪行为应认定为诈骗罪的辩解本院不予采纳。公诉机关指控被告人薛某某、胥某某的其余犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。被告人薛某某、胥某某在共同犯罪中相互配合，作用相当，不宜区分主从。被告人薛某某有犯罪前科，可酌情从重处罚。被告人胥某某到案后如实供述犯罪事实，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人薛某某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月26日起至2016年10月25日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人胥某某犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月26日起至2016年5月25日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
三、责令被告人薛某某、胥某某于本判决生效后十日内退还被害人被盗财物，不能退还原物的，按照鉴定价值予以赔偿。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 胡孝松
代理审判员 丁 英
人民陪审员 康成贵
二〇一六年五月六日
书 记 员 姚 玲