新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵08民终283号上诉人（原审被告）：史新红，女，l964年1月1日出生，住石河子市。委托诉讼代理人：韩银忠，石河子市司法局红山法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告)：孙文喜，男，1957年8月26日出生，住石河子市。上诉人史新红因与被上诉人孙文喜离婚后财产纠纷一案，不服石河子市人民法院(2017)兵9001民初5036号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人史新红及其委托诉讼代理人韩银忠、被上诉人孙文喜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。史新红上诉请求：1.撤销原判，改判驳回被上诉人的原审诉讼请求；2.被上诉人承担一、二审诉讼费及送达费。事实与理由：原审认定事实错误。1.既然原审认定双方离婚时账面上有420000元或450000元，被上诉人已经拿走2/3之多，还要分割财产，于情、于理、于法不容。2.20l5年4月7日支取110000元是事实，但与当日在中行取的40021元及160067.47元一起存了一个300000元，该款于2016年3月16日取出支付被上诉人280000元，剩下20860元上诉人又存进了中行，不是原审认定的于2016年3月16日支取20860元，这两笔钱加起来是130860元，其他的40000余元，一部分是生活必须和给孩子看病，一部分是离婚时取出生活所需，剩下的是夫妻共同财产中被上诉人拿走的300000元中剩下的钱，没有一分属于漏分财产。孙文喜辩称，上诉人的上诉内容不属实，其存取款行为是其个人行为，上诉人隐瞒我做事，将夫妻共同财产擅自存取，从不跟我说，存单中只写上诉人自己的名字，在婚姻存续期间上诉人独管一切。上诉人说的2015年4月7日取款存款的事实不真实，存单没有写我的名字，我不知道这件事，是上诉人恶意隐藏财产，我不知道上诉人将装修人工费100000多元转到哪去了。2015年4月，孟某在欧美花园遇到上诉人与一男子，该男子是上诉人找的情人。2016年3月，上诉人闹离婚，说十年前就不想过了，早想离婚了。上诉人说的110000元的情况是瞎编的，75860元是在2016年3月期间，此时上诉人已和他人在外面共同生活了。上诉人没有为孩子看病花过钱，上诉人关于280000元的上诉与事实不符，我们离婚时约定了将一切财产给孩子，110000元和75860元均是我们夫妻共同财产，应当进行分割。孙文喜向一审法院起诉请求：1．依法分割原、被告婚姻关系存续期间的共同财产100000元(具体数额待查)；2．判令被告承担案件诉讼费及送达费。一审法院认定事实：原、被告曾系夫妻关系，双方于2016年3月17日在石河子市民政局协议离婚，双方约定城区31小区×××号楼房归被告居住，产权、继承权归孩子孙欢；被告从共同财产450000元中拿出280000元用于购买原告及孩子孙欢住房一套，产权归孙欢。离婚后，原告认为被告离婚时隐藏了夫妻共同存款，并未进行分割，故诉至法院。另查，原、被告离婚时，被告在中国建设银行账户2015年4月7日支取的存款110000元及在中国银行账户2016年3月8日至3月17日期间累计支取的存款75860元尚未分割。一审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》第四十七条第一款规定：“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或者伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产”。被告支取的存款185860元(110000元+75860元)依法属于夫妻共同财产，被告未提供确凿证据证实上述款项用于家庭生活，故可以认定为被告转移了上述款项。故原告主张分割上述款项于法有据。对分割比例，参照原、被告协议离婚时对450000元共同财产的分割比例，结合案情，该院酌定原告分得110000元。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十七条第一款的规定，判决：被告史新红于判决生效之日起十日内支付原告孙文喜夫妻共同财产110000元。案件受理费3900元，送达费90元，合计3990元(原告已预交)，原告负担l500元，被告负担2490元，与前款同期一并给付原告。二审中，上诉人对原审法院查明的“双方约定城区31小区×××号楼房归被告居住，产权、继承权归孩子孙欢；被告从共同财产450000元中拿出280000元用于购买原告及孩子孙欢住房一套，产权归孙欢”、“另查，原、被告离婚时，被告在中国建设银行账户2015年4月7日支取的存款110000元及在中国银行账户2016年3月8日至3月17日期间累计支取的存款75860元尚未分割”的事实提出异议，称离婚协议中没有上述约定，约定房屋归上诉人。取款是事实，但所取款项均是280000元中的一部分，不存在没有分割的问题。双方当事人对原审法院查明的其他事实均无异议，本院予以确认。二审庭审中，上诉人提交了其个人银行存取款明细，证明其2015年4月7日在中国银行取款两笔，为40021元及160007.47元，在建设银行取款110000元，并于同日将上述取款中的300000元存入中国银行。该款于2016年3月16日双方离婚时取出给付被上诉人280000元，余款20860元又存入中国银行，其中860元是300000元存款产生的利息。经质证，被上诉人认可银行存取款明细的真实性及合法性，对关联性不认可，认为建设银行取款110000元没有存进300000元里，其不清楚上诉人的存取款行为。被上诉人提交收条（复印件）一份，证明他人给付其装修费107000元，其将该款交给上诉人，上诉人又将该款存入中国银行，形成的300000元，上诉人从建设银行的取款110000元并未存入中国银行。经质证，上诉人认为该收条为复印件，对其真实性、关联性、合法性均不认可，并否认收条上签名是其所写，称其未收到该款。被上诉人同时提供证人孟某，孟某陈述其2015年4月在石河子欧美花园处的建设银行看到上诉人在取钱，取了多少钱其不知道。上诉人提出证人不知道取款的数额及用途，不认可证人证言。被上诉人认可证人证言。另查，被上诉人认可收到上诉人给付的280000元。本院认为，根据上诉人的上诉理由和被上诉人的答辩意见，本案的争议焦点为：上诉人2015年4月7日从建设银行取款110000元及2016年3月8日至2016年3月17日在中国银行累计取款75860元是否属于未分割的夫妻共同财产，如是夫妻共同财产，应如何分割。上诉人从银行所取出的110000元及75860元系与被上诉人在夫妻关系存续期间形成的财产，依法属于夫妻共同财产。从上诉人二审中提交的证据来看，上诉人2015年4月7日从建设银行的取款110000元，与当日从中国银行的两笔取款一起组成300000元又于当日存入银行，该款于2016年3月16日双方离婚时取出进行了分割，给付了被上诉人280000元。被上诉人虽否认300000元中包括该110000元，但未提供证据证实，故本院不予采信。关于75860元，该款虽系上诉人取出，但从原审中的证据及庭审笔录反映，被上诉人认可存款有450000元，其应分得280000元并已分得该款，说明双方对450000元存款进行了分割，被上诉人要求再次分割存款，应当举证证明其要求分割的存款是超出450000元之外的存款才能进行分割，该75860元被上诉人并未提供证据证实是超出450000元之外的存款，故其要求分割该款依据不足，本院不予采信。原审认定事实有误，导致判决结果错误，本院予以纠正。综上所述，上诉人的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销石河子市人民法院(2017)兵9001民初5036号民事判决；二、驳回被上诉人孙文喜的原审诉讼请求。一审案件受理费3900元，送达费90元，合计3990元(被上诉人已预交)，由被上诉人孙文喜负担；二审案件受理费2500元(上诉人已预交)，由被上诉人孙文喜负担，于本判决生效后三日内给付上诉人史新红。本判决为终审判决。审判长 李 莉审判员 刘巧贞审判员 范军鸿二〇一八年六月四日书记员 矫 旭