浙江省杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0110刑初1113号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人田某某，女，汉族，高中文化程度，无业，住杭州市余杭区。2008年6月9日，因赌博被杭州市公安局下城区分局行政拘留十二日，并处罚款人民币五百元。2009年4月2日，因犯赌博罪被杭州市江干区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。2012年9月15日，因赌博被杭州市公安局余杭区分局行政拘留四日。2014年2月13日，因犯赌博罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。2014年7月11日刑满释放。因本案于2017年6月27日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
被告人杨某某，男，汉族，小学文化程度，无业，住杭州市余杭区。2009年10月20日，因犯赌博罪被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元，2009年11月19日刑满释放。2012年12月25日，因犯信用卡诈骗罪被本院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万元，2013年6月30日刑满释放。因本案于2017年6月27日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
被告人何某某，男，汉族，小学文化程度，无业，户籍地安徽省霍邱县，现住杭州市拱墅区。2015年6月4日，因在禁止区域燃放烟花爆竹被杭州市公安局江干区分局罚款四百元。因本案于2017年6月27日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人黄锋，安徽红点律师事务所律师。
被告人徐某某，男，汉族，初中文化程度，无业，住河南省开封市金明区。因本案于2017年6月27日被刑事拘留，同年8月1日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
被告人包某某，男，汉族，初中文化程度，农民，住杭州市余杭区。2014年11月18日，因赌博被杭州市公安局余杭区分局行政拘留三日。2015年9月24日，因赌博被杭州市公安局余杭区分局行政拘留三日。因本案于2017年6月30日被取保候审。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2017]737号起诉书指控被告人田某某、杨某某、何某某、徐某某、包某某犯赌博罪，于2017年10月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员王某出庭支持公诉。被告人田某某、杨某某、被告人何某某及其辩护人黄锋、被告人徐某某、包某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：2017年5月下旬至6月26日，被告人田某某、杨某某、何某某以营利为目的，先后在杭州市余杭区余杭街道义桥村磨子山103号被告人包某某家等地，组织多人以麻将打“筒子功”的方式聚众赌博共约70场，抽头获利共约人民币20万元。期间，被告人徐某某全程参与为赌博抽头；被告人包某某为赌博提供场地约4场，赌博抽头获利共约人民币10000余元。
据以指控的证据有证人证言；户籍证明等书证；辨认笔录；录像；被告人的供述和辩解等。公诉机关认为，被告人田某某、杨某某、何某某、徐某某、包某某的行为均已构成赌博罪，被告人田某某、杨某某、何某某系主犯，被告人徐某某、包某某系从犯，被告人田某某、杨某某系累犯，被告人包某某系自首，且被告人何某某、徐某某、包某某自侦查阶段起自愿认罪认罚，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十五条第一款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第一款之规定判处被告人田某某有期徒刑一年四个月至一年六个月，罚金四万元；判处被告人杨某某有期徒刑一年四个月至一年六个月，罚金四万元；判处被告人何某某有期徒刑一年，罚金四万元；判处被告人徐某某有期徒刑九个月，罚金一万六千元；判处被告人包某某拘役四个月，缓刑六个月，罚金一千元。
被告人田某某辩称其只参与组织赌博25场。
被告人杨某某、何某某、徐某某、包某某均对公诉机关的指控无异议。
被告人何某某的辩护人提出，1）被告人何某某归案后能如实供述自己的罪行；2）相对其他主犯而言，被告人何某某的作用较小；3）被告人何某某无前科，相对惯犯、累犯而言，主观恶性较小。综上，请求对被告人何某某从轻处罚。
经审理查明：
2017年5月下旬至6月26日，被告人田某某、杨某某、何某某以营利为目的，先后在杭州市余杭区余杭街道某村某号被告人包某某家等地，组织多人以麻将打“筒子功”的方式赌博共约70场，抽头获利共约人民币20万元。期间，被告人徐某某全程参与抽头；被告人包某某为赌博提供场地约4场（涉及赌博抽头获利共约人民币10000余元，个人获利人民币1800元）。
另查明，案发后，公安机关从被告人杨某某处查获违法所得人民币565元，从被告人徐某某处查获违法所得人民币6240元，从被告人何某某处查获违法所得人民币1275元，现均扣押于杭州市公安局余杭区分局。
再查明，在本案审理过程中，被告人包某某向本院退出人民币1800元。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：1、证人沈某的证言、辨认笔录及照片，证实其从2017年6月初开始参与“阿某”（经辨认为被告人杨某某）组织的麻将牌打“二八杠”赌博5、6次，被告人徐某某负责抽头，在参赌过程中，其从其他赌客处得知赌博的组织者还有“老田”（经辨认为被告人田某某）和一外地人（经辨认为被告人何某某），以及在其参赌前，该处赌博已经存在的事实；2、证人钱某1的证言，证实2017年5月下旬至6月26日，其基本上每天都开车送“老田”到“老田”、“小何”、“阿某”组织麻将牌打“筒子功”赌博的场所，赌博每天2场，至少组织了60场，其基本上每场都在，有时也参赌，赌博结束后，其再送“老田”离开，据其估计，每场赌博抽头至少5000元的事实；3、证人钱某2的证言、辨认笔录及照片，证实2017年6月25日晚及次日下午，其联系赌博组织者“阿良”（经辨认为被告人杨某某）后分别至径山某村一养鸡场、径山一破房子处参与麻将牌打“二八杠”赌博，被告人徐某某负责抽头的事实；4、证人寿某的证言，证实2017年6月26日下午，其应赌博组织者“阿某”之邀与蔡某一起到径山某处参与麻将牌打“二八杠”赌博，赌博有人抽头，以及之前其也参与过赌博2、3次的事实；5、证人蔡某的证言，证实2017年6月上旬，其到“阿某”组织赌博的场地去玩过3次的事实；6、证人张某1的证言，证实2017年6月上旬，其乘坐“美美”的车到径山参赌4、5次，2017年6月26日下午，其和钱某2又去赌博场所，钱某2参赌，其帮忙立角的事实；7、证人潘某的证言、辨认笔录及照片，证实从2017年6月初开始，其陪钱某1到“阿某”（经辨认为被告人杨某某）、“老田”（经辨认为被告人田某某）、“小何”组织赌博的场地去过10余次，其是从参赌人员处得知赌博的组织者是上述三人，且有时参赌人员要求组织者请吃饭，“阿某”也会答应，“老表”（经辨认为被告人徐某某）负责抽头，每次赌博，“阿某”、“老田”、“小何”基本上都会在场的事实；8、证人韩某的证言，证实2017年6月的一天，其曾在张某2的带领下至径山一山头上参与“筒子功”赌博的事实；9、证人张某2的证言、辨认笔录及照片，证实其曾到“小何”（经辨认为被告人何某某）、“阿某”（经辨认为被告人杨某某）在径山等地组织赌博的地点去过10余次的事实；10、检查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单，证实2017年6月26日，侦查人员在杭州市余杭区包厢内查获涉嫌赌博的被告人杨某某、田某某、何某某等人，查获并扣押被告人杨某某持有的疑似赌资人民币565元、被告人何某某持有疑似赌资人民币1275元和白色三星手机1部；同日，侦查人员从被告人徐某某处查获并扣押疑似赌资6240元及银色小米手机1部的事实；11、本院票据，证实在本案审理过程中，被告人包某某向本院退出人民币1800元的事实；12、抓获经过、破案经过，证实本案的侦破经过以及被告人杨某某、田某某、何某某、徐某某均系被抓获归案，被告人包某某于2017年6月30日向杭州市公安局余杭区分局余杭派出所投案等事实；13、户籍证明、人口信息、常住人口登记表、无犯罪记录证明、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、行政处罚决定书，证实各被告人的身份以及被告人杨某某、田某某的前科、被告人田某某、何某某、包某某的劣迹情况；14、被告人田某某的供述和辩解，证实其供认与被告人杨某某、何某某等人一起组织赌博25场，“小表”负责抽头，其估计每场抽头至少3000元，其每次都是乘坐钱某1的车去赌博地点的事实；15、被告人杨某某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2017年5月下旬，其与被告人田某某、何某某商定组织赌博，获利均分，之后至同年6月26日，共组织赌博75场左右，抽头获利共计人民币20万元左右的事实；16、被告人何某某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2017年5月19日晚，其应“田某”（经辨认为被告人田某某）之邀到杭州市余杭区小树林内参与筒子功赌博，之后4、5天也一直参赌，但输钱较多，赌博的组织者“阿某”（经辨认为被告人杨某某）遂提出给其和被告人田某某一些“股份”，让其二人参赌烘托气氛并招揽赌客，其和被告人田某某均表示同意，从2017年5月23日左右开始，其和被告人田某某参与组织赌博，各占三成“股份”，被告人杨某某占四成“股份”，“老表”（经辨认为被告人徐某某）负责抽头，基本上每天组织赌博2场，平均每场抽头3000元以上，赌博结束后，被告人杨某某支付香烟、水等费用、被告人徐某某及望风人员的好处费后，剩余的钱款由其等人按比例分配；其等人共组织赌博近40天、70余场，共抽头30万元，其个人获利6万元的事实；17、被告人徐某某的供述和辩解、辨认笔录及照片（辨认出田某某是老板“老田”，徐某某是抽头的人，杨某某是老板“阿某”，何某某），证实2017年5月18日左右，其经赌博组织者被告人何某某介绍到赌博场所帮忙抽头，被告人何某某称赌博的组织者还有“阿某”（经辨认为被告人杨某某）和“老田”(经辨认为被告人田某某)，被告人杨某某占四成“股份”，负责召集参赌人员、安排场地，被告人田某某占三成“股份”，之后至2017年6月27日下午，其几乎每天都到赌博场所抽头，基本上每天组织赌博2场，赌博至少38天、70余场（其只有2、3场没有在场），平均每天抽头6、7千元，共计抽头至少20余万元，抽头款其均交给被告人杨某某，每天晚上赌博结束后，被告人何某某或被告人杨某某、田某某会给其800元或1000元好处费（每人给过其十几次），其个人获利2万余元，组织赌博的地点有径山镇某村一山边无人看管养鸡场、径山镇西山村邵家畈一处围墙围着的2间废弃房子、余杭街道某一民房等地；2017年6月26日下午场结束后,其因病到医院就医,后在医院被公安机关查获的事实；18、被告人包某某的供述和辩解、辨认笔录及照片，证实2017年5月中下旬的一天，“茶叶阿良”（经辨认为被告人杨某某）电话联系其称带人到其位于杭州市余杭区余杭街道义桥村磨子山103号的家中赌博，其表示同意，之后被告人杨某某带人到其家中赌“筒子功”4次，共给其场地费1800元，其看见被告人徐某某负责抽头的事实。上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人田某某辩称其只参与组织赌博25场，经查，在案的被告人杨某某、何某某、徐某某的供述和辩解等证据相互印证，证实被告人田某某伙同被告人杨某某、何某某组织赌博约70场，亦有证人钱某1关于2017年5月下旬至6月26日，其多次送“老田”即被告人田某某到赌博场所，赌博结束后，其再送“老田”离开，期间该赌博至少组织了60场的证言予以佐证，证据确实充分且相互印证，足以认定被告人田某某参与组织赌博约70场。上述辩解，本院不予采信。
本院认为，被告人田某某、杨某某、何某某以营利为目的，聚众赌博，抽头获利累计达人民币5000元以上；被告人徐某某、包某某明知他人聚众赌博，仍提供直接帮助，其行为均已构成赌博罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人田某某、杨某某、何某某在共同犯罪中起主要作用，均系主犯；被告人徐某某、包某某在各自参与的共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，依法予以从轻处罚。被告人田某某、杨某某在有期徒刑刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚被告人包某某案发后自动投案，并如实供述自己的主要罪行，系自首，本院依法予以从轻处罚。被告人何某某、徐某某如实供述自己的主要罪行，被告人何某某、徐某某、包某某均自侦查阶段起自愿认罪认罚，本院予以从宽处罚。被告人杨某某当庭自愿认罪，被告人包某某退出违法所得，本院均酌情予以从轻处罚，并对被告人包某某适用缓刑。被告人何某某的辩护人的相关辩护意见，本院酌情予以采纳。公诉机关对被告人田某某、杨某某、何某某、徐某某、包某某的量刑建议适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第四十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项、第四条、第八条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人田某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币四万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月27日起至2018年11月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、被告人杨某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月27日起至2018年10月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
三、被告人何某某犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币四万元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月27日起至2018年6月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
四、被告人徐某某犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万六千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月27日起至2018年3月26日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
五、被告人包某某犯赌博罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币一千元（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
六、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人杨某某的违法所得人民币五百六十五元、被告人徐某某的违法所得人民币六千二百四十元、被告人何某某的违法所得人民币一千二百七十五元，均予以追缴，由杭州市公安局余杭区分局上缴国库。
七、暂存于本院的被告人包某某退出的违法所得人民币一千八百元，予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞 潇
人民陪审员 徐 蔚
人民陪审员 郑也平
二〇一七年十一月二十八日
书 记 员 张 丽
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