鞍山市千山区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0311民初47号
原告：王某某，女，1957年3月17日出生，汉族，农民，住所地：鞍山市千山区。
委托代理人：蔡某某，男，1973年12月8日出生，汉族，农民，住所地：海城市王石镇。
被告：董某某，男，1982年3月14日出生，汉族，农民，住所地：鞍山市千山区。
委托代理人：董某某，男，1957年4月3日出生，汉族，农民，住所地：鞍山市千山区。
委托代理人：吕鸿斌，辽宁弘扬律师事务所律师。
第三人：程某某，男，1977年12月26日出生，汉族，农民，住所地：鞍山市千山区。
原告王某某诉被告董某某、第三人程某某提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年1月4日受理后，依法适用普通程序，于2017年2月22日公开开庭进行了审理，原告王某某及其委托代理人蔡某某、被告董某某及其委托代理人董某某、第三人程某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王某某诉称：原告经梨头介绍被告董某某雇我给他卸梨，每天105元。2016年8月16日在甘泉镇玉白村被告的梨山上卸梨时我从梨树上掉下来了，当时雇主出车把我送到南台松某某诊所后拍片发现骨折，我儿子开车把我送到海城市正骨医院。经检查鉴定我右侧第5、6、7、8根共四根骨折，肺子出血积液造成血积胸。共住院34天花去住院费12708.97元，护理费3368.4元，误工费9555元，交通费500元，伙食费3500元，杂费951元，经正骨医院法医司法鉴定所鉴定构成10级伤残。依据2015年交通事故赔偿相关标准伤残赔偿金22,382.00元，精神损害赔偿金5,000.00元，多次与被告协商无果，故诉至法院。
被告董某某在法律规定的答辩期限内，未向本院提交书面答辩状，在庭审中辩称：2016年8月16日，答辩人董某某与案外人程某某（民间俗称梨头）商定为答辩人家秋收卸梨，约定来20人左右，同事约定按天按工种计费，卸梨每人每天105元，推梨每人每天205元，梨头程某某205元，所有人员均由程某某去寻找雇佣。当日，程某某找来卸梨22人，推梨2人，后王某某因不听梨头安排上树过程中受伤被送医院治疗。答辩人基于人道主义为王某某垫付了近五千医疗费用，后答辩人支付给程某某全部卸梨费用2925元。1、本案从人身的依附性、劳动报酬的给付等因素考虑答辩人与程某某之间是加工承揽关系，答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系，而是程某某雇佣的王某某受伤，王某某受伤与答辩人之间无侵权法律上的因果关系，答辩人对其伤害没有过错，故答辩人对王某某的受伤不承担责任。2、被答辩人王某某作为完全民事行为能力人，在提供劳务过程中疏忽大意，没有充分注意自身安全，未采取任何安全防护措施就从事高空作业，对损害的发生也有过错，故其应承担相应责任。3、董某某垫付部分医疗费系一种紧急情况下基于人情关怀的行为，不表示具有法律上的赔偿义务，保留要求其返还的权利。
第三人程某某在法律规定的答辩期限内，未向本院提交书面答辩状，在庭审中辩称：答辩人与被答辩人董某某之间是雇佣关系，答辩人与被答辩人的约定非常简单，董某某的答辩状中已经叙述卸梨人数共计20人左右，按天按工计费，卸梨每天105元，推梨每天205元，梨头每天205元。答辩人获得205元每天的劳动报酬，主要有两个原因，第一，由于答辩人经常参与卸梨劳动，有一些相识的人员经常一起卸梨，便于帮助董某某找到足够的雇工卸梨，第二，答辩人有一定组织能力，可以相协调董某某在卸梨活动中进行组织分工，提高工作效率。答辩人和其他雇员一样要参加卸梨活动，随时要听从董某某的指派，每个雇工支付多少报酬由雇工决定，答辩人只领取按天计算的劳动报酬。上述情况充分说明答辩人向被答辩人提供劳务，双方是雇佣关系。答辩人与被答辩人之间不存在加工承揽法律关系。答辩人为被答辩人提供的仅仅是劳务，双方的约定中并无关于劳动成果的约定。卸梨本身就是一种劳务，在劳动过程中答辩人并非独立劳动，需要听从雇主董某某的指挥。而且卸梨活动不需要专业的技术，不需要专业的工具，答辩人只是年长一些，提供的劳务中包含组织工作而已，故答辩人与被答辩人董某某之间不存在加工承揽关系。答辩人与王某某之间不存在雇佣关系，王某某的劳动报酬由被答辩人董某某决定并支付，答辩人只是代收代付，王某某受伤后，被答辩人董某某也主动支付了5000元医药费。
经审理查明：按照当地习俗，梨头就是组织当地的农民到果园为他人提供劳务的务工人员，在此过程中，由梨头负责组织一切事物，包括联系卸梨人员、运送人员、与梨园主人洽谈务工人员的工资等等，梨头与务工人员一起干活，务工人员不与梨园主人直接交涉，由梨园主人与梨头进行结算，再由梨头给大家分钱。2016年8月16日，被告董某某通过熟人认识以前经常作为梨头的谷勇，要求谷勇为其找卸梨及推梨的务工人员，谷勇又找到了第三人程某某，程某某答应作为梨头组织其他人员一起为被告家卸梨。程某某找到了原告王某某及其他同村人员约25人一起到被告家卸梨。被告与梨头约定卸梨人员每人105元，推梨每人205元，梨头205元，南果梨要求一天卸完。2015年8月16日原告及第三人到被告果园卸梨，在场有被告母亲看管。原告在树上卸梨时因未站稳从树上摔下，后原告被送至海城市正骨医院，经医院诊断为：1、右侧多发肋骨骨折；右肺下叶创伤性湿肺；右侧血气胸；左侧胸腔积液；右侧胸壁皮下气肿。并住院治疗34天，共计花费医疗费用12,708.00元。
另查，海城市正骨医院于2016年11月14日出具的海城市正骨医院法医司法鉴定所[2016]海临床鉴字第319号《鉴定意见书》，鉴定结论为：王某某胸部损伤致六根肋骨骨折伤残程度为X级。
再查，被告董某某为原告共垫付了5,000.00元医药费，其中2,000.00元为急诊费用，该笔费用未在原告此次诉讼范围之内。剩余3,000.00元垫付的治疗费用包含在此次诉讼请求当中。
上述事实：原告提供的证据：辽宁省医疗门诊收费票据两张、住院病例档案一份、出院证一份、海城市正骨医院司法鉴定书一份。以上证据，经庭审质证及本院审查，所证事实足资认定，予以采信。被告提供的证据：收条一份、录音四份，因无法证实其与第三人系加工承揽关系故本院不予采信。
本院认为：公民的人身权利受法律保护。被告董某某让梨头程某某找几个人来自己家果园稀果，并由自己按日支付工资系双方之间委托关系。对于被告董某某辩称其与第三人程某某系加工承揽关系，没有提供证据予以证明，故本院不予认定。原告去被告家果园稀果，提供的是劳务，因此其与被告之间系劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己收到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，被告董某某作为接受劳务的一方，未能给原告提供相应的安全防护措施，未尽到安全防护义务致使原告从高处摔落存有过错，应承担主要过错责任。原告作为成年人应当对自己所从事的工作危险性有一定认识，卸梨本身就存在一定危险性，原告也应当自己有防范意识，采取足够的措施保证自身安全，应当承担次要责任。故本院认定原告承担30%的赔偿责任，被告承担70%的赔偿责任，第三人不承担赔偿责任。
关于原告要求被告赔偿医疗费12,708.97元一节，结合原告住院病志、住院费用清单及医生医嘱，故本院认定原告王某某医疗费用为12,708.97元。
关于原告主张的住院伙食补助费3,500.00元一节，结合原告实际住院天数34天，参照2016年度辽宁省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100.00元/天，本院依法确认为34天×100.00元/天=3,400.00元。
关于原告主张的护理费3,368.40元一节，因原告被诊断为右侧多发肋骨骨折，右侧血气胸，右侧胸壁皮下气肿，确需护理。根据海城市正骨医院出具的长期医嘱单中记载，原告一级护理2天，二级护理32天。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”的规定，原告住院期间由其亲属护理，因原告未能提供护理人员的收入证明，结合2016年辽宁居民服务业平均日工资标准为101.70元/日，本院认定原告的护理费为101.70元/日×2日×2人＋101.70元/日×1人×32天=3,661.20元。
关于原告主张的误工费9,555.00元一节，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，结合鉴定意见书中鉴定时间为2016年11月14日，故本院认定原告的误工期限为90日。另原告为农村户口，一直在农村居住，且原告无法提供其收入证明，结合2016年农、林、牧、渔业行业平均日工资标准为39.10元/日，故本院认定原告的误工费为90日×39.10元/日=3,519.00元。
关于原告主张的交通费500.00元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条“交通费根据受害人及必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式的票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”的规定，考虑到原告所住医院与原告住所的距离及护理人员必要的交通费用，本院酌定交通费为400.00元。
关于原告主张的伤残赔偿金22,382.00元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”的规定，结合原告提供的身份证及户口本，原告为农业家庭户口，居住在鞍山市千山区甘泉村，出生于1957年，至定残之日为59周岁，结合海城市正骨医院法医司法鉴定所出具的海城市正骨医院法医司法鉴定所[2016]海临床鉴字第319号《鉴定意见书》，鉴定意见为：王某某胸部损伤致六根肋骨骨折伤残程度为X级，再结合原告的诉讼请求，依照辽宁省2015年度农村居民人均可支配收入为11,191.00元，本院依法确认伤残赔偿金为22,382.60元（11,191.00元×20年×0.1）。
关于原告主张的精神抚慰金5,000.0元一节，根据《最高人民法院审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十八条第一款“受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的适用<最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释>予以确定。”及《》最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。”的规定，本院认定原告的精神抚慰金为5,000.00元。
关于原告要求被告赔偿杂费951.00元一节，因原告并未提供相应发票或证据证明具体费用数额，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。
以上，医疗费12,708.97元，护理费3,661.20元，误工费519.00元，交通费400.00元，伤残赔偿金22,382.60元，精神损害赔偿金5,000.00，共计44,671.77元。被告董某某已经支付给原告3,000.00元的医疗费用，再结合被告应当承担的责任比例70%，故被告仍应支付原告损失赔偿28,270.24元。
依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定，判决如下：
一、被告董某某于本判决生效之日起十日内给付原告王某某损害赔偿28,270.24元；
二、驳回原告其他诉讼请求。
被告如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1,249.00元，由原告王某某承担670.00元，由被告董某某承担579.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。
审 判 长 吴依恬
人民陪审员 赵立辉
人民陪审员 郑晓彤
二〇一七年三月十六日
书 记 员 潘丽丽