山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）济民一终字第1059号
上诉人（原审原告）山东龙庄园艺工程有限公司，住所地济南市。
法定代表人马军，经理。
委托代理人刘辉，山东海中洲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李善明，男，1965年9月15日出生，汉族，住济南市。
委托代理人国焕荣，山东灵岩律师事务所律师。
上诉人山东龙庄园艺工程有限公司（以下简称龙庄园艺公司）因与被上诉人李善明劳动争议一案，不服济南市长清区人民法院（2013）长民初字第1396号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，本案现已审理终结。
原审法院认定：2003年6月，李善明到龙庄园艺公司从事掺混工作。双方未签订书面劳动合同，龙庄园艺公司未为李善明缴纳社会保险。李善明在其与龙庄园艺公司劳动合同解除前12个月平均工资为2365.75元。2007年，李善明被龙庄园艺公司任命为涂硫组组长。2012年12月29日，龙庄园艺公司下发如下通知：“由于近期市场不景气，客户订货率锐减，经公司董事会研究，特做如下决定：1、从2012年12月30日起，全体工人放假并进行调整。2、公司决定对工人进行重新整合（两个工作组合并为一个工作组）。3、三天之内（2012.12.30至2013.1.1），工人听通知（如听到通知者到工厂生产部报道，由厂部对其进行考核培训；如未接到通知者，自行安排工作）。”李善明未在期限内接到上班通知。龙庄园艺公司欠李善明2012年11月工资1737元、12月工资1164元。2013年1月4日李善明向龙庄园艺公司发出解除劳动合同通知书，龙庄园艺公司已收到该通知书。2013年1月11日，李善明向济南市长清区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求龙庄园艺公司支付李善明2012年11月工资1737元和2012年12月工资1190元、经济补偿金2万元、失业金16500元、加班费19136元。该委员会经审理作出济长劳人仲案字（2013）第9号裁决，裁决龙庄园艺公司支付李善明工资2901元、经济补偿金2万元、失业金12240元，对李善明的其他仲裁请求不予支持。龙庄园艺公司不服该裁决，于法定期限内诉至原审法院，请求原审法院判决不支付李善明经济补偿金2万元、失业金12240元。另查明，2013年济南市长清区失业保险金标准为每月680元。
原审法院认为：本案系劳动争议，双方当事人争议的焦点是龙庄园艺公司与李善明之间是否存在劳动关系。如存在劳动关系，则会产生龙庄园艺公司需要向李善明支付拖欠工资、经济补偿金及失业金的问题。是否构成劳动关系，需要从两个方面来届定：一是用人单位与劳动者符合主体资格，双方之间实际存在管理与被管理、指挥与被指挥、监督与被监督的关系；二是用人单位提供了基本的劳动条件，劳动条件包括劳动场所、劳动对象和劳动工具；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。劳务关系则是平等主体之间发生的通过提供劳务来获得对价的一种普通民事合同关系。劳动关系具有职业性的特点，而劳务关系则具有临时性、流动性、不稳定性的特点。根据李善明的提供的证据结合庭审双方的陈述，原审法院认为，李善明在龙庄园艺公司提供的场所工作，听从龙庄园艺公司的管理、安排及调遣，故认定双方系劳动关系。双方对龙庄园艺公司欠李善明2012年11月工资1737元、2012年12月工资1164元均无异议，原审法院予以认定。因为龙庄园艺公司存在未及时支付李善明劳动报酬的事实，李善明提出解除劳动合同，双方没有继续履行劳动合同的意愿，所以龙庄园艺公司应支付李善明解除劳动合同经济补偿金。李善明在龙庄园艺公司工作9年6个月，其主张经济补偿金2万元符合法律规定，原审法院予以认定。李善明在龙庄园艺公司工作已满9年不满10年，根据《失业保险条例》及相关司法解释，李善明领取失业保险金的期限为18个月，济南市长清区失业保险金每年为680元，原审法院认定李善明的失业金为12240元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《失业保险条例》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、由原告济南龙庄园艺工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李善明工资2901元；二、由原告济南龙庄园艺工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李善明经济补偿金2万元；三、由原告济南龙庄园艺工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告李善明失业金12240元；四、驳回原告济南龙庄园艺工程有限公司的诉讼请求。
上诉人龙庄园艺公司不服原审判决上诉称：1、龙庄园艺公司与李善明之间不存在事实劳动关系。龙庄园艺公司提交三年来《班组生产日报表》记录了李善明三年来为龙庄园艺公司提供劳务的详细情况。李善明一个月仅仅工作差不多15、16天，每天工作量也不一样，劳务报酬按件计算，每月数额不一致。双方是一种比较疏散的关系，双方没有形成固定的权利义务关系。李善明没有固定的劳动时间和劳动量，虽然李善明上班期间要服从单位的管理，但其是否上班时间、何时上班由其自己掌握。因此，双方的关系符合劳务关系的临时性、流动性、不稳定性的特点。李善明虽然长期为龙庄园艺公司提供劳务，但双方不存在劳动关系。本案不适用《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》。龙庄园艺公司没有必要与李善明签订劳动合同，更没有必要为李善明缴纳社会保险。2、李善明不应当享受失业金。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”第十五条规定：“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的……”。李善明于向龙庄园艺公司发出解除劳动关系通知书，中断就业系其本人意愿。李善明与龙庄园艺公司不存在劳动关系，没有参加社会保险，也未办理失业登记。因此，李善明不符合领取失业保险金的条件。另外，李善明应当到有关部门去领取失业金，而不应当直接在企业领取。请求撤销原判，改判不予支付李善明经济补偿金和失业金。
被上诉人李善明答辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。
本院经审理认定，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，2003年6月，李善明到龙庄园艺公司从事掺混工作。2007年，龙庄园艺公司任命李善明为涂硫班组长。李善明根据龙庄园艺公司的安排进行工作，接受龙庄园艺公司的管理，李善明提供的劳动也是龙庄园艺公司业务的组成部分。因此，原审法院认定李善明和龙庄园艺公司之间形成存在劳动关系符合上述规定。为职工缴纳社会保险是用人单位的法定义务，如果用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险，导致劳动者不能享受相应的社会保险待遇，即应赔偿劳动者因此而受到的损失。龙庄园艺公司未为李善明缴纳社会保险，导致李善明不能享受相应的失业保险待遇，原审法院判令龙庄园艺公司支付李善明失业保险金损失12240元并无不当。综上，上诉人龙庄园艺公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。但是，原审判决将失业保险金损失写作失业金有误，本院依法予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持济南市长清区人民法院（2013）长民初字第1396号民事判决第一项、第二项、第四项；
二、变更济南市长清区人民法院（2013）长民初字第1396号民事判决主文第三项为：济南龙庄园艺工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿李善明失业保险金损失12240元。
二审案件受理费10元，由上诉人山东龙庄园艺工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐林豹
代理审判员 许海涛
代理审判员 唐鸣亮
二〇一四年二月二十四日
书 记 员 郭 红