连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）海商初字第03184号
原告连云港市安德典当有限责任公司连云分公司，住所地连云港市海州区通灌南路75-18号。
负责人章文静，该公司总经理。
委托代理人朱健、桑真真，江苏苍梧律所事务所律师。
被告高万梅，；。
被告汤茂晶，；。
二被告共同委托代理人曹亮，江苏瑞杰律师事务所律师。
被告连云港市百胜马口铁有限公司，住所地连云港市赣榆区沙河镇驻地。
法定代表人李大胜，该公司总经理。
被告连云港苏南贸易有限公司，住所地连云港市海州区锦屏镇酒店村工业园9号。
法定代表人苏兰，该公司总经理。
被告李大胜，；。
被告苏兰，；。
原告连云港市安德典当有限责任公司连云分公司（以下简称安德公司）诉被告高万梅、汤茂晶、连云港市百胜马口铁有限公司（以下简称百胜公司）、连云港苏南贸易有限公司（以下简称苏南公司）、李大胜、苏兰、陆超民间借贷纠纷一案，本院于2015年12月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年3月17日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人桑真真、被告高万梅、汤茂晶的共同委托代理人曹亮到庭参加诉讼。被告百胜公司、苏南公司、李大胜、苏兰、陆超经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。庭审后原告申请撤回对被告陆超的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。
原告安德公司诉称，2013年4月2日，被告高万梅与其配偶汤井成与原告签订《房地产抵押借款（典当）合同》，典当金额为40万元，期限为2013年4月2日至2014年4月1日，并以其名下位于连云港市连云区墟沟镇中山西路天成花园A楼2单元302室房屋为当物抵押给原告，原告依法取得该套房屋的他项权证。后汤井成死亡，追加被告高万梅与汤井成的继承人汤茂晶为被告。被告百胜公司、苏南公司、李大胜、苏兰、陆应华（已去世）为该典当借款签订担保书，约定承担连带责任担保。后原告向被告高万梅出具当票，履行了支付义务，被告办理续当至2013年11月27日，再未支付续当费用。根据相关规定，当户逾期5日不赎当也不续当的为绝当。请求法院判决：1、被告高万梅返还当款及利息、滞纳金等共计74.88万元（其中本金40万元，综合费金额12.96万元，违约金21.92万元，以上费用计算至2015年5月27日，并主张相关款项计算至实际清偿之日，综合费按月1.8%计算，违约金按借款余额日1‰计算）；2、被告高万梅对该款项承担抵押担保责任；3、被告汤茂晶在其遗产继承范围内承担还款责任；4、被告百胜公司、苏南公司、李大胜、苏兰承担连带担保责任；5、如抵押物拍卖后价款不足偿还，甲方有权继续追讨；6、被告承担本案诉讼费及其他实现债权的费用，律师费14800元。
被告高万梅、汤茂晶共同辩称，1、原告要求给付综合费及违约金并计算至2015年5月27日不能成立，原、被告签订的房地产抵押借款典当合同是一个名为典当实为借款的合同，合同中约定的时间为一年，但典当期不能超过六个月，因此是一个无效合同，只能按照中国人民银行同期的贷款利率计算利息。2、原告当时并没有给付被告400000元，只给付了392800元。根据相关规定，当金是不能预扣的。3、原告没有按照合同的约定及时行使自己的权利，造成的损失扩大部分应当由原告自己承担。
被告百胜公司、苏南公司、李大胜、苏兰未到庭应诉，也未提交书面答辩状。
经审理查明，2013年4月2日，原告安德公司与被告高万梅、汤井成签订《房地产抵押借款（典当）合同》（合同编号为2013006）、《房地产抵押合同》，约定高万梅、汤井成以其位于连云港市连云区墟沟镇中山西路天成花园A楼2单元302室房产作为抵押给原告，作为借款的担保，并支付合同约定的利息和相关费用。抵押房产担保范围包括：借款本金（当今）、利息、综合费用、违约金、损害赔偿金、诉讼费、财产保全费、律师服务费等处分抵押房地产的费用以及可能产生的甲方代垫费用和其他费用。借款数额（当金）40万元。月综合费率：1.8%。借款期限：自2013年4月2日至2014年4月1日（借款具体金额、息费率和期限在双方签署的当票上予以确认）。借款期内及借款期限届满后5日内，经双方协商同意可以续当，届时双方另行签署《续当凭证》，《续当凭证》上确定的借款终止日为本合同借款终止日，本合同约定的事项在续当期间继续有效。借款期限或借款展期届满5日内，借款人不履行债务或不能完全履行债务的，安德公司有权行使抵押权，处分抵押房产。逾期还款、交纳利息和综合费用按借款余额每日1‰计收违约金。上述抵押办理了抵押登记，领取了房屋他项权证。2013年4月2日，被告百胜公司、苏南公司、李大胜、苏兰及陆应华向原告安德公司出具《担保书》，为高万梅向原告安德公司抵押借款400000元提供连带责任保证担保，并放弃行使抗辩权。原告向被告高万梅出具当票，当票上记载：典当金额为400000元，综合费用为7200元，实付金额为392800元，典当期限由2013年4月2日起至2013年5月1日止。后被告于2013年5月3日、6月3日、6月28日、7月31日、8月30日、9月30日、11月21日分别向原告交纳综合费用7200元，此后未再交付续当费用，致原告向本院提起诉讼。为此，原告向江苏苍梧律师事务所支付律师费14800元。
另查明，高万梅与汤井成（现已去世）系夫妻关系，汤茂晶系汤井成与高万梅之子。
以上事实，有原告所举《房地产抵押借款（典当）合同》、《房地产抵押合同》、《担保书》、《当票》、《续当凭证》、《房屋他项权证》及当事人陈述等证据予以佐证。
本院认为，原告安德公司作为依法设立的典当企业，依据《典当管理办法》签订以房地产为其向债务人出借款项设定抵押担保的典当合同，名为典当，实为借贷，应当认定为借贷合同性质。本案当事人在典当合同中对于到期不续当亦不还款违约责任的承担包括综合费用及违约金、律师费用进行了约定。原告实际向被告发放借款金额为392800元，因此应以此为基数计算综合费用，超出部分应冲抵本金。经冲抵，至2013年11月21日，被告高万梅尚欠本金为390992.29元、综合费用4764.36元。借款到期后被告高万梅、汤井成未按时偿还借款，根据借款合同相关法律规定，应偿还借款并给付原告违约金、逾期还款期间综合费用，并承担原告支付的律师费用。原、被告对于逾期还款违约金及综合费用计收标准的约定高于法律准许范围，本院依法调整为违约金与综合费用之和按年利率24%计算，超出部分不予支持。被告高万梅、汤井成以房产为该借款提供抵押担保，因其未能按期偿还借款，原告有权以抵押房产折价，或者以拍卖、变卖抵押房产所得的价款优先受偿。被告百胜公司、苏南公司、李大胜、苏兰为被告高万梅、汤井成的借款提供连带责任保证担保，并承诺放弃要求原告先行使抵押权的抗辩权，对被告高万梅、汤井成的上述债务应承担连带偿还责任。被告汤茂晶作为汤井成的法定第一顺序继承人，应当在继承遗产范围内承担偿还责任。保证人承担保证责任后，有权向主债务人追偿。依照《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百九十五条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中国人民共和国继承法》第三十三条，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告高万梅应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告连云港市安德典当有限责任公司连云分公司支付借款本金390992.29元及综合费用、违约金（至2013年11月21日的综合费用为4764.36元；自2013年11月22日起至实际给付之日止的违约金、综合费用之和以390992.29元为基数，按年利率24%计算）、律师费14800元。
二、如被告高万梅不按上述期限履行还款义务，原告连云港市安德典当有限责任公司连云分公司有权以高万梅、汤井成位于连云港市连云区墟沟镇中山西路天成花园A楼2单元302室房产折价，或者以拍卖、变卖该抵押房产所得款项优先受偿。
三、被告连云港市百胜马口铁有限公司、连云港苏南贸易有限公司、李大胜、苏兰对本判决第一项承担连带给付责任。
四、被告汤茂晶对本判决第一项在继承遗产范围内承担偿还责任。
如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11290元，公告费800元，共计12090元（原告已预交），由被告高万梅、连云港市百胜马口铁有限公司、连云港苏南贸易有限公司、李大胜、苏兰连带负担，于给付上述款项时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时应向该院（开户行：连云港市农行苍梧支行，账号：44×××94）预交上诉案件受理费11290元。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请执行期限为二年。
审 判 长 马书英
人民陪审员 侯家德
人民陪审员 李凤芹
二〇一六年五月三十日
书 记 员 刘 庆
法律条文及上诉须知附录
一、法律条文
（一）《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。
（二）《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
（三）《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
（四）《中华人民共和国继承法》
第三十三条继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务以他的遗产实际价值为限。超过遗产实际价值部分，继承人自愿偿还的不在此限。
继承人放弃继承的，对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负偿还责任。
（五）《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。
（六）《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告反诉的，可以缺席判决。第二百二十四条发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行财产所在地人民法院执行。
法律规定由人民法院执行的其他法律文书，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
二、上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：
当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。
上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：连云港市中级人民法院
账号：44×××94
开户行：连云港市农业银行苍梧支行
本金及利息计算表：
（2015）海商初字第03184号
一、2013年4月2日至2013年5月3日，本金392800元的利息为7306.08元。
392800元×0.018×12÷360×31天=7306.08元。
被告偿还7200元，尚欠本金为392800元、利息106.08元。
二、2013年5月4日至2013年6月3日，本金392800元的利息为7070.4元。
392800元×0.018×12÷360×30天=7070.4元。
被告偿还7200元，余本金为392800元－（7200元－7070.4元－106.08元）=392776.48元。
三、2013年6月4日至2013年6月28日，本金392776.48元的利息为5655.98元。
392776.48元×0.018×12÷360×24天=5655.98元。
被告偿还7200元，余本金为392776.48元－（7200元－5655.98元）=391232.46元。
四、2013年6月29日至2013年7月31日，本金391232.46元的利息为7511.66元。
391232.46元×0.018×12÷360×32天=7511.66元。
被告偿还7200元，尚欠391232.46元、利息311.66元。
五、2013年8月1日至2013年8月30日，本金391232.46元的利息为6807.44元。
391232.46元×0.018×12÷360×29天=6807.44元。
被告偿还7200元，余本金为391232.46元－（7200元－6807.44元－311.66元）=391151.56元。
六、2013年8月31日至2013年9月30日，本金391151.56元的利息为7040.73元。
391151.56元×0.018×12÷360×30天=7040.73元。
被告偿还7200元，余本金为391151.56元－（7200元－7040.73元）=390992.29元。
七、2013年10月1日至2013年11月21日，本金390992.29元的利息为11964.36元。
390992.29元×0.018×12÷360×51天=11964.36元。
被告偿还7200元，余本金为390992.29元、利息4764.36元。