湖北省武汉市新洲区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鄂0117刑初168号
公诉机关湖北省武汉市新洲区人民检察院。
被告人陈继，男，汉族，1967年6月16日出生于武汉市新洲区，中共党员，大专文化，原武汉新建总建设集团有限公司股东、法定代表人，住武汉市江汉区。因本案于2015年10月22日被抓获，同月23日被刑事拘留，同年11月20日被逮捕。现羁押于武汉市新洲区看守所。
辩护人祝存应，湖北重道律师事务所律师。
辩护人朱爱新，湖北瑞通天元律师事务所律师。
湖北省武汉市新洲区人民检察院以武新检刑诉[2016]309号起诉书指控被告人陈继犯伪造公司印章、挪用公司资金罪，于2017年4月5日向本院提起公诉。本案由武汉市中级人民法院指定本院管辖。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新洲区人民检察院指派检察员朱某1出庭支持公诉，被告人陈继及其辩护人祝存应、朱爱新到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议并提交院审判委员会讨论决定，现已审理终结。
公诉机关指控，
一、伪造公司印章罪
2014年4月11日，被告人陈继以武汉新建总建设集团有限公司（以下简称新建总公司）名义，以工程需要周转金为由，私自向湖北鑫浩景融资担保有限公司借款人民币550万元（以下币种相同），并在其借条上加盖了伪造的“武汉新建总建设集团有限公司”的印章。
二、挪用资金罪
2013年7月31日，陈继找武汉金某建设集团有限公司（以下简称金某公司），以工程需要周转金为由，借款1000万元，约定了利息及借款期限，并加盖了新建总公司的公章。金某公司将960万元借款转入新建总公司账户后的当日，陈继指使公司财务人员分七笔打入其指定的账户，其中有650万元用于偿还赌债。
2013年8月27日，陈继个人在武汉王家墩武汉中央商务区建设投资股份有限公司认购了五套办公用房，当日交纳50万元定金。2013年12月10日又将新建总公司联投龙湾工程回款中的4388440元支付个人购房款。
公诉机关举出了相应的证据证明上述事实，认为被告人陈继伪造公司印章，其行为妨害了社会管理秩序，已构成伪造公司印章罪；其挪用公司资金10888440元，数额巨大，其行为侵犯了单位资金的使用权，已构成挪用资金罪；请求依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第二百七十二条第一款的规定对被告人陈继定罪处罚。
被告人陈继对起诉指控的犯罪事实和罪名均无异议，表示自愿认罪。其辩护人提出如下辩护意见：1.对起诉指控陈继伪造公司印章和第一笔挪用资金的犯罪事实和罪名无异议，但认为陈继伪造公司印章和第一笔挪用资金的行为，并未给公司造成实际经济损失；2.对起诉指控的第二笔挪用资金的事实和罪名有异议，认为不构成犯罪，因为438万余元系陈继个人应得的部分，该资金从性质上应属于个人财产；3.陈继具有自首的减轻处罚情节。
经审理查明,
一、伪造公司印章的犯罪事实
被告人陈继原系武汉新建总建设集团有限公司（以下简称新建总公司）的法定代表人。2014年4月，陈继因其个人以新建总公司名义在建设银行的贷款到期未还，便以需要工程周转金为由，向湖北鑫浩景融资担保有限公司（以下简称鑫浩景公司）借款人民币550万元（以下币种相同）。鑫浩景公司以月利率15‰向郑某借款500万元后，于同月11日转账给陈继550万元，陈继根据鑫浩景公司的要求，以新建总公司的名义出具了债权人为郑某的借条，承诺月利率为2%，鑫浩景公司作为保证人在借条上盖章，陈继在借条上加盖了印文为“武汉新建总建设集团有限公司”的印章。陈继收到上述借款后，偿还了其以新建总公司名义在建设银行的贷款。经武汉市公安国内安全司法鉴定中心鉴定，陈继所出具借条上加盖的“武汉新建总建设集团有限公司”印章印文与武汉市公安局新洲区分局2014年7月21日提供的相同内容印章（即新建总公司公章）不是同一枚印章所形成的印文。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人周某、侯某、郑某、王新平等人的证言，武汉市公安国内安全司法鉴定中心文件检验鉴定书，司法鉴定意见书，书证报案材料、情况反映、受案登记表、立案决定书、企业法人营业执照、工商登记资料、公司章程、公司会议决议、公司印章情况说明、借条及新建总公司出具的情况说明等证据证实，足以认定。
二、挪用资金的犯罪事实
2013年7月31日，陈继以工程需要周转金为由，向武汉金某建设集团有限公司（以下简称金某公司）提出借款1000万元。经协商，金某公司作为贷款人、新建总公司作为借款人、陈继为担保人签订了借款合同，约定了借款金额、利息、还款期限、违约责任等。合同签订后，陈继利用其担任新建总公司法定代表人职务上的便利，在合同和借据上分别加盖了新建总公司的公章。次日，金某公司将960万元借款通过电子方式（网银）转入新建总公司账户，陈继指使新建总公司财务人员将上述960万元分7笔转入其指定的账户，其中200万元转入陈继个人银行账户，110万元转入陈继指定的刘某个人银行账户，其余650万元用于偿还其个人非法债务。后因陈继未按承诺向金某公司还款，金坊公司以新建总公司为被告向武汉市中级人民法院提起民事诉讼，新建总公司已于2014年9月30日前向金某公司还款400万元。在本案审理过程中，金某公司与新建总公司达成执行和解协议，新建总公司除已还款400万元外，还以其位于武汉市硚口区利北二村祥和公寓16楼及位于武汉市汉阳区二桥小区D3区52栋1单元1层1、2室共计900多平方米的房屋抵偿金某公司其余借款本息。案发后，新建总公司从陈继承接的建设工程回款中扣划了其挪用的资金。新建总公司出具书面意见书，请求对陈继从轻处罚。
2015年10月22日下午，新建总公司董事会部分成员在武昌南湖铁观音茶座（又名伊海岸茶社）与陈继约谈关于偿还汉口银行贷款问题时，陈继表示无能力偿还贷款，愿意投案自首，并要求新建总公司工作人员拨打报警电话，新建总公司董事会相关成员经商议后打电话报警。武汉市洪山区狮子山派出所民警接警后，到南湖铁观音茶座将陈继带至公安机关，陈继在抓获过程中无明显反抗行为，民警未使用武器、警械。陈继到案后如实供述了自己的犯罪事实，次日被刑事拘留。
上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有证人冯某、吴某、周某、夏某、李某、许某、霍某、肖某、薛某、朱某2等人的证言，专项审计报告，书证报案材料、公司盖章登记表、借款合同、借据、网上银行指令明细表、银行电子汇划收款回单、网上银行转账凭证、民事裁定书、民事调解书、协助冻结存款通知书、银行业务凭证、还款凭证、银行开户资料、银行账户交易明细、公司实施制度及相关管理规定、还款协议、武汉市人大批复、决定、辞职报告、常住人口登记表、在逃人员登记信息表、个人身份信息、公安机关出具的情况说明、新建总公司出具的情况说明、要求对陈继从轻处罚的书面意见及到案经过等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈继身为无制作权人,冒用名义，故意非法制作并使用公司印章，其行为侵犯了公司印章的信誉和正常活动，已构成伪造公司印章罪；其利用职务上的便利，挪用本单位资金人民币960万元归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为侵犯了公司资金的使用收益权，已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实基本清楚，证据确实充分，罪名成立。
关于公诉机关认为陈继挪用资金数额为10888440元的指控，经查：（一）新建总公司内部管理规定，股东个人以公司名义对外（非金融机构）合法融资的，公司留存融资的10%，其余归股东个人使用，公司收取管理费0.3%，个人使用部分所发生的利息归个人承担。陈继以新建总公司名义向金某公司借款960万元到公司账户后，陈继作为股东个人对外融资，既未按公司管理规定向公司留存融资的10%，又未向公司交管理费，而是立即指使财务人员将融资款分7笔转入其指定账户，并将其中650万元用于偿还个人非法债务，其余310万元的具体用途虽未查清，但该款归陈继个人使用的事实可确定，故该310万元亦应认定为陈继挪用资金的数额。（二）新建总公司内部承包规定，工程实行项目责任承包，由项目经理代表公司对建设单位履行合同全部事宜，并承担一切经济、技术、质量、质量安全施工的全部法律责任；建设单位拨付的工程款，由公司统一开具税务发票，款项进入公司的账户，公司按开票金额所含税款及1%的管理费扣留，余款拨至项目经理指定的账户或银行卡上，由项目经理自主安排，但必须专款专用。陈继作为新建总公司工程项目经理，在缴纳了联投龙湾工程的税款和管理费后，对该工程项目的其余工程款具有支配使用权，其将部分工程款4388440元用于个人购买办公用房的行为虽违反了专款专用的规定，但该行为不构成犯罪。综上，应认定陈继挪用资金的数额为960万元。对辩护人据此提出的相关辩护意见，本院予以采纳。对公诉机关的指控数额，本院予以调整。
陈继在案发后，要求他人报警，在明知他人报案后仍在现场等待，抓捕时无拒捕行为，到案后如实供述了自己伪造公司印章和挪用公司资金的罪行，且在庭审中自愿认罪，可视为自首，依法从轻处罚。案发后，陈继的亲属已代为偿还了陈继所挪用的资金，被害单位对陈继表示谅解，可酌情对陈继从轻处罚。陈继伪造公司印章的目的系借款偿还银行贷款，该行为未给新建总公司造成实际经济损失，对陈继犯伪造公司印章罪亦可酌情从轻处罚。对辩护人关于陈继具有自首情节，其伪造公司印章未给公司造成经济损失、已偿还所挪用资金等辩护意见，本院予以采纳。陈继所挪用的大部分资金用于偿还个人非法债务，酌情对其从重处罚。陈继犯两罪，依法对其实行并罚。
依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第二款、第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款以及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条、第八条规定，判决如下：
被告人陈继犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑九个月；犯挪用资金罪，判处有期徒刑二年三个月；决定执行有期徒刑二年六个月。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月22日起至2018年4月21日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省武汉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡春芳
审 判 员 周 杰
人民陪审员 吴华林
二〇一七年五月十七日
书 记 员 韦丁钰