浙江省宁波市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙甬商终字第900号
上诉人（原审原告）：吴某某。
委托代理人：钱某某。
委托代理人：李某某。
被上诉人（原审被告）：黄某某。
上诉人吴某某为与被上诉人黄某某保证合同纠纷一案，
不服浙江省余姚市人民法院（2009）甬余商初字第2750号民事
判决，向本院提起上诉。本院于2010年10月9日立案受理后，
依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理认定：2008年8月7日，张某某、徐某某、
宁波华某橡胶工业有限公司（以下简称华林某某）作为借款人
，黄某某作为担保人，共同签订了出借人、甲方栏为空白的借
款协议一份，签约当时吕甲在场，吴某某并未在场。借款协议
约定：借款600万元；月息2.5%；借款期限自2008年8月7日至2
008年9月6日止；担保人自愿为借款人的上述借款本金、利息
、违约金及实现债权费用提供连带责任保证，担保期限为自借
款到期日起二年。协议签订当天，从吕甲母亲沈某某的账户上
将600万元款项打入徐某某账户。尔后，吕甲同黄土某某成协
议，由黄某某支付给吕甲200万元，吕甲放弃黄某某对借款的
担保责任，为此，黄某某支付200万元给了吕甲，吕甲于2009
年3月2日出具承诺书给黄某某，承诺书载明：2008年8月7日张某某、徐某某、华林某某向出借人吕甲借款人民币600万元，
出借人吕甲承诺放弃对担保人黄某某的担保责任追偿，黄某某
不再承担担保责任，同时，张某某、华林某某也出具了证明，
证明此承诺书是针对2008年8月7日向吕甲所借600万元的借款
。2009年3月23日，吕甲同张某某、徐某某、华林某某签订了
一份还款协议，还款协议上载明的债权人仅为吕甲一人，协议
上明确：债权人提供给华林某某、张某某、徐某某的借款包括
吕甲出面划付给三债务人的款项；双方确认，截止2009年3月2
3日欠债权人600万元；债权人同意放弃借款利息、违约金或其
他经济损失；三债务人从2009年4月底开始每月偿还债权人欠
款总额的1%（6万元）。协议签订后，2009年4月8日至2009年6
月30日间，吕甲认可收到华林某某支付的款项为19.5万元。
吴某某于2009年12月8日，以张某某、徐某某向其借款60
0万元未按时归还，担保人黄某某也未履行担保之责，而共同
债权人吕甲也怠于行使权某为由，向原审法院提起诉讼，请求
法院判令：一、黄某某立即归还担保借款600万元，支付利息2
40万元（从2008年8月8日起至2009年12月8日止按月利率2.5%
计算），支付律师代理费56200元；二、由黄某某承担本案诉
讼费。
黄某某在原审中答辩称：黄某某是为张某某、徐某某、
华林某某向吕甲的借款进行担保的。当时借款协议由吕甲提供
，在借款人和担保人分别签名盖章后，吕甲并没有签名就拿走
了协议。2009年3月2日，吕甲和黄土某某成一致意见，由黄某
某支付给吕甲200万元，吕甲出具承诺书1份，放弃了对担保人黄某某担保责任的追究，然后吕甲又将借款协议原件进行了复
印并在复印件上签字确认，明确了600万元的出借人只有吕甲
而且免除了黄某某的担保责任。另外，从吕甲和华林某某签订
的还款协议也可以看出出借人是吕甲。故请求驳回吴某某的诉
讼请求。
原审法院审理认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依
据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以
证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后
果。本案的争议焦点是吴某某是不是本起借款的出借人之一，
综合分析本案情况认为吴某某是本起借款出借人的证据不足，
理由如下：1.吴某某为证明该项事实而举证的借款款项来源并
不能必然证明某某军系本起借款的出借人。2.在签订借款协议
时某某军并未在场，吕甲当时虽然没有签名，但借款协议原件
由其持有，同时也无证据表明当时吕甲向借款人及担保人表明
该笔借款系其与吴某某共同出借。3.在吕甲出具的承诺书中，
吕甲明确600万元借款的出借人系本人，在该承诺书上有张某
某、徐某某、华林某某签名或盖章确认，同时，张某某、华林
某某又出具了一份证明，明确承诺书针对的是向吕甲所借的60
0万元借款。4.在吕甲与张某某、徐某某、华林某某签订的还
款协议中，再次明确本起借款的债权人是吕甲。5.在该院向本
起借款的借款人之一张某某进行调查核实时，张某某明确表示
本起借款的出借人只有吕甲一人。6.吴某某在二次庭审中对借
款协议原件份数及有否在借款协议的出借人、甲方栏签上名的
陈述相互矛盾。综上，黄某某提供证据的证明力明显大于吴某某提供证据的证明力，故对吴某某的诉讼请求不予支持。据此
，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原
审法院于2010年8月18日作出如下判决：驳回吴某某的诉讼请
求。本案案件受理费70993元，财产保全费5000元，合计75993
元，由吴某某负担。
吴某某不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称
：一、原审法院程序违法，错误判决驳回吴某某的诉讼请求。
吴某某是本案的适格原告，原审如认定吴某某不是本案的适格
原告，则吴某某原审起诉不符合民诉法第108条的规定，法院
不应予以受理，已经受理的应裁定驳回起诉。原审驳回吴某某
的诉讼请求不当；二、原审认定事实错误。1.吴某某提供了真
实的借款协议原件和两个出借人共同出借的内部协议原件，又
提供了吴某某的款项来源，同时，另一借款人也向法院陈某某
借款的基本事实，吴某某主张的事实依据充分。原审以债务人
和担保人认为吴某某不是借款人即否认了吴某某为出借人的基
本事实，理由不足。2.吴某某向债务人提供400万元的资金来
源、去向十分明确。债务人也已承认获得借款，原审以“不能
必然证明某某军系本起借款的出借人”为由驳回吴某某的诉讼
请求，那么本案所涉借款由谁提供？如何提供？原审未作任何
说明。3.债务人和担保人在空白的借据上签字意味着任何借据
持有人可以向其主张权某，债务人和担保人自愿放弃向特定人
的抗辩权，况且吴某某在借据上明确签名并能提供资金支付凭
证，更能证明某某军是合法的债权人。4.债务人和担保人否认
出借人没有任何抗辩力。原审判决的六点理由牵强附会，未经吴某某同意，随意解除财产保全，程序违法。请求二审法院查
某事实，依法改判。
黄某某答辩称：一、原审法院就本案已经两次开庭审理
，判决驳回诉讼请求并无不当。吴某某在一审中作了虚假陈述
，第一次庭审中陈述借款协议系三方当场所签，第二次庭审中
又陈述吴某某当时不在场，借款协议上“吴某某”签名系之后
添加。吴某某恶意添加出借人姓名进而提起诉讼，欺诈黄某某
以达到骗取担保的目的，理应受到相应的制裁；二、承诺书、
承诺书所附借款协议均形成于诉讼前较早时期，真实有效。出
借人吕甲作出放弃担保的承诺时，借款协议上出借人、甲方均
是空白，出借人吕甲有权作出放弃担保的承诺，担保人的担保
责任已经免除；三、原审在处理诉讼保全事宜上并无不当。吴
某某申请查封黄某某净资产达4000多万元的财产，使黄某某资
产运作发生困难，黄某某依法向原审法院提出异议，并提供其
他价值超过标的额的财产作为担保，但原审法院仍未同意黄某
某的申请，巨额财产仍被查封，对吴某某申请保全不当造成的
损失，黄某某保留依法采取相应措施的权某。原审认定事实清
楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审举证期间内，吴某某提供2010年10月18日吕乙出具
的情况说明一份，证明400万元贷款款项已经归还的事实。并
说明2010年2月24日吴某某分别从不同账户将400万元借款本金
和4.81万元利息划转给吕乙。其中170万元是吴某某和沈某某
一起到银行办理划转手续，230万元是从其他账户划转到报喜
鸟专卖店，利息是现金交付。黄某某质证认为，该证据证明的是吴某某与吕乙之间的法律关系，与黄某某无关。本院经审查
认为，吕乙出具的情况说明实质是证人证言，吕乙未出庭作证
，其情况说明的真实性无法确定。吴某某陈述的归还时间是在
本案起诉后，针对其主张的归还方式也未能提供证据形成证据
链予以证实，且吴某某与吕乙之间的借款关系与本案无必然联
系，故本院对吴某某二审提供的证据的真实性、关联性均不予
认定。
本院经审理认定的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：担保是担保人对债权人承诺，在债务人未能
清偿债务时，替代债务人清偿债务，或以特定的价值物清偿债
务。担保人为债务人向债权人承诺，担保人与债权人之间形成
担保关系。担保人的担保承诺是向特定的债权人作出，担保合
同关系具有相对性。本案所涉借款协议签约当时某某军未在场
，出借人处签名系事后补签是事实，根据《最高人民法院关于
民事诉讼证据的若干规定》规定，合同纠纷案件中，主张合同
关系成立并生效的一方当事人对合同生效的事实承担举证责任
，故吴某某应就其主张的签约当时黄某某即明知其为共同出借
人，其已与黄土某某成担保合意的事实承担举证责任。吴某某
提供的共同借款协议等证据即使真实，也仅能证明某某军与出
借款项之间的关系，未能证明其与黄某某曾达成担保合意，黄
某某向其作出担保的承诺。2009年3月2日吕甲向黄某某出具的
承诺书表明借款协议的出借方为吕甲，吕甲承诺放弃对担保人
黄某某的担保责任追偿，2009年3月23日吕甲与张某某、徐某
某、华林某某签订的还款协议载明本案所涉款项的出借人是吕甲，与吕甲本案审理过程中向法院作所陈述不符，故吕甲的陈
述不能作为本案事实的认定依据。吴某某主张其与黄某某存在
担保关系依据不足，原审认定事实清楚，判决并无不当。依照
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一
）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费70993元，由上诉人吴某某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈 晴
审 判 员 潘丹涛
审 判 员 徐 栋
二〇一〇年十二月十日
代书记员 张文雯