湖北省鄂州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）鄂07刑终142号
原公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
上诉人（原审被告人）黄林涛，男，1981年9月9日出生于湖北省鄂州市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖北省鄂州市梁子湖区，捕前租住鄂州市鄂城区。2010年2月1日因贩卖毒品罪被梁子湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万五千元。因吸食毒品和携带管制刀具，于2017年3月23日被行政拘留二十日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月30日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
辩护人李晓明，湖北佑君律师事务所律师。
原审被告人邵杏，女，1989年5月23日出生于湖北省鄂州市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湖北省鄂州市鄂城区，捕前租住鄂州市鄂城区。因非法持有毒品，于2017年3月23日被行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2017年3月30日被刑事拘留，同年5月5日被逮捕。现羁押于鄂州市第一看守所。
鄂州市华容区人民法院审理的鄂州市华容区人民检察院指控被告人黄林涛、邵杏犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月31日作出（2017）鄂0703刑初165号刑事判决。原审被告人黄林涛不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行审理。经阅卷、提审、核实，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年3月1日左右的一天晚上，吸毒人员方某电话联系被告人黄林涛要求购买600元的甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”），黄林涛遂电话联系被告人邵杏，安排其将存放在二人共同租住的鄂州市鄂城区南浦路客运管理四楼401室内的10颗“麻果”交给方某，嗣后，邵杏在该楼二楼楼梯处将10颗“麻果”交给方某，3月8日16时，方某通过微信转帐支付给黄林涛人民币600元。2017年3月10日左右的一天晚上，黄林涛、邵某1上述同样的方法，以900元的价格卖给方某甲基苯丙胺片剂15颗，因方某随后被查获，故900元的毒资未完成交付。2017年3月23日，黄林涛在鄂州市华容区庙岭镇被公安机关抓获；邵杏在鄂州市鄂城区南浦路客运管理四楼401室被公安机关抓获，同时，民警从邵杏身上查获可疑药片10颗，后又从其家中查获可疑药片5颗、可疑白色晶体1袋。经鉴定，查获可疑药片15颗，可疑白色晶体1袋均检出甲基苯丙胺成分。经称重，从邵杏身上查获可疑药片10颗，净重为0．92克；从其家中查获可疑药片5颗，净重为0．48克；可疑白色晶体1袋，净重为6．42克。
上述事实，有以下经庭审质证、核实的证据证实：
1、到案经过证明，证实：黄林涛、邵杏被公安机关抓获的相关事实。
2、行政处罚决定书，证实：黄林涛、邵杏被行政拘留的相关事实。
3、户籍信息资料，证实：黄林涛、邵某2年满十八周岁，具备完全刑事责任能力的相关事实。
4、扣押清单，证实：2017年3月23日，民警扣押疑似毒品颗粒15颗，疑似毒品粉末1袋的相关事实。
5、入库登记单，证实：2017年6月30日，扣押的毒品颗粒15颗，毒品粉末1袋均已上交入库的相关事实。
6、微信支付凭证，证实：方某通过微信转帐支付黄林涛人民币600元的相关事实。
7、刑事判决书，证实：黄林涛曾受刑事处罚的相关事实。
8、证人方某的证言，证实：2017年3月1日左右、3月10日左右，其二次从黄林涛、邵杏处购买“麻果”，第二次因其被抓，900元的毒资未完成交付的相关事实。
9、黄林涛的供述，证实：2017年3月1日左右，方某从他和邵杏处购买“麻果”10颗；2017年3月10日左右的一天晚上，方某给他打电话，说要900元的东西（意思是“麻果”）他当时不在家，遂打电话他老婆邵杏，叫其把床旁边抽屉里的东西用卫生纸包15颗送下去，因方某随后被抓，900元钱方某未给他的相关事实。
10、邵某3供述，证实：2017年3月1日左右、3月10日左右，黄林涛二次叫她给方某送“麻果”的相关事实。
11、鉴定文书，证实：查获可疑药片15颗，可疑白色晶体1袋均检出甲基苯丙胺成分的相关事实。
12、检查笔录，证实：从邵某3家中查获可疑药片5颗，可疑白色晶体1袋的相关事实。
13、辨认笔录，证实：黄林涛、邵杏系出售毒品的行为人的相关事实。
14、称重笔录，证实：查获的毒品的重量为7．82克的相关事实。
原审法院认为，被告人黄林涛、邵杏违反国家对毒品管理的制度，贩卖毒品，黄林涛贩卖甲基苯丙胺（冰毒）一袋和甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）40颗，重量共计10．145克；邵杏贩卖甲基苯丙胺片剂（俗称“麻果”）40颗，重量共计3．725克，其行为均构成贩卖毒品罪。黄林涛曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚。鉴于民警从邵杏身上查获的甲基苯丙胺片剂10颗，和从其家中查获的甲基苯丙胺片剂5颗、甲基苯丙胺1袋，共计重量为7．82克，均未流入社会，尚未造成危害后果，故对黄林涛酌情从轻处罚。黄林涛、邵某4人共同故意犯罪，系共同犯罪，邵杏在共同犯罪中，虽不宜认定为从犯，但其所起的作用相对较小，依法可以从轻处罚，且其归案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款的规定，判决如下：一、被告人黄林涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人邵杏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。
上诉人黄林涛及辩护人辩称，原审判决认定的事实不清，适用法律不当，认定罪名错误，量刑过重，依法应对上诉人从轻判处，请求二审法院查明事实，依法改判。理由：一是本案认定事实不清。本人与邵某3供述矛盾，原审判决认定被告人向方某贩卖毒品的时间与公诉机关的指控不符，原审判决认定的事实不清；从现场提取可疑药片及白色晶体一袋，公诉机关未提起公诉，法庭未组织对证、质证，即推定上诉人贩卖毒品7.82克，不具有唯一性、排他性；公安机关制作的扣押物品清单有明显改动痕迹。因此，本案证据不充分，证据链不完整。二是原审判决认定上诉人贩卖毒品数量10.145克证据不足，计算错误；上诉人是吸毒者，不应将搜查出的全部毒品直接等同于贩卖毒品的数量法律适用错误。三是上诉人主动交待公安机关尚未掌握的贩毒证据，具有自首情节，原审判决没有注意到。
经审理查明，原审判决认定上诉人（原审被告人）黄林涛、原审被告人邵杏犯贩卖毒品罪的事实清楚，所采信的证据均经一审庭审质证，二审审查核实，所证内容客观真实，本院均予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）黄林涛贩卖甲基苯丙胺10．145克，原审被告人邵杏伙同黄林涛贩卖甲基苯丙胺片剂3．725克，其行为违反国家管制毒品制度，均构成贩卖毒品罪。黄林涛系毒品再犯，依法应当从重处罚；其贩卖甲基苯丙胺7．82克尚未流入社会，未造成危害社会后果，可以酌情从轻处罚。邵杏在共同贩卖毒品犯罪中，所起的作用相对较小，依法可以从轻处罚；其归案后，能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。原审判决计算黄林涛贩卖毒品的数量准确，符合有关规定。黄林涛贩卖甲基苯丙胺10克以上，原审判决在法定处七年以上有期徒刑、并处罚金量刑幅度内，对其判处有期徒刑七年四个月，并处罚金人民币二万元，量刑并无不当。上诉人黄林涛及辩护人关于原审判决事实不清、适用法律错误、量刑过重等辩护意见均不成立，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 洪玉颜
审判员 明延发
审判员 丰群辉
二〇一七年十二月二十二日
书记员 梁 丹