浙江省杭州市江干区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）杭江刑初字第457号
公诉机关浙江省杭州市江干区人民检察院。
被告人朱某甲。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人窦定凤。
被告人姚某。2002年2月20日因吸毒被强制戒毒六个月。2006年7月因犯盗窃罪被判处拘役四个月，并处罚金人民币一千元。2007年1月16日因吸毒被强制戒毒六个月。2007年4月10日因犯盗窃罪被判处拘役四个月，并处罚金人民币二千元，2007年6月15日刑满释放。因本案于2014年1月29日被刑事拘留，同年3月7日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人蒋怡、夏亮。
被告人马某甲。1999年1月26日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二千元。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人许力先。
被告人马某乙。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人徐阳、裘志伟。
被告人孙某甲。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人刘勇、魏亮。
被告人徐某。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现羁押于杭州市下城区看守所。
指定辩护人沈鹏飞。
被告人曾某。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现押于杭州市下城区看守所。
辩护人李爱梅。
被告人郎某。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人缪渭川、苗振。
被告人何某。因本案于2014年1月3日被刑事拘留，同年1月30日被逮捕。现押于杭州市江干区看守所。
辩护人陈树杨、金栢霆。
浙江省杭州市江干区人民检察院以江检公诉刑诉（2014）1385号起诉书指控被告人朱某甲、姚某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、何某犯寻衅滋事罪，于2014年7月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省杭州市江干区人民检察院指派检察员陈甜甜出庭支持公诉，被告人朱某甲及辩护人窦定凤、被告人姚某及辩护人蒋怡、被告人马某甲及辩护人许力先、被告人马某乙及辩护人徐阳、被告人孙某甲及辩护人魏亮、被告人徐某及指定辩护人沈鹏飞、被告人曾某及辩护人李爱梅、被告人郎某及辩护人苗振、被告人何某及辩护人金柏霆到庭参加诉讼。本案经浙江省杭州市江干区人民检察院建议，延期审理一次。现已审理终结。
浙江省杭州市江干区人民检察院指控，2014年1月3日凌晨，被告人朱某甲与应某（另外处理）等人在本市某酒店ktv消费时，因琐事与ktv人员发生纠纷，遂打电话纠集公司人员。后被告人朱某甲在电梯口准备离开时，见被告人何某、孙某甲等人受纠集赶至ktv，便冲出电梯殴打ktv经理贾某，被告人何某、孙某甲等人见状也上前对被害人贾某实施殴打。当日凌晨1时许，被告人姚某、马某甲、马某乙、徐某、曾某、郎某等人受纠集赶至ktv大厅，见公司人员被打，纷纷上前殴打ktv服务员泄愤，被告人姚某、马某甲、马某乙、郎某、孙某甲、徐某在电梯厅对服务员吴某丁进行殴打。后被告人朱某甲、马某甲、马某乙、孙某甲、曾某、徐某、何某夹带被害人贾某进入电梯旁的杂物间，并对被害人贾某实施殴打。随后被告人朱某甲方纠集的第三批人赶至现场，到达三楼ktv时即被公安机关控制。经鉴定，被害人贾某、吴某丁的伤势均已构成轻微伤。为证明上述事实，公诉机关当庭出示、宣读了被害人陈述，证人证言，鉴定意见，勘验、检查、辨认笔录，视听资料，物证，书证，被告人供述等证据材料，据此认为，被告人朱某甲、姚某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、何某的行为均已构成寻衅滋事罪，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款之规定，予以惩处。
被告人朱某甲辩称其未打电话纠集他人。其辩护人认为，被告人朱某甲系初犯、偶犯，犯罪情节显著轻微、社会危害性不大，请求对被告人免于刑事处罚。庭审中，被告人朱某甲及辩护人均未提供证据。
被告人姚某对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人姚某认罪态度较好，且主观恶性较小，请求对被告人酌情从轻处罚。庭审中，被告人姚某及辩护人均未提供证据。
被告人马某甲对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人马某甲犯罪情节相对较轻，系从犯且有自首情节，请求对被告人减轻或免于处罚。庭审中，被告人马某甲及辩护人均未提供证据。
被告人马某乙对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人马某乙主观恶性不大，社会危害性较小，且认罪悔罪，请求对被告人从轻或免于处罚。庭审中，被告人马某乙及辩护人均未提供证据。
被告人孙某甲对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人孙某甲系初犯、偶犯，认罪态度较好，有自首情节，请求对被告人从轻或免于处罚。庭审中，被告人孙某甲及辩护人均未提供证据。
被告人徐某对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人徐某系从犯，主观恶性较小，认罪态度好，且取得谅解，请求对被告人从轻处罚。庭审中，被告人徐某及辩护人均未提供证据。
被告人曾某对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人曾某系从犯，主观恶性较小且自愿认罪，请求对被告人从轻处罚。庭审中，被告人曾某及辩护人均未提供证据。
被告人郎某对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人郎某系初犯、偶犯，有坦白情节，请求对被告人适用缓刑。庭审中，被告人郎某及辩护人均未提供证据。
被告人何某对起诉书指控的犯罪事实及法律适用均无异议。其辩护人认为，被告人何某有自首情节且取得谅解，请求对被告人从轻处罚。庭审中，被告人何某的辩护人提供话单一份。
经审理查明：2014年1月3日凌晨零时许，被告人朱某甲与应某（另外处理）等人在本市某区某路某酒店三楼“某会所”ktv消费时，因包厢内电视机损坏被要求赔偿而心生不满，遂打电话纠集公司人员。后该纠纷经双方协商得以解决。ktv经理贾某在送应某等人进电梯时，被告人何某、孙某甲等人受纠集赶至ktv，见纠纷已解决正准备离开时，被告人朱某甲见已方人员到场，便冲出电梯对被害人贾某进行殴打，被告人何某、孙某甲等人见状也上前殴打被害人贾某，后双方发生互殴。当日凌晨1时许，被告人姚某、马某甲、马某乙、徐某、曾某、郎某等人受纠集赶至ktv大厅，见公司人员被打，遂上前殴打ktv服务员泄愤，被告人姚某、马某甲、马某乙、郎某、孙某甲、徐某在电梯厅对ktv服务员吴某丁进行殴打。因现场混乱，ktv人员在现场喷射灭火器泡沫，被告人朱某甲、马某甲、马某乙、孙某甲、曾某、徐某、何某夹带被害人贾某进入电梯旁杂物间，在杂物间内，上述七被告人均对被害人贾某实施殴打。后受被告人朱某甲方纠集的林某、陈某、刘某、张某、余某、方某、王某乙、吴某乙（均另外处理）等十余人赶至现场，并持甩棍冲开酒店一楼的巡防人员赶往三楼，到达三楼ktv时即被公安机关控制。经鉴定，被害人贾某、吴某丁的伤势均已构成轻微伤。
认定上述事实的证据，经庭审质证的有：
1.被害人贾某的陈述，证明案发当晚，其和吴某丁在某酒店三楼ktv的电梯口及电梯旁边一小房间，被某包厢的客人及叫来的人打伤的经过情况。
2.被害人吴某丁的陈述，证明案发当晚，某酒店三楼ktv一包厢内客人因电视机损坏与ktv方发生纠纷。纠纷解决后，其与ktv经理贾总送客人到电梯口，其中一名客人突然冲出电梯殴打其与贾总的经过情况。
3.证人应某的证言，证明案发当晚，在某酒店其因包厢电视机损坏和ktv方发生纠纷，后该纠纷得以协商解决，准备离开现场时朱某甲见公司人员到场后便冲出电梯殴打ktv经理贾某，后双方发生混战。期间朱某甲在包厢内打电话、且在包厢内没有人动手打过朱某甲等经过情况。
4.证人朱某乙证言，证明案发当晚，其和应某、朱某甲、管某一起在某酒店ktv唱歌，因包厢内电视机损坏与ktv方发生纠纷，后该纠纷经民警协调已处理好，且在纠纷解决过程中，没有发生肢体冲突，期间朱某甲打电话纠集他人前往ktv。朱某甲在离开现场时见纠集人员已到，便冲出电梯殴打ktv方人员的经过情况。
5.证人管某的证言，证明案发当晚，其和朱某甲等人在某酒店三楼ktv包厢消费时，因包厢内电视机损坏与ktv方发生纠纷，协商解决后坐电梯准备离开时突然双方打起来的经过情况。
6.证人王某甲的证言，证明案发当晚，某酒店三楼ktv一包厢内的电视机在客人跳舞时被损坏，后ktv经理与包厢客人进行协商，期间该包厢内的客人打电话叫人过来以及事后听说发生打架的经过情况。
7.证人吴某甲的证言，证明案发当晚，在某酒店三楼ktv包厢内因客人损坏电视机，ktv方拦住客人谈赔偿，后客人纠集人员殴打ktv方人员的经过情况。
8.证人陈某的证言，证明案发当晚，其受纠集赶到某酒店帮忙，其和马某乙上楼看到已方人员被打，其又下楼伙同刘某等人持甩棍赶往三楼帮忙的经过情况。
9.证人刘某的证言，证明案发当晚，其接到电话称公司老总在ktv出事，其和舒某等人赶至某酒店，后其持甩棍赶往酒店三楼ktv的经过情况。
10.证人舒某的证言，证明案发当晚，其接到通知称公司老总在某酒店ktv出事，其和刘某等人赶往现场帮忙。其公司人员在酒店楼下分发甩棍，部分人员持甩棍冲开巡防人员赶往三楼ktv，后被民警控制的经过情况。
11.证人余某的证言，证明案发当晚，其接到电话称公司老总在某酒店ktv跟人吵架，后其通知王某乙一起赶往现场，到现场后公司同事在一楼分甩棍，其拿到甩棍后和同事一起赶往三楼的经过情况。
12.证人方某的证言，证明案发当晚，其接到电话得知公司老总在ktv出事，其和余某、赵某等人赶到现场，后公司人员从应某汽车后备箱内拿出甩棍分发，大家持甩棍赶往三楼ktv后被民警控制的经过情况。
13.证人赵某的证言，证明案发当晚，其和余某等人接到通知称老总在ktv和人打架，遂其赶至某酒店帮忙，其公司部分人员持甩棍冲开巡防人员赶往三楼ktv后被民警控制的经过情况。
14.证人王某乙的证言，证明案发当晚，其接到方某电话称公司领导出事了，其和张某、刘某等人赶往某酒店帮忙，后在酒店一楼分得甩棍冲开巡防人员赶往三楼ktv即被民警控制的经过情况。
15.证人张某的证言，证明案发当晚，其接到通知称应某和朱某甲在某酒店ktv和人打架，其和刘某、舒某等人赶往现场帮忙，到酒店后其从林某处分得甩棍，后其和王某乙等人冲开巡逻人员赶往三楼ktv即被民警控制的经过情况。
16.证人林某、吴某乙的证言，证明案发当晚，丁某接到姚某电话后其和郎某、曾某、吴某乙、丁某等人赶往某酒店ktv帮忙，到现场后其发现已有人被打倒在地，后其到酒店一楼从应某车内取出甩棍分发给他人，并持甩棍赶往三楼即被民警控制的经过情况。
17.证人韩某的证言，证明案发当晚，其所里接到某酒店报警称有人在砸东西，后其和同事配合110巡警一起出警，到达某酒店后，双方纠纷已解决，其这组巡警撤至一楼。后其发现陆陆续续有人赶往酒店三楼，其与同事再次到达酒店三楼，听说原先砸东西的人纠集他人到ktv打架，其中ktv的负责人在小房间内被多人殴打，后被公安民警解救的经过情况。
18.证人吴某丙、于某的证言，证明其均系某酒店的保安，案发当晚，有六、七个手持甩棍的人推开巡逻人员上了酒店电梯的经过情况。
19.证人孙某乙、夏某的证言，证明其均系某酒店ktv的服务员，案发当晚，ktv经理贾某送客人到电梯口，其中一名客人进电梯后突然又冲出来殴打经理贾某，后双方发生斗殴的经过情况。
20.甩棍照片、证据保全清单、收缴物品清单，证明甩棍的外观特征及被收缴的情况。
21.调取证据清单、监控录像，证明案发当晚，在本市某区某酒店三楼ktv整个案发过程，其中系被告人朱某甲先行动手殴打了被害人贾某从而引发互殴的经过情况。
22.现场照片，证明案发现场的环境及位置。
23.行政处罚决定书、情况说明，证明其他涉案人员被行政处罚的情况。
24.接警单、情况说明，证明经110接处警系统查询，2014年1月2日22时至2014年1月3日7时，有关该案的报警仅一起，报警电话为8604×××6，系某酒店三楼某会所ktv的前台电话，未查询到何某的报警记录。
25.谅解书，证明杭州某娱乐有限公司对何某表示谅解的情况。
26.强制戒毒通知书、刑事判决书及释放证明，证明被告人姚某、马某甲的前科情况。
27.检验结果告知单，证明被害人贾某、吴某丁的伤势均为轻微伤。
28.辨认笔录，证明被告人姚某、朱某甲、何某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、证人刘某、方某、舒某、王某乙、赵某、吴某乙、林某、陈某、余某、管某、张某能准确辨认出监控中出现的被告人朱某甲、何某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某的情况。
29.勘验笔录，证明公安机关依法对本市某区某酒店三楼ktv现场勘查的情况。
30.情况说明，证明2014年1月3日0时35分被告人朱某甲所有的139××××8345的手机与被告人姚某使用的136××××8687的手机的通话情况。
31.被告人朱某甲的原供，证明案发当晚，其因包厢内电视机损坏一事与某酒店ktv方发生纠纷，后其打电话纠集姚某等人到ktv为其撑腰。纠纷解决后，在ktv经理贾某送其等人到电梯口时，其看见被纠集人员到场就冲出去殴打被害人贾某，以及其与被告人马某乙、曾某、孙某甲、徐某、何某、马某甲等人将被害人贾某拖至电梯旁小房间内殴打的经过情况。
32.被告人姚某的供述，证明其接到被告人朱某甲电话要其赶去某酒店帮忙，后其通知丁某等人一起赶去酒店。在酒店三楼ktv内，其伙同被告人马某甲、郎某等人殴打被害人吴某丁的经过情况。
33.被告人马某甲的供述，证明案发当晚，其受他人纠集与被告人马某乙等人一起到某酒店帮忙助威，后其与被告人马某乙、郎某、孙某甲、姚某一起在某酒店三楼电梯口殴打ktv服务员，之后与被告人马某乙、朱某甲、孙某甲、徐某、曾某、何某等人在小房间内一起殴打ktv经理的经过情况。
34.被告人马某乙的供述，证明案发当晚，其得知公司朱总出事后与陈某、被告人马某甲等人赶至某酒店，在现场其伙同被告人马某甲等人在电梯口殴打ktv服务员，随后其伙同被告人朱某甲、马某甲等人在电梯旁边的小房间里殴打ktv经理的经过情况。
35.被告人孙某甲的供述，证明案发当晚，其和公司员工到某酒店ktv，其在电梯口殴打ktv服务员，随后在电梯旁小房间内与被告人马某乙、徐某等人殴打ktv一男子的经过情况。
36.被告人徐某的供述，证明案发当晚，其得知公司老总朱某甲出事后，与被告人马某乙等人赶至某酒店ktv为老总出头，在酒店三楼ktv一小房间内其与被告人朱某甲、马某乙、孙某甲等七人殴打ktv员工的经过情况。
37.被告人曾某的供述，证明案发当晚，丁某接到被告人姚某的电话称朱某甲出事要求其去帮忙，后其与丁某、林某、吴某乙、被告人郎某、姚某等人赶至某酒店，在三楼电梯口其看见被告人朱某甲、孙某甲两人与ktv的一个工作人员扭打在一起，后其与被告人朱某甲、马某甲、何某等人将上述ktv员工拖拽至旁边的小房间内进行殴打的经过情况。
38.被告人郎某的供述，证明案发当晚，丁某接到被告人姚某电话称被告人朱某甲出事了，后其伙同被告人姚某、曾某及丁某、林某、吴某乙等人赶至某酒店三楼ktv，在三楼电梯口其伙同被告人马某甲、姚某等人殴打ktv服务员的经过情况。
39.被告人何某的供述，证明案发当晚，其接到被告人马某甲的电话称被告人朱某甲出事了要求其去帮忙，后其与同事一起赶至某酒店ktv，在三楼ktv电梯口其伙同他人殴打ktv人员，并在现场与多名同事躲进小房间。在小房间内，其同事殴打ktv人员的经过情况。
40.户籍证明，证明被告人朱某甲、姚某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、何某的身份情况。
41.抓获经过，证明被告人朱某甲、姚某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、何某均系抓捕归案。
上述证据均系依法取得，证据之间能相互印证，且与本案事实相关。故对上述证据，本院均予以确认。
关于被告人何某的辩护人出示的电话单一份，因无其他证据相互印证，且与接警单及情况说明相矛盾，不能证明被告人何某已打通110的事实，故该证据，本院不予确认。
关于被告人朱某甲提出其未打电话纠集他人的辩解，经查认为，被告人姚某的供述证明案发当晚其接到被告人朱某甲的电话，称在某酒店出事了要求其到酒店帮忙，上述事实与情况说明、证人证言及被告人朱某甲的原供等证据能相互印证，且被告人朱某甲推翻原供没有合理解释，故被告人朱某甲的该辩解，本院不予采纳。
本院认为，被告人朱某甲、姚某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、何某结伙随意殴打他人，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，公诉机关指控罪名成立。被告人马某甲、徐某、曾某直接参与殴打他人，其三人在共同犯罪中并非起次要或辅助作用，不宜认定为从犯，故三被告人的辩护人提出上述三被告人系从犯的辩护意见，本院不予采纳。抓获经过、接警单及情况说明，证明被告人马某甲、孙某甲、何某均系被动到案，不符合自动投案的条件，故三被告人的辩护人提出的上述三被告人系自首的辩护意见与查明的事实和法律规定不符，本院均不予采纳。九被告人的犯罪行为已严重破坏社会秩序且造成二人轻微伤，其犯罪情节并非轻微，故被告人朱某甲、马某甲、马某乙、孙某甲的辩护人请求对上述四被告人适用免刑、被告人郎某的辩护人请求对被告人郎某适用缓刑的辩护意见，本院均不予采纳。被告人姚某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、何某当庭能自愿认罪，均可酌情从轻处罚，上述八被告人的辩护人据此提出的相关从轻处罚的辩护意见，本院均予以采纳。据此，根据被告人朱某甲、姚某、马某甲、马某乙、孙某甲、徐某、曾某、郎某、何某的犯罪事实、性质、情节、对社会的危害程度、在共同犯罪中的地位、作用及前科情况，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条之规定，判决如下：
一、被告人朱某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2015年2月2日止）。
二、被告人姚某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月29日起至2015年1月28日止）。
三、被告人马某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年12月2日止）。
四、被告人马某乙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年12月2日止）。
五、被告人孙某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年12月2日止）。
六、被告人徐某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年12月2日止）。
七、被告人曾某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年12月2日止）。
八、被告人郎某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年12月2日止）。
九、被告人何某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年1月3日起至2014年12月2日止）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱海霞
人民陪审员 陈克勤
人民陪审员 刘书俊
二〇一四年十一月二十八日
代书 记员 薛黄一