江西省抚州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）赣10民终237号
上诉人（原审被告）：章某1，男，1977年9月10日出生，汉族，住江西省南城县，
委托诉讼代理人：徐建文，江西锦城律师事务所律师，代理权限为一般代理。
被上诉人（原审原告）：周某，女，1983年6月1日出生，汉族，住江西省南城县，
上诉人章某1因与被上诉人周某离婚纠纷一案，不服江西省南城县人民法院（2017）赣1021民初1308号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人章某1及其诉讼代理人徐建文、被上诉人周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
章某1上诉请求：撤销原判，改判驳回被上诉人周某的诉讼请求。事实和理由：一、双方夫妻感情尚未达到确已彻底破裂的程度。双方虽为再婚夫妻，但婚姻关系存续长达近十年，彼此之间已建立了良好的感情。婚后双方共育有一个女儿，家庭关系和谐，虽然生活中偶尔会发生争吵，但双方并无重大且不可调和的矛盾。正因为双方均为再婚，上诉人对此段感情很珍惜，且经此次离婚纠纷后，上诉人也认识到双方婚姻生活中存在的问题，以后定会积极改正，维护这段来之不易的感情。二、原判判决女儿章某2由被上诉人抚养不利于其健康成长。1.被上诉人的收入不足以抚养女儿。被上诉人一直在加油站上班，月收入约为1,600元，不足以给女儿提供良好的生活与学习条件。上诉人虽然没有固定单位，但是经营个体户十余年以来，收入相对稳定，现年收入近100,000元，更有利于保障女儿的健康成长。2.2016年6月份以前双方与女儿一直共同生活，虽然一年多女儿随被上诉人生活居多，但是父女之间一直有联系，感情维系很好，并定期支付了生活等相关费用。且上诉人的父母年纪尚轻，有充足的时间和精力帮助上诉人抚养女儿。被上诉人在此次婚姻之前已育有一女，必然导致其无法将全部精力放在女儿章某2的成长教育上，而上诉人仅育有一个女儿，视如珍宝。如法院最终维持离婚判决，也应当将女儿章某2改判由上诉人抚养。综上，原判认定事实不清，适用法律错误。为挽回双方感情，为女儿提供更好的成长环境，恳请二审法院撤销原判，依法改判。
周某辩称，一、原判判决双方离婚，事实清楚，符合法律规定，应予维持。双方婚姻早就名存实亡，上诉人经常对被上诉人进行家暴，多次保证也无济于事。两人分居已长达两年有余，两人再在一起实在是一种折磨。被上诉人第一次起诉离婚，一审法院给了双方一个缓冲改善的关系期，但两人仍然分居，关系没有改善，是在被上诉人第二次起诉离婚后法院才判决的离婚，可见双方再无和好的可能。二、上诉人要求女儿章某2由其抚养，其理由尽是不实之词。女儿由其抚养对女儿的成长不利。1.上诉人称其年收入有100,000元不属实，其没有正式工作及收入，年收入根本没有100,000元，该说法没有事实根据。2.上诉人吸毒、赌博，性格又暴躁，整天不着家。上诉人称其父母年纪尚轻，更是无稽之谈，其父母已有七十多岁，其父亲还有哮喘病。如女儿交由上诉人抚养，将对女儿的成长极为不利。3.被上诉人收入固定，每月除去五险一金还有2,000余元收入，再加上上诉人给的抚养费足够抚养女儿。再说女儿从小在被上诉人母亲处生活居住，对被上诉人一家有更加深厚的感情，女儿也愿意跟被上诉人生活。综上，原判判决离婚事实清楚，适用法律正确，二审法院应维持原判，驳回上诉人的上诉请求。
周某向一审法院起诉请求：1.判令周某与章某1离婚；2.女儿章某2由周某抚养，章某1给付抚养费每月600元，给付至女儿独立生活为止；3.位于南城县××镇山水家园××楼××单元××室房屋归周某所有；4.共同债务100,000元由双方平均承担；5.诉讼费由章某1承担。
一审法院认定事实：周某、章某1相识数月后于××××年××月××日登记结婚，××××年××月××日生育女儿章某2，结婚后半年内，双方的感情尚可，后会因家庭琐事争吵，从2016年3月份的时候就开始分居，周某就一直住在娘家。周某并于2016年9月18日向一审法院第一次起诉，要求与章某1离婚，2016年12月13日一审法院判决不准予周某与章某1离婚，但判决不离婚后双方两人关系并没有得到改善，仍然不相往来，现周某以夫妻感情已经彻底破裂再次诉至一审法院，要求与章某1离婚。在诉讼过程中，周某撤回了第三项、第四项的诉讼请求。
女儿章某2出生后一直与周某生活，周某年收入30,000余元，章某1无固定收入。
一审法院认为，一、双方夫妻感情问题。周某2016年9月18日以认为双方夫妻感情破裂，提出与章某1离婚，一审法院判决不准予离婚后，双方感情并没有得到改善，故周某再次以夫妻感情破裂诉至一审法院要求与章某1离婚，一审法院予以准许。二、婚生女章某2的抚养问题。因章某2一直由周某抚养且周某有稳定的收入，周某抚养女儿更有利于女儿的成长，一审法院结合实际情况，由周某抚养婚生女章某2至其独立生活止，周某要求章某1给付女儿抚养费，鉴于本地经济水平及周某的抚养能力，以每月400元为宜。据此，一审法院依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、周某与告章某1离婚；二、女儿章某2由周某抚养至其独立生活止，章某1自2018年1月开始每月20日前支付女儿抚养费400元。章某1每月享有探视女儿两次的权利，但不得影响周某及女儿的正常生活。案件受理费300元，减半收取150元，由周某负担。
二审期间，周某没有提交新证据。章某1向本院提交了以下证据：1.章某1个体工商户营业执照1份、章某12016年6月21日至2018年3月15日的银行卡流水1份；证明：章某1有从事肉食品零售的资格，银行流水说明章某1每个月有固定收入，从2016年6月21日至2018年3月15日该银行卡共存入金额约60,000元，并足月支付了房屋按揭贷款。2.章某1与女儿章某2的合照2张；证明：章某1和女儿的感情很好。周某对以上证据质证认为，关于证据1，对证据的真实性没有异议，但是银行交易记录是每个月23号还贷款，每个月还2,000多元，按揭贷款是章某1一个人还的，但是其没有承担女儿的抚养费，也没有给被上诉人钱。关于证据2，照片不知何时拍的；章某1给女儿打电话，女儿不会接，其来敲门，女儿也不会开，女儿放学，章某1都没有接过几次。
对章某1提交的上述证据，本院认为，关于证据1，由于双方当事人对证据的真实性、合法性均无异议，故对该组证据的真实性、合法性予以认可。但是该组证据只能证明章某1具有一定的经济收入来源，其每月对房屋按揭贷款进行了还款，并不能证明章某1的工作及收入情况，更不能证明章某1年收入近100,000元。关于证据2，周某对证据的真实性没有异议，故对该证据的真实性予以认可。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于章某1是否有固定收入。章某1主张，其从事个体工商，进行食品零售，基本上每个月有相对固定的收入，且双方婚后购买房屋的每月房贷均是由其支付，近两年其每月都有定期支付女儿的生活费用。周某则主张，章某1从2010年开始就没有进行食品零售，对女儿一直都没有给过生活费，2018年女儿的报名费、生活费没有给，连过年的衣服也没有买。由于章某1在本案中提交的证据不足以证明其工作及收入情况，故原判认定其无固定收入，并无不当。
本院对一审查明的事实予以确认。
二审另查明：1.根据一审法院（2016）赣1021民初1000号生效民事判决认定，章某1于2016年10月26日因吸毒被南城县公安局龙湖派出所行政拘留十日。2.双方当事人在场的情况下，本院向章某2进行了询问，章某2表示其愿意随其母亲周某一起生活。3.双方当事人均认可章某1在生育能力上有所欠缺，生育女儿章某2是经过了复杂的治疗过程。
本院认为，当事人二审的争议焦点为：一、双方夫妻感情是否确已破裂；二、双方婚生女儿章某2的抚养问题。
一、关于双方夫妻感情是否确已破裂的问题
本院认为，周某与章某1在一审法院判决不准许双方离婚后，双方没有再在一起共同生活，互相也未履行夫妻义务，双方的夫妻关系没有得到有效的改善，现周某坚决要求离婚，足见双方夫妻感情确已破裂，故原判判决双方离婚正确，应予维持。
二、关于双方婚生女儿章某2的抚养问题
本院认为，章某2近两年一直随其母亲周某共同生活，且其年近10周岁，有一定的认知能力，其也已表示愿意随其母亲一起生活，从有利于小孩身心健康成长的角度出发，不宜再改变其生活环境，故章某2与周某共同生活更为适宜。此外，虽然章某1主张其存在生育能力方面的欠缺，但是由于其曾经有过吸毒行为，而该行为是极不利于小孩身心健康的，故本院不再据此考虑其优先抚养章某2。
综上所述，章某1的上诉请求不能成立，应予驳回；原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费人民币300元，由上诉人章某1负担。
本判决为终审判决。
审判长 邹志伟
审判员 刘长峰
审判员 刘志军
二〇一八年四月三日
书记员 杨 甜