贵州省铜仁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）黔06民终528号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司江口支公司，地址：贵州省江口县商业街。
负责人：王超，系该公司经理。
被上诉人（原审原告）：洪小芳，女，1993年1月23日出生，汉族，住贵州省江口县。
被上诉人（原审被告）：龙利，男，1992年3月15日出生，苗族，住贵州省江口县。
被上诉人（原审被告）：田建和，男，1959年6月25日出生，苗族，住贵州省江口县。
委托代理人：张万松，贵州锦江河律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：龙再兴，男，1974年3月7日出生，苗族，住贵州省江口县。
被上诉人（原审被告）：铜仁市环北货运有限责任公司，地址贵州省铜仁市碧江区血站斜对面。
法定代表人：田兴志，男，1978年2月18日出生，土家族，住贵州省铜仁市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司江口支公司（以下简称人保江口支公司）因与被上诉人洪小芳、龙利、田建和、龙再兴、铜仁市环北货运有限责任公司（以下简称环北货运公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省江口县人民法院（2015）江法民初字第831号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
人保江口支公司上诉请求：撤销原判，依法改判。事实和理由：此次事故系龙利驾驶贵Ｄ×××××号摩托车搭载洪小芳与田建和驾驶的贵Ｄ×××××号货车发生刮擦，造成洪小芳受伤。洪小芳系贵Ｄ×××××号摩托车的车上人员，系贵Ｄ×××××号货车的第三者，对于洪小芳的损失，因田建和未为该车投保交强险，故应由田建和在交强险限额内对洪小芳进行赔偿。原判认定洪小芳已由车上人员转化为第三者，没有事实依据。
田建和二审答辩称，本次交通事故系龙利单方行为所致，与田建和没有任何关系，《道路交通事故认定书》认定事实错误，不应作为定案依据。洪小芳从摩托车上甩出去受伤，属于第三者。为此，请求驳回上诉，维持原判。
环北货运公司二审答辩称，环北货运公司与本案无关，其不应承担赔偿责任。
洪小芳、龙利、龙再兴均未作二审答辩。
洪小芳向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费94,982.52元，误工费6,000元，护理费4,500元，营养费1,500元，住院伙食补助费3,000元，交通费2,000元，以上共计111,982.52元；2、人保江口支公司在交强保险范围内承担赔偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年1月16日14时08分，龙利驾驶龙再兴所有的贵Ｄ×××××号二轮摩托车搭载洪小芳由江口桃映镇往桃映镇溪口村方向行驶，行至江口县桃××镇××村便道××处，在右转弯过程中其车头左侧及龙利左肩与相对方向驶来的由田建和驾驶的贵Ｄ×××××号中型自卸货车左侧油箱发生刮擦，造成洪小芳受伤。洪小芳随即被送往江口县人民医院抢救治疗，住院1天，由于病情严重，于2015年1月17日转入铜仁市人民医院住院治疗，住院28天，住院及后续治疗共产生医疗费94,989.32元。在洪小芳住院期间，田建和先行垫付了医疗费4,000元。2015年2月4日江口县公安局交警大队作出道路交通事故认定书，认定龙利承担此事故的主要责任，田建和承担此事故的次要责任，洪小芳无责任。龙利驾驶的贵Ｄ×××××号二轮摩托车在人保江口支公司投保有机动车交通事故强制保险，保险期2014年11月4日至2015年11月4日。
另查明，田建和驾驶的贵Ｄ×××××号中型自卸货车系田建和事故前花28,000元于王胜祥处购买。该车2013年3月12日至2014年3月11日期间挂靠环北货运公司。2014年3月26日，环北货运公司在铜仁日报发出催办手续及免责声明。该车未办理过户，未购买保险。
一审法院认为，洪小芳搭乘龙利驾驶的车牌为贵Ｄ×××××号二轮摩托车与田建和驾驶的车牌为贵Ｄ×××××号中型自卸货车发生碰撞造成交通事故及贵Ｄ×××××号二轮摩托车人保江口支公司投保机动车交通事故责任强制保险的事实清楚。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款的规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……”之规定，对于洪小芳的赔偿义务，应由人保江口支公司在机动车交通事故责任强制保险范围内先予赔付。贵Ｄ×××××号事故车辆，系二轮摩托车，在事故过程中无法使乘车人稳定的置身于机动车辆之上，机动车辆保险合同中所涉及的“第三者”和“本车人员”是在特定的时空条件下的临时性身份，在本案交通事故发生时，洪小芳的受伤系在贵Ｄ×××××号保险车辆外。已经发生了“本车人员”与“第三者”的转化。属于机动车交通事故强制保险的赔偿范畴。对于人保江口支公司认为洪小芳所受伤不应由其承担赔偿义务的抗辩理由，不予采纳。超出交通事故责任强制保险范围部分，各方按照比例承担赔偿责任。本案中龙利按照责任比例划分应承担此次事故70%的责任，田建和应承担此次事故30%的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”之规定，龙利所驾驶的车牌为贵Ｄ×××××号事故车辆，实际所有人系龙再兴，龙再兴在明知龙利没有驾驶资格的情况下，仍然选择将车借给龙利的行为存在过错，应承担相应的责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条“当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由受让人承担赔偿责任”之规定，贵Ｄ×××××号中型自卸货车系田建和以28,000元的价格购买，虽未办理所有权转移登记，但受让人田建和对机动车运行具有实际支配能力，具有防范事故发生的实质影响力和支配力。该车与环北货运公司挂靠合同期满，经环北货运公司登报催办后没有继续办理相关手续。环北货运公司不承担此次事故的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”之规定，洪小芳住院治疗及后续检查共产生医疗费94,989.32元，洪小芳诉讼请求中只主张94,982.52元，依法支持洪小芳住院治疗及后续检查医疗费94,982.52元，其中田建和垫付医疗费4,000元，予以确认。《解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，洪小芳出院记录有需要加强营养的医嘱，结合洪小芳受伤的实际情况，确有加强营养的必要。洪小芳实际住院天数共计29天，按照2015年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准，洪小芳应获得的营养费为30元/天×29天=870元，对洪小芳要求赔偿营养费1,500元的诉讼请求，依法支持870元；《解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，洪小芳在江口县医院住院1天，铜仁市人民医院住院治疗的天数为28天，洪小芳未能举证证明其有固定收入，也未能举证证明其近三年的平均收入状况，按照2015年贵州省道路交通事故人身损害赔偿标准，参照2015年农、林、牧、渔业平均工资标准，洪小芳应获得的误工费为92.02元/天×29天=2,668.58元，对洪小芳主张误工费6,000元的诉讼请求，依法支持误工费2,668.58元；《解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”,护理人员原则上为1人，本案中洪小芳未举证证明护理人员的收入状况，也未能举证证明护理人员从事护理的劳动报酬标准，结合洪小芳实际情况，住院治疗期间通常为其家人予以护理，参照贵州省2015年农、林、牧、渔业平均工资33,590元/年的标准予以计算，护理费为33,590元/年÷365天×29天×1人=2,668.58元,洪小芳主张护理费4,500元的诉讼请求，依法支持护理费2,668.58元；《解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，洪小芳主张交通费人2,000元，但在诉讼过程中并未提供相应的发票予以证明，故可在合理支出范围内支持洪小芳交通费800元；《解释》第二十三条第一款规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，参照贵州省2015年国家机关一般工作人员出差伙食补助省内100元/天的标准，洪小芳住院伙食补助费应为100元/天×29天=2,900元，对于洪小芳主张赔偿住院伙食补助费3,000元的诉讼请求，依法支持伙食补助费2,900元。上述费用共计104,889.68元（其中田建和先行垫付医疗费4,000元），未超出交强险122000元的限额，应由人保江口支公司在机动车交通事故责任强制保险限额内先予赔付。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司江口支公司于判决生效后十五日内在机动车交通事故责任强制保险限额内先行赔付洪小芳医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费等各项费用共计104,889.68元；二、洪小芳在获得中国人民财产保险股份有限公司江口支公司赔付的各项费用人民币104,889.68元的同时，返还田建和先行垫付的医疗费用4,000元；三、驳回洪小芳在本案中的其他诉讼请求。案件受理2,540元，中国人民财产保险股份有限公司江口支公司承担2,000元，洪小芳承担540元。
经二审审理查明，原审认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，根据江口交警大队所作的《道路交通事故认定书》可以确认本次交通事故系龙利驾驶摩托车载洪小芳在行驶过程中该摩托车车头左侧及驾驶员左肩与相对方向驶来由田建和驾驶的货车左侧油箱发生刮擦，造成洪小芳受伤。洪小芳系龙利驾驶的摩托车的车上人员，系田建和驾驶的货车的第三者。原判认定洪小芳已由摩托车的车上人员转化为摩托车的第三者的证据不足，故人保江口支公司作为承保摩托车交强险的保险公司在本案中不应承担赔偿责任，人保江口支公司上诉提出“其对本案不应承担责任”的理由，能够成立，本院予以支持。
因田建和作为贵Ｄ×××××号货车的所有人、驾驶人，未为该车投保交强险，违反《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条“在中华人民共和国境内道路上行驶的机动车的所有人或者管理人，应当依照《中华人民共和国道路交通安全法》的规定投保机动车交通事故责任强制保险”的规定，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持”的规定，田建和应在交强险的限额对洪小芳的损失承担赔偿责任。原判对洪小芳因本次交通事故产生的损失计算并无不当，本院予以确认。洪小芳的损失共计为104,889.68元，未超出交强险的限额，故应由田建和全部赔偿。田建和先行垫付的4,000元应予扣除，田建和还应赔偿洪小芳100,889.68元。
综上所述，人保江口支公司的上诉请求能够成立，本院予以支持。原判认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。据此，依照《机动车交通事故责任强制保险条例》第二条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销贵州省江口县人民法院（2015）江民初字第831号民事判决；
二、由田建和在本判决生效后十日内赔偿洪小芳医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、护理费等各项费用共计100,889.68元；
三、驳回洪小芳的其他诉讼请求。
一审案件受理费2,540元，二审案件受理费2,390元，共计4,930元，由洪小芳负担2000元，田建和负担2930元。
本判决为终审判决。
审判长 吴 志
审判员 罗会君
审判员 代静云
二〇一六年八月十九日
书记员 余 涛