徐州市云龙区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）云民初字第2503号
原告袁忠琼。
委托代理人张涛，江苏昭鹏律师事务所律师。
委托代理人贾树斌。
被告云龙区尚水国际休闲会馆，住所地徐州市云龙区建国东路457号。
经营者周陈厚。
委托代理人孔军，徐州市云龙区彭城法律服务所法律工作者。
委托代理人郑斯军，该会馆经理。
原告袁忠琼与被告云龙区尚水国际休闲会馆（以下简称“休闲中心”）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告袁忠琼的委托代理人张涛、贾树斌，被告休闲中心的委托代理人郑斯军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告袁忠琼诉称，原告自2013年3月初即在被告处从事按摩技师工作，每月基本工资3500元左右，其余多劳多得。但被告未依法与原告签订书面劳动合同，也没给办理相关的社会保险。2013年3月27日9时30分许原告在被告处5楼503房间擦窗户时，不慎掉到3楼平台上。此次工伤事故发生后，原告被送至徐州市中医院救治，被诊断为：创伤性休克代偿期、骨盆骨折、左侧髋臼后缘骨折伴髋关节中心性脱位、右侧坐骨骨折、耻骨骨折、双侧跟骨粉碎性骨折等全身多处骨折及挫裂伤。从2013年3月27日住院至2014年6月9日出院共计住院440天。因被告在法定的期限内没有依法为原告申请工伤认定，原告一直处在住院治疗期间，致使原告从程序上丧失了申请工伤认定的权利。综上，原告与被告已形成了事实劳动关系，因被告的原因导致原告超过工伤认定的申请时效无法认定工伤，原告依法应当承担原告的各项工伤待遇赔偿。为维护原告合法权益，现诉至法院，请求依法解除原告与被告间劳动关系，被告向原告支付医疗费5384元、护理费53000元（住院期间应为两人护理，因被告派一人护理，故住院期间原告主张护理费为每天100元标准计算住院期间440天为44000元；出院后每天100元计算90天为9000元）、住院伙食补助费8800元（每天20元标准计算440天）、停工留薪工资99000元、一次性伤残补助金60500元、一次性伤残就业补助金55095元、一次性工伤医疗补助金146273元、后续治疗费120000元、交通费、住宿费19740.10元、鉴定费500元等工伤待遇合计568333.10元。
被告休闲中心辩称，原告陈述不是事实，原告是在2013年3月27日晚上9点半受伤，受伤原因不是擦窗户不慎坠楼。原告作为按摩技师，其工作职责是为顾客提供按摩服务，并无擦窗户、打扫卫生之类工作职责。被告始终不认为原告的受伤是工伤，原告没有经过工伤认定，要求被告承担工伤待遇无法律依据，请求驳回原告诉讼请求。
经审理查明，原告袁忠琼在被告休闲中心处从事按摩技师工作。徐州市公安局彭城派出所2013年6月24日出具的证明载明：“袁忠琼因为2013年3月27日在我辖区尚水国际会馆上班时不慎从五楼窗台掉于三楼平台，造成身体多处骨折，后到我市中医院就医，在就医期间均使用育名谢云，经调查核实谢云在徐州市中医院医疗期间使用此名与袁忠琼同属一人。特此证明”。事故发生后原告被送至徐州市中医院入院治疗，被诊断为：创伤性休克代偿期、骨盆骨折（左侧髋臼后缘骨折伴髋关节中心性脱位、左侧坐骨骨折、左侧耻骨骨折）、双侧跟骨粉碎性骨折、骶骨粉碎性骨折伴骶前血肿形成、胸部外伤（肋骨骨折？、肺挫伤）、L5椎体横突骨折、双侧踝关节周围骨折、骶丛神经血管损伤，多发性软组织挫裂伤。原告于2014年6月9日出院，共计住院440天。上述治疗期间，被告支付了医疗费用并安排护理人员一名。2015年1月28日原告在徐州市中医院支出检查费360元，2015年1月31日原告在四川省骨科医院支出检查费用611.2元。2015年2月9日至2015年2月23日，原告至射洪县复兴中心卫生院继续住院治疗，住院期间支出医疗费4209.01元，2015年2月23日原告在该院支出门诊材料费41元。
2014年7月10日原告向徐州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，同年7月17日该局作出徐人社工不受字[2014]19号工伤认定申请不予受理决定书，载明：经审查，袁忠琼于2013年3月27日受伤，不符合《工伤保险条例》第十七条第二款规定的受理条件，现决定不予受理。工伤认定申请不予受理决定书向原告送达后，原告于同年7月21日向徐州市云龙区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求原告与被告解除劳动关系，被告向原告支付护理费53000元、住院伙食补助费8800元、停工留薪工资72000元、一次性伤残补助金72000元、一次性伤残就业补助金110190元、一次性工伤医疗补助金255978元、后续治疗费30000元、交通费2000元、鉴定费500元等工伤待遇赔偿费用，合计604468元。次日该委员会作出徐云劳人仲不字[2014]第56号不予受理通知书，以原告的申诉初步证据不足为由，对于原告的仲裁申请不予受理。经原告申请，本院委托徐州市劳动能力鉴定委员会对于原告的伤情进行鉴定，2014年12月25日，该委出具鉴定意见书，载明：按照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2006）标准，袁忠琼伤情符合八级伤残，无护理依赖。原告支出鉴定费用400元。
另查明，2013年11月19日，原告（乙方）与被告（甲方）签订协议书载明：袁忠琼于2013年3月27日晚工作时间突发意外，发生坠楼事故。甲方迅速将其送往市中医院抢救治疗。现甲乙双方初步达成协议，待乙方体内钢板取出后，视其恢复情况协商处理后续事宜。
庭审中，原告主张在被告处工作期间每月工资5500元，被告不予认可，双方均未对原告工资标准提交相关证据。被告主张事故发生后已向原告支付7000元，原告认可收到该7000元。原告主张在该7000元之外，被告另向原告支付7天的工资3000元，被告否认支付过该工资。
以上事实由原被告双方的当庭陈述、徐州市中医院证明、徐州市公安局彭城派出所证明、门诊病历、徐人社工不受字[2014]19号工伤认定申请不予受理决定书、仲裁申请书、徐云劳人仲不字[2014]第56不予受理通知书及送达回执、伤情鉴定意见书等证据予以证实，本院予以确认。
本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。原告在被告处受伤期间受伤，虽然双方未签订书面劳动合同，但双方形成事实上的劳动关系，原告的合法权益应属劳动法保护范畴，原告主张解除劳动关系不违反相关法律规定，本院予以支持。
原告在申请工伤认定后，劳动行政主管部门以原告提出工伤认定申请超过法定时效为由未予认定工伤，被告未能举证证明其在此过程中没有过错，同时被告未为原告办理工伤保险，故被告应依法按照工伤保险待遇标准向原告赔偿。
关于原告主张各项损失的认定：
医疗费，结合原告的住院病案、医疗费票据等，本院认定原告支出医疗费数额为5221.21元。
护理费，原告主张在徐州市中医院住院期间应为两人护理无充分证据予以证实，因被告专门安排人员对原告护理，故原告主张该期间被告另行支付护理费的主张，本院不予支持；原告主张出院后按照每天100元计算90天为9000元，结合原告伤情，本院参照本地护工标准按照每天60元标准计算原告主张的90天为5400元。
住院伙食补助费，结合原告诊疗经过，原告按照每天20元标准计算440天并无不当，本院予以支持。
停工留薪工资，原告主张99000元（每月5500元计算18个月），结合原告伤情、诊疗经过及工作性质，本院参照本市一次性伤残就业补助金的计发基数按照每月3918元计算18个月为70524元。
一次性伤残补助金，原告主张60500元（每月5500元计算18个月），本院参照本市一次性伤残就业补助金的计发基数按照每月3918元计算11个月为43098元。
一次性伤残就业补助金，原告主张55095元（每月3673元计算15个月），参照原告的年龄和伤残等级，本院按照原告主张的每月3673元计算12个月为44076元。
一次性工伤医疗补助金，原告主张按照当地人口平均预期寿命78.78岁及补助金计发基数每月3673元为计算依据并无不当，本院参照该依据结合原告解除劳动合同时的年龄计算一次性工伤医疗补助金为141043元。
后续治疗费，原告主张120000元无事实及法律依据，本院不予支持。
交通费、住宿费，原告主张19740.10元，结合原告伤情、就诊经过，本院酌定为2000元。
被告在赔偿上述费用时应扣除已支付原告的7000元。
综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条之规定，判决如下：
一、解除原告袁忠琼与被告云龙区尚水国际休闲会馆之间的劳动关系。
二、被告云龙区尚水国际休闲会馆于本判决生效之日起七日内支付原告袁忠琼医疗费5221.21元、护理费5400元、住院伙食补助费1800元（扣除被告已支付的7000元）、停工留薪工资70524元、一次性伤残补助金43098元、一次性伤残就业补助金44076元、一次性工伤医疗补助金141043元、交通费、住宿费2000元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，鉴定费400元，由被告云龙区尚水国际休闲会馆负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。
审 判 长 刘 宇
人民陪审员 路 伟
人民陪审员 冷旭东
二〇一六年一月十九日
书 记 员 宋神保