广东省佛山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤06民终1807号
上诉人(原审被告)：苏州凯蒂亚半导体制造设备有限公司，住所地江苏省苏州工业园区唯新路99号，统一社会信用代码91320594663841572N
法定代表人：景建平，董事长。
委托诉讼代理人：周俊，江苏新开利律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴仁卿，江苏新开利律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：广东美的厨房电器制造有限公司，住所地广东省佛山市顺德区北滘镇永安路6号，注册号440681400002045。
法定代表人：方洪波，董事长。
委托诉讼代理人：梁昌云，广东海迪森律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴玲洲，男，1974年8月18日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，系该公司职员。
上诉人苏州凯蒂亚半导体制造设备有限公司（以下简称凯蒂亚公司）因与被上诉人广东美的厨房电器制造有限公司（以下简称美的公司）定作合同纠纷一案，不服广东省佛山市顺德区人民法院（2015）佛顺法民二初字第299号民事判决，向本院提起上诉。本案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。
美的公司向一审法院起诉请求：一、确认美的公司、凯蒂亚公司双方签订的合同已解除；二、凯蒂亚公司返还美的公司合同款共计2889000元；三、凯蒂亚公司支付美的公司违约金共计590000元；四、本案诉讼费由凯蒂亚公司承担。
一审法院认定事实：2013年3月4日，美的公司、凯蒂亚公司签订《广东美的集团微波电器事业部变压器总装自动化设备购置合同》以及《广东美的集团微波电器事业部变压器浸漆-
检测自动化设备购置合同》，主要约定：1.凯蒂亚公司为美的公司设计制造变压器全自动化生产线，技术要求作附件；其中变压器总装自动化设备总造价217万元、变压器浸漆-
检测自动化设备总造价373万元（均含17%增值税）；2.付款方式为合同签署后15天内支付合同总额的30%定金、设备安装调试完成后20天内付合同总额30%、设备正常使用60天且验收合格后付合同总额30%、验收合格12个月后15天内支付其余10%；3.交货日期为合同签订后130天完成交货（在美的公司工厂验收所占时间除外）；4.如非美的公司原因延期交货，除不可抗力外，每逾期1天，凯蒂亚公司须偿付已付款总额1‰；超过15天（含15天），每超期1天，凯蒂亚公司须偿付已付款总额2‰；超过30天（含30天），美的公司有权解除合同，并要求凯蒂亚公司承担合同金额10%的违约金及损失赔偿。如因设备存在严重质量问题导致合同无法履行的，美的公司有权解除合同，并要求凯蒂亚公司承担合同金额10%的违约金及损失赔偿。
上述两合同签订后，美的公司在2013年3月12日、2013年3月14日、2014年1月15日合共向凯蒂亚公司支付了款项共计2889000元。
凯蒂亚公司向美的公司交付设备后，生产线的关键技术指标一直未能达到双方合同约定的标准、未能投入正常生产使用。2015年3月20日，美的公司凯蒂亚公司双方为此召开协调会，并签订一份《会议纪要》，《会议纪要》中记载凯蒂亚公司的意见为：……关于变压器项目，变压器浸漆、检测自动化设备款已经支付了60%，但总装项目合同只支付了30%，这两个项目我们也是花了巨大的成本和诚意去做的，去年双方也做了试产，故障率、合格率、操作人数等关键技术指标与合同要求有差距，这是目前的情况。但我们有信心和诚意继续去做好，希望美的公司能支付第二期30%的款项，然后给出整改计划……凯蒂亚公司在2015年3月25日提出节点计划，美的公司及威特公司在2015年4月3日清明节前付款……
2015年5月3日，美的公司向凯蒂亚公司发出一份《法律函》，声明由于凯蒂亚公司无法完成对案涉设备的调试和试产达到合同要求的目的，并且拖延时间过长，凯蒂亚公司的行为已经构成根本违约，凯蒂亚公司向美的公司主张合同款项无任何依据，因此美的公司向凯蒂亚公司发出解除案涉合同的通知，凯蒂亚公司并应于收函后三天内将案涉设备运回、返还美的公司已支付的货款和承担其他违约责任。
另查，凯蒂亚公司曾申请对案涉“变压器总装自动化设备”及“变压器浸漆-
检测自动化设备”进行质量鉴定，法院司法技术辅助工作办公室为此摇珠选取广东产品质量监督检验研究院作为鉴定机构拟进行鉴定，由于凯蒂亚公司并未预缴有关的鉴定费，案涉鉴定无法继续进行。
一审法院认为：美的公司、凯蒂亚公司双方所签订的《广东美的集团微波电器事业部变压器总装自动化设备购置合同》、《广东美的集团微波电器事业部变压器浸漆-
检测自动化设备购置合同》等均为双方的真实意思表示，双方应按约定全面履行自身义务。根据2015年3月20日美的公司、凯蒂亚公司签认的《会议纪要》，凯蒂亚公司已承认案涉设备的关键技术指标并未达到合同的要求；本案审理过程中，凯蒂亚公司也曾申请对案涉设备进行质量鉴定，其后由于凯蒂亚公司并未预缴有关的鉴定费，案涉鉴定无法继续进行。综上，法院认定凯蒂亚公司所交付的设备至今并未达到美的公司、凯蒂亚公司合同约定的技术要求，美的公司为此要求解除合同、返还已付合同款及支付违约金，合理有据；对凯蒂亚公司的违约行为，虽然双方在合同中约定了“……合同金额10%的违约金及损失赔偿……”但该约定过高，美的公司也没有提供证据佐证因凯蒂亚公司的违约行为对其所造成的损失，为此，对美的公司主张的违约金，法院酌情以美的公司已付合同款为本金，从《会议纪要》签订日即2015年3月20日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计至还款日止。综上，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出如下判决：一、解除美的公司、凯蒂亚公司双方所签订的《广东美的集团微波电器事业部变压器总装自动化设备购置合同》和《广东美的集团微波电器事业部变压器浸漆-
检测自动化设备购置合同》；二、凯蒂亚公司应于判决发生法律效力之日起五日内，向美的公司返还2889000元及支付违约金（以2889000元为本金，从2015年3月20日起，按中国人民银行同期贷款利率4倍计至还款日止）；三、驳回美的公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34632元、财产保全费5000元，两项合计39632元，由凯蒂亚公司负担。
凯蒂亚公司不服上述判决，向本院提起上诉。上诉请求：1.撤销一审判决，发回重审或依法改判；2.一、二审诉讼费由美的公司承担。
事实和理由：
一、凯蒂亚公司已履行了合同义务，一审判决解除双方签订的合同属于认定事实不清、适用法律错误。1.一审对案涉设备是否符合合同要求的认定错误。凯蒂亚公司已按合同约定制作完成并交付符合合同要求的设备，只是美的公司不配合调试、试产使用的原料不合适、人员操作不当、产品品质判断标准缺乏、项目担当人员变更等原因导致设备暂时不能达到美的公司期望的要求。而美的公司在一审提供的《会议纪要》、《不符全项整改报告》、《残余问题点解决方案》等证据只能证明双方一直在对设备不能达到期望要求的原因进行探讨，并列明整改、调试的方案。一审未查明本案是否存在解除合同的事实依据，仅根据《会议纪要》的记录片语即片面认定案涉设备不能达到合同要求，处理错误。2.一审判决解除双方合同错误。第一，凯蒂亚公司在收到美的公司出具的《法律函》要求解除合同后，即回函表示异议，故不产生合同已解除的法律效力。一审未查明美的公司解除合同的行为是否产生法律效力。第二，双方之间是定作合同关系，凯蒂亚公司根据定作要求投入了大量的人力物力全面履行合同，产生了巨大的成本，案涉设备也无法另行出售予他人，故本案不宜判决解除合同。一审判决解除合同未平衡双方的利益。第三，根据《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，行使合同解除权的主体是享有解除权的合同一方当事人，而非法院，一审法院判决解除双方合同属于以公权力直接干预处分私权的情形。而且，美的公司起诉请求确认双方合同已经解除，一审未针对原告的诉讼请求进行裁判，直接判决解除合同明显不当。
二、一审对违约金的处理错误。第一，一审认定的违约金标准过高。美的公司未举证证明其因履行本案合同产生了何种损失及损失金额，且其仅支付了部分货款，即使产生损失也只是银行利息损失，而凯蒂亚公司也提出要求调整违约金的主张，一审认定违约金标准为同期银行贷款利率的4倍明显过高，应以同期银行贷款利率或最高至1.3倍该幅度作为认定违约金标准为宜。第二，一审对违约金的处理超出起诉的范围。美的公司起诉请求凯蒂亚公司支付违约金590000元，为固定金额；而一审判决凯蒂亚公司支付从2015年3月20日起至还款日止按中国人民银行同期贷款利率的4倍计算的违约金，为一个变动的数额，且该数额已超过美的公司起诉请求的金额。第三，一审对违约金的起算日处理错误，应从生效判决解除合同之日起计算。
三、一审未判决美的公司返还案涉设备错误。根据中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后应当恢复原状。一审判令凯蒂亚公司返还货款，却未判决美的公司返还案涉设备，不符合公平原则。
四、美的公司超标的保全，凯蒂亚公司多次与一审沟通未果，请求二审依法予以处理。
美的公司辩称：一、凯蒂亚公司没有明确上诉请求。二、关于合同是否已解除。因凯蒂亚公司一直没有交付合格的产品，美的公司于2015年5月6日已书面向其发出解除合同通知书，凯蒂亚公司直至2016年8月一审开庭时都没有提出异议，视为放弃该权利。一审判决解除合同不当，应当依据美的公司的诉求确认已解除合同。三、关于违约金。第一，关于违约金的计付标准。双方合同约定违约金为合同金额的10%，这系双方当事人的真实意思表示，凯蒂亚公司在一审中并未提出违约金标准过高要求调整，且美的公司要对凯蒂亚公司提供的机器设备进行测试，花费的人力物力不低于凯蒂亚公司应支付的违约金。第二，关于违约金的起算时间。根据《广东美的集团微波电器事业部变压器浸漆-
检测自动化设备购置合同》第七条第一点约定，违约金起算应从凯蒂亚公司违约事实发生之日起计算，而并非以合同解除为起算日，故一审按照会议纪要签订日作为违约金的起算日合理。
双方当事人在二审期间均未向本院提交新证据。
一审法院认定事实清楚，本院予以确认。
本院认为，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”之规定，本案二审争议焦点有二，一是双方合同是否已解除，二是违约金的计算标准及起算时间。
关于双方合同是否已解除。美的公司与凯蒂亚公司签订的《广东美的集团微波电器事业部变压器总装自动化设备购置合同》、《广东美的集团微波电器事业部变压器浸漆-
检测自动化设备购置合同》均为双方的真实意思表示，无违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方应当依约履行。凯蒂亚公司与美的公司等在2015年3月20日《会议纪要》中确认，凯蒂亚公司提供的案涉设备在调试试产过程中发现节拍、故障率等核心指标均达不到合同要求，即案涉设备存在质量问题，而凯蒂亚公司在该会议后并无再委派技术人员对案涉设备进行整改；凯蒂亚公司在一审期间曾申请对案涉设备进行质量鉴定，但因其未预缴相关鉴定费而无法进行。凯蒂亚公司上诉认为其提供的案涉设备符合合同要求，缺乏依据，也与本案证据相悖，故本院不予采纳。依据《广东美的集团微波电器事业部变压器总装自动化设备购置合同》第七条第2点关于“如因设备存在严重质量问题导致合同无法履行的，甲方（美的公司）有权解除合同……”之约定，因凯蒂亚公司交付的设备未达到双方合同约定的要求，也未能及时通过整改达到合同标准，构成违约，美的公司于2015年5月3日向其发出《法律函》解除双方合同，凯蒂亚公司于同年5月6日收到该函件。根据《中华人民共和国合同法》第九十六条“当事人一方依照本法第九十三条第二款……的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力”之规定，双方合同于2015年5月6日解除，美的公司请求确认合同已解除有事实和法律依据，本院予以确认。凯蒂亚公司主张不应解除双方案涉合同理据不足，本院不予支持。因合同已解除，故凯蒂亚公司应向美的公司返还已付款项2889000元，而凯蒂亚公司已交付的案涉设备，由凯蒂亚公司在履行上述义务后自行到美的公司提取，美的公司应予配合。一审对此处理不当，本院予以纠正。
关于违约金的计算标准及起算时间。如前所述，因凯蒂亚公司提供的案涉设备存在质量问题，且其在《会议纪要》后未再通过整改等使其符合合同约定，构成违约。美的公司要求按“合同金额10%”的约定标准计付违约金，凯蒂亚公司认为该约定的比例过高。在美的公司未能举证证明因凯蒂亚公司违约致损数额的情况之下，一审酌定以美的公司已付合同款为本金，从《会议纪要》的签订日即2015年3月20日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计算，合理合法，本院予以维持。凯蒂亚公司认为该标准仍过高要求调低理据不足，本院不予支持。因美的公司起诉要求凯蒂亚公司支付违约金共计590000元，则违约金应以该数额为限。
综上，凯蒂亚公司的上诉主张有理部分，本院予以支持；无理部分，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
一、维持广东省佛山市顺德区人民法院（2015）佛顺法民二初字第299号民事判决第三项及一审诉讼费处理部分；
二、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2015）佛顺法民二初字第299号民事判决第一项为：确认广东美的厨房电器制造有限公司与苏州凯蒂亚半导体制造设备有限公司于2013年3月4日签订的《广东美的集团微波电器事业部变压器总装自动化设备购置合同》及《广东美的集团微波电器事业部变压器浸漆-
检测自动化设备购置合同》已于2015年5月6日解除；
三、变更广东省佛山市顺德区人民法院（2015）佛顺法民二初字第299号民事判决第二项为：苏州凯蒂亚半导体制造设备有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向广东美的厨房电器制造有限公司返还2889000元及支付违约金（以2889000元为本金从2015年3月20日起按中国人民银行同期贷款利率4倍计至还款日止，并以590000元为限）。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费34632元，由上诉人苏州凯蒂亚半导体制造设备有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 睿
审 判 员 李秀红
代理审判员 曾慧元
二〇一七年四月十八日
书 记 员 陈艺婷