广西壮族自治区融水苗族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）融水民一初字第218号
原告广西柳州市人福劳务有限公司，住所地：柳州市柳邕路364号（广西矿建军公司办公楼）。
法定代表人蒙书平，该公司经理。
委托代理人林海清，广西华恒信律师事务所律师，特别授权。
委托代理人邓玉美，一般代理。
被告何善忠，19XX年X月XX日出生，X族，农民。
委托代理人戴志帆，广西佳卓律师事务所律师，特别授权。
第三人广西融水润东投资置业有限责任公司，住所地：融水县融水镇民族路1号润东融洲风情A区10栋104号。
法定代表人邓振民，该公司总经理。
委托代理人覃光德，一般代理。
原告广西柳州市人福劳务有限公司（以下简称人福劳务公司）诉被告何善忠、第三人广西融水润东投资置业有限责任公司（以下简称润东公司）劳动争议纠纷一案，本院于2014年3月3日立案受理后，依法由审判员杨碧华适用简易程序独任审理，于2014年4月18日公开开庭进行了审理。书记员刘琼琼担任法庭记录。原告委托代理人林海清、邓玉美，被告何善忠及其委托代理人戴志帆，第三人委托代理人覃光德到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告广西柳州市人福劳务有限公司诉称：被告何善忠与原告因工伤产生的劳动争议一案经融水苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会审理，融水苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出了融水劳人仲裁字（2014）1号仲裁裁决书（以下简称仲裁裁决书）。仲裁裁决书裁决原告向被告支付各项赔偿的款项总计人民币128237.73元。原告对仲裁裁决书的裁决结果不服，认为：一、原告与被告双方于2012年9月20日签订《建筑劳务合同书》（下简称劳务合同），劳务合同中明确约定被告的工种、期限、地点、报酬。2013年3月11日上午8点50分时许，被告出事却是在拆模板过程中不慎跌落受伤。后经融水县人民医院抢救治疗30天治愈出院，出院医嘱建议被告全休2个月。2013年6月8日柳州市人力资源和社会保障局作出：认定为工伤；2013年8月29日柳州市劳动能力鉴定委员会作出：被告的伤残程度为捌级。二、仲裁裁决认为被告的实际工资无法确定，就折中参照柳州市2012年城镇单位在岗职工平均工资3262.33元为被告的工资待遇，这是不符合实际情况的。①事实上被告在原告处工作不满一年的时间，且工作地点是在融水县而非柳州市，所以不应参照柳州市城镇的平均工资。②根据我国《工伤保险条例》第六十条第二款之规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均缴费工资；③实际上原告方已经提交了被告实际劳务报酬（工资待遇）的确凿证据（详见直接的书面证据）。这份证据中可证实：第一，被告2012年12月至2013年1月两个月的劳务报酬（工资）是4742.5元；第二，从被告经手代何述谋所领到的劳务报酬（工资）情况可以更进一步的证明，被告与何述谋在同一工作地点、工种相同、工作的时间相同，劳务报酬（工资待遇）相同，即充分的证实被告木工工种劳务报酬是多劳多得的方式结算（完全符合双方在合同中第五条的约定），按每人每工作一小时计1分，1分按17.5元计算报酬，每月结算。第三，被告对书面证据上的全部内容是认同的，并且双方自愿自觉实际履行完毕均无异议。④被告承认了其是在2012年12月才正式开始工作。由上可充分的证实被告的劳务报酬（实际工资）不应直接参照柳州市城镇的平均工资来判断，被告的实际平均报酬（工资）有据可查的，即应当为4742.5元＊2=2371.25元。三、停工留薪待遇不应当按5.5个月计算，按现有的证据和相关的法律规定，被告方只能得到3个月停工留薪待遇。依据我国《工伤保险条例》第33条第二款项的规定，被告住院治疗是30天，按医嘱休养是2个月。被告方没有理由或证据证明需要延长停工留薪期。因此仲裁裁决书的这项裁决是不能成立的。四、关于一次性解除劳动合同的经济补偿金不应当支付。依据我国《劳动合同法》第四十六条之规定。被告的情形不在法定支付经济补偿金的范围这内。所以仲裁书裁决给予被告支持是没有法律依据的。五、原告与被告签订的是建筑劳务合同，与劳动合同有区别的，应当按法律的规定区别对待，对被告的劳动报酬应当尊重双方当事人的书面证据来认定。被告的工作时间客观来说前后有三个月，双方有实际执行并认可劳动报酬事实，被告不能按12个月的平均工资历来计算报酬。因此仲裁裁决书认定事实错误，裁决结果错误，请求法院依法对本案重新审理并作出公平、公正的裁决：一、原告不用向被告支付人民币128237.73元；二、本案的诉讼费用由被告全部承担。
原告对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：
一、原告的营业执照副本及组织机构代码证，证明原告的经营资格及经营范围；
二、被告的身份证复印件，证明被告是适格的诉讼主体；
三、第三人的营业执照复印件、润东公司的电脑咨询单，证明第三人润东公司是适格的诉讼主体；
四、仲裁裁决书、仲裁庭审笔录及送达回证复印件，证明：1、原告起诉的原因及程序合法、原告诉讼请求的针对性，2、在庭审笔录中被告方确认被告与原告签订的是建筑劳务合同书，被告从2012年12月份才开始履行劳务合同；3、被告向仲裁庭提供的停薪情况证据只有医院确认的治疗期限30天，休养两个月，只有这两个方面的证据，而没有医院或有关部门证明被告需要停薪5.5个月的证据，也超过规定最长三个月的期限；
五、建筑劳务合同书，证明：1、合同书中第一条、第五条证实了原、被告之间是劳务合同关系；2、第五条双方确认原告向被告支付劳务工资的标准是以计件为标准，且由双方现场议定；3、合同也同时反映出被告提供劳务的性质为木工；
六、工伤认定及劳动能力鉴定通知书，证明原告认可工伤的认定，但被告计算伤残的依据是没有劳务合同的情况下所做的；
七、被告劳务报酬情况及三月份劳务报酬情况，证明被告真实的劳务报酬情况，与仲裁庭认定的劳务报酬情况出入很大。原告仲裁时已提交了这份证据，但仲裁委员会没有依据这份证据作出公正的裁决。
被告何善忠辩称，被告在原告单位上班，原告掌管被告的工资清册。在仲裁中，原告不提供支付工伤待遇依据的工资清册，仲裁机构依据柳州市职工平均工资作为计算依据，符合法律规定。被告因工受伤致残，理应享受停工留薪待遇，仲裁机构裁决给答辩人5.5个月的停工留薪是合理的。原告不为被告缴纳社会保险费，被告解除劳动关系并要求支付经济补偿金，合理合法。原告以计算工伤待遇标准有误、停工留薪期过长不应支付经济补偿金为由提起诉讼，是对现行劳动法律法规的曲解，请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求。
被告为其辩解在举证期限内提供的证据有：
一、门诊病历，融水县人民医院的CT检查报告，柳州市工人医院的疾病诊断证明书、融水县人民医院的疾病诊断证明书、融水县人民医院的出院记录，证明被告因工受伤和被告住院的经过以及被告产生住院费用和停工留薪的事实；
二、门诊收费收据、鉴定费发票。证明被告受伤后个人支付出的门诊检查费用是427.5元，鉴定费用是250元；
三、交通费发票，证明被告受伤后总共发生的350元的交通费；
第三人广西融水润东投资置业有限责任公司辩称，合同约定由原告来处理用工关系，与润东公司没有关系。
第三人为其辩解在举证期限内没有证据向法庭提交。
经开庭质证，被告、第三人对原告提供的证据一、二、三没有异议，对当事人无异议的证据，本院予以认可；第三人对原告提供的证据四、五、六、七没有异议，被告对原告提供的证据四、五的真实性没有异议，但对其证明目的不认可，本院对原告提供的证据四的真实性认可，但是对该证据的计算标准不予采信；对证据五、六、七予以认可。原告对被告提供的证据一、二、三有异议，因被告提供的证据一、二、三具备真实性、合法性和关联性，故本院予以认可。
综合全案证据及庭审笔录，本院确认以下法律事实：2012年9月20日，原告人福劳务公司与被告何善忠签订《建筑劳务合同书》，合同约定了原告安排被告工作的时间、地点、工种、工资的计算和给付方式。被告自2012年12月底开始，依照《建筑劳务合同书》原告安排到第三人广西融水润东投资置业有限责任公司处工作，2月份回家过年，过年后3月份来做工三天。2013年3月11日上午8时50分许，被告在工地拆模板过程中不慎跌落至地面受伤。后经融水县人民医院住院治疗，诊断为：1、右侧多发性肋骨骨折并开放性血气胸；2、右肺挫裂伤；3、头皮撕脱伤；4、颅骨骨折；5、下颌骨粉碎性骨折；6、全身多处软组织挫伤；7失血性休克。出院医嘱建议全休2个月。住院费原告已全部支付。出院后，被告又多次到医院检查，个人支付门诊检查费427.5元。同年原告向柳州市人力资源和社会保障局申请对被告进行工伤认定，2013年6月8日，柳州市人力资源和社会保障局作出柳人社工伤字（2013）50024号工伤认定决定书，认定被告为工伤。同年8月29日，经柳州市劳动能力鉴定委员会作出柳劳工鉴字（2013）760号劳动能力鉴定结论，被告伤残程度为8级。原、被告双方对工伤认定结论和伤残等级鉴定结论均无异议。被告何善忠向融水苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，经融水苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出融水劳人仲裁字（2014）1号裁决书，裁决：一、被申请人广西柳州市人福劳务有限公司一次性支付申请人何善忠各项工伤待遇总计124975.4元；二、被申请人广西柳州市人福劳务有限公司一次性支付申请人何善忠解除劳动关系经济补偿3262.33元。因原告不服融水苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出的裁决书，逐向本院起诉。
另查明，被告何善忠在第三人广西融水润东投资置业有限责任公司工作期间，依据原告所提供的证据，被告工资是按每小时计工1分，每分17.5元计算，2012年12月份得工资4392.5元（251分×17.5元）、2013年1月份得工资350元（20分×17.5元）。2013年3月份得工资756元（42分×18元）。
再查明，被告因工受伤后，原告除支付全部医药费外，还先期付给被告人民币4500元。
本院认为：原告与被告是在公平、合法、平等自愿的情形下签订《建筑劳务合同书》，约定了双方当事人的权利和义务，是合法的劳动关系。现原、被告对双方之间存在的劳动关系、被告人的工伤认定和劳动级力鉴定结论均无异议，本院予以认可。但是原告诉称融水苗族自治县劳动人事争议仲裁委员会作出的融水劳人仲裁字（2014）1号裁决书，对事实认定和适用法律、法规上有误，并要求对本案重新作出判决。因无相关证据相互佐证，其理由不成立，故本院不予采信。对于被告因工受伤造成的具体损失，应依照我国《劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款，根据国务院《关于修改〈工伤保险条例〉的决定》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条的规定，参照《广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准（二0一三年）》，充分考虑本案的实际情况，本院认定被告因工伤所造成经济损失的具体赔偿项目和数额如下：
一、医疗费：根据被告提交的医疗费用的相关凭据，被告花费675.7元（425.7元门诊费＋250元鉴定费），本院予以支持；
二、伙食补助费：被告请求按（15元／天×30天）=450元，因没有超出法律规定范围，本院予以支持；
三、停工留薪期待遇：依照《工伤保险条例》第三十三条的规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。被告自受伤之日起至伤残等级作出之日止，共计162天，以5.5个月计算。因原、被告双方都未能提供被告工资表，其工资计算缺乏依据，故被告工资参照2012年融水苗族自治县在岗职工年平均工资36152元作为计算标准，月工资为3012.67元（36152元÷12个月）。故停工留薪期待遇应为16569.69元（3012.67元／月×5.5个月）；
四、停工留薪期间护理费：被告因工受伤后住院30天，要求按80元／天计算，未超出职工月平均工资标准，理由充分，应予支持，但是要求出院后全休二个月的护理，因证据不足，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。故护理费应为2400元（80元／天×30天）；
五、交通费：350元，事实清楚，理由充分应予以支持；
六、一次性伤残补助金：依照《工伤保险条例》第三十七条第一项的规定，8级伤残一次性伤残补助金的支付标准为11个月的本人工资。故一次性伤残补助金为33139.37元（3012.67元／月×11个月）；
七、一次性工伤医疗补助金：依照《广西壮族自治区〈工伤保险条例〉办法》第二十四条第（一）项的规定，8级伤残一次性工伤医疗补助金的计发基数为12个月的本人工资。故一次性工伤医疗补助金应为36152.04元（3012.67元／月×12个月）；
八、一次性伤残就业补助金：依照《广西壮族自治区〈工伤保险条例〉办法》第二十四条第（二）项的规定，8级伤残一次性伤残就业补助金的计发基数为10个月的本人工资。故一次性伤残就业补助金应为30126.7元（3012.67元／月×10个月）；
九、经济补偿金：依照我国《劳动合同法》第四十六条第（一）项、第四十七条第一款的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动关系，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。劳动者工作年限，不满六个月的，用人单位应向劳动者支付半个月工资的经济补偿。故经济补偿金应为1506.34元（3012.67元／月×0.5个月）；
十、后续治疗费：4500元，因未实际发生，没有相关证据，本院不予支持。
上述1-8项合计119863.5元，即原告应向被告支付各项工伤赔偿款119863.5元。
综上所述。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条第一款、国务院《关于修改〈工伤保险条例〉的决定》第三十条、第三十三条、第三十七条、《广西壮族自治区〈工伤保险条例〉办法》第二十四条第（一）项、第二十四条第（一）项之规定，判决如下：
一、原告广西柳州市人福劳务有限公司一次性支付被告何善忠各项工伤待遇赔偿款119863.5元，扣除原告已付的4500元后，原告广西柳州市人福劳务有限公司还应赔偿115363.5元；
二、原告广西柳州市人福劳务有限公司一次性支付被告何善忠解除劳动关系经济补偿金应为1506.34元；
三、本案案件受理费10元，适用简易程序实际收取5元（原告已预交），由原告广西柳州市人福劳务有限公司负担。
上述应付款项合计116869.84元，义务人应于本案判决书生效之日起十日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决确定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。
审判员 杨碧华
二〇一四年五月二十七日
书记员 刘琼琼
附相关法律条款
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。
第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
国务院《关于修改〈工伤保险条例〉的决定》
第三十条职工因工遭受事故伤害或患职业病进行治疗，享受工伤待遇。
第三十三条第三款生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇；
从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：8级伤残一次性工伤医疗补助金的计发基数为12个月的本人工资。
《广西壮族自治区〈工伤保险条例〉办法》
第二十四条七级至十级伤残职工合同期满终止或本人提出解除劳动合同的，由用人单位按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系：
一次性工伤医疗补助金。以本人工资为计发基数：八级伤残计发12个月。
一次性伤残就业补助金。以本人工资为计发基数：八级伤残计发10个月。