山东省德州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）鲁14刑终89号
上诉人（原审被告人）刘传九，男，1990年1月29日出生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地及住址均系山东省齐河县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月19日被刑事拘留，同年7月25日被逮捕。
辩护人郭克志，山东禹法律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人刘某1，男，1969年6月22日出生，汉族，住山东省齐河县。
山东省齐河县人民法院审理齐河县人民检察院指控原审被告人刘传九犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人刘某1提起附带民事诉讼一案，于二Ｏ一八年三月二十一日作出（2017）鲁1425刑初153号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人刘传九不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人刘传九，听取上诉人刘传九的辩护人以及原审附带民事诉讼原告人刘某1的意见，对原审判决认定的事实和适用法律进行了全面审查，认为本案事实清楚，不属于依法应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2017年6月10日8时许，被告人刘传九的父亲刘某2与程某（系刘某1妻子）因收割小麦垫路问题发生争执，后刘传九同其哥哥刘某5等人与刘某1、程某相互殴斗。刘传九在殴打刘某1过程中，致使刘某1左肩关节脱位。经鉴定，刘某1的伤情为轻伤二级。
另查明，被害人刘某1受伤后到禹城市人民医院就诊，花某医疗费400元，未住院治疗，急救中心出车收费100元。损伤程度鉴定及相关费用817元。刘某1系交通运输业从业人员。禹城市人民医院门诊病历记载建议休息六周。附带民事诉讼原告人主张的护理费、营养费、交通费未提供相关证据。
上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据证实：
1．书证
（1）户籍信息，证实刘传九等人出生日期，被告人刘传九作案时达到刑事责任年龄。
（2）到案经过、抓获经过，证实被告人刘传九系经公安民警持传唤证到其家中传唤到案。
（3）办案说明，证实案件材料中提及到的“程某”、“程某青”系同一人，“赵某国”、“赵某”系同一人。
（4）刘某2、刘传九、刘某5父子三人前科及山东省齐河县公安局公安行政处罚决定书，证实被告人刘传九父子曾因殴打他人多次被行政拘留的情况。
（5）北京市大兴区人民法院（2007）大刑初字第786号、（2008）大刑初字第612号刑事判决书，证实涉案人员刘某3前科情况。
（6）禹城市人民医院门诊病历、诊断报告、门诊收费票据、缴款凭证，证实被害人刘某1诊断病情、花某及误工时间。
2．证人证言
（1）证人刘某3的证言证实，2017年6月10日上午，因收割小麦垫路问题刘某2与程某发生争执，其、刘某2、刘传九、刘某5与刘某1、程某夫妻及刘某4相互殴斗。期间刘传九先是拳头巴掌的跟刘某1打，后来二人相互抓着对方的胳膊摔对方，两人都倒在地上。
（2）证人刘某5的证言证实，2017年6月10日上午，其父亲刘某2与程某因收割小麦垫路问题发生争执，其、刘某2、刘传九、刘某3与刘某1、程某夫妻及刘某4相互殴斗的情况。
（3）证人刘某2的证言证实，2017年6月10日上午，在村南麦子地里，其与程某因收割小麦垫路问题发生争执，其及其儿子刘传九、刘某5、侄子刘某3与刘某1、程某夫妻及刘某4相互殴斗。期间其只与程某打架，没有和别人动手。
（4）证人程某的证言证实，2017年6月10日上午8点多，在其村南地里其与刘某2因收割小麦垫路问题发生争执打仗，其对象刘某1左臂脱臼的事实。
（5）证人刘某4（刘某1的哥哥）的证言证实，2017年6月10日上午，乡政府工作人员到村南地里解决道路问题时，刘某2与程某发生争执打在一起，刘传九与刘某1打在一起，刘某5打的其。其看见刘传九用手抓着刘某1的胳膊将刘某1别倒在地上，刘某1倒地后刘传九还朝刘某1打，刘某1爬起来走时其注意到刘某1的胳膊耷拉着不能动了。
（6）证人赵某的证言证实，2017年6月10日上午，其与管区工作人员李某到该乡河南孙村处理土地纠纷时，刘某2与程某发生争执，刘某2及儿子刘传九、刘某5、侄子刘某3与刘某1、程某夫妻及刘某4相互殴斗。期间刘传九抓着刘某1的左胳膊摁倒在地上，具体怎么别的刘某1的胳膊其没看清。刘传九、刘某3站在刘某1头部位置用脚朝刘某1背部上半身乱踹。
（7）证人李某的证言证实，2017年6月10日上午，在齐河县大黄乡河南孙村南麦地协调收割小麦垫路问题时，刘某2与程某发生口角并相互殴斗，刘某2的儿子刘传九、刘某5、侄子刘某3与刘某1（程某丈夫）、刘某4参与殴斗。期间刘传九抓住刘某1的左胳膊别到刘某1身后将刘某1摁倒在地上，并用拳头、巴掌朝刘某1头部、背部乱打，刘某1趴在地上后只用右手朝前方胡乱挥打。
（8）证人刘某6的证言证实，2017年6月10日上午，刘某2与程某因收割小麦垫路问题发生争执，刘某2及其儿子刘传九、刘某5、侄子刘某3与刘某1、程某夫妻及刘某4相互殴斗的情况。
（9）证人郭某的证言证实，2017年6月10日上午，刘某2与程某因收割小麦垫路问题发生争执，刘某2及其儿子刘传九、刘某5与刘某1、程某夫妻及刘某4相互殴斗，期间刘某2将程某打倒至沟里用拳头巴掌的打程某。
（10）证人王某的证言证实，2017年6月10日上午，刘某1左臂肩关节脱臼，曾到禹城市人民医院就诊，其脱臼特征不符合习惯性脱臼。手臂肩关节脱臼一般都是外力拽、别、扭手臂造成的。刘某1是在门诊治疗的，没有住院。
3．被害人陈述
被害人刘某1陈述，2017年6月10日上午8时许，在村南地里乡里工作人员赵某、李某处理垫路问题时，刘某2与其妻程某发生争执并打在一起，其拿出手机准备录像，刘传九将其左胳膊别到身后将其摁倒在地上并用拳头打其，致其左胳膊脱臼。
4．被告人供述与辩解
被告人刘传九供述，其与被害人刘某1打架过程中其用右手抓着刘某1的左胳膊，用左手搂着刘某1的脖子将刘某1摁趴在地上又打了刘某1背部几拳，刘某3趁机打了刘某1几拳。
5．鉴定意见
（1）齐河县公安司法鉴定中心鉴定书，证实刘某1损伤程度为轻伤二级。
（2）济南迪恩法医司法鉴定所关于刘某1人体损伤程度司法鉴定意见书，证实刘某1损伤程度属于轻伤二级范畴。
6．现场勘验检查、辨认等笔录
（1）现场勘验检查笔录、平面示意图、方位示意图及照片，证实案发现场情况。
（2）赵某、李某的辨认笔录，证实辨认出刘传九等参与殴斗的人。
原审法院认为，被告人刘传九故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人刘传九归案后如实供述，认罪、悔罪。被告人刘传九对因其犯罪行为给附带民事诉讼原告人刘某1造成的经济损失依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人刘某1主张的护理费、营养费、交通费无相关证据证实，营运损失系间接损失，不属于刑事附带民事赔偿范围，不予支持。误工费按山东省从事交通运输业标准、误工期限42天计算。医疗费400元、鉴定及相关费用817元予以认定。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条、第六十一条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，以被告人刘传九犯故意伤害罪，判处有期徒一年六个月；附带民事诉讼被告人刘传九赔偿附带民事诉讼原告人刘某1各项经济损失9978.32元。
宣判后，原审被告人刘传九以“1.一审判决被害人的经济损失误工费8661.32元不符合法律规定；2.刑事判决量刑过重”为由，提出上诉。
上诉人刘传九的辩护人提出与其上诉理由一致的辩护意见。
经二审审理查明的事实及证据与一审相同。
二审期间，上诉人刘传九及其辩护人、原审被告人刘某1均未提交新的证据。
关于上诉人刘传九及其辩护人所提“一审判决被害人的经济损失误工费8661.32元不符合法律规定”的上诉理由及辩护意见。经查认为，被害人刘某1系交通运输业从业人员，禹城市人民医院门诊病历记载建议休息六周，其误工费按山东省从事交通运输业标准、误工期限42天计算，符合法律规定。该上诉理由及辩护意见不成立。
关于上诉人刘传九及其辩护人所提“刑事判决量刑过重”的上诉理由及辩护意见。经查认为，被害人刘某1系轻伤二级，原审判决量刑时已经充分考虑上诉人刘传九如实供述犯罪事实，认罪、悔罪等量刑情节，以故意伤害罪判处有期徒刑一年六个月，量刑适当。该上诉理由及辩护意见不成立。
本院认为，上诉人刘传九故意伤害他人身体，致被害人刘某1轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。鉴于上诉人刘传九如实供述所犯罪行，依法对其从轻处罚。因上诉人刘传九的犯罪行为给原审附带民事诉讼原告人刘某1造成的经济损失依法应予赔偿。上诉人刘传九的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分判决符合法律规定。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 李进生
审判员 郭伟伟
审判员 李朝辉
二〇一八年六月七日
书记员 张安逸