广东省仁化县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）韶仁法民一初字第235号
原告：李胡镇，男，汉族，1982年8月13日出生，住广东省仁化县。
委托诉讼代理人：白海凤，系广东韶大律师事务所律师。
被告：杨福胜，男，汉族，1972年10月10日出生，住广东省仁化县。
委托诉讼代理人：杨模海，系广东磨铁律师事务所律师。
被告：莫金祥，男，汉族，1954年5月28日出生，住广东省仁化县。
原告李胡镇与被告杨福胜身体权纠纷一案，本院于2015年7月17日立案后，依法适用普通程序，于2015年7月31日依原告申请追加莫金祥为本案被告，于2015年9月9日裁定中止诉讼，2016年8月15日恢复审理，2016年8月24日公开开庭进行审理。原告李胡镇及其委托诉讼代理人白海凤、被告杨福胜及其委托诉讼代理人杨模海、被告莫金祥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李胡镇向本院提出诉讼请求：一、判令被告杨福胜赔偿原告李胡镇207192.87元（包括：1、护理费27700元；2、住院伙食补助费4900元；3、误工费46166.67元；4、营养费2000元；5、处理事故产生的交通费、误工费、住宿费，酌情考虑1000元；6、残疾赔偿金65197.4元；7、司法鉴定费2000元；8、精神损害抚慰金5000元；9、被扶养人生活费52228.8元；10、去佛山医院治疗产生的交通费1000元）；二、本案诉讼费由被告承担。2016年8月24日原告变更诉讼请求第一项为：判令被告赔偿原告李胡镇各项损失240463.64元［包括：1、医疗费58607.44元（佛山市中医院的费用）；2、住院伙食补助费4600元（第一次住院24天，第二次住院2天，第三次住院20天，共计46天）；3、护理费22700元（仁化县人民医院医嘱出院后全休半年及陪护1人，原告在佛山市中医院住院期间陪护1人，从2014年9月19日入院至2015年5月6日共计227天）；4、误工费29857.42元，误工时间从2014年9月19日计算至定残前一天2015年9月10日；5、残疾赔偿金30192.9×20×11%=66424.38元；6、被扶养人生活费61074.4元：女儿李诗丽2009年1月12日出生，女儿李诗慧2014年3月24日出生，母亲袁运娇1957年10月2日，每月为22171.9元／年÷12个月=1847.66元／月，该项费用计算为（148月×1847.66元／月÷2×11%）＋（210月×1847.66元／月÷2×11%）＋（243月×1847.66元／月÷2×11%）=61074.4元；7、精神损害抚慰金6000元；8、营养费5000元；9、处理事故必要的费用3000元，按3人3天计算；10、司法鉴定费3500元；11、5次去佛山市中医院复查就医产生的交通费、住宿费及伙食费2700元，计算依据为（100元车费＋340元／天住宿费＋100元伙食费）×5次=2700元。以上11项共计263463.64元，减去被告杨福胜已给付23000元后，剩余240463.64元］。事实与理由：2014年9月19日，原告与其工人去取货（铝合窗店的门），原告与其工人把安装好的门从店里搬到自己的小车，走在丹霞大道路边时，被告用绳拉着的斗车突然断裂，正好砸到原告，造成原告头部、右小腿、背部等多处受伤和大量出血。事故发生后，原告的工人叫上铝合窗老板立即把原告送到仁化县人民医院进行救治。仁化县人民医院第一次对原告的伤情诊断为右三踝骨折，左颞部头皮血肿，并对原告的右脚进行了右三踝骨折切开复位内固定术，于2014年10月13日办理了出院。2014年12月16日原告因受伤的右脚出现脓肿，再次入住院仁化县人民医院，医院第二次诊断为右陈旧性三踝骨折，腰3椎体压缩性骨折，并进行了右三踝内踝异物取出术，于2014年12月18日办理了出院。原告在家治疗期间，身体出现严重不适，第三次到仁化县人民医院救治，医院建议原告到佛山市中医院骨科进行救治，原告于2015年5月6日至2015年5月26日至佛山市中医院住院治疗，出院时医生嘱咐继续治疗。2015年7月7日原告的损伤经广东北江法医临床司法鉴定所鉴定，其结论为：（一）李胡镇右三踝骨折，左颞部头皮血肿与本次意外事故存在直接因果关系；（二）李胡镇右胫腓骨骨折内固定术后评定为x（十）级伤残。现原告为维护自身的合法权益，诉至法院。
被告杨福胜辩称，一、原告对损害的发生应承担主要责任。事发当天，原告明知工地施工，在有其他道路可通行，且在工地工作人员劝阻的情况下，仍然贪图捷径，不顾规劝，冒险穿过工地，导致伤害事件发生。因此，原告的冒险行为，是事故发生的主要原因。根据《侵权责任法》第26条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，原告对本次事故，应当承担主要责任，被告承担次要责任。二、被告莫金祥作为定作人，应当对选任过失承担相应的赔偿责任。原告已追加莫金祥为被告。被告杨福胜为莫金祥建房，与其形成了承揽关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第10条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，莫金祥作为定作人，应当对承揽人无相应资质的选任过失承担相应的赔偿责任。三、仁化县人民医院承担赔偿责任部分，应当在原告的起诉范围中扣除。原告已以仁化县人民医院为被告提起诉讼，要求该院承担医疗损害责任，故法院判决仁化县人民医院赔偿的部分项目和金额，原告应当在本次起诉的范围中扣除，否则，会出现重复赔偿。特别是第三次在佛山住院产生的医疗费、住院伙食补助费、误工费、交通费等不应当由本案被告承担。四、被告杨福胜在诉前已赔偿原告2.3万元，应在赔偿金额中予以扣减。五、原告医疗保险已报销的部分金额约1.3万元，应当扣减，不应诉求。六、针对赔偿范围和金额的答辩意见：1、原告在城镇居住一年以上，且有固定收入，被告同意原告按照城镇标准计算残疾赔偿金。2、被扶养人生活费过高，应予以调整。首先，被扶养人如果实际生活在农村，则应当按照农村标准计付。其次，原告的被扶养人有数人，应当根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第28条第2款：“被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额”的规定计算。3、营养费、护理费、精神损害抚慰金过高。4、交通费没有相关的票据。5、在佛山就医产生的一切费用及损失，不应当判决由本案被告承担。
被告莫金祥辩称，由法院依法裁判。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告证据的认定，1、证据5，被告对证据5的真实性无异议，但是认为该证据不能证明原告母亲与原告一起生活。本院认为，该证据是原告请求被扶养人生活费的依据，原告母亲是否与原告一起生活不影响被扶养人生活费赔偿，对证据5本院予以确认。2、证据9、10，被告对证据9、10的真实性有异议，认为应提供相应的租赁合同予以佐证，仅有该《证明》，无法证明原告租房的事实。本院认为，原告该证据要证明的是其在城镇居住一年以上，应按照城镇标准计算残疾赔偿金，而被告在答辩时已经同意原告按照城镇标准计算残疾赔偿金，对证据9、10本院予以确认。3、证据11，被告认为应提供相应的租赁合同予以佐证，仅有该《证明》，无法证明原告拟证明的事实。本院对证据11予以确认。4、证据14，被告对证据14关联性有异议，认为该费用与本案两被告无关联，该费用系仁化县人民医院的过错导致原告去佛山就医产生。本院对证据14予以确认。5、证据15，被告对证据15的关联性有异议，认为与两被告无关。本院认为，该证据为佛山市中医院出具，予以确认。6、证据16，被告对证据16的真实性无异议，认为该判决所确定的赔款及医院的赔偿款应在本案中予以扣除。本院对证据16予以确认。
证人张某出庭作证称，我们当时在工地干活，一楼地面到二楼吊车正在吊东西，我叫他们先不要过去，但是他们不听，先过去的一个人还说没事，已经过去了，后一个人过的时候揽绳断了，斗车掉下来砸到了。我叫了他们几声，不让他们过，但是他们还要过。证人刘某出庭作证称，当时我们在吊砂砖，后来有两个人抬门从这里经过，斗车吊到一半高的时候，揽绳断裂，斗车掉下来，砸到他们抬着的门板上，压到了经过的人的脚上。在绳子没断之前，我有叫他们不要过，叫了两声。原、被告对本院现场照片进行了确认，被告装运施工材料的场所是店铺门口，店铺前是开阔地，往前是大公路，被告施工材料从店铺门口的地面吊装到二楼，高度不足5米。本院（2015）韶仁法民一初字第267号案判决书查明：原告因右踝部反复肿痛于2015年5月6日入住佛山市中医院，行内固定取出、腓骨截骨重新复位内固定，髂骨植骨术，于2015年5月26日出院。出院诊断：1、右胫骨远端骨折术后；2、右腓骨下段粉碎性骨折术后骨不连；3、××；4、腰3椎体陈旧性压缩性骨折。2016年4月18日，广东南天司法鉴定所出具鉴定意见：仁化县人民医院在对原告李胡镇的诊疗过程中存在过错，其过错与李胡镇术后出现右腓骨骨不连及创伤性关节炎的损害后果之间存在一定因果关系，但结合患者本身踝关节损伤较严重，及县级基层医院的实际治疗水平、技术能力，认为医方存在的过错属次要因素，过错参与度为21-40%。双方当事人对此均予以认可，本院予以确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月19日，原告与自己的工人到被告杨福胜施工现场旁边的粤兴装饰店取货，抬货走时经过被告杨福胜施工现场，当原告走到运送材料的旁边时，因吊运施工材料的缆绳断裂，斗车掉落致原告受伤。事故发生后，原告被送往仁化县人民医院住院治疗。于2014年10月13日出院，住院治疗24天。后因伤情变化，原告于2014年12月16日第二次入住仁化县人民医院治疗，2014年12月18日出院，住院治疗2天。又因右踝部反复肿痛，被仁化县人民医院于2015年5月6日送往佛山市中医院住院治疗，2015年5月26日出院，住院治疗20天。2015年8月26日，原告以仁化县人民医院存在医疗过错为由，向本院提起医疗损害责任诉讼［案号：（2015）韶仁法民一初字第267号，以下称“前案”］，请求仁化县人民医院赔偿10万元。前案诉讼过程中，广东北江法医临床司法鉴定所于2015年9月11日出具鉴定意见，认定：李胡镇右胫腓骨骨折内固定术后评定为十级伤残；腰3椎体压缩性骨折评定为十级伤残。前案中认定仁化县人民医院应赔偿原告59222.57元及精神损害抚慰金3000元。
另查明，涉案施工的楼房系被告莫金祥发包给被告杨福胜施工，而被告杨福胜并无相应施工资质。证人张某、刘某出庭作证称，其为被告杨福胜聘请的工人，当时吊车正从一楼地面吊东西至二楼，原告经过施工现场时，其进行了劝阻。本院经现场照片确认，被告杨福胜装运施工材料的场所是店铺门口，店铺前是开阔地，往前是大公路，被告杨福胜施工材料从店铺门口的地面吊装到二楼，高度不足5米。
再查明，事故后被告杨福胜已支付原告23000元。
本院认为，本案是人身损害赔偿纠纷，争议焦点为：一、原、被告责任问题。二、原告损失计算问题。
一、原、被告责任问题：被告杨福胜在施工前没有检查揽绳是否存在安全隐患，没有对施工现场做好安全措施，导致原告受伤，存在过错，应承担侵权责任。被告莫金祥将其三层楼的房屋发包给被告杨福胜进行施工，两被告之间的关系应为建设工程合同关系。被告杨福胜与被告莫金祥之间的施工合同关系是特殊的承揽关系，杨福胜没有相关建筑资质，莫金祥将其三层楼房给杨福胜施工，存在选任过错，应按照其过错程度承担相应的赔偿责任。而原告作为成年人，众所周知，施工场地是不安全的地方，在去施工场地旁边的装饰店提货时，是应该知道有人在施工场地吊运材料的，从地面将施工材料吊上二楼，总高度不足5米，在吊运的材料起吊后，即便在涉案现场施工的人员没有对原告进行劝阻，原告作为成年人，也应当知道施工材料被吊起后，材料或斗车随时有可能坠落，原告坚持从吊运施工材料处路过，致自己受伤，是其过于自信的过错行为造成的。从涉案现看，涉案现场是开阔地，涉案现场并非原告的必经之路，原告如果稍微绕行，损害就会避免，但是，原告存侥幸心理通过施工现场，存在主观上的过错，或者原告停留1分钟，待吊运的材料停放后，再通行，本案事故也许不会发生。综合考虑各方的过错及本案的实际情况，对原告的损失，由被告杨福胜承担主要责任，即60%的责任，原告自身承担30%责任，被告莫金祥承担10%责任。
二、原告损失计算如下：1、住院伙食补助费：原告主张4600元（仁化县人民医院住院共26天，佛山市中医院住院20天），有原告提交的相关医院病历、××诊断证明书及医疗费发票证实，在佛山市中医院的住院伙食补助费，前案已认定2000元，故原告该主张予以支持。2、护理费：22700元（仁化县人民医院医嘱出院后全休半年及陪护1人，原告在佛山市中医院住院期间陪护1人）。原告在佛山市住院的护理费，前案已认定2000元，至于仁化县人民医院出院后的护理费，原告为十级伤残，出院后全休半年（共计182天）是家庭陪护，原告家庭陪护的护理费每天计算50元为宜，家庭陪护期间原告在仁化县人民医院住院2天，该2天在家庭陪护天数中扣减，即家庭陪护的护理费为180天×50元／天=9000元，仁化县人民医院住院期间的护理费为2600元，共计11600元，故原告总的护理费为13600元。3、残疾赔偿金：定额残疾赔偿金，原告主张30192.9×20×11%=66424.38元。2015年9月11日，原告的损伤经广东北江法医临床司法鉴定所鉴定，为右胫腓骨骨折内固定术后评定为X（十）级伤残，腰3椎体压缩性骨折评定为X（十）级伤残，计算标准与前案一致，故原告主张66424.38元，予以支持；被扶养人生活费，原告主张61074.4元。原告2014年9月19日发生事故，女儿李诗丽2009年1月12日出生，女儿李诗慧2014年3月24日出生，母亲袁运娇1957年10月2日（共有3名子女），原告母亲袁运娇被扶养年限为20年，女儿李诗丽为12年4个月，女儿李诗慧为17年6个月，原告主张按22171.9元／年计算，计算标准与前案一致，予以确认，原告三个被扶养人生活费一年的赔偿总额累计超过了22171.9元／年，故，原告三个被扶养人在12年4个月前每年的抚养费为22171.9元，即前12年4个月的扶养费为（22171.9元／年×12年＋22171.9元／年÷12个月×4个月】×11%=30079.88元，另被扶养人袁运娇还需扶养7年8个月，即扶养费为（22171.9元／年×7年＋22171.9元／年÷12个月×8个月】÷3人×11%=6232.77元，李诗慧还需扶养5年2个月，即扶养费为（22171.9元／年×5年＋22171.9元／年÷12个月×2个月】÷2人×11%=6300.51元。残疾赔偿金合计为109037.54元。4、误工费：原告主张29857.42元，误工时间从2014年9月19日计算至定残前一天2015年9月10日，共计356天，根据前案对误工费计算标准的认定，原告的误工费为30192.9元／年÷12个月÷30天×356天=29857.42元，原告该主张，予以支持。5、精神损害抚慰金：原告主张6000元，结合原告的伤残情况及本案的实际情况，予以支持，扣减前案已认定的3000元，即在本案中支持原告的精神损害抚慰金为3000元。6、营养费：原告主张5000元，虽然没有医嘱，但考虑到原告受伤住院的实际情况及原告的伤残情况，酌情支持2000元。7、处理事故必要的费用：原告主张3000元，按3天3人计算，没有事实和法律依据，不予支持。8、司法鉴定费：原告主张3500元，原告提交了相关票据，予以支持。9、佛山市中医院治疗的医疗费58607.44元（含复查的费用），有原告提交的医疗费票据证实，予以支持。10、5次去佛山市中医院复查的交通费、住宿费及伙食费：原告主张2700元［100元车费＋340元／天住宿费＋100元伙食费）×5次=2700元］。前案已认定1500元，予以确认。以上损失除精神损害抚慰金外的各项损失合计222702.4元，扣减前案生效判决已确定的原告赔偿款59222.57元（仁化县人民医院已垫付的佛山市中医院医疗费57202.44元及赔偿的损失2020.13元），剩余损失为163479.83元。精神损害抚慰金3000元，由杨福胜承担70%即2100元，由莫金祥承担30%即900元。综上，杨福胜应赔偿原告经济损失100187.90元（163479.83元×60%＋2100元），扣减杨福胜已经支付给原告的23000元，杨福胜还需赔偿原告77187.90元，莫金祥应赔偿原告经济损失17247.98元（163479.83元×10%＋900元）。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：
一、限被告杨福胜于本判决生效之日起十日内赔偿原告李胡镇77187.90元；
二、限被告莫金祥于本判决生效之日起十日内赔偿原告李胡镇17247.98元；
三、驳回原告李胡镇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4907元，由原告李胡镇负担2686元，被告杨福胜负担1684元，被告莫金祥负担537元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。
审判长 赖慈辉
审判员 蔡政祥
审判员 秦艳华
二〇一六年十二月一日
书记员 张 洁