湖南省邵阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘0523刑初328号
公诉机关湖南省邵阳县人民检察院。
被告人彭伟，男，1986年11月5日出生，汉族，高中文化，农民，住邵阳县。因本案于2017年5月8日被邵阳县公安局处行政拘留十三日，并处罚款人民币一千元。2017年5月15日被刑事拘留，同年6月20日被邵阳县公安局逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
辩护人银河，湖南银剑律师事务所律师。
被告人刘春林，男，1996年2月8日出生，,汉族，高中文化，农民，住邵阳县。因本案于2017年5月8日被邵阳县公安局处行政拘留十三日，并处罚款一千元。2017年5月15日被刑事拘留；同年6月20日被逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
辩护人罗健飞，湖南富强律师事务所律师。
被告人彭兵，男，1989年7月7日出生，,汉族，文化，农民，住邵阳县。因本案于2017年5月8日被邵阳县公安局处行政拘留十三日，并处罚款一千元。2017年5月15日被刑事拘留；同年6月20日被邵阳县公安局逮捕。现羁押于邵阳县看守所。
湖南省邵阳县人民检察院以邵县检公诉刑诉[2017]298号起诉书指控被告人彭伟犯故意伤害罪，被告人刘春林、彭兵犯聚众斗殴罪，于2017年11月2日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭合并审理了本案。湖南省邵阳县人民检察院指派检察员彭旭珍出庭支持公诉，被告人彭伟、刘春林、彭兵及其辩护人银河、罗健飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省邵阳县人民检察院指控：被告人彭伟和张某2因为快递业务产生矛盾。2017年5月7日晚9时许，张某2约彭伟到五峰铺镇“香格里拉”夜宵店谈快递业务一事，双方发生争执，彭伟拿着空啤酒瓶对张某2说“你们等到”，张某2妻子要求其弟弟王某1将货车上的甩棍、电棒拿下来防身，彭伟离开夜宵店纠集快递业务员即被告人彭兵、刘春林，并电话纠集向某等人帮其打架，彭伟持撬棍、刘春林持钢管、彭兵、向某持电棒进入夜宵店，彭伟打张某2，张某2拿椅子挡住，向某、刘春林也打张某2，王某1将电棒给张某1、何某1，自己拿一根甩棍与彭伟、彭兵等人对打，后彭伟用撬棍打伤张某1的头部，致张某1重伤二级并六级伤残。
当晚，被告人刘春林、彭兵在五峰铺镇医院被抓获，次日凌晨，被告人彭伟主动到邵阳县公安局五峰铺派出所投案。
为证明上述事实，公诉机关提供了被告人彭伟、刘春林、彭兵的供述和辩解，并有被害人张某1的陈述，证人莫某、张某2、王某1、吴某、何某1、何某2，司法鉴定意见书，现场勘验笔录、辨认笔录，提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、照片，行政处罚决定书，病历资料、通话详单，到案经过，三被告人的户籍证明等证据。公诉
公诉机关认为：被告人彭伟持械聚众斗殴，致人重伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款，应以故意伤害罪追究其刑事责任；被告人刘春林、彭兵持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，应以聚众斗殴罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人彭伟起了主要作用，是主犯，被告人刘春林、彭兵起了次要作用，是从犯。对三被告人应分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，请依法判处。
三被告人对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均没有提出异议。
被告人彭伟的辩护人银河提出：1、对指控的罪名没有异议；2、被告人彭伟在案发后投案自首，具有法定从轻减轻情节；3、在本案的起因上被害方有过错，案发后被告人的亲属对被害人积极救治，也愿意赔偿被害方的损失；4、被告人彭伟系初犯，请求法院对被告人彭伟从轻处罚。被告人刘春林的辩护人罗健飞辩称，被告人刘春林在本案中不构成犯罪，被告人刘春林虽参与斗殴，但只是一般的参加者，并没有伤害到任何人，公安机关也已做了治安处罚；另聚众斗殴是双方行为，公诉机关仅指控被告人一方。
经审理查明：被告人彭伟是韵达快递五峰铺代理点业主，张某2是优速快递五峰铺镇代理点业主。被告人彭伟和张某2因为快递业务产生矛盾。2017年5月7日晚9时许，张某2和其弟弟张某1、妹夫王某1等人在五峰铺镇“香格里拉”夜宵店吃夜宵，张某2约被告人彭伟到夜宵店谈快递业务一事，双方发生争执，被告人彭伟拿着空啤酒瓶对张某2说“你们等到”，然后离开夜宵店。张某2妻子即要其弟弟王某1将货车上的甩棍、电棒拿下来防身。被告人彭伟离开夜宵店后来到家中纠集自己代理点的快递业务员即被告人彭兵、刘春林，说自己被人欺负了，要彭兵、刘春林去帮助自己打架，彭伟并电话纠集向某等人。随后彭伟持撬棍、刘春林持钢管、彭兵等人持电棒进入夜宵店。彭伟先朝张某2打，张某2拿椅子挡住，彭兵、刘春林等人也朝张某2打去，王某1见状将电棒给张某1、何某1，自己拿一根甩棍与彭伟、彭兵等人对打，彭伟用棍子打在王某1头上，将王某1打倒在地，后彭伟用撬棍去打张田东时，张某1去挡，彭伟的棍子打在张某1的头部，致张某1重伤二级并陆级伤残，王某1、张某1构成轻微伤。
当晚，被告人刘春林、彭兵在五峰铺镇医院被抓获，次日凌晨，被告人彭伟主动到邵阳县公安局五峰铺派出所投案。
本案在审理过程中，被告人彭伟的亲属与张某1、张某2、王某1达成赔偿协议，被告人彭伟的亲属代为赔偿张某1、张某2、王某1经济损失共计人民币25万元整，张某1、张某2、王某2对被告人彭伟、彭兵、刘春林的行为表示谅解。
上述事实，有下列经过庭审举证、质证并经查证属实的证据证明：
1、被害人张某1的陈述，证明自己受伤很重，对自己如何受伤已记不起来；
2、证人张某2的证言证明，他是优速快递五峰铺镇代理点业主，彭伟是韵达快递五峰铺代理点业主，后韵达快递老板想把韵达快递业务放在优速快递发几天，他同意了，后彭伟找到他老婆说要他们不要接韵达业务。案发当晚十点四十左右，他和刘某、吴忠、张某1、何某1、王某1等人一起到了香格里拉吃夜宵，他发信息给彭伟，彭伟过了五分钟左右到了夜宵店，彭伟就和他喝了一杯酒，彭伟对他说，反正明天早上不要在他厂里看到韵达的快件。他说你和老板讲好就好了，彭伟就拿一个瓶子来砸他，但是没有砸到，然后彭伟就起身走了，并对他说你在这里等到。他们也没有去追。他妹夫王某1就到他停在外面的车上拿了两根甩棍，一根小电棒到香格里拉。过了十分钟左右，彭伟拿了一根有颜色的棒子来打他，被旁边的人拦住了。跟彭伟一起冲进来的穿黑色背心的男子就拿了铁棒来打他，也被拦住了。他妹夫就把甩棍拿出来给他弟弟张某1和对方一起对打，他老婆何某1也拿了电棒来帮忙，他就拿椅子去挡，边挡边退到墙角。彭伟和那个穿黑色背心的男的就追着他打。他弟弟张某1也来帮忙，彭伟拿了棒子朝他打，但是没有打到他，打在张某1头部，然后他弟弟张某1站起来，彭伟又朝他打，打到了他的面部鼻子处，然后他弟弟去打彭伟，被彭伟拿棒子打了后头部一下。然后他们就边打边往外面走，他弟弟在他们走了后一下就站不稳倒在地上，头部出血；
3、证人王某1的证言证明，彭伟喊来了五个人过来，手里都拿着钢管等武器，进来就朝他们这边打来。彭伟手里拿一根彩色的棒子打张某2，张某2就拿着椅子挡，并往后面退。看到彭伟等人打过来了，他就拿出口袋里的两根电棍，给了一根给张某1，另一根他自已拿着，与彭伟对打，他没有打到彭伟，彭伟将他头部打了一棍子，将他打倒在地上。然后一个穿黑色短袖的男的就拿电棍电他，彭伟还在他背部打了两下，然后彭伟就去打张某1去了。他就站起追着那个用电棍电他的男子，追到门口收银台前又被对方电倒了；
4、证人吴某的证言证明，彭伟拿那根彩色长棒朝那个穿红衣服男子头部打了一棒，当时就把那个红衣服男子打趴倒在桌子上，他就在彭伟后面喊，想制止他，彭伟还继续朝张某2和穿红衣服的男子打，场面很混乱；
5、证人何某1的证言证明，她看到彭伟拿着一根红色的东西来砸他们，他们就躲，另外的人有的拿铁棒，有的拿电棒，还有人拿甩棍来打，当时的场面比较乱，她也没有仔细看，打了约五分钟左右，他们就走了。她发现她弟弟张某1、王某1受伤了，张某1倒在地上，头部流血；
6、证人何某2的证言证明，案发当晚十点三十分左右，他店子一桌客人中的一个年轻男子很生气地站起来发脾气，并讲要喊人来打架。这个人讲完以后就拿起一个酒瓶子从店里走出去，其他的人继续在店里吃饭。大约过了十多分钟，从店子外面就冲进来五个人，手里拿起钢管和甩棍朝大厅中间的那一桌人走去，最先动手的就是那个开始也在这一桌吃饭的男的，这个男的进来之后就拿一根长约六七十厘米的红色棍子朝中间那桌客人打，和他一起进来的其他几个人各自拿起棍子朝中间那桌客人打，被打的那一桌就有人拿椅子挡。被打的这一方有三个男的被打，其中一个较胖的男的被打以后从对方手中抢了一根棍子还击，在还击的时候又被那个最先和这一桌吃饭的那个戴眼镜的男的从后面打了一棍，这一棍打在后脑壳上，那个较胖的男的被打以后当时就倒在地上。之后，那个戴眼镜的男的又拿起棍子去打另外一个穿红色衣服的男子，当时有三个男子拿棍子在打这个穿红色衣服的男子，穿红色衣服的男子也被打倒在地；
7、证人莫某的证言证明，2017年5月7日晚上，当时一个叫“三伢子”的朋友打电话叫他去吃夜宵，他们一起就来到香格里拉门口下车，下车后他们就在车子后备厢里拿东西(打架的武器），他看到“阿某”手上拿着一根红色的包着胶壳壳的棒棒冲在最前面，其他三人就拿着钢管和电棒一起跟着冲进店内，“阿某”用手中的棒棒打靠玻璃窗吃夜宵的那一桌的人，对方那些人就起身用店内的椅子边挡边退，他看到“阿某”用手中的红色棒棒打到了对方一个穿红衣服的人的头部，“三伢子”就拿着一根黑色电棒打对方的人，他看到他们打得很凶，他就退到香格里拉的门口去了，他就看到对方有两三个人的头部出血了，大概打了2、3分钟左右；
8、现场勘验笔录证明，案发中心现场位于五峰铺镇五峰路“香格里拉烧烤店”；
9、病历、诊断证明书、CT报告单一份证明，2017年5月9日，张某1被都阳县人民医院诊断为急性重型颅脑损伤；脑疝形成；邵阳市云天司法鉴定所邵云司鉴（2017）临鉴字第296号、311、312号鉴定意见书证明，被鉴定人张某1急性重型颅脑损伤，评定为重伤二级；被鉴定人彭兵头皮创4.0cm，评定为轻微伤；被鉴定人彭伟头皮创5.2cm，评定为轻微伤。邵阳市博大司法鉴定所邵博大司鉴所（2017）精鉴字第247号司法鉴定意见书证明，被鉴定人张某1目前患脑外伤后中度智力受损,评定为陆级伤残；
10、辨认笔录证明，彭伟辨认出向某就是“三伢子”，莫某辨认出向某；
11、视频资料证明，案发现场打架情况，其中彭伟打伤张某1；
12、被告人彭伟的供述与辩解证明，他是做韵达快递的，张某2是2017年4月份开始就从塘渡口快递公司把他的快递件截走。5月7日晚上9点20分左右，张某2就发信息约他去五峰铺香格里拉把事情说一下。他到了香格里拉后，看到张某2、何某1、鲁某、刘某等人在那里吃夜宵。他就劝张某2不要搞他韵达快递的名堂，张某2说要搞，你能何滴。他就发现对面有两个人拿了两个酒瓶，他就拿了个酒瓶，但是被人劝住了。他烦得很，就到屋里喊了彭兵、刘春林、三伢子带起一根电棒、一根撬棍，另外还有什么东西他就没在意了。他们带起家伙开着他的红色广本来到香格里拉门口，然后他就下车带着撬棍冲在最前面。刘春林是拿一根钢管、彭兵拿一根电棒，“三牙子”拿一根电棒，他们一起冲到香格里拉店子里，对方杨小勇就过来抓到他的手，抢他手中的撬棍，他拿起撬棍去打张某2，张某2拿起一把椅子挡住，没有打到他，张某2就往后面退，“三伢子”和刘春林两个人也跟着冲到里面去打张某2，一个穿格子衣服的胖子就拿起钢管来打他和彭兵，他头部被打了一棍，彭兵的脑壳也被穿格子衣服的胖子打了一棍，他就还手拿撬棍朝那个胖子打了几棍，彭兵也用电棍打了胖子几棍，后他又去打穿红衣服的瘦子（张某1），一棍打在张某1肩部和头部，还有一棍也是打在张某1的后脑壳；
13、被告人彭兵的供述与辩解证明，案发当天晚上十点多钟，彭伟喊他和刘春林等人一起到香格里拉烧烤店，并带了钢管和电棒等，在烧烤店他们先打了优速快递的老板，他和彭伟和一个穿格子衣服的胖子对打，胖子打中他脑袋二下，他也用电棒打了那个胖子后背，穿格子衣服人的伤是他和彭伟打伤的，穿红衣服的男子是被彭伟用棒子打了头部；
14、被告人刘春林的供述与辩解均证明，案发当天晚上十点多钟，彭伟喊他和彭兵等人一起到香格里拉烧烤店，并带了钢管和电棒等，在烧烤店他们先打了优速快递的老板，他只朝优速老板打，优速老板用椅子挡，他用啤酒瓶砸到优速老板身上，优速老板和穿红衣服的男子退到柜台角落，彭伟用棍子朝他们头部打了几棍，穿红衣服的男子和优速老板倒在地上，看上去伤比较重，优速老板是被他和彭伟打伤的，穿红衣服的人是彭伟和他们这方的人打伤的，胖子也是他们这边的人打伤的；
15、调取证据清单以及调取的通话详单一份、手机通话记录、移动语音含基站清单证明，调取184××××2568(“三牙几”）、189××××0002(彭伟）5月份通活清单，证明彭伟与“三牙几”于5月7日晚上有多次通话记录；
16、提取笔录、扣押决定书、扣押物品清单、照片证明，2017年5月8日，民警在五峰铺镇香格里拉夜宵店提取了作案工具四件（电棍两根、甩棍两根），在香格里拉夜宵店对面马路的水沟里提取了作案工具一件（棍子)，并对这些作案工具进行扣押并拍照；
17、到案经过证明，2017年5月7日，被告人彭兵、刘春林在邵阳县五峰铺镇中心医院被民警抓获；案发次日凌晨，被告人彭伟主动到邵阳县公安局五峰铺派出所投案；
18、邵阳县公安局邵公（五）决字（2017）第1077、1078、1079号行政处罚决定书证明，2017年5月8日，刘春林、彭伟、彭兵因打伤他人均被处以罚款一千元、行政拘留十三日的处罚；
19、赔偿协议书、收据、谅解书证明，被告人彭伟的亲属代为赔偿张某1、张某2、王某1经济损失共计人民币25万元，张某1、张某2、王某1对被告人彭伟、刘春林、彭兵的行为表示谅解；
20、户籍资料证明，被告人彭伟、刘春林、彭兵作案时均已满十八周岁，达到完全刑事责任年龄。
本院认为：被告人彭伟纠集被告人彭兵、刘春林持械聚众斗殴，致一人重伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人彭伟的行为构成故意伤害罪的罪名成立；在聚众斗殴过程中，现有证据不能证明受害人张某1的重伤后果是被告人彭兵、刘春林所造成，被告人彭兵、刘春林不应对重伤的后果承担刑事责任，故应以聚众斗殴罪追究被告人彭兵、刘春林的刑事责任，公诉机关指控的被告人彭兵、刘春林某成聚众斗殴罪的罪名成立。被告人刘春林的辩护人辩称被告人刘春林无罪的意见，经查，被告人刘春林明知被告人彭伟是喊他去斗殴，仍然携带凶器积极参与，在斗殴过程中受害人的重伤后果虽不是刘春林直接伤害行为造成，但刘春林在整个斗殴过程中积极参与，其行为构成聚众斗殴罪，辩护人的辩护意见与事实、法律不符，本院不予支持。在共同故意犯罪中，被告人彭伟起了纠集作用，且受害人张某1的伤情主要是彭伟的殴打行为造成，被告人彭伟起了主要作用，系主犯，应按照参与的全部犯罪处罚；被告人彭兵、刘春林起了次要作用，系从犯，依法应减轻处罚。被告人彭伟在案发后主动投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚；被告人彭兵、刘春林到案后如实供述自己的犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚；被告人彭伟的亲属赔偿了被害人的经济损失，被告人彭伟、彭兵、刘春林的行为得到被害人的谅解，也可酌情从轻处罚。综上所述，本院决定对被告人彭伟从轻处罚，对被告人彭兵、刘春林减轻处罚。被告人彭伟的辩护人请求对被告人彭伟从轻处罚的意见符合法律规定，本院予以支持。同时根据社区矫正机构对被告人彭伟的社区矫正意见，被告人彭伟具备社区矫正条件，对被告人彭伟实行社区矫正对所在社区无不良影响，本院决定对被告人彭伟宣告缓刑。据此，对被告人彭伟适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第二款、第二百三十四条第二款，第二十六条第一、四款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款，对被告人彭兵、刘春林适用《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款（四）项，第二十七条，第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人彭伟犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年；
二、被告人刘春林犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月；三、被告人彭兵犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑九个月。
（被告人彭伟的缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。刑期自判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。被告人刘春林的刑期自2017年5月15日起至2018年2月7日止，被告人彭兵的刑期自2017年5月15日起至2018年2月7日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
（本业无正文）
审 判 长 刘红艳
审 判 员 李梅生
人民陪审员 李金荣
二〇一七年十二月二十七日
代理书记员 银异庆
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。