湖南省娄底市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）湘13民终293号上诉人（原审被告）：戴云华，男，1964年10月24日出生，汉族，农民，住双峰县。委托诉讼代理人：贺喜英，湖南楚为律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李送来，男，1974年8月4日出生，汉族，农民，住双峰县。委托诉讼代理人：秦佩舜，双峰县和森法律服务所法律工作者。上诉人戴云华因与被上诉人李送来工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省双峰县人民法院（2016）湘1321民初2467号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人戴云华上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判其不承担被上诉人的工伤保险待遇。事实与理由：一、原审判决认定由上诉人承担被上诉人的工伤保险待遇没有上位法依据。《工伤保险条例》、《中华人民共和国社会保险法》规定，职工发生工伤的，由工伤保险基金支付职工的工伤保险待遇，只有当用人单位没有为职工缴纳工伤保险的，由用人单位支付。虽然《湖南省实施办法》规定，用人单位没有依法组织上岗前、在岗期间和离岗时的职业健康检查，未为职工建立职业健康监护档案，发生工伤的，职工的工伤保险待遇由用人单位承担，但该办法是下位法，与《工伤保险条例》存在冲突时，应优先适用《工伤保险条例》的相关规定。上诉人投资经营的双峰县山塘煤矿已依法为被上诉人缴纳了工伤保险，故被上诉人的工伤保险待遇应由工伤保险基金支付，而不是由上诉人承担。二、对与本案案情相似的案件，娄底市中级人民法院已作出过相关生效行政判决，判决由工伤保险局承担支付义务。综上，一审法院审理程序违法，适用法律错误，特提起上诉。被上诉人李送来答辩称：一审判决认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，我国不是判例法国家，上诉人的上诉无事实与法律依据，请求二审驳回上诉人的上诉，维持原判。被上诉人李送来向一审法院起诉请求：1、被告支付原告一次性伤残补助金54369元；2、被告支付原告工伤保险长期待遇279612元。一审法院经审理查明：双峰县山塘煤矿（以下简称山塘煤矿）系个人独资企业，投资人为被告戴云华，该矿于2016年1月25日被湖南省工商行政管理局依法注销。2008年8月到2011年12月原告李送来在被告戴云华开办的山塘煤矿从事采煤工作，工作期间，山塘煤矿未依法组织原告进行上岗前和在岗期间以及离岗的职业健康检查，也未为原告建立职业健康监护档案，山塘煤矿于2009年2月20日为原告办理了工伤保险参保手续，2012年1月15日停保至今。2012年1月15日经娄底市疾控中心诊断原告为“煤工尘肺贰期”，2013年11月14日双峰县人力资源和社会保障局认定原告的职业病为工伤；同年12月24日，娄底市劳动能力鉴定委员会鉴定原告的职业病为伤残肆级；因双方协商不成，原告向双峰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决山塘煤矿支付原告停工留薪工资120000元、护理费36000元、一次性伤残补助金105000元、从2014年1月起由山塘煤矿按月支付原告伤残津贴3750元；2014年4月15日、8月18日，该会作出双劳仲案字〔2014〕第24号和78号仲裁裁决书，裁决意见为：1、由山塘煤矿支付原告停工留薪期工资31068元（12个月×2589元）；2、驳回原告李送来的其余申请请求；3、由山塘煤矿支付原告一次性伤残补助金54369元（21个月×2589元）；4、从2014年1月起由山塘煤矿按月支付原告伤残津贴1941.75元；5、原告李送来退出工作岗位，与山塘煤矿保留劳动关系；山塘煤矿不服，向双峰县人民法院提起民事诉讼，双峰县人民法院于2014年7月8日、12月2日作出（2014）双民一初字第452号民事判决书和（2014）双民一初字第823号民事裁定书，判决：1、驳回山塘煤矿不支付李送来停工留薪期工资的诉讼请求；2、由山塘煤矿支付原告李送来停工留薪期工资31068元；3、山塘煤矿不支付原告李送来护理费；裁定：驳回山塘煤矿不支付原告李送来一次性伤残补助金、伤残津贴的起诉。原告不服双峰县人民法院（2014）双民一初字第823号民事裁定书，上诉于娄底市中级人民法院，娄底市中级人民法院于2015年2月27日作出了（2015）娄中立终字第18号民事裁定书：“驳回上诉，维持原裁定”。随后，原告李送来向双峰县工伤保险局申请支付工伤保险待遇，双峰县工伤保险局于2015年12月29日作出了双工复（2015）第028号复查意见书，认为原告李送来的职业病工伤待遇，工伤保险基金不予支付。原告李送来不服，向双峰县人民法院起诉，请求撤销双峰县工伤保险局关于职业病工伤待遇的答复，双峰县人民法院于2016年3月24日，作出（2016）湘1321行初字第9号行政判决书，认为原告的工伤保险待遇应由用人单位支付，判决驳回原告李送来的诉讼请求；被告不服，提起上诉；2016年8月1日，娄底市中级人民法院作出了（2016）湘13行终99号行政判决书：“驳回上诉，维持原判”；为此，原告再次诉至双峰县人民法院，提出前述诉讼请求。在审理过程中，原告要求解除与山塘煤矿的劳动关系。一审法院经审理认为，本案原、被告争议的焦点为：原告是否可与山塘煤矿解除劳动关系；原告的一次性伤残补助金和一次性享受工伤保险长期待遇应如何计算，应该由谁支付；对原告的工伤保险待遇被告是否要承担责任。对于焦点1，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条规定：劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条的规定，有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）……；（二）……；（三）……；（四）……；（五）用人单位被吊销营业执照、责任关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）……；本案中，原告作为农民工，提出一次性享受工伤保险长期待遇，必须解除劳动关系，而山塘煤矿已于2016年1月25日依法注销，故原告与山塘煤矿的劳动关系应予解除，且事实上已解除，故不再作处理。对焦点2根据《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，……，四级伤残为21个月的本人工资；（二）……；（三）……。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条规定：一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）……（二）35周岁至50周岁（含50周岁）伤残等级一级的为180个月；二级的为156个月；三级的为132个月；四级的为108个月。（三）……。《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。原告被诊断患“煤工尘肺贰期”时已满37周岁，其统筹地区职工平均工资为2589元，故原告的一次性享受工伤保险长期待遇为279612元（108月×2589元）、原告的一次性伤残补助金为54369元（21月×2589元）。原告李送来向双峰县工伤保险局申请支付工伤保险待遇，双峰县工伤保险局于2015年12月29日作出了双工复（2015）第028号复查意见书，认为原告李送来的职业病工伤待遇，工伤保险基金不予支付。原告李送来不服，向双峰县人民法院起诉，请求撤销双峰县工伤保险局关于职业病工伤待遇的答复，双峰县人民法院于2016年3月24日作出（2016）湘1321行初字第9号行政判决书，认为原告的工伤保险待遇应由用人单位支付，判决驳回原告李送来的诉讼请求；被告不服，提起上诉；2016年8月1日，娄底市中级人民法院作出了（2016）湘13行终99号行政判决书：“驳回上诉，维持原判”；该判决已经发生法律效力，在没有新的法律文书改变之前，该判决是生效的判决，故原告的工伤保险待遇应由用人单位支付，即山塘煤矿支付。对焦点3，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条规定，个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务应当承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。本案中，山塘煤矿系个人独资企业，投资人为被告戴云华，该矿于2016年1月25日被湖南省工商行政管理局依法注销，故被告戴云华应当对原告的工伤保险待遇承担全部责任。据此，依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条，《工伤保险条例》第三十五条、第六十四条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条之规定，判决如下：被告戴云华支付原告李送来一次性伤残补助金54369元和一次性工伤保险长期待遇279612元，合计333981元。以上有金钱给付义务的内容，限被告戴云华于本判决书生效之日起十日内履行。逾期履行，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免交。二审审理期间，双方当事人均未提交新的证据。经二审审理查明，本院确认原审查明的案件事实。本院认为，职业伤害是劳动者在劳动过程中受到的慢性伤害，对劳动者提供劳动保护是用人单位的法定义务。虽然上诉人为被上诉人参保了工伤保险，但因其未依法组织被上诉人进行上岗前、在岗期间以及离岗的职业健康检查，也未为被上诉人建立职业健康监护档案，双峰县工伤保险局作出双工复（2015）第028号复查意见决定对被上诉人的工伤保险待遇不予支付，被上诉人不服，向双峰县人民法院起诉，请求撤销双峰县工伤保险局关于职业病工伤待遇的答复，该院作出（2016）湘1321行初字第9号行政判决，认为被上诉人的工伤保险待遇应由用人单位支付，判决驳回被上诉人的诉讼请求；被上诉人不服该判决，向本院提起上诉，本院于2016年8月1日作出（2016）湘13行终99号行政判决：驳回上诉，维持原判；该判决已发生法律效力。也就是说，本案所涉行政判决已经明确了用人单位未替劳动者进行职业健康检查和建立职业健康监护档案的情况下，工伤保险经办机构不承担工伤保险待遇支付义务。鉴于此，被上诉人李送来的工伤保险待遇应由上诉人支付。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，本院均不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决得当，本院应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。二审诉讼费10元，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  陈友红代理审判员  俞永清代理审判员  刘 聪二〇一七年三月十六日代理书记员  陈 觉附有关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。