广东省佛冈县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）清佛法民二初字第289号
原告黄雪妹。
委托代理人曾贵新，广东龙浩律师事务所律师。
委托代理人朱韶芬，广东龙浩律师事务所律师助理。
被告李华。
被告宋国军。
上述被告委托代理人吴丹花，佛冈县潖江法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司。
负责人郑志锋，经理。
委托代理人朱水生，中国人民财产保险股份有限公司清远中心支公司职员。
委托代理人黄法医，广东恒鑫司法鉴定所主任法医师。
原告黄雪妹诉被告李华、宋国军、中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年3月26日立案受理后，依法由审判员李兰兰适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄雪妹的委托代理人曾贵新、朱韶芬、被告李华、宋国军的委托代理人吴丹花、被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司的委托代理人朱水生、黄法医到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告黄雪妹诉称：2013年9月10日23时30分许，李华驾驶粤RXB1**小型普通客车由北往南方向驶入解放路时，与沿解放路由东往西方向行驶由汤玉山驾驶并搭载原告黄雪妹的无号牌两轮摩托车发生碰刮，造成两车损坏、原告黄雪妹受伤的交通事故。佛冈县公安局交通警察大队作出的道路交通事故认定书认定李华承担此事故的主要责任，黄雪妹无责任。事故发生后，原告于2013年9月11日至2013年11月14日在佛冈县人民医院治疗。出院后，原告的伤情经广东清正法医临床司法鉴定所做伤残鉴定，鉴定结果为：黄雪妹因交通事故已造成一处十级伤残。粤RXB1**号车在被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司购买了交强险和商业险。此次交通事故造成原告的损失有：1、医疗费10136元（9879元＋137元＋120元）；2、住院伙食补助费：50元／天×64天=3200元；3、营养费：2000元；4、护理费：5500元／月÷30天×64天=11733.12元；5、残疾赔偿金：30226.71元／年×20年×10%=60453.42元；6、误工费：3500元／月÷30天×（64＋73）天=15983.79元；7、被抚养人生活费：43672.9元：（母亲）黄北娣：22396.35元／年×10%×19年÷3人=14184.36元；（父亲）黄均全：22396.35元／年×10%×17年÷3人=12691.27元；（女儿）汤心盈：22396.35元／年×10%×15年÷2人=16797.27元；8、伤残鉴定费：1840元；9、精神损害抚慰金：5000元；10、住宿费：6000元；11、交通费：2000元。以上第1-3项医疗费合计15336元。其中10000元在交强险责任限额内直接赔付。超出部分按责任划分，被告李华还须承担3735.2元（5336元×70%），由被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司在商业险限额内承担赔偿责任。现被告李华已支付5000元，故被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司还须承担8735.2元（3735.2元＋10000元-5000元）。第4-11项合计146683.23元。其中11万元在交强险责任限额内直接赔付。超出部分按照责任划分，被告李华还须承担25678.26元（36683.23元×70%），由被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司在商业险限额内承担赔偿责任。总计135678.26元（110000元＋25678.26元）。因此所有赔偿合计：144413.46元（8735.2元＋135678.26元）。请求法院判令：1、原告黄雪妹各项损失共计144413.46元。由被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，超出部分由被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司在商业险责任限额内承担赔偿责任，仍有不足部分由被告李华、宋国军承担赔偿责任，2、三被告承担本案全部诉讼费用。
为支持其主张，原告在举证期限内向本院提供的证据有：
证据一、原告身份证、户口本，拟证明原告主体资格；
证据二、道路交通事故责任认定书、组织机构代码证，拟证明被告主体资格、事故当事人责任划分情况和车辆粤RXB1**号牌车投保情况；
证据三、住院病历、入院记录、出院记录、出院证明，拟证明原告住院治疗情况；
证据四、住院发票、检查发票及住院费用清单，拟证明原告住院治疗费用情况及检查费用；
证据五、佛冈县站前居民委员会出具的居住证明、佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司出具的工作情况证明及该公司的营业执照，拟证明原告工作和收入及居住情况；
证据六、原告陪护人的请假证明、工作收入证明、营业执照，拟证明原告住院期间陪护人员的误工情况；
证据七、家庭情况调查表、被赡养人身份证、户口本，拟证明原告的赡养情况；
证据八、司法鉴定意见书、鉴定费发票，拟证明原告伤残等级及鉴定费用。
被告李华、宋国军书面辩称：一、原告主张的营养费2000元，由于没有医院相关材料予以证明，因此答辩人不同意承担。二、原告主张住宿费6000元、交通费2000元，缺乏相关的事实依据。原告受伤后一直在佛冈县人民医院治疗，并没有到外地就医，不存在所谓住宿费和交通费，因此该费用答辩人不同意承担。三、原告主张的医疗费10136元，其中120元为购买拐杖费用，但原告提供的只是收据，而不是正式发票，该120元的费用答辩人不同意承担。四、原告主张的护理费计算标准有误，且没有相关的事实和法律依据。就本案而言，原告主张其损失应按城镇居民生活平均水平计算，答辩人认为依据不足，故答辩人认为原告的损失应按《广东省2013年道路交通事故人身损害赔偿计算标准》的“农村居民”标准计算，护理费：54.09元／天×64天=3461.76元。五、原告主张误工费按照3500元每月工资标准计算缺乏相关的事实和法律依据，根据我方调查得到的由原告工作单位出具的工资表显示，原告的工资为1750元，而非3500元，故原告的误工费充其量也只能按照1750元的标准计算。六、根据我国《侵权责任法》第49条“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一个人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任，机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任”的规定，宋国军对本案事故及损害的发生没有任何过错，依法不应承担赔偿责任。七、答辩人认为，原告黄雪妹因本次交通事故受伤的程度达不到十级伤残等级，《鉴定意见书》示：检查过程中右踝关节活动度：背屈-25°，跖屈35°，左踝关节活动度：背屈30°，跖屈50°，按鉴定报告中活动度计算，原告一肢功能丧失不足10%，十级伤残的鉴定结果不认可。况且本次伤残鉴定系原告自行委托，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条：一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人申请重新鉴定的，人民法院应予准许。因此，答辩人要求贵院委托有资质的鉴定机构对被申请人的伤残情况进行重新鉴定。至于原告就十级伤残提起的残疾赔偿金、被抚养人生活费、误工费、精神损失费、伤残鉴定费等费用，答辩人认为应待原告重新评定伤残后再主张。八、答辩人的车辆在中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司购买了“交强险”和“商业第三者保险”，原告的损失未超出保险赔偿限额，故应由保险公司赔付。综上所述，原告的部分诉请依法无据不能成立，为了维护答辩人的合法权益，恳请贵院依法查明事实，辨伪存真，作出公正的判决！
为支持其主张，被告李华、宋国军在举证期限内向本院提供佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司工资发放表4张，拟证明原告的工资应为1750元，并不是3500元。
被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司书面辩称：本案标的车粤RXB1**在答辩人处购买了“机动车交通事故责任强制保险”，保险责任限额为12.2万元以及“第三者责任保险”，保险限额为50万元。事故发生在保险期间。结合本次交通事故，对于第1项医疗费，被答辩人提供的医疗费发票金额为10016元，由于没有提供用药清单，依据卫生部卫医发（2007）175号文《道路交通事故受伤人员临床诊疗指南》第二篇第三条，对交通事故受伤人员诊疗标准在当地基本医疗保险规定的范围内选择的规定，无法确认伤者用药与交通事故治疗的关联性，医疗费我公司只认可8543.14元。第2项伙食费3200元，同意按诉求计算。第3项营养费，医嘱并无注明需要加强营养，不予计赔。第5项护理费，医嘱未注明护理人员姓名，被答辩人也未提供工资明细表及纳税证明佐证收入情况，按户籍计算，45.87元／天×64天=2935.68元。第6项误工费，未提供出险前三个月工资明细表及纳税证明，按户籍标准计算，45.87元／天×138天=6330.06元。第7项残疾赔偿金、精神抚慰金及被扶养人生活费，由于对被答辩人的伤残鉴定报告不认可，暂不计赔。第8项残具费，未提供任何资料证明需要购买，不予计赔。第9项交通费，根据人身损害赔偿的司法解释第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，对此，原告没有举证证明发生符合法律规定的交通费用，答辩人对其请求的交通费不予以确认。第10项鉴定费，依据《机动车交通事故责任强制责任保险条款》（编号：中保协条款（2006）1号）“责任免除”部分第十条“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付”第（四）款“因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”以及《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》“责任免除”部分第七条“下列损失和费用，保险人不负责赔偿”第（七）款“仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用”之规定，不属于保险赔偿范围。综上所述，敬请法院驳回原告不合理的诉讼请求，以维护答辩人的合法权益。
被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司在举证期限内未向本院提供证据。
经审理查明：2013年9月10日23时30分许，被告李华驾驶粤RXB1**小型普通客车由北往南方向驶入佛冈县县城解放路时，与沿解放路由东往西方向行驶由汤玉山驾驶并搭载原告黄雪妹的无号牌两轮摩托车发生碰刮，造成两车不同程度损坏、原告黄雪妹受伤的交通事故。2013年9月29日，佛冈县公安局交通警察大队作出第2013B00294号道路交通事故认定书，认定李华承担事故的主要责任，汤玉山承担次要责任，黄雪妹不承担责任。事故发生当日，黄雪妹被送往佛冈县人民医院治疗。2013年9月11日至2013年11月14日，黄雪妹在佛冈县人民医院住院治疗，住院64日。治疗期间发生医疗费10016元。2014年1月27日，广东清正法医临床司法鉴定所作出广清司鉴所（2014）临鉴字第33号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：黄雪妹右腓骨下端骨折致右踝关节活动功能部分受限，评定为十级伤残。黄雪妹为此支付了1840元鉴定费。事故发生后，被告李华支付了5000元给黄雪妹。
粤RXB1**号车的登记车主为被告宋国军，该车在被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司购买了机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任险（保险金额500000元，附加购买不计免赔），事故发生在上述保险有效期限内。被告李华是粤RXB1**号车的借用人。
另查明，黄均全（1951年3月25日出生）和黄北娣（1952年9月24日出生）是黄雪妹的父母，其二人生育了黄海南、黄雪妹、黄雪琴。汤玉山与黄雪妹是夫妻，其二人生育了女儿汤心盈（2010年9月9日出生）。上述人员均为农业户口。本次事故发生之前，黄雪妹已在佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司工作一年以上。黄雪妹住院期间由汤玉山陪护。
本案审理过程中，被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司对广东清正法医临床司法鉴定所作出的广清司鉴所（2014）临鉴字第33号司法鉴定意见有异议，认为原告黄雪妹的受伤程度达不到十级伤残，并申请对黄雪妹的伤情重新鉴定。开庭审理时，广东清正法医临床司法鉴定所主检法医师谭锐兴出庭接受质询，谭锐兴法医师陈述了评定黄雪妹的伤情构成十级伤残的依据是根据佛冈县人民医院的病历资料、X光片、CT片以及对黄雪妹进行体格检查，经测算，黄雪妹的右踝关节活动功能丧失87.5%，占一肢活动功能丧失10.5%，依据中华人民共和国《道路交通事故受伤人员伤残评定》［（GB18667-2002）4.10.10.I］“肢体损伤致一肢丧失功能10%以上”之规定，被鉴定人黄雪妹右腓骨下端骨折致右踝关节活动功能部分受限构成十级伤残。同时，谭锐兴法医师还回答了被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司提出的相关问题。
以上事实，有原告的陈述及其提供的证据、被告的答辩、庭审笔录等证据在案佐证。
本院认为：佛冈县公安局交通警察大队作出的第2013B00294号道路交通事故认定书，认定被告李华承担事故的主要责任，原告黄雪妹不承担责任，事实清楚，适用法律准确，本院对此予以采信。对原告因此而造成的损失，被告李华作为侵权人及肇事车辆借用人，被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司作为肇事车辆的保险机构，应按照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。……”、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条的规定，被告宋国军作为法定车主，无证据显示其对本次交通事故的发生有过错，故其对原告的损失不承担赔偿责任。
根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，参照《广东省2013年度人身损害赔偿计算标准》的规定，结合庭审查明的事实，原告具体的损失如下：
一、医疗费10016元：上述费用是原告在医院治疗实际产生的损失，本院予以确认；
二、住院伙食补助费：50元／日×64日=3200元；
三、误工费：原告主张以3500元／月的标准计算误工费，但仅提交了工作单位佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司出具的工作情况证明及该公司的营业执照，上述证据不足以支持原告的主张。而被告李华、宋国军则认为应按每月1750元的标准计算原告的误工费，并提交了佛冈县豪杰休闲度假山庄有限公司的4张工资发放表，证明原告每月的工资为1750元，被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司对被告李华、宋国军提交的上述4张工资发放表无异议。本院认为，被告李华、宋国军提交的证据更能证明原告的工资收入情况，本院对此予以采信。因此，原告的误工费应以每月1750元为标准计算，误工时间138日（从交通事故发生之日起，计算至定残前一日止），具体计为1750元／月÷30日×138日=8050元；
四、护理费：原告住院期间由其丈夫汤玉山陪护，汤玉山为农村居民户籍，原告主张以5500元／月的标准计算护理费，但其提交的请假证明、工作收入证明及营业执照不足以证明汤玉山每月的收入为5500元，故对该主张，本院不予支持。参照本地区护理行业的标准，以80元／日计算较为合理，共护理64日，护理费共5120元；
五、营养费：原告因本次交通事故受伤致残，确需加强营养，其要求给付营养费的理由正当，酌情给予500元；
六、残疾赔偿金项下：被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司认为原告黄雪妹的受伤程度达不到十级伤残，并申请对黄雪妹的伤情重新鉴定。广东清正法医临床司法鉴定所是具有资质的鉴定机构，其作出的广清司鉴所（2014）临鉴字第33号司法鉴定意见，列明了委托鉴定的材料、鉴定的依据及使用的科学技术手段、对鉴定过程的说明及明确的鉴定结论。该所的主检法医师谭锐兴出庭接受质询，回答了当事人提出的问题。被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司没有提交相应的证据足以反驳该所作出的上述鉴定结论，因此，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司的异议理由不能成立，对其重新鉴定的申请，本院不予支持。
1、残疾赔偿金：原告主张以城镇居民的标准计算残疾赔偿金，参照《广东省高级人民法院、广东省公安厅关于﹤道路交通安全法》施行后处理道路交通事故案件若干问题的意见》第27条“受害人的户口在农村，但发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入的，在计算赔偿数额时按城镇居民的标准对待”的规定，原告需提交证据证明其在发生交通事故时已在城镇居住一年以上、且有固定收入，但其仅提交了佛冈县站前居民委员会出具的居住证明，未能提交户籍机关出具的相关证明或在城镇居住的暂住证等有效证据，原告上述主张的事实依据不足，不予支持。应以农村居民的标准计算其残疾赔偿金，具体为10542.84元／年×20年×10%=21085.68元；
2、被抚养人生活费：14668.5元：
（1）黄北娣：7458.56元／年×19年×10%÷3人=4723.75元；
（2）黄均全：7458.56元／年×17.5年×10%÷3人=4350.83元；
（3）汤心盈：7458.56元／年×15年×10%÷2人=5593.92元；
以上1、2项合计共35754.18元。
七、交通费：原告因本次事故受伤在佛冈县人民医院住院，其家属从广州从化前往探望必然发生交通费用，故其要求交通费损失的理由正当，综合考虑本案案情，酌情支持300元；
八、鉴定费1840元：该费用因本次事故而实际发生，应纳入原告的损失范围；
九、辅助器具费120元：原告因本次事故受伤致残，日常生活确实需要辅助器具，故对其主张该费用，予以支持；
十、精神损害抚慰金：原告因本次事故受伤致残，精神上承受一定的痛苦，故其要求精神损害抚慰金5000元，合乎情理，于法有据，本院予以支持。
至于住宿费，原告没有提交相关的证据证实该费用的发生，本院对该主张不予采信。
以上一至十项共为69900.18元。对原告的上述损失，被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司应在机动车交通事故责任强制保险责任限额内医疗费用项下赔偿医疗费10000元、死亡伤残项下赔偿54344.18元（包含误工费8050元、护理费5120元、残疾赔偿金项下35754.18元、交通费300元、辅助器具费120元、精神损害抚慰金5000元）合共赔偿64344.18元给原告；剩余的医疗费16元、住院伙食补助费3200元及营养费500元合共3716元，属于商业第三者责任险赔偿范围，由被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司按照70%的责任承担赔偿责任，即赔偿2601.2元给原告。至于鉴定费1840元，不属于机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任险赔偿范围，应由侵权人李华承担70%的赔偿责任，即赔偿1288元，由于李华已经支付了5000元，因此，被告李华应赔偿的款项从中扣减。至于李华多支付的3712元，可另行向原告主张。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司佛冈支公司自本判决生效之日起十五日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿64344.18元及商业第三者责任险责任限额内赔偿2601.2元，合共赔偿66945.38元给原告黄雪妹；
二、驳回原告黄雪妹的其他诉讼请求。
本案受理费3188元，减半收取1594元，由原告黄雪妹负担822元，被告李华负担772元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 李兰兰
二〇一四年五月二十一日
书记员 莫泽洪
附佛冈县人民法院标的款和保证金账号：
户名：佛冈县人民法院
账号：44706501040002051
开户银行：中国农业银行股份有限公司佛冈石角支行
附有关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。