黑龙江省高级人民法院
行 政 判 决 书
（2016）黑行终347号
上诉人（一审原告）于淑华。
委托代理人于洪波，黑龙江鹤城律师事务所律师。
委托代理人王亚民，海南肖明德律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）齐齐哈尔市建华区人民政府，住所地齐齐哈尔市建华区卜奎大街228号。
法定代表人宋阳，该区区长。
委托代理人张新宇，该区征收办工作人员。
上诉人于淑华因诉齐齐哈尔市建华区人民政府(下称建华区政府）不履行征收补偿法定职责一案，不服齐齐哈尔市中级人民法院（2016）黑02行初14号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，并于2016年11月28日组织各方当事人进行了询问，现已审理终结。
一审法院查明，2004年2月18日，于淑华在崔济良处购买了位于齐齐哈尔市建华区建设街建设委29组，面积为121.92平方米二层楼房一处，房屋用途为商业。2004年6月7日，齐齐哈尔市房产局为于淑华颁发S20043353号房屋产权证书。2015年8月11日，建华区政府因棚户区改造需要，作出齐建政征案字（2015）第1号《鸿福家园地段房屋征收补偿方案》。征收范围为：东至原二十一中院墙至鸿福小区32号楼，南至鸿福家园22号楼、34号楼，西至鸿福家园11号楼延至鸿福家园16号楼，向南延至鸿福家园21号楼，北至乐民路。2015年9月17日，建华区政府作出齐建征决字（2015）3号《鸿福家园地段房屋征收决定的公告》。于淑华因建华区政府未对其进行补偿提起行政诉讼，要求建华区政府将其纳入征收范围，享受征收补偿。建华区政府辩称其在2012年和2014年征收入户调查时未发现于淑华所诉房屋，无法进行评估，无法进行货币补偿。庭审中于淑华认可在2011年4月其房屋被华联公司拆掉，经其制止，房屋主体结构未被破坏，于淑华于2011年4月30日向公安机关报案，公安机关未作侦查。庭审中双方均认可现争议房屋已经不存在。
一审法院认为，依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条第一款之规定，建华区人民政府具有负责本行政区域内的房屋征收与补偿工作的法定职责。依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二条的规定，为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋，应当对被征收人房屋所有权人给予公平补偿。于淑华持有的房屋所有权证上记载的房屋虽然坐落在鸿福家园地段，但其没有证据证明在建华区政府对该地段进行征收时房屋没有灭失。建华区政府在入户调查时也未发现于淑华房屋的存在。故于淑华主张应将其所有的房屋纳入此次征收范围，享受征收补偿的请求不予支持。关于于淑华称其房屋曾被华联公司拆掉房盖一节，其可以向华联公司主张民事侵权赔偿责任。于淑华如有证据证明其房屋等所占土地享有使用权，于淑华可向相关部门主张权利。综上，于淑华的诉讼请求因证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回于淑华的诉讼请求。
于淑华向本院上诉称，其房屋虽然遭受不法侵害，但房屋主体尚未灭失，房屋所有权还存在，应当纳入征收补偿范围。齐齐哈尔市建华区政府成为华联公司违法行为的实际受益人，将于淑华的房屋及土地加价出让给了案外人违法。原审判决认定事实不清，适用法律不当，请求撤销一审判决，支持其诉讼请求。
齐齐哈尔市建华区人民政府辩称，2015年建华区政府对被征收地段征收时，没有发现于淑华所称的房屋。依照《物权法》第三十条的规定，于淑华对其房屋的所有权因房屋灭失而消失。而且因为于淑华的房屋灭失，其对不存在的房屋无法评估，故不予补偿合法合规，请求驳回于淑华的上诉。
本院认为，一、根据双方当事人陈述及于淑华提供的照片可以证明，于淑华的房屋被拆除后，只剩下两面山墙，已经不能实际居住，故不应按照《鸿福家园地段房屋征收补偿方案》中房屋的标准予以补偿。二、依照《中华人民共和国物权法》第一百四十六条、第一百四十七条、《中华人民共和国房地产管理法》第三十二条的规定，房屋转移时按照“地随房走、房随地走”的管理模式，房屋所有权转移的，房屋所占国有土地使用权也随之转移。本案中，于淑华通过买卖取得了建华区建设街道建设委29组的房屋所有权证，建华区政府亦认可该房屋所有权证的真实性，虽然于淑华未办理国有土地使用权证，应当视其已经取得了该房所占土地的国有土地使用权。三、依照《中华人民共和国房地产管理法》第二十条、第二十一条、《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十二条之规定，国家对土地使用者依法取得的土地使用权不提前收回。相关规定并未将地上房屋灭失作为土地使用权丧失的条件。于淑华的房屋虽然在征收前已经灭失，但其仍然拥有相应土地使用权。四、依照《中华人民共和国土地管理法》第二条第四款、第五款，《最高人民法院关于征收国有土地上房屋时是否应当对被征收人未经登记的空地和院落予以补偿的答复》之规定，合法使用的土地在征收时应当获得补偿。参照《国有土地上房屋征收评估办法》第十四条第一款之规定，对被征收房屋价值的评估，包括被征收房屋的区位、用途、建筑结构、新旧程度、建筑面积以及占地面积、土地使用权等影响被征收房屋价值的因素。于淑华的原有房屋系合法取得的房屋，建华区政府在于淑华的房屋已经灭失的情况下，仍然应当按照上述规定对于淑华原有房屋的相应土地价值进行补偿。《中华人民共和国物权法》第三十条、《房屋登记办法》第三十八条、第四十一条是关于房屋权属的的规定，不涉及房屋所占土地，建华区政府以此规定为由拒绝对于淑华补偿理由不能成立。
综上，原审判决以“建华区政府在入户调查时未发现于淑华的房屋存在”为由驳回于淑华的诉讼请求适用法律错误，应予纠正。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第八十六条、第八十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第二十二条之规定，判决如下：
一、撤销齐齐哈尔市中级人民法院（2016）黑02行初14号行政判决；
二、责令齐齐哈尔市建华区人民政府于本判决生效之日起60日内对于淑华原有房屋的相应土地价值进行补偿。
案件受理费50元，由齐齐哈尔市建华区人民政府负担。
本判决为终审判决。
审判长 王鹏跃
审判员 马鸿达
审判员 顾栩菲
二〇一六年十二月二十七日
法官助理郭婧
书记员郝欣然
附：相关规定
《中华人民共和国土地管理法》
第二条中华人民共和国实行土地的，即全民所有制和劳动群众集体所有制。
全民所有，即国家所有土地的所有权由国务院代表国家行使。
任何单位和个人不得侵占、买卖或者以其他形式非法转让土地。土地使用权可以依法转让。
国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿。
国家依法实行制度。但是，国家在法律规定的范围内的除外。
《中华人民共和国物权法》
第三十条因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。
第一百四十六条建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的，附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。
第一百四十七条建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的，该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。
《中华人民共和国房地产管理法》
第二十条国家对土地使用者依法取得的土地使用权，在出让合同约定的使用年限届满前不收回；在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，可以依照法律程序提前收回，并根据土地使用者使用土地的实际年限和开发土地的实际情况给予相应的补偿。
第二十一条土地使用权因土地灭失而终止。
第三十二条房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。
《国有土地上房屋征收评估办法》
第十四条被征收房屋价值评估应当考虑被征收房屋的区位、用途、建筑结构、新旧程度、建筑面积以及占地面积、土地使用权等影响被征收房屋价值的因素。
被征收房屋室内装饰装修价值，机器设备、物资等搬迁费用，以及停产停业损失等补偿，由征收当事人协商确定；协商不成的，可以委托房地产价格评估机构通过评估确定。
《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》
第三十九条土地使用权因土地使用权出让合同规定的使用年限届满、提前收回及土地灭失等原因而终止。
第四十二条国家对土地使用者依法取得的土地使用权不提前收回。在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，国家可以依照法律程序提前收回，并根据土地使用者已使用的年限和开发、利用土地的实际情况给予相应的补偿。
《最高人民法院关于征收国有土地上房屋时是否应当对被征收人未经登记的空地和院落予以补偿的答复》(2012)行他字第16号
山东省高级人民法院:
你院《关于征收国有土地上房屋时是否应当对被征收人未确权登记的空地和院落单独予以补偿的请示》收悉，经研究，答复如下:
对土地公有制之前，通过购买房屋方式使用私有的土地，土地转为国有后迄今仍继续使用的，未经确权登记，亦应确定现使用者的国有土地使用权。
国有土地上房屋征收补偿中，应将当事人合法享有国有土地使用权的院落、空地面积纳入评估范围，按照征收时的房地产市场价格，一并予以征收补偿。