安徽省安庆市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖08刑终98号
原公诉机关安徽省岳西县人民检察院。
上诉人(原审被告人)查明（系聋哑人），男，1990年7月12日生，汉族，安徽省怀宁县人，小学文化，无业，家住怀宁县。2009年3月23日因犯抢劫罪被安徽省庐江县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金二千元；2015年11月26日因犯盗窃罪被安徽省霍邱县人民法院判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元；2016年9月19日，因涉嫌犯盗窃罪于被岳西县公安局依法刑事拘留，同年10月26日由岳西县人民检察院批准并由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。
指定辩护人杜建军，安徽中皖律师事务所律师。
原审被告人江翠科（系聋哑人），男，1988年9月1日生，汉族，河北省涉县人，小学文化，无业，家住涉县。2008年8月28日因犯盗窃罪被安徽省泾县人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金二千元；2013年12月10日因犯盗窃罪被重庆市丰都县人民法院判处有期徒刑一年二个月，并处罚金五千元；2014年6月27日因犯盗窃罪被重庆市万州区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元，合并执行一年八个月，并处罚金九千元；2016年9月19日因涉嫌犯盗窃罪被岳西县公安局依法刑事拘留，同年10月26日由岳西县人民检察院批准并由岳西县公安局执行逮捕，现羁押于岳西县看守所。
安徽省岳西县人民法院审理岳西县人民检察院指控被告人江翠科、查明犯盗窃罪一案,于2017年3月20日作出（2017）皖0828刑初22号刑事判决。宣判后，原审被告人查明不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见,认为犯罪事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年5月至9月，被告人江翠科、查明二人骑车在安徽省岳西县、望江县等地，利用撬门入室方式盗窃沿街店铺。江翠科参与盗窃价值人民币43930元，查明参与盗窃价值人民币40980元。
（一）在安庆市岳西县盗窃的事实
1、2016年9月3日中午，被告人查明、江翠科骑车至岳西县天堂镇回龙社区锨晨烟酒店，查明在路边望风，江翠科潜入店内欲实施盗窃，发现有几个孩子在，未盗得财物离开。
2、2016年9月3日中午，被告人查明、江翠科骑车至岳西县天堂镇山货大市场二团组济众保健店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内办公室抽屉内盗得现金900元，一个银手镯、一个酱色挂件。（该手镯和挂件因无实物，且被害人无法提供详细信息，无法做出价格鉴定）。
3、2016年9月3日中午，被告人查明、江翠科骑车至岳西县天堂镇天堂西路欣岳商贸，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内吧台钱屉中盗得现金2500元和一部玫瑰金色的苹果6手机，在钱屉下面的柜子中盗得一条和天下香烟。经岳西县价格认证中心鉴定，被盗的苹果6手机价值2880元，经岳西县烟草专卖局认定，被盗的一条和天下香烟价值1000元，盗得财物共计6380元。
（二）在安庆市望江县盗窃的事实
4、2016年8月中旬的一天中午，被告人查明、江翠科骑车至望江县长岭镇万福西街老北京布鞋店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉内盗得200元现金。
5、随后，二人骑车至望江县长岭镇沿湖路映山红水暖店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在该店未盗得财物。
（三）在池州市贵池区盗窃的事实
6、2016年8月下旬的一天中午，被告人查明、江翠科骑车至池州市贵池区青阳路17-23号纵横烟酒店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在该店收银台抽屉内盗得现金1200元，并在收银台椅子上的一个女士包内盗得现金1600元，共盗得现金2800元。
7、2016年8月下旬的一天中午，被告人查明、江翠科骑车至池州市区翠白路与蓉城路交叉口大家乐烧烤店（原干锅传奇店），查明在路边望风，江翠科潜入店内，在该店未盗得财物。
8、2016年8月下旬的一天中午，被告人查明、江翠科骑车于池州市贵池区白牙路中国移动手机店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉内盗得现金800元。
9、2016年8月下旬的一天中午，被告人查明、江翠科骑车至池州市贵池区杏花苑2号楼102室德萍超市，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内办公桌抽屉内盗得现金2000元。
10、2016年8月下旬的一天中午，被告人查明，江翠科骑车至池州市贵池区秀山南路332号中国移动华邦指定专营店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉内盗得现金300元。
（四）在铜陵市枞阳县盗窃的事实
11、2016年8月底的一天中午，被告人查明、江翠科骑车至枞阳县枞阳镇皖美美业店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉内盗得现金400元。
12、2016年9月7日9时许，被告人查明、江翠科骑车至枞阳县官埠桥镇（现经济开发区）连湖村鲍庄组旺旺超市，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉内盗得现金2500元。
（五）在安庆市潜山县盗窃的事实
13、2016年9月17日中午，被告人查明、江翠科骑车至潜山县梅城镇姚冲路多乐士油漆店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在三楼卧室电视机柜内盗得现金13000元。
14、2016年8月底的一天中午，被告人查明、江翠科骑车至潜山县梅城镇舒州东路鸿雁商贸，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在办公室抽屉内盗得现金1500元。
（六）在合肥市庐江县盗窃的事实
15、2016年9月7日中午，被告人查明、江翠科骑车至庐江县庐城镇幸福大街金缘烟酒行，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉内盗得现金2500元，并在店内柜台上盗得3条软中华香烟（700元∕条），共计2100元。二人在该店盗得财物共计4600元。
（七）在安庆市桐城市盗窃的事实
16、2016年9月18日中午，被告人查明、江翠科骑车至桐城市大关镇优爱妈咪店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉盗得现金600元，在收银台旁的一个黑色女士包内盗得现金1050元，共计盗得现金1650元。
17、2016年9月4日中午，被告人查明、江翠科骑车至桐城市龙眠街道办事处海峰路无限极店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内一楼收银台抽屉中盗得约400元现金。
18、2016年9月17日上午，被告人查明、江翠科骑车至桐城市文昌街道龙泉居小区13号程彬烟酒店，查明在路边望风，江翠科潜入店内，在店内收银台抽屉内盗得1000余现金，并在店内盗得一捆打包好的香烟（硬中华1条、五星皖4条，普皖7条，后经烟草专卖局认定，总价值2550元）。二人在该店内盗得财物共计约3550元。
（八）在湖北省武汉市盗窃的事实
19、2016年5月初的一天下午，被告人江翠科驾驶摩托车至武汉市黄陂区兴崛大道319号花店，趁店内无人之机，潜入店内，在店内一女士钱包内盗得现金2200元。
20、随后，被告人江翠科驾驶摩托车至武汉市黄陂区前川街百兴街南美上景小区A3-1-08号九阳专卖店，趁店内无人之机，潜入店内，在店内收银台内抽屉内盗得现金550元。
21、随后，被告人江翠科驾驶摩托车至武汉市黄陂区黄陂大道江北东一府东苑4门秋田照明店，趁店内无人之机，潜入店内，在店内一件男士衣服的口袋内盗得现金200余元。
2016年9月18日，被告人江翠科、查明被岳西县公安局民警抓获归案，其到案后均如实供述犯罪事实。
在本案审理期间，被告人江翠科的亲属代其退出赃款2万元。
上述事实有下列的证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证实案发情况。
2、卷烟零售指导价格表，证实涉案香烟价格。
3、抓获经过，证实2016年9月18日，被告人江翠科、查明被岳西县公安局民警抓获归案，其到案后均如实供述犯罪事实。
4、江翠科、查明户籍证明及前科材料、刑事判决书，证实被告人身份信息及前科情况。
（二）勘验、检查笔录及照片
搜查笔录、监控截图、辨认现场照片、现场勘验笔录，证实各被盗现场情况。
（三）鉴定意见
岳西县价格认证中心作出的价格认定结论书，证实各被害人财物价值情况。
（四）被害人的陈述
徐某、郑某等人的陈述，证实各被害人损失情况。
(五)被告人供述和辩解
原判依据上述证据认为，被告人江翠科、查明以非法占有为目的，共同秘密盗取他人财物，数额较大，均已构成盗窃罪。江翠科、查明在共同犯罪中，作用相当，不分主从。江翠科、查明系又聋又哑的人犯罪，可从轻处罚；被告人江翠科、查明均系累犯，应从重处罚；江翠科、查明到案后均如实供述犯罪事实，江翠科的亲属代其退出部分赃款，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第十九条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人江翠科犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金一万元。二、被告人查明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金一万元。三、未退出的赃款23930元予以继续追缴，与已退出的赃款20000元，返还给各被害人。
宣判后，查明不服，以一审量刑偏重，其亲属也代为退赃一万元，应在量刑时考虑为由提出上诉，希望二审法院对其从轻处罚；其辩护人除提出与上诉人上诉理由相同的辩护意见外，另提出原判认定的第6、12、16笔的犯罪数额应以上诉人查明的供述为准，希望二审法院对上诉人查明从轻处罚。
经审理查明：一审判决书认定的上诉人查明、原审被告人江翠科犯盗窃罪的事实，原判己列举充分证据予以证实，所列证据均经庭审示证、质证，查证属实。本院审理期间，上诉人查明就本案的事实未提供新的证据，本院对一审判决所认定的事实及证据均予以确认。
另查明，本案在一审宣判后，原审被告人查明的亲属代其向一审法院退出赃款人民币一万元。
本院认为：上诉人查明、原审被告人江翠科以非法占有为目的，共同秘密盗取他人财物，数额较大，均已构成盗窃罪，且系共同犯罪。江翠科、查明在共同犯罪中，作用相当，不分主从。江翠科供述的所盗钱物数量与被害人陈述相互吻合，原审据此认定被盗物品价值并无不妥，查明的辩护人提出关于原判认定的第6、12、16笔的犯罪数额的异议意见不能成立，不予采纳。原判在量刑时综合考虑两原审被告人均系聋哑人、累犯，均能如实交代犯罪事实，江翠科退赃等法定、酌定量刑情节依法处罚，并无不当。鉴于在二审期间，上诉人查明亲属主动代其退出部分赃款，其有一定的悔罪表现，可酌情对其从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第十九条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828刑初22号刑事判决第一项，即被告人江翠科犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元；
二、撤销安徽省岳西县人民法院（2017）皖0828刑初22号刑事判决第二项、第三项，即被告人查明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币一万元；未退出的赃款23930元予以继续追缴，与已退出的赃款20000元，返还给各被害人。
三、上诉人查明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年9月18日起至2018年9月17日止。）
四、本案已退赔的赃款人民币30000元，返还给各被害人。对未退赔的赃款13930元予以追缴，返还被害人。
本判决为终审判决。
审判长 朱祖琴
审判员 方国松
审判员 唐 毅
二〇一七年四月二十六日
书记员 吴 磊
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，单处或并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第十九条又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事犯罪的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收，没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条第一款对判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，当时过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍需执行。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；