安徽省芜湖市鸠江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鸠刑一初字第00006号
公诉机关芜湖市鸠江区人民检察院。
被告人王永余，绰号“三狗B”，男，1985年11月17日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年8月21日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月26日变更为监视居住。2014年1月6日�本院决定逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。
辩护人殷俊，安徽真见律师事务所律师。
辩护人张苏明，安徽真见律师事务所律师。
被告人孙某某，绰号“阿蛇”，男，1992年5月24日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年8月5日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月3日被监视居住，同年9月10日被执行逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。
辩护人揭亮芬，安徽江声律师事务所律师。
辩护人熊张红，安徽江声律师事务所律师。
被告人朱某某，男，1992年4月3日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年8月5日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月9日被执行逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。
辩护人谢文婕，安徽文理律师事务所律师。
辩护人陈群，安徽文理律师事务所律师。
被告人包某某，绰号“恩好”，男，1992年11月14日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年8月5日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月3日变更为监视居住。2014年1月6日被本院决定逮捕，同日被执行逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。
辩护人柯年伟，安徽安江律师事务所律师。
被告人刘某某，男，绰号“大旺”，1992年2月19日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年8月5日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月3日被监视居住，同月10日被执行逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。
辩护人李长志，安徽江声律师事务所律师。
被告人施某某，男，1992年7月10日出生，汉族，初中文化，无业，住芜湖市鸠江区。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2013年8月5日被芜湖市公安局鸠江分局刑事拘留，同年9月3日被监视居住，同月10日被执行逮捕，现羁押于芜湖市看守一所。
辩护人田小龙，安徽安然律师事务所律师。
芜湖市鸠江区人民检察院以芜鸠检刑诉（2013）235号起诉书指控被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某犯聚众斗殴罪、被告人王永余犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2013年12月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月2日公开开庭进行了审理。芜湖市鸠江区人民检察院指派检察员蒋林出庭支持公诉，被告人孙某某及其辩护人揭亮芬，被告人朱某某及其辩护人谢文婕，被告人刘某某及其辩护人李长志，被告人施某某及其辩护人田小龙，被告人王永余及其辩护人殷俊、张苏明，被告人包某某及其辩护人柯年伟到庭参加诉讼。现已审理终结。
芜湖市鸠江区人民检察院指控：（一）、聚众斗殴罪
1、2012年1月下旬一天下午，被告人朱某某在芜湖市鸠江区沈巷镇沈巷社区“自由空间”KTV遇见江某某。两人此前有矛盾，朱某某在KTV用烟灰缸往江显海头上碰了一下，以示挑衅。数日后，1月27日正月初五晚上，朱某某在“自由空间”KTV与江某某、王某某等人相遇。江某某将受朱某某（应为朱某某，属笔误）欺侮的事情告诉了王某某。王某某、江某某等人将朱某某喊到KTV厕所内。王某某朝朱某某头上打了一巴掌并让其向江某某道歉，朱某某见对方人多势众，道歉后离开“自由空间”KTV。随后在沈巷街道“万家乐超市”门口，朱某某觉得丢了面子，便邀集张某、许某某帮忙打王某某。当时许某某又邀集了刘某某、王某某、王某某帮忙打架。刘某某、王某某、王某某表示同意。许某某在附近取出一个装有凶器的黑包，从包里拿出四把不锈钢西瓜刀和两根三节棍，将西瓜刀分别交给朱某某、刘某某、王某某、王某某，将三�棍分别交给随后赶到的邹某某、施文祥。之后朱某某一伙人赶至“万家乐”超市门口，许某某在附近网吧上网。当晚王某某得知朱某某邀约人准备打架，便将该情况告诉一起在“自由空间”KTV玩的被告人包某某、孙某某。当时包某某、孙某某和在场的栾某某表示愿意帮王某某打架，后孙某某又邀集被告人施某某、刘某某帮忙打架。当晚10时40分许，王某某等人聚齐后，王某某手持西瓜刀，孙某某、栾某某手持铁棍，施某某手持三节棍，刘某某手持啤酒瓶，包某某未携带凶器，六人从KTV冲到“万家乐”超市门口。朱某某等人见状退到超市里面。刘某某扔掉啤酒瓶，将超市玻璃门把手扳下来，冲到超市里面。张某见状站在门外未进超市，邹某某、施文祥见状没有动手，许某某当时不在现场。刘某某在超市里面用钢管往刘某某头上打了几下。刘某某、朱某某、王某某持西�刀上去往刘某某头部、身上砍，并与对方几人持械混打。孙某某对王某某后腰踢了两脚，施某某用三节棍接着往王某某头上、身上打了几下。孙某某看见刘某某头破了，用短棍往刘某某头上打了两下。包某某用拳头往刘某某头上打了几下，然后双方分别逃离现场。刘某某经鉴定损伤程度已达轻伤。王某某、刘某某头部均受伤。
2、2011年12月份左右，被告人王永余伙同唐某某在本市鸠江区沈巷螺百街道以搭戏台为由开设赌场，宋某某获知后来到赌场以搞点香烟费为由索要好处费未果。2011年12月23日晚上，宋某某邀集包某某、栾某某，“小双子”等人携带砍刀、钢管赶到王永余、唐某某的赌场将赌场搞散并打电话向唐某某挑衅，双方言语不合，后约定当晚在螺百街摆场子打架。当晚约10时，王永余、唐某某等人持菜刀、铁棍等凶器在螺百街超市附近守候，宋某某、包某�等人赶至超市时，王永余、唐某某随即携带凶器带头冲上去，宋某某见状驾车逃跑，包某某乘坐的面包车被拦停，王永余、唐某某将面包车砸坏，包某某头部被砍伤。
综上，孙某某、朱某某、刘某某、施某某、王永余持械聚众斗殴1次，包某某持械聚众斗殴2次。
（二）、开设赌场罪
2011年12月中旬，王永余和鸠江区沈巷镇螺百社区庙于村寺庙负责人陈某某谈好租借寺庙院子，邀请戏班子唱戏借此摆场子供人赌博。谈妥后王永余便邀请谢广前的戏班子在寺庙院子里搭台唱戏，于此同时王永余伙同唐某某摆放桌子、板凳供周边村民以“四字宝”方式进行赌博，从中抽头渔利。期间王永余参与开设赌场七天，共抽头渔利约17000元。扣除有关开支费用，王永余分得约700元。
公诉机关针对上述指控，当庭出示并宣读了被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某、王�余的户籍材料，到案经过、刑事判决书等书证、鉴定意见、证人江某某、王某某、刘某某、陈某某、王某某、谢某某、于某某等人证言、同案人唐某某，宋某某（大龙）、宋某某（小龙）、许某某、王某某、杨某等人供述、被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某、王永余供述等。公诉机关认为：被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某、王永余持械聚众斗殴，严重扰乱社会秩序，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第（四）项、第二十五条第一款之规定，应当以聚众斗殴罪追究各被告人的刑事责任。被告人王永余以营利为目的，租赁场所开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，对被告人王永余应当根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定以聚众斗殴罪、开设赌场罪予以数罪并罚。
被告人孙某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，未作辩解。其辩护人提出的意见是：（一）对本案定性无异议。（二）、被告人孙某某具有如下法定或酌定从轻或减轻处罚情节：1、被告人孙某某的行为构成自首。2、刘某某受伤非被告人孙某某所为。3、被告人孙某某系从犯。4、聚众斗殴另一方对本案的发生具有不可推卸的责任。5、被告人孙某某主观恶性较小。6、被告人孙某某有积极的认罪和悔罪表现。7、被告人孙某某无前科劣迹，系初犯。8、被告人孙某某家庭较困难。综上，建议对被告人孙某某判处三年以下有期徒刑并适用缓刑。
被告人朱某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，未作辩解。其辩护人提出的意见是：1、被告人朱某某在公安机关未对其采取强制措施情况下，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法应从轻或减轻处罚。2、被告人朱某某真实出生日期应该是94年4月1日，案发时系未成年人，应对其从轻或减轻处罚。3、从本案犯罪过程看被告人朱某某所起的作用并不大。4、被告人朱某某没有犯罪前科。5、被告人朱某某积极赔偿受害人医药费。6、被告人朱某某悔罪明显。综上，建议对被告人朱某某从轻或减轻处罚，并判处缓刑。
被告人刘某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，未作辩解。其辩护人提出的意见是：被告人刘某某具有如下法定或酌定从轻或减轻处罚情节：1、被告人刘某某的行为构成自首。2、被告人刘某某认罪、悔罪态度非常好。3、被告人刘某某系初犯和偶犯。4、本起聚众斗殴没有造成严重社会后果。5、被告人刘某某非本起犯罪的的组织者、挑起者，作用相对较小。6、对聚众斗殴持械无异议，但被告人刘某某先拿的是啤酒瓶，后拽下了松�的门把手。7、本起聚众斗殴是刘某某等人先拿刀砍被告人刘某某，后被告人刘某某拿门把手打刘某某。8、刘某某的鉴定报告说明刘某某的伤害非被告人刘某某直接所致。9、公诉机关的量刑建议书把轻伤作为法定从重处罚情节，但这非刑法292条规定的加重处罚情节。综上，建议法庭对被告人刘某某从轻、减轻处罚，适用三年以下有期徒刑并宣告缓刑。
被告人施某某对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，未作辩解。其辩护人提出的意见是：1、对公诉机关的定性和认定的事实无异议。2、本案的发生到现在已经快两年了，被告人施某某一直随传随到，态度一直很好。3、被告人施某某参加聚众斗殴有很大的偶然性。4、本案系聚众斗殴的共同犯罪，应划分主从犯，被告人施某某系从犯。5、被告人施某某的行为构成自首。综上，被告人施某某系初犯、偶犯，依法应从�、减轻处罚，建议对其宣告缓刑。并向法庭提交被告人施某某所在基层社区出具的证明，证明被告人施某某一贯表现良好，此次参与聚众斗殴是偶然的，以及被告人施某某同居的女友即将生产的事实。
被告人王永余对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，未作辩解。其辩护人提出的意见是：（一）、对公诉机关指控被告人王永余犯有聚众斗殴罪和开设赌场罪无异议。（二）、被告人王永余具有法定从轻、减轻处罚情节：1、被告人王永余系自首。2、被告人王永余坦白问题彻底。（三）、被告人王永余具有酌定从轻、减轻处罚情节：1、被告人王永余有认罪悔罪表现；2、被告人王永余系初犯和偶犯；3、此次聚众斗殴的起因是对方挑起事端；4、此次聚众斗殴未造成严重后果。综上，建议法庭对被告人王永余量刑时考虑上述情节，对被告人王永余适用缓刑。并向法庭�交1、证明，证明被告人王永余在砸毁车辆后积极赔偿。2、被告人王永余在2012年9月16日的讯问笔录，证实被告人王永余的行为系自首。
被告人包某某对起诉书指控第1起聚众斗殴事实及罪名无异议。但认为自己在起诉书指控的第2起聚众斗殴中自己的行为不构成聚众斗殴罪。其辩护人提出的意见是：（一）、起诉书指控第二起聚众斗殴不应作为被告人包某某犯有聚众斗殴罪的犯罪事实。法院生效的刑事判决书对该起聚众斗殴已经认定了参与该起聚众斗殴的人员，但被告人包某某并未列为该起聚众斗殴的犯罪嫌疑人或被告人。（二）、起诉书指控的第一起聚众斗殴中被告人包某某并非持械聚众斗殴，不应认定为持械聚众斗殴。对被告人包某某应该在三年以下予以量刑。（三）、被告人包某某的行为构成自首。（四）、被告人包某某具有如下量刑情节：1、被告人包某某认罪态度好，悔罪表现明显。2、被告人包某某在第1起聚众斗殴中系从犯。3、被告人包某某一贯表现良好，系初犯和偶犯，且其妻子在家待产。综上，请法庭对被告人包某某从轻、减轻处罚，并适用缓刑。并向法庭提交所在社区出具的情况说明，证明被告人包某某平时表现和现在家庭特殊困难。
经审理查明：（一）、聚众斗殴事实
1、2012年1月下旬一天下午，被告人朱某某在芜湖市鸠江区沈巷镇沈巷社区“自由空间”KTV遇见江某某。两人此前有矛盾，朱某某在KTV用烟灰缸往江某某头上碰了一下，以示挑衅。同月27日即正月初五晚上，朱某某在“自由空间”KTV与江某某、王某某等人相遇。江某某将受朱某某欺侮的事情告诉了王某某。王某某、江某某等人将朱某某喊到KTV厕所内。王某某朝朱某某头上打了一巴掌并让其向江某某道歉，朱某某见对方人多势众，道歉后离开�自由空间”KTV。随后在沈巷街道“万家乐”超市门口，朱某某觉得丢了面子，便邀集张某（又称张某某，另案处理）、许某某（另案处理）帮忙打王某某。当时许某某又邀集了刘某某（另案处理）、王某某（另案处理）、王某某（另案处理）帮忙打架。刘某某、王某某、王某某表示同意。许某某在附近取出一个装有凶器的黑包，从包里拿出四把不锈钢西瓜刀和两根三节棍，将西瓜刀分别交给朱某某、刘某某、王某某、王某某，将三节棍分别交给随后赶到的邹某某、施某某。之后朱某某一伙人赶至“万家乐”超市门口，许某某在附近网吧上网。当晚王某某得知朱某某邀约人准备打架，便将该情况告诉在“自由空间”KTV玩的被告人包某某、孙某某。包某某、孙某某和在场的栾某某表示愿意帮王某某打架，后孙某某又邀集被告人施某某、刘某某帮忙打架。当晚10时40分许�王某某等人聚齐后，王某某手持西瓜刀，孙某某、栾某某手持铁棍，施某某手持三节棍，刘某某手持啤酒瓶，包某某未携带凶器，六人从KTV冲到“万家乐”超市门口。朱某某等人见状退到超市里面。刘某某扔掉啤酒瓶，将超市玻璃门把手扳下来，冲到超市里面。张某见状站在门外未进超市，邹某某、施某某见状没有动手，许某某当时不在现场。刘某某在超市里面用钢管往刘某某头上打了几下。刘某某、朱某某、王某某持西瓜刀上去往刘某某头部、身上砍，并和对方几人持械混打。孙某某对王某某后腰踢了两脚，施某某用三节棍接着往王某某头上、身上打了几下。孙某某见刘某某头破了，用短棍往刘某某头上打了两下。包某某用拳头往刘某某头上打了几下，后双方分别逃离现场。王某某、刘某某头部均受伤。经鉴定刘某某损伤程度为轻伤。
2、2011年12月份左右，被�人王永余伙同唐某某（已判决）在本市鸠江区沈巷螺百街道以搭戏台为由开设赌场，宋某某（绰号“小龙”，已判决）获知后来到赌场以搞点香烟费为由索要好处费未果。2011年12月23日晚上，宋某某（小龙）邀集包某某、栾某某，“小双子”等人，携带砍刀、钢管赶到王永余、唐某某开设的赌场，将赌场搞散并打电话向唐某某挑衅，双方言语不合，后约定当晚在螺百街摆场子打架。当晚约10时左右，王永余、唐某某等人持菜刀、铁棍等凶器在螺百街超市附近守候。宋某某（小龙）、包某某等人驾车赶至超市时，王永余、唐某某随即携带凶器带头冲上去，宋某某（小龙）见状驾车逃跑，包某某等人乘坐的面包车被拦停，王永余、唐某某等人将面包车砸坏，并将包某某头部砍伤。
综上，孙某某、朱某某、刘某某、施某某、王永余参与聚众斗殴1次，均为持械聚众斗殴；包某某参与聚众斗殴2次，其中持械聚众斗殴1次。
（二）、开设赌场事实
2011年12月中旬，王永余和鸠江区沈巷镇螺百社区庙于村寺庙负责人陈某某谈好租借寺庙院子，邀请戏班子唱戏借此摆场子供人赌博。谈妥后王永余便邀请谢广前的戏班子在寺庙院子里搭台唱戏，于此同时王永余伙同唐某某摆放桌子、板凳供周边村民以“四字宝”方式进行赌博，从中抽头渔利。期间，王永余参与开设赌场7天，共抽头渔利约17000元。扣除有关开支费用，王永余分得约700元。
另查明：2013年8月5日，公安机关电话通知孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某，五人接电话后主动至公安机关，后在公安机关均能如实供述。同月21日，公安机关至王永余家中将王永余传唤到案，王永余归案后能如实供述。
再查明：2013年12月10日芜湖市公安局物证鉴定中心对朱某某进行活体骨龄鉴定（�验日期为2013年10月11日），评定朱某某的骨龄为21周岁（加减1岁）。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、王永余、包某某的户籍证明，证实六被告人身份等事项；
2、到案经过及归案情况说明，证实被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、王永余、包某某的到案情况；
3、辨认笔录及照片，证实被告人孙某某、刘某某、同案人张磊等人相貌特征；
4、法医学人体损伤程度鉴定书，证实同案人刘某某损伤程度为轻伤；
5、2013年12月10日芜湖市公安局物证鉴定中心鉴定书，评定被告人朱某某的年龄为21周岁（加减1岁）；
6、本院刑事判决书，证实同案人唐某某、宋某某（大龙）、宋某某（小龙）因在沈巷镇螺百街聚众斗殴现已被判决事实；
7、同案人王某某的供述，证实自己于2012年1月27日晚，在许某某电�邀集并帮助被告人朱某某打架后，伙同被告人朱某某及张某、许某某、刘某某、王某某、邹某某、施某某，与被告人孙某某及王某某等人在“万家乐”超市里发生互殴、人员受伤情况，以及基本事实过程等。期间，在参与斗殴中自己持刀伤害对方，被告人朱某某亦持刀参与；
8、同案人刘某某的供述，证实自己于2012年1月27日持西瓜刀伙同被告人朱某某及施某某、张某、许某某、王某某、王某某等人，与王某某等人在“万家乐”超市里发生打斗，以及在打斗中自己受伤的基本事实过程；
9、同案人王某某的供述，证实自己于2012年1月27日持西瓜刀伙同被告人朱某某及许某某、王某某、刘某某等人，与王某某、被告人孙某某等人在“万家乐”超市里发生打斗，以及在打斗中自己受伤的基本事实过程；
10、同案人许某某的供述，证实自己于2012年1月27日晚，自己和被告人�某某在沈巷镇“自由空间”KTV玩时，得知被告人朱某某与王某某发生予盾，被告人朱某某便要求自己帮助其打架，自己便邀集了刘某某、王某某，并为他们提供械具的基本事实；
11、同案人栾兵兵的供述，证实自己于2012年1月27日晚，受王某某邀集，伙同王某某、被告人包某某、孙某某等人至“万家乐”超市的基本事实过程；
12、同案人唐某某的供述，证实：（1）、2011年12月间，因赌场上的事与宋某某（小龙）发生矛盾，随后于同月23日晚上，自己和被告人王永余商量后，便伙同被告人王永余等人至螺百街道，并与宋某某（小龙）等人发生斗殴的基本事实过程，期间，自己手持砖头参与了斗殴；（2）、2011年12月间，自己在被告人王永余开设赌场期间，参与共同开设赌场，以及从中抽头渔利等；
13、同案人宋某某（大龙）的供述，证实在2011年12月间，宋某某（小龙�与唐某某因赌场发生争执，后自己伙同宋某某（小龙）等人在螺百街发生斗殴基本事实过程；
14、同案人宋某某（小龙）的供述，证实在2011年12月间，其与唐某某因赌场发生争执，后伙同宋某某（大龙）等人在螺百街发生斗殴基本事实过程。期间，遇上被告人包某某，并将被告人包某某约其上车，一同去了螺百街，后在螺百街上得知被告人包某某被对方殴打的事实；
15、证人王某某的证言，证实自己于2012年1月下旬正月初五晚上，因被告人朱某某与江某某之前发生争执，自己便伙同他人在沈巷镇“自由空间”KTV里，将被告人朱某某喊到厕所里，朝被告人朱某某头上打了一巴掌，并让被告人朱某某向江某某道歉，因此与被告人朱某某之间发生矛盾。后得知被告人朱某某要打架，随后自己喊了被告人包某某及栾某某等人，被告人包某某喊了被告人孙某某，被告人孙某�喊了被告人刘某某、施某某，在“万家乐”超市里与被告人朱某某及王某某、王某某等人发生了斗殴。期间，自己持西瓜刀参与斗殴；
16、证人江某某的证言，证实自己在2012年1月27日晚因被告人朱某某用烟灰缸在自己头上碰了一下，后王某某得知此事后与被告人朱某某发生争执的基本过程；
17、证人于某某的证言，证实在2011年12月间，被告人王永余伙同唐某某在庙于村寺庙开设赌场的基本事实过程；
18证人谢某某、陈某某的证言，证实在2011年12月间，被告人王永余在庙于村寺庙开设赌场，以及抽头渔利的基本事实过程；
19、证人王某某的证言，证实在2011年12月间，被告人王永余伙同唐某某在庙于村寺庙开设赌场的基本事实过程；
20、被告人孙某某的供述，证实自己在2012年1月27日晚与被告人包某某及栾某某在沈巷社区“自由空间”迪吧玩时，得知王某某需帮助�施打斗，便邀集被告人刘某某、施某某与对方打斗。期间，王某某也邀集了一些人。随后自己手持铁棍伙同被告人包某某、刘某某、施某某及王某某、栾某某等人与对方在“万家乐”超市里发生互殴、人员受伤情况，以及基本事实过程等；
21、被告人朱某某的供述，证实自己因王某某强迫自己向江某某道歉，觉得丢了面子，便于2012年1月27日邀集张某、许某某帮助自己与对方打斗。随后许某某邀集了刘某某、王某某、王某某等人，且许某某擒带了装有凶器的包（里面装有刀和棍子之类）。自己携带西瓜刀伙同张某、许某某、王某某、王某某、刘某某、邹某某、施某某，与对方王某某等人在“万家乐”超市里发生互殴、人员受伤情况，以及基本事实过程等；
22、被告人刘某某的供述，证实自己在2012年1月27日晚与被告人施某某在一起时，被告人孙某某打电话给被告人�某某，要求帮被告人孙某某打架，后自己伙同被告人施某某、孙某某等人与对方在“万家乐”超市里发生互殴、人员受伤情况，以及基本事实过程等。期间，自己在参与斗殴中先拿了啤酒瓶，后持一门把手，被告人孙某某持械等；
23、被告人施某某的供述，证实自己在2012年1月27日晚和被告人刘某某在一起时，被告人孙某某打电话给自己，要求帮被告人孙某某打架，后自己伙同被告人刘某某、孙某某等人与对方在“万家乐”超市里发生互殴、人员受伤情况，以及基本事实过程等。期间，自己在参与斗殴中手持三节棍；
24、被告人王永余的供述，证实：（1）、2011年12月间因赌场与宋某某（小龙）发生矛盾，随后于同月23日晚上，自己和唐某某商量后，便伙同唐某某等人至螺百街道，并与宋某某（小龙）等人发生斗殴的基本事实过程，期间，自己手持铁棍参与了斗殴；（2）、2011年12月间，自己以搭戏台的方式，在沈巷镇螺百社区庙于村以“猜宝”方式进行赌博，自己便提供桌子、板凳等，并从中抽头渔利，前后开设一星期左右。开设赌场期间，唐某某也参与了合伙；
25、被告人包某某的供述，证实（1）、自己于2012年1月27日晚在沈巷镇沈巷街道“自由空间”KTV里，王某某告诉自己说有人在“万家乐”超市门口拿刀要斩王某某，便要求自己帮助他打架，于是自己将此事告诉了被告人孙某某，被告人孙某某便邀集被告人施某某、刘某某等人，以及在“万家乐”超市里自己伙同被告人孙某某、施某某、刘某某及王某某、栾某某，与对方发生斗殴的基本事实过程。期间，自己用拳头殴打了对方，被告人孙某某手持铁棍，被告人刘某某拿了一酒瓶；（2）、2011年12月的一天晚上，自己在沈巷一网吧玩时，宋某某（小龙）告诉自己与他一�去螺百赌场上谈判（网吧门口有二、三辆车在等着）。后自己受宋某某（小龙）邀集并乘坐了最后一辆面包车，上车后遇见被告人孙某某及栾某某等人，从栾某某那里自己得知要帮助宋某某（小龙）去砸赌场操事，并发现车上摆放几根铁棍［宋某某（小龙）乘坐前面车辆］。来到了螺百街道，宋某某（小龙）带着自己及他人手持铁棍进入赌场，将赌场搞散了，随后宋某某（小龙）又联系了赌场上的人约其谈判。两辆车开到螺百四岔路口超市附近时，对方人从超市旁的巷子里冲了出来，手持铁棍、砍刀对着面包车砸，自己准备下车逃离时被对方拦住，头被对方打破，后双方解散的基本事实过程。
上述证据来源合法，证据内容能相互印证，符合证据的合法性、客观性、关联性，对其证明效力予以确认。
本院认为：被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、王永余、�某某聚众斗殴，且持械聚众斗殴，严重妨碍了社会管理秩序。其行为均已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控各被告人聚众斗殴罪的罪名成立。被告人王永余开设赌场，并抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人王永余开设赌场罪的罪名成立。被告人王永余犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，应予数罪并罚。被告人朱某某经骨龄鉴定其实施聚众斗殴时已满十八周岁，故对被告人朱某某的实际年龄仍应按户籍登记为准。对其辩护人提出被告人朱某某其实施犯罪时属未成年即未满十八周岁的意见不予采纳。在起诉书指控的第1起聚众斗殴中，被告人孙某某、施某某、刘某某等人均持械实施斗殴，被告人包某某明知他人持械仍积极参与，对被告人包某某在该起的行为应按持械聚众斗殴予以处罚。起诉书指控的第2起聚众斗殴事实，经查，被告人包某某受宋某某（小龙�邀集并乘坐面包车，上车后遇见被告人孙某某及同案人栾某某等人，从同案人栾某某那里自己得知要帮助同案人宋某某（小龙）去砸赌场操事，并发现车上摆放几根铁棍，在此情况下，被告人包某某仍积极参与，并已至斗殴现场，对被告人包某某的行为应按聚众斗殴共犯论处。对被告人包某某及其辩护人提出该起行为不构成聚众斗殴罪的意见不予采纳。但鉴于同案人宋某某（大龙）、宋某某（小龙）就该同一事实本院均未按持械聚众斗殴罪予以定罪处罚，且在该起中同案人宋某某（大龙）、宋某某（小龙）及被告人包某某等人均未持械实施了斗殴，故对被告人包某某的该起行为按一般聚众斗殴予以处罚。对公诉机关的该指控应予纠正。被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某经公安机关电话通知后能主动至公安机关，后在公安机关均能如实供述，其行为�合自首的条件，可对被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某依法予以减轻处罚，对其辩护人提出自首的意见予以采纳。被告人王永余归案后能如实供述，可依法予以从轻处罚。因无证据证明被告人王永余符合主动投案条件，对其辩护人提出被告人王永余系自首的意见不予采纳。起诉书指控的第1、2起聚众斗殴均系临时起意，各被告人间相互配合，相互作用，无明显作用大小之分，对其辩护人提出划分主从犯的意见不予采纳。但鉴于被告人刘某某、施某某、包某某相对作用较小，可酌情对其予以从轻处罚。根据各被告人所实施的犯罪行为性质、情节，以及所造成的后果，均不宜适用缓刑，对其辩护人提出适用缓刑的意见不予采纳。据此，对被告人孙某某、朱某某、刘某某、施某某、包某某依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第�十五条第一款、第六十七条第一款之规定，对被告人王永余依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第六十九条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人王永余犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年，犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金8000元，决定执行有期徒刑三年零二个月，并处罚金8000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年一月七日起至二○一七年一月二十八日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）
二、被告人孙某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一三年九月十日起至二○一六年六月九日止）
三、被�人朱某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一三年八月五日起至二○一六年六月四日止）
四、被告人包某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零七个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一四年一月六日起至二○一六年七月六日止）
五、被告人刘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一三年九月十日起至二○一五年十二月十日止）
六、被告人施某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年零四个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自二○一三年�月十日起至二○一五年十二月十日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴牧原
审 判 员 张为宝
人民陪审员 彭广峰
二〇一四年一月三日
书 记 员 王 澍
附：本案适用刑法条文
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗�的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。
聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。