河北省沧州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）沧刑终字第233号
原公诉机关河北省任丘市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李高水，男，1977年10月6日出生于江西省余干县，汉族，小学文化，农民，住余干县。2013年12月3日在江西省余干县被抓获，同年12月6日因涉嫌犯诈骗罪被任丘市公安局刑事拘留，2014年1月1日经任丘市人民检察院批准被任丘市公安局执行逮捕。现羁押于任丘市看守所。
上诉人（原审被告人）吴玉芳，女，1984年12月13日出生于江西省余干县，汉族，小学文化，农民，住余干县。2013年12月3日在江西省余干县被抓获，同年12月6日因涉嫌犯诈骗罪被任丘市公安局刑事拘留，2014年1月1日经任丘市人民检察院批准被任丘市公安局执行逮捕。现羁押于任丘市看守所。
辩护人王胜利，河北维则律师事务所律师。
河北省任丘市人民法院审理河北省任丘市人民检察院指控原审被告人李高水、吴玉芳犯诈骗罪一案，于2014年7月3日作出（2014）任刑初字第387号刑事判决。原审被告�李高水、吴玉芳不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判决认定：2013年10月份，被告人李高水、吴玉芳预谋以“重金求子”的方式进行诈骗，后经过在网上发布消息，骗取被害人任丘市苟各庄镇任召村孙某的信任，在同年11月份先后骗取孙某人民币187855元。
上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人李高水供述，2013年10月底通过朋友介绍吴玉芳和他一起合伙骗钱，开始是通过电话联系，11月7日从昆明回到余干县和吴玉芳见了面，二人当面商量骗钱的细节，商量好由吴玉芳充当富婆在网上发布消息说老公没有生育能力，想找人代孕，成功之后给代孕人150万元钱，他自己充当律师，要是有人和他们联系他们就以各种理由让打电话的人给他们打款。商量好后他们就开始做准备，吴玉芳说她准备身份证、银行卡、骗钱用的手机卡，后来吴玉芳准备了一个叫韩某的福建人的身份证和用韩某的身份证办的一张邮政储蓄卡，一张农行卡，他自己找了一个姓张的人用QQ软件在网上发韩某找人代孕，成功之后给150万元的消息，准备好之后他们就拿着吴玉芳准备的手机号等着人上钩。几天后有人给吴玉芳打电话，吴玉芳就跟对方说她叫韩某，因为老公没有生育能力想找人代孕，跟对方说具体事情可以跟他的律师谈。后来那个男的就给他打电话，他说自己是南昌市金凤凰律师事务所的胡问一律师，后来那个男的让吴玉芳到河北省雄县的宾馆见面。第二天他们找人用修改手机号码软件把他们的电话改成保定市区的固定电话，让吴玉芳给那人打电话说她已经到雄县的宾馆住下了，然后他们就以个人�得税、公证费等各种理由让那个男的给他们事先准备好的邮政储蓄卡和农行卡里汇钱，在十多天的时间里骗了那人18万多元。这些钱被他二人合伙花了，在11月21日花83000元在余干县十一汽车城买了一辆白色荣威350型轿车，上完车手续花了9万多元，买金银首饰花了两三万，现在还剩两万元左右在吴玉芳随身带的包里，其他钱和吴玉芳吃喝玩买衣服花了。
2、被告人吴玉芳供述，2013年10月份，她通过一个姓唐的认识了李高水，当时是通过电话联系，在11月份二人在余干县见了面，后来就跟李高水提出用“重金求子”的方式骗别人的钱，李高水也同意了。他们让别人用韩某的身份证办了两张银行卡，一张农行的，一张邮政储蓄的，他们办了两个手机号，申请了一个QQ号，网名叫“寻找梦中情人”，个性签名写的大概意思是：我是韩某，28岁，因丈夫没有生育能力，特寻一位健康男子合作，有意的打电话详谈，并写明了电话号码。然后用她自己的QQ号给好多别的QQ发信息，信息内容和个性签名内容相同。后来河北的孙姓男子就给她打电话询问情况，她跟对方说自己的老公不能生育，想找一个男的代孕，条件是男的首先要健康，如果她对对方满意就先付50万定金，如果她怀孕了，就再给男的100万元。姓孙的男的问能不能先见个面，看他够不够条件，她回答说过两天会坐飞机去找他。过了两天他给孙姓男子打电话，骗他说自己已经到了雄县宾馆，怕孙姓男子不相信，就用电脑软件把手机号码进行了处理，改成了雄县宾馆的固定电话号码，用手机打电话时孙姓男子的手机显示的就是那个宾馆的固定电话号码。孙姓男子相信了她，并且说去宾馆找她，她回答说太累了，让对方跟她的律师联系，并且把李高水的电话号码给了那人。过了一�儿，孙姓男子就给李高水打来电话，李高水说他是胡律师，是韩某的丈夫请的律师，李高水说如果见面得拿点见面礼，让那人打3000元钱。过了一会儿孙姓男子给她打电话，跟她说见面费的事，她就说怎么连3000元钱都舍不得拿，孙姓男子就同意了，并且跟她要了银行卡号，她就把那张邮政储蓄卡号发了过去，后来他就给打了3000元钱。之后她就以办同居证、交保证金等各种理由让对方打钱，总共骗了对方18万多。诈骗来的钱买车花了10万左右，给她自己买金银首饰花了两三万，包里还剩一万多，其余的都花了。
3、被害人孙某陈述，2013年10月初，他在电脑上聊QQ时加了一个网名叫“寻找梦中情人”的网友，对方备注写着“韩某，28岁因丈夫年迈失去能力，在医生建议下，寻找一位健康痴情男合作，有意电话详谈187××××9998”。看见这个信息之后他就给对方打了过去，接电话的是个女的，他询问对方详细情况，那个女的说她老公瘫痪了，没有生育能力了，想找一个健康的人代孕，见面后如果满意就付50万的定金，怀孕之后再给100万，当时他就相信了对方说的话。那个女的说当天晚上就坐飞机来找他，他说让她住在雄县，那个女的就说晚上坐十二点钟的飞机，还说晚上别给她打电话，坐飞机的时候手机关机。第二天凌晨五点钟，韩某打电话说她到北京了，上午能到雄县。快到中午的时候，韩某用一个座机号给他打了一个电话，说她到了雄县了，住在雄县文昌大街一个宾馆里，说用座机打电话不方便，换手机给他打，挂了电话后用手机给他打了过来，说她坐飞机坐得头疼，有什么事跟她的律师联系，然后把律师的电话号码给了他。他按照韩某给他的号码给律师打了过去，律师说他叫胡问一，是江西南昌市金凤凰律师事务所的�师，是韩某的老公找的代理律师，韩某找人代孕这事由他负责，之后挂了电话。他在网上查了查还真有金凤凰律师事务所，经询问该律师事务所也有这个胡问一律师，然后他就给这个律师打电话，律师说韩某大老远的来了，让他给韩某打3000元钱，他就又给韩某打电话，韩某就说“3000元钱都不愿意拿吗？”当时他就跟韩某要了银行卡号，韩某给他发来一个邮政储蓄的卡号，他在任丘市鄚州邮政储蓄给韩某转了3000元钱，后来韩某以办同居证跟他要了19000元，说她老公怕韩某跟他跑了让他打了110000元的保证金，给他的50万元的定金要他先付8855元的个人所得税，以各种理由跟他要了188055元。
4、证人王某1证言证实，2013年11月21日，她所在的江西省余干县十一汽车销售有限公司以83000元卖给了李高水一辆荣威350汽车，当时跟李高水来的还有一个和他年龄差不多的女�看着像是他媳妇，李高水是用农行卡刷卡付款，户名是韩某。买完车后李高水花3637.53元在他们店里买了汽车保险，也是用的那张农行卡刷卡。
5、余干县十一汽车销售服务有限公司销售合同、农行卡消费凭条、收款凭证、新车交车单附卷，证实李高水在2013年11月21日在该公司购买一辆荣威350汽车，销售价83000元。
机动车保险单附卷，证实被告人李高水购买车辆保险花费3637.53元。
6、中国农业银行综合应用系统借记卡资料查询、账户明细查询、中国邮政储蓄银行存款凭条等书证证实，以韩某的名字开户的农行卡存取款情况，与被告人供述、被害人陈述及相关证人证言相吻合。
7、户名为孙某的中国农业银行金某借记卡明细对账单、邮政储蓄银行活期明细附卷，证实被害人孙某自2013年11月11日至2013年11月21日被骗款项187855元。
8、任丘市公安局扣押物品清单及涉案照片附卷，证实了本案相关事实。
9、任丘市公安局发还物品清单，证实被告人李高水、吴玉芳购买的荣威汽车一辆、项链一条、戒指两枚以及现金2万元被依法扣押并发还被害人孙某。
10、被害人孙某与被告人刘某、吴玉芳家属达成的刑事谅解协议书，证实2014年6月24日二被告人家属赔偿被害人经济损失4万元，被害人孙某对二被告人表示谅解。
11、江西省余干县公安局刑警大队出具的抓捕经过，证实二被告人于2013年12月3日被抓获。
12、被告人李高水、吴玉芳的常住人口查询附卷，证实了二被告人的基本情况。
原审法院认为，被告人李高水、吴玉芳以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，涉案金额187855元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。二被告人在公安机关侦查期间如�供述其犯罪事实，庭审中自愿认罪，且赃物已被部分追缴并发还被害人，二被告人的家属主动赔偿被害人部分经济损失，并得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款的规定，判决如下：
一、被告人李高水犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元。
二、被告人吴玉芳犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金五万元。
本案审理过程中，上诉人李高水提出撤诉。
上诉人吴玉芳上诉提出其在共同犯罪中属从犯，原审法院量刑不当，应该判其缓刑。
二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对经一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。
关于上诉人吴玉芳上诉提出其在共同犯罪中属从犯，原审法院量刑不当的意见,经�：在诈骗犯罪中，其与同案上诉人李高水共同预谋诈骗，达成合伙诈骗的犯罪合意，并为实施犯罪积极准备条件，且在实施犯罪行为过程中积极参与，其行为不符合从犯的构成要件，上诉理由不能成立。
本院认为，上诉人李高水、吴玉芳以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，涉案金额187855元，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。二被告人在公安机关侦查期间如实供述其犯罪事实，一审庭审中自愿认罪，且赃物已被部分追缴并发还被害人，二被告人的家属主动赔偿被害人部分经济损失，并得到被害人的谅解，可酌情从轻处罚。上诉人李高水向本院撤回上诉符合法律规定，应予准许。上诉人吴玉芳的上诉理由，经查不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚,证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当。依照最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释第三百零五条、第三百零八条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人李高水撤回上诉。
二、驳回上诉人吴玉芳的上诉，全案维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 左书元
审 判 员 张战洪
代理审判员 李 莉
二〇一四年九月二十二日
书 记 员 刘永智