西安市雁塔区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）雁民初字第06576号
原告陈琼英。
委托代理人刘丽英，陕西志辰律师事务所律师。
委托代理人赵军文，陕西志辰律师事务所律师。
被告陈飞。
被告颜征。
被告渤海财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地：西安市莲湖区南二环西段208号捷瑞智能大厦16层。
负责人王建军，该分公司总经理。
委托代理人赵帅，系该公司员工。
原告陈琼英与被告陈飞、颜征、渤海财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称渤海财保公司）机动车交通责任事故纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈琼英的委托代理人赵军文、被告陈飞、颜征、被告渤海财保公司的委托代理人赵帅均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告陈琼英诉称，2015年6月9日20时，陈飞驾驶陕A×××××号小轿车沿电子正街由南向北行至雁环路交叉口时，适逢黎大义骑电动自行车（陈琼英乘坐）沿电子正街由北向南行驶至此左转弯，两者相撞，造成交通事故，致两车受损并使黎大义、原告陈琼英受伤。当晚，原告被120急救送至“四五一”医院，经诊断为右侧胫骨开放粉碎性骨折、右侧腓骨骨折和右小腿软组织损伤，经骨科手术等治疗，“在患者及家人要求下”于2015年7月13日出院，住院34天。出院医嘱“1.注意休息，加强营养，床上或扶拐右小腿功能锻炼；2.四周后复查确定能否负重行走；3.术后1年复查确定二次手术取除内固定；4.有不适随时就诊”。住院医疗费为46412.74元。西安市公安局交通警察支队雁塔大队认定，陈飞负此次交通事故的主要责任，黎大义负此次事故的次要责任，陈琼英无责任。被告陈飞受雇于被告颜征，双方为雇佣关系，本案事故车辆投保于被告渤海财保公司，事故发生在保险期间内。现原告诉至法院，请求：1.三被告向原告赔偿医疗费10912.74元、住院伙食补助费2720元、营养费6000元、护理费26400元、交通费50元、误工费75400元、××辅助器具费260元、精神损害抚慰金20000元、××赔偿金111380元、二次手术费10000元和二次手术相关费用23600元（二次手术期间伙食补助费1200元、营养费1500元、护理费3300元、误工费17400元、交通费200元）等，以上共计286722.7元，被告承担90%的责任，计算为258050.47元。2.被告渤海财保公司依其保险责任直接向原告支付保险赔付金。3.被告承担伤残鉴定费1600元。4.本案诉讼费由被告承担。
被告陈飞辩称，根据交通事故责任认定书的认定进行责任划分，该赔偿多少就向原告赔偿多少。
被告颜征辩称，根据交通事故责任认定书的认定进行责任划分，该赔偿多少就向原告赔偿多少。
被告渤海保险公司辩称，保险公司根据赔偿范围进行理赔，事故车辆在本公司投有商业险，商业险参照保险合同约定进行赔付，事故车辆负主要责任，免赔率为15%。医疗费超出交强险部分参照合同及事故比例计算，住院伙食补助费认可900元，营养费认可1200元，后续治疗费认可10000元，护理费认可7200元，交通费认可50元，误工费认可9600元，××辅助器具费认可260元，伤残赔偿金认可17972元。
经审理查明，2015年6月9日20时50分许，陈飞驾驶陕A×××××号小轿车沿电子正街由南向北行至雁环路交叉口时，适逢黎大义骑电动自行车（陈琼英乘坐）沿电子正街由北向南行驶至此左转弯，两者相撞，致两车受损并使黎大义、陈琼英受伤，造成道路交通事故。经西安市公安局交通警察支队雁塔大队认定，陈飞负此次交通事故的主要责任，黎大义负此次事故的次要责任，陈琼英无责任。经查，被告颜征系事故车辆所有人，被告陈飞系被告颜征雇佣的司机，事故车辆在被告渤海财保公司投保交强险和保险金额为300000元的商业三者险，未投不计免赔险，负主要事故责任的免赔率为15%，事故发生在保险期间内。
事故当日，原告被送往中国人民解放军第四五一医院，经诊断为右侧胫骨开放粉碎性骨折、右侧腓骨骨折和右小腿软组织损伤，行右胫骨骨折髓内针固定术，于2015年7月13日出院，住院33天，出院医嘱：1.注意休息，继续床上或扶双拐右小腿功能锻炼；2.四周后返院门诊复查，依据复查结果决定右下肢是否负重行走；3.术后1年复查，依据复查情况二次手术取除内固定；4.如有不适及时就诊。住院医疗费46412.74元，其中被告颜征支付35500元，原告支付10912.74元。
诉讼中，经原告申请、西安市中级人民法院委托，陕西正义司法鉴定中心于2016年3月23日做出司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈琼英右下肢损伤属十级伤残；2.陈琼英后续治疗费用约需人民币10000元。原告花费鉴定费1600元。
庭审中，原告提交其与湖北省十堰市新工人建筑劳务有限公司签订的《生产工人劳动合同》及工资表若干，主张其系该公司钢筋工，月工资5800元，误工1年1个月，误工费为75400元。经查，原告提交工资表有明显的涂改痕迹。另查明，原告系农业家庭户口。
以上事实，有道路交通事故认定书、病案资料、医疗费票据、鉴定意见书和庭审笔录等在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。
本院认为,公民的生命健康权受法律保护。本案中，西安市公安局交通警察支队雁塔大队认定陈飞负此次交通事故的主要责任，黎大义负此次事故的次要责任，陈琼英无责任，对此原、被告双方均予以认可，故本院依法采信交警部门的事故认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第三十五条关于“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条关于“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”的规定，并参照《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见（试行）》第十六条关于“机动车与非机动车、行人发生交通事故，依据《道路交通安全法》第七十六条的规定，需要减轻机动车方赔偿责任的，可以按照下列规定由机动车方承担赔偿责任：（一）主要责任承担90%；（二）同等责任承担60％；（三）次要责任承担40%；（四）在高速公路、全封闭汽车专用公路等封闭道路上发生交通事故的，无责任承担5%，但赔偿金额最高不超过5000元；在其他道路上发生交通事故的，无责任承担10%，但赔偿金额最高不超过1万元”的规定，被告颜征雇佣的司机（被告陈飞）驾车撞伤原告，由此给原告造成的损失，首先应由被告渤海财保公司在交强险分项赔偿限额内予以赔偿，不足部分由被告渤海财保公司按照事故责任认定和第三者责任保险合同以76.5%（90%×85%）的比例、被告颜征按照事故责任认定以13.5%（90%×15%）的比例予以赔偿，仍有不足的由被告颜征按事故责任认定以90%的比例予以赔偿。原告要求被告陈飞承担赔偿责任，没有法律依据，本院依法不予支持。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，本案赔偿范围确定为：
1.医疗费，票据金额为46412.74元，因被告颜征支付35500元，故扣减后认定10912.74元。
2.住院伙食补助费，按30元/天和住院天数33天计算，为990元。
3.营养费，按30元/天计算，考虑原告伤情和年龄酌情认定90天营养期，营养费为2700元。
4.护理费，考虑原告伤情按100元/天计算，考虑原告伤情和年龄酌情认定90天护理期，护理费为9000元。
5.误工费，原告提交其与湖北省十堰市新工人建筑劳务有限公司签订的《生产工人劳动合同》及工资表若干，主张其系该公司钢筋工，月工资5800元，误工1年1个月，误工费为75400元。经查，原告提交的工资表有明显的涂改痕迹，故本院依法不予采信。因原告系建筑工人，因伤确存在误工情形，故误工费参照2015年陕西省城镇建筑业私营单位就业人员年平均工资33136元计算，参照原告伤情和年龄酌情认定180天误工期，误工费为16341元。
6.××赔偿金，原告虽系农业家庭户口，但长期在城镇居住生活，并以在城镇的打工收入为主要生活来源，故××赔偿金参照陕西省2015年城镇居民人均可支配收入26420元和××赔偿系数10%计算20年，为52840元。
7.二次手术费，参照鉴定意见认定10000元。此外，原告还主张二次手术期间的住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费和交通费，因该费用尚未实际发生，亦没有鉴定意见支持，原告可待实际发生后再主张。
8.精神损害抚慰金，酌情认定2000元。
9.××器具辅助费，按票据金额认定260元。
10.交通费，酌情认定50元。
以上共计105093.74元。被告渤海财保公司应在交强险分项限额内向原告赔付医疗费10000元、护理费9000元、误工费16341元、××赔偿金52840元、精神损害抚慰金2000元、××辅助器具费260元、交通费50元，共计90491元；下余医疗费912.74元、住院伙食补助费990元、营养费2700元和二次手术费10000元，合计14602.74元，由被告渤海财保公司在商业三者险保险金额内按76.5%的比例向原告赔付11171.1元，由被告颜征按13.5%的比例向原告赔偿1971.37元。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条及第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：
一、被告渤海财产保险股份有限公司陕西分公司应于本判决生效后十日内在交强险分项限额内向原告陈琼英赔付医疗费10000元、护理费9000元、误工费16341元、××赔偿金52840元、精神损害抚慰金2000元、××辅助器具费260元、交通费50元，共计90491元；并在商业三者险保险金额内向原告陈琼英赔偿医疗费912.74元、住院伙食补助费990元、营养费2700元和二次手术费10000元的76.5%，计算为11171.1元。以上合计101662.1元。
二、被告颜征应于本判决生效后十日内向原告陈琼英赔偿医疗费912.74元、住院伙食补助费990元、营养费2700元和二次手术费10000元的13.5%，计算为1971.37元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
三、驳回原告陈琼英其余诉讼请求。
案件受理费5195元，由原告承担3109元，被告颜征承担2086元。鉴定费1600元，由原告承担160元，由被告颜征承担1440元。因原告已预交，被告颜征应于本判决生效后十日内向原告支付上述款项时一并支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。
审 判 长 景振宇
代理审判员 张叡婕
人民陪审员 杨 娜
二〇一六年八月十八日
书 记 员 刘 敏