湖南省新邵县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第469号
原告刘小满，男，1969年12月26日出生，汉族，农民，住新邵县酿溪镇。
委托代理人周红辉，湖南同博律师事务所律师。
被告刘同喜，男，1969年1月22日出生，汉族，农民，户籍地新邵县潭府乡，现住新邵县酿溪镇大坪。
委托代理人刘又祥，男，1962年12月11日出生，汉族，新邵县公务员。
被告刘吉祥，男，1975年11月12日出生，汉族，农民，住新邵县酿溪镇。
本院于2015年4月28日受理原告刘小满与被告刘同喜、刘吉祥提供劳务者受害责任纠纷一案，依法适用简易程序，由审判员张炳喜独任审判，于2015年5月25日公开开庭进行了审理，原告刘小满委托代理人周红辉、被告刘同喜及其委托代理人刘又祥、被告刘吉祥到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原告刘小满诉称，刘同喜在新邵县酿溪镇雷家坳村购买了块安置地用于建房，雇请刘吉祥为其建房倒置混泥土，每层的工资2200元。刘吉祥又喊了包括刘小满在内的七人一起为刘同喜倒置混泥土。刘小满的工作职责是往搅拌机内倒水泥。刘吉祥按每层2200元向刘同喜领取工资后，再按每日完成工作量支付刘小满等人。2015年1月17日上午10时许，刘小满往搅拌机内倒完一包水泥后，发现搅拌机上面的抽水机水管所捆扎的铁丝有松动，就想把铁丝弄紧。刘小满的左手食指不幸碰到抽水机皮带上，造成刘小满右食指开放性骨折并肌腱损伤。刘小满受伤后，刘吉祥派人将其送到正大邵阳骨伤科医院住院治疗，住院15天，由其兄刘贤樟护理。医药费6195.03元全部由刘吉祥支付。经司法鉴定刘小满的伤构成10级伤残，从2015年3月18日起，继续伤休治疗3个月，后续治疗费3800元，伤后一人护理一个月，营养1个月。经索赔未果，故向法院请求：判令被告刘同喜与刘吉祥共同连带赔偿原告医药费6195.03元、后续治疗费3800元、误工费15718.36元、护理费1926.66元、住院伙食补助费450元、营养费900元、交通费200元、鉴定费763.5元、残疾赔偿金20120元、精神损害抚慰金2000元，合计52073.55元。
原告为支持其诉讼请求，在举证期限内向本院提供了以下证据，拟证明其主张的权利：1-3、原、被告的身份证明；4、刘吉祥的陈述；5、证人刘贤樟的证言；6-7、诊断证明、病历资料、医药费票据及费用清单；8-9、司法鉴定意见书、鉴定费票据。
被告刘同喜辩称：1、刘同喜将建房混泥土工程承包给刘吉祥，刘吉祥再雇请刘小满的；2、刘小满是具有完全民事行为能力人，在施工中未尽安全注意义务；3、原告部分损失计算标准过高或缺乏依据。
被告刘吉祥辩称：1、原告起诉的事实基本属实；2、本人也是打工的，除了提供搅拌机外，工资是与刘小满等人平均分配的；3、应由原告与刘同喜承担主要责任。
被告刘同喜、刘吉祥在举证期限内，向本院提出对刘小满伤残等级重新鉴定申请，经当事人协商选择、本院委托，邵阳市人民司法鉴定所作出邵人司鉴所（2015）临鉴字第074号司法鉴定意见书。
经质证，被告刘同喜、刘吉祥对原告提供的证据1-7以及重新鉴定意见书无异议，对原司法鉴定意见书有异议；原告刘小满对重新鉴定意见无异议。经审查，本院对原告提供的证据1-7以及重新鉴定意见书，因当事人均不持异议，且该部分证据符合证据的真实性、关联性和合法性，可以作为认定案件事实的依据，予以认定。因重新鉴定意见书并未改变原鉴定意见，故本院对原告提供的证据8-9予以认定。
根据采信的证据，结合当事人的陈述，查明：刘同喜在新邵县酿溪镇雷家坳村购地修建二间七层住房，将混泥土倒置工程以每层2200元包给刘吉祥，由刘吉祥提供搅拌机等设备，并雇请刘小满等人做工，再按每日完成工作量及做工人数发放工资。刘小满受伤的时间、过程以及住院、司法鉴定等事实与刘小满陈述的一致。
审理过程中，经被告刘同喜、刘吉祥申请、协商选择、本院委托，邵阳市人民司法鉴定所对刘小满的伤残等级进行重新鉴定，鉴定意见：刘小满左手第二指中节指骨折评定为10级伤残。
刘小满因本次事故的损失，本院根据原告的诉讼请求、被告的答辩意见和法律相关规定，作如下认定：1、医药费6195.03元，原告提供了相关医药费票据，予以认定；2、后续治疗费，根据医院诊断证明和司法鉴定意见，原告之伤存在需要且尚处在继续治疗期间的客观事实，本院确定1800元；3、住院伙食补助费450元（15天×30元／天），营养费600元（30天×20元／天），符合相关规定，予以认定；4、误工费6300元（60天×105元／天），误工费根据原告受伤前所从事的工作性质，参照建筑行业工资标准，误工时间计算至定残前一日；5、护理费1926.66元，符合相关规定，予以认定；6、残疾赔偿金20120元（10600元／年×20年×10%），根据原告伤残等级，按照农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算；7、精神损害抚慰金2000元、交通费200元、鉴定费763.5元，符合相关规定，予以认定。以上合计40355.19元，其中被告刘吉祥己支付原告住院医药费等6500元。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。被告刘吉祥承包被告刘同喜建房混泥土倒置工程，雇佣原告刘小满为其承包的工程做工，刘吉祥与刘小满形成雇佣关系。根据《人损赔解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”之规定，刘吉祥应对刘小满的损害承担民事赔偿责任，以40%为宜；刘吉祥按照与刘同喜的约定完成建房混泥土倒置工程，由刘同喜支付报酬，刘同喜与刘吉祥形成承揽关系。根据《人损赔解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”刘同喜修建二间七层住房，应当按照《中华人民共和国建筑法》以及《村庄和集镇规划管理条例》等法律法规规定，谨慎选择具有相应资格的单位或工匠进行施工，而刘吉祥不具有相应建筑施工资质，刘同喜在选任工匠时存在过错，且为受益人，应对刘小满的损害承担相应赔偿责任和补偿责任，以30%为宜；刘小满在施工中自我保护意识不强，对施工安全未尽注意义务，自身存在较为严重的过失，故对自身的损害应自负相应的责任，以30%为宜。本案提供劳务者在建房倒置混泥土施工中，造成人身损害，其责任属于侵权责任，应当适用侵权责任法调整。建房发包人与个体工匠应否对劳动者承担连带责任，侵权责任法无明文规定，刘同喜与刘吉祥也不符合侵权责任法“共同侵权”和“主观上的意思联络或无意识联络数人侵权下聚合因果关系”规定的情形，故刘同喜对刘小满的损害不应与刘吉祥承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：
由被告刘吉祥赔偿原告刘小满医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失16142元，减去己付6500元，刘吉祥尚应支付刘小满人民币9642元；
由被告刘同喜赔偿原告刘小满医药费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等损失12107元；
驳回原告刘小满的其他诉讼请求。
以上一、二项限判决生效后15日内付清。
本案诉讼费550元，由被告刘吉祥负担220元，被告刘同喜负担165元，原告刘小满负担165元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。
审 判 员 张炳喜
二〇一五年六月五日
代理书记员 王一安