甘肃省永靖县人民法院民 事 判 决 书（2016）甘2923民初1427号原告袁伟，男，汉族，生于1973年7月12日，初中文化，住重庆市璧山县。委托诉讼代理人：张丰业，甘肃张国彪律师事务所律师。被告：永靖县华富砂石料有限公司。住所地：永靖县徐顶乡国庆村。统一社会信用代码：×××。法定代表人：梁华富，该公司经理。委托诉讼代理人：刘川，甘肃昊正律师事务所律师。被告：陈开鹤，男，汉族，生于1958年1月25日，初中文化，住浙江省常山县。委托诉讼代理人：廖珍太，甘肃金毓康律师事务所律师。原告袁伟与被告陈开鹤、被告永靖县华富砂石料有限公司（以下简称华富公司）健康权纠纷一案，本院于２０１６年８月２９日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告袁伟的委托诉讼代理人张丰业，被告永靖县华富砂石料有限公司的委托诉讼代理人刘川，被告陈开鹤的委托诉讼代理人廖珍太到庭参加了诉讼。原告袁伟因身体原因未到庭参加诉讼、被告陈开鹤因故未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。袁伟向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令二被告承担各项赔偿费用327363.16元；2、依法判令二被告承担连带责任；3、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：原告受雇于被告永靖县�富砂石料有限公司（以下简称华富公司），该公司与原告属于雇佣关系，被告陈开鹤是华富公司组织炸山放炮业务的承包者和实际施工人，原告受被告陈开鹤直接管理和指派。2016年4月17日早上八点左右，原告正在该公司工作，突然有石头从上面滚落砸到了原告的右腿，致腿部多处粉碎性骨折，随即华富砂石料公司的工作人员将原告送至兰州石化医院住院治疗（2016年4月17日一2016年4月23日）共7日，经医院检查，诊断为：1、失血性休克；2、开放性股骨骨折；3、开放性胫骨骨折；4、外踝骨折；5、消化道出血。后因伤情严重，在2016年4月23日转至甘肃省中医医院住院治疗（2016年4月23日一一2016年5月17日）共25日，被诊断为：1、右股骨干开放粉碎性骨折；2、右胫腓骨近端开放粉碎性骨折；3右外踝骨折；4、右腓总神经损伤；5、右腓肠神经损伤。出院医嘱：1、全休3个月，需陪护，门诊复查，一月一次，伤口清洁换药；2、加强功能锻炼，必要时对营养神经治疗；3、骨折愈合后取出内固定物。原告于2016年5月17日出院，出院后原告向甘肃三维司法鉴定所申请鉴定，其鉴定结论为原告属七级伤残。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当赔偿责任。原告主张的赔偿项目和数额根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，计算如下：1、医疗费：住院治疗期间医疗费共计105363元（其中永靖县华富砂石料有限公司向原告支付102845.08元，原告自付2895.8元）；2、误工费：根据鉴定意见误工期限为365日，住院时间共计31日。根据2016年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标�按采矿业：64843元／年÷365天×396天＝70350元；3、护理费：计算从2016年4月17日至2016年5月17日期间住院共计31天，根据鉴定意见护理期为150天，以上合计181天，护理人员为原告的妻子曾利，按农、林、牧、渔业计算，38502元／年÷365天×181天＝19092元；4、营养费：住院共计31天，根据鉴定意见营养期限为90天，以上共计121天，10元／天×121天=1210元；5、交通费：1080元；6、住宿费：3000元；7、住院伙食补助费：省内：40元／天×2人×31天=2480元；8、残疾赔偿金：根据2016年道路交通事故及人身损害赔偿有关费用的计算标准，即23767元／年×20年×40%（伤残等级7级）=190136元；9、后续治疗费：根据鉴定意见后续治疗费为31001元；10、鉴定费：（1）、伤残等级鉴定费1769.12元；（2）、后续治疗费评定费1796.12元；（3）、误工期、护理期、营养期评定费：1796.12元，以上共计5388.36元；11�残疾辅助器具费：580元；12、住院期间日常必要花销：150元。以上12项共计327363.16元。综上，为维护原告的合法权益，根据《民事诉讼法》、《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律规定，向人民法院提起诉讼。华富公司辩称，原、被告之间没有劳动和雇佣关系；伤残等级鉴定是原告的单方委托，申请法庭重新鉴定，赔偿金额计算依据不合理。陈开鹤辩称，一、依据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定，建筑施工、矿山企业等用人单位，将工程（业务）发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。原告发生的事故，属于工伤的范畴，应该按照《工伤�险条例》的规定进行处理，不属于法院的受理范围。二、原告陈述事实与实际情况不符，实际上原告是鲁国林与李丁有的雇工，只是后来鲁国林与李丁有在发生伤害事故后逃跑,原告找不到以上两人，便找陈开鹤来承担责任，而陈开鹤只是代表华富砂石料有限公司与鲁国林、李丁有签订的矿山爆破合同，故原告陈述”受被告陈开鹤直接管理和指派”与实际情况不符，陈开鹤之前根本不认识原告，只是后来发生伤害事故后,才知道原告的，这个有原告及其妻子的承诺书可知。三、原告在承诺书中已经明确承诺”袁伟与石料厂承包商陈开鹤不存在雇佣关系,属于李丁有、鲁国林的雇工，此次右腿受伤的事故与陈开鹤不存在任何责任关系，也不追究任何责任及经济补偿（包括事后所有的误工费、伤残费等与陈开鹤无关）”因此：1、本案中直接被告应�为李丁有与鲁国林；2、原告已经放弃追究陈开鹤的法律责任，法院应该驳回原告对陈开鹤的诉讼请求。四、原告住院期间：1、陈开鹤支付医疗费106271.5元，该费用并非华富砂石料有限公司给原告支付的；2、陈开鹤支付原告120救援费用330元；3、陈开鹤另外支付原告8800元。以上费用合计115401.5元；五、误工费：依据法律规定，受害人因伤害致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天，定残日之后因完全或部分丧失劳动能力而导致的预期收入损失应当以残疾赔偿金的方式给予赔偿，不属于误工费。原告是2016年7月21日定残的，从4月17日发生时计算，误工费只能算到2016年7月20日，2016年7月21日以后的预期损失应该以残疾赔偿金的方式给予赔偿，不属于误工费；六、护理费：依据法律规定受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别，袁伟的护理期限应该计算至其定残前，定残后的护理应该确定护理级别后，再行计算；七、交通费：以袁伟及其必要的陪护人员即其妻子因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，要求以正式发票为凭，地点、时间、次数应相符；八、住宿费：袁伟就医治疗期间的住宿费都由被告予以垫付，其本身没有发生；九、住院伙食补助费：按照法律规定，住院伙食补助费仅限于受害人，应该按照1个人进行计算；十、残疾赔偿金：残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算，本案并非交通事故，不能依据交通事故的赔偿标准进行计算，原告袁伟系农村户口，应该依据甘肃省2015年农村居民人均纯收入6936元进行计算，应为6936元×20年×40%=55488元；十一、后续治疗费：以鉴定意见为准；十二、鉴定费：误工�、护理期、营养期应该按照法律规定计算，不应属于鉴定范围，不应得到支持；十三、残疾辅助器具费：以实际发票为准；十四、住院期间日常必要花销：法律未规定，不应得到支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年10月27日被告陈开鹤与永靖县华富砂石料有限公司法人梁华富签订《砂石料生产承包协议》，协议约定：”甲方：甘肃省永靖县华富砂石料有限公司梁华富乙方：浙江省常山县辉埠镇东鲁村陈开鹤依据《中华人民共和国合同法》及矿山开采相关法律、法规，经甲、乙双方友好协商，并本着互惠互利的原则，达成如下合作协议，望双方遵守执行；一、工程名称：各种碎�开采、加工、销售。二、工程内容：土石方爆破、各种碎石片石加工、石粉清洗等。三、工程地点：永靖县徐顶乡国庆村。四、工程量：年产碎石20万方以上。五、承包年限：5年；承包时间：从2015年11月1日至2020年10月31日。六、付款方式：每年承包费乙方支付甲方壹佰陆拾万元整(￥160万元），并一次性付清。（其包括政府部门和当地村委以及当地村民等相关费用在内）。甲方责任与义务：一、甲方提供现有的石料加工生产线和部分全套设备一套、装载机山工-50一台、装载机龙工-50一台、自卸车陕汽-3000四桥车一辆、全部生活设施以及生产全套工具等提供给乙方使用，具体见移交清单，产权清楚，不存在争议，双方签字认可为准。二、乙方原有的生产线和机械设备等甲方应按常规保养或维修正常后移交给乙方使用。三、为了确保乙方在每天24小时内生产不受任何干扰�包括道路运输畅通在内）和无故停产，甲方必须按时缴纳政府部门和当地村委以及当地村民的土地使用费，并绝对保证做好其相关工作（如有牵涉其费用也由甲方承担），如因此原因而造成停工5天以上的（不包括5天）甲方应承担其相应的经济损失（除下雨、下雪、检修设备等正常因素以外）。四、如受到不可抗拒的影响时，所造成的损失，甲乙双方各承担50%。五、甲方同意销售与结算等业务由乙方自主经营、自主结算，但甲方应积极配合协助乙方的相关工作，同时，为了使乙方来往业务方便起见，甲方同意为乙方另雕刻一枚（2号）业务专用章，另外；为了使双方来往帐目清晰无误，甲方还同意乙方从公司财务上另设专款帐户（新开专款帐户）和雕刻一枚专款财务专用章。至于客户税票必须由甲方负责开具，但乙方必须负责缴纳税额，税额跟国家税率一样。六、甲方必须确保所有手续和证照齐全，合法有效。如因此原因而造成停工、停产的，甲方应承担其所造成的经济损失。七、甲方有权监督乙方生产安全的各种事宜（包括人员安全、设备安全等）。乙方责任与义务：一、乙方应按当地政府和部门的要求进行合理开采作业，扩大作业面，并负责内料场平整和道路维护。乙方必须按爆破公司的要求合理开采，如出现不规范行为，所造成的后果由乙方全部承担。二、乙方负责后续设备的维修，如需上新设备时应经双方共同认可后方可购置。乙方所购的设备款，待双方合作结束后按每年扣除20％的折旧来计价转让给甲方。三、乙方应及时办理所有工作人员的相关保险手续，不得脱保。四、乙方应抓好生产过程中的一切人员安全责任，如发生伤亡等事故，其经济损失、法律责任由乙方全部承担。五、乙方应在允许范围内实施开�施工，且可根据客户的石材质量要求选择工作面进行作业。六、乙方所清理的废土应服从政府的规划安排去实施堆放，第一堆放点为现开采点的西侧靠近国庆村水泥路底山沟里，另外堆放点由甲乙双方视实际情况另行作安排选择位置（甲方确保乙方的第一堆放点正常堆放）。违约责任：一、乙方不承担甲方（从乙方承包协议生效之日起之前）的所有债权债务，如在承包期间甲方与他人（与乙方无关）所产生的债权债务也由甲方负责承担。因此而引起停工的其所造成的经济损失由甲方给予补偿。另外：承包期间乙方的所有债权债务由乙方（陈开鹤）自行承担，与甲方（梁华富）和华富砂石料有限公司无关。二、在乙方承包期内（5年），甲方承诺不出让矿山经营权或所有权，如出让矿山经营权或所有权，所造成的经济损失由甲方承担。承包期满后，乙方享有优先转卖�和承包权。三、在合同期内，如果乙方中途退场，乙方所交的承包费及各种费用甲方不予退还，所造成的经济损失乙方承担。四、乙方进场后平时应负责甲方设备的正常维护和修理，不得发生因失职而造成的设备损坏，如有损坏照价赔偿。五、乙方自带的设备，不与甲方发生利益关系（除甲乙双方有约定的设备除外）。本协议未尽事宜或遇有特殊情况时由双方另行友好协商，也可另签补充协议说明，该协议有同样法律效力：如有争议协商未果时，可向人民法院诉讼解决。本协议一式三份，双方各执一份，公证处一份，双方代表签字盖章后生效。”2015年11月2日，双方又签订了《砂石料生产承包补充协议》，约定：”...一、如果乙方未为甲方引进新的生产线1、第一年承包费，甲方同意乙方在签订协议之日先付玖拾万元整，2015年12�5日以前乙方再付壹拾万元给甲方，剩余陆拾万元约定2016年3月15日起，乙方每月支付壹拾万元整给甲方，分6个月付清。2、次年承包费，如果乙方可以一次性支付甲方壹佰陆拾万元整，承包费为每年壹佰陆拾万元；如果乙方不能一次性支付，每年承包费为壹佰玖拾万元整，付款方式为：当年3月15日以前乙方支付甲方壹佰万元，剩余部分乙方每月支付壹拾万元整给甲方，分9个月付清。后三年依次类推。二、如果乙方为甲方引进新的生产线乙方在2015年11月1日至2016年11月1日期间为甲方引进新的生产线，承包费为每年壹佰陆拾万元整，付款方式：每年3月15日以前乙方一次性支付甲方壹佰万元整，剩余部分以每月壹拾万元（不增加任何费用）分6个月付清。三、因甲方原因导致乙方连续停工超过30天的（含30天），乙方有权解除合同，并应赔偿乙方的全部损失和30万元的补偿金。本协议属于双方在2015年10月27日所签的《砂石料生产承包协议》的补充协议，该协议有同样法律效力，如有争议协商未果时，可向人民法院诉讼解决。另外，未尽事宜或遇有特殊情况时由双方另行友好协商，也可另签补充协议说明。本协议一式两份，双方各执一份，双方代表签字盖章后生效。”2016年2月29日，被告陈开鹤与鲁国林、李丁有签订《矿山爆破作业合同》，约定：”发包方（以下简称甲方）华富砂石料有限公司承包方（以下简称乙方）鲁国林李丁有根据甲乙双方友好协商，甲方委托乙方对永靖县华富砂石料有限公司其矿山进行爆破作业施工。根据《中华人民共和国合同法》及其他相关法律、法规，并结合本工程实际情况，以安全、质量为前提，经双方协商一致，特签订本合同条款如下：一、工程概况1、工程地点：永�县华富砂石料有限公司矿区。2、工程范围：甲方提供的采石场地形图规定的范围内。3、工程内容：爆破相关作业。二、双方权利和义务甲方权利和义务：1、甲方负责乙方在作业期间的宿食。2、甲方负责向乙方免费提供充足的动力及照明用电。3、甲方负责施工现场的统一指挥，负责协调、疏通施工现场的工作人员和周围驻地单位及住户关系，并认真做好安全警戒工作，确保安全和顺利施工。4、甲方负责购买民爆器材的全部费用（包含运费）。乙方权利和义务：1、乙方负责提供施工方案设计、施工指导、并做好技术安全措施。2、乙方必须确保甲方在生产中碎石（块石）的用料正常，如造成甲方停工停产的乙方应承担相应的经济损失。3、乙方必需按照国家的相关安全规程进行作业，持证上岗，如因违规作业出现失误，所造成人员伤亡或其他损害，其责任和损失都�乙方自行承担（包括刑事责任）。4、乙方负责协同甲方指导施爆过程的安全和警戒工作。5、乙方作业人员必须参加相关保险（其费用自负）。三、结算方式按月结计报酬，每月贰万伍仟元整，其当月酬金由次月中旬支付。四、期限：本合同有效期限为一年。五、其它如有特殊情况和其它未尽事宜，双方可另行商定。本合同一式二份，甲乙双方各执一份，双方签字后生效。甲方：陈开鹤、乙方：鲁国林李丁有”。该协议甲方由陈开鹤签字，乙方由鲁国林、李丁有签字。协议签订后，鲁国林、李丁有叫原告袁伟到爆破工地上班。2016年4月17日早上8时，原告袁伟在工作时，石头滚落砸到原告的右腿，致原告腿部多处粉碎性骨折，随即被告华富砂石料公司的工作人员将原告送至兰州石化医院住院治疗（2016年4月17日一2016年4月23日）共7日，原�的伤被诊断为：1、失血性休克；2、开放性股骨骨折；3、开放性胫骨骨折；4、外踝骨折；5、消化道出血。后因伤情严重，2016年4月23日转至甘肃省中医医院住院治疗（2016年4月23日一2016年5月17日）共25日，被诊断为：1、右股骨干开放粉碎性骨折；2、右胫腓骨近端开放粉碎性骨折；3右外踝骨折；4、右腓总神经损伤；5、右腓肠神经损伤。出院医嘱：1、全休3个月，需陪护，门诊复查，一月一次，伤口清洁换药；2、加强功能锻炼，必要时对营养神经治疗；3、骨折愈合后取出内固定物。原告于2016年5月17日出院，共住院32天。原告住院期间由其妻子曾利陪护。原告于2016年7月17日向甘肃三维司法鉴定所申请对其伤残等级、后续医疗费、误工期限、护理期限、营养期限等司法鉴定，2016年7月21日甘肃三维司法鉴定所出具鉴定意见书，鉴定意见为：”1、被鉴定人袁伟为多等级伤残综合评定为七级伤残。2、被鉴定人袁伟后续治疗费（内固定取出术）评定合计：叁万壹仟零壹元（31001.00）。3、被鉴定人袁伟评定误工期限365日；护理期150日；营养期90日。”对以上鉴定意见，被告华富公司多次提出重新鉴定，但未在法庭规定的时间内交纳鉴定费，故视为被告放弃申请。事发后，2016年5月11日，原告与被告华富公司签订《人身损害医疗费用支付情况说明》”甲方：（雇员方）华富砂石料有限公司法定代表人：梁华富地址：甘肃省永靖县乙方：袁伟，男，42岁，汉族，住所：重庆市壁山县青杠沙坡村四组，身份证号：×××。现就2016年4月17日发生在甘肃省永靖县华富砂石料有限公司的人身损害作如下说明：事发原因：袁伟受雇于甲方，2016年4月17日的早上8点左右袁伟正在工作，突然有�头从上面滚落砸到了袁伟的右腿，致腿部多处粉碎性骨折，随即华富砂石料有限公司的工作人员（魏士有等人）将其送往兰州石化医院救治，因伤情严重，在2016年4月23日转至甘肃省中医医院住院治疗，现仍在住院治疗。一、自2016年4月17日至2016年5月11日，甲方''华富砂石料有限公司''向受害者袁伟己支付医疗费102845.08元（以住院发票为据）；支付生活费3000元（201年4月20日1000元；2016年5月11日2000元）。二、关于赔偿事宜之后再协商解决。乙方避免在政府相关部门以告状方式解决。如果就赔偿事宜无法达成协议，乙方可向法院提起民事诉讼保护自己的合法权益，以上情况属实。”甲方签名为陈开鹤，乙方签名为袁伟、曾利。2016年4月23日华富砂石料有限公司、陈开鹤向鲁国林发《终止合同通知书》，内容为：”你与我公司于2016年2月29日签订的矿山爆破承包合同，现因你的雇工受伤而逃避责任，拒不履行合同约定的爆破行为，致我公司停产，现已造成我公司的损失，因无法联系到你，现我公司正式发通知于你，请你在接到本通知后一个星期内回到我公司履行合同，逾期，我公司将委托他人履行，或将爆破作业另外发包给他人。并追究你的违约责任和事故责任。”该通知有华富砂石料有限公司的公章和陈开鹤的签字。2016年4月23日，原告袁伟妻子曾利向被告陈开鹤写出承诺书：”袁伟对华富石料承包商陈开鹤的承诺书承诺如下：1、袁伟夫妻双方商量后自愿选择入住甘肃省中医院；2、袁伟与石料厂承包商陈开鹤不存在雇佣关系，属于李丁有、鲁国林的雇工。此次右腿受伤的事故与陈开鹤不存在任何责任关系，也不追究任何责任及经济补偿（包括事后所有的误工�、伤残费与陈开鹤无关）；3、承认袁伟住院期间陈开鹤所垫付的每笔医药费，缴费凭证及发票由陈开鹤保管（直到出院的医药费）；4、承诺出院后协助配合陈开鹤向包工头（袁伟的老板）李丁有、鲁国林索赔之前垫付的医药费。承诺人：曾利（袁伟妻子）袁伟”。事发后，被告陈开鹤给付原告医疗费106601.54元，生活费7000元。庭审中，原告将营养费变更为4840元、住宿费变更为4800元，变更诉讼请求为332793元。2016年9月12日被告陈开鹤提出申请要求追加鲁国林、李丁有为本案被告。原告不同意追加鲁国林、李丁有为本案被告。本院认为，本案争议的焦点是：一、本案是否属人民法院的受案范围；二、原告与二被告间是否存在雇佣关系，如果存在雇佣关系二被告应如何承担原告的各项损失；三、原告主张的各项损失是否合理合法。对以上争议焦点，认定如下：一、本案是否属人民法院的受案范围。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条:”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当赔偿责任。...雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包方、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”第十二条：”依法应当参加工伤保险统筹的用工单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责�的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”之规定，本案被告陈开鹤提出依据劳社部发[2005]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条规定：”建筑施工、矿山企业等用人单位，将工程（业务）发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”之规定，被告认为原告受伤属于工伤的范畴，应该按照《工伤保险条例》的规定进行处理，不属于法院的受理范围。对此，本院认为，原告袁伟系被告陈开鹤雇佣人员，没有参加工伤保险统筹，故被告陈开鹤提出原告的事故以《工伤保险条例》的规定进行处理，不属于法院受理范围的辩解不成立。本案属人民法院受案范围。二、原告与二被告间是否存在雇佣关系，如果存在雇佣关系二被告应如何承担原告的各项损失。（一）关于被告华富公司是否担责的问题。2015年10月27日被告陈开鹤与永靖县华富砂石料有限公司法人梁华富签订《砂石料生产承包协议》，协议约定：”一、工程名称：各种碎石开采、加工、销售。二、工程内容：土石方爆破、各种碎石片石加工、石粉清洗等。三、工程地点：永靖县徐顶乡国庆村。四、工程量：年产碎石20万方以上。五、承包年限：5年；承包时间：从2015年11月1日至2020年10月31日。六、付款方式：每年承包费乙方支付甲方壹佰陆拾万元整(￥160万元），并一次性付清。...”该协议约定了被告陈开鹤与被告华富公司的权利义务，明确被告陈开鹤与被告华富公司的砂石料生产承包关系。但没有提及对被告陈开鹤是否具有相应的生产资质或者安全生产条件予以了审核，被告华富公司庭审中没有举证说明在发包时对被告陈开鹤是否具有相应的资质或者安全生产条件予以了审核，故根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条:”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当赔偿责任。...雇员在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，发包方、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。...”之规定，被告华富公司与被告陈开鹤对原告的损伤应当承担连带赔偿责任。（二）关于陈开鹤是否承担责任的问题。2016年2月29日，被告陈开鹤与鲁�林、李丁有签订《矿山爆破作业合同》，此《矿山爆破作业合同》甲方由陈开鹤签字，乙方由鲁国林李丁有签字，华富砂石料有限公司并未签字和盖章，故该合同实为被告陈开鹤雇佣鲁国林、李丁有按其要求完成其矿山砂石料爆破工作的合同，合同约定被告陈开鹤每月结算酬金即工资。合同签订后，鲁国林、李丁有找来原告在爆破工地上班，原告在工地工作十几日时受伤。对此，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条：”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。...前款所称''从事雇佣活动''，是指从事雇主授权或者指使范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇主的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为''从事雇佣活动''。”本案中，被告陈开鹤雇佣鲁国林、李丁有爆破其承包的矿山砂石料，鲁国林、李丁有叫来原告袁伟在该工地工作，被告陈开鹤与鲁国林、李丁有、原告袁伟之间形成了劳务雇佣关系，被告陈开鹤是鲁国林、李丁有、原告袁伟的劳动成果的直接受益者。本案中被告陈开鹤既是直接的受益者，雇佣鲁国林、李丁有操作的又是特殊行业工作，在劳动用工及劳务人员的安全培训等方面存在管理疏漏，导致本次事故发生，故对原告的损失应当承担赔偿责任。被告陈开鹤要求将鲁国林、李丁有追加为被告，要求其二人承担责任的请求，原告袁伟不同意。被告陈开鹤亦未向法庭提交鲁国林、李丁有有故意或者重大过失致原告受伤，故被告陈开鹤的此项辩解不成立。被告陈开鹤关于2016年5月11日，原告与被告华富公司签订《人身损害医疗费用支付情况说明》”...现就2016年4月17日发生在甘肃永靖县华富砂石料有限公司的人身损害作如下说明：事发原因：袁伟受雇于甲方，2016年4月17日的早上8点左右袁伟正在工作，突然有石头从上面滚落砸到了袁伟的右腿，致腿部多处粉碎性骨折，随即华富砂石料有限公司的工作人员（魏士有等人）将其送往兰州石化医院救治，因伤情严重，在2016年4月23日转至甘肃省中医医院住院治疗，现仍在住院治疗。一、自2016年4月17日至2016年5月11日，甲方''华富砂石料有限公司''向受害者袁伟己支付医疗费102845.08元（以住院发票为据）；支付生活费3000元（201年4月20日1000元；2016年5月11日2000元）。二、关于赔偿事宜之后再协商解决。乙方避免在政府相关部门以告状方式解�。如果就赔偿事宜无法达成协议，乙方可向法院提起民事诉讼保护自己的合法权益，以上情况属实。甲方签名为陈开鹤，乙方签名为袁伟、曾利。”此协议虽书写甲方为:（雇员方）”华富砂石料有限公司”,但实际签名为被告陈开鹤，该协议中”华富砂石料有限公司”亦没加盖其公章，故该协议实际为被告陈开鹤与原告袁伟、原告妻子曾利所签。被告陈开鹤关于2016年4月23日原告袁伟妻子曾利向被告陈开鹤出具《袁伟对华富石料承包商陈开鹤的承诺书》，其内容为：”承诺如下：1、袁伟夫妻双方商量后自愿选择入住甘肃省中医院；2、袁伟与石料厂承包商陈开鹤不存在雇佣关系，属于李丁有、鲁国林的雇工。此次右腿受伤的事故与陈开鹤不存在任何责任关系，也不追究任何责任及经济补偿（包括事后所有的误工费、伤残费与陈开鹤无关）；3、承认袁伟住院期间陈开鹤所垫付的每笔医药费，缴费凭证及发票由陈开鹤保管（直到出院的医药费）；4、承诺出院后协助配合陈开鹤向包工头（袁伟的老板）李丁有、鲁国林索赔之前垫付的医药费。承诺人：曾利（袁伟妻子）、袁伟”，该承诺书已约定被告陈开鹤与被告袁伟所受伤不存在责任关系的辩解，原告袁伟称此承诺书是在被告陈开鹤以”如不签拒付原告医疗费”为由被迫原告及其妻子所签，对此被告陈开鹤不予认可。但根据《中华人民共和国合同法》第五十三条之规定：”合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或重大过失造成对方财产损失的。”故对以上承诺书中对原告身体造成伤害被告陈开鹤不予担责的免责条款为无效条款，本院不予采纳。三、原告主张的各项损失是否合理合法。医疗费，原告主张医疗费1769.7元，经被告陈开鹤核算为1364元，对此原告认可，有相关的医疗票据，故予以认可。被告陈开鹤在原告治疗期间垫付原告医疗费总计106271.54元、120救援费330元，共计106601.54元，对此原告无异议，予以认可。误工费,原告主张误工费70527元，原告依据住院32天，鉴定意见误工期限为365天，以2016年甘肃省人身损害赔偿标准以采矿业64843元/年标准计：（32天+365天）×64843元/年÷365天=70527.05元。对于原告主张的误工天数为397天，以鉴定部门的鉴定意见365天计被告提出异议，故原告出院后的误工期限应当依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人持续误工的，误工时间可以计算至定残日�一天，即原告出院后的误工期限应为2016年5月18日（出院日）至2016年7月20日（定残日前一天）即62天本院予以确认。对于原告主张的误工费计算标准，原告没有向法庭提交原告持续从事采矿业一年以上或其最近三年的平均收入状况，故对原告的此项主张不予支持，原告的收入以2016年甘肃省人身损害赔偿标准按同行业职工年平均工资即农、林、牧、渔业的工资38502元/年计，即原告的误工费应为38502元/年÷365天×94天=9915元。因此对二被告的部分异议予以采信。护理费，原告主张的护理费19198元，原告受伤后由其妻子曾利护理，原告依据2016年甘肃农、林、牧、渔业的收入标准计算38502元/年÷365天×182天（32天住院期+150天评定期）=19198元。对此被告华富公司有异议，认为原告的护理期应当按照出院病历上写的是全休3个月，护理期应当按照90天算，住院期间谈不到护理费，住院费里有护理费的项目，并且原告按农、林、牧、渔业的收入标准与原告提出的城市标准相矛盾。被告陈开鹤提出异议：原告的护理期限应该计算到定残前，定残后的护理应当确定护理级别。对此，本院认为原告的护理费根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条之规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。根据原告的伤情，对鉴定部门的意见予以采信，原告出院后的护理期限以150天计，即原告的护理费为19198元，予以支持。对被告陈开鹤的异议不予采信。营养费，原告主张的营养费4880元，依据甘肃省人身损害赔偿案件赔偿数额标准计算，原告共住院32天，鉴定营养期限为90天，故（90天+32天）×40元=4880元。原告提交甘肃中医院的住院病历（第41页），陈�出院时有加强营养的医嘱。被告华富公司提出异议：医嘱上没有加强营养的表述，没有依据，我方不予支持,医嘱上的营养神经治疗是专项的治疗。法定的营养费是依据医嘱和相关的住院治疗情况，体格检查是营养中等，所以不存在营养费的问题。被告陈开鹤提出异议：参照甘肃省伙食补助费的依据没有规定，应当按照20元计算。对此，本院认为原告出院医嘱中没有加强营养的医嘱，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条之规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。因鉴定部门对原告的营养期限评定为90日，被告陈开鹤亦同意每天按20元的标准计，故对原告的此项诉求按照每天20元即（90天+32天）×20元=2440元予以支持。交通费，原告主张的交通费1080元，并提交交通费发票30张�原告陈述为去兰州治疗的车费、兰州到渭南的车票，原告去老家的车票。对此二被告提出由法庭依据票据依法核对后裁判。根据原告受伤后治疗及原告家庭距离兰州较远的事实，予以采信认定。住宿费，原告主张的住宿费4800元，原告提交了住宿费发票，原告代理人表述是原告夫妇在兰州治疗时产生的住宿费用，出院以后在兰州进行康复治疗时所产生的住宿费用。对此被告华富公司提出异议：对于招待所的票据的真实性有异议，在逻辑上有问题，票据不符合财务制度。被告陈开鹤提出异议：证据的形式有问题，收据不能证明实际存在法律关系，提供的定额发票没有显示时间和人物。原告发生事故以后在兰州市西固区住宿，当时的房租一个月是300元，住宿费是陈开鹤出的，原告住的是郊区农村的简易旅馆。住院期间陈开鹤也支付了一定的生活费。对此，根据原告住院及出院后康复治疗时间较长的事实，法庭酌情支持3800元。住院伙食补助费，原告主张的住院伙食补助费1280元，原告依据甘肃省人身损害赔偿案件赔偿数额计算标准计算，原告共住院32天，每天40元，即40元×32天=1280元。对此二被告无异议，故予以支持。后续治疗费，原告主张的后续治疗费31001元，是依据鉴定意见书中的鉴定意见确定的，对此被告华富公司提出异议，认为数额较高，待实际发生后再另行起诉。被告陈开鹤无异议。对此根据相关法律规定，对被告华富公司提出的异议不予采信，原告的此项诉求符合相关法律规定，予以认定支持。残疾赔偿金，原告主张的残疾赔偿金190136元，原告依据甘肃省2016年人身损害赔偿案件赔偿数额计算标准计算，以城镇居民人均�支配收入23767元/年,即23767元/年×20年×40%=190136元，原告提交如下证据：1、原告的房产证复印件（2012字第04771号），证明原告是城镇居民；2、提交重庆市璧山区青杠街道大字社区居委会居住证明，证明原告在城市居住一年以上。对此，被告华富公司提出异议：法律规定是应该是进城务工的人员，而不是进城居住的人员。对于原告的鉴定报告的结果有异议，我方申请重新鉴定。甘肃省中医院病历的入院记录中显示常住地址是原告户籍所在地，现住地址也是原告户籍所在地。被告陈开鹤提出异议：由于上述证据是复印件我方不予质证，上述证据不能证明原告是城镇居民。对于伤残等级没有意见。对此，本院认为，事发时原告在被告工地上班仅几日，原告没有向法庭提交原告近一年在城镇打工生活的收入情况证明，故对二被告以上异议予以采信，原告的残疾赔偿金应当以农村居民纯收入标准计算，即6936元/年×20年×40%=55488元予以支持。超出部分不予支持。关于原告的伤残等级被告华富公司多次申请重新鉴定，但未在法庭规定的期限内交纳鉴定费，故视为放弃申请。鉴定费，原告主张的鉴定费5550元，有鉴定机构的收费发票，故予以支持。对二被告的异议不予采信。残疾辅助器具费，原告主张的残疾辅助器具费580元，原告提交了残疾辅助器具的销售清单，对此根据原告受伤的事实，予以支持。住院期间的生活必要开支，关于原告主张的住院期间的生活必要开支150元，二被告提出没有法律依据，不应支持。二被告的以上异议符合相关法律规定予以采信，故对原告的该项主张不予支持。以上，原告的各项损失为131696元。被告陈开鹤�付106601.54元。以上合计238297.54元。综上所述，公民的身体健康权受法律保护，侵害公民身体健康权益的，应当依法承担相应的民事责任。被告陈开鹤因其雇佣人员在雇佣活动中致人损害、其雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告陈开鹤应当承担赔偿责任。被告华富公司知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任，故被告华富公司与被告陈开鹤承担连带赔偿责任。被告陈开鹤关于鲁国林、李丁有承担责任的问题，被告陈开鹤如认为鲁国林、李丁有因故意或者重大过失致原告损害的，被告陈开鹤承担责任后可向二人追偿。据上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国合同法》第五十三条及最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干�题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告陈开鹤于本判决生效后十日内赔偿原告袁伟的各项损失合计238297.54元，除去被告陈开鹤垫付的医疗费106601.54元和给付的生活费7000元，被告陈开鹤还需赔偿原告袁伟124696元；被告永靖县华富砂石料有限公司与被告陈开鹤承担连带赔偿责任；二、驳回原告袁伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1656元，由原告袁伟承担的465元予以免交，被告陈开鹤承担1191元，被告永�县华富砂石料有限公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省临夏回族自治州中级人民法院。审 判 长  姬良芬人民陪审员  刘柏树人民陪审员  焦芬玲二〇一七年七月十三日书 记 员  毛文君