河北省承德市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）冀08刑终317号
原公诉机关河北省承德市双滦区人民检察院。
原审附带民事诉讼原告人王某甲，承德鑫源房地产开发集团有限公司董事长，住河北省承德市隆化县。
上诉人（原审被告人）董某丙，中共党员，隆化县人民法院退休干警，住河北省承德市隆化县，户籍地河北省承德市隆化县，因涉嫌故意伤害罪，于2015年11月2日被隆化县公安局刑事拘留，同年11月12日被该局取保候审。2016年7月13日经承德市双滦区人民法院决定被取保候审。
河北省承德市双滦区人民法院审理河北省承德市双滦区人民检察院指控原审被告人董某丙犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人王某甲提出附带民事诉讼一案，于2016年9月18日作出（2016）冀0803刑初70号刑事附带民事判决。原审被告人董某丙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年10月21日19时35分许，在隆化县隆化镇阳光馨园中心小区门卫室门前，被告人董某丙与被害人王某甲因购买小区门禁系统车辆出入蓝牙卡一事发生争执，在争执过程中，王某甲先抬起右腿踢向董某丙，董某丙顺势抱住王某甲右腿，并向前推拥，王某甲摔倒在门卫室台阶上，致王某甲尾骨受伤。经鉴定，王某甲尾骨骨折的损伤程度为轻伤二级。
王某甲受伤当晚被送往隆化县医院住院治疗29天。出院诊断为：1、左手环指末节指骨骨折；2、尾骨骨折；3、腰椎退行性变；4、腰4-5、腰5骶1椎间盘突出。住院医嘱为留陪床一人。王某甲各项经济损失为：医疗费20322.23元、护理费2900元（100元×29天）、住院伙食补助费1450元（50元×29天）、营养费580元（20元×29天）、误工费10648.11元（43184元÷365天×90天）、交通费酌定500元、鉴定费600元，合计37000.34元。
上述事实，有检察机关、附带民事诉讼原告人、辩护人提交及本院依法取得，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被害人王某甲的陈述证实，2015年10月21日晚上7点多钟，在隆化县隆化镇阳光馨园中心小区门卫室门前，王某甲与董某丙因办理小区门禁卡一事发生口角。董某丙就将车开到门口堵门，董某丙下车后，二人又发生了口角，在吵吵的过程中，二人相互撕扯起来。王某甲抬腿要踹董某丙，没踹到，被董某丙抱腿拥倒坐在门卫室门口的台阶上。董某丙就骑在王某甲身上，用拳头打王某甲身上，又掰王某甲的手。后来被周围的人拉开了。起来后，王某甲要打董某丙，被别人拉着，没打到。在这个过程中，董某丙的儿子就将我给摔倒了，这次摔倒是身体侧面着地，接着有人给我拽起来了。
2、被告人董某丙的供述与辩解证实，2015年10月21日晚上7点多钟，在隆化县隆化镇阳光馨园中心小区门卫室门前，董某丙与王某甲因办理小区门禁卡一事发生口角。之后董某丙就将车开到小区门口。下车后，二人继续理论，说着两人就往一起凑，当董某丙到门卫室门口时，王某甲上前就用脚踢了董某丙左腿一下，并用其左手拽住董某丙的衣领，右手拿着手机杵了董某丙胸口一拳，同时王某甲往后一退，他就摔倒在台阶上面了。因为当时王某甲拽着董某丙的衣领，就将董某丙拽到，压在王某甲身上。随后董某丙被人拽了起来。当时董某丙妻子、儿子、王某乙在跟前。一个姓夏的女的拽着董某丙往小区外走，董某丙看见王某甲也起来了，就追着董某丙，董某丙妻子、儿子就拦着王某甲，王某乙拽着王某甲，在这个过程中，董某丙看见王某甲、王某乙、董某丙儿子三个人就摔倒了。
3、证人董某甲、董某乙的证言证实，董某甲、董某乙是董某丙儿女。2015年10月21日晚上7点多钟，在阳光馨园小区门卫室门前，董某丙与王某甲因办理小区门禁卡一事发生口角。之后董某丙就将车开到小区门口。下车后，二人继续理论，说着两人就往一起凑，当凑到一起时，在小区门卫室门口，他们二人就撕扯在一起了。王某甲先用拿着手机的手杵了董某丙胸口一拳，接着就用右脚踢了董某丙左腿一下，王某甲没站稳就摔倒在门卫室的台阶上面了，他的屁股先着的地。因为当时王某甲拽住董某丙的衣领，董某丙也随着倒了，压在王某甲身上。随后董某丙被人拽了起来。董某丙起来后往小区大门方向走。这时王某甲也起来了，就追着要打董某丙。王某乙、董某甲等人就拦着，在这个过程中，董某甲抱着王某甲的肩膀往边上拽，王某甲就到地了，董某甲和王某乙也跟着摔倒了。这次是王某甲的身体右侧先着地。
4、证人华某某的证言证实，华某某是董某丙妻子。其证言内容除表示没看清王某甲、王某乙、董某甲三人如何倒地外，其他证言与董某甲、董某乙基本一致。
5、证人王某乙的证言证实，王某乙与王某甲是亲属关系，董某丙是其前同事，三人现住在一个小区。2015年10月21日晚上7点多钟，王某乙听见小区门卫室门口处有人大声争吵，就往门卫方向走，看见王某甲、董某丙两人在争吵。当王某乙走到跟前时，看见董某丙和王某甲相互撕扯，董某丙将王某甲给拥到了，王某甲屁股先着地，躺在门卫室的台阶上面，董某丙压在王某甲身上。王某乙将董某丙拽起来后，王某甲也起来了。王某乙怕他们动手打架，就在两人中间拦着，这时王某乙、王某甲、董某丙儿子三人就摔倒了。这次王某甲身体侧面先着地。
6、证人张某某的证言证实，张某某隆化阳光馨园小区门卫。2015年10月21日晚上7点多钟，张某某正在小区门卫值班，董某丙与王某甲因办理小区门禁卡一事发生口角。张某某看见王某甲倒在门卫室的台阶上面，董某丙在王某甲身上压着，两个人互相拽着对方的衣服，具体怎么倒的没看见。随后董某丙被人拽了起来，王某甲也起来了。两个人起来后，还是互相争吵，往一起凑，相互撕扯，被别人拉开了。张某某又回门卫室打电话，打完电话从门卫室出来时看见王某甲还有把董某丙拽起来的那个业主在地上躺着，怎么倒地的，王某甲身体什么部位先着地的没看见。
7、证人路某某的证言证实，2015年10月21日晚上7点多钟，在隆化阳光馨园小区门卫室门前，看见王某甲与姓董的岁数大的男的正在争吵。之后姓董的岁数大男的就将车开到小区门口，下车后就往王某甲跟前走，两人还是相互争吵，并且对骂起来。这时候路某某就到边上接电话去了，回头一看，看见王某甲在门卫室台阶上仰面躺着，姓董的岁数大的男的压在王某甲身上，相互拽着对方衣服，怎么摔倒的没看见。这时一个穿棕色皮夹克的男子用拳头杵了王某甲头部两下。随后董某丙被人拽了起来，王某甲也起来了。两个人起来后，继续争吵，往一起凑，要动手打架。路某某、王某乙、还有一个穿红衣服的妇女拦在两人中间。在这个过程中，王某乙在拽着王某甲，穿棕色皮夹克的男子也去拽王某甲，他们三个人就都到地上了，怎么摔倒的没注意。王某甲身体右侧躺在地上。
8、隆化县隆化镇阳光馨园中心小区门卫室门前2015年10月21日19时35分至41分许的视频资料（光盘）、视频截图照片证实，案发时王某甲先抬起右腿踢向董某丙，董某丙顺势抱住王某甲右腿，并向前推拥，王某甲屁股着地摔倒在门卫室台阶上这一关键情节；王某甲、王某乙、董某甲三人摔倒时王某甲是身体右侧先着地。
9、现场勘验照片、平面图、涉案人伤情照片证实，打架现场方位及王某甲、董某丙等伤情外观。
10、王某甲在隆化县医院的住院病案、诊断书、CT片、承德医学院附属医院门诊病例、CT报告单、CT片、隆化县司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、北京天平司法鉴定中心法医学鉴定意见书证实，王某甲被诊断为：1、左手环指末节指骨骨折；2、尾骨骨折；3、腰椎退行性变；4、腰4-5、腰5骶1椎间盘突出。经两次鉴定，王某甲尾骨骨折损伤程度均属轻伤二级。
11、隆化县司法医学鉴定中心司委托鉴定复函证实，董某丙、董某甲的损伤不构成轻微伤，二人均放弃做司法鉴定。
12、隆化县人民法院证明、中共隆化县人民法院总支委员会证明证实，董某丙系隆化县人民法院退休干警，中共党员。
13、常住人口基本信息证实，董某丙系具有完全刑事责任能力的成年人。
14、王某甲的在隆化县医院的住院病案、诊断书、承德医学院附属医院门门诊病例、诊收费票据、住院收费票据、住院费明细表、鉴定费收据、承德鑫源房地产开发集团有限公司法定代表人身份证明书证等证实，王某甲的伤情、救治、损失的数额及计算依据。
另有报案登记、出警、询问、讯问录像等材料在案佐证。
上述证据经当庭质证，均予核实。
原审法院认为，被告人董某丙抱腿推拥被害人王某甲，致被害人摔倒，被告人具有非法伤害他人身体故意，并导致被害人发生尾骨骨折轻伤二级的损害结果，被告人的行为构成故意伤害罪，公诉机关指控罪名成立。辩护人关于被告人无伤害故意，被害人系因自身站立不稳摔倒受伤，被告人无罪的辩护意见与事实不符，本庭不予采纳。被告人关于被害人如何摔倒受伤这一关键情节供述与事实不符，其关于自首的辩解不能成立。被告人董某丙自愿认罪，当庭向被害人赔礼道歉，具有悔罪表现，酌情从轻处罚。考虑到被告人与被害人之间为邻里关系，此前双方并无矛盾，只办理门禁卡民事纠纷引发打架，事发偶然，且被害人首先抬腿踢向被告人，被害人自身存在重大过错，采纳辩护人关于被害人有过错的辩护意见，酌定从轻处罚。被告人虽同意赔偿被害人的经济损失，但并未积极支付，未能取得被害人的谅解。
由于被告人董某丙的犯罪行为而使被害人王某甲遭受的经济损失，被告人董某丙应予赔偿。王某甲诉请的医疗费经核实为20322.23元；鉴定费600元；护理费、住院伙食补助费、营养费以住院29天，分别按每天100元、50元、20元计算，即2900元、1450元、580元；交通费酌定500元；误工费按房地产行业在岗年度平均工资43184元，酌定90天，即10648.11元，上述损失合计37000.34元，超额部分不予支持。精神抚慰金，于法无据，不予支持。据此判决：一、被告人董某丙犯故意伤害罪，判处拘役二个月。二、被告人董某丙自本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某甲医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、误工费、鉴定费等各项经济损失人民币37000.34元。三、驳回附带民事诉讼原告人王某甲的其他诉讼请求。
被告人董某丙不服判决，以其没有伤害被害人，被害人是在猛踢上诉人，后退时站立不稳自己摔倒致伤为由向本院提出上诉。请求本院查明事实，依法改判上诉人无罪。
经审理查明，2015年10月21日19时35分许，在隆化县隆化镇阳光馨园中心小区门卫室门前，被告人董某丙与被害人王某甲因购买小区门禁系统车辆出入蓝牙卡一事发生争执，在争执过程中，王某甲先抬起右腿踢向董某丙，双方撕扯在一起，董某丙向前推拥，王某甲摔倒在门卫室台阶上，致王某甲尾骨受伤。经鉴定，王某甲尾骨骨折的损伤程度为轻伤二级。
王某甲受伤当晚被送往隆化县医院住院治疗29天。出院诊断为：1、左手环指末节指骨骨折；2、尾骨骨折；3、腰椎退行性变；4、腰4-5、腰5骶1椎间盘突出。住院医嘱为留陪床一人。王某甲各项经济损失为：医疗费20322.23元、护理费2900元（100元×29天）、住院伙食补助费1450元（50元×29天）、营养费580元（20元×29天）、误工费10648.11元（43184元÷365天×90天）、交通费酌定500元、鉴定费600元，合计37000.34元。
另在二审期间，上诉人提出北京天平司法鉴定中心法医学鉴定意见书的鉴定人姓名与执业证书编号不符。北京天平司法鉴定中心对此已出具情况说明函给予补正。
上述认定事实清楚，有被害人陈述、被告人供述、证人证言、隆化县隆化镇阳光馨园中心小区门卫室门前2015年10月21日19时35分至41分许的视频资料（光盘）、视频截图照片、现场勘验照片、平面图、涉案人伤情照片、王某甲在隆化县医院的住院病案、诊断书、CT片、诊收费票据、住院收费票据、住院费明细表、承德医学院附属医院门诊病例、CT报告单、CT片、隆化县司法医学鉴定中心司法鉴定意见书、北京天平司法鉴定中心法医学鉴定意见书、隆化县人民法院证明、常住人口基本信息、鉴定费收据、承德鑫源房地产开发集团有限公司法定代表人身份证明书及报案登记、出警、询问、讯问录像、情况说明函等证据证实，上述证据经一审庭审质证，本院审查，予以确认。
本院认为，上诉人董某丙因琐事与被害人王某甲发生争执，双方撕扯在一起，上诉人推拥被害人，致被害人摔倒的事实存在。上诉人具有非法伤害他人身体的故意，并导致被害人发生轻伤二级的损害结果，其行为构成故意伤害罪。上诉人提出被害人是在猛踢上诉人，后退时站立不稳自己摔倒致伤，上诉人没有伤害被害人的故意和行为，其上诉理由与本院查明事实不符，对其主张，本院不予支持。北京天平司法鉴定中心法医学鉴定意见书的鉴定人姓名与执业证书编号不符，该机构已出具情况说明函给予补正，不会引起本案认定事实的变化，对上诉人定罪量刑亦无影响。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 丛云峰
审判员 孟路遥
审判员 赵 辉
二〇一六年十二月二日
书记员 徐 冉 冉