北京知识产权法院民 事 判 决 书（2014）京知民初字第151号原告杭州萧山华数数字电视有限公司，住所地浙江省杭州市萧山区萧山经济技术开发区通惠北路31号。法定代表人周宏，总经理。委托代理人吴啸，男，1977年5月17日出生，杭州萧山华数数字电视有限公司职员,住杭州市西湖区。委托代理人朱禾清，男，1987年1月21日出生，杭州萧山华数数字电视有限公司职员,住杭州市西湖区。被告北京东方阳光盛通文化艺术有限公司，住所地北京市东城区王府井西街9号5层。法定代表人冯炜，董事长。委托代理人初晖，男，1970年3月10日出生，北京东方阳光盛通文化艺术有限公司职工，住北京市西城区。被告北京祥意麒麟影业投资有限公司，住所地北京市朝阳区农业展览馆北路甲五号永安宾馆1号楼1708室。法定代表人王少凡，总经理。原告杭州萧山华数数字电视有限公司（简称杭州萧山公司）诉被告北京东方阳光盛通文化艺术有限公司（简称北京东方公司）、北京祥意麒麟影业投资有限公司（简称北京祥意公司）著作权合同纠纷一案，本院于2014年12月19日受理后，依法组成合议庭，于2015年5月6日公开开庭审理了本案。原告杭州萧山公司委托代理人吴啸、朱禾清，被告北京东方公司委托代理人初晖到庭参加了诉讼。被告北京祥意公司，经本院依法合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告杭州萧山公司诉称：杭州萧山公司与被告北京东方公司签署了《电视连续剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议》（简称《合作协议》）。杭州萧山公司依照约定向北京东方公司支付全部1000万元项目投资款。其后，因北京东方公司未按约履行，杭州萧山公司与北京东方公司于2013年9月26日签署了《电视连续剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议之补充协议》（简称《补充协议一》）。约定北京东方公司应当在2013年12月1日前向杭州萧山公司支付收益回报投资款及8个月的投资收益回报共计850万元。至2014年8月15日北京东方公司仍未向杭州萧山公司支付任何收益回报投资款及投资收益回报，杭州萧山公司又与北京东方公司及北京祥意公司签订《电视连续剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议之补充协议2（暨第三方保证担保协议）》（简称《补充协议二》）。北京祥意公司自愿为北京东方公司就《合作协议》及《补充协议一》所形成全部债务、违约金及各项费用承担连带保证责任。杭州萧山公司多次催告，北京东方公司仍然没有支付任何收益回报投资款及投资收益回报，同时也未向杭州萧山公司按约交付全套版权文件，北京祥意公司也未对此履行保证义务。杭州萧山公司认为，二被告的行为已严重损害了杭州萧山公司的合法权益，故请求法院依法判令：1、北京东方公司向杭州萧山公司支付收益回报投资款750万元；2、北京东方公司向杭州萧山公司支付投资收益回报475万元（计算至2014年12月1日）；3、北京东方公司向杭州萧山公司支付延迟支付收益回报投资款及收益的违约金612.5万元；4、北京东方公司向杭州萧山公司支付未按时交付版权文件的违约金1000万元。北京祥意公司就北京东方公司的上述所有债务及违约金承担连带保证责任。被告北京东方公司辩称：一、对于原告主张的第一项诉讼请求予以认可；二、关于杭州萧山公司变更投资回报收益率至50%后计算出来的投资收益回报数额的主张过高，请法院进行酌定；三、关于延迟支付收益回报投资款及收益的违约金在合同里没有具体约定，且违约金过高，对杭州萧山公司第三项诉讼请求不予认可。四、对于延迟交付版权文件的违约金一千万过高，对原告杭州萧山公司第四项诉讼请求不予认可。被告北京祥意公司未答辩。本院经审理查明：原告杭州萧山公司（乙方）与被告北京东方公司（甲方）于2013年3月27日在北京签订《电视连续剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议》（即《合作协议》）。《合作协议》主要内容为：1、合同标的。双方约定合同标的为电视连续剧《小两口》，共25集，每集45分钟。2、合作方式。2.3乙方投资资金总计1000万整，供甲方专项用于本剧制作、宣传发行，以下简称“约定资金”。2.3.1其中500万元系为获取最低年收益回报之投资本金。2.3.2其中乙方为获取本剧专有独占性信息网络传播权权利之以投代购投资款每集按20万元整计，按照目前甲方摄制许可证载明剧集数25集计算共计500万元。3、约定资金的支付。4、乙方投资回报。4.1.2收益回报权。（1）作为本剧制片方，考虑到剧本质量、题材及主演影响力等因素，对节目的版权市场价值充分评估后，甲方承诺在乙方向甲方如约支付完毕收益回报投资款（人民币500万元）后，在保证本金返还的前提下，乙方将获得年收益率不低于20%的回报，收益回报按实际资金投入月数计算。甲乙双方确认获得收益回报的周期为自乙方支付该笔投资本金之日起240日，计为8个月，即乙方可获得的收益回报额为666600元。5、投资风险负担。甲方作为本剧立项方、投资方、摄制方，除乙方拥有权益之外的投资与经营的盈亏均归属予甲方，甲方将自行承担起商业风险，不得再向乙方提出任何主张。6、双方的权利义务和责任。6.4甲方有权要求乙方按照本协议约定按时支付约定资金，并须按照本协议约定按时支付乙方投资款及收益回报额共计5666600元整。7、违约责任。7.3若甲方未能按照本协议约定于约定期间届满前支付乙方收益回报投资款及收益回报额共计5666600元整，则每逾期一日，甲方须按照本协议应付未付资金总额的5%向乙方支付违约金。逾期十日未支付时，乙方有权要求甲方一次性支付全部未付资金，并按照未付资金总额的50%支付违约金；逾期30日未支付的，甲方就本剧享有的全部版权权利包括但不限于广播权、音像制品复制发行权及被告基于处分本剧所获得的一切收益均由乙方专有独占性永久享有。7.5若在本协议约定的播出时间之前本剧调整为其它卫视首播，则乙方可以接受的调整后首播卫视为：湖南卫视同一时段首播或北京卫视、东方卫视同时段联合首播。若调整后的卫视不属于上述卫视，乙方有权修订分配方案；若甲方不能接受乙方提出的修订分配方案，则乙方有权终止本协议，收回全部约定资金及其应得计息现金回报，甲方承担违约责任，并按照本协议约定资金总额的50%向乙方支付违约金。8、质押。9、保密。10、协议终止。11、协议文本与效力。本协议自双方授权代表签署并加盖公章之日起生效；本协议未尽事宜，甲乙双方另行协商并签署书面补充协议，补充协议与本协议具有同等法律效力。协议签署后，杭州萧山公司依照约定向北京东方公司支付全部1000万元项目投资款。其后，北京东方公司未按约履行，为避免因北京东方公司的违约行为造成杭州萧山公司方损失的持续扩大，双方依据《合作协议》7.5条的规定，调整分配方案，于2013年9月26日签署了《电视连续剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议之补充协议》（即《补充协议一》）。1.原协议2.3条“约定资金”的构成调整。1.1原协议2.3.2条乙方以投代购投资款变更为每集按10万元整计，按照目前甲方摄制许可证载明剧集数25集计算共计250万元整。1.2因乙方于2013年4月9日已经支付给甲方原协议要求的以投代购投资款500万元整，现双方同意将除本补充协议1.1条外的其他以投代购投资款项转化为收益回报投资款。1.3原协议2.3.1条约定的收益回报投资款金额现变更为750万元整，乙方享有最低年收益率20%的收益回报。甲方应按原协议4.1.2（3）约定，在收到乙方投资本金240日内即2013年12月1日，向乙方返还乙方收益回报投资款750万元及支付收益回报100万元共计850万元整。1.4若甲方违反本补充协议1.3条约定，未按时返还乙方收益回报投资款即支付收益回报850万元整，逾期不超过3个月的，逾期期间乙方资金的最低收益回报率提高至35%；逾期超过3个月的，逾期期间乙方资金的最低年收益回报率提高至50%且乙方有权要求甲方另行支付原协议7.3条约定的违约金。此外，根据《补充协议一》3.1约定，甲方应在2013年9月25日前向乙方交付原协议约定6.9、6.10约定的全套版权文件以及6.13条约定的本剧介质及宣传材料。每逾期1日，甲方应向乙方支付“约定资金”总额5%的违约金。逾期3日仍未支付时，甲方应向乙方支付“约定资金”总额20%的违约金。本剧卫视首播前1日，甲方仍未向乙方交付完毕本剧本全部版权文件及介质时，乙方有权要求甲方返还乙方已经支付的全部以投代购投资款250万元，并支付“约定资金”总额一倍的违约金。截止至2014年2月28日，北京东方公司尚未履行原协议及原补充协议的应付款内容，依据原补充协议，北京东方公司应付债务总额（含固定回报投资款、截止至2013年12月1日的收益回报、以及2013年12月1日至2014年2月28日期间的收益回报）变更为9147260元。2014年8月15日，北京东方公司尚未履行原协议及原补充协议的应付款义务，杭州萧山公司又与北京东方公司及北京祥意公司签订《电视连续剧联合摄制及信息网络传播权以投代购合作协议之补充协议2（暨第三方保证担保协议）》(即《补充协议二》)。《补充协议二》中约定，北京祥意公司（丙方）自愿为北京东方公司就《合作协议》及《补充协议一》所形成全部债务、违约金及各项费用承担连带保证责任。具体约定如下：1.1.1原协议及原补充协议确定的甲方应履行的向乙方支付固定回报投资款及收益回报共计金额为9147260元，最终还款期限依本协议约定之前提后延至2014年12月31日，但甲方按照本协议约定投资乙方的新项目的，则还款期限为该项目核算投资收益之日止；1.1.2甲方未履行本协议1.1.1条应付债务时，甲方应支付的违约金（包括罚息）和损害赔偿金；1.1.3甲方未能按照本协议第三条第3款如期签署投资协议或未能按照本协议第三条第1款支付投资款时，甲方依据原协议和原补充协议应付的债务及其违约金，还款期限依据原补充协议约定日期计算。3、保证期间甲方、丙方明确承诺本协议的保证期间自本协议生效之日起至原协议（含所有补充协议）履行期限届满之日后两年止。7、违约责任7.1保证人不承担保证责任或者违反本协议约定的其他任务的，应向债权人支付被保证的主合同项下金额20%的违约金，违约金低于实际损失的，按照实际损失予以赔偿。7.3甲方未能按照本协议第三条第3款如期签署投资协议或未能按照本协议第三条第1款支付投资款时，乙方有权要求甲方立即支付所有欠款并承担全部违约责任，同时要求丙方承当担保责任。经杭州萧山公司多次催告，北京东方公司仍然未支付任何收益回报投资款及投资收益回报，同时也未向杭州萧山公司按约交付全套版权文件，北京祥意公司未对此履行保证义务。以上事实，有原告杭州萧山公司提交的电视连续剧《小两口》联合摄制及信息网络传播权以投代购《合作协议》、《补充协议一》、《补充协议二》、打款凭证以及本院当事人陈述等在案佐证。本院认为：原告杭州萧山公司与被告北京东方公司、北京祥意公司之间签订的《合作协议》、《补充协议一》及《补充协议二》均是各方真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，属于合法有效的合同。各方均应当严格按照合同约定履行合同义务，否则应当承担相应的违约责任。依据原告杭州萧山公司与被告北京东方公司在《合作协议》、《补充协议一》中的约定可知，杭州萧山公司投资资金1000万元，其中750万元作为收益回报投资款，250万元作为以投代购投资款。同时双方还约定，被告北京东方公司应当在2013年12月1日前向原告杭州萧山公司支付收益回报投资款及8个月的投资收益回报共计850万元。若被告北京东方公司未按时返还该850万元款项，逾期不超过3个月的，逾期期间原告杭州萧山公司资金的最低收益回报率提高至35%；逾期超过3个月的，逾期期间原告杭州萧山公司资金的最低年收益回报率提高至50%。但直至本案审理之日，原告杭州萧山公司已经履行了支付投资资金1000万元的义务，而被告北京东方公司却未履行任何协议约定的义务，因此，依据《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第一百零七条的规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”现原告杭州萧山公司要求被告北京东方公司支付收益回报投资款750万元于法有据，且被告北京东方公司对此亦予以认可，本院对原告该项主张予以支持；同时，原告杭州萧山公司要求被告北京东方公司支付自2013年4月2日至2014年12月1日期间的投资收益回报475万元，原告该主张依据《补充协议一》第1.4条之约定，被告北京东方公司对于依据上述约定计算的具体数额没有异议，但认为投资收益回报率50%约定过高，本院认为，依据《合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更合同。关于投资收益回报率的问题是双方当事人在签订合同时的真实意思表示亦没有证据证明其违反了国家强制性效力性规定，亦没有证据证明该约定违反公平原则或诚实信用原则等，因此，对于被告北京东方公司的该项答辩意见本院不予采信，原告杭州萧山公司的该项诉讼请求具有事实和合同依据且不违反法律规定，本院对其该项主张予以支持。本案原告杭州萧山公司还要求被告北京东方公司支付延迟支付收益回报投资款及收益的违约金612.5万元及未按时交付版权文件的违约金1000万元，被告北京东方公司则主张前述两项违约金约定过高。对此本院认为，依据《合同法》第一百一十三条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”及第一百一十四条之规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条之规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”本案中，被告北京东方公司主张违约金过高，实际为减少违约金的意思表示。通过在案证据已查明事实可知，本案原告杭州萧山公司因被告北京东方公司的违约行为所导致的损失为被告北京东方公司迟延支付应支付给原告杭州萧山公司的收益回报投资款750万元及自2013年4月2日至2014年12月1日期间的投资收益回报475万元所给原告杭州萧山公司所能产生的损失。原告杭州萧山公司没有提交证据证明其因被告北京东方公司迟延支付上述款项所造成的损失亦未提交证据证明其因被告北京东方公司未按时交付完毕涉案电视剧全部版权文件及介质所遭受的实际损失。鉴于此，考虑到被告北京东方公司迟延支付应当支付的款项所能给原告杭州萧山公司造成的实际损失，双方约定的违约金确实明显高于迟延支付应当支付款项的银行同期贷款利息额，本院认为，违约金应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，故本院将参照银行同期贷款利息对违约金予以酌情判定。依据《中华人民共和国担保法》第十八条之规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”及第二十一条之规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”本案原告杭州萧山公司主张被告北京祥意公司应就北京东方公司的债务及违约金承担连带保证责任，被告北京东方公司对此亦予以认可。本院认为，通过已查明事实可知，原告杭州萧山公司与被告北京东方公司、北京祥意公司之间在《补充协议二》的约定，被告北京祥意公司自愿为被告北京东方公司就在《合作协议》及《补充协议一》中所形成的被告北京东方公司应当向原告杭州萧山公司支付的收益回报投资款、投资收益回报及违约金承担连带责任保证，原告杭州萧山公司与被告北京东方公司、北京祥意公司前述约定，是各方真实的意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，约定合法有效，各方均应当严格按照约定履行义务。因此，原告杭州萧山公司的该主张，具有事实基础及法律依据，本院对此予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院缺席判决如下：一、被告北京东方阳光盛通文化艺术有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杭州萧山华数数字电视有限公司支付收益回报投资款七百五十万元及投资收益回报四百七十五万元；二、被告北京东方阳光盛通文化艺术有限公司于本判决生效之日起十日内向原告杭州萧山华数数字电视有限公司支付违约金，即自二Ｏ一四年十二月一日起按违约金额（前项判决主文确认的违约金额）的中国人民银行同期贷款利率四倍支付利息（至给付之日止）；三、被告北京祥意麒麟影业投资有限公司就北京东方阳光盛通文化艺术有限公司的上述债务及违约金承担连带责任；四、驳回原告杭州萧山华数数字电视有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费十八万三千六百七十五元，由原告杭州萧山华数数字电视有限公司五万三千六百七十五元（已交纳），由被告北京东方阳光盛通文化艺术有限公司、北京祥意麒麟影业投资有限公司负担十三万元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长 张玲玲审 判 员 冯 刚审 判 员 侯占恒二〇一五年六月十二日法官助理 邓 卓书 记 员 任 燕