浙江省天台县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）浙1023刑初62号
公诉机关天台县人民检察院。
被告人洪青暖（绰号“老洪”），男，1960年7月13日出生于浙江省天台县，汉族，初中肄业，务工，住天台县。2007年3月15日因犯诈骗罪被奉化市人民法院判处有期徒刑6个月，刑期至2007年4月12日。2013年6月8日因赌博被临海市公安局处行政拘留5日，并收缴赌资720元的处罚。2017年8月25日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年9月14日被天台县人民检察院批准被逮捕，现羁押于天台县看守所。
指定辩护人徐俊、王微，浙江天城律师事务所律师。
被告人余维彪（绰号“澳门”），男，1979年1月21日出生于浙江省天台县，汉族，初中文化，经商，住天台县。2017年8月9日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。2018年3月14日被本院决定逮捕，现羁押于天台县看守所。
指定辩护人裘灵铃，浙江隋梅律师事务所律师。
被告人陈富强（绰号“光头强”），男，1978年2月2日出生于浙江省天台县，汉族，高中文化，务工，住天台县。2017年8月10日因本案被天台县公安局刑事拘留，同年9月14日被取保候审。
指定辩护人汤蓓，浙江仁联律师事务所律师。
天台县人民检察院以天检公诉刑诉[2018]54号起诉书指控被告人洪青暖犯开设赌场罪、伪造国家机关证件罪，被告人余维彪、陈富强犯开设赌场罪，于2018年2月11日向本院提起公诉。本院受理后，于2018年3月13日召开庭前会议，后依法组成合议庭，于2018年3月14日公开开庭审理了本案。天台县人民检察院指派检察员毛驰环出庭支持公诉。被告人洪青暖及其指定辩护人徐俊、王微、被告人余维彪及其指定辩护人裘灵铃、被告人陈富强及其指定辩护人汤蓓到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明：
开设赌场的犯罪事实
2017年4月初至6月中旬期间，被告人余维彪伙同被告人洪青暖在本县始丰街道玉湖溪滩桥下、鼻下许村附近坟墓前、鼻下郑村附近垃圾场、安科村附近荒地处摆放赌摊，期间其抽头获利8000余元,被告人洪青暖、余维彪各分得4000元左右。
2017年6月中旬至7月12日，被告人余维彪安排被告人陈富强替其望风，在本县始丰街道黄泥山头天啸物流前、山岸村一山脚、白鹤镇皇都公墓处等地摆放赌摊，参赌人数累计达二十人以上。期间余维彪抽头获利3000余元，陈富强获取望风费1000余元。
伪造国家机关证件的犯罪事实
2016年12月，被告人洪青暖同办假证人员联系，并提供相关信息让对方伪造了一张假房产证，后于同年12月31日利用该假房产证从许某1处借钱。经鉴定，该房产证系打印形成。
审理过程中，被告人陈富强主动退出违法所得人民币1000元。
上述事实，被告人洪青暖、余维彪、陈富强在开庭审理过程中均无异议，并有三被告人的在卷供述，假房产证一本，证人许某1、许某2、陈某1、何某1、洪某1、何某2、余某1、余某2、陈某4、余某3、徐某1、余某4、陈某2、洪某2、何某3、曾某、朱某、洪某3、盛某、陈某3、徐某2、余某5、张某、潘某的证言，《银行账单》，《借条》，《房屋抵押合同》，《证明》，《情况说明》，《文件检验鉴定书》，《证据保全决定书》，《证据保全清单》，《扣押决定书》，《扣押照片》，《辨认笔录》，《检查笔录》，《前科劣迹材料》，《刑事判决书》，《刑满释放证明》，《行政处罚决定书》，《归案经过》，《户籍证明》等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人洪青暖伙同被告人余维彪开设赌场，被告人余维彪又另伙同被告人陈富强开设赌场，聚众赌博，进行抽头渔利，三被告人的行为均已构成开设赌场罪；被告人洪青暖伪造国家机关证件，妨害社会管理秩序，其行为已构成伪造国家机关证件罪。公诉机关指控三被告人的罪名成立。被告人洪青暖一人犯数罪，依法应当数罪并罚。对被告人洪青暖、余维彪、陈富强的违法所得，依法应当予以追缴。被告人洪青暖就伪造国家机关证件罪部分，如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚；被告人洪青暖系有前科，依法酌情从重处罚；被告人洪青暖能认罪认罚，可酌情从轻处罚。被告人余维彪有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人陈富强在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚；其有自首情节，依法可以从轻处罚。被告人余维彪、陈富强能自愿认罪认罚，均可酌情从轻处罚。被告人陈富强的犯罪情节较轻，且有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，依法可以对其宣告缓刑。三被告人及其指定辩护人提出与上述相符的辩护意见，本院予以采纳。被告人余维彪在野外开放赌场且频繁更换场地，犯罪情节严重，不宜适用缓刑。故对被告人余维彪的指定辩护人提出对被告人余维彪适用缓刑的意见，本院不予采纳。为严明国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据三被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百八十条第一款、第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一、三款、第六十九条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款之规定，判决如下：
一、被告人洪青暖犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万二千元；犯伪造国家机关证件罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元，实行并罚后决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币一万四千元。
二、被告人余维彪犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人洪青暖的刑期自2017年8月25日起至2018年8月24日止；被告人余维彪的刑期自2018年3月14日起至2018年9月6日止）。
三、被告人陈富强犯开设赌场罪，判处拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金人民币五千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳）。
四、追缴被告人洪青暖的违法所得人民币四千元。
五、追缴被告人余维彪的违法所得人民币七千元。
（以上罚金及追缴款限判决生效之日起一个月内缴纳）。
六、由被告人陈富强退出的违法所得人民币一千元，予以没收。
七、由被告人洪青暖伪造的《房屋所有权证》一本，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省台州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 邵振华
人民陪审员 奚华超
人民陪审员 庞宪卫
二〇一八年三月十四日
代书 记员 许宏娇
附件：
本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条
……
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二百八十条伪造、变造、买卖或者盗窃、抢夺、毁灭国家机关的公文、证件、印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金；情节严重的，处三年以下十年以下有期徒刑，并处罚金。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
……
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
……
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
……
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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