广西壮族自治区平乐县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂0330民初840号
原告李素平，女，1959年8月4日出生，汉族，广西平乐县人，住广西壮族自治区平乐县。
委托代理人李俊辉，系原告的儿子。
被告广西平乐农村合作银行，住址广西壮族自治区平乐县平乐镇中华街**号。
法定代表人周国荣，该行董事长。
委托代理人杨远英，广西飞远律师事务所律师。
原告李素平与被告广西平乐农村合作银行案外人执行异议之诉纠纷一案，本院于2017年6月21日受理后，依法由审判员唐小玲担任审判长，与审判员莫凤强、人民陪审员钟兰毅组成的合议庭，于2017年7月20日公开开庭进行了审理，书记员姚靖力担任法庭记录。原告李素平及其委托代理人李俊辉、被告广西平乐农村合作银行委托代理人杨远英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李素平诉称,因不服广西壮族自治区平乐县人民法院（2017）桂0330执异4号执行裁定书，自己于2012年2月25日与被执行人莫仟富及其妻子乐彩云签订借款合同，借给莫仟富、乐彩云人民币柒万元；2012年5月8日又与被执行人莫仟富及其妻子乐彩云签订借款合同，借给莫仟富、乐彩云人民币肆万元,并且双方约定：原告李素平共借款人民币壹拾壹万元给莫仟富、乐彩云用于交付购买华申昭州鑫城（原教育局）房地产商品房B11栋2单元402号首付款，借款期限为三年，从2012年5月8日起至2015年5月7日止，按月利率百分之一计算利息，每月结算一次，莫仟富、乐彩云自愿用该借款购买的商品房作为借款抵押品，自领取房产证后交给原告李素平保管，待借款还清后李素平将房产证退还给莫仟富、乐彩云。后因莫仟富、乐彩云违约将该房抵押给本案被告广西平乐农村合作银行，因到期未还款广西平乐农村合作银行申请法院强制执行。但莫仟富、乐彩云于2016年3月已将该房的钥匙交付给原告，原告从收到钥匙至今一直居住在该房，根据相关法律的规定，原告对该房享有留置权，且被告广西平乐农村合作银行只起诉莫仟富，法院无权执行夫妻共同财产。为此，请求法院判令原告李素平对华申昭州鑫城（原教育局）房地产商品房B11栋2单元402号享有留置权，被告广西平乐农村合作银行对该房抵押无效。
被告广西平乐农村合作银行辩称，原告李素平与被执行人莫仟富及其妻子乐彩云之间是民间借贷关系，该债务是莫仟富、乐彩云夫妻共同债务，不是个人债务；华申昭州鑫城（原教育�）房地产商品房B11栋2单元402号是夫妻共同财产，是不动产，原告李素平不享有留置权；被告广西平乐农村合作银行对该房抵押是有效的。
经审理查明，本院在执行申请执行人广西平乐农村合作银行与被执行人莫仟富金融借款合同纠纷一案中，本案原告李素平以案外人名义对执行标的提出书面异议，本院于2017年6月1日作出（2017）桂0330执异4号执行裁定书，裁定驳回申请人李素平的异议申请，李素平不服裁定，于2017年6月21日向本院提起诉讼。
另查明，被执行人莫仟富与其妻子乐彩云于2012年2月25日、2012年5月8日与原告李素平签订了两份借款合同分别借款人民币70000元、40000元，共计人民币110000元，用于交付购买华申昭州鑫城B11栋2单元402号房首付款，双方约定：莫仟富与其妻子乐彩云自愿用本借款购买的商品房作为借款抵押品，没有办理抵押登记，该房领取房产证后交李素平保管，待借款到期还清后李素平将房产证退还给莫仟富、乐彩云。因莫仟富、乐彩云未按期归还李素平借款，2016年3月，莫仟富、乐彩云搬出其房屋，将该房屋钥匙交给李素平，李素平拿到钥匙后，搬进该房居住至今。原告李素平于2017年1月16日向本院提起诉讼，要求莫仟富、乐彩云归还借款及利息，本院于2017年3月16日作出（2017）桂0330民初258号判决，判令莫仟富、乐彩云在本判决生效后五日内清偿借款人民币110000元及利息（其中70000元从2012年2月25日起按年利率12%计算至还清之日止，另40000元从2012年5月8日起按年利率12%计算至还清之日止）给原告李素平。由于资金不足，莫仟富、乐彩云于2012年6月27日向广西平乐农村合作银行申请贷款，与广西平乐农村合作银行签订了《个人购（建）房担保借款合同》，并用华申昭州鑫城B11栋2单元402号商品房作为抵押担保，2012年7月16日，双方办理了抵押登记。2016年4月14日，由于莫仟富未按约定归还广西平乐农村合作银行借款本息，广西平乐农村合作银行向本院提起诉讼，要求莫仟富归还借款，本院于2016年6月8日作出（2016）桂0330民初429号判决，判令：被告莫仟富在本判决生效后5日内偿还原告广西平乐农村合作银行借款本金人民币181194.09元及相应利息。由于莫仟富未按判决履行义务，广西平乐农村合作银行于2016年9月1日向本院申请执行。本院在执行过程中，由于被执行人莫仟富一直未按法律文书履行义务，于2017年2月28日发出（2016）桂0330执302号公告，责令被执行人莫仟富及其该房屋占有者李素平在2017年3月3日前迁出华申昭州鑫城B11栋2单元402号房屋。
上述事实，有身份证复印件、借款合同复印件、银行信用卡划款回执复印件、借款合同及借款抵押承诺书复印件、桂房预平乐抵预字第00001091号复印件、广西壮族自治区平乐县人民法院（2017）桂0330执异4号执行裁定书、庭审笔录等证据证实。
本院认为，被告广西平乐农村合作银行与被执行人莫仟富及其妻子乐彩云签订了《个人购（建）房担保借款合同》，用华申昭州鑫城B11栋2单元402号商品房作为抵押担保，并办理了抵押登记,根据《中华人民共和国担保法》第三十四条的规定，该抵押登记合法有效。被执行人莫仟富及妻子乐彩云向广西平乐农村合作银行申请贷款用于购房，并用所购房屋作抵押，该房屋属于夫妻共同财产，贷款属于夫妻共同债务，因未按期归还贷款本金及利息，被告广西平乐农村合作银行申请法院执行莫仟富及妻子乐彩云夫妻共同财产也就是本案所争房屋，是合法有效的。原告李素平与莫仟富、乐彩云在平等自愿的情况签订了两份借款合同共借款人民币110000万给莫仟富、乐彩云，该民间借贷关系成立并已经法院作出生效判决。原告李素平在莫仟富、乐彩云无力偿还借款的情况下，占有该房屋，虽然双方在借款合同中约定用该房作抵押品，但没有办理抵押登记，依照《中华人民共和国担保法》第四十一条的规定，当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效，所以原告李素平未取得抵押权。根据《中华人民共和国担保法》第八十二条规定，本法所称留置，是指依照本法第八十四条的规定，债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款�先受偿。但本案原告李素平因民间借贷关系占有莫仟富的房屋，属于不动产，不适用留置，原告李素平提出要求对该房屋享有留置权，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国担保法》第三十四条第一款第（一）项、第三十八条、第四十一条、第八十二条、《中华人民共和国物权法》第九条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第三百一十二条第一款第（二）项之规定，判决如下：
驳回原告李素平的诉讼请求。
本案诉讼费100元，由原告李素平负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，�按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费100元（收款单位：桂林市中级人民法院。账号：20×××16，开户行：桂林农行七星支行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。
审 判 长 唐小玲
审 判 员 莫凤强
人民陪审员 钟兰毅
二〇一七年八月一日
书 记 员 姚靖力
附相关法条：
《中华人民共和国担保法》
第三十四条下列财产可以抵押：
押人所有的机器、交通运输工具和其他财产。
（二）抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产；
其他地上定着物。（四）抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工
和其他财产。（五）抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒
、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权。（六）依法可以抵押的其他财产。抵押人可以将前款
（六）依法可以抵押的其他财产。
抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同。
第四十一条�事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。
第八十二条本法所称留置，是指依照本法第八十四条的规定，债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依照本法规定留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
《中华人民共和国物权法》
第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。
依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
最高人民法院《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第三百一十二条对案外人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理：
的，判决不得执行该执行标的。（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事
（二）案外人就执行标的不享有足以排除强制执行的民事权益的，判决驳回诉讼请求。
案外人同时提出确认其权利的诉讼请求的，人民法院可以在判决中一并作出裁判。