山东省郓城县人民法院
民 事 判 决 书
（2012）郓民再字第1号
抗诉机关菏泽市人民检察院。
原审原告仝秋银，农民。
原审被告山东鄄城三江物流有限公司。住所地：鄄城县郑营乡鄄菏公路东南环路北。
法定代表人申玉霞，经理。
原审被告刘勇，农民。
原审被告张勤存，农民。
原审被告张小龙，农民。
原审原告仝秋银与原审被告山东鄄城三江物流有限公司、刘勇、张勤存、张小龙身体权纠纷一案，本院于2011年1月17日作出（2010）郓民初字第990号民事判决，已发生法律效力。原审原告仝秋银于2011年7月17日向郓城县人民检察院提起申诉，菏泽市人民检察院作出菏检民抗（2010）48号民事抗诉书提出抗诉，菏泽市中级人民法院作出（2011）菏民抗字第48号民事裁定书指令本院再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原审原告仝秋银到庭参加诉讼，原审被告山东鄄城三江物流有限公司、张勤存、张小龙、刘勇经本院合法传唤无正理由拒不到庭，本案缺席审理。因原审被告张修良死亡，原审原告仝秋银撤回对其诉讼。现已审理终结。
原审原告仝秋银诉称，2010年6月6日下午，我在被告鄄城三江物流有限公司从事库房钢梁焊接期间，因脚手架断裂致我脚踝部粉碎性骨折，入住鄄城县人民医院治疗，同日转入郓城县第二人民医院治疗。被告支付11500元医疗费用后未再支付，我还需几次后续治疗，家庭生活已很困难，为维护我的合法权益，请求五被告支付后续医疗费6000元、误工费5611.68元、护理费8015.36元、住院伙食补助费1020元、伤残赔偿金及鉴定费116090.4元、被抚养人生活费13454.56元、交通费472元、残疾人辅助器具费108元、精神损害抚慰金2000元，共计152772元。
原审被告山东鄄城三江物流有限公司在原审应诉后未作答辩。
原审被告刘勇原审时辩称，山东鄄城三江物流有限公司库房钢顶安装工程我承包后转让给了被告张修良、张勤存和张小龙三人，原告仝秋银不是我雇用的，他摔伤与我没有关系，因此不同意承担赔偿责任。
原审被告张勤存未作答辩。
原审被告张小龙在原审庭审中口头辩称，原告仝秋银及我和张修良、张勤存都是为被告刘勇打工，原告摔伤他自己有责任，我和张修良、张勤存为原告花17000多元治病是出于同情和仁义，不应当承担赔偿责任，故要求原告退还我们为其垫付的医疗费。
原审查明：2010年6月6日下午，原告仝秋银在从事山东鄄城三江物流有限公司库房钢顶焊接工程期间，因脚手架移动中歪倒被致伤，先是送往鄄城县人民医院，当日转入郓城县第二人民医院。经诊断，原告仝秋银左胫腓骨下段开放性骨折、左桡骨骨折和左后踝骨折，行手术内固定治疗，住院34天。住院结算金额10922.66元，被告张修良、张勤存、张小龙支付车款100元、买血款1000元、生活费700元、住院费11500元。2010年9月29日和10月15日，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对原告仝秋银的伤情作出的菏牡法医临床（2010）10201257号和（2010）10201265号法医学鉴定书，第一份鉴定结论为：1、被鉴定人仝秋银因摔伤致左下肢损伤为八级伤残；桡骨骨折为十级伤残。2、被鉴定人仝秋银护理时间为120日，在住院期间的34日内需2人护理，出院后的86日内需1人护理。第二份鉴定结论为：被鉴定人仝秋银二次手术费用约为人民币6000元。两次鉴定费2100元。交通费472元，残疾人辅助器具费108元。另查明，山东鄄城三江物流有限公司库房钢顶工程系被告刘勇承揽的；刘勇承揽后交给被告张勤存、张小龙、张修良干；原告仝秋银跟随被告张勤存、张小龙、张修良干活，工作上听从他们的管理和安排，生活上由他们负责，报酬由他们支付。原告仝秋银和被告张勤存、张小龙、张修良均不具有电焊从业上岗资质。另查明，原告仝秋银系农业户口，前妻梁东霞系原郓城县振兴玻璃厂职工，非农业户口，1992年8月6日生女儿仝姗，非农民户口，1999年4月20日生儿子仝浩，后原告与梁东霞离婚，仝浩由仝秋银抚养，未办理户籍登记。
原审认为，被告山东鄄城三江物流有限公司将库房钢顶安装工程交付给被告刘勇施工，有合同书证明，到庭当事人没有异议，且被告山东鄄城三江物流有限公司应诉后未提出抗辩和反证，应认定二者之间构成承揽合同法律关系。被告刘勇将自己承揽的工程交付给被告张修良、张勤存、张小龙施工完成，并按工程量和工程进度支付工程款，原告仝秋银跟随被告张修良、张勤存、张小龙干活，工作上听从他们三人管理和安排，生活上由他们三人负责，报酬由他们直接支付，且原告伤后的医疗费用也是被告张修良、张勤存、张小龙三人支付的。应认定被告刘勇与被告张修良、张勤存、张小龙之间亦构成承揽法律关系，被告张修良、张勤存、张小龙与原告仝秋银之间构成雇用法律关系。在赔偿范围、标准和已付款数额方面，残疾赔偿金、护理费和被抚养人生活费应以农村居民标准认定。请求的精神损害根据其损害后果，不予支持。关于民事责任的承担问题，原告仝秋银在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告张修良、张勤存、张小龙作为雇主应承担主要赔偿责任，可承担百分之六十的责任。原告仝秋银不具有电焊从业上岗资质，其作为完全行为能力人安全意识不强，应负一定的责任，可承担百分之十的责任。被告山东鄄城三江物流有限公司和被告刘勇在选任承揽人时均没有核查承揽资质，具有选任过失，且作为受益人应承担相应的民事责任，可分别承担百分之十五的责任。判决一、被告张修良、张勤存、张小龙除已支付的13300元外，每人再分别赔偿原告仝秋银医疗等各项费用9615元，并互负连带赔偿责任。二、被告山东鄄城三江物流有限公司和被告刘勇各赔偿原告仝秋银医疗等各项费用10536元。三、驳回原告仝秋银的其他诉讼请求。
抗诉机关认为，郓城县人民法院（2010）郓民初字第990号民事判决认定仝秋银系农村居民，缺乏证据证明；仝秋银的残疾赔偿金、护理费和被抚养人生活费适用农村居民标准赔付，适用法律确有错误。
本院再审查明：围绕抗诉机关的抗诉要点，原审原告提供如下证据：1、离婚证、离婚协议书一份，证明离婚时直属库楼房归其所有。2、房产证、房秀芹证明各一份，证明该房产所有人房秀芹已将房卖于仝秋银。3、郓城县直属库、南城社区证明各一份，证明原审原告已于2006年在城区购买楼房一套。4、王桂香证明一份，证明仝于2006年搬至家属楼居住至今。5、实验小学、户籍簿各一份，证明儿子仝浩在城里上学已七年，属城镇居民。6、潘渡镇马楼村委会证明一份，证明2004年将承包地收回。7、有线电视收视证一份，证明其在1999年已在在城镇居住。上述证据可以证明原审原告自1999年自农村搬住郓城城区居住，2006年在城区购买楼房一套，其子仝浩属城镇居民，非农业户口。另查明，2009年城镇居民家庭人均可支配收入17811元，人均消费性支出12013元。
本院再审认为，原审被告仝秋银其户口虽系农村性质，但早已失去耕地，不再从事农业生产，其已连续在城镇居住、生活、打工超过十年，其主要生活地、收入来源地、消费地均在城镇，其儿子仝浩又是非农业户口，对其残疾赔偿金、护理费和被抚养人生活费应适用城镇居民标准赔付，所以抗诉机关的抗诉意见成立。残疾赔偿金、护理费和被抚养人生活费应分别按山东省上一年度城镇居民人均可支配收入和山东省上一年度城镇居民人均消费性支出标准计算，残疾赔偿金应为17811元×20年×32﹪＝113990.4元，住院期间的护理费应为17811元÷365天×34天×2人＝3318.21元，出院以后的护理费应为17811元÷365天×86天×1人＝4196.56元。被抚养人生活费为12013元×7÷2人×32﹪＝13454.56元。上述款项比原审上述各项按农村居民标准认定的46690.30元总金额增加了88269.43元。原审被告张勤存、张小龙、张修良作为雇主应在承担此额的百分之六十，应再承担52961.69元，原审被告张勤存、张小龙分别承担此额的三分之一为17653.90元。原审原告仝秋银承担此额的百分之十为8826.94元。原审被告山东鄄城三江物流有限公司和原审被告刘勇再分别承担此额的百分之十五为13240.41元。在原审原告治疗过程中，张勤存、张小龙、张修良已支付13300元，可认定每人支付4433.33元。本案在审理过程中，张修良死亡，原审原告未申请追加张修良的继承人参加诉讼，并且明确放弃对张修良的权利主张，故张修良应当承担的民事责任，只能由原审原告承担。原审中对原审原告诉请的医疗费、误工费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾辅助器、交通费、鉴定费及精神抚慰金因抗诉机关没有支持，故不属于再审审理范围。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一、二款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十条第一款，第一百八十六条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥审判监督程序若干问题的解释》第三十三条第一款、第三十九条第一款之规定，判决如下：
一、撤销郓城县人民法院（2010）郓民初字第990号民事判决。
二、原审被告张勤存、张小龙每人分别赔偿原审原告仝秋银医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾辅助器、交通费、鉴定费等31702.22元（含每人已支付的4433.33元），并互负连带赔偿责任。
三、原审被告山东鄄城三江物流有限公司和原审被告刘勇各赔偿原告仝秋银医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费、残疾辅助器、交通费、鉴定费23776.41元。
四、驳回原审原告仝秋银的其他诉讼请求。
上述二、三项内容于判决发生法律效力后十日内履行。
如未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。
原审案件受理费3355元，原审原告仝秋银负担1785元，原审被告张勤存、张小龙各负担350元，原审被告山东鄄城三江物流有限公司和原审被告刘勇各负担260元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。
审判长 张文娟
审判员 李 慧
审判员 田秀芳
二〇一三年一月十五日
书记员 吴福全
注：本判决生效后，义务人不履行本判决所确定的义务，权利人申请执行的期限为二年。存在