云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）昆民二终字第762号
上诉人（一审原告）昆明五华美育奥福教育培训学校。
住所地：昆明市文林街***号滨湖饭店*号楼。
法定代表人戴愿，校长。
委托代理人陈哲，系昆明五华美育奥福教育培训学校员工，身份证号码：×××，特别授权代理。
被上诉人（一审被告）王佳楠，男，汉族，1990年6月2日生，住云南省昆明市。
委托代理人吕超，云南事兴律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人昆明五华美育奥福教育培训学校因与被上诉人王佳楠劳动争议纠纷一案，不服昆明市五华区人民法院（2015）五法民一初字第94号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月17日受理后，依法组成合议庭，于2015年7月28日对本案公开进行了询问。上诉人昆明五华美育奥福教育培训学校的委托代理人陈哲，被上诉人王佳楠及其委托代理人吕超到庭参加了询问。本案现已审理终结。
一审法院经审理确认的本案事实是：一、2014年10月10日，被告作为原告的代表与案外人云南我爱科技有限公司签订了《我爱玩广告“企业号”使用合作协议》；二、原告通过银行转账的方式向被告的牡丹灵通卡账户支付劳动报酬。三、2014年11月5日，被告申请劳动仲裁，昆明市五华区劳动人事争议仲裁院作出（2014）五劳人仲字第304号仲裁裁决书后，原告不服遂向法院起诉请求：一、被告与原告属非劳动关系；二、原告无需支付被告2014年10月、11月（5天）工资共计2963.89元；三、原告无需支付被告二倍工资差额9603.46元；四、无需为被告缴纳2014年6月至11月9日的保险；五、原告无需支付被告经济补偿金1204.95元。
一审法院认为：本案争议的焦点是原、被告是否建立了劳动关系。审理中，原告认为与被告建立的是劳务关系，但对自己的主张未予举证。相反，被告提交的使用合作协议能够证明被告代表原告对外签订了合同。对于被告基于何种原因及与原告的关系在合同中签名，原告未予举证也未作出合理的解释。其次，审理中，原告对通过银行转账方式向被告支付报酬的事实也不持异议，结合被告提交的银行交易明细的内容来看，原告向被告支付劳动报酬也具有按月支付工资的特征，且从双方陈述的被告的工作内容来看也在原告的业务范围之内。综上，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条的规定，本院确定原告与被告之间存在劳动关系。对于劳动关系存续的期间，结合原告向被告支付工资的时间以及被告提交的使用合作协议上载明的时间，本院采信被告的主张并确定原、被告在2014年6月至2014年11月10日期间存在事实劳动关系。对于原告2014年10月、11月的工资，根据被告提供的银行交易明细，本院确认被告工作期间的月平均工资为2409.89元。被告提交的银行交易明细能够证明原告向被告支付工资至2014年9月，且原告也未举证证明已经向被告支付了2014年10月、11月的工资，故本院按照被告的平均工资标准确定原告应当支付的该期间的工资为2963.89元（2409.89＋2409.89÷21.75×5）。对于二倍工资，因双方劳动关系存续期间，原告未与被告订立书面劳动合同，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，在2014年7月至2014年11月10日期间原告应向被告每月支付二倍的工资。因劳动关系存续期间被告的正常工资已经领取，不足部份本院也已保护，则原告应当向被告支付二倍工资的差额为9603.46元。对于社会保险，因劳动者与用人单位同样负有向国家缴纳社会保险费的义务，在费用的缴纳方面不单纯表现为民事关系，双方形成的法律关系中体现的不是平等主体之间的争议，原告的该请求不属于人民法院审理劳动争议的受案范围，故在本案中不予处理。对于经济补偿金，因双方劳动关系存续期间原告未为被告购买社会保险，且被告在审理中也明确其是基于此原因离职，故原告应当向被告支付经济补偿金为2409.89×0.5≈1204.95元。据此，依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条，判决如下：一、原告昆明五华美育奥福教育培训学校与被告王佳楠在2014年6月至2014年11月10日期间存在事实劳动关系；二、被告昆明五华美育奥福教育培训学校于本判决生效之日起十日内向被告王佳楠支付2014年10月、11月的工资共计人民币2963.89元；二、同期，由原告昆明五华美育奥福教育培训学校向被告王佳楠支付二倍工资差额人民币9603.46元；三、同期，由原告昆明五华美育奥福教育培训学校向被告王佳楠支付经济补偿金1204.95元；四、驳回原告昆明五华美育奥福教育培训学校的其他诉讼请求。本案免收诉讼费。
宣判后，上诉人昆明五华美育奥福教育培训学校不服一审判决，向本院提起上诉。请求撤销昆明市五华区人民法院（2015）五法民一初字第94号民事判决并改判：一、昆明五华美育奥福教育培训学校与王佳楠在2014年7月至10月期间存在事实劳动关系；二、昆明五华美育奥福教育培训学校向王佳楠支付2014年10月、11月的工资共计人民币438.17元；三、对于二倍工资差额人民币9603.46元请求在原金额基础上进行减免；四、对于经济补偿金1204.95元改判无需支付。其上诉的主要事实和理由为：本案由于被上诉人拒绝签订劳动合同，所以上诉人与被上诉人之间不存在劳动关系。被上诉人在2014年10月31日离开后，11月份根本没有上过班。被上诉人存在多次无故旷工的情形，依据学校管理规定应该扣其18天日均工资，上诉人只应支付438.17元。因是被上诉人据签合同，故二倍工资差额应鉴于此情况减免。基于上述两情形上诉人无需支付经济补偿金。
被上诉人王佳楠答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经询问双方当事人对一审认定事实部分均无异议。
二审中双方均未提交新证据。
综上，本院经审理查明的案件事实与原判认定事实一致。
归纳双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、双方之间劳动关系存续期间？二、上诉人是否应当支付经济补偿金以及二倍工资差额？
本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。我国《劳动合同法》第十条规定：“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《劳动合同法实施条例》第六条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿”。由此可见，自用工之日起一个月内订立书面劳动合同是法律的强制性规定，如果劳动者不愿意签订劳动合同的，用人单位应及时解除劳动关系。因此，本案中，上诉人提出是劳动者拒绝签订劳动合同故上诉人无需支付经济补偿金及减免支付未签订劳动合同二倍工资的上诉理由缺乏法律依据，被上诉人不愿签订劳动合同，上诉人并没有依照法律的规定及时解除劳动关系，故一审认定订立书面劳动合同系用人单位与劳动者的法定义务，上诉人应当支付被上诉人没有签订劳动合同期间的二倍工资并无不妥，上诉人的上诉主张不能成立。至于上诉人所述2014年10月、11月的工资只应支付438.17元以及其对于劳动关系存续期间的主张，因上诉人并没有提交证据对此加以证明，故这些主张因缺乏事实依据本院不予采信。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百一十八条之规定及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
二审案件受理费人民币10元，由上诉人昆明五华美育奥福教育培训学校负担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
审判长 杨茜
审判员 杨艳
审判员 徐斌
二〇一五年七月二十日
书记员 王倩