青海省果洛藏族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）青26刑终9号
原公诉机关久治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张文福，青海省湟中县人。2016年07月21日因涉嫌故意伤害被久治县公安局刑事拘留，同年08月03日经久治县人民检察院批准依法逮捕。现羁押于久治县公安局看守所。
久治县人民法院审理久治县人民检察院指控原审被告人张文福犯故意伤害罪一案，于2016年11月22日作出了（2016）青2625刑初11号刑事判决，以被告人张文福犯故意伤�罪，判处有期徒刑三年。原审被告人张文福不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，依法提审原审被告人张文福，认为原判认定事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年7月20日下午20时许，在青海省久治县花久高速DJ17标段沥青拌合站，被告人张文福和被害人马×二人因车辆过磅发生口角，被告人张文福下车来到被害人马×车前将车门打开上到车上用拳头打了被害人马×左脸一拳，随后被害人马×从车座底部拿出一根撬胎棒，用撬胎棒垂直的一头向被告人张文福捅刺，在捅刺过程中撬胎棒被被告人张文福夺走，被害人马×下车后往拌合站大门口跑去，跑到大门口附近，被被告人张文福追到后用撬胎棒击打被害人马×背部将其击倒，随后被告人张文福继续用撬胎棒向躺在地上的被害人马×的头部�大腿等处进行击打，致使被害人马×头部受伤。经法医鉴定，被害人马×的损伤程度属于重伤二级。
原判认定上述事实的证据有
1、久治县公安局刑警大队出具的受案登记表记载，2016年7月20日22时许，接到久治县花久公路17标唐发龙报警称，其工地有两名司机打架，现在在久治县医院就医，请求出警查看；
2、久治县公安局出具的到案经过记载，被告人张文福被久治县公安局刑事侦查大队接受询问时对其在门堂乡花久公路17标段沥青拌合站将马×打伤的犯罪事实供认不讳；
3、西宁市公安局甘河公安分局出具的户籍证明一份和情况说明一份证实，被告人张文福出生于1989年6月23日，系青海省湟中县人，无犯罪前科；
4、物证撬胎棒一根经被告人张文福当庭辨认，该物品系作案工具；
5、久治县人民医院出具的疾病诊断证明书记载，2016年7月21日被害人马×因左侧颞顶部骨折，骨片游离、塌陷等原因建议转往上级医院进一步确诊及治疗；
6、成都上锦南府医院出具的病历和手术记录单记载，被害人马×因颅内积气，左额骨骨折并碎骨片刺入脑组织，左额叶脑挫伤，头部软组织肿胀入院，并进行了左侧额骨凹陷性粉碎性骨片摘除手术；
7、被害人马×的谅解书和赔偿协议书一份，记载2016年9月12日被告人张文福的家属与被害人马×达成了赔偿协议，并取得了被害人的谅解；
8、证人和忠×的证词证实，2016年7月20日20时许，被告人张文福于被害人马×因过磅的事情发生口角而发生斗殴后在被害人车里拿出撬胎棒；
9、证人张×的证词证实，2016年7月20日20时许，被告人张文福于被害人马×因过磅的事情发生口角而引起斗殴的过程和被害人马×的头部是被被告人张文福用撬胎棒打伤；
10、证人赵×的证词证实，2016年7月20日20时许，被告人张文福拿着撬胎棒追打被害人马×的过程和被害人头部出血而被送到医院；
11、证人刘×的证词证实，2016年7月20日20时许，被害人马×打电话告知因过磅的事情被被告人张文福打伤；
12、证人徐×的证词证实，2016年7月20日20时许，被害人马×被打伤；
13、被害人马×的陈述证实，2016年7月20日20时许与被告人张文福因车辆过磅而发生口角引发斗殴的过程和被被告人击打受伤；
14、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，被害人马×辨认作案工具和被告人张文福的辨认过程取证客观，程序合法；
15、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，证人和忠×辨认作案工具和被告人张文福的辨认过程取证客观，程序合法；
16、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，证人赵×辨认作案工具和被告人张文福的辨认过程取证客观，程序合法；
17、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，证人刘×辨认作案工具和被告人张文福的辨认过程取证客观，程序合法；
18、久治县公安局出具的辨认笔录及辨认照片证实，被告人张文福辨认案发现场、作案工具和被害人马×的辨认过程取证客观，程序合法；
19、久治县公安局出具的刑事照像照片说明证实，案发中心现场方位和概貌；
20、久治县公安局刑警大队出具的《现场勘验检查笔录》和《现场示意图》证实，案发现场的勘验检查工作，取证客观、程序合法；
21、久治县公安局刑事科学技术室出具的《法医学人体损伤程度鉴定意见书》证实，被害人马×的损害程度属于重伤二级；
22、久治县公安局出具的《鉴定聘请书》和青海省公安厅刑事科学技术研究管理中心的《鉴定意见书》证实，经DNA鉴定撬胎棒上提取的粘取物以上基因座为混合基因型，该型包含受害人�×、嫌疑人张文福血样以上基因座的基因型；
23、被告人张文福供，2016年7月20日下午19时许，在青海省久治县花久高速DJ17标段沥青拌合站，我和马×二人因车辆过磅发生口角，下车来到马×车前将车门打开上到车上用拳头向他左脸打了一拳，随后马×从车座底部拿出一根撬胎棒，用撬胎棒垂直的一头向我捅刺，在捅刺过程中我把撬胎棒给夺回来了，马×下车后就往拌合站大门口跑去，跑到大门口附近被我追到后用撬胎棒击打了马×背部一下，随后又用撬胎棒向马×的头部、大腿等处进行击打，致使被害人马×头部受伤，后接受久治县公安局刑事侦察大队询问时被抓获。
原判认为，被告人张文福故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪，应依法予以惩处。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实�分，罪名成立。公诉机关的量刑建议本院予以采纳。据上理由，本院为严肃国法，维护社会管理秩序，依法保护公民的人身权利不受非法侵害。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第六十一条、第四十七条之规定，被告人张文福犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
上诉人（原审被告人）张文福上诉称，其在主观上没有犯罪的故意，是过失造成的，同时事发后，没有逃跑、逃脱的现象；侦查机关剥夺了我的辩护权；法律程序存在违法行为，没有及时将被害人的伤情鉴定结论书面通知我。剥夺了我请求重新做鉴定的权利；对被害人进行了赔偿并取得了谅解，社会危害性小，望能适用缓刑。
经审理查明，2016年7月20日下午20时许，在青海省久治县花�高速DJ17标段沥青拌合站，上诉人张文福和被害人马×二人因车辆过磅发生口角，上诉人张文福下车来到被害人马×车前将车门打开上到车上用拳头打了被害人马×左脸一拳，随后被害人马×从车座底部拿出一根撬胎棒，用撬胎棒垂直的一头向上诉人张文福捅刺，在捅刺过程中撬胎棒被上诉人张文福夺走，被害人马×下车后往拌合站大门口跑去，跑到大门口附近，被上诉人张文福追到后用撬胎棒击打被害人马×背部将其击倒，随后上诉人张文福继续用撬胎棒向躺在地上的被害人马×的头部、大腿等处进行击打，致使被害人马×头部受伤。经法医鉴定，被害人马×的损伤程度属于重伤二级。
上述事实由有经原审庭审出示、质证、采信的证据予以证实，证据来源合法、内容客观真实，本院予以确认。
关于�诉人张文福称，在主观上没有犯罪的故意，是过失造成的，同时事发后，没有逃跑、逃脱的现象。经查，上诉人张文福明知使用铁撬棒连续打击被害人的行为，会给被害人造成损害，仍放任这种损害结果的发生，属放任的故意犯罪。上诉人的上诉理由与事实不符，不能成立；关于上诉人张文福称，侦查机关剥夺了我的辩护权。经查，2016年7月21日久治县公安局刑警大队对上诉人张文福讯问笔录中侦查人员向上诉人张文福提出是否聘请律师，上诉人回答委托其车主聘请律师,上诉人的上诉理由与事实不符，不能成立；上诉人张文福称，法律程序存在违法行为，没有及时将被害人的伤情鉴定结论书面通知我。剥夺了我请求重新做鉴定的权利。经查，在原审庭审中上诉人张文福对原公诉机关出示的鉴定结论表示无异议，故上诉理由与事实不符，不能成立；上诉人张文福称，�被害人进行了赔偿并取得了谅解，社会危害性小，望能适用缓刑。经查，案发后上诉人张文福对被害人进行了赔偿并取得了谅解，原审法院在量刑时已予以了考虑，上诉人的上诉理由于法有悖，不能成立。
本院认为，上诉人张文福故意伤害他人的身体，致被害人马×二级重伤。其行为已构成故意伤害罪。上诉人的上诉理由与事实不符、于法有悖，不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
审判长 张 爱 平
审判员 昝 永 明
审判员 沙 德
二〇一七年一月九日
书记员 才让卓玛