广东省英德市人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤1881民初3887号
原告：孙树云，男，1968年7月12日出生，汉族，重庆市梁平县人，住重庆市梁平县,
委托代理人:贺佐鹏，广东鸿商律师事务所律师。
被告：英德市福临假日酒店管理有限公司，地址：广东省英德市英红镇侨兴一路财政办公楼一楼。
法定代表人：巫汉朝，该公司总经理。
委托代理人：陈丽婷，广东凡立律师事务所律师。
第三人：广东诺厦建设集团有限公司，地址：广东省化州市下郭街道办梅石中路1号。
法定代表人：李大冲。
原告孙树云诉被告英德市福临假日酒店管理有限公司、第三人广东诺厦建设集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院2016年11月30日受理后，依法由审判员张伟明适用简易程序公开开庭进行了审理，2017年2月14日依法裁定本案由审判员张伟明担任审判长，与人民陪审员朱沛坤、邓南壁组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了继续审理。原告委托代理人贺佐鹏，被告委托代理人陈丽婷到庭参加诉讼。第三人广东诺厦建设集团有限公司经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告孙树云诉称，2013年10月13日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《施工承包合同》，约定福临公司位于英××镇的福××花园××栋的土建工程63125.89平方米（准确面积按实际施工面积为准）由原告承建和实际施工。合同约定：一、以包工、包质量、包安全、包文明施工、包临时设施（含生活区和办公区）、包机械设备、包周转材料、大小型机械安装、拆除、包办公区和生活区用电用水费用、包施工管理、包施工，即全包的方式和现场管理的形式发包给乙方施工建设。二、总承包，即具体的承包项目和范围是：1、基础、主体框架部分；2、装修部分；3、除下列由甲方负责的材料费用外，全部附材、费用及人工均由乙方负责（包括涉及工程而未在本合同里明列的项目）钢筋原材，混凝土购买、水泥、河砂、石子、石灰、砖、铝合金门窗制作与安装、防火门制作与安装、阳台栏杆、楼梯栏杆、商铺卷帘（闸）门、住户门、电梯设备安装、用户的供水供电安装、消防工程、PVC-
U排污排水管材配件、沙井盖、预制板材、报建费用以及政府部门的收费。三、工程结算方式：工程经验收合格后，工费按楼层十级建筑面积每平方米大写叁佰柒拾伍元整计算，以及按照约定的计算单价进行结算。四、付款方式及付款标准……4、工程完工后，经相关职能部门验收合格后一个月内甲方向乙方支付总工程款95%，余下5%作为工程保质金至一年内全部付清工程款。合同还约定了其他条款。原告签订施工承包合同后，依约进驻福临江畔花园二期6-11栋实际施工，且在施工过程中双方补充约定增加混泥土部分安装每平方米8元单价进行结算，即使每平方米合同单价变更为383元每平方米。上述工程于2015年5月18日完工，2015年7月22日，该工程在整个竣工验收合格。被告与原告双方经结算，被告拖欠原告工程款共计5463396元。此后，原告支付150万元，截止原告起诉之日，被告仍拖欠3963396元。特诉请：1、被告向原告支付拖欠工程款3963396元及其利息（利息从2015年7月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付至被告清偿之日截止）；2、原告对涉案工程折价或拍卖的价款享有4000000元的建设工程优先受偿权；3、本案诉讼费用由被告承担。
被告英德市福临假日酒店管理有限公司答辩称，对于原告的诉讼请求没有任何事实和法律依据，恳请法院驳回起诉，对于第一项诉讼请求拖欠工程款及其利息，其中利息的计算应按照合同价款的5%质保金起息点，应该是在工程验收合格后即在起息点是2016年7月21日，其余拖欠工程款起息点是2015年7月22日；本案工期延误工程质量瑕疵拖欠工人工资等原告根本违约问题，被告主张合同价款10%的违约金，及另案起诉的工程质量瑕疵的赔偿金，本案并不拖欠其工程款，其更应该是原告对被告作出赔偿。对原告的第二项诉讼请求建筑工程优先受偿权，原告并不具备优先受偿权的主体资格；第三，原告诉讼请求没有事实基础和依据。
第三人广东诺厦建设集团有限公司未提供诉讼意见。
原告为证实其主张提供的证据有：1.身份证复印件；2.企业机读资料复印件；3.施工承包合同、福临江畔新城（6-11）栋施工队结算，该证据为复印件；4.《英德市建设工程竣工验收备案申请表》、建筑工程竣工验收报告（加盖英德市住房和城乡建设局公章的复印件），该证据为复印件；5、建设工程质量监督报告、房屋建设工程和市政基础设施工程竣工验收备案表，该证据为复印件；6、两份承诺书（2015年7月25日，2015年10月30日），该证据为复印件。
被告为证实其答辩提供的证据有：1、收据（NO2088303），该证据为复印件；2、劳动保障监察举证通知书（2015年11月3日），该证据为复印件；3、福临花园6-11栋收尾问题整改通知（2015年8月22日），该证据为复印件。
第三人广东诺厦建设集团有限公司未提供证据。
经审理查明，2013年10月13日原、被告签订《施工承包合同》，合同约定被告将福临江畔二期6-11栋的土建工程631258.89㎡(准确面积按实际施工面积为准)，以包工、保质量、包安全、包文明施工等即全包方式按建筑面积375元/㎡发包给原告施工建设。2015年7月19日原、被告签订《福临江畔新城（6-11）栋施工队结算》，结算书记载内容:结算人为原告和被告，1、总工程款合计面积62479.34㎡合同单价:383元㎡合计工程款23929587元，2、增加工程款合计:582459元，3、按合同23929587元押保质金5%合计:1196479元，4、应支付总工程款合计:23315567元，5、已支付工程款合计19048650元。6、剩余应支付工程合计:4266917元。7、全部工班剩余工程款:2310825元。原、被告签订上述结算后，被告又另支付了1500000元工程款。后因上述款项支付问题发生纠纷，为此原告向本院提起诉讼。
另查明，本院为查明涉案工程的真实情况，向该工程的主管行政单位英德市住房和城乡建设局调取了上述工程行政管理的存档部份材料:编号为[2013]215《建筑工程施工许可证》、《土建工程承包合同》、《规划管理验收合格证》、《清远市公安消防支队建设工程竣工验收备案凭证》、《建设工程质量监督报告》、《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》，上述资料均没有原告孙树云名字在案。
其中[2013]215《建筑工程施工许可证》记载的内容包括:“建设单位:英德市福临假日酒店管理有限公司，工程名称:英德市福临江畔花园二期工程6-11栋，建设地址:英德市英红镇侨兴一路东侧，设计单位:广州市弘基市政建筑设计院有限公司，施工单位:广东诺厦建设工程有限公司，监理单位:南宁品正建设咨询有限责任公司，注意事项:一、本证放置施工现场，作为准予施工的凭证；二、未经发证机关许可，本证的各项内容不得变更；三、建设行政主管部门可以对本证进行查验；四、本证自核发之日起三个月内应与施工，逾期应办理延期手续，不办理延期或延期次数、时间超过法定时间的，本证自行废止；五、凡未取得本证擅自施工的属违法建设，将按《中华人民共和国建筑法》的规定予以处罚。发证机关:英德市住房和城乡建设局，日期:2013年10月18日”
《土建工程承包合同》记载的内容包括:“甲方:英德市福临假日酒店管理有限公司，乙方:广东诺厦建设工程有限公司，甲方将坐落在英德市英红镇福临江畔花园二期土建工程承包给乙方施工。”合同分别由甲乙双方盖章并签名。
《规划管理验收合格证》记载的内容包括:“建设项目:英德市福临江畔花园二期工程6-11栋，建设单位:英德市福临假日酒店管理有限公司，工程地点:英德市英红镇侨兴一路东侧，设计单位:广州市弘基市政建筑设计院有限公司，施工单位:广东诺厦建设工程有限公司，日期:2015年7月28日”合格证由英德市英红镇规划建设管理所盖章
《建设工程质量监督报告》记载的内容包括:“工程名称:英德市福临江畔花园二期工程6-11栋，监督机构:英德市建筑工程质量监督站，工程地址:英德市英红镇侨兴一路东侧，建设单位:英德市福临假日酒店管理有限公司，设计单位:广州市弘基市政建筑设计院有限公司，施工单位:广东诺厦建设工程有限公司，监理单位:南宁品正建设咨询有限责任公司，工程质量监督的起止时间:2013年10月30日至2015年7月22日及监督人员:陈海鹏、苏志艺、蔡忠鸿。施工单位质量行为及不良记录情况:1、施工单位资质、项目经理部管理人员的资格符合要求，配备及到位基本正常。编写日期2015年7月31日”。
《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表》记载的内容包括：“竣工验收意见中设计单位意见：合格；施工单位意见：合格并加盖了施工单位广东诺厦建设工程有限公司的公章及该单位中华人民共和国二级注册建造师执业印章；监理单位意见：同意验收，并加盖南宁品正建设咨询有限责任公司公章；建设单位意见：同意验收，并加盖英德市福临假日酒店管理有限公司”
另查明，广东诺厦建设工程有限公司于1992年成立，组织机构代码为19522693-0,2015年2月16日经化州市工商行政管理局核准变更登记，企业名称由广东诺厦建设工程有限公司变更为广东诺厦建设集团有限公司。
庭审中，原告认为广东诺厦建设工程有限公司仅是报建单位，该公司与原告没有关联，该单位不是涉案实际施工人，原告才是涉案工程的实际施工人。被告亦认可原告是涉案工程的施工人。
本院认为，原、被告均主张英德市福临江畔花园二期工程6-11栋工程的施工人为原告，第三人对此未提出异议，本院予以确认。2013年10月13日原、被告签订《施工承包合同》，合同约定工程由原告对涉案工程进行施工建设，但原告作为自然人，其不具备建筑施工企业的资质，原告承揽上述工程进行施工建设，违反了法律关于禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程的禁止性规定，原、被告签订的上述合同无效，因此上述合同的约定无效。但被告对原告施工建设的建筑工程已确认合格并使用，同时被告亦与原告对工程款进行了结算，原、被告签订《福临江畔新城（6-11）栋施工队结算》，该结算确定被告仍欠原告工程款4266917元及保质金1196479元，并且结算后被告仍支付了1500000元，仍有3963396元未付，该款被告依法应以支付，因此原告诉请被告向原告支付拖欠工程款3963396元，证据充分并符合法律规定，本院予以支持。原告诉请被告支付利息（利息从2015年7月20日起按照中国人民银行同期同类贷款利率支付至被告清偿之日止），缺乏法律依据，本院予以驳回。
根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定:发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。该法律规定承包人取得优先受偿权的前提是发包人未按照约定支付价款的，而原、被告签订的《施工承包合同》无效，因此双方对涉案工程款的约定亦无效，原告对上述工程款的取得是依据法律规定取得的，并非是双方约定的，此外原告不具备建设工程施工资质而承包工程就是法律禁止的行为，违法的施工人与合法的施工人享有同样的法律权利亦是不公平的，因此原告诉请对涉案工程折价或拍卖的价款享有4000000元的建设工程优先受偿权；缺乏法律依据，本院予以驳回。
第三人经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，其行为视为自行放弃抗辩权，不影响本案的审理。
综上，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告英德市福临假日酒店管理有限公司欠原告孙树云工程款3963396元，限被告于本判决生效之日起60日内付清；
二、驳回原告孙树云的其他诉讼请求。
本案受理费38507.16元、保全费5000元合共43507.16元由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审 判 长 张伟明
人民陪审员 邓南壁
人民陪审员 朱沛坤
二〇一七年五月二十五日
书 记 员 王 敏
附英德市人民法院标的款帐号情况：
户名：英德市人民法院，开户行：中国银行清远英德和平中路支行，账号：71×××45。
当事人如自觉履行本判决，可向对方履行，也可将款项转(存)入本院上述账户，当事人转(存)入该账户，请在汇款单上将案件案号附上，否则无法认定履行款所属案件，对此可能造成你的不便。
附：适用法律条文
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；
（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；
（三）以合法形式掩盖非法目的；
（四）损害社会公共利益；
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。