浙江省丽水市莲都区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）丽莲刑初字第409号
公诉机关丽水市莲都区人民检察院。
被告人唐某甲，农民。因本案，于2015年1月17日被行政拘留，1月28日变更为刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。
辩护人李建成，浙江南明律师事务所律师。
被告人张某，农民。因本案，于2015年1月17日被行政拘留，1月28日变更为刑事拘留，同年3月6日被逮捕。现羁押于丽水市看守所。
辩护人吴建波、郑峰，浙江南明律师事务所律师。
丽水市莲都区人民检察院以丽莲检刑诉（2015）357号起诉书指控被告人唐某甲、张某犯赌博罪，于2015年6月16日向本院提起公诉。2015年6月24日，丽水市莲都区人民检察院以丽莲检刑变诉（2015）4号变更起诉决定书指控被告人唐某甲、张某犯诈骗罪。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。丽水市莲都区人民检察院指派代理检察员李芬出庭支持公诉，被告人唐某甲及其辩护人李建成、被告人张某及其辩护人吴建波、郑峰到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年1月10日上午，被告人唐某甲、张某与陆某、被害人雷某乙一起到丽水看工地，因工地老板有事，四人在汽车东站对面的一家小炒店吃午饭，期间，被告人唐某甲、张某与陆某三人提议并力邀被害人雷某乙玩纸牌赌博。随后，被告人唐某甲趁被害人雷某乙上厕所之机，与被告人张某及陆某约定：打牌时三人不互相残杀，想办法赢取雷某乙的钱款，三人无论谁赢的多都要分一些钱给另外两个人。
当日下午14时许，四人以陆某的名义在丽水市莲都区凯迪商务宾馆开了8602房间，以扑克牌“诈金花”方式进行赌博。在赌博过程中，被告人唐某甲负责做牌“出千”，被告人陆某则按照唐某甲做好的牌切牌，被告人张某明知唐某甲、陆某两人“出千”仍继续参与。三人合伙通过在赌博中排定各人座位、做牌出千等手段骗取被害人雷某乙的钱款。至次日凌晨5时，四人结束赌博，被害人雷某乙共计被骗取人民币41700余元，其中被告人唐某甲、张某和陆某三人拿到现金人民币10300余元，其余款项尚未支付。
上述事实有被告人供述、证人证言及其他书证等证据予以证实。被告人唐某甲、张某的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪。提请依法判处。
被告人唐某甲对公诉机关指控的事实无异议，当庭自愿认罪。
被告人唐某甲的辩护人的辩护意见：1、被告人唐某甲归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，且系初犯；2、被告人唐某甲未实际取得赃款，其余部分系犯罪未遂；3、被告人唐某甲患有股骨头坏死疾病，急需到医院治疗。综上，建议对被告人唐某甲从轻处罚。
被告人张某对公诉机关指控的事实无异议，当庭自愿认罪。
被告人张某的辩护人的辩护意见：1、对公诉机关指控被告人张某犯诈骗罪无异议；2、被告人张某归案后如实供述自己的犯罪事实，且在共同犯罪中的犯罪情节较轻，系初犯；3、被告人张某在犯罪中获利较小，且有未遂情节。综上，建议对被告人张某从轻处罚。
经审理查明：2015年1月10日上午，被告人唐某甲、张某与陆某、雷某乙一起到丽水看工地，因工地老板有事，四人在汽车东站对面的一家小炒店吃午饭，临时决定饭后找个宾馆开房打牌。被告人唐某甲趁雷某乙不在时与被告人张某和陆某约定：打牌时三人不互相“斗”，想办法赢雷某乙的钱，谁赢的多谁分一点钱出来给另外两个人。
当日下午14时许，四人以陆某的名义在丽水市莲都区“凯迪”商务宾馆开了8602房间，以扑克牌“诈金花”方式进行赌博。
在赌博过程中，被告人唐某甲和陆某负责做牌“出千”，被告人张某明知被告人唐某甲和陆某两人“出千”仍继续参与。三人合伙通过在赌博中做牌时“出千”等手段骗取被害人雷某乙的钱款。至次日凌晨5时，四人结束赌博，被害人雷某乙共计输人民币40000余元，被告人唐某甲、张某和陆某三人拿到现金人民币10000余元，其余款项尚未支付（雷某乙欠被告人唐某甲人民币15000元和一头骡子（抵赌债12300元）、欠陆某7000余元）。
2015年1月11日，雷某乙因欠下上述赌债，其觉得对不起家人，遂留下遗书，在缙云县五云镇双龙村的山上服毒自杀。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据：1、户籍证明，证明两被告人的身份情况的事实；2、被告人唐某甲的供述与辩解，证明2015年1月10日，其与张某、陆某、雷某乙一起到丽水看工地，因老板有事便到东站附近小店吃饭，期间四人约定去开房打牌，后其趁雷某乙去上厕所之机跟张某、陆某约定打牌时三人不互相斗，要想办法把雷某乙的钱赢过来，三个人无论谁赢的多，要分一些钱给另外两个人，饭后四人一起去开房赌博，在赌博过程中其会做牌时出“老千”，陆某坐在其下家按照其做好的牌去切牌，张某也知道其会做牌，赌博结束后雷某乙大概输了40000余元的事实；3、被告人张某的供述与辩解，证明2015年1月10日其与唐某甲、陆某、雷某乙一起去丽水看工地，因老板有事就在汽车东站一个小店吃饭，期间唐某甲或者陆某提议去宾馆打牌，大家都同意的，在去宾馆的路上，唐某甲趁雷某乙不在的时候对其和陆某说“等会开始打牌我们几个不要互相残杀，要想办法把雷某乙的钱赢过来，三个人无论是谁赢得多，要分一些钱给另外两个人”，其和陆某都同意了，后四人用陆某的名义开房赌博，在赌博过程中唐某甲坐庄洗牌时会做牌出“老千”，陆某坐在唐某甲下家按照唐某甲做好的牌去切牌，这样大的牌就会发到唐某甲手中，雷某乙没有发现，赌博结束后，雷某乙大概输了40000余元的事实；4、证人陆某的证言，证明2015年1月10日其和唐某甲、雷某乙、张某几个人一起去丽水看工地，但是工地没有看，几人就开了一个房间赌博的事实；5、证人唐某乙的证言，证明2015年1月10日中午，其和唐某甲、张某正在工地上赶骡子干活，雷某乙和他老婆一起来找唐某甲，其听到他们说丽水有老板叫他们到丽水干活，他们要到丽水看工地，说了一会，唐某甲、雷某乙、张某、陆某四个人一起出发去丽水看工地了，第二天早上8点多唐某甲、张某已经回来干活了，其没有看到陆某和雷某乙的事实；6、证人黄某的证言，证明2015年1月份一天上午10点多，唐某甲叫张某、陆某、雷某乙一起去丽水看工地，第二天早上6点多才回来，他们说要找的那个老板没空，他们就开了宾馆打牌的事实；7、证人雷某甲的证言，证明2015年1月10日晚8点半左右，其打电话给雷某乙，雷某乙说跟唐某甲等人到丽水看工地了，并问其借四五千元和别人换骡子。当晚9点28分其转账给雷某乙5000元，雷某乙打电话说钱收到了，随后电话就打不通了，此后唐某甲跟其说过雷某乙欠他15000元的事实；8、证人刘某的证言，证明2015年1月9日晚上9点多，其和老板陈胜凯一起到缙云找唐某甲谈用他的骡子拉货的事，唐某甲说要看了工地才能定价格，于是其将号码留给唐某甲，让他尽快安排时间的事实；9、证人叶某的证言，证明2015年1月10日下午14时许，有四个客人一起入住“凯迪”商务宾馆，只登记了其中一人的身份证，其中有一个人是瘸腿的，其本来想开8607房间，所以将他们的身份信息登记在8607房间，但房卡错拿成8602房间，因此其发现后将8607房间做退房处理，这四个客人是1月11日早上6点左右退房的事实；10、物证检验报告，证明在雷某乙的肝组织、胃内容、心血中均检出“乐果”成分的事实；11、现场指认笔录，证明被告人唐某甲指认丽青路538号“凯迪”商务宾馆8602房间为其与张某、陆某、雷某乙四人赌博现场的事实；12、辨认笔录，证明经照片辨认，唐某甲指认刘某、陈胜凯是1月9日晚到缙云与其面谈看工地事宜的男子的事实；13、“凯迪”商务宾馆大厅视频监控光盘一张，证明唐某甲、张某、陆某、雷某乙入住“凯迪”商务宾馆的时间是2015年1月10日下午14时许，退房时间为1月11日6时许的事实；14、讯问同步录音录像光盘二张，证明侦查人员讯问两被告人时无刑讯逼供等非法取证行为的事实；15、银行卡交易明细，证明2015年1月10日雷某乙账号为62×××36银行卡取款情况的事实；16、死亡情况说明，证明经现场勘查、尸体表检验、尸体解剖，结合调查情况确定雷某乙系自杀，雷某乙的家属对死亡性质无异议的事实；17、电子材料说明，证明侦查机关已从“凯迪”商务宾馆调取录像并刻录成光盘的事实；18、遗书，证明2015年1月10日下午雷某乙和唐某甲、张某、陆某一起去丽水看工地，在丽水车站附近吃了饭，然后到“凯迪”商务宾馆开了房一起赌博，其输了很多钱，其中有5000元被逼无奈骗其舅子给其汇过来，他们还要求其用骡子抵其他欠款，其觉得对不起家人，所以选择自杀的事实。
本院认为：被告人唐某甲、张某等人经预谋，通过在赌博过程中采用欺诈手段骗取他人财物，数额较大，其行为均已经构成诈骗罪，公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人唐某甲、张某在实施犯罪过程中，由于意志以外的原因未取得部分财物，该部分系犯罪未遂，依法从轻处罚。被告人唐某甲、张某归案后如实供述了基本犯罪事实，当庭自愿认罪，依法从轻处罚。故对被告人唐某甲、张某的辩护人分别提出对两被告人从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条、第二十三条、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人唐某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2015年12月16日止）；
二、被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币20000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年1月17日起至2015年11月16日止）；
三、两被告人的违法所得予以追缴，上交国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 蒋乐仁
人民陪审员 周丽珍
人民陪审员 徐妙君
二〇一五年九月十七日
书 记 员 魏小云