湖北省武汉市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）鄂01刑终313号
抗诉机关湖北省武汉市硚口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）王斌，男，1970年5月27日出生于湖北省武汉市，汉族，初中文化，无职业，户籍地武汉市汉阳区，现住本市硚口区。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年4月25日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。现羁押于武汉市硚口区看守所。
辩护人陈亮、陈菁炜，北京盈科（武汉）律师事务所律师。
原审被告人宋超，男，1988年7月25日出生于湖北省保康县，汉族，初中文化，无职业，户籍地湖北省保康县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年4月14日被刑事拘留，同年5月20日被逮捕。2017年11月13日被取保候审。
湖北省武汉市硚口区人民法院审理湖北省武汉市硚口区人民检察院指控原审被告人宋超犯贩卖毒品罪、原审被告人王斌犯非法持有毒品罪一案，于2017年11月1日作出（2017）鄂0104刑初602号刑事判决。武汉市硚口区人民检察院、原审被告人王斌均不服，分别提出抗诉、上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省武汉市人民检察院指派检察员林江、黄嘉欣出庭支持抗诉。上诉人（原审被告人）王斌及其辩护人陈亮、陈菁炜均到庭参加诉讼。因武汉市硚口区人民检察院未对原审被告人宋超提起抗诉、宋超亦未提出上诉，且其未被申请出庭，故本庭不再传唤宋超到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2017年4月10日17时许，被告人宋超在本市硚口区中山大道37-2号楼梯口，将透明塑料袋装红色片剂2颗和白色晶体颗粒物1包以人民币100元的价格贩卖给邓某时，被公安人员当场抓获。经称量及鉴定，上述物品共重0.29克，均系毒品甲基苯丙胺。随后公安人员通过被告人宋超随身携带的房门钥匙将本市硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室房门打开，发现被告人王斌及其女友付某正在卧室内的床上睡觉，公安人员从卧室床头柜上查获金色圆柱形铁盒1个，内装红色粉末、颗粒混合物1盒、从房间客厅茶几上查获透明塑料袋装白色晶体颗粒物1包，遂将三人带回公安机关审查。经称量及鉴定，铁盒装红色粉末、颗粒混合物重21.53克、白色晶体颗粒物重5.18克，均系毒品甲基苯丙胺。
原审认定上述事实，有下列证据予以证实：
1、武汉市公安局硚口区分局荣华街派出所出具的抓获经过、破案经过、邓某的询问笔录，证明公安机关接邓某的举报，以布控的方式抓获贩卖毒品的被告人宋超，并通过其随身携带的房门钥匙将本市硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室房门打开，在房间查获毒品并抓获被告人王斌的事实。
2、搜查视频、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量及取样视频、称量笔录、取样笔录、扣押、称量、取样告知书、证人郝某的证言、武汉市计量测试检定（研究）所检定证书、合格证、刑事侦查照片、办案情况说明，证明邓某通过电话和微信联系被告人宋超购买毒品，被告人宋超将透明塑料袋装红色片剂2颗和白色晶体颗粒物1包以人民币100元的价格贩卖给邓某的事实，以及在被告人王斌家中卧室和客厅查获毒品的事实。
3、证人付某的证言，证明本市硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室系被告人王斌承租的，被告人宋超借住在此，被告人王斌曾在家中贩毒。
4、证人廖某的证言、武汉市永诚房地产代理有限公司房屋租赁合同，证明廖某系本市硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室房主，2017年2月25日其与被告人王斌订立租房合同，同年3月1日被告人王斌搬入该房，租房前已将房屋清扫干净，其将两把房间钥匙交给被告人王斌的事实。
5、现场检测报告书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、戒毒证明，证明经现场检测被告人宋超、王斌尿液检测呈甲基苯丙胺阳性，公安机关随即对其采取行政处罚措施。
6、身份信息，证明涉案人员的身份情况。
7、讯问视频、被告人宋超、王斌的供述及辩解，证明被告人宋超对其贩卖毒品的犯罪事实供认不讳，其供述在本市硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室卧室和客厅查获的毒品均系被告人王斌所有；被告人王斌否认从其家中查获的毒品系其所有，也并非付某所有。
原审认为，被告人宋超明知是毒品而予贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人王斌明知是毒品而予持有，且其持有毒品甲基苯丙胺达21.53克，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人宋超在法院审理期间自愿认罪，具有酌情从轻处罚的情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百四十八条之规定，认定被告人宋超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；被告人王斌犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十一个月，并处罚金人民币六千元。
武汉市硚口区人民检察院抗诉意见，上诉人王斌应对卧室所查获的毒品甲基苯丙胺21.53克和客厅所查获的毒品甲基苯丙胺5.18克负责。理由：该住所由王斌租住，其供述对住所内的物品不知情不能自圆其说；宋超多次供述客厅所查获的毒品是王斌的，内容稳定、真实；没有证据证实毒品是王斌女友付某所有。故一审法院认定事实错误，应当将卧室和客厅所查获的毒品均认定为王斌非法持有毒品的数量。
湖北省武汉市人民检察院在二审中支持上述抗诉意见。鉴于在二审中王斌对持有卧室及客厅的毒品均予以供认，证据发生变化，请二审法院根据王斌的犯罪事实、认罪态度，对本案依法裁判。
上诉人王斌上诉称，原审量刑过重。其辩护人支持其上诉理由。
经审理查明，2017年2月25日上诉人王斌与房东廖某签订租赁的合同，租住案发地点本市硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室，该房屋系1室1厅结构，3月1日王斌入住。王斌与原审被告人宋超均系吸毒人员，案发前不久宋超至王斌上述租住房屋的客厅居住。
2017年4月10日17时许，原审被告人宋超在本市硚口区中山大道37-2号楼梯口，将透明塑料袋装红色片剂2颗和白色晶体颗粒物1包以人民币100元的价格贩卖给邓某时，被公安人员当场抓获。经称量及鉴定，上述物品共重0.29克，均系毒品甲基苯丙胺。
公安人员抓获原审被告人宋超后，通过宋超随身携带的房门钥匙将本市硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室房门打开，发现上诉人王斌及其女友付某正在卧室内的床上睡觉，公安人员当场从卧室床头柜上查获金色圆柱形铁盒1个，内装红色粉末及颗粒混合物1盒、从房间客厅茶几上查获透明塑料袋装白色晶体颗粒物1包，遂将三人带回公安机关审查。上述查获毒品经称量及鉴定，铁盒装红色粉末及颗粒混合物重21.53克、白色晶体颗粒物重5.18克，均系毒品甲基苯丙胺。
认定上述事实，有抓获经过、破案经过，搜查视频、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称量及取样视频、称量笔录、取样笔录、扣押、称量、取样告知书、武汉市计量测试检定（研究）所检定证书、合格证、刑事侦查照片、办案情况，证人邓某、郝某、付某、廖某的证言，武汉市永诚房地产代理有限公司房屋租赁合同，现场检测报告书、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、戒毒证明，身份信息，讯问视频、上诉人王斌、原审被告人宋超的供述及辩解等证据证实。
上述证据均经一、二审庭审举证、质证，查证属实，其来源合法、有效，内容客观真实且相互印证，本院予以确认。
武汉市硚口区人民检察院抗诉认为，客厅查获的毒品甲基苯丙胺5.18克应认定为上诉人王斌非法持有毒品的数量。武汉市人民检察院认为，鉴于在二审审理期间王斌自认客厅查获的毒品为其所有，支持上述抗诉的意见。经查，认定公安机关当场抓获贩卖毒品的原审被告人宋超后，通过宋超随身携带的房门钥匙进入硚口区中山大道37-2号1栋1单元403室，在房间客厅茶几上查获毒品甲基苯丙胺5.18克的事实，在二审审理中检察机关、王斌及其辩护人均不持异议。现王斌虽承认该毒品系其所有，但其供述前后矛盾，对从卧室、客厅搜查出毒品的来源及毒品在屋内存放地点交代不清，与其他证据不能相互印证，故本院对其在二审庭审中的供述不予采信。本案涉案人员王斌、宋超及付某均系吸毒人员，房间钥匙亦非一把；客厅虽为宋超的主要生活区域，但亦为其他人员进出的公共空间，且在卷证据无法确认客厅查获的毒品曾有哪几个人接触，故认定客厅查获的毒品甲基苯丙胺5.18克为王斌持有的证据尚不确实、充分。检察机关的抗诉意见、支持抗诉意见，本院不予支持。
本院认为，上诉人王斌违反国家毒品管理法律法规，明知是毒品甲基苯丙胺达21.53克仍非法予以持有，其行为已构成非法持有毒品罪。原审被告人宋超违反国家毒品管理法律法规明知是毒品而予贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原审认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，审判程序合法。原审根据王斌、宋超的犯罪事实、具体情节和对社会的危害程度、认罪态度，分别适用法律正确，量刑适当。王斌诉称原审量刑过重的上诉理由及其辩护人相同辩护意见，本院均不予采纳。湖北省武汉市硚口区人民检察院的抗诉意见、武汉市人民检察院支持抗诉意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回抗诉、上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 袁 锐
审 判 员 黄毅平
审 判 员 张 勇
二〇一八年四月二十六日
法官助理 高苗苗
书 记 员 徐滢婧