安徽省滁州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）皖11民终2345号
上诉人(原审原告):凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司,住所地安徽省凤阳县板桥镇硅工业园,统一社会信用代码91341126058483586G（1-1）。
法定代表人：乔之祥，系公司总经理。
委托诉讼代理人：周光成，安徽濠梁律师事务所律师。
被上诉人(原审被告):马丽,女,1980年5月2日出生,汉族,住安徽省凤阳县，
委托诉讼代理人：王来军，男，1970年10月8日出生，汉族，住安徽省凤阳县，
凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司（以下简称“凤仪大酒店”）与马丽因劳动争议纠纷一案，因不服安徽省凤阳县人民法院作出（2014）凤民一初字第01557号民事判决，提出上诉。本院审理后作出（2015）滁民一终字第00611号民事裁定，撤销原判，发回重审。安徽省凤阳县人民法院重审后于2016年4月20日作出（2016）皖1126民初361号民事判决，凤仪大酒店再次不服提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：2013年8月6日，马丽进入凤仪大酒店工作，具体负责酒店人员招聘、培训等筹备工作。同年11月，凤仪大酒店正式开业后聘用马丽为综合办经理，双方签订了劳动合同，月工资为5000元。工资以银行打卡形式发放，到账数额为4955元。2014年4月28日，凤仪大酒店以内部通报形式发文：“2014年4月20日，马丽私自开房，严重违反酒店管理规定，影响极坏，经董事会研究决定将马丽由综合办经理降为综合办主管”。此后，凤仪大酒店于2014年5月21日发放马丽工资3500元，于2014年6月26日发放马丽工资1081元。2014年6月3日，凤仪大酒店召开会议，相关负责人等及马丽到场参加，会议对马丽作出坚持处理结果、工资结算、工作交接的决定。此后马丽便未再到凤仪大酒店处上班。2014年7月3日，马丽向凤阳县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求凤仪大酒店支付扣发的工资4903元；支付从2013年10月份至2014年4月份期间的加班工资17252元；自2013年8月起为马丽办理社会保险参保；支付经济补偿金5000元。该委于2014年7月25日作出仲裁裁决书，裁决凤仪大酒店支付欠发马丽2014年4、5月份的工资3910元；支付马丽加班工资20229.44元；为马丽补办社会保险参保手续，缴纳社会保险费，具体数额以本县征缴中心核算为准，个人应缴纳部分由单位代扣代缴。凤仪大酒店对该裁决不服，诉至法院，请求判决凤仪大酒店不支付马丽欠发的2014年4、5月份工资3910元及休息日加班工资20229.44元；不予给马丽补办社会保险参保手续、缴纳社会保险费；本案的诉讼费用由马丽承担。
原审法院认为：本案争议的焦点是1、凤仪大酒店是否应当支付马丽欠发的2014年4、5月份工资3910元及休息日加班工资20229.44元？2、凤仪大酒店是否应当给马丽补办社会保险参保手续？
关于焦点1，马丽月工资为5000元，到账数额为4955元。由于凤仪大酒店未提交证据证明对马丽的降职处理符合劳动合同约定、单位规章制度及制度的合法性，凤仪大酒店于2014年5月21日发放马丽工资3500元，于2014年6月26日发放马丽工资1081元，故应支付马丽2014年4、5月份欠发的工资5329元。马丽要求凤仪大酒店返还服装押金700元，为此提交了储蓄对帐单二份（2013年12月18日工资4555元、2014年1月20日工资4655元），与税后工资4955元的差额即为服装押金。凤仪大酒店对此不认可，经本院释明后，其未作出合理解释说明，亦未提交证据证明，故应承担举证不利的后果，对马丽的该项主张，本院予以支持。关于马丽在仲裁申请中认可的从凤仪大酒店应支付工资中扣除财务报账费用1743元，符合法律规定，本院予以确认。故凤仪大酒店应支付马丽扣发的工资4286元，因马丽在仲裁后的法定期限内没有起诉，应视为同意仲裁结果，凤仪大酒店应按照仲裁裁决确定的数额3910元履行。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。庭审中，凤仪大酒店主张没有安排过马丽加班，而马丽对其主张的加班事实提交了2013年10月份至2014年4月份综合办签到表复印件一份。凤仪大酒店对该复印件不认可，经本院释明后，其称签到表原件找不到了，对此凤仪大酒店应承担举证不利的后果。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本案中，综合分析对照马丽提交的签到表和凤仪大酒店提交的指纹打卡记录，马丽休息日上班又未能补休的天数为32天，法定休假日（2014年1月1日）加班1天，按照月薪5000元计算，平均日工资为229.88元/天（5000元÷21.75天），凤仪大酒店应支付马丽加班费15401.96元（229.88元/天×32天×200%+229.88元/天×1天×300%）。
关于焦点2，关于双方争议的办理社保参保手续和缴纳社会保险费一节。《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，凤仪大酒店没有为马丽办理社会保险参保手续，缴纳社会保险费，违反了法律的相关规定，应依法履行，其诉讼请求该院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决：一、凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内支付马丽扣发的工资3910元；二、凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内支付马丽加班费15401.96元；三、凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司于本判决生效后十日内为马丽补办社会保险参保手续，缴纳社会保险费，具体数额以本县征缴中心核算为准，个人应缴纳部分由单位代扣代缴；四、驳回凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费10元，由凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司负担。
凤仪大酒店上诉称：1、原判认定其公司支付欠发马丽工资3910元错误。马丽因违法单位规章制度，从2014年4月被降职，工资从每月5000元降薪为3500元，2014年5月的工资按3500元发放，不存在扣发其工资；也不存在收取其700元服装费。2、马丽系部门经理属于高薪，实行不定时工作制，不存在加班，其公司也未安排马丽在休息日、休假时间加班，而且马丽在申请仲裁时只主张加班工资为14000元，而原判支持的数额超出其主张的诉请。原判认定其公司支付马丽加班费错误。3、其公司从2014年2月份试营业，马丽也系在试用期，无法为其办理社保手续，缴纳社保费用。原判认定其公司为马丽补办社会保险，不符合法律规定。综上，原判认定事实错误，适用法律不当。请求二审法院撤销原判，改判其公司不支付马丽欠发的2014年4、5月份工资3910元及休息日加班工资15401.96元；不予给马丽补办社会保险参保手续、缴纳社会保险费；本案一二审诉讼费用由马丽承担。
马丽的委托诉讼代理人王来军答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确；凤仪大酒店上诉理由不能成立，请求驳回上诉请求
二审中，双方当事人均未提供新证据。
本院二审查明的事实与原审一致，对原判认定的事实予以确认。
根据凤仪大酒店的上诉理由及马丽的答辩意见，本案二审的争议焦点：原判确定凤仪大酒店向马丽支付工资3910元、支付加班费15401.96元及为马丽办理参保手续并缴纳社保费用是否正确
本院认为：马丽提供的工资发放卡，证明其工资每月为5000元，而2013年12月、2014年1月份的工资相应减少，马丽认为是单位扣其服装费；凤仪大酒店对此不予认可，但未提供证据证明马丽工资减少的理由，故对凤仪大酒店提出其单位未扣马丽服装费的意见不予采信。其次，凤仪大酒店提出因马丽违反单位规章制度对其予以降职降薪处理，凤仪大酒店没有提供证据证明系经双方协商一致调整工作岗位及降低薪资。凤仪大酒店未足额发放2014年4月、5月的工资应予以补齐。原判确定凤仪大酒店足额支付马丽2014年4月、5月的工资，并无不当。
依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，用人单位安排劳动者加班的，应支付相应延长工作时间、休息日及法定节假日的加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。马丽在申请仲裁及一审期间提供单位考勤表复印件，证明其存在加班的事实，凤仪大酒店未能提供证据予以反驳，同时也未能提供证据证明其公司与马丽之间系实行不定时工作制，故应向马丽支付加班工资；且原判确定的加班费数额未超出马丽仲裁诉请范围。
凤仪大酒店提供的营业执照证明其公司于2012年12月即成立。依据《中华人民共和国社会保险法》第四条的规定，中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费。凤仪大酒店提出其公司处于试运营阶段，无法办理社保手续和缴纳社保费用，未提供证据予以佐证其主张，本院对此理由不予采信。
综上，凤仪大酒店的上诉理由不能成立，对其上诉主张不予支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人凤阳凤仪国际大酒店有限责任公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 谭庆龙
审 判 员 张明勇
代理审判员 王成玮
二〇一七年一月二十二日
书 记 员 余 梦
附本案适用的法律：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。