福建省晋江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）闽0582刑初2828号
公诉机关晋江市人民检察院。
被告人施振南，男，1986年11月14日出生，汉族，专科文化，住晋江市。因涉嫌非法经营罪于2016年2月5日被取保候审。现在家。
晋江市人民检察院以晋检诉刑诉〔2016〕2603号起诉书指控被告人施振南犯非法经营罪，于2016年10月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。晋江市人民检察院指派检察员张贻忠出庭支持公诉，被告人施振南到庭参加诉讼。现已审理终结。
晋江市人民检察院指控，2014年7月以来，被告人施振南未经许可，在晋江市青阳街道梅青商贸城B栋8号店面内，通过互联网销售非法出版物进行牟利，截止至2016年1月，销售数额共计人民币113007元。2016年1月26日，晋江市公安局在上述店面当场查获315册非法出版物，及被告人施振南用于互联网销售书籍的笔记本电脑。提供的证据有物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、检查笔录等。公诉机关认为，被告人施振南的行为已构成非法经营罪，情节严重，有自首情节，建议依照刑法相关规定予以处罚。
被告人施振南对指控没有异议。
经审理查明，2014年7月以来，被告人施振南未经许可，在晋江市梅青商贸城B栋8号店面内，通过互联网销售非法出版物进行牟利，截止至2016年1月，销售数额共计人民币113007元。2016年1月26日，晋江市公安局在上述店面当场查获315册非法出版物，及被告人施振南用于互联网销售书籍的笔记本电脑、手机。
2016年2月5日，被告人施振南经传唤主动到公安机关接受调查。
上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人郑某1、陈某1、刘某1、张某1、阮某、边某、王某1、茅某、傅某1、程某、管某、蒋某、周某1、孙某1、孙某2、柳某、李某1、许某、朱某1、单某、李某2、傅某2、倪某、李某3、肖某、冯某1、秦某、蔡某1、蔡某2、邱某1、孙某3、徐某1、赵某1、章某、李某4、朱某2、关某、王某2、夏某、沈某、刘某2、张某2、郝某、周某2、邓某、邱某2、刘某3、李某5、王某3、谭某、高某1、刘某4、朱某3、李某6、高某2、李某7、仉元强、綦鑫、曹某1、刘某5、曹某2、杨某1、鲍某、石某、王某4、崔某、丁某、徐某2、郭某、马某1、张某3、朱某4、杨某2、陆某、陈某2、戴某、熊某、林某、韩某、左某、顾某、杨某3、狄某、张某4、孟某、刘某6、袁某、喻某、王某5、张某5、徐某3、窦某、郑某2、杨某4、陈某3、马某2、王某6、汪某、马某3、张某6、葛某、武某、李某8、高某3、王某7、王某8、陈某4、罗某、李某9、曾某、刘某7、陈某5、梁某、马某4、杨某5、潘某、吴某、赵某2、蔡某3、涂某、俞某1、杨某3、陈某6、王某9、杨某6、李某10、邬某、冯某2、张某7、陈某7证言，分别证实在淘宝网店购买境外书籍的情况。
2.提取笔录、检查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、接受证据材料清单、登记证据清单、手机截图、网络截图、照片，证实从证人处提取、扣押到相应实体书、电子书等情况。
3.搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书及照片，证实2016年1月26日在晋江市青阳街道梅青商贸城B栋8号店面内查获书籍323本、华硕牌笔记本电脑一台、三星牌手机一部。
4.提取笔录、网络聊天截图、邮箱截图、订单截图、交易记录截图，证实被告人施振南与买家间联系购买书籍的情况。
5.快递公司证明、情况说明，证实被告人施振南通过快递邮寄书籍的情况。
6.提取笔录及清单、电子资料，证实从被告人施振南的淘宝帐号即“华丽之摇摆”、“南柯梦贸易”提取部分销售境外非法出版物交易清单的情况，其中“华丽之摇摆”帐号自2014年8月9日至2016年1月19日期间销售实体书497册计人民币73997元、销售电子书251册计人民币4477元，“南柯梦贸易”帐号自2015年11月17日至2016年1月25日期间销售实体书26册计人民币5918元；从被告人施振南的“香港台湾图书世界”网站中提取1808册电子书目及对电子资料进行截图的情况；从被告人施振南的电子邮箱提取向买家传输电子书资源及截图的情况；从被告人施振南的百度云网盘提取电子资料及截图的情况；从被告人施振南的“华丽之摇摆”帐号中提取2014年7月11日至2016年1月19日期间交易成功记录清单543单计人民币108246.09元及销售记录截图，“南柯梦贸易”帐号中提取2015年11月17日至2016年1月25日期间交易成功记录清单14单计人民币5918元及销售记录截图。
7.银行帐目明细，证实被告人施振南的银行帐目往来情况。
8.价格清单，证实扣押书籍315本的定价共计新台币52644.68元(特价为新台币15457元)。
9.出版物鉴定书及附件、出版物认定书、情况说明，证实晋江市公安局在被告人施振南的“香港台湾图书世界”网站目录中提取1808册和淘宝帐号(“华丽之摇摆”、“南柯梦贸易”)部分交易记录中发现1003册书籍名称共计2811册，及晋江市公安局在被告人施振南处搜查扣押的315册，及买家提供的196册图书，经泉州市文化广电新闻出版局鉴定均属非法出版物。
10.出版物经营许可证及晋江市文化体育新闻出版局证明，证实晋江市南柯梦贸易有限责任公司的法定代表人施振南，经营范围为出版物零售，经营地址为梅青商贸城B栋8号，于2015年10月28日取得出版物经营许可证，有效期至2021年10月28日止，根据《出版物市场管理规定》第十七条第二款规定，已经取得的出版物发行单位在批准的经营范围内通过互联网等信息网络从事出版物发行业务，应自开展网络出版物发行业务15日内到原批准的新闻出版行政部门备案，晋江市南柯梦贸易有限责任公司取得出版物经营许可证后并未向晋江市文化体育新闻出版局申请开展网络出版物发行业务备案，该公司尚未具备网上销售图书的资质。
11.内资企业登记基本情况表，证实晋江市南柯梦贸易有限责任公司于2015年10月29日核准登记的情况。
12.公安机关相关材料，证实抓获经过、破案经过、户籍情况等。
13.被告人施振南供述，供述其自2014年7月开始在互联网上开设网页及经营淘宝店铺经营一些境外书籍，2015年8月26日被公安机关发现并被责令将境外书籍下架，后因利益驱使又重新在网店上进行一些境外非法出版物的代购、销售，至2016年1月26日被再次查获；其在淘宝网上注册两家网店，“华丽之摇摆”是2008年2月注册，“南柯梦贸易”是2015年9月注册，经营的是境外港台书籍的代购和销售，没有国内出版的，没有正规合法的进关入口手续，2014年11月间其又注册一家“香港台湾图书世界”网站并上架一些境外书籍的目录，再链接到淘宝店下单买卖；其在网店及网站里先上架境外书刊的目录，买家会通过QQ联系，谈妥后其再通过台湾书店进行代购，把代购来的境外书刊发给买家或由商家直接发货给买家，而电子书籍是其从网上下载再通过邮箱发送给买家的，其获得利润共30000余元；公安机关现场扣押的境外实体书籍是从台湾购来欲出售的，扣押的网上图书目录是其挂在网上供买家挑选的书刊号目录；其在2015年10月有办理出版物经营许可证，之前没有办理，但在网上销售书刊没有再向相关部门报备及取得许可；其是因网店资质需要才注册晋江市南柯梦贸易有限责任公司，没有使用过对公帐户，在淘宝上只卖境外书籍，经营的款项是汇至其个人帐户。
本院认为，被告人施振南违反国家规定销售非法出版物，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人施振南主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第六十七条第一款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人施振南犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。
（缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）
二、从被告人施振南处扣押的315本书籍、作案工具华硕牌笔记本电脑一台、三星牌手机一部，及从证人处扣押的144本书籍，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈雁平
审 判 员 林雅思
人民陪审员 庄雪景
二〇一六年十二月二十六日
书 记 员 苏雄彪
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（1犯罪情节较轻；
（2有悔罪表现；
（3没有再犯罪的危险；
（4宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。