安徽省枞阳县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）皖0722刑初215号
公诉机关安徽省枞阳县人民检察院。
被告人汪某甲，住安徽省枞阳县。2015年12月21日因犯挪用公款罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年。2016年5月12日因涉嫌犯诈骗罪经枞阳县公安局决定被取保候审，2016年10月11日经枞阳县人民检察院决定被取保候审，2016年11月10日经本院决定由枞阳县公安局执行逮捕。现羁押于枞阳县看守所。
辩护人杨志泉，北京大成（合肥）律师事务所律师。
辩护人郑文，北京大成（合肥）律师事务所律师。
被告人汪某乙，住安徽省枞阳县。2015年5月12日因涉嫌犯诈骗罪经枞阳县公安局决定被取保候审，2016年10月11日经枞阳县人民检察院决定被取保候审，2016年11月10日经本院决定被取保候审。
枞阳县人民检察院以枞检刑诉〔2016〕215号起诉书指控被告人汪某甲、汪某乙犯诈骗罪，于2016年11月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月9日公开开庭审理了本案。枞阳县人民检察院指派代理检察员罗芳出庭支持公诉，被告人汪某甲及其辩护人杨志泉、被告人汪某乙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
枞阳县人民检察院指控：2014年12月份，被告人汪某乙为骗取兴修塘口补贴资金1万元，在从未对枞阳县项铺镇某某村田埠组“莲花塘”进行兴修的情况下，伪造了一份“某某村塘口清淤整治工程施工协议”，被告人汪某甲伪造了一份“工程验收单”，二被告人利用伪造的材料骗取国家兴修塘口补助资金1万元。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示并宣读了相关书证、证人证言、被告人供述与辩解等证据。公诉机关认为：汪某乙、汪某甲诈骗公私财物，数额较大，应当以诈骗罪追究其刑事责任；汪某甲在缓刑考验期限内发现还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，数罪并罚。提请本院依法判处。
被告人汪某甲、汪某乙对公诉机关指控的事实、罪名及当庭出示的证据均无异议，并自愿认罪。
被告人汪某甲的辩护人对起诉指控汪某甲的行为构成诈骗罪不持异议，提出如下辩护意见：1、汪某甲系碍于与汪某乙的亲属情面和村委会会议安排，伪造了工程验收单，协助汪某乙骗取了1万元补贴资金，在诈骗犯罪中起辅助作用，应认定为从犯；2、汪某甲到案后，主动坦白，庭审中当庭认罪，悔罪态度好；3、被告人汪某乙已积极退赃，降低了犯罪的社会危害性；4、汪某甲所犯挪用公款罪与诈骗罪数罪并罚后，依照相关规定，结合汪某甲的犯罪情节和悔罪表现，仍可再适用缓刑。
经审理查明：为推动枞阳县农田水利建设和管理再上新台阶，枞阳县根据中央和安徽省有关文件精神制定了《2013年枞阳县农田水利建设提升与管理创新年工作方案》，规定按照“先干后补、多干多补、不干不补”的原则，对万方以上塘坝、重点河沟、小型泵站实行分项补助，其中万方以上塘坝扩挖享有补贴资金1万元。2013年2月份，被告人汪某乙承包了位于枞阳县项铺镇某某村田埠组境内的“田埠大塘”从事养殖，在获悉该项政策后，找到项铺镇某某村要求申报“田埠大塘”塘坝扩挖指标以争取塘口补贴资金。后经某某村申报，“田埠大塘”塘口补贴资金划拨至某某村，汪某乙在未对“田埠大塘”进行清淤、扩挖的情况下，至某某村要求领取1万元塘口补贴资金。2014年11月28日，某某村召开村支两委会议，研究决定“2013年度各村民组兴修的塘口，上级拨款多少，全部给村民组，办好手续。”汪某乙遂伪造了一份“某某村塘口清淤整治工程施工协议”，并开具了1万元的建筑业统一发票。在汪某乙办理领取塘口补贴资金的过程中，被告人汪某甲明知汪某乙未对田埠大塘兴修，仍帮助汪某乙伪造了一份“工程验收单”，后二人利用伪造的材料骗取1万元塘口补贴资金，由汪某乙领取并非法占有。2016年5月12日，汪某乙退出赃款1万元至枞阳县公安局。
另查明：2015年12月11日，被告人汪某甲因犯挪用公款罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑二年。缓刑考验期自2015年12月27日起至2017年12月26日止。
证明上述事实的证据有：枞阳县公安局受案登记表、立案决定书、传唤证、取保候审决定书，枞阳县农田水利基本建设指挥部枞农建【2013】8号《2013年枞阳县农田水利建设提升与管理创新年工作方案》，记账凭证、枞阳县村集体收入专用收据、建筑业统一发票、某某村塘口清淤整治施工协议、汪某乙与田埠村民组组长汪某丙等人签订的协议书、2014年11月28日某某村民委员会会议记录、某镇2013年度农田水利基本建设财政奖补资金分配表、“四议”“两公开”工作记录、村集体“三重一大”事项上报表、工程验收单，某某村支委、村委分工、分片工作汇总表，中国农业银行进账单、汪某乙个人账户明细信息，扣押清单、安徽省政府非税收入一般缴款书，归案经过，户籍信息，枞阳县人民法院（2015）枞刑初字第00247号刑事判决书，证人汪某丁、张某甲、吴某甲、汪某戊、吴某乙、汪某己、汪某丙、汪某庚、王某甲、吴某丙的证言，被告人汪某乙、汪某甲的供述。所列证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，足以认定本案事实，本院予以确认。
本院认为：被告人汪某乙以非法占有为目的，伙同汪某甲编造虚假材料，骗取国家兴修塘口补贴资金1万元，数额较大，二人的行为均构成诈骗罪，且系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，汪某乙编造虚假资料，为实际利益获得者，起主要作用，系主犯；汪某甲为汪某乙骗取补贴资金提供帮助，起辅助作用，系从犯。汪某甲在缓刑考验期内发现漏罪，应当撤销缓刑，予以并罚。汪某乙、汪某甲到案后如实供述罪行，属坦白，庭审中认罪悔罪，且汪某乙退出全部赃款，相对减轻了犯罪行为造成的社会危害性，依法可以从轻处罚，结合社区影响评估意见，可对汪某甲、汪某乙适用缓刑。辩护人于法有据的辩护意见予以采纳。案经本院审判委员会讨论决定，对汪某甲依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条第一款、第二款、第六十九条、第七十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定；对汪某乙依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款之规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）枞刑初字第00247号刑事判决中对被告人汪某甲犯挪用公款罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年的缓刑部分；被告人汪某甲犯诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。（已缴纳）
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人汪某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二万元（已缴纳）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人汪某乙退出的赃款人民币一万元予以没收，由枞阳县公安局上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 张 勇
审 判 员 钱程玲
人民陪审员 黄 义
二〇一六年十二月二十二日
书 记 员 邱 琦
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人，怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。
第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。