四川省苍溪县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）苍溪民初字第389号
原告贾华林，男，出生于1953年1月5日，回族，四川省阆中市人，农村居民。
委托代理人柯长青，四川源正律师事务所律师。
委托代理人岳强，四川源正律师事务所律师。
被告ＸＸ，男，出生于1972年10月14日，汉族，四川省苍溪县人，城镇居民。
委托代理人杨先华，四川诰通律师事务所律师。
被告赵坤，男，出生于1992年5月21日，汉族，四川省苍溪县人，农村居民。
委托代理人雷碧，女，出生于1971年2月17日，汉族，四川省苍溪县人，农村居民。系被告赵坤之母。
原告贾华林与被告ＸＸ、赵坤提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员刘宁独任审判，公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人、被告及其委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告贾华林诉称，被告ＸＸ系苍溪县嘉陵路西段835号“海螺”牌水泥经销店业主，原告贾华林系其雇佣的搬卸工。2014年2月22日，原告受被告ＸＸ安排，随被告赵坤驾驶的农用车送水泥到苍溪县白里坝乡村公路建设工地卸货，上午10时许车到达目的地，被告赵坤将车左侧下方栏板放下，要求原告及另一工人从栏板放下的空隙位置往地面卸水泥，原告从该处搬卸第三袋水泥时，附加在此上方的另一铁栏板突然坠落，将原告砸伤。原告受伤后被送往苍溪县人民医院检查，诊断为：右桡骨下端骨折。原告继续在阆中市人民医院住院治疗，被告ＸＸ支付了住院医疗费用。2014年12月24日，原告的伤情经广元永泰司法鉴定所鉴定为十级伤残，需后续治疗费7000元。后原、被告协商未果，2015年1月12日，原告起诉来院，请求判令二被告连带赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等各项费用共计111380.72元。
被告ＸＸ辩称，1、原告将被告ＸＸ列为本案第一被告不妥当，ＸＸ不是本案赔偿主体；2、原告发生事故时是受被告ＸＸ雇请卸水泥，但原告受伤不是因为卸水泥这一劳务而是因为被告赵坤未固定好车辆上方栏板，本案的直接侵权人系被告赵坤；3、原告诉请要求被告赔偿11万元过高，请求法院依法确认，原告的损失应由被告赵坤承担全部责任而不应由被告ＸＸ承担责任。被告ＸＸ只应从道义上酌情补偿原告。
被告赵坤辩称，1、原告贾华林与被告赵坤均受雇于被告ＸＸ，被告赵坤为被告ＸＸ运输水泥，被告ＸＸ支付被告赵坤运输费用，被告赵坤与原告之间不存在劳务关系；2、被告赵坤车辆上的护栏板系车子的整套设施，并没有违规乱加护栏板，原告受伤是因为其在卸货过程中未尽到注意义务造成的，原告有过错；3、原告诉状中诉称其坐被告赵坤车辆到达卸货地不属实，被告赵坤到达后原告已经在该处等候，且卸货过程中车辆处于静止状态而非行驶过程中出现事故，被告赵坤无过错。现请求驳回对被告赵坤的诉讼请求。
原告贾华林为支持自己的诉讼主张，向本院提供以下证据：
一、原告贾华林的身份证复印件，拟证明原告的身份状况；
二、2014年9月2日对被告ＸＸ的调查笔录，拟证明原告与被告ＸＸ系雇佣关系，被告ＸＸ与赵坤之间系运输合同关系，事发当天系被告ＸＸ安排原告跟车卸货，原告常年为被告ＸＸ卸水泥，被告ＸＸ也知晓原告贾华林长期在苍溪县城居住。
三、照片，拟证明与赵坤车辆形状相符的车座，被告赵坤的车辆附加栏板非出厂时附加栏板，附加该栏板违反相关规定。
四、阆中市人民医院诊断证明书、出院病历、用药清单及医疗费发票，拟证明原告在阆中市人民医院诊断治疗情况及医疗费的金额。
五、苍溪县社会保险医院门诊、住院发票，拟证明原告在该医院检查花去医疗费的情况。
六、房屋租赁合同及黄发锦的身份证复印件，拟证明原告从2011年3月5日至2014年3月5日在苍溪县陵江镇九曲溪北街租住黄发锦的住房，原告的伤残赔偿金按城镇居民标准计算。
七、苍溪县陵江镇龙潭社区证明，拟证明原告从2011年起常年在该社区租住黄发锦的房屋。
八、广元永泰司法鉴定意见书及鉴定费发票，拟证明原告的伤情经鉴定为十级伤残，原告花去鉴定费1300元。
被告ＸＸ的质证意见：对原告的身份证复印件及2014年9月2日的询问笔录的客观性、真实性无异议；对照片的真实性无异议，但可以看出被告赵坤的车辆的上部分栏板系后来增加而非出厂时的配置；对阆中市人民医院住院病历、出院证明书、用药清单及医疗费发票的真实性无异议，但对出院证明书的建议休息半年有异议；对广元永泰司法鉴定意见书伤残等级有异议，病历上并未记载伤及肘关节和腕关节，肘关节和腕关节功能受限是由于有个内固定，只要内固定取出后，关节就不会受限，故被告ＸＸ申请对原告的伤残等级重新进行鉴定；对取内固定需后续治疗费6000-7000元无异议；对鉴定费发票无异议；对苍溪县社会保险医院的门诊发票有异议，该票据未加盖医院公章；对房屋租赁合同、黄发锦的身份证复印件及龙潭社区证明的客观性、真实性无异议。
被告赵坤的质证意见：与被告ＸＸ的质证意见基本一致，但我的车辆栏板系出厂配置。
被告ＸＸ向本院提供以下证据：原告在苍溪县社会保险医院住院的医疗费发票、用药清单、出院通知书及阆中市人民医院住院的医疗费发票，拟证明原告垫支的费用。
原告贾华林的质证意见：无异议。
被告赵坤的质证意见：无异议。
被告赵坤向本院提供以下证据：
一、车辆行驶证，拟证明被告事发时赵坤车辆与行驶证上的形状一致，并未非法加盖栏板。
二、证人袁某某的证言，拟证明原告及其工友将车辆的下方栏板打开。
原告贾华林的质证意见：对车辆行驶证无异议，但对证人袁某某的证言有异议，车辆下方栏板系被告赵坤打开而非原告贾华林打开。
被告ＸＸ的质证意见：对车辆行驶证无异议，但对当时谁打开栏板，被告ＸＸ不清楚。
原、被告提供的证据经双方当庭举证、质证，本院作如下认定：
被告ＸＸ、赵坤对原告提供的贾华林身份证复印件、2014年9月2日对被告ＸＸ的询问笔录、阆中市人民医院住院病历、用药清单、出院证明书、阆中市人民医院医疗费发票、原告取内固定的后续治疗费、鉴定费发票、房屋租赁合同、黄发锦的身份证复印件、龙潭社区证明均无异议，本院予以采信；原告提供的照片，真实性本院予以确认；被告ＸＸ、赵坤对苍溪县社会保险医院的门诊发票提出异议，且该票据未加盖医院公章，该证据本院不予采信；被告ＸＸ提交的阆中市人民医院住院发票、苍溪县社会保险医院住院发票及用药清单、出院通知书，该证据内容客观真实，本院予以采信。原告贾华林、被告ＸＸ对被告赵坤提供的车辆行驶证未提出异议，本院予以采信；被告赵坤申请证人出庭作证，证明车辆下方栏板系原告及其工友打开，原告提出异议，被告赵坤未提供其他证据予以佐证，该证人证言本院不予采信。
为查明案件事实，本院依职权询问了与原告贾华林共同卸水泥的工友贾某某，其证明事发时贾某某由于喝水未见谁打开车辆下方栏板，且其本人并未打开车辆栏板，证人袁某某的证言不属实。
本院依据法庭调查及认证结果，认定本案事实如下：
被告ＸＸ系苍溪县陵江镇嘉陵路西段835号“海螺”牌水泥经销店业主，原告贾华林系被告ＸＸ常年雇请的水泥搬卸工人，被告赵坤系川08042**号大中型拖拉机的车主（被告赵坤从雷拥军处购买但一直未办理过户手续），被告赵坤为被告ＸＸ运输水泥，被告ＸＸ支付运输费用。
2014年2月22日，原告贾华林受被告ＸＸ雇请到苍溪县白里坝乡村公路建设工地卸水泥。上午10时许，被告赵坤驾驶载有水泥的川08042**号农用车到达目的地，被告赵坤用其车随带撬棍与原告贾华林共同将车辆左侧下方栏板放下，原告贾华林及另一工友贾某某从栏板放下的空隙处从下往上搬卸水泥，在卸货的过程中，附加在车辆上方的栏板突然坠落将原告贾华林砸伤。当日，原告被送往阆中市人民医院住院治疗，诊断为：右桡骨下段骨折。原告在阆中市人民医院住院4天转入苍溪县社会保险医院住院1天随即转回阆中市人民医院继续住院治疗，2015年3月8日原告出院，出院医嘱：1、出院后继续行右前臂切口换药，术后2周据右前臂切口愈合情况拆线，出院后继续行右手屈伸锻炼，右上肢石膏托外固定制动至术后4周，4周后来我院复查并据复查情况拆除石膏托，出院后半年内右上肢及右手勿负重、持重，建议休息半年，勿从事体力劳动。原告出院后相继在阆中市人民医院和苍溪县社会保险医院检查治疗。原告在阆中市人民医院治疗共花去医疗费19237.11元，在苍溪县社会保险医院治疗花去医疗费915.82元。2014年12月24日，广元永泰司法鉴定所经原告委托作出广永司鉴所（2014）法医临鉴字第220号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：贾华林右桡骨骨折内固定术后，伤残等级为十级；贾华林取右侧桡骨内固定器需后续治疗费人民币6000.00-7000.00元。后原、被告未就赔偿事宜达成协议，2015年1月12日原告起诉来院，提出前述诉讼请求，被告作出前述答辩意见。庭审中，被告ＸＸ对原告的伤残等级提出异议，并申请对原告的伤残等级重新鉴定。2015年3月2日，经双方协商同意本院委托广元利州司法鉴定中心作出广利司鉴中心（2015）临鉴字第221号《司法鉴定意见书》，鉴定结论：被鉴定人贾华林右桡骨下段骨折内固定术后为十级伤残。被告ＸＸ已支付25000元。
同时查明：原告在事发时已年满61周岁。原告虽系农村户籍，但从2011年3月起便在苍溪县城租房居住并以城镇收入为生活主要来源。
诉讼中，原告贾华林申请撤回对被告赵坤的起诉。
本院认为，被告ＸＸ系苍溪县陵江镇嘉陵路西段835号“海螺”牌水泥经销店业主，原告贾华林受被告ＸＸ雇请为其搬卸水泥，原告贾华林与被告ＸＸ之间的雇佣关系依法成立。原告在从事劳务过程中受伤，雇主ＸＸ应承担相应责任。原告贾华林作为常年为他人搬卸水泥的劳动工人，其在卸水泥的过程中从下往上卸货，未尽到相应安全注意义务，原告贾华林有一定的过错，可以减轻雇主被告ＸＸ的赔偿责任，原告贾华林承担10%的过错责任。诉讼中，原告贾华林撤回对被告赵坤的起诉，系原告真实的意思表示，符合相关法律规定，本院予以准许。关于原告损失费用的计算方面。医疗费，原告在阆中市人民医院、苍溪县社会保险医院的医疗费凭票据，未加盖医院公章的部分票据本院不予认定。住院伙食补助费按15天计算，每天30元，计450元。护理费，按1人计算，每天80元，计算15天，计1200元。误工费，根据原告的年龄、体质、伤情综合认定120天，标准按上一年度四川城镇居民人均可支配收入计算，计7353.86元。营养费，每天20元，计算15天，计300元。伤残赔偿金，原告虽系农村居民，但在城镇居住满一年，并以城镇收入为生活主要来源，按城镇民标准计算。后续治疗费，被告ＸＸ对伤残鉴定意见书鉴定的7000元无异议，本院予以确认。交通费，原告虽未提供票据但本院酌情认定500元。鉴定费，凭票据1300元，本院予以确认。精神抚慰金，根据原告的伤残等级，本院确认2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条“侵害他人身体造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应该赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应该赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”之规定，判决如下：
原告贾华林因提供劳务受伤产生的医疗费20152.93元，住院伙食补助费450元，护理费1200元，误工费7353.86元，营养费300元，伤残赔偿金42499.20元，后续治疗费7000元，交通费500元，精神抚慰金2000元，合计81455.99元。被告ＸＸ承担90%的责任即赔偿原告贾华林73310.39元，减扣被告ＸＸ已支付25000元，被告ＸＸ直接赔偿原告贾华林48310.39元。其余损失原告贾华林自行承担。限被告ＸＸ在本判决生效后30日内履行。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1114元减半收取557元，由原告承担55.70元，被告ＸＸ承担501.30元。鉴定费1300元，由原告贾华林承担130元，被告ＸＸ承担1170元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广元市中级人民法院。
审判员 刘 宁
二〇一五年四月二十一日
书记员 杜爱琼
赔偿清单
一、医疗费20152.93元
二、住院伙食补助费15＊30=450元
三、护理费15＊80=1200元
四、误工费22368÷365＊120=7353.86元
五、营养费20＊15=300元
六、伤残赔偿金22368＊19＊10%=42499.20元
七、后续治疗费7000元
八、交通费500元
九、精神抚慰金2000元
合计81455.99元，被告ＸＸ赔偿原告贾华林73310.39元减扣被告ＸＸ已支付25000元，被告ＸＸ直接赔偿原告48310.39元