山东省潍坊高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2014）开民初字第34号 原告郭华友，男，1965年4月27日生，汉族，住重庆市石柱县。 委托代理人张春艳，山东诚公律师事务所律师。 委托代理人杨蜀艳，山东诚公律师事务所律师。 被告谭登九，男，1971年6月2日生，汉族，个体，住潍坊市奎文区， 被告潍坊市第二建筑工程公司，住所地潍坊市潍城区永安路18号，组织机构代码16542189-0。 法定代表人郑树明，该公司经理。 被告潍坊市第二建筑工程公司第九分公司，住所地潍坊市潍城区永安路18号，组织机构代码77742520-0。 负责人庄克伟，该公司经理。 以上两被告委托代理人刘海燕，山东海瑞达律师事务所律师。 原告郭华友与被告谭登九、潍坊市第二建筑工程公司（以下简称“二建公司”）、潍坊市第二建筑工程公司第九分公司（以下简称“二建九分公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告郭华友的委托代理人张春艳、被告谭登九、被告二建公司及二建九分公司的委托代理人刘海燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，2013年10月10日，原告在被告位于潍县中路与××交叉口西北角××北花园工地工作时受伤，造成肋骨骨折、血胸、肺挫伤等，受伤后入中国人民解放军第八十九医院住院治疗。该事故给原告造成医疗费、误工费等经济损失。另经查，潍北花园系被告二建公司承建，其第九分公司将木工部分违法分包给了被告谭登九。因双方协商未果，为此，原告诉至本院，请求判令被告赔偿损失共计2万元，诉讼中变更为122837.59元。 被告谭登九辩称，其与二建公司是单项分包关系，其承包了木工部分，并组织人员进行施工。其仅从每平方提2元钱，应当由二建公司承担主要责任。住院期间，谭登九为原告垫付支付医药费等4万元，应从赔偿款中扣除。 被告二建公司辩称，二建九分公司不具备独立承担民事责任的能力，相关责任由二建公司承担。原告诉状所述的事实，二建公司不清楚，后来工地上突然断电，才得知是原告将工地的总闸给断了，给其公司造成了较大的损失，二建公司保留追究原告相关法律责任的权利。原告自身亦存在过错，应承担相应的责任。 被告二建九分公司辩称，其将木工部分分包给了谭登九，对事故发生的经过不知情。因其不具备独立承担民事责任的能力，相关责任由二建公司承担。 经审理查明，被告二建公司承建由潍坊大川置业有限公司开发的位于潍坊××新区××中路与××交叉口西北角的潍北花园项目。被告二建九分公司将潍北花园1、2号楼的木工分包给谭登九，双方签订《木工班组施工协议书》一份，约定谭登九承包主体范围内所有模板分项，从垫层至主体验收合格的全部工作内容，包括模板的支设、拆除，架子的搭拆、定位筋的焊接、预留洞放线孔的埋设，穿墙塑料管的铲除等，由谭登九自行组织人员施工，承包形式为分项包清工，分项工程单价为27元/平方米（主楼），32元/平方米（车库），工程单价不再调增。 谭登九承包上述木工工程后，组织人员进行施工。原告于2013年6月份到涉案工地从事木工工作。原告的工资按其实际工作量结算，由谭登九支付，根据二建公司的付款进度发放，谭登九从中每平方米提2元左右。施工过程中，谭登九给原告等人分配工作，并对其进行技术等方面的指导。原告自行搭设脚手架，并站在横向的钢管上制作模板，没有安全防护措施。 2013年10月10日下午15时许，原告在室内制作横梁模板时，从一米多高的脚手架上跌落受伤。原告受伤后，被送往中国人民解放军第八十九医院住院治疗，诊断为“右侧第5-11肋骨骨折、右侧血胸、右肺挫伤”，住院20天，花费医疗费39198.19元。 根据原告申请，本院委托潍坊医学院附属医院司法鉴定中心对原告之伤进行司法鉴定。2014年2月24日，该所出具潍医附院司法鉴定中心【2014】临鉴字第100号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、原告之伤构成九级伤残；2、后续治疗费约1万元；3、住院期间需2人护理，出院后不需护理；后期取内固定物需住院10天左右，住院期间1人护理，出院后不需护理；4、不需额外加强营养；5、误工时间自受伤之日起至鉴定日止。 另查明，谭登九未取得木工施工的劳务分包资质。被告谭登九主张垫付4万元，原告予以否认。后经本院向谭登九调查，谭登九称4万元系被告二建公司已工程款的名义向其支付，谭登九支付医疗费后又以从原告班组中的工人工资中扣除，实际未垫付。 审理中，原告主张因交通事故造成以下损失，并提供如下证据： 1、医疗费39198.19元；被告认为医疗费单据系复印件，不予认可。2、误工费15097元，按建筑行业标准计算；被告认为误工时间过长，根据鉴定意见应为4个月。3、护理费2470元，由原告妻子刘成英和原告姐姐郭华凤两人护理，按农村居民标准计算；被告无异议。4、残疾赔偿金42480元（10620年×20年×20％），按农村居民标准计算；被告认为伤残等级过高。5、被抚养人生活费7762.4元。原告父亲郭云珍为1848元，母亲王朝美为2217.9元，儿子郭俏为3696.5元。被告认为郭云珍、王朝美与原告的关系不能证实，且原告未丧失劳动能力，不予认可。6、住院伙食补助费400元，按每天20元计算；被告无异议。7、精神损害抚慰金3000元；被告认为原告自身存在过错，不予认可。8、后续治疗费10000元；被告认为数额过高，且应在实际发生后主张。9、鉴定费1430元；被告对真实性无异议，但认为不应由其承担。10、交通费1000元，没有证据；被告不予认可。 上述损失，被告对护理费2470元、住院伙食补助费400元、鉴定费1430元无异议，本院直接予以确认。对后续治疗费10000元、残疾赔偿金42480元，被告虽提出异议，但未提交相反的证据证明，本院予以认定。原告主张的证据不充分的损失有：医疗费、误工费、交通费、精神损害抚慰金、被抚养人生活费。 再查明，山东省统计局公布的2014年度农村居民人均纯收入10620元，农村居民人均生活消费支出7393元。建筑业行业标准为36232元。 上述事实，有《木工班组施工协议书》、住院病历、医疗费票据复印件、户籍证明、鉴定费发票、司法鉴定意见书、证人证言等证据，双方当事人陈述在卷为凭，足以认定。 本院认为，原告在被告二建公司的工地上工作时受到伤害，事实清楚，证据充分，本院予以确认。关于原告与被告谭登九的关系，根据查明的事实，谭登九为原告安排工作，进行指导，并为其发放工资，符合雇佣关系的特征，因此，应认定谭登九系原告的雇主。 关于责任的承担，根据法律规定，应根据以雇员与雇主之间的过错大小进行划分。本案中，原告在从事制作模板过程中，未采取安全的方式进行作业，而是站在单根钢管上，存在一定的安全隐患，且脚手架系原告自行搭建，对其受伤负有一定的过错，应承担相应的责任。被告谭登九作为雇主，对其雇员负有安全施工的指导义务和管理责任。从庭审查明的情况来看，原告长期存在安全隐患作业，而谭登九作为雇主发现后并未予纠正，也未采取必要的安全防护措施，因此，谭登九对原告的安全教育和管理方面存在重大的疏忽，是导致原告受伤的重要原因，亦应承担相应的赔偿责任。综合分析原、被告双方对损害发生的原因力大小，本院认定，原告应承担事故的50%责任，谭登九承担50%的责任。 本院已经认定的原告损失有：护理费2470元、住院伙食补助费400元、鉴定费1430元、后续治疗费10000元、残疾赔偿金42480元。 关于医疗费39198.19元，原告虽未提交医疗费单据的原件，但有病历及医疗费清单予以证实，本院予以认定。 关于误工费，原告主张按建筑业行业标准计算，与其实际的工作性质相符，本院予以认定，但应按138天计算，误工费共计13699.26元（99.27元/天×138天）。关于交通费，原告主张1000元，但未提交证据证明，被告不予认可，本院酌情支持700元。 关于被抚养人生活费，原告虽然构成九级伤残，但并没有证据证明其已丧失劳动能力，本院不予支持。 以上损失共计110377.45元，按照双方的责任比例，谭登九承担50%，应赔偿原告55188.73元。另，原告主张精神损害抚慰金3000元，被告不予认可，结合原告伤残等级所导致的精神痛苦程度以及双方过错等因素，本院酌情认定2000元，超出部分不予支持。综上，原告因伤造成的合理损失共计57188.73元。 根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。因此，被告二建公司应当与谭登九承担连带赔偿责任。被告二建九分公司不具备法人资格，相应的责任应当由二建公司承担。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款之规定，判决如下： 一、被告谭登九赔偿原告郭华友因伤造成的损失共计55188.73元，于本判决生效后十日内付清； 二、被告谭登九赔偿原告郭华友因伤造成的精神损害抚慰金2000元，于本判决生效后十日内付清； 三、被告潍坊市第二建筑工程公司对第一、二项承担连带赔偿责任； 四、驳回原告的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2757元，由原告郭华友负担1378元，被告谭登九、潍坊市第二建筑工程公司负担1379元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉案件受理费2757元，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  孙希佳 人民陪审员  相 梅 人民陪审员  马永平 二〇一四年十一月二十五日 书 记 员  宋春燕