贵州省贵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）黔01民终4567号
上诉人（原审原告）：贵州翼双飞商贸有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区法院街AB栋三楼第89号商铺。
法定代表人：袁聪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：许正海，贵州存正律师事务所律师。执业证号：15201200820272113。
委托诉讼代理人：张和玉，贵州存正律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告）：贵州分享通信有限公司,住所地贵州省贵阳市观山湖区人民政府行政办公楼26层348号房。
法定代表人：陈筑莉。
委托诉讼代理人：李兴华，贵州合行律师事务所律师。执业证号：15201201310596254。
上诉人贵州翼双飞商贸有限公司（以下简称翼双飞公司）因与被上诉人贵州分享通信有限公司（以下简称分享通信公司）合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2017）黔0102民初4208号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。
翼双飞公司上诉请求：1、撤销一审判决并依法改判；2、本案一二审诉讼费由被上诉人承担；3.被上诉人支付上诉人合同清单一（被上诉人正在使用当中的综合布线及机柜设备）费用78656元（详见施工材料清单）。事实和理由：一、一审认定事实错误，被上诉人先行违反合同约定才是纠纷导火索。本案双方基于同一场地分别签订《设备购销合同一》（以下简称“合同一”）、《购销合同二》（以下简称“合同二”）、《网络设备及综合布线购销合同》（以下简称“合同三”），在本案的审理过程中，三份合同的履行事实不能割裂来看。因《合同一》的交货地点是在贵阳市呼叫中心，其内部办公桌椅和强电都已接通，根本不需被上诉人履行任何协助安装调试义务，只需被上诉人对安装调试完毕的电脑验收即可，上诉人于2017年3月16日向被上诉人交付200台组装电脑及所需的所有材料，被上诉人对所有材料进行了验收，在交付后，上诉人按照指定进行安装调试，合同约定履行完毕安装调试义务，被上诉人应及时交付货款。但被上诉人在电脑调试完毕后，以整机没有3C认证，电脑上未安装微软正版软件为由拒不验收。《合同一》明确约定上诉人仅需交付电脑硬件，并不包含微软正版操作系统，根据合同约定，被上诉人已经实际违约。故一审判决认定上诉人并未履行安装调试义务系认定事实错误。二、一审判决认定上诉人搬走设备是解除合同的真实意思是错误的，因被上诉人已经丧失商业信用，违约在先，上诉人基于不安抗辩才搬走设备，是减少损失的积极措施，理应得到法院判决肯定。上诉人已按《网络设备及综合布线购销合同》的约定完全履行网络布线调试义务，虽然合同并未明确约定履行期限，但并非不履行合同义务的理由。经上诉人合理催告，应视为立即履行。双方在是否安装调试完毕上产生争议，成为本案的导火索。一审法院没有查清被上诉人的在先违约行为，导致适用法律错误。三、一审认定上诉人损失错误，完全忽视上诉人的实际投入、被上诉人仍然在使用综合布线及机柜设备。综上，一审法院割裂有关联的三个合同，对于违约事实认定错误，进而适用法律错误，请求二审法院依法查明事实，正确使用法律，维护上诉人的合法权益。
分享通信公司辩称,一、针对《合同一》，上诉人未完成组装电脑的安装调试义务，且未实际交付200台电脑，上诉人与被上诉人签订的合同未实际履行，应当返还被上诉人13.2万元的货款。二、对《合同二》，上诉人未按照合同的约定，向被上诉人交付616台电脑，未全面履行合同的义务，被上诉人有权不予支付货款。三、针对《合同三》未按照行业规定，向被上诉人交付网络设备、交换机系统及配件一套，自身未履行交货义务，无权要求被上诉人交付货款。一审法院认定事实清楚，适用法律正确；至于上诉人要求被上诉人支付正在使用当中的综合布线及柜机设备费用78656元，属于二审期间提出的独立的新的诉讼请求，依法不在本案的审理范围之内，应另案处理。
翼双飞公司在一审法院的诉讼请求为：1、判令解除《网络设备及综合布线购销合同》；2、判令被告承担违约金38000元；3、判令被告承担赔偿金76000元；4、判令本案诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：2017年3月10日，原告翼双飞公司（供方）与被告分享通信公司（需方）签订了合同《设备购销合同一》。合同上载明：“一、原告向被告提供计算机整机（组装机）供200台，单价为2200元，总价款为：440000元，交货日期：合同签订后第二天开始计算，7天内交付200台。（注：需方须保证所使用的办公桌椅安装到位、计算机供电电源正常运行，否则造成供方无法进行调试，无法按时履行合同期限，视为需方违约，需方须承担违约责任（按违约责任第二条执行），与供方无关）“。第六条的付款方式：供方计算机全部到场当天，需方支付供方总货款的30%，安装调试完成，需方支付供方总货款的30%，需方验收合格，正常使用3个月后支付供方总货款的30%，设备正常使用达到壹年，供方需开具增值税专用发票，需方一次性支付总货款的10%。第七条的违约责任：二、如需方不能按时按应付款项付款，则每逾期一天需方按本合同总价的1%向供方支付违约金，违约金最多不超过本合同总价的10%，超过付款期7天，供方有权解除本合同，需方必须支付供方合同总价的20%作为赔偿。”2017年3月14日，双方签订《网络设备及综合布线购销合同》约定：“原告向被告提供网络设备（交换机系统及配件）1套，总价为380000元。综合布线及辅料1套，总价0元。交货日期：合同签订之后起7天内完成交货。付款方式：供方设备到场当天，需方支付供方总货款的30%，安装调试完成，需方支付供方总货款的30%，需方验收合格，正常使用3个月后支付供方总货款的30%，供方需在收到首批货款后开具全额增值税专用发票……第七条约定的违约责任：1、如供方不能按交货期按时到货，每逾期一天供方按本合同总价的1%向需方支付违约金，违约金最多不超过本合同总价的10%，超过交货期7天，需方有权解除合同，并保留向供方索赔的权利；供方须赔偿由于设备未及时到货安装导致的需方损失。2、如需方不能按时按应付款项付款，则每逾期一天需方按本合同总价的1%向供方支付违约金，违约金最多不超过本合同总价的10%，超过付款期7天，供方有权解除本合同，需方必须支付供方合同总价的20%作为赔偿。”上述两份合同签订后，原告依约在2017年3月16日将200台组装电脑送至被告处，同日被告支付合同总价款的30%即132000元货款给原告。原告于3月25日向被告催收第二笔30%总货款，被告以原告未安装调试完成未支付货款，截止3月25日，被告办公区域的桌椅未摆放完毕，强电尚未接通。2017年3月28日，原告将路由器、交换机及配件等设备运送至被告处，因设备不齐全，被告未支付货款。原告于3月29日将网线、光纤、PVC线槽等货物运送至被告处，并进行施工。因双方就支付200台组装电脑的第二笔货款发生分歧，原告于3月30日将交换机等设备从被告处拿走，3月31日原告将200台组装电脑从被告办公地点搬走。
一审法院认为：依法成立的合同受法律保护。原、被告签订的网络设备及综合布线购销合同，系双方真实意思表示，合同合法有效，双方均应按照合同履行权利义务。现因原告已将交换机等设备全部搬走，以其实际行为表明不履行合同义务，导致网络设备及综合布线购销合同目的不能实现，且双方均同意解除合同，予以支持。至于原告主张的违约金38000元、赔偿金76000元，因原告未在合同约定时间内将设备全部运送至被告处，达不到合同约定的付款条件，故原告该项诉请不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审判决：1、解除原告贵州翼双飞商贸有限公司与被告贵州分享通信有限公司于2017年3月14日签订的《网络设备及综合布线购销合同》。2、驳回原告贵州翼双飞商贸有限公司其余诉讼请求。案件受理费1290元，由原告贵州翼双飞商贸有限公司承担。
二审中，上诉人翼双飞公司向本院提交被上诉人于2017年3月25日向上诉人出具的《关于网络设备验收有关问题的通知》，拟证明被上诉人已经对计算机进入验收阶段。对此，被上诉人认为，该书面通知相反证明了上诉人未完成安装调试义务。另，上诉人又提交三份电话录音件，以证明被上诉人违约在先。被上诉人认为，上诉人二审提交的证据均不是新证据，另电话录音被上诉人并不知晓，合法性不予认可，被录音的当事人与本案无关。上述事实，有双方当事人的陈述、《网络设备及综合布线购销合同》、物品交接清单等证据在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，双方当事人签订的《网络设备及综合布线购销合同》，系双方当事人的真实意思表示，合同内容未违反法律、行政法规的规定，合同成立并生效。对当事人具有法律约束力，当事人应当依照合同履行义务。本案中，双方当事人共签订了3份合同，由于双方在履行《设备购销合同一》时发生争议，上诉人就将本案所涉合同约定的网络设备等其他设备从被上诉人场所全部搬走，该行为导致《网络设备及综合布线购销合同》不能履行，合同目的不能实现，鉴于双方均同意解除合同，本院予以支持。因上诉人未按照合同约定履行合同，其对违约金及赔偿金的上诉请求无事实及法律依据，本院不予支持。对于其二审期间提交的证据，其不属于法律规定的新证据，本院不予采纳。对于其上诉请求支付设备款78656元，系二审期间增加的独立诉讼请求，双方当事人亦不同意本院对此的调解，故该诉讼请求本院不予审理。
综上所述，翼双飞公司的上诉请求均不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2580元，由贵州翼双飞商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 吴杨
审判员 刘佳
审判员 李蓉
二〇一七年九月七日
书记员 丁晶