安徽省六安市裕安区人民法院民 事 判 决 书（2017）皖1503民初1916号原告:查正敏,女,汉族，1963年1月11日出生,住安徽省六安市裕安区，委托代理人：汤邦平，安徽皋陶律师事务所律师。被告：皖西学院，住所地安徽省六安市河西，统一社会信用代码12340000486188663C。法定代表人：刘学忠，该校校长。委托代理人：朱家萍,王康阳，安徽皋兴律师事务所律师。原告查正敏与被告皖西学院劳动争议纠纷一案,本院于2017年4月19日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告查正敏的委托诉讼代理人汤邦平，被告皖西学院的委托代理人王康阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告自2005年2月起建立劳动关系；2、判令被告因未为原告办理各项社会保险而给原告造成的社保损失45816元；3、判令被告向原告支付2005年2月至2016年6月法定节假日、法定休息日加班工资合计人民币248508元；4、判令被告按法定标准向原告支付解除劳动关系经济补偿金人民币46000元。事实和理由：原告自2005年2月起进入被告学校食堂，担任厨师工作至今，但被告并未依法与原告签订书面劳动合同，为原告办理社会保险手续，缴纳保险费用。2013年1月11日，原告虽然已达50周岁，但因为被告未为其办理社保手续缴纳保险费用而不能享受社保待遇。因原告在被告处工作未满15年，被告应当按照原告的工作年限每满一年发给相当于一个月本地上一年度职工平均工资标准的社保损失赔偿费45816元（原告工作年限11.5年，安徽省2016年职工平均工资标准3984元）。因为2005年、2011年至2016年学校食堂在法定休息日、节假日仍然向学生供应餐食，原告等食堂职工也就没有休息日和节假日。经统计，原告自2005年2月以来休息日、节假日加班天数累计达825天，按照原告加班时的工资标准计算，被告合计应支付原告加班工资248508元（详见《原告加班时间及加班工资计算表》）。2017年1月11日，被告因后勤服务社会化的需要，将学校食堂外包给餐饮公司经营，为此，被告提出解除与原告等后勤部门职工的劳动关系，并单方拟定格式化条款的《解除劳动关系协议书》要求原告签订。该协议的第二条关于支付经济补偿金的条款，违反了《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律法规对解除劳动关系经济补偿金的规定。原告在被告处工作11年零5个月，依法应按解除劳动关系前12个月平均工资4000元向原告支付相当于11.5个月工资的经济补偿金46000元，被告仅支付14375元严重低于按法定标准应该支付的金额，显失公平。第三条要求原告放弃主张社会保险待遇、支付加班工资等法定劳动保障权利，排除了原告的主要权利，也违反了公平、合理的法律原则，严重损害了原告的合法权益，依法应属无效。由于原告等职工文化程度低，对职工因用人单位解除劳动关系享有的法定权利不了解，对经济补偿金的法定支付标准不了解，对协议内容存在重大误解，在受到被告误导的情况下才签订了该份显失公平的协议书。原告于2017年4月7日向六安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求撤销该协议显失公平的第二条、第三条内容，裁令被申请人按法定标准向申请人支付经济补偿金46000元，支付法定休息日、法定节假日加班工资248508元，赔偿因未为申请人办理社会保险而给申请人造成的社保损失45816元。该委以原告超过法定退休年龄，非适格劳动争议仲裁主体为由不予受理。原告不服仲裁委的决定，特依法具状贵院，请求判如所请。皖西学院辩称，一、原告曾在被告食堂工作过，但由于被告实行的是承包式经营，原告具体工作情况被告不知晓。二、经被告了解，承包人反映，原告在食堂连续工作的时间是2015年3月至2016年7月。就原告的社会保险待遇问题，原告已与承包人达成按月补助的形式发放，在每月的工资表中均有体现。三、由于原告来被告食堂工作时已年满50周岁，其要求社保损失45816元无依据。四、被告因后勤社会化管理解除了与原告的劳动关系，但已考虑原告方的利益，给予了原告一定经济补偿，其享有的数额是14375元，已超出其应当得到的数额。五、原告在工作期间应享有的加班工资承包人已按月发放，其要求248508元的加班工资无依据。综上，请求人民法院查明事实，驳回原告的全部诉讼请求。原告为证明其诉讼主张，向本院提交如下证据：一、原告身份证复印件，证明原告主体适格。二、皖西学院组织机构代码信息，证明被告主体适格。三、《解除劳动关系协议书》，证明被告解除与原告劳动关系，支付原告解除劳动关系各项补偿14375元，要求原告放弃再行主张其他劳动保障权利。四、《声明书》，证明《解除劳动关系协议书》系由被告提供格式条款，误导原告签订，未与原告协商，实际签订日期不是打印的日期，而是2017年1月11日。五、第一食堂一楼员工经济补偿年限公示，证明被告核定原告经济补偿年限11.5年，原告于2009年2月起在被告处工作。六、银行账户记录，原告为被告单位职工，被告通过银行转账向原告支付工资、支付补偿款，被告2016年7月之前12个月平均工资3300元。七、江苏省高级人民法院（2015）苏审三民申字第01108号民事裁定书、江苏省南京市中级人民法院（2015）宁民终字第1741号民事判决书，证明原告主张社保损失的依据为人民法院生效判决文书。八、六安市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、仲裁文书送达证明，证明原告起诉前已申请劳动仲裁，仲裁委不予受理，起诉符合法律规定。被告皖西学院对原告提供的证据质证意见为：对证据一、二无异议。对证据三的三性无异议，该协议书是在原、被告双方充分协商的前提下作出的承诺。该协议是双方从2016年7月20日解除劳动关系后至2017年年初，将近半年的时间协商达成的协议，系双方真实意思表示，原告起诉违反了当初与被告在协议中达成的约定。对证据四三性有异议，原告如果不认同协议可以不签字，且在签字时劳动争议已经发生过了，以声明书形式对外发布不具任何效力。对声明书中的人员签字真实性有异议，该声明书中的签字与诉状中的签字明显不一致。对证据五真实性无异议，但不具合法性，不是被告确认的。公示工龄的核定应有相关的证据证明，也没有学校的公章，该公示是被告方食堂承包人与劳动者协商后形成的初步公示，但未经过最终确认，不具法律效力。对证据六无异议，但不能证明原告在皖西学院食堂的工作年限是11.5年，原告具体工作年限应以工资表确认为准。对证据七三性有异议，我国劳动争议处理根据各省的不同情况予以解决，安徽省的劳动争议处理不能依照江苏省的相关判例执行。对证据八无异议。被告皖西学院为支持其抗辩主张，向本院提交如下证据：一、被告事业单位法人证书，证明被告系事业法人单位。证据二、皖西学院本部第一食堂二楼目标管理责任协议书等，证明自2005年起皖西学院后勤工作由李家华承包负责管理，并约定李家华承担协议期间的所有劳动争议纠纷责任。证据三、工资表（2006-2016年）证明申请人在李家华承包的食堂工作至2016年7月，他人支付工资、五险补助等。原告质证意见：对证据一无异议。对证据二真实性有异议，即使是真实的，也不能改变原告和被告之间的劳动关系，对证据三真实性无异议，工资构成部分由重大出入。经庭审举证、质证，当事人陈述，本院对原被告双方提交的证据认证意见如下：原告所举的证据一、二、三、六、八，被告对其真实性无异议，本院对其真实性予以确认。原告提交的证据四，因原告本人未到庭，无法核实签名的真实性，本院不予认定。原告提交的证据七，系打印件，因无法与原件核对，本院不予认定。被告所举的证据一，原告无异议，本院予以认定。被告所举的证据二，对能与原件核实一致的工资表，原告无异议，本院予以确认。被告所举的证据三，因无法核实签名的真实性，本院不予认定。本院经审理认定如下事实：原告自2005年2月起进入被告皖西学院后勤食堂工作，被告一直未与原告签订书面劳动合同，为原告办理社会保险手续，缴纳保险费用。2017年1月11日，被告拟定好内容、打印好日期为“2016年7月20日”的格式化的《解除劳动关系协议书》，要求原告等解约职工签字，原告查正敏等人为领取补贴，在协议书上签字。该协议第一条约定双方劳动关系于2016年7月20日解除；该协议第二条约定被告一次性支付原告解除劳动关系各项补偿合计人民币14375元；该协议第三条约定本协议书是甲乙（即原被告）双方最终处理协议，今后任何一方均不得以同样的事实和理由向另一方再行主张劳动保障权利，否则一方给另一方造成损失的，应承担赔偿责任。2017年1月19日，被告向原告查正敏支付解除劳动关系各项补偿费14375元。后原告认为该协议显失公平，于2017年4月7日向六安市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求撤销该协议中显失公平的第二条、第三条内容，六安市劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄，非适格劳动争议仲裁主体为由不予受理，原告遂诉至本院。另查，原告2016年7月至2017年7月间12个月的工资总额为48390元，扣除养老、医疗、工伤三险补助费5400元（每个月三险补助费450元），月平均工资为3583元。本院认为，根据被告皖西学院第一食堂员工经济补偿年限公示，原告自报补偿年限为12年，公示核定补偿年限为11.5年，补偿起始年月为2005年2月—2016年6月，故应当确认原被告双方于2005年2月起建立事实劳动关系。原告与被告协商一致自愿解除劳动合同关系，符合法律规定，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项、第四十七条之规定，原告主张被告支付其解除劳动关系经济补偿金，本院应予支持，补偿年限以经双方确认的即皖西学院第一食堂员工经济补偿年限公示的年限11.5年为准。经济补偿金赔偿金额经本院核定为41204元（3583元×11.5个月），被告已支付给原告的经济补偿金14375元，应予扣除。原告在被告处工作期间，被告没有为原告办理社会保险，从被告提供的不完整的工资表中看，自2015年4月起至2016年7月，被告每月发放原告养老、医疗、工伤三险补助费450元。由于原告已超过法定退休年龄，不能再补办社会保险手续，被告未为原告办理社会保险，造成原告社会保险待遇损失的事实存在，但原告请求被告赔偿社保损失45816元，依据不足，因该金额仅是原告单方计算的结果，其计算的依据并未经社会保险行政主管部门核定，故原告主张社会保险待遇损失45816元，证据不足，本院不予支持。原告主张被告支付其2005年2月至2016年6月法定节假日、法定休息日加班工资合计人民币248508元，证据不足，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，判决如下：一、确认原告查正敏与被告皖西学院自2005年2月起建立劳动关系；二、被告皖西学院支付原告查正敏解除劳动关系经济补偿金41204元，扣除被告皖西学院已支付的14375元，被告皖西学院还应支付原告查正敏26829元，限于本判决生效后五日内一次付清；三、驳回原告查正敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告皖西学院负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省六安市中级人民法院。审判员  胡晓梅二〇一七年七月十二日书记员  李伟伟附本案相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第二十四条经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除。第二十八条用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的，应当依照国家有关规定给予经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。