河北省沧州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）沧刑终字第6号
原公诉机关河北省青县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）王某某，男，1989年7月4日生，汉族。
原审被告人杨某某，男，1988年7月26日生，汉族，小学文化。2013年3月25日因涉嫌故意伤害罪被青县公安局刑事拘留，经青县人民检察院批准，2013年4月8日被青县公安局执行逮捕。现羁押于青县看守所。
河北省青县人民法院审理青县人民检察院指控原审被告人杨某某犯聚众斗殴罪、故意伤害罪一案，于2013年11月12日作出（2013）青刑初字第63号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人王某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问王某某，认为事实清楚，决定不开庭审理本案。现已审理终结。
原判认定：
一、聚众斗殴
2012年5月19日晚，张某某与苗某某在电话中相约青县南环红达肥牛城附近斗殴，张某某（已判刑）纠集戴某某、赵某某，苗某某（已判刑）纠集被告人杨某某、姚某某，苗某某、杨某某与张某某发生斗殴，张某某被斧子砍伤，经鉴定，张某某的伤情为轻伤。
认定上述事实的证据有：
1、被告人杨某某的供述证实，2012年5月19日下午天黑前，苗某某和姚某某接上其和小刚，来到青县红达肥牛城。到了后其和苗某某下车走到另一辆车前，其认识对方中的一个人就跟他说话，说着说着不知道什么原因，就和那个人嚷起来了，并打了那个人一个嘴巴子，对方有个人就拿着斧子砍了其后背一下，其顺手将斧子抢了过来，砍了这个人腿和后背几下，之后其跟着同来的人上车就走了。
2、同案犯苗某某的供述证实，2012年5月19日下午天黑前张某某来电话让其还钱并骂其，骂急了，就同张某某约见面。其开车带着姚某某接上杨某某和他的一个朋友就到了约定的地点青县红达肥牛，到了后其同杨某某下车去找张某某，另两人在车上等着。张某某带了两个人来，杨某某跟对方其中一个人说了两句，就给了那个人两个耳光，张某某回其车上拿了把斧子就砍杨某某，杨某某用带来的一把塑料枪扔张某某，之后就把张某某的斧子抢了过来，然后用斧子砍张某某。杨某某砍张某某的斧子掉了，他就回车上拿了把菜刀指着对方的一个人，其看见张某某已经倒地上了，就拉着杨某某上车走了。
3、同案犯张某某的供述证实，2012年5月19日与苗某某约着在青县红达肥牛见面。其带着代鹏由赵某某开车去的，去之前其将赵某某放在车后备箱的一把斧子放在了车后座上准备着，怕见面后打起来。到了约定的红达肥牛，过了一会，苗某某就到了，下车的是苗某某和一个胖点的男的，苗某某拿着把刀，另一人拿着把枪，其和苗某某谈还钱的事，胖子同赵某某说话，不知什么原因，胖子就打赵某某头一下，苗某某也用拳打其，其便转身回车上拿来斧子，正想砍苗某某，他们斧子却被胖子抢了过去，胖子就用斧子砍其，被砍倒在地，砍了几下后他们就跑了。
4、证人姚某某证言证实，2012年5月19日其和苗某某在一起钓鱼，苗某某接到张某某的电话，张某某让苗某某还钱，两人因言语不和骂起来了，接着两人就约地点见面，于是苗某某带着其接上一个叫杨某某的人和另一个人去红达肥牛。到了后苗某某和杨某某下车见他们说了几句话，杨某某就用他带着的塑料手枪指着对方其中一人，并动手打了一耳光。张某某就回车拿了把斧子砍杨某某，砍了杨某某后背一斧子，紧接着斧子被杨某某抢了过去，杨某某就砍张某某的后背，苗某某也回到车上拿把菜刀砍张某某的后背几下。其在车上让他们快走别打了，他俩就上车走了。
5、证人戴某某的证言证实，2012年5月19日傍晚，张某某让其跟着找苗某某要钱，赵某某开着车带着他俩，到了青县红达肥牛，过了一会来了一辆桑塔纳，苗某某和一个胖子从车上下来，双方说着就嚷起来了，胖子先动手打了赵某某的脸，赵某某没有动，张某某从赵某某的车上拿了把斧子砍对方，斧子被对方的胖子抢了过去，然后就砍张某某的后背几下。砍完后他们就开车走了。
6、证人赵某某的证言证实的内容与证人戴某某的证言基本一致。
7、青县公安局清州刑警队制作的辨认笔录证实，被告人杨某某能够准确辨认出其聚众斗殴的地点。
8、青县司法医学鉴定中心（2012）临鉴字第285号司法医学鉴定意见书证实，张某某之损伤系锐器外伤所致，属轻伤。
9、河北省青县人民法院（2013）青刑初字第25号刑事判决书证实，同案犯苗某某、张某某犯聚众斗殴罪，均被判处有期徒刑三年。
二、故意伤害
2012年3月10日23时左右，王某某开车在青县盘古广场便道上因错车与杨某某等人发生争执，之后王某某与窦某某、温某某、丁某某、潘某某到盛火烧烤店吃饭，杨某某与张某甲、梁某某、张某乙、尹某某又找到青县盛火烧烤店与王某某理论错车的事情，被告人杨某某用匕首将王某某捅伤后，后又与张某甲、梁某某、张某乙、尹某某持砍刀、凳子将窦某某、温某某、丁某某、潘某某等人打伤。经司法医学鉴定，王某某的伤情为重伤，伤残评定为七、十级，窦某某、丁某某、温某某、潘某某的伤情为轻微伤。
同时查明，附带民事诉讼原告人王某某因受伤于2012年3月11日至2012年4月7日在青县人民医院住院治疗28天，支付医疗费28703.67元，出院后因伤支付矫形器费950元、鉴定费2400元。经鉴定休养期限为365日，营养期限为60日，护理期限为150日，护理人数住院期间为二人，出院后为一人。
认定上述事实的证据有：
1、被告人杨某某的供述证实，2012年3月份的一天晚上，其和苗凯、梁某某、张某甲等人从盛火烧烤店吃完饭去永和豆浆买吃的去，买完东西苗凯开车撞在了盘古广场便道的路牙子上。这时正好从便道上开来一辆车，车上有个小伙子好像还有一个女的，因为苗凯的车撞在马路牙子上正好挡在一个出口上，这辆车就冲苗凯的车按喇叭，这时梁某某过去就冲这辆车上的人骂了一句，具体骂的什么其记不清楚了，这辆车上有人好像打了一个电话，之后就开车走了。过了10分钟左右，有三辆车开到苗凯车出事的地方，从车上下来四、五个人，其中有一个男的就是刚才被梁某某骂的那名男子，其就说怎么个意思，被骂的那名男子就说你们怎么个意思，这时对方有名男的认识张某甲，就说没事就走吧。其带着苗凯到医院包扎完伤口，就和梁某某把苗凯送回家了。正下楼时，张某甲就给其打电话，让其你回医院吧，到医院后张某甲就对我们说：“刚才的事越想越憋气，咱们找刚才那几个人去。”其跟梁某某也没说什么，一会刘强开来一辆车，其和他们就想开着车转转去，刚开到盛火烧烤店时，张某甲就指着盛火烧烤店门前的车说：“看看那辆车是不是刚才他们开的车。”其就开过去把车停在盛火烧烤店门口，其在坐子中间的手抠里拿出一把匕首来，就下车了走在最前面，后面跟着梁某某，再后面就是张某甲，小普子、小冬在最后面，进屋后就看见他们正在屋里吃饭，其就走过去，走到开始挨骂的那名小伙子身边，就拍了这名小伙子几下说：“你跟我出来。”这时他们里面有一名小伙子就把桌子推倒了，其就用脚踹了推桌子的小伙子，这时两拨人就打在一起了，其就顺手用匕首捅了那名在盘古广场挨骂的小伙子三、四刀，捅完后这名小伙子就躺在地上了，其匕首还在他的身上插着，其又用凳子打了对方其他人几下，对方好像有一个人跑出来了，张某甲他们就追出去了，这时其看见匕首在地上放着了，就拾起匕首出了盛火烧烤店，出了盛火烧烤店正看见张某甲手里拿着一根棍子砸车，这辆车就是被其用刀捅伤小伙子的车，之后小普子还有小冬自己走的，出来时没有看见刘强，其就和张某甲还有梁某某开车走了。其开的是一辆黑色福克斯，刘强是黑色帕萨特。打仗时好像是小普子拿着砍刀，其他人好像是用凳子打的，小冬没有动手。
2、被害人王某某的陈述证实，2012年3月10日22时左右，其自己在青县盘古广场南侧一个冷饮店吃冷饮，潘某某给其打电话让去盛火吃烧烤，其接完电话就从冷饮店出来，当时其车就停在冷饮店门前，车头朝西，上车后把车开到盘古广场东侧便道上，在便道上往北行驶到红绿灯时，由于路边有护栏，车过不去，其必须往西行驶才能绕到新华路上，当行驶到盘古广场北侧时，正好有一辆车出了交通事故挡在了路口，其拐不过去了，就按了几下车喇叭，这时过来一个男子手里还拿着匕首，这名男子走到其车身边时说：“你不会往后倒啊。”过来一个女的就跟其说：“你别着急，他喝醉了。”其没说什么，就开车绕过去来到盛火烧烤店吃饭了，刚吃一会儿，进来好几名男子，走在最前面的就是刚才在盘古广场跟其发生口角的男子，这名男子手里拿着一个匕首，跟着他来的这几名男子手里拿着砍刀，他们什么话也没说，这名带头的男子用匕首先朝其胳膊上捅了一刀，紧接着跟来的这几名拿砍刀的男子用刀对丁某某、潘某某、温某某、窦某某他们4个人乱砍、乱打，其被打晕了，后来的事情就不知道了。当时带头的男子用匕首捅了其三刀，第一下捅在其胳膊上，第二下捅在后背上，第三下捅在屁股上。其他人怎么乱砍他们四个的就不清楚了。
3、被害人丁某某、潘某某、温某某、窦某某的陈述证实的内容与被害人王某某的陈述基本一致。
4、证人张某乙的证言证实，2012年3月10日23时左右，其被电话通知赶到医院，听张某甲说在盘古广场不知道怎么撞车了，王某某骂了梁某某，张某甲和梁某某的意思就是找到王某某揍他一顿，张某甲说王某某好像在盛火烧烤店吃饭。其和尹某某跟着张某甲他们一起去盛火烧烤店找王某某，正要走的时候看见刘强开着车正好来医院给病人送饭，尹某某就说送其们去趟盛火烧烤店，张某甲说车上有家伙，每个人都拿了一把砍刀，然后其和尹某某就上了刘强的黑色帕萨特车，杨某某、梁某某、张某甲他们三个开着两厢福克斯，到了盛火烧烤店门口时，杨某某、梁某某、张某甲就下车进烧烤店了，当时只看见张某甲手里拿着砍刀，其和尹某某也下车了，刘强没有下车，等其和尹某某进到店里后，就看见王某某躺在地上了，杨某某手里拿着匕首，梁某某拿什么其没看见，其和尹某某都拿着砍刀，这时和王某某一起吃饭的其中一个小伙子将一张饭桌推倒了，手里还想拿酒瓶子，张某甲用砍刀就砍了那个推桌子的人，一看张某甲砍人了，其和尹某某也一起用砍刀砍和王某某一起吃饭的人，梁某某用凳子砸了对方几个人，然后王某某的朋友蹲到一边，之后梁某某将张某甲手里的砍刀要过来还想砍，张某甲说别砍了，就都走了。出门的时候其问王某某怎么躺地上了，杨某某说他捅的，走到便道时，其就对刘强说你走吧，然后刘强就开车走了。
5、证人张某甲的证言证实，2012年3月份一天晚上8、9点钟，苗凯和其、梁某某、杨某某、小普子、小冬在盛火烧烤店喝完酒，然后又开车去永和豆浆买吃的，买完吃的开车调头时，苗凯开着车撞到永和豆浆对面的马路牙子上了。这时从便道上过来一辆车，当时梁某某站在便道中间，其就听见梁某某骂那个开车的司机，后来梁某某的对象就跟那个司机说了几句好话，让那个司机开车走了。过了10来分钟其上车准备去医院包扎手上的伤口，这时来了四辆车，这四辆车就奔着苗凯撞倒马路牙子的车去了，当时车那已经没人了。其到医院给梁某某他们打的电话，怕他们出事，问他们看见有几辆车过去找他们吗？梁某某他们说看见了，其又说：“你们可别跟人家打起来，我在医院这了，你们过来接着我。”后来小普子他们也开车来医院了，小普子说：“我在路上看见那几辆车在盛火烧烤吃饭呢，应该是王某某他们。”小普子和梁某某说：“咱们过去跟他们说说去，别以后因为这事打起来。”然后其们开着两辆车去了盛火烧烤店，到了盛火烧烤店梁某某和杨某某先下的车，他俩先进去的，其随后也跟着进去了，进到店里面看见杨某某和梁某某手里都拿着匕首，小普子和小冬手里拿着凳子和砍刀，具体他俩谁拿的什么我也没看清楚，王某某在地上躺着，身上还有血，还有几个人在墙角蹲着，其就上去拽着梁某某和杨某某出了店门口，其没有动手打人。
6、证人代某某的证言证实，2012年3月10日23时30分左右，其正在青县盛火烧烤店大厅内切羊肉，这时进店内五六名男子，手里都拿着砍刀、匕首，这些人冲着店内一桌客人就过来了，当时这桌吃饭的客人有五个男的在桌上吃饭，拿匕首的一名稍胖的男子捅了其中一名客人身上好几刀，其余进店拿刀的男子对这五名客人乱砍，吃饭的客人掀了饭桌并拿店内的桌椅板凳挡，造成其店内部分桌椅板凳损坏，其中有两个客人蹲在其店内空调下求饶，但对方仍拿砍刀砍他们，在砍人过程中正砍在其空调上，造成空调损坏。之后都跑了。警察及120救护车赶到将被砍的人拉走。
7、证人马某某的证言证实的内容同证人代某某的证言基本一致。
8、青县司法医学鉴定鉴定中心（2012）临鉴字第117号司法鉴定意见书证实，王某某之损伤评定为重伤；青县司法医学鉴定鉴定中心（2012）临鉴字第124、125、122、121号司法鉴定意见书证实，潘某某、丁某某、温某某、窦某某之损伤评定为轻微伤。
9、辨认笔录三份证实，被告人杨某某能够准确辨认出其故意伤害王某某的地点为盛火烧烤店；被害人王某某能够准确辨认出对其故意伤害的被告人杨某某；张浩能够准确辨认出用刀捅上王某某的被告人杨某某。
10、青县公安局清州镇派出所出具情况说明一份证实，王某某与王世鹏系同一人，丁某某与丁磊系同一人。
11、附带民事诉讼原告人王某某医疗费票据19张、鉴定费票据1张、青县人民医院出具的证明1份、鉴定费票据1张、司法鉴定意见书证实，附带民事诉讼原告人王某某因受伤于2012年3月11日至2012年4月7日在青县人民医院住院治疗28天，支付医疗费28703.67元、矫形器费950元、伤情鉴定费2400元。王某某之伤残评定为七、十级，休养期限为365日，营养期限60日，护理期限150日、护理人数住院期间为二人，出院后为一人。
12、被告人赔偿申请和预交赔偿保证金30000元反映被告人杨某某自愿积极赔偿被害人损失的情况。
13、户籍证明信证实被告人杨某某的个人基本信息。
青县人民法院认为，被告人杨某某持械积极参加聚众斗殴，且致一人轻伤，其行为构成聚众斗殴罪；被告人杨某某故意伤害他人身体，致一人重伤，四人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。案发后被告人杨某某认罪态度较好，赔偿了被害人部分损失，酌情从轻处罚。被告人杨某某应对其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人王某某的损失予以赔偿，因被告人杨某某的故意伤害行为造成被害人王某某的直接损失及计算标准如下：医疗费28703.67元；矫形器费950元；伙食补助费每天50元，住院28天，计1400元；营养费每天50元，营养期限60日，计3000元；误工费参照河北省2012年度交通事故损害赔偿标准中农林牧副渔业平均工资13564元计算，误工365天，计13564元；住院期间护理费参照2012年度职工平均工资39542元计算，护理28天，住院期间需二人护理，计6067元，出院后需一人护理，护理费参照2012年度农林牧渔业平均工资13564元计算，护理122天，计4534；鉴定费2400元；交通费酌情支持500元；以上各项损失共61118.67元。根据被告人杨某某的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第四项、第二百三十四条第二款、第六十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条之规定，判决如下：
一、被告人杨某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年零六个月；数罪并罚决定执行有期徒刑五年零六个月。
二、被告人杨某某赔偿附带民事诉讼原告人王某某医疗费28703.67元、矫形器费950元、伙食补助费1400元、营养费3000元、误工费13564元、护理费10601元、鉴定费2400元、交通费500元；以上各项损失共计61118.67元。
王某某上诉提出：杨某某对其伤害致重伤，其损伤程度达到七级、十级伤残，应赔偿其残疾赔偿金；原判对杨某某量刑过轻。
二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对经一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。
关于王某某上诉所提杨某某应赔偿其残疾赔偿金；原判对杨某某量刑过轻的意见，经查：依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款的规定，残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围；原判对杨某某量刑在法律规定的幅度内，量刑并无不当。故上诉理由均不予采纳。
本院认为，原审被告人杨某某持械积极参加聚众斗殴，且致一人轻伤，其行为构成聚众斗殴罪；又故意伤害他人身体，致一人重伤，四人轻微伤，其行为构成故意伤害罪。案发后杨某某赔偿了被害人部分经济损失，酌情从轻处罚。杨某某的犯罪行为给附带民事诉讼原告人王某某造成的经济损失61118.67元应予赔偿。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，附带民事赔偿合理，审判程序合法。上诉理由经查不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李彦琴
审 判 员 张 勇
代理审判员 常雪梅
二〇一四年一月七日
书 记 员 刘永智