�州市吴兴区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0502刑初1166号
公诉机关湖州市吴兴区人民检察院。
被告人郭妍辉，曾用名（郭姘辉），女，1984年7月12日出生，汉族，中专文化程度，农民，住址辽宁省大连市沙河口区。因本案于2015年4月20日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年5月27日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。
辩护人周伟、方宇，浙江广诚律师事务所律师。
被告人王建，男，1982年1月18日出生，汉族，中专文化程度，农民，住址山东省安丘市。因本案于2015年4月21日被湖州市公安局吴兴区分局刑事拘留，同年5月27日被依法逮捕。现羁押于湖州市看守所。
辩护人陈守芳，浙江南太湖律师事务所律师。
辩护人周芳玄，浙江广诚律师事务所律师。
湖州市吴兴区人民检察�以吴检公诉刑诉[2016]1149号起诉书、吴检公诉刑诉变诉[2017]1号变更起诉决定书指控被告人郭妍辉、王建犯生产、销售假药罪，于2016年8月23日、2017年3月17日向本院提起公诉、变更起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。湖州市吴兴区人民检察院指派代理检察员董嫔、马某、倪某出庭支持公诉，被告人郭妍辉及辩护人周伟、方宇、被告人王建及辩护人陈守芳、周芳玄到庭参加诉讼。期间，湖州市吴兴区人民检察院建议延期审理一次。报经湖州市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。
湖州市吴兴区人民检察院指控，2014年1月至2015年4月期间，被告人郭妍辉、王建（二人系男女朋友关系）以每粒单价人民币0.25元至0.50元不等的价格多次从郑某、陆某（均另案处理）所在的广州汉风美商贸有限公司购买散装的红白色减肥胶囊和白�减肥胶囊，数量达749万粒（其中100万粒减肥胶囊未收到），共计支付减肥胶囊货款人民币250.88万元。被告人郭妍辉、王建自行包装后，以美国进口“USApurchasing”普通型和强效型减肥药的名义，通过淘宝店“美国本土代购专门店”等途径，以红白色减肥胶囊每瓶（40粒）178元左右、白色减肥胶囊每瓶（60粒）290元左右的价格，面向全国、境外进行销售，销售金额达人民币978.9万余元。
案发后，公安机关在被告人郭妍辉、王建的租房、仓库内查获尚未销售的白色减肥胶囊178932粒、红白色减肥胶囊1870932粒、黄色减肥胶囊347538粒、药品说明书5787张、标签1077张等。经浙江省食品药品检验研究院检测鉴定，上述红白色胶囊、白色胶囊及黄色胶囊中均含有“西布曲某”药物成分。
案发后，被告人郭妍辉、王建违法所得相关工商银行账户、支付宝账户均被冻结�
公诉机关当庭宣读、出示了证人证言、被告人供述、鉴定意见、扣押清单、书证等证据，据此，公诉机关认为被告人郭妍辉、王建已构成生产、销售假药罪，且具有其他特别严重情节，提请本院依法惩处。
被告人郭妍辉、王建对起诉书指控的罪名无异议，对犯罪事实有异议，认为其淘宝店铺存在刷单行为，实际销售金额仅为2、3百万元左右。
被告人郭妍辉的辩护人对起诉书指控的罪名无异议，对起诉书指控的事实有异议，认为：1、起诉书指控的被告人郭妍辉销售金额事实不清、证据不足；2、被告人郭妍辉的犯罪行为90%以上发生在最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》实施之前，应以从旧兼从轻原则，被告人郭妍辉不属有其他特别严重情节；3、被告人郭妍辉有立功表现；4、被告人郭妍辉有坦白情节。请求法庭从轻处罚、减轻处罚。
被告人王建的辩护人对起诉书指控的销售金额有异议，认为被告人郭妍辉、王建的购买的减肥药有200万粒未收到，销售单价不应高于1.7元每粒；并认为本案的大部分犯罪行为发生在《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》实施之前，应当适用从旧兼从轻原则，不应认定为有其他特别严重情节；被告人王建是从犯，犯罪情节较轻、认罪态度好，请求法庭从轻处罚。
经审理查明，2013年5月份，被告人郭妍辉、王建共同出资在淘宝网上设立“美国本土代购专门店”网店。2014年年初，被告人郭妍辉联系郑某、陆某（均另案处理）所在的广州汉风美商贸有限公司，由该公司根据被告人郭妍辉的要求为其生产减肥胶囊。2014年1月至2015年4月期间，被告人郭妍辉、王建（二人系男女朋�关系）以每粒人民币0.25元至0.50元不等的价格多次从郑某、陆某所在的广州汉风美商贸有限公司订购散装的红白色减肥胶囊和白色减肥胶囊，数量达749万粒，其中共收到红白减肥胶囊439万粒、白色减肥胶囊110万粒（100万粒红白减肥胶囊、100万粒白色减肥胶囊未收到），支付减肥胶囊货款共计人民币250.88万元。被告人郭妍辉、王建收到减肥胶囊后自行购买包装瓶、药品标签、并印刷药品说明书，对购得的减肥胶囊进行包装，包装后，以美国进口“USApurchasing”普通型和强效型减肥药的名义，通过其淘宝店“美国本土代购专门店”、发展代理等途径，面向全国、境外进行销售，其中在其网店内以红白色减肥胶囊每瓶（40粒）178元左右、白色减肥胶囊每瓶（60粒）290元左右的价格进行销售，销售给代理的最低价格为红白减肥胶囊每粒1.7元、白色减肥胶囊每粒3.5元。案发后，公安机关在被告人郭妍辉、王建的租房、仓库内查获并扣押尚未销售的白色减肥胶囊约17.8万粒、红白色减肥胶囊约98万粒、黄色减肥胶囊约17.3万粒。经浙江省食品药品检验研究院检测鉴定，上述查扣的红白色胶囊、白色胶囊及黄色胶囊中均含有“西布曲某”药物成分。至案发，被告人郭妍辉、王建的减肥胶囊销售金额达人民币800余万元。
案发后，公安机关在被告人郭妍辉租房内扣押药品说明书5787张、电脑主机五台、顺丰速运货运单56联、记事本5本、红色标签57张、黑色标签1020张、黄色包装袋86400张、数粒板6块，在被告人郭妍辉处扣押VIVO手机一部、苹果6手机一部、在被告人王建处扣押笔记本电脑一台、HTC手机一部等。
另查明，案发后，被告人郭妍辉、王建违法所得相关工商银行、建设银行、中国银行账户及支付宝账户均被冻结。
上述事实，有经当庭举证、质证的如下证据予以证实：人口信息、协助查询财产通知书、银行账户明细、冻结财产通知书，调取证据清单、淘宝交易记录、支付宝交易记录，陆某销售业绩，扣押清单等；证人郑某、陆某、李某1、刘某1、高某、刘某2、王某2、雷某、徐某、杨某、郭某1、郭某2、刘某3、戴某,4、沈某1、程某、孙某、于某,4、王某1、李某2、沈某2、包某等人的证言；公安机关侦查人员出具的抓获经过；搜查笔录、扣押清单、清点笔录，搜查视频光盘、清点视频光盘，公安机关侦查人员出具的情况说明；现场勘验、检查笔录及照片,辨认笔录及照片，现场勘验检查工作记录、电子物证检查工作记录；湖州市食品药品监督管理局出具的假药认定证明、浙江省食品药品检验研究院出具的检测报告，湖州市食品药品检验研究所出具的检验报告；被告人郭妍辉、王建的供述及辩解等证据予以证实，足以认定。
关于二被告人及辩护人提出的二被告人购买的减肥胶囊有200万粒未收到的意见，经查，公安机关在大连沙河口西南路熟食品交易市场附近的仓库内查获红白色减肥胶囊、黄色减肥胶囊共计100余万粒，综合证人郑某、陆某等人的证言及郭妍辉的供述，以及陆某的销售记录、银行交易明细，本院认定被告人郭妍辉、王建有100万粒红白减肥胶囊、100万粒白色减肥胶囊未收到。相关意见予以采纳。
关于被告人及辩护人对二被告人的销售金额提出的异议，本院审理查明，被告人郭妍辉、王建共购得减肥胶囊549万粒、其中红白减肥胶囊439万粒、白色减肥胶囊110万粒，扣除公安机关查获的红白色减肥胶囊约98万粒、白色减肥胶囊17.8万余粒、黄色减肥胶囊约17.3万粒，被告人郭妍辉、王建实际销售红白减肥胶囊约341万粒、白�减肥胶囊约74.9万粒，按二被告人的红白减肥胶囊及白色减肥胶囊的最低销售价格计算，二被告人的销售金额就低认定为800余万元。
本院认为，被告人郭妍辉、王建生产、销售假药，有其他特别严重情节，其行为均已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应予分别惩处。被告人郭妍辉、王建的生产、销售假药行为持续到最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》实施之后，应当适用该解释，二被告人生产、销售金额达800余万元，应当认定为有其他特别严重情节，对辩护人提出的被告人郭妍辉、王建不属有其他特别严重情节的辩护意见不予采纳。被告人郭妍辉、王建共同出资成立淘宝美国代购店铺，在日常经营中各有分工，被告人郭妍辉联系货源、招聘客服、包装人员、被告人王建负责网店日常维护、资金往来、接货、发货，店铺经营收益归二人共同所有，被告人王建不属从犯，对辩护人提出的被告人王建系从犯的辩护意见不予采纳。被告人郭妍辉供述上家郑某的基本情况，属于其应当如实供述的内容，不属立功，辩护人提出的被告人郭妍辉有检举他人犯罪的情况尚未查证，对辩护人提出的被告人郭妍辉有立功情节的辩护意见不予采纳。被告人郭妍辉、王建到案后当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。综上，根据被告人郭妍辉、王建的犯罪事实，犯罪的性质、情节和对社会的危害程度以及归案后的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人郭妍辉犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币一千万元（刑期从判�执行之日起计算。判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2015年4月20日起至2029年4月19日止。罚金限于判决生效之日起十五日内缴纳）。
二、被告人王建犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币八百万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前，先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刑期自2015年4月21日起至2026年4月20日止。罚金限于判决生效之日起十五日内缴纳）。
三、追缴被告人郭妍辉、王建的违法所得人民币八百万元（其中冻结在案的银行账户、支付宝账户内的违法所得依法追缴后，不足部分继续追缴）。
四、扣押在案的假药依法予以没收销毁；扣押在案的药品说明书5787张、电脑主机五台、顺丰速运货运单56联、记事本5本、红色标签57张、黑色标签1020张、黄色包装袋86400张、数粒�6块、VIVO手机一部，依法予以没收；在被告人郭妍辉处扣押的苹果6手机一部，发还被告人郭妍辉、在被告人王建处扣押的笔记本电脑一台、HTC手机一部发还被告人王建。（均由扣押机关处理）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王进炎
人民陪审员 潘春春
人民陪审员 汪 瑛
二〇一七年六月二十九日
书 记 员 戴培玲