福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）闽01民终3270号上诉人（原审原告）：裴龙云，男，汉族，1987年12月10日出生，住四川省渠县。委托诉讼代理人：任林鹏，北京市盈科（福州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张福星，男，汉族，1973年12月20日出生，住福建省闽侯县。被上诉人（原审被告）：邱本豪，男，汉族，1973年12月18日出生，住四川省大竹县。上诉人裴龙云因与被上诉人张福星、邱本豪提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省闽侯县人民法院（2015）侯民初字第3767号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人裴龙云的委托诉讼代理人任林鹏、被上诉人邱本豪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。裴龙云上诉请求：1.撤销一审判决并依法改判；2.判令被上诉人承担本案所有的诉讼费用。事实和理由：1.一审判决两被上诉人向上诉人各承担40%的按份责任是错误的，两被上诉人应当依法向上诉人承担连带赔偿责任；2.上诉人在施工作业中不具有过错，一审判决上诉人承担20%的责任于法无据；3.一审判决认定的部分赔偿项目如误工费、残疾赔偿金、被抚养人生活费等计算标准错误。被上诉人邱本豪辩称，涉案项目是其从张福星处承接的，事故发生后张福星就没再支付涉案项目的承建费用。被上诉人邱本豪认为其已经支付了应承担的治疗费用，现上诉人已痊愈，故不同意承担连带赔偿责任。被上诉人张福星未到庭应诉亦未提交书面答辩意见。裴龙云向一审法院起诉请求：1.判决二被告连带赔偿原告误工费45195.83元、护理费18723.6元、交通费1000元、住院伙食补助费900元、营养费3000元、残疾赔偿金86022.72元、被抚养人生活费78491.49元、精神损害抚慰金7000元、司法鉴定费1260元，合计241593.64元；2.判决二被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：张福星将位于闽侯县上街镇明德路与117县道的交叉路口的活动房交由邱本豪承建，2015年6月9日6时许，裴龙云受邱本豪雇佣在前述地点为张福星搭建活动房时，双方在高层建筑施工过程中均未采取安全防护措施，不慎从屋顶6米高处摔倒在地。受伤后被送往闽侯县上街中心卫生院进行治疗，住院36天，共花费医疗费60262.52元，出院医嘱为：（1）右下肢勿做剧烈运动勿负重3个月；（2）建议休息10个月，加强营养；（3）门诊随诊，定期拍片复查。2015年9月21日，裴龙云向福建正中司法鉴定所申请司法鉴定。2015年9月29日福建正中司法鉴定所出具的闽正中司鉴所（2015）临建司法鉴定意见书，鉴定意见为1、被鉴定人裴龙云的损伤构成三项十级伤残。2、评定裴龙云的护理期限为90日。裴龙云已收到邱本豪垫付的78862.52元（含垫付医疗费60262.52元）。裴龙云因本起事故受伤造成各项经济损失合计人民币203236.13元。一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，张福星将位于闽侯县上街镇明德路与117县道的交叉路口的活动房交由没有资质的邱本豪承建，但张福星并未审查邱本豪是否有相应资质，故张福星存在选任不当的民事行为，且张福星作为未经相关部门审批的活动板房建设的受益者，故应承担相应的民事赔偿责任，即40﹪。裴龙云接受邱本豪的雇请并为其工作，二者之间形成劳务关系。依照法律规定，邱本豪在原告工作时未提供相应的安全防护措施，导致裴龙云从活动房上面摔下受伤，故作为雇主的邱本豪应当承担相应民事赔偿责任，即40﹪。裴龙云在工作时未尽到安全注意谨慎义务，自身亦存在过失，可以适当减轻张福星、邱本豪的赔偿责任，自行承担20﹪。原告因本起事故受伤造成各项经济损失合计人民币203236.13元，根据裴龙云和张福星、邱本豪的过错程度，张福星应赔偿裴龙云损失人民币81294.45元，邱本豪应赔偿裴龙云损失人民币81294.45元。邱本豪已垫付裴龙云人民币78862.52元，可在赔偿款中予以扣减。综上，依照《》第、第、第、第、第、第、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、邱本豪应赔偿裴龙云各项经济损失计人民币81294.45元，扣除邱本豪已支付原告裴龙云人民币78862.52元外，邱本豪应于本判决生效之日起十五日之内赔偿裴龙云各项经济损失计人民币2431.93元。二、张福星应在本判决生效之日起十五日内赔偿裴龙云各项经济损失计人民币81294.45元。三、驳回裴龙云的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4924元，由裴龙云负担3041元，由邱本豪负担50元，由张福星负担1833元。本院经审理查明，一审认定的事实属实，本院予以确认。一、关于本案赔偿责任的承担问题。本院认为：根据《侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，裴龙云作为提供劳务一方，未尽到安全注意谨慎义务，采取必要的安全措施，自身存在过失，而张福星作为接受劳务一方，未审查其雇请的邱本豪是否有相应资质，且其所建房屋亦未经相关部门审批，故应承担相应的民事赔偿责任。而邱本豪作为裴龙云的直接雇主，对雇员裴龙云在从事雇佣活动中遭受的人身损害，也应当承担相应的民事赔偿责任。原审法院综合本案案情，各方过错程度，酌定张福星对裴龙云的损害承担40%的责任，邱本豪承担40%的责任，裴龙云自行承担20%的责任，并无不当。上诉人裴龙云主张张福星和邱本豪承担连带赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于上诉人裴龙云有异议的赔偿项目，本院认为：1.误工费。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：“误工时间根据受害人接受医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”。本案应以医疗机构出具的《出院记录》中明确载明的“建议休息10个月”来确定误工时间。一审认定有误，本院予以纠正。即误工费为：50362元／年÷12×10个月=41968.33元；2.营养费。一审法院根据上诉人的伤情结合医嘱酌定1000元，已趋合理。上诉人主张营养费过低应予调整，本院不予支持。3.残疾赔偿金。本案上诉人伤情鉴定结果是十级伤残和两个附加十级伤残，一审法院根据相关规定确定每个附加十级伤残的附加指数取值为1%，三项十级伤残的系数应认定为12%并无不当。上诉人要求按14%计算伤残赔偿附加指数于法无据，本院不予采纳。4.被抚养人的生活费。关于被抚养人生活费的计算，应当根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地等因素，确定适用城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出的标准。本案中，裴龙云虽为农村居民，但生活、收入均来源于城镇。为此，上诉人主张被以城镇居民标准计算被抚养人的生活费，本院予以支持。根据相关统计数据，城镇居民人均消费性支出为22204.1元／年。故被扶养人生活费为：上诉人父亲22204.1元／年×20年×12%÷2＋上诉人长子22204.1元／年×13.5年×12%÷2＋上诉人次女22204.1元／年×17年×12%÷2=67278.42元。综上，本院认定裴龙云因本起事故受伤造成各项经济损失：医疗费60262.52元、误工费41968.33元、护理费18721.08元、伙食补助费900元、营养费1000元、残疾赔偿金73733.76元、司法鉴定费1260元、精神损害抚慰金7000元、交通费500元、被扶养人生活费67278.42元，总计272624.11元，其中张福星对裴龙云的损害承担40%的责任即109049.64元，邱本豪承担40%的责任即109049.64元，扣除其已支付裴龙云人民币78862.52元，还应支付裴龙云人民币30187.12元，其他损失由裴龙云自行承担。综上所述，裴龙云的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销福建省闽侯县人民法院（2015）侯民初字第3767号民事判决；二、被上诉人张福星应于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人裴龙云各项经济损失计人民币109049.64元；三、被上诉人邱本豪应于本判决生效之日起十五日内赔偿上诉人裴龙云各项经济损失计人民币30187.12元；四、驳回上诉人裴龙云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费按照一审判决执行，二审案件受理费4924元，由裴龙云负担3041元，由邱本豪负担50元，由张福星负担1833元。本判决为终审判决。审 判 长  池开通审 判 员  邱灿明代理审判员  刘启鸣二〇一六年十月二十四日书 记 员  施国琴附：本裁定书引用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。