广东省鹤山市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0784刑初132号
公诉机关广东省鹤山市人民检察院。
被告人张波，男，1990年2月28日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地四川省德阳市中江县。因犯盗窃罪于2011年1月25日被本院判处拘役五个月，同年2月24日刑满释放；因犯盗窃罪于2013年11月8日被本院判处拘役五个月，同月29日刑满释放；因犯盗窃罪于2014年8月8日被本院判处有期徒刑六个月，同年10月16日刑满释放；因犯盗窃罪于2015年10月21日被本院判处有期徒刑十个月，2016年6月20日刑满释放。因本案于2017年2月16日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月2日被逮捕。现押于广东省鹤山市看守所。
广东省鹤山市人民检察院以鹤检公诉刑诉〔2017〕118号起诉书指控被告人张波犯抢劫罪，于2017年3月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员张洁玲出庭支持公诉，被告人张波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
广东省鹤山市人民检察院指控：2017年2月上旬的一天，被告人张波经过鹤山市沙坪街道中山一巷一废弃红砖屋时，发现了停放于此的属于被害人罗某1一台鹏城牌助力车。两三天后，张波购买了一把十字螺丝刀和一套撬锁工具，并将上述工具藏于该红砖屋内。同月16日15时许，张波再次步行至上述地点，拿出事先藏好的工具准备盗走该助力车，在接线打火的过程中被公安机关的工作人员麦某、冯某1发现。麦某、冯某1立即上前实施抓捕，期间张波为抗拒抓捕，用砖头砸向麦某、冯某1的腿部。经鉴定，被盗助力车价值人民币2160元；麦某、冯某1的伤情均未达轻微伤程度。案发后，被盗助力车已发还给被害人。公诉机关认为被告人张波犯盗窃罪，为抗拒抓捕而当场使用暴力，由于意志以外的原因而未得逞，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条和第二十三条的规定，应当以抢劫罪（未遂）追究其刑事责任，可以比照既遂犯减轻处罚。被告人张波曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人张波有盗窃前科，可以酌情从重处罚。建议判处被告人张波有期徒刑二年至四年，并处罚金。提请法院依法惩处。
对指控的犯罪事实，公诉机关在庭审中当庭宣读并出示了抓获经过、破案经过，被告人张波的供述与辩解，被害人罗某1的陈述，证人麦某、冯某1、叶某、冯某2的证言，鉴定意见，扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单、身份证明材料、前科材料、麦某、冯某1的病历资料、公安机关张贴的寻找车主、目击证人的公告等书证材料，被盗助力车及作案工具照片，指认材料、辨认笔录及照片，现场勘查笔录及照片等证据。
被告人张波对指控的犯罪事实和罪名均有异议，认为其只是实施了盗窃助力车的行为，其被两名派出所的人员发现后有反抗，但只是想甩开他们，其并没有拿砖头砸他们的腿；认为其行为不构成抢劫罪，只是构成盗窃罪。
经审理查明，2017年2月上旬的一天，被告人张波经过鹤山市沙坪街道中山一巷一废弃红砖屋时，发现了停放于此的属于被害人罗某1一台鹏城牌助力车。两三天后，张波购买了一把十字螺丝刀和一套撬锁工具，并将上述工具藏于该红砖屋内。同月16日15时许，张波再次步行至上述地点，拿出事先藏好的工具准备盗走该助力车，在接线打火的过程中被公安机关的工作人员麦某、冯某1发现。麦某、冯某1立即上前实施抓捕，期间张波为抗拒抓捕，用砖头砸向麦某、冯某1的腿部。经鉴定，被盗助力车价值人民币2160元；麦某、冯某1的伤情均未达轻微伤程度。案发后，被盗助力车已发还给被害人。
上述事实，有经过本院庭审示证和质证的下列证据所证实：
一、抓获经过
2017年2月16日15时35分许，民警接麦某报称在鹤山市沙坪街道中山一巷一废弃的红砖小屋内有一名男子正在盗窃助力车，并已成功将被告人制服。民警到场后当场起获黑色女装助力车一台，搜获作案工具一批，后将涉嫌盗窃的男子依法传唤至公安机关调查。
二、书证材料
1、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、发还清单：公安机关依法扣押十字螺丝刀一件、撬锁工具一套，及助力车一辆（黑色女装、无挂牌，车架号LXDTCJP01GE044036，发动机号码PC1P52QMI-
AGE044036）；后依法向被害人罗某1发还助力车。
2、张波的前科资料：
张波因犯盗窃罪，张波于2011年1月25日被鹤山市人民法院判处拘役五个月，于同年2月24日刑满释放。
张波因犯盗窃罪，张波于2013年11月8日被鹤山市人民法院判处拘役五个月，于同年11月29日刑满释放。
张波因犯盗窃罪，张波于2014年8月18日被鹤山市人民法院判处有期徒刑六个月，于同年10月16日刑满释放。
张波因犯盗窃罪，张波于2015年10月21日被鹤山市人民法院判处有期徒刑十个月，于2016年6月20日刑满释放。
3、被盗助力车及作案工具照片：证明该车特征与被害人陈述的一致。
4、冯某1的病历资料：
接诊时间为2017年2月17日9时50分，主诉右腿打伤10+小时，初步诊断：右下肢胫前打伤。
5、麦某的病历资料：
接诊时间2017年2月17日，主诉被他人打伤左小腿，初步诊断：左小腿挫伤。
6、冯某1、麦某的身份证明：
证明两人为鹤山市公安局中山派出所协警。
7、被告人张波的身份资料：证明其身份情况。
8、公安机关张贴的寻找车主的公告。
9、鹤山市公安局中山派出所出具的说明及相关图片：2017年4月20日，中山派出所民警就张波涉嫌抢劫一案，于案发地点鹤山市沙坪街道中山一巷以及周边张贴寻找目击证人的公告，同时民警在现场以及周边进行走访，截止2017年4月24日暂未找到目击证人。
三、鉴定意见：
1、价格认定结论书——鹤价认鉴（2017）12号：
价格认定标的鹏城牌PC125T-16助力车一辆于2017年2月16日的市场零售价格为人民币贰仟壹佰陆拾元（￥2160.00元）。
2、法医学活体检验鉴定书——（2017）鹤公刑技法（活）字第084、085号：
根据检验所见，伤者冯某1所受损伤为右小腿软组织挫擦伤。根据其所受损伤的分布、范围、特征并结合案情等情况分析，符合受钝性外力作用所致。根据目前情况，按照《人体损伤程度鉴定标准》之规定，伤者麦某的伤情未达轻微伤程度。
根据检验所见，伤者麦某所受损伤为左小腿软组织挫擦伤。根据其所受损伤的分布、范围、特征并结合案情等情况分析，符合受钝性外力作用所致。根据目前情况，按照《人体损伤程度鉴定标准》之规定，伤者麦某的伤情未达轻微伤程度。
四、辨认笔录
1、麦某辨认出张波就是盗窃助力车的男子。
2、冯某1辨认出张波就是盗窃助力车的男子。
3、张波辨认作案现场及其购买作案工具的店铺。
4、叶某辨认出涉案二轮机动车就是罗某1的助力车。
5、冯某2辨认出涉案二轮机动车就是罗某1的助力车。
6、麦某在现场图片中辨认出案发时张波用于砸其的砖头。
7、冯某1在现场图片中辨认出案发时张波用于砸其的砖头。
六．现场勘查笔录及照片：证明案发现场的情况。
七、被害人陈述
被害人罗某1的陈述：2017年1月份的一天，我将我的助力车停放在沙坪街道崇德路一居民楼下，然后去办事，等我回来的时候我就发现停放在楼下的助力车不见了，由于我宅梧镇的老家有点事，加上我按照以往的观念，我觉得车是很难找回来的，于是我没来得及报案就搭乘公交车回老家了。2017年2月16日21时许，我经过中山一巷6-3号楼下的时候，看见中山派出所张贴的告示，第二天我就到派出所询问情况了。我被盗的是一台黑色的无悬挂车牌的鹏城牌女装助力车，没有锁大锁。该车右侧外侧塑料壳上贴有两张哆啦A梦卡通贴纸，另外助力车的烟囱外侧隔离壳是没有了的，是以前摔跤的时候弄烂了我就将隔离壳拆掉了。
八、证人证言
1、证人麦某在侦查阶段的陈述：我是鹤山市公安局中山派出所的一名协警。案发当天我是在上中班，16点至24点，当时我还没上班，我们都是穿着便服的。2017年2月16日15时许，我和我的朋友冯某1在鹤山市沙坪街道中山一巷18号我家阳台处聊天，然后我在阳台处看见楼下一废弃的小砖屋处有一名男子正在拆开一辆女装的助力车。我见那名男子鬼鬼祟祟的样子，就怀疑那台助力车是盗窃得来的。于是我和冯某1马上下楼来到那间小屋处，看见那名男子正拆开那辆助力车想要点着车，我见到他拿着一个银色的六角钥匙和一把红色柄的螺丝刀等工具拆开，当时那男子已经撬开了那台女装助力车的车头盖了，车头的电线已经露出来，车头盖掉在旁边的地上，该男子见我们后神情紧张，我就问该男子“在干什么”，那男子说没做什么，我又问“这车是你的吗？”那男子语无伦次，闪烁其词，于是我们更加觉得那男子是在盗窃助力车，于是我和冯某1就走过去该男子旁边徒手抓那男子的手，同时我就表明了我们的身份称“我们是派出所的”，顿时那男子试图站了起来，不相信我们是派出所的，我们又怕那男子逃跑，于是我想拿出手铐出来将其拷起来，那男子就用力甩开我们的手，不要我们抓住他，接着我和冯某1就用手按住该男子的肩部并将其按倒在地上，当时我们是没有控制住他的手的，那男子将手缩紧放在胸前位置，不要我们抓住，并顺手在地上捡起一个砖头就朝向我们的脚砸，砸了我的左脚两下，我的左脚被砸淤青了，冯某1的右脚小腿正面处有一处擦伤。此时我怕该男子还是不相信我们是派出所的，于是从口袋了拿出证件出来，那男子看了一下我的证件，就没有再继续反抗了，将砖头丢掉，接着我和冯某1将其控制住。那名男子用的是一个灰色的，长约20厘米，宽约10厘米的建筑用砖。
在审理期间其陈述我和冯某1在中山一巷一废弃的红砖屋内抓捕一名涉嫌盗窃的犯罪嫌疑人时，该男子持一块灰色的砖头砸我们的脚。是一个灰色的，长约20厘米、宽约10厘米那种建筑用砖，是大半截的。那块砖头应该还在现场，我能辨认出来，就是塑料袋旁边那块。
2、证人冯某1在侦查阶段的陈述：我是鹤山市公安局中山派出所的一名协警，案发当天我是在上中班，16点至24点，当时我还没上班，我们都是穿着便服的。2017年2月16日下午我到朋友麦某家中玩，下午15时许，我当时和麦某在他家中的阳台聊天，突然我们就发现有一名男子正在中山一巷18号楼旁边的一栋废弃的小砖屋内拆着一辆助力车，我和麦某就怀疑那男子是盗窃助力车的，于是我和麦某下到小砖屋时，我看到那名男子已经将那助力车的车头盖拆开了，车头盖掉在地上，那男子正蹲着接车头的电线，接着我们就问那男子在做什么，那男子当时说没做什么，然后麦某就问:“这是你的车吗？”那男子支支吾吾，后来就说那助力车已经在这里了。那时我们就判定，那男子有盗窃助力车的重大嫌疑，接着麦某就说我们是派出所的，同时我们就向前分两边用手想把该男子控制住，那男子见状就试图挣脱，用力甩开我们的手，我们没能抓住他的手，于是就按住那男子的肩和背部将该男子按倒在地，接着，该男子仍然用手左右旋转双肩甩开了我们的手，并且蜷缩双手、夹紧双臂，将手放在胸前，趴在地上，同时在地上捡起了一个砖头砸我们的脚，我们分别被砸了两下，此时麦某又对其说我们是派出所的,并从口袋里拿出证件来，同时我和麦某继续将其控制住，那男子看到麦某的证件时，就没有继续反抗了，并将手上的砖头扔掉了。之后我们就报警。
当时我们控制那男子的过程中，开始我们两个分别站在他的两边，徒手抓他的双手，该男子甩开我们的手，我们没能抓住，我们就按他的背部和肩膀部位将其按倒在地，该男子不停反抗，蜷缩双手放在胸前趴在地上，但是手没有被控制住，随后他随手捡起一块砖头，当时我们也是站在他的左右两边，我站右边，该男子就手持一个砖头朝我脚的方向砸了两下，有一下我避开了，一下被砸中，朝麦某的脚的位置也砸了两下，同时麦某及时表明身份，那男子看见我们的证件后就停止反抗并丢掉砖头了。后来我们把该男子控制住后，就拨打110报警，之后警察就来了。
当时那男子正在拆一辆黑色的女装助力车，该车车尾有一块写着三阳机车的牌子，车头盖被打开了，他当时正在用一把银色的六角匙拆那助力车的前盖，正在驳接助力车的电线准备打火，当时助力车旁边还放着一把红色柄螺丝刀等工具。
我和麦某都被砖头砸中，我的右脚小腿正面被砖头砸中，擦伤并流血了，而麦某的脚应该也被砖头砸中了。
在审理期间其陈述我和麦某在中山一巷一废弃的红砖屋内抓捕一名涉嫌盗窃的犯罪嫌疑人时，该男子持一砖头拒捕，并用砖头砸我们的脚。那个砖头是灰色的，长约15厘米、宽约10厘米的建筑用砖，好像是大半截的，砖头不是完整的。现场图片中，在塑料袋旁边的那块砖头就是那男子拿的那块砖头，我们当时就是在这个地方纠缠，当时我还倒在这个地方。
3、证人叶某的陈述：我和罗某1是很好的朋友，平时也经常一起玩，他是鹤山宅梧人。之前听他说过一下，他的助力车大概是在农历新年之前被偷了，当时我还叫他去报警，但他说报警没有什么用的，后来他去没去报警我就不知道了。听他说是在图书馆那边被盗的，具体位置我不知道。我见过他驾驶过那台助力车，他还用那台助力车搭过我，那是一辆黑色的女装摩托车，无号牌，我记得那辆车的右侧车兜位置贴有两张哆啦A梦的贴纸，我当时还笑他幼稚。另外助力车的烟囱外侧壳是摔过了的，壳摔坏被拆了。我能辨认出那台车。
4、证人冯某2的陈述：我和罗某1是很好的朋友，我们很早就认识了。他那台黑色的助力车在过年前就被盗了。被盗后不久我找他出来玩，当时他说没车，车被盗了，叫我去载他。他说车是在沙坪街道图书馆附近被盗的。我见过他驾驶那辆车，我们出去玩的时候他驾驶过。那辆助力车的右侧车兜位置贴有两张哆啦A梦的贴纸。我能辨认出那台车。
九、被告人供述与辩解
被告人张波的供述与辩解：大概在2月16日的5天前我经过沙坪街道中山路背后中山一巷废弃红砖小屋门口，当时我就发现了一台黑色的女装助力车停放在那间废弃红砖小屋内，当时我就想把该助力车盗走了，但是没动手，随后我就来到新天地旁义学路一间“2元店”内购买了一把十字螺丝刀、一套拧螺丝的套件，该套件是包括一套不同口径的螺母套以及一个长约15厘米的铁杆，之后我就又来到那废弃小屋内将这些开锁工具放在屋内的烂砖头旁边藏好，但是当时我没有动手偷车。2月16日下午15时许，我一人又来到沙坪街道中山路路口背后中山一巷一间废弃红砖小屋内，我的目的是去看看那台黑色的助力车是否还在那个屋内，要是在的话我就偷车，当我来到小屋内发现车还在，于是我就拿出我事先藏好的工具就开始撬该助力车的车头盖，试图接好电将车打着火后将车偷走，我拿出我事先藏好的工具开始撬那助力车的车头盖，撬开后我就蹲在车头旁准备接线打火的时候，突然来两个穿便衣的人，他们过来我左右两边，接着他们分别抓住我的手，我就用力甩开他们的手，大力地反抗了几下，接着他们两个就将我按倒在地上了，当时我是双手蜷缩在我胸前趴在地上的，接着对方就说他们是派出所的，同时他们从口袋拿出工作证出来给我看，我看了之后就没有继续反抗了。对方还没表明身份的时候我反抗了几下，就是扭动身子、旋转双臂，开始是旋转双手和肩部、肘部，甩开对方的手，在地上时我就扭动身子，左右旋转肩部、肘部，不让对方抓住。开始他们抓我手的时候被我甩开了，他们就按我的肩膀把我按在地上，接着我就将双臂夹紧，双手蜷缩放在胸前，不停反抗，那时对方是没有将我的手抓住，没有控制住我的手的，之后对方表明了身份我就没有反抗了。他们按住我的时候有问我车是不是我的。我没有拿砖头砸对方的脚。
庭审时其辩解其只是盗窃助力车，其当时在案发的红砖屋拆开助力车的电线接电，打算偷走该车时被两个穿便衣的人发现，那两人想把其按倒在地上，其推开他们的手想起身，但没有拿砖头砸他们，他们按住其十几秒之后才表明他们是派出所的，预算其就没有反抗了。
针对被告人张波的辩解，本院综合评析如下：
认定被告人张波抢劫的证据，有被害人罗某1的陈述证实被盗车辆属于被害人的事实，证人叶某、冯某2的证言可予以作证；有证人麦某、冯某1的证言证实张波在实施盗窃的过程中，为抗拒抓捕当场使用暴力的行为，其在抓捕过程中用砖头砸打麦某、冯某1，法医学活体检验意见书、两证人的病历资料以及指认材料均可予以印证；有鉴定意见证实被抢财物于案发当日的价值；有辨认及现场勘查笔录证明作案现场的情况。被告人张波在侦查阶段供认在实施盗窃助力车过程中被发现并有反抗的情况。被告人张波在实施盗窃的过程中被发现，为抗拒抓捕而使用暴力，由于意志以外的原因而未得逞，其行为构成抢劫罪（未遂）。因此，被告人的辩解没有事实和法律依据，不予采纳。
本院认为，被告人张波犯盗窃罪，为抗拒抓捕而当场使用暴力，由于意志以外的原因而未得逞，其行为已构成抢劫罪（未遂）。被告人张波曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；其有盗窃前科，可以酌情从重处罚；其已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯减轻处罚。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控被告人的罪名成立，且量刑建议恰当，本院予以支持。根据被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十九条、第二百六十三条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款的规定，判决如下：
一、被告人张波犯抢劫罪（未遂），判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币2000元。
二、供被告人作案时使用的十字螺丝刀一把、撬锁工具一套予以没收，上缴国库。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年2月16日起至2019年12月15日止；罚金于本判决书发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长
李雪梅
审 判 员
冯权胜
人民陪审员
谭嘉伟
二〇一七年六月十四日
书 记 员
吕嘉茵