广西壮族自治区河池市金城江区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）金民初字第1745号
原告周洪律。
委托代理人莫光永，金城江区法律援助中心法律工作者。
委托代理人韦晓芬，金城江区法律援助中心法律工作者。
被告金城江盛源大酒店。
法定代表人周圣铁，该酒店董事长。
委托代理人韦青，广西铁义律师事务所律师。
原告周洪律与被告金城江盛源大酒店（以下简称“盛源大酒店”）劳动争议一案，本院2014年9月4日立案受理后，依法由代理审判员刘国强适用简易程序，于2014年10月14日公开开庭进行审理，书记员李芸担任法庭记录。原告周洪律的委托代理人韦晓芬，被告盛源大酒店的委托代理人韦青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周洪律诉称，原告于2007年3月7日起，在金城江盛源大酒店从事保卫工作，并与之签订了劳动合同，至2013年7月19日，被告以原告在2013年7月7日凌晨当班时间与人冲突发生斗殴，严重违反酒店店纪店规为由，作出开除处理的书面通知。原告自2007年3月到酒店工作以来，至2011年5月，被告才为原告交纳了社会保险费，还有2007年3月至2011年4月没有帮交纳社会保险费。同时原告几年来都未得享受法定节假日、休息日休息，也未得补助，现被告违法解除劳动合同，应当向原告支付以下费用：1、补缴2007年3月至2011年4月的社会保险费12000元以及所欠缴社会保险费的滞纳金。《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款的规定：用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。第六十条第一款规定：用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。2007年3月至2011年4月，被告没有为原告缴纳社会保险费，应当补缴这期间的保险费，共计12000元，以及原告在被告单位工作的几年时间所欠缴社会保险费的滞纳金。2、支付法定节假日、休息日上班的工资报酬25900元。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，原告到被告单位工作6年4个月，共有休息日626天（105天／年×6年＋4天／月×8个月），66个节假日（11天／年×6年）未得到补助。按原告平均日工资35元计算，休息日工作，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，节假日，支付不低于工资百分之三百的工资报酬，共计27580元。3、支付违法解除劳动合同赔偿金16200元。用人单位违反《中华人民共和国劳动合同法》规定解除劳动合同的，根据《劳动合同法》四十七条第一款，八十七条的规定，支付赔偿金16200元（原告工作满两年，每满一年支付一个月工资，月工资1350元，经济补偿金为1350元／月×6个月＝8100元；用人单位违法解除劳动合同的，按经济补偿标准的二倍支付赔偿金：8100元×2倍=16200元）。4、支付拖欠出勤工资405元，原告2013年7月1日至9日出勤，被告未发放工资，为1350元÷30天×9天＝405元。5、由于2007至2011年未交失业保险造成的损失13167元。根据《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六条、十八条、第二十条的规定，2014年河池市最低工资标准为1045元，原告在被申请人处工作时间为6年零4个月，失业可以领取15个月的失业保险金21945元（1045元／月×70%×15个月×2）。2011年5月，才开始交纳保险费自2013年7月，共有2年，原告失业后可以领取的失业保险金为8778元，由于2007年至2011年未交保险费致使原告损失13167元（21945元-8778元）。金城江区劳动人事争议仲裁委已作出金劳人仲字（2014）第14号仲裁裁决，原告对该裁决不服，特向法院起诉，请求：1、判决被告为原告补交社会保险费12000元，以及欠缴的社会保险滞纳金（按保险所计算）；判决被告向原告支付休息日、节假日值班工资报酬27580元；3、判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金16200元；4、判令被告向原告支付拖欠2013年7月1日至9日的出勤工资405元；5、判令被告向原告支付由于2007年至2011年未交失业保险造成的损失13167元。
原告为证实其主张，向本院提交的证据为：
1、原告身份证复印件一份，证明原告的身份信息；
2、《盛源大酒店劳动合同书》复印件二份，证明原告与被告建立了劳动合同关系；
3、工资表复印件一份，证明原告的月工资额；
4、《关于酒店保卫人员斗殴的处罚通知》复印件一份，证明被告违法解除劳动合同；
5、《询问笔录》复印件一份，证明原告休息日、节假日无休息、无补休；
6、《民事判决书》复印件一份，证明原告在与蒋晓丹、黄云雨的打架事件中无过错；
7、《仲裁裁决书》复印件一份，证明本案劳动争议纠纷经过劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决。
被告盛源大酒店辩称，一、对原告的第一项请求，缴纳社会保险是企业和员工双方的事情，因为原告认为工资低就没买社会保险，后来工资高才买。原告没有证据证实其请求的数额及计算方式。二、对原告的第二项诉讼请求，1、原告的工作是倒班，倒班到休息日是正常的，是值班而不是加班；2、原告没有证据其加班的事实。最高院的司法解释规定原告承担存在加班事实的举证责任；3、原告认为这几年的休日、节假日都当成加班是不现实的；4、原告按每天35元工资来计算的有误，应直接按照现在的工资计算，并按每一年具体工资来分别计算。三、对原告的第三项诉讼请求，仲裁裁决已经认定原告违反劳动纪律的事实清楚，根据劳动法的相关规定可以解除劳动合同且不需要支付赔偿金。四、对原告的第四项诉讼请求没有异议。五、对原告的第五项诉讼请求，原告申请仲裁时未提起这一项，未进入前置的程序，法院可以不予审理这一项，且现在原告在农业局做门卫，并未失业，达不到领取失业保险金的条件，并且存在计算方式和标准的错误。
被告盛源大酒店向本院提交的证据为：
1、《员工手册》一份，其中的第六页很清楚写明可以辞退以及解除劳动合同的情形；
2、原告的仲裁申请书复印件一份，证明申请仲裁时并未申请失业保险金损失这一项。
经庭审质证，被告对原告提交的证据1至证据3没有异议；对证据4真实性没有异议，但对证明内容有异议，从该通知中看不出是违法解除劳动合同；对证据5真实性和合法性有异议，被询问人李志勇是殴打事件的当事人，也被辞退了，其证言不应被采信；对证据6“三性”没有异议，但是对证明的事实有异议，该判决不是认定原告无过错，而是与该案被告同等责任；对证据7证据“三性”没有异议，但是对要证明内容有异议，该证据证明了原告对失业保险金损失并未申请仲裁。原告对被告提交的证据1认为《员工手册》自己并未收到，而且《员工手册》不是盛源大酒店的法人代表周圣铁落款，是周圣铁的妻子落款，不能代表盛源大酒店；对证据2认为原告仲裁虽未申请失业保险金损失，但本案可以另行提起。
本院结合双方的举证和质证，认证如下：对原告提交的证据1至证据3双方当事人均无异议，本院予以认可；证据4反映了盛源大酒店殴打事件的事实，但没有证明被告系违法解除劳动合同，本院对其证明内容不予认可；证据5中李志勇所述的事实与庭审调查中原、被告的陈述的一致，本院对其证明的事实予以认可，对证据6的真实性、合法性本院予以认可，但该判决书确定的是该案原、被告承担同等责任，而不是原告所主张的原告无责任；对证据7本院予以认可。对被告提交的两份证据的证明内容原告并无相反证据予以反驳，本院对其证明内容均予以认可。
综合本案证据及庭审调查，本院确认以下法律事实：2007年3月7日起，原告开始在被告处担任保卫一职，2009年9月1日，原告作为乙方、被告作为甲方签订了《盛源大酒店员工劳动合同书》，约定原告在被告保卫部担任科员工作，合同期限为2009年9月1日至2012年12月30日，同时在第六条劳动纪律第（1）项中约定“甲方根据国家有关法律法规和内部规定制定的《员工手册》及其他的规章制度，乙方必须严格遵守”，第（4）项规定“如乙方违反合同规定……严重玩忽职守或有不道德之粗鲁行为，引起严重损害到他人人身和财产损失……甲方有权立即予以开除”，第八条第3款第（4）项规定“符合下列情况的，甲方可解除劳动合同：（4）乙方严重违反甲方劳动纪律和规章制度，并造成一定后果的”。2012年1月1日，双方再次签订了《盛源大酒店员工劳动合同书》，约定原告在保卫部担任保卫员一职，合同期限为2012年1月1日至2013年12月31日止，合同亦约定了双方2009年9月1日签订的劳动合同的上述条款。原告在被告处工作期间，工作制度实行的是“三班倒”轮班制度，六人轮班，每班二人，被告不安排补休。2013年7月6日，周洪律在工作交班过程中，与接班的蒋晓丹发生争执，进而发生肢体冲突。2013年7月19日，被告作出《关于酒店保卫人员斗殴的处罚通知》（盛源通字（2013）7号），以“周洪律平时的不良表现和在此次事件中的过激行为，考虑到给酒店带来的恶劣影响和损失，酒店决定给予该同志开除处理”，同时对参与该次事件的其他相关人员作出处罚。2013年10月30日，周洪律以蒋晓丹及其丈夫黄云雨为被告，向本院提起民事诉讼，要求二人赔偿自己因本案斗殴事件遭受的各项损失，本院于2013年12月3日作出（2013）金民初字第1397号《民事判决书》，认定周洪律和蒋晓丹、黄云雨在该事件中均有过错，均应承担50%的责任。后原告以盛源大酒店为被申请人，向河池市金城江区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“劳动仲裁委”）申请劳动仲裁，2014年8月11日，劳动仲裁委作出金劳人仲字（2014）第14号《仲裁裁决书》，裁决：一、至裁决生效之日起十日内，由被申请人盛源大酒店为申请人周洪律补缴2007年3月至2011年4月的社会保险费，单位应缴部分由被申请人承担，个人应缴部分由申请人承担，具体数额以社会保险经办机构核算为准。二、自裁决生效之日起十日内，由被申请人盛源大酒店一次性向申请人周洪律支付2013年7月1日至9日的出勤工资405元。三、申请人的其他仲裁请求事项不予支持。原告不服该仲裁裁决，遂向本院起诉提出前述诉请。
另查明，被告盛源大酒店未为原告交纳2007年3月至2011年4月的社会保险费，从2011年5月起开始为原告缴纳社会保险费。原告2008年至2009年的基本工资为800元／月，2010年至2012年10月的基本工资为940元／月，2012年11月至2013年6月的基本工资为1350元／月。
综合原告的主张和被告的答辩，本院归纳本案的争议焦点为：一、原告请求被告补缴社会保险费及滞纳金和赔偿失业保险金损失是否有事实和法律依据；二、原告请求休息日和节假日的工资报酬是否有事实和法律依据；三、被告解除与原告的劳动合同是否违法；
本院认为，一、关于原告请求被告补缴社会保险费及滞纳金和赔偿失业保险金损失是否有事实和法律依据的问题。根据相关规定，劳动者与用人单位因基本养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险所引发的纠纷，包括劳动者起诉要求用人单位依法缴纳社会保险费，或起诉社会保险经办机构要求发放保险金，或要求享受其他社会保险待遇等纠纷，人民法院目前暂不受理。为此，原告的该项诉讼请求因不属于法院受案范围，本院不予审理和判决。
二、关于原告请求休息日和节假日的工资报酬是否有事实和法律依据的问题。原告在被告处工作期间，工作制度实行的是“三班倒”轮班制度，六人轮班，每班二人，根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”及第四十条“用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。”的规定，原告工作实施“三班倒”轮班制度，未获补休，被告应当支付原告每周一天休息日及节假日期间的加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：……；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，结合原告的基本工资情况，被告应支付的休息日加班工资为：1、2007年3月至2009年：800元／月÷30天×（44天＋52天＋52天）=3947.16元；2、2010年至2012年10月：940元／月÷30天×（52天＋52天＋43天）=4606元；3、2012年11月至2013年6月：1350元／月÷30天×（9天＋26天）=1575元；节假日：800元／月÷30天×（7天＋11天＋11天）×200%＋940元／月÷30天×（11天＋11天＋11天）×200%＋1350元／月÷30天×7天×200%=4234.67元。综上，被告应支付给原告的休息日和节假日加班工资共计3947.16元＋4606元＋1575元＋4234.67元=14362.83元。
三、关于被告解除与原告的劳动合同是否违法的问题。原、被告签订的《盛源大酒店员工劳动合同书》约定了原告应当遵守的劳动纪律及被告可以解除劳动合同的原告的条件，并约定将《员工手册》作为合同的法附件，因此，原告应遵守被告的劳动纪律及《员工手册》的规定，被告解除与原告的劳动合同，是因为在交班过程中与他人发生肢体冲突事件，给被告带来恶劣影响和损失，且原告在该事件中负50%的责任，该行为违反了《盛源大酒店员工劳动合同书》第六条劳动纪律第（1）项中的约定，被告解除与原告的劳动合同亦符合双方约定的解除劳动合同第八条中“劳动合同的解除”的条件之一，因此，被告解除与原告的劳动合同不属于违法解除劳动合同，被告解除与原告的劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，依法可不予支付经济补偿金，因此，对原告请求被告支付违法解除劳动合同经济补偿金16200元的诉讼请求本院不予支持。
关于原告请求被告支付的2013年7月1日至7月9日的出勤工资405元，原告在2013年7月被被告解除劳动合同前出勤工作了9天，根据《工资支付暂行规定》第九条“劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资”的规定，被告应予支付，被告对此亦无异议，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《工资支付暂行规定》第九条之规定，判决如下：
一、由被告金城江盛源大酒店支付原告周洪律休息日、节假日加班工资共计14362.83元；
二、由被告金城江盛源大酒店支付原告周洪律2013年7月1日至2013年7月9日的出勤工资405元；
三、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告周洪律承担。
以上给付款项，赔偿义务人应在本判决书生效之日起十五日内给付完毕。如义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定履行期限的最后一日起两年内，向本院或者向与本院同级的义务人财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院或河池市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。同时在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费10元，款汇：河池市中级人民法院；开户行：农行河池分行城东分理处；帐号：20×××98。逾期不交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。
代理审判员 刘国强
二〇一四年十二月十一日
书 记 员 黄耀浪
附：本案判决所依据的法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。
第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：
（一）元旦；
（二）春节；
（三）国际劳动节；
（四）国庆节；
（五）法律、法规规定的其他休假节日。
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
《中华人民共和国劳动合同法》
第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：
（二）严重违反用人单位的规章制度的；
《工资支付暂行规定》
第九条劳动关系双方依法解除或终止劳动合同时，用人单位应在解除或终止劳动合同时一次付清劳动者工资。