新疆维吾尔自治区克孜勒苏柯尔克孜自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新30民终93号上诉人（原审原告）：达毛拉·买买提，男，1958年8月1日出生，维吾尔族，个体户，住乌恰县。委托代理人：麦麦提江·卡斯木，新疆嘉伟兰律师事务所律师。上诉人（原审被告）：新疆克州疆南矿产资源开发实业有限公司。地址：新疆克州阿克陶县库斯拉甫乡。法定代表人：张渝恒，公司总经理。委托代理人：金文瑞，新疆克州疆南矿产资源开发实业有限公司会计。委托代理人：阿布力克木.艾买提，新疆红柳律师事务所律师。上诉人达毛拉·买买提与上诉人新疆克州疆南矿产资源开发实业有限公司承揽合同纠纷一案，不服阿克陶县人民法院(2016)新3022民初字第411号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人达毛拉.买买提的委托代理人麦麦提江·卡斯木、上诉人新疆克州疆南矿产资源开发实业有限公司（下称疆南公司）的委托代理人金文瑞、阿布力克木.艾买提到庭参加诉讼，本案现己审理终结。上诉人达毛拉·买买提上诉请求：一审法院对上诉人疆南公司应支付的321000元中，少判决支付100000元有误，对方没有能提供已支付我321000元的证据，所以应承担给付责任，而100000元是在这321000元中的，原审从这笔款中扣除100000元挂靠费没有事实依据和法律依据，请求二审支持上诉人的上诉请求。上诉人疆南公司上诉及其答辩称：上诉人达毛拉·买买提就此事分别向阿克陶县人民法院和克州中级人民法院起诉、上诉，克州中级人民法院已做出处理，现又受理此案欠妥。上诉人达毛拉·买买提的起诉已超过诉讼时效，其施工时间为2006年3月，2008年1月25日已结算完毕，距今已8年时间，剩余工程款221000元以现金和银行转账的方式支付完毕，收据上也有其儿子努尔买买提.达毛拉的�名，虽然一审鉴定结果证明不是努尔买买提.达毛拉的笔记，鉴定人应出庭作证，对此鉴定意见我们不认可，请求二审支持上诉人的上诉请求。原审原告达毛拉·买买提向一审法院起诉请求：原告于2006年3月21日同被告签订合同，约定由原告承包完成被告所有的位于阿克陶县库斯拉甫乡乌苏地克铅锌矿的35ＫV路线长23公里和10KV路线长10.8公里的电力工程事宜，单价分别为每公里93000元（包括材料费）和18000元（不包括材料费），完工后，被告虽支付了部分工程款，但还剩504528元未支付，请求法院判令被告支付504528元工程款并承担本案诉讼费用。一审法院认为：原被告双方按照协议约定履行各自的权利义务，努尔买买提·达毛拉系原告达毛拉.买买提的儿子，对于其从被告方签字领取剩余工程款136881元以及84119元的税费的行为，现有的证据无法证明。现有证据能够证明：被告与达毛拉.买买提之间存在合同关系，结算清单中低压工程711000元，高压工程2070000元，合计2781000元，已支付2460000元，剩余321000元未付,其中包括挂靠费10万元，税费84119元，剩余工程款136881元，架电工程结算清单上有达毛拉.买买提的签名，并且有达毛拉.买买提收钱后打的收据。因为达毛拉.买买提没有资质，所以验收单位要求挂靠在疆南公司，疆南公司代达毛拉·买买提支付了10万元的挂靠费也就是管理费，约定从工程款中扣除。达毛拉.买买提在2008年1月25日出具了收到工程款10万元的收据，虽然内容是收到工程款，但开具的时间是双方最后结算日，被告陈述该日与达毛拉.买买提将剩余工程款和挂靠费结清的情况相一致。能够认定，该款是与达毛拉为冲抵被告代交的挂靠费所出具的收据。双方结算剩余总工程款321000元，扣除挂靠费之后，实际剩余的工程款为221000元，因二张收据有努尔买买提签名，但经司法鉴定证明，该签名不是达毛拉.买买提儿子努尔买买提.达毛拉的亲笔签名，被告方辩称是达毛拉结账时带来的人签收的，不知道签名者是谁，因此被告应当承担举证不能的责任。一审法院认为，被告提请验收工程后，疆南公司输电工区于2007年5月27日向被告提出架电工程存在12项问题。5月31日疆南公司市场营销部向被告方提出架电工程缺陷整改通知。2007年7月25日疆南公司市场营销部在被告消缺完毕后，组织人员生产技术部、营销部及莎车县电力公司及被告方相关人员再次对架电工程进行验收，但工程未能通过验收，被要求整改。上述情况证明原告所施工的工程未能如期完成验收。�原告是否接到整改通知，不影响被告方承揽的工程被要求整改的客观事实。双方架电工程结算清单证实双方结余工程款为321000元。原告从被告处得到税款系84119元，工程款136881元，挂靠管理费10万元（此款是达毛拉.买买提为冲抵被告代交的挂靠费而写的收到工程款的收据）。现有证据只能证明2008年1月25日达毛拉以收到工程款10万元的收据，冲抵了该管理费。但剩余部分现有证据不能证明税款84119元和工程款136881元系达毛拉收到。2006年3月21日原告与被告签订，约定由原告承包完成被告所有的位于阿克陶县库斯拉甫乡乌苏地克铅锌矿的35KV路线长23公里和10KV路线长10.8公里的工程事宜，完工后，被告算账总工程款为2781000元，其中原告已领取的工程款为2640000元，还剩321000元工程款至今未给，被告对321000元支付之前，向原告要求统一发票，原告于2008年1月25日向被告支付税款�并受到10万元。2007年4月25日被告向新疆疆南电力公司提出验收申请，新疆疆南电力公司提出架电工程存在12项问题。5月31日疆南公司市场营销部向被告方提出架电工程缺陷整改通知。2007年7月25日疆南公司市场营销部在被告消缺完毕后，组织人员生产技术部、营销部及莎车电力公司及被告方相关人员再次对架电工程进行验收，2007年7月16日原告向疆南公司提出挂靠申请，并同意所需费用由原告自行承担，后来被告代施工队向疆南公司支付挂靠费10万元，并在架电工程中扣除。一审法院认定，原被告之间所签订的线路安装架设施工协议合法有效。工程结束后，被告方向疆南公司委托工程验收，验收人员有莎车县供电公司人员参加，故被告没有违反合同的验收约定。原告自愿挂靠疆南公司并愿意承担挂靠所需费用，故由被告为原告代缴�挂靠费100000元，被告从原告工程款中扣除并无不当。2008年1月25日原告向被告提交架电工程税务发票后，原告收到被告给付工程款100000元，剩余工程款为221000元，由于现有证据不足以证明系原告已收取，故被告应承担给付义务。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定判决：1、被告新疆克州疆南矿产资源开发实业有限公司工程款剩余税款84119元、工程款136881元，合计221000元于本判决生效后十五日内向原告达毛拉.买买提支付。2、原告达毛拉.买买提先行给付的鉴定费5679元，由被告新疆克州疆南矿产资源开发实业有限公司承担，于本判决生效后十五日内向原告达毛拉.买买提支付。3、驳回原告达毛拉.买买提的其他诉讼请求。原告支付�本案诉讼费10600元，由原告达毛拉.买买提承担7067元，被告新疆克州疆南矿产资源开发实业公司承担3533元，支付给原告达毛拉.买买提。本院二审期间，上诉人疆南公司向本院提交以下证据：1、2010年5月13日原告新疆新太阳经贸有限责任公司（法人代表人为达毛拉.买买提）给阿克陶县人民法院写的一份诉状，证明本案已处理过，达毛拉.买买提的委托代理人对该证据真实性认可，但对所证明问题不认可，认为本案并没有处理。本院对该证据的真实性予以确认，但该证据无法证实涉及本案的工程款已支付的事实。2、证人余某出庭作证，拟证明自己作为公司出纳，于2008年（日期不记得了）到农业银行转账支付了剩余工程款，当时达毛拉.买买提的儿子努尔买买提也�场的事实，可以证实公司已付达毛拉.买买提工程款。经质证，达毛拉.买买提的委托代理人对证人证言不认可，认为一审开庭时未出庭，且该证人与公司有利害关系，证人证言不可采信。本院认为，证人作证没有证实打了多少款，打给谁了，作为公司出纳并不知情，证人证言无法证实打款给达毛拉.买买提的事实。本院经二审审理查明的事实与一审一致。一审法院举证、质证、认证的证据来源合法，客观真实，符合证据的客观性、关联性、合法性原则，足以认定本案事实，本院予以确认。本院认为，上诉人达毛拉.买买提和与上诉人新疆克州疆南公司之间所签订的线路安装架设施工协议合法有效。对于上诉人达毛拉.买买提提出的一审法院应支付给我的321000元中少判决支付100000元有误，100000元是在这321000元中的，一审从这笔款中扣除100000元挂靠费没有事实依据和法律依据的上诉理由，经查实，双方工程结束后，上诉人达毛拉.买买提向疆南电力公司委托工程验收，且疆南电力公司没有违反合同的验收约定，上诉人达毛拉.买买提也自愿挂靠疆南公司并愿意承担挂靠所需费用，故疆南公司为达毛拉.买买提代缴的挂靠费100000元，从工程款中扣除并无不当。对于上诉人疆南公司提出的上诉人达毛拉·买买提就此事分别向阿克陶县人民法院和克州中级人民法院起诉、上诉，克州中级人民法院已做出处理，现又受理此案欠妥，且上诉人达毛拉·买买提的起诉已超过诉讼时效，剩余工程款221000元以现金和银行转账的方式支付完毕，收据上也有其儿子努尔买买提.达毛拉的签名，虽然一审鉴定结果证明不是努尔买买提.达毛拉的笔记，鉴定人应出庭�证，对此鉴定意见我们不认可的上诉理由，经查实，上诉人达毛拉.买买提的诉讼没有超过诉讼时效，且驳回其起诉的事实不是针对该诉讼，一审期间，阿克陶县人民法院2016年11月25日所送检的二张收据所写的笔记鉴定，经司法鉴定中心做出了鉴定结论证实不是努尔买买提.达毛拉本人所写。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。因此，原判认定事实清楚，处理恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费5553元由上诉人达毛拉.买买提承担，8902元由新疆克州疆南矿产资源开发实业公司承担。此判决为终审判决。审判长 迪丽拜 尔 孜帕尔审判员 刘       磊审判员 古丽扎尔阿不力米提二〇一七年四月二十五日书记员 美丽凯 买 买提江