辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽02民终2342号
上诉人（原审原告）：郭晓晖，男，1971年7月31日生，汉族，住辽宁省大连市甘井子区。
委托诉讼代理人：张惟仁，辽宁新华律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：大连中远船务工程有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区中远路80号。
法定代表人：梁岩峰，该公司董事长。
委托诉讼代理人：李永伟，男，该公司职员。
委托诉讼代理人：郑东东，辽宁法大律师事务所律师。
上诉人郭晓晖与上诉人大连中远船务工程有限公司（以下简称中远公司）劳动合同纠纷一案，双方均不服大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初2993号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月17日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郭晓晖上诉请求：撤销原判第二项，改判被上诉人支付延时加班费及25%经济补偿金234,473.17元、周六和周日加班费及25%经济补偿金369,474.68元、法定节假日加班费及25%经济补偿金43,020.21元，共计646,968.06元，诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定的部分事实错误。1.一审用全体员工都有的奖金顶替上诉人的加班费，认定“被告于2008年至2012年共向原告支付加班费96,597元”是错误的。2.一审法院以“原告主张的2006年至2012年加班费部分均超过两年的保管时间”为由免除被上诉人举�不利的责任，是错误的。《辽宁省工资支付规定》第十五条规定，保存期限是两年以上，而不是仅仅两年。3.一审法院对上诉人历年来延时加班全部否认，违背客观事实。首先，延时加班由上诉人在审批单、交接班单填写是被上诉人规定的。其次，被上诉人在长达十几年的工作实际当中从来没有对加班人填写的延时加班记录提出过异议。另外，庭审中被上诉人没有向法庭提供任何证据证明上诉人提供的延时加班证据缺乏客观性。因此，被上诉人应该为其举证不利承担责任。二、一审法院计算加班费未按照法律规定。1.一审法院没有采用上诉人实际工资而采用大连市最低工资标准作为计算标准，违反劳动法第四十四条的规定。2.劳动法规定，法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬，而一审系按200%计算。
中远公司辩称，不同意郭晓晖的上诉请求。一、关于事实部分。1.自2010年1月至2010年4月期间的工资条虽然在加班费一栏标注为加班费（奖金）或加班费及奖金，但并不能证明上诉人的主张。通过全部工资条可以看出公司给上诉人支付的加班费以及奖金是分离的。2010年7月，单位对上述期间的加班费进行了补发。因意识到不够规范，自2010年5月份起公司恢复将加班费和奖金相分离的模式。上诉人作为普通人能够对工资条构成中奖金以及加班费的含义充分理解，从其自己提供的工资条也可以看出，自2008年起公司向其发放工资时也是将加班费和奖金分开支付的。2.一审法院关于上诉人主张的2006年至2012年加班费超过两年的考勤记录保管时间的认定正确。3.上诉人提供的审批表、交接单等证据均系自行填写，并没有完成举证责任。二、加班费计算问题。根据《辽宁省工资支付规定》，计算加班工资�日或小时工资基数应该按照劳动合同约定的本人工资标准确定，劳动合同没有约定的，按照集体合同约定。正是因为劳动合同中对于工资标准没有明确约定，才适用集体合同约定来计算加班费。
中远公司上诉请求：撤销原判第一项、第二项，改判驳回被上诉人针对该两项的诉讼请求，二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院判决双方签订无固定期限劳动合同认定事实不清，适用法律错误。自2005年起被上诉人一直在上诉人处担任安全主管，2012年因被上诉人工作失职造成安全责任事故，故上诉人决定给予被上诉人待岗处理，自此之后被上诉人一直处于待岗状态，其工作岗位已经由他人取代，而劳动合同也已于2015年11月30日到期，故双方之间的劳动合同已经不能再继续履行。一审未正确适用《劳动合同法》第四十八条。二、一审判决认定上诉人已向被上诉人给付了足额的加班费，仍然判决上诉人向被上诉人支付节假日加班工资、休息日加班工资以及延时加班费及经济补偿金，显然是错误的。针对仲裁裁决书中的加班费部分，上诉人之所以未提起诉讼，是因为被上诉人已经起诉，上诉人提起诉讼只会增加不必要的诉累。仲裁裁决书的加班费部分因为被上诉人的起诉而未发生法律效力，一审法院应当重新审查事实并依法进行判决。
郭晓晖辩称：不同意中远公司的上诉请求。一、双方之间从开始签订劳动合同，20多年来从未间断，一审判决双方之间应签订无固定期限劳动合同符合法律规定，也符合双方签订劳动合同的事实。二、一审法院判决部分给付个人上诉人加班工资符合法律规定，并且有事实依据、并且有证据加以支持，完全是正确的，只不过是忽略了被上诉人其他的证据。
郭晓晖�一审法院起诉请求：1.要求被告执行大连市劳动人事仲裁委大劳仲裁字〔2015〕1822号、1828号第一项、第三项裁决内容，要求被告继续签订无固定期限劳动合同，要求被告支付给原告子女入学补助3,000元。2.被告支付原告劳动报酬（加班费）646,968.06元。3.被告支付原告待岗工资213,188元。4.诉讼费由被告承担。
一审法院认定事实：1992年11月1日，原告郭晓晖与案外人大连远洋运输公司签订书面劳动合同，合同期限自1992年11月1日至1997年10月31日。1997年12月1日，原告郭晓晖与被告签订书面劳动合同，合同期限自1997年12月1日至1998年11月30日，合同期满后双方分别于1998年12月1日、1999年12月1日、2000年12月1日三次续签劳动合同，合同期限至2001年11月30日。2001年12月1日，原告与被告签订书面劳动合同，合同期限自2001年12月1日至2002年11月30日，合同期满后双方分别于2002年12月1日、2003年12月1日、2004年12月1日、2005年12月1日、2007年12月1日五次续签劳动合同，合同期限至2015年11月30日。上述书面劳动合同中均未约定工资标准。原告自1997年12月1日起至2004年12月31日止在被告处工人岗位工作，2005年起至待岗之日止在被告处担任安全主管。
2015年7月14日，被告作出“7.5闪爆事故调查报告”，事故处理决定中包括“安全环境监督对于分段预制场地安全管理监督力度不足，对于平面作业的安全管理方面存在漏洞，决定将安全主管郭晓晖送交人事部待岗处理”。随后，原告郭晓晖一直处于待岗状态，没有实际到被告处工作，待岗期间被告按不低于最低生活保障标准支付原告生活费。
2008年4月24日，被告与其工会订立集体合同，集体合同第二十四条规定，控制延长工作时间并按《劳动法》和《大连中远船务员工加班管理办法》执行。同日，经职代会讨论通过《大连中远船务员工加班管理办法》等管理制度，并经OA网络管理系统发布公示。《大连中远船务员工加班管理办法》第十七条规定，计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，按照劳动合同中约定的职工本人工资标准确定；劳动合同没有约定的，按照大连市最低工资标准确定；如遇大连市最低工资标准调整，则加班工资计算基数随之相应调整。
2015年11月4日，被告以特快专递的方式向原告发出《终止劳动合同通知书》，内容为：“郭晓晖，你与大连中远船务有限公司签订的劳动合同将于2015年11月30日到期，因企业生产经营情况发生变化，合同到期后我司不再与你续签劳动合同。请于2015年12月8日之前到公司人事保卫部办理终止劳动合同相关手续，因个人原因逾期未办理终止劳动合同手续导致的相关问题，由你本人自行承担�公司概不负责。”
2008年度，原告休息日加班日期为7月5日、7月6日、7月12日、7月13日、7月19日、7月20日、7月26日、7月27日、8月2日、8月3日、8月10日、8月16日、8月17日、8月23日、8月24日、11月16日、12月6日、12月28日共计18天；2009年度原告休息日加班日期为1月2日、1月3日、1月11日、1月17日、1月18日、1月31日、2月1日、2月7日、2月8日、2月14日、2月15日、2月21日、2月22日、2月28日、3月1日、3月7日、3月8日、3月14日、3月15日、3月21日、3月22日、3月28日、3月29日、4月5日、4月11日、4月12日、4月18日、4月25日、4月26日、5月2日、5月3日、5月9日、5月10日、5月16日、5月17日、5月23日、5月24日、5月30日、5月31日、6月6日、6月7日、6月13日、6月14日、6月20日、6月21日、6月27日、6月28日、7月4日、7月5日、7月11日、7月12日、7月18日、7月19日、7月25日、7月26日、8月1日、8月2日、8月8日、8月9日、8月15日、8月16日、8月22日、8月23日、8月29日、8月30日、9月5日、9月6日、9月12日、9月13日、9月19日、9月20日、9月26日、9月27日、10月4日、10月10日、10月11日、10月17日、10月18日、10月25日、11月22日、11月28日、11月29日、12月5日、12月13日、12月19日、12月20日、12月26日、12月27日共计87天；2009年度原告法定节假日加班日期为1月1日、4月4日、5月1日、5月28日、10月1日、10月2日、10月3日共计7天；2010年度原告休息日加班日期为1月2日、1月3日、1月9日、1月10日、3月28日、5月2日、5月30日、11月27日、11月28日、12月4日、12月5日、12月11日、12月12日、12月18日、12月19日、12月25日、12月26日共计17天，2010年度原告法定节假日加班日期为1月1日、5月1日、6月16日、10月2日、10月3日共计5天；2011年度原告休息日加班日期为1月2日、1月3日、1月8日、1月9日、1月15日、1月16日、1月22日、1月23日、2月13日、2月19日、2月20日、2月26日、3月5日、3月6日、3月12日、3月13日、3月19日、3月20日、3月26日、3月27日、4月2日、4月3日、4月9日、4月10日、4月16日、4月17日、4月23日、4月24日、4月30日、5月2日、5月3日、5月7日、5月8日、5月14日、5月15日、5月22日、5月28日、5月29日、6月4日、6月5日、6月11日、6月12日、6月18日、6月19日、6月25日、6月26日、7月2日、7月3日、7月9日、7月10日、7月16日、7月17日、7月23日、7月24日、7月30日、7月31日、8月6日、8月7日、8月13日、8月14日、8月20日、8月21日、8月27日、9月3日、9月4日、9月10日、9月11日、9月17日、9月18日、9月24日、11月12日、11月13日、11月19日、11月20日、11月26日、11月27日、12月3日、12月4日、12月10日、12月11日、12月17日、12月18日、12月24日、12月25日、12月31日共计86天，2011年度原告法定节假日加班日期为1月1日、4月5日、5月1日、6月6日、9月12日共计5天；2012年度原告休息日加班日期为1月2日、1月3日、2月18日、3月3日、3月4日、3月10日、3月11日、3月17日、3月18日、3月24日、3月25日、4月14日、4月15日、4月21日、4月22日、4月28日、4月29日、5月5日、5月6日、5月12日、5月13日、5月19日、5月20日、5月26日、5月27日、6月2日、6月3日、6月9日、6月10日、6月16日、6月17日、6月24日、6月25日、6月30日、7月7日、7月8日共计36天，2012年度原告法定节假日加班日期为1月1日、4月4日、5月1日、6月23日共计4天。
根据原告提供的工资条，被告于2008年至2012年共计向原告支付加班费96,597元。
原告与被告因待岗决定产生争议，原告向一审法院提出诉讼，要求判令撤销被告2012年7月作出的待岗决定，确认原告在岗期间造成通气功能肺部障碍和听力下降等职业病。一审法院作出（2015）甘民初字第9150号民事裁定，驳回原告的�诉。该裁定现已生效。
原告因与被告存在劳动合同争议，向大连市劳动人事争议仲裁委员会提出申请，该委作出仲裁裁决：1、被告与原告续订自2015年11月30日始的无固定期限劳动合同；2、被告向原告支出2008年度至2012年度期间节假日工资758.62元、休息日加班费3160.92元和延时加班费995.69元及上述加班工资25%经济补偿金1228.81元；3、被告支付原告2015年员工子女入学补贴300元。4、驳回原告的其他仲裁请求。原告对上述仲裁裁决的第1项、第3项表示服从，对上述仲裁裁决的第2项、第4项不服，向一审法院提出诉讼。被告对上述仲裁裁决表示服从，并未向一审法院提出诉讼。
一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护，用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。根据原告提供的证据可以认定，原告于2008年度休息日加班18天�2009年休息日加班87天，2009年法定节假日加班7天，2010年休息日加班17天，法定节假日加班5天，2011年休息日加班86天，法定节假日加班5天，2012年休息日加班36天，法定节假日加班4天。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定，被告应支付原告2008年休息日加班费1,158.48元（700元/月÷21.75天×18天×2），2009年休息日加班费5,599.32元（700元/月÷21.75天×87天×2），2009年法定节假日加班费450.52元（700元/月÷21.75天×7天×2），2010年休息日加班费1,406.92元（900元/月÷21.75天×17天×2），2010年法定节假日加班费413.80元（900元/月÷21.75天×5天×2），2011年休息日加班费8,698.04元（1,100元/月÷21.75天×86天×2），2011年法定节假日加班费505.70元（1,100元/月÷21.75天×5天×2），2012年休息日加班费3,641.04元（1,100元/月÷21.75天×36天×2），2012年法定节假日加班费404.56元（1,100元/月÷21.75天×4天×2）�以上合计22,278.38元。根据原告提供的工资条可以认定，被告已经向原告给付了足额的加班费。因大连市劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书已裁决被告给付原告节假日加班工资758.62元，休息日加班费3,160.92元和延时加班费995.96元及上述加班工资25%经济补偿金1,228.81元，且被告对上诉仲裁裁决表示服从未提出诉讼，故对于仲裁裁决的上述加班费部分，予以维持，被告按照仲裁裁决的数额向原告支付加班费，对于原告超出仲裁裁决请求的加班费部分，不予支持。
根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。关于原告罗列的考勤001、例会252、主管学�、通宵、公司巡检加班费部分，因原告并未提供相关时间原告实际加班的证据，且用人单位负有保管两年考勤记录的义务，原告主张的2006年至2012年加班费部分均超过两年的保管时间，即不能认定用人单位以此承担不利的后果，故对于原告罗列的考勤001、例会252、主管学习、通宵、公司巡检部分的加班请求，不予支持。至于原告根据审批单、交接班单等主张的平日延时工资部分，因上述单据中的出勤时间均为原告本人自行填写，故上述证据出勤时间部分因缺乏客观性，不予认定。
至于仲裁裁决第一项、第三项，即被告与原告续订自2015年11月30日始的无固定期限劳动合同以及被告支付原告2015年员工子女入学补贴3,000元部分，因原被告均对仲裁裁决的上述裁决项表示服从，双方均未就上述裁决项提出诉讼，故对上述裁决项予以确认。
综上所述，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第四条、第四十四条，《中华人民共和国劳动合同法》第五十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，一审法院判决如下：一、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连中远船务工程有限公司与原告郭晓晖续订自2015年11月30日始的无固定期限劳动合同。二、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连中远船务工程有限公司支付原告郭晓晖2008年度至2012年度期间节假日加班工资758.62元、休息日加班费3,160.92元和延时加班费995.69元及上述加班工资25%经济补偿金1,228.81元。三、自本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连中远船务工程有限公司支付原告郭晓晖2015年员工子女入学补贴3,000元。上述第二、三项逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回原告郭晓晖其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告自行负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
对于一审查明的事实，本院予以确认。
本院补充查明，郭晓晖的休息日加班日期还包括2008年6月14日、15日、21日、22日、28日和29日。对此，二审中双方当事人均无异议。
本院认为，本案的争议焦点是中远公司已付加班费的数额、加班工资的举证责任、加班工资的计算基数、法定节假日加班工资如何计算以及中远公司未起诉的法律后果。
关于已付加班费的数额。根据郭晓晖提交的工资条，2010年1月的工资条有“加班费（奖金）”一项，2010年2月至2010年4月期间的工资条该项目为“加班费及奖金”，其后月份的工资条该项目均为“加班费”。据此，郭晓晖主张中远公司以奖金顶替加班费，证据不足，一审判决根据其提交的工资条计算中远公司已付的加班费，并无不妥。
关于加班工资的举证责任。对此，一审判决符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条关于加班工资举证责任的规定，以及《工资支付暂行规定》第六条、《辽宁省工资支付规定》第十五条关于用人单位保存劳动者工资支付记录的规定。郭晓晖未提交证据证明中远公司掌握其加班事实存在的证据，应承担不利的法律后果。
关于加班工资的计算基数。《辽宁省工资支付规定》第二十二条第一款规定，计算加班工资的日或者小时工资基数和休假期间的工资，应当按照劳动合同中约定的劳动者本人工资标准确定；劳动合同没有约定的，按照集体合同约定的加班工资基数以及休假期间工资标准确定；劳动合同、集体合同均未约定的，按照劳动者本人正常工作应得的工资确定。因双方劳动合同对工资标准没有明确的约定，一审判决以大连市最低工资标准作为加班工资基数，与郭晓晖提交的工资条上载明的基本工资相符，亦有集体合同和《大连中远船务员工加班管理办法》为依据，并无不当。郭晓晖的此项上诉理由，本院不予采纳。
关于法定节假日加班工资如何计算。《对＜工资支付暂行规定＞有关问题的补充规定》（劳部发〔1995〕226号）规定：安排在法定休假节日工作的，应另外支付给劳动者不低于劳动合同规定的劳动者本人小时或日工资标准300%的工资。据此，一审判决按照按200%计算郭晓晖的法定节假日加班工资不当，应予纠正。郭晓晖的此项上诉理由，本院予以采纳。但重新核算后的�定节假日加班工资金额，加上2008年6月郭晓晖应得的6天休息日加班工资，尚不能改变一审判决关于中远公司已足额支付加班工资的认定。
关于中远公司未起诉的法律后果。仲裁裁决作出后当事人未在法定期限内起诉，或仅就部分内容提起诉讼，法院应严格遵循“不告不理”原则，只需审理当事人起诉的请求，对当事人未提起诉讼的事项不进行审理，保持诉讼请求与审理内容的一致性。本案中，中远公司未提起诉讼，一审判决视为其同意仲裁裁决，并无不妥。中远公司的上诉理由不成立，本院不予支持。
综上所述，双方的上诉请求均不成立。一审判决认定事实清楚，适用法律有误，但审理结果可予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20�，由上诉人郭晓晖与上诉人大连中远船务工程有限公司各负担10元。
本判决为终审判决。
审判长 李守众
审判员 刘家功
审判员 曾国救
二〇一七年四月二十六日
书记员 郑 颖