黑龙江省鸡西市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2014）鸡行终字第6号
上诉人（原审被告）密山市医疗保险管理局，住所地密山市密山镇。
法定代表人赵玉娟，女，局长。
委托代理人魏彤，男，黑龙江彤城律师事务所律师。
委托代理人邓延峰，男，密山市人力资源和社会保障局科员，住密山市。
被上诉人（原审原告）曹淑琴，女，1963年9月2日出生。
委托代理人韩艳，女，黑龙江智轩律师事务所律师。
上诉人密山市医疗保险管理局与被上诉人曹淑琴履行支付工伤保险待遇法定职责一案，不服密山市人民法院（2013）密行初字第5号行政判决，向本院提出上诉。本院受理后公开开庭审理了本案。上诉人密山市医疗保险管理局委托代理人邓延峰、魏彤，被上诉人曹淑琴及其委托代理人韩艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定，原告曹淑琴丈夫曹晓慧及李桂英丈夫于礼祥、史淑平丈夫李俊山均系青岛啤酒（密山）有限公司的职工。青岛啤酒（密山）有限公司已为于礼祥、曹晓慧、李俊山交纳了工伤保险金。2011年12月11日晚22时10分许，齐景全无证酒后驾驶黑C320**号高尔夫牌轿车（被注销车辆），沿方虎公路由西向东行驶至青岛啤酒（密山）有限公司附近时，将前方同方向行走的于礼祥、曹晓慧、李俊山撞到，造成于礼祥、曹晓慧当场死亡，李俊山受伤后经密山市人民医院抢救无效死亡。肇事后，齐景全驾驶车辆逃离事故现场，后到公安交警大队投案。经交警部门认定，齐景全在本起交通事故中负全部责任。2012年6月9日，密山市人民法院作出（2012）密刑初字第99号刑事附带民事判决书，判决齐景全犯交通肇事罪，判处有期徒刑八年；齐景全赔偿于礼祥妻子李桂英死亡赔偿金、丧葬费等经济损失331171.50元；赔偿李俊山妻子史淑平死亡赔偿金、丧葬费、医疗费等经济损失332273.13元；赔偿曹晓慧妻子曹淑琴死亡赔偿金、丧葬费等经济损失331171.50元。判决发生法律效力后，原告曹淑琴及李桂英、史淑平于2012年11月5日向密山市人民法院申请强制执行该刑事附带民事判决中的民事赔偿部分。2012年11月26日，密山市人民法院作出（2012）密执字第634号执行裁定，因齐景全在押服刑，其无房屋产权、无银行存款，无其它可供执行财产，故裁定终结执行案件的本次执行程序。2011年12月19日，青岛啤酒（密山）有限公司向密山市人力资源和社会保障局提出工亡认定申请，该局于2012年5月24日作出《不予认定工亡决定书》。原告不服申请复议，密山市人民政府于2012年8月27日作出行政复议决定，撤销了《不予认定工亡决定书》，责令重新作出工伤认定决定。2012年9月20日，密山市人力资源和社会保障局作出密人保伤险认决字（2012）008号认定工伤决定书，认定原告丈夫为工伤。2012年12月28日，被告支付青岛啤酒（密山）有限公司交通事故赔偿标准低于工伤保险待遇标准的差额款总计188175.87元，其中李桂英为63092.50元、史淑平为61990.87元、曹淑琴为63092.50元。原告及李桂英、史淑平不服于2013年5月18日向被告提出申请，要求被告支付其一次性工亡补助金等全额工伤保险待遇。2013年5月21日，被告作出《关于李桂英等人申请先行支付工伤保险待遇的答复》，认为本次事故责任人已归案，交通事故赔偿部分不应由工伤保险基金支付，申请人应待肇事人有赔偿能力时继续要求交通肇事赔偿。曹淑琴不服提起行政诉讼，请求被告履行工伤保险给付义务。
原审判决认为，原告的丈夫曹晓慧生前系青岛啤酒（密山）有限公司的职工，其所在单位已为其向被告缴纳了工伤保险金，其即与被告建立了工伤保险行政合同，双方因此形成了工伤保险法律关系。曹晓慧下班途中因发生交通事故死亡并经密山市人力资源和社会保障局认定为工伤，根据2011年1月1日国务院令第586号《工伤保险条例》第三十九条“职工因工死亡，其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金……”之规定，被告即有按照该条例第三十九条的规定履行向原告支付工伤保险待遇的法定义务。被告在行政程序中仅向原告支付了交通事故赔偿标准低于工伤保险待遇标准的差额部分，与《工伤保险条例》第三十九条的规定不符，被告作为社会保险经办机构对原告的请求应依法履行其法定职责。原告要求被告履行支付工伤保险待遇的请求应予支持。故根据《中华人民共和国行政诉讼法》第五十四条第（三）项、国务院令第586号《工伤保险条例》第三十九条之规定，判决：责令被告于60日内依法履行支付原告工伤保险待遇的法定职责。案件受理费50.00元由被告负担。
密山市医疗管理局上诉称，上诉人依法将应尽的法定职责全部履行，并且程序合法；一审判决适用《工伤保险条例》第三十九条错误，应当适用《中华人民共和国社会保险法》第四十二条即“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿。”同时，依据《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条（二）项规定“对于个人所在用人单位已经依法缴纳工伤保险费，在认定工伤之前基本医疗保险基金无先行支付的，社会保险经办机构应当用工伤保险基金先行支付工伤医疗费用”。请求二审法院依法纠正。
被上诉人曹淑琴以一审判决正确为由进行了答辩。认为上诉人没有完全履行法定职责，只是部分履行。本案虽然是交通事故引起，但是作为肇事方没有任何赔偿能力，曹淑琴没有从肇事方获得赔偿，这种情况完全符合《工伤保险条例》第三十九条和黑龙江省贯彻《工伤保险条例》第十八条第二款的规定，一审判决适用法律正确。上诉人认为应当适用《中华人民共和国社会保险法》第四十二条的规定上诉理由是错误的，本条规定的是工伤医疗费用而不是工伤保险待遇。上诉人认为应当适用《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条（二）项的上诉理由也是错误的，该条规定是指对于个人所在单位已经依法缴纳工伤保险费，在认定工伤之前先行支付医疗费用问题，与职工工伤死亡工伤保险待遇不能等同。请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
二审查明的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，关于上诉人所称法律适用问题。首先上诉人认为一审法院应当依据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条的规定“由于第三人的原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付后，有权向第三人追偿”。同时依据《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条（二）项的规定“对于个人所在用人单位已经依法缴纳工伤保险费，在认定工伤之前基本医疗保险基金无先行支付的，社会保险经办机构应当用工伤保险基金先行支付工伤医疗费用”。《中华人民共和国社会保险法》第四十二条的规定所说的是第三人不支付工伤医疗费用，用工伤保险基金先行支付。该法规定由工伤保险基金先行支付医疗费用的前提是第三人不支付工伤医疗费用或者无法确定第三人的情况，并且仅限定于医疗费用，不包括全部工伤保险待遇，又根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条的规定“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇”。因此，在行政机关已经做出工伤认定后，本案优先适用的法律依据应当是《工伤保险条例》第三十九条，上诉人的该点上诉理由不能成立。其次，根据《社会保险基金先行支付暂行办法》第五条（二）项的规定，更加明确了先行支付的条件，即在认定工伤之前基本医疗保险基金无先行支付的，社会保险经办机构应当用工伤保险基金先行支付工伤医疗费用，也就是说适用该条的前提条件是在作出工伤认定之前。本案中，被上诉人曹淑琴的丈夫曹晓慧在下班途中因交通事故死亡，密山市人力资源和社会保障局已经作出了工伤认定决定书，也就不存在上诉人所主张的先行支付工伤医疗费用问题。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应当依法驳回；被上诉人及其委托代理人的答辩意见成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律、法规正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十一条（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50.00元，由上诉人密山市医疗保险管理局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王成涛
审 判 员 刘思凯
代理审判员 田晶辉
二〇一四年四月十四日
书 记 员 王 晨