甘肃省定西市安定区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）安民二初字第638号
原告庞中英，男，汉族。
委托代理人ＸＸ军，甘肃实诚律师事务所律师。
被告甘肃凯华房地产开发有限责任公司。
住所地兰州市城关区雁滩乡雁滩路****号。
法定代表人肖琼，该公司经理。
委托代理人李俊明，甘肃博龙律师事务所律师。
原告庞中英与被告甘肃凯华房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2014年8月7日立案受理。依法由审判员姚建国适用简易程序于2014年9月16日公开开庭进行了审理。原告庞中英及委托代理人ＸＸ军，被告甘肃凯华房地产开发有限公司的委托代理人李俊明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告庞中英诉称，2011年6月2日，原告与被告甘肃凯华房地产开发有限公司签订了《商品房买卖合同》，约定将被告在定西市安定区镇龙路西水湾开发建设的第3幢1单元302室（建筑面积100.08平方米）出售给原告，单价为每平方米3280元，总金额为328270元。合同第八条约定，出卖人应当于2011年12月31日前将所购买的商品房交付原告。合同第九条出卖人逾期交房的违约责任中约定，逾期交房超过三十天后，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，出卖人应当在买受人解除合同通知到达之日起三十天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五的违约金。合同签订之后，原告已按合同约定交付了首付款。并于2011年7月13日签订银行借款合同，用所借款将房款全部付清。原告于2011年7月开始向银行还本付息。依合同，被告应于2011年12月31日前交付所购买的房屋，截止2013年12月31日已逾期二年，被告至今仍未向原告交付《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》等合法手续。现起诉要求被告向原告庞中英支付违约金119818元（自2011年12月31日至2013年12月31日，按每日万分之五计算），并支付自2013年12月31日至合法交付之日以总价款328270元每日万分之五计算的违约金。
为证明其主张，原告向法庭提交如下证据：
1、2011年6月2日的《商品房买卖合同》一份。拟证明双方签订买卖合同并约定的情况。
2、2011年6月3日、2011年8月18日的发票各一张，借款借据一份。拟证明原告已经履行了交付房款的义务，交款328270元。
3、2013年5月22日《兰州市工商行政管理局专业市场管理分局消费者申诉案件调解书》一份。拟证明原告在诉讼时效内向兰州市工商局市场管理分局进行了投诉，证实本案没有超过诉讼时效，同时证实被告愿意支付违约金的事实。
被告甘肃凯华房地产开发有限公司辩称，原告的诉讼请求杂糅，第一项诉讼请求实际上是两项，第一个请求是支付2011年12月31日至2013年12月31日两年的违约金119818元，第二个诉讼请求是支付自2013年12月31日至合法交付之日以总价款328270元按每日万分之五计算的违约金。关于答辩意见，本案被告于2013年3月25日已经给原告交付房屋钥匙，履行了交付房屋的义务，买卖合同标的物自交付时转移，在交房时原告并没有主张权利，而是接收房屋，表明原告在接收钥匙时已经对其权利处分完毕，现在就处分过的权利再重新要求，丧失了请求违约金的权利。所以，原告的诉讼请求在事实上不成立，也没有法律依据。原告提供的买卖合同约定的交房期至迟不得超过2011年12月31日，对此，原告提供了的工商部门的调解材料，但以该证据证明诉讼时效中断是不成立的，本案的诉讼时效在2013年1月1日已经到期，原告没有向法院起诉，丧失了权利。故请求驳回原告的诉讼请求。
被告甘肃凯华房地产开发有限公司没有提供证据。
对原告提供的证据，被告对第一、二份证据没有异议。对第三份证据的真实性和证明目的有异议，认为按照民事诉讼时效的司法解释，权利人应当在法律规定的期限内向人民法院提出请求，工商部门不是法院，以此认定诉讼时效延续不能成立。本院确认被告无异议的证据，对原告提供的第三份证据，是相关部门处理申诉的调解材料，具有真实性、合法性、关联性，应予确认。
经审理查明，2011年6月2日，原告庞中英与被告甘肃凯华房地产开发有限公司签订了《商品房买卖合同》，约定被告将其开发建设的位于定西市安定区镇龙路西水湾第3幢1单元302室（建筑面积100.08平方米）出售给原告，单价为每平方米3280元，总金额为328270元。合同第八条约定，出卖人应在2011年12月31日前将经验收合格的商品房交付买受人使用。第九条约定，出卖人如未按本合同规定的期限内将该商品房交付买受人使用，逾期不超过十五日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之三的违约金，合同继续履行；逾期超过三十日后，买受人有权解除合同，买受人解除合同的，出卖人应当在买受人解除合同通知到达之日起三十天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五的违约金。合同签订后，原告于2011年8月18日前交清了房屋价款。但被告并没有按期交付房屋，2013年3月25日，被告向原告交付了房屋钥匙，但因被告与建筑承包方的纠纷，由于建筑承包方的阻挠，致使原告不能使用房屋，后经住房建设部门对纠纷进行调解，原告于2013年11月份才入住房屋。因原告等人的申诉，2013年5月22日，兰州市工商行政管理局专业市场管理分局进行了调解，并作出了消费者申诉案件调解书，双方达成的调解协议为“被申诉方与申诉方约定在开发商二期工程开建并取得银行贷款后再与申诉人商议支付违约金事宜。申诉方表示同意”。之后，原告提起本案诉讼。上述事实有当事人陈述及经过质证的《商品房买卖合同》、《销售不动产统一发票》、《消费者申诉案件调解书》等在卷佐证。
本院认为，原、被告之间签订的《商品房买卖合同》合法有效，对双方具有法律约束力，双方应按合同约定履行各自的义务。合同签订后，原告依约履行了给付房款的义务，但被告并没有按合同约定交付房屋。2013年3月25日，虽然被告向原告交付了房屋钥匙，但因被告与建筑承包方的纠纷，致原告不能使用房屋，直到2013年11月份，原告才入住。为此，原告要求被告按照合同约定支付违约金，符合法律规定。从2012年1月1日起至2013年11月1日，为22个月669天，被告应当向原告支付违约金，双方在合同中约定出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之五的违约金，经计算为109806元，对此，被告认为约定过分高于造成的损失，要求调整，被告的要求符合本案事实，本院酌情确定违约金为34000元。原告还要求被告支付自2013年12月31日至合法交付房屋之日以总价款328270元按每日万分之五计算的违约金，因原告已经于2013年11月使用商品房，合同约定的房屋已经交付，故对此请求，本院不予支持。被告答辩认为原告在交房时没有主张权利，而是接收房屋，丧失了请求违约金的权利及本案的诉讼时效于2013年1月1日已经到期，原告没有向法院起诉，丧失了权利，请求驳回原告的诉讼请求的答辩主张，因原告在诉讼时效期间，已经向相关部门提出了申诉和进行了调解，构成了诉讼时效的中断，故被告的答辩理由不足，本院不予支持。原告的部分诉讼请求，符合本案事实及法律规定，本院予以支持。现依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十九条的规定，判决如下：
一、被告甘肃凯华房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告庞中英给付违约金34000元。
二、驳回原告庞中英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2696元，因适用简易程序减半收取1348元，由甘肃凯华房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省定西市中级人民法院。
审判员 姚建国
二〇一四年九月十六日
书记员 丁天宝