山西省太原市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）晋01刑终298号
原公诉机关太原市小店区人民检察院。
上诉人（原审被告人）田帅，无业。2009年3月2日因私自安装电网被沁县公安局行政拘留二日；2009年8月29日因殴打他人被沁县公安局行政拘留五日，罚款二百元。2015年7月31日因涉嫌犯抢劫罪被太原市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年8月12日经太原市小店区人民检察院批准逮捕，次日被太原市公安局经济技术开发区分局执行逮捕。现羁押于太原市第二看守所。
太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院起诉指控原审被告人田帅犯抢劫罪、强奸罪、盗窃罪一案，于2016年4月1日作出（2016）晋0105刑初66号刑事判决。原审被告人田帅不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人。认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，一、2015年7月29日22时许，被告人田帅步行至太原市经济区富士康公司南二门对面的巷子里，看到被害人景某（女，31岁）独自一人步行，遂持刀将景某强行拦住，用言语对其进行恐吓，强行亲吻被害人的脸部并用手摸其身体欲强行发生性关系。在景某反抗之时，田帅拿刀再次对其恐吓并抢走景某的背包（包内有一部4s手机、1930元现金、驾驶证、身份证等物品），由于被害人的喊叫与反抗，田帅怕被人发现遂逃离案发现场。经依法鉴定，被抢4s手机价值450元。现被抢手机和现金1930元、驾驶证、身份证等物品已发还被害人。
认定上述事实的证据有：
1、被害人景某的报案材料及陈述笔录证实，案发当天，在经济技术开发区庆云街城南都市嘉园北面，两个商铺中间的一个工地内被一名陌生男子持刀强行摸胸部和下身，并被抢走随身背包，包内有现金1700元（都是100元面额的）、丰田车钥匙一把、苹果4S手机一部、银行卡、驾驶证、身份证等物。抢走财物后，该陌生男子又返回将其推倒在地继续摸其身体，其就开始叫喊，该陌生男子估计是害怕有人听见就起身跑掉。
2、提取笔录、扣押及发还物品清单、照片证实，公安民警在被告人田帅的住处查扣涉案赃款、赃物，涉案赃物手机、现金1930元、身份证、银行卡、驾驶证、汽车钥匙被公安机关扣押并发还被害人、作案工具水果刀被公安机关扣押的情况。
3、被害人所穿衣物照片证实案发当天被害人景某所穿衣物以及衣物表面留有污渍的情况。
4、价格鉴定意见书证实，涉案赃物手机的价值为450元。
5、指认作案现场照片证实了被告人田帅对作案现场的指认情况。
6、辨认笔录证实，被害人景某辨认出被告人田帅就是对其实施抢劫的男子。
7、被告人田帅在侦查期间的供述证实，2015年7月29日晚21时左右，其在唐明路路口看到一个女子独自一人沿着路边向东走，其当时就想跟上这个女子强行和她发生性关系，遂步行尾随该女子走到正在修建的两栋楼中间，并掏出事先准备好的水果刀上前用左手搂住该女子的脖子说：“来摸一下”，该女子开始叫唤，其看到女子手里拿着一个黑色的挎包，遂一把抢走她的挎包准备离开，但是因为其还想亲她、摸她，于是走了两步后又返回来将该女子推倒在地，亲女子的嘴，用手摸女子的下身，该女子一直在叫唤，其害怕过来人，于是就把该女子的包抢上走了。其跟随该女子并使用水果刀对该女子进行恐吓的本意是要强行和她发生性关系。但是因为该女子一直反抗用双手使劲推并且一直大叫，所以其就没有和她强行发生性关系。所抢挎包内有驾驶证、银行卡、身份证、手机以及1900余元现金，现金中有1700元是100元面额的，其余的都是20元或50元面额的大约有200多元。
上述证据，经当庭举证、质证，予以认定。
二、2015年7月14日中午，被告人田帅在太原市并州南路82号婚礼现场，趁被害人张某甲不注意，将其挎包（包内有现金1000元、两张价值共550元的六味斋消费卡，内有593元的社保卡及银行卡等物）盗走。
认定上述事实的证据有：
1、被害人张某甲的报案材料及陈述笔录证实，2015年7月14日中午，其在并州南路82号同事家参加婚礼，准备上礼时发现随身携带的挎包内的钱包被盗，钱包内有现金1000元、本人身份证、医保卡、银行卡、六味斋消费卡等物，其中社保卡内有593元，六味斋消费卡两张，一张面额500元，一张300元，500元面额的没有消费，300元面额的消费剩50元左右。
2、扣押物品清单、照片证实了涉案赃物医保卡、六味斋消费卡以及被告人使用医保卡所购买的保健品和药品被公安机关扣押的情况。
3、保健品、药品照片及医保卡消费记录证实了被告人田帅使用盗得的张某甲的医保卡在药店购买保健品、药品共花费593元的事实。
4、被告人田帅在侦查期间的供述证实，2015年夏天，其在太原市高新区的一家复印店内盗窃了一个女式挎包，包内有现金500元左右、医保卡、银行卡等财物。后其使用医保卡在小店人民南路的一个药店买了保健品，共花了400多元，现金其已经花费，包和银行卡被其扔到了路边垃圾桶内。
上述证据，经当庭举证、质证，予以认定。
本案其他证据有：
1、抓获经过证实了被告人田帅于2015年7月30日被公安机关抓获。
2、行政处罚决定书证实了被告人田帅曾被行政处罚的情况。
3、户籍证明证实了被告人田帅的身份情况。
上述证据，经当庭举证、质证，予以认定。
原审法院原审法院9认为，被告人田帅以非法占有为目的，使用暴力手段强行劫取他人财物，价值人民币2380元，其行为构成抢劫罪；被告人田帅违背妇女意志，采用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为构成强奸罪；被告人田帅以非法占有为目的，扒窃他人财物，价值共计2143元，其行为构成盗窃罪。公诉机关对于被告人田帅盗窃金额为2393元的指控，经查，根据被害人张某甲的陈述其失窃的六味斋消费卡内实际金额共计550元，故该卡的价值应以被害人陈述予以认定，公诉机关根据消费卡面值金额指控被告人的盗窃数额不当，应予纠正，辩护人的相关辩护意见予以采纳。被告人田帅关于其没有强奸被害人景某的主观意图以及其盗窃的现金为400到500元的辩解意见，以及辩护人关于被告人田帅的行为构成强奸中止，被告人没有非法占有被害人景某财物的主观意图的辩护意见，与审理查明的事实不符，理由、证据不足，不予采纳。被告人田帅已经着手实行强奸犯罪，在犯罪过程中由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，对其实施的强奸犯罪可以比照既遂犯从轻处罚。被告人田帅判决宣告以前一人犯三罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条、第二百三十六条第一款、第二百六十四条、第二十三条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条的规定，判决：一、被告人田帅犯抢劫罪，判处有期徒刑四年十一个月，并处罚金三千元；犯强奸罪，判处有期徒刑三年四个月；犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金一千元。决定合并执行有期徒刑七年九个月，并处罚金四千元。二、继续追缴被告人田帅的违法所得，返还被害人。
一审宣判后，田帅不服而上诉。主要理由是：1、其在实施强奸过程中主动放弃犯罪，该行为属于强奸犯罪中止。2、其实施盗窃的地点是在太原市高新区产业路附近的一复印店内，盗窃金额为1093元，认定被告人属于扒窃的证据不足，盗窃的数额也不够入刑标准，其行为不构成盗窃罪。3、量刑过重。
经二审审理查明的事实和证据与一审相同，予以确认。
本院认为，上诉人田帅以非法占有为目的，使用暴力手段当场劫取他人财物，价值人民币2380元，其行为已构成抢劫罪；田帅违背妇女意志，采用暴力手段，强行与妇女发生性关系，其行为已构成强奸罪，但由于意志以外的原因而未得逞，系未遂；田帅以非法占有为目的，在公共场所扒窃他人财物，价值人民币2143元，其行为已构成盗窃罪。
关于田帅上诉提出其实施的强奸犯罪属于中止形态的意见，经查，根据被害人陈述其被陌生男子推到在地和身体被摸时便开始叫喊的情形，与田帅供述的“将该女子推倒在地，亲女子的嘴，用手摸女子的下身，该女子一直在叫唤，其害怕过来人，于是就把该女子的包抢上走了；本意是要强行和她发生性关系”的情节相吻合。证实田帅是遭到被害人喊叫反抗，自己担心来人发现而逃离，属于田帅意志以外的原因而强奸未得逞，符合强奸未遂的犯罪形态。故该上诉理由于法相悖，不予支持。
关于田帅上诉提出其盗窃行为地是复印店、所窃数额不足追诉标准的意见，经查，失主证明其驾车从家中出发直接到达婚礼现场，并未到过复印店，而从田帅处扣押的医保卡等物品，明确卡主为失主，故田帅供述的盗窃地点不足以采信。关于田帅盗窃张某甲物品的价值，因失主陈述被盗物品种类、数额等较为客观，也与查获的失主丢失物品特征吻合，故一审认定的被盗数额符合事实，予以确认。田帅的该上诉理由不能成立。原审法院根据田帅犯罪手段、犯罪性质、造成的危害后果和其具有的强奸未遂情节，分别在个罪的法定刑幅度内予以处罚，之后数罪并罚，量刑并无不当。故田帅提出量刑重的意见也不能成立。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李瑞明
审 判 员 张国华
代理审判员 郑志海
二〇一六年六月二十三日
书 记 员 李 娜