湖北省十堰市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂03民终2056号
上诉人（原审原告）：王义兵。
委托诉讼代理人：王士峰,湖北紫霄律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。
被上诉人（原审被告）：黄敏才。
被上诉人（原审被告）：王峰。
上诉人王义兵因与被上诉人黄敏才、王峰民间借贷纠纷一案，不服湖北省十堰市茅箭区人民法院（2016）鄂0302民初1988号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月8日受理后，依法组成由审判员耿纪和担任审判长，审判员张静、王昭（主审）参加的合议庭审理了本案。经过阅卷和调查，询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
王义兵上诉请求：撤销一审判决，改判黄敏才已经支付的41万元利息不抵扣违约金。事实和理由：王义兵与黄敏才、王峰之间签订的借贷协议，对利息是有明确约定的，即200万元的本金用6个月支付36万元的利息。双方签订协议时，是将36万元的利息加入到本金之中，《借贷协议》不可能只约定违约金而不约定利息，黄敏才一共支付的41万元是支付的利息，其中的36万元是支付的第一次借款期间的利息，另外的5万元是支付第二期借款的利息，一审法院将41万元从违约金中扣减明显不妥。
黄敏才辩称：借款合同约定借款236万元，实际只借了200万元。我在2014年8月28日还款18万元，2015年1月16日还款18万元。2015年3月13日还款5万元，应扣减债务；借款合同约定的违约金过高，应按月息2%计算。
王峰辩称：我担保已过诉讼时效；我不具备诉讼主体资格，我没有给黄敏才本人担保，而是给黄敏才所在的湖北博玛汽车零部件制造有限公司担保，且借款合同约定的违约金过高。请求驳回王义兵对我的诉讼请求。
王义兵向一审法院起诉请求判令：黄敏才、王峰共同偿还借款236万元，支付违约金212.4万元，共计448.4万元。
一审法院认定事实：2014年5月28日，王义兵与黄敏才、王峰签订一份《借款担保合同》，约定黄敏才向王义兵借款200万元，期限六个月，王峰进行连带责任担保；逾期不还，按借款总额的月5%支付违约金。合同签订后，王义兵以转账、银行承兑、现金方式支付黄敏才款200万元，黄敏才出具一份借条。2014年11月28日借款到期，黄敏才的资金未周转到位，黄敏才、王峰申请展期六个月，三方在换签的借款合同上确认借贷关系和担保关系。2015年5月29日，王义兵向王峰主张权利，王峰出具承诺书，承诺由其偿还借款，于2015年6月30日还清，并用废旧钢材抵押担保。
一审法院认为：本案借款协议明确约定借款人是黄敏才，王峰作为担保人，当然是为债务人黄敏才进行担保；合同约定借款期限为2014年11月28日至2015年5月28日，王峰在黄敏才出具的借条上注明“担保期限：为此借款最终还款之日”，即保证期间为黄敏才最后还清债务之日。依照法律规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，即自2015年5月28日起计算两年，至2017年5月28日结束，王义兵提起诉讼未过保证期间。约定违约金比例是否过高。按照法律规定，民间借贷利率或违约金不得超过月息2%，涉案约定的违约金比例超过法律规定，超出部分无效；黄敏才偿还的41万元和王峰偿还的1万元合计42万元，是借款本金还是利息，黄敏才、王峰未能举证证明偿还的42万元为偿还本金，按照民间借贷先还利息的交易习惯，应当认定该部分还款为偿付违约金。
综上，黄敏才欠王义兵借款200万元属实，债务应当清偿。借款合同约定黄敏才应当于2014年11月28日还清借款，逾期应当违约金，黄敏才未在约定期限偿还借款，构成违约，应当自2014年11月28日起向王义兵支付违约金。涉案借款合同约定的违约金过高，王义兵主张违约金应当按法律规定标准计算，超出部分依法不予支持；债务人已经支付的42万元应当从违约金中抵扣。王峰担保有效，借款协议约定王峰自愿为黄敏才担保，借款到期后若黄敏才无力偿还借款，则由王峰全权负责归还王义兵借款，该保证为一般担保依法，王峰应当承担相应民事责任。王义兵的诉讼请求部分予以支持；黄敏才、王峰抗辩王义兵只出借了200万元借款的理由予以采信，其他抗辩理由证据不足。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十一条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、黄敏才偿还王义兵借款2000000元，支付违约金（违约金计算方法：以2000000元债务本金计自2014年11月28日起至判决生效之日止，按月利率2%计算后，扣减420000元）；二、黄敏才不能履行上述债务的，由王峰承担清偿责任；三、驳回王义兵其他的诉讼请求。上列应付款项应于判决生效之日起十日内付清，义务人未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费42672元，保全费10000元，合计52672元，由王义兵负担6672元，黄敏才负担46000元。
上诉人王义兵、被上诉人黄敏才、王峰在二审规定的举证期限内未向本院提交证据。
二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为：《中华人民共和国合同法》第二百零七条规定，借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。利息是本金在借贷合同履行过程中的孳息收益，逾期利息是在延迟付款这段时间本金所得产生的孳息收益。而违约金条款也是合同的重要条款，是担保合同全面履行的，补偿守约方的损失、惩罚违约方的违约行为重要措施。
本案中黄敏才向王义兵借款200万元属实，双方在借款合同中对逾期还款承担违约金有明确的约定，关于王义兵上诉称，黄敏才、王峰已经偿还的42万元不应扣减的问题，王义兵、黄敏才、王峰在签订协议之时，虽没有明确约定利息，但是双方将借款的本金中加入了预先所计算利息，即本金200万元加上6个月利息36万元，共计向王义兵出具了236万元的借条，该条约定应视为双方对利息是有明确约定的。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。本案中，王义兵在一审以违约金的方式向黄敏才主张权利，黄敏才已经支付的利息41万元，王峰支付的利息1万元，应视为双方已经履行的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条，没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。黄敏才已经向王义兵支付41万元和王峰支付的1万元，应视为借款人黄敏才自愿支付，现一审法院从王义兵主张的违约金中将此款予以扣除明显不妥，本院予以纠正。但在一审诉讼中，王义兵以黄敏才违约的理由提起诉讼，要求黄敏才支付违约金，故对于王义兵没有主张其他利息问题，本院不予审查。
双方签订的第一份协议约定的贷款期限为：2014年5月28日至2014年11月28日。而在2014年11月28日借款到期后，三方于当日再次签订借款协议一份该协议约定的贷款期限为2014年11月28日至2015年5月28日，三方重新签订协议的行为表明，王义兵对黄敏才要求延长借款期限的请求是予以认可的，一审法院计算王义兵要求黄敏才支付违约金的时间从2014年11月28日开始，明显与当事人之间签订的协议不符，本院予以纠正。
综上，王义兵的上诉请求部分成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条第二款，《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖北省十堰市茅箭区人民法院（2016）鄂0302民初1988号民事判决；
二、黄敏才偿还王义兵借款2000000元，支付违约金（违约金计算方法：以2000000元债务本金计自2015年5月29日起至判决生效之日止，按月利率2%计算）；
三、黄敏才不能履行上述债务的，由王峰承担清偿责任；
四、驳回王义兵其他的诉讼请求。
上列应付款项应于判决生效之日起十日内付清，义务人未按判决指定的期间履行上述义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。
一审案件受理费42672元，保全费10000元，合计52672元，由王义兵负担6672元，黄敏才负担46000元；二审案件受理费7450元，由王义兵负担3500元，黄敏才负担3950元。
本判决为终审判决。
审判长 耿纪和
审判员 张 静
审判员 王 昭
二〇一六年十二月三十日
书记员 刘 攀
附：本判决所适用的相关法律规定：
1.《中华人民共和国民事诉讼法》：
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
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（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
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