云南省曲靖市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2017）云03民终1309号
上诉人（原审被告）：罗平县罗雄街道红星居委会第十六居民小组。
负责人：念永波，组长。
上诉人（原审被告）：罗平县罗雄街道红星居委会第十七居民小组。
负责人：李定柱，组长。
被上诉人（原审原告）：云南省罗平县汇康药业有限责任公司。
法定代表人：合永辉，总经理。
上诉人罗平县罗雄街道红星居委会第十六居民小组、罗平县罗雄街道红星居委会第十七居民小组与被上诉人云南省罗平县汇康药业有限责任公司排除妨害纠纷一案，不服罗平县人民法院（2016）云0324民初658号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
罗平县罗雄街道红星居委会第十六、十七居民小组上诉请求：依法判决撤销一审判决，在查清事实的基础上判决驳回被上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、一审判决认定被上诉人取得涉案土地使用权错误。罗平县医药公司虽持有（1996）字第52号《国有土地使用证》，但并不能说明罗平县医药公司合法取得该土地使用权，罗平县人民政府颁发《国有土地使用证》的具体行政行为在实体上及程序上均有违法行为存在。即使罗平县医药公司合法取得涉案土地，也不能因此认定改制后的罗平县汇康药业有限责任公司理所当然取得该土地使用权。改制后的罗平县汇康药业有限责任公司属于私营企业是不可以继续无偿使用划拨的国有土地，虽然罗平县人民政府罗政复（2003）10号关于《罗平县医药公司进一步深化改革实施方案》批复中说明原行政划拨给企业使用的土地转为出让，出让金全部用于企业调整职工身份及劳动关系和安置职工，但改制后的罗平县汇康药业有限责任公司并没有按照罗平县人民政府批复的要求办理土地出让手续，也没有进行土地权属变更登记，从法律角度罗平县汇康药业有限责任公司并没有取得涉案土地的使用权。2、一审判决二上诉人停止侵害错误。《土地登记规则》第34条规定：划拨土地使用权依法办理土地使用权出让手续的，土地使用者应当在缴纳土地使用权出让金后三十日内，持土地使用权出让合同、出让金缴纳凭证及原《国有土地使用证》申请变更登记。第69条规定：土地使用者、所有者凡不按规定如期申请初始土地登记的，按照非法占地的处理办法论处；对凡不按规定如期申请变更土地登记的，除按违法占地处理外，视情节轻重报经县级以上人民政府批准，注销土地登记，注销土地证书。罗平县汇康药业有限责任公司没有按照政府批复要求办理土地出让手续，也没有按照《土地登记规则》第34条规定进行土地权属变更登记，罗平县汇康药业有限责任公司就不能继续使用该土地，若继续使用则属于违法使用，人民法院不应保护违法行为。
云南省罗平县汇康药业有限责任公司未作书面答辩。
云南省罗平县汇康药业有限责任公司向一审法院起诉请求：判决被告红星十六、十七组停止侵权行为，不得干涉、阻挠原告公司对座落于罗平县龙门街土地证号为罗土国用(1996)字第**号的土地进行管理使用。
一审法院认定事实：罗平县医药公司于2003年经罗平县人民政府罗政复(2003)10号批复同意罗平县医药公司改制，罗平县医药公司改制后成立了云南省罗平县汇康药业有限公司，原罗平县医药公司在罗平县××街××（××）××号土地，经批复由改制后的云南省罗平县汇康药业有限公司使用(“原行政划拔经企业使用的土地转为出让，出让金全部用于企业调整职工身份及劳动关系和安置职工”)。2016年1月原告拆除前进街D-(14)-63号土地上的房屋，在此过程中，两被告认为该土块属两被告所有，并进行阻止，2016年4月6日，原告向罗平县法院提起民事诉讼，要求判令两被告停止侵权，2016年4月18日两被告以罗平县人民政府为被告，对上述土地提起了行政诉讼，罗平县法院于2016年7月17日以(2016)云0324行初9号行政裁定书裁定，两被告不具行政诉讼主体资格驳回了起诉。两被告不服，向曲靖市中级人民法院提起上诉，2017年2月14日，曲靖市中级人民法院以(2016)云03行终88号行政裁定书裁定“驳回上诉，维持原裁定”。
一审法院认为，两被告无证据证实罗平县罗雄镇前进街D-(14)
-63号土地有管理使用权，该土地的使用权原属罗平县医药公司，罗平县人民政府已向该公司颁发了罗土国用(1996)字52号《国有土地使用证》，罗平县医药公司改制后成立了云南省罗平县汇康药业有限责任公司，也就是本案原告，对上述土地有管理使用权，虽然原告对上述土地未申请变更登记，但该行为属行政法规调整范围，两被告无权干预。两被告在原告使用上述土地中进行的干涉和阻止行为属侵权行为。依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条之规定，判决：限被告罗平县罗雄街道红星居委会第十六、十七居民小组于本判决生效之日起停止对前进街D-(14)-63号土地使用权的侵害。
二审中双方均未提交新的证据，本院对一审查明的事实予以确认。另查明：1996年7月罗平县人民政府向罗平县医药公司颁发罗土国用（1996）字第52号《国有土地使用证》，单位性质为全民，土地所有权性质为国有，土地权属来源为划拨，用地面积441.6㎡。云南省罗平县汇康药业有限责任公司公司类型为自然人出资有限责任公司。
本院认为，《中华人民共和国物权法》第三十五条规定：“妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。”即行使物权请求权的前提为行使请求权人为权利人，只有行使请求权人享有物权时才能主张物权保护。《中华人民共和国物权法》第六条规定，“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，应当依照法律规定登记”，即物权公示原则，以公开的、外在的、易于查知的适当形式展示物权的存在，对于不动产之上是否设立了物权应当以权利登记薄为据。本案双方当事人争议的焦点是被上诉人云南省罗平县汇康药业有限责任公司是否是前进街D-（14）-63号土地的使用权人。本案中，罗平县汇康药业有限责任公司以1996年罗土国用（1996）字第52号《国有土地使用证》主张权利，而该证登记的土地使用者为罗平县医药公司。罗平县医药公司经过改制后成立了罗平县汇康药业有限责任公司，根据罗平县人民政府罗政复（2003）10号《关于罗平县医药公司进一步深化改革实施方案的批复》，“原行政划拨给企业使用的土地转为出让，出让金全部用于企业调整职工身份及劳动关系和安置职工”。国有土地使用权出让是指国家将国有土地使用权在一定年限内出让给改制企业，改制企业向国家支付土地使用权出让金，取得出让土地使用权的行为。1996年2月1日起施行的《土地登记规则》第三十四条规定：“划拨土地使用权依法办理土地使用权出让手续的，土地使用者应当在缴纳土地使用权出让金后三十日内，持土地使用权出让合同、出让金缴纳凭证及原《国有土地使用证》申请变更登记。”第六十九条规定：“土地使用者、所有者凡不按规定如期申请初始土地登记的，按照非法占地的处理办法论处；对凡不按规定如期申请变更土地登记的，除按违法占地处理外，视情节轻重报经县级以上人民政府批准，注销土地登记，注销土地证书。”本案中改制后的罗平县汇康药业有限责任公司已改变了原国有性质，转变为自然人出资的有限责任公司，且罗平县医药公司原有的土地也已由原划拨使用转变成现罗平县汇康药业有限责任公司的出让使用，故罗平县汇康药业有限责任公司应按照《土地登记规则》申请办理土地变更登记，方能取得本案涉案土地的使用权，亦才能成为物权权利人，而罗平县汇康药业有限责任公司并未对涉案土地进行变更登记，涉案土地现依然在罗平县医药公司名下，故罗平县汇康药业有限责任公司现并非涉案土地的权利人，诉讼主体不适格，应驳回起诉，可在申请变更登记后再行主张权利。审理中，上诉人罗平县罗雄街道红星居委会第十六、十七居民小组提交的证据不能证明其为土地使用权人，其对争议土地主张权利亦缺乏请求权基础，故对其主张不予支持，上诉人提出被上诉人现并没有取得涉案土地使用权的理由成立，本院予以采纳。一审判决认定事实清楚，但适用法律不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国物权法》第六条、第三十五条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百五十四条第一款第（三）项规定，裁定如下：
撤销罗平县人民法院（2016）云0324民初658号民事判决；
驳回云南省罗平县汇康药业有限责任公司（一审原告）的起诉。
本裁定为终审裁定。
审判长 王 瑛
审判员 谭永慧
审判员 丁 敏
二〇一七年九月一日
书记员 杨海燕