广东省佛山市三水区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0607刑初220号
公诉机关佛山市三水区人民检察院。
被告人刘杰，男，身份证号码：×××3714，汉族，初中文化，无业，户籍所在地：湖南省安乡县，暂住佛山市三水区乐平。因本案于2016年1月16日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现羁押于佛山市三水区看守所。
辩护人万利，湖北若磐律师事务所律师。
佛山市三水区人民检察院以佛三检刑诉（2016）121号起诉书指控被告人刘杰犯贩卖毒品罪，于2016年5月11日向本院提起公诉。本院在适用简易程序审理过程中，发现本案有依法不宜适用简易程序的情形，遂于2016年5月24日转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。佛山市三水区人民检察院指派代理检察员徐卉出庭支持公诉，被告人刘杰及其辩护人万利到庭参加诉讼。现已审理终结。
佛山市三水区人民检察院指控：2016年1月5日23时许，被告人刘杰与购毒人员张某（未成年人）经电话联系，双方约好在佛山市三水区乐平镇华盛广场华盛公寓二号楼楼下进行毒品交易。随后，被告人刘杰去到约定地点，以人民币100元的价格将一小包净重约0.3克甲基苯丙胺贩卖给张某。2016年1月11日9时许，公安人员在佛山市三水区乐平镇华盛公寓某号楼某房将被告人刘杰抓获，并在其房间内缴获净重5.28克的甲基苯丙胺九小包，后在被告人刘杰使用的粤K×××××小轿车内缴获净重29.58克的甲基苯丙胺一包。
针对上述指控，公诉机关在法庭上提供了相应的证据，并认为被告人刘杰无视国家法律，贩卖甲基苯丙胺34.86克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人刘杰辩称他没有向张某贩卖毒品的主观故意，100元是张某扔给他的；从他车内及家里扣押的毒品是用于自己吸食的，他的行为仅构成非法持有毒品罪。辩护人万利的辩护意见是：1.被告人刘杰的行为构成非法持有毒品罪，公诉机关指控被告人刘杰犯贩卖毒品罪，事实不清、证据不足。理由如下：被告人刘杰毒品依赖性强，扣押的毒品全部用于自己吸食，且从车上扣押的毒品质量不佳，完全不能吸食；被告人刘杰向张某交付毒品只是偶发行为，不能据此认定被告人刘杰持有的毒品均是用于贩卖；被告人刘杰有正当职业，收入稳定，不是以贩养吸人员。2.被告人刘杰具有以下量刑情节：归案后如实供述自己的罪行；当庭认罪，有积极的悔罪表现；没有造成严重的危害后果，罪行较轻，社会危害性小；是初犯、偶犯；家庭困难，父母年老体弱，女儿年幼。综上所述，应以非法持有毒品罪对被告人刘杰定罪处罚，希望法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年1月5日23时许，被告人刘杰与购毒人员张某（未成年人）经电话联系，双方约好在佛山市三水区乐平镇华盛广场华盛公寓二号楼楼下进行毒品交易。随后，被告人刘杰去到约定地点，以人民币100元的价格将一小包甲基苯丙胺贩卖给张某。2016年1月11日9时许，公安人员在佛山市三水区乐平镇华盛公寓某号楼某房将被告人刘杰抓获，并在其房间内缴获净重5.25克的甲基苯丙胺八小包，净重0.03克的含甲基苯丙胺成分的粉末一小包，后在被告人刘杰使用的粤K×××××小轿车内缴获净重29.58克的甲基苯丙胺一包。
上述事实，有经举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
1.被告人刘杰的供述和辩解及辨认笔录。主要内容：2016年1月5日，“小强”多次打电话给他，问有没有东西（意思是指毒品）吃。他考虑到“小强”才17岁，不想给他毒品，就说没有。后来，“小强”又多次打电话问他要毒品，并说可以凑钱向他购买，他心软了，同意卖给“小强”一包冰毒，讲好价钱是100元，并叫“小强”到他的住处乐平镇华盛公寓二号楼楼下找他。22时许，“小强”打电话给他说到楼下了。他去到楼下看到“小强”一个人过来（旁边还有没有和“小强”一起来的人他没有留意），然后给了“小强”一包冰毒，重约0.3克，用透明塑料密封袋装着。“小强”接过冰毒后给了他一张100元的人民币，然后双方就离开了。2016年1月11日，警察将他抓获时从他住处房间衣柜内的黄色外套胸前口袋里面找到八小包冰毒（白色晶体状，用塑料密封袋包装）、一包装过毒品麻古的塑料密封袋，里面沾留有一点点麻古的红色粉末，是他吸食完残留下来的。警察还从他停放在楼下的黄色粤K×××××小轿车内发现他放在方向盘左侧小抽屉里面的冰毒一包。以上毒品他都是打算留着自己吸食的，没有打算用来贩卖给别人。车上的冰毒于2016年1月2日购买，因不能吸食，打算扔掉的。卖给“小强”的冰毒和住处的冰毒及麻古于2016年1月5日凌晨购买，当时买了十包冰毒共1500元，每包约0.6克，对方送了他半颗麻古，重约0.2克。少了的部分，除了卖给“小强”的，其它他自己吸食了。他辨认出证人张某就是“小强”，并对贩卖毒品的地点、其住处和小轿车、放置毒品的位置、扣押到的毒品均进行了指认。
2.证人张某的证言。主要内容：2016年1月5日21时许，他和项某在三水区乐平镇华盛公寓楼下向一名叫“杰哥”的男子购买了100元的冰毒，两人各出资50元。22时许，他和项某在华盛公寓某栋515内进行了吸食。次日22时30分左右，他和项某步行到乐平镇金四季门口时被巡逻的民警截住进行询问。民警怀疑他有吸毒的违法行为，于是将他口头传唤至派出所接受调查。
3.证人项某的证言及辨认笔录。主要内容：2016年1月5日22时，他和工友张某到三水区乐平镇华盛公寓楼下向一名叫“杰哥”的男子购买了100元的冰毒，然后去到华盛公寓某栋515内进行吸食。次日22时30分左右，他和张某经过乐平镇金四季门口时被民警抓获。民警怀疑他有吸毒的违法行为，于是将他带回派出所接受调查。上述毒品是他和张某各出资50元购买的。他辨认出被告人刘杰就是“杰哥”。
4.现场勘验检查工作记录。证实佛山市三水区乐平镇华盛广场华盛公寓某号楼某房的概貌。
5.搜查笔录。证实2016年1月11日，民警对被告人刘杰位于佛山市三水区乐平镇华盛广场华盛公寓某号楼某房及被告人刘杰驾驶的停放在楼下的粤K×××××黄色小轿车进行了搜查，并扣押相关物品的情况。
6.扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片。证实民警从被告人刘杰的住处及小轿车内扣押物品的情况。
7.刑事化验检验报告书。证实从被告人刘杰处扣押的疑似毒品共净重34.86克，均检出甲基苯丙胺成分。
8.开户资料、通话记录清单。证实被告人刘杰与证人张某在案发当天有多次通话记录。
9.现场检测报告书。证实被告人刘杰，证人张某、项某尿液检测呈冰毒阳性。
10.行政处罚决定书。证实被告人刘杰，证人张某、项某因吸毒被处以行政处罚。
11.受案登记表、立案决定书。证实案件的来源及立案情况。
12.抓获经过。证实被告人刘杰到案的经过。
13.户籍材料。证实被告人刘杰的身份情况与上列一致，证人张某是未成年人。
14.说明。证实公安机关对本案相关情况的说明。
15.机动车辆信息查询表。证实涉案小轿车的权属情况。
被告人刘杰辩解他没有向张某贩卖毒品的主观故意，100元是张某扔给他的意见，经审查，尽管被告人刘杰在法庭上否认自己有向购毒人员张某贩卖冰毒，但其在侦查阶段一直稳定、详细供述自己向购毒人员张某贩卖毒品的经过，其供述的贩卖毒品的时间、地点、价格以及毒品的类型等细节与购毒人员张某和证人项某的证言能够相互印证，结合相关的开户资料、通话记录清单、辨认笔录、现场检测报告书等证据，足以认定公诉机关指控的被告人刘杰向购毒人员张某贩卖冰毒的事实。被告人刘杰、辩护人万利所提扣押的毒品是被告人刘杰用于自己吸食的辩解及辩护意见，经审查，被告人刘杰及辩护人万利均未能提供相关的证据佐证其辩解及辩护意见，而被告人刘杰在侦查阶段及法庭上均供称其贩卖给购毒人员张某的冰毒与公安机关从其住处扣押到的冰毒是同一批次，现有证据不足以认定扣押的毒品是被告人刘杰用于其个人吸食。综上所述，上述辩解及辩护意见没有事实及法律根据，本院均不予采纳。公诉机关指控被告人刘杰贩卖给张某的一小包甲基苯丙胺重约0.3克，经审查，被告人刘杰贩卖给张某毒品的数量只有被告人刘杰本人的供述，没有其它证据予以佐证。因此，上述指控，本院不予采纳。
本院认为，被告人刘杰无视国家法律，向他人贩卖甲基苯丙胺34.83克、含甲基苯丙胺成分的粉末0.03克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。公诉机关所控罪名成立，本院予以采纳。被告人刘杰及辩护人万利所提被告人刘杰的行为构成非法持有毒品罪的辩解及辩护意见，本院认为，被告人刘杰有贩卖毒品的行为，从其处扣押到的毒品均应认定在贩卖毒品的数量内。上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人刘杰向未成年人出售毒品，本院对其予以严惩。辩护人万利所提被告人刘杰有坦白情节的辩护意见，经审查，虽然被告人刘杰归案后在侦查阶段能够如实供述自己的罪行，但在法庭上翻供，否认自己有贩卖毒品。被告人刘杰的行为不构成坦白，上述辩护意见，本院不予采纳。鉴于被告人刘杰本人有吸毒行为，且扣押的毒品未有流入社会，本院在量刑时对此予以考虑。移送的黑色诺基亚手机一部，经查与本案指控无关，本院不作处理。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘杰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月16日起至2024年1月15日止。罚金从判决生效之日起30日内缴纳。）
二、移送的黄色丰田牌佳美小轿车一辆，予以发还车辆所有人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 曾巧珍
代理审判员 黄建烈
人民陪审员 何丽云
二〇一六年七月二十八日
书 记 员 杨碧珊