福建省沙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）沙刑初字第145号
公诉机关沙县人民检察院。
被告人郑某某，男，1950年8月2日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2012年11月23日被刑事拘留，2012年12月22日被取保候审。现在家候审。
被告人郑某某，男，1973年10月14日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2012年12月11日被刑事拘留，2012年12月12日被取保候审。现在家候审。
被告人卢某某，男，1970年12月30日出生。因涉嫌犯非法经营罪，于2012年12月22日被取保候审。现在家候审。
沙县人民检察院以闽沙检公刑诉（2014）79号起诉书指控被告人郑某某、郑某某、卢某某犯非法经营罪，于2014年6月23日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。沙县人民检察院指派代理检察员江德茂出庭支持公诉，被告人郑某某、郑某某、卢某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
沙县人民检察院指控，2012年初至2012年11月22日间，被告人郑某某、郑某某、卢某某在沙县青州镇利用“六合彩”进行揽注猜码。被告人郑某某通过电话以及当面投注的形式，收取郑某一、郑某二、郑某三、郑某四、邱某五、倪某某、张某某、范某某、林某某、胡某某、倪某某、陈某某、郑某六、黄某某、郑某七、吴某某、胡某某、胡某某、卢某某、郑某七、胡某甲等人的投注款，累计人民币八万余元。被告人郑某某收取投注款结算后，将款项交给被告人郑某某、卢某某。
2012年11月22日，被告人郑某某被公安机关抓获。2012年12月12日，被告人郑某某自动到公安机关投案。2012年12月22日，被告人卢某某自动到公安机关投案。被告人郑某某、郑某某、卢某某到案后，均如实供述了自己的犯罪事实。
另查明，沙县公安局从被告人郑某某处扣押手机1部。案发后，被告人郑某某、郑某某、卢某某向本院退出赃款人民币2000元。
上述事实，被告人郑某某、郑某某、卢某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人郑某一、郑某二、郑某三、郑某四、邱某五、倪某某、张某某、范某某、林某某、胡某某、倪某某、陈某某、郑某六、黄某某、郑某七、吴某某、胡某某、胡某某、卢某某、郑某八、胡某甲证言，被告人郑某某记录的投注情况记录、沙县公安局的常住人口基本信息、到案经过、破案经过、辨认笔录及照片、扣押物品、文件清单、行政处罚决定书，沙县人民法院往来结算凭证等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人郑某某、郑某某、卢某某违反规定，未经批准擅自销售彩票进行赌博活动，扰乱了国家的彩票市场管理秩序，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控被告人郑某某、郑某某、卢某某犯非法经营罪的罪名成立。被告人郑某某被公安机关抓获到案后，能如实供述自己的犯罪事实，是坦白，可以从轻处罚；被告人郑某某、卢某某自动向公安机关投案，到案后如实供述了自己的罪行，属自首，可从轻或者减轻处罚；在本案审理过程中，被告人郑某某、郑某某、卢某某均能自愿认罪，均予酌情从轻处罚；被告人郑某某、郑某某、卢某某能退出赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人郑某某、郑某某、卢某某犯罪性质、情节、社会危害程度和悔罪表现及量刑情节，符合缓刑适用条件，决定对被告人郑某某、郑某某、卢某某从轻处罚，并适用缓刑。被告人供犯罪所用的本人财物和违法所得的财物，应当予以没收，上缴国库。根据《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第二十五条第一款，第六十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条，第七十三条第二款、第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条，第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人郑某某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后第二日内向本院交纳。）
二、被告人郑某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后第二日内向本院交纳。）
三、被告人卢某某犯非法经营罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币八千元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金应于本判决生效后第二日内向本院交纳。）
四、被告人郑某某、郑某某、卢某某向本院退出的违法所得人民币二千元，予以没收，上缴国库。
被告人郑某某被扣押的作案工具手机一部，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判员 余长烜
二〇一四年七月八日
书记员 张德浚
附：有关法律规定、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
《最高人民法院、最高人民检察院关于
办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第六条未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成犯罪的，依照刑法第二百二十五条第（四）项的规定，以非法经营罪定罪处罚。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。