浙江省绍兴市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）浙绍刑终字第163号
原公诉机关绍兴市柯桥区人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘兴祥。因本案于2013年7月17日被刑事拘留，同月31日被逮捕，同年11月28日被取保候审。同年12月30日被继续取保候审，2014年4月4日被逮捕。现羁押于绍兴市柯桥区看守所。
辩护人董坚、朱国峰。
绍兴市柯桥区人民法院审理绍兴市柯桥区人民检察院指控原审被告人潘兴祥犯受贿罪一案，于2014年4月4日作出（2014）绍刑初字第43号刑事判决。宣判后，原审被告人潘兴祥不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省绍兴市人民检察院指派检察员王力欣出庭履行职务，上诉人潘兴祥及辩护人董坚到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：2004年至2011年，被告人潘兴祥在先后担任绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发投资有限公司工程部经理，绍兴市柯桥区中国轻纺城建设管理委员会建设管理处处长、规划建设处处长，绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发经营有限公司副总经理期间，利用职务之便，先后多次收受陈永兴、朱慧祥、任永春、叶光晓等人所送的合计价值96000元的财物，并为上述人员谋取利益。具体如下：
（一）2004年，被告人潘兴祥担任绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发投资有限公司工程部经理，其在作为业主方代表负责管理由陈永兴经营的绍兴市远东照明电器有限公司中标的绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发投资有限公司-
浙东运河柯桥市场段南北两岸路灯工程期间，于2004年年底，在其办公室内收受了陈永兴所送现金5000元，并在工程管理、验收和工程款支付等方面对陈永兴予以关照。
（二）2005年，被告人潘兴祥担任绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发投资有限公司工程部经理，其在作为业主方代表负责管理由浙ＸＸ鹏建设集团有限公司中标并由任永春实际承包的中国轻纺城市场区域中心广场工程期间，利用职务之便，介绍朱慧祥承包了该工程的水电工程。朱慧祥为表示感谢并在工程上继续得到潘兴祥的关照，于2005年年底，在被告人潘兴祥家中送给潘兴祥现金10000元，被告人潘兴祥予以收受。
（三）2005年至2010年，被告人潘兴祥先后担任绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发投资有限公司工程部经理，绍兴市柯桥区中国轻纺城建设管理委员会建设管理处处长、规划建设处处长，其在负责管理中国轻纺城市场区域中心广场工程和柯北市场园区一期工程3#标期间，先后6次收受工程实际承包方项目经理任永春所送现金，合计58000元，并在工程管理、验收和支付工程款等方面对任永春予以关照。具体如下：
1、2005年年底的一天，任永春在被告人潘兴祥的办公室或自己的车上送给被告人潘兴祥现金20000元，被告人潘兴祥予以收受；
2、2006年年底的一天，任永春在被告人潘兴祥的办公室送给被告人潘兴祥现金5000元，被告人潘兴祥予以收受；
3、2008年端午节或中秋节前的一天，任永春在被告人潘兴祥的办公室送给被告人潘兴祥现金3000元，被告人潘兴祥予以收受；
4、2008年年底的一天，任永春在被告人潘兴祥的办公室或自己的车上送给被告人潘兴祥现金10000元，被告人潘兴祥予以收受；
5、2009年年底的一天，任永春在自己的车上送给被告人潘兴祥现金10000元，被告人潘兴祥予以收受；
6、2010年年底的一天，任永春在被告人潘兴祥的办公室送给被告人潘兴祥现金10000元，被告人潘兴祥予以收受。
（四）2008年至2011年，被告人潘兴祥先后担任绍兴市柯桥区中国轻纺城建设管理委员会规划建设处处长、绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发经营有限公司副总经理，其在负责管理由浙江中设建工集团有限公司中标并由叶光晓实际承包的东升路市场改造升级二期工程期间，先后4次收受叶光晓所送的合计价值23000元的购物卡，并在工程管理、验收和工款支付等方面对叶光晓予以关照。具体如下：
1、2008年底，叶光晓在被告人潘兴祥的办公室送给被告人潘兴祥合计价值4000元的绍兴润和大厦购物卡，被告人潘兴祥予以收受；
2、2009年端午节前的一天，叶光晓在被告人潘兴祥的办公室送给被告人潘兴祥合计价值5000元的绍兴润和大厦购物卡，被告人潘兴祥予以收受；
3、2010年春节前的一天，叶光晓在被告人潘兴祥的办公室送给被告人潘兴祥合计价值4000元的绍兴润和大厦购物卡，被告人潘兴祥予以收受；
4、2011年春节前的一天，叶光晓在绍兴市柯桥区富丽华大酒店附近送给被告人潘兴祥合计价值10000元的绍兴润和大厦购物卡，被告人潘兴祥予以收受。
另查明，2013年7月16日，绍兴市柯桥区人民检察院对被告人潘兴祥以涉嫌犯受贿罪立案侦查。经侦查，绍兴市柯桥区人民检察院掌握的被告人潘兴祥涉嫌受贿的线索未能查实，但被告人潘兴祥在被采取强制措施后如实供述了检察机关尚未掌握的上述主要受贿事实。被告人潘兴祥在归案后先后揭发他人涉嫌组织卖淫、扒窃的行为，均已查证属实。案件审理过程中，被告人潘兴祥退缴现金96000元。
为证明上述事实，原判确认了相应证据。
原审认为，被告人的行为已构成受贿罪。被告人潘兴祥在被采取强制措施后如实供述了司法机关尚未掌握的罪行，属自首，依法予以减轻处罚；在归案后揭发他人犯罪，已查证属实，属有立功表现，依法予以从轻处罚；又能自愿认罪，积极退缴违法所得，酌情予以从轻处罚。根据被告人潘兴祥的犯罪金额、情节及社会危害程度，不宜对其宣告缓刑。被告人潘兴祥的违法所得，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项和第二款、第六十七条第二款、第六十八条及第六十四条之规定，以受贿罪判处被告人潘兴祥有期徒刑四年六个月；被告人潘兴祥退缴的犯罪所得人民币九万六千元，予以没收。
上诉人潘兴祥及其辩护人董坚认为：1、上诉人检举揭发他人组织卖淫的事实，该事实涉案人员多、次数多、时间长，情节严重，应当认定为重大立功，一审认定为一般立功，属法律适用错误，应予以纠正。2、上诉人案发前主动向行贿人任永春退还58000元，一审法院在判决中没有认定，在量刑中没有体现。3、案发后，上诉人主动交代了司法机关尚未掌握的全部犯罪事实，属自首。又自愿认罪，主动退赃，有立功表现，犯罪情节和主观恶性较小，一审法院量刑过重，请求二审法院进一步减轻处罚，予以改判，适用缓刑。
绍兴市人民检察院认为，原判认定主要事实清楚，定罪正确，审判程序合法。提请二审驳回上诉，维持原判。对上诉人潘兴祥案发前主动向行贿人任永春退还58000元的事实应予认定，但不影响对上诉人潘兴祥的定罪量刑。
庭审过程中，绍兴市人民检察院向法庭提交了绍兴市柯桥区人民检察院绍柯检公刑追诉（2014）1001号追加起诉决定书一份，证明被告人宋荣贵、丁仕进、张守辉组织他人卖淫一案，已向绍兴市柯桥区人民法院提起公诉，被告人宋荣贵、丁仕进、张守辉不可能判处无期徒刑以上刑罚。
经审理查明，原判认定上诉人潘兴祥犯受贿罪及具有自首、立功、退赃的事实有经一审庭审质证、认证的公司基本情况，事业单位工作人员聘用合同，事业单位工作人员年度考核登记表，党员证明，绍兴市柯桥区中国轻纺城市场管理委员会办公室党工委文件，中国轻纺城建设管理委员会党工委文件，绍兴市柯桥区中国轻纺城市场开发经营有限公司文件，干部任免呈报表，岗位责任制考核办法，浙东运河柯桥市场段南北两岸路灯工程开工报告、工程变更设计联系单、产品变更联系单、竣工验收证书及工程款支付凭证、发票，中国轻纺城市场区域中心广场工程建设工程施工合同、开工报告、工程施工变更联系单、设计变更联系单、工程竣工报告、工程竣工验收报告、工程建设综合结论、单位工程竣工验收意见书及工程款支付凭证、发票，柯北市场园区一期工程3#标建设工程施工合同、开工报告、工程变更申请确认单、工程质量竣工验收记录及工程款支付凭证、发票，东升路市场改造升级二期工程建设工程施工合同、开工报告、工程变更申请确认单、工程竣工报告及工程款支付凭证、发票，绍兴市柯桥区人民检察院反贪污贿赂局出具的情况说明，逮捕证、询问笔录、讯问笔录、行政处罚决定书及绍兴市柯桥区公安局柯桥派出所出具的情况说明，陈永兴、朱慧祥、任永春、叶光晓的证言等证据证实，足以认定。
二审另查明，上诉人潘兴祥案发前主动向行贿人任永春退还58000元。该事实，有经二审庭审质证、认证的上诉人潘兴祥的供述、证人任永春的证言证实。
关于上诉人及辩护人的意见，经查，1、被告人宋荣贵、丁仕进、张守辉组织他人卖淫一案，已由绍兴市柯桥区人民检察院以绍柯检公刑追诉（2014）1001号追加起诉决定书，向绍兴市柯桥区人民法院提起公诉，证明被告人宋荣贵、丁仕进、张守辉不可能判处无期徒刑以上刑罚，一审法院认定上诉人潘兴祥不构成重大立功并无不当；2、上诉人潘兴祥案发前主动向行贿人任永春退还58000元的事实，一审判决中未认定，但不影响本案的定罪量刑。3、根据上诉人潘兴祥的犯罪金额、情节及社会危害程度，不宜对其宣告缓刑。综上，上诉人及辩护人的意见不能成立。
本院认为，上诉人潘兴祥身为国家工作人员，利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪。上诉人潘兴祥具有自首、立功、退赃等量刑情节在一审中均予以体现，其再次以该理由上诉，请求从轻处罚并适用缓刑，理由不足，不予采信。原判认定基本事实清楚，定罪正确，量刑适当。审判程序合法。请求二审改判，本院不予准许。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈伟明
代理审判员 李 莹
代理审判员 翟金源
二〇一四年七月十五日
书 记 员 毛秀琴