浙江省乐清市人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）温乐刑初字第1506号
公诉机关浙江省乐清市人民检察院。
被告人阮浦浩。因涉嫌犯故意伤害罪于2012年1月15日被刑事拘留，同年1月18日被取保候审，同年12月25日被监视居住，因涉嫌犯诈骗罪于2013年2月1日被关押，次日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人何玉倍、何国泽，浙江联英律师事务所乐清分所律师。
被告人柯达，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年2月1日被关押，次日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人林赞勇、林锋，浙江合众律师事务所律师。
被告人陈某甲，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2013年2月28日被刑事拘留，同年4月3日被逮捕，同年7月25日被取保候审。
辩护人陈星兴，浙江天经律师事务所律师。
被告人陈雯雯，务工。因涉嫌犯挪用资金罪于2013年1月29日被刑事拘留，同年3月6日被依法逮捕。现羁押于乐清市看守所。
辩护人赵元元、钱珍美，浙江航英律师事务所律师。
被告人黄某甲，经商。因涉嫌犯诈骗罪于2013年3月17日被刑事拘留，同年4月2日被取保候审。
乐清市人民检察院以乐检刑诉（2013）750号起诉书指控被告人阮浦浩犯故意伤害罪、诈骗罪，被告人柯达、陈某甲、黄某甲犯诈骗罪，被告人陈雯雯犯挪用资金罪，于2013年11月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。乐清市人民检察院指派代理检察员彭晓辉出庭支持公诉，被告人阮浦浩及其辩护人何玉倍、何国泽，被告人柯达及其辩护人林赞勇、林锋，被告人陈某甲及其辩护人陈星兴，被告人陈雯雯及其辩护人赵元元、钱珍美，被告人黄某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
乐清市人民检察院指控，
一、故意伤害事实
2011年8月7日凌晨1时许，被告人阮浦浩在乐清市乐成街道汇丰路A8酒吧洗手间内与被害人吴某发生争吵，一怒之下，阮浦浩将吴某叫到该酒吧后门口，一脚将吴某踹倒，并对其拳打脚踢，致其颅底骨折、右侧颞骨骨折。经乐清市公安局法医鉴定，吴某之损伤程度已构成轻伤。
二、挪用资金事实
2011年年初，被告人陈雯雯担任浙江新纪元通讯设备有限公司出纳，利用职务便利，挪用公司资金8万元与他人（身份不明）进行营利活动，被公司发现，扣除三个月工资6000元后，陈雯雯尚有74000元公司资金无法归还。次年农历8月份至12月份期间，陈雯雯又多次利用担任浙江新纪元通讯设备有限公司出纳的便利，先后挪用公司资金共计120万余元用于赌博等非法活动，被全部骗光后无法归还。案发后陈雯雯家属与浙江新纪元通讯设备有限公司就民事部分达成调解。
三、诈骗事实
2012年下半年至2013年1月份，被告人阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲以理牌作假的方式与陈雯雯赌“牛牛”、“二张”，骗取陈雯雯赌资。为博取陈雯雯的信任，阮浦浩谎称自己与陈雯雯合伙赌博赢取赌资。并以购买包赢的赌博设备为由，向陈雯雯骗取5万元，归自己使用。阮浦浩参与期间共骗取赌资65万余元，柯达参与期间共骗取赌资40万余元，陈某甲参与期间共骗取赌资10万余元、黄某甲参与期间共骗赌资6万余元。案发后阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲与浙江新纪元通讯设备有限公司就民事部分达成调解。
对于以上指控事实，公诉机关提供了扣押物品清单、欠款单、前科材料、核算单、领款收据、工作人员登记表、劳动某、现金日记帐、银行交易明细、调解协议、收款收据、入所健康检查登记表、户籍证明、证人朱某、沈某、叶某、赵某、陈某乙、柯某、阮某、陈某丙、陈某丁、黄某乙、陈某戊、瞿某的证言、抓获经过、被害人吴某的陈述、人体损伤程度鉴定书、专项审计报告、光盘二张等证据。
公诉机关认为，被告人阮浦浩故意伤害他人身体，致人轻伤，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲诈骗他人财物，其中阮浦浩数额特别巨大，柯达、陈某甲、黄某甲数额巨大，均应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人陈雯雯利用职务便利，挪用本单位的资金进行营利和非法活动，数额巨大，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。被告人黄某甲在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人陈某甲、陈雯雯主动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，对被告人陈某甲可以减轻处罚，对被告人陈雯雯可以从轻处罚。被告人柯达、黄某甲如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人阮浦浩一人犯数罪，应当数罪并罚。提请本院依法对被告人阮浦浩犯诈骗罪判处十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金，犯故意伤害罪，判处六个月以上一年以下有期徒刑，合并执行十年六个月以上十二年六个月以下有期徒刑，并处罚金；对被告人柯达判处四年以上六年以下有期徒刑，并处罚金；对被告人陈某甲判处二年以上三年以下有期徒刑，适用缓刑，并处罚金；对被告人黄某甲判处一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑，适用缓刑，并处罚金；对被告人陈雯雯判处三年以上五年以下有期徒刑。
被告人阮浦浩辩称，柯达是知道其去博取陈雯雯的信任的，诈骗事实中的第三起事实的后半部分自己没有参与，从陈雯雯处骗取的赌资只有十几万元。
其辩护人辩称，对起诉书指控被告人阮浦浩犯故意伤害罪的定性没有异议，请求从轻处罚。对被告人犯诈骗罪的定性没有异议，但赢取陈雯雯的信任，骗取陈雯雯五万元购买设备，是被告人阮浦浩与柯达共同预谋实施的行为。陈雯雯有部分钱是与柯达单独赌输的，阮浦浩的犯罪金额应该认定十五万元，阮浦浩从陈雯雯处获得的赌资应认定为十万元。被告人诈骗的数额少于50万元，是属于数额巨大。请求对被告人阮浦浩处三年以上十年以下有期徒刑。
被告人柯达、陈某甲、黄某甲、陈雯雯对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
被告人柯达的辩护人辩称，被告人柯达如实供述了自己的犯罪事实，案发后家属已经主动积极退赔，并得到了被害单位的谅解。综上，请求对被告人柯达从轻处罚。
被告人陈某甲的辩护人辩称，被告人陈某甲有投案自首的情节，系从犯，请求减轻处罚，判处被告人陈某甲有期徒刑两年，并适用缓刑。
被告人陈雯雯的辩护人辩称，被告人陈雯雯犯罪情节较轻，主观恶性较小。有投案自首的情节，并已经与被害单位达成调解。请求从轻处罚。
经审理查明，
一、故意伤害事实
2011年8月7日凌晨1时许，被告人阮浦浩在乐清市乐成街道汇丰路A8酒吧洗手间内与被害人吴某发生争吵。一怒之下，阮浦浩将吴某叫到该酒吧后门口，一脚将吴某踹倒，并对其拳打脚踢，致其颅底骨折、右侧颞骨骨折。经乐清市公安局法医鉴定，吴某之损伤程度已构成轻伤。案发后，双方民事部分已经调解了结。
上述事实，被告人阮浦浩在开庭审理过程中亦无异议，并有证人朱某、沈某、叶某、赵某、陈某乙的证言、被害人吴某的陈述、调解协议、户籍证明、法医学人体损伤程度鉴定书、辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
二、挪用资金事实
2011年年初，被告人陈雯雯担任浙江新纪元通讯设备有限公司出纳，利用职务便利，挪用公司资金8万元与他人（身份不明）进行营利活动，被公司发现，扣除三个月工资6000元后，陈雯雯尚有74000元公司资金无法归还。次年农历8月份至12月份期间，陈雯雯又多次利用担任浙江新纪元通讯设备有限公司出纳的便利，先后挪用公司资金共计120万余元用于赌博等非法活动，被全部骗光后无法归还。案发后，陈雯雯家属与浙江新纪元通讯设备有限公司就民事部分达成调解。
案发后，被告人陈雯雯于2013年1月29日到翁垟派出所投案，如实交代了自己的犯罪事实。
上述事实，被告人陈雯雯在开庭审理过程中亦无异议，并有证人黄某乙、陈某戊、柯某、阮某、陈某丙、陈某丁的证言、核算单、工作人员登记表、劳动某、现金日记帐、银行交易明细、调解协议、专项审计报告等证据予以证实，足以认定。
三、诈骗事实
2012年下半年至2013年1月份，被告人阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲以理牌作假的方式与陈雯雯赌“牛牛”、“二张”，骗取陈雯雯赌资。阮浦浩参与期间，骗取陈雯雯赌资共60万余元，柯达参与期间共骗取赌资40万余元，陈某甲参与期间共骗取赌资10万余元、黄某甲参与期间共骗赌资5.8万余元。另外，为博取陈雯雯的信任，阮浦浩谎称自己与陈雯雯合伙赌博，以赢取赌资，并以购买包赢的赌博设备为由，向陈雯雯骗取5万元，归自己使用。
具体犯罪事实如下：
1、2012年10月左右一天，被告人阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲纠集两名男子（身份不明），与陈雯雯在乐清市柳市镇瑞都宾馆里赌“牛牛”，由两名男子坐庄理牌、摸牌作假，阮浦浩、柯达、陈某甲直接参与，黄某甲站在边上观看，并在偶尔有人暂时离开时帮助摸牌，骗取陈雯雯2.8万余元，均被上述被告人及两名男子分掉。
2、2012年11月份左右，被告人阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲又与陈雯雯先后在乐清市柳市镇COCO咖啡厅、万豪宾馆、清河茶馆、瑞都宾馆、乐清市乐成街道瓯越茶楼里等地方赌“二张”，由柯达理牌作假，将大牌抓在自己手里，阮浦浩、陈某甲直接参与，黄某甲站在边上观看，并在偶尔有人暂时离开时帮助摸牌，每次骗取陈雯雯赌资1至2万余元。黄某甲在万豪宾馆、清河茶馆、瑞都宾馆几次均未参加，参与期间共骗取到陈雯雯赌资共计3万余元；阮浦浩、柯达、陈某甲上述几次全部参与，骗取赌资共计7.2万元左右。
3、2012年12月至2013年1月份左右，被告人阮浦浩、柯达又与陈雯雯先后在乐清市柳市镇COCO咖啡厅、清河茶馆、名典咖啡厅等地多次赌“二张”，由柯达理牌作假，将大牌抓在自己手里，阮浦浩直接参与，骗取陈雯雯赌资共计约30万余元，被上述两名被告人分掉。期间，阮浦浩私自以与陈雯雯合伙设局诈赌从柯达处赢钱为由，取得陈雯雯信任，骗取约20万余元作为赌资，均被柯达以作假方式骗走，事后柯达将该20万元归还给阮浦浩，后者予以收受，归个人使用。为干扰侦查机关调查，逃避法律追究，阮浦浩、柯达还骗陈雯雯写了欠阮浦浩16万元的欠条。
案发后，阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲与浙江新纪元通讯设备有限公司就民事部分达成调解。被告人陈某甲于2013年2月28日到柳市公安分局投案，如实交代了自己的犯罪事实。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人阮浦浩的供述和辩解，其和柯达、阿黑（陈某甲）等人一起以赌博理牌的方式诈骗陈雯雯现金。刚开始柯达输了五万元左右，可能输多了，所以想到对她“杀猪”即理牌做手脚赢她。2012年10月份一天下午，柯达叫其去瑞都宾馆，其过去时见到雯雯、柯达、“阿黑”、还有另外两个男子，听说这两个男子是柯达叫来专门做理牌的老师。其站边上看，他们赌牛牛，那天下午陈雯雯输了十万元左右，其分得一万元。2012年中旬时，其和柯达、“阿黑”把她约出来赌，第一次是在COCO咖啡里，她带了约两万元很快就输光了。接着他们在万豪宾馆、清河茶馆、瑞都宾馆、乐清的瓯越茶楼里赌了多次，每次她带约2-8万元左右。雯雯约输了20万元左右，后来阿黑怕事情出大了，说不来了。之后其和柯达一起设局骗雯雯。为了更好骗她，其故意说自己也输了很多钱给柯达，骗了陈雯雯五万元买赌场设备，说是和她一起设赌局从柯达处骗钱。之后在清和茶楼雯雯输了15万元。他们三人一起赌了几次，每次陈雯雯带5-10万元不等出来，事先分一半左右本金给其，有时会少点，期间其从陈雯雯处拿了赌资20万元左右（从第七次讯问开始称十六七万元），柯达对此不知情。每次钱都输光了，柯达先把本金还其，然后再把从她那边赢来的钱对半分。后来陈雯雯起疑心，其就故意先说柯达怀疑他们，说自己在温州和柯达赌输了钱，还欠他16万元，骗她写了张16万元的欠条，目的是以后万一查起来，可以说赌博没有拿钱，都是写欠条的。在整个过程中，其和阿黑、柯达三人骗她约有20万，他们是平分的，一个人六七万元左右，其和柯达两人骗她约有90万元左右，包括柯达单独和她赌时骗了20万元左右，其和柯达平分，还有70万元是他们三人赌的。他们通过理牌骗她钱，不存在硬赌行为，如果硬赌的话也不会从陈雯雯处赢那么多钱。
2、被告人柯达的供述和辩解，证实其和阮浦浩、“阿黑”以前赌扑克时认识陈雯雯。之后他们赌了三、四次，其、阮浦浩、“阿黑”都输了点钱给陈雯雯，但数目不多，他们三个人觉得她是赌博新手，就打算合伙将其“杀猪”，就是骗她的钱。有一次在2012年10月份时，其和“阿黑”、阮浦浩讲叫两个老师过来赌，来“杀”她，后来他们把她约在瑞都宾馆赌“牛牛”，两个老师在那边摸牌，他们摸时多摸几张，这样就把想要的牌亮出来。雯雯输了钱后，他们约在一起分钱，当时只有2.8万元，其猜可能是那两个老师吃了一部分钱。后来他们商量好让阮浦浩去跟陈雯雯说，买个赌博包赢的设备来设局赢其的钱。设法骗取陈雯雯信任后，再将陈雯雯的钱骗过来。他们赌博的方式就是赌“二张”，因为其会在“二张”理牌和发牌时做手脚，保证都赢，他们觉得可行就付诸行动了。他们与陈雯雯先后在乐清市柳市镇COCO咖啡厅、万豪宾馆、清河茶馆、瑞都宾馆、乐清市乐成街道瓯越茶楼里等地方赌“二张”。整个过程中，在那两名老师过来赌时，赢了陈雯雯2.8万元；其、阮浦浩、“阿黑”三个人去杀她时他们赢了十万元以上不超过十五万元，他们三人都平分；后来其、阮浦浩去杀雯雯时，赢了四十万元左右；其和陈雯雯单独赌时没有作局，赢了雯雯十五万元左右。在此过程中，阮浦浩都对其说他带了多少本金过来赌博，事后其都会把本金退还给他，最少有二十万元。
3、被告人陈雯雯的供述，证实其在2010年7月份在新纪元通讯设备有限公司里担任出纳，2012年10月份时，其与几个朋友赌博，然后挪用公司资金约有128万元。其起先输20万元左右是未拿公司钱的，后来从公司里挪用。其在柳市三里村时认识阮浦浩、柯达。在2012年10月下旬他们说到外面找地方赌，其就在外面赌“牛牛”、“金花”，那时其输赢差不多，后来慢慢赌大起来。其和“阿黑”、柯达、阮浦浩三人赌“二张”有四五次，总共输了15-20万元左右。后来阮浦浩说和其一起合伙赢柯达的钱，输了50多万元，其中20万元左右是其分给阮浦浩的本金，有30万元是自己赌输掉的。其也有和柯达单独赌过，其输了15-20多万元。还有5万元拿给阮浦浩说是买赌博设备。
4、被告人陈某甲的供述和辩解，证实2012月10月份的时候，柯达带其到柳市镇三里村那边，通过他认识阮浦浩、柯斌、陈雯雯。之后其有参与他们的诈赌，在其参与期间，陈雯雯总共被骗十万多元，其总共分到28000元。
5、被告人黄某甲的供述和辩解，证实2012年10月左右一天，陈雯雯等人在瑞都宾馆里赌“牛牛”，那次输了2万多元，赢过来的钱，老师分了一万，其分到三千元，陈某甲分到四千元。后来在柳市COCO茶座里赌了二三次，赌的是“二张”，是阮浦浩、柯达、陈某甲和陈雯雯赌，柯达会将自己要的牌放在自己想要的位置，然后打码时专门将码打到自己想要的点数，阮浦浩专门与她套近乎，还让她压大点，有时连续几把都吃她，柯达会故意输一把，其在边上看，偶尔有谁去厕所其就坐下来帮忙摸牌。其参与期间陈雯雯共输了五、六万元，其分到7500元。
6、证人柯某、阮某、陈某丙、陈某丁的证言、调解协议，证实案发后阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲与浙江新纪元通讯设备有限公司就民事部分达成调解。其中阮浦浩家属赔偿34万元，柯达家属赔偿30万元，黄某甲赔偿2万元，陈某甲赔偿4万元、陈雯雯家属赔偿20万元，已支付10万元，余款分期还清。
7、辨认笔录，证实阮浦浩、陈雯雯对黄某甲的照片进行了辨认；陈某甲对阮浦浩、黄某甲二人照片进行辨认，均能辨认出来。
8、抓获经过，证实被告人阮浦浩、柯达、黄某甲均系被民警抓获归案。被告人陈某甲于2013年2月28日到柳市公安分局投案。陈雯雯于2013年1月29日到翁垟派出所投案。
9、户籍证明，证实各被告人的身份情况及均已达完全刑事责任年龄。
本院认为，被告人阮浦浩故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪；被告人阮浦浩、柯达、陈某甲、黄某甲诈骗他人财物，其中阮浦浩诈骗数额特别巨大，被告人柯达、陈某甲数额巨大、被告人黄某甲数额较大，其行为均已构成诈骗罪；被告人陈雯雯利用职务便利，挪用本单位的资金进行营利和非法活动，数额巨大，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的罪名成立。公诉机关指控被告人黄某甲数额巨大不当，予以纠正。被告人阮浦浩一人犯数罪，应予数罪并罚。庭审中，被告人阮浦浩及其辩护人对起诉书指控的犯罪数额提出异议，认为不足50万元。经查，被告人阮浦浩在侦查阶段曾供述骗取陈雯雯约20万元作为赌博本金，该数额与陈雯雯的陈述、柯达的供述能相互印证。虽然后来阮浦浩在侦查阶段和庭审中均辩解是16-17万元左右，但该辩解不能推翻三人对约20万元的一致供述。故应认定被告人阮浦浩骗取的本金约20万元。此外，被告人陈雯雯、柯达、阮浦浩在侦查阶段的供述能相互印证，证实他们三人一起赌博时，被告人陈雯雯输掉的赌资在30万元以上，并且柯达退还给阮浦浩的本金在20万元左右，因此陈雯雯自己输掉的赌资加上分给被告人阮浦浩的赌博本金，合计在50万元以上。该数额不包括陈雯雯单独输给柯达的钱，公诉机关指控的数额已根据疑点利益归于被告人的原则剔除了陈雯雯单独输给柯达的数额。因此，起诉书指控的诈骗第三节事实中，被告人阮浦浩参与骗取陈雯雯的赌资数额为50万元以上。此外，被告人阮浦浩以买赌博设备为由骗取陈雯雯5万元，事实清楚，柯达是否共同参与，不影响对被告人阮浦浩犯罪数额的认定。综上，被告人阮浦浩及其辩护人对被告人阮浦浩诈骗犯罪数额提出的异议，本院不予采信。被告人陈某甲、陈雯雯主动投案，如实交代自己的犯罪事实，属自首，被告人黄某甲归案后如实供述自己的罪行，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，被告人柯达归案后如实供述自己的罪行，被告人阮浦浩如实供述部份犯罪事实，且本案民事部分已经调解，对被告人陈某甲予以减轻处罚，对被告阮浦浩、柯达、黄某甲、陈雯雯均予以从轻处罚。各辩护人提出的相关从轻、减轻处罚的意见，本院予以采纳，但被告人陈某甲辩护人认为被告人陈某甲属从犯的意见，因陈某甲有直接参与诈赌，故该辩护意见本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。根据本案犯罪事实、情节、危害后果及被告人认罪悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第二百六十六条、第二百七十二条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条之规定，判决如下：
一、被告人阮浦浩犯诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币20000元，犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币10000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月1日起至2023年7月27日止。）
二、被告人柯达犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年2月1日起至2018年1月31日止。）
三、被告人陈某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币10000元，罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
四、被告人陈雯雯犯挪用资金罪，判处有期徒刑四年。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年1月29日起至2017年1月28日止。）
五、被告人黄某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年八个月，缓刑二年，并处罚金人民币8000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。缓刑考验期间，应接受社区矫正，服从社区矫正机构的监督管理。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵晓峰
人民陪审员 郑 央
人民陪审员 黄 晓
二〇一四年一月六日
代书 记员 叶余敏