云南省元谋县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云2328民初1189号
原告：杨兴耀，男，1994年10月10日出生，汉族，初中文化，农民，住元谋县，
委托诉讼代理人：张绍坤，云南宇锋律师事务所律师，特别授权代理。
被告：罗爱勇，男，1983年4月23日出生，汉族，初中文化，农民，住元谋县，
委托诉讼代理人：欧佳琼，元谋县天衡法律服务所法律工作者，特别授权代理。
被告：马万伟，男，1976年5月8日出生，汉族，初中文化，农民，住甘肃省民乐县，现住元谋县，
被告：元谋大禹节水有限责任公司，住所地元谋县元马镇元通街32号。
法定代表人：贾林，系该公司总经理
被告：杨兴明，男，1990年6月1日出生，汉族，初中文化，农民，住元谋县，
委托诉讼代理人：郑子亮，云南楚安律师事务所律师，特别授权代理。
原告杨兴耀与被告罗爱勇、马万伟、元谋大禹节水有限责任公司（以下简称大禹公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2017年11月13日立案后，依被告罗爱勇的申请，追加杨兴明为本案被告参加诉讼。追加以后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨兴耀及其委托诉讼代理人张绍坤，被告罗爱勇及其委托诉讼代理人欧佳琼，被告马万伟，被告杨兴明及其委托诉讼代理人郑子亮到庭参加诉讼。被告元谋大禹节水有限责任公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
杨兴耀向本院提出诉讼请求：由被告赔偿给原告医疗费31782.47元、误工费21708元（180天×120.60元/天）、护理费7236元（60天×120.60元/天）、住院伙食补助费2600元（26天×100元/天）、营养费1800元（90天×20元/天）、伤残赔偿金36080元（20年×9020元/年×20%）、后期治疗费8000元、鉴定费2600元、精神抚慰金10000元，共计121806元。事实和理由：2017年7月中旬，罗爱勇雇请杨兴耀到大丙戌村后的高效节水灌溉项目分水房工地工作。2017年7月25日下午4时左右，杨兴耀在分水房三楼外墙架子上刮涂料过程中，因架子扣件松动而跌倒受伤，经元谋县人民医院抢救后，被送到楚雄州人民医院治疗。经楚雄州人民医院诊断，杨兴耀的伤情为：1.创伤性脑外伤：左侧额叶脑挫裂伤并脑内血肿，蛛网膜下腔出血，颅底骨折，左侧上颌窦前壁、左侧颧弓、左侧颞骨、左侧筛板、左侧额骨、中颅凹底、右侧后颅凹骨骨折并颅内少量积气，左侧额窦、筛窦及蝶窦积液；2.胸部外伤：右侧肋骨骨折、右侧液气胸、肺组织压缩30%、双肺下叶及右肺上叶挫伤、右侧侧胸壁皮下血肿；3.第7颈椎棘突及第1、2、3胸椎棘突骨折，第6、7胸椎楔形改变；4.左侧桡骨远端粉碎性骨折并尺骨茎突骨折；5.右足背皮肤挫裂伤。在元谋县人民医院和楚雄州人民医院住院共计26天，开支医疗费31782元。经楚雄三和司法鉴定所鉴定，杨兴耀的伤残程度为两处九级伤残、一处十级伤残，后期治疗费评定为8000元，误工期评定为180日，护理期评定为60日，营养期评定为90日。为鉴定伤情，开支鉴定费2600元。
罗爱勇辩称，大丙戌村节水灌溉项目工程的水房系大禹公司承包给马万伟，马万伟请罗爱勇找人做水房内外墙刮白灰。通过熟人介绍，杨兴明承揽了该项劳务。罗爱勇与杨兴明约定，水房地面三层房屋的内外墙刮白灰工程由杨兴明负责施工，按照内墙6元/平方米、外墙9元/平方米结算工程款，工人由杨兴明自己找，工资和吃住由杨兴明负责。2017年1月10日，杨兴明开始组织工人施工。杨兴耀系杨兴明聘请的工人。2017年7月25日，杨兴耀在工地上刮白灰时跌落地面受伤。罗爱勇及时向马万伟做了汇报。在杨兴耀治疗期间，马万伟共垫付了医疗费1.6万元，该款系马万伟通过罗爱勇转账给杨兴明，杨兴明直接向杨兴耀支付。水房刮白灰的劳务属于杨兴明分包，罗爱勇不认识杨兴耀，杨兴耀何时到工地做工，罗爱勇不知情，其在工地上的工作也不受罗爱勇安排和指派。因此，杨兴耀与罗爱勇之间不存在劳务关系，罗爱勇不应当对杨兴耀的损失承担赔偿责任。马万伟注册了三鑫建筑安装有限责任公司，如果以公司的名义承包，杨兴耀应当与该公司成立劳动关系而非劳务关系。误工期应当计算至定残前一日。护理费以实际住院天数为准，每天50元。住院伙食补助费按照法院司法实践中的标准计算。精神抚慰金10000元过高，应当适当认定在2000元左右。
马万伟辩称，三鑫建筑安装有限责任公司是2017年8月15日才注册的，注册时间在事故发生以后。大禹公司将分水房工程发包给马万伟做，包括主体、装修、刮灰，安全责任由马万伟承担。马万伟承包后，将装修、抹灰分包给罗爱勇做。马万伟不认识杨兴耀和杨兴明。在做工期间，马万伟安排了带工人，并提醒他们，做工过程中要系安全带、不要穿拖鞋，他们不听。
杨兴明辩称，在杨兴耀治疗期间，罗爱勇共向杨兴明转账1.6万元，马万伟向杨兴明转账1万元。在杨兴耀受伤之前，杨兴明根本不认识马万伟，是在杨兴耀住院期间通过罗爱勇认识的。罗爱勇主张杨兴明系刮白灰工程的承包人不是事实。杨兴明与其他四名工人从事的都是刮白灰的工种，他们经常互相邀约一起做工。因为这次是杨兴明联系上的工作，劳动报酬就由杨兴明领取后发给其他人，中间不存在差额。因此，杨兴明与其他四人一样都是罗爱勇雇佣的工人。杨兴耀的损失，应当由罗爱勇及其他被告承担，杨兴明不应当承担赔偿责任。
大禹公司未到庭参加诉讼，未作答辩。
当事人围绕着诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。
杨兴耀提交的证据，因大禹公司未进行质证，本院认定如下：
证据材料1杨兴耀的身份证复印件、证据材料2元谋县人民医院、楚雄州人民医院出院证、诊断证明复印件、证据材料3住院收费收据、门诊收费收据复印件证，客观真实，能够证明其欲证事实，予以采信；据材料4住院病人费用汇总清单复印件、证据材料5司法鉴定意见书及鉴定费发票复印件、证据材料6楚雄州人民医院的护理证明，客观真实，能够证明其欲证事实，予以采信。
罗爱勇提交的证据，因大禹公司未进行质证，本院认定如下：
出庭证人张袁斌、仲国能的当庭证言，无其他证据相佐证，不能证明其欲证事实，不予采信；2017年6-10月份的电话记录复印件，与本案无关联性，不予采信。
杨兴明提交的证据，因大禹公司未进行质证，本院认定如下：
出庭证人朱永成、胡永波、杨晓庆、李文武的当庭证言，结合各方当事人的陈述，能够证明其欲证事实，予以采信；微信聊天记录、短信记录复印件，结合各方当事人的陈述，能够证明其欲证事实，予以采信。
马万伟未向本院提交任何证据材料。
大禹公司未到庭参加诉讼，未向本院提交任何证据材料，未进行举证质证。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：大禹公司将其大丙戌村节水灌溉项目分水房工程发包给马万伟。马万伟承包后，将装修、抹灰工作分包给罗爱勇。2017年7月中旬，罗爱勇雇请杨兴耀等人到该工地工作。2017年7月25日下午4时左右，杨兴耀在分水房三楼外墙架子上刮涂料过程中，从架子上跌倒在地受伤，经元谋县人民医院抢救后，被送到楚雄州人民医院治疗。经楚雄州人民医院诊断，杨兴耀的伤情为：1.创伤性脑外伤：左侧额叶脑挫裂伤并脑内血肿，蛛网膜下腔出血，颅底骨折，左侧上颌窦前壁、左侧颧弓、左侧颞骨、左侧筛板、左侧额骨、中颅凹底、右侧后颅凹骨骨折并颅内少量积气，左侧额窦、筛窦及蝶窦积液；2.胸部外伤：右侧肋骨骨折、右侧液气胸、肺组织压缩30%、双肺下叶及右肺上叶挫伤、右侧侧胸壁皮下血肿；3.第7颈椎棘突及第1、2、3胸椎棘突骨折，第6、7胸椎楔形改变；4.左侧桡骨远端粉碎性骨折并尺骨茎突骨折；5.右足背皮肤挫裂伤。在元谋县人民医院住院1天，在楚雄州人民医院住院25天，开支医疗费31782元。经楚雄三和司法鉴定所鉴定，杨兴耀的伤残程度为三处九级伤残、一处十级伤残，后期治疗费评定为8000元，护理期评定为60日，营养期评定为90日。为鉴定伤情，开支鉴定费2600元。
另查明，马万伟与罗爱勇均无建筑工程施工资质。在杨兴耀治疗期间，马万伟垫付了医疗费26000元。
根据审理查明的事实，本院依法认定杨兴耀的经济损失为:1.医疗费31782.47元；2.误工费11818.80元（98天×120.60元/天）；3.护理费7236元（60天×120.60元/天）；4.住院伙食补助费1280元（1天×30元/天+25天×50元/天）；5.营养费1800元（90天×20元/天）；7.残疾赔偿金36080元（20年×9020元/年×0.2）；8.后期治疗费8000元；9.鉴定费2600元；10.精神抚慰金10000元。以上十项合计110597.27元。
本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和伤残赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。”第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。”《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”本案中，罗爱勇作为该项工作的组织者和管理者，对杨兴耀的工作和安全有直接的管理和注意义务，而罗爱勇忽视工作中的安全隐患，导致杨兴耀在提供劳务过程中受伤，应当对杨兴耀的损失承担赔偿责任。马万伟作为大丙戌村节水灌溉项目分水房工程的承包人，对其承包的整个工程的安全负有监管职责，应当与罗爱勇承担连带赔偿责任。大禹公司将工程发包给没有施工资质的马万伟施工，应当与马万伟、罗爱勇一起承担连带责任。杨兴明与罗爱勇之间的关系不符合分包的特征，罗爱勇也未提供证据证明自己与杨兴明之间存在分包关系，因此杨兴明不是本案的分包人，不应当承担赔偿责任。杨兴耀作为成年人，应当知道高空作业具有很大的危险性，却未采取有效的防范措施，在工作中存在明显的过错，也应当对造成自己受伤的后果承担一定的责任。综合各方当事人的过错程度及对造成事故的原因力，杨兴耀受伤所产生的经济损失，应当由杨兴耀自行承担10%的责任，其余90%的赔偿责任由罗爱勇、马万伟和大禹公司承担。原告提出的误工费计算时间过长，本院依法计算至定残前一日，即98天。原告提出的营养费、住院伙食补助费计算标准过高，本院酌定在元谋县人民医院住院期间的住院伙食补助费为30元/天、在楚雄州人民医院住院期间的住院伙食补助费为50元/天。在杨兴耀治疗期间，马万伟垫付了医疗费26000元，在本案中予以扣减。杨兴耀因此次损伤构成三个九级伤残、一个十级伤残，给其造成了严重的精神损害，杨兴耀提出精神抚慰金的诉讼请求应予支持，结合侵权行为所造成的后果以及本地平均生活水平，10000元精神抚慰金并未超过合理范围，本院予以支持。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、由罗爱勇于本判决生效后三十日内赔偿给杨兴耀各项经济损失共计73537元（已扣除马万伟垫付的26000元）；
二、马万伟和元谋大禹节水有限责任公司对上述第一项判决承担连带赔偿责任；
三、驳回杨兴耀的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费558元，减半收取计279元，由杨兴耀负担63元（已付），罗爱勇负担72元，马万伟负担72元，元谋大禹节水有限责任公司负担72元。限于本判决生效后三十日内支付。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于楚雄彝族自治州中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判员 张汝晶
二〇一八年二月一日
书记员 余 勤