湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）湘31刑终145号
原公诉机关湖南省花垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）侯昌志，男，1980年3月25日出生于湖南省花垣县，汉族，初中文化，无业。因犯抢劫罪、故意伤害罪，2005年1月22日被花垣县人民法院判处有期徒刑9年，2010年9月20日减刑释放。因涉嫌寻衅滋事罪，2016年6月28日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕，现押于花垣县看守所。
上诉人（原审被告人）吴勇顺，男，1989年8月5日出生于湖南省花垣县，苗族，初中文化，农民。因犯强奸罪，2007年6月22日被花垣县人民法院判处有期徒刑8年，2012年9月20日减刑释放。因犯故意伤害罪，2014年1月22日被湘西自治州中级人民法院判处有期徒刑一年，同年3月4日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，2016年6月19日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕，现押于花垣县看守所。
上诉人（原审被告人）廖小兵，男，1986年7月16日出生于湖南省花垣县，苗族，初中文化，农民。因犯强奸罪，2006年2月26日被花垣县人民法院判处有期徒刑十年，2012年1月6日减刑释放。因犯寻衅滋事罪，2014年12月18日被花垣县人民法院判处有期徒刑六个月，2015年1月6日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，2016年8月18日被花垣县公安局逮捕，现押于花垣县看守所。
上诉人（原审被告人）廖夏忠，男，1980年3月15日出生于湖南省花垣县，苗族，高中文化，农民。因犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、赌博罪、聚众斗殴罪，2012年4月12日被湘西土家族苗族自治州中级人民法院判处有期徒刑五年六个月，2016年2月15日刑满释放。因涉嫌寻衅滋事罪，2016年6月5日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕，现押于花垣县看守所。
原审被告人邓严杰，男，1987年7月26日出生于湖南省花垣县，土家族，初中文化，无业。因犯非法持有枪支罪，2007年6月11日被花垣县人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌寻衅滋事罪，2016年6月27日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕，现押于花垣县看守所。
原审被告人彭自震，男，1977年9月16日出生于湖南省保靖县，土家族，高中文化，农民。因涉嫌寻衅滋事罪，2016年6月5日被花垣县公安局刑事拘留，同年7月13日被逮捕，现押于花垣县看守所。
湖南省花垣县人民法院审理湖南省花垣县人民检察院指控被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震犯寻衅滋事罪及附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于2017年6月29日作出（2017）湘3124刑初69号刑事判决。被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠不服，提出上诉。该判决附带民事部分已经发生法律效力。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2016年6月4日凌晨，被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震等人在花垣镇“虾乐活”夜宵店吃夜宵，田某、肖某某、米某1等人也在该店另一桌吃夜宵。1时许，侯昌志在廖夏忠授意下，前去要田某陪酒，被拒绝，侯昌志认为没面子就动手强拉田某，遭肖某某与米某1等人制止，双方发生争吵，曾伟将侯昌志劝回。侯昌志回到本桌后继续辱骂肖某某，肖某某冲了过来，被侯昌志抓住拳打脚踢，吴勇顺在廖小兵示意下，拿起酒杯往人群中砸，混乱中将劝解的蒋某某脸部砸伤，蒋某某被送往医院治疗。侯昌志被拉开后，仍不时叫嚣，几分钟后田某、肖某某等人准备离开，侯昌志又拦住肖某某等人进行挑衅，简某某感到气愤便走到侯昌志背后，对其头部打了一拳，侯昌志转身将简某某摔倒在地，肖某某、田某上去帮忙与侯昌志厮打，廖小兵见状冲过去拿起椅子向人群中摔打，吴勇顺也去殴打肖某某等人。此时彭某闻讯赶到现场，与曾伟等人一起将双方拉开。廖小兵又突然冲过去动手殴打彭某，廖夏忠让吴勇顺帮忙，侯昌志、吴勇顺、邓严杰见状就与廖小兵一起殴打彭某，彭自震也过去参与殴打彭某。肖某某、田某见彭某被打上前拉扯，同时被殴打，其中肖某某被侯昌志持酒杯猛击头部打倒在地，田某用身体护住彭某时被酒杯和凳子击中。之后，旁人将肖某某、田某扶到一边，侯昌志又与简某某扭打在一起，而吴勇顺、廖小兵、邓严杰、彭自震仍揪住彭某进行殴打，这时廖夏忠也站起来拿起桌上的酒杯去殴打彭某。后在旁人劝解下，事态逐渐平息，公安民警接到报警后赶到现场进行处置。经法医学鉴定，肖某某为轻伤一级，蒋某某为轻伤二级，田某为轻微伤，简某某为轻微伤，彭某为轻微伤。
2016年6月5日，廖夏忠主动到花垣县公安局投案；2016年6月5日，彭自震在花垣县城被公安民警抓获；2016年6月18日，吴勇顺在花垣县城被公安民警抓获；2016年6月27日，邓严杰主动到花垣县公安局投案；2016年6月28日，侯昌志在保靖县被公安民警抓获；2016年8月18日，廖小兵在吉首市被公安民警抓获。
2017年4月17日，廖夏忠取得被害人简某某的谅解。
2017年5月25日，侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震与被害人蒋某某达成了赔偿协议，共同赔偿蒋某某物质损失人民币79500元，并取得了被害人蒋某某的谅解。
另查明，被害人肖某某（系个体工商户，从事批发和零售业）因伤于当天在花垣县人民医院住院治疗，实际住院28天，2016年9月28日在花垣县人民医院复查，医嘱建议复查后全休4个月，花费：①医疗费13699.54元，②住院伙食补助费2800元（100元/天×28天=2800元），③护理费3259.81元（参照湖南省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算42494元÷365天×28天=3259.81元），④误工费29918.02元（参照当地同行业或者相近行业上一年度职工平均工资计算46667元÷365天×234天=29918.02元），以上损失共计人民币49677.37元。
被害人彭某因伤于当天在花垣县人民医院住院治疗，实际住院9天，医嘱建议出院后全休1个月，花费：①医疗费6058.73元，②住院伙食补助费900元（100元/天×9天=900元），③护理费1047.79元(参照湖南省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算42494元÷365天×9天=1047.79元)，④误工费5337.76元(参照当地同行业或者相近行业上一年度职工平均工资计算49956元÷365天×39天=5337.76元)，以上损失共计人民币13344.28元。
被害人田某因伤于当天在花垣县人民医院住院治疗,实际住院9天，花费：①医疗费4840.97元，②住院伙食补助费900元（100元/天×9天=900元），③护理费1047.79元（参照湖南省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算42494元÷365天×28天=1047.79元），④误工费711.07元（参照当地上一年度全年城镇居民人均可支配收入计算28838元÷365天×9天=711.07元），以上损失共计人民币7499.83元。
被害人简某某因伤于当天在花垣县人民医院住院治疗，实际住院3天，花费：①医疗费1968.15元，②住院伙食补助费为300元（100元/天×3天=300元），③护理费349.26元（参照湖南省2016年度居民服务、修理和其他服务业年平均工资计算42494元÷365天×3天=349.26元），④误工费237.02元（参照当地上一年度全年城镇居民人均可支配收入计算28838元/年÷365天×3天=237.02元），以上损失共计人民币2854.43元。
在审理过程中，被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震的家属预交赔偿款人民币100000元。
原判认定上述事实的证据有：报警案件登记表、到案经过、刑事判决书、释放证明书、户籍证明、鉴定意见、刑事和解协议、谅解书、收条、现场勘验笔录、现场指认笔录、案发现场提取的视频资料、证人米某1的证言、证人米某2的证言、证人姚某某的证言、被害人简某某的陈述、被害人蒋某某的陈述、被害人彭某的陈述、被害人田某的陈述、被害人肖某某的陈述、被告人侯昌志的供述、被告人廖夏忠的供述、被告人吴勇顺的供述、被告人廖小兵的供述、被告人邓严杰的供述、被告人彭自震的供述、附带民事诉讼原告人的身份证复印件、医疗发票、医学诊断证明书、收入证明。
原判认为，被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震在公共场所无事生非，随意殴打他人，致二人轻伤、三人轻微伤，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠起主要作用，是主犯；邓严杰、彭自震起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。吴勇顺、廖小兵、廖夏忠在刑罚执行完毕后五年内又故意犯罪，是累犯，应当从重处罚。廖夏忠、邓严杰主动投案，并当庭如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。侯昌志、吴勇顺、廖小兵、彭自震到案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震积极赔偿被害人经济损失，取得被害人蒋某某的谅解，廖夏忠取得被害人简某某的谅解，均可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第三十六条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国民法通则》第五条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：一、被告人侯昌志犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年；二、被告人吴勇顺犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年七个月；三、被告人廖小兵犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年五个月；四、被告人廖夏忠犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十一个月；五、被告人邓严杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月；六、被告人彭自震犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月；七、被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震共同赔偿附带民事诉讼原告人肖某某物质损失人民币47934.56元，并相互承担连带责任；八、被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震共同赔偿附带民事诉讼原告人彭某物质损失人民币12784.46元，并相互承担连带责任；九、被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠、邓严杰、彭自震共同赔偿附带民事诉讼原告人田某物质损失人民币2575.97元，并相互承担连带责任；十、被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、邓严杰、彭自震共同赔偿附带民事诉讼原告人简某某物质损失人民币2854.43元，并相互承担连带责任；十一、驳回刑事附带民事诉讼原告人肖某某、彭某、田某、简某某的其他诉讼请求。
被告人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠均以量刑过重为由提出上诉，请求二审从轻判处。
经审理查明：上诉人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠在公共场所无事生非、随意殴打他人的事实清楚，证据充分，本院予以确认。
本院认为，上诉人侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠及原审被告人邓严杰、彭自震在公共场所无事生非、随意殴打他人，致二人轻伤、三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，侯昌志在廖夏忠的示意下，前去要被害人田某陪酒是案发的起因，且侯昌志、吴勇顺、廖小兵、廖夏忠在殴打本案被害人的行为中起主要作用，均系主犯。廖夏忠主动投案，并如实供述犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。侯昌志、吴勇顺、廖小兵如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。四上诉人积极赔偿被害人，并取得被害人的谅解，可以从轻处罚。吴勇顺、廖小兵、廖夏忠是在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。一审根据四上诉人的犯罪事实及情节对其判处刑罚适当。四上诉人上诉称“量刑过重”的理由不能成立。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 鲁勤练
审判员 张小椎
审判员 杨向路
二〇一七年十月十日
书记员 杨 芳