中华人民共和国
广东省梅州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤14刑终167号
原公诉机关广东省梅州市梅江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈玉山（TranNgocSon中文译音，自报姓名，国籍不明），男，自称1996年9月25日出生于越南，京族，高中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上诉人（原审被告人）黎文幸（LeVanHanh中文译音，自报姓名，国籍不明），男，自称1983年6月26日出生于越南，京族，初中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上诉人（原审被告人）杜氏玄（DoThiHuyen中文译音，自报姓名，国籍不明），女，自称1989年5月23日出生于越南，京族，初中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上诉人（原审被告人）赵德阳（TrieuDucDuong中文译音，自报姓名，国籍不明），男，自称1996年8月25日出生于越南，侬族，初中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上诉人（原审被告人）邓友利（DangHuuLoi中文译音，自报姓名，国籍不明），男，自称1994年2月5日出生于越南，瑶族，初中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上诉人（原审被告人）范文俊（PhamVanTuan中文译音，自报姓名，国籍不明），男，自称1979年6月10日出生于越南，东乡族，初中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上诉人（原审被告人）黄文话（HoangVanThoai中文译音，自报姓名，国籍不明），男，自称1996年9月27日出生于越南，瑶族，初中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上诉人（原审被告人）陈文顺（TranVanThuat中文译音，自报姓名，国籍不明），男，自称1993年1月8日出生于越南广宁省先安县同唯乡，京族，初中文化，务工，捕前暂住广东省丰顺县潘田镇新联村山坳。2017年1月5日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被广东省丰顺县公安局羁押，次日被刑事拘留，2017年2月12日被逮捕，现押于广东省丰顺县看守所。
上列8位上诉人（原审被告人）的翻译人员李开明，男，1956年7月27日出生，汉族，住广东省梅州市蕉华管理区农场场部宿舍。
广东省梅州市梅江区人民法院审理广东省梅州市梅江区人民检察院指控被告人陈玉山、黎文幸、杜氏玄、赵德阳、邓友利、范文俊、黄文话、陈文顺犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2017年8月1日作出（2017）粤1402刑初133号刑事判决：一、被告人陈玉山犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。二、被告人黎文幸犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。三、被告人杜氏玄犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。四、被告人赵德阳犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。五、被告人邓友利犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。六、被告人范文俊犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。七、被告人黄文话犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。八、被告人陈文顺犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金2万元，上缴国库。宣判后，原审被告人陈玉山、黎文幸、杜氏玄、赵德阳、邓友利、范文俊、黄文话、陈文顺均不服，向本院提起上诉。原审被告人陈玉山、黎文幸、赵德阳、黄文话、陈文顺提出他们在共同犯罪中起次作用是，从犯，且生产的假烟未销售，属于犯罪未遂，归案后，他们均如实交代主要犯罪事实；原审被告人黄文话还提出及原审被告人杜氏玄、邓友利、范文俊提出他们是到中国做工，后被别人欺骗来到制造假烟窝点；原审被告人杜氏玄还提出家中有两个年幼小孩需要照顾等，请求二审法院依法作出公正判决。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，为他们聘请了翻译人员，并依法讯问上诉人陈玉山、黎文幸、杜氏玄、赵德阳、邓友利、范文俊、黄文话、陈文顺后，认为本案不需要开庭审理，现已审理终结。
本院认为，原审判决认定事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
一、撤销广东省梅州市梅江区人民法院（2017）粤1402刑初133号刑事判决。
二、发回广东省梅州市梅江区人民法院重审。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 巫光清
审 判 员 黄清波
代理审判员 华志斌
二〇一七年十月二十三日
书 记 员 丘素红
附
法律条文和相关规定
1、《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。
2、《中华人民共和国刑法》第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
3、《中华人民共和国刑法》第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
4、《中华人民共和国刑法》第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
5、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
6、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百九十四条，外国人的国籍根据其入境时的有效证件确认，国籍不明的根据公安机关或者有关国家驻华使、领馆出具的证明确认。国籍无法查明的，以无国籍人对待。
7、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。
查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。