山西省晋中市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）晋中中法民终字第573号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司。
代表人梁勇，该公司经理。
委托代理人李静，山西民力律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）史国荣，男，1964年5月10日生，汉族，住平遥县。
委托代理人史锦丽，女，系史国荣之女。
委托代理人米远有，男，系米鑫君之父。
被上诉人（原审被告）米远有，男，1960年9月30日生，汉族。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司（以下简称平遥财保）因与被上诉人史国荣、米远有、米鑫君机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院(2014)平民初字第796号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
6号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。原审查明，米远有是晋Ｋ×××××号“东风”牌重型自卸货车的所有人。米鑫君是米远有的儿子，且是米远有雇佣的司机。米远有所有的晋Ｋ×××××号“东风”牌重型自卸货车在平遥财保投保有交强险和第三者责任险等。交强险的保险期间为2013年4月12日0时起至2014年4月11日24时
，第三者责任险的保险期间为2013年4月26日0时起至2014年4月25日24时止。2014年3月19日6时30分许，史国荣无证驾驶无牌证“豪爵”125型两轮摩托车从平遥金众寓苑小区到平遥二矿，由东向西行使到平泰线平遥邢家庄村南弯道路段，沿弯道由东向南行使过程中，遇米鑫君驾驶米远有所有的晋Ｋ×××××号“东风”牌重型自卸货车沿弯道由南向东右转弯，两车碰撞，造成史国荣受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。本起事
事故当日，史国荣入住平遥县人民医院，诊断为：右锁骨闭合性骨折、眼底动脉硬化I期等，住院33天，花医疗费12357.09元。其中米远有垫付9000元。2014年9月16日，经山西省晋中司法鉴定中心伤残鉴定，史国荣因交通事故致右锁骨骨折，构成10级伤残。花鉴定费1500元。史国荣所驾驶的“豪爵”125型两轮摩托车车损经平遥县价格认证中心价格鉴定，结果为人民币740元。花鉴定费100元。
两轮摩托车车损经平遥县价格认证中心价格鉴定，结果为人民币740元。花鉴定费100元。史国荣主张的各项损失，该院认定如下：1、医疗费，史国荣主张12357.09元，有病历和费用清单相印证，米远有、米鑫君及平遥财保无异议，该院予以认定。2、住院伙食补助费，史国荣主张1650元（33天×50元/天），米远有、米鑫君及平遥财保无异议。该院认为，史国荣的主张符合法律规定，该院予以认定。3、营养费，史国荣主张3000元（100天×30元/天），米远有、米鑫君及平遥财保对每天按30元计算无异议，但对计算天数100天提出异议，称应按实际住院天数计算。该院根据有关法律规定认定，史国荣营养费为990元（33天×30元/天）。4、护理费，史国荣主张3300元（33天×100元/天），米远有、米鑫君及平遥财保认为过高。该院认为，史国荣提供有晋铝建安公司介休项目经理部出具的证明及护理人的工资表，该院依法予以认定。5、误工费，史国荣主张19200元（6个月×3200元/月），史国荣提供有山西平遥县兴盛金众煤业有限公司提供的证明及工资表相印证，该院予以认定。6、伤残赔偿金，史国荣主张44912元（22456元/年×20年×10%),史国荣提供有山西省晋中司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，米远有、米鑫君及平遥财保无异议，该院予以认定。7、鉴定费，史国荣主张1600元，其提供有相关证据，该院予以认定。8、××损失费，史国荣主张5000元，该院予以认定。9、被扶养人生活费，史国荣主张18827.38元，米远有、米鑫君及平遥财保提出异议，称按规定应按伤者的伤情而定，史国荣伤了锁骨，此费用不应支持。该院根据史国荣伤残程度等情况认定为17444.95元〔其中母亲4278.95元（其母亲1947年3月17日生，共有4个子女，13166元/年÷4人×13年×10%);儿子史锦帅13166元（1985年4月20日生，××，13166元/年÷2人×20年×10%)〕。10、车损，史国荣主张
原审认定，史国荣无证驾驶无牌证车辆上路行驶，在通过弯道路段时，未做到在确保安全的原则下通行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第8条、第19条第1款、第38条之规定，是造成事故的原因，应承担本起事故的同等责任。米鑫君驾驶车辆上路行驶，在通过弯道路段时，未做到在确保安全的原则下通行，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第38条之规定，也是造成事故的原因，应承担本起事故的同等责任。因此，对史国荣造成的损失，米鑫君应承担相应的赔偿责任。但米鑫君是米远有雇佣的司机，据有关法律规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故对史国荣造成的损失，米远有应承担相应的赔偿责任。
致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故对史国荣造成的损失，米远有应承担相应的赔偿责任。根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本案中，米远有为其所有的晋Ｋ×××××号“东风”牌重型自卸货车在平遥财保投保有机动车交通事故责任强制保险、第三者责任保险等，责任限额为32.2万元。其中交强险死亡伤残赔偿限额为11万元，医疗费用赔偿限额为1万元，财产损失赔偿限额为2000元；第三者责任保险责任限额为20万元，故史国荣的损失107194.04元中，应首先由晋Ｋ×××××号“东风”牌重型自卸货车的保险人平遥财保在机动车交通事故责任强制保险的责任限额范围内赔偿史国荣损失102196.95元；剩余部分4997.09元，据同等责任5:5分担,平遥财保应承担2498.55元，史国荣
承担2498.55元。米远有垫付的9000元，史国荣应在平遥财保赔偿其后退还米远有。原审判决：（一）由中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司于本判决生效后七日内赔偿史国荣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、××损失费、被扶养人生活费等损失计人民币104695.5元；（二）中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司赔偿史
宣判后，上诉人平遥财保不服，向本院提起上诉。其上诉的理由是：对于史锦帅，并无充分确凿证据证明其无民事行为能力或限制民事行为能力，需要抚养。综上，要求撤销原判，依法改判。被上诉人史国荣答辩称同意原审判决。被上诉人米鑫君、米远有答辩要求所有费用由保险公司支付。
诉人史国荣答辩称同意原审判决。被上诉人米鑫君、米远有答辩要求所有费用由保险公司支付。经审理查明，第一，一审判决后，史国荣自行委托山西省晋中司法鉴定中心对史锦帅劳动能力进行了司法鉴定，结果为：史锦帅患有偏执型××分裂症，已完全丧失劳动能力。对于该鉴定结论，上诉人平遥财保不予认可，认为该司法鉴定中心无进行劳动能力鉴定的资质。第二，史锦帅已婚。
以上事实，有史国荣一、二审期间提供的户口本、鉴定结论等在案为凭，已经开庭对质和本院审查，可以采信。
本院认为，对于劳动能力鉴定问题，根据《工伤保险条例》规定，应由专门机关进行，即由设区市级劳动能力鉴定委员会进行。故而，并非所有司法鉴定机构均具备进行劳动能力鉴定的资质。且，在史锦帅之抚养人认定上，除了其父母外，其妻子也应为其抚养人之一，其妻子是否也如上诉人所述同样不具备劳动能力，也需经过鉴定才可以确定。为了及时保护受害人权益，本案中对此事宜不做处理，针对被抚养人史锦帅的抚养费问题，史国荣可待证据充分后另行主张。综上，对上诉人上诉理由成立部分，予以支持；无据部分，不予考虑。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省平遥县人民法院(2014)平民初字第796号民事判决第二、三条，即“中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司赔偿史国荣后同时，由史国荣退还米远有垫付的医疗费9000元；驳回史国荣的其他诉讼请求”的内容；
二、撤销山西省平遥县人民法院(2014)平民初字第796号民事判决第一条，即“由中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司于本判决生效后七日内赔偿史国荣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损失费、被扶养人生活费等损失计人民币104695.5元”的内容；
费、伤残赔偿金、××损失费、被扶养人生活费等损失计人民币104695.5元”的内容；三、由上诉人中国人民财产保险股份有限公司平遥支公司于本判决生效后七日内赔偿被上诉人史国荣医疗费、住院伙食补助费、营养费、护
当事人未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2240元，二审案件受理费120元，共计2360元，由史国荣负担1240元，由米远有负担1120元。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 俊
审 判 员 白雁军
代理审判员 元晓鹏
二〇一五年六月十六日
书 记 员 介 楠