山西省朔州市平鲁区人民法院
p t ; ” > 民 事 判 决 书
（2016）晋0603民初422号
原告：ＸＸＸ，男，1975年5月3日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
委托诉讼代理人：孙雪梅（系ＸＸＸ妻子），女，1983年7月25日出生，汉族，朔州市人，现住朔州市。
被告：林志国，男，1991年11月21日出生，汉族，朔州市人。
被告：林志强（与林志国系兄弟关系），男，1985年9月3日出生，汉族，朔州市人。
委托诉讼代理人：王文娟，山西业盛律师事务所律师。
原告ＸＸＸ与被告林志国、林志强健康权纠纷一案，本院于2016年9月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告ＸＸＸ及其委托诉讼代理人孙雪梅，被告林志国、林志强及林志强的委托诉讼代理人王文娟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告ＸＸＸ向本院提出诉讼请求：1.要求二被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费共计168949.73元；2.要求二被告支付原告两年的工资作为生活费计129010元；3.残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、二次手术费待伤残鉴定后另行主张；4.案件受理费由被告负担。事实与理由：2016年4月23日，被告林志国、林志强经中间人杨成宝介绍，雇佣原告ＸＸＸ从事开大车工作，虽为开大车，但二被告还让原告照看二被告所有的三个吊车，工作地点在平鲁区工业园区，每天的工作时间在九个小时左右，二被告对原告的管理较为严格。2016年6月3日18时30分左右，原告在照看吊车的过程中，吊车司机有事让上车，原告上了吊车平台后，吊车突然作业，由于所吊重物超重吊车，车身发生倾斜，原告从吊车平台摔下，当场脚踝骨粉碎性骨折。事故发生后，原告随机被送至平鲁医院，拍片观察后让原告转院治疗，期间，被告林志国给了原告1500元。到朔州市人民医院后仍让转院，6月4日入住山大二院，期间，被告林志国给原告交纳5000元医疗费，给了原告2000元后连夜离开返回平鲁区。在原告住院治疗期间，几经索要，被告给原告银行卡打入39200元。2016年6月20日，原告出院，之后，多次要求被告承担雇佣责任。赔偿原告人身损害，但被告拒不承担，说其没有责任。因而提起诉讼。诉讼过程中，原告提出伤残等级和二次手术费鉴定申请，2017年3月15日朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心鉴定原告构成X级伤残，二次手术费大约需15000元。2017年4月25日，原告提出变更诉讼请求：1.要求二被告连带赔偿原告伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损失费、二次手术费、医疗费、误工费等人身损害费共计192175.51元；2.诉讼费由被告负担。
被告林志强辩称，1.我是于2016年4月24日购买的半挂牵引车，4月28日开始雇佣原告为该半挂牵引车的司机。2016年6月3日，原告ＸＸＸ离开半挂牵引车，未经任何人同意，擅自爬到王某驾驶的林志国所有的吊车平台上，后自行跳下时导致受伤。需要说明的时，吊车在工作过程中是由安徽电建的专业人员持证现场指挥，被告不可能雇佣一个没有专业资格证的人从事指挥吊车工作。原告ＸＸＸ是我雇佣的半挂牵引车司机，他的受伤，并非是从事雇佣事物导致的伤害，所以，我没有义务给原告支付赔偿金。原告受伤后，基于同情和之前的熟识交情已给原告垫付的47700元应当返还。2.对原告请求的各项赔偿项目和数额，存在与实际不符的情况，不能认可。总之，请依法判决。
被告林志国辩称，1.原告ＸＸＸ是林志强雇佣的半挂牵引车司机，不是我雇佣的；2.×××中联牌吊车，是我以融资租赁方式向中联重科融资租赁（北京）有限公司购买的，司机是王某，没有雇佣过原告ＸＸＸ照看吊车；2.对原告请求的各项赔偿项目和数额，根林志强的答辩意见一样。请依法判决。
当事人围绕诉讼请求，已发提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
原告提供证据：1.医疗费单据11支，共计82385.27元，包括治疗费和复查费用；2.山大二院病历；3.户口本复印件；4.部分加油票据、过路费票据予以说明花费交通费；5.平鲁区榆岭乡上梨园村委会证明，予以说明其父母子女情况；朔州市朔城区北城街道办事处马邑路社区具名委员会证明，予以说明原告一家居住在朔城区马邑花园小区；7.原告与朔州市平鲁区畅通达运有限公司签订的劳动合同和该公司为原告ＸＸＸ以及ＸＸＸ出具的证明，予以说明，原告与该公司具有劳动关系，ＸＸＸ与杨成邦的工种和工资情况；8.经申请，朔州市中级人民法院委托朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心出具的鉴定意见书，结论为原告构成实际伤残，二次手术费大约需15000元，原告花费鉴定费2500元。
被告林志强、林志国对原告提供的证据1、2、3、5、6、8无异议。对证据4不认可，认为不合常理，不合规定。对证据7，认为ＸＸＸ在林志强处是半挂牵引车的司机，却拿着与其他公司签的合同，其他公司出具的证明，不合理。
被告林志强、林志国提供证据：1.赵培军与林志强签订的旧机动车买卖协议书，予以说明被告林志强于2016年4月25日向赵培军购买了蒙J27**/蒙J85**半挂牵引车；2.×××两辆吊车的行驶证，本院（2016）晋0603民初363号民事判决书，予以说明该两辆吊车系林志国所有；3.吊车司机王某的书面证人证言并当庭作证；4.起重工杨某的书面证人证言并当庭作证；5.安徽电建工人柴某的书面证人证言，予以说明原告ＸＸＸ所属照看吊车情况不属实，ＸＸＸ未经任何人同意擅自爬上司机王某操作的吊车平台，后又自行跳下导致受伤的事实。
原告ＸＸＸ对二被告提供的证据的质证意见：证据1，赵培军与林志强签订的旧机动车买卖协议书，是后来签订的，当时签订的时候是一张白纸，协议内容真实；证据2，×××和×××两辆吊车的行驶证，本院（2016）晋0603民初363号民事判决书，无异议；证据3，证据4，证据5，证人王某、杨某、柴某所述不属实。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.林志国是否雇佣ＸＸＸ照看吊车？原告称，自己虽受雇为半挂牵引车的司机，但二被告还让原告照看吊车，但未提供证据或充分说明。被告林志国予以否定，并提出吊车的司机是王某，吊车的指挥必须是具有专业资格证，我不可能雇佣没有资格证的原告从事吊车指挥工作。所以，对原告主张的照看吊车不予采信。2.发生事故时，吊车的司机是王某，还是小刘？半挂牵引车的司机是原告ＸＸＸ，还是小刘？是吊车司机要求原告上吊车的，还是原告自己擅自上吊车的？原告ＸＸＸ是自己跳下去的，还是吊车倾斜掉下去的？原告称，2016年6月3日下午6点左右，当时是需要移动集装箱的位置，吊车和半挂牵引车配合，开始的吊车司机是王某，王某把集装箱从地面吊到半挂牵引车上，半挂牵引车拉到另一地方，司机是小刘，到地方后，又把集装箱放到地面，这个时候的吊车司机是小刘，小刘在操作的时候，扇手示意我上吊车，上去后，吊车吊的超重，吊车倾斜了，我没注意就摔下去了。被告林志国、林志强予以否认，辩称原告所述完全不属实，当时的吊车司机是王某、半挂牵引车司机是ＸＸＸ，都是自己的职责，吊车在工作过程中，吊车平台上是不允许有非操作人员的，原告ＸＸＸ擅自爬上吊车平台，后又自行跳下受伤。并提供了证人王某、杨某、柴某的书面证人证言，王某、杨某庭审作证。证人王某证言，当时，安徽电建要求搬运一个集装箱，从40吨龙门吊移动到10吨龙门吊附近，是40吨龙门吊把集装箱装至半挂牵引车，半挂牵引车拉到10吨龙门吊附近，司机是ＸＸＸ，我操作吊车给卸的集装箱，指挥是超重工杨某，两个小工给挂钩，杨某吹哨，我准备起构，钢丝绳还没绷紧，听到两个小工喊掉下人了，ＸＸＸ是如何上的吊车，如何下的吊车，我没注意到。证人杨某证言，我是安徽电建机械化起重工，我们机械在外租林志国的吊车，林志强的半挂牵引车，吊车在工作期间，需要有资格证员工现场指挥，2016年6月3日下午6时左右，我指挥吊车司机王某卸工具房（集装箱），半挂牵引车司机ＸＸＸ不知什么原因，上了吊车平台又自行跳下受伤。柴某的书面证人证言，我是安徽电建机械化工人，我们机械化外租林志国的吊车，林志强的半挂牵引车，2016年6月3日下午接近6点时候，吊车司机王某在我们起重工杨某的指挥下，卸工具房（集装箱），我负责给吊车挂钢丝绳，半挂牵引车司机ＸＸＸ不知何因上了吊车平台，又自己跳了下去，致其受伤。综合上述原、被告各自陈述，证人证言，以及吊车、半挂牵引车操作的规范和习惯，应当认定，ＸＸＸ驾驶的半挂牵引车，运送集装箱到目的地后，由安徽电建其中工杨某指挥，柴某与另一小工负责挂钩，王某驾驶吊车卸集装箱，期间，原告ＸＸＸ自己上了吊车平台，后掉下致伤。3.原告提供部分加油票据、过路费票据能否作为交通费？该票据与原告治疗过程不相吻合，也不能客观地说明系实际发生的交通费，而不予采信，但原告治疗也确实需要实际花费交通费，可酌情予以认定。4.原告提供朔州市畅通达运业有限公司签订的劳动合同和该公司为原告ＸＸＸ及其杨成邦出具的证明能否被采信？该证据没有本身的资格证明，也没有劳动部门、税务部门等客观依据，而且与原、被告双方陈述的ＸＸＸ受雇林志强开半挂牵引车相互矛盾，而不予采纳。
根据当事人的陈述以及经审理确定的证据，本院认定如下事实：2016年4月25日，被告林志强向赵培军购买了蒙J27**/蒙J85**半挂牵引车，雇佣原告ＸＸＸ为司机。2016年6月3日下午6点左右，被告林志国所有的×××吊车，司机为王某，与被告林志强所有的蒙J27**/蒙J85**半挂牵引车，司机为ＸＸＸ，需配合移动集装箱，40吨龙门吊先把集装箱装至ＸＸＸ驾驶的半挂牵引车上，拉至另一地方（目的地）后，王某驾驶的吊车，杨某现场指挥，在吊车操作刚开始，原告ＸＸＸ上了吊车平台后掉下致伤。当天，原告ＸＸＸ在平鲁区人民医院和朔州市人民医院进行过急诊，6月4日，入住山大二院住院治疗，至6月20日出院，住院16天，出院后，在朔州市人民医院进行过复查，期间，共花费医疗费82385.07元，被告林志国垫付47700元。出院诊断：右pilon骨折。本院受理后，经原告ＸＸＸ申请，朔州市中级人民法院委托，朔州市人民医院人身伤害司法鉴定中心于2017年3月15日出具鉴定意见书，原告构成X级伤残，二次手术费用大约需15000元。原告花费鉴定费1500元。
根据以上情况，确定原告ＸＸＸ的住院伙食补助费16×50=800元，营养费16×50=800元，误工费，比照农林牧渔业45871元/年，从受伤日2016年6月3日到定残日2017年3月15日予以计算为45871÷365×286=35943元。护理费，比照比照农林牧渔业45871元/年，按住院时间计算为45871÷365×16=2011元。残疾赔偿金，27352×20×1090=54704元。相应的精神抚慰金5000元。交通费，可酌情以2000元予以认定。被扶养人生活费，原告父亲杨富，1948年2月6日出生，母亲胡连，1949年1月7日出生，夫妇共生育四子四女，ＸＸＸ育有二子，章子杨涛，2007年12月1日出生，次子杨真，2012年4月24日出生。统一按城镇居民人均消费性支出16993元予以计算为18480元。
本院认为，原告ＸＸＸ未经任何相关人员允许，自己上了被告林志国所有的正在刚开始作业的吊车平台，致掉下受伤，原告ＸＸＸ作为成年人，而且在此种工作环境中工作了一段时间下，工作人员，应当知道，吊车在工作过程中，非操作人员到吊车上具有一定的危险性，是不允许的，但其存在侥幸心理，擅自上吊车平台致掉下受伤，具有主要过错，应承担主要责任。被告林志国所有的吊车，在作业时，未及时发现并阻止原告上吊车平台，对原告的受伤具有一定的过错，应承担次要责任。原告是被告林志强所有的半挂牵引车的司机，原告的受伤并非从事雇佣活动中所致，所以，原告要求被告林志强承担雇主责任，不予支持。对原告要求赔偿的各项人身损害费共计219623.07元，其合理部分，本院予以支持。据此，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款，第一百一十九条，第一百三十一条《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条之规定，判决如下：
一、由被告林志国赔偿原告ＸＸＸ各项人身损害费87849.23元，提出已付47700元，实际给付40149.23元。
上述给付内容在本判决生效后十日内给付。
案件受理费5769元，由被告林志国负担1996元，由原告负担3773元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省朔州市中级人民法院。
审判长宋海艳
审判员郭振中
人民陪审员曹晓兰
二〇一七年七月五日
书记员路超