山东省梁山县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁0832民初4096号
原告：曹俊，男，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人（特别授权）：宋香玲，山东文思达律师事务所律师。
被告：梁山县梁山街道办事处，组织机构代码00433846-3，住所地济宁市梁山县城人民中路。
法定代表人：张莹，主任。
委托代理人（特别授权）：陶先瑞，山东及时雨律师事务所律师。
第三人：冯波，男，汉族，住浙江省上虞市。
委托代理人（特别授权）：高宝生，山东鼎杰律师事务所律师。
原告曹俊诉被告梁山县梁山街道办事处、第三人冯波债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法由审判员周建独任审判�公开开庭进行了审理。原告曹俊的委托代理人宋香玲，被告梁山县梁山街道办事处的委托代理人陶先瑞，第三人波的委托代理人高宝生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告曹俊诉称，自2014年1月1日到2014年12月31日期间，第三人冯波以自己所承包的梁山县流畅河花园回迁安居工程需要垫资施工为由向原告借款330万元，并出具借据5张（银行转账支付305万元，现金支付25万元），并明确约定了借款利息、逾期利息及违约金计算标准，按约定标准计算，利息到起诉之日为182.27万。经查，被告发包的梁山县流畅河花园回迁安置工程，实际施工人为第三人冯波，且被告已经向济宁仲裁委员会申请仲裁确认第三人冯波所完成的工程量及工程款。仲裁结果确认第三人所完成的工程造价为38488000.24元，被告至今未给第三人结算完毕工程款，因第三人被羁押也未以诉讼或仲裁的方式要求被告支付工程款。原告认为，原告对第三人的债权合法有效，并已经到期。由于第三人怠于行使其对被告的到期债权，原告诉请法院判令被告梁山县梁山街道办事处履行代位清偿义务，向原告支付借款本金人民币3300000元及利息1822710元（计算至起诉之日），诉讼费用由第三人冯波承担。
被告梁山县梁山街道办事处辩称，原告不具备本案的诉讼主体资格，被告同样也不是本案的适格主体，理由是原告不能证明对第三人的债权是合法债权；第三人对所为的涉案公款并未确认，涉案第三人并没有认可仲裁书所确定的工程量及工程款，不存在怠于行使债权的情形；第三人对被告的债权是否到期原告负有举证责任，故此原告的起诉缺乏事实依据和法律依据。
第三人冯波辩称，第三人欠原告借款以及被告欠第三人工程款是事实，请法院依法裁定。
原告曹俊为支持其诉讼请求，庭审中提交以下证据：
1、原告曹俊身份证复印件一份，证明原告主体身份情况，诉讼主体适格。
2、第三人身份证复印件及银行卡复印件一份，证明第三人主体身份情况，第三人诉讼主体适格。
3、第三组证据5份，共同证明第三人冯波在2014年1月1日至2014年12月31日因承包梁山县流畅河花园回迁安居工程需垫资，累计向原告借款本金330万元，利息按月息2%，计算至起诉之日为182.27万元。
3.1第三人冯波向原告出具的借据、收据5份，证明原告在2014年1月1日-2015年2月27日累计向原告借款290万元本金，利息约定按银行同期贷款利率的四倍计算，并约定逾期利息按银行同期贷�利率的四倍，违约金按借款金额的日千分之七。
3.2第三人在2015年2月给原告出具的承诺书一份，证明第三人冯波因承包梁山县流畅河花园回迁安居工程需垫资，累计向原告借款本金330万元，其中银行转账支付305万元，现金支付25万元，并承诺在承包工程的项目所得首先用于偿还原告的借款本金及利息。
3.3中国工商银行银行转账流水一份共10页15个转账记录，证明原告在2014年1月2日-2014年9月28日通过银行转账的形式份15次累计向原告支付借款本金305万元。
3.4中国工商银行及中国农业银行柜台转账凭证2份，证明上述3.3的收款人卡号为62×××48的工商银行账户及卡号为62×××68的农业银行账户均为第三人冯波的账户。
3.5依据支付借款的不同时间，暂计算至起诉之日（2016年7月15日）的利息为182.271万元，因为约定借款利息加逾期利息及违约金之和高于法律支持的最高利息，原告按月息2%计算借款利息。
4、被告梁山县梁山街道办事处在第三人冯波刑事案件中给侦查机关出具的流畅河花园社区工程款支付情况说明一份，证明截止2015年5月7日被告梁山县梁山街道办事处累计支付给（长春新星宇建筑安装有限责任公司济宁分公司）第三人冯波工程款21926757元。
5、济宁仲裁委员会济仲裁字（2015）第943号裁决书，证明被告梁山县梁山街道办事处与第三人签订的梁山县流畅河回迁安置楼工程施工合同及补充协议被确认无效，被告对第三人冯波的已完成工程已进行分段验收，对其郑亮未提出异议，经被告申请对第三人冯波的已完成工程量进行鉴定，确认第三人冯波已完成的工程造价为38488000.24元。
6、案外人谢俊松、朱光山诉被告梁山县梁山街道办事处及第三人冯波（2014）梁民初字第2978号民事判决书一份，证明第三人冯波现羁押于嘉祥县看守所，在济宁仲裁委确认第三人已完成工程造价为38488000.24，被告梁山县梁山街道办事处已支付21926757元，尚有16561243元工程款未支付，且已经到期，但第三人冯波并没有向被告梁山县梁山街道办事处诉讼要求支付工程款，怠于形式对被告的到期债权，对债权人原告造成损失。
经庭审质证，梁山县梁山街道办事处对原告提交的证据1认为是复印件而不予质证，原告应当提供原件。梁山县梁山街道办事处对原告提交的证据2冯波的身份证复印件无异议，但对于银行卡复印件不予质证，即使原告向法庭提供的证据1、2是有效的也不能证明原告的身份是适格主体。梁山县梁山街道办事处对原告提交的证据3.1中借据、收据不予认可，理由是借据中载明的借款与承诺书中所作出的承诺以及银行转款相冲突，存在原告与第三人恶意串通的情形。梁山县梁山街道办事处对原告提交的3.2承诺书有异议，该承诺书应当是虚构的，其出具时间不明确，在2015年2月冯波并未拘禁，承诺书应当是不在2015年2月出具的，如果有必要的话，可进一步对笔迹、指纹进行鉴定，可能潜在的存在损害被告的利益。梁山县梁山街道办事处对原告提交的3.3有异议，与借款时间有冲突，不予认可。梁山县梁山街道办事处对原告提交的3.4的真实性无异议，但与本案无关联性。梁山县梁山街道办事处对原告提交的3.5有异议，认为与本案无关联性。梁山县梁山街道办事处对原告提交的证据4无异议。梁山县梁山街道办事处对原告提交的证据5真实性无异议，但对其说明有异议，说明与客观事实不�，到现在并未验收，并未确定合格。梁山县梁山街道办事处对原告提交的证据6真实性无异议，认为能证明冯波在扣押期间不可能与原告联系，更证明了承诺书是虚假的，存在原告与第三人的联系。第三人冯波对原告提交的证据1、2无异议；第三人冯波对原告提交的证据3五组证据均无异议，第三人冯波对原告提交的证据4无异议；第三人冯波对原告提交的证据5内容有异议，认为冯波已完成工程造价，应当多于裁决书裁决的工程造价数。第三人冯波对原告提交的证据6无异议。
经审查，本院对证据作如下认定：原告提交的证据1能够证明原告身份情况；原告提交的证据2、3.4能够证明第三人冯波身份情况，还能证明卡号为62×××48的工商银行账户及卡号为62×××68的农业银行账户均为第三人冯波的账户；原告提交的证据3.1、3.2、3.3、3.4能够相互印证�证明原告曹俊借给第三人冯波人民币305万元；原告提交的证据3.5本院仅支持有转账记录的305万及利息计算方法，无转账记录的本院不予支持；原告提交的证据4因被告及第三人均予认可，本院予以认可；原告提交的证据5、6能够证明冯波已经完成的工程造价为38488000.24元，被告已经支付工程款21926757元。
经审理查明，2014年，第三人冯波从原告曹俊处借钱305万，并出具借条，借款实际支付时间如下：2014年1月2日借钱200000元，2014年1月6日借钱300000元，2014年1月27日借钱200000元，2014年1月28日借钱250000元，2014年2月11日借钱100000元，2014年2月14日借钱200000元，2014年2月18日借钱250000元，2014年2月25日借钱200000元，2014年2月28日借钱50000元，2014年3月31日借钱500000元，2014年7月6日借款400000元，2014年7月7日借款200000元，2014年7月20日借款100000元，2014年9月28日借款100000元。上述借款均已到期，且约定按同期贷款利率4倍计算。第三人冯波为被告完成38488000.24元的工程，被告已经支付工程款21926757元。原告曹俊诉请被告向原告履行代位清偿义务，向原告支付本金人民币3300000元及利息1822710元，利息计算至起诉之日。
本院认为，第三人冯波为被告完成的工程量经过仲裁，确定的造价数额本院予以认可。因仲裁已经生效，应当认定梁山街道和冯波对已完成工程量予以结算，（2014）梁民初字第（2978）号判决书也因该笔工程款判决本案被告梁山县梁山街道办事处为第三人冯波的债务承担连带责任，且第三人与被告均未举出对该判决的上诉证明，应当认定被告及第三人认可该仲裁债权已经到期。另外，被告未举出证据证明该笔借款存在违法行为。被告及第三人均未举证证明原告曹俊代位求偿数额超出被告欠第三人款项的数额。原告曹俊要求被告因欠第三人冯波工程款履行代位清偿义务支付原告本金305万元的诉请，本院予以支持。对于原告诉求的25万元本金，没有转款证明予以支持，本院不予认可。因原告与第三人约定的利息高于法定民间借贷利息，对于高出的利息，本院不予支持，利息应按原告要求以305万元为本金计算基础从借款之日以年利息24％计算至原告起诉之日，对于原告诉求的其余利息，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第七十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定，判决如下：
一、被告梁山县梁山街道办事处向原告曹俊履行代位清偿义务，于本判决生效之日起十日内偿还原告曹俊人民币本金3050000元及相应利息（利息按年利率24％从借款实�支付之日计算至2016年7月20日，但不得超过1822710元）。
二、驳回原告曹俊其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币23830元，由第三人冯波负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。
审判员 周建
二〇一七年一月六日
书记员 柏静