云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终4463号
上诉人(原审原告)：莫秀娟，女，1972年4月9日生，汉族，昆明市人。
委托代理人浦理斌，国浩律师（昆明）事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：四川天工建设工程有限公司云南分公司。住所地云南省昆明市官渡区云南城投大厦*座****号。
负责人周娟，（原公司负责人胡启文已死亡）。
委托代理人谷海洋，四川齐协律师事务所律师，特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：云南建赢商贸有限公司。住所地云南省昆明市官渡区民航路***号云南城投大厦**楼。
法定代表人申定祥。
委托代理人胡圳，云南曲直律师事务所律师，特别授权代理。
上诉人莫秀娟因与被上诉人四川天工建设工程有限公司云南分公司（以下简称“四川天工云南分公司”）、云南建赢商贸有限公司（以下简称“建赢公司”）民间借贷纠纷一案，不服云南省昆明市官渡区人民法院（2016）云0111民初10343号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月12日受理后，依法组成合议庭于2017年8月30日公开开庭审理了本案，上诉人莫秀娟及其委托代理人浦理斌，被上诉人四川天工建设工程有限公司云南分公司负责人周娟、委托代理人谷海洋，被上诉人云南建赢商贸有限公司委托代理人胡圳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
莫秀娟上诉请求:撤销一审判决，改判由被上诉人承担《借款合同》约定的150万元本金及相应的利息，支持上诉人一审全部诉讼请求。事实及理由：一、一审判决认定事实错误，上诉人于2015年3月11日与两被上诉人签订了《借款合同》，约定四川天工云南分公司向上诉人借款150万元，借款期限为3个月，即自2015年3月11日起至2015年6月11日止，借款利息为月利率2.5%，上诉人按约履行了出借义务，按照合同约定将150万元借款支付到被上诉人指定的收款账户，被上诉人的财务李寒英、经理周娟按照该借款合同约定的按150万元为本金每月支付利息37500元，自2015年4月至2016年2月，归还了11次，共计412500元；二、一审法院认定被上诉人于2015年3月20日向上诉人还款100万元没有依据，被上诉人以2015年3月20日的平安银行电子回单为依据主张该笔借款已经还款100万元本金，与上述归还利息的事实不相符，在归还100万元本金后，被上诉人不会再按照150万元计算利息并支付到2016年2月；借款合同第二条约定借款用途为用于工程项目保证金，被上诉人不可能在用款短短九日内就用完并归还，借款期限约定为三个月；被上诉人提交的100万元的回单仅能证明其向顾玉喜账户转入了100万元，不能证明该笔款项为归还本案借款本金，上诉人与被上诉人往来的资金流水金额远远大于本案的借款金额，上诉人通过云南天外天律师事务所、杨建波（上诉人配偶）、顾玉喜（上诉人侄儿媳妇）、昆明盘龙区锦利建材经营部（上诉人侄女所有账户）多次向被上诉人的账户以及被上诉人指定的账户、周娟、云南天源水利机械有限公司的账户先后支付了共计755万元借款，但被上诉人及云南天源水利机械有限公司归还过上诉人315万元，上诉人与被上诉人之间借款过多过于频繁，上诉人主张的该笔款项不是归还本案借款本金；三、2015年3月11日，云南天源水利机械有限公司与建赢公司签订了《还款及代转款协议》，约定云南天源水利机械有限公司委托昆明翼昆贸易有限公司2015年3月11日代转款1500万元到建赢公司指定账户，其中750万元是归还建赢公司的款项，另外750万元系云南天源水利机械有限公司委托建赢公司代其向周娟、云南欧塱、顾玉喜、刘燕支付欠款，其中支付至顾玉喜账户的215万元及100万元两笔款项是根据上诉人指定的收款账户来归还云南天源水利机械有限公司尚欠上诉人的款项，该笔100万元即被上诉人提交的平安银行回单款项不是被上诉人归还上诉人的债务，该份证据与本案无关；四、被上诉人已经向上诉人归还了11个月的利息，共计412500元，一审对此认定错误，因此上诉人才主张从2016年2月11日起算利息，一审中被上诉人当庭提交平安银行转账凭证，上诉人当庭表示庭后提交证据材料，上诉人将被上诉人每月归还该150万元的利息的流水交到一审法院，一审法院并未组织进行质证，一审存在程序违法。
四川天工建设集团有限公司云南分公司辩称，因四川天工云南分公司负责人胡启文去世，目前分公司的负责人是周娟，上诉人的150万元借款是周娟经办的，该150万元款项目前尚未偿还，利息支付到了2016年2月。
云南建赢商贸有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
莫秀娟向一审法院起诉请求：1、四川天工建设工程有限公司云南分公司立即偿还原告借款本金150万元，并向原告支付借款本金自2016年2月11日至2016年10月25日止，按年利率24%的标准计算的利息及违约金254175元及直至借款全部清偿之日止；2、被告云南建赢商贸有限公司对原告上述债权及产生的费用承担连带清偿责任；3、由二被告承担本案的诉讼费、财产保全费、律师代理费等实现债权的费用。
一审法院认定事实：被告四川天工云南分公司（借款人）因工程项目保证金需要，于2015年3月11日与原告莫秀娟（出借人）、被告云南建赢公司（保证担保人）签订《借款合同》，约定被告四川天工云南分公司向原告借款150万元，月利率为2.5%。借款期限为3个月（自2015年3月11日起），款项由原告委托顾玉喜账户62×××84转至被告四川天工云南分公司开户的平安银行昆明分行营业部11×××01账户内，被告四川天工云南分公司还款也是还到原告指定的收款账户顾玉喜的账户内，合同还约定原告实现债权而付出的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、拍卖费、评估费、执行费、财产保全费等）全部由被告四川天工云南分公司承担，被告云南建赢公司对四川天工云南分公司承担所有的担保保证责任。被告四川天工云南分公司于2015年3月11日收到借款150万元后，于2015年3月20日向顾玉喜银行账户转账100万元。在约定的还款期限届满后，被告四川天工云南分公司及云南建赢公司均未按期偿还原告全部借款本金及利息。故原告诉至一审法院，提出上述诉请。另，庭审查明，原告为进行诉讼及诉讼保全支出诉讼担保费8770.88元、保全费5000元、律师代理费9000元。
一审法院认为，针对原告要求被告四川天工云南分公司归还借款本金、利息的请求，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条规定，合法的借贷关系受法律保护。本案中，原告提交的证据形成证据锁链，证实原告与被告四川天工云南分公司之间的借款合同系双方真实意思表示，合法有效，对双方具有约束力。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条关于“借款人应当按照约定的期限返还借款。”之规定，原告已经向被告履行借款交付义务，其有权要求被告四川天工云南分公司偿还借款本金。被告四川天工云南分公司于2015年3月11日收到150万元借款之后，于2015年3月20日向原告指定银行账户转账款项100万元，虽然原告并不认可该笔款项系归还上述借款，但原告对此并未提交反驳证据予以证实100万元系其他款项，故确认被告支付的100万元系归还本案借款，现被告尚欠原告的借款本金为50万元。被告四川天工云南分公司在约定的期限内未能及时归还全部借款，依据上述法律规定及查明的事实，对被告四川天工云南分公司应立即归还原告剩余借款本金50万元的诉求予以支持。对于原告所诉支付利息的诉请，依据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款关于“借贷双方约定的利率未超过年利率24%,出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的,人民法院应予支持。”、第二十九条关于“借贷双方对逾期利率有约定的,从其约定,但以不超过年利率24%为限”之规定，依据庭审查明事实，借款合同中约定被告逾期支付本金的年逾期违约金利率已超过了规定的年利率24%的上限，故按照上述法律规定，确定原告要求的逾期还款利息按照年利率24%予以支持，原告主张自2016年2月11日起算利息，系其对自己诉讼权利义务的处分，予以确认。对于原告要求被告云南建赢公司承担保证责任的诉请，依据《中华人民共和国担保法》第十八条关于“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任”之规定，本案被告云南建赢公司作为保证人在《借款合同》上签章，合同中约定担保方式为无限连带保证责任，且原告起诉时尚在保证期间内，故对原告要求被告云南建赢公司对上述借款本金及利息、诉讼费用等承担连带还款责任的诉讼请求，予以支持。原告支出的诉讼财产保全担保费8770.88元、保全费5000元、律师代理费9000元有相应票据证实，双方的约定中已确定该费用应当由借款人及担保人承担，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告四川天工建设工程有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告莫秀娟借款本金50万元；二、被告四川天工建设工程有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告莫秀娟借款本金50万元自2016年2月11日至款项清偿之日止的利息（按年利率24%计算）；三、被告四川天工建设工程有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告莫秀娟财产保全担保费8770.88元、保全费5000元、律师代理费9000元，共计22770.88元；四、被告云南建赢商贸有限公司对上述款项承担连带清偿责任；五、驳回原告莫秀娟的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。上诉人提交了以下证据：1、《付款申请书》、银行卡明细账，欲证明被上诉人自2015年4月13日到2016年2月16日期间，按照借款本金150万元及合同约定的月息2.5%的利率归还了上诉人11个月的利息，每月37500元，被上诉人支付上述利息的财务审批单《付款申请书》上，被上诉人出纳李寒英、负责人周娟、申定祥在申请书上签字批准，被上诉人主张的2015年3月20日归还100万元后依旧按照150万元归还利息，与事实不符；2、《审计报告》，欲证明被上诉人专项审计报告中应付账款明细表中显示尚欠莫秀娟150万元款项未归还的事实；3、工资表、杨建波银行卡明细账、顾玉喜银行卡明细账、昆明市盘龙区锦利建材经营部银行卡明细账、顾玉喜情况说明、昆明市盘龙区锦利建材经营部营业执照及情况说明、杨建波与莫秀娟结婚证，欲证明建赢公司与四川天工云南分公司是相同的人经营，李寒英同时兼任两个公司的出纳，上诉人2014年10月24日以及2015年2月4日分别转款共120万元到李寒英账户，均为上诉人对被上诉人出借的款项，2015年11月4日上诉人委托锦利经营部转款100万元至被上诉人，也是上诉人对被上诉人出借的款项；杨建波、顾玉喜、锦利经营部账户实际为上诉人使用；4、《借款合同》、收条、银行电子回单、受托转款承诺书、受托支付单、电子银行凭证、还款及代转款协议，欲证明上诉人于2015年1月23日通过云南天外天律师事务所向周娟出借100万元给云南天源水利机械有限公司使用，该笔100万元借款由云南天源水利机械有限公司委托被上诉人直接向上诉人归还至上诉人指定的顾玉喜账户，该笔100万元款项与被上诉人主张的100万元已归还款项系同一笔；5、借款合同，欲证明李寒英账户同时为被上诉人和建赢公司融资借款使用，杨建波及ＸＸＸ账户实际为上诉人使用。经质证，四川天工云南分公司对上诉人提交的证据予以认可；建赢公司对证据1、2真实性予以认可，对关联性及证明目的不予认可；对证据3、4、5认为与本案无关联性。对一审判决认定的事实，上诉人提出以下异议：1、四川天工云南分公司于2015年3月20日向顾玉喜账户转账100万元并非偿还本案借款，而是云南天源水利机械有限公司委托建赢公司代为转账支付的款项；2、被上诉人自2015年4月13日至2016年2月16日期间向上诉人支付了11个月的利息，每月37500元，是按照150万元本金以月息2.5%计算的。四川天工云南分公司、建赢公司对一审判决认定事实无异议。对双方无争议的其余一审判决认定事实予以确认。对上述证据的评判及上述事实异议是否成立，本院将在本院认为部分一并论述。另外，本院补充确认以下案件事实：2015年3月11日，甲方为莫秀娟，乙方为四川天工云南分公司，丙方为建赢公司的借款合同中，乙方四川天工云南分公司处加盖了“四川天工建设工程有限公司”的印章。二审中，四川天工云南分公司及四川天工建设工程有限公司出具书面意见表示，对于一审程序予以认可，确认四川天工建设工程有限公司作为总公司参与诉讼的合法性并承担全部法律后果；经过分公司财务人员核实，四川天工云南分公司向莫秀娟借款150万元确未归还，四川天工云南分公司愿意偿还本金及合同约定的利息。
综合双方诉辩主张，本案双方当事人争议的焦点：借款人四川天工云南分公司尚欠上诉人借款本息应如何认定以及建赢公司应如何承担责任？
本院认为：《中华人民共和国公司法》第十四条规定：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国合同法》第一百九十六条规定：“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”本案中，上诉人主张出借款项150万元给被上诉人四川天工云南分公司并通过顾玉喜账户转账至四川天工云南分公司账户，借款期限三个月，现各方对该事实予以确认，至于2015年3月20日由四川天工云南分公司向顾玉喜账户转款的100万元，建赢公司认为系偿还上述150万元借款，对此，四川天工云南分公司二审中表示认为该100万元系委托代付款，本案150万元本金尚未偿还，四川天工建设工程有限公司对此也予以认可，同时结合上诉人二审中提交的证据，上诉人该项主张有证据证实，故本院确认借款人四川天工云南分公司应向上诉人偿还借款本金为150万元。关于利息，上诉人提交的证据载明从2015年4月13日至2016年1月12日期间已经支付了利息412500元，被上诉人四川天工云南分公司、建赢公司对该证据真实性予以认可，同时，上诉人一审中起诉主张从2016年2月11日起按照年利率24%计算利息的主张符合法律规定，予以支持。关于建赢公司的担保责任，一审判决已经充分阐述，本院不再赘述，仅因如上所述，对尚欠款借款款项及利息调整，故建赢公司承担保证责任的范围相应予以调整。对担保费、保全费、律师费的处理，各方均未提出异议，本院予以维持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款之规定，判决如下：
一、维持云南省昆明市官渡区人民法院（2016）云0111民初10343号民事判决第三项，即：“三、被告四川天工建设工程有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告莫秀娟财产保全担保费8770.88元、保全费5000元、律师代理费9000元，共计22770.88元”；
二、撤销云南省昆明市官渡区人民法院（2016）云0111民初10343号民事判决第一、二、四、五项，即：“一、被告四川天工建设工程有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告莫秀娟借款本金50万元；二、被告四川天工建设工程有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内支付原告莫秀娟借款本金50万元自2016年2月11日至款项清偿之日止的利息（按年利率24%计算）；四、被告云南建赢商贸有限公司对上述款项承担连带清偿责任；五、驳回原告莫秀娟的其他诉讼请求”；
三、由四川天工建设工程有限公司云南分公司于本判决生效之日起十五日内偿还莫秀娟借款本金150万元，并支付自2016年2月11日至款项还清之日止按照年利率24%以150万元为基数计算的利息；
四、云南建赢商贸有限公司对上述第一、三项确定款项承担连带保证责任；云南建赢商贸有限公司承担保证责任后，有权向四川天工建设工程有限公司云南分公司追偿；
五、驳回莫秀娟的其他诉讼请求。
一审案件受理费20588元，二审案件受理费13800元，共计34388元，由四川天工建设工程有限公司云南分公司、云南建赢商贸有限公司承担。
本判决为终审判决。
本判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
审判长 起 俊
审判员 钱晓燕
审判员 汪 佳
二〇一七年十一月十日
书记员 陈佩云