河北省孟村回族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）冀0930民初807号
原告：刘春才，男，1984年6月8日出生，汉族，住孟村县。。
委托诉讼代理人：刘素荣，河北言公律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘洪升，男，1955年10月13日出生，汉族，住孟村县。系原告父亲。
被告：郭盟，男，1983年11月23日出生，汉族，农民，住孟村县。。
被告：苏培利，男，1989年2月21日出生，汉族，住孟村县。。
二被告共同委托诉讼代理人：孙孝政，男，1981年3月2日出生，汉族，住孟村县。系当事人所在单位推荐。
被告：刘宝玉，男，1963年10月14日出生，汉族，住孟村县。。
被告：范煜，男，1977年6月23日出生，汉族，住孟村县。。
委托诉讼代理人：李永敬，女，1984年1月30日出生，汉族，住孟村县。系当事人所在单位推荐。
原告刘春才与被告郭盟、被告苏培利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月14日立案后，因刘宝玉、范立新与本案有利害关系，为查明事实，本院依法追加刘宝玉、范立新为本案被告，被告范立新到庭后申明其姓名应为范煜（与本案所列被告范煜为同一人）。本案依法适用简易程序由审判员李金玲公开开庭进行了审理。原告刘春才及其委托诉讼代理人刘素荣、刘洪升，被告郭盟及其与被告苏培利共同委托诉讼代理人孙孝政，被告刘宝玉，被告范煜及其委托诉讼代理人李永敬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告刘春才向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿因工伤引起的医药费55041.46元，伤残赔偿金及误工费等其他损失待伤残鉴定后再明确计算（鉴定后明确为221051.27元）。2.诉讼费由被告承担。事实与理由：原告给被告郭盟、被告苏培利打工已两年有余，2016年5月13日下午在牟庄村干活时，原告在喷漆过程中，因梯子滑倒，致使原告腰1椎体压缩骨折，腰1棘突骨折，肺挫伤，原告先后在孟村县医院、沧州中西医结合医院住院治疗，在治疗过程中，被告仅支付医药费1000元，其余费用拒不支付。原告到孟村××自治县劳动仲裁委员会申诉，劳动仲裁委员会以“主体不适格”为由，不予受理。故原告诉至法院，要求被告支付各项损失。
被告郭盟、被告苏培利辩称，1.原告主张为工伤赔偿，应首先使用仲裁前置程序，确认合法劳动关系，在劳动仲裁部门未确认劳动关系存在的情况下，原告要求工伤赔偿应予以驳回。2.二被告没有合伙关系，与原告同为打工者，没有赔偿责任，打工老板是被告范煜，所建二层楼房的房主是被告刘宝玉，二被告垫付医药费32000元实为道义同情，二被告保留向原告追索该借款的权利。
被告范煜辩称，其承包了被告刘宝玉家的土建民房，然后把盖房子的活转包给了被告郭盟、被告苏培利，具体的建房操作实施期不清楚，在其转包后，被告郭盟、被告苏培利自己找工人干活。
被告刘宝玉辩称，为家庭所建二层楼房与被告范煜签定承包合同，该楼房具体如何承建由被告范煜负责，其不清楚被告范煜再如何组织施工。
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交证据如下：
1.孟村××自治县劳动人事争议调解仲裁委员会出具的不予受理通知书。
2.原告自己记录出工及每日工资为150元等情况，证明被告郭盟、被告苏培利至今拖欠4275元工资未给付。
3.证人郭某证人证言一份。
4.中国农业银行交易清单一份、代林村委会证明一份。证明被告郭盟、被告苏培利通过苏娟娟账户给原告打款医药费，原告的接收账户是其嫂子刘凤党。
5.证人朱某证人证言一份。证明证人曾与原告家人前往被告郭盟、被告苏培利家追要医药费。
6.孟村回族自治县医院及沧州市中西医结合医院收费票据4张、诊断证明1份、住院病历1份，用药明细2份。以上证据用于证明原告受伤住院治疗花费医药费54639.76元。
7.沧州科技事务司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书一份。证明原告之伤情构成十级伤残，评定误工期限为120-180日，护理期限为60-90日，营养期限为60-90日，二次手术费用建议为12000-14000元或以实际发生为准。故原告请求伤残赔偿金按照2016年上半年城镇在岗职工年平均工资52406元×2=104818元计算；误工费按照每天150元计算为180天×150元/天=27000元；护理费按原告妻子韩立俊每月工资2472元计算为2472元÷30天×90天=7416元；营养费按照每天50元计算为50元/天×90天=4500元；住院伙食补助费按照每天100元计算为100元×18天=1800元；交通费请求2000元；二次手术费请求为14000元；精神损害抚慰金请求为10000元；被扶养人生活费为其父亲和母亲合计为11128.366元，其女儿和儿子合计为9474.15元；扣除被告郭盟、被告苏培利已经垫付的32000元，原告各项损失合计为221051.27元，应由各被告依责任划分予以赔偿。
8.沧州科技事务司法鉴定中心出具的鉴定费票据1张。证明原告支付鉴定费2000元。
9.护理人员韩立俊误工证明、3个月工资证明、劳动合同、公司营业执照各1份。证明护理人员工资及误工情况。
10.原告父母及子女户口页，证明被扶养人出生年月日及被抚养情况。
11.原告妻子韩立俊与被告郭盟、被告苏培利的通话录音光盘2张。用于证明在原告刘春才住院期间，被告苏培利认可原告系其二人所雇用，原告受伤应两认倒霉，二被告手下暂时没钱，答应去借钱为原告再交医药费。
被告郭盟、被告苏培利共同质证称，证据1印证了原告不能直接向法院主张工伤赔偿，法院应依法驳回；证据2仅为原告书写，不符合证据形式，与本案没有关联性；证据3的证人证言应由证人出庭接受法庭质询，证人未出庭，其真实性无从核实；对证据4银行明细的真实性无异议，但不能证明原告主张的内容，村委会不具备确定公民身份关系的权利，应由公安部门确认；对证据6中沧州市中西医结合医院药费单据中记载的卫生材料费32806.59元不予认可，对孟村县医院收费票据中的床位费因原告未提交住院病历及诊断证明不予认可，另外该两处医院记载日期有重叠，原告不可能在同一时间身处两地治疗；对鉴定意见书真实性无异议，但对鉴定结论有意见，认为其确定原告伤残等级是依据道路交通事故受伤人员标准，对误工期限、护理期限、营养期限未明确是否包括住院期间，认为上述期限均应采用最短期限并减去住院期间。二次手术费鉴定结论不具有确定性，不应采纳，应以实际发生费用为准；对鉴定费无异议，但税额不应由本案承担。对护理人员工作情况的证据不予认可，用工合同不具有真实性，未到劳动人事部门备案，护理费应参照农民标准计算；对原告提交的被扶养人户口页无异议，但各被抚养人生活费标准不能超过2016年农民年消费性支出月标准，不能依据2016年在岗在职职工年平均工资计算；对原告主张拖欠工资不予认可；对原告主张的误工费、护理费均应参照农民标准计算；交通费应以300元为宜；另外，原告在受伤过程中，未佩戴安全帽、安全绳，原告自身存在过错，应承担70%的责任。对证据11，本院依法传票传唤其二人出庭质证，但二被告未到庭参加质证。
被告范煜质证称，对原告提交的工资本予以认可，该份证据能够看出原告是在为被告郭盟、被告苏培利提供劳务过程中发生人伤，并且也能说明未清偿的工资是由被告郭盟、被告苏培利拖欠，与被告范煜之间不存在劳务关系；其他证据的质证意见同被告郭盟、被告苏培利一致。对原告提交的2份录音予以认可，该录音说明了原告是被告郭盟、被告苏培利所雇用从事劳务，原告的损失应由其二人承担。
被告刘宝玉质证称，因和原告无劳动关系，不应赔偿任何损失，对原告提交的证据不发表质证意见。
被告郭盟、被告苏培利提交证据为被告郭盟与被告范煜的通话记录录音一份。证明二被告是为被告范煜（范立新）打工，是被告范煜为工人开工资。
原告刘春才质证称，认为录音可以剪辑，是被告郭盟自己找范煜（范立新）要钱，原告不认识被告范煜（范立新）。
被告范煜质证称，对此次通话记录予以认可，但录音内容是在被告范煜不知情的情况下录取，被告范煜不清楚被告郭盟打电话的目的，通话内容也不能代表原告刘春才是其雇佣的工人，其与工人没有关系，也不拖欠工人工资。
被告刘宝玉质证称，对该录音无意见。
被告范煜提交证据如下：1、中国农业银行转账记录明细1份。证明其转往苏娟娟名下账户18800元，该款项系转支给被告苏培利、被告郭盟的转包费。苏娟娟系被告郭盟之妻，又系被告苏培利之姐姐。
2.证人宁某、贾某证人证言2份。证明被告郭盟、被告苏培利多次在被告范煜处承包钢结构项目，在刘宝玉建房项目中钢结构部分是范煜承包给被告郭盟、被告苏培利的，被告郭盟、被告苏培利不是被告范煜的工人。
原告刘春才、被告刘宝玉质证称，因未参与不知情，不发表意见。
被告郭盟、被告苏培利质证称，银行转账明细与本案没有关联性，收款人不是本案当事人；两份书面证人证言不具有真实性，证人未到庭，该证据应为无效。
被告刘宝玉提交证据为：钢结构工程承发包合同一份。证明在施工中出现的任何工伤责任其不承担责任。
被告郭盟、被告苏培利质证称，合同第三款工程承包形式是包工包料，包工系被告范煜提供工人对其钢结构进行承保施工，而本案原告在施工中受伤，则可推断原告系被告范煜的雇佣工人；第三款第二条、第三条、第八条记载施工安全约束条件，本案被告范煜有监管不严的责任，应由其赔偿原告各项损失。
被告范煜质证称，对该合同的真实性需庭下核实，因原告在此事故中如何发生人身损害不明，故不应由被告范煜一人承担责任。
原告刘春才对被告刘宝玉提交的证据因不知情不发表质证意见。
庭审过程中，原告刘春才申请证人朱某出庭作证，证人朱某陈述意见为：2016年5月25日晚上原告父亲告诉其原告刘春才在干钢结构时摔着了，是给姚庄苏培利打工，因原告妻子韩立俊和郭盟的妻子是同事，通过郭盟妻子介绍去给郭盟和苏培利干活。当晚，证人朱某和原告父亲刘洪升、原告妻子韩立俊去苏培利家里，苏培利承认原告是给他和郭盟干活，态度也很好，说该看病的看病，因他手底下没钱，给借钱去，当时说是给1万，但是后来听原告父亲说27日苏培利给了5000元。被告郭盟、被告苏培利申请证人李某1、证人李某2出庭作证，证人李某1陈述意见为：原告为什么起诉被告郭盟、被告苏培利，经本院询问证人李某1认可其给被被告刘宝玉家干过活，是证人自己打电话问被告郭盟那里是不是需要工人，工资到现在还没发放，因干活时是找的被告郭盟所以工资也是向被告郭盟要。证人李某2出庭陈述意见为：其与原告刘春才、被告郭盟、被告苏培利一起打工，给牟庄村一户人家建房，原告受伤。证人系被告郭盟介绍而去，但被告郭盟不是老板，证人的工资由被告郭盟代领。
原告刘春才对证人朱某的出庭证言质证为，对证人朱某的证言予以认可。是证人的真实经历。对证人李某1的出庭证言质证意见为，证人李某1与被告郭盟、被告苏培利系亲属关系，出庭证言不真实且不知所云。但被告郭盟、被告苏培利的发问可以显示出证人李某1也为被告郭盟、被告苏培利打工，工资也是由被告郭盟、被告苏培利发。对证人李某2的出庭证言无意见。
被告郭盟、被告苏培利对证人朱某的出庭证言质证称，该证人的陈述均为听他人陈述，并非证人的亲身经历，对证言不予认可。对证人李某1的出庭证言质证意见为，证明了被告郭盟与被告苏培利不是合伙关系，明确了原告是给牟庄村的被告刘宝玉家干活受伤，二被告不是赔偿义务主体。对证人李某2的出庭证言无意见。
被告范煜对证人朱某的出庭证言无异议，对证人李某1与证人李某2的证言质证意见为，该两位证人都是给被告郭盟、被告苏培利干活的工人，两位证人的证言与事实不符，其也不认识这两个人，听说证人李某1是被告苏培利的表哥。
被告刘宝玉对证人朱某、证人李某1、证人李某2的证言质证意见为，其把建房的活承包给了被告范煜，预付给被告范煜60%的费用，建房完成后剩余的40%也已经结清，其和工人没有任何关系，也不认识那些工人，也没给工人开资。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告刘宝玉为家庭筹建钢结构二层楼房一栋，2016年3月24日，由被告刘宝玉妻子刘桂华与被告范煜签定了钢结构工程承发包合同。工程结构为钢混结构，承包形式为包工包料。合同第八条风险责任约定本工程乙方（被告范煜）从原材料、设备采购及运输过程中的风险责任及施工中的安全责任，均由乙方承担。后被告范煜将该二层楼房的钢结构部分工程转包给被告郭盟、被告苏培利，原告刘春才经人介绍至被告郭盟、被告苏培利处从事劳务，2016年5月13日，在原告从事喷漆工作时，因梯子滑倒，原告从梯子上摔落受伤。原告先后入住孟村县医院、沧州市中西医结合医院住院治疗。在原告治疗期间被告苏培利垫付医药费32000元。
本院受理此案后，原告申请对伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、二次手术费等项进行司法鉴定，沧州科技事务司法鉴定中心出具了司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告腰1椎体压缩骨折达1/3以上，损伤评定为十级伤残；评定误工期限为120-180日，护理期限为60-90日，营养期限为60-90日，二次手术费用建议为12000-14000元或以实际发生为准。
另查明，原告刘春才之父亲刘洪升于1955年10月13日出生，母亲徐桂侠于1954年11月26日出生，原告之父母养育3个子女。原告刘春才之长女刘康馨于2007年2月22日出生，长子刘景泰于2011年5月18日出生，二子女由原告与妻子韩立俊共同抚养。
本院认为，本案的争议焦点是被告郭盟与被告苏培利、被告范煜、被告刘宝玉是否应承担赔偿责任。承揽法律关系指承揽人按照定做人的要求完成一定的工作并交付工作成果，定做人接受工作成果并按照约定支付报酬的法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。
本案中，被告刘宝玉将民房建筑工程以包工包料的形式发包给被告范煜，全部工程总造价258000元，被告刘宝玉在签定合同后先支付60%预付款，后支付了剩余的40%尾款。被告范煜将此民房建筑工程拆解，将钢结构部分分包给被告郭盟、被告苏培利，原告经人介绍受雇于被告郭盟、被告苏培利在工地上喷漆。故被告刘宝玉系案涉工程的发包人，被告范煜承揽该工程后，又将部分工程分包给被告郭盟、被告苏培利，被告范煜与被告郭盟、被告苏培利形成承揽法律关系，原告刘春才与被告郭盟、被告苏培利形成雇佣关系。虽被告郭盟、被告苏培利辩称其二人系与原告刘春才是一起为被告范煜打工，并不是其二人雇佣的原告刘春才，但被告郭盟与被告苏培利却不能说出具体工资情况，结合庭审中证人李某1的证言、证人朱某的证言、被告范煜提交的银行转账明细，被告苏培利垫付医药费32000元及原告提交的其妻子与被告郭盟、被告苏培利的通话录音可以证明原告刘春才系被告郭盟、被告苏培利所雇佣从事劳务，故对被告郭盟、被告苏培利的辩驳意见，本院不予采信。2016年5月13日，原告刘春才在从事喷漆工作过程中未佩戴安全帽、安全绳，因梯子滑到，结果造成坠地事故的发生，原告刘春才预见攀爬梯子喷漆的危险性，但其自身并未加强安全措施予以防范，本身犯有一定过错，应承担相应的责任。原告刘春才受雇于被告郭盟、被告苏培利从事喷漆工作，被告郭盟、被告苏培利作为雇主应连带承担此次事故的赔偿责任。被告范煜虽在事故发生时并不在场，但作为工程总施工方，在分包时应审查被告郭盟、被告苏培利是否具备安全生产条件，在工程施工期间应起安全监管责任，故被告范煜应承担此次事故的次要责任。被告刘宝玉作为在建房屋的雇主，既非侵权人也未与受害人形成雇佣关系，同时在建房屋系二层住宅，根据《建设部关于加强村镇建设工程质量安全管理的若干意见》第三条第三项规定属于农村自建低层住宅，对被告范煜无资质审查义务，不应对原告刘春才的损失承担赔偿责任。据此，原告刘春才、被告郭盟与被告苏培利、被告范煜在此次事故中承担责任比例应为1:7:2为宜。
依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的标准，计算原告刘春才损失范围包括：
1.医疗费：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。本案原告提供了孟村回族自治县医院及沧州市中西医结合医院收费票据4张、诊断证明1份、住院病历1份，用药明细2份。各被告虽对原告住院票据有异议，并未提供相应证据，故原告花费的医疗费为54639.76元，本院予以确认。
2.住院伙食补助费：参照河北省国家机关一般工作人员出差伙食补助标准，按每天100元计算，原告住院治疗天数为18天，即100元/天×18天=1800元，本院予以确认。
3.营养费：参考司法鉴定结果，营养期为60-90日，原告主张每日按50元计算，各被告对原告按照90日计算有异议，本院酌定75天为宜。故原告请求营养费本院确定为：75天×50元/天=3750元。
4.误工费：根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案原告刘春才经司法鉴定误工期为120-180日，本院酌定150天为宜。该鉴定机构具有鉴定资质，鉴定程序合法，故对该鉴定意见应予采信。另外，原告从事建筑行业其主张每日按照150元标准计算，但原告提交证据并不能够证明工资情况，故对原告主张的误工费按照河北省2016年度全省建筑业职工年工资39899元计算，原告误工费本院酌定为16396.85元（39899元/365天×150天=16396.85元）。
5.护理费：参考司法鉴定意见，护理期限60-90日，本院酌定75天为宜。原告主张由其妻子韩立俊护理，被告对原告提交的护理人员韩立俊的劳动合同、误工证明及工资表的真实性有异议，原告提供护理人员的劳动合同未在劳动部门备案，原告亦未提交交纳工伤保险、工资银行流水等其他证据予以佐证，故对原告主张的护理费按照韩立俊每月工资2472元标准计算90日合计7416元，本院不予支持。故原告护理费参照河北省2016年道路交通事故人身损害赔偿标准农林牧渔业平均工资19779元计算为4064.18元[19779元/365天×75天=4064.18元]。
6.交通费：原告主张交通费2000元，但未提交相关的交通费票据，被告对该项花费不予认可。考虑原告住院期间必然支出了相关交通费用，本院酌定为800元。
7.鉴定费：根据沧州科技事务司法鉴定中心出具的票据，本院确定原告伤残鉴定费2000元，本院予以确认。
8.伤残赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，根据受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，60周岁以上，年龄每增加1岁减少1年。本案中，原告主张伤残赔偿金依据工伤标准赔偿，但本案实为提供劳务者受害责任纠纷，不属于工伤赔偿，故对原告主张不予支持。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的标准，本院认定伤残赔偿金按照河北省2016年度农村居民人均年可支配收入11051元计算为22102元（11051元×20年×10%=22102元）。
9.精神损害赔偿金：考虑原告的年龄、家庭状况及伤残等级等因素，庭审中原告主张精神损害赔偿金为10000元，本院酌定为5000元。
10.被扶养人生活费：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。原告主张该项费用依据2016年度河北省农村居民消费性支出计算为20602.52元〔[9023元×（19+18）年×10%]÷3+[9023元×（8+13）年×10%]÷2=20602.52元〕，不违反法律规定，本院予以支持。
11.二次手术费：参考司法鉴定意见书意见，本院酌定二次手术费用为13000元。
12.对原告主张的被告郭盟、被告苏培利拖欠其工资4275元的请求，因被告郭盟、被告苏培利不予认可，且原告提交的工资记录本系原告自己书写，无其他证据予以佐证，故对该项主张，本院不予支持，待原告有其他相关证据后可另案再诉。
综上，原告各项损失为144155.31元，被告郭盟与被告苏培利共同承担该损失的70%，即100908.72元（144155.31元×70%=100908.72元），因被告苏培利已垫付医药费32000元，应予扣除，故被告郭盟与被告苏培利还需向原告刘春才赔偿损失为68908.72元；被告范煜承担该损失的20%，故被告范煜应向原告刘春才赔偿损失28831.06元，原告自行承担10%损失即14415.53元；被告刘宝玉不承担赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国建筑法》第八十三条之规定，判决如下：
一、被告郭盟、被告苏培利于判决生效后十日内赔偿原告刘春才医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费等合计68908.72元。
二、被告范煜于判决生效后十日内赔偿原告刘春才医药费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金、交通费、鉴定费等合计28831.06元。
三、驳回原告刘春才对被告刘宝玉的诉讼请求。
四、驳回原告刘春才的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费用2308元，由原告刘春才负担889元，由被告郭盟、被告苏培利负担1159元，由被告范煜负担260元。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。
审判员 李金玲
二〇一六年十二月二十六日
书记员 徐宁宁