江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏01民终5423号
上诉人（原审原告）：凌晓红，女，1971年7月27日生，汉族，住南京市秦淮区。
委托代理人：乔志培，江苏三法律师事务所律师。
委托代理人：刘洋，江苏三法律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：南京响当当装饰工程有限公司，住所地在南京市浦口区汤泉街道山水大道88号109室。
法定代表人：童玲，总经理。
委托代理人：张晖，江苏苏尊容大律师事务所律师。
上诉人凌晓红与上诉人南京响当当装饰工程有限公司（以下简称响当当公司）装饰装修合同纠纷一案，双方均不服南京市浦口区人民法院（2016）苏0111民初8671号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年6月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
凌晓红上诉请求：请求二审依法撤销一审判决第二款并依法改判。事实和理由：响当当公司擅自解除合同，并导致案涉房屋逾期完工，应当承担违约责任。首先，从意思表示上看，响当当公司于2016年4月20日微信明确告知凌晓红案涉合同不再履行，要求凌晓红退单，凌晓红不同意，并多次与响当当公司联系，要求其继续施工，但均无结果。其次，从行为上看，响当当公司自2015年底已从案涉房屋中撤出，此后没有再对案涉房屋进行施工，其行为已经表明不再继续履行合同。最后，从结果上看，双方签订的合同约定的竣工日期为2015年11月16日，但响当当公司直至2015年年底未能完工，甚至自此就没有对案涉房屋进行装修施工，经多次电话沟通，响当当公司明确表示不能继续施工，后凌晓红与南京柒度装饰工程有限公司（以下简称柒度公司）另行签订合同，就响当当公司未完工部分进行施工。
响当当公司辩称，由于刚开始的材料购买入户时，凌晓红即提出更换材料，并提出了关于开裂的质量要求，延长了一点施工期，但不是由于我方造成的，是因为凌晓红对于施工要求不断提出新要求造成的，且质量问题不是由于我方造成，而是因为天气原因产生开裂，我方也向凌晓红告知过该信息，需要开春后再进行粉刷，但由于双方发生了矛盾，也就不了了之了。但凌晓红一再要求催促施工，之后凌晓红对工人人身性的指责导致双方发生矛盾。响当当公司的法定代表人由于身体问题，于2016年3月-4月期间住院了很长时间。由于之前的施工队伍已经与凌晓红吵翻了，因为法定代表人身体问题，也不便找后面的施工队伍，因此耽误了工期。我方也从未提出过解除合同。信件中“实在不行，你就退单吧”其实是解除合同的要约的建议。实际解除合同，是在凌晓红找了另外的公司进行装修，才实际解除了合同。另外的信件中也提及了“已经进入扫尾阶段”，可以看出当时工程已经进入扫尾阶段。我方告知了凌晓红后，凌晓红认为不是理由，所以就找了柒度公司进行装修。
响当当公司上诉请求：撤销原审判决，依法改判驳回凌晓红的诉讼请求。事实及理由：凌晓红不是依据事实测估两套房屋装饰的剩余工程量，而是根据另一家拾遗补缺的装修公司合同报价而主张第一项诉请，该合同报价中许多项目是响当当公司已经施工完成的项目，许多报价存在不合常理及过高的情况，报价不是最后实际支付的价款，凌晓红无付款往来及有关票据证明实际付款数额。响当当公司装修两套毛坯房的全包价仅为65000元，是非常规的低层级装修，但凌晓红多次对材料和施工百般挑剔，致使装修期延长，施工成本不断加大，响当当公司不但没有利润，反而在此项目上亏损经营。
凌晓红辩称，签订合同后，对方迟迟没有来施工，我方打电话催促对方后，对方一再找理由继续拖延，我方12月将工程款支付给对方。与柒度公司签订合同时，装修价格系柒度公司根据当时现场的状况以及与响当当公司约定的装修标准而确定的价格。我方是按照合同约定提出要求，并不能因为是非常低层级的装修而不按照合同履行。
凌晓红向一审法院起诉请求：1、被告响当当公司返还原告其未履行部分的合同价款25050元；2、被告支付原告违约金13900元；3、被告支付原告逾期完工的损失7800元（自2015年11月17日至2016年8月3日止，按每逾期一天30元计算）。
一审法院认定事实：2015年8月31日原告凌晓红（甲方）与被告响当当公司（乙方）签订《工程合同》，双方约定：工程名称浦东大厦，工程地点2904、3004，承包方式全包，开工日期2015年9月1日，竣工日期2015年11月16日，历时天数75天，合同价款69500元。双方商定本合同价款采用工程进度核算的形式结算，具体内容如下：施工过程中，乙方按照合同预算中对工艺、材料、人工的要求进行施工，并与甲方办理交接手续；甲、乙双方按照合同预算中对工艺、材料、人工的要求进行施工，预、结算价格误差控制在5%以内；竣工结算时，乙方按照施工过程中的实际工程量向甲方结算工程款。合同生效后，任何一方不得擅自解除合同；否则视为违约，违约方须赔偿受损方该工程合同价款的20%作为损失。甲方原因致使工程停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天，甲方支付乙方30元。由于乙方原因致使逾期竣工，每逾期一天向对方支付违约金30元。原、被告于合同签订当天又签订“补充协议”，载明经双方协商一致同意补充协议如下：浦东大厦2904室和3004室按图纸方案施工，因为此工程属于全包性质，所以按照《工程量清单报价表》中的所有材料由乙方供应，甲方不再承担另外任何费用。工程全包的工程款共计人民币69500元，甲方负责工程质量的验收工作。
合同签订后，原告先后支付被告装修款62550元。庭审中原、被告均认可被告于2015年年底就没有对案涉房屋进行施工。
2016年6月19日原告凌晓红（甲方）与南京柒度装饰工程有限公司（乙方）签订《室内装饰装修工程施工合同》，工程地点为浦东大厦2904、3004，工程承包方式：乙方包工、包全部材料，开工日期2016年6月20日，竣工日期2016年7月31日，合同价款为32200元。双方约定：预算单价不变，按实际发生并经甲方确认的工程项目结算。乙方工程结算，除去甲方要求变更的项目，其结算价不应超过预算价的5%。2016年8月3日原告支付柒度装饰工程有限公司装修款32000元。案涉房屋已于2016年8月完成装修。
上述事实，有原告提交的工程合同及补充协议、工程量清单报价表、收据3张、微信聊天记录4张、出警证明、室内装修合同，被告提交的出货单、退货单及原、被告的当庭陈述在卷证实。
一审法院认为，原、被告签订的工程合同及补充协议，是双方当事人真实意思表示，且不违反法律规定，双方均应按合同约定全面履行合同义务。
关于原告主张：1、被告返还原告其未履行部分的合同价款25050元。一审法院认为，庭审中原、被告均认可原告已支付工程款62550元，且被告于2015年年底就没有对案涉房屋进行施工的事实，因被告未提交证据证明其施工进展情况，应承担举证不能的法律后果。原告提交的证据证明其支付给南京柒度装饰工程有限公司装修款32000元，被告对此未提交证据反驳，应承担举证不能的法律后果。因原、被告在合同中约定工程款为69500元，故被告应返还原告工程款为25050元[32000元-（69500元-62550元）]。
2、被告支付原告违约金13900元。一审法院认为，原、被告在合同中约定，合同生效后，任何一方不得擅自解除合同；否则视为违约，违约方须赔偿受损方该工程合同价款的20%作为损失。因原告提交的证据不能证明被告存在擅自解除合同的行为，故其该主张缺乏事实及法律依据，一审法院对此不予支持。
3、被告支付原告逾期完工的损失7800元（自2015年11月17日至2016年8月3日止，按每逾期一天30元计算）。一审法院认为，原、被告在合同中约定，甲方原因致使工程停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失。每停工或窝工一天，甲方支付乙方30元。由于乙方原因致使逾期竣工，每逾期一天向对方支付违约金30元。原告提交的证据不能证明涉案房屋逾期竣工是被告原因所致，应承担举证不能的法律后果，故对其该诉请，一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、第一百零七条之规定，一审法院判决：一、被告南京响当当装饰工程有限公司于判决生效之日起五日内返还原告凌晓红工程款25050元。二、驳回原告凌晓红的其他诉讼请求。本案受理费已减半收取484元，由原告凌晓红负担225元，被告南京响当当装饰工程有限公司负担259元。
二审期间，双方当事人均未提交新证据。
对一审查明的事实，本院予以确认。
另查明，2016年3月起，因响当当公司法定代表人童玲身体原因，致案涉工程延误施工。
以上事实，有微信聊天记录、询问笔录等证据予以证实。
本院认为，凌晓红与响当当公司签订的《工程合同》的约定，涉案工程的竣工时间为2015年11月16日，但至2015年年底，响当当公司仍未完成涉案工程并自此不再施工。关于工期延误的原因，双方各执一词，因凌晓红提供的证据尚不足以证明2016年3月之前的工期延误系因响当当公司导致，亦不足以证明响当当公司存在擅自解除合同的行为，故原审对凌晓红主张的违约金13900元及2016年3月前的逾期完工损失未予支持并无不当。但2016年3月起后，响当当公司自认因其自身法定代表人身体原因自2016年3月起住院，不便找后续的施工队伍，造成工期延误，相关微信截图亦能证明该事实，响当当公司应对自该期限起的逾期完工损失承担相应的违约责任。按照双方合同约定，由于乙方原因导致逾期竣工，每逾期一天向对方支付违约金30元，案涉房屋系2016年8月完成装修，综合考量双方合同的约定及响当当公司的违约程度、迟延时间等因素，本院酌定响当当公司应向凌晓红支付因工期延误造成的损失为5000元。
凌晓红在涉案工程尚未完工的情况下，未固定现场情况即与柒度公司另行签订施工合同并进行施工，应承担相应的法律后果，考虑到凌晓红与柒度公司签订的合同报价系柒度公司与凌晓红单方商定，并未经过响当当公司认可，且柒度公司施工的工程造价亦无相应专业结论予以确认，综合考量凌晓红的实际损失、凌晓红与柒度公司合同报价的合理性等因素，本院依法酌定凌晓红向柒度公司支付的装修款32000元中，由其自行承担5000元，响当当公司承担27000元。综上，响当当公司应向凌晓红返还的款项总额为：27000元+5000元-（69500元-62550元）=25050元。
综上所述，凌晓红、响当当公司的上诉请求部分成立，一审判决结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费484元，由凌晓红负担225元，南京响当当装饰工程有限公司负担259元。
本判决为终审判决。
审判长 李飞鸽
审判员 许云苏
审判员 马 帅
二〇一七年九月四日
书记员 戴 苗