河北省丰宁满族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）丰民初字第2163号
原告（反诉被告）丰宁万宝矿业有限公司。住所地河北省承德市丰宁满族自治县胡麻营镇刘窝铺村，组织机构代码：76812560-1。
法定代表人马维春，职务总经理。
委托代理人王鹏飞，北京东易律师事务所律师。
被告（反诉原告）丰宁满族自治县华兵矿业有限责任公司。住所地丰宁满族自治县胡麻营镇胡麻营村。统一社会信用代码：9113082676031896XX。
法定代表人薛劲松，职务董事长。
委托代理人沈健，北京市晨野律师事务所律师。
委托代理人田金明，河北山庄律师事务所隆化分所律师。
原告丰宁万宝矿业有限公司（以下简称万宝公司）与被告丰宁满族自治县华兵矿业有限责任公司（以下简称华兵公司）联营合同纠纷一案，本院于2015年9月1日立案后，并于2015年9月22日适用普通程序公开开庭进行了审理，同日原告万宝公司提出申请，要求对原告因停产造成的投入损失和可得利益损失进行司法鉴定。2015年12月21日进行第二次开庭审理，同日被告华兵公司提起反诉。2016年5月19日，华兵公司提出申请，要求对双方合作期间的生产利润情况进行司法鉴定，2017年9月12日华兵公司申请变更司法鉴定内容。期间，被告华兵公司为司法鉴定多次向本院申请调取证据及证据保全事宜，鉴定结束后，本院于2018年3月1日公开开庭进行了审理。原告委托代理人王鹏飞、被告委托代理人沈健、田金明到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告万宝公司诉称，2011年1月28日，原告万宝公司与被告华兵公司经过充分协商签订了《合作协议》。协议约定被告（协议甲方）以其所属的采矿区作为双方合作生产铁精粉项目的指定采矿点，原告（协议乙方）投资提供选矿生产活动所需的办公场所、生产厂房、选矿设备、尾矿库以及与选矿生产有关的场所和设备，双方合作生产铁精粉。合作期限至2014年1月28日，合作利润甲乙双方按55:45的比例分配，同时对合作经营管理及违法责任等问题进行了明确约定。协议签订后，原告进行了大量的人力、设备、资金的投入，已全面履行了协议约定的义务。但被告华兵公司于2011年6月28突然向原告送达了《关于柳树沟采区暂时停产的通知》，告知原告自2011年6月29日暂停柳树沟采区的采矿作业。期间原告多次催问何时恢复履行无果，直至双方约定的履行期限届满也未通知原告恢复履行。原告认为，双方之间的《合作协议》合法有效，被告单方终止履行合同的行为，已经构成根本违约，严重损害了原告的合法权益，为此依法提起诉讼，诉请被告赔偿原告违约金、设备折旧损失及可得利益损失共计人民币9900000.00元。
原告万宝公司提供以下证据：
1、甲方华兵公司与乙方万宝公司于2011年1月28日签订的《合作协议》一份。协议约定主要内容：1、合作方式为甲方提供其所属采区内的铁矿石，乙方提供选矿生产活动所需的厂地、厂房及设备，合作生产铁精粉，其利润甲乙双方按55:45的比例进行分配；2、经营管理：甲乙双方各派出一名管理人员作为代表，具体负责合作项目的日常经营管理，双方代表达成一致意见后，对经营活动中一般性事物具有决策权，重大事物经请示双方上级主管部门后决策。铁精粉销售由甲、乙双方代表根据市场价格共同确定销售对象及数量，在乙方名义及账户下进行销售。双方财务管理人员共同完成合作项目日常发生费用的财务管理、成本核算等工作，财务报告由双方财务主管签字生效。对于日常生产经营发生的各种费用，由双方具体负责合作项目代表签字后生效。在生产成本构成中，不包括乙方选厂设备折旧费；3、合作期限：自协议签订之日起至2014年1月28日止，合作期限为3年；4、协议的解除：如发生下列事项之一，甲方有权解除本协议：①乙方提供的与生产有关的场所及生产设备没有合法手续的。②乙方在本协议签订前，有违法行为并影响本合同项目进行的。③在本次合作中，乙方代表出现违法行为的……。5、违约责任：如一方有违约行为，需向对方支付违约金叁佰万元。
2、安全生产许可证、采矿许可证、企业法人营业执照及税务登记证。
4、华兵公司于2011年6月28日向万宝公司下达的《关于柳树沟采区暂时停产的通知》。内容为“万宝矿业公司：我公司与贵公司签订合作协议已达半年，鉴于日前生产效益情况不明了，现通知贵公司自6月29日起暂时停止柳树沟采区采矿作业，在停产期间采矿设备及机械设备自行看管”。
5、双方合作期间原告支付的人员工资、电费、材料等相关费用的票据。其中个别票据上有被告方总经理高学潮的签字。
6、承德热河会计师事务所出具的验资报告，承济所评报字（2012）066号资产评估报告书。
7、价格评估报告书一份，评估结论为造成万宝公司可得利益损失1979950.00元。
被告华兵公司辩称，被告不同意原告的诉讼请求，原告没有按合同约定履行合同义务，原告是违约方。原告所说的损失与事实不符，且原告方没有停止生产，原告起诉没有事实及法律依据，应依法驳回原告诉讼请求。
反诉原告华兵公司诉称，协议签订后，双方开始合作不久，万宝公司就违反合作协议约定，拒绝提供生产运营及财物信息材料，同时拒绝华兵公司的财务人员参与管理。当双方履行至2011年6月下旬时，华兵公司急需了解双方合作的生产效益情况，但万宝公司仍拒绝提供相关生产及财务资料，于是华兵公司发出“关于柳树沟采区暂时停产的通知”。然而，万宝公司不但拒绝停产，同时还继续与丰宁三赢工贸公司签订合作协议，进一步扩大生产。反诉原告认为，万宝公司与华兵公司合作期间有一定盈利，同时万宝公司未停产，一直生产至2012年年底。为此依法提起反诉，请求：1、反诉被告万宝公司支付反诉原告华兵公司违约金300万元；2、反诉被告支付反诉原告自合作日2011年3月起至2012年11月止的利润款7814588.65元，并承担逾期支付此款至付清之日止的利息；3、反诉被告支付反诉原告自2012年12月起至2014年1月止的预期利润1088972.00元及相应利息；4、本案诉讼费、鉴定费用由反诉被告承担。
反诉原告华兵公司提供以下证据：
1、《合作协议》一份，《关于柳树沟采区暂时停产的通知》一份，内容与原告提供证据一致。
2、万宝公司电费统计表及电费明细单（2011.2-2012.12）证明生产期间的用电量以及原告没有停止生产的事实。
3、成本核算表一份。
4、原告与三赢工贸公司及周安权签订的三份铁精粉加工协议。
5、关于万宝矿业与华兵矿业合作期间基本情况说明，安监局下发的责令改正指令书。
6、证孙某忠李某军赵某海刘某岳等人出具的证明4份，会议记录一份。
7、高学潮出具的关于华兵公司合作经营的情况说明一份，载明关于300万元违约金一事，万宝公司提出选厂与尾矿库已多年没有使用，如果维修后不运行将造成损失，华兵公司采矿场前期排土、剥岩也需要投入，因此确定合作期间每年100万元，共计300万元，手工填写。
8、（2017）凌峰司法鉴字第038号审核报告及（2017）凌峰司法鉴字第038-1号补充审核报告。
反诉被告万宝公司辩称，万宝公司不同意反诉原告的反诉请求。万宝公司不存在违约行为，通过我方所举证据能够证实华兵公司参与了管理，当时华兵公司的管理人员除了总经理外，还有财务人员、选矿开采人员参与，该事实也能从被告总经理处得到证实，不存在我方单方开采经营情况。事实是在双方合作五个月后，反诉原告见到了经济效益就借总经理人员更换之机，擅自终止了合同。因此，反诉原告主张的诉请没有事实及法律依据，应依法驳回反诉原告的诉讼请求。
经审理查明，2011年1月28日，原告万宝公司与被告华兵公司经协商签订了《合作协议》一份，协议约定华兵公司（协议甲方）以其所属的采矿区作为双方合作生产铁精粉项目的指定采矿点，提供选矿生产活动所需的矿石为条件，万宝公司（协议乙方）以提供选矿生产活动所需的生产厂房、选矿设备等为条件，双方合作生产铁精粉，生产利润甲乙双方按55:45的比例进行分配。合作期限为3年，至2014年1月28日止。协议同时对经营管理、协议解除条件、违约责任等方面均作出约定。协议签订后，双方开始合作生产经营，同时甲方派出经理高学潮、采矿管理人孙某忠、统计人员张玲等人进驻合作项目参与经营管理。2011年6月28日，甲方华兵公司以生产效益不明了为由，向乙方万宝公司下达了《关于柳树沟采区暂时停产的通知》，停止了采区矿石的供应，至此双方合作项目终止。2011年7月20日，万宝公司又与案外人周安权签订《加工合作协议》，万宝公司以租赁的形式与案外人周安权进行铁精粉的合作生产经营。2015年9月1日，原告万宝公司向本院提起诉讼，认为被告华兵公司单方终止合同，已经构成根本违约，损害了原告合法权益并造成经济损失，为此要求被告承担违约金300万元，赔偿可得利益损失1979950.00元，设备折旧损失492万元，合计990万元。诉讼过程中，被告华兵公司提起反诉，认为万宝公司拒绝华兵公司派驻的财务人员参与管理，拒不公布账目及利润核算，在利润不明的情况下下达停产通知，属于合理抗辩，不属于违约。而万宝公司在双方协议未解除的情况下，又与第三方合作生产，构成根本违约。为此诉请反诉被告万宝公司承担违约金300万元；支付自2011年3月至2012年11月止的利润款7814588.65元及利息；支付自2012年12月至2014年1月止的预期利润1088972.00元及利息。在诉讼过程中，经本诉原告申请，本院委托国宏信价格评估有限公司对企业停产日至合作协议截止日期间的可得利益进行了评估鉴定。同时依据反诉原告申请，本院委托北京凌峰会计师事务所有限公司对双方合作期间的利润情况以及2011年7月至2012年11月万宝公司与第三人合作期间的利润情况进行了司法鉴证。
本院认为，原被告签订的生产铁精粉的《合作协议》，是双方当事人在平等协商的基础上形成的，是双方真实意思表示一致的结果，不违反法律及行政法规的强制性规定，该协议合法有效。双方当事人应当按照协议的约定，全面正当行使权力、履行义务，以保障对方当事人的合法权益。
本案双方争议的主要问题是哪方违约问题。原告认为双方在正常合作经营期间，被告下达采区停产通知，单方终止合同，属于根本违约。被告认为原告未按合同约定履行经营管理义务，致使被告对经营利润不明，所下停产通知属于正常抗辩。本院认为，双方在合作生产期间，被告已派出了高学潮孙某忠、张玲等人员进驻了合作项目，说明被告方已经参与了合作项目的生产经营管理工作，符合合作协议中约定的共同经营管理的原则要求。虽然被告辩称其派驻的财务人员原告拒绝接受，致使被告无人参与财务管理，但未能提供相关证据予以证实。同时被告抗辩理由亦不符合合作协议约定的解除条件，既使确实存在利润不明的情况，被告可通过通知对方定期结算的方式行使权利，而不应以停止采区采矿作业的方式终止协议履行。显然，被告停止矿石供应会使双方合作项目的基础条件已不存在，合同目的不能实现。因此，被告的行为违反合同约定，属于违约行为，应依法承担违约责任。在被告下达停产通知后，双方在不能协商一致恢复生产的情况下，双方的合作协议已经终止履行，原告有权与第三人签署协议并合作生产经营，其行为不构成违约。因此，对反诉原告认为反诉被告存在违约行为的主张本院不予采信。
在本诉原告主张的诉讼请求中，关于违约金的诉请，因为违约金同时具有赔偿损失和违约惩罚的双重性质，虽然合作协议中约定的违约金为300万元，但根据原告申请鉴定的可得利益数额与被告申请鉴证的双方合作期间的利润情况比较，原告因前期运营成本较高而未获得其正常生产经营的预期利润，给原告造成一定的收益损失，同时考量双方实际合作期间较短，且原告在协议终止履行后的短时间内又与第三人进行了合作经营的客观情况，本院酌定支持30万元为宜。关于本诉原告主张的可得利益诉请，因双方解除合同后，原告利用原有的合作条件又与第三人进行了合作经营，该经营行为应当创造了正常的经营利润，不存在因被告单方终止履行协议造成丧失可得利益的情形，因此对原告的该项诉请依法不予支持。关于原告主张的生产设备折旧损失，因在双方签订的合作协议中，有“在生产成本构成中，不包括乙方选厂设备折旧费”的约定，同时原告用该生产设备又与第三人进行了合作经营，因此，原告的该项诉请缺乏事实和法律依据，依法不予支持。
在反诉原告主张的诉讼请求中，因反诉被告不存在违约行为，对其主张的违约金诉请本院不予支持。关于反诉原告主张的2011年3月至2012年11月的利润款7814588.65元和2012年12月至2014年1月的预期利润1088972.00元及利息的诉请，因本案属反诉原告违约造成双方合作协议的解除，其主张合作项目终止以后的利润及预期收益缺乏相应依据，故此本院依法不予支持。但双方在正常合作期间所创造的生产利润，反诉原告有权依据合作协议的约定主张分配。反诉原告申请司法鉴证的审核报告，是在未提供万宝公司会计账目且会计凭证提供不完整的情况下作出的鉴证结论，虽然反诉被告不予认可，但双方合作期间的会计账目及会计凭证由反诉被告保管，其不能提供真实全面的会计资料应承担对已不利的后果。该鉴证审核报告反诉原告认可并作为证据主张权利，因此对该报告中关于双方合作期间的利润情况的鉴证结果本院予以确认。该鉴证结论中虽然包含了部分未取得正式发票的成本费用支出，但根据企业的生产经营的客观情况，该部分成本支出应计入当期成本费用，营业收入与成本费用支出的差额经依法纳税后即为企业经营的净利润，反诉原告对此有权主张分配。
据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第九十七条、第九十八条、第一百一十四条、第一百一十九条之规定，判决如下：
一、本诉被告丰宁满族自治县华兵矿业有限责任公司给付本诉原告丰宁万宝矿业有限公司违约金300000.00元。
二、反诉被告丰宁万宝矿业有限公司给付反诉原告丰宁满族自治县华兵矿业有限责任公司合作期间的经营利润（180970.54元×55%）99534.00元。
（以上两项抵顶后，华兵公司再给付万宝公司人民币200466.00元，此款限判决生效后十日内给付）
三、驳回本诉原告其他诉讼请求。
四、驳回反诉原告其他诉讼请求。
如未按判决规定期间履行金钱给付义务，将依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费81100.00元，财产保全费5000.00元，反诉案件受理费（减半）46610.00元，计132710.00元，由原告丰宁万宝矿业有限公司承担83880.00元，由被告丰宁满族自治县华兵矿业有限责任公司承担48830.00元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或者代表人人数提供副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。
审 判 长 李 海
人民陪审员 宗天瑞
人民陪审员 刘阁生
二〇一八年六月二十日
书 记 员 于美玲