云南省澄江县人民法院民 事 判 决 书（2017）云0422民初1195号原告：澄江县华业小额贷款有限责任公司。住所地：云南省玉溪市澄江县凤麓街道办事处振兴路**号。统一社会信用代码：91530422329193047P。法定代表人：郭艳存，董事长。委托诉讼代理人：王志刚，云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：李铭，云南澄清律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告:昆明希聚豪经贸有限公司。住所地：云南省昆明经开区信息产业基地云南鹏龙坤佳物流有限责任公司B区1039号。统一社会信用代码：915301007928725513。法定代表人：曹李英，执行董事。被告：曹李英，女，1963年2月8日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。被告：赵国锟，男，1956年3月4日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。被告：吴洪全，男，1963年8月31日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。被告：谢琼芬，女，1963年3月4日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。被告：曹钧韬，男，1966年2月23日生，汉族，住云南省玉溪市澄江县。原告澄江县华业小额贷款有限责任公司（以下简称华业小贷公司）与被告昆明希聚豪经贸有限公司（以下简称希聚豪公司）、曹李英、赵国锟、吴洪全、谢琼芬、曹钧韬小额借款合同纠纷一案，本院于2017年11月21日立案受理后，依法适用简易程序于2017年12月27日公开开庭进行了审理，原告华业小贷公司的委托诉讼代理人王志刚、李铭，被告吴洪全、谢琼芬到庭参加诉讼，原告华业小贷公司的法定代表人郭艳存、被告希聚豪公司、曹李英、赵国锟、曹钧韬经本院依法传票传唤未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院对被告希聚豪公司、曹李英、赵国锟、曹钧韬适用缺席审理。本案现已审理终结。原告华业小贷公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告希聚豪公司、曹李英、赵国锟连带向其支付借款本金70万元（本判决所涉货币币种均系人民币，以下不再专门指明）及自2016年10月21日起按年利率17.4%计算借款利息至款项还清之日止；2.判令拍卖、变卖被告吴洪全、谢琼芬位于澄江县××办事处××号的抵押物，所得价款由其优先受偿；3.判令拍卖、变卖被告曹钧韬位于澄江县××办事处××号的抵押物，所得价款由其优先受偿；4.判令六被告支付其律师费21000元；5.本案诉讼费由六被告承担。事实和理由：被告曹李英与赵国锟系夫妻关系，两人系希聚豪公司的股东。2016年8月，曹李英因公司经营资金紧缺为由向其借款70万元。2016年8月29日，其与曹李英、赵国锟签订了《循环借款合同》，约定其向曹李英、赵国锟出借70万元，期限自2016年8月29日至2017年8月29日止，利率按月利率14.5‰，每月付一次。同时合同第十五条规定，“甲方未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应当承担乙方为实现债权而支付的催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用。”为保证原告能顺利实现上述债权，同日，其与吴洪全、谢琼芬签订《最高额抵押合同》，与曹钧韬签订了《最高额抵押合同》，合同约定吴洪全、谢琼芬用位于澄江县××办事处××号房屋提供抵押担保，曹钧韬用位于澄江县××办事处××号房屋提供担保。签订借款合同后，其向曹李英、赵国锟交付了借款70万元，但还款期间届满后，曹李英、赵国锟仅向其支付了2016年8月29日至2016年10月20日的利息，之后的借款本金及利息均未支付。另希聚豪公司的股东为曹李英、赵国锟，属家族式企业，且曹李英、赵国锟向其借款的用途为解决公司资金周转，故希聚豪公司、曹李英、赵国锟应对上述借款本息承担连带清偿责任。现特向人民法院起诉，请求人民法院依法支持其诉讼请求。被告希聚豪公司、曹李英、赵国锟、曹钧韬经本院依法送达诉讼材料及开庭传票，开庭传票上载明的时间届满，希聚豪公司、曹李英、赵国锟、曹钧韬未到庭应诉，也未向本院提交书面答辩。被告吴洪全辩称，其用自家房屋为曹李英的贷款提供抵押是事实，但是签订抵押合同的时候，是被告曹钧韬用他的房产帮曹李英、赵国锟的贷款提供抵押，抵押金额不够，才用其的房产作为补充抵押。请求法院先执行曹钧韬抵押的房产，不足部分再由其补上。被告谢琼芬辩称，曹李英、赵国锟是实际借款人，曹钧韬与曹李英是姐弟关系。请求人民法院在执行时首先执行曹李英、赵国锟的财产；另外，曹钧韬和其担保的金额均是70万元，其愿意和曹钧韬各承担一半的担保金额，请法院先行变卖曹钧韬的抵押物，剩余不足部分再由其补上。当事人围绕诉讼请求依法提交了华业小贷公司的营业执照、法定代表人身份证明、营业执照、税务登记证、组织机构代码证、希聚豪公司工商登记情况、曹李英与赵国锟的结婚证复印件、吴洪全与谢琼芬的结婚证复印件、借款申请书、《循环借款合同》、《最高额抵押合同》两份、土地他项权利证明书两份、国有土地使用证两份、房屋所有权证两份、贷款发放通知书、贷款转存凭证、委托代理协议、律师代理费转账凭证、收据、曹李英出具的保证书、曹李英出具的欠条、信用卡交易明细、工商银行转款凭证等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：华业小贷公司成立于2015年3月10日，其经营范围为在澄江县范围内办理各项小额贷款，为澄江县内小企业发展、理财、财务等提供咨询服务等业务。希聚豪公司是自然人出资的有限责任公司，公司股东为曹李英、赵国锟，其中曹李英为法定代表人，注册资本为100万元。曹李英与赵国锟系夫妻关系，吴洪全与谢琼芬系夫妻关系。2015年7月17日，华业小贷公司取得证号为澄他项（xxxx）第xxx号土地他项权利证明书，土地他项权利人为华业小贷公司，义务人为曹钧韬；土地坐落为李府街××号，地号为xxxxxxxxx-xx-xx-xx-（xx-xx），他项权利种类及范围为按抵押合同设定抵押权，抵押期限3年，自2015年7月17日至2018年7月17日。同日，华业小贷公司取得证号为澄他项（xxxx）第xxx号土地他项权利证明书，土地他项权利人为华业小贷公司，义务人为吴洪全；土地坐落为人民东路××号，地号为xxxxxxxxx-xx-xx-xx，他项权利种类及范围为按抵押合同设定抵押权，抵押期限为3年，自2015年7月17日至2018年7月17日。2016年8月29日，被告曹李英、赵国锟作为甲方，与华业小贷公司作为乙方签订了《循环借款合同》，合同约定了以下主要内容：“……第一条、循环贷款额度。1.1本合同项下循环贷款最高额度为人民币（大写）柒拾万元整，（小写）700000元。借款人可循环使用贷款额度，不再逐笔签订借款合同，每笔借款的金额、期限、利率、借款用途等以借款凭证为准。借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力。1.2借款人使用上述循环贷款额度的期限自2016年8月30日起至2017年8月30日止。在该期限内，借款人贷款余额不得超过循环贷款额度。第二条、贷款期限。贷款人在循环贷款额度内向借款人发放的每笔贷款的实际放款日与到期日以借款凭证为准，每次贷款的期限不超过6个月。第三条、贷款用途。本合同项下贷款用途为流动资金周转……第四条、利率及调整。4.1利率。本合同适用利率是以下第（1）种：（1）固定利率，月利率14.5‰，遇利率调整不分段计息……第七条、还款。7.1甲方选择下述第（1）种还款法还款：（1）一次还本、按月付息法：即按贷款到期日，一次性偿还贷款本金，按月结息……第十五条、违约责任。15.5甲方未按时足额偿还贷款本金、支付利息的，应承担乙方为实现债权而支付的催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费及其他费用……第十七条、争议解决。本合同项下争议依下列第（1）种方式解决，争议期间各方仍应继续履行未涉争议的条款：（1）向乙方所在地有管辖权的法院起诉……”2017年8月30日，被告曹钧韬作为甲方、华业小贷公司作为乙方签订了编号为2015抵（008）号《最高额抵押合同》，合同约定了以下主要内容：“为了确保曹李英（下称借款人）与贷款人签订的编号为2016贷（081）号的《循环借款合同》（下称主合同）切实履行，在本合同第二条所述的期间和额度内签订的所有借款合同（下称主合同）项下借款人义务得到切实履行，抵押人自愿向贷款人提供抵押担保……第一条、抵押财产。1.1甲方提供的抵押财产是：澄国用（2011）第134号（以下称“抵押物”），共有人均同意以抵押物为主合同项下的债权提供抵押担保……第二条、被担保的债权种类及数额。本合同所担保的主债权为自2016年8月30日至2017年8月30日止，在人民币（大写）柒拾万元整（小写：700000元）的最高余额内，贷款人向借款人发放的所有贷款……第三条、抵押担保范围。3.1抵押担保的范围包括：本合同项下第二条约定的所有贷款的本金、利息、罚息、复利、违约金、补偿金、贷款人实现债权的费用和借款人所有的其他应付费用。实现债权的费用包括但不限于催收费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、律师费、差旅费、保险费及其他费用。3.2当借款人不履行主合同约定的义务，无论借款人或是第三人是否向贷款人提供有其他担保的，贷款人均有权首先要求抵押人对上述全部债权承担担保责任……第八条、抵押权的实现。下列任一情况出现时，乙方有权依法拍卖、变卖抵押物，并以所得价款优先受偿：（1）债务人未按主合同约定履行还款义务的……第十二条、争议解决。本合同项下争议依下列第（1）种方式解决。争议期间，各方仍应继续履行未涉争议的条款。（1）向乙方所在地有管辖权的法院起诉……”。同日，被告吴洪全、谢琼芬作为甲方、与原告华业小贷公司作为乙方签订了编号为2015抵（009）号《最高额抵押合同》，合同约定以证号为澄国用（xxxx）第xx号的国有土地使用权作为抵押物。其他合同内容与编号为2015抵（008）号的《最高额抵押合同》内容一致。签订上述借款合同及最高额抵押合同后，华业小贷公司向曹李英发放了贷款70万元，《贷款发放通知书》上载明：“发放贷款70万元、借款期限12个月（2016年8月30日至2017年2月28日）、月利率14.5‰”。借款期间内，曹李英、赵国锟支付了2016年8月30日至2016年10月20日的期内利息；剩余期内利息未支付。2017年2月28日，借款到期后，曹李英、赵国锟未归还借款本金，也未支付利息。2017年11月9日，华业小贷公司与云南澄清律师事务所签订《委托代理协议》，约定云南澄清律师事务所指派王志刚、李铭作为华业小贷公司与希聚豪公司、曹李英、赵国锟、吴洪全、谢琼芬、曹钧韬小额借款合同纠纷一案中华业小贷公司的委托诉讼代理人，律师代理费为21000元，后华业小贷公司实际向云南澄清律师事务所支付本案律师代理费17500元。2017年11月21日，华业小贷公司向本院提起诉讼。另查明，曹钧韬为曹李英、赵国锟提供抵押担保的坐落于李府街××号的国有土地使用权，土地使用权面积为17.8㎡。房屋建面积为67.07㎡，房屋所有权人为曹钧韬，无其他共有权人，房屋所有权证证号为澄房权证凤麓镇字第××号，该房屋未设立过抵押。吴洪全、谢琼芬为曹李英、赵国锟提供抵押担保的坐落于人民东路××号的国有土地使用权，土地使用权面积为98㎡，房屋所有权证证号为澄房权证凤字第××号，共有权证证号为澄房凤共字第xxxxx号、澄房凤共字第xxxxx号，其中砖木结构建筑面积为14.14㎡，土木结构建筑面积为180.45㎡；房屋所有情况为共同共有，共有权人为吴洪全、谢琼芬，该房屋设立的他项权利登记已注销。本院认为，借款合同是借款人向出借人借款，到期由借款人向出借人返还借款并支付利息的合同。本案中，华业小贷公司与曹李英、赵国锟签订的《循环借款合同》，与曹钧韬签订的编号为2015抵（008）号《最高额抵押合同》，与吴洪全、谢琼芬签订的编号为2015抵（009）号《最高额抵押合同》均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的禁止性和强制性规定，属合法有效的合同，依法应受法律保护。华业小贷公司与曹李英、赵国锟在《循环借款合同》中约定还款方式为“一次性还本、按月付息”，但曹李英、赵国锟仅支付了2016年8月30日至2016年10月20日的期内利息，未支付剩余期内利息及借款到期后未归还借款本金的行为已构成违约，应承担继续支付利息和归还借款本金的违约责任。澄江县华业小贷公司主张自2016年10月21日起按年利率17.4%（月利率14.5‰×12个月）计算利息至款项还清之日止，经审查，年利率17.4%符合《云南省小额贷款公司管理办法》中规定的小额贷款公司利率上限，本院予以支持。对于华业小贷公司要求曹李英、赵国锟支付律师费21000元的诉讼请求，本院认为，《循环借款合同》中已经约定了曹李英、赵国锟未能按时支付利息或归还借款本金时，华业小贷公司有权要求两人支付为实现债权产生的律师费，上述约定不违反法律、法规的禁止性规定，合法有效，应予支持，但华业小贷公司向云南澄清律师事务所实际支付的律师代理费为17500元，本院确认本案的律师代理费为17500元。对华业小贷公司要求希聚豪公司承担还款责任的诉讼请求。《中华人民共和国公司法》第三条第一款规定，公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以全部财产对公司债务承担责任。《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款规定，法定代表人以法人的名义从事的民事活动，其法律后果由法人承担。本案中，希聚豪公司为依法设立的有限责任公司，具有独立的法人财产，其法人财产仅对公司债务承担责任。本院认为，曹李英虽为希聚豪公司的法定代表人，但曹李英、赵国锟在签订《循环借款合同》时是以个人身份进行，并未以希聚豪公司的名义进行，也未在《循环借款合同》上加盖希聚豪公司的公章。不能将公司法定代表人从事的所有民事行为的法律后果均由法人承担，曹李英以自己的名义进行借款行为，其法律后果应由曹李英自行承担。即使该借款是用于希聚豪公司的经营资金周转，也是曹李英、赵国锟作为希聚豪公司股东对公司进行出资、增资的行为，应由曹李英、赵国锟自行承担归还借款的责任。故对华业小贷公司的上述诉讼请求，本院不予支持。至于华业小贷公司要求拍卖、变卖曹钧韬所有的位于澄江县××办事处××号的房屋，并就所得价款优先受偿的诉讼请求。本院认为，《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第二项规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（二）建设用地使用权。第一百八十二条规定，以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。第二百零三条第一款规定，为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定时期内将要发生的债权提供担保财产，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。本案中，曹钧韬以自己具有使用权的国有土地使用权为曹李英、赵国锟的借款在最高额度70万元的限额内提供抵押担保，但未将土地上的建筑物一并抵押。本院认为，依照物权法第一百八十二条的规定，抵押建设用地使用权，未将土地上的建筑物一并抵押的，未抵押的地上建筑物视为一并抵押。现曹李英、赵国锟未按时归还借款，实现抵押权的条件已经成就，债权人华业小贷公司有权拍卖、变卖曹钧韬提供抵押的国有土地使用权及地上曹钧韬具有所有权的房屋，并就所得价款在70万元的限额内优先受偿，故对华业小贷公司的上述诉讼请求，本院予以支持。对于华业小贷公司要求拍卖、变卖吴洪全、谢琼芬所有的，位于澄江县××办事处××号房屋，并就所得价款优先受偿的诉讼请求；被告吴洪全、谢琼芬提出其提供的抵押是对曹钧韬抵押不足的补充，要求先行拍卖、变卖曹钧韬的抵押物，不足部分再由其按份额进行补充的辩解意见。本院认为，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条第二款、第三款规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。抵押人承担担保责任后，可以向债务人追偿，也可以要求其他抵押人清偿其应承担的份额。本案中，吴洪全、谢琼芬以自己具有使用权的国有土地使用权为曹李英、赵国锟的借款提供担保，但未将土地上的建筑物一并抵押，根据物权法的规定，其地上建筑物也视为一并抵押。华业小贷公司出借给曹李英、赵国锟的该笔贷款，有曹钧韬和吴洪全、谢琼芬提供的两宗抵押物，且在分别签订的《最高额抵押合同》中均约定在最高额度70万元的限额内担保主债权，未约定过抵押顺序。因此抵押权人华业小贷公司有权就其中任一或者各个财产行使抵押权，不存在实现抵押权的先后顺序，故对吴洪全、谢琼芬的上述辩解意见，本院不予采纳。至于华业小贷公司要求被告曹钧韬、吴洪全、谢琼芬连带支付律师代理费的诉讼请求，本院认为，曹钧韬、吴洪全、谢琼芬为曹李英、赵国锟的借款提供担保的方式为最高额抵押，在各方签订的最高额抵押合同中约定了抵押担保的范围包括债权人为实现债权所支付的律师代理费，故本院支持在最高70万元的限额内由曹钧韬、吴洪全、谢琼芬承担上述律师代理费。综上所述，原告华业小贷公司与被告曹李英、赵国锟签订借款合同后，华业小贷公司按照合同约定向曹李英、赵国锟发放了贷款。曹李英、赵国锟在借款到期后没有履行还本付息的义务，已经构成违约，应承担相应的归还借款、支付利息的违约责任。曹钧韬、吴洪全、谢琼芬为曹李英、赵国锟的上述借款本息及实现债权的费用在最高额70万元的限度内提供抵押担保，且未约定实现抵押的顺序，现实现抵押的条件已经成就，债权人华业小贷公司可以就任一或各个抵押财产实现抵押权。依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条第二款、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款第二项、第一百八十二条、第二百零三条第一款、《中华人民共和国公司法》第三条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七十五条第二款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条并参照《云南省小额贷款公司管理办法》第三十二条规定，判决如下：由被告曹李英、赵国锟于本判决生效之日起十五日内偿还原告澄江县华业小额贷款有限责任公司借款本金70万元及期内利息、逾期利息，期内利息、逾期利息自2016年10月21日起以未偿还的借款本金按年利率17.4%计算至款项还清之日止；由被告曹李英、赵国锟于本判决生效之日起十五日内支付原告澄江县华业小额贷款有限责任公司为实现上述债权产生的律师代理费17500元；若被告曹李英、赵国锟未按上述规定的期限偿还借款本息及支付实现债权的费用，依法对属曹钧韬所有的位于澄江县凤麓街道办事处李府街xx号x幢x-xxx号公寓式住房一套（房屋所有权证证号为澄房权证凤麓镇字第××号、国有土地使用证证号为澄国用（xxxx）第xxx号）予以拍卖、变卖，所得价款在70万元限额内由澄江县华业小额贷款有限公司公司优先受偿；若被告曹李英、赵国锟未按上述规定的期限偿还借款本息及支付实现债权的费用，依法对属被告吴洪全、谢琼芬所有的位于澄江县凤麓街道办事处人民东路xx号的房地产一宗（房屋所有权证证号为澄房权证凤字第××号、国有土地使用证证号为澄国用（xxxx）第xxx号）予以拍卖、变卖，所得价款在70万元限额内由原告澄江县华业小额贷款有限责任公司优先受偿；驳回原告澄江县华业小额贷款有限责任公司对被告昆明希聚豪经贸有限公司的诉讼请求；驳回澄江县华业小额贷款有限责任公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11010元（原告澄江县华业小额贷款有限责任公司已预交5505元），适用简易程序减半收取5505元，由被告曹李英、赵国锟、曹钧韬、吴洪全、谢琼芬共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若被告曹李英、赵国锟、曹钧韬、吴洪全、谢琼芬不自动履行本判决，原告澄江县华业小额贷款有限责任公司可在本判决规定的履行期限届满后二年内，向本院申请强制执行。审判员  马俊东二〇一八年一月十五日书记员  陈秋彤