广东省佛山市禅城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0604刑初67号
公诉机关佛山市禅城区人民检察院。
被告人谷某某，绰号“光头”，男，1974年6月19日出生，汉族，初中文化，住黑龙江省绥棱县，。2004年9月27日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元，2005年3月13日刑满释放。2013年12月17日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币10000元，2014年3月26日刑满释放。2014年9月24日因犯非法持有毒品罪被本院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币10000元，2016年5月3日刑满释放。2016年8月11日因本案被羁押，次日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
被告人许某某，男，1980年5月28日出生，汉族，初中文化，住广东省佛山市禅城区，。2016年8月11日因本案被羁押，次日因吸毒被处行政拘留十五日，同年8月23日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人蔡天崇，广西正大五星律师事务所律师。
辩护人王勤，广西正大五星律师事务所实习律师。
被告人陈某某，男，1972年6月1日出生，汉族，初中文化，住四川省隆昌县，。1996年10月7日因犯抢夺罪被原广东省南海市人民法院判处有期徒刑五年，2000年9月6日刑满释放。2016年8月15日因本案被羁押，次日因吸毒被处行政拘留十五日，同年8月30日被刑事拘留，同年9月14日被逮捕。现押于佛山市禅城区看守所。
辩护人陈理坤，广东金舵律师事务所律师。
辩护人吴文英，广东金舵律师事务所律师。
佛山市禅城区人民检察院以佛禅检刑诉[2017]49号起诉书指控被告人谷某某、许某某、陈某某犯贩卖毒品罪，于2017年2月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序并组成合议庭，于同年3月1日公开开庭审理了本案。佛山市禅城区人民检察院指派检察员温晓敏出庭支持公诉，被告人谷某某,被告人许某某及其辩护人蔡天崇、王勤,被告人陈某某及其辩护人陈理坤、吴文英到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2016年8月11日13时许，被告人谷某某与购毒者刘某通过电话联系约定进行毒品交易。14时许，被告人谷某某电话通知被告人许某某从其住处拿1包毒品甲基苯丙胺到佛山市禅城区岭南大道69号后面的公园里贩卖给刘某。随后被告人许某某从被告人谷某某家中取出7小包共重7.15克毒品甲基苯丙胺前往上述地点，将其中1小包重0.85克毒品甲基苯丙胺贩卖给刘某并收取毒资人民币200元,随后被民警人赃并获。16时许，民警在禅城区岭南大道69号楼下抓获被告人谷某某。
2016年8月15日19时许，被告人谷某某通过电话联系被告人陈某某约定购买约15克毒品甲基苯丙胺，交易时先支付人民币1000元毒资。21时许，被告人陈某某在佛山市禅城区岭南大道69号后面的公园里等待被告人谷某某前来交易时被民警抓获，民警在其身上查获1包重14.55克的毒品甲基苯丙胺。
公诉机关认为，被告人谷某某、许某某、陈某某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人谷某某、许某某贩卖甲基苯丙胺7.15克，被告人陈某某贩卖甲基苯丙胺14.55克，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关建议判处被告人谷某某一年六个月以上二年六个月以下有期徒刑并处罚金；判处被告人许某某一年三个月以上二年三个月以下有期徒刑并处罚金；判处被告人陈某某八年以上十年以下有期徒刑并处罚金。
被告人谷某某对公诉机关指控的罪名无异议，自愿认罪，承认涉案扣押的七小包净重7.15克毒品甲基苯丙胺是其所有，但辩称其只是想将其中一小包毒品送给刘某吸食，没有收钱的意思，其所持有的毒品都是用于自己吸食。
被告人许某某对指控其行为构成贩卖毒品罪无异议，但辩称其只给刘某一小包毒品，其贩卖的毒品数量并非是7.15克；其被抓获后，有打电话给谷某某，协助民警抓捕被告人谷某某，其有立功表现。
被告人许某某的辩护人对指控许某某的事实和罪名无异议，对量刑提出如下辩护意见：1、本案有特情人员介入；2、本案涉案毒品未流入社会；3、许某某没有从中获利，应认定为从犯；4、许某某协助侦查人员抓捕同案犯谷某某，有立功表现；5、许某某无前科，自愿认罪，认罪态度好。综上，建议法庭对许某某从轻、减轻处罚，判处其七个月以下有期徒刑。
被告人陈某某辩称在其身上查获的毒品甲基苯丙胺是用于自己治疗痛风吸食，不是用于贩卖，其没有收取谷某某毒资。被告人陈某某自认其行为构成非法持有毒品罪。
被告人陈某某的辩护人提出陈某某的行为不构成贩卖毒品罪，其行为应定性为非法持有毒品罪，理由如下：1、陈某某有稳定工作，患有痛风，购买毒品是用于发病时自己吸食，不是用于贩卖，其没有贩卖毒品故意；2、谷某某曾与陈某某在一起吸过毒品，知道陈某某持有毒品，谷某某在被公安机关抓获后，是出于想立功心理，在公安机关的布置下，引诱陈某某出来让公安机关抓获；3、民警在陈某某身上查获的毒品是其以人民币2000元购买，而其以人民币1000元卖给谷某某，不符合常理。综上，陈某某对非法持有毒品自愿认罪，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明,2016年8月11日13时许，被告人谷某某与购毒者刘某通过电话联系约定进行毒品交易。14时许，被告人谷某某电话通知被告人许某某从其住处拿1包毒品甲基苯丙胺到佛山市禅城区岭南大道69号后面的公园里贩卖给刘某。随后被告人许某某从被告人谷某某家中取出7小包共净重7.15克毒品甲基苯丙胺前往上述地点，将其中1小包净重0.85克毒品甲基苯丙胺贩卖给刘某并收取毒资人民币200元,随后被民警人赃并获。16时许，在被告人许某某的协助下，民警在禅城区岭南大道69号楼下（谷某某出租屋楼下）抓获被告人谷某某。民警在被告人谷某某、许某某身上各扣押联系贩毒手机一部，另在许某某身上扣押毒资人民币200元。
被告人谷某某归案后，表示可以协助民警抓捕其他贩毒人员。2016年8月15日21时许，被告人谷某某通过电话联系被告人陈某某约定购买约15克毒品甲基苯丙胺，交易时先支付人民币1000元毒资，并约定由陈某某将毒品送至佛山市禅城区岭南大道69号后面的公园里。22时许，被告人陈某某携带毒品来至上述地点等待被告人谷某某前来交易时被民警抓获，民警在陈某某身上查获1包净重14.55克的毒品甲基苯丙胺，贩毒工具手机（WDLEE牌，手机号码130××××3523）一台，另扣押白色VIVO牌手机（手机号码177××××0917）一台。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的证人刘某的证言及辨认笔录，证人黄某的证言，现场搜查笔录、物证照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、毒品称量笔录及称量照片，手机通话记录，户籍证明，抓获经过，刑事判决书，刑满释放证明书，现场检测报告书，行政处罚决定书，鉴定意见，被告人谷某某、许某某、陈某某在侦查阶段的供述和辩解以及辨认笔录等证据证实，足以认定。
关于被告人谷某某行为是否构成贩卖毒品罪的认定。经查，证人刘某的证言证明，2016年8月11日，其用手机（号码132××××0456）给谷某某打电话（号码137××××8389）称购买毒品冰毒，谷某某问其购买多少钱数量的毒品，其称购买200元数量毒品冰毒，谷某某同意，并让其来到谷某某出租屋楼下（佛山市禅城区岭南大道69号），会有一名男子前来交付毒品。其随后来到谷某某出租屋楼下，一男子（经辨认是被告人许某某）交给其一小包毒品，其给了该男子人民币200元毒资款。被告人许某某的供述证明，2016年8月11日，其独自在谷某某家吸食毒品（谷某某外出），后谷某某用手机（号码137××××8389）给其打电话（号码137××××7776）说有人要购买毒品，让其帮助从谷某某家里拿一小包毒品下楼交给购毒人，其随后在谷某某住处拿了七小包毒品冰毒（上述七小包毒品归谷某某所有）下楼，将其中一小包毒品冰毒交给购毒者（经辨认是刘某），购毒人交给其人民币200元。被告人谷某某供称，2016年8月11日，朋友刘某用手机（号码132××××0456）给其打电话（号码137××××8389）称向其购买200元冰毒，其表示同意，并让刘某到其出租屋楼下取毒品。当时其不在家，刚好朋友许某某在其家里，其便打电话叫许某某在其家里拿一小包毒品到楼下交给刘某。搜查笔录、扣押笔录、称量笔录及鉴定意见综合证实，许某某交给刘某的一小包毒品净重0.85克，检出甲基苯丙胺成分，在许某某身上扣押的其余六小包毒品净重6.3克，均检出甲基苯丙胺成分。手机通话清单证实，2016年8月11日，被告人谷某某所使用的手机号码137××××8389与刘某所使用的手机号码132××××0456有两次通话记录，与被告人许某某使用的手机号码137××××7776有多次通话记录。综合本案证据，本院认为，在案证据可证实被告人谷某某向刘某贩卖净重0.85克毒品甲基苯丙胺，并指使被告人许某某前去交付毒品，收取毒资款人民币200元，侦查人员在被告人许某某身上扣押的另外六小包净重6.3克毒品甲基苯丙胺是被告人谷某某所有。根据审理毒品案件规定，被告人谷某某所有的上述六小包净重6.3克毒品甲基苯丙胺应计入其贩卖毒品数量，综上，被告人谷某某贩卖毒品甲基苯丙胺净重7.15克。故被告人谷某某关于其没有想向刘某收取毒资款意思（意即其没有贩卖毒品主观故意）的辩解不成立，本院不予采纳。
关于被告人许某某贩卖毒品数量以及其是否属于从犯、是否协助民警抓捕谷某某的认定。经查，2016年8月11日，被告人谷某某向购毒者刘某贩卖毒品，被告人谷某某指使被告人许某某前往交付毒品，许某某在谷某某家里拿了七小包毒品（共净重7.15克）带在身上，将其中一小包净重0.85克毒品甲基苯丙胺交付给购毒者刘某，收取刘某毒资款人民币200元，侦查人员另在其身上搜获六小包净重6.3克毒品甲基苯丙胺。本院认为，被告人许某某与被告人谷某某构成共同贩卖毒品，另许某某将谷某某所有的七小包毒品全部带在身上前往交付毒品，表明其对该七小包毒品具有支配作用，故被告人许某某与被告人谷某某共同贩卖毒品数量为净重7.15克毒品甲基苯丙胺。另查，被告人许某某案发当日是到谷某某家玩，期间谷某某有事外出，后刘某给谷某某打电话购买毒品，谷某某让刘某到其出租屋楼下取毒品，并电话通知许某某帮忙到楼下送毒品。本院认为，虽然被告人许某某是直接负责交付毒品的贩毒人员，但其是受谷某某指使，虽其收取毒资款人民币200元，但在案证据只能证明该毒资款是其帮谷某某代收，并不能证明许某某获取相应经济利益，本案也无证据证实许某某是长期、多次、专门帮助谷某某从事贩毒的人员，结合上述情节，本院认为，被告人许某某在共同犯罪中起次要作用，属于从犯。再查，被告人谷某某供称，2016年8月11日16时左右，其回到出租屋楼下，给在其出租屋玩的朋友许某某打电话，叫许某某将其出租屋楼下大门钥匙扔下来，其接过许某某扔下的钥匙打开大门后被民警抓获。公安机关出具的《抓获经过》证实，侦查人员于案发当日14时许抓获被告人许某某，于16时许在佛山市禅城区岭南大道69号楼下（谷某某出租屋楼下）抓获被告人谷某某。手机通话记录证实，案发当日14时至16时期间，被告人许某某使用的手机号码137××××7776与被告人谷某某使用的手机号码137××××8389有两次通话记录。结合上述证据，本院认为，从被告人许某某、谷某某被抓获时间及二人手机通话时间分析，被告人许某某庭审中辩称其被抓获后给谷某某打电话，协助民警抓捕谷某某的辩解成立，本院予以采纳。
关于被告人陈某某行为是否构成贩卖毒品罪的认定。经查，证人黄某（民警）的证言称，2016年8月15日下午，其和同事带谷某某辨认作案地点，谷某某主动提出愿意提供线索协助抓捕一名贩毒男子，随后谷某某使用自己的手机（号码137××××8389）给该男子打电话（号码130××××3523），谷某某在电话中提出让该男子送15克冰毒，见面后给该男子人民币1000元，剩下的钱以后再给，谷某某让该男子将毒品送至佛山市禅城区岭南大道旁其出租屋楼下，对方男子同意了。谷某某和该男子打电话时开着免提，其和同事可以听见通话内容。当天21时许，谷某某看见该男子出现在其住处楼下，在谷某某的指认下，其和同事随即将该男子抓获，在该男子身上查获一包用白色透明胶袋装着的疑似毒品冰毒，经称重，该包疑似毒品冰毒重约15克。经审讯，该男子名叫陈某某。被告人谷某某供称，其被抓获后，表示可以向公安机关提供线索，协助抓捕一名贩毒男子。2016年8月15日，其用自己的手机（号码137××××8389）给该男子（被告人陈某某）打电话（号码130××××3523），其在电话中提出向该男子购买15克冰毒，见面后先给该男子人民币1000元（剩下的钱以后再给），双方约定由该男子将毒品送至佛山市禅城区岭南大道北69号谷某某住处楼下进行交易，后该男子来至其住处楼下，在其指认下，民警将该男子抓获。该男子是其在2016年5月左右通过朋友认识，认识后互留了电话，该男子来过其住处，其知道该男子吸食毒品冰毒，该男子使用的手机号码是130××××3523。被告人陈某某供称，2016年8月15日，其朋友“光头”（经辨认是被告人谷某某）使用手机（号码137××××8389）给其手机（号码130××××3523）打电话，“光头”在电话中问其有无毒品冰毒，提出向其要15克毒品冰毒，见面时给其人民币1000元，约定由其将毒品送至佛山市禅城区岭南大道招商银行后面的小公园（“光头”住处附近），其表示同意，后其驾车带着一包毒品来至上述地点送毒品，在等“光头”前来取毒品过程中，其被民警抓获，民警在其身上查获一包毒品。扣押笔录、扣押清单、称量笔录、鉴定意见综合证实，民警在被告人陈某某身上扣押的毒品净重14.55克，检出甲基苯丙胺成分。手机通话记录证实，2016年8月15日，被告人谷某某使用的手机号码137××××8389与被告人陈某某使用的手机号码130××××3523在16时许、20时33分许有通话记录。综合上述证据，本院认为，被告人谷某某与被告人陈某某关于毒品交易的时间、地点、价格、毒品种类、毒品数量的供称均可相互印证，且有证人黄某的证言以及抓获经过、手机通话记录、在陈某某身上查获的毒品等证据予以佐证，上述证据可证实被告人陈某某向谷某某贩卖一包净重14.55克毒品甲基苯丙胺。故被告人陈某某及其辩护人关于被告人陈某某行为不构成贩卖毒品罪的辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。
本院认为，被告人谷某某、许某某、陈某某贩卖毒品甲基苯丙胺，其中被告人谷某某、许某某共同贩卖毒品甲基苯丙胺净重7.15克，被告人陈某某贩卖毒品甲基苯丙胺14.55克，三名被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人谷某某虽辩称其没有向刘某收取毒资款的意思，但鉴于其归案后如实供述主要犯罪事实，庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人许某某归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人陈某某虽辩称其行为不构成贩卖毒品罪，但鉴于其归案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人许某某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻处罚。被告人许某某提供重要线索协助公安机关抓捕被告人谷某某，被告人谷某某提供重要线索协助公安机关抓捕被告人陈某某，经查证属实，被告人谷某某、许某某具有立功表现，依法可以从轻处罚。被告人许某某、陈某某的辩护人据上述相应情节建议对相应被告人从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳。被告人谷某某曾因犯盗窃罪、贩卖毒品罪、非法持有毒品罪被先后三次判处有期徒刑，在非法持有毒品罪刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人陈某某曾因犯抢夺罪被判处有期徒刑，有期徒刑执行完毕后不思悔改，继续犯罪危害社会，应予严惩。结合本案案情，本院认为，公诉机关对被告人许某某的建议量刑适当，本院予以采纳，但对被告人谷某某的建议量刑偏轻，对被告人陈某某的建议量刑偏重，本院不予采纳。被告人许某某的辩护人建议判处许某某七个月以下有期徒刑的量刑意见理据不足，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款，第三百五十六条，第二十七条，第五十二条，第五十三条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第三款，第六十八条的规定，判决如下：
一、被告人谷某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月11日起至2019年6月10日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
二、被告人许某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月23日起至2018年2月20日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
三、被告人陈某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年五个月，并处罚金人民币70000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月30日起至2024年1月27日止；罚金应在本判决发生法律效力后十日内向本院缴纳。）
四、对扣押的净重21.7克毒品甲基苯丙胺予以没收并销毁；对扣押的毒资人民币200元以及被告人谷某某贩毒工具手机一台、被告人许某某贩毒工具手机一台、被告人陈某某贩毒工具（WDLEE牌，手机号码1301661****）一台予以没收，上缴国库；对扣押的被告人陈某某白色VIVO牌手机（手机号码17725740917）一台予以予以发还被告人陈某某。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 高春柱
人民陪审员 莫丽君
人民陪审员 徐佳荣
二〇一七年四月二十四日
书 记 员 庞健敏
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。