广东省广州市天河区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤0106刑初1879号
公诉机关广东省广州市天河区人民检察院。
被告人李某，男，1983年1月20日出生于湖南省安乡县，汉族，文化程度初中，户籍地址湖南省安乡县。因本案于2016年7月4日被羁押，次日被刑事拘留，同年8月12日被逮捕。现羁押于广州市天河区看守所。
辩护人蒋援越，北京市盈科（广州）律师事务所律师。
广东省广州市天河区人民检察院以穗天检刑诉﹝2016﹞1967号起诉书指控被告人李某犯贩卖毒品罪，于2016年11月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市天河区人民检察院指派检察员张广斌出庭支持公诉，被告人李某到庭参加了诉讼,辩护人蒋援越庭后提交辩护意见。本案现已审理终结。
广东省广州市天河区人民检察院指控：2016年1月开始，被告人李某将其从不法分子处购买的毒品冰毒存放于其住处本市天河区石牌村凤凰大街八巷五号201房，并在该住处免费或有偿提供冰毒给吸毒人员朱某、余某1等人吸食。2016年7月4日凌晨1时许，民警在上址抓获被告人李某，查获用大小不等的塑料袋包装的晶体及固体27包（经称量及鉴定，共净重302.28克，均检出甲基苯丙胺成分），并在该处楼下抓获吸毒人员朱某、余某1。公诉机关认为被告人李某的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院判处，并列举了相关证据。
被告人李某否认公诉机关的指控，辩称其没有贩卖过毒品，缴获的毒品是被自己控制和吸食，并免费提供过一次给朱某、余某1吸食。
被告人李某的辩护人提出以下辩护意见：1、公诉机关指控被告人李某的行为构成贩卖毒品罪证据不足，被告人的行为应构成非法持有毒品罪；2.被告人李某系初犯，归案后如实供述罪行，建议法庭对其从轻处罚。
经审理查明：2016年1月开始，被告人李某将从不法分子处购买的毒品存放于其位于广州市天河区石牌村凤凰大街八巷五号201房的住处，并曾在该住处免费提供毒品给吸毒人员朱某、余某1等人吸食。2016年7月4日凌晨1时许，民警在上址抓获被告人李某，查获用大小不等的塑料袋包装的甲基苯丙胺（冰毒）27包（经称量及鉴定，共净重302.28克），并在该处楼下抓获吸毒人员朱某、余某1。
上述事实，有以下证据予以证实：
1、证人冯某的证言及辨认笔录：2015年12月，我认识李某，半个月后同居。大约12月底，我知道李某非法贩卖冰毒，于是劝告他不要做这个。他说给他一年时间，就不再干这卖毒品的事情，我一直劝告他，但他一直不听劝，有一次我想离开他，他还打我，把我嘴角打破了，缝了五针。从2015年12月底我知道他贩卖毒品至今，李某从外面拿回家很多毒品，并在家分包，有时会有一些人来家里吸毒。2016年7月3日，有两名男子AB来我家，李某拿出自己的冰毒和这两名男子一起用冰壶、锡纸吸食，我看到这样情况就出门了。李某的一些朋友来过我们家吸食毒品，李某无偿提供的，但是如果他们要带走的话就需要钱的，跟李某购买的，大约是100元一包或200元一包，每包重量我不知道。7月4日凌晨2时左右，警察来我们家，从家里搜出300多克冰毒，还有一包蓝色包装袋子装着的红色药丸一样的东西。警察正要把我和李某带回公安机关的时候，AB男子在楼下叫李某，于是警察又把他们抓住并带回公安机关。201房是我2015年10月开始租的。李某没有工作，他有贩卖冰毒，并提供毒品给他人在家吸食冰毒。李某把毒品卖给哪些人我不知道，他有吸毒行为，他在家2天一次，或一个星期一次，吸食的量大约是成人手指甲三分之一那么一点。经辨认，证人冯某辨认出被告人李某;余某1、朱某是2016年7月4日到她家里吸毒的男子。
2、证人池某的证言及其提供的出租屋交换手册：我是凤凰大街八巷五号的房东。2016年1月30日，一个叫冯某的女子租了201房，900元每月的租金。之后她是和一个年轻男子住在一起的，我平时到房间里巡查没有发现可疑的地方。201房一房一厅，35平方米左右。证人池某辨认出李某是和冯某住在一起的男子。
3、证人朱某的证言及辨认笔录：2016年7月3日晚上21时左右，我和阿鹏从海珠打的到石牌东广州银行门口，然后我打电话给强哥叫他接我们，他就接我们到他家，强哥拿出一小块（约2.5克）冰毒出来，我们三人就使用自制冰壶、锡纸吸食。22时我和阿鹏就离开了强哥家。7月4日凌晨2时许，我和阿鹏又来到了强哥楼下，我在楼下喊强哥，这时楼上下来几名警察把我和阿鹏带回公安机关了。我是从2016年5月开始吸食冰毒的。我吸食的毒品都是我自己在海珠向一自称郑强的男子买的。经辨认，证人朱某辨认出李某是强哥,余某1是阿鹏,冯某是强哥的老婆。
4、证人余某1的证言及辨认笔录：2016年7月3日晚21时左右，我和朋友“包公”一起到石牌村的一出租屋的201房，我们进去后见到一男一女，女的见我们来很快就进房间了。我和“包某”坐在大厅开始轮流吸食冰毒，我们坐了十几分钟就走了。到了7月4日凌晨1时多，“包某”叫我和他一起去石牌找一个朋友，差不多凌晨3点到了一栋楼下，我们在楼下大喊强哥，很快就有民警过来将我们抓获了。和我们一起被抓的还有之前那出租屋里的一男一女。我吸食的毒品是包某提供的，包某没有向我收取费用。7月3日晚在201房的冰毒应该是房间里的男子提供的，他没有向我们收钱。经辨认，证人余某1辨认出朱某是“包某”，辨认出李某是在201房提供冰毒给他和朱某吸食的“强哥”。
5、现场勘验检查工作记录、案发现场、涉案毒品的照片，证实公安机关对涉案的房间勘验检查，查获有关毒品，吸毒工具溜冰壶，带有两只吸管的怡宝水瓶和锡纸，电子秤，及女式手提包（内有现金及钱包）。
6、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实案发当晚在201房查获涉案的毒品,包括在卧室床头柜发现的冰毒2中包和4小包，在卧室化妆盒中发现冰毒1大包、2中包和19小包，均用透明塑料袋包装。
7、称量取样笔录,证实缴获的1-6号塑料袋晶体及固体共计14.10克，7-28号塑料袋晶体及固体共计288.68克。
8、广东省广州市公安司法鉴定中心化验检验报告，证实除了2-1号检材未检出甲基苯丙胺等成分外，其余检材均检出甲基苯丙胺成分。
9、广州市公安局天河区分局石牌派出所出具的《情况说明》、毒品交接清单：李某床头柜抽屉里缴获的蓝色塑料袋包装的红色颗粒（送检编号2-1）称重为0.50克，未检出毒品成分，故未提交分局禁毒部门，该所向禁毒大队提交的涉案毒品总重量为302.28克。
10、手机通话记录，证实被告人李某使用的手机号码135××××6966的通话情况。
11、现场检测报告书,证实李某经检测冰毒呈阳性；冯某经检测均呈阴性；朱某、余某1经检测冰毒呈阳性。
12、广州市公安局天河区分局石牌派出所出具的《情况说明》：李某交待的贩卖毒品所得的利润均在租房和生活开销等方面用光，现无法追缴。李某交代的“胡某”、“刘某”、“邓某”身份不清，无法找到。
13、抓获经过，证实民警在2016年7月4日凌晨巡查时，发现一名男子形迹可疑正在准备打开石牌村凤凰大街八巷五号2楼的201房房门，遂进行盘查，该男子叫李某并当场交代自己有吸食冰毒的行为，后在上述房内进行搜查，搜出毒品28包，后发现有两名男子在楼下呼叫李某，于是民警将该两名男子抓获，该两名男子交代自己吸毒。
14、被告人李某在侦查阶段前期的供述及辨认笔录：2016年7月4日凌晨1时许，我从外面刚刚回到石牌村凤凰大街八巷五号201房的住处，正准备开门时有民警对我盘查，发现有吸毒，随后带我到房间里检查。当时我女朋友也在家，民警在卧室梳妆台的黑色小箱子里发现1大包毒品冰毒、1中包毒品冰毒、1包用于和毒品一起吸食的“虫草”、19小包冰毒；然后民警又在梳妆台的抽屉里缴获2中包毒品冰毒和4小包冰毒。民警检查过程中，我的一个朋友“包某”及另外一名男子在楼下喊我。民警随后把他们二人也抓了。201房是我女友冯某租的，我2015年底认识她，2016年初搬来和她一起住的。201房一房一厅结构，租金每月900元。我搬来后，房租是我承担并交给房东的。梳妆台上黑色小箱子里的冰毒，民警当着我的面称重约280克，是用透明塑料袋包装的。梳妆台抽屉里缴获的冰毒重约14克，其中1小包是用蓝色塑料袋包装的，是麻古。其余的是用透明塑料袋包装的。上述毒品是我2016年初的时候在石牌村从一个外号“小二”的东北人那里买的，我当时一次性从他那里买了300克冰毒（每克人民币34克，我花了大概9000多元人民币）。麻古是我前几天从一个外号“小三”的东北男子手里购买的，每颗人民币30元。我买了300克冰毒后，就自己分装成小包。民警在我住处缴获的冰毒全都是从300克里面分装的。我购买了冰毒后，除了自己吸食一点外，一直没有动过。一两个月以前我开始以人民币100元一克的价格卖给一些老乡，朋友。我共计卖出毒品冰毒约40克。向我购买冰毒的人，都是一些老乡朋友才会找我拿货的，平时都是通过电话向我拿货的，我不知道他们的具体身份。我出售冰毒获利差不多2000多元人民币。这些钱平时支付房租和生活开销都用光了。冯某知道我有毒品，她经常劝我不要沾染毒品，但我没有听。她知道我平时把毒品放在那里，还多次劝我远离毒品的。冯某没有吸毒的。我要购买毒品后卖出，因为我和冯某都没有工作，而且冯某已经怀孕了，我就想卖掉冰毒赚赚差价来养家。我朋友“包某”是我在其他朋友处认识的。他带来的另外一名男子我不认识。今年7月3日20时左右，“包某”及其带来的男子来到我的201房找到我，他们在我的客厅里面一起吸食了一点冰毒，我提供的，没有收钱。后来“包某”和另外一名男子每人轮流吸食几口冰毒后就说要走。临走时我还送了约1克冰毒给“包某”。他们吸毒时冯某在场，也看到过。包某在7月4日凌晨1时在楼下喊我什么事我不知道。包某和另一男子是第一次在我这里吸毒。之前还有其他老乡偶尔也会来我住处吸食冰毒，老乡过来我这里吸毒我一般不会主动收钱，老乡有时会给钱，有时不给钱，一般都是100元人民币左右。我本人也吸毒的，一周约吸食两三次。我吸食的毒品都是我自己买的，我是从2015年年中的时候开始吸毒冰毒的，每次吸毒的量大概是20元人民币的量。经辨认，被告人李某辨认出朱某是“包某”，余某1是和朱某一起吸毒的人。
被告人李某在侦查阶段后期及庭审阶段的供述，则称从其他男子那里买这么多毒品是拿来自己吸食的，有时也请朋友到家里玩时一起吸食，其没有想要卖毒品，其把冰毒分装成小袋，是方便吸食，没有去卖。其平时是做滴滴打车的。
关于公诉机关指控被告人李某的行为构成贩卖毒品罪，以及被告人李某及辩护人提出其行为只构成非法持有毒品罪的意见。经查，被告人李某在庭审中否认贩卖毒品，证人朱某、余某1亦证实其在被告人李某处吸食毒品李某没有收费，公诉机关提供的证据也无法证明被告人李某有具体的贩卖毒品行为，故公诉机关的上述指控证据不足，本院不予支持。被告人李某非法持有毒品，其行为应以非法持有毒品罪论处，被告人李某及其辩护人的上述意见本院予以采纳。
本院认为：被告人李某非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应对其适用“处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人李某表示认罪，可以从轻处罚。辩护人提出的对被告人从轻处罚的意见本庭予以采纳。缴获的毒品依法予以没收。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人李某犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币三千元（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年7月4日起至2025年7月3日止；罚金应自判决发生法律效力第二日起十日内向本院缴纳）。
二、缴获的甲基苯丙胺302.28克予以没收（扣押于广州公安局天河区分局，由该局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈 宇
人民陪审员 蒙向青
人民陪审员 邱丽均
二〇一七年五月三十一日
书 记 员 区倩慧