辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽01民终7932号
上诉人（一审被告）：沈阳爱尔福运输有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：张娇阳，系该公司经理。
委托诉讼代理人：陈雷，男，1982年9月16日出生，汉族，系该公司员工，住沈阳市。
被上诉人（一审原告）：赵鑫龙，男，1987年2月3日出生，汉族，住沈阳市。
委托诉讼代理人：韩伟静，系辽宁良友律师事务所律师。
上诉人沈阳爱尔福运输有限公司因与被上诉人赵鑫龙劳动争议纠纷一案，不服沈阳市于洪区人民法院(2016)辽0114民初13267号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年7月28日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
沈阳爱尔福运输有限公司上诉请求：撤销一审法院判决，驳回被上诉人的起诉，诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人所驾驶车辆属于沈阳迅诚货运有限公司，上诉人受该公司指派从事运输工作，上诉人与沈阳迅诚货运有限公司是货物承运关系，双方按货物承运数量结算运费，双方商定在运费之外由上诉人代发沈阳迅诚货运有限公司运输司机月工资，并在总结算运费中扣除。因此，上诉人与被上诉人之间是工资代发关系，不存在劳动关系。一审适用法律不当，经济补偿金计算错误。
被上诉人赵鑫龙答辩称：被上诉人从事的是上诉人安排的工作，接受上诉人管理和指挥，上诉人与被上诉人达成了劳动合同意向。解聘我方也是上诉人下达的指令。工资也是上诉人的法定代表人转账支付。上诉人所述与第三方存在挂靠关系与事实不符。上诉人违法解除劳动合同应支付赔偿金。同意一审判决。
赵鑫龙向一审法院起诉称：1.请求法院依法判令沈阳爱尔福运输有限公司向赵鑫龙支付未签订合同二倍工资38500元；2.请求法院依法判令沈阳爱尔福运输有限公司向赵鑫龙支付因未办理保险产生的失业金损失3213元（1071元×3个月）；3.请求法院依法判令沈阳爱尔福运输有限公司向赵鑫龙支付违法解除合同赔偿金10500元。事实与理由：2015年5月赵鑫龙入职沈阳爱尔福运输有限公司从事运输司机工作，沈阳爱尔福运输有限公司没有与赵鑫龙签订劳动合同也没有给赵鑫龙缴纳养老保险。工作中，赵鑫龙一直兢兢业业，既没违反公司规章制度也没给公司造成任何损失，然沈阳爱尔福运输有限公司于2016年7月23日告诉赵鑫龙不用上班，并收回了行车证和车钥匙。赵鑫龙认为沈阳爱尔福运输有限公司的行为严重损害了赵鑫龙的合法权益，故诉至法院，请求法院依法支持赵鑫龙的诉讼请求。
一审法院认定事实，赵鑫龙于2015年6月入职沈阳爱尔福运输有限公司，从事货车司机工作。双方未签订劳动合同，沈阳爱尔福运输有限公司未给赵鑫龙缴纳社会保险。赵鑫龙工资由沈阳爱尔福运输有限公司法定代表人张娇阳个人账户支付。2016年7月23日，沈阳爱尔福运输有限公司以赵鑫龙“违规从油卡上提钱”为由，与赵鑫龙解除劳动关系。
赵鑫龙2015年7月至2016年5月工资总额为34050元，赵鑫龙离职前12个月平均工资为3129.16元。
另查明，赵鑫龙驾驶的辽AH94**号货车登记所有人为案外人沈阳迅诚货物运输有限公司。
再查明，2016年9月8日，赵鑫龙向沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求事项为：1.依法裁决沈阳爱尔福运输有限公司向赵鑫龙支付未签订合同的二倍工资38500元，支付尚欠工资3500元；2.依法裁决沈阳爱尔福运输有限公司向赵鑫龙支付解除合同代通知金3500元；3.依法裁决沈阳爱尔福运输有限公司向赵鑫龙支付违法解除合同赔偿金10500元。2016年9月21日，沈阳市于洪区劳动人事争议仲裁委员会作出沈于劳人不字[2016]360号不予受理通知书，以赵鑫龙提供的证据不能证明其与沈阳爱尔福运输有限公司存在劳动关系为由，不予受理。赵鑫龙不服该仲裁裁决，于2016年9月22日向该院提起诉讼。案件审理过程中，赵鑫龙自认沈阳爱尔福运输有限公司已支付拖欠工资，并撤回要求沈阳爱尔福运输有限公司支付拖欠工资的诉讼请求。
一审法院认为，劳动者的合法权益应得到法律保护。关于赵鑫龙、沈阳爱尔福运输有限公司是否存在劳动关系问题，应从双方是否有建立劳动关系的合意、一方是否接受另一方的指挥和管理、一方是否从事另一方安排的劳动、一方提供的劳动是否系另一方业务的组成部分等方面予以判断。本案中，沈阳爱尔福运输有限公司系从事货物运输的企业，赵鑫龙系受沈阳爱尔福运输有限公司的指派从事货物运输工作的司机，赵鑫龙工资由沈阳爱尔福运输有限公司法定代表人账户转账支付，赵鑫龙须遵守沈阳爱尔福运输有限公司的规章制度，故赵鑫龙、沈阳爱尔福运输有限公司之间具备劳动关系的本质特征，应当认定为双方存在劳动关系。关于沈阳爱尔福运输有限公司提出赵鑫龙驾驶的车辆系案外人沈阳迅诚货物运输有限公司所有，赵鑫龙系沈阳迅诚货物运输有限公司雇佣的反驳意见。本案中，赵鑫龙系由沈阳爱尔福运输有限公司法定代表人直接招录并发放工资，赵鑫龙从事的是沈阳爱尔福运输有限公司单位承揽的运输工作，沈阳爱尔福运输有限公司虽向法庭提供了沈阳迅诚货物运输有限公司的行车证和道路运输证，但经法庭释明，沈阳爱尔福运输有限公司未能提供与该公司的运费结算往来账目，亦未能提供沈阳爱尔福运输有限公司系代沈阳迅诚货物运输有限公司发放工资，以及赵鑫龙系该公司雇佣的相关证据，故沈阳爱尔福运输有限公司的该项反驳意见，该院不予采纳。
关于赵鑫龙主张未签劳动合同二倍工资问题。用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已经建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。本案中，赵鑫龙于2015年6月入职，沈阳爱尔福运输有限公司未按法律规定与赵鑫龙签订劳动合同已经超过一年，故沈阳爱尔福运输有限公司应支付赵鑫龙2015年7月至2016年5月期间未签订劳动合同的二倍工资差额34050元。
关于违法解除劳动合同经济赔偿金。一审法院认为，合法的劳动关系受到法律保护，用人单位不得违法解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。本案中，沈阳爱尔福运输有限公司以赵鑫龙“违规从油卡上提钱”为由与赵鑫龙解除劳动关系，但未能就其主张向法庭提供相关证据，亦未能证明赵鑫龙存在严重失职、严重违反用人单位规章制度的其他情形。故沈阳爱尔福运输有限公司与赵鑫龙解除劳动合同的事由不符合《中华人民共和国劳动合同法》中关于用人单位可以单方面解除劳动合同的规定，系违法解除劳动合同。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。第八十七条规定，用人单位违反法律规定解除或者终止劳动合同，应当支付劳动者二倍的经济补偿金。本案中，赵鑫龙于2015年6月入职，至2016年7月23日沈阳爱尔福运输有限公司与赵鑫龙解除劳动关系，赵鑫龙在沈阳爱尔福运输有限公司工作1年零1个月，故沈阳爱尔福运输有限公司应支付赵鑫龙3个月（1.5个月×2倍）工资的经济赔偿金9387.48元（3129.16元×3个月）。
关于赵鑫龙要求沈阳爱尔福运输有限公司支付失业金损失问题，因赵鑫龙该项请求未经劳动仲裁前置程序，故不予审理。
一审法院判决：一、沈阳爱尔福运输有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付赵鑫龙未签订劳动合同的二倍工资差额34050元；二、沈阳爱尔福运输有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性给付赵鑫龙违法解除劳动合同经济赔偿金9387.48元；三、驳回赵鑫龙其他诉讼请求。如沈阳爱尔福运输有限公司未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由沈阳爱尔福运输有限公司承担。
本院二审期间，上诉人沈阳爱尔福运输有限公司提交了沈阳迅诚货物运输有限公司与于立志签订的挂靠协议书，拟证明车辆属于于立志个人所有，挂靠到沈阳迅诚货物运输有限公司。上诉人与被上诉人认为该份协议书在开庭前已存在，不属于新证据，合同未填写签订日期，不予认可。本院经审查，该份协议书签订日期处空白，无法证明真实签订时间，即使按挂靠协议所记载自2015年9月4日起生效，但被上诉人于2015年6月入职，无法证明被上诉人与沈阳迅诚货物运输有限公司之间法律关系，故本院对该证据不予采信。本院经审理对原审法院查明的事实予以确认。
本院认为：劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”在本案中，赵鑫龙是从事货物运输司机，沈阳爱尔福运输有限公司是从事货物运输企业，赵鑫龙受沈阳爱尔福运输有限公司管理并接受该公司指派从事货物运输工作，赵鑫龙提供的劳动是沈阳爱尔福运输有限公司业务的组成部分，赵鑫龙工资由沈阳爱尔福运输有限公司的法定代表人账户转账支付，沈阳爱尔福运输有限公司的委托代理人对于一审法院认定的赵鑫龙的入职及离职时间、工资标准均无异议，亦认可沈阳爱尔福运输有限公司确实对赵鑫龙进行管理。通过上述事实可以认定，赵鑫龙与沈阳爱尔福运输有限公司之间具备了上列规定的确立劳动关系的情形，已经形成了事实劳动关系。沈阳爱尔福运输有限公司上诉主张赵鑫龙受沈阳迅诚货物运输有限公司指派从事运输工作，沈阳爱尔福运输有限公司与沈阳迅诚货运有限公司是货物承运关系，仅为代发沈阳迅诚货物运输有限公司运输司机工资的观点，因沈阳爱尔福运输有限公司在一、二审均未能提供其与沈阳迅诚货物运输有限公司相关协议、运费结算账目，或赵鑫龙系沈阳迅诚货物运输有限公司雇佣的相关证据，故对于沈阳爱尔福运输有限公司的该项主张，本院无法予以支持。因沈阳爱尔福运输有限公司未与赵鑫龙签订书面劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，沈阳爱尔福运输有限公司应向赵鑫龙支付未签订劳动合同二倍工资差额。同时，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。沈阳爱尔福运输有限公司以赵鑫龙“违规从油卡上提钱”为由与其解除劳动关系，沈阳爱尔福运输有限公司应当举证证明赵鑫龙存在上述行为，但沈阳爱尔福运输有限公司不能提供相关证据，应当承担举证不能的不利后果。一审判决认定沈阳爱尔福运输有限公司违法解除与赵鑫龙劳动合同并判令沈阳爱尔福运输有限公司支付违法解除劳动合同赔偿金9387.48元正确。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人沈阳爱尔福运输有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 赵 智
审 判 员 谢 宏
代理审判员 杨多多
二〇一七年八月二十三日
书 记 员 唐 娜