重庆市大渡口区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）渡法刑初字第00064号
公诉机关重庆市大渡口区人民检察院。
被告人刘强，男，1970年12月29日出生，身份证号码：5102131970********，汉族，初中文化，无业，住重庆市大渡口区建胜镇建胜正街***号附**号。1990年10月因犯盗窃罪被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑三年六个月，1993年10月2日刑满释放；2001年4月因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金8000元，2002年10月26日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，与2001年诈骗罪合并执行有期徒刑四年六个月，并处罚金11000元（刑期自2002年6月3日起至2006年8月20日止）。2012年6月7日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2012年8月12日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年12月11日被刑事拘留，2014年1月10日被逮捕，现羁押于重庆市大渡口区看守所。
重庆市大渡口区人民检察院以渝渡检刑诉（2014）41号起诉书指控被告人刘强犯贩卖毒品罪，于2014年3月14日向本院提起公诉。本院决定适用简易程序审理本案。在审理过程中，被告人刘强对起诉书指控的事实提出异议，本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。重庆市大渡口区人民检察院指派检察员王莎出庭支持公诉，被告人刘强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
重庆市大渡口区人民检察院指控，2013年11月29日13时许，被告人刘强在重庆市大渡口区建胜镇竹园小区4栋楼下地下车库，以200元的价格贩卖毒品冰毒0.16克、麻古0.19克给吸毒人员赖某某。交易完成后被公安民警抓获，毒品、毒资以及作案手机一部随即被扣押。随后，公安机关从其家中客厅搜出冰毒4.53克、麻古8.88克。经鉴定，被告人刘强贩卖及家中搜出的冰毒中检测出甲基苯丙胺成分、麻古中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
公诉机关当庭出示了被告人供述、证人证言和书证等证据，认为被告人刘强的行为已构成贩卖毒品罪，其系累犯、毒品再犯，请求对其依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条之规定依法予以判处。
被告人刘强对起诉书指控的犯罪事实无异议，但提出在其家中查获的毒品不构成贩卖毒品罪，应以非法持有毒品罪定罪处罚。
经审理查明，2013年11月29日13时许，被告人刘强在重庆市大渡口区建胜镇竹园小区4栋楼下地下车库，以200元的价格贩卖毒品冰毒0.16克、麻古0.19克给吸毒人员赖某某。交易完成后被公安民警抓获，毒品、毒资以及作案手机一部随即被扣押。随后，公安机关从其家中客厅搜出冰毒4.53克、麻古8.88克。经鉴定，被告人刘强贩卖及家中搜出的冰毒中检测出甲基苯丙胺成分、麻古中检测出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
另查明，2013年11月29日，重庆市公安局大渡口区分局对刘强吸毒行为给予行政拘留十二日处罚。
上述事实，有公诉机关当庭举示并经庭审质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1、检查笔录，证实民警对赖某某进行人身安全检查，从其身上检查出一包餐巾纸包装的物品，内包装一小包可疑白色晶体（疑似毒品冰毒）和一小包红色可疑药丸（疑似毒品麻古）2粒。
2、搜查笔录，证实民警对刘强位于重庆市建胜镇竹园小区4栋3-7的住处进行搜查，在刘强住处客厅的茶几上的一个玉溪纸烟盒内搜出白色透明塑料袋包装的毒品疑似物白色可疑晶体一包和红色可疑药丸一包（内装6粒）；在刘强住处客厅的茶几上一个绿箭薄荷糖铁盒内搜出白色透明塑料袋包装的毒品疑似物白色可疑晶体27小包；从刘强住处客厅鞋柜上刘强的一个上衣内搜查出蓝色塑料袋装毒品疑似物可疑药丸86粒，其中两粒为绿色，其余均为红色。
3、称量记录、检材提取笔录，证实刘强贩卖给赖某某包装一小包可疑白色晶体净重0.16克全部提取送检，作为检材一，一小包红色可疑药丸净重0.19克全部提取送检，作为检材二；在刘强住处客厅的茶几上的一个玉溪纸烟盒内搜出白色透明塑料袋包装的白色可疑晶体净重0.22克全部送检作为检材三，红色可疑药丸净重0.54克作为检材四；在刘强住处客厅的茶几上一个绿箭薄荷糖铁盒内搜出白色透明塑料袋包装的白色可疑晶体27小包净重4.31克随机提取少许送检；从刘强住处客厅鞋柜上刘强的一个上衣内搜查出蓝色塑料袋装毒品疑似物可疑药丸，其中84粒红色可疑药丸净重8.15克，民警随机提取1粒，作为检材六，2粒绿色可疑药丸净重0.19克，民警随机提取1粒，作为检材七。
4、鉴定委托书、渝公禁（毒检）（2013）6457号物证检验报告，证实所送1号、3号、5号检材中均检出甲基苯丙胺成分，2号、4号、6号、7号检材中均检出甲基苯丙胺和咖啡因成分。
5、指认作案现场记录及照片，证实刘强辨认重庆市大渡口区建胜镇竹园小区4栋楼下地下车库就是其贩卖毒品给赖某某的作案现场。
6、案件照片，证实赖某某指认其向刘强所购买的毒品冰毒和麻古及称重照片和毒资200元的照片。
7、证人李某某的证言，证实2013年11月29日12时30分许，其给刘强打电话称等一会赖某某会去竹园小区车库找他要200元的“东西”。刘强同意了。大约13时许，其给刘强电话称赖某某已到，在竹园小区车库等你。大概两三分钟后就看到刘强朝赖某某驾驶的车走过去坐上副驾驶座，不一会刘强就下车朝电梯走去，警察就将他抓获了。
8、证人赖某某的证言，证实2013年11月29日12时许，李某某给刘强打电话说赖某某要开车到竹园小区找他拿“东西”，刘强同意了。后其开车到竹园小区车库，刘强下楼后直接上车的副驾驶座，递给其一个用白色餐巾纸包的东西，其付给刘强200元，刘强将钱放进上衣左侧的口袋后就下车往电梯方向走去，随即被民警抓获。
9、被告人刘强的供述，证实2013年11月29日12时许，李某某打电话说赖某某要拿200元的毒品，大约半小时后，其在大渡口区建胜镇竹园小区4栋楼下地下车库，以200元的价格卖给赖某某一小包冰毒和两颗麻古，后被民警抓获。民警到其家中进行检查，从客厅茶几上软盒玉溪中搜出一包冰毒和一包麻古，绿箭薄荷糖铁盒内搜出27小袋冰毒，从放在鞋柜上的上衣口袋中搜出一袋麻古。
10、重庆市公安局大渡口区分局公安行政处罚决定书，证实2013年11月29日，重庆市公安局大渡口区分局对刘强吸毒行为给予行政拘留十二日处罚。
11、本院（2002）渡法刑初字第227号刑事判决书、（2012）渡法刑初字第233号刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人刘强1990年10月因犯盗窃罪被九龙坡区人民法院判处有期徒刑三年六个月，1993年10月2日刑满释放；2001年4月因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金11000千元，2002年10月26日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑四年，并处罚金3000元，与2001年诈骗罪合并执行有期徒刑四年六个月，并处罚金14000千元（刑期自2002年6月3日起至2006年8月20日止）。2012年6月7日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元，2012年8月12日刑满释放。
12、抓获经过，证实2013年11月29日13时许，被告人刘强在大渡口区竹园小区4栋地下车库被民警抓获。
13、常住人口登记表，证实被告人刘强的身份。
上述证据，均经当庭质证，查证属实，取证程序合法，所反映的内容客观真实，与案件有关联，予以采信。
本院认为，被告人刘强明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。重庆市大渡口区人民检察院指控被告人刘强犯贩卖毒品罪的罪名成立，适用法律正确，本院予以支持。关于刘强提出在其家中查获的毒品应构成非法持有毒品罪的辩护意见，经查，被告人刘强购买了一定数量的毒品，并实施了以200元的价格向吸毒人员贩卖毒品的行为，根据法律规定，对于以贩养吸的行为人，被查获的毒品数量依法均应认定为犯罪的数量，故本案查获的毒品数量应认定为贩卖数量，但在量刑时考虑被告人刘强有吸食毒品的情节，酌情予以从轻处罚。其提出的辩护意见不予采纳。被告人刘强因犯罪被判过有期徒刑，刑满释放五年内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人刘强到案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人刘强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金4000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月11日起至2022年6月10日止；罚金于判决生效后十日内缴纳）；
二、扣押在案的毒品13.76克以及作案手机一部依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 熊曼倩
人民陪审员 胡跃芳
人民陪审员 何昭荣
二〇一四年五月八日
书 记 员 王 弢