广东省怀集县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）粤1224刑初82号
公诉机关广东省怀集县人民检察院。
被告人江忠华，男，1970年12月23日出生，汉族，初中文化，农民，住江西省赣州市赣县。因本案于2017年12月25日被广东省怀集县公安局刑事拘留，2018年1月25日被逮捕，现羁押在广东省怀集县看守所。
辩护人孔令威，广东红棉律师事务所律师。
辩护人罗定文，广东集兴律师事务所律师。
广东省怀集县人民检察院以怀检公诉刑诉﹝2018﹞65号起诉书指控被告人江忠华犯非法采矿罪，于2018年4月19日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，分别于同年5月11日、6月11日公开开庭审理了本案。广东省怀集县人民检察院指派检察员莫美娇出庭支持公诉，被告人江忠华及其辩护人孔令威、罗定文到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省怀集县人民检察院指控：
2016年3月起，谢某、钱某、邓某（均已判）与被告人江忠华合谋在怀集县中洲镇三联村委会“辽八埇”（又名“廖八埇”）山场非法开采稀土。被告人江忠华为开采稀土提供技术和后勤管理工作。同年8月3日起，怀集县中洲镇政府和怀集县矿产资源开发秩序综合治理工作领导小组办公室等部门对“辽八埇”矿产进行查处。
经广东省国土资源厅鉴定，非法开采破坏广东省肇庆市怀集县中洲镇三联村辽八埇稀土矿石量362936吨（稀土氧化物156.06吨），�成矿产资源破坏价值人民币1872.72万元。
2017年12月25日，被告人江忠华到公安机关投案。
公诉机关认为指控被告人江忠华的犯罪事实清楚，证据确实充分，被告人江忠华违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，造成矿产资源破坏价值人民币1872.72万元，情节特别严重，被告人江忠华的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，构成非法采矿罪。鉴于被告人江忠华犯罪后自动投案，如实供述自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。建议判处被告人江忠华二年六个月至三年六个月有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。
被告人江忠华对指控的犯罪事实及罪名均无意见，认为其是老板谢某请来做工的，由谢某安排其工作，其只是收到工资人民�13500元，请求从轻处罚，判处十个月以下有期徒刑，并适用缓刑。
辩护人孔令威认为被告人江忠华具有自首情节；是初犯、偶犯；在本案中所起的作用不大，属从犯；愿意退出违法所得，建议对被告人邓某判处十个月以下有期徒刑，并适用缓刑。
辩护人罗定文认为本案还有其他同案人，被告人江忠华只是跟随参与，并且在本案中只是起到次要作用或辅助性的作用，被告人江忠华是老板谢某聘请的，并不是真的懂得稀土开采技术，只是做过矿山工作并没有真正的技术或取得技术证书。被告人江忠华到矿山后是在老板不在矿山时代为看管工地。因此，被告人江忠华在本案中只是次要或辅助性作用，属于从犯。建议法庭认定被告人江忠华从犯情节，从轻处罚，判处十个月以下有期徒刑。
经审理查明，被告人江忠华的犯罪事实如下：
2016年3月起，谢某、钱某、邓某（均已判刑）与被告人江忠华等人合谋在怀集县中洲镇三联村委会“辽八埇”（又名“廖八埇”）山场非法开采稀土。期间，被告人江忠华在矿山中负责后勤管理工作和为开采稀土提供技术，共领取工资人民币13500元。同年8月3日起，怀集县中洲镇政府和怀集县矿产资源开发秩序综合治理工作领导小组办公室等部门对“辽八埇”矿产进行查处。
经广东省国土资源厅鉴定，非法开采破坏广东省肇庆市怀集县中洲镇三联村辽八埇稀土矿石量362936吨（稀土氧化物156.06吨），造成矿产资源破坏价值人民币1872.72万元。
2017年12月25日，被告人江忠华到公安机关投案。
上述事实，有公诉机关提供并经法庭质证、认证的公安机关制作的现场勘查检查笔录、现场图及现场照片，广东省国土资源厅关于非法开采广东省肇庆市怀集县中洲镇三联村“辽八埇”稀土矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论、非法开采广东省怀集县中洲镇三联村辽八埇稀土矿资源储量检测报告、怀集县发展和改革局价格认证中心的复函、怀集县国土资源局的情况说明，银行卡交易明细清单、怀集县中洲镇人民政府出具的中洲镇三联村非法采矿整治工作情况汇报、中洲镇矿山巡查工作情况表、班子会议记录、怀集县矿治办关于2016年怀集县开展联合执法取缔中洲镇三联村厘八山场非法采矿点行动方案及执法日志和执法照片、扣押清单、怀集县国土资源局关于中洲镇三联村委会三步村“廖八埇”矿山（“辽八埇”山场）情况的复函、认罪书、（2017）粤1224刑初174号刑事判决书、（2017）粤12刑终299号刑事裁定书，证人黄某1、江某1的证言及辨认笔录，证人郭某煊、郭某、孔某1、江某2、覃某、甘某1、江某3的证言，同案人谢�、钱某、邓某的供述及辨认笔录，被告人江忠华到公安机关投案自首的经过，被告人江忠华的常住人口基本信息及其在公安机关的供述等证据证实，足以认定。
在本案审理过程中，被告人江忠华退出违法所得人民币13500元。
本院认为，被告人江忠华无视国家法律，违反矿产资源法的规定，在未取得采矿许可证的情况下，非法开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，造成矿产资源破坏价值人民币1872.72万元，情节特别严重，被告人江忠华的行为已构成非法采矿罪，应依法惩处。公诉机关指控被告人江忠华的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，应予支持。
对于被告人江忠华的辩护人认为被告人江忠华是从犯的辩解意见。经查，本案中，被告人江忠华在矿山中负责后勤管理工作和为开采稀土提供技术，被告人江忠华在本案的非法采�行为中较为积极、作用较大，不宜认定为从犯。故此，被告人江忠华的辩护人认为被告人江忠华是从犯的辩解意见，理据不足，本院不予采纳。
鉴于被告人江忠华能主动投案，如实供述自己的罪行，是自首，认罪态度较好，有悔罪表现，可以从轻或者减轻处罚；被告人江忠华积极退出违法所得，可以酌情从轻处罚。综上，决定对被告人江忠华减轻处罚。公诉机关提出的量刑建议符合法律的规定，本院予以采纳。据此，根据被告人江忠华的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十四条之规定，判决如下：
一、被告人江�华犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元（未缴）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年12月25日起至2020年6月24日止。罚金限在本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳完毕。）
二、退出的违法所得人民币13500元，予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 苏永任
人民陪审员 陈 毅
人民陪审员 王明薇
二〇一八年六月二十七日
书 记 员 马健红
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确�有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人�法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》
第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：
（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；
（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；
（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；
（四）造成生态环境严重损害的；
（五）其他情节严重的情形。
实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑�第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：
（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；
（二）造成生态环境特别严重损害的；
（三）其他情节特别严重的情形。
第十四条对案件所涉的有关专门性问题难以确定的，依据下列机构出具的鉴定意见或者报告，结合其他证据作出认定：
（一）司法鉴定机构就生态环境损害出具的鉴定意见；
（二）省级以上人民政府国土资源主管部门就造成矿产资源破坏的价值、是否属于破坏性开采方法出具的报告；
（三）省级以上人民政府水行政主管部门或者国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构就是否危害防洪安全出具的报告；
（四）省级以上人民政府海洋主管部门就是否造成海岸线严重破坏出具的报告。