甘肃省白银市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘04民终609号上诉人（原审原告）：白银嘉鑫陶瓷有限责任公司。法定代表人：刘庭，系该公司经理。委托诉讼代理人：强琴，甘肃仁泽律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：柳宝吉，男，1974年9月20日出生，汉族，住甘肃省庄浪县。上诉人白银嘉鑫陶瓷有限责任公司因与被上诉人柳宝吉劳动争议纠纷一案，不服靖远县人民法院（2016）甘0421民初766号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人白银嘉鑫陶瓷有限责任公司的委托诉讼代理人强琴、被上诉人柳宝吉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。白银嘉鑫陶瓷有限责任公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，依法改判。事实和理由：原审在交通事故和工伤竞合的情况下判决对被上诉人进行双重赔偿违反法律的一贯原则，且最高人民法院的答复不具有司法解释的效力。柳宝吉辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一审法院认定事实：2014年9月26日，原、被告建立劳动关系，原告白银嘉鑫陶瓷有限责任公司未依法为被告柳宝吉参加工伤保险，被告月工资3500元。2015年4月3日，被告柳宝吉在下夜班途中发生交通事故致伤。2015年10月26日白银市人社局作出白人社工伤认2015（349）号工伤认定决定书认定被告所受伤害为工伤，2016年2月2日白银市劳动能力鉴定委员会作出白银市劳鉴2016年068号劳动能力鉴定结论书鉴定申请人伤残等级为九级。被告柳宝吉出院后先行提起交通事故人身损害赔偿诉讼，获赔各项人身损害赔偿金共计80048.99元，随后向靖远县劳动争议仲裁委员会提起工伤伤残待遇仲裁，该仲裁委员会于2016年3月24日作出靖劳仲案字[2016]1号裁决书，裁决原告支付被告一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金31500元、一次性就业补助金31500元、停工留薪期工资35000元、医疗费9696.63元、住院伙食补助费1400元、鉴定费780元，以上费用共计141376.63元。一审法院认为，本案争议焦点为工伤事故责任与人身损害赔偿责任发生竞合时，在获得交通事故赔偿后还能否获得工伤赔偿及如何确认工伤赔偿数目的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条，参照最高院（2006）行他字第12号《关于因第三人造成工伤的职工或者亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》，工伤职工既可获得工伤保险待遇，也可获得因第三人侵权所承担的民事赔偿责任。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，该劳动者既是工伤事故中的受伤职工，又是侵权行为的受害人，有权同时获得工伤保险补偿和人身侵权赔偿；用人单位或社会保险机构以及侵权人应当依法承担各自的赔付责任。根据《中华人民共和国社会保险法》第四十二条规定，由于第三人原因造成的工伤，工伤保险基金先行支付医疗费用后，有权向第三人追偿，可见，工伤事故责任与人身损害赔偿责任发生竞合时，工伤保险基金及用人单位可以不承担的费用只有医疗费用。被告柳宝吉系原告白银嘉鑫陶瓷有限责任公司职工，在下班途中发生交通事故致伤，并经白银市人社局作出白人社工伤认2015（349）号工伤认定决定书认定被告所受伤害为工伤，原告作为用人单位，未替被告参加工伤保险，应当支付被告各项工伤保险待遇。关于本案的具体赔偿问题：（1）停工留薪期工资：根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期工资计算至工伤职工评定伤残等级，故本案被告柳宝吉停工留薪期工资为3500元/月×10个月=35000元；（2）一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（一）项之规定，九级伤残一次性伤残补助金为9个月的本人工资，即柳宝吉一次性伤残补助金为3500元/月×9个月=31500元；（3）一次性工伤医疗补助金：根据《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、参照甘肃省《关于贯彻落实的实施意见》第十九条之规定，九级伤残一次性工伤医疗补助金为8个月本人终止或解除劳动关系前12个月本人平均月缴费工资或统筹地区上年度职工月平均工资，前述标准哪个高适用哪个，柳宝吉终止劳动关系前12个月本人平均月缴费工资为3500元，2014年度甘肃省职工月平均工资为3913.33元（46960元/年/12个月），故被告柳宝吉一次性工伤医疗补助金为3913.33元×8个月=31306.64元；（4）一次性伤残就业补助金：同一次性工伤医疗补助金计算方法一致，被告柳宝吉一次性伤残就业补助金为3913.33元×8个月=31306.64元；（5）住院伙食补助费：参照《甘肃省省级党政机关和事业单位差旅费管理办法》，计算公式为35天×40元/天=1400元；（6）鉴定费：被告柳宝吉申请工伤认定和劳动能力鉴定花费鉴定费780元；（7）医疗费：因该项费用在交通事故处理过程中已由侵权第三人承担，故原告白银嘉鑫陶瓷有限责任公司不再承担；（8）原告向被告出借现金2000元，该笔借款为被告发生事故后向原告所借，可以认为是原告对被告工伤待遇的先行支付，故对原告要求被告从工伤保险待遇中扣除2000元的诉讼请求，予以支持。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四十二条、《工伤保险条例》第三十三条及第三十七条、《诉讼费用交纳办法》第二十九条，并参照甘肃省《关于贯彻落实的实施意见》第十九条、最高院（2006）行他字第12号《关于因第三人造成工伤的职工或者亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险补偿问题的答复》之规定，判决如下：一、原告向被告支付一次性伤残补助金31500元、一次性医疗补助金31306.64元、一次性就业补助金31306.64元、停工留薪期工资35000元、住院伙食补助费1400元、鉴定费780元，扣除原告已支付2000元，应支付129293.28元，于判决生效后10日内付清；二、驳回原告其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由原告白银嘉鑫陶瓷有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条“依法应当参加工伤保险统筹的用人单位的劳动者，因工伤事故遭受人身损害，劳动者或者其近亲属向人民法院起诉请求用人单位承担民事赔偿责任的，告知其按《工伤保险条例》的规定处理。因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，赔偿权利人请求第三人承担民事赔偿责任的，人民法院应予支持。”的规定和《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条“职工因第三人原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”的规定，因用人单位以外的第三人侵权造成劳动者人身损害，构成工伤的，该劳动者既是工伤事故中的受伤职工，又是侵权行为的受害人，有权同时获得工伤保险补偿和人身侵权赔偿，用人单位或社会保险机构以及侵权人应当依法承担各自的赔付责任。本案中柳宝吉系上诉人职工，在下班途中发生交通事故致伤，并经白银市人社局作出白人社工伤认2015（349）号工伤认定决定书认定为工伤，上诉人作为用人单位，未替柳宝吉参加工伤保险，应当支付柳宝吉各项工伤保险待遇。综上所述，白银嘉鑫陶瓷有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一项第（一）款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人白银嘉鑫陶瓷有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘红雅代理审判员  李作凤代理审判员  魏晓忠二〇一六年八月二十二日书 记 员  高霞飞