广西壮族自治区河池市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂12刑终180号
原公诉机关广西壮族自治区河池市金城江区人民检察院。
上诉人（原审被告人）莫志邓，曾用名莫光邓，男，1986年6月18日出生于广西壮族自治区环江毛南族自治县，壮族，初中文化，务农，户籍所在地环江毛南族自治县，现住河池市金城江区，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年9月13日被刑事拘留，同月23日被逮捕。现羁押于河池市看守所。
辩护人覃汉扬，广西铁义律师事务所律师。
广西壮族自治区河池市金城江区人民法院审理河池市金城江区人民检察院指控被告人莫志邓犯非法持有毒品罪一案，于2017年4月14日作出（2017）桂1202刑初25号刑事判决。原审被告人莫志邓不服，提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人莫志邓，听取辩护人的辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，被告人莫志邓系吸毒人员。2016年9月12日，被告人莫志邓用手机与宜州市的“阿某”（待查）联系购买毒品“K粉”后，驾驶租用金某江龙腾汽车租赁服务中心的桂Ｍ×××××号马自达轿车到宜州市与“阿某”购买得一大包毒品“K粉”，同日18时许，莫志邓驾车带购得的“K粉”回到其居住的河池市金某江区江北东路丽景小区时，被跟踪的河池市东兰县公安局禁毒大队民警抓获，当场从车内查获莫志邓购得的一个大包白色粉末疑似毒品“K粉”及其身上的一部苹果6S手机。随后民警带莫志邓到其居住的丽景大厦二楼205房，从房内查获莫志邓的一个中包疑似毒品白色晶体状颗粒和两台电子秤。后民警当场对查获的物品依法进行了扣押封存。次日在东兰县公安局，民警当着莫志邓的面对扣押封存的一个大包白色粉末毒品“K粉”分三次进行了称量并取样，共计585.64克，同时又对扣押封存的一个中包疑似毒品白色晶体状颗粒进行了称量并取样，重68.46克。经河池市公安局物证鉴定所检验，查获白色粉末疑似毒品“K粉”检出氯胺酮、疑似毒品白色晶体状颗粒未检出氯胺酮。
原判认定上述事实的证据有：
1、受案登记表，证实东兰县公安局禁毒大队民警在工作中发现莫志邓有贩卖毒品“K粉”的重大嫌疑，遂对莫志邓进行跟踪侦查。2016年9月12日下午6时许，莫志邓去宜州市购买“K粉”回到其居住的河池市金某江区江北东路丽景小区被禁毒大队民警当场抓获，从车内查获毒品“K粉”。
2、东兰县公安局禁毒大队出具的抓获经过、辨认笔录和辨认照片、搜查笔录和扣押物品清单，证实2016年9月12日下午6时许，莫志邓驾驶桂Ｍ×××××号轿车回到其居住的河池市金某江区江北东路丽景小区时被禁毒大队民警抓获，当场从该车后排查获一包白色粉末疑似毒品“K粉”及莫志邓身上的一部苹果牌手机，莫志邓对车辆和车内藏匿毒品的位置进行了指认。随后民警在莫志邓的住处丽景大厦205房查获两台电子秤和一包白色晶体状颗粒，莫志邓称是硼砂。对查获的物品在见证人黄某的见证下，民警依法进行了扣押封存。
3、东兰县公安局禁毒大队出具的称量、提取毒品笔录、指认称量毒品照片、解封、称量、取样毒品过程录像光盘及制作说明、称量毒品过程情况说明和电子秤说明及计量检定证书，证实2016年9月13日10时许，在东兰县公安局一楼讯问室，因临时找不到见证人，经该局分管领导批准，三名民警当着莫志邓的面对扣押封存莫志邓的一个大包白色粉末疑似毒品“K粉”及一个中包疑似毒品白色晶体状颗粒进行了解封、称量、取样。大包白色粉末疑似毒品“K粉”分三次称量，共计585.64克；中包疑似毒品白色晶体状颗粒一次性称量，重68.46克，莫志邓对每次称量结果进行了指认，全程过程进行了录像。
4、河池市公安局物证鉴定所检验报告和鉴定意见通知书，证实查获莫志邓的白色粉末疑似毒品“K粉”检出氯胺酮、疑似毒品白色晶体状颗粒未检出氯胺酮。鉴定意见已告知莫志邓。
5、证人覃某的证言、龙腾汽车租赁合同，证实覃某系金某江龙腾汽车租赁服务中心老板，2016年9月8日，莫志邓以回家过节为由继续租该服务中心的一辆桂Ｍ×××××号马自达轿车，每天租金250元。
6、东兰县公安局现场检测报告书、检测结果照片，证实公安民警于2016年9月12日19:13分对莫志邓的尿液进行检测，结果呈阳性。
7、东兰县公安局禁毒大队出具的情况说明，证实无法查找到卖毒品“K粉”给莫志邓的“阿某”，目前对“阿某”的贩毒行为还在侦查中。
8、被告人莫志邓基本信息情况，证实被告人莫志邓，曾用名莫光邓，男，1986年6月18日出生，公民身份号码，壮族，初中文化，务农，户籍所在地广西环江毛南族自治县明伦镇才帛村牙洞屯78号。
9、被告人莫志邓在侦查阶段供述、手机微信转帐记录截图，证实其用手机与宜州市的“阿某”联系购买“K粉”，约定购买600克，每克53元。2016年9月12日，其驾驶租用金某江龙腾汽车租赁服务中心的桂Ｍ×××××号小车到宜州市刘三姐广场附近一门面与“阿某”见面，其试吸“阿某”的“K粉”后觉得质量可以，就确定购买600克，即用手机通过微信转5000元给“阿某”，其余26800元是交现金给“阿某”。“阿某”叫两名男子送一大包白色细粉“K粉”到门面给其，两男子给其“K粉”后又从包里倒点“K粉”出来讲给他们吸，当时没有称量。当天下午6时许，其驾车回到金某江其住所一楼时被民警抓获，民警在车内搜查得那大包“K粉”和一台电子秤及其身上一部苹果6S手机，后民警随其到其住所的二楼205号房，在房内查获一个中包平时其用来掺杂“K粉”出售给粉仔的硼砂和一台电子秤，其卖“K粉”给别人是每克55元。另，手机微信转帐记录截图，证实莫志邓于2016年9月12日13时58分通过微信转5000元给“阿某”。
庭审时供述，2016年9月12日，其在宜州与“阿某”购买“K粉”是每克53元，其给了3.18万元给“阿某”，“阿某”给其600克“K粉”，后“阿某”的朋友又倒了10多克“K粉”回去讲是自己吸。其购买“K粉”用于吸食，同日下午6时许，民警抓获其时在其驾驶的车内搜得其购得的一个大包“K粉”，并照相叫其指认，后在其住所搜得二台电子秤和一包硼砂。次日10时许，在东兰县公安局，民警当着其的面对扣押的大包“K粉”进行了解封、称量、取样，分三次用公安机关的电子秤称量，共计580多克，全程进行了拍摄，并叫其指认。
原判认为，被告人莫志邓违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品氯胺酮（“K粉”）而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控被告人莫志邓犯非法持有毒品罪的罪名成立。被告人莫志邓非法持有毒品氯胺酮共计585.64克，属“其他毒品数量大”，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。被告人莫志邓归案后如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。
为严肃国法，维护国家对毒品的管理制度，打击刑事犯罪，根据被告人莫志邓犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条和最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款（七）项之规定，判决：一、被告人莫志邓犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金五千元；二、缴获作案使用的苹果6S手机一部，予以没收，上缴国库；缴获毒品氯胺酮585.64克，予以没收。
上诉人莫志邓的上诉理由是，1、本案搜查笔录未当场制作；2、毒品封存时没有将标签贴在封口处；3、解封、称量过程没有见证人；4、公安机关的相关说明和补充证据材料也都无法排除对毒品数量认定的合理怀疑。综上，公安机关在本案毒品的查获、封装、解封、称量、取样等环节违反了相关规定，原判对毒品数量的认定存在错误，导致量刑过重，请求二审法院撤销一审判决，依法改判。
辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由一致。
经二审审理查明的事实、证据与原判认定的相一致。原判所采纳的证据来源合法，真实客观，相互关联且经原审庭审质证，本院予以确定。
关于上诉人莫志邓及其辩护人提出公安机关在本案毒品的查获、封装、解封、称量、取样等环节违反了相关规定，原判对毒品数量的认定存在错误，导致量刑过重的意见，经查，公安机关查获莫志邓持有的毒品氯胺酮时，扣押封存毒品过程中有见证人在场见证，在解封、称量、取样毒品时虽未有见证人在场，但在整个过程中，莫志邓始终在场，并对每次称量毒品的结果进行了指认，称量毒品氯胺酮共计有585.64克，莫志邓对称量出来的毒品克数均无异议，全程进行了录像记录，公安机关事后也对此作出了合理的解释。因此，公安机关在办理案件过程中没有违反相关规定。并且，莫志邓供述其向“阿某”购买的毒品数量是600克，花了3.18万元,“阿某”的朋友在交货时留下了10多克，莫志邓在购买毒品当天驾车回其住处放货时便被抓获归案，莫志邓供述毒品的数量与称量毒品的数量能够相互吻合，其供述毒品的数量及价格也符合常理。因此，涉案毒品的数量足以确定，原判以称量后毒品的数量对莫志邓定罪量刑并无不当。
本院认为，上诉人莫志邓违反国家对毒品的监管制度，明知是毒品氯胺酮而非法持有，其行为已构成非法持有毒品罪。莫志邓非法持有毒品氯胺酮共计585.64克，属“其他毒品数量大”，根据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。莫志邓归案后如实供述自己的罪行，属坦白，可以从轻处罚。原判根据莫志邓犯罪的事实、性质及量刑情节，已在量刑幅度内对其从轻处罚，量刑适当，故对莫志邓及其辩护人提出原判量刑过重的意见，本院不予支持。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黎启华
审 判 员 秦冬英
代理审判员 黄志凡
二〇一七年八月三日
书 记 员 周春林