济南市历城区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）历城商初字第1038号
原告山东黄河物资总公司，住所地济南市。
法定代表人吴自新，总经理。
委托代理人辛龙、冯天舒（特别授权代理），均系山东齐鲁律师事务所律师。
被告崔岩华，男，生于1972年8月3日，汉族，无业，住山东省利津县。
委托代理人樊利波（特别授权代理），山东达洋律师事务所律师。
第三人薄其震，男，生于1975年2月11日，汉族，无业，住山东省利津县。
原告山东黄河物资总公司（以下简称黄河公司）与被告崔岩华买卖合同纠纷一案，本院于2014年8月4日立案受理。本院根据原告的申请，依法查封原告销售给被告的夏工牌装载机一台。被告崔岩华在答辩期内提出管辖异议，本院依裁定驳回被告提出的异议，被告崔岩华不服该载定，向济南市中级人民法院提出上诉，济南市中级人民法院依法作出（2014）济中立终字第761号民事裁定书，驳回上诉，维持原裁定。本案适用普通程序，依法组成合议庭，于2015年1月20日公开开庭进行了审理。原告黄河公司的委托代理人辛龙，被告崔岩华及其委托代理人樊利波到庭参加了诉讼。庭审后，被告申请追加薄其震为本案第三人参加诉讼，本院予以准许。本案于2015年8月6日第二次公开开庭进行了审理。原告黄河公司的委托代理人辛龙，被告崔岩华及其委托代理人樊利波，第三人薄其震到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年4月5日，应被告崔岩华所需，双方签订了买卖合同，双方约定：（1）由被告向原告购买厦工装载机一台，设备价款325000元，被告首付款100000元；设备余款225000元，分期12个月（自2013年5月20日至2014年4月30日），每月26日支付货款18750元；（2）如被告未按合同约定时间足额付款，按照本合同设备价值的15%向卖方支付违约金，还要向卖方支付资金占用利息（以逾期金额为基数，每日按万分之八计算）；（3）卖方因维护本合同项下对买方的债权而发生的费用全部由买方承担，该费用包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、执行费、运费、住宿费、鉴定费、拍卖费等。（4）买方未足额向卖方支付设备的全部货款前，该设备的所有权属卖方所有。合同签订后，原告依约将机械设备交付被告，但被告至今未支付任何款项，经原告多次催要未果。为维护原告的合法权益，特依法诉至贵院，望判如所请。请求法院：1、判令被告支付拖欠的货款325000元。2、判令被告支付违约金48750元并支付逾期付款利息（自货款到期之日起至付清之日止以逾期金额为基数，每日按万分之八计算）。3、判令被告赔偿原告经济损失律师代理费16400元。4、承担本案诉讼费用。
被告辩称，一、对原、被告存在买卖合同关系及欠付购车款没有异议。二、原、被告签订的是分期付款买卖合同，约定被告自原告处购买厦工机器一台，约定支付首付款后，将车辆交付被告，余款分12期支付，根据合同法第一百六十七条及相关规定，原、被告的买卖合同为分期付款买卖合同。三、根据分期付款买卖合同第十四条、第十五条的约定，在被告未支付购车款的情况下合同未生效，原告主张不能成立。四、即使双方的合同成立并生效，其损失及利息主张不应得到支持。被告购买的装载机被原告的人员抢走，原告已经将车辆取回，根据买卖合同约定，原告已经行使单方解除权，解除了分期付款买卖合同，根据法律规定，原告应主张车辆使用费，原告同时主张违约金及利息不应得到支持。合同约定了两种违约金计算方法，只能选择其一，属于重复计算，原告主张的违约金及利息损失请求不应成立。原告未明确具体的违约金数额，如果过高，按相关法律规定应适当减少。综上，请求法院查明事实依法判决。
第三人薄其震述称，第三人与被告崔岩华是合伙关系，当初在原告外购买车辆时，购买人是第三人，被告提供担保，后来双方分开单干，约定将车辆转给被告崔岩华，车款由被告支付。
经审理本院认定：2013年4月5日，原告黄河公司与被告崔岩华签订一份分期付款买卖合同。双方约定，一、设备标的：被告购型号为XG955IIIL的装载机一台，价款为325000元；二、设备交付及付款方式：2013年4月5日买方向卖方支付购买设备的首期应付款10万元，卖方在交付地点将设备交付买方，设备余款225000元，买方自2013年5月20日起至2014年4月30日止，共12期，每月26日前向卖方支付货款18750元，买方向卖方足额付清设备总价款325000元。三、设备将付期限、交付地点、提货方式和运费承担，（注此项内容未填写）；四、车辆的验收与交付：1、买方向卖方交付设备的分期首期货款后，卖方应依约定的期限和地点向买方交付设备。因卖方的无故迟延或不当逾期的，应向买方承担赔偿责任。2、买方在接收设备时，应对所购设备的外观、质量、随车工具以及保修单等附件以生产厂家对该设备提供的产品合格证、技术参数、随机资料、工具装箱清单为现场验收标准。当场验收，并签署验收单，如有异议，当场提出。设备一经验收出库视为设备符合合同要求。买方提车后出现任何损伤及责任事故或人员伤亡等，均由买方承担责任，卖方不负责，并视情节，卖方保留索赔权。买方所接受的设备只限于设备保养和使用。3、（略）；五、权利和义务：1、卖方应协助厂方做好对用户设备售后服务的咨询工作。2、买方在合同期内，不得用该设备进行非法活动，不得将该设备私自转让、转包、投资、抵押、拆卸、改型或其他侵犯卖方权益的行为，如有违反，造成的损失的后果由买方承担。发生交通事故、机械事故、产品质量或其他经济纠纷，造成停工期间，买方应继续交纳应付货款，不得以任何理由拖欠货款。4、产品质量包修条款按厂家规定执行；六、设备的毁损、灭失及意外事故的责任承担（略）；七、卖方向买方出售的设备，负有保证第三人不向买方主张设备所有权的义务，除不特定人的恶意诉讼外，双方有确切证据证明第三人对设备主张权利的，除可终止设备货款外，卖方还应向买方承担赔偿责任；八、卖方向买方提交的设备质量合格证、产品说明书、技术资料与标的设备相一致；九、买方应对设备合理使用和妥善保管，定期进行维护和保养；十一特别约定：（一）、买方未足额向卖方支付设备的全部货款前，该设备的所有权属卖方所有。（二）、买方有下列行为之一，卖方要权解除合同收回设备，买方须与配合，并承担卖方因此发生的拖车费、劳务费等必要费用。期间如因买方不当的阻碍行为所发生的侵权和损害，由买方承担责任。⑴买方有义务向卖方随时告知该设备的工作、存放地点，并随时接受卖方对该设备的检查的监督，买方隐瞒设备的确切处所、私自拆卸、损毁GPS定位系统的。⑵买方担保人失踪、失去联系、隐瞒联系方式、住所的。⑶不按约定要求按时提供资料的。⑷买方拖欠货款不能如期支付，对卖方催款行为不予配合、拖欠其货款拒不交付的……（三）、买方未按约定时间足额付款，除按约定承担违约责任外，还要向卖方支付资金占用利息，并按照本合同设备总价值的15%向卖方支付违约金。资金占用利息以逾期金额为计算基数，每日承担万分之八……（八）、卖方因维护本合同项下对买方的债权而发生的费用全部由买方承担，该费用包括但不限于律师费、诉讼费、保全费、执行费、运费、住宿费、评估费、鉴定费、拍卖费等。（九）、与本合同相关的所有附件、补充协议及其化文件必须加盖卖方合同公章后方具备法律效力，否则卖方不予认可。（十）、买方不能以任何理由不按本合同约定的期限和金额支付货款。（十一）卖方对以下因素造成的损失不承担责任。（略）；十二、补充条款（略）；十三、本合同约定诉讼管辖权，山东省济南市历城区人民法院；十四、合同成立：双方签字或盖章，买方向卖方支付本合同约定首期货款，合同成立；十五、合同生效：买方向卖方支付足额设备总价款，卖方转移设备所有权，合同生效。原告在上述合同上加盖公章，被告签字并捺手印。
经质证上述合同，被告对其真实性无异议，辩称合同实际签订时间为2013年12月份，涉案合同先由薄其震与原告签订的买卖合同，后在三方协商一致的前提下，其与原告于2013年12月份签订该份分期付款买卖合同；薄其震与被告之间未签订书面合同，薄其震自原告处购买的该车辆未交付车款，被告对此清楚，三方协商，所欠车款由被告交纳，原告销售部经理张鑫口头承诺2014年春节后付10万元，余款年底分期付清；原告的销售部经理与薄其震关系很好，说合同是格式合同，所有的客户合同都一样，薄其震与原告签订的合同日期被告本人不清楚，为了工作方便，其先在空白合同上签字，事后原告加盖公司公章再给被告送一份；因车辆存在质量问题，车辆坏了找原告维修，维修不到位，因此未交纳10万元车款；过完年后清明期间，原告的修理工打电话要车款，其解释因车辆有质量问题，要求延缓几天交款，但清明节过后4月15日，原告将车辆拖走，其已经报案，派出所有记录；根据分期付款买卖合同第十四条、第十五条的规定，合同并未生效。原告对此反驳称，合同签订日为2013年4月5日，该份合同与薄其震无关，签订合同当日将车辆交付给被告。被告对此不予认可，要求原告提供交付车辆的相关证据。原告未在本院规定的期限内未提交与被告的交车手续。原告认可，涉案车辆于2014年4月15日拖回。原告主张，被告拒付货款，根据合同约定构成严重违约，拖回车辆是为保障债权的实现。
第三人薄其震在庭审中述称，其与被告合伙期间，2013年4月份，具体哪一天记不清了，在原告处购买装载机，先收到的车，后签订的合同，时间相隔有四五天，收到原告车辆时没有出具收条；当初购买该车辆时第三人为购买人，被告为担保人，未向原告支付车款，2013年9月份与被告分家，协商该车辆由被告崔岩华接受，车款由被告偿还；原、被告于2013年底重新签订的合同，具体时间记不清了，签订合同时第三人也在场，当时口头约定，一年内还清全部车款，但合同内容没有细看；原、被告重新签订合同后，第三人与原告签订的合同就当场销毁了。被告对第三人的述陈予以认可，认为其与第三人分家，就该车辆与原告签订买卖合同后，车款由其偿还，与第三人没有关系了。对于与原告签订的合同载明2013年4月5日，主张因第三人与原告签订的合同是该时间，承继的是第三人的合同义务，为此，合同上签订的时间是原合同时间，实际签订的时间为2013年12月份。原告对第三人的述称及被告的上述辩称予以认可。
原、被告签订了分期付款买卖合同，被告未按合同约定交纳首付款，原告交付车辆，后原告又将车辆拖回，双方履行合同过程中已变更了合同的内容，且原告已单方面解除合同。根据本案实际，本院明示原告要求被告支付车辆的全部价款不妥，应主张原告自交付车辆至拖回车辆期间已履行部分损失，为此，原告变更诉讼请求。要求被告按实际占用装载机的时间赔偿损失。被告崔岩华同意按占有时间支付装载机的使用费。关于使用费的计算标准，双方达成一致意见，同意按每天440元计算。
原告为本次诉讼，与齐鲁律师事务所签订委托代理合同，聘请律师代理诉讼，支付代理费16400元，原告提交民事委托代理合同、律师代理费发票及付款凭证予以证实。被告以合同未生效为由，不同意支付违约利息及律师代理费。
上述事实，由原告提供的分期付款买卖合同、委托代理合同及代理费发票等证据及庭审笔录予以证实，经本院审查后，本院予以认定。
本院认为：原告提交签署时间为2013年4月5日的分期付款买卖合同，被告虽对合同的签订时间提出异议，但被告认可与原告签订的该份合同，关于原、被告签订过程，根据第三人薄其震的述称，该合同应是原、被告及第三人协商后，被告承继第三人与原告签订的原买卖合同后，原、被告按原合同内容重新签订的合同，该合同是双方的真实意思表示，被告对买卖合同的初始时间为2013年4月5日是认可的，第三人于2013年4月5日前收到装载机被告也是知晓的。为此，被告应自第三人与原告初始签订合同日，即2013年4月5日开始，承担该车辆的相关付款义务。虽然被告辩称，被告未按合同约定支付首期货款，根据该合同第十四条的约定，该合同不成立。本院认为，根据合同法相关规定，合同一经签订即已成立，对于双方签订的分期付款买卖合同附条件成立的约定无效。对于被告的该项抗辩，本院不予采信。关于合同第十五条约定的效力问题，本院认为，根据合同法的规定，当事人对合同的效力可以约定附条件，附生效条件的合同，自条件成就时生效。合同第十五条约定“买方向卖方支付足额设备总价款，卖方转移设备所有权，合同生效”。如买方向卖方支付足额设备总价款，合同实际已履行完毕，不存在合同才开始生效的问题，故该约定亦属无效约定，对于被告的该项抗辩，本院亦不予采信。原、被告在合同中约定的合同价款、交款方式等内容，除合同第十四条、第十五条内容外，不违背相关法律规定，该成立且已生效。双方在实际履行合同过程中，通过实际行动变更了合同的部分内容，原告在第三人未支付首付款的情况下，将车辆交付给第三人使用，后第三人将车辆及合同义务转给被告，被告与原告重新签订合同时，对于车款的支付问题亦未重新约定，后原告将车辆自被告处拖回，根据本案实际，原告要求按合同约定的价款支付购车款不妥。诉讼中，原告变更诉讼请求，要求被告支付其占用期间的使用费，关于使用费的计算标准双方达成一致意见，对此本院予以支持。对于原告主张的违约利息，原、被告在合同中有明确约定，形成本案诉讼是被告收到装载机后未按约定履行付款义务所致，属违约行为，被告以违约利息的约定过高为由，要求法院予以调整，本院认为违约利息以被告所欠装载机使用费为基数，自原告拖回车辆之日起按每日万分之二点一的1.3倍计算为宜。对于原告主张的律师代理费，因合同有约定，对该项诉讼请求，本院予以支持。
依照《中华人民共和国合同法》第三十二条、第四十四条第一款、第七十七条第一款、第八十八条、第八十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十八条的规定，判决如下：
一、限被告崔岩华于本判决生效之日起十日内给付原告山东黄河物资总公司装载机使用费165000元（自2013年4月5日至2014年4月15日，每天按440元计算）。
二、限被告崔岩华于本判决生效之日起十日内向原告山东黄河物资总公司支付违约利息22522.50元（自2014年4月15日起，以165000元为基数每天按万分之二点七三计算至2015年8月30日止）；自2015年8月31日起至本判决确定的履行期限届满之日止的违约利息按上述计算标准另行计付。
三、限崔岩华于本判决生效之日起十日内支付原告山东黄河物资总公司律师代理费16400元。
案件受理费6906元，由原告负担3177元，被告负担3729元，财产保全费1270元，由被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及上诉费，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。
审 判 长 李晓丽
人民陪审员 肖春霞
人民陪审员 金吉明
二〇一五年八月三十日
书 记 员 刘丽萍