山西省怀仁县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）晋0624行初20号
原告山西能源产业集团西北矿业有限公司，住所地朔州经济开发区朔南新区教育街1号。
法定代表人邸明计，该公司董事长。
委托诉讼代理人田燕萍，山西晋商律师事务所律师。
被告朔城区国家税务局稽查局，住所地朔州市朔城区北新街。
负责人韦贵，该局局长。
委托诉讼代理人姚文涛，山西业盛律师事务所律师。
原告山西能源产业集团西北矿业有限公司（以下简称西北矿业公司）不服被告朔城区国家税务局稽查局（以下简称朔城国税稽查局）2016年6月27日作出的朔城国税稽罚[2016]1号税务行政处罚决定书，向本院提起行政诉讼。本院于2016年10月24日立案受理，于2016年10月26日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2017年1月9日组织原被告进行了证据交换，于2017年3月24日公开开庭审理了本案。原告西北矿业公司的委托诉讼代理人田燕萍，被告朔城国税稽查局局长韦贵及其委托诉讼代理人姚文涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
被告朔城国税稽查局于2016年6月27日作出朔城国税稽罚[2016]1号税务行政处罚决定书，认定：1、原告西北矿业公司于2013年9月至10月利用虚开的增值税专用发票向税务机关申报抵扣税款进行偷税，依照《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条的规定对原告罚款17954468.35元。2、原告西北矿业公司于2013年9月至10月虚开增值税专用发票，依照《中华人民共和国发票管理法》第二十二条、第三十七条的规定，对原告罚款50万元。
原告西北矿业公司诉称，2014年12月10日，黑龙江省木兰县国税稽查局向被告朔城国税稽查局发出木国税（稽）协[2014]217号协查函，告知哈尔滨金山合众矿产品经销有限公司和哈尔滨金海天成矿产品有限公司开具给原告西北矿业公司的增值税专用发票112份，金额108305771.55元，税额18411981.07元，为虚开增值税专用发票，要求被告在收到协查函后进行查处。被告对原告的涉案业务检查后，于2016年6月27日作出朔城国税稽罚[2016]1号《税务行政处罚决定书》，认定原告取得了协查函中已经证实虚开的增值税专用发票109份，合计金额105614520.27元，税额17954468.35元，并申报抵扣，协查函中所列的另外3份发票，未申报抵扣，故限原告收到处理决定书之日起15日缴纳补缴税款17954468.35元及相应的滞纳金。并以原告利用虚开的增值税专用发票向税务机关申报抵扣税款进行偷税处以罚款17954468.35元，以原告虚开增值税专用发票处以罚款50万元，共处罚款18454468.35元。原告认为，被告处罚原告事实不清，证据不足，首先，被告需要提供证据证明哈尔滨两家公司存在对外虚开增值税专用发票的事实，否则不能认定原告取得的增值税专用发票是虚开的，也就无权根据国家税务总局公告2012年33号规定要求原告补缴已抵扣的税款；二、原告属于善意接受虚开的增值税专用发票，被告要求原告缴纳滞纳金缺乏事实依据，严重违反税收法律法规，《税收征收管理法》第三十二条规定：”纳税人未按照规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。”据此，只有纳税人未按照规定期限缴纳税款时，税务机关才有权对纳税人加处滞纳金。本案中，与涉案业务有关的税款，原告已足额、按时缴纳，且有相关凭证为据，不存在未按规定期限缴纳税款的情形，故被告无权要求原告缴纳相应的滞纳金。三、原告主观不具有偷税的目的，客观不属于偷税行为。因此对原告除补缴税款并处一倍罚款缺乏事实法律依据，根据《中华人民共和国税收征收管理法》第六十三条：”纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁帐簿、记账凭证，或者在帐簿上多列支出或者不列、少列收入，或者经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报，不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。”原告对于取得虚开的专用发票是善意的，主观不具有偷税目的，客观不符合”偷税”行为中的任何一项。四、原告完全具备善意取得增值税发票的全部要件，不属于虚开增值税专用发票，被告对原告作出50万元的罚款缺乏事实法律依据。根据《国税发（2000）187号公告》的规定，要构成善意取得增值税专用发票，需同时具备以下条件：购货方与销售方存在真实的交易，销售方使用的是其所在省（自治区、直辖市和单列市）的专用发票，专用发票注明的销售方名称、印章、货物数量、金额及数额等全部内容与实际相符，且没有客观的证据表明购货方知道销售方提供的专用发票是以非法手段获得的。从朔州市公安局移送检察院侦查终结卷宗以及朔州国税局的调查可知，从客观上，原告没有为他人虚开，为自己虚开，让他人为自己虚开，介绍他人虚开等行为之一或者其中数行为，未从中非法获利，只是按照合同的约定，每吨赚取2元的差价，从主观上，原告无与他人虚开的事先共谋，对接受的增值税发票是由上游公司非法取得毫不知情，原告完全具备了上述公告中善意取得增值税发票的全部要件，而不属于虚开增值税专用发票。综上，被告对原告作出的处罚决定，不仅缺乏基本事实予以支持，而且在适用法律上也存在严重错误。请求依法撤销被告作出的朔城国税稽罚[2016]1号《税务行政处罚决定书》，维护原告的合法权益，彰显法律的公平正义。
原告起诉时，向本院提交了如下证据、依据：
1.营业执照、组织机构代码证、税务登记证、企业档案信息卡、法定代表人身份证及身份证明复印件各一份，以证明其原告主体资格。
2.朔城国税稽罚[2016]1号税务行政处罚决定书，用以证明原告起诉主体适格。
3.朔州市人民检察院不起诉决定书两份，用以证明与金山合众、金海天成存在真实交易，善意取得增值税发票。
4.2012年第33号公告，国家税务总局关于纳税人虚开增值税专用发票征补税款问题的公告。
5.2014年第39号公告，国家税务总局关于纳税人对外开具增值税专用发票有关问题的公告。
6.国家税务总局关于纳税人善意取得虚开增值税专用发票已抵扣税款加收滞纳金问题的批复。
被告朔城国税稽查局辩称，一、原告西北矿业公司的税务违法事实清楚。黑龙江省木兰县国家税务局稽查局在给我局的《税收违法案件协查函》中明确指出：哈尔滨金山合众与金海天成为原告开具了112份增值税专用发票，金额108305771.55元，税额18411981.07元，为虚开增值税专用发票，并有《已证实虚开通知单》所附发票清单予以确认。我局对原告的财务帐册进行了对照检查，证实原告不仅仅取得了黑龙江省木兰县国家税务局稽查局确认的112份，而且将其中的109份增值税发票所及17954468.35元税额申报抵扣。二、答辩人对原告的处罚决定是正确的。1.原告取得虚开的增值税发票证据确凿，用虚开的增值税发票抵扣进项税额事实清楚。《国家税务总局关于纳税人虚开增值税专用发票征补税款问题的公告》明确规定：”纳税人取得虚开的增值税专用发票，不得作为增值税合法有效的扣税凭证抵扣其进项税额。”《山西省国家税务局稽查局转发国家税务总局关于吉林4.08案件第三次协查会议补充工作要求的通知》指出：各市对受票企业进行税务处理时，有证据能定性的，按实际情况定性处理；无法定性的一律按《关于纳税人虚开增值税专用发票征补税款问题的公告》中”纳税人取得虚开的增值税专用发票，不得作为增值税合法有效的扣税凭证抵扣其进项税额。”的规定进行处理。所以答辩人根据原告以虚开的增值税专用发票抵扣进项税款的事实，对其出作补缴已抵扣税款的处理决定，无疑是正确的。2.答辩人在对原告作出税务处罚决定之前的2016年3月30日对原告作出税务处理决定，《税务处理决定书》对”滞纳金”如此表述：”限你单位自收到本决定书之日15日内到朔州市朔城区国家税务局征收大厅将上述税款及滞纳金入库。”所以《税务处理决定书》所述滞纳金，是在原告”收到本决定书之日起15日内”未缴纳税款的情况下方始发生，如果原告收到《税务处理决定书》超过15日未缴税款，必须将税款及相应的滞纳金一并入库。被告的《税务处理决定书》并不违反《税收征收管理法》第三十二条的规定：”纳税人未按照规定期限缴纳税款的，扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的，税务机关除责令限期缴纳外，从滞纳税款之日起，按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金。”原告明明用虚开的增值税专用发票抵扣了进项税款，按规定应当补缴，却宣称税款已足额、按时缴纳，明明在收到《税务处理决定书》后15日内没有将补缴税款入库，却宣称被告无权要求原告缴纳相应的滞纳金，属胡搅蛮缠。3.答辩人根据《国家税务总局关于纳税人取得虚开增值税专用发票处理问题的通知》（国税发[1997]134号）作出处罚决定是正确的。该通知第一条明确指出：”受票方利用他人虚开的专用发票，向税务机关申请抵扣税款进行偷税的，应当依照《中华人民共和国税收征收管理法》有关规定追缴税款，处以偷税数额五倍以下的罚款。”《中华人民共和国发票管理办法》第三十七条规定：违反本办法第二十二条第二款的规定虚开发票的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处五万元以下罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款。原告作为受票方，用虚开的增值税专用发票抵扣了税款，原告在没有真实交易的情况下，取得虚开的增值税专用发票，再把增值税专用发票空开给下游企业，从中赚取每吨2元的差价。这一事实已经被朔州市人民检察院朔检公诉一刑不诉（2016）10号《不起诉决定书》认定。原告主张其为善意是不能成立的。原告的行为无疑是利用他人虚开的专用发票，向税务机关申请抵扣税款进行偷税，并为下游企业虚开增值税专用发票金额超过1万元，所以被告对其作出的处罚决定，是正确的。综上，答辩人准确适用法律对原告作出的《税务行政处罚决定书》，事实清楚，证据确实充分，应驳回原告的诉讼请求。
被告在法定期限内向本院提交如下证据、依据：
1.证明被告具备法定税务行政处罚职责的依据。（详见证据审理卷193－209页。）
2.被告作出被诉税务行政处罚决定的证据和依据。（祥见证据稽查一卷34－91页，审理卷34－135页，稽查二卷1－136页，稽查三卷1－92页，稽查四卷1－152页。）
3.被告作出被诉税务行政处罚决定履行程序的证据材料。（详见证据稽查一卷1－33页、92－110页，审理卷1－33、136－183页）
4.被告作出被诉税务行政处罚决定的法律依据。（详见审理卷184－192页）
5、被告将本案涉嫌违法犯罪线索移送公安机关的证据材料。（祥见稽查一卷23－25页，审理卷51－57页）
经庭审质证，原告对被告提供的证据质证意见：1.协查函不能证明交易是虚假的。2.鉴定意见是对方自己委托的，我们不认可。3.沈建伟只是对交易过程进行了简单陈述，但是否虚开，他本人并不清楚。4.王春青的陈述不能证明原告知道是虚开的。5.对投资经营合同和场地证明，即使这两个文件是虚假的，那么原告主观上也是善意的，也是被欺骗的，被告认定事实错误，法律依据不符合。对被告提供的其他证据均无异议。
被告对原告提供的证据质证意见:对证据的真实性均无异议，但不认可原告是善意取得。
本院对上述证据认证如下：对原被告提供的证据，彼此均无异议的本院予以确认。原告对被告有异议证据，本院认为，被告提供证据均与本案待证事实有关联，且其形式、来源合法，内容真实，本院予以确认。
根据当事人陈述及本院认定的证据，查明如下事实：
朔城区国家税务稽查局于2014月12月10日收到黑龙江省木兰县国家税务局（稽查局）发出木国税（稽）协(2014)217号协查函，称哈尔滨金山合众矿产品经销有限公司，哈尔滨金海天成矿产品有限公司给被告朔城国税稽查局所辖的原告西北矿业公司开具的增值税专用发票112份，金额108305771.55元，税额18411981.07，为虚开增值税专用发票。被告朔城国税稽查局于2015年1月8日立案对原告西北矿业公司发票违法进行检查，并制定了检查实施方案，并给朔州市国家税务局经济技术开发区税务分局（简称开发区税务分局）稽查局检查股下达检查任务，并于当日对原告西北矿业公司发出税务检查通知书，原告于当日签收。开发区税务分局于2015年2月9日、2015年4月8日对原告西北矿业公司发出税务事项通知书，原告均于当日签收。被告朔城国税稽查局于2016年5月26日作出《税务行政处罚事项告知书》并于2016年6月2日送达原告。被告朔城国税稽查局于2016年6月8日作出《税务行政处罚听证通知书》，于2016年6月13日送达原告，于2016年6月21日举行听证会，并制作笔录。被告朔城国税稽查局于2015年6月23日对原告西北矿业公司作出《税务处理决定书》并于当日送达，限原告接到决定书后15日内补缴增值税17954468.35元，并告知原告在纳税上有争议，必须先依照本决定的期限缴纳税款及滞纳金或者提供相应的担保，然后可自上述款项缴清或者提供应担保被税务机关确认之日起六十日内依法向朔州市朔城区国家税务局申请行政复议。原告至今未缴纳该税款，也未提起行政复议。被告朔城国税稽查局于2016年6月27日对原告西北矿业公司作出朔城国税稽罚[2016]1号税务行政处罚决定书，以原告利用虚开增值税专用发票向税务机关申报抵扣税款进行偷税对其处以罚款17954468.35元；以原告虚开增值税专用发票，处以罚款50万元。税务行政处罚决定书于当日送达原告。
另查明：开发区税务分局于2015年3月31日制作税务行政执法审批表，被告朔城国税稽查局负责人韦贵批示”请求公安机关协助调查，以便准确定性案件性质”，并经局长审批同意后，于2015年4月1日将原告西北矿业公司涉嫌犯罪案件线索及主要证据材料移送于朔州市公安局开发区分局，朔州市公安局开发区分局于2016年5月8日作出《起诉意见书》，原告西北矿业公司法定代表人邸明计于2016年7月7日被朔州市公安局开发区分局刑事拘留，于同年7月13日被取保候审，朔州市人民检察院于2016年9月5日对原告西北矿业公司法定代表人邸明计作出《不起诉决定书》。
本院认为，朔城国税稽查局是税务稽查工作的行政主管部门，依法行使行政处罚权是法定职责，其作出行政处罚决定既要认定事实清楚而且应符合相关法律、法规的程序性要求。本案被告朔城国税稽查局于2015年4月1日将原告西北矿业公司涉嫌违法犯罪案件移送公安机关后，司法机关对该违法犯罪行为未作出最后处理之前，对原告西北矿业公司作出朔城国税稽罚[2016]1号税务行政处罚决定书，违反了《中华人民共和国行政处罚法》第七条第二款（违法行为构成犯罪，应当依法追究刑事责任，不得以行政处罚代替刑事处罚）、第二十八条（违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应的刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。）和国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条（行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉及的金额、违法事实的情节、违法事实造成的后果等，根据刑法关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的规定和最高人民法院、最高人民检察院关于破坏社会主义市场经济秩序罪、妨害社会管理秩序罪等罪的司法解释以及最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件的追诉标准等规定，涉嫌构成犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照本规定向公案机关移送。）、第五条（行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，应当立即指定2名或者2名以上行政执法人员组成专案组专门负责，核实情况后提出移送涉嫌犯罪案件的书面报告，报经本机关正职负责人或者主持工作的负责人审批。行政执法机关正职负责人或者主持工作的负责人应当自接到报告之日起3日内作出批准移送或者不批准移送的决定。决定批准的，应当在24小时内向同级公安机关移送；决定不批准的，应当将不予批准的理由记录在案。）、第八条（公安机关应当自接受行政执法机关移送的涉嫌犯罪案件之日起3日内，依照刑法、刑事诉讼法以及最高人民法院、最高人民检察院关于立案标准和公安部关于公案机关办理刑事案件程序的规定，对所移送的案件进行审查。认为有犯罪事实，需要追究刑事责任，依法决定立案的，应当书面通知移送案件的行政执法机关；认为没有犯罪事实，或者犯罪事实显著轻微，不需要追究刑事责任，依法不予立案的，应当说明理由，并书面通知移送案件的行政执法机关，相应退回案卷材料。）、第十一条（行政执法机关对应当向公安机关移送的涉嫌犯罪案件，不得以行政处罚代替移送。行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前已经作出的警告，责令停产停业，暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照的行政处罚决定，不停止执行。依照行政处罚法的规定，行政执法机关向公安机关移送涉嫌犯罪案件前，已经依法给予当事人罚款的，人民法院判处罚金时，依法折抵相应罚金。）规定。根据以上规定，行政执法机关在依法查处违法行为过程中，发现违法事实涉嫌犯罪，依法需要追究刑事责任的，必须依照规定向公安机关移送，移送后应等待司法机关作出处理，如司法机关认定构成犯罪并对原告处以人身权和财产的刑罚，被告就不应再作罚款的行政处罚。如原告行为不构成犯罪，依照《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》，公安机关应将本案退回本案被告，被告才可追究原告行政责任，给予行政处罚。本案中，被告将案件移送公安机关立案侦查后，又以原告西北矿业公司偷税和虚开增值税专用发票作出罚款的处罚决定，不符合上述法律规定，本院认定被告朔城国税稽查局对原告西北矿业公司作出的行政处罚决定违反法定程序。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项规定，判决如下：
撤销被告朔城区国家税务局稽查局于2016年6月27日对原告山西能源产业集团西北矿业有限公司作出的朔城国税稽罚[2016]1号税务行政处罚决定。
案件受理费50元，由被告朔城区国家税务局稽查局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于朔州市中级人民法院。
审 判 长 郭秀清
审 判 员 薛 惠
代理审判员 杨菊红
二〇一七年四月二十一日
书 记 员 刘 婕