黑龙江省宝清县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）清民初字第359号
原告李某1，女。
委托代理人袁某某。
被告李某1，男。
委托代理人任某某。
原告李某1诉被告李某2继承纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李某1及其委托代理人袁某某、原告的证人李某4、班某某、张某某、王某某、袭某某、李某5、和平居委会的代表汪某某。被告李某2及其委托代理人任某某及被告的证人冷某某、李某6、孟某某、李某7、佘某某、李某8、吴某某、柳某某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李某1诉称：我与被告李某2原系堂兄妹关系。因被告养父李某3、娄某某夫妇无子女，于1959年3-4月间收养了其二弟李某5三子即李某2为养子；于1961年2月间又收养了其三弟李某4的三女即原告李某1为养女。原、被告被收养后，均与李某3共同生活并将户籍关系迁往养父李某3的户口薄上。原、被告的养母娄某某于1991年病故，养父李某3于1995年病故。原、被告婚前与养父于1974年共同建造三间土草结构住宅80余平方米，又建造两个仓房50多平方米。被告于1974年秋季结婚户口与养父分开，原告于1981年结婚户口与养父分开。养父李某3病故后，原告一直认为该房屋仍然是养父名下。当2014年10月份原告与被告协商继承事宜时被告知其已背着原告将房屋过户到其名下并私自占有。为此，根据继承法的有关规定，依法提起诉讼，要求法院判令现由被告占有的位于宝清县第三中学围墙外东南角处的80余平方米住宅和50多平方米的仓房依法由原告继承50%并由被告承担本案诉讼费用。
原告李某1为证明其主张的事实。当庭向法庭出示下列证据：
证据一、证人李某4的当庭证言。旨在证明：李某3系李某4的胞兄。因胞兄李某3与妻娄某某婚后无子女。于1962年2月将婚生次女李某1过继李某3夫妇抚养。被告李某2以李某4系李某1亲生父亲，有利害关系为由提出异议。
证据二、班某某当庭证言，旨在证明：原告李某1原系李某4女儿，于1961年2月过继给大哥李某3做养女。此外，李某3曾于1959年3-4月间，将三弟李某5的三儿子李某2过继为儿子。被告质证后以证人班某某系原告李某1的姨母，不是事件的亲历者为由提出异议。
证据三、证人张某某的当庭证言，旨在证明：李某1是其任教的宝清第二中学76届毕业学生，其做为班主任证明原告李某1从小过继给李某3抚养。被告以证人张某某证明的事实系听说，不属实为由提出异议。
证据四、证人王某某的当庭证言，旨在证明：其与李某3曾是和平村生产队长，在一起聊天时李某3曾对其说，原告李某1是李某4的女儿。李某4在1960年丧偶后，将女儿李某1过继大哥李某3夫妻做养女。此外，李某3还收养了其三弟李某5的三子李某2做为养子。居住和平村的年长者都知道这一事实。被告以证明的内容是听说的，真实性无法确认为由提出异议。
证据五、证人袭某某的当庭证言，李某1系李某4的女儿，由于其生母因病去世早，在丧母后，因李某3没有女儿，便将李某1过继为女儿。其从小学到高中均与李某1为同学，能证明此事。被告以证人证言无法确认为由提出异议。
证据六、证人李某5的当庭证言，旨在证明：其与李某1系宝清县第二中学同学，班主任为张某某。生活中，听到李某1称李某3为爸爸，被告以证人证言的真实性无法确认为由提出异议。
证据七、和平居委会的代表汪某某的当庭证言，原告李某1系李某3养女，因李某3没有子女，便收养其三弟李某5的儿子李某2为养子，收养李某4的女儿李某1为养女。在李某124岁出嫁前，一直由李某3供养。被告以和平居委会的代表汪某某的当庭证言不属实为由提出异议。
证据八、于1989年拍摄的李某3全家福照片1张，旨在证明：原告李某1系李某3的养女，有继承权。被告对该证据的真实性无异议。但以该证据不能证明原告李某1与李某3间系收养关系为由提出异议。
证据九、证人赫秀英、赫秀莲的证言两份，旨在证明：李某1系被李某3收养的事实。被告以证人未到庭，无法质证，证言无效为由提出异议。
证据十、（2015）宝证撤字第1号撤销公证决定书，旨在证明：被告人进行虚假公证，被公证处调查后予以撤销。被告对真实性无异议，公证处已通知去领取，但现没有去取。
原告李某1申请调取证据：
证据十一、北兴派出所于2014年12月12日出具证明一份，载明“北兴派出所于2004年9月成立，由于派出所几次搬迁，1981年户籍档案丢失，现没有李某1与李某3的户籍档案”。原、被告经质证均无异议。
证据十二、李某3死亡证明；娄某某死亡证明；李某3生父李成玉死亡证明；李某3母亲姜国胜死亡证明；娄某某父亲娄胜利死亡证明；娄某某母亲尤桂兰死亡证明。原、被告经质证均无异议。
证据十三、和平居委会证明两份，旨在证明：李某3与娄某某系夫妻关系。原、被告经质证均无异议。
证据十四、公证档案李某2简历表，原、被告经质证对证明被告身份的事实均无异议。
证据十五、建字第01504号城镇私有房产执照系宝清县人民政府于1982年8月向李某3核发结构土草、间数叁间、面积玖拾贰，于1974年自建。原、被告经质证均无异议。
证据十六、第0001XXXX号房屋所有权证存根，载明“1999年12月28日由宝清县房产处对李某3私产房重新发证，面积88.20平方米，由李某2领取”。原、被告经质证后均无异议。
证据十七、宝房权字QZ201007XX**号房屋所有权证，建筑面积为88.20平方米，登记在李某2名下。原告李某1质证后认为是被告通过虚假公证所取得的房屋所有权证。被告经质证后认为产权已登记在李某2名下，没有撤销之前，产权人应是李某2。
证据十八、宗地档案、载明：西至三中、东至陈永江、北至丁德基、南至道路，四至范围内土地911.61平方米，土地使用权人为李宏彬（李某2），李某3自建的88.20平方米住宅在该土地使用范围内。原告李某1对真实性无异议，但主张应看原始批照。被告无异议。
被告李某2辩称，原告所述与事实不符，应驳回原告的诉讼请求。理由如下：1、原告李某1不是李某3的养女，无权继承李某3的遗产。我的生父是李某5，是养父李某3的胞弟。在我6岁时，大伯李某3选择我做他的养子；2、原告是李某3三弟李某4的二女儿，我的养父李某3的母亲看到原告的父亲李某4丧偶后没有能力照顾三个孩子，就把原告领回家中寄养，直至长大成人结婚。婚后亦不常来往。因此在这个家庭中原告不是李某3的养女；3、我于1973年起，在电业打工，有了一定的收入，于1974年与养父李某3共同出资在宝清县第三中学东侧盖了三间草房。原告诉称其与我及养父李某3共同出资建造三间房屋是不可能的，而且原告在当时不满16周岁还在上学。养父李某3去世后，我将原三间草房进行了装修和改建，房盖换成了铁皮的，四面墙用水泥和砖又砌了一层，并用瓷砖罩的面。因此，这三间草房是我与李某3共同所有，与原告无关；4、我一直与养父母共同生活，对养父母尽到了全部赡养义务，包括养母瘫痪在床13年及养母疫后安葬，原告一直未对养母尽护理义务。对养父在1994年、1995年两次骨折，也都是由我及胞妹李某6进行照顾，直至养父李某3疫后，原告未尽儿女应尽的义务。在本案中，既使可以认定原告的养女身份，因其未尽赡养义务，在分配遗产时，应当不分或少分；5、在养父重病期间，我的胞妹李某6与我共同照顾养父。在养父去世前，曾立下口头遗嘱，由我和李某6共同继承其遗产。养父去世后，我与李某6根据养父的口头遗嘱在宝清县公证处办理了继承权公证，并在宝清县房产处办理了房权证。
被告李某2为证明其主张的事实，当庭出示下列证据：
证据一、和平居委会出具的证明一份，旨在证明：宝集建（92）字第1-1-5XX号集体土地建设用地使用证土地使用者“李宏彬”与“李某2”为同一人，原告经质证无异议。
证据二、合劳字01703号全民固定工人录取证旨在证明：被告李某2于1982年被宝清县社招录为正式工人，与养父李某3的户口分离，但生活中仍在一起居住。原告经质证对真实性无异议，但认为与本案无关。
证据三、宝集建（92）字第1-1-5XX号集体土地建设用地使用证，旨在证明：房屋所占土地使用权人为李宏彬（李某2）。原告经质证对该证据的真实性无异议。但认为该处是李某3建房，而不是李某2建房。农村集体土地是不能拨给城镇居民的。
证据四、证人娄喜珍证言，旨在证明：李某1不是李某3的养女。原告以该证据不是娄喜珍本人书写，并且娄喜珍本人未到庭，不能作证据使用为由提出异议。
证据五、证人李凤君证言，旨在证明：李某1不是李某3养女。原告以证人李凤君没有到庭，无法作为证据使用为由提出异议。
证据六、证人李某7当庭证言，旨在证明：李某1不是李某3的养女。但证人李某7当庭陈述的事实：其是李某3的连襟，李某1从小到大称李某3为爸爸，称娄某某为妈妈，李某1长大出嫁时，是从李某3家出嫁的，其去送的亲，而且妻姐娄某某去世时，李某1做为养女还穿的孝衣。
证据七、证人冷某某的当庭证言，旨在证明：证人冷某某当庭陈述：其与李某3是将近30年的邻居，李某1在李某3家生活20多年并在李某3家出嫁。仅是听他人说病重期间经他理解由被告李某2与其胞妹李某6共同继承房产，但李某3临终时关于继承问题并未向其特别交代。
证据八、证人李某6当庭证言，旨在证明：李某6当庭陈述，其伯父李某3临终前十余天曾交待房子留给其和李某2，在场人有姓冷的、姓孟的、姓沈的、还有吴中杰在场。原告李某1在鹤岗不在场。李某1是李某3病故前3-4天回来的。原告经质证认为，证人李某6是以李某3女儿的身份去申请公证，而且从倾向性而言，证言内容偏向于其哥哥李某2，证言是虚假的。
证据九、证人孟某某的当庭证言，证人孟某某当庭陈述：其于1983年起与李某3相邻而居。李某3去世前曾说过他的遗产由李某6和李某2继承，但没说是立遗嘱。有一个姓刘的老头当时在场现已过世了，其他在场人均不认识。原告以证言无他人佐证，而且证人也证实李某3没有立遗嘱，同时以其侄女没有继承权为由提出异议。
证据十、（2010）宝证内民字第301号公证书，旨在证明：李某6与被告李某2根据李某3的口头遗嘱，在宝清县公证处办理公证。原告以1、该公证书属于虚假公证；2、在公证书中李某2及案外人李某6在公证处办理公证承认没有遗嘱。李某6只是以女儿的身份，所以遗嘱是虚假的，公证机关没有实质调查，侄女李某6是属于遗赠范畴而不是遗嘱。该份公证书属于虚假公证，属于无效。
证据十一、证人佘某某的当庭证言，证人佘某某当庭陈述：我于1973年来宝清做木匠，李某2找我给三间草房做门窗。原告李某1庭后对证人证言不属于新证据为由提出异议。
证据十二、证人李某8的当庭证言，李某8当庭陈述其系李某2的胞弟。大伯李某3和胞兄李某2建房时帮工搬运土坯了，对于胞兄李某2工资情况不了解。原告李某1于庭后对证人李某8与李某2系亲属关系，不是新证据为由提出异议。
证据十三、证人吴某某的当庭证言，吴某某陈述其母亲王希玲与被告李某2的配偶王希芹系同胞姐妹。其曾于上世纪八十年代帮助被告修房时存在50平方米左右的草坯仓房，把主房盖换成铁皮并罩面，并在草坯仓房南侧，李某2又建造了50余平方米砖厢房。李某3当时腿坏，但健在。原告李某1于庭后以证人吴某某与被告有亲属关系，不是新证据为由提出异议。
证据十四、证人柳某某的当庭证言，证人柳某某陈述其配偶王希兰与被告李某2的配偶是同胞姐妹。李某2于1990年修房子时在家里主事，因房子漏雨换的铁皮。李某2又加盖了一个小砖厢房，当时李某3健在，但腿有毛病。李某1已出嫁，不在家。庭后原告李某1以证人柳某某与被告李某2系亲属关系，不属于新证据为由提出异议。
证据十五、证人王某的当庭证言。证人王某当庭陈述：被告李某2的配偶与我父亲王希良是同胞姐弟关系。李某2于1990年找我干瓦匠活，先建砖瓦结构厢房，然后大房子（土坯结构）罩面、外面镶的瓷砖，李某3健在但腿脚不好。原告李某1于庭后以证人王某与被告李某2有亲属关系，不是新证据为由提出异议。
证据十六、电工证原件。旨在证明：被告李某21974年从事电工职业。原告经质证无异议。
根据当事人的陈述及其当庭出示的证据，结合本院依法调查的相关情况，对本案争议焦点归纳如下：一、本案原告李某1是否是李某3收养的养女；二、本案中李某3遗留的土坯结构88.20平方米三间房及西侧毗邻的50余平方米仓房是否应有被告李某2的份额；三、遗产范围。
围绕本案争议焦点，对双方当事人提供的证据认证如下：
对原告李某1以其出示的证据一，李某4的当庭证言；证据二、班某某的当庭证言；证据三、张某某的当庭证言；证据四、王某某的当庭证言；证据五、袭某某的当庭证言；证据六、证人李某5的当庭证言；证据七、和平村居委会代表汪某某的当庭证言，欲证明：原告李某1丧母后于1961年2月，由伯父李某3、伯母娄某某夫妇收养，并共同生活，直至上学、成年后出嫁。生活中称李某3为爸爸，娄某某为妈妈。证据十、全家福照片，旨在证明：李某1系养女，有继承权。被告李某2以原告的证人李某4与原告有利害关系，其他证人证言均系听说，不是亲历，并提供证据六、证人李某7的当庭证言；证据七、证人冷某某的当庭证言予以反驳。但被告的证人李某7当庭陈述：称其与被告是连襟，李某1从小到大称李某3为爸爸，称娄某某为妈妈，成年后，从李某3家出嫁，其去送亲。故本院对被告证人李某7当庭陈述的事实予以采信。对原告出示的证据一、证据二、证据三、证据四、证据五、证据六、证据七、证据八、证据十证明原告李某1系李某3、娄某某养女身份予以确认。
对原告申请调取的证据十一，北兴派出所出具的证明一份，旨在证明：因北兴派出所几次搬迁，导致1981年户籍档案丢失，无李某1、李某3户籍档案；证据十二、李某3及其父亲李成玉、母亲姜国胜，配偶娄某某及岳父娄胜利、岳母尤桂兰死亡证明六份；证据十三、和平居委会关于李某3与娄某某系夫妻关系的证明两份；证据十四、被告李某2简历表；证据十五、关于李某3于1974年建造的叁间土坯房由宝清县人民政府于1982年核发建字第015XX号城镇私有房产执照；证据十六、宝清县房产处于1999年12月28日为李某3名下的88.20平方米房屋重新更换产权证并由被告李某2领取宝房权字第0001XX**号房屋所有权证，因被告均无异议，均予以采信。对原告以依申请调取的证据十七、宝房权字QZ201007XX**号房屋所有权证，欲证明，该房权证是依据虚假公证所取得。而且其出示的证据十（2015）宝证撤字第1号撤销公证决定书已撤销（2010）宝证内民字第301号公证书。被告则以房权已登记在被告李某2名下，没有撤销前产权人为被告李某2。本院对被告名下的QZ201007XXXX号房屋所有权证载明的该88.20平方米住宅系由被继承人李某3、娄某某生前遗留的宝房权字第0001XX**号房权证上载明的88.20平方米住宅经被告李某2申请变更登记演变而来的事实，予以确认。同时对原告出示的证据十、（2015）宝证撤字第1号撤销公证决定书的内容予以采信。
对被告以其出示的证据一，和平村委会出具的关于宝集建（92）字第1-1-5XX号集体土地建设用地使用证土地使用者“李宏彬”与“李某2”为同一人；证据二、李某2的合劳字01703号全民固定工人录取证；证据三、关于宝集建（92）字第1-1-5XX号集体工地建设用地使用证，载明土地使用权人为李某2。原告对被告证据一、证据二、证据三证明的事实无异议，本院予以采信。
对原告以其出示的证据九未到庭证人班秀英，班某某证言，欲证明李某1系被李某3收养的事实。对被告以其证据四未到庭证人娄喜珍的证言、证据五未到庭证人李凤君的证言。欲证明：李某1不是李某3养女的事实。原、被告双方均以证人未到庭提出异议。本院认为：证人应当出庭作证。故对原告出示的证据九；被告出示的证据四、证据五，欲证明的事实均不予确认。
对被告以其出示的证据七冷某某当庭证言，证据八李某6的当庭证言，证据十（2010）宝证内民字第301号公证书。旨在证明：李某3生前立下口头遗嘱，其疫后财产由李某6、李某2继承。原告以案外人李某6以女儿身份取得公证，该证言、公证书属于虚假公证。而且证人冷某某、孟某某仅是听说李某3疫后，房产由李某2、李某6继承，而不是做为特约的口头遗嘱见证人。且（2010）宝证内民字第301号公证书已被（2015）宝证撤字第1号撤销公证决定书予以撤销。故该口头遗嘱因不具备合法要件，本院不予确认。
对被告以其出示的证据十一证人佘某某当庭证言、证据十二证人李某8的当庭证言、证据十三证人吴某某的当庭证言、证据十四证人柳某某的当庭证言、证据十五证人王某的当庭证言，欲证明：座落在宝清县第X中学围墙外东南角李某3建造的88.20平方米的三间草坯房屋及西侧毗邻的50余平方米仓房系被告与李某3共建财产。原告李某1于庭后以证人均与被告有利害关系或亲属关系为由提出异议。因法律未明确禁止亲属或利害关系人做证，仅以证明力弱，需结合其他证据佐证进行确认。对被告以其出示的证据十六，电工证，证明其1973年经培训，具备电工技能在电业局打工并获得相应收入用于投资建房。本院认为，1973年被告具备电工技能是不争的事实，但不能证明自己获得相应收入。故本院对李某3于1974年自筹建造的土草结构88.20平方米三间住宅房屋及房西毗连的50余平方米土草结构仓房的事实，予以确认。
本院依据相关证据及庭审笔录确认以下事实。被继承人李某3与娄某某婚后未生育子女。于1959年3-4月间，收养李某3胞弟李某5次子李某2为养子。此后，其胞弟李某4因丧偶，抚养子女困难，李某3夫妇便于1961年2月间又收养胞弟李某4的女儿李某1为养女。自此，二位养子女便尊称李某3、娄某某夫妇为父母并共同生活及至求学。1974年初，李某3、娄某某夫妇筹款在宝清县第三中学围墙外东南角自建土草结构房屋三间及西侧毗邻50余平方米草坯仓房。被告于1974年秋结婚后便与李某3夫妇共同生活；原告于1981年结婚后与养父母户口分离。宝清县人民政府于1982年8月为李某3自建的土草结构房屋核发黑龙江省宝清县建字第015XX号城镇私有房产执照。被告李某2于1982年12月27日被县社招为工人。被继承人李某3的配偶娄某某于1990年3月20日因病死亡。1992年7月，宝清县人民政府为被告李某2核发宝集建（92）字第1-1-5XX号李某3自建的土草房三间核发集体土地建设用地使用证。在1990年左右，被告李某2在李某3健在时，组织亲属李某8、吴某某、柳某某、王某等对李某3名下的三间土三间换了铁皮瓦盖，四周砌砖并罩面。同时，在原土坯仓房南侧，又建造了60余平方米砖瓦结构厢房。1995年6月28日，李某3病故，其建造的土草结构三间房及50余平方米西侧毗连仓房均由被告李某2占有使用。1999年12月28日，宝清县人民政府为被继承人李某3名下的房屋重新核发宝清县房权证宝房字第0001XX**号房屋所有权证，共有人栏为空白。被告李某2与胞妹李某6于2010年6月4日以申请人身份向宝清县公证处申请继承权公证事项。宝清县公证处于同年7月20日做出（2010）宝证内民字第301号公证书，确认被继承人的遗产由儿子李某2、女儿李某6共同继承。因女儿李某6放弃对被继承人李某3、娄某某的遗产继承权，因此兹证明被继承人李某3、娄某某的上述遗产由李某3、娄某某的儿子李某2一人继承。被告李某2遂依据该公证书向宝清县房地产管理处申请对李某3名下的房屋变更到其名下。2010年7月21日，宝清县房地产管理处为被告李某2核发了宝清县字第QZ2010017XXXX号房屋所有权证。原告李某1于2014年10月知悉后，向本院提起诉讼，要求对被继承人李某3、娄某某的遗产88.20平方米土草结构住宅房屋及50余平方米仓房继承50%的份额。
另查明：在诉讼中，本院向宝清县公证处送达（2014）清民初字第359号司法建议书，要求对（2010）宝证内民字第301号公证书的内容依法审查。2015年2月3日，宝清县公证处依利害关系人李某1的申请，做出（2015）宝证撤字第1号撤销公证书决定书：经我处研究决定，撤销我处于二零一零年七月十二日为李某2出具的（2010）宝证内民字第301号公证书，此公证书自始无效。
本院认为：被继承人李某3、娄某某收养被告李某2、原告李某1为养子女，事实清楚，有证人证言为证。在被继承人娄某某、李某3先后病故后。原、被告均系被继承人李某3、娄某某的法定继承人，享有平等的继承权。被告李某2婚后一直与被继承人夫妇共同生活，照顾被继承人生活起居，属尽赡养义务较多。原告李某1婚后即随夫共同生活。对被继承人夫妇日常生活起居尽赡养义务较少。对于被告主张的其于1973年具备电工技能并在电业打工获得收益，已用于与养父共同建房主张析产的请求。因具备电工技能与获得收益并不是成正比。而且多年来，其并未对核发房照共有人栏空白提出异议。故本院对被告主张的被继承人与被告共同建房的事实不予确认。同时对原告主张与被告及养父共建房屋的事实，因其系在校学生、无经济来源，故本院对其主张的共建行为亦不予确认。庭审中，被告李某2以上世纪九十年代由其出资对被继承人的房屋及仓房修缮，主张析出部分份额。因修缮房屋属添附行为，并不能改变房屋做为主物的所有权性质。且其与被继承人共同使用该房屋，又不能提供证据证明修缮投入的具体数额，故本院对其修缮行为，界定为属对被继承人李某3尽赡养义务的性质。综上，对被继承人李某3、娄某某其遗留的座落在宝清县宝清镇友谊街41-107-0047-00XXXX号宝清县第三中学校墙外东南角88.20平方米住宅及50余平方米西侧毗邻仓房本院酌定由被告李某2继承65%的份额，原告李某1继承35%的份额。根据《中华人民共和国继承法》第十条第一款、第三款、第十三条第一款、第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
坐落在宝清县宝清镇友谊街41-107-0047-00XXXX号原登记在被继承人李某3名下（房权证号为宝清县房权证宝房字第0001XX**号）现变更登记在李某2名下（房权证宝房字第QZ201007XX**号）及50余平方米仓房由原告李某1继承35%的份额，被告李某2继承65%的份额。限本判决生效后立即执行。
案件受理费2300元，由原告负担805元，被告负担1495元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。
审 判 长 白春生
人民陪审员 林振福
人民陪审员 夏 清
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 初 彤