广西壮族自治区玉林市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）桂09刑终272号
原公诉机关广西壮族自治区北流市人民检察院。
上诉人（原审被告人）林达云，男，1975年12月20日出生于广东省化州市，汉族，高中文化，农民，住广东省化州市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
上诉人（原审被告人）赖科高，男，1954年4月27日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年12月21日被刑事拘留，同月24日被逮捕，同月28日被监视居住，2017年3月24日被取保候审，同年4月11日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
辩护人龙钢锋，广西聪慧律师事务所律师。
原审被告人欧庭彬，男，1971年9月27日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，高中文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
原审被告人钟秉海，男，1964年11月15日出生于广东省化州市，汉族，小学文化，农民，住广东省化州市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
原审被告人李建家，男，1972年6月4日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，小学文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现羁押于北流市看守所。
原审被告人齐伟志，男，1971年8月18日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现已取保候审。
原审被告人李元形，男，1976年5月9日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，小学文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现已取保候审。
原审被告人林广全，男，1965年6月15日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，小学文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现已取保候审。
原审被告人李雪梅（曾用名李彐梅），女，1968年12月8日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现已取保候审。
原审被告人李日辉，男，1989年1月4日出生于广西壮族自治区北流市，汉族，初中文化，农民，住北流市。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年11月29日被刑事拘留，同年12月15日被逮捕。现已取保候审。
广西壮族自治区北流市人民法院审理广西壮族自治区北流市人民检察院指控原审被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉犯开设赌场罪一案，于2017年6月19日作出（2017）桂0981刑初139号刑事判决。原审被告人林达云、赖科高不服，提出上诉。本院于2017年7月5日受理后，依法组成合议庭，于2017年8月10日公开开庭审理了本案。广西壮族自治区玉林市人民检察院指派检察员李春出庭履行职务。上诉人林达云、上诉人赖科高及其辩护人龙钢锋，原审被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：2016年11月25日至同月27日，被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉伙同黄祖权（另案处理）等人，合伙在北流市某居民楼房一楼大厅开设赌场。该赌场以扑克牌作为赌具，以赌“三公”的方式聚众赌徒进行赌博。2016年11月27日下午，公安机关依法对该赌场进行检查，当场抓获参赌人员34人，缴获赌场渔利人民币2000元，赌资人民币12010元，赌具扑克一副。
上述事实，有原公诉机关提供，并经原审法院庭审质证、认证的如下证据证明：受案登记表，证人李某1、黄某1、赖某1、苏某1、陈某1、钟某1、陈某2、陈某2、黄某2、刘某、何某、李某2、陈某3、陈某4、陈某5、陈某6、俞某1、彭某、苏某2、黄某3、张某、李某3、农某、周某1、俞某2、赖某2、曹某、苏某3、周某2、黄某4、陈某7、林某、苏某4、钟某2的证言，同案人黄祖权的供述，检查笔录、证据保全清单及照片，辨认笔录及照片，辨认赌具、赌场抽头所得渔利及赌资的照片，证人辨认被告人的笔录及照片，被告人及同案人黄祖权互相辨认的笔录及照片，北流市公安局行政处罚决定书，抓获经过及被告人的供述等。
原审法院认为，被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉以营利为目的，合伙提供赌博场所、赌具，设定赌场方式，从中抽头渔利的行为，均构成开设赌场罪。被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉伙同他人共同故意犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪中，被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉伙同他人经商量后，提供赌博场所、赌具，设定赌场方式，组织人员参与赌博，从中渔利共同分赃，起主要作用，均是主犯，应当按其所参与的全部犯罪进行处罚。被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉归案后均如实供述自己的罪行，均当庭认罪，依法均可以从轻处罚。被告人赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉各预交罚金5000元，可认定为赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉悔罪的表现，亦可酌情对赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉从轻处罚。被告人的违法所得，依法予以收缴，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条；《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项；《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条、第十一条第一款的规定，判决：一、被告人欧庭彬犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。二、被告人钟秉海犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。三、被告人李建家犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。四、被告人林达云犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。五、被告人赖科高犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。六、被告人齐伟志犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。七、被告人李元形犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。八、被告人林广全犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。九、被告人李雪梅犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。十、被告人李日辉犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币八千元。十一、缴获赌场的赌场渔利人民币二千元（该款扣押在北流市公安局），赌资人民币一万二千零一十元（该款扣押在北流市公安局），均予以没收，上缴国库。
上诉人林达云、赖科高上诉提出：原判量刑过重。
赖科高的辩护人龙钢锋亦提出了相同的辩护意见。
玉林市人民检察院的出庭意见是：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。上诉人上诉无理，应予驳回。
经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相同。原判认定事实的证据来源合法，内容客观、真实，证据间能相互印证，并经原审法院庭审质证、认证属实，本院予以确认。在二审期间，上诉人及其辩护人未向本院提交有新的证据。
本院认为，上诉人林达云、赖科高，原审被告人欧庭彬、钟秉海、李建家、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉开设赌场，从中渔利，均构成开设赌场罪。欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉共同故意犯罪，是共同犯罪。在共同犯罪过程中，欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉起主要作用，均是主犯，应当按其所参与的全部犯罪进行处罚。欧庭彬、钟秉海、李建家、林达云、赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉归案后均如实供述自己的罪行，均当庭认罪，依法均可以从轻处罚；赖科高、齐伟志、李元形、林广全、李雪梅、李日辉各预交罚金5000元，可酌情从轻处罚。上诉人及原审被告人的违法所得，依法予以收缴，上缴国库。对于上诉人林达云、上诉人赖科高及其辩护人龙钢锋所提出的上诉意见及辩护意见，经查，林达云、赖科高犯开设赌场罪，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原判根据梁某、赖科高犯罪的事实、情节及对社会的危害程度，各判处有期徒刑十个月、八个月，并各处罚金八千元，罪罚相当，并无过重。上诉无理，予以驳回。综上所述，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，适用法律正确，应予维持。玉林市人民检察院的出庭意见正确，应予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 余 华
审判员 陈一军
审判员 罗 斌
二〇一七年八月十一日
书记员 明美彤