江西省赣州经济技术开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）赣0791刑初74号
公诉机关赣州经济技术开发区人民检察院。
被告人黄功斌，男，1992年11月8日出生于江西省信丰县，汉族，小学肄业，务工，户籍所在地江西省赣州市信丰县。因犯诈骗罪、盗窃罪，于2015年5月11日被江西省信丰县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金9000元。因涉嫌犯盗窃罪，于2017年3月18日被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于赣州市看守所。
赣州经济技术开发区人民检察院以赣开检刑诉（2017）66号起诉书指控被告人黄功斌犯盗窃罪，于2017年6月22日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赣州经济技术开发区人民检察院指派检察员熊翼出庭支持公诉，被告人黄功斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2016年2月，被告人黄功斌通过挖机QQ群受聘给受害人徐某2开挖掘机，2月21日天下雨，挖机不能施工，黄功斌因为缺钱花就想把雇主徐某2的神钢挖掘机（型号为SK260LC-8，发动机号P15578)卖掉自己得钱，通过询问，黄功斌找到做二手挖机生意老板赵某（外号“马嘴”），谎称自己在赣州经济技术开发区（以下简称赣州经开区）有一台神钢挖机要出售，当天赵某到工地现场看了挖机，把挖机照片发给南昌做二手挖机生意的吴某，吴某又把情况告诉了做挖机生意的南昌人刘某，四方均谈好了购买价格，即黄功斌以215000元将挖掘机卖给赵某，赵某以285000元将挖掘机卖给吴某，吴某再以302000元将挖掘机卖给刘某。当天晚上，被告人黄功斌和赵某在赣州市长征大道天之道沐足店泡脚，赵某给了黄功斌100000元订金。晚23时许，赵某找来的拖车司机和赵某、黄功斌一道把挖掘机从工地上装车运往南昌，运费4500元由黄功斌承担。挖机装车时，吴某转给黄功斌110000元、转给赵某170500元（扣除运费4500元）。因吴某转的110000元不能马上到账，黄功斌跟着赵某在赣州经开区英伦商务宾馆开房。2月22日早上九点，黄功斌在确认110000元到账后，独自离开宾馆。被告人黄功斌将犯罪所得215000元用于购买汽车、摩托车、建材、娱乐等个人消费。
针对上述指控，公诉机关当庭出示和宣读了相应证据加以证实。公诉机关认为被告人黄功斌的上述行为已构成盗窃罪，应当追究其刑事责任。
被告人黄功斌对起诉书指控的犯罪事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪。
经审理查明，2016年2月，被告人黄功斌通过挖机QQ群被受害人徐某2雇佣开挖掘机。2月21日，因天气下雨停工，黄功斌身上缺钱便欲把徐某2的神钢挖掘机（型号为SK260LC-8，发动机号P15578)卖掉自己得钱。通过了解，黄功斌找到做二手挖掘机生意的老板赵某（外号“马嘴”），谎称自己在赣州经开区有一台神钢挖掘机要出售。同日，赵某到工地现场看了该挖掘机，并把挖掘机的照片发给南昌做二手挖掘机生意的吴某，吴某又把情况告诉了做挖掘机生意的南昌人刘某，四方均谈好了购买价格，即黄功斌以215000元将挖掘机卖给赵某，赵某以285000元将挖掘机卖给吴某，吴某再以302000元将挖掘机卖给刘某。当晚，被告人黄功斌与赵某在赣州市长征大道天之道沐足店泡脚时赵某支付给黄功斌订金100000元。晚23时许，赵某找来的拖车司机与赵某、黄功斌一道将该挖掘机从工地上装车运往南昌，运费4500元由黄功斌承担。挖机装车时，吴某转给黄功斌110000元、转给赵某170500元（扣除运费4500元）。因吴某转的110000元不能马上到账，黄功斌遂跟随赵某在赣州经开区英伦商务宾馆住宿。2月22日上午九时，黄功斌在确认110000元到账后，独自离开宾馆。被告人黄功斌将犯罪所得215000元用于购买汽车、摩托车、建材、娱乐等个人消费。
经赣州经济技术开发区价格认定中心认定，价格认定标的神钢牌挖掘机在2017年2月26日的市场零售价格为354000元。
2017年3月17日，公安人员在广东省揭阳市仙桥区美嘉源鞋厂将被告人黄功斌抓获归案。案发后，公安机关将扣押的现金共计227760元发还给被害人徐某1。
上述事实有下列证据可以证实：
（一）书证
1、受案登记表、抓获经过、报案笔录，证实2017年2月26日14时30分许，赣州市公安局开发区分局接事主徐某1报警称：2017年2月26日发现其停在赣州经开区金东路中段南北大市场后面施工工地的一台绿色神钢牌液压挖掘机被盗，经赣州市公安局开发区分局研判确定被告人的身份信息，并于2017年3月17日在广东省揭阳市仙桥区美嘉源鞋厂将被告人黄功斌抓获归案。
2、常住人口信息、（2015）信刑初字第156号刑事判决书，证实被告人黄功斌1992年11月8日出生，作案时达完全刑事责任年龄；因犯诈骗罪、盗窃罪，于2015年5月11日被江西省信丰县人民法院判处有期徒刑一年，罚金9000元。
3、被告人黄功斌账号为62×××77的中国农业银行账户的交易明细，证实：2017年2月22日，账号为62×××25的用户向黄功斌农业银行卡内转存110000元神钢260挖掘机购车款；2017年2月23日，黄功斌消费40000元，入账户名为信丰县林辉涂料厂（支付凯迪拉克汽车的定金）。
4、专用收据3张、订购及施工合同、收据2张、刷卡单1张，证实被告人黄功斌在米兰国际、圣象地板、楚楚吊顶各支付了1000元订金；共支付了50500元定金订购凯迪拉克汽车。
5、挖掘机转让协议书，证实2017年2月27日，吴某以302000元的价格将涉案挖掘机转让给刘某。
6、租赁款项支付及担保合同，证实被害人徐某1于2009年10月14日，以其妻夏少菊的名义以融资租赁方式租赁神钢挖掘机一台。
7、退机协议，证实刘某于2017年5月21日，将挖掘机卖回给被害人徐某2。
8、扣押物品清单、发还物品清单、江西省行政事业单位资金往来结算票据，证实公安机关依法在被告人黄功斌处扣押华为手机1部、广雅牌摩托车1辆、人民币现金8200元；在黄某1处扣押现金81800元、雅马哈摩托车1辆、银行卡3张；在若干商户处扣押了黄功斌缴纳款项共计52260元；在刘某处扣押了现金3000元；在吴某处扣押现金17000元；在赵某处扣押现金65500元。于2017年5月18日依法将扣押的现金共计227760元发还给被害人徐某1。
（二）证人证言
1、证人黄某1（黄功斌父亲）的证言，证实2017年2月22日中午十一点左右，黄功斌开了一辆新的雅马哈摩托车回来，我问他摩托车哪里来的，他说用他在外面捡到的100000元买的，另外吃喝花了10000元左右，还剩80000元左右在挎包，然后他将挎包放到我睡的床上，我们猜他应该是偷来的。今天中午（2017年2月27日），他和我们说买摩托车的钱是他偷了老板的挖机卖掉的钱，老板姓徐，挖机卖了215000元。他说包里还有80000多元，在赣州凯迪拉克汽车店订车花了50500元。
2、证人赵某（外号“马嘴”）的证言，证实我是做二手挖机生意的，2017年2月21日中午，黄功斌通过微信与我联系，说他有挖机要卖，并将挖机的照片拍给我看，为了确定这个挖机是不是他的，我去现场看了挖机，黄功斌说这台挖机是他的，还向我出示了他的身份证，也提供了钥匙。看完挖机后，我与黄功斌谈好价格215000元。当晚，我把这台绿色的神钢280（260）型号的挖机以285000元的价格卖给了南昌一个姓吴的老板，并装车发往了南昌。付给黄功斌挖机的钱有110000元是吴老板转账到他的农业银行卡上，另外105000元我给的现金，我从中得了65500元的介绍费。
3、证人吴某的证言，证实2017年2月21日下午5时左右，赵总打电话给我说他有一台神钢260-8的挖机要卖，我让他用微信把挖机的照片发给我，看完照片后，我又把照片发给刘总，刘总也是一个卖二手挖机的，他表示有意向购买，我跟刘总说要302000元，刘总说可以，然后我打电话给赵总，告诉他我有意向购买这台挖机，赵总说要285000元包到南昌，我说可以，大概到了21日晚上23时左右，赵总把挖机装好了，当时赵总给了我两个银行卡号，一张是农业银行的，户名黄功斌，另外一张是建设银行的，户名赵某，我往农业银行卡里转了110000元，建设银行卡里转了165500元，除掉了运费4500元、订金5000元，总共285000元。赵总的姓名是赵某，刘总的姓名是刘某，赵总说这台挖机的车主是黄功斌，我让他把车主的身份信息拍照给我看，他一直没有发过来，只发了自己的身份信息给我，由于我当时在南昌，也没办法确认。
4、证人刘某的证言，证实2017年2月21日下午，吴某发了几张神钢260挖机的照片给我，我看后就问他多少钱，他说320000元，后来我们谈定302000元的价格，我通过微信转了5000元定金给他，通过银行转了292500元，把货车运费4500元扣下来了。挖机在2月22日凌晨6时左右到了南昌县。挖机到后，我花了1000元洗了一下挖机，花了3000元修好电路，花了3000元左右做钣金，花了1000元喷漆。我只知道这台挖机是从赣州来的，是谁的不清楚。2017年2月26日左右，我又把挖机卖给一个江西人了，我从中赚了3000元。
5、证人郭某1的证言，证实我在工地白天负责现场施工，晚上负责看大门，2017年2月21日晚上10点左右，当时我在房间睡觉，开挖掘机的男子进房间后，将我叫醒，发了一根烟给我，然后就转身走了，之后好像有拖车进来将挖掘拖走了，后面的事情我就不清楚了。
6、证人郭某2的证言，证实：2017年2月21日晚上，在赣州经开区金东路南北大市场后面，我做事的工地上一台挖机被老板招来的司机（经辨认系被告人黄功斌）用拖车拖走了，我问他为什么把挖机开走，他说换一个大一点的挖机过来。我不知道挖机是谁的，但我知道那个司机不是老板，他只是开挖机的司机。
7、证人陈某的证言，证实2017年2月23日，一个名叫黄工斌（音）的人说他在桃江御景8栋有套房子要装修，需要订购一些装修用的材料，他在圣象地板交了1000元定金，因为装修也需要硅藻泥，他顺便在圣象地板用微信支付的方式交了1000元硅藻泥的定金给我。
8、证人黄某2的证言，证实2017年2月23日17时许，黄工斌（音）在楚楚吊顶用微信转账给我1000元定金订购吊顶，因为他参加抽奖活动中了奖，就退回了500元给黄工斌。之后他还去米兰国际窗帘店交了1000元定金。
9、证人徐某3的证言，证实2017年2月23日，黄工斌（音）通过微信转账，支付了1000元定金，当时他也交了1000元定金给盼盼硅藻泥，还说自己订了一辆凯迪拉克的车。
10、证人戴某的证言，证实2017年2月23日，信丰楚楚吊顶的业务员黄某3和黄工斌（音）来了米兰国际窗帘店里，并在店里支付了1000元定金。
11、证人王某的证言，证实2017年2月22日12时许，黄功斌在店里支付了10500元订购了一辆凯迪拉克汽车，500元使用微信支付，10000元使用支付宝支付。2月23日，黄功斌通过刷卡转账40000元到信丰林辉涂料厂的账号。因为刷卡需要扣除240元手续费，现在他不要车了还需要支付1500元的违约金，所以退回给公安机关48760元。
（三）被害人的陈述
1、被害人徐某1的陈述，证实2017年2月24日左右，我的一辆挖掘机在赣州经开区金东路中段南北大市场后面施工工地上被盗，价值1300000元左右。这是一台神钢牌液压挖掘机，颜色是绿色的，产品型号是SK260LC-8，发动机号为P15578，液压泵号为099C0456，控制阀号为09700105，出厂日期是2009年9月，是以我老婆夏少菊的名义按揭购买的，2009年10月14日付的首付，按揭到2012年把钱全部还清了。这台挖掘机从2014年开始一直是我哥哥徐某2在使用，他最近请了一个师傅帮忙在工地上开挖掘机，2月26日我哥发现挖掘机不见了，我听工地门卫说是被开这台挖机的司机用拖车拖走了，听我哥说这个司机姓黄。
2、被害人徐某2的陈述，证实2017年2月21日晚，在赣州经开区南北大市场后面金东路中段的一个建筑工地上，我弟弟借给我的一台挖掘机被我从网上招的挖机司机（经辨认系被告人黄功斌）偷走了，我把他招来就是让他帮我开挖机，没有叫他保管，只有在需要工作时才可以开，没有权利把挖机开走。这台挖掘机当初买的时候是以我弟弟徐某1老婆夏少菊的名义买的，在我和我弟弟徐某1分家的时候分给我了，分家后这台挖掘机就归我所有了。
（四）被告人黄功斌的供述和辩解
被告人黄功斌的供述和辩解证实其系徐姓老板招的挖机师傅，2017年2月，因为下雨停工，我在外面玩，身上没钱了，就想把徐老板让我开的那台挖机卖了，我在微信群里看到一个二手挖机老板，外号叫“马嘴”的，上面有他的电话，我就打电话问他收不收二手挖机，他说收，他过来看了挖机并试了以后，问我挖掘机是不是我的，我说是我在信丰花30多万买来的，现在没事做要卖掉去，要卖250000元，他还问我有没有合格证或者发票，我说买的时候有发票没有合格证，现在发票掉了。后来谈好价格215000元，并先付了100000元的现金作为定金，说剩下的钱会打到我卡里。“马嘴”联系了拖车司机，大概晚上11点左右，我和“马嘴”到了工地，我去了工地里面的铁皮房，给一个老头发了一根烟和他讲晚上要把挖机拖走，明天老板会再运个挖机来。之后拖车就过来，把挖机拖走运去南昌了。当晚我们在赣州汽车南站宾馆开了一个房间睡，第二天早上我提着100000元现金离开了，到了9点半左右农业银行账号进账110000元，还有5000元好像是“马嘴”用来付拖车费了。
（五）鉴定意见
赣州经济技术开发区价格认定中心赣经开价认定【2017】12号关于神钢牌挖掘机价格认定结论书，鉴定结论：价格认定标的神钢牌挖掘机在2017年2月26日的市场零售价格为354000元。
（六）现场勘验笔录及刑事摄影照片
该证据证实案发现场位于赣州经开区金东路中段南北大市场后面施工工地，被告人黄功斌对案发现场进行了指认。
（七）辨认笔录
1、被害人徐某2辨认笔录1份，辨认出6号黄功斌就是把其挖机开走并卖掉的挖机司机。
2、证人赵某辨认笔录1份，辨认出10号黄功斌就是卖挖机的人。
3、证人郭某2辨认笔录1份，辨认出11号黄功斌就是把挖机开走的司机。
上述事实和证据，均经当庭质证，证据之间能相互印证，本院予以认定。
本院认为，被告人黄功斌以非法占有为目的，盗窃公私财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控被告人所犯罪名成立，证据确实充分，本院予以支持。被告人归案后能自愿认罪，可以酌情从轻处罚。被告人黄功斌被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下：
一、被告人黄功斌犯盗窃罪，判处有期徒刑八年，并处罚金10000元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2017年3月18日起至2025年3月17日止。罚金限判决生效之日起十日内缴纳。)
二、继续追缴被告人黄功斌的违法所得126240元，发还给被害人徐优明。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 曾燕星
人民陪审员 周黎生
人民陪审员 傅芳胜
二〇一七年九月六日
代理书记员 段丽娟