宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院
p t ” > 刑 事 裁 定 书
（2017）宁02刑终86号
原公诉机关石嘴山市大武口区人民检察院。
上诉人（原审被告人）林楠，男,1981年12月13日出生于石嘴山市,汉族，初中文化，个体，户籍住址宁夏平罗，现住平罗县。2012年1月4日因犯合同诈骗罪被石嘴山市大武口区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元。因涉嫌犯诈骗罪于2015年4月29日被石嘴山市公安局大武口区分局刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现羁押于石嘴山市看守所。
辩护人刘伟，宁夏致和律师事务所律师。
石嘴山市大武口区人民法院审理大武口区人民检察院指控的原审被告人林楠犯合同诈骗罪一案，于2016年6月16日作出（2016）宁0202刑初11号判决，判决：一、被告人林楠犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金50000元；撤销本院（2011）石大刑初字第281号刑事判决书中对被告人林楠犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年,并处罚金10000元的缓刑执行部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金60000元；二、对被告人林楠违法所得148.6万元继续予以追缴或责令退赔。宣判后，原审被告人林楠不服，以”对原判认定的事实和数额均有异议”为由提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，于2016年10月13日作出（2016）宁02刑终92号刑事裁定，以”原判认定事实不清，证据不足”裁定：一、撤销宁夏回族自治区石嘴山市大武口区人民法院（2016）宁0202刑初11号刑事判决；二、发回石嘴山市大武口区人民法院重新审判。发回重审后，大武口区人民法院经审理于2017年9月7日作出（2016）宁0202刑初328号判决，判决：一、被告人林楠犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金50000元；撤销大武口区人民法院（2011）石大刑初字第281号刑事判决书中对被告人林楠犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元的缓刑执行部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金60000元；二、对被告人林楠违法所得125.72232万元继续予以追缴或责令退赔。宣判后，原审被告人林楠不服，以”原判定性错误、事实不清、证据不足”为由提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年12月15日公开开庭进行了审理。石嘴山市人民检察院指派检察员李华荣出庭履行职务，上诉人林楠及其辩护人刘伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判认定，2010年4月，被告人林楠通过牛某某认识了被害人赫卫宁，林楠称其能办理往山东运煤的火车皮运输计划，赫卫宁就委托牛某某全权办理此事。2010年5月6日，林楠以平罗县富瑞达煤业有限公司（以下简称富瑞达公司）的名义与定兴县通达商贸有限公司（以下简称通达公司，法人赫卫宁）的委托代理人牛某某在大武口区签订了一份运输协议，约定由林楠为通达公司办理大武口火车站发往山东王木匠火车站的运输车皮，代办费每吨120元，铁路运费由通达公司提前汇款给富瑞达公司代交。2010年5月至7月间，林楠先后以办理火车皮计划费为由，向牛某某索要相关费用，牛某某将该情况反馈给赫卫宁，赫卫宁让负责财务的张某甲给林楠汇款及给付现金共计210.6万元。林楠为牛某某办理了从大武口站到山东王木匠站、八里庄站的火车皮共计27节，该27节火车皮的运费为35.25113万元、铁路延伸服务费为1.31927万元、运费杂费为9028.8元、铁路护路联防费为1064元，属于林楠个人所得的代办费应为21.528万元，共计59.10768万元。另外，林楠在托陈奇办理火车皮时曾给孟某某打款5万元、给王某甲打款20万元、给陈桂珍打款12万元，后王某甲退款15.23万元、陈奇退款4万元，共计打款37万元，退回19.23万元，实际花费17.77万元；应牛某某要求给焦来银汇款8万元。此后，被告人林楠再未给被害人办理火车皮计划，剩余125.72232万元被林楠非法占有。
另查明，被告人林楠2014年8月6日因涉嫌犯合同诈骗罪被公安机关列为网上追逃人员，2015年4月27日被内蒙古伊金霍洛旗公安局纳林陶亥派出所抓获，无自首立功情节。
原判认定上述事实的证据有:
1.常住人口信息。证实被告人林楠已达刑事责任年龄。
2.在逃人员登记表、抓获经过、发破案经过。证实被告人林楠2014年8月6日因涉嫌合同诈骗罪被列为网上追逃人员，2015年4月27日被内蒙古伊金霍洛旗公安局纳林陶亥派出所抓获。
3.羁押证明。证实2015年4月27日至4月29日期间，被告人林楠临时羁押于内蒙古伊金霍洛旗看守所。
4.报案材料。证实被告人林楠以给赫卫宁办理火车皮为名，收取赫卫宁2**.6万元后逃匿，赫卫宁到公安机关报案。
5.刑事判决书。证实被告人林楠曾因合同诈骗罪被判刑。
6.煤炭运输合同、协议。证实2010年5月6日，被告人林楠以富瑞公司（甲方）的名义与通达公司的委托代理人牛某某（乙方）签订了煤炭运输合同，运输商品名称为末煤、电煤，运输到站地为山东王木匠站，收货单位为通达公司，发货站为大武口站，甲方以最大能力完成走量，火车代办费每吨价格120元，铁路运费由乙方提前汇款给甲方委托甲方代交。合同结算付款条款：（1）甲乙双方签订合同时，乙方要付给甲方30000元押金；（2）乙方按请调车皮铁路大票轨道衡实际吨位数付款予甲方铁路代办费，不得从押金中扣除。合同附加条款：（1）甲乙双方签订合同起20-25天内，甲方若请调不到车皮，甲方无条件退还乙方押金；（2）铁路代办费价格随行就市，若宁夏本地铁路代办费市场价格变化较大时双方根据市场实际价格作调整，调价时以书面的形式另行签订补充协议完善。若双方达不成一致意见，可协商调整或终止合同。合同违约责任：（1）若乙方发货有变动乙方必须提前一个月告知甲方，若未告知视为乙方违约。（2）当甲方将车皮推上至站台乙方无权终止发运，若阻挠或终止发运视为乙方违约。若乙方违反上述违约条款之一即赔偿给甲方当月数量的铁路代办费款项三倍的违约金，该煤炭运输合同的甲方是富瑞达公司，委托代理人是林楠，乙方是通达公司，委托代理人是牛某某，该协议没有约定买卖煤炭的条款。
7.张某甲农业银行卡、工商银行卡对账明细单、银行取款凭条。证实：张某甲2010年5月22日给林楠中国农业银行卡转存21万元同年6月9日给林楠中国农业银行卡转存20万元，同月18日给林楠中国农业银行卡转存20万元，同年7月15日给林楠中国银行卡转存100万元，2010年6月5日给林楠的妻子刘燕的中国农业银行卡转存15万元，同月7日给刘燕该卡转存30万元，以上共计206万元；张某甲还从自己的银行卡分别取现4万元、6000元。
8.还款计划、借条。证实由于被告人林楠未能继续履行合同，被害人找到林楠后，林楠给被害人出具借条以证实其收到被害人212.6万元，出具借条时将落款时间写为每次收到张某甲给其打款的时间，同时给被害人出具了还款计划，约定从2011年1月27日至2011年4月25日还款150万元，其余2011年5月30日还清。
9.林楠农业银行卡流水。证实：（1）2010年6月7日林楠农业银行卡×××的余额为8元，2010年5月7日林楠农业银行卡×××的余额为25.23元，2010年5月27日林楠农业银行卡×××的余额为41.41元；（2）2010年5月至2010年12月林楠三张农业银行卡除张某甲转款之外，没有其他大额款项转入，只有其×××农业银行卡于2010年6月7日转存7万元，于2010年6月30日转存2万元；同时，林楠除2010年5月22日从其农业银行卡给王某乙、许某某的妻子王丽、魏国俊转支10万元，同年6月7日从其中国银行卡给张学勤转支10万元外，将张某甲给其农业银行卡转存的61万元均通过转支、现支方式以小额钱款取走。
10.林楠中国银行卡流水。证实2010年6月7日林楠中国银行卡64100047218的余额为7.6016万元，2010年6月至2010年12月林楠中国银行卡内没有其他大额款项转入（除2010年6月7日存现7.6万元、2010年6月8日存现4.5万元、2010年6月9日存现4.45万元、2010月10月16日存现15.23万元），同时林楠通过转支、现支方式以小额钱款将张某甲给其中国银行卡转存的100万元取走（除2010年8月9日林楠从中国银行卡给王某甲转款20万元，2010年6月份陆续向兰州铁路局转账19万余元）；林楠的工商银行卡流水，证实2010年5月20日林楠工商银行卡×××的余额为826元，从2010年5月20日到2010年7月17日无大额资金往来。
11.林楠宁夏黄河农村商业银行卡流水，证实2010年5月21日林楠宁夏黄河农村商业银行卡×××的余额为0元，于2010年5月22日存现15.5万元，同日又取走15万元，从2010年5月22日至2010年12月26日无大额资金往来。
12.刘燕农业银行卡、中国银行卡流水。证实2010年5月27日刘燕中国农业银行卡的余额为5041.41元，从2010年5月27日至12月23日刘燕中国农业银行卡内除张某甲给其转的45万元之外无其他大额款项转入；刘燕中国银行卡（×××）内从2010年6月25日至2010年12月29日没有大额资金往来。
13.中国银行汇款凭证三份、工商银行汇款凭证二份、存取款记录、银行卡交易明细、陈桂珍银行卡明细，工商银行业务凭证。证实林楠为委托办理火车皮，2010年7月26日给孟某某转款5万元，2010年10月20日给陈桂珍打款12万元，2010年8月9日给王某甲转款20万元，后孟某某给王某甲汇款12.3万元，王某甲给林楠存现15.23万元，陈桂珍2010年10月20日收到12万元，陈奇向林楠汇款4万元。
14.林楠中国银行明细、农业银行明细、刘燕银行卡明细，证实林楠2010年6月给铁路部门缴纳费用19万余元，2010年10月20日给其父亲林学忠的中国银行卡转款2万元，2010年10月20日给周生海中国银行卡转款8000元，2010年6月9日、8月31日、10月20日给候书慧的农业银行卡、中国银行卡转款共计6万元，2010年6月9日给张某乙的农业银行卡转款3万元，2010年6月5日给李某某的农业银行卡转款2万元，2010年6月7日给张学勤的工商银行卡转款10万元，2010年5月22日给王某乙农业银行卡转款4万元，2010年5月22日给王丽的农业银行卡转款4万元，2010年5月22日给魏国俊的农业银行卡转款2万元，2010年6月18日给党学成的农业银行卡转款1万元，2010年11月15日给王某丙的农业银行卡转款1万元。
15.交易明细清单、业务凭证、借款借据。证实林楠2011年3月24日至同年4月6日给平罗联社城关信用社还贷63万元；
16.银行卡交易明细、电汇凭证。证实2010年6月24日林楠给焦来银汇款8万元。
17.兰州铁路局收入稽查局查询明细。证实2010年6月份，以平罗县富瑞达煤业有限公司的名义从大武口站发往王木匠站收货人牛某某的火车皮只有7个票号，运费合计9.97681万元，以平罗县富瑞达煤业有限公司到××里的××站收货人为德州电厂的火车皮有20个票号，运费合计25.27432万元。
18.铁路延伸服务发票、领货凭证、运费杂费收据、货票、收费票据、宁夏铁路联防费收费票据。证实2010年6月份牛某某通过林楠以富瑞达公司名义从大武口站向王木匠站、八里庄站发送了火车皮，收货人为牛某某和华能国际电力有限公司德州电厂。
19.运输进欠款报告、银行进账单。证实林楠向铁路部门缴费情况。
20.供煤协议、补充协议。证实2010年1月21日张某丙与赵某某签订供煤协议，由赵某某给张某丙购买煤炭和代办火车皮，后来双方就张某丙存放在赵某某煤厂的煤如何处理达成了补充协议。
21.张某丙给赵某某出的收据。证实牛某某从赵某某处拉走煤炭时给赵某某出具了收货条，拉走煤炭1127.24吨。
22.过磅单。证实牛某某从赵某某处拉走煤炭时的称重情况。
23.煤炭购销合同。证实2010年6月定兴县通达商贸有限公司与山东德州电厂签订了煤炭购销合同。
24.记账凭证、付款通知书、资金集中结算申请单、增值税专用发票七份。证实华能国际电力股份有限公司德州电厂从定兴县通达商贸有限公司购买煤炭后向该公司付款，该公司向山东华能国际电力公司德州电厂出具的增值税专用发票。
25.企业信用信息公示报。证实定兴县通达商贸有限公司的法定代表人为赫卫宁。
26.强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、吸毒人员管控信息、解除强制隔离戒毒证明书。证实窦某某于2009年8月5日至2011年8月4日在戒毒所接受强戒。
27.被害人赫卫宁的陈述。证实2010年4月的一天，其与牛某某、王某丁在大武口区的一家饭馆吃饭时通过牛某某介绍认识了林楠，林楠说办理火车皮的事情没问题，并向其保证每月能办理100至200节火车皮，但应及时给林楠保证金，于是其委托牛某某找林楠给其办理火车皮，其让张某甲从2010年5月到7月先后给林楠转账、付现共210.6万元，但林楠没给其办理火车皮。
28.证人牛某某证言。证实2009年秋通过王某丁认识被告人林楠，其和林楠在大武口九零五附近林楠的办公室签订从大武口至山东王木匠站的铁路运输计划，给林楠定金3万元，林楠没有打收据；后林楠又以各种理由问其要钱，说火车皮马上就办下来了，其让张某甲陆续给林楠及林楠妻子刘燕汇款、付现共计210.6万元，但被告人林楠收到款项后以各种理由推诿未办理车皮，为此给其出具还款计划书；2010年6月初林楠给其办理了从大武口站到山东青州王木匠站的7节火车皮,该7节火车皮的煤是自己托王某丁买的；林楠为其办过从大武口站到××里的20节车皮，收货人是山东华能国际电力有限公司德州电厂，发了约1000余吨煤，煤是其和张某丙合伙做煤炭生意买的，不是林楠买的。
29.证人张某甲证言。证实其帮赫卫宁做事期间，多次用银行卡给林楠及其妻子刘燕转账共计206万元，付现4.6万元，林楠未办理火车皮计划。
30.证人梁某某证言。证实：其挂靠在平罗县富瑞达煤业有限公司申请铁路运输计划，2009年或2010年时经祖某某介绍认识了林楠，祖某某说林楠想通过其用富瑞达公司的资质在大武口火车站申报铁路运输计划，经其当着祖某某的面给安占卫打电话，安占卫同意了，其与林楠约定每走一吨煤，林楠给其5元费用；林楠让其找人把李洪涛拉来的煤卸在大武口站台上其才认识了李洪涛、牛某某，才知道林楠是给牛某某申请到王木匠站的车皮，其给林楠以富瑞达公司的名义申请了几节从大武口站到山东王木匠站的车皮，后来王木匠站的计划申请不下来，其又给林楠和牛某某申请了山东德州的十几节车皮；2010年7、8月以后，林楠再没有让其以富瑞达公司的名义申报过运输计划，李洪涛往大武口站台拉了3000吨煤一直放在站台上，由其照看至2010年11底，李宁军帮忙申请了50节车皮才将3000吨煤拉走；林楠不能自己以富瑞达公司的名义申请铁路运输计划，富瑞达公司”合同运输专用章”在其处保管。
31.证人王某丁证言。证实2010年6月初，林楠给牛某某从大武口站往山东王木匠站发了3节或5节火车皮的煤，约200吨；2010年年初张某丙与牛某某签订过煤炭购销合同，后其与牛某某、张某甲、林楠到赵某某的煤厂将张某丙存放的1000余吨煤拉到大武口站。
32.证人张某丙证言。证实2010年1月其与赵某某签订供煤协议，其给赵某某汇款130万元，赵某某花了85万元给其购买了约3000吨左右的煤堆放在煤机二厂附近赵某某的煤厂；2010年5月牛某某让其把存放在赵某某煤厂的煤发往山东一家电厂；过了一个月，牛某某说他联系到了火车皮，要往外地用车皮发煤，完后他和其结算煤款，其和赵某某通完话后，牛某某拉走约1000余吨煤。
33.证人赵某某证言。证实2010年6月初的一天，王某丁带着牛某某来到自己的洗煤厂，说要拉发往山东的煤，其给张某丙打电话，张某丙说其与牛某某是生意上的合作伙伴，同意让牛某某把电煤拉走，于是就让牛某某、王某丁拉走了1300吨煤。
34.证人窦某某证言。证实自己不认识牛某某和林楠，2005年至2008年自己做煤炭生意，2009年7月自己开始在戒毒所戒毒，待了1年9个月，2010年自己没有给林楠往大武口站台拉过煤；
35.证人祖某某证言。证实2009年初，林楠通过祖某某的关系挂靠富瑞达公司经营火车皮运输计划代办业务，挂靠该公司后林楠自己的煤厂就不经营了，也没有煤。2010年其没有从石炭井、沟口等地给林楠往大武口站台拉过煤；
36.证人杨某某证言，证实其不知道林楠往山东发煤的事情，其和窦红涛没有给林楠往大武口站台拉过煤。
37.证人许某某证言，证实其在林楠的配煤中心干活时，林楠和四川一家公司做过煤炭生意，其没有给林楠买过煤。
38.证人王某戊证言，证实其在林楠的配煤中心干过活，听别人说林楠给四川发过煤，其没有给林楠买过煤。
39.证人王某乙证言，证实其在林楠的配煤中心干过活，2009年年底林楠在大武口成立公司后就不再经营自己的煤厂了。
40.证人孟某某证言及自书材料。证实2010年7月下旬的一天，张胜军将山西人王某甲介绍给其认识，王某甲找其办理火车皮运输计划，张胜军没有北京的银行卡就让王某甲将5万元费用打到其账户，事情没有办成后，张胜军通过其账户给王某甲退了20万元；其通过孟照恒认识王某甲以及给王某甲退钱的具体明细。
41.证人王某甲证言。证实2010年7、8月间，陈奇找其帮忙办理火车皮，其通过老乡孟照恒找孟某某帮忙办理，后来事情没有办成，林楠到北京找陈奇要钱时，其才认识了林楠，孟某某给其退了12.3万元，由于林楠给其转款20万元，当时陈奇取走了4.77万元，其卡上还剩15.23万元，于是其给林楠退还15.23万元。
42.证人侯某某证言。证实其通过安占卫介绍让被告人林楠给其办理从石炭井大磴沟往山东寿光发煤的火车皮计划，其给林楠10万元，林楠未给其办成，后退还4万元。
43.证人张某乙证言。证实其给林楠3万元定金让林楠办理从大武口往四川运煤的火车皮计划，后林楠未给其办成，退还了3万元。
44.证人李某某证言。证实被告人林楠给其办理火车皮运输计划未果，将收取的2万元退还的事实。
45.证人王某丙证言。证实被告人林楠向其还款1万元。
46.证人王某乙证言。证实2009年林楠向沙湖村镇银行贷款10万元，2010年5月22日林楠将8万元钱分别汇入其和许某某的银行卡（各4万元），其和许某某将8万元还了林楠的该笔贷款。
48.证人许某某证言。证实2009年林楠在沙湖村镇银行贷款10万元，2010年5月22日林楠将4万元打到其妻子王丽的银行卡让帮林楠还款。
48.被告人林楠的供述和辩解。证实其以帮牛某某办理火车皮向山东发煤为由，让牛某某多次向其银行卡和刘燕银行卡打款共计206万元，张某甲给其现金4.6万元，共计210.6万元，这些款项都用于给牛某某办理火车皮计划了，大概往山东××站发了共计30多节火车皮，给牛某某购买了大约2000余吨煤；没有给牛某某往博兴站、罗江站、鹤壁站发过煤；为托人办理火车皮，给王某甲打款20万元、给陈桂珍打款12万元，给孟某某打款8万元；通过焦来银给牛某某还款8万元。
原判认为，被告人林楠在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人钱款125.72232万元，数额特别巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，量刑建议适当，予以支持。本案中，被告人林楠收到被害人汇款后，除少数几笔款项银行有账目可查有支出用途外，其余款项其从其本人和其妻子刘燕的银行卡内分多笔以小额全部取出，其余支出款项无法查清用途及去向，被告人林楠也拒不交代款项去向，其辩称款项除支付车皮费用外，剩余款项给被害人购买煤炭用了，相关证据证实发往山东王木匠站和八里庄站的煤炭不是林楠购买的，同时证实被告人林楠无履行合同的诚意和能力，也无归还余款的意愿，其有非法占有的目的；且被告人林楠在给被害人办理了少数火车皮后，就再无能力给被害人办理火车皮，证人证言证实是梁某某给被告人林楠办理的山东××站的火车皮，被告人林楠自己无能力给被害人办理火车皮，因此，存在被告人林楠没有实际履行能力，以先部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续打款的事实。被告人关于收到牛某某的210.6万元货款用于给牛某某往王木匠站、八里庄站办理火车皮30余节，用于购买2000余吨煤炭，剩余款项算作其的代办费自己使用了，购买煤的事情有杨某某、甘雷、窦洪涛、祖某某等人能够证实的辩解，首先因牛某某的证言、梁某某的证言与兰州铁路局收入稽查处的电子票据能相互印证证实林楠于2010年6月间以平罗县富瑞达煤业有限公司的名义从大武口站往山东王木匠站、八里庄站发了共计27节火车皮；其次牛某某、张某丙、赵某某、王某丁的证言与煤炭协议、结算收条、买煤过磅结算单能相互印证证实发往八里庄的20车煤炭是牛某某购买；最后根据林楠与牛某某签订的煤炭运输协议，被告人林楠只负责办理大武口站到青州王木匠站的火车皮，并没有约定被告人林楠有购买煤炭的义务，其给客户购买煤炭违背交易常理，又根据被告人林楠提供的证人窦某某、杨某某、祖某某的证言进一步否定了被告人林楠给牛某某购买煤炭的辩解，故被告人的辩解，不予采纳。被告人林楠在判决宣判以后，刑罚执行完毕之前，在缓刑考验期内，发现漏罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（三）项、第六十九条、第七十条、第七十七条第一款、第六十四条之规定，判决：一、被告人林楠犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十年六个月，并处罚金50000元；撤销本院（2011）石大刑初字第281号刑事判决书中对被告人林楠犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金10000元的缓刑执行部分，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金60000元；二、对被告人林楠违法所得125.72232万元继续予以追缴或责令退赔。
原审被告人林楠不服，提出上诉。认为：一、其不构成合同诈骗罪。其有以富瑞达公司名义办理火车皮代办事宜的资质；其行为系民事合同违约，不能以其不能还款认定其具有诈骗故意。二、一审认定其未能还款的数额有误。其收到210.6万元属实，但其给牛某某往八里庄站和王木匠站办理了火车皮，并且还购买了2000余吨的煤，另外通过陈奇办理车皮时还花费了42万元，具体还欠被害人多少钱，多方没有结算，其不清楚。
本院审理过程中,上诉人林楠及其辩护人的辩解、辩护意见与上诉理由一致。同时：上诉人林楠承认”其没有经过铁路培训，不能独立申报火车皮计划，其以富瑞达公司名义办理火车皮计划是通过梁某某申报的；其给牛某某所打借条的210.6万元与张某甲给其的210.6万元是同一笔钱；其是通过张某乙认识的陈奇；其收张某乙3万元是张某乙让其帮忙办理火车皮计划，后因其办理有难度而未办成将钱退给了张某乙；陈奇未给其办成车皮，未办成的原因其不清楚；至2010年年底其知道陈奇给其办不成车皮；其想不起来在2011年1月与牛某某签订补充协议后为办理车皮做了什么工作”，其认为其给牛某某打了借条，双方签订了还款计划，其是欠牛某某210.6万元。辩护人认为被告人林楠履行的是富瑞达公司的职务行为，原有的合同关系已转化为林楠与牛某某之间的个人借贷关系。
出庭检察员出示了石嘴山市公安局大武口区分局出具的在逃人员等级／撤销表及发破案经过，证实林楠曾因涉嫌合同诈骗被网上追逃，后被抓获。该证据经上诉人及辩护人质证，上诉人没有异议；辩护人对证据的真实性、合法性无异议，但认为与本案没有关联性。本院认为上述证据来源合法，内容客观，予以采信。
出庭检察员认为，上诉人具有非法占有的故意和事实，其行为构成合同诈骗罪；上诉人的上诉理由不能成立；原判认定事实清楚、证据确实充分，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。
二审查明的事实及证据与原判认定的事实、证据一致。原判认定上述事实的证据均经原审庭审质证，证据确实、充分，足以认定原判事实，本院予以确认。
本院认为，合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的行为。本案中，上诉人林楠自知其没有独立申请火车皮运输计划的资质和能力，却与被害人签订运输协议，在履行协议中明知其履约能力有限，却向被害人夸大履约能力以各种理由收取被害人210.6万元，在仅为被害人办理了27节火车皮的情况下，既不履行协议，亦不还款，反而变更联系方式逃匿，直至被抓获归案，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，对此其应承担刑事责任。
关于上诉人林楠及其辩护人认为”林楠的行为系民事合同违约，不能以其不能还款认定其具有诈骗故意；林楠给被害人往八里庄站和王木匠站办理了火车皮，并且还购买了2000余吨的煤；通过陈奇办理车皮时花费42万元；林楠的行为是履行富瑞达公司的职务行为以及原有的合同关系已转化为林楠与牛某某之间的个人借贷关系；林楠不构成合同诈骗罪”的上诉理由及辩解、辩护意见，经查：一、卷中书证及证人证言均能证实林楠在案发时与富瑞达公司没有关系；二、林楠的几次供述对其究竟给被害人办理了多少节火车皮以及给被害人购煤的数量、地点均前后不一，甚至对其买煤的卖家也说不清楚；同时，林楠所称能够证实其买煤的证人所述证言亦与林楠供述相左。故其关于给被害人买煤2000余吨的辩解意见没有证据证实，不能成立；三、卷中证人证言及林楠供述均能证实林楠给牛某某所打借条及给赫卫宁所签还款协议与林楠以办理火车皮计划为由收取张某甲的210.6万元系同一笔钱；林楠给牛某某出具借条及还款协议非其自愿，且林楠明知牛某某系通达公司的委托代理人才给牛某某出具上述借条；四、林楠在以各种理由收取被害人110.6万元后仅为被害人办理了27节火车皮，此时，其明知自己履约能力已非常有限，且其为被害人办理车皮的费用远低于被害人支付给其的110.6万元，却在没有任何把握的情况下向被害人夸口其能从北京办理整列车皮向被害人收取100万元。至2010年底其已知陈奇给其办不成车皮，在2011年1月被害人找其要钱时，其仍然给被害人承诺继续给被害人办理车皮，最终不仅一节车皮没有办成，也没为办理车皮做什么工作，甚至自行逃匿、隐匿钱款去向，拒不退还，其非法占有目的明确；五、侦查机关调取的中国银行汇款凭证3份、工商银行汇款凭证2份、存取款记录、银行卡交易明细与证人孟某某、王某甲的证言以及孟某某的自书材料能够相互印证，证实林楠通过陈奇办理火车皮计划时支出37万元，因未办成收到退款19.23万元，实际支出17.77万元。综上，上诉人及其辩护人的辩解、辩护意见均与事实不符，与法无据，不能成立。
综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人的上诉理由不能成立，出庭检察员发表的意见与法有据，予以采纳。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长赵斌
审判员闫文梅
审判员吕晓芳
二〇一七年十二月二十一日
书记员丁洁琼
附：本裁定所适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。