安徽省合肥市蜀山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）蜀民一初字第03162号
原告（反诉被告）：安徽省徽商集团创元装饰工程有限公司。
法定代表人：张兵，该公司董事长。
委托代理人：李继生，北京市安都律师事务所律师。
被告（反诉原告）：安徽博物院。
法定代表人：朱良剑，该院院长。
委托代理人：刘畅，该院职员。
委托代理人：高林，安徽天德律师事务所律师。
原告安徽省徽商集团创元装饰工程有限公司（以下简称：徽商创元装饰公司）诉被告安徽博物院建设工程合同纠纷案及反诉原告安徽博物院诉反诉被告徽商创元装饰公司建设工程合同纠纷案，本院受理后，依法组成由审判员汤本刚担任审判长，人民陪审员刘腊梅、雷安建参加的合议庭，于2015年12月11日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）徽商创元装饰公司的委托代理人李继生，被告（反诉原告）安徽博物院的委托代理人刘畅、高林均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）徽商创元装饰公司诉称：2010年9月3日，徽商创元装饰公司与安徽博物院签订了《安徽省博物馆新馆基本陈列设计及施工项目合同书》（第四标段），由徽商创元装饰公司承建安徽博物院新馆第四标段《新安画派陈列》的设计及施工项目。合同签订后，徽商创元装饰公司已按照双方约定完成了所有义务，双方完成了竣工验收并于2011年下半年将案涉工程交付使用。2011年12月20日，涉案工程经审计并经双方确认工程价款为3488521.98元。但至今，安徽博物院以资金紧张为由一直拖欠880021.98元工程款未付。根据双方合同约定，被告迟延付款，应支付日万分之五的违约金。特起诉要求:1、判令被告立即支付拖欠的工程款880021.98元；2、判令被告立即支付违约金542533.55元[880021.98元×每天0.05%×1233天（2011年12月21日至2015年6月3日）]。
被告（反诉原告）安徽博物院针对本诉辩称：1、徽商创元装饰公司关于工程款的诉讼请求，超过法律规定的诉讼时效，其相关请求依法应予驳回。本案项下工程于2011年10月28日通过竣工验收，2011年12月底完成工程造价审计，2011年12月29日最后一次付款。2012年1月1日之后，因安徽博物院向徽商创元装饰公司交涉逾期竣工的违约责任，徽商创元装饰公司再也未向安徽博物院主张过权利。此后，就工程质保问题，安徽博物院也一直无法联系徽商创元装饰公司。自2012年1月1日到2015年2月案件诉讼，徽商创元装饰公司从未主张过工程款，故其诉请不应得到法律保护；2、案涉审计结论虽加盖了安徽博物院的印章，但该确认系在徽商创元装饰公司以拒绝移交案涉工程的要挟下形成，并非安徽博物院的真实意思表示。审计结论确定的设计费1万元，设计补偿费1万元，配合费1.5万元，已经纳入在审计结论的前期投标造价中，审计报告对该费用重复计费，显与事实不符，不应作为定案依据。
被告（反诉原告）安徽博物院反诉称：2010年9月3日，原被告签订《安徽省博物馆新馆基本陈列设计及施工项目合同书》，合同中标价841000元，合同约定工期为2010年9月20日至2010年12月20日，共91天。该合同《专用条款》第35.2条对工期延误的违约责任约定为：“每延期竣工一天，承包人支付发包人合同总价款的万分之五的违约金；工期延误28天以上的，每日按合同总价款万分之十向发包人支付违约金”。合同签订后，徽商创元装饰公司未与安徽博物院商定延长工期，就涉案工程实际施工401天（开工时间为2010年9月22日，竣工时间为2011年10月28日），严重违反双方合同关于工期的约定，依约应承担延误工期310天（401天-91天）的违约金69.5697万元（3488521.98元×每天0.05%×28天+3488521.98元×6%年利率/365日×282天×4倍）。另外，本案合同履行期间，徽商创元装饰公司派驻的项目经理张某某仅在工程开工时去过一次现场，之后，虽经安徽博物院及项目监理多次督促，却再也未去过现场，其工作全部系由徽商创元装饰公司另派人完成。徽商创元装饰公司的行为违反了合同《专用条款》第9.1条、47.1.11条，构成实质性更换项目经理，应承担双方约定的10万元违约金责任。综上，特反诉要求：1、请求依法判令反诉被告向反诉原告支付工期延误违约金69.5697万元；2、请求依法判令反诉被告因实质性更换项目经理向反诉原告支付违约金10万元。
原告（反诉被告）徽商创元装饰公司针对反诉辩称：1、双方签订合同以后，安徽博物院对合同项下工程内容进行了大量变更，该变更均有原被告双方及监理方的确认。徽商创元装饰公司按照变更后的内容进行了施工并通过了最后的竣工验收，安徽博物院从未提出异议，且已实际退还了全部履约保证金，不存在因施工人的原因导致工程逾期的问题；2、从双方履行过程中签署的文件来看，需要我方项目部经理签字的材料均有张某某的签字，她也始终在施工现场，不存在实质变更项目经理问题；3、根据安徽博物院的陈述，其自2012年1月1日起就无法联系到徽商创元装饰公司，其2015年2月才提起诉讼主张违约金责任，明显超过诉讼时效。综上，安徽博物院的反诉请求，明显缺乏事实和法律依据，依法应予驳回。
经审理查明：2010年9月3日，徽商创元装饰公司（承包方）与安徽博物院（发包方）签订一份安徽省博物院新馆基本陈列设计及施工项目合同书（第四标段），合同约定：工程名称为安徽省博物院新馆基本陈列设计及施工项目，工程内容为第四标段《新安画派陈列》的设计、施工和布展；合同工期为2010年9月20日起至2010年12月20日，合同价款（中标价）841000元。工程师确认增加的工程变更价款作为追加合同价款，与工程款同期支付；双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算；因设计变更和工程量增加等原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延。因承包人原因不能按照协议书约定的竣工日期或工程师同意的工期竣工的，承包人承担违约责任；承包人确定的项目经理为张某某；投标人在投标文件中承诺的项目经理等人员未经业主书面同意，不得调换和撤离，并按工程进度及时到位。项目经理到位率应在80%以上，其他管理人员到位率应为100%。如项目经理及其他人员未按要求到位，视为违约，业主有权按合同约定进行罚款直至单方面终止合同；工程价款按照审计结论为准，按照合同约定的付款方式和时间支付，违约按照每日万分之五的标准支付违约金；按照双方拟定的施工进度表，承包人完成一半进度时发包人支付工程款总额的50%。施工基本完成，验收合格时发包人应支付工程款到总额的80%。工程审计、验收结束，发包人支付剩余工程款；因承包人原因不能按协议书约定的竣工日期竣工的，每延期竣工一天，承包人支付发包人合同总价款的万分之五的违约金。工程延期28日以上的，每日按合同总价款万分之十向发包人支付违约金；承包人向政府采购中心提交履约保证金（合同价款的5%）作为本合同附件；承包人更换项目经理的，需提前14天通知发包人，并征得发包人同意。该行为视为违约的，承包人须支付发包人10万元违约金等内容。
上述合同签订后，徽商创元装饰公司依约完成了合同约定的设计方案，并于2011年10月28日完成该工程的全部施工。同年11月1日，该工程经竣工验收合格并交付使用。2011年12月23日，由徽商创元装饰公司完成的安徽省博物院新馆基本陈列设计及施工项目工程经双方认可并经审计机关确认的审计造价为3488521.98元。同年12月26日，安徽博物院出具说明称：徽商创元装饰公司，贵公司在安徽博物院的陈展工程，合同价841000元，评审价3488521.98元，已支付370000元，本次支付2238500元，尚欠880000元暂未支付。此后，虽经徽商创元装饰公司连年催要，安徽博物院对剩余的工程价款未予支付。2013年5月，徽商创元装饰公司多次向安徽省文化厅上访反映安徽博物院拖欠工程款问题，但一直未果。
另查，案涉工程施工期间，因安徽博物院的要求，该工程多次发生调整设计方案，变更主材及增加工程量情形。
再查，2014年10月，徽商创元装饰公司就本案工程所缴纳的履约保证金向安徽省政府采购中心提交履约保证金退还申请表。同年10月15日，安徽博物院向安徽省政府采购中心出具同意退还履约保证金的意见。
上述事实有徽商创元装饰公司提交的设计及施工项目合同书、审计定案验证表、说明、工程变更单、履约保证金退还申请表、上访信2份、情况说明、录音光盘、受理案件通知书，安徽博物院提交的设计及施工项目合同书、工程开工令、工程竣工验收报告、投标文件，徽商创元装饰公司申请的证人张某1的证言、证人张某2的证言及原被告的当庭陈述，在卷佐证，本院予以确认。
安徽博物院提交的单位证明，不符合证据的形式要件，且无其他证据予以佐证，不能达到其证明目的，对其证明效力，本院不予确认。
本院认为：原被告之间签订的设计及施工项目合同书，不违反法律法规的强制性规定，对双方当事人具有法律约束力。案涉工程竣工验收合格后，该工程所涉价款3488521.98元已经审计机关审核，且双方均已签章予以确认，理应作为双方结算的依据。2011年12月26日，安徽博物院就案涉工程总价款、已付工程款、尚欠工程款的数额出具了书面说明，双方之间就欠付工程款的数额清晰、明确，依法应予确认。本案诉讼中，徽商创元装饰公司提交的电话录音、上访信、履约保证金退还申请表、证人张某1的证言、证人张某2的证言均能相互印证证明徽商创元装饰公司在安徽博物院出具欠款说明后，一直在积极主张权利。安徽博物院关于徽商创元装饰公司主张权利超过诉讼时效的主张，于法无据，本院不予采信。案涉工程竣工验收合格后，已于2011年12月23日完成工程价款的审计，安徽博物院未依约支付剩余工程款，显属违约。徽商创元装饰公司起诉要求安徽博物院支付剩余工程款880021.98元及逾期付款违约金542533.55元（2011年12月24日至2015年6月3日，每日万分之五），符合法律规定，且未超过合同约定，本院予以支持。
对于安徽博物院反诉主张徽商创元装饰公司逾期完工及实质性更换项目经理，构成违约，应承担违约责任问题。本院认为，通过徽商创元装饰公司诉讼中提交的工程变更签证单，能够反映徽商创元装饰公司在工程施工过程中，大量多次面临安徽博物院更改原设计方案、变更工程量、变更主材等问题。依据双方合同约定，该工程项下工期理应予以顺延。安徽博物院关于徽商创元装饰公司应对工程延期负责并应承担违约责任的主张，与双方合同约定不符，且缺乏证据支持，本院不予确认。诉讼中，安徽博物院关于徽商创元装饰公司还存在实质性更换项目经理的违约行为，但其未就其主张提交符合法律规定的证据予以证明。综上，安徽博物院反诉主张徽商创元装饰公司在履约过程中存在逾期完工、实质更换项目经理的违约行为，依据不足，且其主张权利也明显超过法律规定的诉讼时效期间。其据此提出的相关反诉请求，依法应予驳回。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款、第二百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、安徽博物院于本判决生效之日起十日内支付安徽省徽商集团创元装饰工程有限公司工程款880021.98元；
二、安徽博物院于本判决生效之日起十日内支付安徽省徽商集团创元装饰工程有限公司逾期付款违约金542533.55元；
三、驳回安徽博物院的反诉请求。
本诉案件受理费17603元，财产保全费5000元，合计22603元；反诉案件受理费11757元，均由安徽博物院负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。
审 判 长 汤本刚
人民陪审员 刘腊梅
人民陪审员 雷安建
二〇一五年十二月三十日
书 记 员 彭丹丹
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条第一款：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
第二百七十九条：建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。