宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）宁01民终715号上诉人（原审原告）：宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司，住所地宁夏回族自治区石嘴山市惠农区惠安大街109号。法定代表人：黄万虎，公司董事长。委托诉讼代理人：李耀强，宁夏众和众律师事务所律师。委托诉讼代理人：李桂花，宁夏众和众律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁夏灵武农村商业银行股份有限公司，住所地宁夏回族自治区灵武市灵州大道西段。法定代表人：张存瑞，公司董事长。委托诉讼代理人：何丽银，北京市中银（银川）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杜凤娥，女，汉族，1956年9月10日出生，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被上诉人（原审被告）：吴继庆，男，汉族，1983年3月11日出生，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。上诉人宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司因与被上诉人宁夏灵武农村商业银行股份有限公司、杜凤娥、吴继庆案外人执行异议之诉一案，不服宁夏回族自治区灵武市人民法院（2015）灵民初字第635号民事判决，向本院提起上诉，本院受理立案后，依法组成合议庭，于2016年8月4日公开开庭进行了审理。上诉人宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司委托诉讼代理人李桂花，被上诉人宁夏灵武农村商业银行股份有限公司（以下简称商业银行）委托诉讼代理人何丽银到庭参加诉讼。被上诉人杜凤娥、吴继庆经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司上诉请求：依法撤销（2015）灵民初字第635号民事判决，改判灵武法院停止执行，确认位于古拉本煤矿2万吨价值600万元无烟煤归宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司所有；本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误，上诉人提交的证据真实、合法；二、原审法院否认吴天伟与上诉人签订的《顶账协议》不符合法律规定。首先，上诉人提交的证据属于书证，符合民事诉讼法关于证据的种类规定。其次，原审法院在查封吴天伟的煤炭后对其做的询问笔录不属于证据种类，因此否定上诉人的《顶账协议》的真实性、合法性不符合法律规定。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人商业银行辩称，一审审理中，被上诉人杜凤娥、吴继庆称不知道吴天伟在顶账协议上签字，上诉人无法证明顶账协议的真实性，在吴天伟未将煤炭交付上诉人时，煤炭的所有权未转移，被上诉人商业银行可以申请执行。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人向一审法院起诉请求：依法判令灵武法院停止执行，确认位于古拉本煤矿2万吨价值600万元无烟煤归宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司所有，诉讼费由宁夏灵武农村商业银行股份有限公司、杜凤娥、吴继庆负担。一审法院认定的事实：吴天伟与被告杜凤娥系夫妻关系，被告吴继庆系吴天伟与被告杜凤娥之子。吴天伟生前系内蒙古自治区阿拉善古拉本哈沙图采区的负责人，在内蒙古阿拉善盟古拉本哈沙图采区有存煤大约2万吨。2012年9月11日，吴天伟、被告杜凤娥、吴继庆向原告借款600万元。2012年12月25日，吴天伟向被告商业银行借款500万元，借款到期后，吴天伟未予偿还。2013年12月20日，商业银行对吴天伟存放于古拉本煤矿哈沙图采区价值300万元的2万吨存煤申请诉前保全。2013年12月20日，商业银行申请诉前保全，申请对吴天伟所有的存放于内蒙古阿拉善盟古拉本哈沙图采区价值300万元的存煤和其他财产予以查封，原审法院于2013年12月20日作出（2014）灵保字第6号民事裁定书，依法查封吴天伟所有的存放于内蒙古阿拉善盟古拉本哈沙图采区价值300万元的存煤和其他财产。2013年12月22日，原审法院为此诉前保全给吴天伟制作询问笔录，告知其诉前保全的事宜，吴天伟自认存放于内蒙古阿拉善盟古拉本哈沙图采区大约2万吨存煤属其所有，且未对查封措施提出任何异议，也没有提出其与原告万彪公司签订了《顶帐协议》，也未提该2万吨存煤已抵顶其他债务。2014年4月30日，原审法院审理了商业银行与吴天伟、杜凤娥、吴继庆、杜学文、盐池县恺隆工贸有限公司金融借款合同纠纷一案，作出（2014）灵民商初字第27号民事判决书，判决由吴天伟、杜凤娥于判决生效之日偿还宁夏灵武农村商业银行股份有限公司借款500万元并支付利息44620.83元，共计5044620.83元，并支付利息至判决生效之日；吴继庆、杜学文承担连带清偿责任。该判决已发生法律效力。2014年5月26日，吴天伟因病去世。2014年6月3日，被告商业银行申请执行该存煤，原告提出执行异议被驳回。原告遂向一审法院提起本案诉讼。原审另查明，本案原告提交了2013年11月18日原告与吴天伟签订的《顶账协议》一份，协议约定：吴天伟将其合法拥有的存放于古拉本煤矿无烟煤，作价每吨300元（含税价），抵顶向原告的借款600万元，运费及煤管费由原告承担，其他各种税费由吴天伟承担；如吴天伟不能全面履行该协议，原告保留依据双方签订的借款合同诉讼的权利。该份协议被告杜凤娥、吴继庆未签字。原告以此主张涉案的2万吨存煤已归其所有。一审法院认为，2013年12月20日，被告商业银行对吴天伟所有的2万吨存煤申请了诉前保全，2013年12月22日，原审法院向吴天伟告知保全事宜时，吴天伟未对查封其存煤提出任何异议，亦未提出其与原告万彪公司签订了《顶帐协议》。原告与吴天伟签订的《顶帐协议》，及被保全的2万吨存煤已抵顶了其向原告万彪公司的借款600万元的意见，现吴天伟已去世，原审法院无法核实《顶帐协议》的真实性及合法性，现（2014）灵民商初字第27号民事判决书已生效，且已进入强制执行程序，故对原告主张停止执行，确认位于古拉本煤矿2万吨价值600万元无烟煤归原告所有的诉讼请求不能成立，不予支持；被告抗辩其申请法院保全的吴天伟所有的存煤权属清楚，再无其他经济纠纷的抗辩理由成立，予以采纳。依照最高人民法院《关于适用执行程序若干问题的解释》第二十四条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款第（五）项、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十二条之规定，判决：驳回原告宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司的诉讼请求。案件受理费100元，由原告宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司负担。二审中，双方当事人均没有提交新证据。二审查明的案件事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，根据本案事实以及双方当事人的诉辩主张，本案二审争议焦点是：上诉人对涉案标的物是否享有合法真实的权利，并足以排除商业银行的强制执行。根据法律规定，动产物权的设立和转让，应当依照法律规定交付。上诉人出具的《顶账协议》约定：“吴天伟、杜凤娥、吴继庆保证于2013年12月10日前协调和办理完顶账过程中与相关部门的各种手续，并保证抵顶的煤能够正常拉出”，且同时约定双方以实际拉运数量抵顶，但协议签订后至商业银行申请执行之日止上诉人并未实际拉运涉案存煤，上诉人亦未提交证据证实对涉案标的物实际占有和控制。故上诉人主张其对涉案标的物享有合法的权利无事实和法律依据，不予支持。上诉人无证据证实对标的物享有合法权利，亦无其他事实和法律依据能够排除商业银行的强制执行。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人宁夏万彪农村资金物流调剂股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李慧琴审 判 员  徐玉芳代理审判员  任朝霞二〇一六年八月二十二日书 记 员  耿宇华附：法律相关条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。