陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）榆中民二终字第00054号
上诉人（原审被告）中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司。住所地：山西省长治市黎城县桥北路**号。
负责人杨某某，系该公司经理。
委托代理人李某、崔某某，山西九星律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张某某，男，1956年7月25日出生，汉族，陕西省神木县人，现住神木县高家堡镇木瓜山村。
委托代理人张某某1，女，1980年10月25日出生，汉族，陕西省神木县人，现住神木县人民小区4区**号楼*单元***室，系张某某之女。
原审被告齐某某，男，1975年11月7日出生，汉族，山西省黎城县人，现住山西省黎城县停河铺乡。
原审被告董某某，女，1977年7月9日出生，汉族，山西省黎城县人，现住山西省长治市郊区西白兔乡枣臻焦化路2院**号。
原审被告涉县城关宏达汽车队。住所地：河北省邯郸市涉县369国道东湾地。
法定代表人岳某某，系该车队责人。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司（以下简称黎城保险公司）因与被上诉人张某某、原审被告齐某某、董某某、涉县城关宏达汽车队机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院（2014）榆民初字第02380号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2014年4月5日，在204线郭家伙场路口齐某某驾驶的登记车主为涉县宏达城关汽车运输队，实际车主为董某某所有的冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车由东向西行驶时与由南向北步行横穿公路的张某某相撞，致张某某受伤。2014年4月18日，榆林市公安局交通警察支队直属三大队于作出榆公交三认字（2014）第073号事故认定书，认定齐某某负此次事故的全部责任，张某某无责任。张某某受伤后被送往榆林市星元医院住院治疗31天，花医疗费49499.39元。2014年7月24日，陕西榆林高科法院司法鉴定所作出陕榆高科（2014）临鉴字第J362号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人张某某交通事故致右侧3-10肋骨折，属九级伤残；右侧锁骨骨折并右胸锁关节脱位属十级伤残。骨折内固定物取除后续治疗费约为12000元。后双方协商未果，故张某某提起诉讼，请求：1、依法责令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助、护理、营养、误工、交通、伙食、残疾赔偿、被抚养人生活、后续治疗、精神损害、鉴定等费用194857.99元。2、本案诉讼费由被告承担。
另查明，董某某于2013年7月5日在涉县宏达城关汽车运输队以分期付款的方式购买冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车，涉县宏达城关汽车运输队保留所有权。实际车主为董某某，齐某某系其雇佣的司机。该车在黎城保险公司投保了一份交强险和二份商业第三者责任保险，商业第三者责任保险限额共计105万元。事故发生后，董某某垫付张某某医疗费14742.92元，张某某通过本院领取董某某垫付医疗费30000元，共计44742.92元。
一审法院判决认为，齐某某驾驶登记车主为涉县宏达城关汽车运输队，实际车主为董某某所有的冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车将张某某撞倒，致张某某受伤的交通事故，该事故经榆林市公安局交通警察支队直属三大队认定，齐某某负此次事故的全部责任，张某某在此事故中不承担责任。对此事实，本院依法予以确认。冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车系董某某以分期付款的方式向涉县宏达城关汽车运输队购买，在付清车款前，所有权虽然由涉县宏达城关汽车运输队享有，但涉县宏达城关汽车运输队既无运行支配权、亦无运行利益，依据《中华人民共和国侵权责任法》第五十条的规定：当事人之间已经以买卖等方式转让并交付机动车但未办理所有权转移登记，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由受让人承担赔偿责任。因此涉县宏达城关汽车运输队对该车发生的交通事故造成的损害不承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任……。齐某某系董某某雇佣的司机，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；董某某作为雇主，亦系冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车的实际所有人，其应对张某某的损伤按其所雇佣的司机齐某某在事故中所负的责任承担赔偿责任。因该车在黎城保险公司分别投保了一份保险限额为122000元的机动车交通事故责任强制保险和二份保险限额为105万元的商业第三者责任保险，黎城保险公司作为冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车的保险人，理应按照《中华人民共和国保险法》的规定和合同的约定在保险限额范围内，全面履行自己的义务。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。…《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。黎城保险公司作为投保单位，对被保险人因该起事故应给付张某某的赔偿金应当首先在机动车交通事故强制保险限额范围内予以赔偿，不足部分在第三者责任险限额范围内予以赔偿。张某某在此次交通事故中的损失为：医疗费49499.39元，误工费计算根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。张某某不能提供证明其最近三年的平均收入状况，其误工费应当参照受诉法院所在地上一年度职工年平均工资计算，即48853元／年÷365天×110天＝14723元。护理费计算根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案张某某的护理费应当参照受诉法院所在地上一年度职工年平均工资计算1人，故其护理费计算为48853元／年÷365天×31天＝4149元，伙食补助费参照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准30元／天计算，30元／天×31天＝930元，残疾赔偿金根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。张某某的伤残属于多等级伤残，参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB2002）附录B的方法计算，原告的伤残指数为21%，即22858元×20年×21%＝96003.6元，后续治疗费12000元，交通费酌情认定500元，以上张某某的损失共计177804.99元。由黎城保险公司在交强险限额内赔偿张某某12万元；由黎城保险公司在商业第三者责任保险限额内赔偿张某某剩余损失57804.99元；因黎城保险公司对张某某主张的损失可进行足额赔偿，故董某某在本案中不再承担赔偿责任。对于张某某要求四被告支付其营养费的请求，因其未提供相关证据证明，故对该诉请本院依法不予支持。对于张某某要求四被告赔偿其精神损害抚慰金1万元的请求，因未实际造成其精神损害，故对该诉请本院依法不予支持。对被告保险公司要求原告的伤残赔偿标准按照农村计算的抗辩，因其未提供相反证据予以反驳，亦未申请本院进行调查，原告提供的证据足以证明其已在城镇居住满一年，并以城镇收入为其主要生活来源，故本院对其抗辩理由依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十八条之规定，判决：一、本判决生效后五日内，由被告中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司赔偿原告张某某交通事故责任强制保险保险金人民币12万元。二、本判决生效后五日内，由被告中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司赔偿原告张某某商业第三者责任保险保险金人民币57804.99元。（被告董某某已经垫付给原告张某某的医疗费44742.92元，在上述款项中予以扣除。）三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。案件受理费4150元，由原告张某某负担300元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司负担3850元。鉴定费2020元，保全费1520元，由被告中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司负担。
上诉人中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司上诉认为：一、张某某在城镇居住未满一年，其残疾赔偿金应以农村居民收入标准计算。二、依保险合同约定，鉴定费、诉讼费不应由保险公司负担。本案系侵权法律关系，鉴定费、诉讼费应由侵权人负担。请求：1、改判上诉人对判决赔偿金额中68691元不承担赔偿责任，只承担108913.99元。2、诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。
被上诉人张某某答辩认为：张某某长期在城镇居住，应以城镇居民标准计算残疾赔偿金。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人齐某某、董某某、涉县城关宏达汽车队未作书面答辩。
本院经审理查明：张某某受伤后，被送往榆林市星元医院住院治疗，诊断为：1、胸部闭合性损伤：右侧多发肋骨骨折、右侧创伤性湿肺、右侧胸腔积液：右侧气胸、右侧胸壁广泛皮下气肿。其余事实与一审查明的事实相同。
本院认为，齐某某驾驶登记车主为涉县城关宏达汽车队，实际车主为董某某的冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车将张某某撞伤。经榆林市公安局交通警察支队直属三大队认定，齐某某负此次事故的全部责任，张某某无责任。涉县城关宏达汽车队系以分期付款方式购买车辆的出卖人，《陕西省高级人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件若干问题的指导意见》第三条规定，采取分期付款方式购买机动车，出卖人在购买人未付清全部购车款前保留车辆所有权的，购买人实际使用车辆发生交通事故造成受害人损害的，由购买人承担赔偿责任。故涉县城关宏达汽车队在本案中不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。董某某为冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车的实际车主，齐某某为董某某雇佣的驾驶员，故董某某应承担张某某合理损失的赔偿责任。冀DK84**／冀DXC**（挂）重型厢式半挂车在黎城保险公司投保了交强险和商业险，故黎城保险公司应在交强险和商业险限额范围内承担张某某合理损失的赔偿责任，不足部分，由董某某承担。因保险公司的保险理赔款足以支付张某某的合理损失，故董某某不再承担赔偿责任，齐某某不再承担连带赔偿责任。董某某垫付张某某的医疗费44742.92元，在保险理赔款中扣除，返还给董某某。
依张某某提交的证据可知，其在城镇居住一年以上，并以城镇收入为其主要生活来源，其残疾赔偿金应以城镇居民标准计算，故黎城保险公司认为张某某的残疾赔偿金应以农村居民标准计算之上诉理由，不能成立，本院依法不予支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费系为查明和确定保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，故应由保险公司负担。《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或起诉的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。故诉讼费应当由保险公司负担。故黎城保险公司认为其不应承担鉴定费、诉讼费之上诉理由不能成立，本院依法不予支持。
综上，上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1520元，由中国人寿财产保险股份有限公司黎城县支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一五年二月三日
书 记 员 李 炜