广东省阳江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤17民终1310号
上诉人（原审原告、反诉被告）：戴仕根，男，1947年2月14日生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区。
委托诉讼代理人：叶发展，广东真智律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蔡伟航，广东真智律师事务所实习律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：戴安允，男，1961年2月4日生，汉族，住广东省阳江市海陵岛试验区。
委托诉讼代理人：梁宗意，阳江市江城区城北街道法律服务所法律服务工作者。
上诉人戴仕根因与被上诉人戴安允健康权纠纷一案，不服阳江市江城区人民法院（2016）粤1702民初1623号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审经审理查明：2016年2月3日8时许，戴仕根与戴安允因移动蚝网的石头发生纠纷，并发生身体接触，双方各自有轻微损伤。经海陵公安分局海陵边防派出所调解，双方要求如下：1、戴仕根要求戴安允承担这次事件的所有责任并赔偿戴仕根的医药费、人工费、误工费、经济损失费和精神损失费等一切费用；2、戴安允认为发生纠纷双方都有责任，要求双方各自承担自己的一切费用。
纠纷发生后，戴仕根即被送往阳江滨海医院门诊及住院治疗，同年3月1日出院，住院27天，医疗费8897.8元（7397.80元+1500元）。诊断为：1、脑震荡；2、全身多处软组织挫伤（头、颈、鼻部、胸部）；3、颈椎病。处理意见：住院期间留陪人1人，出院后建议休息15天，加强营养。出院医嘱：1、注意休息；2、如有不适，门诊随诊。2016年3月10日，戴仕根再次到阳江滨海医院住院治疗，同年3月28日出院，住院18天，医疗费5505元。诊断为：1、脑震荡；2、急性支气管炎；3、高血压病1级；4、颈椎病。处理意见：留陪人1人出院医嘱：1、注意加强营养及休息；2、如有不适，门诊随诊。
2016年2月19日，戴安允到阳江市人民医院门诊及住院治疗，同年2月21日出院，住院2天，医疗费3365.05元（3185.05元+180元）。诊断为：1、喉挫伤；2、慢性咽喉炎。处理意见：住院期间留陪人1名，建议出院后全休贰周，继续门诊治疗，定期复诊。出院医嘱：1、继续门诊治疗，定期复诊；2、注意加强营养及休息；3、如有不适，门诊随诊；4、带药出院。
2016年5月21日，戴安允申请对戴仕根从2016年2月3日至2016年3月1日以及从2016年3月10日至2016年3月28两次在阳江市滨海医院的治疗与本案是否有关联性、用药合理性、住院时间的合理性、因果关系参与度进行鉴定。2016年8月22日，广东漠江法医临床司法鉴定所出具“粤漠司鉴所[2016]临证字第342号”《文证审查意见书》，审查意见为：“1、被审查人戴仕根的损伤符合钝性外力直接作用所致，不存在其他参与度；2、合理性住院时间为2周；3、首次住院2周内用药所产生的费用合理。”鉴定费为3340元（戴安允支付）。另查明，戴仕根首次住院2周内用药所产生的费用为4527.20元。
戴仕根、戴安允双方因协商赔偿无果，于2016年4月21日向原审法院提起诉讼，请求戴安允赔偿戴仕根经济损失42701元。一审审理中，戴仕根称第三次到阳江滨海医院治疗，医疗费597.44元，有该医院的“内部结算凭证”为据，变更诉讼请求为：请求判令戴安允赔偿经济损失共43298.44元。戴安允在一审审理期间提出反诉，请求戴仕根赔偿经济损失7042.19元给戴安允。
原审判决认为：2016年2月3日8时许，戴仕根与戴安允因移动蚝网的石头发生纠纷，并发生身体接触，双方各自有轻微损伤。经海陵公安分局海陵边防派出所调解，双方要求如下：1、戴仕根要求戴安允承担这次事件的所有责任并赔偿戴仕根的医药费、人工费、误工费、经济损失费和精神损失费等一切费用；2、戴安允认为发生纠纷双方都有责任，要求双方各自承担自己的一切费用。以上事实有海陵公安分局海陵边防派出所的海公（边）调解字[2016]008号《治安调解协议书》为证，应予认定。此次纠纷戴仕根、戴安允各自有损伤，鉴于戴仕根、戴安允双方均没有提供充分证据证实引发此次纠纷的责任，推定戴仕根、戴安允在本案中负同等责任，戴仕根、戴安允对对方因本次纠纷所造成的损失负50%的赔偿责任。
根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》和参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标淮》，结合戴仕根、戴安允的请求，核定本诉戴仕根的损失有：1、医疗费：4527.20元。经鉴定，戴仕根首次住院2周内用药所产生的费用合理，广东漠江法医临床司法鉴定所的鉴定意见程序合法、客观公正，应予以采信。根据阳江滨海医院住院费用明细清单，戴仕根首次住院2周内（2016年2月3日至2016年2月17日）用药所产生的费用为4527.20元，故戴仕根的医疗费损失为4527.20元；2、住院伙食补助费：1400元（100元/天×14天）；3、护理费：1470元（105元/天×14天）；4、营养费：500元，戴仕根医嘱加强营养，故戴仕根请求营养费，理据充分，应予支持，但戴仕根请求2000元营养费过高，根据戴仕根的受伤情况，酌定为500元；5、交通费，戴仕根请求交通费，但没有提供证据予以证明，理据不足，不予支持；6、误工费，戴仕根已经69周岁，早已经过了退休年龄，故戴仕根请求误工费，理据不足，不予支持。上述6项共7897元，该款由戴安允承担50%的赔偿责任，即应赔偿3948.5元（7897元×50%）。
戴安允的损失有：1、医疗费：3365.05元；2、住院伙食补助费：200元（2天×100元/天）；3、护理费210元（105元/天×2天）；4、误工费，戴安允请求误工费，但没有提供证据予以证明，理据不足，不予支持；5、营养费，戴安允医嘱加强营养，故戴安允请求营养费，理据充分，应予以支持，但戴安允请求2000元营养费过高，根据戴安允的受伤情况，酌定为100元。以上5项共3875.05元，该款由戴仕根承担50%的赔偿责任，即应赔偿1937.5元（3875.05元×50%）。至于鉴定费3340元（该款戴安允已预交），同理，也由戴仕根、戴安允各自承担50%，即1670元（3340元×50%）。
综上，戴安允尚应赔偿戴仕根经济损失341元（3948.5元1937.5元1670元）。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、限戴安允在本判决生效后五日内赔偿经济损失341元给戴仕根；二、戴仕根、戴安允各自的其他经济损失各自承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费434元、反诉受理费50元，合计484元，由戴安允承担242元，戴仕根承担242元。
戴仕根不服原审判决，向本院提出上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判支持戴仕根的诉讼请求；3、戴仕根不承担反诉赔偿责任。事实与理由：一、一审采信《文证审查意见书》作为认定事实依据是错误。戴安允申请对戴仕根两次住院治疗与本案是否有关联性、用药合理性、住院时间的合理性、因果关系参与度进行鉴定。经一审法院委托，广东漠江法医临床司法鉴定所作出（2016）临鉴字第342号《文证审查意见书》，意见为：“2、合理性住院时间为2周；3、首次住院2周内用药所产生的费用合理。”戴仕根认为：1、上述《文证审查意见书》只是将戴仕根提交的病历等材料的内容进行罗列，没有进行任何的分析推理得出了上述意见，缺乏科学依据。2、《文证审查意见书》分析说明部分第二段“目前无证据证明被审查人存在脑震荡”的结论属于超越委托权限的鉴定意见，同时也缺乏事实依据。医生作为直接接触患者的人，其作出的疗诊断结论是经过详细的望、闻、问、切等一系列诊疗活动后根据其专业医学知识得出的，具有可信性。而漠江鉴定所没有接触戴仕根，仅根据医院所记录的情况、又未经科学的分析推理，直接否定了医生的专业判断，未免过于牵强。医生的诊断意见证明力显然大于该鉴定意见。3、漠江鉴定所得出的审查意见是机械适用《GA/T10882013道路交通事故受伤人员治疗终结时间》的规定，忽视了戴仕根已年近七旬且患有残疾的事实，没有考虑个体差异及进行合理分析。4、戴仕根收到《文证审查意见书》向法院提出异议，但一审法院既没有安排鉴定人出庭接受质询，也没有要求鉴定人书面答复戴仕根的质询，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十九条“鉴定人应当出庭接受当事人质询。鉴定人确因特殊原因无法出庭的，经人民法院准许，可以书面答复当事人的质询”的规定，因鉴定人在一审中没有出庭或书面接受上诉人质询，其作出的鉴定意见不能作为认定案件事实的依据。5、《文证审查意见书》未附上司法鉴定人执业证复印件和司法鉴定许可证复印件，无法核实其身份资格以及其鉴定意见的真实性和合法性。综上，《文证审查意见书》存在较多的瑕疵和错误，二审对此应予以纠正。二、一审认定戴安允的伤情是由戴仕根造成的，没有事实依据。第一、戴安允在事发当天没有立刻到医院治疗，而是在事发16天后才到医院进行治疗，不排除其伤病是在与戴仕根发生纠纷后因其自己缘故造成，与本案不具关联性；第二、退一步说，即便戴安允“被造成喉挫伤而发展成慢性咽喉炎”，其要求戴仕根赔偿，也没有科学根据。因为慢性咽喉炎的病变主要在黏膜层，表现为咽部黏膜慢性充血、血管周围有较多淋巴细胞浸润、黏膜及黏膜下结缔组织增生等症状，多因急性咽炎反复发作或治疗不彻底及邻近器官病灶刺激如鼻窦炎等引起。烟酒过度、粉尘及有害气体刺激为常见病因。该病形成病程较长，短短的十来天根本无法形成，而且喉挫伤根本无法发展成慢性咽喉炎，戴安允到医院治疗慢性咽喉炎所支出的医疗费完全与本案无关，一审判决该费用由戴仕根承担没有事实依据。三、一审判决戴仕根承担50%责任，是错误的。第一、案发时戴仕根年近七旬，不仅手脚均有残疾，其手臂无法伸直。而戴安允比戴仕根年轻14岁，常年出海作业，身体健康，戴仕根不可能主动打比他年轻14岁的健康人，且患有残疾的手不可能勒住其脖子对其造成伤害。第二、打架的地方在戴仕根承包场地内，戴仕根被殴打后即报警处理，而戴安允逃离现场，经公安部门多次传唤才到场接受问话，一审法院无视上述情况，判决双方负同等责任，不符合常理，请二审审视双方行为并作出正确判断。四、本案鉴定费用应当全部由戴安允承担。根据《诉讼费用交纳办法》第六条、第七条、第八条的规定，鉴定费并不属于诉讼费用的范围，根据该办法第十二条的规定，对于审判过程中产生的鉴定费，应当根据“谁主张、谁负担”的原则，由当事人直接支付给有关机构或者单位。本案是由戴安允向法院申请鉴定，鉴定费用也应当依法由戴安允承担。一审判决戴仕根承担50%于法无据，应予纠正。综上所述，请求支持戴仕根的上诉请求。
戴安允答辩称：戴仕根的上诉没有依据，请求驳回上诉，维持原判。一、司法鉴定所作出的鉴定意见书是双方当事人协商后由原审法院委托而作出的鉴定结论，鉴定程序合法，结果权威，应作为定案依据。二、一审认定戴安允的伤情是戴仕根所致，符合事实。原审中，戴仕根并没有对其致伤戴安允的事实予否认及抗辩，原审认定该事实正确，应予维持。三、在没有证据认定戴安允伤害戴仕根的提前下，原审作出各自承担50%的责任认定，已经是偏帮了戴仕根一方，且原审为了使戴仕根平衡，没有支持戴安允的误工费请求，明显偏帮戴仕根一方。戴安允为了息事宁人，没有提出上诉。故请二审维持一审的责任分成。四、对于鉴定费发生，是戴仕根没有按照实际的损失医治，造成超出本案范围的医疗费用，戴安允为维护自身利益而申请鉴定，且鉴定结果对戴仕根不利，故鉴定费用应由双方进行分担。
本院经审理查明：原审查明的基本事实属实，本院予以确认。
本院认为：本案戴仕根以戴安允殴打并致其受伤，造成其医疗费等损失为由，提起本案诉讼，本案属于健康权纠纷。本案中，戴仕根主张戴安允殴打其，对造成其损害，原审确定双方各承担50%责任不当，戴安允应承担全部责任。对此，戴安允予以否认，并称戴仕根在与其发生纠纷后，自行跌倒受伤，不应由其承担赔偿责任。由于事发现场只有戴仕根与戴安允两人在场，两人的陈述事实不一致，且均未能提供证据证明各自的主张，而双方发生纠纷后经报警处理，海陵公安分局接警后对双方进行调解，派出所所作的调解笔录仅反映双方发生纠纷时双方有身体接触，双方各自有轻微伤。因此，根据本案事发经过及派出所对双方调解时所作的笔录，原审确定两人对打架事件发生均有过错，且过错程度相当，应承担同等责任，对因打架事件造成的损失各承担50%责任并无不当，应予以维持。戴仕根上诉主张戴安允应承担全部责任的理据不足，应不予采纳。对于戴仕根损失认定的问题。由于海陵派出所调解笔录反映双方均是轻微伤，原审委托广东漠江法医临床司法鉴定所对戴仕根用药合理性及住院时间的合理性等进行鉴定，该所作出《文证审查意见书》认定戴仕根合理性住院时间为2周及首次住院2周内用药所产生的费用合理。该鉴定结论程序合法，依据充分，应予采纳。戴仕根上诉主张鉴定人没有出庭接受质证，也没有对其质询意见提供书面答复意见，应不予采信该鉴定结论。戴仕根在一审期间虽对该鉴定结论提出异议，但其并没有提出书面申请要求鉴定人出庭接受质证，也无提出书面质询意见。故戴仕根以上述理由请求不予采纳该鉴定结论的理据不足，应不予采纳。同时，戴仕根也未能提供证据证明《文证审查意见书》中的“目前无证据证明被审查人存在脑震荡”的分析意见错误，其以此主张不应采纳该鉴定结论的理据不足，应不予采纳。故原审认定戴仕根的医疗费等损失共为7897元正确，应予以维持。戴仕根主张应按其两次住院时间所产生的医疗费及相关费用认定其损失理据不足，应不予采纳。戴仕根上诉主张其并无损伤戴安允，不应对戴安允的损失承担责任。本案中，事发时只有戴仕根与戴安允两人在场，而派出所在调解笔录中记载双方各有轻微伤，戴安允在事件发生后到医院进行治疗，原审认定戴安允因双方发生纠纷而受伤，并由此造成医疗费等损失3875.05元恰当，应予以维持。鉴定费用是因戴仕根不合理治疗而产生的，该部分费用应作为损失，由双方负担。综上所述，原审确定双方各自应承担的责任的比例及双方各自损失的数额正确，对双方应赔偿款项对比扣减后判决戴安允赔偿341元给戴仕根正确，应予以维持。戴仕根的上诉理据不足，应予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费918元，由戴仕根负担。
本判决为终审判决。
审判长 龙 飘
审判员 何桂霞
审判员 施震宇
二〇一七年二月二十二日
书记员 冯梅瑰