陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）榆中法民二终字第00075号
抗诉机关陕西省榆林市人民检察院。
上诉人（原审被告、申诉人）榆林市公安局交通警察支队二大队。
法定代表人罗某某，该大队大队长。
委托代理人田某某，陕西东源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、被申诉人）符某某。
原审被告（申诉人）刘某。
上诉人榆林市公安局交通警察支队二大队与被上诉人符某某、原审被告刘某机动车交通事故责任纠纷一案，陕西省榆林市榆阳区人民法院于2012年12月10日作出（2012）榆民高初字第00107号民事判决。判决生效后，刘某、榆林市公安局交通警察支队二大队向检察机关申诉。陕西省榆林市人民检察院于2013年3月29日作出榆检民抗字（2013）6号抗诉书，向本院提出抗诉。本院于2013年4月9日作出（2013）榆中法民抗字第00004号民事裁定书，裁定：一、本案指令榆阳区人民法院再审；二、再审期间，中止原判决的执行。榆阳区人民法院于2013年9月5日作出（2013）榆民再字第00005号民事判决，宣判后，榆林市公安局交通警察支队二大队不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
一审法院经审理查明：2011年8月21日，刘某驾驶陕Ｋ20**警号“北斗星”牌小轿车在执行公务期间，由西向东行驶至榆林市开发区沙河东路明珠大道向西500米处时与由北向南过马路的行人符某某相撞，致符某某受伤，被送往榆林市第一医院抢救治疗，诊断为：1、右桡骨远端骨折；2、骨盆骨折；3、多处皮肤裂伤、擦伤；4、脑外伤。住院237天，其中实际住院治疗90天，支付医疗费40729.4元，其中床位费为13190元。该次事故经陕西省榆林市公安局交通警察支队二大队榆公交二认字（2011）第273号道路交通事故认定书认定：刘某应负此次事故的全部责任，符某某无责任。陕西榆林高科法医司法鉴定所于2012年6月18日作出陕榆高（2012）法医临检字第Ｊ141号伤残等级评定书，意见为：符某某属十级伤残。符某某支付鉴定费2000元。
另查明：陕Ｋ20**警号“北斗星”牌小轿车实际车主为交警二大队。符某某住院期间，刘某垫付了各项费用共计36300元。符某某的户籍为居民家庭户口，从2010年1月起一直居住在榆阳区航宇路建强巷3-4号。符某某有一子符凯歌，2008年12月4日出生。符某某的医疗费40729.40元，其中应减去住院非治疗期间的床位费8181元（13190元÷237天×（237天-90天）］，应支持32548.4元；住院伙食补助费2700元（90天×30元／天）；护理费9630元（90天×107元／天）；误工费31779元（107元／天×297天）；残疾赔偿金36490元（18245元×20年×10%）；被抚养人生活费9648.1元（13783元×14年÷2×10%）；交通费依照符某某提供的有效票据认定89元；以上合计122884.5元。
符某某诉请：1、判令被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、交通费、住宿费、残疾赔偿金、残疾生活辅助器具费、鉴定费、被抚养人生活费、精神损害抚慰金等各项共计261276.25元；2、本案诉讼费用由被告承担。
审理过程中，本院依职权调取了榆林市中级人民法院司法技术室关于原审时符某某对选择鉴定机构的意见书，载明：“你室通知我协商选择鉴定机构，因我与对方矛盾争议很大，不同意协商选择鉴定机构。以你们指定为准。”
一审法院判决认为：《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定：“当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。”榆林市人民检察院认为：被申诉人符某某申请榆阳区人民法院对其伤残等级进行鉴定，该院在未征得申诉人意见的情况下，径自指定陕西榆林高科法医鉴定所对被申诉人的伤残程度进行了鉴定，违反了上述规定，故提起抗诉。经查，本案在原审时委托榆林市中级人民法院司法技术室进行鉴定，符某某对该司法室就选择鉴定机构写出书面的意见书，载明：“你室通知我协商选择鉴定机构，因我与对方矛盾争议很大，不同意协商选择鉴定机构。以你们指定为准。”根据上述规定，符某某不同意与原审被告协商选择鉴定机构，该室指定鉴定机构符合法律规定，故榆林市人民检察院的抗诉理由不能成立。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，处理结果正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第二百零一条之规定，判决：维持本院（2013）榆民高初字第00107号民事判决。
上诉人榆林市公安局交通警察支队二大队上诉认为：一、根据符某某病历记载，其受伤程度达不到伤残等级。鉴定意见认为符某某骨盆畸形愈合，右腕节关节活动屈10度，伸5度，属十级伤残，该鉴定意见缺乏科学性。上诉人一审请求重新鉴定被当庭驳回错误。二、原判以城镇居民标准对符某某进行赔偿错误。请求：1、撤销原判，改判上诉人赔偿被上诉人医药费32548.4元、伙食补助费2700元、误工费9630元、护理费9630元、交通费89元，共计54597.4元；2、驳回被上诉人残疾赔偿金36490元、鉴定费2000元、误工费22149元、被抚养人生活费9648.1元，共计70287.1元的诉讼请求。3、上诉费由被上诉人承担。
被上诉人符某某答辩认为：一审判决正确。请求驳回上诉，维持原判。
原审被告刘某答辩认为：一审判决正确。请求驳回上诉，并返还其垫付的36300元。
本院经审理查明的事实与一审查明的事实相同。
本院认为：刘某在执行公务期间将符某某撞伤，经交警二大队认定，刘某应负本次事故的全部责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条规定：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。刘某系交警二大队的工作人员，事故发生在执行公务期间，故交警二大队应承担本次事故的全部赔偿责任，刘某不承担赔偿责任。刘某向符某某垫付的各项费用36300元，应予以返还。交警二大队上诉认为，鉴定意见缺乏科学性，不能采信之理由，但其未提供相关证据证明鉴定意见有误，经查，其鉴定机构和鉴定人员具备鉴定资质，鉴定程序合法，故该上诉理由，本院不予支持。另，符某某在城镇居住已满一年，以其在城镇的收入为主要生活来源，其赔偿应按城镇居民标准计算，故二大队认为以城镇居民标准赔偿错误的上诉理由，亦不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但一审判决将“维持本院（2012）榆民高初字第00107号民事判决”误写为“维持本院（2013）榆民高初字第00107号民事判决”，应予纠正。一审对刘某不承担赔偿责任以及刘某已垫付的36300元未予判决，二审应予以加判。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：
一、撤销榆林市榆阳区人民法院（2013）榆民再字第00005号民事判决，撤销榆林市榆阳区人民法院（2012）榆民高初字第00107号民事判决。
二、榆林市公安局交通警察支队二大队于本判决生效之日起五日内一次性赔偿符某某医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、被抚养人生活费等共计122884.5元（刘某已垫付36300元，在执行中予以扣除，返还给刘某）。
三、鉴定费2000元，由榆林市公安局交通警察支队二大队承担。
四、刘某不承担赔偿责任。
五、驳回符某某的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费4300元，由符某某负担2300元，榆林市公安局交通警察支队二大队负担2000元。二审案件受理费1560元，由榆林市公安局交通警察支队二大队负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 白吉恩
代理审判员 李文龙
代理审判员 霍 韬
二〇一四年五月四日
书 记 员 李 炜