浙江省宁波市海曙区人民法院
民 事 判 决 书
（2012）甬海商初字第122号
原告：宁波市鄞州××有限公司
234-0）。住所地：宁波市鄞州区××村。
法定代表人：金某某。
委托代理人：邢某某。
委托代理人：张某某。
被告：俞某某。
被告：浙江××建设工程有限公司××司（组织机构代
码：74498883-2）。住所地：宁波市海曙区××楼××楼。
负责人：俞某某。
上述两被告的委托代理人：黄某某。
被告：浙江××建设工程有限公司（组织机构代码：148
42688-4）。住所地：浙江省××都区仙渡乡××号。
法定代表人：赵某某。
原告宁波市鄞州××有限公司（以下简称宁波××公司
）为与被告俞某某、浙江××建设工程有限公司××司（以下
简称强盛××公司）、浙江××建设工程有限公司（以下简称
浙江××公司）民间借贷纠纷一案，于2012年1月9日诉至本院
。本院于同日受理后，依法由代理审判员尹晓艳适用简易程序
独任审理，于2012年2月9日公开开庭进行了审理，原告宁波×
×公司委托代理人邢某某及被告强盛××公司和被告俞某某的共同委托代理人黄某某到庭参加了诉讼，被告浙江××公司经
本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理
终结。
原告宁波××公司起诉称：原告法定代表人金某某与被
告俞某某系多年好友，2011年被告俞某某因资金周转需要多次
找原告要求借款，双方于2011年5月11日签订《借款协议》一
份，约定被告俞某某向原告借款500000元，借款期限自2011年
5月11日至5月30日，期内没有利息，若被告俞某某到期不能归
还借款的，被告俞某某须按每日5%向原告支付违约金，并承担
原告为实现债权所发生的一切费用，包括律师费、诉讼费等，
同时被告强盛××公司对被告俞某某的债务承担连带保证责任
。借款协议签订后，原告从公某自有资金中提出现金40000元
借给被告俞某某，并于当日通过法定代表人金某某的银行账户
转账出借460000元给被告俞某某，共计借款500000元。但上述
借款期限届满后，被告俞某某未依约还款，故原告诉至法院，
请求判令：一、被告俞某某归还原告借款500000元、违约金77
978元（自2011年6月1日起计算，暂计至起诉日，实际违约金
计算至法院判决确定的还款之日止，按照2011年一年期银行同
期贷款利率6.65%的四倍计算，原告同时放弃超出银行同期贷
款利率四倍以外部分的违约金）；二、被告俞某某承担原告为
本案所支付的律师费10000元；三、被告强盛××公司、被告
浙江××公司对被告俞某某的上述借款本金、违约金和律师费
损失承担连带责任；四、本案诉讼费由被告承担。审理中，经
本院释明，根据我国担保法的规定，企业法人的分支某某未经法人书面授权与债权人订立保证合同的，该合同无效。原告要
求变更第三项诉讼请求为，判令被告强盛××公司、被告浙江
××公司承担因担保无效的民事责任，即对被告俞某某上述债
务的二分之一承担清偿责任。原告变更诉讼请求后，原告宁波
××公司、被告强盛××公司及被告俞某某均同意放弃另行指
定举证期限的权利。
原告宁波××公司为支持其诉请，向本院提交了以下证
据材料：
1．借款协议一份，拟证明原、被告签订借款协议，借款
期限自2011年5月11日至5月30日，及违约金、律师费进行约定
的事实；
2.鄞州银行客户通知书及银行卡资料各一份，证明原告
汇款460000元给被告的事实；
3.委托合同、律师费发票各一份，证明原告为实现本案
债权聘请律师并已支付律师费10000元的事实。
被告俞某某当庭答辩称：1.原告在出借本金时已经扣除
了40000元的利息，违反了法律规定，实际借款本金是460000
元，月息实为12%；2.约定的利息过高，违约金应按短期贷款
利率5.85%计算，超出部分不应主张；3.主合同无效，担保合
同亦无效，退一步讲，如果在现有情况下法院认为主合同有效
，认可原告变更后的诉讼请求，被告强盛××公司与被告浙江
××公司应承担的民事责任请法院裁判。对律师费无异议，请
法院裁判。
被告强盛××公司的答辩意见与被告俞某某的答辩意见一致。
被告俞某某、强盛××公司均未向本院提交证据材料。
被告浙江××公司既未到庭答辩，也未向本院提交证据
材料，可视作其放弃对本案进行抗辩、举证和质证的权利。
经当庭质证，被告俞某某、强盛××公司对原告提交的
上述证据的真实性均无异议，对律师费也无异议；但对关联性
有异议，认为原告实际出借资金是460000元，扣除了40000元
的利息。原告的银行凭证显示的也是460000元，如果是公某出
资或该公某法定代表人代为出资的话，原告财务上应有相关记
载，原告系非法放贷。
关于被告强盛××公司与被告强盛公某是法人与依法设
立并领取营业执照的非独立分支某某之间的关系，因到庭参加
诉讼的原、被告双方均无争议，本院予以确认。经审核，本院
认为：原告提供的上述证据材料，均为原件，且被告均予以认
可，可以证明原、被告间发生借贷关系并实际交付款项的事实
及原告为实现债权聘请律师并支付律师费的事实，予以认定。
本院根据双方当事人的陈述及本院确认的有效证据，认
定下列事实：
2011年5月11日，原告与被告俞某某签订借款协议，约定
：被告俞某某向原告借款500000元，借款时间自2011年5月11
日至2011年5月30日止，如被告到期不能归还借款，被告须向
原告支付违约金为借款本金的每天5%，并由被告俞某某承担原
告为实现债权所发生的一切费用（包括诉讼费用、律师费用等
），被告俞某某作为借款人签名，被告强盛××公司作为担保人签章。当日，原告通过其法定代表人金某某账户转账给被告
俞某某借款460000元。另查明，被告强盛××公司于2003年1
月27日登记设立，被告俞某某自2006年6月15日起任某某宁波
公某负责人。原告为实现债权，聘请律师并支付律师费10000
元。
本院认为，本案的争议焦点可归纳为以下三点：
一、本案借款合同是否有效。
本院认为，原告法定代表人金某某与被告俞某某系多年
朋友，原告以其自有资金出借给自然人，且被告俞某某用于正
常经营活动，原告交付借款亦通过其法定代表人进行，对该借
款合同不宜认定为无效。另，原告与被告俞某某约定的违约金
明显超过法律规定的标准，即借贷行为发生时中国人民银行公
布的同期同档次贷款基准利率5.85%的四倍，对超出部分本院
不予支持；关于实现债务费用，因原告与被告俞某某在借款合
同中已明确约定，且律师费符合相关标准，故对原告关于律师
费10000元的诉讼请求，本院予以支持。
二、实际交付借款金额。
本案中，原告诉称500000元借款中的40000元为现金交付
，但其未能举证证明，且被告对此不予认可，故本院认定本案
实际交付的借款金额为460000元。被告强盛××公司和俞某某
关于约定借款500000元，实际交付460000元，未交付部分即为
倒扣利息的抗辩，因被告强盛××公司和俞某某未能举证证明
，本院不予采纳。
三、担保合同无效，被告强盛××公司和浙江××公司应否承担民事责任。
根据我国担保法的规定，企业法人的分支某某未经法人
书面授权与债权人订立保证合同的，该合同无效。本案中，原
告、债务人俞某某在明知被告强盛××公司在无被告浙江××
公司书面授权的情况下，同意其以担保人身份在借款协议上签
章，致该担保合同无效。故债权人、债务人和担保人均存在一
定的过错。根据我国担保法的相关规定，债权人、债务人和担
保人均有过错的，担保人应承担的责任不应超过债务人不能清
偿部分的二分之一。被告浙江××公司作为被告强盛××公司
的总公某，应对被告强盛××公司的债务承担清偿责任。被告
浙江××公司经本院合法传唤，拒不到庭参加诉讼，依法予以
缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十
六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五条第二
款、第十条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同
法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《最高人民
法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第
十七条第一项、第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六
十四条、第一百三十条之规定，判决如下：
一、被告俞某某在本判决生效之日起十日内一次性返还
给原告宁波市鄞州××有限公司借款本金460000元，支付自20
11年6月1日起以本金460000元按中国人民银行同期同类贷款利
率即金融机构人民币六个月以内（含六个月）贷款年基准利率
5.85%的四倍计算至判决确定履行之日止的违约金；
二、被告俞某某在本判决生效之日起十日内一次性支付原告宁波市鄞州××有限公司律师费10000元；
三、被告浙江××建设工程有限公司、被告浙江××建
设工程有限公司××司对被告俞某某对上述第一项、第二项不
能清偿的部分承担1／2的赔偿责任；
四、驳回原告宁波市鄞州××有限公司其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依
照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加
倍支付延迟履行期间的债务利息。
案件受理费9680元，适用简易程序减半收取4840元，由
原告宁波市鄞州××有限公司负担201.5元，由被告俞某某、
浙江××建设工程有限公司、被告浙江××建设工程有限公司
××司负担4638.5元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本
院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江
省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受
理费缴费通知书七日内凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院
立案大厅收费窗口预交上诉受理费，如银行汇款，收款人为宁
波市财政税务局预算外资金，账号为81×××01，开
户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波
市中级人民法院立案室，汇款时一律注明原审案号，逾期不交
，作放弃上诉处理。
代理审判员 尹晓艳
二〇一二年二月二十日
代书 记员 章ＸＸ