江苏省连云港市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）连少民终字第00064号
上诉人（原审被告）高某，男，1983年生。
委托代理人李支玲，江苏田湾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘某，女，1987年。
上诉人高某因与被上诉人刘某离婚纠纷一案，不服江苏省东海县人民法院（2014）东双民初字第0116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年6月9日受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人高某的委托代理人李支玲、被上诉人刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2005年9月，原告刘某与被告高某经人介绍相识并自由恋爱，恋爱不久即同居生活。2006年生长女高小一，2009年双方在民政部门补办了结婚登记手续并举行婚礼，2010年生长子高小二。婚后夫妻感情一般，常因琐事争吵。2013年5月22日，双方再次发生冲突，原告右手第三掌骨骨折，急性颅脑外伤，全身多处软组织挫伤。经法医鉴定，构成轻伤。现原告认为夫妻感情破裂，无和好可能，向本院起诉要求离婚。
庭审中，原告刘某陈述夫妻共同财产有在东海县横沟乡罗庄村某组盖的三间三层楼房一栋。被告高某辩解该房子是其母亲所有，其自己未建房子。在横沟房子的宅基地和房子的房产证都是其母亲的。同时，被告高某称夫妻共同财产为在东海县牛山镇蔡塘村有四间房子，宅基地是原告家的，房子是其所建。原告刘某辩解蔡塘那个房产是其父亲所建。原被告双方均未对自己的主张予以举证证实。原被告双方均认可无共同债权债务，两名子女均随被告高某生活。
原审法院认为：原告刘某与被告高某相识、相恋，并自愿登记结婚，双方存有合法的夫妻关系。然而，双方在日常生活中不能妥善解决夫妻矛盾，发生冲突时不能冷静处理，进而致原告刘某造成轻伤的后果。原告刘某为此向本院起诉离婚，说明双方的夫妻感情确已破裂、无和好可能，故本院对双方的婚姻关系不再维系。因庭审中双方均认可无共同债权债务，且对各自主张的夫妻共同财产均未举证证实，故本院对此不予判涉。同时，因两名子女均一直随被告方生活，且被告方积极要求抚养、照顾两名子女，为不改变小孩的生活习惯和生活环境、有利于孩子的健康成长，两名子女仍由被告高某抚养为宜，并由原告刘某承担相应的抚养费。综上，依据《中华人民共和国婚姻法》第二十一条、第三十二条、第三十六条、第三十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决：一、准予原告刘某与被告高某离婚。二、长女高小一、长子高小二由被告高某抚养。原告刘某自2014年5月1日起每月承担每名子女抚养费300元，直至高小一、高小二年满18周岁时止。原告刘某应给付两名子女的抚养费每年分两次付清，即每年的6月30日前给付当年上半年的抚养费、每年的12月30日前给付当年下半年的抚养费。案件受理费240元，减半收取120元，由原告刘某负担。
上诉人高某不服原审法院判决，向本院提起上诉称，其在整个诉讼程序中从未要求过抚养两名子女，原审法院以未经上诉人授权的母亲的谈话笔录为依据，确定上诉人积极要求抚养两名子女不当，其无能力抚养一双儿女，原审判决将两个孩子判归男方独自抚养错误，应当由上诉人及被上诉人分别抚养子女一名，原审判决每月300元的抚养费过少，未达到抚养子女经费的一半，另应当将蔡塘村的4间房产作为夫妻共同财产予以分配，请求发回重审或予以改判。
被上诉人刘某答辩称，原审程序没有违法，是上诉人自己要求抚养两个小孩的，两个小孩一直是被上诉人带的，是上诉人强行带回去的，现被上诉人不会再抚养两小孩的，其也没有能力抚养两个小孩，蔡塘村的4间房产是其父母的房产，上诉人和被上诉人均无权要求分割，请求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，原审法院查明的事实属实，本院予以确认。
二审庭审中，上诉人高某提供的证人刘某乙到庭证明，是高某母亲找其去盖房，高某付的工钱。被上诉人刘某称是先在罗庄村盖的房子，后为了孩子上学又在牛山镇蔡塘村盖的房子，蔡塘村房子的地是其父亲的承包地，上诉人家只支付人工费，还一部分料子钱，其他都是其父亲支付的。
另，东海县人民法院（2014）连东刑初字第216号刑事判决书载明，东海县人民检察院指控被告人高某因怀疑其妻子刘某有外遇，于2013年5月22日在东海县温泉镇罗庄村其家中对刘某采取拳打脚踢、扫帚柄殴打等，致使刘某全身多处受伤，经法医鉴定刘某右手第3掌骨基底部完全性骨折、肢体软组织挫伤占体表总面积6%以上，均已构成轻伤。经东海县人民法院审理，判决被告人高某犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。刑期自2014年4月10日起至2015年2月9日止。该判决已生效。在该刑事案件审理过程中，法院曾主持双方进行调解，2014年4月10日的谈话笔录及和解协议载明，刘某决定对高某予以谅解，希望法庭对其减轻或免除处罚；高某真心向刘某道歉。
本院认为，根据《中华人民共和国婚姻法》的有关规定，对夫妻感情确已破裂的，应当判决准予离婚。根据查明的事实及上诉人与被上诉人的陈述意见，应当认定夫妻感情确已破裂，原审判决准予离婚并无不当，应予维持。双方诉争的东海县牛山镇蔡塘村的4间房产，系在刘某父亲的承包地上所建，从双方当事人陈述及证人证言来看，高某及其母亲参与了此房产的建设，并有部分投入，但未能就该房产的归属及其实际投入提供充足证据予以证实，上诉人的该上诉主张证据不足，本院依法不予支持。本案争议的关键在于子女的抚养问题，原审法院依据高某在一审庭审中的陈述及其母亲的谈话笔录，判决两名子女由高某抚养，刘某支付抚养费，似有一定的道理。但本案的特殊情况是，在原审法院作出民事判决时，高某已因犯故意伤害罪被判处有期徒刑十个月，并交付监狱执行。上述民事判决的处理方式将导致在高某服刑期间两名未成年人无法定监护人监护的情况，这显然不利于涉案未成年人的健康成长，此判决也就是不适当的，依法也就应予纠正。本院多次尝试组织双方就子女的抚养问题进行调解，希望在不将两名涉案未成年人分开的前提下协调解决两名未成年人的抚养问题，但双方意见分歧较大，均表示不愿意或无能力独立抚养两名子女，法院只能依照相关法律的规定，从落实父母对未成年子女的抚养义务，有利于未成年子女身心健康，保障未成年子女的合法权益出发，结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况酌情加以确定。综合本案情况，本院在无法促成双方当事人就某一方当事人同时抚养两名子女达成合意的情况下，只能酌情确定两名子女由其父母分别抚养，并各自负担抚养费。考虑到高小一系女孩且将至青春期，显然由其母亲刘某抚养更为合适；高小二系男孩，由其父亲高某抚养也更为方便。此解决方案虽然体现了父母对未成年子女的抚养义务及平衡双方的抚养负担，但仍然不能够解决因高某在监狱服刑，在其服刑期间原确定由其抚养的高小二仍将无父亲或母亲监护，这显然不利于高小二的健康成长，故本院同时酌情确定在高某服刑期间，原确定由其抚养的高小二由其母亲刘某代为抚养，高某支付此期间的抚养费。原审判决刘某支付每月300抚养费，此数额符合相关法律规定，高某亦按此数额支付。本院也希望上诉人与被上诉人在离婚后能够正确处理好双方及双方家庭的关系，正确处理好分别对高小一、高小二的探视等相关问题，为两个孩子的健康成长营造良好的学习、生活环境。
综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律部分不当，依法应予部分改判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持东海县人民法院（2014）东双民初字第0116号民事判决第一项，即：准予原告刘某与被告高某离婚。
二、撤销东海县人民法院（2014）东双民初字第0116号民事判决第二项，即：长女高小一、长子高小二由被告高某抚养。原告刘某自2014年5月1日起每月承担每名子女抚养费300元，直至高小一、高小二年满18周岁时止。原告刘某应给付两名子女的抚养费每年分两次付清，即每年的6月30日前给付当年上半年的抚养费、每年的12月30日前给付当年下半年的抚养费。
三、高小一由被上诉人刘某抚养，高小二由上诉人高某抚养，抚养费各自负担。
四、上诉人高某服刑期间由其抚养的高小二由被上诉人刘某代为抚养，高某每月支付抚养费300元，于高某服刑期满后次月25日前一次性支付。
一审案件受理费240元，减半收取120元，由被上诉人刘某负担。二审案件受理费240元由上诉人高某负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈怀友
审 判 员 赵克霞
代理审判员 李叶葳
二〇一四年八月二十五日
书 记 员 董亚楠
法律条文附录
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或变更；
（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。