湖南省怀化市鹤城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘1202民初3883号原告：怀化市国有资产经营有限公司。法定代表人周启和，系该公司董事长。委托诉讼代理人：向建（特别授权），湖南金州（怀化）律师事务所律师，执业证号：14312200810605835。委托诉讼代理人：米仲，男，1983年1月15日出生，瑶族，公民身份号码：4312231983********。被告：隆回县百龙置业有限公司。法定代表人吴旦文，系该公司董事长。委托诉讼代理人：胡林（特别授权），湖南为君律师事务所律师，执业证号：14301201010808703。原告怀化市国有资产经营有限公司诉被告隆回县百龙置业有限公司确认合同无效纠纷一案，本院于2016年12月21日受理后，依法适用普通程序，于2017年3月7日、2017年7月12日两次公开开庭进行了审理，原告怀化市国有资产经营有限公司的委托诉讼代理人向建、米仲，被告隆回县百龙置业有限公司的委托诉讼代理人胡林两次开庭均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告怀化市国有资产经营有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认2009年11月2日原、被告签订的《合作开发合同书》已解除;2、判令被告承担所有诉讼费用。事实与理由：2009年11月2日，原告与被告（被告隆回县百龙置业有限公司2004年注册登记时名称为隆顺县湘龙置业有限公司，2009年变更名称为湖南省百龙置业有限公司，2010年名称变更为隆回县湘龙置业有限公司，2013年变更名称为隆回县百龙置业有限公司）签订了《合作开发合同书》，约定原告、被告成立项目公司“怀化市百龙置业有限公司”对原告享有土地使用权的土地进行合作开发。《合作开发合同书》签订后，被告迟迟未按照合同约定实施开发，为此2016年7月31日及2016年9月14日原告经催告后两次发函给被告通知解除《合作开发合同书》，被告亦回函确认收到原告解除通知，但被告没有依法提出异议。现原告为保护自己的合法权益，特诉至法院。被告隆回县百龙置业有限公司辩称，1、被告已经依据双方所签订的合同履行了相应的义务；被告在合同签订前已经缴纳了项目保证资金，项目拍卖佣金等费用，合同签订后被告也进行了部分的基础建设；2、原告就合作项目存在如下违约行为。原告未按合同约定处理好土地纠纷义务，在项目建设的过程中，因土地存在纠纷，项目施工屡屡受阻，甚至引发了打架斗殴的事件，导致建设工作无法开展，而根据合同的约定土地纠纷应由原告处理；原告未按约定履行改变土地用地性质、土地过户等义务，且土地存在设置第三方权利的问题。根据双方合同第二条第一款和第三款的约定，原告应当在合同签订后将土地性质变为出让地，并将该土地过户至被告名下，但经被告了解，该土地性质仍然为划拨用地，且土地已经抵押。因原告存在上述的违约行为，使项目施工无法正常开展，加上被告股东之一舒晓东构成犯罪存在被司法机关没收财产的可能，若被告进行投入将导致财产的流失。综上，由于原告未按双方所签订合同履行相应义务，存在违约行为，原告无权单方解除双方所签订的《合作开发合同书》。经审理查明，2009年6月，原告通过竞拍方式取得怀化市迎丰东路164号、面积为6063.15平方米的土地的使用权，并与怀化市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，《国有建设用地使用权出让合同》确定土地闲置满两年且未开工建设的，出让人有权无偿收回国有建设用地使用权。2009年11月2日，原告与被告签订一份《合作开发合同书》，主要约定如下：原、被告双方合作开发怀化市迎丰东路164号部分土地，总占地面积9.09亩。原、被告双方共同成立项目公司，并由被告承包经营。原告投入9.09亩作为出资入股，被告以现金投入，并依本合同的约定承担项目开发建设资金及费用，原、被告双方合作开发本项目，并按合同约定分配利益。该宗地及地上建筑物的拆迁和一切债务及纠纷由原告负责，被告协助，被告按实际拆迁的费用借支给原告。该项目用地必须依法转为出让地性质。土地出让手续先以原告名义办理，原告以该块土地资产作为股本入股合资公司，将土地过户至合资公司名下并承担相关费用。项目的报建手续及费用全部由被告负责，报建以双方共同组建的公司名称报建。原告承诺在2009年11月30日前完成全部项目拆迁工作。项目开工时间定于办好所有手续之后一个月内开工，项目建设从开工之日起1年半内完成（不可抗拒因素影响工期除外）。原、被告双方取得的房产必须验收合格。项目完工后，原告按比例所取得的房地产，在抵减被告垫付款和借资及应付款项后双方结算明确。并将其在合资公司的全部股权无偿转让给被告或被告指定的第三人。当被告完成项目全部建筑面积30%时原告全力配合被告办理有关的银行的一切手续并按规定办理土地过户手续。合作开发合同签订后，双方三日内将被告缴纳的1500万元保证金转为合资公司开发资金。原告全程参与本项目开发的规划、涉及、施工等方案的审查。在合同执行过程中，原、被告双方任何一方违约都应承担因违约造成守约方的损失（不可抗拒因素除外。）协议发生争议无法解决的，提交原告所在地的法院裁决。合同签订后，原、被告成立名称为怀化市百龙置业有限公司的项目公司。土地进行了部分土石方的建设。因项目存在周边群众阻工，施工因受阻而停工。2015年7月23日，原告向被告送达一份《关于请求立即启动“百龙观天下”项目的通知》，载明：“我公司与贵司合作开发怀化市迎丰路164号9.09亩地块“百龙观天下”项目在2009年11月2日签订了《合作开发合同书》，由于贵司内部股东股权纠纷导致项目迟迟没有动工。我司曾多次与贵司衔接要求尽快启动该项目，2015年4月我司派员专程赶赴长沙与贵司协商尽快启动该项目，贵司明确要继续合作，双方就如何启动该项目达成共识，但贵司至今未见对该项目开展启动工作。我司于7月16日接到怀化市国土局关于收回闲置土地的通知，为督促积极开展项目启动工作，我司郑重通知如下：贵司于2015年8月5日前必须明确项目办公地点，成立项目部，配备至少2个办公人员，我司委派至少两人参加项目部工作。项目人员工资、补贴由项目部开支。贵司于2015年8月15日前必须按照《合作开发合同书》筹集1500万元初期投资资金进入项目专项账户，并保证随着工程的进度有足够的资金（不低于6000万元）支付工程建设款。如果变更原规划设计，由贵司按照变更程序尽快走完，如不变更原规划设计，贵司积极作为开工前的准备，我司积极协助和配合参与。如果贵司在2015年8月30日前没有开展以上三项工作，我司将因贵司违约有权单方面终止《合作开发合同书》，并向贵司追索因违约造成的损失。如果因为贵司迟迟不开工导致政府把项目地块收回，由此造成我司所有损失，全部由贵司承担。”2015年8月4日，被告针对原告的通知向原告送达一份回函，载明：“我公司认为只要项目具备启动条件，我公司将根据合同约定履行义务，但现在项目启动存在诸多障碍：1、我公司前法定代表人舒晓东因侵占公司资产一事，我公司已启动法律程序追究其刑事责任和民事责任，但工商部门仍未变更对舒晓东、张雪荣在怀化市百龙置业有限公司的股权登记手续，致使我公司投资存在流失风险。因此，我公司只能带法院生效判决确认股权比例后，才能进行实际投入；2、合作开发的土地尚存在纠纷以及周边群众的协商工作未能得到根本解决，不具备启动项目以及施工建设的条件；3、根据双方合同的约定，我公司全面负责项目运营运作，贵司要求派员参加不符合合同约定。如果项目符合启动条件，我公司将根据双方签订的《合作开发合同书》的约定及时将初期投资资金了落实到位；现因该项目根本不具有启动条件，投入1500万元将导致资金闲置，且股权不明，不利于维护双方的利益。如果项目符合启动条件，进入实际开工建设阶段前，我公司将根据现有的市场情况结合项目开发土地周边需求、配套等综合考虑是否需要对原有规划设计进行变更；届时，也将通过书面文件的形式，与贵司进行衔接。鉴于以上客观情况，我公司认为项目暂不具备启动的条件，而我公司为了该项目能正常推进一直在尽力协调各方面的关系，配合贵司积极开展工作，投入了不小的人力、物力和财力，如擅自终止合同，将给双方造成巨大的经济损失，有悖双方合作的初衷。我公司已经尽到了合同义务，项目无法正常进行不是我公司的原因导致，损失不应由我公司承担。”2016年7月10日，原告向被告发送一份关于解除《合作开发合同书》的通知，载明：“因项目未动工，国土部门明确要求按照《闲置土地处置办法》拟收回该项目地块。贵公司应于2016年7月30日前按照合同约定履行合同，并恢复“百龙观天下”项目施工。逾期不回复项目施工，自2016年7月31日，因为贵司违约，我司单方面解除贵司2009年11月2日与我公司签订的《合作开发合同书》。”2016年9月14日，原告向被告送达一份解除《合作开发合同书》的函，载明：“因为贵司违约，我司于2016年7月31日解除与贵司2009年11月2日签订的《合作开发合同书》，《合作开发合同书》解除后，贵司所有损失自行负责，我司依法追究因贵司违约给我司造成的经济损失。”2016年10月11日，被告针对该解除函向原告发送一份回函，载明：“对于受函人提出的解除合同的意见，回函人不予认可，回函人认为双方签订的《合作开发合同书》是真实、合法、有效的，双方应当本着诚实信用全面、切实履行合同义务；现因双方投资的项目运营公司存在股权争议，合作开发的土地上存在纠纷以及周边群众的协调工作未能得到妥善解决等问题，目前根本不具备启动项目后续施工建设的条件。如果上述问题能过得到解决，回函人将马上启动项目建设。如果受函人执意要求解除双方签订的《合作开发合同书》，回函人将追究原告的违约责任，并要求受函人进行违约赔偿。受函人的具体违约行为：受函人一直未处理好所涉土地的债务及纠纷事宜，导致施工活动被地块原所有单位的职工以及周边群众频频阻断，最终因矛盾激化引发了打架斗殴事件，施工活动也被迫终止。所涉土地使用权至今未变更至合资公司的名下，且受函人已经将该土地于2013年12月26日以970万元的价格抵押至怀化溆商经济投资担保有限公司，并办理了抵押登记手续。受函人的行为严重违反了合同的约定。因双方就解除合同产生争议，原告因而诉至法院，形成纠纷。另查明，被告的曾用名称包括：隆回县湘龙置业有限公司、隆回县魏源园林生态开发有限公司、湖南省百龙置业有限公司。再查明，原告用于入股的土地使用权为划拨地，且在该土地使用权上为他人设定了抵押权。上述案件事实，经本院公开开庭审理，原、被告举证、质证，辩论，有如下证据予以证实：证据一、营业执照、法定代表人证明，证实原告主体资格；证据二、内资企业登记基本情况表，证实被告主体资格，湖南省百龙置业有限公司变更为隆顺县百龙置业有限公司的事实，吴旦文系被告法定代表人的事实；证据三、《合作开发合同书》，证实2009年11月2日原告与被告签订了《合作开发合同书》的事实；证据四、关于请立即启动“百龙观天下”项目的通知，证实原告基于2009年11月2日原、被告签订的《合作开发合同书》，多次与被告衔接要求被告复工启动“百龙观天下”项目的事实；证据五、送达回执及对关于立即启动百龙观天下项目通知回函，证实被告已收到原告于2015年7月23日发出的《关于请立即启动“百龙观天下”项目的通知》的事实；证据六、怀国经司字【2016】10号关于解除《合作开发合同书》的通知、国内挂号信函收据2张、邮件跟踪查询系统表两张，证实因被告在原告的多次催促下，仍未复工“百龙观天下“项目，原告于2016年7月11日分别向被告法定代表人及总经理发送了怀国经司字【2016】10号关于解除《合作开发合同书》的通知；证据七、解除《合作开发合同书》的函、顺丰速运邮件单据2张、关于怀化市国有资产经营公司解除《合作开发合同书》函的回函，证实因被告在原告的多次催促下，仍未复工“百龙观天下”项目，原告又于2016年9月14日向被告发出了解除《合作开发合同书》函的事实，被告已经收到原告发出的解除《合作开发合同书》函的事实；证据八、国土使用情况证明，证实原告用于入股的土地性质为出让，已被设立抵押的事实；证据九、原告向国土资源局出具的《暂停施工的情况说明》一份，证实土地进行了部分土石方的建设，施工受到周边群众的阻止的事实；证据十、《国有建设用地使用权出让合同》，证实原告已经与国土资源局签订出让合同，并约定土地闲置满两年且未开工建设的，出让人有权无偿收回国有建设用地使用权的事实；证据十一、庭审笔录，证实本案其他事实。本院认为，原、被告签订的《合作开发合同书》，具有当事人签章，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效，双方当事人应按合同全面履行。根据合同的约定，原告将9.09亩土地作为合作投入，被告以现金投入，承担项目开发建设资金及费用，双方共同开发该宗土地，项目公司由被告承包经营。合同签订后，虽然成立了项目公司，但项目停工多年，停工之前仅进行了部分土石方建设。2015年7月23日，原告催告被告启动项目，并将1500万元项目启动资金汇入项目公司账户。被告认为项目启动和实施建设的条件不具备，投入1500万元将导致资金闲置，并指出施工活动被地块原所有单位的职工以及周边群众所阻断。2016年7月10日，原告再次向被告发送函件催告被告于2016年7月30日前恢复项目施工，并告知逾期将于2016年7月31日解除双方之间《合作开发合同书》。被告在该期限内未恢复项目施工，并复函项目恢复施工不具备条件。被告作为项目公司的承包经营者，对于项目的运作和开发应负主要责任，项目自合同签订后至原告提出解除合同时已经停工多年，土地长期未得到开发，原告多次催告被告履行，被告仅复函说明不具备履行的理由并未采取有效的措施实际履行。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（三）项“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行”的规定，原告已经于2016年7月10日催告被告履行合同，并指定了履行期限，明确作出了解除合同的意思表示，该通知并已经送达了被告。被告未在催告的期限内履行合同的主要义务，也未根据法律规定对解除合同向法院或仲裁机构提出异议，故原告解除合同的通知生效，合同已经解除。原告请求确认2009年11月2日原、被告签订的《合作开发合同书》已解除的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。被告以原告违约不具备单方解除权不同意解除合同的辩称理由，没有法律依据，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，第九十四条、第九十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定并经本院审判委员会研究决定，判决如下：确认原告怀化市国有资产经营有限公司与被告隆回县百龙置业有限公司于2009年11月2日签订的《合作开发合同书》已解除。案件受理费100元，由被告隆回县百龙置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。审 判 长  李 玲人民陪审员  舒友德人民陪审员  陈方长二〇一七年七月十七日代理书记员  杨梅云附法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。二、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。