山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁03民终1404号
上诉人（原审被告）：江苏春辉生态农林股份有限公司。住所地：江苏省江阴市新桥镇工业园区环镇西路。统一社会信用代码：91320200740680849W。
法定代表人：陶建新，董事长。
委托诉讼代理人：张学文，山东康桥（淄博）律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵辉，女，1967年4月9日出生，汉族，个体工商户，现住山东省高青县。
委托诉讼代理人：张军，山东同方律师事务所律师。
原审第三人：成德英，女，1963年4月14日出生，汉族，无业，现住山东省高青县。
委托诉讼代理人：史新芳，山东昌智律师事务所律师。
上诉人江苏春辉生态农林股份有限公司（以下简称“春辉公司”）因与被上诉人赵辉、原审第三人成德英股权转让纠纷一案，不服山东省高青县人民法院(2017)鲁0322民初1323号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人春辉公司的委托诉讼代理人张学文，被上诉人赵辉的委托诉讼代理人张军，原审第三人成德英的委托诉讼代理人史新芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人春辉公司上诉请求：1、撤销一审判决第一项，发回重审或依法改判驳回被上诉人的诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决认定事实错误，上诉人从未收到第三人与被上诉人签订的《股份转让协议》，对该协议的签订也并不知情，上诉人没有委托原审第三人收购被上诉人股权。被上诉人没有尽到举证义务，一审法院以上诉人没有提交快递、无相反证据为由认定原审第三人通知了上诉人，认定事实不清。二、一审判决适用法律错误，上诉人不应承担民事责任。三、2015年7月，上诉人与原审第三人的关系恶化，不可能再让原审第三人帮助收购股份，被上诉人作为山东大地肉牛清真食品股份有限公司（以下简称“大地公司”）股东之一对此是明知或应知的。此时，上诉人作为大地公司的控股股东无需再继续收购股权，在此情况下，被上诉人仍与原审第三人签订《股份转让协议》系恶意串通行为，该协议应为无效协议。四、本案需要以上诉人诉原审第三人股权转让纠纷案结果为依据，应中止审理。五、上诉人和原审第三人以实际履行合同的行为变更了合同生效条款，即使将第9.2条视为委托代理条款，也已经失去法律效力。
被上诉人赵辉答辩称，第一，上诉人与原审第三人之间的委托合同关系明确，上诉人与第三人于2014年12月15日签订的股份转让协议第9条第2项的内容，符合合同法规定的委托合同构成要件，应当认定为有效合同。第二，第三人依据上述委托代购股份的约定，于2015年7月31日与被上诉人协商订立的股份转让协议，是第三人履行委托合同义务的行为，根据合同法第402条的规定，被上诉人有权直接据此向上诉人主张合同权利。第三，第三人将包括与被上诉人签订的股份转让协议在内的多份协议，一并以特快专递的方式寄送给了上诉人，邮寄文件的重量达到860克，充分证明了第三人已经向上诉人报告了委托事务处理情况，上诉人予以否认是没有依据的。第四，上诉人不否认与第三人的股权转让协议的真实性，就不能否定其委托第三人代购股份的事实，在上诉人不能举证证实其代理人与被上诉人之间存在恶意串通、损害其利益的情况下，无论其与第三人之间在无锡中院的诉讼结果如何，都不必然导致其委托合同关系的无效，因此不属于必须以另一案件的审理结果为依据的情形，不适用中止诉讼的规定。请二审法院驳回上诉人的诉讼请求，维持一审判决。
原审第三人成德英述称，首先，同被上诉人代理人的答辩意见。另外，上诉人并无证据证实其通过书面或口头方式，告知我方终止其委托我方收购大地公司股东的股份，我方与上诉人之间仍然是代理合同关系，所以，因我方代理行为产生的法律后果应由上诉人承担。
赵辉向一审法院起诉请求：1、判令被告继续履行合同，支付股权转让金438.9万元、支付滞纳金3050355.00元（2015年8月12日至2017年7月7日）；自2017年7月12日起按照日0.1%计算支付滞纳金至付清股权转让金为止。2、被告承担该案全部诉讼费用。
一审法院认定事实：1、成德英（甲方）与春辉公司（乙方）于2014年12月15日签订《股份转让协议》，约定春辉公司以10200万元受让取得成德英持有的大地公司1400万股股份。在该协议第九条第9.2款约定：“本协议一式叁份，甲方、乙方各执壹份，由甲方签字，乙方法定代表人或授权代表签字并加盖公章，并甲方负责为乙方按不高于7.8元/股的价格向除甲方和黄河三角洲产业投资基金管理有限公司及东营市黄河三角洲投资中心（有限合伙）之外的其他股东签订收购不少于700万股股份的股份转让协议后生效，每份具有同等法律效力。”
2、赵辉系大地公司股东。
3、赵辉（甲方）与成德英（乙方）于2015年7月31日签订《股份转让协议》，载明“乙方成德英于2014年12月15日与春辉公司签订了《股份转让协议》，根据该《股份转让协议》第九条第9.2款的约定，由乙方成德英负责为春辉公司，向大地公司其他股东签订收购股份的协议，甲方同意春辉公司指派乙方作为代理人签订本协议，甲方自愿将其持有的公司57万股股份转让给春辉公司，春辉公司同意受让该股份，并向甲方支付股份转让款”。协议约定，每股7.7元，转让款总计438.9万元。
4、成德英通过EMS特快专递于2015年8月1日向春辉公司投寄了邮件一份，快递跟踪查询单显示，该邮件已于2015年8月3日妥投，收件人为王丽萍，投递员为郁雷。
5、2015年8月26日，江苏省无锡市中级人民法院受理了春辉公司诉成德英股权转让纠纷一案，案号为（2015）锡商初字第168号。2016年9月30日，无锡市中级人民法院作出（2015）锡商初字第00168号民事裁定书，裁定原告春辉公司与被告成德英股权转让纠纷一案中止诉讼。
一审法院认为，该案的争议焦点是成德英与春辉公司于2014年12月15日签订《股份转让协议》第九条第9.2款约定的由成德英负责为春辉公司按不高于7.8元/股的价格向除成德英和黄河三角洲产业投资基金管理有限公司及东营市黄河三角洲投资中心（有限合伙）之外的其他股东签订收购不少于700万股股份的股份转让协议是否为有效的委托合同的问题。合同法第396条规定：“委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。”从成德英与春辉公司约定的内容来看，该约定符合委托合同的要件，应当为有效的委托合同。
首先，春辉公司称与原告不存在股权转让关系的主张不成立。春辉公司无证据证明原告与成德英签订的该协议存在合同双方表意不真实、违反法律规定等虚假合同的情形。虽然春辉公司于2015年8月起诉成德英股权转让一案已由无锡市中级人民法院受理，但不能因发生了经济纠纷就据此推测原告与第三人成德英签订的股份转让协议必为虚假协议，即使春辉公司在上述股权转让案件中胜诉，也不必然导致委托合同关系的无效；从春辉公司与成德英签订的《股份转让协议》第九条第9.2款的内容来看，成德英积极完成委托事项是春辉公司与成德英之间的《股份转让协议》生效的必要条件之一，成德英与原告签订《股份转让协议》收购原告所持有的股份正是积极履行合同义务的表现；被告也无证据证实原告与成德英存在恶意串通损害春辉公司利益的情形存在。因此，春辉公司的该项主张该院不予采信。
其次，春辉公司称从未自己或委托他人收购原告股权及被告与成德英签订的涉案股份转让协议不是委托书，不能证明被告委托第三人收购股份的主张不成立。在《股份转让协议》第九条第9.2款中，对委托事项已经作出了明确约定，无需另行出具委托书；成德英在与赵辉签订了《股份转让协议》后，也通过快递的方式通知了春辉公司，符合合同法第401条“受托人应当按照委托人的要求，报告委托事务的处理情况”的规定。虽然春辉公司不认可快递内容，从该快递的跟踪查询单上显示，该快递已经由春辉公司签收，春辉公司完全可以提交该快递以证明自己的主张。但春辉公司却不能提交该快递内容，也无相反证据推翻该证据，因此对春辉公司该辩解意见该院不予采信。
最后，春辉公司称原告诉状中所称的与第三人签订的股权转让合同被告不知情，被告从未收到该股权转让协议，不对被告方发生效力，不具有约束力的主张不成立。在成德英与赵辉签订的《股份转让协议》中，载明“乙方成德英与春辉公司于2014年12月15日签订了《股份转让协议》，根据该《股份转让协议》第九条第9.2款的约定，由乙方成德英负责为春辉公司，向大地公司其他股东签订收购股份的协议，甲方同意春辉公司指派乙方作为代理人签订本协议，甲方自愿将其持有的公司57万股股份转让给春辉公司，春辉公司同意受让该股份，并向甲方支付股份转让款”。说明成德英在与赵辉签订《股份转让协议》时，已将受春辉公司委托收购股份的情况告知了赵辉，根据合同法第402条“受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外”的规定，赵辉与成德英订立的《股份转让协议》直接约束赵辉与春辉公司。因此，该院对春辉公司的该主张不予采信。
综上，该院认为，春辉公司与成德英之间存在委托合同关系，成德英与赵辉签订的《股份转让协议》合法有效，直接约束委托人春辉公司和赵辉。合同法第107条规定：“当事人一方履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因此，该院对原告赵辉请求被告春辉公司按照原告与第三人成德英签订的《股份转让协议》，继续履行合同并支付股权转让金438.9万元及相应的滞纳金的诉讼请求予以支持。在《股份转让协议》中约定每日“按未付部分0.1%支付滞纳金”，该约定明显过高。民事案件以损失填补为基本原则，故应当参照中国人民银行有关罚息的规定计算滞纳金，该院酌定滞纳金应当按照年息9%计算为宜。因此，原告请求的滞纳金应为4389000×699×9%÷360=766977.75元（2015年8月12日至2017年7月7日，原告按699天主张）。原告主张的自2017年7月12日起按照日0.1%计算支付滞纳金至付清股权转让金为止的诉讼请求无法律依据，该院不予支持。原告在收到被告转让款后，应按照合同约定配合被告完成相应过户手续。
依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、三百九十六条、四百零二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告江苏春辉生态农林股份有限公司继续履行原告赵辉与第三人成德英签订的《股份转让协议》，并于本判决生效之日起十日内向原告赵辉支付股权转让金438.9万元及滞纳金766977.75元；二、驳回原告赵辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31938.00元，由原告赵辉负担9787.00元，由被告江苏春辉生态农林股份有限公司负担22151.00元。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。
本院认为，原审第三人与上诉人春辉公司签订的《股份转让协议》及被上诉人与原审第三人签订的《股份转让协议》均是当事人真实意思的表示，并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应当按协议的约定实际履行。原审第三人与上诉人春辉公司签订《股份转让协议》中第九条第9.2款明确约定了双方所签订协议的生效条件，是原审第三人为上诉人按不高于7.80元/股的价格向除甲方和黄河三角洲产业投资基金管理有限公司及东营市黄河三角洲投资中心（有限合伙）之外的其他股东签订收购不少于700万股股份的股份，该约定不因协议实际履行而无效，且上诉人在该协议实际履行后，未书面通知原审第三人终止双方签订《股份转让协议》中第九条第9.2款的履行。上诉人关于其没有委托原审第三人收购被上诉人股权以及该条款已经失去法律效力的抗辩主张与事实不符；上诉人也无证据证明被上诉人与原审第三人恶意串通签订《股份转让协议》，其关于《股份转让协议》无效的抗辩亦不成立，本院不予支持。
综上所述，春辉公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费47892.00元，由上诉人江苏春辉生态农林股份有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏坤明
审 判 员 郑 炬
审 判 员 边存鑫
二〇一八年五月二十九日
法官助理 周树学
书 记 员 耿润玺