河南省焦作市马村区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）豫0804刑初3号
公诉机关焦作市马村区人民检察院。
附带民事诉讼原告人和某某，男，1990年4月3日出生，汉族，系本案被害人。
委托代理人吕洪兴，河南光裕律师事务所律师。
被告人马某甲，男，1973年6月8日出生，汉族，无业。因犯故意伤害罪于1995年10月19日被焦作市马村区人民法院判处有期徒刑六年，1999年1月14日假释释放；因犯故意伤害、敲诈勒索罪，于2008年4月1日被焦作市马村区人民法院数罪并罚，决定执行有期徒刑一年十个月，2009年9月29日刑满释放。因涉嫌故意伤害，于2015年8月24日被焦作市公安局马村分局刑事拘留，因涉嫌故意伤害犯罪于2015年9月29日经焦作市马村区人民检察院批准逮捕，同日由焦作市公安局马村分局执行逮捕。现羁押于焦作市看守所。
辩护人暨委托代理人黄小方，河南言东方律师事务所律师。
焦作市马村区人民检察院以焦马检公诉刑诉（2015）119号起诉书指控被告人马某甲犯故意伤害罪，于2015年12月25日向本院提起公诉。本院审查后，于同日立案，期间附带民事诉讼原告人和某某提起附带民事诉讼，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。期间延期审理一次。焦作市马村区人民检察院指派检察员贺卫云、赵秋叶、张晓龙出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人和某某及其委托代理人吕洪兴、被告人马某甲、辩护人暨委托代理人黄小方到庭参加了诉讼。现已审理终结。
焦作市马村区人民检察院指控：2015年8月23日22时许，被告人马某甲在焦作市马村区安阳城办事处马冯营村村民家中打麻将，因被害人和某某叫其外号引发争执。和某某与马某乙、马某丁（二人已被行政处罚）一同殴打马某甲，致马某甲头部、臂部多处受伤。马某甲持菜刀将和某某头部砍伤。经鉴定，被害人和某某的身体损伤程度为重伤二级；被告人马某甲的身体损伤程度为轻微伤。上述事实，有菜刀、板凳等物证、户籍证明、判决书、发破案经过等书证、证人马某乙、赵某、马某丙等人的证言、被害人和某某的陈述、被告人马某甲的供述与辩解、法医学人体损伤程度鉴定意见及现场勘验、搜查笔录等证据证实。公诉机关认为，被告人马某甲故意伤害他人身体致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。请依法惩处。
附带民事诉讼原告人和某某诉称：2015年8月23日，被告人马某甲持刀将和某某砍伤，要求：1、依法追究被告人马某甲故意伤害罪的刑事责任，并从重处罚；2、判令被告人马某甲赔偿和某某医疗费123045.7元、护理费4446元、住院伙食补助费1710元、营养费1710元、交通费1150元，共计132061.7元。
被告人马某甲认为：1、三个被害人趁我不备持铁板凳从后面打我头部，而且在我走后继续追我打我，我被迫实施的行为，是防卫过当；2、我有自首情节。民事部分，我愿意赔偿。
辩护人认为被告人马某甲具有以下法定或酌定从轻、减轻情节：1、被害人和某某对本案的发生有重大过错；2被告人马某甲的行为是防卫过当；3、被告人马某甲有自首情节；4、被告人马某甲案发后如实交待犯罪事实，认罪悔罪态度好；5、被告人马某甲愿意按照法律公正公平的积极赔偿被害人；6、被告人马某甲家庭困难，父母亲年龄已近七十岁，离婚后家中还有孩子需要抚养，希望酌情考虑。民事部分，认为被害人对本案的发生有重大过错，应承担主要责任。
经审理查明：2015年8月23日22时许，被告人马某甲在焦作市马村区安阳城办事处马冯营村村民家中打麻将，因被害人和某某叫其外号引发争执，和某某与马某乙、马某丁（二人已被行政处罚）持板凳一同殴打马某甲，致马某甲头部、臂部多处受伤，马某甲持菜刀将和某某头部砍伤。经鉴定，被害人和某某头部外伤致开放性颅骨骨折伴硬脑膜破裂，损伤程度为重伤二级；被告人马某甲外伤致头皮创口长度达5.5厘米、体表擦伤面积累计20.0平方厘米以上，损伤程度为轻微伤。案发后，被告人马某甲让其父亲马某丙打电话报警，在公安民警向马某丙了解相关情况时，马某丙称马某甲已经赶往马村区人民医院处理伤口，之后马某甲在马村区人民医院门口被抓获。
被害人和某某于当日23时许到马村区人民医院住院治疗，2015年8月25日出院，共住院2天，期间花去医疗费24180.20元，另花去担架服务费、院前急救费、治疗费等费用165元。2015年8月25日到中国人民解放军第九十一医院住院治疗，2015年9月30日出院，共住院36天，期间花去医疗费57051.40元，另花去检查费300元。2015年11月2日到中国人民解放军第九十一医院住院治疗，2015年11月21日出院，共住院19天，期间花去医疗费41349.10元。
上述事实，有下列证据在案证实：
1、被害人和某某（又名帮主）的陈述，证明：马某甲连坐三庄，我就说马某甲好手气，他就骂我，具体我也记不清了，我当时就恼了，就和马某乙、马某丁三人打马某甲了。我先跺了马某甲一脚，马某乙、马某丁也开始打了。我们三人在屋里对他乱跺，马某甲就去厨房拿刀，因为我听到马某甲说去拿刀了，我就从屋里出来了，马某乙、马某丁不知去哪了，我们也没有拿别的工具打马某甲。我从西屋出来准备回家，走到院大门下，我不知怎么回事，就被人砍到头上了，我就晕倒了，我当时不知道是谁砍的我，后来我才知道是马某甲砍的我。我在院里没有打马某甲，马某乙、马某丁我从屋里出来后就没有见他俩，他们俩打了没我不清楚。
2、证人马某乙（又名马二牛）的证言，证明：我和马某丁、和某某三人酒后到马某己家去看打麻将，马某丁让马某戌从麻将摊上起来，马某丁坐在那和马某甲、马某戊、和某甲一块打麻将，我站在马某甲后面看，麻将桌的西边放有一个沙发，和某某坐在沙发上。过了一会儿，马某甲就赢了一局，和某某就对马某甲说了一句“老穴，你点还怪正哩”。平时村里就有人叫马某甲“老穴”这个外号，意思就是说马某甲好占别人便宜。当时马某甲就不高兴了，马某甲对和某某说：“你想死哩”，和某某又顶了马某甲一句“看你那鳖样”。当时我就站在马某甲的后面，我就骂了马某甲，还说：“你找事了吧”。说完我随手从我身后的地上拿起来一个小方木板凳朝马某甲头上砸了过去，当时马某甲就被我打翻在地了，我看见马某甲的头部被我砸流血了，这时马某丁、和某某也都每人拿了一个板凳一块去打马某甲。我、马某丁、和某某三人每人拿了一个板凳就不停地朝马某甲的头上、身上乱打，马某甲坐在地上根本没有还手的机会，这中间我拿的那个小方木板凳掉在了地上，我就又随手从西房的地上拿了一个铁板凳朝马某甲的头上、身上乱打。打了一会儿，马某甲突然从打麻将的这个西房通过与正屋中间的门跑到了马某己家的正屋，我拿着那个铁板凳追到正屋，当时马某丁、和某某没有追过来，我在正屋用铁板凳又朝马某甲的身上打了两下，马某甲就又从正屋跑到了大院里，我手里拿着铁板凳又追到大院里。当时马某己家大院里亮着灯，我见马某丁、和某某手里也都拿着板凳追到了大院，我还对马某丁、和某某说了一句“打他”。我看见马某甲伸手透过东屋厨房的窗户从窗户里拿出来一把切菜刀，他拿着菜刀就往大门口跑，我们三人各自拿着板凳在后面追打马某甲，当时和某某跑在最前面，我在和某某后面，马某丁在我后面。当和某某追到大门口过道下面时，我看见马某甲突然转过身，马某甲手里拿着那把切菜刀朝和某某头上砍了一刀，当时和某某直接就倒在地上。马某甲将和某某砍倒在地后，手里拿着那把切菜刀就跑出了大院朝东边跑了。我见和某某被砍倒后，也害怕了，不敢再追打马某甲。我和马某丁跑到焦作市内躲了几天，今天我们来自首了。
3、证人马某丁（又名马小亮）的证言，证明：我、马某乙、和某某去马某己家打麻将，我让我家邻居马某戌起来，我坐到那儿以后，打了两三把，同桌打牌的马某甲自摸了一下，我准备掏钱，这时候，和某某说马某甲“老xue，你点真幸”，马某甲就对和某某说“小鸡蛋孩，你作死呢”，和某某说“喊你个老xue怎么了，看你那鳖样”，这时，马某乙就拿了个小木四方凳朝马某甲头上砸了一下，和某某一见马某乙动手了，也拿个铁板凳往马某甲身上打，我见他俩都动开手了，也随手拿个板凳跟他们两个一起打开马某甲了。我们三个人打了马某甲几下，也就是一分多钟的样子，马某甲就跑进堂屋了，马某乙在马某甲往堂屋跑的时候去拉马某甲没拉住，马某甲随手拿个板凳还抡马某乙一下，和某某和马某乙就往堂屋撵他。我四处在这西屋找我的拖鞋，因为打架时候我把拖鞋打丢了，等我找到拖鞋穿好，从西屋南边门出来的时候，看见马某甲右手拿个菜刀，顺着堂屋门口往马某己家的门楼外走，当时他还没有走到院子中间，我也没有看到马某乙和和某某。我一见马某甲拿有菜刀，就又回到西屋，从西屋中间的门到堂屋跟厨房的门跟前藏了起来。我听见马某甲在外面喊“小亮在哪？小亮呢”，我也不敢吭声，等了一两分钟，我听外面没动静了，我就顺着堂屋门出来。我和马某乙去市里我租房的地方躲了几天，今天我们一起来自首了。
4、证人和某甲的证言，证明：大概十点左右，马某乙、马某丁、和某某也来玩，看样子是喝了点酒。马某丁坐在马某戌的位置开始打，和某某坐在马某丁后面的沙发上看，马某乙站在马某甲后面看，估计打了有三四把，不知道和某某说了马某甲个啥，好像是喊了他个小名，马某甲回了一句，马某乙就拿了个凳子朝马某甲头上砸去，马某丁和和某某跟着就上了，当时马某甲的头就流血了，马某甲不停的躲，他也想还手，但是马某乙他们人多，他们三人就是乱砸。我们一看这情况就赶紧躲了，后面的事我不清楚。
5、证人张某的证言，证明：三个人逮着马某甲又是跺又是打，又掂板凳在屋子南边的沙发那儿打马某甲，我也不敢去拦架，其他人也没人去拦架，他们打了几分钟不打了，马某甲一个人来堂屋，我见他头烂了，衣服上都是血，吆喝要找刀。当时他们三个人我没有见来堂屋。不知道谁还拉马某甲，不让他找刀。我见马某甲要找刀呢，就从屋子里出来往外走，见马某乙一个人边骂边走了，马某丁和那个叫不上名字的人我没有见。我害怕就站到东边马月龙家门口，站没多大会儿，见马某甲一个人从马某己家出来往南跑了，还吆喝着要找小亮，我见马某甲走了，我一个人又返回去五妞家了，见五妞家街门门楼下西墙跟躺个人，就是我叫不上名字那个人，我看伤的比较重，也不说话。
6、证人马某戊的证言，证明：马某甲自摸了，和某某就在后头说老穴点兴，人家很赢，老穴是马某甲的外号，马某甲就对和某某说：你说个啥呀？和某某说我喊你个老穴咋了，马某甲语气非常不好地说和某某，你作死了吧。俩人就开始麻架，意思就是开始推搡，他俩一开始麻架，马小亮一推板凳也站起来，接着和某某、马小亮、马某乙就和马某甲打在一起，和某某、马小亮、马某乙拿着板凳和马某甲打。一看打起来了，打麻将的人都往外跑，我带着俺小孩也从西屋进到北屋，具体三人谁拿的板凳我也没看清。我刚到北屋，马某甲也从西屋到北屋，又跑到厨房，说掂刀，然后见他进厨房拿了一把刀从北屋门出来，我在屋里听见马某甲骂，我也不敢出来，不听他喊了，我出来，看见和某某躺在院大门底下，地上一地血。
7、证人赵某的证言证明：晚上10点多，我们村马小亮、马某乙、和某某来我家，他们三人平时不怎么来我家，身上都有酒味，走路都有点晃了。和某某不知道和马某甲说了个啥，和某某还用眼瞪着马某甲，马某甲骂了和某某一句，马某乙接着就骂马某甲，说完掂个凳子就朝马某甲头上砸去，和某某和马小亮也拿着凳子砸马某甲，他们把马某甲按在沙发上，拿着凳子朝马某甲的头上、身上砸，马某甲头被砸烂了，马某甲也想找东西还手，但这三人围着他，他也找不着东西，还不了手，其他人也不敢上前劝。我把西间的门打开后，他们还在屋里打架，因为害怕，也没往里看，过了一会马某乙才从屋里出来，他还不走，估计是等马某甲出来接着打他嘞，我就推着他往院外走，让他回家。我把西间屋打开后，我看见马某甲跑北屋了，后来我到院里，他什么时候出来的我没看见，等我把马某乙弄走，在我家门口时马某甲正出来找马小亮，然后他就往东跑了。我进家看见马小亮在拧我家晾衣架上的钢管，我给马某戊说，你赶紧把马小亮弄走，我也不知道马小亮啥时候走了，钢管没拧掉。我还看见和某某在我家门楼下西门后边侧躺着。
8、证人马某丙的证言，证明：我问马某甲跟谁打架了，马某甲说：“我在那打麻将哩，和某某、马某乙、马某丁三人喝点酒去找我事了，他们三个人把我的头打烂了，我到厨房拿的刀，马某乙、马某丁跑了，我逮住和某某俩人在门楼底下打，和某某拿的板凳，我拿刀把和某某放翻了。”我说我要打110，马某甲说“那你打110吧，我头疼，得赶紧走，110的人来之后，你把情况跟人家说说算了”。后来马某甲就一个人开车走了，我打110说马冯营西头打架把人打翻了，赶紧来吧。我记得有人给我打电话问我马某甲在哪呢，是谁我也不知道，但我想着这时候肯定是公安局的人打电话问我呢，我就说马某甲估计快到马村区人民医院了，我让他去马村区人民医院包扎呢，到第二天派出所就问我笔录了。
9、证人白某的证言，证明：马某甲给我打电话大致内容是说有三个小孩打他，他非常生气，拿刀砍了其中一个小孩，我问他严重不严重，他说估计是轻伤，我说轻伤就够刑事案件了，人家肯定会报案，你该去派出所自首的自首，报案的报案，他说行，我就把电话挂了。
10、搜查笔录、扣押物品、文件清单、调取证据通知书、调取证据清单、随案移交物品、文件清单，证明：菜刀、板凳等的提取、扣押、移送情况。
11、物证菜刀一把、板凳三张，证明：作案工具情况。短裤一条，证明：被告人马某甲作案时所穿衣物情况。
12、指认照片、物证照片，证明被告人马某甲指认作案地点、自己所用作案工具及来源、自己所穿衣物、对方使用工具等情况。
13、到案证明、情况证明、发破案经过，证明：被告人马某甲到案情况及本案发破案情况。
14、行政处罚决定书，证明：马某乙、马某丁因殴打马某甲被行政处罚情况。
15、户籍证明，证明：被告人马某甲为成年人。
16、刑事判决书、释放证明，证明：被告人马某甲前科情况。
17、法医学人体程度鉴定书证明：和某某的损伤程度为重伤；马某甲的损伤程度为轻微伤。
18、被告人马某甲的供述证实：晚上11点左右，因为和同村的人打架，头上受伤了，我到马村区人民医院包扎，刚进医院就被公安人员抓住了。和某某喊我的外号，我对他说“你作呢吧”，他就说我“看你那瘪样”，然后我身后的马某乙就用板凳朝我头上砸了一下，我翻倒在地，和某某、马小亮、马某乙就各拿个板凳朝我头上、身上乱砸，我就爬起来跑到院里，三人还在追我，马某乙还说“打他”，我跑到厨房旁边时，见厨房案板上有把菜刀，当时有灯，厨房窗户是开着的，我就在外面伸手拿刀了，我赶紧往大门口跑。他们三人打了我之后又追着我打，我急了，就拿菜刀了，和某某先追到我跟了我就砍他了，我是顺着厨房的墙往大门口跑，和某某他们是从院里往大门口跑，他跑到我右侧的时候，我就用右手拿菜刀朝和某某头上砍了一刀，是迎面朝着他砍的，他躲了一下，就砍到他耳朵上方头部了，是左侧还是右侧我不记了。我见和某某坐地上了，流血了。他们一直打我，我当时也是急了，没考虑那么多，就直接往他头上砍了，我想着我砍了他，他就不敢再打我了，我就砍了和某某一刀。马某乙、马小亮也都跑了，我就回家了，因为头上有血，我洗洗脸换换衣服，把刀洗洗放到餐厅里的小方桌上，然后就往马村人民医院包扎，在路上我给市公安局的白某打电话说我砍人了，他让我报案或者投案自首，我就想着先到医院包扎再到公安局投案，但是我一到医院就被你们抓住了。我拿菜刀后就直接往大门口跑，就是准备要离开呢。跑到大门口时又被和某某砸了一下，他们还要打我，我急了，就还手砍了和某某。我当时不见马小亮，就喊了一声“小亮呢”，意思是小亮你出来打我吧，后来也没有见小亮，我就回家了。
19、医疗费票据、病历等证明附带民事诉讼原告人和某某民事部分损失情况。
以上证据，经法庭查证属实，确实充分，足以认定。
本院认为，被告人马某甲故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关的指控成立。被告人马某甲自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被害人和某某一方对本案的发生具有明显过错，量刑时酌情予以考虑。被告人马某甲的伤害行为不符合防卫过当的构成要件，不应认定为防卫过当，被告人马某甲及其辩护人关于防卫过当的意见，本院不予采纳。被告人马某甲对因自己的伤害行为给附带民事诉讼原告人和某某造成的经济损失，应依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人和某某所花费的医疗费123045.7元、住院伙食补助费1710元、营养费570元、陪护费4446元，合计129771.7元，被告人马某甲应赔偿70%为宜。附带民事诉讼原告人和某某赔偿数额要求过高部分，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第六十七条第一款、第六十四条、第三十六条第一款之规定，判决如下：
一、被告人马某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月24日起至2018年8月23日止）。
二、涉案工具菜刀一把、板凳三个，予以没收。
三、被告人马某甲于本判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人和某某经济损失90840.19元（其中医疗费123045.7元、住院伙食补助费1710元、营养费570元、陪护费4446元，合计129771.7元的70%）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向焦作市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 田英明
人民陪审员 张爱玉
人民陪审员 毋福花
二〇一六年六月二十九日
书 记 员 姬倩倩
王艳婷