江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2017）苏1322民初9308号原告：沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，住所地江苏省沭阳县沭城街道苏州西路207号（姑苏花苑1号楼）。法定代表人：殷正光，该公司董事长。委托诉讼代理人：马玉超，该公司员工。委托诉讼代理人：肖建，该公司员工。被告：沭阳红叶谷苗木种植园，住所地江苏省沭阳县颜集镇项宅村大官庄组。投资人：谈一锋。被告：谈鸿儒，男，1965年1月5日出生，汉族，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。被告：尹海莉，女，1969年5月23日出生，汉族，江苏省沭阳县人，居民，住江苏省沭阳县。被告：沭阳县颜集镇人民政府，住所地江苏省沭阳县颜集镇颜集街。法定代表人：郎丽娟，该镇镇长。委托诉讼代理人：陈以娟，该镇副书记。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）与被告沭阳红叶谷苗木种植园（以下简称红叶谷种植园）、谈鸿儒、尹海莉、沭阳县颜集镇人民政府（以下简称颜集镇政府）追偿权纠纷一案，本院于2017年6月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。后因案情需要，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人马玉超（参加第一次庭审）、肖建（参加第二次庭审），被告颜集镇政府的委托诉讼代理人陈以娟到庭参加诉讼，被告红叶谷种植园、谈鸿儒、尹海莉经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告红叶谷种植园给付原告代偿款1097965.57元及违约金（以1000000元为基数，从2015年8月27日起至付清款之日止，按年利率24%计算）；2、原告就上述款项对沭阳县房乡、镇他字第2538号乡、镇企业厂房抵押登记证明项下抵押财产拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权；3、被告谈鸿儒、尹海莉对被告红叶谷种植园的上述债务承担连带责任；4、被告颜集镇政府对被告红叶谷种植园不能偿还部分承担二分之一的赔偿责任；5、本案诉讼费用由四被告负担。事实和理由：2015年5月8日，被告红叶谷种植园为在江苏沭阳东吴村镇银行股份有限公司扎下支行（以下简称东吴银行扎下支行，贷款人）贷款，与原告签订最高额贷款担保合同，约定原告为被告红叶谷种植园自2013年5月8日至2016年5月5日在贷款人处形成的主债务最高额1000000元借款提供担保。被告红叶谷种植园以其所有的厂房向原告提供抵押反担保，双方还明确约定了抵押反担保的范围。原告与被告谈鸿儒、尹海莉、颜集镇政府签订最高额反担保合同，约定该三被告为被告红叶谷种植园的借款向原告提供反担保，并约定了担保范围。据此，原告为被告红叶谷种植园向贷款人提供担保，贷款人后向被告红叶谷种植园发放贷款1000000元。贷款到期后，被告红叶谷种植园未能按照约定偿还贷款本息，贷款人分别于2015年3月26日、8月26日从原告账户扣划46102.66元、1051862.91元，合计1097965.57元，用于偿还被告红叶谷种植园所欠贷款人的借款本息。因原、被告约定的违约金计算标准过高，原告自愿将其调整为按照年利率24%计算。被告红叶谷种植园、谈鸿儒、尹海莉未作答辩。被告颜集镇政府辩称：1、原告与我单位签订的保证合同无效，我单位不应承担担保责任；2、对于保证合同无效，我单位主观上不存在过错，不应承担二分之一的赔偿责任；3、红叶谷种植园抵押的财产足以偿还原告的债务；沭阳县县委会议纪要明确要求，原告就此类案件不得起诉镇政府。本院经审理认定事实如下：2013年5月6日，被告红叶谷种植园（乙方，抵押人）与原告（甲方，抵押权人）签订最高额抵押反担保合同，约定乙方同意对自2013年5月6日起至2016年5月5日止，在最高余额人民币1200000元以内（含）甲方为借款人借款提供的最高额保证提供最高额抵押反担保，在此期限和最高限额内，借款人按照最高额贷款担保合同规定，循环使用银行信贷资金，甲乙双方不再逐笔办理反担保合同手续，上述最高余额指债务本金的最高余额。乙方提供位于沭阳县××集镇××路南侧（原沙湾小学地块）房屋作为抵押物设定抵押，抵押反担保的范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年为止。双方就上述抵押物取得了沭阳县房乡、镇他字第2538号乡、镇企业厂房抵押登记证明，该证明记载，房屋他项权人为中小企业担保公司，房屋所有权人为红叶谷种植园，房屋所有权证号见颜集镇政府证明，房屋坐落于沭阳县××集镇××路南侧，权利价值为1200000元，建筑面积为8873.18平方米。2013年5月8日，被告谈鸿儒、尹海莉、颜集镇政府（乙方）分别与原告（甲方）签订最高额反担保合同，约定乙方同意对自2013年5月8日起至2016年5月5日止，在最高余额人民币1000000元以内甲方为借款人红叶谷种植园借款提供的最高额保证提供最高额反担保。乙方自愿提供的最高额反担保的最高余额为人民币1500000元。反担保的保证范围如下：1、甲方履行保证义务代借款人偿还的全部款项，包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等；2、最高额贷款担保合同中约定的借款人应向甲方支付的担保手续费、违约金及其他费用和损失；3、甲方为实现债权所发生的费用，包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用。本合同担保方式为连带责任保证，乙方反担保保证期间为本合同生效之日起至甲方履行担保义务即代偿之日后两年为止。如主合同项下本保证外又有物的担保的，乙方自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。因乙方过错造成本合同无效的，乙方负全部赔偿责任，赔偿范围同上述担保保证范围。2013年5月8日，被告红叶谷种植园（乙方）与原告（甲方）签订最高额贷款担保合同，约定甲方同意为乙方自2013年5月8日起至2016年5月5日止，在债权人处办理约定的贷款业务所实际形成的主债务最高余额提供最高额连带保证责任担保，主债务的最高本金余额限定为人民币1000000元。乙方应按合同所规定期限归还贷款本息，乙方不能按保证合同约定期限归还贷款，按逾期贷款万分之8.3/日收取违约金，违约金计算至代偿款还清之日止。同时，乙方应偿还甲方待偿还，并承担赔偿金、律师费、诉讼费、评估费、拍卖费等甲方为实现债权的一切费用。同日，被告红叶谷种植园（借款人）、原告中小企业担保公司（保证人）与贷款人签订最企业最高额保证借款合同，约定自2013年5月8日至2016年5月5日，贷款人根据借款人的需要、资信状况等，向借款人发放最高限额贷款不超过1000000元，在此期间和贷款最高限额内，借款人可循环使用借款额度，不再逐笔签订借款合同，贷款利率以借款借据记载为准。还款方式为按季结息，到期还本。担保人的保证范围包括借款人在本合同项下与贷款人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、罚息、复利等，保证期间为约定的债务履行期限届满之日起两年。2014年5月13日，贷款人按约向借款人发放贷款1000000元，约定借款利率为7.5%，到期日为2015年5月11日。借款到期后，红叶谷种植园未按约还本付息，贷款人分别于2015年3月26日、8月26日从原告账户扣划46102.66元、1051862.91元用于偿还红叶谷种植园尚欠的贷款本息。另查明：涉案抵押的两幢厂房中，总层数为四层，建筑面积为2926.56平方米（长40.20米，宽18.20米）的厂房取得了产权证，另一幢厂房未取得合法的建设审批手续。本院认为：原告与被告红叶谷种植园签订的最高额抵押反担保合同、最高额贷款担保合同，与被告谈鸿儒、尹海莉分别签订的最高额反担保合同，与被告红叶谷种植园及贷款人东吴银行扎下支行签订的企业最高额保证借款合同均系合同当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，均合法有效，对合同双方具有约束力，合同当事人应按合同约定行使权利、履行义务。原告在被告红叶谷种植园没有依约清偿所欠贷款人本息的情况下代其清偿，有权依据相关合同约定要求被告红叶谷种植园给付代偿款及违约金。原告与被告红叶谷种植园之间约定按照万分之8.3/日计算违约金，标准明显过高，现原告主动对违约金计算方式进行调整，要求按照年利率24%计算，不违反法律规定，本院予以支持。原告要求对被告红叶谷种植园抵押的厂房享有优先受偿权，其中涉案的建筑面积为2926.56平方米（长40.20米，宽18.20米）的厂房办理了抵押登记并取得了产权证，抵押权设立，原告要求对该幢厂房享有优先受偿权的请求，本院予以支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定，债务人或第三人有权处分的财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可自由流通。因原告主张的超出取得产权证面积的其他房屋未取得合法的建设审批手续，不具备可转让性，该房屋不能进入流通领域，抵押权自始不能实现，该部分厂房的抵押权并未设立。故对原告主张的对未取得产权证部分的房屋享有优先受偿权的请求，本院不予支持。被告谈鸿儒、尹海莉为被告的债务向原告提供反担保，且约定其自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任，该约定不违反法律规定，故被告谈鸿儒、尹海莉应根据最高额反担保合同的约定对被告红叶谷种植园的债务承担连带清偿责任。被告颜集镇政府系国家机关，不得作为担保人，因此原告与被告颜集镇政府签订的最高额反担保合同无效。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。”原告及颜集镇政府对该担保合同无效均有过错且过错程度相当，故颜集镇政府应对被告红叶谷种植园不能清偿债务部分的二分之一承担赔偿责任。被告颜集镇政府辩称原告与其签订的保证合同无效，其不应承担担保责任及赔偿责任，于法无据，对其辩解理由，本院不予采信。被告颜集镇政府辩称沭阳县县委会议纪要明确要求，原告就此类案件不得起诉镇政府，亦无法律依据，对其辩解理由，本院亦不予采信。被告沭阳红叶谷种植园、谈鸿儒、尹海莉经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百八十条、第二百零三条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第四十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县红叶谷苗木种植园应于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款1097965.57元及违约金（以1000000元为基数，自2015年8月27日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）；二、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司对被告沭阳县红叶谷苗木种植园抵押的位于沭阳县颜集镇扎颜路南侧建筑面积为2926.56平方米（长40.20米，宽18.20米）的厂房在1200000元范围内享有优先受偿权；三、被告谈鸿儒、尹海莉对本判决主文第一项确定的债务分别在1500000元范围内承担连带清偿责任；四、被告沭阳县颜集镇人民政府对本判决主文第一项确定的债务就被告沭阳县红叶谷苗木种植园不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任；五、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费18282元，由被告沭阳县红叶谷苗木种植园、谈鸿儒、尹海莉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费18282元。审 判 长  张磊娟人民陪审员  姜东霞人民陪审员  胡玉华二〇一七年十二月十一日书 记 员  周咏仪书 记 员  章静怡附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国物权法》第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，担保人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第四十九条以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。