广西壮族自治区桂林市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2016）桂03刑终506号
原公诉机关广西壮族自治区灌阳县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）时某1，男，1989年9月6日出生于广西壮族自治区灌阳县，汉族，小学文化，农民，住灌阳县。系本案的被害人。
原审被告人翟小东，男，1991年5月21日出生于广西壮族自治区灌阳县，汉族，初中文化，农民，住灌阳县。因涉嫌犯故意伤害罪，于2016年2月17日被刑事拘留，同年3月17日被逮捕。现羁押于灌阳县看守所。
广西壮族自治区灌阳县人民法院审理灌阳县人民检察院指控原审被告人翟小东犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人时某1提起附带民事诉讼一案，于2016年8月29日作出（2016）桂0327刑初61号刑事附带民事判决。原审判决的刑事部分在上诉、抗诉期满即发生法律效力。原审附带民事诉讼原告人时某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，询问附带民事诉讼原告人时某1，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
原判认为，2016年2月9日15时许，被告人翟小东和朋友开车在灌阳县水车乡德里村路段与被害人时某1及其同伴驾驶的车辆因会车发生争吵，被害人时某1与同伴将车锁好停在路边，并叫被告人翟小东及其朋友在现场等候，其随后离开。被告人翟小东因害怕没有在现场等候，由其朋友蒋某开车回到了水车街上。尔后，被害人时某1与时某7持杀猪刀到水车街上被告人翟小东家商店找其未果，时某7遂向翟小东家商店的桌子上砍了一刀后离开。被告人翟小东闻讯后即与翟某1、翟伟伟、翟文波、豆豆、蒋某等人开车到水车乡大营村准备与对方和解，并叫其小哥“小白老”帮忙讲和，随后蒋某接到时某1的电话，讲他们已带刀到了，翟小东听说时某1带了刀，其也在“小白老”家厨房里拿了一把菜刀，与蒋某一起往大营村篮球场方向走，当翟小东走到篮球场附近时，时某1看见翟小东，遂与同伴时先有、时某7每人从车上拿了一把杀猪刀，向翟小东冲过去砍，被告人翟小东见状便往小江边跑，在其跑出二十米左右时被时某1、时先有追到后将其砍伤，翟小东被砍伤后爬起来继续跑，时某1便将杀猪刀丢向翟小东，翟小东捡起时某1丢落在地上的杀猪刀与翟某4、翟某3伟追砍被害人时某1，当追至大营村村民时某3家门口时，被告人翟小东与翟某3伟、翟某4持杀猪刀、菜刀将被害人时某1右额部、左某1、左某2、脊柱中部、左某3、左前臂等多处砍伤。经桂林市华源司法鉴定所鉴定，被害人时某1人体损伤程度属轻伤二级，其左腕关节功能丧失程度属十级伤残。
案发后，被告人翟小东于2016年2月17日自动到公安机关投案，并如实供述其故意伤害的犯罪事实。翟某4的父亲翟某5与被害人时某1于2016年5月28日就民事赔偿达成协议，翟某4自愿赔偿其应分担的被害人时某1因伤经济损失中的一部分损失人民币30000元（含精神损失费），时某1对翟某4伤害自己的行为表示谅解。
时某1受伤当日（2016年2月9日）即到灌阳县人民医院住院治疗2天，花费医疗费12799.3元；2016年2月11日转院到中国人民解放军第一八一中心医院住院治疗25天，于2016年3月7日出院，花费医疗费26629.64元，出院医嘱：1、注意休息，合理饮食，加强营养；2、注意保暖，避免伤口受寒，暂避免伤口浸泡；3、适当加强左手活动锻炼，避免用力握拳，定期复查左腕X光片或MRI，复查血常规、肝肾功能；4、每月到康复医学科及创伤骨科复诊。时某1出院后于2016年6月27日到桂林市华源司法鉴定所进行残疾等级鉴定，经鉴定，其左腕关节功能丧失程度属十级伤残，花费鉴定费700元。
原判认定上述事实的证据有：物证即作案菜刀一把、杀猪刀两把；书证即被告人的户籍证明、到案经过、随案移交清单、鉴定意见通知书、广西壮族自治区医疗住院收费票据、中国人民解放军医疗住院收费票据、广西增值税普通发票、广西桂林市灌阳县人民医院入院记录、手术记录、中国人民解放军第181中心医院医学影像诊断报告书、出院证、协议书；证人翟某1、伍某1、时某2、蒋某、时某3、伍某2、时某4、时某5、翟某2、时某6、文某的证言；被害人时某1的陈述；被告人翟小东的供述和辩解；桂林市华源司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书、桂林市灌阳县公安局物证鉴定室法医学人体损伤程度鉴定书；现场勘查笔录及相关图、照。
原判认为，被告人翟小东结伙持械故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。被告人翟小东犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚；本案系共同犯罪，被告人翟小东与翟某3伟、翟某4共同实施伤害行为，对共同犯罪的实施与完成均起主要作用，不宜区分主从犯，均为主犯。对于主犯，应当依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人翟小东持刀伤人，应酌情从重处罚。被害人在遇车时与被告人发生争吵后，与同伴持刀到被告人家找被告人未果，其同伴时某7遂向翟小东家商店的桌子上砍了一刀后离开，被害人时某1对引发本案存在一般过错；本案因双方遇车发生争吵而引发，是偶发事件，并不是民间纠纷引发的矛盾。鉴于被告人翟小东系初犯，在法庭上自愿认罪，认罪态度好，依法对被告人翟小东从轻处罚。被告人翟小东的犯罪行为，造成了时某1因身体受伤遭受的直接经济损失，被告人翟小东在承担刑事责任的同时，还应当依法承担相应的民事赔偿责任。对原告人时某1合法合理部分的诉讼请求，予以支持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《2015年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》的相关规定，以及经法庭质证、核实的证据核算，原告人时某1的各项损失如下：1、医疗费39428.94元；2、误工费应是74.17元／天×140天＝10383.8元；3、护理费2002.59元（74.17元／天×27天）；4、伙食补助费2700元（100元／天×27天）；5、鉴定费1500元；6、原告人要求赔偿交通费、住宿费，没有提供正式票据，但考虑到原告人受伤住院治疗、鉴定需要从灌阳到桂林往返多次，花费交通费、住宿费934元是合情合理的开支，故本院予以支持；7、原告人要求赔偿营养费810元，根据出院医嘱，结合原告人的伤情及伤口愈合情况，应适当增加营养，酌情考虑其营养费270元；8、原告人要求赔偿其残疾赔偿金49338元，因残疾赔偿金不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围，不予支持，以上损失合计57219.33元。本案损害后果是被告人翟小东与翟某4、翟某3伟共同实施侵权行为所致，应由共同实施侵权行为人连带赔偿原告人因伤所受经济损失，翟某4已赔偿给原告人时某1的30000元应在赔偿总额中予以扣除（即57219.33元-30000元＝27219.33元）。在本案中，原、被告双方持刀互相砍杀对方均有伤害对方的故意，均有过错，故应适当减轻被告人翟小东的民事赔偿责任，根据本案的具体情况，本院确定由被告人翟小东承担70%的责任，时某1承担30%的责任，被告人翟小东应赔偿数额为19053.53元（27219.33元×70%）。
原判依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第三十六条第一款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，作出判决：一、被告人翟小东犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；二、被告人翟小东赔偿附带民事诉讼原告人时某1因伤所受经济损失共计人民币一万九千零五十三元五角三分；三、驳回附带民事诉讼原告人时某1的其他诉讼请求；四、作案工具菜刀一把、杀猪刀二把予以没收并销毁。
时某1上诉提出，原判对原审被告人翟小东量刑畸轻；民事责任以其承担30%，原审被告人翟小东承担70%，显失公平，翟小东应承担90%的民事责任。翟某4赔偿的30000元是给其的精神抚慰金和残疾赔偿金，不应从本案的赔偿总额中扣除。其有证据证实是从事销售行业，误工费的计算标准应按销售行业为准。
经审理查明，原判认定原审被告人翟小东犯故意伤害罪及对附带民事部分事实的认定，事实清楚，证据确实、充分。原判所采纳的证据来源合法有效，内容客观、真实，相互间具有关联性，均能相互印证，能客观地证明本案的相关事实，且均经原审法院庭审举证、质证属实，原判认定的事实及证据，本院予以确认。
本院认为，原审被告人翟小东故意损害他人身体健康，致人轻伤，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，构成故意伤害罪。依法应承担刑事、民事责任。本案的刑事部分判决已经发生法律效力，本院不再评判。对于上诉人提出的上诉理由。经查，上诉人时某1因琐事与原审被告人翟小东产生矛盾，继而引发双方持刀互殴，双方在本案中均有过错，原判根据本案中双方过错的大小，按三比七的比例分配各自所应承担的责任，符合本案的实情，并无不当。原审被告人翟小东与翟某4属共同犯罪，应共同承担民事赔偿责任，并互负连带责任，翟某4赔偿的经济损失应当认定为法律规定附带民事诉讼赔偿范围的损失，应在本案的损失总额中扣除。上诉人时某1称误工费应按销售行业标准计算，但其所提供的证据，不足以证实其是从事销售行业的主体资格，故不能以此计算时某1的误工费。上诉人时某1提出的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审判决民事部分认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 卢 锋
审判员 刘晶晶
审判员 唐宏辉
二〇一六年十一月二十九日
书记员 唐 鹰