山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）晋07民终3127号上诉人（原审被告）安盛天平财产保险股份有限公司晋中中心支公司，住所地山西省晋中市榆次区迎宾西街100号晋商国际大厦B座7层711-712室。负责人王海红，该公司经理。委托代理人阴帅，男，汉族，1989年6月17日出生，该公司员工。上诉人（原审被告）薛鹏，男1988年5月29日生，汉族，住平遥县。被上诉人（原审原告）李旭刚，男，1971年10月27日生，汉族，平遥县村民，住。委托代理人耿秀莲，平遥县法律援助中心律师。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司晋中中心支公司，薛鹏与被上诉人李旭刚交通事故纠纷一案，不服山西省平遥县人民法院(2016）晋0728民初1321号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司晋中中心支公司上诉请求：1、依法撤山西省平遥县人民法院（2016）晋0728民初1321号民事判决，改判被上诉人多承担的23908元。2二审诉讼费由被上诉人承担。一审法院判决上诉人承担残疾赔偿金和精神抚慰金错误。事实和理由：一审法院认定李旭刚单�面的委托鉴定不合理，依据《证据若干规定》单方面的委扎鉴定损害了上诉人的程序权利，导致上诉人无法有效行使自己的程序权刊，同时被上诉人虽然被上诉人李子峰L2L3L4左侧横突骨折，L5椎板脊柱裂，但是否造成腰椎功能丧失存在疑问。故上诉人继续申请重新鉴定确认被上诉人的伤残等级。请求依法改判上诉人多承担的23908元。上诉人薛鹏上诉请求：1、依法撤销山西省平遥县人民法院（2016）晋0728民初1321号民事判决，改判被上诉人多承担的1057元。二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院判决上诉人承担赔偿错误。李子峰醉酒驾驶车辆，同时一审法院已经判决保险公司承担赔偿责任，现又判决上诉人承担赔偿责任错误。请求依法改判上诉人多承担的1057元。被上诉人李旭刚答辩称，我们认为一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应当驳回上诉，维持原判。理由如下1、根据交通事故责任认定，承担同等责任，对于李旭刚实际发生的损失，超出保险公司赔偿的范围的1057元，应当由薛鹏承担，二审法院应依法维持原判。一审法院认定被上诉人委托鉴定合法，并未损害上诉人保险公司的权利。一审开庭的时候，上诉人保险公司明确提出重新鉴定，一审法庭明确给出五天的时间，让保险公司提出申请，但是保险公司并没有提出重新鉴定申请。请求法院依法维持原判。李旭刚向一审法院起诉请求：判令安盛天平财产保险股份有限公司晋中中心支公司，薛鹏赔偿李旭刚各项经济损失46498.39元。一审法院认定事实：2016年5月2日0时30分许，薛鹏饮酒后驾驶高晓晓所有的晋Ｋ×××××号“大众”牌小型普通客车，从平遥县西外环路由南向北行驶至与曙光路叉口路段时，遇李旭刚醉酒后无证驾驶无牌证“力之星”正三轮摩托车（后座乘潘玉华）由东向南左转弯，两车碰撞，造成李旭刚、潘玉华受伤，双方车辆不同程度损坏的交通事故。经平遥县公安局交通警察大队责任认定，薛鹏与李旭刚承担事故同等责任。事故发生后，李旭刚被送往平遥县人民医院，诊断为多处软组织损伤、L2.3、4横突骨折等，住院18天后好转出院，花医疗费费5373.95元。李旭刚经委托山西省平遥司法鉴定中心鉴定，李旭刚构成10级伤残。支付鉴定费1500元为案件事实。一审法院认为，本案的争议焦点为：1．安盛天平财产保险股份有限公司晋中中心支公司、薛鹏、高晓晓间应当如何承担李旭�的损失；2．李旭刚的误工、营养期限应当如何认定。我国道路交通安全法规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分按各自过错的比例分担责任。又根据《侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。本案中，高晓晓所有的晋Ｋ×××××号“大众”牌小型普通客车在安盛天平保险晋中公司投保交强险，安盛天平保险晋中公司应当在交强险责任各分项限额内赔偿李旭刚损失；不足部分，由薛鹏按照责任比例承担�高晓晓对损害的发生没有过错，李旭刚要求高晓晓赔偿其损失，本院不予支持。李旭刚要求被告按90天的期间计算营养费，没有提供相应证据，应当按照实际住院天数计算；李旭刚主张按120天的期间计算误工，符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，本院应予支持。关于安盛天平财产保险股份有限公司晋中中心支公司所辩鉴定费不属于赔偿范围，不同意赔偿的问题，根据保险法第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，故该抗辩理由不能成立，本院不予采信。故李旭刚损失确定如下：1．医疗费5373.95元；2．住院伙食补助费18天x50元／天＝900元；3．营养费18天x30元／天＝540元；4．护理费114.33元／天x18天＝2057.94元；5．误工费114.33元／天x120天＝13719.6元；6．残疾赔偿金9454元／年x20年x10%=18908元；7．精神抚慰金5000元；8．鉴定费1500元，共计47999.49元。上述损失，均未超过交强险各分项的责任限额，但同一事故中，李旭刚、潘玉华受伤，该二人医疗费用共计14446.6元超过10000元之医疗费限额，应按照二人医疗费用的比例由被告安盛天平保险晋中公司在10000元内承担（即本案安盛天平保险晋中公司应在医疗费限额内承担李旭刚医疗费4700元，另案被告安盛天平保险晋中公司应承担潘玉华医疗费5300元）。不足部分由薛鹏按照责任比例50％承担。一审法院判决：一、限安盛天平保险股份有限公司晋中中心支公司在判决生效后三十日内支付李旭刚医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费共计45885.54元。二、限薛�在判决生效后三十日内支付李旭刚医药费、住院伙食补助费、营养费1057元。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据，所查明的基本事实与原审一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人安盛天平保险股份有限公司晋中中心支公司所诉李旭刚伤残等级司法鉴定意见书系单方委托、上诉人在二审期间要求重新鉴定的上诉请求，本院经核实，一审庭审中上诉人已就该鉴定意见提出异议，原审法院当庭指定庭后五日内提供书面重新鉴定意见书，逾期则视为放弃该权利。上诉人并未在原审法院指定的期限内提交重新鉴定申请，故本院视为上诉人对该权利已放弃。另原审法院依据李旭刚评定为十级伤残鉴定意见认定精神抚慰金5000元，数额适当，并无不当。上诉人安盛天平保险股份有限公司晋中中心支公司的上诉请求依法不能成立。关于上诉人薛鹏的上诉请求，依据《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条规定，因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。经查，高晓晓在本案中并无过错，其所有的晋Ｋ×××××号“大众”牌小型普通客车在安盛天平保险晋中公司投保交强险，安盛天平保险晋中公司应当在交强险责任各分项限额内赔偿李旭刚损失；不足部分，由上诉人薛鹏按照交通事故认定书确定责任比例承担，故原审法院判决薛鹏应支付李旭刚医药费等相关费用1057元并无不当，上诉人的上诉请求无事实和法律依据�本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费448元，由上诉人安盛天平保险股份有限公司晋中中心支公司承担398元，由上诉人薛鹏承担50元。本判决为终审判决。审判长 韩 敏审判员 许 俊审判员 元晓鹏二〇一七年十二月四日书记员 刘 娜