甘肃省天水市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘05刑终172号
原公诉机关甘肃省清水县人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨某1，出生于甘肃省天水市，住甘肃省天水市。2007年10月因犯盗窃罪被天水市麦积区人民法院判处有期徒刑一年；2008年12月因犯盗窃罪被陕西省宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑三年；2011年11月23日因犯盗窃罪被天水市麦积区人民法院判处有期徒刑五年六个月，2016年3月刑满释放。
原审被告人冯某，出生于甘肃省天水市，住甘肃省天水市。2008年12月因犯盗窃罪被陕西省宝鸡市金台区人民法院判处有期徒刑八个月,2011年11月23日因犯盗窃罪被天水市麦积区人民法院判处有期徒刑三年，2014年4月刑满释放。
甘肃省清水县人民法院审理甘肃省清水县人民检察院指控原审被告人杨某1、冯某犯盗窃罪一案，于2017年10月19日作出（2017）甘0521刑初102号刑事判决，被告人杨某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人杨某1，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，1.2017年4月21日凌晨1时许，被告人杨某1利用事先准备好的钳子将秦州区张家沟13号马某的诊所门栓剪开后入内盗走抽屉内100元零钱，所得赃款全部挥霍。
2.2017年4月28日凌晨1时许，被告人杨某1、冯某两人用事先准备好的砍刀划开清水县永清中路49号王某的”vivo智能手机专卖店”卷闸门，冯某望风，杨某1进入店内，将桌子上一部”中兴Q529T”手机、一个充电器、一个充电宝盗走，随后冯某进入店内盗取了一部”三星盖世四”手机、一部”vivoX7”手机，一个手机手环，一个水杯（充电宝、中兴Q529T”手机、充电器已被公安机关追回后发还被害人，”三星盖世四”和”vivoX7”手机被二被告人丢弃）。
3.2017年4月29日，被告人杨某1伙同被告人冯某乘车来到白银市会宁县，当天晚上两人用事先准备好的钢锯条锯开会宁县会师镇韩某1的”油饼菜角店”门锁后进入店内，将店门右边的三斗桌抽屉内4元零钱，数个油饼盗走，所得赃款及赃物均被挥霍。
4.2017年5月4日晚上，被告人杨某1伙同被告人冯某用钢锯条锯开会宁县教场小学对面的刘某1的”压面部”门锁后进入店内，将店内桌面上钱盒内的100元现金、一些榨菜和白饼盗走，所得赃款和赃物均被挥霍。
5.2017年5月5日晚上，被告人杨某1伙同被告人冯某用事先准备好的钢锯条锯开会宁县会师镇文星街”洋河蓝色经典”烟酒商铺的卷闸门，在推开内部玻璃门时店内警报响起，两人随即逃离。
6.2017年5月5日晚上，被告人杨某1和被告人冯某在逃离过程中，杨某1用事先准备好的钢锯条将会宁县第二幼儿园隔壁一家小商店门锁锯开，进入店内盗取了数瓶矿泉水、苏打水、冰红茶。
7.2017年5月6日晚，被告人杨某1伙同被告人冯某用事先准备好的钳子将会宁县会师镇教场长征北路的”李氏中西门诊”药店门锁剪开后进入店内，在店内三斗桌抽屉内盗取黑兰州烟半盒。
8.2017年5月6日晚，被告人杨某1伙同被告人冯某在离开药店之后，用事先准备好的钳子将会宁县会师镇城市花园对面的一家”手工馒头、花卷、荞圈”店门锁剪开进入店内，盗取了电脑桌上的六盒雪莲烟和电饼铛上的10个”荞圈圈”，所得赃物均被挥霍。
9.2017年5月8日，被告人杨某1伙同被告人冯某乘车来到白银市，次日凌晨1时许，两人用事先准备好的钢锯条将白银市××区刘某2的”白银区山根百货店”门锁锯开，在店内盗取了”黑兰州”烟一条、”牡丹”烟两盒、”芙蓉王”烟五盒、”吉祥兰州”烟四盒、现金50元，”虹动H8S”手机一部（”黑兰州”烟一条、”吉祥兰州”烟两盒，”芙蓉王”烟四盒、”牡丹”烟一盒、”虹动H8S”手机一部已被公安机关追回并已发还被害人）。
10.2017年5月9日凌晨1时许，被告人杨某1伙同被告人冯某用事先准备好的砍刀将白银市中心街北口李某1的”常明百货商行”烟酒商铺的卷闸门划开，在进入店内时被路人看见，两人随即逃离。
11.2017年5月9日凌晨，被告人杨某1伙同被告人冯某用事先准备好的钢锯条将白银市××区号滕某的”鑫利源超市”的店门锯开，杨某1在店外望风，冯某进入店内在店内柜台抽屉内盗取现金600元，在柜台下面盗取黑色皮包一个，所得赃款中197元被公安机关追回并已发还被害人滕某，其余被全部挥霍。
经天水市价格认证中心鉴定，”中兴Q529T”、”vivoX7”、”虹动H8S”三部手机价值为1216元，”三星盖世四”手机因被盗时详细特征及使用状况不明而价值无法认定；经清水县烟草专卖局认定，所盗香烟价值共计491元。
综上，被告人杨某1、冯某共同实施盗窃９起，涉案金额2461元，杨某1单独实施盗窃２起，涉案金额100元。
另查明，作案工具钢锯条一根、砍刀一把、钳子一把、扳手一把系被告人杨某1安排被告人冯某在清水县购买，在实施共同盗窃时，每次盗窃均由被告人杨某1制定盗窃计划和路线，并决定赃款的分配。
上述事实，被告人杨某1、冯某均未表示异议，且有公诉机关提交，并当庭质证属实的钢锯条一根、砍刀一把、钳子一把、扳手一把，受案登记表、户籍证明、拘留证、批准逮捕决定书、二人的归案情况说明、二人前科查询情况说明、现场照片、指认照片、处理物品清单、随案移送物品清单、发还物品清单，被害人王某、马某、韩某1、刘某1、杨某2、张某、李某2、韩某2、刘某2、李某1、滕某的陈述，被告人杨某1、被告人冯某的供述和辩解，天水市价格认证中心价格认定结论书1份、清水县烟草专卖局香烟价目表1份，现场勘验笔录、现场指认笔录等在案证据证实，足以认定。
原判认为，被告人杨某1、冯某利用店铺（诊所）夜间无人值守之机，以秘密窃取方式多次窃取他人财物，（其中被告人杨某1单独盗窃作案2起，与被告人冯某共同作案9起），主观上具有非法占有目的，客观上多次盗窃，数额较大，侵害了他人财产权益，已构成盗窃罪。二被告人因犯盗窃罪于2011年11月23日被天水市麦积区人民法院判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但又当庭自愿认罪，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；在共同犯罪中，被告人杨某1起主要作用，系主犯，被告人冯某起次要作用，系从犯，对冯某应从轻处罚。综合考量应对二被告人在三年有期徒刑以下刑罚幅度内从重处罚，并处罚金。作案工具钢锯条一根、砍刀一把、钳子一把、扳手一把依法应予以没收，其余被盗财物应予继续追缴并发还被害人。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一款、第十四条，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第一项、第五项的规定，判决：
一、被告人杨某1犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元。
被告人冯某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金2000元。
二、作案工具钢锯条一根、砍刀一把、钳子一把、扳手一把予以没收。
三、对被盗财物继续追缴并发还被害人。
上诉人杨某1上诉称：与同类案件的金额、次数相比，量刑太重，希望能从轻处理。
经审理查明，原判认定上诉人杨某1及原审被告人冯某犯盗窃罪的犯罪事实，有经原审法院庭审质证属实的各项证据证实，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨某1及原审被告人冯某利用店铺夜间无人值守之机，多次秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人杨某1曾因犯盗窃罪三次被判处有期徒刑，2016年3月刑满释放后，2017年4月便开始盗窃犯罪活动，虽然犯罪数额刚超过数额较大的起点，但系累犯，作案次数多，主观恶性深，原判在法定刑幅度内依法从重处罚，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金2000元，量刑适当。其上诉理由不能成立，本院不予采纳。原判认定上诉人杨某1及原审被告人冯某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，适用法律准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第﹙一﹚项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 邢自元
审判员 康宝祯
审判员 李重栋
二〇一七年十一月二十一日
书记员 田智淞