湖北省武汉市汉阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂0汉阳民二初字第00379号
原告：马云燕，女，1964年5月4日出生，汉族，住武汉市江汉区。
委托诉讼代理人：叶鹏，系湖北诺亚律师事务所律师。一般授权代理。
被告：武汉梅竹青中医骨伤专科门诊部，住所地：武汉市汉阳区鹦鹉街自力新村75号。
法定代表人：梅珍珠，系该门诊部主任。
委托诉讼代理人：凌胜，系湖北般若律师事务所律师。特别授权代理。
原告马云燕与被告武汉梅竹青中医骨伤专科门诊部医疗损害责任纠纷一案，本院于2014年6月4日立案受理后，依法由审判员王侃独任审判，于2014年7月22日公开开庭进行了审理。诉讼期间，经原告申请，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对被告诊疗行为是否存在过错及医疗过错是否与原告伤残损害后果存在因果关系进行鉴定；2015年12月9日，湖北同济法医学司法鉴定中心作出同济司法鉴定（2015）法医临床YL0188号号司法鉴定意见书并随后向本院提交。因案情复杂，本案转为普通程序，依法由审判员王侃担任审判长，与人民陪审员付北达、刘理娟组成合议庭，于2016年6月22日再次公开开庭进行审理。原告马云燕及委托代理人叶鹏，被告武汉梅竹青中医骨伤专科门诊部的法定代表人梅珍珠、委托代理人凌胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马云燕诉称：2011年4月11日，原告马云燕因摔伤在湖北省中医院治疗后于次日至被告处治疗，4月12日被告的X线检查报告书诊断为：右踝关节内外踝骨折错位，并胫距关节脱位。被告接诊医生在门诊为原告实施了手法复位＋夹板固定治疗措施。其后，原告一直在被告处行每周换药一次对症治疗。2011年5月16日在被告处复查X线显示：右腓骨下端呈劈裂性骨折，侧位可见一条状碎骨片，胫骨下端骨折线模糊，无移位。处侧踝距关节间隙变窄，侧位后踝关节部位可见。意见：右三踝骨折，外侧踝距关节间隙狭窄。在复诊时原告提出的还存在伤处疼痛和功能无改善的询问，被告的接诊医生答复完全恢复需要很长时间。5月30日，原告在被告处撤除了外固定夹板，之后就一直在被告处行中药敷药和泡洗治疗。2013年5月13日，原告因右腿伤后长期不愈到武汉市第十一医院检查，发现其右踝关节骨折畸形愈合。2013年5月14日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具的司法鉴定书载明，原告的伤残程度为八级，伤后误工时间为2013年5月13日止，护理时间为120日，后续治疗费预计在5，000元或据实赔付。原告认为，被告在治疗时存在明显的错误，并且隐瞒了实际情况，导致原告丧失了治疗补救的机会，以至于发生重度伤残的严重后果，故起诉至法院，要求被告赔偿原告损失215432元，并承担本案诉讼费用。
被告武汉梅竹青中医骨伤专科门诊部辩称：原告的起诉超过诉讼时效；原告因脚部受伤到被告处门诊，被告明确告诉不能做手术，门诊会留下畸形，原告对此是知情的，仍然坚持在被告处做此治疗；被告已补偿原告人民币2，000元，原告明确表示不再就此事找被告。故请求驳回原告的诉讼请求。
经审理查明：2011年4月11日，原告马云燕因摔伤到湖北省中医院初步诊断为右踝骨折。次日原告至被告处治疗，经X线检查报告书诊断为：右踝关节内外踝骨折错位，并胫距关节脱位。被告接诊医生在门诊为原告实施了手法复位＋夹板固定治疗措施，同时被告医生在病历上记载：预后畸形愈合，踝关节略有轻度功能障碍，已交代。其后，原告一直在被告处行每周换药一次对症治疗。2011年5月16日在被告处复查X线显示：右腓骨下端呈劈裂性骨折，侧位可见一条状碎骨片，胫骨下端骨折线模糊，无移位。处侧踝距关节间隙变窄，侧位后踝关节部位可见。意见：右三踝骨折，外侧踝距关节间隙狭窄。2011年5月30日，原告在被告处撤除了外固定夹板，之后至2012年10月一直在被告处行中药敷药和泡洗治疗，共计支出医疗费用1，930元。因久治未愈，原、被告发生纠纷，经协商，被告向原告支付2，000元，并由原告出具申明一份，载明：今收到梅竹青诊所人民币2，000元，我的右脚内外踝骨折，今后的好坏均与梅竹青诊所无关，原病历无效，特此申明。2013年5月13日，原告因右腿伤后长期不愈到武汉市第十一医院检查，发现其右踝关节骨折畸形愈合，支出检查费119.6元。2013年5月14日，湖北明鉴法医司法鉴定所出具的司法鉴定书载明，原告的伤残程度为八级，伤后误工时间为2013年5月13日止，护理时间为120日，后续治疗费预计在5，000元或据实赔付。原告认为其伤残系被告诊疗错误造成，故起诉来院。诉讼中，经原告申请，本院委托湖北同济法医学司法鉴定中心对被告诊疗行为是否存在过错及医疗过错是否与原告伤残损害后果存在因果关系进行鉴定；2015年12月9日，湖北同济法医学司法鉴定中心作出同济司法鉴定（2015）法医临床YL0188号号司法鉴定意见书，意见为：被告对原告的诊疗行为存在治疗措施不当及未充分履行告知义务之过错，该过错与原告右踝功能障碍的损害后果之间存在主要的因果关系，建议其过错参与度为60-70%。
关于原告马云燕的损失数额，根据相关法律法规的规定，结合双方当事人的举证、质证情况，本院作如下认定：1、医疗费2，049.6元（被告于2014年在湖北省新华医院住院治疗两次，时间为伤残司法鉴定之后，因已计算后期治疗费，不再重复计算）；2、后期治疗费5，000元（依据法医鉴定意见）；3、伤残赔偿金：162，306元（按照2016年度湖北省城镇居民人均可支配收入标准27，051元／年×20年×0.3系数计算）；4、护理费10，237元（按2016年度湖北省居民服务、修理和其他服务业标准计算，即31138元／365天×120天）；5、误工费62，276元（按2016年度湖北省居民服务、修理和其他服务业标准，自受伤之日起至定残前一日已逾两年，原告要求按两年计算，本院予以照准，即31，138元／年×2年）；6、营养费本院根据实际需要酌定为4，000元；7、交通费本院根据实际需要酌定为1，000元。7项合计：246，868.6元。
上述事实有双方当事人陈述及病历、医疗费票据、申明、法医鉴定意见书等证据在卷证实，足以认定。
本院认为：《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定，患者在诊疗活动中受到损害的医疗机构及及医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任；《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案争议的焦点是被告诊疗行为是否有过错，是否尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务。经本院委托，鉴定机构作出法医鉴定意见，被告提出异议，并申请鉴定人出庭接受质询。结合法医鉴定意见，被告所提异议，鉴定人答复及医疗机构诊疗行为、诊疗水平、诊疗义务，本院对被告责任作如下认定：
1、被告认为另一法医张玲莉未出席听证会，而另一出席的骨科专家未在鉴定意见书上签名。鉴定人答复：张玲莉系鉴定复核专家未出席听证会，另一出席的骨科专家已向双方作过介绍，虽未在鉴定意见书上签字，但是已向鉴定人出具了专业意见。本院认为被告异议并无法律上依据，鉴定程序并无不妥，对被告该项异议不予支持。
2、被告认为被告医生在原告门诊病历上书写“预后畸形愈合，踝关节略有轻度功能障碍，已交代”，还有“建议手术治疗”并由原告签名，而原告提交的是病历复印件，上面无“建议手术治疗”及原告签名，病历原件应在原告处，原告不提供应推断对其不利的事实，鉴定无病历原件作为依据对鉴定意见形成亦有影响。鉴定人答复：鉴定系依据法院转交证据材料作出。本院认为按照门诊一般规律，门诊病历原件应在患者处，而原告未能提交原件，但本案不宜据此直接推断出对原告不利的事实，原因如下：（1）病历复印件中有“预后畸形愈合，踝关节略有轻度功能障碍，已交代”对原告不利的意见，原告如故意隐瞒，亦可能复印病历时将此一起隐瞒，故原告陈述病历原件丢失具备一定的可信度；（2）关于对患者医疗风险的告知，按照一般医疗规律，应由医疗机构制作告知书由患者签名由医院方保存而并非在患者保存的病历上告知，故被告对此有举证责任，而被告未能举证应承担不利后果；（3）被告在长达一年多的时间为原告进行非手术治疗，与其所称建议原告手术治疗相矛盾。故被告所提该项异议不能成立，本院不予支持。
综上，被告对原告的诊疗行为存在治疗措施不当及未充分履行告知义务之过错，该过错与原告右踝功能障碍的损害后果之间存在主要的因果关系，本院酌定过错参与度为65%。
本院系医疗损害责任纠纷，诉讼时效为一年。原告于2012年11月4日在被告处完成治疗，诉讼时效应从该时间起算。2013年5月13日完成伤残法医鉴定，引起诉讼时效中断，诉讼时效应重新起算，至2014年5月27日由本院受理虽超过一年，但原告在2014年4月即至本院申请立案及诉讼费减免，并到相关组织要求出具生活困难的证明，亦引起诉讼时效中断，故被告关于原告起诉已过诉讼时效的抗辩理由，本院不予支持。
2013年11月4日，原告出具申明一份，载明收到被告人民币2，000元，其右脚内外踝骨折今后的好坏均与被告无关，原病历无效。该申明系原告在未作法医鉴定对损害后果不明的情况下作出，与原告实际损失差距过大，显失公平，原告要求撤销，本院予以支持。被告以此作为不承担责任的抗辩理由，本院不予支持。
原告经济损失经本院核定为246，868.6元，原告诉讼请求中超出本院核准范围的不合理部分，本院不予支持。被告按其责任应赔偿160，464.59元。原告精神亦受到损失，依据原告受伤程度及被告过错责任，本院酌定由被告赔偿精神抚慰金4，000元。因原告伤残与自身摔伤亦有关，故原告其余损失由原告自行承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条、第五十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的之规定，判决如下：
一、被告武汉梅竹青中医骨伤专科门诊部赔偿原告马云燕经济损失及精神抚慰金164，464.59元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；
二、驳回原告马云燕的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4，532元（原告预交2，266元，另2，266元由原告在执行中向本院交纳），鉴定费11，000元（原告已预交），鉴定人出庭费用5，000元（被告已预交），由原告负担7，186元，被告负担13，346元，被告于本判决发生法律效力之日起十日内将所负担13，346元直接支付给原告马云燕。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。
审 判 长 王 侃
人民陪审员 付北达
人民陪审员 刘理娟
二〇一六年十一月十七日
书 记 员 田晓阳