南京市秦淮区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）秦民初字第39号
原告陈志武，男，汉族，1962年9月1日生。
委托代理人叶登阁，江苏圣典律师事务所律师。
被告中宏人寿保险有限公司，住所地上海市浦东新区世纪大道88号金茂大厦6楼。
法定代表人何达德（MichaelHuddart），该公司董事长。
委托代理人汪皓媛，女，该公司员工。
委托代理人濮新民，北京市高朋（南京）律师事务所。
原告陈志武与被告南京中宏人寿保险有限公司确认劳动关系一案，原告陈志武于2013年12月24日向本院起诉，本院于同日受理，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈志武的委托代理人叶登阁，被告中宏人寿保险有限公司的委托代理人濮新民、汪皓媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原、被告诉辩意见
原告陈志武诉称，原告于2005年11月15日进入被告处工作，并与被告江苏分公司订立劳动合同，合同期限为2005年11月15日至2007年11月14日，工作地点在南京市秦淮区中山东路90号华泰大厦12楼。2006年11月1日，被告与原告签订劳动合同，期限为2006年11月1日至2009年10月31日，2009年11月，双方又续订劳动合同，期限为2009年11月1日至2012年10月30日。2012年10月11日，双方签署协议，同意延长前一期劳动合同的期限自2012年11月1日至2013年10月31日，合同内容不变。2013年9月下旬，被告解除与原告的劳动关系，原告要求续订无固定期限劳动合同，但被告告知原告不续约。为维护合法权益，原告诉至法院，请求被告与原告签订无固定期限劳动合同。
被告中宏人寿保险有限公司辩称，原告在被告处工作期间严重违反被告的规章制度，经培训后仍不能胜任其本职工作，故其不符合签订无固定期限劳动合同的条件。而无固定期限劳动合同的签订也应当由劳动者与用人单位进行协商确定。故请求法院驳回原告的诉讼请求。
本院查明的事实
一、双方无争议的事实
2005年11月15日，原告进入中宏人寿保险有限公司南京分公司工作，担任中宏保险江苏营销发展总监。同时，原告与中宏人寿保险有限公司江苏分公司签订劳动合同，合同期限为2005年11月15日至2007年11月14日。2006年11月1日，原被告签订劳动合同，约定原告的工作岗位为镇江营销服务部SOGM（职级6），合同期限为2006年11月1日至2009年10月31日。此后，原被告再次签订劳动合同，合同期限为2009年11月1日至2012年10月30日。2012年10月11日，原被告签订《变更协议》，主要内容为：1、双方已于2009年11月1日签署了劳动合同，合同期限为自2009年11月1日至2012年10月31日，劳动合同将于2012年10月31日到期终止。2、双方同意延长劳动合同期限，为期12个月，自2012年11月1日起至2013年10月31日止，劳动合同中规定的其他内容不变。2013年9月，被告向原告发出《与陈志武劳动合同终止通知书》，被告决定于2013年10月31日起与原告解除劳动关系，被告支付原告工资至此日期。终止／解除的理由为劳动合同到期不续签。2013年9月29日、2013年10月10日，原告以函件的形式明确要求被告与其签订起始期限为2013年11月1日的无固定期限劳动合同。
2013年11月1日，原告向南京市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。南京市劳动人事争议仲裁委员会受理后作出仲裁裁决。此后，原告于法定期限内诉至本院。
庭审过程中，被告再次明确不愿与原告签订无固定期限劳动合同。
二、双方有争议的事实
1、被告是否基于原告存在违反规章制度、无法胜任工作的情形而与原告终止劳动合同。被告提出，原告在2013年第一和第二季度完成的业绩为零，公司为此安排其参加业务培训，但原告并未参加。在被告对其进行处分后，原告参加了2013年7月31日最后一期的培训，但2013年第三季度的业绩仍未改观。因此，原告拒绝与原告签订无固定期限劳动合同合法合理。为此，被告提供劳动合同附件（原告工作职责）、《员工手册》及签收回执、培训通知书、原告工作要求、邮件往来及回执、员工违纪违规行为登记表、处分通知书、业绩考核表等证据予以证明。原告对劳动合同附件（原告工作职责）、《员工手册》及签收回执、培训通知书、原告工作要求、员工违纪违规行为登记表、处分通知书、业绩考核表的真实性予以认可，对邮件往来及回执不予认可，提出被告的业绩考核表存在自相矛盾，且对其的处分也缺乏事实依据，原告符合签订无固定期限劳动合同的条件。
本院认证如下：从被告提供的《劳动合同终止／解除确认表》及原告相应的回函来看，被告终止与原告的劳动合同的理由为劳动合同到期不续签。被告在庭审过程中提出的理由与其在作出终止劳动合同决定时的上述理由并不一致。本院认为，对被告终止劳动合同理由的认定应以其做出相应决定时的理由为准。现被告提供的证据只能证明其是基于劳动合同到期而决定不与原告续签劳动合同，不能证明还存在其他理由，故对被告的抗辩，本院不予采纳，认定被告拒绝与原告续签劳动合同的理由为劳动合同到期。
本院判决理由和结果
本案争议焦点为：1、原告是否符合签订无固定期限劳动合同的条件。2、原告是否可主张要求被告与其签订无固定期限劳动合同。
关于第一个争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：……有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同……（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。本案中，原告主张其符合签订无固定期限劳动合同的条件，且向被告表达了签订无固定期限劳动合同的意愿。被告提出原告不符合签订无固定期限劳动合同的条件，理由为：一是原告存在违反被告规章制度、不能胜任工作的情形，且该事实是否客观存在应是判断是否应签订无固定期限劳动合同的依据；二是《中华人民共和国劳动合同法》实施后，被告仅与原告签订一次劳动合同，双方达成一致意见对该劳动合同又予以了延长期限，故其不符合签订二次劳动合同的条件。本院认为，从第十四条的规定来看，在原告符合签订无固定期限劳动合同的条件时，被告应与原告签订无固定期限劳动合同。首先，原被告之间签订了合同期限为2009年11月1日至2012年10月30日的劳动合同，在该期劳动合同到期前，双方签订《变更协议》：劳动合同其他内容不变，劳动合同期限延长一年即2012年11月1日至2013年10月31日，该协议应视为原被告之间再次续订了为期一年的劳动合同，符合法律所规定的连续签订二次劳动合同的条件。此时，被告应告知原告其具有签订无固定期限劳动合同的权利，由原告选择是否与其签订无固定期限劳动合同。其次，劳动者有无第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形应是判断用人单位在拒绝与劳动者签订无固定期限劳动合同时理由是否合法合理的依据。现被告并未以此为理由，而仅以劳动合同到期为由便做出不续订劳动合同的决定，不符合法律规定。因此，被告的相关抗辩缺乏事实和法律依据，本院不予采纳，被告依法应与原告签订起始时间为2013年11月1日的无固定期限劳动合同。现原被告之间实际并未签订无固定期限劳动合同，故本院认定双方自2013年11月1日起形成无固定期限劳动关系。
关于第二个争议焦点。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条规定：……对劳动合同的内容，双方应当按照合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则协商确定；对协商不一致的内容，依照劳动合同法第十八条的规定执行。《中华人民共和国劳动合同法》第十八条规定，劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。被告提出，依照法律规定，签订无固定期限劳动合同时，劳动者与用人单位应通过协商确定合同的内容。本院认为，无固定期限劳动合同的签订仍应遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。本案中，被告虽应与原告签订无固定期限劳动合同，但劳动合同是否签订、合同的具体内容仍应由双方协商确定。现被告明确拒绝与原告签订无固定期限劳动合同，且双方也未针对劳动合同的内容进行协商，若人民法院强行要求被告与原告签订无固定期限劳动合同，并强行确定劳动合同的内容，将违背法律所确立的合同签订应遵循的基本原则。经本院释明，原告坚持不变更诉讼请求，故本院对其主张依法予以驳回。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第十八条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告陈志武的诉讼请求。
案件受理费10元，予以免交。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省南京市中级人民法院。
审 判 长 蒋海英
代理审判员 邹政文
人民陪审员 潘建中
二〇一四年八月七日
见习书记员 石 莹