江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏05民终2811号
上诉人（原审被告）：李娜,女,1975年8月19日生，汉族，住江苏省昆山市。
委托诉讼代理人：王云，江苏圣辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：侯宗武，江苏圣辉律师事务所实习律师。
被上诉人（原审原告）：昆山嘉信置业有限公司,住所地江苏省昆山开发区泯江路55号嘉信大厦1号楼1008室,组织机构代码69930910-7。
法定代表人：杨魁,该公司总经理。
委托诉讼代理人：金花，江苏嘉昆律师事务所律师。
原审被告：郑冰野，男，1971年9月11日生，汉族，住江苏省昆山市。
原审第三人：昆山卓言房地产营销策划有限公司，住所地江苏省昆山市车站路263号，统一社会信用代码913205837965412900。
法定代表人：李娜，该公司董事长。
委托诉讼代理人：王云，江苏圣辉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：侯宗武，江苏圣辉律师事务所实习律师。
上诉人李娜因与被上诉人昆山嘉信置业有限公司商品房委托代理销售合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院作出的（2016）苏0583民初1959号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
李娜上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回昆山嘉信置业有限公司的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一审法院认定李娜与昆山嘉信置业有限公司形成委托代理关系错误，缺乏依据。虽然昆山卓言房地产营销策划有限公司与昆山嘉信置业有限公司的销售代理合同于2014年12月31日终止，但结合昆山嘉信置业有限公司的授权书和昆山卓言房地产营销策划有限公司十数名员工现场销售行为，可以确定昆山卓言房地产营销策划有限公司和昆山嘉信置业有限公司仍在根据交易习惯，以实际履行的方式延续了委托关系，昆山嘉信置业有限公司应当继续向昆山卓言房地产营销策划有限公司支付2015年1月1日后房屋销售的溢价金。2015年7月31日昆山光力实业有限公司应付的房款，根据昆山嘉信置业有限公司的指示，付至昆山卓言房地产营销策划有限公司，应认定李娜的收款行为系公司行为。昆山嘉信置业有限公司尚未结清款项达200余万元，李娜作为昆山卓言房地产营销策划有限公司的法定代表人，代表公司行使抵消权，符合法律规定。
昆山嘉信置业有限公司辩称，一审法院查明事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。
昆山卓言房地产营销策划有限公司述称，同李娜上诉意见。
郑冰野未作述辩。
昆山嘉信置业有限公司向一审法院起诉请求：1、判令李娜、郑冰野将其为昆山嘉信置业有限公司代理销售商品房的房价款616666元付清给昆山嘉信置业有限公司；2、判决李娜、郑冰野支付给昆山嘉信置业有限公司延迟付清房价款616666元从2015年8月1日起至付清房价款为止按人民银行规定的贷款利率计算的利息；3、本案诉讼费用由李娜、郑冰野负担。
一审法院认定事实：昆山嘉信置业有限公司与昆山光电实业有限公司于2015年8月1日签订三份《商品房购销合同》约定，昆山嘉信置业有限公司将位于昆山开发区泯江路55号嘉信世纪大厦的501室、502室、505室三套商品房销售给昆山光电实业有限公司，总房价款1666666元、代收代缴费用60043.91元、物业费用17060.05元。昆山光电实业有限公司法定代表人王义雄于215年5月7日支付昆山嘉信置业有限公司定金5万元。2015年7月31日王义雄转账1693769.90元至李娜账户。李娜于次日，将其中的1000000元转入昆山嘉信置业有限公司指定的收款人陈秀艳账户。同日，昆山嘉信置业有限公司支付佣金83300元，付款证明单载明：付分销单位501#、502#、505#佣金，收款人签字为李娜。2015年8月3日，李娜把办证费用及物业费用77103.96元打入昆山嘉信置业有限公司法定代表人杨魁的个人账户，剩余房款616666元未支付。
李娜提供昆山嘉信置业有限公司法定代表人杨魁手写付款流程一张载明：房款+办证款→杨魁帐→佣金+以前佣金（李娜）→超市POS款（杨魁）→616666计算办证款给李娜。另提供领佣表一份，载明501、502、505分销佣金83000元，领取人签字为梁永丰，总经理签字为李娜，并盖有昆山卓言房地产营销策划有限公司公章。2015年8月3日，昆山嘉信置业有限公司法定代表人杨魁向李娜账户存入100000元。对于手写的付款流程，昆山嘉信置业有限公司法定代表人杨魁解释为：结算流程首先是我写的，跟本案无关，只是自己资金来源及流转，我书写的佣金是代表83300元加上10万元佣金支付给昆山卓言房地产营销策划有限公司，是李娜要求支付到个人账户上的，当时我要求李娜支付616666元，超市POS款项为个人购买东西的款项，与本案无关，结算办证款给李娜解释为首先我给3万元给李娜，李娜办好证后凭发票结算，李娜欠我3万元，与本案无关。对于银行转账10万元，李娜以支付剩余房款为由要求昆山嘉信置业有限公司将昆山卓言房地产营销策划有限公司的佣金全部支付为条件而昆山嘉信置业有限公司支付给李娜的，该笔款项是按照李娜的要求将应支付给昆山卓言房地产营销策划有限公司的佣金支付到个人账户上的，该事实在（2015）昆民初字第3618号民事判决书中已认定的事实。领佣表上面签字的领用人昆山嘉信置业有限公司不认识，另外如果昆山卓言房地产营销策划有限公司与昆山嘉信置业有限公司、分销商共同销售的房屋，在分销佣金的领用表上均有三方的盖章签字确认。
一审另查明：李娜系昆山卓言房地产营销策划有限公司法定代表人。昆山嘉信置业有限公司与昆山卓言房地产营销策划有限公司于2013年11月23日签订销售代理合同，约定由昆山嘉信置业有限公司委托昆山卓言房地产营销策划有限公司销售代理昆山开发区泯江路55号嘉信世纪大厦楼盘，2014年4月29日，昆山嘉信置业有限公司又与昆山卓言房地产营销策划有限公司签订补充协议，约定代理期限延长至2014年12月31日，其他内容遵照原合同执行，双方可协商再行订立补充协议；之后双方未再续订合同。
2015年8月20日，昆山卓言房地产营销策划有限公司以要求昆山嘉信置业有限公司支付房屋销售代理佣金为由起诉至一审法院，一审法院于2015年10月16日作出（2015）昆民初字第3618号民事判决书，对于昆山卓言房地产营销策划有限公司要求支付2015年度销售的3套房屋的佣金的诉请未予支持，昆山卓言房地产营销策划有限公司不服上诉至苏州市中级人民法院，苏州市中级人民法院维持了原审判决。
以上事实，由销售代理合同及补充协议、商品房购销合同、付款证明单、银行转账凭证、手书流程、领佣表、民事判决书二份及当事人庭审陈述为证。
一审法院认为，本案的争议焦点在于李娜代理销售昆山嘉信置业有限公司所有房屋的行为是个人行为还是基于李娜为昆山卓言房地产营销策划有限公司法定代表人特定身份的职务行为。关于该项争议焦点：昆山嘉信置业有限公司所举主要证据为李娜从其个人账户支付房款给昆山嘉信置业有限公司指定的收款人的银行转账凭条、李娜签字确认的佣金付款证明单。李娜所举证据为昆山嘉信置业有限公司法定代表人手书的结算流程和第三人自制的领佣表。就双方提供的主要证据一审法院比较分析如下：其一、关于李娜从其个人账户支付房款给昆山嘉信置业有限公司指定的收款人的银行转账凭条与昆山嘉信置业有限公司法定代表人手书的结算流程。根据本案查明的事实，昆山嘉信置业有限公司与昆山卓言房地产营销策划有限公司之间的商品房委托代理销售关系已于2014年12月31日终止。李娜主张其销售给昆山光电实业有限公司的三套房屋系昆山嘉信置业有限公司与昆山卓言房地产营销策划有限公司之间的销售代理合同事实上继续履行的行为，而昆山嘉信置业有限公司则认为昆山嘉信置业有限公司与昆山卓言房地产营销策划有限公司之间的合同关系早已终止，销售给昆山光电实业有限公司系其与李娜之间个人达成的委托代理销售关系。根据交易惯例，如系公司与公司之间的销售代理行为，账户往来应当是公对公账户，李娜辩称之所以打到个人账户，是受了昆山嘉信置业有限公司法定代表人杨魁的指示，但其提供的昆山嘉信置业有限公司法定代表人杨魁书写的流程，从证据形式上看无昆山嘉信置业有限公司签章，所载内容也不够明确。可见，李娜从其个人账户支付房款给昆山嘉信置业有限公司指定的收款人的银行转账凭条从证据形式和证明力上均优于昆山嘉信置业有限公司法定代表人手书的结算流程。其二，李娜签字确认的佣金付款证明单与昆山卓言房地产营销策划有限公司自制的领佣表。佣金付款证明单上有李娜签字，但无昆山卓言房地产营销策划有限公司公章。昆山嘉信置业有限公司用付款证明单证明其与李娜之间的代理销售关系，而李娜的反驳证据领用表系昆山卓言房地产营销策划有限公司自制未经昆山嘉信置业有限公司确认。鉴于李娜与昆山卓言房地产营销策划有限公司之间的特殊关系，该份证据的对抗效力不足以推翻昆山嘉信置业有限公司证据。根据相关法律规定，双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。综上，昆山嘉信置业有限公司提供的证据从证明力上优于李娜提供的证据，一审法院依据证据规则，认定昆山嘉信置业有限公司李娜之间的委托代理销售合同关系成立。李娜个人代理销售昆山嘉信置业有限公司所有的楼盘，在昆山嘉信置业有限公司支付完销售佣金的情况下，应当返还昆山嘉信置业有限公司应得的销售款616666元，故对于昆山嘉信置业有限公司要求李娜付清其房价款的诉请请求予以支持。昆山嘉信置业有限公司虽追加郑冰野为本案被告，但对其无具体诉请，在本案中不予理涉。李娜无正当理由截留昆山嘉信置业有限公司应得的房价款，昆山嘉信置业有限公司主张延迟付清房价款的利息予以支持，但因双方无书面协议证实双方就款项交割时间达成过一致意见，故以原告第一次起诉之日为双方的款项交割之日，逾期付款利息以616666元为基数，自2015年8月21日起至实际付款之日止，按照中国人民银行同期同档贷款利率标准计算。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第四百二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十三条之规定，判决：李娜于判决生效之日起十日内一次性支付昆山嘉信置业有限公司616666元并支付延迟付款利息（利息以616666元为基数，自2015年8月21日起至实际付款之日止，按照中国人民银行同期同档贷款利率标准计算）。案件受理费9990元，由李娜负担。
二审中，李娜提交如下证据：1、发票复印件七份，证明昆山嘉信置业有限公司用个人账户付的款项昆山卓言房地产营销策划有限公司认可，两家公司的交易习惯就是如此；2、昆山嘉信置业有限公司发出的公告一份，证明昆山卓言房地产营销策划有限公司一直在场；3、赵阳等六人的证人证言，证明李娜的行为是公司行为。李娜另陈述，涉案公证书中的发件人是双方合同中的合同联络人，是昆山嘉信置业有限公司的员工，证明双方公司之间的往来。昆山嘉信置业有限公司质证后认为，七张发票均为两个公司之间的往来，与本案无关；公告明确写了2014年12月30日合同到期后昆山嘉信置业有限公司要求昆山卓言房地产营销策划有限公司退场，但昆山卓言房地产营销策划有限公司以种种理由拒绝，与本案无关；证人证言与本案无关，本案与李娜的往来与这些证人无关；公证书公证的邮件内容刘拉拉5月20日发出的邮件，但是她是当天离职的，李娜是昆山卓言房地产营销策划有限公司的法定代表，刘拉拉对身份有误解，有双重意思。
以上事实，有发票、告知、证人证言、调查笔录予以佐证。
本院认为，主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对给该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。本案中，昆山嘉信置业有限公司与昆山卓言房地产营销策划有限公司2013年11月23日签订销售代理合同，于2014年4月29日又签订补充协议，将代理期限延长至2014年12月31日。销售代理合同到期之后，昆山嘉信置业有限公司与昆山卓言房地产营销策划有限公司未再签订补充协议延长代理期限或另行签订合同，李娜二审中提供的证据，尚不足以证明销售代理合同到期终止后昆山嘉信置业有限公司与昆山卓言房地产营销策划有限公司仍然存在委托代理关系，对李娜的该项上诉意见，本院难以采信。据此，李娜认为其代表昆山卓言房地产营销策划有限公司行使抵消权的主张，缺乏事实依据，本院亦不予采信。
综上所述，李娜的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费9990元，由李娜负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨恩乾
代理审判员 柳 璐
代理审判员 黄源榕
二〇一七年九月六日
书 记 员 闻 艺