河南省唐河县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）唐刑初字第169号
公诉机关唐河县人民检察院。
被告人刘向东，男，1971年4月30日出生于河南省平顶山市，汉族，初中毕业，农民，住平顶山市；因犯抢夺罪于2011年3月21日被河南省平顶山市湛河区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金20000元；因涉嫌贩卖毒品罪于2014年12月6日被唐河县公安局刑事拘留，2015年1月1日被唐河县公安局执行逮捕。现羁押于唐河县看守所。
辩护人王金建、李喜增，河南匡世律师事务所律师。
被告人王某，男，1989年5月12日出生于河南省唐河县，汉族，小学毕业，农民，住唐河县；因涉嫌贩卖毒品、容留他人吸毒于2012年1月16日被唐河县公安局刑事拘留，2012年2月16日被唐河县公安局监视居住，因犯贩卖毒品罪于2013年1月27日被本院判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金10000元；因吸食毒品于2014年12月5日被唐河县公安局行政拘留十五日，并处罚款1900元；因涉嫌贩卖毒品犯罪于2014年12月15日被唐河县公安局刑事拘留，2015年1月1日被唐河县公安局执行逮捕。现羁押于唐河县看守所。
辩护人段振浩，河南匡世律师事务所律师。
唐河县人民检察院以唐检监所刑诉（2015）3号起诉书指控被告人刘向东、王某犯贩卖毒品罪，于2015年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。唐河县人民检察院指派检察员王永进出庭支持公诉。被告人刘向东、王某、辩护人王金建、李喜增、段振浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
唐河县人民检察院指控：自2014年9月至同年12月5日，被告人刘向东先后四次向被告人王某出售毒品海洛因，共计11.43克。其中一次是王某为协助公安机关抓获刘向东，约刘向东贩毒5.93克，刘向东准备与王某交易时被当场抓获，其贩毒行为未能得逞，是犯罪未遂。被告人王某从刘向东处购买毒品海洛因后向刘某某出售一次约1克。
针对上述指控事实，公诉机关当庭出示了被告人的供述、证人证言、唐河县公安局扣押物品笔录、南阳市公安局毒品检验鉴定报告等相关证据。据此，公诉机关认为，被告人刘向东、王某的行为已构成贩卖毒品罪，刘向东系累犯，王某曾因贩卖毒品罪被判处缓刑，在缓刑考验期内实施贩卖毒品犯罪，系毒品再犯，具有立功表现，建议本院对刘向东适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第六十五条之规定定罪处罚；对被告人王某适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第七十七条第一款、第六十九条、第七十一条、第三百五十六条、第六十八条之规定对被告人王某定罪处罚。
被告人刘向东对公诉机关指控的犯罪罪名不持异议，辩称自己仅出售二次毒品，共三克，另一次系受公安机关引诱出售毒品，没有交易即被抓获。公诉机关指控其贩卖毒品四次，共计11.43克，有误。请求法庭公正认定事实，从轻处罚。辩护人辩称，1、公诉机关指控刘向东贩卖给王某毒品四次，11.43克，事实不清，证据不足。现有证据能够证实的是王某与刘向东有二次毒品交易。对其中一次交易数量，王某与刘向东所说的数量不一致，没有其他证据证实，以有利于被告人考虑，应当以刘向东认可的克数认定。2、刘向东归案后能如实供述自己的犯罪事实，愿意退缴犯罪所得，有悔罪表现。建议对其从轻处罚。
被告人王某辩称公诉机关指控其贩卖毒品不存在，自己仅是受刘某某委托，为其捎带购买毒品，且没有收钱。不构成犯罪。辩护人辩称，现有证据不能证实王某贩卖毒品给刘某某。王某看在与刘某某朋友关系，刘某某为王某提供了刘向东联系号码，王某将购回的毒品无偿给了刘某某部分。公诉机关指控王某犯贩卖毒品罪，仅有刘某某证言，没有其他证据所印证，证据不足，尚不能认定王某构成贩卖毒品罪。
经审理查明，1、2014年11月12日，被告人王某与被告人刘向东为毒品交易进行电话联系以后，王某去到平顶山市长途汽车站对面的德克士餐厅门口，刘向东以900元的价格贩卖给王某海洛因2克。王某携带海洛因返回唐河后，自己注射使用一部分，剩余部分于2014年11月13日下午以700元的价格贩卖给刘某某。
2、2014年11月份一天，被告人王某与被告人刘向东为毒品交易电话联系以后，王某去到平顶山市长途汽车站对面的德克士餐厅门口，刘向东以900元的价格出售给王某海洛因2克。
3、2014年11月底的一天，被告人王某与被告人刘向东再为毒品交易电话联系以后，王某去到平顶山市长途汽车站对面的德克士餐厅门口，刘向东以700元的价格出售给王某海洛因1.5克。
4、2014年12月5日，被告人王某为协助公安机关抓获被告人刘向东，电话联系刘向东要求购买毒品。当日15时许，刘向东携带海洛因到平顶山市长途汽车站对面的德克士餐厅门口，准备将海洛因贩卖给王某时被公安干警抓获，其贩毒行为未能得逞，所携带海洛因被当场查获，经称重为5.93克。
2014年12月9日，经南阳市公安局物证鉴定所鉴定：从刘向东被查获的毒品中检出海洛因。
综上所述，2014年11月至同年12月5日，被告人刘向东先后四次向王某出售海洛因，共计11.43克，其中一次5.93克，因其意志意外原因，犯罪未能得逞。被告人王某从刘向东购买海洛因后向他人出售一次，约1克。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：
1、唐河县公安局扣押决定书、扣押笔录、扣押物品清单及照片：证实公安机关从王某随身携带物品查出一次性注射器五支（三支已经使用，两支未使用，里面各有0.1克白色粉末状物品），另有塑料自封袋一个，内有白色粉末状物品，并扣押。2014年12月5日，在抓捕刘向东过程中，刘向东扔到地上的自封袋一个，内有黄色块状固体5.93克，另从刘向东身上搜出注射器一支，予以扣押。
2、王某与刘向东手机通话清单：证实2014年11月12日，通话五次，短信一次；2014年11月19日，通话四次。2014年11月26日，通话一次；2014年11月27日，短信一次，通话四次；2014年11月29日，短信一次。2014年12月5日，通话两次。
3、王某与刘某某手机通话清单：证实2014年11月13日，通话四次，短信九次。
4、证人翁某某证言：证实翁某某2014年10月28日被强制隔离戒毒。翁某某称不认识刘向东、王某、刘某某。
5、证人刘某某证言：2014年11月13日下午大约3点多，我给王某七百元钱，买了一克海洛因。是在王某居住的村子路口见到王某，拿到毒品，在村口用王某携带的注射器注射了一次，王某卖给我是700元一克。王某的毒品是从刘向东那里买的。我原来也从刘向东那里购买。平顶山太远，我要是再包出租车过去估计下来需要一千多元。王某问我要多少毒品的时候，我说我身上就700元钱，到唐河见到王某之后，我将钱给他，他给我一包毒品，还给我准备有注射器。王某给我的毒品数量感觉不到一克，一个塑料密封袋，里面有两块，也没有称过，反正就那么多。王某没有给我说毒品有多少。我当时只有700元，我就说买700元的。
6、证人王某某证言：发现王某他吸毒，就要求他戒毒，他戒了一年多又复吸，现在家里没有能力管他，也管不住，我要求公安机关对王某进行强制戒毒。
7、被告人刘向东供述：我接到南阳一个小孩电话，我也不知道他叫什么名字，他在电话里说：“想要三四个毒品”。我说“你多要些，要五六个吧”。他最后说“要六个”。然后我就说：“你到平顶山了以后，给我打电话”。到下午三四点钟的时候，那个小孩给我打电话，说他在平顶山市长途汽车站对面的德克士餐厅门前等我。打完电话有个十来分钟，我骑着两轮踏板摩托车到德克士餐厅门前，我将握手里的一包毒品扔在地上，喊那个小孩让他到我跟前，正喊着，旁边就有人抓住我了，而且把我扔下的毒品也拿走了。我想先把毒品扔地上，等一会那小孩给我钱以后，再拾起来给他，或者让他自己去拾起来。如果遇到警察或其它危险情况的话，我就说那毒品不是我的，而且毒品也不在我身上，我就可以逃脱。二十多天前的一天，那个小孩给我打电话，他说他想要点毒品，想要一个（克）毒品。然后我俩约好在平顶山市长途汽车站对面的德克士餐厅门前见面，后来见面后，我就给了他一克毒品，他给了我380元现金。离现在有两个月左右，当时那个小孩给我打电话，他说他想要点毒品，想要两个（克）毒品。然后俺俩就约好在平顶山市长途汽车站对面的德克士餐厅门前见面，后来我就给了他两克毒品，他给了我750元现金，平时我卖给他就是以380元的价格，这次少收了10元。我一共卖给王某两次毒品。我们是通过电话联系。卖给他两次总共有一千块钱左右，大约在每克360元到380元之间。
8、被告人王某供述：我在刘向东处一共买过四次毒品。每次都是和他先电话联系，然后再去拿毒品。一个月前，我想买毒品找不到人，就联系刘某某，问她那有人卖毒品，刘某某就把刘向东的电话给我，让我和刘向东联系，顺便帮她带一克回来，随后刘某某来找我，给我说在刘向东那买毒品是一克450元，并给我450元。随后我和刘向东联系，给刘向东说：是刘某某让我找你的。刘向东就让我去平顶山找他，我坐车带了900元到平顶山汽车站对面德克士门前联系刘向东见面，过了一会，刘向东骑摩托车到平顶山汽车站对面德克士门前，我给刘向东900元钱，刘向东给了我两克毒品，我拿着毒品回唐河，到唐河后，刘某某和我联系，把我帮她带的一克拿走了。大约在十天前，我和刘向东联系找他买毒品，然后我坐车到平顶山汽车站后和刘向东联系，刘向东说还让在上次交易的地方汽车站对面德克士门前见，过了一会，刘向东骑着摩托车过来，我给刘向东900元钱，刘向东给我两克毒品。三天前，我和刘向东联系想买一克半的毒品，随后我坐车到平顶山，还是在平顶山汽车站对面的德克士门前联系刘向东等他来，刘向东骑着摩托车来之后，我给刘向东700元钱，刘向东给了我一克半的毒品。我11月12日购买的毒品给刘某某。刘某某当时给我多少钱，我记不清楚。我没有从中牟利，我两个关系不错，我不可能赚她的钱，我给她的东西都是按照刘向东给我的价格我又给刘某某了。我这一次是在刘向东那里购买了900元的东西，我注射之后剩下的都给刘某某了。当时刘向东卖给我时候在一个袋子里面装着，剩下的全部给了刘某某，我估计超过一克，但是我没有称过，刘某某说要，我全部给她了。
9、王某被抓后现场检测报告及尿检笔录、照片：证实王某被抓获后尿液检测，结果呈阳性。
10、南阳市公安局物证鉴定所鉴定意见：所送检材中检出海洛因。
11、辨认笔录：王某辨认出卖给自己毒品的人是刘向东。
12、被告人刘向东、王某常住人口信息：证实刘向东、王某基本身份情况。
13、刘向东、王某前科判决书：证实刘向东因犯抢夺罪于2011年3月21日被平顶山市湛河区人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金20000元；王某犯贩卖毒品罪于2013年1月27日被本院判处有期徒刑三年缓刑三年，并处罚金10000元。
14、公安机关对王某的行政处罚决定书：王某因吸食毒品于2014年12月5日被唐河县公安局行政拘留十五日并处罚款1900元。
15、关于刘向东、王某的到案经过：证实刘向东在平顶山长途汽车站对面德克士餐厅门前被抓获。王某在其家中被传唤到案。
上述各证据均经庭审质证，被告人刘向东及其辩护人质证认为王某证言存在不真实成份，对其余证据无异议。被告人王某及其辩护人质证认为刘某某证言虚假，系孤证，对其他各证据无异议。公诉方认为上述证据均是依法取得，客观自然，相互印证，足以证实指控事实成立。法庭根据证据三性原则，综合审查认为，上述各证据来源合法，相互印证，客观真实、自然的反映本案的相关事实。为有效证据，本院予以确认。
本院认为，被告人刘向东违反国家规定，多次贩卖毒品海洛因；王某违反国家规定，贩卖毒品海洛因，其行为均已构成贩卖毒品罪。唐河县人民检察院指控上列二被告人的犯罪罪名成立，本院予以支持。关于被告人刘向东及其辩护人辩称，刘向东与王某完成毒品交易二次，交易毒品三克，公诉机关指控其贩卖次数、数量大于实际交易量；经庭审调查，王某在侦查阶段及庭审中多次供称，从刘向东处购买四次毒品，购得毒品共计5.5克，其供述稳定自然，并有二人手机通话单相印证，结合二人在毒品交易时均是单线联系秘密交易的特点，能够认定公诉机关指控事实成立。故刘向东及其辩护人此项辩解、辩护观点不能成立，本院不予采纳。被告人王某及其辩护人认为，王某是给刘某某代购毒品，不是贩卖毒品之辩解和主张，与庭审查明事实不符，本院不予采信。被告人刘向东曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。起诉书指控刘向东第四起贩毒事实，系公安机关为抓获刘向东，利用特情引诱，其犯罪行为处在公安机关的掌控之中，涉案毒品不会实际完成交易和流入社会造成实际违害，且客观上，在其尚未进行毒品交易时，即被等候的公安民警抓获，应当认定为犯罪未遂。可比照既遂犯从轻、减轻处罚。同时参照《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》关于利用特情破获的毒品案件可以从轻处罚之规定，结合刘向东当庭自愿认罪，认识到其行为的社会危害性。并考虑到刘向东未遂的犯罪数量超过犯罪既遂数量，酌定对其适当减轻处罚。被告人王某到案后，协助公安机关抓获同案被告人，属立功，可以从轻处罚。被告人王某因犯贩卖毒品罪被判处缓刑，在缓刑考验期内犯新罪，应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行刑期。王某因犯贩卖毒品罪被判刑，又犯贩卖毒品罪，依法从重处罚。扣押的毒品属违禁品，依法予以没收。根据上列二被告人各自的犯罪事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，对刘向东依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第六十五条；对被告人王某依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十八条、第七十七条第一款、第六十九条之规定，判决如下：
一、被告人刘向东犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。
二、撤销本院（2013）唐刑初字第64号刑事判决书对王某宣告的缓刑部分。
三、被告人王某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币2000元，加原判有期徒刑三年，并处罚金10000元，合并决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币12000元。
（刑期自判决确定之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即刘向东刑期自2014年12月6日起至2018年12月5日止；王某的刑期自2014年12月15日起扣除原判处缓刑前所羁押的32日至2017年11月12日止。罚金自本判决生效后10日内向本院缴纳。）
四、所扣押毒品，予以没收，由公安机关处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省南阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 李全体
审判员 李新瑞
审判员 惠钦贤
二〇一五年六月十日
书记员 曾 飞