沈阳市沈河区人民法院
行 政 判 决 书
（2016）辽0103行初243号
原告夏国萍，无职业。
委托代理人周建海，辽宁英伟律师事务所律师。
被告沈阳市和平区人力资源和社会保障局，住所地沈阳市和平区十一纬路76号。
法定代表人王悦庆，该局局长。
委托代理人冷仁江，该局工作人员。
委托代理人张从国，辽宁申弘律师事务所律师。
第三人辽宁人才派遣有限公司，住所地沈阳市和平区中山路83号。
法定代表人高立伟，该公司董事长。
委托代理人苏丹，该公司工作人员。
委托代理人陈浩，该公司工作人员。
原告夏国萍不服被告沈阳市和平区人力资源和社会保障局不予受理工伤决定一案，于2016年11月23日向本院提起行政诉讼。本院于当日受理后，依法由代理审判员佟殊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏国萍的委托代理人周建海，被告沈阳市和平区人力资源和社会保障局的委托代理人冷仁江、张从国，第三人辽宁人才派遣有限公司的委托代理人苏丹、陈浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告沈阳市和平区人力资源和社会保障局于2016年10月26日作出沈和人社工不受字[2016]第006号不予受理工伤决定书，主要内容为：申请人夏国萍于2016年2月11日18时10分，下班回家途中发生交通事故受伤，受伤时已年满59周岁，超过法定退休年龄。你的工伤认定申请材料中提交了你与派遣单位辽宁人才派遣有限公司签订了劳务派遣合同，期限为2015年11月1日至2017年10月30日。经调查取证。辽宁人才派遣有限公司于2016年10月18日提交了你与辽宁人才派遣有限公司关于确认劳动关系的和平区劳动人事争议仲裁委员会作出了不予受理通知书（和劳人仲字2016第762号）、沈阳市和平区人民法院驳回你确认劳动关系的诉讼请求（2016辽01**民初第4173号）的判决书、沈阳市中级人民法院驳回你的上诉维持原判（2016辽01民终8613号）的判决书，判决已经生效。另我局查明你在沈阳市没有缴纳过养老和工伤保险的记录。因你的工伤认定申请，不符合国家相关法律规定，依据《工伤保险条例》第十八条、《工伤认定办法》第六条和《辽宁省工伤保险实施办法》辽宁省人民政府令第187号第十三条之规定，现决定不予受理。
原告夏国萍诉称，原告为进城务工农民，自2014年4月1日应聘到第三人辽宁人才派遣有限公司，被派遣到大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司中街店，工作内容为保洁工作。原告与第三人签订有劳动合同，合同约定为标准工时制，每月工资2300元，至2016年2月11日18时10左右下班途中发生交通事故，经认定肇事方负完全责任。2016年8月29日，原告向被告申请认定工伤，2016年10月26日，被告作出沈和人社工不受字[2016]第006号不予受理决定书。根据《工伤保险条例》第十四条第二款第六项、最高人民法院2010年行他字第10号及2012年行他字第13号答复的规定，原告与第三人签订有效的劳动合同，原告在下班途中遭遇交通事故肇事方负全责的情况下，应当认定为工伤。故原告向人民法院提起行政诉讼，请求人民法院依法撤销沈和人社工不受字[2016]第006号《不予受理工伤决定书》，并判令被告认定原告所受伤害构成工伤。原告提供以下证据：1、被告于2016年8月29日作出的工伤认定申请受理决定书，证明被告已经受理原告申请，依照《工伤认定办法》和《工伤保险条例》只能作出认定工伤决定书，或者不予认定工伤决定书，与其作出的不予受理决定书相互矛盾。2、《劳动合同书》，证明原告与第三人之间存在劳动关系。
被告沈阳市和平区人力资源和社会保障局辩称，原告与第三人的法律关系经人民法院判决确认是劳务关系，不是劳动关系。原告是在下班途中发生交通事故，按照最高人民法院2010行他字第10号答复超过法定退休年龄的进城务工农民工在工作时间内因工作原因伤亡的适用《工伤保险条例》，而原告下班途中发生交通事故不是工作时间内，因工作原因，且原告与第三人为劳务关系不应适用《工伤保险条例》第十四条关于上下班途中的相关规定，不应认定为工伤。故被告的行政行为事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法，请求法院予以维持。被告提供以下证据：1、不予受理决定书送达回证；2、不予受理决定书；3、接收及材料清单；4、工伤认定申请表；5、查询卡片复印件；6、劳动合同复印件；7、受伤职工身份证复印件、户口本及房证复印件；8、事故经过；9、上下班线路图及责任认定书；10、病历复印件；11、个人授权委托书；12、未参保证明；13、举证通知书、单位情况说明、沈和劳人仲不字[2016]272号不予受理通知书、[2016]辽01**民初4173号民事判决书、（2016）辽01民终8613号民事判决书，1-13号证据证明被告认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法，请求法院予以维持。
经庭审质证，本院对上述证据认证如下：原告提供的1、2号证据，不能实现证明目的，本院不予采信。被告提供的1、3-13号证据，能够实现其证明目的，本院予以采信；被告提供的2号证据，系本案审查客体，故本院不予认证。
经审理查明，原告夏国萍于2016年2月11日在被第三人辽宁人才派遣有限公司派遣至大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司工作期间，在下班途中发生交通事故受伤。原告于2016年3月15日向沈阳市和平区劳动人事争议仲裁委员会申请确认与辽宁人才派遣有限公司、大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司存在劳动关系，因原告未能提供相关证据，该仲裁委员会对原告的仲裁申请不予受理。嗣后，原告向沈阳市和平区人民法院提起民事诉讼，要求确认其与第三人之间的劳动关系，该院于2016年6月15日作出[2016]辽01**民初4173号民事判决书，认为原告到第三人处工作时已达到法定退休年龄，双方之间系劳务关系，故驳回原告的诉讼请求。原告不服，上诉至沈阳市中级人民法院，该院于2016年8月17日作出（2016）辽01民终8613号民事判决书，驳回上诉，维持原判。原告又于2016年8月29日向被告提出工伤认定申请，被告于同年10月26日作出沈和人社工不受字[2016]第006号《不予受理工伤决定书》。原告不服，起诉来院。
本院认为，《工伤保险条例》第五条第二款规定，县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。被告作为县级以上地方人民政府社会保险行政部门，依法享有对原告申请事项进行认定和调查处理的法定职权。
《工伤保险条例》第十八条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明××诊断证明书（××诊断鉴定书）。”《工伤认定办法》第六条规定：“提出工伤认定申请应当填写《工伤认定申请表》，并提交下列材料：（一）劳动、聘用合同文本复印件或者与用人单位存在劳动关系（包括事实劳动关系）、人事关系的其他证明材料；（二）医疗机构出具的受伤后诊断证明书××诊断证明书（××诊断鉴定书）”。根据上述规定可知，劳动关系的确定是工伤认定的前提条件。而原告已经两审法院生效判决确认其与工作单位之间不具有劳动关系，系劳务关系。因此原告不具备工伤认定的主体条件，其要求被告予以认定工伤，于法无据，本院不予支持。
关于原告提出应当适用《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的应否适用<工伤保险条例>请示的答复》，应予工伤认定的主张。因该答复的初衷是考虑超过六十周岁继续在城市务工的农民比较多，有些与用工单位形成劳动关系，依法应当保护这些务工人员的合法权益，给予其平等对待。而原告已经法院生效判决确认与用工单位不存在劳动关系，故原告的该项主张本院不予支持。
关于原告提出在工伤认定程序中，被告没有履行认定原告与第三人之间是否存在劳动关系的职权，行政行为违法的主张。根据《劳动法》第九条和《工伤保险条例》第五条、第十八条的规定，被告作为劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定劳动关系是否存在的法定职权。但本案中，有关劳动关系问题已经法院生效判决的最终确认，被告在行政程序中无需重复认定，不存在行政不作为。故原告的该项主张本院亦不予支持。
综上，根据《辽宁省工伤保险实施办法》第十三条的规定：“有下列情形之一的，劳动保障行政部门不予受理工伤认定申请，但劳动能力鉴定委员会可以接受委托进行劳动能力鉴定：（三）离退休人员或者超过法定退休年龄的人员被用人单位聘用后，××的。”被告在向第三人下发举证通知书及要求原告提交补正材料后，根据上述规定及现有证据作出了不予受理工伤决定书，虽与其2016年8月29日接收原告工伤申请材料时作出的《工伤认定申请受理决定书》相矛盾，但鉴于被告作出的不予受理工伤决定书结论正确，且已在诉讼中自行撤销了受理决定书，故原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告夏国萍的诉讼请求。
诉讼费50元，由原告夏国萍负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。
代理审判员 佟殊
二〇一七年一月六日
书 记 员 崔悦
本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。