辽宁省瓦房店市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）瓦民初字第2257号
原告：毕华，女。
委托代理人：郭奎元，辽宁社和律师事务所律师。
委托代理人：张旭，辽宁社和律师事务所律师。
被告：大连海上郡房地产开发有限公司，住所地大连长兴岛临港工业区沙包村。
法定代表人：唐亦农，该公司董事长。
委托代理人：马志鹏，男，该公司职员。
委托代理人：张丹，女，该公司职员。
第三人：大连市住房公积金管理中心，住所地大连市中山区武汉街**号。
法定代表人：于保和，该中心主任。
委托代理人：王东，男，大连市住房公积金管理中心法规处副处长。
委托代理人：赵展，男，大连市住房公积金管理中心法规处科员。
原告毕华与被告大连海上郡房地产开发有限公司、第三人大连市住房公积金管理中心商品房预售合同纠纷一案，本院于2014年3月24日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告毕华委托代理人郭奎元、被告大连海上郡房地产开发有限公司委托代理人马志鹏、张丹、第三人大连市住房公积金管理中心委托代理人赵展到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告毕华诉称：2012年7月9日，原告就购买位于大连长兴岛临港工业区广新路63号1单元10层3号房屋事宜与被告签订《大连长兴岛临港工业区商品房买卖合同》，房屋总价款368654.45元。按照合同约定，原告支付了首付款128654.45元，并办理了24万元住房公积金借款，截止起诉之日原告已还住房公积金借款16期。合同签订后，原告依法履行了合同义务，被告却未按照约定时间交付房屋，经原告多次催要至今未履行。现原告要求按照双方签订的合同第九条约定，解除合同，退还已支付的购房款及利息，支付已付购房款2%的违约金，并赔偿原告损失。因原、被告的商品房买卖合同解除，原告请求解除与第三人签订的贷款合同，并要求被告将收受的购房贷款和购房款的本金及利息分别返还给第三人和原告。综上，为维护原告合法权益，现依法向法院起诉，请求判令解除原、被告签订的《商品房买卖合同》；判令被告返还原告已支付的首付款128654.45元及其利息6432.72元，和原告已向第三人偿还的本金26124.07元及其利息13673.05元；判令被告偿还原告支付契税及其他相关办理费用共计4567.54元；判令被告支付原告违约金7373元；解除原告与第三人之间的借款合同，由被告负责向第三人返还银行贷款部分未偿还的本金、利息；诉讼费由被告承担。
被告大连海上郡房地产开发有限公司辩称：不同意原告的诉讼请求。现在房地产市场不好，被告没有能力返还原告现金，如原告坚持解除合同，原告享有的债权在短期内不能实现，如不解除合同，原告还享有案涉房屋的所有权。我们收到原告的全部房款，合同解除的话我们将房款返给原告，我们与第三人之间没有合同关系，我们没有义务向其偿还款项。原、被告双方在商品房买卖合同中明确约定违约金为1%，应按合同约定执行。
第三人大连市住房公积金管理中心陈述称：由原告负责向第三人一次性偿清尚欠的借款本金210499.04元、利息736.75元（截止2014年5月14日，共计211235.79元）及至清偿日止的利息后，同意解除合同编号为08201201815号的《大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同》；被告对上述事项承担连带保证责任；第三人对抵押房屋享有优先受偿权。2012年9月25日，原告与第三人签订合同编号为08201201815号的《大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同》，约定由第三人向原告发放住房公积金贷款240000元，购买位于大连长兴岛临港工业区广新街63号1-10-3室的商品房，并以该商品房进行抵押担保；本合同至合同项下的贷款本息等全部清偿后终止。而后，该商品房在房地产管理机关办理了抵押登记。2012年10月16日，第三人依照原告的委托按《大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同》的约定，将240000元贷款作为原告支付的购房款转入被告账户。现原告起诉到法院请求解除关于购买位于大连长兴岛临港工业区广新街63号1-10-3室的《商品房买卖合同》，同时要求解除合同编号为08201201815号的《大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同》。考虑到原告的行为极可能导致《商品房买卖合同》被解除，但是应充分尊重意思自治原则，原告应按照借款合同约定，先一次性清偿尚欠的借款本金、利息后，在此基础上，第三人同意解除与原告签订的《大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同》。2012年8月31日，第三人与被告签订《个人住房政策性贷款合同协议》，约定被告应为第三人向原告发放的贷款本金、利息、罚息、违约金及为实现债权所支出的费用承担连带担保责任。综上所述，在原告或被告还清全部借款本息前，应确认第三人对抵押房屋享有优先受偿权。
经审理查明：2012年7月9日，原、被告签订合同编号为WHT201202288号商品房买卖合同，约定原告（买受人）购买被告（出卖人）开发的位于大连长兴岛临港工业区广新路63号1单元10层3号房屋，建筑面积83.69平方米，总房款368654.45元；首付款128654.45元于2012年7月9日支付（含定金2万元），余款24万元为贷款，买受人应于本合同签订之日起45日内将全部房款打入出卖人账户；出卖人应在2013年7月31日前将经建设单位验收合格的商品房交付给买受人使用；出卖人逾期交房超过180日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起30天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的1%向买受人支付违约金等。原告按照合同约定向被告支付首付款128654.45元，被告至今未交付案涉房屋。2012年9月25日，原告向大连金亿住房置业服务有限公司交付代办手续费200元，契税、印花税、所有权证工本费、他项权证工本费共计3851.54元，向大连市住房置业担保有限公司交付保证费504.00元，向中国建设银行股份有限公司大连瓦房店支行交付代收印花税12.00元，以上费用合计4567.54元。
2012年9月25日，原告与第三人签订大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同（合同编号：08201201815）及个人住房公积金贷款保证合同（合同编号：公长兴办X12090165）。2012年10月16日，第三人将240000元案涉房屋贷款通过原告账户支付给被告。自2012年11月16日至2014年2月16日，原告已向第三人还款16期，偿还本金26124.07元，利息13673.05元，本息合计39797.12元，尚欠本金213875.93元。
2012年8月31日，第三人与被告签订个人住房政策性贷款合作协议，约定被告为第三人向原告发放的贷款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金及为实现债权所支出的费用提供连带保证责任。
另查，案涉房屋商品房买卖合同已于2012年7月19日在大连长兴岛临港工业区房地产交易中心登记备案。案涉房屋已办理抵押登记，抵押权人是第三人大连市住房公积金管理中心。
原告在庭审中明确要求被告返还购房首付款128654.45元及自2012年7月10日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类存款利率计算的利息，并要求被告承担按照已付购房款368654.45元的2%计算的违约金7373元。在庭审中，已依法向原告释明是否变更诉讼请求，原告表示不变更诉请。第三人同意在本案中一并审理原告要求解除借款合同的诉讼。
本院所确认的上述事实，有原告提交的商品房买卖合同、销售不动产统一发票、大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同、个人住房公积金贷款保证合同、大连市住房公积金贷款基本信息、中国建设银行大连市分行个人住房公积金贷款委托转账还款协议、个人政策性抵押贷款业务代理服务收费单、借款业务代收代缴费用一览表、辽宁省大连市服务业剪贴发票、现金交款单、承诺、委托合同，第三人提交的大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同、预购商品房抵押申请审批书、个人委托贷款划拨资金通知书、大连市住房公积金贷款划转凭证（借据）、提前全部还款试算、个人住房政策性贷款合作协议及当事人当庭陈述笔录等在卷佐证，以上证据材料经过开庭质证和本院审查，可以采信。
本院认为，原告毕华与被告大连海上郡房地产开发有限公司签订的商品房买卖合同，是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，原、被告双方在合同上签字或盖章时合同成立并生效。合同生效后，双方均具有按照合同约定全面履行的义务，原告已履行了支付首付款、办理按揭贷款及缴纳相关费用的义务，被告应按照约定交付房屋。被告逾期交付房屋的行为，已构成违约。按照原、被告双方签订的商品房买卖合同第九条的约定，被告逾期交房超过180日，原告有权解除合同，并按累计付款的1%支付违约金。现原告认为违约金约定过低，要求参照双方合同第六条买受人逾期付款的违约责任中2%的约定进行调整，即7373.09元。原告要求解除商品房买卖合同并支付违约金7373.09元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。合同解除后，被告依据合同收取的购房首付款128654.45元应返还给原告，原告已经支付给第三人的借款本金及利息，被告也应返还给原告。对于原告要求被告返还首付款及已经向第三人偿还的本金及利息的诉讼请求，本院予以支持。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十八条规定：“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。”原告要求的违约金数额是按照累计付款的2%计算，计算时已经包含了首付款的部分。对于原告要求被告支付首付款128654.45元自2012年7月10日起至实际给付之日止按照中国人民银行同期同类存款利率计算利息的诉请，本院不予支持。
原告为购买案涉房屋所交纳的代办手续费、契税、印花税、保证费等费用合计4567.54元，现无法确定商品房买卖合同解除后各相关收费部门能够返还的具体数额，应在各相关部门实际返还的金额确定后，就剩余部分的赔偿问题另行诉讼解决。
第三人同意在本案中一并审理原告要求解除与第三人签订的大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同的诉讼。原告为购买案涉房屋与第三人签订抵押借款合同，是原告与第三人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立并生效。商品房买卖合同解除后，该抵押借款合同设立的目的已无法实现，无继续履行的必要，应予解除。被告应将原告与第三人签订的抵押借款合同未履行部分的本金、利息、罚息、违约金返还给第三人。因案涉房屋已办理抵押登记，在被告将原告与第三人的抵押借款合同未履行部分的本金、利息、罚息全部返还给第三人前，第三人对案涉房屋享有优先受偿权。商品房买卖合同和抵押借款合同解除及返还义务全部履行后，原告、被告和第三人负有互相协助对方办理撤销商品房买卖合同备案登记和撤销房屋抵押登记的义务。上述原、被告和第三人的义务履行完毕后，案涉房屋归被告所有。被告的答辩意见，没有法律和事实依据，本院不予采纳。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第三十二条、第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第一款第（四）项、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十七条、第二十八条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条、第二十五条第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、解除原告毕华与被告大连海上郡房地产开发有限公司于2012年7月9日签订的合同编号为WHT201202288号商品房买卖合同；
二、被告大连海上郡房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内返回原告毕华购房首付款128654.45元；
三、被告大连海上郡房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告毕华违约金7373.09元；
四、解除原告毕华与第三人大连市住房公积金管理中心于2012年9月25日签订的合同编号为08201201815号大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同；
五、被告大连海上郡房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告毕华自2012年11月16日起至2014年2月16日止已向第三人大连市住房公积金管理中心偿还的借款本金及利息39797.12元；
六、被告大连海上郡房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内向第三人大连市住房公积金管理中心返还原告毕华贷款本金213875.93元，并按照原告毕华与第三人签订的大连市住房公积金管理中心个人住房抵押借款合同约定的标准承担利息、违约金、罚息；
七、第三人大连市住房公积金管理中心对案涉房屋享有优先受偿权；
八、待第三人大连市住房公积金管理中心全部债权受偿后，原告毕华、被告海上郡房地产开发有限公司及第三人大连市住房公积金管理中心到案涉房屋所在地房产管理部门办理撤销商品房买卖合同备案登记和抵押房屋注销登记手续，案涉房屋所有权归被告大连海上郡房地产开发有限公司所有；
九、驳回原告毕华的其他诉讼请求。
如果未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4036元，由被告大连海上郡房地产开发有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审 判 长 李佩昕
人民陪审员 张彦梅
人民陪审员 周 艳
二〇一四年七月十四日
书 记 员 化凌弘
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