湖南省益阳市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）益法刑一终字第141号
原公诉机关桃江县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴某，男，1994年5月1日出生于湖南省桃江县，初中文化，农民。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年7月4日被刑事拘留，同年7月25日被依法执行逮捕。现押于桃江县看守所。
辩护人莫春松，湖南湘资律师事务所律师。
湖南省桃江县人民法院审理指控被告人吴某犯寻衅滋事罪一案，于二O一四年十月九日作出（2014）桃刑初字第363号刑事判决，被告人吴某不服，向本院提出上诉，本院依法组成合议庭，通过查阅案卷材料、讯问被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2014年5月11日23时许，被告人吴某与其朋友戴凯（己判决）、刘佳乐（在逃）、詹可（在逃）、陈某南及其女友在桃江县桃花江镇中医院门前的夜宵摊上吃夜宵，被害人胡某智、丁某等人在邻桌吃夜宵。2014年5月12日零时许，被告人吴某等人因嫌被害人胡某智、丁某等人说话声音过大，詹可对吴某讲，看不惯邻桌的一个男子，便起身冲到邻桌，无故抓着被害人胡某智的头发并持扎啤玻璃杯殴打胡某智，被告人吴某、戴凯、刘佳乐也冲上前殴打胡某智、丁某，胡某智趁机往桃花江镇麦香园方向跑开，戴凯和刘佳乐对胡某智进行追赶，但没有赶上，期间，戴凯向胡某智砸了一个啤酒瓶，没有砸到人。在戴凯追赶胡某智时，被告人吴某、詹可等人用扎啤玻璃杯将被害人丁某打倒在地。后被告人吴某、戴凯、詹可、刘佳乐逃离现场。经鉴定，被害人胡某智头皮裂创，被害人丁某头皮裂创、右前额皮肤裂创、左腰部皮肤挫擦伤，均构成轻微伤。案发后，被告人吴某被抓获归案。本案审理中，被告人吴某的亲属代吴某赔偿了被害人胡某智的医药费及其他经济损失八千五百元，赔偿了被害人丁某的医药费及其他经济损失八千五百元，取得了二被害人的谅解。上述事实有证人证言、鉴定结论、被害人陈述及被告人供述等证据予以证实。
原判认为，被告人吴某无事生非，破坏社会秩序，随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案中，被告人吴某起了主要作用，系主犯。案发后，被告人吴某能如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。被告人吴某通过积极赔偿被害人经济损失的方式，取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条之规定，判决：被告人吴某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑九个月。
吴某不服上述判决，上诉称，本案中不是主犯，原判量刑过重，请求二审改判。
经审理查明，2014年5月11日23时许，上诉人吴某与其朋友戴凯（己判决）、刘佳乐（在逃）、詹可（在逃）、陈某南及其女友在桃江县桃花江镇中医院门前的夜宵摊上吃夜宵，被害人胡某智、丁某等人在邻桌吃夜宵。12日零时许，吴某等人因嫌被害人胡某智、丁某等人说话声音过大，詹可对吴某讲，看不惯邻桌的一个男子，便起身冲到邻桌，无故抓着被害人胡某智的头发并持扎啤玻璃杯殴打胡某智，吴某、戴凯、刘佳乐也冲上前殴打胡某智、丁某，胡某智趁机往桃花江镇麦香园方向跑，戴凯和刘佳乐对胡某智进行追赶，但没有赶上，期间，戴凯向胡某智砸了一个啤酒瓶，没有砸到人。在戴凯追赶胡某智时，吴某、詹可等人用扎啤玻璃杯将被害人丁某打到在地。后被告人吴某、戴凯、詹可、刘佳乐逃离现场。经鉴定，被害人胡某智头皮裂创，被害人丁某头皮裂创、右前额皮肤裂创、左腰部皮肤挫擦伤，均构成轻微伤。案发后，上诉人吴某被抓获归案。本案一审中，上诉人吴某的亲属代为赔偿了被害人胡某智的医药费及其他经济损失八千五百元，赔偿了被害人丁某的医药费及其他经济损失八千五百元，取得了二被害人的谅解。
证明上述事实的证据有：
1、证人陈某南的证言，证明2014年5月11日23时许，他在中医院门口和戴凯、吴某一桌吃夜宵。喝酒之后，戴凯、吴某等人把旁边一桌的两个男的打了，是用他装扎啤的扎壶打的，等他过来时，一个人被打跑了，还有一个被打倒在地。他们打完之后就跑掉了。
2、证人汤某的证言，证明她是被害人丁某的妻子，2014年5月11日，因他们的朋友胡某智的老婆在县人民医院生了个儿子，他们就到医院来看望。晚上10点多，一起到医院旁边的夜宵摊上吃夜宵。隔他们一桌有几个小伙子也在吃，到晚上11点多的时候，那帮小伙子在一个高个子的带领下走过来，把胡某智往人行道上拖，胡某智这时被一个小伙子用瓶子砸到头上，胡某智跑开了。她丈夫丁某被一脚蹬到地上，这伙小伙子围着丁某又打又踢，还用瓶子砸，直到旁边有人喊110来了，这些小伙子才跑掉。
3、证人吴某秋的证言，证明他是的士车司机，在案发当晚他在中医院夜宵街的街口等客，晚上12点多，有两个小伙子冲上车，要他快点开车把他们送到实验中学，其中一个小伙子打电话，大概意思是讲其他人搭的士到实验中学集合，还要一个人留在现场看对方的伤得怎样。
4、被害人胡某智的陈述，证明2014年5月11日，他妻子在县人民医院生了一个儿子，他朋友丁某从牛田赶过来祝贺，晚上他和丁某全家到中医院旁边的夜宵摊吃夜宵。到晚上11点多钟，旁边那桌的小伙子自己几个人中间有矛盾，吵得比较凶。他就往那边看了一眼。大概过了半小时左右，到12点多钟，一个一米七几的小伙子抓着他的头发，后面有人拿瓶子往他头上砸，他捂着头就往人民医院方向跑，后面有人追。他直接跑到人民医院包扎伤口，过了几分钟，丁某妻子给他打电话说丁某也被打了。
5、被害人丁某的陈述，证明2014年5月11日晚，他家和胡某智一起到中医院旁的一条街道上吃夜宵。旁边一桌是几个小伙子和一个女的，比他们先到。他们在吃东西喝酒聊天时，没注意旁边的小伙子们在说什么。过了几分钟，小伙子们一下子起身往他们走过来，其中一个个子较高的，一手挽着胡某智的脖子，他站起来问，你们找他什么事。旁边一个小伙子一脚蹬在他的肚子上，把他蹬倒在地，这些小伙子围着他又打又踢，突然感觉头上一个硬物打过来。他一下子失去知觉，只晓得用手抱着头躺在地上不动，只能让他们打。他知道胡某智到哪里去了，之后被送到中医院来了。
6、桃江县公安局法医检验所（桃）公（法）鉴字（2014）125号和124号鉴定文书，证明被害人胡某智头皮裂创，被害人丁某头皮裂创、右前额皮肤裂创、左腰部皮肤挫擦伤，均构成轻微伤。
7、辨认笔录，证明经照片辨认，吴某能够辨认出刘佳乐、詹可、戴凯。陈某南能够辨认出刘佳乐、詹可、戴凯。戴凯能够辨认出刘佳乐、吴某、詹可。
8、同案人戴凯的供述与本案查明的事实一致。
9、上诉人吴某的供述与本案查明的事实一致。
证明全案其他事实的证据有：
1、上诉人吴某的户籍资料证明其身份情况。
2、长沙市公安局岳麓区分局望月湖派出所抓获经过说明，证明上诉人吴某系抓获归案。
上述事实均经一审庭审质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴某无事生非，破坏社会秩序，随意殴打他人，致二人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。关于上诉人吴某提出在共同犯罪中不是主犯的上诉理由，经查，上诉人吴某无故持啤酒瓶殴打他人，致被害人轻微伤，其行为积极主动，在共同犯罪中起了主要作用，原判认定其为主犯并无不当，该上诉理由不能成立，本院不予采纳。案发后，上诉人吴某能如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法对其从轻处罚，又积极赔偿被害人经济损失，取得了被害人的谅解，对其酌情从轻处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 叶 青
审 判 员 徐先波
代理审判员 杨月斌
二〇一四年十二月三十日
书 记 员 蔡芬芳