湖北省谷城县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂0625民初343号
原告：艾某。
委托诉讼代理人：钟某。
被告：黄某。
被告：陈某甲。
原告艾某与被告黄某、陈某甲民间借贷纠纷一案，本院于2017年2月23日立案后，依法适用简易程序，经审理查明本案有不宜适用简易程序的情形，本院依法裁定本案转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告艾某及其委托诉讼代理人钟某、被告陈某甲到庭参加诉讼。被告黄某经本院以直接送达方式无法送达后，采用公告送达方式经本院公告传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告艾某向本院提出诉讼请求：请求判令二被告向原告偿还借款100000元，并从2016年3月1日起按年6%支付资金占用期间利息至清偿之日止，另按借款资金总额的30%支付违约金。事实和理由：2015年4月27日，被告黄某因承建房屋需资金为由，让被告陈某甲提供担保在原告处借款100000元，约定使用期间自2015年4月27日至2016年3月1日止。借款到期后，原告多次索要借款，二被告分文未付。
被告黄某未到庭应诉，亦未提出答辩意见。
被告陈某甲辩称，1.原告陈述与事实不符。2015年4月27日，经本人介绍并担保，被告黄某因做生意需要资金，向原告艾某借款，并向原告艾某出具了100000元的借条。次日，原告艾某向本人账户转款78000元，本人使用其中48000元，剩余30000元转支到被告黄某的银行账户，被告黄某实际使用资金为30000元。本人使用的资金48000元，后已向原告艾某清偿，本人不承担还款责任。2.借款合同约定的违约金过高，请求法庭予以调整。
本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告艾某诉称的其通过被告陈某甲的银行账户向被告黄某借款100000元的事实是否成立？原告艾某诉称被告黄某于2015年4月27日向其借款100000元。被告陈某甲辩称，借款协议约定100000元中含一年借期利息20000元，另外被告陈某甲欠原告艾某2000元，故原告艾某扣除22000元，于2015年4月28日通过银行向被告陈某甲转款78000元，本人使用其中的48000元，另外30000元转支给被告黄某。本院认为，被告陈某甲为证实其抗辩的事实，向本院提供其银行转款流水明细单一份。原告艾某经本院传票传唤到庭质证，其对于被告陈某甲辩称的向其银行账户转款78000元的案件事实没有异议，且有银行转款流水明细单印证，故对于陈某甲辩称的原告艾某向其银行账户转款78000元的事实，本院予以采信。但原告艾某对于该款是否转给被告黄某不知情，被告陈某甲也没有提供证据予以证实。故原告艾某诉称的其通过被告陈某甲的银行账户向被告黄某借款100000元的事实，因没有证据证实，本院不予认定。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：
原告艾某与被告黄某经被告陈某甲介绍相识。2015年4月27日，原告艾某（甲方）与被告黄某（乙方）、陈某甲（丙方）签订《借款协议书》，协议约定：1.乙方借甲方人民币壹拾万元整，使用期限从本协议签订之日起至2016年3月1日至，无息。本协议签订后甲方以现金方式借给乙方，乙方收到借款时出具借条给甲方，借条随同本协议作为甲方的债权凭证。2.乙方保证借款使用期间满当日全部归还给甲方，并自愿用自己的私有房产作为履行债务的担保……。3.丙方自愿作为履行偿还借款的担保人，乙方逾期未履行还款义务的，由丙方直接履行，在乙方逾期次日，丙方保证将借款全部归还甲方，包括违约金。4.乙方逾期未向甲方履行还款义务的，甲方可以要求担保人与担保物任一单独履行或者合并履行。5.乙方或者丙方违反上述约定的，按借款资金总额的30%即3万元向甲方承担违约责任。……同日，被告黄某出具《收条》一份，内容记载：今收到现金人民币100000元。2015年4月28日，原告艾某向被告陈某甲的中国农业银行账户（账号为62×××74）转款78000元。后原告艾某向被告黄某、陈某甲催收借款无果，为此引起诉讼。
本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同”及第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”之规定，自然人之间的借款合同系实践合同，自贷款人提供借款时生效。本案的争议焦点在于，原告艾某于2015年4月28日向被告陈某甲转款78000元的民事行为是否与本案讼争的案件事实即原告艾某与被告黄某、陈某甲于2015年4月27日所签订《借款协议书》具有法律上的关联性？本院认为，其一、原告艾某与被告黄某于2015年4月27日签订，并由被告陈某甲担保的《借款协议书》第一条载明：被告黄某借原告艾某人民币壹拾万元整，本协议签订后原告艾某以现金方式借给被告黄某，被告黄某收到借款时出具借条给原告艾某。第三条载明：被告陈某甲自愿作为履行偿还借款的担保人。第五条载明：被告黄某或者被告陈某甲违反上述约定的，按借款资金总额的30%即3万元向原告艾某承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第十三条“当事人订立合同，采取要约、承诺方式”、第十四条“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束”及第二十一条“承诺是受要约人同意要约的意思表示”、第二十五条“承诺生效时合同成立”之规定，本案原、被告就借款金额、借款方式、担保责任、违约责任等内容形成一致意见，即原告艾某应于协议签订当日即2015年4月27日向被告黄某提供借款100000元，该借款方式系无息、现金借款，被告陈某甲为此债务提供担保，并约定违约金额为30000元。该《借款协议书》自原、被告双方签字即成立。但是，当日，原告艾某未按协议约定的时间向被告黄某提供借款。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效”之规定，原告艾某与被告黄某、陈某甲签订的《借款协议书》成立但并不生效，故该《借款协议书》第一条之借款金额、第二条之担保物担保、第三条之第三人担保责任、第四条之担保履行顺序、第五条之违约责任等合同约定对于本案原告艾某与被告黄某、陈某甲三方当事人没有当然的法律约束力。其二、2015年4月28日，原告艾某向被告陈某甲的中国农业银行账户（账号为62×××74）转款78000元。根据《中华人民共和国合同法》第三十条“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更”之规定，即使如同原告艾某和被告陈某甲的陈述，该款系原告艾某经被告陈某甲的银行账户借给被告黄某，但是，原告艾某于2015年4月28日转款78000元的行为，对于《借款协议书》约定的履行期限、履行方式、借款金额已作出了实质性的变更。原告艾某该笔转款交易行为，在原告艾某经被告陈某甲的银行账户借给被告黄某这一讼争事实成立的情况下，应认定为原告艾某向被告黄某发出的新的要约。第三，因本案讼争的案件基础事实即借款100000元未发生，故原告艾某诉请二被告偿还借款本金100000元及利息、违约金的诉请，无事实依据，本院不予支持。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”第九十一条规定，“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。”即使原告艾某变更诉讼请求，请求二被告偿还借款本金78000元及利息、违约金，原告艾某应当对于该法律关系的成立、变更承担举证责任，即举出相应的证据证明其于2015年4月28日转款78000元的行为与双方于2015年4月27日签订的《借款协议书》具有法律上的关联性，以证明该转款行为系对原借款协议的补充、变更或者重新确立双方的权利及义务关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”之规定，虽原告艾某的陈述与被告陈某甲的陈述一致，即均陈述原告艾某转账78000元系被告黄某的借款，但其陈述没有其他相关证据予以证实，该陈述不能单独认定事实的根据。原告艾某因未举出相应的证据证实，应承担举证不能的法律后果。原告艾某据此请求二被告偿还借款本金78000元及利息、违约金，因无证据予以证实，本院不予支持。原告艾某可因其于2015年4月28日向被告陈某甲转款78000元的事实行为，以合同之债的相对性，向被告陈某甲主张权利。故原告艾某于2015年4月28日向被告陈某甲转款78000元的民事行为与本案讼争的案件事实即原告艾某与被告黄某、陈某甲于2015年4月27日所签订《借款协议书》系各自独立的民事法律行为，二者不具有法律上的关联性，后一法律行为不是前一法律行为的补充，原告艾某不能依其向本院诉请的事实及理由向二被告主张权利。
综上，原告艾某请求被告黄某偿还借款100000元及利息、违约金，并由被告陈某甲承担担保责任的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第十二条、第十三条、第十四条、第二十一条、第二十五条、第三十条、第三十二条、第六十条、第一百九十六条、第二百一十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条的规定，判决如下：
驳回原告艾某的诉讼请求。
案件受理费2300元，公告费600元，合计2900元，由原告艾某负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇襄阳市中级人民法院，开户银行：中国农业银行襄阳万山支行，户名：襄阳市中级人民法院，账号17×××56。上诉人也可将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。
审 判 长 代明荃
人民陪审员 程艳军
人民陪审员 陈进东
二〇一七年九月十三日
书 记 员 陈海波