四川省巴中市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川19刑终95号
原公诉机关四川省巴中市巴州区人民检察院。
上诉人（原审被告人）童某某，男，生于1995年10月25日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省巴中市恩阳区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年7月10日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留；同年8月15日经四川省巴中市巴州区人民检察院批准，由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
上诉人（原审被告人）魏某某，男，生于1995年1月26日，汉族，初中文化，无业，户籍所在地四川省巴中市巴州区。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2016年7月22日被巴中市公安局巴州区分局刑事拘留，同年8月8日被取保候审。2017年4月28日经四川省巴中市巴州区人民法院决定逮捕，2017年5月18日由巴中市公安局巴州区分局执行逮捕。现羁押于巴中市看守所。
原审附带民事诉讼原告人董某甲，男，汉族，初中文化，住巴中市巴州区。
法定代理人董春香（系董某甲母亲），女，生于1981年11月13日，汉族，初中文化，居民，住巴中市巴州区。
四川省巴中市巴州区人民法院审理巴中市巴州区人民检察院指控原审被告人童某某、魏某某犯寻衅滋事罪及原审附带民事诉讼原告人董某甲提起民事诉讼一案，于2017年5月18日作出（2016）川1902刑初99号刑事附带民事判决，原审被告人童某某、魏某某不服刑事部分判决，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人（原审被告人）童某某、魏某某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2016年3月，被告人魏某某女朋友何某某妹妹（名字不清楚）与原告人董某甲女朋友（名字不清楚）发生纠纷。原告人董某甲的朋友（名字不清楚）给被告人魏某某朋友张某某（在逃）打电话称要找魏某某麻烦。
2016年3月6日3时许，被告人魏某某与张某某（在逃）、军娃子（罗某某）在巴中市巴州区三号桥“黎明网吧”上网时与原告人董某甲相遇，被告人魏某某要求董某甲告诉找他麻烦的人的姓名及联系方式，董某甲称不知道这个人的姓名及联系方式。三人索要无果，被告人魏某某与张某某（在逃）便要求董某甲出去谈一下这个事情，董某甲便与被告人魏某某、张某某（在逃）、军娃子一同走出网吧，在网吧外面遇见董某甲的两个朋友（杨某某、赵某某），魏某某、张某某、军娃子（罗某某）三人便将董某甲及其朋友三人一同带到巴中市巴州区蓝湾国际河坝下面（“爱唯纯K”酒吧外河坝处）。张某某扇董某甲耳光，魏某某、军娃子（罗某某）对董某甲拳打脚踢（期间，由于害怕董某甲报警，军娃子（罗某某）将董某甲的一部小米2S手机抢走）。张某某电话邀约陈娃子（户某某，在逃）、阳娃子（曹某某，在逃）、童某某过来帮忙。大约十分钟左右，三人各自携带40公分左右长的黑色砍刀，带着口罩（童某某未带口罩）来到现场，户某某、曹某某、童某某随即用刀柄击打董某甲头部、背部，在击打过程中，董某甲背部朝天趴在地上，户某某、曹某某、童某某便用刀刃砍董某甲背部，在此过程中，张某某将曹某某手中的刀拿过来对着董某甲背部又砍了两刀。后童某某见董某甲背部在流血，几人才停止砍杀。经鉴定，董某甲的损伤为轻伤二级。董某甲于2016年3月6日至2016年3月17日在巴中市中心医院住院11天，共用去医药费5772.10元。
原判认为，被告人童某某、魏某某随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤，情节恶劣，其行为构成寻衅滋事罪，依法应予刑罚处罚。在共同犯罪中，事情的起因系被告人魏某某对董某甲不满而实施的犯罪行为，被告人童某某到场后积极实施犯罪行为，可根据二被告人在犯罪过程中的地位和作用进行处罚。二被告人归案后，如实供述了自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。本案中，二被告人应当赔偿因其寻衅滋事的犯罪行为而给原告人董某甲造成的物质损失。根据法律规定，结合庭审中的举证，其主张的各项赔偿费用确定为：医疗费5772.10元、误工费880元、护理费990元、营养费220元、住院伙食补助费330元、交通费酌定为300元，以上合计8492.10元。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第三十六条、第六十七条第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定，原审判决：1.被告人童某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；2.被告人魏某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；3.被告人童某某、魏某某共同赔偿附带民事诉讼原告人董某甲各项损失共计8492.10元；4.驳回附带民事诉讼原告人董某甲的其他诉讼请求。
上诉人董楚雄上诉称：原判判决对犯罪情节及犯罪事实认定错误，原判认定为主犯不当，事情是魏某某对董某甲不满引发的犯罪行为，没有积极实施犯罪，系从犯。现已赔偿，取得谅解。原判量刑过重，请求从轻处罚。
上诉人魏某某上诉称本案不是他和被害人董某甲的纠纷引起，而是董某甲朋友与张某某两人有纠纷，未电话邀约他人，没有动手打董某甲；当魏某某看到童某某、曹某某、户某某三人带着砍刀到达河坝现场，上去阻拦，请求改判。
经审理查明，2016年3月，上诉人（原审被告人）魏某某女友何某某妹与原审附带民事诉讼原告人董某甲的女朋友发生纠纷。原审附带民事诉讼原告人董某甲的朋友给被告人魏某某朋友张某某（在逃）打电话称要找魏某某等人麻烦。
2016年3月6日3时许，被告人魏某某与张某某、罗某某在巴中市巴州区三号桥“黎明网吧”上网时与董某甲相遇，被告人魏某某要求董某甲告诉找他麻烦的人的姓名及联系方式，董某甲称不知道这个人的姓名及联系方式。三人索要无果，被告人魏某某与张某某便要求董某甲出去谈一下这个事情，董某甲便与被告人魏某某、张某某、罗某某一同走出网吧，在网吧外面遇见董某甲的两个朋友杨某某与赵某某，魏某某、张某某、罗某某三人便将董某甲及其朋友带到巴中市巴州区蓝湾国际“爱唯纯K”酒吧外河坝处，张某某扇董某甲耳光，因害怕董某甲报警，罗某某将董某甲的一部小米2S手机拿走。张某某电话邀约童某某、户某某（在逃）、曹某某（在逃）三人过来帮忙。大约十分钟左右，户某某、曹某某两人带着口罩与童某某各自携带约40公分长的黑色砍刀，来到现场。在魏某某、张某某的授意下，户某某、曹某某、童某某用刀柄打董某甲头部、背部，并用刀刃砍董某甲背部。期间，张某某将曹某某手中的刀拿过来对着董某甲背部砍了两刀。之后，童某某等人见董某甲背部在流血，几人才停止伤害。经鉴定，董某甲的损伤为轻伤二级。董某甲于2016年3月6日至2016年3月17日在巴中市中心医院住院11天，共用去医药费5772.10元。
上述事实，并有以下经举证、质证，认定的下列证据予以证明：
1.受案登记表、立案决定书，证明2016年3月6日3时许，杨某某报警称：董某甲在巴州区蓝湾国际爱唯纯K河边被社会青年砍伤。公安机关于2016年3月9日立案。
2.拘留证、逮捕证、取保候审决定书等，证明对被告人童某某、魏某某采取强制措施的情况。
3.身份证复印件、户籍证明，证明被害人董某甲及被告人童某某、魏某某的身份信息；董春香系被害人董某甲的母亲.
4.到案经过，证明2016年7月10日，被告人童某某被抓获归案。2016年7月22日，被告人魏某某被抓获归案。
5.巴中市公安局巴州区分局物证鉴定室（巴州）公（物）鉴（法临）字〔2016〕45号法医学人体损伤程度鉴定意见，证明被害人董某甲因外伤致胸背部皮肤软组织裂伤已构成轻伤二级。
6.辨认笔录、被辨认人照片、被辨认人身份情况说明，证明①被告人魏某某辨认出将被害人董某甲砍伤的作案地点；②被害人董某甲辨认出砍伤他的被告人童某某；③被告人童某某、魏某某相互辨认出对方参与殴打了被害人董某甲。
7.视频监控，证明二被告人在巴州区“黎明网吧”碰到遇见被害人董某甲，要求董某甲告知要找魏某某麻烦的人的联系方式，并将董某甲等人带出网吧的情况。
8.照片2张，证明附带民事原告人董某甲背部被人砍伤后的现状。
9.巴中市恩阳区华凌电子科技有限公司出具的工作证明，证明附带民事原告人董某甲从2015年5月至2017年2月在巴中市恩阳区华凌电子科技有限公司从事店面销售工作。
10.入院证、入院记录、四川省医疗卫生单位住院费用结算单据等病历资料，证明董某甲在巴中市中心医院住院治疗11天，住院治疗费5453.10元、门诊费319元，合计费用5772.10元。
11.赔偿协议、谅解书，证明被告人童某某的父亲在2017年7月1日赔偿了被害人董某甲的损失并取得谅解。
12.证人杨某某的证言，证明2016年3月6日1时许，杨某某与董某甲、赵某某等人在三号桥头黎明网吧上网。中途，杨某某与赵某某离开吃饭。在三号桥头碰见张某某、罗某某、魏某某等人将董某甲押了出来在三号桥拦车，两人也被带走。在车上杨某某听张某某说因双方女朋友的事，要找董某甲算账，让董某甲交出一个人来。众人来到蓝湾国际“爱唯纯K”对面的河坝。张某某、罗某某、魏某某等人将董某甲围住，要求把人交出来，不然要找董某甲算账。董某甲说找不到人，张某某打了个电话叫把刀拿上过来。张某某又把董某甲的手机抢了。大概过了十分钟，来了三个人每人拿了把砍刀，其中两个人戴着口罩。三人把董某甲按倒在地，朝他背部砍了十几刀。
13.证人赵某某的证言，证明2016年3月6日1时许，杨某某、赵某某与董某甲等人在巴州区三号桥头“黎明网吧”上网。杨某某、赵某某在外吃饭准备返回网吧时，在三号桥头碰见张某某、罗某某、魏某某等人将董某甲押了出来在拦车，张某某等人也将二人与董某甲一起押到了蓝湾国际“爱唯纯K”外面的河坝里，张某某问上次参与打架没有，董某甲蹲在地上没说话，张某某又打电话叫人把刀拿上过来。没到十分钟来了三个手持大概五十公分长砍刀的男子，其中两个人戴着口罩，挨个询问上次打架是否参与，董某甲还是没有说话，三个人拿刀砍董某甲一个人。
14.被害人董某甲的陈述，证明2016年3月6日2时许，董某甲在巴州区三号桥头“黎明网吧”上网，张某某、罗某某、“矮子”即魏某某等五人要求，把之前和他们发生过纠纷的谢耀交出来，他说不知道谢耀在哪里，对方叫董某甲、杨某某、赵某某走一趟，将三人带到了蓝湾国际“爱尚纯K”对面的河坝里。为防止报警，让他们交出手机，董某甲将他的一部小米2S手机交给了罗某某。罗某某又要求三人把谢耀交出来，看董某甲交不出来，张某某打了一个电话叫人拿刀过来。过了几分钟后，三个手持砍刀的人来了，带着口罩，每人拿了一把五十公分长的砍刀。三人冲过来把董某甲踩到地上，用刀砍他的背部，大概砍了十几刀。砍完后，这三个人便和张某某、罗某某、魏某某一起走了。杨某某、赵某某将他送到了医院，并报了警。
15.被告人魏某某的供述与辩解，证明2016年3月6日因之前与被害人董某甲的朋友发生过纠纷，董某甲的一个朋友给张某某打电话说要找他们麻烦。魏某某和忆娃子（张某某）、军娃子（罗某某）到巴州区三号桥“黎明网吧”上网，正好碰到董某甲，便向董某甲索要他朋友的联系方式，董某甲说不知道，便从网吧把董某甲及董某甲的两个朋友拉出来带到蓝湾国际小区河坝。张某某对董某甲拳打脚踢，并过十来分钟叫来户某某、曹某某、童某某，各自手持砍刀将被害人董某甲背部砍伤。魏某某和罗某某没有动手。
16.被告人童某某的供述与辩解，证明童某某2016年3月6日2时许，接到张某某电话邀约到蓝湾国际小区河坝处（“爱唯纯K”酒吧外河坝处）帮忙。户某某和曹某某2人带着口罩,童某某未带口罩，三人一起来到河坝，看到魏某某、张某某和罗某某正在扇董某甲的耳光。张某某告诉童某某三人这个人经常找魏某某的麻烦，然后户某某从腰部抽出一把砍刀交给被告人童某某，户某某自己也拿一把，曹某某也从背后拿出了一把砍刀，然后童某某三人冲上去对董某甲拳打脚踢，在殴打过程中三人用刀柄敲打被害人董某甲的颈部以及背部，董某甲背部朝天趴在了地上，后又用刀刃对着董某甲的背部砍杀，当童某某发现董某甲的背部在流血就没继续砍杀，并叫魏某某将董某甲送到医院去，后就和户某某、曹某某走了。
本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人（原审被告人）童某某、魏某某随意殴打他人，破坏社会秩序，致一人轻伤，其行为构成寻衅滋事罪，应予刑罚处罚。二人因犯罪行为给被害人造成的物质损失依法应予赔偿。
上诉人（原审被告人）童某某上诉称，原判判决对犯罪情节及犯罪事实认定错误，原判认定为主犯不当，事情是魏某某对董某甲不满引发的犯罪行为，没有积极实施犯罪，系从犯。现已赔偿，取得谅解。原判量刑过重，请求从轻处罚。经查，童某某受他人电话邀约赶到场，持砍刀与他人赶至现场，砍伤被害人背部，致被害人轻伤，一审宣判后，童某某亲属虽对被害人的损失予以赔偿，并取得谅解，但童某某在实施犯罪中行为积极，社会危害性较大，不足以对其从轻处罚，原判根据童某某参与犯罪的地位与作用所做出的刑事处罚适当，故请求从轻处罚的理由本院不予支持。
上诉人（原审被告人）魏某某上诉称本案不是他和被害人董某甲的纠纷引起，而是董某甲朋友与张某某两人有纠纷，未电话邀约他人。没有动手打董某甲；当魏某某看到童某某、曹某某、户某某三人带着砍刀到达河坝现场，上去阻拦，请求改判。经查，魏某某上诉称纠纷产生的原因有其在侦查机关的供述及受害人的证言证实，辩称具有制止童某某等人的伤害行为无其他证据佐证，辩称他没有动手打董某甲虽仅有童某某供述，但原审综合魏某某在本案中的地位、作用，判处的刑罚适当，故对其上诉理由本院不予支持。
本案事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款（一）项、第三十六条、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条、第一百五十五条第一、二款之规定、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审判长 陈 华
审判员 罗纪才
审判员 许 莉
二〇一七年八月二十八日
书记员 魏 鹏
附：本案适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
……
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
……
第六十七条……
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第一百三十八条被害人因人身权利受到犯罪侵犯或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，有权在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼……
因受到犯罪侵犯，提起附带民事诉讼或者单独提起民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
……
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
……