山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）临民终字第48号
上诉人（原审被告）：张栋，男，1970年2月17日出生，汉族，农民。
委托代理人：王建军，山西杰昊律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：刘鲁晋，男，1990年6月3日出生，汉族。
委托代理人：刘守胜，男，1966年6月15日出生，汉族，系刘鲁晋父亲。
委托代理人：李美歧，山西天元盛律师事务所律师。
原审被告：中国人民财产保险股份有限公司侯马支公司。
负责人：董晓杰，该公司经理。
委托代�人：席伟，该公司员工。
上诉人张栋因道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案，不服山西省曲沃县人民法院（2013）曲民初字第443号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人张栋的委托代理人王建军，被上诉人刘鲁晋的委托代理人刘守胜、李美歧，原审被告中国人民财产保险股份有限公司侯马支公司（以下简称保险公司）的委托代理人席伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
经审理查明：2012年9月25日22时20分许，上诉人张栋饮酒后驾驶晋LE22**号车沿侯马市合欢街由北向南行驶至人民法院对面路段时，遇被上诉人刘鲁晋醉酒后驾驶赛克自行车由东向西横过道路，两车相撞，造成两车损坏及被上诉人刘鲁晋受伤的交通事故。交警部门认定张栋和刘鲁晋在事故中均有违法行为，负事故的同等责任。被上诉人刘鲁晋不服，对责任认定�出异议，经临汾市公安局交警支队复核，维持了侯马市交警队的认定。事故发生后，刘鲁晋到侯马市人民医院住院治疗，实际住院332天，花费医疗费255733.87元，因刘鲁晋无力缴付，现尚欠医院123733.8元，由侯马市公安局交警大队为刘鲁晋做了担保。刘鲁晋的伤情经鉴定构成二级伤残，花费鉴定费1000元。事故发生时，被上诉人刘鲁晋在侯马市人民法院任聘用法警，月工资1245元。刘鲁晋住院期间由其父亲刘守胜和母亲田凤莲进行护理，刘守胜与田凤莲为山西众大纺织有限公司职工，事故前月平均工资分别为3225元和2281元。被上诉人刘鲁晋诉讼请求上诉人张栋赔偿医疗费255733.87元、误工费16977元、刘守胜的护理费32523.9元、田凤莲的护理费25982.2元、住院伙食补助费8400元、营养费8400元、交通费1000元、残疾赔偿金367410.6元、精神抚慰金50000元、车损2000元、鉴定费1000元，共计769427.57元。除去交强险限额内赔偿122000元，其余按三七责任划分，上诉人张栋承担70%责任，赔偿被上诉人刘鲁晋4531**元，加上保险公司的122000元，共计请求575199元。经查，晋LE22**号车属上诉人张栋所有。事故发生时，该车在原审被告保险公司投保了交强险。被上诉人刘鲁晋和其父母均是城镇居民。被上诉人刘鲁晋住院后，上诉人张栋已经支付刘鲁晋790**元，并垫付了鉴定费3000元；原审被告保险公司支付被上诉人刘鲁晋500**元。诉讼过程中，被上诉人刘鲁晋和原审被告保险公司就交强险范围内的赔偿数额达成调解协议，保险公司再赔偿70500元。该款已如约履行。因上诉人张栋与被上诉人刘鲁晋就赔偿事宜分歧意见较大，致使调解未果。以上为本案基本事实。
曲沃县人民法院经审理认为，被告张栋驾驶晋LE22**号车与原告刘鲁晋相撞，侯马市交警队作出认定，经临汾交警�队复核，双方负事故同等责任。因本事故是机动车与行人相撞，故原告的损失由保险公司赔偿后，其余损失由被告张栋负担60%。被告张栋提出原告的治疗尚未终结，不应进行伤残鉴定，而刘鲁晋的住院病历显示出院医嘱“休息，康复功能锻炼”，可见原告的治疗结束，花费医疗费255733.87元。原告刘鲁晋作法警时月工资1245元，至定残前一天2013年7月21日的误工费是12450元（1245元／30天×300天）。原告的伤情需父母两人护理合理，对二人的护理费及交通费1000元予以支持。住院伙食补助费参照山西省国家机关事业单位工作人员出差伙食补助标准每天50元计算，332天是16600元，原告主张8400元，本院无异议；营养费每天20元，是6640元。原告的伤情构成二级伤残，残疾赔偿金367410.6元。本院酌定精神损害抚慰金50000元。鉴定费1000元。综上，原告刘鲁晋的损失有：医疗费255733.87元，误工费12450元，刘守胜的护理费32523.9元、田凤莲的护理费25982.2元，住院伙食补助费8400元，营养费6640元，残疾赔偿金367410.6元，精神损害抚慰金50000元，鉴定费1000元，合计760140.57元。被告保险公司和原告就交强险范围内的赔偿数额达成协议，约定车损为500元，其余全额赔付。从损失总额760140.57元中除去保险公司负担的部分，余638140.57元，由被告张栋负担382884元，其余由原告刘鲁晋负担。由于被告张栋已事先支付原告79000元，该数额应从382824元中扣除，张栋再赔偿原告303884元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：被告张栋于判决生效后三十日内赔偿原告刘鲁晋3038**元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5857元，由被告张栋负担。
判后，上诉人张栋不服，向本院提起上诉称：一、原审判决认定刘鲁晋的误工费为12450元错误，刘鲁晋仅有受伤前的工资收入证明，却无工资停发的证明，故没有证据证明其收入减少。另事故发生在刘鲁晋上下班途中，符合一般工伤的规定，按照《工伤保险条例》的规定，医疗期间工资应当照发，不存在误工损失。二、原判认定了刘鲁晋母亲的护理费为25982.2元错误，刘鲁晋母亲曾在媒体公开承认其属于下岗职工，靠低保生活，但庭审中却出现了其为山西众大纺织有限公司职工，月工资2281元的证明，刘鲁晋受伤，其母亲护理理所当然，但应当按照上年度居民服务业的标准来计算其护理费。三、原判支持刘鲁晋精神抚慰金50000元明显过高。根据最高人民法院的司法解释及我省有关精神抚慰金的指导意见，死亡的精神抚慰金一般为30000元，伤残每级3000元，刘鲁晋二级伤残，通常应赔偿其精神抚慰金27000元。四、原判判令上诉人赔偿被上诉人交强险负担以外的60%损失，显然判处不公。本案中双方对事故承担同等责任，根据以过论责的原则，上诉人应赔偿被上诉人交强险以外50%损失。五、被上诉人诉求45万元，原判却支持了其30万元，被上诉人应负担部分诉讼费用。综上，请求二审法院撤销原一审判决，并在原判决的基础上减少84238元，依法改判，重新分配本案的一二审诉讼费用的承担。
被上诉人刘鲁晋答辩称：原判认定事实正确，应予维持。上诉人对赔偿数额的上诉请求不能成立�应依法驳回。原审中有证据证明误工费、护理费损失的实际发生，原判中的精神抚慰金远远不能弥补刘鲁晋受到的精神损害，原审判令上诉人承担60%赔偿责任符合《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，判决正确，请求驳回上诉，维持原判。
原审被告保险公司答辩称，上诉人的上诉请求与我公司无关，我公司已与被上诉人刘鲁晋达成赔偿调解协议，已经履行完毕。
本院认为：2012年9月25日上诉人张栋酒后驾驶机动车与被上诉人刘鲁晋酒后骑自行车相撞，造成两车损坏及刘鲁晋受伤的交通事故是事实。经交警部门认定，双方负事故同等责任。但考虑到本案交通事故是机动车与行人相撞，且司机酒后驾驶机动车的危害显然高于行人酒后骑自行车的危害后果，原审判决判令被上诉人刘鲁晋的损失由保险公司赔偿后，其余损失由上诉人张栋负担60%是适当的。被上诉人刘鲁晋为侯马市人民法院聘用法警，不上班就没有工资，原审依据侯马市人民法院为其出具的工资证明，认定其误工费为12450元是合理的。被上诉人刘鲁晋受伤后，主要由其父母亲照顾护理，原审判决依据山西众大纺织有限公司出具的证明认定被上诉人刘鲁晋母亲护理费为25982.2元是适当的。被上诉人刘鲁晋年龄不大，交通事故造成其二级伤残，生活不能自理，原判支持其精神抚慰金50000元并无不当。上诉人张栋未能提供充分证据证明其上诉主张，上诉理由不能成立，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，判处正确，应予以维持。但适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条不当，应适用《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项及第一百�十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1906元，由上诉人张栋负担。
本判决为终审判决。
审判长 张 琼
审判员 姚应宝
审判员 牛凌云
二〇一四年四月十日
书记员 张 倩