广东省深圳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深中法劳终字第4476号
上诉人（原审原告、互诉被告）周德平，户籍地址重庆市万州区。
委托代理人李国光，广东华协律师事务所律师。
上诉人（原审被告、互诉原告）深圳市兴荣科技有限公司。
法定代表人龚美英，公司执行（常务）董事。
委托代理人张子昱，广东深长城律师事务所律师。
上诉人周德平与上诉人深圳市兴荣科技有限公司（以下简称为兴荣公司）因劳动争议纠纷一案，双方均不服广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第81号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。在审理中，兴荣公司向深圳市福田区人民法院提起行政诉讼[（2015）深福法行初字第1073号]，诉请法院判令深圳市社会保险基金管理局撤销其作出的深工保决字[2015]第5579705号《深圳市工伤保险待遇决定书》，要求对本案中止审理。本院于2015年10月26日裁定本案中止诉讼。于2016年5月10日恢复审理本案。本案现已审理终结。
上诉人周德平的上诉请求：一、请求依法变更原审第一项判决，改判兴荣公司支付2014年5月2日至2014年12月18日工资差额15095．72元。二、请求依法变更原审第二项判决，改判兴荣公司支付工伤保险待遇差额部分：l、一次性伤残补助金差额18265元；2、伤残津贴差额78278．61元，一次性工伤医疗补助金差额l0437．15元。三、请求依法变更原审第三项判决，改判兴荣公司支付未休年休假工资5115．71元。四、请求撤销原审第四项判决，改判兴荣公司支付医疗费3381．87元。五、请求维持原审第五项判决。六、请求判令由兴荣公司承担本案全部诉讼费用。
上诉人兴荣公司的上诉请求：1、判令撤销判决第一项、第二项、第三项、第五项，改判驳回周德平的全部诉讼请求；2、判令维持判决第四项；3、判令周德平承担本案两审诉讼费用。
周德平针对兴荣公司上诉的答辩意见与其上诉状相同。兴荣公司针对周德平上诉的答辩意见：一、针对周德平第三项上诉请求，兴荣公司认为一审判决认定周德平不享受2013年1月1日至2014年12月18日期间的未休年休假工资认定事实清楚，适用法律正确。二、至于周德平2012年3月1日至2012年12月31日期间未休年休假工资，根据座谈会纪要第27条的规定，未休年休假工资不属于劳动报酬范围，因此其仲裁时效的起算点也不适用劳动争议调解仲裁法第27条最后一款的规定，应当适用第27条第1款的规定。所以，周德平该期间未休年休假工资仲裁时效已过，兴荣公司一审�已提出，但是一审法庭没有采纳。请求二审法院予以支持。三、针对周德平第四项上诉请求，兴荣公司已依法为周德平缴纳了工伤保险及医疗保险，履行了法定的义务。周德平的医疗费用应当由工伤保险基金支付。社保局不予报销的，周德平可以依法提起行政诉讼。再者，周德平与社保局达成协议，由社保局向其支付一次性工伤保险待遇，该待遇包含了一次性工伤医疗补助金。既然周德平选择了一次性工伤医疗待遇，则周德平领取了一次性工伤医疗待遇，已经包括了其之后发生的所有医疗费用。因此，周德平此后发生的医疗费用应由其自身承担。
本院经二审查明，原审查明的事实清楚，本院予以确认。另查明以下事实：
兴荣公司向深圳市福田区人民法院提起行政诉讼，要求深圳市社会保险基金管理局撤销其作出的深工保决字[2015]第5579705号《深圳市工伤保险待遇决定书》。深圳市福田区人民法院于2015年10月12日作出（2015）深福法行初字第1073号行政裁定书，裁决驳回兴荣公司的起诉。兴荣公司不服向本院提起上诉，本院于2016年3月29日作出（2016）粤03行终40号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。
周德平在二审庭审中确认按照双方无异议的工资表，其2012年10月至2013年9月平均工资为3340.7元。
本院认为，兴荣公司与周德平之间的劳动合同合法有效，双方的权利义务均应受劳动法律法规的保护和约束。根据双方的上诉意见，本院二审主要争议焦点有：1、周德平受伤前十二个月的平均工资及诉请期间工资与各项工伤待遇的具体数额；2、兴荣公司应否支付周德平未休年休假工资及其数额；3、兴荣公司应否支付周德平医疗费3381.87元。
关于周德平受伤前十二个月平均工资及工资和待遇问题。因双方均未提交周德平2013年10月20日至2014年3月31日期间工资发放证据，且周德平自2013年10月20日身体不适后未再回兴荣公司上班，故原审法院酌定以2012年10月至2013年9月期间周德平的工资来计算其受工伤前十二个月的平均工资，并无不妥，但在理解“受工伤前十二个月的平均工资福利待遇”欠妥，按照公平原则，应当对出勤情况特殊的月份予以折算或者剔除。根据双方确认的工资表，周德平2012年10月至2013年9月期间的应发工资分别为3425、3473、3579.28、1926、649、2594、3491、3819.27、3993.34、3807.94、3949.4、5300元，一般情况出勤天数为26天，但在2013年1月仅出勤16天，2013年2月仅出勤6天，考虑到这些特殊出勤情况，本院认为周德平在二审期间主张月平均工资3340.07元并未超出实际工资水平，本院予以确认。据此，兴荣公司尚需支付周德平2014年5月2日至2014年10月31日期间工资差额8002.13元【（3340.07元×6个月-3340.07÷26）-11909.8元】。周德平认可于医疗终结期后未继续为兴荣公司提供劳动，故其诉求2014年11月1日至12月18日的工资无事实及法律依据，本院不予支持；兴荣公司应支付周德平以下工伤待遇：1、一次性伤残补助金差额8170.47元【(3340.07元-2951元)×21个月】。2、一次性伤残津贴差额35016.3元【(3340.07元-2951元)×75％×12个月×10年】。3、一次性工伤医疗补助金差额4668.84元【(3340.07元-2951元)×12个月】。上述工伤待遇差额合计47855.61元。兴荣公司上诉主张周德平在停工留薪期内仅能享受医疗期病假工资待遇及其无需支付工伤待遇差额与相关劳动法律规定不符，本院不予支持。
关于未休年休假工资差额问题。因兴荣公司未提交证据证明2012年3月1日至2012年12月31日其安排周德平休年休假的情况，故应支付周德平上述期间未安排休年休假工�。而双方均确认周德平于2013年10月20日至2014年3月31日期间处于病假医疗期，根据《职工带薪年休假条例》第四条规定，累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的，不享受当年的年休假，故周德平诉求2013年1月1日至2014年12月18日期间未休年休假工资，依法不予支持。根据双方确认的工资表，除2013年9月无法区分加班工资外，周德平2012年10月至2013年8月期间月平均加班工资为（1137.13+1342.33+405.5+152.27+0+994+1704.55+1661.36+1772.73+1490.91+1625）/10个月=1228.58元，故兴荣公司应支付周德平未休年休假工资差额为776.64元【（3340.07-1228.58）÷21.75天×4天×200%】。
关于医疗费问题。周德平确认兴荣公司已为其缴纳工伤保险，故周德平应向社保部门申请支付该部分费用，其要求兴荣公司支付医疗费的诉求原审法院不予支持并无不当，本院予以维持。
综上，上诉人兴荣公司上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人周德平部分上诉请求理由成立，本院予以部分支持。原审认定事实部分错误，实体处理欠妥，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十一条、第六十六条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第81号民事判决的第五项；
二、撤销广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第81号民事判决的第四项；
三、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深�法公劳初字第81号民事判决的第一项；上诉人深圳市兴荣科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人周德平2014年5月2日至2014年10月31日期间工资差额人民币8170.47元；
四、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第81号民事判决的第二项；上诉人深圳市兴荣科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人周德平一次性伤残补助金差额、一次性伤残津贴差额及一次性工伤医疗补助金差额共计人民币47855.61元；
五、变更广东省深圳市宝安区人民法院（2015）深宝法公劳初字第81号民事判决的第三项；上诉人深圳市兴荣科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人周德平2012年3月1日至2012年12月31日未休年休假工资差额人民币776.64元；
六、驳回上诉人周德平其他上诉请求。
如果上诉人深圳市兴荣科技有限公司未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审受理费5元，二审受理费10元，上诉人深圳市兴荣科技有限公司已预交，由上诉人深圳市兴荣科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 罗 映 清
代理审判员 尹 伊
代理审判员 徐 玉 婵
二〇一六年五月二十五日
书 记 员 邓理哲（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者�似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；
（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十五条劳动合同期满，有本法第四十二条规定情形之一的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止。但是，本法第四十二条第二项规定丧失或者部分丧失劳动能力劳动者的劳动合同的终止，按照国家有关工伤保险的规定执行。
《广东省工伤保险条例》
第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单�按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。
工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。
经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。
工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。
第三十一条户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或�终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：
（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。
（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。
（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：一级伤残为十五个月的本人工资，二级伤残为十四个月的本人工资，三级伤残为十三个月的本人工资，四级伤残为十二个月的本人工资。
（四）生活护理费。经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照本条例第二十七条第二款规定的标准一次性计发十年。
第六十六条本条例中下列用语的含义：
（一）本人工资，是�工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。
（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇。
《职工带薪年休假条例》
第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。�工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。
第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。
国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。
《企业职工带薪年休假实施办法》
第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。
用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。
第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。
前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。
职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；