宁夏回族自治区青铜峡市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民初字第1654号
原告：青铜峡市东鑫投资有限公司，住所地青铜峡市小坝镇芙蓉园85号。
法定代表人：魏天祥，系该公司经理。
委托代理人：蒋晓乐，宁夏维誉律师事务所律师，特别授权。
被告：刘志成，男，1960年9月生于陕西省定边县，汉族，高中文化，农民，住陕西省定边县。
被告：刘翔宇，男，1972年3月生于陕西省定边县，汉族，高中文化，农民，住陕西省定边县。
被告：王佳，女，1968年2月出生，汉族，农民，住陕西省定边县。
原告青铜峡市东鑫投资有限公司与被告刘志成、刘翔宇、王佳民间借贷纠纷一案，本院于2015年10月26日立案受理。依法组成合议庭，于同年12月8日在本院第三审判庭公开开庭进行了审理。原告青铜峡市东鑫投资有限公司（以下简称东鑫公司）的委托代理人蒋晓乐、被告刘志成到庭参加诉讼，被告刘翔宇、王佳经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告东鑫公司诉称，2013年8月30日，原告与被告刘志成签订一份《投资协议书》，双方约定：原告出资15万元委托被告进行投资、获取收益，被告每月按2%的标准向原告支付投资利润，协议期限3个月，自2013年8月30日至2013年11月30日止，被告刘翔宇、王佳签订《保证合同》，对此协议承担连带保证责任。2013年9月29日，原告与被告刘志成再次签订《投资协议书》，协议约定：原告出资2万元委托被告进行投资、获取收益；被告每月按照2%的标准向原告支付投资利润，协议期限2个月，自2013年9月29日起至2013年11月28日止。上述协议签订后被告刘志成仅还过15万元本金的两个月利息6000元，原告曾多次向三被告要求偿还本金及利息，三被告推诿不还。现原告起诉要求依法判令被告刘志成向原告东鑫公司偿还借款本金17万元，利息82340元，共计252340元，并按月息2%支付逾期利息至实际还款之日；被告刘翔宇，王佳对上述15万元本金及利息78300元及起诉后的逾期利息承担连带责任；本案诉讼费由被告承担。
原告东鑫公司向法庭提交如下证据：1.2013年8月30日的《投资协议书》复印件1份、2013年9月29日的《投资协议书》1份，以证明2013年8月30日、同年9月29日原告东鑫公司与被告刘志成分别签订投资协议书，约定由原告分别出资15万元、2万元给被告刘志成使用，按每月2%的标准支付投资利润，使用期限分别为3个月和2个月；2.《保证合同》1份，以证明被告刘翔宇、王佳对2013年8月30日刘志成向原告东鑫公司借款15万元提供连带责任保证，保证期限为履行期限届满之日起2年；3.收条2张、借款凭证2份，以证明原告按照合同约定将17万元的借款支付给被告刘志成，原、被告之间属于民间借贷关系。
被告刘志成辩称，我和原告之间不属于民间借贷，我们签订的是投资协议，就是要赚一块赚，要赔一块赔，既然我拿了钱投资失败了，原告作为投资方，就要承担投资失败的风险。原告起诉提到的协议和我支付利息的时间不一致，我在2012年8月16日曾给原告付过利息，在借款协议之前曾给原告公司工作人员邹某某付过3万元的利息。当时被告刘翔宇和王佳只是以房产做抵押担保，现抵押担保过期，被告刘翔宇、王佳不应再对15万元借款承担担保责任。
被告刘志成向法庭提交存款凭证3张，以证明被告刘志成共计给付原告公司工作人员邹某某利息3万元。
被告刘翔宇、王佳未向法庭提交答辩意见及证据。
经庭审质证，被告刘志成对原告东鑫公司提交的证据1无异议；对原告东鑫公司提交的证据2有异议，认为保证书上“刘志成”的字不是本人签的；对原告东鑫公司提交的证据3中的借款凭证有异议，认为两张借款凭证上的借款人签字是被告签的，2万元的时间是被告写的，15万元的借款凭证上的时间不是被告写的；对原告提交的证据3中的收条无异议。原告东鑫公司对被告刘志成提交的证据三性均不认可，认为该证据与本案无关联性，东鑫公司并无叫邹某某的工作人员。经审核认为，原告东鑫公司提交的证据符合有效证据的证明要件，对上述证据的效力予以确认；被告刘志成提交的证据，只能证实其向邹某某转账，原告东鑫公司否认邹某某系该公司工作人员，被告刘志成未提交其他证据证实上述还款与原告具有关联性，故对上述证据的证明效力，本院不予确认。
经审理查明，2013年8月30日，原告东鑫公司与被告刘志成签订一份投资协议书，双方约定：“原告以自己的名义出资壹拾伍万元委托被告刘志成进行投资，获取收益；原告必须把投资资金以及相关资料证明交给被告，供其进行投资操作，原告有权查询投资操作情况，但不干涉投资操作，不得泄露操作情况，不得随意抽撤资金，否则由此造成的损失由原告负责。被告对原告提供的资金全权管理，精心运作，自主操作并承担操作风险，对原告资金有保本盈利的责任，即在协议到期日，若投资项目资金低于其原告投入本金时，差额部分由被告补齐；投资期限为叁个月，每月收取投入资金的2%作为投资利润，以协议到期截止日为结算日，计算收益情况；被告未依照本协议规定支付原告本金及利息时，从逾期第一个月起，按出资额的百分之10%每月缴付违约金，如逾期三个月仍未缴付，除累计缴付违约金外，原告有权终止本协议，并要求被告赔偿损失；本协议由被告终止后，被告对原告理财资金不享有赢利和不承担亏损，如达到终止条件的，可提前终止本协议；协议期限为叁个月，自2013年8月30日起至2013年11月29日止。”同日，原告东鑫公司与被告刘翔宇、王佳签订一份保证合同，双方约定:“为了确保债权人东鑫公司与被告刘志成签订的合同的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人所形成的债权提供保证担保，被担保的主债权种类为贷款，本金数额为人民币壹拾伍万元整，保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金，以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用；本合同保证方式为连带责任保证，本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任；保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期限届满之日起二年；保证人承诺债务人未按主合同约定履行债务的，保证人自愿履行保证责任；主合同项下债务履行期限届满，债权人未受清偿，债权人有权要求保证人履行保证责任。”同时，原告东鑫公司与被告刘志成共同填写了一份借款凭证,载明：“借款人刘志成，借款种类短期，借款用途投资，月利率20‰，借款金额人民币壹拾伍万元整，借款日期2013年8月30日，到期日期2013年11月29日”。被告刘志成于当日给原告东鑫公司出具收条一张，载明：“今收到青铜峡市东鑫投资有限公司人民币大写壹拾伍万元（小写15万元）。”2013年9月29日，原告东鑫公司与被告刘志成又签订一份投资协议书，双方约定：“原告以自己的名义出资贰万元委托被告刘志成进行投资，获取收益；原告必须把投资资金以及相关资料证明交给被告，供其进行投资操作，原告有权查询投资操作情况，但不干涉投资操作，不得泄露操作情况，不得随意抽撤资金，否则由此造成的损失由原告负责。被告对原告提供的资金全权管理，精心运作，自主操作并承担操作风险，对原告资金有保本盈利的责任，即在协议到期日，若投资项目资金低于其原告投入本金和利润时，差额部分由被告补齐；投资期限为贰个月，每月收取投入资金的2%作为投资利润，以协议到期截止日为结算日，计算收益情况；被告未依照本协议规定支付原告本金及利息时，从逾期第一个月起，按出资额的百分之10每月缴付违约金，如逾期三个月仍未缴付，除累计缴付违约金外，原告有权终止本协议，并要求被告赔偿损失；本协议由被告终止后，被告对原告投资资金不享有赢利，如达到终止条件的，可提前终止本协议；协议期限为贰个月，自2013年9月29日起至2013年11月28日止。同时，原告东鑫公司与被告刘志成共同填写了一份借款凭证,载明：“借款人刘志成，借款种类短期，借款用途投资，月利率20‰，借款金额人民币贰万元整，借款日期2013年9月29日，到期日期2013年11月28日”。被告刘志成于当日给原告东鑫公司出具收条一张，载明：“今收到青铜峡市东鑫投资有限公司人民币大写贰万元（小写20000元）。”协议履行过程中，被告刘志成先后向原告东鑫公司支付利息6000元，剩余款项至今未付。
本院认为，根据原告东鑫公司与被告刘志成签订的投资协议，原告东鑫公司投入资金，不参与经营管理，不承担经营风险，按期收取固定收益，该协议显然不具备投资的法律特征，且双方在签订投资协议的同时，还出具了借款凭证，故原告东鑫公司与被告刘志成之间名为投资，实为借贷关系，本案属于民间借贷纠纷。根据最高人民法院《关于确认公民与企业之间借贷行为效力问题的批复》规定：“公民与非金融企业之间的借贷属于民间借贷。只要双方当事人意思表示真实即可认定有效。但是，具有下列情形之一的，应当认定无效：（一）企业以借贷名义向职工非法集资；（二）企业以借贷名义非法向社会集资；（三）企业以借贷名义向社会公众发放贷款。”本案中，原告东鑫公司在未取得金融许可，不具备从事金融业资质的情况下，以借贷名义向社会公众发放贷款，损害了国家金融管理秩序，该合同应为无效。《合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”，被告刘志成应向原告东鑫公司返还已收取的款项17万元，原告东鑫公司应向被告刘志成返还已收取的款项6000元。被告刘志成实际占有使用资金，应向原告东鑫公司支付相应的资金占用费,可以参照中国人民银行同期同类贷款基准年利率6.15%计算，自分别借款之日算至判决确定的给付之日。因主合同无效，被告刘翔宇、王佳与原告东鑫公司签订的担保合同亦无效，但被告刘翔宇、王佳明知该投资协议为无效合同仍为此提供担保，存在明显过错，根据相关法律规定，亦应承担相应的民事责任，应对不能清偿部分在三分之一范围内承担连带赔偿责任。被告刘志成辩称其向原告东鑫公司工作人员邹某某支付利息3万元，因原告东鑫公司否认邹某某系其公司工作人员，被告刘志成亦未提交其他证据予以证实，被告刘志成可另行收集证据主张权利，对被告刘志成的该项辩解理由，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条第（四）项、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告刘志成于判决生效之日起10日内返还原告青铜峡市东鑫投资有限公司款项17万元并支付相应资金占用费（15万元的资金占用费从2013年8月30日算至本判决确定的给付之日止，2万元的资金占用费从2013年9月29日算至本判决确定的给付之日止，均按照中国人民银行同期同类贷款基准年利率6.15%计算）；
二、原告青铜峡市东鑫投资有限公司于判决生效之日起10日内返还被告刘志成款项6000元；
三、被告刘翔宇、王佳对上述债务不能清偿部分在三分之一范围内承担连带赔偿责任；
四、驳回原告青铜峡市东鑫投资有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费5085元、公告费450元，原告青铜峡市东鑫投资有限公司负担1220元，被告刘志成负担4315元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院。
本案当事人向本院申请执行的期限为本判决确定的履行期间最后一日起二年内，逾期则视为自动放弃申请执行的权利。
审 判 长 张婷婷
人民陪审员 袁东宏
人民陪审员 蔡建勇
二〇一六年四月十三日
书 记 员 柴少娟
(2015)青民初字第1654号民事判决书附件
引用法律条文
《中华人民共和国合同法》
第七条当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：???（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；???（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；???（三）以合法形式掩盖非法目的；???（四）损害社会公共利益；???（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
《中华人民共和国担保法》
第五条担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。???担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。