江苏省常州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏04民终1233号
上诉人（原审原告）：蒋建芳，女，1968年5月16日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。
委托诉讼代理人：崔滇，江苏常明律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：江苏金源高端装备股份有限公司，住所地溧阳市中关村大道8号。
法定代表人：葛阿金，该公司董事长。
委托诉讼代理人：吴富春，江苏平凌律师事务所律师。
委托诉讼代理人：蒋心昊，江苏平凌律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：溧阳市千里马人力资源服务有限公司，住所地溧阳市溧城镇昆仑花园四区22幢7-8号，组织机构代码05524595-3。
法定代表人：陈年，该公司总经理。
被上诉人（原审被告）：溧阳市千里马保安服务有限公司，住所地溧阳市溧城镇昆仑北路128号1幢，组织机构代码68351187-X。
法定代表人：陈年，该公司执行董事。
上诉人蒋建芳、江苏金源高端装备股份有限公司（以下简称金源公司）与被上诉人溧阳市千里马人力资源服务有限公司（以下简称千里马公司）、溧阳市千里马保安服务有限公司（以下简称千里马保安公司）劳动争议纠纷一案，不服江苏省溧阳市人民法院（2015）溧民初字第0726号民事判决，向本院提起上诉,本院于2016年3月29日立案受理后，依法组成合议庭公开进行了审理。本案现已审理终结。
蒋建芳上诉请求：一、补足最低工资14154.8元。二、支付经济补偿金9490元。对于一审判决中的支付拖欠2920元及加班工资14683.5元没有异议。事实和理由：一、原审法院认为蒋建芳与千里马保安公司建立劳动关系的期间为2012年7月30至2015年1月，一直在金源公司食堂工作，工作岗位从未变化，虽然用人单位变更为千里马保安公司，但用工单位一直是金源公司。属于司法解释规定的“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”，应当将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限，故被上诉人应补足上诉人2009年9月至2014年11月期间的最低工资差额14154.8元。二、《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的。”蒋建芳在金源公司工作期间工资一直低于最低工资标准，且在蒋建芳提供劳动的情况下，没有依法支付2014年12月与2015年1月工资，安排加班却未支付加班工资。在这种情况下，即使是蒋建芳主动提出解除劳动关系，仍需要支付经济补偿金，更何况是单方解除劳动关系。
金源公司答辩称：一、蒋建芳要求补足最低工资已经超过仲裁时效，其在食堂工作时间短，对于工资是协商认可的，且蒋建芳未提出异议，故金源公司无需补足。二、2014年12月、2015年1月蒋建芳未按照调岗通知书到新岗位工作，故金源公司无需支付这两个月的工资。三、蒋建芳没有加班事实，故金源公司无需支付加班工资。四、蒋建芳要求金源公司支付经济补偿金9490元，是二审中新增的诉讼请求，请求二审法院不予处理。
千里马公司、千里马保安公司未作答辩。
金源公司上诉请求：撤销原判，改判驳回蒋建芳的诉讼请求。事实和理由：一、蒋建芳要求补足最低工资已经超过仲裁时效，其在食堂工作时间短，对于工资是协商认可的，且蒋建芳未提出异议，故金源公司无需补足。二、2014年12月、2015年1月蒋建芳未按照调岗通知书到新岗位工作，故金源公司无需支付这两个月的工资。三、蒋建芳没有加班事实，故金源公司无需支付加班工资：1、根据规定，蒋建芳应当提供加班的初步证据。本案中，蒋建芳根本没有提供任何证据证明其存在加班的事实。2、蒋建芳在金源公司工作，每周至少休息一天，每天的工作时间极短，根本不存在加班。一审法院判决支付加班工资明显错误。
蒋建芳答辩称：一、关于加班工资与2014年12月、2015年1月的拖欠工资，同意一审判决意见。2014年12月和2015年1月蒋建芳依然提供劳动，不过是在原来的工作岗位提供劳动。二、补足最低工资的时效未过，且我方认为应自2009年9月补足。工作场所和工作性质、内容均未变化。三、金源公司应当支付经济补偿金，因我方在一审中要求支付经济赔偿金，因此我方认为经济赔偿金并非新增的诉讼请求，是基于同一事实提出的。
千里马公司、千里马保安公司未作答辩。
蒋建芳向一审法院起诉请求：判令金源公司、千里马公司、千里马保安公司补足蒋建芳工资14154.8元，支付赔偿金18980元；支付拖欠的2014年12月份、2015年1月份工资2920元；支付2013年度、2014年度的加班费26644.59元；代通知金1460元。
一审法院认定事实：蒋建芳与金源公司于2011年8月续签了劳动合同，约定合同期限为2011年8月31日-2016年9月30日，工作性质是生产辅助。2011年9月1日，原溧阳市千里马人力资源服务有限公司变更为千里马保安公司，法定代表人陈年。2012年7月30日，千里马保安公司与蒋建芳签订劳动合同，约定合同期限为2012年8月1日-2015年7月31日，并派遣蒋建芳至金源公司从事生产辅助，该合同第九条第（二）项：乙方有下列情形之一，被用工单位退回的，甲方可以立即解除本合同并不承担经济补偿金和其他费用：……，2、乙方（蒋建芳）严重违反用工单位依法制定的规章制度；……。该合同还约定：本合同附件包括千里马公司劳务派遣员工管理制度，江苏金源锻造员工手册。2012年10月24日，法定代表人陈年重新注册成立了千里马公司，并在千里马保安公司与蒋建芳签订的劳动合同书上加盖了该公司的公章。2014年11月30日，金源公司书面发函告知千里马公司：“我公司于2014年11月26日对蒋建芳同志进行调岗，由原食堂辅助工调整为下料辅助工，自2014年12月1日起，其工资由1250元/月调整为2100元/月”。2015年1月5日，千里马公司以EMS快递形式向蒋建芳发出《岗位调整通知单》，但因“拒收”被退回。2015年1月19日，千里马公司法定代表人陈年当面向蒋建芳送达了《通知函》一份，告知蒋建芳：“在规定时间内你若未到新岗位报到，我司将对其作旷工处理，同时与你解除劳动合同”，并通知了工会，但蒋建芳不同意调岗，一直在原岗工作，未到新岗位报到，直到2015年1月30日，金源公司当面向蒋建芳送达《关于与蒋建芳同志解除劳动合同的决定》，该决定载明“甲、乙双方于2009年8月31日签订劳动合同建立劳动关系，现因蒋建芳同志严重违反单位劳动管理制度，甲方依据相关劳动法律法规于2014年12月31日与乙方解除劳动合同”。千里马公司也向蒋建芳送达了《关于与蒋建芳同志解除劳动合同的决定》，该决定载明“甲、乙双方于2012年8月1日签订劳动合同建立劳动关系，现因蒋建芳同志严重违反单位劳动管理制度，甲方依据相关劳动法律法规于2015年1月31日与乙方解除劳动合同”。金源公司《员工手册》第4.2.6条规定：未经请假或假满未续假，而擅不到岗者；不服从岗位合理调动，不到新位报到者，均按旷工论处；年度旷工累计七日（含）以上或连续旷工三日者，经岗确认按严重违反劳动纪律处理，公司可以单方面解除与其劳动关系。因蒋建芳认为金源公司、千里马公司、千里马保安公司应当支付其赔偿金、工资及加班工资等，于2015年3月23日向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：一、按溧阳市最低工资标准补足蒋建芳2009年9月-2014年11月期间工资14154.8元；2、支付蒋建芳违法解除劳动关系的赔偿金18980元；3、支付蒋建芳2014年12月和2014年1月份工资2920元；4、未提前30天解除劳动关系需额外支付蒋建芳的一个月工资1460元；5、支付蒋建芳2013年1月-2014年12月期间的双休日和法定节假日加班工资26644.59元。该委于2015年6月8日作出溧劳人仲案字[2015]第170号仲裁裁决书，裁决：一、自该裁决生效之日起十日内，千里马公司按溧阳市最低工资标准补足蒋建芳2012年8月-2014年11月期间最低工资的差额4073元，2014年12月、2015年1月拖欠工资2735元，合计6808元；二、金源公司承担连带赔偿责任；三、蒋建芳的其他仲裁请求，不予支持。
另查明2012年6月1日-2013年6月31日期间，溧阳市最低工资标准为1100元；2013年7月1日-2014年10月31日期间，溧阳市最低工资标准为1280元；2014年11月1日起，溧阳市最低工资标准为1460元。
庭审中，蒋建芳称其与千里马保安公司存在劳动关系，与千里马公司不存在劳动关系，金源公司与千里马保安公司在2014年12月份就停发其工资，拒绝提供工作岗位，且金源公司与蒋建芳之间的劳动合同并未期满，同时，系由千里马公司提出与蒋建芳解除劳动关系，故解除与蒋建芳劳动关系，系违法解除，应当支付赔偿金等。金源公司称因蒋建芳不同意金源公司按照合同约定的正常的调岗安排，金源公司与其解除劳动关系，且履行了合法程序和手续，其与蒋建芳解除劳动关系系依法解除，蒋建芳自2014年12月即未为金源公司提供劳动，故金源公司不需支付其2014年12月份以后的工资。千里马保安公司称其与千里马公司系同一法定代表人，且由一套班子管理，解除劳动合同通知上的印章系工作人员失误，加盖了千里马公司的印章，且千里马公司为蒋建芳缴纳了社会保险，所以，千里马公司解除与蒋建芳的劳动关系系合法解除。蒋建芳称千里马公司的解除劳动关系的通知并未送达蒋建芳，蒋建芳并不在邮寄送达的地址居住，并提供了该地址的用水抄表，千里马公司、千里马保安公司称，邮寄地址系从金源公司取得，邮寄回执显示为拒收，且根据蒋建芳提供的用水抄表也可看出蒋建芳在该地址居住。蒋建芳称支付的工资低于最低工资标准，应当予以补足。金源公司称蒋建芳工资系双方商定的，且蒋建芳也未提出异议。蒋建芳称其存在加班的事实，并提供照片予以证明，金源公司称，蒋建芳在食堂工作，该食堂仅供应午餐，蒋建芳上班时间很短，不存在加班的事实，并提供考勤表予以证明。蒋建芳称该考勤表系虚假的。蒋建芳称其系2008年8月至金源公司工作，金源公司称其系2009年8月31日建立的劳动关系。双方均认可劳动合同于2015年1月31日解除。千里马公司为蒋建芳缴纳社会保险费至2015年2月，公积金缴费至2014年12月，2015年2月，千里马公司以单位解除办理了退工（蒋建芳）登记备案表。
原审法院认为：蒋建芳与金源公司于2011年签订的劳动合同，因2012年7月30日蒋建芳与千里马保安公司签订了劳动合同，视为双方协商一致解除，蒋建芳与金源公司自2012年7月30日起即不存在劳动关系，其向蒋建芳出具解除劳动合同的通知，应为其将派遣人员蒋建芳退回。千里马公司于2012年10月24日成立，其在千里马保安公司与蒋建芳签订的劳动合同上仅加盖了公章，也无法认定其与蒋建芳之间建立了劳动关系。因千里马保安公司与千里马公司系同一法定代表人，且系同一管理层，具有关联性，同时，蒋建芳的社会保险等均系千里马公司办理或终止，故该公司向蒋建芳送达解除劳动关系通知书或其法定代表人告知蒋建芳解除与蒋建芳的劳动关系，其意思表示应为解除千里马保安公司与蒋建芳之间的劳动关系。根据千里马保安公司与蒋建芳签订的劳动合同约定，千里马保安公司解除与蒋建芳的劳动合同，并履行了相应的程序、手续，并不构成违法解除。蒋建芳诉请要求支付赔偿金，该院不予支持。
对于蒋建芳主张的补足最低工资。根据相关规定，劳动者提供了正常劳动，用人单位应当按照劳动合同约定的工资标准支付劳动者工资。劳动合同约定的工资标准不得低于当地最低工资标准。因蒋建芳与千里马保安公司建立劳动关系的期间为2012年7月30日至2015年1月，且蒋建芳称2014年12月和2015年1月份的工资并未向其支付，故对蒋建芳诉请的按最低工资标准补足工资，发生于2012年8月至2014年11月期间的部分，该院予以支持，此期间之外的部分，该院不予支持。金源公司、千里马公司、千里马保安公司认可此间的差额为4073元，不违反法律规定，本院予以认定。
对于蒋建芳诉请的2014年12月、2015年1月的工资。双方均认可劳动合同于2015年1月31日解除，且千里马公司办理减员手续也为2015年2月，故应当按照溧阳市最低工资标准支付蒋建芳2014年12月、2015年1月的工资，合计2920元。
对蒋建芳诉请的2013年、2014年的加班工资。根据金源公司的陈述及其提供的考勤表，该单位存在员工加班的事实，蒋建芳在金源公司工作期间，食堂每日提供午餐，且金源公司未能提供蒋建芳工作期间2013年-2014年期间两年的考勤表，应当承担不利后果。蒋建芳在食堂工作，每天仅提供午餐，其上班时间较短，但应当依法保证蒋建芳至少每周休息一天，故该院认定蒋建芳每周加班一天。按规定，用人单位安排劳动者加班，应当按规定支付相应加班工资。休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300%支付劳动者工资。蒋建芳诉请2013年、2014年法定节假日加班工资为2725.5元，不违反法律规定，该院予以认定。根据相关规定，结合溧阳市最低工资水平，该院认定蒋建芳2013年、2014年加班工资为11958元，合计加班工资为14683.5元。对蒋建芳主张的未提前30日告知其解除劳动合同需额外支付一个月工资的请求，现解除与蒋建芳的劳动合同，不符合法律规定需提前30日通知解除的法定情形，故蒋建芳的该项请求，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十条、第四十条、第九十二条及相关民事法律之规定，判决：一、千里马保安公司于该判决生效之日起十日内按溧阳市最低工资标准补足蒋建芳2012年8月-2014年11月期间最低工资差额4073元，支付2014年12月、2015年1月拖欠工资2920元及2013年、2014年加班工资14683.5元，合计21676.5元。二、金源公司承担连带责任。三、驳回蒋建芳其他诉讼请求。如果该按本判决指定的期限履行上述金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟行期间的债务利息。案件受理费10元（未预交），由金源公司、千里马公司、千里马保安公司负担。
二审中，当事人没有提交新证据。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为：一、关于加班工资。根据蒋建芳、金源公司原审中的陈述及考勤表，可以证明蒋建芳存在加班的事实，一审法院认定蒋建芳每周加班一天并按规定计算其加班工资并无不当。二、关于补足最低工资。因蒋建芳与千里马保安公司建立劳动关系的期间为2012年7月30日至2015年1月，且蒋建芳称2014年12月和2015年1月份的工资并未向其支付，故对蒋建芳诉请的按最低工资标准补足工资，原审支持2012年8月至2014年11月期间的部分并无不当。金源公司在仲裁及一审时均认可此间的差额为4073元，二审上诉时不予认可，又未对此做出合理解释，故本院对此不予采纳。三、关于2014年12月、2015年1月的工资。双方均认可劳动合同于2015年1月31日解除，故金源公司应当按照溧阳市最低工资标准支付蒋建芳两个月的工资2920元。四、经济补偿金。蒋建芳一审中未提出该请求，系二审中增加的新的诉讼请求，金源公司不同意在本案中一并审理，故本院不予处理。
综上所述，蒋建芳、金源公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
审 判 长 卢力
代理审判员 潘军
代理审判员 杨敏
二〇一六年十二月三十日
书 记 员 石琳