河南省新郑市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0184刑初506号
公诉机关河南省新郑市人民检察院。
被告人李大伟，男，1963年6月4日出生于四川省夹江县，汉族，初中文化程度，农民，住四川省夹江县。因涉嫌犯非法经营罪，于2016年8月26日被新郑市公安局刑事拘留，于2016年10月1日由新郑市公安局决定取保候审，于2017年5月8日由河南省新郑市人民检察院决定取保候审。
河南省新郑市人民检察院以新检公诉刑诉[2017]315号起诉书指控被告人李大伟犯非法经营罪，于2017年6月6日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。本院受理后，由于案情复杂，本案由简易程序转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河南省新郑市人民检察院指派检察员霍晓莉出庭支持公诉，被告人李大伟到庭参加了诉讼。现已审理终结。
河南省新郑市人民检察院指控，2016年6月11日，被告人李大伟以托运3吨茶叶的名义，通过四川省成都市吉航物流有限公司将2895公斤烟丝从四川省成都市发往河南省舞阳市，该批烟丝在运至新郑市107国道连环寨附近加油站时被新郑市烟草专卖局工作人员查获。经核价，该批烟丝价值共计226678.50元。
针对以上指控，公诉机关提供了被告人供述、证人证言、辨认笔录及照片、新郑市烟草专卖局卷烟价格认定书、河南省烟草质量监督监测站卷烟产品鉴别检验报告、相关书证等证据证实，认为被告人李大伟的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，已构成非法经营罪。
河南省新郑市人民检察院提出如下量刑建议：被告人李大伟系初犯、坦白、犯罪未遂，建议对其判处有期徒刑二年至三年，并处罚金，可以适用缓刑。
被告人李大伟对公诉机关指控的犯罪事实无异议，对公诉机关的量刑建议亦无异议，并希望从轻处罚。
经审理查明，2016年6月11日，被告人李大伟以托运3吨茶叶的名义，通过四川省成都市吉航物流有限公司将2895公斤烟丝从四川省成都市发往河南省舞阳市，该批烟丝在运至新郑市107国道连环寨附近加油站时被新郑市烟草专卖局工作人员查获。经核价，该批烟丝价值共计226678.50元。
另查，被告人李大伟住所地社区矫正机构评估认为其具备适用社区矫正条件。
上述事实有以下经庭审示证、质证的证据证实，本院予以确认。
1、被告人李大伟供述，他是夹江县迎江乡双鱼村3组的村民。2016年6月初的一天，他正在木城镇街上摆地摊卖烟丝，一个五十岁左右的黄姓男子找他要3吨二三等级的烟叶，每公斤3.5元，他领着男子看了他家的烟叶。他有500斤，又以每公斤1元的价格收其他烟草种植户的烟叶。黄老板给他留了收货人姓名、地址、联系方式，给他3000元现金作为定金，让他把烟丝送到河南省舞阳市，收货人是张某。他收购3吨后，用自己的切割机把烟叶切成烟丝，用白色编织袋装好。2016年6月11日，他把装好的烟丝运到成都市七七物流园吉航物流公司，因他没有烟草专卖和运输手续，就以茶叶的名义托运，运费1800元，由收货方支付。过了大概五天，他打电话问黄老板没有收到货，他又问吉航物流公司说在郑州被查扣了。2016年8月16日他被网上追逃，并被抓获。
2、证人刘某证实，自2010年至今，他在四川省成都市新都区蓝邦物流公司任经理。2016年6月12日吉航物流公司的人拉着一大批编织袋装的货物到蓝邦物流说托运的是茶叶，清点后共98包，当时没有打开验货，他就开了一份运输合同单，这些货物运到河南省舞阳市。
3、证人谢某证实，他是成都吉航物流有限公司的法人代表和日常负责人。2016年6月11日晚上8时左右，一陌生男子给他打电话说有30吨茶叶发往河南省舞阳市，当时约定运费1800元。晚上11时左右，两名男子开着蓝色平板货车到吉航物流公司，车上装了98包货物，货主说是茶叶，他们开了货运单子，运费货到付款。因为他们吉航物流没有到河南境内的线路，2016年6月12日上午，他和蓝邦物流公司经理刘某联系，由蓝邦物流替他们发货，运费他们提10%，他和刘某签订了运输合同单，蓝邦物流就将货物发往河南省舞阳市，收货人是张某，后来听蓝邦物流公司的人说这批货物被查扣了。
4、证人陆某证实，他是新郑市龙湖镇蓝邦物流公司的负责人，2016年6月12日从成都吉航物流公司发过来98包的茶叶，转运到河南省舞阳市，收货人是张某，电话是158××××1905，2016年6月15日收到的当天就转运到舞阳市，后来听说是烟叶，被新郑市烟草局查扣了。
5、证人郜某证实，他是新郑市龙湖镇全领域物流公司的副总经理。2016年6月15日上午，他们公司接蓝邦物流公司的活，有98包茶叶运到舞阳市，接货人张某，电话158××××1905。2016年6月15日晚上装货，16日凌晨3时多发货，司机王某开着其豫Ｐ×××××号货车从公司出发，走到郭店镇107国道上就被新郑市烟草局查扣了。
6、证人王某证实，2016年4月1日开始，他在新郑市龙湖镇全领域物流跑运输，豫Ｐ×××××号货车是其自己的，货是公司配的，他挣运费。2016年6月15日晚上23时左右他在全领域公司装完货就出发了，他不知道装的什么货，公司给他的运输单上是茶叶。2016年6月16日凌晨3时20分左右在新郑市107国道连环寨附近的加油站加油时被新郑市烟草局查住，在车里翻出98包烟丝，过磅后2895公斤。新郑市烟草局就把车和烟丝都扣了。
7、辨认笔录及照片，证实吉航物流公司的负责人辨认被告人的情况。
8、吉航物流公司和蓝邦物流公司的单据和运输合同，证实被告人委托运输的货物情况。
9、河南省烟草专卖局证明，证实烟丝价格的情况。
10、新郑市烟草局涉案物品清单及新郑市公安局委托书，证实新郑市烟草局查扣的烟丝及涉案物品由新郑市烟草局代为保管的情况。
11、发还清单及照片，证实发还运输物品车辆的情况。
12、户籍证明证实被告人李大伟犯罪时系完全刑事责任能力人；前科证明证实被告人李大伟无违法犯罪记录。
13、到案经过、侦破报告，证实被告人李大伟的到案和案件侦破情况。
14、被告人李大伟住所地社区矫正机构评估认为其具备适用社区矫正的条件。
本院认为，被告人李大伟违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可进行烟草经营活动，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。
根据我国刑法规定，犯非法经营罪，情节严重的（非法经营烟草专卖品数额在五万元以上），应处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金。被告人李大伟非法经营数额为226678.50元，对被告人李大伟应在上述法定刑幅度以内判处刑罚。
本院在对被告人李大伟的量刑过程中，充分考虑以下量刑情节：1、到案后如实供述自己罪行，系坦白，可以从轻处罚；2、系初犯，可以酌情从轻处罚；3、已经着手实行犯罪，由于被告人意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以从轻处罚。综上，本院认为被告人李大伟犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以依法对其宣告缓刑。公诉机关提出的量刑建议适当，本院予以采纳。
根据被告人犯罪行为的动机和目的、犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十一条及最高人民法院、最高人民检察院关于《办理非法生产、销售烟草专卖品等形式案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
被告人李大伟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 赵梅香
人民陪审员 王建珍
人民陪审员 王法文
二〇一七年九月五日
书 记 员 时晓捷