广西壮族自治区贺州市八步区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂1102民初3175号原告：贺州市广龙汽车维修有限公司，住所地：广西贺州市八步区三加村三加片23号。法定代表人：潘献忠，公司总经理。委托代理人：李汝幸，广西致恭律师事务所律师。被告：谈雪冰，男，1978年5月5日出生，汉族，住贺州市八步区。委托代理人：马德艳，广西灵丰律师事务所平桂分所律师。原告贺州市广龙汽车维修有限公司诉被告谈雪冰劳动争议纠纷一案，本院于2016年9月12日受理后，依法组成由审判员袁好新担任审判长，代理审判员莫艳学、人民陪审员黎琼珍参加的合议庭，于2016年10月26日公开开庭进行了审理。书记员廖凤桂担任法庭记录。原告贺州市广龙汽车维修有限公司的委托代理人李汝幸、被告谈雪冰及其委托代理人马德艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：一、仲裁裁决原告贺州市广龙汽车维修有限公司（以下简称贺州广龙汽修公司）支付被告谈雪冰未签订书面劳动合同的二倍工资差额21450元，仲裁程序违法。1、被告谈雪冰申请仲裁的是工伤保险待遇劳动争议。未签订书面劳动合同属于另一个劳动争议纠纷事由，与给付工伤保险待遇劳动争议无关联。仲裁委不应合并审理裁决，仲裁程序违法。2、被告谈雪冰是在6个月的试用期内发生的工伤事故，尚待签订书面合同的时间，因此，不能由此认定原告与被告未签订书面合同。3、被告在原告贺州市广龙汽车维修有限公司试用期工作才6个月就发生了工伤事故，但仲裁裁决书第7页认定原告应当支付被告2015年6月至12月中旬期间因未签订无固定期限书面劳动合同二倍工资，显然没有法律依据。根据《劳动合同法》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已经订立无固定期限劳动合同。”依照本法规定，签订无固定期限劳动合同，必须工作期限满一年以上，而被告工作未满一年，仲裁委裁决原告支付被告2015年6月至12月中旬期间未签订无固定期限书面劳动合同二倍工资，缺乏事实和法律依据。二、仲裁委裁决原告贺州市广龙汽车维修有限公司支付被告一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金19800元，工资的基数计算有误。1、原告贺州市广龙汽车维修有限公司支付被告的试用期工资是每月2600元，应当以月工资2600元为基数计算。仲裁委裁决以月工资3300元为基数计算一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金19800元，计算有误。2、被告提供唯一一张《工资条》证实其月工资3300元，该工资条是被告伪造的。原告贺州市广龙汽车维修有限公司从未制作过工资条。被告在试用期内，原告均以现金形式直接发放工资。原告对其《工资条》真实性提出异议。仲裁裁决书的第5页也认定该证据无原告贺州广龙汽修公司的盖章，仲裁委不予确认，但在仲裁裁决书第7页又认定被告离职前的月工资为3300元。仲裁委在前面已经否定了被告月工资3300元的工资条，后又凭什么证据确认被告月工资3300元？显见，仲裁委的裁决先后矛盾。三、被告谈雪冰身为试用期的管理人员，没有合理安排汽修人员的工作，私自批准汽修人员请假，造成维修的车辆积压，不能按期交付。在此情况下，被告作为管理人员，在未取得航吊操作资格证的前提下，无证上岗，无视安全制度，盲目操作，违章作业，最终导致其手指受伤事故的发生。被告对其受伤事故存在重大过错，且主观上具有明知无证上岗的故意，被告应对其自身遭受的经济损失承担主要责任。综上，仲裁裁决不公，认定事实错误，程序违法，特向本院提起诉讼，请求判令：1、不予支持被告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资差额21450元、一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金19800元的诉讼请求。2、本案诉讼费由被告承担。原告对其主张和陈述事实在举证期限内向法庭提交的证据有：1、仲裁裁决书送达回证复印件1份，证明原告贺州市广龙汽车维修有限公司在法定期限即收到仲裁裁决书之日起15日内起诉。2、贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书复印件1份，证明原告不服该裁决向法院提起诉讼。3、关于谈雪冰受伤情况的说明、关于谈雪冰受伤情况的说明及公司评价各1份（复印件），证明：①该证据是被告谈雪冰在申请工伤认定时提交工伤认定部门的材料；②被告为原告试用期的管理人员，没有合理安排汽修人员工作，私自批准汽修人员请假，造成维修车辆积压，不能按期交付。在此情况下，被告作为管理人员，在未取得航吊操作资格证的前提下，无证上岗，无视安全制度，盲目操作，违章作业，最终导致其手指受伤事故的发生。被告对其受伤事故存在重大过错，且主观上具有明知无证上岗的故意，被告应对其自身遭受经济损失承担主要责任。被告辩称：一、被告请求原告支付未签订书面劳动合同的二倍工资、工伤待遇的主张同属劳动争议，仲裁程序并不违法。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，请求支付未签订书面劳动合同的二倍工资、工伤待遇均属于劳动争议，为劳动人事争议仲裁委员会受理范围，且现行法律中并未规定多项劳动争议事项不能同时请求，同时审理。原告的说辞是对劳动争议的故意曲解。因此，仲裁程序合法。二、原告未与被告签订书面劳动合同，应当支付二倍工资差额36300元。原告于2015年4月7日正式营业，被告于2015年10月26日发生工伤事故，至申请仲裁时止，双方仍未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”可知，原告称被告发生工伤事故时处于6个月的试用期，尚待签订劳动合同，完全是歪曲事实，违法事实已然明了。根据原告在仲裁庭审中陈述“申请人与被申请人公司尚未就是否解除劳动合同协商一致，被申请人也从未向申请人宣布、送达解除或终止劳动合同的决定。因此，劳动合同至今未解除……”即证明截止到2016年6月26日，原告认为与被告仍存在劳动关系，因此，仲裁裁决书认定劳动合同关系于2015年12月解除是错误的。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条“有下列情形之一的，依照劳动合同法规定的条件、程序，劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同：（五）用人单位未及时足额支付劳动报酬的；（六）用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（十）用人单位违反法律、行政法强制性规定的；”因此，被告申请仲裁时即2016年5月12日已提出解除劳动合同。原告签收应诉通知书是2016年5月27日，因此劳动合同已于2015年5月27日解除。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”之规定，原告应当向被告支付2015年5月9日—2016年4月9日共计11个月的二倍工资差额，即3300元/月×11月=36300元。三、原告应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金共计4950元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，原告应当向被告支付1.5个月工资的经济补偿金，即4950元（3300元/月×1.5月）。四、原告应当支付被告工伤待遇各项赔偿共计89455元。经鉴定，被告的劳动功能障碍为伤残十级。根据《工伤保险条例》的相关规定，原告应当赔偿被告：①劳动能力伤残等级鉴定费：250元；②住院伙食补助费：15元/天×7天=105元；③停工留薪：3300元/月×6月=19800元；④一次性伤残补助金：3300元/月×7月=23100元；⑤一次性工伤医疗补助：3300元/月×8月=26400元；⑥一次性伤残就业补助：3300元/月×6月=19800元；以上6项共计89455元。五、被告的工资收入一般是3500元，但现存的工资条显示工资为3300元，原告如果认为被告的工资是每月2600元，应当对此举证。六、对于工伤赔偿，由用人单位承担无过错责任。被告为其辩驳主张在举证期限内向法庭提交的证据有：1、贺州市广龙汽车维修有限公司工作证、谈雪冰名片、贺州市广龙汽车维修有限公司服务站员工通讯录，证明被告谈雪冰的职务是贺州市广龙汽车维修有限公司服务站长。2、贺州市广济医院入院记录、出院记录、××诊断证明书，证明：①被告谈雪冰因工受伤的伤情诊断为：左食指、中指末节指骨开放性骨折；左食指、中指末节背伸肌腱断裂。②住院医疗时间为2015年10月26日2015年11月2日，共7日。3、《贺州市人力资源和社会保障局工伤认定决定书》（贺人社平工认字[2016]6号），证明贺州市人力资源和社会保障局对谈雪冰的左食指、中指末节指骨开放性骨折；左食指、中指末节背伸肌腱断裂，予以认定为工伤。4、贺州市劳动能力鉴定委员会《劳动能力鉴定结论书》（贺劳鉴工伤字[2016]23号），证明经贺州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告谈雪冰的劳动功能障碍为：伤残十级。5、工资条，证明被告谈雪冰的月平均工资为3300元。6、广西壮族自治区政府非税收入专用收据，证明劳动能力伤残等级鉴定费为250元。经庭审质证，被告对原告提交的证据1、2的真实性无异议。对原告提交的证据3的真实性有异议，该证据是原告单方面出具的，原告处没有任何人有航吊操作资格证，公司还照常进行这项业务，工伤责任适用无过错归责原则，公司应当承担责任。原告对被告提交的证据1的真实性无异议，对证明内容有异议，被告担任服务站长还在试用期内。对被告提交的证据2、3、4、6无异议。对被告提交的证据5有异议，被告试用期的工资是2600元，不是3300元，原告没有制作过工资条，被告提交的工资条是被告伪造的。本院对证据的分析认证：原告提供的证据1、2，被告无异议，本院予以认定。原告提供的证据3，被告有异议，该组证据是原告单方面出具，不符合证据的三性规则，本院不予认定。被告提供的证据1，原告对真实性没有异议，本院对该证据真实性予以认定。被告提供的证据2、3、4、6，原告无异议，本院予以认定。被告提供的证据5是打印件，没有原告盖章，且原告有异议，本院不予认定。综合全案证据及当事人陈述，本院确认以下法律事实：贺州市广龙汽车维修有限公司于2015年4月7日经贺州市工商行政管理局批准注册登记成立。被告在原告公司的职务为站长，被告入职时原告没有与其签订书面劳动合同，也没有为被告缴纳社会保险。双方口头约定被告的月工资，原告以现金形式支付，但原告没有为被告缴纳工伤保险。2015年10月26日，被告在原告公司工作的过程中被压伤手指，当日被送往贺州广济医院住院治疗，住院期间医疗费由原告支付。2015年11月2日，被告出院，出院医嘱为：1、术后两周后拆线，两个月后拆内固定克氏针。2、保持伤口清洁，不适随诊。被告出院后继续回到原告处上班。2015年12月中旬，原告以被告无法工作为由通知被告回家休养，此后被告便一直在家。在此期间，原告仅发放被告工资至2015年11月。2016年1月26日，贺州市人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》，认定被告为工伤。2016年4月27日，贺州市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论书》，鉴定被告劳动功能障碍为伤残拾级。被告收到《工伤认定决定书》与《劳动能力鉴定结论书》后，向原告表示辞职，并向贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请。贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会于2016年8月24日作出贺八劳人仲案字〔2015〕第36号仲裁裁决书，原告于2016年8月30日签收仲裁裁决书后，不服仲裁裁决，于2016年9月12日向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：1、被告以原告未与其签订书面劳动合同为由，要求原告支付二倍工资差额36300元，是否有事实和法律依据？2、被告以解除原、被告劳动关系为由要求原告支付经济补偿金4950元是否有事实和法律依据？3、被告要求原告支付住院伙食补助费105元是否有事实和法律依据？4、被告要求原告支付一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金19800元、劳动能力伤残等级鉴定费250元、停工留薪期工资16500元是否有事实和法律依据?关于被告以原告未与其签订书面劳动合同为由，要求原告支付二倍工资差额36300元，是否有事实和法律依据的问题。贺州市广龙汽车维修有限公司于2015年4月7日依法注册登记成立，被告谈雪冰入职后，原告一直没有与其签订书面劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”、第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，原告自被告入职后没有与被告签订书面劳动合同，原告应当从用工之日起满一个月的次日起支付被告因未签订书面劳动合同的二倍工资。被告入职时间为2015年4月7日，2015年12月中旬开始，被告不再继续为原告提供劳动，原告亦不再支付被告劳动报酬，原、被告之间不存在用工行为，已事实上解除劳动关系。被告于2016年5月12日向贺州市八步区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，被告请求原告支付因未签订书面劳动合同的二倍工资应从被告知道或应当知道其权利被侵害之日起一年内提起仲裁申请。原告应当支付被告2015年5月12日起至2015年12月中旬期间因未签订书面劳动合同的二倍工资。关于被告的月工资标准，原告以现金方式支付被告月工资，原告作为用人单位，员工的工资报酬作为原告成本支出应当有相应的记录凭证，原告称发放工资没有记录，本院不予采信。原告未提供被告的月工资凭证，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”的规定，原告应承担举证不能的不利后果，故被告主张离职前的月工资为3300元，本院予以确认。扣除原告已支付给被告的月工资，原告还应当支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额共计23100元（3300元×7个月=23100元），原告诉请超过该数额的部分，本院不予支持。关于被告以解除原、被告劳动关系为由要求原告支付经济补偿金4950元是否有事实和法律依据的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……”、第三十八条第一款“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制服违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”及第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，原告没有为被告缴纳工伤保险，且原、被告双方已解除劳动关系，被告主张原告支付其经济补偿金，符合法律规定。被告离职前的月工资是3300元，原告应当向被告支付1个月工资的经济补偿，即3300元（3300元×1个月=3300元）。关于被告要求原告支付住院伙食补助费105元是否有事实和法律依据的问题。被告于2015年10月26日住院，于2015年11月2日出院，住院7天，根据《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》第二条第一款规定，原告应当支付被告住院期间伙食补助费105元（15元×7天=105元）。关于被告要求原告支付一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金19800元、劳动能力伤残等级鉴定费250元、停工留薪期工资16500元是否有事实和法律依据的问题。被告受伤后经贺州市人力资源和社会保障局认定为工伤，并由贺州市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残拾级。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《广西壮族自治区实施办法》第二十四条的规定，原告应当支付被告一次性伤残补助金23100元（3300元×7个月=23100元）、一次性工伤医疗补助金26400元（3300元×8个月=26400元）、一次性伤残就业补助金19800元（3300元×6个月=19800元），劳动能力伤残等级鉴定费250元。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，结合被告的伤势情况，被告主张停工留薪期工资19800元，本院酌情支持1650元（3300元×0.5个月=1650元）。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《广西壮族自治区实施办法》第二十四条之规定，判决如下：一、原告贺州市广龙汽车维修有限公司支付被告谈雪冰未签订书面劳动合同的二倍工资差额23100元。二、原告贺州市广龙汽车维修有限公司支付被告谈雪冰解除劳动关系的经济赔偿金3300元。三、原告贺州市广龙汽车维修有限公司支付被告谈雪冰一次性伤残补助金23100元、一次性工伤医疗补助金26400元、一次性伤残就业补助金19800元、停工留薪期工资1650元。四、原告贺州市广龙汽车维修有限公司支付被告谈雪冰劳动能力伤残等级鉴定费250元、住院期间伙食补助费105元。案件受理费10元（原告已预交），由原告贺州市广龙汽车维修有限公司担。上述应付款项，债务人应在本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。债权人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。审 判 长  袁好新代理审判员  莫艳学人民陪审员  黎琼珍二〇一七年一月十六日书 记 员  廖凤桂