黄石市下陆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）鄂0204刑初12号
公诉机关黄石市下陆区人民检察院。
被告人曹某甲,因参与赌博于2010年9月14日被黄石市公安局开发区分局行政拘留十日。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年4月13日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，同年5月19日经黄石市下陆区人民检察院批准逮捕，同日由黄石市公安局下陆分局执行逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
被告人曹某乙,因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年4月13日被黄石市公安局下陆分局刑事拘留，经该局决定于同年5月8日被监视居住，同年11月9日经黄石市下陆区人民检察院决定监视居住，同日由大冶市公安局执行。本院于2018年1月24日决定对其逮捕，同日由黄石市公安局下陆分局执行逮捕。现羁押于黄石市第一看守所。
辩护人明旭、杨春际，湖北湛月律师事务所律师。
黄石市下陆区人民检察院以下检刑诉[2017]140号起诉书指控被告人曹某甲、曹某乙犯容留他人吸毒罪、被告人曹某甲犯贩卖毒品罪，于2018年1月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，黄石市下陆区人民检察院指派代理检察员张细卫出庭支持公诉，被告人曹某甲、曹某乙及其辩护人明旭、杨春际到庭参加了诉讼，现已审理终结。
公诉机关指控：2017年4月11日凌晨1时许，被告人曹某乙酒后与黄石市团城山“孔府佳人”娱乐会所经理周某（另案处理）联系，表示要到会所开房吸毒，周某安排其到8309号包厢。曹某乙乘坐出租车到达后，向周某购买了“半节”（约20余克）价值4000元人民币的氯胺酮（俗称“K粉”），放在包厢内茶几上托盘中，并邀约被告人曹某甲等人到包厢共同吸食，后陆续有多人被邀请至该包厢共同吸食毒品。期间，曹某乙认为不够刺激，便向曹某甲赊购2包（每包约1克）“开心水”供大家吸食。曹某甲便联系“三胖”（另案处理）向其赊购2包“开心水”，到包厢后用可乐稀释供大家吸食。后曹某乙认为量不够，再次向曹某甲购买2包“开心水”，于是曹某甲便再联系“三胖”让其送2包“开心水”到包厢，并让其女友李某（另案处理）给其现金人民币3000元，曹某甲当面数给“三胖”，再让李某用微信转账人民币1000元给“三胖”，共支付给“三胖”人民币4000元。曹某甲也用可乐稀释“开心水”供包厢内人员吸食。当日13时许，曹某乙用微信转账给曹某甲人民币4800元以支付购买“开心水”的费用。15时许，因8309号包厢中的音响故障，曹某乙便联系周某修理，被告知无法短时间修好的情况下，曹某乙用微信支付给周某人民币4000元，安排部分人员转到8311号包厢中继续吸食毒品。次日6时许，黄石市公安局下陆分局民警在该会所8309、8311号包厢抓获被告人曹某乙、曹某甲，另抓获吸毒人员26人，在现场的托盘内查获了白色粉末，从“灵芝”字样的塑料袋与2L装百事可乐饮料中查获了液体毒品疑似物。被告人为组织此次容留他人吸毒活动支付包厢费、购买毒品费、DJ费、饮料费等费用共计人民币10200元左右。经理化鉴定，当日现场查获白色粉末重3.21克，从中检出氯胺酮成份；从查获的液体毒品疑似物中检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成份。
为证实上述指控的事实，公诉机关当庭向法庭出示并宣读了以下证据：1、行政处罚决定书、到案经过、通话记录等书证；2、现场查获白色粉末（照片）、2L装百事可乐瓶（照片）、吸管等物证；3、证人侯某、李某、胡某、刘某等人的证言；4、视听资料、电子数据（照片）；5、理化鉴定书；6、被告人曹某甲、曹某乙的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人曹某甲、曹某乙容留多人吸毒，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人曹某甲贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人曹某甲一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，应当数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人曹某甲在庭审中对公诉机关指控其犯容留他人吸毒罪表示认罪，对贩卖毒品罪表示不认罪，并且辩称：1、购买4包“开心水”的钱是被告人曹某乙出的，其是在被告人曹某乙向其微信转账4800元之后帮被告人曹某乙购买毒品的；2、其从“三胖”手中购买毒品，在支付3000元现金和1000元微信转账之后，又将其身上的800元私房钱独自交给了“三胖”，共计支付了4800元用于购买4包“开心水”。
被告人曹某乙在庭审中自愿认罪且对指控的犯罪事实无异议。
辩护人明旭、杨春际的辩护意见是：1、被告人曹某乙在罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行，依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，应认定被告人曹某乙具有自首情节；2、被告人曹某乙容留他人吸毒的次数仅一次，且没有以牟利为目的，主观恶性较小，社会危害性不大，属于情节轻微，依法可以从轻处罚；3、被告人曹某乙系初犯，且当庭悔罪，可以酌情予以从轻处罚。
经审理查明：2017年4月11日凌晨1时许，被告人曹某乙与黄石市团城山“孔府佳人”娱乐会所负责人周某联系，表示要到会所开房吸毒，周某将其安排至8309号包厢。被告人曹某乙乘坐出租车到达“孔府佳人”，在8309号包厢向周某要来了“半节”氯胺酮，放在包厢茶几上的托盘中用于吸食。
随后，被告人曹某乙邀约被告人曹某甲以及吸毒人员侯某等人到包厢中共同吸食毒品，并让曹某甲为其赊购2包“开心水”带至包厢中，被告人曹某甲便联系“三胖”向其赊购了2包“开心水”，带到包厢用可乐稀释后供大家吸食。在曹某甲、侯某来到8309号包厢之后，又陆续有多人被邀请至该包厢共同吸食毒品。期间，被告人曹某乙向被告人曹某甲提出再购买2包“开心水”，并于当日13时许用微信向被告人曹某甲转账人民币4800元作为一共购买4包“开心水”的费用。被告人曹某甲随即再次联系“三胖”让其送2包“开心水”到包厢外，并让其女友李某给其现金人民币3000元，被告人曹某甲当面将3000元现金数给“三胖”，然后再用李某手机登录微信向“三胖”转账人民币1000元，共计支付给“三胖”人民币4000元。之后被告人曹某甲仍用可乐稀释“开心水”供包厢内人员吸食。
当日15时许，因8309号包厢中的音响发生故障无法短时间修好，被告人曹某乙便联系周某要求换包厢，经协调将部分人员安排到8311号包厢中继续吸食毒品，被告人曹某乙则用微信向周某转账人民币4000元以支付包厢费用。
次日6时许，黄石市公安局下陆分局民警在该会所8309、8311号包厢抓获被告人曹某甲、曹某乙，另抓获吸毒人员26人，在现场的托盘内查获了白色粉末，从“灵芝”字样的塑料袋与2L装百事可乐饮料瓶中查获了液体毒品疑似物。
经理化鉴定，当日现场查获的白色粉末重3.21克，从中检出氯胺酮成份；从查获的液体毒品疑似物中检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成份。
以上事实，有经法庭举证、质证的下列证据予以证明，本院予以确认：
1、现场查获白色粉末（照片）、2L装百事可乐瓶（照片）、吸管等物证，证实现场查获的物品情况。
2、户籍信息，证明被告人曹某甲、曹某乙的基本信息；抓获经过，证实被告人曹某甲、曹某乙及侯某、李某等28人在“孔府佳人”会所包厢被公安机关抓获的情况；行政处罚决定书，证实被告人曹某甲、曹某乙以及侯某、李某等人在“孔府佳人”会所8309、8311号包厢内聚众吸食毒品被行政处罚的情况；证据保全清单、扣押清单、调取证据清单，证实公安机关扣押毒品疑似物等涉案物品，以及调取“孔府佳人”会所监控视频的情况；案件照片，证实被告人曹某乙向曹某甲某1信转账4800元、向周某微信转账4000元以及被告人曹某甲向名为“OUMEIJA、Charminglove”的微信账号转账1000元的情况；客户话单明细，证实被告人曹某甲及其女友李某手机通话情况。
3、证人周某、何某的证言，证实2017年4月11日凌晨，被告人曹某乙打电话给周某表示要到“孔府佳人”开包厢吸毒，随后被告人曹某乙开了8309号包厢。周某、何某不久后也到8309号包厢中与曹某乙碰面，周某拿出半节“K粉”放在茶几上吸食，不久后二人离开包厢。当日下午，被告人曹某乙用微信向周某转账4000元支付了包厢费。
4、证人程某（“孔府佳人”会所营销经理）的证言，证实2017年4月11日凌晨至12日凌晨，有人在“孔府佳人”8309、8311号包厢吸食“K粉”，并且听说此次活动是被告人曹某乙开包厢组织的。另外，会所负责人周某在3月底提出8309、8311号包厢用于招待关系好的客人，有人想吸食毒品也带到该包厢。
5、证人李某的证言，证实被告人曹某甲在2017年4月11日凌晨接到一个外号叫“太子”的人的电话，让其到“孔府佳人”会所玩，并让其带2包“东西”，被告人曹某甲便开车带李某到大冶矿委附近，曹某甲独自下车一段时间后再次返回车上，并告诉李某其刚从别人车上拿了“东西”。随后，二人到达“孔府佳人”会所，在包厢内曹某甲将拿的“东西”用可乐勾兑后饮用。当日下午“太子”通过手机转账4800元给曹某甲，再由曹某甲将钱转给凌晨卖“东西”给他们的人。后来在会所包厢外的走廊，曹某甲当着李某的面数了3000元现金交到那名卖“东西”的人手中，接着又用微信转了1000元到对方微信账号，对方收到钱后又给了曹某甲2包袋装物品。曹某甲一共给了卖“东西”的人4000元钱。
6、证人侯某的证言，证实2017年4月11日凌晨1时许，被告人曹某乙打电话邀其到“孔府佳人”会所8309号包厢玩。其到该包厢后看到茶几上的玻璃盘内放有“K粉”，其与曹某乙及包厢内其余的人都吸食了“K粉”。期间，曹某乙打电话约“老干”来玩，并让“老干”想办法弄两包“开心水”带来。半小时后，“老干”和他女友李某就到了8309号包厢，“老干”从裤子口袋拿出来2包“开心水”，并用可乐冲泡“开心水”。其不知道二人是怎么谈的，但后来看到曹某乙给“老干”转了账。后来包厢设备出问题，曹某乙打电话和会所主管沟通之后换到了8311号包厢，8309、8311号包厢都是曹某乙订的。
7、证人刘某、胡某等人的证言，证实2017年4月11日其应朋友邀请，到“孔府佳人”会所8309或8311号包厢玩，两个包厢的人互相窜动，包厢内的大部分人都吸毒了，毒品有“K粉”和“开心水”。
8、被告人曹某甲于2017年4月13日在黄石市公安局下陆分局团城山派出所的供述，证实2017年4月11日凌晨，被告人曹某甲接到被告人曹某乙的电话让其到“孔府佳人”会所玩，并让其帮忙赊购2包“开心水”。被告人曹某甲便联系“三胖”，在大冶城关一带从“三胖”手中赊购了2包“开心水”，然后和女友李某一起赶到会所8309号包厢，在包厢内拿出“开心水”用可乐冲泡供大家饮用。当日中午，被告人曹某乙向被告人曹某甲表示还要2包“开心水”，并且给曹某甲某1信转了4800元钱。之后，曹某甲再次联系“三胖”，在包厢的走廊处给了“三胖”现金3000元、微信转账1000元，然后“三胖”将2包“开心水”塞给曹某甲，曹某甲在包厢门口将毒品交给了曹某乙。
9、被告人曹某乙的供述，证实2017年4月11日凌晨，被告人曹某乙打电话给周某预订包厢后便坐车来到“孔府佳人”会所，之后进入了8309号包厢。在包厢内曹某乙向周某要毒品，周某便从其黑色钱包中拿出半节“K粉”交给曹某乙。曹某乙接着便打电话约来了侯某、“老干”，其他的人则是侯某和“老干”约来的，这些人在包厢内吸食了“K粉”和“开心水”。当日中午，8309号包厢音响坏了，曹某乙通过周某协调转到了8311号包厢，并通过微信转账支付了4000元包厢费用。“老干”一共拿来了4包“开心水”，曹某乙通过微信转账支付了“老干”4800元费用。
10、湖北省黄石市计量检定测试所测试证书，证实公安机关在案发当日从现场查获的白色粉末净重3.21克；黄石市公安司法鉴定中心（黄）公（刑）鉴（化）字[2017]088、095号理化鉴定书，证实从公安机关扣押的液体毒品疑似物中检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成份，从扣押的白色粉末中检出氯胺酮成份。
11、辨认笔录，证实被告人曹某乙辨认周某、证人何某辨认曹某乙、侯某的情况；现场勘查记录、现场照片，证实公安机关勘查案发现场的情况。
本院认为，被告人曹某甲违反国家对毒品的管制规定，实施贩卖毒品行为，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人曹某乙容留多人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。
对于公诉机关指控被告人曹某甲某2成容留他人吸毒罪的公诉意见，经查认为，容留他人吸毒罪，是指为他人吸食、注射毒品提供场所的行为。“容留”是指允许他人在自己管理的场所长期或短期吸食、注射毒品或者为他人吸食、注射毒品提供场所的行为。结合全案证据，证实2017年4月11日凌晨1时许，被告人曹某乙通过“孔府佳人”会所负责人周某到会所开了8309号包厢吸毒，并邀约被告人曹某甲以及吸毒人员侯某等人到包厢中共同吸食毒品。当日15时许，被告人曹某乙因8309号包厢音响故障将部分人员安排到8311号包厢中继续吸食毒品，并用微信向周某转账人民币4000元用于支付包厢费用。上述过程表明被告人曹某乙系提供场所的实际出资者，该场所在吸毒过程中实际由被告人曹某乙管理控制，被告人曹某甲是受被告人曹某乙邀约来到该场所的，因此，本院认为被告人曹某甲没有实施为他人吸食、注射毒品提供场所的行为，不符合容留他人吸毒罪的构成要件，被告人曹某甲不构成容留他人吸毒罪。故对上述公诉意见，本院不予采纳。
对于被告人曹某甲提出其从“三胖”手中购买4包“开心水”，共计支付了4800元，其不构成贩卖毒品罪的辩解意见，经查认为，结合本案被告人供述、证人证言、案件照片（转账记录），证实被告人曹某乙分两次向被告人曹某甲提出购买共计4包“开心水”，并向其微信转账4800元用于购买上述毒品，而被告人曹某甲以现金3000元和微信转账1000元，共计人民币4000元的价格从“三胖”处先后购买了4包“开心水”，并从中获利，其行为符合贩卖毒品罪的构成要件。故对上述辩解意见，本院不予采纳。
对于辩护人明旭、杨春际提出应认定被告人曹某乙有自首情节的辩护意见，经查认为，根据《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》的规定“罪行未被有关部门、司法机关发觉，仅因形迹可疑被盘问、教育后，主动交代了犯罪事实的，应当视为自动投案，但有关部门、司法机关在其身上、随身携带的物品、驾乘的交通工具等处发现与犯罪有关的物品的，不能认定为自动投案”，本案中公安机关在犯罪现场查获了与被告人曹某乙犯罪行为有关的毒品，因此被告人曹某乙的行为不属于自动投案，不符合自首的构成要件。故对上述辩护意见，本院不予采纳。
归案后，被告人曹某乙如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款的规定，判决如下：
一、被告人曹某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一七年四月十三日起至二○一八年四月十二日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；
二、被告人曹某乙犯容留他人吸毒罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从二○一八年一月二十四日起至二○一八年六月二十七日止，罚金于本判决生效之日起三十日内缴纳）；
三、对公安机关查获的涉案毒品予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黄石市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭 京
人民陪审员 周绍明
人民陪审员 方三安
二〇一八年二月十一日
法官 助理 吕 蕾
书 记 员 汪群超