福建省长汀县人民法院
民 事 判 决 书
（2018）闽0821民初7号
原告：福建省中木建设集团有限公司（统一社会信用代码91350430735669303D），住所地福建省建宁县濉城镇荷花东路亿兴大厦（城关小学南侧）。
法定代表人：温秋金，总经理。
委托诉讼代理人：陈良明，福建汀龙律师事务所律师。
被告：福建优力德电梯制造有限公司（统一社会信用代码91350821561658021K），住所地福建省长汀县经济开发区工业新区。
法定代表人：卓东照，总经理。
委托诉讼代理人：林天四、廖慧芳，福建同荣仁律师事务所律师。
原告福建省中木建设集团有限公司（以下简称中木公司）与被告福建优力德电梯制造有限公司（以下简称优力德公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈良明、被告委托诉讼代理人林天四、廖慧芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
中木公司向本院提出诉讼请求：1.判令优力德公司立即支付尚欠中木公司的工程款2,510,327元，并支付自2017年3月25日起至款项支付完毕止按年利率6%计算的利息；2.判令优力德公司返还尚欠中木公司的履约保证金300,000元；3.判决确认中木公司对涉案工程拍卖款享有优先受偿权。事实和理由：2011年1月30日，中木公司与优力德公司签订《建设工程施工合同》，约定优力德公司将优力德电梯和试验塔项目的4号、5号、7号、9号厂房，10号仓库及信息中心、配电房、公厕工程发包给中木公司承建施工，工程内容为该项目的土建、钢结构、装修及安装工程，合同价款按总价包干制，含税造价为21,370,000元。中木公司依约支付了履约保证金2,000,000元。合同签订后中木公司如期施工。同年8月，优力德公司因急需开业投产，在工程尚未竣工验收的情况下要求进场安装生产设备，中木公司于2011年8月6日将工程提前交付给优力德公司使用，优力德公司的法定代表人卓明毅签字交接。期间，优力德公司以预付方式将工程款支付到中木公司及施工人曾小模账户，截止到2012年12月底合计支付10,543,500元，经催要后又于2013年底支付1,500,000元，合计支付12,043,500元。剩余工程款优力德公司拒不支付，并要求对工程结算审核。经双方口头协商一致，同意由第三方进行工程造价结算审核。2016年3月22日，优力德公司授权委托林炳鸾作出审核结果，该项目工程审核后的工程款为14,553,827元。至2012年12月优力德公司已向中木公司退回1,700,000元保证金，剩余300,000元保证金拒不退还。
优力德公司辩称，1.除了中木公司确认的优力德公司已付工程款12,043,500元，优力德公司法定代表人卓东照另通过个人账户向中木公司支付了500,000元工程款，合计支付了12,543,500元。2.中木公司收到工程款后至今未向优力德公司提供任何发票。根据《建设工程施工合同》专用条款第26条第7款约定，中木公司应向优力德公司提供已收工程款同等金额的正式发票，在发票提供前，优力德公司有权拒绝支付剩余工程款。3.林炳鸾作为优力德公司的受托人，其作出的审核结果及相关材料应向优力德公司提交和报告，但优力德公司从未收到。优力德公司出具的《授权委托书》中无林炳鸾签字，中木公司提供的《工程结算审核结果通知书》、《审核说明》、《审核汇总表》和《工程审核书》等材料上“林炳鸾”的签字是否为其本人所签无法确认，因此中木公司提供的上述材料无法证明涉案工程的总造价。4.涉案工程是否提前交付使用无法确认。从中木公司提供的《工程提前交付使用证明》上看，卓明毅的签字与《建设工程施工合同》中的签名字迹明显不一致，无法确认该证明为卓明毅本人所签，因此无法证明涉案工程提前交付使用，且优力德公司现任法定代表人卓东照自2014年接手公司后，优力德公司从未使用过该工程。5.涉案工程尚未完工，且尚未竣工验收，中木公司尚未向优力德公司提供完整的工程竣工结算资料及竣工备案，按合同约定优力德公司只需支付85%的工程款，优力德公司现已足额支付。综上，在中木公司提供同等金额发票之前，优力德公司有权拒绝支付工程款。
对于当事人没有争议的事实、证据，本院予以确认。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.优力德公司的法定代表人卓东照是否还向中木公司支付了500,000元工程款，因优力德公司未提供证据佐证，且中木公司予以否认，优力德公司这一主张无证据支持不予认定。2.关于涉案工程是否提前交付使用的问题，中木公司提供了中木公司与优力德公司共同签署的《工程提前交付使用证明》佐证，优力德公司虽认为该证明上卓明毅的签名与《建设工程施工合同》上的签名不一致，真实性无法确认，但又对该签字的真实性不申请司法鉴定。本院认为，签名是否真实仅凭眼观并无法正确判定，该抗辩无证据支持依法不成立，本院予以采信中木公司提交的此份证据，并依法认定涉案工程提前交付使用的事实。3.关于中木公司提供审核人为林炳鸾签署的《工程结算审核结果通知书》《工程审核书》《优力德电梯制造和试验塔项目工程审核汇总表》是否真实有效的问题，优力德公司认为，林炳鸾未在授权书上签名，无法辨认上述证据中林炳鸾的签名是否真实，且优力德公司至今未收到上述材料。本院认为，因优力德公司对其向林炳鸾出具《授权委托书》的真实性无异议，故本院确认林炳鸾作为受托人已接受优力德公司的委托作为代理人办理涉案工程审核结算的事实。关于审核结果材料上林炳鸾签名是否真实的问题，优力德公司同样不申请鉴定亦未提供其他证据佐证，抗辩依法不成立，对于林炳鸾出具的上述审核材料的真实性，本院予以确认。至于优力德公司是否收到审核材料的问题，是委托人与受托人之间的内部问题，对外不具有对抗力。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2011年1月30日，优力德公司（发包人）与中木公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，合同内容包含三部分（即：第一部分协议书，第二部分通用条款，第三部分专用条款）。“第一部分协议书”约定的主要内容为：工程名称为福建优力德电梯制造和试验塔项目：4#、5#、7#、9#厂房，10#仓库及信息中心和配电房、公厕工程。工程内容：土建、钢结构、装修及安装工程等。合同工期：128天。合同价款：按总价包干，含税造价21,370,000元（已下浮16%）。“第二部分通用条款”约定：33.3条：发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。但双方另有约定的按约定处理。33.4条：……发包人在收到竣工结算报告及结算资料后56天内仍不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以由承包人申请人民法院将工程依法拍卖，承包人就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。“第三部分专用条款”约定：26.5条：……发包方收到承包方提交的按以上合同计价方式完整的工程竣工结算资料，经审核无异议后两个月内审核完毕，发包方确保工程款支付至审核后工程总造价的95%；26.6条：审核后工程总造价的5%作为质量保修金，质量保修金在质量缺陷责任期满一年后28天内退还质量保修金的50%，本工程质量缺陷责任期为二十四个月后28天内退还剩余质量保修金；26.7条：……承包人支取工程款时应提交同等金额的正式发票或税务收据；47条：承包方应将履约保证金贰佰万元于签订本合同后7日内存入福建优力德电梯制造有限公司账户……；履约保证金在工程量完成50%后15日内退还履约保证金的50%，工程竣工验收合格并取得建设主管部门竣工备案后一个月内无息退还剩余履约保证金。合同签订后，中木公司组织人员、设备进场施工。同年2月16日，中木公司向优力德公司账户存入履约保证金2,000,000元。同年8月6日，因优力德公司急需开业投产，中木公司将尚未竣工验收的工程提前交付给优力德公司使用。同年11月30日和2012年12月20日，优力德公司分三次共向中木公司退还履约保证金1,700,000元。截止于2013年底，优力德公司已向中木公司支付工程款共计12,043,500元，中木公司未提供相应的税务票据。2016年3月22日，优力德公司委托林炳鸾对中木公司承建的涉案工程进行审核结算。2017年2月26日，林炳鸾向中木公司出具《工程结算审核结果通知书》，确认审核后金额为14,553,827元。
本院认为，中木公司与优力德公司签订的《建设工程施工合同》是双方真实意思表示，不违反我国法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对双方当事人均有约束力，双方应诚信履约。工程竣工验收前，优力德公司因开业投产需要提前使用工程，双方签署工程提前交付使用证明，转移占有建设工程之日依法可视为工程竣工日期。优力德公司委托林炳鸾作为代理人以其公司名义办理工程结算所有事项，其代理行为产生的后果依法由委托人承受，作出的审核结果，中木公司已收持且无异议，优力德公司作为委托方以未收到代理人的审核材料为由否认审核事实与结果，抗辩理由不能成立。优力德公司作为委托人依法应承受代理行为所产生的法律后果，故应以审核结果的工程范围、工程总量、工程总造价向中木公司计付工程款。建设施工合同承建方的主要义务是提交建设工程，收取工程款后开具税务发票属附随义务，并不能产生先履行抗辩权。涉案《建设工程施工合同》虽然约定“承包人支取工程款时应提交同等金额的正式发票或税务收据”，但并未就是否产生先履行抗辩权作出特别约定，优力德公司并未就中木公司未开具发票的违约行为提出反诉，也未完全履行付款义务，且中木公司已当庭表示待优力德公司付清余款时一并提供发票，故优力德的拒付理由本院不予采纳。因合同已约定“审核后工程造价的5%作为质量保证金”，故质量缺陷责任期应从审核日期次日，即2017年2月27日开始计算。至原告起诉时（2018年1月2日），责任期未满一年，中木公司要求优力德公司支付全部余款的请求于合同约定不符，本院不予支持。优力德公司应付余款金额应按工程总造价的95%减去已付工程款的方式计算，即1,782,635.65元（14,553,827×95%-12,043,500）。剩余5%的工程款，中木公司可待质量缺陷责任期届满后另行主张。关于中木公司要求计付利息的请求，符合合同约定，且利率要求适当，本院予以支持。但起息日应根据《专用条款》第26.5条约定的最后付款期限确定。在合同中，通用条款属普通条款，专用条款属特别条款，若两者约定的内容不一致，应适用《专用条款》的约定处理，故利息的起算日应依“经审核无异议后两个月内审核完毕”的内容来确定，即起息日为2017年4月27日。关于中木公司要求确认对涉案工程拍卖款享有优先受偿权的问题，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题批复》规定，承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或合同约定竣工之日起算。该期限属于除斥期间，而中木公司起诉时已过6个月的期限，故对中木公司的该项诉请本院不予支持。中木公司要求退回剩余履约保证金的请求合法，证据确实充分，本院依法支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十三条、第二百八十六条、第二百八十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第三款、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题批复》第四条规定，判决如下：
一、福建优力德电梯制造有限公司应于判决生效之日起七日内向福建省中木建设集团有限公司支付尚欠工程款1,782,635.65元，并支付自2017年4月27日起至款项支付完毕止按年利率6%计算的利息。
二、福建优力德电梯制造有限公司应于判决生效之日起七日内向福建省中木建设集团有限公司返还履约保证金300,000元。
三、驳回福建省中木建设集团有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费29282元，减半收取14641元，由福建省中木建设集团有限公司负担4341元，福建优力德电梯制造有限公司负担10300元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于龙岩市中级人民法院。
审 判 员 刘曰祥
二〇一八年三月二十三日
法官助理 张秀荣
书 记 员 陈秀萍
附：本案所引用的法律条文及执行申请提示
一、《中华人民共和国合同法》
第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
第二百八十七条本章没有规定的，适用承揽合同的有关规定。
二、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：
(一)建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期;
(二)承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期;
(三)建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。
三、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题批复》
第四条建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。
四、执行提示
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。