辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）大民一终字第266号
上诉人（原审被告）：李晓东，男，××年××月××日生，××族。
委托代理人：刘波，系辽宁××××韵律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：赵铁住，男，1986年9月6日生××族。
委托代理人：于连河，系辽宁××××律师事务所律师。
原审原告赵铁柱与原审被告李晓东提供劳务者受害责任纠纷一案，辽宁省长海县人民法院于2013年12月6日作出（2013）长民初字第213号民事判决，李晓东不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人李晓东的委托代理人刘波、被上诉人赵铁柱及其委托代理人于连河到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告一审诉称：2012年4月，被告雇用原告在其个人承揽的老网场一处工地干工程时，原告在施工过程中不慎从桥板上跌落，将右手手腕摔伤，后经检查确诊为右手舟骨骨折，经过一段时间修养未见好转。2012年12月1日，经沈阳医学院奉天医院手术内固定后，于同年12月6日出院，原告为此共花医疗费人民币1.6万余元。原告在从事雇佣活动中遭受人身损害，被告作为雇主，应承担相应的赔偿责任。要求被告赔偿原告医疗费16098.6元、误工费20720元（4144元／月×5个月）、护理费4144元、住院伙食补助费250元、营养费1千元、鉴定费3695元，合计人民币45907.6元，扣除保险公司赔偿的人民币2千元，请求依法判令被告赔偿原告人民币43907.6元。
被告一审辩称：不同意原告的诉讼请求。1、原告没有证据证明其右手舟状骨骨折是2012年4月4日在被告处干活时造成的。原告在诉状中没有说明受伤的具体时间，其在鉴定时自述是2012年4月4日受伤，但根据被告的记工本记载，原告在4月4日和5日没有任何诊疗记录，经被告查证，2012年4月原告在长海县人民医院的诊疗记录只有一次，是2012年4月16日，原告当日被检查出所谓的右手舟状骨骨折，中间相隔10多天，显然不能确定原告的受伤是2012年4月4日造成的。原告从2012年4月4日到4月14日，一直在原告处干活，如果原告确在4月4日受伤骨折，这期间又怎么能够继续进行重体力劳动。另外，原告从2012年5月初至5月末，又在大连建谊预制件有限公司工作，如果其右手舟状骨骨折，怎么能继续干活。2、原告提供虚假证据进行司法鉴定，司法鉴定意见书不能作为判案的依据。原告提供鉴定的2012年4月16日的门诊手册是伪造的。如果确认原告有右手舟状骨骨折，应当提供相应的X光片和CT片子，但原告并没有提供。因此，司法鉴定意见书不能作为判案的依据。3、原告的受伤如果是在2012年4月4日造成的，为什么2012年12月份才去治疗，中间的几个月，原告一直在从事重体力劳动，原告为什么没有在受伤后就进行手术治疗？原告要求被告承担所谓的医疗费等相关的费用，没有正当的理由，也没有法律依据。请求依法驳回原告的诉讼请求。
一审法院审理查明：原告赵铁住于2012年3月开始受雇于被告李晓东从事个体劳动。2012年4月初，原告赵铁住在被告承揽的建设工地施工过程中，因不慎从施工的桥板上跌落，将右手手腕摔伤。原告赵铁住于当日在长海县人民医院检查后，没有对伤势做进一步治疗，继续在被告李晓东处工作至2012年4月14日。2012年4月16日，原告赵铁住因右手腕疼痛到长海县人民医院检查，经诊断怀疑为右舟骨骨折，并建议其去外地进一步确诊治疗。2012年4月17日，原告到普兰店市第二人民医院作CT扫描检查，意见为“右侧舟状骨骨折”。之后，原告又回到长海县大长山岛镇，继续从事个体劳动。2012年5月初，原告到王某某的“大连建谊预制件有限公司”干临时工，从事体力劳动至2012年5月末。此后原告仍然以个体从业者的身份打零工。2012年12月1日，原告赵铁住因右腕部疼痛，到沈阳医学院奉天医院住院治疗5天，经诊断为“右手舟骨陈旧性骨折”，支付手术费等医疗费用合计人民币16098.6元。经大连科华司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：1、针对本次损伤治疗、用药属合理。2、合理休治时间为伤后5个月。3、伤后一个月需陪护1人。4、伤后半个月需加强营养。5、不需后续治疗，如出现右舟状骨骨不连、骨坏死，另议。原告因司法鉴定支付鉴定费人民币3695元。
另查明：被告李晓东于2012年3月15日为原告赵铁住在中国人寿保险股份有限公司长海支公司投保了“国寿综合意外伤害保险”（吉祥卡（B款）投保单）。原告在沈阳医学院奉天医院治疗终结后，自己从该保险公司领取了保险赔偿金人民币2千元。
一审法院认为：原告赵铁住与被告李晓东在2012年3月至4月14日期间曾形成雇佣关系的事实双方均无异议，本案争议的焦点是原告的伤是否是在被告处从事雇佣活动所致以及如何确定合理费用和责任如何承担的问题。
首先，根据原告的陈述及其提供的证人证言，证实原告赵铁住在被告处从事雇佣活动中曾从桥板上跌落导致右手腕部受伤的事实，并有长海县人民医院的医疗手册和普兰店市第二人民医院的CT扫描检查报告、沈阳医学院奉天医院的诊断报告能够证明，原告赵铁住是在从事雇佣活动中导致右侧舟状骨骨折的事实，因被告亦无据证明系其他原因导致原告受伤，故对被告辩称的不能证明原告是在从事雇佣活动中致伤的意见不予采纳。
其次，根据司法鉴定意见和原、被告的质证意见，认定原告所支付的医疗费人民币16098.6元属合理费用，住院伙食补助费人民币250元（50元／天×5天）、鉴定费人民币3695元可认合理，营养费酌情认定人民币750元（50元／天×15天）。关于误工费，司法鉴定意见是原告的合理休治时间为伤后5个月，而实际上原告平时以打零工为主，其受伤后，仍然在原告处从事正常的体力劳动10天左右，之后又到别处打工，从原告受伤至其进行手术治疗的期间长达近8个月，因此，鉴定意见确定的休治时间与原告的实际误工情况不符，对原告要求给付5个月的误工费共计人民币20720元的诉请，不予支持；关于护理费，司法鉴定意见是伤后1个月需陪护1人，因前述理由，对原告要求给付护理费人民币4144元的诉请不予支持。
第三，原告赵铁住与被告李晓东是个人之间形成的劳务关系，应根据双方各自的过错承担相应责任。原告受伤后，到长海县人民医院对自己的伤势作了检查，但未按医嘱采取及时、有效的治疗措施，在经CT检查为右侧舟状骨骨折后，原告仍继续长时间从事劳务活动，其行为在客观上起到了加重损害后果、扩大损失的作用，故原告对其损失存在一定过错，应承担部分责任；被告李晓东作为雇主，对雇员负有安全保障义务，其对原告从事雇佣活动中所遭受的损失，应承担相应的赔偿责任。根据原、被告双方各自的过错程度，可确定原告承担自身损失的40％，被告承担60％。
综上，原告赵铁住在被告处从事雇佣活动中造成的伤害，被告李晓东应承担赔偿责任；由于原告自身存在过错致使损害结果扩大，可减轻被告的赔偿责任。确定原告的损失包括医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费合计人民币20793.6元。扣除原告已经领取的保险赔偿金人民币2千元，确定原告的合理费用为人民币18793.6元。据此判决：被告李晓东于本判决发生法律效力之日起10日内给付原告赵铁住医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费合计人民币11276.16元。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费及其它诉讼费用人民币1720元，由原告负担680元，被告负担1040元（此款原告已预交，被告负担部分在给付上述款项时一并付给原告）。
上诉人李晓东的上诉理由及请求是：1、原审认定事实错误，被上诉人没有证据证明其右手舟骨骨折是在上诉人处劳动过程中造成的，原审法院判决上诉人承担责任不当；2、被上诉人提供虚假的证据进行司法鉴定，司法鉴定意见书不能作为判决的依据。故要求撤销一审法院，驳回被上诉人的诉讼请求。
本院经审理查明，一审判决认定事实属实。
本院认为，我国法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任；受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。本案中，被上诉人赵铁柱在一审中提供了证人许某和赵宝儒的证人证言，证明被上诉人在为上诉人提供劳务过程中不慎从脚手架上掉落，摔伤右手。该两份证人证言与长海县人民医院门诊手册、普兰店市第二人民医院CT扫描检查报告单及被上诉人在确诊右手舟骨骨折后找上诉人协商赔偿事宜等事实相结合，可以推定被上诉人赵铁柱是在为上诉人李晓东从事雇佣活动中受伤，导致右手舟骨骨折。故本院对上诉人“原审认定事实错误，被上诉人没有证据证明其右手舟骨骨折是在上诉人处劳动过程中造成的，原审法院判决上诉人承担责任不当”的上诉理由，不予采纳。对于上诉人“被上诉人提供虚假的证据进行司法鉴定，司法鉴定意见书不能作为判决的依据”的上诉理由，本院认为，上诉人提供的长海县人民医院证明，证实了被上诉人赵铁柱在2012年4月16日到医院就诊，行X光、CR检查的事实，且被上诉人提供的长海县人民医院门诊手册只是证明其在2012年4月16日在长海县人民医院被诊断为右手舟骨骨折，该诊断结果在被上诉人2012年4月17日的普兰店市第二人民医院CT扫描检查报告中得到确诊，故本院对上诉人该上诉理由，不予采纳。但被上诉人赵铁柱作为完全民事行为能力人，在工作中不慎从脚手架上跌落，其没尽到合理的注意义务，自身存在过错，其在2012年4月17日确诊为右手舟骨骨折后，没有进行进一步治疗，也没有在家安心静养，而是继续从事体力劳动直至同年12月份，其自己怠于治疗且日后从事重体力劳动对最终诊断结果的右手舟骨陈旧性骨折的病情扩大有直接关系，故按法律规定，应适当减轻上诉人李晓东应承担的雇主责任，原审判决上诉人李晓东承担60%的事故责任过高，结合本案的实际，本院认为，上诉人与被上诉人应按4：6的责任比例分担责任。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
变更辽宁省长海县人民法院（2013）长民初字第213号民事判决为：自本判决发生法律效力之日起十日内上诉人李晓东赔偿被上诉人赵铁柱医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、营养费合计7517.44元。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费合计3440元，由上诉人李晓东负担1376元，被上诉人赵铁柱负担2064元。
本判决为终审判决。
审 判 长 宋 君
代理审判员 郑福一
代理审判员 陈 薇
二〇一四年三月二十八日
书 记 员 冯余利