河南省新郑市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）新民初字第2881号
原告（反诉被告）河南金拇指防水材料有限公司，住所地长葛市官亭乡黑董村。
法定代表人王建业，总经理。
委托代理人范俊霞，大沧海律师事务所郑州分所律师。
委托代理人王爱香，大沧海律师事务所郑州分所律师。
被告（反诉原告）河南省冶金建设有限公司，住所地郑州金水区经七路21号。
法定代表人沈灏，总经理。
委托代理人琚顺兴，河南世纪风律师事务所律师。
委托代理人张浩淼，河南世纪风律师事务所律师。
被告新郑市鑫万佳房地产开发有限公司，住所地新郑市仓城路西段东电花园。
法定代表人常文杰，董事长。
委托代理人苏孟韩，河南郑韩大有律师事务所律师。
委托代理人侯瑞芳，河南郑韩大有律师事务所律师。
被告常文杰，男，1967年9月3日出生，汉族。
委托代理人苏孟韩，河南郑韩大有律师事务所律师。
委托代理人侯瑞芳，河南郑韩大有律师事务所律师。
原告（反诉被告）河南金拇指防水材料有限公司（以下简称金拇指公司）诉被告（反诉原告）河南省冶金建设有限公司（以下简称冶金公司）、被告新郑市鑫万佳房地产开发有限公司（以下简称鑫万佳公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，金拇指公司追加常文杰作为本案被告。原告（反诉被告）金拇指公司的委托代理人范俊霞，被告（反诉原告）冶金公司的委托代理人张浩淼，被告鑫万佳公司、常文杰的委托代理人侯瑞芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告金拇指公司诉称，2014年11月5日，鑫万佳公司作为建设单位，冶金公司作为“鑫万佳，世纪公元”工程的施工单位，双方签订《防水材料供应合同》，约定由原告向该工程供应单价24
元／立方米的1.5mm单面JMZ反应型交叉膜自粘防水卷材和单价26元／㎡的2．0mm无胎交叉膜单面自粘防水卷材；付款方式为“按实际所供货物总价款据实结算，以实际收到货物时间为准，满两个月一次结清”；冶金公司指定的货物签收人为宋东亮，鑫万佳公司就该合同分别于2014年11月5日、2015年4月26日出具《担保承诺书》。自2014年11月6日起，原告陆续已向上述工程实际供应防水材料价值共计1187000元，2015年4月16日原告收到货款30万元，其余货款经原告多次催要，被告到今未付。故原告起诉，请求判令：1、冶金公司支付货款887000元，并支付利息，利息的计算方式为：（1）其中589200元（2014年11月6日原告第一次供货，两个月供货价值889200元，冶金公司于2015年4月16日付款300000元，原告自愿同意将该300000元作为第一次货款扣除，故第一次供货冶金公司现下欠货款589200元），自2015年1月6日计算至付清589200元之日止。（2）29600元自2015年3月6日起至付清29600元之日止。（3）253200元自2015年5月6日起至付清253200元之日止。（4）15000元自2015年7月6日起付至付清15000元之日止。2、鑫万佳公司、常文杰对冶金公司的债务及利息承担连带清偿责任。
被告冶金公司辩称，1、原告与冶金公司之间的货款并没有结算。2、原告提供的防水材料质量不合格，河南省万安工程建设监理有限公司已经对冶金公司施工过程中出现的防水卷材裂纹现象罚款5万元，并要求立即停止施工并通知原告派人处理。3、原告迟延供货造成冶金公司延期施工，发包方对冶金公司罚款2万。4、根据供应合同第12条第5项约定，原告方应当承担因所供应的材料质量问题给冶金公司造成的损失。
被告鑫万佳公司、常文杰辩称，1、原告要求鑫万佳公司承担连带清偿责任无事实和法律依据。原告要求鑫万佳公司承担责任的依据是两份担保承诺书，但承诺书落款处盖章均为鑫万佳公司的技术专用章，根据合同法的相关规定，应当为鑫万佳公司的公章或合同专用章，技术专用章只能用于解决技术问题，不能用于对外签订合同，签字人曹玉印未经公司授权不能代表鑫万佳公司，事后也未经鑫万佳公司追认。供应合同中原告与冶金公司签订合同时用的就是合同专用章，原告应当知道技术专用章是专章专用，但曹玉印加盖技术专用章时原告并未提出异议，原告存在过失，不能认定为表见代理。2、原告要求常文杰承担连带清偿责任无事实和法律依据。常文杰、鑫万佳公司对两份担保承诺书均不知情。鑫万佳公司的前身是“新郑市鑫万佳房地产开发有限公司”，常文杰将公司的原股东常世平、代建国的股权收购后将公司变更为一人有限公司，故不存在常文杰的个人财产与鑫万佳公司财产相混同的情况。3、原告与冶金公司的货款未经结算，不存在逾期付款问题，供应合同中未约定利息，故原告要求鑫万佳公司、常文杰对利息承担清偿责任没有法律依据。
反诉原告冶金公司反诉称，2014年11月5日，金拇指公司、冶金公司经过协商，签订了《防水材料供应合同》，金拇指公司向冶金公司供应单价24元／㎡的1.5mm单JMZ反应型交叉膜自粘防水卷材和单价26元／㎡的2.0mm无胎交叉膜单面自粘防水卷材。冶金公司使用金拇指公司的上述防水材料施工后，出现自粘防水材料严重裂纹、断裂等现象，与河南省建科院工程检测有限公司所出的检验报告零下15度无裂纹不符，严重影响工程质量，使冶金公司遭受工程发包人罚款。冶金公司申请法院委托鉴定机构对金拇指公司供给冶金公司的不合格质量的防水材料数量范围计算金拇指供应给冶金公司更换的防水材料，及不合格防水材料给冶金公司造成的实际损失。故冶金公司反诉，请求判令：1、金拇指公司根据质量鉴定结论向冶金公司更换质量不合格的1.5mm单JMZ反应型交叉膜自粘防水卷材和2.0mm无胎交叉膜单面自粘防水卷材。2、金拇指公司赔偿因产品质量不合格给冶金公司造成的实际损失（暂定为）30万元（具体损失数额根据鉴定结论等证据确定）。
反诉被告金拇指公司辩称，1、冶金公司没有明确的反诉请求，应以驳回。2、金拇指公司所供的防水卷材不存在质量问题，防水材料供应合同第三条明确约定了冶金公司收到货物后1日内对该批货物进行检验，实际中不存在检验不合格的情形，另金拇指公司只是供应防水材料而不负责施工，如冶金公司存在不当施工行为产生损失应由其自行承担，冶金公司的反诉请求没有任何正当理由，应予以驳回。
经审理查明，鑫万佳公司企业类型为有限责任公司，2012年8月21日常文杰购买鑫万佳公司的原股东常世平、代建国的股权，
现鑫万佳公司的股东为常文杰一人。
2014年11月5日，（甲方）原告金拇指公司与（乙方）冶金公司签订《合同书》，合同主要内容：第一条：使用货物工程概况：1、工程名称：鑫万佳·世纪公元，2、工程地点：郑州龙湖镇大道与郑新路交叉口，3、建设单位：新郑市鑫万佳房地产开发有限公司4、施工单位：河南省冶金建设有限公司第二条：货物的基本情况：货物名称：JMZ反应型交叉膜自粘防水卷材规格型号：1.5mm单面，单价24元／㎡，自粘防水卷材，规格型号：2.0mm无胎交叉膜单面，单价26元／㎡。第三条：付款方式：1、（1）按实际所供货物总价款据实结算，以实际收到货物时间为准，满两个月一次结清。2、乙方收到货物后1日内对该批货物进行检验，检验不合格时甲方有权进行复检。以省建材院出示检测结果为准，复检不合格，甲方负责一切后果。第四条：乙方指定的货物签收人：姓名宋东亮。第六条、违约责任：2、乙方违约责任（1）乙方逾期付款的，应当每日按逾期付款的1%向甲方支付违约金，且甲方有权暂停供货；逾期付款达到应付货款的1%以上并超过日的，甲方有权解除合同。第十一条：争议解决方式：1、向项目所在地人民法院提起诉讼。第十二条：其他约定：5、其他事项：①甲方必须保证材料质量，如果产品质量出现问题，一切损失由甲方承担，乙方概不承担；②甲方所供材料只承担运输费用，其他费用概不承担。其他未尽事宜，双方友好协商解决。
原告提交2014年11月5日鑫万佳公司出具的《承诺书》一份，内容为：为保证鑫万佳·世纪公元工地防水施工顺利进行，如果乙方（河南省冶金建设有限公司）在合同约定的范围内未能及时付款，需由建设单位（新郑市鑫万佳房地产开发有限公司）出面，将防水材料款直接转入甲方（河南金拇指防水材料有限公司）账户。落款处鑫万佳公司加盖公司技术专用章，曹玉印签名。2015年4月26日，鑫万佳公司出具另一份《承诺书》，该承诺书内容与2014年11月5日《承诺书》内容基本一致，只是最后增加一句“此担保承诺书随合同履行完毕而终止”，该承诺书落款处鑫万佳公司也加盖有公司技术专用章，曹玉印签名。治金公司对上述两份承诺书均无异议。鑫万佳公司、常文杰认为没有向原告出具承诺书，也未向曹玉印个人授权出具承诺书，曹玉印与鑫万佳公司不存在劳动关系，系其个人行为；两份承诺书的落款处均加盖技术专用章，而技术专用章不能对外签订合同，曹玉印对外加盖技术专用章的行为不能代表鑫万佳公司、常文杰，事后也未经追认；担保书的内容中未约定担保数额、担保期限、担保方式，也不是供应合同的附件，缺乏合同的主要条款，故两份担保合同不能成立。因原告未要求曹玉印提供授权委托书且原告也未提出异议，原告未尽到合理注意义务，应当自行承担责任。
原告金拇指公司提交销售出库单14份，拟证明自2014年11月6日起，原告陆续已向鑫万佳·世纪公元工程实际供应了价值1187000元的防水材料，其中：（1）第一次供货：2014年11月6日144000元、2014年11月8日132400元、2014年11月9日223600元、2014年11月12日31200元、2014年11月17日30000元、2014年12月11日163600元、2014年12月16日54800元、2014年12月l9日59600元、2015年1月3日50000元，共计889200元。（2）第二次供货：2015年1月16日29600元。（3）第三次供货：2015年4月22日96000元、2015年4月23日78000元、2015年5月1日79200元，共计253200元。（4）第四次供货：2015年5月15日15000元。冶金公司有异议，认为出库单系原告单方制作，与原告并未结算，供货的真实数量无法核实。鑫万佳公司、常文杰均有异议，凭借出库单原告不能要求鑫万佳公司、常文杰承担连带清偿责任。
金拇指公司认可冶金公司于2015年4月16日付款300000元，金拇指公司自愿同意将该300000元作为第一次供货的货款扣除。
被告冶金公司提交照片三张，拟证明原告供应的防水卷材在施工过程中出现裂纹、断裂现象。冶金公司提交工程监理日记复印件一份，拟证明万安监理公司在工程监理工程中发现防水卷材质量问题，要求原告派技术负责人现场处理。冶金公司提交罚款通知书复印件一份，拟证明因防水卷材质量问题万安监理公司对被告罚款5万元。被告提交2014年12月13日证明复印件一份，拟证明工程项目部向原告反映过防水材料质量问题。原告对上述证据均有异议，认为均系复印件，无法核实真实性，不予质证。鑫万佳公司、常文杰对上述证据均无异议。
鑫万佳公司、常文杰提交验资报告复印件一份，拟证明鑫万佳公司的前身是“新郑市鑫万佳房地产开发有限公司”，常文杰将公司的原股东常世平、代建国的股权收购后将公司变更为一人有限公司，故公司财产与常文杰的个人财产是分别独立的。原告认为系复印件，不予质证。冶金公司不发表意见。
上述事实，有当事人的陈述、《防水材料供应合同》、《担保承诺书》、销售出库单等相关证据证明。
本院认为，金拇指公司与冶金公司签订的《防水材料供应合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容不违反国家相关法律规定，系有效合同。买卖合同中，出卖人转移标的物的所有权，买受人应当支付相应的对价。本案中，根据金拇指公司提交的14份出库单和销售出库单上，有合同约定的货物签收人宋东亮的签名，能够证实金拇指公司已向冶金公司供应防水卷材价值共计1187000元，冶金公司于2015年4月16日支付货款300000元，故冶金公司应当向金拇指公司支付下余货款887000元。
金拇指公司要求利息损失，根据《防水材料供应合同》第三条“付款方式”约定的“按实际所供货物总价款据实结算，以实际收到货物时间为准，满两个月一次结清”，冶金公司至今仅于2015年4月16日支付货款300000元，冶金公司的违约行为势必给金拇指公司造成利息损失，金拇指公司认可自2014年11月6日起共向冶金公司供货四次，金拇指公司自愿同意将冶金公司2015年4月16日支付的货款300000元作为第一次货款扣除，故本院认为冶金公司应当支付的利息如下：（1）第一次供货自2014年11月6日-2015年1月3日货款共计589200元（889200元-300000元），故下欠货款利息自2015年3月4日起计算至付清589200元之日止。（2）第二次供货2015年1月16日货款29600元，故下欠货款利息自2015年3月17日起至付清29600元之日止。（3）第三次供货自2015年4月22日-2015年5月1日货款共计253200元，故下欠货款利息自2015年7月2日起至付清253200元之日止。（4）第四次供货2015年5月15日货款15000元，故下欠货款利息自2015年7月16日起至付清15000元之日止。上述利息均按中国人民银行同期同类贷款利率计付。
本案的争议焦点之一是鑫万佳公司对冶金公司、金拇指公司之间的买卖合同是否承担连带保证责任。金拇指公司诉请要求鑫万佳公司承担连带保证责任的依据是其提交的两份《担保承诺书》，两份承诺书中均加盖鑫万佳公司的技术专用章和曹玉印的签名。鑫万佳公司由此辩称，技术专用章并不是其公司的合同专用章或公司印章，签订承诺书的行为是曹玉印个人的行为，鑫万佳公司未向曹玉印授权，事后鑫万佳公司也未有追认，故认为不是其公司行为，故鑫万佳公司不应承担连带保证责任。本院认为，代理权的表象构成表见代理的客观要件，主要指代理行为存在“诸如合同书、公章、印鉴等有权代理的客观表象形式要素”，本案中，金拇指公司提交的两份《担保承诺书》中虽然加盖有鑫万佳公司的技术专用章，表面上具有了代理权的表象，但技术专用章与公司的公章或合同专用章存在本质上的区别，技术专用章只用于解决工程技术上的事务，不能用于对外签订合同，用于本案中签订《担保承诺书》已超出其技术专用的职能范围，而金拇指公司对此并未尽到一般注意义务。同时金拇指公司未提交相关证据证实曹玉印系鑫万佳公司的员工，且未提交相关证据证实曹玉印签名的行为是代表鑫万佳公司履行其职务行为，事后鑫万佳公司也未予追认。故本院认为，因两份承诺书所加盖的印章为明显不具有对外合同效力的技术专用章，故金拇指公司诉请要求鑫万佳公司承担连带保证责任，证据不足，本院不予支持。相应地，鑫万佳公司的辩称意见本院予以支持。
鑫万佳公司系有限责任公司，常文杰系该公司的唯一股东，因鑫万佳公司不承担连带保证责任，故金拇指公司要求常文杰承担连带保证责任本院亦予以支持。
关于冶金公司反诉要求金拇指公司支付金拇指公司赔偿因产品质量不合格给冶金公司造成的实际损失，并由金拇指公司根据质量鉴定结论向冶金公司更换质量不合格防水卷材，冶金公司认为金拇指公司供应的防水材料存在质量问题，提交有照片、工程监理日记复印件一份、罚款通知书复印件一份、证明复印件一份，本院认为，仅凭上述证据不能证实金拇指公司供应的防水材料存在质量问题，对冶金公司的反诉请求本院不予支持，同时对于冶金公司提出的质量鉴定申请，本院亦不予准许。
依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：
一、被告河南省冶金建设有限公司应于本判决生效后十日内支付原告河南金拇指防水材料有限公司2014年11月6日-2015年1月3日的货款共计589200元，并支付该笔货款的利息（利息自2015年3月4日起计算至付清589200元之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。
二、被告河南省冶金建设有限公司应于本判决生效后十日内支付原告河南金拇指防水材料有限公司2015年1月16日货款29600元，并支付该笔货款的利息（利息自2015年3月17日起至付清29600元之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。
三、被告河南省冶金建设有限公司应于本判决生效后十日内支付原告河南金拇指防水材料有限公司2015年4月22日-2015年5月1日货款共计253200元，并支付该笔货款的利息（利息自2015年7月2日起至付清253200元之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。
四、被告河南省冶金建设有限公司应于本判决生效后十日内支付原告河南金拇指防水材料有限公司2015年5月15日货款15000元，并支付该笔货款的利息（利息自2015年7月16日起至付清15000元之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计付）。
五、驳回原告河南金拇指防水材料有限公司的其他诉讼请求。
六、驳回反诉原告河南省冶金建设有限公司的反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉案件受理费13053元，由被告河南省冶金建设有限公司负担；反诉案件受理费2900元，由反诉原告河南省冶金建设有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份，副本十三份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费用，并将交费凭证交至本院查验，逾期视为放弃上诉。
审 判 长 潘龙峰
审 判 员 徐亚磊
人民陪审员 万亚娟
二〇一六年五月二十三日
代理书记员 郭闽然