宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁03刑终138号
抗诉机关（原公诉机关）宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院。
原审被告人丁某某，男，1978年8月5日出生，公民身份号码×××，回族，宁夏回族自治区青铜峡市人，小学文化，无职业，住宁夏回族自治区青铜峡市。2017年1月7日,因涉嫌犯诈骗罪被宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局刑事拘留。2017年1月20日，经宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院批准，由宁夏回族自治区吴忠市公安局利通区分局执行逮捕。现羁押于吴忠市看守所。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民法院审理宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院指控原审被告人丁某某犯诈骗罪一案，于2017年7月11日作出（2017）宁0302刑初179号刑事判决。原公诉机关宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院提出抗诉。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院决定支持抗诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员蔡静出庭支持抗诉。原审被告人丁某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定，2016年12月30日，被告人丁某某虚构了和被害人哈某某找对象的事实，在吴忠市利通区境内骗取被害人哈某某现金20320.89元（银行取款16820.89元+从家里带出的现金3500元）及黄金项链一条（13.7078克）。案发后，被骗黄金项链被追回并发还被害人哈某某。经吴忠市价格认证中心价格认定结论书认定，2016年12月千足金价格为每克288元，涉案黄金项链价值3947.84元（13.7078克×288元）。
上述犯罪事实，有被害人陈述、证人证言、书证、电子数据、物证、鉴定意见、被告人供述等证据证实。
原判认为，被告人丁某某无视国家法律，采取虚构事实的手段，诈骗公私财物，价值24268.73元，数额较大，其行为构成诈骗罪。被告人丁某某在被公安机关采取强制措施以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人丁某某当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决：被告人丁某某犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元（未缴纳）；作案工具白色”OPPO”手机一部，依法予以没收，上缴国库。
宁夏回族自治区吴忠市利通区人民检察院以原审被告人丁某某骗取被害人哈某某财物数额为31768.89元，原判认定为24268.73元错误，适用法律错误，量刑畸轻为由提出抗诉，提请依法改判。
宁夏回族自治区吴忠市人民检察院以原判认定原审被告人丁某某诈骗被害人财物数额24268.73元属认定事实错误，导致量刑错误，决定支持抗诉，建议二审法院依法纠正。
原审被告人丁某某辩称原判量刑过重，提出抗诉机关所提抗诉理由不成立的意见，请求二审法院依法公正裁判。
本院经审理查明，2016年12月30日，原审被告人丁某某以找对象为借口，骗取被害人哈某某现金20320.89元，重13.7078克、价值3947.84元黄金项链一条。案发后，追回被骗现金14000元、黄金项链一条发还被害人哈某某。
上述事实，有下列证据证实：
1.破案经过，证实2017年1月6日被害人哈某某到吴忠市公安局金积派出所报案称，2016年12月30日一男子利用微信以与其找对象为由骗取其现金和金项链等财物后逃走，要求查处。金积派出所经查确定原审被告人丁某某有作案嫌疑，2017年1月7日在利通区西子饭店将丁某某抓获。经审讯丁某某对其骗取被害人哈某某19500元现金及一条黄金项链的事实供认不讳。
2.工作记录，证实被害人哈某某称2016年12月25日被他人骗取现金，但其无法提供诈骗人的具体情况，以及诈骗的具体时间、地点、金额，侦查机关暂时无法查清该起诈骗事实。
3.存折复印件、银行流水、个人业务凭证，证实2016年12月30日，被害人哈某某从其在中国农业银行吴忠金积分理处账户内取款共计7714.87元；从其丈夫丁某甲在中国农业银行青铜峡峡口分理处账户内取款共计9106.02元；
4.收条，证实2016年12月31日，原审被告人丁某某将骗取被害人哈某某的钱给了证人杨某某10000元；
5.二手物品回收登记表，证实2016年12月31日，原审被告人丁某某出卖一条重13.7克的黄金项链，得款3397元的事实；
6.吴忠市公安局利通区分局扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实公安机关将扣押的原审被告人丁某某骗取被害人哈某某的14000元及黄金项链一条于2017年1月11日退还给哈某某；
7.宁夏贵金属珠宝质量监督检验中心检测报告，证实经检测，原审被告人丁某某骗取被害人哈某某的项链为千足金，重量为13.7078克；
8.吴忠市价格认证中心价格认定结论书，证实2016年12月千足金的市场价为288元/克；
9.微信聊天截图，证实原审被告人丁某某与证人杨某某在微信聊天中认可骗取被害人哈某某钱财的事实；
10.被害人哈某某的陈述及辨认笔录，（1）2017年1月6日第一次陈述，2016年12月份，其在家中拿手机玩微信，有一个男的加其为好友，然后那个男的在微信上说他离婚了现在没有媳妇，让其把家中的钱都拿出来和他找对象。2016年12月30日，这个男的约其见面，让其带上家里的现金和农业银行的存折。当天早晨9时许，其在吴忠市利通区老广场和那个男的见了面。然后那个男的就带其坐了一辆出租车到青铜峡市任桥的一个农业银行。其拿出家里农业银行的存折在柜台上取了9000元放在包里。一直到下午，这个男的带其坐出租车到了利通区金积镇的农业银行里面，其用存折在银行柜台上取了19000元装在包里。后这个男的又带其坐出租车到吴忠街上开了一个宾馆。宾馆开好之后，刚一进门这个男的就把其的包抢过去，把其从家里带出来的11000元现金和从任桥、金积农业银行里面取出来的现金19000元和9000元拿出来装到他衣服里面的兜里，然后将其按倒在床上把金项链和金戒指都抢走了，把其的手机也抢走了。后这个男的说下去给其买饭，就走了。其当时感觉不对劲就紧跟着追下楼，这个男的已经不见了，然后其让宾馆的人打了”110”。（2）2017年1月7日第二次陈述，其从家里往出拿钱给了和其见面的男子，拿的一沓子钱，全是一百的，具体多少钱其不知道。（3）2017年1月7日第三次陈述，其之前给公安机关说那个男子2016年12月30日在宾馆将其的钱和黄金抢走不属实。当时其和那个男子到宾馆后，发现手机不见了，其就在包里翻找手机。后其从包里拿出黄金项链，那个男子就说他戴着试试，就拿走了。然后那个男子说出去买饭，之后就跑了。现金是其在广场公厕那里直接给那个男子的，存折里的钱是其在银行取出来后直接给了那个男的。经组织辨认，被害人哈某某辨认出原审被告人丁某某就是骗取其财物的男子。
11.证人杨某某的证言，证实其和原审被告人丁某某系男女朋友关系。其知道2016年12月份丁某某在和一个女的用微信聊天。那个女的说她老汉对她不好，丁某某说的啥其记不得。2016年12月31日早晨，丁某某在其家床上扔了1000元现金。其出门在金积安置楼一期门口碰见丁某某，丁某某又给其1000元。到了晚上，丁某某又在屋里给其8000元钱，其问丁某某钱哪来的，丁某某说他骗那个秦渠女人的钱，其当时就给丁某某说将钱退给别。丁某某说那个女人塞给他的，退回去怎么可能。丁某某把那个女的约到街上，然后他和那个女的到银行取钱，丁某某给其说那个女的给他给了一万多块钱，具体多少丁某某没说；
12.证人黄某某的证言，证实2016年12月31日中午前后，有个男的在××区重13.7克的金项链。按每克248元的价格算出来是3397元，那个男子(丁某某)给其两块钱零钱后，其给那个男的给了3400元现金；
13.证人丁某甲的证言，证实其老婆哈某某被骗了，被骗多少钱其不知道，其家里的钱和存折上的钱不见了。其家里的一万块钱有哈某某打工挣的三千块钱，其余的是其去年把家里的羊卖掉存的几千块钱，还有去年秋天卖玉米的一些钱。钱是2016年秋天放进去的，2016年12月30日发现钱不见了；
14.证人丁某乙的证言，证实被害人哈某某是其父亲丁某甲的二房老婆。哈某某认知能力比一般人低，容易被别人哄骗。哈某某认识钱的票面，不会找钱。哈某某洗衣、扫地、做饭、干农活都会呢；
15.证人白某某的证言，证实哈某某是其婆婆。哈某某辨别是非的能力特别低，她只能在家里面做饭，可以干一些农活，只有基本的生活自理能力；
16.原审被告人丁某某的供述，供称2016年12月份，其通过微信加了一个女的为好友，通过聊天知道这个女的大约五十多岁，家是利通区秦渠乡的。这个女的在微信上问其有媳妇没，其说没有，然后这个女的说她老汉对她不好，经常骂她。后来其和这个女的视频聊天，并将其手机号给了这个女的。然后这个女的就经常给其打电话。这个女的说她哪天忙完了，把家里的钱拿上跟其出去走呢，其说等她忙完了再说。2016年12月29日下午，这个女的给其打电话说在哪见面，其说在吴忠老广场见面。12月30日上午，其下班后就坐车到吴忠老广场，看到这个女的在公厕边上。这个女的说她把家里的钱和存折都拿上了，她从包里拿出一沓百元现金，是3500元，然后其就装在身上。这个女的又给其存折让取钱，说折子在任桥和金积办的要到任桥和金积取钱。然后其就打了一辆出租车先到青铜峡峡口镇任桥农业银行，这个女的在柜台用身份证取了9000元钱。当时其就在边上站着，这个女的把钱给其以后其就装在衣服口袋里。后其又重新打了一辆私家车到金积镇农业银行，这个女的在柜台取钱不会写字，其就把取款单写好，从柜台上取了7000元。这个女的把钱给其后，其和前面的9000元装在一起。从金积农业银行出来后在金积东门打了一辆车，到吴忠妇幼保健院西边的一个商务宾馆，用这个女的的身份证登记了一个房间。其和这个女的就进了房间之后，这个女的发现手机不见了，在包里翻找手机还是没有找见，把包里的一条金项链翻出来了。这个女的说你戴上我看好看不好看，这个女的就将金项链戴在其脖子上，并催着其下去到车上找手机。其给这个女的留下400元钱，然后就下楼出了宾馆。出去以后其和朋友吃饭，吃完饭后就到利通区211国道附近一个宾馆开了一个房间一直睡到第二天，就回到了金积的住处。又过了三、四天，其把那条项链拿到吴忠老广场公厕对面的金银首饰店里面卖掉了，店里把这条项链称了10.02克，卖了3400元；
17.原审被告人丁某某的常住人口详细信息，证实原审被告人丁某某于1978年8月5日出生，犯罪时已达刑事责任年龄。
上述证据经庭审举证、质证，原审被告人对被害人哈某某的陈述、证人丁某甲的证言有异议，对其他证据没有异议。各证据均来源合法，内容客观真实，并与本案存在关联性，各证据之间能够相互印证，均属有效证据，对其证明效力及证明的事实本院予以确认。
本院认为，原审被告人丁某某隐瞒真相，骗取他人财物，价值24268.73元，数额较大，其行为构成诈骗罪。原审被告人丁某某在被公安机关采取强制措施以后，如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。抗诉机关提出原审被告人丁某某骗取被害人哈某某财物价值31768.89元，原判认定为24268.73元事实错误的抗诉意见，经审查核实，抗诉机关认为原审被告人丁某某骗取被害人哈某某的财物包括哈某某从家中带出的现金11000元、银行存款16820.89元，以及价值为3947.84元的黄金项链一条，总计31768.73元，原审被告人丁某某对骗取哈某某银行存款的数额及黄金项链均没有异议，辩称骗取哈某某从家中带出的现金为3500元，因被害人哈某某陈述从家中带出11000元现金全部交给丁某某，无其他证据印证，且其前后供述被骗现金数额的内容均不一致，不排除还被其他人骗取的可能性，原判依据原审被告人丁某某供述与哈某某陈述相互印证一致的事实，认定丁某某骗取哈某某从家中带出的现金数额为3500元，继而认定骗取财物价值总计24268.73元，符合证据的认证规则，认定事实清楚，证据确实、充分。抗诉机关提出原审被告人丁某某骗取哈某某财物价值31768.73元的理由不成立，不予支持。原判根据原审被告人丁某某骗取财物的数额、认罪态度和悔罪表现，在法定量刑幅度内量刑适当。抗诉机关及宁夏回族自治区吴忠市人民检察院提出原判认定事实错误，适用法律错误，导致对原审被告人丁某某的量刑畸轻的抗诉意见及支持抗诉的意见不成立，不予支持。原审被告人丁某某提出原判量刑过重的辩解意见不成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回抗诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 艾进春
审判员 孙玉梅
审判员 白学江
二〇一七年九月二十五日
书记员 韩亚萍