北京市第三中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京03民终6573号
上诉人（原审被告、反诉原告）：郑怀云，男，1964年10月17日出生。
委托诉讼代理人：王小雪，北京仁道律师事务所律师。
委托诉讼代理人：侯文生，北京仁道律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：李士清，男，1952年3月12日出生。
委托诉讼代理人：李铁军（李士清之子），男，1983年4月18日出生。
被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司北京分公司，营业场所北京市海淀区西直门北大街54号4层、5层。
负责人：李巍，总经理。
委托诉讼代理人：贺欢，北京市德达律师事务所律师。
上诉人郑怀云因与被上诉人李士清、被上诉人中国大地财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称大地财险北京分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服北京市怀柔区人民法院（2016）京0116民初6886号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。本案现已审理终结。
郑怀云上诉请求：1.改判大地财险北京分公司、李士清返还郑怀云医疗费11166.85元、护理费5270元；李士清赔偿郑怀云修理费（含检测费）2320元、交通费3000元；鉴定费由大地财险北京分公司承担；或将本案发回重审。2.一、二审诉讼费由大地财险北京分公司、李士清承担。事实和理由：1.李士清在事故中的过错程度大于郑怀云，一审法院酌定郑怀云承担60%责任，认定事实错误。2.郑怀云先行垫付的医疗费和护理费应当全部返还，护理费以发票金额为准为5270元。3.鉴定费在保险理赔范围内，应由大地财险北京分公司承担。4.郑怀云支出修理费、检车费共计4640元，李士清承担同等责任应赔付2320元。5.郑怀云车辆修理期间共33天租车，每天费用200元，一审法院酌定交通费200元没有依据。
李士清辩称，不同意郑怀云的上诉请求。发生交通事故，机动车负主要责任，即一审判决的责任比例，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。
大地财险北京分公司辩称，1.鉴定费、诉讼费不是承保范围，不同意鉴定费由大地财险北京分公司承担。2.交通事故认定书有一定的法律效力，不应当擅自更改。3.同意返还郑怀云垫付的医疗费和护理费。4.郑怀云主张的维修费用已经是分责后的数额，一审法院又重新分责不妥。5.同意在保险范围内承担对李士清的赔偿。
李士清向一审法院起诉请求：1．判令郑怀云、大地财险北京分公司赔偿李士清医疗费20696.77元、交通费1200元、住院伙食补助费3000元、误工费19200、护理费9000、营养费2700元、精神损害抚慰金5000元、被扶养人生活费38256元、鉴定费3500元、伤残赔偿金91640元；2．诉讼费由郑怀云、大地财险北京分公司承担。
郑怀云向一审法院反诉请求：因此次事故造成车辆损坏，为此支付修理费2320元、车辆租金3000元，要求李士清依法赔偿。
一审法院认定事实：本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据以及郑怀云为李士清先行支付医疗费11166.85元、护理费5262元的事实，一审法院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：涉案事故致李士清身体损伤，经北京市密云区医院诊断为胸椎骨折T2、腰椎横突骨折（L1-4）等，并在该院住院治疗30天。后李士清伤情经北京盛唐司法鉴定所于2017年1月19日评定，构成Ⅹ级伤残，建议其误工期可为180日、护理期可为90日、营养期可为90日。本案在审理过程中，李士清以郑怀云系北京市公安局密云公安分局在编干警为由，对由该局交通支队委托北京中机车辆司法鉴定所作出的涉案事故车辆的行驶速度鉴定报告不予认可，申请重新鉴定。后经一审法院释明，李士清明确表示放弃重新鉴定申请。
一审庭审中，李士清提供了由北京×母婴用品有限公司出具的收入情况证明及工资表，拟证明其在该公司从事保安工作，月工资为3200元，因此次事故而扣发工资19200元。经质证，大地财险北京分公司认为李士清未提交其社保证明、劳动合同、完税证明，现有证据无法证明其误工损失。郑怀云的质证意见与大地财险北京分公司一致。另，郑怀云提交了车辆维修结算单及发票，其上所载事故车辆进厂日期为2016年7月1日，出厂日期为2016年7月3日。
一审法院认为，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内先予赔偿；不足部分，由保险公司根据保险合同和保险法的相关规定予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，郑怀云驾驶机动车与李士清发生交通事故，致李士清身体损伤。经交管部门认定，郑怀云与李士清各负同等责任，该事故认定书可以作为认定案件事实的依据。因事故车辆在大地财险北京分公司投保交强险和责任限额为30万元的第三者责任险，且事故发生在保险期间内，故大地财险北京分公司应当在交强险责任限额内承担赔偿责任；不足部分，由该公司按照郑怀云的责任比例在商业三者险范围内承担赔偿责任。至于责任比例，一审法院根据本案实际和双方过错程度，酌情确定由郑怀云承担60%、李士清承担40%的责任比例。
根据当事人陈述和现有证据，大地财险北京分公司认可李士清主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、营养费，一审法院不持异议。李士清主张的医疗费，经核算，数额准确，予以确认；住院伙食补助费一节，可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故该项请求依据充分，应予支持；护理费一节，根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。一审法院依照司法鉴定意见所确定的护理期限，结合李士清的伤情，对其出院后的护理费标准酌情确定为每日120元，经核算为7200元；误工费一节，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。一审法院依照司法鉴定意见所确定的误工期限及李士清提供的误工证明，该项请求理由正当，应予以支持；交通费由一审法院根据李士清伤情及就医距离、次数酌情予以确定为500元。另，郑怀云为李士清先行支付医疗费11166.85元、护理费5262元，应视为替大地财险北京分公司先行垫付，大地财险北京分公司应当返还郑怀云。
对于郑怀云的反诉部分，因李士清认可郑怀云所支付的修车费2320元，结合双方各自责任比例，一审法院支持928元；郑怀云在车辆维修期间因无法继续使用所产生的通常替代性交通费，由一审法院根据实际酌情支持200元。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第四项、第十六条规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内给付李士清医疗类赔偿金9529.92元（已扣除郑怀云垫付的医疗费11166.85元）、死亡伤残类赔偿金11万元（含精神损害抚慰金5000元），合计119529.92元，于判决生效后起10日内执行；二、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内给付李士清医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、交通费合计33915.6元，于判决生效后起10日内执行；三、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内返还郑怀云医疗费470.08元，于判决生效后10日内执行；四、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内返还郑怀云医疗费6418元、护理费3157.2元，合计9575.2元，于判决生效后10十日内执行；五、李士清于判决生效后10日内赔偿郑怀云修车费928元、交通费200元，合计1128元；六、驳回李士清的其他诉讼请求；七、驳回郑怀云的其他反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费3500元，由李士清负担1400元（已交纳），郑怀云负担2100元（判决生效后十日内交纳）。
二审中，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院二审期间另查：
李士清认可郑怀云先行支付了医疗费8000元和急诊费3166.85元，并陈述称其主张的医疗费20696.77元中包含郑怀云为其垫付的医疗费8000元。
大地财险北京分公司称李士清实际支出的医疗费总额经计算为23863.62元。
本院认为：关于事故责任认定。根据《道路交通安全法》规定，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。一审法院根据事故情况和双方过错程度酌情确定郑怀云承担60%、李士清承担40%的责任比例，合理有据，本院不持异议。本案事故车辆在大地财险北京分公司投保了交强险和30万元限额的商业三者险，故大地财险北京分公司先在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分，按照郑怀云责任比例在商业三者险范围内承担赔偿责任。
关于李士清的各项损失金额。一审中，大地财险北京分公司对李士清主张的残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、营养费不持异议，本院对一审法院认定的金额予以确定。一审法院依据案件事实和相关规定，计算住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费数额，符合事实和法律规定，本院不持异议。郑怀云上诉称其先行支付护理费5270元，因其一审主张护理费5262元，且李士清对此予以认可，本院对其上诉主张的护理费金额不予支持。因本次事故产生的医疗费，经本院核算，共计23863.62元，其中，郑怀云先行支付11166.85元。
郑怀云先行支付的护理费和医疗费应视为替大地财险北京分公司先行垫付，应在大地财险北京分公司赔偿李士清的金额内予以扣除，大地财险北京分公司应在保险限额内返还郑怀云支付的护理费和医疗费。一审法院对大地财险北京分公司应支付李士清医疗费金额、应返还郑怀云护理费和医疗费金额计算有误，本院依法予以纠正。
关于郑怀云主张的修车费、检测费、租车费。郑怀云提交的发票显示其支付修理费4440元、检测费200元，共计4640元，李士清应按照其40%的责任比例支付修车费1856元。一审法院对此计算有误，本院依法予以纠正。因道路交通事故造成非经营性车辆无法继续使用的，赔偿所产生的通常替代性交通工具的合理费用，一审法院根据实际情况酌定交通费200元，本院不持异议。
综上所述，郑怀云的上诉请求部分成立，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条第四项、第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销北京市怀柔区人民法院（2016）京0116民初6886号民事判决；
二、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内给付李士清死亡伤残类赔偿金十一万元（含精神损害抚慰金五千元），于本判决生效后十日内执行；
三、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内给付李士清医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、误工费、护理费、交通费合计三万六千三百八十六元九角二分，于本判决生效后十日内执行；
四、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内返还郑怀云医疗费一万元，于本判决生效后十日内执行；
五、中国大地财产保险股份有限公司北京分公司在机动车第三者责任商业保险责任限额内返还郑怀云医疗费一千一百六十六元八角五分、护理费五千二百六十二元，合计六千四百二十八元八角五分，于本判决生效后十日内执行；
六、李士清于本判决生效后十日内赔偿郑怀云修车费一千八百五十六元、交通费二百元，合计二千零五十六元；
七、驳回李士清的其他诉讼请求；
八、驳回郑怀云的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
鉴定费3500元，由李士清负担1400元（已交纳），郑怀云负担2100元（判决生效后十日内交纳）。
一审本诉案件受理费4184元，减半收取计2092元，由李士清负担515元（已交纳），由郑怀云负担1577元（于本判决生效后十日内交纳）。
反诉案件受理费50元，减半收取计25元，由郑怀云负担15元（已交纳），由李士清负担10元（于本判决生效后十日内交纳）。
二审案件受理费117元，由郑怀云负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 咸海荣
审 判 员 程 磊
代理审判员 常洪雷
二〇一七年六月十五日
法官 助理 武 菁
书 记 员 马梦蕾