河南省新密市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）豫0183刑初287号
公诉机关河南省新密市人民检察院。
被告人马会超，男，1985年7月5日出生，汉族，小学文化程度，农民，住河南省新密市。曾因犯盗窃罪，于2002年11月29日被新密市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；曾因犯盗窃罪，于2005年9月15日被新密市人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金人民币3000元；曾因犯拐卖儿童罪、盗窃罪，于2009年11月23日被新密市人民法院数罪并罚，决定合并执行有期徒刑七年，并处罚金人民币22000元，于2016年4月2日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年12月6日被新密市公安局刑事拘留，于2017年1月11日经新密市人民检察院批准逮捕，于2017年1月11日由新密市公安局执行逮捕。
新密市人民检察院以新密检公诉刑诉〔2017〕141号起诉书指控被告人马会超犯盗窃罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。新密市人民检察院指派代理检察员张远远出庭支持公诉，被害人马某、被告人马会超到庭参加了诉讼。现已审理终结。
新密市人民检察院指控，2016年10月至2016年12月期间，被告人马会超在新密市曲梁镇、文峰路、东大街等地方多次实施盗窃，数额较大。
1、2016年10月19日凌晨，被告人马会超窜至新密市曲梁镇下牛街远大通讯店附近，趁深夜无人之际，将XX通讯店的卷闸门破坏后，进入店内实施盗窃，盗走各类型手机二十一部（其中八部手机价值2130元）及五十元现金后逃窜。破案后追回被盗手机四部。
2、2016年11月30日凌晨2时许，被告人马会超窜至新密市文峰北路的XXKTV，趁夜深无人之际，将XXKTV的卷闸门破坏后，进入店内实施盗窃，盗窃店内现金500余元，芙蓉王牌香烟十五盒（价值375元），一部黑色联想手机后逃窜。破案后被盗手机被追回。
3、2016年11月30日凌晨2时许，被告人马会超窜至新密市育才街与文峰路移动通讯门市，趁夜深无人之际，将门市卷闸门破坏后欲盗窃该店内物品，由于卷闸门内还有一道玻璃门，未能进入手机店内实施盗窃。
4、2016年11月30日凌晨2时许，被告人马会超窜至新密市文峰路与北环路交叉口的报亭，趁夜深无人之际，将报亭卷闸门破坏后欲盗窃该店内物品，由于卷闸门后有异物阻挡，未能进入报亭内实施盗窃。
5、2016年12月2日凌晨2时许，被告人马会超窜至新密市新华路办事处东大街XX通讯门市，趁夜深无人之际，将XX通讯店的卷闸门破坏，进入手机店内实施盗窃，盗走各类型手机十九部（其中十一部手机价值6610元，另有八部手机无法鉴定）后逃窜；破案后追回被盗手机十八部。
被告人马会超于2016年12月6日被传唤到案。
新密市人民检察院当庭出示了户籍证明、前科材料、扣押清单、证明、销售单、出库单、情况说明、到案经过、被害人王某、岳某、马某、裴某、刘某陈述、被告人马会超供述、辨认笔录及照片、搜查笔录、现场勘验检查笔录及照片、扣押、发还物品清单、涉案物品价格鉴定结论书、视频光盘等证据，用以证实被告人马会超的犯罪行为，并提请以盗窃罪追究其刑事责任。
被告人马会超对公诉机关指控的事实和罪名均无异议，但辩称指控的第5起事实中，是其主动退还的赃物。
本院经过审理查明的事实与公诉机关指控的事实一致。并有经过庭审查明属实的下列证据予以证实：
1、被害人王某陈述，证实2016年10月18日晚上19时许，其将店里的卷闸门锁上后就回家了，第二天凌晨5时许，其接到邻居的电话称店被盗了。其赶过去后，发现卷闸门被撬了，店里面放的21部手机被盗。被盗的有全新的手机，有一些收的二手手机，还有一些其他配件。之后根据其邻居的监控，看到了作案人的图像并向公安机关报案。
2、王某提供的从郑州轩扬科技进货单据，证实其部分被盗手机的进货来源和价格。
3、被害人刘某陈述，证实2016年11月30日凌晨，其在西山开的XXKTV下班了，其就回家了，30日中午13时40分左右，其准备开门营业，发现KTV的卷闸门被撬开了，经查看店内抽屉里的1200元钱、抽屉下边的2条芙蓉王、联想S658T手机一部没有了，就报警了。通过调KTV监控发现是在其KTV内消费过的一名男子进去偷的，这名男子叫马会超，曲梁牛家湾人。
4、被害人裴某陈述，证实新密市育才街与文峰路的移动通讯门市是其开的，2016年11月29日22时左右，其弟弟从店里离开，当时用钥匙将门市房的两层门都锁了，外层是卷帘门，里层是玻璃门加了一个U型锁，第二天早上8点左右，其去门市时发现第一层卷帘门锁被撬，卷帘门向外边翻着，第二层玻璃门上的U型锁未损坏，经进屋检查后未发现丢失东西，其店门口有监控。
5、被害人岳某陈述，证实其在文峰路和北环路交叉口报亭的防盗门2016年10月30日早上发现被人撬了，被撬开的卷闸门修理价值为100元左右。报亭内没有东西丢失。
6、被害人马某陈述，证实其开在新密市财政局门口向西10米XX通讯店被盗了，2016年12月2日早上7点左右，其在家接到邻居打电话说其通讯店的卷闸门让人弄开了，其赶过去后看到店里卷闸门下面让撬开了，里面的玻璃门被推开了，进到里面看见东边的柜台里面21部老年手机、6部智能机、10600毫安德尔充电宝7个、儿童定位手表5个不见了。南边的柜子5部V200老年手机（带盒）不见了。南边维修站上一部正在维修的16G银色苹果6P手机（串号359243069726886）、一部正在维修的VIVx5sl灰色16G手机、一部正在维修的泛泰白色32G手机、一部正在维修的OPPO白色的8G手机、一部正在维修的三星9388手机、一部三星A7100（二手）不见了。其报警后回去整理东西时发现店里维修柜里收别人的3部苹果手机和一个红色钱包也被盗了，钱包内有3个银行存折和3张银行卡。
7、马某进货单复印件，证实马某被盗走的物品的进货价格和数量。
8、监控视频资料，证实2016年11月30日凌晨2时27分，马会超窜至新密市西山转盘的XXKTV内实施盗窃后逃窜；2016年11月30日凌晨2时56分，马会超窜至新密市育才街和文峰路交叉口东220米路南的手机门市，破坏门市卷闸门，准备实施盗窃但未得手；2016年12月2日凌晨3时10分，马会超窜至新密市东大街财政局门口西10米的银河手机店内实施盗窃后逃窜。
9、现场勘验检查笔录、现场照片，证实侦查机关对案发现场银河通讯门市、A8KTV、新密市育才街移动通讯门市、新密市北文峰路报亭的现场勘验检查及现场拍照情况。
10、被告人马会超供述，证实其在2016年10月到12月期间，采取用手将卷闸门强行拉开的手段，多次进入路边店内实施盗窃。其中在曲梁下牛街老河路口一个五金店挨着的手机店内偷了十几部手机，还有四五十元现金，偷到的手机卖了几部，给狱友了四五部，家里放有两部，还有两部卖给王凯强了；在其以前去唱过歌的新密市区西山转盘附近的XXKTV盗窃了现金500元左右，25元一包的芙蓉王牌香烟一条半，还有一部黑色直板大屏幕手机，钱其花完了，香烟吸完了，盗窃的那部黑色手机在其家里放着，其被抓住后领着民警到其家将这部手机找到了；从XXKTV偷完东西出来后，其沿着西山转盘那条路下山，走到第一个红绿灯路口时候，看到十字路口东边有个手机店用卷闸门锁着，就走过去用手将卷闸门强行拉开，看到卷闸门后面还有一道玻璃门，是锁着的，这时候有人过来了，其就走了；在沿着下山路走到第二个红绿灯路口时看到十字路口有一个报亭，其想着报亭里是卖东西的放的有钱，还有烟和水，就用手将卷闸门拽开了有半米左右，看到卷闸门后面还有一个玻璃门，并且还有别的东西在那里堵着，用手推了推没有推动，站起来后看见有一辆装垃圾的车从旁边开过去停下了，其就赶紧走了。在这个报亭内其没有偷到东西；2016年12月1日上午大概10点多，其到城里来玩，玩到晚上11点多从麻将馆里出来后，在大街上转到12月2日凌晨2点多的时候，转到青屏剧院西边200米左右路南的一家手机店门口，看到那家手机店是用卷闸门锁着的，其就想着给手机店的门弄开，偷里面的东西，其用手强行将卷闸门拉开，看到卷闸门后面有一道玻璃门，两扇玻璃门的门把手上用U型锁锁着，其把两扇玻璃门中间推开一个缝，就从玻璃门的缝里钻到了手机店内。在手机店内盗窃了大概有16、7部手机（包括在手机店内的维修台附近盗窃了4、5部手机），还在柜台里偷了3块能接电话的儿童手表，其盗窃的这些手机其中有一部苹果手机其去一个新郑的朋友家玩，放在朋友家充电了，后来其领着民警去将这部手机拿回来了，剩下的几部有毛病的手机和一个能接电话的手表，还有一部新手机和一部二手手机其给了同村的王某1，剩下的手机都在其曲梁的家里放着，这些手机在被抓后其领着民警去将手机都追回来，有一部好像是苹果手机王某1说被他换菜刀了，王某1家里没有人管，身体上还有残疾，脑子也不太正常。其就想着给他几部坏手机让他去换点锅碗瓢盆什么的，好手机就给他用用。
11、辨认笔录及照片，证实被害人王某辨认出被告人马会超就是盗窃其门市的人，被告人马会超辨认出其作案的多个地点。
12、搜查证、搜查笔录、视频资料，证实2016年12月6日对被告人马会超新密市曲梁镇牛角湾村牛角湾78号住宅进行了搜查，马会超在其家中卧室床下拿出一个塑料袋，内装有其盗窃的手机11部和一只儿童定位手表，并在马会超的陪同下找到同村王某1，说明来因后王某1主动交出马会超给他的4部手机和两只儿童定位手表，并说明其中有一部手机被王某1本人拿去换了一把菜刀；2017年1月13日对被告人马会超新密市曲梁镇牛角湾村牛角湾78号住宅再次进行了搜查，马会超在其家中西卧室床上的被褥下拿出所盗窃的品牌为KIMTERY金黑色老年手机一部。
13、扣押、发还物品清单，证实侦查机关将马会超盗窃的手机等物品扣押并发还被害人情况。
14、情况说明，证实被告人马会超盗窃的手机中，一部分系损坏维修的手机，不能正常使用而无法估价。
15、情况说明，证实在被告人马会超住处搜查时所扣押的FEIPU牌老年机，经被害人辨认，为曲梁下牛街XX通讯手机店内被盗的手机；在马会超的带领下在新郑市龙湖镇荆王村王凯强处，扣押了马会超卖给王凯强的所盗窃的手机两部。
16、证明，证实被盗物品中芙蓉王香烟的建议零售价情况。
17、涉案物品价格鉴定结论书，证实对移送物品价格鉴定的结果。
18、到案经过，证实被告人马会超于2016年12月5日被传唤到案。
19、户籍证明，证实被告人马会超个人基本情况。
20、刑事判决书、河南省焦作监狱罪犯档案资料，证实2009年11月23日，马会超因犯拐卖儿童罪被新密市人民法院判处有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币20000元；犯盗窃罪被判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币2000元。决定合并执行有期徒刑七年，并处罚金人民币22000元。2016年4月2日马会超被河南省焦作监狱执行刑满释放。
本院认为，被告人马会超以非法占有为目的，多次秘密窃取他人财物，价值9665元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。新密市人民检察院指控被告人马会超犯盗窃罪，罪名成立，本院予以支持。
关于被告人马会超辩称部分赃物系其主动退还的辩解意见，经查证，在案证据显示，在根据现场监控视频确定犯罪嫌疑人之后，侦查机关于2016年12月5日17时许到河南省新郑市将马会超现场传唤到案，其身上当时就携带着一部被盗的苹果4S手机，到案后马会超供述了其盗窃事实，并供述了所盗窃的部分手机在其家中存放，2016年12月6日侦查人员带领马会超到其家中进行搜查，发现并扣押了部分被盗赃物，在马会超的指认下，侦查人员并从其他人手中追回了部分被盗赃物。综上，被告人马会超并未主动退还赃物，故对该辩解意见，本院不予采信。但其积极配合办案机关追缴赃物的行为，在量刑时可酌情予以评价。
被告人马会超所犯盗窃罪，依法应在“三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的法定刑幅度内量刑处罚。被告人马会超曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应判处有期徒刑以上刑罚的本罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人马会超多次盗窃，应对其从重处罚。被告人马会超在实施指控的第3、4起盗窃事实过程中，已经着手实行犯罪，但因其意志以外的原因而未得逞，应系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。被告人到案后能够始终如实供述本人所犯罪行并主动认罪，系坦白，依法可从轻处罚。被告人积极配合侦查机关追缴赃物，减轻被害人损失，可酌情对其从轻处罚。
依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
一、被告人马会超犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月6日起至2017年10月5日止。所判罚金限判决生效后十日内缴纳完毕。）
二、责令被告人马会超对被害人王某损失2180元及被盗手机九部、被害人刘某损失875元、被害人马某损失的被盗手机一部予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省郑州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 张海涛
代理审判员 张 静
人民陪审员 蔡少锋
二〇一七年四月二十六日
书 记 员 赵 娣