安徽省宿州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖13刑终53号
原公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张小宝，男，1993年1月5日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，农民，住灵璧县。因涉嫌犯诈骗罪于2017年4月6日到灵璧县公安局投案，次日被该局刑事拘留，同月20日被灵璧县人民检察院批准逮捕，当日由灵璧县公安局执行逮捕。现羁押于灵璧县看守所。
辩护人沈静波，安徽沈雪冰律师事务所律师。
安徽省灵璧县人民法院审理灵璧县人民检察院指控原审被告人张小宝犯合同诈骗罪一案，于2017年11月29日作出（2017）皖1323刑初540号刑事判决。原审被告人张小宝不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2017年3月份，被告人张小宝因赌博所欠债务较多，在未取得机动车驾驶证的情况下两次以自用为名从车行租赁汽车，后以所租赁车辆进行抵押借款，并将所得借款用于赌博挥霍，具体事实如下：
一、2017年3月12日下午，张小宝电话联系灵璧县冯庙镇“南门车行”经营者蒋某，以每天200元的价格租赁一辆车牌号为皖Ｌ×××××的白色“现代”牌越野车，当晚蒋某将车辆交给张小宝。同月17日前后，张小宝因赌博欠钱，通过邢某介绍，以所租车辆为抵押，向陈某借款3.2万元，该款被其用于赌博。经鉴定，所租车辆价值人民币8.5万元。
二、2017年3月17日，张小宝到灵璧县灵城镇李某经营的“龙行车行”，租赁一辆车牌号为皖Ａ×××××的“宝马”牌轿车，约定租车时间至2017年4月6日。次日，张小宝通过邢某介绍，以所租轿车为抵押向薄某借款3.1万元，该款被其主要用于赌博。经鉴定，所租车辆价值人民币9万元。
张小宝将上述所租车辆抵押后逃匿至外地并将手机停机。2017年4月1日，蒋某发现其车辆GPS断线，便向公安机关报案。同月6日，张小宝归还了陈某、薄某的借款，赎回抵押车辆后归还车行，同时赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解。
另查明，张小宝于2017年4月6日18时许到灵璧县公安局刑警大队渔沟中队投案。
上述事实，有下列证据予以证明：
（一）书证
1.《人口信息表》证明，张小宝的身份、年龄、住址等自然状况。
2.《到案经过》证明，张小宝归案情况。
3.《前科证明》证明，张小宝无违法犯罪记录。
4.《机动车登记信息》证明，涉案“现代”牌越野车、“宝马”牌轿车的车辆信息。
5.《借车合同》证明，张小宝租赁车辆、约定借车期限等情况。
6.《谅解书》、《收条》证明，张小宝将涉案车辆归还被害人，并取得被害人的谅解。
（二）灵璧县价格认证中心灵价证鉴[2017]56号《关于涉案车辆价格鉴定结论书》证明，涉案车辆价值总计17.5万元。
（三）被害人陈述
1.蒋某陈述，张小宝曾多次到他车行租车，2017年3月12日，张小宝从他车行租了一辆白色“现代”牌汽车，后期他就联系不上张小宝了，张小宝从李某处也租了一辆车，是李某找车时看到他的车告诉他车辆下落。他到泗县刘庄加油站附近找到车时，邢某说车是张小宝卖给邢某弟弟的。他到公安机关报案后，4月1日下午，张小宝把车送到他家并给付了租车费。
2.李某陈述，他经营龙行车行，主要业务是汽车租赁。2017年3月17日，张小宝到他车行以每天300元价格租赁了一辆宝马3系轿车，双方还签订了租车合同。期间，因张小宝没带驾驶证，通过熟人说情，他才同意租车。第三天，他打电话找张小宝要钱，但张小宝一直拖着没有给钱。后来，有朋友告诉他，张小宝将租赁的车辆卖了。他打电话给张小宝，但张小宝手机始终关机。他发现轿车停在泗县一个村庄，但对方说车是别人出售的。2017年4月6日，张小宝将车辆还给他了，车费也付清了。
（四）证人证言
1.朱某证明，2017年3月，他和张小宝去过灵璧泗县交界的一个赌场两次，张小宝开一辆白色“现代”牌越野车。
2.孔某证明，张小宝到他朋友张亚飞车行租车用，因为张小宝没有驾驶证，车行不愿意租，张小宝叫他给张亚飞说一下，他告诉张亚飞说张小宝是他朋友，张亚飞就让车行一辆蓝色“宝马”牌轿车租给张小宝了。他得知张小宝因赌博输钱，“宝马”牌轿车的钥匙被人扣押了。
3.邢某证明，张小宝称想拿张小宝姐夫的“现代”牌越野车弄点钱，他让张小宝和陈某联系。过几天，张小宝找他说，张小宝的朋友想用一辆“宝马”3系轿车借5万元，他就让张小宝找薄海。他不清楚两辆车是抵押还是出售，后期他知道车辆是张小宝租来的。同年4月6日，双方处理此事时他参与了，张小宝共支付6.5万元给对方。
4.薄某证明，张小宝先找邢某，邢某给他打电话说对方要抵押车辆借钱，后张小宝来找到他，用一辆灰色宝马3系轿车抵押借5万元。当时，他身上只有3.1万元，就给张小宝了。张小宝称车是张小宝朋友的，他认为是熟人介绍，而且借的钱不多就同意了。后期车主找他时，他一直联系张小宝，但均联系不上，电话先是不接，后来就关机了。2017年4月6日，张小宝把钱还给他了。
5.陈某证明，经邢某介绍认识张小宝，当时张小宝要把一辆“现代”牌越野车卖给他，他看车辆行驶证登记不是张小宝名字，张小宝说车是其表哥的，让他先给3.2万元，并称一周后不还钱，就带车主来过户，他再给余下的车款，他给了张小宝3.2万元。后来有人找他要车，他才知道车辆是车行的，他联系张小宝，但一直打不通电话。2017年4月6日，张小宝将两辆车的事情一并处理，共计给他们6.5万元，他拿了3.2万元。
（五）被告人张小宝供述，他因欠钱，就想租车抵押给别人。2017年3月12日，他从蒋某车行租了一辆车牌号皖Ｌ×××××的白色“现代”牌越野车，他喜欢赌博，当时开车去玩时身上没钱，找到邢某，把车以2.5万元抵押给邢某，在赌场输1万多钱，还朋友1万元账，剩余钱花掉了。过了几天邢某让他赎车，他没有钱，通过邢某介绍认识陈某，从陈某处拿2.8万元，全部还给邢某了。他给陈某签了借条，之后还签一份车辆买卖协议，约定十天之内赎车。3月18日左右，因为“现代”牌越野车抵押的钱都用完了，经孔某介绍，他到龙行车行租车，老板问他是否有驾驶证，他说是朋友介绍来的，老板和孔某通了电话才同意租车，当时租了台蓝色宝马轿车。次日夜里，孔某开车和他一起去赌场，他将车以3万元抵押给邢某。后他在赌场输了2万多元，剩余钱被他用了。蒋某后来找他要钱，因为没有钱，他就到外地弄钱了，因为很多人找他要钱，他那个手机号码就不用了。
原判认为：被告人张小宝的行为构成合同诈骗罪。张小宝具有自首情节，且积极赔偿被害人的经济损失，取得了被害人的谅解，依法予以减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，认定被告人张小宝犯合同诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。
张小宝上诉及辩护人辩护称：原判量刑过重，请求二审法院对张小宝从轻处罚并适用缓刑。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定一致，本院对一审法院开庭举证、质证的证据予以确认。
本院认为：上诉人张小宝以非法占有为目的，在履行汽车租赁合同过程中，将被害人车辆私自抵押，获得钱款后用于赌博等，骗取财物价值17.5万元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。张小宝案发后主动投案，并能如实供述犯罪事实，系自首；且积极赔偿被害人经济损失，取得被害人谅解，依法予以减轻处罚。关于张小宝及辩护人提出原判量刑过重，请求二审法院对张小宝从轻处罚并适用缓刑的上诉理由及辩护意见，经审理认为，原判已充分考虑张小宝具有自首、积极退赔被害人经济损失、取得谅解等情节，在法定刑以下对其减轻处罚，所判有期徒刑二年六个月，量刑适当。根据张小宝的犯罪事实、性质、情节及对于社会的危害程度，其行为不属犯罪情节较轻，且社区矫正部门亦认为其不具备社区矫正条件，不符合缓刑适用条件。故张小宝该上诉理由及辩护人该辩护意见均不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 从 前
审 判 员 王 鹏
审 判 员 祁 磊
二〇一八年二月二日
法官助理 代凤君
书 记 员 解飞翔
附本案适用的相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；