湖南省岳阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘06民终1417号
上诉人（原审被告）：岳阳市新金盛工贸有限公司，住所地岳阳市岳阳楼区湖滨园艺场街道区1118号。
法定代表人:余祥兵，董事长。
委托诉讼代理人:柳漠，该公司经理，男，住湖南省岳阳市岳阳楼区。
被上诉人（原审原告）：新兴际华（岳阳）投资发展有限公司，住所地:岳阳市岳阳楼区洞庭北路71号。
法定代表人:周平，总经理。
委托诉讼代理人:王建新，湖南碧灏律师事务所律师。
委托诉讼代理人:胡梦平，湖南碧灏律师事务所律师。
上诉人岳阳市新金盛工贸有限公司（以下简称新金盛工贸公司）因与被上诉人新兴际华（岳阳）投资发展有限公司（以下简称新兴际华投资公司）合同纠纷一案，不服岳阳市岳阳楼区人民法院（2016）湘0602民初2423号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年7月19日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人新金盛工贸公司委托诉讼代理人柳漠，被上诉人新兴际华投资公司委托诉讼代理人王建新、胡梦平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人新金盛工贸公司上诉请求：撤销原判决错误多计算的所谓资金占用费600674.31元并改判按合同约定收取利润而非资金占用费。事实与理由：一、原判决认定上诉人向新兴际华投资公司支付资金占用费149.44万元不当。根据双方签订的《贸易合作协议书》的约定，上诉人承诺在双方每月的货物贸易中给新兴际华投资公司的利润不低于1.5%-1.8%，由此说明在发生了货物贸易时才给付利润，没发生货物贸易就没有利润。根据新兴际华投资公司提供的双方财务明细账目中显示，2014年5月29日以后因上诉人出现系统性经营风险，导致2000余万元货款无法收回，加之新兴际华投资公司只收不放，双方不得已停止了货物交易，而新兴际华投资公司仍以利息或资金占用费的名义计算了635575元。二、新兴际华投资公司仅以《关于延期还款并减免利息的函》为依据单方面确认150.44万元利息不当。该函并非针对双方往来账目的认定书函，不能真实准确确定债权债务数额。该函是因新兴际华投资公司为了应对其集团内部检查，并承诺今后不再收取上诉方包含利息等的任何费用，要求上诉方予以配合，上诉人按其要求出具的。且该函无其它任何财务凭证和证据予以印证，不是有效的财务证明，上诉人在一审中提供的应付账款明细账目能反映欠付铺底资金700万元，利润893725.69万元。
被上诉人新兴际华投资公司辩称：一、上诉人向答辩人出具的《关于延期还款并减免利息的函》已成立生效，对双方具有法律约束力，应收法律保护。该函是上诉人的真实意思表示，且答辩人在收到该函后，应其请求，已免除部分利息。二、上诉人称原判决多计算了资金占用费，没有相关证据证明，且与其提出的答辩人已认可按《关于延期还款并减免利息的函》减免相关资金占用费的说法存在矛盾之处，因此上诉人的上诉请求没有事实依据。
新兴际华投资公司向一审法院提出的诉讼请求：一、新金盛工贸公司返还铺底资金700万元，并支付资金占用费149.44万元；二、新金盛工贸公司按银行同期贷款利率支付自2015年7月1日起至实际清偿之日止的利息（按700万计算）；三、新金盛工贸公司承担全部诉讼费用。
一审法院认定的案件事实：新兴际华投资公司与新金盛工贸公司自2009年就开始，双方在贸易上以不同形式和方法，进行合作。2013年12月26日，新兴际华投资公司（甲方）与新金盛工贸公司（乙方）签订了《贸易合作协议书》一份。约定：“一、贸易合作的方式、内容和期限。1、方式：乙方根据其经营需要，在合作期限内，以书面的形式分次向甲方订购需货物。甲方自行采购或向乙方指定供应商采购符合乙方要求的货物，销售给乙方，乙方按资占用约定付清货款。2、内容：具体品种、规格、数量、质量、价格、货款、交货期、运输等内容以面形式。在合作期限内分次确定，具品种开票为准，并以此为内容双方履行。3、期限：本协议自2014年1月l日起至2014年11月30日止有效。协议有效期内，除法定理由外，经双方协商同意，可变更或解除协议，变更内容须以书面形式确定。协议到期如需延期，另行协商。二、贸易合作的规模、价格和结算。1、规模：销售额1000万元整。按月分批次均衡销售，每月销售额不低于800万元。2、价格：以具体购销合同为准。3、结算：(1)甲方根据乙方经营需要，签订具体明细购销合同。甲方再与乙方指定供应商签订购货合同，进行货物采购与结算。(2)甲方与乙方指定的供应商签订具体的购货合同，具体采购品种、数量、价格、质量验收、交货时间、交货地点、运输方式、结算方式和期限等内容由乙方确定。合同所确定的货物由乙方指定的供应商直接供给乙方，并由乙方出具《收货确认书》给甲方。(3)以上合同执行时均须开具符合国家税务规定的增值税专用发票结算。（4）在合同销售规模下，甲方给乙方铺底资金800万元，铺底期限为2014年1月1日至2014年11月30日止。铺底期限截止日，乙方必须全额付清所欠铺底资金和货款。在协议过程中，双方可以调整铺底资金额度，但必须提前至少十天通知对方。(5)乙方承诺：在双方每月的货物贸易中给甲方的利润不低与l.5%—1.8%。(6)乙方在与甲方约定的铺底资金占用额度外，逐笔结请所欠甲方货款，并于月底除所欠甲方约定的铺底资金外，不欠甲方货款。甲方收到货款后，按照合同，依据乙方出具的《收货确认书》，与乙方指定的供应商结清货款。三、双方的权利和义务1、甲、乙双方应及时签订具体明细的购销合同，对购销货物品种、数量、价格质量验收、交货时间、交货地点、运输方式、结算方式和期限等内容进行约定，且是本合作协议的履行补充内容，在不违背本协议约定事项的前提下，与本合同具有同等法律效力。2、甲、乙双方有义务、按约定提供、取得符合规定的增值税专用发票、《收货确认书》等结算单据，并有义务遵守结算规定、按约定支付资金、结算货款。3、甲、乙双方有义务全面完成本协议约定销售贸易额，并月度均衡执行。4、甲方有义务按约定给乙方业务往来的铺底资金。甲方给乙方的铺底资金乙方必须只能用于双方约定的营业执照范围内业务的经营，不能挪作他用，甲方有权进行监控。否则，除按违约处理外，甲方有权提前终止合同，收回铺底资金和应得约定利益。5、乙方委托甲方采购并指定了供应商的货物，无论市场供需价格如何变化，乙方必须按照本协议、购销合同进行收货，并执行价格和结算约定，付清货款。四、协议的修订、变更、解除和违约责任。1、除本协议已明确约定可以变更处置的事项外，协议的修订、变更，须经甲乙致后，签署书面协议方可生效。2、出于不可抗力，致使本合作协议无法履行，经双方协商同意，可提前终止或解除本协议，但必须符合法定事由。乙方必须在解除协议后一周内全额归还所欠甲方的铺底资金和货款，逾期未归还的即按乙方违约处理。违约方每天按所欠甲方铺底资金和货款额的千分之二赔偿甲方违约金。3、甲、乙双方任何一方未能履行本协议之规定即为违约。逾期一周内，违约方每天按应支付额的千分之二赔偿守约方违约金；逾期超过一周（不含第7天），违约方加倍赔偿守约方违约金，同时守约方有权中止执行本协议。五、争议解决及其他约定事项。1、争议解决：凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，应本着诚意友好协商解决协商未妥，均应提交合同签署地仲裁委员会进行仲裁或向合同签署地法院上诉。2、本协议未尽事宜甲、乙双方可根据实际情况订立补充协议作为本协议的附件与本合同具有同等法律效力。3、甲、乙双方签约人必须是本单位法人代表或有本单位法定代表人授权委托书、身份证、单位营业执照并将签约人员的法定代表人证明书或授权委托书、身份证、单位营业执照和组织机构代码证、税务登记证、印章等文件复印件加盖本单位公章、法定代表人章，并在身份证复印件上留下签名样本后作为本协议附件。4、按本协议规定应付的违约金、赔偿金和各种经济损失，应当在明确责任后一周内按银行规定的结算办法付清，否则按逾期付款处理。5、其他约定：甲方根据乙方需要与乙方指定的供应商或销售客户签订的具体的购销所发生的一切法律纠纷或由此产生的各种经济损失由乙方负责。6、本协议一式四份，甲、乙双方各执两份，自双方签字盖章之日起生效。”合同签订后，双方按照合同的约定履行。新兴际华投资公司于2014年1月8日向新金盛工贸公司交付了一张票号为23770736、票面金额为800万元、出票日期为2013年12月23日、付款人为武汉华丽生物材料有限公司、收款人为新金盛工贸公司的银行承兑汇票一张。新金盛工贸公司向新兴际华投资公司出具了收款收据一张。收据载明：“今收到新兴际华（岳阳）投资发展有限公司银行承兑汇票一张票号23770736、票面金额800万元”。收据上加盖有新金盛工贸公司的公章。从2014年1月至2014年12月，双方合作发生了多笔业务。2014年6月19日，新金盛工贸公司向新兴际华投资公司还款100万元。2014年12月29日，新金盛工贸公司向新兴际华投资公司出具《关于延期还款并减免利息的函》。该函载明：“新兴际华（岳阳）投资发展有限公司：去年4月，我司主要销售商湖南颐通管业有限公司因资金链断裂，导致我司与之销售中断；5月份我司重在客户神塑科技有限公司董事长因在房地产上涉嫌非法集资，公司被政府接管，又直接造成我司2000万元货款暂时无法收回。故此，我司6月向法院起诉该司及其破产管理人，8月、10月、11月相继开庭。我方因事实清楚，证明确凿基本得到法院支持，其中130多万元货款当庭判我司胜诉，但仍有1900万元的起诉由于先刑事后民事的法律原则，后续判决只能暂时中止延后。对此我公司向新兴际华（岳阳）投资发展有限公司借款本金700万元及累计利息150.44万元暂时无法按期偿还。但我司力争在2015年6月30日前诉讼结束并执行完毕追回所欠货款后归还贵公司本金和利息合计850.44万元；同时，我司请求贵司从2014年12月1日以后再不予计息。当否，请求支持。”新兴际华投资公司总经理周平在函上签署“请邓院长（邓晓霞）关注、催款，2015.2.10”。新兴际华投资公司商贸办主任邓晓霞（邓院长）在函件上签署“情况属实，报请领导审批”。总经理助理李性刚在函件上签署“要求按承诺还款，2015.2.10”。财务经理林春江签署“同意从2014年12月1日以后不再计息，2015.2.10”。但至2015年6月30日，新金盛工贸公司仅支付新兴际华投资公司资金占用费1万元，余款本金及资金占用费没有按其承诺还款。新兴际华投资公司遂提起诉讼。对于新兴际华投资公司所诉欠钱的事实，新金盛工贸公司不予否认，但认为：一、具体金额要予以查实、核对，不能以新兴际华投资公司单方面提出的明细为准；二、新兴际华投资公司所诉支付了800万元的银行承兑汇票，是新金盛工贸公司应新兴际华投资公司的要求，为帮助其完成财务走账需求，以背书方式以贸易货款的名义先付给了新兴际华投资公司，然后新兴际华投资公司再把汇票还给了其公司，在拿走汇票时，其公司出具了收到该汇票的收据，该笔款项根本就不是新兴际华投资公司所谓的铺底资金；三、《关于延期还款并减免利息的函》也并不是其公司的真实意思表示，当时是新兴际华投资公司为应付集团审计检查，承诺今后不收利息，要求其公司予以配合，其公司是按新兴际华投资公司的要求配合出具的该函，并不能说明双方真实的债权、债务关系，且单凭一张函件是不能真实、有效的证明其公司欠新兴际华投资公司的货款和利息。
一审法院认为，一、新兴际华投资公司和新金盛工贸公司双方在平等、自愿的基础上所签订的《贸易合作协议书》，系双方的真实意思表示，且不违反相关法律禁止性规定，是合法、有效的民事法律行为。双方均应按照协议的约定适时、全面履行各自的义务。新兴际华投资公司按照协议的约定履行义务后，要求新金盛工贸公司按照协议的约定履行义务，合法有据，理由正当，予以支持。二、新金盛工贸公司辩称新兴际华投资公司所付800万元银行承兑汇票问题，事实如新金盛工贸公司所述，新金盛工贸公司应当要求新兴际华投资公司向其出具相关书面说明，以便证实双方财务往来的真实情况，防止产生纠纷，但新金盛工贸公司没有提供任何时相关证据证实其所辩称的事实，且新金盛工贸公司在后来向新兴际华投资公司出具《关于延期还款并减免利息的函》中只字未提该800万元银行承兑汇票问题。新金盛工贸公司的该抗辩理由，证据不足，不予采信。三、关于延期还款利息问题，新金盛工贸公司向新兴际华投资公司提出请求延期还款交减免利息的函后，新兴际华投资公司总经理及多名部门负责人分别签署了意见，明确表态，要求新金盛工贸公司按承诺期限还款，同意新金盛工贸公司请求的从2014年12月1日以后不再计息。部门负责人的该行为应当认定为职务行为和表见代理，因此应当认定同意了新金盛工贸公司提出的从2014年12月1日以后不再不计息的请求。但新金盛工贸公司没有按照自己承诺的期限还款，应当承担逾期还款利息。四、关于新金盛工贸公司辩称：双方合作中未回笼的新兴际华投资公司的货款在其他诉讼中，双方最终结算时还需从双方往来中予以抵减问题，因此系另外的法律关系，与本案无关，双方可另行进行结算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条之规定，判决：新金盛工贸有限公司在判决生效后十日内返还新兴际华投资公司铺底资金700万元，支付资金占用费149.44万元，并按银行同期贷款利率支付700万铺底资金自2015年7月1日起至判决确定的实际应当履行之日止的利息。如逾期履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定执行。案件受理费71300元，财产保全费5000元，合计76300元，由新金盛工贸公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。经审理，本院对原判决查明的事实予以确认。
本院认为，原判决认定应付资金占用费的数额是否有误。新金盛工贸公司于2016年6月19日出具的《关于延期还款并减免利息的函》中，明确载明：“借款本金700万元及累计利息150.44万元，本金和利息合计850.44万元”，新兴际华投资公司亦提供的应收账款明细账与该数额相互印证，原判决据此认定欠付利息即资金占用费150.44万元并无不当。新金盛工贸公司称涉案债权债务未经双方结算，该函件系为应新兴际华投资公司的要求配合出具的，并非其真实意思表示，但新金盛工贸公司未能对此予以举证证实，事后亦未在合理期间内对此提出异议或予以撤销，且新金盛工贸公司又不能提供双方应予重新对账结算的依据，故新金盛工贸公司的该上诉理由不能成立，本院不予支持。
综上所述，原判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案一审案件受理费71300元，保全费5000元，二审案件受理费9806元，共计86106元，由岳阳市新金盛工贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 袁小文
审判员 李朝阳
审判员 徐 艳
二〇一七年九月二十五日
书记员 马任聪
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……