上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0112民初16519号
原告：戴新凤。
委托诉讼代理人：段小杰，上海沪灿律师事务所律师。
被告：周来根。
被告：中国平安财产保险股份有限公司云南分公司，住所地云南省昆明市。
负责人：ＸＸ文，总经理。
委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。
委托诉讼代理人：张强，上海申申律师事务所律师。
原告戴新凤与被告周来根、中国平安财产保险股份有限公司云南分公司(以下简称平安财险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年6月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人段小杰、被告平安财险的委托诉讼代理人张强到庭参加诉讼。被告周来根经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审判。本案现已审理终结。
原告戴新凤向本院提出诉讼请求：原告因交通事故所致的损失包括医疗费61,697元、二次手术费5,000元、残疾赔偿金98,076.40元、精神损害抚慰金5,000元、误工费16,400元、护理费3,860元、营养费2,400元、残疾器具费432.50元(拐杖助行器)、交通费500元、住院伙食费260元、住院生活用品242元、被扶养人生活费67,756.9元、鉴定费2,600元、律师费3,000元，上述费用由被告平安财险在交强险及商业三者险范围内赔偿，超出部分由被告周来根承担赔偿责任。事实和理由：2016年10月19日19时04分，被告周来根驾驶牌号为沪A4XX**小型客车在闵行区申北路春东路因开车门行为与骑行自行车的原告相撞，造成原告受伤，事发后，原告被送往上海市第六人民医院、第八人民医院等处治疗。上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告周来根对事故负全部责任。沪A4XX**小型客车的交强险和商业三者险投保于被告平安财险。经上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致右外踝骨折，右胫骨远端骨折伴脱位，上述损伤构成XXX伤残，给予误工期120日，营养期30日、护理期60日，后期取内固定可酌情予以休息30日，营养30日、护理30日。诉讼中，原告明确目前尚未进行内固定取出术，事发后被告周来根垫付了2万元，被告平安财险垫付了1万元。
被告周来根未到庭，亦未提交答辩意见。
被告平安财险辩称，对事发经过及责任认定无异议。涉案车辆在其公司投保了交强险和商业三者险，其中商业三者险保额为100万元(含不计免赔)，事发时处于保险期间内，同意对原告的合理损失在保险范围内承担赔偿责任。对于原告主张的损失，医疗费金额无异议，要求扣除非医保部分；二次手术费，应等将来发生再行主张，不同意在本案中处理；残疾赔偿金，无异议；精神损害抚慰金，认可2,000元；误工费不认可；护理费认可20元/天；营养费认可20元/天；对于误工、护理、营养的期限无异议，同意对内固定取出术的三期在本案中一并处理；残疾器具费不认可；交通费认可200元；住院伙食费认可260元；住院生活用品，不承担赔偿责任；被扶养人生活费不认可；鉴定费、律师费不属于保险赔偿范围。
本院经审理认定事实如下：2016年10月19日19时04分，被告周来根驾驶牌号为沪A4XX**小型客车在闵行区申北路春东路因开车门行为与骑行自行车的原告相撞，造成原告受伤，事发后，原告被送往上海市第六人民医院、第八人民医院等处治疗。上海市公安局闵行分局交通警察支队认定，被告周来根对事故负全部责任。经上海家沛医疗科技有限公司司法鉴定所鉴定，原告因交通事故致右外踝骨折，右胫骨远端骨折伴脱位，上述损伤构成XXX伤残，给予误工期120日，营养期30日、护理期60日，后期取内固定可酌情予以休息30日，营养30日、护理30日。沪A4XX**小型客车的交强险和商业三者险投保于被告平安财险。
另查明，原告系城镇户籍居民，与案外人上海樱琦干燥剂有限公司签订有“返聘协议”一份，约定返聘期限为2016年4月1日至2017年4月1日，原告从事后勤工作，劳务费每月3280元，公司每月以现金方式支付上月劳务费。原告提供了2016年4月至2017年4月的工资结算表。
诉讼中，原告明确目前尚未进行内固定取出术，事发后被告周来根垫付了2万元，被告平安财险垫付了1万元。
上述事实，由事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、病史记录、出院小结、费用清单、医疗费票据、鉴定意见书、鉴定费发票、户口簿、返聘协议、工资结算表、营业执照复印件、工资结算单、陪护费发票、律师费发票、助行器发票及当事人庭审陈述证实。
本院认为，交通事故的责任者对交通事故造成的人身损害及财产损失应承担民事赔偿责任。投保机动车第三者责任强制保险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，赔偿责任先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。因此本案中，原告的损失首先由被告平安财险在交强险和商业三者险范围内承担，不足部分，由被告周来根承担全部赔偿责任。
对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。医疗费，被告未对原告主张的金额提出异议，本院对该金额予以确认，被告平安财险提出扣除非医保部分，本院认为，原告遵医嘱治疗并无不当，被告平安财险的扣除主张缺乏依据，本院不予支持。二次手术费，原告尚未进行该项治疗，被告平安财险主张待实际发生后再行处理，于法无悖，本院予以采纳，故本案对此不予处理。残疾赔偿金，被告未对原告主张金额提出异议，本案对原告主张的金额予以确认。精神损害抚慰金，根据本案侵权事实、损害后果以及事发后的侵权人的垫付情况，本院酌情支持5,000元。误工费，原告提供的证据能够证明其因本次事故造成误工损失，故本院对于原告主张的金额予以确认。营养费，根据原告伤情，本院酌情支持1,800元。护理费，原告主张并无不当，本院予以确认。残疾器具费，原告提供的票据中，除一张明确记载为助行器之外，其余仅标明为医疗器械，难以据此认定该票据对应的支出具体内容，故本院对本项损失核定为125元。交通费，系原告就医发生的必要支出，根据原告就医情况，本院酌情支持300元。住院伙食费，被告均未提出异议，本院予以确认。住院生活用品费，系购买日用品，原告该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。被扶养人生活费，根据鉴定意见，难以认定原告因本次交通事故丧失劳动能力，故原告主张该项损失缺乏依据，本院不予支持。鉴定费，属于为查明保险事故所致合理损失的必要支出，当属保险赔偿范围。律师费，根据相关规定属于赔偿范围，根据原告可以主张的金额以及本市律师收费水平，原告主张并无不当，本院予以支持。
综上，本起事故造成的损失包括医疗费61,697元、残疾赔偿金98,076.40元、精神损害抚慰金5,000元、误工费16,400元(含内固定取出期间)、护理费3,860元(含内固定取出期间)、营养费1800元(含内固定取出期间)、残疾辅助器具费125元、交通费300元、住院伙食费260元、鉴定费2,600元、律师费3,000元，共计193,118.40元，由被告平安财险在交强险保险范围内赔偿120,000元，在商业三者险范围内赔偿70,118.40元，由被告周来根赔偿3,000元。由于两被告均有垫付，故上述给付应当相互折抵。
据此，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司云南分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戴新凤180,118.40元；
二、原告戴新凤于本判决生效之日起十日内返还被告周来根17,000元；
三、驳回原告戴新凤要求被告赔偿被抚养人生活费、住院生活用品费的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计2,614.38元，由原告戴新凤负担533.19元，由被告周来根负担2,081.19元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 施 蕾
二〇一七年八月七日
书记员 鲍兆兴
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残废赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
四、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。