河北省迁西县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）冀0227刑初173号
公诉机关河北省迁西县人民检察院。
被告人赵海龙，男，1988年9月14日出生于河北省迁西县，，汉族，小学文化，群众，农民，捕前住迁西县。2005年6月13日因盗窃罪被判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月；2006年9月28日因犯盗窃罪，被判处有期徒刑二年，撤销缓刑与原判盗窃罪，合并执行有期徒刑二年零六个月；2013年3月1日因犯妨害公务罪被判处有期徒刑一年;2014年9月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年。因本案于2017年4月14日被迁西县公安局刑事拘留，同年5月12日经迁西县人民检察院批准，同日被迁西县公安局执行逮捕。现羁押于迁西县看守所。
辩护人曹君英，河北乾伦律师事务所律师。
河北省迁西县人民检察院以迁西县院公诉刑诉[2017]118号起诉书指控被告人赵海龙犯贩卖毒品罪，于2017年7月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。迁西县人民检察院指派检察员陈宝枫出庭支持公诉，被告人赵海龙及其辩护人曹某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人赵海龙平时吸食甲基苯丙胺，为以贩养吸，其从他人处购得甲基苯丙胺后，除自己吸食外，还贩卖予他人，从中牟利。1、2016年11月中旬某日晚，被告人赵海龙以300元的价格在迁西县佳兴建材城南门口卖予吸毒人员付某甲基苯丙胺0.5克；2、2016年11月下旬某日晚，被告人赵海龙以200元的价格在迁西县佳兴建材城南门口卖予吸毒人员付某甲基苯丙胺0.3克；3、2016年12月3日晚，被告人赵海龙以600元的价格在迁西县佳兴建材城南门口卖予吸毒人员付某甲基苯丙胺2克；4、2016年12月6日13时许，被告人赵海龙以500元的价格在迁西县佳兴建材城南门口卖予吸毒人员付某甲基苯丙胺0.39克；另2017年4月14日凌晨1时许，迁西县公安局巡特警大队民警在巡逻时将被告人赵海龙抓获，在对其进行检查时，从其上衣口袋及钱包内查获甲基苯丙胺11克（其中冰毒三袋，经称重10.76克，麻古片剂一袋，经称重0.24克，以上均检出甲基苯丙胺成分）。针对指控事实，公诉机关提供了相关证人证言、唐山市公安局物证鉴定所理化检验鉴定报告、称重笔录、辨认笔录、被告人的供述与辩解等证据，认为被告人赵海龙贩卖甲基苯丙胺之行为，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人赵海龙系累犯，应从重处罚。特提起公诉，请依法惩处。
被告人赵海龙对公诉机关指控的罪名无异议，但认为2017年4月14日凌晨1时许，其被迁西县公安局巡特警大队民警抓获，从其上衣口袋及钱包内查获11克甲基苯丙胺，不是用于贩卖，是留着自己吸食的。其不认识证人纪某1，也没有贩卖给纪某1检举材料中所述的那些人毒品。
辩护人曹君英的意见是，1、被告人赵海龙最后一次被查获的11克毒品，是赵海龙用于吸食的，而非用于贩卖，公诉机关也无证据证实11克毒品是赵海龙用于贩卖的，因此，不能将其计入赵海龙贩卖毒品的数量中。2、根据2008年12月1日最高人民法院印发的《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》“毒品案件的罪名和数量认定问题”中规定“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量”，该纪要仅将被查获的毒品数量认定为其犯罪的数量，并非绝对认定为贩卖毒品的数量，赵海龙身上查获的毒品并无证据证实是用于贩卖的，此种情况下，应认定赵海龙为非法持有毒品。3、如果法院认定赵海龙查获的11克毒品应计入贩卖数量，应考虑毒品并未实际进行贩卖，赵海龙属于犯罪未遂，对赵海龙予以从轻处罚；公安机关未对毒品中甲基苯丙胺的含量进行鉴定，其认定的数量为毒品数量，而非毒品中所含甲基苯丙胺的数量，法院量刑时，应对赵海龙酌情从轻处罚；2016年12月6日，付某按公安机关的安排主动联系赵海龙，由赵海龙手购买毒品0.93克，在本起犯罪中，赵海龙没有贩卖毒品的主观意图，而是在付某的诱惑下形成犯意，属于“犯意诱惑”，根据罪刑相适应原则，应当依法对赵海龙从轻处罚；赵海龙只是为了自己吸食而偶尔少量出卖毒品，贩卖毒品数量较小，且卖给同一个人，社会危害性较小；四起犯罪事实，均是付某主动找到赵海龙要求购买毒品，而非赵海龙主动贩卖，赵海龙主观恶性较小；赵海龙被公安机关抓获后，能够如实供述自己的犯罪行为，并且自愿认罪。综上，赵海龙具有法定及酌定的从轻、减轻处罚的量刑情节，请法庭对其减轻处罚。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1、受案登记表、立案决定书；
2、到案经过；
3、证人付某、李某的证言；
4、证人纪某1的证言，证实其在迁西县看守所羁押期间，无意中听到曾经有过吸毒史的在押犯人，在谈到前段迁西县吸毒人员在在街上用斧头砍人致死时，提到一个叫赵海龙的贩毒人员，白堡店人，30岁左右，他长期贩卖毒品给吸毒人员，长期在迁西县城里流动。从赵海龙处购买毒品的人中，有一个30岁左右的叫“蛮子”的迁西新集人，还有一个30岁左右的长期在迁西居住的东北人叫王某，还有一个叫“二民”，大名好像叫王宝民，迁西上营的。此外还有很多人从赵海龙处购买毒品，具体的名字说不清楚。
5、唐山市公安局物证鉴定所理化检验报告；
6、称量笔录；
7、上交毒品登记表
8、上缴、查扣冰毒照片；
9、上缴毒品登记表；
10、纪某1举报信；
11、迁西县公安局强制隔离戒毒决定书；
12、迁西县公安局情况说明；
13、（2014）迁刑初字第196号刑事判决书；
14、被告人户籍证明；
15、被告人赵海龙的供述与辩解，其在迁安市市区一个叫“大维”手里买的冰毒。因为没钱花，就想卖冰毒赚点钱花。2016年11月至2017年2月卖给一个叫付某的人冰毒着，第一次是2016年11月中旬的一天晚上七、八点左右，在佳兴建材城南门卖给付某300块钱的0.5克冰毒；第二次是2016年11月下旬的一天，在佳兴建材城南门口，卖给付某200块钱的0.3克冰毒；第三次是2016年12月初的一天晚上八、九点钟，在佳兴建材城卖给付某600块钱2克冰毒；第四次是上次之后两、三天的时间，在佳兴建材城南门卖给付某冰毒1克。
以上证据，本院对言词证据综合认定，对其他证据予以确认。
本院认为，被告人赵海龙违反国家毒品管理法规，明知是毒品却予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人赵海龙在判处有期徒刑的刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，系累犯，应当从重处罚。被告人赵海龙因贩卖毒品罪被判过刑，应当从重处罚。被告人赵海龙因贩卖毒品罪被判过刑，又实施贩卖毒品的行为，应认定为贩毒人员，其被抓获后对于从其身上和车辆上查获的毒品应认定为其贩卖的毒品，被告人及其辩护人关于被告人被抓获时查获的毒品应认定为被告人非法持有毒品罪的意见，不予采纳。被告人“以贩养吸”，量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。被告人如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人要求对被告人酌情从轻处罚的辩护意见，予以采纳。为维护国家对毒品的管理制度，保障人民的生命健康不受侵犯，维护社会管理秩序，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人赵海龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币伍仟元。
刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人赵海龙的刑期自2017年4月14日起至2025年4月13日止。
罚金限判决生效后十日内缴纳。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审判长 齐桂亮
审判员 刘景春
审判员 梁 境
二〇一七年九月一日
书记员 纪红艳