湖北省老河口市人民法院
� � 事 裁 定 书
（2015）鄂老河口民初字第01332号
原告段久长，男，1960年2月23日出生。
委托代理人唐智勇，系湖北永欣律师事务所律师。委托代理权限：一般授权。
被告老河口市华荣水泥制品厂。经营场所：老河口市酂阳办事处李河村*组。
经营者：王祥华，男，1967年2月22日出生。
委托代理人陈学民，系老河口市光化法律服务所法律工作者，委托代理权限：特别授权。
原告段久长与被告老河口市华荣水泥制品厂（经营者王祥华）提供劳务者受害责任责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员陈文彦独任审判，于2015年7月30日公开开庭进行了审理。原告段久长的委托代理人唐智勇到庭参加诉讼。被告老河口市华荣水泥制品厂经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。后因案件复杂，依法由审判员陈文彦担任审判长，与人民陪审员李桂莲、张次林组成合议庭，于2015年10月26日再次公开开庭进行了审理。原告段久长的委托代理人唐智勇到庭参加了诉讼。被告老河口市华荣水泥制品厂（经营者王祥华）的委托代理人陈学民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告段久长诉称，王祥华系个体工商户，经营水泥制品生产业务，2013年4月7日老河口市工商局核定字号为“老河口市华荣水泥制品厂”。
2015年3月15日，原告受雇到被告老河口市华荣水泥制品厂做活。同年3月24日下午3时左右，原告拌料时被搅拌机绞伤，被送至老河口市第一医院住院治疗，住院34天。被告支付部分费用，原告支付医疗费1060元，住院期间原告由妻子护理。2015年4月27日出院，诊断为：1、右手中指中节指桡侧皮肤软组织缺损，中指末节指端缺损；2、右�环指末节缺损。医嘱：休息3个月，加强营养。经鉴定，原告的损伤构成九级伤残。因赔偿事宜，原、被告发生纠纷，原告为维护其合法权益，特诉至法院，请求判令被告赔偿：1、医疗费1060元、护理费2681.92元、住院伙食补助费2720元、营养费1020元、误工费13330元、残疾赔偿金99408元、鉴定费700元、精神损害抚慰金8000元，合计128919.92元。2、负担本案诉讼费。
原告段久长为支持其诉讼主张，向本院提交了如下证据：
1、身份证复印件、企业基本信息表各一份。分别证明原告的身份，被告老河口市华荣水泥制品厂在工商部门注册情况。
2、老河口市公安局行政处罚决定书、段彦生询问笔录、张有林出具证明各一份。分别证明2015年4月23日晚8时30分，段彦生因为其父亲段久长在被告老河口市华荣水泥制品厂做工时受伤一事，与老板王祥华发生纠�，王祥华撕扯段彦生，并打了段彦生几耳光，王祥华被公安机关行政拘留三日；段彦生被打的经过；段久长在被告老河口市华荣水泥制品厂做活受伤的事实。
3、老河口市第一医院住院病案、病情证明书、出院记录各一份。证明原告于2015年3月24日入院，同年4月27日出院，住院34天，诊断为：右手中指中节指桡侧皮肤软组织缺损，中指末节指端缺损，右手环指末节缺损。医嘱：休息3个月，加强营养，住院期间需一人护理，定期复查，不适随诊。
4、住院收费收据一份。证明原告住院支付医疗费1060元。
5、十堰天平司法鉴定中心出具的十堰天平司法鉴定中心（2015）临鉴字第0526号司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份。证明原告的伤残程度为九级伤残，支付鉴定费700元。
6、丹江口市龙山镇朝阳沟村民委员会、丹江口市新港经济开发管理处新港社区居民委员会、丹江口市新港经济开发管理处、丹江口市公安局新港派出所、湖北丹江口安广建筑有限责任公司、张新有出具的证明各一份。分别证明段久长、段彦生、肖月连系丹江口市龙山镇朝阳沟村民委员会村民，从2000年一家三口居住在丹江口市城区；段久长居住在丹江口市红花路东32号2XX室，该房屋于1995年自建，段久长在丹江口市公安局新港派出所辖区居住；2013年10月起段久长在湖北丹江口安广建筑有限责任公司承建的汉江集团职工医院住院部扩建工程（由张新有承包）做活，日工资200元。
7、照片三张。证明段久长在丹江口市城区居住。
被告老河口市华荣水泥制品厂（经营者王祥华）辩称，1、被告与原告之间形成劳动合同关系，不是雇佣关系，应使用劳动合同法调整。2、原告受伤医疗费10150元由被告支付。原告提交的1060�医疗费单据不是真实的。原告要求的护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、精神损害抚慰金计算有误、过高，残疾赔偿金计算有误，原告系农村户口，依照城镇居民收入标准计算不符合法律规定。3、原告要求被告承担事故的全部责任，违背事实和法律，原告受伤的当天中午不听劝阻违反厂规有饮酒的行为，加之其疏忽大意未尽自身安全注意义务，是导致原告受伤的主要原因，原告自身应承担一定责任。
被告老河口市华荣水泥制品厂（经营者王祥华）为支持其抗辩理由向本院提供了如下证据：
1、老河口市第一医院住院收费票据一份。证明被告支付原告住院医疗费10080元。
2、营业执照、税务登记证各一份。分别证明被告依法在工商、税务部门登记注册。
3、安全生产警示标语一份。证明被告已张贴安全标语警示工人安全�产注意事项。
4、证人申某某、段某某出庭证言。证明原告发生事故当天中午吃饭时，厂方规定工人不准饮酒，原告却用一次性塑料杯喝了一杯白酒。
5、老河口市第一医院住院患者费用一日清单一套。证明原告住院用药和药费情况。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1无异议。对证据2中的行政处罚决定书、询问段彦生的笔录无异议；张有林不在事发现场，且未出庭作证，对其证言不予认可。证据3中病情证明书医嘱休息三个月不符合法律规定，其他无异议。证据4认为住院收费收据不是正式发票，不予认可。证据5认为真实性无异议，但对原告损伤构成九级伤残有异议，要求重新鉴定；鉴定费发票无异议。证据6中丹江口市龙山镇朝阳沟村民委员会、丹江口市新港经济开发管理处新港社区居民委员会、丹江口市新港经济开发管理处、丹江口市公安局新港派出所出具的证明无异议；对湖北丹江口安广建筑有限责任公司的证明认为原告与该公司没有签订合同，无法证明原告在该公司打工；对张新有的证明认为张新有未出庭作证，不予认可；以上证明均不能证明原告的户籍性质。证据7认为照片不能证明原告的住所。被告对原告提供的证据2无异议；证据1认为与本案不具有关联性；证据3认为安全生产警示标语的出具单位是老河口市华荣水泥制管厂，与被告名称不符，且未加盖印章，与原告发生事故无关联性；证据4认为两个证人的证言不具有真实性，对陈述工人吃饭、休息的时间相互矛盾，证人系被告的员工，受被告指示作证，其证言不予采信；证据5认为原告起诉时未提出这部分医疗费用，与本案无关。
对上述无异议的证据本院予以采信。对有争议的证据，本院认为原告提交的证据2中张有林的�明，因张有林未出庭作证，对其出具的证明，无法核实，本院不予采信；证据3是医院医生根据病人的具体情况，作出的休息时间，具有科学性、专业性，本院予以采信；证据4系老河口市第一医院出具的住院收费收据，且加盖有老河口市第一医院印章，与老河口市第一医院出具的出院记录载明的住院天数等内容相一致，本院予以采信；证据5中司法鉴定意见书，被告虽提出异议，要求重新鉴定，本院已告知被告在庭审后七日内向本院提出重新鉴定的申请和交纳鉴定费用，现已逾期，被告未向本院提出重新鉴定的申请和交纳鉴定费用，对此证据本院予以采信；证据6中湖北丹江口安广建筑有限责任公司出具的证明，因原告未提供其与湖北丹江口安广建筑有限责任公司、张新有签订的劳务合同、工资表册、纳税证明等相关证据，本院暂不予采信；因张新有未出庭作证，对�出具的证明，无法核实，本院不予采信；证据7照片反映不出哪套房屋归原告所有，且原告也未向本院提供房产证证明哪套房屋归其所有，本院不予采信。被告提供的证据1系老河口市第一医院出具的住院收费票据，且加盖有老河口市第一医院印章，与老河口市第一医院出具的出院记录载明的住院天数等内容相一致，本院予以采信；证据3落款名称与被告名称不一致，也未加盖被告印章，且无其他证据相佐证，本院不予采信；证据4证人申某某、段某某系被告厂房的务工人员，与原告一起在被告处打工，同吃同住，对原告吃住、做活比较知情，两证人出庭的证言，虽在证实吃饭、做工的时间上有半个小时的误差，也符合常理，不影响作证的效力，其证言客观、真实，符合证据的特点，本院予以采信；证据5系老河口市第一医院住院患者费用一日清单，上面记录着原告的姓名、住院的床号、住院号，客观、真实，符合证据的特点，本院予以采信。
经审理查明，被告老河口市华荣水泥制品厂，于2013年4月7日在老河口市工商局登记注册，企业类型为个体工商户，经营者是王祥华，经营范围为小型预制构件生产销售。
2015年3月15日，原告受雇到被告老河口市华荣水泥制品厂做活。同年3月24日中午原告吃饭时饮白酒一塑料杯，下午1时左右，原告和其他工人开始做活，3时左右，原告拌料时被搅拌机绞伤，后送至老河口市第一医院住院治疗，住院34天。原告支付医疗费1060元，被告支付医疗费10080元。2015年4月27日原告出院，诊断为：1、右手中指中节指桡侧皮肤软组织缺损，中指末节指端缺损；2、右手环指末节缺损。医嘱：休息3个月，加强营养，住院期间需一人护理，定期复查，不适随诊。经十堰天平司法鉴定中心鉴定，原告的损伤构成九级伤残，并支付鉴定费700元。因赔偿事宜，原、被告发生纠纷，原告为维护其合法权益，特诉至本院，请求判令被告赔偿：1、医疗费1060元、护理费2681.92元、住院伙食补助费2720元、营养费1020元、误工费13330元、残疾赔偿金99408元、鉴定费700元、精神损害抚慰金8000元，合计128919.92元。2、负担本案诉讼费。
本院认为，公民享有生命健康权。原告受被告雇请，在工作期间受到损害，被告理应赔偿原告的有关损失。但本案被告系个体工商户，根据《工伤保险条例》第二条规定：中华人民共和国境内的企业、事业单位等组织和有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费；中华人民共和国境内的企业、事业单位等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。该条例第十四条规定：职工在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的，应当认定为工伤。原告在工作期间、工作场所内因工作原因受伤，因此原告的损害属于工伤。原告应以劳动争议事由向劳动争议仲裁委员会申请仲裁解决。根据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十七条、第七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项之规定，裁定如下：
驳回原告段久长的起诉。
如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。
审 判 长 陈文彦
人民陪审员 李桂莲
人民陪审员 张次林
二〇一五年十一月五日
书 记 员 张德兴