甘肃省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）甘刑核87553528号
被告人马二巴，男，1967年3月20日出生于甘肃省东乡族自治县，东乡族，不识字，农民，住东乡族自治县。因本案于2015年5月4日被甘肃省东乡族自治县公安局刑事拘留，同年6月10日被逮捕。现羁押于东乡族自治县看守所。
指定辩护人南郁春，甘肃兴正天律师事务所律师。
临夏回族自治州中级人民法院审理临夏回族自治州人民检察院指控被告人马二巴犯运输毒品罪一案，于2016年8月10日作出（2016）甘29刑初8号刑事判决，认定被告人马二巴犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。本案在法定期限内没有上诉、抗诉。临夏回族自治州中级人民法院依法报送本院复核。本院依法组成合议庭进行了复核，并提审了被告人马二巴，听取了被告人马二巴辩护人的辩护意见。现已复核终结。
经复核查明，受被告人马二巴雇佣，罪犯马木洒、马有苏（均已判刑）从云南往甘肃运输毒品。2015年4月29日，马木洒、马有苏驾乘摩托车，携带毒品离开云南大理。二人轮换驾乘摩托车，按照手机导航信息确定的路线，途径云南丽江、迪庆、四川乡城县、新龙县等地，于2015年5月2日到达青海省果洛州。当晚，马木洒与马有苏入住当地一旅社后商议，决定由马木洒继续携带毒品换乘由被告人马二巴联系的其他车辆继续前往甘肃，马有苏继续驾驶摩托车前进。次日14时许，民警在青海省泽库县城抓获已换乘由被告人马二巴联系的甘N7xx**号面包车上的马木洒，当场从马木洒携带的蓝色塑料编织袋内查获毒品可疑物40块。当日18时许，将被告人马二巴从其家中抓获。当日20时许，在青海省泽库县宁秀乡“幸福旅社”内抓获了马有苏。
经计量和鉴定，查获的毒品海洛因净重14041克，海洛因含量47.02克/100克。
认定上述事实的证据有：
1、受案登记表、立案决定书、案件来源、抓获经过、侦破报告等证实，2014年12月8日公安机关获悉马二巴近期频繁往来于云南、甘肃，有涉嫌毒品犯罪嫌疑，于当日立案。2015年5月3日14时许，在青海省泽库县城抓获马木洒；当日18时许在东乡县马二巴家中抓获马二巴；当日20时许，经过排查，在泽库县宁秀乡“幸福旅社”二楼一房间抓获马有苏。
2、通话清单证实
（1）马木洒的尾号为5955的手机，2015年4月28日至5月3日在云南昆明、大理、青海玛沁漫游；与马二巴的尾号8333的手机有多次通话记录。5月3日8：11至8：58期间，与甘N7xx**汽车司机马某甲尾号7805的手机有5次通话记录。
（2）马二巴尾号为8333手机，与马有苏尾号8360的手机有频繁通话记录。马二巴该手机2015年4月21日至4月27日在云南昆明、大理两地漫游。5月2日23：00：56至5月3日9：01：30在青海省海东、同仁漫游，与马有苏、马木洒电话有多次联系记录。
（3）马二巴供述的毒品上线“牙某某”尾号为5112的手机，于2015年3月21日至4月16日在广州漫游；4月22日至23日在云南昆明、大理漫游，与马二巴供述的其尾号5264的手机有通话记录。
（4）马二巴供述的“牙某某”尾号为2811的手机，与马二巴供述的其尾号为5264的手机有频繁通话记录。
（5）甘N7xx**汽车司机马某甲尾号为7805的手机，于2015年5月2日20：03至5月3日12：11在青海省同仁、玛沁、共和漫游，期间与马二巴尾号5264的手机以及马木洒尾号为5955的手机、马有苏尾号8360的手机有通话记录。
（6）马有苏尾号为8360的手机，2015年5月2日20：19至5月3日17：30在青海玛沁、同仁漫游。与马二巴尾号8333、5264的手机号有频繁通话记录。
3、马二巴通话时间关系图、线路图、运毒路线详情等证实，马木洒、马有苏从2015年4月29日18：00至5月3日14：00，途经云南丽江、迪庆、四川乡城县、新龙县、青海玛沁县、果洛州、黄南泽库县等地。
4、云南省禁毒情报管理应用平台信息证实，被告人马二巴2014年多次乘航班往返昆明、兰州；2015年4月20日从兰州乘坐8L9992航班到昆明，27日12时10分从昆明乘坐8L9991航班至兰州。
马木洒2014年和2015年多次往返昆明、兰州，在昆明、大理有住宿记录。2015年3月15日从兰州乘坐8L9992航班到昆明。
马有苏20**年和2015年多次往返昆明、兰州，在昆明有住宿记录。2015年4月28日从兰州乘坐MU5093航班到昆明。
5、调取证据通知书、银行开户信息、银行凭条、银行交易明细证实，被告人马木洒邮政一本通，在2015年5月1日从兰州市义乌邮政储蓄所汇入1万元，汇款人为马二巴，当时汇款情形亦有兰州市邮政储蓄义乌储蓄所二号柜台视频截图印证。马木洒账户明细证明，该款已入账；银行信息证实，马二巴在2015年5月1日在义乌邮政储蓄所开户、汇款。
6、旅店住宿人员登记表证实，马有苏于2015年5月3日入住泽库县幸福旅店。
7、提取笔录证实，从被告人马二巴尾号为8333的手机中提取到2015年5月2日收到马有苏尾号8360手机发来的信息“临夏到，新华，同仁，泽库，果洛州，530里路”，5月3日的信息“通了给我发个信息”。
从被告人马二巴尾号为5264的手机中提取到携程网2015年4月26日发给马二巴的订票信息（4月27日，昆明－兰州）。
从马木洒尾号为5955的手机、马有苏尾号为8360的手机中提取的信息截图显示，所提取的信息与马二巴手机中的信息内容一致。
8、提取笔录证实，从马有苏手机中提取了百度地图导航记录72条、截图18张。导航记录显示，2015年4月29日从大理市沿国道214线，途经云南丽江、迪庆、四川甘孜州、青海果洛州等地，地图导航记录与马木洒、马有苏供述的行进路线相一致。
9、证人证言
（1）马某甲证言证明，2015年5月2日其开着自己的甘N7xx**长安面包车，拉着马二洒和马长明从积石山到拉加镇，5月3日凌晨两点多到青海省泽库县，向一辆黑色轿车问路，这个黑色轿车司机说他也去果洛也找不见路，后这个司机说从果洛带两个人到临夏，每人给300元路费，我说不去果洛，去拉加镇，这个司机说让他们打车到拉加镇，并互留了电话号码。其到拉加镇后给两个人打过电话，5月3日其拉上马木洒及马木洒的行李（经辨认为蓝色手提袋和编织袋）到泽库县城买饮料时被抓。
（2）马某乙的证言证明，2015年5月2日20时许，马二巴叫其到青海格尔木接一个“虫草老板”，凌晨1时许到了泽库县。由于下雪路滑，正好前面停了一辆红色面的车，车主问去格尔木的路怎么走，马二巴就给这个面包车司机说，有两个人带到临夏，每人给300元的路费，互相留了电话号码就返回了。后红色面的车司机给马二巴打来电话，马二巴就给另一人打了电话说，有一辆红色面的车等在黄河桥头，让快点过去。
10、经甘肃省公安厅物证鉴定中心检验鉴定，从所送的40块白色块状物内各取样约0.5克，经鉴定海洛因含量为47.02克／100克。
11、辨认笔录证明，经马二巴混合辨认，马二巴确认马某甲是2015年5月3日凌晨，其在青海省泽库县雇佣、载马有苏、马木洒从拉加镇回临夏的汽车司机；“牙某某”是毒品上线，是“牙某某”要求其把这批毒品运往甘肃的。
经马木洒、马有苏辨认，确认蓝色编织袋是其二人从云南往甘肃东乡运输毒品的盛装物，携带的40块毒品就是从该编织袋中查获的；马木洒的“诺基亚”手机、马有苏的“VIVO”手机就是其和马木洒途中使用的手机，是马二巴将行进路线发到“VIVO”手机上的。
经马某甲混合辨认，马某甲确认马木洒就是其开车于2015年5月3日从青海省果洛州加镇带往临夏的人，马木洒是当时携带蓝色编织袋放到其车上的人。
12、被告人马二巴供述
自己给“牙某某”运输毒品，马木洒是自己找的，马有苏是马木洒找来运输毒品的。
案发半个多月前，“牙某某”给我来电话，说有些“东西”要从云南运往东乡，问我愿不愿意干，当时我知道他说的是毒品海洛因，我就答应了。过了两三天也就是2015年4月20日前后，“牙某某”给我来电话，说他已经从广州乘飞机到昆明了，让我到大理下关，后我独自乘车去了下关，当天晚上11点多我和“牙某某”在下关的一个饭馆里见了面，他说有一批毒品海洛因要运往东乡，问我有没有钱入股，我说自己没钱，他说让我找两个可靠的人负责将这批毒品运往东乡，事成后给我20万元的好处费，另外再给我每克30元的运输费，也就是说，让我负责找人将这批毒品运往东乡，事成之后给我60万的好处费。我和“牙某某”商量好后就分开了，说好电话联系。第二天我给同村的马木洒打电话，我知道他也在云南，当天下午我和马木洒通过电话联系，在下关的一饭馆见了面，我问马木洒是否愿意从云南运送一批毒品去东乡，他问给多少钱，我让他再找一个可靠的人一起干，运费是每克30元人民币，事成后每人最少能赚十几万，当时马木洒就答应了我，我们分开时说好电话联系。第二天中午“牙某某”给我来电话说“东西”已经到下关了，让我的人去取，后还给我发了一条短信，内容说具体在下关医院附近，送货的车牌尾号为6201，我给马木洒打电话让他到下关医院附近找一辆车牌尾号为6201的车，找到后有人会给他“货”。过了一会马木洒给我来电话说，“东西”已经拿上了，我告诉他自己想办法带上来。当天晚上我从下关坐车去了昆明，第二天也就是4月27日，我从昆明坐飞机去了兰州，到第二天（4月28日）我回到了家中。4月29日我给马木洒打电话，问他另一个人找上了没有，他说找上了，是我的侄子马有苏，还说马有苏已经到云南了，当时我还骂马木洒怎么找的我侄儿子，但马有苏已经去了云南，我就什么也没说，让他们小心想办法把“东西”运到东乡。
5月1日，马木洒给我来电话，说他们的摩托车坏了，让我给汇些钱，他们要买个新摩托车，我让马木洒把卡号发给我。当天下午1点左右，我从兰州市小西湖邮政储蓄所给马木洒的卡上汇了现金1万元，5月2日下午3点多，马木洒给我来电话，说他们已经到青海果洛了，但那里在下雪，天太冷摩托车没法走了，我说开车去接他们，到果洛后电话联系。当晚8点多，我开车拉上我们同村一个叫马吾苏么乃的老汉从临夏出发前往青海果洛，到青海循化时我迷路了，就给马木洒打电话问路，后马木洒让马有苏用手机给我发了一条路线信息，我边问边走，于5月3日凌晨一点多到青海泽库县，在路上我遇见一辆去青海果洛的面的车，当时他向我问路，说也去果洛给别人送行李，送完也马上返回临夏。因雪大路难走，我心想何不让这个面的车司机顺路去把马木洒和马有苏接上送到临夏，我让那个面的车司机去果洛帮我顺路拉两个人到临夏，他说可以，我们商量的车费是300元，后我将我和马木洒的手机号留给了那个面的车司机，让他到了打电话与马木洒联系，把他们送到临夏。之后我返回到了家中，在路上，我给马木洒打电话让他们在果洛等着，会有一辆面的车来接他们。
我以前做虫草生意被骗没钱了，想从中赚些钱。我和“牙某某”商量，事成后给我20万人民币，另外再每克给30元的运费，不过这些钱都要给直接运输毒品的马木洒和马有苏，事成后我从中就赚20万。我们商量好，等把毒品从云南运到东乡交给他后，他再给我钱，事先他一分都没有给我。
这次运输的毒品是“牙某某”的，是“牙某某”先联系的我，我又联系了马木洒。我按“牙某某”的指示，让马木洒从云南大理下关接上这批毒品，马木洒又联系了马有苏和他一起从云南往甘肃东乡运毒品。
运输线路不是我定的，马木洒取上毒品后，我让他自己想办法运上来。
13、同案犯供述
（1）同案犯马木洒供述
案发的一个多月前，我去了云南大理找儿子。马二巴来电话问我大理的毒品生意情况怎么样，我说不太清楚。过了二十多天，他打电话又问我大理的毒品形势紧不紧张，还问我那边的天气怎么样，我说形势我不太清楚，天气好着呢。过了两三天他就到了大理，我到车站附近去接了他，把他接到我租的房子里，之后我们在附近的一个招待所登了一间房子，他就在那个房间里住下。第二天上午，我们又在村子里租了另一间房。马二巴对我说“东西”（指毒品海洛因）最近两天就到了。到了下午，马二巴让我给他的侄子马有苏打电话，让我告诉马有苏，他联系了一批毒品，让我和马有苏骑摩托车送到东乡去，当时马有苏没有相信我的话，没有答应。马二巴又给马有苏打了过去，他们在电话上说好了，这批毒品14公斤，运到东乡后每克给30元好处费，成功后他共给我和马有苏40万元，这样马有苏就答应了。过了两三天，马二巴跟我说“东西”已经到了，他告诉了我送“东西”的车是一辆黑色的轿车，还告诉了我那辆车的车牌号，说在大理州医院下面的公路边停着，让我把毒品接上后送到他在村子里租的那间房子里去。我就走着过去了，马二巴在我后面二三十米远的地方看着我，我看到那辆黑色的轿车后，上了副驾驶位置，开车的是一个30多岁的媳妇，我问她是哪里人，她说是“里面的”（就是缅甸的意思）。她开车，我指路，走了大概两公里，我说好，那个媳妇就把车停到了路边，告诉我“东西”在后备箱里。我下车从后备箱里提出了一个蓝色的编织袋，就是我被抓时运毒品的编织袋，我提上后送到了马二巴租住的那间房子。然后就去了马二巴住的招待所房子，我给马二巴说“东西”已经成功接上了，他让我想办法买一辆“豪爵150”摩托。我找了一个云南楚雄的寡妇，让她帮我买一辆“豪爵150”摩托车，把她叫到了马二巴住的房子，马二巴给了她7000元。第二天，马二巴就坐飞机回甘肃东乡了。过了大概三天，到4月29日早晨9点左右，马有苏给我打电话说他已经到大理下关汽车站了，让我去接他。下午两三点左右，那个寡妇的儿子骑着一辆红色“豪爵150”摩托车来了，到下午四五点钟，马有苏说现在快到“五一”了，放假路上人多、车多，我们这个时候“走”（指运输毒品）比较好、安全。我把装毒品的袋子搭在了摩托车后架上，把我的行李包一起用拉带绑在后架上就出发了。同时，我还在下关人民公园附近买的换了一张手机卡。
我们二人轮换驾乘摩托车，于5月3日到青海果洛。5月3日凌晨四点左右，马有苏让我找个出租车，把毒品带到军功大桥那边，那边有一个红色的面包车等着接我。天亮后，我起来出去找出租车，在我临走前马有苏将一张手机卡给我，就是我被抓时我手机里装的那张卡，并且要走了我原来用的卡。我到宾馆附近的一个加油站对面，拦了一辆出租车，把那个编织袋和我的行李包放进了后备箱。到军功大桥，看见了那辆红色的面包车，我给了出租车150块钱，把装毒品的编织袋子和宝石蓝色的行李包提出来扔在了那辆红色面的车上。一直走到青海泽库县城，准备问路时被抓了，从车子后面放的编织袋里搜出了那两大块毒品。
之前马二巴跟我说过，如果路上“平安”的话就给他打骚扰，响两下就挂掉，他就知道我们是“平安”的。我总共给打了大概四五个骚扰电话。马有苏也一直发短信联系着，我不知道是不是和马二巴联系的。我们走的路线都是马有苏定的。
运输毒品是为了挣点钱，马二巴借口我欠他钱，让我和我媳妇给他家干活，因此我经常和我媳妇吵架，最近我的小孙女又生病了，我只能这样做了。
运输的这批毒品是从哪来的我不清楚，毒品的买家和卖家我都不知道是谁。
（2）同案犯马有苏供述
我答应马木洒去云南大理，2015年4月28日晚上7时许从兰州出发乘坐飞机到达云南昆明，后乘坐出租车到大理汽车站，在大理汽车站，我给马木洒打电话，他让我去大理高速公路口找他，后来我们俩到“富丽”宾馆，马木洒开了一间房，马木洒还给我一把摩托车钥匙，告诉我在宾馆的院子里停着一辆摩托车，让我去把油加满，加完油后让我在宾馆门口等他。我加完油回到“富丽”宾馆门口时，看见他身边放着2个编织袋和1个旅行包，我和他将旅行包绑在摩托车行李架上，把那两个编织袋绑在一起驮在摩托车后座位上，他说我们骑着摩托车现在回东乡。我骑着摩托车，马木洒坐在后面，我们离开了大理。从大理出发前，我用手机百度地图定位到青海省循化县的路线。我们就顺着地图指的路线走，走到半路上，天气太冷，我们就到路边树林里，马木洒把驮在摩托车上的那两个编织袋取了下来，他让我将摩托车骑到林子里藏起来。他将一个空编织袋给我，让我拿着，他将另一个编织袋装进了我拿的编织袋里，这时我问他是什么东西，他说里面装的是海洛因，说把这些海洛因带到东乡后，每人能挣15万。快到天亮时，我俩起来将编织袋绑在摩托车行李架上，按手机地图指的方向走。5月2日下午4点左右到青海省果洛州玛沁县。5月3日早晨，马木洒说骑着摩托车太冷了，把摩托车扔了，坐车回临夏，我觉得摩托车扔了太可惜，就让他去坐车，我骑着摩托车回去，他说行。他还说从这里直接回临夏没有车，他要从这里坐出租车到拉加，到拉加后有去临夏的车。他说他的手机卡是从云南办的，把我的另一张手机卡给他，我将我的另一张手机卡给了马木洒，马木洒将他的云南手机卡给了我，随后马木洒出去找出租车。我随后拿上绑在摩托车上的那两个编织袋到宾馆门口时，见他已经坐在一辆出租车上，我俩把编织袋放进出租车的后备箱里，他就坐出租车走了。他走后我又回到那个宾馆，把马木洒给我的手机卡从宾馆房间的窗户扔了出去，到11点多起床吃了点饭，骑着摩托车往临夏方向行驶，下午3点多在青海省黄南州泽库县宁秀乡一个叫“幸福旅社”的旅馆开了一间房子休息，大概到晚上8点多被公安人员抓了。
5月2日到果洛州时，马木洒让我用我的手机给马二巴发了我们从果洛到临夏剩下几个地方的名字。5月3日我给马二巴打电话打不通，晚上7时许给他发了一条短信。马木洒让我发完短信后，我想马二巴可能是我们的老板，我们运输的毒品可能是他的。
以上证据，均经临夏回族自治州中级人民法院公开开庭审理时质证、辩论。经本院审查，证据来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。
被告人马二巴对临夏回族自治州中级人民法院认定的犯罪事实不持异议，但提出应当将上线“牙某某”抓获归案。其辩护人认为，马二巴不属主犯，认罪态度好，马二巴受他人指使、雇佣而运输毒品，建议减轻处罚。
经查，马二巴供述，毒品的所有人为“牙某某”，虽“牙某某”尚未归案，但不影响对本案的处理。被告人马二巴联系上线，指使同案犯马木洒接取毒品，出资购买运输工具摩托车，指挥其他同案犯具体运输毒品，在本案中的主犯地位和作用明显。原判已经考虑被告人马二巴认罪态度好、受雇佣运输毒品等情节，在法定量刑幅度内从轻予以处罚。故被告人马二巴及其辩护人的辩解、辩护意见本院不予支持。
本院认为，被告人马二巴与同案犯马木洒、马有苏共同运输数量巨大的毒品海洛因，其行为确已构成运输毒品罪。临夏回族自治州中级人民法院认定被告人马二巴的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。经本院讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条之规定，裁定如下：
核准临夏回族自治州中级人民法院（2016）甘29刑初8号以运输毒品罪判处被告人马二巴死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事判决。
本裁定送达后即发生法律效力。
审 判 长 张根虎
代理审判员 田 亮
代理审判员 李晓春
二〇一六年十一月十日
书 记 员 戴红玉