云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）文中民三终字第301号
上诉人（原审被告）杜某某，西畴县人，现住麻栗坡县。
被上诉人（原审原告）童某某，麻栗坡县人，现住广南县。
上诉人杜某某因与被上诉人童某某离婚纠纷一案，不服西畴县人民法院（2015）西民初字第164号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年10月13日受理后依法组成合议庭，于2015年11月5日对上诉人杜某某、被上诉人童某某进行法庭调查和调解，但未达成调解协议。本案现已审理终结。
原审法院经审理确认本案的法律事实是：2005年，原告童某某在麻栗坡县城一家饭店打工认识被告杜某某，于2007年3月8日办理结婚登记手续结婚，婚后于2008年7月25日生育长子杜某甲。后因家庭琐事，原、被告双方曾发生争吵，原告于2013年3月带着子女杜某甲到丘北民通农机服务责任有限公司广南分公司上班，期间兼职于太平洋保险公司，每月工资收入共计3000元。原、被告于2013年3月分居至今，故原告童某某诉来本院要求与被告杜某某离婚，要求抚养子女杜某甲，由被告杜某某每月给付子女抚养费600元，夫妻共同清偿所欠债务。另查明，原、被告夫妻关系存续期间的共同财产有：电视机一台、三门柜一个、梳妆台一个、床一张及床上用品一套、面值100元及50元的纪念币各一张。债务有：欠陆朝艳借款10000元。无债权。
原审法院认为：原、被告婚后因家庭琐事发生争吵，致使夫妻感情不和，夫妻分居已二年余，互不履行夫妻义务，夫妻感情确已破裂，原告要求离婚的请求，本院予以支持。对子女的抚养，因子女长期和原告一起共同生活，且原告有固定收入来源，为有利于子女的成长教育，子女由原告抚养较妥，原告要求抚养子女的请求，本院予以支持。原告要求被告给付子女抚养费及共同清偿夫妻所欠债务的请求，鉴于被告无给付能力，本院不予支持。被告提出其是到原告家入赘及麻栗坡县创业路ＸＸ号房屋属家庭共有房屋应享有房产份额要求补偿的主张，没有提供证据证明，本院不宜一并处理。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第三款（四）项、第三十六条、第三十九条第一款、第四十一条之规定，判决：一、准予原告童某某与被告杜某某离婚。二、原、被告婚生子女杜某甲由原告童某某监护抚养，被告杜某某不给付子女抚养费。待子女成年后随父随母由子女自己选择。三、夫妻关系存续期间的财产：电视机一台、三门柜一个、梳妆台一个、床一张及床上用品一套归原告童某某所有；面值100元及50元的纪念币各一张归被告杜某某所有。四、欠陆朝艳借款10000元由原告童某某负责清偿。案件受理费300元，减半收取150元，由原告童某某承担。
原审宣判后，杜某某不服，向本院提出上诉，请求二审法院撤销原判，依法依法改判不准离婚或全案发回重审，由被上诉人童某某承担本案一二审诉讼费。其上诉的主要理由是：一、原审判决确认上诉人与被上诉人夫妻感情破裂，准予离婚的证据不足，理由不充分。上诉人与被上诉人童某某虽然有分居的情况存在，但双方是外出打工做事而分居，而不是因感情不和而分居，不能因为有分居事实就枉下结论认定感情破裂。二、原审判决将上诉人与被上诉人所生子女杜某甲的监护抚养权判归被上诉人抚养明显不公，不利于子女的健康成长。被上诉人本身就是麻栗坡县城的居民，为了孩子就应当安排在好一点的学校读书，但被上诉人则将孩于带去她打工的地方读书，长期像漂流瓶一样，无稳定的工作和住所，显然不利于子女的健康成长及学习。退一步讲，上诉人与被上诉人符合离婚条件，针对子女抚养问题上诉人有能力、有责任、有决心将子女抚养好，上诉人坚决要求抚养子女，由被上诉人支付必要费用。三、原审判决对于共有财产的归属问题判决不公。上诉人作为上门女婿是到被上诉人家生活的家庭成员，已经把全部的精力投入在这个家庭中，把打工的钱全部交给其父母支配，上诉人到被上诉人家生活后才出资建盖房屋，上诉人对于这个家庭中的财产应享有相应份额，原审判决未作认定，也未作分割，显然不妥，应当一并处理。
被上诉人童某某答辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请二审法院依法驳回被答辩人的上诉请求，依法维持一审判决。理由是：一、被答辩人上诉称答辩人与被答辩人感情未完全破裂的理由不能成立。答辩人自与被答辩人结婚后，双方常因家庭琐事吵架，被答辩人性格偏执，因为双方吵架被答辩人曾故意多次以死相逼，且从没有认真履行自己应尽的责任，对答辩人及儿子杜某甲不管不顾。答辩人与被答辩人感情早已岌岌可危，答辩人多次向被答辩人提出离婚，无果。2013年双方因感情不和开始分居，各自到不同的地方打工，相互之间也不过问。二、由答辩人抚养杜某甲更有利于其成长。杜某甲自出生后，一直随答辩人一起生活，在答辩人与被答辩人分居期间，杜某甲也没有离开过答辩人。答辩人文化水平较被答辩人高，而且答辩人在广南打工有稳定的收入、固定的住所，更有利孩子的成长。三、关于房产问题。房屋是靠答辩人父母出资于2009年翻盖的，答辩人与被答辩人均没有出资，也没有给过一分房费。土地证及房产证均登记在答辩人父母童自贵、陆朝萍名下，该房屋产权属答辩人父母童自贵和陆朝萍的财产，不是答辩人与被答辩人的夫妻共同财产，答辩人与被答辩人无权分割。
对一审认定的事实，上诉人杜某某有异议，认为：1、一审法院认定其二人因家庭琐事曾发生争吵错误，事实是结婚之后并未发生过争吵；2、一审法院认定共同债务有欠陆朝艳借款10000元错误，事实是并没有欠款；对其余事实没有异议。被上诉人童某某对一审认定的法律事实无异议。对双方当事人无异议的事实本院予以确认。
二审中，上诉人针对自己的主张和异议，提交：一、《相片》四张，用于证明上诉人与被上诉人婚后居住的房屋土地是老人的，但房屋是上诉人、被上诉人和老人共同出资建盖的；二、证人田某某出庭作证，证明上诉人是到被上诉人家上门的女婿，上诉人上门到被上诉人家的时候，被上诉人家的房屋是两格老房屋，现在住的房屋是上诉人与被上诉人结婚之后才建盖的。
经质证，被上诉人对四份相片的真实性无异议，对证明观点有异议，认为相片拍摄的是麻栗坡创业路15号房屋，此房屋土地是老人的，房屋也是老人建盖的，上诉人与被上诉人并没有出资建盖过房屋；对证人田某某的证人证言不予认可，认为不客观不真实，上诉人并不是来被上诉人家上门的，给彩礼也是男方给女方的，并不是上诉人去提的亲。
本院认为，相片虽然真实，但不能证明房屋是由谁出资建盖的问题，且麻栗坡创业路15号房屋涉及案外人利益，不能在本案中一并处理，故不予采信；证人田某某的证言中陈述不知道房子是由谁出资建盖，关于房屋问题也不能在本案中一并解决，上诉人上门与否不影响本案的处理，故对证人田某某的证人证言本院不予采信。
被上诉人童某某提交以下证据：一、广南县第一小学出具的《证明》一份，用于证明杜某甲已经在广南第一小学就读，上诉人给予孩子最好的教育条件；二、《毕业证书》复印件一份，用于证明被上诉人的学历比上诉人的高，以后对孩子的教育会比上诉人好。
经质证，上诉人对第一份证据的真实性没有异议，但是不同意被上诉人的证明观点，认为只是入学证明，不能保证杜某甲能在该校长期就读，不能证明其稳定性；对第二份证据的真实性没有异议，但是不同意被上诉人的证明观点，认为虽然被上诉人的学历比上诉人高，但是不能证明其耐心等各方面就会比上诉人的好，也不能证明被上诉人学历高就会对孩子好。
本院认为，两组证据真实客观，能够对孩子的抚养权的归属问题做出参考，故本院予以采信。
对上诉人杜某某提出的异议，本院认为双方争吵已经有派出所的记录和证人证言为证，故上诉人主张没有争吵的异议不能成立；在一审庭审中上诉人陈述童某某已经和上诉人说过向陆朝艳借款10000元的事情，说明上诉人是知道此事的，故异议不能成立。
经过二审审理，本院另查明：上诉人杜某某在深圳打工，居住在工厂的职工宿舍，每月收入大约四千余元。上诉人与被上诉人之子杜某甲现在广南县第一小学就读。被上诉人童某某学历为高中，毕业于麻栗坡县第一中学。
其余法律事实与原审法院确认的一致，对一审认定的法律事实本院予以确认。
综合双方的诉辩主张，本案在二审争议的焦点问题是：上诉人与被上诉人感情是否确已破裂？子女应该由谁抚养？麻栗坡县创业路ＸＸ号房屋是否应该分割？
本院认为：《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定：“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：...（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；...（四）因感情不和分居满二年的；...”本案中上诉人与被上诉人感情不和、争吵、打闹，有派出所的接警记录和证人的证言证实，双方多次争吵打闹并分居生活满两年，二人感情确已破裂，符合法律规定的离婚条件，一审判决双方离婚正确，本院予以支持。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第3条规定：“对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑：...（2）子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的...”。上诉人与被上诉人的长子杜某甲，在双方打工期间一直是随女方生活，且孩子年纪尚小，随母亲生活比较适宜。被上诉人童某某在广南打工，工作、收入、住所较之上诉人要相对稳定一些，孩子随女方生活对孩子的成长更有利一点，故孩子杜某甲应由被上诉人童某某抚养至成年。上诉人主张的麻栗坡县创业路ＸＸ号房屋分割的问题，因房屋产权证上登记的名字是被上诉人童某某父母，涉及到案外人的利益，故不能在本案中处理，可另案起诉解决。
综上所述，原判认定事实清楚，程序合法，法律适用正确，判决并无不当，依法应予维持。上诉人的上诉主张不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费300元，由上诉人杜某某承担。
本判决为终审判决。
本判决送达即发生法律效力。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请强制执行。
审 判 长 唐 丽
审 判 员 王珏云
代理审判员 张 祺
二〇一五年十一月十日
书 记 员 王文锦