四川省雅安市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）雅民终字第152号
上诉人（原审被告）：自贡市第二建筑工程有限公司。住所地：四川省自贡市自流井区。
法定代表人：张宝贵，该公司董事长。
委托代理人：邓云绮，四川宏宗律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：陈建忠，男，1957年3月10日出生，汉族，居民。
委托代理人：杨小英，四川宏宗律师事务所律师。
被上诉�（原审原告）：陆凤祥，男，1953年3月1日出生，汉族，居民。
委托代理人：袁宁华，四川兆正律师事务所律师。
上诉人自贡市第二建筑工程有限公司（以下简称自贡二建公司）、陈建忠因与被上诉人陆凤祥买卖合同纠纷一案，不服四川省雅安市雨城区人民法院（2013）雨城民初字第2042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年1月14日受理后，依法组成合议庭于2014年2月25日公开开庭审理了本案。上诉人自贡二建公司的委托代理人邓云绮，陈建忠的委托代理人杨小英，被上诉人陆凤祥及其委托代理人袁宁华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
一审审理查明：陆凤祥系祥和木业加工厂业主。2008年8月9日，自贡二建公司作为甲方与作为乙方的祥和木业加工厂签订了《定购木材合同》，合同约定：“1.甲方向乙方定购木材200立方米（香杉垫枋）单价每立方1250元×200立方�＝250000元。规格2-4米×4.5×9.5公分，其实际尺寸为4×9公分正负公差2毫米，允许3.8×8.8公分宽厚度。棱角不计，垫枋大面有一面上棱即可。2.大板每张成本价加收3元手续费。乙方必须按甲方提供计划的10天内供货到现场。3.付款方式：乙方为甲方垫支40天，时间从每一次供货量计算。40天到期甲方必须一次性付清每一次的货款。如到期不付，木材按每月每立方米计算加收未付清部分5％的违约金。大板按每月每张加收未付清部分0.2元违约金。”梁厚谊在甲方代表处签名，陆凤祥在乙方代表处签名。该合同中未加盖自贡二建公司印章。2008年11月2日，梁厚谊向陆凤祥出具欠条两张，其中一张载明的内容为“今欠到陆凤祥私人提供雅安魅力印象工程C栋木材款和大板款，贰拾叁万贰仟元整（232000.00），在2008年11月份内付清。”另一张欠条载明“今欠到陆凤祥私人提供雅安魅力印�工程C栋木材和大板款，壹拾玖万肆仟元整（194000.00），在2008年12月内付清。”此后，陆凤祥截止2011年1月31日先后收到木材款共计140000元。
一审另查明以下事实：
2007年8月26日，自贡二建公司向雅安灯塔房地产有限公司出具《授权委托书》，载明“兹授权委托陈建忠同志为我公司承建贵公司雅安‘灯塔、魅力印象’B、C栋及商用裙楼工程的项目部负责人（经理），由该同志全权代表我公司实施本工程项目，所涉及与贵公司办理和处置的所有事宜（包括人、财、物）本公司均予以认可并承担一切责任”。
2009年4月27日，雅安灯塔房地产有限公司作为甲方、自贡二建公司作为乙方、陈建忠作为丙方，签订了《终止﹤建设工程施工合同﹥协议书》，约定了解除甲、乙双方于2007年3月19日签订的《建设工程合同》以及于2007年8月22日签订的《建设工程施工合同》等内容。雅安灯塔房地产有限公司的法定代表人高四举在甲方处签名并加盖公司印章，自贡二建公司法定代表人张宝贵在乙方处签名并加盖公司印章，陈建忠在丙方处签名。同日，高四举作为甲方与作为乙方的梁厚谊签订《协议》，该协议中载明“雅安灯塔魅力印象C幢的工程、裙楼工程，甲方的公司和自贡市第二建筑工程有限公司2007年3月19日签订的合同终止后，无论甲方采取什么方式，什么公司中标继续建设，乙方均是项目建设施工的实际负责人，故此协议不能以任何方式终止”，高四举在甲方处签名，梁厚谊在乙方处签名。
四川省高级人民法院在审理上诉人陈建忠、雅安灯塔房地产有限公司、被上诉人自贡二建公司建设工程施工合同纠纷一案中作出（2011）川民终字第378号民事判决书，该判决书中确认了雅安灯塔房地产有限公司与自贡二建公司签订《借款合同》、《建设工�合同》和《建设工程施工合同》中，陈建忠系实际出资人和利害关系人的事实；同时还确认了梁厚谊系陈建忠聘请的施工人员等事实。
一审法院认为：本案争议焦点是梁厚谊以自贡二建公司名义向陆凤祥订购木材行为的后果应不应由自贡二建公司和陈建忠承担；陆凤祥的主张是否超过诉讼时效。关于梁厚谊以自贡二建公司名义向陆凤祥订购木材行为的后果应不应由自贡二建公司、陈建忠承担的问题，《中华人民共和国合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，以被告代理人名义订立合同的，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”结合审理查明事实分析，梁厚谊以自贡二建公司的名义在向陆凤祥订购木材的过程中，陆凤祥有充分的理由相信梁厚谊是有代理权。第一，梁厚谊是自贡二建公司“魅力印象”项目的�程施工人员，与自贡二建公司和陈建忠之间有着密切的联系；第二，陆凤祥依据约定提供的木材用于自贡二建公司承建的“魅力印象”工程项目；第三，自贡二建公司、陈建忠等从未对梁厚谊以自贡二建公司名义向陆凤祥订购木材用于“魅力印象”工程项目的行为表示反对；第四，陆凤祥提供木材的行为主观上是善意的且无过错。因此，梁厚谊以自贡二建公司名义向陆凤祥订购木材的行为构成表见代理，其行为后果应由“魅力印象”工程项目承建单位的自贡二建公司承担。从审理查明的事实看，陈建忠系“魅力印象”工程项目的实际出资人和利害关系人即实际施工人，理应承担上述债务。陆凤祥要求陈建忠承担连带责任的主张成立，应当支持。《定购木材合同》及《欠条》载明的内容，不违反法律法规的禁止性规定，当属有效，当事人应当按照约定全面履行自己�义务。自贡二建公司、陈建忠未及时向陆凤祥支付木材款的行为构成违约，理应承担相应的违约责任。自贡二建公司、陈建忠辩解梁厚谊向陆凤祥订购木材系梁厚谊个人行为与己无关的意见，与一审法院查明的事实不符，对该辩解意见不予采纳。关于陆凤祥的主张是否超过诉讼时效的问题。《中华人民共和国民法通则》第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。”陆凤祥按约定向自贡二建公司承建的“魅力印象”工程项目提供木材后，陆续收回部分木材款，截止最后一次收款的日期是2011年1月31日，且陆凤祥一直以各种方式催讨剩余木材款，其行为导致诉讼时效中断，因此陆凤祥的主张并未超过诉讼时效。自贡二建公司、陈建忠主张陆凤祥起诉超过诉讼时效的答辩意见及理由不成立，�该意见不予采纳。
综上，陆凤祥的主张并未超过诉讼时效，陆凤祥要求自贡二建公司、陈建忠支付木材款的请求成立，应当支持。关于陆凤祥主张逾期付款违约金的计算问题，因双方已经就欠款进行结算，欠款金额虽然明确，但不能对照合同约定区分出关于木材、大板的具体数额，因此无法准确计算出相应的违约金，对此予以酌情考虑。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第六十条一款、第一百零七条，《中华人民共和国民法通则》第一百四十条的规定作出判决：一、自贡二建公司、陈建忠于判决发生法律效力之日起三日内连带支付陆凤祥木材款286000元；二、自贡二建公司、陈建忠于判决发生法律效力之日起三日内，按银行同期贷款利率向陆凤祥连带支付欠款286000元的利息，利息计算期间从2009年1月1日起至判决指定的债务履行之日止。
上诉人自贡二建公司、陈建忠共同上诉称：请求撤销四川省雅安市雨城区人民法院（2013）雨城民初字第2042号民事判决；驳回陆凤祥一审诉讼请求。主要理由为：一、梁厚谊以自贡二建公司名义购买木材的行为不构成表见代理，一审认定事实错误；二、现有证据不能证明本案诉讼时效中断，陆凤祥的起诉超过了诉讼时效；三、本案遗漏当事人梁厚谊，其为本案实际欠款人。
被上诉人陆凤祥辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。
二审中，上诉人自贡二建公司、陈建忠提交梁厚谊情况说明及梁厚谊身份证复印件，拟证明陆凤祥与梁厚谊的木材买卖行为系其个人行为，与自贡二建公司无关。
被上诉人陆凤祥质证意见为：该情况说明的内容不真实，其证据形式不符合民事诉讼证据规则的要求。
被上诉人陆凤祥未提交二�新的证据。
本院的认证意见为：梁厚谊与上诉人方存在利害关系，其情况说明内容也无相应证据佐证，且梁厚谊无正当理由未到庭作证，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第五款“无正当理由未出庭作证的证人证言不得单独作为认定案件事实的依据”之规定，本院依法不予采信。
二审审理查明的案件事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：根据双方诉辩意见，结合审理查明的案件事实，本案争议焦点为梁厚谊以自贡二建公司名义与陆凤祥定购木材行为是否构成表见代理以及其行为后果是否由自贡二建公司和陈建忠承担的问题。2008年8月9日梁厚谊以自贡二建公司的名义与陆凤祥签订《定购木材合同》，陆凤祥依约提供木材。2008年11月2日梁厚谊出具两张欠条。2011年12月4日经四川省高级人民法院作出（2011）川民终字第378号民事判决认定陈建忠作为“魅力印象”工程的实际投资人和施工人，借用有资质的建筑施工企业自贡二建公司名义进行施工的事实；同时确认梁厚谊系陈建忠在该工程中聘请的施工人员。根据《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立合同的，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”之规定，梁厚谊在负责实施“魅力印象”工程中以自贡二建公司名义与陆凤祥签订《定购木材协议》，采购用于该工程的木材，从而使陆凤祥有理由相信梁厚谊有权代表自贡二建公司对外签订与工程施工相关的民事合同，构成表见代理的权利外观，且该《定购木材合同》具备民事行为生效要件，陆凤祥作为相对人善意无过错。故一审认定梁厚谊之定购木材行为构成表见代理正确。其次，陈建忠系没有资质的实际施工人借用有资质的自贡二建公司名义进行施工，陈建忠与自贡二建公司属挂靠关系，对外关于“魅力印象”工程材料的购销合同之债应当由二者共同承担。故一审判决由自贡二建公司、陈建忠连带承担定购木材欠款恰当。
此外，上诉人称陆凤祥起诉超过诉讼时效，因最后一笔木材欠款的支付时间为2011年1月31日且陆凤祥在其后多次提出支付主张，根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算”之规定，自贡二建公司、陈建忠主张陆凤祥起诉超过诉讼时效，本院不予采纳。另上诉人称一审遗漏了当事人梁厚谊，明显与前述梁厚谊已经构成表见代理的认定相悖，本院亦不予采纳。
综上所述，上诉人自贡二建公司、陈建忠上诉请求没有事实根据和�律依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果恰当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5590元，由上诉人自贡市第二建筑工程有限公司、陈建忠承担。一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 郭康燕
代理审判员 邢 毅
代理审判员 陈伟翔
二〇一四年三月二十六日
书 记 员 王丹凤