湖北省武汉市汉阳区人民法院
民 事 判 决 书
（2010）阳民二初字第237号
原告：施炼武。
委托代理人：黄红波。
原告：长沙惠友建筑设备有限公司。住所地长沙市雨花区韶山北路***号宏景名厦*栋***房。
法定代表人：袁勇，系该公司董事长。
委托代理人：赵红兵，系湖北普明律师事务所律师。特别授权代理。
被告：湖北博磊商品砼有限公司。住所地武汉市汉阳区江堤乡向阳村*组。
法定代表人：刘定顺，系该公司经理。
委托代理人：刘彦庭、刘琛，系湖北恒康律师事务所律师。特别授权代理。
被告：武汉市石咀船厂。住所地武汉市洪山区石咀镇。
法定代表人：吴汉兴，系该厂厂长。
委托代理人：魏辉武。特别授权代理。
原告施炼武、长沙惠友建筑设备有限公司（以下简称惠友公司）与被告湖北博磊商品砼有限公司（以下简称博磊公司）、武汉市石咀船厂（以下简称石咀船厂）雇员受害赔偿纠纷一案，本院于2010年3月22日立案受理后，同年4月23日，依法由审判员吴勇胜适用简易程序公开开庭进行了审理。原告施炼武及其委托代理人黄红波、原告惠友公司的委托代理人赵红兵、被告博磊公司的委托代理人刘彦庭、刘琛、被告石咀船厂的委托代理人魏辉武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告施炼武、惠友公司诉称：2009年3月，博磊公司与惠友公司签订搅拌站改造工程合同，4月博磊公司又与石咀船厂签订散装水泥仓生产合同。同年5月7日，惠友公司的雇员施炼武在水泥仓上工作时，由于水泥仓焊接平台焊接不牢脱落，导致施炼武摔下受伤。惠友公司将施炼武送到医院抢救，所有治疗费用都由惠友公司垫付。现经鉴定，施炼武伤残达7级。在该次事故中，由于两被告的过错，给施炼武的身体造成了伤害，且惠友公司已超额向施炼武承担了赔偿责任。为此，诉请判令两被告承担连带责任，共同支付医疗费85，538.24元、误工费33，000元、护理费1，950元、住院伙食补助费10，450元、营养费18，500元、残疾赔偿金37，248元、后期治疗费15，000元、交通费3，200元、鉴定费700元、精神损害抚慰金10，000元、被扶养人生活费12，907.20元等各项损失计228，493.44元。
被告博磊公司辩称：惠友公司承揽工程后，不搭建脚手架，高空作业不带安全带及防护设施，不向石咀船厂打招呼，也不通知博磊公司，占用石咀船厂安全网冒险组织施工，从而引起安全事故，原告方本身有不可推卸的责任。本案是人身损害赔偿案件，赔偿权利人是施炼武，惠友公司起诉主体不适格。施炼武受伤原因系其职务行为，惠友公司应为职工购买工伤保险，施炼武因工受伤应由工伤保险赔付，不适用人身损害赔偿，不能因惠友公司未给职工办理工伤保险而要求被告承担赔偿责任。按原告方所述，事故原因是石咀船厂水泥仓焊接平台焊接为牢脱落，导致施炼武从水泥仓上摔下所致，那么责任主体应为石咀船厂。博磊公司与惠友公司合同约定了在施工安装过程中一切责任由惠友公司承担，故惠友公司组织职工危险作业致其职工受伤，应由其承担赔偿责任。为此，请求驳回原告的诉讼请求。
被告石咀船厂辩称：惠友公司的雇员施炼武在安装绞龙时，用1吨的“葫芦”将重约2吨的绞龙吊起，由于绞龙过重导致“葫芦”上铁链断开，绞龙随即从空中掉下，砸在了水泥仓平台上，巨大的撞击使得水泥仓平台瞬间脱落，进而将人带到地面上，由此造成了施炼武的人身损害。这下损害结果完全是由于原告方违规操作所造成，与石咀船厂无关。石咀船厂是经国家批准的造船企业，应有做水泥罐的资质。原告方擅自进行施工并严重违反操作规程，操作人员不系安全带，是造成此次事故的直接原因。为此，请求驳回原告方的诉讼请求。
经审理查明：2009年3月21日，博磊公司与惠友公司签订《搅拌站改造工程合同》，约定由博磊公司将其汉口站HZS120型搅拌站设备改造工程发包给惠友公司。同时，博磊公司还与石咀船厂签订《散装水泥仓生产合同》，约定由石咀船厂为博磊公司生产和安装两台30**水泥仓。同年4月13日，惠友公司雇佣施炼武。同年5月7日，施炼武在石咀船厂构建的水泥仓施工平台上安装螺旋机时，平台突然脱落，致施炼武坠地受伤，当即由惠友公司送至中国人民解放军第161医院救治，经住院治疗39天后出院。出院诊断为三级脑外伤及多处骨折等，出院医嘱为加强营养、建议手术治疗下颌骨骨折及左眼眶内侧壁骨折等。之后，施炼武返回家乡，在当地继续进行治疗。同年11月13日，湘雅二医院司法鉴定中心出具（2009）临鉴字第1425号《司法医学鉴定意见书》，鉴定：施炼武颅脑外伤后致右耳听阈60dB，左耳听阈70dB，评定为七级伤残；颅脑外伤，全身多处骨折，建议伤后休息5个月；后期康复治疗预计费用15，000元。该次鉴定的费用700元为惠友公司支付。并且施炼武医治的费用均为惠友公司垫付，惠友公司还陆续支付给施炼其它费用，总计达20余万元。
关于原告本次事故的损失数额，根据双方的自认及相关规定作如下认定：1、医疗费：85，538.24元；2、后期治疗费：15，000元；3、住院伙食补助费：15元／天×39天（住院天数）=585元；4、营养费：酌定为1，500元；5、残疾赔偿金：4，656元／年（上年度农村居民年人均纯收入）×20年×0.4（伤残等级系数）=37，248元；6、护理费：40元／天（当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准）×39天（住院天数）=1，560元；7、误工费：误工时间法医鉴定确定伤后休息5个月，其收入参照道路交通事故损害赔偿标准中制造业的工资收入（17，177元／年）进行计算，即17，177元／年×12月／年×5月=7，157.08元；8、交通费：酌定为2，000元；9、被扶养人生活费：原告育有一女（1998年出生），时年11岁，即3，653元／年×（18-11）年÷2×0.4（伤残等级系数）=5，114.20元；因施炼武未提供其父无劳动能力又无其他生活来源的证据，故该项扶养费不予认定。10、根据侵权行为的成因、所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、被侵权人所在地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金8，000元。以上合计163，702.52元。
另查明，石咀船厂系集体所有制企业，其经营范围为船舶制造修理。
上述事实，有双方当事人的陈述、原、被告间签订的合同、证人刘洋和李德红的出庭证言、现场照片、原告的病历、医疗费收据、法医鉴定书等证据证实，足以认定。
本院认为：因并无证据和事实可以认定施炼武与惠友公司建立的是劳动关系，因此，只应认定双方形成的是雇佣关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，惠友公司理应对施炼武所受经济损失承担赔偿责任。施炼武的此次事故的成因需要考虑如下几个方面：一是关于施炼武施工中立足处网状平台的性质。该平台系石咀船厂构建，该厂已自认系施工平台，因博磊公司与惠友公司的合同中并未约定惠友公司须为施工另行搭建平台，且从现场实际来看，惠友公司进行施工的方位已无搭建的空间，因此，既然石咀船厂已专门构建了施工平台，再要求惠友公司另行搭建平台用于施工，显然不合常理，故在博磊公司和石咀船厂未明确禁止使用该平台的情况下，惠友公司利用该平台施工不应受追究。二是施工平台脱落的原因。石咀船厂辩称系因施炼武等不当施工时重物坠落的巨大冲击力所致，但该厂未能提供确凿的证据支持此观点，故其辩称理由不能成立，只能认定系因石咀船厂焊接技术问题致脱焊造成。三是施炼武在高处施工过程中未使用安全保护装置，故其本身应对造成此次事故承担相应的责任。四是石咀船厂的资质。该公司的工商登记核准的经营范围为船舶制造修理，可见，该厂并无搭建钢铁构架和生产水泥仓的资质。综上所述，石咀船厂施工中的形成的安全隐患以及施炼武未注意生产安全的行为间接结合从而导致本次事故损害的后果，故应由双方共同承担相应的责任。经综合考量，确定双方各承担50%的责任。即石咀船厂应承担的赔偿金额为163，702.52元（施炼武的损失金额）×50%=81，851.26元。因惠友公司通过垫付医疗费、支付相应费用的形式已对施炼武承担了赔偿责任。故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款“雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，……雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”的规定，惠友公司可向石咀船厂行使追偿权，则石咀船厂应承担的赔偿金额应直接支付给惠友公司。因为博磊公司将工程发包给不具备施工资质的石咀船厂，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，博磊公司应对石咀船厂承担的赔偿内容承担连带责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条的规定，判决如下：
一、武汉市石咀船厂支付长沙惠友建筑设备有限公司赔偿金81，851.26元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；
二、湖北博磊商品砼有限公司对本判决第一项承担连带责任。
如未按指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
本案诉讼费4，677元、法医鉴定费700元（均为长沙惠友建筑设备有限公司预交），由武汉市石咀船厂负担诉讼费1，637元、鉴定费700元，由长沙惠友建筑设备有限公司负担诉讼费3，040元。武汉市石咀船厂负担的部分于本判决发生法律效力之日起十日内给付长沙惠友建筑设备有限公司，并由湖北博磊商品砼有限公司承担连带责任。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款第一项的规定，预交上诉案件受理费，款汇武汉市中级人民法院，收款单位全称：武汉市财政局非税收入汇缴专户市中院诉讼费分户；帐号：07×××93；开户行：农行武汉市民航东路分理处832886。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 吴勇胜
二〇一〇年六月七日
书记员 柯亚兰