河南省焦作市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫08行终155号
上诉人（原审原告）任长合，男，汉族，1951年8月22日出生，住河南省温县。
被上诉人（原审被告）温县张羌街道办事处。住所地：河南省温县南张羌村。
法定代表人职黎明，该单位主任。
委托代理人宋振鹏，该单位工作人员。
委托代理人周胜利，河南新潮律师事务所律师。
上诉人任长合因政府信息公开一案，不服河南省沁阳市人民法院（2017）豫0882行初5号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人任长合，被上诉人温县张羌街道办事处副主任王卫兵及其委托代理人宋振鹏、周胜利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，原告任长合系温县张羌街道办事处南张羌村村民。2016年12月16日，原告任长合向被告温县张羌街道办事处邮寄政府信息公开申请书一份，申请被告公开张羌街道办事处有关南张羌村总体规划和详细规划、控制性规划和修建性详细规划、在建的南张羌社区规划的相关编制、审批资料等信息。被告温县张羌街道办事处2016年12月17日收到申请后，直至原告向本院起诉之前未予答复。原告认为被告不履行政府信息公开义务，向该院提起行政诉讼。另查明，2016年3月15日，温县县委办公室、县人民政府办公室下发的《温县行政区划调整工作实施方案》。根据该实施方案，设立了被告温县张羌街道办事处等四个街道办事处。2016年11月8日，温县机构编制委员会温编（2016）48号“关于撤销南张羌镇人民政府设立张羌街道办事处的通知”文件（简称三定方案）对张羌街道办事处的管辖范围、工作职责、人员编制及机构设置等作出了规定。
原审认为，一、被告温县张羌街道办事处不履行政府信息公开答复义务违法。《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十一条对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。第二十四条行政机关收到政府信息公开申请，能够当场答复的，应当当场予以答复。行政机关不能当场答复的，应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复；如需延长答复期限的，应当经政府信息公开工作机构负责人同意，并告知申请人，延长答复的期限最长不得超过15个工作日。被告张羌街道办事处作为温县人民政府派出机构，承担着一定的行政职能，对原告提出的政府信息公开申请具有在法定期限内依法分情况作出答复的法定职责。本案中，被告在收到原告的信息公开申请后，认为其不是原告申请要求公开信息的编制主体，亦不持有原告申请公开的信息，但应当根据政府信息公开条例第二十一条第（三）项、第二十四条第一款、第二款的规定，向原告说明不予公开的理由，但被告直至原告起诉前未履行答复的义务，违反了政府信息公开条例的有关规定，构成违法。因在审理过程中，被告已对不予公开的理由进行了说明，再行判决被告履行答复、说明义务已没有实际意义；二、原告请求判令被告履行公开南张羌村总体规划和详细性规划以及控制性详细规划和修建性详细规划，南张羌社区规划的相关编制、审批资料的法定职责，理由不足。政府信息公开条例第二条规定，政府信息是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。政府信息不需要行政机关汇总、加工或者重新制作。根据《中华人民共和国城乡规划法》第十五条、第十六条、第二十二条规定，以及被告的三定方案，被告温县张羌街道办事处于2016年3月设立，是温县人民政府的派出机构，没有编制原告要求公开的规划、资料等信息的法定职责，原告亦无证据证明被告持有相关政府信息，故原告要求判令被告履行公开上述信息法定职责的诉讼请求，理由不足，不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（三）项、第六十九条之规定，判决：一、确认被告温县张羌街道办事处不履行政府信息公开答复义务违法。二、驳回原告任长合要求被告温县张羌街道办事处公开南张羌村总体规划和详细性规划以及控制性详细规划和修建性详细规划，南张羌社区规划的相关编制、审批资料的诉讼请求。案件受理费50元，由被告温县张羌街道办事处负担。
任长合不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法维持一审判决第一项，撤销该判决第二项，改判支持上诉人的诉讼请求，公开南张羌村总体规划、详细性规划、及控制性详细规划、修建性详细规划和南张羌社区规划的相关编制、审批资料信息，或依法履行《政府信息公开条例》第二十一条第（三）项规定的职责。其主要事实和理由有：一、原审判决违反行政诉讼法第八十条第三款规定，没有告知上诉权利、上诉期限和上诉法院；二、原审判决认定事实和适用法律错误。1、原审判决虽然判决被上诉人不履行政府信息公开答复义务违法，但没有对被上诉人是否具有适格的被告主体资格做出判定，事实不清。2、原审判决认定被上诉人在诉讼期间自行收集的南张羌村民委员会出具的证明材料合法有效错误，该证据形成于一审法院通知应诉之后、一审开庭之前，原审判决的认定不符合行政诉讼法第三十五条之规定，且该证据内容违法，违反《城乡规划法》；三、原审判决适用《城乡规划法》第十五条、第十六条、第二十二条的规定及依据被上诉人的“三定方案”，认定被上诉人没有编制村镇规划的法定职责，驳回上诉人的诉讼请求错误。原审判决认定被上诉人设立于2016年3月，系温县人民政府的派出机构，没有编制规划的法定职责，驳回诉讼请求错误，被上诉人没有编制规划的法定职责与其是否持有应当公开上诉人要求的相关政府信息是两个不同性质的法律问题，被上诉人何时设立并非其住所地没有编制规划的法定事由，也不是不持有要求公开的政府信息的正当理由。“三定方案”中“社会事务办公室”承担的“村镇规划建设”职责与“村镇建设发展中心”主要职责是“负责提出村镇建设规划”的行政管理职责非常明确，根据最高人民法院《关于行政诉讼证据若干问题的规定》第六十八条第一款，上诉人有理由相信被上诉人住所地南张羌村应有村镇规划编制。《城乡规划法》、《村庄和集镇规划建设管理条例》对村镇规划均有明确规定，被上诉人持有原南张羌镇政府编制的南张羌规划，因其承继了原南张羌镇政府的行政管理职责，“三定方案”规定的行政管理职责就有村镇规划建设的管理职责，其应当知道南张羌村正在建设的南张羌社区的审批资料。综上，依法提起上诉，请求支持上诉请求。
被上诉人温县张羌街道办事处辩称，一审事实认定清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人作为办事处是上级政府的派出机构，依法不是上诉人诉请公开的规划事项的编制主题，上诉人申请公开的信息不存在，被上诉人更不持有。
本院经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案的争议焦点是被上诉人温县张羌街道办事处不履行政府信息公开答复义务是否违法及其是否制作或获取，并以一定形式记录和保存上诉人申请政府信息公开的内容。《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十一条规定：“对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：……（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；……。”本案中，被上诉人在收到上诉人的信息公开申请后，认为其不是上诉人申请要求公开信息的编制主体，亦不持有上诉人申请公开的信息，应当根据该条规定，依法履行告知义务，但本案的被上诉人未履行告知义务，一审法院认定其不履行政府信息公开答复义务违法符合法律规定。《中华人民共和国政府信息公开条例》第二条规定：“本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。”由此可见，“行政机关在履行职责过程中制作或者获取，以一定形式记录、保存”，是政府信息可以公开的前提。在本案诉讼过程，被上诉人已经说明上诉人申请公开的政府信息不存在，其没有制作过该政府信息的相关内容，上诉人也未能提供证据证明其所申请公开的信息系被上诉人在履行职责过程中制作或者获取、并以一定形式记录和保存的，故不能认定被上诉人制作或获取、并以一定形式记录和保存了上诉人申请政府信息公开的内容，上诉人要求被上诉人公开南张羌村总体规划、详细性规划、及控制性详细规划、修建性详细规划和南张羌社区规划的相关编制、审批资料信息的请求不能成立。鉴于被上诉人在诉讼过程中已经明确上诉人申请公开的信息不存在，也不清楚上诉人所申请的信息公开内容是由谁制作并保存，要求被上诉人依法履行《中华人民共和国政府信息公开条例》第二十一条第（三）项规定的告知义务已无实际意义。另，上诉人提出的一审判决未告知上诉有关事项，一审法院已经作出（2017）豫0882行初5号行政裁定予以补正。综上，一审判决正确，应予维持。上诉人任长合的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人任长合承担。
本判决为终审判决。
审判长 李培军
审判员 袁 伟
审判员 赵秀芳
二〇一七年七月十一日
书记员 尹 茵
附:本判决适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国政府信息公开条例》
第二条本条例所称政府信息，是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的，以一定形式记录、保存的信息。
第二十一条对申请公开的政府信息，行政机关根据下列情况分别作出答复：
（一）属于公开范围的，应当告知申请人获取该政府信息的方式和途径；
（二）属于不予公开范围的，应当告知申请人并说明理由；
（三）依法不属于本行政机关公开或者该政府信息不存在的，应当告知申请人，对能够确定该政府信息的公开机关的，应当告知申请人该行政机关的名称、联系方式；
（四）申请内容不明确的，应当告知申请人作出更改、补充。2、《中华人民共和国行政诉讼法》
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。