山东省青岛市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）鲁02刑终203号
原公诉机关山东省平度市人民检察院。
上诉人（原审被告人）孙书晓，男，1979年9月7日出生于山东省平度市，汉族，初中文化，农民，住平度市。因涉嫌犯故意伤害罪于2015年9月23日被刑事拘留，同年9月30日被取保候审。2016年4月14日被平度市人民检察院取保候审。同年12月19日被逮捕。
辩护人张铭青、邱萌萌，山东雅君律师事务所律师。
原审附带民事诉讼原告人何某1，男，1968年7月13日出生，汉族，农民，住山东省平度市。
诉讼代理人雷洪臣，山东天正平律师事务所律师。
山东省平度市人民法院审理山东省平度市人民检察院指控原审被告人孙书晓犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人何某1提起附带民事诉讼一案，于2017年1月16日作出（2016）鲁0283刑初557号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人孙书晓不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山东省青岛市人民检察院指派检察员宁知立、宋炳武出庭履行职务，上诉人孙书晓及其辩护人张铭青、邱萌萌，原审附带民事诉讼原告人何某1及其诉讼代理人雷洪臣到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，被告人孙书晓与其妻窦某1在平度市同和街道办事处广场西路81号经营“恩泽通讯”店。2015年8月25日14时许，窦某1与何某1因修平板电脑一事发生争执、厮打，孙书晓从店内二楼下来后持板凳将何某1右眼部打伤。经鉴定何某1右眼眶内侧壁、外侧壁、下壁眶壁骨折，构成轻伤一级。同年9月23日，平度市公安局同和派出所在“恩泽通讯”手机店内将孙书晓传唤至同和派出所接受讯问，该拒不供述犯罪事实。当日，孙书晓被刑事拘留。
另认定，2015年8月26日，何某1到平度市人民医院住院治疗9天，后到青岛市城阳区第三人民医院检查治疗，共支付医疗费6552.11元。同年9月28日，经青岛青大司法鉴定所鉴定何某1面部损伤构成伤残十级。何某1因身体受到伤害造成的经济损失有医疗费6552.11元、误工费1257.57元、护理费1257.57元、住院伙食补助费180元、鉴定费1100元、交通费500元，共计10847.25元。
上述事实，有经原审法院庭审质证、确认的下列证据证实：
一、书证
1.接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过及抓获经过证实本案的侦破过程。
2.户籍证明书证实被告人孙书晓的身份情况。
3.平度市120急救调度指挥中心出具的证明、平度市急救中心调度登记薄及病历证实，2015年8月25日14时14分15秒，120急救接电话150××××8659（同和派出所110民警拨打）报警，在同和广场西路81号西小区有人受伤，人民医院出现场，后出诊人员信息反馈伤者何某1。平度市人民医院住院病例记载何某1损伤原因为硬物击伤，诊断为眶骨骨折、眼球挫伤、眼睑裂伤、大腿挫伤等入院情况。
4.出警证明证实，2015年8月25日14时5分，同和派出所接到指挥中心指令，窦某1电话报警称有人在同和街道广场西路81号西小区打其。民警到达现场，发现何某1坐在恩德通讯手机店柜台外，右眼出血。窦某1及其婆婆在柜台里面，窦某1称前来修平板电脑的何某1无故找事打了自己前胸两拳。何某1称窦某1给自己修的平板电脑不好，过来咨询时双方发生争吵，被孙书晓从楼上下来拿起板凳将自己的右眼打伤后离开现场，并称窦某1明知自己受伤出血让其打电话联系120，窦某1不打。由于何某1有伤在身，民警张书明用自己的150××××8659手机拨打120，救护车来后，民警将其拉上救护车，建议先去医院治疗，事后调查处理。民警回所后电话联系孙书晓，该称陪妻子去医院看病，次日来所处理。
5.调取证据清单、作案工具照片及随案移送清单证实，2015年9月23日，公安人员从窦某1处调取木制方凳1个。
二、证人证言
1.何某2（被害人何某1儿子）证实，那天中午，我和爸爸在平度吃饭时发现刚修的平板电脑不好了。我爸开车带我去同和修平板电脑的手机店里去看看怎么回事。到了后我爸在车里打电话，我拿平板电脑进去看到一个戴眼镜的阿姨站在柜台里面，我说平板电脑怎么充不上电。阿姨拿过平板电脑充了一会儿电，但没有充进去，就和我说电脑充不进电了，修不好了。我爸见我还不出来就进手机店里，我出去上车了。过了一会，我听见我爸和阿姨吵吵起来，我下车站在店门口往里看，从二楼上下来一个叔叔，从柜台前面拿起一个板凳朝我爸右眼部打了上去，我爸没来得及防备，右眼眶被打出血了，我爸低着头，坐在柜台前面的凳子上，打我爸的叔叔从店里出来往东在做窗帘的店门口站着，后警察就来了。
2、窦某1（上诉人孙书晓妻子）证实，出事那天下午三点来钟，一个小男孩拿着平板电脑说开不开机。我一看是前几天给修好的，就说没电了回家充充电就开机了。小男孩拿着平板出去了，不多时候何姓男子又拿着回来了，说光放在俺这里充充电。我说这几天不在店里，让他拿回去自己充。他说我说话不好听，又威胁我说是不是不想在这里开店了。我在柜台里面，他在外面争吵。后他用手打我前胸一下，我从柜台里出来和他争吵、厮打。何姓男子顺手拿起店里一个四条腿木头板凳要打我，我妯娌杨美英把板凳夺下，我婆婆吕某拉我不让和他争吵。我坐在东边柜台南头的凳子上气得哭，何姓男子在北边柜台西头坐着，我看他右眼外角边出了一点血。我报警说有人打我，又给父亲打电话说有人打我。后派出所人来了叫了120来把何姓男子拉走了。我们不打了之后我对象从楼上下来，一直到何姓男子被120拉走后，我丈夫才从外面回来。
3.刘某证实，2015年8月25日14时许，我听见“恩泽通讯”手机店门前有人争吵。手机店老板的母亲和嫂子在那儿自言自语说“不是我们打的”。手机店老板往东走了。我和周围邻居到手机店看见一个男子坐在柜台前面低着头，眼角出血了。女老板边打电话便说不是我打的。男老板站在我门前问认识那个男的吗？我说不认识。后我说你打仗了，别在俺家站着，快走吧。后手机店男老板就去西边的门头站着了。
4.李某证实，2015年8月25日下午15时许，我下楼后见到手机店的男老板，他问我认不认识那个人，我说不认识，后我就回店里了。后听妻子说手机店里打仗了。
5.吕某（上诉人孙书晓母亲）证实，大约二十来天前的一天下午，我抱着外甥和大儿媳在手机店门口玩。二儿媳窦某1在手机店里，儿子孙书晓在二楼睡觉。大约下午四时，我和大儿媳准备回家，突然听见手机店里有打仗的声音，我俩赶紧到店里看到有个男顾客的眼部出血了，二儿媳在一边哭。我去店里时不知孙书晓去哪了。
6.窦某2（上诉人孙书晓岳父）证实，今年八月的一天下午，我接到大女儿窦某1的电话，她哭着说被人打了，我请假骑着电动车到了女儿经营的恩泽通讯店，看到窦某1在那里哭，她店里还有她婆婆、他大伯嫂子，我女婿。窦某1说一个到店里修电脑的和他发生了争执，修电脑的男的打他，对方到医院了，已经报警。后我领着窦某1到医院去检查了。
三、被害人陈述
何某1陈述，儿子今年八岁，前些日子给他买的平板电脑屏幕碎了，我开车路过广场西路看见路北有家开手机店的。我进去问能不能换换屏，他们说能。我把平板电脑放在那儿回家了。8月24日，我把电脑拿回家，但还是开不了机，我以为没电了就充电，结果还没能开机。25日下午，我开车拉着儿子到手机店门口，我让儿子拿着去给阿姨看一下，让他们给开机，如果没有电就让他们给充点电。我在车上等了七八分钟他还没回来，我进去看到店主的妻子，还有一个女的，一个老太太都在柜台里面。我听到店主妻子对我儿子说怎么开不开机，连电也不会充。我说在你这里换的屏，开不开机，不会充电，你给充点就是了。她说小孩不会充电，大人也不会充？我说做生意，别说平板是在你这里修的，不是在你这里修叫你充电就不行？女的说俺得关门，俺不干了。我说放这里等过几天再来拿也行。女的情绪更加激动高声说她要关门。我有点着急，拿着平板说你什么态度，说完隔着柜台用平板朝女的胸部推了一下。这时柜台里的三个女的都冲出来。两个年纪轻的上来撕把我，老太太用头拱我。这时女的丈夫从楼上下来，从柜台里拿了条四条腿的凳子出来，一下抡在我右眼上，我右眼流血了，什么也看不见了，男店主跑出去了。我在店里一直让女店主打120送我去医院，他们不打。我右眼眶被男的打骨折了。后公安的人来了。
四、鉴定意见
法医学人体损伤程度鉴定书证实，根据法医检验结合病历资料记载及阅片所见，何某1外伤致右眼挫伤，经平度市人民医院影像学检查示右眼眶内侧壁、外侧壁、下壁眶壁骨折，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.3.g条之规定，该损伤均构成轻伤一级。
五、辨认笔录
辨认笔录证实，何某1指认孙书晓就是打伤自己眼部的男子；辨认出从窦某1店内提取的长方形木制方凳就是男老板打伤自己的板凳；何某2指认孙书晓就是打伤自己父亲何某1右眼部的男子。
六、视听资料
执法记录仪视频证实，平度市公安局同和派出所工作人员接到报警后来到案发现场出警，被害人何某1右眼部出血，诉说赶紧打120，其到店内修平板电脑发生争执，被打伤眼部，全家人都在，被窦某1对象打的，打人者跑了。窦某1在柜台内打电话，孙书晓母亲站在柜台内部对工作人员诉说：谁先打的谁。柜台外一女子诉说：我们是正当防卫。民警说先拨打120去医院诊治。
原审法院认为，被告人孙书晓因琐事故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪。附带民事诉讼原告人要求赔偿医疗费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费的诉讼请求，予以支持。误工时间应以住院时间9天计算。所主张的残疾赔偿金、被抚养人生活费、精神抚慰金不属于附带民事诉讼赔偿范围，不予支持。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十四条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第三十四条之规定，以故意伤害罪，判处被告人孙书晓有期徒刑二年。判令被告人孙书晓赔偿附带民事诉讼原告人何某1经济损失共计10847.25元。判决作案工具木凳1个，依法没收。
上诉人孙书晓的主要上诉理由及辩护人的主要辩护意见是，提取物证作案工具四脚木凳，违反法定程序；一审法院仅凭被害人的陈述和被害人之子何某2的证言判决被告人有罪，证据不足，认定事实错误，孙书晓无罪，不承担民事赔偿责任。
山东省青岛市人民检察院的出庭意见是，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经二审审理查明的事实和证据与一审一致。
本院认为，原审判决认定上诉人孙书晓犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，民事赔偿数额合法有据。关于上诉人孙书晓及其辩护人所提提取物证作案工具四脚木凳，违反法定程序的上诉理由及辩护意见，经查，调取证据清单、作案工具照片及随案移送清单证实，2015年9月23日，公安机关从窦某1处调取木制方凳1个，并随案移送。辨认笔录亦证实被害人何某1辨认出该木制方凳就是男老板打伤自己的板凳。虽然公安机关提取时机及过程存在一定瑕疵，但上述证据经庭审质证，合法有效，可以作为定案依据。该上诉理由及辩护意见，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人孙书晓及其辩护人所提一审法院仅凭被害人的陈述和被害人之子何某2的证言判决被告人有罪，证据不足，认定事实错误，孙书晓无罪，不承担民事赔偿责任的上诉理由及辩护意见，经查，本案证实上诉人孙书晓持板凳将何某1右眼部打伤的证据，有何某1的陈述及何某1之子何某2的证言、出警证明、作案工具照片、辨认笔录，执法记录仪视频等。上述证据经庭审质证，能够相互印证，形成完整证据链条，足以证实上诉人孙书晓持板凳将何某1右眼部打伤的事实，其行为构成故意伤害罪。因其犯罪行为给被害人何某1造成的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、交通费，依法应予赔偿。该上诉理由及辩护意见，不能成立，本院不予采纳。山东省青岛市人民检察院的出庭意见正确，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 丛日新
审 判 员 谭士海
代理审判员 王 科
二〇一七年六月二日
书 记 员 徐希胜