新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）新2801刑初760号
公诉机关库尔勒市人民检察院。
被告人张露，男，1986年9月20日出生于四川省什邡市，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地：四川省什邡市，租住地：新疆库尔勒市名仕华府*号楼*单元****室。2017年8月22日涉嫌非法持有毒品罪被库尔勒市公安局刑事拘留，同年9月1日被逮捕。现羁押于库尔勒市看守所。
库尔勒市人民检察院以库尔勒市检公诉刑诉[2017]771号起诉书指控被告人张露犯贩卖毒品罪，于2017年11月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年12月21日公开开庭审理了本案，库尔勒市人民检察院指派助理检察员秦婧婧出庭支持公诉，被告人张露到庭参加诉讼。现已审理终结。
库尔勒市人民检察院指控：2017年8月18日下午，被告人张露接到吸毒人员文某电话称要购买50克冰毒，两人商定每克300元总价1.5万元。2017年8月21日下午16时许，被告人张露电话约文某在库尔勒市清水湾小区见面，后其驾车将文某拉至库尔勒市家园小区，随后张露将其藏匿在该小区内的五包疑似冰毒物质（净重47.83克）拿到车内让文某验货，验完货后准备开车取钱时被库尔勒市公安局禁毒大队民警查获。经鉴定：送检的5包疑似毒品冰毒物质（净重47.83克），均检验出甲基苯丙胺成分。
公诉机关认定上述事实的证据有：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见。
公诉机关认为，被告人张露违反毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称”冰毒”）47.83克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。
公诉机关当庭发表量刑建议：被告人张露贩卖毒品47.83克，法定刑为七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人张露认罪态度较好，有悔罪表现，可以酌定从轻处罚情节，建议判处被告人张露有期徒刑八年至十二年，并处罚金。
被告人张露对公诉机关指控的罪名及犯罪事实提起异议：其认罪，但其构成非法持有毒品罪，并非贩卖毒品罪。买卖必须要有钱货交易的行为，其目的是和文某吸食毒品，整个过程没有获取一分钱利益。同时文某是缉毒大队放出来的线人。
经审理查明的事实与公诉机关指控的事实相同。
认定上述事实的证据有：
1、物证：红白色铁质的KT猫样式”冰壶”一个。
2、书证：
(1)受案登记表，证明：2017年8月21日20时许，库尔勒市公安局禁毒大队在工作中获取线索在库尔勒市家园小区大门口抓获张露，当场从其驾驶的×××红色雪佛兰小轿车上查获疑似毒品物质（重约50克），公安机关经审查后当日立案。
(2)常住人口基本信息，证明：张露出生于1986年9月20日，犯罪时已达刑事责任年龄。
(3)搜查笔录、扣押清单、发还物品清单及照片，证明：在张露驾驶的×××小轿车驾驶室收纳盒内搜查出5包用白色透明塑料袋包裹的疑似毒品冰毒物质；案发时，张露所驾驶的车辆为王英所有，公安机关已依法将车辆返还车主；公安机关在案发当日对张露住处进行搜查，将张露用于吸食毒品冰毒的冰壶依法扣押。
(4)毒品移交清单，证明：库尔勒市公安局已于2017年9月15日将本案中收缴的全部毒品移交至巴州公安局。
(5)尿液检测报告书，证明：①张露尿检显示冰毒成分结果呈阳性；②证人文某尿检结果正常。
(6)称重笔录及照片，证明：①2017年8月21日22时许，在库尔勒市公安局禁毒大队对从张露手中查获的五包疑似毒品冰毒物质进行称重，五包疑似毒品冰毒物质净重分别为9.62克、9.59克、9.37克、9.70克、9.55克，合计47.83克。该称量过程全程录像，笔录经张露确认并签字纳印。
(7)行政处罚书，证明：2017年8月22日库尔勒市公安局禁毒大队依法对张露的吸毒行为作出行政拘留10天的处罚。
3、证人证言：
（1）文某的证言，称：2017年8月18日左右，其想吸食一点毒品冰毒，就用182XXXX****的手机给张露的手机170XXXXXXXX打电话向他购买毒品冰毒。张露说他没有冰毒，他的冰毒过两天就到。其问冰毒的价格，他说一克冰毒300元钱，还问其要多少克，50克、100克、200克都可以准备。其就给张露开玩笑说给其准备50克的冰毒，他让其把15000元钱准备好。其当时没在意。8月21日上午，张露给其打电话说他的冰毒可能下午到。16时左右张露给其说冰毒已经到了，让其把15000元钱准备好。之后其就给张露打电话假装说其把15000元钱准备好了，要和他见面，其实其主要是想从张露处要点毒品冰毒吸食。其和张露就约好在库尔勒市清水湾小区附近见面。两人见面后，张露开车带其到库尔勒市家园小区，在小区内张露问其钱带了没有，其当时因为没有钱就给他说要见到冰毒后再给钱，张露说他必须见到钱才会给冰毒。其谎称其哥哥说必须要看到冰毒是真的才会给钱。其还当着张露的面，假装给一个朋友打电话说等看到冰毒并确认是真的后就给张露的银行卡转钱。张露看其给别人打了电话，就同意先让其看毒品冰毒的真假。张露开着他的×××小轿车把其带到家园小区一个楼的6楼，他从6楼楼道的天花板内拿出了一包用卫生纸包裹的毒品冰毒。之后两个进入张露的车内，张露拿出冰毒让其看了一下，然后就放在驾驶室的收纳盒子里。张露开车准备带其出小区的时候就被警察抓了。
（2）王英的证言，证明×××红色雪佛莱小轿车是其借给张露开的。
4、被告人张露的供述与辩解，供认：2017年8月15日11时左右，其给之前认识的四川德阳市的”陈二姐”打电话问有没有毒品冰毒，她说有。其说要50克，她说50克2700元钱，邮寄是3000元钱。之后其收到一条她发的建设银行卡号的短信。其就到库尔勒市清水湾小区门口的建设银行汇钱，她说下午就发快递。其用短信把其居住的库尔勒市名仕华府1号楼3单元3001室的地址发过去，收货电话是177XX****XX。8月18日有个叫”静静”的女孩给其打电话问有没有毒品冰毒，其说没有，过两天就有了，要不要。她说要，有多少冰毒。其就想把从”陈二姐”处购买的冰毒卖给”静静”，告诉她有50克左右。她说全部都要，一克多少钱。其说一克冰毒300元钱，50克15000元钱，她同意了。8月20日18时左右，其收到包裹放到房子卧室内。8月21日16时左右其在卧室把邮寄来的包裹打开，看见有5包用白色透明塑料袋包裹的毒品冰毒，大概重约50克左右。其从其中一包里取出来一点，用之前在淘宝上购买的KT猫冰壶以烫吸的方式吸食了几口，吸食完就在房子休息。之后”静静”打电话问冰毒到了没有，有多少。其告诉她有50克左右，一共15000元钱，她说可以，到什么地方拿。其说一个小时后到库尔勒市清水湾小区门口等，之后其把冰毒都拿上，开着×××雪佛莱轿车到家园小区的一个高层的一单元6楼，将毒品放在了电梯门口左边的天花板上，之后到清水湾小区对面的停车场。然后静静就过来找其，其让她上车，把她拉到家园小区里。其问她钱带没有，她说她要先看冰毒。其就带着她到藏冰毒的地方，把冰毒拿出来，然后下楼。上车后她看完冰毒说是真的就把毒品冰毒还给其，还说她马上给其钱，之后其就把冰毒放在车的收纳盒处。带着她准备离开家园小区去拿钱的时候，在小区门口就被警察抓了，然后警察在其车内搜查出5包用白色透明塑料袋包裹的毒品冰毒。
5、鉴定意见：毒品检验鉴定书，证明：巴州公安局物证鉴定所（巴）公（物）鉴（理化）字【2017】98号理化检验报告鉴定意见：从张露处查获的5包塑料袋包裹的疑似毒品冰毒物质中均检测出毒品甲基苯丙胺成分，第1包净重9.62克，第2包净重9.59克，第3包净重9.37克，第4包净重9.70克，第5包净重9.55克，共净重47.83克。
上述证据间相互印证，能够证实本院审理查明的事实，本院予以确认。
本院认为，被告人张露违反国家毒品管理规定，明知是毒品甲基苯丙胺而向他人贩卖，数量达47.83克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。
对于被告人辩称的其构成非法持有毒品罪的意见，结合证人证言及被告人的供述，被告人持有毒品甲基苯丙胺47.83克是以贩卖为目的，且贩卖毒品已进入交易环节，故被告人的辩论意见本院不予采纳。
根据最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》的规定，对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，故对张露车上查获的毒品甲基苯丙胺47.83克，应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，但量刑时应考虑其吸食毒品的情节，酌情处理；自愿认罪，可以酌定从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十七条、第四十五条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第三款、第四十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人张露犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年十个月，并处罚金50000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月22日起至2029年6月21日止。罚金于判决生效后五日内一次性缴纳。）
二、缴获的一个红白色铁质的KT猫样式”冰壶”，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李建军
人民陪审员 刘 德
人民陪审员 王雪茹
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 蒋祎伊