江西省德安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）德刑初字第01号
公诉机关德安县人民检察院。
被告人欧阳柏生，男，1981年6月3日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年5月9日被德安县公安局刑事拘留，同年6月9日经德安县人民检察院批准由德安县公安局执行逮捕。现押于德安县看守所。
被告人刘明，男，1982年2月4日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年5月9日被德安县公安局刑事拘留，同年6月9日经德安县人民检察院批准由德安县公安局执行逮捕。现押于德安县看守所。
被告人黄停，男，1990年2月25日出生于江西省瑞金市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年4月12日被德安县公安局刑事拘留，同年5月15日经德安县人民检察院批准由德安县公安局执行逮捕。现押于德安县看守所。
被告人杨某，男，1991年10月2日出生于江西省瑞金市，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯盗窃罪于2013年8月27日被德安县公安局刑事拘留，同年9月25日经德安县人民检察院批准由德安县公安局执行逮捕。现押于德安县看守所。
德安县人民检察院以德检刑诉（2013）第99号起诉书指控被告人欧阳柏生、刘明、黄停、杨某犯盗窃罪，于2013年11月20日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。德安县人民检察院指派检察员陶政出庭支持公诉，被告人欧阳柏生、刘明、黄停、杨某出庭参加了诉讼。现已审理终结。
德安县人民检察院指控，2012年10月至2013年4月，被告人欧阳柏生、刘明、黄停、杨某合伙在抚州市、九江市、上饶市等多地的银行ATM自动取款机旁，采取丢钱吸引取款人注意力的方式，趁机在ATM机卡槽插入废旧银行卡，当取款人将误以为是自己银行卡的废旧银行卡取走离开后，用取款人遗留在取款机上的银行卡实施盗窃。其中，被告人欧阳柏生、刘明共同盗窃数额人民币135600元，被告人黄停共同盗窃数额人民币58900元，被告人杨某共同盗窃数额人民币29500元。
被告人欧阳柏生、刘明、黄停、杨某之行为已构成盗窃罪，系共同犯罪，其中被告人黄停刑满释放后五年内又犯罪，系累犯，特提请依法判处。指控证据有被告人欧阳柏生、刘明、黄停、杨某的供述、失主吴某某等17位被害人的报案陈述、辨认笔录及银行卡交易清单、被告人辨认现场照片、德安县公安局扣押、发还物品清单、被告人前科材料证明、被告人归案情况说明等。
四被告人对起诉书指控的犯罪事实均无异议，但被告人黄停对起诉书指控的罪名有异议，认为自己构成诈骗罪而非起诉书指控的盗窃罪，被告人欧阳柏生、刘明、杨某未提出辩解意见。
经审理查明，2012年10月至2013年4月期间，被告人欧阳柏生、刘明、黄停、杨某伙同邱某（在逃）商量驾驶一辆租来的小轿车在抚州市、九江市、上饶市等多地采取用废旧银行卡换取被害人银行卡的手段实施盗窃。当有被害人在银行ATM自动取款机取钱时，由一至二名被告人上前占用被害人旁边的ATM机假装取钱，并将被害人使用的银行卡类型通过手势告诉站在被害人身后假装排队取钱的其他被告人，待被害人输入银行卡密码取出现金时，站在被害人身后的被告人向地上丢掷5至20元不等的人民币，假称被害人的钱掉了吸引其注意力，趁被害人在地上捡钱之际，由站在旁边ATM机的一名被告人将随身携带的废旧银行卡插在被害人正在取款的ATM自动取款机插卡槽上，等被害人将误以为是自己银行卡的废旧银行卡取出离开后，由被告人轮流将被害人遗留在ATM机上的银行卡里的钱取出后盗走。其中，被告人欧阳柏生、刘明参与盗窃17次，盗窃数额为人民币135600元；被告人黄停参与盗窃8次，盗窃数额为人民币58900元；被告人杨某参与盗窃2次，盗窃数额为人民币29500元。具体犯罪事实如下：
1、2012年10月20日晚，被告人欧阳柏生、刘明伙同邱某开车窜至抚州市广昌县中国建设银行，见被害人饶某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将被害人饶某某银行卡内的人民币1800元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明的供述、被害人饶某某的报案陈述证实。
2、2012年12月15日上午，被告人欧阳柏生、刘明、杨某伙同邱某开车窜至抚州市南城县建昌镇盱江大道中国建设银行，见被害人陈某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币13500元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、杨某的供述、被害人陈某某的报案陈述、银行卡、存折客户交易清单、南城县公安局随案移交物品清单证实。
3、2012年12月28日下午，被告人欧阳柏生、刘明伙同邱某开车窜至九江市永修县中国建设银行，见被害人曾某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币10700元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明的供述、被害人曾某的报案陈述及辨认笔录、银行卡客户交易清单证实。
4、2013年1月1日下午，被告人欧阳柏生、刘明伙同邱某开车窜至九江市武宁县丁家山中国工商银行，见被害人梅某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币15000元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明的供述、被害人梅某某的报案陈述证实。
5、2013年1月11日上午，被告人欧阳柏生、刘明、杨某伙同邱某开车窜至河南省驻马店市汝南县农业银行，见被害人赵某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币16000元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、杨某的供述、被害人赵某某的报案陈述、证人王某某的证言及银行卡客户交易清单证实。
6、2013年1月28日上午，被告人欧阳柏生、刘明伙同邱某开车窜至抚州市广昌县中国建设银行，见被害人黄某甲在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币2500元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明的供述、被害人黄某甲的报案陈述、银行卡客户交易清单证实。
7、2013年1月29日上午，被告人欧阳柏生、刘明伙同邱某开车窜至抚州市南城盱江大道中国建设银行，见被害人王某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币8100元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明的供述、被害人王某某的报案陈述、银行卡客户交易清单、南城县公安局扣押物品清单证实。
8、2013年1月30日上午，被告人欧阳柏生、刘明伙同邱某开车窜至上饶市上饶县邮政储蓄银行，见被害人刘某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币6100元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明的供述、被害人刘某某的报案陈述证实。
9、2013年2月2日上午，被告人欧阳柏生、刘明伙同邱某开车窜至九江市烟水亭一家中国建设银行，见被害人林某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采用上述方法将其银行卡内的人民币3000元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明的供述、被害人林某某的报案陈述证实。
10、2013年2月28日上午，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至樟树市中国建设银行，见被害人肖某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采用上述方法将其银行卡内的人民币3600元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人肖某某的报案陈述证实。
11、2013年2月28日中午，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至丰城市洪客隆超市一楼的中国建设银行，见被害人黄某乙在该行ATM自动取款机上取钱，遂采用上述方法将其银行卡内的人民币7400元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人黄某乙的报案陈述、银行卡客户交易清单、丰城市公安局城镇分局提供的被害人身份证、银行卡及手机短信证实。
12、2013年3月2日傍晚，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至抚州市东乡县恒安西路建设银行，见被害人颜某某在该行ATM自动取款机上取钱，由于其不会操作便请在一旁的被告人欧阳柏生帮其操作。此时，被告人欧阳柏生趁被害人不注意，拿出一张废旧银行卡冒充被害人的银行卡交给其称该ATM机无法操作，要其到另一台A**机上操作。在被害人颜某某打电话的时候，被告人刘明、黄停及邱某将其银行卡内的人民币2500元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人颜某某的报案陈述、银行卡客户交易清单证实。
13、2013年4月3日上午，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至抚州市广昌县建设银行，见被害人李某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取之前商量好的趁被害人不注意，以废旧银行卡换取其银行卡的方式将其银行卡内的人民币10000元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人李某某的报案陈述、银行卡客户交易清单证实。
14、2013年4月9日下午，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至吉安市吉安县文山路中国工商银行，见被害人王某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采取上述方法将其银行卡内的人民币1000元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人王某的报案陈述证实。
15、2013年4月10日下午，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至宜春市上高县街心花园处的中国工商银行，见被害人孙某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采用上述方法将其银行卡内的人民币5000元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人孙某某的报案陈述及辨认笔录证实。
16、2013年4月11日下午，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至九江市共青城市农业银行，见被害人朴某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采用上述方法将其银行卡内的人民币13000元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人朴某某的报案陈述及、银行卡客户交易清单证实。
17、2013年4月11日下午，被告人欧阳柏生、刘明、黄停伙同邱某开车窜至九江市德安县汇龙广场中国建设银行，见被害人吴某某在该行ATM自动取款机上取钱，遂采用上述将其银行卡内的人民币16400元盗走。
此犯罪事实有被告人欧阳柏生、刘明、黄停的供述、被害人吴某某的报案陈述、银行卡客户交易清单证实。
另查明，被告人黄停因犯盗窃罪于2009年9月11日被瑞金市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并于2011年2月10日刑满释放。此事实有瑞金市人民法院（2009）瑞刑未初字第16号刑事判决书及德安县公安局提供的全国违法犯罪人员信息系统查询证实。
四被告人对上述犯罪事实及证据均无异议，且有公诉机关提供并经法庭质证的被告人辨认同案犯笔录及照片、被告人辨认现场笔录及照片、德安县公安局扣押、发还物品清单、四被告人抓获经过证实。
以上证据均经法庭质证核实，本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，被告人欧阳柏生、刘明、黄停以非法占有为目的，流窜作案，多次秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，系共同犯罪；被告人杨某以非法占有为目的，流窜作案，伙同他人秘密窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪，系共同犯罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。在犯罪过程中，四被告人虽采取了欺骗性手段，但四被告人取得被害人的财物并非是被害人基于错误认识从而处分自己的财产，而是在被害人无处分自己财产的意志时，利用秘密的欺骗性手段取得被害人财物，该行为符合盗窃罪的客观表现，故对被告人黄停提出的自己构成诈骗罪的意见不予采纳。被告人黄停于刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚；四被告人流窜作案，应酌定从重处罚，归案后认罪态度较好，且被告人杨某亲属已代其退赔了部分赃款，酌情对各被告人从轻处罚。为保护公民财产权利不受侵犯，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人欧阳柏生犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年5月9日起至2019年5月8日止。）
（罚金限于判决生效后一个月内缴纳）
被告人刘明犯盗窃罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年5月9日起至2019年5月8日止。）
（罚金限于判决生效后一个月内缴纳）
被告人黄停犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年4月12日起至2018年10月11日止。）
（罚金限于判决生效后一个月内缴纳）
被告人杨某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日。即自2013年8月27日起至2015年4月26日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 林辉辉
审判员 简正波
审判员 李晶晶
二〇一四年一月二十三日
书记员 余露烨