辽宁省盘锦市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽11民终91号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司锦州中心支公司，住所地辽宁省锦州市凌河区。负责人：韩国强，该公司总经理。委托诉讼代理人：秦德，该公司职员。委托诉讼代理人：冯铁生，凌海市金锋法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：寇玉岐，男，1957年7月28日出生，住辽宁省盘锦市兴隆台区。委托诉讼代理人：王悦，辽宁公理律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏永会，男，1964年7月21日出生，住辽宁省锦州市凌河区。被上诉人（原审被告）：锦铁大虎山工务工程段，住所地辽宁省黑山县。法定代表人：苏永会，该段段长。二被上诉人委托代理人：张红，辽宁锦逸律师事务所律师。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司锦州中心支公司（以下简称太平洋财保锦州支公司）因与被上诉人寇玉岐、被上诉人苏永会、被上诉人锦铁大虎山工务工程段（以下简称大虎山工务段）机动车交通事故责任一案，不服辽宁省盘山县人民法院（2016）辽1122民初600号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财保锦州支公司委托诉讼代理人秦德、冯铁生，被上诉人寇玉岐委托诉讼代理人王悦到庭参加诉讼。被上诉人苏永会、被上诉人大虎山工务段经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财保锦州支公司向本院上诉请求：请求二审法院撤销辽宁省盘山县人民法院（2016）辽1122民初600号民事判决，依法改判。事实和理由：1、住院病历显示寇玉岐住院时间自2014年12月30日至2015年12月29日在医院持续挂床，寇玉岐住院时间过长，有意扩大误工及护理损失。我公司庭后提交误工护理时间鉴定，一审法院未予支持。2、病历中没有医嘱需流食字样，一审法院不应判决营养费。3、该起事故发生时为苏永会个人行为，未经过被保险人允许私自驾驶车辆。按照保险合同约定，我公司不承担赔偿责任。寇玉岐辩称，1、被上诉人不存在挂床，被上诉人腿部粉碎性骨折，术后感染，腿部几乎坏死，住院天数符合实际情况，第一次起诉时没有治愈，在2016年10月24日被上诉人再次住院，至今是刚刚出院，上诉人认为的被上诉人挂床现象不存在，原一审认定的住院天数没有问题；2、被上诉人是粉碎性骨折，长期卧床，病情严重，需要加强营养；3、被上诉人苏永会驾车是经过单位允许的，是合法的驾驶，保险公司应该承担责任。苏永会未到庭参加诉讼，也未书面答辩。大虎山工务段未到庭参加诉讼，也未书面答辩。寇玉岐向一审法院起诉请求：判令各被告赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、被抚养人生活费、误工费、护理费、交通费、精神损害赔偿金、摩托车损失、衣物损失等共计467,748.95元，并由被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2014年10月16日13时50分，苏永会驾驶大虎山工务段所有的辽Gxxx**车，在盘锦市辽河口生态经济区沿甜石线由北向南行驶，当行驶至31公里＋250米，与骑电动自行车同向行驶的寇玉岐相撞，造成寇玉岐受伤、两车损坏的交通事故。经盘锦市公安局交通警察支队辽河口生态经济区交警大队认定，苏永会承担事故的全部责任，寇玉岐无责任。寇玉岐受伤后在凌海市人民医院住院治疗46天，后经医疗机构同意转至中国人民解放军205医院住院治疗472天，住院期间均为二级护理，护理人员为寇玉岐的妻子乔凤香。事发前寇玉岐及乔凤香均在盘锦华奥防水建材有限公司工作，月工资分别为5000元、4500元，事发后单位停发工资。在审理中寇玉岐提出伤残鉴定申请，经盘锦市中级人民法院委托，2016年7月6日辽河油田总医院法医司法鉴定所作出鉴定意见书，寇玉岐的伤残等级为九级一处。寇忱忠系寇玉岐的父亲，生于1929年12月20日，事发时已满84周岁，赡养费应给付5年，其户籍所在地为辽宁省鞍山市台安县韭菜台镇平台子村，自2003年至事发前与寇玉岐共同居住在盘锦市兴隆台区新工街道办事处东合社区居委会，寇忱忠共有子女一人。寇玉岐骑行的电动车，系从尹艳春借用，该电动车于2014年9月28日以2980元的价格购买的，事发后寇玉岐赔偿车主尹艳春2400元。此事故给寇玉岐造成的经济损失共计466,769.01元，其中：医疗费103,171.35元，住院伙食补助费10，360元（20元×518天），营养费7770元（15元×518天），误工费104,166.66元（5000元÷30天×625天住院日至评残前一日），护理费77,700元（4500元÷30天×518天），残疾赔偿金124,504元（31,126元×20年×20%），鉴定费840元，赡养费21,557元（21,557元×5年×20%），精神损害赔偿金1.4万元，交通费认定500元，衣物损失认定200元，摩托车损失认定2000元。苏永会已给付寇玉岐赔偿款5000元。另查：苏永会驾驶大虎山工务段的事故车辆在太平洋财保锦州支公司投保了交强险和保额为100万元的第三者责任险，事故发生在保险期间内。一审法院认为，太平洋财保锦州支公司对交警部门认定的事实、责任的划分，寇玉岐诉请的住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金的数额，护理费、误工费的给付标准等均无异议。本案的争议焦点：1、医疗费用是否应按国家医保报销标准予以赔偿，保险公司对乙类药的5%及丙类药不予承担；2、寇玉岐的误工费、护理费的时间应如何确定。焦点1，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”，故对保险公司提出按国家医保保险标准予以赔偿的抗辩不予支持。焦点2，关于误工时间，《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”根据寇玉岐受伤的部位及伤情，在伤残等级鉴定以前，尚未恢复劳动能力，一直处于误工状态，故误工时间给付至定残前一日。关于护理期限，《最高人民法院人身损害赔偿司法解释的理解与适用》第二十一条“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止”。患者何时能生活自理，根据医疗机构的护理级别确定，住院期间为二级以上护理的，原则上应给付护理费。根据治疗机构病历中一般患者护理记录单和住院费用清单记载，寇玉岐在住院期间均为二级以上护理，故寇玉岐住院期间均应给付护理费。交通费是受害人及其必要的陪护人员在就医或转院过程中所发生的费用，寇玉岐未提供交通票据，结合寇玉岐受伤地、医疗部门所在地及原告住所地等因素综合考虑，酌定500元。寇玉岐在身体受到伤害的同时，精神也遭受一定的创伤，寇玉岐要求赔偿精神损害赔偿金1.5万元，结合寇玉岐的伤残等级及其在本起事故中无责任的事实综合考虑，应给予精神损害抚慰金，综合全案给付1.4万元，并在交强险赔偿限额内先行给付。寇玉岐要求赔偿衣物损失，未提供相关证据，结合交通事故的实际情况，酌定200元。寇玉岐要求摩托车损失，根据寇玉岐提供发票上记载的购买的金额及购车时间，考虑折旧和使用年限，酌定2000元。寇忱忠离开户籍所在地与寇玉岐在一起居住，兴隆台区新工街道办事处东合社区居委会出具了证明，保险公司庭后未提供核实材料，故寇忱忠的赡养费按城镇居民标准计算。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的规定，保险人按照交强险合同约定，对每次事故被保险机动车在道路交通事故中有责任的死亡残疾赔偿限额为11万元，其赔偿项目包括死亡赔偿金、残疾赔偿金、丧葬费、误工费、护理费、交通费、被扶养人生活费、精神损害赔偿金等；医疗费用赔偿限额为1万元，赔偿项目包括医疗费、住院伙食补助费、营养费等；财产损失赔偿限额为2000元。苏永会虽为大虎山工务段的工作人员，但苏永会与大虎山工务段在答辩中均认为事发时苏永会不是执行工作任务，故大虎山工务段不承担赔偿责任。基于保险合同约定鉴定费、诉讼费保险人不承担，故诉讼费、鉴定费由苏永会承担。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条六款、第十六条、第二十二条、第三十四条一款，第四十八条，《中华人民共和国民法通则》第十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、太平洋财保锦州支公司在交强险医疗费用赔偿限额内足额赔偿给寇玉岐1万元，在残疾费用赔偿限额内足额赔偿给寇玉岐11万元，在财产损失赔偿限额内足额赔偿给寇玉岐2000元；二、寇玉岐的经济损失扣除交强险后余额为344,769.01元（466,769.01元-12.2万元），其中：（一）被告苏永会承担鉴定费840元。苏永会已给付5000元；（二）太平洋财保锦州支公司在第三者责任险范围内承担343,929.01元；三、驳回寇玉岐对大虎山工务段的诉讼请求；四、驳回寇玉岐其他诉讼请求。上述款项于判决发生法律效力后十日内给付。上述款项若逾期给付，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。根据上诉人的诉讼请求及理由和被上诉人的答辩及理由，本院确认双方的争议焦点为：1、被上诉人的住院天数518天是否有合理性；2、原审判决给付营养费是否合理；3、被上诉人肇事司机苏永会驾驶车辆是否属于公车私用，上诉人是否应承担保险责任。二审中，各方当事人均未提供新证据。本院二审认定的事实与原审认定一致。本院认为，关于被上诉人寇玉岐的住院天数518天是否有合理性问题。上诉人认为，根据寇玉岐的受伤情况，住院518天，时间过长，寇玉岐存在挂床现象，一审时要求对寇玉岐的伤情进行鉴定，一审法院未予准许。本院经审理查明，在一审庭审过程中，上诉人提出要对护理和误工天数申请鉴定，但在一审法院规定的期限内未提出书面的鉴定申请，应视为其放弃鉴定。从一审法院调取的凌海市人民医院和中国人民解放军二零五医院病志中可以看出，寇玉岐从入院到出院的518天中，医院每天都对其进行了体温监测和常规检查，且从中国人民解放军二零五医院的长期医嘱单和临时医嘱单中可以看出，寇玉岐一直在医院接受治疗，据此可以证明寇玉岐的实际住院天数是518天。本院认为，对于住院天数的合理性问题，首先应尊重医院和医生的意见，不是由患者自己决定的。本案中，从医嘱单中可以看出，寇玉岐在住院期间一直持续接受治疗，不存在挂床情况；至于是否存在过度治疗情况，属于专业性极强的医学问题，普通人无法作出判断，上诉人没有在规定的期限内向法院申请鉴定，也没有提供其他有效证据，故上诉人的该项主张，本院无法支持。关于原审判决给付营养费是否合理问题。寇玉岐属于粉碎性骨折，被定为九级伤残，一审法院酌定每天给付15元营养费，给付至出院止，并无明显不当。故对上诉人的该项上诉请求，本院不予支持。被上诉人肇事司机苏永会驾驶车辆是否属于公车私用，不是上诉人是否免责的法定事由，因驾驶人苏永会有驾驶证，涉案车辆在保险期限内，故对于上诉人的该项上诉请求，本院亦不予支持。综上，上诉人的上诉请求不成立，予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5632元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司锦州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  朱学利审判员  孙继晨审判员  温 宇二〇一七年二月十三日书记员  纪泽平