河南省南阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫13民终2289号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司。住所地：山东省临沂市兰山区北城新区茶山路与武汉路交叉口处美佳商业街。统一社会信用代码：9137130074898138X9。
负责人：王磊，任该公司经理。
委托诉讼代理人：赵鹏，河南千益律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告)：丰家四，女，1963年10月6日出生，汉族，住河南省唐河县。
委托诉讼代理人：谢卫征，河南恒阳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：于文波，男，1984年12月11日出生，汉族，住山东省莒南县。
被上诉人（原审被告、反诉原告）田洪国，男，1967年7月31日出生，汉族，住山东省沂南县。
被上诉人（原审被告）：临沂市奥翔运输有限公司。住所地：山东省临沂市兰山区临西十三路北段。统一社会信用代码：91371302664417052N。
法定代表人：杨纪军，任该公司经理。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司（以下简称平安财险临沂支公司）因与被上诉人丰家四、于文波、田洪国、临沂市奥翔运输有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省唐河县人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫1328民初2933号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
平安财险临沂支公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判住院期间按一人护理、伤残赔偿系数按32%计算；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、丰家四病历并未显示需要二人护理的医嘱，也无需要二人护理的鉴定结论，一审判决按照住院期间二人护理不当，应当按照一人护理计算护理费。2、丰家四构成一个九级伤残一个八级伤残，伤残系数应为32%，一审判决按照33%不当，应当予以改判。3、一审判决精神抚慰金19000元及二次治疗费15000元不合理，精神抚慰金应当酌定为8000元为宜，二次治疗费待实际发生后另行主张。
丰家四辩称，1、丰家四的伤情较重，经鉴定一处八级伤残，一处九级伤残，且其住院期间也是由两位家人护理，一审判决结合其伤情及住院实际情况，按照二人护理计算护理费适当。2、一审判决认定丰家四的伤残系数为33%正确。3、丰家四因交通事故致残，其在交通事故中无责任，一审判决支持精神抚慰金19000元符合相关规定。二次手术费经过鉴定，系必然发生的费用，一审判决予以支持并无不当。
于文波、田洪国、临沂市奥翔运输有限公司未到庭发表答辩意见。
丰家四向一审法院起诉请求：判令平安财险临沂支公司、于文波、田洪国、临沂市奥翔运输有限公司赔偿丰家四医疗费148491.51元、住院伙食补助费1110元、营养费740元、误工费16800元、护理费19760元、残疾赔偿金77198.48元、被扶养人生活费7083.9元、精神损害抚慰金19000元、后续治疗费15000元、车损费3500元、交通及住宿费2000元共计310683.89元，并承担本案诉讼费、鉴定费。
一审法院认定事实：2016年8月13日10时30分许，于文波驾驶鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车自西向东行驶至唐河县王集乡丰庄路口向西30米处时，与同向行驶丰家四驾驶的电动自行车相撞，致电动自行车损坏、丰家四受伤。2016年8月19日，唐河县公安交通警察大队作出（2016）第538号道路交通事故认定书，认定于文波负此事故全部责任、丰家四无责任。
丰家四伤后当天即被送往南阳市中心医院检查，支付3387.1元。同日又被送往南阳胸科医院继续治疗，该院诊断其为失血性休克、闭合性颅脑损伤、左侧髋关节脱位、左侧髋臼骨折、腰椎骨折、双肺挫伤、右侧肋骨多处骨折、右侧血气胸、骨盆骨折。经唐河县人民法院委托，南阳科威法医临床司法鉴定所于2016年12月27日出具了（2016）临鉴字第361号司法鉴定意见书，鉴定意见为丰家四骨盆损伤评定为九级伤残、左下肢损伤评定为八级伤残、共需约7个月的护理期、后期治疗费共计约为15000元。丰家四为此支付鉴定费1900元。
自2016年8月13日入住南阳胸科医院救治至同年9月19日出院止，丰家四共在该院住院治疗37天，期间由二人护理，支出医疗费141155.41元（含田洪国垫付的70000元）。住院期间，丰家四又在南阳市中心医院和南阳市骨科医院进行门诊检查、治疗，分别支出3249元、650元。2016年9月5日，丰家四又在南阳市灵大药房购置铝合金拐杖一双，支出50元。
另查明：肇事的鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车登记车主为奥翔公司，实际系田洪国以分期付款方式购买，于文波系田洪国雇佣的司机。该半挂牵引车在平安财险临沂支公司投保有机动车交通事故责任强制保险和商业第三者责任保险，其中，主车交强险保险期间自2015年8月20日0起至2016年8月19日24时止，死亡伤残、医疗费用、财产损失责任限额分别为110000元、10000元、2000元；主车商业第三者责任保险期间自2015年8月22日0起至2016年8月21日24时止，第三者责任限额为1000000元，并购买了不计免赔险；挂车商业第三者责任保险期间自2016年5月5日0起至2017年5月4日24时止，第三者责任限额为1000000元，并购买了不计免赔险。
又查明，丰家四母亲李保珍1935年9月4日出生，丰家四兄妹二人现均已成年并独立生活。
立案前，丰家四向一审法院提出财产保全申请，请求对鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车予以保全，一审法院裁定对该车予以扣押。2016年8月29日，丰家四以被告已支付70000元为由申请解除扣押，一审法院同日裁定解除对该车的扣押。
诉讼中，丰家四变更诉讼请求，请求平安财险临沂支公司、于文波、田洪国、临沂市奥翔运输有限公司赔偿丰家四医疗费148491.51元、住院伙食补助费1110元、营养费740元、误工费16800元、护理费19760元、残疾赔偿金77198.48元、被扶养人生活费7083.9元、精神损害抚慰金19000元、后续治疗费15000元、车损费3500元、交通及住宿费2000元共计310683.89元，并承担本案诉讼费、鉴定费。
一审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”；同时，该法第三十五条又规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任”。为田洪国提供劳务的于文波驾驶鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车在从事雇佣活动中发生交通事故，致本案丰家四受伤，于文波负事故全部责任、丰家四无责任，该事实清楚，因此田洪国应当向丰家四承担相应民事责任。于文波为田洪国雇佣的司机，丰家四请求于文波承担赔偿责任没有依据，一审法院不予支持。奥翔公司虽为肇事牵引车的登记车主，但该车实际为田洪国所有并支配，丰家四请求奥翔公司承担赔偿责任没有法律依据，一审法院也不予支持。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”。《中华人民共和国保险法》第六十五条规定“保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金；责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金，被保险人怠于请求的，第三者有权就其应赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。”。鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车在平安财险临沂支公司投保有交强险和商业第三者责任保险，于保险期间发生交通事故造成丰家四受伤，因此平安财险临沂支公司应在机动车交通事故责任强制保险各分项责任限额范围内直接向丰家四承担赔偿责任，不足部分在商业第三者责任保险限额内根据于文波的过错程度按比例承担赔偿责任。
关于丰家四的赔偿请求项目和数额，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入；造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”。同时，该法第二十二条又规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”因此，本案丰家四的赔偿请求范围应为医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费、交通费。其中，上述赔偿项目的计算办法及具体数额为：（1）医疗费，据医疗费票据计算为148491.51元；（2）护理费，因其住院期间37天需二人护理及出院后173天内均需一人护理，按照当地护工从事同等级别的劳务报酬标准每人每天80元计算7个月，数额为19760元(37×2×80+137×80=19760)；（3）误工费，自受伤之日起计算至定残前一日共计136天，按照当地劳工标准每天80元计算136天，数额为10880元（136×80＝10880）；（4）住院伙食补助费，参照河南省省直机关和事业单位出差人员伙食补助标准每天30元计算37天，数额为1110元（37×30＝1110）；（5）营养费，按每天20元计算37天，数额为740元（37×20＝740）；（6）残疾赔偿金，因丰家四为农村户口，故应根据其伤残程度，按照河南省2016年度农村居民人均纯收入全年11696.74元计算20年，数额为77198.48元(11696.74×20×33%＝77198.48)，而被扶养人李保珍系丰家四母亲，丰家四发生交通事故时其80岁，丰家四承担1一半赡养义务，按照河南省2016年度农村居民人均消费支出全年8586.59元计算5年，数额为7083.9元(8586.59×5×1/2×33%=7083.9)，该数额计入残疾赔偿金后总计84282.38元(77198.48+7083.9=84282.38)；（7）精神损害抚慰金，因该次交通事故致丰家四骨盆九级伤残、左下肢八级伤残，不但影响了其日常生活，也对精神造成了严重创伤，依据丰家四的伤残等级及被告于文波的过错程度，并结合当地生活水平，该项赔偿数额以19000元为宜；（8）后续治疗费，据鉴定机构意见为15000元；（9）交通费，根据丰家四住院天数及其亲属往返距离酌定为1200元。以上丰家四因该次交通事故损害请求赔偿的合理部分共计300463.89元，由平安财险临沂支公司在交强险分项限额内赔偿丰家四120000元，下余180463.89元由平安财险临沂支公司在商业第三者责任保险限额范围内承担。
根据《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决生效后三十日内在鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车投保的机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内直接赔偿原告丰家四各项损失共计120000元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司于本判决生效后三十日内在鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车投保的商业第三者责任保险限额范围内直接赔偿原告丰家四各项损失共计180463.89元；三、反诉被告丰家四于本判决生效后三十日内返还反诉原告田洪国垫付款70000元；四、驳回原告丰家四的其它诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5900元、反诉费775元、鉴定费1900元、保全费520元，合计9095元，原告丰家四承担875元、被告田洪国承担8220元。
二审中，各方当事人均未提交新证据。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，于文波驾驶鲁Ｑ／×××××(鲁QBW**挂)重型半挂牵引车与丰家四驾驶的电动自行车相撞，致电动自行车损坏、丰家四受伤。因丰家四伤情较重，综合其伤情及出院医嘱“出院后前三个月需2人护理”的意见，一审判决丰家四住院期间按二人护理计算护理费适当，本院予以维持。关于丰家四伤残系数问题，丰家四伤残为一处八级伤残、一处九级伤残，一审判决伤残系数按照33%计算并无不当，应当予以维持。关于精神抚慰金及后续治疗费问题，丰家四伤残为一处八级伤残、一处九级伤残，其伤情较重，且事故中丰家四无责任，综合考虑其伤情及过错程度，一审判决支持精神抚慰金19000元并无不当。后续治疗费经鉴定机构鉴定，系必然要发生的费用，一审判决予以支持并无不当。
综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由中国平安财产保险股份有限公司临沂中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 龚跃伟
审判员 孙建章
审判员 李君彦
二〇一七年七月二十一日
书记员 杨松峰