山东省东营市中级人民法院民 事 判 决 书（2014）东商初字第200号原告：胜利油田高原石油装备有限责任公司。法定代表人：杨献平，董事长。委托代理人：宋振伟，北京德和衡律师事务所律师。被告：盘锦合成油气工程技术有限公司。法定代表人：林家旭，董事长。委托代理人：尹强，男，盘锦合成油气工程技术有限公司董事长助理。被告：盘锦中兴油气工程技术有限公司。法定代表人：张景洲，经理。被告：盘锦科罗德石油装备有限公司。法定代表人：马江，经理。原告胜利油田高原石油装备有限责任公司（以下简称高原公司）与被告盘锦合成油气工程技术有限公司（以下简称合成公司）、盘锦中兴油气工程技术有限公司（以下简称中兴公司）、盘锦科罗德石油装备有限公司（以下简称科罗德公司）技术服务合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，分别于2015年7月3日、2015年10月19日公开开庭进行了审理。第一次开庭审理时，原告高原公司的委托代理人宋振伟，被告合成公司的委托代理人尹强到庭参加诉讼，被告中兴公司、科罗德公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理；第二次开庭审理时，原告高原公司的委托代理人宋振伟到庭参加诉讼，被告合成公司、中兴公司、科罗德公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告高原公司诉称，自2010年12月起，高原公司为合成公司提供连续抽油杆施工作业服务，后经双方核算，合成公司拖欠高原公司服务费、材料费2099417.5元及相应违约金未支付。另，根据2012年合成公司、科罗德公司与高原公司就有关债务承担问题签订的三方协议约定，科罗德公司就上述款项中的444385.11元与合成公司承担共同付款义务。根据合成公司、中兴公司与高原公司签订的委托付款文件，中兴公司应对其接收的发票2653485.8元中剩余未付的153485.8元及违约金（共计201219.88元）与合成公司承担共同付款义务。综上，请求判令：1、被告合成公司支付原告服务材料费2099417.5元及违约金340061.71元（暂计算至2014年9月4日，主张计算至实际付款之日）；2、被告中兴公司对上述款项中的201219.88元与被告合成公司承担共同付款义务；3、被告科罗德公司对上述款项中的444385.11元与被告合成公司承担共同付款义务；4、本案诉讼费用由被告承担。在本案审理过程中，原告高原公司变更诉讼请求为：1、被告合成公司支付原告服务材料费及税款等本金2099417.5元及相应的违约金（计算至2014年9月4日为340061.71元，主张计算至实际付款之日）；2、被告中兴公司对第一项诉讼请求中的153485.8元及相应的违约金（计算至2014年9月4日为47734.08元，主张计算至实际付款之日）与合成公司承担共同付款义务；同时根据2014年10月23日协议书判令中兴公司再向原告加付47734.08元违约金；3、被告科罗德公司对第一项诉讼请求中的339702.31元及相应的违约金（计算至2014年9月4日为72143.64元，主张计算至实际付清之日）与合成公司承担共同付款义务；4、本案诉讼费用由被告承担。在本案法庭调查终结后，原告高原公司申请撤回其第一项诉讼请求中的服务费633900元、材料费505135.08元。被告合成公司、中兴公司、科罗德公司未进行答辩。原告高原公司为证实其主张向本院提交以下证据：证据1，《钢连续抽油杆技术服务合同书》复印件1份，高原公司主张原件存于东营经济技术开发区人民法院（2014）东开商初字第171号案件。证明：科罗德公司与高原公司约定，高原公司为科罗德公司提供技术服务，合同总价款为907160元（不含税），税款由科罗德公司另行负担。证据2，2010年12月25日高原公司为科罗德公司开具的发票记账联1份、2011年1月14日中国建设银行电子汇划收款回单1份、2011年7月29日发票记账联1份（退票）、2011年7月29日高原公司为科罗德公司开具的增值税专用发票1份。证明：科罗德公司确认应付价款后，向高原公司实际支付957053.8元（包括价款907160元和按5.5%计算的税款），后高原公司按科罗德公司要求将发票调换成增值税专用发票，价税额合计1061377.2元，因此科罗德公司应再向高原公司支付税款差额104323.4元。证据3，2011年11月19日科罗德公司与高原公司签订《技术服务合同》复印件1份、2011年12月30日高原公司向科罗德公司开具的发票（记账单）1份。证明：高原公司向科罗德公司提供的技术服务价款（不含税）为222080元，加6%税款后为235378.91元，该款项应于施工后当月结算，但科罗德公司至今未付。证据4，高原公司与合成公司签订的《技术服务协议书》2份、高原公司、合成公司以及科罗德公司签订的《三方协议》1份（该协议由合成公司、科罗德公司盖章打描后发给高原公司，高原公司盖章后发回）。证明：合成公司与高原公司协议约定的价款是不含税价款，截至2012年5月30日三方核对费用总额（不含税）为4515795元，并约定科罗德公司和合成公司均有义务向高原公司支付上述款项。证据4结合证据1、2、3证明，上述104323.40元和235378.91元，科罗德公司和合成公司均有义务向高原公司支付。证据5，委托付款证明1份、中国建设银行电子汇划收款回单2份、高原公司向中兴公司开具的发票3份（数额分别为669821元、1020555.9元、963108.9元）、付款协议书1份、《续封、解封申请书》1份。证明：合成公司委托中兴公司在2012年1月1日至2012年12月31日期间向高原公司付款，后中兴公司支付高原公司款项250万元，而高原公司向中兴公司开具的发票数额为2653485.8元，中兴公司于2014年10月23日确认同意支付上述差额款项153485.8元。因中兴公司未按《付款协议书》约定付款，还应向高原公司增加支付违约金47734.08元。该款项是合成公司委托中兴公司支付，故合成公司对153485.8元的差额款项应与中兴公司共同支付。证据6，2012年12月4日高原公司与合成公司签订的《合同》1份、高原公司向合成公司开具的发票3份（价税合计分别为988263.9元、714852.45元、467193.59元，总计2170309.94元）、2013年1月25日中国建设银行付款凭证1份（付款金额为714852.45元）、2013年5月16日付款凭证1份（付款金额为988263.9元）。证明：高原公司与合成公司对2012年9月13日前的费用进行核对，确认合成公司应向高原公司支付2405688.85元，后合成公司支付了部分款项，剩余702572.5元未支付。证据7，施工作业单一宗（共64页）。证明：2012年12月4日高原公司与合成公司对2012年9月12日之前的业务进行核对后，高原公司又继续为合成公司提供连续杆作业服务。工作量和材料数量按照施工作业单确定，价格参考双方之前合同确定的价格计算，截至2013年8月10日，实际产生材料费431740元，作业劳务费600000元，合计1031740元。按照双方的交易习惯，材料费按照17%计算税款、劳务费按照5.65%计算税款，价税合计分为633900元、505135.8元，共计1139035.8元。证据8，合成公司的工商登记资料2份。证明：根据合成公司工商登记资料显示，其总经理为王义，而合成公司、科罗德公司的业务均是由王义进行洽谈，三家公司的实际业务负责人都是王义。证据9，施工作业单24份，高原公司主张该24份作业单已经结算。证明：李庆雨是合成公司的施工人员。被告合成公司、中兴公司、科罗德公司未对高原公司提交的证据进行质证，亦未向本院提交证据。本院对原告高原公司提交的证据分析认证如下：关于证据1，该证据为复印件，经核实，高原公司在东营经济技术开发区人民法院（2014）东开商初字第171号案件中提交的也是该证据的复印件，该证据无法与原件核对，故本院对该证据的真实性不予确认。关于证据2，该组证据为原件，形式客观，内容真实，本院对其真实性予以确认，关于其证明力本院综合全案进行分析。关于证据3，该组证据中的《技术服务合同》为复印件，无法与原件核对，故本院对该证据的真实性不予确认；该组证据中的发票形式客观、内容真实，本院对其真实性予以采信，关于其证明力，本院综合全案进行分析。关于证据4、5、6，该三组证据形式客观、内容真实，本院对该3组证据的真实性予以采信，关于其证明力，本院综合全案进行分析。关于证据7、9，高原公司拟以该二组证据证实合成公司应向其支付服务费633900元、材料费505135.08元，在本案审理过程中，因高原公司撤回该部分诉讼请求，故本院对该二组证据不再进行分析。关于证据8，本院对该组证据的真实性予以确认，对该组证据的证明力，本院综合全案进行分析。经审理查明，2010年12月1日，高原公司与合成公司签订《技术服务协议书》，约定高原公司为合成公司提供连续抽油杆施工作业服务，双方对各自的权利义务以及相关产品（服务）价格、结算与支付等进行了约定。合成公司保证在收到高原公司开具的相关发票后，15日内向高原公司付清相关材料货款和施工劳务费用。如违约，超限后需累计每天向高原公司支付违约金（按开票额的千分之三计算）。合成公司付款时间违约超过十天，高原公司有权终止施工服务或协议。协议到期后，如合成公司继续需要高原公司的服务，双方另行签署协议；如高原公司不再为合成公司服务，协议自动终止。协议技术服务期限从2010年12月1日起到2011年11月30日止。2011年12月1日，高原公司再次与合成公司签订《技术服务协议书》，约定依据经双方确认的工作量和双方协商价格每月结算一次，高原公司在当月开发票，合成公司应在次月的20日前给高原公司付款，如合成公司不能按月及时给高原公司结算，高原公司有权暂停协议中给合成公司提供的服务，待合成公司给高原公司付清前期所有费用之日起，高原公司继续履行协议中应承担的义务。该协议技术服务期限从2011年12月1日起到2012年11月30日止。高原公司、合成公司、科罗德公司签订《三方协议》，载明：高原公司与合成公司于2010年12月1日签订的《技术服务协议书》中约定了双方的权利义务，截止到2012年5月30日高原公司按照协议规定向合成公司提供了技术服务，技术服务费用总计4515795元（不含税），合成公司未与高原公司进行结算，经三方协商，达成以下事项：（1）高原公司与合成公司于2010年12月1日签订的《技术服务协议书》，变更为高原公司与科罗德公司，由科罗德公司承担《技术服务协议书》中的权利与义务。（2）截止到2012年5月30日高原公司按照协议规定向合成公司提供了技术服务，技术服务费用总计4515795元（不含税），由科罗德公司支付给高原公司。如果科罗德公司未按约定履行支付义务，合成公司同意承担科罗德公司未履行的支付义务。2012年11月11日，高原公司、合成公司、中兴公司签订《委托付款证明》，约定：1、因合成公司拖欠高原公司工程款250万元，现经三方协商同意，合成公司拖欠高原公司的250万元的工程款由中兴公司代为支付，中兴公司应在2012年12月31日向高原公司支付250万元工程款。合成公司委托中兴公司代为向高原公司支付业务往来款，金额为250万元，委托期限为自2012年1月1日至2012年12月31日。中兴公司应将款项转入高原公司，高原公司为实际汇款公司开具发票。只要中兴公司按约将款项转入高原公司账户，则该款项均视为是连续抽油杆项目工程款结算。2012年6月6日，中兴公司向高原公司汇款150万元；2012年7月23日，中兴公司向高原公司汇款100万元。2012年12月20日，高原公司为中兴公司开具数额为669821元的发票；2012年12月21日高原公司为中兴公司开具数额分别为1020555.9元、963108.9元的增值税普通发票。2012年12月4日，合成公司与高原公司签订《合同》，约定：合成公司至2012年9月13日（即含双110-3C作业完成之前的井）连续杆材料税后应付高原公司人民币1703116.35元，连续杆服务税后应付高原公司702572.5元，两项合计未付税后余额2405688.85元。按合成公司要求材料费（开17%增值税发票）和技术服务费（开5.65%普通发票）发票分开。在2012年12月30日前，合成公司必须给高原公司结清上述款项（按含税价）。若合成公司在限期内未给高原公司结算清，高原公司将每天收取合成公司剩余金额的0.5‰违约金。2012年12月21日，高原公司为合成公司开具数额分别为988263.9元、714852.45元的增值税普通发票，数额为467193.59元的服务费普通发票。2013年5月16日，合成公司向高原公司支付988263.9元；2013年1月25日，合成公司向高原公司支付714852.45元。在本案诉讼过程中，2014年10月23日，高原公司与中兴公司达成《付款协议书》，约定，2012年11月11日双方和合成公司签订《委托付款证明》，中兴公司应在2012年12月31日前向高原公司支付250万元工程款（不含税），就该款项高原公司实际为中兴公司开具（含税）发票2653485.8元，中兴公司应支付该含税款但实际支付250万元，就差额153485.8元挂账未付。高原公司为追索该153485.8元款项及违约金47734.08元，合计201219.88元，已经起诉至东营市中级人民法院（案号【2014】东商初字第200号），并由东营市中级人民法院冻结了中兴公司账户，冻结款项21万元。经双方协商，达成如下协议：1、中兴公司同意按协议支付153485.8元挂账未付的款项。2、高原公司同意在协议生效后，按协议申请东营市中级人民法院解除对中兴公司账户的冻结，由中兴公司在东营市中级人民法院解除该账户冻结当日一次性支付给高原公司该153485.8元，并在中兴公司付款后，申请在东营市中级人民法院案件中撤回对中兴公司的起诉。3、如果中兴公司及时按照本协议支付上述153485.8元款项，高原公司不再要求中兴公司支付违约金47734.08元。如果中兴公司逾期支付该153485.8元，则高原公司除有权要求判决中兴公司支付153485.8元欠款外，还有权要求中兴公司按47734.08元的双倍支付违约金。经本院核实，虽然高原公司与中兴公司签订了上述《付款协议书》，但中兴公司的账户一直未解封。高原公司在庭审中主张，中兴公司未按照上述《付款协议书》向其支付款项，并据此增加诉讼请求，要求判决中兴公司向其再加付47734.08元的违约金。另查明，2010年12月25日，高原公司开具数额为957053.8元的连续抽油杆技术服务费通用发票，发票载明的付款人为科罗德公司；2011年1月14日科罗德公司向高原公司支付款项957053.8元；2011年7月29日，高原公司将957053.8元的发票作退票处理，并于同日向科罗德公司开具数额为1061377.2元的增值税专用发票。高原公司在庭审中主张，该款项是基于其与科罗德公司于2010年1月1日签订的《钢连续抽油杆技术服务合同》，其向科罗德公司提供服务而产生，并提交了该《钢连续抽油杆技术服务合同》的复印件拟予以证实。2011年12月30日，高原公司为科罗德公司开具数额为235378.91元的劳务费发票。高原公司在庭审中主张，该款项系基于其与科罗德公司于2011年11月19日签订的《技术服务合同》，其向科罗德公司提供技术服务而产生，并提交了该《技术服务合同》的复印件拟予以证实。再查明，合成公司、中兴公司、科罗德公司均为独立的法人。本院认为，高原公司与合成公司签订的二份《技术服务协议书》、《合同》，与合成公司、科罗德公司签订的《三方协议》，与合成公司、中兴公司签订的《委托付款证明》，与中兴公司签订的《付款协议书》均是当事人真实意思的表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，上述合同合法有效，本院予以确认。一、关于合成公司应向高原公司支付款项的数额1、原告高原公司主张合成公司应向其支付服务材料费及税款本金为2099417.5元，该款项由四部分组成。本院分析如下：第一部分款项，2011年7月29日高原公司为科罗德公司将957053.8元的普通发票调换成1061377.2元的增值税专用发票而产生的差额104323.4元。原告在庭审中主张该1061377.2元系基于其与科罗德公司之间的技术服务合同关系而产生，其以合成公司与科罗德公司实际系同一主体，且通过《三方协议》证实合成公司与科罗德公司之间随意调整债权债务关系为由，主张该款项应由合成公司支付。本院认为，其一，根据合成公司与科罗德公司的工商登记证实，合成公司与科罗德公司均为独立的法人，高原公司主张两公司系同一主体，没有事实和法律依据。其二，高原公司与合成公司、科罗德公司签订的《三方协议》的主要内容是：由科罗德公司承担合成公司与高原公司于2010年12月1日签订的《技术服务协议书》中的权利义务，因该合同产生的技术服务费用4515975元由科罗德公司支付给高原公司，科罗德公司未按约定支付上述费用，合成公司承担科罗德公司未履行的支付义务。上述《三方协议》合法有效，但其仅对约定的权利义务产生效力，不能据此证实合成公司、科罗德公司系同一主体，更不能据此认定科罗德公司因其他合同关系产生的债务也由合成公司承担。该104323.4元款项系基于高原公司与科罗德公司之间的技术服务合同关系而产生，合成公司不是该合同的相对人，不应承担付款义务。故原告主张合成公司对该款项承担付款义务，没有事实和法律依据，本院依法不予支持。第二部分款项，2012年12月4日《合同》中剩余未付款项702572.5元。根据高原公司与合成公司签订的《技术服务协议书》，能够确认双方之间确立了技术服务关系合同。合成公司在其与高原公司于2012年12月4日签订的《合同》中确认，截至2012年9月13日其欠付高原公司连续杆材料费1703116.35元，连续杆技术服务费702572.5元，共计2405688.85元，并承诺于2012年12月30日前付清。此后，合成公司仅支付款项1703116.35元，剩余款项702572.5元未付，故高原公司主张合成公司向其支付该款项，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。第三部分款项，2012年至2013年高原公司为合成公司提供服务而产生的服务费633900元（含税5.65%）、材料费505135.8元（含税17%）。本院认为，在本案审理过程中，原告高原公司申请撤回该部分诉讼请求，系对其诉讼权利的处分，且不违反法律规定，本院依法予以准许。第四部分款项，2012年11月11日《委托付款证明》中合成公司委托中兴公司付款，因税款而产生的差额153485.8元。根据合成公司、中兴公司、高原公司三方签订的《委托付款证明》，合成公司委托中兴公司向高原公司代其支付款项250万元，中兴公司向高原公司支付了上述250万元，因高原公司向中兴公司开具发票而产生税款153485.8元。本院认为，该税款系因250万元的工程款而产生，高原公司主张合成公司就该税款承担共同付款责任，本院依法予以支持。综上分析，本院确认合成公司向高原公司应支付的款项为856058.3元。2、关于高原公司向合成公司主张的违约金。高原公司在诉讼请求中仅就第二部分、第四部分的款项主张违约金，计算方式为：以702572.5元为基数，自2012年12月30日至2014年9月4日为215338.47元；以153485.8元为基数，自2012年12月21日计算至2014年9月4日为47734.08元；以988263.9元为基数，自2012年12月30日计算至2013年5月16日，为67696.08元；以714852.45元为基数，自2012年12月30日计算至2013年1月25日，为9283.08元；以856058.3元为基数，自2014年9月5日至实际清偿之日，均按0.5‰计算。本院认为，1、关于第二部分款项对应的违约金。根据合成公司与高原公司2012年12月4日签订的《合同》约定，在2012年12月30日前，合成公司必须向高原公司结清2405688.85元（含税价）。若合成公司在限期内未向高原公司结清，高原公司每天按0.5‰收取合成公司剩余金额的违约金。《合同》签订后，2013年5月16日，合成公司向高原公司支付988263.9元；2013年1月25日，合成公司向高原公司支付714852.45元，剩余款项702572.5元未付。高原公司主张的该部分款项的逾期付款违约金，符合双方合同约定，本院根据实际付款情况依法予以支持。即：以988263.9元为基数，自2012年12月31日计算至2013年5月16日；以714852.45为基数，自2012年12月31日计算至2013年1月25日；以702572.5元为基数，自2012年12月31日计算至实际清偿之日，均按每日0.5‰计算。2、关于第四部分款项对应的违约金。高原公司、合成公司、中兴公司在2012年11月11日的《委托付款证明》中未对逾期付款违约金进行约定，高原公司主张按每日0.5‰计算利息没有事实依据。根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”故本院对高原公司主张的该部分违约金根据中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍予以支持。二、关于中兴公司应向高原公司支付款项的数额高原公司主张中兴公司应向其支付因开具发票而产生的税款差额153485.8元。本院认为，中兴公司基于2012年11月11日的《委托付款证明》向高原公司支付款项250万元，高原公司向中兴公司开具了数额为2653485.8元的发票。在本案审理过程中，中兴公司与高原公司签订《付款协议书》，对税款差额153485.8元予以确认，并同意支付该款项。高原公司主张中兴公司向其支付税款差额153485.8元，具有事实和法律依据，本院依法予以支持。关于高原公司向中兴公司主张的违约金，高原公司主张自2012年12月21日（即发票开具之日）起，以153485.8元为基数，按每日0.5‰计算利息；并主张根据2014年10月23日《付款协议书》中兴公司应加付47734.08元违约金。本院认为，1、如上分析，2012年11月11《委托付款证明》中对逾期付款违约金未进行约定，故本院对高原公司主张的该部分逾期付款违约金根据中国人民银行同期同类贷款利率1.5倍予以支持。2、高原公司主张中兴公司未按照2014年10月23《付款协议书》的约定向其支付款项，并据此主张中兴公司向其加付违约金47734.08元，本院认为，在本案审理过程中，中兴公司的账户并未实际解封，双方对该协议未实际履行，高原公司主张中兴公司向其加付违约金47734.08元没有事实依据，故本院对该部分违约金不予支持。三、关于科罗德公司应向高原公司支付款项的数额高原公司主张科罗德公司向其支付服务费等339702.31元。本院认为，原告高原公司主张上述款项系因其向科罗德公司提供技术服务而产生，并提交了技术服务合同复印件拟予以证实。本院认为，其一，高原公司提交的技术服务合同均为复印件，无法与原件核对，本院对该证据不予采信；其二，本案诉争解决的是合成公司与高原公司之间因技术服务合同关系而产生的债权债务纠纷，高原公司与科罗德公司之间的技术服务合同纠纷，与本案不属同一法律关系，高原公司应另案处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百七十四条、第三百五十六条第二款、第三百六十条,最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告盘锦合成油气工程技术有限公司自本判决生效之日起十日内向原告胜利油田高原石油装备有限责任公司支付材料费和技术服务费856058.3元及违约金（计算方式：以988263.9元为基数，自2012年12月31日起计算至2013年5月16日止；以714852.45元为基数，自2012年12月31日起计算至2013年1月25日止；以702572.5元为基数，自2012年12月31日起计算至实际清偿之日止，上述违约金均按每日0.5‰计算。以153485.8元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍自2012年12月21日起计算至实际清偿之日止）；二、被告盘锦中兴油气工程技术有限公司对上述第一项中的款项153485.8元及违约金（计算方式：以153485.8元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍自2012年12月21日起计算至实际清偿之日止）承担共同付款责任；三、驳回原告胜利油田高原石油装备有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26698元，保全费5000元，共计31698元，由原告胜利油田高原石油装备有限责任公司负担14132元，被告盘锦合成油气工程技术有限公司、盘锦中兴油气工程技术有限公司共同负担17566元。限各方当事人于本判决生效后十日内到本院办理诉讼费用退费、交费结算手续。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  隋美玲代理审判员  郭芳芳人民陪审员  李佐法二〇一五年十二月二十一日书 记 员  赵程程