广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终20930号
上诉人（原审被告）：蔡影，女，1958年6月13日出生，汉族，住广东省广州市越秀区。
被上诉人（原审原告）：广州望岗东润投资有限公司，住所地广东省广州市天河区陶育路82号2311室。
法定代表人：胡小芳。
委托诉讼代理人：汪明光，广东禅通律师事务所律师。
上诉人蔡影因与被上诉人广州望岗东润投资有限公司（以下简称东润公司）公司证照返还纠纷一案，不服广东省广州市天河区人民法院（2017）粤0106民初14054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人蔡影上诉请求：1．撤销一审判决，并在查实东润公司目前股东和运营现状的事实基础上依法改判；2．驳回东润公司证件返还的要求，支持东润公司在2017年8月29日召开全体股东会议表决：由股东蔡影保管的公司证照及印章立即移交给公司成立时前期出资人股东陆慧仪全权接管；3．传唤公司（其他股东）林钦元、陆慧仪，（公司实际法人/胡小芳丈夫）陈凯利到庭听证；4．东润公司承担一、二审诉讼费。事实和理由：东润公司从2015年7月29日开始筹备，2015年8月12日成立至今，一直没有运作，所以不可能严重妨碍胡小芳（实际持股人陈凯利）的正常运作。由于陈凯利在2015年8月21日在公司刚成立一周，陈凯利在公司拿取人民币10万元现金办事，但事实是该资金去向不明，出资人股东陆慧仪要求陈凯利必须把事实交代清楚，但陈凯利一直没有回应，造成公司无法正常运作，胡小芳、陈凯利应负主要责任。因东润公司目前出资人是陆慧仪，所以公司召开股东表决（占股东人数75%，占股权51%通过）：由陆慧仪全权接管东润公司证照及印章。综上，为保障东润公司全体股东的合法权益，特此上诉，望判如所请。
被上诉人东润公司辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决正确，请求维持一审判决。1．无论公司是否运作，蔡影都无权持有东润公司的证照印章；2．胡小芳是工商执照上登记的法定代表人，是经过工商登记部门确认的，蔡影所称的实际代表人是没有事实依据的；3．公司召开股东会议是依据公司章程规定和公司法规定，股东会议召开原则是一年一次，如果临时召开，必须在开会前15天通知各股东，蔡影所称股东会议表决51%通过由陆慧仪全权接管公司证照印章的决议是无效的，东润公司一审起诉请求是要求蔡影将证照交出来而不是转交给其他人。
东润公司向一审法院起诉请求：1．蔡影立即把东润公司的营业执照正、副本各一个、税务登记证正、副本各一个，银行开户许可证一个，信用代码证一个、公章一枚、财务专用章一枚、法定代表人私章一枚交给东润公司的法定代表人胡小芳。2．诉讼费由蔡影承担。
一审法院认定事实：东润公司于2015年8月11日经广州市工商行政管理局天河分局核准登记设立，法定代表人为胡小芳，股东为林钦元、陆慧仪、胡小芳、蔡影。东润公司章程载明：公司认缴注册资本1000万元，股东胡小芳出资500万元、林钦元出资200万元、陆慧仪出资90万元、蔡影出资210万元，出资时间均为2035年8月10日。本公司股东会由全体股东组成，为公司的权力机构。股东会会议由股东按照出资比例形式表决权。股东会应当对所议事项的规定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。股东陆慧仪、胡小芳、蔡影、林钦元于2015年8月7日签名予以确认。
2015年8月21日，胡小芳出具法人授权委托证明书一份，载明：兹授权陈凯利为胡小芳全权负责行使本人在东润公司作为股东和法人的职责，长期有效；本人服从全体股东的决定，放弃行使股东及法人的权利和职责，不干涉公司一切事务；陈凯利是我丈夫，由于没有身份证，本人自愿同意我丈夫陈凯利使用本人身份证和本人名义与他人合股注册公司，因此，我丈夫陈凯利是公司的实际持股人和公司法人，特给予明确。
2015年8月21日，胡小芳（甲方，下同）与蔡影（乙方，下同）、林钦元（丙方，下同）、陆慧仪（丁方，下同）签订《合作协议》一份，约定四方经协商，共同协商组建合作公司（东润公司）。股份分配比例为甲方49%（其中9%为机动股权）、乙方21%、丙方20%（干股）、丁方10%。甲方出任公司法定人代表与董事长，乙方出任监事，负责分管公司财务，其余职位及分管细项由合作各方共同审核认定或招聘。合作公司章程组成部分除公司章程（工商局规定）不能纳入内容外，其余内容及条件写入新组成公司章程内。公司印章包括公司公章、法人章、财务印鉴章、合同公章等，具体管理制度由合作各方共同制定，所有公章、印鉴章等盖章需经办人、公司总经理和董事长的签字方可。未经签字认可的盖章，经办人员或管章人员私盖由其自行承担相应的法律和经济责任，公司方不承担相应责任及经济损失。
庭审中，蔡影确认其持有东润公司营业执照正、副本各一个、税务登记证正、副本各一个，银行开户许可证一个，信用代码证一个、公章一枚、财务专用章一枚、法定代表人私章一枚。
一审法院认为：东润公司作为公司法人，其营业执照正、副本，税务登记证正、副本，银行开户许可证，信用代码证，公章，财务专用章，法定代表人私章，均是其开展日常经营活动所必须的资料，上述资料由谁负责保管，是公司自治的范畴。本案中，东润公司的章程及各股东签订的《合作协议》，均未对由谁保管上述资料进行明确的约定。胡小芳出具的法人授权委托证明书，是向陈凯利授权，蔡影并非该授权委托证明书的相对人，蔡影称其保管上述资料经由全体股东同意，但对此未提交相应的股东会决议，胡小芳作为股东，对此亦不予确认，蔡影理应承担举证不能的责任。综上，胡小芳作为东润公司的法定代表人，是依法代表公司行使职权的负责人，东润公司诉请要求蔡影将公司的上述资料交还给胡小芳有理，本院予以支持。
综上所述，本院依照《中华人民共和国民法通则》第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：蔡影自本判决发生法律效力之日起10日内将东润公司的营业执照正、副本各一个、税务登记证正、副本各一个，银行开户许可证一个，信用代码证一个、公章一枚、财务专用章一枚、法定代表人私章一枚交给公司法定代表人胡小芳。案件受理费100元，由蔡影负担。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。蔡影向本院补充提交以下证据：1．东润公司2017年8月29日股东会决议；2．东润公司证照等移交书；以上两证据拟证明公司证照等应当交给出资人，蔡影是为保护公司利益；3．东润公司2017年12月12日股东会决议；是根据公司章程规定召集的股东会议，目的为了解决公司执照归属问题；按照会议时间2017年11月27日发出通知，12月12至13日召开股东会议，会议发起人林钦元、陆慧仪多次电话、微信通知胡小芳和陈凯利来参加会议，其没有参加会议；按照公司章程规定，此次出席会议股东人数已将达到3/4，会议的表决正式有效；营业执照归属问题由全体股东表决，由陆慧仪负责保管；4．股东会议通知微信记录、股东陆惠仪拨打陈凯利电话记录，并出示手机演示聊天记录；拟证明股东会已经按照公司章程发出会议通知，从记录中可见聊天对方也有与陆慧仪沟通本案相关的纠纷，可见对方是陈凯利本人；5．东润公司胡小芳、陈凯、蔡影利支付费用单；拟证明东润公司提交的证据不属实，2015年公司支出的费用是蔡影支付的，不是胡小芳支付的；6．东润公司开户申请书；拟证明陈凯利是真正的持股人、执行人，胡小芳是代为持股。东润公司质证认为：1．对证据1、2真实性、合法性不予确认，2017年8月29日股东会决议和证照移交书落款时间是2017年8月29日，本案一审开庭时间是2017年8月28日，这是开庭之后实施的行为，按照公司章程和公司法规定，临时召开股东会应该提交15天通知各股东，因此对该证据均不确认；证据与本案没有关联性，东润公司请求的是蔡影将持有的公司证件印章返还给公司，蔡影将证照印章移交给别人是不符合法律规定的。2．对于证据3，真实性、合法性、关联性均不予确认，召开临时股东会议，按照公司法和公司章程规定应提前15天通知股东，无法证明这次股东会议开会的地点和时间，也无法确认股东签名是否真实；签名的三个股东，根据公司章程，他们持股是50%，不是51%，按照公司法要过50%表决才有效，故这次表决不符合章程和法律规定。3．对于证据4，真实性、合法性、关联性不予确认，蔡影没有证明该聊天的对象就是陈凯利。4．对于证据5，蔡影2015年支付情况是蔡影对其他公司的支出，另外两家公司在谦威公司里做账，费用与本案无关联，若法院需要可以提供证据证明，蔡影还是另外两家公司的股东。5．对证据6真实性、合法性无异议，但东润公司公司开户以后一直没有将开户资料交给公司，严重影响公司运作，故东润公司已提交证据证明公司运作都是通过法定代表人私人账户来支付。6．二审是对一审查明事实和法律是否正确进行审查，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第41条，上述证据都不属于新证据，不是一审庭审后新发现的证据，而是其后自己制造的证据，其两次提交的股东会议记录都无本案无关联性；证据形式不合法，超过举证期限。东润公司向本院补充提交以下证据：1．收据，2．胡小芳借记卡账户历史明细清单；拟证明蔡影称公司办证照等所有的运作费用都是其支付不属实，公司一直在运作状态，有产生相关费用，蔡影持有公司印章的行为严重影响公司运作，至今公司无法开户，相关的费用只能用胡小芳的私人账户来支付公司运作费用。蔡影质证认为：对证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，公司已经开了账户，收据不能证明胡小芳支付的款项与东润公司有关。
经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，东润公司2017年8月29日股东会决议载明：东润公司于2017年8月29日在本公司召开股东会，出席本次会议的股东共3人，代表公司四分之三股东50%的表决权，作出决议经公司股东3人表决权的100%通过；决议事项如下：同意陆慧仪全权保管东润公司的所有证照原件、公章、财务章、印鉴；并由林钦元、陆慧仪、蔡影签名。同日，蔡影、陆慧仪、林钦元在公司《证照等移交书》上签名，确认蔡影保管的工商执照正副本各一份，税务登记地税、国税正副本原件，开户许可证原件一份，机构信用代码证原件一份，准予设立（开业）登记通知书一份，代码数字证书原件一份，设立登记表（联办原件）一份，公司公章一枚、财务章一枚，公司租房合同，存款人查询密码一份，移交给陆慧仪接管。东润公司2017年11月27日股东会决议载明：东润公司于2017年12月12日、13日召开股东会议，出席会议股东林钦元、陆慧仪、蔡影，缺席会议股东陈凯利（实持股人）、缺席会议列席胡小芳（陈凯利代持股人），出席会议股东代表公司四分之三股东51%股权的表决权，会议作出的决议经3人表决100%通过，决议事项：一、同意继续执行2017年8月29日股东决议，由陆慧仪全权保管东润公司所有证照原件、公章、财务章；等。
二审中，蔡影陈述其现持有公司法定代表人私章，其他公司证照、印章均已交给陆慧仪。
本院认为：本案是公司证照返还纠纷。本案二审争议焦点为东润公司请求蔡影移交公司相关证照、印章有无依据。对此，本院认为，根据蔡影在本案二审中提交的证据，可以证实东润公司已分别在2017年8月29日、2017年12月12日作出股东会决议，决议事项包括东润公司的所有证照原件、公章、财务章由股东陆慧仪保管。蔡影亦依据股东会决议将东润公司营业执照正副本、税务登记证正副本，银行开户许可证，信用代码证、公章、财务专用章移交陆慧仪持有。公司证照印章由何人负责具体保管，是公司自治范畴，东润公司虽对股东会决议不予认可，但根据2015年8月21日各方签订的《合作协议》，两次股东会到会股东林钦元、陆慧仪、蔡影共持有公司51%股权，亦无证据证实相关股东会决议之效力受到生效裁判的否定，而故决议效力应予肯定。在此情况下，东润公司请求移交公司证照、印章给法定代表人胡小芳，缺乏事实和法律依据，亦与股东会决议相悖。但前述股东会决议没有涉及公司法定代表人私章保管问题，蔡影二审中亦认可目前仍持有该枚印章，故东润公司请求移交法定代表人私章，本院予以支持。综上所述，一审查明事实清楚，但因二审中出现新证据，导致改变部分事实认定，本院相应予以改判。上诉人蔡影的上诉请求和理由部分有理，对其有理部分本院予以支持，其他部分依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、变更广东省广州市天河区人民法院（2017）粤0106民初14054号民事判决为：蔡影自判决发生法律效力之日起10日内将广州望岗东润投资有限公司的法定代表人私章一枚交给公司法定代表人胡小芳；
二、驳回被上诉人广州望岗东润投资有限公司的其他诉讼请求。
本案一、二审案件受理费各100元，均由上诉人蔡影负担50元，由广州望岗东润投资有限公司负担50元。
本判决为终审判决。
审判长 杨 凡
审判员 莫 芳
审判员 曹佑平
二〇一七年十二月二十七日
书记员 莫碧航
徐琳琳