长春净月高新技术产业开发区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0194民初20号
原告：张国顺，住长春市南关区。
委托代理人：沈永彬，吉林良智律师事务所律师。
被告：陶艳，住长春市朝阳区。
被告：姜杨，住长春市朝阳区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地：长春市朝阳区东中华路339号。
负责人：张建威，该公司总经理。
委托代理人：庄重。
原告张国顺诉被告陶艳、姜杨、中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司（以下简称平安保险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张国顺的委托代理人沈永彬，被告陶艳、姜杨及被告平安保险的委托代理人庄重到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告张国顺诉称，2015年11月18日9时20分，姜杨驾驶号小型轿车沿新城大街由北向南行驶至新城大街路灯杆170号时遇到张国顺骑自行车由东向西横过新城大街，号车左侧与自行车前轮接触，致两车受损，张国顺受伤。事故发生后，张国顺到吉林大学中日联谊医院住院治疗13日。根据长春市公安局交通警察支队净月大队出具的《道路交通事故认定书》认定：姜杨承担此次事故的主要责任，张国顺承担事故次要责任。根据常春司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见》：1、张国顺此次外伤构成十级伤残；2、张国顺此次外伤二次手术费需要15000元；3、张国顺此次外伤护理期限为90日；4、张国顺此次外伤误工期限为180日；5、张国顺此次外伤营养费需5000元。此次交通事故造成原告经济损失共计人民币104097.71元。姜杨为肇事车辆号车驾驶员，陶艳为车辆所有权人，平安保险为车辆的交强险及商业险保险公司，故上述被告均应对原告损失承担赔偿责任，原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，请求法院判令：一、被告平安保险在交强险限额范围内赔偿原告：医疗费10000元，护理费11167.2元，伤残赔偿金34826.73元，交通费300元，精神损害抚慰金5000元，以上共计61293.93元；二、被告陶艳、姜杨连带赔偿原告医疗费28848.26元，住院伙食补助费1300元，后续治疗费15000元，营养费5000元，鉴定费5000元，律师代理费6000元，以上共计61148.26元，按照责任比例划分后，实际赔偿数额应当为42803.78元；三、由平安保险在商业险限额范围内承担赔偿责任；四、本案诉讼费由被告承担。
被告平安保险辩称，在能够证明交通事故的真实性的情况下，以及相关车辆在我公司投保的事实存在的情况下，我公司在保险责任范围内承担相应赔偿义务。诉讼费、鉴定费、律师代理费不在保险合同约定的保险责任范围之内，我公司不予赔偿。事故认定书中第二部分认定姜杨驾驶机件不符合技术标准的机动车上道行驶，根据保险条款中第三条第二项的相关规定，对于商业险的部分我公司不承担赔偿义务。医疗费部分应以合同约定按照医保用药标准扣减相关费用，即按照甲类药100%，乙类药品80%，丙类药品不报销的原则，相应扣减金额为10312.28元。
被告陶艳辩称，我在保险公司投保的时候，没有明确提示我保单反面的附加条款，我的车是新提的，不会不合格，要是不合格的话我也不能上道。
被告姜杨辩称，车辆在保险公司已经投了全部保险，车辆年度检验也合格，不然交警也不能让上道行驶，我希望保险公司承担责任。
经审理查明，2015年11月18日，姜杨驾驶陶艳所有的号小型轿车沿新城大街由北向南行驶至新城大街路灯杆170号时，遇张国顺骑自行车由东向西横过新城大街，号车左侧与自行车前轮接触，致两车受损，张国顺受伤。事故发生后，张国顺到吉林大学中日联谊医院住院治疗13日，诊断为左侧髌骨骨折，共支付医疗费38848.26元，支付急救中心抢救费85元。事故发生后，长春洲游机动车检测有限公司于2015年11月20日对号轿车进行了安全技术检测，经检测该车一轴制动率不合格。制动率标准限值为不小于60，而该车检验数值为57。2015年12月2日，长春市公安局交通警察支队净月高新技术产业开发区大队出具的吉公交认字（2015）第00132号《道路交通事故认定书》认定：姜杨承担此次事故的主要责任，张国顺承担事故次要责任，并确认姜杨驾驶的机动车不符合技术标准。号轿车所有人陶艳在平安保险为该车辆投保了机动车交通事故责任强制保险及赔偿限额为50万元的商业第三者责任保险，事故发生时保险合同在有效期间内。2015年12月18日，吉林常春司法鉴定所法医鉴定意见书认定：1、张国顺此次外伤构成十级伤残；2、张国顺此次外伤二次手术费约需15000元；3、张国顺此次外伤护理期限约需90日；4、张国顺此次外伤误工期限约需180日；5、张国顺此次外伤营养费约需5000元。原告张国顺为非农业户口，住长春市永兴街道林场委14组。2014年度吉林省国民经济“居民服务、维修和其他服务业”职工平均工资标准为124.03元／日，2014年度吉林省城镇居民人均可支配收入为23217.82元。此次事故原告张国顺支付鉴定费5000元，律师代理费6000元。
上述事实，有原告张国顺身份证及户口本、保险单、120急救发票、事故认定书、机动车信息查询结果单、驾驶员信息查询结果单、企业信息表、住院病历、出院诊断书、用药明细、门诊手册、门诊票据、住院发票、司法鉴定书、鉴定发票、律师代理费发票、双方当事人陈述等经当事人质证的证据在卷为凭，足资认定属实。
本院认为，（一）关于本次交通事故的责任承担问题。原告要求车辆所有人陶艳与车辆驾驶人姜杨对原告的部分损失承担连带赔偿责任。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”长春市公安局交通警察支队净月大队出具的《道路交通事故认定书》认定，姜杨承担此次事故的主要责任，张国顺承担事故次要责任，因姜杨的过错行为与张国顺身体受到伤害有直接因果关系，构成侵权，故姜杨应承担侵权责任。第四十九条规定“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”但原告并未提供证据证明陶艳对损害的发生有过错，故陶艳不应承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，因姜杨驾驶的轿车在平安保险投保了交强险及商业三者险，故应由平安保险在交强险的赔偿限额范围内先对张国顺的损失予以赔偿，不足的部分由商业三者险赔偿，仍有不足部分的由姜杨赔偿。
（二）关于本次交通事故赔偿范围的问题。1.关于平安保险是否应在商业三者责任险范围内承担赔偿责任的问题。平安保险称事故认定书中已认定姜杨系驾驶机件不符合技术标准的机动车上道行驶，根据商业三者险保险条款中第三条第二项的规定，保险公司在商业险的范围内不应承担赔偿责任。保险条款第三条第二项规定“发生意外事故时，保险车辆有以下情形之一的，保险人不负赔偿责任：……（二）未在规定检验期限内进行机动车安全技术检验或检验未通过。……”本院认为，该条款中约定的在规定期限内进行检验系指车辆根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》进行的年度安全技术检验，而非本案中在事故发生后进行的检验。本次检验一轴制动率为57，而标准限值为60，检验值距标准限值差距较小，不能排除碰撞后导致制动率发生变化，不必然得出事故发生前制动不合格的结论，平安保险亦未提供证据证明轿车未进行年检或年检不合格，故平安公司该主张不予支持。2.关于平安保险提出的非医保用药依据保险合同的约定免赔的主张是否合法的问题。平安保险认为原告支付的超出国家基本医疗保险规定的医疗费用不属于保险公司赔偿范围，保险公司不予赔偿。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任”的规定，并未要求医疗费需要在医保用药范围内赔偿。保险合同中就医保范围外用药免赔约定的条款属于格式条款，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”中华人民共和国保险监督管理委员会《关于加强机动车辆商业保险条款费率管理的通知》规定：保险公司应当在投保单首页最显著的位置，用红色四号以上字体增加“责任免除特别提示”，对保险条款中免除保险公司责任的条款作出足以引起投保人注意的提示，并采用通俗易懂的方式，对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。保险公司应当提示投保人在投保单“责任免除特别提示”下手书“经保险人明确说明，本人已了解责任免除条款的内容”并签名。本案中，平安保险并未在投保单上按照保监会要求作出责任免除特别提示，未提示陶艳手书“经保险人明确说明，本人已了解责任免除条款的内容”的相关文字内容，同时未提供其他证据证明其对该条款的内容以书面或者口头形式向陶艳作出提示、明确说明。因此，平安保险对于陶艳在其公司投保的商业三者险保险条款中的免责条款未尽到提示说明义务，该免责条款对陶艳不发生法律效力，故对平安保险的该项主张不予支持。3.关于张国顺主张的鉴定费、律师代理费和案件受理费是否由平安保险承担的问题。平安保险称依保险合同约定，鉴定费、律师代理费和案件受理费不属于保险公司赔偿范围。本院认为，虽然保险合同约定对上述费用平安保险免除赔偿责任，但该条款仍属于保险人提供的免除其责任的格式条款，平安保险亦未举证证明其就此已履行了告知、明确说明义务，故该免责条款对陶艳亦不发生法律效力。依据《中华人民共和国保险法》第六十六条“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”的规定，平安保险应承担此次事故发生的鉴定费、案件受理费和律师代理费。
（三）关于赔偿数额的确定。医疗费：依医疗机构出具的住院病历及医疗票据，张国顺此次医疗费共38848.26元；住院伙食补助费：张国顺住院13天，每天以100元计算，故确定住院伙食补助费为1300元=100.00元／日＊13日；护理费：依据鉴定意见，张国顺此次外伤护理期限约需90天，护理人员按一人计算，参照吉林省国民经济“居民服务、维修和其他服务业”职工日平均工资标准，确定护理费为11162.7元=124.03元／日＊90日；伤残赔偿金：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”张国顺出生时间为1949年12月10日，定残之日为2015年12月18日，残疾赔偿金计算年限为14年。张国顺系非农业户口，在长春市居住生活，其残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。2014年度吉林省城镇居民人均可支配收入为23217.82元。参照十级伤残的鉴定意见，确定赔偿系数10%。确定伤残赔偿金为32504.95元=23217.82元／年＊14年＊10%；后续治疗费：参照鉴定意见，确认后续治疗费为15000元；营养费：参照鉴定意见，确认营养费为5000元；精神损害抚慰金：鉴于原告外伤已构成十级伤残的后果，精神损害抚慰金依原告所请保护5000元；鉴定费：依据鉴定费票据，确认鉴定费为5000元；律师代理费：依据律师代理费票据，确认律师代理费为6000元。交通费：依原告所请保护300元。以上各项赔偿数额合计120115.91元。
因被告姜杨在本次交通事故中承担主要责任，本院酌定由其承担70%赔偿责任。依上述确定的各项赔偿数额，赔偿方式如下：一、平安保险在交强险限额内赔偿张国顺医疗费10000元、护理费11162.70元、残疾赔偿金32504.95元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元，合计58967.65元。二、交强险赔偿后，剩余损失金额为61148.26元，由姜杨承担70%赔偿责任，金额为42803.78元。姜杨应承担的损失赔偿责任由平安保险在商业三者险保险限额内赔偿，分别为：医疗费20193.78元、住院伙食补助费910元、后续治疗费10500元、营养费3500元、鉴定费3500元和律师代理费4200元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第十七条第二款、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起十日内在交强险限额内赔偿原告张国顺医疗费10000.00元、护理费11162.70元、残疾赔偿金32504.95元、交通费300.00元、精神损害抚慰金5000.00元，合计金额为58967.65元；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险限额内赔偿原告张国顺医疗费20193.78元、住院伙食补助费910.00元、后续治疗费10500.00元、营养费3500.00元、鉴定费3500.00元和律师代理费4200.00元，合计金额为42803.78元；
三、驳回原告张国顺其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费2382元，由原告张国顺负担53元，被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担2，329元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。
审 判 长 舒海波
人民陪审员 李景莉
人民陪审员 侯淑英
二〇一六年五月十三日
书 记 员 董 月