福建省南靖县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）靖刑初字第152号
公诉机关福建省南靖县人民检察院。
被告人陈某某，男，1973年1月15日出生于广东省陆丰市，汉族，中专文化，经商。因涉嫌犯非法采矿罪于2012年8月15日被决定刑事拘留并网上追逃，2013年9月24日被取保候审，现在家。
被告人曾某某，男，1978年4月8日出生于广东省揭西县，汉族，大专文化，经商。因涉嫌犯非法采矿罪于2012年8月15日被决定刑事拘留并网上追逃，2013年9月24日被取保候审，现在家。
辩护人曾国文，广东深展律师事务所律师。
被告人张某某，男，1973年5月16日出生于广东省揭西县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法采矿罪于2012年8月15日被决定刑事拘留并网上追逃，2013年9月24日被取保候审，现在家。
公诉机关福建省南靖县人民检察院以靖检诉刑诉（2014）048号起诉书指控被告人陈某某、曾某某、张某某犯非法采矿罪一案，于2014年6月17日向本院提起公诉。本院于2014年6月23日受理后，依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。南靖县人民检察院代理检察员胡妮君出庭支持公诉，被告人陈某某、被告人曾某某及其辩护人曾国文、被告人张某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关福建省南靖县人民检察院指控：2011年10月至2012年2月，被告人陈某某、曾某某、张某某为了牟取非法利益，伙同陈某甲（已判决）、李某某（已判决）、肖某某（另案处理）等人，未取得采矿许可证，在福建省南靖县书洋镇田中村“山竹科”林地，擅自采挖国家规定实行保护性开采的稀土矿。经福建省国土资源厅鉴定，该矿种为风化壳离子吸附型稀土矿，造成矿产资源破坏价值为人民币13.55万元。
本院另查明，被告人陈某某、曾某某、张某某与同案犯陈某甲、李某某、肖某某等人非法采矿，是由被告人陈某某通过试土探矿后，纠集被告人曾某某共同出资（被告人陈某某将资金交由被告人曾某某统一管理收支），并纠集被告人张某某负责采矿现场技术操作指挥（被告人张某某以技术作为出资），纠集同案犯陈某甲负责使用机械设备挖土作业。被告人曾某某参与投资后，纠集同案犯李某某代其在采矿现场帮助处理相关事宜。采矿过程中，被告人曾某某违法获得稀土矿销售款人民币46.45万元，被告人张某某违法获得工资款人民币1万元。案发后，同案犯陈某甲、李某某、被抓获，同案犯陈某甲向南靖县公安局预缴人民币20万元，同意作为非法采矿退赃、退赔费用。本院于2013年5月2日判处同案犯陈某甲刑罚时，已判决没收同案犯陈某甲退赔国家矿产损失人民币13.55万元，由南靖县公安局上缴国库。现同案犯陈某甲表示同意将预缴的款项剩余部分人民币6.45万元作为三被告人的退赃款。三被告人在案发后外逃，后均于2013年9月24日主动到南靖县公安局投案，并如实供述了犯罪事实。被告人陈某某、曾某某分别预缴人民币20万元，由被告人曾某某以其个人名义向南靖县公安局缴交人民币40万元。三被告人及同案犯陈某甲、李某某等人非法采矿毁坏林地，南靖县林业局已作出行政处罚，责令被处罚人恢复林地原状，同案犯陈某甲、李某某已按南靖县林业局的要求修复林地种植林木。现三被告人愿意再按南靖县林业局的要求恢复林地植被（交纳保证金3万元）。深圳市大鹏新区综合办公室、深圳市龙岗区司法局、揭西县社区矫正工作领导小组办公室分别对被告人陈某某、曾某某、张某某进行审前社会调查后，认为被告人均具备社区矫正条件。
上述事实，三被告人在开庭审理过程中亦无异议，并有南靖县国土资源局巡查记录表、山地出租协议、深圳市公安局新城派出所、南澳派出所、揭西县公安局坪上派出所常住人口个人信息证明、户籍证明、（被告人）无违法犯罪记录证明、南靖县公安局投案证明书、被告人到案经过（证明）、南靖县林业局林业行政处罚决定书的行政案件材料、南靖县公安局扣押清单、南靖县人民法院（2013）靖刑初字第126号刑事判决书、广东省深圳市大鹏新区综合办公室、广东省深圳市龙岗区司法局、揭西县社区矫正工作领导小组办公室审前社会调查评估复函、意见书、证人陈某乙、陈某丙、曾某甲、刘某某、郑某某云等人的证言、同案犯陈某甲、李某某、肖某某的供述，以及南靖县公安局现场勘查笔录、现场图、现场照片、福建省国土资源厅矿产资源破坏程度鉴定技术报告等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某某、曾某某、张某某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，伙同他人擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，擅自采矿破坏资源价值为人民币13.55万元，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。三被告人伙同他人共同故意犯罪，在共同犯罪中，被告人陈某某是犯意的提起者，出资并纠集他人犯罪，被告人曾某某被纠集参与出资后又纠集他人犯罪，被告人张某某被纠集参与犯罪，以技术作为出资，负责采矿现场技术操作指挥，三被告人均起主要作用，均是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。案发后，三被告人能自动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚，同时三被告人能全部退赃并愿意恢复林地植被进行补偿，可以酌情从轻处罚。鉴于三被告人具有上述量刑情节，有悔罪表现，同时符合社区矫正条件，本院予以从轻处罚并适用缓刑，实施社区矫正。公诉机关建议对三被告人判处有期徒刑六个月至一年，并处罚金，可适用缓刑的意见，以及被告人曾某某的辩护人曾国文建议给予被告人曾某某从轻处罚并适用缓刑的意见均适当，本院予以采纳。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条、最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条的规定，判决如下：
一、被告人陈某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人曾某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、被告人张某某犯非法采矿罪，判处有期徒刑十一个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
四、被告人曾某某违法所得人民币四十六万四千五百元，扣除同案犯陈某甲已代其退赔国家矿产损失人民币十三万五千五百元，应再没收被告人曾某某违法所得人民币三十二万九千元，由南靖县公安局上缴国库。被告人张某某违法所得人民币一万元，予以没收，由南靖县公安局从同案犯陈某甲代缴的款项中提取后上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审判员 陈森树
二〇一四年七月八日
书记员 余瑞娟
附：相关法律法规
《中华人民共和国刑法》
第三百四十三条【非法采矿】违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条【缓刑适用条件】对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条【缓刑考验期限】拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
最高人民法院关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释
第三条非法采矿造成矿产资源破坏的价值，数额在5万元以上的，属于刑法第三百四十三第第一款规定的“造成矿产资源破坏”；数额在30万元以上的，属于刑法第三百四十三条第一款规定的“造成矿产资源严重破坏”。