贵州省镇宁布依族苗族自治县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0423刑初84号
公诉机关贵州省镇宁布依族苗族自治县人民检察院。
被告人刘贤忠，男，1980年9月13日出生于贵州省镇宁自治县，汉族，小学文化，农民，住镇宁自治县。2005年7月11日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑十五年；2016年1月12日又因犯盗窃罪，被贵州省安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑十个月，2016年6月27日刑满释放;2016年8月30日再因涉嫌犯盗窃罪被刑事拘留，同年10月7日被逮捕。现羁押于镇宁自治县看守所。
辩护人杨昌鸿、王桃，镇宁自治县司法局律师。
贵州省镇宁布依族苗族自治县人民检察院以镇宁检公诉刑诉[2017]22号起诉书指控被告人刘贤忠犯盗窃罪，于2017年2月23日向本院提起公诉，本院于2017年4月26日作出判决。宣判后，被告人刘贤忠不服提出上诉、公诉机关抗诉。贵州省安顺市中级人民法院审理后，作出裁定撤销原判，发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2017年8月29日公开开庭进行了审理。镇宁自治县人民检察院指派检察员陈治出庭支持公诉，被告人刘贤忠及其指定辩护人杨昌鸿、王桃到庭参加诉讼。现已审理终结。
贵州省镇宁布依族苗族自治县人民检察院指控：2016年7月21日凌晨，被告人刘贤忠伙同他人经预谋后窜至镇宁自治县城关镇水塘村村民李某家，通过破坏防盗窗的方式进入李某家一楼的小卖部盗走各类香烟550包，经鉴定，被盗香烟价值人民币7063.10元。
2016年8月26日凌晨3时许，被告人刘贤忠经预谋后窜至镇宁自治县城关镇西街望安桥处，采取攀爬入室的方式进入被害人陈某1家中，将其停于家中的一辆黑色隆鑫牌二轮摩托车盗走并连夜骑回其位于镇宁自治县朵卜陇乡红梯村家中予以躲藏。经鉴定，被盗车辆价值人民币5178.00元。破案后，从刘贤忠家中搜查出被盗摩托车已返还被害人陈某1。
公诉机关提供:购车发票，户籍信息，到案经过，刑事判决书及证明材料；证人卢某1、陈某2、陈某3证言；被害人陈某1、李某的陈述；被告人刘贤忠的供述与辩解；价格认定结论；现场勘验检查工作记录、现场照片、现场方位图，现场指认笔录及照片、涉案车辆指认照片等证据。认为被告人刘贤忠以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。
被告人刘贤忠对起诉指控的第二桩事实无异议。辩称未参与第一桩盗窃，在2016年8月29日上午6时被抓获，至30日凌晨1时，遭受刑讯逼供，要求排除非法证据。
辩护人以被告人刘贤忠在侦查阶段的第一次供述时间与审讯录像显示时间矛盾，侦查人员出具归案情况说明与传唤时间矛盾，相同侦查人员在同一时间段审讯卢某3超和对被告人刘贤忠作人身检查，质疑取证合法性，依法应当排除。其余证据存在矛盾，不能证明被告人刘贤忠参与第一桩盗窃。
法庭启动调查程序，公诉机关当庭出示证人罗某、杨某、郑某、卢某2证言，谈话记录、提审笔录、健康档案、体格检查表证实被告人刘贤忠归案到进入看守所无体伤；提供侦查机关出具的情况说明审讯同步录音录像时间2016年08月29日09时05分，系电脑系统自动生成错误；传唤时间与到案经过时间不一致，系开具传唤证时系统不稳定造成。经查，被告人刘贤忠所提被刑讯逼供不实。但辩护人所提被告人刘贤忠第一次供述和卢某3超证言取证合法性存疑的辩护意见及理由，公诉机关不能作出合理的解释，不能证明证据收集合法性，予以排除。
经审理查明，2016年8月26日凌晨，被告人刘贤忠窜至镇宁自治县城关镇西街望安桥，进入陈某1家中，盗走价值5178.00元的黑色隆鑫牌二轮摩托车。案发后，公安机关在镇宁自治县朵卜乡红梯村被告人刘贤忠家人赃俱获，摩托车已退还失主陈某1。
公诉机关提供的证据有：
1、购车发票，证实隆鑫牌LX150-76两轮摩托车购买价人民币5400元。
2、价格认定结论书，证实被盗黑色隆鑫牌二轮摩托车价值人民币5178元。
3、发还清单，证实公安机关2016年10月28日将隆鑫牌二轮摩托车发还失主陈某1。
4、人口信息系统记载，刘贤忠，男，1980年9月13日出生于贵州省镇宁自治县，公民身份号码，汉族，小学文化，农民，住镇宁自治县朵卜陇乡红梯村梯子田组。
5、到案经过，证实被告人刘贤忠2016年8月29日17时许被公安机关传唤到案。
6、刑事判决书，证实被告人刘贤忠因犯盗窃罪，于2005年7月11日被贵州省镇宁自治县人民法院判处有期徒刑十五年。2016年1月12日又因犯盗窃罪，被贵州省安顺市西秀区人民法院判处有期徒刑十个月。
7、证明材料，轿子山监狱证实刘贤忠因犯盗窃罪服刑至，2016年6月27日刑满释放。
8、通话记录，证实2016年8月被告人刘贤忠15718539984号码与陈某215718533783号码频繁通话。
9、失主陈某12016年8月26日8时10分至45分的陈述，我的摩托车被盗了，打电话报警。昨天（2016年8月25日）22时许，我骑摩托车回到城关镇望安桥住处后，将摩托车停放在一楼中间的屋子内，龙头上锁后到三楼睡觉。今天早上7时许我下楼的时候发现摩托车不见了，我就报警了。是一辆黑色隆鑫牌二轮摩托车，车架号是LLCLPJC03FE603510，发动机号NE073702。车是2016年4月7日在镇宁自治县本寨乡购买的，5400元人民币。我买车时老板说发票机坏了，修好后随时去打发票，我过两天拿交公安局。
10、被告人刘贤忠当庭供述，2016年8月26日，我和陈某2到望安桥，从后面的旧房子爬进三楼。车子在堂屋里，小门没有关，推起摩托车走了。被抓时，车子就停放在我家门前。
11、现场勘验笔录、现场方位照，证实被盗摩托车现场位于镇宁自治县城关镇望安桥陈某1租住房内，中心现场位于租住房一楼堂屋内。
12、刑事案件现场指认笔录及照片，证实被告人刘贤忠辨认出2016年8月份与陈某2盗窃摩托车的现场及盗窃所得摩托车；辨认出镇宁自治县朵卜陇乡红梯村刘贤忠家就是其盗窃后存放摩托车的地点。
13、辨认笔录及照片，证实被告人刘贤忠辨认出陈某2就是伙同其在镇宁自治县城关镇望安桥盗窃摩托的人；证人卢某1分别辨认出2016年8月26日邀约其去镇宁自治县城关镇望安桥盗窃的陈某2、刘贤忠。
14、人身检查笔录，证实2016年8月29日22时05分至25分公安人员马荣某、肖某对刘贤忠进行人身检查，从被告人刘贤忠身上搜出白色VIVO手机一部，未发现刘贤忠体表有外伤。采集了刘贤忠的正侧面照片、指纹、血液录入系统。
上述证据经庭审举证、质证，购车发票、证人陈某1证言、现场勘验笔录及照片、现场指认笔录及照片、被告人当庭供述相互印证，证实被告人刘贤忠入户盗窃陈某1摩托车的事实清楚，且证据来源合法，予以确认。
本院认为，被告人刘贤忠以非法占有为目的，秘密窃取公民财物数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立，但指控被告人刘贤忠参与第一桩盗窃的事实不清，证据不足，不予认定。理由如下：一、公诉机关提供证人陈某3三次证言，对作案工具、过程描述前后矛盾；二、当庭播放的监控视频图像模糊不清，不能确认作案人系被告人刘贤忠，且图像衣着白色与陈某3证实参与作案人身穿黑衣服相矛盾；三、被告人刘贤忠在侦查阶段后期至庭审翻供，否认参与第一桩盗窃。故仅以失主李某、鲁培菊陈述、卷烟价格、被盗物估价结论、现场勘验笔录及照片、被告人刘贤忠指认现场笔录，不足以锁定被告人刘贤忠参与盗窃李某家商铺。被告人刘贤忠的辩护人所提的辩护意见成立，予以采纳。被告人刘贤忠曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内又故意犯罪，系累犯，应当从重处罚，但鉴于被盗财物已追回退还失主，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第二条第（一）项、第三条第二款、第十四条之规定，判决如下：
被告人刘贤忠犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年8月30日起至2017年8月29日止。）
如不服本判决可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安顺市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴红群
审 判 员 胡 腾
人民陪审员 张 刚
二〇一七年八月二十九日
书 记 员 薛锦锦