陕西省旬阳县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2016）陕0928刑初19号
自诉人暨附带民事诉讼原告人张某某，男，1982年8月6日生，陕西省旬阳县人。
被告人樊再荣，女，1952年12月18日生，陕西省旬阳县人。
附带民事诉讼被告人华开成。
自诉人暨附带民事诉讼原告人张某某指控被告人樊再荣犯故意伤害罪，要求追究其刑事责任，同时以被告人樊再荣、附带民事诉讼被告人华开成的行为给其造成经济损失为由向本院提起附带民事诉讼。本院受理后，作出（2015）旬阳刑初字第00018号刑事附带民事判决。樊再荣、华开成不服，提起上诉。安康市中级人民法院以（2016）陕09刑终48号刑事附带民事裁定，撤销了本院（2015）旬阳刑初字第00018号刑事附带民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。自诉人暨附带民事诉讼原告人张某某、被告人樊再荣、附带民事诉讼被告人华开成均已到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
自诉人暨附带民事诉讼原告人张某某诉称，2015年2月27日下午，附带民事诉讼被告人华开成故意寻衅滋事将自诉人的父母打伤。当晚20时许，自诉人到被告人家中找其论理，双方发生争吵互殴，被告人华开成抓伤自诉人面部，用脚踢被告人身体。混乱中，被告人樊再荣用小木椅猛击自诉人左侧腰部。自诉人于2015年3月3日到旬阳县中医院检查治疗，诊断为：1、腰2-4椎体左侧横突骨折；2、面部抓伤；3、全身多处软组织损伤。门诊治疗十余天，支付医疗费320.30元。自诉人的伤情经陕西省安康金州司法鉴定中心鉴定为轻伤一级，伤残等级属九级。诉请人民法院依法追究被告人樊再荣故意伤害之刑事责任；判令二被告赔偿附带民事诉讼原告人医疗费320.30元、误工费20000.00元、伤残赔偿金26012.00元、鉴定费1800.00元、交通费1000.00元、照相费50.00元，共计49182.30元。
被告人樊再荣辩称，被告人年纪已大，身有残疾，没有参与打架，没有能力去打年轻力壮的自诉人。自诉人腰椎体左侧横突骨折，如有伤也是其弟张兆斌所致，与被告人无关。自诉人治疗10余天，仅开支拍片检查费320.30元，没有吃药打针，证明自诉人是旧伤。被告人不承担刑事责任和民事赔偿责任。
附带民事诉讼被告人华开成辩称，2015年2月27日下午发生的事，自诉人并不在场，自诉人认为是附带民事诉讼被告人华开成寻衅滋事，纯属胡说。当天晚上20时许，自诉人与其弟张兆斌踏开被告家两道门而入，张兆斌用椅子击打华开成腰部，华开成躲闪后，椅子砸在自诉人左腰，自诉人称其腰部是被告人樊再荣所致，属歪曲事实。华开成被自诉人等人扣倒之后，无还手之力，不可能抓伤自诉人面部。华开成不承担民事责任。
经审理查明，2015年2月27日17时许，自诉人张某某之父张治锋、继母华荣芝二人因琐事与附带民事诉讼被告人华开成发生纠纷，引发厮打。当天晚上20时许，自诉人张某某及其弟张兆斌闯入华开成家，与华开成理论，因话不投机，再次引发厮打。华开成之母樊再荣、华开成之妻邓茂群，张兆斌及随后赶来的的张治锋、华荣芝相继参与了厮打。在厮打过程中，自诉人张某某将华开成按倒在地，被告人樊再荣见状用木椅砸在张某某身上。厮打中，张某某、华开成均有损伤。当日，自诉人张某某到旬阳县中医院急诊科检查、治疗，并于2015年3月1日、3月2日再行CR影像、CT检查，诊断为：1、腰2-4椎体左侧横突骨折；2、面部抓伤；3、全身多处软组织损伤；4、腰3椎体骨质增生。其急诊病历记载：1、给予腰围外固定带外固定，卧硬板床，嘱其注意休息，避免剧烈活动，负重及再次损伤，防止病情加重；2、面部外用重组人表皮生长因子，促进面部伤口愈合；3、必要时来院复诊。张某某门诊治疗共开支医疗费用320.30元。
经旬阳县公安局法医室委托，陕西安康金州司法鉴定中心鉴定张某某的伤情为轻伤一级。张某某自行委托陕西安康金州司法鉴定中心对其伤残等进行评定，鉴定意见为张某某伤残等级属九级。两次鉴定，张某某各开支鉴定费用900.00元。
2015年5月6日，旬阳县公安局作出旬公（治）决字【2015】第（195）号决定书、旬公（治）决字【2015】第（197）号决定书，决定分别给予华开成、张某某各行政拘留十日，并处罚款伍佰元的处罚。
（2015）旬刑初字第00018号案件审理过程中，被告人樊再荣认为自诉人并未受伤，以怀疑自诉人用他人身体的伤情做出的鉴定为由，申请对张某某在旬阳县中医院所拍CT片、CR片是否属于张某某本人伤情及伤残等级重新鉴定。经安康市中级人民法院司法技术室委托，西安交通大学法医学司法鉴定中心受托进行重新鉴定。2015年9月8日，在西安交大医学院第一附属医院对张某某的腰椎再次进行了CT、DR检查。CT影像学报告诊断为：腰2-3椎体骨质增生；腰3椎体左侧缘轮廓不规整、密度升高，骨质尚连续，考虑系陈旧性改变；DR影像学报告诊断为：腰椎增生。西安交通大学法医学司法鉴定中心法医阅片比对后初步判断张某某原在旬阳县中医院所拍CT片、CR片是张某某本人的伤情拍片。一同前往西安交大法医学司法鉴定中心的被告人的辩护人邓昌智及附带民事诉讼被告人华开成认为法医没有给出明确意见，拒绝在西安交大法医学司法鉴定中心重新鉴定，要求另行指定鉴定机构进行重新鉴定。本案审理过程中，樊再荣再次提出重新鉴定申请。本院审查认为，在（2015）旬阳刑初字第00018号案件审理过程中，经自诉人樊再荣申请，本院已经组织了重新鉴定，但被告人一方无正当理由拒绝在安康市中级人民法院司法技术室依法委托的司法鉴定机构进行鉴定，其再次申请本院另行委托鉴定机构重新鉴定，没有法律依据，不应支持，本院决定不再组织重新鉴定。
经庭审举证、质证，据以认定上述基本事实的有以下证据：1、公安机关询问张某某的笔录；2、公安机关调查华开成之女华梦飞的询问笔录；3、自诉人张某某在旬阳县中医院的诊断证明、检查报告单、急诊病历及门诊收费票据。4、陕西安康金州司法鉴定中心（2015）临鉴字第437号伤情程度鉴定意见书及相应的鉴定费收据。5、张某某在西安交能大学医学院第一附属医院CT、DR影像学报告。6、本院法官与华开成、邓昌智就重新鉴定一事的谈话笔录。7、双方当事人的相关陈述。
证据1、2内容吻合，能够据以认定在樊再荣、华开成、张某某三人厮打过程中樊再荣、华开成致伤张某某的事实，本院予以采信；证据3、5来源合法，记载内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。证据4，当事人对伤情程度鉴定意见均未提出异议，予以采信。证据6、7内容真实，能够与本案其他证据相互印证，本院予以采信。
因伤残赔偿金不属于刑事附带民事案件赔偿范围，自诉人张某某提交陕西安康金州司法鉴定中心（2015）临鉴字第490号伤残等级鉴定意见及相应的鉴定费收据，与本案没有关联性，本院不予采信。
本院认为，自诉人张某某与被告人樊再荣、附带民事被告人华开成因琐事产生纠纷，引发相互厮打，自诉人的伤情虽鉴定为轻伤，但樊再荣、华开成均参与了与自诉人张某某的厮打，据现有证据不能确定张某某的腰椎骨折是张某某与华开成两人厮打所致，还是被告人樊再荣持椅殴打所致，因不能排除导致其伤害的其他可能性，故自诉人张某某指控被告人樊再荣犯故意伤害罪证据不足，指控犯罪不能成立。樊再荣、华开成均参与了厮打，张某某的身体损伤与樊再荣、华开成二人的行为存在因果关系，樊再荣、华开成应承担相应的民事责任。樊再荣、华开成辩称张某某受伤是张兆斌所致，且是旧伤，证据不能证实该主张，其辩解理由本院不予采纳。张某某腰2-4椎体左侧横突骨折，其急诊病历记载医嘱：给予腰围外固定带外固定，卧硬板床，嘱其注意休息，避免剧烈活动，负重及再次损伤，防止病情加重。根据其伤情，酌定其误工时间为100天；由于自诉人未提交关于其收入状况的证据，其误工费参照2015年度私营企业就业人员平均工资标准（日均91元）计赔。樊再荣、华开成应赔偿张某某必要的医疗费、误工费、鉴定费；伤残赔偿金不属于刑事附带民事诉讼案件赔偿范围，自诉人索赔该项，不予支持。自诉人索赔照相费、交通费，因其未向本院提交费用票据，本院不予支持。自诉人张某某在其父母与华开成发生纠纷后，未通过合法途径处理，于夜间闯入华开成家中理论，激化矛盾，引发厮打，导致损害发生，自诉人存在过错，依法应减轻被告人的民事赔偿责任。本院充分考虑事发起因及案发经过，确定被告人樊再荣、华开成应对自诉人张某某的人身损害损失承担50%的民事责任。综上所述，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条一款（三）项，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告人樊再荣无罪。
二、自诉人暨附带民事诉讼原告人张某某的医疗费320.30元、鉴定费900.00元、误工费9100元，合计10320.30元，由被告人樊再荣、附带民事诉讼被告人华开成赔偿50%计5160.15元，限本判决生效后十日内履行完毕。
三、驳回自诉人暨附带民事诉讼原告人张某某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省安康市中级人民法院。
审 判 长 刘锋强
审 判 员 张 靖
人民陪审员 张学明
二〇一六年六月三十日
书 记 员 李 欣
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：
（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；
（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；
（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。