广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤1973民初2407号
原告东莞市塘厦建筑工程有限公司，住所地为广东省东莞市塘厦镇勤霖路18号201号。
法定代表人赵庆景，经理。
委托代理人魏日胜，广东大洲律师事务所律师。
委托代理人劳丽梅，广东大洲律师事务所辅助人员。
被告东莞市天湖印刷包装有限公司，住所地为广东省东莞市XX号。
法定代表人李俊宇，总经理。
委托代理人李峰，男，汉族，1964年11月10日出生，住广东省深圳市龙岗区，系被告的法务部经理。
第三人张新起，男，汉族，1971年7月18日出生，住广东省阳西县，
原告东莞市塘厦建筑工程有限公司诉被告东莞市天湖印刷包装有限公司、第三人张新起建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人魏日胜、被告的委托代理人李锋、第三人张新起到庭参加了庭审，本案现已审理终结。
原告诉称,第三人挂靠原告承包施工被告的厂房宿舍工程。2011年12月12日，原、被告在原告经营场所内签订《建设工程施工合同》，合同约定由原告承包施工被告的厂房A1-A4、厂房B、宿舍A、B共7栋房屋，面积32133平方米，承包范围为施工图纸内的土建工程，工程价款27313050元，工程开工前被告须完成土地征用、拆迁、平整工作场地等工作，同时双方还约定签订本合同后，原告须支付200万元质量保证金给被告（待工程主体完工后一次性无息退还）。合同签订后，2012年2月25日被告通知原告进场施工，原告依约进场，施工后于2012年4月又将拆房工程另行发包给原告，要求原告为其拆除原厂房1.2及宿舍。原有厂房拆除后，被告故意不提供所有图纸给原告，致使原告窝工。在窝工发生后原告要求被告退回保证金，大约在2012年5月左右被告退回100万元保证金；约2012年7月第三人向被告借款50万元。2014年10月25日，被告通知原告因被告资金周转问题须中止建设投资，有关解除施工合同和完成的工程问题由双方协商解决。在此情况下，双方于2015年6月27日签订了《协议书》，约定由被告支付原告解除合同补偿金350万元，该补偿金已含原告交付被告甲方之工程保证金50万元（即质量保证金200万元因退还100万元，抵销借款50万元，现退50万元即全部解决）；同时还约定原告收到350万元后施工合同解除，并于7日内撤离人员物资。协议签订后，被告迟迟不支付补偿金，又于2015年12月21日就补偿金事宜达成协议，约定被告须于2015年12月31日支付27万元，于2016年1月31日支付33万元，于2016年2月28日付清余款。后被告仅支付了60万元，尚有290万元至今未支付。2016年4月以后经几次催告，甚至闹至观澜派出所，被告仍不支付。因被告未能支付补偿金给原告，施工合同还未解除，原告尚有部分人员、机械在工地，致使原告窝工损失继续发生。如不采取断然措施，原告的损失将长期存在。原告在2017年1月6日向被告发出律师函，要求被告支付290万元及利息，并支付窝工损失每月5万元。可被告收到原告通知后拒绝履行。原告为维护其合法权益，向法院提起诉讼，请求判令：一、被告向原告支付补偿金290万元及利息，利息按照中国人民银行同期同类贷款利率，从2016年2月28日计至付清之日止；二、被告向原告支付窝工损失，按照每月5万元，从2015年6月27日计算至合同解除之日止，暂计60万元；三、本案诉讼费由被告承担。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交的证据材料有：2015年6月27日的协议书、2015年12月21日的协议书、工程联系函、律师函、ems快递单、邮件查询单、声明书、工资发放表（2015年6月至2016年12月）驻场员工身份证、工地现场照片、（2016）粤0306民初21219号的民事判决书、建筑设备租赁合同和收款收据、进场证明、东莞市塘厦建筑五金商店的证明。
被告辩称，原告起诉的金额有误，被告已经支付了225万元。被告同意支付剩余的款项，但是原告及第三人必须将证件的原件退回给被告，并且退场。
被告为支持其答辩主张，向本院提交的证据有：发票及收据、银行电子回单、原告及第三人的借款收据、交易明细表、人事资料登记表、李菲的银行卡、情况说明、成交确认书和建设用地规划许可证、报警回执。
第三人陈述，同意原告的起诉意见。第三人不主张权利，由原告向被告主张权利。
第三人没有向本院提交证据。
经审理查明，原告与第三人存在挂靠关系。第三人挂靠原告承建了被告位于东莞市塘厦镇沙湖社区居民委员会东莞市天湖印刷包装有限公司厂房与宿舍的建筑施工工程。2012年2月25日，被告作出进场通知书，通知“东莞市塘厦建筑工程有限公司张新起”做好施工临时设备，调遣管理人员机械、平整、拆迁原有旧建筑物。被告否认进场通知书其印章的真实性，但没有申请印章鉴定，也没有向本院提交任何证据予以证明。
2014年10月25日，被告作出工程联系函，载明“由于我公司资金周转困难，对厂房、宿舍项目缩减投资，暂时终止对东莞市XX号地块的建设投资，有关解除施工合同和完成的工程双方协调解决”。被告否认工程联系函其印章的真实性，但没有申请印章鉴定，也没有向本院提交任何证据予以证明。
2015年6月27日，被告作为甲方，“东莞市塘厦建筑有限公司（实际施工人张新起）”作为乙方，签订了协议书（以下统称为协议书一），载明经甲乙双方友好协商，现就位于东莞市塘厦镇沙湖社区居民委员会东莞市天湖印刷包装有限公司厂房与宿舍建筑施工合同解除一事，签订协议如下：1.甲方支付乙方合同解除补偿金350万元，该补偿金包含乙方交付甲方的工程保证金50万元。甲方支付乙方补偿金后，甲方无需支付乙方任何费用，乙方收到甲方支付补偿金350万元后，双方施工合同关系自行解除；2.乙方应在收到上述补偿金后5日内退还给甲方所有资料及文件（文件清单详见附件），在收到上述补偿金后7天内搬出东莞市天湖印刷包装有限公司厂房工地。乙方人员应全部撤出，在东莞市天湖印刷有限公司地面上的物品应全部搬离清除；乙方如未按上述期限及方式、条件退还全部文件资料或撤出、搬离、清除，乙方须向甲方每日支付5万元违约金；4.乙方收到甲方上述补偿金并退还上述文件资料并撤离后，双方没有任何债权债务关系。协议书的落款有被告、第三人的签章，还有见证人刘某的签字。
2015年12月21日，被告作为甲方，“东莞市塘厦建筑有限公司（实际施工人张新起）”作为乙方，再次签订了协议书（以下统称为协议书二），载明甲方支付给乙方350万元的付款协议，调整付款方式为1.12月31日支付27万元；2.2016年1月31日支付33万元；3.余额将于2016年2月28日前支付完成。如果甲方于2016年2月7日前土地转让成功，收到转让保证金后两天内支付部分款。协议书二的落款有被告、第三人的签章。
2016年12月30日，广东大洲律师事务所受原告的委托向被告作出律师函，要求被告支付工程款290万元及2015年12月21日至2016年12月30日的利息及窝工损失60万元。律师函收件的地址为深圳市龙华新区观澜街道陂头吓社区桂月路陂老村291号C栋，收件人为深圳市万景华科技有限公司的法定代表人李俊宇。该邮件已于2017年1月13日由“白某”进行了签收。
原告向本院提交了（2016）粤0306民初21219号民事判决书，拟证明被告之前的股东及其现在的股东均认可原告至今有工人在施工现场，窝工损失仍在发生。经核实，该案为深圳市万景华科技有限公司作为原告，李统贵、胡正蓉作为被告、东莞市塘厦建筑工程有限公司及东莞市塘厦新高装饰服务部（经营者为张新起）作为第三人，因东莞市天湖印刷包装有限公司的股权转让事宜发生纠纷。
原告向本院提交了2015年6月至2016年12月的工资发放表及工人身份证复印件，拟证明被告中止对案涉工程的建设投资而导致原告从2015年6月至2016年12月期间的窝工工资损失613700元。其中项目经理梁某（公民身份号码为）停工工资每月6000元、施工员张某（公民身份号码为）停工工资每月4200元、安全员张枝满（公民身份号码为）停工工资每月4000元、质安员张某1（公民身份号码为）停工工资每月3800元、文员兼会计叶某（公民身份号码为）停工工资每月4000元、电工陈某（公民身份号码为）停工工资每月3800元、炊事员江某（公民身份号码为）停工工资每月3500元、保安黄某（公民身份号码为）停工工资每月3000元。经本院传唤，梁某、张某、张枝满、张某1、叶某、江某到庭接受了本院的调查。六人均陈述：1.确认工资发放表其签名的真实性；2.工程没有开工，还有搭建棚在现场，有部分机器设备在里面，因为被告的原因没有施工，也没有收到离场的通知。另外，张某1、叶某、江某陈述已经收到了全部工资；梁某陈述其没有收到工资，陈某、黄某有在工地，但春节过后就没有看到了；张某、张枝满有收到部分工资。
原告向本院提交了建筑设备租赁合同和收款收据，证明有设备租赁损失在发生。经核实，该租赁合同为东莞市塘厦XX与张新起于2012年4月15日签订的，张新起向东莞市塘厦XX租赁升降机5台、搅拌机2台、排山钢管3000支，每月租金17700元。2017年4月26日，原告向本院提交了东莞市塘厦XX出具的证明，载明“张新起东莞市塘厦镇天湖工地自2012年4月15日向本公司租赁升降机5台、搅拌机2台、钢管3000支等建筑机械设备，约定每月租金17700元。所租赁的上述设备至今仍未归还我司，经我司核实上述设备仍在天湖工地里；从2012年4月至2014年6月期间租金已经支付，张新起尚欠2014年7月至今的租金，截止至2017年4月尚欠我司租金584100元。我司正向张新起追讨上述租金”。被告不确认该证明的真实性，并主张不能因此证明原告与东莞市塘厦XX存在租赁合同关系，也不能证明案涉工地有相应的机器设备。第三人确认该证明的真实性。
原告向本院提交了工地现场照片，拟证明窝工损失的发生。同时，原告申请本院对工地现场进行勘验，本院向被告释明是否需要到现场核实情况，被告表示没有必要核实。
关于付款情况，被告主张于2012年4月27日向原告退还保证金100万元；2012年4月27日通过被告的法定代表人李统贵个人账户向第三人转账支付了50万元（属于第三人向被告的借款，双方同意进行冲抵）；2014年4月14日第三人向被告的法定代表人李统贵借款10万元（该款应予以冲抵）；2014年11月26日被告的工作人员李菲向第三人支付了5万元（该款应予以冲抵）；2016年1月5日支付了27万元（退还保证金）；2016年2月1日支付了33万元（退还保证金），共计225万元。原告及第三人确认收到被告主张的六笔款项，但主张第一笔属于退还保证金；第二笔已经作为退还50万元保证金进行了冲抵；第三、四笔属于报建费用，应当由被告承担；第五、六笔属于协议书二约定的第一、二笔款项。
以上事实，有协议书一、协议书二、工程联系函、律师函、ems快递单、邮件查询单、声明书、工资发放表及身份证复印件、工地现场照片、（2016）粤0306民初21219号的民事判决书、建筑设备租赁合同和收款收据、进场证明、东莞市塘厦建筑五金商店的证明、发票及收据、银行电子回单、原告及第三人的借款收据、交易明细表等证据及本院质证笔录、调查笔录、庭审笔录等附卷为证。
本院认为，第三人挂靠原告的名义承接被告的施工工程，原告、第三人与被告之间构成建设工程施工合同关系。原告与第三人之间构成挂靠合同关系，其权利义务应当由原告及第三人共同承担。因第三人同意本案诉争的权利由原告来主张，第三人不再主张，视为第三人放弃了相关的权利。本案争议的焦点有：一、被告是否应向原告支付补偿金及利息；二、被告是否应向原告支付窝工损失。
关于争议焦点一：首先，协议书一及协议书二均有被告及第三人的签章，没有违反法律、行政法规的强制性规定，对原、被告及第三人均具有法律效力，各方应当按照协议书的约定履行各自的义务。其次，被告与第三人于2015年6月27日在协议书一中明确约定被告应向原告及第三人支付合同解除的补偿金350万元，并且约定了付清款项后双方合同解除，被告无须再支付其他任何费用，协议书一应当属于双方截止至2015年6月27日就所有案涉工程款项进行的总的结算（包含应退回的保证金）。至于被告所陈述协议书一之前支付的款项部分属于个人借款，由于其时间早于协议书一，因此被告支付的该款项不应当在本案中予以抵扣。被告应当向原告及第三人支付350万元补偿金。再次，协议书二约定了被告应于2015年12月21日支付27万元；2016年1月31日支付33万元，余额在2016年2月28日前支付完成。协议书二是双方对付款期限的重新约定，现被告已经支付了27万元及33万元，还应当向原告及第三人支付290万元。最后，被告逾期支付余款，会给原告及第三人造成一定的利息损失。原告可要求被告支付逾期付款的利息，利息以290万元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率，从2016年3月1日开始计算至付清之日止。
关于争议焦点二，协议书一约定了原告及第三人须在收到补偿金后5日内退还被告所有资料及文件；7日内搬出工地。现被告逾期支付补偿金，违约在先，原告及第三人有权拒绝履行义务。另外，被告于2012年2月25日曾作出了进场通知书要求进行施工，但并未提供任何证据证明其曾要求原告及第三人退场，被告存在明显的过错。本院根据协议书一、二确定协议书一、二签订之后被告的违约从2016年3月1日开始起算，在此之前的工人工资及机器设备租金损失应当由原告及第三人自行负担，但被告应当在其逾期支付补偿金开始承担相应的窝工损失。首先，关于工人停工工资损失，原告提供了工资发放表及工人身份证复印件证明每个月会产生工资损失32300元，本院依法对梁某、张某、张枝满、张某1、叶某、江某作出了调查，六个工人均确认了工资发放表的真实性，并且均陈述因被告的原因导致工程停工，也未收到退场的通知。陈某、黄某虽未到庭接受本院的调查，但梁某陈述陈某、黄某一直有在工地，但春节过后（2017年2月）就没有看到了。因此，本院认定原告主张的梁某、张某、张枝满、张某1、叶某、江某的停工工资（每月共计25500元）应从2016年3月1日计至被告付清补偿款之日止；陈某、黄某的停工工资（每月共计6800元）应从2016年3月1日开始计至2017年1月31日止，至于2017年1月以后的停工工资，因原告未能完成举证责任，本院不予支持。其次，关于机器设备的租金，2012年2月25日的进场通知书中，被告有要求原告及第三人做好施工临时设备，六个工人均陈述施工现场存放有机器设备，经本院释明后被告未表示要进行现场勘察。结合原告提供的建筑设备租赁合同、收款收据及东莞市塘厦XX出具的证明，本院确认因被告违约导致每个月产生机器设备租金损失17700元。被告应当承担从2016年3月1日开始计算至其付清补偿款之日止的租金损失。至于原告主张的超过部分的窝工损失，本院不予支持。
依照《中华人民共和国公司法》第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，本院判决如下：
一、限被告东莞市天湖印刷包装有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市塘厦建筑工程有限公司支付补偿款2900000元及利息，利息以2900000元为本金，按照中国人民银行同期同类贷款利率，从2016年3月1日开始计算至付清之日止；
二、限被告东莞市天湖印刷包装有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市塘厦建筑工程有限公司支付工人停工工资损失（其中以每月6800元，从2016年3月1日开始计算至2017年1月31日止，以每月25500元，从2016年3月1日开始计算至被告付清补偿款之日止）及机器设备租金损失（每月17700元，从2016年3月1日开始计算至被告付清补偿款之日止）；
三、驳回原告东莞市塘厦建筑工程有限公司的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费35600元、保全费5000元，共计40600元，由原告东莞市塘厦建筑工程有限公司负担3600元，由被告东莞市天湖印刷包装有限公司负担37000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审 判 长 谢杰兰
人民陪审员 朱萍秀
人民陪审员 赖丽梅
二〇一七年五月十七日
书 记 员 林少珑
黄建美
附相关法律条文：
1.《中华人民共和国公司法》第六十条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
2.《中华人民共和国公司法》第九十三条：当事人协商一致，可以解除合同。
当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。
3.《中华人民共和国公司法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条:当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
5.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条：法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。