湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘03民终970号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区福星中路盘龙名府君泽府一栋一单元一、三楼。
负责人：周前胜，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周通，湖南公畅师事务所律师。
委托诉讼代理人：潘存鹏，男，该公司职员。
上诉人（原审原告）：刘某某，男，汉族，住湖南省湘潭市雨湖区。
委托诉讼代理人：刘泽臣，男，1989年5月2日出生，汉族，住湖南省湘潭县排头乡松梓村上甘组。
被上诉人（原审被告）：许某，男，汉族，住湖南省湘潭县云湖桥镇。
被上诉人（原审被告）：许某某，男，汉族，住湖南省湘潭县云湖桥镇。
两被上诉人共同诉讼委托代理人：殷强，湖南绥之律师事务所律师。
上诉人刘某某、中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司（以下简称湘潭平安财产保险公司）因与被上诉人许某、许某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月18日立案受理后，依法组成合议庭，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。
上诉人湘潭平安财产保险公司上诉请求：一审对于精神抚慰金未按责任比例划分，判决有失公允，请求依法改判。
上诉人刘某某上诉请求：一审法院对于事故责任比例承担认定错误，应当由机动车一方承担百分之四十责任；护理费住院期间需要2人护理，护理费需增加6660元；颅骨修复费用应当一并予以赔偿。请求二审依法改判。
被上诉人许某、许克文未提交书面答辩意见。
刘某某向一审法院起诉请求：请求法院判令许某、许某某赔偿经济损失160392.92元，湘潭平安财产保险公司在保险限额内承担理赔责任。
一审法院认定事实：2015年5月11日15时40分许，原告刘某某驾驶电动车并搭乘刘泽星、张珑矍沿湘潭市雨湖区姜畲镇清联村清骑路由清联中心小学往320国道方向行驶，至姜畲镇姜畲新街农村信用社路口右转弯时，与沿320国道从湘潭市区往湘乡方向行驶由被告许某驾驶的湘C6V1**号小客车相撞，造成两车受损、电动车驾驶人刘某某受伤的道路交通事故。2015年6月18日，湘潭市公安局交警支队雨湖大队作出（2015）第6012号《道路交通事故认定书》。认定：刘某某负事故主要责任，许某负事故次要责任。事故发生后，原告刘某某被送往湘潭市中心医院、湘潭市法检医院住院治疗149天，2015年10月8日出院。出院诊断：1、急性重型�脑损伤；2、左上肺硬结灶；3、应激性溃疡；4、完全性右束支传导阻滞；5、低钠低钙血症。用去住院治疗费135223.20元（被告许某垫付68000元，其余为原告垫付）。法医评定护理期60天，被告许某垫付护理费5000元。2015年10月15日，湖南融城司法鉴定中心作出（2015）临鉴字第964号司法鉴定意见书。结论为：被鉴定人刘某某所受损伤构成一个九级两个十级伤残；建议出院后继续门诊治疗3个月，费用3000元，且需颅骨修补术，费用55000元；误工、护理、营养期分别为207天、60天、60天。原告刘某某支付法医鉴定费1400元。另查明：湘C6V1**号小客车车主为被告许某某，该车在被告湘潭平安财产保险公司投保了交强险，保险期限自2015年4月29日零时起至2016年4月28日二十四时止。由于各方就赔偿问题达不成协议，故原告诉至法院。对原告刘某某所受经济损失，参照有关法律规定确认如�：1、医疗费135223.20元（凭票据认定）；2、护理费6660元（111元/天×60天）；3、住院伙食补助费7450元（50元/天×149天）；4、交通费596元（住院按4元/天×149天计算）；
5、残疾赔偿金52608.60元（按农村居民人均可支配收入26570元/年×9年×22％计算）；6、精神损害抚慰金11000元（酌情认定）；7、后续治疗费3000元（凭法医鉴定认定）；8、营养费3000元（酌情认定）；9、财产损失800元（酌情认定）；10、法医鉴定费1400元（凭票据认定）。合计损失221737.80元。
一审法院认为，本次交通事故交警部门认定刘某某负事故主要责任，许某负事故次要责任，各方当事人均无异议，对事故认定书的责任划分予以采信。机动车与非机动车发生交通事故，机动车一方负次要责任的，通常情况下机动车一方应当承担40%的赔偿责任，但原告刘某某自身患有多种原发疾病的特殊情况，导致原告刘某某在治疗期间既有致伤的费用产生，又有治疗自身患有多种原发疾病的费用产生，从而使治疗费用大量的增加，治疗期限也有所延长，且两种费用无法严格区分。为公平公正处理，本案以机动车一方承担30%的责任较妥。即被告许某承担30%的赔偿责任，原告刘某某自行承担70%的责任。被告许某某对事故的发生无过错，不应承担赔偿责任。因湘C6V1**号小客车购买了交强险，且事故发生在承保车辆的保险期间内。对原告刘某某在本次交通事故受到的经济损失221737.80元，在剔除根据保险合同约定保险公司不予赔偿的法医鉴定费1400元后，应先由湘C6V1**号小客车交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告70864.60元（含护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）；在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告800元。其余损失140073.20元，由被告许某赔偿42021.96元（140073.20元×30%）；余下损失由原告刘某某自行承担。原告刘某某系退休工人，享有正常的退休工资，对原告刘某某要求赔偿误工费的诉求，不予支持。因原告刘某某在湘潭市中心医院2015年6月23日的出院记录上有“3个月返院行颅骨修补术”的医嘱，被告许某要求其提供实际发生颅骨修补术费用的票据理由成立，且法医对颅骨修补术费用高达55000元，双方争议较大，应以实际发生为准，原告刘某某可以待上述费用实际发生后，再另行就颅骨修补术费用起诉。判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在事故车辆交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告刘某某10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告刘某某70864.60元；在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告刘某某800元；合计81664.60元；上述款项限于本判决生效后十日内一次性支付完毕（其中支付原告刘某某51186.56元；支付垫付人许某30478.04元）；二、由被告许某赔偿原告刘某某经济损失42021.96元；减去被告许某已垫付的医疗费和护理费73000元，再加上应负担的诉讼费500元，原告刘某某还应退还垫付人许某30478.04元；上述款项限于本判决生效后十日内一次性支付完毕（已扣减）；三、驳回原告刘某某的其他诉讼请求。案件受理费3030元，减半收取1515元，由原告刘某某负担1015元，被告许某负担500元（已扣减）。
二审中，各方当事人没有提交新证据。
经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本院予以确认。
本院认为，本案二审审理的焦点问题是：一、一审判决对于赔偿责任比例划分是否合理。对于机动车与行人发生交通事故，根据《湖南省实施<中华人民共和国道路交通安全�>办法》第三十八条第一款第（二）项规定，机动车与非机动车驾驶人发生交通事故，机动车一方负次要责任的，承担百分之四十责任。一审法院以无法严格区分刘某某是否包含非本次交通事故伤害的治疗费用而改变相关法规对于事故责任比例的划分，处理不当。上诉人刘某某认为责任比例划分不当的上诉理由成立，本院予以支持。二、护理费。根据湘潭市中心医院出具的《陪护证明》证实，上诉人刘某某住院期间有两人陪护，应增加一人的陪护费用6660元（111元/天×60天）；三、颅骨修复费。对于该笔费用因数额较大，一审判决可在实际发生后另行起诉，不影响上诉人刘某某的权利，本院对此予以维持；四、精神抚慰金。上诉人刘某某伤情构成两处十级一处九级伤残，精神抚慰金一审酌情认定为11000元并无不当，上诉人湘潭平安财产保险公司的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。
上诉人刘某某总损失为228397.8元（221737.80元+6660元），剔除保险公司不予赔偿的法医鉴定费1400元后，先由上诉人湘潭平安财产保险公司在交强险医疗费赔偿限额内赔偿原告10000元；在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿原告77524.60元（含护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金）；在交强险财产损失赔偿限额内赔偿原告800元，合计88324.60元。其余损失140073.20元，由被告许某赔偿56029.28元（140073.20元×40%）；余下损失由原告刘某某自行承担。
综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国民法通则》第五条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法�若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭市雨湖区人民法院（2016）湘0302民初字第742号民事判决；
二、许某赔偿刘某某经济损失56029.28元（被上诉人许某已垫付医疗费和护理费73000元，加上本案负担的诉讼费933元，上诉人刘某某还应退还被上诉人许某16037.72元，该笔退款可在保险理赔款中由保险公司直接支付给许某），上述款项限于本判决生效后十日内一次性支付完毕；
三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司在交强险限额内赔�上诉人刘某某合计88324.60元；上述款项限于本判决生效后十日内一次性支付完毕（其中支付刘某某72286.88元；支付垫付人许某16037.72元）；
三、驳回刘某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。
一审本案受理费1515元，二审案件受理费916元，合计2431元，由上诉人刘某某负担1398元，由被上诉人许某负担933元（已扣减），由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湘潭中心支公司负担50元。
本判决为终审判决。
（本页无正文）
审判长 贺振中
审判员 章业尧
审判员 戴 伟
二〇一六年十二月二十八日
书记员 曾庆琼
附法律条文如�：
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《中华人民共和国民法通则》第五条：公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。
《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事�造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第二款：受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
第二十一条第一款：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
第二款：护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三�：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条：在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或者财产损失，依法应当�被保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：
（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；
（二）医疗费用赔偿限额为10000元；
（三）财产损失赔偿限额为2000元；
（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元；无责任医疗费用赔偿限额为1000元；无责任财产损失赔偿限额为100元。
死亡伤残赔偿限额和无责任死亡伤残赔偿限额项下负责赔偿丧葬费、死亡补偿费、受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费用、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、康复费、交通费、被扶养人生活费、住宿费、误工费，被保险人依照法院判决或者调解承担的精神损害抚慰金。
医疗费用赔偿限额和无责任医疗费用赔偿限额项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院�食补助费，必要的、合理的后续治疗费、整容费、营养费。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；