甘肃省兰州市城关区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）甘0102民初8341号
原告周文标。
被告：甘肃民航空港酒店有限公司。
法定代表人：盛旭东，该公司执行董事。
委托诉讼代理人：杨峥，甘肃玉榕律师事务所律师。
委托诉讼代理人：范少聪，甘肃玉榕律师事务所律师。
原告周文标与被告甘肃民航空港酒店有限公司劳动争议一案，本院于2017年10月31日立案后，又于2017年11月15日受理了甘肃民航空港酒店有限公司诉周文标劳动争议一案，本院依法组成合议庭，于2017年12月12日公开开庭合并进行了审理。原告周文标、被告甘肃民航空港酒店有限公司的委托诉讼代理人范少聪到庭参加了诉讼；被告甘肃民航空港酒店有限公司的法定代表人盛旭东及其委托诉讼代理人杨峥未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已依法审理终结。
周文标向本院提出诉讼请求：一、判决被告为原告支付违法解除劳动关系，原告不要继续履行的赔偿金（2850×5.5×2）＝31315元；二、判决被告为原告支付2016年6月15日至2017年6月15日未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额（2850×12）＝34200元；三、判决被告为原告退还押金300元；四、判决被告为原告支付2012年5月至2017年5月10日的加班工资82756.82元（详见加班工资计算附表）；五、判决被告为原告支付应休未休的2013、2014、1015年度带薪年休假工资（131.03×10×300﹪×3）＝11792元；六、判决被告为原告支付2017年5月12日至2017年7月3日的最低工资（1470+1470／30×23）＝2597元。事实与理由：原告于2012年4月20日与兰州海航空港酒店有限公司签订了期限劳动合同，期限为2012年4月20日起至2014年4月19日止。具体工作为工程部司炉员。合同到期后双方填写《劳动合同续订表》将期限续订至2021年4月19日止。2015年11月该酒店由被告接收和管理，原告的工作岗位没有发生任何变化继续为被告工作。2017年5月12日被告作出《关于借调杨增德、周文标到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作的通知》，在未经与原告协商一致的情况下就通知原告以借调方式到远在新区的其他公司工作，原告表示异议不愿到其他公司工作。2017年6月15日被告作出《关于杨增德、周文标处分的通报》以原告旷工为由违反规章制度，解除劳动合同。原告认为，被告的行为违反劳动法律法规，侵害劳动者的合法权益。被告调动工作应当与原告协商一致，在未协商一致的情况即将原告认定为旷工继而解除劳动关系的做法明显属于违反法律规定解除劳动关系。原告不要求继续履行的，被告应当依法支付赔偿金。根据《劳动合同法》之规定，被告应当与原告签订书面无固定期限劳动合同而没有签订，应当依法向原告支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额。被告从未安排原告休假，包括双休、节假日也从未安排原告休息，直到双方劳动关系解除也没有支付加班工资，应当按照法律规定支付加班工资。被告违法收取的押金300元应当立即返还。2017年5月10日被告开始装修，对全体员工放长假，在此期间应当向原告支付不低于最低工资标准的工资。综上所述，被告的行为违反劳动法律法规，侵害劳动者的合法权益，原告请求法院按照劳动法的相关规定维护劳动者的合法权益。
甘肃民航空港酒店有限公司辩称，原、被告双方之间的劳动争议纠纷，经兰州市劳动人事争议仲裁委员会仲裁，作出了兰劳人仲裁字[2017]第79号裁决书。现被告不服该裁决，依法向法院提起诉讼，事实及理由如下：2017年5月，被告经营管理的酒店因装修暂停营业，为了使部分员工不因此受到影响，同年5月11日，被告暂借调原告周文标至民航旗下的成员酒店即中川山庄酒店上班，且以书面形式向原告通知，并明确告知原告周文标在3个工作日内完成工作交接及报到上班。后原告不仅未按借调通知的3天期限报到上班，且未向被告或中川山庄酒店履行请假程序，已连续旷工数日，严重违反了被告的规章制度。被告于2017年6月15日作出《关于给杨增德、周文标处分的通报》，并向原告送达。据此，被告解除双方之间的劳动关系未违反法律规定，无需向其支付赔偿金。同时，原、被告双方自2016年2月起，在法律上视为已订立无固定期限劳动合同，根本不存在未订立无固定期限劳动合同的事实，故被告无需支付”未订立无固定期限劳动合同”的双倍工资差额。综上，由于原告严重违反规章制度，被告予以解除双方的劳动关系，未违反法律规定。同时，原、被告已视为订立无固定期限劳动合同。为此，被告为维护合法权益，特诉至法院请求：1、请求人民法院依法裁判被告解除与原告的劳动关系合法，无需向原告周文标支付赔偿金10237.2元；2、请求人民法院依法裁判被告无需向原告周文标支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额17659.6；3、本案诉讼费用由原告承担。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的仲裁申请书一份，原、被告均提交的仲裁委送达回证一份、兰劳人仲裁字[2017]第79号仲裁裁决书一份，因原、被告均无异议，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的甘空港酒综（2017）10号《关于借调杨增德、周文标到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作的通知》一份、甘空港酒综（2017）12号《关于给与杨增德、周文标处分的通报》一份，因该组证据来源合法，且可证明原告的证明目的，故对该组证据本院予以确认。对原告提交的劳动合同书一份，被告对真实性无异议，且该证据可证明”原告周文标于2012年4月20日与兰州海航空港酒店有限公司签订书面劳动合同一份，合同期限为2012年4月20日起至2014年4月19日止；2014年4月20日原告与兰州海航空港酒店有限公司续签书面劳动合同一份，合同期限为2014年4月20日起至2021年4月19日止”之证明目的，同时该证据可印证原告工作年限的连续性，故该证据与本案有关，因此，对该证据本院予以确认。对原告提交的工程部交接班记录本88份、工程部月考勤签到表14份、银行存折一份、工资条11份、工资表一份，上述证据相互印证原告的月收入情况、原告存在加班的情形及被告支付原告加班工资的情形，因此，对该组证据的真实性及原告月收入情况、原告存在加班的情形和被告支付原告加班工资的情形本院予以确认；对原告的其他证明目的本院不予采信。对原告提交的收据一份，因该收据是2012年原告在兰州海航空港酒店有限公司上班时的收据，与本案无关，本院不予确认。对被告提交的关于借调杨增德、周文标到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作的通知一份、关于暂调杨文娜到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作的通知一份，对关于借调杨增德、周文标到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作的通知一份本院予以确认；对关于暂调杨文娜到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作的通知一份，因与本案无关，本院不予采信。对被告提交的关于借调杨增德、周文标到甘肃民航中川山庄酒店工作的通知回复函一份、甘肃民航空港酒店有限公司请休假管理规定一份、甘肃民航空港酒店有限公司关于执行《甘肃省民航机场集团有限公司奖惩管理规定（试行）》的通知一份、酒店学习园地关于规章制度公告的照片三份，对该组证据的真实性本院予以确认，但其证明目的与被告做出的甘空港酒综（2017）12号《关于给与杨增德、周文标处分的通报》的内容不相符，故对该组证据的证明目的本院不予采信。对被告提交的将”关于给予杨增德、周文标处分的通报”向工会等通知的文件一份、《关于给予杨增德、周文标处分的通报》一份、《关于给予杨增德、周文标处分的通报》中补正笔误的通知一份、邮政快递单一份，由于将”关于给予杨增德、周文标处分的通报”向工会等通知的文件一份是被告单方做出，且该证据并未显示《关于给予杨增德、周文标处分的通报》中补正系笔误，同时，被告也未提交相关证据印证《关于给予杨增德、周文标处分的通报》中补正部分系笔误，因此，对《关于给予杨增德、周文标处分的通报》中补正笔误的通知一份、邮政快递单一份、将”关于给予杨增德、周文标处分的通报”向工会等通知的文件一份本院不予确认；对《关于给予杨增德、周文标处分的通报》一份的真实性本院予以确认，但对其证明目的本院不予采信。对被告提交的工商银行业务回单凭证一份，对真实性本院予以确认，但该证据仅能证明被告向原告发放工资的情况，而无法证明被告的证明目的，因此，对该证据的证明目的本院不予采信。对被告提交的工资支付表及考勤一份，因该证据来源合法、内容真实，且该证据可证明”原告存在加班的事实，但加班费已在工资予以发放，不存在拖欠加班费的情况，同时，被告与海航空港酒店的劳动关系当然终止，与民航酒店方面建立了劳动用工关系”的证明目的，因此，对该组证据本院予以确认。对被告提交的周文标、杨增德等员工与兰州海航空港酒店有限公司的《劳动合同》一份、被告与原酒店员工签订的部分劳动合同一份，对周文标、杨增德等员工与兰州海航空港酒店有限公司的《劳动合同》一份的真实性本院予以确认，但该证据无法证明被告的证明目的，因此，对该证据的证明目的本院不予采信；对被告与原酒店员工签订的部分劳动合同一份因与本案无关，本院不予采信。对被告提交的甘肃省民航机场集团有限公司职工休假管理规定（试行）一份，原告对真实性无异议，但该证据无视法律对连续工龄的计算规定，故对该证据本院不予采信。对被告提交的假期申请表一份，原告对真实性无异议，但该证据不能证明”被告与原告成立劳动关系后，原告周文标依法享受了年假，应休年假全部已休，且2015年周文标工作未满1年，不享受2015年的年假”之证明目的，因此，对该证据的证明目的本院不予采信。对被告提交的兰州鸡场便函一份、甘肃省综合费金专用缴款通知书一份，原告对真实性无异议，该组证据可证明原告系兰州牧工商有限责任公司兰州鸡场内退职工，故对该证据的证明目的本院不予采信。对被告提交的录音资料一份、照片一张，原告对其真实性无异议，但对其证明原告承诺在工作性质不改变的情况下去调岗的单位上班有异议，而从该组证据无法反映出被告的该证明目的，故对该组证据的”原告承诺在工作性质不变的情况下去调岗的单位上班”的证明目的本院不予采信，对该组证据的真实性及其他证明目的本院予以确认。对被告提交的报销单一份，原告对该证据有异议，因该证据与本案无关，本院不予确认。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告周文标系兰州牧工商有限责任公司兰州鸡场内退职工。原告周文标于2012年4月20日与兰州海航空港酒店有限公司签订书面劳动合同一份，合同期限为2012年4月20日起至2014年4月19日止；2014年4月20日，原告与兰州海航空港酒店有限公司续签书面劳动合同一份，合同期限为2014年4月20日起至2021年4月19日止。原告在兰州海航空港酒店有限公司从事司炉工工作。被告甘肃民航空港酒店有限公司于2015年11月4日注册成立，原告周文标于2015年2月即在被告甘肃民航空港酒店有限公司工程部从事司炉工工作；原告在被告处上班至2017年5月9日，被告给原告的工资发放至2017年5月12日，原告于2016年6月至2017年5月期间的工资分别为：2526元、2520元、2520元、2526元、2960元、2526元、2520元、2590元、2790元、2856元、2998元、1379.6元；原告的月平均工资为2559.3元。2017年5月11日，被告作出《关于借调杨增德、周文标到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作的通知》，被告将原告借调至甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作，限其三日内报到。2017年6月15日，被告下发甘空港酒综[2017]12号《关于给予杨增德、周文标处分的通报》，对原告作出处理决定：自2017年5月12日起与被告解除劳动合同。2017年7月12日，原告以被告为被申请人向兰州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、裁决被申请人为申请人支付违法解除劳动关系申请人不要求继续履行的赔偿金31350元；2、裁决被申请人为申请人支付2016年6月15日至2017年6月15日未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额34200元；3、裁决被申请人为申请人退还押金300元；4、裁决被申请人为申请人支付2012年5月至2017年5月10日的加班工资82551.72元（附表）；5、裁决被申请人为申请人支付应休未休的2013、2014、2015年度带薪年休假工资11792元；6、裁决被申请人为申请人支付2017年5月12日至2017年7月3日的最低工资2597元。
本院认为，本案的争议焦点为：1、原、被告是劳动关系还是劳务关系；2、原告的各项诉讼请求是否合法有效；3、被告的各项请求是否合法有效。针对原、被告是劳动关系还是劳务关系之争议焦点，根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第八条之规定，”企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待业人员及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动争议处理。”本案中，原告系未达到法定退休年龄的内退人员，因此，原、被告之间应为劳动关系。对被告认为原、被告之间系劳务关系之辩解，因于法无据本院不予采信。针对除原告主张的判决被告为原告支付违法解除劳动关系，原告不要继续履行的赔偿金31315元之诉讼请求，及被告主张的请求人民法院依法裁决被告解除与原告的劳动关系合法，无需向原告周文标支付赔偿金10237.2元之请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：”用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。”2017年5月11日，被告将原告借调至甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司工作，限其三日内报到，但被告作出的对原告的处理决定中确认：自2017年5月12日起与原告解除劳动合同。2017年5月12日是被告限原告到甘肃民航中川山庄酒店管理有限公司报到的时间段内，而被告在此期间就解除了与原告的劳动合同，其解除行为违反了法律规定，虽被告辩解自2017年5月12日起与原告解除劳动合同系笔误，但被告提交的证据无法显示该日期系笔误，故对被告之该辩解本院不予采信；被告应当依法向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金；由于原告自2012年4月至2017年5月期间，在兰州海航空港酒店有限公司和在被告处工作均是在同一岗位从事同一工作，因此，原告的工龄可连续计算；故对原告主张的被告支付其违法解除劳动关系赔偿金28152.3元本院予以支持，对原告超出部分的诉讼请求本院不予支持，对被告的该项请求本院不予支持。针对原告主张的判决被告为原告支付2016年6月15日至2017年6月15日未签订书面无固定期限劳动合同的双倍工资差额34200元之诉讼请求及被告主张的依法裁决被告无需向原告周文标支付未订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额17659.6元之请求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款的规定”用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，由于原、被告未签订书面劳动合同，被告应当自2016年6月至2017年5月向原告支付应当订立无固定期限劳动合同而未订立的二倍工资差额，故对原告要求被告支付2016年6月至2017年5月期间应当订立而未订立无固定期限劳动合同二倍工资差额28152.3元的诉讼请求本院予以支持，对原告超出部分的请求本院不予支持，对被告的该项请求本院不予支持。针对原告主张的判决被告退还押金300元之诉讼请求，根据原告提交的票据及工资表显示收取保证金是2012年发生的，而2012年原、被告之间并不存在劳动关系，因此，原告提交的证据不足以证明被告收取原告押金300元之事实，故对原告主张的被告退还原告押金300元之诉讼请求本院不予支持。针对原告主张的判决被告为原告支付2012年5月至2017年5月10日期间的加班工资82756.82元之诉讼请求，对原告要求被告支付2012年5月至2015年1月期间加班工资的请求，因在此期间原、被告双方并未建立劳动关系，故原告的请求没有事实和法律依据，故本院依法不予支持。2015年2月至2017年5月期间，根据原告的陈述，原告每上24小时班休息48小时，因此，原告并不存在延时加班的情形；同时，根据工资表显示被告有向原告支付加班工资的情形，因此，本院对原告的此项请求不予支持。针对原告主张的判决被告为原告支付应休未休的2013、2014、2015年度带薪年休假工资11792元之诉讼请求，因2013年至2014年期间原、被告不存在劳动关系，因此原告主张2013至2014年度应休未休带薪年休假工资请求无事实和法律依据，本院不予支持；另，由于原告的工作年限可连续计算，而”劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假”，因此，原告要求被告支付2015年度应休未休年休假工资1765元本院予以支持，对原告超出部分的请求本院不予支持。针对原告主张的判决被告为原告支付2017年5月12日至2017年7月3日的最低工资2597元之诉讼请求，由于工资是劳动者付出劳动的报酬，而原告在2017年5月12日至2017年7月3日期间并未上班，因此，原告的该项诉讼请求于法无据，故本院不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十八条、第八十二条第二款、第八十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第四十五条、第五十条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第八条之规定，判决如下：
一、被告甘肃民航空港酒店有限公司于判决生效后的十五日内一次性支付原告周文标违法解除劳动关系的赔偿金28152.3元、未签订无固定期限劳动合同双倍工资差额28152.3元、带薪年休假工资1765元，以上合计58069.6元；
二、驳回原告周文标的其他诉讼请求；
三、驳回被告甘肃民航空港酒店有限公司的请求。
在本判决生效后，如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由被告甘肃民航空港酒店有限公司负担（被告甘肃民航空港酒店有限公司于判决生效后的十五日内一次性支付原告周文标案件受理费10元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。在上诉期满七日内未缴纳的，按自动撤回上诉处理。
本民事判决书发生法律效力后，在判决书指定的履行期限届满之日起，权利人向本院申请执行的期限为二年，未在法定期限内申请的，视为放弃申请执行的权利。
审 判 长 王晓英
人民陪审员 胡清华
人民陪审员 王小华
二〇一七年十二月二十六日
书 记 员 贾 敏
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