甘肃省崇信县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）崇刑初字第8号
公诉机关甘肃省崇信县人民检察院。
被告人刘某甲，男，汉族。大专文化程度，中共党员。2003年5月至2013年12月任崇信县铜城工业园区杜家塬村（原锦屏镇杜家塬村）党支部书记、支委委员。2013年12月10日因涉嫌贪污罪被取保候审。
被告人李某甲，男，汉族。小学文化程度，中共党员。2003年至2014年1月15日任崇信县铜城工业园区杜家塬村（原锦屏镇杜家塬村）村委会主任，2011年当选崇信县第十六届人民代表大会代表。2013年12月10日因涉嫌贪污罪被取保候审。
被告人张某甲，男，汉族，大专文化程度，中共党员。2003年6月至2010年5月任崇信县铜城工业园区杜家塬村（原锦屏镇杜家塬村）村委会委员、文书。2013年12月10日因涉嫌贪污罪被取保候审。
崇信县人民检察院以崇检刑诉字（2014）10号起诉书指控被告人刘某甲、李某甲、张某甲犯贪污罪，于2014年3月31日向本院提起公诉。原审判决三被告人犯贪污罪，免予刑事处罚。2014年6月9日，崇信县人民检察院以崇检刑抗（2014）02号抗诉书提起抗诉，认为原审适用法律错误，量刑畸轻。平凉市中级人民法院裁定发回我院重新审理。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇信县人民检察院指派检察员李华、书记员岳涛出庭支持公诉，被告人刘某甲、李某甲、张某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关崇信县人民检察院指控，2003年，时任杜家塬村村委会支书刘某甲、主任李某甲与文书张某甲三人商议，以被告人张某甲的名义承包杜家塬村寺沟社老虎沟山集体荒地200亩，由被告人刘某甲、李某甲、张某甲实施“退耕还林”。同年11月27日，被告人李某甲代表杜家塬村村委会与被告人张某甲签订了土地承包合同，但至2010年，仍未交纳过土地承包费，在退耕还林资料上报中，被告人编造了杜家塬村寺沟社土地流转花名册等资料，谎称承包地是农户耕地。随后三人使用县林业局统一给村上配发的树苗，组织群众整地、栽树，2005年经崇信县林业局验收，合格退耕还林面积为140亩，被告人刘某甲、李某甲各分得50亩，被告人张某甲分得40亩。各被告人将其分得登记在各自亲属名下。从2006年起至2010年，国家按每亩160元兑现退耕还林补助粮款，被告人刘某甲、李某甲五年分别领取40000元；被告人张某甲五年领取32000元；三名被告人五年领取国家退耕还林补助粮款共计112000元。2010年三名被告人闻听另村干部因类似情况被查处，便将112000元退耕还林补助资金到账交回村委会。
对以上事实，公诉机关提供了相关证据证实。公诉机关认为，被告人刘某甲、李某甲、张某甲身为村干部，在协助人民政府实施退耕还林工程中，违反国务院《退耕还林条例》第三十六条规定，以非法占有为目的，利用职务之便，采取欺骗手段，将不应享受国家退耕还林粮食和生活补助资金的集体地冒充农民耕地退耕，共同骗取国家退耕还林专项补助资金112000元，其行为构成贪污罪，且属共同犯罪。提请依法判处。
被告人刘某甲、李某甲、张某甲对指控事实及罪名均无异议。但提出在承包的7年中，他们先后支付了苗木费、人工费、管护费等费用共计9万余元。
在原审中，被告人刘某甲的辩护人认为，被告人刘某甲的贪污数额应以其得到的数额即40000元认定，并应扣减其实际投入；加之刘某甲具有自首情节，主动退赔，又系初犯、偶犯，建议对其判处一至二年有期徒刑，并适用缓刑。被告人李某甲的辩护人认为，起诉书指控被告人李某甲的贪污数额40000元不成立，应除去其应承担的投资30666.67元，以9333.33元认定；李某甲具有自首情节，系偶犯，主观恶性小，建议对其免予刑事处罚。
经审理查明，2003年，时任杜家塬村村委会支书刘某甲、主任李某甲、文书张某甲三人商议后，于同年11月27日以被告人张某甲的名义与杜家塬村村委会签订了土地承包合同，承包该村寺沟社老虎沟山集体荒地200亩，实施“退耕还林”。在上报资料中，编造土地流转花名册等资料，将荒地变为农户耕地，且未交纳土地承包费。随后三人组织人员整地、栽树，2005年崇信县林业局进行了验收，之后三被告人将合格的140亩分配在各自名下，即被告人刘某甲、李某甲各分得50亩，被告人张某甲分得40亩。填报资料时，刘某甲的50亩登记在其母刘某乙、妹刘某丙名下，每人各25亩；李某甲的50亩登记在其母朱某乙、妻杨某某名下，每人各25亩；张某甲的40亩登记在其母朱某甲、妻张某乙名下，每人各20亩。从2006年起至2010年，三被告人五年共领取国家退耕还林补助资金共计112000元，其中被告人刘某甲、李某甲分别领取40000元，被告人张某甲领取32000元。在退耕还林的过程中，三被告先后支付了苗木费、人工费、管护费等费用共计92400元。2010年三被告人闻听其他村干部领取退耕还林补助款被查处，便将领取的补助资金全额交回村委会。
以上事实，有公诉机关提供的下列证据证实：
1.侦破经过，证实案件的来源。
2.户籍证明、崇信县铜城工业园区管理委员会证明，崇信县人民代表大会常务委员会证明，证实三被告人的任职情况。
3.土地承包合同及杜家塬村委会会议记录、公告、报告、崇信县原铜城乡政府铜政发（2003）53批复、申请、杜家塬村寺沟社土地流转花名册、平凉市人民检察院鉴定书四份、崇信县铜城工业园区杜家塬村委会2014年1月22日证明等，证明李某甲、张某甲填写相关资料，将杜家塬村寺沟社老虎沟山集体荒地200亩变为农户耕地予以承包并实施退耕还林的事实。
4.退耕还林工程调查卡片、样地调查表、崇信县林业局证明、2005年度退耕还林兑现农户花名册复印件，证实杜家塬村寺沟社老虎沟山退耕还林工程于2005年4月经验收，完成面积为195.3亩，其中刘某乙、刘某丙、朱某乙、杨某某名下各25亩，朱某甲、张某乙名下各20亩。
5.锦屏镇杜家塬村2006年、2007年、2008年、2009年、2010年度退耕还林补助资金兑现花名册复印件，证实刘某乙、刘某丙、朱某乙、杨某某、朱某甲、张某乙名下补助资金已逐年发放。
6.村集体财务收款凭据五张、证人陈某某的证言，证实2010年，刘某乙、刘某丙、朱某乙、杨某某、朱某甲、张某乙六人将领取的退耕还林补助资金全额退还村集体。
7.三被告人的供述与辩解，与以上证据相印证，证实案件的事实经过。
8.重审过程中公诉机关补充提交的两份铜城工业园区杜家塬村的证明，证明三被告的身份及职务。
以上证据，经庭审质证，三被告人均无异议，且能够证实本案的犯罪事实，可作为定案依据予以确认。
刘某甲的辩护人向法庭提交的刘某甲领条一张，李某甲的辩护人向法庭提交的李某甲领条二张、刘治国领条二张，张某甲向法庭提交的本人领条一张，证明三人支付苗木费、人工费、管护费共计92400元，虽作为证据有一定瑕疵，但退耕还林时前期投资、每年补栽、管护树苗的事实确实存在，且实际花费数额基本合理，经庭审质证，可作为定案依据予以采纳。
本院认为，被告人刘某甲、李某甲、张某甲三人在担任村基层组织工作人员时，利用职务上的便利，以非法占有为目的，相互配合，骗取公共财物，其行为构成贪污罪，且属共同犯罪，公诉机关指控成立。三被告人在案发前主动退还全部赃款，归案后又如实供述犯罪事实，可认定为自首。考虑到本案的发生与当时的政策、林业等部门审查验收把关不严有一定关系，且三被告实际完成了造林工程，故对三被告人可从轻处罚。三被告人在完成造林过程中存在实际支出，犯罪数额应以领取的退耕还林补助款减去实际支出认定，即以实际所得19600元定罪量刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款的规定，判决如下：
被告人刘某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
被告人李某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月；
被告人张某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月。
（以上三被告人缓刑考验期限从判决确定之日起计算）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 鱼新道
审 判 员 刘小罗
人民陪审员 岳 雷
二〇一五年三月二十四日
书 记 员 于红娟