山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终5100号
上诉人（原审原告）：百替集团有限公司，住所地济南市。
法定代表人：李加鹏，总经理。
委托诉讼代理人：沈建勇，山东千舜律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：王凤枝，男，1963年9月8日出生，汉族，住江苏省大丰市。
上诉人百替集团有限公司因与被上诉人王凤枝建设工程合同纠纷一案，不服济南市历城区人民法院（2016）鲁0112民初1122号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月22日立案后，依法组成合议庭，因双方未提出新的事实、证据或者理由，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
百替集团有限公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判支持百替集团有限公司的诉讼请求；2、一、二审诉讼费由王凤枝负担。事实和理由：1、王凤枝于2014年1月10日进场施工，工期5个月，百替集团有限公司提起诉讼时，王凤枝仍未完工，且质量未达到验收标准，王凤枝应返工维修，并承担返工维修费用。在王凤枝拒绝维修的情况下，百替集团有限公司为减轻和防止扩大损失，聘请其他施工队伍对不合格工程进行维修。一审法院认定百替集团有限公司支付的工程款证据不足，系适用法律错误。2、王凤枝经合法传唤拒不到庭参加诉讼，其放弃了答辩、质证的权利，百替集团有限公司提交的证据依法成立，一审法院应予认定。3、百替集团有限公司申请对王凤枝因质量不合格支出的维修费用及王凤枝未完成工程造价进行鉴定，一审法院以合同未解除，工程未交工为由，对百替集团有限公司的鉴定申请不予准许，无法律依据。4、王凤枝延误工期给百替集团有限公司造成损失，因此产生的延期交房违约金应由王凤枝负担。
王凤枝辩称，王凤枝于2014年元月7日签订劳务合同，2014年3月18日进场施工，8月份完工。因百替集团有限公司门窗及配套项目迟迟不能完工，且百替集团有限公司已使用了一年我，多处损坏，进行多次维修。王凤枝经现场质量技术人员验收后，才撤离工地。百替集团有限公司在清欠办自认尚欠工程款74万余元。王凤枝未收到一审法院开庭传票，在第二次开庭通知时，王凤枝委托他人向一审法院说明了情况。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
百替集团有限公司向一审法院起诉请求：1、判令王凤枝向百替集团有限公司支付因延误工期造成的损失18万元；2王凤枝承担因工程质量不合格造成的维修费664951元；3、诉讼费、鉴定费由王凤枝负担。
一审法院认定事实：2014年1月7日，百替集团有限公司与王凤枝签订《协议书》，百替集团有限公司主张合同签订后，王凤枝于2014年1月10日进场施工，但进场后一再拖延工期，全部工程基本完工，但工程质量不合格，未达到验收标准，王凤枝拒绝返工，导致百替集团有限公司聘请案外人高洪宪对涉案工程进行维修施工。
百替集团有限公司提交于2015年11月14日自行制作的维修费用评估表。针对施工质量问题及维修情况提交以下证据，1、百替集团有限公司自行制作的2015年7月12日工程施工日志一份；2、2015年8月12日百替集团有限公司与案外人高洪宪签订的施工合同；3、百替集团有限公司与案外人高洪宪共同签字确认的已完成工程量计算稿；4、百替集团有限公司向案外人高洪宪支付工程款295230元的付款凭证；5、证人高洪宪出庭作证称，我在2015年7、8月份开始在原告百替公司干8、9、10、11号楼四个小高层的维修工程，我不知道前面是谁干的，只知道有人干，我干维修，现在还没干完，现在除了内粉还有一万多平方米没干，安装没完工外，其他都基本完工了，除了我维修外，以前的基本都没完工，安装还有不少问题，随时遇见随时处理，安装我干了22万元的工程了，都是维修工程；6、2015年10月8日的监理工程师通知单；7、百替御园华府A区8、9号楼、B区1、2号楼工程质量整改报告四份；8、百替集团有限公司于2015年10月自行制作的录像光盘18张，记录了录制当天现场施工的情况。
关于证据1，因系百替集团有限公司自行制作，一审法院对该证据拟证明的事实不予认定。关于证据2、3、4、5，因百替集团有限公司无证据证实高洪宪施工的内容或进行的维修是经过王凤枝认可对其施工内容的补充或维修，百替集团有限公司认为王凤枝应当支付高洪宪施工内容的工程款证据不足，一审法院不予认定。关于证据6、7载明存在的施工质量问题，并不能证实其主张的维修支出。关于证据8，百替集团有限公司未提交证据的原始载体及录制地点及制作过程，同时也无法看出具体存在的质量问题，一审法院对该证据的真实性不予认定。另，百替集团有限公司申请对王凤枝施工的工程质量不合格及未完工部分工程的返工和后续施工费用数额进行鉴定。因双方签订的合同除安装部分的约定有效，合同仍在履行期间，关于工程质量、返工、后续施工的内容，百替集团有限公司可要求王凤枝按合同约定交付施工内容，在合同未解除、工程未交工的前提下，在合同履行完毕前，其要求对工程质量、返工、后续施工费用进行鉴定无事实依据，一审法院对该项申请不予准许。关于安装部分应为无效约定，根据合同履行情况，双方可要求返还，请求对未施工部分进行鉴定无依据。综上、百替集团有限公司主张王凤枝支付返工维修费用664951元证据不足，一审法院不予认定。
一审法院认为，百替集团有限公司与王凤枝签订的《协议书》中，关于内墙面抹灰、刮腻子乳胶漆、楼地面水泥压光、楼梯踏步及休息平台水泥压光约定施工内容有效，因王凤枝个人不具备施工资质，关于图纸设计范围内的所有水电暖系统安装项目约定施工内容无效。关于有效部分尚在履行期间，其主张维修、返工、未施工部分的损失依据不足。关于无效部分，其主张未施工工程款也无依据。且未施工部分，百替集团有限公司也无权要求王凤枝承担工程款。综上，百替集团有限公司主张无事实及法律依据，依法不应予以支持。判决：驳回原告百替集团有限公司的诉讼请求。案件受理费12250元，由原告百替集团有限公司负担。
本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。
本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条规定，当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。针对涉案工程的施工内容，双方于2014年1月7日签订了《协议书》协议仅约定了总工期为5个月，但对于逾期竣工的违约责任，协议并无约定。百替集团有限公司主张逾期竣工损失18万元，但未提交损失的计算方式，故其主张的逾期竣工损失既无合同依据，亦无事实依据，证据不足，一审法院对此主张未予支持，符合法律规定。
《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。本案中，百替集团有限公司主张王凤枝存在延误工期、施工质量不合格及拒绝返工和继续施工之行为，但未提交其向王凤枝发出返工通知及复工通知，亦未提交证据证明已向王凤枝发出了解除合同的通知。百替集团有限公司自行寻找第三方对涉案工程继续施工及维修，无法反映出王凤枝已完成的施工进度，亦无法证明维修的必要性、合理性及工程质量问题产生的原因，更无法确定已施工部分的工程量及工程价款。百替集团有限公司请求王凤枝支付返工维修费用及未完工的施工费用，证据不足，亦于法无据，一审法院未予支持，符合法律规定。
综上所述，百替集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费12250元，由上诉人百替集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 褚 飞
代理审判员 黄宏伟
代理审判员 李 静
二〇一六年十月十二日
书 记 员 李在利