广西壮族自治区百色市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）桂10民终1631号
上诉人（一审被告）中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司，住所地百色市右江区中山二路百色学院对面。
法定代表人何景强，公司经理。
委托诉讼代理人颜柳青，广西知君律师事务所律师。
被上诉人（一审被告）黄陆东，男，1983年10月1日出生，壮族，驾驶员，住广西德保县。
被上诉人（一审被告、反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司，住所地德保县城关镇南隆社区南隆西桥街66号。
法定代表人梁定言，公司经理。
委托诉讼代理人黄翔，广西鹅城律师事务所律师。
一审原告（反诉被告）黄姆欢，女，1957年2月12日出生，壮族，农民，住广西靖西市。
一审原告（反诉被告）黄国营，男，1982年9月26日出生，壮族，农民，住广西靖西市。
一审原告（反诉被告）黄国，男，1984年2月24日出生，壮族，农民，住广西靖西市。
一审原告（反诉被告）黄金芬，女，1981年4月30日出生，壮族，农民，住广西百色市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服靖西市人民法院（2017)桂1081民初499号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司上诉请求：撤销靖西市人民法院（2017)桂1081民初499号民事判决。依法改判上诉人在保险赔偿范围内仅承担40%的赔偿责任（即上诉争议标的为24204.41元）。事实与理由：2016年10月26日，被上诉人黄陆东驾驶被上诉人广西德保县易佳通商贸有限责任公司所有的桂Ｌ×××××号货车与一审原告亲属黄廷照驾驶的二轮摩托车碰撞的交通事故。经交警认定，黄陆东超速，与黄廷照承担事故同等责任。一审法院认定上诉人在保险限额余额范围内赔偿的认定错误。被上诉人在上诉人处投保有第三者责任保险，根据《机动车第三者责任保险条款》第九条规定“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按下列免赔率免赔：（一)负次要事故责任的免赔率为5%，负同等事故责任的免赔率为10%，负主要事故责任的免赔率为15%，负全部事故责任的免赔率为20%;(二)违反安全装载规定的，增加免赔率10%”。在上诉人处投保的事故车辆发生事故时严重超速，已经违反安全装载规定。根据上诉人与投保人签订是第三者责任保险合同的约定，应增加免赔率10%。
被上诉人（一审被告、反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求与理由没有事实和法律依据，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。
被上诉人黄陆东、一审原告（反诉被告）黄姆欢、黄国营、黄国、黄金芬未作答辩。
一审原告（反诉被告）黄姆欢、黄国营、黄国、黄金芬向一审法院起诉请求：2016年10月26日，被告黄陆东驾驶被告广西德保县易佳通商贸有限责任公司所有的桂Ｌ×××××号货车往德保县方向行驶，在靖西市M路段与原告亲属黄廷照驾驶的二轮摩托车相撞，造成黄廷照死亡的交通事故。靖西市公安局交警大队认定，本道路交通事故被告黄陆东与黄廷照承担同等责任，但原告认为被告黄陆东应承担主要责任，因为黄陆东未按规定靠右行驶，挤占左侧路面，其严重超速是造成本事故的主要原因。事发后，黄廷照从2016年10月26日至2016年11月10日在靖西市人民医院住院治疗无效死亡。被告黄陆东和被告广西德保县易佳通商贸有限责任公司支付医疗费61500元和丧葬费27492元。原告因本事故已造成的经济损失为272612元，其中（1）死亡赔偿金189520元；（2）丧葬费27492元；（3）护理费4800元；（4）住院伙食补助费1600元；（5）误工费1600元；（6）、营养费600元；（7）精神抚慰金30000元；（8）两轮摩托车损失费4000元；（9）诉讼代理费10000元；（10）交通费3000元。被告广西德保县易佳通商贸有限责任公司在被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司处投了交强险和价值50万元的商业险，该事故在两保险约定的期间内。为此，请求中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司赔偿122000元，被告黄陆东、广西德保县易佳通商贸有限责任公司连带赔偿105428.4元（150612元×70%）。
被上诉人（一审被告、反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司向一审法院提出反诉，要求：1、黄姆欢等四人向广西德保县易佳通商贸有限责任公司返还因交通事故垫付的医疗费、拖车费、丧葬费等各项费用41096元；2、判令中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司向广西德保县易佳通商贸有限责任公司返还因交通事故垫付的医疗费、拖车费、丧葬费等各项费用41096元；3、受理费用由黄姆欢等四人和中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司共同负担。事实和理由：广西德保县易佳通商贸有限责任公司是桂Ｌ×××××重型自卸货车的所有人，2016年10月26日早上，黄陆东驾驶桂Ｌ×××××号车辆从靖西市210省道往德保县方向行驶，行驶至M路段时，与无证驾驶无牌二轮摩托车的黄姆欢等四人的亲属黄廷照发生碰撞，造成车辆严重损坏和无证驾驶人黄廷照严重受伤、经抢救无效死亡的交通事故，其中我方支付的医药费变更为51500元。
一审法院认定事实，2016年10月26日，被告黄陆东驾驶被告广西德保县易佳通商贸有限责任公司所有的桂Ｌ×××××号货车往德保县方向行驶，在靖西市M路段与原告亲属黄廷照驾驶的二轮摩托车相撞，造成黄廷照死亡的交通事故。本道路交通事故经靖西市公安局交警大队认定，被告黄陆东与黄廷照承担同等责任。事发后，黄廷照从2016年10月26日至2016年11月10日在靖西市人民医院治疗无效死亡。原告认为：因本事故已造成的经济损失为272612元，其中（1）死亡赔偿金189520元；（2）丧葬费27492元；（3）护理费4800元；（4）住院伙食补助费1600元；（5）误工费1600元；（6）营养费600元；（7）精神抚慰金30000元；（8）两轮摩托车损失费4000元；（9）诉讼代理费10000元；（10）交通费3000元。为维护原告合法权益，诉至本院，请求中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司赔偿122000元，被告黄陆东、广西德保县易佳通商贸有限责任公司连带赔偿105428.4元（150612元×70%）。广西德保县易佳通商贸有限责任公司反诉要求：1、黄姆欢等四人向广西德保县易佳通商贸有限责任公司返还因交通事故垫付的医疗费、拖车费、丧葬费等各项费用41096元；2、判令中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司向广西德保县易佳通商贸有限责任公司返还因交通事故垫付的医疗费、拖车费、丧葬费等各项费用41096元；3、受理费用由黄姆欢等四人和中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司共同负担。另查明，被告黄陆东驾驶的车辆已经在被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司投了交强险和商业三者险，不计免赔率，本案交通事故发生在保险期间内。事故发生后，广西德保县易佳通商贸有限责任公司垫付了27492元丧葬费、医药费51500元，保险公司预赔付医药费10000元，垫付医药费共计61500元，在靖西市人民医院治疗总费用为122722.53元，仍欠费61222.53元。
一审法院认为，根据我国《侵权责任法》的有关规定，公民享有生命健康权，任何人不得非法侵害；侵害他人民事权利的，依法应当承担侵权责任和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条第三款“受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费等其他合理费用。”本案交通事故经靖西市交警大队根据被告黄陆东和原告亲属黄廷照的交通违法行为对导致本事故发生的作用及过错的严重程度认定，黄陆东、黄廷照承担本事故的同等责任。靖西市交警大队对该事故的责任认定程序合法、事实客观真实、适用法律正确、责任划分得当，予以确认，并作为本案民事赔偿的定案依据。对于原告的各项赔偿请求数额，核定如下：1、死亡赔偿金189520元，死者黄廷照为农村户口，根据《解释》第二十九条“死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，按二十年计算。”和《2016年广西区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算原告的该项损失为189340元（9467元/年×20年），超出部分，不予支持；2、丧葬费，27492元（4582元/月×6个月），予以支持；3、护理费4800元，因原告提交的靖西市人民医院出具的病人费用清单已载明了护工费，故原告的该项主张属于重复诉讼，不予支持；4、住院伙食补助费为1600元（100元/天×16天），因原告提交的靖西市人民医院出具的证明载明黄廷照因车祸意识不清约2小时由急诊入院，在ICU内通过呼吸机辅助呼吸、鼻饲管置管（注食）等方式治疗，该项费用已经在靖西市人民医院出具的病人费用清单明确载明，不予支持；5、误工费1600元，根据《解释》第二十条和《2016年广西区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》计算原告的该项损失为33983元/年÷365天×16天=1489.6元，超出部分，不予支持；6、营养费600元，根据原告提交的靖西市人民医院出具的病人费用清单已载明了营养费，故原告的该项主张属于重复诉讼，不予支持；7、精神抚慰金30000元，本事故造成原告亲属受伤住院治疗无效死亡，确实给四原告造成极大的精神损害，故其提出要求被告赔偿其该项损失，于法有据；但因受害人黄廷照未取得机动车驾驶证驾驶机动车上道路行驶，通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，转变未让直行的车辆先行，对本事故的发生亦存在过错。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条“受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任”的规定，酌情确定原告的该项损失为20000元较为适宜，超出部分，不予支持；8、摩托车损失费4000元，根据原告提供的2004年4月3日开具的机动车销售统一发票载明的购车人不是原告，且没有任何证据证实原告是该车辆的所有人，故对原告的该项主张不予支持；9、诉讼代理费10000元，对于该项主张虽然系原告为维护自己合法权益寻求法律帮助所支出的费用，但原告聘请律师法律没有强行性规定，该项开支不是必要的，不予支持；10、交通费3000元，黄廷照受伤后，被送到靖西市人民医院治疗，虽然其未能提供正式的交通费票据予以证实，但原告确实因本事故支付一定的交通费用，该费用属于合理、必要的支出费用，但其主张3000元数额过高，酌情支持1000元较为适宜；11、医疗费122722.53元，该项主张有靖西市人民医院的证明和病人费用清单为佐证，虽然被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司提出该项费用目前有61222.53元尚未支付，要求原告另行起诉。但该费用自黄廷照被送到医院抢救直至抢救无效死亡就已经产生了，被告的抗辩意见与事实不符，不予采纳，对于原告要求被告赔偿医疗费122722.53元的诉讼请求，予以支持。综上，原告的各项损失合计人民币为362044.13元（其中，属于交强险死亡伤残赔偿限额项目的有：丧葬费27492元、死亡赔偿金189340元、精神损害抚慰金20000元、交通费1000元、误工费1489.6元，合计239321.6元；属于交强险医疗费赔偿限额项目的有:医疗费122722.53元,合计122722.53元）。由于被告黄陆东驾驶的桂Ｌ×××××号重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司投保了交强险，且事故发生在保险期限内。根据《道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项的规定“机动车发生交通事故造成人员伤亡、财产损失的，由机动车在第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的按照各自过错的比例分担责任。……”的规定，被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司应在该车投保的交强险死亡伤残赔偿责任限额范围内赔偿原告该项损失110000元，在医疗费赔偿限额范围内赔偿原告该项损失10000元；不足部分为242044.13元（362044.13元-110000元-10000元），由原告自行承担50%的民事责任，被告黄陆东、广西德保县易佳通商贸有限责任公司承担50%的赔偿责任，即242044.13元×50%为121022.07元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任……”规定，被告黄陆东因履行职务行为，故应由广西德保县易佳通商贸有限责任公司承担50%的赔偿责任，即121022.07元。同时，由于被告黄陆东驾驶的桂Ｌ×××××号重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司投保了50万元（不计免赔）商业第三者险，该事故发生在保险期限内。根据《解释》第十六条第一款“同时投保机动车交通事故第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定，广西德保县易佳通商贸有限责任公司应赔偿原告交强险不足部分的121022.07元，依法应由中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司根据保险合同在商业三者险责任限额（50万元，不计免赔）范围内予以赔付。根据广西德保县易佳通商贸有限责任公司投保的商业三者险是含有不计免赔款项，故对于广西德保县易佳通商贸有限责任公司对于黄陆东超速，保险公司应扣除10%免赔率的主张，不予采纳，所以被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司根据保险合同在商业三者险责任限额（50万元，不计免赔）范围内予以赔付的损失为121022.07元。事故发生后，被告（反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司垫付的医疗费51500元和丧葬费27492元依法应予以扣减，并由被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司予以返还；被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司已经垫付的医疗费10000元，依法应予以扣减，所以被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司根据保险合同在商业三者险责任限额（50万元，不计免赔）范围内还应当赔付的损失为111022.07元。对于被告（反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司提出反诉要求的拖车费3200元，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。”的规定，该项费用应当由原告黄姆欢等四人（反诉被告）亲属黄廷照承担交强险责任限额内财产赔偿限额2000元，限额不足部分1200元，由被告（反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司自行承担50%的民事责任，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条：“因道路交通事故造成下列财产损失，当事人请求侵权人赔偿的，人民法院应予支持：（一）维修被损坏车辆所支出的费用、车辆所载物品的损失、车辆施救费用……”的规定，该项损失应由被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司的商业三者险限额内赔付，即1200元×50%为600元；原告（反诉被告）黄姆欢等四人承担50%的赔偿责任，即1200元×50%为600元。综上，被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司应赔付原告（反诉被告）黄姆欢等四人各项经济损失为110000元+111022.07元-51500元-27492元=142030.07元；被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司应赔付被告（反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司51500元+27492元+600元=79592元；原告（反诉被告）黄姆欢等四人应赔付被告（反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司2000元+600元=2600元。根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”的规定，本案诉讼费用依法由法院根据原、被告胜负比例确定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第三十四条、第四十八条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十七条、第二十九条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条、第十六条、第十九条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司赔偿原告（反诉被告）黄姆欢、黄国营、黄国、黄金芬各项经济损失共计人民币142030.07元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司赔偿被告（反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司各项经济损失共计人民币79592元；三、原告（反诉被告）黄姆欢、黄国营、黄国、黄金芬赔偿被告（反诉原告）广西德保县易佳通商贸有限责任公司各项经济损失共计人民币2600元；四、驳回原告（反诉被告）黄姆欢、黄国营、黄国、黄金芬的其他诉讼请求。
二审审理期间各方当事人均未提供新证据，二审认定的事实与一审认定的事实一致。
本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司向广西德保县易佳通商贸有限责任公司提供的保险单没有“保险人已经告知本人仔细阅读保险条款，提示本人特别阅读黑体字标注部分的条款内容。保险人对保险合同内容、尤其是免除保险人责任的条款已经向本人作出明确说明，本人已经完全理解，没有异议，申请投保”的内容。中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司在一、二审的诉讼过程中，均未能向法庭提供证据证实其与广西德保县易佳通商贸有限责任公司订立保险合同时，对《机动车第三者责任保险条款》中的免责条款已履行了明确说明义务，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十第第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，中国人民财产保险股份有限公司百色分公司应承担举证不能的不利后果。依据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司与广西德保县易佳通商贸有限责任公司就桂Ｌ×××××号重型自卸货车签订《机动车第三者责任保险条款》中的免责条款不产生效力。一审法院判决没有扣除中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司10%免赔率有事实和法律依据。
综上所述，中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司上诉主张扣除10%免赔率的理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，审判程序合法，适用法律及判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费405元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司百色市分公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄奇智
审判员 俞穗芳
审判员 张 莉
二〇一七年十一月二十一日
书记员 杨卫香