青海省西宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）青01民终1515号
上诉人（原审被告）：重庆市德感建筑安装工程有限公司，住所地，重庆市江津区德感正街。
法定代表人:陈德祥，该公司董事长。
委托诉讼代理人：ＸＸ，系重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司项目经理。
被上诉人（原审原审）：青海建宏商贸有限公司，住所地：西宁市城北区朝阳东路。
法定代表人：林亚秀，该公司经理。
委托代理人：程东民、张丙旺，青海竞帆律师事务所律师。
原审被告：重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司，住所地：宁夏回族自治区银川市兴庆区清河南街。
负责人：陈德祥，该公司总经理。
上诉人重庆市德感建筑安装工程有限公司（以下简称德感公司）与被上诉人青海建宏商贸有限公司(以下简称建宏公司)及原审被告重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司（以下简称德感公司银川分公司）买卖合同纠纷一案，德感公司不服西宁市城北区人民法院（2015）北民二初字第837号民事判决。向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭，并于2017年2月24日公开开庭进行了审理。上诉人德感公司的委托诉讼代理人ＸＸ，被上诉人建宏公司的委托诉讼代理人程东民到庭参加诉讼，原审被告德感公司银川分公司经合法传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。现已审理终结。
德感公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人建宏公司一审的全部诉讼请求。事实与理由：1、德感公司已经足额支付了全部货款。双方签订的《抵顶协议》中已将价值7506591元的房产抵偿给了建宏公司，德感公司仅有协助建宏公司办理房产过户的相关义务，因此德感公司已经实际支付了7506591元，同时还另行支付了现金1989448.46元给建宏公司。截止2015年3月31日，双方的货款金额结算为8054833.28元，约定在2015年5月31日前支付500万元，2015年7月31日前支付全部剩余欠款。对于2015年11月6日签订的结算单，需要双方签章后方可生效，ＸＸ无权代表德感公司进行结算，因此对于货款一审法院认定事实不清。2、在双方约定的支付时间届满后，德感公司未能支付结算款，应当承担违约责任，但一审法院判决自2015年11月1日起按每天4100.01元的标准向建宏公司支付资金占用费明显过高，该款项应以中国人民银行同期同类贷款利率计算。
被上诉人建宏公司答辩称：上诉人关于足额支付了被上诉人全部货款的上诉主张没有事实依据，虽然签订了价值7506591元的房产顶账协议，但该协议涉及的房屋产权系第三方宁夏华尊立达房地产开发公司所有，该房屋顶账协议由于上诉人不配合至今未履行，同时上诉人所称的已经支付的1989448.46元款项，系ＸＸ支付给林志孟个人的，该笔款项并非是本案涉及的货款。双方前后签订了2份还款协议书，第一份协议书签订于2015年3月31日，确认截止2015年3月31日，上诉人拖欠被上诉人货款8054833元。2015年8月21日，双方又对截止2015年8月31日的欠款结算为9309436.94元，并签订新的还款协议书，尽管第二份协议书上诉人未加盖公章，但有其委托代理人的签字，故应当认定为有效合同，双方应当按照第二份协议书约定的内容履行。一审法院认定事实清楚，判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
被上诉人建宏公司向一审法院起诉请求：请求判令上诉人及原审被告给付货款、资金占用费5154919.93元，律师费100000元，担保费14970元，2015年11月1日之后的资金占用费按每天4100.01元标准给付至全部货款付清为止。
一审法院认定事实：建宏公司（甲方）与德感建筑公司银川分公司（乙方）于2014年4月15日签订《钢材购销合同》，约定甲方向乙方供应钢材9000吨，钢材单价按当天银川钢材市场网价（我的钢材价）价格定价；如因乙方资金紧张需甲方垫资，乙方应向甲方付资金占用费每吨钢材每天加价4元，乙方在每月20日之前应付甲方所供货款的70%，其余30%欠款在2014年10月31日前一次性付清全部欠款，以此类推所欠余款乙方应当向甲方支付资金占用费每吨钢材每天加价4元；总垫资不得超过2000吨，资金占用费每个月结清一次。甲方销售钢材给乙方立达家居五金机电博览城（二期），双方如有违约，违约方应当付给守约方诉讼费；合同履行过程中发生争议，向甲方住所地法院起诉。2015年3月13日，双方签订还款协议书，就乙方拖欠甲方货款达成协议：双方自2014年4月15日签订钢材销售合同，截至2015年3月31日乙方尚欠甲方货款8054833.28元，乙方承诺上述货款于2015年7月31日前分2次全部付给甲方，乙方按原合同继续支付资金占用费，资金占用费计算至全部货款付清为止。双方签字确认。后德感建筑公司银川分公司未按协议约定的时间支付货款，建宏公司（甲方）与德感建筑公司（乙方）于2015年8月21日重新签订协议书，再次就给付货款及资金占用费计算事宜达成协议：经双方确认，截至2015年8月31日，乙方拖欠货款及资金占用费共计9309436.94元。甲方同意将付款期限延长至2015年10月31日，2015年9月30日前支付欠款的50%；2015年10月31日前支付剩余全部欠款及2015年9月10月资金占用费。如不按期归还欠款，则继续按原合同约定的每天每吨4元的标准继续支付资金占用费，货物吨位数按照2050.006吨计算，资金占用费计算至全部货款付清为止；如乙方违约，愿意承担违约金、诉讼费、律师费等费用。甲乙双方货款及资金占用费的支付以本协议约定为准，之前所有结算单及票据全部作废，本协议双方代理人签字后生效。协议生效后，德感建筑公司再次违约，双方于2015年11月6日再次对货款及资金占用费进行了确认。至今，德感建筑公司未支付货款。在本案审理过程中，双方一直要求庭外和解，商谈用第三方宁夏华尊立达房地产开发有限公司的房屋抵顶被告欠原告的货款7506591元，因德感建筑公司不配合，至今未能完成。现建宏公司依据双方于2015年8月21日签订《协议书》约定的“货款、资金占用费9309436.94元，2015年10月31日前支付剩余全部欠款及2015年9月、10月资金占用费”，要求德感建筑公司支付货款、资金占用费5154919.43元，律师费100000元，担保费14970元，2015年11月1日之后的资金占用费按每天4100.01元标准给付至全部货款付清为止。计算方法为：2050吨的50%×4元=4100.01元。
一审法院认为，双方签订的《钢材销售合同》及《协议书》系双方当事人的真实意思表示，其内容符合法律规定，合法有效，双方应自觉履行。双方对拖欠的钢材款和资金占用费的数额及资金占用费后期的计算和支付时间均已在协议书中认可确认，故对建宏公司主张的钢材款、资金占用费5154919.43元及2015年11月1日之后的资金占用费按每天4100.01元标准给付至全部货款付清为止的诉讼请求，依法予以支持。德感建筑公司及银川分公司关于货款已付清的辩解意见，证据不足，不予采信，关于协议书未加盖公章，协议书不生效的辩论意见，无事实和法律依据，不予采信。对于德感建筑公司及银川分公司提出的资金占用费按每天4100.01元标准过高应予减少的辩解意见，对双方已经结算确认的资金占用费进行调整，有违诚实信用原则，故对被告的该项请求，不予支持。双方对律师费的负担有协议约定，建宏公司也聘请了律师参加本案诉讼，律师收费金额符合规定，故对建宏公司主张的律师代理费100000元予以支持。但对担保费的负担双方无约定，故对建宏公司的该项诉讼请求，不予支持。遂判决如下：1、被告德感建筑公司、德感建筑公司银川分公司于判决书生效后十日内支付建宏公司钢材款及资金占用费5154919.43元、律师费100000元、2015年11月1日之后的资金占用费按每天4100.01元标准给付至全部货款付清时止；2、驳回建宏公司要求支付担保款14970元的诉讼请求。
二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。
本院认为：原审被告德感公司银川分公司与被上诉人建宏公司之间签订的《钢材购销合同》及相关还款协议书均系当事人真实意思表示，合法有效，应受法律保护。合同履行过程中，德感公司银川分公司未能付清货款是造成本案纠纷产生的直接原因，故该公司及德感公司应当承担全部责任。对于上诉人德感公司所持双方已通过《抵顶协议》将价值7506591元的房产抵做货款，同时其公司人员ＸＸ以个人名义支付了现金1989448.46元的上诉理由，经查，双方虽签订了《抵顶协议》，但至今该协议未实际履行，同时ＸＸ以个人名义支付的现金1989448.46元系其他法律关系所产生的款项，不能认定为本案货款，对于一审中被上诉人主张的律师代理费在双方签订的协议书中有明确约定，上诉人此节的上诉理由不能成立。对于货款金额及违约责任的认定，双方在2015年8月21日签订的《协议书》虽无公司盖章，但均有双方工作人员的签字确认，系职务行为，应认定为有效，该协议中对于所欠款项、还款时间等均有明确约定，故应当以协议书中载明的款项金额予以认定，对于起诉后续资金占用费按每天4100.01元标准计算至全部货款付清时止的认定，该款项属于违约金性质。依照最高人民法院关于《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条的规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况，当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金过高，以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。以50%的标准予以上浮。本案中，考虑到原审被告德感公司银川分公司及上诉人德感公司欠付货款的期间、数额及另行签订两份协议书承诺还款等因素，按实际欠付的货款本金为基数以年利率5.75%上浮50%后再上浮30%计算。上诉人德感公司的关于此节的上诉理由部分成立，本院予以支持。原审法院认定事实清楚，但对于违约金一节认定有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
变更西宁市城北区人民法院（2015）北民二初字第837号民事判决关于“重庆市德感建筑安装工程有限公司、重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司于本判决生效后十日内向支付青海建宏商贸有限公司钢材款及资金占用费5154919.43元、律师代理费100000元，2015年11月1日之后的资金占用费按第天4100.01元标准给付至全部货款付清时止”为“重庆市德感建筑安装工程有限公司、重庆市德感建筑安装工程有限公司银川分公司于本判决生效后十日内向青海建宏商贸有限公司支付钢材款及资金占用费5154919.43元、律师代理费100000元，2015年11月1日之后的违约金以实际欠付的货款本金为基数以年利率5.75%上浮50%后再上浮30%计算至实际货款付清时止”。
本案二审案件受理费46720元，由上诉人重庆市德感建筑安装工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 郭 鑫
审判员 刘永健
审判员 山有梅
二〇一七年三月二十日
书记员 马瑞婷
附：《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；