安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）皖01刑终725号
原公诉机关安徽省巢湖市人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵宏，绰号“小木匠”，男，汉族，1967年6月6日出生，安徽省巢湖市人，小学文化，无业，住巢湖市。因赌博行为于2015年10月22日被巢湖市公安局行政拘留五日。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月24日被巢湖市公安局刑事拘留，同年12月28日经巢湖市人民检察院批准逮捕，同日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
指定辩护人张妤，安徽至达律师事务所律师。
原审被告人司先华，绰号“华姐”，女，汉族，1969年4月10日出生，安徽省巢湖市人，初中文化，安徽省皖维高新材料股份有限公司退休职工，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月24日被巢湖市公安局刑事拘留，同年12月28日因巢湖市人民检察院不批准逮捕，同日被巢湖市公安局决定取保候审。2016年3月16日被巢湖市人民检察院决定取保候审，同年7月29日被巢湖市人民检察院决定逮捕，同年8月1日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。
原审被告人王昌霞，绰号“王姐”，女，汉族，1960年10月4日出生，安徽省巢湖市人，小学文化，无业，住巢湖市。因涉嫌犯开设赌场罪于2015年11月24日被巢湖市公安局刑事拘留，同年12月28日因巢湖市人民检察院不批准逮捕，同日被巢湖市公安局决定取保候审。2016年3月16日被巢湖市人民检察院决定取保候审，同年7月29日被巢湖市人民检察院决定逮捕，同年8月1日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于合肥市女子看守所。
安徽省巢湖市人民法院审理安徽省巢湖市人民检察院指控原审被告人赵宏、司先华、王昌霞犯开设赌场罪一案，于2016年9月2日作出（2016）皖0181刑初303号刑事判决。原审被告人赵宏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2015年10月左右，被告人赵宏伙同被告人司先华在安徽省巢湖市山水华庭小区22号楼2301室以“二八杠”的方式开设赌场，持续时间约15日。被告人赵宏、司某从中抽头获利1万余元，除去赌场开支外，二人均分。
2015年10月底11月初，被告人赵宏伙同被告人司先华、王昌霞在安徽省巢湖市山水华庭小区22号楼2301室以“二八杠”的方式开设赌场，持续时间约4日。被告人赵宏、司先华、王昌霞从中抽头获利1.6万余元，除去赌场开支外，三人均分。
2015年11月，被告人赵宏伙同被告人司先华、王昌霞在安徽省巢湖市凤凰山街道社区俞府村以“二八杠”的方式开设赌场，持时间约7日。被告人赵宏、司先华、王昌霞从中抽头获利2.9万余元，除去赌场开支外，三人均分。
2015年11月22日至23日，被告人赵宏伙同被告人司先华、王昌霞在安徽省皖维集团西区以“二八杠”的方式开设赌场，被告人赵宏、司先华、王昌霞从中抽头获利1万余元，除去赌场开支外，三人均分。2015年11月23日凌晨，被告人开设的赌场被巢湖市公安局查获，并将被告人赵宏、司先华、王昌霞抓获归案，当场收缴赌资46211元及水箱内抽头资金7600元。
经鉴定，被告人赵宏系限制刑事责任能力人。
原判认定上述事实的证据有：
1、书证：受案登记表、立案决定书，证实2015年11月23日0时53分巢湖市公安局治安管理大队民警执勤巡逻中发现，赵宏等人在巢湖市皖维集团西区一民房内聚众赌博，致本案案发。
2、书证：扣押决定书、现金缴款单，证实案发当日巢湖市公安局从赌场当场收缴赌资46211元及水箱内抽头资金7600元，2015年11月26日上述款项被依法上缴至财政账户。
3、书证：到案经过，证实2015年11月23日被告人赵宏、司先华、王昌霞被抓获归案。
4、书证：户籍证明，证实被告人赵宏、司先华、王昌霞的年龄、住址等自然身份情况，三被告人均达到负完全刑事责任年龄。
5、书证：前科情况查询证明、行政处罚决定书，证实2015年10月21日下午，被告人赵宏因在巢湖山水华庭小区21栋2301室内提供赌具、场所供自己与他人赌博，被巢湖市公安局决定行政拘留五日并处收缴涉案款物1405元，被告人司先华、王昌霞无犯罪前科。
6、检查笔录，证实2015年11月23日巢湖市公安局对查获的赌场进行了检查，检查中收缴参赌人员赌资46211元及查获铁皮箱一个，该铁皮箱内有现金7600元，后巢湖市公安局依法予以扣押。
7、辨认笔录，证实参赌人员辨认出赌场中看水箱、站岗人员情况。
8、合肥市精神病医院司法鉴定所司法鉴定意见，证实被告人赵宏作案时处于躁狂发作期，对自身作案行为存在辨认能力，而控制能力有所削弱，评定为限定刑事责任能力。
9、证人潘某的证言，证实2015年11月23日在皖维集团西区抓赌时她在抱水箱，赌场有四五十人，是以二八杠的方式赌博，散场时小木匠付她钱，50元到200元不等，赌场股东有小木匠、司先华、王昌霞，有三人站岗。2015年11月份时在山水华庭也搞过赌场。
10、证人吕某的证言，证实2015年11月22日晚上22时左右，他在皖维公司西区宿舍赌场站岗时被公安机关抓赌抓获，当时现场有四五十人，赌场是小木匠、王昌霞等三人搞的。在山水华庭小区21号楼2301室赌场时，他是小木匠找来站岗的，当时除了他还有叫洪某的人站岗，在俞府村赌场及皖维公司西区宿舍站岗的除了他还有洪某、王某3、老张，他们三人每天工资300元，他每天工资100元。赌场有一个姓潘的人抱水箱，他在山水华庭小区站了几天岗，俞府村搞了有一个星期左右。
11、证人王某1的证言，证实他是小木匠让洪某喊来帮赌场站岗的，赌场外岗有三个人分别是洪某、老张和他，内岗是吕某，他们三个外岗工资最初是200元每天，后几天是300元每天。
赌场是以二八杠的方式赌博，其一共站岗站了一个星期时间。在俞府村的时候，人少一点是二、三十人，在皖维集团西区的时候，人多一点有四、五十人。
12、证人方某、昌某等四十三名证人的证言，证实2015年11月22日晚，上述证人均在皖维公司西区宿舍区一民房内赌博被抓，该赌场是以二八杠方式赌博，按5%的比例抽水，场子是小木匠、华某、王昌霞合伙搞的。
13、证人王和生的证言，证实2015年11月20号左右有人在他灯塔社区俞街村家中赌了两天，以二八杠的方式赌博，有三个老板，地点是王某3找的，每天给他300元。
14、证人程某的证言，证实2015年11月底有人在她灯塔社区俞街村家中赌了三、四天，以二八杠的方式赌博，每天给她200元。
15、证人王某2的证言，证实：2015年11月23日有几十人在她家中赌博，她听母亲余某讲有人借她家地方赌钱，一天给300元，但她还没有收到钱。
16、被告人赵宏的供述与辩解，证实他和华某最初在山水华庭开了一个棋牌室，主要是打麻将，每人每天能分到100元至200元不等的头子钱，但是他们要提供吃喝特别麻烦。后他和华某商议搞二八杠，按照5%的比例抽头子，之后他们在棋牌室搞赌场了，搞了有半个月的时间，他被城北派出所抓住拘留了五天。出来后他继续和司先华在山水华庭搞赌场，王昌霞这时也入伙了。在山水华庭每天的费用包括给房东、站岗、烧饭的及参赌人员的出场费约1000元左右，他和华某两人合伙时每天能分到500元左右头子钱，三人合伙时每天能分1000元左右头子钱。因派出所经常来抓，他们将赌场移到俞府村，搞了有一个星期左右，赌场每天的费用在2000元左右，他们三人每人每天分了约1000元左右的头子钱。在皖维宿舍西区搞了两天，赌场费用每天在2000元左右，第一天他们分了有3000元左右头子钱，第二天分了1000多元，当晚就被抓了。
17、被告人司先华的供述与辩解，证实2015年10月下旬，她和赵宏在山水华庭小区合伙在一个居民房里搞的赌场，搞了大半个月后，被城北派出所抓了一次，赵宏被抓关了几天。她一个人将赌场坚持了几天，小木匠出来后他们继续搞，后王昌霞也参与进来了。他们三个人在山水华庭小区搞了几天，就将赌场换到灯塔社区的俞府村去了，在村内的两户民宅中各搞了两、三天，最后将赌场转移到了皖维集团西区的王某2家里，在这家干了两三天就被抓了。在山水华庭小区每天支出的费用包括给房东的，两个站岗的，帮忙烧饭的，这些钱都是小木匠给，每天除去费用她和小木匠每人分取500-600元。三人合伙后每人分取抽头款约1000元。在俞府村每次扣除费用后每人每天分取抽头款约1000元左右。在皖维集团第一天扣除费用后每人分取抽头款3000元，第二天下午每人分了一千几百元，晚上的水箱还没开就被抓了。
18、被告人王昌霞的供述与辩解，证实司先华和赵宏最先合伙在山水华庭小区搞赌场的，她是2015年10月底才知道这个赌场的，期间赵宏因开设赌场被城北派出所关了四、五天时间，但赌场仍在运营。2015年11月10号左右，她开始入股一起搞赌场，在山水华庭小区搞了有四、五天，因有警车到小区巡逻后赌场转到俞府村，连续搞了一个星期后又转到皖维集团西区，干了两天就被抓了。在山水华庭赌场每天费用包括房东200，站岗300元左右，买菜烧饭一共300元，抱水箱100元，再加上来赌钱的人的出场费，所有费用约2000元一天，扣除费用她平均每天能分400元。在俞府村前半个星期每天费用要2000元左右，后半个星期每天费用在3000元左右，她每天抽水获利约1000元左右。在皖维集团西区第一天赌场费用约3000元，她当天分取抽头款3200元，第二天她分了1800元，晚上还没有结算费用就被抓了。
原审法院认为：被告人赵宏、司先华、王昌霞以营利为目的开设赌场，从中抽头获利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，被告人赵宏犯罪时系限制刑事责任能力人，依法可从轻处罚。被告人赵宏、王昌霞在归案后能如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人赵宏因开设赌场被行政拘留，行政处罚羁押的日期可折抵刑期。三被告人的违法所得继续予以追缴。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第十八条第三款、第六十七条第三款、第六十四条之规定判决：一、被告人赵宏犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币四万元。二、被告人司先华犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币四万元。三、被告人王昌霞犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。四、三被告人的违法所得予以追缴。
原审被告人赵宏上诉认为原判对其量刑过重。其辩护人同意其上诉理由并认为上诉人赵宏系限制刑事责任能力人，对社会危害性较小，并具有自愿认罪、悔罪表现等情节，希望二审法院对其从轻处罚。
经审理查明：原判认定上诉人赵宏、司先华、王昌霞犯开设赌场罪的事实已被一审判决列举的证据证实，所列证据已经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及相关证据予以确认。
本院认为：上诉人赵宏，原审被告人司先华、王昌霞以营利为目的开设赌场，从中抽头获利，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，上诉人赵宏犯罪时系限制刑事责任能力人，依法可从轻处罚。上诉人赵宏、原审被告人王昌霞系坦白，依法可从轻处罚。上诉人赵宏因开设赌场被行政拘留，行政处罚羁押的日期可折抵刑期。三人的违法所得继续予以追缴。原判根据上诉人赵宏犯罪的事实和上述量刑情节予以综合评判，上诉人赵宏系限制刑事责任能力人、坦白等情节原判均已经予以考量，量刑并无不当。故上诉人及辩护人的意见不能成立，本院不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 胡宏林
审 判 员 汪 蕾
代理审判员 杨 静
二〇一七年一月十八日
书 记 员 刘佳慧
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项
原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；