淮安市清河区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）河民初字第1691号
原告（反诉被告）江苏某公司，注册号xxxxxxx，住所地江苏省xxxxxxx号xxx室。
法定代表人燕立群，职务总经理。
委托代理人罗长红，江苏天煦律师事务所律师。
被告（反诉原告）淮安某公司，注册号xxxxxxx，住所地江苏省淮安市清河区淮海东路xxx号。
法定代表人祝义财，职务董事长。
委托代理人沈宁。
委托代理人刘为友，江苏光剑律师事务所律师。
反诉被告浙江某公司，注册号xxxxxxxxxx，住所地在浙江省绍兴市环城东路xxx号。
法定代表人张根红，职务董事长。
委托代理人陈光明。
原告（反诉被告）江苏某公司（以下简称“江苏某公司”）与被告（反诉原告）淮安某公司（以下简称“淮安某公司”）、反诉被告浙江某公司（以下简称“浙江某公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）江苏某公司的委托代理人罗长红，被告（反诉原告）淮安某公司的委托代理人沈宁、刘为友，反诉被告浙江某公司的委托代理人陈光明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江苏某公司诉称，2010年11月28日，我公司与被告淮安某公司签订《施工合同》，约定由我公司拔除淮阴供销大厦地下预制桩，工期为60个日历日，预制桩为216根，总价款为152万元，2011年3月，我公司在拔除151根桩后，发现实际施工与招标图纸不符，经协商双方于2011年4月6日签订《淮安淮安某中央新天地项目拔除原淮阴供销大厦地下预制桩工程补充协议》及《补充协议附件》，就原施工合同与招标图纸不符部分所涉及到的68根桩的费用等问题进行补充，约定工期为2011年3月17日至5月17日，每根桩单价为3.5万元，原合同总价变更为3177062.15元。合同签订后至2011年10月1日退场，我公司共拔除206根桩，期间，被告淮安某公司陆续支付1343000元，尚欠工程款1574587元。请求被判决被告淮安某公司支付工程款1574587元及利息182561元。
被告淮安某公司辩称，对施工合同及补充协议的真实性均不表异议，原告江苏某公司确实按合同完成了151根桩和按补充协议完成了53根桩的拔除，我公司已向原告江苏某公司支付工程款1394000元，工程造价经江苏省建友工程项目管理咨询有限公司确认为2917587元。请求依法判决。
反诉原告淮安某公司诉称，2011年11月28日，反诉原告淮安某公司与反诉被告江苏某公司签订的施工合同，约定预制桩216根的拔除，固定价为152万元，并约定了废弃桩孔回填，回填后质量必须确保周围土体稳定，在后续支护桩、工程桩施工过程中如遇障碍物由承包人自行解决。2011年4月6日是，双方就拔除剩余预制桩签订补充协议，约定工期为2011年3月17日至2011年5月17日，固定总价为2380000元，反诉被告江苏某公司前期拔除151根桩，后期拔除53根桩。2011年10月1日，反诉被告江苏某公司在没有完成施工任务的情况下，擅自退场，严重违反合同约定。反诉被告江苏某公司应承担违约金688517.4元，工期逾期违约金378000元，监测单位索赔增加的监测费用84000元，其他施工单位索赔费用963193.04元，扣除已支付给反诉被告江苏某公司1394000元，反诉被告江苏某公司应支付我公司赔偿款590123.44元。
反诉被告江苏某公司辩称，我公司没有违约，工期延误不是我公司的原因造成的，合同虽约定了违约金和赔偿金，但我公司没有过错，反诉原告淮安某公司主张的违约金高于其实际损失，索赔的费用没有实际发生，请求驳回反诉原告淮安某公司的诉讼请求。
反诉被告浙江某公司辩称，反诉原告淮安某公司与反诉被告江苏某公司的诉讼纠纷与我公司无关，我公司已依约履行了与反诉被告江苏某公司的合同义务，我公司采用的施工工艺是目前成熟的、普遍使用的施工工艺，此工艺不会对土层造成影响，我公司的施工成果经过了反诉被告江苏某公司的验收确认，符合合同的要求，反诉被告江苏某公司将工程违法转包给多个实际施工人，即便存在工期延误和质量问题，该责任也应由反诉被告江苏某公司承担。反诉原告淮安某公司的反诉请求，已超过诉讼时效，依法应予驳回。
经审理查明：2010年11月28日，原告江苏某公司与被告淮安某公司经招投标，签订《施工合同》，载明：“一、工程概况，工程名称淮安淮安某中央新天地项目拔除原淮阴供销大厦地下预制桩工程，工程内容承包人依据发包人提供的图纸及施工现场的实际状况，实施预制桩拔除施工的全部工作（如：施工平台的搭设、机具就位、套管安装、拔除前的桩基周边松土和桩顶土方清理、拔完桩后桩位废孔的土方回填等全部工作），预制桩的规格、数量、埋深及标高详见发包人提供的原施工图纸。二、承包方式：本工程为固定总价包干（包括人工、机械、材料、进退场及施工费用，施工中的各项保险、水电、降水、管理、利润、税金等费用，办理建筑垃圾处置手续费及交纳地方政府的各种费用等）的方式承包。三、合同工期：1、开工日期：以发包人通知为准。2、工期要求：60个日历天。施工日期，除不可抗力因素而延误的，工期相应顺延，但不增加费用。承包人应采取有效措施，确保本合同工期。四、合同价款：1、本合同为固定总价合同。2、总价款为152万元。…五、工程要求，…3、对预制桩拔除后废弃桩孔回填，回填后质量必须确保周围土体稳定不影响新支护桩、止水桩、工程桩的施工和施工质量；…九、违约责任：如一方或双方违约，除支付本合同总价的20%违约金和赔偿直接经济损失之外，还需按以下条款规定支付违约金：1、在施工过程中，承包人应严格按照监理单位审批或发包人根据现场情况认定的方案落实施工，否则发包人将另行安排施工单位施工，由此发生的所有费用直接从工程款中扣除。2、承包人应确保工程质量和工期，承包人或发包人原因造成工期延误，双方均将处以3000元∕天的处罚进行相互制约，不满足质量要求2000元∕次，不服从发包人指令2000元∕次，结算时发包人有权从工程款中扣除或增加。3、承包人必须清理彻底，因地下预制桩遗留障碍物导致桩基施工单位损失的承包人应赔偿直接损失，以发包人和监理签证为准，并无偿进行二次清除。4、承包人应接受发包人安排的其它零星事宜，发生费用按实结算。十、其他，1、招标文件和其补充条款、投标文件以及施工方案（监理单位审批或发包人根据现场情况认定的方案）与本合同具有同等法律效力，为本合同的组成部分。2、工程施工发生的水、电相关费用均由承包人承担，承包人自行装表计量；…。”后原告江苏某公司与被告淮安某公司签订补充协议，载明：“一、工期：2011年3月17日至2011年5月17日。施工工期，除不可抗力因素而延误的，工期相应顺延，但不增加费用。承包人应采取有效措施，确保本合同工期。二、内容：ZH-1区21根，ZH-2区5根，ZH-3区42根，总计68根（含试桩）。在施工过程中，如发现桩数量、长度、单桩节数有变化均不予认可，本协议总价不予调整。三、固定总价：2380000元。单价35000元∕根（包括人工、机械、材料、机械设备二次进退场及施工费用，施工中的各项保险、措施、水电、降水、管理、窝工、利润、税金等费用，办理建筑垃圾处置手续费及交纳地方政府的各种费用等）。四、付款方式：1、机械设备进场正式施工后，预付增加价款10%（238000元）作为设备进场费；2、承包人每完整拔除10根桩，经发包人确认后支付已施工完10根桩价款的50%（175000元）；3、工程全部完成后，经发包人预验收确认合格后10天内，发包人付至合同总价的90%（2142000元）；5、剩余合同总价的10%（238000元），在工程桩、维护桩施工确认地下无障碍物后，30日内一次性付清；5、承包人支取工程款时应提供淮安市完税发票，否则发包人有权拒付款项。五、其他，1、其他有关于双方的权利和义务参照原合同的内容执行……”。补充协议附件载明：“淮安某公司和江苏江苏某工程咨询有限公司双方于2010年11月28日签订了《淮安淮安某中央新天地项目拔除原淮阴供销大厦地下预制桩工程施工合同》。原合同总价为152万元，共计216根，每根7037元。工程于2010年12月1日进场到2011年3月施工拔掉ZH-2区151根20.05米桩后发现现场桩长与招标图纸不符：1、非一节桩；2、桩长为34米（检测报告结果）。施工难度加大，原振动沉管套取法施工机械设备无法满足施工要求，江苏江苏某提出采用旋转钻进套取法对剩余桩进行拔除。双方通过协商剩余的68根（含3根试桩）非一节桩按3.5万∕根结算。原合同总价152万变更为3442587元。分为：1、7037元∕根×151根＝1062587元，2、35000元∕根×68根＝2380000元，合计3442587元，其中采用振动沉管套取法施工的前期已经支付456000元，剩余606587元仍然按原合同约定条款支付。旋转钻进套取法施工的68根桩工程款按新签订的补充协议付款方式支付。”2010年12月17日，原告江苏某公司进场施工，2011年10月1日，原告江苏某公司向被告淮安某公司申请退场，退场申请载明：“淮安淮安某中央新天地项目拔除原淮阴供销大厦地下预制桩工程，共拔出206根，剩余22根，因各种原因导致剩余22根预制桩无法拔出，现申请于2011年10月1日退场，我司承诺如在后期施工中因我司未拔出的预制桩对项目新工程桩施工所造成影响，按合同相关条款履行。”被告淮安某公司的工作人员在该申请上写明“施工单位实际于2011年10月1日退场。”并加盖了淮安某公司工程部资料专用章。2014年5月20日，原告江苏某公司向被告淮安某公司发函，认可被告淮安某公司已支付工程款1394000元。原告江苏某公司与被告淮安某公司均认可按原合同原告江苏某公司拔除了151根桩，按补充合同完成了拔除53根桩，已完成工程总价为2917587元。2014年1月15日，江苏省建友工程项目管理咨询有限公司作出淮安淮安某中央新天地项目拔除原淮阴供销大厦地下预制桩工程工程造价咨询报告书，送审工程造价为3177062.15元，审定工程造价为2917587元，核减工程造价为259475.15元。
另查明：原告江苏某公司系江苏江苏某工程咨询有限公司变更名称而来。
上述事实，有各方当事人陈述、施工合同、补充协议、工程造价咨询报告书、付款赁证等证据证明，经庭审质证，予以认定。
本院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。本案中，被告淮安某公司将拔除预制桩工程发包给原告江苏某公司施工，双方签订施工合同，后因实际施工与招标图纸不符，双方又再行协商，签订了补充协议，该施工合同和补充协议是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方当事人应当遵照执行。该施工合同和补充协议，虽确立了固定总价和单价，双方确认已完成工程总价为2917587元，扣除被告淮安某公司已支付工程款1394000元，被告淮安某公司还应支付原告江苏某公司工程款1523587元，原告江苏某公司要求被告淮安某公司支付工程款1523587元的诉讼请求，予以支持。原告江苏某公司主张利息部分，因原告江苏某公司未能全部完成拔桩工作，故其主张利息无事实和法律依据，不予支持。
关于反诉原告淮安某公司要求反诉被告江苏某公司、浙江某公司赔偿违约金688517.4元、工期延误赔偿金378000元、监测单位索赔费用84000元、其他施工单位索赔金57884.7元。本院对此认为，反诉原告淮安某公司与反诉被告浙江某公司无合同关系，根据合同相对性的原则，反诉原告淮安某公司要求反诉被告浙江某公司赔偿损失，无法律依据，不予支持。反诉被告江苏某公司客观上没有完成合同的约定，并存有工期延误的事实，故反诉原告淮安某公司要求反诉被告江苏某公司承担违约责任，赔偿损失的反诉请求，其合理部分，予以支持。
关于违约金。反诉原告淮安某公司主张按合同总价3442587元的20%由反诉被告江苏某公司承担688517.4元。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，根据双方签订施工合同的约定，“如一方或双方违约，除支付本合同总价的20%违约金和赔偿直接经济损失之外，还需按以下条款规定支付违约金。”施工合同签订后，反诉被告江苏某公司按照约定拔除了151根桩后，发现桩的数量、长度、单桩节数发生变化，与合同签订时不一致，双方签订补充协议，此时双方并不构成违约，在补充协议中，约定工期延至2011年5月17日。而至2011年10月1日，反诉被告江苏某公司在仍未能全部拔除预制桩的情况下撤出场地，反诉被告江苏某公司构成违约，应当按照合同的约定承担违约金。而该补充合同中载明总价为3442587元，故违约金为3442587×0.2＝688517.4（元）。
关于工期延误赔偿金378000、监测单位索赔费用84000元、其他施工单位索赔578874.7元。反诉原告淮安某公司主张从补充协议约定完工期2011年5月17日，至2011年10月1日，工期延误126天，按照合同约定，工期损失为每天3000元，即工期损失为378000元。反诉原告淮安某公司主张监测单位索赔费用84000元，提供了反诉原告与江苏南京地质工程勘察院苏州分院的《原供销大厦地下预制桩拔除施工过程监测合同》、工程付款审批表等证据。反诉原告淮安某公司主张其他施工单位索赔578874.7元，提供了反诉原告淮安某公司与中建三局建设工程股份有限公司的《施工合同》、现场签证审批表、现场签证记录等证据。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本案中，反诉原告淮安某公司与反诉被告江苏某公司在订立合同时，虽然既约定了违约金又约定了损失的计算方法，反诉原告淮安某公司主张工期延误赔偿金、监测单位索赔费用、其他施工单位索赔均属于损失的计算，显然工期延误是造成监测单位索赔及其他施工单位索赔的原因，而施工单位索赔才是实际的损失。但从合同法的本意看，主张了违约金原则上就不应再主张损失的赔偿，只有损失的赔偿达到“过高”或者“过低”的程度，还不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见因违反合同可能造成的损失时，才予以调整。故本案反诉原告淮安某公司主张工期延误赔偿金、监测单位索赔费用、其他施工单位索赔的损失，无法律依据，本院不予采纳。
经调解不成，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第九条、第一百四十条之规定，判决如下：
一、被告淮安某公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江苏某公司工程款1523587元。
二、反诉被告江苏某公司于本判决生效后十日内一次性支付反诉原告淮安某公司违约金688517.4元。
三、驳回原告江苏某公司、反诉原告淮安某公司其他诉讼请求。
上述一、二项经折抵后，被告淮安某公司于本判决生效后十日内一次性支付原告江苏某公司工程款835069.6元。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费20614元，由原告江苏某公司负担5614元，被告淮安某公司负担15000元（原告江苏某公司已垫付，被告淮安某公司于本判决生效后十日内一并给付原告江苏某公司）；反诉案件受理费4851元，由反诉原告淮安某公司负担851元，反诉被告江苏某公司负担4000元（反诉原告淮安某公司已垫付，反诉被告江苏某公司于本判决生效后十日内一并给付反诉原告淮安某公司）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。（收款人：淮安市财政局，开户行：淮安市农业银行城中支行，账号：34×××54）
审 判 长 刘 青
代理审判员 邰冬梅
人民陪审员 高东升
二〇一五年三月二十三日
书 记 员 翟郁明
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。
第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第九条第九条人民法院审理民事案件，应当根据自愿和合法的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。
第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。