湖北省荆州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂10民终654号
上诉人（原审原告）：松滋市新特惠商贸有限公司，住所地松滋市杨林市镇建设街40号。
法定代表人：文远红，该公司董事长。
委托诉讼代理人：邹磊，湖北盛华律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：何文娟。
委托诉讼代理人：周晓波，湖北驰华律师事务所律师。
委托诉讼代理人：邓春阳，湖北驰华律师事务所律师。
上诉人松滋市新特惠商贸有限公司因与被上诉人何文娟劳动争议一案，不服湖北省松滋市人民法院（2016）鄂1087民初245号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人松滋市新特惠商贸有限公司的诉讼代理人邹磊，被上诉人何文娟及其诉讼代理人周晓波、邓春阳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
松滋市新特惠商贸有限公司（以下简称新特惠公司）上诉请求：1、改判上诉人不支付经济补偿金；2、改判上诉人不支付延长工作时间加班工资。事实与理由：1、被上诉人因不服从上诉人对其工作岗位的调动而擅自旷工，上诉人依据《员工手册》辞退被上诉人符合法律规定，不应支付经济补偿金。2、上诉人从未安排被上诉人加班，被上诉人每次下班时迟延10到20分钟打卡离开单位，该时间段不应认定为加班。
何文娟辩称，被上诉人系因上诉人未为其缴纳社会保险而单方解除劳动合同，依法应支付经济补偿金。上诉人辞退被上诉人系在被上诉人申请仲裁解除劳动合同之后。关于加班时间的认定，被上诉人提交了充分证据，一审对于下班时迟延10到20分钟打卡离开公司的情况未认定为加班。
新特惠公司向一审法院起诉请求：1、判令不予承担解除劳动关系经济补偿金2100元，2、判令不予支付工资4915元，3、判令不予支付加班工资10460元，4、判令不予支付医药费777.79元。
一审法院认定事实：2015年7月1日，被告何文娟被原告新特惠公司聘为综合部主任，双方签订劳动合同一份，约定劳动合同期限一年即从2015年7月1日至2016年6月30日止，试用期从2015年7月1日至2015年7月31日止一个月，工作地点为新特惠总部，工作内容为行政、人事、外联。劳动合同约定被告工资暂定为1500元／月，具体薪资数额根据被告所从事岗位按照原告工资分配方案执行。2015年7月，原告按试用期3700元的月工资标准给被告发放工资4238元（包含2015年6月份4天的工资），2015年8月和9月，每月发放工资3700元。2015年10月22日，被告因病请假，同年10月26日，被告因右乳腺肿块切除病休10日。2015年11月6日，被告回原告处上班得知工作岗位发生变动。次日，原告将免去被告总部综合办主任职务，任章庄铺店（公安县境内）人事专员并协助门店销售工作的通知放在被告办公桌上，被告不同意，遂未再回原告处上班。2015年11月12日，原告以被告旷工为由对其作出辞退处理，处理通知未送达被告。原被告口头约定被告试用期满转正后月工资标准为4200元。2015年9月27日（中秋节）、10月1至3日（国庆节），被告正常上班。被告2015年7月工作27天、8月工作28天、9月工作25天，除去三个月的66个工作日外，被告在周六、周日工作14天（其中7月份有4天）。2015年7月份被告延时加班14个小时；8至10月被告延时加班61个小时。2015年10月被告正常工作19天，原告没有给被告发放工资。在被告工作期间，原告没有给被告办理社会保险。被告门诊治疗花去医疗费777.79元。一审法院认为，被告何文娟与原告新特惠公司之间的劳动合同合法有效，双方应按照约定全面履行劳动合同。（一）关于被告工资。根据原被告双方书面和口头约定：被告试用期月工资3700元，转正后4200元；被告岗位为综合办主任，工作地点为新特惠总部。在履约过程中，试用期满后原告仍按试用期工资标准给被告发放2015年8、9两个月工资，尚欠两个月工资差额1000元，被告要求补发，应予支持。原告诉称被告试用期为三个月，既违背劳动合同法规定，也不符合原被告双方在劳动合同中的约定，不予支持。被告2015年10月份工作19天，当月计薪日有21天，因被告休病假，××或非因工负伤医疗期规定》的医疗期发放病假工资，标准根据《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定以本地最低工资标准为基数计算，即原告应补发被告10月份工资3915元（4200元－4200元÷21.75×2＋1100元÷21.75×2）。（二）关于原告单方解除劳动合同的合法性。订立和解除劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则。在劳动合同履行过程中，原告违反劳动合同法规定，在没有与被告协商一致的情况下，单方面变更被告的工作岗位和地点，导致被告不能正常工作。嗣后原告以被告旷工对其作出辞退处理，解除双方劳动合同，且处理通知未送达被告。原告的辞退处理既无事实依据，也违反法定程序，属违法解除劳动合同，没有法律效力。现被告以原告没有依法缴纳社会保险费和支付加班工资为由而提出解除劳动合同，予以准许。被告因此请求支付解除劳动合同经济补偿金，符合劳动合同法规定，根据被告工作时间和工资标准确定经济补偿金为被告半个月工资2100元。（三）关于加班工资。国家实行劳动者每日工作时间不得超过8小时工时制度，延长工作时间的，支付不低于工资150%的工资报酬、休息日支付不低于工资200%的工资报酬、法定节假日支付不低于300%的工资报酬。被告在原告处工作期间，法定节假日工作4天，休息日工作14天（其中7月份4天），工作日延时工作75小时。原告应支付被告加班工资10195元，即法定节假日2317元（4200元÷21.75×300%×4）、休息日5223元（3700元÷21.75×200%×4＋4200元÷21.75×200%×10）、延时加班2655元（3700元÷21.75÷8×150%×14＋4200元÷21.75÷8×150%×61）。被告依据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》请求支付25%的经济补偿金，该规定与《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定不一致，已不能适用，对被告该项请求不予支持。（四）关于被告主张的医疗费777.79元，原告应予赔偿。参加职工基本保险是用人单位和职工的共同义务，因原告未在被告工作期间为其办理医疗保险，致使被告不能享受医疗保险待遇，过错责任在于原告，原告应对被告的医疗费损失承担赔偿责任。被告请求补缴社会保险费，因社会保险费的征缴属于行政机关的职责，不属于法院审理范围，由被告另行主张权利。判决：1、原告松滋市新特惠商贸有限公司与被告何文娟于2015年11月12日解除劳动关系；2、由原告松滋市新特惠商贸有限公司支付被告何文娟解除劳动合同经济补偿金2100元；3、由原告松滋市新特惠商贸有限公司支付被告何文娟2015年8、9两个月工资差额1000元、2015年10月工资3915元，合计4915元；4、由原告松滋市新特惠商贸有限公司支付被告何文娟加班工资10195元；5、由原告松滋市新特惠商贸有限公司赔偿被告何文娟医疗费损失777.79元。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：2015年11月12日，何文娟向松滋市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，称新特惠公司未为其缴纳医疗保险，且违反劳动合同约定强令申请人何文娟变更工作地点，请求解除与新特惠公司的劳动合同。2015年11月13日下午，新特惠公司通过微信通知何文娟，因其无故旷工特予以辞退。何文娟在新特惠公司工作期间，按照公司要求，其记载有工作笔记，其上记录了何文娟每天工作情况。从工作笔记反映的内容上看，何文娟工作内容大体分为两类，一是日常性工作，二是出外勤。何文娟从事日常性工作时，上下班均在公司打考勤卡，出外勤时，下班由于不在公司，考勤卡未记载下班时间，但工作笔记对下班时间有记载。
本院认为，根据新特惠公司的上诉请求，本案争议的焦点是新特惠公司是否应当向何文娟支付经济补偿金和延长工作时间加班工资。关于经济补偿金的问题，新特惠公司认为因何文娟无故旷工，新特惠公司解除劳动合同符合法律规定，不应支付经济补偿金。但根据查明的相关事实，新特惠公司向何文娟送达解除劳动合同通知前，何文娟已先行申请仲裁请求解除劳动合同。因此双方劳动关系的解除，并非因新特惠公司辞退何文娟而引起，而是由何文娟单方解除劳动合同而产生。因新特惠公司未为何文娟购买医疗保险，何文娟单方解除劳动合同应当获得经济补偿金。关于延长工作时间加班的问题，何文娟提交的考勤卡以及工作记录均记载了何文娟上下班时间，一审对于何文娟推迟10至20分钟下班的情况亦未认定为加班，新特惠公司主张不应支付延长工作时间加班工资，没有事实与法律依据。
综上所述，新特惠公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人松滋市新特惠商贸有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 范昌文
审判员 曾凡玉
审判员 王同军
二〇一六年八月十七日
书记员 黄 芳