福建省永定县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）永民初字第213号
原告江双贞，男，汉族，农民，住永定县。
委托代理人江伟中，永定县中心法律服务所法律工作者。
被告中国人民财产保险股份有限公司永定支公司，住所地：永定县。
负责人林晓峰，经理。
委托代理人ＸＸ林，福建正廉律师事务所律师。
被告张智林，男，汉族，经商，住永定县。
原告江双贞与被告中国人民财产保险股份有限公司永定支公司（以下简称“保险公司”）、张智林机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人江伟中、被告保险公司委托代理人ＸＸ林及被告张智林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告江双贞诉称，2013年9月12日7时15分许，被告张智林驾驶闽FAD8**号轻型货车由仙师往凤城方向行驶，至适峰线59KM＋900M路段撞倒在路旁行走的原告，造成原告受伤，该车损坏的交通事故。永定县公安局交通警察大队对本起事故作出第50508号道路交通事故责任认定书，认为被告张智林驾车在交通环境较为复杂的路段超车时未注意观察路面情况，致使遇其前有行人时避让不及，负事故全部责任；原告无责任。经查，事故车辆闽FAD8**轻型货车车主为被告张智林本人，车辆在被告保险公司投保了交强险及商业险。
事故发生后，原告被送往永定县医院门诊及住院治疗，共住院91天，该院对原告病情主要诊断为：1、左锁骨骨折；2、左肱骨骨折；3、左肋骨多发性骨折；4、左桡骨骨折；5、左尺骨骨折；6、左侧血气胸；7、左肾挫裂伤；8、全身多处皮肤挫擦伤；9、全身多处软组织损伤。该院对原告的出院医嘱主要为：1、加强营养、左上肢功能锻炼；2、6个月禁止剧烈运动；3、择期回院取钢术；4、门诊随诊。原告因本起事故造成的损失为：医疗费103064.51元、护理费16121.56元（91天×88.58元／天×2人）、误工费8680.84元（98天×88.58元／天）、交通费1500元、住宿费1500元、住院伙食补助费1365元（91天×15元／天）、营养费10306.5元（103064.51元×10%）、鉴定费用1260元、残疾赔偿金47842.56元﹛（9967.2元／年×20年×20%）＋（9967.2元／年×20年×20%×20%）﹜、精神损害抚慰金16000元、后续治疗费10000元，合计217640.97元。
综上所述，原告认为该事故直接给原告造成了人身损害和经济损失，据此，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼。原告请求：1、两被告赔偿原告217640.97元，其中被告保险公司先在第三者强制保险责任限额内赔偿，不足部分由被告保险公司在第三者责任商业保险内赔偿，仍不足部分由被告张智林赔偿；2、对本案诉讼费用由两被告承担。
被告保险公司辩称，一、关于损失认定（总损失）原告诉请过高，部分赔偿项目计算不当或者没有依据，其主张的各项损失应当逐项依法、合理认定。1、医疗费：原告103064.51元医疗费中，有非医保费用40980.43元不在保险责任范围，应由侵权被告向原告承担赔偿。2、住院伙食补助费1365元，没有异议。3、营养费：原告主张明显过高，且出院医嘱并未要求加强营养，该项诉求依法不应得到支持。4、后续治疗费：原告主张过高且实际尚未发生，应待实际发生后据实主张。5、护理费：应为91天×88.58元=8060.78元。原告主张2人护理没有依据，依法不能得到支持。6、误工费8680.84元，没有异议。7、交通费：原告主张过高且未提供正式票据为凭，该项诉请依法不能得到支持。8、住宿费：原告受伤后即入院住院治疗，没有必要额外的支出住宿费用，并且原告就此并未举证，该项诉请依法不能得到支持。9、鉴定费：不在保险责任范围，应由侵权被告依法直接承担赔偿。10、残疾赔偿金：（1）应重新鉴定伤残等级。（2）两处伤残的，应按最高一处伤残等级计算，不另高套或加算。11、精神损害抚慰金：原告主张明显过高，交通事故系过失行为所致，酌情以3000元为宜。二、关于保险赔偿责任。本案既有侵权被告又有合同被告，但保险合同责任不能等同于侵权责任，应将侵权赔偿责任和保险赔偿责任区别对待。原告合理合法的损失中，不在保险责任范围的、保险合同约定免赔的，均应由侵权责任人自行向原告承担赔偿。1、答辩人承担交强险、商业险之保险责任，以保险合同有效、保险车辆及其驾驶人双证齐全且合法有效为前提。被保险人应按照保险合同约定，向答辩人提交合法有效的机动车行驶证、驾驶证等保险索赔材料。《机动车第三者责任保险条款》第二十一条规定，“被保险人在索赔时应当提供有关证明和资料”。第二十二条第二款规定，“被保险人应当提供保险单、损失清单、有关费用单据、被保险机动车行驶证和发生事故时驾驶人的驾驶证。”《机动车交通事故责任强制保险条款》第十八条就此也有明确规定。2、医疗费中的非医保费用不在交强险及商业险之保险责任范围，答辩人只对属于医保范围内的医疗费用承担保险赔偿责任，非医保费用应由侵权被告向原告承担赔偿。保监会制定的《机动车交通事故责任强制保险条款》第十九条规定，“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围、项目和标准以及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”。《机动车第三者责任保险条款》第二十七条第二款也明确规定，保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿。因此，原告的医疗费应划分医保范围的费用和非医保范围的费用，无论是交强险还是第三者责任险，均只对属于医保范围内的医疗费用承担赔偿。超出医保范围的医疗费用，由侵权人自行承担赔偿。3、鉴定费、诉讼费不在保险责任范围，应由侵权双方依法承担赔偿。鉴定费、诉讼费等不是《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条列明的赔偿项目，也不是第三者责任保险约定的赔偿项目，不在保险责任范围。相反，根据“交强险条款”第十条、“商业三者险条款”第七条的规定，鉴定费、诉讼费属于保险责任免除范围。4、精神损害抚慰金不在第三者责任保险之保险责任范围。《机动车第三者责任保险条款》第七条第（二）项明确规定，精神损害赔偿“保险人不负责赔偿”。四、答辩人不承担本案诉讼费用。1、《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条第1款第4项规定：“下列损失和费用，交强险不负责赔偿和垫付：（四）因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。”《机动车第三者责任保险条款》第七条也有同样的规定。据此，诉讼费属于交强险及商业三者险的责任免除范围。在本案中，答辩人作为保险公司既无侵权过错，也无合同过错，不应当承担诉讼费用。
被告张智林辩称，其的答辩意见与被告保险公司的意见一致。
本案在审理过程中，原告江双贞在举证期限内向本院提供以下证据：
1、原告江双贞的身份证复印件一份，以此证明原告的诉讼主体适格的事实。该证据经两被告质证后，表示没有异议。
2、《道路交通事故认定书》一份，以此证明被告张智林负事故全部责任，原告无责任。该证据经两被告质证后，表示没有异议。
3、疾病证明书、医疗发票、出院小结、用药清单、病历各一份（共11张），以此证明原告因本起事故受伤住院治疗的事实、住院的天数91天和医疗费103064.51元的事实。该证据经两被告质证后，被告保险公司表示：真实性没有异议，但是根据原告提交的证据清单，其中非医保费用是40980.43元。被告张智林表示没有异议。
4、司法鉴定书、发票各一份，以此证明原告的伤残等级为两个交通玖级、后续治疗费为10000元、鉴定费为1260元的事实。该证据经两被告质证后，表示对真实性没有异议，对鉴定结论有异议。
在本案审理过程中，被告保险公司在举证期限内向本院提供了以下证据：
1、交强险、商业险保险单各一份，以此证明保险险种、保险金额及重要提示等保险情况。该证据经原告及被告张智林质证，均表示对真实性没有异议，但是对保险条款的免责条款中显示非医保部分不赔有意见。
2、投保单一份，以此证明保险条款已向投保人明确说明的事实。该证据经原告及被告张智林，均表示没有异议。
3、交强险保险条款、商业三者险保险条款各一份，以此证明：1）、保险合同的具体内容；2）、国家基本医疗保险范围外的医疗费不属于交强险、商业险第三者责任保险的保险责任范围；3）、因交通事故产生的诉讼费用、鉴定费以及其他相关费用，不属于交强险、商业第三者责任保险的保险责任范围；4）、精神损害赔偿是第三者责任保险的责任免除项目，保险公司不承担赔偿（见商业三者险条款第七条第二项规定）；5）、“违反安全装载规定的，增加免赔率10%”。该证据经原告及被告张智林，均表示没有异议。
4、保险医疗审核理算明细表一份，以此证明原告103064.51元医疗费中含有非医保费用40980.43元。该证据经原告及被告张智林，均表示对真实性没有异议，但是保险公司该承担的费用还是该承担。
被告张智林在举证期限内向本院提供了发票原件两张，以此证明被告张智林已支付了82700多元。该证据经原告及被告保险公司质证后，均表示对真实性没有异议。
对证据的分析与认定，原告提供的证据1－4，被告保险公司提供的证据1－4及被告张智林提供的发票原件两张，经当事人质证后，均表示对真实性无异议，其形式、来源合法、内容真实、与本案具关联性，本院予以确认。
根据本院已予以确认的证据及法庭调查，对本案事实作以下认定：
被告张智林系闽FAD8**号轻型货车的车主。2013年9月12日，被告张智林驾驶闽FAD8**号轻型货车从仙师往凤城方向行驶，至适峰线59KM＋900M路段撞倒在路旁行走的原告江双贞，造成原告受伤，该车损坏的交通事故。事故发生后，原告立即被送往永定县医院门诊及住院治疗，原告于2013年9月16日在臂丛麻醉下行左上肢骨折切开复位、钢板内固定、植骨术。于2013年12月11日出院，期间住院91天。出院医嘱：1、加强营养、左上肢功能锻炼；2、6个月禁止剧烈运动；3、择期回院取钢术；4、门诊随诊。2013年9月30日原告花去门诊费1308.07元，2013年12月11日经结算原告住院医疗费用为102072.41元，2013年12月13日原告花去门诊费用992.1元，合计医疗费104372.58元。2013年12月17日，永定县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书认定：被告张智林驾车在交通环境较为复杂的路段超车时未注意观察路面情况，致使遇其前有行人时避让不及，负事故全部责任，原告无责任。2013年12月13日，原告经闽西司法鉴定所司法鉴定为：左侧多发肋骨骨折及左上肢多发骨折后遗症的伤残等级为“交通”玖级、玖级，左锁骨、左肱肌、左尺桡骨内固定物取出术等后续治疗费（含住院费、检查费、麻醉手术等费用）为人民币10000元，共花去鉴定费用1260元。被告保险公司于2014年2月10日向本院申请对原告的交通事故伤残等级进行重新鉴定，后撤回了鉴定申请。另查明，被告张智林驾驶的闽FAD8**号轻型货车在被告保险公司投保了强制险和商业险，保险期间均为：2013年2月28日起至2014年2月27日止。事故发生后，原告自付了医疗费10800元，被告保险公司预付了医疗费10000元，被告张智林垫付了医疗费83572.58元（104372.58元－10000元－10800元）。经龙岩市医保中心审核，原告103064.51元医疗费中，含有非医保费用40980.43元。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护，公民因过错造成他人人身损害应依法承担民事责任。被告张智林驾车在交通环境较为复杂的路段超车时未注意观察路面情况，致使原告避让不及，应负本起事故的全部责任，永公交认字（2013）第50508号道路交通事故认定书认定的事实及责任分担并无不当。该车在被告保险公司投保了机动车交通事故第三者责任强制保险及商业险，该车在保险期间内因驾车人的全部责任造成原告受伤的交通事故，依据法律规定，应由被告保险公司依次在交强险及商业险范围内对原告因本起事故所造成的经济损失先予赔偿；其赔偿后超出限额的部分，应由被告张智林予以赔偿。
对原告的损失，本院结合原告的举证及当事人的诉辩意见进行逐项认定：1、医疗费：原告主张医疗费用104372.58元，其中属于医保部分为63392.15元（104372.58元－40980.43元），非医保部分为40980.43元。原告的非医保部分医疗费因不属交强险及商业险赔偿范围，不由被告保险公司赔偿，但应由致害人即本案被告张智林赔偿。2、误工费：原告主张其误工计算至定残日前一天，共计98天，按福建省2013年度农林牧渔业职工平均收入88.58元／天计算，符合法律规定，应予支持。3、护理费：原告主张在护理天数中按2人护理，未提供证据证明，本院不予支持，护理天数应按一人护理共91天计算。原告主张护理费按88.58元／天计算，符合法律规定，应予支持。4、住院伙食补助费：两原告主张住院伙食补助费按15元／天计算，被告未提出异议，本院予以支持；5、营养费：原告主张营养费10306.5元，有医疗机构出具的建议加强营养的证据予以证明，应予支持。6、交通费与住宿费：原告主张交通费1500元、住宿费1500元，未提供相关费用票据证明，住宿费本院不予支持，但考虑原告受伤住院治疗，来往医院必然花去交通费，综合本案实际，原告的交通费酌定为300元。7、残疾赔偿金：原告主张两个“九级”伤残累加计算，不符合法律的规定，应按“就高不就低”的原则，以“九级”伤残计算。8、鉴定费：原告主张鉴定费1260元，有鉴定机构出具的相关票据为据，符合法律规定，应予支持。但因不属交强险及商业险赔偿范围，不由被告保险公司赔偿。9、精神损害抚慰金：原告在本起事故中受伤并构成两个“九级”伤残，给其精神造成痛苦，其主张被告保险公司在交强险限额范围内优先赔偿精神损害抚慰金，符合法律规定，应予支持。但16000元过高，综合本案中原告构成两个“九级”伤残及本地的经济发展水平，精神损害抚慰金应以10000元为宜，由被告保险公司在交强险限额内全额赔付。10、后续治疗费：原告主张后续治疗费10000元，虽然并未实际发生，但其相关费用有提供相关的鉴定结论证明，且属今后必然发生的费用，在本案中一并处理可减轻当事人的讼累，本院予以支持。
综上，原告因受伤所遭受的全部经济损失为：医疗费104372.58元（含非医保40980.43元）、误工费88.58元／天×98天＝8680.84元，护理费88.58元／天×91天＝8060.78元，住院伙食补助费15元／天×91天＝1365元、营养费10306.5元、交通费300元、残疾赔偿金9967.2元／年×20年×20%=39868.8元、伤残鉴定费1260元、精神损害抚慰金10000元、后续治疗费10000元。其中被告保险公司应在交强险及商业险赔偿范围限额内赔偿原告残疾赔偿金、护理费、交通费、误工费、精神损害抚慰金、医药费的医保部分63392.15元、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费，合计151974.07元，扣除已赔偿的10000元，仍应赔偿141974.07元。被告张智林应赔偿原告医疗费的非医保部分40980.43元、鉴定费1260元，合计42240.43元，被告张智林已赔偿原告83572.58元，已足额赔偿了原告其所应赔偿的部分，原告主张再由被告张智林赔偿，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款、第十八条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司永定支公司在交强险赔偿范围限额内赔偿原告江双贞医疗费10000元、残疾赔偿金39868.8元、护理费8060.78元、交通费300元、误工费8680.84元，精神损害抚慰金10000元、住院伙食补助费1365元、营养费10306.5元，合计88581.92元，扣除已支付的10000元，仍应赔偿78581.92元。
二、被告中国人民财产保险股份有限公司永定支公司在商业险赔偿范围限额内赔偿原告江双贞医疗费53392.15元、后续治疗费10000元，合计63392.15元。
以上应赔偿款项被告中国人民财产保险股份有限公司永定支公司应于本判决生效之日起十日内付清。
三、驳回原告江双贞的其他诉讼请求。
如果被告中国人民财产保险股份有限公司永定支公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4565元，由原告江双贞承担1587元，被告中国人民财产保险股份有限公司永定支公司承担2978元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审 判 长 卢海标
审 判 员 吴慧华
人民陪审员 游 文
二〇一四年四月九日
代理书记员 廖巧连
附注：引用的主要法律条款及执行申请提示
《中华人民共和国民法通则》
第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。