云南省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）云刑终693号
原公诉机关云南省昆明市人民检察院。
上诉人（原审被告人）李家权，男，1974年2月17日出生于云南省南涧彝族自治县，汉族，小学文化，农民，住南涧县。2006年2月18日因犯运输毒品罪被云南省临沧市中级人民法院判处有期徒刑十五年，2014年4月1日刑满释放。2016年6月14日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于云南省昆明市五华区看守所。
指定辩护人王能祥，国浩律师（昆明）事务所律师。
上诉人（原审被告人）赵将，男，1991年4月12日出生于云南省镇雄县，汉族，初中文化，农民，住镇雄县，2016年6月14日因本案被刑事拘留，同年7月21日被逮捕。现羁押于云南省昆明市五华区看守所。
委托辩护人耿国平，云南凌云律师事务所律师。
委托辩护人李金，云南睿信律师事务所律师。
云南省昆明市中级人民法院审理昆明市人民检察院指控原审被告人李家权犯运输毒品罪、原审被告人赵将犯贩卖毒品罪一案，于二0一七年四月二十八日作出(2017)云01刑初39号刑事判决。宣判后，原审被告人李家权、赵将均不服，分别提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭,经过阅卷，讯问上诉人李家权、赵将，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：被告人赵将事先联系邓某（在逃）购买毒品，邓某遂指使被告人李家权运送毒品到昆明。2016年6月12日，被告人李家权接到毒品后搭乘班车从南涧县前往昆明，13日凌晨，李家权到达昆明。当天中午，赵将到昆明市西山区马街爱康医院门口，从李家权手中取走毒品样品。当晚23时许，赵将乘坐车牌号为云Ａ×××××的黑色起亚轿车再次到达爱康医院门口，李家权上车与赵将交接毒品时被公安民警抓获，当场查获的毒品海洛因净重2644.5克。
原审法院根据上述事实和相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第三百五十六条、第四十八条、第五十七条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，以运输毒品罪判处被告人李家权死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；以贩卖毒品罪判处赵将无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。查获的毒品海洛因2644.5克、二被告人的犯罪工具手机四部予以没收。
宣判后，原审被告人李家权上诉提出，本案中他是被邓某指使运输毒品的，没有做过“小五告诉自己毒品价值37万元，毒品处理后分给自己一部分”的供述，他在案件中的作用应比接货人赵将轻，他被抓获后就供述了犯罪事实，应认定为自首。其请求二审法院公正判处。其指定辩护人提出，上诉人李家权受他人指使实施犯罪，系从犯，有自首情节，一审量刑过重，请二审法院作出公正的判决。
原审被告人赵将提出四点上诉理由：第一，一审判决对于本案毒品来源、销路及交易数量均有疑点，部分事实认定不清；第二，本案证据上存在瑕疵，鲁某1有重大犯罪嫌疑，不应认定为证人，本案毒品未在查获的当日进行封存和称量；第三，本案系控制下交易，应认定为犯罪未遂；第四，其系初犯，认罪态度好，主动指认和辨认毒品交易下家，一审判决对其量刑过重。综上，其请求二审法院查明事实后依法改判。其辩护人耿国平提出，本案部分事实不清，且在逃犯邓某已被抓获，要求二审公开开庭审理本案。在本院明确不开庭审理本案后，其又提出五点辩护意见：第一，本案存在毒品来源不明、销路不明和同案犯邓某到案后未查清相关事实的疑问；第二，赵将在本案中系居间介绍的从犯，其涉及的毒品数量应是350克；第三，本案毒品未在查获现场称量，也无封存记录，存在证据上的严重瑕疵；第四，本案在警方控制下实施，应认定为犯罪未遂；第五，赵将归案后具有坦白情节。综上，该辩护人建议二审法院对上诉人赵将从轻、减轻处罚。赵将的另一个辩护人李金提出的辩护意见与辩护人耿国平提出的意见基本一致，建议对赵将从轻、减轻处罚，并申请调取已抓获归案的邓某的笔录。
经审理查明，一审判决认定的上诉人李家权为他人运输毒品到昆明，李家权与赵将交接毒品时被公安民警抓获，当场查获的毒品海洛因净重2644.5克的事实属实。
上诉事实有以下证据证实：
1.云南省公安边防总队侦查队出具的“抓获经过”材料证实，公安人员于2016年6月13日抓获李家权和赵将等四人，从李家权手提的蓝色购物袋内的一红色塑料袋中查获圆柱形白色毒品可疑物14坨。
2.扣押决定书、扣押笔录及扣押清单、物证照片、现场照片证实了民警依法扣押了李家权的手机2部及手机卡、赵将的手机2部及手机卡3张和抓获李家权、赵将、鲁某1、鲁某2的现场情况以及毒品包装情况。
3.提取、称量毒品笔录及照片、检验报告及鉴定意见通知书证实，2016年6月14日5时许，民警从李家权手提的印有凤庆百货大楼字样的蓝色购物袋内的红色塑料袋中查获14坨圆柱形白色毒品可疑物，当着李家权、赵将、鲁某1、鲁某2的面进行称量，净重2644.5克，四人对称量结果无异议。经云南省公安司法鉴定中心检验，取样样品均检出海洛因成分。四人对鉴定意见无异议，不要求补充鉴定或重新鉴定。
4.住宿证明证实，2016年6月13日凌晨1点37分，李家权持身份证入住昆明雅阁宾馆205房间；2016年6月13日9点57分，李家权持身份证入住昆明广省招待所415房间，当日退房。
5.通话清单、电子证物检查工作记录、电话通讯勘察笔录及照片证实，上诉人李家权持有的手机号码为“184××××6716”，上诉人赵将持有的“SAGA”手机号码为“158××××8677”，邓某持有的手机号码为“183××××0868”；6月12日至13日，李家权与邓某的手机频繁通话；李家权、赵将两人的电话号码于2016年6月13日17：03时和22：58时有两次通话记录；6月12日至13日，赵将与邓某手机通话频繁，赵将手机号与邓某手机号关联的微信号之间于6月5日至6月13日期间有聊天记录。
6.毒品入库登记表证实，本案查获的毒品海洛因已入库。
7.证人鲁某1证实，他的朋友“小二”吸食毒品，让他找毒品，他就让赵将帮他找毒品，但赵将没有跟他说过什么，案发当晚他和兄弟只是开车送赵将到案发地点。
8.证人鲁某2证实了民警从其轿车上的中年男子拿的手提袋中查获海洛因2千多克的事实。
9.上诉人李家权供认了其帮邓某运输毒品，毒品带到昆明后，按邓某的安排，先将样品拿给邓某联系好的人（赵将）看，案发当晚接到赵将的电话后，其拿毒品上车交货时被抓获的事实。经对照片进行混合辨认，李家权辨认出赵将和邓某。
10.上诉人赵将供述了其帮鲁某1联系购买毒品，联系邓某后，按邓某和鲁某1的安排找李家权取样品，案发当日其和鲁某1一起去找李家权取毒品时被抓获的事实。经对照片进行混合辨认，赵将辨认出李家权和“小五”（邓某）。
11.公安机关出具的户口证明证实了上诉人李家权、赵将的身份情况。
12.云南省临沧市中级人民法院的刑事判决书、释放证明书证实了上诉人李家权的前科罪行判决和执行情况。
13.证人陈某、王某的证言等证据在案佐证。
认定上述事实的证据经一审庭审举证、质证，证据内容属实，取证程序合法，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
本院认为，上诉人李家权运送毒品海洛因的行为已触犯国家刑律，构成运输毒品罪。上诉人赵将贩卖毒品的行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪。二上诉人涉案毒品数量大，应依法惩处。上诉人李家权系累犯和毒品再犯，依法应当从重处罚。关于上诉人李家权提出没有做过相关供述的上诉理由，经查，上诉人是否做过该供述并不影响对其犯罪事实的认定，李家权的其他上诉理由和辩护人的辩护意见无事实和法律依据，本院不予采纳。上诉人赵将及其辩护人提出本案相关事实有疑问和证据上存在瑕疵的意见并不影响对本案主要事实的认定，其提出的其他意见无事实和法律依据，本院不予采纳。综上，一审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，本院依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十七条的规定，本裁定即为核准以运输毒品罪判处被告人李家权死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
审判长 马丽华
审判员 石映谊
审判员 何 玲
二〇一七年八月八日
书记员 郝莹莹