浙江省宁波市�级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙02民终443号
上诉人（原审原告）：陈站伟，1989年11月18日出生，汉族，户籍所在地：河南省夏邑县，现住浙江省宁波市鄞州区。
被上诉人（原审被告）：宁波奥克斯空调有限公司。住所地：浙江省宁波市鄞州区姜山镇明光北路****号。
法定代表人：冷泠，该公司总经理。
委托诉讼代理人：甘旭阳，男，该公司工作人员。
委托诉讼代理人：付小宁，女，该公司工作人员。
上诉人陈站伟因与被上诉人宁波奥克斯空调有限公司（以下简称奥克斯公司）工�保险待遇纠纷一案，不服宁波市鄞州区人民法院（2017）浙0212民初7591号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月26日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人陈站伟，被上诉人委托诉讼代理人甘旭阳、付小宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
陈站伟上诉请求：1.撤销一审判决第一项的停工留薪期工资和返还被上诉人医疗费，改判被上诉人支付上诉人停工留薪期工资32430.80元，并无需返还被上诉人医疗费2177.10元。2.撤销一审判决第二项，改判被上诉人以上诉人月工资为基数为上诉人补缴2015年11月至2017年7月期间的宁波市城镇职工基本养老保险和基本医疗保险费。事实和理由：1.上诉人已有多组证据证明被上诉人并未依法支付加班工资，在另一案件中提供了公证书，一审法院也判定上诉人的停工留薪期工资按照受伤前应得平均工资计算，但计算方式及金额有误。上诉人认为应扣除2015年11月和2016年2月非正常工作月份的工资计算月平均工资。2.上诉人在一审中变更后的第二项诉讼请求是“被告补缴原告2015年11月至2017年期间宁波市城镇职工基本社会保险及缴纳社会保险未足额支付劳动报酬经济补偿金20269.30元”，一审法院对此认定事实错误。上诉人在庭审中还多次强调是以上诉人的月工资为基数补缴，仲裁也明确以上诉人的月工资为基数补缴社会保险费的。因上诉人于2017年7月1日以寄送辞职信的方式与被上诉人解除劳动关系，因此社保费应缴纳至2017年7月份。3.关于超过医保的医疗费。上诉人认为：首先，未缴纳社会保险医药费的责任应由用人单位承担，是不是超出医保范围与上诉人无关。其次，被上诉人已经给医院出具了职工因工作遭受工伤，要求按�工伤保险目录及其他相关规定诊治的《告知书》，即使有超出部分也是被上诉人与医院协调的结果或纠纷，上诉人对此事并不知情，也没有得到上诉人的同意。第三，被上诉人已把医疗费用全数结算给医院，说明被上诉人与医院之间协调过此事，并认可了承担此费用。
奥克斯公司辩称，1.一审法院对停工留薪期工资的认定是错误的，应该按照仲裁的结果确定。但被上诉人放弃上诉，认可一审判决。2.关于超出工伤部分的医疗费，法律对此有规定的。被上诉人是垫付行为，应该由上诉人负担。3.上诉人诉讼请求的变更不能超出仲裁范围，而且2017年5月之后被上诉人已经给上诉人缴纳了社保费。而且社保费补缴也不属于法院的设立范围，应该属于行政管理的范畴。上诉人上诉理由不能成立，请求二审法院予以驳回。
陈站伟向一审法院起诉请求：一、奥克斯公司支付陈站伟一次性伤残补助金72969.30元、医疗费1082.50元、住院伙食补助费450元、交通费500元、住院护理费2400元、出院护理费9760元、停工留薪期工资36484.70元、鉴定费620元；合计124266.50元；二、补缴2015年11月至2017年4月期间宁波市城镇职工基本社会保险。庭审中，陈站伟将第二项诉讼请求变更为“奥克斯公司补缴陈站伟2015年11月至2017年7月1日期间宁波城镇职工基本社会保险及未缴纳社会保险和未足额支付劳动报酬经济补偿金20269.30元”，另又增加诉讼请求：要求奥克斯公司补偿因用人单位未依法办理失业保险而造成的失业保险待遇损失总额的两倍赔偿。庭后，陈站伟撤回了要求奥克斯公司支付经济补偿金20269.30元的诉讼请求。
一审法院审理认定：�站伟于2015年11月10日入职奥克斯公司任操作工，陈站伟工资为计件工资，工作期间存在加班情况。自陈站伟入职以来，奥克斯公司一直未为陈站伟缴纳社会保险（庭审中，双方当事人确认奥克斯公司已为陈站伟补缴2017年5月和6月的社会保险）。2015年11月至2016年6月，陈站伟每月应得工资分别为3849.90元、7679.90元、7558.30元、3279.30元、6017.60元、9975.70元、8468.30元、8946.50元。2016年7月26日，陈站伟在工作中受伤，造成左食中指指尖离断伤、左环指末节开放性骨折。陈站伟伤后住院治疗15天，并经门诊治疗，奥克斯公司垫付了陈站伟住院费等大部分医疗费，其余费用由陈站伟自行支付，经宁波市鄞州区养老保险管理中心核算，奥克斯公司垫付的医疗费中有2177.10元不属工伤保险报销范围，陈站伟自行支出的医疗费1092.30元中有889元符合工伤保险报销范围。2016年8月25日，宁波市鄞州区人力资源与社会保障局将陈站伟的此次受伤认定为工伤。2016年12月30日，宁波市劳动能力鉴定委员会鉴定陈站伟之伤构成工伤十级伤残；陈站伟对该鉴定结论不服，向浙江省劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定；2017年2月22日，浙江省劳动能力鉴定委员会鉴定陈站伟的伤残等级为九级伤残；陈站伟自行垫付两次鉴定费用共计620元。陈站伟住院期间需1人陪护，陈站伟之伤所需休息时间为4个月。2017年4月27日，陈站伟向宁波市鄞州区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁令奥克斯公司支付：1.一次性伤残补助金72969.30元；2.医疗费1082.50元；3.住院伙食补助费450元、交通费500元；4.住院护理费2400元、出院护理费9760元；5.停工留薪期工资36484.70元；6.鉴定费620元；7.补缴2015年11月至2017年4月期间宁波市城镇职工基本社会保险；8.未缴纳社会保险经济补偿金20269.30元。该仲�委员会于2017年6月25日作出甬鄞劳仲案字[2017]第530号仲裁裁决书，裁决如下：一、奥克斯公司支付陈站伟一次性伤残补助金72969.30元、医疗费889元、住院伙食补助费225元、交通费200元、停工留薪期工资22701.60元、鉴定费620元，扣除陈站伟需返还的医疗费2177.10元，奥克斯公司实际应当支付陈站伟95427.80元；二、奥克斯公司为陈站伟补缴2015年11月至2017年4月期间宁波市城镇职工基本社会保险，其中个人缴费部分由陈站伟自行承担；三、驳回陈站伟的其他仲裁请求。陈站伟不服，诉至一审法院。2017年7月1日，陈站伟向奥克斯公司邮寄了辞职信，奥克斯公司于2017年7月3日收到该信件。
一审法院审理认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。陈站伟因工受伤并致九级伤残，奥克斯公司应给予陈站伟相应的工伤保险待遇�陈站伟主张的一次性伤残补助金和鉴定费金额与仲裁裁决一致，奥克斯公司并未提出异议，一审法院予以支持。职工治疗工伤所需费用符合工伤保险报销目录范围的，由用人单位承担，超出范围的原则上应由职工自行承担，故陈站伟自行支出的医疗费中符合工伤保险报销目录范围的889元可由奥克斯公司承担，奥克斯公司对其垫付的医疗费中超出工伤保险报销目录范围的2177.10元不同意承担，该些费用可在本案中加以抵扣。陈站伟要求奥克斯公司支付住院伙食补助费有相应法律依据，但其主张的标准过高，一审法院酌情认定为300元（20元/天×15天）。陈站伟主张的交通费500元，没有证据证明，但其出院后多次前往医院进行门诊治疗，必然会有交通费损失，一审法院酌情认定交通费为300元。陈站伟提供了医疗机构出具的其住院期间需1人护理的证据，对其住院期间的护理�一审法院认定为1800元（120元/天×15天）；出院后护理须经劳动能力鉴定委员会审批，陈站伟未提供相关审批材料及其出院后需要护理并实际支出护理费的证据，对陈站伟主张的出院护理费，一审法院不予支持。陈站伟伤后住院并多次门诊治疗，结合医疗机构出具的诊断证明书，一审法院认定陈站伟的停工留薪期为4个月；陈站伟工作期间存在加班情况，其工资中应包含有部分加班工资，但奥克斯公司提供的证据不足以证明陈站伟的工资构成及其发给陈站伟的工资中加班工资的金额，应承担举证不能的不利后果，因陈站伟的工资系计件工资，故对陈站伟的停工留薪期工资一审法院按照双方认可的陈站伟受伤前的应得平均工资加以计算，但陈站伟2015年11月10日才入职奥克斯公司单位，其该月工作时间不满1月不应计算在内，据此计算，陈站伟受伤前应得平均工资为7417.94元[（7679.90元+7558.30元+3279.30元+6017.60元+9975.70元+8468.30元+8946.50元）÷7]，故对陈站伟的停工留薪期工资一审法院认定为29671.76元（7417.94元/月×4月）。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，陈站伟要求奥克斯公司为其补缴2015年11月至2017年4月期间宁波市城镇职工基本社会保险的诉讼请求，于法有据，一审法院予以支持，但其中个人缴费部分应由陈站伟自行承担。陈站伟要求奥克斯公司补偿其因未依法办理失业保险而造成的失业保险待遇损失总额的两倍赔偿的诉讼请求，超出仲裁范围，一审法院不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，参照《关于贯彻落实国务院修改后〈工伤保�条例〉若干问题的通知》（浙人社发〔2011〕253号）第五条的规定，作出判决：一、宁波奥克斯空调有限公司支付陈站伟一次性伤残补助金72969.30元、医疗费889元、住院伙食补助费300元、交通费300元、停工留薪期工资29671.76元、鉴定费620元，合计104750.06元，扣除陈站伟需返还奥克斯公司的医疗费2177.10元，奥克斯公司尚需支付陈站伟102572.96元，于判决生效之日起十日内付清；二、宁波奥克斯空调有限公司为陈站伟补缴2015年11月至2017年4月期间宁波市城镇职工基本养老保险和基本医疗保险，其中个人缴费部分由陈站伟自行承担，于判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回陈站伟的其他诉讼请求。如果奥克斯公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本院二审期间，上诉人陈站伟提供公证书一份，用于证明被上诉人未支付加班工资以及克扣工资的事实。奥克斯公司以上述证据不属于二审新的证据为由，拒绝质证。本院认为，由于本案双方当事人争议的主要事实是如何确定据以计算停工留薪期工资的月平均工资数额，而停工留薪期工资计算标准中不包含加班工资，因此该证据与本案争议的主要事实无关，而且上述证据也未在一审举证期限内提供，故本院对此不予采纳。
本院依据有效证据及当事人陈述等，经审理查明的事实与一审判决载明的认定事实一致，予以确认。
本院认为：二审期间双方当事人争议的焦点有：1.如何确定据以计算停工留薪期工资的月平均工资数额；2.超出工伤保险医疗费目录标准的医疗费应由哪一方承担；3.是否应当按照上诉人主张的月工资标准为基数判令被上诉人补缴直至2017年7月的基本养老保险和基本医疗保险费。
关于上诉人的月平均工资数额。春节是一年一度的中国人最大传统节日，春节期间因为放假导致的该月份工作时间的缩短，不属于异常情形。上诉人主张扣除春节所在的2017年2月份工资然后再计算其月平均工资，理由不能成立，本院不予支持。
职工因工作遭受事故或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。工伤医疗待遇具体标准法定，其中需要符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录和工伤保险住院服务标准。一审法院判决超过上述标准部分医疗费2177.10元由上诉人负担，依法有据，并无不当。上诉人主张其无需承担该部分医疗费，缺乏法律依据，理由不能成立，本院不予支持。
二审中双方当事人明确被上诉人已经为上诉人补缴了2017年5月和6月份的基本养老保险和基本医疗保险费。另外上诉人已于2017年7月1日向被上诉人辞职，故上诉人主张被上诉人为其缴纳2017年7月份的社保费，缺乏事实和法律依据。因此，一审法院未支持上诉人主张的2017年5月至7月份社保费请求，并无不当。确定社会保险的缴费基数，属于社会保险费征缴机构的行政管理范畴，不属于人民法院民事审判的范围。因此，上诉人主张应当判决确定社会保险费的缴纳基数，缺乏法律依据，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求及理由，缺乏事实和法律依据，不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之�定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本判决为终审判决。
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审 判 长 赵 晖
审 判 员 周 娜
审 判 员 樊瑞娟
二〇一八年四月十二日
代书记员 姜黎娜