福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）榕刑终字第714号
原公诉机关福州市仓山区人民检察院。
上诉人(原审被告人)李顺星，男，1966年12月27日出生于福建省福州市，汉族，高中文化，福州市某测绘处工程测量工，户籍地福州市鼓楼区，现住福州市晋安区。因本案于2014年6月13日被刑事拘留，6月27日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
辩护人林秋鸿，北京地平线（福州）律师事务所律师。
辩护人朱丽平，北京地平线（福州）律师事务所实习律师。
原审被告人杨革，男，1967年2月7日出生于福建省福州市，汉族，大专文化，福州市某测绘处党支部副书记，户籍地福州市鼓楼区，现住福州市马尾区。因本案于2014年6月12日被刑事拘留，6月27日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。
福州市仓山区人民法院审理福州市仓山区人民检察院指控被告人杨革犯受贿罪、滥用职权罪、被告人李顺星犯受贿罪一案，于2015年5月8日作出(2015)仓刑初字第157号刑事判决。宣判后，被告人李顺星不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，审阅上诉状，讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
2012年3月25日起，福州市某测绘处受福州某房屋征收工程有限公司（以下简称“某公司”）委托，指派被告人杨革带领被告人李顺星等人进场，负责福州市仓山区某、六凤周边商服用地及某安置地项目的房屋征收摸底测绘和核对等工作。被告人李顺星作为测量员，负责涉迁房屋的摸底、测量、绘图及建筑年限、结构、面积认定等具体工作。2012年4月29日，仓山区某、六凤周边商服用地及某安置地项目征收工作指挥部委任被告人杨革担任该项目房屋、面积认定小组的成员，主要负责相关涉迁房屋的现场勘察、认定等工作。2012年5、6月间，时任福州市仓山区盖山镇某村村委会主任的赵某某（另案处理）为使其入股的养殖场多获得征迁补偿，经与某公司副总经理郑某、某村地块第一征迁组组长肖某某、某村党支部书记赵某甲（均另案处理）等人共谋，意图对赵某某入股的其侄子赵某乙的养殖场进行虚增猪栏面积的方法，冒领征迁补偿款。后赵某某请李顺星帮忙虚增猪栏面积并表示一定会感谢，李顺星答应。肖某某亦出面请被告人杨革对赵某某予以关照，杨革因此交代李顺星对赵某某家的房屋拆迁给予一定照顾，李顺星亦表示同意。随后，被告人李顺星为赵某乙养殖户绘制了一份虚假的房屋实测平面图，虚增猪栏面积3077.07平方米。被告人杨革在该平面图的复核一栏中签字确认后，将虚增面积材料交某公司附于征迁档案中作为征收补偿安置的依据，致使国家相继被骗征迁补偿款461560.50元和母猪搬迁补偿款25.8万元，共计人民币719560.5元。2012年间的一天，赵某某在取得部分征迁补偿款后，电话联系被告人李顺星到仓山区盖山镇某村村口，将虚增面积的答谢款15万元现金送给被告人李顺星。后被告人李顺星又将其中3万元贿赂款分给被告人杨革。
在本案审理过程中，被告人杨革退出赃款3万元人民币，被告人李顺星退出赃款10万元人民币。
原判认为，被告人杨革受国家机关委托从事公务工作，滥用职权为他人谋取利益，致使国家财产遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪。被告人李顺星、杨革身为国家工作人员，利用职务上的便利，分别非法收受他人贿赂人民币12万元及3万元，为他人谋取利益，二被告人的行为均构成受贿罪。被告人杨革在判决宣告以前一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人杨革、李顺星归案后能如实供述自己的罪行，系坦白；且被告人杨革主动退出全部受贿赃款、被告人李顺星主动退出主要受贿赃款，依法予以从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照相关法律规定，判决如下：一、被告人杨革犯滥用职权罪，判处有期徒刑一年二个月；犯受贿罪，判处有期徒刑三年。总和刑期四年二个月，决定执行有期徒刑四年；二、被告人李顺星犯受贿罪，判处有期徒刑十年；三、被告人杨革、李顺星退出的受贿非法所得人民币十三万元，予以没收，上缴国库；四、责令被告人李顺星退出受贿非法所得人民币二万元，予以没收，上缴国库。
上诉人李顺星上诉意见：李顺星在与杨革共同受贿15万元中仅起次要作用，是从犯；李顺星在纪委约谈过程中，主动交代犯罪事实，系自首。积极退赃。请求二审减轻处罚。
其辩护人除提出自首的辩护意见外，还认为一审认定李顺星犯受贿罪属定性错误，李顺星是合同制工人，主要工作是绘图，并非从事公务，应定性为非国家工作人员受贿罪。
�州市仓山区人民法院在判决书中列举了认定本案事实的证据，相关证据均在一审开庭审理时当庭出示并经质证。本院经依法全面审查，对一审判决认定的事实及所列证据予以确认。
本院认为，上诉人李顺星、原审被告人杨革身为国家工作人员，利用职务上的便利，分别非法收受他人贿赂人民币12万元及3万元，为他人谋取利益，其行为均已构成受贿罪。原审被告人杨革在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务，滥用职权，致使国家财产遭受重大损失，其行为又构成滥用职权罪。原审被告人杨革在判决宣告以前一人犯数罪，依法应当数罪并罚。上诉人李顺星及原审被告人杨革归案后能如实供述自己的罪行，李顺星主动退出主要受贿赃款，杨革主动退出全部受贿赃款，依法可以对李顺星及杨革从轻处罚。
李顺星及其辩护人诉、辩称对李顺星应定性为非国家工作人员受贿罪、李顺星在与杨革共同受贿15万元中仅起次要作用是从犯、属自首、请求减轻处罚的意见，经查，福州市某测绘处属事业性质企业管理的科级单位，李顺星虽是合同制工人，但李顺星等人被派到拆迁工地现场负责房屋征收摸底测绘和核对、测量、绘图及建筑年限、结构、面积的认定等工作，属于在国有事业单位中从事公务的人员。现有证据认定杨革与李顺星共同收受15万元的证据不足，李顺星不属从犯。办案机关出具的李顺星到案经过，证明李顺星在办案机关约谈过程中，主动交代了办案机关已掌握的犯罪线索所针对的犯罪事实。李顺星的行为，依法不能认定自首。一审依据李顺星的受贿金额、犯罪情节、认罪态度等对李顺星从轻处罚判处有期徒刑十年，并无不当。该诉、辩意见不能成立，本院不予采纳。
原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，但引用法条有误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款、第三百九十七条第一款、第六十九条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）〉》第一条、第三条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 张秀梅
代理审判员 董 昆
代理审判员 林 伟
二〇一五年六月十六日
书 记 员 王 卉
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
(二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
(四)个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。
第六十九条�决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首�。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理渎职刑事案件适用法律若干问题的解释（一）〉》
第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民�益遭受重大损失”：（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；（二）造成经济损失30万元以上的；（三）造成恶劣社会影响的；（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”：（一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；（二）造成经济损失150万元以上的；（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；（四）造成特别恶劣社会影响的；（五）其他特别严重的情节。
第三条国家机关工作人员实�渎职犯罪并收受贿赂，同时构成受贿罪的，除刑法另有规定外，以渎职犯罪和受贿罪数罪并罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院�于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。