山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）晋中中法刑终字第237号
原公诉机关山西省左权县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼被告人）永安财产保险股份有限公司晋中中心支公司。
负责人王某，公司总经理。
委托代理人周辉，男，该公司员工。
委托代理人王建宇，男，该公司员工。
原审附带民事诉讼原告人张某，女，汉族，系刘某5妻子。
原审附带民事诉讼原告人刘某1，男，汉族，系刘某5长子。
原审附带民事诉讼原告人刘某2，男，汉族，系刘某5次子。
原审附带民事诉讼原告人刘某3，男，汉族，系刘某5三子。
原审被告人杨某明，男，汉族，初中文化，农民。2013年12月4日因涉嫌交通肇事被左权县公安局行政拘留，同年12月19日被该局取保候审，2014年5月28日被左权县人民法院取保候审。
左权县人民法院审理左权县人民检察院指控被告人杨某明犯交通肇事罪一案，于2014年9月2日作出（2014）左刑初字第57号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼被告永安财产保险股份有限公司晋中中心支公司不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问当事人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。
左权县人民法院判决认定，2013年12月3日7时许，被告人杨某明驾驶晋Ｋ×××××号解放牌重型半挂牵引车牵引挂俊强牌重型厢式半挂车，从河北省涉县回山西省祁县。由南向北行驶至南沁S322线8Km+157m处时，与同向右侧推自行车的刘某5发生碰撞，致刘某5受伤，其所驾驶车辆和自行车不同程度损坏，后刘某5经医治无效于2014年3月13日死亡。事故发生后，被告人杨某明驾车驶离现场。经左权县公安局交通警察大队认定：被告人杨某明在本起事故中负全部责任。
被害人刘某5被撞伤后，先后到河北涉县医院、邯郸市中心医院抢救治疗，于2014年3月13日死亡，住院100天。
因被害人刘某5死亡造成的损失有：死亡赔偿金93002元，丧葬费23203.5元，家属处理事故误工及支出费用5000元，医疗费243772.48元，误工费8126元，陪侍费16252元，住院伙食补助费1500元，营养费1500元，交通费1170元，住宿费420元，共计393945.98元。
被告人杨家明驾驶的晋Ｋ×××××号解放牌重型半挂牵引车牵引挂俊强牌重型厢式半挂车在附带民事诉讼被告人永安财保晋中中心支公司的投保情况为：主车投有一份交强险；主挂车各投有一份第三者责任险，责任限额分别为50万元和20万元。
被告人杨某明已经垫付附带民事诉讼原告人赔偿款32000元。
原判认定上述事实的证据有：
1、左权县公安局110接处警卡与受理案件登记表证实，该案于2013年12月3曰7时02分报案。
2、被告人杨某明的驾驶证、户籍材料，肇事车辆的行驶证，肇事车辆的保险单。
3、被害人刘某5的身份证，户籍材料，死亡证明书。
4、扣押物品清单证实，肇事车辆被公安机关扣押。
5、道路交通事故认定书。
6、被害人刘某5案发时所穿衣服照片。
7、证人刘某4证言证实，该驾驶半挂车经过案发地点时，发现有人在路上躺着，路面上有汽车碎片，该就报警了，该报警的时间是7点刚过一二分。
8、被告人杨某明的供述与辩解证实，该因为长时间开车，累的不行，路过麻田大桥时，虽听见有响声，从反光镜上看了看，没有发现情况，就开车走了。
9、被害人刘某5伤情鉴定意见书。
10、汽车整体分离鉴定意见书。
11、被害人刘某5尸检报告及尸检照片。
12、当庭出示道路交通事故现场勘查笔录、现场图、现场比例图、现场照片。
13、当庭出示车体痕迹勘验笔录及照片。
14、下麻田煤检站监控照片证实，晋Ｋ×××××号大货车于2013年12月3日6时59分21秒经过该卡口，副驾驶上没有人。
15、四原告人身份证复印件。
16、麻田村委会证明证实了四原告与被害人刘某5的关系及刘某5生前是放羊工。
17、刘某5居民死亡殡葬证。
18、刘某3的工资证明。
19、邯郸市中心医院诊断证明书、住院病历、费用清单，河北涉县医院的诊断证明书、住院病历、费用清单证实，刘某5住院期间遵照医嘱用过60支人血蛋白，其中医院购买3支，外购57支。
20、外购人血蛋白收据证实了该药品的单价。
21、刘某5在邯郸市中心医院、河北涉县医院住院收费单据。
22、住宿费单据。
23、交通费单据。
据此，左权县人民法院判决认为，关于被告人是否构成逃逸，根据在案证据，下麻田卡口监控可以看出，事发当时天还没有大亮，被告人驾驶的是空车，车辆本身响声就较大，加之被告人系疲劳驾驶，一个大货车与自行车发生碰撞，响声不会太反常，而且被告人始终否认该驶离现场是为了逃避处罚，因此，被告人确实明知事故发生而逃离现场的证据不足，不能认定被告人逃逸。
关于附带民事诉讼原告人主张的损失计算问题，人血蛋白有充分证据证实被害人确实遵照医嘱使用过，且使用的数量和价格均有证据证实；被害人生前系放羊工有村委证明，结合事发当时被害人也是去喂羊的实际，被害人虽然年龄超过60岁，仍然放牧，误工费应当计算；刘某3的工资证明只能证实该的工资情况，不能证实该因陪侍病人而误工，也不能证明因误工而收入减少，但考虑到被害人病情严重，确实需要两人陪侍，故陪侍费按两个无固定收入的人计算；家属处理事故误工及支出费用、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费，根据证据及实际情况，酌情认定；精神抚慰金不在赔偿范围，不予认定。
被告人杨某明违反交通运输管理法规，因而发生交通事故，致一人死亡，负全部责任，其行为已构成交通肇事罪。被告人当庭认罪，能垫付部分费用，有悔罪表现，可适用缓刑。对附带民事诉讼原告人的合理请求，予以支持。被告人杨家明驾驶的肇事车辆在附带民事诉讼被告人永安财保晋中中心支公司投有交强险和第三者责任险，保险公司在交强险保险限额内分项对被害人的人身伤害损失承担责任后，剩余部分在第三者责任险限额内赔偿。依据《中华人民共和国刑法》第一百三十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，一百零一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决:1、被告人杨某明犯交通肇事罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；2、附带民事诉讼被告人永安财产保险股份有限公司晋中中心支公司在判决生效后十日内赔偿附带民事诉讼原告人张某、刘某1、刘某2、刘某3的损失人民币三十九万三千九百四十五元九角八分（393945.98元），除被告人杨某明垫付的32000元外，实际还应支付三十六万一千九百四十五元九角八分（361945.98元）。
上诉人永安财产保险股份有限公司晋中中心支公司上诉认为：1、被告人杨家明在该起事故中存在肇事逃逸的行为，根据商业三者险合同约定不承担赔偿责任；2、原审判决赔偿误工费、外购药品费、陪侍费有误，理由不充分。
二审经审理查明的事实与原审查明一致，认定事实的证据已经原审庭审举证、质证，符合法律规定，本院予以确认。
本院认为，原审被告人杨某明因违反道路交通运输管理法规而发生交通事故，导致一人死亡，并负事故全部责任，其行为确已构成交通肇事罪。一审判决后，在法定期限内，原审被告人杨某明未提出上诉，公诉机关也未提出抗诉，一审刑事部分判决已发生法律效力。关于上诉人永安财产保险股份有限公司晋中中心支公司所提原审被告人杨某明系肇事逃逸，上诉人不承担商业三者险的赔偿责任的上诉意见，经查，本案刑事部分判决已发生法律效力，且根据本案现有在案证据材料，也并不能证明上诉人对合同免责条款向投保人进行了明确提示或说明，故对上诉人的此点上诉意见不予采纳；关于上诉人永安财产保险股份有限公司晋中中心支公司所提原判部分赔偿项目有误的上诉理由，经查，根据邯郸市中心医院诊断证明书、住院病历、费用清单、长期医嘱单，河北涉县医院的诊断证明书、住院病历、费用清单、长期医嘱单等在案证据可以证实被害人确实遵照医嘱使用过人血白蛋白；被害人虽然年满60周岁，但原判依据本案实际和相关证据计算误工费、陪侍费并无不当，故对上诉人的此点上诉意见亦不予采纳。本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李志坚
审 判 员 李晓光
代理审判员 郑晓勇
二〇一四年十二月九日
书 记 员 张瑜婷