河南省新密市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0183民初4551号
原告（反诉被告）王万彬，男，出生于1970年10月10日，汉族，住河南省新密市。
委托诉讼代理人张志豪、梁策，河南长胜源律师事务所律师。
被告（反诉原告）卢辛涛，男，出生于1984年9月19日，汉族，住河南省新密市。
委托诉讼代理人杨秋丽、ＸＸ，河南心连心律师事务所律师。
原告（反诉被告）王万彬诉被告卢辛涛（反诉原告）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2017年5月9日作出（2017）豫0183民初1404号民事判决书，原告王万彬不服提出上诉，郑州市中级人民法院于2017年7月19日作出（2017）豫01民终8957号民事裁定书，撤销原判，发回重审。本院于2017年8月15日立案登记，并依法重新组成合议庭公开开庭进行了审理。原告王万彬及其委托诉讼代理人梁策，被告卢辛涛的委托诉讼代理人ＸＸ均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告王万彬（反诉被告）诉称，原告系被告的雇佣工人，原告跟随被告到位于云南省邵通市的云南实业集团巧家白鹤滩建材有限公司施工筑炉，为被告提供劳务，原告每天的工钱是150元。2016年9月3日晚上八点多，原告在施工现场用风镐打水泥窑炉底砖时，窑炉上方水泥块突然脱落，原告虽然戴有头盔和胶皮手套，仍受伤严重，当时被工友紧急送往云南省第二人民医院进行抢救治疗。在原告住院期间，被告仅向原告支付了医疗费，对于原告的其他各项损失，双方多次协商无果。原告所受伤害经依法鉴定，构成5级伤残，且原告因此次受伤导致截肢，造成原告劳动能力丧失，严重影响原告的工作和生活。现原告提起诉讼，请求法院依法判令被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等各项损失共计672149.94元，本案诉讼费用由被告负担。
原告（反诉被告）向本院提供如下证据：第一组证据，1、被告卢辛涛亲笔出具的证明1份；2、被告卢辛涛身份证复印件1份；3、证人杨某证明材料、身份证复印件各1份；4、证人王某1证明材料、身份证复印件各1份；5、证人王某2证明材料、身份证复印件各1份。该组证据用于证明原、被告之间存在劳务关系，被告系原告雇主，原告在向被告提供劳务过程中遭受人身伤害，原告对于意外的伤害并无过错。第二组证据，1、云南省第二人民医院、云南省红十字医院诊断证明书1份；2、云南省第二人民医院、云南省红十字医院出院证1份；3、出院记录1份；4、陪护证明1份；5、云南省第二人民医院、云南省红十字医院病历1份。该组证据用于证明原告受伤之后治疗情况。第三组证据，新密市中医院医疗费发票3份，该组证据用于证明原告在新密市中医院因取钢针支出医疗费591.73元的事实。第四组证据，1、郑州天平法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书1份；2、河南豫民假肢矫形器司法鉴定所司法鉴定意见书1份；3、郑州天平法医临床司法鉴定所司法鉴定费收据1份、检查费票据1份；4、河南豫民假肢矫形器司法鉴定所司法鉴定费票据1份。该组证据用于证明原告所受伤害经依法鉴定构成伤残5级以及假肢费用标准，以及原告为此支出鉴定费3800元、检查费300元的事实。第五组证据，1、新密市来集镇杨家门村村委会证明1份；2、户口本复印件6页，该组证据用于证明原告因伤致残，导致劳动能力部分丧失，原告被抚养人情况。
被告卢辛涛（反诉原告）辩称，1、原告在自身从事的劳务活动中存在重大过错，应该承担相应的过错责任。2、被告已经支付原告医疗费、残疾辅助器具费、交通费、住宿费、现金等共计243923.2元，其中残疾辅助器具费高出了司法鉴定机构鉴定的标准，而且该辅助器具厂家承诺终身维护，后期是不需要更换的。综合以上事实，答辩人现提出反诉，反诉被告跟随反诉原告施工筑炉，反诉原告为其提供安全帽、皮手套等安全防护工具，因王万彬未遵守施工操作流程，在没有将窑炉上方水泥皮清理干净的情况下，用风镐打水泥窑炉底砖，造成窑炉上方水泥块脱落将其砸伤，其未尽合理安全注意义务，自身存在过错。后王万彬被送往云南省第二人民医院抢救治疗，期间反诉原告为其垫付医疗费160943.2元、残疾辅助器具费5万元、交通费8760元、住宿费7620元、现金16600元，共计243923.2元，因反诉被告自身存在过错，应承担相应责任，要求反诉被告王万彬返还反诉原告已垫付的费用84689元，并承担反诉费。
被告（反诉原告）向本院提供如下证据：证据一，巧家县人民医院票据2张，云南省第二人民医院票据7张，用于证明卢辛涛支付王万彬住院期间医疗费160943.2元的事实；证据二，机票11张（王万彬2张、胡秋红2张、王某12张、裴留1张、王发仓1张、王彩霞1张、王某22张），这些人员均是原告的亲属，用于证明卢辛涛支付王万彬及其家属交通费8760元，已远远超过支付交通费的正常标准，交通费无需再赔付的事实；证据三，2016年10月24日，郑州博尔特假肢矫形器有限公司昆明分公司证明一份，用于证明卢辛涛为王万彬支付安装假肢款5万元，该假肢为三指联动、大脑神经控制假肢，且终身免费维护，安装假肢后王万彬穿衣、洗漱生活基本能够完全自理，后期无需专人护理。被告为原告购买的假肢是市面正常假肢价格的两倍，厂家是承诺终身免费维护的，也就是可以终身使用，所以在被告为原告购买该类型假肢后，原告后期不会存在残疾辅助器具费及相关维护费用的事实；证据四，2016年10月11日至2017年1月27日，卢辛涛或其委托人支付给王万彬、王某1（王万彬之兄弟）的银行电子回单6份，同时卢辛涛通过现金支付王万彬10600元。用于证明卢辛涛支付王万彬16600元。证据五，昆明市盘龙区天悦宾馆发票90张，用于证明卢辛涛支付王万彬住宿费7620元。综上，以上证据证明卢辛涛已支付王万彬赔偿款243923.2元，因王万彬在从事劳务过程中存在过错，自身应承担30%过错责任，其应返还卢辛涛84689元，另以上证明卢辛涛无需再赔偿王万彬交通费、后期护理费、残疾辅助器具费等费用。
反诉被告王万彬辩称，答辩人干活是受答辩人以及工头安排在指定区域干活，而不是答辩人自行选定干活区域，答辩人在干活之前已经佩戴安全帽、手套等防护用具，答辩人受伤是因被水泥窑上方突然脱落水泥块砸伤，本身不存在任何过错。被答辩人安排答辩人施工作业未尽到安全防护责任致使答辩人受伤，其为答辩人支付医疗费、残疾辅助器具费为理所应当，原审中被答辩人提交11张飞机票中，答辩人王万彬，王某2、王某1于2016年9月2日前往云南干活的飞机票以及王某2、王某1从云南返回郑州的飞机票均属于答辩人与王某2、王某1前往云南为被答辩人提供劳务来回应当承担的交通费用，不应当从答辩人主张的各项费用中予以扣除。被答辩人认定答辩人在提供劳务活动中自身存在过错，被答辩人不能提供相应证据，被答辩人提出反诉要求答辩人返还84689元无事实和法律依据，不应予以支持。
本院经审理可以认定以下事实，被告雇佣原告为其提供劳务。2016年9月3日晚上8点多，原告在被告承包的位于云南省邵通市云南实业集团巧家白鹤滩建材有限公司施工筑炉工地用风镐打水泥窑炉底砖施工过程中，窑炉上方水泥块突然脱落将原告砸伤，后被工友送往云南省巧家县人民医院抢救治疗，因其伤势过重于2016年9月4日被转往云南省第二人民医院进行治疗至2016年10月7日出院，原告住院治疗期间花去医疗费共计160943.2元均有被告予以支付，被告并为原告家人支付从郑州至昆明飞机票1人800元，从昆明返回郑州飞机票2900元，共计交通费3700元和原告住院期间家人的住宿费7620元。原告因受伤被截肢，被告为原告在郑州博尔特假肢矫形器有限公司昆明分公司安装假肢，支付安装假肢款5万元。后因赔偿事宜双方协商未果。原告起诉请求法院依法判令被告赔偿原告住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）、残疾辅助器具费、精神损害抚慰金等各项损失共计672149.94元，本案诉讼费用由被告负担。被告认为，被告已经为原告提供了头盔等安全装备，原告作为筑炉工人在从事劳务过程中，因其未遵守施工操作流程，在没有将窑炉上方水泥皮清理干净的情况下，用风镐打水泥窑炉底砖，造成窑炉上方水泥块脱落将其砸伤，其未尽合理谨慎安全注意义务，自身存在过错，原告应承担相应过错责任，且被告已为原告支付各项费用共计243923.2元，并提出反诉要求原告王万彬返还被告已垫付的费用84689元，并承担反诉费。
另查明，本案在审理过程中，原告的伤情经郑州天平法医临床司法鉴定所于2017年3月16日作出郑州天平司法鉴定所[2017]临鉴字第24号司法鉴定意见书一份，鉴定意见为：原告的伤残等级评定构成五级伤残，根据原告现在的残疾状况，已构成部分护理依赖。经河南豫民假肢矫形器司法鉴定所于2017年4月5日作出豫民司鉴所[2017]假鉴字第28号司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告王万彬安装国内普通型假肢每次需2.8万元，每四年更换一次，每年需本假肢价值5%的维修保护费用。原告因两次鉴定支付鉴定费、检测费共计4100元。根据原告提供计算清单可以证明被告另向原告支付有现金7000元。
本院认为，公民享有生命健康权，公民的人身权利受法律保护。被告雇佣原告在其承包工地施工筑炉，原、被告之间形成了雇佣关系，原告在干活期间受伤后产生的各项费用，被告作为雇主应承担相应的赔偿责任。根据原告自述其受伤原因是其在窑炉内用风镐打水泥窑炉底砖时，窑炉上方水泥块突然脱落致使其被砸伤，庭审中根据原告陈述，其在跟随被告卢辛涛到云南施工之前，前后十几年期间下过煤矿也从事过和卢辛涛雇用其施工筑炉一样的工种并接受过相关的专业安全知识培训，且根据原告陈述，其在卢辛涛承包的窑炉工程内施工时，没有见到负责安全监工的安全员，但其并未对这种不安全工作方法提出质疑，基于上述事实，原告在被告承包的筑炉工地施工过程中，更应对施工周围可能存在的安全隐患加强防范和警醒意识，而其在工作中没有尽到自我保护意识和防范致其被砸伤，也是导致发生事故的原因之一，对此原告自身也应承担相应的过错责任。
根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第35条第2款规定，“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，故原告各项损失的计算标准应依据河南省统计局2017年3月1日公布的最新统计数据进行计算。原告主张的住院期间护理费6307.6元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张后期护理年限为10年，根据近几年统计部门统计数据显示，河南省各行业近几年平均收入呈递增趋势，如果计算年限过长，显失公平，且后期护理费并未实际发生，现原告因伤致残后的残疾器具费、残疾器具维修费已作出鉴定，其后期护理费用本院参照2017年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资33857元/年计算，结合原告伤情、护理依赖程度（部分护理依赖）及原告装配假肢后生活需要，按护理费的50%暂酌定计算5年（从2016年10月8日至2021年10月7日，2021年10月7日以后的护理费待发生后再作处理），后期护理费应为33857元×5年×50%＝84642.5元；原告主张的误工费，从原告受伤之日起计算至定残前一日(2017年3月5日)，共计194天，原告受伤前后的工作均为窑炉建筑工人，应参照2017年河南省建筑业平均工资41283元/年计算，误工费应为41283元÷365天×194天＝21942.19元；原告主张的住院伙食补助费1020元、营养费340元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的残疾赔偿金140364元，符合法律规定，本院予以支持；原告主张的被扶养人生活费，因王万彬有兄妹三人，被告应承担其被扶养人生活费的三分之一，并参照被告伤残等级为五级，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十八条规定，参照2017年河南省农村居民人均消费性支出8587元/年计算，原告父亲王发仓被扶养人生活费22326元，原告母亲裴留被扶养人生活费24043元，原告女儿王恩雅被扶养人生活费18033元，三个被抚养人生活费共计64402元；原告主张的更换6次假肢的残疾辅助器具费168000元，因假肢市场价格不稳定，物价一直处于上升阶段，如果按更换6次残疾器具费计算，可能会导致显失公平，根据原告的伤情，因原告2016年10月24日已在郑州博尔特假肢矫形器有限公司昆明分公司安装假肢一次，但并未明确本次安装假肢的使用寿命和维修费用，原告本次安装假肢的寿命及维修假肢费用本院酌定参考河南豫民假肢矫形器司法鉴定所鉴定意见进行处理，并将原告更换假肢的次数酌定暂为两次，根据河南豫民假肢矫形器司法鉴定所的鉴定意见，每次安装假肢的费用为28000元，更换两次假肢费用为28000元×2次＝56000元，假肢每四年更换一次，原告首次于2016年安装假肢后，安装三次假肢的使用寿命共计12年，每年需要维修保养费用为假肢价值的5%，维护假肢的费用为28000元×5%×12年＝16800元，原告更换假肢两次后再更换假肢所产生的费用，因之后更换假肢为未发生事项，且无法确定原告安装、维护假肢的地点，所以对于原告主张还未发生的更换假肢可能产生的住宿费、交通费，应以实际发生之后相关票据为依据，再行主张，对原告主张更换假肢可能再次产生的误工费、护理费，本院不予支持；原告主张的交通费2000元，虽然原告在云南受伤后家人前往云南护理被告已经支付部分交通费，但根据证据显示仅有其家人从云南昆明返回的飞机票，结合原告住址与医院的距离和前往云南家人的人数，原告再主张交通费2000元合情合理，本院予以支持；对原告主张其在新密市中医院因取钢针支出医疗费591.73元由被告承担，有相关医疗费票据为证，本院予以支持；原告主张其因鉴定支出的鉴定费、检查费共计4100元，有票据予以证明，且符合法律规定，本院予以支持；以上各项费用共计398510元（取整数）。原告主张的精神损害抚慰金30000元，没有法律依据，本院不予支持。
根据原告自身的过错责任，对其受伤产生的各项费用，原告自身应承担10%的过错责任，被告应承担90%的赔偿责任，即：398510元×90%＝358659元。
被告辩称，被告为原告安装的假肢，厂家承诺终身免费维护，可终身使用，但被告并未提供足够的证据予以证实，且原告也不予认可，本院不予支持，且被告认为原告自身存在重大过错，应承担过错责任，并提出反诉要求原告返还其已付的费用84869元，原告在住院期间，被告已支付医疗费160943.2元，残疾辅助器具费5万元，住宿费7620元，交通费3700元（交通费中王某2、王某1、王万彬从郑州至昆明往返飞机票5060元为被告未三人提供劳务来回应承担的交通费用，不应从原告主张的各项费用中予以扣除，原告家人王发仓、裴留、王彩霞、胡秋红飞机票共计3700元，）以上四项费用共计222263元（取整数），原告应承担的10%责任为22226元，及原告认可被告已支付现金7000元，但双方均未明确该款归属的具体项目，两项共计29226元，故应从被告承担的实际赔偿数额中予以扣除。被告卢辛涛应实际支付的赔偿款项为：358659元－29226元＝329433元。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条及相关法律之规定，判决如下：
一、被告卢辛涛于本判决书生效后十日内赔偿原告王万彬各项费用共计329433元；
二、驳回原告王万彬的其他诉讼请求；
三、驳回被告卢辛涛的其他反诉请求。
如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10521元，由原告王万彬负担4000元，被告卢辛涛负担6521元。反诉费958元，由原告王万彬负担250元，被告卢辛涛负担708元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。且于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并在缴费之日起三日内将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。
判决生效后，当事人应从判决书规定的履行期间最后一日起两年内向法院申请执行，逾期则不再执行。
审 判 长 于冠军
人民陪审员 张岱康
人民陪审员 蔡少峰
二〇一八年三月十二日
法官 助理 冯新月
书 记 员 郑跃辉