江苏省苏州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）苏05民终8990号
上诉人（原审被告）：费国锋，男，1972年12月10日生，汉族，住苏州市吴江区。
委托诉讼代理人：周浩，江苏天辩律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：吴荣明，男，1958年1月8日生，汉族，住苏州市吴江区。
委托诉讼代理人：叶中，安徽英锐律师事务所律师。
上诉人费国锋因与被上诉人吴荣明提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省苏州市吴江区人民法院（2016）苏0509民初7515号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月31日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。
费国锋上诉请求：撤销一审判决，依法改判，一、二审诉讼费用由吴荣明承担。事实和理由：我方厂房屋顶漏水，发包给吴荣明修补，吴荣明组织人员、准备材料工具，以房屋的修补成果获取报酬，所以本案并非简单的劳务关系。吴荣明搬运砂石时使用自己提供的不符合标准的吊机进行吊运，没有固定吊机，操作不规范，导致事故发生，吴荣明本身存在重大过错，与我方无关。
吴荣明辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求维持。
吴荣明向一审法院起诉请求：费国锋赔偿吴荣明医药费17828.65元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、护理费10800元，残疾赔偿金74346元、误工费22565元、精神损害抚慰金5000元，交通费1000元，本案诉讼费、鉴定费由吴荣明负担。
一审法院认定事实：2015年6月，费国锋的厂房楼顶渗水需要修补、浇筑，遂请吴荣明为楼顶进行修补、浇筑。2015年6月11日，吴荣明自带吊机并组织了周某、陈某到费国锋厂房处施工，在施工过程中，吴荣明在二楼立面顶部开吊机，用于将砂石水泥从底部吊到二楼，在吊机运行过程中，小吊机砸在吴荣明身上，造成吴荣明掉落在二楼平台受伤。后为赔偿事宜双方协调未果，诉至法院。庭审中，吴荣明确认费国锋已支付11000元。另证人周某、陈某证言及吴荣明陈述具体形式为点工，三人的报酬均按200元/天计算。
2016年4月25日，经苏州大学司法鉴定所鉴定，吴荣明此次外伤致其右侧多发肋骨骨折的伤残等级已构成十级，建议伤后60日考虑给予营养支持，伤后90日予以一人护理，误工时限掌握在伤后180日较为适宜。
以上查明事实，由吴荣明提供的病历、出院记录、司法鉴定意见书，证人证言及当事人陈述予以证明。
一审法院认为，关于本案赔偿范围、项目及标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定如下：1、医疗费：结合医疗费发票及吴荣明主张认定为17828.65元，医疗费应当由侵权人承担，已由医保统筹账户支付的医疗费可由社保机构向吴荣明追偿。2、住院伙食补助费400元（50元/天×8天）。3、营养费3000元（50元/天×60天）。4、误工费：考虑吴荣明从事瓦工行业，误工期6个月，吴荣明主张22565元未超过建筑业2014年度在岗职工年平均工资标准，予以认定。5、护理费7200元（80元/天×90天）。6、交通费酌定为300元。7、残疾赔偿金：吴荣明系吴江区常住人口，该地区已实行城乡一体化，应按江苏省城镇居民可支配收入37173元计算十级伤残。吴荣明于定残之日未满60周岁，故认定残疾赔偿金为74346元。8、精神损害抚慰金：应根据受害人的受损害程度、侵权人的过错责任等因素确定。本起事故造成了吴荣明十级伤残，酌情认定精神损害抚慰金为5000元。9、鉴定费根据发票认定为2520元。综上，吴荣明因本案纠纷造成的损失为：医疗费17828.65元、住院伙食补助费400元、营养费3000元、误工费22565元、护理费7200元、交通费300元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元，鉴定费2520元，以上合计133159.65元。
公民的健康权受法律保护。吴荣明因从事劳务活动时受伤，造成了人身损害，赔偿义务人应予以赔偿。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。费国锋雇佣吴荣明进行施工，费国锋作为接受劳务的一方，应对提供劳务一方从事的劳务活动负有安全管理和注意的义务，费国锋疏于管理，对吴荣明的受伤存在过错，故对吴荣明受伤造成的损失应承担赔偿责任。吴荣明在狭窄平台上作业存在跌落危险，其在操作自带吊机时被吊机砸碰跌落，未尽到审慎安全的注意义务，其对损害的发生及造成的后果亦存有过错，根据双方行为的过错程度及本案实际情况，对于吴荣明因该起事故造成的损失133159.65元，一审法院酌情认定费国锋应承担吴荣明损失70%的赔偿责任，即93211.75元，扣除费国锋已经支付的11000元，尚应赔偿吴荣明82211.75元，其余损失由吴荣明自行承担。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决：一、费国锋应赔偿吴荣明医疗费、鉴定费等各项损失共计93211.75元，扣除其已付的11000元，尚应赔偿吴荣明82211.75元，于判决生效之日起十日内支付完毕。二、驳回吴荣明的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1525元，由吴荣明负担458元，费国锋负担1067元，并于判决生效之日起十日内直接给付吴荣明。
二审中，当事人没有提交新证据。
二审经审理查明的事实与一审查明一致。
二审中，双方均认为修补所用水泥、黄砂由对方提供，但均未提供证据证明。吴荣明陈述，吊机需要在平地固定，屋顶进行防水油膏浇筑后不利于吊机固定。
本院认为，吴荣明为费国锋修补厂房屋顶，在使用自带的简易吊机起吊水泥的过程中，吊机翻倒导致吴荣明跌落摔伤。吴荣明系费国锋找来进行修补工作，一审中吴荣明已经提供证人证明按工计酬，费国锋认为是将修补工作整体承包给吴荣明，与吴荣明之间是承揽关系，应由费国锋提供证据证明。费国锋未能提供相应证据，应承担举证不能的后果，一审判决认定双方系劳务关系并无不当。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。费国锋作为接受劳务的一方，对劳务活动负有安全管理和注意的义务，其对吴荣明使用吊机没有进行监管，对事故的发生存在一定过错；吴荣明在高空平台上使用自带吊机作业，对自身安全有审慎注意义务，吴荣明知道吊机需要进行固定且屋顶平面不利于吊机的固定，仍然使用吊机作业，未尽到安全注意义务，对事故的发生吴荣明自身应承担主要责任。一审法院酌定吴荣明损失由费国锋承担70%赔偿责任，吴荣明自担30%责任的赔偿比例不当，应予调整。根据双方对事故发生的过错程度，本院酌定由费国锋对吴荣明的损失承担30%的赔偿责任。吴荣明因本次事故产生的损失为133159.65元，费国锋应赔偿吴荣明39947.9元，已经支付吴荣明11000元，还应支付28947.9元。
综上，上诉人费国锋的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，但实体处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销江苏省苏州市吴江区人民法院（2016）苏0509民初7515号民事判决；
二、费国锋应赔偿吴荣明医疗费、鉴定费等各项损失共计39947.9元，扣除其已付的11000元，尚应赔偿吴荣明28947.9元，于判决生效之日起十日内支付完毕。
三、驳回吴荣明的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费减半收取1525元，由吴荣明负担1067元，费国锋负担458元；二审案件受理费3050元，由吴荣明负担2135元，费国锋负担915元。
本判决为终审判决。
审 判 长 王稚群
审 判 员 叶 刚
代理审判员 郭 锐
二〇一七年一月二十五日
书 记 员 吴茂程