江西省万安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）万刑初字第98号
公诉机关江西省万安县人民检察院。
被告人郭某甲，男，1965年2月1日生，汉族，大专文化。因涉嫌犯贪污罪于2014年8月5日被万安县公安局刑事拘留，2014年8月23日被万安县人民检察院决定取保候审于其住处。
辩护人谢水云，江西祥昀律师事务所律师。
辩护人欧阳志东，江西五云律师事务所律师。
被告人张某某，女，1987年12月31日生，汉族，大专文化。因涉嫌犯贪污罪于2014年8月6日被万安县公安局刑事拘留，2014年8月12日被万安县人民检察院决定取保候审于其住处。
辩护罗人锴，江西五云律师事务所律师。
万安县人民检察院以万检公诉刑诉（2014）第83号起诉书指控被告人郭某甲、张某某犯贪污罪，于2014年11月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。万安县人民检察院检察员郭梅春、肖倩文出庭支持公诉，被告人郭某甲及其辩护人谢水云、欧阳志东，被告人张某某及其辩护人罗人锴到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人郭某甲、张某某自2012年至2014年，在万安县沙坪镇计生办工作期间，利用职务便利，共同私分未开票收取的计生对象费用34712元，其中郭某甲分得17156元，张某某分得17556元。案发后已退赃，被告人张某某属自首。具体如下：
1、被告人郭某甲2010年开始安排被告人张某某向计生对象不开票收取上户、结扎押金等费用。2012年1月16日，被告人张某某从信用社存折上将2011年度未开票所收款项的结余款13000元转至被告人郭某甲存折上，被告人郭某甲决定将该款两人分掉。2012年1月17日，被告人郭某甲从其信用社存折中转账6700元到被告人张某某信用社存折中，郭某甲从中分得6300元。
2、2013年12月31日，被告人张某某将2013年度未开票所收款项的结余款14000元转至被告人郭某甲存折上，被告人郭某甲决定将该款两人平分。2014年1月6日，被告人郭某甲从其信用社存折中转账7000元到被告人张某某信用社存折中，被告人郭某甲分得7000元。
3、2014年1月底，被告人郭某甲、张某某在计生办结算结余的优生检测费和上户费用，共结余8612元，郭某甲提出拿出900元给分管领导邱某甲，余款二人平分。被告人张某某当天拿出900元给被告人郭某甲转交邱某甲。2014年1月29日被告人张某某从存折取现金3856元交给被告人郭某甲，被告人张某某分得3856元。
公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭提交并出示了书证、证人证言及被告人供述等证据。公诉机关认为，被告人郭某甲、张某某利用职务便利侵吞公款，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究其刑事责任。
被告人郭某甲及其辩护人谢水云、欧阳志东辩称：1、公诉机关指控的第一、二项犯罪事实不成立，被告人郭某甲没有私分该27000元，而是交给村里；2、公诉机关指控的第三项犯罪事实属实，被告人郭某甲、张某某共同私分了7712元。
被告人张某某及其辩护人罗人锴辩称：1、公诉机关指控的第一、二项犯罪事实不成立，被告人张某某把27000元交给了被告人郭某甲，但没有私分该款；2、公诉机关指控的第三项犯罪事实属实，被告人郭某甲、张某某共同私分了7712元。
经审理查明：被告人郭某甲系万安县沙坪镇计生办主任，被告人张某某系万安县沙坪镇计生办计生专干。2013年，被告人郭某甲、张某某利用工作便利，采取不开票的方式收取计生对象优生检测费、上户费。2014年1月底，被告人郭某甲、张某某经结算，收取的优生检测费和上户费用为8612元，被告人郭某甲提出平分其中的7712元。2014年1月29日被告人张某某从存折取现金3856元交给被告人郭某甲，被告人张某某分得3856元。案发后，被告人郭某甲、张某某已全部退赃。被告人张某某在侦查机关对其立案前主动供述了自己的犯罪事实。
另查明，被告人郭某甲将2011年度向计生对象收取的13500元（含被告人张某某收取后交给被告人郭某甲的13000元）交至万安县沙坪镇沙坪村，将2013年度向计生对象收取的31550元（含被告人张某某收取后交给被告人郭某甲的14000元）交至万安县沙坪镇增仚村。
上述事实，被告人郭某甲、张某某在开庭审理过程中亦无异议，且有公诉机关提交的证人肖某甲、邱某甲、罗某甲、赖某甲、廖某甲、曾某甲、罗某乙、李某甲、叶某甲、罗某丙、罗某丁、刘某甲、黄某甲、华某甲、苏某甲、曾某乙、刘某乙、罗某戊、温某甲、蔡某甲、周某甲、温某乙、尹某甲、肖某乙、邱某乙、谢某甲、刘某丙、曾某丙、彭某甲、邱某丙、郭某乙、胡某甲、钟某甲、刘某丁的证言，万安县人民检察院制作的立案决定书、补充立案决定书，万安县计划生育委员会文件、万安县人民政府办公室抄告单、银行交易明细及交易凭条、记账单、收款收据，被告人郭某甲、张某某的身份证复印件等证据，被告人郭某甲及其辩护人提交的收款收据、现金缴款单，证人邱某乙出庭作证的证言等证据证实，足以认定。
本院认为：被告人郭某甲、张某某身为国家机关工作人员，利用职务上的便利，私分违规收取的费用7712元，其行为均构成贪污罪。公诉机关指控的罪名和第三项犯罪事实成立，本院予以支持。但指控两被告人的第一、第二项犯罪事实不能成立，本院不予支持，理由：被告人郭某甲及其辩护人向法庭提交的收款收据、现金缴款单等证据结合证人邱某乙的证言可以证实被告人郭某甲已将公诉机关指控两被告人贪污的2011年度上户、结扎押金13000元、2013年度上户、结扎押金14000元分别交给了万安县沙坪镇沙坪村、增仚村，故不能认定二被告人贪污该27000元。被告人郭某甲及其辩护人、被告人张某某及其辩护人提出的被告人郭某甲、张某某贪污数额为7712元的辩护意见，与本院查明的事实相符，本院予以采纳。被告人张某某在侦查机关对其立案前就如实供述自己的犯罪事实，属自首，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或免除处罚；被告人郭某甲归案后能自愿认罪，认罪态度较好，依法可以酌情从轻处罚；被告人郭某甲、张某某能全部退赃，有积极的悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。综合上述量刑情节，结合二被告人共同贪污的数额未满10000元的事实，可以对被告人郭某甲、张某某免予刑事处罚。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（三）项、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条之规定，判决如下：
一、被告人郭某甲犯贪污罪，免予刑事处罚；
二、被告人张某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 肖良玉
审 判 员 何 庆
人民陪审员 钟吉祥
二〇一四年十二月八日
书 记 员 何婷琴
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条第一款国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
第三百八十三条第一款对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（三）个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑；情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。