辽宁省大连市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽02民终497号
上诉人（原审被告）：刘某，住大连市沙河口区。
委托代理人：张璐，辽宁洪域律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：徐某甲，女，1965年10月2日出生，汉族，无职业。
被上诉人（原审原告）：徐某乙，男，1968年6月4日出生，汉族，无职业。
二被上诉人共同委托代理人：陶明哲，辽宁哲盛律师事务所律师。
原审被告：刘某某，男，1974年9月9日出生，汉族。
原审原告徐某甲、徐某乙与原审被告刘某、刘某某遗嘱继承纠纷一案，大连市沙河口区人民法院于2015年12月8日依法作出（2015）沙民初字第2692号民事判决，刘某不服该判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人刘某及其委托代理人张璐、被上诉人徐某甲、徐某乙的委托代理人陶明哲、原审被告刘某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
二原审原告一审诉称，被继承人徐某某系二原告的父亲，被告刘某系被继承人的再婚妻子。被继承人有一套位于高新园区红凌路XX号1单元301号的房屋，该房屋2010年动迁，被告刘萍以房主的名义签订了《住宅回迁安置协议》，该协议约定回迁房位于庙岭地区回迁地。2011年3月6日被继承人亲自书写了1份自书遗嘱，将上述回迁房屋的二分之一份额由二原告继承。2012年5月24日被继承人去世，被告拒绝按上述遗嘱执行，故原告诉至法院，要求确认上述遗嘱依法有效，根据《住宅回迁安置协议》确认二原告依法各拥有回迁安置房屋的四分之一份额，要求被告刘某返还二原告各44650元回迁房屋差额款。不同意支付被告请求的夫妻共同债务40000元及案涉房屋物业费、采暖费7002.4元。
二原审被告一审辩称，不同意原告诉讼请求，二被告对原告提供的遗嘱真实性不予认可。该遗嘱形成时被继承人病情严重、生活无法自理、意识不清，原告提供的遗嘱条理清晰且尽是法言法语，明显是在指导的情况下进行抄写，并非被继承人自己的真实意思表示。遗嘱中提到的高新园区红凌路XX号1单元301号的房屋非被继承人的遗产，而系被告刘萍的个人财产。且被告刘某与被继承人结婚三十多年，感情深厚，被继承人去世前重病在床，所需医疗费用数额较大，被告刘萍向他人借款给被继承人治病。故回迁房屋差额款下发后均用来支付夫妻共同债务，已无剩余，不同意原告的诉讼请求。要求原告承担被告刘萍与被继承人夫妻共同债务40000元及案涉房屋物业费、采暖费7002.4元。
一审法院审理查明，被继承人徐某某与被告刘某于1980年4月29日登记结婚，双方婚后未生育子女。原告徐某甲、徐某乙系被继承人与前妻生育的子女，被告刘某某系被告刘某与前夫生育的儿子。被继承人徐某某与被告刘某再婚时，刘某某未成年，随被继承人徐某某与被告刘某共同生活。被继承人徐某某于2012年5月24日死亡，其第一顺序法定继承人系原被告共计四人。2011年3月6日，被继承人出具《遗嘱》一份，内容为“我今年七十三岁在立嘱时精神清醒，由於年事已高，并患有多种疾病。故特立遗嘱。内容如下：将我原有位于高新园区红凌路XX号楼面积：72.28平方米，房产二分之一由我女儿徐某甲、儿子徐某乙继承。现在此房已拆迁，由上大华房屋开发有限公司开发，等待回迁，回迁面积84.736平方米，本遗嘱一式二份，具有同等法律效力。”被继承人徐某某在该遗嘱上签名并按手印。
1995年8月5日大连凌水建筑工程公司第六工区向被告刘某开具收据一张，金额4万元，收款事由为X#楼1-301。1995年12月24日大连凌水建筑工程公司第六工区向被告刘某开具发票一张，金额44336元，款项用途为X#楼1-30170.28平方米。2015年2月11日，庙岭村民委员会开具证明一份，内容为“甘井子区红凌路XX号楼坐落于庙岭村老幼儿园西侧，是由大连凌水建筑公司第六工区于1995年初开工至1995年末竣工建设的一栋多层居民住宅楼，红凌路XX号楼竣工后大连凌水建筑公司第六工区于1996年初开始出售。特此证明。”
2010年9月9日，被告刘某与大连金润房屋拆迁有限公签订《住宅回迁安置协议》一份，内容为对大连市甘井子区凌路XX-1-301号房屋进行拆迁，原房屋面积70.28平方米,权利凭证为房屋发票。其回迁房屋位于庙岭地区回迁地，回迁面积84.34平方米（原面积增加20%），大连金润房屋拆迁有限公司、大连金赛房地产开发有限公司、大华集团大连置业有限公司、连高新技术产业园区凌水街道庙岭村民委员会在该协议上盖章。2014年3月20日，被告刘萍与大连金赛房地产开发有限公司签订了《回迁安置结算协议书》，双方约定大连市甘井子区红凌路XX-1-301号房屋回迁至5号楼2单元7层1号房屋回迁房屋面积66.48平方米，小于应得面积17.86平方米，大连金赛房地产开发有限公司按每平米1万元向被告刘萍支付回迁房屋差额款17.86万元。2014年2月12日被告刘某出具4条一份，内容为已收到上述17.86万元款项。2014年11月1日，大连金赛房地产开发有限公司与大连祥圣投资管理有限公司签订《协议书》，将大连金赛房地产开发有限公司的动迁、回迁事宜交由大连祥圣投资管理有限公司进行承接。2014年9月18日，大华锦绣华城第三服务处开具证明一份，证明被告刘某系该小区博学北园X号楼2单元701的业主。高新园区博学北园X号楼2单元701房屋现在房屋行政管理部门尚未有登记备案信息。对高新园区博学北园X号楼2单元701房屋，被告刘某于2013年12月31日交纳物业费1436元（2014年4月1日至2015年3月31日），于2015年8月14日交纳物业费1077元(2015年4月1日至2015年12月31日），于2014年3月20日交纳2014年取暖费1861.4元，于2013年12月31日交纳垃圾费900元。
一审法院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。公民有权立遗嘱处分自己的财产。本案中被继承人于2011年3月6日出具《遗嘱》一份，该遗嘱为自书遗嘱，被继承人亲笔签名按手印，系被继承人的真实意思表示。被告虽提出被继承人在出具遗嘱时重病在身、意识不清，该遗嘱非被继承人的真实意思表示的抗辩意见，但未能提供相应证据予以佐证，故本院对该遗嘱予以确认。关于大连市甘井子区红凌路XX号1单元301号房屋的属性，二被告主张该房屋系被告刘某的个人财产，该房屋购买于1995年，系被告刘某与被继承人婚姻存续期间，现被告无据证明该房屋的资金来源系被告刘某的个人财产，亦未提交其他证据证明该房屋属被告刘萍个人所有，故该房屋属于被继承人与被告刘某的共同财产，被继承人有权将该房对应的回迁房屋中自己的一半房屋权益遗留给二原告继承，故本院对原告提出的按《住宅回迁安置协议》确认二原告依法各拥有回迁安置房屋的四分之一份额的诉请予以认可。现大华锦绣华城第三服务处虽开具证明一份，证明被告刘某已入住高新园区博学北园X号楼2单元701，但该房屋现尚未在房屋行政管理部门取得登记备案，故本院仅对大连市甘井子区红凌路XX号1单元301号房屋对应的回迁房屋进行处分。关于回迁房屋差额款17.86万元，下发于被继承人死后，系大连市甘井子区红凌路XX号1单元301号房屋部分价值的转化，属被继承人与被告刘某的共同财产。虽被告刘某主张该款项均用于偿还夫妻共同债务，但未能提供证据予以证明，故回迁房屋差额款中被继承人所有的一半应按照被继承人的遗嘱进行继承，被告刘某应向二原告各支付回迁房屋差额款44650元（178600/4)。关于二被告提起的要求原告承担被继承人与被告刘某夫妻共同债务40000元及博学北园X号楼2单元701房屋物业费、取暖费的反诉请求，因被告未缴纳反诉费，故该反诉请求不在本案中一并处理。综上，依照《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十六条、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、大连市甘井子区红凌路XX号1单元301号对应的回迁安置房屋权益的二分之一份额归被告刘某所有；二、大连市甘井子区红凌路XX号1单元301号对应的回迁安置房屋权益的四分之一份额归原告徐某甲所有；三、大连市甘井子区红凌路XX号1单元301号对应的回迁安置房屋权益的四分之一份额归原告徐某乙所有；原告徐某乙回迁房屋差额款各44650元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费5260元（原告已预交），二原告负担2630元，被告刘某负担2630元，于本判决生效之日起十日内给付。
刘某上诉理由及请求是：一审判决事实认定不清，法律适用错误。一、徐忠礼所立遗嘱违法无效，不应执行。遗嘱处分的房屋是（高新园区红凌路XX号房屋）小产权房，无房屋权证且未在房产部门办理过备案登记，按照我国现有的法律及政策，国家不允许城镇居民购买农村集体土地上的房屋，更不承认此类房屋的产权。所以，此类房屋不属于继承法上规定的公民的合法财产。徐某某在遗嘱中处置小产权房没有法律依据，并违反国家政策及立法精神，故，该遗嘱依法无效。二、遗嘱并未对回迁房进行处置。《回迁安置结算协议书》也未确认回迁房中有被上诉人的份额。遗嘱、《回迁安置协议书中》均未对回迁房处置给被上诉人进行约定，一审法院将回迁房中的二分之一处置给被上诉人并要求上诉人各给付被上诉人44650元无事实和法律依据。三、被上诉人存在超过诉讼时效起诉情况。《继承法》第八条，继承权纠纷提起诉讼的期间为两年，自继承人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中遗嘱立于2011年3月6日，被上诉人对此均知情，2012年5月24日被继承人徐忠礼去世后遗嘱即生效但被上诉人直到2015年才起诉要求分割遗产，显然已超过法律规定的诉讼时效，依法应丧失胜诉权，但一审法院仍全部支持了被上诉人的诉求，违反法律规定。综上，请求二审法院依法撤销一审判决，依法发回重审或改判为大连市甘井子区红凌路XX号1单元301号对应的回迁安置房全部权益归上诉人所有，上诉人不向被上诉人徐某甲、徐某乙给付回迁安置房屋差额款各44650元；一、二审诉讼费用由被上诉人依法承担。
徐某甲、徐某乙二审答辩认为：不同意上诉人的上诉请求。1、遗嘱有效，徐某某是在意识清醒下写的遗嘱，因此遗嘱是有效的。针对遗嘱中所陈述的房屋面积与实际回迁面积不符，是由于上诉人刘某在徐某某去世之后私自更改了回迁房屋的面积，因此房屋回迁面积发生变化，如果不更改，面积是84.34平方米。2、在回迁安置协议中案涉房屋是由大华集团大连置业有限公司作为拆迁人签订的，徐某某无法确定全称，按照自己的认定所确定的大华房屋，因此虽然大华房屋名称与实际名称不符，但并不影响遗嘱效力，因为实际拆迁事实已发生。3、关于该房屋的性质，该房屋是大华集团大连置业有限公司通过招、拍、挂的形式取得所有权，该房屋性质是国有产权，至今没有进行国有产权备案是由于大华集团在开发过程中出现诸多问题而暂时没有办理产权证，并不是该房屋不能办理产权证。4、关于时效的问题，徐某某的去世时间是2012年5月25日，该房屋回迁时间是2015年年初，被上诉人要求上诉人对该房屋进行分配而上诉人拒绝才产生了该案诉讼时效，而并不是从遗嘱书写之日才产生诉讼时效，因此上诉人称超过诉讼时效并不存在。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。
刘某某二审答辩认为：同意上诉人的上诉请求。
本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产。继承从被继承人死亡时开始。继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。本案被继承人遗留遗嘱，根据继承法的规定，应按照遗嘱继承处理。关于上诉人主张遗嘱系在被继承人病危、意识不清的状态下形成，应为无效遗嘱一节，从形式上看，被继承人亲自书写遗嘱并签名、按手印，符合遗嘱的形式要件。从被继承人书写内容看，叙事明确、思维缜密，可以认定被继承人系在意识清醒的情况下所作出的真实意思表示，合法有效。上诉人未能提供证据证明其主张，应承担举证不能的法律后果。上诉人二审诉讼中申请对被继承人自2011年3月起系无行为能力人或限制行为能力人进行司法鉴定，因其申请未在法定举证期限内提出，本院不予准许。关于上诉人提出回迁房屋的性质并未确定，案涉房屋动迁前只具有使用权，不属于立遗嘱人遗产的范围，不应处分的诉求，因案涉房屋动迁虽为小产权房，但具有相应的价值，亦属于法律意义上的物，且已经回迁得到安置，上诉人并取得回迁房屋差额款项，充分印证物权间的相互转化。一审法院认为回迁房屋尚未在房屋行政管理部分取得登记备案，故对动迁对应的回迁安置房屋权益进行分割并无不当。关于诉讼时效问题。继承开始后，继承人接受继承但遗产未分割的，即为共同共有，物权不适用诉讼时效的规定。综上，上诉人的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5260元（上诉人已预交），由上诉人负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 彬
审 判 员 刘 杰
代理审判员 王鹏程
二〇一六年四月二十五日
书 记 员 陈彩虹