河南省商丘市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫14民终2016号
上诉人（原审被告）李四军，男，1974年1月4日出生，汉族，住河南省永城市。
委托代理人周建永，河南栗城律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）刘怀玉，男，1956年2月28日出生，汉族，住河南省永城市。
委托代理人李顺，河南正剑律师事务所律师。
上诉人刘怀玉与被上诉人李四军提供劳务者受害责任纠纷一案，河南省永城市人民法院于2017年1月10日作出（2016）豫1481民初4066号民事判决。李四军不服，向本院提起上诉，本院于2017年5月26日受理本案后，依法组成合议庭，于2017年6月12日公开开庭审理。上诉人李四军及委托代理人周建永，被上诉人刘怀玉及其委托代理人李顺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，刘怀玉受雇于李四军为其开车。2015年11月13日，刘怀玉在浙江省临安市卸货解刹车绳时，因货物倒塌导致刘怀玉受伤，随被送往於潜人民医院就诊，于2015年11月14日转入临安骨伤科医院住院手术治疗，伤情诊断为：左股骨远端骨折，于2015年11月23日行左股骨远端骨折切复内固定术。刘怀玉的人身损伤伤残等级经商丘普济法医临床司法鉴定所及河南唯实司法鉴定中心两次鉴定均为九级伤残，后期治疗费经商丘普济法医临床司法鉴定所评估约需5800元，刘怀玉支出鉴定费1300元。刘怀玉在於潜人民医院和临安骨伤科医院共计住院18天，李四军已支付原告医疗费及其他费用共计29122.32元（包括李四军在於潜医院支付医疗费1660.20元、在临安骨伤科医院支付医疗费23462.12元及给付现金4000元）。后双方为赔偿事宜协商未成，双方为此发生纠纷。另查明，原告刘怀玉住院医疗费已由医保补偿报销5258元，2015年度河南省城镇居民人均可支配收入为25576元/年（约70.07元/天）。
原审法院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。刘怀玉在给李四军提供劳务时受伤，因李四军未尽到安全防范义务，刘怀玉未尽到安全注意义务，双方应按各自的过错承担相应的责任。虽然刘怀玉受伤时其家庭户口为农业家庭户口，但刘怀玉及其家庭人员一直在永城市城关镇××街××号居住，其赔偿标准应按城镇居民标准计算。刘怀玉主张的合理费用为：医疗费用19864.32元（1660.20元+23462.12元－5258元＝19864.32元）、误工费14014元（自2015年11月13日至2016年6月1日定残前一天共计200天：70.07元/天×200天＝14014元）、护理费1261.26元（70.07元/天×18天＝1261.26元）、住院伙食补助费1440元（80元/天×18天＝1440元）、营养费180元（10元/天×18天＝180元）、后期治疗费5800元、鉴定费1300元、伤残赔偿金102304元（25576元/年×20年×20%＝102304元），上述费用合计146163.58元，由李四军承担70％即102314.51元【含被告李四军已付29122.32元（1660.20元+23462.12元+4000元＝29122.32元）】为宜。李四军主张精神损害抚慰金10000元，根据各方面的因素，由刘怀玉赔偿5000元为宜。李四军主张交通费用无有效证据证实，不予支持。刘怀玉辩称理由不足采信，不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告李四军赔偿原告刘怀玉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、鉴定费、伤残赔偿金等费用102314.51元及精神损害抚慰金5000元（含被告李四军已付29122.32元），于判决生效后10日内履行完毕；二、驳回李英的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3046元，由原告刘怀玉负担1291元，李四军负担1755元。
李四军上诉称：被上诉人受雇于上诉人为其开车，被上诉人的职责便是开车，而开车之外的事务均与被上诉人无关。2015年11月13日，上诉人为永城货主张振亚拉货，按照双方约定，上诉人仅负责运输，装货由发货人张振亚负责，卸货由收货方负责，被上诉人驾车到收货方制定地点即完成任务，但被上诉人刘怀玉在上诉人毫不知情，收货方的卸货工人未到场的情况下，擅自解刹货绳，由此导致货物滑落，将其致伤。被上诉人受伤系其个人原因导致，与上诉人无关，上诉人不应赔偿。从被上诉人提供的户籍可以看出其为农业户口，一直居住在永××××并在该村拥有承包地，村委也出具了证明。无论是其身份还是居住地均为农村，一审法院主观认定被上诉人居住在中××街是城镇，与客观事实不相符。商丘市中级人民法院技术处的通知规定：《人体损伤致残程度分级》将于2017年元月1日起施行，施行之前仍适用“工伤”和“道交”两个标准，涉及属于劳动法调整的法律关系的案件，原则上适用“工伤”标准，涉及属于侵权法调整的法律关系的案件，原则上适用“道交”标准。本案属于侵权责任法调整的范围，应适用“道交”标准鉴定，原审法院适用“工伤”标准鉴定错误。本案系提供劳务纠纷，而非普通的侵权，上诉人没有实施侵权行为，原审判决上诉人承担精神抚慰金不当。综上，请求二审法院撤销一审判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求或者发回重审。
被上诉人刘怀玉答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
根据双方当事人的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：被上诉人是否在从事劳务活动中受伤，原审法院对其伤残鉴定适用的标准及损失赔偿标准的认定是否正确，原审法院对精神抚慰金予以支持是否正确。
双方当事人对此争议焦点均无异议，并进行了论辩。
被上诉人刘怀玉为支持其答辩观点，向本院提交了刘怀玉的驾驶证复印件一份，买卖合同一份、交强险保险单一份、车辆转让协议一份、户口本登记薄复印件一份，证明刘怀玉一直从事司机行业，并且从事车辆运输，公安部在2016年已取消农业户口和城镇户口，统一为居民户口，对刘怀玉的赔偿标准应当依据城镇标准。
上诉人李四军对被上诉人刘怀玉提交的证据质证后认为：不能证明刘怀玉常年从事运输业，且其购买和经营车辆均发生在2014年以前，不能证明其在受伤前一年的经济来源依靠运输业。虽然刘怀玉的户籍为居民，但经常居住地为城关镇西关村居民委员会，在农村居住，应当依据农村标准赔偿。
本院对被上诉人提交的证据分析认证如下：被上诉人提交的驾驶证复印件、买卖合同、交强险保险单及车辆转让协议能够证明其在2010年购买车辆，并在2014年将车辆出售，不能证明其一直从事运输业，本院不予采信。对其提交的户口簿复印件能够证明其户籍及居住情况，本院对真实性予以确认。
本院经审查明，李四军户籍地及经常居住地均为河南省永城市××街××号，其家庭人口为6人，承包土地面积4.410亩。河南省2015年度河南省农村居民人均可支配收入为10853元/年。对原审查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷，刘怀玉系李四军雇佣的司机，刘怀玉在卸货解刹车绳时发生意外，致使身体受伤。李四军主张刘怀玉的职责是开车，并不包括装货、卸货，对该主张并未提供有效证据证明，因双方未签订书面合同，司机在卸货前解刹车绳符合生活常理，李四军主张其对刘怀玉的受伤不应承担责任的主张不能成立，原审对双方的责任比例划分并无不当。刘怀玉的伤情经一审法院委托，构成九级伤残。在《人体损伤致残程度分级》施行之前，主要存在两种鉴定标准，一个是“工伤”标准，一个是“道交”标准，刘怀玉在提供劳务过程中受伤，原审法院参照“工伤”标准对其伤情进行鉴定并无不当。李四军的经常居住地在永××××西关村，属于郊区农村，原审法院按照城镇标准计算其伤残赔偿金不当，本院予以纠正。河南省2015年度河南省农村居民人均可支配收入为10853元/年，其伤残赔偿金应为42332元（10853元/年×20年×20%＝42332元），对原审认定的其他损失及费用数额本院予以确认，其损失及费用数额为86191.58元，按照双方应承担的责任比例，李四军应承担的数额60334.11元。刘怀玉受伤并构成伤残，原审法院酌定让李四军赔偿其精神抚慰金5000元并无不当。故李四军应赔偿刘怀玉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、鉴定费、伤残赔偿金及精神损害抚慰金共计65334.11元，扣除李四军已付的29122.32元，还应支付36211.79元。综上，原审判决认定基本事实清楚，对伤残赔偿标准认定有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持河南省永城市人民法院（2016）豫1481民初4066号民事判决第二项；
二、变更河南省永城市人民法院（2016）豫1481民初4066号民事判决第一项为“李四军于本判决生效后十日内赔偿刘怀玉医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、鉴定费、伤残赔偿金及精神损害抚慰金共计36211.79元。”
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3046元，由上诉人李四军负担1500元，由被上诉人刘怀玉负担1546元，二审案件受理费2446元，由上诉人李四军负担1200元，被上诉人刘怀玉负担1246元。
本判决为终审判决。
审判长 张 倩
审判员 周克风
审判员 宁传正
二〇一七年八月十六日
书记员 韩 璐