新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）新01民初166号原告：吴壮志，男，1977年12月19日出生，汉族，无固定职业，住新疆石河子市东古城镇149团。委托诉讼代理人:武军，新疆元正律师事务所律师。委托诉讼代理人:陈玲，新疆元正律师事务所律师。被告：马志江，男，1974年1月18日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区友兴街。被告：车玉花，女，1972年6月19日出生，回族，无固定职业，住乌鲁木齐市新市区友兴街。原告吴壮志与被告马志江、车玉花担保物权确认纠纷一案，本院于2017年3月1日立案后，依法组成合议庭于2017年4月6�公开开庭审理了本案。原告吴壮志的委托诉讼代理人武军、陈玲到庭参加诉讼，被告马志江、车玉花经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴壮志向本院提起的诉讼请求：1、请求确认我对被告马志江、车玉花名下位于乌鲁木齐市高新区河南东路560号金辰大厦1层、2层房产享有抵押权，有权以该房产折价或者以拍卖、变卖该房产的价款在抵押担保范围内优先受偿；2、本案诉讼费、邮寄费由被告马志江、车玉花承担。事实及理由：2014年10月16日，我与马志江、车玉花签订《借款合同》，约定马志江、车玉花向我借款2000万元，并将其位于乌鲁木齐市高新区河南东路560号金辰大厦1层、2层房屋作为借款的抵押担保。2014年10月17日，我与马志江在乌鲁木齐市住房保障与房产管理局（以下简称市房产局）办理了抵押�记，我取得房屋他项权证（金辰大厦1层他项权证为：乌房他证高新区字第20143543**号，金辰大厦2层他项权证为：乌房他证高新区字第20143543**号）。2014年11月10日，马志江通过伪造公证文书等文件向市房产局申请并办理了注销抵押登记。我知晓该情况后诉至水磨沟区人民法院，要求市房产局撤销注销抵押登记，2015年9月17日，水磨沟区人民法院作出（2015）水行初字第67号及（2015）水行初字第68号行政判决，判决撤销市房产局于2014年11月10日办理的乌房他证高新区字第20143543**号（金辰大厦2层）及乌房他证高新区字第20143543**号（金辰大厦1层）抵押权的注销登记的行政行为。市房产局不服一审判决，提起上诉，本院于2015年12月19日作出二审判决，驳回市房产局上诉，维持原判。因我与马志江、车玉花之间的借款事实存在，马志江、车玉花未按期归还借款，我依法享有马志江、车玉花位于乌鲁木齐市高新区河南东路560号金辰大厦1层、2层房屋的抵押权及在抵押担保范围内的优先受偿权。故我请求确认对马志江、车玉花名下位于乌鲁木齐市高新区河南东路560号金辰大厦1层、2层房产享有抵押权，我有权以该房产折价或者以拍卖、变卖该房产的价款在抵押担保范围内优先受偿。被告马志江、车玉花未到庭参加诉讼亦未提交书面答辩意见。原告吴壮志针对其诉讼请求提交以下证据：1、三份公证文书及一份（2016）新01执恢第42号民事裁定书。证明2014年10月16日其与被告之间签订借款合同，借款金额为2000万元，被告未能按期归还，故其据此向乌鲁木齐市中级人民法院申请强制执行。2、两份房屋产权证书及他项权登记申请表、房屋抵押合同、他项权证，用以证明涉诉房屋已被抵押的事实。3、（2015�水行初字第67号行政判决书、（2015）乌中行终字第131号行政判决书、（2015）水行初字第68号行政判决书、（2015）乌中行终字第129号行政判决书，用以证明法院判决撤销了乌鲁木齐市住房保障和房产管理局于2014年11月10日办理的乌房他证高新区字第20143543**号、2014354309号抵押权的注销登记的行政行为。4、乌鲁木齐市住房情况查询记录。证明本案所涉房屋信息及目前涉诉房屋上没有其他他项权利人，只有法院查封。5、（2017）新0105行初4号行政判决书、（2017）新0105行初5号行政判决书。证明法院判决撤销乌鲁木齐市住房保障和房产管理局作出的暂不能办理恢复抵押权登记的答复，同时查明，涉案房屋原权证号乌房权证高新区字第201442138号变更为20144347**号、乌房权证高新区字2014421341号则变更为20144347**号。根据上述事实，本院查明以下法律事实：2014年10月10日，马志江取得位于乌鲁木齐市高新区河南东路560号金辰大厦1层（乌房权证高新区字第20144213**号）、2层（乌房权证高新区字第20144213**号）房屋（以下简称涉诉房屋）的产权证。10月16日，马志江、车玉花向吴壮志借款2000万元，双方签订了一份借款合同，约定借款期限为2个月，同时，马志江、车玉花向吴壮志出具借据一份，载明向吴壮志借款2000万元。10月17日吴壮志通过银行转账方式分笔向马志江共支付借款2000万元。乌鲁木齐市公证处就双方借款合同及借据出具了（2014）新乌证内字第011308号具有强制执行效力的债权文书公证书。另，双方于10月16日签订两份《乌鲁木齐市房产抵押合同（契约）》，合同约定，马志江自愿将涉诉房屋抵押给吴壮志，作为清偿贷款担保的抵押标的物。抵押期限为2014年10月16日至2015年10月16日止。双方亦同日向市房产局申请抵押登记，马志江将涉诉房屋抵押给吴壮志。10月17日，市房产局为吴壮志颁发了乌房他证高新区字第20143543**号和乌房他证高新区字第20143543**号房屋他项权证。2015年4月13日，马志江、车玉花与吴壮志签订一份还款协议。同日，马志江、车玉花再次向吴壮志出具借据一份，载明应还款金额为2000万元。2015年4月16日，乌鲁木齐市公证处就双方所签还款协议和借据出具了（2015）新乌证内字第003788号具有强制执行效力的债权文书公证书，2015年8月28日，乌鲁木齐市公证处出具（2015）新乌证执字第000190号执行证书。因马志江、车玉花未按期还款，吴壮志遂向本院申请执行。另查，2014年11月6日，马志江与案外人马晓平以吴壮志代理人名义向市房产局分别申请办理涉诉房屋抵押权的注销登记。2014年11月10日，市房产局办理了乌房他证高新区字第20143543**号、乌房他证高新区字第20143543**号抵押权的注销登记。11月12日，马志江向市房产局申请遗失补证，市房产局就涉诉房屋向马志江分别颁发了乌房权证高新区字第20144347**号、乌房权证高新区字第20144347**号所有权证。2015年7月21日，吴壮志向水磨沟区人民法院起诉，认为马志江在办理注销登记时采取伪造公证委托书等文件造成市房产局错误办理了注销抵押登记，请求撤销市房产局于2014年11月10日办理的乌房他证高新区字第20143543**号、乌房他证高新区字第20143543**号抵押权的注销登记的行政行为。9月17日，水磨沟区人民法院作出（2015）水行初字第67号、68号行政判决书，判决撤销市房产局于2014年11月10日为吴壮志与马志江、车玉花办理的乌房他证高新区字第20143543**号及乌房他证高新区字第20143543**号抵押权的注销登记的行政行为。市房产局不服一审判决，提起上诉，经本院审理，于2015年12月19日作出（2015）乌中行终字第129号、131与行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2016年1月13日，吴壮志向市房产局提交了《恢复抵押申请书》及上述生效判决，要求市房产局为其恢复办理乌房他证高新区字第20143543**号及乌房他证高新区字第20143543**号房屋他项权证。市房产局收到上述申请材料后，未为吴壮志办理恢复抵押权登记的业务，亦未给其书面答复。2016年5月4日，吴壮志以市房产局不履行法定职责为由，向水磨沟区人民法院提起行政诉讼，要求：1.确认市房产局行政不作为；2.判令市房产局立即履行为吴壮志恢复2014年10月17日对乌房权证高新区字第20144347**号（原证号为20144213**号）、乌房权证高新区字第20144347**号（原证号为20144213**号）《房屋所有权证》项下房屋的抵押权登记的法定职责。水磨沟区人民法院审理后于2016年6月8日作出（2016）新0105行初94号、95行政判决书，判决：1、确认市房产局不作为；2、市房产局于判决生效之日起十日内对吴壮志的申请事项作出行政行为。市房产局不服，上诉至本院，本院于2016年10月9日作出（2016）新01行终144号、148号行政判决书，判决：驳回上诉，维持原判。2016年10月26日市房产局对吴壮志作出《关于吴壮志申请恢复抵押登记的答复》，答复的主要内容为：因涉案房屋存在司法查封，登记机构不能办理任何登记业务。故在涉案房屋查封未解除的情况下，暂不能为吴壮志办理恢复抵押登记。吴壮志不服该答复，将市房产局和乌鲁木齐市国土资源局一并起诉至水磨沟区人民法院，水磨沟区人民法院于2017年2月21日作出（2017）新0105行初4号、（2017）新0105行初5号行政判决书，判决：撤销市房产局作出的答复；乌鲁木齐市国土资源局于判决生效之日起十日内为吴�志恢复在乌房权证高新区字第20144347**号（原证号为20144213**号)及乌房权证高新区字第20144347**号（原证号为20144213**号)《房屋所有权证》项下房屋上的抵押权登记。同时查明，金辰大厦1层的房屋上存在七项司法查封，期限分别为2015年7月3日至2018年7月2日、2015年7月6日至2017年7月6日、2015年7月8日至2018年7月7日、2015年7月31日至2018年7月31日、2015年8月18日至2018年8月17日、2015年8月27日至2018年8月27日、2015年9月23日至2018年9月22日。金辰大厦2层的房屋上存在五项司法查封，期限分别为2015年7月3日至2018年7月2日、2015年7月6日至2017年7月6日、2015年7月31日至2018年7月31日、2015年8月18日至2018年8月17日、2016年9月27日至2019年9月26日。本院认为，马志江、车玉花向吴壮志借款2000万元的事实清楚，双方为此签订的借款合同、还款协议均系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、法规的相关规定，故应属合法有效。吴壮志向马志江、车玉花履行了出借款项之义务，双方之间债权债务关系依法成立。因马志江、车玉花未能按期偿还债务，吴壮志遂向本院申请强制执行，现该债权尚未得以实现。由于吴壮志与马志江、车玉花就涉诉房屋提供抵押担保达成合意，双方签订了抵押担保合同，并在房产行政管理部门依法办理了抵押登记，马志江、车玉花为借款向吴壮志提供抵押担保的意思表示真实，且已发生法律效力。而马志江所持虚假材料办理的抵押权注销登记，业经人民法院生效判决予以撤销，故本院认为，抵押权注销登记被撤销后，吴壮志登记设立的抵押权应予以确认并受法律保护。因人民法院生效判决已经判令登记机关履行为吴壮志恢复抵押权登记的职责，故吴壮志对涉诉房屋自2014年10月17日办理抵押登记开始，享有合法的抵押权。另，依照法律规定，担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利。抵押权作为担保物权的一种，只能因债的履行、抵押权的行使或抵押物的灭失而消灭，而非以当事人约定或者登记部门要求登记的担保期间为准，故在本案中，虽然吴壮志与马志江、车玉花所签抵押合同及涉诉房屋他项权证上均记载了抵押期限，但并不因此影响抵押权人吴壮志行使抵押权利，加之涉诉房屋在吴壮志于2014年10月16日办理抵押权登记之前及其后，亦不存在法律规定的其它优先于本案抵押权的权利，故吴壮志对涉诉房屋享有抵押优先受偿权。综上，吴壮志作为本案担保物权人，在马志江、车玉花不履行到期�务的情形下，依法享有就担保财产优先受偿的权利。本院对吴壮志要求对涉诉房屋享有抵押权，并有权以该房产折价或者拍卖、变卖该房产的价款在抵押担保范围内优先受偿的诉讼请求予以支持。依据《中华人民共和国担保法》第三十三条、第五十二条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第二百零二条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：确认原告吴壮志对被告马志江、车玉花名下位于乌鲁木齐市高新区河南东路560号金辰大厦1层、2层房屋享有抵押权，有权以该房产折价或者拍卖、变卖该房产的价款在抵押担保范围内优先受偿。案件受理费141800元（原告吴壮志已预交)，由马志江、车玉�负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区高级人民法院。审 判 长  黎 剑审 判 员  王 宏人民陪审员  孙小哲二〇一七年五月十六日书 记 员  马恒雯