安徽省蚌埠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）蚌刑终字第00116号
原公诉机关安徽省五河县人民检察院。
上诉人（原审被告人）张明聪，男，1965年9月28日出生，汉族，初中文化，安徽樱皇日用品有限公司法定代表人。2012年6月13日因本案在广东省佛山市被当地警方抓获，同年6月21日涉嫌犯逃税罪被五河县公安局刑事拘留，同年7月17日经五河县人民检察院批准逮捕，次日由五河县公安局执行。现羁押于五河县看守所。
五河县人民法院审理五河县人民检察院指控原审被告人张明聪犯逃税罪一案，于2014年3月3日作出（2014）五刑重初字第00001号刑事判决。原审被告人张明聪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月21日公开开庭审理了本案，蚌埠市人民检察院指派检察员崔林出庭履行职务，上诉人张明聪到庭参加诉讼。现已审理终结。
一审法院查明：2008年7月9日，五河县经济开发区沫河口工业区管理委员会（以下简称管委会）与张明聪签订沫河口工业区项某投资协议书，根据投资协议书为安徽樱皇日用品有限公司（以下简称樱皇公司）供地330亩计220001.1平方米（以办证时实测为准）。同年7月30日，管委会向樱皇公司出具用地红线图供地。其中，樱皇公司用地中有182.22亩经过安徽省人民政府于2007年9月10日、2008年9月7日、2010年6月2日分三批次批准征收。2009年2月7日、2010年8月28日，樱皇公司通过出让相继取得该182.22亩国有建设用地使用权，并领取土地使用权证。
2008年11月5日，樱皇公司在五河县工商行政管理局注册登记成立，法定代表人为张嘉俊，同日办理税务登记证。2010年11月8日，樱皇公司的法定代表人由张嘉俊变更为张明聪，同年11月10日办理变更税务登记证。
2011年9月19日，五河县地方税务局向樱皇公司下达限期改正通知。2012年4月19日，五河县地方税务局作出五地税稽处（2012）4号税务处理决定和五地税罚（2012）4号税务行政处罚决定，认定2009年8月1日－2011年12月31日期间，樱皇公司实际占用五河土地330亩，根据五地税（2008）18号文件和五政秘（2011）4号文件规定，樱皇公司应申报缴纳城镇土地使用税计1191672.63元，未申报缴纳。五河县地方税局决定予以追缴并处以罚款。五河县地方税务局向樱皇公司下达限期改正通知、税务处理决定和税务行政处罚决定后，樱皇公司在指定期限内没有申报纳税、补缴税款、缴纳滞纳金和罚款，逃税数额占应纳税额100%。
另查，2012年11月9日，樱皇公司向五河县人民法院申请破产清算，五河县人民法院于2012年11月22日裁定受理，2013年1月5日，宣告破产。樱皇公司资产评估值为57，890，763.00元，债务总额84，904，926.32元，其中担保债权16，931，018.04元，法定优先权债权26，486，406.03元（含税款1，206，997.63元）。
原审认定上述事实的证据有：被告人张明聪的供述、证人时某、岳某、周某、张嘉仪的证言、企业法人营业执照、验资报告、樱皇公司章程修正案、税务登记证、项某投资协议书、樱皇公司用地红线图、土地使用权证、建设用地批准书、樱皇公司用地情况说明、五河县人民政府五政秘（2011）4号文件、五河县地方税务局责令限期改正通知书及送达回证、五地税稽处（2012）4号税务处理决定书、五地税罚（2012）4号行政处罚决定书及送达回证、关于樱皇公司的拟查补、退税款汇总表、关于樱皇公司涉嫌逃税数额比例等、被告人归案经过、户籍证明、民事裁定书、破产清算资产评估报告及资产评估结果汇总表、破产债权表、安徽省城镇建设用地批复及五河县国土资源局关于樱皇公司用地说明等。
一审法院认为：被告人张明聪作为樱皇公司直接负责的主管人员，采取不申报的手段，逃避缴纳税款数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上，其行为已构成逃税罪。经税务机关追缴后，仍未补缴税款和缴纳滞纳金，应依法追究其刑事责任。鉴于张明聪能如实供述主要犯罪事实，且是初犯，樱皇公司所逃税款在公司破产财产中又有清偿可能，依法可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第二百一十一条、第六十七条第三款、第五十二条的规定，判决如下：被告人张明聪犯逃税罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元。
张明聪上诉提出：1、按照五河县政府在招商时的宣传，公司入园后享有前三年地税全免、后三年减半收取政策，公司不存在逃税。2、公司实际用地并取得合法土地证是183亩，不应以协议供地330亩计算税款。
本院二审查明的事实和证据与一审法院查明的事实和证据一致，本院予以确认。
对张明聪提出的上诉理由，本院分析评判如下：1、关于五河县政府有无承诺樱皇公司入园后享有前三年地税全免、后三年减半收取的政策。首先，《中华人民共和国税收征收管理法》第三条第二款规定：任何机关、单位和个人不得违反法律、行政法规的规定，擅自作出税收开征、停征以及减税、免税、退税、补税和其他同税收法律、行政法规相抵触的决定。根据该法的规定，五河县人民政府无权作出对樱皇公司免税和减税的决定。其次，五河县政府（2007）14号文件中，仅有对入园企业的优惠政策，并无减税和免税方面的规定。最后，上诉人张明聪虽辩解五河县政府在招商时有关于公司入园后享有前三年地税全免、后三年减半收取政策，但是并未提供任何证据予以证实。综上，对上诉人张明聪的该项辩解，本院不予支持。
2、关于计税亩数和计税时间问题。国务院《中华人民共和国城镇土地使用税暂行条例》第三条规定：土地使用税以纳税人实际占用的土地面积为计税依据，依照规定税额计算征收。前款土地占用面积的组织测算工作，由省、自治区、直辖市人民政府根据实际情况确定。该条例第九条规定：新征用的土地，依据下列规定缴纳土地使用税：（一）征用的耕地，自批准用地之日起满一年开始缴纳土地使用税；（二）征用的非耕地，自批准用地次月起缴纳土地使用税。《安徽省城镇土地使用税实施办法》第三条规定：“土地使用税以纳税人实际占用的土地面积为计税依据，依照规定税额计算征收。纳税人实际占用的土地面积，以县级以上人民政府核发的土地使用证书所确认的土地面积为准。尚未核发土地使用证书的，以纳税人据实申报并经地方税务机关核实的土地面积为准。”。《中华人民共和国税收征收管理法》第三十五条第一款第（五）规定：“纳税人有下列情形之一的，税务机关有权核定其应纳税额：（五）发生纳税义务，未按照规定的期限办理纳税申报，经税务机关责令限期申报，逾期仍不申报的。”
根据上述法律、法规的规定，结合本案的证据表明，2008年7月9日，五河经济开发区沫河口工业区管理委员会与上诉人张明聪签订了项某投资协议书，根据协议书，管委会应为樱皇公司供地330亩计220001.1平方米。2008年7月30日，管委会向樱皇公司出具了用地红线图并将330亩土地实际供给樱皇公司。因此，樱皇公司实际占用土地的亩数为330亩，占用的时间为2008年7月30日。根据五河县国土局出具的证明表明，在樱皇公司实际占用的330亩土地中，耕地和非耕地兼存。而本案中五河县地方税务局计算330亩土地税的时间均系从2009年8月1日起开始，该计税时间对上诉人张明聪有利。此外，根据法律规定，纳税人发生纳税义务，未按照规定的期限办理纳税申报，经税务机关责令限期申报，逾期仍不申报的，税务机关有权核定其应纳税额。本案中，樱皇公司在2008年11月就办理了税务登记，应主动向税务机关申报纳税事项，在税务机关下达限期纳税申报通知后仍未申报。因此，税务机关有权采取合理的方法核定樱皇公司应纳税税额。综上，原判认定的樱皇公司逃税案的计税亩数330亩及计税时间2009年8月1日，事实清楚，证据确实充分。对上诉人张明聪的此点上诉理由，本院不予采纳。
本院认为：上诉人张明聪作为纳税人，采取不申报的手段，逃避缴纳税款数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上，其行为已构成逃税罪，应依法追究其刑事责任。鉴于张明聪能如实供述主要犯罪事实，且系初犯，樱皇公司所逃税款在公司破产财产中又有清偿可能，依法可从轻处罚。对上诉人张明聪的上诉理由本院不予支持。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 任秀莲
审判员 饶 刚
审判员 孙洪熙
二〇一四年五月二十八日
书记员 周杨璐
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项：第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；