四川省简阳市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）简阳刑初字第112号
公诉机关四川省简阳市人民检察院。
被告人付某，男，1973年2月28日出生于四川省简阳市，汉族，初中文化，个体经商，户籍地四川省简阳市，现住简阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年10月11日被简阳市公安局刑事拘留，同年11月13日被逮捕，现羁押于简阳市看守所。
被告人张某甲，男，1982年11月19日出生于辽宁省朝阳县，汉族，初中文化，务工，户籍地四川省盐亭县，现租住四川省简阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2014年10月9日被简阳市公安局刑事拘留，同年11月13日被逮捕，现羁押于简阳市看守所。
辩护人范斌，四川凯越律师事务所律师。
四川省简阳市人民检察院以简检诉刑诉（2015）75号起诉书指控被告人付某、张某甲犯开设赌场罪，于2015年3月19日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。简阳市人民检察院指派检察员张国梁出庭支持公诉，被告人付某、被告人张某甲及辩护人范斌到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
公诉机关指控，2011年底，被告人付某开始在简阳市简城镇“凌江虹缘”电梯公寓二楼经营“开心电玩城”（以下简称，电玩城）至今。期间，雇佣了被告人张某甲负责电玩城的机器维修、人事、财务等工作。2014年1月9日，简阳市公安局城中派出所对该电玩城经营赌博机的行为予以查处，并对店内负责上下分的员工王某甲处以行政拘留五日的处罚。同年9月，被告人付某为牟取高额利润，指使被告人张某甲将再次购置的赌博机放在该电玩城的隔间内供赌博人员进行赌博活动。
2014年10月8日，公安民警对该电玩城进行检查时，当场将被告人张某甲、服务人员二人及十余名赌博人员挡获。经简阳市公安局治安大队认定，共查获各类型赌博机总计为34台。
在庭审中，公诉机关出示了相关证据，以二被告人行为构成了开设赌场罪，且情节严重；被告人付某、张某甲分别有自首、坦白情节向本院提起公诉。
二被告人对指控的事实和罪名无异议。
张某甲的辩护人认为，公诉机关指控被告人张某甲的犯罪行为属情节严重的证据不足；被告人张某甲系从犯，可以从轻或者减轻处罚。
经审理查明，2011年底，被告人付某利用其妻李某甲的名义登记注册，并租用了简阳市简城镇“凌江虹缘”电梯公寓二楼经营电玩城至今。经营期间，被告人付某以每月1800元基本工资加奖金的待遇，雇佣了被告人张某甲负责其店内机器维修、人事、财物等管理工作。
2013年底，被告人付某为了获取高额利润，在电玩城内放置了赌博机供赌博人员进行赌博活动。2014年1月9日，简阳市公安局城中派出所对该电玩城内负责为赌博机上下分的员工王某甲处以行政拘留五日的处罚。
2014年9月，被告人付某为了继续牟取高额利润，在电玩城内设置了一间有单独出入口并与电玩城隔断的包房，后购买了各类型赌博机放置在包房内，供赌博人员进行赌博活动。
2014年10月8日，资阳市公安局刑侦支队联合简阳市公安局治安大队、城中派出所对该电玩城进行检查时，当场将被告人张某甲，服务人员王某乙、李某乙以及十余名赌博人员挡获，并对各类型疑似赌博机、电玩城营业执照及相关证件、吧台抽屉内的人民币20039元等予以扣押。经简阳市公安局治安大队认定，共查获各类型赌博机总计为34台。
被告人张某甲到案后，如实供述了主要犯罪事实；2014年10月10日下午，被告人付某主动到简阳市公安局城中派出所投案，并如实供述了以上事实。
另，被告人付某已退交违法所得33000元。
上述事实，有公诉机关当庭提交，并经质证、认证的下列证据予以证实：
1.受案登记表、立案决定书，证实案件来源及受案、立案情况。2.工作、情况说明，证实公安民警于2014年10月8日在简城镇凌江虹缘二楼电玩城进行检查，并挡获了被告人张某甲等人的相关情况；被告人付某的到案情况。3.户籍信息，证实被告人付某、张某甲的身份信息，均系完全刑事责任能力人。4.租房协议，证实开心电玩城经营地址的情况。5.搜查笔录、工商银行个人业务凭证、收条，证实2014年10月11日，公安民警在被告人付某家中查得一张工商银行个人业务凭证以及骆某某出具的一张房屋租金的收条情况。6.行政处罚决定书，证实2014年1月9日，简阳市公安局对电玩城内负责为赌博机上下分的员工王某甲处以行政拘留五日，对相关参赌人员处以罚款的情况。7.扣押清单、销毁清单、随案移送清单、账本。证实2014年10月8日，公安民警对电玩城查获的捕鱼机、转转机、现金及相关证照等予以扣押，并对各类型赌博机予以销毁，所扣押现金移送的情况。
8.证人王某乙的证言及辨认笔录，证实2013年5、6月开始，她在简城镇凌江虹缘二楼的电玩城上班，主要负责出售游戏币和充卡。每天晚上十一二点张师就过来把吧台一天的钱都收了。张师负责修机器和给她发工资；开心电玩城还有一个小伙子主要是在里面的房间帮忙，还有一个老头负责打扫卫生。王某乙从照片中辨认出“张师”是张某甲，为赌博人员提供服务的年轻小伙子是李某乙。9.证人李某乙的证言及辨认笔录，证实2014年9月初，他在电玩城上班。电玩城的张师是负责维修游戏机和发工资，王姐在吧台负责收钱，老大爷负责扫地。开心电玩城有2台捕鱼机，1台飞禽走兽机，1台宝马机。李某乙从照片中辨认出“张师”是张某甲。10.证人魏某某的证言及辨认笔录，证实他在电玩城主要负责打扫卫生。魏某某从照片中辨认出在电玩城发放员工工资、维修机器的人是张某甲。11.证人李某甲的证言，证实她与付某是夫妻关系。付某用她的身份证去登记开设了电玩城，但都是付某在经营。12.证人王某甲的证言及行政处罚决定书，证实2014年1月9日，她在开心电玩城上班期间为赌博机提供上下分，被简阳市公安局处以行政拘留五日。13.证人陈某甲、李某丙、李某丁、邹某某、叶某、李某戊、汪某、张某乙、陈某乙、张某丙、薛某、梁某的证言，均证实2014年10月8日在开心电玩城进行赌博活动时被公安民警挡获的情况。14.被告人付某的供述、自书材料及辨认笔录，证实他于2012年下半年以他老婆李某甲的名义登记，并租用简阳市简城镇“凌江虹缘”二楼开设了电玩城，平时都是他负责经营。经营期间，他以每月1800元基本工资加奖金的待遇，雇佣了被告人张某甲负责管理和机器维修。电玩城的员工有张某甲、王某乙、魏某某、李某乙。2013年底开始在电玩城内放了一台彩票机，供他人赌博。2014年9月，他先后又购置了几台赌博机放在隔断里面供他人赌博。在经营赌博机期间，共获利33000元。2014年10月8日张某甲被警察查获，他于10下午去公安机关投案。他在照片中辨认出了在电玩城负责管理和维修机器的人是张某甲。15.被告人张某甲的供述及辨认笔录，证实他的外号“张师”。他在电玩城主要负责电玩城机器的维修，员工工资的发放，把电玩城每天的营业款收入保险柜等。电玩城进门左手边有个房间内放置了捕鱼机和转转机。2014年10月8日警察来电玩城检查时，将捕鱼机、奔驰宝马机、转转机予以扣押。他在2014年9月，还帮付某交过一次23万元的房租。电玩城的员工有他、王某乙、李某乙、魏某某。张某甲通过照片辨认出员工李某乙，电玩城的老板付某。16.现场勘验笔录、平面图及照片，证实电玩城的现场方位等相关情况。17.辨认笔录，证实参赌人员陈某乙、陈某甲、李某丙、邹某某、汪某、李某丁通过照片辨认出为他们服务的小伙子是李某乙。18.认定意见书，证实经简阳市公安局治安大队认定，电玩城内查获的“网开渔面”捕鱼机2台、“万能鲨鱼”赌博机1台、“遨游太空”转转机4台，均为国家禁止设置的具有赌博功能电子游戏设施设备的赌博机。
公诉机关还当庭出示了简阳市公安局城中派出所工作说明一份、照片一张，用于证实2014年1月8日简阳市公安局民警接群众举报后，赶到电玩城，现场挡获了为赌博机上下分的服务人员王某甲及参赌人员，并对该电玩城予以查封的情况。
该二份证据材料经当庭质证，二被告人未提出异议；但被告人张某甲的辩护人认为，照片的来源不明，且公安机关的工作说明不能证明被告人张某甲因设置赌博机受过行政处罚。
合议庭评议认为，上述二份证据材料系侦查机关收集提供，结合前面出示的行政处罚决定书，仅能证明2014年1月8日，简阳市公安局城中派出所对电玩城的服务人员王某甲及相关参与赌博人员进行了行政处罚；且照片来源不明，无法反映何时对何地进行查封，不足以证明对该电玩城作出了停业整顿和对付某、张某甲进行了行政处罚的决定。故不宜作为证据使用。
本院认为，被告人付某、张某甲以营利为目的，在经营的电玩城内放置赌博机供赌博人员进行赌博活动的行为，已触犯刑律，构成了开设赌场罪，且系共同犯罪，依法应当追究刑事责任。被告人付某主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人张某甲到案后如实供述自己的主要罪行并当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。简阳市人民检察院指控的主要犯罪事实、罪名及量刑情节成立，本院予以支持；但指控被告人付某、张某甲因设置赌博机被行政处罚后两年内再次设置三十台以上赌博机，属情节严重的事实，因现有证据不足以证明，2014年1月9日，公安机关对被告人付某、张某甲及电玩城进行了行政处罚，故对该指控本院不予支持。被告人张某甲的辩护人认为，公诉机关指控被告人张某甲犯开设赌场罪属情节严重的证据不足及被告人张某甲有坦白情节，可以从轻处罚的辩护意见成立，本院予以采纳；但认为被告人张某甲系从犯的辩护意见，经查，被告人张某甲虽系被告人付某的雇佣人员，但具体负责电玩城的人事、财务、机器维修等管理工作，在共同犯罪中起到了积极主要作用，故本案不宜区分主从犯，对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。综合被告人付某、张某甲犯罪的事实、性质、情节、社会危害程度以及悔罪表现，为维护公共秩序，惩罚犯罪，判决如下：
一、依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款、第三款，第七十三第第二款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，被告人付某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金三万元；
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款，第二十五条第一款，第六十七条第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三第第二款、第三款，第五十二条，第五十三条之规定，被告人张某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金二万元；
三、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，对被告人付某违法所得三万三千元予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈晓英
人民陪审员 陈建芳
人民陪审员 谭 俊
二〇一五年六月十二日
书 记 员 李 芳