湖北省嘉鱼县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鄂1221民初1034号
原告：武汉红亿来机械设备租赁有限公司。住所地：武汉市武昌区三角路武徐新村**号。
法定代表人：朱宏华，该公司董事长。
委托诉讼代理人：张华，湖北乾行律师事务所律师。
被告：湖北三三重工有限公司。住所地：嘉鱼县潘湾畈湖工业园。
法定代表人：徐云，该公司总经理。
委托诉讼代理人：张杰，湖北朴诚勇毅律师事务所律师。
第三人：武汉鑫泰通建筑工程有限公司。住所地：武汉市江汉区发展大道***号。
法定代表人：张方平，该公司总经理。
原告武汉红亿来机械设备租赁有限公司与被告湖北三三重工有限公司、第三人武汉鑫泰通建筑工程有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2017年8月18日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告武汉红亿来机械设备租赁有限公司法定代表人朱宏华及委托诉讼代理人张华，被告湖北三三重工有限公司委托诉讼代理人张杰到庭参加了诉讼，第三人武汉鑫泰通建筑工程有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告武汉红亿来机械设备租赁有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告湖北三三重工有限公司支付原告工程款847966元及逾期付款利息损失（利息以847966元为基数，从2014年7月30日起算，按每月1%的利率计算至实际给付之日止），同时还支付原告逾期付款违约金10万元；2.请求判令本案全部诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2013年10月18日，第三人与被告签订了《建筑工程施工承包协议》，约定被告将其嘉鱼制造基地的工程发包给第三人承建。协议签订后，第三人进场施工。2013年11月18日，第三人与原告签订了《建筑起重设备塔吊租赁合同》一份，约定第三人租赁原告塔吊6台用于被告工地垂直运输施工。2013年12月6日至2014年1月1日，原告的6台塔吊陆续进场施工，后根据各个施工场地的完工进度，原告的6台塔吊也先后于2014年6月1日至7月29日停止租用并退场。2014年8月16日，经原告与第三人结算，第三人应付原告租赁费和进出场地费共计847966元。根据合同约定，该款在设备停租之日即付清全部费用，一旦违约，被三人除支付10万元的违约金外，当逾期付款超过一个月，还需按月向原告支付百分之一的逾期付款利息损失。原告设备停用至今，虽多次催要，但第三人仍分文未付。因被告不能支付工程款，2015年1月14日，被告与第三人签订《终止协议》，约定终止嘉鱼制造基地项目施工承包合同，由被告委托审计机构对第三人已完成的工程量和工程造价进行审计和核算，被告承诺其聘请的审计机构于2015年3月15日前，完成前期工程量和工程造价的全部审计工作。审计结果经第三人与被告确认后，被告承诺在2015年3月20日前，支付第三人工程总决算款的95%（前期已支付部分扣除），剩余5%的工程款作为工程质保金，自本协议签署之日起一年后，一周之内付清，每逾期一日，被告应向第三人支付逾期金额千分之三的违约金。被告还承诺退还第三人保证金600万元，约定于2015年1月10日支付100万元，2015年2月10日前支付200万元，2015年3月15日前支付300万元。每逾期一日，被告应向第三人支付逾期金额千分之三的违约金。
当日，被告又与第三人签订一份《补充协议》，约定将第三方审计出结论时间顺延至2015年4月1日。但至今未见结算审计结论。
被告分别于2015年9月9日、2015年9月18日、2016年5月24日分三次将存放于涉案工程的机械设备在嘉鱼工商局办理动产抵押登记，被告对涉案工程已实际接收、投入使用。同时，被告已将涉案工程办理初始登记，并于2015年12月17日、2017年3月23日取得了相应房屋的不动产权证书。
2015年1月15日，第三人根据协议要求，向被告送达涉案工程的全套结算资料，提交的工程结算总价为66398204.69元，扣除被告前期已付的工程款10770000元和退还的1000000元保证金后，被告仍欠第三人工程款55628204.69元和5000000元保证金。截止目前，第三人未以诉讼方式或仲裁方式向被告主张上述到期工程款。第三人怠于行使其到期债权，对原告造成巨大损失。
原告为证明其所诉事实成立并请求支持其主张，向本院递交了如下证据：
1、原告、被告、第三人三份营业执照信息，证明原告、被告、第三人的诉讼主体适格；
2、塔吊租赁合同，起重设备租赁起租单，起重设备租赁停租单，租赁费及进出场费用结算单，证明原告设备经第三人租用在被告工地，产生租赁相关费用共计847966元；
3、建筑工程施工承包协议，授权委托书，中标通知书，建筑工程施工许可证，证明第三人鑫泰通建筑工程有限公司承包被告湖北三三重工有限公司涉案项目的施工合同合法有效；第三人授权董义文全权负责涉案项目的生产施工、项目结算等事宜；
4、工程联系单，终止协议，补充协议，承诺函，证明第三人与被告约定终止总承包合同，被告应在2015年3月15日（后顺延至2015年4月1日）前完成全部审计工作，被告应在2015年3月20日前支付第三人工程总决算款的95%，剩余5%工程款于2016年1月21日前付清；被告承诺在2015年3月15日前分三次还清原告600万元保证金；
5、湖北三三重工有限公司嘉鱼制造基地资料提交清单，嘉鱼制造基地汇总表，证明第三人按照《终止协议》的要求向被告提交涉案项目的全套结算资料，涉案项目总造价66398204.69元，被告已签收；被告应支付第三人工程款66398204.69元；
6、动产抵押登记信息、嘉房籍第CDJ2015000422号、CDJ2015000423号、CDJ2015000424号、CDJ2015000425号、CDJ2017000024号、CDJ2017000025号、CDJ2017000026号、CDJ2017000027号、CDJ2017000028号、CDJ20××29号房屋产权产籍情况证明书，证明被告对涉案项目已实际接收投入使用，并办理了不动产权证书；第三人对被告享有工程款的债权已
经到期。
被告湖北三三重工有限公司辩称，1、第三人武汉鑫泰通建筑工程有限公司没有施工资质且工程质量不合格，2、债权人行使代位权已过诉讼时效，3、原告应当向法院提交证据证明答辩人还欠第三人多少款项，4、物权与债权属于两个不同的法律关系。
被告为证明其辩称事实成立并请求支持其主张，向本院递交了如下证据：
1、营业执照复印件、法人证明及法人身份证明复印件，证明被告主体适格；
2、建筑工程施工承包协议，证明双方签订了项目总包合同并约定确保本工程质量达合格标准；
3、终止协议，证明被告与第三人达成一致，以第三方评估报告作为结算的依据；
4、检测报告、武汉鑫泰通建筑工程有限公司资质等级，证明：①涉案工程经第三方检测为不合格工程，②第三人无总包资质，③建筑工程施工承包协议为无效合同。
第三人武汉鑫泰通建筑工程有限公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交证据抗辩原告的诉讼请求。
经庭审举证、质证，被告对原告提交的证据1无异议；证据2真实性无异议，证明目的有异议，应由第三人核实；证据3真实性无异议，证明目的有异议，第三人超越资质，协议无效；证据4真实性合法性无异议，由于第三人施工工程质量不合格，所以被告没有义务继续付款；证据5真实性有异议，是第三人单方制作的，并没有和被告决算；证据6与本案无关。原告对被告提交的证据1、2、3、4无异议，对被告提交的证据5认为检测报告是单方委托，并且被贵院生效判决不予认可，第三人是通过公开招标，并且涉案工程已实际投入使用，不存在合同无效，工程不合格问题。
对原告的证据1，被告的证据1、2、3、4，本院予以确认。对原告提交的证据2，经与第三人核实情况属实，本院予以认可；对原告提交的证据3，通过核实原件，第三人具备施工的资质，对于该证据本院予以支持；对原告提交的证据4，是被告与第三人之间的真实意思表示，本院予以支持；对原告提交的证据5，涉案工程结算资料提交清单有被告经办人签字，表明对涉案工程的结算确认，提交清单中第三项包含了汇总表，故本院对该证据予以支持；对原告提交的证据6，本院认为，被告办理了不动产权属登记和存放机械设备，表明该涉案工程已可以正常使用，对该证据本院予以支持。对被告提交的证据5，本院认为，该检测报告为被告单方聘请，且为本院作出了判决驳回诉讼请求后才做出的，对该证据本院不予支持。
本院经审理认定事实如下：2013年10月18日，第三人与被告签订了《建筑工程施工承包协议》，约定被告将其嘉鱼制造基地的工程发包给第三人承建。协议签订后，第三人进场施工。2013年11月18日，第三人与原告签订了《建筑起重设备塔吊租赁合同》一份，约定第三人租赁原告塔吊6台用于被告工地垂直运输施工。2013年12月6日至2014年1月1日，原告的6台塔吊陆续进场施工，后根据各个施工场地的完工进度，原告的6台塔吊也先后于2014年6月1日至7月29日停止租用并退场。2014年8月16日，经原告与第三人结算，第三人应付原告租赁费和进出场地费共计847966元。根据合同约定，该款在设备停租之日即付清全部费用，一旦违约，被三人除支付10万元的违约金外，当逾期付款超过一个月，还需按月向原告支付百分之一的逾期付款利息损失。原告设备停用至今，虽多次催要，但第三人仍分文未付。因被告不能支付工程款，2015年1月14日，被告与第三人签订《终止协议》，约定终止嘉鱼制造基地项目施工承包合同，由被告委托审计机构对第三人已完成的工程量和工程造价进行审计和核算，被告承诺其聘请的审计机构于2015年3月15日前，完成前期工程量和工程造价的全部审计工作。审计结果经第三人与被告确认后，被告承诺在2015年3月20日前，支付第三人工程总决算款的95%（前期已支付部分扣除），剩余5%的工程款作为工程质保金，自本协议签署之日起一年后，一周之内付清，每逾期一日，被告应向第三人支付逾期金额千分之三的违约金。被告还承诺退还第三人保证金600万元，约定于2015年1月10日支付100万元，2015年2月10日前支付200万元，2015年3月15日前支付300万元。每逾期一日，被告应向第三人支付逾期金额千分之三的违约金。
当日，被告又与第三人签订一份《补充协议》，约定将第三方审计出结论时间顺延至2015年4月1日。但至今未见结算审计结论。
被告分别于2015年9月9日、2015年9月18日、2016年5月24日分三次将存放于涉案工程的机械设备在嘉鱼工商局办理动产抵押登记，被告对涉案工程已实际接收、投入使用。同时，被告已将涉案工程办理初始登记，并于2015年12月17日、2017年3月23日取得了相应房屋的不动产权证书。
2015年1月15日，第三人根据协议要求，向被告送达涉案工程的全套结算资料，提交的工程结算总价为66398204.69元，扣除被告前期已付的工程款10770000元和退还的1000000元保证金后，被告仍欠第三人工程款55628204.69元和5000000元保证金。截止目前，第三人未以诉讼方式或仲裁方式向被告主张上述到期工程款。第三人怠于行使其到期债权，对原告造成巨大损失。
本院认为，根据最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条规定：“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：（一）债权人对债务人的债权合法；（二）债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；（三）债务人的债权已到期；（四）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”。本案中，第一，第三人对被告的债权合法。2015年1月15日，第三人向被告送达涉案工程的全套结算资料，被告经办人签字进行了确认，涉案工程早已投入使用，并已办理了该项目的初始登记及相应的不动产权证，机械设备也存放于涉案工程中，故该涉案工程视为验收合格。第二，第三人怠于行使被告的到期债权。在被告未支付到期工程款的情况下，第三人在本案一审庭审答辩终结之日止，未以诉讼方式或者仲裁方式主张该到期工程款，致使原告对第三人的债权不能顺利执行。第三，被告的债权已到期。2015年1月14日，被告与第三人签订《终止协议》，约定终止承包合同，被告承诺在2015年3月20日前，支付第三人工程总决算款的95％（前期已支付部分扣除），剩余5％的工程款作为工程质保金，自本协议签署之日起一年后，一周之内付清。在签订该《终止协议》当日，双方又签订《补充协议》1份，将第三方审计出结论的时间顺延至2015年4月1日，故被告支付全部工程款的截止时间为2016年4月8日，同时被告同意于2015年3月15日前退还第三人保证金5000000元。第四，第三人的债权不是专属于其自身的债权。综上，原告有权提起代位权诉讼。关于被告辩称原告应提供证据证明被告尚欠第三人多少款项的问题，本院认为被告应付第三人的工程款金额远大于原告对第三人的债权金额，足以代为清偿第三人所欠原告的债务，在此情况下，具体数额是否确定，不影响原告行使代位权，且代位权诉讼中，债务人与次债务人之间的债权具体数额是否确定，不是债权人行使代位权的要件，故被告的辩称不能成立，本院不予支持。关于被告辩称债权人行使代位权已过诉讼时效问题，本院认为被告支付全部工程款的截止时间为2016年4月8日，至原告2017年8月18日起诉时止，没有超过两年诉讼时效，故对被告的辩称不予支持。原告的最后一台塔吊于2014年7月29日停止租用并退场，依据第三人与原告签订的《建筑起重设备塔吊租赁合同》约定，在设备停租之日即付清全部费用，一旦违约，被三人除支付10万元的违约金外，当逾期付款超过一个月，还需按月向原告支付百分之一的逾期付款利息损失，故利息应从2014年8月30日起算。依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条、第十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告湖北三三重工有限公司支付原告武汉红亿来机械设备租赁有限公司工程款847966元及利息（利息以847966元为基数，从2014年8月30日起按月1%的利率计算至本判决确定给付之日止），限于本判决生效后十日内一次性付清；
二、被告湖北三三重工有限公司支付原告武汉红亿来机械设备租赁有限公司逾期付款违约金10万元，限于本判决生效后十日内一次性付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6600元，由被告湖北三三重工有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人在递交上诉状时，根据不服判决的请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17×××50。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。
审判员 余跃
二〇一七年十一月二十二日
书记员 周勇
附：相关法律条文
《中华人民共和国合同法》
第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（一）》
第十一条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：
(一)债权人对债务人的债权合法;
(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害;
(三)债务人的债权已到期;
(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。
第十二条合同法第七十三条第一款规定的专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。
第十三条合同法第七十三条规定的“债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的”，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使债权人的到期债权未能实现。
次债务人(即债务人的债务人)不认为债务人有怠于行使其到期债权情况的，应当承担举证责任。
第十四条债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼的，由被告住所地人民法院管辖。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。