山东省青岛市市南区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）鲁0202刑初51号
公诉机关青岛市市南区人民检察院。
被害人朱某1，男，1961年10月15日出生，汉族，个体经营者，住所地青岛市市南区。
被告人刘冰冰，男，1986年4月13日出生，汉族，初中文化，个体经营者，住所地青岛市市南区。2014年5月因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，2016年1月28日被假释，假释考验期限至2016年9月24日。2016年10月26日因涉嫌犯故意伤害罪被监视居住。
辩护人孔德树，山东海祺律师事务所律师。
青岛市市南区人民检察院以青市南检公刑诉[2017]2号起诉书指控被告人刘冰冰犯故意伤害罪，于2017年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青岛市市南区人民检察院指派检察员于楷出庭支持公诉，被害人朱某1，被告人刘冰冰及其辩护人孔德树到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控被告人刘冰冰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，应当以故意伤害罪追究刑事责任。
被告人刘冰冰对指控的事实及罪名均持异议，辩解称朱某1右手伤情不是其用马扎击打造成，在案发后他与朱某1达成和解协议是因害怕被撤销假释，并非认罪。
辩护人为被告人刘冰冰做无罪辩护，其辩护意见是（1）被告人刘冰冰没有打朱某1，现有证据不能证明朱某1的伤情是刘冰冰造成的。（2）刘冰冰案发时仍在假释考验期内，因其害怕被撤销假释，为息事宁人才与朱某1达成和解，并不能证明是刘冰冰将朱某1打伤。
经审理查明，被告人刘冰冰于2016年6月24日22时许，在本市郓城南路18号其经营的千禧啤酒屋门前，因临近烧烤店的客人在自己面包车旁小便，与对方店主朱某1发生争执，后与朱某1、朱某2父子发生厮打，其间，刘冰冰与朱某1曾持马扎互抡，致朱某1、刘冰冰受伤。经法医鉴定，朱某1外伤致右手掌骨骨折，构成轻伤二级；刘冰冰外伤致右眼挫伤，构成轻微伤。
上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证明：
1、证人万某的证言，证明2016年6月24日20时许，他和朋友在单县路54号烧烤店门前人行道上吃烧烤，大约22时许，旁边郓城南路烧烤店内的一名男子跟他们在吃饭的烧烤店老板争吵起来，后双方在店门前拿起地上的马扎打了起来。他看到这个情况就结账离开了。
2、证人江某1的证言，证明2016年6月24日22时许，他在单县路54号朱某1经营的烧烤店干活，出来打酒时看到隔壁千禧啤酒屋的刘冰冰正对着他们店叫骂，意思是说有人在自己汽车旁边撒尿。过了一会儿，刘冰冰又到他们店门口骂了几句就走了。朱某1和他媳妇随后到刘冰冰店内，双方发生争吵。他听到争吵声从店里出来，看到朱某1和刘冰冰互相撕扯，后朱某1追赶刘冰冰到刘的店门口，两人都从地上拿起马扎互相朝对方挥舞。后在江某2（朱某1之妻）的劝解下，双方将马扎都扔在地上。这时，朱某2（系朱某1之子）从店里出来拿着马扎朝刘冰冰头部打了一下，朱某1也打了刘面部一拳。打完后，朱某1回到自己的烧烤摊处，他看到朱某1的右手拇指处肿了。辨认笔录，证明案发后江某1对被告人刘冰冰进行了辨认、确认。
3、证人江某2的证言，证明内容与证人江某1的证言基本一致。
4、证人朱某2的证言，证明2016年6月24日22时许，他在单县路54号烧烤店烤肉时，看到刘冰冰和他父亲朱某1发生撕扯。他随手拿起一个马扎过去朝刘冰冰头部砸了一下，朱某1朝刘的面部打了一拳。后刘冰冰、朱某1都从地上拿起马扎朝对方挥舞，他母亲江某2上前将二人劝开。朱某1右手拇指当时就肿了。
5、证人李某（被告人刘冰冰之妻）的证言，证明2016年6月24日22时许，她在郓城南路18号千禧啤酒屋烤肉时，朱某1在她家厨房门口打了刘冰冰一拳，朱某2也过来用马扎打了刘冰冰头顶一下，刘冰冰挣脱开倒在了地上。
6、证人郭某的证言，证明2016年6月24日22时许，他在刘冰冰的烧烤摊吃饭，看到刘冰冰与朱某1发生口角，后来朱某1和他儿子一起打刘冰冰，刘冰冰往后退滑到了，他起来顺手拿了马扎扔了出去，但没有打到朱某1。
7、被害人朱某1的陈述，证明2016年6月24日22时许，因为我烧烤店的客人在隔壁烧烤店的汽车旁上厕所，刘冰冰和我发生争吵，我打了他几下，他挣脱开跑了。我追过去顺势从地上拿起马扎向他抡起来，他也拿了一个马扎向我我挥舞。我媳妇江某2上前将我们劝开。这时我儿子也来了，刘冰冰往他店门口跑，我追上去打了他右眼一拳，我儿子用马扎打了刘头部一下，刘后撤倒地，我们就回到自己的烧烤摊了。
8、被告人刘冰冰在侦查阶段的供述，证明2016年6月24日22时许，他在郓城南路18号烧烤店烧烤时，因为隔壁朱某1烧烤店的客人在他停在路边的汽车旁撒尿，他就骂了对方和隔壁烧烤摊的人。后他和朱某1因此发生争执，朱某1打了他几下，朱某1的儿子也拿着马扎过来打他头部，其中一下打在他右眼部。他往后退到自己店门口时，因为眼睛看不清楚就摔倒在地。他媳妇拨打110报警电话。一会儿，他站起来，顺手从地上拿起马扎朝对方抡起来，因为眼睛看不清楚，是否打到朱某1父子并不清楚，随后他就把马扎扔在地上回到店里。辨认笔录，证明案发后被告人刘冰冰对打伤朱某1的作案地点进行指认、确认。
9、法医学人体损伤程度鉴定书及病历材料，证明被害人朱某1外伤致右手掌骨骨折，其损伤构成轻伤二级；刘冰冰外伤致右眼挫伤，其损伤构成轻微伤。
10、朱某1、刘冰冰出具的申请书及收条，证明该二人在案发后达成和解，互不追究责任，朱某1收到刘冰冰赔偿款5000元。
11、（2014）北刑初字第454号刑事判决书，证明被告人刘冰冰于2014年5月27日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，并处罚金一万元。
12、（2016）鲁02再更14号刑事裁定书及假释证明书，证明被告人刘冰冰于2016年1月28日被假释，假释考验期限自2016年1月28日至2016年9月24日。
13、受案登记表和到案经过证明了被告人刘冰冰的到案情况。
14、户籍信息和电话查询记录证明被告人刘冰冰的身份情况。
本院认为，被告人刘冰冰故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为构成故意伤害罪，依法应予处罚。公诉机关指控成立，应予支持。对于被告人刘冰冰及其辩护人提出的刘冰冰没有殴打朱某1，朱的伤情并非由刘冰冰用马扎击打造成的辩解辩护意见，经查，证人万某、江某1的证言均证明了刘冰冰与朱某1双方发生厮打并持马扎互抡，且刘冰冰在侦查阶段也曾供述自己在妻子电话报警后，又起身顺手从地上拿起马扎朝对方抡起来，能够相互印证，均证明其殴打朱某1犯罪事实的成立，故对其辩解辩护意见，不予采纳。鉴于本案起因系由邻里琐事引发，若双方能本着互谅互让的态度予以解决，则本案不会发生。但双方当事人却未能妥善处理，导致矛盾激化，对本案的发生都有过错，负有一定的责任，同时考虑到被害人亦给被告人造成了轻微伤的结果，可酌情从轻处罚。案发后，被告人刘冰冰与被害人朱某1虽达成和解协议，并赔偿损失5000元，但在审理阶段，刘冰冰拒不认罪，故不能对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十五条、第四十七条、第八十六条第一款、第七十一条和第六十九条的规定，判决如下：
一、撤销山东省青岛市中级人民法院（2016）鲁02刑更14号刑事裁定对被告人刘冰冰的假释；
二、被告人刘冰冰犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；前罪没有执行的刑罚有期徒刑七个月零二十八天；决定执行有期徒刑一年二个月；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月24日起至2018年6月23日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 崔龙山
人民陪审员 范立云
人民陪审员 王秀凌
二○一七年四月二十四日记员王丽