南通市通州区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）通高民初字第02100号
原告王有萍。
委托代理人赵一心，江苏江花律师事务所律师。
委托代理人沈伟，江苏江花律师事务所实习律师。
被告南通高新技术产业开发区风雅钱塘餐厅，住所地南通高新区世纪大道299号皇都名尚城7号一、二层。
经营者顾小祥。
委托代理人刘鹏，江苏维业律师事务所律师。
委托代理人王冰，江苏维业律师事务所实习律师。
原告王有萍与被告南通高新技术产业开发区风雅钱塘餐厅（以下简称风雅钱塘餐厅）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年11月30日受理后，依法由代理审判员施佳适用简易程序，于2015年12月22日公开开庭进行了审理。原告王有萍及其委托代理人赵一心、被告风雅钱塘餐厅及其委托代理人刘鹏、王冰到庭参加诉讼。后因案情复杂，本院依法组成合议庭，于2016年3月23日公开开庭进行了审理。原告王有萍及其委托代理人赵一心、被告风雅钱塘餐厅经营者顾小祥及委托代理人刘鹏、王冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告王有萍诉称，其在风雅钱塘餐厅后厨工作。2015年4月19日，其在工作期间，因地上湿滑而摔倒受伤，在家静养两日后，因疼痛难忍，于同年4月21日至通州区中医院治疗。该院经检查后确认其右股骨颈头下型骨折。2014年4月24日，该院为其行右人工全髋置换术。2015年5月4日，原告出院回家休养。事故发生后，其曾多次与风雅钱塘餐厅协商赔偿事宜均未果，现起诉要求判令被告赔偿其因事故造成的损失225550.21元，审理过程中，变更为236858.61元。其中，医疗费59086.21元，交通费500元，误工费8800元（2200元/月＊4个月），护理费7650元（85元/天＊15天＊2人+85元/天＊60天），营养费600元（10元/天＊60天）,残疾赔偿金148692元（37173元/年＊20年＊0.2），精神损害抚慰金10000元，鉴定费1680元。
原告为证明其主张，向本院提供了以下证据：
1、接处警工作登记表，证明原告受伤后向被告索要医药费。
2、证人王某、易某出庭作证。
证人王某陈述，其自2015年3月16日开始在被告风雅钱塘餐厅工作，同原告一样在厨房做杂活，到2015年4月19日当天晚上下班遇车祸后就不再去做了。2015年4月19日早上不到十点时，原告走到后门口脚一滑就摔倒了，当时其离原告较远，一个小厨子将原告扶起。十点钟原告吃过员工餐后觉得疼不能做事就回去了。平时15号发工资，系厨师长带给他的。
证人易某陈述，其自2014年6月开始在被告风雅钱塘餐厅工作，是在厨房洗碗拣菜的，到2015年4月左右餐厅关门后就不再去做了。原告摔倒当时其正在拣菜，听到有人摔倒转头看到王有萍摔倒了，之后有一个小伙子将其扶起来。吃饭时听王有萍称其很疼，后来什么情况不清楚。平时15号发工资，在餐厅门口柜台拿，给现金的，其满勤工资每月1900元。
3、南通市中医院入院、出院记录，医疗费票据、医嘱清单、南通三院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告因伤损失范围及损失金额。
4、南通市金新街道碧堂庙社区居委会及首府名邸业主委员会出具的证明，证明原告自2008年起即居住在首府名邸。
5、房屋拆迁补偿安置协议，证明原告在2012年原农居房就被全部拆除。
被告风雅钱塘餐厅对上述证据质证认为，证据1真实性没有异议，但系原告单方报警记录，所记载的内容均系原告自述；两名证人被告均不认识，后厨人员均由厨师长雇佣，证人王某因交通事故受伤主张工伤在劳动仲裁时，原告也为王某作证，因此证言不真实；证据3中医疗费真实性没有异议，交通费由法院酌定，误工费不认可，事发前原告虽从事劳务，但事发时其已年满55周岁，护理费对住院期间没有异议，营养费无异议，鉴定费真实性没有异议，但根据鉴定报告第二页记录断端稍移位，证明鉴定时尚未完全恢复，不能作为鉴定依据，且存在二次伤害可能性；证据4未提出异议；证据5由法院认定。
本院对上述证据认证认为，证据1真实性双方无争议，对原告报警的真实性予以确认；证据2结合其他事实一并认证；证据3中，被告虽对鉴定意见书结论提出异议，但经释明不要求重新鉴定，亦未提供充分证据推翻该鉴定结论，本院对该组证据的真实性予以确认；证据4被告未提异议，本院予以确认；证据5原告未能提供原件，本院不予认定。
被告风雅钱塘餐厅辩称，其后厨是包给厨师长做的，原告是厨师长雇佣的，工资也是从厨师长处领取的，故其应该向厨师长主张权利。原告在被告处摔伤当时伤得并不严重，鉴定结论也称如能排除原告4月19日至4月21日期间再次发生损伤才能确定原告的骨折与4月19日发生的损伤有因果关系，因此可能存在二次伤害的问题，原告王有萍受伤与其无因果关系，王有萍提交的鉴定报告是在受伤后四个月申请鉴定的，故鉴定报告不具有客观性。请求驳回原告的诉讼请求。
被告为证明其主张，向本院提供了以下证据：
1、原告2015年4月21日的入院记录，载明“患者前天上午8时左右不慎跌倒”，没有写明在被告处跌倒，与原告自述的9点后跌倒存在明显矛盾。
2、申请证人张某出庭作证。
证人张某陈述，其自2014年开始在被告处工作，每天9点上班，做传菜的，到2015年4月左右餐厅关门后就去其他地方做了。其是老板招进来的，原告是厨师长招进来统一安排工作的。2015年4月19日上午9点半左右，其正在厨房间里拖地，当时外面正在下小雨，其听到原告摔倒时叫了下，回头看到原告摔在厨房门口台阶地上，自己站起来的。当时厨师长问原告疼不疼，原告说不是很疼，10点钟吃好员工餐后，原告说站不起来了，就自己回去了，后来情况不清楚。听说原告住院了，厨师长还去看的。其每月工资2200元，每月15号老板发的现金，原告的工资都是厨师长一起拿了发的。
原告对上述证据质证认为，证据1中记录系接诊人员的误听及误记，原告及证人陈述均证明事实发生在原告上班期间；证人证言存在编排迹象，在无人发问时反复强调厨房是厨师长分包的，原告是厨师长招的等，与其陈述的厨房相关卫生由证人操作矛盾，证人称饭店关门是因厨师长的出走，可见原告的摔伤已达到相当程度，但也存在虚假成分，与之前庭审时被告陈述的餐厅关门是因道路维修也矛盾。
本院对上述证据认证认为，证据1中虽记载有跌倒时间，但系接诊医生根据原告口述记录，不排除误听误记的可能，亦未有其他证据佐证该记载的时间内原告有受伤的事实，故对被告证明目的不予确认；证人证言结合原告申请的两名证人证言及双方庭审陈述，可以认定其中原告在被告处工作及当日上午9时30分左右有摔倒的事实。
经原告申请，本院调取了本院（2015）通高民初字第1743号案件庭审笔录，原、被告对笔录的真实性均无异议。
经审理查明，原告在被告处厨房工作，做杂活，每天9点开始上班，未缴纳社会保险。2015年4月19日上午9时30分左右，原告在厨房门口因地上湿滑摔倒，当时有痛感，在10点吃完员工餐后，原告自行回家。
2012年4月21日，原告至南通市中医院入院诊治，诊断为右股骨颈头下型骨折，2015年4月24日行右人工全髋置换术，2015年5月4日治愈出院，住院13天。期间，花费医疗费59086.21元。
2015年4月28日，原告向被告索要医疗费用未果后报警。
2015年8月20日，经江苏江花律师事务所委托，南通三院司法鉴定所对原告王有萍的伤情进行鉴定，并于2015年8月25日出具通三司法鉴定所〔2015〕临鉴字第2362号司法鉴定意见书，认定：1、王有萍外伤致右侧股骨颈骨折，其人工关节置换术后评定为人损九级伤残；2、王有萍休息期限至鉴定前一日止；护理期限为75日，其中2人护理15日，1人护理60日；营养期限为60日。原告支付鉴定费1680元。
另查明，原告自2008年起居住于通州区首府名邸小区。
本院认为，原告在被告处后厨工作，双方虽未签订书面劳务合同，但不影响原、被告间劳务关系的成立。被告辩称后厨系由厨师长承包，原告系由厨师长雇佣，但未能提供充分证据证实，本院对其辩称的原告应向厨师长主张权利的意见不予采纳。根据原、被告及证人陈述，原告2015年4月19日上午9时30分左右摔倒系在工作期间，虽原告入院就医系受伤后的第三天，但本案中被告亦未能提供证据证明原告在4月19日摔倒至其入院期间存在再次损伤的事实或可能性，无法推翻原告入院诊断的右股骨颈头下型骨折系由其工作期间摔倒所致的因果关系，故被告作为接受劳务一方应对原告此次损害承担相应的责任。根据我国《侵权责任法》的相关规定，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，即应根据原、被告各自的过错承担相应的责任。提供劳务一方在提供劳务过程中遭受人身损害也有自身存在过错的情况，完全由接受劳务一方承担责任也显失公平。本案中，原告的工作内容系在厨房打杂，根据其庭审陈述，当时其看到厨房间门口地上有油，其去打扫的，后来因地上有油、湿滑而摔倒在厨房间门口。本院认为，原告摔倒虽系因地上湿滑，无外力或第三人原因所致，但其在看到厨房间门口地上有油而经过时，未能尽其全部的谨慎、注意义务，仍不小心摔倒，其本身存在一定的过错，故其对此次损害亦应承担相应的责任。视其过错，本院酌情认定原告承担30%的责任，其余70%的责任由被告承担。
关于原告的损失范围及金额。原、被告对医疗费、营养费、鉴定费无争议，本院认定医疗费59086.21元，营养费600元（10元/天＊60天），鉴定费1680元。结合原告治疗情况，交通费酌定300元。原告受伤前在被告处工作，受伤后确实存在误工损失，其陈述每月工资2200元，被告未予认可但也未提供相反的证据，结合证人王某陈述其每月工资2200元，证人易某陈述其每月工资1900元，证人张某陈述其每月工资2200元，本院认为原告主张的误工标准在合理范围内，予以支持，故认定误工费8800元（2200元/月＊4个月）。护理费依据鉴定意见认定7650元（85元/天＊15天＊2人+85元/天＊60天）。根据原告提供的证据，其近年一直在城镇居住生活，并且受伤前在原告处工作，故其残疾赔偿金标准应按城镇标准计算，依据鉴定意见，本院认定残疾赔偿金148692元（37173元/年＊20年＊0.2）。根据原告伤残九级及责任比例，本院认定精神损害抚慰金5000元。
综上，本院认定原告损失金额合计231808.21元。其中，被告应赔偿原告损失162265.75元。原告主张的其余部分损失于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十五条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条的规定，判决如下：
一、被告南通高新技术产业开发区风雅钱塘餐厅于本判决生效之日起十日内赔偿原告王有萍损失162265.75元。
二、驳回原告王有萍的其他诉讼请求。
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1584元，由原告负担500元，被告负担1084元（原告已垫付764元，差额部分待被告履行时一并给付原告）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时按照不服一审判决部分的上诉请求数额向该院交纳案件受理费（户名：南通市财政局，开户行：中国银行南通市西被闸支行，帐号：47×××82）。
审 判 长 施 佳
人民陪审员 王晓勤
人民陪审员 姜抒峰
二〇一六年四月六日
书 记 员 高 晗