安徽省蚌埠市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）蚌民一终字第00194号
上诉人（原审被告）：中国人民解放军第一二三医院，住所地安徽省蚌埠市。
法定代表人：沈烈，该院院长。
委托代理人：张子谦，该院工作人员。
委托代理：张跃，安徽皖中律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张根堂，男，1969年1月2日出生，汉族，无业，住安徽省凤阳县。
委托代理人：付吉光，安徽明都律师事务所律师。
委托代理人：周二福，安徽明都律师事务所律师。
上诉人中国人民解放军第一二三医院因与被上诉人张根堂医疗损害责任纠纷一案，不服安徽省蚌埠市禹会区人民法院于2013年12月4日作出的（2012）禹民一初字第00341号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，于2014年3月10日公开开庭审理了本案。上诉人中国人民解放军第一二三医院的委托代理人张跃、被上诉人张根堂及其委托代理人付吉光、周二福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明：2010年6月1日，张根堂因骑摩托车发生交通事故入住中国人民解放军第一二三医院治疗。入院诊断为：1、右股骨下段开放性粉碎性骨折；2、失血性休克；3、右侧坐骨神经、股动脉损伤；4、右排骨小头骨折；5、右腓总神经损伤；6、全身多处皮肤挫伤。当日，中国人民解放军第一二三医院为张根堂行右股骨开放性粉碎性骨折清创探查缝合术。手术记录记载“……复位骨折。较大骨块用三枚螺丝钉固定，骨折断端致解剖复位。……手术顺利，术后足背动脉搏动尚可，末梢循环好。右长腿石膏托固定”。2010年6月10日病程记录中记载“患者及家属因费用紧张再次要求尽早手术治疗，再次告知患者目前患肢全身营养状况较差，不宜手术”、6月12日病程记录中记载“……日前做痂下积液细菌培养＋鉴定：肺炎克雷伯氏菌……患者再次要求手术治疗”、6月14日的病程记录中记载“患者再次要求手术”。6月15日中国人民解放军第一二三医院对张根堂实施了右股骨开放性粉碎性骨折切开复位内固定＋植骨术。手术记录记载“……钢板固定牢固……髂骨切口置引流皮1根，右大腿上端置冲洗引流管1根……手术顺利”。6月25日病程记录记载“目前细菌培养＋鉴定：铜绿假单胞菌……”、7月8日病程记录记载“复查细菌培养＋鉴定：肺炎克雷伯氏菌、恶臭假单胞菌”、7月10日，病程记录记载“患者仍诉伤口疼痛，要求手术扩创冲洗”。7月10日，中国人民解放军第一二三医院对张根堂实施右大腿伤口感染扩创引流术，手术记录记载“……切口上、下段各置冲洗引流双套管一根……手术顺利”。9月9日病程记录记载“体温正常，右大腿伤口外敷料干燥，冲洗引流管通畅、在位，冲洗液呈基本清澈，其内少量絮状物，右大腿下端及右关节轻度肿胀，皮温稍高，右膝关节稍僵，右足各趾感觉、活动正常。今日患者及家属要求出院到上一级医院进一步治疗，遂办理出院”。张根堂在中国人民解放军第一二三医院共住院100天，花去医疗费合计94878.10元。张根堂住院期间，中国人民解放军第一二三医院分别于2010年6月3日、6月9日、7月11日、7月12日为张根堂静滴接张根堂自备的白蛋白共计60g。2010年9月11日，张根堂转入中国人民解放军南京军区南京总医院接受治疗，入院诊断为右股骨下端骨髓炎于2010年9月17日行“右股骨下端骨髓炎内固定取出术＋清创术＋取髂骨植骨术＋外固定支架固定术”。手术顺利，术后培养细菌为“铜绿假单胞菌，金黄色葡萄球菌”感染，给予抗感染治疗，于2010年10月31日出院，出院医嘱“卧床休息6个月，加强营养，加强肌肉收缩锻炼，防止并发症；伤口每天换药，局部给予万古霉素，外敷……”。张根堂在中国人民解放军南京军区南京总医院共住院50天，花去医疗费合计58280.9元。2011年1月24日、2011年6月22日，张根堂两次到蚌埠市第三人民医院进行右股骨术后复查，花去检查费140元。2011年10月13日，张根堂到江苏南京江宁应天医院摄片检查股骨正侧位，花去诊疗费、检查费合计64元。2011年11月28日起，张根堂到上海市第六人民医院对右股骨进行术后检查及门诊治疗，于2012年2月27日门诊拆除右大腿外固定支架，共花去医疗费419元。
原审另查明：张根堂系农业户口。
原审再查明：诉讼中，中国人民解放军第一二三医院向原审法院申请对张根堂的诊疗行为是否存在过错、诊疗行为与张根堂目前状况是否存在因果关系及参与度进行鉴定，原审法院委托华东政法大学司法鉴定中心进行鉴定。该鉴定中心于2012年11月8日作出华政（2012）法医医鉴字第49号司法鉴定意见书，鉴定意见为：中国人民解放军第一二三医院对被鉴定人张根堂的诊断和治疗符合骨科治疗原则；医院对被鉴定人张根堂手术操作考虑不周，与被鉴定人张根堂目前状况存在间接因果关系，医院过错参与度酌情为10%-15%。因该鉴定意见对院方的过错程度未作详细陈述，原审法院要求该鉴定中心对相关问题予以补充说明。2013年7月15日，该鉴定中心作出华政（2012）法医医鉴字第49-2号补充评定意见书，认为原华政（2012）法医医鉴字第49号司法鉴定意见为医院过错及不足与被鉴定人右大腿骨髓炎损伤后果存在诱发性因果关系，参与度为10%-15%正确。同时，张根堂向原审法院申请对其伤残等级程度、误工期限、护理人数及期限、营养期限进行鉴定。原审法院委托安徽天正司法鉴定中心对相关事宜进行鉴定。该鉴定中心于2013年9月17日作出皖天正中心（2013）临鉴字第274号评定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人张根堂右下肢功能部分丧失构成相当于道路交通事故Ⅸ（九）级伤残；2、被鉴定人张根堂的误工期限建议为24个月、营养期限建议为150日、护理费期限建议为150日为宜，在护理期间需一人护理。张根堂为此支付鉴定费1600元。
原审法院认为：本案的争议焦点为1、中国人民解放军第一二三医院对张根堂的诊疗行为存在的过错程度如何认定；2、张根堂遭受的合理损失项目及数额。
（一）关于过错程度的认定。华政（2012）法医医鉴字49、49-2号司法鉴定意见书程序合法，依据充分，予以采信。中国人民解放军第一二三医院给张根堂实施“右股骨开放性粉碎性骨折切开复位内固定＋植骨术”，虽系患者及家属的要求，但在手术时机的选择上未严格遵循专业操作要求，医院存在的过错参与度酌定为15%为宜。（二）关于张根堂遭受的合理损失项目及数额。1、医疗费，张根堂在各医院治疗费共计153782元。关于张根堂主张外购白蛋白费用8500元，鉴于其确实有外购白蛋白的事实，结合中国人民解放军第一二三医院病程记录关于注射白蛋白的记载内容，酌定外购白蛋白费用为5100元。关于张根堂主张的救护费480元，因该救护费并非是张根堂入住中国人民解放军第一二三医院发生的治疗费用，故不予支持。张根堂遭受的医疗费损失合计为158882元；2、误工费2年（24个月）×22845元／年（参照2012年农、林、牧、副、渔业平均工资）计45690元；3、护理费150天×97.5元／天（张根堂主张不超过法律规定标准）计14625元；4、营养费150天×30元／天计4500元；5、伙食补助费150天×30元／天计4500元；6、残疾赔偿金20年×20%×7161元／年（参照2012年农村居民人均纯收入）计28644元；7、交通费，张根堂因鉴定确实发生交通费的事实，酌情确定为400元；8、精神损害抚慰金，应根据受害人的伤害程度、侵权人承担责任的经济能力及受诉法院所在地平均生活水平等因素综合考虑。张根堂右下肢功能部分丧失，已构成伤残，对其以后的生活造成一定的影响，酌情确定为10000元；9、鉴定费1600元。以上损失合计268841元，中国人民解放军第一二三医院按过错程度应承担该损失的15%计40326.15元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条之规定，原审法院判决：一、中国人民解放军第一二三医院于判决生效后十日内一次性赔偿张根堂医疗费、误工费、护理费、营养费、伙食补助费、交通费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计人民币40326.15元；二、驳回张根堂的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由张根堂负担2400元，中国人民解放军第一二三医院负担900元。
一审宣判后，中国人民解放军第一二三医院不服，向本院提起上诉。其主要上诉理由为：1、原审法院认定上诉人按15%的过错程度承担损失，既不符合鉴定机构对上诉人过错责任的评定意见的真实内涵，也违背公正、公平的司法审判原则；2、张根堂系因车祸入院，入院病历记载其伤情为“右股干开放性粉碎性骨折”，故其构成九级伤残的大部分因素系因车祸导致的伤害，原审判决上诉人赔偿精神损害抚慰金10000元是错误的。综上，请求二审法院撤销原审判决，依法改判。
张根堂答辩称：华东政法大学司法鉴定中心对本案过错参与度的认定有误，上诉人的过错程度远远大于鉴定意见认定的过错参与度，故申请重新鉴定，请求二审法院撤销原审判决，发回重审。
经审理查明：中国人民解放军第一二三医院对原审判决认定的事实无异议。张根堂对华东政法大学司法鉴定中心的鉴定意见提出异议，认为该鉴定对过错参与度的认定是错误的，对其他事实无异议。对双方均无异议的事实，本院予以确认。
本院认为：关于责任比例的认定，原审法院依据华东政法大学司法鉴定中心作出的华政（2012）法医医鉴字第49、49-2号司法鉴定意见书确定的过错参与度，确定中国人民解放军第一二三医院承担15%的赔偿责任并无不妥，上诉人认为原审判决确定赔偿责任比例错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。对于精神损害抚慰金的确定，张根堂的伤情经鉴定构成九级伤残，原审依据其伤残等级程度确定精神损害抚慰金为10000元，并按过错比例承担，符合法律规定。上诉人虽认为张根堂构成九级伤残的大部分因素系因车祸导致的伤害，但其未提供相应的证据加以证明，故上诉人的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，原审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费808元，由中国人民解放军第一二三医院负担（已交纳）。
本判决为终审判决。
审 判 长 刁元战
审 判 员 庞 玲
代理审判员 陶 义
二〇一四年三月十日
书 记 员 房 鑫
附相关法律规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式依法驳回上诉，维持原判决、裁定。