内蒙古自治区扎赉特旗人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）扎刑初字第75号
公诉机关扎赉特旗人民检察院。
附带民事诉讼原告人于某某。系本案被害人。
诉讼代理人马洪池，内蒙古绰尔律师事务所律师。
被告人曹某。因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年9月20日被扎赉特旗公安局刑事拘留，同年9月29日被扎赉特旗公安局执行逮捕。现羁押于扎赉特旗看守所。
辩护人王云芳，内蒙古奥斯律师事务所律师。
附带民事诉讼被告人何某某。
扎赉特旗人民检察院以扎检刑诉（2015）63号起诉书指控被告人曹某犯故意伤害罪，于2015年1月28日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人于某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扎赉特旗人民检察院指派检察员凌玉柱出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人于某某及其诉讼代理人马洪池；被告人曹某及其辩护人王云芳；附带民事诉讼被告人何某某到庭参加诉讼，现已审理终结。
扎赉特旗人民检察院指控，2014年9月19日14时许，在音德尔镇小城子，被告人曹某因不满于某某等人举报其滥开荒一事，对正在协助草原监理站工作人员测量土地的于某某拳打脚踢数下，并用铁锹拍其头部两下，致其受伤。经鉴定，被害人于某某头部外伤为重伤。案发后，被告人曹某向公安机关投案。认定被告人曹某的行为构成故意伤害罪，系自首，并提供了认定本案的相关证据。
附带民事诉讼原告人于某某诉称，2014年9月19日，因其与村书记何某甲发生纠纷，被告人曹某（何某甲的姐夫）和附带民事诉讼被告人何某某（何某甲的弟弟）便对其殴打，曹某用铁�将其打倒后，何某某又用脚踢其头部，致其重伤。后在扎赉特旗人民医院和兴安盟人民医院住院治疗，请求二被告人赔偿其经济损失197925.13元，并提供了医疗费等相关证据。
诉讼代理人马洪池的代理意见为，附带民事原告人提出的诉讼请求都是合理合法的，护理费应依照2人计算；营养费、伤残赔偿金应当保护；交通费虽然没有票据，但已实际发生，应当保护。被告人曹某投案时未供述其用铁锹殴打被害人的犯罪事实，是在法医鉴定后才承认的，不应认定为自首。
被告人曹某当庭辩解称，其只是用拳脚殴打被害人头部，并将其打到，没有用铁锹击打被害人头部。
辩护人王云芳的辩护意见是，被告人曹某系自首，应当从轻或减轻处罚；被告人系初犯、悔罪态度好。关于民事部分，附带民事原告人未提供在扎赉特旗中医院治疗的医疗费票�、病例、诊断书等，故对其在扎赉特旗中医院的医疗费不能认定，且住院时间应为32天，而不是48天；护理费应按一人计算；因无医生证明，营养费不能认定；误工费应按照住院天数计算；交通费、住宿费无票据，不能认定；因附带民事诉讼原告人提供的伤残鉴定存在重大瑕疵，不真实，故伤残赔偿金和鉴定费不能认定；后续治疗费没有实际发生，不能认定。
附带民事诉讼被告人何某某辩解称，其是在打完架后到达现场的，其未殴打于某某，故不同意赔偿。
经审理查明，2014年9月19日14时许，在扎赉特旗音德尔镇小城子四合村解放屯南，被告人曹某因不满于某某、李某甲、王某某等人举报何某甲和自己滥开荒一事，便对正在协助草原监理站工作人员测量土地的于某某拳打脚踢数下后，又用铁锹拍其头部两下，致其受伤。经扎赉特旗公安局法医学人�损伤程度鉴定，被害人于某某头部外伤为重伤二级。事发后，附带民事诉讼被告人何某某赶到现场，并驾驶摩托车追赶王某某。当日，被告人曹某向扎赉特旗公安局小城子派出所投案。
案发后，被害人于某某在扎赉特旗人民医院和兴安盟人民医院住院治疗32天，共花去医疗费55322.46元。
认定上述事实的证据如下：
1、报案材料，李某甲报案称其与于某某被曹某殴打。
2、证人李某甲的证言，证实2014年9月19日，其与于某某协助草原监理站工作人员测量何某甲家土地时，曹某对于某某拳打脚踢，并用铁锹拍于某某头部，致于某某受伤，未看见何某某殴打于某某。
3、证人王某某、王某甲的证言，王某某证实2014年9月19日，其与于某某协助草原监理站工作人员测量何某甲家土地时，曹某将于某某打倒后，用拳脚打于某某头部�身上。后来何某某赶到现场对其追打，将其鼻子打出血。同时，王某甲证实看见何某某将王某某打倒。
4、证人齐某某、徐某甲的证言，证实看见于某某面部有血躺在地上，曹某手持铁锹站在于某某身边，并看见铁锹上有血迹。事后，何某某驾驶摩托车赶到现场，并追赶王某某，何某某没有殴打于某某。
5、证人哈某某的证言，证实2014年9月19日，其与于某某测量何某甲家土地时，曹某对于某某拳打脚踢，并用铁锹背面拍打于某某头部两下，致于某某受伤。事后，何某某赶到现场，并驾驶摩托车追赶王某某，未看见何某某殴打于某某。
6、证人何某某的证言，证实2014年9月19日下午14时许，其赶到曹某和于某某打架的现场拉架，没有拉住曹某，看见曹某用脚踹于某某头部和脸部两下。
7、被害人于某某的陈述，证实2014年9月19日下午，其协助草原监理站工作人员测量何某甲家土地时，曹某将其打倒后拳打脚踢，并用铁锹拍其头部，后何某某赶到现场也用脚踢其头部，致其受伤。
8、被告人曹某的供述，证实2014年9月19日下午，其因琐事将于某某打倒，后用脚踢于某某头部和背部，后用铁锹背面拍打于某某左侧脖子。事后何某某赶到现场，并驾驶摩托车追赶王某某，但没有殴打于某某。
9、何某某的陈述，2014年9月19日下午，其接到何翠莲电话，得知曹某和于某某等人发生争执，便赶到现场，看见于某某躺在地上，其便上前劝住曹某，并将曹某手中的铁锹抢下。曹某又要追赶王某某，其为安抚曹某，便驾驶摩托车追赶王某某，但没有殴打王某某和于某某。
10、扎赉特旗公安局法医学人体损伤程度鉴定意见书，证实于某某被他人用钝器打伤头部，致左侧头皮肿胀，左侧颞骨骨折，双侧颞部硬膜下血肿，蛛网膜下腔出血，出现神经系统症状和体征，于某某头部外伤为重伤二级。
11、户籍信息，证实被告人曹某的自然情况。
12、扎赉特旗人民医院和兴安盟人民医院的住院病例和病情诊断书，证实被害人于某某因伤在医院治疗32天，其中一级护理18天，二级护理14天。
13、医疗费票据11枚，医疗费55322.46元。
证人于欣彤的两份证言相互矛盾，其又系未成年人，第二份询问笔录无法定代理人签字，故对于欣彤的证言不予采信。
另查，附带民事诉讼原告人于某某提供的8张交通费票据均为白条，不能做为证据使用，故不予采信。于某某提供的兴安盟博广司法鉴定所对于某某伤残程度为十级的鉴定及鉴定费票据1600元，因不属于刑事附带民事诉讼案件的赔偿范围，本院不予采信。
本院认为�被告人曹某持械故意伤害他人身体，致人重伤，其行为构成故意伤害罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人曹某在案发后主动到公安机关投案，但其对用铁锹拍打于某某的犯罪事实当庭予以否认，故对公诉机关认定被告人曹某构成自首的公诉意见，本院不予采纳。由于被告人曹某的犯罪行为使被害人遭受的经济损失，应予赔偿。关于何某某伤害于某某的事实仅有被害人于某某的供述，而无其它证据佐证，且有证人证实何某某未殴打于某某，故附带民事诉讼原告人于某某指控附带民事诉讼被告人何某某对其实施伤害行为的证据不足，本院不予认定，附带民事诉讼被告人何某某不承担赔偿责任。因刑事附带民事案件的赔偿范围不包括伤残赔偿金，故对附带民事诉讼原告人于某某提出的伤残赔偿金101980元、伤残鉴定费1600元的诉讼请求本院不予支持；其提出的后续治疗费3000元可待实际发生后另行提起诉讼；其提出的交通费2000元和住宿费2000元的诉讼请求，因未提供有效票据，本院不予支持；其提出的营养费1920元的诉讼请求，因无医嘱，本院不予支持；对其提出诉讼请求的合理部分本院予以保护。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条二款、第三十六条一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百五十五条第一、第二款之规定，判决如下：
一、被告人曹某犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2014年9月20日起至2018年9月19日止）。
二、被告人曹某赔偿附带民事诉讼原告人于某某经济损失64288.46元。（医疗费55322.46元；护理费101.24元×18天×2人＋101.24元×14天×1人=5062元；误工费82元×32天=2624元；伙食补助费40元×32天=1280元）。此款于本判决生效后给付。
三、附带民事诉讼被告人何某某不承担赔偿责任。
如不服本判决可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 金鑫
审 判 员 东兴
人民陪审员 陈伟
二〇一五年三月二十六日
书 记 员 徐丹