云南省临沧市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云09民初3号原告：中国工商银行股份有限公司临沧分行。住所地：临沧市临翔区南塘街***号。负责人：杨光龙，该分行行长。委托诉讼代理人：陈曦、彭冰倩，云南聚盈律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：临沧佳和商贸集团有限责任公司。住所地：临沧市临翔区迎宾路***号。法定代表人：夏龙丽，该公司董事长。被告：夏龙丽，女，1980年12月2日生，汉族，临沧市临翔区人，现住临沧市临翔区。被告:何光云，男，1973年1月20日生，拉祜族，临沧市永德县人，现住临沧市临翔区。被告：殷国春，女，1970年1月8日生，汉族，现住临沧市临翔区。委托诉讼代理人：何光云，系被告殷国春丈夫，身份信息同上。代理权限：特别授权代理。原告中国工商银行股份有限公司临沧分行（以下简称工行临沧分行）与被告临沧佳和商贸集团有限责任公司（以下简称佳和公司）、夏龙丽、何光云、殷国春借款合同纠纷一案，本院于2017年1月4日立案后，依法适用普通程序，于2017年2月16日公开开庭进行了审理。原告临沧工行的委托诉讼代理人彭冰倩，被告佳和公司、夏龙丽、何光云，被告殷国春的委托诉讼代理人何光云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。工行临沧分行向本院提出诉讼请求：1、判令被告佳和公司立即向原告偿还借款本金19500000元及至实际给付之日止按合同约定利率计算的利息、罚息、复利等（暂计至2016年2月21日为117874.27元）。被告夏龙丽、何光云、殷国春对上述借款本息承担连带清偿责任；2、判令原告对被告佳和公司的涉案抵押物拍卖、变卖、折价款享有优先受偿权；3、本案产生的一切费用（包括律师费、诉讼费、保全费、公告费、邮寄费等实现债权的相关费用）由各被告共同承担。事实和理由：2015年8月19日，被告佳和公司与原告签订编号为0251600057-2015年（南屏）字0365号《小企业借款合同》，借款金额为1950万元，借款用途为偿还25180405-2014年（地营）字0280号合同项下的借款，借款期限为12个月，自实际提款日起算，实际提款日以借据为准。合同约定了争议的管辖法院为贷款人（原告）所在地人民法院，同时对借款利率、违约责任、其他权利义务等作出明确约定，并约定实现债权产生的费用包括律师费等由被告承担。2015年8月19日，原告依约向被告佳和公司的指定账户发放贷款人民币19500000元。2015年6月16日，原告与被告佳和公司签订编号为0251800057-2015年南屏（抵）字0056号《最高额抵押合同》，约定被告佳和公司自愿以其名下位于云县云州新区（瓦窑坝）的两块国有土地的使用权（土地面积分别为6666.75㎡、6000㎡）作抵押，为被告佳和公司与原告在2015年6月16日至2020年6月16日期间的主债权在人民币20000000元的最高余额内设定抵押担保，最高额抵押担保的范围包括：主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在第1.1条所述之最高额内。并于2015年6月17日办理土地使用权抵押登记[云他项（2015）第417号、云他项（2015）第418号]他项权证书。2015年8月19日，被告夏龙丽为被告佳和公司与原告签订编号为0251800057-2015年（南屏）字0356号《小企业借款合同》项下的主债权设定保证担保，并于2015年8月19日签订编号为0251800057-2015年（南屏）字0356-1号《保证合同》，保证责任的方式为连带责任保证，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，保证担保方为包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。2015年8月19日，被告何光云、殷国春为被告佳和公司与原告签订编号为0251800057-2015年（南屏）字0356号《小企业借款合同》项下的主债权设定保证担保，并于2015年8月19日签订编号为0251800057-2015年（南屏）字0356-2号《保证合同》，保证责任的方式为连带责任保证，保证期间为自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，保证担保方为包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失（因汇率变动引起的相关损失）以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）。合同期内，被告未按约定的还款计划按时还款，合同到期后，被告亦未按合同约定履行还本付息的义务，原告向被告发出催收通知书，被告签收后仍不履行还款义务，截止2016年2月21日，被告尚欠原告的利息为117874.27元。据此，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告佳和公司答辩称：对原告主张的借款及抵押情况予以认可，但需要说明的是佳和公司的实际控股人是李佳红，佳和公司与工行临沧分行借款20000000元，实际由佳和公司使用10000000元，云南盛尔希投资有限公司使用10000000元，本案涉案的抵押物实际拥有者是云南盛尔希投资有限公司，被告公司及股东愿意配合法院、银行对抵押物进行拍卖、变卖。被告夏龙丽答辩称：对原告主张借款事实和抵押情况予以认可，但我只是公司的员工，并不是真正的法人代表，被告公司的实际控制人李佳红已经被捕了，当时我和李佳红签订了一份协议，我是不承担责任的。对于抵押物的处置，我愿意配合法院及原告实现抵押权。被告何光云、殷国春共同答辩称：同意被告夏龙丽的意见，我们都只是公司的员工，只是代李佳红持股，佳和公司的实际控股人是李佳红，我们没有参加公司的任何经营，也没有享受任何权利。涉案的借款是20000000元，抵押物是案外人云南盛尔希投资公司持有，借款是佳和公司使用10000000元，云南盛尔希投资公司使用10000000元，对案件的处理，我们愿意配合法院实现抵押权，但是就保证责任而言，本案借款与我们无关，抵押物不足清偿部分，应当向李佳红及云南盛尔希投资公司追偿，我们不应承担保证责任。工行临沧分行围绕诉讼请求向本院提交了如下证据：股东会决议、《小企业借款合同》、借款凭证、银行流水、《最高额抵押合同》、他项权证、股东连带责任承诺、保证合同、中国工商银行逾期借款催收通知书。被告佳和公司、夏龙丽、何光云、殷国春对原告所举证据均予以认可。被告夏龙丽、何光云、殷国春同时补充说明,三被告仅为被告公司员工，代实际控股人李佳红持股，三被告对本案借款不应承担连带责任。被告佳和公司、夏龙丽、何光云、殷国春均未向本院提交证据。经审查，本院认为，原告工行临沧分行提交的上述证据真实、合法，与本案有关联性，且被告佳和公司、夏龙丽、何光云、殷国春均无异议，故本院对原告所提交的上述证据的证明力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2015年6月16日，原告与被告佳和公司签订合同编号为0251800057-2015年南屏（抵）字0056号的《最高额抵押合同》，约定被告佳和公司自愿以临沧佳和商贸集团有限公司名下两宗国有土地为与原告之间的借款提供最高额抵押担保。该《最高额抵押合同》约定：以土地证号分别为云国用2015第638号、云国用2015第6**号，位于云县云州新区（瓦窑坝）的两宗国有土地的使用权设定最高额抵押担保，担保期限为2015年6月16日至2020年6月16日，担保最高余额20000000元，担保范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用。依法办理抵押登记后，原告分别取得云他项（2015）第417号、云他项（2015）第418号他项权证书。2015年8月19日，原告与被告佳和公司签订编号为0251600057-2015年（南屏）字0365号《小企业借款合同》，用以归还前期借款。该借款合同约定，借款本金19500000元，借款期限12个月，年利率为7.2%的固定利率（在合同有效期内不变），自实际提款日起算，实际提款日以借据为准，并以0251800057-2015年南屏（抵）字0056号的《最高额抵押合同》项下的两宗国有土地为该笔借款提供抵押担保。借款合同签订后，原告工行临沧分行即日向被告佳和公司指定账户发放该笔贷款。同日，被告夏龙丽、何光云、殷国春分别与原告签订编号为0251800057-2015年（南屏）字0356-1号、0251800057-2015年（南屏）字0356-2号的《保证合同》，为原告与被告佳和公司之间的该笔借款提供连带责任保证，保证期间自主合同项下的借款期限届满之次日起两年，保证范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用。借款到期后，被告未按合同约定归还借款本息，原告工行临沧分行因多次催收借款未果，遂诉至本院提出前述诉讼请求。本院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。借款人应按照合同约定还本付息，未按约偿还的即构成违约，应承担相应的违约责任。本案中，被告佳和公司与原告所签《小企业借款合同》系当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，合同当事人应本着诚实信用原则，按照合同约定全面、适当地履行合同义务。合同签订后，原告已按借款合同约定发放贷款，而被告佳和公司作为借款人未按合同约定还本付息，已构成违约，应承担相应的违约责任。现原告要求被告佳和公司偿还借款本金19500000元并按合同约定计付利息、罚息、复利的诉讼请求，有事实和法律依据，本院予以支持。被告关于涉案借款实际由佳和公司及云南盛尔希投资有限公司分别使用的答辩意见，因该笔借款具体如何使用属另一法律关系，与本案无关，对该答辩意见，本院不予采纳。被告佳和公司与原告签订《最高额抵押合同》，自愿以临沧佳和商贸集团有限公司名下的国有土地使用权为上述借款提供抵押担保，并依法办理抵押登记手续，抵押权成立并生效，原告作为涉案抵押物的抵押权人，对抵押财产拍卖、变卖、折价所得价款享有优先受偿权。因《最高额抵押合同》中明确约定最高担保金额为20000000元，故原告对抵押物享有优先受偿权的范围扣除实现抵押权费用后限于最高担保金额20000000元内。四被告关于涉案抵押物的实际使用权人系云南盛尔希投资公司的答辩意见，除四被告自认外无其他证据佐证，且不影响原告的抵押权效力，本院不予采信。被告夏龙丽、何光云、殷国春与原告签订《保证合同》，并在合同第二条保证方式中明确约定“承担保证责任的方式为连带责任保证”。被告夏龙丽、何光云、殷国春作为完全民事行为能力人，对上述合同内容及其法律意义、后果应明知了解。三被告并未举证证明签订《保证合同》时存在重大误解，或原告以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使其在违背真实意思的情况下签订《保证合同》。故涉案《保证合同》及其中对保证责任方式的约定系双方的真实意思表示，合法有效。现原告作为债权人要求被告夏龙丽、何光云、殷国春对涉案债权承担连带保证责任，有事实和法律依据，本院予以支持。三被告关于其个人仅为被告佳和公司名义法定代表人和名义股东，并与李佳红明确约定不承担公司运营活动中的不良后果及法律责任，其个人不承担还款责任的答辩意见，未能提供充分证据的证实，本院不予支持。关于原告主张的实现债权的相关费用，虽合同中约定该费用由被告承担，但除诉讼费外，原告工行临沧分行未提交证据证实费用已经实际产生及具体数额，故该主张除诉讼费外不能成立，本院不予支持。综上所述，原告工行临沧分行的诉讼请求部分成立，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第七条、第十三条、第十四条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第三十三条、第四十三条、第四十六条、第五十三条、第五十九条、第六十条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告临沧佳和商贸集团有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十五日内偿还原告中国工商银行股份有限公司临沧分行借款本金19500000元及截止2016年2月21日的利息117874.27元，并承担2016年2月22日起至还清款之日止按合同约定利率计算的利息；二、原告中国工商银行股份有限公司临沧分行对被告临沧佳和商贸集团有限责任公司抵押的位于云县爱华镇云州新区（瓦窑坝）的云国用(2015)第638号、云国用(2015)第639号国有土地使用权折价或者拍卖、变卖后所得价款在20000000元内享有优先受偿权；三、被告夏龙丽、何光云、殷国春对上述判决第一项确定的被告临沧佳和商贸集团有限责任公司的债务承担连带保证责任，在承担连带保证责任后，有权向被告临沧佳和商贸集团有限责任公司追偿；四、驳回原告中国工商银行股份有限公司临沧分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费139507元，由被告临沧佳和商贸集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。各方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向本院申请执行。审 判 长  苏国权审 判 员  张 丽人民陪审员  李真华二〇一七年三月六日书 记 员  黄丕奇