浙江省淳安县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0127民初1413号
原告：和莲香，女，僳僳族，1989年10月27日出生，汉族，住淳安县。
委托诉讼代理人：王哲男，北京隆安（杭州）律师事务所律师。
被告：方小波，男，汉族，1979年12月29日出生，汉族，住淳安县，现住淳安县。
被告：中国人寿财产保险股份有限公司淳安县支公司，住所地：淳安县千岛湖镇曙光路83号一、二楼。
代表人：许平,系公司经理。
委托诉讼代理人：吴其祥，系公司员工。
原告和莲香诉被告方小波、中国人寿财产保险股份有限公司淳安县支公司（以下简称人寿淳安县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2017年3月29日向法院提起诉讼，诉请判令：1、被告方小波赔偿原告经济损失共150184.4元（已扣除方小波预付20612.66元）；2、被告人寿淳安县支公司在承保的保险责任限额内承担赔偿责任（非医保用药费用和精神损害抚慰金在交强险内优先赔付）；3、本案诉讼费用由被告方小波承担。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，现已审理终结。
案件相关情况
一、事故发生概况：2015年5月6日20时45分许，被告方小波驾驶苏Ｃ×××××号车在淳安县××××大街与原告驾驶的二轮电动车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。
二、交警部门的责任认定结果：淳安县公安局交通警察大队对本次事故认定被告方小波负主要责任，原告负次要责任。
三、原告伤情：事故发生后，原告被送往淳安中医院抢救并住院治疗两次，住院时间共计23天，诊断为左锁骨骨折，采取内固定术。出院后，原告继续到该医院等处复查治疗。期间，原告因治疗产生医疗费26340.24元，其中被告方小波预付医疗费20612.66元。2017年2月20日，原告伤情稳定，经浙江大学司法鉴定中心鉴定：原告因本次交通事故左锁骨中段骨折等损伤及后遗症，评定为十级伤残。
四、保险合同情况：苏Ｃ×××××号车登记所有人为被告方小波，事故发生时该车辆在被告人寿淳安支公司处投保交强险及商业三险50万（有不计免赔险）。
五、受害人概况：事故发生前，原告长期在杭州千岛湖度假酒店有限公司从事服务员工作，其收入来源于非农业，并缴纳社会保险。
六、受害人家庭成员情况：和莲香与徐泽系夫妻，生育两女，均未成年，需抚养。大女儿徐笑芸，于2009年11月21日出生；二女儿徐书瑶，于2014年2月27日出生。
七、纠纷解决情况：2016年6月17日，人寿淳安支公司作为见证人，方小波（甲方）与和莲香（乙方，徐泽代）达成《交通事故调解协议书》，其内容：一，各方当事人确认本次交通事故造成损害情况如下：医药费19612.57元、误工费10800元（120元/天×90天）、护理费2070元（90元/天×23天）、伙食补贴690元（30元/天×23天），合计33034.57元。二、各方当事人自愿达成协议如下：在本次事故中，甲方负事故全部责任。甲方应赔偿乙方护理费、误工费、医药费、车旅费共计33034.57元（已含所有人伤费用）。所有医药费为乙方垫付。保险公司一次性赔付给甲方（已扣非医保），双方一次性协商，今后无涉。该协议还附注：本赔偿协议为被保险人与伙食补贴受害人的赔偿协议，被保险人向保险公司的索赔由保险公司按规定审核后确认赔付金额。同月20日，被告人寿淳安支公司付款至方小波账户33034.58元。事后，原告向被告方小波催告，被告方小波仅付款1000元。2017年2月6日，原告要求复印理赔材料时，保险公司要求其作出书面说明，说明原达成协议时同意理赔款由保险公司付给方小波后，再由方小波付给和莲香。同月10日，原告委托浙江大学司法鉴定中心对其伤残进行鉴定，原告支出鉴定费2040元。
八、对原告损失认定。
原告主张及证据：原告曾就本次事故损失与两被告协商，并将相关证据原件交至被告人寿公司处，但原告的损失至今未得到赔偿。原告的诉讼请求具体组成如下：
损失项目原告主张金额、依据1、医疗费26340.24元（凭票据）2、住院伙食补助费1150元【（15+8）天*50元/天】3、营养费1800元（60元*30元/天）4、护理费4251元（30天*141.7元/天）5、误工费9099.28元【120天*（2226元/月*7个月+2419元/月*5个月）÷365天】6、残疾赔偿金一、47237*20*10%=94474元；二、被抚养人生活费：30068*11*10%÷2=16537.4元，30068*16*10%÷2=24054.4元；合计135065.80元。7、鉴定费2040元（凭票据）8、交通费1000元9、精神损害抚慰金4000元合计170797.06元（120000+51797.06-1000=170797.06）被告方小波答辩意见：对原告的诉讼请求没有异议。
被告人淳安县支公司答辩意见及证据：事故发生后，三方已达成理赔协议，并已履行，故保险公司不应当再承担责任。
另：本院准许保险公司提出对原告伤残进行重新鉴定的申请，经浙江商检司法鉴定所鉴定，结论意见是和莲香因交通事故左锁骨中段骨折，伤后经住院手术治疗，面前遗留左肩关节活动受限的后遗症，构成道路交通事故X（十）级伤残。
本院认定及理由：双方对《交通事故调解协议书》效力的争议，涉及本案原告损失的认定和责任的确定。本院经审查认为，当事人在未进行伤残鉴定、不知道原告的伤已构成伤残等级的情况下所达成的赔偿协议，未将原告因残疾而应得的赔偿项目考虑在内，而且关系原告的重大利益，故双方对事故处理所依据的事实存在重大遗漏，从而协议条款中含有原告放弃构成伤残等级赔偿权利的约定，系原告重大误解所作出，其有权对此相应的内容请求撤销。据此，残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金项目应属于可重新主张的内容。因原告为此主张的数额合法有据，故本院予以支持。而原告主张的其他赔偿项目，在当事人协议时，应属于能确定的内容，而且关于该部分赔偿数额的协议，不存在重大误解等无效或可撤销的情形，故应按协议确定。原告为此重新提出主张的请求，本院不予支持。
本院认为，道路交通事故致公民人身、财产受到损害，依法应当予以赔偿。淳安县公安局交通警察大队对本次事故的认定，事实清楚，定责准确，本院以此作为本案定责依据。鉴于本案属于机动车与非机动车之间发生交通事故，故在非机动车一方有过错时，可根据非机动车驾驶人的过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。据此，本院酌情认定被告方小波负事故主要责任为80%、原告负事故次要责任为20%。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同有效条款予以赔偿；仍有不足的由侵权人予以赔偿。因涉案车辆在被告保险公司投保有交强险及商业三者险，且事故发生在保险期间内，故本案事故造成的损失，应由被告人淳安县支公司在交强险责任限额及商业第三者险内予以赔偿，不足的由侵权人予以赔偿。依上述方法，认定本案原告伤残赔偿项目151935.80元，在交强险范围赔付原告11万元（其中精神损害抚慰金4000元、误工费10800元、护理费2070元）；在商业三者险范围赔付原告的伤残赔偿项目33548.64元，及原告鉴定费1632元。因误工费10800元、护理费2070元已按付款至被告方小波账户，故不再重复计算为应付而未付款项。据此，共计被告人淳安县支公司应付而未付原告款项为132310.64元。因协议中确定的原理赔医疗费用项目的数目19612.57元，并不符合无效或可撤销合同的情形，故本院仍然按原理赔结果确定，其中4264.68元属于原告。同理，33034.58元中除医药费外的其他损失也属于原告的合法权益，故被告方小波应将保险公司已付理赔款中的17686.68元交付原告，扣减已付1000元外，还应交付16686.68元；因被告人淳安县支公司未履行《中华人民共和国保险法》第六十五条规定的法定义务，故对此应付而未实际交付给原告的款项应当承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十四条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下:
一、被告中国人寿财产保险股份有限公司淳安县支公司本判决生效之日起10日内赔付原告和莲香未付损失132310.64元。
二、被告方小波于本判决生效之日起十日内给付原告和莲香理赔款16686.68元。
三、被告中国人寿财产保险股份有限公司淳安县支公司对第二项的履行承担连带责任。
四、驳回原告和莲香的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3716元，减半收取1858元，由原告负担75元，被告方小波负担1783元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。
审 判 员 黄河清
二〇一七年八月四日
代书记员 李 蓉
附：本判决适用的相关法律依据
《中华人民共和国合同法》
第五十二条有下列情形之一的，合同无效：
（一）……
（五）违反法律、行政法规的强制性规定。
第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：
（一）因重大误解订立的；
（二）在订立合同时显失公平的。
一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。
当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。
《中华人民共和国侵权责任法》
第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
……
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；……。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。