广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2015）穗越法民二初字第1732号原告：广州市广百物流有限公司（原名称：广州市商业储运公司），住所地：广东省广州市越秀区。法定代表人：高艺林，总经理。委托代理人：周红华，广东君信律师事务所律师。委托代理人：方小龙，广东君信律师事务所律师。被告：广州锐硕环保科技有限公司，住所地：广东省广州市番禺区。法定代表人：杜银凤。被告：谢树春，身份证住址：广东省广州市海珠区。被告：杜银凤，身份证住址：广东省广州市番禺区。第三人：广州市星骏贸易有限公司，住所地：广东省广州市荔湾区。法定代表人：蒋俊杰，总经理。委托代理人：周红华，广东君信律师事务所律师。委托代理人：方小龙，广东君信律师事务所律师。原告广州市广百物流有限公司诉被告广州锐硕环保科技有限公司（以下简称锐硕公司）、谢树春、杜银凤，第三人广州市星骏贸易有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告和第三人的委托代理人周红华、方小龙到庭参加诉讼，三被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2014年4月14日，第三人与锐硕公司签订《合作协议》，约定由锐硕公司常年向第三人采购有色金属材料，每次开展购销业务时，由双方另行签订《工业品买卖合同》作出具体约定。锐硕公司委托第三人采购货物后向其出售，锐硕公司应支付一定数额的定金，货物采购回来后锐硕公司应当先付款后提货，如锐硕公司申请先提货后付款的，应当提供物业进行担保，办妥抵押登记后方能提货。同日，第三人与三被告签订《抵押合同》，由谢树春提供其名下的房产为锐硕公司提供抵押担保，杜银凤作为谢树春的配偶，同意谢树春以上述房产为锐硕公司提供抵押担保。合同签订后，上述房产办理了最高额抵押登记。《合作协议》期满后，第三人与锐硕公司、原告于2015年5月25日签订了《补充协议》，约定将《合作协议》有效期延长至2016年2月13日止，延长的合作期限内，第三人与锐硕公司继续开展有色金属材料购销业务，如果第三人不能继续采购货物并供应给锐硕公司时，则由原告替代第三人采购货物并出售给锐硕公司，由原告与锐硕公司另行签订具体的《工业品买卖合同》。其后，第三人与三被告以及原告签订《抵押合同》，明确谢树春、杜银凤同意继续以其房产为《合作协议》项下未结清货款及《合作协议》延长期间《工业品买卖合同》项下锐硕公司应付货款提供抵押担保。据此，各方办理了上述房产的二次抵押登记手续，第一位抵押权人是第三人，第二位抵押权人是原告。在履行《补充协议》期间，锐硕公司与原告相继签订的编号为2015RS029、2015RS030、2015RS031、2015RS032、2015RS033、2015RS034、2015RS035、2015RS036、2015RS037、2015RS038、2015RS039、2015RS040、2015RS041、2015RS042、2015RS043、2015RS044、2015RS045、2015RS046、2015RS047共19份《工业品买卖合同》，原告在收取了锐硕公司支付的定金和预付款后，按照合同约定采购货物并交付给锐硕公司，锐硕公司也确认收到合同项下货物。但锐硕公司未能按照合同约定的时间向原告支付合同项下的剩余货款。2015年11月9日，原告与锐硕公司进行对账，并签署了编号为“DZ20151021-1”的《对账确认书》，确认截至2015年10月21日，锐硕公司仍拖欠原告应付货款本金共40672020.89元。另根据《工业品买卖合同》约定，“买受人不按时支付货款，每逾期一天，按欠款总额的万分之六支付违约金给出卖人”。经查，锐硕公司系由杜银凤个人独资的有限责任公司。根据《公司法》第63条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。另谢树春、杜银凤系夫妻，彼此知悉、参与了锐硕公司向原告的购货业务，锐硕公司对原告的负债发生在谢树春、杜银凤系夫妻关系存续期间，故应为夫妻共同债务。现诉请法院判令：一、被告锐硕公司向原告支付货款40672020.89元，并每日按应付未付款的万分之六的标准支付自合同约定付款日次日起至实际付款日止的逾期付款违约金；二、在上述第一项债权额内，原告对拍卖变卖被告谢树春名下的抵押房产所得价款享有第二顺位（位列广州市星骏贸易有限公司之后）的优先受偿权；三、被告谢树春、杜银凤对被告锐硕公司的债务承担连带清偿责任；四、各被告承担本案的诉讼费用。三被告无答辩及举证。第三人述称：第三人对原告的诉讼请求及依据的事实与理由均无异议。经审理查明：2014年4月14日，第三人（甲方）与锐硕公司（乙方）签订协议编号：RS2014-003《合作协议》，其中订明：第一条、乙方常年向甲方采购有色金属材料，每次开展购销业务时，由甲方和乙方另行签订《工业品买卖合同》，对货物的产品名称、型号、生产厂家、数量、价格、交货时间等作具体约定。第二条、在本协议期限内任何时点，乙方向甲方采购货物的资金总额不高于人民币99413352元。第三条、在本协议有效期内，乙方委托甲方采购货物时，应向甲方支付该批货物成本总额的20%金额作为定金。货物采购回来后，实行乙方先付款后提货，乙方必须按时付清货款，否则视为放弃购买，甲方有权处理乙方未付款部分货物，已收取的定金不退还乙方，并按照具体买卖合同的约定追究违约责任……第四条、如果乙方申请先提货的，由乙方提供物业进行担保或由乙方指定第三方提供物业进行担保，经甲方审核同意后，按甲乙双方认可的中介机构对抵押物进行评估后作出的评估价值的80%给予乙方先供货后付款。同时，由甲方与提供物业担保方签订抵押合同，如果提供物业担保方属于自然人的，则由该担保方配偶（如有）共同签订物业抵押合同，依法办理抵押登记手续。在签订抵押合同时，担保方将抵押物业价值评估报告的原件一份交甲方存档。办妥抵押登记后乙方方能提货……第六条、本协议自甲乙双方签字盖章之日起生效，有效期为一年，即从2014年4月14日起至2015年4月13日止。在本协议期限届满时，甲乙双方如需续约，则重新签订合作协议并重新办理抵押登记。2014年4月14日，第三人（甲方）与谢树春（乙方、抵押人）、锐硕公司（丙方、被担保方）、杜银凤（丁某、抵押人配偶）签订编号：RS14010004《抵押合同》，其中订明：为确保甲方实现《合作协议》项下《工业品买卖合同》的权利，乙方自愿以自有房产物业为丙方向甲方提供最高额抵押担保……第一条、乙方所担保的主债权为甲方依据其与丙方于2014年4月14日签订的《合作协议》（编号：RS2014-003）项下每次开展购销业务时另行签订的《工业买卖合同》（以下简称主合同）而享有的对丙方的债权（即丙方的合同付款义务）。上述期间内任何时点丙方结欠的货款、其他费用最高总额不得超过人民币99413352元，即本次抵押担保的主债权的金额以人民币99413352元为限……第三条、乙方自愿提供坐落于广州市番禺区市桥街环城西路136号华海大厦2层（粤房地产权证穗字第××号）、广州市番禺区市桥街环城西路136号华海大厦4层（粤房地产权证穗字第××号）房产作债务人履行主合同项下约定义务所承担责任的抵押担保。丁某同意乙方提供上述房产作债务人履行主合同项下约定义务所承担责任的抵押担保……。2014年4月15日，抵押房屋进行了抵押登记。据房管部门出具的穗字第0210152895号《粤房地他项权证》及穗字第0210152896号《粤房地他项权证》记载，房地产他项权利人：第三人；房地产权属人：谢树春；房屋坐落：广州市番禺区市桥街环城西路136号华海大厦4层、二层；他项权利范围：全部；债权数额：人民币99413352元；附记：最高额抵押。2015年5月25日，第三人（甲方）与锐硕公司（乙方）、原告（丙方）签订协议编号：RS2014-003-1《补充协议》，其中载明：鉴于：一、就乙方常年向甲方采购有色金属材料等事宜，甲乙双方已于2014年4月14日签订了协议编号为RS2014-003的《合作协议》，《合作协议》期限已于2015年4月13日届满。截至2015年5月8日止，《合作协议》项下的购销业务乙方尚有应付货款62056110.79元未支付给甲方。二、乙方于2015年5月14日向甲方发出《关于向广州市星骏贸易有限公司继续采购有色金属材料申请书》和《锐硕公司还款安排计划表》，要求继续向甲方采购有色金属材料，并承诺按时结清货款（包括《合作协议》项下已欠付货款及新发生购销业务的货款）。为此，甲乙丙三方经协商一致，签订本补充协议……各方一致同意《合作协议》有效期延长至2016年2月13日止。延长期限内发生的购销业务仍需遵守《合作协议》约定……第二条、乙方按照《锐硕公司还款安排计划表》承诺的还款时间及还款金额，向甲方付清应付货款。第五条、当乙方向甲方采购有色金属材料时，如甲方不能开具银行承兑汇票向上游供货商支付货款，则由丙方代替甲方向上游供货商采购并出售给乙方，即由乙方、丙方另行签订《工业买卖合同》后，由丙方开具银行承兑汇票向上游供货商采购货物后出售给乙方，乙方直接向丙方支付购货款。第六条、乙方保证按时向甲方、丙方付清全部应付货款，并由乙方指定第三方为乙方按时交付货款提供物业担保，由甲方、乙方、丙方及提供物业担保方共同签订抵押合同，依法办理抵押登记手续。同日，第三人（甲方、抵押权人）、原告（乙方、抵押权人）与谢树春（丙方、抵押人）、锐硕公司（丁某、被担保方）、杜银凤（戊方、抵押人配偶）签订编号：RS14010004-1《抵押合同》，其中订明：各方明确，甲方、丙方、丁某、戊方于2014年4月14日已签订编号为RS14010004《抵押合同》，约定由丙方提供坐落于广州市番禺区市桥街环城西路136号华海大厦2层、4层房产为丁某履行《合作协议》项下约定付款义务提供抵押担保，并办理了上述房产的抵押登记。截至2015年5月8日止，丁某尚有应付货款62056110.79元未支付给甲方。丙方、戊方同意对上述丁某欠付货款及逾期付款违约金的抵押担保期限相应延长至丁某承诺还款日期届满后二年。经各方协商一致，为确保甲方、乙方实现《补充协议》项下《工业买卖合同》的权利，在上述房产已依据《合作协议》抵押给甲方的情形下，丙方、戊方愿意继续以上述自有房产物业为《合作协议》延期期间的《工业买卖合同》项下货款偿还提供抵押担保，丙方、戊方为甲方提供担保的主债权金额以99413352元为限。抵押担保期限从上述延期期间的《工业品买卖合同》生效之日起到该等合同约定的债务人（即本合同的丁某）对甲方履行义务的期限届满之日起二年。丙方、戊方愿意以抵押余额为乙方与丁某的《工业品买卖合同》项下丁某付款提供抵押担保。抵押担保期限从上述《工业品买卖合同》生效之日起到该等合同约定的债务人（即本合同中的丁某）对乙方履行义务的期限届满之日起二年。五方同意抵押担保范围与债务人履行《工业品买卖合同》项下约定义务所承担责任的范围相同，包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金及实现主债权、抵押权的费用。2015年5月26日，抵押房屋办理了二次抵押登记手续。据房管部门出具的穗第字0210171739号《粤房地他项权证》及穗字第0210171738号《粤房地他项权证》记载，房地产他项权利人：第三人、原告；房地产权属人：谢树春；房屋坐落：广州市番禺区市桥街环城西路136号华海大厦4层、二层；他项权利范围：全部；债权数额：人民币73494163元；附记：二次抵押。最高额抵押。与其他房地产共同担保。2015年6月30日至2015年10月10日期间，原告与锐硕公司分别签订了编号为2015RS029、2015RS030、2015RS031、2015RS032、2015RS033、2015RS034、2015RS035、2015RS036、2015RS037、2015RS038、2015RS039、2015RS040、2015RS041、2015RS042、2015RS043、2015RS044、2015RS045、2015RS046、2015RS047《工业品买卖合同》共19份和编号：029-1、030-1、031-1、032-1、033-1、034-1、035-1、036-1、037-1、038-1、039-1、040-1、041-1、042-1、043-1、044-1、045-1、046-1、047-1《补充协议》共19份，双方就标的名称、数量、价款与交（提）货时间作了约定，并订明如果买受人不按时支付货款，每逾期一天，按欠款总额的万分之六支付违约金给出卖人。2015年7月3日至2015年10月14日期间，原告出具编号为CYC20150703、CYC20150713、CYC20150710、CYC20150708、CYC20150722、CYC20150727、CYC20150724、CYC20150729、CYC20150804-2、CYC20150730、CYC20150803、CYC20150804、CYC20150728-3、CYC20150728-1、CYC0728-2、CYC20150824、CYC20150818、CYC201500902、CYC20150924-2、CYC20150924-1、CYC20151009-1、CYC20151013-1、CYC20151009-2、CYC20151014-2、CYC20151013-2、CYC20151014-1《广州市商业储运公司出库单》共26份，载明了实际交货名称、数量、金额等。收货方一栏由锐硕公司盖章确认，另谢树春手写注明：本人知悉并确认上述货物已交付锐硕公司名下，并由指定收货人确认签收。2015年11月19日，015年11月9日,原告（甲方）与锐硕公司（乙方）签订编号：DZ20151021-1的《对账确认书》，其中载明：“甲乙双方经对账确认：截至2015年10月21日，编号为2015RS029、2015RS030、2015RS031、2015RS032、2015RS033、2015RS034、2015RS035、2015RS036、2015RS037、2015RS038、2015RS039、2015RS040、2015RS041、2015RS042、2015RS043、2015RS044、2015RS045、2015RS046、2015RS047的《工业买卖合同》甲方已经按照合同约定交齐全部货物给乙方，但乙方尚欠到期应付货款本金40672020.89元，乙方承诺尽快付清欠款。”在附表中列明了上述各合同的销售金额、已付货款金额、欠款以及合同约定欠款日期。另查：原告原名称为广州市商业储运公司，2015年12月30日，经工商部门核准变更为现名称。2015年12月10日，原告以锐硕公司拖欠货款为由起诉至本院。因三被告下落不明，本院于2016年3月14日以公告方式，依法向三被告送达起诉状副本、开庭传票等应诉材料。2016年6月28日，本院开庭审理案件。原告向本院提交证据如下：一、合作协议（RS2014-003）；二、抵押合同（RS14010004）及他项权证；三、《合作协议》补充协议（RS2014-003-1）；四、抵押合同（RS14010004-1）及他项权证；五、19份《工业品买卖合同》及原告交货给锐硕公司的凭证；六、对账确认书；七、工商查册单；八、结婚证。第三人对以上证据无异议。在原告提交的《商事登记信息》显示，锐硕公司的商事主体类型为有限责任公司（自然人独资），股东为杜银凤；另原告提交民政部门于1994年3月19日出具的结婚证显示，谢树春与杜银凤为夫妻关系。诉讼中，原告依据与锐硕公司签订的19份《工业品买卖合同》中，锐硕公司所拖欠的货款金额，按照合同约定每日万分之六的计算标准，从锐硕公司应付款日次日起算暂计至2015年11月30日止的逾期付款违约金为794496.78元。本院认为：本案为买卖合同纠纷。原告就其诉称向本院提交了相应的证据，证实了其与锐硕公司双方之间的买卖合同关系、原告履行了合同的供货义务及锐硕公司确认收货的事实。现锐硕公司拒不到庭参与诉讼，根据法律规定，视为其放弃抗辩的权利。据此，本院依法对原告提交的证据予以采信。原告要求锐硕公司支付拖欠的货款40672020.89元及逾期付款违约金的诉讼请求，符合双方的约定且于法不悖，本院予以支持。同时，原告的证据证明了谢树春、杜银凤同意以谢树春名下的房产为锐硕公司提供抵押担保的事实。现谢树春、杜银凤拒不到庭参与诉讼，根据法律规定，视为其放弃抗辩的权利。据此，本院依法对原告提交的证据予以采信。谢树春、杜银凤与原告签订《抵押合同》，以谢树春名下的房产为锐硕公司的债务向原告提供抵押担保，并办理了抵押登记，原告的抵押权依法成立。锐硕公司不履行还款义务时，原告有权以拍卖或变卖抵押物所得价款优先受偿。本案中，抵押房产设定的是最高额抵押。根据担保法的规定，最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权；抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力。本案的债权金额是原告与锐硕公司在约定期间实际发生的债权金额，因此，原告在本案行使最高额的抵押权，以最高限额73494163元为限对抵押物优先受偿；此外，由于抵押房产设定了二次抵押，根据《中华人民共和国物权法》中关于同一财产向两个以上债权人抵押的规定，原告对该抵押房产按照规定的抵押权受偿顺序（第二顺序）享有优先受偿权。依照《中华人民共和国公司法》第六十二条规定：“一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。”第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”由于锐硕公司是杜银凤个人独资企业，现杜银凤未能依照上述法律规定提交锐硕公司财务会计报告等的证据，不能证明锐硕公司财产独立于自己的财产，依法应当承担举证不能的法律后果。杜银凤应对锐硕公司的债务承担连带清偿责任。另谢树春与杜银凤为夫妻关系，谢树春知晓并参与了合同的履行。据此，本案债务是其夫妻存续期间产生，依法属于夫妻共同债务，现原告要求谢树春、杜银凤对锐硕公司的本案债务承担连带清偿责任的请求有事实及法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第五十九条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条第一款第（一）项、第一百八十五条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条，《最高人民法院》第二条的规定，判决如下：一、在本判决发生法律效力之日起十日内，被告广州锐硕环保科技有限公司向原告广州市广百物流有限公司支付货款40672020.89元及逾期付款违约金（其中：截至2015年11月30日止为794496.78元；从2015年12月1日起至本判决限定还款之日止，按每日万分之六的标准计付）；二、被告广州锐硕环保科技有限公司不履行上述判决时，拍卖或者变卖被告谢树春名下的位于广州市番禺区市桥街环城西路136号华海大厦4层、二层的房产，原告广州市广百物流有限公司有权以所得价款中按照抵押权设定的顺序（第二顺序）在最高额73494163元内优先受偿；三、被告谢树春、杜银凤对被告广州锐硕环保科技有限公司本案债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费249133元，诉讼保全费5000元，合计254133元，由被告广州锐硕环保科技有限公司、谢树春、杜银凤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本判决部分的上诉请求数额向广东省广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  黄一凡人民陪审员  唐玉文人民陪审员  尹春生二〇一六年七月二十五日书 记 员  朱晓惠