浙江省青田县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙1121刑初340号
公诉机关浙江省青田县人民检察院。
被告人缪某，小学。因涉嫌诈骗罪，于2016年5月11日被青田县公安局刑事拘留，同年6月15日经青田县人民检察院批准被执行逮捕。现羁押在青田县看守所。
青田县人民检察院以青检公诉刑诉（2016）330号起诉书指控被告人缪某犯诈骗罪，于2016年8月1日向本院提起公诉。本院于同日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。青田县人民检察院指派检察员马丽娅出庭支持公诉。被告人缪某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年8月初，被告人缪某和罪犯周某（已判刑）经商议，虚构老板不抽烟、朋友赠送等理由，以假充真，将假的软中华香烟销售给多家小店，从中牟利。被告人缪某负责驾驶赣E×××××号小型轿车接送周某，周某负责实施诈骗。具体事实如下：
1、2015年8月9日左右的一天晚上，罪犯周某在丽水市莲都区中东路509号建法烟酒店内，将3条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给被害人项某，骗取人民币1710元。
2、2015年8月10日左右的一天晚上，罪犯周某在丽水市莲都区华敦街172号阿军烟酒店内，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给被害人管某甲，骗取人民币1090元。
3、2015年8月14日晚上19时许，罪犯周某在青田县鹤城街道临江东路55号丰颂商行内，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给被害人叶某甲，骗取人民币1060元。
4、2015年8月14日晚上20时许，罪犯周某在青田县鹤城街道鹤城东路88号鹤康烟酒店内，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给被害人叶某乙，骗取人民币1160元。
5、2015年8月15日下午13时许，罪犯周某在青田县鹤城街道前路街日夜烟酒行内，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给被害人陈某，骗取人民币1000元。
6、2015年8月15日下午14时许，罪犯周某在青田县鹤城街道鹤城东路与涌金街交叉路口南开烟酒店内，将2条软中华香烟当作真品卷烟卖给被害人邹某，骗取人民币1120元。邹某在店内检查后发现收购的香烟为假冒香烟，遂在鹤城街道世纪联华超市门口当场抓获周某，自行取回1120元后将周某扭送公安机关。驾车在外等候的被告人缪某趁机逃跑。经烟草部门鉴定，案发后公安机关从各个被害人处提取的共计106包软中华香烟均系假冒注册商品且伪劣卷烟（部分卷烟已经被被害人销售）。
2016年5月11日，被告人缪某在江西省玉山县冰溪镇被侦查机关抓获归案，从其身上扣押疑似4包假软壳中华香烟、从其车上扣押53张“云烟”防伪标签、48张“和天下”防伪标签、1条“和天下”香烟烟盒、5条“大重九”云烟烟盒、透明塑料纸1包等物品。经烟草部门鉴定，从被告人缪某身上扣押的4包软中华香烟为假冒注册商品且系伪劣卷烟。
为证明所指控的事实，公诉机关提交了相关证据材料，认为被告人缪某隐瞒事实真相，伙同他人将假香烟当作真香烟出售给他人，诈骗公民财物，数额较大，应以诈骗罪追究其刑事责任。提请本院予以判处。
被告人缪某辩称，其系受周某雇佣，帮周某开车，对周某实施诈骗是不知情的，其没有参与诈骗，不构成诈骗罪。
经审理查明，2015年8月初，被告人缪某和罪犯周某（已判刑）经商议，用假烟冒充真烟，并虚构老板不抽烟、朋友赠送等理由，向一些香烟零售店出售以进行诈骗。被告人缪某负责驾驶赣E×××××号小型轿车接送周某，周某负责向相关香烟零售店掇售。其中：
1、2015年8月9日左右的一天晚上，被告人缪某伙同罪犯周某驾车来到丽水市莲都区中东路509号“建法烟酒店”，由罪犯周某拿着假烟下车掇售，将3条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给“建法烟酒店”的项某，骗取人民币1710元。
2、2015年8月10日左右的一天晚上，被告人缪某伙同罪犯周某以相同的方法，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给丽水市莲都区华敦街172号“阿军烟酒店”的管某甲，骗取人民币1090元。
3、2015年8月14日晚上19时许，被告人缪某伙同罪犯周某以相同的方法，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给青田县鹤城街道临江东路55号“丰颂商行”的叶某甲，骗取人民币1060元。
4、2015年8月14日晚上20时许，被告人缪某伙同罪犯周某以相同的方法，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给青田县鹤城街道鹤城东路88号“鹤康烟酒店”的叶某乙，骗取人民币1160元。
5、2015年8月15日下午13时许，被告人缪某伙同罪犯周某以相同的方法，将2条假的软中华香烟当作真品卷烟卖给青田县鹤城街道前路街“日夜烟酒行”的陈某，骗取人民币1000元。
6、2015年8月15日下午14时许，被告人缪某伙同罪犯周某以相同的方法，将2条软中华香烟当作真品卷烟卖给青田县鹤城街道鹤城东路与涌金街交叉路口的“南开烟酒店”的邹某，骗取人民币1120元。随后邹某在店内检查刚买下的中华香烟发现为假冒香烟，遂从店内追出，后在鹤城街道世纪联华超市门口追上周某，将周某扭住，自行取回1120元后报警，罪犯周某遂被出警的公安人员抓获归案。驾车在外等候的被告人缪某见状则趁机逃跑。
2016年5月11日，被告人缪某在江西省玉山县冰溪镇被侦查机关抓获归案，从被告人缪某处扣押了4包假软壳中华香烟、从其车上扣押了53张“云烟”防伪标签、48张“和天下”防伪标签、1条“和天下”香烟烟盒、5条“大重九”云烟烟盒、透明塑料纸1包等物品。
证明上述事实的证据有：
1、物证“云烟”防伪标签53张、“和天下”防伪标签48张、“和天下”香烟烟盒1条、“大重九”香烟烟盒5条、包装透明塑料纸一堆；证实从被告人缪某处扣押了4包中华软壳香烟及从其车上扣押了疑似用于制造假烟的相关物品的事实。
2、书证，（1）被告人缪某的身份证明，证实被告人身份情况及刑事责任年龄的事实；（2）侦查报告,证实本案侦破的情况；（3）青田县公安局扣押清单及照片、接受证据材料清单，证实由罪犯周某出售给相关被害人的疑似假烟及从被告人缪某处查获的疑似假烟、疑似用于制造假烟的相关物品均被公安机关扣押的事实；（4）情况说明，证实从被告人处扣押的4包中华香烟系假烟的事实；（5）抓获经过，证实被告人缪某被抓获的经过，亦证实被告人不具有自首情节；（6）（2015）丽青刑初字第514号刑事判决书，证实周某已被判刑的事实；（7）酒店入住记录，证实被告人缪某、罪犯周某在温州、丽水、青田入住旅馆的情况，亦印证被告人缪某与罪犯周某在相应的时间内到过丽水、青田的事实；（8）赣E×××××车辆的车主登记信息，证实赣E×××××车辆系被告人缪某所有的事实；（9）青田县看守所入所体检表、体检单，证实被告人缪某在被送至青田县看守所羁押时，身体××没有任何外伤的事实。
3、被害人项某、管某乙、邹某、叶某甲、陈某、叶某乙的陈述及辨认笔录；
其中（1）被害人项某的陈述及辨认笔录，证实被害人项某买取三条假中华香烟，被骗1710元，经辨认，能认出向其掇售假烟的人员系罪犯周某的事实；
（2）被告人管某乙的陈述及辨认笔录，证实被害人管某乙买取二条假中华香烟，被骗1090元，经辨认，能认出向其掇售假烟的人员系罪犯周某的事实；
（3）被害人叶某甲的陈述及辨认笔录，证实被害人叶某甲买取二条假中华香烟，被骗1060元，经辨认，能认出向其掇售假烟的人员系罪犯周某的事实；
（4）被害人叶某乙的陈述及辨认笔录，证实被害人叶某乙买取二条假中华香烟，被骗1160元，经辨认，能认出向其掇售假烟的人员系罪犯周某的事实；
（5）被害人陈某的陈述及辨认笔录，证实被害人陈某买取二条假中华香烟，被骗1000元，经辨认，能认出向其掇售假烟的人员系罪犯周某的事实；
（6）被害人邹某的陈述及辨认笔录，证实被害人邹某买取二条假中华香烟，被骗1120元，随后在检查时发现系假烟，遂从店里追出，罪犯周某被追上后，被骗的1120元已当场被追回，同时报警后罪犯周某被出警的公安人员带走的事实；同时经辨认，能认出向其掇售假烟的人员系罪犯周某的事实。
4、被告人缪某及罪犯周某的供述和辩解；其中（1）被告人缪某被抓获归案后，前后共做了五份讯问笔录，其中2016年5月13日15时20分至16时35分的笔录，其供述事先与罪犯周某商量，由其驾车一起外出卖假烟进行诈骗，周某负责卖假烟，他负责开车接送。后在2015年8月7日至2015年8月15日期间，二人在丽水、青田等地卖假烟进行诈骗，共卖出13条假中华香烟，骗得7000多元。但被告人缪某在其他笔录中又辩解，8月15日的该份笔录是其瞎编的，其没有犯罪；在法庭上对该供述，质证认为，当时受到公安人员的刑讯逼供，该笔录是公安人员先写好，其并没有看过笔录就签了字，该笔录是不事实的。
（2）罪犯周某的供述，其应被告人缪某的要求，跟被告人缪某一起外出以卖假烟的方式进行诈骗，假烟由被告人缪某提供，并由被告人缪某驾车带着他到相关烟酒店，由他拿着假烟到店里卖，卖成功的，由被告人缪某每条分给他100元。在2015年8月初至2015年8月15日在丽水、青田共向六家店卖出了13条假烟，骗得人民币7140元。罪犯周某的供述证实被告人缪某共同实施诈骗的事实。
5、鉴定意见：IJF2015090002浙江省烟草质量监督监测站卷烟鉴别检验报告，I2016050410号浙江省烟草质量监督监测站卷烟鉴别检验报告；证实从丽水、青田六家店里扣押由罪犯周某出售的中华香烟、及从被告人缪某处扣押的4包中华香烟，均系假烟的事实。
6、现场指认笔录及照片；证实被骗的相关香烟零售店的事实。
7、案发现场监控视频，证实被告人缪某驾驶赣E×××××带着罪犯周某掇售假烟进行诈骗的事实。
上述证据经庭审质证，与本案具有关联性，且均合法有效，本院予以确认。
关于被告人缪某提出的辩解及对相关证据的质证意见，本院评析如下：
1、关于被告人缪某在法庭上提出受到公安人员刑讯逼供的意见，本院认为，被告人提出公安人员刑讯逼供的意见，无相应证据证实，且从被告人的入所健康检查材料来看，被告人在被送至看守所羁押时，身体健康，体表没有任何外伤；因此，被告人的这一意见不足采信。
2、关于被告人缪某在法庭上提出在公安机关所作的有罪供述是公安人员先行写好，其未进行核对的质证意见。经查，被告人在公安侦查阶段所作的其他无罪辩解的笔录中，认为2016年5月13日对犯罪事实的供述是其瞎编的，与其在法庭上辩解的该笔录系公安人员所写、内容其未核对的意见不一；且该份笔录尾部有被告人缪某亲自写下的“以上笔录我看过和我讲的相符”，笔录的每页上亦有其签字捺指印。本院认为，被告人在侦查阶段所作的有罪供述，相关细节、犯罪经过与罪犯周某的供述相吻合，在罪犯周某已先行被抓获归案，其事先并没接触到罪犯周某的情况下，以系“瞎编”的辩解不符合常理；其在法庭上以系公安人员所写其未核对的意见，亦与该笔已经其签字核对确认的事实不符。因此，被告人缪某就其有罪供述所提出的质证意见本院不予采信。
3、被告人缪某与罪犯周某合谋诈骗的事实，有被告人缪某及罪犯周某的供述、被害人的陈述、相关监控视频能相互印证，被告人缪某与罪犯周某合谋诈骗的事实，证据充分，足以认定；因此，被告人缪某以系受周某雇佣，帮周某开车，对周某实施诈骗是不知情的，其没有参与诈骗，不构成犯罪的意见与事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人缪某以非法占有为目的，伙同他人以假烟冒充真烟，诈骗公民财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪，且属共同犯罪。公诉机关指控的罪名成立，应予支持。在共同犯罪中，被告人缪某与罪犯周某作用相当，不宜区分主、从犯。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人缪某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年5月11日起至2017年5月10日止），并处罚金人民币5000元；
二、被告人缪某对（2015）丽青刑初字第514号刑事判决书第二项确定的退赔款，承担连带责任。
三、扣押在案的假软壳中华香烟4包、53张“云烟”防伪标签、48张“和天下”防伪标签、1条“和天下”香烟烟盒、5条“大重九”云烟烟盒、透明塑料纸1包予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省丽水市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘建中
代理审判员 楼伟标
人民陪审员 赖丽英
二〇一六年八月十六日
代书 记员 潘文涛
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十五条【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理.