湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）楼刑二初字第101号
公诉机关岳阳市岳阳楼区人民检察院。
被告人余栩峰，男，1972年2月11日出生于湖南省岳阳市，身份证号……，汉族，初中文化，无职业，住……；因犯诈骗罪，于2010年8月2日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元，同年12月12日刑满获释；因涉嫌犯职务侵占罪，于2013年4月1日被岳阳市公安局岳阳楼分局刑事拘留，同年5月9日被逮捕；现羁押于岳阳市看守所。
岳阳市岳阳楼区人民检察院以岳楼检刑（二）诉（2013）102号起诉书指控被告人余栩峰犯职务侵占罪，于2013年10月16日向本院提起公诉。本院于同日受理，并依法组成由审判员万军担任审判长，审判员许凯峰，人民陪审员余刚参加评议的合议庭，书记员李暾担任庭审记录，于2013年10月31日公开开庭审理了本案。岳阳市岳阳楼区人民检察院指派检察员王瑛出庭支持公诉，被告人余栩峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
岳阳市岳阳楼区人民检察院指控：
2011年初，被告人余栩峰经人介绍到岳阳市三奇路业有限公司（以下简称三奇公司）工作。2012年初，三奇公司法人代表童XX任命被告人余栩峰担任公司施工队长，负责带队上路施工，并约定年工资为人民币40000元。2012年底，三奇公司从自然人高XX、陈XX及任老板手中先后承接了位于岳阳市君山区、云溪区的三项道路划线工程，并由被告人余栩峰负责带队施工。2013年初，上述三项工程先后施工先毕。施工期间，被告人余栩峰从高XX和陈XX处收取了工程预付款共30000元，余将其中20000元上交给三奇公司。2013年春节前，童XX委派被告人余栩峰催收上述三项工程款，余栩峰又从高XX、陈XX处分别收取了50000元和30000元工程款，从任老板处收取了41000元工程款。尔后，被告人余栩峰拒不将上述工程款上交公司并据为己有。被害人童XX发现被告人余栩峰携款潜逃后，即对由余栩峰经手的工程项目进行清查，发现余栩峰另外私自收取了公司在外承接的四项工程的工程款共计14100元未上交公司。
2013年2月9日，被告人余栩峰因害怕被害人童XX报警，委托他人将15000元现金退还给童XX。2013年2月18日，被害人童XX因无法联系到被告人余栩峰便向公安机关报案。同年3月31日，公安干警在岳阳市五里牌“天上人间”宾馆将被告人余栩峰抓获。被告人余栩峰归案后，扣除三奇公司欠其的26200元工资及垫付的38900余元费用外，余非法占有三奇公司64900余元的公款。被告人余栩峰所侵占的公款除借给邓XX30000元用于开设赌博场所外，余款被其挥霍。
对上述指控的事实，公诉机关提交了证人高XX、陈XX、马XX、邓XX的证言，被害人童XX的陈述，被告人余栩峰的供述及户籍资料，三奇公司企业法人营业执照、领条、欠条、收据，本院（2010）楼刑二初字第102号刑事判决书等证据予以证明。公诉机关指控认为，被告人余栩峰身为公司的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；被告人余栩峰在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯；提请对被告人余栩峰依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十五条第一款之规定，予以判处。
被告人余栩峰对案件事实作了供述，没有提出辩解意见。
经审理查明：
2011年3月，被告人余栩峰经其姐姐介绍进入湖南三奇路业有限公司（以下简称三奇公司）工作。2012年初，三奇公司法定代表人、总经理童XX聘任被告人余栩峰为该公司施工队队长，负责带队上路施工，并口头约定余的年工资为人民币40000元。2012年11月，三奇公司从岳阳市临港产业新区包工头高XX、岳阳市城市建设安全有限公司负责人陈XX、君山大道包工头任老板（基本信息不详）手中先后承接了位于临港产业新区永济大道和长湖路、君山大道、忆君堂和君山检察院等三项道路划线工程，并由被告人余栩峰负责带队施工。在工程施工期间，被告人余栩峰从陈XX、高XX手中先后收取了施工进场费共计30000元，余栩峰将其中20000元上交公司，另10000元由余向公司出具了欠条。2013年1月，上述三项工程施工完毕后，三奇公司总经理童XX委派被告人余栩峰收取上述三项工程款。被告人余栩峰先后又从高XX、陈XX处分别收取了50000元和30000元工程款，从君山大道任老板处收取了41000元工程款。被告人余栩峰将收取的上述三项工程款121000元拒不上交公司而据为己有，然后既不到公司上班，也不接公司打来的电话。被害人三奇公司总经理童XX发现被告人余栩峰携款潜逃后，即对被告人余栩峰经手的工程款项进行核查。经公司清帐，发现被告人余栩峰还欠公司大量借款未归还，即准备向公安机关报案。被告人余栩峰因害怕三奇公司报案，于2013年2月9日委托其朋友将15000元现金退还给三奇公司。
2013年3月31日，被告人余栩峰在岳阳市岳阳楼区五里牌“天上人间”宾馆被抓获归案后，经三奇公司与被告人余栩峰对帐，被告人余栩峰认可共欠三奇公司公款（含上述工程款）236856元，扣除余栩峰已上交公款、三奇公司欠余栩峰工资及余栩峰在施工过程中垫付的民工工资等费用共计166960元外，被告人余栩峰还非法侵占三奇公司公款69895元。被告人余栩峰所侵占的公款，除借给其朋友邓XX30000元用于开设赌博场所外，余款被其挥霍。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证、认证的下列证据证明：
1、证人高XX的证言。证明2012年11月份，他在岳阳市临港产业新区承接了永济大道和长湖路的道路划线工程，经朋友葛建坤联系，他将该项工程分包给了湖南三奇路业公司，并与该公司总经理童XX谈妥了工程总金额人民币82600元。三奇公司施工队队长余栩峰进场施工时，他先预付了10000元进场费，双方约定工程完工后年底付清工程款，但在施工中途他于2013年1月10日又付了10000元工程款。2013年2月4日，工程完工后他又付给余栩峰50000元工程款，余款12600元要等工程验收后再一次性付清。2013年2月17日，余打电话向他催讨工程款，他觉得都还在过年就找他讨帐，比较气愤，就打电话给三奇公司的童总讨要说法，这时童总才知道余栩峰侵占了公款。
2、证人陈XX的证言。证明2012年11月底，余栩峰代表三奇路业公司与他洽谈承接了君山大道、忆君堂及君山检察院的道路划线业务，整个业务工程款73000元。2012年12月5日他预付了10000元进场费。施工完毕后，2013年1月23日他又付给余栩峰工程款30000元，下欠33000元向余栩峰出具了欠条。
3、证人马XX的证言。证明他于2010年进湖南三奇路业公司施工队驾驶工程车，余栩峰2011年3月进公司，2012年担任施工队队长，负责工程量测算、验收、工程款结算及施工队的日常生活开支。施工队员的少量工资经童总同意后，可以从余栩峰手中领取。
4、证人邓XX的证言。证明他与余栩峰是牢友，2012年底，他因准备开设赌场找余栩峰借了30000元钱，赌场还没开起来，余栩峰就陆续将钱拿回去了。
5、被害人童XX的陈述。证明2012年11月，三奇路业公司经朋友介绍与君山的陈XX、任老板、云溪的高XX三位老板口头约定承包了三项道路划线工程业务。他作为公司的总经理，因工作忙没有时间去具体管业务，便将该三项工程业务交由公司施工队队长余栩峰具体负责，包括员工进场施工、工程验收和收取工程款。2013年1月，该三项工程完工后，余栩峰从陈XX处收取了40000元工程款、从任老板处收取了41000元工程、从高XX处收取于70000元工程款，除上交公司35000元外，尚有116000元工程款被余栩峰占有。另外，经公司清理余栩峰的帐目，余栩峰还有在公司的借款末偿还。
6、被告人余栩峰的供述。证明2013年1月，上述三项工程完工后，他先后从君山陈老板处收取了40000元工程款、从任老板处收取了41000元工程款、从云溪高老板处收取了70000元工程款，除上交公司35000元外，其余11600元中，还有自己经在担任施工队长期间支付了部份临时员工的工资和一些施工中的正常开支尚未与公司结帐，公司还欠他部份工资未领，另外他借给了朋友邓XX30000元。其供述与证人证言及被害人的陈述相吻合。
7、被告人余栩峰在三奇路业公司出具的领条、借条及三奇路业公司与被告人余栩峰对帐清单等证据。证明余栩峰认可共欠三奇公司公款（含上述工程款）236856元，扣除余栩峰已上交公款、三奇公司欠余栩峰工资及余栩峰在施工过程中垫付的民工工资等费用共计166960元外，被告人余栩峰还侵占三奇公司公款69895元。
8、本院（2010）楼刑二初字第102号刑事判决书。证明被告人余栩峰因犯诈骗罪，于2010年8月2日被本院判处有期徒刑八个月，并处罚金二千元，同年12月12日刑满释放。
9、被告人余栩峰的户籍资料及到案经过。证明被告人余栩峰出生于1972年2月11日；因涉嫌犯职务侵占罪于2013年3月31日在岳阳市五里牌“天上人间”宾馆被公安民警抓获。
本院认为：被告人余栩峰身为湖南三奇路业有限公司施工队队长，利用职务上的便利，将收回应上交公司的工程款拒不上交公司非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪；岳阳市岳阳楼区人民检察院指控被告人余栩峰犯职务侵占罪的事实属实、罪名成立；被告人余栩峰在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚；被告人余栩峰归案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，可从轻处罚。据此，对被告人余栩峰依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第六十五第一款，第六十七条第三款之规定，判决如下：
被告人余栩峰犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年四个月。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年3月31日起至2016年7月30日止。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 万 军
审 判 员 许凯峰
人民陪审员 余 刚
二〇一四年一月八日
书 记 员 李 暾