云南省昆明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）云01民终104号
上诉人（原审原告）：云南昆欣钢铁有限公司。住所地：云南省昆明市经开区出口加工区第三城映象欣城C区**幢****号。
法定代表人：彭利辉，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：蒋建武，云南律道以和律师事务所律师。特别授权代理。
委托诉讼代理人：李世平，云南律道以和律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：云南志晟建设工程有限公司。住所地：昆明市白云路赢城洋楼******号。
法定代表人：耿志华，系该公司经理。
委托诉讼代理人：张丙春，云南丙春律师事务所律师。特别授权代理。
委托诉讼代理人：李硕，云南丙春律师事务所律师。特别授权代理。
被上诉人（原审被告）：蒙自小康正圆房地产开发有限公司，住所地：云南省蒙自市安康路30号。
法定代表人：包大平。
上诉人云南昆欣钢铁有限公司（以下简称“昆欣公司”）因与被上诉人云南志晟建设工程有限公司（以下简称“志晟公司”）、蒙自小康正圆房地产开发有限公司（以下简称“蒙自小康正圆公司”）买卖合同纠纷一案，不服昆明市官渡区人民法院（2015）官民二初字第897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月11日立案后，依法组成合议庭于2017年5月23日公开开庭进行了审理。上诉人昆欣公司委托诉讼代理人李世平、被上诉人志晟公司委托诉讼代理人李硕均到庭参加诉讼，被上诉人蒙自小康正圆公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院对其依法缺席判决。本案现已审理终结。
上诉人昆欣公司上诉请求：一、撤销一审判决；二、依法改判支持上诉人在一审的全部诉讼请求。三、本案所需全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由为：一、一审判决对部分证据分析错误。上诉人提交的所有《提货单》均能够关联并相互印证，依法应当认定所有《提货单》的证据三性。二、一审判决认定事实错误。涉案合同第四条第3项约定甘立军为负责人，系全权负责，行使与合同相关的所有权利。对此，由于一审判决没有准确理解合同约定内容，从而错误认定法律事实，导致评判理由失当。三、一审判决评判理由失当。一审法院对于除甘立军签收之外的《提货单》不予认可，但并未向被上诉人释明提出鉴定申请的必要性，而不是草率轻判。综上，请求二审法院支持其上诉请求。
被上诉人志晟公司辩称：双方当事人之间并未建立买卖合同关系，故不认可上诉人的上诉请求，请求二审法院驳回上诉，维持一审判决。
上诉人昆欣公司向一审法院起诉请求：1、由被告向原告支付钢材款人民币2133822.42元；2、由被告向原告支付钢材款自2014年3月31日起至2015年6月23日的逾期付款违约金554588.55元，并支付自2015年6月24日起至款项付清之日止的逾期付款违约金（1304元/天）；3、由被告承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：被告蒙自小康正圆房地产开发有限公司开发建设了“红都·帝景”项目，并将该项目施工按4个标段发包给被告云南志晟建设工程有限公司。2014年1月3日原告与被告云南志晟建设工程有限公司签订《钢材销售合同》。合同对承建工程项目所需钢材的质量要求、价格、收货付款方式、违约责任、管辖法院等内容予以了约定，其中合同第三条第2项约定付款方式为：2013年至2014年1月25日前所送钢材（总量不超过80吨）在2014年3月30日前付款，条款、单价按合同所订执行，逾期付款收取违约金。2014年2月以后送货先垫资一次，时间120天（垫资时间从2014年2月第一次送货至乙方工地开始计时）总量不超过1000吨，超过部分从货到工地5天内按所订价格结算付款。合同第四条第3项约定了项目负责人、指定收货人为甘立军，且其预留了签名。被告蒙自小康正圆房地产开发有限公司作为项目开发商，在《钢材销售合同》担保方签章，但未约定保证时间。合同签订后，原告于2014年1月5日、2014年1月23日按被告要求供应了钢材，且被告此标段项目负责人甘立军在提货单上签字确认收货，但被告未按时付款，至今被告尚欠原告钢材款248099.32元，原告遂向法院起诉，要求被告偿还货款和违约金。另，原告在庭审中自认被告云南志晟建设工程有限公司于2014年4月11日已支付过货款现金300000元；被告在庭审中明确违约金按照年利率5.5%计算；因本案原告保全了被告方财产，支出保全费5000元。
一审法院认为，根据本案原告提交的证据，蒙自市住房和城乡建设局已确认了本案涉及的“红都·帝景”项目是由被告云南志晟建设工程有限公司承建。结合该证据，原告提交的其他证据能够证明原告与被告云南志晟建设工程有限公司之间存在合同关系。本案合同第四条第3项约定了项目负责人、指定收货人为甘立军，且其预留了签名。合同签订后，原告于2014年1月5日、2014年1月23日按被告要求供应了钢材，负责人甘立军在提货单上签字确认收货，货款共计248099.32元，原告提交的其他提货单，因没有甘立军签字，对原告提出与甘立军同时签字的关联人员签字也可作为确认签收的主张，本院认为无法核实其他人员签字生成时间以及真实性，本院对除甘立军签收之外的其他提货单不予认可。原告在庭审中自认被告云南志晟建设工程有限公司于2014年4月11日已支付过300000元现金，现原告要求被告支付剩余货款的主张，没有明确证据能够证实，其应承担举证不能的责任。综上，对原告起诉要求被告云南志晟建设工程有限公司支付货款及违约金的请求，本院不予支持；对原告要求被告蒙自小康正圆房地产开发有限公司承担连带责任的诉请，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决，驳回原告云南昆欣钢铁有限公司的诉讼请求。
二审中，上诉人提交如下证据，1、《承诺》一份，欲证实，加盖有“云南志晟建设工程有限公司帝都·帝景第三标段项目部”并有“蒋功勋”的人签名加按手印，承诺该项目部欠上诉人公司钢材款2413857.36元，该项目部承诺于2014年10月10日前付清全部款项。2、《银行卡明细账》，欲证实，蒋功勋曾于2014年4月11日向上诉人支付货款300000元。经被上诉人质证认为涉案工程并非该公司承建，蒋功勋并非被上诉人公司员工，对于前述两份证据均不予认可。经本院审查，对于上诉人提交的前述证据的认证，在本院认为中一并予以阐述。
双方当事人除对于一审确认的事实中“……被告蒙自小康正圆房地产开发有限公司开发建设了“红都·帝景”项目，并将该项目施工按4个标段发包给被告云南志晟建设工程有限公司。2014年1月2日原告与被告云南志晟建设工程有限公司签订《钢材销售合同》……合同第四条第3项约定了项目负责人、指定收货人为甘立军，且其预留了签名…。合同签订后，原告于2014年1月5日、2014年1月23日按被告要求供应了钢材，且被告此标段项目负责人甘立军在提货单上签字确认收货，但被告未按时付款，至今被告尚欠原告钢材款248099.32元，原告遂向法院起诉，要求被告偿还货款和违约金。”有异议外，对于其他事实均无异议，本院对于无异议的事实依法予以确认。对于有争议的事实，经本院审查，一审法院根据蒙自市住建局出具的回函确认被上诉人志晟公司承建涉案的建设工程，被上诉人对此有异议，但其未在法律规定的期限内提出上诉，且亦未提交相应证据证实涉案工程系其他公司承建而非其公司承建，故对于被上诉人提出的事实异议，本院不予支持。对于上诉人提出的合同约定甘立军系项目负责人可以指定收货人，并不是只有甘立军才是唯一指定收货人的主张，经本院审查，该合同第四条第3项已经约定甘立军系项目负责人，其有权结算、指定收货人、合同结算人、变更合同等，故本院依法予以确认。根据上诉人的起诉,上诉人认为被上诉人尚欠钢材款为2133822.42元,一审法院对此确认事实有误,本院依法予以纠正。另查明，上诉人在一审审理中主张的逾期付款违约金是以中国人民银行同期贷款利率的4倍来计算的，其主张的后续日违约金是按年利率5.5%来计算，主张支付自2015年6月24日至付清款项之日止的逾期付款违约金，每日1304元。
综合双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：被上诉人志晟公司应否向上诉人支付尚欠货款及违约金、蒙自小康正圆公司应否承担连带责任？
本院认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人主张与被上诉人建立《钢材销售合同》关系，根据其在一、二审中提交的《钢材销售合同》、提货单、蒙自市住建局出具的回复、承诺、《银行卡明细账》等证据能够形成证据锁链，证实涉案工程系被上诉人公司承建，双方当事人签订过《钢材销售合同》，同时，亦能够证实上诉人依据该合同向被上诉人公司提供钢材，而被上诉人尚欠上诉人钢材款2133822.42元，因此，被上诉人应当向上诉人支付所欠钢材款。关于上诉人提出的逾期付款的违约金，上诉人在一审庭审中主张以中国人民银行同期贷款利率的4倍来计算，以每次应当付款的日期和截止日期分段计算逾期付款的违约金为554588.55元。经本院审查，因上诉人该逾期付款违约金系其单方计算，并未经被上诉人的认可，亦无证据证实每次应当付款的日期的确存在。故对此本院不予支持，因2014年9月13日，被上诉人下属红都.帝景第三标段项目部出具承诺，确认欠上诉人钢材款2413857.36元，并承诺于2014年10月10日前付清全部款项，故本院确认被上诉人承担的逾期付款违约金以尚欠的2133822.42元为本金自2014年10月11日起支付至付清款项之日止，上诉人主张的后续逾期付款违约金以年利率5.5%来计算，主张支付自2015年6月24日至付清款项之日止，每日1304元的主张过高，本院不予支持，调整以2133822.42元为本金按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%计算逾期付款违约金。
关于被上诉人蒙自小康正圆公司应否承担连带责任的问题，经本院审查，被上诉人蒙自小康正圆公司在上诉人与被上诉人签订的《钢材购销合同》的尾部开发商（担保）处加盖其公司印章，并有“同意担保包大平”的签字。根据《中华人民共和国担保法》第六条规定，本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。被上诉人蒙自小康正圆公司的前述行为属于自愿承担保证责任的行为。同时根据该法第十九条规定，当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条规定，连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间或者前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，涉案的《钢材销售合同》中未约定保证方式及保证期间，故被上诉人蒙自小康正圆公司应当为连带保证人，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。根据前述查明的事实，被上诉人出具的承诺付清欠款的期限为2014年10月10日，故自该日起六个月的保证期间至2015年4月11日止，现因上诉人未能提交相应证据证实其在该期间内向被上诉人蒙自小康正圆公司主张过由其承担保证责任，故对于上诉人提出的由被上诉人蒙自小康正圆公司承担保证责任的主张，本院不予支持。
综上所述，一审法院所做判决有误之处，本院依法予以纠正，上诉人的上诉请求无事实及法律依据的部分，本院予以驳回。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《诉讼费用交纳办法》第二十九条、第三十条之规定，判决如下：
一、撤销昆明市官渡区人民法院（2015）官民二初字第897号民事判决；
二、由被上诉人云南志晟建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内一次性向上诉人云南昆欣钢铁有限公司支付钢材欠款2133822.42元，并承担自2014年10月11日起支付至付清款项之日止，按照中国人民银行同期贷款利率上浮30%的逾期付款违约金；
三、驳回上诉人云南昆欣钢铁有限公司的其他诉讼请求。
一、二审案件受理费56614元由上诉人云南昆欣钢铁有限公司负担11322.8元，由被上诉人云南志晟建设工程有限公司负担45291.2元，一审保全费5000元由被上诉人云南志晟建设工程有限公负担。
本判决为终审判决。
审判长 刘昕光
审判员 朱 欢
审判员 杨 艳
二〇一七年六月十二日
书记员 奚 琳