上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）闵民一（民）初字第6783号
原告陶华星，男，1975年6月18日出生，汉族，住江苏省苏州市。
委托代理人徐铭强，上海诺维律师事务所律师。
被告中美上海施贵宝制药有限公司，住所地上海市闵行区。
法定代表人杨苏鸣，董事长。
委托代理人汪东澎，北京市君合律师事务所律师。
原告陶华星与被告中美上海施贵宝制药有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2015年4月7日立案受理。依法由审判员ＸＸ适用简易程序公开开庭进行了审理。原告陶华星的委托代理人徐铭强，被告中美上海施贵宝制药有限公司的委托代理人汪东澎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陶华星诉称，原、被告双方签有2012年1月4日起至2015年3月31日止的劳动合同，任肝脏疾病业务部东三区域副总监。2014年11月19日，被告以严重违反公司的劳动纪律及有关规章制度为由通知原告解除劳动合同，原告实际工作至该日。为此，原告申请仲裁，现在不服仲裁裁决，诉至法院，要求判令：恢复原、被告之间的劳动关系至2015年3月31日止。
原告为支持其诉请，向本院提供了如下证据材料：
1、劳动合同，欲证明原告与被告间具有劳动关系及原告在被告处的工作时间；
2、解除劳动合同通知书、离职证明，欲证明被告解除原告劳动合同的情况；
3、收入明细，欲证明原告离职前12个月的工资情况；
4、仲裁裁决书，证明本案经过仲裁前置程序；
5、公证书，欲以公证的形式提供证人证言；
6、合规政策修正案，欲证明原告没有违反被告处规定。
被告中美上海施贵宝制药有限公司辩称，原告在工作中以赞助医院会议的方式向医院提供不当利益以及放任下属提出给医院、医生不当利益的市场开发计划、知情不报。被告于2014年12月3日解除原告劳动合同系合法解除，即使被告的解除行为违反法律规定，原、被告之间的劳动合同实际上也无法恢复履行。
被告为支持其答辩意见，向本院提供了七组证据材料：
1，劳动合同、员工录用／转岗工资变动审批表及通知函、原肝脏业务部组织结构架构图、劳动合同解除通知书、签收单、离职证明，欲证明双方的劳动关系及解除情况；
2、员工手册、公司主要政策签收单、商业行为和道德标准、2012年商业行为和道德标准及在线培训、白皮书、新员工入职培训签到，欲以此证明原告违反商业道德的行为严重违反了公司的规章制度；
3、镇江三院会议相关邮件、会议情况、委托函、赞助协议、发票，欲证明原告为稳定或提高药品销量，以会议赞助方式向医院提供不当利益；
4、南京二院会议相关邮件、会议情况、委托函、赞助协议、发票，欲证明原告为稳定或提高药品销量，以会议赞助方式向医院提供不当利益；
5、江苏增长计划邮件及附件，欲证明原告放任下属提出向医生／医院给予不正当利益的市场开发计划，知情不报；
6、人事通知，欲证明原告的原岗位已不存在，双方劳动关系已无法恢复；
7、劳动合同，欲证明双方之间的劳动合同至2015年3月31日止。
经审理查明，原、被告双方签有2012年1月4日起至2015年3月31日止的劳动合同。合同约定，原告任肝脏疾病业务部东三区域副总监。合同约定，原告的工作地点为南京。2014年11月19日，被告出具解除劳动关系通知书，该通知书内载：“……根据……劳动合同第八条第四款严重违反公司依法制订的劳动纪律及公司有关规章制度立即与你解除劳动关系，自2014年11月19日生效”等内容。
2014年12月19日，原告以诉争事项等向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2015年2月5日作出闵劳人仲（2014）办字第8321号裁决：原告的仲裁请求不予支持。原告不服，遂诉至本院。
另查明，原告在劳动合同解除前上推十二个月剔除加班工资的平均工资为64，169.08元／月。
庭审中，经原告申请，袁俊晖出庭作证，欲证明原告及证人均没有违反被告公司规定的行为。
原、被告双方争议的焦点在于原告是否存在违反劳动合同及员工手册、规章制度的行为，原告是否可以据此与其解除劳动合同以及原、被告之间的劳动合同是否可以恢复。
本院认为，原、被告签订有书面的劳动合同，双方存在劳动关系。现被告以原告存在严重违法劳动合同约定及规章制度的行为为由与其解除劳动合同。根据规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。现本案中，被告提供邮件等证据欲以此证明原告存在违反劳动合同的约定以及规章制度规定的行为，但原告实施这些行为的过程中被告都是知情的，原告称其审批仅为形式上审批，对实质目的不会审查。对此本院认为，被告提供的证据尚不足以证明原告确实存在违反劳动合同约定的行为，以及违反商业道德的行为。被告据此即对原告作出解除劳动合同的决定，确属不当。我国劳动合同法规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动合同不能继续履行的，用人单位应依法支付劳动合同赔偿金。本案中被告处肝脏业务部调整为病毒业务部，且调整后东三区被撤销，划入东一区，原告的原岗位已不存在，且原劳动合同已到期，原、被告之间的劳动关系已无实际履行的可能，被告应依法支付原告赔偿金。
但对于赔偿金的计算标准，本院认为，《劳动合同法实施条例》第十四条对此有明确规定，即劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。现原、被告在劳动合同中明确约定的劳动合同履行地为南京市，而原告未能提供证据证明双方约定按用人单位注册地即上海的相关规定执行，故本院依据原告的劳动合同履行地，即南京市2013年度职工月平均工资标准，并结合劳动合同法第四十七条之相关规定，计算被告应支付给原告的赔偿金。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条第一款、第四十七条、第四十八条以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十四条之规定，判决如下：
被告中美上海施贵宝制药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陶华星违法解除劳动合同的赔偿金97，216.56元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计5元，由被告中美上海施贵宝制药有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 张 平
二〇一五年八月六日
书记员 黄鼎懿
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动合同法》
第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。
……
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。
……
二、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第十四条劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，有关劳动者的最低工资标准、劳动保护、劳动条件、职业危害防护和本地区上年度职工月平均工资标准等事项，按照劳动合同履行地的有关规定执行；用人单位注册地的有关标准高于劳动合同履行地的有关标准，且用人单位与劳动者约定按照用人单位注册地的有关规定执行的，从其约定。