广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2015）深前法涉外初字第133号原告：南某银行有限公司（NXCXBANK,LIMITED）。住所地：香港。代表人：陈X明，该公司副总经理。委托代理人：付X华，广东东方金源律师事务所律师。委托代理人：金X泉，广东东方金源律师事务所律师。被告:奇X电子有限公司（KXELECTRONICS(H.K.)LIMITED）。住所地：香港。代表人：刘X标、刘X展，该公司股东、董事。被告：深圳奇X电子科技有限公司。住所地：深圳市宝安区。法定代表人：刘X延。被告：刘X标，住所地：广东省汕头市。被告：刘X展，住所地：广东省汕头市。原告南X银行有限公司诉被告奇X电子有限公司（以下简称香港奇X公司）、深圳奇X电子科技有限公司（以下简称深圳奇X公司）、刘X标、刘X展保证借款合同纠纷一案，本院于2015年6月3日登记立案后，依法组成合议庭，对本案进行了公开开庭审理。原告委托代理人付X华、金X泉律师、被告刘X标代表自己和被告香港奇X电子公司到庭参加诉讼，被告深圳奇X公司和刘X展经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2010年12月21日，被告香港奇X公司与原告签订了编号为LX-68XXX00/SX的《贷款合同》，约定原告向被告香港奇X公司提供贷款服务，原告向被告香港奇X公司发放中小企业信贷保证计划之营运资金贷款港币400万元，且由被告香港奇X公司偿还原告因履行《贷款合同》所产生的贷款本息和费用，同时由被告深圳奇X公司、刘X标、刘X展提供担保。同日，被告深圳奇X签署《保证合同》，被告刘X标、刘X展共同签署了《担保契据》，约定对被告香港奇X公司拖欠原告的全部费用承担连带保证责任。2010年12月23日，原告依约向被告香港奇X公司发放贷款港币400万元，但被告香港奇X公司并未能依约按期还款，构成严重违约，被告深圳奇X、刘X标、刘X展也未依约承担担保责任。原告多次催促并委托律师向被告香港奇X公司发出律师函，均未果。之后，原告在香港起诉被告香港奇X公司，现已取得香港法院生效判决。为维护原告的合法权益，向内地法院提起诉讼，请求法院依法判令：1、被告香港奇X公司立即支付所欠贷款本金HKD1063966.35、利息HKD34051.10，合计HKD1098017.45，折合人民币877468.90元（利息已计至2015年1月19日，自2015年1月20日起，每日应继续支付利息HKD320.65，若利率调整则以原告计算为准），并由被告深圳奇X、刘X标、刘X展承担连带清偿责任。2、被告承担原告的律师费人民币3683.43元。3、被告承担本案全部诉讼费用（包括案件受理费、公告费、香港律师公证费、中国法律服务（香港）有限公司转递费、工商和房产查档费人民币5525.15元、翻译费、送达邮寄费等一切与本案有关的费用）。被告刘X标代表被告香港奇X公司和自己辩称，1、香港奇X公司的实际控制人是刘X展。香港奇X公司向原告所借的款项用于公司经营，刘X标没有分享借款的利益。2、本人所签的文件均是刘X展来深圳要求本人签的。3、本人对香港奇X公司的经营情况、违约情况均不清楚。4、本人不承担任何责任，应由刘X展承担责任。被告深圳奇X电子公司、刘X展经公告送达起诉状副本及开庭传票等，无正当理由拒不到庭应诉，亦未提交书面答辩状。经审理查明，2010年12月21日，被告香港奇X公司与原告签订编号为LX-68XXX00/SXI的《贷款合同》。合同的主要内容为：原告向被告香港奇X公司提供上限400万元港币的贷款，作为流动资金。借款期限为首次支取日期起60个月。还款方式为本息分60个月等额分期偿还，从支取日期后一个月开始。利息标准为贷款人随时公布的港币优惠利率。借款人未在应付之时支付，则应征收罚息。罚息标准为贷款人随时报出的贷款人优惠利率加上6%的年利率。借款人未在每月还款日支付应付的本息或其他费用的，贷出的金额将立刻到期。贷款人可以通过向借款人发出任何形式的通知，宣布已经发生了违约事件，且本融资项下的贷款及产生的所有利息将被立即偿还。贷款人有权在无需事先通知借款人的情况下，从借款人的任何账户中借记借款人根据本函到期应付的全部或任何利息、费用、收费、手续费、支出及其他金额。所有支出，包括但不限于贷款人关于本融资产生的、或由于强制执行或试图强制执行贷款人根据本函具有的权利而产生的法律费用、通信及其他实际支出，将由借款人在全额赔偿的基础上承担。贷款合同受香港法律管辖，根据香港法律解释。借款人不可撤销地服从香港法院的非专属管辖权。同日，被告刘X标、刘X展签署担保契据。担保契据的主要内容为：被告刘X标、刘X展对被告香港奇X公司在贷款合同项下的违约责任向原告提供连带责任保证。保证范围为香港奇X公司在贷款合同项下的违约责任以及令原告招致的法律或者其他费用、开支、支出或其他任何性质之付款。担保契据受香港地区法律管辖并按香港地区法律解释。担保人不可撤销地接受香港地区法院的非专属管辖权，但原告有权在其选择的其他有司法管辖权之法院强制执行本担保契据。2010年12月21日，被告深圳奇X公司召开股东会，股东会同意为被告香港奇X公司LO-6851030021700/SpGSII贷款合同提供担保，同意接受和确认保证合同内容，并同意签订保证合同。同日，被告深圳奇X公司签署了保证合同。保证合同约定：被告深圳奇X公司的保证责任范围为原告依据主合同向被告香港奇X公司提供的银行便利函项下的所有债务，包括但不限于主债务的本金、利息、费用、违约金、违约利息（包括罚息）、给原告造成的损失以及原告为实现债权所付出的费用（包括诉讼费、保全费、律师费等）。保证方式为连带责任保证。保证期间自主合同生效之日起，持续有效，至主合同项下的主债务履行期限届满之日起2年止。保证合同适用中华人民共和国法律。中华人民共和国法院有权审理与本保证合同有关的一切损失，但债权人也有权将该等诉讼交由其他有管辖权的法院审理。另查，2010年12月23日，原告向被告香港奇X公司的指定收款人汇入400万元港币。截至2014年9月23日，被告香港奇X公司基本正常按月还款。2014年10月14日，原告认为被告香港奇X公司发生了违约事件，从被告香港奇X公司银行账户扣划了31851.15元。2014年10月24日，原告委托律师向四被告发出律师函，要求支付剩余本金1063966.35港元，及暂至2014年10月16日已产生的利息，之后的利息按照年利率11%的标准继续计算。因未收回涉案贷款合同及其他三份贷款合同项下的本息，原告在香港高等法院起诉被告香港奇X公司。2015年1月19日，鉴于被告香港奇X公司无意答辩，香港高等法院原讼法庭作出终审判决，判令被告香港奇X公司向原告支付：1、剩余贷款本金港币2898339.16元；2、利息：（1）以港币1063966.35元为基数，按照年利率11%计算，即每日利息320.65港币；（2）以港币573694.42元为基数，按照年利率11%计算，即每日利息172.89港币；（3）以港币473644.93元为基数，按照年利率11%计算，即每日利息142.74港币；（4）以港币774646.89元为基数，按照年利率11%计算，即每日利息233.46港币；均自2014年10月17日起算，直至付清之日止；3、固定成本11045元。原告为提起本案及其他三案诉讼，共支出了香港律师公证费40800港元、财产保全保函手续费12000港元、翻译费用17000元人民币、律师代理费25000元人民币和公告费390元人民币。以上事实有银行便利函、提款通知、声明、担保契据、股东会决议、保证合同、银行流水、香港高等法院判决书、催收函、欠款清单、发票、庭审笔录等证据证明。本院认为，关于本案管辖权的问题。原告与被告香港奇X公司签订的贷款合同和被告刘X展、刘X标签署的担保契据约定，香港地区的法院对履行争议享有非专属管辖权，原告有权选择其他有管辖权的法院。因此，贷款合同和担保契据并没有排除内地法院的管辖权。被告深圳奇X公司签署的保证合同约定，内地法院对履行争议享有管辖权，内地法院有权审理与保证合同有关的诉讼。本案为债权人追索主债务人和连带责任保证人的纠纷，是涉港商事案件，被告深圳奇X公司的住所地位于深圳，被告香港奇X公司作为主债务人和被告刘X标、刘X展作为其他连带责任保证人与原告和被告深圳奇X公司的纠纷有密切关系，因此，本院对本案具有管辖权。关于如何确定主债权范围的问题。贷款合同约定，原告与被告香港奇X公司履行合同发生的争议受香港地区的法律管辖与解释。原告已向香港高等法院起诉，香港高等法院已根据香港地区的法律作出了判决。判决作出后，原告将判决书确定的2015年1月20日起的年利率从11%降低至8%，有利于被告香港奇X公司。因此，本案主债权范围应根据香港高等法院的判决，并结合原告处分情况进行确定，即被告香港奇X公司应向原告返还剩余贷款本金1063966.35港元以及支付利息，利息分两个时间段分别确定，第一时间段的利息为2014年10月17日至2015年1月19日期间按照年利率11%计算的利息，第二时间段的利息为2015年1月20日至本判决指定的还款之日期间按照年利率8%计算的利息。关于原告请求的香港律师公证费、财产保全保函手续费、翻译费、律师代理费、公告费的问题。贷款合同约定，贷款合同受香港地区的法律管辖和解释，但原告没有举证证明香港地区相关的法律，视为不明查明香港地区相关的法律，原告上述诉讼请求应适用内地法律。根据内地合同法的有关规定，上述约定合法有效，具有法律约束力。上述费用为原告为实现债权所支出的合理费用，应由被告香港奇X公司承担。上述费用为原告提起四个民事诉讼案件的总费用，按照各案诉讼标的金额所占的比例进行分担，在本案中，被告香港奇X公司承担的香港律师公证费为15029.62港元、财产保全保函手续费为4420.48港元、翻译费为6262.34元人民币、律师代理费为9141.83元人民币、公告费为143.67元人民币。关于担保契据适用准据法及被告刘X标、刘X展的保证责任的问题。担保契据约定，担保契据受香港地区的法律管辖与解释，但原告没有举证证明香港地区相关的法律，视为不明查明香港地区相关的法律，担保契据应适用内地法律。根据内地担保法的有关规定，被告刘X展、刘X标应对被告香港奇X公司的违约责任承担连带保证责任。关于保证合同的效力和被告深圳奇X公司的保证责任的问题。本案中，被告深圳奇X公司为内地公司，其为香港地区的公司的债务向香港的金融机构提供连带责任保证，属于内保外贷的涉港保证合同。国家外汇管理局于2014年5月12日发布的《跨境担保外汇管理规定》第29条规定，外汇局对跨境担保合同的核准、登记或备案情况以及本规定明确的其他管理事项与管理要求，不构成跨境担保合同的生效要件。因此，被告深圳奇X公司为被告香港奇X公司向原告提供连带责任保证，不存在法定无效的情形，应为有效，保证合同对被告深圳奇X公司具有法律约束力，其应对香港奇X公司在本案的责任承担连带保证责任。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，最高人民法院《关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告奇X电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向原告南X银行有限公司返还剩余贷款本金1063966.35港元及支付利息（利息以1063966.35港元为基数，其中，2014年10月17日至2015年1月19日期间，按照年利率11%计算；2015年1月20日至本判决指定的还款之日期间，按照年利率8%计算）；二、被告奇X电子有限公司应于本判决发生法律效力之日起10日内向原告南X银行有限公司赔偿香港律师公证费15029.62港元、财产保全保函手续费4420.48港元、翻译费6262.34元人民币、律师代理费9141.83元人民币、公告费143.67元人民币；三、被告深圳奇X电子科技有限公司、刘X标、刘X展对被告奇X电子有限公司应负的上述第一、二项的还款义务承担连带清偿责任。案件受理费人民币12667元、财产保全费人民币4953元（已由原告预交），由四被告共同负担，四被告应于本判决发生法律效力之日起10日内径付原告。如不服本判决，原告和被告香港奇X公司可在判决书送达之日起三十日内，被告深圳奇X公司、刘X标、刘X展可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判长 郭 成审判员 吕豫军审判员 聂海琴二〇一六年五月三日书记员 詹惠婷第3页共10页