湖南省辰溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）湘1223刑初47号
公诉机关湖南省辰溪县人民检察院。
被告人吕某某，男，1966年7月20日出生于湖南省辰溪县，瑶族，初中文化，务农，户籍地湖南省辰溪县，现暂住怀化市。因涉嫌犯非法经营罪，2015年4月10日被刑事拘留；同年5月16日被辰溪县公安局取保候审；2016年5月11日被�南省辰溪县人民检察院取保候审，同年6月8日被本院取保候审。
湖南省辰溪县人民检察院以湘辰检公刑诉〔2016〕47号起诉书指控被告人吕某某犯非法经营罪，于2016年6月8日向本院提起公诉。本院于2016年6月8日受理后，依法组成合议庭，于2016年7月13日公开开庭审理了本案。湖南省辰溪县人民检察院指派检察员曾令蛟出庭支持公诉，被告人吕某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省辰溪县人民检察院指控：2015年4月2日至6日期间，被告人吕某某在怀化市鹤城区舞水路花鸟市场左5栋2楼内非法从事六合彩接单活动。2015年4月2日、4日、6日共三次收受下家廖某英（另案处理）报单，共计金额57142元。就其指控，公诉机关提供了书证，证人证言，被告人吕某某的供述与辩解，提取、辨认笔录，视听资料等证据，认为被告人吕某某的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项之规定，构成非法经营罪。被告人吕某某系自首，建议对被告人吕某某在有期徒刑六个月以上一年以下处刑，并处罚金。
被告人吕某某对公诉机关指控的犯罪事实及罪名、量刑建议均无异议。
经审理查明，2015年4月2日至6日期间，被告人吕某某在其租住的怀化市鹤城区舞水路花鸟市场左5栋2楼内非法从事六合彩接单活动。2015年4月2日、4日、6日共三次收受下家廖某英报单，共计金额57142元。
2015年4月9日，被告人吕某某与廖某英因报单未能兑现而发生争吵，辰溪县公安局黄溪口派出所民警接到群众报警后赶赴现场将两人带至公安机关调查，被告人吕某某对自己从事六合彩接单活动供认不讳。
上述事实，有下列经庭审质证、认证且查证属实的证据证明：
1、证人廖某英的证言，证明她�被告人吕某某非法从事地下六合彩接单活动，她将收到的码单通过电话报给吕某某,在开奖出来后，除去中奖赔付和自己应拿的返利，剩余的钱通过辰溪县农村信用合作社转帐付给吕某某。2015年4月2日、4日、6日，她三次向被告人吕某某报单共计57142元。4月6日，她给吕某某的报单中有人中特码，按赔率吕某某应付现金十多万元，吕某某未能兑现。4月9日，双方因此事生争吵，被群众举报。并证明米某军也参与六合彩接单活动并将接的码单报至她处的事实。
2、证人米某军的证言，证明他与廖某英均从事地下六合彩接单活动，自己将接到的码单报至廖某英处。2015年4月6日开出的地下六合彩第40期，他向廖某英报单金额共计18000余元。并证明他接单后整理好再用母亲廖某玉的手机报给上家廖某英，次日再由母亲去找廖某英结算的事实。
3、证人肖某高的�言，证明2015年4月4日、6日，他从米某军处购买了地下六合彩第39期、第40期共计金额1600元。他在第40期中奖后找米某军支取奖金，米以上家廖某英没有支付奖金为由拒付的事实。
4、证人米某兰的证言，证明2015年4月，她从廖某英处买中了第40期地下六合彩的数字，按照买码的赔率,庄家应该赔付三万余元，因廖某英的上家被公安机关抓获，未领得奖金,故与肖某高找到廖某英要钱;并证明米某军接单后报给廖某英,廖某英接单后再报给辰溪县仙人湾乡的一个人的事实。
5、证人廖某玉的证言，证明她儿子米某军参与地下六合彩报单，并用她的手机报单给廖某英，由她找廖某英结算，廖某英给米某军报单金额5%的提成。
6、证人米某刚的证言，证明2015年4月，辰溪县黄溪口镇的廖某英参与地下六合彩买码坐庄，因没有钱赔付中奖的人而发生争吵被抓。
7、辨认笔录、被辨认人照片列表及被辨认人身份情况说明，证明被告人吕某某从公安机关提供的12张不同女性正面免冠照片中辨认出廖某英系2015年4月2日至6日与他非法从事地下六合彩接单活动的下家。证人廖某英从公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出被告人吕某某系与她非法从事地下六合彩接单活动的上家；辨认出米某军系向她报单的下家；廖某英从公安机关提供的12张不同女性正面免冠照片中辨认出米某兰系从她处购买地下六合彩的下家。证人肖某高从公安机关提供的12张不同男性正面免冠照片中辨认出米某军系参与地下六合彩的接单人。证人米某兰从公安机关提供的12张不同女性正面免冠照片中辨认出廖某英系参与地下六合彩的接单人。
8、辰溪县公安局提取笔录、扣押物品清单及扣押物品手机的照片以及通话录音记�等，证明被告人吕某某用手机将2015年4月2日、4日、6日廖某英向他报这三期时的码单号码及金额进行了电话录音。2015年4月9日19时许，辰溪县公安局黄溪口派出所依法将吕某某的手机提取并扣押，并与吕某某当面播放记录，经吕某某核对无误后签字确认，同时对该通话录音进行了刻录。2016年4月24日，该电话录音经廖某英核对无误后签字确认。
9、辰溪县公安局提取笔录及扣押物品照片，证明辰溪县公安局在办理廖某英非法经营案中，廖某英供述下线米某军向她报码单时，她将2015年4月6日第40期报单的码单及金额记录在五张纸上。2015年4月9日20时许，辰溪县公安局黄溪口派出所依法将该五张纸张予以提取，并由廖某英签字确认。
10、户籍证明，证明被告人吕某某作案时系完全刑事责任能力人及其身份情况。
11、辰溪县公安局黄溪口派出所出�的到案经过及情况说明，证明2015年4月9日，该所接群众报警称辰溪县仙人湾街上有人买码，现双方因买码的钱发生争吵。接警后该所民警立即赶往现场，发现一男子在现场等候，经查该男子系吕某某，其陈述与廖某英因为买码报单发生争吵的事实。民警将两人带至公安机关调查，吕某某对自己买码坐庄的事实供认不讳。
12、辰溪县农村信用合作联社出具的户名吕某某，卡号6221690212010432211及户名廖某英，卡号6221690212051056861在案发时段的帐单明细，证明被告人吕某某与廖某英在案发时段通过辰溪县农村信用合作联社进行现金交易的情况。
13、辰溪县移动公司出具的被告人吕某某手机号为1521153****、廖某英号码为5511690的电话在2015年4月期间的通话详单及辰溪县公安局通话记录分析，证明被告人吕某某与廖某英在案发时段通话情况。
14、被告�吕某某的供述和辩解，与上述证据证明的基本事实和主要情节一致。
15、视听资料，证明辰溪县公安局民警对被告人吕某某进行讯问时制作了同步录音录像，被告人吕某某神情自然，供述清晰，排除刑讯逼供的可能。
本院认为，被告人吕某某违反国家规定，扰乱市场秩序，非法从事六合彩经营活动，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吕某某明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，并如实供述自己的罪行，系自首。可以从轻处罚。根据被告人吕某某的悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，故对被告人可适用缓刑。公诉机关对被告人吕某某的量刑建议幅度适当，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项，第六十七条第一款，第七十二条第一�、第三款，第七十三条第二款、第三款，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四之规定，判决如下：
一、被告人吕某某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年；并处罚金人民币五千元。
(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内一次性缴纳。)
二、没收作案工具手机一部。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省怀化市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 瑛
代理审判员 孙跃斌
人民陪审员 米秀浓
二〇一六年九月二日
代理书记员 彭青书
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百二十五条违反国家规�，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。