上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初39959号
原告龚华坤，男，1953年2月6日生，汉族，住上海市浦东新区。
委托代理人胡小汉，上海汉科律师事务所律师。
被告董正标，男，1952年6月4日生，汉族，住江苏省。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市虹口区。
负责人张渝，总经理。
委托代理人杨文龙，男。
原告龚华坤与被告董正标、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称太平洋保险上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年6月1日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年7月7日公开开庭进行审理。原告龚华坤的委托代理人胡小汉、被告董正标及太平洋保险上海分公司的委托代理人杨文龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告龚华坤诉称，2014年12月3日下午18时35分许，被告董正标驾驶牌号为苏JMXX**小型普通客车由西向东行驶至上海市浦东新区川周公路出秀浦路东约500米处与由西向东骑自行车的原告发生碰撞，致原告受伤。经交警部门责任认定，被告董正标未确保安全承担事故全部责任，原告龚华坤无责任。被告董正标所驾驶车辆在被告太平洋保险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)和第三者商业责任险(以下至判决主文前简称商业险)。经司法鉴定，原告因交通事故致其患有脑震荡综合征，构成XXX伤残。休息期90日、护理期30日、营养期30日。现原告诉至法院，提出下列损失：医疗费3,340.61元(人民币，下同)、住院伙食补助费400元、营养费1,200元、交通费500元、残疾赔偿金90,035.40元、误工费6,060元、护理费1,500元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费300元、车辆损失费500元、鉴定费3,900元、律师代理费4,000元。上述损失要求被告太平洋保险上海分公司在交强险和商业险范围内承担先行赔偿责任，仍有不足的由被告董正标全额承担。
被告董正标辩称，对原告所陈述的事故基本事实、责任认定和投保情况均无异议。关于原告提出的各项损失及相关证据，认可被告太平洋保险上海分公司同意承担的部分，其余要求依法处理。事故发生后，为原告垫付医疗费23,192.90元，交通费45元，要求在本案中一并处理，如果超出，要求返还。
被告太平洋保险上海分公司辩称，对原告所陈述的事故基本事实、责任认定和投保情况均无异议，事故发生在保险期间内。对原告提出的各项损失和相关证据，对医疗费、住院伙食补助费无异议，对原告的户籍性质无异议，对伤残等级和精神损害抚慰金有异议，要求重新鉴定，不认可误工费，原告并未提供证据予以证明，且已经达到退休年龄，车辆损失费无证据不予认可，对于原告提出的其他损失的具体金额均有异议，对被告董正标垫付费用真实性无异议。
经审理查明，2014年12月3日下午18时35分许，被告董正标驾驶牌号为苏JMXX**小型普通客车由西向东行驶至上海市浦东新区川周公路出秀浦路东约500米处与由西向东骑自行车的原告发生碰撞，致原告受伤。经交警部门责任认定，被告董正标未确保安全承担事故全部责任，原告龚华坤无责任。事故发生后，原告龚华坤在上海市浦东医院进行治疗，共产生医疗费26,195.51元(含原告自行支付的和被告董正标垫付的，已扣除伙食费338元)。事故发生后，被告董正标为原告龚华坤垫付了医疗费23,192.90元、交通费45元。经交警部门委托，华东政法大学司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，鉴定意见为：“1、被鉴定人龚华坤于2014年12月3日的交通事故受伤，使其患有脑震荡后综合征，构成XXX伤残。2、给予被鉴定人龚华坤休息期90日、护理期30日、营养期30日。”为此，原告支出鉴定费3,900元。后因赔偿事宜，原告诉至本院要求解决，又支出律师代理费4,000元。
另查明，苏JMXX**小型普通客车在被告太平洋保险上海分公司处投保了交强险和商业险，事故发生在保险期间内。商业险的赔偿限额为100万元，购买了不计免赔附加险。商业险保险条款第九条第(六)项约定了“律师费、诉讼费、仲裁费、罚款、罚金或惩罚性赔款，以及未经保险人事先书面同意的检验费、鉴定费、评估费”保险人不负责赔偿。
审理过程中，原告龚华坤对被告董正标的垫付款项的真实性无异议，同意在本案中一并处理，如果超出，同意返还。被告太平洋保险上海分公司对原告龚华坤的伤残等级提起重新鉴定，本院经审查后移送司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为“被鉴定人龚华坤因交通事故受伤，患有脑震荡后综合征，构成XXX伤残”。原告龚华坤对重新鉴定结论无异议，被告太平洋保险上海分公司认为根据鉴定规则，仅有昏迷史而无逆行性遗忘并不构成XXX伤残，故对重新鉴定结论有异议。
上述事实，由道路交通事故认定书、医疗病史及收据、司法鉴定意见书及鉴定费发票、律师代理费发票、机动车行驶证和驾驶证、交强险和商业险保单及保险条款、原、被告的陈述等证据证实。
本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损害，机动车同时投保机动车交强险和商业险的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案中，交通事故发生在机动车与非机动车驾驶人之间，被告董正标驾驶的机动车在被告太平洋保险上海分公司处同时投保了交强险和商业险。经交警部门认定，作为机动车一方的被告董正标负事故全部责任，原告龚华坤无责任。故对原告的合理经济损失，应先由被告太平洋保险上海分公司在交强险和商业险的保险范围内依法承担赔偿责任，仍有不足的由被告董正标承担全部的赔偿责任。被告董正标垫付的钱款，应当在原告的合理损失中予以扣除，如果已经超出其依法应承担的赔偿责任的，原告应当予以返还。对于原告的伤情，两次鉴定均认为原告构成XXX伤残，故本院依法采信原告构成XXX伤残。关于商业险的赔偿范围问题，根据第九条第(六)项的约定，律师代理费、鉴定费不属于商业险赔偿范围，由被告董正标负担。
本院综合在案证据及原、被告的质证意见，首先支持医疗费26,195.51元、住院伙食补助费400元、营养费900元、交通费300元、残疾赔偿金90,035.40元、护理费1,500元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费300元、鉴定费3,900元。对误工费，因原告已达退休年龄且对误工未提供证据予以证明，本院不予支持。对车辆损失费因原告未提供证据予以证明，本院不予支持。律师代理费，根据本案的诉讼标的及相关律师收费标准，本院支持3,000元。综上，本院对原告的合理损失确认如下：①交强险“死亡伤残赔偿限额”项下损失为残疾赔偿金90,035.40元、护理费1,500元、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元，以上合计96,835.40元，由被告太平洋保险上海分公司在交强险范围内承担。②交强险“医疗费用赔偿限额”项下损失为医疗费26,195.51元、住院伙食补助费400元、营养费900元，上述损失共计27,495.51元，由被告太平洋保险上海分公司先行在交强险范围内承担10,000元，再行在商业险范围内承担余款17,495.51元。③交强险“财产损失赔偿限额”项下损失为衣物损失费300元，由被告太平洋保险上海分公司在交强险范围内承担。④鉴定费3,900元、律师代理费3,000元，由被告董正标全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险范围内赔付原告龚华坤各项损失共计107,135.40元，在第三者商业责任险限额范围内赔付原告龚华坤各项损失共计17,495.51元，前述损失总计124,630.91元；
二、被告董正标赔付原告龚华坤律师代理费3,000元、鉴定费3,900元，合计6,900元，抵扣被告董正标已经垫付的23,237.90元，原告龚华坤于本判决生效之日起十日内返还被告董正标16,337.90元。
三、驳回原告龚华坤的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,350元(原告龚华坤已预交)，减半收取计1,675元，由原告龚华坤负担442元，被告董正标负担1,233元。被告董正标负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。重新鉴定费9,000元，由被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司负担(已缴纳)。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
代理审判员 叶利芳
二〇一七年一月三日
书 记 员 薛 妹
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神赔偿。
三、《中华人民共和国保险法》
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
五、《机动车交通事故责任强制保险条例》
第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。
……
第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿限额。
……
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。