浙江省余姚市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0281刑初1827号
公诉机关浙江省余姚市人民检察院。
被告人张海鹏，男，1971年8月17日出生于浙江省奉化市，汉族，小学文化，无业，住奉化市。因犯盗窃罪，于2001年10月31日被奉化市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，2002年6月21日刑满释放。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月21日被余姚市公安局刑事拘留，同年6月24日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人孙琼璐，浙江义韬律师事务所律师，由浙江省余姚市法律援助中心指派。
被告人王华�，男，1965年12月18日出生于浙江省余姚市，汉族，小学文化，农民，住余姚市。因涉嫌犯诈骗罪于2016年9月23日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月13日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人严容，浙江四德律师事务所律师，由浙江省余姚市法律援助中心指派。
被告人夏如锵，男，1967年4月5日出生于浙江省奉化市，汉族，小学文化，农民，住奉化市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年6月8日被余姚市公安局刑事拘留，同月24日被依法逮捕。现羁押于余姚市看守所。
辩护人张明夫，浙江甬港律师事务所律师。
被告人宋飞义，男，1966年3月9日出生于浙江省奉化市，汉族，小学文化，农民，住奉化市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年9月22日被余姚市公安局刑事拘留，同年10月13日被依法逮捕。现羁押于宁波市看守所�
辩护人楼赞赞，浙江姚城律师事务所律师，由浙江省余姚市法律援助中心指派。
被告人张家辉，男，1982年2月25日出生于浙江省奉化市，汉族，高中文化，农民，住奉化市。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2016年10月12日被余姚市公安局刑事拘留，同月27日被依法变更为取保候审。
辩护人张露，浙江姚城律师事务所律师，由浙江省余姚市法律援助中心指派。
余姚市人民检察院以余检诉刑诉（2016）1773号起诉书指控被告人张海鹏、王华国犯诈骗罪，被告人夏如锵、宋飞义、张家辉犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2016年12月26日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，适用简易程序审理。审理过程中，发现本案有不宜适用简易程序的情形，故依法转为普通程序，公开开庭审理了本案。余姚市人民检察院指派检察员孙丹萍出庭支持公诉，被告人张海鹏、王华国、夏如锵、宋飞义、张家辉及辩护人孙琼璐、严容、张明夫、楼赞赞、张露到庭参加了诉讼。现已审理终结。
余姚市人民检察院指控：
2015年12月至2016年3月间，被告人张海鹏、王华国经商量后，在本市四明山镇茶培村，采用虚构被告人张海鹏有绿化工程急需收购红枫树事实的手段，从被害人王某5、卢某1、单某、王某1、王某2、王某3处骗得合计价值人民币161000元的红枫树10棵，后将上述赃物以人民币2万元的价格销赃给被告人夏如锵、宋飞义，尔后被告人夏如锵、宋飞义又将上述赃物以人民币5万元的价格销赃给被告人张家辉。
被告人夏如锵、宋飞义、张家辉明知是赃物而仍予以收购。
2016年5月21日至同年10月11日间，五被告人分别被本市公安民警抓获。案发后，被告人夏如锵、张家辉已分别�赃人民币9万元及7万元。被告人夏如锵已取得上述被害人的谅解。
为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人张海鹏、王华国以非法占有为目的，结伙采用虚构事实、隐瞒真相的手段骗取公民财物，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任；被告人夏如锵、宋飞义、张家辉结伙明知是赃物仍予以收购，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百一十二条第一款，应当以掩饰、隐瞒犯罪所得罪追究三被告人的刑事责任。提请本院依法判处。
被告人张海鹏及辩护人孙琼璐对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，但辩护人提出：1.被告人张海鹏归案后如实供述自己的罪行；2.被告人庭审中自愿认罪。综上，请求合议庭对被告人张海鹏从轻处罚。
被告人王华国及辩护人严容对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，但辩护人提出：1.同案犯已经退赃，弥补了受害人的实际损失；2.被告人王华国系初犯；3.被告人自愿认罪，有悔罪表现。综上，请求合议庭对被告人王华国从轻处罚。
被告人夏如锵及辩护人张明夫对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，但辩护人提出：1.被告人夏如锵在本案中主观犯意较轻，情节一般；2.被告人系初犯、偶犯；3.被告人自愿认罪，有悔罪表现；4.案发后，被告人已向受害方作出赔偿，取得了受害方的谅解。综上，请求合议庭对被告人夏如锵从轻处罚，并适用缓刑。
被告人宋飞义及辩护人楼赞赞对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，但辩护人提出：1.被告人宋飞义系初犯、偶犯，无任何前科劣迹；2.被告人到案后如实供述，当庭表示认罪悔罪；3.被告人主观恶性较小。综上，请求合议庭对被告人宋飞义从轻处罚。
被告人张家辉及辩护人张露对公诉机关指控的罪名和事实均无异议，但辩护人提出：1.被告人张家辉系初犯、偶犯，无任何前科劣迹；2.被告人到案后如实供述犯罪事实，当庭认罪；3.被告人主观恶性较小；4.案发后，被告人已退赃人民币7万元。综上，请求合议庭对被告人张家辉从轻处罚，并适用缓刑。
经审理查明：
2015年12月至2016年3月期间，被告人张海鹏、王华国经商量后，在余姚市四明山镇茶培村，采用虚构被告人张海鹏有绿化工程急需收购红枫树事实的手段，从被害人王某5、卢某1、单某、王某1、王某2、王某3处骗得合计价值人民币161000元的红枫树10棵。后将上述赃物以人民币2万元的价格销赃给被告人夏如锵、宋飞义，被告人夏如锵、宋飞义在明知是赃物的情况�，仍予以收购。尔后被告人夏如锵、宋飞义又将上述赃物以人民币5万元的价格销赃给被告人张家辉，被告人张家辉在明知是赃物的情况下，仍予以收购。
2016年5月21日、同年6月7日、同年9月21日、同年9月22日、同年10月11日，被告人张海鹏、夏如锵、宋飞义、王华国、张家辉先后被余姚市公安局民警抓获。
案发后，被告人夏如锵、张家辉已分别退赃人民币9万元、7万元。被告人夏如锵已取得各被害人的谅解。
上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证，本院予以确认的下列证据证明：
1.苗木清单，证实涉案的10株红枫中包括王某5胸径19公分1枝，卢某1胸径18公分3株，单某胸径20公分1株，王某1胸径21公分1株、胸径18公分2株，王某2胸径18公分1株，王某3胸径18公分1株的事实。
2.收条，证实被告人夏如锵、宋飞义已向被告人张�鹏付清10棵红枫苗木款的事实。
3.接处警记录证明、处警单、苗木照片，证实2016年2月29日16时37分许，被告人夏如锵与张海鹏因苗木买卖问题产生纠纷向奉化市“110”指挥中心报警的事实。
4.银行卡交易明细清单，证实2016年5月20日被告人张家辉向被告人夏如锵通过银行转账人民币3000元的事实。
5.“抓获经过”、“到案经过”，证实2016年5月21日、同年6月7日、同年9月21日、同年9月22日、同年10月11日，余姚市公安局民警先后抓获被告人张海鹏、夏如锵、宋飞义、王华国、张家辉的事实。
6.人口信息、人员概要情况，证实被告人张海鹏、王华国、夏如锵、宋飞义、张家辉、被害人王某5、卢某1、单某、王某1、王某2、王某3等身份信息情况的事实。
7.暂扣款票据，退赃说明、谅解书，证实案发后，被告人夏如锵、张家辉已分�退赃人民币9万元、7万元以及被告人夏如锵已取得各被害人谅解的事实。
8.刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人张海鹏曾因犯盗窃罪，于2001年10月31日被奉化市人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元，2002年6月21日刑满释放的事实。
9.证人王某4、卢某2证言，均证实他们是四明山镇的村民，平时做花木生意；2015年到2016年花农卖出去的红枫价格还是比较稳定的，胸径17公分的红枫价格人民币7000元左右/枝，胸径18公分的红枫价格人民币10000元左右/枝，胸径19公分的红枫价格人民币17000元左右/枝，胸径20公分的红枫价格人民币30000元左右/枝的事实。
10.证人姚某2证言，证实其是做花木生意的；2016年3月份，其以人民币12万元的价格从张家辉处买了10株红枫，后以人民币14万元的价格卖给了山东泰安一个老客户张志岷的事实。
11.证人张某证言，证实2016年3、4月份的时候，其以人民币14万元的价格从姚某2处买了10株红枫的事实。
12.证人陈某,4证言，证实其系张家辉的女朋友，其自愿帮张家辉退赃人民币7万元的事实。
13.被害人王某5陈述，证实2015年12月25日晚上，远房娘舅王华国带张海鹏来其家中，告诉其张海鹏是老板，有个工程需要收购10株18-20公分的红枫，12月底要完成，时间比较紧，因其人头比较熟，让其帮忙收购一下，张海鹏说钱在一星期内支付；第二天，其带着张海鹏、王华国、夏如锵等4人，在四明山某培村板坑看好了红枫；第三天张海鹏、王华国就把10株红枫装走了，但张海鹏一直没付钱；到2016年1月份的时候，其和其他红枫主人知道卖掉的红枫种在夏如锵家的地里以及骗走的10株红枫中包括卢某13株、单某1株、王某13株、王某21株、王某31株、其1枝的事实。
14.被害人卢某1、单某、王某1、王某2、王某3陈述，均证实2015年12月26日下午，王某5带着张海鹏、王华国、夏如锵等4人来四明山某培村板坑看中了他们的红枫，并各自谈好了收购价格；第二天下午，王某5、张海鹏、王华国就把看中的红枫装走了，当时说好钱一星期内付清，但到现在他们还没拿到钱以及骗走的红枫中包括卢某13株、单某1株、王某13株、王某21株、王某31株的事实。
15.价格认定结论书，证实经余姚市价格认证中心认定，涉案的红枫树苗木一批（10枝），案发日期间的现值价格为人民币161000元的事实。
16.辨认笔录及照片，证实被告人张海鹏辨认出被告人王华国、夏如锵及被害人王某5；被告人王华国辨认出被告人张海鹏、张家辉；被告人夏如锵辨认出被告人宋飞义、张家辉；被告人宋飞义辨认出被告人张海鹏、王华国、夏如锵、�家辉；被害人王某5辨认出被告人张海鹏、王华国、夏如锵；证人姚某2辨认出被告人张家辉；证人张某辨认出姚某2的事实。
17.被告人张海鹏、王华国、夏如锵、宋飞义、张家辉均对上述事实作了如实供述。
本院认为，被告人张海鹏、王华国以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的手段，结伙骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪；被告人夏如锵、宋飞义、张家辉明知是犯罪所得的赃物仍结伙予以收购，情节严重，其行为均已构成掩饰、隐瞒犯罪所得罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张海鹏、王华国、夏如锵、宋飞义、张家辉归案后如实供述自己的罪行，又在庭审中自愿认罪，依法可以从轻处罚。被告人夏如锵己退出部分赃款，取得各被害人谅解，酌情予以从轻处罚。被告人张家辉己退出部分赃款，酌情予以从轻处罚。五辩护人就上述理由分别提出对被告人张海鹏、王华国、夏如锵、宋飞义、张家辉从轻处罚、并对被告人夏如锵、张家辉适用缓刑的意见，本院均予以采纳。鉴于被告人夏如锵、张家辉的犯罪情节及悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可对两被告人宣告缓刑。根据五被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百一十二条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人张海鹏犯诈骗罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日�抵刑期一日，即自2016年5月21日起至2020年1月20日止；罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
二、被告人王华国犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月22日起至2020年3月21日止；罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
三、被告人夏如锵犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
四、被告人宋飞义犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年9月21日起至2019年9月20日止；罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
�、被告人张家辉犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后三个月内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 毛瞻远
人民陪审员 叶厥翔
人民陪审员 魏忠坤
二〇一七年四月七日
代书 记员 韩 枫