广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终6471号
上诉人（原审被告）：广州颐和商务酒店有限公司,住所地广东省广州越秀区。
法定代表人：施金安，该公司董事长。
委托代理人：董伟，该公司员工。
被上诉人（原审原告）：李相军，身份证住址陕西省安康市汉滨区。
委托代理人：江秀峰，广东正粤律师事务所律师。
原审被告：广州颐和公寓管理有限公司，住所地广东省广州市天河区。
法定代表人：施金安，该公司总经理。
上诉人广州颐和商务酒店有限公司因劳动争议纠纷一案，不服广州市越秀区人民法院（2016）粤0104民初8689号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：李相军于2014年2月24日入职广州颐和商务酒店有限公司（以下简称颐和商务公司），担任行政部经理，双方签订期限自2014年2月24日至2017年2月23日的劳动合同。签订劳动合同后，颐和商务公司将李相军派至广州颐和公寓管理有限公司（以下简称颐和管理公司）工作。李相军工资标准为8500元/月，其中2014年2月24日至2014年5月31日试用期期间工资为7000元/月，颐和商务公司每月以银行转账形式支付李相军上月工资，颐和商务公司未提供工资单。李相军每周工作6天，每天工作不少于7小时；颐和管理公司每月安排李相军晚间值班，晚间值班时间不少于12个小时；晚间值班每班安排1人，由7名高级管理人轮流，法定节假日有安排休息。李相军上班需指纹打卡考勤，考勤表需签名。李相军与颐和商务公司确认劳动合同已解除，李相军于2016年3月17日与颐和管理公司办理完工作交接手续。李相军最后工作至2016年3月17日，颐和商务公司向李相军支付工资至2016年3月25日，颐和商务公司为李相军缴纳社会保险。
2016年4月13日，李相军作为申请人，以颐和商务公司为第一被申请人，以颐和管理公司为第二被申请人，向广州市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、两被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金42500元；2、两被申请人支付申请人未提前通知解除劳动合同代通知金8500元；3、两被申请人支付申请人2014年3月1日至2016年3月1日期间加班费211156.61元（含夜班行政总值加班费）；4、两被申请人支付申请人2015年度员工年终双薪差额部分（年终奖励）8500元；5、两被申请人支付申请人2015年未休年休假5天的工资差额5862元。该仲裁委于2016年6月7日作出穗劳人仲案[2016]1800号《仲裁裁决书》，其中查明：庭审中，当事人双方对违法解除劳动合同赔偿金、2014年3月1日至2016年3月1日期间加班费、申请人2015年度员工年终双薪差额部分、2015年未休年休假5天的工资差额等问题存在较大的争议。申请人主张，第一被申请人违法解除劳动合同；第一被申请人未支付加班费；申请人符合年终双薪的发放条件;2015年未休年休假，第一被申请人支付工资至2016年3月25日系其单方行为。为证明其主张，申请人提供了如下证据：1、劳动合同(原件)；2、入职登记表（原件)；3、人事变动表（原件)；4、工资明细（原件)；5、考勤登记表（原件)；6、行政总值排班表(打印件加盖单位印章)；7、谈话录音（打印件）及光盘（刻录件)；8、工作移交表（复印件)；9、2015年终奖表（打印件)。第一被申请人质证意见为：确认证据1、4、8的真实性；确认证据2、3、5的真实性，但不确认合法性，因这些证据属于被申请人的材料，申请人非法获取该材料；不确认证据6、7、9的真实性。第一被申请人主张，申请人系主动离职而解除劳动合同；申请人实际月工资中已包含加班费；第一被申请人效益不好，工资标准为4000元/月以下的员工有发放年终双薪，工资标准4000元/月以上（包括4000元/月）的员工包括总经理都没有发放，申请人工资标准4000元/月以上；申请人在2016年3月17日至3月21日期间休了2015年的5天年休假。为证明其主张，被申请人提供了如下证据：1、员工假期申请单（其中载明申请人2015年7月19日至2015年7月28日期间休年假5天和休积假5天）(原件)；2、备忘录2页（第一页是复印件，第二页是原件)；3、颐和商务酒店（颐和盛世）2015年4月份至2016年3月份行政总值费（其中载明申请人每月总值班天数和行政总值费金额）（原件)；4、广州颐和商务酒店有限公司员工李相军工作移交表（原件)；5、颐和公寓总经办考勤表（二零一六年3月份）（原件)；6、补缴社会保险的备忘录（原件)；7、广州市社会保险稽核整改意见书（原件)；8、社会保险稽核情况内容一览表（原件)；9、受理回执（复印件)；10、个人补缴申报表（复印件)。申请人的质证意见为：确认证据1、3、6、7、8、9、10的真实性；不确认证据2中第一页的真实性，确认第二页的真实性；确认证据4的真实性，但不确认证明内容；不确认证据5的真实性，因没有申请人的签字。第二被申请人未提交书面证据。该《仲裁裁决书》裁决：1、第一被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金21250元；2、第一被申请人支付申请人2015年度员工年终双薪（年终奖励）差额部分8500元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。李相军不服该《仲裁裁决书》，遂起诉至原审法院。
原审庭审中，李相军、颐和商务公司、颐和管理公司对《仲裁裁决书》查明的上述事实均无异议。对于劳动合同的解除原因。李相军主张颐和管理公司的副总经理胡某甲玲口头提出无法和李相军合作，即将安排左潇顶替李相军工作，李相军遂与左潇就赔偿问题进行沟通，但协商无果，此后李相军办理了离职手续，没有继续上班，颐和商务公司、颐和管理公司没有作出书面解除劳动合同通知书，李相军为此提交了谈话录音记录（当中对话有李相军向对话人说胡某乙顶替其位置并工作交接后答应按照劳动法相关规定进行补偿，对方回应说知道等涉及到违法解除赔偿的内容）、工作移交表（显示移交人为李相军，接收人为左潇，日期为2016年3月17日）予以佐证。颐和商务公司、颐和管理公司对工作移交表的真实性予以确认，对谈话录音记录的真实性不予确认，并认为即使是真实的，也是李相军主动要求出具解除劳动合同通知书，颐和商务公司、颐和管理公司事实上并没有出具解除劳动关系通知书；在左潇没有答复前，李相军就自行办理工作交接；颐和管理公司的副总经理胡某甲玲因对李相军的工作不满意向李相军提出换岗，此时李相军提出休假申请并找到左潇办理工作交接手续，但李相军此后没有回来上班，因此是李相军单方解除劳动合同；颐和商务公司、颐和管理公司没有证据证明李相军不能完成某和商务公司、颐和管理公司安排的工作，也没有对李相军进行重新培训。另，颐和商务公司、颐和管理公司认为其是独立的法律主体，同属一个总公司，但是颐和商务公司当时不知晓颐和管理公司对李相军进行工作调整，但李相军自己提出办理离职手续，颐和商务公司遂同意李相军办理。
对于加班工资。李相军主张加班包括休息日加班和延长工作时间加班即行政值班，每周休息一天，每月加班四天，共100天，每天8小时，因此休息日加班时间共计800小时；行政值班时间为120天乘以15小时/天；没有加班工资，值班每月补贴400-600元，工作期间有口头提出支付加班工资。颐和商务公司、颐和管理公司则认为李相军的工资已经包括加班费，李相军每周休息一天，颐和商务公司、颐和管理公司每月根据李相军的考勤天数计算工资，由李相军签名确认，行政值班是住在酒店里应对突发情况，李相军可以在酒店里休息，行政值班费按照每天补贴100元计算。另李相军确认其每月工资8500元不包含值班补贴。
对于2015年未休年休假5天的工资差额。李相军主张颐和商务公司、颐和管理公司2015年均没有安排李相军休年休假。颐和商务公司、颐和管理公司则认为李相军已经在2016年3月17日至3月21日休年休假，且颐和商务公司、颐和管理公司已经向李相军支付该期间工资，因此无需再向李相军支付未休年休假工资。
双方对《仲裁裁决书》裁决的颐和商务公司向李相军支付2015年度员工年终双薪（年终奖励）差额部分8500元均无异议。
李相军在原审中请求法院判令：1、颐和商务公司、颐和管理公司连带支付李相军违法解除劳动合同赔偿金42500元；2、颐和商务公司、颐和管理公司连带支付李相军未提前通知终止劳动合同代替通知金8500元；3、颐和商务公司、颐和管理公司连带支付李相军2014年3月至2016年3月期间加班费211156.61元；4、颐和商务公司、颐和管理公司连带支付李相军拖欠的2015年度员工年终双薪（年终奖励）8500元；5、颐和商务公司、颐和管理公司连带支付李相军2015年未休年假5天的补偿金5862元。
颐和商务公司、颐和管理公司在原审中共同辩称：不同意李相军的全部诉讼请求。
原审法院认为：关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，李相军主张颐和管理公司的副总经理胡某甲玲口头提出安排左潇顶替李相军工作，李相军遂与左潇就赔偿问题进行沟通并提交了相关通话录音记录予以佐证，颐和商务公司、颐和管理公司不确认该证据的真实性但又不能举证证明该通话录音是李相军伪造，故原审法院确认该证据的真实性。根据该录音记录，李相军在通话中提及颐和商务公司、颐和管理公司安排左潇顶替李相军岗位并要求颐和商务公司、颐和管理公司按规定向李相军支付赔偿金，颐和商务公司、颐和管理公司庭审中亦确认李相军在颐和管理公司的副总经理胡某甲玲提出安排人员顶替李相军岗位后找到左潇交接,而颐和商务公司、颐和管理公司无证据证明李相军不能完成工作及有对李相军进行培训，且颐和商务公司、颐和管理公司认为李相军在颐和商务公司、颐和管理公司安排人员顶岗顶替李相军岗位后主动提出辞职的说法不合常理，颐和商务公司、颐和管理公司亦无证据证明系李相军自动提出辞职，由此可见，颐和商务公司、颐和管理公司安排他人顶替李相军岗位又未及时按合同约定安排李相军工作导致李相军办理离职工作交接，该行为事实上已构成了违法解除劳动合同，由此作为用人单位的颐和商务公司依法需向李相军支付违法解除劳动合同的赔偿金。结合李相军的工作年限2年1个月以及离职前12个月平均工资8500元，计算得赔偿金金额为42500元（按8500元/月×2.5个月×2计算）。本案不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条关于支付代通知金的规定，李相军据此要求颐和商务公司、颐和管理公司支付代通知金的诉讼请求无事实和法律依据，原审法院不予支持。
关于加班工资问题。双方当事人签订的劳动合同无约定李相军的工资，但李相军主张其每月工资标准为8500元，颐和商务公司、颐和管理公司对此无提出异议，原审法院予以确认。李相军每月工资8500元，李相军称其工作期间每月按4天休息，属于劳动时间、劳动报酬相对固定的用工模式；颐和商务公司、颐和管理公司辩称李相军的工资已经包括加班费，并有李相军签名确认；李相军行政值班是晚上在酒店预防、应对突发情况的留守，不需要正常工作，颐和商务公司、颐和管理公司已经给予值班人每天100元的补贴；李相军任职行政部经理，虽然在岗时间长，但劳动强度相对不大，颐和商务公司、颐和管理公司对李相军的工资分配方式符合行业特点和惯例。李相军工作期间每月领取工资时对颐和商务公司、颐和管理公司支付的工资标准、金额以及值班补贴均没有提出异议，且对照李相军的工资收入也不低于本市最低工资数额作为标准工时折算的工资总额。综上，本案不宜再另行计算加班工资。因此，原审法院对李相军主张颐和商务公司、颐和管理公司支付加班费（含夜班行政总值加班费）的诉讼请求不予支持。
关于2015年未休年休假工资问题。根据颐和商务公司、颐和管理公司提交并由李相军确认真实性的《员工休假申请表》显示李相军在2015年7月19日至2015年7月28日休年假5天，现李相军再要求颐和商务公司、颐和管理公司支付2015年未休年休假工资缺乏事实依据，原审法院不予支持。
关于2015年度员工年终双薪（年终奖励）差额部分8500元问题。因双方对《仲裁裁决书》裁决的颐和商务公司向李相军支付2015年度员工年终双薪（年终奖励）差额部分8500元均无异议，原审法院对此予以照准。
综上所述，原审法院依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，作出如下判决：一、广州颐和商务酒店有限公司于判决发生法律效力之日起五日内，一次性向李相军李相军支付2015年度员工年终双薪（年终奖励）差额部分8500元；二、广州颐和商务酒店有限公司于判决发生法律效力之日起五日内，一次性向李相军支付违法解除劳动合同的赔偿金42500元；三、驳回李相军的其他诉讼请求。如果未按判决指定期间履行给付金钱义务，则应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由广州颐和商务酒店有限公司负担。
判后，颐和商务公司不服，向本院提起上诉称：一、原审法院判决上诉人向被上诉人支付2015年度员工年终双薪差额部分8500元，无合同及法律依据；二、原审法院认定上诉人存在违法解除劳动合同的事实，属于认定事实错误；三、被上诉人提交的证据8谈话录音，不仅无法证明上诉人、颐和管理公司存在违法解除的情形，反而证明了颐和管理公司与被上诉人在协商解除劳动合同。故上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第二项并依法改判，由上诉人向被上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金21250元；2、本案诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人李相军辩称，同意原审判决，请求驳回上诉人的上诉请求。
原审被告颐和管理公司经本院依法送达传票，未到庭参加诉讼，未答辩。
本院二审查明的事实与原审查明的一致。
本院认为：关于2015年度员工年终双薪差额的问题。因双方在原审中对仲裁裁决的该项费用均无异议，原审法院对此予以照准，并无不当。现颐和商务公司在二审程序中再次提出有关该项费用的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。
关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。上诉人虽提出此项上诉，但本院审理期间，上诉人既未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对相应事实的分析认定，即对上诉人有关此项的上诉请求，不予支持。
原审被告颐和管理公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，违反了到庭诉讼义务，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条之规定，本院缺席判决。
综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由上诉人广州颐和商务酒店有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 乔 营
审判员 杨晓航
审判员 魏 巍
二〇一七年七月六日
书记员 孙 帅
谢汝华