上海市崇明县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）崇民一（民）初字第2526号
原告陈莉，女，1987年8月6日生，汉族，住上海市宝山区。
被告上海明岛劳务有限公司，住所地上海市崇明县。
法定代表人姚明豪，经理。
委托代理人陈忠。
被告上海迪信电子通信技术有限公司，住所地上海市徐汇区。
法定代表人刘东海，董事长。
委托代理人马静凤。
委托代理人刘韵。
原告陈莉与被告上海明岛劳务有限公司（以下简称明岛公司）、上海迪信电子通信技术有限公司（以下简称迪信公司）劳务派遣合同纠纷一案，本院于2015年4月27日受理后，由审判员黄蓉独任审判，于同年5月28日公开开庭进行了第一次审理，原告陈莉、被告明岛公司的法定代表人姚明豪及委托代理人陈忠、被告迪信公司的委托代理人马静凤到庭参加诉讼。本院于同年7月28日组成合议庭，于同年8月24日公开开庭进行了第二次审理，原告陈莉、被告明岛公司的法定代表人姚明豪、被告迪信公司的委托代理人刘韵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告陈莉诉称，原告与被告明岛公司签订劳动合同，被派遣至迪信公司工作，劳动合同期限至2015年8月16日。迪信公司营业厅撤柜后，未安排原告合适的岗位，被告明岛公司也未安排原告新岗位。原告认为原告尚在哺乳期，被告明岛公司未与原告协商即与原告解除劳动合同，属违法解除。原告为保护自己的合法权益，先后提起仲裁、诉讼。
原告陈莉向本院提供如下证据材料：
一、仲裁裁决书一份，据以证明本案已经过仲裁。
二、原告与被告明岛公司签订的劳动合同一份，据以证明双方签订的劳动合同至2015年8月16日到期。
三、生育保险待遇支付核定表一份，据以证明原告2014年4月生育，原、被告解除劳动合同时原告尚在哺乳期。
四、个人申明一份，据以证明2014年12月被告迪信公司要求降低社保缴费基数，与原告改签劳动合同，故原告未同意改签。
五、2014年12月排班表一份，据以证明原告做一休一，存在加班工资。
六、短信截图一份，据以证明被告迪信公司要求原告改签劳动合同。
七、退工证明一份，据以证明被告明岛公司在2014年12月31日与原告解除劳动合同，是违法解除。
八、交通银行客户交易清单一份，据以证明被告明岛公司在2015年1月未发放原告工资。
九、员工手册一份，据以证明被告迪信公司在员工手册中明确员工工作满一年，从满一年起的次月起享有工龄补贴。
十、养老金缴费情况一份，据以证明自2015年2月起原告的社会保险停缴。
被告明岛公司辩称，本被告未在2014年12月31日与原告解除劳动合同，因原告2015年1月整月未去迪信公司上班，原告属自动离职，故本被告才于2015年1月23日退工，因此不同意原告的诉讼请求。
被告明岛公司向本院提供如下证据：
一、原告与本被告签订的劳动合同两份，据以证明原告与本被告存在劳动关系。
二、调动通知书、邮局回单、原告签收记录各一份，据以证明被告迪信公司代表本被告通知原告调动岗位，原告已签收该通知。
三、2013年1月至2014年12月期间原告的工资单，据以证明向原告发放工资的是迪信公司。
四、养老金缴费情况一份，据以证明原告在2015年1月未上班，但本被告仍要求迪信公司为原告缴纳养老保险。
五、退工人员信息一份，据以证明本被告为原告办理退工的时间是2015年1月23日。
被告迪信公司辩称，原告经本被告多次书面催告均未予以回复也未前往公司人事部报到，故原告的行为属自动离职；原告的法定节假日加班工资已足额支付，原、被告从未约定过工龄工资，也未支付过工龄工资，故不同意原告的诉讼请求。
被告迪信公司向本院提供如下证据：
一、请假单、病情证明单、出生医学证明、生育医学证明，据以证明原告在休满四个月病假后，未递交请假单，也未至公司上班。
二、2013年1月至2014年12月期间原告的工资单，据以证明本被告已足额支付加班工资。
三、门店店长薪资方案、移动人员薪资管理办法各一份，据以证明原告无工龄工资。
原告对被告明岛公司提供的证据一、二、四的真实性无异议，对证据二认为该通知自己未签收，家人也未向自己提及此事；对证据四认为因自2015年1月起迪信公司为原告缴纳社保的基数降低，故原告不同意与迪信公司建立劳动关系；对证据三、五的真实性不予认可，对证据三认为实发一栏的数额及加班天数无异议，对明细有异议，加班工资也未发放。原告对被告迪信公司提供的证据一的真实性无异议，认为自己不上班的理由是迪信公司撤柜无合适的岗位，并非原告自己不想上班；对证据二、三的真实性有异议，对证据三认为该方案迪信公司从未告知原告。被告迪信公司对被告明岛公司提供的证据的真实性无异议。被告明岛公司对被告迪信公司提供的证据的真实性无异议。
被告明岛公司、迪信公司对原告提供的证据一、二、三、六、七、八、九、十的真实性无异议；对证据四、五的真实性有异议。
本院依法对原、被告对真实性无异议的证据予以确认。
经审理查明，原告于2009年8月17日与被告明岛公司建立劳动关系并被派遣至被告迪信公司工作，原告与被告明岛公司签订最后一期的劳动合同期限为2013年8月17日至2015年8月16日。2014年12月11日，被告迪信公司向原告发出通知：因公司与明岛公司劳动代理服务到期，请在2014年12月12日14时至公司总部转签劳动合同。原告认为被告迪信公司为原告缴纳社保的缴费基数太低，未与被告迪信公司签订劳动合同。2014年12月31日，被告明岛公司与原告解除劳动合同。2015年1月23日，被告明岛公司为原告在网上办理退工手续。2015年1月起，被告迪信公司为原告缴纳社会保险，原告未去迪信公司上班。同年1月9日，迪信公司以邮寄方式向原告发出通知：因公司业务发展调整，需要重新安排工作岗位，请您于2015年1月12日18时前至公司就工作安排做相关确认。同年1月13日，迪信公司以邮寄方式向原告发出调动通知，要求其2015年1月16日前前往报到，若未按时报到，视为旷工。之后，原告未去报到。同年1月19日，迪信公司再次以邮寄方式向原告发出通知：从2015年1月16日至2015年1月19日，您已经连续3天未上班，且未办理请假手续，请您在2015年1月21日前来公司补齐请假手续，否则根据员工手册，公司将视您这种行为为自动离职。同年1月20日，被告迪信公司为原告开具退工单。原告于同年2月26日向崇明县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金人民币42625元（以下币种均为人民币）、2009年8月16日至2014年12月30日法定节假日加班工资12000元、2010年8月16日至2014年12月30日工龄补贴7200元、2014年应休未休年休假工资3000元、2015年1月1日至2015年2月26日工资3640元、代通金4000元。该会裁决对于原告的请求不予支持。原告于法定期间诉至法院，要求被告明岛公司支付原告违法解除劳动合同赔偿金42625元、代通金4000元、2015年1月1日至2015年2月26日工资3640元；被告迪信公司支付原告2009年8月16日至2014年12月30日法定节假日加班工资12000元、2010年8月16日至2014年12月30日期间的工龄补贴7200元。
另查明，被告迪信公司的员工手册第四章薪资福利13.2.4工龄补贴：员工在本公司工作满1年，从满1年起的次月起享有工龄补贴。同时迪信公司的门店店长薪资方案规定公司下设所有门店的店长、兼任店长享受工龄补贴。
再查明，原告的工资组成为基本工资1080元、岗位工资200元、特贴120元、加班工资、提成。2014年1月至同年3月，原告请病假休息在家，被告发放原告病假工资分别为1704.60元、1704.60元、1472.35元；2014年4月至同年7月，原告领取生育津贴；2014年8月至同年12月，被告发放原告工资分别为2670元、3651元、3906元、3112元、2699元。原告2014年度的平均月工资为2614.94元。原告2013年1月至2014年12月期间法定节假日加班共计7天。
审理中，原告表示对被告提供的工资单一栏法定节假日加班天数无异议，但被告未发放过加班工资；关于工龄补贴的数额原告是自己推算的，原、被告的劳动合同中未有约定，被告也未向原告告知过工龄补贴。被告迪信公司认为原告的法定节假日加班工资已足额支付，加班工资的基数按照最低工资标准计算；原告实际工作至2014年12月31日。被告明岛公司认为因国家要求减少劳务派遣人员，被告迪信公司愿意将劳务派遣人员转为自己的员工，但原告不同意与迪信公司签订劳动合同，自2015年1月起原告也不去上班，故造成旷工。
本案的争议焦点一是被告明岛公司与原告解除劳动合同是否属违法解除。原告认为原告尚在哺乳期，被告未与原告协商即解除劳动合同，属违法解除；被告明岛公司认为原告自2015年1月起不服从工作安排，擅自不到岗工作，原告属自动离职，故被告才在2015年1月23日开具退工单。本院认为，被告明岛公司开具退工单的落款日期为2014年12月31日，虽然被告于2015年1月23日在网上办理退工手续，但根据原告提供的证据及被告迪信公司的陈述，两被告的派遣关系至2014年12月31日终止，且2015年1月起原告的社保已由迪信公司缴纳，故本院认定被告明岛公司于2014年12月31日与原告解除劳动合同。因原告在2014年4月生育，解除劳动合同时，原告正处于哺乳期，故被告明岛公司与原告解除劳动合同属违法解除。被告明岛公司主张原告2015年1月起旷工才与原告解除劳动合同，但明岛公司在2014年12月31日已与原告解除劳动合同，故对明岛公司提出的该观点，本院不予采信。因此被告明岛公司应当向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金28764.34元（5.5个月×2614.94元／月×2）。
本案的争议焦点二是被告迪信公司是否足额支付原告法定节假日加班工资。本院认为，被告提供的工资单已载明原告的加班天数及加班工资的数额，因原告的固定工资收入低于当时的最低工资标准，故被告迪信公司以当时的最低工资作为计算加班工资的基数向原告支付加班工资并无不妥。现原告认为被告迪信公司将提成划出部分作为加班工资，未向本院提供相关证据，本院不予采信。故对于原告的该诉请，本院不予支持。
本案的争议焦点三是被告迪信公司是否应支付原告工龄补贴。本院认为，虽然原告提供的员工手册上有相关工龄补贴的框架性规定，但无具体的实施细则，原、被告的劳动合同也未有约定，被告从未发放过工龄补贴，原告也从未提出过异议，原告自己在庭审中陈述对工龄补贴数额也是推断的，故对原告的该项诉请，本院不予支持。
关于原告要求被告明岛公司支付2015年1月1日至2015年2月26日工资3640元的诉请，因被告明岛公司于2014年12月31日与原告解除劳动合同，故原告再向其主张之后的工资无法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告明岛公司支付代通金4000元的诉请，本院认为，因代通金是用人单位在符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定无过错解除情形时应向劳动者支付的补偿，而被告明岛公司与原告解除劳动合同属违法解除，故对原告的该项诉请不予支持。原告对仲裁裁决的2014年应休未休年休假待遇3000元不予支持的裁决内容未提起诉讼，视为对仲裁裁决的认可，本院予以准许。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十二条、第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：
一、被告上海明岛劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈莉违法解除劳动合同赔偿金人民币28764.34元。
二、原告陈莉的其余诉讼请求不予支持。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币10元，由被告上海明岛劳务有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审 判 长 洪 珏
审 判 员 黄 蓉
人民陪审员 任 瑛
二〇一五年九月十八日
书 记 员 朱丽娜
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国劳动法》
第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第四十条?有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：
（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；
（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；
（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：
（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；
（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；
（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；
（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；
（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；
（六）法律、行政法规规定的其他情形。
第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。
劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。