福建省龙岩市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）闽08民终109号
上诉人（原审原告）林伟功，住福建省连城县。
委托代理人陈永斌，福建斌建律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）漳平奇峰矿业有限公司，住所地漳平市。
法定代表人林国才，职务总经理。
委托代理人朱冰雁，福建指北针律师事务所律师。
委托代理人谢长建，福建指北针律师事务所律师。
上诉人林伟功因与被上诉人漳平奇峰矿业有限公司劳动争议一案，不服漳平市人民法院（2015）漳民初字第1242号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年2月2日公开开庭审理了本案。上诉人林伟功的委托代理人陈永斌，被上诉人漳平奇峰矿业有限公司的委托代理人谢长建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，原告林伟功于2006年1月到被告漳平奇峰矿业有限公司工作，从事机电工，主要负责井下和地面的机电维修，但当时双方未签订书面劳动合同。2011年2月21日，原、被告双方签订1份《劳动合同书》，约定劳动合同期限为5年，从2011年2月21日至2016年1月31日止。原告在被告漳平奇峰矿业有限公司工作期间，被告按时支付原告工资，并为原告办理参加社会保险手续。2015年2月11日，漳平奇峰矿业有限公司员工放假，原告离开工作岗位后至今没有回被告处上班，被告也未通知原告回去上班。2015年4月20日，原告以被告于2015年2月11日无理由单方面口头通知辞退原告为由，向漳平市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求裁决：1、自2006年1月至2015年2月25日与漳平奇峰矿业有限公司存在劳动关系；2、漳平奇峰矿业有限公司因未与其订立书面劳动合同，应支付二倍工资55000元；3、因漳平奇峰矿业有限公司违法解除劳动关系支付经济赔偿金95000元；4、依法为其办理2006年1月至2015年2月的失业救济金。漳平市劳动争议仲裁委员会于2015年5月29日作出闽漳劳仲案（2015）007号裁决书，裁决：一、林伟功与漳平奇峰矿业有限公司保留劳动关系；二、林伟功与漳平奇峰矿业有限公司应继续履行双方于2011年2月21日签订的期限为2011年2月21日起至2016年1月31日止的劳动合同；三、以上一、二项裁决事项当事人应在本裁决书生效之日履行；四、对林伟功的其他仲裁申请不予支持。原告认为，被告非法解除劳动合同的行为已经实施终了，原告并没有主张继续履行劳动合同的仲裁请求，漳平市劳动争议仲裁委员会的裁决是错误的。原告据此请求判令：1、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金95000元；2、被告支付原告因未签订书面劳动合同所应当双倍支付工资中未支付的工资55000元。
原审判决认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。原告主张被告违法解除劳动合同，仅向本院提供了录音1份，但录音形成时间是在2015年3月24日，不是原告所诉称的口头辞退的时间2015年2月11日，且无法确认录音里的对话人是何志伟，因此，原告的主张证据不足，不予采信，其要求被告支付赔偿金95000元，本院不予支持。因原、被告双方签订的劳动合同期限至2016年1月31日，合同期限尚未届满，应继续履行。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行。劳动合同法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自劳动合同法施行之日起一个月内订立。因此，被告应于2008年1月31日前与被告订立书面劳动合同。被告自用工之日起满一年不与原告订立书面劳动合同的，视为被告与原告已订立无固定期限劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。因此，被告应向原告支付从2008年2月1日起至2009年1月31日止二倍的工资。但劳动争议仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。原告直至2011年2月21日与被告签订书面劳动合同，可以认定原告从2011年2月21日起知道或应当知道其权利被侵害，因此，原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额的仲裁申请应于2012年2月20日前提出，但原告于2015年4月2日才向漳平市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，已超过法定时效。因此，原告要求被告支付未签订劳动合同二倍工资的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第十四条第三款、第八十二条第一款、九十七条第二款、第九十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款之规定，判决如下：驳回原告林伟功的诉讼请求。一审案件受理费人民币10元，由原告林伟功负担。
宣判后，原审原告林伟功不服，向本院提起上诉。
上诉人林伟功上诉称，一、一审判决以证据不足为由不予采信上诉人主张的做法是错误的。首先，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百零八条明确规定，“对负有举证证明的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度的可能性，应当认定该事实存在。本案中作为普通劳动者，鉴于被上诉人是以突然电话通知的方式解除劳动合同的，解除劳动合同之前没有任何征兆，作为劳动者，当然不可能及时固定证据。原告提供了分管上诉人工作副矿长何志伟的通话录音，充分证明了被告非法解除劳动合同的事实。虽然该通话录音是事后与何志伟的通话录音，但该证据的取得是完全符合客观实际的。其次，上诉人已经在被上诉人处工作了10年，每年的惯例均是由在春节过后由被上诉人通知上班。而2015年春节过后，被上诉人并未通知上诉人上班。第三，上诉人作为一名煤矿工人，在被上诉人处已经工作了10年。所得的工资收入作为全家生活的唯一经济来源，眼看着工作年限就满10年，依法可以签订无固定期限劳动合同了，也不可能置全家的生活不顾，无缘无故自已终止合同在家呆着让妻儿老小一家喝西北风。上诉人所提交这些证据和事实足以证实被上诉人违法解除劳动合同的事实。而被上诉人作为用人单位，没有提供任何证据证明是上诉人解除了劳动合同。我国已经确立了民事诉讼证据的高度盖然性证明标准，适用的是优势证据规则。二、双倍支付工资也是工资的一种发放方式，因支付工资所发生的争议根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）第一条第一款第一项明确规定，在劳动关系存续期间产生的支付工资争议，用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的，书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的，劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。上诉人在被非法解除劳动合同后，提出了被上诉人应当双倍支付未签订书面劳动合同的主张，仲裁时效应当从上诉人主张之日起算，因此，上诉人要求判决被上诉人支付给上诉人因未签订书面劳动合同所应当双倍支付工资的诉讼请求并没有超过仲裁时效。请求二审撤销原判，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。
被上诉人漳平奇峰矿业有限公司答辩称，一、上诉人仅提供录音，不能证明被上诉人违法解除劳动合同，更不能证明上诉人提供的证明达到了高度盖然性；二、被上诉人公司是在春节前放假就将放假的通知通知到每位员工，每位员工均知道什么时候该来上班，不存在上诉人所谓的被上诉人要在春节假后通知上诉人上班的惯例。三、双倍工资属于惩罚性，不属于劳动报酬，所以适用一年的仲裁时效。请求二审驳回上诉，维持原判。
经审理查明，对原审查明的事实，除被上诉人对“原告林伟功于2006年1月到被告漳平奇峰矿业有限公司工作”及“被告也未通知原告回去上班”有异议外，其余事实双方均无异议，对双方均无异议的事实，本院予以认定。但上诉人认为应补充认定：当时被上诉人有通知上诉人补领一个月的工资。而被上诉人却认为2006年1月上诉人是到石板坑煤矿上班，不是到奇峰公司上班，且被上诉人有通知上诉人回去上班。经审查本院认为，2006年1月上诉人是到漳平市石板坑煤矿上班，不是到奇峰公司上班；而上诉人主张“被上诉人有通知其补领一个月工资”及被上诉人认为“其有通知上诉人回去上班”，均缺乏依据，不予认定。
本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同，仅提供了录音1份，但录音形成时间是在2015年3月24日，不是上诉人所诉称的口头辞退的时间2015年2月11日，且该录音没有其它证据佐证，该录音不能单独作为定案依据，故上诉人以“优势规则”来主张被上诉人违法解除其劳动关系，缺乏依据，本院不予采信。原审驳回上诉人要求被上诉人支付赔偿金95000元正确。双倍工资属于惩罚性的措施，不属于劳动报酬，所以适用一年的仲裁时效。《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行。劳动合同法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自劳动合同法施行之日起一个月内订立。被上诉人应向上诉人支付从2008年2月1日起至2009年1月31日止二倍的工资。但劳动争议仲裁的时效期间为一年，上诉人应于2010年2月1日之前提出未签订书面劳动合同双倍工资差额的仲裁，但被上诉人于2015年4月2日才向漳平市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，已超过法定时效。故上诉人要求被上诉人支付未签订劳动合同二倍工资的诉请，不予支持。综上，原审判决驳回上诉人的诉讼请求并无不当，但是仲裁裁决后，上诉人对仲裁裁决不服，向法院起诉，仲裁裁决已不发生法律效力，原审判决驳回上诉人诉讼请求的同时，应当将仲裁裁决书上的给付内容在判决主文中予以表述，否则被上诉人申请执行时将因判决书缺乏执行内容而没有执行依据，依法应予增判。但由于本案在二审审理时上诉人与被上诉人签订的劳动合同期间已届满，增判已无实际意义，故原审判决内容本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉人林伟功的上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人林伟功负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 培 清
审 判 员 陈 小 曼
代理审判员 涂 智 琼
二〇一六年三月十六日
书 记 员 陈其溢（代）