四川省江油市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）江油刑初字第238号
公诉机关江油市人民检察院。
被告人张万全，男，生于1964年10月16日，汉族，四川省岳池县人，初中文化，农民。1995年12月因犯诈骗罪被陕西省略阳县人民法院判处有期徒刑8年；2014年11月因犯盗窃罪被四川省南部县人民法院判处有期徒刑3年，缓刑4年，并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯盗窃罪于2015年4月1日被刑事拘留，同月30日被逮捕，经本院决定于2015年7月3日被取保候审。
被告人张某，男，生于1966年5月19日，汉族，四川省南充市嘉陵区人，高中文化，无业。因涉嫌犯盗窃罪于2015年4月9日被刑事拘留，同月30日被逮捕。
辩护人周游，四川鼎天律师事务所律师。
江油市人民检察院以江检诉刑诉（2015）174号起诉书指控被告人张万全、张某犯盗窃罪，于2015年6月18日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年9月1日、9月29日公开开庭进行了审理。江油市人民检察院指派检察员郭富、朱磊出庭支持公诉，被告人张万全、被告人张某及其辩护人周游均到庭参加诉讼。现已审理终结。
江油市人民检察院指控：2013年3、4月的一天，被告人张万全、张某商量以“造钱”的骗术盗窃财物。二人到达江油市区后，张万全以虚假的“胡洋”身份与被害人李某某结识，谎称其在江油做工程，有关系，有经济实力，并在张某的配合下取得李某某的信任。后张万全告诉李某某可以将一张人民币用高科技手段变为两张，并携带道具在江油市原“万源”酒店为李某某进行了“演示”，使得李某某误信。2013年4月16日上午，张某事先将二人的物品带走并在南充市等待张万全作案后汇合。同日张万全将李某某带至江油市三合镇“爱捷”商务宾馆8168房间，李某某交给张万全现金109500元让其“造钱”，张万全趁李某某不备之机，将事先准备好的冥币、白纸与现金调包，并以去银行多取些钱一起“造钱”的借口逃离现场。后张万全与张某在南充市汇合，并分给张某赃款2.7万元。2015年4月8日被告人张某主动到公安机关投案，并退赔赃款2.7万元，李某某对张某表示谅解。
公诉机关称上述事实有书证、被害人陈述、被告人供述与辩解、现场勘验笔录、鉴定意见等证据证实。公诉机关认为，被告人张万全、张某以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，数额巨大，应当以盗窃罪追究其刑事责任，被告人张万全在缓刑考验期限内发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。张某系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第七十六条、第二十七条、第六十七条之规定，对被告人张万全、张某予以惩处。
被告人张万全、张某对指控的犯罪事实均无异议，亦未作辩解。被告人张某的辩护人辩称张某是自首，退赔了被害人并取得谅解，请求对其从轻处罚。
经审理查明：2013年3、4月的一天，被告人张万全、张某共谋以“造钱”的骗术盗窃财物。二人到江油市区后，张万全以“胡洋”的虚假身份主动结识被害人李某某，谎称其在江油做工程，有关系和经济实力，并通过张某的配合取得李某某的信任。张万全告诉李某某，其可以将一张人民币用高科技手段变为两张，并携带道具在江油市万源酒店为李某某进行演示，进一步骗取李某某信任。2013年4月16日上午，张某事先将二人的物品带离江油，张万全将李某某约至江油市三合镇爱捷商务宾馆8168房间。李某某到宾馆房间后将现金109500元交给张万全，让其“造钱”。张万全趁李某某不备，用事先准备好的冥币、白纸将李某某的现金调包，并以去银行多取些钱一起“造钱”为借口逃离宾馆。后张万全与张某汇合，并分给张某赃款2.7万元。2015年4月1日，岳池县公安局民警将在逃人员张万全抓获。同月8日，被告人张某主动到岳池县公安局投案。案发后，张某的家属代其向被害人李某某退赔了3.9万元，李某某对张某表示谅解，并自愿放弃未退赔的赃款。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1、受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过，证明案件来源及被告人张万全、张某归案情况；2、辨认笔录及照片，证明二被告人相互辨认及辨认了作案现场；被害人李某某辨认了张万全；3、现场勘验检查笔录及提取痕迹、物品登记表、现场方位示意图及照片，证明案发现场的方位、概貌等情况；4、提取笔录，绵阳市公安局物证鉴定所绵公物鉴DNA字（2013）395号法医物证检验报告、绵公物鉴DNA字（2015）757号法庭科学DNA鉴定书，鉴定意见通知书，DNA比中通报，证明从案发现场玻璃面板及玻璃杯口所提取的接触痕迹检验出的STR分型分别与张万全、张某的STR分型相同；5、调取证据清单、中国农业银行借记卡明细查询，证明被害人李某某的农业银行账户的交易明细；6、扣押笔录、扣押清单、发还清单、谅解书，证明张某的家属代其退赔了被害人并取得被害人谅解；7、被害人李某某的陈述，证明其发现金被盗的经过；8、张万全、张某的多次供述，证明二被告人共同实施盗窃的经过；9、四川省南部县人民法院（2014）南刑初字第225号刑事判决书、释放证明书，证明张万全的前科犯罪被判处的刑罚及释放时间；10、人口信息、拘留证、逮捕证、取保候审决定书，证明二被告人基本情况及被采取强制措施的时间。上述证据，本院予以确认。
本院认为，被告人张万全、张某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张万全在缓刑考验期限内发现漏罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。张万全在归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张万全系具体盗窃行为实施人，是主犯；被告人张某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，应当从轻或减轻处罚。张某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。张某在案发后退赔了被害人的损失并取得被害人的谅解，可酌定从轻处罚。张某的辩护人所提张某是自首，退赔了被害人并取得谅解的辩护意见与查明事实相符，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十七条、第六十九条、第七十七条第一款、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第二款之规定，判决如下：
一、被告人张万全犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币六万元。原犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币二万元，现撤销缓刑，总和刑期有期徒刑七年，决定执行有期徒刑六年零六个月，并处罚金人民币八万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金于判决生效后三十日内缴纳）。
二、被告人张某犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，缓刑四年，并处罚金人民币四万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金于判决生效后三十日内缴纳）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省绵阳市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 马玉萍
审 判 员 丘赠祥
人民陪审员 彭 琳
二〇一五年九月二十九日
书 记 员 周 雪
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；……
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。
第七十二条第一款及第三款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。