吉林省辽源市龙山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0402刑初323号
公诉机关辽源市龙山区人民检察院。
被告人刘奎铭，公民身份号码×××，高中文化。户籍所在地吉林省辽源市。因涉嫌合同诈骗罪，于2017年3月13日被临时羁押于哈尔滨市第一看守所，同年3月18日被刑事拘留，同年4月1日被执行逮捕。现羁押于辽源市看守所。
辩护人王辉，吉林恒太律师事务所律师。
辽源市龙山区人民检察院以龙检刑检刑诉（2017）274号起诉书，指控被告人刘奎铭犯合同诈骗罪，于2017年11月16日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2017年12月13日公开开庭进行了审理。辽源市龙山区人民检察院指派检察员李维实出庭支持公诉，被告人刘奎铭及其辩护人王辉到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，被告人刘奎铭于2012年1月17日，在明知其位于东辽县平岗镇承恩村五组的五处房产及上述房产的土地使用权因债务纠纷已经被法院执行给他人的情况下，仍然用上述房产的房产证及土地使用证向被害人袁某抵押借款人民币27万元，借期为两个月。刘奎铭至今不能偿还所欠袁某的抵押借款。
公诉机关认为，被告人刘奎铭的行为已构成合同诈骗罪，应当依法追究其刑事责任。
被告人刘奎铭对公诉机关指控的犯罪事实有异议，辩解其向李某借款一次7万元，一次6万元，共欠李某13万元，都还清了。仲裁调解及西安区法院执行和解都是虚构的，目的是为保住房产，没有诈骗。
其辩护人认为指控刘奎铭犯诈骗罪不能成立。一、刘奎铭已还清李某欠款。刘奎铭欠李某一笔是13万元，另一笔是连本带利10万元，第一笔欠款包括第二笔欠款。刘奎铭将欠李某的13万元连本带利还给李某后，五处房产的证照还在刘奎铭手中，如果是两笔，李某必然索要证照并要求继续还钱。刘奎铭还款后，申请解除对五处房产的查封，刘奎铭是最终的产权人。二、宅基地所建房屋不得流转给本集体经济组织成员以外的人，西安区法院民事裁定书内容违反法律规定，应当撤销。已向西安区人民法院提出执行异议并已受理。
经审理查明，李某与刘奎铭、潘淑华、孙恒奇民间借贷纠纷，本院于2010年2月8日判决刘奎铭、潘淑华向李某偿还借款13万元。经李某申请现已执行结案，刘奎铭于2012年2月7日给付李某152,993.00元。李某与刘奎铭、张海波借款合同纠纷，辽源仲裁委员会于2010年12月21日作出调解，后经李某向辽源市西安区人民法院申请执行，西安区法院依据李某与刘奎铭达成的和解内容，于2011年5月27日作出裁定，刘奎铭用坐落在东辽县平岗镇承恩村的五座房屋及土地使用权抵偿李某10万元欠款及利息。
2012年1月17日，刘奎铭用上述房产的房产证及土地使用证向袁某抵押借款27万元，借期为两个月。刘奎铭至今不能偿还该借款。
认定上述事实的证据如下：
1.被害人袁某陈述，2012年1月17日，刘奎铭以东辽县平岗镇承恩村一处工业厂房抵押，向其借款30万元，承诺5分利，并与其签订房屋买卖合同，约定60日内不还款，该厂房归其所有。其扣除3万元利息，给刘奎铭现金27万元，收条写30万元。要钱时发现刘奎铭不见了，通过多方渠道找到刘，刘总骗其说过几天给钱。2014年其向东辽县人民法院起诉，申请执行时发现该房产早在2011年就被西安区法院执行给李某了，才意识到被骗。
2.报案材料，证实袁某报案称2012年1月17日刘奎铭、潘淑华将平岗镇承恩村5套房屋卖给其，双方签订协议并公证，约定60日内将房屋过户到其名下，其将30万元交给刘奎铭。到期后其在东辽县法院申请执行过程中，李某提出异议，出示仲裁调解书和西安法院裁定书，上述房屋于2011年5月17日执行归李某所有。刘奎铭隐瞒上述房产的所有权已经不属于自己的事实，骗取其27万元的相关经过。
3.到案经过、临时羁押证明，证实哈尔滨市公安局巡逻警察支队于2017年3月12日晚在哈尔滨市将刘奎铭抓获，2017年3月13日至3月17日临时羁押于哈尔滨市第一看守所。
4.工业厂房买卖合同、收条，证实2012年1月17日刘奎铭、潘淑华与袁某就刘奎铭位于东辽县平岗镇承恩村的五处房产与袁某签订买卖合同。
5.辽源仲裁委员会调解书复印件，证实申请人李某与被申请人刘奎铭、张海波借款合同纠纷中，确认2009年12月5日李某实际借给刘奎铭本金6.7万元。调解主要内容为：1.申请人要求被申请人向其给付借款本金和利息合计10万元，被申请人同意支付并予以确认。2.被申请人要求支付该款的时间是2011年1月30日前，申请人对此时间同意并予以确认。
6.民事裁定书复印件，证实辽源市西安区人民法院于2011年5月27日作出裁定，申请执行人李某与被执行人刘奎铭就借款合同纠纷执行一案达成和解，刘奎铭用坐落在东辽县平岗镇承恩村的五座房屋及土地使用权抵偿李某10万元欠款及利息。
7.证人李某证言，其借给刘奎铭两次钱，第一次是2009年分两次借给刘奎铭13万元，2009年6月21日刘奎铭给其打个19.5万元的借条，刘奎铭媳妇也在借款人栏签字，孙恒奇担保。2009年12月14日向龙山区法院起诉，判决刘奎铭、潘淑华偿还其借款13万元。后其申请龙山法院执行，在2011年11月18日查封了刘奎铭的平岗镇承恩村一处工业厂房。因其欠胡希志钱，刘奎铭欠其钱，龙山法院就直接把刘奎铭交付法院还其的152993元划给了胡希志，这样刘奎铭还其借款13万元及利息，龙山法院就解除了查封。第二次是2009年12月刘奎铭向其借款6.7万元，因刘奎铭逾期不还，2010年12月21日通过辽源市仲裁委仲裁，以刘奎铭名下的五个房屋产权证和一个土地使用证顶账，并经过西安区法院裁定执行给其。后刘奎铭将这些房产和土地的证件拿回去贷款，承诺贷款下来后还其欠款，后再也联系不上刘奎铭。
8.证人于某证言，李某向其借款10万元逾期未还，李某把刘奎铭在东辽县平岗镇承恩村的一处工业厂房的房产证和土地使用证作为抵押。后李某打电话让其把房产证和土地使用证给刘奎铭贷款用，其将抵押的五个房产证和一个土地使用证原件给刘奎铭，之后始终没还回来。2013年初与李某签了借款抵项协议，2014年的4、5月份其花费10万元对厂房进行了修缮。因为是集体土地不能过户，根本卖不出去。
9.被告人刘奎铭供述，2012年其向袁某借现金30万元，月利6分，用其在东辽县平岗镇承恩村六组的五处房产和一个土地使用权作为抵押。其是通过张桂春、姓卢的男子和一个房产局的男子向袁某借钱的，他们三人向其要好处费，约定其每个月要拿出1.2万元给他们三人，扣除了一个月的利息，其实际收到27万元，袁某有没有把1.2万元利息给他们三个其不知道。其之前欠李某两笔钱共计13万元，加上利息共计152800元。李某向龙山区法院申请查封其在平岗镇承恩村的五处房产，其想把这笔钱还给李某，为其房产解封。其向袁某抵押借款的房产和被龙山法院查封的财产是同一处。其向袁某借钱时未说明上述财产已经被查封及被法院执行给李某，如果说了袁某就不能借钱，就把这个事情隐瞒了。从借款到现在一分也没还，没有能力偿还。
上述证据，经法庭质证，认证，所举证据系公安机关依法获取，证据来源合法，内容客观、真实，证据之间能相互印证证实指控的事实，作为本案定案的依据予以采信。
关于被告人及其辩护人提出刘奎铭向李某借款中第一笔借款中包含第二笔借款，借款全部还清，仲裁调解及西安区法院执行和解都是虚构的辩解及辩护意见。经查，在李某与刘奎铭民间借贷纠纷已经法院判决的情况下，刘奎铭又在仲裁机构与李某达成调解，不能证明该笔借款不存在。且仲裁调解载明借款本金6.7万元，与刘奎铭所称两笔借款数额均不相符。刘奎铭及其辩护人亦未能提供证据证明其主张，故此节辩解及辩护意见不予采纳。
关于辩护人提出宅基地所建房屋不得流转给本集体经济组织成员以外的人，西安区法院民事裁定书内容违反法律规定应当撤销的辩护意见。经查，刘奎铭作为执行和解的当事人之一，对其处分财产的行为及法律后果是明知的。刘奎铭在明知涉案房产已执行给他人，无法实现担保目的，其又无偿还能力的情况下，以虚假的产权证明作担保与他人签订借款合同，足以证明其非法占有的主观目的。故辩护人的辩护意见不影响刘奎铭虚构事实的客观行为成立。
本院认为，被告人刘奎铭以非法占有为目的，在签订合同过程中以虚假的产权证明作担保，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成合同诈骗罪。公诉机关指控被告人刘奎铭犯合同诈骗罪，犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以采纳。被告人及其辩护人的刘奎铭不构成合同诈骗罪的辩解及辩护意见，本院不予采纳。刘奎铭违法所得财物，应当予以追缴退赔被害人。依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人刘奎铭犯合同诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金270,000.00元；
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年3月13日起至2021年6月12日止，罚金于判决生效后十日内缴纳）
二、违法所得继续予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过
本院或者直接向辽源市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，
应提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 李文东
人民陪审员 王德才
人民陪审员 王德智
二〇一七年十二月二十日
书 记 员 郭 峰