河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫01民终13648号上诉人（原审被告）：永诚财产保险股份有限公司河南分公司，住所地郑州市金水区玉凤路333号发展国际大厦18层。负责人：高立，该公司总经理。委托诉讼代理人：周玉柱，男，1981年2月8日出生，汉族，系该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：仇皆平，女，1972年12月8日出生，汉族，住河南省新郑市。上诉人永诚财产保险股份有限公司河南分公司因与被上诉人仇皆平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省新郑市人民法院（2016）豫0184民初5257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年9月5日立案后，依法组成合议庭，于2017年10月18日对本案进行了审理。本案现已审理终结。永诚财产保险股份有限公司河南分公司上诉请求：1、依法撤销（2016）豫0184民初5257号民事判决书第一项，改判上诉人在交强险限额内赔偿被上诉人仇皆平各项损失共计23683.41元；2、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院采信伤残鉴定意见缺乏法律依据，被上诉人一审提交的住院病历显示被上诉人仇皆平腰椎压缩性骨折有××的因素，交通事故并不能完全造成河南同一司法鉴定所鉴定意见所称的十级伤残，即使构成也应当充分考虑交通事故的参与度。且一审鉴定意见违反法律规定，不应采信。二、一审法院判决赔偿被上诉人误工费13147.2元，缺乏事实和法律依据。根据被上诉人的病历和河南同一法医临床司法鉴定所的鉴定意见，证明被上诉人仇皆平的损伤为L1椎体压缩性骨折，但《人身损害受伤人员误工损失评定准则》并未规定腰椎压缩性骨折或腰椎骨折具体的误工期限，然而一审法院参照《人身损害受伤人员误工损失评定准则》酌定误工日为120天，缺乏事实和法律依据，应当按被上诉人的住院天数予以计算，即29天*109.56元/天=3177.27元。综上所述，请求二审法院在查清事实和正确适用法律的基础上，支持上诉人的上诉请求。仇皆平辩称，一审认定误工120天正确，鉴定报告是在诉讼过程中通过法院委托作出的，程序合法。综上，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，上诉人的上诉理由无事实根据和法律依据，请二审驳回上诉人的上诉，维持原审判决。仇皆平向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费、复印费、交通费共计94306.40元。一审法院认定事实：2016年8月21日10时30分许，屈毅克驾驶豫Ａ×××××小型普通客车沿新郑市郑韩路由西向东行驶至炎黄文化中心西侧路口处时，与沿郑韩路北侧非机动车道由东向西行驶的周国朝驾驶的豫Ａ×××××两轮摩托车发生交通事故，造成豫Ａ×××××两轮摩托车乘车人仇皆平受伤及两车不同程度损坏。新郑市公安局交通巡逻警察大队对此事故调查后作出新公交认字第20160100800号道路交通事故认定书，认定屈毅克承担此事故主要责任，周国朝承担此事故的次要责任，仇皆平不承担此事故的责任。事故发生后，仇皆平在新郑市中医院住院治疗29天，被诊断为：腰1椎体压缩性骨折、颅脑外伤、颅内出血、硬膜下积液、多处软组织损伤等，长期医嘱单显示仇皆平在该院住院期间需“留陪一人”，共支付医疗费14421.83元，出院医嘱为：继续对症治疗，卧床、腰部制动，定期复查，每月一次，不适随诊。2016年12月2日至2017年3月6日期间，仇皆平先后在新郑市中医院、郑州大学第五附属医院、××预防控制中心支付门诊费2952元。2016年12月23日，河南同一法医临床司法鉴定所接受该院委托，对仇皆平交通事故后的伤残程度进行评定，该所于2017年1月13日作出豫同一司法鉴定所[2016]临鉴字第1205号司法鉴定意见书，鉴定意见为：仇皆平腰1椎体压缩性骨折后构成Ⅹ（10）级伤残。仇皆平支付鉴定费700元。另查明：1、仇克然（男，1935年7月12日出生，住新郑市××××段西侧临街房16号）、张铁穗（1945年10月24日出生，住新郑市××）、仇梦实（2000年1月1日出生，住新郑市××烟路西侧电业局家属院6号楼3单元601号）分别系仇皆平之父、之母、之子，仇克然、张铁穗共有仇皆平等子女6人，仇皆平、仇克然、张铁穗、仇梦实均系城镇居民。仇皆平提交的户口薄显示仇克然的服务处所为“县农业局”。仇皆平提交的河南新郑农村商业银行股份有限公司活期一本通显示仇梦实在其父亲死亡后按月领取遗补。2、依据仇皆平提交的营业执照显示其自2013年1月13日开始在新郑市郑××路××号经营“新郑市迷炼坊干果行”，经营范围为：茶叶、干果批发兼零售。3、豫Ａ×××××小型普通客车在永诚财产保险股份有限公司河南分公司投保有机动车交通事故责任强制保险，保险期间自2015年11月14日0时起至2016年11月13日24时止。4、案件在审理过程中，原告仇皆平与被告屈毅克、彭德钱自愿达成如下调解协议：一、被告彭德钱自愿在机动车交通事故责任强制保险赔偿范围外再赔偿原告仇皆平的医疗费、住院伙食补助费、营养费共计10000元。二、原告仇皆平自愿放弃在本案中要求被告屈毅克承担赔偿责任的诉讼请求。三、原告仇皆平与被告屈毅克、彭德钱就本案一次性解决，以后再无其他任何纠纷。一审法院认为：新郑市公安局交通巡逻警察大队对该事故作出的交通事故认定符合客观事实，适用法律正确，予以采信。据此，屈毅克、仇皆平对事故的发生、两车损坏及仇皆平受伤均存在过错。仇皆平请求永诚财产保险股份有限公司河南分公司赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、交通费，于法有据，予以支持，但赔偿数额应以其实际损失依法计算为限。（一）医疗费：依据医疗机构出具的收费票据，结合病历和诊断证明等相关证据，仇皆平请求永诚财产保险股份有限公司河南分公司对其医疗费按照10000元进行赔偿，符合法律规定，该院予以支持。（二）误工费：依据仇皆平提交的营业执照可以证实其事故发生前长期在在新郑市郑××路××号经营“新郑市迷炼坊干果行”，仇皆平主张参照河南省上一年度批发和零售业职工平均工资39990元/年的标准计算其误工费，符合法律规定，予以支持。仇皆平提交的证据不足以证明其因伤持续误工133天，参照《人身损害受伤人员误工损失日评定准则》相关规定并结合仇皆平的伤情，该院对其误工日酌定为120天。可计误工费为13147.20元。（三）护理费：仇皆平未提交的证据证明其护理人员因护理实际减少收入状况，该院参照河南省上一年度居民服务、修理和其他服务业职工平均工资33857元/年的标准计算其护理费。参照医疗机构意见并结合仇皆平的伤情，按1人护理计算，住院29天，可计护理费为2690.04元。（四）残疾赔偿金（含被扶养人生活费）:河南同一法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见确定仇皆平腰1椎体压缩性骨折后构成Ⅹ（10）级伤残。永诚财产保险股份有限公司河南分公司虽对该鉴定意见提出异议并当庭申请重新鉴定，但其在该院指定期限内未能递交书面鉴定申请并预交鉴定费用，亦未能提交相关证据反驳该鉴定意见，应当承担举证不能的法律后果，法院对该鉴定结论予以采信。仇皆平系城镇居民，按照河南省上一年度城镇居民人均可支配收入27232.92元/年的标准，结合仇皆平的伤残等级，依法计算20年，可计残疾赔偿金为54465.84元。张铁穗、仇梦实均系仇皆平依法应当承担扶养义务的近亲属，且系城镇居民，按照河南省上一年度城镇居民人均消费性支出18087.79元/年的标准，结合仇皆平的伤残等级，分别计算8年、1年，扣除其他扶养人应当负担的部分，可计其被扶养人生活费分别为2411.71元、904.39元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条之规定，被扶养人生活费计入残疾赔偿金，故仇皆平的残疾赔偿金（含被扶养人生活费）共计为57781.94元。仇皆平请求赔偿仇克然被扶养人生活费1507.33元，但其提交的证据不能证明仇克然系其丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属，对其该项诉讼请求不予支持。仇皆平主张对仇梦实的被扶养人生活费按1人扶养计算，但其提交的河南新郑农村商业银行股份有限公司活期一本通显示仇梦实在其父亲死亡后按月领取遗补，对其该项诉讼请求亦不予支持。（五）精神损害抚慰金：本次交通事故造成仇皆平伤残，致使其遭受精神痛苦，根据侵权人的过错程度、侵害情节等因素，该院对其精神损害抚慰金酌定为4000元。（六）交通费：依据仇皆平及必要的陪护人员就医、鉴定等情形，对其交通费酌定为500元。以上损失共计88119.18元。仇皆平主张的鉴定费为700元不属于机动车交通事故责任强制保险的赔偿范围，不予支持。仇皆平要求赔偿其复印费55.50元，无法律依据，亦不予支持。豫Ａ×××××小型普通客车在永诚财产保险股份有限公司河南分公司投保有机动车交通事故责任强制保险，本次事故发生在保险期间内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，永诚财产保险股份有限公司河南分公司应当在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元内赔偿仇皆平医疗费10000元，在死亡伤残赔偿限额110000元的范围内赔偿仇皆平误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费共计78119.18元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告永诚财产保险股份有限公司河南分公司应当在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额范围内赔偿原告仇皆平各项损失共计88119.18元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告仇皆平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2183元、财产保全费220元，共计2403元，由原告仇皆平负担。二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院二审经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，同时投有商业三责险的，保险公司对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律规定或者合同的约定，直接向第三者赔偿保险金，不足部分则由侵权人按照责任比例依法予以赔偿。本案中，被上诉人仇皆平起诉要求的人身损害赔偿项目和标准应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关法律规定予以确定，原审法院据此作出的判决并无不当。上诉人永诚财产保险股份有限公司河南分公司上诉称，此次事故造成仇皆平椎体压缩性骨折有××的原因，原审法院认定的误工费的天数错误；关于上诉人的上述上诉理由，因其未能提供有力证据以证明其事实主张，故其上诉理由缺乏事实根据和法律依据，本院不予采信。综上，对上诉人永诚财产保险股份有限公司河南分公司的上诉请求，应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决并无不当，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2183元，由上诉人永诚财产保险股份有限公司河南分公司负担。本判决为终审判决。审判长  马清来审判员  宋江涛审判员  陈启辉二〇一七年十一月一日书记员  崔顺龙