广东省潮州市潮安区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5103刑初137号
公诉机关潮州市潮安区人民检察院。
被告人许振有，男，1966年7月28日出生，汉族，出生地广东省潮州市潮安区，小学文化，原系中共党员、潮州市潮安区彩塘镇宏安一村某村委会副主任、潮州市潮安区彩塘镇第十六届人大代表，住广东省潮州市潮安区。因本案于2016年1月18日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。
辩护人施奕盛、许卓广，广东森正律师事务所律师。
被告人许藩昌，男，1949年10月26日出生，汉族，出生地广东省潮州市潮安区，小学文化，原系中共党员、潮州市潮安区彩塘镇宏安一某村党支部副书记兼村会计、潮州市潮安区彩塘镇第十六届人大代表，住广东省潮州市潮安区。因本案于2016年1月18日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。
潮州市潮安区人民检察院以潮安检刑诉（2016）136号起诉书指控被告人许振有、许藩昌犯贪污罪，于2016年4月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年5月26日公开开庭审理了本案。潮州市潮安区人民检察院指派检察员苏剑龙、代理检察员陈妍瑜出庭支持公诉，被告人许振有及其辩护人施奕盛、许卓广，被告人许藩昌均到庭参加诉讼。现已审理终结。
潮州市潮安区人民检察院指控：
被告人许振有、许藩昌分别在任潮州市潮安区彩塘镇宏安一村某村委会副主任、村党支部副书记兼会计期间，于2014年8月至2015年4月，在协助潮州市潮安区彩塘镇人民政府征用该村东山湖片土地建设潮安区特色产业基地及发放拆迁物补偿款过程中，利用职务之便，合伙采用虚报构筑物骗取拆迁补偿款的手段，共同侵吞潮州市潮安区彩塘镇人民政府下拨的征地拆迁物补偿款共计人民币242531.04元。被告人许振有从中分得人民币153738.54元，用于归还其个人欠款及生活开支；被告人许藩昌分得人民币88792.5元，用于生活开支。
被告人许振有、许藩昌在接受潮州市潮安区纪委、监察局对其调查期间，于2015年7月28日将赃款全部退缴在潮州市潮安区彩塘镇人民政府。
被告人许振有、许藩昌在检察院初查期间，经检察院通知，主动到案接受调查。检察院于2016年1月18日决定对二被告人立案侦查。
公诉机关认为，被告人许振有、许藩昌身为农村基层组织人员，在协助人民政府从事行政管理工作过程中，合伙利用职务上的便利，采用虚报冒领的手段，非法占有公共财物，数额在十万元以上，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第九十三条，第三百八十二条，第三百八十三条之规定，应当以贪污罪追究刑事责任。被告人许振有、许藩昌犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以从轻处罚。请依法分别判处。
公诉机关对其指控向法庭提供了书证，证人证言，被告人的供述及辩解等证据材料。
被告人许振有、许藩昌对公诉机关的指控均没有异议。
被告人许振有的辩护人辩护称：1、被告人许振有有自首情节；2、被告人许振有能主动积极退缴赃款；3、本案共同贪污的数额242531.04元只稍微超过数额巨大的起点，且许振有实际占有所得在20万元以下；4、被告人许振有系初犯，没有违法犯罪前科，悔罪态度诚恳，综上，请法庭对被告人许振有减轻处罚，并对其适用缓刑。同时，依照从旧兼从轻原则，本案在主刑方面应适用《刑法修正案（九）》关于贪污罪的规定，在附加刑方面适用修改前关于贪污罪的规定（即不应适用罚金刑）。
经审理查明：
被告人许振有于2011年4月起任潮州市潮安区彩塘镇宏安一村某村民委员会副主任，被告人许藩昌于2013年12月起任潮州市潮安区彩塘镇宏安一村某党支部副书记兼村会计。2010年，潮州市潮安区为建设特色产业基地，决定开展征地工作，并明确了征地拆迁补偿标准，要求相关各镇落实。潮州市潮安区特色产业基地的征地涉及征用潮州市潮安区彩塘镇东山湖片的土地。2014年8月至2015年4月间，许振有、许藩昌在协助潮州市潮安区彩塘镇人民政府办理该村土地征用补偿费用的管理工作中，事先合谋采用虚报构筑物的手段骗领征地拆迁补偿款，后分别利用职务之便，由许振有伪造了部分村民的构筑物拆迁补偿上报手续，并由许藩昌在伪造的材料上擅自加盖潮州市潮安区彩塘镇宏安一村某民委员会印章，后由许振有将伪造的材料上报，骗得潮州市潮安区彩塘镇人民政府下拨的征地拆迁补偿款共计人民币242531.04元。上述骗取的拆迁补偿款，被许振有、许藩昌瓜分后据为己有。其中许振有分得赃款人民币153738.54元，被其用于归还个人欠款及生活开支；许藩昌分得赃款人民币88792.5元，被其用于个人生活开支。
2015年5月间，中共潮州市潮安区纪律检查委员会、监察局接到反映许振有问题的信访件，遂于同年7月24日进行调查，许振有、许藩昌在接受调查时均主动交代了其合伙实施上述作案的事实，并向潮州市潮安区彩塘镇人民政府退缴了侵吞的全部赃款。中共潮州市潮安区纪律检查委员会于2015年8月21日决定对许振有、许藩昌立案调查后，因许振有、许藩昌涉嫌犯罪，遂由潮州市潮安区监察局于同年11月10日将线索移交检察机关。许振有、许藩昌在检察机关初查期间，经检察机关通知后，主动到案接受调查，后检察机关于2016年1月18日对许振有、许藩昌立案侦查，并决定对其二人采取刑事拘留的强制措施。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证明：
1、证人许某1、许某2的证言，均证实他们没有相应的构筑物在特色产业基地的拆迁范围内，也没有领取潮安区特色产业基地征地构筑物拆迁补偿款。经对相关书证进行辨认，证实他们没有在相关的收款收据、收款委托书、潮安特色产业基地拆迁物情况确认表、现场图片上签名，也没有委托任何人在上述材料上签名。
2、证人许某3的证言，证实许振有曾叫其在赔偿单据上签“许某崇明”的名，但没有领取相关的补偿款，许崇明某也没有委托其签名。经对相关的书证进行辨认，指认相关的收款收据、收款委托书、潮安特色产业基地拆迁物情况确认表上面“许崇明”“许某”三字是其签的。
3、证人杨某的证言，证实潮安区海宝某开发建设有限公司在彩塘镇宏一村某村东山湖开展特色产业园建设的征地拆迁工作，并让其了解宏一某村田心湖附近被征用的两个牛棚的所有权人。其向许振有了解情况，后许振有答复两个牛棚分别是许某2和许某1所有。后海宝某公司登记牛棚的物权人分别为许某2、许某1，并对两个牛棚进行拍照和丈量。2014年下半年，其将“潮安县特色产业基地拆迁物情况确认表”给许振有，后许振有将确认表拿给相关物权人签名，并由宏一某村在确认表上盖章。其对“潮安县特色产业基地拆迁物情况确认表”进行了辨认。2015年4月份，许振有通过银行转账付给其5万元借款和1万元利息。
4、证人许某4、许某5的证言，证实2010年前后，潮安区特色产业基地在彩塘镇宏一某村进行征地建设，其村干部协助彩塘镇政府进行征地青苗补偿及构筑物被拆迁补偿等相关工作。
5、证人程某的证言，证实其负责彩塘镇宏一某村等村的产业园建设工作，宏一某村村干部许振有及许藩昌有协助彩塘镇政府从事潮安区特色基地建设过程中的征地、青苗补助及构筑物拆迁补偿等相关工作，构筑物确认表由许藩昌负责在表上盖宏一某村的公章。彩塘镇人民政府拨付给宏一村某村民许某1、许某2被拆迁构筑物的赔偿款项系许振有代领的。
6、被告人许振有、许藩昌对上述认定事实所作的一致供述和相互指证，供述的内容与其他证据相互印证。
7、潮安县人民政府《关于潮安县特色产业基地征地拆迁有关事项及补偿标准的通知》，证实潮安县委、县政府于2010年决定开发建设潮安县特色产业基地，并明确了潮安县特色产业基地征地拆迁的范围、征地拆迁时间安排、征地拆迁补偿标准等内容，同时设立专门帐户预存征地款。
8、青苗补偿包干协议书、征用土地协议书，证实潮安县国土资源局于2011年分别与彩塘镇人民政府、彩塘镇宏安一村某委会签订了青苗补偿包干协议书和征用土地协议书，由潮安县国土资源局代表县政府征用彩塘宏安一村某委会位于东山湖片的土地，并将所征土地的青苗补偿费等费用以包干方式给彩塘镇人民政府，同时付给宏安一村某委会征地的土地补偿金、安置补助费。
9、潮州市潮安区海宝某开发建设有限公司出具的情况说明、合同书，证实该公司经潮安县人民政府授权批准，负责开发潮安县特色产业基地。地上构筑物的理赔金额经确认后，根据项目现场建设需要，按程序向县政府申请建设资金。建设资金包括青苗、地上构筑物和工程资金。建设资金到位后，再拨付相应赔偿款至相关镇政府提供的帐户，由镇政府组织落实理赔。
10、侦查机关从潮州市潮安区海宝某开发建设有限公司调取的潮安县特色产业基地拆迁物情况确认表，证实被告人许振有、许藩昌虚构物权人为许某1、许某2的拆迁补偿物的类别、拆迁丈量尺寸、拆迁数量。
11、侦查机关从潮州市潮安区海宝某开发建设有限公司调取的总分类账、明细分类账、支款凭证、收款收据、银行付款通知单，潮安县特色产业基地建设领导小组付款通知书、拆迁物补偿金额汇总表、拆迁物补偿情况明细表、拆迁物平面示意图、拆迁物现场图片，从潮州市潮安区彩塘镇人民政府提取的原始凭证汇总表、进账单、收款收据、记账凭证、收款委托书、总分类账、其他应付款明细帐，银行卡交易明细清单，证实潮州市潮安区海宝开某发建设有限公司于2014年9月份和11月份，分别将第九、第十二批次地上构筑物补偿金4175608.48元和6864236.98元拨付给潮安区彩塘镇人民政府办公室，其中被告人许振有、许藩昌虚构被拆迁构筑物的物权人为许某1取得拆迁补偿金人民币77585元，虚构被拆迁构筑物的物权人为许某2取得拆迁补偿金人民币164946.04元，上述构筑物拆迁补偿金分别于2014年9月4日和2015年4月21日转到许振有的帐户。
12、从潮州市潮安区彩塘镇人民政府提取的记账凭证、收款收据，证实许振有、许藩昌均于2015年7月28日分别向潮州市潮安区彩塘镇人民政府退缴贪污所得赃款人民币153738.54元和88792.5元。
13、被告人许振有、许藩昌的身份证明及个人简历，侦查机关出具的抓获经过、破案经过。
本院认为：被告人许振有、许藩昌身为基层组织工作人员，协助人民政府从事土地征收、征用补偿费用管理工作，以国家工作人员论；被告人许振有、许藩昌利用职务之便，合伙采用虚报冒领手段，共同侵吞公共财物，数额巨大，其行为均已构成贪污罪，依法均应予以惩处。公诉机关指控被告人许振有、许藩昌犯贪污罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。
被告人许振有的辩护人提出上述辩护意见。经查，一、被告人许振有合伙实施本案贪污犯罪，依法应按其合伙贪污的赃款总额追究刑事责任，被告人许振有在共同犯罪中实际分得的赃款数额情况，并不能成为对其从轻处理的情节，辩护人据此请求对被告人许振有从轻处罚的辩护意见不能成立，不予采纳；二、根据被告人许振有合伙贪污的公共财物的性质、本案的犯罪数额、社会危害程度等情节，对被告人许振有不宜适用缓刑，辩护人请求对被告人许振有适用缓刑的辩护意见据理不足，不予采纳；三、根据本案查明事实并依照现行的《中华人民共和国刑法》第十二条第一款、第三百八十三条第一款第（二）项的规定，对被告人许振有适用主刑的同时，应并处罚金，辩护人提出不能对被告人许振有并处罚金的辩护意见不能成立，不予采纳；四、辩护人提出的其他辩护意见，经查属实，予以采纳。
被告人许振有、许藩昌犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，均系自首，且案发后均能积极退缴犯罪所得的全部赃款，真诚悔罪，依法对被告人许振有、许藩昌分别予以减轻处罚。
综上，依照《中华人民共和国刑法》第十二条第一款，第九十三条第二款，第三百八十二条第一款，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第五十二条，第五十三条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人许振有犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币100000元（已预交人民币50000元，余款人民币50000元应于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2017年7月17日止）
二、被告人许藩昌犯贪污罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币100000元（款项应于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳）。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月18日起至2017年4月17日止）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省潮州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 陈静纯
人民陪审员 辜国雄
人民陪审员 黄银嘉
二〇一六年十月十日
书 记 员 李 乔
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