湖北省咸宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鄂12民终208号
上诉人（原审被告）：王某某，女，汉族，医生。
委托代理人：游伟成，赤壁市蒲圻法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：程某某，男，汉族。
委托代理人：徐唐早，湖北名卓律师事务所律师。
上诉人王某某为与被上诉人程某某离婚纠纷一案，不服湖北省通山县人民法院（2015）鄂通山民一初字第227号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年6月6日公开开庭对本案进行了审理。上诉人王某某委托代理人游伟成，被上诉人程某某及其委托代理人徐唐早到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审认定，程某某与王某某自由恋爱，于2000年1月6日在赤壁市民政部门办理了结婚登记。2001年7月6日生下儿子许某某（随奶奶姓）。程某某系湖北省通山县人，在赤壁市机电信息技术学校工作，2012年10月因学校效益不好，停薪留职，回通山县帮其父亲经营一家鞋店。王某某系湖北省赤壁市人，在赤壁市德和医院工作，2013年11月到通山县康泰医院工作。儿子许某某2013年9月之前随父母在赤壁市居住生活学习，2013年9月到通山县生活学习，与爷爷奶奶一起居住在通山县帝景豪庭小区，现在在通山县实验初级中学初三年级就读。
原审同时查明，程某某与王某某在赤壁工作生活时，居住在位于赤壁市蒲圻办事处沿河大道45号的房屋内，该房是程某某婚前财产。双方到通山县生活后，与程某某的父母一起居住在通山县帝景豪庭小区。2014年7月份双方因琐事发生口角，王某某搬离了通山县帝景豪庭小区，独自居住在通山县康泰医院至今。
原审另查明，2014年9月19日赤壁市人民法院向许某某进行了询问，其表示如果父母离婚，愿意随母亲生活。2014年11月22日程某某的委托代理人徐唐早对许某某进行了询问，其表示目前在通山读书，已经适应了环境，愿意继续随父亲在通山生活。
原审认为，原、被告因婚前缺乏了解，婚后又因性格不合，常为家庭琐事发生争吵，导致夫妻感情破裂，且在湖北省咸宁市中级人民法院于2014年12月9日判决不准原、被告离婚后，双方仍继续分居生活，导致夫妻感情已彻底破裂，应准予离婚。原告要求抚养婚生子许某某，经征询许某某意见，其表示在通山读书，已适应了环境，愿随原告生活，为有利于孩子的教育及成长，婚生子许某某由原告抚养为宜。被告要求共同分割原告婚前所有的单位房改房，该房屋系原告婚前财产，故对被告的该请求不予支持。依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条的规定，判决：一、准许原告程某某与被告王某某离婚。二、婚生子许某某由原告程某某抚养至能独立生活时止，抚养费由原告负担。三、原、被告各自衣物归各自所有。案件受理费200元由原告程某某负担。
上诉人王某某不服原审判决，上诉提出：一、位于赤壁市蒲圻办事处沿河大道45号的房屋系上诉人与被上诉人在婚前共同出资购买的，被上诉人交纳的5万元集资款也属于夫妻共同财产以及位于通山县城区的门店是由被上诉人经营，上述财产应进行分割。二、上诉人系文凭医师，有固定工作，完全有能力抚养子女，而对于子女陈述愿意与父母哪一方生活，应是子女真实意思表示。请求撤销原判决，依法改判婚生子由上诉人抚养，夫妻共同财产依法进行分割。
被上诉人程某某辩称，一、位于赤壁市蒲圻办事处沿河大道45号的房屋系被上诉人婚前个人财产。该房屋是被上诉人单位分配的住房，房改时，被上诉人还与上诉人不相识，权属登记是也在双方结婚之前，房屋不属于夫妻共同财产。二、集资款系向亲属所借，且上诉人作为原告提起离婚诉讼时没有提及，上述集资款退还后，被上诉人已用作还款。三、上诉人所称的门店系其父亲经营，该门店不系夫妻共同财产。四、婚生子由被上诉人及其父母抚养并无不当。请求驳回上诉，维持原判。
二审审理过程中，上诉人提交了一份《职工风险金退还证明》。拟证明被上诉人程某某所在学校将5万元风险金予以退还。被上诉人程某某提交了房产证、个体工商户营业执照各一份。拟证明位于赤壁市蒲圻办事处沿河大道45号的房屋内系在其与上诉人结婚以前已办理了房产证，该房产系其个人财产；门店的个体工商业主为其父亲，不属其所有。
经被上诉人程某某申请，其胞妹程某甲（女，汉族。）出庭证明：2009年12月其兄程某某因需向单位缴纳集资款，找其借款2万元；2010年10月又向其借款3万元。此后，2013年偿还了3万元，另外2万元未找其兄要。
经过当庭质证，被上诉人程某某对于上诉人王某某提交的证据提出风险金是借的，3万元偿还了，另外2万元已经用于日常开支，此款系债务不应进行分割。上诉人王某某对于被上诉人程某某提交证据的真实性未提出异议，但提出位于赤壁市蒲圻办事处沿河大道45号的房屋，确实有其出资；还提出程某某也在门店内参与经营；对程某甲证言提出其与程某某是亲兄妹，证言的证明力较弱。
本院认为，对于上诉人王某某提出退还5万元集资款的证据，证人程某甲当庭证明系其兄找其借款，虽然证人与被上诉人系兄妹关系，但是法律规定凡是能够证实案件情况的单位或个人，都有义务出庭作证；同时，上诉人王某某未提交其他相反的证据予以反驳，本院对于程某甲的证言予以采信。对于被上诉人程某某提交的证据，位于赤壁市蒲圻办事处沿河大道45号的房屋《房产证》上载明，此房屋系职工房改房，该证的发证时间为1999年6月30日，先于上诉人王某某与被上诉人程某某结婚之前，且上诉人王某某未提交相关的出资证据。同时，本院生效的（2014）鄂咸宁中民二终字第265号民事判决，已经确认该房屋为被上诉人程某某婚前财产。因此，对上诉人王某某提出此房产其亦有出资，不予认定。被上诉人程某某提交的个体工商业《营业执照》上载明的个体工商业主为程贤高，而非被上诉人程某某。因此，对于上诉人王某某提出该门店由被上诉人程某某经营，本院不予采信。
一审判决查明的其他事实属实，本院继续予以确认。
二审庭审结束后，经本院征询双方婚生子许某某的意见，其愿意随被上诉人程某某共同生活。
本院认为，原审认定上诉人王某某因与被上诉人程某某因婚前缺乏了解，婚后又因性格不合，常为家庭琐事发生争吵，导致夫妻感情破裂，且曾于2014年12月9日向人民法院提起离婚诉讼后，双方仍继续分居生活，致夫妻感情已彻底破裂，应准予离婚，本院继续予以确认。对于夫妻共同财产分割，在二审审理过程中，上诉人王某某虽然提出位于赤壁市蒲圻办事处沿河大道45号的房屋其有出资，该房屋应作为夫妻共同财产进行分割，但因本院生效的（2014）鄂咸宁中民二终字第265号民事判决，已经确认该房屋为被上诉人程某某婚前财产，且上诉人王某某在本案审理过程中，未能提交相反的证据足以推翻本院生效判决所确认的事实，本院对于上诉人王某某的此上诉理由，不予支持。对于上诉人王某某提出5万元集资款未分割的上诉理由，本院认为，证人程某甲当庭证明集资款均是其出借给被上诉人程某某，被上诉人程某某已经偿还了3万元，另外2万元等被上诉人程某某经济条件好转后，由被上诉人程某某个人向其偿还。被上诉人程某某提出归还的集资款应用于偿还借款。因此，上诉人王某某提出原审确认的夫妻共同财产不当的上诉请求，依据不充分，本院亦不予支持。对于子女抚养，经本院征询双方婚生子许某某的意见，许某某表示愿意与其父亲程某某及其祖父母共同生活。因此，原审确认由被上诉人程某某抚养子女符合法律规定。原审认定的事实清楚，适用法律正确。上诉人王某某提出的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费200元，由上诉人王某某负担。
本判决为终审判决。
审判长 赵 斌
审判员 王凯群
审判员 夏昌筠
二〇一六年六月二十九日
书记员 蒋 昊
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；