云南省楚雄彝族自治州中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2017）云23刑终7号
上诉人（原审被告人）杨某某，男，1962年5月10日生，农民，云南省禄丰县人。
原审自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某某1，男，1957年12月8日生，农民，云南省禄丰县人。
禄丰县人民法院审理自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某某1诉被告人杨某某犯故意伤害罪一案，于2016年12月8日作出（2016）云2331刑初103号刑事附带民事判决。原审被告人杨某某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，询问了自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某某1，讯问了被告人杨某某，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，杨某某1与杨某某系亲兄弟，又系邻居。2016年4月3日19时许，刘某某、张某某、张某某1到杨某某1家，欲请杨某某1烧鸡蛋看祸祟（烧香活动）。杨某某1准备“烧蛋”时，杨某某认为杨某某1的此种行为影响其生活，故而在其家中与杨某某1对骂，欲阻止杨某某1做“烧蛋”活动。在双方对骂中，杨某某向杨某某1家中边洒猪尿。杨某某1手拿棍子欲出门与杨某某理论，在杨某某1打开大门中的小门时，杨某某向杨某某1扔砖头，杨某某1又将砖头朝杨某某扔过去，在双方互相扔砖头的过程中造成杨某某1受伤。杨某某1受伤后，由禄丰县勤丰镇卫生院120救护车将其送往该院救治，之后杨某某1又于当晚转往禄丰县人民医院住院治疗。杨某某1于2016年4月17目出院。经楚雄三和司法鉴定所鉴定，杨某某1的人体损伤程度为轻伤二级；误工损失日为90天；后期医疗费为4000元。杨某某1为此诉至本院，要求杨某某赔偿其经济损失的同时承担故意伤害的刑事责任。庭审中，杨某某否认其打伤杨某某1的事实，且没有认罪、悔罪表现。
认定上述事实，有经当庭举证、质证和认证的证据有：
一、自诉人杨某某1向提交的证明材料
l、杨某某1、杨某某、张某某、刘某某、姜某某、王某某询问笔录6份，证实4月3日19时许至20时许期间，自诉人与被告人发生争执以及发生对骂，被告人用砖头向自诉人家院子及大门扔和砸的事实以及自诉人家中大门上的小门打开过，被告人将砖头扔到自诉人家中，自诉人又将砖头从小门扔出去的事实，自诉人与被告人将砖头互相扔出扔进，在砖头扔打的过程中自诉人受伤倒地失血的事实.
2、自诉人的身份证复印件一份，欲证实自诉人的身份事项及主体资格。
3、楚雄三和司法鉴定所出具的司法鉴定意见书一份，欲证实本案纠纷发生后自诉人经过治疗出院后经楚雄三和司法所鉴定后伤情为轻伤二级，误工损失为90天，后期医疗费评定为4000元的事实。
4、禄丰县人民医院诊断证明书一份，欲证实自诉人受伤后到禄丰县医院诊断治疗的事实。
5、禄丰县人民医院出院证一份，欲证实自诉人因本案受伤后于2016年4月4日人院，2016年4月17日出院，住院13天以及住院期间治疗诊断的事实。
6、禄丰县人民医院住院票据一张金额为14583.76元、门诊发票4张金额为444.8元、禄丰县勤丰卫生院的门诊票据一张金额320元，合计15348.56元，欲证实自诉人受伤后在禄丰县医院住院期间产生的医疗费、挂号费、检测费以及在勤丰卫生院治疗产生的医疗费、挂号费、检测费支出为15348.56元的事实。
7、护理证明一份，欲证实自诉人因本案受伤后在禄丰县人民医院住院期间需专人护理的事实。
8、病历档案一组5页，欲证实自诉人在禄丰县人民医院住院治疗的基本过程以及自诉人于2016年4月4日晚上23时许入院，及住院期间诊断的事实。
9、禄丰县人民医院检查报告单一组5张，欲证实自诉人在禄丰县人民医院检查以及意见的事实。
10、禄丰县人民医院费用清单一组3页，欲证实自诉人在禄丰县医院住院期间产生的具体费用的事实。
11、鉴定发票一张，故证实自诉人在楚雄三和司法鉴定所鉴定支出鉴定费1500元的事实。
12、交通费票据26张且收条一张合计金额为1046元，欲证实自诉人因本案受伤后到禄丰县人民医院治疗以及到楚雄三和鉴定所鉴定产生的交通费。
13、治安调解协议书一份，欲证实自诉人与被告人在本案发生之前就存在矛盾，本案发生是被告人事先准备的恶意行为。
二、被告人杨某某向提交的证明材料
高楼村委会证明一份，欲证实自诉人在自家房内从事烧香活动长达13个月从而影响被告人家正常生活的事实。
原判认为：被告人杨某某与自诉人杨某某1作为成年人，应当能够意识到相互扔砖头的行为存在的危险性，故双方在主观上均有伤害对方的故意，客观上也实施了伤害行为，并导致自诉人杨某某1轻伤的后果，被告人杨某某的行为已构成故意伤害罪。但双方发生纠纷的起因主要是杨某某1长期在家中搞“祸祟”，一定程度上影响了被告人杨某某的生活。在发生纠纷的过程中，双方均未冷静协商处理，通过合法的途径解决，而是采取非理智的方式解决问题，故而导致本案的发生。导致本案的发生被告人杨某某应当承担主要责任，自诉人杨某某1承担次要责任。本案的发生系邻里纠纷，且被告人杨某某与自诉人杨某某1系亲兄弟，杨某某1也存在过错，被告人杨某某犯罪情节较轻、社会危害性较小，没有犯罪前科，可以免除刑事处罚。自诉人杨某某1主张被告人杨某某赔偿医疗费15348.56元、住院伙食补助费1300元、护理费1222元、鉴定费1500元有相关的正规票据及符合法律规定，予以支持；营养费没有相关的医院证明需要加强营养，不予支持；误工费结合禄丰县人民医院《出院证》出院医嘱及鉴定意见书，酌情支持误工天数为45天，每天94元，误工费为4230元；交通费酌情支持500元；后期治疗费，因门诊收费票据时问为2016年5月6日、5月17日系在出院之后产生的费用，应当包含在后期治疗费之中，即应当在后期医疗费4000元中予以扣减，故支持后期治疗费3991.6元；对于精神抚慰金，被告人向自诉人泼洒猪尿的行为虽然有所不当，但并未给自诉人造成严重的精神损失，同时根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条第二款之规定，不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，所以不予支持。综上，支持自诉人杨某某1的经济损失共计为28092.16元，因自诉人杨某某1存在一定的过错，由其承担经济损失8428.16元，其余经济损失19664元由提被告人杨某某承担。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十七条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，判决：一、被告人杨某某犯故意伤害罪，免予刑事处罚。二、由被告人杨某某赔偿自诉人暨附带民事诉讼原告人杨某某1各项经济损失28092.16元中的19664元，其余经济损失由自诉人杨某某1自行承担。三、驳回自诉人暨附带民事讲讼原告人杨某某1的其他诉讼请求。
宣判后，原审被告人杨某某提出上诉，主要上诉理由：一审认定事实错误，杨某某1的伤并非其用砖块砸伤；被上诉人杨某某1长期进行烧香活动，严重影响了其正常生活，杨某某1有严重过错，其不应承担民事赔偿责任及刑事责任。
经二审审理查明的事实和证据与一审审理查明的事实、证据相同，予以确认。
本院认为，上诉人杨某某与原告人杨某某1系亲兄弟，二人长期关系不和。案发当天二人因琐事又发生争吵，致双方互相投掷砖头击打对方，造成杨某某1轻伤，上诉人杨某某的行为已经构成故意伤害罪。上诉人杨某某上诉提出一审认定事实错误，杨某某1的伤并非其用砖块砸伤的上诉理由无证据予以证实，该上诉理由不予支持。本案属于邻里纠纷，杨某某1长期进行烧香活动对于本案的引发存在一定的过错，原判已根据上诉人杨某某与杨某某1在本案中的作用，合理的划分了二人的民事赔偿责任，故上诉人杨某某的上诉理由与二审查明的事实、证据不符，不能成立。本案证据充分，原判决认定事实和适用法律正确，定罪准确，量刑及附带民事赔偿判处适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 董 波
审判员 张 循
审判员 陈晓俊
二〇一七年三月二十一日
书记员 李 娜