湖北省鄂州市华容区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂华容刑初字第00086号
公诉机关鄂州市华容区人民检察院。
被告人李某某。
辩护人黄某某，湖北兆麟律师事务所律师。
鄂州市华容区人民检察院以华检起诉刑诉（2014）76号起诉书指控被告人李某某犯聚众斗殴罪、开设赌场罪，于2014年9月1日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂州市华容区人民检察院检察员姜某某出庭支持公诉。被告人李某某及辩护人黄某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、开设赌场罪
2010年12月初至2011年1月19日期间，被告人李某某在葛店镇陈镇村一民房内开设赌场，以摇骰子押宝的方式聚众赌博，并先后邀约程某一、程某二、周某某、吴某某、李某某等人在赌场中维持秩序、提供服务，每日抽头渔利数千元人民币。
二、聚众斗殴罪
被告人李某某因其所开设的赌场及为赌场拉客的司机和车辆被张某某（已判刑）的手下打砸，遂心生报复。2011年1月19日上午，李某某组织程某一、周某某、程某二、叶某某等人欲前往葛店镇罗庄村砸张某某开设的赌场。指使周某某联系枪支，并给周某某1000元钱安排其与叶某某一起到阳逻请人；安排程某一购买白手套，由程某二下午带人去罗庄赌场并指认张某某。后周某某叫叶某某联系人和枪，叶某某打电话叫周某一（男，殁年22岁）带人帮忙冲场子，并带两把“火”（指枪）过来，周某一答应了。
当日下午，周某某、叶某某到阳逻将周某一等十余人带至左岭镇文康宾馆与李某某及其邀约的人汇合，汇合人数近三十人。程某一安排李某某将钢叉送到文康宾馆。周某某拿出白手套分发每人一双，以便识别身份。一切准备就绪后，周某一持枪，程某二、叶某某、李某某、吴某某等人携带钢叉等凶器乘车至葛店镇罗庄村张某某所开赌场附近。负责放哨的王某发现后马上打电话告诉张某某、谢某某“有蒙着牌照的车，估计是来冲场子的”，谢某某在疏散赌客的同时，持枪率先冲到场子外看情况，张某某带领程某三、杨某、李某、张某、严某某等人手持钢叉等凶器冲至程某一等人停车处，程某一、叶某某及周某一等人手持钢叉等凶器与其对峙。后双方发生打斗，张某某从谢某某手中夺过手枪，开枪击中周某一的面部致其当场倒地。双方见状，纷纷逃离现场。
周某一被送至医院后经抢救无效死亡。后经法医鉴定，周某一死亡原因系被人用枪击头部造成开放性颅脑损伤而死亡。张某某、张某、叶某某、吴某某在斗殴中受伤。经法医鉴定：吴某某的损伤程度为轻伤；张某某的损伤程度为轻微伤（偏重）；张某、叶某某的损伤程度为轻微伤。
被告人李某某于2014年6月8日被公安机关在武汉市东湖生态旅游风景区龚家岭收费站盘查时抓获归案。
公诉机关为指控上述事实，向本院提供证据材料如下：1、照片、到案经过、户籍证明、刑事判决书、刑事附带民事判决书等书证；2、证人张某某、程某一、叶某某、程某一、谢某某、程某二、周某某、杨某、张某、王某、吴某某、李某某、程某三、张某一、周某、叶某某、雷某、袁某、雷某某、袁某某、邓某某、谢某一、熊某某、魏某、万某某、程某四、许某某、周某二、程某五的证言；3、辨认笔录；4、被告人李某某的供述及辩解。
公诉机关认为，被告人李某某开设赌场，其行为应以开设赌场罪追究刑事责任。被告人李某某组织他人聚众斗殴，应以聚众斗殴罪追究刑事责任。公诉机关当庭发表公诉意见认为被告人李某某系聚众斗殴的组织者，应认定为主犯。鉴于其补偿了被害人家属经济损失并取得了被害人家属的谅解，建议以聚众斗殴罪对被告人判处有期徒刑五年六个月至六年三个月。
被告人李某某对开设赌场的事实及罪名无异议。对聚众斗殴罪的罪名无异议，但认为其不是组织者。
其辩护人的辩护意见：1、被告人李某某开设赌场时间不长，参与不多，管理很少。在量刑时应予以考虑。2、被告人李某某在聚众斗殴中只参与了犯罪预备，实施阶段并未参与，不能认定为主犯。且是一般聚众斗殴，量刑在有期徒刑三年以下。3、被告人李某某归案后认罪态度好，赔偿了被害人家属经济损失并取得了被害人家属的谅解。建议对被告人李某某适用缓刑。
经审理查明，一、开设赌场罪
2010年12月初至2011年1月19日期间，被告人李某某在葛店镇陈镇村一民房内开设赌场，以摇骰子押宝的方式聚众赌博，并先后邀约程某一、程某二、周某某、吴某某、叶某某、李某某（均已判刑）等人在赌场中维持秩序、提供服务，每日抽头渔利数千元人民币。
上述事实，被告人李某某在开庭审理过程中亦无异议，且有1、同案人程某一、周某某、程某二、叶某某、李某某、吴某某的供述；2、证人张某某、程某三、邓某某、万某某、程某四、周某二、程某五的证言；3、被告人李某某的供述及辩解等证据予以证实，足以认定。
二、聚众斗殴罪
被告人李某某因其所开设的赌场及为赌场拉客的司机和车辆被张某某（已判刑）的手下打砸，遂心生报复。2011年1月19日上午，被告人李某某组织程某一、周某某、程某二、叶某某（均已判刑）等人欲前往葛店镇罗庄村砸张某某开设的赌场。被告人李某某指使周某某联系枪支，并给周某某1000元钱安排其与叶某某一起到阳逻请人，安排程某一购买白手套，由程某二下午带人去罗庄赌场并指认张某某。后周某某叫叶某某联系人和枪，叶某某打电话叫周某一（男，殁年22岁）带人帮忙冲场子，并带两把“火”（指枪）过来，周某一答应了。
当日下午，周某某、叶某某到阳逻将周某一等十余人带到左岭镇文康宾馆汇合，汇合人数近三十人。程某一安排李某某将钢叉送至文康宾馆。周某某拿出白手套分发每人一双，以便识别身份。后周某一持枪，程某一、叶某某、李某某、吴某某等人携带钢叉等凶器乘车至葛店镇罗庄村张某某所开赌场附近。负责放哨的王某发现后马上打电话告诉张某某、谢某某“有蒙着牌照的车，估计是来冲场子的”，谢某某在疏散赌客的同时，持枪率先冲到场子外看情况，张某某带领程某六、杨某、李某、张某、严某某等人手持钢叉等凶器冲至程某二等人停车处，程某二、叶某某及周某一等人手持钢叉等凶器与其对峙。后双方发生打斗，张某某从谢某某手中夺过手枪，开枪击中周某一的面部致其当场倒地。双方见状，纷纷逃离现场。周某一被送至医院后经抢救无效死亡。经法医鉴定，周某一系被人用枪击头部造成开放性颅脑损伤而死亡；张某某、张某、叶某某、吴某某在斗殴中受伤。经法医鉴定：吴某某的损伤程度为轻伤；张某某的损伤程度为轻微伤（偏重）；张某、叶某某的损伤程度均为轻微伤。
被告人李某某于2014年6月8日被公安机关抓获归案。
被告人李某某于1996年11月27日因犯故意伤害罪被武汉市洪山区人民法院判处有期徒刑八年。
另查明，被告人李某某的家属自愿补偿了被害人周某一家属经济损失共计人民币10万元，取得了被害人家属的谅解。
上述事实，有如下经庭审质证核实的证据予以证实：
1、照片及提取笔录证实：公安机关在罗庄村瓦咀湾南村路路边草丛处提取程某四丢掉的枪套筒、弹簧；在张某某家中提取单管猎枪及假六四式假枪各一把。
2、电话通话记录证实：叶某某、周某一等人电话联系情况。
3、湖北省高级人民法院刑事附带民事判决书证实：李某某等人开设赌场及组织他人聚众斗殴的事实。同时证实附带民事原告人经济损失共计人民币104925.25元，已全部赔偿到位。
4、同案人程某一的供述，证实2011年1月1日下午，张某某那边的人将他们的赌场冲了，还打过送客的面的车司机，李某某就蛮不舒服要组织人报复。在文康宾馆商量过几次冲张某某的场子，有一次实施了但只冲到湾子里就退了出来。同月19日上午10点多钟，其接到李某某的电话后到文康宾馆，当时有李某某、程某二、周某四等人在场，李某某说下午去把张某某的场子冲了，要其负责带路还要负责指认张某某，说冲场子的同时把张某某搞了。李某某从左岭葛化调了十几个人，还从阳逻那边调了十几个人。下午2点多钟，周某四、叶某某开车从阳逻带了三辆小车的人过来。李某某安排程某二买手套，然后又将车辆牌照用报纸蒙好，安排其坐第一辆面的车带路，大概有六七辆车。到张某某的赌场后，与张某某那边的人发生打斗，后来听到枪响，就看见一人倒地了。
5、同案人周某某的供述，证实李某某让其从阳逻叫十几个年轻人过来帮忙冲张某某的场子，后其就叫叶某某带十几个年轻男子到葛店这边帮忙冲场子。李某某问其能不能搞到枪，后叶说可以。李某某给其一千元钱叫其和叶某某到阳逻接人。李某某还要求每人戴上白手套进行分辨，其拿白手套给每人发了一只，大约发了三十人左右。后来其到赌场去了。大约3点钟的时候，叶某某打电话说他一起的那个年轻男子中了枪。
6、同案人程某二的供述，证实周某带人到赌场闹事，李某某蛮不舒服，当天晚上，他们合伙的五个人在左岭文康宾馆商量怎样搞，李叫张某某带人去冲张某某的场子。第二天下午，张某一带人冲到张某某的场子，但没进场子。司机被打后，赌场不蛮景气，李某某多次说叫人搞张某某，叫某一带人去搞。1月12日或13日晚上8点多钟，李某某提出将赌场的盈利全部拿出来搞张某某，他们都同意了。1月19日上午10点多钟，其到文康宾馆看到李某某、周某四等人，李说下午去冲张某某的场子，叫其准备30双白手套。李某某指明叫程某一带路，还叫程某一把人都带去，由程某一指认张某某。后其在杂货店买了三捆白线手套，下午，其应程某一要求叫李某某把钢叉送到文康宾馆。
7、同案人叶某某的供述，证实周某某对其说调人过来去冲别人的场子，还说最好带“火”，其联系了阳逻的周某一，叫他带些人过来帮忙冲场子，带两把“火”过来。周某一答应了，十几个人都是他从阳逻叫来的。李某某说冲场子以其从阳逻调来的人为主，还说事情办好了，拿出2万元招呼这些人。七辆车都坐满了人停在文康宾馆，周某某给他们每人发了一只白手套，其拿报纸和司机一起将出租车的车牌遮住。周某某安排其、周某一和另五个人坐一辆银灰色面的车走在前面，一共二十多人，一路上都是一个胖子带的路。对方有一人手上拿着一把手枪，和周某一相距二米远。其听到一声枪响，有人喊“周某一倒地了”。
8、同案人李某某的供述：老板叫其和“赖子”一起把场子里的九根空心钢管送到文康宾馆。一共有六台车往大湾方向的一个湾子里去的。他们车上放的是钢管。拿枪的人坐在第二排右边，他拿的钢叉。
9、同案人吴某某的供述：听李某某和胖子说葛店另一伙人把他们的赌场砸了，要报复，邀人把对方的场子也砸掉。案发当日下午胖子带他们20余人携砍刀、钢管、钢叉往那伙人开赌场的湾子里去，对方有很多人，手持钢叉，其中一人手持一把手枪。他拿了一把钢管，没有打伤人。有人用钢叉把他的腿刺伤。同时其辨认笔录与其供述相印证。
10、证人张某一的证言，证实李某某提出来将赚的钱全部拿出来作费用调人过来冲张某某的场子，其和程某一、程某二、程某三都同意了。钱由程某二管，程某二直接给了李某某。
11、证人程某三的证言，证实元月十几号的样子，在文康宾馆房间内，李某某提出要调人过来冲张某某的场子，说调人过来得花钱，李某某提出将赌场之前的利润拿出来做费用，程某一、程某二、张某一和他就同意了。直到元月十九号就发生了打架死人的事情。
12、证人袁某某、叶某一、雷某、袁某、雷某某证言证实受人邀约参与斗殴的事实。
13、证人熊某某的证言及辨认笔录证实程某二叫李某某坐车到文康宾馆，李某某从赌场搬钢叉到文康宾馆，以及开车送程某一、叶某某、周某一、李某某等人到案发现场的经过。
14、证人谢某某的证言，证实开车送人到斗殴现场，程某一等人送被害人到葛化医院进行救治的事实。
15、证人魏某的证言，证实开车从阳逻送人到葛店及案发时的情况。
16、证人张某某、谢某某、程某六、杨某、张某、王某、周某的证言，证实与来冲赌场的人发生打斗并开枪打中一男子的事实。
17、鄂州市公安局法医学尸体检验报告书证实：被害人周某一的死亡原因系被人用枪击头部造成开放性颅脑损伤而死亡。
18、鄂州博正法医司法鉴定所司法鉴定意见书证实：吴某某的损伤程度为轻伤；张某某的损伤程度为轻微伤（偏重）；张某、叶某某的损伤程度均为轻微伤。
19、户籍证明证实：李某某案发时达到完全刑事责任能力年龄。
20、到案经过证实：李某某于2014年6月8日被公安机关抓获。
21、武汉市洪山区人民法院刑事附带民事判决书证实：李某某于1996年11月27日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑八年。
22、收条、谅解书证实：李某某补偿了被害人家属经济损失共计人民币10万元，取得了被害人家属谅解。
23、被告人李某某的供述：在这场斗殴的前几天，“维维”、程某二、张某一找其，后在文康宾馆碰头，他们说张某某总是冲场子，问其怎么办，其说他能砸你们的场子，你们难道不能砸他的场子。他们当时就决定去砸张某某的场子。事后，怎么去邀约人，怎么砸场子，钱从哪里出，其都没有参与。过了几天的一天下午，“维维”跟其说有个小伢被打伤了。其就跟程某二打电话叫他送一万元钱去治疗。过了几天张某一打我电话说那个小伢死了，其知道后就跑了。
本院认为，被告人李某某开设赌场，其行为构成开设赌场罪。被告人李某某组织他人持械聚众斗殴，其行为构成聚众斗殴罪。公诉机关指控罪名成立。被告人李某某到案后如实供述开设赌场的犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人李某某当庭对其犯聚众斗殴罪无异议，可酌情从轻处罚。被告人李某某补偿了被害人家属经济损失并取得了被害人家属的谅解，可酌情从轻处罚。被告人李某某有前科，有酌情从重处罚情节。被告人李某某组织他人持械聚众斗殴，在共同犯罪中起主要作用，系主犯。被告人李某某及辩护人关于被告人李某某不是聚众斗殴的组织者不应认定为主犯的意见与查明的事实不符，本院不予采纳。另辩护人关于被告人李某某犯聚众斗殴罪应在三年以下量刑的意见，因被告人李某某系主犯，故应当按照其组织的全部犯罪处罚，该案系持械聚众斗殴，故该意见本院不予采纳。辩护人关于被告人李某某已补偿被害人家属经济损失并取得了谅解应从轻处罚的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第六十七条第三款、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：
被告人李某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币一万元。被告人李某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六年三个月。决定合并执行有期徒刑七年，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年6月9日起至2021年6月8日止。所判罚金限于本判决生效后十日内一次性缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向鄂州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 季某某
审 判 员 熊 某
人民陪审员 陈 某
二〇一四年十一月十八日
书 记 员 何 某