江西省彭泽县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）彭刑初字第23号
公诉机关彭泽县人民检察院。
被告人杨某甲，男，汉族，1975年11月18日出生于江西省鄱阳县，文盲，无业。因涉嫌非法经营罪于2012年4月16日经彭泽县人民检察院批准，2014年3月3日由彭泽县公安局执行逮捕，现羁押于彭泽县看守所。
辩护人任江北，江西民群律师事务所律师。
彭泽县人民检察院以彭检刑诉（2014）017号起诉书指控被告人杨某甲犯非法经营罪，于2014年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。彭泽县人民检察院指派代理检察员何金鹏出庭支持公诉，被告人杨某甲及其辩护人任江北均已到庭参加诉讼。现已审理终结。
彭泽县人民检察院指控：2011年5月以来，被告人杨某甲与杨某乙（已判刑）一起驾驶车牌号为赣ER06**的白色东风牌轻型货车，先后在安徽省桐城市、东至县、江西省彭泽县进行非法收购香烟活动，具体犯罪事实如下：
2011年5月份，杨某甲与杨某乙①在安徽省桐城市齐某某家收购硬红河牌香烟1220条，价值73，200元；②在安徽省东至县香隅镇方某经营的“小方商行”收购硬红河牌香烟50条，价值3，000元；③在安徽省东至县何某经营的“和平超市”收购硬红河牌香烟200条，价值12�000元；④在江西省彭泽县城高某某经营的“家家乐超市”收购硬红河牌香烟65条、硬红南京牌香烟8条，价值4，780元；⑤在江西省彭泽县人民医院旁杨某丙经营的老杨杂货铺收购硬红河牌香烟30条、硬红南京牌香烟5条，价值2，350元；⑥在江西省彭泽县黄花镇韩某某经营的“好又多超市”收购硬红河牌香烟30条、硬红南京牌香烟5条，价值2，350元；⑦在江西省彭泽县东升镇唐某某经营的“宝华超市”收购硬红河牌香烟31条、硬红南京香烟6条，价值2，520元；⑧2012年3月12日，杨某甲与杨某乙一起在江西省彭泽县城张某某经营的“张诚名烟名酒店”收购硬红河牌香烟15条、硬红南京牌香烟35条、硬经典红塔山牌香烟102条，价值11，890元。⑨2012年3月12日，彭泽县烟草专卖局稽查人员在彭泽县人民医院门口对杨某甲与杨某乙驾驶的车牌号为赣ER06**的白色东风牌轻型货车进行搜查时，除查获在“张诚名烟名酒店”收购的152条香烟外，还查获极品金对香烟19条、硬金圣香烟1条，价值4，480元。
公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述与辩解、证人证言和相关书证，以证明指控的犯罪事实，并认为被告人杨某甲以营利为目的，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营专卖物品数额达116，570元，扰乱了市场秩序，情节严重，应当以非法经营罪追究其刑事责任。
被告人杨某甲供称，其是在杨某乙的提议下跟其一起收购香烟的，收购香烟的车子和大部分钱都是杨某乙出的，杨某乙说不管是否收到香烟，每次收烟回来就给其几十元钱，收购的香烟卖掉后也没有分过钱给其，其没有联系收购点，杨某乙叫其去其就去，具体收购多少次其不记得了。其认罪；希望从轻处理，请求法庭原谅。
辩护人任江北辩护，1、对被告人杨某甲构成非法经营罪无�议，但是其是在杨某乙提议下因生活所迫才从事非法收烟行为的，且其仅出资少部分，故其应系从犯。2、起诉书指控的2012年3月12日彭泽县烟草专卖局稽查人员在作案车辆上查获的吉品金圣香烟19条、硬金圣香烟1条，价值4，480元，因该烟未离开烟草许可经营的彭泽县城境内，故属于犯罪未遂，该笔烟的价值不能计入犯罪的数额。3、被告人杨某甲无前科且案发后一直在家没有外逃，其自身及其妻子身体均有残疾，还育有一子8岁，父母年迈，归案后认罪悔罪，故请求对其在1-6个月内量刑。
辩护人任江北提交了以下证据：1、杨某甲、梅志云残疾人证各1份、杨杰常住人口登记卡1张证明被告人杨某甲及其妻子均系残疾人，儿子杨杰仅八岁的家庭情况；2、鄱阳县侯家岗乡坂上村民委员会出具的有32名村民联名签字的申请报告，证明杨某甲的家庭情况及请求对其从轻处理。
经审理查明：2011年5月和2012年3月，被告人杨某甲伙同杨某乙（已判刑），驾驶车牌号为赣ER06**的白色东风牌轻型货车，先后多次在安徽省桐城市、东至县和江西省彭泽县境内进行非法收购香烟活动，具体情况如下：
2011年5月份，①在安徽省桐城市齐某某家收购硬红河牌香烟1220条，价值73，200元；②在安徽省东至县香隅镇方某经营的“小方商行”收购硬红河牌香烟50条，价值3，000元；③在安徽省东至县何某经营的“和平超市”收购硬红河牌香烟200条，价值12，000元；④在江西省彭泽城高某某经营的“家家乐超市”收购硬红河牌香烟65条、硬红南京牌香烟8条，价值4，780元；⑤在江西省彭泽县人民医院旁杨某丙经营的老杨杂货铺收购硬红河牌香烟30条、硬红南京牌香烟5条，价值2，350元；⑥在江西省彭泽县黄花镇韩某某经营的“好又多超市”收购硬红河牌香烟30条、硬红�京牌香烟5条，价值2，350元；⑦在江西省彭泽县东升镇唐某某经营的“宝华超市”收购硬红河牌香烟31条、硬红南京香烟6条，价值2，520元。
2012年3月12日，⑧杨某甲与杨某乙一起在江西省彭泽县城张某某经营的“张诚名烟名酒店”收购硬红河牌香烟15条、硬红南京牌香烟35条、硬经典红塔山牌香烟102条，价值11，890元。⑨同日，彭泽县烟草专卖局稽查人员在彭泽县人民医院门口对杨某乙驾驶的车牌号为赣ER06**的白色东风牌轻型货车进行搜查时，除查获在“张诚名烟名酒店”收购的152条香烟外，还查获极品金对香烟19条、硬金圣香烟1条，价值4，480元。
经江西省烟草专卖局认定，上述查获的香烟价格如下：硬红河香烟60元／条，硬红南京香烟110元／条，硬经典红塔山香烟70元／条，吉品金圣230元／条，硬金圣110元／条。
另查明：在共同犯罪中被告人杨某甲仅出资小部分，同案犯杨某乙出资大部分及作案车辆。
上述事实有以下证据证实：
1、被告人杨某甲的供述与辩解。杨某甲供述了其伙同杨某乙，由其出小部分资金、杨某甲出车和大部分资金，于2011年年中前后至2012年年初多次在安徽省桐城市、东至县和江西省彭泽县境内收购香烟的事实。
2、同案犯杨某乙的供述与辩解。供称2011年4月份与其同村的杨某甲找到其说一起倒卖香烟，由杨某甲负责进出货，让其出大部分钱和车。2011年4月27日至2012年3月12日其伙同杨某甲多次在安徽省桐城市、东至县和江西省彭泽县境内收购香烟。
3、证人齐某某的证言及辨认笔录。证称2011年5月份有两个自称是江西上饶的人从其家收购了1220条硬红河香烟，证人并通过照片辨认出杨某乙和杨某甲即是向其收购香烟的人。
4、证人方某的证言及辨认笔录。证称2011年5月份有两个江西人从其经营的“小方商行”收购了硬红河香烟50条，证人并通过照片辨认出杨某乙和杨某甲即是向其收购香烟的人。
5、证人何某的证言及辨认笔录。证称2011年5月份有两个鄱阳人从其经营的“和平超市”收购了硬红河香烟200条，证人并通过照片辨认出杨某乙和杨某甲即是向其收购香烟的人。
6、证人高某某的证言及辨认笔录。证称2011年5月份有两个鄱阳口音的人在其经营的“家家乐超市”收购硬红河香烟80条、硬红南京香烟10条，证人并通过照片辨认出杨某乙和杨某甲即是向其收购香烟的人。而杨某乙证称在该证人经营的超市收购硬红河香烟是65条、硬红南京香烟8条，按“疑点利益归于被告人”原则，应按被告人供述认定。
7、证人杨某丙的证言及辨认笔录。证称2011年5月份有个鄱阳口音的人从其经营的杂货铺收购了硬红河香烟30条、硬红南京香烟5条，证人并通过照片辨认出杨某乙即是向�收购香烟的人。
8、证人韩某某的证言。证称2011年有两个外地人从其经营的“好又多超市”收购了硬红河香烟30条、硬红南京香烟5条。
9、证人张某某的证言及辨认笔录。证称2012年3月12日有两个陌生男子在其经营的“张诚名烟名酒店”收购了152条香烟，其中硬红河15条、硬红南京35条、硬经典红塔山102条，证人并通过照片辨认出杨某乙和杨某甲即是向其收购香烟的两个人。
10、证人唐某某的证言及辨认笔录。证明2011年有两个鄱阳口音的人在其经营的“宝华超市”收购了硬红河香烟31条、硬红南京香烟6条，证人并通过照片辨认出杨某乙和杨某甲即是向其收购香烟的人。
11、彭泽县公安局接受刑事案件登记表及归案情况说明、江西省鄱阳县公安局侯家岗派出所抓获经过、彭泽县烟草专卖局案件移送函及举报记录表。证明本案系彭泽县烟草专卖局接到举报进行查处时�现涉嫌犯罪，后将案件移送公安机关及被告人系抓获归案的情况。
12、彭泽县烟草专卖局检查笔录、先行登记保存批准书及对张某某的询问笔录。证明2012年3月12日彭泽县烟草专卖局对查获的硬红河香烟15条、硬红南京香烟35条、硬经典红塔山香烟102条、吉品金圣香烟19条、硬金圣香烟1条先行登记保存，并对张某某进行了询问。
13、鄱阳县烟草专卖局出具的证明、鄱阳县侯家岗乡人民政府、鄱阳县残疾人联合会、鄱阳县侯家岗乡坂上村民委员会联合出具的证明、鄱阳县公安局侯家岗派出所出具证明各1份。证明被告人杨某甲和杨某乙在2012年3月13日前均未曾在鄱阳县烟草专卖局办理烟草专卖零售许可证；证明杨某甲是残疾人且没有发现有违法犯罪记录的情况。
14、（2012）彭刑初字第45号刑事判决书。证明本案查获香烟的价格经江西省烟草专卖局鉴定为：硬红河60元／条，硬红南京1**元／条，硬经典红塔山70元／条，吉品金圣230元／条，硬金圣110元／条。
15、鄱阳县公安局常住人口信息表1份。证明被告人杨某甲的年龄、住址等基本情况。
以上证据，经庭审质证，来源合法，客观真实，且被告人均无异议，依法予以认定。
本院认为，被告人杨某甲伙同他人以营利为目的，违反国家烟草专卖管理法律法规，未经许可非法经营卷烟数额达116，570元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪，且属共同犯罪，公诉机关指控的基本事实和罪名成立；被告人杨某甲归案后如实供述其罪行，是坦白，且其在法庭上自愿认罪，依法可以从轻处罚。在共同犯罪中，由同案犯杨某乙提供大部分资金和车辆，被告人杨某甲所起作用相对较小，可酌情从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第�十五条第一款、第六十七条第三款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》之规定，判决如下：
被告人杨某甲犯非法经营罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年3月3日起至2014年7月2日止；罚金于本判决生效后五日内缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 余 芳
审 判 员 陈杜娟
人民陪审员 邱双喜
二〇一四年六月十三日
书 记 员 徐 非