新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）新29民终1114号
上诉人（原审原告）：唐华柏，男，汉族，1959年11月30日出生，现住拜城县。
委托诉讼代理人：詹林，新疆越岭律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：拜城信安柔性掩护支架采煤技术服务有限公司;住所地：拜城县温泉路日新二区一栋2单元302室。
法定代表人：蒋华，该公司经理
被上诉人（原审第三人）：拜城县社会保险管理局;住所地：拜城县胜利路11号。
法定代表人：徐威，该局局长。
委托诉讼代理人：曹多刚,该局科员。
上诉人唐华柏因与被上诉人拜城信安柔性掩护支架采煤技术服务有限公司（以下简称信安采煤服务公司）、拜城县社会保险管理局（以下简称拜城社保局）工伤保险待遇纠纷一案，不服拜城县人民法院（2017）新2926民初123号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年8月3日立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人唐华柏及其委托诉讼代理人詹林，被上诉人拜城社保局的委托诉讼代理人曹多刚到庭参加诉讼。信安采煤服务公司经本案合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
唐华柏上诉请求：一、解除唐华柏与信安采煤服务公司之间的劳动关系；二、信安采煤服务公司支付唐华柏工伤保险待遇840500元及经济补偿金28000元。事实与理由：一、一审判决保留唐华柏与信安采煤服务公司之间的劳动关系，由信安采煤服务公司按约支付唐华柏伤残津贴不符合本案客观情况。信安采煤服务公司现已处于停产状态，无任何财产，亦无恢复生产的可能，唐华柏逐月领取伤残津贴没有保障，应解除双方之间的劳动关系，由信安采煤服务公司一次性支付唐华柏伤残津贴。二、信安采煤服务公司未按时足额为唐华柏缴纳社会保险费用，唐华柏有权要求解除劳动关系并要求支付经济补偿金。三、一审法院认定唐华柏在被诊断为尘肺二期后没有接受治疗，且信安采煤服务公司向唐华柏支付了工资，但信安采煤服务公司没有陈述向唐华柏支付工资的事实，一审法院对此作出认定无事实依据。四、一审法院判决由信安采煤公司支付唐华柏伤残津贴，由拜城社保局支付一次性伤残补助金，相互矛盾。
拜城社保局辩称，一审法院未判决拜城社保局承担责任，故拜城社保局在本案中不发表意见。
信安采煤服务公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼，向本院提交书面答辩意见辩称，唐华柏在信安采煤服务公司工作期间，公司为其按时足额缴纳了工伤保险费，按照《工伤保险条例》有关规定，应当由工伤保险基金支付唐华柏伤残津贴及一次性伤残补助金。唐华柏在信安采煤服务公司工作时已满53周岁，按照法律规定，其在55周岁就达到法定退休年龄，即使为其缴纳了养老保险，唐华柏退休时也仅仅缴纳2年不满15年，无法领取养老金。信安采煤服务公司已将社保费支付给唐华柏，补缴费用由唐华柏自行承担，工伤保险待遇唐华柏应向拜城社保局主张，信安采煤服务公司不应承担。
唐华柏向一审法院起诉请求：1、依法解除双方劳动关系；2、判令信安采煤服务公司支付唐华柏工伤保险待遇共计840500元；3、判令信安采煤服务公司支付经济补偿金28000元；4、判令信安采煤服务公司为唐华柏补缴2011年11月至2016年1月期间的社保费用。
一审法院认定事实：2011年11月唐华柏在信安采煤服务公司从事井下运输工作，其年龄已满52周岁。信安采煤服务公司于2012年3月为唐华柏办理工伤保险参保并缴纳工伤保险费至2014年2月。2014年3月唐华柏在新疆拜城顺发矿业有限公司上班至2014年7月，期间由新疆拜城顺发矿业有限公司为其缴纳5个月的工伤保险费。2014年8月唐华柏再次到信安采煤服务公司工作，其工伤保险费信安采煤服务公司交至2015年7月。2015年年初经阿克苏地区疾病预防控制中心对唐华柏进行体检后，于2015年3月20日做出职业病诊断证明书，证实唐华柏职业病接触史为：”2011年11月至2014年7月在煤矿井下从事运输工作，主要接触职业病危害因素：煤尘。”诊断结论为煤工尘肺贰期；处理意见：1、调离粉尘作业；康复治疗；防治并发症。2、每年定期复查。2015年7月21日信安采煤服务公司向阿克苏地区人力资源和社会保障局提交工伤工伤认定申请，由阿克苏地区人力资源和社会保障局于2015年8月18日做出（阿地）人社工伤认〔2015〕454号认定工伤决定书。2015年11月17日阿克苏地区劳动能力鉴定委员会做出阿地劳（初）鉴2015年388号鉴定结论书，鉴定结论为工伤四级，无护理依赖。2016年5月，唐华柏向拜城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁工伤待遇纠纷，拜城县劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月20日作出了拜劳人仲字[2016]第76号仲裁裁决书，裁决项为：由社保基金支付一次性伤残补助金，具体金额由社保经办机构计算；由信安采煤服务公司支付唐华柏2015年9月至2016年5月的伤残津贴25489.71元，2016年6月开始由信安采煤服务公司每月支付唐华柏伤残津贴2832.19元。鉴定费300元由信安采煤服务公司支付；信安采煤服务公司为唐华柏补缴2012年3月至2016年1月期间的养老保险和失业保险，具体数额以社保经办机构测算为准；三、驳回唐华柏的其他仲裁请求。因唐华柏及信安采煤服务公司对该仲裁裁决均不服，双方均向一审法院起诉。唐华柏在2014年11月30日已满55岁时，信安采煤服务公司还继续让其从事煤矿井下作业，而在煤矿井下作业的职工退休年龄为55岁。在唐华柏被确认为职业病后，退出工作岗位时因信安采煤服务公司未给唐华柏交纳养老保险、失业保险，导致唐华柏无法正常办理退休手续。另查明，信安采煤服务公司及新疆拜城顺发矿业有限公司在唐华柏工作期间只为其交纳了工伤保险。一审法院认为，唐华柏在信安采煤服务公司参加工作时，其年龄已满52岁，信安采煤服务公司未对其进行上岗前职业健康检查就安排其从事井下运输工作即从事接触职业病危害的作业，在唐华柏2014年7月从新疆拜城顺发矿业有限公司辞职后到信安采煤服务公司时，信安采煤服务公司亦未对其进行上岗前职业健康检查就继续安排其从事井下工作，信安采煤服务公司的行为违反《中华人民共和国职业病防治法》第三十五条规定。参照2005年8月30日新疆维吾尔自治区劳动和社会保障局新劳社函字（2005）288号《关于高风险企业参保后有关工伤保险待遇问题的复函》第一条、第二条关于办理职业健康检查的规定，本案中劳动保障行政部门及用人单位信安采煤服务公司均未按该复函的规定给唐华柏办理职业健康检查存在过错，致使唐华柏在参保后三年内被诊断为煤工尘肺贰期。唐华柏主张解除与信安采煤服务公司的劳动关系，按照《工伤保险条例》第三十五条的规定，唐华柏因职业病被鉴定为四级伤残的，按照规定应保留劳动关系，退出工作岗位，应予享受工伤保险待遇及养老保险待遇，故对其提出解除与被告信安采煤服务公司的劳动关系的诉讼请求一审法院不予支持。综合以上唐华柏岗前办理职业健康检查时，劳动保障行政部门及用人单位违反规定的情形及用人单位没交社会保险而无法正常办理退休手续的情形，关于唐华柏主张的一次性伤残补助金，因其在工作期间用人单位已为其交纳工伤保险费，故一次性伤残补助金由工伤保险基金中支付，因一次性伤残补助金的审核发放属第三人拜城县社保局的行政给付经办职责范围，应由唐华柏向其申请，由拜城县社保局依法按照法律规定进行审核确定，不属于本案工伤保险待遇民事裁判范围。唐华柏主张一次性领取伤残津贴630000元，依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第三项规定：”工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇”，本案中因唐华柏于2015年11月17日被鉴定为工伤四级，其在2014年11月30日已满55岁，应办理退休享受退休待遇，由于信安采煤服务公司未给唐华柏交纳养老保险、失业保险，导致唐华柏无法正常办理退休手续，故应由信安采煤服务公司承担唐华柏的退休待遇，而退休待遇参照伤残津贴支付。唐华柏主张一次性领取伤残津贴，因唐华柏系工伤四级，应保留劳动关系，应予享受工伤保险待遇及养老待遇，其主张一次性领取伤残津贴不符合法律法规的规定，故应由信安采煤服务公司按月向其支付伤残津贴。唐华柏未向一审法院提交证据证实其本人工资数额，对其按7000元工资计伤残津贴无事实依据，应按照其2014年6月至2015年5月十二个月工伤保险缴费每月缴费基数3817元计算。根据《工伤保险条例》第三十五条第一款的规定，唐华柏被鉴定为工伤四级，四级伤残津贴为本人工资的75%，故唐华柏的每月的伤残津贴确定为2862.75元（3817元×75%个月），由信安采煤服务公司自2015年8月开始每月向唐华柏支付至原唐华柏死亡。唐华柏主张停工留薪待遇63000元，因唐华柏在2015年3月被诊断为煤工尘肺贰期时，并未接受职业病相关的治疗，且信安采煤服务公司已为其支付工资，依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，唐华柏被诊断为职业病时不存在停工留薪期，对唐华柏的该项诉讼请求一审法院不予支持。唐华柏主张信安采煤服务公司支付鉴定费500元，唐华柏向一审法院提供的缴款书收据是卫生检测费500元，该费用应属于职业病诊断费用，依照《中华人民共和国职业病防治法》五十三条第三款规定由用人单位承担，故对唐华柏的该项诉讼请求一审法院予以支持。唐华柏要求信安采煤服务公司为其缴纳社会保险，为劳动者缴纳社保费用是用人单位的法定义务，信安采煤服务公司应当及时足额为唐华柏缴纳社保费用，现信安采煤服务公司要求不为唐华柏缴纳社保不符合法律规定，根据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条规定”缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金”，本案中唐华柏2011年11月至2014年2月期间、2014年8月至2015年7月期间的养老保险和失业保险信安采煤服务公司未向劳动保障行政部门缴纳，属于劳动保障行政部门行政职权，应由劳动保障行政部门依职权进行征缴，不属于本案审理范畴。唐华柏要求信安采煤服务公司支付经济补偿金28000元，因唐华柏的主张是以信安采煤服务公司未为其缴纳社会保险而要求信安采煤服务公司支付经济补偿金，该主张是在解除劳动合同时提出，而一审法院对其提出解除与信安采煤服务公司的劳动关系的诉讼请求不予支持，故对唐华柏该项诉讼请求一审法院不予支持。一审判决:一、信安采煤服务公司每月向唐华柏支付伤残津贴2862.75元，该款自2015年8月开始支付至唐华柏死亡；二、信安采煤服务公司向唐华柏支付职业病诊断费500元；三、驳回唐华柏的其他诉讼请求。案件受理费20元，由拜城信安柔性掩护支架采煤技术服务有限公司负担。
本院二审期间，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。
上诉人唐华柏未提交新证据。
被上诉人拜城社保局提交阿克苏地区社会保险管理局向拜城社保局作出的关于《关于落实新劳社函[2005]288号文件相关问题的请示》的复函复印件一份，证明唐华柏不符合由拜城县社保局给付工伤保险待遇的条件。唐华柏质证认为该文件是社保局的内部指导意见，不具有法律效力。信安采煤服务公司未到庭提出质证意见，视为其对诉讼权利的放弃。本院对该证据的真实性予以认可。
本院认为，上诉人与被上诉人信安采煤服务公司签订了劳动合同，且已经有关部门认定为工伤并构成伤残，根据《工伤保险条例》规定，应依法享受工伤待遇。本案的争议焦点是唐华柏与信安采煤服务公司之间的劳动合同应否解除以及唐华柏的伤残津贴如何发放的问题。唐华柏作为井下特殊工种从业人员，虽已达到法定退休年龄，但其并未享受基本养老保险待遇，因此唐华柏与信安采煤服务公司之间的劳动合同并不当然终止，唐华柏因职业病被鉴定为四级伤残，应按照《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项的规定，保留劳动关系，退出工作岗位，享受工伤保险待遇及养老保险待遇。唐华柏主张一次性伤残补助金，因其在工作期间用人单位已为其交纳工伤保险费，故一次性伤残补助金由工伤保险基金中支付，因一次性伤残补助金的审核发放属第三人拜城县社保局的行政给付经办职责范围，应由唐华柏向其申请，由拜城县社保局依法按照法律规定进行审核确定，不属于本案工伤保险待遇民事裁判范围，一审判决未对唐华柏此项诉讼请求作出处理并无不妥。《工伤保险条例》第三十五条第一款第三项规定：”工伤职工在达到法定退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。”本案唐华柏已达到法定退休年龄，根据上述规定，唐华柏已不具备继续领取伤残津贴的条件，应享受养老保险待遇，但因信安采煤服务公司未为唐华柏缴纳养老保险，导致唐华柏无法正常办理退休手续，故应由信安采煤服务公司为唐华柏补缴在公司工作期间的养老保险和失业保险，因征缴社会保险属于劳动保障行政部门行政职权，应由劳动保障行政部门依职权进行征缴，不属于本案审理范畴。一审判决由信安采煤服务公司按月支付唐华柏伤残津贴适用法律有误，应予纠正。根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的规定，劳动者要求用人单位赔偿社会保险待遇损失，应具备三个前提条件：一是用人单位未为劳动者办理社保手续并缴纳社保费用；二是社会保险经办机构不能补办；三是劳动者无法享受社会保险待遇而产生损失。据此，信安采煤服务公司未为唐华柏缴纳养老保险，如在社会保险经办机构不能补办，因此产生的损失唐华柏可以要求信安采煤公司予以赔偿。唐华柏主张停工留薪待遇63000元，但未提交证据证明其被诊断为职业病时暂停工作接受工伤治疗，故对唐华柏该项上诉请求本院不予支持。
综上，唐华柏的上诉请求部分成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：
一、撤销拜城县人民法院（2017）新2926民初123号民事判决第一项、第三项；
二、维持拜城县人民法院（2017）新2926民初123号民事判决第二项；
三、驳回唐华柏其他诉讼请求。
一审案件受理费20元，由唐华柏负担10元，由拜城信安柔性掩护支架采煤技术服务有限公司负担10元；二审案件受理费10元，由唐华柏负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李伟力
审 判 员 姬 冰
代理审判员 马婕妤
二〇一七年十月三十日
书 记 员 王明明