福建省泉州市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）闽05刑终1318号
原公诉机关福建省泉州市鲤城区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）覃某，男，1977年11月23日出生，汉族，家住湖北省松滋市。系本案被害人。
委托代理人黄志鹏、黄琼花，福建重宇合众（泉州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告人）王文昌，男，1992年12月3日出生于云南省德宏傣族景颇族自治州瑞丽市，景颇族，初中文化，无业，家住瑞丽市。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年6月21日被抓获，同月27日被刑事拘留，同年7月26日被取保候审，2017年7月20日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。
鲤城区人民法院审理鲤城区人民检察院指控原审被告人王文昌犯故意伤害罪及附带民事诉讼原告人覃某提起的附带民事诉讼一案，于2017年7月10日作出（2017）闽0502刑初239号刑事附带民事判决。在法定期限内，刑事判决部分没有上诉、抗诉，业已生效。原审附带民事诉讼原告人覃某对附带民事判决部分不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状，询问代理人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：被害人覃某经营址在鲤城区江南街道远太商住楼二楼蓝月亮休闲吧。2015年5月23日凌晨2时许，被告人王文昌和何某、勒帮、勒干在鲤城区江南街道远太商住楼二楼蓝月亮休闲吧饮酒时与他人发生纠纷，后被告人王文昌和何某、勒帮、勒干回到江南街道华夏鞋厂宿舍携带菜刀、西瓜刀等工具并纠集陈某1前往上述酒吧欲报复对方。被告人王文昌与勒帮先到上述酒吧，因找不到对方后怀疑被害人覃某系对方同伙，被告人王文昌遂持西瓜刀、勒帮持菜刀共同砍打被害人覃某，致被害人体表累计41.5cm长创口。后被告人王文昌、勒帮与随后赶到的勒干、何某、陈某1逃离现场。经法医鉴定，被害人覃某损伤程度构成轻伤一级。案发后，公安机关在现场提取到西瓜刀、菜刀各一把。
2016年6月21日，被告人王文昌因形迹可疑被盈江县公安局支那边防派出所民警调查，经上网比对，被告人王文昌系网上在逃人员，遂被抓获归案。
另查明，被害人覃某受伤后，在泉州成功医院住院治疗，住院十日。被害人覃某在泉州市鲤城区居住满一年。2016年7月22日，经福建万鸿司法鉴定所鉴定，被害人覃某损伤评定为十级伤残。
原判认定上述事实的证据有：被害人覃某的陈述，证人陈某2、何某、陈某1等人的证言，现场勘验笔录及现场照片，提取笔录，扣押清单，辨认笔录及相关照片，法医学人体损伤程度鉴定书，法庭科学DNA鉴定书，房租租赁合同及房租租赁合同登记备案书，营业执照，工作说明，证明，住院病历及出院小结，司法鉴定意见书，抓获经过，户口证明、人口基本信息及身份证等，被告人王文昌对犯罪事实供认不讳并在一审庭审时对此亦无异议。
原判认为，被告人王文昌的行为已构成故意伤害罪。被告人王文昌归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人王文昌应对被害人覃某造成的损害后果承担赔偿责任。附带民事诉讼原告人覃某请求医疗费、但未提供相关医疗票据；请求生活费，依法无据；请求后续治疗费，未实际产生；均不予支持。误工费确定为5943.6元（54235/年÷365日×40日）；护理费确定为1230元（44896/年÷365日×10日）；残疾赔偿金确定为72028.6元（2年×36014.3元/年）。上列赔偿费用共计人民币79202.2元。据此，作出判决：一、被告人王文昌犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月；二、被告人王文昌应赔偿附带民事诉讼原告人覃某经济损失人民币79202.2元，于判决生效之日起十日内付清；三、扣押在案的作案西瓜刀、菜刀，由泉州市公安局鲤城分局予以没收。
上诉人覃某诉称：1.原判遗漏判决王文昌赔偿其医疗费、交通费、住宿费、住院伙食费、营养费、伤残鉴定费；2.误工费应以2016年度下发的福建省单位从业人员平均工资58719元/年为计算标准，且误工时间应计算至定残日；3.护理费亦应以2016年度下发的福建省单位从业人员平均工资58719元/年为计算标准，且护理时间应计算90日。故请求依法改判。
被上诉人王文昌未作答辩。
经审理查明，原判认定被上诉人王文昌故意损害上诉人覃某身体健康，致其轻伤一级以及造成其经济损失的事实清楚，据以定案的证据来源合法，且均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作为定案依据。本院予以确认。
本院认为，被上诉人王文昌因其故意伤害行为给上诉人覃某造成的经济损失，依法应予赔偿。原判认定上诉人覃某的残疾赔偿金符合法律规定；上诉人覃某所请求的医疗费缺乏相关医疗票据为证，所请求的生活费于法无据，原判对此两项均不予支持并无不当；所请求的后续治疗费可待实际产生后另行起诉；关于误工费，原判根据上诉人覃某的伤情和治疗情况确定误工时间为40天并无不当，但其以2014年福建省单位从业人员平均工资54235元/年为计算标准，不符合法律规定，应予纠正，上诉人覃某请求以2016年度下发的福建省单位从业人员平均工资58719元/年为计算标准，符合法律规定，予以照准，故误工费确定为6435元；关于护理费，原判根据其住院治疗情况确定护理时间为10天并无不当，但其以2014年福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资44896元/年为计算标准，不符合法律规定，应予纠正。上诉人覃某的护理费参照2016年福建省居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资48784元/年的标准计算，确定为1336.5元；上诉人覃某所诉之交通费、住宿费、住院伙食费、营养费、伤残鉴定费等项目系其在二审期间增加的独立诉讼请求，应日后另行起诉。综上，上诉人覃某的经济损失合计人民币79800.1元。上诉人覃某关于医疗费、交通费、住宿费、住院伙食费、营养费、伤残鉴定费的上诉理由，不能成立，不予采纳；关于误工费的上诉理由，予以采纳；关于护理费的上诉理由，部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、第一百零一条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百三十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
1撤销福建省泉州市鲤城区人民法院（2017）闽0502刑初239号刑事附带民事判决第二项。
二、被上诉人王文昌应于本判决生效后十日内赔偿上诉人覃某经济损失人民币79800.1元。
本判决为终审判决。
审 判 长 庄能宗
审 判 员 张小燕
代理审判员 黄 霖
二〇一七年九月二十八日
书 记 员 涂秋云
附本案适用的法律条文和司法解释：
1.《中华人民共和国刑法》
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
2.《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
3.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
4.《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条第一款被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
第一百零一条人民法院审理附带民事诉讼案件，可以进行调解，或者根据物质损失情况作出判决、裁定。
5.《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》
第三百三十二条第二审期间，第一审附带民事诉讼原告人增加独立的诉讼请求或者第一审附带民事诉讼被告人提出反诉的，第二审人民法院可以根据自愿、合法的原则进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。
6.《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。