四川省内江市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）川10刑终72号
原公诉机关四川省内江市市中区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱木春，男，1985年12月4日出生，汉族，海南省儋州市人，初中文化，住儋州市。2016年8月23日因犯盗窃罪被河北省巨鹿县人民法院判处有期徒刑四年二个月，并处罚金一万元。2016年9月27日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于内江市看守所。
辩护人罗春丽，四川汉安律师事务所律师。
原审被告人李思静，男，1986年10月1日出生，汉族，海南省儋州市人，中专文化，住儋州市。2016年7月14日因涉嫌犯信用卡诈骗罪被挡获，同日被刑事拘留，2016年8月18日被逮捕。现羁押于内江市看守所。
四川省内江市市中区人民法院审理内江市市中区人民检察院指控原审被告人李思静、朱木春犯信用卡诈骗罪一案，于2017年5月19日作出（2017）川1002刑初170号刑事判决。原审被告人朱木春不服，提出上诉。本院2017年6月12日受理案件后，依法组成合议庭，分别于2017年7月26日、9月7日公开开庭审理了本案。四川省内江市人民检察院指派检察员王礼国、刘小凤出庭履行职务。上诉人（原审被告人）朱木春及辩护人罗春丽、原审被告人李思静到庭参加诉讼，现已审理终结。
原判认定：
2015年7月至9月期间，被告人李思静在互联网上购买被害人梁某的信用卡信息后，冒充梁某的身份，致电工商银行客服电话，挂失梁某于2013年在内江市工商银行办理的，卡号为43×××75的信用卡，修改通讯信息后，补办了卡号为43×××46的新信用卡。2015年7月至9月，李思静通过电话临时提高信用额度的方式，在他人的帮助下，盗刷梁某信用卡现金10万余元，非法获利65000余元。2015年9月，李思静将被害人梁某名下的信用卡交给被告人朱木春，并告知其密码，朱木春在林某（另案处理）的帮助下，在广东省东莞市盗刷梁某信用卡内的现金18050元，为此获利1000余元。
2015年9月，被告人李思静在互联网上购买被害人安某的信用卡信息后，冒充安某的身份，采用同样的手段，获得安某名下的卡号为42×××70的信用卡。2015年9月24日，李思静将安某的信用卡交给被告人朱木春后，朱木春在林某的帮助下，通过陈某（另案处理）在广东省东莞市大朗镇，分三笔盗刷该张信用卡内的现金共计59000元。
另查明，被告人朱木春因犯盗窃罪，于2015年12月31日被抓获，2016年1月3日被指定居所监视居住，2016年1月23日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。
上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、立案决定书、到案说明、抓获说明、扣押清单、调取证据通知书及清单、被告人人口信息表、（2016）翼0529刑初59号刑事判决书，人身检查笔录、辨认笔录、搜查笔录，李思静与朱木春微信聊天记录及朱木春与林某微信聊天记录照片，被害人梁某、安某的陈述，证人张某的证言，同案犯林某的供述、被告人李思静、朱木春的供述及讯问同步录音录像等证据证实。
内江市市中区人民法院认为，被告人李思静、朱木春以非法占有为目的，冒用他人信用卡进行诈骗，数额巨大，其行为构成信用卡诈骗罪，且系共同犯罪。李思静犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。朱木春在（2016）翼0529刑初59号刑事判决宣判后，刑罚执行完毕前，发现其判决宣告前还有信用卡诈骗罪没有判决，依法应当合并处罚。李思静参与盗刷梁某信用卡内的现金18050元的指控，仅有朱木春的供述，该指控证据不足，不予支持。原判以信用卡诈骗罪判处李思静有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元；以信用卡诈骗罪判处朱木春有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元，与（2016）翼0529刑初59号刑事判决书判处的有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元合并，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元。
朱木春上诉称，其在与李思静的共同犯罪中属从犯，如实供述罪行，原判量刑过重，请求二审对其从轻处罚。
朱木春的辩护人认为，朱木春在犯罪中属从犯，坦白认罪，且有自首情节，建议二审对朱木春重新判决。
四川省内江市人民检察院出庭检察人员认为，原判审判程序合法，因二审中出现新的证据证实朱木春有自首情节，建议二审予以改判。
经审理查明，二审庭审中检察人员出示的河北省巨鹿县公安局情况说明证实：该局在办理另一起盗窃案中，朱木春主动供述伙同李思静、林某、陈某盗刷安某中国工商银行信用卡的事实。二审审理查明的其余事实与一审一致。
本院认为，上诉人（原审被告人）朱木春、原审告人李思静以非法占有为目的，冒用他人信用卡进行诈骗，数额巨大，二人的行为均构成信用卡诈骗罪，且系共同犯罪。朱木春、李思静在共同犯罪中，作用地位相当，不宜划分主、从犯，朱木春及辩护人关于朱木春系从犯的意见，不能成立。李思静犯罪后能如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。朱木春因涉嫌犯盗窃罪到案后，主动供述侦查机关尚未掌握的大部分信用卡诈骗犯罪事实，有自首情节，依法减轻处罚。朱木春有自首情节的上诉意见和辩护人相关意见，二审予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款、第二十五条第一款、第六十七条第二款、第七十条、第六十九条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项之规定，判决如下：
一、维持四川省内江市市中区人民法院（2017）川1002刑初170号刑事判决第一项，即：被告人李思静犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币十万元；
二、撤销四川省内江市市中区人民法院（2017）川1002刑初170号刑事判决第二项，即：被告人朱木春犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币七万元，与（2016）翼0529刑初59号刑事判决书判处的有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元合并，决定执行有期徒刑八年，并处罚金人民币八万元；
三、上诉人（原审被告人）朱木春犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六万元，与（2016）翼0529刑初59号刑事判决书判处的有期徒刑四年二个月，并处罚金人民币一万元合并，决定执行有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币七万元。
（刑期自判决执行之日起计算。指定居所监视居住的期限应当折抵刑期，监视居住二日折抵刑期一日。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即上诉人（原审被告人）朱木春的刑期应折抵犯盗窃罪被指定居所监视居住的期间2016年1月3日至2016年1月22日，犯盗窃罪被先行羁押的期间2015年12月31日至2016年1月2日、2016年1月23日至2016年8月23日，犯盗窃罪被执行的期间2016年8月24日至2016年9月26日。刑期应自2016年9月27日起至2023年7月9日止，罚金限于判决生效后十日内缴纳）。
决为终审判决。
审判长 曾 箭
审判员 刘晓瑜
审判员 唐 强
二〇一七年九月七日
书记员 张淋蕊
附相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第一百九十六条【信用卡诈骗罪、盗窃罪】有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：
（一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；
（二）使用作废的信用卡的；
（三）冒用他人信用卡的；
（四）恶意透支的。
……
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者莫用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。
《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条：自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未被收到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院、或者人民法院投案。
如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，交代自己的主要犯罪事实。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
……（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。……
四川省高级人民法院《关于我省盗窃罪具体数额执行标准的通知》第一条盗窃公私财物价值一千六百元以上的，为“数额较大”；牧区偷牛盗马价值三千元以上的，为“数额较大”；……