山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁08民终5721号
上诉人（原审被告）：徐娟，女，1975年6月20日出生，汉族，住济宁市高新区。
委托诉讼代理人：魏世勇，济宁高新王因法律服务所法律工作者。
委托诉讼代理人：李化学，济宁高新王因法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：徐某。
法定代理人：徐凯（系徐某之父），男，1983年11月16日出生，汉族，住济宁市高新区。
委托诉讼代理人：张晓慧，山东华安御桥律师事务所律师。
原审被告：济宁高新区王因镇智慧星幼儿园，住所地济宁市高新区。
负责人：徐娟，园长。
委托诉讼代理人：魏世勇，济宁高新王因法律服务所法律工作者。
上诉人徐娟因与被上诉人徐某及原审被告济宁高新区王因镇智慧星幼儿园教育机构责任纠纷一案，不服济宁高新技术产业开发区人民法院(2017)鲁0891民初1872号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
徐娟上诉请求：撤销原判第一项，或发回重审；上诉费由被上诉人承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用法律错误。一、一审未认定教室屋门上的玻璃如何破碎，在另案中，上诉人的二证人证实系徐某自己捶打教室门上的玻璃造成，故一审认定上诉人承担全部责任没有法律依据。另根据徐某病历记载，佐证了并非教室门玻璃自然破碎，而是徐某捶打玻璃造成。被上诉人在省立医院的医疗费4207.17元，没有原住院医院的医嘱或建议，不应支持。二、根据侵权责任法第二十七条规定，徐某的伤系自己造成，上诉人不承担责任。即使根据侵权责任法第三十八条规定，上诉人已尽到了教育管理职责。幼儿园有专职的安全教育老师，专门的安全知识教案，每天上课前进行安全教育，园区内有安全规章制度，故上诉人没有任何过错，不应承担责任。根据学生意外伤害事故处理办法，幼儿园的责任发小关键看其过错程度，依据民法通则的规定，侵权必须具备四要素，故根据过错责任原则，幼儿园有过错才能承担责任。三、一审以徐某未满10周岁，为无民事行为能力人，虽符合现行法律规定，但已不符合现行社会发展，且事故发生时，徐某已接近10岁，其应预见到危险，责任应由其自担。四、本案是教育机构责任纠纷，不能指个人，一审判决徐娟个人承担责任，没有法律依据。应驳回徐某的起诉。
徐某辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
济宁高新区王因镇智慧星幼儿园述称，同意上诉人的上诉意见。
徐某向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告医疗费8190.1元、护理费8600元、伙食补助费330元、残疾赔偿金55816元、鉴定费1500元、交通费1000元及精神抚慰金10000元共计85436.1元；2、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2016年7月，被告济宁高新区王因镇智慧星幼儿园开设暑假辅导班（包括语文、数学、英语），2016年7月9日，原告在被告处报名并缴费，被告向原告出具收款收据一张，并注明上课时间为2016年7月11日至8月19日，暑假班费用330元，并送书包一个。2016年8月15日上午11点左右，在幼儿园课间活动期间，因教室屋门上的玻璃破碎，致原告徐某胳膊受伤。原告徐某先后在兖州区中医院、济宁市医学院附属医院兖州院区、济宁医学院附属医院及山东省立医院治疗，经诊断为双上肢玻璃划伤，右肱三头肌断裂（创伤性）、右尺神经断裂（上臂），住院治疗11天。原告自认被告徐娟垫付医疗费9257.8元。另查明，原告徐某于2006年9月19日出生，一直生活在济宁市高新区王因街道办事处长庆屯村。被告济宁高新区王因镇智慧星幼儿园未办理工商登记，也未获得教育主管部门批准，被告徐娟系该幼儿园实际经营者。
一审法院认为，对原告请求的赔偿费用，认定如下：1、医疗费。根据原告提供的住院病案、门诊病历及医疗费票据，本院确认原告医疗费总金额为17055.07元，被告主张垫付医疗费等费用20000元，因未提交相关证据证明，本院不予采信，原告自认被告徐娟垫付医疗费9257.8元，故本院认定被告徐娟垫付医疗费9257.8元，原告医疗费损失为7797.27元。原告主张在济宁高新区田庄药店花费480元，无相关正式发票相印证，本院不予采信。2、住院伙食补助费。原告主张按每天30元计算，不高于国家机关工作人员出差伙食补助标准，本院认定原告的伙食补助费为330元（30元/天×11天）。3、护理费。原告未能提供证据证明护理人员因误工而实际减少的收入，应参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，根据原告住院病历及诊断证明书，本院确认原告护理费为660元（60元/天×11天×1人）。4、残疾赔偿金。本院认为，原告系农村居民，根据原告的伤残等级，原告的残疾赔偿金应计算为55816元（13954元／年×20年×20%）。5、交通费。原告主张1000元，结合原告的伤情、住院天数、实际复查次数，本院酌情认定为500元。6、鉴定费。根据原告出具的鉴定费发票，本院确认原告支付鉴定费1500元。7、精神损害赔偿金。无精神受到严重伤害的证据，本院不予支持。儿童年幼单纯，对事物的判断能力和自我保护能力较差，容易受到伤害。儿童在幼儿园学习、生活期间，幼儿园应尽到教育、管理职责，并应采取积极有效措施防范潜在危险，保障儿童的人身安全。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条的规定：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。本案中，原告徐某在济宁高新区王因镇智慧星幼儿园受伤，事发时，原告徐某未满10周岁，为无民事行为能力人，被告方未能举证证明其尽到教育、管理职责，应当对原告的损害后果承担赔偿责任。因被告济宁高新区王因镇智慧星幼儿园无相应资质且未进行注册登记，不具有诉讼主体资格，故被告徐娟作为实际经营者依法应承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十八条之规定，判决：一、被告徐娟于本判决生效之日起十日内向原告徐某赔偿医疗费7797.27元、伙食补助费330元、护理费660元、残疾赔偿金55816元、交通费500元、鉴定费1500元，合计66603.27元；二、驳回原告徐某的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息损失。案件受理费968元，由被告徐娟负担733元，由原告徐某负担235元。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案在二审阶段的焦点问题是：一审判决徐娟对徐某的损失承担全部赔偿责任是否正确。涉案事故系无民事行为能力的徐某在济宁高新区王因镇智慧星幼儿园学习生活期间发生，因此，应适用《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定来认定本案当事人的责任。即无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。可见，侵权责任法对于此种类型的侵权适用的为过错推定原则，即若教育机构无法证实其已对无民事行为能力人尽到了教育、管理职责，则应对无民事行为能力人的损失承担赔偿责任。本案中，济宁高新区王因镇智慧星幼儿园未提供充分证据证实其已对徐某尽到了教育、管理职责，因此，对于徐某的涉案损失，其应承担全部赔偿责任。鉴于济宁高新区王因镇智慧星幼儿园无相应资质且未进行注册登记，故一审判令徐娟作为其实际经营者承担赔偿责任，并无不当。另外，徐某在山东省立医院进行诊疗支出的医疗费是其实际损失，一审对此予以认定亦无不妥，上诉人主张该费用不应支持，本院不予采信。因此，一审判决徐娟对徐某的涉案损失承担全部赔偿责任，处理正确。
综上所述，徐娟的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1465元，由徐娟负担。
本判决为终审判决。
审判长 朱壮男
审判员 扈 琳
审判员 马 斌
二〇一七年十一月三十日
书记员 姜佑华