山西省长治市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）晋04民终30号
上诉人（原审被告）河南中州建筑有限公司，住所地:郑州市金水区政七街13号院北楼三层。
法定代表人宋喜增，职务总经理。
委托代理人李启顺，该公司员工。
委托代理人秦玉，山西维尼律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）壶关县金诚商砼有限公司，住所地：壶关县龙泉镇北庄村。
法定代表人秦志军，职务总经理。
委托代理人平金科，该公司员工。
委托代理人崔杰，该公司员工。
上诉人河南中州建筑有限公司因买卖合同纠纷一案，不服山西省壶关县人民法院（2015）壶民初字第540号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人河南中州建筑有限公司（以下简称河南中州公司）的委托代理人李启顺、秦玉，被上诉人壶关县金诚商砼有限公司（以下简称壶关金诚公司）的委托代理人平金科、崔杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原判认定，2012年4月30日，被告河南中州公司与壶关县龙泉镇杨家社村民委员会签订村民安置楼合作合同，由被告河南中州公司承建杨家社村民安置楼，并委派任加全为工程负责人。2012年6月25日，任加全下属员工实际施工人申建兵以被告的名义与壶关金诚公司签订《商品混凝土供应及机械施工合同》，由壶关金诚公司为河南中州公司杨家社村民安置楼5#楼、6#楼工程提供商品砼混凝土，约定了计量、结算与付款方式，并约定了违约责任，即如果甲方（河南中州公司）未按合同约定付款，甲方（河南中州公司）应向乙方（壶关金诚公司）支付违约金，每日按0.3%支付。合同中盖有河南中州建筑有限公司长治分公司第八项目部印章，并有申建兵签名。合同签订后，截止2012年8月，原告为被告杨家社村民安置楼5#楼、6#楼工程累计供应价值173244.75元的混凝土，但被告迟迟未支付货款。2013年7月13日，原告发出欠该公司货款173244.75元的对账函，对账函加盖河南中州建筑有限公司长治分公司第八项目部印章后退还给原告。2013年11月8日，壶关县东升房地产开发有限公司、壶关县龙泉镇杨家社村民委员会、被告河南中州公司三方签订一份《杨家社村民安置楼项目补充合同》，约定河南中州公司退出杨家社村民安置楼项目，该项目合作人变更为壶关县东升房地产开发有限公司，河南中州公司在该项目开发的一切权利义务及债权债务由壶关县东升房地产开发有限公司承担。原告多次催要所欠货款无果，诉至本院。另査明，“河南中州建筑有限公司长治分公司第八项目部”的印章为私刻，河南中州建筑有限公司长治分公司不存在第八项目部，也不存在河南中州建筑有限公司长治分公司第八项目部的公章。认定上述事实的证据有：1、《商品混凝土供应及机械施工合同》一份。2、对账函一份。3、《杨家社村民安置楼项目补充合同》一份。
原判认为，依法成立的合同受法律保护。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、釆取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，原告壶关金诚公司将混凝土供于被告河南中州公司承建的杨家社村民安置楼5#楼、6#楼工程，双方签订的《商品混凝土供应及机械施工合同》符合法律规定，合法有效。被告河南中州公司与壶关县龙泉镇杨家社村民委员会签订村民安置楼合作合同，是杨家社村民安置楼5#楼、6#楼工程的承建单位，壶关金诚公司亦将混凝土供于该工程，所以河南中州公司应承担支付合同价款173244.75元的责任。被告河南中州公司提出的从未与原告签订过任何合同，本案系申建兵私自刻制一枚河南中州建筑有限公司长治第八项目部的公章冒用河南中州公司的名义与原告签订的合同，并在对账函上加盖私刻的公章，河南中州公司已将此事向壶关县公安机关报案，原告起诉河南中州公司不当，应依法驳回原告的诉讼请求的主张，本院认为，虽然该合同所盖的“河南中州建筑有限公司长治分公司第八项目部”印章为私刻，但该工程由被告河南中州公司承建，且壶关金诚公司将混凝土供予该工程使用，所以申建兵作为该工程的实际施工人与原告签订供货合同的行为属于执行法人职务行为，应由河南中州公司承担支付合同价款的义务。另外，被告河南中州公司于2013年11月8日签订《杨家社村民安置楼项目补充合同》退出该工程的建设，但此约定属于内部权利义务的变更，对外不能对抗债权人壶关金诚公司。综上，被告的主张不予支持。关于违约金问题，原告壶关金诚公司在庭审中主张每日按0.3%支付违约金过高，同意从对账之日即2013年7月13日起按银行同期贷款利率年利率6%支付，本院予以确认。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条之规定，原审判决如下：被告河南中州建筑有限公司在本判决生效后十五日内支付原告壶关县金诚商砼有限公司货款173244.75元，并从2013年7月13日起至本判决确定的履行期间届满之日止按年利率6%向原告支付违约金。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3764元，由被告河南中州建筑有限公司承担。
判后，上诉人河南中州公司不服，提起上诉。上诉人河南中州公司的主要上诉理由是：一、原审法院审理缺少必要参加诉讼的当事人，应当中止审理，直接审理判决，致使本案审理程序违法。二、原审法院审理本案认定事实自相矛盾，判决严重偏袒被上诉人，失去应有的公正。三、原审判决适用法律错误，应依法予以改判。请求：1、依法撤销山西省壶关县人民法院（2015)壶民初字第540号民事判决书。2、依法改判驳回被上诉人的诉讼请求或发还原审法院重新审理。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。
被上诉人壶关金诚公司辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当，程序合法，应予以维持。
经二审审理查明的事实与原判认定一致。另查明，2012年杨家社安康小区开发建设，当时是与上诉人河南中州公司委托代理人任加全签订的合作合同，申建兵当时在杨家社安康小区项目中系任加全下属员工，负责工程施工管理和材料管理，其于2012年6月25日以河南中州建筑有限公司长治分公司第八项目部名义与被上诉人壶关金诚公司签订《商品混凝土供应及机械施工合同》后，被上诉人壶关金诚公司按照合同约定提供的173244.75元商品混凝土系由杨家社村民安置楼5﹟楼、6﹟楼工程实际使用。壶关县东升房地产开发有限公司、壶关县龙泉镇杨家社村民委员会以及上诉人河南中州公司三方签订的《杨家社村民安置楼项目补充合同》系于2013年12月8日所签。
本院认为：上诉人河南中州公司承建杨家社村民安置楼工程后，委派任加全作为该工程负责人，虽然本案所涉《商品混凝土供应及机械施工合同》系任加全下属员工申建兵以河南中州建筑有限公司长治分公司第八项目部的名义与被上诉人壶关金诚公司签订，但该合同订立后，被上诉人壶关金诚公司已经依照合同约定将混凝土供应于杨家社村民安置楼5﹟楼、6﹟楼工程实际使用，故上诉人河南中州公司作为工程承建方和混凝土实际使用方，其应承担支付合同价款的义务。鉴于上诉人河南中州公司未能依约及时支付被上诉人壶关金诚公司173244.75元混凝土货款，其行为已经构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，一审法院判决其向被上诉人壶关金诚公司履行支付173244.75元货款义务并从对账之日即2013年7月13日起按银行同期贷款利率年利率6%支付违约金于法有据，本院予以支持。尽管上诉人河南中州公司诉称其已于2013年12月8日签订《杨家社村民安置楼项目补充合同》退出了该工程建设，其不应再承担支付本案所涉混凝土货款的义务，但上述补充合同系内部权利义务的变更，对外不能产生对抗债权人壶关金诚公司的效力，同时根据《中华人民共和国合同法》第八十四条“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。”之规定，上诉人河南中州公司要将本案所涉债务转移给第三人履行，其必须取得债权人壶关金诚公司的同意，因此一审法院对上诉人河南中州公司该项主张不予支持并无不当。基此，上诉人河南中州公司的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，程序合法，适用法律正确，判决结果恰当，应予以维持。故依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审诉讼费3764元，由上诉人河南中州建筑有限公司承担。
本判决为终审判决。
审判长 王 瑞
审判员 闫明先
审判员 张路伟
二〇一六年五月五日
书记员 王琳峰