浙江省慈溪市人民法院民 事 判 决 书(2009)甬慈商初字第2530号原告：绍兴县兴洁纺织品有限公司。住所地：绍兴县钱清镇新甸村。法定代表人：田宝娟，董事长。委托代理人：黄世炳，浙江剡城律师事务所律师。被告：宁波托欣国际贸易有限公司。住所地：慈溪市浒山街道慈溪市家电科技城**幢。法定代表人：宋园园，执行董事。被告：宋园园，女，1982年7月20日出生，汉族，宁波托欣国际贸易有限公司执行董事，住慈溪市。被告：胡迪仙，男，1954年11月24日出生，汉族，宁波托欣国际贸易有限公司股东，住余姚市。被告：胡建苗，男，1971年9月30日出生，汉族，宁波托欣国际贸易有限公司总经理，住余姚市。原告绍兴县兴洁纺织品有限公司（以下简称兴洁公司）为与被告宁波托欣国际贸易有限公司（以下简称托欣公司）、宋园园、胡迪仙、胡建苗买卖合同纠纷一案，于2009年6月23日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员史久瑜独任审理。因被告托欣公司、宋园园、胡迪仙、胡建苗下落不明，遂依法组成合议庭，于2009年10月9日公开开庭进行了审理，并当庭宣告判决。原告兴洁公司的委托代理人黄世炳到庭参加诉讼，被告托欣公司、宋园园、胡迪仙、胡建苗经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。原告兴洁公司起诉称:2007年9月11日，被告胡建苗以被告托欣公司的名义用传真的方式向原告订购纺织品（布料）25000m。原告依约送货，被告托欣公司用现金结清第一批货的货款57500元。其后，被告胡建苗又以被告托欣公司的名义用传真的方式六次向原告订购纺织布料。约定付款方式：月结30天等。原告又为被告供货计货款606136.28元（最后一批供货时间是2007年12月1日）。被告托欣公司收货后未支付货款。至2007年12月10日，原告依约分七次全额开具增值税发票给被告托欣公司。后经原告催讨，被告托欣公司在2008年7月22日用电汇方式支付货款50000元，至今尚欠556136.28元。被告托欣公司不参加2007年度企业年检，于2008年10月25日被吊销营业执照。至2008年底，已不见公司两个股东和实际控制人胡建苗的踪迹。至2008年底，已不见公司两个股东和实际控制人胡建苗的踪迹。现原告诉请一、判令被告托欣公司即时支付货款556136.28元，逾期支付违约损失64000元（按月利率6.3‰计算自2008年1月1日起至起诉日止）并承担本案诉讼费；二、被告宋园园、胡迪仙、胡建苗承担连带赔偿责任。被告托欣公司、宋园园、胡迪仙、胡建苗均未作书面答辩，也未提供任何证据。原告为证实其诉称主张成立，向本院提供了如下证据：1.采购订单8份（传真件），证明被告胡建苗以被告托欣公司的名义向原告订货七批次（其中2007年10月8日传真件两份）；2.送货单12份、入库单9份（复印件），证明原告分12批次共计为被告托欣公司送货计款663636.28元；3.增值税发票11份，证明原告已为被告托欣公司开具了发票的事实；4.入账通知书二份，证明被告托欣公司分别于2007年9月19日、2008年7月21日汇付原告货款57500元和50000元的事实；5.还款计划、借条、本票申请书复印件各一份，证明2008年3月4日托欣公司总经理胡建苗与原告签订还款计划，同时证明被告胡建苗系被告托欣公司的实际控制人的事实；6.证人陈某、黄某的当庭作证证言，证明被告宋园园不参与托欣公司的经营管理，托欣公司的实际经营管理者是被告宋园园的丈夫即被告胡建苗，胡建苗是公司的实际控制人的事实。经庭审质证，原告对证人陈某、黄某的证言无异议，认为与客观事实一致。经审查，本院认为，原告提供的证据具有真实性、合法性及与本案事实有关联性，且互相印证，本院予以认定，可作为认定本案事实的依据。根据认定的证据及原告庭审中的陈述，本院除对原告诉称的事实予以认定外，另查明，被告宋园园与被告胡建苗系夫妻。被告胡建苗与被告胡迪仙系父子。被告托欣公司是由被告宋园园、胡迪仙投资设立，分别占70%和30%的股份。被告宋园园不参与托欣公司的经营管理，被告胡建苗系被告托欣公司的总经理，实际参与公司的经营管理，决定公司的人事安排、资金调拨及公司的重大事项等，是被告托欣公司的实际控制人。被告托欣公司被吊销营业执照后，被告宋园园、胡迪仙未依法进行清算。现四被告均下落不明。本院认为，原告与被告托欣公司之间的买卖合同合法有效。被告托欣公司收受原告货物，应按约支付原告相应的货款。被告未按约支付货款，由此造成的原告利息损失，理应予以赔偿。故原告请求被告托欣公司支付货款，并按月利率6.3‰要求被告赔偿损失，本院予以支持。被告宋园园、胡迪仙作为股东，在被告托欣公司被吊销营业执照后，未在法律规定的期限内进行清算。现公司下落不明，公司的主要财产、账册等都已灭失，无法进行清算。被告胡建苗作为公司的实际控制人，且系被告宋园园之夫，被告胡迪仙之子，基于其特殊的身份关系，对造成上述情形有不可推卸的责任，应承担相应的民事责任。故原告要求被告宋园园、胡迪仙、胡建苗承担连带赔偿责任，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条，《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十一条第(四)项、第一百八十四条、第二百一十七条第(三)项，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十八条之规定，判决如下：一、被告宁波托欣国际贸易有限公司于本判决生效之日起七日内支付原告绍兴县兴洁纺织品有限公司货款556136.28元、损失64000元，合计620136.28元；二、被告宋园园、胡迪仙、胡建苗对本判决第一项确定的被告宁波托欣国际贸易有限公司应支付的款项承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10030元，公告费650元，合计诉讼费10680元，由四被告共同负担，其中受理费10030元于本判决生效后七日内交纳本院，公告费650元于本判决生效后七日内由四被告直接交付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局预算外资金，帐号：81×××01，开户银行为中国银行宁波市分行。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  史久瑜审 判 员  胡伯新代理审判员  穆 勤二〇〇九年十月九日代书 记员  沈丽香附：一、《中华人民共和国民事诉讼法》相关条文第一百三十条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、《中华人民共和国合同法》相关条文第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。三、《中华人民共和国公司法》相关条文第一百八十一条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。第一百八十四条公司因本法第一百八十一条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第二百一十七条本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。（二）控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。（三）实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。（四）关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是，国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。四、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（二）》相关条文第十八条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东未在法定期限内成立清算组开始清算，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，债权人主张其在造成损失范围内对公司债务承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、帐册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张其对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。上述情形系实际控制人原因造成，债权人主张实际控制人对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。另附：《中华人民共和国民事诉讼法》相关条文第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百二十九条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》相关条文第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。