黑龙江省大庆市红岗区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）红刑初字第116号
公诉机关大庆市红岗区人民检察院。
被告人史某某，男，汉族，小学文化，无职业。
辩护人杨某某，黑龙江某律师事务所律师。
被告人张某某，男，汉族，初中文化，无职业。2011年9月15日因犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪被黑龙江省杜尔伯特蒙古族自治县人民法院判处拘役四个月，并处罚金人民币30000元。2011年9月24日刑满释放。
辩护人韩某某，黑龙江某律师事务所律师。
被告人康某某，女，汉族，初中文化，无职业。
辩护人吕某某，黑龙江某律师事务所律师。
上列三被告人于2014年11月15日因本案被大庆市公安局红岗分局刑事拘留，同年12月16日被批准逮捕，同日执行。被告人史某某、张某某现羁押于大庆市第四看守所；被告人康某某现羁押于大庆市第一看守所。
大庆市红岗区人民检察院以庆红检诉刑诉（2015）52号起诉书指控被告人史某某、张某某、康某某犯贩卖毒品罪，于2015年3月19日向本院提起公诉。本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2015年5月7日公开开庭审理了本案，大庆市红岗区人民检察院指派代理检察员宋昊明出庭支持公诉，证人姜德辉、被告人史某某及其辩护人杨某某、被告人张某某及其辩护人韩某某、被告人康某某及其辩护人吕某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
大庆市红岗区人民检察院指控，被告人史某某贩卖毒品4起，共计16.92克；被告人张某某贩卖毒品2起，共计6.62克；被告人康某某贩卖毒品8起，共计2.4克。
公诉机关认为，被告人史某某、张某某、康某某的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人史某某在庭审过程中对公诉机关指控的事实有异议，辩解称：我没有贩卖毒品，也没有让张某某去送毒品。我的毒品都是从张某某那来的，我就承认2014年11月14日贩卖的那起。
辩护人的辩护意见：对指控史某某构成贩卖毒品罪没有异议，但是仅是指控的第一起成立，其他指控事实不清，证据不足。关于指控2014年4月卖给周建军10克毒品的事实，只有周建军证言和史某某供述，没有其他证据证明，同时此次犯罪地点不存在，史某某是2014年8月才入住该屋，且周建军存在陷害史某某的嫌疑；关于2014年7月以每克600元的价格贩卖周某军5克毒品的事实，证据不足，双方没有直接交易，供述称负责送毒品的张某某对此事矢口否认；本案涉及非法证据，申请启动非法证据排除程序，公安机关未向公诉机关和人民法院提供史某某有罪供述的录像；就指控第一起犯罪，史某某应认定为从犯，毒品非史某某所有，其只起到介绍作用，没有获利，属于初犯、无前科。
被告人张某某在庭审过程中对公诉机关指控的事实有异议，辩解称：第一起我没有收钱，第二起我根本不知道。
辩护人的辩护意见：起诉书认定的第十一起贩卖毒品事实不成立，该起犯罪的证据只有史某某供述、证人周某军陈述，以上证据不能证实贩卖毒品行为的存在；被告人史某某该起供述存在非法取得怀疑，周某军陈述系孤证，与张某某供述相矛盾，在公诉机关补充其他证据前，该份证据不能作为定案依据；被告人张某某具有以下量刑情节：系从犯，有坦白情节，其运输毒品的行为所起作用和主观恶性相对较小。建议对其从轻处罚。
被告人康某某在庭审过程中对公诉机关指控的事实无异议，但辩解：事实存在，但我不认为是贩卖毒品。
辩护人的辩护意见：被告人康某某不构成贩卖毒品罪。康某某是帮助张某、艾某铁购买毒品，是购买后一起吸食，且没有获利，每包毒品是600元，张某、艾某铁只给康某某500元；康某某主观上没有贩卖毒品的故意，与史某某、张某某不构成贩卖毒品的共犯；没有客观证据证实被告人康某某贩卖的毒品数量。
经审理查明：
1、2014年11月14日上午，被告人康某某在以每克600元的价格从被告人史某某、张某某处购买2袋冰毒，约1.62克，随后，康某某将该冰毒藏匿在电视柜下的一个抽屉里，欲再将冰毒贩卖给张某时被公安机关抓获，同日，史某某、张某某在史某某家中被公安机关抓获。
2、2012年7月份，被告人康某某以每克600元的价格，购买2小袋冰毒（每袋约0.3克）后，再以每袋500元的价格贩卖给张某、艾某铁。并与张某、艾某铁在自家中吸食。
3、2013年5月份，被告人康某某以每克600元的价格，购买1小袋冰毒（每袋约0.3克）后，再以500元的价格贩卖给张某。并与张某在自家中吸食。
4、2013年8、9月份，被告人康某某以每克600元的价格，购买1小袋冰毒（每袋约0.3克）后，再以500元的价格贩卖给张某。并与张某、艾某铁在自家中吸食。
5、2014年3月份，被告人康某某以每克600元的价格，购买1小袋冰毒（每袋约0.3克）后，再以500元的价格贩卖给张某。并与张某在自家中吸食。
6、2014年4月份，被告人康某某以每克600元的价格，购买1小袋冰毒（每袋约0.3克）后，再以500元的价格贩卖给张某。并与张某在自家中吸食。
7、2014年6月份，被告人康某某以每克600元的价格，购买1小袋冰毒（每袋约0.3克）后，再以500元的价格贩卖给张某。并与张某在自家中吸食。
8、2014年9月份，被告人康某某以每克600元的价格，从史某某处购买1小袋冰毒（约0.3克）后，再以500元的价格贩卖给张某。并与张某、艾某铁在自家中吸食。
9、2014年11月1日或2日，被告人康某某以每克600元的价格，购买1小袋冰毒（约0.3克）后，再以500元的价格贩卖给张某。并与张某在自家中吸食。
10、2014年4月份，被告人史某某在红岗区作业小区5-12-1-501室，以每克500元的价格，贩卖给周某军冰毒10克。
11、2014年7月份，周建军给被告人史某某打电话要购买冰毒，史某某叫周某军在红岗区作业小区物业的院子内等着，然后史某某叫张某某给周某军送冰毒，以每克600元的价格，贩卖给周某军冰毒5克。
综上，被告人史某某贩卖毒品4次，数量共计约16.92克；被告人张某某贩卖毒品2起，共计6.62克；被告人康某某贩卖毒品8次，共计2.4克。
上述事实，有控辩双方提交并经庭审质证、认证的下列证据予以证实，本院予以确认：
一、认定的第一起指控事实。
有书证关于对现场搜查出冰毒的扣押物品清单、鉴定文书、抓获经过、被告人康某某、史某某、张某某的供述能够证实被告人康某某为向张某贩卖并一起吸食毒品而事先向史某某购买毒品，史某某通过张某某给康某某送去毒品1.62克的事实。各被告人均无异议且上述证据能够相互印证。
二、认定的第二起、第三起、第四起、第五起、第六起、第七起、第九起指控事实。
有被告人康某某的供述、证人张某的证言能够相互印证。由被告人康某某事先联系购买毒品，由康某某出资购买后向张某、艾某铁贩卖或康某某收到张某、艾某铁款项后再行购买毒品，并一起在康某某家中吸食毒品的犯罪事实。
三、认定的第八起指控事实。
有被告人康某某、史某某的供述、证人张某的证言予以证实，且能够相互印证。
四、认定的第十起指控事实。
有被告人史某某在公安机关原始供述、证人周某军的证言予以证实，且能够相互印证。被告人张某某的供述予以佐证。
史某某在公安机关供述：2014年4月份的一天晚上，周某军来到我家给我5000块钱，我给他拿了10克冰毒，用塑料袋密封的，当天张某某在我家的卧室里面玩电脑，后来和周某军、张某某一起在家中吸食了一部分毒品，吸食工具都是我提供的，剩下的冰毒周某军拿走了。
证人周某军的证言：2014年大约是4月份的一天，我给史老六（史某某）打电话问能不能整到冰毒，史老六说能联系到，500元一克，我说反正我也总玩那你就给我准备10克5000元钱的。当晚我来到史某某居住的红岗区作业小区西侧路西楼区五区一栋楼的1单元501室，我在客厅交给史老六5000元现金，史老六交给我10克冰毒，当时在501室东侧卧室内有一个男的拿着笔记本电脑在玩，当晚就和史老六、还有玩电脑这男的一起在客厅内吸食的毒品，毒品是用一个小塑料袋包装着的。
被告人张某某2014年11月18日9时05分在公安机关的供述：我是通过史某某认识的周建军，周建军去史某某家的时候，我正在史某某家里屋玩电脑，后来史某某叫我出屋吸两口，我就出屋和他们一起吸食的毒品。
五、认定的第十一起指控事实。
有被告人史某某在公安机关原始供述、证人周某军的证言予以证实，且能够相互印证。
史某某在公安机关供述：2014年7月份的一天，周某军打电话问我能不能联系到冰毒，我说能就是贵点，600块钱一克，他说给我准备5克，3000块钱的。我就让他在红岗区作业小区物业的院子内等着，我给张某某打电话让他给周某军送去，然后张某某就去了。毒资让张某某还大哥的毒品钱了。
证人周某军的证言：2014年7月份的一天，我给史老六打电话问能不能联系上冰毒，他说给我问问，大约10分钟，史老六回电话说联系上了，就是贵点，600元一克，最少一次得拿5克，他让我在物业院内等着，大约过了30分钟小波（张某某）单独开着一台江淮两厢商务车过来，我将3000元现金交给小波，小波将手中的5克冰毒交给我，我说这么点够数吗，小波说够，然后我就打车回红岗杏南小区的家里了。
其他经过庭审质证、认证的物证现场照片；书证受案登记表、鉴定结论通知书、侦察报告、说明、户籍证明、刑事判决书、释放证明；证人刘某涛、刘某文、叶某实、王某、郎某成、艾某铁、姜某辉的证言；辨认笔录、现场勘查笔录等证据，本院予以确认。
本院认为，被告人史某某、张某某、康某某明知是毒品而进行贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。本案系共同犯罪。被告人史某某辩护人关于第十起犯罪指控的案发时间史某某未在该屋居住、不存在犯罪地点及对第十一起犯罪证据不足的辩护意见不予采纳，关于本次犯罪有被告人史某某在公安机关原始供述、证人周某军的证言予以证实，关于案发的具体细节和情况相互吻合，能够相互印证。关于史某某于2014年4月在该屋居住的事实，亦有被告人康某某在公安机关原始供述及当庭供述予以佐证；侦查机关已就本案证据取得的正当性和取证程序的合法性作出合理性解释，本院予以采信，故对被告人史某某及辩护人、张某某的辩护人关于本案史某某在公安机关的原始供述存在刑讯逼供等非法取得情形应予以排除的辩解和辩护意见不予采纳。根据本案犯意提起、具体分工、出资及实际分得毒赃多少，综合全案考量被告人史某某、张某某在共同犯罪中的地位和作用，本案不应区分主、从犯，对被告人史某某辩护人、张某某辩护人关于二人系从犯的辩护意见不予采纳。被告人康某某部分贩卖毒品事实虽存在以600元先将毒品买回再以500元向外卖出的情形，但根据其本人供述和证人张某证言能够证实被告人康某某与张某等人一起将毒品吸食，虽未直接获得物质利益，但也属于获利情形。而其本人为张健等人代买代购毒品的行为，系明知他人贩卖毒品，而为其居间介绍，虽未牟利，亦应以贩卖毒品共犯追究刑事责任。故被告人康某某辩护人关于康某某不构成贩卖毒品罪的辩护意见不予采纳。被告人史某某、张某某具有以下量刑情节：对部分指控自愿认罪，酌情从轻处罚；被告人张某某有前科，酌情从重处罚；被告人康某某对指控事实无异议，对自己行为性质的辩解不影响本案事实认定，可认定为自愿认罪，可酌情从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十二条、第五十三条、最高人民法院《关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条之规定，判决如下：
被告人史某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年零六个月，并处罚金人民币10000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2014年11月15日起至2023年5月14日止。罚金自本判决生效之日起一次性10日内缴纳。）
被告人康某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币6000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2014年11月15日起至2018年11月14日止。罚金自本判决生效之日起一次性10日内缴纳。）
被告人张某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，自2014年11月15日起至2017年11月14日止。罚金自本判决生效之日起一次性10日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向大庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 周文辉
代理审判员 孟庆祝
人民陪审员 刘月红
二〇一五年六月八日
书 记 员 李雪松
本案判决所依据的法律条款
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大
的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》
第三条具有下列情形之一的，可以认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一百四十克以上不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺七克以上不满十克或者其他数量相当毒品的；
（二）国家工作人员走私、制造、运输、贩卖毒品；
（三）在戒毒监管场所贩卖毒品的；
（四）向多人贩毒或者多次贩毒的；
（五）其他情节严重的行为。