广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）粤06刑终283号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）陈灼威，男，1970年12月19日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地广东省佛山市南海区。因本案于2016年3月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。
上诉人（原审被告人）邹某甲，男，1983年5月5日出生，土家族，初中文化，无固定职业，户籍地贵州省沿河土家族自治县。因本案于2016年3月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。
上诉人（原审被告人）王某甲，男，1978年10月29日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地四川省蓬溪县。因本案于2016年3月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕。
原审被告人陈某甲，女，1968年7月7日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地广东省佛山市南海区。因本案于2016年3月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕，同年7月8日被取保候审。
原审被告人杜某甲，男，1991年8月3日出生于，汉族，高中文化，无固定职业，户籍地广东省佛山市南海区。因本案于2016年3月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕，同年6月28日被取保候审。
原审被告人陈某乙，男，1993年5月8日出生，汉族，中专文化，无固定职业，户籍地广东省博罗县。因本案于2016年3月5日被羁押，同日被刑事拘留，同年4月5日被逮捕，同年6月28日被取保候审。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人陈灼威、邹某甲、王某甲、陈某甲、杜某甲、陈某乙犯开设赌场罪一案，于2017年1月24日作出（2016）粤0605刑初2725号刑事判决。原审被告人陈灼威、邹某甲、王某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷及讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2015年年底开始，被告人陈灼威、邹某甲等人在佛山市南海区大沥镇黄岐海北永丰花园南面铺位二楼设置赌场，召集赌博人员进行赌博活动，并在赌博过程中抽取赌资，从中营利。其中，陈灼威负责发牌、保管赌资，邹某甲负责发牌，被告人陈某甲负责介绍参赌人员前来赌博，被告人王某甲负责在赌场内给参赌人员借高利贷，被告人杜某甲、陈某乙负责在赌场外望风。2016年3月5日，民警查获上述赌场，抓获陈灼威等人，起获扑克牌、赌台等赌具以及赌资6万余元，其中36000元为该赌场抽头渔利款。
还认定,1.被告人陈灼威负责涉案赌场的日常管理，每日收取抽水款并发放工资给赌场的工作人员；2.公安机关在查获赌场时，在陈灼威处扣押赌资共67220元以及扑克牌16副、赌台一张，在被告人邹某甲处扣押赌资5630元，在被告人陈某甲处扣押赌资6520元，在被告人王某甲处扣押赌资20580元，在被告人杜某甲处扣押现金1470元，在被告人陈某乙处扣押现金745元；3.被告人陈某甲因疾病于2016年7月8日被取保候审。
认定上述事实的证据有：证人黄某、曹某、谭某、梁某、廖某、胡某、李某应、周某1、熊某的证言及辨认笔录，证人周某2的证言，公安机关出具的现场勘查笔录及照片、抓获经过、扣押清单、行政处罚决定书，户籍证明，六被告人的供述及辨认笔录，陈某甲的病历等。
根据以上事实，原审法院认为被告人陈灼威、邹某甲、陈某甲、王某甲、杜某甲、陈某乙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。被告人陈灼威在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与的全部犯罪处罚；被告人邹某甲、陈某甲、王某甲、杜某甲、陈某乙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。六被告人归案后均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。被告人杜某甲、陈某乙仅在赌场外围负责看风，所起作用较小，陈某甲患有疾病需要不定期治疗，依法对该三人适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人陈灼威犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三万元。
二、被告人邹某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
三、被告人陈某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币二万元。
四、被告人王某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元。
五、被告人杜某甲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
六、被告人陈某乙犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。
七、在被告人陈灼威处扣押的赌资67220元、在被告人邹某甲处扣押的赌资5630元，在被告人陈某甲处扣押的赌资6520元，在被告人王某甲处扣押的赌资20580元，均予以没收，上缴国库；扑克牌16副、赌台一张，予以没收并销毁。
上诉人陈灼威上诉称：1.他并非本案主犯，原判对其量刑过重；2.现场起获的66000元中，50000元为老板交给他的赌资，并非抽水所得。
上诉人邹某甲上诉称：1.原判认定开设赌场的时间不属实；2.现场起获的36000元并非抽头渔利；3.其归案后如实供述，系初犯，原判量刑过重。
上诉人王某甲上诉称：1.他仅为赌客，并非赌场工作人员，赌场的盈利与其无关；2.原判认定上诉人获利的金额与事实不符，其仅获利4500元。3.其家庭困难，原判对其量刑过重，应对其适用缓刑。
经审理查明，原审判决认定上诉人陈灼威、邹某甲、王某甲、原审被告人陈某甲、杜某甲、陈某乙犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实充分，本院均予以确认。
关于涉案赌场开设时间及抽头渔利的问题。经查，陈某甲证实其从2015年12月开始帮陈灼威拉赌客到涉案赌场参赌，赌场一晚抽水款约5000至10000元，至案发前共获利40多万元。陈灼威供称其从2015年12月开始在涉案赌场工作，直到因本案被公安机关查获，期间并未停止运作，赌场一晚抽水款约5000至10000元，现场起获的赌资有66000元，其中36000元赌场盈利；王某甲供称赌场每晚抽水款均在10000元以上，获抽水款30万元以上；邹某甲供称其自2015年8月开始即到涉案赌场参赌。杜某甲证实截至案发时，其在涉案赌场上班已持续六个月。根据上述上诉人和原审被告人的供述，足以证实2015年年底至2016年3月5日期间，涉案赌场均处于运作之中，每晚抽头渔利至少5000元，原判综合在案证据就低认定涉案赌场自2015年年底开始，抽头渔利36000元并无不当。根据上述认定及分析，上诉人邹某甲所提上诉意见与事实不符，不予采纳。
关于上诉人陈灼威及王某甲在共同犯罪中的地位问题。经查，（1）上诉人陈灼威供称其在赌场负责打荷、抽水及保管赌资并发放工作人员工资，其每天获得约400元工资。上诉人王某甲供称其在涉案赌场负责放数，赌场若缺少放数的，则无法正常运行；其放数共约10万元，从中获利约5000元；其在赌场放数，赌场老板每天都向其发放100至200元工资，至抓获前从赌场领取工资及“好处费”约2000元。（2）同案人陈某甲证实陈灼威在涉案赌场中负责派牌、抽水及保管水箱钱、管理赌场及发放工作人员工资；王某甲负责放数及维持赌场秩序。上诉人邹某甲证实陈灼威负责打荷及保管赌资。上诉人王某甲证实陈灼威负责派牌、抽水及保管抽水款、发放工资。（3）黄某、廖某、胡某等证人证实王某甲负责放数，陈灼威等人负责提供场地及赌具，系赌场关键人物。根据上述供述及证言，足以认定陈灼威积极参与涉案赌场管理等事实，在本案中起主要作用；王某甲并非单纯的赌客，其负责在赌场放数，为赌场运作提供便利条件且从中获益，还曾收取赌场发放的“好处”，与陈灼威等人构成开设赌场的共犯。上诉人陈灼威所提第1点上诉意见及王某甲所提第1点上诉意见均与事实不符,不予采纳。
至于上诉人陈灼威所提现场起获的6万余元赌资，原判并未认定该6万余元均为抽头渔利款，关于赌场抽头渔利一节前文已作分析，在此不再赘述。上诉人王某甲个人从涉案赌场收取的“好处费”数额，原判并未认定；其所提家庭困难一节，并非法定从轻或减轻处罚的理由。故对上诉人陈灼威所提第2点上诉意见及上诉人王某甲所提第2、3点上诉意见及均不予采纳。
本院认为，上诉人陈灼威、邹某甲、王某甲及原审被告人陈某甲、杜某甲、陈某乙开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，且属情节严重。上诉人陈灼威在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，是主犯，依法按其所参与、组织的全部犯罪处罚；上诉人邹某甲、王某甲、原审被告人陈某甲、杜某甲、陈某乙在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法减轻处罚。上诉人陈灼威、邹某甲、王某甲及原审被告人陈某甲、杜某甲、陈某乙归案后均如实供述自己的罪行，依法从轻处罚。原审被告人杜某甲、陈某乙仅在赌场外围负责看风，所起作用较小，陈某甲患有疾病需要不定期治疗，可依法对该三人适用缓刑。原审法院综合考虑各上诉人犯罪的事实、情节、作用大小及认罪态度，对各上诉人所处量刑并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄烈生
审 判 员 陈海平
代理审判员 庞玮明
二○二○一七年四月十二日
书 记 员 陈道静
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。