呼和浩特市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2017）内01民终4656号
上诉人（原审原告）:内蒙古靶场驾驶员培训有限责任公司。
法定代表人：贾震，该公司总经理。
委托诉讼代理人：于梦阳，内蒙古百宁律师事务所律师。
委托诉讼代理人：陈曦尧，内蒙古百宁律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：蔺瑞，住内蒙古自治区呼和浩特市。
委托诉讼代理人：张惠文，呼和浩特市新城区法律援助中心律师。
上诉人内蒙古靶场驾驶员培训有限责任公司（以下简称靶场驾驶员公司）因与被上诉人蔺瑞劳动争议一案，不服呼和浩特市新城区人民法院（2017）内0102民初3022号民事判决,向本院提起上诉。本院于2017年11月26日立案后，依法组成合议庭，于2017年12月25日公开开庭进行了审理。上诉人靶场驾驶员公司委托诉讼代理人陈曦尧，被上诉人蔺瑞及其委托诉讼代理人张惠文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
靶场驾驶员公司上诉请求：1、撤销呼和浩特市新城区人民法院作出的(2017)内0102民初3022号民事判决第三项，改判靶场驾驶员公司不支付蔺瑞停工留薪期工资16143.65元、护理费35968.8元；2、蔺瑞承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、靶场驾驶员公司已经向蔺瑞支付停工留薪期工资。首先，根据靶场驾驶员公司与蔺瑞签订的《劳动合同》第五条第二款约定：试用期满月工资为2000元，即蔺瑞的基本工资为每月2000元。根据蔺瑞上一年度工资表及工资转账明细可知，蔺瑞的平均工资是3583.33元，其中包括全勤奖金、加班工资、毕业奖励、效益工资等，蔺瑞在停工留薪期间没有全勤奖金、加班工资，故停工留薪期的工资应为基本工资即2000元。其次，自蔺瑞受伤之日起，靶场驾驶员公司已经按照每月2000元的标准向蔺瑞支付了18个月的停工留薪期工资，故靶场驾驶员公司不应向蔺瑞支付停工留薪期的工资。二、蔺瑞无权主张靶场驾驶员公司支付护理费及陪护费。依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，需经收治的医疗机构出具证明。在庭审中，蔺瑞并未提供医疗易购出具的护理需要证明，在举证期限届满后，蔺瑞向人民法院提供了医疗机构出具护理需要的证明，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十四条规定，当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。故蔺瑞举证期限届满后提交的医疗机构出具的证明不能作为认定案件事实的依据，靶场驾驶员公司不应支付蔺瑞陪护费。依据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案中蔺瑞并未被劳动能力鉴定委员会评定为需要生活护理，故靶场驾驶员公司不应支付蔺瑞护理费。三、靶场驾驶员公司在前期为蔺瑞垫付了大量的医疗费用，其中很多都是工伤保险基金不予支付的，社保基金不予支付的费用，远超过一审判决靶场驾驶员公司支付蔺瑞的费用，靶场驾驶员公司也没有向蔺瑞主张。从此角度上，也不应当判决靶场驾驶员公司在支付蔺瑞任何费用。
蔺瑞辩称，一、劳动仲裁的庭审和在一审中，靶场驾驶员公司对于劳动关系及蔺瑞烧伤的事实均表示了认可，呼和浩特市劳动与社会保障局的2015-XX010437号工伤认定也已经发生法律效力，这是劳动工伤赔偿的前置条件。对于五级伤残的鉴定是法定的鉴定部门作出的，所以靶场驾驶员公司只是想拖延赔偿的时间。二、一审判决支付停工留薪的工资标准的认定是符合法律规定的。从蔺瑞的工资流水可以得出事故发生前的十二个月的平均工资是3583.33元。《内蒙古工伤保险条例实施办法》第三十条也明确规定”在停工留薪期内，原工资福利待遇不变”，也就是视为在岗工作。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定”本人工资是指工伤职工因工遭受事故伤害前12个月平均月缴费工资。”靶场驾驶员公司在上诉状中对法律的规定理解错误，视自己的工伤职工治疗工伤期间为”基本工资待遇”。蔺瑞在劳动仲裁申请书中请求的停工留薪期是18个月，一审判决书认为超出法律规定的12个月，应该得到劳动工伤鉴定部门的确认，由于蔺瑞不懂得法律的规定，没有申请劳动鉴定委员会鉴定延长停工留薪期。而靶场驾驶员公司既没有派人护理，又没有支付护理费，致使蔺瑞的此项权利受到如此大的损失；三、蔺瑞的工伤认定、工伤等级认定以及住院533天的客观事实靶场驾驶员公司均认可，靶场驾驶员公司也没有派陪护人员。从蔺瑞的伤情、住院的医嘱记录，当时伤情严重，大面积的重度烧伤，住院期间不能自理是客观存在的，不是任何一个人就能否认的。而一审庭审后蔺瑞向法庭提交的、在庭审中双方已经做了辩论的《二五三医院住院陪护证明》，靶场驾驶员公司是认可的，一审的判决书也已经明确写明。根据《工伤保险条例》三十三条明确规定”在停工留薪期内原工资待遇不变...一般为12个月”、”生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由所在单位负责”。《内蒙古工伤保险条例实施办法》第三十条也明确规定”停工留薪期一般为12个月、生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位没有派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。”所以法律明确规定，用工单位应该赔偿工伤职工的工伤住院期间的停工留薪工资和陪护费。靶场驾驶员公司的上诉理由中，将鉴定结论中的”五级伤残，无护理依赖”搬错了地方，理解法律错误。
靶场驾驶员公司向一审法院起诉请求：1、靶场驾驶员公司不予支付蔺瑞住院伙食补助费53300元、护理费38038.4元；2、靶场驾驶员公司不予支付蔺瑞18个月停工留薪期工资64499.94元；3、靶场驾驶员公司不予支付蔺瑞一次性伤残补助金64499.94元、一次性工伤医疗补助金111332元、一次性就业补助金111332元；4、蔺瑞承担本案诉讼费。
一审法院认定事实：蔺瑞于2013年1月1日到靶场驾驶员公司从事厨师工作，月工资为3583.33元。双方签订了从2013年1月1日至2017年12月的劳动合同，靶场驾驶员公司为蔺瑞缴纳了社会保险。2015年7月18日，蔺瑞在驾校餐厅院内点燃烧炉时，手中的酒精瓶爆炸致使蔺瑞被烧伤，后被送往中国人民解放军第253医院住院治疗。蔺瑞共住院533天。蔺瑞受伤后，靶场驾驶员公司向蔺瑞发放2015年7月至2016年12月的工资共计28437元。2015年9月2日，呼和浩特市人力资源和社会保障局作出编号2015-XX010437号《工伤认定决定书》，认定蔺瑞为工伤。2016年8月1日，呼和浩特市劳动鉴定委员会作出呼劳鉴工2016年104号《劳动能力初次鉴定结论通知书》，评定蔺瑞为六级伤残。2016年11月11日经复议后，内蒙古自治区劳动能力鉴定委员会最终评定蔺瑞为五级伤残，属大部分丧失劳动能力，生活自理障碍等级无。庭审后，蔺瑞提举了一份中国人民解放军第二五三医院烧伤整形科出具的情况说明，内容为蔺瑞于2015年5月18日至2017年3月3日在该院住院期间需住院陪护，靶场驾驶员公司对该份证据真实性不持异议。
蔺瑞于2017年3月向呼和浩特市新城区人事劳动和社会保障争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、请求裁决解除靶场驾驶员公司于蔺瑞之间的劳动关系；2、请求裁决靶场驾驶员公司向蔺瑞支付医药费3314元、交通费465元、住院伙食补助费53300元、护理费60299元、病历复印费156.5元、劳动能力鉴定费240元；3、请求裁决靶场驾驶员公司向蔺瑞支付停工留薪期期间工资99000元；4、请求裁决靶场驾驶员公司向蔺瑞支付五级伤残的一次性伤残补助金99000元；5、请求裁决靶场驾驶员公司向蔺瑞支付五级伤残的一次性工伤医疗补助金116350元；6、请求裁决靶场驾驶员公司向蔺瑞支付五级伤残的一次性就业补助金116350元，以上各项共计548404.5元。该委员会于2017年4月24日作出新劳仲裁字【2017】145号仲裁决裁决书，一、双方解除劳动关系；二、靶场驾驶员公司于本裁决生效后十日内向蔺瑞支付医药费3314元、交通费465元、劳动能力鉴定费240元；三、靶场驾驶员公司于本裁决生效后十日内向蔺瑞支付住院伙食补助费53300元（533天×100元/天），护理费38038.4元（4282元/月×50%÷30天/月×533天）；四、靶场驾驶员公司于本裁决生效后十日内向蔺瑞支付停工留薪期工资64499.94元（3583.33元/月×18个月）；五、靶场驾驶员公司于本裁决生效后十日内向蔺瑞支付一次性伤残补助金64499.94元（3583.33元/月×18个月）；六、靶场驾驶员公司于本裁决生效后十日内向蔺瑞支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金111332元（4282元/月×26个月）；七、靶场驾驶员公司于本裁决生效后十日内向蔺瑞支付一次性就业补助金111332元（4282元/月×26个月）；八、驳回蔺瑞的其他仲裁请求。靶场驾驶员公司不服该裁决，诉至一审法院。
一审法院认为，靶场驾驶员公司与蔺瑞签订了劳动合同，蔺瑞在在靶场驾驶员公司餐厅院内点燃烧炉时，因手中的酒精瓶爆炸被烧伤，并被认定构成工伤，应依法享受工伤保险待遇。靶场驾驶员公司已为蔺瑞缴纳职工工伤保险，故蔺瑞应当享受的住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由保险基金支付。关于一次性伤残就业补助金，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十六条规定，工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，故靶场驾驶员公司应支付蔺瑞一次性伤残就业补助金111332元。关于停工留薪期工资，根据《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条的规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月，伤情严重或者情况特殊，经统筹地区劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。蔺瑞主张其停工留薪期应当为18个月，但并无劳动能力鉴定委员会的确认，一审法院不予采纳，故靶场驾驶员公司应支付蔺瑞12个月的停工留薪期工资，扣除靶场驾驶员公司已支付的部分，靶场驾驶员公司应支付的停工留薪期工资数额应为16143.65元【3583.33元/月×12个月-（28437-1910÷21.75×18天）】。关于护理费，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。蔺瑞住院期间，靶场驾驶员公司未派人护理，故应当支付蔺瑞停工留薪期内住院的陪护费35968.8元（计算方式：4282元／月×70%×12个月）。关于仲裁裁决的第一项和第二项，靶场驾驶员公司、蔺瑞双方均未起诉，视为已服。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第二十六条、第二十九条、第三十条、第三十六条的规定，判决如下：一、双方解除劳动关系；二、原告内蒙古靶场驾驶员培训有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告蔺瑞医药费3314元、交通费465元、劳动能力鉴定费240元；三、原告内蒙古靶场驾驶员培训有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付被告蔺瑞停工留薪期工资16143.65元、护理费35968.8元、一次性就业补助金111332元；四、原告内蒙古靶场驾驶员培训有限责任公司于本判决生效之日起三十日内协助被告蔺瑞到工伤保险部门办理住院期间伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金的领取手续，并将所领取的以上费用支付给被告蔺瑞，具体数额由工伤保险部门核定为准；五、驳回原告内蒙古靶场驾驶员培训有限责任公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告内蒙古靶场驾驶员培训有限责任公司负担。
二审中，双方当事人均没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：1、靶场驾驶员公司是否支付蔺瑞停工留薪期工资16143.65元；2、靶场驾驶员公司是否支付蔺瑞护理费35968.8元。
针对第一个争议焦点，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。因蔺瑞出事故发生前的十二个月的平均工资是3583.33元，故靶场驾驶员公司应该数额作为计算停工留薪期工资基数，发放蔺瑞工资。靶场驾驶员公司提出的其已按月工资2000元标准发放工资，无需支付蔺瑞停工留薪期工资16143.65元的上诉请求不能成立，本院不予支持。
针对第二个争议焦点，《内蒙古自治区工伤保险条例实施办法》第三十条第二款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由所在单位负责派人护理。所在单位未派人护理的，由所在单位按照不低于统筹地区上年度职工月平均工资的70%标准向工伤职工支付陪护费。本案中，蔺瑞被评定为五级工伤伤残，属大部分丧失劳动能力，生活自理障碍等级无，且停工留薪期内需要住院陪护的法定情形成立。因靶场驾驶员公司未派人护理，故应当支付蔺瑞停工留薪期内住院的陪护费。
综上所述，靶场驾驶员公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由靶场驾驶员公司负担。
本判决为终审判决。
审判长巴特尔仓
审判员何建军
审判员蔡世杰
二〇一八年一月三十日
书记员张竹馨