浙江省温州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2010）浙温民终字第495号
上诉人（原审被告、反诉原告）瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会，住所地：瑞安市锦湖街道周岙村办公楼。
负责人徐存林，系该村村民委员会主任。
委托代理人朱伟方，浙江合一律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）浙江立城集团有限公司，住所地：瑞安市安阳街道南方大厦五楼5-2室。
法定代表人李海林，董事长。
委托代理人胡奎，浙江安瑞律师事务所律师。
上诉人瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会与被上诉人浙江立城集团有限公司建设工程合同纠纷一案，浙江省瑞安市人民法院作出（2009）温瑞民初字第2512号民事判决，上诉人对该判决不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原判认定，2003年8月，被告（反诉原告）瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会（以下简称周岙村委会）为本村改建工程I标段工程施工的需要成立了瑞安市安阳镇周岙村旧村改建工程指挥部（以下简称指挥部），并以指挥部的名义对外招标。原浙江立城建筑工程有限公司（2004年5月28日变更为浙江立城集团有限公司）中标后，于2003年9月21日与指挥部签订了《建设工程施工合同》一份，约定：周岙村旧村改建工程I标段由浙江立城建筑工程有限公司承建，开工日期按实际开工计算，工期为370天，合同价款7460728元，增减部分工程量的总价结算时按招标文件下降15%计取办理；工程款每月付一次，支付工程量价款85%，余15%到工程竣工验收后办理结算，留2%余款一年退还1%，剩余部分按5年保修期满后全部付清；竣工验收预验收后十天内发包方应组织竣工验收，竣工验收后一个月内结算完毕；发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任（合同第33.3条）；因承包人原因�能按约竣工的，推迟一天赔偿500元。同月25日，双方签订了《补充协议》一份，约定：本工程质量保修金于竣工验收后满一年退还1%，余下1%满二年后退还。合同签订后，原告（反诉被告）于2004年2月15日起施工。2004年4月9日，原告（反诉被告）方项目经理与业主（即实际建房户，下同）签订协议，约定对图纸进行修改，对夹层由2.4公分改为2.5公分。另经第1、2幢业主的要求并承诺，对第1、2幢第七楼抬高0.4米。2005年4月13日，因业主未按期交款，原告（反诉被告）于2004年4月29日至5月20日暂停施工，原告（反诉被告）申请延展工程工期，被告（反诉原告）已予以认可；根据被告（反诉原告）出具的复工通知，原告（反诉被告）因材料确定等原因于2004年12月1日至2005年11月10日停工。2006年3月10日，原告出具了工程竣工报告，并经勘察、设计、监理、施工、建设等单位预验收�合格。同日原、被告签署《房屋建筑工程质量保修书》，约定工程质量保修金（总造价2%）于竣工验收后满一年退还1%，余1%满二年退还；层面防水工程、外墙面防渗漏保修期为二年。原告（反诉被告）于同年3月23日、4月10日二次向被告（反诉原告）书面请求组织竣工验收，但被告（反诉原告）至今未组织验收。2006年3月起，各业主按自行定位向被告（反诉原告）领取门锁陆续入住，为此，原告（反诉被告）于3月22日向被告（反诉原告）声明“由此带来影响工程竣工验收及一切后果，本公司概不负责”。原告（反诉被告）于2006年3月15日对该工程进行结算，结算工程总价款为8773478元，同年3月22日，原告（反诉被告）将结算资料递交被告（反诉原告），但被告（反诉原告）一直未作出答复。被告（反诉原告）于2004年起陆续支付工程款，最后一笔在2007年8月28日支付，共�7630924元，随后停止支付。
原判认为，被告（反诉原告）周岙村委会为实施旧村改建工程，以指挥部名义与原告（反诉被告）浙江立城集团有限公司签订的建设施工合同合法有效，根据被告（反诉原告）出具给原告（反诉被告）的证明，被告（反诉原告）为合同权利义务的承受者。双方当事人均应按诚实信用原则履行合同义务。关于本诉部分，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第（三）项规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。”本案涉诉工程于2006年3月预验收合格后，各业主即按自行定位向被告（反诉原告）领取门锁擅自入住至今。业主虽不直接与原告（反诉被告）发生合同上的权利义务关系，但作为权利义务的最终落实者与实际承担者，被告（反诉原告）�加以管理。被告（反诉原告）虽向原告（反诉被告声明与己无关，但没有对业主的行为进行有效制止，任由业主领取门锁进行入住，各业主的擅自使用应视为发包人的擅自使用。因各业主陆续入住的具体时间不明，以2006年3月22日原告（反诉被告）向被告（反诉原告）书面声明的时间确定为转移占有建设工程之日，即为竣工日期。关于工程价款的确定，合同约定竣工验收后一个月内结算完毕，原告（反诉被告）于同年3月22日向被告（反诉原告）出具结算报告，原告（反诉被告）至今未予答复，且于2007年8月28日前陆续向原告（反诉被告）支付工程款。合同第33.3约定：“发包人收取竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任”，由此可见，双方当事人对“发包人�到竣工结算文件后在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件”的事项已作出约定，原告（反诉被告）主张以结算文件的金额8773478元为应付金额，予以支持。考虑到工程尚未正式验收，原告（反诉被告）自愿对相当于保证金部分的工程款175470元（8773478元×2%）暂不主张权利，予以许可，余款967084元应予以支付。关于原告（反诉被告）主张的利息，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条规定，利息从应付工程价款之日计付。根据合同第33.3条约定，应从原告（反诉被告）出具结算报告的29日起计算，利息按同期银行贷款利率计付，原告主张的利息请求合理，予以支持。关于反诉部分，工程预验收合格后，业主已擅自入住使用至今，且外墙使用年限已超保修期规定的二年时间，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”的规定，原告（反诉被告）主张外墙墙面及排污管道存在质量问题应予以修复及赔偿的请求，予以驳回。原告（反诉被告）按各业主书面承诺及要求下修改设计进行施工，被告（反诉原告）已予以认可，各业主已投入使用，因此，被告（反诉原告）要求恢复设计高度的请求不予以支持。关于违约责任。合同约定开工日期按实际开工时间为起算点，而并非以合同签订时间为起算点，即以2004年2月15日起算，至2006年3月22日实际竣工之日，为765天，扣除经被告（反诉原告）确认的顺延工期天数366天后（2004年4月29日至5月20日及2004年12月1日至2005年11月10日，实际工期为399天，与约定工期370天，延期了29天。原告（反诉被告）应按合同约定的每推迟一天赔偿500元的标准承担违约责任，原告（反诉被告）应赔偿14500元。建设工程完工后，承包单位应当按国家竣工验收的有关规定，向建设单位提供完整的竣工资料和竣工验收报告，请建设单位组织竣工验收。双方约定竣工验收预验收后十天内发包方应组织竣工验收，在工程预验收后，原告（反诉被告）虽催促被告（反诉原告）进行工程验收，但并未递交相关竣工资料，原告（反诉被告）应积极协助被告（反诉原告）通过工程验收。因此被告（反诉原告）请求原告（反诉被告）提供工程竣工验收所需的资料的诉讼请求应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条第一款、第十八条、第二十条的规定，判决：一、被告（反诉�告）瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会于判决生效后十日内向原告（反诉被告）浙江立城集团有限公司支付工程款967084元及逾期利息（按人民银行发布的同期同类贷款利率计息，自2007年8月29日起计算至实际支付之日止）；二、原告（反诉被告）浙江立城集团有限公司于判决生效后十日内向被告（反诉原告）瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会支付违约金14500元；三、原告（反诉被告）浙江立城集团有限公司于判决生效后十日内向被告（反诉原告）瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会提供周岙村旧村改造I标段工程竣工验收所需的竣工资料；四、驳回被告（反诉原告）瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉�理费16934元，由原告浙江立城集团有限公司负担2601元，由被告瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会负担14333元；反诉受理费6748元，由反诉被告浙江立城集团有限公司负担270元，由反诉原告瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会负担6478元。
一审宣判后，瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会不服，向本院提起上诉称：双方当事人约定，工程竣工验收后办理工程款结算，涉案工程尚未竣工验收，原判判令上诉人支付工程款及利息错误。被上诉人浙江立城集团有限公司无任何工程量增减、变更联系单等签证的证据，原审法院对被上诉人主张的工程款予以采信错误。被上诉人未经上诉人的认可擅自变更规划设计建造；被上诉人未依约履行保护工程的义务，导致部分村民擅自入住；被上诉人至今未提供竣工验收所需的资料，被上诉人的上述行为导致工程无法竣工验收。请求二审法院撤销（2009）温瑞民初字第2512号民事判决第一项，依法改判。
被上诉人浙江立城集团有限公司辩称：2006年3月涉诉工程预验收合格，各业主即按自行定位向上诉人周岙村委会领取门锁擅自入住该工程至今，上诉人一直没有对业主的行为加以有效的制止。各业主擅自使用建设工程的行为，应当视为上诉人转移占有该建设工程，可以确定该建设工程的竣工日期。被上诉人对建设工程所涉的工程量及工程预决算书分别交付给了上诉人，上诉人一直没有对上述内容提出任何的异议，上述内容完全可以作为认定建设工程款的依据。双方当事人签订的《建设工程施工合同》合法有效，对双方当事人都均有约束力，被上诉人已依约向上诉人交付竣工验收的建设工程，上诉人应按约履行付款义务，上诉人在支付部分工程款后对余款至今未付的行为，已构成违约，原判确定上诉人支付工�余款及利息的判决结果正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
二审期间，当事人均无新的证据提供。本院审查了当事人向原审法院提供的证据后，依法对原判认定的事实予以确认。
本院认为，本案的《建设工程施工合同》内容合法有效，对作为合同甲方的权利义务承担者周岙村委会和乙方浙江立城集团有限公司具有法律约束力。合同第三部分专用条款第九条约定，乙方竣工预验收后，十天内甲方应组织竣工验收，竣工验收后一个月内结算完毕。若甲方不及时组织竣工验收所造成的经济损失由甲方承担。2006年3月10日，涉案工程预验收合格。2006年3月23日、4月10日被上诉人浙江立城集团有限公司二次向上诉人周岙村委会书面请求组织竣工验收。但上诉人既未按约又未在收到被上诉人提交书面竣工验收申请后组织竣工验收。在此情况下，各业主擅自装修入住，同�鉴于上诉人与业主的特殊关系，及各业主作为涉案工程最终权利义务的承受者，各业主对涉案工程的擅自使用视为上诉人的擅自使用。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律若干问题的解释》第十四条第（三）项规定，建设工程未经竣工验收，发包方擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。故原判以各业主擅自使用之日视为工程竣工验收之日并无不当。
被上诉人浙江立城集团有限公司在施工过程中应涉案工程全体业主的要求，变更部分规划设计建造，全体业主为此出具承诺书，表示因改变规划建造所产生的法律后果由业主承担。合同第三部分专用条款第25条约定了工程量的确定，即每月25日前提供工程量报表、经监理审核，甲方应在每月底签证确认；第26条约定了工程款（进度款）支付，即工程款每月付一次，支付工程量价款85%，�15%到工程竣工验收后办理结算，留2%余款一年退还1%，剩余部分按5年保修期满后全部付清。上诉人周岙村委会承认实践中工程量的确定及工程款进度款的支付是按上述约定操作，即上诉人逐月确定工程量并据此支付工程进度款，上诉人对被上诉人在施工过程中变更设计建造知悉且无异议。故被上诉人对施工过程中因变更规划建造所产生的法律后果不承担责任。
被上诉人浙江立城集团有限公司就其完成的经上诉人周岙村委会逐月确认的工程量所对应的工程款经专业机构编制了《建筑安装工程决算书》，并于2006年3月22日将结算资料提交上诉人。合同第三部分专用条款第35.1约定，按照合同第二部分通用条款第33.3条约定确定发包方应承担的违约责任。合同通用条款第33.3条约定，发包人在收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程结算价款，从第29天起�承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。上诉人在收到结算材料后，就决算书确定的工程款一直未提出异议，亦未按约支付工程款，故原判对决算书确定的工程款予以确认并无不当。在涉案工程已视为竣工验收的情况下，被上诉人所主张工程量价款98％的余款支付条件依约已经成就，上诉人应予支付并按照合同通用条款第33.3条约定支付相应的利息。
综上，上诉人的上诉请求与理由均不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费13471元，由上诉人瑞安市锦湖街道周岙村村民委员会负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘宏杰
审 判 员 杨宗波
审 判 员 郑文平
二〇一〇年六月九日
代书记员 林 英