内蒙古自治区鄂伦春自治旗人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂民初字第996号
原告阿玉茹，女，鄂伦春族，现住内蒙古自治区鄂伦春自治旗。
委托代理人王艳红，内蒙古宣汉律师事务所律师。
被告张伟，男，汉族，现住内蒙古自治区鄂伦春自治旗。
委托代理人张军，黑龙江轩言律师事务所律师。
第三人吉林省鑫磊建设集团有限公司鄂伦春旗分公司，住所地内蒙古自治区鄂伦春自治旗。
负责人赵国轶，职务经理。
委托代理人于鹤，吉林省鑫磊建设集团有限公司鄂伦春旗分公司法律顾问。
原告阿玉茹诉被告张伟、第三人吉林省鑫磊建设集团有限公司鄂伦春旗分公司（以下简称鑫磊公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年7月21日受理本案，由梁利军依法适用简易程序独任审判，于2015年11月18日公开开庭审理本案。原告阿玉茹的委托代理人王艳红、被告张伟的委托代理人张军、第三人吉林省鑫磊建设集团有限公司鄂伦春旗分公司的委托代理人于鹤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，被告张伟挂靠第三人鑫磊公司承包建设鄂伦春自治旗交巡警大队家属楼，被告张伟于2012年5月至10月期间赊欠原告红砖和水泥款35万元，被告张伟于2015年7月2日给原告出具35万元欠据，该款被告张伟至今未付。第三人鑫磊公司作为鄂伦春自治旗交巡警大队家属楼的承包建设单位，其应对被告张伟拖欠原告材料款承担连带给付责任。
被告张伟辩称，对原、被告之间存在买卖合同关系及尾欠原告35万元工程材料款予以认可，因张伟系该工程（鄂伦春旗交警队家属楼）的实际施工人，张伟在与原告订立合同时系独立的民事主体，依据合同相对性原则，拖欠原告工程材料款应由张伟独立承担给付义务，该工程材料款无需鑫磊公司承担连带义务。
第三人鑫磊公司辩称，1、鑫磊公司不是涉案工程的承建人。2012年鄂伦春自治旗公安交通警察大队是否建设办公楼和家属楼，鑫磊公司毫不知情，鑫磊公司也没有承建涉案工程。鑫磊公司与被告张伟素不相识。2、鑫磊公司从来没有外购建筑材料。鑫磊公司系二级法人单位，根据《中华人民共和国公司法》的相关规定，鑫磊公司不能独立从事民事活动，不能独立承担民事责任。特别是鑫磊公司建设集团公司旗下，设有鑫磊建设装潢材料公司，集团公司旗下各个公司需要购买的建筑或装潢材料，一律由鑫磊建设装潢材料公司负责统一购买、统一分配、统一结算，集团公司内部只作转账处理，不动用资金支付。因此，鑫磊公司不能外购任何建筑材料。3、本案原、被告是否存在买卖合同关系、债权债务关系，鑫磊公司不知情，与鑫磊公司亦无任何关系。综上，鑫磊公司不应承担责任。
原告为支持其诉讼请求提供证据如下：
1、2015年7月2日由被告张伟出具的欠条一份，证实被告张伟承建鄂伦春自治旗交巡警大队家属楼期间，拖欠原告水泥和红砖款共计人民币35万元的事实。被告张伟质证意见为：对该份证据的真实性及关联性没有异议，但该笔款项为双方最终的尾款结算。第三人鑫磊公司质证意见为：因该证据与第三人毫无关系，证据是否真实第三人无法判断。本院认证意见为：该证据能够证明被告张伟拖欠原告工程材料款的事实，本院予以确认。
2、鄂伦春自治旗公安交巡警大队住宅楼协议书一份、“协议补偿”一份，证明被告张伟挂靠第三人鑫磊公司承建鄂伦春自治旗公安交巡警大队住宅楼，第三人鑫磊公司应当对张伟挂靠其施工所产生的法律后果承担责任。被告张伟质证意见为：对该组证据的真实性没有异议，但该组证据没有明确记载成立时间，更没有相关责任人签章，内容上存在瑕疵。另该组证据所表述的内容为买卖协议，无法证实招投标事项，结合本案系买卖合同关系，该组证据不足以证明第三人承担连带给付义务。第三人鑫磊公司质证意见为：1、这组证据不能证明张伟挂靠第三人，该合同双方主体是鄂伦春旗交警大队和鑫磊房地产开发有限责任公司，加盖了第三人公章，但是合同双方的法定代表人均未签字，这组证据不具有证据效力；2、该组证据没有签署日期，也没有合同成立或生效的条件，不能证明这组证据已经生效；3、从证据内容看出，该组证据涉及的是鄂伦春自治旗交巡警大队住宅楼的买卖内容，而没有涉及该楼房的建筑施工，与本案不具有关联性，综上，第三人认为这组证据不能支持原告人的主张。本院认证意见为：被告张伟承认其挂靠第三人鑫磊公司承建鄂伦春自治旗交巡警大队家属楼，结合该组证据的内容，能够证明被告张伟挂靠第三人鑫磊公司承建鄂伦春自治旗交巡警大队家属楼的事实。故本院对该组证据予以确认。
经审理查明，2012年被告张伟挂靠第三人鑫磊公司承包建设鄂伦春自治旗公安局交巡警大队住宅楼。2012年5月至10月期间，被告张伟多次赊购原告红砖和水泥用于鄂伦春自治旗公安局交巡警大队住宅楼建设工程，被告张伟于2015年7月2日给原告出具35万元欠据。被告张伟在庭审中承认挂靠第三人鑫磊公司承包建设鄂伦春自治旗公安局交巡警大队住宅楼。
本案的争议焦点是：1、第三人鑫磊公司是否具备本案的民事诉讼主体资格；2、第三人鑫磊公司是否应当对被告张伟拖欠原告债款承担连带责任。
本院认为，第三人鑫磊公司虽然系法人的分支机构，但其以吉林省鑫磊建设集团有限公司鄂伦春旗分公司的名称登记注册，并已领取营业执照，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第五十二条第五项的规定，第三人鑫磊公司具备民事诉讼主体资格。因此，第三人鑫磊公司可以作为本案的民事责任主体参加诉讼；根据鄂伦春自治旗公安交巡警大队与第三人鑫磊公司签订的交警大队住宅楼协议书及补偿协议书的内容，结合被告张伟在庭审中承认挂靠第三人鑫磊公司承揽工程的陈述，能够认定被告张伟挂靠第三人鑫磊公司承包建设鄂伦春自治旗公安局交巡警大队住宅楼的事实。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款关于“禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”的规定，第三人鑫磊公司违反法律禁止性规定，允许被告张伟以其企业的名义承揽工程，第三人鑫磊公司应对被告张伟拖欠原告材料款承担连带责任。
综上，根据上述事实及理由，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百三十条、第一百五十九条、第二百七十二条第三款、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款的规定，判决如下：
被告张伟于本判决生效后10内给付拖欠原告阿玉茹材料款35万元，第三人吉林省鑫磊建设集团有限公司鄂伦春旗分公司承担连带责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6550元，减半收取3275元，由被告张伟、第三人吉林省鑫磊建设集团有限公司鄂伦春旗分公司负担。
如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。
审判员 梁利军
二〇一五年十一月十八日
书记员 孙冬梅
附：本案所依据的相关法律
《中华人民共和国合同法》
第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。
第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。
第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条的规定。
第二百七十二条第三款禁止承办人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建筑工程主体结构的施工必须由承办人自行完成。
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条第二款禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。