大连高新技术产业园区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）辽0293民初1239号
原告：大连东方曲线网络科技有限公司，住所地大连高新技术产业园区。
法定代表人：曹育冬，该公司执行董事兼经理。
被告：冯丽娜，女，1997年6月29日出生，住大连经济技术开发区。
委托诉讼代理人：陈晋兴，北京大成（福州）律师事务所律师。
原告大连东方曲线网络科技有限公司与被告冯丽娜合同纠纷一案，本院于2017年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大连东方曲线网络科技有限公司的法定代表人曹育冬、被告冯丽娜的委托诉讼代理人陈晋兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告大连东方曲线网络科技有限公司向本院提出诉讼请求：要求被告向原告支付解除合同违约金50万元。事实和理由：2017年4月21日，原、被告签订《视频直播演艺人员经纪合同》（以下简称合同），就原告为被告提供视频直播演艺经纪服务的相关具体事宜进行了约定。该合同依法生效并履行，被告依约在Ｘ娱乐直播平台进行全网独家直播。2017年7月22日，被告告知原告因个人学业原因，其欲解除合同。考虑到被告仍为在校学生，原告并未依据合同约定直接拒绝被告并追究其违约责任，而是请求与其当面协商解决此事。对于原告的合理请求，被告至今没有给予正面回应。然而经查，自2017年7月10日起至今，被告利用其他网络直播平台已私自进行了多场视频直播，创收达数万元。原告认为，被告的行为违背诚实信用原则且已构成严重违约，给原告造成了极大的经济损失和负面影响。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法裁判。
被告冯丽娜辩称，不同意原告的诉讼请求。理由：1.原告不具备相应的行业资质，其所签订的合同无效，案涉合同缺乏依法生效的事实及法律依据。根据《营业性演出管理条例》第十条：“……依照本条规定设立的演出经纪机构申请从事营业性演出经营活动，依照本条规定设立的演出场所经营单位申请从事演出场所经营活动，应当向省、自治区、直辖市人民政府文化主管部门提出申请……”、《演出经纪人员管理办法》第四条：“设立演出经纪机构，应当符合《条例》（即《营业性演出管理条例》）规定的条件，有3名以上取得演出经纪资格证书的专职演出经纪人员”及《互联网直播服务管理规定》第十七条：“……对于违反本规定的其他违法行为,由国家和地方互联网信息办公室依据职责,依法予以处罚……”的规定，原告作为演出经纪机构与被告签订合同，应当取得相应的行政许可资质。因原告不具备上述资质，故案涉合同无效。2.原、被告实际上形成的系劳动合同关系，故合同中关于违约金的约定无效，原告无权请求被告支付违约金。即使原告具备相应的行业资质，其与被告签订的合同有效，从合同内容看，被告的工作时间、工作内容受原告的管理和约束，工资于每月固定的时间段发放（每月15-20日），规定了六个月的考核期（实际上应属劳动法规定的试用期），保密及竞业限制等均体现出该合同具有明显的劳动合同性质，故双方系劳动关系，权利义务关系应当遵守劳动法律相关规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条的规定：“除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。”因本案不存在《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条和第二十三条规定的情形，故合同中关于违约金的约定无效，原告无权要求被告承担违约金。3.原告的现有证据无法证明被告违约，其应承担举证不能的法律后果。原告在起诉状中主张“自2017年7月10日起至今，被告冯丽娜利用其它网络直播平台已私自进行了多场视频直播，创收达数万元”并无证据证明，故原告请求被告支付违约金缺乏事实依据。4.客观上，被告已无法继续履行合同，且早已向原告发出解除合同的意思表示。被告系Ｘ大学音乐学院的在校生，由于学业进修的原因已无法继续履行合同。根据原告在起诉状中的陈述及原告提供的微信聊天记录，被告早已于2017年7月22日向原告公司相关负责人发出解除合同的意思表示。合同第二条第4款约定：“合同签署之日起6个月为考核期……”，该考核期性质上应属劳动法规定的试用期，故被告有权在6个月的试用期内随时通知用人单位解除劳动合同，且无需承担相关法律责任。5.案涉合同多处内容存在显失公平的情形，根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十一条之规定，我方有权申请撤销合同，合同自始无效。6.即使被告存在违约，原告主张的违约金也属过高，应当予以调整。综上所述，原告的诉讼请求缺乏事实与法律依据，请求依法驳回。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。2017年4月21日，原、被告签订《视频直播演艺人员经纪合同》（以下简称合同），合同期限自2017年4月21日至2022年4月21日。合同第一条约定了合同内容，主要为：原告作为被告全网范围内视频直播平台服务唯一经纪人，为被告提供进行视频直播演艺的经纪服务，本条所指的经纪服务是指双方拟共同制作直播视频表演，原告代表被告对外谈判及签署合同等，并按本合同的约定获取收益的行为；原告为被告提供进行视频直播表演的各平台视频直播频道与直播账号，被告在原告提供的视频直播频道按照原告的要求进行表演。合同第二条第四款约定，合同签署之日起6个月为考核期，考核期内原告有权随时解除与被告的合同关系，本合同自动终止。合同第三条约定了原告的权利和义务，其合同义务主要包括对被告的包装、培训、宣传并提供视频直播的专业直播间和固定设备等。合同第四条约定了被告的权利和义务，其中包括被告应根据与原告协商确定的直播时间进行直播并积极参加视频直播频道的线上活动等。合同第六条约定了收益分配及税费，被告的收入分为服务费和主播分成两大部分，被告直播表演获得的流水收入，扣除平台分成、平台收取的各项费用后即为后台收入，由原告向各平台收取，并由原告按照第六条第2款、第3款的规定与被告进行结算和分配。合同第七条约定了原、被告的单方解除权，其中被告在下列情况下有权单方解除合同：原告因自身经营管理不善被依法宣告破产及已进入破产清算程序；原告被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者原告决定提前解散的；原告安排并强迫被告参加暴力、色情等非法网络视频直播演艺活动及工作，致使被告个人形象、名誉造成不可挽救的负面影响。还约定除本合同第二条第四款和第七条约定之解除本合同的情形外，原、被告任何一方不得提前解除本合同。合同第八条约定，如不具备法定或双方约定之解除本合同的条件，被告单方面提出解除本合同，或明确表示其将完全不履行本合同项下之义务，为被告根本违约，“违约方向守约方支付违约金人民币伍佰（800）万元”，原告可以要求继续履行本合同或者要求解除本合同。
合同签订后，被告按约定自2017年3月份至2017年7月份在原告提供的网络平台上进行了视频直播，原告按约定每月向被告支付了固定工资、补贴、非固定奖金及主播分成（被告自认双方口头约定的分成比例为40%）。2017年7月22日，被告以微信聊天方式向原告法定代表人提出：“经理，我最近决定考研，可能没有时间直播了”，原告对此未予回复。
另查，被告系Ｘ大学音乐学院2015级在读学生。根据原告提供的营业执照，其经营范围包括文化娱乐经纪人，其并未为被告交纳社会保险。
对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提供了被告在其他直播平台的主页、播放记录、直播所得礼物数量及金额统计，拟证明被告自2017年7月10日始私自在其他平台进行直播并取得了收益，其以学业为由解除合同没有事实依据，构成违约。被告认可主页中的视频确实是被告本人，但对播放记录、直播所得礼物数量及金额统计的真实性、合法性及与本案的关联性均不予认可，认为该账号未经公证，不能认定系被告本人。本院依法审查了上述证据的原始载体，因该平台账号并未经实名认证，且播放记录并无播放内容予以佐证，故上述证据不能证明被告进行了其他网络直播并取得了相关收益，且被告对此不予认可，故本院依法不予采信。主页中的视频虽系被告本人，但其内容并非视频直播，与本案无关，本院依法不予采信。
被告提供了学生证，拟证明被告系在校学生至今尚未毕业。本院对该证据的真实性依法予以认定，但根据已查明事实，被告与原告签订合同之时即为该校在读学生，自合同签订至被告单方提出解除合同仅有四个月，故被告仅凭学生证不能证明案涉合同已不具备履行的客观条件，本院对该待证事实依法不予采信。
原告提供了《网络新主播》选拔活动合作协议书及其单方制作的违约损失材料，拟证明原告因被告单方解除合同所造成的实际损失。被告对上述证据与本案的关联性不予认可。经审查，《网络新主播》选拔活动合作协议书系原告与案外人签订的协议，没有体现是原告为了包装、推广被告而进行的花费，故该证据与本案无关，本院依法不予采信。原告提供的违约损失材料系原告出具的单方说明，不属于证据，其内容并无其他证据佐证，故本院依法不予采信。
本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自解除合同。关于被告主张案涉合同无效的答辩意见，根据原告提供的营业执照，可认定原告具备文化娱乐经纪人的经营资质。被告没有证据证明案涉合同存在《中华人民共和国合同法》第五十二条的规定的合同无效的法定情形，故被告以原告不具备相关资质为由主张案涉合同无效的答辩意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。关于被告主张案涉合同显失公平、被告有权申请撤销、合同自始无效的答辩意见，现被告并未对案涉合同提起撤销权之诉。根据已查明事实，被告签订《视频直播演艺人员经纪合同》时已年满19周岁，属于法律规定的完全民事行为能力人，且被告系音乐表演专业的学生，案涉合同的主要内容即为被告表演其才艺的视频直播，故被告签订案涉合同并不存在处于危困状态、缺乏判断能力、存在重大误解等导致合同可撤销的法定情形。被告已履行了视频直播的合同义务，原告也根据约定向被告分配了直播取得的收益，双方的权利义务对等，被告主张合同显失公平、其有权申请撤销、合同自始无效的答辩意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。综上，原、被告签订的《视频直播演艺人员经纪合同》系双方当事人的真实意思表示，合法有效，对双方当事人具有法律约束力。
关于被告主张双方之间系劳动合同关系的答辩意见，经审查，原、被告签订的《视频直播演艺人员经纪合同》并非劳动合同，理由如下：第一，被告的工作时间、工作内容不受原告管理和约束。根据合同第一条第1款“双方拟共同制作直播视频表演”及合同第四条第3款“乙方（被告）应根据与甲方（原告）协商确定的直播时间进行直播演艺活动”的约定，原、被告对直播视频的内容及时间均为协商确定，被告并非接受原告的管理及约束。第二，原告并未给被告交纳社会保险，其向被告支付的固定工资、补贴、非固定奖金及主播分成并非劳动合同法意义上的工资。根据被告自认，其主播分成的分配比例为40%，而劳动关系中的劳动者只是根据其提供的劳动获得相应的报酬，并不根据用人单位的实际收益情况参与收益的分配，故原、被告之间不属于劳动关系。被告以此为由主张违约金的约定无效、被告有权在6个月的试用期内单方解除合同的答辩意见没有事实及法律依据，本院不予采纳。
因被告已于2017年7月22日向原告提出解除合同，并于庭审中表示已不能继续履行合同，对此原告予以认可，故案涉合同已经解除。原、被告的争议焦点为被告解除合同是否构成违约，其是否应当支付原告解除合同违约金50万元。现被告并未提供证据证明原告存在合同第七条第3款约定的导致被告可行使单方解除权的情形，也无证据证明原告存在《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的导致被告可行使单方解除权的法定情形，故被告解除合同构成违约，应承担相应的违约责任。关于违约金的数额，原告的证据不足以证明因被告解除合同导致其产生了直接损失及损失的金额，故原告要求被告支付违约金50万元的标准过高，依法应当予以降低。考虑到原告为履行案涉合同确实存在相关设备及费用的支出，故本院根据原、被告履行合同的实际收益情况及原告寻找其他主播以代替被告的合理期限，酌定被告支付原告解除合同违约金3万元。依照《中华人民共和国民法总则》第十七条、第十八条第一款、《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款之规定，判决如下：
被告冯丽娜于本判决生效之日起十日内支付原告大连东方曲线网络科技有限公司解除合同违约金3万元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费8800元，减半收取计4400元，由原告大连东方曲线网络科技有限公司负担3400元，由被告冯丽娜负担1000元（此款原告已预交，被告于执行时一并给付）。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。
审判员 刘博
二〇一七年十二月二十日
书记员 谷郁
附法律条文：
《中华人民共和国民法总则》第十七条：十八周岁以上的自然人为成年人。不满十八周岁的自然人为未成年人。
第十八条第一款：成年人为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为。
《中华人民共和国合同法》第八条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。
依法成立的合同，受法律保护。
第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条第二款：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款：在合同纠纷案件中，……主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。