浙江省温州市龙湾区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0303刑初22号
公诉机关浙江省温州市龙湾区人民检察院。
被告人童某，务工。曾因非法携带管制器具于2014年11月21日被温州市公安局经济技术开发区分局决定行政拘留三日。现因涉嫌盗窃于2015年9月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月6日被逮捕。现羁押于温州市看守所。
辩护人穆朝文、刘德成，安徽衡威律师事务所律师。
温州市龙湾区人民检察院以温龙检公诉刑诉（2016）52号起诉书指控被告人童某犯盗窃罪，于2016年1月7日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法适用简易程序，实行独任审判，公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派代理检察员张锋出庭支持公诉。被告人童某及其辩护人穆朝文、刘德成到庭参加诉讼。在法庭审理过程中，因发现本案不宜适用简易程序，故转为普通程序，并依法组成合议庭，再次公开开庭审理了本案。温州市龙湾区人民检察院指派检察员胡时彦出庭支持公诉。被告人童某及其辩护人刘德成到庭参加诉讼。现已审理终结。
温州市龙湾区人民检察院指控：2015年8月至9月间，被告人童某从郑某（另案处理）、侯梅花（刑拘在逃）夫妇位于龙湾区永兴街道永安路和罗东南街交叉口附近的废品收购站处借得一辆电动三轮车，先后8次来到龙湾区沙城街道永安路94号，利用事先配好的钥匙，开门进入被害人陈某乙的民房，盗走放在一楼的阀门后卖给郑某夫妇，合计获利约5750元。同年9月29日，公安机关在郑某夫妇经营的废品回收站处查获涉案阀门合计4.63吨。经鉴定，涉案阀门共价值人民币50680元。
对于以上指控事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人童某的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，构成盗窃罪，应予处罚。
被告人童某对指控的事实无异议，辩称有自首情节。其辩护人提出：1、价格鉴定结论书没有附鉴定机构及鉴定人员资质证明文件，不具有合法性。被盗阀门系客户退回的不合格产品或废旧品，不能按照成品的市场出厂价标准鉴定，价格鉴定结论书不具有真实性。2、扣押的阀门并非全部系童某盗窃所得。3、童某接到被害人电话后主动到被害人处投案，如实供述了罪行，构成自首。4、童某获利不高，有悔改表现，愿意缴纳罚金，且赃物已被追回。综上，提请法庭对童某从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：2015年8、9月份，被告人童某从郑某（另案处理）、侯梅花（刑拘在逃）夫妇位于温州市龙湾区永兴街道永安路与罗东南街交叉口附近的废品收购站处借得一辆三轮车，多次来到温州经济技术开发区沙城街道永安路94号，利用事先配好的钥匙，开门进入被害人陈某乙的民房，盗走放在一楼的阀门后卖给郑某夫妇，获利约人民币5750元，现已退出。
同年9月29日，陈某乙发现了被告人童某的盗窃行为，遂打电话叫童某到厂里，让童某赔偿20000元私了，童某签了调解书，但未能筹到钱款，陈某乙遂报警。公安机关接警后将童某抓获归案，并在郑某夫妇经营的废品收购站内查获9260斤阀门。经查，其中7500余斤阀门系童某盗窃的涉案赃物，按照回收价每斤3.3元计算，共计价值24000余元，现已发还陈某乙。
上述事实，有缴款凭证及公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、被告人童某的供述及对作案地点的辨认，证明其先后八次盗窃7500余斤阀门卖得5750元。其接到陈某乙电话后知道出事了，就去厂里向陈某乙交代了盗窃及销赃行为，当时有三、四个人在场。陈某乙让其赔偿20000元私了，后其凑不到钱，不知什么时候陈某乙报警了。其原先在陈某乙的工厂打过工，厂里卖不出去的阀门会让原厂回收重新铸造。
2、被害人陈某乙的陈述，证明其发现阀门被童某盗走，遂打电话叫童某过来说清楚，不然就报警。后童某来厂里向其交代了盗窃及销赃行为，其让童某签字赔偿，后报警。被盗阀门是放了一年以上的库存货，有些是退货。产品如有问题一般会退回铸造厂，2015年12月份的价格是每斤3.3元，比以前低。
3、证人陈某甲的证言及对童某的辨认，证明其接到陈某乙的电话说原来在厂里上班的人偷了阀门，让其帮忙过去处理。其到厂里时，童某承认了盗窃，说自己离婚还有小孩要照顾，哀求不要报警。陈某乙跟其沟通后考虑他是老员工，可以赔偿了事。童某联系亲属，但筹不到钱，后陈某乙报警。厂里一直都有三、四个人在现场看着，怕童某跑了，直到民警到场。厂里的阀门很少有卖不掉的，如因瑕疵卖不掉会退回厂里，每吨七、八千元。
4、证人郑某的证言及对童某的辨认，证明童某多次向其销售阀门，被查获的阀门中有1500斤铸铁阀门和300斤不锈钢阀门是其从别处收购的。
5、赔偿协议书，证明童某承认盗窃事实，愿意一次性赔偿陈某乙20000元，如不赔偿上报公安部门。
6、检查笔录、过磅记录、扣押及发还清单，证明公安机关从郑某处查扣阀门的情况。
7、行政处罚决定书，证明童某的劣迹情况。
8、抓获经过，证明童某系被动到案。
9、人口信息，证明童某的身份情况。
本院认为，被告人童某以非法占有为目的，多次采取秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控罪名成立。关于辩护人就价格鉴定结论提出的意见，经查认为：因价格鉴定结论系在协助提供方未提供产品质检报告的情况下以合格产品为假设条件而做出，且查扣的阀门中混同有他人阀门，故本案盗窃数额不宜采用价格鉴定结论作为定案依据，而应以有利于被告人为原则，按照阀门回收价，根据能够与证人郑某证言印证的被告人童某供认的重量予以认定。对此，公诉人在第二次庭审中也发表了相同的公诉意见。关于被告人童某及其辩护人提出的自首意见，经查认为：根据被害人陈某乙的陈述、证人陈某甲的证言及赔偿协议，可以证明被告人童某接到电话后去被害人陈某乙处有私了意愿。被告人童某在庭审中亦承认自己没有主动报警或让被害人报警的行为，亦不知被害人报警。根据证人陈某甲的证言及被告人童某在庭审中的供述，可以证明有多名人员在调解现场，在客观上形成对被告人童某的控制。相反，没有足够证据证明被告人童某系出于主动将其置于司法机关控制的意愿而向被害人投案。综上，不认定被告人童某有自首情节。鉴于被告人童某能如实供述罪行，能够配合被害人追回涉案赃物，且已退出违法所得，依法予以从轻处罚。辩护人提出的相应意见合法有据，予以采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人童某犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。罚金限本判决生效之日起十日内缴纳。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年9月29日起至2016年9月28日止。）
二、被告人童某退出的违法所得人民币5750元，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省温州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 何 娇
人民陪审员 余 音
人民陪审员 林 森
二〇一六年三月十五日
代书 记员 诸仁棋
代书 记员 程茜茜
附：本判决援引的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。