广东省罗定市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤5381刑初284号
公诉机关罗定市人民检察院。
被告人覃汝汉，男，1958年4月11日出生，广东省罗定市人，汉族，小学文化，罗定市塘镇北羌村委牛头墩二队村民小组长，住广东省罗定市。因本案于2016年4月8日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现押于罗定市看守所。
辩护人邹荷�北京大城（广州）律师事务所律师。
被告人覃乃新，男，1961年1月26日出生，广东省罗定市人，汉族，小学文化，罗定市塘镇北羌村委牛头墩一队村民小组长，住广东省罗定市。因本案于2016年4月8日被刑事拘留，同年5月14日被逮捕。现押于罗定市看守所。
辩护人陈均庆，广东业信律师事务所律师。
辩护人陈金华，广东业信律师事务所实习律师。
罗定市人民检察院以罗检公诉刑诉（2016）266号起诉书指控被告人覃汝汉、覃乃新犯职务侵占罪，于2016年10月8日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。罗定市人民检察院指派检察员陈开明、代理检察员谭文元出庭支持公诉。被告人覃汝汉及其辩护人邹荷、被告人覃乃新及其辩护人陈均庆、陈金华均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人覃汝汉、覃乃新两人分别担任罗定市塘镇北羌村委牛头墩一、二队村民小组长，在2011年到2015年间，被告人覃乃新利用职务上的便利，侵占本村集体资金93612.27元。被告人覃汝汉于2015年5月至12月期间，把塘镇政府下拨给牛头墩村维修水利、陂头工料费款项13500元以及牛头墩村向湖南省道县第一建筑工程公司申请到的河道挡土墙维修资金50000元占为己有，用作自建房和生活支出。
公诉机关认为，被告人覃汝汉、覃乃新利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额较大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。�依法判处。
被告人覃汝汉辩解称：其没有侵占村民小组集体财产，其不构成犯罪。其辩护人提出如下辩护意见：一、公诉机关指控被告人覃汝汉侵占的三笔资金不属于集体资金，被告人没有侵占的故意，不构成职务侵占罪。其理由如下：2015年5月15日被告人覃汝汉领取的一笔款10000元，另一笔款3500元，其中10000元是镇政府给覃汝汉个人的，目的是让覃汝汉劝阻村民不要到华润水泥（罗定）有限公司阻挠施工；第二笔3500元是镇政府给在维权中受损的村民覃某源的抚慰金。第三笔是湖南省道县第一建筑工程公司以河道维修赞助资金的名义支付的50000元，是华润公司支付给覃汝汉个人的损坏房屋补偿款。
被告人覃乃新对指控的定性无意见。其辩护人提出如下辩护意见：一、被告人覃乃新实际侵占66000元。其中第一笔2011年10月21日领取的征地面积、土地补偿款8000元，2人分，其分得4000元；第二笔2012年8月15日领取的输送带土地租赁费用19000元，3人分，其分得6500元；第三笔2012年8月19日领取输送带征地面积、土地补偿款17000元，3人分，其分得5800元。第4笔领取的50000.43元，还没有私分，现仍由被告人覃乃新保管，故该笔款属犯罪未遂。二、被告人覃乃新主观恶性小，是初犯、偶犯，犯罪情节较轻、犯罪手段简单，依法可以酌情从轻处罚。三、被告人覃乃新认罪态度好。积极退赃，依法可以酌情从轻处罚。综上，建议合议庭对被告人覃乃新判处一年以下有期徒刑并适用缓刑。
经审理查明：被告人覃汝汉、覃乃新分别担任罗定市塘镇北羌村委牛头墩村一队、二队（以下简称：“北羌村委牛头墩村”）村民小组长，期间，二被告人利用职务上的便利，侵占本村集体资金占为己有。
一、2015年9月22日，“北羌村委牛头墩村”以维修挡土墙加固为由向湖南省道县第一建筑工程公司申请资助维修资金100000元。湖南省道县第一建筑工程公司分别于2015年9月23日、11月23日、12月30日分三次支付共50000元给被告人覃汝汉的儿子覃某森，后覃某森将该款交给被告人覃汝汉，但被告人覃汝汉没有将该款交回村集体入账，而是将该款用于其私人建房。被告人覃汝汉还将2015年5月15日签领的北羌村委牛头村维修水利陂头工料费及维修水利工料费共13500元，以收款不入账的方法将该款占为己有。
综上，被告人覃汝汉以收款不入账的方法共侵占集体资金63500元。
二、罗定市�塘镇人民政府分别于2012年7月3日、7月20日将“北羌村委牛头墩村”集体所有的77460.75元的征地款和169453.07元的租地款，二项共246913.82元；土地补偿费45454.94元及百分之十提分留地补偿款4545.49元，二项共50000元（该款在村集体结算时少入0.43元），以上合计共296913.82元划拨到“北羌村委牛头墩村”，其中284866元是通过农村信用合作社转账到被告人覃乃新账号为800XXXXXXXXXXXXXX的账户，12047.82元是现金交付给被告人覃乃新。2016年3月19日，“北羌村委牛头墩村”理财小组通过对2007年起至2015年12月31日止的收支情况进行了结算核对后予以公示。其中2012年总收入为248853.80元，经对比，被告人覃乃新在上述收取的集体资金中有296913.82元－248853.80元＝48060.02元没有入账，从而占为己有。另外，罗定市塘镇政�还分别于2012年8月15日支付输送带土地租赁费19753.20元、2013年8月19日支付输送带土地租赁费17523元、2011年10月21日支付输送带征地面积、土地补偿款8276.05元，上述三笔款项共45552.25元给“北羌村委牛头墩村”，但被告人覃乃新在收取45552.25元后没有入账，从而占为己有。
综上，被告人覃乃新以收款不入账的方法共侵占集体资金93612.27元。
另查明，被告人覃乃新退出赃款93612.27元。
以上事实，有经法庭举证、质证，查明属实的如下证据予以证明：
一、书证
（一）户籍资料，证明被告人覃乃新、覃汝汉的身份情况与起诉书所列一致，符合本案的主体资格。
（二）查获经过，证明2016年4月8日，罗定市公安局民警将被告人覃汝汉、覃乃新抓获归案；
（三）搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明公安民警对被告人覃汝汉、覃乃新住处进行搜查，在覃乃新处扣押到牛一队、牛二队签领表15张、收入和支出各1张、华润征地款签领表20张、覃某勇农信存折1本、覃乃新农信存折1本、牛头村历年收支记录本11本、协议书1张、收据3张、A5笔记簿1本、B6笔记簿1本。
（四）罗定市塘镇人民政府、罗定市塘镇北羌村委出具的证明，证明被告人覃汝汉、覃乃新分别是罗定市塘镇北羌村委牛头墩一队、二队村民小组长。
（五）罗定市塘镇北羌村委出具的证明、罗定市塘镇北羌村委一、二队村民�取征地款的签领表，证明罗定市塘镇北羌村委牛头墩一、二队的村民已领取了华润水泥厂的征地款项，四笔款项合计金额47944.56元。该四笔款项是罗定市塘镇人民政府将款划到村委后，由北羌村委统一发放给村民，村民签领后并在签领表上签名按指印确认，上述款项不纳入牛头一、二队集体收入。
（六）覃汝汉、覃乃新涉嫌职务侵占案涉案金额情况表，证明罗定市塘镇北羌村委牛头墩一、二队集体资金不入账，不纳入结算支出的情况以及不入账资金使用情况，而且以上表格经覃乃新确认。
（七）塘镇人民代表大会证明，证明被告人覃汝汉自2016年8月18日起不再担任罗定市塘镇第十七届人民代表大会代表。
（八）覃乃新自述，证明覃乃新自述其拿了集体资金和覃某才、覃汝汉分了三笔，其分得16563元，还有一笔50000元未分，此款由其保管。
（九）牛头村取华润输送带牛尾埇征地款转账同意书和告知书一、二、塘镇北羌村委华润项目征地款发放表、农村信用合作社支票，证明塘镇北羌村委给牛头墩村民牛尾埇征地款77460.75元，租地款169453.07元，另公路拓宽50000元，合计296913.82元，其中284866元是通过转账到覃乃新尾数1149的账户，现金支付12047.82元。
（十）塘镇北羌村委牛头墩一队、二队从2007年至2016年收入和支出情况，结余126932.04元。其中2012年总收入248853.80元。
（十一）资助申请书，证明被告人覃汝汉因维修挡土墙向湖南省道县第一建筑工程公司申请资助维修资金10万元，湖南省道县第一建筑工程公司已分别于2015年9月23日支付30000元、2015年11月23日支付10000元、2015年12月30日支付10000元，共50000元给被告人覃汝汉的儿子覃某森。被告人覃乃新对该事项不清楚。
（十二）票据，证明2015年9月23日被告人覃汝汉的儿子覃某森收到第一笔款30000元。
（十三）华润水泥厂项目输送带征地面积、土地补偿款发放表、进账单复印件各一张，证明华润水泥厂将土地补偿费45454.94元，百分之十提分留地补偿款4545.49元合计50000.43元发放给塘镇北羌村委。
（十四）华润水泥厂（罗定）项目征收土地协议书四份，证明华润水泥需征用塘镇北羌村委牛头墩一队、二队村民小组的集体土地，该四份协议书协议支付征地费151670.87元。
（十五）华润水泥�送带土地租赁费用签领表，证明2012年8月15日，华润水泥厂支付输送带土地租赁费金额共19753.20元给塘镇北羌村委牛头墩一队、二队，签领人覃乃新、覃汝汉、覃某才。
（十六）塘镇北羌村委牛头村新建垃圾治理资金签领表，证明下拨两笔分别10000元，共20000元给塘镇北羌村委牛头村作新建垃圾治理资金，签领人覃乃新、覃汝汉、覃某才。
（十七）塘镇北羌村委牛头村申请书、下拨北羌村委牛头村水利设施维修费用签领表，证明塘镇财政所于2012年12月28日下拨6000元给北羌村委牛头村作水利设施维修费用，签领人覃乃新、覃汝汉。
（十八）华润水泥项目输送带征地面积、土地补偿款发放表，证明2013年8月19日，下拨华润水泥项目输送带征地面积、土地补偿款金额共17523元给塘镇北羌村委牛头村，签领人覃乃新、覃汝汉。
（十九）北羌村委牛头村华润矿山周边中心沟陂头维修工料费签领表、北羌村委牛头村维修水利工料费签领表、北羌村委牛头村维修水利陂头工料费签领表，证明下拨牛头村领取的维修水利工料费3500元，签领人覃汝汉；检修陂头工料费1000元，签领人覃乃新、覃汝汉，工料费10000元，签领人覃汝汉。
（二十）华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款发放汇总表，证明2011年10月21日，下拨华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款三笔，分别是13890.72元（签领人覃乃新）、17982.69元（签领人覃汝汉）、8276.05元（签领人覃乃新、覃汝汉），共40149.46元。
（二十一）覃某才疾病诊�资料、塘镇北羌村委会的证明，证明覃某才患有精神病。
（二十二）银行账户查询情况，证明分别查询了被告人覃乃新、覃汝汉和覃某森的邮政银行、农业银行、农村信用社账户的情况，其中在覃乃新的农村信用社尾数1149账户中，2012年7月20日有284866元转账存入，2012年7月21日在该账户取款150000元。
（二十三）举报信，证明牛头村有群众向罗定市公安机关举报被告人覃乃新、覃汝汉职务侵占集体资金的行为。
（二十四）数簿十二本，证明塘镇北羌村委牛头墩村收入和支出的情况以及公益事业支出情况、支付工人工资的情况等。
（二十五）关于资助罗定市塘镇北羌村委牛头村维修河道资金情况说明，证明2015年9月22日，�某森拿资助申请书给湖南省道县第一建筑工程公司，向该公司申请100000元资金用于本村河道维修，该公司分三次给付共50000元给覃某森，其中覃某森于2015年11月23日收取的30000元写收据给该公司，另外二次共20000元没有写收据给该公司，只是在申请书写上收款数额并签名。
（二十六）受案登记表、立案决定书，证明2016年4月7日罗定市公安局接到群众举报，报称被告人覃乃新、覃汝汉利用职务之便侵占集体资金，要求公安机关处理。罗定市公安局于当日决定对被告人覃乃新、覃汝汉涉嫌职务侵占案立案侦查。
（二十七）现场勘验检查工作记录、现场照片，证明现场位于罗定市塘镇北羌村委牛头墩36号，公安机关拍摄到罗定市塘镇北羌村委牛一、牛二队组织的公益事业情况和被告人覃汝汉新建房�一幢的照片。
二、证人证言
（一）证人覃某森的证言，证明2015年9月，其按覃汝汉意思向华润水泥湖南省道县第一建筑工程公司申请要求资助100000元作河道维修资金，后湖南省道县第一建筑工程公司向其分三次给付现金共50000元，其中第一次30000元，第二、三次分别10000元，收到款后全部交给覃汝汉处理。
（二）覃某贞、覃某平、覃某郁的证言，证明覃乃新、覃某生、覃某春、覃某平、覃某贞、覃某郁是塘镇北羌村委牛头村结算小组成员。结算中发现：2012年8月15日由覃乃新、覃汝汉、覃某才在华润水泥（罗定）项目输送带土地租赁费用签领表中签领的两笔款项共19753.20元、覃汝汉在北羌牛头村维修水利工料费领取的3500元、覃汝汉在2015年5月15日北羌牛头村维�水利陂头工料费领取的10000元、覃乃新、覃汝汉在2013年8月19日华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款领取的17523元、覃乃新、覃汝汉在2011年10月21日在华润水泥（罗定）输送带征地面积、土地补偿款领取的8276.05元、2015年9月22日向华润水泥湖南省道县第一建筑工程公司申请要求资助100000元作河道维修资金，后湖南省道县第一建筑工程公司给付50000元、华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款50000.43元，上述款项在村中结算时均没有记录，也没有纳入村中的收入进行结算。
（三）证人覃某春的证言，证明覃汝汉在北羌牛头村维修水利工料费领取的3500元和在2015年5月15日北羌牛头村维修水利陂头工料费领取的10000元，在村中结算时均没有记录，也没有纳入村中的收入进行结算。2015年间，其村没有维修水利及水利陂头，其参与的维修水利都是镇政府和华润水泥公司出钱，村中没有出钱搞过水利维修。
（四）证人覃某生的证言，证明华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款50000.43元，是华润水泥厂通向矿山道路需要扩宽，征用其村的土地补偿款，该款项在村中结算时均没有记录，也没有纳入村中的收入进行结算。
（五）证人覃某锦的证言，证明矿山维权的支出情况。
（六）证人覃某泉的证言，证明其村中的收入有牛头墩的山林生态款、太公塘的租金，其他就不清楚。
（七）证人覃某然的证言，证明从2007年至2015年其村集体没有发过钱，2016年其签领的款是属于其个人的征地款。
（八）证�覃某德的证言，证明其村中近几年没有发放过款项。
（九）证人张某海的证言，证明塘镇人民政府代表华润水泥厂将以下款项下拨给北羌村委一队、二队：2012年8月15日由覃汝汉、覃乃新、覃某才在华润水泥（罗定）项目输送带土地租赁费用签领表中签领的两笔款项共19753.20元、覃汝汉在北羌牛头村维修水利工料费领取的3500元、覃汝汉在2015年5月15日在北羌牛头村维修水利陂头工料费领取的10000元、覃乃新、覃汝汉在2013年8月19日华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款领取的17523元、华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款50000.43元。据其所知，由覃汝汉签领的北羌牛头村维修水利工料费3500元及北羌牛头村维修水利陂头工料费10000元，共13500元，覃汝汉根本没有用作河道、陂头维修，该二项工程都是由市农业�搞“高标农田建设项目”和华润公司出资维修的。
（十）证人杜某坤的证言，证明华润水泥（罗定）项目输送带征地面积、土地补偿款50000.43元属于牛头村一、二队集体所有的款项。
（十一）证人陈某桐的证言，证明其在2015年9月22日资助申请书上加盖“罗定市朗塘镇北羌村民委员会”印章。
（十二）证人王某林的证言，证明2015年9月23日，其支付30000元赞助费给覃某森，后覃某森收款后写回收据给华润水泥公司。
（十三）证人陈某军的证言、辩认笔录，证明其公司支付给覃汝汉儿子覃某森的50000元是作该村集体用于维修河道使用的，不可能给覃汝汉和覃某森个人使用。因此�资助申请书是以牛头墩村集体名义写，并要加盖“罗定市（朗）塘镇北羌村民委员会”印章。经其辨认，6号照片上的人为覃某森。
（十四）证人丁某敏的证言，证明覃汝汉从来没有以华润矿山米矿场震裂他的房子为由向其公司提出赔偿要求。
（十五）证人林某娣的证言，证明其不知道建房款的来源。
（十六）证人唐某的证言，证明覃某才于2014年开始患上精神病，至今仍在患病期间。
（十七）证人李某业的证言，证明塘镇政府和华润水泥厂为牛头墩村做了许多公益事业。矿山砍树问题有争议，以及村民维权的事实。
三、被告人的供述及辩解
（一）被告人覃乃新的供述及辩解，证明其与覃汝汉、覃某才三人将镇政府划拨给牛头墩村一、二队的集体资金共95552.68元以收款不入账的方法占为己有，进行私分，其分得16563元，还有50000.43元没有分，该款还由其保管。
（二）被告人覃汝汉的供述及辩解，证明2015年9月22日其以北羌村委牛头村名义向湖南道县第一建筑工程公司申请资助的100000元，已给付50000元，已用于其建房。2015年5月15日由其领取的北羌村委牛头村维修水利陂头工料费10000元后，没有交回村集体入账，而是用于其家庭开支。2015年5月15日由其领取的北羌村委牛头村维修工料费3500元后，由覃乃新给付工人及购买材料，该笔款没有入集体收支账。
被告人覃汝汉、覃乃新的辩护人均向法庭提供《牛头墩村民请愿书》；�告人覃汝汉的辩护人向法庭提供《覃汝汉房屋开裂受损照片》、《覃某东先生的情况说明》。
上述证据经法庭质证，本院作如下评判：1、《牛头墩村民请愿书》，与本案没有关联性。2、《覃汝汉房屋开裂受损照片》，不能证实照片中的墙体就是被告人覃汝汉房屋的墙体，也没有相关证据证实照片中墙体的裂痕与本案有关联性。3、《覃某东先生的情况说明》，没有相关证据印证支付给村民覃某源3000元抚慰金是从2015年5月15日由覃汝汉领取的北羌村委牛头村维修工料费3500元支出的事实。
关于被告人覃汝汉及其辩护人提出被告人覃汝汉的三笔资金不属于集体资金，没有侵占的故意，不构成职务侵占罪的意见，经查，2015年5月15日被告人覃汝汉领取的一笔款10000元及另一笔3500元，签领表已明确10000元�属北羌村委牛头村维修水利陂头工料费，3500元是属北羌村委牛头村维修水利工料费，50000元是由北羌村委牛头村以维修挡土墙加固的名义向湖南省道县第一建筑工程公司申请资助的款项，该款也是村集体的资金。现有证据不能证实支付给村民覃某源3000元抚慰金是从3500元支出，也不能证实50000元是湖南省道县第一建筑工程公司给付被告人覃汝汉个人的房屋补偿款。故被告人覃汝汉的辩解及其辩护人的辩护意见，理据不足，本院不予采纳。
关于被告人覃乃新辩护人提出被告人覃乃新只分得赃款66000元的意见，经查，该事实只有被告人覃乃新的供述，而没有相关证据印证，故该辩解及辩护意见，理据不足，本院不予采纳。关于被告人覃乃新的辩护人提出覃乃新领取的50000.43元，还没有私分，现仍由被告人覃乃新保管，故该笔款属犯罪未�的意见，经查，该笔款已存入被告人覃乃新的账户，主观上，其故意隐瞒该款项，没有将该笔款项进行公示。客观上，该款已由被告人覃乃新控制、支配和使用。故该辩护意见，理据不足，本院不予采纳。关于被告人覃乃新的辩护人提出的第二、第三点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。
本院认为，被告人覃汝汉、覃乃新身为村民小组组长利用职务上的便利，将村民小组集体财产非法占为己有，数额较大，其二人行为均已构成职务侵占罪。公诉机关指控二被告人犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人覃乃新归案后如实供述犯罪事实，并能当庭认罪，依法可从轻处罚；其退出全部赃款，可酌情从轻处罚。根据被告人覃汝汉、覃乃新犯罪的事实、性质、情节及悔罪表现，对被告人覃乃新可宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条的规定，判决如下：
一、被告人覃汝汉犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年4月8日起至2017年6月7日止。）
二、被告人覃乃新犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、继续向被告人覃汝汉追缴赃款63500元发还罗定市塘镇北羌村委牛头墩一队、二队；被告人覃乃新退出的赃款93612.27元发还罗定市塘镇北羌村委牛头墩一队、二队。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘 越
审 判 员 陈汉文
人民陪审员 林志雄
二〇一七年一月六日
书 记 员 覃烨锋