浙江省青田县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）丽青万民初字第66号
原告：季进彬。
委托代理人：徐焕崇。
被告：叶南康。
委托代理人：邹凤仙。
被告：杨宝松。
被告：杨海瑞。
被告：季富杏。
被告：麻建东。
被告：麻建彬。
被告：杨廷松。
原告季进彬与被告叶南康、杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2013年4月23日立案受理后，依法组成合议庭于2013年9月23日公开开庭进行了审理。原告季进彬及其委托代理人徐焕崇、被告叶南康及其委托代理人邹凤仙、被告杨宝松到庭参加诉讼，被告杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
原告季进彬起诉称：2011年，被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松在青田县东源镇驮龙村新农村建设中，共同联建房屋七间（其中被告杨宝松两间，其余五位被告各一间），六位被告将建房水泥浇灌施工业务包清工（包工不包料）给被告叶南康施工，于是被告叶南康召集原告季进彬等人到驮龙村为杨宝松等六位被告建房统一浇灌水泥楼板施工。2011年11月27日下午5时许，原告在施工工地第二层楼房外延收集电缆线时，脚采在业主方事先雇佣木工而没有放柱钉牢固的模板方料上而坠落受伤，受伤后送至青田县人民医院住院治疗90天，诊断为：胸12椎体粉碎性骨折伴完全性截瘫；尿路感染；睾丸炎。经司法鉴定为：二级伤残，后续行胸12椎体处内固定拆除手术费用6000元，评残后符合二级护理依赖。各项经济损失共计747371.99元。被告叶南康雇佣原告到青田县东源镇驮龙村为六位被告业主浇筑楼板，应承担雇佣损害赔偿责任；被告叶南康没有施工资质，而被告六位业主雇佣被告叶南康浇筑楼板，应承担选任过错赔偿责任，同时。被告六位业主事先雇佣的木工钉壳子模板时，没有放柱钉牢固，致使原告脚底踩空在没有放柱钉牢固的模板方料上而从二层楼坠落受伤，被告六位业主应承担未尽安全保障的赔偿责任。经多次协调未果，现诉请法院判令七被告赔偿原告受伤所致各种经济损失共计747371.99元，其中被告叶南康承担雇佣损害赔偿责任，被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松承担选任错误赔偿责任和未尽安全保障赔偿责任；本案诉讼费由七被告负担。2013年6月4日，原告申请变更其第一项诉讼请求为：现诉请法院判令七被告赔偿原告受伤所致各种经济损失共计791638.97元，其中被告叶南康承担雇佣损害赔偿责任，被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松承担选任错误赔偿责任和未尽安全保障赔偿责任。
七被告均未提交书面答辩状。
被告叶南康在庭审中口头答辩称：一、依法驳回原告对叶南康承担赔偿责任的诉讼请求。理由：从实际情况看，原、被告不存在雇佣关系，原告受伤是因为六个业主事先雇佣的木工订木板，木板未订牢，致使原告掉下来受伤，这是符合客观事实，而且原告本人没有自身安全意识，与第一被告不具有法律效力因果关系；从原告的诉状看，六个业主共同建造房屋，水泥浇灌工程是交给叶南康等人施工的，双方对此事实也无异议，该事实反映出原告与六个房东之间产生了雇佣关系，而叶南康没有雇佣原告。原告及被告叶南康，案外人叶某等人对房屋进行施工，这些工人从六个业主那里拿过来了2800元钱，减去机械设备费后，余下按每人工资200元平均分配了，说明叶南康没有从中收取利益，第一被告与原告的工资和身份待遇是一样，叶南康没有雇佣原告，说明叶南康即不是雇主，又不是包工头，真正的雇主是六个业主。原告的诉讼请求不符合本案的客观事实及法律依据，请依法驳回原告的诉讼请求。
被告杨宝松在庭审中口头答辩称：工人的工资已经全部付清了，水泥等工程也全部做好了，原告是在第二层收自己的电缆时摔下来的，所以其没有责任。
原告季进彬为证明其主张成立，向本院提交了下列证据材料：
第一组证据：1、原告的身份证复印件一份，以证明原告的身份情况。
2、户口簿复印件一份，以证明章葱兰系原告的母亲，季伟军系原告的儿子的事实。
3、青田县高湖镇西圩村村委会证明原件一份，以证明原告有一子（2001年7月26日出生）一母（1935年1月22日出生），及原告共有九个兄弟姐妹的事实，儿子及母亲需要原告抚养、赡养的事实。
第二组证据：被告叶南康、杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松的户籍证明复印件各一份，以证明七被告的身份情况。
第三组证据：六被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松的建房平面图复印件一份，以证明六被告的建房情况。
第四组证据：被告叶南康出具的证明原件一份，以证明1、被告叶南康是建房承包人的事实；2、被告杨宝松等六户联合兴建房屋，由被告叶南康召集原告等人做粗工的事实；3、原告于2011年11月27日在被告杨宝松等6户坐落于驮龙村联合建房的第一层现浇时从第二层楼台上摔下致残的事实；4、原告的工资是由被告叶南康支付的事实。
第五组证据：丽水天平司法鉴定所法医临床鉴定意见书原件两份，后续治疗费用清单原件一份，以证明：1、原告的伤势与2011年11月27日外伤之间存在直接的因果关系；2、原告的伤残等级为二级残疾的事实。3、原告的误工时间为185天的事实；4、原告住院期间至评残前需要护理人数及护理天数共计279天的事实；5、原告评残后符合二级护理依赖的事实；6、原告需要2个月营养时间的事实；7、原告今后需行胸12椎体处内固定拆除手术治疗要6000元及休息两周的事实。
第六组证据：出院记录原件一份，以证明原告受伤后在青田县人民医院住院治疗92天的事实。
第七组证据：医疗费发票原件八张（其中住院发票三张，门诊发票五张），以证明原告受伤后在青田县人民医院住院治疗及门诊治疗的事实。
第八组证据：交通费发票二百一十张，以证明原告受伤后治疗所花去交通费2000元的事实。
被告叶南康为证明其主张成立，向本院提交了工资分配证明原件一份，以证明原告季进彬、被告叶南康与其他八个工人一起从六个房东那里拿过来总共2800元人民币，减去机械设备费外，余下的钱全部工人平均分配的，被告叶南康没有从中获得利益，原告与被告叶南康是平等的，不存在被告叶南康雇佣原告的事实。
被告叶南康申请证人胡某、蓝某、叶某、季某出庭作证，四证人的证言以证明原告与被告叶南康之间不存在雇佣关系的事实。
被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松未向本院提交任何证据。
对于原告季进彬提供的证据，被告叶南康的质证意见为：第一组证据的原告的身份证、户口簿无异议，但证据3中的西圩村委会证明，不具有证明力，不符合证据的形式；对第二组证据、对第三组证据无异议；对第四组证据的叶南康、胡某、季松彬、兰某（即蓝某）、胡某的证人证言，真实性无异议，但是叶南康是文盲，内容是原告事先拟好的，原告叫叶南康配合一下，让叶南康签字，叶南康也没有看内容，就签字了，该内容叶南康对以下几点内容说明一下：被告叶南康是受东源镇王某某（系东源镇王某某的儿子）的委托，组成六位粗工，给六个业主施工，也反映出原告受伤的场地是六个业主的房屋，六个业主提供给被告叶南康及原告场地的，不是叶南康提供的，受伤场地也是六个业主的，里面涉及的工资问题，工资是平均分配的，说明叶南康没有从中收取任何利益，原告提供的该证据不能证明原告与叶南康存在雇佣关系；对第五组证据的真实性无异议，但对叶南康不具有关联性；对第六组证据的出院记录，真实性无异议，但对叶南康不具有关联性；对第七组证据的医疗费发票（其中住院发票3张，门诊发票5张），真实性无异议，但对其的合理性，请法院公正审理；对第八组证据的交通费发票，真实性有异议，该交通的发票是联号的，不能作为证据使用，
对于原告季进彬提供的证据，被告杨宝松的质证意见为：原告受伤与其无关，这些东西也与其无关。
对于被告叶南康提供的证据，原告季进彬的质证意见为：对于被告提供的证据1，对该份证据，形成时间是今年的第二次起诉后做的，季某某是原告的哥哥，他没有去，原来他们大家都是一起做工，现在都不叫他了，事实上每个人的工资与证明上的内容不符，有些人是少一点，有些人是多一点的；对于证据2证人证言，证人证明工资平均分配不符合事实，因为叶南康是承包的，承包人肯定是多分的，多抽一些钱，而带机器设备，是技术工，理应是多给的，但是粗工工资就不一样了，证人说粗工都是200元，不是事实，证人说不是叶南康承包的，工资分掉了，也不是事实的。
对于被告叶南康提供的证据，被告杨宝松的质证意见为：业主按每间400元的价格支付报酬，一共七间，总共付了2800元，当时是把2800元给王爱清书记，由王爱清书记转交给叶南康的，但是他们具体如何分配其不清楚。
对原、被告提交的证据，被告杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松未到庭质证，应视为其自行放弃对上述证据的质证权利。本院审查后，认为对于原告提交的第一、二组证据系有关职能部门出具的公文书证，本院予以认定；对于第三组证据经被告质证无异议，本院予以认定；对于第五、六、七组证据，被告叶南康对其真实性均无异议，本院认为第五组证据中，该鉴定的鉴定人具有法定资质，鉴定的程序、依据合法，鉴定结论明确，本院予以采信，对于第六、七组证据符合真实性、合法性、关联性的要求，能够证实原告主张的待证事实，本院予以认定；对于第八组证据交通费发票，本院酌情按住院天数每人每天10元予以补助，即1人×92天×10元=920元。对于第四组证据，综合庭审过程中原、被告各方的陈述，能够证实被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松将联建房以每间400元，共7间，合计2800元的价格包清工给被告叶南康，被告叶南康召集原告等人对该联建房进行了施工。对于被告叶南康提交的工资分配证明及四位出庭作证的证人所陈述的证言，能够证实部分工人的工资分配情况，但是不能证实原告季进彬与被告叶南康之间不存在着雇佣关系。
经审理，本院认定事实如下：2011年，被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松经青田县规划建设局审批在青田县东源镇驮龙村共同联建七间三层半的联建房（其中被告杨宝松两间，其余五被告各一间），六被告共同将建房水泥浇灌施工业务包清工给被告叶南康施工，约定每间工资为400元，共计2800元。2011年11月27日，被告叶南康雇佣原告季进彬等人为六业主的联建房进行施工，并安排原告季进彬负责吊机作业。施工临近结束，原告在联建房的第二层楼房外延收集自带的吊机电缆线时，被电缆线绊倒坠落受伤。当日，原告即被送往青田县人民医院住院治疗，诊断为：胸12椎体粉碎性骨折伴完全性截瘫；尿路感染；睾丸炎。原告受伤后在青田县人民医院住院治疗92天。2012年6月1日，经丽水天平司法鉴定所鉴定为二级残疾。评定原告误工期限为受伤之日起至评残前一天止（即2011年11月27日至2012年5月31日，共计185天）；评定评残前需他人陪护，住院期间每天两人陪护，出院后至评残前每天一人陪护，评残后符合二级护理依赖；评定营养期限为两个月；评定今后需行胸12椎体处内固定拆除手术治疗费用6000元，另需休息两周。原告季进彬的亲属有母亲章葱兰（1935年1月22日出生）、儿子季伟军（2001年7月26日出生）、兄弟姐妹八人。
关于赔偿数额的合理范围，本院根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定并结合本案情况，经审核认定：医疗费73002.85元、住院伙食补助费30元／天×92天=2760元、护理费109.83元／天×（92天×2＋95天）=30642.57元、误工费109.83元／天×185天=20318.55元、营养费30元／天×60天=1800元、伤残赔偿金14552元／年×20年×90%=261936元、精神损害抚慰金27000元、交通费920元、后续拆除内固定费用6000元、后续拆除内固定休息两周的误工费109.83元／天×14天=1537元、二级依赖护理费109.83元／天×365天×10年×40%=160351.8元、被抚养人生活费41399元（其中子：7年×10208／年÷2=35728元，母：5年×10208／年÷9=5671元），共计627667.77元。原告所诉鉴定费因原告未能提交相应票据本院不予支持，二级依赖护理费本院考虑到原告的身体状况，现只支持其10年的依赖护理费，若到时不足，原告可另行起诉。
本院认为，本案的争议焦点在于原告季进彬与谁建立雇佣关系。六业主经人介绍与被告叶南康商讨确认建房价格，后由被告叶南康召集原告季进彬等人并分配工作对联建房进行施工，最后由被告叶南康直接支付报酬给原告季进彬等人，被告叶南康与六业主间以按面积计算报酬，而被告叶南康与原告季进彬间以350元计算报酬，故本院认定被告叶南康雇佣原告季进彬为其做工并支付劳动报酬，叶南康和季进彬之间的雇佣关系，事实清楚，对于被告季进彬抗辩理由本院不予采信。被告叶南康作为雇主对雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害应当承担赔偿责任。
被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松将联建房的水泥浇灌施工业务交由被告叶南康承揽施工，按每间400元计算，双方形成承揽合同关系。现原告季进彬作为雇工，在雇主被告叶南康安排下，在履行被告叶南康与被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松的承揽合同时发生安全事故；作为定作人的被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松，对被告叶南康是否为雇工提供了相应的安全条件和安全预防措施负有必要的提醒注意义务；被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松既未能证明被告叶南康具备熟练的建筑施工技能和丰富的从业经验，也未能证明自己已履行相应的监督义务，对安全生产尽到必要的注意义务，故被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松作为定作人存在选任过失，应当承担相应的赔偿责任。
原告季进彬明知被告叶南康无从业资格，仍为其做工，并且原告是在收拾自身携带的吊机电缆时，疏忽大意未对自身采取安全措施而不慎坠落，其对事故的发生存在重大过失，对自己的损失应自负部分责任。
综上分析，本院认定对原告的损失，被告叶南康负35%的赔偿责任，被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松负35%的赔偿责任，原告季进彬自负30%的责任。
被告杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的审理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条第一款、第二款、第二十一条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告叶南康于本判决生效之日起二十日内赔偿原告季进彬各项损失219683.7元；
二、被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松于本判决生效之日起二十日内共同赔偿原告季进彬各项损失219683.7元；
三、驳回原告季进彬的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费11200元，公告费600元，合计11800元，由原告季进彬负担3540元，由被告叶南康负担4130元，由被告杨宝松、杨海瑞、季富杏、麻建东、麻建彬、杨廷松负担4130元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省丽水市中级人民法院。
审 判 长 朱胜浩
代理审判员 单文林
人民陪审员 袁建波
二〇一三年十二月二十日
代书 记员 季培磊