杭州市余杭区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0110刑初1450号
公诉机关浙江省杭州市余杭区人民检察院。
被告人王明，男，1986年6月26日生，汉族，高中文化程度，农民，住杭州市余杭区。2006年7月10日，因赌博被杭州市公安局余杭区分局罚款人民币500元；2015年3月24日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留12日。2016年12月26日，因吸毒被杭州市公安局余杭区分局行政拘留十四日，并责令接受社区戒毒三年。因本案于2015年7月14日被刑事拘留，同年8月20日被取保候审，2017年2月20日被逮捕。现押于杭州市余杭区看守所。
辩护人顾姣燕（杭州市余杭区法律援助中心指派），浙江得厚律师事务所律师。
杭州市余杭区人民检察院以杭余检公诉刑诉[2016]754号起诉书指控被告人王明犯贩卖毒品罪，于2016年12月22日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。杭州市余杭区人民检察院指派检察员袁某出庭支持公诉。被告人王明及其辩护人顾姣燕到庭参加诉讼。现已审理终结。
杭州市余杭区人民检察院指控：
1、2015年5月初，杨某、周某2联系被告人王明购买甲基苯丙胺（冰毒），并在被告人王明带领下到杭州市拱墅区某市场，以200元的价格从苏某（另案处理）处购得甲基苯丙胺（冰毒）约0.6-0.7克。交易完成后，被告人王明从中克扣甲基苯丙胺（冰毒）0.1克左右。
2、同年5月，杨某、周某2联系被告人王明购买甲基苯丙胺（冰毒），并在被告人王明带领下到杭州市某酒店门口，以200元的价格从曹某（另案处理）处购得甲基苯丙胺（冰毒）约0.6-0.7克。被告人王明从曹某处获得少量毒品（数量不明）。
3、同年6月底7月初，杨某、周某2联系被告人王明购买甲基苯丙胺（冰毒），双方在杭州市余杭区良渚街道杭行路好运街交叉口见面，被告人王明收取杨某500元毒资后离开，后在上述地点将甲基苯丙胺（冰毒）2克交给杨某，并以借钱的名义向周某2索要100元好处费。
4、同年7月13日下午，杨某、周某2联系被告人王明购买甲基苯丙胺（冰毒）并在被告人王明带领下到杭州市拱墅区某市场，以300元的价格从苏某处购买甲基苯丙胺（冰毒）1克。后被告人王明和杨某、周某2打算一起吸食时，发现该包甲基苯丙胺（冰毒）实际系冰糖。
5、同年7月13日晚上，杨某、周某2联系被告人王明购买甲基苯丙胺（冰毒），后双方在杭州市余杭区良渚街道勾庄工业园某大厦门口见面，被告人王明收取杨某1000元毒资，另再索要100元打车费后离开。后王明在上述地点将甲基苯丙胺（冰毒）6.0197克交给杨某，并克扣甲基苯丙胺（冰毒）0.6克左右。
当晚杨某等人因购买的毒品掺有冰糖与王明发生纠纷，并将本次购买的甲基苯丙胺（冰毒）交给王明。同年7月14日凌晨，被告人王明到良渚派出所投案，并将本次交易的甲基苯丙胺（冰毒）弃置于良渚派出所门口垃圾堆内，后带领民警找到该包甲基苯丙胺（冰毒），经称重净重为5.4197克。
据以指控的证据有户籍证明、扣押笔录、提取笔录等书证；证人证言；检测报告、毒品检验报告；现场勘验笔录、检查笔录、辨认笔录及照片；被告人的供述和辩解等。
公诉机关认为，被告人王明的行为已构成贩卖毒品罪，部分犯罪系未遂，系自首，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第六十七条之规定惩处。
被告人王明辩称指控的第3节事实中，交易的“冰毒”为1克，毒资为人民币300元。
辩护人提出，（1）指控的第3节事实中，毒资应为人民币300元而非500元，交易的毒品应为1克而非2克；指控的第5节事实中，交易的毒品为5克，查获的毒品中含有冰糖，并非所交易毒品的实际重量；（2）指控的第4节犯罪系未遂；（3）被告人王明系自首，所获酬劳较少，犯罪情节较轻。综上，请求对被告人王明减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
（一）2015年5月初，杨某、周某2联系被告人王明购买“冰毒”，并在被告人王明的带领下到杭州市拱墅区某市场，以人民币200元的价格从苏某（另案处理）处购得“冰毒”约0.6至0.7克。交易完成后，被告人王明从中克扣“冰毒”0.1克左右。
（二）同年5月，杨某、周某2联系被告人王明购买“冰毒”，并在被告人王明的带领下到杭州市某酒店门口，以人民币200元的价格从曹某（另案处理）处购得“冰毒”约0.6至0.7克，被告人王明从曹某处获得少量毒品。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
证人杨某、周某2、沈某、苏某、曹某的证言；辨认笔录及照片；被告人王明的供述和辩解等。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
（三）同年6月底7月初，杨某、周某2联系被告人王明购买“冰毒”，双方约定在杭州市余杭区良渚街道杭行路与好运街交叉口见面，见面后，杨某、周某2表示欲购买“冰毒”2克，被告人王明收取毒资人民币500元后离开，后返回上述地点将“冰毒”2克交给杨某、周某2，并再以借钱的名义索要好处费人民币100元后离开。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
1、证人杨某的证言、辨认笔录及照片，证实其系在杭州市余杭区拘留所认识被告人王明，后和周某2一起多次向被告人王明购买“冰毒”，其中在被告人王明被抓前10多天的一天下午，其和周某2联系被告人王明购买冰毒，被告人王明让其和周某2到杭州市余杭区良渚街道好运路一个幼儿园对面等，之后被告人王明骑着电瓶车带着女儿到达，其和周某2让被告人王明帮忙买2克“冰毒”，被告人王明表示价格是500元，其和周某2给了被告人王明500元后，被告人王明将女儿放在其车上并离开，10多分钟后返回，给了其和周某2两小包“冰毒”，在离开前向其和周某2借1000元钱，其等人表示没有钱，仅给了100元，该100元实际上是好处费；以及其辨认出被告人王明及周某2，辨认出毒品交易地点等事实；
2、证人周某2的证言、辨认笔录及照片，证实其曾因吸毒被杭州市公安局余杭区分局拘留，在余杭区拘留所期间认识被告人王明和杨某，之后其和杨某多次向被告人王明购买“冰毒”，在从被告人王明处买到假“冰毒”前10天左右，其和杨某想要吸食“冰毒”，遂联系被告人王明购买，被告人王明让其二人在杭州市余杭区良渚街道好运路和杭行路交叉口的一家幼儿园门口等，其和杨某到了之后，被告人王明带着女儿一起到达，其将500元钱给了被告人王明表示要买2克“冰毒”，被告人王明将女儿放在其车上，自己骑车往莫干山路方向去，10分钟左右后返回并给了其和杨某两包“冰毒”，离开前向其和杨某借1000元钱，其表示身上没有那么多，给了100元，该100元实际是被告人王明要的好处费；以及其辨认出被告人王明及杨某，并辨认出毒品交易地点等事实；
3、证人张某1的证言、辨认笔录及照片，证实其系通过弟弟认识被告人王明，被告人王明也是吸毒人员，其曾和被告人王明一起吸食过毒品，2015年上半年其在余杭区拘留所遇到过被告人王明，之后没有怎么联系过，对于被告人王明的毒品来源、是否贩卖毒品均不清楚；以及其辨认出被告人王明的事实；
4、被告人王明的供述和辩解、辨认笔录及照片，称其系在余杭区拘留所认识杨某和周某2，之后二人多次让其帮忙购买“冰毒”，其中2015年6月份的一天，杨某、周某2让其帮忙购买冰毒，其因要带女儿游玩，遂让杨某、周某2在杭州市余杭区良渚街道杭行路和好运路路口的一个幼儿园门口等，其带着女儿到达上述地点后将女儿放在周某2等人的车上，向杨某、周某2拿了300元毒资后骑车到杭州市余杭区良渚街道小洋坝农居点附近向张某1拿了1克“冰毒”，后返回将“冰毒”交给杨某，又以借为名向周某2拿了100元，该100元实际为跑腿费等；以及其辨认出杨某、周某2、张某1，辨认出毒品交易地点。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
被告人王明辩称在该节事实中，交易的“冰毒”为1克、毒资为人民币300元，辩护人提出了相同的辩护意见，经查，在案的证人杨某、周某2的证言相互印证，证实该节事实中交易的“冰毒”为2克、价格为人民币500元，而被告人王明关于该节事实中交易的“冰毒”为1克、毒资为人民币300元的辩解无其他证据佐证，综合全案证据，本院采信证人杨某、周某2相互印证的证言，上述辩解及辩护意见，本院均不予采信。
（四）同年7月13日下午，杨某、周某2联系被告人王明购买“冰毒”，并在被告人王明带领下到杭州市拱墅区某市场，以人民币300元的价格从苏某处购得“冰毒”1克。后被告人王明和杨某、周某2打算一起吸食时，发现该包“冰毒”实际系冰糖。
（五）同年7月13日晚，杨某、周某2联系被告人王明购买“冰毒”，后双方约定在杭州市余杭区良渚街道勾庄工业园某大厦门口见面，被告人王明收取杨某毒资人民币1000元，另再索要打车费人民币100元后离开，后返回上述地点将一包“冰毒”（约6克）交给杨某，交易完成后，被告人王明从中克扣“冰毒”0.6克左右。
当晚，杨某等人因所购买的“冰毒”掺有冰糖与被告人王明发生纠纷，并将本次购买的“冰毒”一包交还给被告人王明。次日凌晨，被告人王明到杭州市公安局余杭区分局良渚派出所投案，并将上述“冰毒”一包丢弃于良渚派出所门口的建筑垃圾堆内。后民警在被告人王明的带领、指认下查获该包“冰毒”。经检测，该包“冰毒”净重为5.4197克，经鉴定，检出甲基苯丙胺。
另查明，案发后，公安机关从被告人王明处扣押用于联系毒品交易的手机一部，上述被查获的“冰毒”已依法上交。
又查明，被告人王明投案后，如实供述了自己的主要犯罪事实。
证明以上事实并经庭审质证的证据有：
证人杨某、周某2、苏某、周某3、张某2的证言；辨认笔录及照片；扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片；检测证书、毒品检验报告；毒品上交清单；提取笔录及照片、QQ聊天记录；受案登记表、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、现场检测报告书及检测照片；抓获、破案经过；户籍证明、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、情况说明；被告人王明的供述和辩解等。
上述证据确实充分且相互印证，足以认定。
本院认为，被告人王明明知是毒品而多次进行贩卖，数量为甲基苯丙胺10克以上不满50克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人提出第（五）节事实中交易的毒品应为5克，查获的毒品中含有冰糖，并非所交易毒品的实际重量，经查，在案的证人杨某、周某2的证言与被告人王明的供述相互印证，证实该节事实中公安机关查获的“冰毒”一包系当晚交易的“冰毒”扣除被告人王明克扣部分（0.6克左右），检测证书、毒品检验报告证实该包“冰毒”净重为5.4197克，检出甲基苯丙胺，根据上述证据，当晚交易的“冰毒”重量应为6克左右，应当以该数量认定被告人王明的犯罪数额，辩护人的上述辩护意见，与《刑法》关于毒品的数量以查证属实的数量计算、不以纯度折算的规定不符，本院不予采纳。被告人王明已经着手实施的部分犯罪行为，由于其意志以外的原因而未能得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人王明犯罪以后自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以减轻处罚。辩护人所提被告人王明部分犯罪系犯罪未遂且系自首的辩护意见，本院予以采纳。被告人王明在庭审中对主要犯罪事实供认不讳，本院酌情予以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳，但辩护人提出被告人王明犯罪情节较轻的辩护意见，与被告人王明多次贩卖毒品且数量达甲基苯丙胺10克以上的事实不符，提出的对被告人王明适用缓刑的辩护意见，与法律规定不符，本院均不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十七条、第二十三条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款之规定，判决如下：
一、被告人王明犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币八千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年2月20日起至2022年1月12日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。
二、扣押于杭州市公安局余杭区分局未随案移送的被告人王明的犯罪工具手机一部，予以没收，由杭州市公安局余杭区分局处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 夏敏诙
人民陪审员 郑秋娇
人民陪审员 连 洁
二〇一七年二月二十四日
书 记 员 骆 萍