重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）渝05民终126号
上诉人（原审被告）重庆市艳阳环保工程有限公司，住所地重庆市璧山区璧城街道向阳街11号。
法定代表人程汝林，该公司董事长。
委托代理人郭锐，重庆钧睿律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）宋启木。
委托代理人张瑞，重庆合融律师事务所律师。
委托代理人申君，重庆合融律师事务所律师。
上诉人重庆市艳阳环保工程有限公司（以下简称“艳阳公司”）与被上诉人宋启木劳动争议纠纷一案，不服重庆市大渡口区人民法院（2015）渡法民初字第1789号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
一审查明：2013年12月26日，艳阳公司与案外人重庆太仓科技有限公司签订了《污水处理设计设备工程合同》，该合同由蔡伯领代表艳阳公司负责经营管理。2014年2月14日，宋启木经蔡伯领介绍到艳阳公司承建的重庆市大渡口区建桥工业园A区案外人重庆太仓科技有限公司污水处理工程工地上班，从事水管安装维修工作，实行计时工资，每天200元。艳阳公司未为宋启木参加工伤保险。2014年4月5日11时30分左右，宋启木在安装维修浴室水管过程中从顶棚摔下致伤，经重庆大渡口红岭医院诊断为：左侧第9、10、11、12肋骨骨折，左下肺挫伤，外伤性胸腔积液，左侧胸背部多处软组织挫伤。2014年5月23日，宋启木向重庆市璧山�人力资源和社会保障局申请认定工伤，同年8月5日重庆市璧山区人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》（璧人社伤险决字（2014）656号），认定宋启木受伤性质属工伤。艳阳公司不服，向重庆市璧山区人民政府申请行政复议，重庆市璧山区人民政府维持了重庆市璧山区人力资源和社会保障局的《认定工伤决定书》。艳阳公司不服向重庆市璧山区人民法院起诉，重庆市璧山区人民法院判决驳回艳阳公司的诉讼请求。艳阳公司不服向重庆市第一中级人民法院提出上诉，重庆市第一中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。宋启木于2014年8月14日申请劳动能力级别鉴定，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会于2014年10月15日作出《工伤职工劳动能力初次鉴定结论书》（璧劳初鉴字（2014）387号），鉴定结论为伤残捌级，无护理依赖。该鉴定结论通知书载明宋启木的伤情为�左侧9-12肋骨骨折内固定术后，左胸闭式引流术后。宋启木因伤在重庆××区第一人民医院住院治疗共计1天（2014年4月5日至2014年4月6日），在重庆大渡口红岭医院住院治疗49天（2014年4月7日至2014年5月26日）。
双方当事人因工伤保险待遇、劳动报酬问题发生纠纷，宋启木于2015年1月14日向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会于2015年5月4日作出超期未结案件证明书（渡区劳人仲案字（2015）第41号）。宋启木遂诉至法院。
宋启木一审诉称，2014年2月14日，其到艳阳公司所承接的位于大渡口区建桥工业园A区的重庆太仓科技有限公司项目工作，工资200元／天。2014年4月5日，宋启木在工作中摔伤，事后被送往医院住院治疗。2014年8月5日璧山区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，认定宋启�所受到的事故伤害属于工伤。同年10月15日，璧山区劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定结论通知书》，宋启木的伤情为伤残八级，无护理依赖。为维护宋启木合法权益，特诉至法院请求判令：1、解除双方之间的劳动合同关系；2、艳阳公司向宋启木支付一次性伤残补助金66000元（6000元／月＊11个月）、一次性工伤医疗补助金28428元（4738元／月＊6个月）、一次性伤残就业补偿金56856元（4738元／月＊12个月）、停工留薪期待遇36000元（6000元／月＊6个月）、护理费14950元（80元／月＊50天）、交通费500元、生活津贴12600元（6000元＊6个月＊70%，2014年7月15日至10月15日）、住院期间伙食费400元（8元／天＊50天）、鉴定费400元、后续医疗费12603元、2014年2月14日至4月15日未支付的工资16000元，以上共计244737元。
艳阳公司一审辩称，不认可宋启木的工伤鉴定和工伤认定。若法院支持宋启木的诉讼请求，艳阳公司对诉讼请求的金额有异议，双方解除劳动关系时间应从仲裁委员会副本送达时间计算，即2015年1月底，因此适用的社平工资应为参照2013年度的社平工资；对宋启木主张的工资金额有异议，应按1250元／月计算；停工留薪期时间由法院认定；生活津贴无法律依据，若法院认可有生活津贴，也只能认定一个月计算。
一审认为，职工因工受伤，有获得相应工伤保险待遇的权利。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，艳阳公司虽认为其与宋启木之间没有劳动关系，不同意向宋启木支付相应工伤待遇，但未提供相应证据佐证，而宋启木举示的证据足以证明双方之间具有劳动关系，且其受伤性质依法被认定为工伤，伤残�级为捌级，无护理依赖。艳阳公司作为用人单位未依法为宋启木参加工伤保险，应当对宋启木的工伤承担相应的工伤赔偿责任。宋启木因工受伤致残，有权向艳阳公司提出解除劳动关系，故对宋启木要求解除劳动关系的请求，依法予以确认。
本案中，宋启木于2015年1月14日向重庆市大渡口区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求解除与艳阳公司之间的劳动关系，该仲裁委于2015年5月4日作出超期未结案证明书，故依法确认宋启木的一次性伤残就业补助金及一次性工伤医疗补助金应当以重庆市2014年度职工月平均工资4738元为计发基数。关于宋启木的工资标准问题，因艳阳公司作为用人单位负有举证证明宋启木工资收入情况的责任，审理中艳阳公司未举示证据证明宋启木工资，但根据宋启木举示的生效判决书载明，宋启木是计时工资，每天工资200元，按照法定计薪天数依法确认宋启木月工资为21.75天／月×200元／天=4350元／月。
现宋启木工伤伤残等级为捌级，因艳阳公司未依法为宋启木参加工伤保险，应按照工伤保险条例规定的工伤保险待遇项目和标准向宋启木支付相关费用，故宋启木在本案中应享受的一次性工伤保险待遇为：1、一次性伤残就业补助金为56856元（4738元／月×12个月=56856元）；2、一次性工伤医疗补助金为28428元（4738元／月×6个月=28428元）；3、住院伙食补助费400元（8元／天×50天=400元）；4、初次劳动能力鉴定费400元；5、一次性伤残补助金为47850元（4350元／月×11个月=47850元）；6、停工留薪期工资。根据宋启木的伤情与《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》相对应，宋启木应享受的停工留薪期为6个月，故停工留薪期工资为26100元（4350元／月×6个月=26100元）；7、鉴定期间的生活津贴�宋启木于2014年8月14日申请劳动能力鉴定，重庆市璧山区劳动能力鉴定委员会于2014年10月15日作出鉴定结论，因艳阳公司在审理中并未举示证据证明宋启木在鉴定期间已经上班或被告艳阳公司已经通知宋启木上班的事实，故鉴定期间生活津贴为6090元（4350元／月×2个月×70%=6090元）；8、护理费。根据宋启木住院治疗天数和伤情，结合治疗医院的医疗等级及重庆市医疗单位护理市场平均价格，依法确认护理费为3000元（60元／天×50天=3000元）；9、交通费。根据宋启木在医院治疗、工伤性质认定、申请伤残等级鉴定、申请仲裁等过程中确需支出交通费，依法酌情确认交通费为300元。综上，合计169424元。对于宋启木主张的后续医疗费用，因宋启木已经主张了一次性医疗补助金，故后续医疗费用系重复主张，不予支持。
关于宋启木主张的劳动报酬的问题。用人单�应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。艳阳公司在庭审中并未举示证据证明其向宋启木支付了2014年2月14日至2014年4月5日的工资，应承担举证不能的后果。故对宋启木主张的工资，依法予以支持，但期间为从2014年2月14日至2014年4月5日，金额为7264.5元（4350元／月×1.67个月=7264.5元），超出部分不予支持。综上，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百五十七条之规定，判决：一、解除宋启木与重庆市艳阳环保工程有限公司之间的劳动关系；二、重庆市艳阳环保工程有限公司于本判决生效之日起三日内一�性支付宋启木工伤待遇169424元；三、重庆市艳阳环保工程有限公司于本判决生效之日起三日内支付宋启木劳动报酬7264.5元；四、驳回宋启木的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元（此款宋启木已预交），由重庆市艳阳环保工程有限公司负担。
宣判后，艳阳公司不服，提出上诉，请求撤销原判，依法改判驳回宋启木一审的全部诉讼请求。主要理由：上诉人艳阳公司与被上诉人宋启木之间并无劳动关系，不应支付工伤待遇。
被上诉人宋启木答辩称：一审判决认定事实无误，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。
本案二审查明的事实与一审一致。
本院认为：关于上诉人提出上诉人艳阳公司与被上诉人宋启木之间并无劳动关系，不应支付工伤待遇的问题。因被上诉人宋启木举示的证据足以证明双方之间具有劳动关系，上诉人艳阳公司对此予以否认，但未提供相应证据佐证，应承担举证不力的后果。被上诉人宋启木其受伤性质依法被认定为工伤，艳阳公司作为用人单位未依法为宋启木参加工伤保险，应当对宋启木的工伤承担相应的工伤赔偿责任。上诉人的该项上诉理由不能成立。
综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费10元，由重庆市艳阳环保工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 苏渝
代理审判员 于利
代理审判员 黎明
二〇一六年二月二十六日
书 记 员 张坤