江西省南昌市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）洪民一终字第49号
上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司，住所地：鹰潭市胜利东路。
负责人：彭杨志，该公司总经理。
委托代理人：涂梦酾、程凯凯，中国平安财产保险股份有限公司江西分公司理赔部员工。
被上诉人（原审原告）：涂序命，男，1986年出生，汉族，住江西省南昌县。
委托代理人：朱玉钢、危志华，江西华赣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：毛文芳，男，1955年2月11日出生，汉族，住江西省鹰潭市。
被上诉人（原审被告）：鹰潭市人民防空办公室，住所地：鹰潭市胜利西路。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司（以下简称平安财险鹰潭支公司）与被上诉人涂序命、毛文芳、鹰潭市人民防空办公室机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市青云谱区人民法院（2012）青城民初字第430号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明：2012年10月31日9时20分许，被告毛文芳驾驶赣L00X**小车在昌南大道由西向东行驶至豫章一号酒店门口时，遇原告涂序命无证驾驶无号摩托车从城南大道由北往南骑行过马路，小车左前方与摩托车碰撞，原告倒地受伤，经南昌市公安交通管理局青云谱大队作出的《道路交通事故认定书》，原告涂序命对本次事故承担主要责任，被告毛文芳负本次事故次要责任。事故发生后，原告被紧急送往中国人民解放军第九四医院住院治疗，共计住院19天，花费医药费23831.2元（未扣除被告毛文芳所垫付的费用2000元）。经江西中晟司法鉴定中心出具的《司法技术鉴定书》，原告涂序命构成伤残十级，后续治疗费（含拆除右胫骨内固定装置）费用限定在人民币8000元，原告自受伤之日起误工损失评定为150天，护理期限评定为12周，营养期限评定为12周。被告平安财险鹰潭支公司为赣L00X**车承保了交强险和商业险（不计免赔）。被告毛文芳向原告先期垫付了住院医药费2000元。
原审法院认为：原、被告各方对事故发生事实无异议，原告要求被告赔偿医疗、护理等费用理由正当，法院予以支持，但原告诉请赔偿的数额过高，过高部分不予支持。南昌市公安交通管理局青云谱大队交通事故责任认定书合法有效，应予确认。对于原告的赔偿，根据南昌市公安局青云谱分局徐家坊派出所出具的《证明》，原告涂序命自2008年5月21日至2013年1月20日一直在其辖区十字街259号居住，故法院对其赔偿参考城镇居民予以计算，其残疾赔偿金为34990元（17495元／年×20年×10%］，医药费依票据计算为23831.2元（22191.5＋108.8＋884.1＋456.8＋230），后续治疗费为8000元，护理费为7946元（2837.9÷30×12×7），营养费为1680元（20×12×7），住院伙食补助费570元（19×30），精神抚慰金参照伤残情况确定为3000元，鉴定费依据票据为2400元，对于误工费，虽原告提供的工资证明为5000元，但未提供个人纳税的税票，故对此工资证明不予采信，应按照上一年度城镇居民职工平均工资收入计算，故其误工费计算为14189.5元（150×2837.9÷30），故各项费用共计96606.7元。本案事故车辆投保了交强险和商业险（不计免赔），赔偿权利人可以在交强险范围内请求赔偿义务人按照保险合同承担赔偿责任，在获得保险赔偿后还有其他损失的，在商业险范围内进行赔偿，故被告平安财险鹰潭支公司应在交强险保险范围内先行承担赔偿责任，即赔偿原告人民币70125.5元（10000＋34990＋7946＋3000＋14189.5），剩余赔偿金额26481.2元（96606.7-70125.5）按照事故主次责任在商业险范围内由被告平安财险鹰潭支公司进行赔偿。因被告毛文芳承担事故次要责任，故被告平安财险鹰潭支公司应承担赔偿额为7944.4元（26481.2×30%），因被告毛文芳已垫付2000元，故被告平安财险鹰潭支公司须向被告毛文芳返还垫付款2000元，同时向原告涂序命支付赔偿款76069.9元（70125.5＋7944.4-2000），因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国保险法》第二条、第五十条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿原告涂序命误工费等共计人民币76069.9元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司于本判决生效之日起十日内返还被告毛文芳垫付款人民币2000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元（原告已预交），保全费1020元，共计3320元，由被告毛文芳承担。
上诉人平安财险鹰潭支公司上诉称：1、根据保险合同约定，医疗费应该扣除相应的非医保费用，且被上诉人涂序命提供的医疗费正规发票不足23831.2元；2、一审中被上诉人毛文芳未提供行驶证，一审法院在没有审查被上诉人是否存在合法行驶资格的情况下判决我方承担商业险，且鉴定费属于间接损失，根据保险合同等相关规定，鉴定费不应该由保险公司承担。综上，请求二审法院依法少判上诉人承担17944.4元，上诉费用由各被上诉人承担。
被上诉人涂序命答辩称：1、非医保用药没有事实和法律依据，对方并没有提出哪些是非医保用药，甚至是否有非医保用药都没有说。如果真有非医保用药的话，要进行鉴定。2、商业险不赔是没有法律依据的，我方在一审时提供了车辆的行驶证和驾驶员的驾驶证复印件，至于保险公司提出来行驶证未年检，因为当时买保险时行驶证是要检查并且处于年检期的，否则也买不到保险。
被上诉人毛文芳、鹰潭市人民防空办公室未向本院提交书面答辩意见。
二审各方当事人均未向法院提交新的证据。
经审理，本院二审查明的事实与一审认定的事实相同。
本院认为：本案的争议焦点为：1、一审法院认定的医疗费是否事实和法律依据？关于医疗费数额，一审中被上诉人涂序命向法院提交了在中国人民解放军第九四医院住院治疗期间的医疗费发票以及出院后在外面药店自购用于治疗骨折用药品的发票及单据，各项相加与一审法院认定的医疗费总额一致。本院对其关于一审多算医疗费的上诉请求不予支持。关于非医保用药费用，交强险医疗费赔偿限额为10000元，被上诉人涂序命共花费医疗费23831.2元，超过交强险医疗费赔偿限额两倍多，故交强险部分不存在扣除非医保用药问题。在商业三者险部分，保险条款关于非医保用药的约定属格式条款，且上诉人未提供证据证明其对被上诉人鹰潭市人民防空办公室尽到了足够的提示义务和明确说明义务，故本院对上诉人要求改判其不承担非医保用药的上诉请求不予支持。2、保险公司是否应在商业三者险范围内承担赔偿责任？关于事故发生时赣L00X**号车是否具备合法行驶资格，一审中，被上诉人涂序命提供了赣L00X**号车的行驶证复印件，上诉人对该证据不认可。二审中，被上诉人涂序命又向法院补充提交了一份盖有南昌市公安局交通管理局青云谱大队交通事故处理专用章的机动车信息查询结果单，上面显示该车检验有效期止：2013-09-30。本案事故发生时间为2012年10月31，事发时该车显然已经过年检，故本院对上诉人关于肇事车辆没有合法行驶资格的主张不予采纳。上诉人应在商业险范围内对被上诉人涂序命的损失承担赔偿责任。但鉴定费属诉讼费范畴，原审判决将鉴定费用计入损害赔偿款中，属法律适用错误，本院将依侵权责任予以确定。依上述认定，被上诉人涂序命的各项应受赔偿费用为：医药费23831.2元、后续治疗费8000元、营养费1680元、住院伙食补助费570元、残疾赔偿金34990元、误工费14189.5元、护理费为7946元、精神抚慰金3000元，故各项费用共计94206.7元。其中由上诉人平安财险鹰潭支公司在交强险限额内赔偿70125.5元（医疗费10000元＋残疾赔偿金34990元＋误工费14189.5元＋护理费为7946元＋精神抚慰金3000元），剩余24081.2元由上诉人平安财险鹰潭支公司在商业险限额内赔偿7224.36元（24081.2元×30%），由被上诉人涂序命自行承担16856.84元（24081.2元×70%）。上诉人平安财险鹰潭支公司总计应赔偿被上诉人涂序命77349.86元，因被上诉人毛文芳已经垫付了2000元，上诉人平安财险鹰潭支公司最终应支付被上诉人涂序命赔偿款75349.86元，支付被上诉人毛文芳垫付款2000元。综上，原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持南昌市青云谱区人民法院（2012）青城民初字第430号民事判决第二项；
二、变更南昌市青云谱区人民法院（2012）青城民初字第430号民事判决主文第一项为：上诉人中国平安财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿被上诉人涂序命交通事故赔偿款75349.86元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费249元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司鹰潭中心支公司负担216元，由被上诉人涂序命负担33元。鉴定费2400元，由被上诉人涂序命负担1680元，由被上诉人毛文芳负担720元。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄 萍
审 判 员 王革生
代理审判员 陈大奎
二〇一四年五月十九日
书 记 员 周 燕