江西省抚州市临川区人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣1002刑初55号
公诉机关抚州市临川区人民检察院。
被告人胡某，绰号“巴子”，无业。2009年10月20日因犯寻衅滋事罪被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。因涉嫌犯聚众斗殴罪，2015年10月28日被抚州市公安局临川分局刑事拘留，同年12月3日经抚州市临川区人民检察院批准逮捕，同日由抚州市公安局临川分局执行逮捕。现羁押于抚州市看守所。
抚州市临川区人民检察院以临检公刑诉（2016）51号起诉书指控被告人胡某犯开设赌场、聚众斗殴罪，于2016年2月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年3月4日公开开庭审理了本案。抚州市临川区人民检察院指派检察员洪丹琛出庭支持公诉，被告人胡某到庭参加诉讼。现已审理终结。
抚州市临川区人民检察院指控，
一、开设赌场罪
2015年4月至5月26日期间，被告人胡某与熊某乙、吴某、周某、何某甲、何某乙、邹某、“姑姑”（以上七人另案处理）等人在抚州市临川区唱凯镇开设赌场，每天组织几十余人利用三十二张骨牌进行赌博，按每开一庄5%从中收取“斗子费”，期间非法获利十万余元。胡某在该赌场占股十分之一，期间共获利两万余元。
公诉机关据以指控上述事实的证据有：1、书证；2、辩认笔录；3、证人周某、何某甲、何某乙、邹某、姜某的证言；4、被告人胡某的供述与辩解。
二、聚众斗殴罪
何某丙（已判刑）因开设赌场与熊某乙等人产生纠纷。2015年5月26日上午9时许，何某丙纠集熊某甲（已起诉）、李某等多人，持钢管、砍刀等凶器至抚州市临川区唱凯镇欲打砸赌场。当日10时许，被告人胡某得知后便打电话给何某丙约其到唱凯镇梅姐粉店“谈判”。何某丙遂前往唱凯镇梅姐粉店。胡某纠集七、八余人持长枪围住何某丙，并将何某丙砍伤。后何某丙指使熊某甲、李某等人在唱凯镇唱凯新商城与胡某一方发生械斗，过程中双方均有人员受伤。后双方各自逃离现场。
2015年10月27日晚，胡某在抚州市老地区医院对面一网吧内被公安机关抓获归案。
公诉机关据以指控上述事实的证据有：1、书证；2、勘查、辩认笔录；3、证人何某丙、熊某甲、雷某、黄某甲、刘某甲、廖某的证言；4、被告人胡某的供述与辩解。
公诉机关认为，被告人胡某伙同他人以营利为目的开设赌场，从中抽成牟利，犯罪情节严重；纠集他人在公共场所持械聚众斗殴，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。提请依法判处。
被告人胡某当庭认罪，但辩解在聚众斗殴犯罪事实中，他没有打电话给何某丙约其到唱凯镇梅姐粉店“谈判”。
经审理查明，
（一）开设赌场罪
2015年4月至5月26日期间，被告人胡某伙同熊某乙、吴某、周某、何某甲、何某乙、邹某、“姑姑”（以上七人另案处理）等人在抚州市临川区唱凯镇开设赌场。该赌场以三十二张骨牌为赌具，每天组织三十余人在赌场赌博，开明庄不论倒庄、封庄均按5%从中收取“斗子费”，如果跑马开庄就按庄家每手赢的钱随意收取“斗子费”。赌场前后共开设二三十天，非法获利十万余元。胡某负责看赌场，并在该赌场占股十分之一，期间共获利两万余元。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据有：
1、辨认笔录证实：被告人胡某能够辨认出何某乙是“金子皮”，吴某是“文仔”，周某是“办子”，何某甲是“卷毛”，何某丙是“憨巴佬”，邹某是“刚刚”。
周某、何某乙、邹某均能够辨认出胡某是“巴子”。
2、证人周某、何某乙、邹某、何某甲、姜某的证言证实：2015年4月至5月26日期间，被告人胡某与熊某乙、吴某、周某、何某甲、何某乙、邹某、“姑姑”等人在抚州市临川区唱凯镇开设赌场，每天组织三十余人利用三十二张骨牌进行赌博，开明庄如果倒庄按5%收取打斗钱，封庄也按5%收取打斗钱，如果跑马开庄就按庄家每手赢的钱随意收取打斗钱。赌场共开设二三十天，期间共非法获利十万余元。胡某负责看赌场，并在该赌场占股十分之一。
3、被告人胡某的供述与辩解证实：熊某乙、“文仔”、“办子”、“卷毛”、“刚刚”、“金子皮”和他等人在唱凯开赌场，总共八股，他占其中一股。赌场是熊某乙组织的，他负责看赌场不让人闹事。刚刚负责收打斗钱，其他人的分工他不知道，但会到赌场赌博凑数。赌场从2015年3月开始开，中间停过，之后又开，一直开到打架那天5月26日。他总共从赌场分到两万元左右，是熊某乙给他的。赌场以三十二张骨牌为赌具，以200、300、400、500为庄，第五庄只要是500以上，随便数额连续五庄，以最少十元为一压，上不封顶进行赌博。如果上庄都倒了，还可以跑马，跑马也是以最少10元为一压，上不封顶。他看见刘某乙巡哨，是否还有其他人他不知道。
（二）聚众斗殴罪
何某丙（已判刑）因开设赌场的事情与熊某乙等人产生矛盾，何某丙于2015年5月中旬带人对熊某乙等人开设的赌场进行打砸，双方矛盾进一步激化。2015年5月26日上午9时许，何某丙纠集熊某甲（已起诉）、李某等二十余人携带钢管、砍刀等凶器，驾车去唱凯镇准备再次对赌场打砸。上午10时许，何某丙因没有在唱凯街上遇到对方，便叫同伙返回抚州。何某丙一人来到梅姐早餐店后，胡某等七八余人乘一辆大众途观车也赶到梅姐早餐店。胡某手持一把红色手柄的枪支威胁何某丙，并拿旁边伢仔的砍刀将何某丙的右手砍伤。何某丙趁对方不备逃走后打电话给李某、熊某甲等人要他们返回。之后胡某一方又追到何某丙，并把被告人带回马路上。李某、熊某甲等人返回唱凯街上后，双方在唱凯街上发生械斗。何某丙、熊某甲这方持砍刀、钢管砍到胡某这方两三名男子。由于何某丙、熊某甲一方人数更多，胡某一方眼见吃亏便驾车逃跑。何某丙等人上车追赶胡某所乘的大众途观车，后将途观车撞停在唱凯新商城内马路边。随后何某丙、熊某甲一方继续对车上人员进行追砍，并对途观车进行打砸，之后斗殴双方都逃离现场。
2015年10月27日晚，被告人胡某在抚州市老地区医院对面一网吧内被公安机关抓获归案。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据有：
1、书证
（1）受案登记表证实：2015年5月26日，抚州市公安局临川分局刑事警察大队接黄某甲报案称在唱凯镇唱凯商行门口看见两伙人聚众斗殴。
（2）（2015）临刑初字第372号刑事判决书证实：何某丙犯聚众斗殴罪，2015年12月24日被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑二年零六个月。
（3）情况说明证实：2015年5月26日唱凯聚众斗殴案中，何某丙、胡某已被该队抓获，参与该案的其他成员身份正在侦查中，即在逃。该队依法查实身份后将及时抓捕归案。
（4）归案情况说明证实：2015年10月27日晚上，抚州市公安局临川分局刑警大队侦查人员接特情汇报，在抚州市老地区医院对面一网吧将正在上网的胡某抓获。
2、勘查、辨认笔录
（1）现场勘验笔录（附现场图三张、现场照片若干张、提取痕迹物证登记表）证实：本案案发现场情况，第一现场遗有血迹，第二现场汽车损毁严重，途观车副驾驶位遗留一把疑似枪支。
（2）辨认笔录若干份证实：何某丙辨认出熊某乙，李某，周某是“办子”，熊某甲是“细猴子”，胡某是“巴子”，吴某是在唱凯镇参与开赌场的“文仔”，何某乙是参与开设赌场的“金子皮”，何某甲是在唱凯参与开赌场的“卷毛”。
熊某甲辨认出“文仔”吴某、“办子”周某、“小华”熊某乙三人是在唱凯开赌场的人，李某是和他一起帮何某丙打架、参与聚众斗殴的同伙。
3、证人证言
（1）何某丙的证言证实：2015年2月份左右，唱凯的熊某乙、“文仔”、“卷毛”、“金子皮”和抚州的“义义”等人在抚州市临川区唱凯镇开设赌场。2015年5月10多号，他带“缺子”、“细猴子”、李某到熊某乙开设赌场的地方闹。他们拿钢管砸赌场的桌子，让赌场开不成，当天“义义”边上的伢仔“巴子”打电话恐吓他，并带人到找他麻烦，他就躲起来了。“巴子”等人抓到跟他很像的黄某乙，以为黄某乙是他身边的伢仔，打电话要他出来谈。“文仔”、“办子”说给他点钱，他没有同意，后来“文仔”、“办子”就跟他说让他们唱凯的开几天楼，并说给他股份，他就叫“文仔”、“办子”不要抚州的人来开。过几天他发现“文仔”、“办子”还是和抚州的人合伙开楼，他就又带人去砸楼，叫赌场开不成。对方听说他会去砸楼就叫好人准备打人。
2015年5月25日他叫“细猴子”、李某到抚州市叫了朱某手下的和廖老四手下及另一伙伢仔共20几个人，约好2015年5月26日上午9时许在抚州市剪子口集合。当时他们开了四部车子到唱凯找对方，准备把对方开的赌场砸掉，但是没有逻到对方。后来他叫来的那些人就开车离开了一下，他一个人下车在街上走，接到“巴子”的电话问他在什么地方，他就说在梅姐早餐店。他一个人走到那，看到有一伙抚州伢仔坐在店里，接着“巴子”就开一辆大众途观车带了7、8个伢仔到店门口，一下车就围着他，“巴子”拿一把红色的长枪对着他的胸口，他说有本事就开枪，接着“巴子”就拿旁边伢仔的砍刀往他头部砍，当时他就用右手挡，他的手指就被砍伤出血了。之后他趁对方不注意往巷子内跑，跑到唱凯镇农行对面一个村庄的房屋内，他打李某他们的电话，要李某他们赶回来。追他的伢仔抓到他之后把他拉到农行对面马路上，想把他拉进途观车内带走废掉他。他的同伙拿家俬赶了过来，对方看到他们人多就跑散了。他同伙先追砍抓他的伢仔，他上了他们这边人的车，跟同伙说“巴子”在途观车上，这些人就上车去追途观车。他们一直追到唱凯镇龙凤酒店后面路上，他们一辆奥德赛把途观撞停在路边上，奥德赛也撞停在路边。他们的人就下车拿家俬去追途观车上的人砍，将途观砸碎了玻璃并乱砍，之后他们就开着车子回抚州了，撞坏的奥德赛车子就停在那。到抚州后他到抚州市二医院接手指，他们就散了。他们准备了砍刀和棍棒。对方“巴子”拿了一把红色柄的长枪，其他人拿了砍刀，对方车上还有人拿鱼叉。对方当时有七八个人在巴子车上，还有几个人坐在梅姐早餐店，估计也有十几二十个人。他们这边就他一个人被砍了手，对方被他们的人砍到三四人。
（2）熊某甲的证言证实：他参加唱凯镇的聚众斗殴是何某丙喊他去的，他没有喊其他人去，何某丙是他老哥。因为何某丙和熊小平、办子、文仔等人在唱凯镇开设赌场，没多久何某丙被排挤出来，何某丙就叫了很多人准备去抄赌场（就是到赌场上打砸，把赌场开不成的意思）。何某丙叫了抚州两伙人，一伙人是朱某，另一伙是“细辣子”，总共六部车子在唱凯逻开赌场的楼主。他们是打架前一天通过电话联系好的，在抚州市剪子口至尊家具店门口聚集起来，总共有20几个男子，都拿了砍刀等凶器。第一次没有逻到，他们五部车子就开往抚州的方向去了，何某丙一部车子就去了唱凯镇梅姐早餐店，之后被义义一部途观车上的七八名男子砍到了手。后来何某丙叫他们返回赶过去，他们五部车子就赶过去。在唱凯的超市前面的马路上，他看到七八个男子持刀站在何某丙边上，何某丙被人砍到手出血。他们五部车上20多个伢仔就下车持砍刀追对方的男子，当时他也持刀跑步追，往抚州市方向追，砍到两三名对方的伢仔。后来看到那部橙色的途观车，他们五部车子就去追途观车，一直追到龙凤酒店后面新做的街上，途观车被他坐的奥德赛撞停下来。他们一伙人就追途观车上的两个人，开车的人被他们的人砍到了，坐车的人跑了，他们用砍刀砍碎了途观车的玻璃及车子周围。后来他们奥德赛车被撞停在路上，他们三人就挤到其他的车子上去抚州市。他挤到了赛欧车上，他们到抚州市就散了。
（3）雷某的证言证实：2015年5月底的一天，一个男子要他帮忙治手，然后他就帮该男子缝手。缝好后，该男子付了200元治疗费就走了，没有向他叙述是因何受伤。
（4）黄某甲的证言证实：2015年5月26日上午11时40分他在唱凯商行店内看店。他看见有六七个男子在追“汉巴佬”，一起跑进他店对面的巷子内，没过多久，“汉巴佬”就被这几名男子抓了出来，“汉巴佬”身上都是血。这几名男子抓住“汉巴佬”在路边等，等了一下来了一伙人，“汉巴佬”就指着抓他的那几个男子说就是这几个人，然后刚来的这伙人就拿出疑似枪支和砍刀对抓“汉巴佬”的那伙人杀，那伙人就跑。之后他打110报警。
（5）刘某甲的证言证实：2015年5月26日上午11时15分左右，“汉巴佬”（何某丙）开了一辆白色的越野车到“梅姐泡粉店”门口，下车后就坐在店门口和几个人聊天。十来分钟后一辆棕色大众途观停在“汉巴佬”旁边，下来五六个年轻男子，其中有一个男子拿着一把类似枪的东西从副驾驶位置下来，其他几个人都拿了钢管刀或长砍刀。那把类似枪的武器是红色木质手柄，有点像自制的气枪。这些人下车后质问“汉巴佬”说：“你搞什么鬼”，之后就有一个人拿钢管刀砍在“汉巴佬”左手手臂上，其余的几个人也围着“汉巴佬”砍。“汉巴佬”被砍之后就往自己车上躲。砍完后，途观车上的人就上车往抚州市方向离开。“汉巴佬”边打电话边往唱凯方向步行离开。过了没多久，途观掉头回来，追上“汉巴佬”继续砍，一直追了40多米后，他看见途观上的几个人夹着“汉巴佬”往抚州方向走。走了没几步，汉巴佬叫来的一伙人也拿着砍刀过来了，途观车上的人看见便扔下“汉巴佬”四散跑开，刚来的那伙人就在后面拿着砍刀追，后来两伙都打散了。过了一会他看见新来的那伙人追着一个个子较矮的人砍，一直往抚州方向跑。他听附近的人说在龙凤酒楼后面的街上有几辆车子撞在一起，他走过去看见那辆途观车（赣F×××××）撞上了路边的几棵树，一辆银白色的本田车（赣F×××××）撞在对面的路灯杆上，看地上的汽车车胎印应该是两辆车相撞。听说是四五辆车追着途观车到那里，车上的人下来追着途观车上的人砍，还有人用砍刀对着途观车砍，车玻璃全都碎了，车上有很多砍刀的痕迹。这些人砍完后就开车往抚州方向逃窜。
（6）廖某的证言证实：2015年5月26日中午他问汽车在哪，他母亲告诉他车子被他外甥胡某开走了，晚上8时他外甥女打他电话说胡某跟别人打架，汽车被砸了。他的车是一辆棕色大众途观汽车，车牌赣F×××××，车主是他。
4、被告人胡某的供述证实：他和憨巴佬因在唱凯开赌场的事情产生矛盾，之后双方纠集在唱凯开赌场打架。2015年3月熊某乙（喊名小华）打他电话说其要在唱凯开赌场，让他帮忙看赌场，不让其他人来惹事，熊某乙答应每天分他300元钱，没事的时候可以不用过来。2015年5月憨巴佬带了几个人到赌场上闹事，之后和解了。2015年5月26日憨巴佬又来闹事，他知道后就开一辆棕色途观车去网吧借了他手下的五六个东乡伢仔一起到唱凯去。他开到唱凯镇全冠超市对面，看见“憨巴佬”在，他就拿了一把枪，之后他从伢仔手上拿过刀砍憨巴佬，憨巴佬就用手挡，他就砍伤了憨巴佬的手，之后他就带着伢仔上车走了。之后他想了一下，想问清楚憨巴佬为什么要这样闹事，他就往抚州方向走，在路边看到了憨巴佬，他就和手下伢仔去追憨巴佬，抓到之后回到停车的地方，但是没有看到车，他就走到巷子里去找车，手下伢仔抓着憨巴佬在原地等。过了一下，他看见憨巴佬那边的人赶了过来，并追砍他手下伢仔。他看对方人多，就没有过去。过了一下他也离开了。后来他才知道他这边有两个伢仔被砍伤，一个伢仔被砍伤手臂，一个伢仔被砍伤头。之后他听说“憨巴佬”那边的人是“憨巴佬”的女婿叫的人。之后他一直躲在抚州，在网吧上网时被公安局抓获。打架那天他带了一把红柄枪，是他捡到的，不能击发，基本上算个假枪，就是拿出来吓吓人，手下的伢仔都带了刀。
另查明，被告人胡某2009年10月20日因犯寻衅滋事罪被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。
认定上述事实，由公诉方举证，并经庭审质证、认证的证据有：
1.书证
（1）常住人口信息证实：被告人胡某出生于1988年9月28日，案发时系完全刑事责任能力人。
（2）抚州市临川区人民法院（2009）临刑初字第211号刑事判决书证实：被告人胡某2009年10月20日因犯寻衅滋事罪被抚州市临川区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑二年。
本院认为，被告人胡某伙同他人违反社会管理秩序，以非法营利为目的开设赌场并从中抽成渔利，其行为已构成开设赌场罪；还纠集他人在公共场所与何某丙等人持械互殴，系首要分子，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，本院予以确认。
公诉机关指控被告人胡某开设赌场属情节严重。经查，被告人胡某伙同他人开设赌场，共同盈利十万余元，结合其开设赌场的时间、规模、参赌人员的人数及盈利情况，其犯罪情节尚达不到情节严重程度，且法律也无明文规定一般开设赌场盈利超过3万元即属情节严重的情形。故公诉机关的上述指控，理由不充分，本院不予支持。
被告人胡某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚；有犯罪前科，可酌情从重处罚。
据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条第二款之规定，判决如下：
被告人胡某犯开设赌场罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币二万元；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；二罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2019年10月27日止。罚金限本判决生效后三个月内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向江西省抚州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 周 欣
人民陪审员 丁筱玲
人民陪审员 张水兰
二〇一六年四月二十一日
书 记 员 罗 曼