浙江省诸暨市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）浙0681行初106号
原告王小明，男，1964年8月6日出生，汉族，住嵊州市。
委托代理人王莲芬，女，1966年4月10日出生，汉族，住嵊州市，系原告王小明之妻。
被告嵊州市鹿山街道办事处，住所地嵊州市鹿山街道长兴路***号。
法定代表人俞君鸣，主任。
委托代理人林传汀，嵊州市鹿山街道办事处工作人员。
委托代理人袁吉儿，浙江剡城律师事务所律师。
原告王小明诉被告嵊州市鹿山街道办事处行政强制一案，原告于2016年10月21日向嵊州市人民法院提起行政诉讼并申请异地管辖，绍兴市中级人民法院指定本院管辖。本院于2017年2月20日立案后，于2017年3月3日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年6月27日公开开庭审理了本案。原告王小明的委托代理人王莲芬，被告嵊州市鹿山街道办事处的委托代理人林传汀、袁吉儿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
2015年2月12日，被告嵊州市鹿山街道办事处强制拆除了原告王小明位于嵊州市鹿山街道李西村西求自然村西九路西面第2宅的房屋。
原告王小明诉称，2015年1月31日，被告发出第四号公告，明确了该自然村“无违建”创建和农户登记工作的处置原则和处置方式。2015年2月1日，被告在原告住房大门上张贴了责令限期整改通知书，确定原告住房为违法建筑，并依据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和《中华人民共和国土地管理法》的规定，要求原告在2015年2月6日24时前自行改正，逾期将提请相关部门强制拆除建筑物。2015年2月12日，被告强制拆除了原告的房屋。原告认为，被告强制拆除行为严重违法。一、被告在原告住房大门上张贴的责令限期改正通知书，有以下几个主要违法问题：1、执法主体不合法。西求村属于城市规划区范围，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条和《中华人民共和国土地管理法》的规定，其执法主体应当是市规划局或国土资源局，法律法规尚未授权街道办事处这一职权，因此属执法主体不合法，其张贴行为也是无效的。2、未依法送达当事人签收。3、未告知当事人依法享有的法律救济途径，即诉权。4、行政强制法第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。被告将原告还处在复议和诉讼阶段的房屋强制拆除，属严重违法。二、被告未作出行政处罚决定，也未给予原告诉权和听证权，违反行政处罚法和行政强制法规定的一般程序。三、被告在没有作出强制拆除决定，没有当事人到场的情况下，于2015年2月12日拆除了原告的房屋，严重违反行政处罚法和行政强制法的规定。综上所述，被告拆除原告上述房屋的行为，在适用法律上、程序上严重违法，现诉至法院，请求：确认被告嵊州市鹿山街道办事处于2015年2月12日强制拆除原告王小明位于嵊州市鹿山街道李西村西求自然村西九路西面第2宅房屋的行政行为违法。
原告在举证期限内向本院提交了以下证据：
1、《市“三改一拆”工作领导小组西求创建无违建村工作组公告》（第三号）复印件一份，用以证明被告是违法拆除房屋的事实；
2、责令限期整改通知书复印件一份，用以证明被告无权拆除原告的房屋；
3、房屋买卖契书及收条、俞江良及陈建平的身份证复印件各一份，用以证明涉案房屋系原告向俞江良、陈建平购买的事实；
4、土地使用转让协议复印件一份，用以证明涉案房屋地基系俞江良向张樟富转让所得的事实；
5、嵊市委发[2007]36号中共嵊州市委、嵊州市人民政府关于命名表彰市级全面小康建设示范村和环境整治示范村的决定复印件一份；
6、嵊新农办[2008]9号嵊州市财政局、嵊州市社会主义新农村建设工作领导小组办公室关于下达市财政扶持社会主义新农村建设专项资金的通知复印件一份；
7、中共绍兴市委、绍兴市人民政府授予西求村“全面小康建设示范村”牌匾复印件一份；
以上证据5-7，用以证明嵊州市委、市人民政府认可嵊州市鹿山街道西求村的规划与建设行为。
8、规划委托协议书及小康村规划情况表、嵊州市鹿山街道西求村建设规划平面图复印件各一份，进账单复印件二份，用以证明原告是按照规划图建造的房屋，符合嵊州市人民政府对西求村进行的规划；
9、2006年3月19日会议记录复印件一份，用以证明西求村建设新农村建造房屋是经过村里会议讨论同意的事实；
10、署名为邢小军等人的证明复印件一份，用以证明原告的建房过程；
11、西求村新农村建设前后及被强拆后的照片复印件各一组，用以证明西求村新农村建设前后情况及被拆除后的情况；
12、中共嵊州市委办公室、嵊州市人民政府办公室关于召开全市新农村建设工作会议的通知及中共浙江省委、浙江省人民政府关于命名表彰浙江省第五批“全面小康建设示范村”的决定复印件各一份，用以证明西求村进行新农村建设当地政府发过文件，政府是允许原告建造房屋的事实。
被告嵊州市鹿山街道办事处辩称，一、涉案房屋为违法建筑。原告房屋位于鹿山街道李西村西求自然村，根据土地管理法的规定，农村土地不得转让。农村宅基地只有村集体成员才可以申请。即使集体成员建房，也应当经过批准。面积、层数、建筑间距等均要符合规范，否则属于违法建筑。原告不属于村集体成员，建房未经过审批，其房屋属于必须拆除的范围。二、根据国家赔偿法的规定，只有行政行为侵犯合法利益才予以赔偿，违法建筑不属于利益，不予赔偿。三、被告在强制拆除中属于牵头人，强制拆除是和有执法权的部门联合执法。
被告嵊州市鹿山街道办事处在举证期限内向本院提交了以下证据、依据：
1、张樟富的询问笔录及身份证复印件、王小明的询问笔录复印件各一份；
2、土地使用转让协议复印件一份；
3、房屋买卖契书及收条，俞江良、陈建平身份证复印件各一份；
以上证据1-3，用以证明涉案房屋土地系张樟富转让给俞江良，由俞江良建造房屋并转让给王小明的事实，因王小明不是本村村民，故该转让行为是违法的；
4、上交钥匙记录及责令限期腾空通知书照片、责令限期整改通知书照片复印件各一份，用以证明被告在拆除涉案房屋前已经进行了通知的事实；
5、公证书及相应照片复印件，用以证明涉案房屋在拆除过程进行了公证，被告强制拆除是和城管等进行的联合执法，拆除时房屋进行了腾空，没有对原告合法财产进行损坏的事实；
6、绍兴市人民政府行政复议决定书（绍市府复决字[2015]27号）复印件一份，用以证明原告向绍兴市人民政府申请复议，并作出了决定的事实；
7、刑事判决书复印件一份，用以证明鹿山街道西求村原党支部书记兼经济合作社社长邢小军因非法转让、倒卖土地使用权被追究刑事责任，本案土地包括其中，涉案房屋的建设是在农用地上，是违章建筑的事实；
8、公告第一号、第二号、第三号、第四号、第五号及相应照片复印件，用以证明涉案房屋在拆除前，多次进行过公告的事实：
9、嵊州市鹿山街道李西村土地利用总体规划图及细节图，用以证明涉案房屋用地的性质为农用地，依法不能作为建设用地使用，涉案房屋是违法建筑的事实；
10、《浙江省人民政府办公厅关于印发浙江省“三改一拆”行动违法建筑处理实施意见的通知》，用以证明：（1）该通知第三条第一款规定，未取得相关规划许可证进行建设的，拆除全部建筑；（2）第四条规定，违法建筑拆除，原则上不得给予任何形式的补偿，一切经济损失以及与违法建筑相关的民事责任由当事人承担；
11、《浙江省违法建筑处置规定》第四条，用以证明被告作为西求村的管辖机关，对辖区内的违法建筑有属地管辖权利；
12、《中华人民共和国土地管理法》第二条、第六十二条、第六十三条，用以证明农村村民一户一宅的规定以及集体土地不得出让转让或者出租用于非农建设；
13、《国务院办公厅关于严格执行有关农村集体建设用地法律和政策的通知》（国办发〔2007〕71号），用以证明农村住宅用地只能分配给本村村民。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1、2、5、6、7、11、12的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的；对证据3、4的真实性无异议，对其合法性提出异议，认为该买卖行为是违法行为；对证据8的真实性无异议，但认为不能达到原告的证明目的。规划最终没有得到审批，不能作为原告合法建设的依据；对证据9的真实性无异议，但认为其内容是违法的，是村里自己的决定，被告未授予过这样的行为；对证据10的三性均提出异议。原告对被告提供的证据1、2、3、6、7、8的三性均无异议；对证据4中上交钥匙记录的三性无异议，对其余证据认为其未看到过；对证据5提出异议，认为拆除时其不在场；对证据9认为其不清楚。
本院对上述证据认证如下：
原告提供的证据1、2、3、4、11、12，本院对其真实性予以确认；证据5-9，本院对其真实性予以确认，但不能证明涉案房屋为合法建筑的事实；证据10，不符合有效证据的形式要件，本院不予确认。被告提供的证据1、5、6、7、8，本院对其真实性予以确认；证据2、3，与原告提供的证据3、4相同，不再赘述；证据4，其中上交钥匙记录原告无异议，责令限期整改通知书与原告提供的证据2相同，故本院对该组证据的真实性予以确认；证据9，系嵊州市鹿山街道李西村土地利用总体规划图，本院对其真实性予以确认；证据10，系规范性文件，本院对其真实性予以确认；证据11、12、13系现行生效的法律法规及国务院规范性文件，可以适用本案。
经审理查明，原告户籍地为嵊州市三界镇联欢村陆家溪46号。2012年6月25日，原告向俞江良、陈建平购买坐落于嵊州市鹿山街道原西求村西九路西面第2宅房屋。2013年9月5日，被告张贴市“三改一拆”工作领导小组西求创建无违建工作组公告（第二号），认定原西求村西九路西面第2宅房屋属于违法建筑，要求予以腾空。2013年9月15日，原告向被告上交涉案房屋钥匙一把。2015年1月9日，被告张贴责令限期腾空通知书，要求该违建户搬迁腾空。2015年1月11日，被告张贴市“三改一拆”工作领导小组西求村创建无违建工作组公告（第三号），再次要求违建户搬迁腾空。2015年2月1日，被告张贴《责令限期整改通知书》，催告违建户自行整改，并告知逾期将提请相关部门强制拆除建筑物。2015年2月5日，被告张贴嵊州市鹿山街道李西村西求自然村“无违建”创建和农房登记发证工作公告（第五号），公示拟对涉案房屋进行拆除。2015年2月12日，被告对本案所涉房屋进行了强制拆除，并由公证处对本案所涉房屋腾空情况进行保全证据公证。原告不服该拆除行为，以嵊州市鹿山街道办事处及嵊州市人民政府为被申请人，向绍兴市人民政府申请行政复议。绍兴市人民政府经复议后于2015年6月12日作出绍市府复决字〔2015〕27号行政复议决定，认为王小明对嵊州市鹿山街道办事处及其成立的工作组强制拆除王小明房屋具体行政行为的行政复议应当依法向嵊州市人民政府提出，由此驳回了王小明的行政复议申请。原告遂提起行政诉讼。
另查明，涉案房屋未办理相关用地及规划审批手续。被告在拆除涉案房屋前未作出行政处罚决定和行政强制执行决定，未告知原告申请行政复议或者提起行政诉讼等权利，强制拆除过程中未制作行政强制执行笔录。
本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第一款规定，公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。本案中，被告嵊州市鹿山街道办事处实施了本案涉案房屋的强制拆除行为，本案被告主体适格。
合法实施的强制拆除行为，应当遵循法定的程序。《中华人民共和国行政强制法》第三十五条规定，行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。第三十六条规定，当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。第三十七条规定，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。第四十四条规定，对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。本案中，涉案房屋的建造未经法定的审批许可，是否违反相关法律并须予以拆除，应由相关职能部门依法进行调查、认定和处理。即使涉案房屋属于违法建筑，被告在未自行作出或未经相关职能部门作出限期自行拆除决定，且未履行法定程序即迳行强制拆除涉案房屋，缺乏执行依据，违反法定程序。鉴于该行为已不具有可撤销内容，原告起诉要求确认被告强制拆除涉案房屋的行为违法，理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：
确认被告嵊州市鹿山街道办事处强制拆除原告王小明位于嵊州市鹿山街道李西村西求自然村西九路西面第2宅房屋的行政行为违法。
案件受理费50元，由被告嵊州市鹿山街道办事处负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审 判 长 王海燕
审 判 员 冯少亮
人民陪审员 张碧云
二〇一七年七月六日
书 记 员 斯则喻
附：本判决适用的相关法律依据
1、《中华人民共和国行政强制法》
第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务。催告应当以书面形式作出，并载明下列事项：…
第三十六条当事人收到催告书后有权进行陈述和申辩。行政机关应当充分听取当事人的意见，对当事人提出的事实、理由和证据，应当进行记录、复核。当事人提出的事实、理由或者证据成立的，行政机关应当采纳。
第三十七条经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。
第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。
4、《中华人民共和国行政诉讼法》
第二十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，作出行政行为的行政机关是被告。
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。