山东省郓城县人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）郓刑初字第226号
公诉机关郓城县人民检察院。
被告人张某甲，男，1983年3月20日出生于安徽省宿州市，汉族，中专文化，农民。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于郓城县看守所。
辩护人程言志，安徽烁光律师事务所律师。
被告人张某乙，男，1984年9月13日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于郓城县看守所。
辩护人王鑫宇，安徽烁光律师事务所律师。
被告人张某丙，男，1963年8月20日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于郓城县看守所。
被告人冯某，男，1984年1月12日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于郓城县看守所。
辩护人胡展，安徽烁光律师事务所律师。
被告人张某丁，男，1991年3月18日出生于安徽省宿州市，汉族，初中文化，农民。因涉嫌犯生产、销售假药罪于2013年7月23日被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于郓城县看守所。
郓城县人民检察院以郓检刑诉（2013）353号起诉书指控被告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁犯生产、销售假药罪，于2013年11月19日向本院提起公诉，本院于同日立案，依法组成合议庭，于2013年12月24日公开开庭审理了本案。郓城县人民检察院指派检察员车现锋出庭支持公诉，被告人张某甲及其辩护人程言志、被告人张某乙及其辩护人王鑫宇、被告人张某丙、被告人冯某及其辩护人胡展、被告人张某丁到庭参加诉讼。现已审理终结。
郓城县人民检察院指控，2013年2月至案发，被告人张某甲、张某丙、张某乙、冯某、张某丁将在张某甲家非法生产的膏药和在郓城暂住地非法生产的西药胶囊在郓城县张鲁集乡、黄堆集乡等地销售，宣称能够治疗骨质增生、关节炎等疾病，销售金额达人民币（以下币种均同）8万余元。
为证明上述事实，公诉机关提交了物证照片、户籍证明、扣押清单，被告人供述，鉴定意见，现场勘验、检查笔录等证据。公诉机关认为，被告人告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁的行为分别构成生产、销售假药罪，应依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定判处。
被告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁对被指控的犯罪事实供认不讳。
被告人张某甲的辩护人提出张某甲当庭自愿认罪，被公安机关控制后如实供述犯罪事实，属坦白。其属初犯偶犯，主观恶性较小，没有造成严重社会后果，建议对其适用缓刑。
被告人张某乙的辩护人提出张某乙参与时间短，销售数较小，系从犯，社会危害较小，具有坦白情节，建议对其适用缓刑或判处拘役。
被告人冯某的辩护人提出冯某不是犯意的提议者，在犯罪过程中起次要或者辅助作用，未直接参与生产，本人没有得到利益，系从犯，本案也没有造成很大的危害性，没有给用药人造成不良影响。建议对其判处缓刑或拘役。
经审理查明，2013年春节后，被告人张某甲在郓城县黄堆集乡开设张氏祖传门诊，在郓城县张鲁集乡开设“颈肩腰腿疼专科”，以治疗风湿病为名，推销自制的“特效化骨丹”膏药，并选了萘普生、吡啰昔康片等5种西药粉碎后装入胶囊壳，卖给患者配合膏药治疗。2013年5月份至案发，被告人张某乙、张某丙、冯某、张某丁先后到郓城县，被告人张某乙在张某甲门诊为患者针灸、按摩、贴膏药、打针。被告人张某乙、张某丙、冯某、张某丁为被告人张某甲发放广告明片，并在被告人张某甲租住房内，将粉碎后的西药装入胶囊。至案发，共销售假药金额达8万余元。2013年7月22日，经郓城县食品药品监督管理局鉴定，张某甲制售的膏药和胶囊属依法必须批准而未经批准生产的药品，应按假药论处。
上述事实，有经法庭质证的下列证据证实，本院予以确认。
1、书证
①户籍证明，证实被告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁达到刑事责任年龄，具备完全刑事责任能力。
②扣押决定书，证实自张某甲处扣押空心胶囊21000粒，自制胶囊60粒；自制膏药230贴；粉碎机3台，吡啰昔康片20瓶。
③扣押的膏药、胶囊及生产假药的工具照片。
2、被告人供述
①被告人张某甲供述，证实其自2013春节后，在郓城县黄堆集乡开设张氏祖传门诊，在郓城县张鲁集乡开设“颈肩腰腿疼专科”，推销自制的“特效化骨丹”膏药，并选了萘普生、吡咯昔康片等5种西药粉碎后装入胶囊壳，卖给患者配合膏药治疗。并将张鲁集乡所开门诊交由张某乙经营，并教他如何利用膏药看病、打小针。给其帮忙的还有张某丙、冯某、张某丁。至案发经营额有8万余元。
②被告人张某乙供述，证实其卖的膏药和胶囊是张某甲给他的，每周一、周四在张鲁集看病，和他一起生产销售假药的还有张某丙、冯某、张某丁。
③被告人张某丙供述。证实张某乙在每周一、周四在张鲁集成集市的时候到张鲁集看病，卖的膏药是张某甲给他的，张某甲在郓城县开诊所，张某丙和冯某、张某丁、张某乙还帮助张某甲往空心胶囊内装药面。
④被告人冯某供述，证实其帮助张某甲散发卖药的名片和广告和往空心胶囊内装粉碎的药面的事实，参与的还有张某丁、张某丙、张某乙。
⑤被告人张某丁供述，证实其到郓城一周左右，帮助张某甲散发卖药的广告和名片，参与生产销售假药的还有冯某、张某丙、张某乙。
3、郓城县食品药品监督管理局鉴定结论，鉴定意见为该药品属依法必须批准而未经批准生产的药品。应按假药论处。
4、勘验检查笔录，证实郓城县书苑小区张某甲租住居民楼内、郓城县张鲁集乡张鲁集村出租屋内、黄堆集乡东营村出租房内，发现有自制膏药和胶囊，空心胶囊，药品包装材料，注射液及注射器，粉碎机三台等物品。
本案事实清楚，证据确实充分，足以认定。
安徽省萧县司法局大屯司法所出具建议书，经调查，建议对被告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁适用非监禁刑。
本院认为，被告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁违反国家法律、法规规定，未经许可擅自生产、销售假药牟利的行为，侵犯了国家药政管理制度和公民的健康权，已构成生产、销售假药罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，予以支持。被告人张某丙、冯某、张某丁在共同犯罪中起次要作用，系从犯，可从轻处罚。被告人冯某的辩护人关于冯某系从犯的辩护意见予以采纳。被告人张某乙在张鲁集乡“颈肩腰腿疼专科”门诊独立“坐诊”，向患者销售膏药并收取费用的行为，不能认定从犯。其受被告人张某甲委托从事上述行为，其作用相对张某甲较小，可比照被告人张某甲从轻处罚。被告人张某乙的辩护人关于张某乙系从犯的辩护意见不予采纳。被告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁归案后如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，其犯罪行为未造成其他严重社会危害后果，可从轻处罚。辩护人针对被告人认罪态度的辩护意见予以采纳。对被告人张某甲、张某乙、张某丙、冯某、张某丁宣告缓刑，对其居住的社区没有重大不良影响。被告人张某甲、张某乙、冯某的辩护人关于对被告人适用缓刑的建议予以采纳。供犯罪分子使用的物品依法予以处理。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十四条、第六十七条、第七十二条之规定，判决如下：
一、被告人张某甲犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金十万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
二、被告人张某乙犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑九个月，缓刑一年，并处罚金两万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
三、被告人张某丙犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
四、被告人冯某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
五、被告人张某丁犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金一万元。
（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳。）
六、扣押的粉碎机三台予以没收，上檄国库；扣押的胶囊、膏药、吡啰昔康片由公安机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省菏泽市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 卢 敏
审 判 员 张秀丽
人民陪审员 车汉着
二〇一三年十二月二十七日
书 记 员 马建华