广东省佛山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）粤06刑终979号
原公诉机关佛山市南海区人民检察院。
上诉人（原审被告人）韩连畴，男，于广东省湛江市，汉族，初中文化，无固定职业，户籍地湛江市麻章区。因本案于2016年3月21日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月19日被逮捕。现押于佛山市南海区看守所。
辩护人陈鸿彬，广东雷鸿律师事务所律师。
佛山市南海区人民法院审理佛山市南海区人民检察院指控原审被告人韩连畴犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月11日作出（2016）粤0605刑初2600号刑事判决。原审被告人韩连畴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。
原审判决认定，2016年2月始，被告人韩连畴使用139××××0538的电话与他人联系，多次在佛山市内贩卖毒品甲基苯丙胺（××）和海洛因，具体行为如下：
同年2月始，被告人韩连畴携带毒品前往佛山市禅城区下石大街95号之一门口，先后三次向钟某贩卖冰毒。
同年3月初始，被告人韩连畴携带毒品前往禅城区兆祥路高佬海鲜酒楼对出路边，先后二次向唐某甲贩卖冰毒。
同月7日至16日间，被告人韩连畴携带毒品前往南海区桂城街道南桂西路南桂桥路段，先后三次向谢某贩卖冰毒、海洛因。
同月21日15时许，被告人韩连畴携带毒品前往南桂西路南桂桥路段，向谢某贩卖冰毒一包。随后，谢某被民警抓获，民警当场从其身上起获一包白色晶体。谢某被抓获后协助民警抓捕韩连畴，随后致电韩连畴求购毒品。同日17时许，韩连畴携带毒品前往南桂西路30号一座楼下准备贩卖时被民警抓获，民警当场从韩连畴身上起获五小包白色晶体、一个红双喜牌香烟盒、手机两台（其中一台手机号码为139××××0538）及被其丢弃地上用利群牌香烟盒装着的一包白色晶体。
经鉴定，从被告人韩连畴处起获的五小包白色晶体净重3.92克、一包白色晶体净重18克，均检出甲基苯丙胺成分；从谢某处起获的一包白色晶体净重11.4克，检出甲基苯丙胺成分。
综上，被告人韩连畴共贩卖毒品甲基苯丙胺33.32克及海洛因。
原审法院认定上述事实，有经法庭质证、认证的以下证据证实：
一、物证、书证
1.抓获经过，证实：2016年3月21日16时许，民警在佛山市南海区桂城街道旧平西市场附近抓获吸毒人员谢某，当场从其身上搜出三小包疑似冰毒。谢某供认冰毒是从一名湛江籍男子处购买，并愿意配合民警抓获湛江籍男子。后谢某联系湛江籍男子购毒，同日17时许，民警在桂城街道南桂西路一住宅楼下抓获准备毒品交易的湛江籍男子即被告人韩连畴，并从其身上搜出五小包疑似冰毒及贩卖毒品用的两台手机，另在其身下的地上起获其被控制时趁乱扔掉在地上的一个利群香烟盒，在该香烟盒内搜出疑似冰毒一包。民警扣押上述物品后，先后有多名疑似吸毒人员拨打被扣押的手机要求购买毒品，后民警循线索抓获唐某甲、唐某丙、钟某三名吸毒人员。
2.通话记录清单，证实：谢某（手机号为139××××2438）、唐某甲（手机号为130××××0577）、钟某（手机号为134××××5802）的手机均与韩连畴身上起获的139××××0538的手机有多次联系，时间段于2016年二三月间。其中，钟某134××××5802的手机在2016年2月12日、24日、3月5日均与139××××0538的手机有通话记录；唐某甲130××××0577的手机在同年3月12日、21日与韩连畴身上起获的139××××0538的手机有通话记录，在3月12日有向139××××0538的手机发送短信；谢某的手机（号码为139××××2438），在2016年3月7日、15日、16日、21日与韩连畴身上起获的139××××0538号的手机有通话记录，21日双方有多次短信往来。
3.证据保全决定书、清单及照片，证实：民警扣押从被告人韩连畴身上起获的白色直板华为手机和黑色诺基亚手机（手机号为139××××0538）各一台，红双喜牌香烟盒一个、五小包白色晶体疑似毒品，利群牌香烟盒一个、一包白色晶体。其中，黑色诺基亚手机（手机号为139××××0538），手机内短信内容为：139××××2438发送，有“刚才拿的已经给完人家”、“要两个四号”、“要多猪肉十个”、“我到了，你出来了”等信息。回复内容有：“干嘛刚才你不拿多点啊，不用车费吗？”“五十二给你吧”。
4.现场检测报告书，内容为：被告人韩连畴和谢某的尿检甲基苯丙胺均呈阳性；唐某甲、唐某丙、钟某尿检甲基安非他明均呈阳性。
5.户籍证明，健康检查笔录，证实：被告人韩连畴的身份情况，进入看守所时身体状况无异常。
二、证人证言
1.证人谢某的证言，主要内容：我多次向湛江籍男子（经辨认，系被告人韩连畴）购买海洛因、冰毒。2016年3月7日至21日，我四次以电话（139××××2438）联系韩连畴（139××××0538）购买毒品海洛因和冰毒。前三次我每次购买200元2克海洛因和550元10克冰毒。第四次是同月21日15时许，我向对方购买了550元10克冰毒。四次交易均在桂城街道南桂西路南桂桥路段。同月21日下午，我买完毒品后在平洲平西市场附近被民警抓获，后我发短信、打电话给韩连畴购买毒品，将其诱出，协助民警将其抓获。韩连畴被抓获时从身上扔了毒品到地上被起获。
经混杂辨认照片，证人谢某辨认出被告人韩连畴，并对毒品交易地点南海区桂城街道南桂西路30号一座楼下进行了指认。
2.证人唐某甲的证言，内容为：2016年3月初，我和朋友唐某乙一同在朝安路朝东公交站向“朝安仔”（经辨认，系被告人韩连畴）购买了冰毒100元，后就留下了他的电话139××××0538以便以后继续购买毒品。之前我均是向其他贩毒人员购买毒品，认识韩连畴之后，我就一直向他购买冰毒，共购买五六次，每次购买100元冰毒，交易地点都是在禅城区朝安镇朝东公交站。他卖的毒品是用透明塑料袋包装、呈冰糖状。我用我的130××××0577手机和唐某乙（现记不起号码了）的手机和韩连畴联系购毒，另我曾两次通过手机信息联系韩连畴购毒。我平时没有和韩连畴通电话聊天。我能记得的交易如下：2016年3月初17时许，我和唐某乙去到朝安朝东公交站向韩连畴购毒，唐某乙打电话给韩连畴说我们已经到了。约十分钟，韩连畴出现，唐某乙给了他100元，他给了唐某乙一小包冰毒。我向对方要了手机号码以便日后购毒。同月12日15时许，我打电话给韩连畴购毒并约定了交易地点。我去到朝东公交站打电话给韩连畴。约十分钟，韩连畴出现，我给他100元，他给我一小包冰毒，交易后我们各自离开。同月21日15时许，我打电话给韩连畴联系购毒，后去到朝东公交站等了约十多分钟，韩连畴出现，我给他100元，他给我一小包冰毒，交易后我们各自离开。同月22日16时许，唐某丙表示购毒吸食，我表示同意并电话联系韩连畴约定在平洲天鹅湖酒店门口的公交站交易。我们去到约定地点等了约二十分钟，韩连畴没有出现，我再次打电话给对方，对方说让我稍等一下，后民警到场将我们抓获。我和唐某丙一起吸食过冰毒。
经混杂辨认照片，证人唐某乙辨认出被告人韩连畴，并对毒品交易地点朝东公交站以西100米处（禅城区兆祥路高佬海鲜酒楼对出路边）进行了指认。
3.证人唐某丙的证言，内容为：我吸食冰毒七八次了，其中唐某甲给我吸过两次。2016年3月22日16时许，我老乡唐某甲打电话给我让我陪他购买冰毒一起吸食。我去到桂城西约牌坊，唐某甲来到，他用他的手机拨打贩毒人员电话称购买100元的冰毒。唐某甲挂线后告诉我约好在平洲天鹅湖酒店门口的公交站交易。我们去到后等了一段时间对方没有出现，唐某甲再次打电话催促对方，后民警到场将我们抓获。唐某甲说贩毒男子叫“朝安仔”，并说他之前吸食的冰毒均是向“朝安仔”购买的，大约一个多星期就去购买一次，但我不认识“朝安仔”。我之前没有陪唐某甲购买过毒品。
4.证人钟某的证言，内容为：2016年2月开始，我每次用我的134××××5802的手机打湛江籍男子电话139××××0538购买冰毒，地点在佛平路柏丽酒店后面。我共买了三次毒品，每次50元，重约0.5克，毒品是用透明塑料袋装着的晶体状冰毒。三次交易毒品的时间为2016年2月12日左右一天22时许、同月24日左右一天22时许、同年3月5日左右一天21时许。湛江籍男子的电话是“阿三”告诉我的。同年3月25日，我准备找湛江籍男子购毒被抓。
证人钟某指出被告人韩连畴是多次向其贩卖毒品的湛江籍男子，指认了交易地点位于禅城区下石大街95号之一门口。
5.证人苏某的证言，主要内容：我是佛山市南海区桂城派出所的辅警。2016年3月21日15时许，桂城派出所禁毒所领导曾国彬带领我在巡逻过程中抓获吸毒人员谢某。她供述了向一名湛江男子购买毒品的情况，并发短信、打电话向对方购买毒品，协助我们抓捕。后我们到桂城街道南桂西路和朝安路口一住宅楼下守候，不久该男子穿雨衣驾驶电动车来到，我们展开抓捕，将其抓获，从其身上搜获五小包疑似冰毒及两台疑用于贩卖毒品的手机，另在该男子身下的地上，捡回了由湛江男子扔在地上的一个香烟盒，内有一包疑似冰毒。民警当场称过疑似毒品的重量。我不知道谢某向对方买多少毒品。
6.证人余某（桂城派出所辅警）证言，其证言内容与证人苏某的证言基本一致。
三、被告人的供述和辩解
被告人韩连畴的供述，内容为：我曾因吸毒被行政拘留。我被抓获时身上有一台华为P8手机，我身上的黑色诺基亚手机不是我的，我身上还有五小包共重约5克的冰毒，这是我买来吸食的。我不知道我身下地上为何会有香烟盒装着的疑似冰毒晶体，警察现场称重为20克左右。我有吸食毒品的行为。
四、鉴定意见
1.佛公南（司）鉴（化）字（2016）117号毒品检验鉴定报告，证实：从谢某处起获的一包白色晶体净重11.4克，检出甲基苯丙胺成分；两小包白色粉粒净重0.09克，检出海洛因成分。
2.佛公南（司）鉴（化）字（2016）116号毒品检验鉴定报告，证实：从被告人韩连畴处起获的一包白色晶体净重18克、五包白色晶体净重3.92克，均检出甲基苯丙胺成分。
五、勘验、检查笔录
1.现场勘验检查工作记录（K4406055000002016041148号），证实：中心现场位于佛山市南海区桂城南桂西路30号一座楼下。
2.检查笔录，证实：2016年3月21日18时许，桂城派出所民警在佛山市南海区南桂西路公交站旁边抓获被告人韩连畴，当场从身上起获有白色直板华为手机和黑色诺基亚手机（手机号为139××××0538）各一台、在其裤子后面的袋里搜出一个红双喜牌香烟盒，内有五小包白色晶体疑似毒品，在其身旁地上起获一个其扔在地上的利群牌香烟盒，内有一包白色晶体。
原审判决认为，被告人韩连畴向多人多次贩卖毒品甲基苯丙胺33.32克及海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：
一、被告人韩连畴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币十万六千元。
二、扣押的毒品甲基苯丙胺33.32克及香烟盒二个，均予以没收并销毁；扣押的作案工具手机二台，予以没收，上缴国库。
上诉人韩连畴上诉提出：1.韩连畴没有使用过涉案的139××××0538的电话号码；2.一审判决认定韩连畴向钟某、唐某甲及前三次向谢某贩卖过毒品证据不足；3.韩连畴身上的3.92克甲基苯丙胺系自吸，一审判决认定系用于贩卖错误；同时，认定从谢某处查获的11.4克甲基苯丙胺系韩连畴向其贩卖证据不足；4.一审判决认定案发现场地面上的18克甲基苯丙胺系韩连畴所有证据不足；5.退一步说，即使认定上述3.92克及18克甲基苯丙胺系韩连畴贩卖，因未实际转移，应认定为未遂；6.一审判决量刑时未考虑毒品含量错误。
辩护人提出的意见与上述意见相同。
经审理查明，原审判决认定上诉人韩连畴犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于上诉人韩连畴及辩护人的第1点意见。经查，证人谢某证实她与手机号为139××××0538的贩毒人员联系购买毒品，被抓获后再次与139××××0538号码的持有人联系交易事宜，民警现场抓获韩连畴，谢某辨认出韩连畴就是该向其贩毒的人；此外，检查笔录、扣押清单、证人苏某、余某的证言、抓获经过均证实使用139××××0538号码的黑色诺基亚手机系从韩连畴身上查获，谢某联系139××××0538号码时的短信记录反映了双方联系购买毒品的内容。上述证据相互印证，足以认定韩连畴使用139××××0538的号码贩卖毒品的事实。韩连畴及辩护人的第1点意见与事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人韩连畴及辩护人提出的第2点意见，经查，抓获经过证实，公安机关抓获韩连畴后，有多名疑似吸毒人员拨打韩被扣押的手机要求购买毒品，民警据此抓获唐某甲、唐某丙、钟某三名吸毒人员。据此，三人的到案作证的情况自然。此后，钟某、唐某甲均供述向韩连畴购买毒品，并指认出韩连畴，唐某丙的证言虽然属传来证据，但亦能补强唐某甲证言的真实性。证人谢某被抓获后亦指证韩连畴向其贩卖毒品，并配合公安机关抓获韩连畴。唐某甲、钟某、谢某证实韩连畴向其贩卖毒品的时间，另有电话通讯记录相佐证。虽然上诉人韩连畴否认贩毒，但上述证据相互印证，足以认定韩连畴向钟某、唐某甲及前三次向谢某贩卖过毒品。韩连畴及辩护人提出的该点意见理据不足，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人韩连畴及辩护人提出的第3点意见，经查，关于3.92克甲基苯丙胺，系韩连畴在贩卖过程中从其身上查获，依法应认定为贩卖数量。关于11.4克甲基苯丙胺，经查，谢某与韩连畴完成交易后即被抓获，该毒品系当场从谢某身上查获，谢某证实系刚从韩连畴处购买，随即，谢某在民警监控下联系韩连畴，谢发出短信称“刚才拿的已经给完人家”，韩连畴回复“干嘛刚才你不拿多点啊，不用车费吗？”，该信息内容反映双方刚完成交易，通话记录清单亦证实双方当天有电话联系，且有多次短信来往记录。上述证据相互印证，足以证实11.4克甲基苯丙胺系韩连畴贩卖给谢某，应认定为韩连畴的贩毒数量。韩连畴及辩护人的第3点意见与事实不符，本院不予采纳。
关于上诉人韩连畴及辩护人提出的第4点意见，经查，证人苏某、余某系在现场抓捕韩连畴的辅警，两人证实韩连畴被抓捕时扔在地上一个香烟盒，内有一包疑似毒品；在现场的谢某系与韩连畴交易的证人，其亦证实韩连畴被抓获时从身上扔了毒品到地上被起获。上述证据相互印证，足以证实从韩连畴身旁地上起获的18克甲基苯丙胺系韩连畴所有，一审判决将其认定为韩连畴贩卖数量并无不当，本院予以确认。
本院认为，上诉人韩连畴贩卖毒品甲基苯丙胺33.32克及海洛因，其行为已构成贩卖毒品罪。韩连畴携带毒品到达交易现场被抓获，其贩卖行为已经既遂。且毒品的数量以查证属实的贩卖数量计算，不以纯度折算，故上诉人韩连畴及辩护人提出的第5、6点意见没有法律依据，本院不予采纳。韩连畴及辩护人提出的第1、2、3、4点意见亦不能成立，本院亦不予采纳。涉案毒品依法予以没收并销毁，犯罪工具手机二台依法予以没收，上缴国库。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 焦 艳
审判员 刘景景
审判员 孔庆民
二〇一六年十一月二十一日
书记员 卢显宏