河南省平顶山市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民三终字第180号
上诉人（原审被告）平顶山叶舞高速公路有限责任公司。
委托代理人李东亮，男，1977年11月30日出生。
委托代理人赵朝阳，河南物华律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）河南建总国际工程有限公司。
委托代理人王文电，男，1957年10月15日出生，河南建总国际工程有限公司职工。
委托代理人潘天伟，河南大乘律师事务所律师。
上诉人平顶山叶舞高速公路有限责任公司（下称叶舞高速公司）与被上诉人河南建总国际工程有限公司（下称建总国际工程公司）建设工程施工合同欠款纠纷一案，平顶山市卫东区人民法院于2013年11月15日作出（2013）卫民初字第86号民事判决，叶舞高速公司不服该民事判决，于2014年2月27日向本院提起上诉。本院受理后，于2014年3月24日依法组成合议庭进行了公开审理。上诉人叶舞高速公司的委托代理人李东亮、赵朝阳，被上诉人建总国际工程公司的委托代理人王文电、潘天伟到庭参加诉讼。审理过程中，平顶山市卫东区人民法院于2014年3月15日作出（2013）卫民初字第86-1号民事裁定，对本案叶舞高速公司已支付工程款和工程保留金进行补正，本院依据补正数据，对上诉人诉请所涉工程款具体数额进行修正。现本案已审理终结。
原审查明，2010年4月2日，建总国际工程公司与叶舞高速公司签订建设工程施工合同。合同约定：建总国际工程公司承建叶舞高速公司房建四标工程；工程包括尚店收费站室外工程土建、安装，综合楼土建、安装，收费站（综合楼）建筑、装饰及安装工程等；中标通知书、招标文件、已标价工程量清单、专用合同条款、通用合同条款等视为构成合同文件的组成部分；工期自2010年4月至2010年9月，共计6个月。2010年4月15日建总国际工程公司向叶舞高速公司缴纳履约保证金、附加履约担保金446000元并开始施工。施工过程中叶舞高速公司扣取工程保留金153686元。该工程于2010年11月21日完工，同年12月16日交付叶舞高速公司使用，同年12月26日叶舞高速全线通车。建总国际工程公司将工程竣工文件交付叶舞高速公司后，叶舞高速公司没有组织验收并进行工程决算。叶舞高速公司在施工过程中已向建总国际工程公司付款2289396元，受建总国际工程公司委托向其债务人支付材料款230860元，共计2520256元。根据建总国际工程公司的申请，一审法院委托平顶山市中鼎建设工程咨询有限公司对叶舞高速公路房建四标段工程量及造价进行评估，其鉴定意见为工程总造价4012861.07元（含变更部分45292.02元、误工阻工损失152024.91元、创优基金及奖罚462200元）。其中庭院灯安装13205.38元、污水处理设备116460.09元、水箱变更36000元，计款165665.47元属未施工及重复计算部分。后经双方协商一致，同意自工程总造价中扣减。建总国际工程公司支付鉴定费41500元。扣除已付工程款2520256元及应扣减部分165665.47元，叶舞高速公司下欠建总国际工程公司工程款1326939.6元。同时，叶舞高速公司至今没有按照招标文件的规定在工程交付后退还履约保证金、附加履约担保金446000元。原审另查明，根据叶舞高速公司的招标文件规定，逾期付款违约金利率为中国人民银行短期贷款利率加手续费。
原审认为，叶舞高速公司与建总国际工程公司所签焦（作）桐（柏）高速公路叶县至舞钢段房建工程承包合同是双方的真实意思表示，且不违反法律规定，应为有效合同。工程完工交付被告使用后，叶舞高速公司没有按照合同约定组织工程验收和工程决算，履约保证金、附加履约担保金及扣取的保留金没有按合同及招投标文件规定及时退还。建总国际工程公司要求叶舞高速公司偿还所欠工程款、返还履约保证金及附加履约保证金的诉讼请求本院应予支持，并按照招标文件的规定，自工程交付之日起按中国人民银行规定的短期贷款利率加手续费的计算方式，自工程交付通车之日起计付工程款利息。工程奖金及误工损失已包含在鉴定总造价中，不能重复计算。建总国际工程公司主张双倍返还安全保证金20万元，因证据不足不予认定。平顶山市中鼎建设工程咨询有限公司（中鼎（2013）建价鉴字第9号）司法鉴定意见书除未施工及重复计算部分165665.47元，经双方认可应予扣减外，该鉴定委托程序合法，结论客观真实，可以作为认定案件事实的依据。鉴定费41500元应由叶舞高速公司承担。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百二十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十六条、第十七条、第十八条和《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百零六条的规定，判决：一、叶舞高速公路有限责任公司于本判决生效后十日内向河南建总国际工程有限公司支付工程款1326939.60元、履约保证金446000元，总计款1772939.6元，并承担自2010年12月26日至判决生效之日的工程款利息（按中国人民银行同期短期贷款利率加手续费计算）。二、叶舞高速公路有限责任公司于本判决生效后十日内向河南建总国际工程有限公司支付鉴定费41500元。三、驳回原告河南建总国际工程有限公司的其他诉讼请求。案件受理费30000元，由叶舞高速公路有限责任公司负担。
上诉人叶舞高速公司不服原审判决，向本院提起上诉。上诉请求：1.依法撤销平顶山市卫东区人民法院（2013）卫民初字第86号民事判决第一项内容（总计款1772939.60元），改判为叶舞高速公司向建总国际公司支付工程款722567.20元。2.一、二审案件诉讼费由被上诉人建总国际公司承担。事实与理由：一、一审判决叶舞高速公司向建总国际公司支付工程款1326939.6元没有事实根据。一审判令认定工程总造价为4012861.07元，减去未施工重复计算部分165665.47元，减去己支付款项2520256元，还应支付工程款1326939.6元。上诉人认为，司法鉴定工程总造价4012861.07元中，除了应减去未施工重复计算和已支付部分款项外，还应减去以下项目和金额：1.“金属平开门”“人孔”项目施工蓝图清单价为8428.08元，已经变更为自动门，在变更中计量应减去；2.DN20电器配管、水力控制浮球阀、网框式地漏、管道支架制作安装，因施工中作了变更己经在变更部分中计量，应减去3775.75元；3.综合机房土建现场项目根据业主方、监理单位、施工签字认可的资料，实际完成211951元，应减去58371.45元；4.收费站站房建筑装饰工程石材楼地面、洗碗池、洗手池、拉手、操作间水池现场实际完成877l1.90元，应减去43167元；5.司法鉴定意见书“三改”价款为54607.62元，上诉人认为“三改”价款应为48389.29元，应减去6218.33元；6.司法鉴定意见书认为工程变更价款为658382.16元，上诉人认为工程变更价款应为345157.99元，应减去313224.17元；7.司法鉴定意见重复计算税费，应减去21597.71元；8.司法鉴定意见误工损失152024.91元，根据招投标文件和合同约定，属商业活动的常规风险，应当由被上诉人承担，应予以减去。以上共计需减去469987.4元。二、一审判决上诉人向被上诉人支付履约保证金446000元没有合同和法律依据。1.履约保证金是履约担保形式之一，是工程发包人为防止承包人在合同执行过程中违反合同规定或违约，并弥补给发包人造成的经济损失。截止目前，建总国际施工的4标段，还有许多未履约的情况，如建总国际向时舞公司借款233000元没有返还也没有冲抵。涉及建总国际公司的竣工资料，如变更资料、各种签证、竣工图纸、竣工图表、实验报告等。上述资料是公路建设的基础资料，也是国有公路有形和无形资产的凭证，一旦款项支付完毕，如果没有履约保证金作为保证，很难保证上述资料的交付，将会对国有资产造成很大的损失。及时交付竣工资料是建设工程合同中约定建总国际公司应承担的义务，在建总国际公司没有履行竣工资料的情况下，判决上诉人向被上诉人支付履约保证金没有合同和法律依据。综上，上诉人应付款项为1772939.6元-469987.4元-446000元＝722567.20元。请二审依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人建总国际工程公司答辩称，一审法院认定工程款没有任何水分，工程款是司法鉴定单位根据法院的委托建立在多次听证基础上，依法得出的数额，应当扣除的费用已经扣除，上诉人提出的所谓应当扣除的款项根本就不存在，因此，扣除工程款外下欠的1326939.60元上诉人必须支付。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，上诉人上诉理由缺乏事实依据和法律依据，请求二审依法驳回上诉，维持原判。
本院二审查明以下事实：1.建总国际工程公司在施工过程中，因高速公路路经村庄改道、征地款、青苗补偿费叶舞公司未能及时解决，造成误工、阻工。2012年12月8日，建总国际叶舞公司房建四标项目部出具房四字（2010）第009号文件《关于房建四标建设期误、阻工费用的补偿报告》，内容为：我房建四标因村庄改道、征地款、青苗补偿费、附属物补偿、清运、站区打井等问题，项目公司未能及时解决、兑现等原因造成当地村民阻工、误工等损失。为此，特报项目公司给予补偿186188元。项目部经理党建辉、项目部工作人员刘宝于2012年12月7日对该报告签字“情况属实”，叶舞公司副总杨太兴于2012年12月17日亦签字“属实，请相关部门审核”。该报告所涉补偿款，建总国际工程公司已于2010年12月30、31日分三次支付给施工人鲁剑锋147076元。一审经委托，中鼎（2013）建价鉴字第9号司法鉴定阻工、误工损失额为152024.91元。2.叶舞高速公司招标文件第17.3.3规定，付款支付期限：监理人收到进度付款申请单后14日内完成核查，发包人收到经监理人核查过的进度付款申请后14日内进行支付工作。逾期付款违约金利率为中国人民银行短期贷款利率加手续费。所诉工程已于2010年11月21日完工，同年12月16日交付叶舞高速公司使用，但剩余工程款未支付。3.平顶山中鼎建设工程咨询有限公司在作出中鼎（2013）建价鉴字第9号司法鉴定意见后，双方进行质证并将质证意见反馈到该公司。该公司在给“对平顶山叶舞高速公司的回复”中答复：三改、计时工、工程变更、误工损失均为有效资料，如果叶舞高速公司有确切证明此内容无效，请提交人民法院。经查明，叶舞高速公司一审、二审均未向法院提供证据证明上述鉴材无效的证据。4.建总国际工程公司向叶舞公司借款233000元没有返还也没有冲抵，该事实无相关证据证明。
本院二审认定的其他事实与一审认定的事实相一致。庭审中，本院对当事人双方多次进行调解，但双方未就诉争达成一致意见。
本院认为，建总国际工程公司与叶舞高速公司所签焦（作）桐（柏）高速公路叶县至舞钢段房建工程承包合同是双方的真实意思表示，双方均应按照合同约定履行权利义务。招标文件是构成合同的重要组成部分。建总国际工程公司于2010年11月21日按合同施工完毕，同年12月16日交付叶舞高速公司使用，同年12月26日叶舞高速全线通车后，叶舞高速公司没有按照合同约定进行工程决算，没有按招投标文件第7.3.1条规定，及时向建总国际工程公司支付剩余工程款和退还履约保证金。平顶山市中鼎建设工程咨询有限公司受一审法院委托，对本案所诉工程量进行鉴定评估，并出具（中鼎（2013）建价鉴字第9号）司法鉴定意见，一审依据该鉴定意见，扣除已经支付给建总国际公司工程款2520256元及双方认可的应扣除款项后，判令叶舞高速公司自一审判决生效之日起十日内向建总国际工程公司支付工程款1326939.60元及履约保证金446000元，两项共计1772939.60元并无错误。叶舞高速公司上诉称，在一审司法鉴定工程总造价4012861.07元中，除了应减去未施工重复计算和已支付部分款项2520256元外，还应减去“金属平开门”“人孔”项目变更等8项施工款共计469987.4元，因在一审中，上述8项施工项目均当庭予以质证并委托鉴定评估，司法鉴定意见作出后，对争议的部分，鉴定机构已对上诉人叶舞高速公司反馈意见进行了答复。叶舞高速公司应按照答复向人民法院提交新的证据以支持自己的主张，但在一审、二审中，叶舞高速公司虽提出异议，但没有向法庭提交证据，故本院对叶舞高速公司上诉请求扣除上述8项施工款共计469987.4元的主张不予支持。叶舞高速公司诉称本案误工费应为正常商业风险，该风险应有建总国际公司承担。经本院查明，导致阻工、误工损失经一审委托鉴定损失额为152024.91元，造成损失的责任在于叶舞高速公司，叶舞高速公司对该损失也予以认可，故叶舞高速公司应当向建总国际公司补偿。因建总国际公司替叶舞高速公司垫付了147076元且已支付给实际施工人鲁剑峰，故叶舞高速公司不存在重复支付误工、阻工损失的问题。对于剩余未支付款项的利息从何时起计算的问题，根据叶舞高速公司招标文件第17.3.3规定，发包人收到经监理人核查过的进度付款申请后14日内进行支付工作，逾期付款违约金利率为中国人民银行短期贷款利率加手续费的规定；另根据最高人民法院《关于审理建设施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第十七条规定，当事人对欠付工程款利息有约定的，按约定处理；第十八条第一款第一项规定，利息从应付工程款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，建设工程已实际交付的，交付之日为应付款之日。本案所诉工程已于2010年11月21日完工，同年12月16日交付叶舞高速公司使用，同年12月26日叶舞高速全线通车后剩余工程款一直未支付，一审据此判令叶舞高速公司自2010年12月26日向建总国际公司支付至判决生效之日的工程款利息及手续费并无不当。关于一审鉴定费没有分担的问题，因上诉人对鉴定费没有上诉，视为对一审判决的认可，本院不予处理。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，审理程序合法，上诉人叶舞高速公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14427.06元，由上诉人叶舞高速公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈亚超
审 判 员 尚少辉
助理审判员 李华亮
二〇一四年五月十日
书 记 员 卫 娜