广东省江门市江海区人民法院
行 政 判 决 书
（2017）粤0704行初28号
原告：张耀权，住广东省江门市新会区。
委托代理人：张玉婷，住广东省江门市新会区。
被告：江门市新会区会城街道办事处。住所地：广东省江门市新会区。
法定代表人：张亮驰，该街道办事处主任。
委托代理人：何梓雄，该街道办事处工作人员。
委托代理人：陈莹，广东良匠律师事务所律师。
原告张耀权不服被告江门市新会区会城街道办事处（以下简称“会城街道办”）镇政府行政强制纠纷一案，向本院提起诉讼。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张耀权及委托代理人张玉婷、被告会城街道办委托代理人何梓雄、陈莹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
张耀权诉称,张耀权于2008年在都会千亩围六岭鱼塘进行养殖业及种植新会柑等，在2013年再次中标后开始在承包地上扩建养猪用房及各种附属设施，最终扩建到1370平方米左右，实际扩建约650平方。另外，还投入资金改造养殖场的水电路，优化粪污处理，对养殖场附件环境进行整改完善。张耀权没有改变土地的用途和属性，没有违规用地，地上附着物包括大棚猪舍、养殖设施、养殖工具、相关的附属设施。2016年6月中旬，张耀权收到会城街道办的整改通知书，该通知书在没有查明事实的情况下就认为张耀权属于违规用地。2016年7月5日，会城街道办将张耀权的养殖场扩建部分全部拆除。会城街道办的拆除行为是违法的。首先，会城街道办于2016年7月5日作出涉案拆除行为时未告知张耀权起诉的权利，且其以张耀权违反法律法规的规定为依据认定涉案养猪场为违规用地，但未能提供相关证据。其次，会城街道办不是土地行政主管部门，即使张耀权存在违法使用土地情节，会城街道办也不具有相应的查处权限。再次，会城街道办作出涉案的拆除行为程序违法，1、会城街道办在作出整改通知书后至拆除的过程中，并没有给与张耀权陈述和辩解的机会；2、会城街道办作出限期整改通知书之前没有法定立案及调查程序，也没有告知张耀权待处罚事实、理由及依据；3、会城街道办作出限期整改通知书之前并没有告知张耀权涉案建筑被认定为违法建筑的结果、认定为违法建筑的理由及法律依据、陈述和申辩的权利、申请听证和复议的权利；4、会城街道办作出整改通知书后并没有进行公告；5、会城街道办作出整改通知书，采取张贴在建筑物上的留置送达方式，而不是直接送达的方式不合法；6、会城街道办在作出整改通知书直到拆除涉案建筑物后，都没有告知张耀权诉权；7、会城街道办作出整改通知书后不足30日便进行了强制拆除行为，没有给张耀权足够的救济期限；8、会城街道办采取停水、停电的方法拆除涉案建筑物；9、会城街道办对涉案建筑进行强拆时，强拆的工作人员并没有出示证件及强拆的相关文件，也没有制作笔录，只是把张耀权带离执行现场但没有将猪场内的财物予以搬出。综上，会城街道办的行政行为违反法律规定，破坏了张耀权的农业经营活动，造成其巨大的经济损失。请求法院判决：一、确认会城街道办于2016年7月5日拆除张耀权养猪场的行政强拆行为违法。
张耀权提供了如下证据：1、张耀权身份证复印件；2、旧《鱼塘承包合同》；3、新《鱼塘承包合同》；4、《整改通知书》；5、2016年7月5日会城街道办违法强拆猪场照片。以上证据拟共同证明张耀权的主张属实。
会城街道办辩称，2014年2月14日，江门市国土资源局会城国土资源管理所工作人员发现张耀权对其承包的位于会城街道都会村第九村民小组千亩围六岭（土名）的鱼塘进行填土，已立即口头制止。但张耀权并未停止该违法行为，仍然继续搭建铁棚。经查证后，江门市国土资源局新会分局于2014年7月2日作出《责令停止国土资源违法行为通知书》，认为张耀权未经依法批准擅自建设违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条和第四十四条的规定，责令张耀权自接到通知之日起在15日内自行拆除整改，逾期整改不到位的，将依法提请有关部门强制执行。江门市国土资源局会城国土资源管理所的工作人员到上述地块送达上述《责令停止国土资源违法行为通知书》，由于张耀权以其建猪舍为由拒绝签收该份通知书，所以以留置送达的形式在现场张贴该通知书、拍摄存档并请来都会村委会干部作见证。自送达上述通知书后，张耀权长达2年的期间内一直没有提出陈述和申辩的意见，也没有提起行政诉讼。会城街道办作为镇一级人民政府，应《新会区2015年度土地矿产卫片执法监督检查工作方案》要求，根据《城乡规划法》第六十五条和《土地管理法》第四十三条、第四十四条、第七十六条的规定，贯彻落实上述通知书的整治工作，于2016年6月7日作出《整改通知书》，责令张耀权在2016年6月11日前自行拆除整改，逾期拒不自行整改的，由政府依法进行清除拆除。会城街道办已经充分保障张耀权限期自行拆除的权利，但张耀权仍未予以理会。会城街道办根据《行政强制法》第四十四条规定，在2016年7月5日，组织新会区公安分局、新会区国土分局综合执法，请区公证处、新会电视台、新会供电局、新会水务公司、都会村委会见证和协助。综上，张耀权的行政行为认定事实清楚、适用法律正确、主体适格、程序合法，请依法驳回张耀权的诉讼请求。
会城街道办在法定期限内向本院提供了如下证据：1、《关于会城街道都会村千亩围六岭地块违法用地有关情况说明》、《证明》；2、《关于会城街道都会村张耀权位于本村千亩围六岭地块违法用地照片及说明》、现场照片；3、《责令停止国土资源违法行为通知书》、《公文送达回证》、黎锚湾《身份证》及《证明》；4、《整改通知书》；5、《会城街道办事处应急行动审批表》；6、曾耀庭、梁福林《行政执法证》。上述证据共同证明被诉行政行为主体适格、程序合法、认定事实清楚、适用法律正确。
经审理查明，2003年，江门市新会区会城街道都会村民委员会第九村民小组与张耀权签订《鱼塘承包合同》，约定将千亩大围的鱼塘含塘基面积6亩发包给张耀权，使用期限自2003年1月至2013年底。2015年6月25日，江门市新会区会城街道都会村民委员会第九村民小组与张耀权签订新的《鱼塘承包合同》，约定将都会千亩围的鱼塘含塘基面积6亩发包给张耀权，使用期限自2014年1月1日至2023年12月31日止。2014年7月2日，江门市国土资源局会城国土资源管理所作出《责令停止国土资源违法行为通知书》，认为张耀权未经依法批准，擅自在位于会城街道都会村第九村民小组千亩围六岭（土名）约600平方米的土地上进行建设违反了《中华人民共和国土地管理法》第四十三条和第四十四条的规定，决定责令其立即停止上述违法行为及自接到通知日起15日内自行拆除整改，恢复土地原状并复种。上述通知于2014年7月2日以留置送达方式送达给张耀权。2016年6月7日，会城街道办作出《整改通知书》，认为张耀权擅自在会城街道都会村第九村民小组千亩围六岭（土名）的土地上进行搭建，涉嫌违规用地，按法律法规的规定责令张耀权立即停止违规用地的行为并在2016年6月11日前自行整改，拆除地上搭建物及其他设施，恢复土地原状并复种；逾期拒不自行整改的，由政府依法进行清理拆除。该《整改通知书》于2016年6月8日由张耀权签收。2016年7月5日，会城街道办对张耀权上述涉案土地上的建筑物进行了拆除。张耀权对该拆除行为不服，遂提起本案行政诉讼。
另查明，都会村千亩围六岭（土名）地块的用地性质规划为城市二类居住用地。张耀权在涉案地块上进行建设并未依法取得用地许可及建设许可等用地手续。
本院认为，本案为镇政府行政强制纠纷。综合各方当事人的意见，本案的争议焦点为：会城街道办实施的涉案强拆行为是否合法。
《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《中华人民共和国土地管理法》第四十三条第一款规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地；但是，兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的，或者乡（镇）村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。”第四十四条第一款规定：“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。”第六十六条第一款规定：“县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查。”第六十七条规定：“县级以上人民政府土地行政主管部门履行监督检查职责时，有权采取下列措施：……（四）责令非法占用土地的单位或者个人停止违反土地管理法律、法规的行为。”可见，在城市、镇规划区内未取得建设工程规划许可证进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设、限期改正；对于违反土地管理法律、法规的行为，由县级以上人民政府土地行政主管部门进行监督检查，并可行使责令停止等职权。本案中，涉案土地属于城市规划，会城街道办认为张耀权在涉案土地上违规用地，作出涉案《整改通知书》，责成张耀权停止违规用地行为并在期限前自行整改拆除地上搭建物及其他设施，并组织人员强制拆除，该行政行为是履行县级以上地方人民政府城乡规划主管部门及县级以上人民政府土地行政主管部门的法定职责，超越了法定职权范围，执法主体不当。同时，会城街道办提供的《会城街道办事处应急行动审批表》及曾耀庭、黎福林的《行政执法证》等证据材料，未能证明江门市公安局新会分局及江门市国土资源局新会分局有参与涉案行政强制拆除行为。因此，会城街道办称其与江门市公安局新会分局及江门市国土资源局新会分局联合执法进行涉案强制拆除行为，事实与法律依据不足，本院不予支持。
此外，《中华人民共和国行政强制法》第三十七条规定：“经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关可以作出强制执行决定。强制执行决定应当以书面形式作出，并载明下列事项：（一）当事人的姓名或者名称、地址；（二）强制执行的理由和依据；（三）强制执行的方式和时间；（四）申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限；（五）行政机关的名称、印章和日期……”；第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条规定：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据……”可见，行政机关作出行政决定后，经催告，当事人逾期仍不履行行政决定，且无正当理由的，行政机关才可以作出强制执行决定，强制执行决定应载明上述法定事项。在违法建筑强制拆除前，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。公告的目的在于督促当事人自行履行义务，同时宣示国家机关对违法建筑的态度，并起警示作用。本案现有证据显示，会城街道办在进行涉案强制拆除前，没有以书面形式告知相对人强制执行的方式和时间，对即将采取强制拆除的措施也未予以公告；在强制拆除过程中未告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径，没有听取当事人的陈述和申辩并制作现场笔录，其行为违反了行政强制执行应遵循的正当程序要求。
综上所述，会城街道办对张耀权搭建的涉案建筑强制拆除的行为违法。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：
被告江门市新会区会城街道办事处对原告张耀权在新会区会城街道都会村第九村民小组千亩围六岭（土名）搭建的涉案建筑实施的强制拆除行为违法。
本案案件受理费50元，由被告江门市新会区会城街道办事处负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。
审 判 长 叶银顺
人民陪审员 莫根泉
人民陪审员 曾润长
二〇一七年六月十九日
书 记 员 吴瑞婷
附：本判决所适用的法律依据
《中华人民共和国城乡规划法》
第四十一条在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设的，建设单位或者个人应当向乡、镇人民政府提出申请，由乡、镇人民政府报城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。
在乡、村庄规划区内使用原有宅基地进行农村村民住宅建设的规划管理办法，由省、自治区、直辖市制定。
在乡、村庄规划区内进行乡镇企业、乡村公共设施和公益事业建设以及农村村民住宅建设，不得占用农用地；确需占用农用地的，应当依照《中华人民共和国土地管理法》有关规定办理农用地转用审批手续后，由城市、县人民政府城乡规划主管部门核发乡村建设规划许可证。
建设单位或者个人在取得乡村建设规划许可证后，方可办理用地审批手续。
第六十四条省域城镇体系规划、城市总体规划、镇总体规划的组织编制机关，应当组织有关部门和专家定期对规划实施情况进行评估，并采取论证会、听证会或者其他方式征求公众意见。组织编制机关应当向本级人民代表大会常务委员会、镇人民代表大会和原审批机关提出评估报告并附具征求意见的情况。
《中华人民共和国土地管理法》
第四十四条建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。
省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由国务院批准。
在土地利用总体规划确定的城市和村庄、集镇建设用地规模范围内，为实施该规划而将农用地转为建设用地的，按土地利用年度计划分批次由原批准土地利用总体规划的机关批准。在已批准的农用地转用范围内，具体建设项目用地可以由市、县人民政府批准。
本条第二款、第三款规定以外的建设项目占用土地，涉及农用地转为建设用地的，由省、自治区、直辖市人民政府批准。
第六十六条县级以上人民政府土地行政主管部门对违反土地管理法律、法规的行为进行监督检查。
土地管理监督检查人员应当熟悉土地管理法律、法规，忠于职守、秉公执法。
第六十七条县级以上人民政府土地行政主管部门履行监督检查职责时，有权采取下列措施：
（一）要求被检查的单位或者个人提供有关土地权利的文件和资料，进行查阅或者予以复制；
（二）要求被检查的单位或者个人就有关土地权利的问题作出说明；
（三）进入被检查单位或者个人非法占用的土地现场进行勘测；
（四）责令非法占用土地的单位或者个人停止违反土地管理法律、法规的行为。
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：
（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；
（二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。
行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：
（一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；
（二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；
（三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。