山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁02民终10943号
上诉人（原审原告）：刘成文
被上诉人（原审被告）：青岛兆冠环保科技有限公司。
法定代表人：王昆，董事长。
委托诉讼代理人：冷延平，山东海康律师事务所律师。
委托诉讼代理人：黑雪梅，山东海康律师事务所律师。
上诉人刘成文因与被上诉人青岛兆冠环保科技有限公司（青岛兆冠公司）建设用地使用权纠纷一案，不服山东省胶州市人民法院（2016）鲁0281民初10978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人刘成文，被上诉人青岛兆冠公司的委托诉讼代理人冷延平、黑雪梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
刘成文上诉请求：一、请求撤销胶州市人民法院(2016)鲁0281民初10978号民事判决，改判支持刘成文的诉讼请求；二、一审、二审诉讼费由青岛兆冠公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，适用法律不当。第一、一审法院没有认定刘成文2005年10月1日与胶莱镇花埠顶村委会签定的土地承包合同早于青岛兆冠公司2007年6月5日与胶莱镇政府签定的土地合同书这一事实，就认定青岛兆冠公司与胶莱镇政府签定的土地合同书早于刘成文这一点是与事实不符的。其实即使不追究时间上的早晚，但从合同的主体上认定青岛兆冠公司此份土地合同也是无效合同。首先涉案土地在2007年6月5日前胶州市公路建设指挥部早就此块土地通过划拨的方式进行征收。只是办证的时间在2008年4月19日。这就说明胶莱镇政府没有权力处分土地所有权属于胶州市公路建设指挥部的土地。一审法院使用一份无效合同作为判决依据是不符合法律规定的。第二、判决书第八页不合常理的失误，如：东西宽30米，即最东边起向西55米至80.29米，照此计算应为宽25米才对。实际情况应为即最东边起向西50米至80.29米，东西宽30米，南北长278.68，此为刘成文持有的胶州市公路建设指挥部国有土地证内面积。再有80.29米往西至98米，东西宽18米，南北长290米，此为刘成文与花埠顶村委会土地合同内面积。一审法院在认定此事实是错误的。第三、一审法院在适用法律上是有错误的。刘成文诉讼最终目的，并非完全为了要求土地的所有权，而是就本块争议土地的使用权在合理合法的前提下通过诉讼解决纠纷，减少矛盾，避免以后的激情冲突。青岛兆冠公司侵犯了刘成文的土地使用权而不是所有权，刘成文根据《侵权责任法》之规定要求排除妨害是有理有据的。因此希望二审法院改判支持刘成文的诉讼请求。
青岛兆冠公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。刘成文阐述的问题与一审诉讼请求无关联，本案涉及权利的实际争议人应是胶州市公路建设指挥部，胶州市公路建设指挥部在取得纠纷土地之前，青岛兆冠公司已经与胶莱镇政府签订投资合同，且已经实际占有使用纠纷的土地，但在胶州市公路建设指挥部办理土地使用证时，对与青岛兆冠公司使用的土地的界限未征得青岛兆冠公司的认可，隐瞒办理土地使用证的事实，故，涉案土地纠纷与刘成文无关。请求驳回上诉，维持原判。
刘成文向一审法院起诉请求：青岛兆冠公司停止对刘成文土地的侵权并将土地恢复原状返还刘成文；2、青岛兆冠公司承担诉讼费用
一审法院查明事实：2008年4月11日，胶州市公路建设指挥部向胶州市国土资源局提出土地登记申请，申请按现状剩余的22371.3平方米土地登记发证。位于胶莱镇花埠顶村地号为1-23-65-2、国有土地使用证为胶国用（2008）第23-9号的土地的使用权人是胶州市公路建设指挥部，地类（用途）交通用地，使用权类型划拨，使用权面积22371.3平方米，发证时间2008年4月19日。胶州市公路建设指挥部证明，其将自己拥有使有权的一宗国有建设用地，出租给刘成文使用，该宗土地位于胶州市胶莱镇花埠顶村西，为济青高速公路第8合同段（胶州部分）13号施土场，该宗地号为1-23-65-2（附有宗地图），国有土地使用证号为1-2008-23-9，面积共计44.28亩，其中实际使用面积为33.6亩，道路占用面积为10.68亩，同时，胶州市公路建设指挥部，同意刘成文以合法手续到胶州市国土资源局办理该宗土地的国有土地使用证，出让手续以及税费等费用由刘成文个人负担。该证明无出具时间。2008年4月15日，胶州市公路建设指挥部（甲方）与刘成文（乙方）签订了协议书，“甲方经全局领导层开会研究后，一致认定该地块转让给乙方使用，不存在国有资产流失，亦不存在违法违规行为”、“甲方将自己拥有产权的，位于花埠顶村西的，原济青高速13号施土场，合计44.28亩，以现有状态（池塘与荒地）一次性转让给乙方使用（期限50年），甲方协助乙方办理该土地的国有划拨土地使用证，所有费用由乙方个人负担，甲方不负担任何费用”、“乙方在有条件后，应按照有关规定缴纳土地出让金，将土地证过户办理到乙方自已名下。甲方配合办理，不再收取费用”、“甲方象征性的一次性收取乙方每亩300元费用，合计13284元。”刘成文没有缴纳协议书中的土地出让金。
刘成文未提交交纳租赁期五十年全部租赁费13284元的收款收据。2010年4月16日，刘成文支出测绘费8277元。2010年4月21日，胶州市公路建设指挥部向胶州市国土资源局交纳了土地登记费1820元（22371.3平方米）。2014年10月30日，胶莱镇镇村建设文化服务中心证明花埠顶村刘成文在“胶州市公路建设指挥部”地块上所盖建筑物符合镇规划。胶州市胶莱镇花埠顶村委会（甲方）与刘成文（乙方）签订了土地承包合同，约定甲方将位于村西珠花路以西、二十一路以南、二十二路水库以北（包括水库）、世运服装厂以东的可耕土地8亩、荒滩9.5亩，合计17.5亩，（东西53米、南北220米）出租给乙方作为综合用地，建设厂房发展加工生产和综合使用。水库南侧树林地5.57亩（东西53米，南北70米），乙方可免费试用，但树林占地与杨树有乙方负责跟原承包户协商调换土地并赔偿杨树。西侧大湾20亩（东西45米，南北290米），可用于养鱼，但要保证村民浇地用水。期限50年，自2005年11月1日起至2056年10月31日至。租赁土地的所有权属甲方。
2007年6月5日，山东兆冠药业有限公司（乙方）与胶州市胶莱镇人民政府（甲方）签订了合同书，约定甲方将所属的一宗土地转让给乙方投资兴办环保建材和食品填加剂项目，土地位于胶州市胶莱镇辛庄村村北，具体位于纬二十一路以南、朱麦路以东、纬二十二路以北。
刘成文、青岛兆冠公司确认刘成文主张返还的土地（青岛兆冠公司提交合同书宗地图宽自刘成文使用土地的最东边起向西55米至80.29米、长自刘成文使用土地的最北边起向南278.68米）现在登记的土地所有人是胶州市公路建设指挥部。
刘成文明确其诉讼请求：请求青岛兆冠公司返还东西宽30米、南北长278.68米约8360平方米合计12.55亩的土地，即青岛兆冠公司提交合同书宗地图宽自刘成文使用土地的最东边起向西55米至80.29米、长自刘成文使用土地的最北边起向南278.68米，该区域的土地为刘成文主张的青岛兆冠公司占用的土地。
一审法院认为，虽然刘成文与胶州市公路建设指挥部于2008年4月15日签订了土地转让协议，但是2008年4月19日办理的国有土地使用证登记的土地所有人仍是胶州市公路建设指挥部，2010年4月21日土地登记费的交纳人仍是胶州市公路建设指挥部，且刘成文确认没有缴纳协议书中的土地出让金等相关费用，也未办理相关转让手续，不能认定刘成文依协议对土地享有所有权，同时胶州市公路建设指挥部虽证明刘成文承租了其土地，但刘成文未提交交纳租赁期五十年全部租赁费13284元的收款收据，且青岛兆冠公司签订的合同在刘成文签订的协议书之前，也就是说如果存在青岛兆冠公司占用了胶州市公路建设指挥部土地的情形，那么这一侵权行为也是发生在刘成文租赁胶州市公路建设指挥部土地之前，侵犯了胶州市公路建设指挥部的土地所有权，因此刘成文以其名义主张青岛兆冠公司停止侵权、返还现在仍登记在胶州市公路建设指挥部名下的土地（青岛兆冠公司提交合同书宗地图宽自刘成文使用土地的最东边起向西55米至80.29米、长自刘成文使用土地的最北边起向南278.68米）没有法律依据，不予支持。一审法院根据《中华人民共和国物权法》第三十七条、第三十九条、《中华人民共和国合同法》第二百一十二条之规定，判决：驳回刘成文的诉讼请求。案件受理费100元，由刘成文负担。
二审期间，双方当事人未提交新证据。本院查明，刘成文、青岛兆冠公司确认刘成文主张返还的土地，宽自刘成文使用土地的最东边起向西50米至80.29米、长自刘成文使用土地的最北边起向南278.68米，现在登记的土地所有人是胶州市公路建设指挥部。另查明，山东兆冠药业有限公司于2007年7月26日，以2007年6月5日山东兆冠药业有限公司（乙方）与胶州市胶莱镇人民政府（甲方）签订的合同书中所租赁的土地投资设立“青岛兆冠环保科技有限公司”。二审查明的其他事实与一审查明一致。
本院认为，2007年6月5日，山东兆冠药业有限公司（乙方）与胶州市胶莱镇人民政府（甲方）签订的合同书，早于2008年4月15日，胶州市公路建设指挥部（甲方）与刘成文（乙方）签订的协议书，且胶州市人民政府于2008年4月19日颁发的国有土地使用证登记的土地所有人仍是胶州市公路建设指挥部，2010年4月21日土地登记费的交纳人也是胶州市公路建设指挥部，双方未办理相关土地转让手续。因此，刘成文以其名义主张青岛兆冠公司停止侵权、返还现在仍登记在胶州市公路建设指挥部名下的土地，没有法律依据。故，一审法院驳回刘成文的诉讼请求，并无不当，本院予以支持。
综上所述，刘成文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由刘成文负担。
本判决为终审判决。
审判长 徐镜圆
审判员 李晓波
审判员 孙秀强
二〇一八年一月三十一日
书记员 王庆光
书记员 原 野