山东省菏�市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁17民终671号
上诉人（原审被告）：侯亚伟。
委托代理人：明广军，山东贵和律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：武某某，市民。
被上诉人（原审原告）：武某。
被上诉人（原审原告）：武海艇，农民。
被上诉人（原审原告）：武海岗，农民。
以上四被上诉人共同委托代理人：毕美菊，山东君诚仁和律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：高会光，市民。
被上诉人（原审被告）：菏泽金盾汽车出租有限公司。
住所地：菏泽市开发区八一路南华康城*号楼***室。
法定代表人：王保安，经理。
被上诉人（原审被告）：泰山财产保险股份有限公司菏泽中心支公司。
住所地：菏泽市人民路****号南华康城经典国际大厦*楼。
负责人：马伟新，总经理。
委托代理人：张永治，山东晟韵律师事务所律师。
上诉人侯亚伟因与被上诉人武某某、武某、武海艇、武海岗、菏泽金盾汽车出租有限公司（以下简称金盾汽车出租公司）、高会光、泰山财产保险股份有限公司菏泽中心支公司（以下简称泰山保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2014）菏牡民初字第2759号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人侯亚伟及及其委托代理人明广军、被上诉人武某某及武某某、吴昊、武海艇、武海岗共同委托代理人毕美菊、被上诉人高会光、被上诉人泰山保险公司委托代理人张永治均到庭参加诉讼。被上诉人金盾汽车出租公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2014年8月31日13时20分，侯亚伟驾驶鲁R×××××号桑塔纳轿车沿南外环由西向东行驶至马张庄路口处躲避其他车辆是驶入道路北侧路面，与对向行驶的武海艇驾驶的鲁R×××××号北斗星微型轿车相撞，造成武海艇鲁R×××××号乘车人武某某、武海岗、武某及鲁R×××××号轿车乘车人袁某某、侯某某受伤，两车不同程度的损坏。2014年09月12日菏泽市公安局交通警察支队直属大队作出菏公交认字（2014）第1330号道路交通事故认定书，认定被告侯亚伟承担事故的全部责任。鲁R×××××号桑塔纳轿车登记车主为被告菏泽金盾汽车出租有限公司，实际车主为被告高会光，该车辆在被告泰山保险公司投保交强险一份，第三者责任险50万元。未投保不计免赔。根据有国务院颁布的《机动车交通事故�任强制保险条款》第八条第一款、第二款、第三款显示：“在中华人民共和国境内（不含港、澳、台地区），被保险人在使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使受害人遭受人身伤亡或财产损失，依法应当由保险人承担的损害赔偿责任，保险人按照交强险合同的约定对每次事故在下列赔偿限额内负责赔偿：（一）死亡伤残赔偿限额为110000元；（二）医疗费用赔偿限额为10000元，（三）财产损失赔偿限额为2000元，（四）被保险人无责任时，无责任死亡伤残赔偿限额为11000元，无责任医疗费用赔偿限额为1000元，无责任财产损失赔偿限额为100元；…”。
2014年12月20日经原告武某某申请本院技术科委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出菏牡法医临床（2014）10214672号武某某司法鉴定意见书，鉴定结论为：“1、被鉴定人武某某面部瘢痕为X级伤残。2、护理时间为60日，护理人数为1人护理。2015年02月10日被告泰山保险股份有限公司菏泽中支公司以鉴定部门未对被鉴定人面部疤痕及色素进行测量为由申请重新鉴定，2015年04月14日菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对该鉴定作出补充说明“对武某某进行了体格检查，在检验过程中，关于测量面积有详细记载……”；2014年12月20日经原告武某申请本院技术科委托菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出菏牡法医临床（2014）10214671号武某司法鉴定意见书，鉴定结论为：“1、被鉴定人武某损伤为X级伤残。2、护理时间为60日，10日内护理人数为2人护理，50日内为1人护理。”2015年02月10日被告泰山保险股份有限公司菏泽中支公司以鉴定部门对被鉴定人武某脾破裂未作修补术，伤情较轻，不符合《道路交通事故受伤人员伤残评定》A.10.6d的规定为由申请重新鉴定，2015年04月14日菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所对该鉴定作出补充说明“1、被鉴定人武某，男，6岁，2014年08月31日因车祸‘腹部外伤；脾破裂、腹腔积血’”是事实。2、我所在鉴定意见书中明确写到：脾破裂治疗后，腹腔积液。按‘脾破裂’治疗常规，应以手术治疗为主，但考虑其年龄问题以及对今后的生长发育问题，应选择保守治疗是恰当合理的。3、因本案例为学龄前期儿童，属特殊人群，《道路交通事故受伤人员伤残评定》（GB18667-2002）评定标准也不是针对这些特殊人群制定的。4、小儿脾切除与成年人脾切除的指征不一样，根据《儿科学》要求，脾切除手术应在6岁以后进行，有较重出血，（危及生命）症状者，10岁以下发病患者尽可能不作脾切除，故不能用成人脾切除标准衡量小儿。5、我们参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》A.10.6.d是比较合理的。”
原告武某某、武海艇、武海岗�武某因交通事故受伤，在事故中不承担责任；原告武某某受伤后在开发区中心医院住院治疗23天，支出医疗费4219.96元，入住菏泽市第三人民医院住院治疗27天，支出医疗费4529元，期间由其亲属武显三护理，护理人员为农村户籍。武某某为城镇户籍。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定中心鉴定武某某为X级伤残，护理时间为60日，60日内为1人护理，吴海强支付鉴定费1600元。
原告武某受伤后在开发区中心医院治疗支出医疗费839元、菏泽市市立医院住院治疗25天，支出医疗费10294元，入住菏泽市第三人民医院住院治疗65天，支出医疗费6430.7元，期间由其亲属武青青、李行武护理，护理人员为农村户籍。武某为城镇户籍。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定中心鉴定武某为X级伤残，护理时间为60日，10日内为2人护理，50日内为1人护理，吴昊支付鉴定费1600元。
原告武�艇受伤后在开发区中心医院住院治疗68天，支出医疗费9668元，住院68天，II级护理由其亲属王安凤护理，护理人员王安凤为农村户籍。武海艇为农村户籍。菏泽国瑞资产鉴定中心鉴定武海艇所有的北斗星轿车车损为20500元，吴海艇支付鉴定费1600元。
原告武海岗受伤后在开发区中心医院住院治疗23天，支出医疗费6565元，入住菏泽市第三人民医院住院治疗27天，支出医疗费4824元，期间由其亲属武海伦护理，护理人员为农村户籍。武海岗为农村户籍。菏泽市牡丹人民医院司法鉴定中心鉴定武海岗不构成伤残，护理时间为60日护理人数为1人，误工时间为90日，牙齿种植费用约为6000元，吴海岗支付鉴定费2400元。
上述事实有原告武某某、武某、武海岗、武海艇提交的事故责任认定书、住院病例、诊断证明、用药清单、交通费发票、收入证明、伤残鉴定书及发票、户籍证明、社区证明、拖车费及评估费、车辆评估报告等证据为证。
原审法院认为，本案争议的焦点问题是：一、原告武某某、武海艇、武海岗、武某要求赔偿的范围、数额、依据是否应予支持的问题。二、本次交通事故民事赔偿责任的承担问题。关于焦点一，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算”。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“…受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项�用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告武某某、武海艇、武海岗、武某要求被告赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、车辆损失的请求本院应予支持。原告要求赔偿交通费的请求，结合四原告住院时间及往返家与医院之间的路程，酌情认定为宜。原告武某某的被抚养人程雪荣的户口本、社区的证明，显示程雪荣为退休工人，享有退休金不不符合即年满60周岁又无生�来源的被抚养人条件故对原告武某某要求程雪荣抚养费的请求，本院不予支持。原告武海岗要求牙齿种植费用因未实际发生且被告有异议故本院不予认可，可在实际发生后再做主张。
关于焦点二，依据最高人民法院《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条的规定“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持。”第十六条的规定“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。被告高会光为实际车主，菏泽金盾汽车出租公司为登记车主，事故发生时由实际车主高会光租赁给被告侯亚伟，鲁R×××××号小型客车车挂靠在金盾汽车出租公司名下运营。肇事车辆鲁R×××××号小型客在被告泰山保险公司投保交强险、商业第三者责任险50万元，但未投保不计免赔，对于四原告的损失应在交强险、商业第三者责任险范围内先予赔偿外不足部分按照事故责任由被告侯亚伟、金盾汽车出租公司承担。《中华人民共和国侵权责任法》第四十九条：“因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。”被告高会光在事故发生时未实际掌控车辆，对事故发生并无过错，不应承担赔偿责任。
综上，原告武某某的损失为医疗费8749元（4219.96元＋4529元）；原告武某某户籍为城镇居民，鉴定护理期间为60日，1人护理，护理人武显三为农村户籍，按照2014年山东省农、林、牧、渔业年人均收入41659元计算护理费6848元（41659元÷365天）×60天×1人；住院伙食补助费根据原告的住院时间，按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日80元计算确定4000元（80元×50天）；误工费从事故发生起至评残前一天按照2014年山东省城镇居民年人�收入29222元计算9527元（29222元÷365天×119天）；根据武某某住院时间及往返医院的路程认定交通费500元；残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算58444元（29222元×20年×10%）；鉴定费1600元；以上共计89668元。
原告武某的损失为医疗费17563元（839元＋10294元＋6430元）；原告武某户籍为城镇居民，鉴定护理期间为60日，2人护理为10日，1人护理为50日，按照2014年山东省农、林、牧、渔业年人均收入41659元计算护理费7989元［（41659元÷365天）×50天×1人＋（41659元÷365天）×10天×2人］；住院伙食补助费根据原告的住院时间，按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日80元计算确定7200元（80元×90天）；根据武某住院时间及往返医院的路程认定交通费600元；残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算58444元（29222元×20年×10%）；鉴定费1600元；以上共计93396元。
原告武海艇的损失为医疗费9668元；原告武海艇户籍为农村户籍，住院时间为60日，II级护理，护理人王安凤为农村户籍，按照2014年山东省农、林、牧、渔业年人均收入41659元计算护理费7761元（41659元÷365天）×68天×1人；住院伙食补助费根据原告的住院时间，按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日80元计算确定5440元（80×68天）；误工费根据住院时间，按照2014年山东省农、林、牧、渔业年人均收入41659元计算7761元（41659元÷365天）×68；根据武海艇住院时间及往返医院的路程认定交通费580元；车损20500元；鉴定费1600元；以上共计53310元。
原告武海岗的损失为�疗费11389元（6565元＋4824元）；原告武海岗户籍为农村居民，鉴定护理期间为60日，1人护理，护理人武海伦为农村户籍，按照2014年山东省农、林、牧、渔业年人均收入41659元计算护理费6848元［（41659元÷365天）×60天×1人］；住院伙食补助费，根据原告的住院时间，按照菏泽市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准市内每人每日80元计算确定4000元（80元×50天）；误工费根据住院时间，按照2014年山东省农、林、牧、渔业年人均收入41659元计算5706元（41659元÷365天）×50天；根据武海岗住院时间及往返医院的路程认定交通费500元；鉴定费2400元；以上共计30843元。
首先因被告侯亚伟承担事故的全部责任，但未投保不计免赔，被告泰山保险公司在交强险、商业第三者险范围内承赔偿原告武某某70454元［（89668元-1600元）×80%］、武某73436元［（93396元-1600元）×80%］武海艇41368元［（53310元-1600元）×80%］、武海岗22754元［（30843元-2400元）×80%］，以上共计208012元。
被告侯亚伟赔偿原告武某某19214元（89668元-70454）、武某19960元（93396元-73436）、武海艇11942元（53310元-41368元）、武海岗8089元（30843元-22754元）以上共计59205元。被告金盾汽车出租公司承担连带赔偿责任。被告高会光不承担赔偿责任。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决：一、被告泰山保险公司在交强险、商业第三者险范围内承赔偿原告武某某各项损失70454元、武某各项损失73436元、武海艇各项损失41368元、武海岗各项损失22754元以上共计208012元。二、被告侯亚伟赔偿原告武某某各项损失19214元、武某各项损失19960元、武海艇各项损失11942元、武海岗各项损失8089元以上共计59205元，被告金盾汽车出租公司承担连带赔偿责任。以上一、二项限判决书生效后三十日内履行完毕。三、被告高会光不承担赔偿责任。四、驳回原告武某某、武海艇、武海岗、武某过高部分的诉讼请求。案件受理费6032元，原告武某某、武海艇、武海岗、武某承担742元，被告侯亚伟承担5308元。
上诉人侯亚伟不服上述判决上诉称：1、原审认定事实不清，在本次交通事故中，我方的车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险50万元，法院在计算赔偿金时，应当首先在交强险范围内承担责任，其余部分才能在商业险内按照事故责任比例分担。原审法院在计算赔偿款时，交强险和商业险混在一起，侵害了上诉人的合法权益。2、赔偿款分担计算错误。本案中有四个受害人，原审已�认四名受害人的损失共计267217元，车损为20500元。保险公司应当首先在交强险范围内承担责任后，再按照合同约定我方负事故责任的20%，保险公司在商业险内承担80%的责任，保险公司应当承担总额为122000元＋116173.6元=238173.6元，我方承担29043.4元。综上，请求二审法院依法改判上诉人只承担29043.4元的赔偿款，上诉人二审律师费及上诉费用由被上诉人负担。
被上诉人武某某、吴昊、武海艇、武海岗答辩称，原审认定事实清楚，适用法律正确，应依法维持原判。
被上诉人高会光答辩没有意见。
被上诉人泰山保险公司答辩称，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
被上诉人金盾汽车出租公司未答辩。
经二审审理查明的事实证据与一审相同。
本院认�，原审判决查明被上诉人武某某、吴昊、武海艇、武海岗的损失分别为89668元、93396元、53310元、30843元，以上合计267217元，各方当事人均对四被上诉人的损失均无异议。本案的争议焦点是，对于以上四被上诉人的损失应当如何承担。《最高人民法院﹤关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释﹥》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案涉案车辆鲁R×××××号桑塔纳轿车在被上诉人泰山保险公司投保交强险，并投保了第三者责任保险50万元，未投保不计免赔。因此，对于被上诉人武某某、吴昊、武海艇、武海岗的损失应当首先在交强险赔偿限额内负赔偿责任，交强险赔偿限额共计122000元，不足部分，按照商业三者险的约定予以赔偿，仍有不足的，由承担本次事故全部责任的上诉人侯亚伟及鲁R×××××号小型客车的挂靠公司金盾汽车出租公司负担。原审法院未先在交强险责任限额内赔偿错误，本院予以纠正。扣除交强险责任限额122000元外，被上诉人武某某、吴昊、武海艇、武海岗的损失下剩145217元，扣除鉴定费7200元（1600元＋1600元＋1600元＋2400元）后共计138017元。泰山保险公司在商业三者险承担的数额为：138017元×80%=110413.6元，综上，泰山保险公司应当赔偿的损失共计：122000元＋110413.6元=232413.6元。上诉人侯亚伟承担的赔偿数额为：34803.4元（267217元-232413.6元）。上诉人侯亚伟要求被上诉人承担律师费2000元无法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持山东省菏泽市牡丹区人民法院（2014）菏牡民初字第2759号民事判决第三项、第四项即：“三、被告高会光不承担赔偿责任。四、驳回原告武某某、武海艇、武海岗、武某过高部分的诉讼请求”；
二、变更山东省菏泽市牡丹区人民法院（2014）菏牡民初字第2759号民事判决第一项内容为：“泰山保险股份有限公司菏泽中心支公司赔偿被上诉人武某某、武某、武海艇、武海岗各项损失共计232413.6元”；
三、变更山东省菏泽市牡丹区人民法院（2014）菏牡民初字第2759号民事判决第一项内容为：“上诉�侯亚伟赔偿被上诉人武某某、武某、武海艇、武海岗各项损失共计34803.4元。被上诉人菏泽金盾汽车出租有限公司承担连带赔偿责任”；
以上二、三内容限判决书生效后三十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费6032元，由上诉人侯亚伟承担663.5元，由被上诉人泰山保险股份有限公司菏泽中心支公司承担4463.7元，由被上诉人武某某、武某、武海艇、武海岗904.8元。
二审案件受理费410元，由上诉人侯亚伟承担69.7元，由被上诉人泰山保险股份有限公司菏泽中心支公司承担340.3元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李文生
代理审判员 张秀云
代理�判员于莉
二〇一六年六月一日
书 记 员 史 伟