西藏自治区昌都市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2017）藏03刑终8号原公诉机关西藏自治区察雅县人民检察院。原审刑事附带民事诉讼原告人布某，男，藏族，1968年8月7日出生，西藏察雅县人。上诉人（原审被告人）向巴，男，1980年3月5日出生于西藏自治区察雅县，藏族，文盲，农民，住西藏察雅县。2008年9月11日因犯故意伤害罪被察雅县人民法院判处有期徒刑二年,2010年2月24日刑满释放。因本案于2016年8月16日被刑事拘留，同年9月23日被执行逮捕。现羁押于昌都市看守所。辩护人胡文志，四川支点律师事务所律师。西藏自治区察雅县人民法院审理西藏自治区察雅县人民检察院指控原审被告人向巴犯敲诈勒索、寻衅滋事、非法持有枪支、故意伤害罪暨原审附带民事诉讼原告人布杰提起附带民事诉讼一案，于2017年10月11日作出（2017）藏0325刑初4号刑事附带民事判决。原审被告人向巴不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。原审判决认定，（一）被告人向巴自2010年2月刑满释放以来多次实施敲诈勒索行为，其中从被害人阿某1处获得10000元，从阿某2处获得5000元，从索某1处获得15000元。（二）2010年向巴在香堆镇坤达牧场帐篷内持刀致尼某轻微伤，2012年向巴在巴日乡吉列村佛事活动期间持刀致次某1轻微伤，2014年冬向巴在吉列村村民白某1家门口致白某2轻微伤。（三）向巴非法持有小口径步枪一把。（四）向巴于2012年10月26日上午持刀伤害布某致其轻伤二级。对于上述事实，原审判决采纳了书证，物证，证人证言，被害人陈述，勘查、指认、辨认笔录，被告人供述与辩解，鉴定意见等证据予以证明。原审附带民事诉讼原告人主张向巴赔偿其精神抚慰金、残疾赔偿金，医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费等共计500000元，但未提供任何票据。据此，原审判决认为，被告人向巴以非法占有为目的，对被害人实施威胁或者要挟，强行索取私人财物累计30000元，其行为已构成敲诈勒索罪；无事生非，随意殴打他人，造成三人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪；违反枪支管理规定，擅自持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪；故意伤害他人身体，致使轻伤，其行为已构成故意伤害罪。被告人向巴一人犯数罪，应数罪并罚。其系累犯，依法应从重处罚。其系自动投案并如实供述非法持有枪支、故意伤害罪的犯罪事实，系自首，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第二百九十三条第一款第一项、第一百二十八条、第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条、第三十六条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第八条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条，《最高人民法院关于适用》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，作出如下判决：被告人向巴犯敲诈勒索罪判处有期徒刑六年，并处罚金40000元；犯寻衅滋事罪判处有期徒刑二年；犯非法持有枪支罪判处有期徒刑二年；犯故意伤害罪判处有期徒刑二年六个月。决定执行有期徒刑十二年，并处罚金40000元。依法没收作案工具藏刀两把。驳回附带民事诉讼原告人布杰的诉讼请求。宣判后，原审被告人向巴提出上诉称，本案存在程序违法且事实不清、证据不足，其没有实施敲诈勒索和寻衅滋事行为，对非法持有枪支罪和故意伤害罪没有异议。其辩护人提出，指控向巴犯敲诈勒索罪和寻衅滋事罪的证据不足，对非法持有枪支罪和故意伤害罪无异议但量刑畸重，希望从轻判决。西藏自治区昌都市人民检察院在二审中提出，原审审判程序合法，认定非法持有枪支罪和故意伤害罪的证据确实充分，量刑适当，认定敲诈勒索罪和寻衅滋事罪的证据不足。经审理查明，2012年10月26日上午9时许，上诉人向巴途经本市察雅县巴日乡尼珠村时偶遇原审刑事附带民事原告人布某，因怀疑自己购买赃物被收缴的事系布某告密所致，二人发生争执，向巴抽出随身携带的藏刀砍伤布某双臂、右手手指致其轻伤二级后逃离现场。2016年8月16日，向巴向公安机关自动投案并上交其非法持有的小口径步枪一支。认定以上事实，有经原审庭审质证并经本院在二审中审查确认的下列证据予以证明：1、接受刑事案件登记表、接处警登记表、报案材料、立案决定书证明：察雅县公安局于2012年10月26日接到该局巴日乡派出所电话称该乡尼珠村村民布某被吉列村村民向巴砍伤，向巴逃离。民警遂前往现场展开调查并对该案立案侦查。2、现场勘验笔录、指认笔录证明：经现场勘验，被告人指认确定，现场位于察雅县巴日乡尼珠村村口。3、察雅县公安局出具的投案经过、扣押物品清单证明向巴于2016年8月16日向专案组投案并上交枪支（枪号12099）及作案工具藏刀各一把。4、拉萨市公安司法鉴定中心(拉)公(法)鉴(伤)字【2013】039号法医学人体损伤鉴定书证明:布某左上臂、右上臂、右手小指背侧有锐器伤，右手环指第二、三指节行截指术，双上肢及右手损害为轻伤；拉萨市公安局刑事科学技术研究所（拉）公（刑）鉴（伤）字【2017】125号法医学人体损伤程度检验鉴定书证明：布某所受损伤综合评定为轻伤二级。5、昌都市公安局物证鉴定所于2016年11月2日所作昌公（物）鉴（枪）字[2016]06号枪支、弹药鉴定书证明，送检枪号为12099检材认定为枪支。6、被害人布某的陈述证明：2012年10月26日10时30分，因吉列村的向巴怀疑我举报他购买赃物，我在尼珠村被向巴用藏刀砍伤了左臂、右臂、背部，右手无名指及小拇指也被砍断。向巴身上有两把藏刀及一把手枪，砍伤我的是短的刀。7、证人次某2的证言证明：我看见父亲布某被向巴拿着刀子追，之后看见父亲右手中指、无名指、小拇指三根手指被砍，左手手臂有伤。之后托尼珠村的罗某送去卫生院治疗。8、证人罗某的证言证明：我骑摩托车把布某送到巴日乡卫生院找扎某医生治疗，看见他手上流了很多血，两根手指快断了，记不清是哪只手。9、证人边某的证言证明：2012年10月26日上午，我从山上赶牛经过（现场）不远处，听到大喊大叫的声音，我加快步伐大大现场看见布某已经受伤，向巴手拿刀子说布某出卖了他，我立马拦住向巴。10、证人索某2的证言证明：当天早上9点左右，布某和向巴先后从我商店走出去，之后我从窗户往外看，听见布某对向巴说：”拉康（向巴家族名称）你砍了我”。11、证人次某3的证言证明：因向巴说布某向公安机关告密，后他在村里商店处将布某砍伤。12、辨认笔录证明向巴和布某分别辨认出对方，向巴对伤害布某的作案藏刀、上交的枪支进行辨认。13、被告人的供述与辩解证明：四年前（2012年）我在尼珠村小卖部门口用随身携带的藏刀将布某砍伤。那天我正在小卖部喝饮料，布某进来买东西。我就顺口说一句：”小偷老大你去哪里？你的东西被扣了才好。”他回答：”你死去兄弟的头是我拿走的，关你什么事？”我便生气了，让他跟我出去，走到小卖部门口树林边我抽出刀子砍了他三四刀。布某说：”行了，手断了。”于是我停手，收起刀子回家了。我自愿投案并上交小口径步枪一把，这枪是我三、四年前从原籍为巴日乡吉嘎村的仁某处买的。14、户籍证明信证明被告人向巴及被害人布某的姓名、性别、出生日期、住址等基本情况。15、拘留证、逮捕证、批准延长侦查羁押期限决定书证明对被告人向巴采取强制措施的情况。关于上诉人的上诉意见和辩护人的辩护意见，本院评判如下：1、关于上诉人提出原审法院违反法定程序的意见。一是上诉人提出原审法院未告知其合议庭组成人员，经查，原审法院在开庭前依法书面告知上诉人、原审辩护人本案合议庭组成人员，且庭审笔录明确记载已按法定程序告知上诉人合议庭组成人员及其他诉讼权利，故对该上诉意见不予采纳。二是上诉人提出原审法院未通知证人出庭作证，经查，一审法院所有证人证言均系公安机关合法取证并经庭审质证，关于故意伤害罪和非法持有枪支罪的证人证言之间、证人证言与被告人供述、被害人陈述能相互印证，故证人未出庭作证不影响证言的效力认定，故对该上诉意见不予采纳。三是上述人提出原审审理期限超出法定期限。经查，本案原审于2017年6月12日立案，2017年9月12日届满，根据刑事诉讼法第二百零二条第一款的规定向本院申请延长审理期限三个月，本院于2017年8月31日作出（2017）藏03刑他2号批准延长审理期限决定书，同延长审理期限三个月，原审法院于2017年10月11日作出原审判决并送达当事人。故原审延长审理期限理由和程序合法，对该上诉意见不予采纳。2、关于上诉人及其辩护人提出敲诈勒索罪和寻衅滋事罪证据不足的意见。经查，原审法院认定的向巴犯敲诈勒索罪的三起犯罪事实，虽然证人证言和被害人陈述关于基本事实之间能相互印证，但在案发时间、作案手段上不能相互印证并得出确定结论，且没有客观性证据予以证明，故认定向巴犯敲诈勒索罪的证据不足；原审法院认定向巴犯寻衅滋事罪的三起犯罪事实，据以认定为危害结果的鉴定意见系根据公安机关的情况说明作出，且鉴定意见距离案发时间长达数年，无法认定具有刑法上的因果关系，故认定向巴犯寻衅滋事罪的证据不足。对上诉人和辩护人的该部分意见予以采纳。对检察机关提出的认定向巴犯敲诈勒索和寻衅滋事罪的证据不足的检察意见予以支持。本院认为，上诉人向巴因不能正确处理与他人的琐事纠纷而持刀伤害布某，致其轻伤的行为构成故意伤害罪；其违反枪支管理规定，非法持有枪支的行为构成非法持有枪支罪。上诉人向巴自动投案，主动上交小口径步枪一把，如实供述故意伤害罪和非法持有枪支罪的犯罪事实，其行为系自首，依法可以从轻处罚。其曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。综上，西藏自治区察雅县人民法院的判决审判程序合法，但认定的部分事实证据不足，依法应予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第一百二十八条、第六十九条、第六十五条第一款、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第三项的规定，判决如下：一、维持西藏自治区察雅县人民法院（2017）藏0325刑初4号刑事附带民事判决第一项向巴犯故意伤害罪、非法持有枪支罪的定罪、量刑部分和第二项、第三项内容。二、撤销西藏自治区察雅县人民法院（2017）藏0325刑初4号刑事附带民事判决第一项向巴犯敲诈勒索罪、寻衅滋事罪的定罪、量刑部分。三、上诉人向巴犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年六个月；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年。决定执行有期徒刑四年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月16日起至2021年2月15日止。）本判决为终审判决。审 判 长 陈 云 建审 判 员 向巴江村审 判 员 乐 桂 梅二〇一七年十二月十三日法官助理 牟 敏 梅书 记 员 次仁尼玛