福建省顺昌县人民法院民 事 判 决 书（2018）闽0721民初278号原告：林建忠，男，1971年3月2日出生，汉族，住福建省顺昌县。委托诉讼代理人：周世顺，顺昌县双溪中心法律服务所法律工作者。被告：张积民，男，1974年4月12日出生，汉族，农民，住福建省顺昌县。被告：雷丽娟，女，1988年1月12日出生，汉族，农民，住福建省顺昌县。第三人：黄兴年，男，1968年5月19日出生，汉族，住顺昌县。原告林建忠与被告张积民、雷丽娟民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月19日立案后，为查清案件事实，依职权追加黄兴年为本案第三人参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林建忠及其委托诉讼代理人周世顺，第三人黄兴年到庭参加诉讼；被告张积民、雷丽娟经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。林建忠向本院提出诉讼请求：判令张积民、雷丽娟共同偿还借款12万元及利息(利息按月利率2%，从2012年8月6日起付至本金还清之日止)；本案借款本息在抵押权价值范围内享有优先受偿权。事实和理由：林建忠与张积民系好友关系。张积民、雷丽娟于2011年12月6日以资金周转为由向林建忠借款12万元。当日，两被告出具一张《借据》给林建忠。《借据》约定，借款人张积民因资金周转需要向林建忠借款12万元，月利率2.5%,每月支付一次。张积民在“借款人”处签名认可。同日，两被告将位于顺昌县的房屋在房管所办理了房屋抵押登记（房屋他项权证号：房他证顺昌字第××号），抵押债权12万元。但两被告利息仅支付至2012年8月6日，之后的利息没有再支付，借款也未归还。为此，林建忠诉至法院。张积民、雷丽娟提交答辩状称，林建忠与黄兴年是一起开办担保公司的伙伴，案涉借款是张积民在黄兴年的担保公司借的。案涉《借据》是张积民出具给黄兴年，后来黄兴年不知为何，将林建忠的姓名添加到《借据》上。2012年5月，张积民在黄兴年的担保公司将案涉借款全部还给黄兴年，将抵押登记的房子以12万元抵给黄兴年，且黄兴年也出具一张《收条》给张积民，之后该房子的银行按揭贷款由黄兴年负责偿还，与答辩人无关。至此双方的债权债务已结清。为此，答辩人与林建忠已不存在债权债务关系，请求法院驳回林建忠的诉求。黄兴年陈述，张积民将案涉房产转让给案外人冯振飞，后冯振飞对该房产进行了简易装修，装修费用约11万多元。因张积民和冯振飞都是其好友，他们两人都很信任黄兴年，黄兴年作为中间人，就先以黄兴年的名义向张积民出具一张12万元的《收条》，但黄兴年事实上没有收到张积民支付的12万元。《收条》中的12万元，本来是想偿还张积民向林建忠借款的12万元。因张积民、雷丽娟一直没有回顺昌，且无法联系两被告，造成该房产无法过户给冯振飞，所以冯振飞没有将购房款12万元支付黄兴年。另，黄兴年与冯振飞还以张积民的名义偿还按揭房贷，黄兴年本人偿还房贷29个月，冯振飞偿还房贷近两年，两个人这几年以来共偿还房贷15、6万元。故请求法院依法判决。经审理查明，两被告因资金周转需要，于2011年12月6日向林建忠借款12万元。双方约定，月利率2.5%，每月支付一次，不足一个月按实际天数计算；张积民保证于2012年6月3日前归还借款；逾期未归还借款和支付利息的，因此所产生一切费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、执行费、评估费、律师代理费等）均由借款人承担人。当日，两被告自愿将登记在他们自己名下坐落于顺昌县的房屋为上述借款本息提供抵押担保，并办理了房屋抵押登记手续。两被告收到款项后，即向林建忠出具一张《借据》。借款期限届满后，两被告未按约定支付利息和归还借款本金，经林建忠多次催讨未果。为此，林建忠诉至本院。另查，林建忠在法庭上陈述，张积民利息只支付至2012年8月6日，之后的利息未再支付。本次案涉房屋抵押系第二次抵押。本院认为，两被告向林建忠借款，有林建忠提供的《借据》、《房屋他项权证》予以证实，双方之间形成了民间借贷法律关系。本案中，两被告在借款期限届满后，未按约定期限归还借款和支付资金占用期间的利息，应承担相应的违约责任。双方约定借款月利率2.5%，但林建忠主张按月利率2%计息，符合规定，本院予确认。故林建忠要求两被告还本付息的主张，于法有据，本院予支持。两被告向林建忠借款时，将登记在自己名下位于顺昌县的房屋为案涉借款本息作抵押担保，并办理了房屋抵押登记手续，林建忠自抵押登记之日起取得该房屋的抵押权。两被告未按约定偿还借款债务时，林建忠有权根据物权法、担保法的规定，申请法院拍卖、变卖该抵押房屋，并就拍卖、变卖所得价款在第一顺位抵押登记的债权优先受偿后，对所得价款的余额部分，林建忠在该房产抵押担保范围内优先受偿。故对林建忠请求其对该抵押房屋拍卖、变卖所得的价款拥有优先受偿权的诉请，本院予以支持。张积民、雷丽娟经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院决定缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第二款第二项，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、第一百九十九条第一项，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告张积民、雷丽娟应于本判决生效之日起十日内向原告林建忠给付借款12万元及利息(按月利率2%计算，从2012年8月6日起计算至借款还清之日止)；二、若被告张积民、雷丽娟未能履行上述第一项给付金钱债务，原告林建忠有权申请法院拍卖、变卖登记在被告张积民、雷丽娟名下的坐落于顺昌县的抵押房屋（房屋他项权证号：顺房他证顺昌字第××号），并就拍卖、变卖所得的价款，在第一顺序抵押登记的债权优先受偿后，对价款的余额部分，原告林建忠在该房产抵押担保范围内(借款本金12万元及其利息、违约金及实现债权的费用)拥有优先受偿权；不足清偿部分的债权，仍由被告张积民、雷丽娟偿还。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5404元，减半收取2702元，由被告张积民、雷丽娟共同负担。本案受理费应在本判决生效后五日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省南平市中级人民法院。审判员  林金旺二〇一八年三月三十日书记员  李翠兰本案适用的主要法律条文及申请执行提示一、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第一百九十九条同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：（一）抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；（二）抵押权已登记的先于未登记的受偿；（三）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。三、《中华人民共和国担保法》第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十九条(?http:?/??/?192.2.2.16:9889?/?document_elements?/?search_view?/?11661803?deid=13699790”t”_blank?)借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。六、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。