江西省宁都县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）赣0730民810号
原告：杨毛巾，男，1968年8月15日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县。
委托诉讼代理人：邓三保，江西翠微律师事务所律师。
被告：曾达明，男，1965年10月12日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县。
委托诉讼代理人：廖小明，宁都县同济法律服务所法律工作者。
被告：江西高速公路投资集团有限公司。企业法人营业执照:360000110008253。
原告杨毛巾与被告曾达明提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2016年8月2日，原告杨毛巾向本院提出申请，追加江西高速公路投资集团有限公司为本案被告。原告杨毛巾及委托诉讼代理人邓三保和被告委托诉讼代理人廖小明到庭参加诉讼，被告江西高速公路投资集团有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告杨毛巾向本院提出诉讼请求：一、判决被告曾达明赔偿原告杨毛巾各项损失共计108519.2元，后原告以按新的赔偿标准为由变更诉请为115127.7元［1.医疗费5000元（其他医疗费用由被告曾达明支付）；2.住院伙食补助费16X50=800元；3.营养费60X50=3000元；4.护理费60X117=7020元；5.误工费120X250=30000元；6.残疾赔偿金11139X20X20%=44556元；7.鉴定费1200元；8.精神损害抚慰金12000元；9.被抚养人生活费8486X5X2÷3X20%=5657.3元（原告的父亲及母亲），8486X4÷2X20%=3394.4元(原告的儿子);10.交通费2500元］；二、要求被告江西高速公路投资集团有限公司承担连带赔偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年，被告曾达明雇佣原告杨毛巾在安定高速B2标段屏光一桥挖桥梁孔桩。8月20日上午，原告与其他工人在安定高速B2标段屏光一桥挖桥梁孔桩时，因安全保障措施不到位，在一个快要完成的孔桩，一桶石渣吊到45米高时，由于吊机变速箱齿轮滑轨，石渣猛然下坠，砸在原告右手臂和右背部处。原告受伤后，被送至定南县人民医院住院治疗16天，在被告催促下，2015年9月5日出院，回宁都县门诊治疗自行花费医疗费5000元。经鉴定原告构成九级伤残，误工期为120日，护理期60日，营养期60日。就相关赔偿问题协商未果，故特诉请法院依法处理。
被告曾达明辩称：1.原告不属于被告雇佣，原告并不是为被告曾达明提供劳务，原告是为安定高速的项目部提供劳务；2.原告受伤是自己操作不当引起的，因此原告的损失应当自行承担；3.原告的伤情不构成伤残，要求重新鉴定；4.项目部已垫付了22000元（医疗费13568.01元，保险金8431.99元）,如项目部需要承担责任的话应当予以从中抵扣。
经审理查明：2015年3月起，原告杨毛巾在安定高速B2标段屏光一桥挖桥梁孔桩，其工资由被告曾达明按原告所挖的土方量进行核算并由被告曾达明发放给原告。工作期间的食宿也由被告曾达明提供，所使用的吊机也由被告曾达明提供并所有。2015年8月20日上午，原告杨毛巾在挖孔桩时（直径大约2.2米），一桶石渣(直径大约0.5米)吊到45米高处时，当时吊机由原告老婆赖秀红操作，由于吊机内部齿轮磨损太大，导致滑脱，石渣猛然下坠，砸在原告右手臂和右背部处，入院诊断：右侧多发性肋骨骨折、双肺挫伤、双侧创伤性胸腔积液，住院天数16天，花费医疗费12516.37元（由被告曾达明垫付）。后原告杨毛巾在宁都县人民医院及赣州市立医院门诊治疗花费医疗费1564.99元。2016年1月8日，原告杨毛巾到宁都正道司法鉴定中心作伤残鉴定及三期鉴定，花费鉴定费用1200元，宁都正道司法鉴定中心作出（【2016】宁司临鉴字第022号）鉴定书，鉴定原告杨毛巾损伤符合职工工伤九级伤残，误工期为120日，护理期为60日，营养期为60日。本案审理过程中，被告曾达明对原告杨毛巾的伤残等级要求按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准进行重新鉴定，经过审查，被告的申请符合法律规定，本院于2016年6月23日依法委托宁都正道司法鉴定中心对原告杨毛巾的伤残等级按《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准重新鉴定。2016年7月20日，宁都正道司法鉴定中心出具（【2016】宁司临鉴字第454号）鉴定书，原告损伤构成道路交通事故十级伤残。
另查明，原告杨毛巾共生育有二子一女，其中小儿子杨柳明生于2000年10月17日，现未成年；原告杨毛巾父亲杨传委生于1935年7月13日，母亲黄招女生于1938年7月10日，而杨毛巾共有三兄弟。原告杨毛巾、杨柳明、杨传委、黄招女均为农业户口。
再查明，由被告曾达明通过项目部统一为原告杨毛巾等务工人员办理了保险。2015年12月1日，原告杨毛巾通过银行转账得到保险理赔款8431.99元。
认定上述事实的证据有：1.原告的身份证及户籍证明；2.原告的工作证件及赖经轮、袁小平、廖阳生出具的证明及赖经伦的调查笔录；3.定南县人民医院的出院记录、CT影像检查报告单、江西省赣州市立医院CT检查报告单；4.中国农业银行卡交易明细单;5.宁都正道司法鉴定中心司法鉴定意见书（【2016】宁司临鉴字第022号）及鉴定发票二张（金额1200元）；6.宁都县田头镇南江背村证明及户籍证明；7.宁都县人民医院医疗发票六张（金额875.26元），赣州市立医院医疗费发票二张（金额684.23元）,赣州市立医院门诊挂号收据一张(金额5.5元)，金额共计为1564.99元；8.定南县人民医院医疗发票复印件一张金额12516.37元（原件已交给保险公司）；9.宁都正道司法鉴定中心司法鉴定意见书（【2016】宁司临鉴字第454号）；10.当事人的当庭陈述予以证实。
本案认为，根据本案证据及查明的事实，被告曾达明雇佣原告杨毛巾在安定高速B2标段屏光一桥挖桥梁孔桩，按劳计酬，双方形成雇佣关系，杨毛巾为曾达明的雇员。《侵权责任法》第三十五条规定：“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。在本案中，原告杨毛巾与妻子赖秀红共同负担一个孔桩的开挖，被告曾达明将吊机交与原告使用，原告在日常使用过程中，应当对吊机予以维护和检查，以便及时发现问题并向原告反映，由原告修理消除安全隐患；而原告却疏于维护、检查，没能发现故障。另外，在石渣还没有完全吊运上去时，原告忽视自身安全继续弯腰操作，没能去注意避让坠落的石渣，因此而被砸伤，故原告本人对其受伤的后果存在一定的过错。被告曾达明雇佣原告杨毛巾为其做工，有义务保护其雇员的生产安全，其所提供的吊机也有一定的安全隐患，因此被告曾达明亦存在过错。故本院酌定原告杨毛巾与被告曾达明应按30%与70%的比例承担责任。被告曾达明未办理营业登记，原、被告双方也未签订劳动合同，其雇请原告做工双方并不构成劳动合同关系，而是属于个人之间的劳务关系，原告杨毛巾为雇员，被告曾达明则为雇主。最高人民法院2013年在关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复中，明确“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，若不属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围，在进行伤残程度评定明，××致残程度鉴定标准》。在统一的人身损害伤残评定国家标准出台之前，可以参照适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》等国家标准。”据此，被告申请的重新鉴定结论，本院予以采信，按原告损伤构成道路交通事故十级伤残的鉴定结论进行处理。被告对原告的三期鉴定未提出异议，本院予以认可。原告为农业户籍，其在被告处务工也是断断续续，原告无充分的证据证明其有稳定收入且每天250元，故其误工费的计算标准可参照江西省2015年度农、林、牧、渔业的在岗职工年平均工资32849元（即日均91.25元）计算。原告受伤并致残，不但造成其经济损失也给其带来了精神痛苦，故诉精神抚尉金符合法律规定，但其诉请数额略高，根据本地实际并结合其伤残程度以3000元为恰当。对于交通费用，本院酌定为1000元。综上，根据江西统计局公布的2015年统计数据，农民人均年纯收入为11139元，为此，原告的损失应为：1、医疗费用15281.36元（1564.99元+12516.37元+鉴定费1200元）;2、误工费10950元（91.25元/天X120天）;3、护理费5400元（90元/天X60天）；4、住院伙食补助费320元（20元/天X16天）；5、营养费1200元（20元/天X60天）；6、交通费1000元；7、残疾赔偿金22278元（11139元/年X2年）；8、精神抚慰金3000元；9、被抚养人生活费原告父亲杨传委1414.33元（8486元/年X5年X10%÷3人）、原告母亲黄招女1414.33元（8486元/年X5年X10%÷3人）、原告儿子杨柳民1272.9元（8486元/年X3年X10%÷2人）合计为4101.56元；共计为63530.92元。被告曾达明为原告杨毛巾购买保险，原告所得的理赔应抵扣被告应承担的赔偿。原告因未提供证据证明被告曾达明与被告江西高速公路投资集团有限公司之间存在承揽关系，也无证据证明安定高速B2标段为被告江西高速公路投资集团有限公司所承建，故原告要求被告江西高速公路投资集团有限公司承担连带赔偿责任，本院不予采信。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决如下：
一、原告杨毛巾损失为63530.92元，由被告曾达明承担70%，即44471.64元；除去已付的医药费12516.37元，保险理赔款8431.99元，被告曾达明还应赔付23523.28元，并限在本判决生效后三日内付清，其余30%由原告杨毛巾自己承担。
二、驳回原告杨毛巾要求被告江西高速公路投资集团有限公司承担连带赔偿责任的诉请。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费为2470元，由原告杨毛巾承担1470元，被告曾达明承担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。
双方当事人均服判后，本判决书即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的一方当事人可以在本判决履行期限届满后法律规定的二年期限内向本院申请强制执行。
审 判 长 张桂平
审 判 员 黄海宾
代理审判员 李智伟
二○二○一六年十一月十六日
书 记 员 黄诗怡
附法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。