甘肃省武威市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）甘06刑终81号
上诉人（原审被告人）张佰普，男，1969年10月6日生，汉族，初中文化，农民，住武威市，现住武威市，因涉嫌拒不执行判决、裁定罪于2017年2月27日经凉州区人民法院决定逮捕，同日被取保候审。
原审自诉人张银德，男，1966年6月5日生，汉族，高中文化，农民，住武威市，现住内蒙古鄂尔多斯市。
武威市凉州区人民法院审理自诉人张银德控诉原审被告人张佰普犯拒不执行判决、裁定罪一案，于2017年5月8日作出（2017）甘0602刑初408号刑事判决。宣判后，原审被告人张佰普不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，通过阅卷、审查上诉理由、讯问被告人，认为原判认定事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审查明，自诉人张银德与被告人张佰普合伙协议纠纷一案，凉州区人民法院于2013年12月16日作出（2013）凉民初字第2930号民事判决，判决被告人张佰普偿付自诉人张银德挖掘机折价款人民币25万元，并承担案件受理费3765元，被告人张佰普不服判决，向武威市中级人民法院提出上诉，2014年4月20日，武威市中级人民法院经审理作出（2014）武中民终字第121号民事判决，驳回上诉，维持原判。判决生效后，被告人张佰普未自动履行判决确定的给付义务，自诉人张银德于2014年5月21日向凉州区人民法院申请执行。2014年6月16日凉州区人民法院立案执行，2014年6月25日凉州区人民法院向被告人张佰普送达了执行通知书、财产申报通知书，责令被告人立即履行向自诉人张银德一次给付挖掘机款25万元，并加倍支付迟延履行期间的债务利息及负担一、二审案件受理费18825元、执行费3740元的义务，同时告知被告人在案件执行过程中，必须如实向执行法院报告其财产状况。2015年2月10日，被告人因拒不履行生效法律文书确定的给付义务，对被告人张佰普进行了司法拘留15日，被告人张佰普未履行给付义务。2016年4月12日凉州区人民法院以（2014）凉执字第755号执行决定书将被告人列入失信被执行人名单。2016年7月6日，凉州区人民法院因被告人张佰普涉嫌拒不执行判决、裁定罪移送侦查机关武威市公安局凉州分局予以侦查，依法追究张佰普的刑事责任。2016年7月18日，武威市公安局凉州分局以凉公函字〔2016〕75号关于张银德与张佰普德合伙协议纠纷案的复函答复，因卷内无证据证明张佰普有能力执行而拒不执行情节严重的证据，将案卷退回。2016年7月21日自诉人张银德以被告人涉嫌拒不执行判决、裁定罪，向武威市公安局凉州分局提出控告，2016年7月22日该局以证据不足，不予追究刑事责任为由不予立案。2016年8月22日，被告人因拒不履行生效法律文书确定的给付义务，被司法拘留15日，被告人张佰普仍未履行给付义务。2016年8月4日自诉人张银德以被告人张佰普涉嫌拒不执行判决、裁定罪向凉州区人民法院提起诉讼，要求追究被告人的刑事责任。
另查明，被告人张佰普在武威市××区结构房屋六间。2013年5月27日，被告人张佰普与其妻葛金环购买位于武威市××区号经济适用房一套，并交纳首付款14万元，2014年11月10日交纳购房款余款84519.38元，总价款为224519.38元。2015年12月18日，被告人张佰普从民乐农商行南丰支行在其账户×××存款11840元，2015年12月18日至2015年12月24日陆续支取，2015年12月31日，被告人张佰普在该账户从武威农商行皇台分理处存款2000元，后陆续支取。
上述事实，由当庭出示并经质证的下列证据予以证实。
1、自诉人张银德的自诉状，证实：自诉人要求追究被告人刑事责任的请求及事实。
2、凉州区人民法院执行案件立案流程卡，证实：申请人张银德申请执行被执行人张佰普拒不执行判决、裁定民事赔偿部分已立案执行。
3、自诉人申请执行书，证实：申请人张银德申请被执行人张佰普履行凉州区人民法院（2013）凉民初字第2930号民事判决的事实。
4、凉州区人民法院（2013）�民初字第2930号民事判决，证实：判决被告人张佰普偿付自诉人张银德挖掘机折价款人民币25万元，并承担案件受理费3765元的事实。
5、武威市中级人民法院（2014）武中民终字第121号民事裁定书，证实：维持凉州区人民法院（2013）凉民初字第2930号民事判决的事实。
6、法律文书生效信息反馈表，证实：凉州区人民法院（2013）凉民初字第2930号民事判决已发生法律效力的事实。
7、凉州区人民法院（2014）凉执字第755号执行通知书，证实：责令被告人立即履行向自诉人张银德一次给付挖掘机款25万元，并加倍支付迟延履行期间的债务利息及负担一、二审案件受理费18825元、执行费3740元的义务，同时告知被告人在案件执行过程中，必须如实向执行法院报告其财产状况的事实。
8、被执行人财产查询反馈信息表，证实：被执行人张佰普不如实履行申报其财产及告知其申报财产的事实。
9、凉州区人民法院（2014）凉执字第755-1、755-2号裁定书，证实：对被执行人张佰普名下的×××号皮卡车一辆过户给申请执行人张银德。
10、凉州区人民法院财产查询反馈汇总表，证实：被告人张佰普财产状况及对其存款不如实申报的事实。
11、凉州区人民法院（2015）拘字第34号拘留书，证实：被执行人张佰普因拒不履行人民法院生效判决被司法拘留15日的事实。
12、凉州区人民法院（2016）协查字36号、（2016）、371、372、374、375号协助查询存款通知书，证实：查询被执行人张佰普存款的事实。
13、自诉人张银德2016年6月16日报案材料一份，证实：被告人张佰普有能力执行生效判决确定的义务而拒不履行，涉嫌拒不执行判决、裁定罪，向凉州区公安局进行了报案。
14、武威市公安局凉州分局函，证实：2016年7月22日凉州区分局以自诉人控告被告人涉嫌犯罪的证据不足，不予追究刑事责任为由不予立案，要求自诉人申请人民法院执行的事实。
15、武威市公安局凉州分局关于张银德与张佰普合伙协议纠纷案的复函，证明：凉州区人民法院移送的《张银德与张佰普合伙协议纠纷协助执行函》及案卷内无证据证明张佰普有能力执行而拒不执行情节严重的证据，现将案卷退回凉州区人民法院，由凉州区人民法院依法处理。
16、被告人张佰普的供述：其经济适用房的房款已付清，一部分银行贷款，一部分是向沙建新借的款，首付款是14万元，�后一笔房款可能是2014年付清的，财产有位于武威市××区号经济适用房一套，在武威市××区结构房屋六间。2014年11月10日交纳购房款84519.38元，总价款为224519.38元。
本案在审理过程中，经自诉人申请，凉州区人民法院调取了下列证据：
1、武威农村商业银行本部借记卡产品资料查询表，证实：被告人张佰普从民乐农商行南丰支行在其账户×××存款11840元，2015年12月18日至2015年12月24日陆续支取，2015年12月31日，被告人张佰普在该账户从武威农商行皇台分理处存款2000元，后陆续支取的事实。
2、武威农村商业银行西营支行借记卡交易明细清单，证实：被告人张佰普存贷款的事实。
3、中国邮政储蓄银行股份有限公司武威市新西凉营业所账户交易明细，证实：被告人张佰普在该行存款的情况。
4、武威市城投保障性住房投资建设有限公司的证明，证实：被告人张佰普与其妻葛金环购买位于武威市××区号经济适用房一套，并交纳首付款14万元，2014年11月10日交纳购房款84519.38元，总价款为224519.38元。
原审认为，被告人张佰普负有执行人民法院生效法律文书确定的执行义务人，在人民法院执行期间，告知被告人在案件执行过程中，必须如实向执行法院报告其财产状况，但被告人在执行期间，对其购买的经济适用房及二次交纳的购房款84519.38元和其名下存款拒绝报告，且其宁可交纳购房款84519.38元也不执行人民法院的生效判决，有能力执行而拒不执行，且凉州区人民法院对被告人的上述行为采取拘留措施后仍不执行，情节严重，其行为构成拒不执行判决、裁定罪，应予刑罚。自诉人指控被告人�罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。据此，原审法院依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、第四十五条之规定，判决：被告人张佰普犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年。
宣判后，原审被告人张佰普不服，以”原判认定事实不清，证据不足，购房行为发生在合伙协议纠纷之前，民乐农商银行的存、取款行为是他人行为；原审法院为被上诉人调取证据违法；其与被上诉人尚有其他债权债务关系，应一并解决”为由，提出上诉，请求二审法院撤销原判，发回重审。
二审审理期间，为证明民乐农商银行的存、取款行为是他人行为，上诉人张佰普申请证人柯某作证。柯某陈述，他与张佰普在搞运输时认识，2015年年底，他雇佣张佰普开车搞运输，从山丹装菜籽拉到四川绵阳，到四川后�四川的货主要往卡上打运费，他说让打到张佰普的卡上，打了11000多元，当天或者第二天他就一次性把钱取了。经组织质证，原审自诉人张银德认为证人柯某的证言不属实，其证明钱是从四川打到卡上的，且是一次性支取的，原审法院调取的银行流水记录显示，款是在民乐农商银行存的，支取是多次陆续支取。本院认为，证人柯某的证言，在存款地点、取款方式和时间上均与银行流水记录明显不符，故对柯某证言的证明效力不予确认。
经审理查明，原审判决认定上诉人张佰普在人民法院依法执行生效判决期间，不如实申报家庭财产，有部分履行能力却拒不执行生效判决，且情节严重的事实清楚，认定上述事实的证据已在一审开庭时当庭出示、宣读，并经质证、认证，审查属实。二审查明的事实与一审一致。
本院认为，原判认定上诉人张佰普犯拒不执行判决、裁定罪的事实清楚，证据确实、充分。上诉人张佰普所持购房行为发生在合伙协议纠纷之前，民乐农商银行的存、取款行为是他人行为，原审法院为被上诉人调取证据违法，其与被上诉人尚有其他债权债务关系，应一并解决的意见。经查，上诉人张佰普与其妻葛金环签订购买经济适用房协议、交纳首付款的时间虽然在人民法院执行生效判决之前，但其在二次交纳购房款84519.38元时，其与原审自诉人之间的合伙协议纠纷判决已进入执行程序，上诉人张佰普宁可交纳购房款也不执行人民法院的生效判决，该行为已触犯刑律，构成拒不执行判决、裁定罪。上诉人提供的证人证言不能证明民乐农商银行的存、取款行为是他人行为的事实。原审法院为原审自诉人调取证据，是基于原审自诉人的申请，并不违反法律规定。上诉人张佰�与原审自诉人之间的其他债权债务关系，应通过合法诉讼另行解决，不属本案审查的范畴。综上，原审判决定性准确，量刑适当，审判程序合法，上诉人张佰普的上诉理由无据证实，不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 王德昌
审判员 王素芬
审判员 蔡立斌
二〇一七年八月二十二日
书记员 张光辉