浙江省高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）浙刑终424号
原公诉机关浙江省宁波市人民检察院。
上诉人（原审被告人）向风富，男，土家族，1988年5月30日出生于湖南省桑植县，小学文化，农民，住桑植县。2008年12月因犯破坏电力设备罪被判处有期徒刑四年六个月，2011年11月30日刑满释放。2016年11月19日因本案被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于浙江省宁波市镇海区看守所。
上诉人（原审被告人）张柏林（曾用名张敏），男，土家族，1981年11月4日出生于湖南省桑植县，小学文化，农民，住桑植县。2002年5月因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年六个月。2016年11月19日因本案被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于浙江省宁波市海曙区看守所。
原审被告人向军，男，土家族，1983年6月2日出生于湖南省保靖县，小学文化，农民，住保靖县。2016年11月19日因本案被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于浙江省宁波市海曙区看守所。
原审被告人向文波，男，土家族，1983年8月9日出生于湖南省桑植县，小学文化，农民，住桑植县。2016年11月19日因本案被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于浙江省宁波市海曙区看守所。
浙江省宁波市中级人民法院审理宁波市人民检察院指控被告人向军、向风富、向文波、张柏林犯贩卖毒品罪一案，于2017年10月18日作出（2017）浙02刑初94号刑事判决。向风富、张柏林不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：
1.2016年10月28日，被告人向军从被告人向风富处购得甲基苯丙胺（冰毒）150克，后在慈溪市天成宾馆附近，将上述甲基苯丙胺贩卖给了张某（另案处理）。
2.2016年10月29日下午，根据被告人张柏林的电话通知，被告人向风富至慈溪市金山宾馆停车场，将6克甲基苯丙胺贩卖给了李某1（另案处理）。
3.2016年11月1日，被告人向军从被告人向风富处购得甲基苯丙胺20克，后在慈溪市宗汉街道新塘东村附近，将上述甲基苯丙胺贩卖给了桂某（另案处理）。
4.2016年11月9日下午，被告人向军从被告人向文波处购得甲基苯丙胺215克，后在慈溪市天成宾馆附近，将上述甲基苯丙胺贩卖给了胡建伟（另案处理）。
2016年11月19日，公安机关抓获被告人张柏林，从其位于慈溪市浒山街道上叶家路北78号101室的租房内，当场查获甲基苯丙胺10.8193克。
综上，被告人向军贩卖甲基苯丙胺385克，被告人向风富贩卖甲基苯丙胺176克，被告人向文波贩卖甲基苯丙胺215克，被告人张柏林贩卖甲基苯丙胺16.8193克。
原审认定被告人向军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；被告人向风富犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币三万元；被告人向文波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；被告人张柏林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三千元；查获的毒品甲基苯丙胺10.8193克予以没收；被告人向军供犯罪使用的苹果牌手机一部，被告人向风富供犯罪使用的苹果牌手机一部，被告人向文波供犯罪使用的VIVO牌手机一部，被告人张柏林供犯罪使用的苹果牌手机一部等物，予以没收。
被告人向风富上诉提出，原判认定其在2016年10月28日和11月1日的两起贩毒，证据不足；向军在一审法庭上当庭认罪并指认其，向军只是想减轻、开脱自己的罪行，且误导事实；请求撤销原判，依法减轻处罚。
被告人张柏林上诉提出，原判认定其贩卖6克冰毒的事实，其仅在向风富、李某1之间起帮助促成交易的作用，应认定为从犯并适用减轻处罚；在其出租房内搜出的冰毒，用于其本人吸食，不具有贩卖的意图，应按照非法持有毒品罪定罪处罚，请求撤销原判，依法改判。
经审理查明：
1.2016年10月28日，被告人向军从被告人向风富处购得甲基苯丙胺（冰毒）150克，后在慈溪市天成宾馆附近，将上述甲基苯丙胺贩卖给了张某（另案处理）。
2.2016年11月1日，被告人向军从被告人向风富处购得甲基苯丙胺20克，后在慈溪市宗汉街道新塘东村附近，将上述甲基苯丙胺贩卖给了桂某（另案处理）。
3.2016年11月9日下午，被告人向军从被告人向文波处购得甲基苯丙胺215克，后在慈溪市天成宾馆附近，将上述甲基苯丙胺贩卖给了胡建伟（另案处理）。
4.2016年10月29日下午，根据被告人张柏林的电话通知，被告人向风富至慈溪市金山宾馆停车场，将6克甲基苯丙胺贩卖给了李某1（另案处理）。
2016年11月19日，公安机关抓获被告人张柏林，从其位于慈溪市浒山街道上叶家路北78号101室的租房内，当场查获甲基苯丙胺10.8193克。
综上，被告人向军贩卖甲基苯丙胺385克，被告人向风富贩卖甲基苯丙胺176克，被告人向文波贩卖甲基苯丙胺215克，被告人张柏林贩卖甲基苯丙胺16.8193克。
上述事实，有张某、桂某、李某1、李某2、田某等人的证言及辨认笔录，银行交易信息，手机转账信息截图，技侦通话及短信记录，手机号码通话详单，搜查笔录、称重经过及照片、扣押物品清单，理化检验鉴定报告等证据证实。被告人向军、向文波、张柏林亦有供述在案，所供相互印证，并与前述证据反映的情况相符。本案事实清楚，证据确实、充分。
关于上诉理由。经查，（1）关于原判认定2016年10月28日向风富贩卖甲基苯丙胺150克的事实，有购毒人员张某的证言及辨认笔录，银行交易信息证实向军使用的银行卡于2016年10月28日由张某支付宝转入22000元，并转出12000元到向风富使用的“向锋”账户，手机号码通话详单、技侦通话及短信记录证实向军与向风富、张某在毒品交易过程中电话联系的具体情况。关于原判认定的2016年11月1日向风富贩卖甲基苯丙胺20克的事实，有购毒人员桂某的证言及辨认笔录，银行交易信息证实向军使用的银行卡于2016年11月1日由桂某支付宝分两次各转入1500元，并转出2400元到向风富使用的“向锋”账户。手机号码通话详单及手机短信记录证实向军与向风富的通话及短信联系情况。向军在一审法庭上对上述两起事实予以供认，并指认均从向风富处购入毒品。向风富归案后亦供认其使用的手机号码，其虽否认贩毒事实，但原判认定上述两起事实的证据确实、充分，其上诉提出原判认定的证据不足的理由不能成立，不予采信。（2）关于原判认定张柏林贩卖甲基苯丙胺6克的事实，李某1的证言及辨认笔录证实，其向张柏林约定购买冰毒，由向风富送来六七克冰毒，李某1还辨认出张柏林就是向其贩卖毒品的人。手机号码通话详单及技侦通话及短信记录证实张柏林与向风富、李某1在毒品交易过程中通话及短信联系的具体情况。向风富在一审法庭上供认上述事实，张柏林供认其使用的手机号码，并参与上述贩毒事实，但辩称其在上述毒品交易中仅起帮助作用系从犯的理由，与查明的事实不符，不予采信。张柏林系贩毒人员，在被抓获后对于从其住所查获的毒品，除非确有证据证明查获的毒品并非用于贩卖，否则应当认定为其贩卖的毒品，故其辩称对于查获的毒品应按照非法持有毒品罪定罪处罚的理由不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人向军、向风富、向文波、张柏林以牟利为目的，明知是毒品而予贩卖，其行为均已构成贩卖毒品罪。向军、向风富、向文波贩卖毒品数量大，应依法惩处。向风富系累犯，依法应当从重处罚。向风富、张柏林上诉要求依法改判的理由均不足，不予采纳。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第七款、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十四条之规定，裁定如下：
一、驳回被告人向风富、张柏林的上诉；
二、维持原判。
本裁定为终审裁定。
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审判长 邱传忠
审判员 刘启和
审判员 钟连福
二〇一七年十二月二十七日
书记员 潘丽珏