山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁14民终2922号
上诉人（原审被告）:德州光明生态示范奶牛养殖有限公司，住所地山东省德州市陵城区陵城镇马庄村。
法定代表人：黄黎明，总经理。
委托诉讼代理人：张景华，山东天衢律师事务所律师。
上诉人（原审原告）：王德新，男，1971年8月10日出生，汉族，住山东省德州市陵城区。
上诉人德州光明生态示范奶牛养殖有限公司（以下简称德州光明奶牛养殖公司）、上诉人王德新因劳动争议纠纷一案，均不服山东省德州市陵城区人民法院（2017）鲁1403民初1126号民事判决，分别向本院提起上诉。本院于2017年12月3日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
德州光明奶牛养殖公司的上诉请求：1、请求二审法院撤销山东省德州市陵城区人民法院（2017）鲁1403民初1126号民事判决第一、二项；2、一、二审诉讼费用由王德新负担。事实与理由，1、一审认定事实错误，一审判决书未载明认定事实的依据。王德新违反公司的规章制度，德州光明奶牛养殖公司有权依照公司制度解除与王德新的劳动合同，王德新因妻子患病未能按时上班，一审中王德新未提供证据假条予以证明履行了请假审批手续，德州光明奶牛养殖公司制定的《德州牧场管理规章制度》自2014年在公司的公共场所张贴，公司对劳动者切身利益的规章制度和重大事项公示，德州光明奶牛养殖公司提交了公司培训记录及请假制度培训记录，已经将该制度告知了劳动者。一审认定德州光明奶牛违法解除劳动合同是错误的；一审对加班费和未休年休假工资计算错误，按照上个月扣除加班费后的工资计算是不符合《山东省企业工资支付规定》的，一审法院计算年休假天数有失公平，王德新20**年应休年休假为1天，一审法院认定为5天，与工作满九年的休假天数一致，认定事实不当。2、王德新提交的部分材料缺乏关联性、真实性、合法性。王德新提交的考勤表、工资条等缺乏其他证据相互印证，无法形成完整的证据链。
王德新答辩称，职工个人没有完善的《劳动合同》，依据相关法律规定，应当由德州光明奶牛养殖公司给付加班酬金和失业金。
王德新的上诉请求：1、请求二审法院撤销山东省德州市陵城区人民法院（2017）鲁1403民初1126号民事判决第二项，改判德州光明奶牛养殖公司支付王德新超时加班费、休息日、节假日加班费37254.69元，应休未休年休假工资报酬1545.37元；2、维持山东省德州市陵城区人民法院（2016）鲁1403民初1126号民事判决第一、三项；3、一、二审诉讼费用由德州光明奶牛养殖公司负担。事实与理由，一审对王德新休息日加班部分认定事实错误。2015年5月份休息日（双休）上班8天，加班费为2530÷21.75×8×200％=1861元。2015年6月份休息日（双休）上班7天，加班费为2820÷21.75×7×200％=1861元。2015年7月份休息日（双休）上班8天，加班费为3060÷21.75×8×200％=2251元。2015年8月份休息日（双休）上班10天，加班费为2860÷21.75×10×200％=2630元。2015年9月份休息日（双休）上班7天，加班费为3133÷21.75×7×200％=2017元。2015年10月份休息日（双休）上班8天，加班费为3182÷21.75×8×200％=2340元。2015年11月份休息日（双休）上班7天，加班费为2940÷21.75×7×200％=1892元。2015年12月份休息日（双休）上班7天，加班费为2710÷21.75×7×200％=1744元。2016年1月份休息日（双休）上班10天，加班费为2332.31÷21.75×10×200％=2145元。2016年2月份休息日（双休）上班5天，加班费为2790÷21.75×5×200％=1283元。2016年3月份休息日（双休）上班8天，加班费为2550÷21.75×8×200％=1876元。2016年4月份休息日（双休）上班8天，加班费为2570÷21.75×8×200％=1891元。2016年5月份休息日（双休）上班3天，加班费为2660÷21.75×3×200％=717元。德州光明奶牛养殖公司应付休息日（双休）加班费：24462元，小时加班费、休息日、节假日加班费扣除已发加班费应为37254.69元。
德州光明奶牛养殖公司答辩称，王德新当庭增加的上诉请求，二审法院应不予受理。其他答辩理由同上诉理由。
王德新向一审法院提起诉求：1、依法撤销陵劳人仲裁字（2017）第21号仲裁裁决书；2、依法判令德州奶牛养殖公司给付劳动关系档案，给付失业金10800元；3、依法判令因德州奶牛养殖公司单方解除，给付经济补偿金17500元，带薪休假工资3500元；4、依法判令给付2015年5月至2016年5月（13个月）每日超时加班工资22000元；5、判令被告给付休息日双倍工资33297.6元及2015年高温补贴900元；6、诉讼费用由德州奶牛养殖公司负担。庭审中，王德新变更诉讼请求如下：1、高温补贴由900元变更为800元；2、休息日加班工资由33297.6变更为30329元；3、每日超时加班工资由22000元变更为19204.7元，4、将起诉状中的经济补偿金17500元更正为经济赔偿金17500元。
一审法院认定，2014年1月，王德新、德州光明奶牛养殖公司签订《劳动合同书》，合同约定，该合同的期限为固定期限，自2014年1月2日起至2016年1月1日止；工作时间为标准工时工作制，王德新每日工作时间不超过八个小时，每周工作不超过四十小时；双方实行月工资制度，每月工资2500元，每月发薪日为25日。2015年12月25日，双方签订《劳动合同续订书》，将合同期限续订至2018年1月1日。2016年5月，王德新因妻子患病未能按时上班，德州光明奶牛养殖公司于2016年5月30日出具《解除劳动合同通知书》，以王德新严重违反规章制度为由解除双方的劳动合同。王德新得知后，遂以德州光明奶牛养殖公司违法解除劳动合同及未支付加班费、带薪休假工资等待遇为由向陵城区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁。陵城区劳动人事争议仲裁委员会于2017年6月1日作出陵劳人仲裁字（2017）第21号仲裁裁决书，裁令德州光明奶牛养殖公司向王德新支付加班费12785.4元，带薪休假工资704.8元，德州光明奶牛养殖公司于裁决生效后十五日内协助王德新办理社保转移手续，驳回王德新的其他请求。另查明，德州光明奶牛养殖公司制定了《德州牧场管理规章制度》，自2014年起一直在公司餐厅悬挂。该制度规定，“牧场员工必须每天按照规定准时上下班……无故旷工3次或者连续3天旷工者予以解聘”。但该制度未经职工代表大会或全体职工讨论，未经民主程序制定。再查明，按德州光明奶牛养殖公司规定，王德新每月正常上班时间为26天，超出该天数则视为加班，并且存在工作日及双休日、节假日加班的情况，且未安排王德新带薪休假。每月的加班时间由考勤人员统计后，按每加班满8小时折合为一天的方式制作考勤表和考核表，经职工签字确认后作为下月工资发放依据。对工作日延长加班时间及双休日的加班工资，德州光明奶牛养殖公司按每日60元的标准予以支付，对节假日的加班工资按日80余元的三倍标准予以支付。德州光明奶牛养殖公司已按上述标准对王德新工作期间的部分加班工资按月进行了支付。其中，2015年5月工作日延长加班时间合计87小时，双休日加班时间为8天，节假日加班1天，支付加班费352元；2015年6月工作日延长加班时间合计78小时，双休日加班时间为4天，节假日加班1天，支付加班费231.72元；2015年7月工作日延长加班时间合计81小时，双休日加班时间为4天，支付加班费60元；2015年8月工作日延长加班时间合计78小时，双休日加班时间为6天，已支付加班费120元；2015年9月工作日延长加班时间合计78小时，双休日加班时间为3天，节假日加班1天，支付加班费386.21元；2015年10月工作日延长加班时间合计84小时，双休日加班时间为5天，节假日加班3天，支付加班费845.17元；2015年11月工作日延长加班时间合计60小时，支付加班费0元；2015年12月工作日延长加班时间合计87小时，双休日加班时间为6天，已支付加班费120元；2016年1月工作日延长加班时间合计28小时，双休日加班时间为7天，节假日加班1天，支付加班费691.38元；2016年2月工作日延长加班时间合计33.6小时，双休日加班时间为4天，节假日加班3天，支付加班费976.14元；2016年3月工作日延长加班时间合计16小时，双休日加班时间为8天，支付加班费420元；2016年4月工作日延长加班时间合计56小时，双休日加班时间为6.5天，节假日加班1天，支付加班费751.38元；2016年5月工作日延长加班时间合计16小时，节假日加班1天。2016年1月27日，德州光明奶牛养殖公司向王德新支付2015年加班费6137.16元，年休假补贴1159元。上述合计，德州光明奶牛养殖公司共计支付王德新20**年5月至2016年5月的加班费11091.16元，年休假补贴1159元。2015年6月至2016年5月，王德新应发工资数额分别为3412元、3091.72元、3193元、3302元、3326.21元、3555.17元、2332.31元、2910元、3241.38元、3546.14元、3010元、3361.38元。2014年12月至2016年5月，王德新应发工资减去加班费后的数额分别为2710元、2430元、2550元、2800元、2530元、2820元、3060元、2860元、3133元、3182元、2940元、2710元、2332.31元、2790元、2550元、2570元、2590元、2610元。2015年7月至10月，德州光明奶牛养殖公司向王德新发放高温补贴共计720元，其中7月份为120元，其余三个月均为200元。王德新在德州光明奶牛养殖公司处工作期间，德州光明奶牛养殖公司为王德新缴纳了失业保险，德州光明奶牛养殖公司出具《解除劳动合同通知书》后，因双方对合同的解除存在争议，未能及时到失业保险处办理相关保险金的领取手续，致王德新未能领取失业保险金。一审法院认为，当事人争议的焦点问题有四个：一是德州光明奶牛养殖公司解除劳动合同的行为是否违法，王德新主张的经济赔偿金是否应予支持；二是王德新主张的超时加班、双休日加班及节假日加班费、带薪休假工资应否予以支持；三是王德新主张的失业保险金应否予以支持；四是王德新主张的2015年高温补贴应否予以支持。对第一个焦点问题，《中华人民共和国劳动合同法》第四条规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善，用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。德州光明奶牛养殖公司的规章制度中关于职工“无故旷工3次或者连续3天旷工者予以解聘”的规定，直接涉及劳动者的切身利益，但由于该制度没有经过职工代表大会或者全体职工讨论协调等民主议定程序，制定程序违法，不能作为与王德新解除劳动合同的依据。德州光明奶牛养殖公司违法解除与王德新解除劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”王德新自2014年1月进入德州光明奶牛养殖公司处工作至2016年5月30日合同解除，工作年限为2年零5个月，支付赔偿金的标准应按2.5个月工资计算。德州光明奶牛养殖公司应支付王德新赔偿金的数额为（3412+3091.72+3193+3302+3326.21+3555.17+2332.31+2910+3241.38+3546.14+3010+3361.38）÷12×2.5×2=15950.55元。对第二个焦点问题，《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”《山东省企业工资支付规定》第二十条第一款规定：“企业安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应当按照下列规定支付加班工资：(一)在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于小时工资基数的150%支付加班工资;(二)在休息日安排工作的，应当安排同等时间的补休;不能安排补休的，按照不低于日或者小时工资基数的200%支付加班工资;(三)在法定节假日安排工作的，应当按照不低于日或者小时工资基数的300%支付加班工资。”第二十五条规定：“根据本规定第二十条计算加班工资的工资基数和第二十四条第一款计算劳动者休假工资基数，应当按照劳动者上一月份提供正常劳动所得实际工资扣除该月加班工资后的数额确定。劳动者上一月份没有提供正常劳动的，按照向前顺推至其提供正常劳动月份所得实际工资扣除该月加班工资后的数额确定”。双方当事人所签订《劳动合同书》第五条明确约定，王德新每日工作时间不超过八小时，每周工作时间不超过四十小时，依据该约定，结合原、被告所提交的考勤表、考核表及工资发放清单可以确认王德新实际工作时间已超过合同约定，德州光明奶牛养殖公司理应向王德新支付相应的加班工资。对于应支付的数额，具体如下：1、日超时加班费19209.18元。计算方式为：王德新上一月扣除加班费后的实际工资÷21.75天÷8小时×月超时加班时间×150%。按上述公式计算，王德新自2015年5月至2016年5月的超时加班工资分别为1897.49元、1896.21元、2136.72元、1923.10元、2106.67元、2304.21元、1520.69元、2032.5元、562.97元、808.14元、351.72元、1240.69元、357.24元，合计19209.18元；2、休息日加班费15363.64元，计算方式为：王德新上一月扣除加班费后的实际工资÷21.75天×月加班天数×200%。按上述公式计算，王德新自2015年5月至2016年5月的休息日加班工资分别为1861.15元、1037.24元、1125.52元、1577.93元、864.28元、1462.99元、0元、1495.17元、1501.2元、1026.21元、1875.86元、1536.09元、0元，合计15363.64元；3、节假日加班费4674.67元，计算方式为：王德新上一月扣除加班费后的实际工资÷21.75天×月加班天数×300%。按上述公式计算，王德新自2015年5月至2016年5月的节假日加班工资分别为348.97元、388.97元、0元、0元、432.14元、1316.69元、0元、0元、321.70元、1154.48元、0元、354.48元、357.24元，合计4674.67元。上述三项加班费合计金额为39247.49元。扣除德州光明奶牛养殖公司已经支付的11091.16元，德州光明奶牛养殖公司还应支付王德新281**.33元。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”。《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常正作期间的工资收入”。第十二条第一款规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折合后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。”第二款规定：“前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-
当年度已安排年休假天数。”依据上述规定，王德新自2016年开始应享受年休假待遇，因德州光明奶牛养殖公司未安排其年休假，应向王德新支付相应的工资报酬。其中，2015年王德新应休假时间为5天，应得未休假工资报酬为
（2710+2430+2550+2800+2530+2820+3060+2860+3133+3182+2940+2710）÷12÷21.75×5×300%=1938.22元；2016年应休假时间为2天（151÷365×5=2.07天），应得未休假工资报酬为（3060+2860+3133+3182+2940+2710+2332.31+2790+2550+2570+2590+2610）÷12÷21.75×2×300%=766.15元。上述合计2704.37元，扣除德州光明奶牛养殖公司已支付的2015年未休假补贴1159元，德州光明奶牛养殖公司还应支付王德新15**.37元。对德州光明奶牛养殖公司认为王德新20**年5至12月份期间，仅在夏季的几个月超时加班时间为3小时，其余时间不足3小时的辩称，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在证据的，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”王德新为证明2015年5月至12月每天加班时间为3小时以及德州光明奶牛养殖公司掌握有证明王德新加班时间的考核表这一事实的存在，向法庭提交了2015年6月份的考核表，该表上明确载明“每天加班3小时”，德州光明奶牛养殖公司对考核表的存在予以认可，经法庭要求未能向法庭提供，应承担相应的不利后果，一审法院院对德州光明奶牛养殖公司的该辨称意见不予采纳。对第三个焦点问题，《失业保险条例》第十七条规定，领取失业保险金的期限最长为24个月，在失业人员重新就业后，再次失业的，领取失业保险金期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。王德新对未能领取部分的权益并未丧失，其要求德州光明奶牛养殖公司向其支付失业金于法无据，一审法院不予支持。对第四个焦点问题，2006年8月16日发布的《山东省劳动和社会保障厅关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号）规定，企业从事室外作业和高温作业人员每人每月120元，非高温作业人员每人每月80元，全年按6月、7月、8月、9月四个月发放。2015年8月1日执行的《关于调整企业职工防暑降温标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）将防暑降温费调整为从事室外作业和高温作业人员每人每月200元，非高温作业人员每人每月140元。德州光明奶牛养殖公司主张已经向王德新支付了该费用，并提供了王德新的工资表予以证明，该工资表明确载明德州光明奶牛养殖公司于2015年7至10月分四个月向王德新支付高温补贴720元。该工资表与王德新实际领取工资数额一致，一审法院对王德新的该项诉求不予支持。庭审中德州光明奶牛养殖公司同意将公司存放的王德新的劳动关系档案交付于王德新，且不违反法律规定。王德新要求德州光明奶牛养殖公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金及加班费、应休未休年休假工资的诉讼请求合法有据，一审法院予以部分支持，对超出部分不予保护。对王德新要求德州光明奶牛养殖公司支付高温补贴、失业保险金的请求不予采纳。依照《中华人民共和国劳动法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《山东省企业工资支付规定》第二十条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共国民事诉讼法》一百四十二条之规定，判决：一、德州光明奶牛养殖公司于本判决生效之日起十日内支付王德新经济赔偿金15950.55元。二、德州光明奶牛养殖公司于本判决生效之日起十日内支付王德新日超时加班费、休息日、节假日加班费共计28156.33元，应休未休年休假工资报酬1545.37元。三、德州光明奶牛养殖公司于本判决生效之日起十日内交付王德新劳动关系档案。四、驳回王德新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由德州光明奶牛养殖公司负担。
二审中，德州光明奶牛养殖公司未提交新证据,王德新未提交新证据。
二审查明事实与一审查明事实基本一致。
本院认为，本案二审争议焦点问题为：1、一审所认定德州光明奶牛养殖公司应当支付给王德新超时加班费、休息日、节假日加班费是否正确。2、德州光明奶牛养殖公司是否应当支付给王德新经济赔偿金15950.55元和未休年休假工资报酬1545.37元。
关于第一个争议焦点问题，王德新与德州光明奶牛养殖公司在一审期间提交的考勤表、考核表及工资发放清单,记录一致，且双方均认可以上材料真实合法有效，以及双方当事人签订的《劳动合同书》，一审据此计算出王德新实际工作时间超过合同约定，双休日、节假日加班，一审依据有关法律以及《山东省企业工资支付规定》，扣除德州光明奶牛养殖公司已经支付给王德新的加班费，计算出德州光明奶牛养殖公司应支付王德新超时加班费、休息日加班费、节假日加班费共计28156.33元，一审对该事实的认定有充足的事实和法律依据，一审认定正确，本院依法予以认可。王德新上诉称一审将休息日加班时间计算错误而致加班费计算错误，无充足证据证明其主张成立，对其要求德州光明奶牛养殖公司发放37254.69元加班费的上诉请求，本院依法不予支持。
关于第二个争议焦点问题，德州光明奶牛养殖公司制定《德州牧场管理规章制度》未经职工代表大会或者全体职工讨论协调等民主议定程序，制定程序违反法律规定。王德新因妻子患病请假未果，德州光明奶牛养殖公司认定其为旷工。德州光明奶牛养殖公司按照关于“无故旷工3次或者连续3天旷工者予以解聘”的规定，解除与王德新的劳动合同，系违法解除劳动合同。一审依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，以及王德新在德州光明奶牛养殖公司处工作时间2年零5个月，判令德州光明奶牛养殖公司向王德新支付15950.55元经济赔偿金，一审对此认定正确，本院依法予以认可。德州光明奶牛养殖公司的解除与王德新的劳动合同是合法解除的上诉理由，无据可查，其不应向王德新支付违法解除劳动合同经济赔偿金的上诉主张不能成立。德州光明奶牛养殖公司关于一审认定王德新未休年休假工资计算错误的上诉理由，亦无证据予以证明，其该上诉理由不能成立。
综上所述，德州光明奶牛养殖公司的上诉理由不能成立，对其上诉请求，依法不予支持。王德新的上诉理由不能成立，对其上诉请求，依法不予支持。一审法院判决认定事实清楚，适用法律得当，判决正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人德州光明生态示范奶牛养殖有限公司负担10元，由上诉人王德新负担10元。
本判决为终审判决。
审 判 长 杨 敏
审 判 员 崔书江
代理审判员 刘 亮
二〇一八年二月二十六日
书 记 员 陈世悦