福建省福鼎市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0982刑初38号
公诉机关福建省福鼎市人民检察院。
被告人谢桂仕，男，1976年4月6日出生于福建省福鼎市，汉族，文盲，无业，户籍地及现住地福鼎市。因犯贩卖毒品罪于2009年12月24日被本院判处有期徒刑八年，并处罚金人民币（币种，下同）8000元，2016年6月6日刑满释放。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月14日被福鼎市公安局抓获，次日被刑事拘留，同年7月19日经福鼎市人民检察院批准，次日由福鼎市公安局执行逮捕。现羁押于福鼎市看守所。
福建省福鼎市人民检察院以鼎检诉刑诉〔2018〕28号起诉书指控被告人谢桂仕犯贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，于2018年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案，福鼎市人民检察院指派检察员江祖程、代理检察员郭玲玲出庭支持公诉，被告人谢桂仕到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省福鼎市人民检察院指控，2017年6月14日下午，被告人谢桂仕在本市八尺门高速大桥桥底，以200元的价格将一小包重约0.8克的毒品甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员陈某。同日23时许，福鼎市公安局民警在被告人谢桂仕暂住的位于本市山前街道城东南路喜德福酒楼四楼楼梯对面房间抓获谢桂仕，并在该房间内查获属谢桂仕所有的毒品甲基苯丙胺总重71.7691克、海洛因总重10.3322克、一把仿六四式手枪及三颗自制仿六四枪弹。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，该仿六四式手枪可以认定为枪支。
针对上述所指控的犯罪事实，公诉机关向法庭出示了证人董某、陈某等人证言，辨认笔录，搜查笔录，称重笔录，取样笔录，扣押物品清单，宁德市公安局物证鉴定所检验报告，福鼎市质量计量检测所计量称重报告，宁德市公安局物证鉴定所鉴定书，尿液提取笔录，现场检测报告书，现场照片，前科刑事判决书，户籍证明，破案经过及被告人谢桂仕供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人谢桂仕明知是毒品仍予以贩卖；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，且系累犯、毒品再犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百五十七条、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条的规定，追究其刑事责任。
被告人谢桂仕对其贩卖毒品给陈某及非法持有枪支的犯罪事实没有异议，但其辩解称被公安机关所查扣的71.7691克毒品甲基苯丙胺及10.3322克海洛因系用于自己吸食或帮“方某”代为购买，并非用于贩卖，故不应计入其贩卖毒品的数量。
经审理查明：
2017年6月13日晚，被告人谢桂仕通过董某（另案处理）事先联系，后与董某、丁某（另案处理）驾车前往福建省霞浦县，向一名跛脚男子购买90克毒品甲基苯丙胺，随后被告人谢桂仕将购得的毒品带回福鼎市。次日，被告人谢桂仕在本市山前街道万古亭处，向他人购买9克毒品海洛因及“底粉”。
2017年6月14日下午，被告人谢桂仕在本市桐城街道八尺门村高速公路大桥桥底，将其从跛脚男子处购得的毒品甲基苯丙胺分装一小包后，以200元的价格贩卖给吸毒人员陈某。
同日23时许，福鼎市公安局侦查人员在本市山前街道城东南路喜德福酒楼四楼楼梯对面房间内抓获被告人谢桂仕，并当场查扣被告人谢桂仕所购买的毒品甲基苯丙胺71.7691克、海洛因10.3322克、仿六四式手枪（内有三发子弹）一把及作案工具OPPOR9手机一部、iPhone6手机一部、电子称一台、塑料密封袋37个。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，被查扣的仿六四式手枪机械结构正常，以火药燃烧为动力，可以正常击发六四式手枪子弹，认定为枪支。
上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证、质证的如下证据证实：
1、证人陈某证言及辨认笔录、现场指认笔录及照片，证实2017年6月14日下午，其电话联系被告人谢桂仕要求购买毒品甲基苯丙胺，后在本市桐城街道八尺门村高速公路大桥桥底，以200元的价格向被告人谢桂仕购得一小包用塑料袋封装的毒品甲基苯丙胺。
2、证人董某证言及辨认笔录，证实2017年6月13日晚，其帮助被告人谢桂仕向福建省霞浦县一个名为“阿某”的跛脚男子联系购买毒品甲基苯丙胺事宜，后其与丁某陪同谢桂仕驾车前往霞浦县“阿某”住处，谢桂仕向“阿某”购买毒品甲基苯丙胺，随后谢桂仕将购得的毒品带回福鼎市。
3、证人丁某证言及辨认笔录，证实2017年6月13日晚，其与董某陪同被告人谢桂仕前往福建省霞浦县向一个跛脚男子购买了毒品甲基苯丙胺，后谢桂仕携带购得的毒品返回福鼎市。
4、搜查笔录及照片、称量笔录及照片、取样笔录及照片、扣押物品清单及照片、福鼎市质量计量检测所计量称重报告及情况说明、宁德市公安局物证鉴定所宁公鉴〔2017〕1346号鉴定书、〔2017〕1538号检验报告、福鼎市公安局出具的情况说明，共同证实2017年6月14日23时许，福鼎市公安局民警依法对本市山前街道城东南路喜德福酒楼四楼楼梯对面房间进行搜查，现场查扣仿六四式手枪（内有三发子弹）一把、疑似毒品甲基苯丙胺的白色晶状物及海洛因的白色粉末状物、电子称、塑料密封袋、OPPOR9手机一部、iPhone6手机一部等物。经宁德市公安局物证鉴定所鉴定，被查扣的仿六四式手枪机械结构正常，以火药燃烧为动力，可以正常击发六四式手枪子弹，认定为枪支。经鉴定，被查扣的疑似毒品甲基苯丙胺的白色晶状物及海洛因的白色粉末状物中，含有毒品甲基苯丙胺71.7691克、海洛因10.3322克。
5、电子证据检查笔录、短信、微信聊天记录，证实2017年6月14日0时12分至13分间，被告人谢桂仕添加“阿某”为微信好友后向“阿某”转账共计6900元；0时17分至24分间，被告人谢桂仕通过手机短信与“方某”商谈毒品交易事宜等相关情况。
6、现场照片，证实案发现场的相关情况。
7、尿液提取笔录、现场检测报告书，证实2017年6月15日被告人谢桂仕的尿液经吗啡试剂、甲基苯丙胺试剂检测，结果均呈阳性。
8、前科刑事判决书、福鼎市司法局出具的出监信息，证实被告人谢桂仕因犯贩卖毒品罪于2009年12月24日被本院判处有期徒刑八年，并处罚金8000元，2016年6月6日刑满释放。
9、破案经过，证实被告人谢桂仕于2017年6月14日在本市山前街道城东南路喜德福酒楼四楼楼梯对面房间被福鼎市公安局民警抓获归案。
10、户籍证明，证实被告人谢桂仕犯罪时已达完全刑事责任年龄。
11、被告人谢桂仕在侦查阶段的供述及辨认笔录、现场指认笔录及照片，证实2016年10月间，其向一个名为“刘某”的广东人购买了一把仿六四式手枪及三发子弹。2017年6月13日晚，经董某事先联系后，其与董某、丁某驾车前往福建省霞浦县，向一个跛脚男子购买了90克毒品甲基苯丙胺，其以微信转账及现金方式支付了毒资约14000元，随后其携带毒品返回福鼎市，并赠与他人10余克。次日下午，吸毒人员陈某电话联系其要求购买毒品甲基苯丙胺，后其在本市桐城街道八尺门村高速公路大桥桥底，将从跛脚男子处购买的毒品甲基苯丙胺分装一小包约0.8克后，以200元的价格贩卖给陈某。当日19时许，其与一个名为“出新”的男子经电话联系后，在本市山前街道万古亭处，向“出新”购买9克毒品海洛因及“底粉”，以现金支付了毒资。2017年6月14日晚，其在本市山前街道城东南路喜德福酒楼四楼楼梯对面房间被公安民警抓获，仿六四式手枪及子弹、毒品甲基苯丙胺及海洛因等物亦被查扣。
上述证据，相互印证，形成证据锁链，足以证实本院上述所认定的犯罪事实。
关于被告人谢桂仕提出2017年6月14日晚被侦查机关所查扣的71.7691克毒品甲基苯丙胺及10.3322克海洛因不应计入其贩卖毒品数量的辩解意见。经查，被告人谢桂仕于2017年6月13日晚至福建省霞浦县向“阿某”购买毒品甲基苯丙胺，于2017年6月14日0时12分至13分间，添加“阿某”为微信好友后向“阿某”转账共计6900元作为毒资，并以现金补足差额。0时17分至24分间，被告人谢桂仕在购得毒品后，通过手机短信与“方某”进行毒品交易谈判。2017年6月14日下午，被告人谢桂仕又将从“阿某”处购得的毒品甲基苯丙胺予以分装一小袋并贩卖给吸毒人员陈某。当晚，侦查人员将被告人谢桂仕抓获归案，并在现场查扣到被告人谢桂仕所购买的毒品及分装毒品使用的塑料密封袋、电子称等物。上述事实中的时间节点、查获的毒品数量及查扣物品，足以说明被告人谢桂仕自他人处购得的毒品甲基苯丙胺、海洛因并非用于自己吸食或为他人代购，其辩解意见有悖常理。故对于被侦查机关所查扣的71.7691克毒品甲基苯丙胺及10.3322克海洛因，均应计入其贩卖毒品的数量。被告人谢桂仕的辩解意见与查证的客观事实不符，本院不予采纳。
本院认为，被告人谢桂仕违反国家毒品监管法规，明知是毒品仍予以贩卖，数量共计82.1013克；违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成贩卖毒品罪、非法持有枪支罪，应予以数罪并罚，公诉机关指控罪名均成立。被告人谢桂仕曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案罪行，系累犯、毒品再犯，应从重处罚；其到案后能如实供述非法持有枪支罪行及部分贩卖毒品罪行，属坦白，可从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第一百二十八条第一款、第三百五十七条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人谢桂仕犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币20000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑一年六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月14日起至2032年12月13日止。剥夺政治权利的刑期，从有期徒刑执行完毕之日起计算。没收财产于本判决生效之日起执行。）
二、继续追缴被告人谢桂仕违法所得人民币200元，予以没收，上缴国库。
三、扣押在案的毒品甲基苯丙胺及海洛因及作案工具OPPOR9手机、iPhone6手机、电子称及塑料密封袋，分别由扣押机关予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 缪怀亮
审 判 员 许 嘉
人民陪审员 朱 宇
二〇一八年二月八日
书 记 员 刘 丽
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
(五)参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。
毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第五十五条剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
判处管制附加剥夺政治权利的，剥夺政治权利的期限与管制的期限相等，同时执行。
第五十六条对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
独立适用剥夺政治权利的，依照本法分则的规定。
第五十八条附加剥夺政治权利的刑期，从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算；剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。
被剥夺政治权利的犯罪分子，在执行期间，应当遵守法律、行政法规和国务院公安部门有关监督管理的规定，服从监督；不得行使本法第五十四条规定的各项权利。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和政在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十三条第三款最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。