.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}青海省格尔木市人民法院p t ” > 民 事 判 决 书（2017）青2801民初2128号原告：中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司，住所地格尔木市八一中路55号，统一社会信用代码×××。负责人：王闯，总经理。委托诉讼代理人：张拥军，青海彰杨律师事务所律师。委托诉讼代理人：张玉珍，女，1979年10月16日生，汉族，青海省湟中县人，中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司职工，住格尔木市。被告：解永寿，男，1958年9月9日生，汉族，青海省湟中县人，务工人员，住格尔木市。委托诉讼代理人：马福收，青海盐成律师事务所律师。原告中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司（以下简称联通公司）诉被告解永寿劳动争议纠纷一案，本院于2017年11月20日立案受理，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告联通公司的委托诉讼代理人张拥军、张玉珍，被告解永寿及其委托诉讼代理马福收均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告联通公司向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间不存在劳动关系；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.确认原、被告之间不存在劳动关系；2.原告公司不支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资6600元；3.原告公司不支付被告解除劳动合同经济补偿金22000元；4.原告公司不支付被告垫付的养老保险费63207.2元；5.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告系西宁中夏人力资源有限公司劳务派遣人员，由西宁中夏人力资源有限公司于2016年1月1日派遣至原告门卫岗位务工。该公司承包了原告安保服务等综合后勤服务，原告向其支付了外包服务费，西宁中夏人力资源有限公司向被告支付劳动报酬并负责对被告等劳务派遣人员的管理。2017年9月起，被告因原告工作人员对其提出批评不满不再到岗工作，后向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求原告支付工资、经济补偿金等无理要求。该委于2017年11月6日作出格劳仲案字（2017）第78号《仲裁裁决书》，错误认定原、被告之间存在劳动关系，并裁令原告支付工资等共计91807.2元。原告不服该裁决，故诉至法院。被告解永寿辩称，被告系经原告录用到其单位上班，关于原告所述的”被告系西宁中夏人力资源有限公司劳务派遣人员”不属实，被告在原告处上班期间从未听说此事，也未见过西宁中夏人力资源有限公司的任何人员，也未与西宁中夏人力资源有限公司签订劳动合同或劳务派遣合同，直到被告向格尔木市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时，才从原告处听说，原告提到被告系西宁中夏人力资源有限公司人员，被告感觉非常费解，被告自始至终都是受到原告公司的管理和安排，听从原告的指挥，工作的主要内容就是冬季烧锅炉，夏天从事水电暖维修及门卫值班工作，每年平均月工资是2000元，工资也是通过银行代付的形式支付到被告银行卡中，自2006年1月起一直是属于原告公司的工作人员，而且在2017年8月31日也是由原告工作人员告知被告不用再上班，当场又打电话给祁万林顶替被告在门卫的值班工作，故被告与西宁中夏人力资源有限公司不存在任何劳动关系，而是与原告存在劳动关系。被告自2016-2017年8月底在原告处工作，原告从未与被告签订劳动合同也没有为被告交纳社会保险，并且在未提前通知又无任何理由的情况下违法解除与被告的劳动合同，原告的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定，应支付被告双倍的经济补偿金。同时，被告作为冬季的锅炉工、夏季的水电暖维修工、门卫工作，均没有节假日，一直是全年进行上班工作，被告勤勤恳恳、加班加点的工作为原告公司作出了贡献，因此原告公司应当支付被告的节假日的加班费。综上，应依法驳回原告的全部诉讼请求，确认原、被告之间存在劳动关系；原告支付被告未签订劳动合同双倍工资22000元，经济补偿金24000元；原告为被告补交2006年1月-2017年8月养老保险、医疗保险及失业保险80917.14元；原告向被告支付2006年1月-2017年8月期间法定节假日加班费26400元；原告向被告支付解除劳动合同赔偿金48000元。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院认定如下：被告解永寿于2006年1月到原告联通公司工作，岗位为后勤人员，当时约定工资每月600元，双方未签订书面劳动合同，被告解永寿在原告联通公司工作期间原告未给被告参加社会保险，解永寿在职期间养老保险费由其本人垫付，原告联通公司也未缴纳公司应承担部分。解永寿垫付的养老保险费为2006年1月-12月2289.6元、2007年1月-12月2721.6元、2008年1月-12月3141.6元、2009年1月-12月3717.6元、2010年1月-12月4027.2元、2011年1月-12月4461.6元、2012年1月-12月5949.6元、2013年1月-12月6554.4元、2014年1月-12月7293.6元、2015年1月-12月8092.8元、2016年1月-12月8661.6元、2017年1月-8月6296元，共计63207.2元。另查明，被告解永寿2006年的工资为每月600元。解永寿与联通公司于2017年9月1日解除劳动关系，离职前解永寿十二个月的平均工资从工资明细单核对为每月2000元。本院认为，劳动者的合法权益应依法保护。从被告解永寿举证的银行工资存折、银行明细可证实被告解永寿于2006年1月到原告联通公司上班，双方已存在事实劳动关系，原告联通公司提交其与西宁中夏人力资源有限公司签订的《服务外包协议》、银行转账凭证等相关证据，虽然可证实自2016年1月1日起原告将本案涉案的相关劳务服务进行了外包，原告向西宁中夏人力资源有限公司支付费用，西宁中夏人力资源有限公司通过银行对劳动者代发工资，但庭审中被告解永寿对此并不知情，且其并未与西宁中夏人力资源有限公司签订《劳动合同》或《劳务派遣合同》，原告提交劳务派遣单中虽有被告解永寿的姓名但并无解永寿的签字确认。《中华人民共和国劳动法》第三条：”劳动者享有平等就业和选择职业的权利、取得劳动报酬的权利、休息休假的权利......”，因此，劳动者和用工单位双方之间有着平等的选择权，用工单位可以选用适合自己的劳动者，劳动者亦有选择用工单位的权利。若未经劳动者同意，在双方已经建立劳动关系的基础上以劳务外包或者劳务派遣之名强行将劳动者与劳务派遣公司或劳务外包公司之间确立劳动关系，那么劳动者是”被建立了劳动关系”，其不知道自己何时与原单位解除过劳动合同，也不知道自己”被建立了劳动关系”的单位是谁?本案中，被告解永寿作为原告公司冬季的锅炉工、夏季的水电暖维修工、门卫值班人员的身份10年没有改变，工作场所、管理人员、工作内容从未发生过变化，原告将服务进行了外包后，在未征得被告同意不知情的情况将其与解永寿的劳动关系一并”外包”，该行为已经违反了法律的规定，应当归属无效。因此，原、被告之间已建立事实劳动关系，原告联通公司主张其与被告不存在劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。原告诉求不支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资，根据《中华人民共和国劳动合同实施条例》第七条：”用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日期满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”，故原告的该诉讼请求，本院不予支持。被告解永寿的二倍工资应从2006年2月1日起计算11个月，每月600元，计6600元。原告诉求不支付被告解除劳动合同经济补偿金，根据《中华人民共和劳动合同法》第四十六条：”有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；......”，第四十七条：”经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，故原告的该诉讼请求，本院不予支持。2017年9月1日被告解永寿与原告联通公司解除劳动关系，此前解永寿十二个月的平均工资从工资明细单核对为每月2000元，补偿11个月，计22000元。原告诉求不支付被告垫付的社会保险费63207.2元，根据《中华人民共和劳动法》第七十二条：”社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，被告解永寿从2006年1月入职原告联通公司至离职，原告联通公司从未给被告参加过社会保险。经核，被告垫付社会保险费为63207.2元，原告理应支付给被告，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。被告解永寿辩称要求原告联通公司支付2006年8月至2017年8月期间法定节假日加班费24200元并支付解除劳动合同的赔偿金44000元，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”，被告解永寿未能提交相关证据材料，故该辩称意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和劳动合同法》第四十六条、第四十七条；《中华人民共和劳动法》第七十条、第七十二条；《中华人民共和国劳动合同实施条例》第七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条；《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司与被告解永寿之间存在劳动关系；二、原告中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司支付被告解永寿未签订书面劳动合同的二倍工资6600元，于本判决生效之日起十五日内付清；三、原告中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司支付被告解永寿解除劳动合同经济补偿金22000元，于本判决生效之日起十五日内付清；四、原告中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司支付被告解永寿垫付的养老保险费63207.2元，于本判决生效之日起十五日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告中国联合网络通信有限公司格尔木市分公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院。审判长吕玮人民陪审员多杰人民陪审员朱永露二〇一八年五月十七日法官助理熊静姝书记员逯海珍