湖南省株洲市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘02刑终250号
原公诉机关湖南省株洲市石峰区人民检察院。
上诉人（原审被告人）朱伶俐，男，1992年8月1日出生，汉族，湖南省衡阳县人，文盲，无业，住衡阳县。因犯盗窃罪，于2013年被判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪，于2014年被判处拘役六个月；因犯盗窃罪，于2015年被判处有期徒刑八个月；因犯盗窃罪，于2016年被判处有期徒刑六个月；因犯盗窃罪，于2016年被判处有期徒刑七个月，2016年12月21日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪，于2017年4月23日被刑事拘留，同年5月22日被逮捕。现羁押于株洲市公安局第一看守所。
湖南省株洲市石峰区人民法院审理湖南省株洲市石峰区人民检察院指控被告人朱伶俐犯盗窃罪一案，于2017年7月31日作出（2017）湘0204刑初81号刑事判决。被告人朱伶俐不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2017年10月18日公开开庭进行了审理。株洲市人民检察院检察员曹青出庭履行职务，上诉人朱伶俐到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决认定：1、2015年6月下旬的一天，被告人朱伶俐窜至衡阳市雁峰区湘江冲2组被害人许某某家中，溜门入室，盗得华为荣耀6白色手机一台，销赃后得款人民币400元。经鉴定，被盗手机价值人民币1200元。
2、2017年4月9日凌晨5时30分许，被告人朱伶俐窜至衡阳市新大桥附近豪源宾馆前台值班室，盗得被害人吴某1OPPOR9金色手机一台，销赃后得款人民币150元。经鉴定，被盗手机价值人民币1370元。
3、2017年4月22日早上，被告人朱伶俐窜至株洲市石峰区井龙街道办事处新民社区被害人易某某家，溜门入室，在盗窃易某某钱包时被当场抓获。
案发后，被告人朱伶俐向公安机关如实供述上述犯罪事实。
上述事实，被告人朱伶俐在开庭审理过程中无异议，并有经庭审举证、质证属实确认的：1、案件登记表、到案经过、对案笔录、照片、辨认笔录、刑事判决书、释放证明书、户籍证明等相关书证；2、证人吴某2的证言；3、被害人许某某、易某某的陈述；4、被告人朱伶俐的供述与辩解；5、价格鉴定意见书等证据予以证实，足以认定。
原审法院认为，被告人朱伶俐以非法占有为目的，采取秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。株洲市石峰区人民检察院指控被告人朱伶俐犯盗窃罪的罪名成立。被告人朱伶俐到案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人朱伶俐系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。综上所述，对被告人朱伶俐依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人朱伶俐犯盗窃罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元。二、责令被告人朱伶俐退赔被害人许某某经济损失人民币1200元，退赔被害人吴某1经济损失人民币1370元。（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人朱伶俐的刑期自2017年4月23日起至2017年12月22日止。上述罚金及退赔款限在本判决生效后十日内缴纳。）
宣判后，被告人朱伶俐不服，提出原判决认定的第一笔犯罪事实即2015年6月下旬的盗窃许某某华为荣耀6白色手机一台不是事实，当时自己正在监狱服刑，没有作案时间，请求改判。
株洲市人民检察院出庭检察员认为：根据湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸刑初字第39号刑事判决书和（2015）字第573号《释放证明》，可以认定2015年6月这起盗窃案不是上诉人朱伶俐所为，一审法院认定事实有误，上诉人朱伶俐的上诉理由成立。请二审法院依法予以改判。
二审审理查明：针对一审判决中上诉人朱伶俐的第一笔犯罪事实即2015年6月下旬盗窃许某某华为荣耀6白色手机一台是否认定的问题，在本案审理期间，湖南省株洲市石峰区公安分局到相关部门调取了两份材料提交法院，一份是湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸刑初字第39号刑事判决书，证实2015年4月28日朱伶俐因犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月的事实；另一份是2015年9月19日（2015）字第573号湖南省衡州监狱狱政科出具的《释放证明书》，证实了上诉人朱伶俐刑满释放的时间是2015年9月9日，两份材料经当庭出示并质证，检察机关、上诉人均无异议，本院予以采信。此笔事实应予纠正，对一审查明的其他事实和认定的证据本院予以确认。
本院认为：上诉人（原审被告人）朱伶俐以非法占有为目的，采取秘密手段，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人朱伶俐到案后，如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人朱伶俐系被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。湖南省衡阳市蒸湘区人民法院（2015）衡蒸刑初字第39号刑事判决书和湖南省衡州监狱狱政科的《释放证明书》，可以证实2015年6月期间，上诉人朱伶俐正在监狱服刑，没有作案时间。对原审法院认定的第一笔即2015年6月下旬盗窃许某某华为荣耀6白色手机一台的犯罪事实，本院依法不予认定。朱伶俐上诉提出“原判决认定的第一笔犯罪事实不属实，当时自己正在监狱服刑，没有作案时间，”的理由本院予以支持。据此，原审判决定罪准确，但部分事实不清楚、证据不足，本院查清事实后予以改判，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项规定，判决如下：
一、维持湖南省株洲市石峰区人民法院（2017）湘0204刑初81号刑事判决的第一项对上诉人朱伶俐的定罪判决、第二项中责令上诉人朱伶俐退赔被害人吴某1经济损失人民币1370元；
二、撤销湖南省株洲市石峰区人民法院（2017）湘0204刑初81号刑事判决的第一项对上诉人朱伶俐的量刑部分以及第二项责令上诉人朱伶俐退赔被害人许某某经济损失人民币1200元；
三、上诉人朱伶俐犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币四千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即上诉人的刑期自2017年4月23日起至2017年11月22日止。所处罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）
本判决为终审判决。
审判长 谭红艳
审判员 罗慧虹
审判员 陈平平
二〇一七年十月二十日
书记员 吴 戈
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件； （二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件； （四）其他应当开庭审理的案件。 第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。