河南省睢县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）豫1422民初703号
原告肖振方，男，1957年9月23日生，汉族，农民。
委托代理人田玉松，河南三友律师事务所律师。
被告宋智慧，男，1990年6月20日生，汉族，职工。
被告商丘豫烟物流有限责任公司，住所地河南省商丘市睢县凤城。
法定代表人陈贵军，任公司经理。
委托代理人豆婧，系商丘豫烟物流有限责任公司职工。
被告中国人民财产保险股份有限公司睢县支公司，住所地河南省睢县。
负责人蒋杰，任公司经理。
委托代理人张勇，河南立品律师事务所律师。
原告肖振方因与被告宋智慧、商丘豫烟物流有限责任公司（以下简称烟草物流公司）、中国人民财产保险股份有限公司睢县支公司（以下简称睢县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年3月4日立案受理。依法由审判员李志军适用简易程序于2016年3月24日对本案公开开庭进行了审理。原告肖振方之特别授权委托代理人田玉松、被告烟草物流公司之特别授权代理人豆婧、被告睢县支公司之特别授权委托代理人张勇到庭参加诉讼。被告宋智慧经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告肖振方诉称：2014年10月9日7时30分许，被告宋智慧驾驶豫N×××××号轻型封闭货车，沿S325线由西向东行驶至睢县尤吉屯乡余屯村路段超车过程中，与相对方向原告肖振方驾驶的电动三轮车相撞，造成原告肖振方受伤、车辆损坏的交通事故。经睢县交警大队认定，被告宋智慧承担此事故的主要责任，原告肖振方承担此事故的次要责任。经查，肇事车辆豫N×××××号轻型封闭货车实际车主为被告烟草物流公司，该车在被告睢县支公司处投保有机动车强制险和商业三者险。请求法院依法判令被告宋智慧、烟草物流公司、睢县支公司赔偿原告肖振方医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金、电动车损失费、交通费等费用共计230000元。庭审中原告肖振方将其诉求变更为要求被告宋智慧、烟草物流公司、睢县支公司赔偿上述各项损失共计215243.25元。
被告宋智慧未向本院提交书面答辩状。
被告烟草物流公司未向本院提交书面答辩状，庭审中口头辩称：其公司对事故的发生及责任划分无异议，肇事车辆豫N×××××号轻型封闭货车系其公司车辆，其公司是保险单上被保险人河南省商丘市烟草专卖局的下属机构，被告宋智慧系其公司员工，被告宋智慧驾驶豫N×××××号轻型封闭货车在送烟途中发生本案交通事故，应属职务行为。肇事车辆豫N×××××号轻型封闭货车投有交强险和商业险，应由保险公司进行赔偿，其公司已给原告垫付30000元，扣除其公司应承担的部分，剩余部分要求原告返还，其公司不应承担诉讼费、鉴定费等费用。
被告睢县支公司辩称：1、本案交通事故发生时间是2014年10月9日，原告起诉时间是2016年3月4日，明显超过一年的诉讼时效期间，其诉请不应得到支持；2、原告诉请的赔偿金额并非均有事实根据和法律依据；3、根据保险条款约定，对于超过交强险各分项限额部分的损失，其公司负责赔偿的是依法应由被保险人承担的赔偿责任。由于被告宋智慧负事故主要责任，法院应按照70%的比例确定其公司第三者责任险的赔偿金额；4、根据保险条款约定，其公司不承担本案的诉讼费、鉴定费等间接损失。
根据原、被告诉辩意见，本院确定本案争议焦点为：原告肖振方要求被告宋智慧、烟草物流公司、睢县支公司赔偿各项损失共计215243.25元有无事实和法律依据，是否应予支持。
原、被告双方对本院总结的上述争议焦点均无异议和补充。
针对上述争议焦点，原告向本院提交证据材料有：1、睢县交警大队作出的睢公交认字（2014）第10288号道路交通事故认定书1份；2、署名宋智慧的机动车驾驶证及肇事车辆豫N×××××号轻型封闭货车的行驶证复印件各1份；3、机动车交通事故责任强制保险单抄件及机动车辆商业险保险单各1份；4、郑州仁济创伤显微外科医院出具署名肖振方住院收费票据1张，计款70820.28元、睢县中医院出具署名肖振方住院收费专用票据1张，计款3614.78元、睢县中医院出具署名肖振方门诊收费专用票据2张，计款210元；5、睢县中医院及郑州仁济创伤显微外科医院出院证各1份；6、郑州仁济创伤显微外科医院诊断证明书1份；7、睢县中医院及郑州仁济创伤显微外科医院住院病历各1份、费用清单2份；8、商丘凤城法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书1份；9、鉴定费票据1张，计款700元；10、郑州仁济创伤显微外科医院出具的陪护证明1份；11、江阴市川町太郎餐饮店出具证明1份；12、睢县城关镇文化路居民委员会出具证明1份；13、房屋租赁合同书及房产证各1份；14、袁昌建、陈康出具证明各1份；15、户主署名肖振方户口本1份；16、修车定额发票17张，计款1700元；17、交通费票据11张，计款1100元。原告肖振方据上述证据材料证明其主张成立。
经庭审质证，被告烟草物流公司对原告提交的证据材料1-17无异议。被告睢县支公司对原告提交的证据材料1、2、6无异议。对证据材料3的真实性无异议，但认为完整的保险合同除保险单之外，还包括对应的保险条款，保险公司的责任依据保险条款来确定；对证据材料4的真实性无异议，认为在睢县中医院住院医疗费票据不能说明与本案交通事故具有关联性，因两次住院期间间隔7个多月。保险公司赔偿医疗费中符合医保用药的部分，一般为总金额的80%；对证据材料5的真实性无异议，认为睢县中医院的出院证与本案无关。对证据材料7的真实性无异议，认为在睢县中医院住院的病历与本案无关，两次住院的合计时间是37天，不是40天，原告赔偿清单中按40天计算住院伙食补助费、营养费无依据。费用清单中不符合医保用药的部分，不应由保险公司赔偿；对证据材料8的异议称，委托人系原告代理人所在律师事务所，选择鉴定机构时未通知保险公司参与，形式不合法，鉴定结论适用标准与原告伤情不吻合，鉴定结论无事实根据，请求给预合理时间考虑是否申请重新鉴定，评残时间距出院间隔7个多月，时间过长，不应以此时间计算误工时间；对证据材料9的真实性无异议，认为不属于保险公司的赔偿项目，不应由保险公司赔偿；对证据材料10的异议称，原告出院时间是2014年11月11日，陪护证明开具时间是2015年8月10日，明显系出院后补开的，不具有真实性，应按1人计算护理费；对证据材料11的异议称，没有提供用人单位的营业执照、组织机构代码证等手续，不能说明是合法用人单位，另没有提供劳动合同、工资单、工资发放凭证等手续，不能说明工资金额的真实性，不能作为认定护理费的依据；对证据材料12的异议称，没有单位负责人签字，形式不合法，与原告提供的病历自认现住址为农村地址相矛盾，没有提供开小吃店的手续，内容不具有真实性；对证据材料13、14的异议称，除同病历记载现住址矛盾外，没有提供交纳房租的证据，证人未出庭作证，形式不合法，不能说明经常居住地及主要收入来源地为城镇，不能达到农村户口按城镇标准计算有关费用的法定要件，应按农村标准计算有关费用；对证据材料15的异议称，原告系农村户口，应按农村标准计算有关费用；对证据材料16的异议称，车辆损失未经过评估程序，修车费发票不显示时间、客户名称，不能说明是本案车辆的修理费，不能作为认定车辆损失的依据；对证据材料17的异议称，原告提供系定额连号票据，不具有真实性，请法院酌定。庭审中被告宋智慧未到庭参加诉讼，对原告提交的证据材料1-17，应视被告宋智慧放弃质证的权利。本院认为，原告提交的证据材料1-7、9、10、12-16，形式完备，内容客观真实，能证明原告举证之目的，与本案案件事实有关联，可作为审理本案定案依据。原告提交的证据材料8，即商丘凤城法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书1份，庭审中被告睢县支公司对原告提交的伤残鉴定意见书有异议，并要求给予合理期限考虑是否重新鉴定，但被告睢县支公司在本院指定的期间内未向本院提交重新鉴定申请书，应视为放弃重新鉴定的权利。该伤残鉴定意见书，鉴定程序合法，有明确的鉴定结论，可作为审理本案定案依据。原告提交的证据材料11，即江阴市川町太郎餐饮店出具证明1份，未有其他有效证据相印证，属孤证，本院不予采信。原告提交的证据材料17，即交通费票据11张，有部分票号相连，形式不完备，不能证明原告实际支付交通费数额，不能作为有效证据使用。结合本案案情，原告外出治疗其伤情及鉴定支付一定数额的交通费，该部分交通费由本院酌定。
针对上述争议焦点，被告宋智慧、烟草物流公司均未向本院提交证据材料。
针对上述争议焦点，被告睢县支公司向本院提交证据材料有：机动车交通事故责任强制保险条款及中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款各1份，以此证明其主张成立。
经庭审质证，原告对被告睢县支公司提交的两份保险条款真实性无异议，但认为不能证明被告观点成立。被告烟草物流公司对被告睢县支公司提交的证据材料无异议。庭审中被告宋智慧未到庭参加诉讼，对被告睢县支公司提交的证据材料，应视其放弃质证的权利。本院认为，被告睢县支公司提交证据材料，即机动车交通事故责任强制保险条款及中人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款各1份，虽为格式条款，但被告烟草物流公司无异议，可作为审理本案定案依据。
依据上述有效证据、双方当事人陈述及庭审质辩意见，本院确认案件事实如下：2014年10月9日7时30分许，被告宋智慧驾驶豫N×××××号轻型封闭式货车，沿S325线由西向东行驶至睢县尤吉屯乡余屯村路段超车过程中，与相对方向原告肖振方驾驶的电动三轮车相撞，造成原告肖振方受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。经睢县交警大队认定，被告宋智慧承担此事故的主要责任，原告肖振方承担此事故的次要责任。事故发生当天原告肖振方到郑州仁济创伤显微外科医院住院治疗，入院诊断伤情为：1、左足背部皮肤撕脱毁损伤；2、左足第3、5跖骨基底部骨折；3、左足2-5趾毁损伤并血管神经肌腱损伤；4、左足踇趾甲床开放伤，并于2014年11月11日出院，花医疗费70820.28元。2015年6月11日，原告肖振方因需做内固定取出术到睢县中医院住院治疗，并于2015年6月17日出院，花医疗费3614.78元、门诊花医疗费210元。2016年1月20日，原告肖振方的损伤经商丘凤城法医临床司法鉴定所鉴定构成9级伤残。原告肖振方支付鉴定费700元。同时查明，原告肖振方驾驶的电动三轮车在此事故中损坏，原告肖振方支付修理费1700元。肇事车辆豫N×××××号轻型封闭货车登记车主为河南省烟草公司商丘分公司，实际所有人为被告烟草物流公司。被告宋智慧系被告烟草物流公司职工，被告宋智慧驾驶豫N×××××号轻型封闭货车下乡送烟时发生本事故，该肇事车辆并在被告睢县支公司处投保有机动车强制险和商业三者险及不计免赔率特约险，商业第三者责任险限额为200000元，保险期限均为2014年9月16日至2015年9月15日止。被告烟草物流公司已为原告垫付费用30000元。另查明，原告肖振方于2012年3月起在睢县城关镇文化东路111号租房居住至事故发生，并在睢县城关镇水口路摆摊买小吃为生。
本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告原告肖振方在交通事故中受到伤害，应由侵权人承担相应侵权赔偿责任。因肇事车辆豫N×××××号轻型封闭货车在被告睢县支公司处投保有机动车强制险和商业三者险，且不计免赔。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告睢县支公司在交强险和商业三者险保险责任限额范围内根据保险合同约定先予赔偿原告肖振方损失，超过责任限额部分的损失，由被告宋智慧与原告肖振方按照各自在本事故中的过错比例分担，考虑到原告驾驶的电动三轮车属非机动车，本院酌定被告宋智慧负担事故80％的赔偿责任，另20%的事故赔偿责任由原告肖振方负担较为适当。因被告宋智慧系被告烟草物流公司司机，被告宋智慧在执行职务行为过程中发生的本事故，属职务行为，其所承担的事故赔偿责任应由被告烟草物流公司承担。原告肖振方损失的项目和数额应确定为：医疗费74645.06元；关于原告要求误工费的诉求，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的误工时间可以计算至定残日前一天。”原告肖振方从受伤到定残日长达15个月，时间过长，因原告肖振方伤情较重，于2015年6月17日治疗终结，故原告肖振方要求误工费的误工时间本院酌定按9个月即270天计，庭审中原告肖振方提交证据证明其在城内做生意为生，但原告肖振方未向本院提交证据证明其每月固定收入数额，本院可参照2015年度河南省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资为28849元计算误工费。具体数额为（28849元÷365天×270天）21340.8元；关于原告要求护理费的诉求，根据最高法司法解释规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。庭审中原告提交郑州仁济创伤显微外科医院出具证明原告肖振方在其医院住院期间需2人陪护，本院予以支持。具体数额为（50元／天×33天×2人＋50元／天×4天）3500元；住院伙食补助费（30元／天×37天）1110元；营养费（10元／天×37天）370元；交通费本院酌定为1000元；关于原告要求残疾赔偿金的诉求，因原告肖振方于2012年3月起在睢县城关镇文化东路111号租房居住至事故发生，并在睢县城关镇水口路摆摊卖小吃为生，故原告肖振方户籍虽登记在农村，而原告肖振方在城镇连续居住一年以上，且主要收入来源靠在城镇经营饮食业，根据相关规定原告肖振方主张残疾赔偿金应按城镇标准计算的诉求，本院予以支持。具体数额为（25576元／年×20年×20％）102304元；电动三轮车维修费1700元；原告要求赔偿精神损害抚慰金，应根据侵权人的过错程度，侵权行为所造成的后果等因素本院酌定为10000元。上述各项损失共计215969.86元。被告睢县支公司应在交强险责任限额内赔偿原告肖振方损失共计121700元（含精神损害抚慰金10000元、车辆维修费1700元），下余损失94269.86元，由被告睢县支公司在商业第三者责任保200000元限额内赔偿原告肖振方其中80%的损失即（94269.86元×80%）75415.89元，另20%的损失由原告肖振方自负。在本案，鉴于被告睢县支公司所承担的替代赔付义务并不超过其责任限额且足以赔付原告合理、合法的诉求数额，被告烟草物流公司不应再承担赔偿责任。被告烟草物流公司已给原告肖振方垫付费用30000元，扣除其应承担的诉讼费、鉴定费，多出部分或不应承担部分，待被告睢县支公司赔偿款到位后原告肖振方返还给被告烟草物流公司。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条、第十七条、第二十条、第二十一条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决如下：
一、被告中国人民财产保险股份有限公司睢县支公司于本判决生效之日起7日内赔偿原告肖振方各项损失共计197115.89元；
二、驳回原告肖振方要求被告宋智慧承担赔偿责任的诉讼请求；
三、驳回原告肖振方其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4750元减半收取2375元、鉴定费700元，共计3075元，由被告商丘豫烟物流有限责任公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。
审判员 李志军
二〇一六年五月十日
书记员 彭家鑫