云南省广南县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）云2627民初2284号
原告：杨光胜，男，1962年10月30日出生，汉族，住广南县。
委托诉讼代理人：刘德坤，纪元法律服务所法律工作者，特别授权。
被告：李洪文，男，1977年10月12日出生，汉族，住广南县。
被告：李洪秀，女，1972年1月13日出生，汉族，住广南县。
被告：赵飞，男，1995年3月7日出生，汉族，住广南县。
被告：中国人民财产保险股份有限公司开远支公司，住所地开远市灵泉东路287号。
负责人：严斌，该公司经理。
委托诉讼代理人：张郑屏，开远市法律援助中心法律工作者，特别授权。
被告：开远市申利汽车运输服务有限责任公司，住所地云南省红河州开远市景山加油站对面车管所红大车市3楼7号。
法定代表人：张雷，该公司总经理。
原告杨光胜与被告李洪文、中国人民财产保险股份有限公司开远支公司（以下简称开远财保支公司）、开远申利汽运输服务有限责任公司（以下简称开远申利汽车公司）机动车交通事故责任赔偿纠纷一案，本院于2016年12月12日立案受理后，原告杨光胜于2017年1月19日以车辆实际所有人赵仁才死亡，申请追加遗产继承人李洪秀、赵飞为本案被告，本院依法追加李洪秀、赵飞为本案被告参加诉讼。本院于2017年3月29日依法由审判员丁明担任审判长并主审本案，与审判员李荣强、人民陪审员张文平组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨光胜及其委托诉讼代理人刘德坤、被告中国人民财产保险股份有限公司开远支公司委托的诉讼代理人张郑屏和被告李洪文、李洪秀、赵飞到庭参加诉讼，开远申利汽车运输服务有限责任公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。
杨光胜向本院提出诉讼请求：判决由开远财保支公司在云Ｇ×××××号车保险责任限额内赔偿杨光胜557115.50元〔其中在交强险赔偿限额内赔偿122000元；在商业三者险赔偿限额内按责任比例赔偿（总损失665894.33元-122000元）×80%＝435115.5元〕；不足部分由李洪文、李洪秀、赵飞承担、开远申利汽车公司承担连带赔偿责任。事实和理由：2016年8月2日19时许，李洪文驾驶车牌号云Ｇ×××××号重型自卸货车由党校沿莲城路驶往酒厂坡方向；当该车行至事故路段时，该车车头与杨光胜推行的广南燃油0933号车相撞，造成杨光胜受伤及车辆受损的道路交通事故。该事故经广南县公安局交通警察大队认定：李洪文负事故主要责任，杨光胜负事故次要责任。李洪文驾驶的云Ｇ×××××号车辆的所有人系开远申利汽车公司并在开远财保支公司投有保险。杨光胜受伤后被送到文山州人民医院、昆明医科大学第一附属医院住院治疗。杨光胜出院后，其伤情经昆明医科大学第一附属医院鉴定中心鉴定为六级伤残及需后续治疗费7200元。杨光胜因此事故截肢，经云南安的好残疾用具评估司法所出具鉴定意见，杨光胜需要配置残疾用具。杨光胜因此事故产生的损失为住院伙食费8600元（86天×100元∕天）、护理费19264元（172天×112元∕天）、误工费17100元（95天×180元∕天）、残疾赔偿金263730元（26373元∕年×10年）、后续治疗费7200元、医疗费148914.30元、鉴定费1500元、交通费5000元、车辆损失费2000元、残疾辅助器具费175000元（7次×25000元∕次）、精神损害抚慰金20000元。事因双方为赔偿问题协商未果，而致杨光胜诉讼来院。
开远财保支公司辩称，1.云Ｇ×××××号车以申利公司的名义在开远财保支公司处投保了交强险及50万元商业三者险，保险期限自2016年1月4日起至2017年1月3日止。2.事实部分以交警部门出具的事故认定书为准。3.第一，关于杨光胜诉请的住院伙食补助费是否合理的问题，杨光胜实际住院天数为85天，因此只应当按照85天来计算；第二、护理费的计算标准过高，只应当按照70元/天计算比较客观合理，并且计算天数应以住院天数为准，护理人员为一人；第三，误工费的计算标准过高，应以农业牧业渔业在岗职工的平均工资予以计算，即93元/天；第四，残疾赔偿金应当按照农村居民标准进行计算；第五，后续治疗费未实际产生，并且杨光胜已经治疗好出院，不应支持；第六，医疗费应以医院出具的正规发票和诊断证明、用药清单予以确认，对于超出国家基本医疗保险的费用，依据保险合同的约定不应由保险人承担；第七，依据保险合同的约定，鉴定费不属于保险公司赔偿的范围；第八，交通费应当提交正规的票据，并且该票据应与就医的时间、就医的地点相吻合；第九，车辆损失费用应有正规的发票及修理清单；第十，残疾辅助器具费，因为该费用未实际产生，其次该费用的计算标准我们认为只应当按照普通的辅助器具标准计算，杨光胜计算标准过高并且计算次数过长，只应当计算到70周岁；第十一，精神抚慰金不应当由保险公司承担，精神抚慰金是侵权人对被侵权人精神方面的经济补偿，保险公司并非侵权人，该费用不应该由保险公司来承担，本次交通事故杨光胜负该事故的次要责任，对精神抚慰金应承担部分责任。4.关于本案如何赔偿的问题，首先是由交强险予以赔偿，不足的部分由商业第三者责任险依据保险合同的约定予以赔偿，仍不足的部分根据侵权责任法和道路交通安全法的相关规定予以赔偿；本案交通事故经交警部门事故认定，开远财保支公司所承保的车辆与杨光胜所推行的车辆发生碰撞，属于机动车与机动车相撞，因此在超出交强险赔偿的部分在商业险赔偿时只应当承担70%的赔偿比例。5.关于本案的诉讼费，不应由保险公司来承担，保险公司并非侵权人，也并非保险公司的拒绝理赔行为导致今天的诉讼，根据保险法和交强险条款以及商业第三责任险条款，诉讼费不应当由保险公司承担。
李洪文辩称，同意保险公司的答辩意见，其余部分由法院根据法律的规定进行判决。
李洪秀辩称，机动车交了保险，因此该事故应当由保险公司赔偿。
赵飞辩称，机动车交了保险，赔偿费用应由保险公司承担。
开远申利汽车公司未作答辩。
综合双方当事人的诉辩主张，本案争议焦点是：一、杨光胜损失应按城镇居民标准计算还是按照农村居民标准计算？二、本案应按李洪文、李洪秀、赵飞和开远财保支公司承担80%的责任划分，还是应按杨光胜承担30%，李洪文、李洪秀、赵飞和开远财保支公司承担70%的责任划分？三、李洪文、李洪秀、赵飞和开远财保支公司应承担何种责任及应承担多少赔偿责任？四、杨光胜主张的哪些费用应得到支持，支持多少较为妥当？
本案在审理过程中，针对争议焦点问题，杨光胜、开远财保支公司、赵飞向本院提交了证据，本院依法调取了证据，双方当事人对证据进行了举证质证。
（一）杨光胜向本院提交了如下证据：
1.杨光胜的户口册复印件，用以证明杨光胜系广南县莲城镇莲湖社区广八路居民，杨光胜属于城镇居民户口。
2.2016年8月2日广南县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，用以证明（1）杨光胜与李洪文发生交通事故后，该事故经过广南县公安局交警大队认定：李洪文承担事故的主要责任，杨光胜承担事故的次要责任；（2）杨光胜系推车辆行走，不属于机动车与机动车发生交通事故，应该定性为机动车与非机动车发生交通事故。
3.机动车交通事故责任强制保险单、机动车辆第三者责任保险单复印件，用以证明李洪文驾驶的云Ｇ×××××号车辆在开远财保支公司投有交强险和限额为50万元第三者责任险。
4.中华人民共和国机动车行驶证复印件，用以证明肇事车辆云Ｇ×××××号车的所有人系开远申利汽车公司，开远申利汽车公司具备本案件的主体资格。
5.文山州人民医院病情证明和昆明医科大学第一附属医院诊断证明书，用以证明杨光胜发生交通事故后经医院诊断为：（1）左胫腓骨远端开放型骨折；（2）左小腿皮肤软组织缺损并感染；（3）左胫腓骨头骨折；（4）骶椎骨折；（5）左大腿外侧挫伤；（6）左小腿截肢术后并感染。
6.文山州人民医院和昆明医科大学第一附属医院入院记录、住院病历、手术记录、出院记录（部份原件、部份复印件），用以证明杨光胜受伤后住院治疗的情况。
7.医疗费发票、医疗费费用清单、护理证明、鉴定费发票，用以证明（1）杨光胜因为此次交通事故产生医疗费人民币148914.30元；（2）杨光胜住院天数为86天；（3）杨光胜住院期间2人护理；（4）杨光胜支付鉴定费用1500元。
8.伤残等级及后续医疗费评估鉴定书，用以证明（1）杨光胜发生交通事故后，其伤情经昆明医科大学第一附属医院司法鉴定中心鉴定为六级伤残；（2）杨光胜的伤还需要后期医疗费7200元整。
9.残疾用具评估司法鉴定意见书，用以证明（1）杨光胜发生交通事故致残截肢后，辅助器具需要配置的种类名称为：组件式小腿假肢和小腿假肢硅胶套；（2）组件式小腿假肢单价为人民币13000元每具，产品在正常使用情况下，每三年更换一次；（3）小腿假肢硅胶套单价4000元／只，产品在正常使用情况下，每一年更换一次。
10.视频资料，用以证明事故发生时，李洪文的车是撞到杨光胜本身，并没有撞到杨光胜推行的燃油助力车，本案应该定性为机动车与非机动车发生的交通事故。
开远财保支公司质证意见是：对1号证据真实性认可，但不认可证明的内容以及按照城镇居民标准计算赔偿金，它只是一个形式上的变更，其生活的地点和生活的方式并没有发生改变；对2号证据的客观性、关联性、合法性认可，但对于证明目的不予认可，经交警部门事故认定书已经载明，该事故是机动车与机动车相撞，而并非机动车与非机动车相撞；对3、4号证据认可；对5号证据认可，但该证据当中杨光胜还有一个病情为双肾肾结石；对6号证据认可，但其实际住院天数为85天，并且从昆明医科大学的手术记录及出院记录当中可以看出，杨光胜有接受治疗肾结石的费用，该费用与本次交通事故产生的费用无关；对第7号证据认可，但对杨光胜所提出的护理费保险公司只认可1人，因为在用药清单中就有护理费的产生，鉴定费不属于保险公司的赔偿范围；对8号证据伤残等级的鉴定认可，对后续治疗费的鉴定不予认可，因为该费用没有实际产生；对9号证据认可，但只应当计算至70周岁，一般是先行计算10年，如果还继续需要，再另行主张；对10号证据三性以及证明的内容不予认可，理由是车和行人是形成一体的，没有人该车是不可以走的，发生交通事故时，是人驾驶着车，该车属于燃油动力驱使下行走的，是机动车与机动车相撞。
李洪文、李洪秀、赵飞的质证意见是：1.与开远财保支公司的质证意见一致；2.杨光胜受伤住院治疗期间，赵仁才家为杨光胜垫付医疗费用64800元。
因开远申利汽车公司未到庭参加诉讼，故对杨光胜提交的证据，视为其自动放弃质证的权利。
（二）开远财保支公司向本院提交了如下证据：
《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》，用以证明（1）精神抚慰金、鉴定费和诉讼费不属于保险公司赔偿范围；（2）证明保险公司是按照国家基本医疗保险规定核准医疗费用的。
杨光胜的质证意见是：对开远财保支公司提供的证据的三性不予认可，理由是这个保险条款是保险公司的内部条款，与我国的法律的规定不相吻合，因此不予认可。
李洪文、李洪秀、赵飞的质证意见：不认可保险公司提交的证据，理由是赵仁才的车交的保险是全保，应由保险公司全部赔偿。
因开远申利汽车公司未到庭参加诉讼，故对开远财保支公司提交的证据，视为其自动放弃质证的权利。
（三）赵飞向本院提交了如下证据：
1.关系证明，用以证明赵仁才与赵飞系父子关系；
2.户口注销证明，用以证明赵仁才死于2016年11月22日，死亡后于2017年1月13日办理户口注销手续。
杨光胜的质证意见是：对赵飞提交的1、2号证据认可。
开远财保支公司的质证意见是：对赵飞提交的证据认可。
李洪文、李洪秀的质证意见是：对赵飞提交的证据认可。
因开远申利汽车公司未到庭参加诉讼，故对赵飞提交的证据，视为其自动放弃质证的权利。
（四）本院依法调取的证据及双方当事人的质证意见如下：
1.对李洪秀的询问笔录，记载了（1）李洪秀系赵仁才的妻子，李洪秀与赵仁才结婚后生育赵飞和赵海琴两个子女；（2）李洪秀愿意继承赵仁才的财产，并愿意承担赔偿赵仁才生前给他人造成的损失；（3）肇事车辆是赵仁才以20万元购买的。
2.对赵飞的询问笔录，记载了赵仁才系赵飞的父亲，赵飞愿意继承赵仁才的财产，并愿意承担赔偿赵仁才生前给他人造成的损失。
3.对李洪文的询问笔录，记载了（1）李洪文驾驶的云Ｇ×××××号车落户在开远申利汽车公司，实际车辆所有人系赵仁才；（2）赵仁才系李洪文的姐夫，肇事当天系赵仁才让李洪文帮工去拉土夹石而肇事，李洪文未领工钱，属义务帮工。
4.对赵海琴的询问笔录，记载了赵海琴系赵仁才的女儿，赵海琴不愿继承赵仁才的财产，也不愿承担赔偿责任。
5.对韦莹莹的询问笔录，记载了韦莹莹与赵飞于2014年4月14日同居生活，未领结婚证。
经质证，杨光胜、开远财保支公司、赵飞、李洪文、李洪秀对上述证据均表示认可无异议。
因开远申利汽车公司未到庭参加诉讼，故对本院调取的证据，视为其自动放弃质证的权利。
本院认为，杨光胜提交的1号证据，证明杨光胜的个人身份信息及其属于城镇居民，予以采信。2号证据客观真实，予以采信，但不采信杨光胜用以证明机动车与非机动车相撞的证明观点，事实是杨光胜推行的车是机动车并非是非机动车。3、4、5、6、7、8、9号证据具有合法性、客观性，与本案具有关联性，予以采信。10号证据具有合法性、客观性，与本案具有关联性，能证明杨光胜推行的车系机动车，予以采信。赵飞提交的1、2号证据及本院依法调取的证据能证明案件的基本情况等事实，且具有合法性、客观性，与本案具有关联性并经双方质证均认可，应予采信。开远财保支公司提交的证据具有合法性、客观性，与本案具有关联性，予以采信。
经庭审举证、质证和认证，结合当事人的陈述，本院确认本案法律事实如下：赵仁才系李洪秀丈夫、系赵飞父亲、系李洪文姐夫。赵仁才于2016年12月22日死亡，李洪秀、赵飞同意继承赵仁才财产并愿意赔偿赵仁才生前给他人造成的损失。2012年8月20日，杨光胜户口由农业户口变更登记为城镇户口。2014年9月，赵仁才以20万元钱从开远申利汽车公司购买得一辆车牌号为云Ｇ×××××号重型自卸货车；同年10月19日，赵仁才与开远申利汽车公司签订挂靠协议将车辆挂靠于开远申利汽车公司。该车辆在开远财保支公司投有交强险和赔偿限额为500000元的第三者责任险，保险期限：自2016年1月4日起至2017年1月3日止。2016年8月2日，赵仁才请李洪文从曹家坝石场义务帮工拉土夹石料子到广南火车站；李洪文于同日19时许驾驶云Ｇ×××××号重型自卸货车行至广南董那箐路口与杨光胜推行的燃油0933号车相撞，造成杨光胜受伤，两车轻微受损的道路交通事故。事故发生后，广南县公安局交通警察大队作出第201601253号《道路交通事故认定书》认定李洪文在未确保安全的原则下驾车通行应负事故主要责任，杨光胜在未确保安全的原则下推车通行应负事故次要责任。杨光胜受伤后被送往文山州人民医院住院治疗7天、昆明医科大学第一附属医院住院治疗79天，共计86天。杨光胜的伤经医院诊断：1.左胫腓骨远端开放性骨折;2.左腓骨头骨折;3.骶椎骨折;4.左大腿外侧皮肤挫伤。杨光胜支付医疗费148914.30元,（其中：赵仁才家垫付64800元,开远财保支公司垫付10000元）。杨光胜出院后，其伤情经昆明医科大学第一附属医院司法鉴定中心出具鉴定意见为：1.左小腿截肢构成六级伤残;2.左大腿外侧肤质需后期医疗费7200元；杨光胜支付鉴定费1500元。云南安的好残疾用具评估司法鉴定所出具鉴定意见为：1.杨光胜发生交通事故致残截肢后，辅助器具需要配置的种类名称为组件式小腿假肢、小腿假肢硅胶套；2.组件式小腿假肢单价为13000元/具，产品在正常使用情况下，每三年更换一次；3.小腿假肢硅胶套单价4000元/只，产品在正常使用情况下，每一年更换一次。
本院认为，李洪文驾驶车辆在未确保安全的情况下通行致杨光胜受伤，其行为存在过错，依法应承担赔偿责任。一、对于杨光胜损失应按城镇居民标准计算还是按照农村居民标准计算进行赔偿的问题。杨光胜提交证据证明其于2012年8月28日已经由农村户口转为城镇户口，因此，杨光胜的损失依法应按城镇居民标准计算。二、对于责任的比例划分问题，本案鉴于李洪文驾车在未确保安全的情况下通行存在主要过错，杨光胜在未确保安全的情况下推行机动车存在次要过错，酌定由杨光胜承担30%的责任、李洪文承担70%的责任划分较为公平合理。三、对于李洪文、李洪秀、赵飞、开远财保支公司、开远申利汽车公司应承担何种责任的问题。本案肇事车辆云Ｇ×××××车在开远财保支公司投有交强险和第三者商业险，依法应先由开远财保支公司先在交强险赔偿限额内赔偿，不足部分再由开远财保支公司在第三者商业险限额内根据保险合同赔偿，仍不足的部分才由李洪文赔偿。但李洪文系义务帮赵仁才开车，赵仁才系肇事车辆的实际所有人，李洪文系帮工人，赵仁才系被帮工人，没有证据证明李洪文有故意和重大过失，因此，李洪文应赔偿部分依法应由被帮工人赵仁才赔偿。本案中，由于被帮工人车辆所有人赵仁才已经死亡，李洪秀、赵飞作为赵仁才的继承人，且都愿意继承赵仁才的遗产，赵仁才应该赔偿的费用依法应由继承人李洪秀，赵飞赔偿。同时，对李洪秀，赵飞应该赔偿的部分，开远申利汽车服务有限公司作为肇事车辆的被挂靠公司，依法应当与挂靠人承担连带赔偿责任。四、对于杨光胜主张的哪些费用应得到支持，支持多少较为妥当的问题。杨光胜所主张的后续治疗费，尚未实际发生，可待实际发生后再另行起诉；杨光胜主张的交通费、车辆损失费，其有义务提供证据证明，而未提交证据证明，应承担举证不能的法律后果，本院不予支持。事故发生后，杨光胜到文山州医院住院治疗7天、昆明医科大学第一附属医院共计住院治疗86天并支付医疗费共计148914.30元，应予支持。残疾赔偿金26373元∕年×10年＝263730元、住院伙食补助费100元∕天×86天＝8600元，符合法律的规定，应予支持。杨光胜主张的误工费标准过高，依法调整支持误工费为177元∕天×95天＝16815元。对于杨光胜主张的护理费以112元∕天标准计算，是其真实意思表示，符合法律的规定，本院予以支持，杨光胜的护理费应以文山州人民医院住院治疗7天并出具证明记载需护理人员1人和昆明医科大学第一附属医院住院79天并出具的证明记载需2人护理进行计算，杨光胜护理费应为(7天×112元)＋(79天×112元×2人)＝18480元。对于精神损害抚慰金，杨光胜因该交通事故截肢，给杨光胜造成了极大的精神损害，但该侵权行为系过失侵权，本院酌定支持10000元。对于残疾辅助器具费，因杨光胜起诉计算年限时间过长，结合杨光胜的伤情情况和鉴定意见，暂时支持（1）组件式小腿假肢12年，更换4次，每3年更换一次；（2）小腿假肢硅胶套12年，每年更换一次。确定的12年辅助器具费100000元，给付年限届满后，后续产生的残疾辅助器具费待实际产生后再另行起诉。对于鉴定费1500元，鉴定费1500元是此交通事故产生，依法应由侵权人按责任比例进行赔偿。对于开远财保支公司辩解超出国家基本医疗保险的费用不应由保险公司承担，其有责任提供证据证明哪些费用是属于超出国家基本医疗保险的费用，但其未提供证据证明，因此，开远财保支公司的辩解依法不予支持。
综上所述，杨光胜受伤产生的医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾辅助器具费共计566539.30元。杨光胜的损失依法先由开远财保支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿精神抚慰金、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费、误工费110000元及在交强险医疗费赔偿限额内赔偿医疗费、住院伙食补助费10000元，共计120000元；不足部分由开远财保支公司依法应按事故责任比例在商业三者险赔偿限额内赔偿医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾辅助器具费（566539.30元－120000元）×70%＝312577.51元。李洪秀、赵飞、开远申利汽车服务有限公司承担连带赔偿杨光胜鉴定费1500元×70%＝1050元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十三条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：
一、由中国人民财产保险股份有限公司开远支公司在本判决生效之日起三十日内在交强险赔偿限额内赔偿杨光胜医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、精神抚慰金、残疾辅助器具费共计120000元（含已垫付的10000元）；在商业三者险赔偿限额内赔偿杨光胜医疗费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾辅助器具费共计312577.51元；
二、由李洪秀、赵飞、开远市申利汽车运输服务有限责任公司在本判决生效之日起三十日内连带赔偿杨光胜鉴定费1050元（从李洪秀、赵飞垫付的64800元中扣减）；
三、由杨光胜在本判决生效之日起三十日内退还李洪秀、赵飞垫付的63750元（64800元-1050元）；
四、驳回杨光胜的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。判决发生法律效力后，若负有义务的当事人不履行判决的，享有权利的当事人可在判决规定履行的期限届满后二年内向本院申请强制执行。
案件受理费9372元，由李洪秀、赵飞负担6560.40元，杨光胜负担2811.60元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。
审 判 长 丁 明
审 判 员 李荣强
人民陪审员 张文平
二〇一七年七月二十八日
书 记 员 陈 皓