江苏省泰州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏12民终2088号
上诉人（原审被告）：郭罗群，男，1968年6月26日生，汉族，住泰兴市。
委托诉讼代理人：黄永祥，泰兴市张桥法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：凌松明，男，1961年2月19日生，汉族，住泰兴市。
委托诉讼代理人：周福俊，泰兴市河失法律服务所法律工作者。
原审被告：江苏祥宇建设有限公司，住所地泰兴市国庆东路39号。
法定代表人：张月峰，经理。
上诉人郭罗群因与被上诉人凌松明、原审被告江苏祥宇建设有限公司（以下简称祥宇公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服泰兴市人民法院(2017)苏1283民初324号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
郭罗群上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审。事实和理由：1、上诉人将部分工程转让给凌小明，凌松明跟随凌小明打工，由于凌松明不注重安全措施导致受伤，一审判决书没有明确各方的责任大小，后凌松明撤销凌小明的赔偿责任，加重了上诉人的赔偿数额；2、一审认定精神损害抚慰金1万元不符合法理，祥宇公司应当承担主要赔偿责任。
凌松明辩称，1、一审判决已明确凌松明自负20%的责任；2、凌松明构成九级伤残，根据省高院审理人损案件的若干规定，其精神抚慰金应为1万元，且在责任分担中又扣除了20%；3、一审中凌小明病故，凌松明因此撤回对凌小明的诉讼，符合法律规定，并未扩大上诉人的损失。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。
祥宇公司未答辩。
凌松明向一审法院起诉请求：判令郭罗群、祥宇公司赔偿凌松明各项损失合计267444.76元。
一审法院认定事实：2015年10月19日，祥宇公司第五项目部与郭罗群签订《外墙内墙施工合同》一份，约定：祥宇公司第五项目部将江苏塑光汽车部件有限公司1#车间（18米两跨）的外墙弹性涂料，内墙刮白水泥刷涂料工程发包给郭罗群施工，合同对施工要求、结算单价、结算方式及违约责任等进行了约定。2016年元月28日，郭罗群与凌小明签订《油漆涂料工程劳务承包合同》，约定：郭罗群将上述油漆涂料工程发包给凌小明。合同签订后，凌小明组织人员进场施工。2016年3月6日，凌松明对车间屋顶进行喷涂作业时，因为屋顶比较高，需要搭建脚手才能进行作业。在凌松明搭建到三米五高以上，搭建第三节梯子的时候，因第三节上面的钩子断裂，致凌松明从梯子上坠落。
凌松明受伤后，被送至泰兴市人民医院住院治疗，诊断为腰椎骨折，并进行了内固定和植骨手术，2016年3月23日出院，住院17天。2017年3月13日，凌松明再次入院行内固定取出术，4月1日出院，住院19天。事故发生后，郭罗群通过凌小明支付给凌松明28500元。
一审中，凌松明申请对伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。经一审法院委托，泰州华德司法鉴定所对上述事项作出司法鉴定意见：1、凌松明二椎体压缩性骨折构成人体损伤九级伤残；2、误工期建议以180日为宜，护理期以90日为宜，营养期以90日为宜。
一审另查明，凌松明受雇于凌小明，郭罗群、凌小明无从事油漆施工工程的相关资质。一审中，凌小明因病死亡，凌松明已撤回对凌小明的起诉。
本案当事人争议的主要焦点是：郭罗群、祥宇公司对凌松明因本次事故所造成的损失是否承担赔偿责任。
一审法院认为，凌松明在凌小明承包的工地上从事油漆施工搭建脚手架时坠落受伤，因凌松明与凌小明之间系雇佣关系，凌小明作为雇主应承担赔偿责任，但凌小明在本案审理过程中因病死亡，且凌松明已撤回对凌小明的起诉，故凌小明不属本案的赔偿义务主体。
因祥宇公司将油漆工程发包给无相应资质的郭罗群，郭罗群又将油漆工程转包给无相应资质的凌小明施工，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。依此规定，祥宇公司、郭罗群对凌松明因本次事故造成的损失应承担连带赔偿责任。凌松明系长期从事油漆工作的人员，应当知晓相关操作流程和有关安全知识，但凌松明在搭建脚手架过程中，未认真检查相关设施的安全性，未尽安全注意义务，导致损害的发生，其自身亦有一定过错，应酌情减轻祥宇公司、郭罗群的赔偿责任，酌情认定凌松明自负20%的过错责任，郭罗群、祥宇公司承担80%的赔偿责任。
关于凌松明的损失，一审分别认定如下：
1、医疗费，凌松明因治疗共发生医疗费50822.5元，有出院记录及医疗费票据为证，予以认定。
2、护理费，凌松明经鉴定护理期为90日，予以认定。护理费标准参照本地护工工资标准每天100元计算，应为9000元。
3、误工费，根据凌松明提供的证据，无法证明凌松明事发前的工资收入及收入减少情况，凌松明系油漆工，参照上一年度建筑装饰行业在岗职工平均工资标准每天160.75元计算，误工期限为180天，应为28935元。
4、营养费，凌松明营养期限为90天，按每天20元计算，应为1800元。
5、住院伙食补助费，凌松明住院天数为36天，按每天20元计算，应为720元。
6、交通费，根据就医治疗的实际需要，酌情认定500元。
7、残疾赔偿金，根据凌松明提供的常住人口登记表，可以认定凌松明户口性质为非农业家庭户口，其残疾赔偿金标准应按城镇居民人均可支配收入计算，凌松明构成九级伤残，故残疾赔偿金应为4年*40152元/年=160608元。
8、精神损害抚慰金，凌松明因伤构成九级伤残，认定10000元。
综上，凌松明的合理损失合计262385.5元。郭罗群、祥宇公司应赔偿凌松明209908.4元，扣除郭罗群垫付的28500元，实际尚应赔偿凌松明181408.4元。郭罗群于2016年2月21日支付的1500元，系事发前支付的与工程相关费用，与本次赔偿款无关，不应在本案中冲减。
据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十三条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》十一条第二款规定，判决：一、郭罗群、祥宇公司在判决生效后十日内赔偿凌松明各项损失合计181408.4元；二、驳回凌松明的其他诉讼请求。案件受理费1706元，鉴定费1560元，合计3266元，由凌松明负担653.2元，郭罗群、祥宇公司连带负担2612.8元。
二审中，双方当事人均未提供新证据。一审查明的事实已有相应证据佐证，本院予以确认，二审查明的事实与一审相同。
本院认为：本案中，凌松明受雇于凌小明，在案涉工程搭建脚手架过程中坠落受伤，凌小明作为雇主依法应当承担赔偿责任，凌松明在高空作业时对自身安全未尽谨慎注意义务，对损害的发生亦有一定过错，应酌情减轻雇主凌小明的赔偿责任。祥宇公司将案涉工程发包给无相应资质的郭罗群，郭罗群又将案涉工程转包给无相应资质的凌小明，根据“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的司法解释规定，祥宇公司、郭罗群应当与雇主凌小明对凌松明的损失承担连带赔偿责任。综上，一审酌定凌松明自负20%的责任，郭罗群、祥宇公司承担80%的连带赔偿责任并无不当。因祥宇公司、郭罗群与凌小明三者之间是连带之责而非按份之责，三方均有对凌松明80%的损失承担全部赔偿责任的义务，故凌小明病故后，凌松明申请撤回对凌小明的起诉，并未加重上诉人郭罗群的赔偿责任。凌松明经鉴定构成九级伤残，一审法院根据相关规定，酌定其精神抚慰金为1万元并无不当。
综上，上诉人郭罗群的上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1706元，由郭罗群负担（已交）。
本判决为终审判决。
审判长 陈继元
审判员 刘春生
审判员 李志霞
二〇一七年十一月二十日
书记员 朱 菁