陕西省榆林市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕08民终800号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司，住所地：绥德县名州镇北门街30号。
负责人：张峰，系该公司经理。
委托诉讼代理人：李辛园，陕西富能律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：冯昌键，男，1942年11月19日出生，汉族，住绥德县。
委托诉讼代理人：杨卫国，男，1972年3月4日出生，汉族，住绥德县。
原审被告：张东红，男，1977年9月13日出生，汉族，住绥德县。
原审被告：绥德县名州旅游出租有限公司，住所地绥德县名州镇龙湾村。
法定代表人：马鹏程，系该公司经理。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司
（以下简称人保财险绥德支公司）因与被上诉人冯昌键、原审被告张东红、绥德县名州旅游出租公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省绥德县人民法院（2016）陕0826民初第1299号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开进行了审理，上诉人人保财险绥德支公司的委托诉讼代理人李辛园、被上诉人冯昌键的委托诉讼代理人杨卫国、原审被告张东红到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
上诉人人保财险绥德支公司上诉请求：：一、撤销原判，依法改判。一审法院多判决赔付50000元的理赔款；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。主要理由为：一、一审法院根据被上诉人提供的自行委托鉴定的伤残等级、后续治疗费鉴定意见书认定其各项损失不合理，请求二审法院依法准许上诉人的重新鉴定申请，依据重新鉴定意见计算伤残费用，后续治疗费用应当以实际支出为准，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。以及根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定：当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。陕西榆林高科法医司法鉴定所既非上诉人与被上诉人协商确定的，亦非绥德县人民法院指定的，系其单方委托，属于委托程序不合法,申请人有权申请重新鉴定。一审期间，上诉人在法定期间内邮寄递交了重新鉴定申请，一审法院并未准许，是对上诉人权利的剥夺。一审法院在采信此鉴定结论的基础上做出错误判决，要求上诉人承担上述费用，显属不公。二、一审法院偏向被上诉人，在其诉请的24453元护理费基础上多向其判决赔付2223元，将护理费用提升至26676元，违背了民诉法自由处分原则。三、被上诉人诉请的医疗费用中部分费用非本次事故产生的费用，应当剔除医疗费用的20%。一审法院判决全额赔付，明显不公。四、一审法院判决赔付1万元精神损害抚慰金过高与被上诉人的受损程度不符，上诉人认为赔付5000元较为适宜，鉴定费、诉讼费属于间接损失，不属于保险责任范围，上诉人不予赔付。
被上诉人冯昌键答辩称：1、答辩人的伤残鉴定是有资质的鉴定机构作出的，应当予以采信，上诉人只是提出重新鉴定申请，并未提出相应的证据支持自己的重新鉴定申请，故一审法院采信鉴定意见是正确的。2、一审法院对护理费的计算是正确的。被上诉人诉请赔偿各项费用315062.83元，一审法院根据法律规定确定了相应的护理费用数额正确。3、一审法院对医疗费的计算是正确的。被上诉人住院期间产生的医疗费，均是治疗交通事故外伤产生的费用，一审法院依据住院病历和医疗费发票确定医疗费的具体数额是正确的。4、精神损害抚慰金的数额是合理的。被上诉人在事故中无责任，伤残等级经鉴定为八级伤残、十级伤残，一审法院根据侵权人的过错程度结合被上诉人的伤情确定了1万元的精神损害抚慰金是合理的。对于护理费，在起诉时2015年的在岗职工平均工资尚未公布，判决时已经公布，因此一审法院是按照新的标准判决的。一审法院判决正确，请求予以维持。
原审被告张东红答辩称：答辩人向冯昌键垫付了50017元医疗费，应退还给答辩人。答辩人对一审判决无异议。
原审被告绥德县名州旅游出租有限公司未作答辩。
原审原告冯昌键向一审法院的诉讼请求：请求被告向原告赔偿医疗费185423.83元、伤残赔偿金65521元、护理费24453元、住院伙食补助费5130元、营养费5130元、后续治疗费6000元、鉴定费2420元、病历复印费85元、购置残疾辅助器具900元、精神损害抚慰金20000元，共计315062.83元。
一审判决认定以下事实：2015年10月14日，被告张东红驾驶陕KT06**号出租车沿210国道由北向南行驶至415KM+700M路段，因夜间雾大视线不良，被告张东红疏于观察，加之车速过快，将路上行走的原告碰撞，造成原告严重受伤的交通事故。之后原告被送往榆林巿第一医院先后三次住院治疗，榆林市第二医院住院治疗一次，诊断为：1、急性颅脑损伤；2、腰推骨折（腰2推体左侧横突、腰2-4椎体、腰2-4右侧横突骨折）;3、腰4、5推体滑脱；4、腰推间盘膨出；5、左侧膝关节损伤；6、左侧股骨内踝、腓骨头、胫骨平台外侧骨折；7、左侧髌骨挫伤。榆林巿第一医院第一次住院治疗22天，第二次住院治疗50天，第三次住院治疗30天，楡林市第二医院住院治疗69天，共花医疗费用185423.83元。住院期间购买轮椅一个，价值900元。原告冯昌键在住院治疗期间，被告张东红垫付医疗费用50017元。绥德县公安局交通警察大队对此次事故作出道路交通事故认定书，认定被告张东红承担本次事故的全部责任，原告不承担责任。本次事故车辆陕KT06**号出租车在被告保险公司购有强制保险和50万元商业第三者责任保险，投保期为2014年11月29曰起至2015年11月28日。原告的伤残程度，于2016年8月16日经陕西榆林高科法医司法鉴定所司法鉴定，鉴定意见为：被鉴定人冯昌键因交通事故致腰1、2、3压缩性骨折，评定为八级伤残；左胫骨平台骨折交叉韧带死裂，行手术内固定治疗，左下肢活动受限，评定为十级伤残。后续治疗费约为陆仟元人民币。另查明，陝西省统计局发布的有关统计数据显示，2015年陕西省城镇居民年人均可支配收入为26420元。2015年陕西省在岗职工平均工资56896。
一审判决认为：该次交通事故已由绥德县公安局交警大队责任认定，被告张东红负此次事故的全部责任，原告冯昌键无责任，故被告张东红应当承担此次事故的全部赔偿责任。本案事故车辆陕KT06**号出租车在被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司购买有强制保险及50万元商业第三者责任保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，原告冯昌键的各项合理经济损失，首先由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在保险限额范围内承担赔偿责任，不足的部分由被告张东红承担赔偿责任。原告冯昌键为非农业家庭户口，所以其残疾赔偿金应以城镇标准计算。原告在该次事故中造成多处伤残，应当认定给原告造成了严重后果，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金的请求应予酌情认定。原告的住院病历中没有加强营养的医嘱，故原告要求赔偿营养费的诉讼请求，本院不予支持。综上分析，原告在该次事故中的合理经济损失如下：医疗费185423.83元，残疾赔偿金65521元（26420×8×31%），护理费26676元（住院171天，每天156元），住院伙食补助费5130元（住院171天，每天30元），后续治疗费6000元，鉴定费2420元，病历复印费85元，购置残疾辅助器具900元，精神损害抚慰金10000元，共计302155.83元。原告的其他诉讼请求，于法无据，本院不予支持。被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在保险限额范围内足以赔偿原告冯昌键的合理经济损失，故被告张东红及绥德县名州旅游出租公司不再承担赔偿责任。被告张东红垫付原告的医疗等费用50017元，应该由被告保险公司赔偿原告冯昌键后返还给被告张东红。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条；《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条；《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条；《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、判决：1、由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿原告冯昌键医疗费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、精神损害抚慰金等114617元。2、由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在判决生效后10内在商业第三者保险限额范围内赔偿原告冯昌键医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、购置残疾辅助器具费、病历复印费等187538.83元。张东红垫付的50017元，在被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司赔偿原告冯昌键后返还给被告张东红。3、被告张东红及绥德县名州旅游出租公司不再承担赔偿责任。4、驳回原告冯昌键的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2730元，由被告中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。
本院二审期间，各方当事人均未提交证据。
本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。
本院认为，张东红驾驶陕KT06**号出租车将路上行人冯昌键碰撞，致冯昌键受伤的交通事故发生。绥德县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定张东红承担本次事故的全部责任，冯昌键不承担责任。陕KT06**号出租车在人保财险绥德支公司投保一份交强险和一份商业险，商业险限额为50万元。事故发生在保险期间，故人保财险绥德支公司应当在保险限额范围内承担赔偿责任。关于上诉人所持一审法院根据被上诉人提供的鉴定意见书认定各项损失不合理，请求重新鉴定，应依据重新鉴定意见计算伤残费用，后续治疗费用以实际支出为准之理由，因鉴定意见书系绥德县公安交通警察大队委托陕西榆林高科法医司法鉴定所作出的，上诉人虽持有异议，但未提交证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法，故一审法院未准许上诉人重新鉴定、采纳榆林高科法医司法鉴定所作出的鉴定结论并无不当。关于上诉人所持一审法院多判决赔付2223元护理费，违背了民诉法自由处分原则之理由，因被上诉人冯昌键诉请赔偿护理费24453元，一审法院判决支持26676元护理费，超出诉请2223元，超出部分应予去除，上诉人的此项上诉理由成立，依法应予支持。关于上诉人所持被上诉人诉请的部分医疗费用非本次事故产生的，应当剔除医疗费用的20%之理由，因上诉人不能举证证明其主张，故原审法院判决赔偿医疗费用的数额并无不当。关于上诉人所持一审法院判决精神损害抚慰金过高，应赔付5000元之理由，因被上诉人冯昌键经鉴定为一处八级伤残、一处十级伤残，一审法院判决赔偿精神损害抚慰金的数额符合法律规定，故一审法院对此项费用的判决并无不当。关于上诉人所持不承担鉴定费、诉讼费之理由，依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定，责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，由保险人承担。其中诉讼费、鉴定费即是必要合理的费用，应由保险人承担，故上诉人的上诉理由不能成立，依法应予驳回。
综上，原审法院对护理费的判决有误，依法应予纠正。上诉人的上诉理由部分成立，依法应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销陕西省绥德县人民法院（2016）陕0826民初第1299号民事判决。
二、由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在判决生效后10日内在机动车交通事故责任强制保险限额范围内赔偿冯昌键医疗费、残疾赔偿金、护理费、鉴定费、精神损害抚慰金等112394元。
三、由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司在判决生效后10内在商业第三者保险限额范围内赔偿冯昌键医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、购置残疾辅助器具费、病历复印费等187538.83元。（张东红已垫付50017元，在履行上述赔偿款时由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司赔偿冯昌键后返还给张东红）。
四、张东红及绥德县名州旅游出租公司不再承担赔偿责任。
五、驳回冯昌键的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2730元，由中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担。二审案件受理费1050元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司绥德支公司负担900元，被上诉人冯昌键负担150元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李永旺
代理审判员 惠莉莉
代理审判员 任捻团
二〇一七年五月十一日
书 记 员 呼 艳