贵州省黄平县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）黄刑初字第98号
公诉机关贵州省黄平县人民检察院。
附带民事诉讼原告人罗某某，未成年人，学生，现住黄平县。
法定代理人罗光辉，男，1970年3月16日生，汉族，黄平县农民，现住黄平县，系原告人之父。
委托代理人罗华华，男，1987年5月18日生，汉族，教师，户籍地为黄平县上塘镇紫营村机关组，现住黄平县旧州镇乐园社区。
被告人张守兵，男，1988年3月16日生，汉族，小学文化，农民，贵州省黄平县人，家住黄平县。2008年12月1日因犯盗窃罪被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑三年零六个月，2011年4月25日刑满释放。2012年4月7日因犯非法拘禁罪被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑一年零三个月。2013年7月6日刑满释放。2015年6月4日因涉嫌强奸罪被黄平县公安局刑事拘留，经黄平县人民检察院批准逮捕，2015年6月18日黄平县公安局执行逮捕。现羁押于黄平县看守所。
辩护人吴文，广东易传律师事务所律师。
黄平县人民检察院以黄检公诉刑诉[2015]93号起诉书指控被告人张守兵犯强奸罪，于2015年11月2日向本院提起公诉，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人罗某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，不公开开庭进行了合并审理。黄平县人民检察院指派副检察长吴绍学出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人的法定代理人罗光辉及其委托代理人罗华华、被告人张守兵及辩护人吴文均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2015年6月2日6时许，被告人张守兵驾驶其三轮车行至凯施线富诚公司门口路段时，看见背着书包、身着校服的幼女罗某某时，遂起奸淫恶念，停车骗罗送其去学校，遭罗拒绝后，将罗拉上三轮车副驾驶室，将车沿检察院、法院背后公路朝黄飘方向行驶至尖山坡一转弯路段时，将三轮车停下，以骗罗去拿菌子为由，将罗带到距离公路200多米的丛树林中的草地，将罗推倒在地，脱罗裤子欲行强奸，遭罗反抗，即将罗的左面部殴打成轻微伤，此时，前往尖山坡种田的潘某某骑二轮摩托车路过，被告人即逃离现场，将其三轮车开到新州镇老虎坳停放后潜回家中，被害人向潘呼救未应后，跑下凯施线重安、黄飘、新州的三岔路口，见到前往县城做工的杨某某，即叫杨用其手机帮其报警，杨称其手机无电，罗即叫用其摩托车带到行政中心找人报警，罗到行政中心广场，碰见王某某，请王帮其报警，并将其险被人强奸的情况告诉了王，王即用其手机向黄平县公安机关报案。
公诉机关为了证实上述事实，出示了1、受案件登记表、立案决定书、户籍证明等书证；2证人证言：证人杨某某、王某某等人的证言；3、被害人陈述：被害人罗某某的陈述；4、被告人张守兵的供述及辩解；5、鉴定意见书及告知书；6、现场勘查笔录、图示及照片、辨认笔录等证据予以证实。
公诉机关认为，被告人张守兵欲强行与幼女发生性关系，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十六条的规定，应当以强奸罪（未遂）追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款的规定，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻处罚。被害人系未成年幼女，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款的规定，奸淫不满14周岁幼女的，以强奸论，从重处罚。被告人张守兵系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条的规定，应当从重处罚。
附带民事诉讼原告人罗某某诉称，因为被告人的不法侵害，致原告人身体受伤，精神上受到极大的伤害，为此，要求被告人赔偿住院费2565.49元、伙食费8190元，营养费4550元，护理费1440元，交通费1380元，误工费35200元，伤残补助费20000元，精神损失费100000元，共计173329.86元。
被害人为证明自己的主张，向法庭提供了医疗发票3张，共计人民币2612.02元，交通费发票57张，金额为1380元，疾病证明书，法医学活体检验鉴定书。
被告人张守华对公诉机关指控的犯罪事实和罪名有异议，辩解其并没有想强奸被害人，只是因为头一天和妻子吵架，心情不好，加上打牌输钱，想找人出气，才把被害人带到坡上殴打的，对被害人造成的伤害愿意赔偿，具体数额由法院判决。
辩护人吴文提出的辩护意见是：1、本案没有足够证据证明被告人要强奸被害人，指控被告人想强奸被害人只是被害人单方面的陈述；2、本案没有足够证据证明被告人脱了被害人的裤子，摸了被害人的下身，并用刀威胁被害人。本案事实不清，证据不足，应宣告被告人无罪。
经审理查明，2015年6月2日6时许，被告人张守兵驾驶其所有的万虎牌三轮摩托车行至凯施线富诚公司门口路段时，看见身着校服的被害人罗某某（生于2002年2月9日）后，遂停车骗罗某某送其去学校，遭罗某某拒绝后，被告人遂强行将罗某某拉上三轮车副驾驶室，并开车沿凯施线环城公路（县检察院、法院背后）带被害人罗某某朝黄飘方向行驶，当车行至尖山坡一转弯处无人路段时，被告人将三轮车停下，骗罗某某与其一起去树林里拿菌子为由，将罗某某带到距离公路200多米的丛树林中后将罗某某推倒在地，准备对其实施强奸，并强行脱罗某某裤子，遭罗某某反抗后，被告人遂殴打罗某某，致其左面部受伤。期间被告人张守兵因听见摩托车声音（有前往尖山坡种田的潘某某骑二轮摩托车路过该路段），其即逃离现场。经贵州省施秉县公安司法鉴定中心鉴定，被害人面部损伤评定为轻微伤。
另查明，被害人受伤后于2015年6月2日至6月13日在黄平县中医院住院治疗，住院12天，支付医疗费共计人民币2612.02元，交通费1380元。
认定上述事实的证据有：
一、书证
1、接处警登记表、受案登记表、立案决定书，主要证实案件来源及公安机关立案情况。
2、未成年证人法定代理人到场通知书、询问通知书、传唤证、拘留证、延长拘留期限通知书等书证，主要证实公安机关依法办案的情况。
3、被害人及被告人户籍证明，主要证实罗某某生于2002年2月9日,案发时系幼女，被告人张守华生于1988年3月16日生，案发时，被告人已达完全刑事责任年龄。
4、扣押决定书及扣押清单，主要证实公安机关对物证进行扣押的情况。
5、抓获经过，主要证实被告人到案的情况。
6、（2008）顺刑初字第01625号刑事判决书、（2011）清狱释字第572号释放证明书，主要证实被告人系累犯。
7、物证三轮车照片及车钥匙，主要证实该三轮车系作案工具。
8、现场勘验检查笔录、图示及现场照片，主要证实作案现场位置、现场周围概况及被告人作案行走的路线。
9、人身检查笔录及被害人伤情照片，主要证实对被害人进行人身检查及被害人的面部伤情情况。
10、调取证据通知书、调取证据清单及病历，主要证实证据来源情况及被害人身体状况。
11、（施）公（司法）鉴（伤）字［2015］004号鉴定意见书及鉴定意见通知书，主要证实被害人的伤情为轻微伤，鉴定意见已告知当事人。
12、被害人陈述，主要证实其被害经过及报案情况。
13、辨认笔录，证实被害人通过照片辨认出被告人就是欲对其实施强奸的人。
14、被告人带被害人行走的路线图，证实被告人带被害人行走的方向与被害人学校方向相反。
二、证人证言
1、证人王某某证言，主要证实帮助被害人报案的情况。
2、证人潘某某的证言，主要证实案发当天骑摩托车经过案发现场附近，听到有人跳下田发出声音，并看见被害人在现场等事实。
3、证人杨某某的证言，主要证实案发当天遇见被害人并用摩托车带被害人到县行政中心报警的经过。
4、证人潘某甲的证言，主要证实案发前后被告人的表现情况。
5、证人高某某的证言，主要证实被告人案发前后的情况。
6、证人杨某甲、徐某某的证言，主要证实案发前晚没有见被告人来黑潮咖啡店喝酒，杨某甲通过照片辨认，自己认识被告人等事实。
7、证人罗光辉的证言，主要证实被害人离家时的身体状况。
三、被告人的供述与辩解
被告人张守兵供述及辩解，主要证实带被害人到案发现场的动机、经过及殴打被害人等事实。
上述证据经当庭举证、质证，证据来源合法，客观，与本案有关联，能证明本案事实，可以作为定案证据。
刑事附带民事原告人出示的证据有：
1、医疗发票3张，金额共计2612.02元，主要证实被害人住院共花去医疗费共计人民币2612.02元；2、车票57张，金额共计1380元，主要证实花去交通费共计人民币1380元；3、司法鉴定书，主要证实经法医鉴定，被害人的损伤为轻微伤；4、疾病证明书，主要证实被害人因伤在黄平县中医院住院12天的事实。
上述原告人出示的证据，经庭审举证、质证，证据来源合法且客观真实，本院查证属实，予以认定。
本院认为，被告人张守兵强行与幼女发生性关系，在遭到被害人反抗后，又对被害人进行殴打，其行为已构成强奸罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分。公诉机关指控的罪名成立。被告人辩解其没有强奸故意，只有伤害故意以及其辩护人辩护公诉机关指控被告人犯强奸罪的事实不清，证据不足的辩护意见，从庭审中公诉机关出示的证据并结合被害人与被告人的关系及被告人带被害人行走的路线、环境以及无故殴打被害人等事实并结合其他证人证言看，可以证实被告人主观上有强奸故意，且已经着手实施强奸行为，只是由于被害人反抗和听见有摩托车声音而未能得逞，所以被告人的辩解及其辩护人的辩护意见与庭审中查明的事实不符，本院不予采纳。被告人张守兵欲强行与受害人发生性关系，其主观上有强奸故意，且已经着手实施强奸行为，由于被害人反抗及案发地有摩托车经过而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第一款“已经着手实施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。”的规定，被告人的行为应认定为强奸未遂。根据《中华人民共和国刑法》第二十三条第二款“对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。”的规定，综合本案实际，对被告人张守兵比照既遂犯适用减轻处罚。因被害人系幼女，根据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款的规定，奸淫不满14周岁幼女的，以强奸论，从重处罚。被告人张守兵曾因犯盗窃罪和非法拘禁罪被判处有期徒刑，在刑法执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外”的规定，被告人张守兵系累犯，依法应当从重处罚。经庭审查明，被告人使用的万虎牌三轮摩托车系作案工具，依法应予以没收，变卖后所得价款上缴国库。本案中，附带民事诉讼原告人要求被告人赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费，伤残补助费、精神损失费共计173329.86元。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款：“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼”及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款：“对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额”。及第二款：“犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用”的规定，被告人张守兵应当赔偿被害人罗某某因人身伤害造成的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费等物质损失，残疾赔偿金和精神抚慰金不予支持。因被害人罗某某系在校学生，误工费不予支持。又根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条：“附带民事诉讼当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”的规定，附带民事诉讼原告人罗某某诉请的医疗费和交通费有证据证明，予以支持，其交通费支持1380元，医疗费支持2612.02元。其诉求的护理费、住院伙食补助费、营养费无证据证明其具体金额，其诉求的金额不予支持。但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，其护理费可以按照受诉法院所在地上一年度职工的平均工资计算即47466元÷365天×12天=1560.5元，住院伙食补助费和营养费根据国家机关一般工作人员的出差伙食标准计算即：（1）住院伙食补助12天×30元/天=360元，（2）营养费12天×30元/天=360元。综上，附带民事诉讼原告人的诉讼请求支持人民币6272.52元。综合本案被告人犯罪情节、悔罪表现、社会危害程度，为了保护妇女性的不可侵犯性，严格贯彻宽严相济的刑事政策，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第二款、第二十三条、第六十四条、第六十五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第二十一条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：
一、被告人张守兵犯强奸罪，判处有期徒刑二年零三个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年6月4日起至2017年9月3日止）。
二、万虎牌三轮摩托车系作案工具，依法予以没收，变卖后所得价款上缴国库。
三、被告人张守兵赔偿附带民事诉讼原告人罗某某医疗费、交通费、护理费、伙食补助费、营养费共计人民币6272.52元。限于本判决生效后三十日内付清。
四、驳回原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵兴萍
审 判 员 阳崇子
代理审判员 潘航航
二〇一六年一月二十八日
书 记 员 汪 雪