湖北省襄阳市襄城区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2017）鄂0602刑初93号
自诉人暨附带民事诉讼原告人汪某，个体经商。
诉讼代理人付超，湖北长久律师事务所律师。代理权限为一般授权。
被告人周某，个体经商。
自诉人暨附带民事诉讼原告人汪某以被告人周某犯故意伤害罪，并由此造成经济损失为由，于2017年3月21日向本院提起控诉，要求追究被告人周某故意伤害罪的刑事责任，并要求被告人周某赔偿因此造成的经济损失人民币16407.17元。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。自诉人汪某及其诉讼代理人付超、被告人周某到庭参加诉讼。现已审理终结。
自诉人汪某诉称，2015年9月25日上午10时许，自诉人因停车问题与被告人周某理论，双方发生争执，在争执过程中双方发生厮打，厮打中自诉人右手第一掌骨基底部完全性骨折，经法医鉴定为轻伤二级。自诉人被打后住院治疗9天。被告人的行为造成自诉人经济及精神上巨大损失。被告人行为已构成故意伤害罪，应依法追究周某刑事责任，并赔偿自诉人各项经济损失16407.17元。
诉讼代理人提出如下意见：被告人周某是积极殴打，构成故意伤害罪，应赔偿自诉人全部经济损失。
被告人周某辩称，自诉人进入我店内后打我，我将自诉人往外推，没有打自诉人。自诉人的手受伤不是我造成的，有可能是自诉人打我时碰到墙造成的。我不构成故意伤害罪。
经审理查明，被告人周某开设的按摩店与自诉人汪某经营的襄城区怡宝堂母婴生活馆相邻。2015年9月25日上午10时许，汪某因停车问题与被告人周某的妻子房某发生争执，随后汪某进入周某的按摩店内与房某、周某理论，继而汪某与周某发生厮打，后汪某离开周某的按摩店，发现其右手掌受伤。汪某遂于当日向襄阳市公安局襄城区公安分局真武山派出所报警。经法医鉴定汪某右手第一掌骨基底部完全性骨折，评定为轻伤二级。周某所受损伤造成左眼部挫伤，评定为轻微伤。同年11月27日襄阳市公安局襄城区分局对汪某故意伤害案立案侦查，于12月1日形成襄城公诉字［2015］187号起诉意见书向襄城区人民检察院移送审查起诉周某涉嫌故意伤害案。襄城区人民检察院审查后以鄂襄城检公诉刑不诉［2016］13号起诉书对周某作出不起诉决定。汪某不服向襄阳市人民检察院提出申诉。2016年11月22日，襄阳市人民检察院作出襄检控刑申复决［2016］5号刑事申诉复查决定书：认为，从现有证据看汪某与周某存在打架的事实，造成汪某损伤程度为轻伤的事实存在，但厮打过程中汪某如何受伤的事实不清。遂作出襄检控刑申复决［2016］5号刑事申诉复查决定书，维持了襄城区人民检察院对周某不起诉的决定。
另查明，自诉人汪某于2015年9月26日以右手第一掌骨基底部完全骨折入住襄阳市中心医院骨外三科住院治疗9天，于同年10月5日出院，支出医疗费8541.57元。医嘱出院后病休60天。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：
（一）书证
1、襄城区真武山派出所的受案登记表。证实2015年9月25日10时41分，汪某向派出所报案记录。
2、2016年4月22日襄城区真武山派出所出具的办案说明。证实周某故意伤害案，经过侦查，没有发现有目击证人来证明周某事实故意伤害的过程，无法提供新的证据。
3、襄阳市中心医院出院记录、出院证明。证实汪某于2015年9月26日以右手第一掌骨基底部完全骨折入院，于同年10月5日出院。住院治疗9天。出院后病休医嘱为60天。
4、医疗费单据四张。证实汪某发生治疗费用8541.57元。
5、襄城区怡宝堂母婴生活馆营业执照复印件一份。证实汪某系个人经营业。
6、汪某提交的出租车乘坐发票复印件。
（二）证人证言
2015年10月7日15时24分，襄城区真武山派出所对肖某所作的询问笔录。证实证人肖某向派出所陈述，2015年9月25日上午10左右，我在怡宝堂母婴生活馆上班，汪某是我老板。在我旁边有一家一级棒康复中心，是夫妻两人开的店。我们老板汪某和一级棒中心怎么发生的矛盾我不清楚。当时外面围着很多人，当我来到一级棒康复中心门口时，我看到汪某和一级棒康复中心的男老板在打架，一级棒康复中心的男老板用拳头打到了汪某的右手上。汪某就出来了，这时，我看到汪某的右手拇指骨头往上翘，具体他们在里面怎么打的我没有看清楚，我就看到了这一点。
2016年2月14日16时22分，襄城区真武山派出所对肖某所作的第二次询问笔录。证实证人肖某向派出所陈述，我当时听到外边有争吵声音，我从店里出来站在我店门口一棵树的位置，看到按摩店里的男老板和一个女的把汪某往外边推，汪某也在和他们推推搡搡，当时那个女的拿着拖把想往汪某身上打，汪某用右手把拖把抓住了，这时男老板用拳头朝汪某打过来，汪某丢下拖把用手一挡，然后汪某就出来了，这时我看见汪某右手大拇指头那里突多高，我感觉他右手受伤了。可以确定是按摩店男老板用拳头打过来，汪某用右手挡后形成的。
2、2015年10月7日16时35分，襄城区真武山派出所对房某所作的询问笔录。证实证人房某向派出所陈述，2015年9月25日上午10时左右，汪某到我开的康复中心门口，让我把车让一下，让他把车开上来，于是我把车挪了一下，但还是没有让开。汪某又跑到我店里让我挪车，为此事我们发生争吵。我老公说，你莫到店里吵影响我生意，让汪某出去。汪某以为我老公要打他，就开始上来打我老公。汪某先是抓住我老公衣服，用拳头朝我老公头部打了一拳，我老公也还手了，两人在那里推过来，推过去，我当时拿着拖把但没有打，被市农发行一个老爷子把拖把夺走了。对方在打我老公时，因用力过猛，一拳打在门上了，我当时看到了，两人打了一、两分钟，就被农发行老爷子拉开了。
3、2015年10月9日10时56分，襄城区真武山派出所对陈某所作的笔录。证实证人陈某向派出所陈述，2015年9月25日上午10时，我在康复中心给一名男顾客按摩，这时，旁边开怡宝堂母婴店的老板来到我们店门口让我们把车挪一下，老板娘把车挪动后，还是没有把路让出来。于是旁边开店的老板又过来让老板娘把车让一下，为此事双方发生争吵。周某说店里有客人，让他出去，这时双方发生肢体接触，在接触过程中，我看见对方男子用拳头朝周老板打了一下，把周老板眼镜打飞了，然后双方还在推搡，后来就出去了。出门后，我听那男子说手骨折了，是怎么骨折的，我就不清楚了。
4、2016年2月14日10时，襄城区真武山派出所对杨某所作的询问笔录。证实证人杨某向派出所陈述2015年9月25日上午，我在三羊房产上班，我听到有人说旁边打起来了，我从店里出来，看见按摩店老板站在他店门口，怡宝堂店老板汪某面对着按摩店，双方正在相互厮打，旁边站着一个女的手里拿着拖把。我还在问旁边人是怎么回事，大约他们打了一分钟左右，我看见汪某左手抓住右手腕位置，我当时看的很清楚，我只能说明双方是在外面厮打过程中受伤的，厮打过程中双方都动手打到了对方，汪某右手腕具体怎么伤的，我没有看清楚。
（三）襄阳市襄城区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书367号。证实经法医鉴定，汪某所受损伤造成右手第一掌骨完全性骨折，评定为轻伤二级。
襄阳市襄城区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书431号。证实经法医鉴定，周某所受损伤造成左眼部挫伤，评定为轻微伤。
（四）襄阳市人民检察院襄检控刑申复决［2016］5号刑事申诉复查决定书。证实汪某不服襄城区人民检察院对周某作出的不起诉决定，向襄阳市人民检察院提起申诉，襄阳市人民检察院维持了对周某的不起诉决定。
（五）自诉人陈述
1、2015年9月25日15时30分，襄城区真武山派出所对汪某所作的询问笔录。证实汪某向派出所陈述，被周某用拳头致伤右手。
2、2016年2月14日11时37分，襄城区真武山派出所对汪某所作的询问笔录。证实汪某向派出所陈述，那天我到周某门口和他理论，双方发生争吵。在争吵过程中，周某就过来打我，打了两下，我就退到按摩店门口，在门口我与周某相互厮打起来，周某媳妇拿拖把打我，我用右手抓住她拖布，左手抵在周某身上，周某用右手打我身上，我把右手拿回去防周某，周某用右手打过来，我用的右手挡，在挡的过程中，我的右手受伤了。
（六）被告人陈述
2015年9月25日17时33分，襄城区真武山派出所对周某所作的笔录。周某陈述，我开了一家康复中心，我邻店是怡宝堂母婴用品店。一个月前，因客人停放电动车、自行车问题，邻店老板与我发生过争吵。今天上午因为挪车问题，那男子到我店里开口就骂，我和他对骂，那男子就上来指着我，用拳头朝我左头部打了一拳，把我眼镜打掉在地上，我就抱住他的腰往外推，我媳妇当时手里拿着拖把站在门口，没有打对方，我把他推到门外，有一个老年人把他拉开了，最后就离开了。对方在打我时，因为用力过猛，把手指弄伤了。
本院认为，我国刑事诉讼法第四十九条规定，自诉案件中被告人有罪的举证责任由自诉人承担。本案自诉人汪某指控被告人周某用拳头打伤其右手掌致其轻伤，只有证人肖某的证言证明看见被告人用拳头打在自诉人右手，但证人肖某在侦查机关的两次证言内容存在不一致，经本院通知后肖某无正当理由拒不出庭作证。自诉人所提供证人杨某证言证明了自诉人与被告人发生了肢体接触，但不能证实自诉人是如何受伤。虽然自诉人在此次斗殴中构成轻伤，但本案证据仅有自诉人汪某的陈述、证人肖某陈述，而本院调取的本案其他证人杨某的陈述，证人陈某的陈述均证明没有看到自诉人的手到底是如何致伤。被告人周某供述系自诉人用拳头打击其面部用力过猛造成，证人房某证明汪某用拳头击打周某时打在门上所致。自诉人汪某的指控陈述、举证的证人肖某证言与被告人周某供述，证人房某的证言存在相矛盾的情况。因证人肖某未出庭作证，肖某在侦查机关的第一次证言证明自己是站在一级棒康复中心门口时看见男老板用拳头打到了汪某的右手上。第二次证言证明，“我从店里出来站在我店门口一棵树的位置，看到按摩店里的男老板和一个女的把汪某往外边推，汪某也在和他们推推搡搡，当时那个女的拿着拖把想往汪某身上打，汪某用右手把拖把抓住了，这时男老板用拳头朝汪某打过来，汪某丢下拖把用手一挡，然后汪某就出来了，这时我看见汪某右手大拇指头那里突多高，我感觉他右手受伤了”。二次证言细节上陈述不一致，对其证言不一致内容不能作出合理解释。且肖某系自诉人汪某的员工，与自诉人存在一定利害关系，其证言在没有其他证据相印证下，证言的证明力较弱，无法证明案件的真实案情，故本院不予采信。自诉人汪某所提供的证据不符合“事实清楚，证据确实、充分”的证明标准，故自诉人指控被告人周某犯故意伤害罪不能成立，对其要求以故意伤害罪追究被告人周某刑事责任的诉讼请求不予支持，应依法宣告被告人周某无罪。相应地，自诉人汪某要求周某承担民事赔偿责任的诉讼请求，因无证据证实其右手受伤是周某所致，故其民事诉讼请求，本院亦不予支持。自诉人诉讼代理人的代理意见，本院不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第（三）项，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百七十六条之规定，判决如下：
一、被告人周某无罪。
二、驳回自诉人汪某的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省襄阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 张 莉
审 判 员 胡 伟
人民陪审员 檀小寅
二〇一七年八月十一日
书 记 员 李明杰