宁夏回族自治区吴忠市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）宁03刑终64号
原公诉机关宁夏回族自治区盐池县人民检察院。
上诉人（原审被告人）丁某某，男，1974年4月25日出生，公民身份号码×××，汉族，初中文化，无业，捕前住宁夏回族自治区盐池县惠安堡镇狼布掌自然村。2016年9月21日，因涉嫌犯合同诈骗罪被宁夏回族自治区盐池县公安局刑事拘留，同年9月29日经宁夏回族自治区盐池县人民检察院批准，由宁夏回族自治区盐池县公安局执行逮捕。现羁押于盐池县看守所。
辩护人李某某，北京市盈科（银川）律师事务所律师。
宁夏回族自治区盐池县人民法院审理宁夏回族自治区盐池县人民检察院指控原审被告人丁某某犯合同诈骗罪一案，于2017年2月27日作出（2016）宁0323刑初178号刑事判决。宣判后，原审被告人丁某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁夏回族自治区吴忠市人民检察院指派检察员李鑫出庭履行职务，上诉人丁某某及其辩护人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认为，2013年至2014年，被告人丁某某多次向被害人王某某借款达10万元，经被害人王某某多次催要，被告人丁某某无力偿还借款。后被告人丁某某谎称其在盐池县惠安堡镇”惠民”小区内有住房，提出以房顶账，并带领被害人王某某及其儿子许某某到未建设完工的住宅房验看，双方约定该住宅房以26万元成交。后许某某担心被告人丁某某反悔，遂提出签订书面合同，事后被害人王某某先后向被告人交付房款12万元，被告人将所得12万元赃款全部挥霍。后被告人丁某某因害怕被害人王某某发现，便更换手机号码逃匿。2016年9月21日，被告人丁某某抓获归案，如实供述自己的罪行。
上述事实，有当庭出示的物证、书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据予以证实。
原判认为，被告人丁某某以非法占有为目的，在签订合同过程中，虚构事实，隐瞒真相，骗取他人财产12万元。被告人丁某某归案后积极交代自己的罪行，系坦白，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第（五）项、第六十七条第三款之规定，判决：被告人丁某某犯合同诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万元（未缴纳）。
宣判后，上诉人丁某某以”其与被害人王某某之间系民间借贷关系，其不构成合同诈骗罪，原判量刑过重”为由提出上诉，请求二审法院宣告其无罪。辩护人李某某亦提出上诉人丁某某无罪的辩护意见。出庭履行职务的检察员发表了原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法的出庭意见，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明，2013年至2014年，上诉人丁某某多次向被害人王某某借款，共计欠款10万元，后因无力偿债提出以房顶账，并带领被害人王某某及其子许某某到未建设完工的工地看房，骗取被害人信任后，签订楼房及土地出售协议，被害人王某某又先后给上诉人丁某某交付现金12万元，上诉人丁某某将该款挥霍，并更换手机号码逃匿。2016年9月21日，上诉人丁某某被抓获归案的事实与原审查明的事实一致。
出庭履行职务的检察员当庭出示了下列证据：
1.受案登记表、立案决定书、在逃人员登记信息表、上诉人归案情况说明、破案经过，证实2016年3月14日9时40分，被害人王某某的儿子许某某到盐池县公安局报案称，丁某某以卖房为由诈骗其母亲王某某现金20余万元，请求查处。盐池县公安局于当日对丁某某涉嫌合同诈骗一案立案侦查。2016年7月14日，盐池县公安局对丁某某进行网上追逃。2016年9月21日，银川市铁路公安处刑警支队民警在吴忠市秦桥中心村将丁某某抓获；
2.楼房及土地出售协议，证实2013年11月30日，丁某某和被害人王某某之子许某某签订楼房及土地出售协议，约定丁某某将其位于盐池县惠安堡镇惠民小区，自东向西第四幢自南向北第四排一处155平方米的楼房及土地出售给许某某，双方约定楼房价格为26万元；
3.借条，证实2014年5月1日，丁某某向王某某借款现金20万元，约定8月1日还清。2014年6月12日，丁某某向王某某借现金2万元；
4.收据、银行交易凭证，证实薛某甲、薛某乙各自向马某某交付盐池县惠民新居自东向西第四幢自南向北第四排房屋的定金10万元；
5.临时寄押证明，证实2016年9月21日20时至2016年9月22日15时，丁某某因涉嫌诈骗被临时寄押在银川市看守所；
6.入所体检报告，证实2016年9月22日，丁某某被送往盐池县看守所羁押，入所经盐池县中医院体检检查，胸透未见异常，心电图正常，经体表检查均正常，无伤情说明；
7.被害人王某某的陈述，证实其在盐池县惠安堡镇街道经营”红宝”门市部，丁某某经常到小卖部买东西，2013年2月份左右丁某某开始向其借钱，刚开始边借边还，当本息累计到10万元时丁某某还不上钱了，其便将此事告诉其儿子许某某，后丁某某给其打了一张10万元的借条，其多次催要借款，丁某某均推脱未还。2013年9月左右，丁某某称在惠安堡惠民小区有三套房子，可以给其抵顶欠款，其和儿子商量后同意了，后丁某某带着其和许某某到惠民小区，看了一处由南向北第四排由东向西第四幢上下楼的房子，丁某某说这一栋二层楼的两套房子都是他的，当时房子还没盖好。后其儿子许某某不放心，提出与丁某某签订书面合同，丁某某同意，合同签订后其给丁某某2万元。2014年3至6月期间，其分几次给丁某某10万元，其让丁某某打了一张20万元和2万元的借条，并将前面打下的借条都撕掉，剩余房款等房子交付后再支付给丁某某。后其找丁某某要房子，联系不到丁某某，惠民小区的人说丁某某在该小区没有房子，其儿子许某某便向公安机关报了案；
8.证人许某某的证言，证实的内容同王某某证实的内容基本一致，另证实2013年9月左右，丁某某提出以房顶账并带其和母亲王某某看了一套正在建设的上下楼的房子，双方商量以26万元顶账，后其与丁某某签了买卖合同，签完合同其给丁某某2万元，丁某某打了2万元的借条，2014年3至6月期间，其母亲王某某一共给丁某某12万元，丁某某给其母亲打了一张20万元的借条；2015年一直联系不上丁某某，到惠民小区问房子的事，惠民小区的人说该小区没有丁某某的房子，其便报案了；
9.证人马某某的证言，证实2013年6月至2014年年底，其一直在惠民新居小区工地代表监督施工，2014年6月小区主体完工；该小区自东向西第四幢自南向北第四排住宅楼共两套，属于小区D区102、103室，该两套房屋开工不久就被薛某甲、薛某乙预定了，不存在抵顶债务的现象；
10.证人薛某甲的证言，证实2013年11月份其购买了盐池县惠安堡镇惠民小区D区102号的一套房子，给马某某交了10万元定金，房子的具体位置是惠民小区由南向北第四排由东向西第四幢，上下两层，其是东户，西户是薛某乙购买的，该房屋没有给任何人出售或顶帐；
11.证人薛某乙的证言，证实2013年8月份，其购买了盐池县惠安堡镇惠民小区D区103号房屋，给马某某交了10万元的定金；房子的具体位置是惠民小区由南向北第四排由东向西第四幢，上下两层，其是西户，该房屋没有给任何人顶账，也没有给其他人出售；
12.上诉人丁某某的供述，供称2013年7月左右，其累计欠王某某本息10万元，其给王某某打了一张10万元的欠条，将前面的欠条都销毁，后无力偿债就骗王某某说其在惠安堡镇惠民小区有三套房子，提出以房顶账，王某某同意。其带王某某母子到惠安堡镇惠民小区让他们看了由南向北第四排由东向西第四栋楼房。后来，其与王某某儿子许某某签订了楼房及土地出售协议，协议的主要内容是其将在惠民小区的一套上下楼以26万元的价格卖给许某某。合同签订后其就开始向王某某要下剩的16万元，2014年3至5月期间，王某某先后两次给其支付了10万元的房款，其给王某某他们打了一张20万元的借条，并将前面打下的借条全部销毁；2014年6月，其又向王某某要房款，王某某又给其2万元，其给王某某打了2万元的借条。工程完工后，其害怕王某某知道被骗，就不接王某某的电话躲了一段时间，后在吴忠市租住一直到被抓；
13.户籍证明，证实丁某某生于1974年4月25日，已达刑事责任年龄，具有刑事责任能力。
上诉人丁某某的辩护人当庭提交了盐池县看守所出具的收据复印件一份，证实被害人王某某对上诉人丁某某表示谅解。
以上证据经当庭举证、质证，上诉人丁某某及辩护人对出庭履行职务的检察员出示的被害人王某某陈述提出异议，认为王某某陈述不属实；对2万元的借条提出异议，认为借条来源不合法，内容不真实；对上诉人丁某某供述提出异议，认为上诉人丁某某讯问笔录记录的内容不真实。辩护人李某某对楼房及土地出让协议提出异议，认为楼房及土地出售协议系无效合同；对收据及银行交易凭证，证人薛某乙、薛某丙、马某某证言提出异议，认为上述证据与本案无关联性；对证人许某某证言提出异议，认为许某某与被害人系母子关系，其证言内容不可信。出庭履行职务的检察员认为辩护人李某某当庭提交的盐池县看守所出具的收据不能证实被害人王某某对上诉人丁某某表示谅解。经审查核实，辩护人李某某提交的收据与本案无关联性，本院不予确认。出庭履行职务的检察员当庭出示的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且证据之间能够相互印证，均属有效证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人丁某某以非法占有为目的，隐瞒真相，虚构其有在建房屋的事实，与他人签订楼房及土地出售协议，骗取他人现金12万元，数额巨大，其行为构成合同诈骗罪。上诉人丁某某归案后如实供述自己的犯罪行为，系坦白，可从轻处罚。上诉人丁某某及其辩护人所提其与被害人之间系民间借贷关系，不构成合同诈骗罪，原判量刑过重，应宣告上诉人丁某某无罪的上诉理由及辩护意见，经审查核实，上诉人丁某某在无法偿还被害人借款的情况下，虚构在盐池县惠安堡镇惠民小区有在建住房的事实，向被害人谎称愿意以房抵债，并带领被害人到惠民小区看房，取得被害人信任，与被害人王某某之子许某某签订楼房及土地出售协议后，收取被害人现金12万元的事实有被害人王某某陈述，证人许某某、薛某甲、薛某乙的证言，上诉人丁某某的供述等证据证实。上诉人丁某某明知没有房屋交付给被害人，仍然实施了通过签订合同骗取被害人财物的行为，在骗取钱财后，携款逃匿，主观上具有非法占有他人财物的故意，其行为符合合同诈骗罪的构成要件，故上诉人丁某某及辩护人所提上诉人丁某某与被害人之间系民间借贷关系，上诉人丁某某的行为不构成合同诈骗罪的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原审根据上诉人丁某某合同诈骗的数额、具有坦白情节等量刑情节，在法定刑幅度内对上诉人丁某某量刑适当。出庭履行职务检察员发表的驳回上诉，维持原判的出庭意见符合本案客观实际，予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 艾进春
审判员 孙玉梅
审判员 白学江
二〇一七年五月八日
书记员 韩亚萍