安徽省巢湖市人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）巢刑初字第00382号
公诉机关巢湖市人民检察院。
附带民事诉讼原告人费X权，男，1971年7月14日出生于安徽省巢湖市，汉族。系本案被害人。
诉讼代理人王文昌，安徽天瑞律师事务所律师。
诉讼代理人江明，安徽天瑞律师事务所律师。
被告人张必军，男，1970年10月1日出生于安徽省巢湖市，汉族，初中文化，无业。被告人张必军因犯赌博罪于2012年12月12日被安徽省全椒县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万五千元，2013年5月23日刑满释放；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年4月16日被巢湖市公安局刑事拘留，同年5月21日经巢湖市人民检察院批准，次日由巢湖市公安局执行逮捕。现羁押于巢湖市看守所。
辩护人曁附带民事诉讼代理人刘如东，安徽天辰律师事务所律师。
巢湖市人民检察院以巢检刑诉（2014）327号起诉书指控被告人张必军犯寻衅滋事罪，于2014年10月20日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人费X权向本院提起附带民事诉讼。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。巢湖市人民检察院指派代理检察员孙波出庭支持公诉，原告人的诉讼代理人王文昌、江明，被告人张必军及其辩护人曁附带民事诉讼代理人刘如东均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2013年7月25日晚上22时许，被告人张必军在巢湖市健康路圩墩加油站附近“台北碳烤”烧烤店内买东西时与店主张X山发生口角，正在该店门外吃宵夜的被害人费X权建议张X山报警处理，致被告人张必军不快。被告人张必军电话邀来同案人邹某（另案处理），两人用啤酒瓶、铁锹对被害人费X权实施殴打，导致被害人费X权右桡骨骨折，头部、胳膊、腋下多处被刺伤，经鉴定费X权伤情属轻伤。
上述事实，公诉机关提供了相关证据，公诉机关认为，被告人张必军伙同他人持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款的规定，其行为构成寻衅滋事罪。被告人张必军因赌博罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕以后，在五年内罪犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应适用《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定予以处罚。
被告人张必军对公诉机关指控的犯罪事实不持异议。
被告人张必军的辩护人辩称本案应认定为故意伤害罪，被告人张必军作案时没有持凶器。
原告人诉讼代理人提出被告人张必军伙同他人对原告人实施殴打，致原告人右桡骨骨折，头部、胳膊、腋下多处被刺伤，经鉴定原告人的伤情属轻伤。原告人受伤后被送往巢湖市第二人民医院进行救治，医院诊断为：右桡骨远端骨折、头面部、左胸部软组织挫裂伤。原告人在巢湖市第二人民医院住院45天，共花去医药费39739.69元。要求被告人张必军赔偿医药费39739.69元、住院伙食补助费1350元（30元／天×45天=1350元）、营养补助费3150元（30元／天×105天=3150元）、护理费10665元（2013年安徽省居民服务业年平均工资37074元÷365天×105天=10665元）、误工费71917元（费X权一年工资250000元÷365×105天=71917元）、交通费2000元，共计128821.96元（后续治疗费待实际发生后另行主张）。原告人的诉讼代理人提供了身份证复印件、出、入院记录、巢湖市第二人民医院住院费用明细一份、企业信息查询单、收人证明、纳税证明一份、鉴定意见书等。
被告人张必军及其诉讼代理人辩称：被害人有扩大治疗费情况，对费X权的年薪25万元收人有异议，没有相关的纳税证明，不能认定。
经审理查明：2013年7月25日晚上22时许，被告人张必军在巢湖市健康路圩墩加油站附近“台北碳烤”烧烤店内买东西时与店主张X山发生口角，正在该店门外吃宵夜的被害人费X权建议张X山报警处理，致被告人张必军不快。后被告人张必军伙同邹某（另案处理）分别持碎啤酒瓶、铁锹对被害人费X权实施殴打，导致被害人费X权右桡骨骨折，头部、胳膊、腋下多处被刺伤。经鉴定：被鉴定人费X权的损伤程度属轻伤。
2014年4月16日，被告人张必军在其家中被巢湖市公安局民警抓获归案。
案发后，被告人张必军的亲属主动帮被害人费X权缴纳医药费22000元。在我院审理期间，其亲属又主动缴纳赔偿款30220元。
另查明，被害人费X权受伤后，于2013年7月26日至2013年9月9日在巢湖市第二人民医院住院治疗，共用去医疗费等计39739.69元。
上述事实，有公诉机关、诉讼代理人及辩护人提交，并经庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、书证：受案登记表，证实2013年7月25日23时，群众用电话1390565****拨打了“110”，至此案发。
2、书证：户籍证明，证实被告人张必军出生于1970年10月1日，具有完全刑事责任能力。
3、书证：刑事判决书，证实被告人张必军因犯赌博罪于2012年12月12日被安徽省全椒县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万五千元，2013年5月23日刑满释放。
4、书证：到案经过，证实2014年4月16日，巢湖市公安局民警在被告人张必军家中将被告人抓获归案。
5、书证：住院预交款收据三张，证实被告人张必军的妻子丁家伟于2013年7月28日至2013年8月27日先后三次帮被害人费X权预交医疗费22000元。
6、书证：安徽行政事业单位资金往来结算票据，证实2014年11月17日，被告人张必军的亲属向法院预交赔偿款30220元。
7、书证：被害人费X权的身份证复印件，证实被害人费X权系刑事附带民事诉讼的适格主体，居住在巢湖市槐林镇武山居委会。
8、书证：出院、入院记录及相关手术记录、CT检查报告等，证实被害人费X权受伤后，于2013年7月26日至2013年9月9日在巢湖市第二人民医院住院治疗共46天及相关检查、治疗情况。
9、书证：巢湖市第二人民医院住院费用明细三张，证实被害人张必军受伤住院共用去医疗费39739.69元。
10、书证：证明一份，证实被害人费X权系巢湖市银太渔具有限公司的董事长，年薪25万元。
11、书证：私营企业基本注册信息查询单，证实被害人费X权系巢湖市银太渔具有限公司的法定代表人。
12、现场勘验检查笔录及照片，证实被告人张必军随意殴打他人的现场位于巢湖市健康东路“台北碳烤店”门前以及现场概貌。
13、辨认笔录，证实⑴证人张某、被害人费X权均辨认出被告人张必军系在“台北碳烤店”门前殴打了费X权。⑵证人胡X富、张X山均辨认出邹某用铁锹参与殴打了费X权。
14、法医学人体损伤程度鉴定书，证实被鉴定人费X权的损伤程度属轻伤。
15、被害人费X权的陈述，证实2013年7月25日晚上，其与朋友胡X富、翟X明等人在巢湖市健康东路圩墩加油站附近的“台北碳烤店”吃烧烤。晚上11点半左右，有一个人坐到其吃烧烤的桌子旁，其问翟X明那人是谁？那人也问翟X明其是谁？后来翟X明将那人拉到边上讲了话。过了一会，就有人过来打其，其用手挡，其胳膊被打，其他人过来拉，其跑到店内，有人追到店内拿着碎啤酒瓶捅其，其跪着求他们不要打，这样对方人走了。当天晚上其酒喝多了，其讲了什么话记不得了，其记得当时是二个人打其的，有一个人拿了东西打的。
16、证人翟X明的证言，证实2013年7月25日晚上，其与朋友胡X富、费X权等人在巢湖市健康东路圩墩加油站附近的“台北碳烤店”吃烧烤。晚上11点多钟，其看到张必军和二浪开车过来吃烧烤，其和他们打招呼，费X权酒喝多了，说话有点毛糙，不知说了一句骂人的话，张必军听到后要打费X权，其将张必军拉开了。过了一会，张必军到店内上厕所，其没有注意，张必军在店内将费X权打伤了，后来张必军和二浪走了。其估计张必军是用啤酒瓶打费X权的，费X权脸上的肉都翻开了。
17、证人胡X富的证言，证实2013年7月25日晚上，其与朋友费X权、翟X明等人在巢湖市健康东路圩墩加油站附近的“台北碳烤店”吃烧烤。晚上11点多钟，其看见张必军在店门口和店里男老板在讲话，其和翟X明还过去劝张必军不要和人家吵。费X权讲“算什么家伙，你有好狠，劝到现在都不行啊！”张必军问费X权是哪一个？翟X明讲是其老表。张必军就和费X权吵，费X权讲不行就打“110”，张必军打了一个电话，然后张必军拿了一个空酒瓶在花台上砸碎，用碎酒瓶打费X权，费X权跑到店内，这时，二浪开车过来了，二浪拿了一把小扬锹和张必军进了店内，二浪用锹打了费X权的头，张必军也用碎啤酒瓶刺费X权的身上，头上、身上流了不少血。最后张必军叫费X权跪着，费X权跪着，张必军好像还踢了费X权，之后，张必军和二浪走了，警察来了。
18、证人张X山的证言，证实2013年7月25日晚上，其与儿子张某均在店内。晚上12点左右，店内来了一个人拿了100元讲买鸭脖子及翅膀，其进店内帮拿，那人说其有好犟，其看他喝了酒，其没有理睬。那人讲其装猪，其儿子张某听到后过来对其讲不卖不行吗？那人讲又来一个，张某没有讲话出去了，那人拿了鸭脖子和翅膀出门坐在外面板凳打电话喊人过来讲其儿子搭犟。其和妻子上去赔礼，那人不理我们。在其店旁坐吃烧烤的“费老三”对其喊了打“110”，那人听到问费老三讲什么？费老三讲；“妈的比，就打110，吵什么东西，没有王法了。”那人讲你等着。过来一会，二浪开车过来了，那人到费老三桌子打费老三，费老三跑，二浪拿了啤酒瓶砸费老三，其拉住了。费老三跑进店内，那人将空啤酒瓶砸碎追进店内，二浪拿了一把扬锹进了店内，费老三桌子上的人进店拉的，过了几分钟，那人和二浪出来了，其进店后看见费老三跪在地上，头破了，腹部和胳膊都是血。
19、证人张某的证言，证实2013年7月25日晚上，有一个人到其店内买鸭头，其父亲张X山接待的，其听到那人骂其父亲装猪，其进了店内看了一下，那人讲又来了一个，其就出门继续做烧烤。那人买了鸭头坐在门外桌子打电话喊人过来找其麻烦。坐在旁边桌子上吃饭的槐林人有人讲：“不行，就打110。”那人就和槐林人吵，他们吵了一会还打起来了。被打的人跑进店内，那人拿了一个碎啤酒瓶追那人打，其躲起来打“110”。后来一会回来，发现槐林人已经受伤了，那人与二浪走了。二浪是在其躲时到的，二浪准备拿椅子进店，其将他的椅子拿下了，后来二浪是否进店其没有注意了。
20、被告人张必军的供述与辩解，证实2013年7月25日晚上22时许，其与邹某二人开车到巢湖市健康路圩墩加油站附近“台北碳烤”烧烤店内买烧烤吃，其下车买东西，邹某开车去“沃尔玛”买香烟。其用100元买鸭头因讲话与店内老头子争了几句。后来门口烤烧烤的小青年进来帮老头子，其讲还想打其啊！老头子讲算了算了。其拿了东西走了。其出门时看见朋友翟X明在外面一个桌子吃烧烤，其过去打招呼，桌子上有一个人骂其妈个比，搞什么东西。翟X明将其拉到边上讲他老表喝多了。其坐在边上等邹某。过来一会，那人又骂其，其过去问那人为什么骂其，那人讲骂你怎么了。其在那人的脖子上打了一拳，其他人将其抱住，其后来拿了一个空啤酒瓶在那人的头上打了二三下，那人跑到店内，其追到店内用碎啤酒瓶刺了他以下，当时对方的头上、身上都是血，其叫那人跪着，那人就跪下来，其就走了。其一开始打那人时，邹某就过来了，邹某准备帮其时，翟X明将他抱住了。
本院认为，被告人张必军伙同他人持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款的规定，构成寻衅滋事罪，应予科刑。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。被告人张必军系被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。案发后，被告人的亲属主动支付被害人部分医药费，在案件审理期间又主动缴纳赔偿款，可酌情从轻处罚。被告人张必军能够当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人的辩护人辩称本案应认定为故意伤害罪，被告人张必军作案时没有持凶器的辩护意见，经查，被告人张必军因琐事与他人发生口角，被害人建议报警，被告人遂殴打被害人，建议报警不能成为被打的理由。显然被告人系无故随意殴打他人，且致人轻伤后果。应认定为寻衅滋事犯罪；被告人张必军伙同邹某分别持碎啤酒瓶和铁锹殴打他人，系共同犯罪，应认定为持凶器殴打他人，对该辩护意见不予采纳。附带民事诉讼原告人诉请赔偿医药费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费，符合法律规定，本院予以支持。被告人张必军及其诉讼代理人提出被害人年薪25万元没有税务机关的纳税证明，应不予认定，只能按照城镇居民平均工资标准计算的辩护意见，经查，被害人费X权虽然是巢湖市银太渔具有限公司的董事长，但该公司提供的年薪收人没有纳税证明，且该单位证明其收人属于被害人陈述，没有其他证据印证，收人证明不予采信，但被害人费X权系渔具有限公司的董事长，可以按照上年度制造业职工平均工资标准计算，对该辩护意见予以采纳。关于附带民事诉讼原告人费X权的经济损失，本院核定为：医药费据实按照实际发生计算；护理费按照住院46天，每天费用按照上年度的服务类职工平均工资101.5元计算；住院伙食补助费按照住院46天，每天30元计算；营养费与住院伙食补助费相同；交通费考虑到被害人住在槐林镇，路途较远，酌定为2000元；误工费按照上年度制造业职工平均工资标准每天120.49元计算，被害人出院时医院没有建议休息时间，但被告人及其诉讼代理人同意按照住院时间加30天计算，本院予以支持，时间核定为76天。具体为：医药费39739.69元、护理费4669元（101.5元／日×46日）、误工费9157.24元（120.49元／日×（46＋30）日）、住院伙食补助费1380元（30元／日×46日），营养费1380元（30元／日×46日）、交通费2000元，合计58325.93元，扣除已经垫付的22000元，尚需赔偿36325.93元。据此，根据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条及《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决如下：
一、被告人张必军犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十一个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年4月16日起至2015年3月15日止。）
二、被告人张必军赔偿附带民事诉讼原告人费X权经济损失36325.93元元，于判决生效后一个月内付清。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵克金
审 判 员 周可平
人民陪审员 周顺成
二〇一四年十二月十二日
书 记 员 孙 瑜
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。
如果是国家财产、集体财产遭受损失的，人民检察院在提起公诉的时候，可以提起附带民事诉讼。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第一百五十五条对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
驾驶机动车致人伤亡或者造成公私财产重大损失，构成犯罪的，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定确定赔偿责任。
附带民事诉讼当事人就民事赔偿问题达成调解、和解协议的，赔偿范围、数额不受第二款、第三款规定的限制。