福州铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2014）福铁刑初字第6号
公诉机关福州铁路运输检察院。
被告人陈某，女，1978年7月18日出生于黑龙江省兰西县，汉族，小学文化，农民，住黑龙江省兰西县。因非法收购药品于2010年8月被厦门市食品药品监督管理局行政处罚。因本案于2013年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于福州铁路公安处看守所。
辩护人张民国、王慧智，福建理海律师事务所律师。
被告人王某，男，1967年7月11日出生于江苏省宝应县，汉族，初中文化，农民，住江苏省宝应县。因本案于2013年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于福州铁路公安处看守所。
辩护人李晓泉、徐军，北京大成（福州）律师事务所律师。
被告人乔某，女，1969年11月13日出生于江苏省宝应县，汉族，初中文化，农民，住江苏省宝应县。因本案于2013年7月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年8月9日被逮捕。现羁押于福州铁路公安处看守所。
辩护人莫延辉，福建博益律师事务所律师。
福州铁路运输检察院以福铁检刑诉（2014）04号起诉书指控被告人陈某、王某、乔某犯非法经营罪，于2014年1月6日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年2月13日公开开庭审理了本案。福州铁路运输检察院指派检察员康宁出庭支持公诉，上列被告人及辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
福州铁路运输检察院指控：被告人陈某为牟取利益，产生低价收购药品出售念头。2013年6月至7月间，被告人陈某在未取得药品生产、经营许可证件和批准文号的情况下，收购了“立普妥”阿托伐他汀钙片等57种药品（经鉴定价值人民币289671元）存放其租住处内。为便于销售，被告人陈某于2013年7月4日雇用被告人王某、乔某到其租住处，帮助将收购来的药品与其丈夫刘某（另案处理）先前非法收购的波立维等6种药品（经鉴定价值人民币165549元）分类整理，三被告人在包装药品时被公安人员查获，当场扣押上述21件药品，总计价值人民币455220元。
随后，公安机关根据被告人乔某的供述并在其带领下，于2013年7月5日1时许，在其租住处内，当场查获被告人王某、乔某非法收购并准备出售的7件药品（“倍他乐克”琥珀酸美托洛尔缓释片等22种药品）。经鉴定，价值人民币54348元。
公诉机关以户籍证明、到案经过、行政处罚决定书、情况说明、搜查笔录、扣押物品文件清单、刑事摄影照片等书证，证人刘某的证言，被告人陈某、王某、乔某的供述，鉴定意见等证据支持其指控。据此，公诉机关认为被告人陈某、王某、乔某的行为已构成非法经营罪，且被告人陈某在与被告人王某、乔某共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人王某、乔某起次要作用，是从犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款的规定依法审判。
被告人陈某辩称：公诉机关指控的刘某收购的价值165549元的药品，与其无关，应在认定犯罪事实中予以扣除。
被告人王某辩称：对起诉指控他和陈某构成共同犯罪有异议。
被告人乔某对公诉机关的指控未持异议，供认是事实。
被告人陈某的辩护人提出的辩护意见：陈某涉案金额应扣除刘某收购的6种价值165549元的药品。陈某能如实供述罪行，建议从轻处罚。
被告人王某的辩护人提出的辩护意见：1、对于起诉书认定的被告人王某受雇于陈某，帮其将先前非法收购的药品分类整理，构成共同犯罪的从犯持有异议。2、被告人王某非法收购的7件药品，并未进行销售，应属于犯罪未遂。3、被告人王某主动坦白公安机关未掌握的犯罪事实，具有自首情节。
被告人乔某的辩护人提出的辩护意见：1、对公诉机关指控的乔某与陈某共同经营21件价值455220元的药品有异议。2、被告人乔某具有自首情节。
经审理查明：2013年6月至7月间，被告人陈某在无《药品经营许可证》的情况下，收购了“立普妥”阿托伐他汀钙片等57种药品（经鉴定价值人民币289671元），连同其丈夫刘某（另案处理）先前非法收购的“波立维”硫酸氢氯吡格雷片等6种药品（经鉴定价值人民币165549元），共同存放在其租住的房间内。为便于销售，被告人陈某于2013年7月4日雇用被告人王某、乔某到该处，帮助将其收购来的药品分类整理，三被告人在包装药品时被公安人员查获，上述药品亦被当场扣押。
2013年7月5日1时许，公安人员在被告人乔某的带领下，到其租住的房间内，查获被告人王某、乔某在无《药品经营许可证》的情况下，收购并准备出售的“倍他乐克”琥珀酸美托洛尔缓释片等22种药品（经鉴定价值人民币54348元）。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人刘某证言：他将收购来的“波立维”、“信立泰”等6种药品存放在租住处，这些药已单独装箱。
2、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单：公安人员在被告人陈某及王某、乔某租住处扣押药品情况。
3、刑事摄影照片：案发现场及扣押药品情况。
4、到案经过：陈某、王某、乔某被抓获到案的情况。
5、厦门市食品药品监督管理局行政处罚决定书：2010年8月，陈某因非法经营药品被行政处罚。
6、厦门市药品检验所检验报告及厦门市食品药品监督管理局的情况说明：涉案药品经抽验检查，符合《中国药典》标准规定。
7、厦门市价格认证中心鉴定意见：涉案药品价格。
8、被告人陈某供述：刘某被刑事拘留后，她开始收购药品，存放在租住处，其中“波立维”、“信立泰”等药品是刘某收购没有卖掉的，已单独装箱。在2013年7月4日，她打电话叫刘某的朋友王某、乔某帮她整理其收购的药品并打包，准备把这些药品发给天津的孙某。她准备给王某、乔某每天200元工钱。
9、被告人王某供述：2013年7与4日，陈某打电话叫他和乔某到其住处帮忙整理药品，给他们每天200元。他们到陈某租住处帮忙核对药品批号并归类药品。他和乔某也收购药品出售牟利。
10、被告人乔某供述：她跟王某一起到处发名片，向别人收购药品用于出售，他们没有药品经营许可证。他们家里的药卖出去可以赚700-800元。7月4日，王某打电话叫她到陈某住处帮她挑选药品，进行分类，准备托运出去倒卖给别人。
对于被告人陈某及辩护人提出的陈某涉案金额应扣除刘某收购的6种价值165549元的药品的辩解辩护意见，经查，被告人陈某供述及证人刘某证言证实，该6种药品系刘某收购的，陈某并未参与收购。但陈某明知刘某非法经营药品，在刘某被刑事拘留后，继续承租原住处用于储存药品，并欲将药品进行销售，其行为应认定为刘某非法经营罪的共犯。故该意见，本院不予采纳。
对于被告人及辩护人提出的对于起诉书认定的被告人王某、乔某受雇于陈某，帮其将非法收购的药品分类整理，构成共同犯罪的从犯持有异议的辩解辩护意见，经查，被告人王某、乔某主观上明知无《药品经营许可证》不得经营药品，客观上，他们经陈某要求，对陈某收购的大量药品帮忙进行分类整理，其行为对陈某的非法经营提供了帮助，应认定为共犯。故该意见，本院不予采纳。
对于被告人王某的辩护人提出的被告人王某非法收购的7件药品，并未进行销售，应属于犯罪未遂的辩护意见，经查，非法经营行为，包括非法收购、储存、销售等多种行为，被告人王某实施了非法收购、储存药品的行为，应认定为犯罪既遂。故该意见，本院不予采纳。
对于被告人王某、乔某的辩护人提出的被告人王某、乔某具有自首情节的辩护意见，经查，被告人王某、乔某被公安人员当场抓获，系被动到案，不具备自首情节要求的主动投案的条件，其行为不构成自首。故该意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人陈某、王某、乔某无《药品经营许可证》，非法经营药品，情节严重，其行为均已构成非法经营罪，应依法惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人陈某在与被告人王某、乔某共同犯罪中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人王某、乔某起辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。辩护人关于被告人陈某、王某、乔某到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人陈某犯非法经营罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月4日起至2015年4月3日止。罚金于判决生效第二日起三十日内向本院缴纳）。
二、被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月4日起至2014年5月3日止。罚金于判决生效第二日起三十日内向本院缴纳）。
三、被告人乔某犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年7月4日起至2014年4月3日止。罚金于判决生效第二日起三十日内向本院缴纳）。
四、扣押在案的药品依法没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南昌铁路运输中级法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 黄 涵
审 判 员 邱晓榕
代理审判员 王 冰
二〇一四年三月七日
书 记 员 王文晶
附相关法条：
《中华人民共和国刑法》
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：
（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；
（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；
（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；
（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。