山西省长治市中级人民法院
p t ” > 刑 事 判 决 书
（2017）晋04刑终508号
抗诉机关山西省襄垣县人民检察院。
上诉人（原审被告人）赵宁波，男，1975年6月7日出生，汉族，大专文化，无业，群众，住山西省襄垣县。2001年8月7日因犯抢劫罪被襄垣县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元：犯合同诈骗罪被判处有期徒刑十四年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金一万一千元；2014年2月15日因吸食毒品被襄垣县公安局罚款五百元；2015年12月1日因吸毒被襄垣县公安局行政拘留十五日。2016年1月23日因涉嫌犯非法持有毒品罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年2月2日经襄垣县人民检察院批准逮捕，当日由襄垣县公安局执行。现羁押于襄垣县看守所。
辩护人郭军，山西易晋律师事务所律师。
山西省襄垣县人民法院审理山西省襄垣县人民检察院指控被告人赵宁波犯非法持有毒品罪一案，于2017年2月13日作出（2016）晋0423刑初第150号刑事判决，襄垣县人民检察院提出抗诉、被告人赵宁波提出上诉后，本院经审理于2017年5月10日以（2017）晋04刑终161号刑事裁定，撤销原判，发回重审。襄垣县人民法院于2017年9月11日作出（2017）晋0423刑初95号刑事判决，襄垣县人民检察院提出抗诉、被告人赵宁波提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。长治市人民检察院指派检察员武朝霞、王虹凯出庭支持抗诉，上诉人赵宁波及其辩护人郭军到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原审认定：2015年11月30日23时30分许，襄垣县公安局巡警大队队员在襄垣县古韩镇学府路口襄垣一中附近对被告人赵宁波与梁某（另案处理）及所驾车进行盘查时，被告人赵宁波下车逃跑，在逃跑的过程中将一黑色塑料袋扔到路旁的花池，现场追赶的巡警队员当场查获一包白色粉末状疑似毒品物质（编号为1号）。经称重：疑似毒品净重181.4克。经毒品成分鉴定：送检的编号为l号检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分。经DNA检验：在送检的标识为1号的可疑袋子上所取之处均未检出人类DNA基因型。
被告人赵宁波因犯贩卖毒品罪，被判处有期徒刑一年七个月，2016年1月14日刑满释放。襄垣县人民检察院就该案提出再审抗诉，2016年11月23日，赵宁波被判处有期徒刑一年九个月，需再行羁押二个月。2016年1月23日，被告人赵宁波因涉嫌非法持有毒品罪被襄垣县公安局刑事拘留，同年2月2日逮捕。
原审认定上述事实的证据有：
（一）公诉机关提供的证据有：
物证：电子称一个、锡纸一条
书证：
1、受案登记表，主要证明：2015年12月1日00时20分，古韩派出所接巡警大队移交在襄垣县古韩镇学府路口赵宁波、梁某吸毒一案。
2、受案登记表、立案决定书，主要内容：2015年12月1日00时20分许，我局巡警大队工作人员在襄垣县古韩镇学府路口发现赵宁波、梁某有吸毒嫌疑，在对赵宁波了解情况过程中，赵宁波准备逃跑，在逃跑的过程中将疑似毒品物质扔到路旁的花池，后被工作人员发现赵宁波扔的物品中有两包疑似毒品物质。接受证据为两包疑似毒品物质。
3、襄垣县公安局鉴定意见通知书，证明对在古韩学府路赵宁波处查获疑似毒品进行了毒品成分鉴定，公安机关在送达鉴定意见通知书时，赵宁波拒绝签字。
4、巡警大队工作人员王某1出具的查获证明，主要内容：2015年11月30日我和同事元某、闫某、张磊、赵某上班，晚上11点30多分的时候，在县城学府路襄垣一中路口附近发现一辆黑色桑塔纳轿车可疑，准备带该车进行了解情况时，坐在副驾驶的男子下车逃跑，后来我们将两人控制，在控制过程中逃跑的男子将一个黑色塑料袋扔到路旁的花池，经了解得知，逃跑男子叫赵宁波，开车男子叫梁某。
5、光盘制作说明，主要内容：2016年1月25日，我所民警对2015年12月1日在学府路查获的赵宁波视频、12月1日尿检赵宁波的视频、12月1日第一次询问赵宁波的视频、2016年1月24日第一次讯问赵宁波的视频资料进行了光盘制作，并刻录成光盘，录音录像内容均未进行任何剪辑。
6、称重说明、称重照片，主要内容：2015年12月1日00时20分许，襄垣县公安局派出所接巡警大队移交在襄垣县古韩镇学府路口赵宁波、梁某吸毒一案。随案移交有疑似毒品两包。一大包（1号重186.7克），一小包（2号重27.7克）。
7、行政案件权利义务告知书、证人权利义务告知书，证明公安机关在对证人进行询问时已告知了相关权利义务。
8、证据保全决定书、证据保全清单、毒品照片，证明从赵宁波处扣押的疑似毒品白色粉末物质。
9、涉案财物交接凭证，证明对赵宁波持有的疑似毒品物质已于2015年12月1日移交专管员。
10、行政处罚决定书，证明2015年12月1日，梁某、赵宁波因吸毒被襄垣县公安局行政拘留15日。
11、赵宁波前科材料，主要证明：2014年2月15日赵宁波因吸食毒品被罚款500元。2001年8月7日，赵宁波因犯抢劫罪被襄垣县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金一千元；犯合同诈骗罪判处有期徒刑十四年，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑十七年，并处罚金一万一千元。
12、刑满释放人员通知书，证明2012年2月5日，赵宁波刑满释放。
13、全国违法犯罪人员信息资源库查询、襄垣县人民法院刑事判决书，主要证明：2014年3月7日赵宁波因贩卖毒品罪被刑事拘留，后被襄垣县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年9月6日刑满释放，但该判决因抗诉，发回襄垣县人民法院重审。2016年11月23日襄垣县人民法院作出判决，被告人赵宁波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币3000元。
14、常住人口基本信息，证明被告人赵宁波已达刑事责任年龄。
15、人民警察证，证明公安人员有办案资格。
16、补侦报告书，主要内容：1、已查明民警到场的先后顺序，抓获赵宁波后查找到毒品的先后顺序，具体毒品包装特征等，并附视频光盘。2、对毒品进行重新称重。3、赵宁波毒品来源没有查清，正在进一步调查。4、对毒品包装进行指纹鉴定，待作出结果后再移送相关证据材料。5、在梁某与赵宁波车内搜出粉末状疑似物品不是疑似毒品物质，是锯末。
17、称重说明、称重照片，主要内容：2016年5月24日上午11时许，古韩派出所民警在襄垣县公安局物证保管中心办公室，在见证人连达、连国臻的见证下，对赵宁波非法持有毒品一案中的毒品包装进行称重，称重结果为1号白色塑料包装袋重5.3克，2号白色塑料包装袋重1.4克。
18、襄垣县公安局收缴物品清单、襄垣县公安局随案移送物品清单及照片，证明当场扣押梁某持有的物品锡纸、电子称于2015年12月1日被收缴并移送保管员。
19、拘留证、逮捕证、（2016）晋0423刑初64号刑事判决书、取保候审决定书、襄垣县人民法院关于对赵宁波贩卖毒品刑期执行情况说明，证明2015年11月30日被告人又犯了新罪，存在累犯的情况，及其刑期执行情况。
第二组证据：证人证言
1、证人王某1的第一次询问笔录，主要内容：2015年11月30日我和我同事元某、闫某、张某、赵某上班，晚上11点多的时候，我们五个人在县城街面上巡逻，当时是元某负责开车，我们在长兴路建恒加油站附近巡逻时，发现一辆黑色的普桑车（车牌号×××）从立交桥下来，我们当时看见这辆轿车看见我们的巡逻车后就直接从襄垣煤矿小区的前面拐跑了，当时发现该车可疑，就开的车跟上了这辆轿车，行驶到学府路襄垣一中路口时，我们开车追上这辆黑色普桑轿车，车内司机停停走走，想开车逃跑没有跑掉，司机还没有停稳车，从副驾驶上下来一个年轻男子，开了车门就往开元路方向跑，元某赶忙停车，我下车追那名男子，跑了大概100米的时候，我看见这个男子将一黑色塑料袋扔到路旁的花池，我当时没有捡，继续追这个男子，这个男子跑到开元路口往人行道拐的时候跌倒了，我就将男子控制住，元某在后面也跟来，我和元某将这个男子控制住，闫某也追上来，元某和闫某将这个男子控制，我返回去到这个男子扔东西的地方找到该男子扔的东西，我到花池将男子扔的东西捡上，到了这个男子旁边问男子什么东西，是谁的东西，这个男子给我们说不是他自己的，说我们冤枉他了，我们问他叫什么名字，男子说叫赵宁波。又问开车男子名字，开车的告诉我们说叫梁某，当时看见塑料袋里的物品和毒品差不多，在对赵宁波和梁某了解情况的过程中，发观赵宁波身上还装的一小塑料袋和毒品差不多的东西，在普桑轿车内还发现有锡纸，电子称一台，我们简单查看了一下东西，将这两个人带到古韩派出所。我捡的那个黑色塑料袋里有一包疑似毒品，用白色塑料袋包装的，白色粉末状的，里面放的疑似毒品多，用的黑塑料袋裹的。在赵宁波身上发现的疑似毒品也是白色塑料袋包装，白色粉末状，里面放的疑似毒品少。当时我们问是谁的，赵宁波不承认是他自己扔的，梁某称电子称是他自己的，锡纸都没有说是谁的，当时我们问他们两个人吸毒不，赵宁波和梁某都告诉我们说吸毒。当时问赵宁波为何逃跑，赵宁波说是不知道是什么人了，嫌我们怕了就跑了。我们开的是我们平时巡逻用的警车，警灯也开着，穿的我们平时穿的黑色特警服，还给他们介绍了身份。我们追上普桑车的时候，开了窗叫司机停车，司机也不停车，但是当时开车慢了，等车慢了的时候赵宁波就下车跑了。
王某1第二次询问笔录，主要内容：我捡上那个塑料袋打开看了，里边就是一包疑似毒品物质，当时里边的东西比较多，后来肖某又在我捡疑似毒品的附近捡了一小包也放在了我捡的那个塑料袋上，总共是两包，我捡的那包多，肖某捡的那包少，都是塑料袋包装的白色粉末状物质。我第一次说的是在赵宁波身上检查出的疑似毒品一包，是因为一开始我捡的黑色塑料袋里有一包疑似毒品物质，后来我看了是两包，我以为是其他人从赵宁波身上检查出来的，因为当时就赵宁波一人，另一个人离我们比较远，过后我才知道当时我们在抓捕的时候另一组的工作人员也来到现场，肖某在车上看见了，肖某下了车就也到扔东西的地方看，发现另一包白色塑料袋包装的疑似毒品物质，肖某捡上也放到我放的那个黑色塑料袋上，我是后来才知道的。我捡的赵宁波扔的东西离抓赵宁波有两三米，离的较近。
王某1的出庭证言，主要内容：2015年11月30日在执勤，和我一组的元某、ＸＸ志、赵某等人出警。发现可疑车辆就准备抓他们，在学府路和开元路交叉路口，我们下车准备盘问，副驾驶的人就跑了，我们就追，在跑的过程中，具体不知跑了多远，在跑的时候在花池边绊倒就故意扔了东西，我把他制服后就返回去找，找到了一大包，我将东西送往古韩派出所，在送往派出所的过程中，没有检查过那包物品。我先追的赵宁波，元某在我后面，闫某第三个。我拿到疑似毒品后就放在地上用记录仪记载了。
2、证人元某的第一次询问笔录，主要内容：2015年11月30日晚上8点多，我驾驶警车，车上乘坐王某1、赵某、闫某、张某，在县城主要街道巡逻，到晚上11点多，我们开车巡逻至开元街与学府路交叉口处，发现前面有辆黑色大众桑塔纳轿车沿学府路由南向北走，形迹可疑，我便驾车追住黑色轿车，用喊话器叫黑色车停车，对方没有停，我便驾车超过黑色轿车，将车逼停，黑色轿车司机停车后，从副驾驶上下来一名陌生男子，该男子往南面跑，王某1从警车上下来后便追这名陌生男子，我停好车后也下车追，当我追到开元街与学府路拐角处时，我见陌生男子跨越花池时不慎摔倒，王某1便先追住男子将男子抓住，我随后赶来同王某1将陌生男子控制住，后我见王某1手里拿的一个黑色塑料袋，问陌生男子：”东西是不是你的？”陌生男子说不是，还说冤枉他了。随后闫某等民警也来了，我们就将陌生男子带上警车，后我见还有几名民警正在盘查黑色轿车驾驶人员，后我们便开车拉上人来到派出所。该男子体态较胖，身高1米7以上，本地口音，家住南关，我们盘问时他说他叫赵宁波。我下车追赶陌生男子时，没有见他往路边扔东西。王某1下车追人时手里什么也没有拿，是王某1在追人过程中，陌生男子摔倒，王某1将陌生男子抓住，我随后赶到看见王某1手中拿一个塑料袋，正在询问是不是陌生男子的，随后我才发现黑色塑料袋中有两包疑似毒品粉末，有一大包还有一小包。
元某的第二次询问笔录，主要内容：我们巡逻队巡逻到长兴路立交桥附近时发现有一辆黑色普桑形迹可疑，我们便跟踪该车到建恒加油站，这辆车就进加油站加油，我们在建恒加油站附近等，这辆车从加油站加完油出来，黑普桑车沿长兴路由南向北行驶，我们开车追上去，同时民警用喊话器让司机靠边停车，司机没有停，掉头往南跑，我们就开车追赶，当车追至学府路岔口时，我们将车逼停，普桑车停下，副驾驶打开门，车上下来个陌生男子就跑，我队队员王某1便追，我也下车追，后王某1就将这名男子抓住了，我随后赶到控制住这名男子，后经询问我才知道男子叫赵宁波。我见闫某从车后备箱搜出一个白色塑料袋，他打开后发现袋子里是粉末状的锯末。他是从车后备箱搜出的，他打开白袋子说了声锯末后就又放回后备箱了。当时搜出锯末时候我拿的执法仪摄像来，就我和闫某参与检查后备箱。
元某的第三次询问笔录，主要内容：我们巡逻队员驾车巡逻至长兴路立交桥附近时发现有一辆黑色普桑轿车形迹可疑，我们跟踪至建恒加油站，这辆车进站加油，我们在油站附近等待，该车加完油后沿长兴路由南向北行驶，我们喊话让该车靠边停车，该车掉头往南跑，我们紧追其后，当追至学府路岔路口处将该车逼停，该车副驾驶门内下来一名男子逃跑，王某1追上并控制住这名男子，事后知道他叫赵宁波。我见闫某从车后备箱搜出一个白色塑料袋，里面是锯末，就又放回后备箱，我当时拿着执法记录仪，是我与闫某检查的后备箱。
元某的出庭证言，主要内容：事发当晚，我们一组及另一组人一起出警，行至立交桥长兴路段时，发现前面有一辆黑色轿车形迹可疑，一路追踪至学府路襄垣一种操场附近对他们拦截，一名陌生男子从副驾驶下车向车尾方向逃跑，王某1下车进行追赶，我第二个追赶，具体细节忘了。当晚发现了毒品。被告人在花池上摔倒了，我过去控制了被告人，王某1才去拿的东西，王某1说那边扔的有东西，当时的笔录记得很清楚。赵宁波摔倒的地方和发现疑似毒品的地方距离多远我不清楚，王某1捡到的东西具体几包不清楚，王某1拿到东西后发现白色粉末，我们两组人全部到场移交的。当时有个移交材料，现在找不到了；移交材料是机器打印的，接受人是刘利斌，他当时不在场，有人替他签的字。我是第二个追到赵宁波的，当时王某1手里没有东西。
3、证人赵某的第一次询问笔录，主要内容：2015年11月30日，我与单位同事元某等九人一起驾车在县城进行巡逻。到了12月1日0时许，我们驾车巡逻到了县学府路与开元街交叉口时，发现有一辆大众桑塔纳轿车形迹可疑。后我们准备对该车例行检查，突然有一名男子从缓慢行驶的桑塔纳轿车上跳下来就往南跑。后我们立即停车去追，我与王某1、元某、闫某四人去追逃跑的男子，张磊控制开车的司机。后等我与闫某追上去时，发现元某和王某1已经将男子控制住，后我、闫某、元某三人控制住该男子，王某1就在附近花池捡了两包疑似毒品粉末。后经我们现场询问发现，开车男子名叫梁某，逃走男子名叫赵宁波，后我们将二人送至派出所。我是见王某1捡到两包疑似毒品粉末后，我问王某1说疑似毒品粉末是谁的，王某1告诉我说是他在追赵宁波过程中发现赵宁波从身上拿出来扔掉的，这两包疑似毒品粉末是赵宁波的。我们检查时候还发现有电子称、锡纸。赵宁波被控制住时距离其所乘车辆大约有一百米远。
赵某的第二次询问笔录，主要内容：王某1先下的车，后来是元某，王某1和元某在前边追那个逃跑的男子，闫某跟在王某1、元某后，我在闫某后边，王某1将那个逃跑的男子控制住，元某也紧跟着上去将那名男子控制住，闫某和我也到了跟前，王某1就往回返，当时我不知道王某1返回去干什么，大概走了两三米的时候，我和闫某、元某三人将该男子控制住，王某1捡了一个黑塑料袋，里面放的有疑似毒品，问这个逃跑的男子是不是他的东西，男子说我们冤枉他，不承认是他的，后来我们了解了一下情况将他们带到派出所了。我看的时候里面就是两包白色塑料袋包装的粉末状疑似毒品。当时我们让男子将他自己口袋里的东西拿出来，在检查过程中没有发现逃跑的男子身上有毒品。当时在抓的过程中，另一组的工作人员也到了现场，车上有王某2、蔺某、燕某、肖某来，不知道他们知不知道这事。
4、证人张某的第一次询问笔录，主要内容：2015年11月30日晚上23时许，我与赵某、王某1、元某、闫某五人开着巡逻车在襄垣县城学府路与开元西街交叉路口巡逻时，发现一辆黑色普桑轿车形迹可疑，当时，我们将这辆车拦住进行盘查时，其中，从这辆车中下来的一名男子就跑，王某1和元某就赶紧追，后赵某和闫某也跑着追，我在这辆车旁控制着这辆车的司机，过了一会儿王某1和元某将逃跑的男子控制住，我们五人就开着巡逻车将这两名疑似吸毒人员移送至古韩派出所作进一步调查处理。
张某的第二次询问笔录，主要内容：2015年11月30日晚上在襄垣县学府路与开元街十字路口附近查获的拿有疑似毒品的两个人的事后我在停车的地方看司机，轿车司机叫梁某、跑掉的那个叫赵宁波。我是到古韩派出所的时候才知道逃跑的那个人发现有两包疑似毒品物质，他叫赵宁波。王某1发现的，具体情况我不在现场不知道。后来我们一起巡逻的另一组工作人员也来到现场，具体时间我也不知道。另一巡逻组成员有王某2、蔺某、燕某、肖某，不知道还有没有其他人了。
张某的第三次询问笔录，主要内容：当晚除了我、元某、赵某、王某1、闫某外，还有其他一组民警：燕某开车拉的王某2、肖某、ＸＸ志。当时蔺某不在场，他在巡警大队值班室值班，对我第一次询问时我以为他在另一组，后来才知道他在值班室。
5、证人闫某的第一次询问笔录，主要内容：我没有看见陌生男子扔东西，我追到该男子时，王某1手里拿一个黑色塑料袋正在问该男子：”这东西是不是你的。”该男子说不是。王某1手里的黑色塑料袋是哪里来的不知道，王某1下车追人时手里没有东西。
闫某的第二次询问笔录，主要内容：当时王某1和元某在我和赵某前面追，我在赵某前面，快到十字路口的时候，王某1将那个逃跑的男子抓获，元某跟上去将逃跑的男子控制，我、赵某也追上去帮忙控制，王某1就返回去抓获地点两三米的地方捡回一个黑色塑料袋，问逃跑那男子是不是他的，男子说我们冤枉他，不是他的东西。后来我们将这名男子和司机带到派出所。当时我没有注意黑色塑料袋里头，后来过了一会，我看了看地上的黑色塑料袋，才知道是两包，一包比较多，一包比较少，都是塑料袋包装的白色粉末状疑似毒品。在赵宁波身上没有发现疑似毒品。我们在控制那个逃跑的人过程中，另一组工作人员也过来，当时车上有王某2、蔺某、燕某、肖某，我们在控制过程中，他们也停车在现场来。
闫某的第三次询问笔录，主要内容：当晚是我检查后备箱来，其他人不记得了，当时从车后备箱搜出一包白色塑料袋，我打开白色塑料袋发现里面是锯末，后我便又放回后备箱，白色塑料袋里面的物质不是毒品，当时是我与元某检查来，元某是拿执法仪摄像，我是动手检查后备箱。塑料袋里的就是白色食品袋里面装的发黄色的锯末。蔺某不在场，他在值班室值班了。
6、证人肖某询问笔录，主要内容：当日晚上巡逻的时候，我们队里共有两辆巡逻车出勤，元某开的一辆，我和其他人开的一辆，在抓那个人的前面一段时间我们两辆车跟的来，在长兴路建恒加油站的时候，元某开的车走了，我们的车在附近转，我们看见元某的车走后，我们的车也在后面朝元某车的方向走，在开元西街和学府路十字路口附近我们看到元某、王某1他们在路上逮的一个跑的男子，我当时坐在巡逻车前面，当时我看见跑的那个男子在路旁花池附近不知道扔了个什么东西，我下车后看见元某、王某1他们已经控制住该男子，我就到那个跑的男子扔东西的地方看了看，在花池边上我发现有一小袋塑料袋包装的白色粉末状疑似毒品，我捡上就到了男子附近，看见地上有个黑色塑料袋，塑料袋里放的有一包比较多的塑料袋包装的疑似毒品，我把我捡的那包少的也放上面，后来我们将两个男子带到派出所，后来知道跑的男子叫赵宁波，另一个人叫梁某。我捡的那包东西距离控制住该男子的地点大概有2、3米。我一个人去捡的，捡上之后才知道另一个黑色塑料袋是王某1捡的。我当时就扔在了黑色塑料袋上了。
肖某的出庭证言，主要内容：当天我们值班，有两个车，他们在另外一个车上，在学府路上看见王某1、元某追人，我就下车，我下车后，赵宁波摔倒了，王某1、元某将赵宁波控制，当时我没有看清扔东西，看见赵宁波的手摆了一下，具体东西不知道。王某1返回去找东西，找到一个塑料袋，里面有筋，元某拿的记录仪记录下了，里面肯定不是一包，当晚就将东西完整的移交古韩派出所。我们这组是燕某开的车，我先下的车，燕某随后下来的。案件侦查时是在巡警队跟我做的笔录，一个人问一个人记录，笔录做完后我看过，更改的地方我按了手印，并在笔录上签字，我没有见到疑似毒品的东西，我只是控制了赵宁波。
7、证人梁某询问笔录，主要内容：2015年11月30日晚上11点多，我开车从大郝沟出来去布鑫广场找朋友赵宁波，我驾车来到布鑫广场赵宁波家附近，我停下车就给赵宁波打电话他没接，后我在车里等，赵宁波从家里出来，他上车后，他就叫我去襄子老粗布附近找朋友，后我开车拉赵宁波来襄子老粗布附近，我停下车，赵宁波就开了门下车，他在路上打电话就往西边走了，他去找朋友了，我从上衣口袋拿出毒品筋，（就是锡纸上沾有一点黄色块状），我用一元人民币卷成管状，用打火机烤住，以烫吸方式吸了三口，我见赵宁波往我车跟走，我就不吸了，我将剩余的锡纸上沾的毒品、钱管装口袋里了。赵宁波上车后说他朋友不在，咱们回哇，我就开车送赵宁波回家，当我驾车来到××路口时，发现有民警夜查，我停下车后，赵宁波说民警是抓他的，赵宁波就下车跑了，后我被民警带到古韩派出所。我的毒品是2015年11月30日下午17时许，我下班路过襄垣煤矿煤场时，看见有外地大车司机在吸毒，就上前要了点。我共吸过两回。我和赵宁波才认识一个月，是普通朋友关系。当天是上午赵宁波给我打电话说让我下班后去找他的。今天民警查获的毒品不是在我车里查出来的，不是我的，我也不知道谁的。我对尿液检测呈阳性没有异议。
8、证人蔺某询问笔录，主要内容：2015年11月30日23时许，我在襄垣县公安局巡警大队值班室来，我没有去巡逻，我全天在值班室负责接警，倪雷也在值班室和我看电话。当晚在外巡逻的有王某1、赵某、闫某、元某、张某、燕某、王某2、肖某、ＸＸ志。
9、证人燕某询问笔录，主要内容：我当时开车，车上拉有王某2、肖某、ＸＸ志，我们在县城巡逻时，接到元某给我打来的电话，他说在学府路发现一辆可疑车辆，让我赶快开车过去，我们开车来学府路岔口时发现元某等人乘坐的车已经停在路边，他们车后停着一辆黑色普桑车，有两三民警正在对可疑车辆进行盘查，普桑车跟还站着一名陌生男子，事后我才知道他叫赵宁波，我停下车肖某先下车往元某、王某1身跟走，王某2随后下车也往元某身跟走，ＸＸ志下车后去了普桑车跟了，我最后下车往元某身跟走，我来元某面前问元某怎么了，元某对我说，这个人跑来被抓住了，我就让元某把人看好，王某1给我说了句，陌生男子跑时往花池里扔东西来，后王某2将人控制住，我就去普桑车跟了，我来到车跟见车前盖有个电子称、锡纸，我在车跟看了会人，等到其他民警将跑的那名男子押到我开的警车上，我就开上车拉上人去了派出所。肖某下车后就去元某与王某1控制的那名男子跟前，等我最后下车来到元某身旁时，我没见肖某在元某身旁，肖某当时在岔口处，在路东边花池里找东西，我当时就去普桑车跟了。我没见肖某捡了包东西，当时蔺某不在场，他在队里看电话来。
10、证人王某2询问笔录，主要内容：王某1和肖某分别在花池捡了一包疑似毒品，王某1捡的白色塑料袋装的毒品物质多，王某1跟我们说这个东西就是赵宁波在逃跑的时候扔到花池里的。
11、ＸＸ志询问笔录，主要内容：燕某开车拉的我们这组人到了元某那组现场，我看见他们控制了一名男子是轿车司机，另有人在学府路路东便道控制的另一名逃跑男子叫赵宁波。我下车后在普桑车上查获一个电子称，便拿出来放在车前盖上。蔺某不在场。
第三组证据：
被告人的供述与辩解，主要内容：因为我朋友梁某开车拉着我准备回家时，在襄垣古韩镇学府路口附近遇到巡警队盘查，后巡警队从车上发现有锡纸和疑似毒品物质，我们就被传唤至襄垣县公安局古韩派出所了。我吸毒了，是2015年l1月22日23时许，在我花园路的家里吸食了俗称”筋”的毒品，毒品是我22日上午在长治市××区和一个陌生女子买的，花了一百元买了一小包。该女子年龄大约40岁，身高160cm，讲普通话，其他记不清了。
2015年12月1日凌晨，从我车上搜出的锡纸和疑似毒品我不知道是谁的。2015年11月30日22时许，我叫上梁某开车与我一起到××县附近皮带厂找人，后梁某在车上等我，我没有找到我朋友，后梁某就开车准备送我回家，车行驶到古韩镇学府路口附近时就被巡逻民警查住了。我对尿液检测呈阳性没有异议。
检查出的毒品不是我的，我与梁某是2015年10月份认识的，认识时间不长，就是一般朋友关系。
当时我被几个工作人员控制住了，我当时跑来，控制住我之后有个工作人员从我旁边过来问我：”这东西是你的？”当时手里拿的有一个黑色塑料袋给我看，我说不是我的，另一个工作人员又说你扔东西来，我给他们说我没有扔东西，工作人员就打开塑料袋让我看了看，我原来贩过毒品，我知道里面是毒品，我就和工作人员说你们可不敢冤枉我呀，后来我和梁某就被带到古韩派出所了。
我当时正在取保候审期间，加上我前几天吸毒来，怕抓住我尿检，我就跑了。梁某当时没有跑。我当时跑的离我坐的轿车有100米左右。
查获的毒品不是我的，应该也不是梁某的，在梁某身上也没有搜出毒品。当天晚上去了古韩派出所我才知道梁某吸毒。当晚巡警队的工作人员我一个也不认识。
第四组：鉴定意见
1、长治市公安司法鉴定中心检验报告、鉴定资质，证明送检的编号为1号、2号检材中均检出甲卡西酮及咖啡因成分。
2、长治市公安司法鉴定中心鉴定书及鉴定意见通知书，证明在送检的标识为1号的可疑袋子、标识为2号的可疑袋子上所取之处均未检出人类DNA基因型。该鉴定已通知被告人赵宁波。
被告人赵宁波对公诉机关所举证据发表如下质证意见：1、公诉人说是元某出示的疑似毒品，一审判决书上说是王某1出示的，互相矛盾；2、关于王某1的证言，公诉人故意遗漏了部分证言，第一次遗漏在赵宁波身上有疑似白色物品，第二次也有漏掉的部分；3、公诉人漏掉了燕某笔录中的最后一句话，这句话很重要，公诉人没有全部念完，但不需要读了。
（二）被告人赵宁波提供的证据有：
1、手机一部，证明赵宁波案发当晚有救手机的动作被巡查人员当作是扔东西。
2、照片八张、光盘一张，证明案发当晚灯光比较昏暗、根本看不清扔东西的动作。
原审认为，被告人赵宁波非法持有其他毒品数量较大，构成非法持有毒品罪。关于其非法持有毒品的数量，因关键证人肖某当庭陈述与询问笔录的内容相矛盾，其他证据亦无法形成证据链予以证明2#包装内净重26.3克毒品的来源，故该部分事实存疑，从有利于被告人的原则，认定其非法持有毒品数量为181.4克。被告人赵宁波主张疑似毒品不是本人所有、证人证言相互矛盾、移送疑似毒品程序违法的辩解意见，在案证人证言能够相互印证，查获毒品系王某1制服被告人后在疑似被告人抛物地点捡拾的案件事实，并有在案查获证明、称重说明及称重照片、证据保全清单以及鉴定意见等证据佐证，足以认定。关于辩护人所提公安机关鉴定意见DNA生物样本，已经证明派出所固定的毒品外包装袋上并没有人类DNA基因型，可证明查获毒品并非赵宁波持有的辩护意见，虽公安机关鉴定结论证明涉案毒品包装袋上没有检出人类基因，但该证据并不具备被告人赵宁波无罪的排他性，鉴定结论系在案证据之一，被告人赵宁波是否构成犯罪需要全案证据综合印证，故对该辩解不予采纳。另查明，被告人赵宁波因犯抢劫罪、合同诈骗罪被判处有期徒刑十七年，在刑罚执行完毕后五年内再犯有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。其犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年九个月，又犯本罪，属毒品再犯，应从重处罚。其贩卖毒品被判处有期徒刑一年九个月，刑罚执行完毕以前，又犯本罪，依法应当并罚。判决：一、被告人赵宁波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币5000元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年九个月（已执行一年七个月），并处罚金人民币3000元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币8000元。二、在案扣押的电子称一个、锡纸两条，予以没收，上缴国库。
山西省襄垣县人民检察院的抗诉理由是：本案的证人即巡警队出勤民警王某1、元某、赵某、肖某等人的证言均可证明，案发当晚民警在盘查追赶赵宁波过程中，在赵宁波扔东西的地方找到的是两包疑似毒品粉末，分别净重181.4克、26.3克，故本案认定赵宁波非法持有毒品的数量应为207.7克。而原审在未综合考量全案事实与证据的情况下，仅仅因证人肖某出庭作证的证言与侦查阶段的证言有部分矛盾，就对其证言完全予以排除而认定赵宁波非法持有毒品的数量为181.4克，明显与事实、证据不符，证据采信确有错误。一审法院基于认定事实的错误，在被告人具有累犯、毒品再犯的从重处罚情节且没有法定从轻、减轻处罚情节的情况下，判处赵宁波有期徒刑两年十个月，量刑畸轻。
上诉人赵宁波提起上诉的理由是：原审出庭的三个证人王某1、元某、肖某以及其他证人证言，仅有一个证人王某1声称上诉人扔过疑似毒品，而出庭作证的元某、肖某及其他证人则证明是从王某1口中听说是上诉人所扔疑似毒品，自己并没有亲眼所见，因此王某1一个人的证词系孤证，且与其他证人的证词相矛盾，该证据不能单独作为上诉人非法持有毒品的定案依据。本案公安机关巡逻人员的执法身份、盘查活动、取证、封存等程序均不合法，盘查人员在盘查上诉人时执法记录仪上并没有显示有上诉人扔过毒品的相关视频资料，且经鉴定，并没有发现上诉人在该疑似毒品上留下指纹以及DNA样本，故原审认定上诉人非法持有毒品的事实不清、证据不足，请求二审改判上诉人无罪。
经二审审理查明的事实和证据与一审认定的事实和证据一致，本院予以确认。
本院认为，被告人赵宁波非法持有其他毒品数量较大，构成非法持有毒品罪。证人赵某、闫某、肖某、燕某等人在侦查阶段所做的证言，距案发时间较短，且是他们亲身耳闻目睹的情况反映，彼此之间能够相互印证，具有客观真实性，可以证明王某1下车追赶赵宁波，待控制住赵宁波后，王某1返回去捡回一个黑色塑料袋即涉案1#疑似毒品的客观事实。证人王某1、元某的出庭证言与其在侦查机关所作的庭前证言基本一致，也针对证言之间存在的矛盾作出了合理解释和明确说明，并与其他证人证言能够组成完整的证据链相互佐证，足以证实案发当晚被告人赵宁波在逃跑过程中将涉案疑似毒品扔在路边花池中，被巡逻队员王某1当场查获的事实。故对上诉人所提王某1一个人的证词系孤证，且与其他证人的证词相矛盾，该证据不能单独作为上诉人非法持有毒品的定案依据的理由本院不予支持。证人肖某在侦查阶段的证言称”当时我看到赵宁波在花池附近不知道扔了个什么东西，并下车捡到一塑料袋包装的白色粉末状疑似毒品后放入地上的黑色塑料袋内”，与其当庭所作”我没有见过疑似毒品的东西，我只是控制了赵宁波”的证言相互矛盾，其未对翻证做出合理解释，且在案其他证人证言并不能证实肖某亲自捡到毒品的细节。现有证据尚未能形成一个完整、严密的证据锁链可以证明涉案2#毒品的来源，无法得出涉案2#毒品系赵宁波所有的唯一结论。故抗诉机关认为涉案2#毒品系赵宁波持有的证据不够充分，本院不予支持。故，原审认定涉案1#毒品181.4克系赵宁波非法持有，涉案2#毒品26.3克因证据不足不予认定为赵宁波持有是正确的。关于上诉人及辩护人所提在案发现场公共区域内发现的毒品不能排除其他犯罪人员放在该区域的可能、涉案毒品包装袋上没有检出人类DNA基因型说明该毒品并非赵宁波持有的辩护意见，原审已做充分阐述，本院不再赘述。综上，原审认定事实清楚，证据确实充分。但综合考虑被告人赵宁波的犯罪性质、情节、认罪态度及其系累犯、毒品再犯等因素，原审对赵宁波非法持有毒品罪判处二年零十个月有期徒刑的量刑畸轻，本院依法予以纠正，抗诉机关所提量刑畸轻的抗诉理由成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第三百五十六条、第四十五条、第四十七条、第六十五条、第六十九条、第七十一条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：
一、维持山西省襄垣县人民法院（2017）晋0423刑初95号刑事判决第二项，即在案扣押的电子称一个、锡纸两条，予以没收，上缴国库。
二、撤销山西省襄垣县人民法院（2017）晋0423刑初95号刑事判决第一项。
三、被告人赵宁波犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币5000元；与前罪贩卖毒品罪的有期徒刑一年零九个月（已执行一年零七个月），并处罚金人民币3000元并罚，决定执行有期徒刑三年零五个月，并处罚金人民币8000元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月23日起至2019年6月22日止。罚金于本判决生效之日起三十日内缴清。）
本判决为终审判决。
审判长李沁萍
审判员刘冠晋
审判员史蕾
二〇一七年十二月七日
书记员李妍