安徽省马鞍山市雨山区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0504民初3414号原告：马鞍山国元融资担保有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市经济技术开发区太白大道699号1栋，组织机构代码：76477807-4。法定代表人：沈刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴涛涛，安徽明博律师事务所律师。委托诉讼代理人：任怡凝，安徽明博律师事务所实习律师。被告:安徽泰金食品商贸有限公司,住所地安徽省马鞍山市花山区湖东南路1900号207、107,统一社会信用代码：340500000098022法定代表人：郭应芳,该公司经理。被告:安徽中源房地产开发有限公司,住所地安徽省马鞍山市当涂县姑孰镇姑孰南路,组织机构代码：73892632-8法定代表人：吴志远，该公司经理。被告:郭应芳,女,1965年11月1日出生,汉族,住安徽省马鞍山市花山区。被告:张馗,男,1966年4月7日出生,汉族,住安徽省马鞍山市花山区。被告:张源,男,1992年6月7日出生,汉族,住安徽省马鞍山市花山区。原告马鞍山国元融资担保有限责任公司（以下简称国元公司）与被告安徽泰金食品商贸有限公司（以下简称安徽泰金公司）、被告安徽中源房地产开发有限公司（以下简称中源公司）、被告郭应芳、被告张馗、被告张源担保追偿权纠纷一案，本院于2016年9月22日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案原告委托诉讼代理人吴涛涛到庭参加诉讼。五被告经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告国元公司向本院提出诉讼请求：1、被告安徽泰金公司立即偿还原告代偿款人民币300000元及资金占用损失费353138.71元（资金占用损失费按照日千分之一计算），以上合计653137.74元，2016年7月8日至生效判决确定给付之日的资金占用损失按照日千分之一计付；2、被告安徽泰金公司向原告支付律师代理费用22800元；3、原告有权就被告张源抵押的位于花山区房屋折价、排名或变卖所得价款优先受偿；4、被告中源公司、郭应芳、张馗为被告泰金公司履行上述第一、二项债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费用由各被告共同承担。事实和理由如下：2013年10月，被告安徽泰金公司与徽商银行马鞍山翡翠园支行（下称徽商银行）签订了一份编号为流借字第2013年003号《流动资金借款合同》，徽商银行借给被告安徽泰金公司人民币300万元，借款期限为12个月，自2013年10月25日至2014年10月25日。2013年10月21日，徽商银行与原告签订了一份编号为6132013003号《保证合同》，原告为安徽泰金公司上述债务向徽商银行提供连带责任保证。后因安徽泰金公司到期未归还贷款，徽商银行向原告发出贷款催收通知书（致担保人），告知原告被告安徽泰金公司在徽商银行贷款已经到期未归还，要求原告承担连带清偿责任。2014年10月30日，原告作为保证人代安徽泰金公司向徽商银行偿还了3026080.3元。另根据原告与被告安徽泰金公司签订的《委托保证合同》的约定，原告从代偿之日起有权就代偿款及相关损失向被告泰金公司行使追偿权。另外为了控制原告风险，原告与被告张源签订了一份《最高额抵押合同》，张源以其所有的位于花山区向原告提供抵押反担保；被告中源公司、安徽泰金公司与原告签订了《保证合同》，被告中源公司为安徽泰金公司向原告提供了保证反担保；被告郭应芳、张馗也向原告出具了个人连带责任承诺书，为安徽泰金公司向原告提供了保证反担保，对安徽泰金公司给原告造成的经济损失承担连带清偿责任。截止起诉之日，各被告尚欠原告部分代偿款及资金占用损失未付。另查明，2014年12月29日，被告马鞍山市泰金商贸有限公司名称变更为安徽泰金食品商贸有限公司。原告认为被告安徽泰金公司违约未按期偿还徽商银行贷款的行为导致原告发生代偿，使原告产生巨大经济损失，严重损害了原告的合法权益。虽然，被告中源公司作为保证反担保人偿还了部分代偿款，但仍然欠部分代偿款及资金占用损失未付。对于上述欠款被告安徽泰金公司也一直推诿未付，并且作为被告安徽泰金公司的抵押反担保人及保证反担保人，被告张源、张馗、郭应芳、中源公司亦怠于履行担保义务。原告为了自身合法权益，特提起诉讼，请求依法判如所请。被告泰金公司、张源、张馗、郭应芳、中源公司经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，视其放弃答辩权、举证权、质证权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年10月24日，原马鞍山市泰金商贸有限公司（以下简称泰金公司）与徽商银行马鞍山翡翠园支行签订了编号为流借字第2013年003号《流动资金借款合同》（以下简称主合同），该合同约定的主要内容是借款人（甲方）泰金公司，贷款人（乙方）徽商银行马鞍山翡翠园支行，甲方向乙方借款人民币300万元，借款用于购买果浆，固定利率，即起息日基准利率上浮30%，借款期限为12个月，自2013年10月24日到2014年10月24日，合同项下贷款按季结息，结息日固定为每季末月的第20日等。同日，国元公司与泰金公司签订了《委托保证合同》一份，合同约定的主要内容是保证人（甲方）国元公司，委托保证人（乙方）泰金公司，甲方为乙方的上述借款向主合同债权人在保证范围内承担连带清偿责任，甲方的代位追偿权，甲方在本合同约定履行了保证义务代乙方清偿债务后，即取代主合同债权人的地位，有权要求乙方归还甲方代偿的全部款项和自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和诉讼等（包括但不限于差旅费、邮寄费、诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等，其中甲方律师费按照诉讼标的3.5%计算）；同时乙方还应当按甲方担保金额的20%向甲方支付违约金，甲方发生代偿的，自代偿之日，甲方有权要求乙方按照代偿的全部款项的1‰按日支付代偿资金占用费等；本合同项下的乙方承担的所有义务和责任由中源公司向甲方提供反担保，张源以依法有权处分的房产向甲方提供反担保，双方发生纠纷的，向甲方所在地人民法院提起诉讼等。同日，徽商银行马鞍山翡翠园支行与国元公司签订了一份编号为6132013003号《保证合同》，合同约定国元公司为泰金公司的上述借款向主合同债权人提供保证，保证范围主合同债权本金300万元以及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向乙方支付的其他款项、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、律师代理费、财产保全费等），保证方式为连带责任保证，保证期限为主合同项下债务履行期限届满之日起两年等。为此，国元公司与张源签订了《最高额抵押合同》，该合同约定抵押权人（甲方）国元公司、抵押人（乙方）张源，乙方以其所有的位于马鞍山市花山区为主合同向甲方提供反担保，双方均认可房产抵押物设定的最高额抵押权利价值为40万元，并在马鞍山市房地产产权市场管理处办理抵押登记手续（房地产他证，马他字第013016266号），抵押反担保的范围包括1、本合同第一条约定的主债权，2、主债权利息（包括因乙方违约计收的复息和加收利息，3、违约金、损害赔偿金，4、实现债权费用（包括但不限于差旅费、邮寄费、诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等，其中，律师代理费的计算标准按照安徽省律师收费办法规定的最高收费标准确定）等。同日，泰金公司、国元公司、中源公司三方签订了保证反担保合同，合同约定担保人国元公司（甲方），借款人泰金公司（乙方），反担保人中源公司（丙方），丙方愿意以保证的方式就甲乙签订的《委托保证合同》向甲方提供反担保，并承担反担保的保证责任，担保范围包括1、甲方为乙方代偿的全部款项及自付款之日起的利息以及甲方的其他费用和损失，2、委托保证合同约定的乙方应向甲方支付的担保费本息、违约金、损失赔偿金等，3、甲方实现债权的费用，包括但不限于差旅费、邮寄费、诉讼费、仲裁费、执行费、律师费等；保证方式为在其保证范围内承担连带保证责任，丙方放弃作为反担保的保证人的任何抗辩权等。同时，郭应芳和张馗向国元公司提供了两人结婚证和个人连带责任书面承诺书，该承诺书载明承诺人郭应芳和张馗为泰金公司向徽商银行申请贷款300万元，为向国元公司申请贷款担保，郭应芳和张馗夫妻同意以有权处分的全部财产向国元公司提供个人无限连带责任保证，自愿以目前和以后所有合法财产向国元公司承担连带偿还责任。上述系列合同签订后，2013年10月25日，徽商银行马鞍山翡翠园支行实际向泰金公司发放贷款人民币300万元，借款到期后，泰金公司未按照约定偿还借款。2014年10月27日，徽商银行马鞍山翡翠园支行向担保人国元公司发放催收通知书，国元公司于2014年10月31日为借款人代偿借款本金300万元和利息26080.3元，合计人民币3026080.3元。此后国元公司多次向被告催讨，2014年12月26日和29日，中源公司分别向国元公司汇款200万元和726080.3元，合计人民币2726080.3元。截止目前，借款人、担保人尚欠30万元及相关费用未付，以致成讼。另查明，1、国元公司为本次诉讼已经支付律师代理费22800元；2、2014年12月29日，原马鞍山市泰金商贸有限公司名称变更为安徽泰金食品商贸有限公司。本院认为：徽商银行马鞍山翡翠园支行与被告泰金公司、原告国元公司分别签订的借款合同和保证合同，原告国元公司与被告泰金公司、被告中源公司分别签订的委托保证合同和保证合同，原告国元公司与被告张源签订的最高额抵押合同，以及被告郭应芳和张馗向原告国元公司提供的个人连带责任书面承诺书，均真实合法有效，当事人均应当依约履行合同约定义务。被告泰金公司未尽偿还国元公司代偿款项义务，应承担违约责任；另被告中源公司、被告郭应芳和张馗未履行相应的保证担保义务，亦应依约承担连带责任，其中被告中源公司作为保证人已经向原告国元公司支付人民币2726080.3元，被告中源公司可以另行诉讼方式向被告泰金公司行使追偿权。抵押人张源应依约承担最高额抵押担保责任。五被告经本院公告送达出庭传票无正当理由未到庭参加诉讼，视其放弃抗辩权。原告诉请资金占用损失费按照日千分之一计算的主张，标准过高，结合本案实际，按照年利率24%计算为宜。依据《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条第二款、第三十三条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下：一、被告安徽泰金食品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性偿还原告马鞍山国元融资担保有限责任公司为其代偿的借款本金300000元以及资金占用损失费（以本金300000元为基数，自代偿次日起即2014年11月1日至实际给付之日，按照年利率24%计算）；二、被告安徽泰金食品商贸有限公司于本判决生效之日起十日内向原告马鞍山国元融资担保有限责任公司支付律师代理费22800元；三、若被告安徽泰金食品商贸有限公司不能清偿上述债务，则拍卖、变卖被告张源抵押的位于马鞍山市花山区，对所得款项在40万元范围内原告马鞍山国元融资担保有限责任公司有权享有优先受偿权；四、被告安徽中源房地产开发有限公司、被告郭应芳、被告张馗对上述第一、第二项债务及本案诉讼费用承担连带清偿责任；五、驳回原告马鞍山国元融资担保有限责任公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10559元，由被告安徽泰金食品商贸有限公司、被告安徽中源房地产开发有限公司、被告郭应芳、被告张馗、被告张源共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审 判 长  王 文人民陪审员  陈国宝人民陪审员  方海林二〇一七年一月十二日书 记 员  开海雁附1：本案证据目录一、原告国元公司提交证据和证明目的如下：1、企业法人营业执照复印件一份、组织机构代码证复印件一份，证明原告的主体资格。2、泰金公司、中源公司的企业营业执照和组织机构代码证复印件各一份、三被告身份证复印件各一份，证明各被告诉讼主体资格3、流动资金借款合同和借款凭证复印件各一份，证明被告泰金公司向徽商银行马鞍山翡翠园支行借款300万元的事实。4、委托保证合同一份、保证合同一份，证明原告受被告泰金公司的委托为被告泰金公司的贷款向徽商银行马鞍山翡翠园支行提供了担保的事实5、最高额抵押合同一份、房地产他项权证各一份，证明被告张源为被告泰金公司向原告提供抵押反担保，将位于花山区抵押给原告并办理了抵押登记的事实。6、保证合同一份，证明被告中源公司为被告泰金公司向原告提供保证反担保的事实。7、被告郭应芳、张馗的结婚证和个人连带责任承诺书复印件各一份，证明被告郭应芳和张馗系夫妻关系，被告郭应芳和张馗承诺为被告泰金公司向原告提供保证反担保。8、贷款催收通知书（致担保人）复印件一份，证明徽商银行马鞍山翡翠园支行要求原告为被告泰金公司履行代偿义务的事实。9、记账凭证复印件、代偿证明各一份，证明原告为被告泰金公司向徽商银行马鞍山翡翠园支行代偿的事实，还证明原告有权在代偿后向被告行使追偿权。10、支付系统专用凭证一份，证明被告中源公司作为保证反担保人已偿还代偿款2726080.3元，现各被告尚欠原告代偿款本金300000元的事实。11、代理合同一份及发票一份，证明原告为实现该债权支付的律师代理费。二、五被告未提交证据。附2：本案适用的法律条文《中华人民共和国担保法》第十二条：同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任，没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十八条第二款：连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十三条：本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。