河南省项城市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）项刑初字第00171号
公诉机关项城市人民检察院
被告人邓同营，男，1953年出生，汉族，小学文化，住项城市，2007年10月18日因贩卖毒品罪被云南省保山市中级人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金10万元，2011年7月1日假释。因涉嫌走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2015年1月22日被项城市公安局刑事拘留；因涉嫌犯有走私、贩卖、运输、制造毒品罪，于2015年2月5日被项城市公安局逮捕。现押于项城市看守所。
辩护人彭其锋，河南陈州律师事务所律师。
项城市人民检察院以项检公诉刑诉（2015）160号起诉书指控被告人邓同营犯抢夺罪，于2015年8月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。项城市人民检察院检察员朱培连、王向伟出庭支持公诉，被告人邓同营及其辩护人彭其锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
项城市人民检察院指控：2015年1月21日晚10时许，刘学彬（另案处理）在邓同营家中吸食毒品海洛因，并以6100元钱的价格购买邓同营8克毒品。被项城市公安局民警当场抓获，邓同营发现民警查获后，将一包重约21克毒品撒到地上，后被民警随即收集提取。经鉴定毒品为海洛因。以上事实，有被告人邓同营的供述和辩解；证人刘学彬、田月兰、刘杨等人证言；书证户籍证明、刑事判决书、释放证明、扣押物品清单；毒品鉴定意见等证据证明材料，认为被告人邓同营之行为已构成贩卖毒品罪，且系累犯，请求依法判处。
被告人邓同营辩称：是刘学彬卖给我的毒品，我自己吸；其辩护人辩称：公诉机关指控被告人邓同营犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，应当依法宣告被告人无罪。
经审理查明：2015年1月21日晚10时许，刘学彬（另案处理）在邓同营家中吸食毒品海洛因，并以6100元钱的价格购买邓同营7克毒品。被项城市公安局民警当场抓获，邓同营发现民警查获后，将一包重约21克毒品撒到地上，后被民警随即收集提取。经鉴定毒品为海洛因。
上述事实，有控方提交并经法庭质证、认定的下列证据证明。
（1）、被告人邓同营供述：“公安局的人员去我家抓我时，在我屋内的那个五十多岁的男子找我要毒品吸哩，他家是许昌的，叫啥不知道。2015年1月21日，他给我打电话说来我家玩，晚上10点多到的我家，在我家我给他弄哩毒品，让他吸哩，吸食的是老黄皮。我没有卖给许昌的男子毒品，从我家搜出的6100元钱是俺家的钱。我没有给许昌那个男的要钱，我们以前在湖北孝感戒毒所认识的，没有好意思给他要钱。公安人员去我家时，地上撒的一包毒品，是毒品和底料混在一块的，我当时扔给我妻子的，我妻子没有接住，掉在地上，外包装袋烂了，撒在地上了。这包毒品是六、七天前在李店，我见到安徽临泉庙岔的一个男的，有二、三十岁，我不知道名字，我给他3000多元钱，从他那买了有7、8克鸦片，我又掺点底料，我自己吸哩，底料也是那个人给的，3元钱一克。我家的电子秤是我把那毒品秤秤分成小包，以便我一包一包的吸。我对周口市公安局物证鉴定所鉴定为海洛因的鉴定没有异议。”
（2）、证人刘学彬证言：今天下午六、七点钟时，我在许昌给你们项城的老邓打电话，问他有东西吗？东西就是毒品，他说：“有，你过来吧”。我说我要几个货，也就是几克货、几克毒品的意思。他说：“你到我家里吧”。我在许昌找了我侄子刘杨的小汽车，我给刘杨说：我去周口办点事，没车了，你开车给我去一趟吧。刘杨就开车到我家接着我，当时车上有我侄女罗林林，还有一个是刘杨的朋友，我不认识。到老邓家的附近的一个路边我叫车停哪了，我给他们说：在这等我一会，我去办点事。我自己就直接去老邓的家了，老邓家在二楼，我敲门，老邓开门，我就过去了，当时老邓、老邓的妻子，还有一个小孩在家，我在他家在那客厅里，我给老邓说：我先吸点。老邓给我拿出毒品，我就在那吸，吸了后，我给老邓说：我就拿6100元钱都给你，你给我弄点吧。老邓就拿出毒品，用电子秤给称了8克毒品，老邓说7、8百元钱一克，我也没有给他讲价钱。老邓又给我一包底料，没要钱，两包都是用红色食品袋包的，那个小包是毒品，那个大包的是底料，我把这两包东西装入我的衣服兜子，我就开门走，一开门，你们公安人员就进来了，把我和老邓都抓住了，把我买的毒品从我的衣兜里也搜出来了。同时把老邓那一包没有卖的也搜出来了，当时老邓把那一包给他妻子，他妻子把毒品撕烂撒地上了，你们公安人员又从地上收集起来了。
（3）证人田月兰证：昨天夜里11点左右，许昌的一个男人有四、五十岁到我家里，找我丈夫邓同营买毒品，给邓同营6100元钱，邓同营用电子秤给他称量了8克毒品，这个许昌的男人拿着毒品准备开门走时，这时公安人员过来了，把我丈夫邓同营和许昌的那个男的都抓住了。当场把许昌的那个男人卖的毒品也搜了出来，把我丈夫邓同营没有卖完的毒品也搜了出来。同时把许昌的那个人给的6100元钱在沙发上放着，也搜了出来，公安人员把他们俩人都带走了。许昌那个男人在俺家里吸毒了，邓同营先让他尝尝毒品。邓同营给那个男人称毒品时我没在场，我在里屋里哄小孩的。
（4）证人刘杨证：我不吸毒，我来项城是我叔刘学彬让我开车来项城找个人办点事，一块来项城的有四个人，我和我叔还有两个，一个叫崔磊我单位的司机，另外一个叫罗林我表妹。我们来到项城已经是昨天夜里11点左右了，到项城后就直接去了项城市区一个小街道里，我把车停到街道边我叔就下车了，直接去他朋友家了，我们就在车里等他，大约等了15分钟左右的时间，过来几名民警把我们带走了。
（5）书证：常住人口基本信息，证实邓同营系已具备完全刑事责任能力人；项城市公安局强制隔离戒毒决定书，证实刘学彬因吸毒被送周口市强制戒毒所；
（6）案件基本信息，证实云南省腾冲县公安局禁毒大队于2007年查获邓同营贩卖毒品案；
（7）检查记录，证实项城市公安局侦查员徐统仕、张兴华在邓同营家中将贩卖毒品的邓同营、刘学彬控制后，在刘学彬外衣口袋内搜出毒品疑似物2包，在邓同营家中客厅沙发上发现现金6100元，在客厅桌子上发现吸毒工具1套、电子秤1个，在客厅地板上发现并收集被抛撒的土黄色粉末状毒品疑似物；
（8）案件查获经过，证实项城市公安局民警证实查获该案的事实经过；
（9）项城市公安局扣押物品清单，证实扣押邓同营毒品疑似物一包、现金6100元、电子秤一个、手机一部、吸毒工具一套；
（10）项城市公安局扣押物品清单，证实扣押刘学彬毒品疑似物二包、手机一部；
（11）毒品疑似物称量记录，证实项城市公安局民警依法对从刘学彬身上搜出的毒品疑似物2包进行称量，1号毒品疑似物重9.4克，2号毒品疑似物重26.4克；
（12）毒品疑似物称量记录，证实项城市公安局民警依法对从邓同营家中搜出的毒品疑似物包进行称量，重约26.8克；
（13）刘学彬在邓同营家购买的毒品和吸毒工具的照片；
（14）邓同营撒在地板上的毒品照片；
（15）毒品上缴单据：1号毒品重7克，3号毒品重21克。
（16）手机通话记录，证实邓同营和刘学彬多次通话，并在案发当日联系通话。
（17）云南保山市中级人民法院刑事判决书，假释证明：证明被告人邓同营2007年10月18日因贩卖毒品罪被云南省保山市中级人民法院判处有期徒刑八年，2011年7月1日释放。
鉴定意见：经鉴定所送检材均检出海洛因。
以上证据均经庭审质证，确实充分，予以确认。
本院认为：被告人邓同营为谋取非法利益明知是毒品而非法向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控罪名成立，予以采纳。被告人卖给刘学彬的毒品是7克，应以上缴毒品单据为准；被告人邓同营在犯罪后五年内又犯新罪，系累犯和毒品再犯，应从重处罚；被告人贩卖毒品28克，其中21克属未实行终了的犯罪未遂，应从轻处罚。被告人邓同营属于有吸毒情节的贩毒人员。被告人辩称是刘学彬卖给他的毒品及辩护人辩称：公诉机关指控被告人邓同营犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足，应当依法宣告被告人无罪的理由，不充分，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款、第三百五十六条、第六十五条、第二十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人邓同营犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金二万元，罚金限判决书生效后十日内缴纳完毕。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年1月22日起至2022年1月21日止）。
二、没收随卷工具电子称一把。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 龚光明
审 判 员 陈 矿
审 判 员 刘 辉
二〇一五年十一月二十日
代理书记员 李亚南