山东省临沂市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）临刑二终字第111号
原公诉机关山东省苍山县人民检察院。
上诉人（原审被告人）樊吉岭，男，汉族。2005年11月至2011年7月任苍山县种子公司经理，2011年7月转岗至苍山县城市管理局，2012年2月任苍山县城市管理局工会主任。2013年3月26日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年4月9日被执行逮捕。现羁押于苍山县看守所。
辩护人吴继涛，山东一品律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）张晓燕，女，汉族。1993年3月至2011年7月任苍山县种子公司财务科会计，2011年7月27日转岗至苍山县城市管理局，2012年2月任苍山县城市管理局执法大队兰陵广场中队副中队长。2013年3月29日因涉嫌犯贪污罪被刑事拘留，同年4月12日被执行逮捕。现羁押于临沂市看守所。
辩护人王保东，山东一品律师事务所律师。
山东省苍山县人民法院审理苍山县人民检察院指控原审被告人樊吉岭犯受贿罪、贪污罪，被告人张晓燕犯贪污罪一案，于二O一三年十二月九日作出（2013）苍刑初字第499号刑事判决。原审被告人樊吉岭、张晓燕不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院认定，
一、受贿罪
2011年1月至2012年1月，被告人樊吉岭在担任原苍山县�子公司经理期间，利用职务之便，收受有业务往来单位或个人所送现金72450元，并为他人谋取利益。具体犯罪事实如下：
1、2011年1月，收受莱州汇丰种业有限公司梁郭分公司负责人杨浩福所送现金12000元。
2、2011年7月和2012年1月，两次收受宁津泽丰种业有限公司法人代表时春勇所送现金60450元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的银行存款凭证、证人杨浩福、时春勇、刘焕东的证言、被告人樊吉岭的供述等证据予以证实。
二、贪污罪
2007年10月至2011年12月，被告人樊吉岭、张晓燕在担任原苍山县种子公司经理、会计期间，利用职务之便，采取虚列支出和收入不记账的方式，骗取公款，并将有业务往来单位退回的货款或返利款占为已有。其中被告人樊吉岭参与贪污公款2883192.67元，个人分得2038016.67元；被告人张晓燕参与贪污公款1110469元，个人分得845176元。具体犯罪事实如下：
1、2011年10月，被告人樊吉岭将为其哥哥樊吉祥缴纳的养老保险金单据在苍山县种子公司报销，计25233元。
2、2011年11月，被告人樊吉岭将为方便自己消费而购买的临沂九州超市购物卡发票在苍山县种子公司报销，计30000元。
3、2011年11月，被告人樊吉岭用苍山县种子公司公款为自己多发工资14000元。
4、2011年11月，被告人樊吉岭、张晓燕用苍山县种子公司公款购买联想牌笔记本电脑两台并各自占为已有一台，总价值11140元。
5、2011年8月，被告人樊吉岭将莱州金海种业有限公司玉米种退回货款76650元和返利款102245元、北京德农种业有限公司山东分公司玉米种退回货款207758.4元和保证金20000元、合肥丰乐种业股份有限公司玉米种子公司玉米种退回货款41913.5元和优惠款41764.27元占为己有，共计490331.17元。
6、2007年10月，被告人樊吉岭将招远金虹精细化工有限公司退回种衣剂货款占为已有，计173600元。
7、2008年9月，被告人樊吉岭将招远金虹精细化工有限公司退回种衣剂货款占为已有，计150000元。
8、2008年10月，被告人樊吉岭将招远金虹精细化工有限公司退回种衣剂货款占为己有，计186875.5元。
9、2009年10月，2010年10月份，被告人樊吉岭、张晓燕将招远金虹精细化工有限公司退回种衣剂货款占为已有，共计737688元。其中樊吉岭分得240000元，张晓燕分得497688元。
10、2011年9月，被告人樊吉岭将招远金虹精细化工有限公司退回种衣剂货款不作收入记帐，计112038元。其中樊吉岭个人占有69120元，分给张晓燕42918元。
11、2011年8月，被告人樊吉岭、张晓燕将山东登海种业股份有限公司玉米种返利款占为已有，共计118723元。其中樊吉岭分得19723元，张晓燕分得99000元。
12、2011年10月，被告人樊吉岭、张晓燕将山东鑫星种业有限公司退回货款的一部分不作收入记帐，计200000元，并全部由张晓燕实际占有。
13、2008年11月，被告人樊吉岭将连云港千秋种业有限公司退回货款占为己有，计415200元。
14、2011年10月，被告人樊吉岭将连云港千秋种业有限公司两次退回货款部分占为已有，计107064元。
15、2011年11月，被告人樊吉岭将公司销售给济宁富联种业有限公司的编织袋货款占为已有，计10500元。
16、2011年12月，被告人樊吉岭将公司剩余的玉米种卖给苍山县玉米良种推广协会会长颜秉群，并将所得货款占为已有，计100800元。
上述事实有经原审庭审举证、质证的苍山县种子公司记账凭证、山东省社会保险费专用收款票据、苍山县种子公司2011年8月-12月工资发放记帐凭证、工资发放单、2011年8月20日莱州金海种业有限公司银行付款（退款）凭证、北京德农种业有限公司山东分公司记帐凭证及中国农业银行电子银行交易回单、合肥丰乐种业股份有限公司玉米种子公司记帐凭证、招远市金虹精细化工有限公司与苍山县种子公司资金往来及开票明细、中国农业银行股份有限公司招远招城分理处社于2011年11月3日的银行卡存款凭条、招远市农村信用合作联社罗峰路分社于2011年11月3日的个人业务存款凭证、山东登海种业股份有限公司与苍山县种子公司于2010-2011年度品种区域独家经销协议书、证明、山东登海种业股份有限公司付款记帐凭证、山东鑫星种业有限公司财务账、银行存款凭证、中国农业银行东海支行银行卡取款凭条、个人结算业务申请书、记帐凭证、中国农业银行苍山支行卞庄分理处于2011年12月17日的银行卡取款凭条，证人汲贵红、杨晓贞、赵海燕、徐治霞、朱钧、刘学堂、刘宏军、安山、安明珠、张晓宁、颜理想、綦红霞、宋春玲、马永兵、侯明月、侯丽远、王雪梅、颜秉群的证言，苍山县机构编制委员会办公室出具证明、人员划转交接书、发破案经过等证据证实。
原审法院认为，被告人樊吉岭身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，数额巨大，其行为均侵犯了国家的廉政制度和国家工作人员的职务廉洁性，构成受贿罪；被告人樊吉岭、张晓燕身为国家工作人员，利用职务之便，采取收入不记账，虚列支出等方式，侵吞、骗取公共财物，数额巨大，其行为侵犯了国家的廉政制度和国家工作人员的职务廉洁性，均构成贪污罪。被告人樊吉岭在受贿罪及贪污罪中第一起至第十二起系主动供述，应视为有自首情节。被告人张晓燕在贪污罪中应为从犯。在贪污罪中第十三起至第十六起，具有坦白情节。被告人樊吉岭认罪态度好，积极退赃、有坦白情节。被告人张晓燕关于其具有主动坦白情节，与事实不符，不予采纳。对�告人樊吉岭在受贿罪中减轻处罚，在贪污罪中从轻处罚；对被告人张晓燕给予减轻处罚，并根据二被告人的认罪态度、犯罪情节与退赃情况等，予以处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）、（二）项、第二款、第二十五条、第二十七条、第六十二条、第六十四条、第六十七条、第六十九条之规定，以被告人樊吉岭犯受贿罪，判处有期徒刑三年，追缴违法所得72450元；犯贪污罪，判处有期徒刑十二年，追缴违法所得2038016.67元；决定执行有期徒刑十二年零六个月，追缴违法所得2110466.67元（已缴纳1192450元）；被告人张晓燕犯贪污罪，判处有期徒刑八年，追缴违法所得845176元（已缴纳）；被告人樊吉岭捷达牌轿车（车号鲁Q×××××）一辆，价值75783元，予以没收（该价值从所追缴违法所得款中折抵）。
宣判�，原审被告人樊吉岭不服，以“一审认定受贿的两起犯罪，应定性为贪污，贪污犯罪中有部分款项用于公款支出，我贪污构成自首，归案后认罪态度好，积极退赃、系初犯”为由提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见。原审被告人张晓燕不服，以“是从犯，并退了全部赃款，一审量刑过重”为由提出上诉。其辩护人还提出“一审判决未认定张晓燕有坦白情节，其还有揭发他人犯罪的情节”的辩护意见。
经二审审理查明的事实和认定的证据与一审判决相同。
本院认为，上诉人樊吉岭身为国家工作人员，利用职务之便，非法收受他人财物，数额巨大，其行为均侵犯了国家的廉政制度和国家工作人员的职务廉洁性，构成受贿罪；被告人樊吉岭、张晓燕身为国家工作人员，利用职务之便，采取收入不记账，虚列支出等方式，侵吞、骗取公共财物，数额巨大，其行为�犯了国家的廉政制度和国家工作人员的职务廉洁性，均构成贪污罪。
上诉人樊吉岭及其辩护人所提“一审认定受贿的两起犯罪，应定性为贪污”的意见，经查，该两起犯罪根据行贿人的证言证实系送给樊吉岭的“好处费”或“回扣费”，该证言与上诉人樊吉岭在侦查阶段的供述相互印证，故该两起犯罪应定性为受贿，上诉人樊吉岭及其辩护人所提上述意见均不能成立，不予采纳。
上诉人樊吉岭及其辩护人所提“贪污犯罪中有部分款项用于公款支出”的意见，上诉人张晓燕的辩护人所提“张晓燕还有揭发他人犯罪的情节”的辩护意见。经查，二上诉人或其辩护人所提意见并无证据证实，故不能成立，不予采纳。
上诉人樊吉岭及其辩护人所提“贪污构成自首，归案后认罪态度好，积极退赃、系初犯”的意见及上诉人张晓燕所提“是从犯，并退了全部赃款，一审量�过重”的上诉意见，其辩护人还提出的“一审判决未认定张晓燕有坦白情节”的辩护意见。经查，原审判决根据发破案经过并结合相关证据对二上诉人及其辩护人所提意见在量刑时均已考虑，并予以体现，处理意见并无不当之处，故上述意见均不能成立，不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 郑 华
审 判 员 吴洪林
代理审判员 朱佩铎
二〇一四年四月九日
书 记 员 刘文青