山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁08民终5972号
上诉人（原审被告）：曹某。
委托诉讼代理人：刘洪霞，山东明廉律师事务所律师。
委托诉讼代理人：韩先朋，山东明廉律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：李某。
委托诉讼代理人：李某1（系李某之弟）
上诉人曹某因健康权纠纷一案，不服济宁市任城区人民法院（2016）鲁0811民初6982号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定，2015年10月2日7时30分许，曹某骑电动自行车沿共青团路由南向北行驶至共青团路与粉莲街路口处时，与步行横过马路的李某相撞，致使李某受伤。2015年10月20日，济宁市交警支队市中区勤务大队出具道路交通事故认定书，认定上述事实，并认定因曹某横过人行道未避让行人，是造成事故的全部原因，李某无责任。李某在济宁市医学院附属医院住院治疗17天，�诊断为左股骨颈骨骨折、左腕部外伤、左前臂皮肤擦挫伤、抑郁症。2016年3月17日，经法院委托，济宁永政司法鉴定所出具伤残鉴定：李某因交通事故致左股骨颈骨折，遗留左下肢功能部分丧失，评定为九级伤残。留置于李某骨折处的金属螺钉后期需再行手术拆除，费用1万元左右。
原审法院认为，根据交警大队的交通事故认定书，曹某负事故的全部责任，而且没有证据证明李某是无民事行为能力人，也没有证据证明李某存在“碰瓷”行为及在本次事故之前受过伤害。因此，曹某应对李某进行赔偿。李某各项损失数额如下：1、医疗费17064.5元。2、护理费。李某于2015年10月2日至2015年10月19日住院治疗，需陪人二名。李某未能提供护理人员工资收入及因护理减少收入的证据，护理费按每人每天70元计算，共计2380元。3、交通费酌定200元。住院伙食补助费510元。4、住院伙食补助费510元（30元×17天）5、误工费。根据李某提供的济宁医学院附属医院出具的休息证明，可以证实其误工期为105天。李某为农村居民，其误工费应当按照2014年度山东省农村居民家庭人均纯收入11882元的标准计算，共计3418.1元（11882元÷365天×105天）。6、××赔偿金47528元（11882元×20年×20%）。7、鉴定费2000元。8、后续治疗费10000元。精神抚慰金2000元。以上共计85100.6元。本次交通事故造成李某左股骨颈骨折，李某要求保留股骨头坏死的治疗诉权，本院予以准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告于本判决生效之日起十日内赔偿原告李某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、误工费、伤残赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金等共计85100.6元；二、保留原告李某因本次交通事故造成股骨头坏死治疗的诉权；三、驳回原告李某其他诉讼请求。案件受理费3980元，由李某负担2139元，由曹某负担1841元。
宣判后，上诉人曹某不服，提起上诉，请求二审法院撤销一审判决，依法改判上诉人承担次要责任，被上诉人返还上诉人已支付的医疗费，被上诉人系智力××人，应由其监护人担责，一、二审诉讼费用由被上诉人负担。理由如下：一、一审判决认定事实不清。双方当事人均没有驾驶机动车，一审法院按照机动车交通事故立案审理并裁判，属于事实不清。上诉人因病住院，上诉人的代理人仲崇娥未告知上诉人开庭时间，致上诉人与被上诉人均未到庭应诉，致使未能查清案件事实。二、被上诉人系无民事行为能力人，生活不能自理，活动不能自如。虽然交警认定上诉人负事故全部责任，但是上诉人于2015年10月27日向济宁市公安局交通警察支队提出异议并申请复核，该支队受理了申请。被上诉人于2015年10月30日向法院起诉，复核程序自动终止。双方过错及被上诉人监护人应负责任还未查明，一审判决有误。三、一审判决适用法律错误。四、被上诉人的治疗病案、鉴定书中均未涉及有关股骨头坏死的可能性，一审法院判决第二项没有事实和法律依据。
被上诉人李某答辩称：李某住院期间，所有费用全部由自己支付，不存在垫付医疗费的问题。李某负担一审诉讼费比例过高，请求二审法院予以处理。上诉人收到传票后，有义务告知法院其不能出庭的正当理由，并提交其住院期间�手续。李某是与其监护人一起过人行横道，不存在李某是无民事行为能力人一说。一审认定事实清楚，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理查明，李某住院期间，曹某为其垫付医疗费2000元，李某用于支付治疗抑郁症的费用292.86元。二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，关于本案的案由应当如何确定的问题。上诉人驾驶二轮电动车与被上诉人相撞，造成被上诉人受伤，该事故发生在公共道路上，属于交通事故。但是本案中没有证据显示上诉人驾驶的二轮电动车属于机动车，因此，虽然双方发生了交通事故，但是并不属于机动车交通事故。一审法院将双方当事人的纠纷确定为机动车交通事故责任纠纷不当。上诉人对于事故的发生存在过失，而且其侵权行为造成了被上诉人身体健康受到损害的后果，因此，本案的案由应当确定为健康权纠纷。关于一审程序是否违法的问题。一审法院向上诉人邮寄送达了开庭传票，上诉人未按照传票上记载的时间到庭参加诉讼。即使上诉人确实存在因病住院治疗而无法按时参加庭审的情况，也应当向法院提交延期开庭的书面申请及相关住院材料。但是，上诉人并未履行该义务，故上诉人未参加一审庭审的责任并不在法院。关于上诉人是否应当承担事故全部责任的问题。虽然被上诉人患有抑郁症，而且在本次事故发生前曾在专业医疗机构治疗过，但是，目前没有证据证明其是无民事行为能力人。事故发生时，并非李某独自过马路，而是有家人陪同。而且事故责任的认定依据的是双方当事人在事故发生时是否遵守交通法规以及是否尽到了法律规定的注意义务，××，并不是认定事故责任的依据。本案中，上诉人通过没有交通信号的路口，应当避让行人，在确保安全的情况下才能通行。显然，上诉人并未尽到上述义务，交警部门认定其负事故的全部责任并无不当。因此，上诉人关于被上诉人患有抑郁症，系无民事行为能力人，应承担事故主要责任的上诉理由，不能成立。关于被上诉人的医疗花费中是否有治疗与事故无关疾病的支出以及上诉人是否为被上诉人垫付了医疗费，数额是多少的问题。被上诉人患有抑郁症，在因本次事故住院治疗期间，确实有治疗抑郁症的花费。上诉人开庭时主张相关医疗费292.86元，被上诉人对此予以认可，并且同意从医疗费中扣除。因此，李某因本次事故而产生的医疗费为16771.64元。上诉人主张在被上诉人住院期间为其垫付医疗费3000元，但是，上诉人仅提交了一张2000元的交费单据。对于上诉人提交的该2000元单据，被上诉人予以认可。因上诉人未能就其主张的垫付的另外1000元提供证据，�院认定上诉人为被上诉人垫付医疗费2000元。李某因本次交通事故造成的损失总计84807.74元，扣除上诉人已垫付的2000元，上诉人仍应当向被上诉人支付各项损失共计82807.74元。关于诉权保留的问题。当事人的诉权是基于法律规定而享有的，并非源于法院同意其保留诉权。也就是说，当事人对某项请求如果享有诉权，则无论法院是否为其保留，其均享有该项诉权；如果根据法律规定，当事人对某项请求并不享有权利，则纵然法院为其保留所谓的诉权，其依然不享有相关权利。本次交通事故造成李某骨折，但目前并未造成其股骨头坏死，至于将来李某的身体是否会出现股骨头坏死的症状、是否与本次交通事故之间存在因果关系、如果存在因果关系则本次交通事故的参与度有多大，均是未知数。如果将来李某确实出现了股骨头坏死的症状，而且该症状确实与本次交通事故�在因果关系，则李某可以依据法律规定的条件及程序主张自己的权利，其该项权利源于法律的规定，并非源于法院的授权。因此，一审法院将“保留原告李某因本次交通事故造成股骨头坏死治疗的诉权”作为判决主文的一项不当，本院予以纠正。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销济宁市任城区人民法院（2015）任民初字第6982号民事判决；
二、上诉人曹某于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人李某医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、误工费、××赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等共计82807.74元。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照�中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费3980元，由上诉人曹某负担1782.48元，由被上诉人李某负担2197.52元；二审案件受理费1928元，由上诉人曹某负担1874.38元，由被上诉人李某负担53.62元.
本判决为终审判决。
审判长 何艳真
审判员 孔剑勋
审判员 杨 艳
二〇一六年十二月二十七日
书记员 黄利平