广东省汕头市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）粤05刑初90号
公诉机关广东省汕头市人民检察院。
被告人方成游，男，籍贯广东省惠来县，汉族，文化程度初中，户籍所在地惠来县惠城镇。因本案于2015年12月17日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于汕头市潮阳区看守所。
辩护人王建喜、洪泽群，广东国源岭东律师事务所律师。
广东省汕头市人民检察院以汕检刑诉[2016]86号起诉书指控被告人方成游犯贩卖毒品罪向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。汕头市人民检察院指派检察员张焕霞出庭支持公诉，被告人方成游及其辩护人王建喜、洪泽群均到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省汕头市人民检察院指控：
2015年11月25日凌晨，被告人方成游在广东省广州市天河区某花园门口，将743.71克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员李某（另案处理），后该批毒品被公安机关缴获。2015年12月17日，被告人方成游在位于广东省汕头市潮阳区某酒店员工宿舍C116房被公安机关抓获，现场缴获甲基苯丙胺共33.82克、仿真枪一把、钢珠300粒、64式子弹11发、散弹枪子弹3发等物品。
经鉴定，在李某处缴获的白色晶体1包，净重743.71克，检出甲基苯丙胺成分，含量为63.6%；在方成游处缴获的白色晶体3盒，净重27.3克、白色晶体2瓶，净重3.45克、白色晶体1包，净重3.07克，均检出甲基苯丙胺成分。
广东省汕头市人民检察院针对上述指控的事实，当庭宣读、出示了下列证据材料：
1、物证：扣押的甲基苯丙胺33.82克、吸毒工具一批、手机四部、人民币6570元、港币1050元、银行卡五张、广本奥德赛汽车一辆等的照片；
2、书证：扣押清单、手机信息及通话记录、银行交易明细、证明，侦查机关出具的证明材料，广州市某物业管理有限公司某管理处、惠来县某大酒店有限公司分别出具的证明材料等；
3、鉴定意见：汕头市公安司法鉴定中心出具的理化检验报告、广州市公安司法鉴定中心出具的化验检验报告等；
4、证人李某、焦某祥、陶金某袆、方某婷、李某利、方某玲的证言；
5、被告人方成游的供述与辩解。
广东省汕头市人民检察院认为，被告人方成游贩卖毒品，数量大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人方成游当庭辩称，其没有贩卖毒品，其有非法持有毒品的行为，请求法庭对其非法持有毒品行为从轻处罚。
被告人方成游的辩护人提出：1、公诉机关指控被告人方成游贩卖毒品部分的事实不清，所举证据未能完全查证属实和排除合理怀疑。2、被告人方成游的行为构成非法持有毒品罪。
经审理查明：
2015年11月25日凌晨，被告人方成游在广东省广州市天河区某花园门口，将743.71克甲基苯丙胺（冰毒）贩卖给吸毒人员李某（另案处理），后该批毒品被公安机关缴获。2015年12月17日，被告人方成游在位于广东省汕头市潮阳区某酒店员工宿舍C116房被公安机关抓获，现场缴获白色晶体3盒、白色晶体2瓶、白色晶体1包、仿真枪1把、钢珠300粒、六四式子弹11发、散弹枪子弹3发等物品。
经鉴定，在李某处缴获的白色晶体1包，净重743.71克，检出甲基苯丙胺成分，含量为63.6%；在被告人方成游处缴获的白色晶体3盒净重27.3克，白色晶体2瓶净重3.45克，白色晶体1包净重3.07克，均检出甲基苯丙胺成分。
认定上述事实的证据有：
（一）物证、书证
1、现场缴获方成游的毒品冰毒的照片，经被告人方成游签名确认。
2、《扣押清单》，反映侦查机关在汕头市潮阳区某酒店员工宿舍C116房现场扣押被告人方成游农行卡1张（卡号：6228XXXX3514）、招商银行信用卡1张（卡号6225XXXX1330）、诺基亚手机1部（号码132XXXX****）、白色三星手机2部（号码134XXXX****、134XXXX****）、灰色苹果手机1部（号码183XXXX****）、吸毒工具2个、塑料吸管若干支、透明封口袋若干个、锡箔纸6卷、广本奥德赛小汽车1辆（悬挂车牌粤BXXX**，车内存放粤CXXX**车牌）、方成游机动车驾驶证1本、粤CXXX**机动车行驶证1本、银行U盾5个、仿真枪1支、钢珠300粒、六四式子弹11发、散弹枪子弹3发、可疑冰毒三格红盒（毛重14.14克）、可疑冰毒二格红盒（毛重25.62克）、可疑冰毒二格黄盒（毛重24.17克）、可疑冰毒1小包（毛重3.91克）、可疑冰毒1小瓶（毛重6.34克）、可疑冰毒1小瓶（毛重2.63克）、人民币6570元、港币1050元、邮政借记卡1张（卡号6210XXXX4309）、农行卡1张（卡号6258XXXX6808）、工行卡1张（卡号6222XXXX6329）等。
3、中国移动通信集团广东有限公司揭阳分公司提供的通话清单查询资料，反映用户名为方成游的手机号码为138XXXX****的通话记录情况；以及手机号码为134XXXX****、134XXXX****的通话记录情况。其中，证人李某所使用的131XXXX31111号码于2015年11月24日至25日与138XXXX****手机号码有多次通话的记录；138XXXX****手机号码与被告人方成游妻子方某婷所使用的135XXXX****手机号码在2015年10月19日至2015年11月28日间有很多次的通话记录；抓获被告人方成游现场提收到的手机（号码分别为134XXXX****、134XXXX****）分别在2015年11月29日至30日、2015年11月30日至12月10日间与135XXXX****手机号码有多次通话记录。
4、广发银行汕头分行信用卡部提供的对账单，中国工商银行股份有限公司广州广州大道支行提供的账户历史明细清单，反映方成游广发信用卡卡号6258XXXX6808、工商银行卡号622XXXX5582的银行交易记录情况。
5、证人李某所使用的手机画面截图，显示李某所使用的131XXXX31111手机号码与用户名为方成游的138XXXX****手机号码于2015年11月25日、26日的拨打、通话记录；李某手机号码131XXXX31111与用户名为方成游的手机号码138XXXX****之间的短息记录内容是“半条够不够”、“由，我要750”，时间是2015年11月25日凌晨2-3点；手机号码138XXXX****于中午12：49所发短息内容“你如果每次都要这样拖拉的话，那下次你就自已来拿好了，每次给钱都是这样，又不是我自已生的，你是不知道别人是怎么跟我要钱的。”手机号码138XXXX****于2015年11月26日凌晨03：03所发短息内容“你什么意思啊？很好玩是吗？我知你不会拿自已钱出来先给，也不至于东西都拿到了，钱还不给我还人家，我让你方便，你反而不让我好过。”
（二）现场勘验、检查笔录
1、搜查笔录、扣押笔录，反映办案人员于2015年12月17日7时许在方成游暂住的汕头市潮阳区某酒店员工宿舍C116房进行搜查，以及现场扣押方成游的相关物品等的情况。
2、搜查笔录、扣押清单、扣押决定书等，反映广州公安人员于2015年11月25日9时36分至55分在广州市天河区某酒店门口，对李某使用的小轿车进行搜查，现场搜查出白色晶体约750克。
（三）鉴定意见
1、广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（化）字（2015）12095号《理化检验报告》，反映汕头市公安局潮阳分局刑事侦查大队第三中队委托送检的缴获方成游的白色晶体3盒净重27.3克、白色晶体2瓶净重3.45克、白色晶体1包净重3.07克等，经常见毒品定性检验，结果是所送检材均检出甲基苯丙胺成分。
2、广东省汕头市公安司法鉴定中心汕公（司）鉴（痕）字（2015）12034号《枪支、弹药鉴定书》，反映汕头市公安局潮阳分局刑事侦查大队第三中队委托送检的缴获方成游的枪形物品1支、弹形物品14枚、钢珠300粒，经检验，结果为（1）送检枪形物品是以压缩气体为动力发射弹丸的气枪，具备枪支性能。（2）送检14枚弹形物品均具备枪弹性能；其中11枚为7.62mm“六四”式手枪弹，为军用子弹；另3枚为国产12号猎枪弹，为非军用子弹。
3、广东省广州市公安司法鉴定中心穗公（司）鉴（化验）字（2015）4591号《化验检验报告》，反映广州市公安局海珠区分局江海派出所委托检验的李某身上红色药片、李某开的车上的白色晶体1包，经常见毒品定性定量分析，结果为：（1）李某身上红色药片1包，净重1.98克，检出甲基苯丙胺成分；（2）李某开的车上的白色晶体1包，净重743.71克，检出甲基苯丙胺成分，含量为63.6%。
（四）证人证言
1、证人李某的证言：2015年11月23日晚上21时许，我用手机号码为131XXXX31111打“小游”（方成游）手机138XXXX****，跟他说要一万元的冰毒，当时“小游”答应了。一直到2015年11月25日凌晨1时许，“小游”给我电话，说我要的冰毒已经到货，叫我过去和他拿，于是我在凌晨3点许驾驶自已的小汽车粤CXXX**去到“小游”居住的某花园东侧门等他。后来“小游”驾驶其一辆灰色丰田奥德赛小车（粤CXXX**）去到某花园正门口并通知我过去。随后我就驾驶车去到正门。后来我停车后就下车走到“小游”的汽车旁边，当时“小游”从他的车上拿出两袋东西给我，其中一包有点黄色的袋子给我，是我要的冰毒，而另外还给了我另一个黑色的袋子，“小游”交代说把那一袋冰毒给“小变态”，我当时答应了，于是我们就各自离开。我拿了“小游”的冰毒后没有直接给钱，我们之前说好，“小游”给我冰毒后，我会以银行转账形式将钱转给他，由于我还没有来得及转账就被警察抓获了。在我被抓之前，“小游”还没有给我账号。
从我手机提取的短息内容，就是我向方成游购买毒品冰毒时互发的信息内容，其中方成游问我“半条够不够”即是半条500克（一条1000克），我回答“由，我要750”即是要750克。方成游以一万元卖给我。
我被查获时，公安机关扣押了我汽车上的冰毒净重743.71克，麻古一包净重1.98克，冰毒是我向方成游购买的，麻古是我向焦某祥购买的。我经常使用的手机号码有131XXXX31111、158XXXX****、130XXXX****。
证人李某辨别确认了被告人方成游的照片。
2、证人焦某祥的证言：我向方成游购买过三次毒品，第一次是2015年哪个月不记得了，购买3盒毒品冰毒，每盒50克，共150克；第二次是2015年具体时间记不得了，购买2盒毒品冰毒，每盒50克，共100克；第三次是2015年11月22日，我打电话给方成游向他购买了毒品冰毒1000克，是2015年11月24日6时许，方成游将毒品交给李某，然后由李某交给我，我是于11月23日在天河区兴盛路附近的工商银行通过柜台机以现金方式存入方成游账户，共存了人民币25000元。方成游之前电话里面跟我说叫李某交毒品给我，但李某交东西给我时没有说是什么东西，但我知道李某交给我的东西就是我向方成游购买的毒品冰毒1000克，李某应该知道交给我的东西是毒品冰毒。
2015年初我开始向方成游购买毒品，我把毒品购买后再卖给别人，我需要毒品时，我就会打电话给方成游，方成游就到我的暂住地海珠区琶洲1703房将我需要的数量的毒品交给我。我每次需要毒品时，我先将毒资在银行通过无折无卡的方式转账给方成游提供的银行账号，他收到钱后就过来我的暂住地将毒品交给我。方成游的银行账号是工商银行账号为622XXXX5582。方成游的联系方式是手机号码为159XXXX****。我跟方成游联系用手机号码为185XXXX****的号码。
证人焦某祥辨认了扣押的冰毒的图片，称是从小游处购买，卖给“二哥”的一公斤毒品。
3、证人陶金某祎（某酒店KTV副经理）的证言：某员工宿舍C116房原是我公司员工“菲菲”租住的，2015年12月3日，“菲菲”打电话给我，说她在老家，过几天要回来了。她有一个朋友先要来住几天，叫我找个员工宿舍房间给她朋友，她朋友会打我电话。不久，就有一个男子用手机号码（134XXXX****）打我的手机（159XXXX****），说他是“菲菲”的朋友，要租个房间。于是我就带他（经辨认即被告人方成游）去看房间，他就选在C116房间。我就把钥匙给他，他就拿了一个月的房租1000元给我，我就把这钱给了主管。
证人陶金某祎辨别确认了方成游的照片。
4、证人李某利的证言：我是广州市天河区某花园A座307房的业主，这个房间是我在2003年购买的。某花园A座307房曾经有出租过，应该是在2013年的6月份开始，因我工作调动到上海，负责江苏一带的销售业务。我想着这个房子反正是要空着，不如租出去，于是就通过我们小区公告栏张贴了招租广告。不久，以每月1800元的价格租给两个女孩子，后来每月的房租就转账给我。她们大概租了半年后就说不租了，于是我就回来检查房子还换了门锁。后来想着我差不多也要回广州住了，就没有再把房子租出去。到了2014年6月份左右，我就回来自己居住至今。租房合同因为已经没用了，早就被我扔掉了。当时是两个女孩子租的，应该她们俩居住。租给她们后，我就去上海了，没有来看过，不清楚是否有其他人居住。当时想着差不多也要回广州了，就没有再把房子租出去。因为我是买房按揭的，房权证现在银行抵押，我没办法提供房权证，应该可以通过小区物业提供某花园A座307房的业主证明。
5、证人方某玲的证言：我是方成游的胞姐，我曾经租住过广州市某花园A座307房。我大概是在2013年6月份至2013年底期间在广州上班时租住过。春节后，我就回惠来了，没有继续租住。租金是每月1800元，我和女同事各付一半。方成游没有在该房间住过，那里地方太小，只有二间小房间，分别是我和一个女同事一人住一间。好像是在2015年春节后，方成游有打电话问我当时租在广州哪里，说是办信用卡要填写一处广州的地址，我就把我曾经租住过的某花园A座307房发给他。我没有听方成游说过他是否有租住过某花园A座307房。2013年年底回家时，我想租房合约已经没用了，扔掉了，没有保存。我和一起租住该房间的女同事因为当时一起上班的店倒闭了，我们就各自回家，没有联系了，现在没有她的联系方式。某花园A座307房的房主我当时一直称他为“李哥”，忘记叫什么名字，联系方式过后就删除了。
（五）被告人的供述与辩解
被告人方成游的供述与辩解：我于2015年12月17日早7时许，在汕头潮阳区某酒店员工宿舍C116房被抓获，我原来在广州向焦某祥购买过麻古，我与李某没有什么关系。手机号码158XXXX****是谁的，我不清楚。手机号码138XXXX****是原来我在用的，后来这部手机掉了。我没有使用过138XXXX****的手机与158XXXX****的手机号码联系。2015年11月25日我没有印象在何处，我在广州、东莞一带做羊毛辅料生意，经常要跑来跑去。2015年11月23日，工商银行卡卡号为622XXXX5582没有收到汇入的25000元，2015年11月23日，这个账号收到5000元，应该是做羊毛辅料生意款。我没有贩卖毒品给焦某祥、李某。
现场查扣的毒品是我用于自已吸食的，是我从广州来潮阳时带来的，平时就在房间内吸食。我是在某喝酒时，遇到在某酒店工作的一个女经理，通过她介绍我在2015年12月4日租住在C116房。我毒品的来源是2014年约6月份，我经朋友介绍在广州向一个外号“祥子”的男子购买毒品麻古，每次购买10-20粒，每粒40元。每次购买麻古他都会送我几克冰毒一起吸食。因为我吸食麻古多，冰毒少，麻古吸完后，冰毒我就存下来，存下来的冰毒就被同志缴获了。
被查扣的东西中，粤BXXX**这个车牌是12月中旬，我看到朋友的车撞报废了，我就叫他把车牌给我，这样就不怕交通违规被拍照。粤CXXX**车牌是真的车牌，所以我就存放在车内。仿真枪是2年前一外号“某林”的朋友在广州送我的，平时我把枪放在住的地方，六四式子弹和散弹枪子弹是很久前，一个叫“阿辉”的朋友要去坐车时，存放在我这里的，他说这些子弹是坏弹，不能用的，我也好奇拆过一颗出来看。
138XXXX****的手机于2015年10月份丢失，不清楚该手机11月份还在使用的情况，没有去办理停机。
方成游于2016年12月29日所做的辨认笔录，反映办案人员根据被告人方成游的交代情况，到惠来县惠城某酒店调取2015年11月18日至2015年11月25日使用身份证登记开房，其中名字含有“辉”字的人员共九人。据此侦查人员事先准备好九组不同男性免冠相片12张无规则排列在一张空白A4纸上，并编1-12号，向辨认人方成游讲明要求后，将该九组相片提供给其辨认。在仔细辨认后，方成游指出该九组相片组中都没有其认识的人。
被告人方成游辨认了焦某祥的照片、李某的照片。
被告人方成游辨认了现场扣押的现金、枪支、钢珠、子弹、吸毒工具、银行U盾、银行卡、奥德赛小汽车、车证、车牌、冰毒等。
（六）其他证据材料
1、惠来县公安局惠城派出所提供的户籍证明材料，反映被告人方成游的基本身份信息。
2、汕头市公安局潮阳分局受案登记表、刑事案件立案决定书，汕头市公安局潮阳分局刑事侦查大队第三中队出具的抓获经过材料，反映本案的发破案经过。
3、汕头市公安局潮阳分局《现场检测报告书》（编号097），反映证人陶金某祎的尿液经现场检测，结果呈阴性，无吸毒反应。
4、惠来县某大酒店有限公司出具的证明材料，反映经查询该酒店住宿登记系统，客人方成游（身份证号码：44522XXXX1818）最后一次使用身份证登记入住该酒店时间是2015年7月11日5时30分，退房时间是2015年7月12日14时25分，入住二天。系统及登记均查无该次之后的入住记录。
5、广州市某物业管理有限公司某管理处出具的证明材料，反映李某利先生为某花园A栋307室业主。
6、汕头市公安局禁毒支队移交保管单，反映有关部门缴获被告人方成游毒品的抽检移交保管情况。
7、汕头市公安局潮阳分局刑事侦查大队第三中队出具的证明材料，反映该队扣押被告人方成游的1辆灰色奥德赛，经查询《全国被盗抢汽车信息资料库》，未发现该车有被盗抢记录。
8、涉枪案枪支收缴凭证，反映公安机关收缴被告人方成游相关枪支、弹药等。
上列证据，均经庭审举证、质证，且能相互印证，合议庭予以确认，作为定案的依据。有关公诉人当庭宣读、出示的证人方某婷的证言，与被告人方成游的供述、相关通话记录相矛盾，本院不予采信。
本院认为，被告人方成游无视国家法律，贩卖冰毒，其行为侵犯国家对毒品的管理制度，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人方成游所犯贩卖毒品罪的罪名成立。关于被告人方成游所提出的其没有贩卖毒品的辩解意见，其辩护人所提的公诉机关指控被告人方成游贩卖毒品事实不清的辩护意见。经查，证人李某的证词、相关的手机信息截图、现场缴获被告人方成游的车辆及车牌等物品，相互印证证实了被告人方成游贩卖毒品冰毒743.71克给李某的事实。故被告人方成游及其辩护人所提辩解、辩护意见，与查明的事实不符，理由不能成立，不予采纳。关于被告人方成游及其辩护人所提的被告人方成游的行为构成非法持有毒品罪的辩解、辩护意见。经查，对于实施贩卖毒品犯罪活动的犯罪分子，其被查获的毒品数量应全部认定为贩卖毒品的数量，故被告人方成游及其辩护人所提，没有事实和法律依据，理由不能成立，不予采纳。被告人方成游贩卖毒品数量大，应依法予以惩处。根据被告人方成游的犯罪事实、情节、悔罪表现及其社会危害程度等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，判决如下：
被告人方成游犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 郑家强
审判员 张章宜
审判员 江炯坤
二〇一七年三月二十一日
书记员 吴斯琪
附：相关法律、司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。