湖南省新邵县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）新刑初字第160号
公诉机关湖南省新邵县人民检察院。
被告人刘文志，男，1965年4月26日出生，汉族，初中文化，无业。曾因犯抢劫、盗窃罪于一九八七年十月被判处有期徒刑七年六个月。曾因犯盗窃罪于二000年九月被判处有期徒刑十四年，2010年3月因减刑被释放。曾因非法持有毒品罪于二0一三年一月十一日被判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，2013年5月4日被释放。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。
被告人曾小昆，又名“阿坤”，男，1983年12月2日出生，汉族，初中文化，农民。因涉嫌贩卖毒品犯罪于2013年12月18日被刑事拘留，2014年1月17日被逮捕。现羁押于新邵县看守所。
湖南省新邵县人民检察院以新检公诉刑诉（2014）127号起诉书指控被告人刘文志、曾小昆犯贩卖毒品罪，于2014年8月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年9月18日、11月12日两次公开开庭进行了审理。期间，湖南省新邵县人民检察院于2014年10月11日建议本院延期审理。湖南省新邵县人民检察院指派检察员吴丽云、陈芳菲出庭支持公诉，被告人刘文志、曾小昆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省新邵县人民检察院指控：2013年11月下旬，被告人曾小昆以50元1粒的价格先后两次共卖给刘某某13粒甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）。同年12月8日、12月10日，被告人刘文志两次以500元的价格共卖给何某某6粒甲基苯丙胺片剂及一些甲基苯丙胺（俗称冰毒）。同年12月18日6时左右，刘文志以26.5元1粒的价格从曾小昆手中购买200粒甲基苯丙胺片剂。除当即和何中凯吸食5粒外，其余的195粒共计14.9克均被公安民警收缴。同日上午9时左右，刘某某在侄女刘某家从曾小昆手中花3000元买了100粒甲基苯丙胺片剂。中午12时左右，刘某某应曾小昆要求在邵阳市火车南站11生产队饭店附近将之前买的100粒甲基苯丙胺片剂退还给曾小昆，随后两人被公安民警当场抓获。经称量及鉴定，查获的195粒甲基苯丙胺片剂净重14.9克，100粒甲基苯丙胺片剂净重9.2克，均检出含有甲基苯丙胺成分。对上述指控的事实，公诉机关提供了称量笔录及扣押清单，提取笔录及照片，理化检验报告，抓获经过，通话清单，辩认笔录，刑事判决书，释放证明书，证人何某某、刘某、刘某某的证言，被告人曾小昆、刘文志的供述与辩解，户籍资料等证据证明。公诉机关认为，刘文志、曾小昆贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上，不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，刘文志还系累犯及毒品再犯。提请本院依法判处。
被告人刘文志辩称：他没有向何某某贩毒，2013年12月18日他从曾小昆手中购买毒品是实，他的行为只是构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。
被告人曾小昆辩称：他没有贩卖200粒甲基苯丙胺片剂给刘文志，该200粒甲基苯丙胺片剂是刘文志自己带来的。他没有向刘某某贩卖毒品，查获的100粒甲基苯丙胺片剂是刘某某卖给他的，因此他的行为不构成贩卖毒品罪。
经审理查明：被告人刘文志、曾小昆均系吸毒人员，无正当职业，为吸食毒品以贩养吸。
2013年11月下旬的一天下午，曾小昆到刘某某侄女刘某家玩耍时，曾小昆以50元一粒的价格卖了5粒甲基苯丙胺片剂给刘某某。10天后的一天下午，曾小昆再次到刘某家玩耍时，以50元一粒的价格贩卖毒品甲基苯丙胺片剂8粒给刘某某。
2013年12月8日左右的一天，吸毒人员何某某与被告人刘文志一起在邵阳市红旗路的“今天宾馆”玩打鱼机游戏，刘文志以200元的价格贩卖2粒甲基苯丙胺片剂及少量甲基苯丙胺给何某某。同年12月10日左右的一天，何某某与刘文志两人再次在邵阳市红旗路的“今天宾馆”玩打鱼机游戏，刘文志以300元的价格贩卖甲基苯丙胺片剂4粒及少量甲基苯丙胺片剂给何某某。
2013年12月18日凌晨四五时，刘文志在“锦绣天源酒店”对面的一家游戏厅玩打渔机游戏时遇见曾小昆，遂提出购买甲基苯丙胺片剂的要求，曾小昆答应去想办法。早晨6时左右，曾小昆打电话要刘文志到其位于邵阳市大祥区敏州路某某小区的租房来购买甲基苯丙胺片剂，刘文志邀何某某一同前往。刘文志以每粒约26.5元的价格，花5300元从曾小昆手中购买了200粒甲基苯丙胺片剂。刘文志、何某某当即吸食了5粒，两人从曾小昆租房出来后，被公安民警当场抓获，刘文志身上携带的195粒甲基苯丙胺片剂被收缴。
2013年12月18日上午9时左右，刘某某到其侄女刘某家玩耍时，遇见曾小昆，以3000元的价格从曾小昆手中购买了100粒甲基苯丙胺。同日中午12时左右，曾小昆打电话给刘某某称其朋友要得急，要求刘某某将之前买的100粒麻古甲基苯丙胺退还给他，并约好在邵阳市火车南站“11生产队饭店”附近见面。两人见面后，刘某某将100粒甲基苯丙胺片剂退还给曾小昆，曾小昆则将3000元退还给刘某某，随后两人被民警当场抓获。
经称量及鉴定，查获的195粒甲基苯丙胺片剂净重14.9克，100粒甲基苯丙胺片剂净重9.2克，均检出含有甲基苯丙胺成分。
上述事实有下列经庭审质证并查证属实的证据予以证明：
1、抓获经过证明：2013年12月18日上午9时，刘文志在邵阳市某某小区6栋电梯口被新邵县公安局民警抓获归案，当场从其身上搜出195粒甲基苯丙胺片剂疑似物。同日12时许，曾小昆在位于邵阳市火车南站附近的11生产队饭店楼上的一律师事务所旁被新邵县公安民警抓获归案，当场从其身上搜出100粒甲基苯丙胺片剂疑似物。
扣押决定书、扣押清单及现场照片证明：2013年12月19日，新邵县公安局民警将从刘文志身上搜出195粒甲基苯丙胺片剂疑似物予以扣押。2013年12月20日，新邵县公安局民警将从曾小昆身上搜出100粒甲基苯丙胺片剂疑似物予以扣押。
称量笔录及照片证明：新邵县公安局经过称量，从刘文志身上搜出的195粒甲基苯丙胺片剂疑似物净重9.2克，从曾小昆身上搜出的100粒甲基苯丙胺片剂疑似物净重14.9克。
4、邵阳市公安局物证鉴定所邵公物鉴（理化）字（2014）108号理化检验鉴定报告证明：经鉴定，收缴的9.2克、14.9克红色颗粒中均检出甲基苯丙胺及香兰素、咖啡因成分。
5、辨认笔录证明：刘某某从12张不同照片中辨认出5号照片为“阿坤”即曾小昆；曾小昆从12张不同照片中辨认出6号照片为刘某某；曾小昆从12张不同照片中辨认出5号照片为“文志”即刘文志；何某某从12张不同照片中辨认出8号照片为曾小昆；何某某从12张不同照片中辨认出10号照片为刘文志。
6、电话清单证明：刘文志于2013年12月18日9时20分、9时59分用号码为1336739****的手机与曾小昆所有的号码为1387397****的手机互相通话；刘某某于2013年12月17日15时46分至2013年12月18日12时54分用号码为1558150****的手机与曾小昆所有的号码为1387397****的手机互相通话9次。
7、湖南省长沙市芙蓉区人民法院（2013）芙刑初字第26号刑事判决书及长沙市第一看守所长一看字（2013）495号刑满释放证明书证明：刘文志曾因犯抢劫、盗窃罪于一九八七年十月被湖南省邵阳市中级人民法院判处有期徒刑七年六个月。曾因犯盗窃罪于二000年九月被湖南省邵阳市大祥区人民法院判处有期徒刑十四年，2010年3月因减刑被释放。曾因非法持有毒品罪于二0一三年一月十一日被湖南省长沙市芙蓉区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，2013年5月4日被释放。
8、证人刘某的证言证明：2013年12月18日上午8时左右，曾小昆及其姑姑刘某某先后来到她家，两人在聊天的时候，她在睡觉。刘某某拿了一下包，她听到刘某某数钱的声音，过了几分钟，曾小昆说自己有事先走了。
9、证人何某某的证言证明：2013年12月8日，他玩打鱼游戏赢了几千元，花200元从刘文志手中买了2粒甲基苯丙胺片剂和一些甲基苯丙胺。过了二三天，他花300元从刘文志手中买了4粒甲基苯丙胺片剂和一些甲基苯丙胺。同年12月18日凌晨3时至5时，他和刘文志在一起玩打鱼游戏，他将身上的钱输完了。刘文志带他到某某小区6栋8楼的一个朋友那里吸毒。刘文志的那个朋友有意支开他，安排他到卧室里玩电脑。刘文志和朋友在客厅里20分钟后，刘文志的朋友出去了。一个多小时后，刘文志的朋友又回来了，桌上摆了7粒甲基苯丙胺片剂，他拿了2粒和刘文志一起吸食，因为没有甲基苯丙胺，刘文志就和他一起离开朋友家。刚坐电梯到达一楼，就被新邵县公安局民警抓获。
10、证人刘某某的证言证明：2013年11月中旬的一天，曾小昆在刘某家听说她胃痛后，就告诉她吸毒可以止住胃痛。于是，她要曾小昆到她家里，帮她制作吸毒工具，教她如何吸毒，她试着吸了一点点毒品，果然就不胃痛了。过了半个月，她花250元从曾小昆手中购买了5粒甲基苯丙胺片剂。又过了10多天，她又花了四五百元从曾小昆手中购买了8-10粒甲基苯丙胺片剂。同年12月18日早晨8时左右，她和曾小昆、刘某在刘某家床上聊天时，她向曾小昆提出购买几粒或十几粒甲基苯丙胺片剂，曾小昆说自己身上有100粒，如果一次性购买，可以便宜一些。她询问价格，曾小昆伸出三根手指，她付了3000元给曾小昆，曾小昆临走时，给了她一包用QQ糖袋子装好的东西，她看到里面有甲基苯丙胺片剂。当天12时左右，曾小昆打电话给她，要求将100粒甲基苯丙胺片剂退回。两人相约在“11生产队饭店”楼上的律师事务所交易，她将100粒甲基苯丙胺片剂退给了曾小昆，曾小昆给了她3100元，她又退给曾小昆100元。后来她和曾小昆被公安民警抓获。
11、户籍资料证明：被告人刘文志、曾小昆已达刑事责任年龄，具有完全刑事责任能力。
本院认为：被告人刘文志贩卖毒品甲基苯丙胺14.9克，被告人曾小昆贩卖毒品甲基苯丙胺24.1克，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控刘文志、曾小昆犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。刘文志是曾因犯非法持有毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯，应当从重处罚。刘文志因非法持有毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，应当从重处罚。刘文志辩解时提出“他没有向何某某贩毒，2013年12月18日他从曾小昆手中购买毒品的行为只是构成非法持有毒品罪，不构成贩卖毒品罪。”，经查，何某某证实其向刘文志购买过二次毒品，刘文志在以贩养吸过程中，其被查获的毒品数量即从曾小昆手中购买的净重14.9克共195粒甲基苯丙胺片剂应认定为犯罪的数量，但量刑时应考虑刘文志吸食毒品的情节，酌情处理。因此，对刘文志的该辩解意见，本院不予采纳。曾小昆辩解时提出“他没有贩卖200粒甲基苯丙胺片剂给刘文志，该200粒甲基苯丙胺片剂是刘文志自己带来的。他没有向刘某某贩卖毒品，查获的100粒甲基苯丙胺片剂是刘某某卖给他的，因此他的行为不构成贩卖毒品罪。”，经查，刘文志的供词及当庭供述均证实他从曾小昆手中购买了200粒甲基苯丙胺片剂，与证人何某某的证言相吻合。曾小昆的供述与证人刘某某的证言相反，均称查获的100粒甲基苯丙胺片剂是自己从对方手中购买的。本院认为，刘某某的证言从时间、地点、经过来分析，比曾小昆的供述更全面、具体、完整，比较符合客观实际，且与双方通话的时间及主叫、被叫更吻合，可以作为定案的依据，由此可以认定查获的100粒甲基苯丙胺片剂是刘某某从曾小昆手中购买后再应曾小昆的要求退给曾小昆。曾小昆在以贩养吸过程中，其被查获的毒品数量即9.2克共100粒甲基苯丙胺片剂应认定为犯罪的数量，但量刑时应考虑曾小昆吸食毒品的情节，酌情处理。因此，对曾小昆的该辩解意见，本院不予采纳。据此，为打击犯罪，维护国家对毒品的管理制度，对被告人刘文志适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十六条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条之规定；对被告人曾小昆适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第五十二条，第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人刘文志犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万五千元；
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月18日起至2022年12月17日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
二、被告人曾小昆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万五千元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年12月18日起至2022年12月17日止；罚金限判决生效后三十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省邵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 李咏梅
审 判 员 钟倩文
人民陪审员 隆忠友
二〇一四年十二月十八日
书 记 员 肖 宙
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十五条第一款【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。