湖南省益阳市赫山区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）益赫民一初字第611号
原告湖南金城建筑工程有限公司，住所地益阳市益阳大道1089号（世纪大厦27楼）。
法定代表人李双林，该公司经理。
委托代理人潘友良，该公司员工。代理权限为特别授权。
委托代理人吴命生，湖南天声律师事务所律师。代理权限为一般代理。
被告彭建波，男。
委托代理人夏伟中，湖南激扬律师事务所律师。代理权限为特别授权。
原告湖南金城建筑工程有限公司（以下简称金城建工公司）与被告彭建波劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法由审判员伍敏菁独任审判，公开开庭进行了审理，原告金城建工公司委托代理人潘友良、吴命生与被告彭建波委托代理人夏伟中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金城建工公司诉称，被告彭建波发生交通事故是在2014年1月25日上午11时30分，正是农历12月25日，原告金城建工公司承建的鹏利广场建设项目工地上已经放假，被告彭建波发生交通事故不是在上下班途中；事故发生后，被告彭建波的儿子向原告金城建工公司鹏利广场项目木工部分承包人刘宏远讲，由于下雨被告彭建波戴着雨具看不清前面误撞到正在前方行使的三轮车上，被告彭建波在交通事故中应负全部责任；被告彭建波的工伤认定存在提供虚假材料、隐瞒事实真相的情形，根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第九条，“因工伤认定申请人或者用人单位隐瞒有关情况或者提供虚假材料，导致工伤认定错误的，社会保险行政部门可以在诉讼程序中依法予以更正”，原告金城建工公司将依法向益阳市人力资源和社会保障局申请纠正。因此，被告彭建波的事故伤害不应认定为工伤，工伤认定决定书认定错误，劳动仲裁委裁决原告金城建工公司承担被告彭建波工伤相关费用没有依据。现诉请人民法院依法判决原告金城建工公司不应当支付被告彭建波一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理人员工资、鉴定费共计290543元。
被告彭建波辩称，被告彭建波所受到的事故伤害已经益阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经益阳市初次劳动能力鉴定结论书鉴定为六级伤残，上述工伤认定书和劳动能力鉴定书均已发生法律效力，原告金城建工公司所主张的交通事故责任认定书错误或工伤认定错误，应当在收到工伤认定决定书后60日内提起行政复议或3个月内提起行政诉讼，原告金城建工公司没有在法定期限内行使权利，其起诉和主张没有事实和法律依据，且原告金城建工公司的主张也不是本案的审理范围。综上，益阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实清楚，适用法律正确，请求人民法院依法驳回原告金城建工公司的诉讼请求。
经审理查明，原告金城建工公司将自己承建的鹏利广场项目中部分木工劳务工程承包给了他人（自然人），2013年2月被告彭建波受该木工劳务承包人聘请至鹏利广场项目工地上从事木工工作，被告彭建波的工资由该木工劳务承包人发放。关于被告彭建波的工资数额，原告金城建工公司称双方未约定，是由木工劳务承包人支付；被告彭建波称每天200元，下雨天不上班，月工资约为5000元。2014年1月25日11时30分许，被告彭建波驾驶两轮摩托车在下班途中发生交通事故，致使头部受伤，当即被送往桃江县人民医院治疗，住院121天于同年5月26日出院，出院医嘱为：1、回当地继续治疗；2、定期复查头部CT、肝功能、凝血功能等，随诊；3、二月后行颅骨修补术；4、全休一年；5、住院期间陪护2人＊60天＋1人＊61天，共181天。2014年7月16日，被告彭建波第二次至桃江县人民医院继续治疗，住院70天于同年9月24日出院，住院医嘱为：1、回当地继续服抗癫痫药1-2年，加强营养；2、定期复查头部CT、肝功能、肾功能等，随诊；3、全休一年；4、住院期间陪护40天＊2人＋30天＊1人，共110天；5、出院后病人生活不能自理，仍然需要专人长期陪护；6、外伤性脑积水如果进一步发展，需要行脑室腹腔分流术。两次住院期间，被告彭建波由其家属护理。2014年9月1日益阳市人力资源和社会保障局（以下简称益阳市人社局）作出益人社工伤认字（2014）615号工伤认定决定书认定被告彭建波受到的交通事故伤害为工伤。2015年1月15日益阳市劳动能力鉴定委员会作出编号为20141727号益阳市初次劳动能力鉴定结论书鉴定被告彭建波的伤残等级为六级，无护理依赖，被告彭建波为此支出鉴定费400元。原告金城建工公司未对上述工伤认定决定书提起行政复议和行政诉讼，也未对上述初次劳动能力鉴定结论书提出再次劳动能力鉴定申请。之后，被告彭建波向益阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决解除与原告金城建工公司的劳动关系，原告金城建工公司支付被告彭建波工伤待遇。该仲裁委员会于2015年4月7日作出益劳人仲字（2015）29号仲裁裁决书裁决：1、原告金城建工公司与被告彭建波的劳动关系于2015年2月25日解除；2、原告金城建工公司支付被告彭建波一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费、护理人员工资、鉴定费共计290543元，限仲裁裁决书生效之日起十日内付清。另查明，2014年8月25日、同年9月12日被告彭建波产生精神障碍评定费及司法鉴定费共计2700元。原告金城建工公司为在鹏利广场项目工地上的务工人员统一缴纳了工伤保险费，被告彭建波受伤后，因原告金城建工公司未及时报告工伤保险经办机构，故被告彭建波未能从工伤保险基金得到各项工伤保险待遇。
以上事实，有仲裁裁决书、送达回证、工伤认定决定书、益阳市初次劳动能力鉴定结论书、桃江县人民医院出院记录、疾病诊断证明书、鉴定费发票、当事人的陈述等证据证明。
本院认为，被告彭建波在下班途中发生交通事故，其受到的事故伤害已被益阳市人社局认定为工伤，并经益阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残，现原告金城建工公司诉称被告彭建波受到的交通事故伤害不属于工伤，工伤认定错误，但原告金城建工公司未对工伤认定决定书提起行政复议或行政诉讼，也未提供益阳市人社局重新认定工伤的相关证据，益阳市人社局作出的益人社工伤认字（2014）615号工伤认定决定书已发生法律效力，故本院对原告金城建工公司的上述诉称意见不予采纳。从本案查明的事实来看，被告彭建波经木工劳务承包人聘请至原告金城建工公司承建的鹏利广场项目工地上做事，其工资是由木工劳务承包人发放，接受木工劳务承包人的管理，原告金城建工公司与被告彭建波之间不存在劳动关系。但是，木工劳务承包人系自然人，既不具有用工主体资格，也不具有建筑工程承包经营资质，根据《湖南省实施﹤工伤保险条例﹥办法》第三十二条第三款、《人力资源和社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》第七条的规定，原告金城建工公司将劳务工程等施工权违法转包或分包给没有经营资质或用工主体资格的自然人，工伤保险责任应由原告金城建工公司承担。被告金城建工公司此时承担的工伤保险责任是一种“替代责任”。原告金城建工公司作为鹏利广场项目的承建施工单位应按规定做好用工登记工作，加强对工地上务工人员安全、以及人员流动等管理，因原告金城建工公司将工程违法分包给不具有有用工主体资格的自然人，消极行使用工管理权，造成管理脱节，致使未及时履行将被告彭建波受伤的情况向工伤保险经办机构申报的义务，进而导致工伤保险经办机构拒绝理赔，被告彭建波未能得到各项工伤保险待遇，此种情况下，减少工伤人员的工伤保险待遇，不符合《中国人民共和国劳动法》、《工伤保险条例》等保障工伤职工工伤待遇的立法精神。因此，原告金城建工公司作为用工主体，应承担全部义务。关于被告彭建波受伤前的月平均工资情况，双方各持一词，但均未提供证据证明，故本院认定被告彭建波的工资标准按《益阳市建筑行业农民工参加工伤保险暂行办法》第七条规定计算，即按照被告彭建波工伤事故发生之日上一年度益阳市在职职工月平均工资3153元计算。根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十二条第一款、第二十三条、第二十五条、第三十二条第三款的规定，原告金城建工公司应支付被告彭建波的各项工伤保险待遇如下：（1）护理费：被告彭建波在审理中未提供劳动能力鉴定部门对被告彭建波作出的生活自理障碍方面的鉴定结论，结合被告彭建波伤情、住院情况以及出院医嘱，对该费用本院考虑被告彭建波住院治疗期间的部分，被告彭建波两次住院由其家属陪护共计291天，因被告彭建波未提供护理人员工资收入证明，应按益阳市相同或相近行业2014年度平均收入计算，即18682.2元（农、林、牧、渔业2014年度平均收入64.2元／天×291天）；（2）住院伙食补助费：根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，工伤住院伙食补助费按每人每天10元计算，被告两次住院191天伙食补助费为1910元；（3）停工留薪期待遇：根据被告的伤残等级、住院治疗情况以及出院医嘱，本院酌定被告的停工留薪期为12个月，该部分费用即12月×3153元／月＝37836元；（4）一次性伤残补助金：该费用应为3153元／月×16月＝50448元；（5）一次性工伤医疗补助金：该费用应为3153元／月×18月＝56754元；（6）一次性伤残就业补助金：该费用应为3153元／月×30月＝94590元；（7）鉴定费：被告彭建波为此支出司法鉴定费、精神障碍评定费、劳动能力鉴定费共计3100元有票据证明，被告彭建波主张3000元，本院予以支持；以上款项共计263220.2元。综上所述，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条的规定，判决如下：
原告湖南金城建筑工程有限公司支付被告彭建波护理费、住院伙食补助费、停工留薪期待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、鉴定费等各项工伤保险待遇共计263220.2元，限原告湖南金城建筑工程有限公司在本判决生效之日起十日内付清。
如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告湖南金城建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于益阳市中级人民法院。
审 判 员 伍敏菁
二〇一五年六月八日
代理书记员 王 姣
附相关法律条文：
《工伤保险条例》
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《湖南省实施工伤保险条例办法》
第二十二条第一款用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。
第二十三条经统筹地区社会保险行政部门认定为工伤的职工，其治疗工伤的医疗费用、工伤康复费用和辅助器具配置费用按照规定从工伤保险基金支付。
职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，工伤认定前，医疗费用由用人单位垫付；经依法认定为工伤的，垫付费用及以后的医疗费用由经办机构核定后从工伤保险基金支付。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付。基金支付的具体标准按照省有关规定执行。
第二十五条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受《条例》第三十六条规定的待遇。
经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除或者终止劳动关系，停发伤残津贴，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。
一次性工伤医疗补助金的具体标准是：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为18个月的本人工资；一次性伤残就业补助金的具体标准是：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为30个月的本人工资。
第三十二条第三款用人单位将生产经营权、劳务工程等施工权违法转移或者承包给没有经营资质的单位或者个人的，工伤保险责任由用人单位承担。
《人力资源和社会保障部关于执行﹤工伤保险条例﹥若干问题的意见》
第七条具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。