江西省上犹县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）赣0724刑初48号
公诉机关江西省上犹县人民检察院。
被告人曾辉林，绰号“嫖客”，男，1990年7月11日出生于江西省上犹县，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地上犹县，案发时租住在上犹县东山镇水南大桥头爱车屋洗车店三楼。因本案于2016年2月23日被刑事拘留，同年3月8日被逮捕。现押于上犹县看守所。
江西省上犹县人民检察院以上检公刑诉[2016]44号起诉书，指控被告人曾辉林犯诈骗罪、贩卖毒品罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上犹县人民检察院检察员黄晓宁出庭支持公诉，被告人曾辉林到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：一、诈骗。2014年4月的一天，被告人曾辉林向刘某谎称自己会制造甲基苯丙胺（冰毒）的原料麻黄素，刘某听后意欲向其学习制毒方法，并约定刘某向曾辉林支付一万元作为学习制毒的费用。2014年4月至12月期间，曾辉林在明知其所提供的文字教材及教学视频无法成功制造毒品的情况下仍通过QQ邮箱将文字教材及教学视频发送给刘某，刘某分四次每次2000元汇款给曾辉林，共计人民币8000元，所得赃款已被曾辉林挥霍。二、贩卖毒品。2015年4、5月期间，被告人曾辉林将从刘某处购买的甲基苯丙胺先后四次贩卖给蔡某、朱某1，每次1克，共计4克，其中两次收取毒资人民币200元，两次收取毒资人民币300元，共计人民币1000元。
对以上指控的事实，公诉机关提供了相关证据予以证明。
公诉机关认为，被告人曾辉林以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额较大，又多次非法向他人贩卖毒品，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条第四款之规定，应以诈骗罪和贩卖毒品罪追究其刑事责任。
被告人曾辉林对起诉书指控的事实和罪名没有异议。同时辩称其帮蔡某等人联系购买毒品至少有两次未从中获利，因此不能算贩卖毒品罪情节严重；其贩卖毒品的事实是在公安机关侦办其涉嫌诈骗罪时其主动供述的，对贩卖毒品罪构成自首。
经审理查明：
一、诈骗
2014年4月的一天，被告人曾辉林向刘某谎称自己会通过呋麻滴鼻液、康某感冒药等药物中提取甲基苯丙胺的原料麻黄素，刘某听后意欲向其学习制毒方法，并约定刘某向曾辉林支付一万元作为学习制毒的费用。2014年4月至12月期间，曾辉林在明知其所提供的文字教材及教学视频无法成功制造毒品的情况下仍通过QQ邮箱将之前存在移动硬盘及U盘内的文字教材及教学视频发送给刘某，刘某分四次每次2000元汇款给曾辉林，共计人民币8000元，所得赃款已被曾辉林挥霍。
在开庭审理过程中，被告人曾辉林的家属主动代被告人退缴了赃款8000元。
上述事实，被告人曾辉林亦无异议，并有被害人刘某的陈述，上犹县公安局受案登记表，被告人曾辉林抓获经过，证人罗某的证言，辨认笔录及被辨认照片，物证呋麻滴鼻液50盒、samsung黑色移动硬盘一个、黄白色金某（kingston）U盘一个（8G）、定性滤纸及ph试纸各一盒，检查证及检查笔录，扣押物品照片，扣押物品清单及随案移送物品清单，被告人曾辉林出租屋现场照片，被告人曾辉林银行卡交易记录，手机通话记录，人口信息全项查询，现金缴款单1份，被告人曾辉林的供述以及本案庭审笔录等证据在案佐证。
二、贩卖毒品
2015年4、5月期间，被告人曾辉林先后四次在其位于上犹县东山镇文兴路的“三鑫”广告店内以200元/克的价格从刘某处购买甲基苯丙胺后，卖给蔡某和朱某1，其中卖给蔡某2次，卖给朱某12次，每次约1克，共计约4克，每次收取人民币300元/克，共收取毒资1200元。
上述事实，有以下经庭审举证、质证的证据予以证实：
（一）证人证言
1、证人刘某的证言证实,“三鑫”广告店的曾辉林于2015年4、5月份帮其销售过冰毒，每次都是1克，曾辉林帮其销售过十二、三次，其通过曾辉林卖冰毒的价格是300元/克，曾辉林收到客户的钱后自行从毒资中扣除100元提成费，每次提成100元。
2、证人吉某的证言证实，2015年5、6月份其帮刘某送过四次物品到“三鑫”广告公司，每次送的物品都是烟盒大小的小纸盒包好的，重量特别轻，其代刘某收取过两次钱，每次200元，共计400元。
3、证人雷某的证言证实，其与曾辉林是初中同学，且与曾辉林合伙加工佛珠，“三鑫”广告店是曾辉林的。
4、证人朱某1的证言证实，2015年5、6月份其从曾辉林手上买过5次冰毒，第一次买了1克，价格300元/克，不足量，只有0.7克左右；第二次花了150元买了0.5克左右；第三、四、五次均各买了1克，价格300元/克，均不足量，每次只有0.7克左右。“嫖客”和其说过，说他帮忙买冰毒，赚点零头，因为当时外面冰毒的价格差不多是200元/克，但“嫖客”就要300元/克。
5、证人蔡某的证言证实，2015年5、6月份左右的一天晚上，在曾辉林的店里，其给了300元现金让曾辉林帮忙买冰毒，曾辉林打电话联系，后面一个摩托车司机就送过来了；3、4天后在曾辉林的店里，朱某1也以同样的方式和价格让曾辉林买了1克左右的冰毒；其在曾辉林店里吸食过四次冰毒。
（二）被告人曾辉林的供述，证实2015年5、6月份左右其帮朱某1、蔡某从刘某处购买冰毒4次，其中帮朱某1和蔡某各买了2次，每次1克左右，都是电话联系刘某，然后就有一个摩托车司机送货过来，每次从蔡某、朱某1处收取200或300元交给摩托车司机。
（三）辨认笔录及辨认照片，证实刘某能辨认出帮其售毒的曾辉林，曾辉林能辨认出吉某就是送冰毒到其店内的摩托车司机，吉某能辨认出让其送东西的刘某，朱某1能辨认出曾辉林就是帮其购买冰毒并与其一起在“三鑫”广告店吸毒的“嫖客”。
（四）指认现场照片。
1、被告人曾辉林指认现场照片，证实被告人曾辉林指认其与蔡某、朱某1吸食毒品以及接收摩托车司机所送毒品的现场。
2、证人吉某指认“三鑫”广告店照片，证实曾辉林经营的“三鑫”广告店就是刘某让其送物品的地点。
（五）书证
1、受案登记表，证实被告人曾辉林的案发情况。
2、抓获经过，证实被告人曾辉林的归案情况。
3、个体工商营业执照，证实位于上犹县东山镇文兴路的“三鑫”设计服务部系曾辉林个人经营。
4、常住人口信息查询，证实曾辉林及刘某的身份信息。
关于被告人曾辉林辩称其帮他人购买毒品中至少有两次未获利。经查，朱某1、蔡某的证言证实两人每次让曾辉林购买毒品都是300元/克；吉某的证言证实其送毒品到“三鑫”广告店，帮刘某收过两次钱，每次都是200元；刘某证实其通过曾辉林卖冰毒的价格是300元/克，曾辉林收到客户的钱后自行从毒资中扣除100元提成费，每次提成100元；曾辉林的供述证实，其于2015年5、6月份左右帮朱某1、蔡某从刘某处购买冰毒四次，每次1克左右，每次从蔡某、朱某1处收取200或300元交给送货的摩托车司机；以上证据能够相互印证，足以证实被告人曾辉林每次从刘某处以200元/克的价格购买、以300元/克的价格出售给蔡某、朱某1，每次每克获利100元。被告人曾辉林就此提出的辩护意见与事实不符，本院不予采信。
关于被告人曾辉林辩称其贩卖毒品的事实是在公安机关侦办其涉嫌诈骗罪时主动供述的，其贩卖毒品的行为构成自首。经查，被告人曾辉林因涉嫌诈骗罪被公安机关采取强制措施后于2016年2月28日第一次供述其帮朱某1、蔡某从刘某处购买冰毒以及与蔡某、朱某1一起吸食冰毒的事实，且一直未承认其从中获利，而其购买毒品的上线刘某于2015年10月26日即已向公安机关供述被告人曾辉林帮其销售毒品给朱某1和蔡某，从中每克提成100元的事实。公安机关在被告人曾辉林主动供述前已基本掌握其贩卖毒品的事实，被告人曾辉林在公安机关的供述不属于如实供述司法机关尚未掌握的罪行的情形，因此不能认定为自首，被告人曾辉林就此提出的辩护意见与事实和法律不符，本院不予采信。
本院认为，被告人曾辉林以非法占有为目的，通过虚构事实、隐瞒真相的方式，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪；被告人曾辉林违反国家法律法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为又构成贩卖毒品罪。公诉机关指控其犯诈骗罪、贩卖毒品罪的罪名成立，依法应当以诈骗罪、贩卖毒品罪数罪并罚追究被告人曾辉林的刑事责任。根据《刑法》第二百六十六条的规定，诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。根据《刑法》第三百四十七条第一款和第四款的规定，贩卖毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。贩卖甲基苯丙胺不满10克或其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项规定，向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”。被告人曾辉林一年内四次向他人贩卖毒品，属于贩卖毒品“情节严重”，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人曾辉林在归案后，能够如实供述诈骗他人财物的事实，认罪态度较好，其诈骗罪属于坦白，可以从轻处罚；被告人曾辉林的亲属能主动将诈骗违法所得的赃款向司法机关退缴，又可酌情从轻处罚。
为打击诈骗、贩卖毒品犯罪，保护公私财产安全，维护社会管理秩序，保护公民的人身和财产安全，根据被告人曾辉林犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人曾辉林犯诈骗罪，判处罚金人民币二千元；被告人曾辉林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑三年，并处罚金人民币四千元。
（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月23日起至2019年2月22日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）
二、被告人曾辉林退缴的违法所得8000元，依法予以没收。
三、移送的作案工具——呋麻滴鼻液50盒、samsung黑色移动硬盘一个、黄白色金士顿（kingston）u盘一个（8g）、meizu黑色手机一部，依法予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 彭修烨
审 判 员 王建华
人民陪审员 黄清华
二〇一六年七月十四日
代理书记员 刘国庆