福建省三明市梅列区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0402刑初62号
公诉机关三明市梅列区人民检察院。
被告人陈志彬，男，1982年12月2日出生于福建省三明市梅列区，汉族，初中文化，务农，户籍所在地福建省三明市梅列区，住址同上。因涉嫌非法持有枪支、弹药于2016年8月26日被刑事拘留，同年9月1日被取保候审（被羁押7天）。2017年3月16日由本院决定逮捕，次日执行逮捕。
辩护人张志东，上海君伦律师事务所律师。
辩护人傅金沉，福建枫桦律师事务所律师。
被告人张潘清，男，1963年5月20日出生于福建省尤溪县，汉族，小学文化，务农，户籍所在地福建省三明市梅列区，住址同上。因涉嫌非法持有枪支、弹药于2016年8月26日被刑事拘留，同年9月1日被取保候审。
辩护人汤咏红，福建枫桦律师事务所律师。
被告人陈志彬被控非法买卖枪支、弹药，张潘清被控非法持有枪支、弹药一案，三明市梅列区人民检察院于2017年3月15日以梅检公诉刑诉［2017］54号起诉书向本院提起公诉。本院于2017年3月16日立案，依法组成合议庭，2017年3月28日公开开庭审理了本案。三明市梅列区人民检察院指派代理检察员肖玲出庭支持公诉。被告人陈志彬及其辩护人张志东、傅金沉，被告人张潘清及其辩护人汤咏红到庭参加诉讼。现已审理终结。
三明市梅列区人民检察院指控，2016年5、6月份，被告人陈志彬通过微信向他人购买2支气枪和一千余发铅弹，因其中一只气枪缺少配件，其又在淘宝网上购买了一个气压瓶、一个皮碗和一条背带。被告人陈志彬将卖家发来的枪支零配件和自己另行买来的零配件进行组装后，将组装好的2支气枪和一千余发铅弹藏于其舅舅被告人张潘清住处的仓库内。被告人张潘清在明知气枪和铅弹系被告人陈志彬从网上购买的情况下，仍同意被告人陈志彬将2支气枪和1159发铅弹藏匿于其仓库内，并由其保管。2016年8月25日，民警对被告人陈志彬在淘宝网上非法购买气枪零部件的行为进行询问过程中，被告人陈志彬主动供述其通过微信购买2支气枪及铅弹的事实。同日，民警在被告人张潘清住处的仓库内当场查获2支气枪和1159发铅弹，并抓获被告人张潘清。经三明市公安局物证鉴定所鉴定，被告人陈志彬购买并藏于被告人张潘清住处仓库的2支气枪均是以压缩气体为动力的枪支。
上述指控的事实，公诉机关提供了鉴定意见、扣押笔录、扣押清单、被告人供述和辩解、到案经过证明、户籍证明等证据证实。
公诉机关认为，被告人陈志彬非法购买2支以压缩气体为动力的枪支和1159发铅弹，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法买卖枪支、弹药罪追究其刑事责任。被告人张潘清非法持有2支以压缩气体为动力的枪支和1159发铅弹，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有枪支、弹药罪追究其刑事责任。
被告人陈志彬对起诉书指控的事实无异议并认罪，但辩解其行为应定性非法持有。其辩护人的辩护意见是，陈志彬购买枪支、弹药用于自己玩耍不具有再交易的行为应定性为非法持有。
被告人张潘清对起诉书指控的事实无异议并认罪。其辩护人的辩护意见是，张潘清具有自首情节及其认罪态度较好建议从轻处罚。
经审理查明，2016年5、6月份，被告人陈志彬通过微信联系向他人购买气枪2支及铅弹一千余发，卖家以邮寄方式交付。陈志彬收到气枪后发现其中一支气枪缺少部分配件，即通过卖家提供的淘宝网店地址，在网店上分别购买了皮碗1个、气压瓶1个、背带1条。陈志彬将该配件组装成完整的枪支。之后，陈志彬将组装好的气枪2支和铅弹一千余发藏匿在其舅舅被告人张潘清仓库内。张潘清明知是枪支和铅弹同意让陈志彬存放并保管。期间，陈志彬用枪支打靶及打鸟。
另查明，2016年8月25日，三明市公安局梅列分局民警根据福建省公安厅及浙江省奉化市公安局协查通报及提供的线索，电话通知被告人陈志彬到案说明情况。陈志彬明知自己违法购买枪支仍主动前往公安机关投案，并如实供述其通过微信购买2支气枪及铅弹的事实，并交代了气枪及铅弹的藏匿地点。同日，民警在张潘清住处仓库内查获气枪2支和铅弹1159发，并在现场抓获被告人张潘清。
经三明市公安局物证鉴定所鉴定，被告人陈志彬购买并藏匿于被告人张潘清家中的气枪2支是以压缩气体为动力的非军用枪支。
上述事实有以下经法庭举证、质证的下列证据证明：
1.书证福建省公安厅闽公刑传发[2016]389号传真电报材料证明，海关缉私部门发现一批网络贩枪线索，浙江奉化市公安机关摧毁一个利用淘宝网店非法贩卖气枪配件团伙，并从该团伙梳理出其中买家陈志彬的线索。
2.书证网购记录清单证明，陈志彬持有的部分气枪配件系从网店购进。
3.扣押笔录、扣押清单、辨认笔录及藏匿现场指认照片等材料证明，民警在张潘清住宅仓库内缴获气枪2支和铅弹1159发。
4.明公刑鉴[2016]504号鉴定书证明，张潘清住宅仓库内缴获气枪2支是以压缩气体为动力的非军用枪支。
5.归案情况说明材料与讯问笔录证明，被告人陈志彬接公安机关电话通知主动投案并如实供述，被告人张潘清在其住宅被抓获归案。
6.被告人张潘清的供述间接证明，其听陈志彬说气枪、铅弹是从网店购买的，组装后藏匿在其家仓库内。
7.被告人陈志彬的供述称，其从微店购买了气枪及铅弹，从淘宝网店购买了气枪配件，卖家以邮寄方式交付，之后将气枪和铅弹藏匿在舅舅张潘清仓库内。
以上证据能相互关联、互相印证，本院对以上证据所证明的事实予以确认。
本院认为，刑法第一百二十五条规定的“买卖”在目前司法解释没有明确的情况下，根据《现代汉语词典》解释，“买卖”是指生意，其本质特征是一种买进卖出的商业经营活动，仅仅是为自己使用而买入的行为无法称为“买卖”。结合本案，被告人陈志彬从网店购进枪支2支及铅弹1159发用于自己玩耍，其终极目的在于维持对枪支的持有，而不是实现对枪支的贩卖。因此，被告人陈志彬的行为特征是持有而非“买卖”。据此分析，被告人陈志彬、张潘清违反国家枪支管理法规定，非法持有以压缩气体为动力的非军用枪支2支及铅弹1159发，侵犯了公共安全和国家对枪支、弹药的管理制度。被告人陈志彬、张潘清的行为均已构成非法持有枪支、弹药罪。公诉机关指控被告人张潘清的罪名成立，但指控被告人陈志彬买卖枪支、弹药罪名不当予以纠正。被告人陈志彬接公安机关的电话通知主动投案并如实供述，是自首，依法从轻处罚。被告人张潘清归案后能如实供述，依法从轻处罚。被告人陈志彬、张潘清犯罪情节较轻，有一定的悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，因此对其宣告缓刑。扣押在案的枪支和子弹予以没收。被告人陈志彬的辩护人关于陈志彬购买枪支、弹药用于自己玩耍不具有再交易的行为应定性为非法持有和陈志彬具有自首情节的辩护意见，予以采纳。被告人张潘清的辩护人关于张潘清认罪态度较好建议从轻处罚的辩护意见，予以采纳。被告人张潘清的辩护人关于张潘清具有自首情节的辩护意见，与事实不符，不予采纳。
依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款，第六十四条，第十四条，第六十七条第一款、第三款，第七十二条第一款，第七十三条第二、三款和《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第二项、第三项，第八条第二款之规定，判决如下：
一、被告人陈志彬犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
二、被告人张潘清犯非法持有枪支、弹药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。
三、扣押在公安机关的枪支2支、铅弹1159个，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴为满
人民陪审员 颜新均
人民陪审员 黄慧贞
二〇一七年三月三十日
书 记 员 蔡方瑜
附本判决书相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。
依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。
依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。
单位犯第二款、第三款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第十四条明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。
故意犯罪，应当负刑事责任。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
二、《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚：
（一）非法持有、私藏军用枪支一支的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的；
（五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。
具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的；
（二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的；
（三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的；
（四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的；
（五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。
第八条刑法第一百二十五条第一款规定的“非法储存”，是指明知是他人非法制造、买卖、运输、邮寄的枪支、弹药而为其存放的行为，或者非法存放爆炸物的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“非法持有”，是指不符合配备、配置枪支、弹药条件的人员，违反枪支管理法律、法规的规定，擅自持有枪支、弹药的行为。
刑法第一百二十八条第一款规定的“私藏”，是指依法配备、配置枪支、弹药的人员，在配备、配置枪支、弹药的条件消除后，违反枪支管理法律、法规的规定，私自藏匿所配备、配置的枪支、弹药且拒不交出的行为。