河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）豫08民终548号上诉人（原审原告、被告）：司启学，男，1971年11月5日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：王湘毅、范晶晶，金研律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：焦作市政工程建设集团有限公司。住所地：焦作市解放区太行路***号。法定代表人：余固华，董事长。委托诉讼代理人：孙明、康亚伟，河南首鼎律师事务所律师。上诉人司启学与上诉人焦作市政工程建设集团有限公司（以下简称焦作市政公司）劳动争议纠纷一案，均不服焦作市解放区人民法院于2016年12月29日作出的（2016）豫0802民初1599号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月13日立案后，依法组成合议庭于2017年2月27日公开开庭审理了本案，上诉人司启学的委托诉讼代理人范晶晶，上诉人焦作市政公司的委托诉讼代理人孙明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。司启学上诉请求：1、请求撤销一审判决第二项，依法改判焦作市政公司应支付司启学经济补偿金84708元,2014年4月至2016年4月年休假工资9450元；2、请求撤销一审判决第三项，依法改判焦作市政公司应从2014年1月1日起按照每月1500元的标准，支付司启学建造师使用费至实际协助司启学办理建造师转注之日止；3、请求撤销一审判决第五项，依法改判焦作市政公司向司启学支付改制前拖欠的工资7239.91元，并支付司启学2014年4月至2015年3月期间的年休假工资，及向司启学支付安全责任金15000元；4、请求撤销一审判决第六项，依法改判焦作市政公司向司启学支付改制前一次性奖金15689.63元、拖欠职工年终一次性奖励工资费用3903.33元、职工福利1420元，改判焦作市政公司向司启学支付因扣押劳动档案及造价师等证书造成的损失24202.5元（暂时计算9个月），改判焦作市政公司向司启学支付加付赔偿金84708.75元。事实与理由：一、一审法院认定司启学经济补偿金计算期限的法律依据不足，司启学经济补偿金的计算期限应当连续计算为21个月。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。虽然，焦作市政公司改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，但该项目一直未支付给司启学；并且改制文件效力低于法律法规的效力，因此，在司启学要求按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的规定计算经济补偿金的年限即21个月时，法院应当予以支持。二、一审法院认定焦作市政公司向司启学支付的建造师津贴从2014年5月1日起计算，适用法律错误；焦作市政公司向司启学支付的建造师津贴应当从2014年1月1日起支付至实际协助司启学办理建造师转注之日止。一审中司启学提供的证据《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》是于2014年5月1日后实施，但文件中也显示，之前的相关规定同时废止，说明2014年5月1日前是有相关规定的；同时，一审中，司启学向法院提供了2014年1月至2016年3月焦作市政公司所欠司启学津贴的统计表。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动人争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不理后果。”根据《劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”其中，工资包括津贴。综上，司启学的津贴是否发放及发放数额为多少，举证责任应当在焦作市政公司。但焦作市政公司拒不提供，司启学迫于无奈才从以前工作中积累的相关文件作为相关证据提交法院，并且司启学一审中所提供的证据也能互相说明2014年1月1日至2014年5月1日焦作市政公司应支付司启学的建造师津贴数额。因此，2014年1月1日至2014年5月1日的建造师津贴应当予以支持。三、一审法院判决焦作市政公司无需向司启学支付改制前拖欠的工资7239.91元，驳回司启学一审中一次性奖金15689.63元、拖欠职工年终一次性奖励工资费用3903.33元、职工福利1420元的诉讼请求，适用法律错误。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动人争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不理后果。”司启学认为，改制前拖欠的工资、一次性奖金、职工年终一次性奖励工资费用及职工福利表都由焦作市政公司掌握，在本案仲裁阶段，仲裁庭曾给予焦作市政公司七天时间向仲裁庭提交上述材料，但未提供。因此，一审法院以司启学举证不能，判决驳回系适用法律错误。四、一审法院认定司启学主张的2014年4月至2015年的年休假工资已超过诉讼时效不予支持，无事实及法律依据。首先，诉讼时效并不属于法院主动审理的范围，而一审过程中焦作市政公司并未就时效问题提出异议。因此一审法院不能主动以司启学主张的2014年4月至2016年4月年休假中，2014年4月至2015年4月部分超过诉讼时效为由不予支持；其次，根据《职工带薪年休假条例》“年休假”是在国家法定节假日，是国家赋予劳动者可以享受的休假，如果在国家规定的年休假中，劳动者并未休假而是依旧在从事工作，应当根据上述条例第五条第三款之规定，“单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”因此，年休假工资的性质应当属于劳动报酬。那么根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，司启学在解除或终止劳动合同后一年内追诉起所有在职期间的年休假工资。五、一审法院不予支持司启学要求焦作市政公司支付安全责任金的诉讼请求，无事实及法律依据。首先，一审过程中，司启学向法庭提交了《建设工程施工合同》及《焦作市政工程建设集团有限公司关于印发工程技术人员管理规定的通知》作为证据，以上证据相互印证说明了司启学曾担任开封市东区污水处理升级改造工程项目经理，并且根据公司文件起每月应享有1500元的津贴。其次，一审中，焦作市政公司也认可司启学曾担任开封市东区污水处理升级改造工程项目经理一职。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，司启学的安全津贴是否发放的证据由焦作市政公司保管，应有焦作市政公司负举证责任。最后，司启学提交的《建设工程施工合同》第二条合同工期中显示，“工期总日历天数90天，自承包人收到中标通知书之日起计算”，根据司启学一审提交的《中标通知书》显示，该工程中标日期未2014年9月11日。综上，司启学任职开封市东区污水处理升级改造工程项目经理期间的相关文件在焦作市政公司处保管，司启学无法取得，因此应由焦作市政公司举证。另，司启学一审所列举的证据已经能说明该项工程的开工日期是以中标日期计算，且司启学主张的安全风险津贴是从中标之后即2014年10月开始主张，因此一审法院以司启学未能提交该项目开工日期不予支持司启学的该项请求，无事实及法律依据。六、一审法院驳回焦作市政公司扣押司启学劳动档案及建造师等证书造成的损失24202.5元，无法律依据。焦作市政公司扣押司启学的劳动关系和相关证书，致使司启学无法转注到其他公司而拒不被录用。司启学因此无法取得工资来源，而在经济上遭受到了实际发生的损失。因此，司启学主张的损失应当予以支持。一审法院不予支持上述费用法律依据不足。七、一审法院驳回司启学主张加付经济赔偿金，法律依据不足。司启学在向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁前，已经向劳动行政部门提出过投诉。但劳动行政部门并未作出相关指令书，而是口头告知司启学直接向仲裁部门申请仲裁。一审法院根据相关法律规定要求司启学提供的证据，不是司启学举证不能，而是客观上劳动行政部门拒绝出具，司启学无法取得。因此，司启学主张的加付经济赔偿金，应当予以支持。综上，请求二审法院依法支持司启学的上诉请求。上诉人焦作市政公司辩称，市政公司不应当与司启学解除劳动关系，司启学没有提前一月通知公司，司启学也在在建项目中任经理，离职将对公司造成损失，工程的安全与事故司启学应当负责，应当在工程完工后再与其解除合同，其资格证书并不在市政公司处，一审法院没有查清本案事实，应当发回重审。焦作市政公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三、四项，依法改判不应解除双方劳动合同关系，我公司无需向司启学支付经济补偿金62077.76元、年休假工资5563.8元，无需从2014年5月1日起按照每月1500元的标准，支付司启学建造师证书使用费至实际协助司启学办理建造师转注之日止，无需返还司启学《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》，无需协助办理司启学的建造师注册证书转注手续；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：双方不具备解除劳动合同的法定条件，原判第一项没有法律依据，双方的劳动合同不应解除。因双方劳动合同不应解除，经济补偿金也就不应存在，年休假工资没有事实与法律依据，原判第三项无事实及法律依据。原判第四项中的相关证书没有在我公司，判决返还无事实及法律依据。上诉人司启学辩称，一、一审判决第一项、第四项判决认定事实清楚，适用法律正确；请求二审法院驳回市政公司对上述两项的上诉请求，支持一审判决书第一项、第四项之判决。首先，司启学于1995年10月进入与市政公司处工作，公司属于在编事业单位性质，2005年12月，改制为股份制企业，更名为焦作市政工程建设集团有限公司。改制后，双方于2007年7月1日签订劳动合同书，由于公司长期不按劳动合同书的约定按时支付劳动报酬，长期欠缴社会保险费，欠付2007年至今的建造师证使用津贴，多次协商未果。根据劳动合同书第十条第7.3款，司启学于2016年3月7日通过EMS特快专递向市政公司邮寄了解除劳动合同通知书，市政公司人劳部于3月8日签收，但迟迟不出具解除劳动合同证明，也不支付所欠费用。故根据《劳动合同法》第三十八条第（二）、（三）款、第四十六条及第五十条规定，司启学可以解除劳动合同，并要求被告支付经济补偿金，办理转移社会保险手续及返还司启学的相关证书。其次，本案件在仲裁审理阶段，市政公司在庭上承认司启学的相关证书在市政公司处；在一审审理阶段，市政公司辩称司启学参与的项目工程没有结束，司启学的证书均在适用过程中，也证实了司启学的相关证书均在市政公司处。故，市政公司又以证书不在其处为由提起上诉，前后矛盾，且与事实不符。二、一审判决第二项，认定市政公司应当支付司启学经济补偿金及年休假工资的事实正确，但认定司启学的经济补偿金及年休假工资的数额适用法律错误。故请求二审法院驳回市政公司的上诉请求，并依照司启学的上诉请求支持司启学的经济补偿金及年休假工资，首先，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予以支持。虽然，公司改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，但该项目一直未支付给司启学；并且改制文件效力低于法律法规的效力，因此，司启学要求按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》的规定计算经济补偿金的年限即21个月时，法院应当予以支持。其次，司启学的年休假工资应当从2014年4月计算至2016年3月。一、诉讼时效并不属于法院主动审理的范围，而一审过程中公司并未就时效问题提出异议。因此一审法院不能主动以超过诉讼时效为由不予支持；二、根据《职工带薪年休假条例》“年休假”是在国家法定节假日，是国家赋予劳动者可以享受的休假，如果在国家规定的年休假中，劳动者并未休假而是依旧在从事工作，应当根据上述条例第五条第三款之规定，“单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工年休假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”因此，年休假工资的性质应当属于劳动报酬。那么根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，上诉人在解除或终止劳动合同后一年内追诉起所有在职期间的年休假工资。三、一审判决第三项，认定市政公司应当支付司启学建造师使用费正确，但认定司启学的建造师使用费的数额适用法律错误。故请求二审法院驳回市政公司的上诉请求，并依照司启学的上诉请求支持司启学的建造师使用费。一审中司启学提供的证据《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》是于2014年5月1日后实施，但文件中也显示，之前的相关规定同时废止，说明2014年5月1日前是有相关规定的；同时，一审中，司启学人向法院提供了2014年1月至2016年3月市政公司所欠司启学津贴的统计表。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，“发生劳动人争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据《劳动法》第五十条“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”其中，工资包括津贴。综上，司启学的津贴是否发放及发放数额为多少，举证责任应当在市政公司。但市政公司拒不提供，司启学迫于无奈才从以前工作中积累的相关文件作为相关证据提交法院，并且司启学一审中所提供的证据也能互相说明2014年1月1日至2014年5月1日市政公司应支付司启学的建造师津贴数额。因此，2014年1月1日至2014年5月1日的建造师津贴应当予以支持。司启学向一审法院起诉请求，1、确认司启学与焦作市政公司劳动合同关系已解除；请求判决市政公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内办理档案和社会保险关系转移手续。2、焦作市政公司支付经济补偿金84708.75元。3、焦作市政公司支付其拖欠司启学的建造师证书使用津贴50800元（自2014年元月计算至2016年4月）。4、焦作市政公司支付司启学开封市东区污水处理升级改造工程项目经理安全责任金15000元（自2014年10月计算至2016年1月）。5、焦作市政公司支付其拖欠司启学的基本工资8365元（自2016年1月至2016年4月）。6、焦作市政公司支付给司启学近两年年休假工资报酬9450元。7、焦作市政公司支付给司启学改制前欠发工资7239.91元、一次性奖金15689.63元、拖欠（19952005年）职工住房公积金4837.11元、拖欠职工年终一次性奖励工资费用3903.33元、职工福利1420元。8、返还司启学的《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》；协助办理一级建造师注册证书转注手续，并赔偿因扣押司启学档案和上述证书，给司启学造成的损失24202.5元（暂时计算9个月，判决时按照焦作市政公司扣押劳动档案及造价师资格证等证书的实际天数计算）。9、焦作市政公司补缴拖欠的养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金及住房公积金，具体数额以社会保险机构和住房公积金经办机构核算数据为准。10、焦作市政公司因违反《劳动合同法》第85条的规定，而应向司启学支付的加付赔偿金84708.75元。焦作市政公司向一审法院起诉请求，1、不应解除焦作市政公司与司启学的《劳动合同》；2、焦作市政公司无需向司启学出具解除劳动合同证明，无需为司启学办理档案和社会保险关系转移手续；3、焦作市政公司不予支付司启学改制前经济补偿金15689.63元、改制前拖欠的工资7239.91元、解除劳动合同经济补偿金42354.38元、2014年1月至2016年4月的建造师津贴40800元、2014年4月至2016年4月的年休假工资6300元、工程项目经理安全责任金15000元；4、焦作市政公司不予返还司启学《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》；5、本案诉讼费由司启学承担。一审法院认定事实:司启学于1995年10月进入焦作市市政工程公司工作，2006年12月20日焦作市市政公用行业改革工作领导小组下发了《焦作市市政工程公司改制实施方案》，（以下简称改制方案），改制方案确定改制基准日为2005年12月31日，改制形式为公司整体改制，实行国有资本全部退出。改制后，名称变更为焦作市政工程建设集团有限公司，2007年7月1日，司启学与焦作市政公司签订劳动合同书，劳动合同为无固定期限劳动合同。焦作市政公司于2014年5月1日后实施《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》，该规定第一章第二条规定，本规定中所指工程技术人员包括注册一级建造师，二级建造师（正式）、注册造价师、五大员、三类人员。第二章第二条规定本公司具有建造师、造价师资格证书并在公司注册的人员，公司实行津贴补助标准为：一级建造师、造价师每月津贴1500元，二级建造师每月600元，同时具备建造师和造价师资格的，一级每月1800元，二级每月900元。一级建造师证书专业每增加一项，津贴每月增加750元，非公司人员注册到本公司的按一级建造师1800元/月，二级建造师900元/月。司启学具有《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》,2014年5月1日以后的一级建造师津贴补助未向司启学发放。2014年至2016年期间，司启学未休年休假。司启学实际工作至2016年4月22日，工资实际发放至2015年12月份。司启学2016年1至4月份的工资依次为2665元、2035元、2665元、1000元。市政公司为司启学缴纳养老保险至2015年4月。司启学于2016年3月7日通过EMS特快专递向市政公司邮寄了解除劳动合同通知书，市政公司人劳部于2016年3月8日签收，但市政公司未向司启学出具解除劳动合同证明，也未支付所欠费用。后司启学向焦作市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。要求：1、依法确认司启学与市政公司劳动关系已经解除，市政公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内日办理档案和社会保险关系转移手续；2、市政公司支付经济补偿金84708.75元。3、市政公司支付其拖欠司启学的建造师证书使用津贴50800元（自2014年元月计算至2016年4月）。4、市政公司支付司启学开封市东区污水处理升级改造工程项目经理安全责任金15000元（自2014年10月计算至2016年1月）。5、市政公司支付其拖欠司启学的基本工资8365元（自2016年1月至2016年4月）。6、市政公司支付给司启学近两年年休假工资报酬：9450元。7、市政公司支付给司启学改制前欠发工资7239.91元、一次性奖金15689.63元、拖欠（19952005年）职工住房公积金4837.11元、拖欠职工年终一次性奖励工资费用3903.33元、职工福利1420元。8、返还司启学的《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》；并赔偿因扣押司启学档案和上述证书，给司启学造成的损失：24202.5元（暂时计算9个月，判决时按照市政公司扣押劳动档案及造价师资格证等证书的实际天数计算）。9、市政公司补缴拖欠的养老保险金8408.4、医疗保险金150、失业保险金945、工伤保险金157.4、生育保险金220.5及住房公积金10237.5元，合计23118.9元。10、市政公司因违反《劳动合同法》第85条的规定，而应向司启学支付的加付赔偿金84708.75元。该仲裁委员会于2016年6月22日作出焦劳人案仲字（2016）第164号仲裁裁决书，裁决：1、确认司启学与市政公司于2016年3月8日解除劳动合同；2、市政公司在仲裁裁决书生效之日起15日内，为司启学出具解除劳动合同证明，为司启学办理人事档案和社会保险关系转移手续；3、市政公司在仲裁裁决书生效之日起10日内支付司启学改制前的经济补偿金15689.63元；支付申请人改制前拖欠的工资7239.91元；4、市政公司在仲裁裁决书生效之日起10日内，支付司启学解除劳动合同经济补偿金42354.38元；5、市政公司支付拖欠司启学的自2014年1月至2016年4月的造价师津贴40800元；支付自2016年1月至2016年4月的基本工资8365元；支付司启学自2014年4月至2016年4月的年休假工资6300元；支付工程项目安全责任金15000元；6、市政公司自裁决书生效十日内返还司启学中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》；7、市政公司在仲裁裁决书生效之日起10日内为司启学补缴养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险的社会保险，具体数额以社会保险经办机构核算数据为准，个人部分由个人承担；8、驳回司启学的其他仲裁请求。司启学与市政公司均不服该仲裁裁决，均向法院起诉。另查明，司启学的《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》相关证书，由市政公司保管。司启学改制前经济补偿金15689.63元，市政公司未曾向其发放。司启学2016年1月至4月的基本工资依次为2665元、2035元、2665元、1000元。一审法院认为，本案属于劳动争议纠纷。劳动者的合法权益应受法律保护。司启学于1995年10月进入焦作市市政工程公司工作，双方形成了劳动关系，2006年12月20日焦作市市政公用行业改革工作领导小组下发了《焦作市市政工程改制实施方案》，（以下简称改制方案），改制方案确定改制基准日为2005年12月31日，改制形式为公司整体改制，实行国有资本全部退出。改制名称变更为焦作市政工程建设集团有限公司。2007年7月1日，司启学与市政公司签订劳动合同书，约定为无固定期限劳动合同。关于司启学与市政公司的劳动关系是否解除。根据《劳动合同法》第三十二条规定，有下列情形之一的劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同：（三）用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或提供劳动条件的。《劳动合同法》第三十八条第四款规定，用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：…（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。本案中，司启学工作至2016年4月22日，2015年4月后市政公司也未再为司启学缴纳社会养老保险。市政公司未向司启学发放2016年1月至4月份的工资，2014年至2016年的年休假工资及2015年4月1日后的造价师证书津贴。司启学于2016年3月7日向市政公司邮寄解除劳动合同通知书，要求解除劳动合同。市政公司于2016年3月8日收到该解除劳动合同通知书，司启学与市政公司的劳动合同关系于2016年3月8日已经解除。故司启学要求确认其与市政公司的劳动关系已经解除，市政公司出具解除劳动合同的证明，并在十五日内日办理档案、建造师转注和社会保险关系转移手续的请求，予以支持。市政公司关于不应解除双方的《劳动合同》，无需为司启学出具解除劳动合同证明，无需为司启学办理档案和社会保险关系转移手续的诉讼请求，不予支持。关于经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》和《最高人民法院(四)》的相关规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。本案中，司启学于1995年10月到焦作市市政工程公司工作，后2006年1月1日后焦作市市政工程公司进行改制，改制后成立了市政公司，司启学与市政公司因此签订劳动合同。此次劳动关系的变更并非司启学个人原因所致，司启学在市政公司的工作时间应自1995年10月起连续计算。司启学与市政公司于2016年3月8日解除劳动合同。改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，虽然该费用一直未支付给司启学，但该费用在改制文件中已列入抵扣项目，并予以扣减。因此，对于改制前的经济补偿金应以改制文件中的数额为准，为15689.63元。改制之后，司启学的工资年限为11年零3个月，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算11.5个月的经济补偿。市政公司未提交司启学2015年至2016年的工资单，应承担相应举证不能的法律后果。解除劳动合同之前十二个月司启学的平均基本工资为2533.75元。从2014年5月1日开始市政公司应向司启学每月发放建造师津贴1500元，故解除劳动合同之前十二个月司启学的平均工资为4033.75元/月，改制后司启学的经济补偿金数额为46388.13元(4033.75元×11.5)。故司启学的经济补偿金应为62077.76元（15689.63元+46388.13元）。司启学主张超过部分不予支持，市政公司提出不支付司启学的经济补偿金的诉讼请求，不予支持。关于建造师证书津贴。经审理查明，市政公司于2014年5月1日后实施《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》，规定一级建造师、造价师每月津贴1500元，同时具备建造师和造价师资格的，一级每月1800元，二级每月900元。一级建造师证书专业每增加一项，津贴每月增加750元。司启学具有《中华人民共和国一级建造师职业资格证书》，司启学的建造师证书使用津贴应按照每月1500元的标准从2014年5月1日起计算至市政公司实际协助办理造价师转注手续。司启学主张超过部分，不予支持。市政公司关于不支付司启学的建造师津贴的诉讼请求，不予支持。关于司启学提出市政公司应支付其开封市东区污水处理升级改造工程项目经理安全责任金15000元的主张。根据根据《焦作市政工程建设集团有限公司关于印发工程技术人员管理规定的通知》第四条规定，工程中标后，建造师证书被使用，另行增加安全风险津贴，标准为：一级1000元/月，二级800元每月，安全津贴使用由工程项目部承担，补贴时间自工程开工到竣工，如建造师在项目上担任实质的，安全风险津贴不予发放。司启学提交的证据能够证明该项目其为项目经理，该项目于2014年9月11日中标，于2015年7月12日竣工。司启学未能提交证明该项目开工日期，司启学应承担举证不能的主张，司启学的该项请求不予支持。市政公司提出不支付司启学安全责任金15000元的诉讼请求，予以支持。市政公司提出因司启学担任司启学因担任开封市东区污水处理厂项目经理而承担的责任及损失要求予以抵偿的辩解意见，没有证据证明其主张，故不予支持。关于司启学的2016年1月至2016年4月份的工资。司启学实际工作至2016年4月22日。司启学提交的工资计算表显示其2016年1月至4月的工资依次为2665元、2035元、2665元、1000元。市政公司认可未曾发放上述工资，焦作市政公司也未提交2015至2016年司启学的工资表，且仲裁裁决对司启学的该项主张予以支持，焦作市政公司对该部分裁决未提出诉讼，应视为其对司启学该主张的认可。故司启学要求市政公司支付2016年1月至2016年4月份的工资8365元的诉讼请求，予以支持。关于司启学提出市政公司应支付其2014年4月至2016年3月这两年的年休假工资的主张。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满20年的，年休假15天。第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。2014年4月至2015年3月的年休假工资，已经超过一年的诉讼时效，故不予支持。2015年4月至2016年3月的年休假工资，市政公司认可未曾发放其年休假工资，因市政公司已经支付过司启学期间的工资，司启学月平均工资为4033.75元（2533.75+1500），因此市政公司应当加付200%年休假工资即5563.8元（4033.75元÷21.75天×15天×200%）。司启学主张过多部分本院不予支持。焦作市政公司关于不支付司启学2014年4月至2015年3月的年休假工资的主张，予以支持，市政公司关于不支付2015年4月至2016年3月的年休假工资的主张，不予支持。关于司启学提出焦作市政公司支付司启学改制前欠发工资7239.91元、一次性奖金15689.63元、拖欠职工年终一次性奖励工资费用3903.33元、职工福利1420元的诉讼请求，司启学提交的证据未能支持其该主张，应承担举证不能的法律后果，故司启学的该项诉讼请求，不予支持。关于市政公司提出不支付司启学改制前拖欠的工资7239.91元的主张，予以支持。关于司启学提出焦作市政公司返还司启学的《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》，及协助办理司启学的建造师注册证书转注手续，并赔偿因扣押司启学档案和上述证书，给司启学造成的损失24202.5元（自2016年5月起暂时计算9个月，判决书按照市政公司扣押劳动档案及建造师资格证书等证书的实际天数计算）的主张。本案中，市政公司辩称司启学参与的工程项目均系在建工程，该证书均在使用中，应当在完工之后，司启学与市政公司共有领取证书，证实司启学的上述证书均在市政公司处。司启学要求市政公司返还其《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》，并协助办理司启学的建造师注册证书转注手续，予以支持。焦作市政公司提出不返还司启学上述证书的诉讼请求，不予支持。司启学要求市政公司赔偿因扣押司启学档案和上述证书给司启学造成的损失24202.5元，提交的证据不能证明其损失，故司启学的该项请求，不予支持。关于司启学提出市政公司向其支付的加付赔偿金84708.75元的主张；司启学提出市政公司支付拖欠其（19952005）职工住房公积金4837.11元；补缴拖欠其社会保险关系转移之日的养老保险金、医疗保险金、失业保险金、工伤保险金、生育保险金及住房公积金的主张已另行裁定处理。一审法院判决：一、确认司启学与焦作市政工程建设集团有限公司的劳动关系于2016年3月8日解除，焦作市政工程建设集团有限公司应与本判决生效之日起十日五内为司启学出具解除劳动合同的证明，并为司启学办理档案和社会保险转移手续；二、焦作市政工程建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付司启学经济补偿金62077.76元；2016年1月至2016年4月22日期间的工资8365元；2015年4月至2016年3月的年休假工资5563.8元；三、焦作市政工程建设集团有限公司应从2014年5月1日起按照每月1500元的标准，支付司启学建造师使用费至实际协助司启学办理建造师转注之日止；四、焦作市政工程建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还司启学《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》；并协助办理司启学的建造师注册证书转注手续；五、焦作市政工程建设集团有限公司无需向司启学支付改制前拖欠的工资7239.91元，无需向司启学支付2014年4月至2015年3月的年休假工资，无需向司启学支付安全责任金15000元；六、驳回司启学的其他诉讼请求；七、驳回焦作市政工程建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由焦作市政工程建设集团有限公司负担。本院二审期间，上诉人司启学提交新证据一份，开封市市政工程质量监督站文件，证明这个项目升级改造的开工日期为2014年9月23日，结合一审时司启学提交的证据该项目起止时间为2014年9月23日至2016年1月12日。上诉人焦作市政公司质证认为，对证据的真实性存在异议，该证据是复印件，对来源存在异议，若文件是真的，对证据关联性本案双方当事人没有关系，对其内容存在异议，并没有确定2014年9月23日就是开工日期，法院不应采纳。本院认为，该证据系复印件，无法核对真实性，焦作市政公司对该证据的真实性亦不认可，对该证据不予采信。一审法院认定的事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案系劳动争议纠纷。司启学1995年10月到原焦作市市政工程公司工作，2006年原焦作市市政工程公司改制后变更为上诉人焦作市政公司，2007年7月1日，司启学与焦作市政公司签订了无固定期限劳动合同。2015年4月之后，焦作市政公司未再按规定给司启学缴纳社会保险，2016年1月起未支付司启学工资，司启学以未按时支付劳动报酬，欠缴社会保险为由提出解除劳动合同，并于2016年3月8日将解除劳动合同通知书邮寄送达给焦作市政公司。司启学解除劳动合同的理由符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）、（三）项的规定，在解除劳动合同通知书送达给焦作市政公司时即发生法律效力，双方的劳动合同于送达时解除。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，焦作市政公司应当给司启学出具解除劳动合同证明，在十五日内办理档案、社保手续的转移手续，并返还其《中华人民共和国一级建造师执业资格证书》、《中华人民共和国一级建造师注册证书》及执业印章、《一级注册建造师继续教育证书》、《河南省专业技术人员任职资格证书中级》、《建筑施工企业项目负责人安全生产考核合格证书》。关于司启学的经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，焦作市政公司应当向司启学支付经济补偿金，改制时，改制文件中列支有经济补偿金项目，虽然该费用一直未支付给司启学，但该费用在改制文件中已列入抵扣项目，并予以扣减。因此，对于改制前的经济补偿金应以改制文件中的数额为准，改制后的经济补偿金另行计算，两者相加即为司启学的经济补偿金。一审对此处理并无不当。司启学的该项上诉理由不能成立，不予支持。关于司启学要求的2014年4月至2016年3月两年的未休年休假工资。在劳动仲裁及一审期间，焦作市政公司均未提出超过仲裁时效的抗辩理由，一审法院主动审查时效问题不当，应予纠正。司启学主张两年的未休年休假工资9450元，应予支持。关于司启学主张的建造师证书使用津贴。由于《焦作市政工程建设集团有限公司工程技术人员管理规定》是在2014年5月1日之后开始实施，司启学主张从2014年1月1日起支付该津贴的理由不成立，本院不予支持。司启学未提供证据证明其已向劳动行政部门反映及劳动行政部门作出相关处理的证据，对其主张的加付赔偿金不予支持。一审对司启学主张的改制之前的拖欠工资、一次性奖金、年终一次性奖励工资、职工福利等费用，以及开封市东区污水处理升级改造工程项目经理安全责任奖的处理并无不当，司启学的对此的上诉理由不能成立，不予支持。综上，司启学的部分上诉理由成立，本院予以支持。焦作市政公司的上诉理由均不成立，不予支持。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持解放区人民法院（2016）豫0802民初1599号民事判决第一、三、四、五、七项及诉讼费部分；二、撤销解放区人民法院（2016）豫0802民初1599号民事判决第二、六项；三、焦作市政工程建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付司启学经济补偿金62077.76元；2016年1月至2016年4月22日期间的工资8365元；2015年4月至2016年3月的年休假工资9450元；四、驳回司启学的其他请求。二审案件受理费10元，由上诉人焦作市政工程建设集团有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  毛富中审判员  陈金刚审判员  王长坡二〇一七年三月二十三日书记员  李彦婷