福建省大田县人民法院刑 事 判 决 书（2015）大刑初字第107号公诉机关大田县人民检察院。被告人涂文钊（绰号“红钊”），男，1992年8月6日出生于福建省大田县。被告人吴某某（绰号“乌龟”），男，1995年8月18日出生于福建省大田县。辩护人余有祜，福建宏岩律师事务所律师。辩护人林起胜，福建宏岩律师事务所实习律师。被告人林某某，男，1990年2月21日出生于福建省大田县。被告人林某甲，男，1993年12月13日出生于福建省大田县。大田县人民检察院以田检公诉刑诉（2015）95号起诉书指控被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲犯聚众斗殴罪，于2015年5月28日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。大田县人民检察院指派检察员章培源出庭支持公诉，被告人涂文钊、吴某某及辩护人余有祜、林起�，被告人林某某、林某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2014年7月26日晚，被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲与陈某某、林某、蒋某（均另案处理）在大田县东方魅力KTV821包间喝酒娱乐。次日0时20分许，陈某某前去购买烧烤时，因电梯超载一事与被害人陈某甲发生争执，后陈某某、涂文钊、吴某某、林某某、林某甲、林某、蒋某等人无故殴打陈某甲、田某某。双方被劝开后，涂文钊等人回到821包间。为报复泄愤，陈某某纠集涂文钊、吴某某、林某某、林某甲、林某、蒋某殴打陈某甲、田某某。陈某某等人赶往KTV楼下，将三轮车上的陈某甲、田某某拉下，陈某某、林某、涂文钊等人对陈某甲拳打脚踢。时林某某持一敲碎的空啤酒瓶刺向田某某，吴某某亦持烧烤摊的塑料靠背椅敲打陈某甲，陈某某、林某甲对田某某拳打脚踢数下。后陈某某等人因�察出警而逃离现场。经物证鉴定，被害人陈某甲、田某某的伤情均为轻微伤。2015年1月8日、1月18日，被告人林某甲、林某某分别到大田县公安局城关派出所投案。2015年1月10日、2月7日，被告人涂文钊、吴某某分别在泉州火车站、大田县东方魅力KTV816包间被公安机关抓获。被告人吴某某、林某某、林某甲到案后如实供述本人的罪行，且被告人林某甲、林某某赔偿给被害人田某某医疗费等计人民币26600元，并取得了田某某的谅解。对指控的上述犯罪事实，公诉机关当庭提供相关证据予以证实，认为被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲的行为已构成聚众斗殴罪。本案是共同犯罪。被告人吴某某、林某某具有聚众斗殴持械和被告人吴某某有劣迹的情节。被告人涂文钊在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人林某某、林某甲具有自首和被告人吴某�具有坦白的情节，且被告人林某某、林某甲已赔偿给被害人田某某的赔偿款，并取得被害人田某某谅解的情节。请求依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第二十五条第一款、第六十九条、第七十七条第一款、第六十七条第一款、第三款的规定，对被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲分别予以惩处。被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲对公诉机关指控其犯聚众斗殴罪的基本犯罪事实没有异议。被告人吴某某辩护人提出，1、其所持塑料靠背椅殴打伤害他人身体，不应认定为《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项对“械”加重情节的定性，应以罪刑罚相适应的原则，确定为普通聚众斗殴的案件；2、其在共同犯罪过程起次要作用是从犯，且有坦白的情节，应当从轻、减轻或免除处罚；综上，对被告人吴某某的行为应予以从轻处罚并适用缓刑等的辩护意见。经审理查明，2014年7月26日晚，被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲与陈某某、林某、蒋某（均另案处理）在大田县东方魅力KTV821包间喝酒娱乐。次日0时20分许，陈某某前去购买烧烤时，因电梯超载一事与被害人陈某甲发生争执，后陈某某、涂文钊、吴某某、林某某、林某甲、林某、蒋某等人到KTV吧台旁无故殴打陈某甲、田某某。双方被劝开后，涂文钊等人回到821包间，陈某甲、田某某离开KTV。为报复泄愤，陈某某纠集涂文钊、吴某某、林某某、林某甲、林某、蒋某欲再殴打陈某甲、田某某。随后，陈某某等人赶往KTV楼下，将三轮车上的陈某甲、田某某拉下，陈某某、林某等人对陈某甲拳打脚踢，林某某持一敲碎的空啤酒瓶刺向田某某，吴某某亦持烧烤摊的塑料靠背椅敲打陈某甲，陈某某、林某甲对田某某亦拳打脚踢数下。后因警察出警，陈某某、涂文钊、吴某某等人而逃离现场。经物证鉴定，被害人陈某甲、田某某的伤情均为轻微伤。2015年1月8日、1月18日，被告人林某甲、林某某分别到大田县公安局城关派出所投案。2015年1月10日、2月7日，被告人涂文钊、吴某某分别在泉州火车站、大田县东方魅力KTV816包间被公安机关抓获。被告人吴某某、林某某、林某甲到案后如实供述本人的罪行，且被告人林某甲、林某某赔偿给被害人田某某医疗费等计人民币26600元，并取得了田某某的谅解。另查明，2015年6月1日，被告人林某甲、林某某分别赔偿给被害人陈某甲的赔偿款人民币各5000元，并均取得被害人陈某甲的书面谅解。上述事实，被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有被害人陈某甲、田某某陈述，证人蒋某、陈紫玲、林艳华、陈春花等人的证言，户籍�明、收条、谅解书、情况说明、刑事判决书及破案经过、现场勘查笔录及照片、辨认笔录、法医学人体损伤程度鉴定书、视听资料，被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲供述和辩解等证据证实，足以认定。1、关于被告人吴某某辩护人提出其所持塑料靠背椅殴打伤害他人身体，不应认定为“械”的加重情节和应定性为普通聚众斗殴案件的问题。经查，2014年7月27日0时20分许，陈某某前去购买烧烤时，因电梯超载一事与被害人陈某甲发生争执，后陈某某等人赶往KTV楼下，将三轮车上的陈某甲、田某某拉下，陈某某、林某等人对陈某甲拳打脚踢，林某某持一敲碎的空啤酒瓶刺向田某某，吴某某亦持烧烤摊的塑料靠背椅敲打陈某甲，陈某某、林某甲对田某某亦拳打脚踢数下。被告人林某某所持一敲碎的空啤酒和被告人吴某某所持塑料靠背椅敲打的行为，属临时起意、就地取材，在聚众斗殴过程中造成被害人田某某、陈某甲均为轻微伤，结合罪刑罚相适应的原则，不宜认定为《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项对“械”的定性。故被告人吴某某辩护人提出的辩护意见予以采纳。2、关于被告人吴某某辩护人提出其在共同犯罪过程起次要作用是从犯的问题。经查，2014年7月27日0时20分许，陈某某前去购买烧烤时，因电梯超载一事与被害人陈某甲发生争执，后被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲与陈某某、林某、蒋某等人先后殴打田某某、陈某甲，造成被害人田某某、陈某甲均为轻微伤，在聚众斗殴共同犯罪中作用相当不宜区分主从犯。故被告人吴某某辩护人提出的辩护意见不能成立，不予采纳。本院认为，被告人涂文钊、吴某某、林某某、林某甲积极参与聚众斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。公诉机关指控的罪名成立。本案是共同犯罪。被告人林某某曾因殴打他人被行政处罚，应酌情从重处罚。被告人吴某某持塑料靠背椅和被告人林某某持一敲碎的空啤酒瓶积极参与聚众斗殴伤害他人身体，应酌情从重处罚。鉴于被告人林某某、林某甲具有自首及赔偿给二被害人的赔偿款，且得到二被害人谅解的情节，依法予以分别从轻处罚。被告人吴某某到案后均能如实供述自己的罪行系坦白，依法予以从轻处罚。被告人涂文钊在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。鉴于被告人涂文钊当庭认罪，可酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪情节和悔罪表现，并结合所在社区实施社区矫正的意见，对被告人林某某、林某甲予以宣告缓刑。公诉机关的量刑建议合理的部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第六十九�、第七十七条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款的规定，判决如下一、撤销（2011）大刑初字第95号刑事判决书对被告人涂文钊犯故意伤害罪判处有期徒刑三年，缓刑四年之缓刑判决。二、被告人涂文钊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月；与前犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年并罚；决定执行有期徒刑三年九个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除前罪已羁押期限。即自2015年1月12日起至2018年6月2日止）。三、被告人吴某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年2月8日起至2016年5月7日止）。四、被告人林某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑一年六个月。（缓刑考验期自判决�定之日起计算）。五、被告人林某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长郑传艳人民陪审员苏进汇人民陪审员张峰梅二〇一五年七月二十八日书记员吴莉洁附主要法律文书条款：1、《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：（一）多次聚众斗殴的；（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混�的；（四）持械聚众斗殴的。2、第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。3、第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有期徒刑判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。4、第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，�前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。5、第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。6、第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对�居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行