山西省临汾市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）临民终字第01870号
上诉人（原审被告）：山东百世建设集团有限公司。
法定代表人：时圣存。
委托代理人：王群，山东鲁鼎律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张绿化。
委托代理人：董云，山西师达律师事务所律师。
上诉人山东百世建设集团有限公司（以下简称百世建设公司）因租赁合同纠纷一案，不服山西省洪洞县人民法院（2015）洪民初字第276号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。上诉人百世建设公司的委托代理人王群，被上诉人张绿化及其委托代理人董云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
洪洞人民法院查明：山东百世建设集团有限公司济宁分公司系百世建设公司下设的分公司。百世建设公司与临汾山水水泥公司签定了水泥生产线以及办公楼等工程施工合同后，张绿化与山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部（乙方由林科军签字，加盖山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部印章）于2013年2月28日签订了《塔机租赁合同》，合同主要内容为：“甲方：张绿化，乙方：山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部（以下简称济宁分公司临汾项目部），乙方租用甲方40型塔机一台，使用地址洪洞县明姜山水水泥厂，租期自2013年3月13日起，最少不得少于3个月，具体截止时间以乙方返还塔机之日计算，租金每月10000元，在使用前先预付第一个月的租金，每月到期前3天预付下一月的租金，每增加一个标准节每月加收500元，扶墙每道500元，如果塔机拆除之后，乙方违约不支付租金，每天加收500元违约金，如果发生纠纷由甲方所在地法院管辖……”。2013年3月13日，张绿化将塔机送至合同约定的地点，2013年12月13日双方协商拆除塔机。张绿化主张经几次结算百世建设公司已支付租金25200元。庭审中，张绿化申请证人王天虎出庭作证证明，2013年3月5日张绿化让其在明姜镇山水水泥厂安装塔吊（工地上有个叫苟刚的负责接待安装），2013年6月19日加了一套扶墙，加了2个标准节；2013年10月18日加了2个标准节；2013年12月14日拆卸塔吊。证人赵燕刚出庭作证证明，2013年3月5日张绿化让其从其门市部（南磨村）将塔吊拉到山水水泥厂，2013年12月14日从山水水泥厂又拉到南磨村门市部。百世建设公司提供三组证据，分别为，薛艳军与百世建设公司签定的《塔机租赁合同》复印件一份，证明张绿化也是鸿益租赁站的负责人，他跟薛艳军已经与百世建设公司签了另一份合同，所以张绿化与百世建设公司所签合同没有真实履行。还提供有四份证人证言，证明张绿化没有跟百世建设公司发生过租赁关系，在处理善后事宜的时候没有见过张绿化。第三组证据为临汾项目材料欠款明细（该明细由济宁分公司制作，与各供货方的核算明细）及与其它供货方签定的协议，证明处理善后工作时，债权人这一栏只有薛艳军没有张绿化。以上事实有当事人当庭陈述，双方提供的证据在案为凭。
洪洞县人民法院认为：张绿化与山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部签订的《塔机租赁合同》，济宁分公司临汾项目部不具有法人资格，该合同从形式要件上不符合法律规定，但百世建设公司承包临汾山水水泥公司生产线及办公楼工程、其下设济宁分公司在临汾山水水泥公司施工均是事实，张绿化与济宁分公司临汾项目部签订租赁合同，并按照合同的约定将塔吊送至山水水泥公司施工现场，张绿化有理由相信济宁分公司临汾项目部对百世建设公司具有代理权，并且在处理善后事宜时，作为百世建设公司的济宁分公司作善后处理。依据《中华人民共和国公司法》第十四条：“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”之规定，百世建设公司应按合同约定支付租金、承担违约金的民事责任。对百世建设公司辩称的没设济宁分公司临汾项目部，没给林科军公章、林科军携款逃跑等主张，结合其提出的“林科军携款逃跑后，济宁分公司来临汾项目部处理善后事宜时……”的言词及其提供的证据3可以看出济宁分公司临汾项目部的设立及林科军携款逃跑均系其内部管理瑕疵，不能据此否定合同效力，为此对百世建设公司的辩称意见，原审法院不予以支持。对张绿化主张的租赁费用，根据张绿化提供的合同结合证人证言，租用张绿化塔机费用，应从2013年3月13日起至2013年12月13日至，共计9个月，每月10000元，租赁费共计90000元，张绿化主张已支付25200元，百世建设公司应再支付64800元。针对张绿化主张的违约金，因百世建设公司明显违约，依法应支付违约金，但双方约定的违约金数额，明显高于百世建设公司不按合同履行给付租金义务给张绿化造成的损失，在张绿化不能举证证明其实际损失的情况下，根据公平原则，违约金应按中国人民银行同期贷款利率计算。据此原审法院作出（2015）洪民初字第276号民事判决：被告山东百世建设集团有限公司支付原告张绿化设备租赁费64800元及违约金（按中国人民银行同期贷款利率计算，从2013年12月14日起至还款之日止），于判决生效后十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2596元，由被告山东百世建设集团有限公司承担。
百世建设公司不服（2015）洪民初字第276号民事判决，向本院提起上诉称：一、原审判决认定事实错误。张绿化作为原告主体不适格，百世建设公司不应承担支付责任。百世建设公司承包了临汾山水水泥有限公司的生产线及办公室等工程，并将部分工程转包给了林科军，林科军在得到足额拨款后，没有完成工程，便携巨款潜逃，对此百世建设公司己向公安机关报案。2014年3月份，临汾山水水泥有限公司通知百世建设公司，将林科军没有施工完毕的工地进行清理。清理的范围包括清理一些材料供应商的材料款、设备出租方的租金及设备的退场等事宜。百世建设公司组成工作组，依照林科军出具的有关证据，于2014年3月份，通知了和林科军发生业务关系的所有单位及个人并达成支付欠款的协议，由临汾山水水泥有限公司代为支付。该工程本为林科军负责，所欠债务应由林科军承担。因本案涉及林科军携款外逃，涉嫌犯罪，该案应当中止审理，移交公安机关予以办理。另外，本案中，山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部公章在公安机关也没有备案，该公章不能代表百世建设公司，目前巨野县公安局未查到上述公章但拒绝出具证明。百世建设公司用过此公章也是应临汾山水水泥有限公司的要求，在林科军潜逃后，于办公的资料室的抽屉内找到后盖上的，这也是为应对山水水泥公司处理善后而为之。在签订租赁合同时，百世建设公司未授权林科军使用该公章，林科军没有代理权限。对于该租赁合同双方之间并未履行，百世建设公司处理此事时，农民工因为工资的事情，闹的整个洪洞县都知道，如果张绿化和林科军发生了业务，不可能不找百世建设公司予以索要。且据另一租赁案件的当事人薛艳军提供的2013年3月29日的《塔机租赁合同》可证实，出租方公章为某村鸿溢建筑器材租赁站，塔机负责人为薛艳军及张绿化，处理塔机租赁业务的只有薛艳军。本案租赁事实在未经林科军书面授权的情况下，单凭证人证言来证明此事实及收货情况，属于证据不足。还有根据租赁合同，租赁期仅为3个月，如果林科军不提出延期租赁，只能租赁到90天。张绿化主张更长时间的租赁，不符合合同约定，同时合同第一条还约定，如果林科军不按时支付租赁费，张绿化有权拆除塔机。二、原审判决适用法律错误。法律规定，没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。故《塔机租赁合同》的乙方为林科军，虽然盖有项目部的公章，但山东百世建设集团有限公司济宁分公司并未刻过此公章，林科军亦未获得该公司授权，属于无权代理。应由林科军来承担责任，并不能因为百世建设公司善后处理了此事就由百世建设公司来承担责任。三、原审法院在无直接证据的情况下，仅凭证人证言，而错误认定事实。请二审法院依法改判，驳回张绿化的诉请。
张绿化答辩称：原审法院查明事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。一、百世建设公司认可其与临汾山水水泥有限公司签订了关于水泥生产线及办公楼等工程的建设施工合同，无论百世建设公司是否违法分包或者允许他人套用施工资质，均属于百世建设公司内部的违法行为。从施工现场布置的工程简介可知，该工程均表明施工方是百世建设公司，因此张绿化有理由相信该工程系百世建设公司所承建，塔机系由百世建设公司所承租。至于百世建设公司与其所述实际施工人之间如何结算、是否结算，与张绿化无任何关系。百世建设公司处理该工程遗留的后续问题并承认在处理遗留问题时使用了与《塔机租赁合同》上加盖的同一枚“山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部”印章，说明该租赁合同的真实性。二、临汾山水水泥有限公司的水泥生产线及办公楼等工程在施工时，由于工程项目的不同需要，同时期共租赁三台塔机，其中租赁张绿化40型塔机两台、租赁薛艳军50型塔机一台，该塔机由出卖人直接运输至工地，是全新设备，这三台塔机分别用于不同工程项目。张绿化与薛艳军相互熟悉，张绿化的塔机租赁在前、薛艳军的塔机租赁在后，所以在薛艳军与临汾项目部签订《塔机租赁合同》时同时书写了张绿化的名字，目的是为让张绿化照顾薛艳军的塔机。三、百世建设公司所称，合同约定租赁期为三个月，如果林科军未提出延期申请，租赁期只能为90天，其忽略合同约定及建筑业常规。租赁合同约定，如需延期，乙方（承租方）提前一周申请，经甲方（出租方）许可并预付延期租金后方可延期使用，塔机在停用前，乙方必须提前20天向甲方提交停机报告，并做好拆除提交的准备工作。从工程实际情况可知，工程未能完工，塔机当然需要使用。从合同约定可知，在林科军未提出停止使用塔机报告时，就视为林科军要求延期。因此，只要租赁方愿意租赁，承租方是不会拒绝的。建设单位拖欠施工单位工程款，施工单位拖欠工人工资、材料款、设备租赁费等，是一种行业惯例，只要最终能够予以结算。因此百世建设公司所称林科军不按时支付租赁费，有权拆除塔机，不了解建筑业实际情况。请二审法院维持原判。
本院认为：百世建设公司与临汾山水水泥公司签定了水泥生产线以及办公楼等工程施工合同后，张绿化与山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部于2013年2月28日签订了《塔机租赁合同》，该合同上乙方由林科军签字，加盖山东百世建设集团有限公司济宁分公司临汾项目部印章，乙方租用甲方40型塔机一台，使用地址洪洞县明姜山水水泥厂，租金每月10000元。现张绿化主张百世建设公司支付其剩余租金。百世建设公司上诉所称济宁分公司临汾项目部的公章不真实以及林科军携款逃跑均系其内部管理瑕疵，不能据此否定合同效力。并且，百世建设公司处理该工程遗留的后续问题时，使用了与《塔机租赁合同》上加盖的同一枚“山东百世建设集团有限公司济宁分公司临项目部”印章，而百世建设公司未提供有力证据证实该公章为虚假公章。另外，原审庭审中，张绿化申请证人王天虎及赵燕刚出庭作证证明，张绿化让证人王天虎在山水水泥厂安装及此后拆卸塔吊。让证人赵燕刚从其门市部（南磨村）将塔吊拉到山水水泥厂，此后又拉回南磨村门市部。可以认定张绿化履行租赁合同的事实。故百世建设公司理应支付张绿化剩余租金，上诉人百世建设公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2596元，由上诉人山东百世建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
（此页无正文）
审判长 遆海鹏
审判员 吉 磐
审判员 贾芝真
二〇一六年三月二十八日
书记员 杨 艳