浙江省永康市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0784刑初173号
公诉机关浙江省永康市人民检察院。
被告人俞德勇，农民。2012年3月7日因犯开设赌场罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币六十万元，2013年9月29日经浙江省金华市中级人民法院裁定予以假释，2013年10月1日出监，假释期限至2015年9月7日。2015年6月30日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年8月6日被依法逮捕。现羁押于永康市看守所。
辩护人王笑圭，浙江律明律师事务所律师。
被告人郎学，农民。2012年3月7日因犯开设赌场罪、故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币八千七百元。2015年7月28日因本案被永康市公安局刑事拘留，同年8月6日被依法逮捕。现羁押于永康市看守所。
被告人徐某，农民。2015年7月29日因本案被永康市公安局决定刑事拘留并上网追逃，同年8月1日被执行刑事拘留，同月28日变更为取保候审，2016年3月2日经本院决定被依法逮捕。现羁押于永康市看守所。
辩护人郑凯，浙江丰畅律师事务所律师。
浙江省永康市人民检察院以永检公诉刑诉（2016）50号起诉书，指控被告人俞德勇、郎学、徐某犯开设赌场罪，于2016年1月26日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。永康市人民检察院指派代理检察员金灵美出庭支持公诉。被告人俞德勇及其辩护人王笑圭、被告人郎学、被告人徐某及其辩护人郑凯均到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
2015年4月份以来，被告人俞德勇在永康市东城街道高圳路56幢6号江西大众饭店二楼201室，提供麻将桌、扑克牌等赌博工具，召集周某飞、周某、杜某、施某等多人参与“梭哈”赌博，被告人俞德勇从中非法抽头渔利2万余元。
2015年5月份以来，被告人郎学、徐某、俞泽良（另案处理）在永康市金城路856号永康博彩抵押贸易商行提供麻将桌、扑克牌等赌博用具，召集周某飞、周某、杜某、施某等多人参与“梭哈”赌博，被告人郎学、徐某等人从中非法抽头渔利1.5万余元。
为证明上述指控事实，公诉机关提供了被告人的供述与辩解、同案犯供述、证人证言、辨认笔录、现场照片、搜查笔录、刑事判决书、刑事裁定书、户籍证明、到案经过等证据。公诉机关认为，被告人俞德勇、郎学、徐某以营利为目的，开设赌场，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究被告人俞德勇、郎学、徐某的刑事责任。被告人俞德勇在假释考验期限内重新犯罪，适用《中华人民共和国刑法》第八十六条第一款、第七十一条。被告人郎学在有期徒刑刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条。提请本院依法判处。
被告人俞德勇辩称，其没有召集人赌博，也不知道抽头的事情，是周某飞召集周某、杜某等人来其租住处打牌的。
其辩护人提出如下辩护意见：（1）被告人俞德勇的行为不符合开设赌场罪的构成要件；（2）公诉机关指控被告人俞德勇构成开设赌场罪的证据不足，参赌人员的证言存在异议，不能作为定案依据。
被告人郎学辩称，其没有开设赌场，也不知道抽头的事情，是周某飞等人自己过来玩的。
被告人徐某对于起诉书指控的罪名没有异议，但辩称，赌场是由周某飞等人自动从赢钱的人处抽头，共抽头约1万元，除去买夜宵等开支约赢利4500元，其和郎学、俞泽良每人分到1500元。
其辩护人对于起诉书指控的罪名没有异议，但提出如下辩护意见：（1）请求法庭结合证据认定本案抽头数额；（2）被告人徐某开设商行的目的是为了合法经营，被告�徐某、郎学系为了聚集人气才同意他人在商行内赌博。请求法庭对被告人徐某从轻处罚并判处缓刑。
经审理查明：
1、2015年4月份以来，被告人俞德勇在永康市东城街道高圳路56幢6号江西大众饭店二楼201室，提供麻将桌、扑克牌等赌博工具，召集周某飞、周某、杜某、施某等多人参与“梭哈”赌博，被告人俞德勇从中非法抽头渔利至少2万元。
上述事实，有下列证据予以证实：
（1）被告人俞德勇的供述与辩解，证实2015年其基本租住在永康市东城街道高圳路56幢6号二楼的单身公寓内，楼下有一家江西小炒。
（2）证人汪某的证言，证实其把永康市东城街道高圳路56幢6号二楼租给俞泽良，由俞泽良的父亲俞德勇居住。其有几次过去收电费，看到房间里摆着麻将机，好多年轻人在打牌、打麻将。二楼的房间进去是一个客厅，客厅里摆着一张麻将桌，左边右边都是隔出来的小房间。
（3）证人金某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月的一天晚上，其在永康市高圳路56幢6号二楼棋牌室看到俞德勇、周某、周某飞、许红兵等人玩“梭哈”赌博，其看了2、3个小时，俞德勇就抽了2、3000元，如果玩到天亮估计能抽7、8000元。这个棋牌室是俞德勇开的，基本每天都有人赌博，赌博人员也不怎么变，其去过3、4次，有几次是俞德勇自己抽头，其还看到过一个叫“阿华”（指朱礼财）的外地人在那里抽头，抽头的钱都是给俞德勇的。并辨认出被告人俞德勇及朱礼财。
（4）证人孙某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年4月到5月中旬，俞德勇在永康市高圳路56幢江西大众饭店二楼的单身公寓开设赌场，公寓里有两张麻将桌，俞德勇经常组织人玩“九点”、“梭哈”赌博，基本上都�俞德勇、杜某、周某、周某飞、许红兵等人在赌博，在场的每一个人都是几万输赢的。抽头是俞德勇定的，有时是俞德勇抽头，俞德勇赌博时就让一个叫“阿财”的外地人抽头，一般一场赌博下来抽头有6、7000元。并辨认出被告人俞德勇。
（5）证人周某飞的证言、辨认笔录及照片，证实2015年4月份，俞德勇在永康金城柏悦后面的江西小炒二楼棋牌室开设赌场，其和周某、杜某、施某、许红兵、“小李”、俞德勇等人经常一起在那里玩“梭哈”赌博。俞德勇说要抽点钱用于开支，赌场一晚上基本能抽5、6000元，来得久能抽到1万元。其在俞德勇处赌了十几、二十次，俞德勇抽头合计约5、6万元。并辨认出被告人俞德勇。
（6）证人周某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月中旬，其在永康市高圳那边的江西小炒二楼的套房参与赌博，套房是俞德勇租的，赌具也是俞德勇提供的，其与周某飞、俞德勇、许红兵等人经常在那里玩“梭哈”赌博。俞德勇一开始就说过要抽头用于开支，俞德勇又参与赌博，又负责抽头。其一共来了4、5次，一场赌博能抽3、4000元，时间久能抽7、8000元，平均一场能抽5000元，俞德勇至少抽头2万元。并辨认出被告人俞德勇。
（7）证人杜某的证言，证实2015年4月份左右，其与许红兵到俞德勇租的永康市高圳路56幢江西小炒二楼参与赌博，之后其就经常过去赌博，赌博人员基本有其、许红兵、周某、周某飞、俞德勇、施某、“小李”等人，俞德勇不仅参与赌博，还负责抽头，平均每个小时能抽1000多元，这个规定是俞德勇定的。其在那里赌了十多次，俞德勇至少抽头6、7万元，抽头都是给俞德勇的。
（8）证人施某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月份，其到俞德勇租的永康市高圳路56幢江西小炒二楼进行“梭哈”赌博，俞德勇不仅参与赌博，还抽头。其一晚上赌博5、6个小时，一场赌博俞德勇能抽头5、6000元，其一共参与5次左右，俞德勇至少抽头2、3万元。并辨认出被告人俞德勇。
（9）证人徐某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年4、5月份，其有2、3次到永康市高圳路56幢6号二楼俞德勇租住处玩，其看到周某飞、杜某、周某等人在那里玩“梭哈”赌博，俞德勇负责抽头，俞德勇也参与赌博时就让“阿财”（指朱礼财）在那里抽头。并辨认出杜某、周某、周某飞、朱礼财。
上述证据，均经庭审举证、质证，内容真实有效，来源形式合法，本院予以确认。庭审中，被告人俞德勇提出其未开设赌场亦未抽头的辩解；其辩护人提出被告人俞德勇不构成开设赌场罪的辩护意见。经查，证人汪某、金某、孙某、周某飞、周某、杜某、施某、徐某的证言、辨认笔录及照片等证据能相互印证，足以认定本起犯罪事实，根据有利于被告人原则，公诉机关已就低认定本起事实的抽头数额。被告人俞德勇提供赌博场所及用具，供他人在其中进行赌博，从中营利，其行为符合开设赌场罪行构成要件。故对上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。
2、2015年5月份以来，被告人郎学、徐某、俞泽良（另案处理）在永康市金城路856号永康彩博抵押贸易商行提供麻将桌、扑克牌等赌博用具，召集周某飞、周某、杜某、施某等多人参与“梭哈”赌博，被告人郎学、徐某等人从中非法抽头渔利至少1.5万元。
上述事实，有以下证据证实：
（1）被告人郎学的供述与辩解，证实2015年5月份，其与俞泽良、徐某三人共同出资在永康市梅江人家三楼开了一家汽车抵押贷款的“彩博担保抵押公�”，其和俞泽良主要是白天在那里，徐某则是住在那里。其有三次看到周某飞等人晚上来公司里玩“梭哈”赌博，赌博人员会抽点钱出来，除去买水果、香烟等开支，剩下的钱由其和徐某、俞泽良平分。赌博人员打牌结束后会在桌上放一点钱算台费。
（2）被告人徐某的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实2015年5月14日，其与郎学、俞泽良在永康市金城路856号3楼合租了一套套房，开始经营汽车及实物典押。平时周某、周某飞、杜某、“红兵”等人会来店里玩牌，赢钱时会在桌面上放点钱，钱一般是郎学收取的，收取后给俞泽良放起来，除去开支剩下的钱由其和俞泽良、郎学三人平分。并辨认出杜某、周某、周某飞；永康市金城路856号3楼即其与郎学、俞泽良合伙经营并供他人赌博的地点。
（3）同案犯俞泽良的供述与辩解、辨认笔录及照片，证实�和徐某、郎学一起投资开了彩博贸易商行，经营实物抵押。周某飞带着朋友来其店里玩“梭哈”赌博，一般是21点后过来，玩到凌晨或天亮，并支付一定费用。钱是徐某和郎学交给其的，由三人平分。并辨认出周某及周某飞。
（4）证人金某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月份，周某、周某飞、许红兵、俞德勇等人在永康市梅江人家三楼的一个会所玩“梭哈”赌博，会所老板徐某负责抽头，一场赌博下来可以抽7、8000元，其去看过1、2次。并辨认出被告人俞德勇、徐某。
（5）证人孙某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月中旬，俞德勇带着赌博人员到永康市梅江人家三楼的一个公司赌博，一场赌博抽头约7、8000元，其去的那几次约有2万元的抽头，这些抽头是给会所老板徐某、俞泽良和郎学的。并辨认出被告人俞德勇、徐某、郎学及俞泽良�
（6）证人周某飞的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月中旬，俞德勇带着其和其他赌博人员到永康市梅江人家三楼的一个会所赌博，会所是俞德勇的儿子俞泽良和徐某、郎学三人开的。基本是其、周某、杜某、施某、许红兵、“小李”、俞德勇等固定人员在赌博，徐某负责抽头，有时郎学也会抽头，一个晚上能抽5、6000元，多的时候不止，抽头是给徐某、郎学他们的。其参与赌博十多次，抽头约有5、6万元。并辨认出被告人俞德勇、郎学、徐某。
（7）证人周某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月中旬，其与周某飞、施某、俞德勇、许红兵等人在永康市梅江人家三楼的会所参与“梭哈”赌博，其参与了5、6次，都是徐某负责抽头，平均一场能抽5、6000元，徐某至少抽头3万元。其去赌博时郎学有时也在。并辨认出被告人俞德勇、郎学、徐某。
（8）证人杜某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月份左右，俞德勇带其和其他赌博人员到永康市梅江人家三楼的一个会所赌博，其参与赌博约十次，徐某负责抽头，徐某不在时就由郎学抽头，平均每场抽5、6000元，总抽头约5、6万元，抽头是由徐某、郎学拿走的。并辨认出被告人郎学、徐某。
（9）证人施某的证言、辨认笔录及照片，证实2015年5月份左右，俞德勇带其和其他赌博人员到永康市梅江人家三楼的一个会所赌博，基本是其、周某、周某飞、杜某、许红兵、“小李”、俞德勇等人在赌博，一般是徐某负责抽头，有时有另一个年轻人（指郎学）帮忙抽头，其在徐某处赌了2、3次，徐某至少抽头1.5万元。并辨认出被告人俞德勇、郎学、徐某及许红兵。
（10）证人俞德勇的证言，证实其儿子俞泽良、外甥郎学和徐某在永康市金城路梅�人家三楼开了一家轿车抵押小额贷款公司。
（11）搜查笔录及照片，证实公安民警依法对永康彩博贸易商行进行搜查，发现有麻将机一台。
上述证据，均经庭审举证、质证，内容真实有效，来源形式合法，本院予以确认。庭审中，被告人郎学提出其未开设赌场亦未抽头的辩解；被告人徐某提出赌场抽头数额为1万元，除去开支共盈利4500元的辩解。经查，被告人郎学、徐某及同案犯俞泽良在侦查阶段的供述与辩解能证实周某飞等赌博人员在其三人开设的商行内赌博并有抽头行为的事实；证人金某、孙某、周某飞、周某、杜某、施某的证言、辨认笔录及照片、搜查笔录及照片等证据能证实被告人郎学、徐某及同案犯俞泽良在商行内开设赌场并从中非法抽头渔利至少人民币1.5万元的事实，上述证据相互印证，足以认定本起犯罪事实，根据有利于被告人原则，公诉机关已就低认定本起事实的抽头数额。故对上述辩解，本院不予采纳。
本案综合证据有：
（1）前科材料，证实被告人俞德勇、郎学的前科情况。
（2）户籍证明，证实三被告人的身份情况。
（3）到案经过，证实三被告人被抓获归案的情况。
上述证据，均经庭审举证、质证，内容真实有效，来源形式合法，本院予以确认。
本院认为，被告人俞德勇、郎学、徐某以营利为目的，单独或结伙开设赌场供他人赌博，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的罪名成立，提请依法判处三被告人的意见，予以支持。被告人俞德勇在假释考验期内犯新罪，依法撤销假释，实行数罪并罚。被告人郎学在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内故意再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。各辩护人提出与上述相符的辩护意见，予以采纳；但被告人俞德勇的辩护人提出被告人俞德勇不构成开设赌场罪的辩护意见，被告人徐某的辩护人提出对被告人徐某适用缓刑的辩护意见，与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。为维护社会主义的社会风尚，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第八十六条第一款、第七十一条、第六十九条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销浙江省金华市中级人民法院（2013）浙金刑执字第4943号刑事裁定书对被告人俞德勇作出的假释裁定。
二、被告人俞德勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；连同前罪尚未执行完毕的有期徒刑一年十一个月零七天，并处罚金人民币四十万元；决定执行有期徒�三年二个月，并处罚金人民币四十一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月30日起至2018年8月29日止。罚金限本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
三、被告人郎学犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币六千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月28日起至2016年11月27日止。罚金限本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
四、被告人徐某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月2日起至2017年2月1日止。罚金限本判决发生法律效力之日起三十日内缴纳）。
五、涉案违法所得，依法予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姚 蔚
人民陪审员 吕振珩
人民陪审员 赵志跃
二〇一六年三月二十四日
代书 记员 吴云颖