山东省临沭县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鲁1329刑初311号
公诉机关山东省临沭县人民检察院。
被告人韦灵瑞，男，1982年12月31日出生于广西壮族自治区南宁市宾阳县，公民身份号码4521231982********，汉族，小学文化，无业，住广西壮族自治区南宁市宾阳县宾州镇顾明村委会石村五队***号。2015年11月11日因犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月3被逮捕。现押临沭县看守所。
辩护人高永，山东金星伟业律师事务所律师。
被告人谢良，男，1984年6月26日出生于广西壮族自治区南宁市宾阳县，公民身份号码4521231984********，汉族，初中文化，无业，住广西壮族自治区南宁市宾阳县宾州镇国太村委会国太村二队***号。2016年1月28日因犯盗窃罪被逮捕，现押临沭县看守所。
辩护人吴立磊，山东图文律师事务所律师。
被告人谢某耀，2016年2月2日因犯盗窃罪被逮捕，现押临沭县看守所。
辩护人姚焕树，山东图文律师事务所律师。
被告人潘某康，2015年10月28日因犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月3日被逮捕，现押临沭县看守所。
辩护人邰德见，山东金星伟业律师事务所律师。
被告人韦某茜，2015年10月24日因犯盗窃罪被刑事拘留，同年12月3日被逮捕，现押临沂市看守所。
辩护人宋军，山东赞特瑞律师事务所律师。
山东省临沭县人民检察院以沭检刑刑诉[2016]311号起诉书指控被告人韦灵瑞、韦某茜、潘某康、谢良、谢某耀犯盗窃罪，于2016年7月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。临沭县人民检察院指派检察员卓洪文、尹悦文出庭支持公诉。被告人韦灵瑞及辩护人高永、被告人韦某茜及辩护人宋军、被告人潘某康及辩护人邰德见、被告人谢良及辩护人吴立磊、被告人谢某耀及辩护人姚焕树到庭参加诉讼。现已审理终结。
经审理查明，2015年6月份以来，被告人韦灵瑞、韦某茜、潘某康、谢良、谢某耀等人在不同的盗窃团伙，采取向被害人发送含有木马病毒的短信，获取被害人个人信息，进而窃取被害人银行卡内资金的方式实施盗窃，分述如下：
1、2015年7月份以来，被告人韦灵瑞、韦某茜与韦某英、吴某、“阿七”（上述三人另案处理）等人结伙雇佣卜某建（已判刑）等人的伪基站发送10086积分兑换等带有木马病毒的手机短信息，非法获取公民身份证号码、手机号、银行卡号及密码等个人信息，并通过工商银行E支付、充手机话费、在京东商城拍拍网购买充值卡“卡密”等形式盗取被害人银行卡资金。其中，被告人韦灵瑞自2015年7月份以来同韦某英等人共同实施盗窃26起，盗窃被害人李某、杜某伟等26名被害人银行卡资金129514.22元，被告人韦某茜自2015年8月份以来同韦灵瑞等人共同实施盗窃3起，盗窃被害人李某平、庞某圆、魏某保等人银行卡资金共计7200元。
2、被告人谢某耀、谢良与谢某宏、谢某、曾某（以上三人均被判刑）等人结伙，利用软件向不定向人群发送带有木马链接病毒的短信，短信内容为同学聚会照片、聚会时间等内容，受害人点击后，手机自动安装木马病毒，从而获取公民身份证号码、银行卡号、银行卡密码、手机号、工作单位等个人信息，并利用相关信息盗取被害人银行卡资金。其中被告人谢良自2015年6月份以来与谢某宏等人共同实施盗窃10起，共计盗窃被害人李某敏、鄢某明等10人银行卡资金112661.1元，被告人谢某耀自2015年8月中旬以来与谢某宏等人共同实施盗窃3起，共计盗取被害人孙某峰、刘某贵、郑某义银行卡资金26382.8元。
3、2015年1月份以来，被告人潘某康租赁木马病毒，雇佣伪基站帮助其发送带有木马病毒的手机短信息，非法获取公民个人信息，并利用相关信息盗取公民银行卡内资金，2015年10月21日，被告人潘某康盗取谭某花银行卡内现金15600元。
另查明，被告人谢某耀于2016年2月1日到广西壮族自治区南宁市宾阳县芦圩派出所投案自首。2015年11月24日被告人潘某康亲属将潘某康违法所得八万元主动上缴，已上缴国库。
上述事实，有业经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实，足以认定：被害人李某、王某波、佟某伏、瞿某、张某雨、李某平、刘某双、谢某、周某琴、杜某伟、袁某宁、唐某飞、王某、高某霞、高某、庞某园、张某政、魏某保、任某婷、安某、林某、张某全、张某、余某莲、李某东、朱某、李某敏、郑某义、鄢某明、郭某云、王某、孙某峰、刘某贵、戴某辉、王某文、崔某峰；证人黄某清、罗某城、潘某文、王某红等人的证言，搜查笔录、扣押清单、辨认笔录、银行账户、情况说明、QQ聊天记录、银行交易明细表、照片、案情说明、抓获经过、户籍信息等书证，被告人的供述与辩解等。
对于公诉机关指控被告人韦灵瑞2015年6月盗取刘某银行卡资金2300元、盗取王某银行卡资金1200元的事实，指控被告人谢某耀盗取王某文银行卡资金38199元的事实，指控被告人韦某茜盗取瞿某银行卡资金3000元的事实，经查该四起盗取银行卡资金时间点与指控不符，不予认定。
被告人韦灵瑞的辩护人提出的指控的部分事实只有被害人的陈述，和在韦某英电脑中有相关信息，只能认定为系韦某英盗取，与被告人韦灵瑞无关的意见，经查被告人韦灵瑞、韦某茜的供述证实其与韦某英等人在谢某宏家中信息共享，共同盗窃的事实，与韦某英等为共同犯罪。辩护人的辩护意见不成立，不予采纳。提出的对指控的部分事实系谢某宏实施，与韦灵瑞无关的意见，经查，另案被告人谢某宏供述证实，其电脑中有银行卡密码的是韦某英给其发的，韦某英和韦灵瑞一伙的，他们发的内容是10086积分兑换后面跟着木马链接，他们得到受害人信息后，有时候会把信息发给我帮他们洗一下，我们做工时受害人的信息是共用的，各个组之间互发。我们向他们要被害人的信息，一方面是看利用这些信息能不能直接偷被害人的钱，另一方面利用这些信息往被害人手机上再发一遍我们的木马病毒，再偷一遍。另案被告人谢某的供述证实，隔壁房间他们发的10086积分兑换，隔壁房间发给我们的受害人信息包括受害人银行卡密码。结合被害人的陈述及银行卡交易明细，足以认定被告人韦灵瑞盗窃团伙发送10086积分兑换带有木马病毒的手机短信息，非法获取被害人信息，共同窃取以上被害人银行卡资金的事实。故辩护人的该辩护意见不成立，不予采纳。
本院认为，被告人韦灵瑞、谢良、谢某耀、潘某康、韦某茜以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，谢灵瑞、谢良盗窃数额巨大，谢某耀、潘某康、韦某茜盗窃数额较大，其行为侵犯了公民的财产权利，触犯刑律，构成盗窃罪。公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名成立，本院予以支持。
关于被告人谢良、谢某耀的辩护人提出“二被告人在共同犯罪中分别应认定为从犯”的辩护意见，经查，被告人谢良、谢某耀分别在共同犯罪中分工不同，互相配合，共同完成犯罪行为，所起作用只有大小之别，不宜区分主从犯，故不能认定为从犯，该辩护意见不成立，不予采纳。关于被告人韦灵瑞、谢某耀的辩护人提出“指控被告人韦灵瑞、谢某耀参与部分盗窃的时间点与指控事实不符”的辩护意见，与审理查明的事实一致，予以采纳。被告人谢某耀的辩护人提出被告人谢某耀有自首行为的辩护意见，与审理查明事实一致，予以采纳；提出有立功行为的辩护意见，与查明事实不符，不予采纳。五被告人辩护人提出的“被告人归案后如实供述犯罪事实、认罪态度较好、系初犯、有悔罪表现”的意见，与审理查明的事实一致，予以采纳。
被告人韦灵瑞、谢良、谢某耀、潘某康、韦某茜到案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚；自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人谢某耀在案发后自动投案，如实供述了自己的犯罪事实，构成自首，可从轻处罚。综合以上量刑情节，根据被告人的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人韦灵瑞犯盗窃罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币七万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月11日起至2019年5月10日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人谢良犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币六万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月28日起至2019年4月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人谢某耀犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年2月2日起至2016年12月1日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人潘某康犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万六千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年10月28日起至2016年8月27日止。罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
被告人韦某茜犯盗窃罪，判处罚金人民币一万二千元。
（罚金限于本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押的作案工具电脑、手机等由扣押机关依法处理；责令被告人韦灵瑞、韦某茜退赔李某等各被害人损失人民币129514.22元；被告人谢良退赔李某敏等各被害人损失人民币112661.1元；被告人谢某耀退赔孙某峰等各被害人损失人民币26382.8元；被告人潘某康退赔被害人谭某花损失人民币15600元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省临沂市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 吴淑芳
人民陪审员 解自旭
人民陪审员 王滨涛
二〇一六年八月二十二日
书 记 员 胡尊艳