上海市徐汇区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0104民初5728号
原告：徐家和，女，1962年7月6日出生，汉族，住上海市浦东新区。
委托诉讼代理人：张珏，上海瑞盛律师事务所律师。
被告：杨晓斌，男，1978年8月31日出生，汉族，住上海市浦东新区。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市静安区。
主要负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：汤红梅，上海市凌云永然律师事务所律师。
原告徐家和与被告杨晓斌、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称平安产险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年3月29日立案后，依法适用简易程序，于2017年4月21日公开开庭进行了审理。原告徐家和的委托诉讼代理人张珏、被告杨晓斌、被告平安产险公司的委托诉讼代理人汤红梅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
【徐家和诉称】
交通事故的基本事实
时间
2016年3月15日9时50分许
地点
上海市徐汇区华山路出肇嘉浜路北约2米
事故的当事方
徐家和
步行
杨晓斌
驾驶车牌号为皖KXXX**的东风雪铁龙牌小型轿车（以下简称肇事轿车）右转
相关的赔偿义务人
平安产险公司
肇事轿车在事故发生时机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和50万元不计免赔商业第三者责任保险（以下简称商业三者险）的承保人
交警部门责任认定
杨晓斌承担本起事故的全部责任，徐家和无责任
鉴定机构鉴定意见
伤残程度
徐家和左足足弓结构破坏1/3以上、左双踝骨折，分别构成十级、十级伤残
三期期限
休息180日、营养75日、护理75日
徐家和向本院提出诉讼请求：杨晓斌赔偿下列损失合计211,762.23元，平安产险公司在保险范围内承担先行赔偿责任。
具体赔偿项目
金额
计算方式/计算依据
残疾赔偿金
138,460.80元
按2016年度上海市城镇居民标准
精神损害抚慰金
6,000元
在交强险范围内优先赔偿
误工费
12,800元
按误工证明所载主张
护理费
4,170元
住院26日凭据支出陪护费2,210元，其余护理期49日按每日40元计算
交通费
500元
凭据结合就诊所需
残疾辅助器具费
130元
凭据主张，为购买腋下拐支出
医疗费
38,988.33元
凭据主张，已扣除住院伙食费535元
住院伙食补助费
530元
按每日20元的标准计算26.5日
营养费
3,000元
按每日40元的标准计算75日
衣物损失
500元
酌情主张
伤残鉴定费
2,600元
凭据主张
住院日用品费
83.10元
凭据主张
律师代理费
4,000元
凭据主张，为诉讼聘请律师代理支出【杨晓斌、平安产险公司辩称】
关于徐家和诉称
杨晓斌
平安产险公司
交通事故基本事实
无异议
交警部门责任认定
肇事轿车投保情况
鉴定机构鉴定意见
同平安产险公司意见
有一处十级伤残持有异议
具体赔偿责任承担
同意承担徐家和超出保险范围的合理损失
同意在保险范围内对徐家和主张合理损失承担赔偿责任
为徐家和垫付费用
医疗费8,637.50元
交强险医疗费用10,000元
关于徐家和主张具体赔偿项目的意见
残疾赔偿金
同平安产险公司意见
赔偿基数请求法院依法认定伤残系数酌情认可按0.11计
精神损害抚慰金
依据伤残程度认可5,500元
误工费
系退休人员，认可10,950元
护理费
无异议
交通费
酌情认可300元
残疾辅助器具费
无异议
医疗费
均应属于保险范围
同意在医疗保险可报销范围内承担，自费部分和分类自负部分按约不属于保险范围
住院伙食补助费
同平安产险公司意见
无异议
营养费
按每日30元计算75日
衣物损失
酌情认可200元
伤残鉴定费
无异议，属商业三者险范围
住院日用品费
不持异议
不属于保险范围
律师代理费【本院认定事实】
（一）查明事实
交通事故基本事实
时间
2016年3月15日9时许
地点
上海市徐汇区华山路出肇嘉浜路北约2米处
事发经过
杨晓斌驾驶肇事轿车由东向北通行未让行在横道线上步行的徐家和，导致徐家和左脚受伤
肇事轿车投保情况
平安产险公司承保肇事轿车在事故发生时的交强险和50万元不计免赔商业三者险
交警部门责任认定
杨晓斌承担本起事故的全部责任，徐家和无责任
诊疗情况
治疗经过
徐家和受伤后即由救护车送至华东医院急诊检查，诊断为左双踝骨折、左足多发性骨折，住院接受踝关节、趾骨骨折切开复位内固定术，术后抗炎、镇痛，出院后在华东医院、上海市第六人民医院骨科门诊复查共六次至2016年9月19日
医疗支出
医疗费合计38,988.33元（住院26.5日，已扣除伙食费535元）、住院陪护费2,210元（合计26日）、住院日用品费83.10元、残疾辅助器具费130元（腋下拐）及交通费若干
鉴定经过
鉴定机构
上海枫林司法鉴定有限公司（2016年10月评残）
鉴定意见
徐家和左足足弓结构破坏1/3以上、左双踝骨折，分别构成十级、十级伤残，酌情给予休息期150日、营养期和护理期各60日；后期内固定取出时可予以休息期30日、营养期和护理期各15日
鉴定费用
1,950元（2016年11月1日支付）
户籍年龄
徐家和系上海市非农家庭户口，截至本案定残时未满60周岁
工作收入
上海XXX服饰经营部与徐家和签订有2015年1月3日至2016年12月31日的用工合同书，约定徐家和担任营业员岗位，每月工资1,820元；该经营部于2017年1月10日出具误工证明称，徐家和2016年3月、4月月收入应为2,020元，2016年5月至9月月收入应为2,190元，因交通事故受伤于2016年3月15日至9月15日未上班，扣发收入12,800元
诉讼支出
2017年2月16日，徐家和为本案支出律师代理费4,000元
（二）当事人的一致意见
庭审中，徐家和认可杨晓斌、平安产险公司分别辩称的垫付费用，同意在本案中一并处理，并接受平安产险公司就保险范围内损失除医疗费责任范围和残疾赔偿金赔偿基数以外的辩称意见。【本院认为】
徐家和主张的赔偿主体、项目及顺序无误，本院予以采纳。平安产险公司未举证证明已履行保险条款中关于医疗费理赔范围的提示告知义务，结合辩称意见和保险限额，应当对徐家和主张除住院日用品费、律师代理费以外的其他损失在保险范围内承担先行赔偿责任，住院日用品费、律师代理费因系间接损失，按约不属于平安产险公司的保险范围，应当由直接侵权人即杨晓斌承担。
赔偿项目
认定意见
确认标准
相应保险范围
残疾赔偿金
徐家和主张计算标准合理，结合当事人一致意见
126,922.40元
交强险按限额承担110,000元，商业三者险范围承担37,972.40元
精神损害抚慰金
当事人达成一致意见
5,500元
误工费
10,950元
护理费
4,170元
交通费
300元
残疾辅助器具费
130元
医疗费
凭据确认相应支出均与本起事故所致伤情相关
38,988.33元
交强险按限额承担10,000元，商业三者险范围承担31,768.33元
住院伙食补助费
当事人达成一致意见
530元
营养费
2,250元
衣物损失
200元
交强险全额承担
伤残鉴定费
2,600元
商业三者险范围
住院日用品费
83.10元
不属于保险范围
律师代理费
4,000元综上所述，平安产险公司应在交强险范围内赔偿徐家和损失120,200元（含精神损害抚慰金5,500元），在商业三者险范围内赔偿徐家和损失72,340.73元，折抵垫付费用10,000元后尚须承担182,540.73元（含后续治疗的误工费、营养费、护理费）；杨晓斌应赔偿徐家和损失4,083.10元，折抵垫付费用8,637.50元，徐家和尚须返还杨晓斌4,554.40元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《中华人民共和国保险法》第十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款、第三十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：
一、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿徐家和损失182,540.73元；
二、徐家和于本判决生效之日起十日内返还杨晓斌4,554.40元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费4,232元，减半收取计2,116元（徐家和已预交），由徐家和负担186.60元，杨晓斌负担1,929.40元。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 汪 健
二〇一七年六月十六日
书记员 吴妙琦
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《中华人民共和国保险法》
第十七条订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。
“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。