辽宁省葫芦岛市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2014）葫刑终字第00027号
原公诉机关葫芦岛市南票区人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某，男，1971年7月10日出生，身份证号码：×××，汉族，小学文化，个体，现住×××。
原审被告人郝某某，男，1962年8月7日出生，身份证号码×××，汉族，小学文化，农民，南票区人，捕前住址×××，因本案于2013年6月17日被取保候审，2014年3月3日被依法逮捕，现羁押于葫芦岛市看守所。
南票区人民法院审理南票区人民检察院指控原审被告人郝某某犯故意伤害罪一案、原审附带民事诉讼原告人李某提请要求原审被告人郝某某民事赔偿一案，于2014年2月13日作出（2013）南刑初字第00102号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年5月9日公开开庭审理了此案，原审附带民事诉讼原告人李某、原审被告人郝某某到庭参加诉讼。本案现己审理终结。
原判认定，2013年3月27日14时许，被告人郝某某在南票区黄甲商贸城南门路过李某开的修鞋店铺时，二人因琐事发生口角，继而相互厮打，厮打过程中郝某某用拳头将李某的面部打伤。后经法医鉴定：李某面部钝性外力损伤至鼻骨双侧骨折（左侧远折端移位明显），其损伤程度为轻伤。案发后，被告人郝某某主动到公安机关投案自首。另查明，郝某某的故意伤害行为，致使附带民事诉讼原告人李某住院治疗12天，花费医疗费2，855.16元，误工费308.4元（25.7元X12天），护理费308.4元（25.7元X12天），住院伙食补助费360元（30元X12天）。附带民事诉讼原告人李某各项经济损失共计3，831.96元，并有医疗费票据、住院病历本等证据证实。
原判认为，被告人郝某某非法故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。公诉机关指控其犯故意伤害罪的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。由此给附带民事诉讼原告人李某造成的经济损失，被告人郝某某也应依法予以赔偿。附带民事诉讼原告人李某所申请的二次手术费及镶牙费用因无证据证实，故本院不予支持。根据被告人犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条第二款、第二十一条第一款、第二十三条第一款之规定，判决如下：（一）被告人郝某某犯故意伤害罪，判处判处有期徒刑七个月。（二）附带民事诉讼原告人李某各项经济损失共计3，831.96元，由被告人郝某某全部赔偿，于判决生效之日起十五日内付清。
宣判后，原审附带民事诉讼原告人李某以一审判决认定郝某某赔偿其误工费、镶牙费等后续治疗费过低为由提出上诉。原审被告人郝某某对一审判决没有上诉，并表示服从一审法院判决。
二审查明的事实与原审查明的事实无异。
另查明，上诉人李某案发前以修鞋为业。
认定上述事实的主要证据有：
1、案件来源。证实2013年3月28日14时，黄甲街派出所接到李某报案，称其本人在2013年3月27日14时左右，在南票区黄甲商贸城南门道边被别人打了。
2、被害人李某陈述。证实2013年3月27日下午14时左右，郝某某因琐事将他打伤，后到医院检查，被撞掉三颗门牙，且鼻梁子也被打骨折了。他在南票区×××开了一个“修鞋王”的小店。
3、被告人郝某某供述。证实2013年3月27日14时左右，他与李某因琐事互相撕扯殴打对方，后被旁边卖鸡脖的店主给拉开了。打架的时候没有用工具，就是用拳头和手互相撕打。李某的鼻子如果出血了应该是他造成的。李某是修鞋的。
4、证人王某的证言。证实2013年3月27日14时左右，他看见李某和郝某某打起来了，郝某某把李某压在身下打，他过去拉架。
5、《关于犯罪嫌疑人郝某某自首材料情况说明》。证实郝某某到黄甲派出所投案自首的情况。
6、《法医学人体损伤程度鉴定文书》。证实李某面部钝性外力损伤致鼻骨双侧骨折（左侧远折端移位明显），其损伤程度为轻伤。
7、《常住人口基本信息》。证实被告人郝某某的自然情况及其为完全行为能力人。
8、南票矿区总医院收费收据、李某的住院病历以及诊断证明。证实李某住院治疗以及花费情况。
上述事实、证据，经一、二审庭审质证及审查，内容真实、合法有效，本院依法予以确认。
本院认为，原审被告人郝某某故意伤害他人身体，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。由此给上诉人李某造成的经济损失，被告人郝某某应依法予以赔偿。对于李某认为一审判决认定郝某某赔偿其误工费、镶牙费等后续治疗费过低的上诉理由，本院认为，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（法释（2003）20号）的规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人无固定收入，又不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，上诉人李某因被上诉人的故意伤害行为住院治疗12天，于一审法庭辩论终结前共花各项医疗费用2，855.16元，关于李某认为其受伤的后续治疗费用以及镶牙费用因尚未实际发生，故不予支持，李某可以待实际发生后另行起诉。关于李某认为一审法院判决的误工费过低的上诉理由，本院认为，本案中李某因为郝某某的故意伤害共住院12天，其诊断证明以及住院病历中均没有要求其卧床休息的证明，故误工时间应该认定为12天，其误工收入因其没有固定收入，也不能举证其最近三年的平均收入，故可以参照我市相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。李某在住院前是修鞋的，参照《辽宁省2013年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》中的“居民服务、修理和其他服务业”的行业年平均工资33，021元计算，应为33，021元÷365天×12天=1，085.6元，一审法院判决李某的误工费偏低，上诉人李某要求提高误工费的上诉理由本院予以支持。至于李某的其他诉讼请求因没有证据予以证实，本院不予支持。本案刑事判决部分因为检察机关没有抗诉，原审被告人郝某某也没有在法定期间内提起上诉已经生效。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，但民事赔偿的误工费标准偏低，应予调整。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）、（三）项之规定，判决如下：
一、维持葫芦岛市南票区人民法院（2013）南刑初字第00102号刑事附带民事判决对郝某某定罪量刑部分；（即一、被告人郝某某犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月）
二、撤销葫芦岛市南票区人民法院（2013）南刑初字第00102号刑事附带民事判决的民事赔偿部分；（即二、附带民事诉讼原告人李某各项经济损失共计3，831.96元，由被告人郝某某全部赔偿，于判决生效之日起十五日内付清）
三、改判被告人郝某某赔偿附带民事诉讼原告人李某各项经济损失共计4，609.16元，于判决生效之日起十五日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本判决为终审判决。
审 判 长 詹亚臣
审 判 员 刘纪世
代理审判员 刘丹红
二〇一四年五月十六日
书 记 员 王 亨
本刑事判决书援引的相关法律条款：
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条（二）、（三）项：“第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。”
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。