上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）浦民一（民）初字第5402号
原告贾本友。
委托代理人杨怀成，上海天之健律师事务所律师。
被告上海美置木制别墅有限公司。
法定代表人曾贤松。
委托代理人卞虎，上海国年律师事务所律师。
被告余加龙。
原告贾本友诉被告上海美置木制别墅有限公司（以下简称美置公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年1月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2015年2月9日公开开庭进行了审理，原告贾本友的委托代理人杨怀成、被告美置公司的委托代理人卞虎到庭参加诉讼。审理中，经原告贾本友申请，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心（以下简称科研所司鉴中心）进行司法鉴定。后经原告贾本友申请，本院依法追加余加龙为本案被告，并于2015年5月6日再次公开开庭审理，原告贾本友及其委托代理人杨怀成、被告美置公司的委托代理人卞虎以及被告余加龙到庭参加诉讼。审理中，原、被告同意庭外调解2个月。本案现已审理终结。
原告贾本友诉称，2013年11月14日，原告至被告美置公司的湖南省长沙市捞刀河镇海棠村木别墅工程（以下简称涉案工程）工作，被告余加龙系涉案工程的承包人。同年12月4日下午，原告在施工过程中，因脚下跳板（以下简称涉案跳板）突然断裂，导致原告坠地受伤。因原告的赔偿问题至今未能解决，故原告现诉请：1、判令二被告连带赔偿原告医疗费人民币（以下币种相同）620元、误工费90，000元（6，000元／月×15个月）、营养费3，000元（1，200元／月×2.5个月）、护理费9，090元（2，020元／月×4.5个月）、住院伙食补助费680元（20元／天×34天）、残疾辅助器具费（拐杖、轮椅、肢具）900元、交通费5，000元、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金5，000元、后续治疗费10，000元、鉴定费3，800元、律师费3，000元；2、诉讼费由二被告承担。
被告美置公司辩称，本公司与被告余加龙间系承包关系，本公司将涉案工程发包给被告余加龙施工。原告系被告余加龙雇佣，与本公司无直接关系。本公司与被告余加龙签订的系清包合同，被告余加龙仅清包了人工，材料和设备都是本公司提供的。本公司与被告余加龙签订的清包合同明确约定，施工过程中需要提供相关设施时需向本公司提出申请，但本公司未收到过相关申请。涉案跳板所用材料应有要求，原告与被告余加龙应清楚建筑材料木板不能作为跳板，故认为事故责任应由原告与被告余加龙共同承担。另事故发生于2013年12月4日，至原告起诉时已超过一年的诉讼时效。
被告余加龙辩称，对原告所述的事故发生时间、地点、经过均无异议。原告是本人雇佣后至涉案工程施工。本次事故中，本人有部分责任，但被告美置公司也有责任。被告美置公司应派人管理现场，包括材料、施工内容、质量等。施工用的脚手架应由被告美置公司负责搭建，本人在进场后就向被告美置公司现场管理人员口头申请要求搭建施工脚手架，但被告美置公司未搭建，只提供了活动脚手架。涉案跳板用的是施工材料的木板，本人并不清楚由谁搭的跳板。就施工中存在管理不当的责任，合同约定本人承担40%，被告美置公司承担60%，至于原告是否有责任本人不清楚。对本案的责任划分，由法院依法处理。
经审理查明，2013年11月14日，被告余加龙雇佣原告在其承包的涉案工程中施工。同年12月4日下午，原告在室内施工过程中，因脚下涉案跳板断裂，致原告坠地受伤，经诊断为左Pilon骨折、左腓骨下段骨折、多处软组织挫伤等。2013年12月4日至2014年1月7日期间原告于长沙市中医医院住院治疗，之后在（安徽省）霍邱县中医院、霍邱县第一人民医院多次复诊治疗。2015年3月12日，科研所司鉴中心就原告的伤情出具司法鉴定意见书，其鉴定意见为：原告左下肢外伤，后遗左下肢功能障碍，相当于道路交通事故XXX伤残；伤后一期治疗休息180-210日，营养60日，护理90-120日；今后若行二期手术，酌情休息30日，营养15日，护理15日。
另查明，1、涉案工程系由被告美置公司发包给被告余加龙。2013年10月31日，二被告签订《上海美置公司（建筑结构）内部施工劳务清包合同》（以下简称清包合同）一份，其中约定，被告美置公司将涉案工程以及青岛云头崮山体木别墅建设工程的施工劳务清包给被告余加龙，由被告余加龙组成的木结构施工班组承包负责工程木结构整体建造、施工质量、施工进度、施工安全和人员安排及人员内部酬劳分配；工期为60天；木别墅主体结构中的内脚手架搭设系被告余加龙承包范围；被告美置公司负有向被告余加龙明确施工安全要求，并进行监督检查之责，而被告余加龙需严格遵守安全操作规程，对被告美置公司提供的安全生产设施需检验合格方可使用。2、涉案跳板系用二条建造木别墅的松木板叠加而成，每条松木板厚约4厘米，两头架设在别墅墙体上，墙体间距1.8米左右。3、被告余加龙对涉案工地使用松木板作为施工跳板的情况系明知，亦未曾制止该行为。4、原告申请出庭的证人李长勇（系与原告同场施工人员）确认，涉案跳板系原告自行挑选用于施工。5、原告系务工人员，长期从事木工，无固定工作单位。事发前的经常居住地为本市闵行区梅陇镇民建村6组80号，该区域属城镇地区。6、原告因本次事故受伤后，为主张工伤赔偿，曾于2014年5月委托安徽仁和司法鉴定所就其伤残程度（按工伤标准）、后续医疗费和三期进行司法鉴定，并为此支付鉴定费1，900元。7、2014年7月，原告因本次事故，向上海市浦东新区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称浦东劳动仲裁委）申请确认与被告美置公司间的劳动关系。同年9月，浦东劳动仲裁委裁决不予支持。10月，原告向本院提起确认劳动关系诉讼。12月，本院判决驳回原告诉请。8、事发后，被告余加龙已垫付原告医疗费42，589.37元，双方合意在本案中一并处理。9、被告美置公司表示涉案工地上的建筑材料、设备（包括脚手架材料）系应由被告余加龙向其申请后提供。对此，被告余加龙未予确认，被告美置公司亦无相应的证据予以证明。另，被告美置公司亦无证据证明，在事发时，其已向涉案工地提供安全生产设施。
审理中，原告明确要求二被告承担赔偿责任系基于二被告在本次事故中存在的过错侵权责任。
另，被告余加龙提出原告住院治疗34天期间护理费3，600元以及将原告从上海送至安徽老家的租车费用3，000元系由其支付，并要求就上述费用一并处理，但无相应的凭据予以证明。原、被告对此合意由本院按相应标准核定金额后一并处理，如有超出部分由被告余加龙自行承担。
以上事实，有原告提供的清包合同、证人证言、考勤记录、工伤事故报告、出院记录、（浦东劳动仲裁委）裁决书、民事判决书、鉴定意见书、鉴定费发票、住院医疗费发票、门急诊医疗费发票、（残疾辅助器具费）收据、暂住证、综合险保险卡、房屋租赁合同、律师费发票，被告余加龙提供的门急诊医疗费发票、照片，以及庭审记录等证据在案佐证。
本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，原告与被告余加龙间系雇佣关系，被告余加龙与被告美置公司间系承包关系。本次事故系原告在施工时涉案跳板断裂造成，因涉案跳板系用建造木别墅的松木板搭设，而非使用符合安全要求的脚手架跳板材料搭设，故本次事故的发生应与选择使用不符合安全要求的脚手架跳板材料间存在因果关系。原告现主张二被告在本次事故中存在过错，并承担相应的赔偿责任，对此，本院认为应从脚手架跳板的提供、使用及管理等方面予以认定。首先，涉案工程的建筑材料、设备，包括脚手架跳板材料应由被告美置公司提供，但被告美置公司并无证据证明其在涉案工程施工过程中已提供符合安全要求的脚手架跳板材料；另根据清包合同约定，被告美置公司对施工安全负有检查监督之责，但其亦无证据证明已尽该责，故被告美置公司在脚手架跳板的提供及管理方面存在一定的过错，与本次事故发生存在因果关系，确应承担相应的赔偿责任。其次，原告系被告余加龙雇佣，其施工设施的安全应由被告余加龙直接负责，且根据清包合同约定，室内脚手架系被告余加龙负责搭设。但被告余加龙在本次事故中未尽其责，既未搭设符合安全要求的脚手架，又未对施工中使用不符合安全要求的建筑材料作为跳板的行为加以管理和制止，故被告余加龙确系存在较大过错，与本次事故发生亦存因果关系，依法应承担相应的赔偿责任。再次，原告在被告美置公司未提供安全设施，被告余加龙未搭设符合安全要求的脚手架跳板的情况下，选择使用建筑材料作为跳板，系对施工安全的疏忽，对本次事故的发生亦存在一定的过失，依法应承担一定的过错责任。综上，本院根据原、被告的过错程度、侵权行为的危害程度等实际情况，本院酌定被告余加龙对原告损失承担55％赔偿责任，被告美置公司承担35%赔偿责任，其余10％由原告自行承担。被告美置公司关于原告的诉请已过诉讼时效的主张，本院认为，原告在2014年7月因本次事故而提出劳动争议仲裁申请，依法可认定为诉讼时效的中断，故原告就本次事故提起的本案诉讼未超过诉讼时效，被告美置公司的上述主张，本院不予采纳。
对于原告主张的各项损失，本院根据原、被告的诉辩意见及相关法律、法规的规定，确认如下：1、医疗费，原告主张的医疗费620元，系原告本人支付部分的医疗费，对此有相应的医疗费票据为证，本院予以确认。另，原告因本次事故产生的医疗费应包括被告余加龙垫付医疗费42，589.37元，故本院确认本案医疗费合计为43，209.37元。2、住院伙食补助费，根据相关医疗记录及凭证，原告因本次事故住院治疗天数为34天，故本院根据相关规定和标准，确认住院伙食补助费为680元。3、营养费，根据司法鉴定意见，给予原告的营养期共计为75天（含二期手术营养期15天），原告据此主张75天营养费3，000元，对此，本院根据原告伤情，酌情予以采纳。4、后续治疗费，原告主张后续治疗费10，000元。对此，二被告均未予认可，而原告亦未进行后续的二次手术治疗，故本院现不予处理，原告可在后续二次手术治疗实际发生后，另行主张。5、残疾赔偿金，根据原告事发前工作、收入、居住，以及原告至定残日的年龄、伤残程度情况，原告现按本市城镇标准主张残疾赔偿金95，420元，本院酌情予以采纳。6、护理费，根据司法鉴定意见，给予原告的护理期共计为105-135天（含二期手术护理期15天）。根据原告伤情，本院酌定按50元／天标准计算120天护理期的护理费为6，000元。就被告余加龙垫付的护理费，本院根据原、被告合意，酌定一并处理的金额为1，700元。7、误工费，根据司法鉴定意见，给予原告的休息期合计为210-240天（含二期手术休息期30天）。根据原告伤情，本院计算误工费期限酌定为240天。原告要求误工期限计算15个月的主张，本院不予采纳。就误工费每月计算标准，因原告无固定工作，故本院根据原告从事工作的性质，酌定按本市建筑业平均工资标准（其他单位40，211元／年）计算。综上，本院酌定本案误工费为26，807.33元。8、交通费，原告主张交通费5，000元，但未提供相应的交通费票据为证。对此，本院根据原告就诊时间、地点及次数，酌定交通费为2，000元。就被告余加龙垫付的交通费，本院根据原、被告合意，酌定一并处理的金额为1，000元。9、残疾辅助器具费，原告主张因本次事故而产生的肢具、拐杖、轮椅费用合计900元，并提供了相应的票据为证。对此，本院根据原告伤情，酌情予以采纳。10、精神损害抚慰金，原告因本次事故受伤，其精神上遭受了一定的损害，现主张精神损害抚慰金，符合法律规定，本院予以支持。就精神损害抚慰金的数额，本院根据原告伤情，酌定为5，000元。11、律师费，原告因事故后聘请律师代理解决本案事宜而发生的律师费，可以作为赔偿范围，现原告提供了律师费发票，要求被告赔偿律师费3，000元。本院根据本案实际情况，酌情予以采纳。12、鉴定费，原告主张鉴定费3，800元。其中1，900元系原告事发后因需进行工伤索赔而产生，虽然原告未获工伤赔偿，但该费用仍可视为原告因本次事故而产生的合理损失，故原告的该主张，本院应予支持。至于原告主张的另一笔鉴定费1，800元，该费用系本案审理过程中，本院委托司法鉴定产生的费用，应作为诉讼费用处理。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十六条、第二十六条之规定，判决如下：
一、被告上海美置木制别墅有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告贾本友医疗费43，209.37元、住院伙食补助费680元、营养费3，000元、残疾赔偿金95，420元、护理费6，000元、误工费26，807.33元、交通费2，000元、残疾辅助器具费900元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，900元、律师费3，000元，合计187，916.70元的35%，计人民币65，770.85元；
二、被告余加龙于本判决生效之日起十日内赔偿原告贾本友医疗费43，209.37元、住院伙食补助费680元、营养费3，000元、残疾赔偿金95，420元、护理费6，000元、误工费26，807.33元、交通费2，000元、残疾辅助器具费900元、精神损害抚慰金5，000元、鉴定费1，900元、律师费3，000元，合计187，916.70元的55%，计人民币103，354.19元；
三、原告贾本友于本判决生效之日起十日内返还被告余加龙人民币45，289.37元；
四、驳回原告贾本友的其余诉讼请求。
负有金钱给付义务的当事人，如未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费人民币4，682元，减半收取计2，341元，鉴定费1，800元，合计4，141元。由原告贾本友负担414元，被告上海美置木制别墅有限公司负担1，449元，被告余加龙负担2，278元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 唐华萍
二〇一五年九月十八日
书记员 孙 燕
附：相关法律条文
附：相关的法律条文：
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
二、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。