河北省平泉县人民法院
民 事 判 决 书
（2014）平民初字第528号
原告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司。
法定代表人韩彦海，经理。
委托代理人郭金辉，河北德律律师事务所律师。
委托代理人陈宝庆，平泉县天平法律服务所法律工作者。
被告贾占富，男，1978年9月12日，汉族，市民，住平泉县。
委托代理人贾春平，平泉县金泉法律事务所法律工作者。
原告中国药材集团承德药材有限责任公司南岭分公司（以下简称南岭分公司）与被告贾占富劳动争议纠纷一案，原告南岭分公司不服平泉县劳动人事争议仲裁委员会平劳人仲字（2013）第288号仲裁裁决书，向本院起诉，本院于2014年1月20日受理后，依法组成合议庭，于2014年3月14日公开开庭进行了审理。原告南岭分公司委托代理人郭金辉、陈宝庆，被告贾占富及其委托代理人贾春平均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告南岭分公司诉称，一、被告与原告系委托代理关系，而非劳动关系，不存在赔偿金及代为交纳社会保险问题。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；第二条规定，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动。被告是原告的医药销售代理人员，代理销售原告的药品，被告不服从原告的管理，不用考勤考核，没有工资，也不用遵守原告的规章制度，自愿销售药品，不上班也没有处罚，不存在劳动关系，也不存在解除劳动关系的问题。原告不按月支付被告工资，根据自己的业绩赚取提成，没有销售就没有钱，销售药品发生的交通费、食宿费自己负责，与原告无关，被告具有完全的自主销售权，所付出的劳动是其个人利益的组成部分，并非原告业务的组成部分。二、根据《关于非全日制用工若干问题的意见》（劳社部（2003）12号）第十条“从事非全日制工作的劳动者应当参加基本养老保险，原则上参照个体工商户的参保办法执行”的规定，被告连原告的非全日制用工都不是，原告没有义务为被告缴纳养老保险，原告有过的缴费行为是一种代缴行为。三、仲裁裁决书对经济赔偿金的计算依据错误，计算的月平均工资及月数错误，适用经济赔偿金错误。四、原告从未提出过解除劳动关系，是被告在劳动仲裁申请中提出与原告解除劳动关系，因此仲裁裁决书认为原告违法与被告解除劳动关系与事实不符。综上，原、被告之间不存在劳动关系，仲裁裁决书认定事实及适用法律错误，请求撤销平劳人仲字（2013）第288号仲裁裁决书，驳回被告的请求。
被告贾占富辩称，一、被告与原告虽未签订书面劳动合同，但双方是事实劳动关系，原告应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，支付未签订书面劳动合同的二倍工资817.00元×11个月×（2-1）=8987.00元。被告于2004年6月21日经招聘到原告处工作，负责药品销售，每月领取提成工资，在被告工作期间原告为被告办理了《药品销售人员备案卡》，双方未签订书面劳动合同。2013年度被告月平均工资为817.00元，未达到2013年河北省平泉县最低月平均工资1150.00元的数额。二、原告应为被告补缴2013年1月1日至2013年11月7日的养老保险费，补缴2004年6月21日至2013年11月7日的失业和医疗保险费。在被告工作期间，原告未按《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条的规定和2011年7月1日施行的《中华人民共和国社会保险法》的相关规定为被告缴纳各项社会保险费，仅为被告缴纳了2005年1月至2012年12月的社会养老保险，其余社会保险费虽经被告多次催缴，但至今未缴纳。三、原告应根据法释（2001）14号《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第15条第3款“克扣或者无故拖欠劳动者工资的”及第5款“低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”和国务院第535号《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第27条“劳动合同法第四十七条经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入，劳动者在劳动合同解除货终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低标准计算，劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资”的规定，计算应支付被告的赔偿金22162.00元、补偿金11081.00元、拖欠被告的工资312.00元，合计33555.00元。
原告南岭分公司为支持其诉讼请求，提供证据如下：1、法人授权委托证明书，标明被告的身份是药品销售代理，负责的范围是杨树岭地区的药品销售，证明原、被告之间不存在劳动关系，双方是药品销售代理关系。2、原告收取被告押金收据5张，证明被告不是原告的正式员工，而是药品销售人员，销售人员如不交纳押金，每次提药时应付款。3、原告单位内退职工的工资表，证明原告单位有内退人员并按月列表支付，工资表内体现扣除工会会费、养老保险、住房公积金、失业保险，证明原告单位有内退职工，被告不是原告的内退人员。4、原告公司给临时工开支的临时工工资表，这份表中也没有被告，说明被告也不是原告的临时工。5、原告公司正式员工的工资表，该表注明承德药材有限责任公司南岭分公司工资表，该工资表中也注明扣除工会会费、养老保险、住房公积金、失业保险的金额，但这份工资表里也没有被告，说明被告不是原告的正式员工。6、药品销售提成工资表，这份工资表中有被告的支付记录，证明被告既不是原告的正式员工，也不是临时工和内退人员，足以证明原、被告之间不是劳动关系，而是药品销售代理关系。7、2012年12月25日，被告向原告缴纳养老保险的收据1张，注明今收到贾占富交款3056.64元，并注明养老保险单位部分2520.00元，个人部分是536.64元，证明2012年被告用自己出的现金交给原告单位，由原告代其缴纳养老保险。
被告贾占富质证认为，证据1不能证明原告所说的药品销售代理关系，但能证明被告是原告的销售代表，负责杨树岭地区的药品销售及回款业务，证明被告的销售药品及回款都是被告的工作。证据2说明了被告的观点即被告回款业务是被告的工作之一。证据3、4、5与本案被告没有关系，原因是这只是原告工资表的两部分，应与药品销售提成工资表一并列入支付职工工资表。证据6此工资表是真实的，但不能证明原告的观点，能够证明被告在原告处工作，原告按月支付被告工资，被告按月领取。证据7，被告认为原告为被告缴纳养老保险是原告的法定义务，但其违法向被告收取单位应缴纳部分2520.00元，应退还给被告。
被告贾占富为支持其答辩请求，提供证据如下：1、2005年3月30日，承德市药品监督管理局为被告颁发的药品经营企业上岗证，证明被告的工作单位是南岭药材批发部即现在的原告，双方是劳动关系。2、2007年11月22日，承德市食品药品监督管理局为被告颁发的承德市药品销售人员合格证，记载被告的工作单位是原告。3、2007年11月22日，承德市食品药品监督管理局为被告颁发的药品销售人员备案卡，记载被告的工作单位是原告。4、2012年6月，河北省食品药品监督管理局为被告颁发的河北省药品销售人员上岗证，记载被告的工作单位是原告。5、平泉县社会保险局证明1份，证明原告是被告的养老保险缴费单位，被告为原告交纳了2005年1月至2012年12月的企业职工基本养老保险。6、原告因工作原因为被告出具的质量保障协议和法人授权委托证明书两份，协议第一条第一款规定原告法定代表人出具委托书，也出具了委托书，记明原告委托被告负责平泉、隆化、围场、承德等县的原告公司的药品销售业务，证明被告是原告的业务人员，即双方是劳动关系，被告是原告的业务人员，而不是原告所称的代理人员。7、2012年1月至2013年11月药品销售提成工资支付表23份，是被告在原告处工作期间，原告按月支付被告工资的工资表，证明原、被告之间是劳动关系，不是药品销售代理关系，说明一下，被告的月平均工资是817.00元，低于河北省平泉县最低工资标准1150.00元。8、原告与被告的同事陈德玉签订的短期劳动合同协议书，证明被告在原告处工作期间应与陈德玉同等待遇，适用相同的关系即劳动关系。
原告南岭分公司质证认为，1、被告提供的四个资格证是业务销售代理人员必备的证件，上述证件均是依托原告的名义，被告自行付费办理的，且已过有效期期，应上交原告单位，原告认为不能作为证据使用，如果被告没有这几个证件即是违规代理销售药品。2、平泉县社保局出具的证明虽然注明缴费单位是原告，但原告提供的收据足以证明事实上是被告向原告先行缴纳了足额现金，原告代其缴纳的，养老保险手册的单位名称注明的是饮食服务公司，与原告单位无关。3、关于质量保障协议，是一份空白协议，没有甲乙双方的签字，不能证明被告的观点，对于被告私自启用窃取原告的质量保障协议，原告保留诉权，对于法人授权委托证明书，恰恰证明被告是原告的药品销售人员，如果是原告的正式工作人员，原告不出具手续，只有对代理销售人员才出具委托证明书。4、关于药品销售提成工资支付表，恰恰能够证明被告是原告的药品销售代理人员，在被告领取的工资表里，能证明被告是原告的销售代理人员，此份工资表明确标明是药品销售提成工资表，是药品销售人员销售样品数量及按数量提成的记账凭证，记载的数据是按照毛利五五分成的结果。5、陈德玉的短期协议书是复印件，除主页之外的下一页有一半的字，无法体现内容，也没有尾页，且此协议并非是被告贾占富的协议，不能作为证据使用，被告应承担举证不能的责任。
对以上证据，本院认为，原告南岭分公司提供的证据1法人授权委托证明书，能够证明被告受原告委托在原告指定的区域销售药品，予以采信；证据2收取被告的押金收据，不能证明原告的被告不是其正式职工而是药品销售人员的观点，不予采信；证据3、4、5、原告单位内退职工、临时工、正式职工工资表及被告的药品销售提成工资支付表，只是原告为其单位内不同员工支付工资的凭证，能够证明原告为被告支付的是提成工资，予以采信；证据6被告的药品销售提成工资支付表，被告无异议，能够证明原告按月支付被告药品销售提成工资，予以采信；证据7被告交到原告处的养老保险收据，能够证明被告交纳养老保险金的数额，予以采信。
被告贾占富提供的证据1、2、3、4是药品经营企业上岗证、承德市药品销售人员合格证、药品销售人员备案卡、河北省药品销售人员上岗证，上述证件均注明被告的工作单位为原告，予以采信；证据5为平泉县社会保险局出具的证明，该证明系国家机关出具，能够证明本案事实，予以采信；证据6中的质量保障协议只加盖了原告单位的公章，其余为空白，不予采信，法人授权委托证明书，能够证明被告受原告委托在原告指定的区域销售药品，予以采信；证据7药品销售提成工资支付表23份，能够证明原告按月支付被告工资，予以采信；证据8陈德玉与原告签订的短期劳动合同协议书，该协议书为复印件，不符合当事人提供证据的相关规定，不予采信。
原告南岭分公司庭审称未签订过劳动合同。被告贾占富称签过，但未提供证据证明。
被告贾占富庭审陈述于2004年6月到原告单位从事药品销售，在原告处提药当时不付钱，回款到单位会计后核算，有关销售费用是用自己车自己掏钱，用单位车单位掏钱。
被告贾占富称有312.00元工资原告未付，原告对此认可。
被告贾占富在庭审中要求查明2005年1月至2012年12月的养老保险单位缴纳部分22533.00元是否为原告交纳，原告称被告未提出请求，也未在法定期间内提出反诉，不予回答，对此被告未提供证据予以证明。
综上，本院确认如下法律事实：被告贾占富自2004年6月开始，持工作单位为原告南岭分公司的相关证件，按原告南岭分公司指定的区域从事药品销售，由原告南岭分公司按月支付药品销售提成工资，2012年1月至2013年11月期间，被告贾占富的月平均工资为817.00元。被告贾占富在平泉县社会保险局交纳了2005年1月至2012年12月的企业职工基本养老保险，缴费单位为原告。2012年12月25日，被告贾占富交到原告南岭分公司处人民币3056.64元，注明养老保险单位部分2520.00元，个人部分536.64元。原告南岭分公司欠被告贾占富312.00元工资未付。自2004年6月起，原、被告双方未签订过劳动合同。2013年11月7日，被告贾占富以原告为与其协商将工作地点变更至承德，劳动关系无法继续为由，向平泉县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求与原告解除劳动关系，2013年12月16日，平泉县劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字（2013）288号仲裁裁决书，裁决原告南岭分公司为被告贾占富补交2013年1月1日至2013年11月7日的养老保险费，补交2004年6月21日至2013年11月7日的失业和医疗保险费，缴费数额由社会保险经办机构按河北省现行缴费政策核定，原告南岭分公司支付被告贾占富拖欠工资312.00元、赔偿金21850.00元。
本院认为，劳动合同的双方即用人单位和劳动者之间存在行政隶属关系，劳动者要受用人单位劳动纪律的约束，要受用人单位的严格管理，用人单位按劳动法的规定无条件为劳动者缴纳社会保险，是法律的强制性规定，不属于劳动合同约定范畴。本案中被告虽按原告指定区域自主销售原告药品，但原告与被告各自独立，地位平等，不属于劳动合同双方之间的管理与被管理的隶属关系；原告提供的被告交费收据证明依法应由原告交纳的社会保险部分是由被告交纳到原告单位后，由原告代其交纳，不符合法律对用人单位为劳动者交纳社会保险的规定；被告按照药品销售额度从原告处支取药品销售提成，多劳多得，少劳少得，不劳不得，也不是劳动合同的报酬计算方式。依据本案事实，虽然原告给被告出具药品销售的有关许可证书，被告按原告指定的区域销售原告的药品，但原、被告之间的法律关系不符合上述劳动合同的特征，故原、被告之间的法律关系不构成劳动合同关系，原告南岭分公司要求撤销平劳人仲案字（2013）288号仲裁裁决书，驳回被告贾占富的请求，本院应予支持，被告主张原、被告之间系劳动关系，据此提出劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。原告南岭分公司拖欠被告贾占富工资312.00元，双方认可，原告南岭分公司应支付给被告贾占富。为保护合同当事人的合法权益，维护社会经济秩序，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，判决如下：
一、原告南岭分公司不为被告贾占富补交2013年1月1日至2013年11月7日的养老保险费，不补交2004年6月21日至2013年11月7日的失业和医疗保险费，不支付被告贾占富赔偿金21850.00元。
二、原告南岭分公司支付被告贾占富拖欠工资312.00元，于本判决生效后五日内付清。
案件受理费10.00元，由被告贾占富负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院（同时交纳二审案件受理费10.00元）
审判长 陈旭东
审判员 杨旭东
审判员 尉清文
二〇一四年八月二十二日
书记员 李志强
附页：
一、《中华人民共和国劳动法》
第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。
二、《中华人民共和国劳动合同法》
第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
三、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十五条上诉应当递交上诉状。上诉状的内容应当包括当事人的姓名、法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及主要负责人的姓名；原审法院的名称、案件的编号和案由；上诉的请求和理由。
第一百六十六条上诉状应当通过原审人民法院提出，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
四、《诉讼费交纳办法》
第二十二条原告自接到人民法院交纳诉讼费通知之次日起交纳案件受理费；反诉案件由提起反诉的当事人自提起反诉之日起七日内交纳案件受理费。
上诉案件的案件受理费由上诉人向上级人民法院递交上诉状时预交，双方都提起上诉的，分别预交。上诉人在上诉期内未预交案件受理费，人民法院应当通知其在七日内预交。申请费在申请人提出申请时或者在人民法院指定的期限内预交。
当事人逾期未缴纳诉讼费又未提出司法救助申请，或者申请司法救助申请未获批准，在人民法院指定的期限内仍未交纳诉讼费的，由人民法院依照有关规定处理。