重庆市巫山县人民法院
民 事 判 决 书
（2013）山法民初字第01850号
原告巫山县抱龙镇人民政府，住所地重庆市巫山县抱龙场镇，组织机构代码00866137-2。
法定代表人刘晓东，镇长。
委托代理人唐世登（系特别授权），巫山县官渡法律服务所法律工作者。
被告扶江河，男，1941年4月17日出生，汉族，退休工人。
委托代理人李勇（系特别授权）、程诚，重庆德普律师事务所律师。
第三人谭克卫，男，1954年1月4日出生，汉族，退休教师。
委托代理人赖汀山（系一般授权），重庆财信律师事务所律师。
第三人谭成晓，男，1954年9月9日出生，汉族，无固定职业。
委托代理人陶忠会（系特别授权），重庆宏愿律师事务所律师。
原告巫山县抱龙镇人民政府与被告扶江河，第三人谭克卫、谭成晓合同纠纷一案，原告于2013年9月11日向本院起诉，本院于同日受理。因被告扶江河联系地址不明，本院于2013年10月20日向扶江河公告送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、告知审判组成人员通知书等法律文书。经原告申请，本院于2013年10月25日作出（2013）山法民初字第01850-2号民事裁定，将被告扶江河在巫山县人民法院执行局应领取的标的款22100元予以扣留。本案依法由审判员徐家雪担任审判长，与人民陪审员王明静、张德东组成合议庭，共同负责对案件的审判，适用普通程序并于2013年12月20日公开开庭进行了审理。原告巫山县抱龙镇人民政府法定代表人刘晓东的委托代理人唐世登，被告扶江河的委托代理人李勇，第三人谭克卫及其委托代理人赖汀山，第三人谭成晓的委托代理人陶忠会均到庭参加了诉讼。本案经过本院审委会讨论，现已审理终结。
原告巫山县抱龙镇人民政府诉称，2007年8月8日，我单位与被告扶江河就洛阳电站技改扩能事宜签订了《洛阳电站投资开发协议》，协议中明确约定了双方权利义务和违约责任，并约定“未尽事宜由双方协商并签订补充协议，补充协议与本协议具有同等效力”。2009年11月25日，我单位与被告扶江河双方协商一致，就洛阳电站技改扩能项目的具体内容及规模、投资概算、建设进度等事宜签订名为《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》的补充协议。然而被告根本没有考虑如何积极履行合同义务，确保洛阳电站技改扩能项目按时完成，签订协议后仅一个月，便将该项目部分权利义务擅自转让给第三人谭成晓，同时以转让费的名义牟利228000元。后又隐瞒上述事实，于2011年4月11日书面申请并取得我单位同意，将该项目整体转包给第三人谭克卫。该项目转包过程中，被告又擅自收取了谭克卫转让费300000元，没有将原洛阳电站的财务移交给第三人谭克卫或者返还给原告。我单位是在第三人谭克卫与扶江河就转让费事宜发生纠纷并于2011年12月诉至巫山法院后才得知的被告扶江河的上述行为。被告擅自转让应尽之义务牟取私利，并将原洛阳电站财物私自处理等严重违约行为，业已背离了签订协议时双方的合同目的，造成洛阳电站技改扩能项目至今纠纷不断，不能顺利完成。现要求被告扶江河支付我单位违约金300000元；向我单位返还转让费228000元；返还原洛阳电站技改时更换的设备（75千瓦电机组2套、100千瓦变压器2台、检修专用工具1套、手拉胡1个）；本案诉讼费用由被告扶江河负担。
原告巫山县抱龙镇人民政府为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交以下证据：
第一组：原告的组织机构代码、法定代表人身份证明，用于证明原告的基本情况。
第二组：《洛阳电站投资开发协议》、《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》，用于证明原告与被告之间签订的《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》是对《洛阳电站投资开发协议》的补充；《洛阳电站投资开发协议》中明确约定了双方的权利义务及违约责任，同时约定了“未尽事宜由双方协商并签订补充协议，补充协议与本协议具有同等效力”。
第三组：《转让承包合同》、洛阳电站财产移交清单，用于证明被告于2011年4月5日将洛阳电站转承包给第三人谭克卫时，并没有一并移交原洛阳电站技改时更换的设备的事实。
第四组：《洛阳水电站技改项目转让合同书》，用于证明被告在未征得原告同意的情况下，于2010年1月4日私自将第二期技改项目转让给第三人谭成晓并牟利228000元的事实。
第五组：（2012）山法民初字第00011号民事判决书，用于证明1.原告在被告与第三人谭克卫发生纠纷诉至法院后才知道被告已经于2010年1月4日私自将第二期技改项目转让给第三人谭成晓并牟利228000元的事实，以及被告没有将原洛阳电站技改时更换的设备移交给第三人谭克卫的事实；2.原告向洛阳电站负责人主张过300000元违约金的事实。
被告扶江河辩称，原告诉称我与原告于2009年11月25日签订补充协议，不是事实。原告要求我支付违约金并返还机器设备的诉讼请求不成立。因为原告诉称中提到的我的违约行为有两处，一是擅自转让合同义务，二是私自处理了洛阳电站财物。首先，我将洛阳电站转让给谭克卫的行为，经过了原告的同意，同时，我并未转让任何合同义务给谭成晓。其次，原洛阳电站财物是在我和原告签订合同后，由案外人谭某某移交给我的，我并没有私自处理该财物。我与原告签订的合同至今仍在履行，并未解除，因此我无任何义务向任何人返还该财产。原告主张的违约金300000元过高，要求予以适当调整。针对原告要求我返还转让费228000元的诉讼请求，不能成立。228000元转让费涉及转让的标的物是洛阳电站作为独资企业与原告另行签订的投资合同约定的标的物，而该转让合同也是洛阳电站与谭成晓签订的，与我无关，我不负有返还义务。
被告扶江河为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交以下证据：
第一组：巫山县抱龙镇洛阳电站企业基本情况一份，用于证明洛阳电站是个人独资企业，于2009年4月成立。
第三人谭克卫陈述，同意原告所述的事实及理由，认可其诉讼请求。
第三人谭克卫为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交以下证据：
山经贸发（2007）108号文件，用于证明巫山只有一个洛阳电站。
第二组：洛阳电站取水证，用于证明洛阳电站的取、退水地点。
第三组：领条，用于证明被告扶江河收到转让费228000元的事实。
第三人谭成晓陈述，根据合同相对性原则，本案属于原、被告之间的合同纠纷，我依法不对原、被告间的合同关系承担责任，原告也未要求我承担责任，故请求法院依法判决。
第三人谭成晓为证明其主张的事实，在举证期限内向本院提交以下证据：
第一组：巫山县抱龙镇洛阳电站营业执照复印件一份，用于证明被告扶江河在2009年4月14日出资设立了巫山县抱龙镇洛阳电站。
第二组：巫山水务（2012）56号文件，用于证明原洛阳电站现在分为洛阳电站和洛阳一级电站。
为查明本案事实，本院依法调取了（2012）山法民初字第00011号案件的庭审笔录两份，（2012）山法民初字第00011号民事判决书1份，（2012）渝二中法民终字第01460号民事判决书1份，（2013）山法民初字第00105号案件的庭审笔录。
本院结合原、被告及第三人的举证、质证，本院作如下认证：
一、原告提交的第一组证据，被告及第三人均无异议，该组证据来源、形式合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。原告提交的第二组证据，被告扶江河对其真实性有异议，同时认为《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》不是《洛阳电站投资开发协议》的补充协议，前者的签订主体是洛阳电站与原告，亦没有约定违约金；第三人谭克卫无异议；第三人谭成晓认为《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》的签订主体应当是洛阳电站与原告。本院认为该组证据与（2012）山法民初字第00011号案件中出示的证据相同，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。原告提交的第三组证据，被告对该组证据的真实性无异议，清单中修改的部分不予认可，被告认为洛阳电站财产移交清单的时间是2009年1月1日，上述财产是在原、被告签订《洛阳电站投资开发协议》一年多后才移交给电站的；第三人谭克卫无异议；第三人谭成晓表示不清楚。本院认为该《转让承包合同》、《移交清单》来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信；关于转让移交证件的认定，（2012）渝二中法民终字第01460号民事判决书第18页第五行至第十七行明确确认了，移交清单中被划掉的“已收”不是事实，故对该份证据中的修改痕迹本院不予认可。原告提交的第四组证据，被告对该证据真实性无异议，但认为合同的转让主体应当是洛阳电站与谭成晓，合同内容针对的是技改项目，而技改项目就是洛阳电站与原告签署的技改协议约定对象，谭成晓承包的技改项目与谭克卫承包的电站是不同的；第三人谭克卫对该合同真实性无异议，认为合同已明确是扶江河与谭成晓为合同相对人，虽然在合同最后加盖巫山县抱龙镇洛阳电站公章，只是说明2010年1月4日合同签订之日洛阳电站是属于扶江河所有；第三人谭成晓对该证据真实性无异议，认为签订合同主体是洛阳电站。本院认为该组证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。原告提交的第五组证据，被告扶江河、第三人谭克卫、谭成晓对证据的真实性无异议，该组证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。
被告扶江河提交的证据，原告及两个第三人对证据的真实性均无异议。本院认为该组证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。
第三人谭克卫提交的第一组证据，原告对证据无异议，认为洛阳电站只有1个，技改项目分成两期，第一期已经完工，第二期至今未完成；被告认为该批复实际针对的是现在客观存在的两个电站，第二期项目是由洛阳电站与原告签订的技改协议；第三人谭成晓对证据真实性无异议，但认为实际未按经贸委文件规定进行项目技改，县水务局另行出台了文件。本院认为该组证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。第三人谭克卫提交的第二组、第三组证据，原、被告及第三人谭成晓无异议。本院认为该组证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。
第三人谭成晓提交的两组证据，原告对证据的真实性均无异议，认为巫山县水务局是便于操作才下发的巫山水务（2012）56号文件，事实上只有一个洛阳电站；被告无异议；第三人谭克卫对两组证据的真实性无异议，第二组证据是处理意见，并未否认原、被告签订合同中洛阳电站的唯一性。本院认为该两组证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，本院予以确认并采信。
本院依职权出示的证据，原、被告及第三人均无异议，本院予以确认并采信。
经过原、被告及第三人的陈述、举证和质证、结合本院认证，确认如下事实：
2007年7月7日，原告巫山县抱龙镇人民政府与被告扶江河签订了《洛阳电站投资开发意向协议》，同年8月8日，原告巫山县抱龙镇人民政府（即甲方）与被告扶江河（即乙方）签订《洛阳电站投资开发协议》，其内容为：“鉴于洛阳电站年久失修，为了消除安全隐患，推进清洁能源建设，使水资源最大化利用，甲、乙双方经友好协商，就洛阳电站开发达成共识，特订立本协议。一、项目名称及建设规模：洛阳电站技改扩能（以下简称“本项目”）。二、开发原则：所有权、管理权和开发权分离原则。甲方对现有洛阳电站享有所有权；乙方负责牵头对该电站进行改造，并负责该电站的经营和管理。三、开发经营期限：根据国家有关政策，甲、乙双方商定，合作开发经营期限为50年。自协议签订之日起至2057年8月8日止。四、权益分配：1、甲方权益按“保存”方式确定，即每年按叁万伍仟元收益。每年12月15日前乙方必须支付给甲方。2、因不可抗力导致电站无法经营而停产三个月以上时，乙方不向甲方支付停产期间的“保存”权益。当有条件恢复生产时，乙方必须尽快恢复。如乙方无故拖延一年以上，视为放弃该项目的经营权。3、乙方在合作开发期限内享有该项目甲方权益以外的所有权益，并在期满后同等条件下可优先续租。4、乙方在合作开发期限内享有现电站范围（技改前洛阳电站）以外的所有权。五、甲方责任及义务：甲方欢迎和支持乙方及其公司投资建设经营本项目，依法为乙方及其项目公司创造良好的投资环境，提供政策支持和良好的行政服务，协调好各方面关系，维护乙方及其公司在本项目建设、经营期的一切合法权益。1、成立专门的工作机构，负责做好统筹协调和服务工作，保证项目的顺利实施。2、负责原电站所有遗留问题的处理（具体处理见补充协议）。六、乙方责任及义务：1、乙方负责本项目的投资建设和经营管理。2、乙方在2007年12月底前完成项目的前期工作，并按批复的工期完成本项目建设。3、在2008年5月1日前一次性付给甲方07、08年的权益。4、协助甲方处理电站的遗留问题，协议签字后5日内支付伍万元用于补偿该电站的集资款。七、本项目建设所涉及的征地、移民搬迁，按技改报告并经双方核实的范围和数量，执行国家和市县规定的补偿、赔偿标准。县级权限内能免、减的费用由甲方尽力争取免、减。八、项目公司享有巫山县出台的对外招商相关优惠政策。九、违约责任：1、甲方违约责任。如乙方履行了前述所有约定，甲方违约对本项目另行招商引资，应由甲方对乙方已开支的费用进行补偿，并支付30万元的违约金。2、乙方违约责任。乙方若违背承诺，甲方有权另行对本项目招商引资，选择新的业主开发经营本项目，并由乙方支付甲方30万元的违约金。十、本协议未尽事宜由甲、乙双方协商并签订补充协议，补充协议与本协议具有同等效力。十一、本协议一式八份，双方各执四份，经双方法定代表人或授权代表签署并加盖公章后生效。”原告巫山县抱龙镇人民政府原法定代表人张某某签订并加盖巫山县抱龙镇人民政府公章，被告扶江河签订并捺手印。合同签订后，原告扶江河对该电站进行投资技改。2009年1月1日，洛阳电站原经营人谭某某与扶江河在袁某某的见证下，就原洛阳电站的机器设备办理资产移交并签订《洛阳电站财产移交清单》，清单载明：混泥土机房3间，钢管170米，75KW发电机组2台（坏发动机、零件不齐）、100KVA变压器2台、手拉胡1个（1吨、已坏），检修机器专用工具1套；堰沟长1500米、需维修1000米；移交时补偿给谭某某贰万伍仟元（因谭某某在承包时，新增加机器设备和堰沟维修等费用）。原、被告均认可，2009年1月1日，原告巫山县抱龙镇人民政府正式将原洛阳电站全部移交给被告扶江河，完成交付义务，但该协议约定的项目进度至今未完成。2009年4月14日，被告扶江河为原洛阳电站办理个人独资企业营业执照，企业名称为巫山县抱龙镇洛阳电站，投资人扶江河，企业住所巫山县抱龙镇洛阳村。2009年8月12日，被告扶江河为巫山县抱龙镇洛阳电站办理取水许可证，取水地点是上弯子龙洞，退水地点是杨家湾河，取水量10万立方米，
2009年11月25日，被告扶江河以巫山县抱龙镇洛阳电站法定代表人的名义（乙方）与原告巫山县抱龙镇人民政府（甲方）签订《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》，协议约定：“一、投资项目。（一）项目名称：巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改开发建设项目（以下简称本项目）；（二）项目内容及规模：第一期改造，装机两台，单机400千瓦机组，总装机容量800千瓦，年平均发电量400万千瓦时；第二期改造，装机两台，单机400千瓦机组，总装机容量800千瓦，年平均发电量400千瓦时；（三）项目投资概算：总投资1000万元；（四）项目建设进度：第一期预计从2009年5月开始至2010年2月底完工；第二期预计从2010年3月开始到2010年12月底完工。二、甲方权利、义务。（一）甲方欢迎和支持乙方投资建设经营本项目，依法为乙方及其项目公司创造良好的投资环境，提供政策支持和良好的行政服务，协调好各方面的关系，维护乙方及其项目公司对本项目建设、经营期的一切合法权益；（二）甲方成立专门的项目协调工作机构，落实专门人员协助乙方申报相关行政许可手续；（三）甲方对乙方按照本合作协议约定的内容及义务的履行情况实行监督，并享有相应的制止权利；（四）认真落实国家规定的有关优惠政策。三、乙方权利、义务。（一）乙方作为本项目的法人，负责本项目的投资建设和经营管理。落实专门人员，启动项目前期工作；（二）乙方在2009年12月底前完成水电综合技改建设项目的前期工作，确保2010年建成投产；（三）乙方在抱龙镇洛阳村进行水电综合技改开发利用，需加强开发深度，延长产业链，以确保提供本项目的综合效益；（四）乙方在本项目计划的实施中所涉及的建设、装机等技术问题应自行负责解决；（五）乙方在本项目上的实施过程中，因基础技术改造等可能诱发的灾害，其补偿费用应由乙方自行承担；（六）乙方在本项目的实施过程中所发生的安全责任事故，由乙方自行解决并承担相应的法律责任；（七）本项目规划、设计应符合甲方的工业、建筑业、交通、环保等行业总体规划，并采取先进可靠的生产技术切实加强甲方区域的环境保护；（八）本项目建设所涉及的征地、搬迁，按项目可行性研究报告的要求进行运行，执行国家和市县规定的补偿、赔偿标准；（九）乙方应按照国家法律、法规及相关政策缴纳税费、资源费等其他费用。四、违约责任。（一）甲方违约责任：如乙方履行了前述所有约定，甲方违约另行招商引资，甲方应对乙方已开支的费用进行补偿。（二）乙方违约责任：乙方若违背本协议，则乙方的前期投入和所缴保证金无偿归甲方所有，甲方不承担任何赔偿责任，并有权另行对本项目招商引资，选择新的业主开发经营本项目。……”。
被告扶江河在经营巫山县抱龙镇洛阳电站过程中，在未征得原告巫山县抱龙镇人民政府的同意下，将巫山县抱龙镇洛阳电站的第二期技改项目以228000元的价格转让给谭成晓，并于2010年1月4日签订《洛阳水电站技改项目转让合同书》，出让方（即甲方）扶江河，承让方（即乙方）谭成晓。其内容为：“一、项目名称：重庆市巫山县洛阳水电站技改招商投资项目。二、项目位置：重庆市巫山县抱龙镇洛阳村原洛阳电站退水点，小地名巫山县抱龙镇洛阳村三社袁家河坝。三、项目取水点及退水点：取水点为原洛阳电站退水点，退水点为巫山县洛阳村二社纸厂河沟。四、甲方自愿将上述洛阳水电站技改招商投资项目转让给乙方。五、原洛阳电站取水许可证由原洛阳电站和新技改洛阳水电站共同使用。六、转让金额及支付方式：乙方应向甲方一次性付清转让费228000元（大写贰拾贰万捌仟元整）。七、甲方的权利和义务：1、甲方应在本合同生效之日向乙方交付前期已办理的洛阳水电站招商合同，相关设计资料及政府关于洛阳电站技改批文等。2、甲方应在本合同生效后协助乙方办理洛阳水电站技改电站法定代表人更名事宜。3、甲方对该合同生效后，乙方因本合同项目的开发经营所产生的债权债务及其他安全责任事故等概不承担责任。4、甲方有权在本合同生效时向乙方一次性收取转让费。八、乙方的权利及义务：1、乙方有权在本合同生效时向甲方索取洛阳水电站技改招商投资项目相关的招商合同、设计资料、政府批文等证件资料。2、乙方有权要求甲方协助乙方办理法定代表人更名事项。3、乙方应严格按照洛阳电站技改电站开发要求施工。4、乙方应一次性向甲方支付本合同第五条所约定转让费。5、本合同生效前，本合同所涉及相关债权债务等概与乙方无关。九、违约责任：甲乙双方任一方违约，应向守约方支付违约金100000元（大写壹拾万元整）。十、本合同自乙方付清转让费后生效。十一、合同未尽事宜，由甲乙双方协商一致后，另行签订补充合同。十二、本合同一式二份，甲乙双方各执一份。”甲方法定代表人扶江河及乙方谭成晓签字，同时甲方盖有巫山县抱龙镇洛阳电站的印章。至2010年6月14日，第三人谭成晓已陆续向扶江河付清转让费228000元。本案一审辩论终结前，原告对该份转让合同仍不予认可和同意。
2011年4月5日，被告扶江河以巫山县抱龙镇洛阳电站的名义（甲方）将重庆市巫山县抱龙镇洛阳电站转承包给被告谭克卫（乙方）技改经营，并签订了《转让承包合同》，其内容为：“一、甲方扶江河于2007年8月8日与巫山县抱龙镇与政府签订巫山县抱龙镇洛阳电站承包合同和巫山县（山经贸发）2007年108号文件关于核准洛阳电站技改项目的通知，企业登记性质为个人独资企业，法人代表扶江河，实际是承包企业，其中：扶江河承包后，改建了堰渠，更换水轮机、发电机、变压器等设备，共投资费用壹佰壹拾陆万多元人民币，洛阳电站具备完整的各类证照、文件、取水、并网等相关手续，完全具备运行生产条件。二、由于巫山县抱龙镇洛阳电站，法人代表扶江河年满70多岁了，家住某某省某甲市，离经营地方很远，加之经常生病及经济困难，故将巫山县抱龙镇洛阳站转让给某乙市某甲县谭克卫技改经营。三、乙方在签订本合同协商时，已全面了解巫山县抱龙镇洛阳电站的基本情况，并多次与该电站的法人代表扶江河就水电站的所有承包权转让进行协商，并确立了洛阳电站的转让承包所有权的意向。四、现甲乙双方决定就巫山县抱龙镇洛阳电站转让承包达成共识，甲方将巫山县抱龙镇洛阳电站（转让价为陆拾捌万捌仟元）转让给乙方。该电站以现有实际发电状况及并网运行状态为准。主要含厂房、堰渠、水轮机、发电机一套，运行变压机前水池等现有设备组成，本电站全套证照及相关完整的手续由甲方与乙方一并办理过户给乙方，该电站运行状态，乙方已全面了解，并决定以陆拾捌万捌仟人民币转让承包该电站，以现金形式支付给甲方。五、甲、乙双方签订本协议和巫山县抱龙镇政府同意转让批复后，乙方首付人民币叁拾万元整转到甲方指定的账户；甲方将巫山县洛阳电站所有的完整证照及文件，变更给乙方后，交与乙方保管，并付甲方人民币叁拾万元整；余下捌万捌仟元整，巫山县抱龙镇洛阳电站在30日内确定无贷款、无欠外债，叁拾壹日付清甲方余款捌万捌仟元整，如不按合同执行，每日按滞纳金10%（1000元）付给甲方。六、甲乙双方以签订本协议的时间为界，在签订本协议之前，该电站一切债权债务关系由甲方负责清算处理完毕，乙方不承担任何责任，签订合同后，该电站的一切债权债务关系，由乙方负责处理，甲方不承担任何责任。七、甲方承诺，巫山县洛阳电站的真实性并保证没有债务抵押贷款和担保等债务关系，如因电站外欠债务关系影响该电站生产、损1%扶江河赔100倍。八、本协议签订时乙方付定金贰万元给甲方。九、双方发生争议，由双方协商解决，协商不妥，由巫山县法院仲裁。十、本协议一式四份，甲乙双方各执二份，双方签字后生效，同具法律效力。”。扶江河和谭克卫分别在该协议上签字，并加盖巫山县抱龙镇洛阳电站印章。谭克卫向扶江河支付定金20000元。
后被告扶江河向原告巫山县抱龙镇人民政府申请将自己承包的该电站转包给被告谭克卫，其申请内容为：“一、扶江河在2007年8月8日与贵镇签订承包，巫山县抱龙镇洛阳电站承包合同及巫山县经贸发2007年第108号文件关于核准洛阳电站技改项目的通知，扶江河承包后，已改建了堰渠，更换了机械设备，已投资116万多元人民币。二、由于我住某某省某甲市离巫山县抱龙镇洛阳电站有壹仟多公里，在经营管理方面有困难，加之我现在70多岁的人了，经济也比较困难，如要电站发挥效益，正常运行还需进行技改，需要投入大量资金，我现无能力，故我特申请镇领导将我承包的巫山县洛阳电站转让承包给某乙市某甲县谭克卫（身份证号：512322195401040011）。三、扶江河在承包期间债权债务由扶江河清算处理完毕，与转让承包人无关。四、扶江河转让给现承包人谭克卫仍按扶江河在2007年8月8日与抱龙镇政府签订的承包合同条款执行。”该申请于2011年4月11日征得巫山县抱龙镇人民政府同意并批示：“同意按2007年8月8日抱龙镇政府与扶江河所签订合同条款执行前提下转包，原承包合同一方权利义务由转包后的乙方履行。”
2011年7月4日，被告扶江河与第三人谭克卫的代表人程某某、周某某办理了《巫山县抱龙镇洛阳电站转让移交证件手续》，具体内容为：“一、巫山县抱龙镇洛阳电站营业执照（正、副本）各1份（已收）；二、巫山县抱龙镇洛阳电站税务登记证（正、副本）各1份（已收）；三、巫山县抱龙镇洛阳电站取水证（正、副本）各1份（已收）；四、重庆发电准允证，2011年4月12日已交谭克卫（确认）；五、巫山县抱龙镇洛阳电站组织机构代码证（正、副本）各1份（已收）；六、巫山县抱龙镇政府同扶江河2007年8月8日签订合同1份（已收）；七、扶江河转水源《巫山县抱龙镇洛阳电站发电机房外排水起至杨家弯水源》合同1份（已收）；八、巫山县经委批文件1份（已收）；九、巫山县抱龙镇洛阳电站政府同扶江河签订的整改合同1份（复印件1份）；十、开增值税发票方章1枚、公章1枚（收公章1枚、发票章已交谭克卫）；十一、洛阳电站财产移交清单（扶江河从谭某某手里交接的）（已收），（扶江河没有将第十一条财产移交给谭克卫）；十二、扶江河身份证复印件1份”。该移交清单上并注明：以上各证据材料于2011年7月4日由蒋某某亲自交给洛阳电站合伙人程某某、周某某，该合伙人是受代表谭克卫的委托交接的。本证据材料由蒋某某书写，程某某、周某某签字后生效。随即接收人程某某、周某某签字捺印。
经原告巫山县抱龙镇人民政府同意，被告扶江河于2011年4月12日离开该电站，由第三人谭克卫经营。被告谭克卫于2011年4月13日支付原告扶江河转包费280000元。2011年4月19日，扶江河协助谭克卫到重庆市巫山县工商行政管理局办理了企业变更手续，由被告谭克卫取得了个人独资企业营业执照及组织机构代码证、取水许可证，该电站已完成了过户手续。谭克卫承包该电站后，正常经营至2011年10月，其发电量为306590千瓦时。后第三人谭克卫与当地村民之间为房屋、树木等事项发生纠纷而停止发电。
原巫山县抱龙镇洛阳电站在重庆市调整农村水电增效扩容改造项目投资时，被职能部门取名为“巫山县抱龙镇洛阳一级电站”，第三人谭成晓受让的投资项目取名为“巫山县抱龙镇洛阳电站”。
本案争议的焦点：一、《洛阳电站投资开发协议》与《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》的关系；二、被告扶江河是否负有违约责任；三、被告扶江河是否负有向原告返还228000元转让费的义务；四、被告扶江河是否负有向原告返还其在经营巫山县抱龙镇洛阳电站期间更换的两套75千瓦电机组、两台1**千瓦变压器、一套检修专用工具和一个手拉胡。
关于争议焦点一，原告及第三人谭克卫认为《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》是对《洛阳电站投资开发协议》的补充，合同标的均是原洛阳电站；被告扶江河和第三人谭成晓认为上述两份协议是两份不同的协议，合同标的是两个不同的电站，分别是谭克卫受让的巫山县抱龙镇洛阳一级电站和谭成晓受让的巫山县抱龙镇洛阳电站。本院认为，虽然原、被告签订的协议名为投资开发协议，但是从协议内容分析，原、被告之间应当是承包关系。被告承包原洛阳电站并对电站进行投资技改，每年向原告支付一定金额的承包费，被告享有承包经营期间的权益。而从《洛阳电站投资开发协议》和《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》的合同内容分析，后者应当是对前者的补充和具体实施中的细化。
首先，从项目内容分析。前者仅仅对原告与被告扶江河之间的承包项目（洛阳电站技改扩能）、期限（50年）、费用（35000元／年）进行了一个概括的约定。根据《洛阳电站投资开发协议》约定，被告扶江河承包的范围就是对原洛阳电站进行技改扩能及经营，但是如何改造没有约定。而《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》约定的项目同样是抱龙镇洛阳水电站，但该协议则对承包项目的内容、规模、概算、进度有了更明确的约定和要求。《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》的签订时间虽然是2009年11月25日，但是协议中约定的建设第一期项目的起始时间是2009年5月，而原告将原洛阳电站移交给被告扶江河的时间是2009年1月1日，也可以印证《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》，是原、被告双方在履行《洛阳电站投资开发协议》过程中慢慢形成的，是对后者的补充和完善。其次，从权利义务、违约责任分析，《洛阳电站投资开发协议》约定的比较概括和简单。《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》约定内容与前者大相径庭，不过约定的内容较前者更加详细。第三，《洛阳电站投资开发协议》中第五条约定甲方的责任及义务中载明“甲方欢迎和支持乙方及其公司投资建设经营本项目……维护乙方及其公司在本项目建设、经营期的一切合法权益”，第六条载明“乙方负责本项目的投资建设和经营管理”第四，根据工商登记显示，巫山县抱龙镇只有一个“巫山县抱龙镇洛阳电站”，巫山县水务局巫山水务（2012）56号文件的附件（机电设备安装调试及土建任务倒计时推进分解表）中提到的“洛阳电站”和“洛阳一级电站”，只是项目名称，结合《洛阳水电站技改项目转让合同书》的内容，本院认为谭成晓从巫山县抱龙镇洛阳电站处受让的只是《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》约定的巫山县抱龙镇洛阳电站需完成的技改项目中的部分项目，并不是一个新的水电站。综上，《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》与《洛阳电站投资开发协议》约定合同标的均是巫山县抱龙镇洛阳电站，前者是对后者的补充和细化。
关于争议焦点二、被告扶江河是否存在违约行为，是否需要承担违约责任。本院认为扶江河在经营巫山县抱龙镇洛阳电站前及经营期间，与原告签订《洛阳电站投资开发协议》和《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》。按照约定，扶江河及其经营的巫山县抱龙镇洛阳电站应当在2010年2月底前完成第一期改造，在2010年12月底前完成第二期改造。但是扶江河在经营巫山县抱龙镇洛阳电站期间，在未征得原告同意的前提下，将第二期技改项目转让给第三人谭成晓，改变了原告与被告之间关于技改实施的主体，导致电站投资主体混乱，不便管理，致使该部分项目至今未完成，严重迟延于《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》约定的项目进度，存在违约行为。按照《洛阳电站投资开发协议》和《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》约定，巫山县抱龙镇洛阳电站应当对原告承担违约责任。巫山县抱龙镇洛阳电站系个人独资企业，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。根据扶江河以巫山县抱龙镇洛阳电站的名义与谭克卫于2011年4月5日签订的转让承包合同第六条的约定“甲乙双方以签订本协议的时间为界，在签订本协议之前，该电站一切债权债务关系由甲方负责清算处理完毕，乙方不承担任何责任，签订合同后，该电站的一切债权债务关系，由乙方负责处理，甲方不承担任何责任”。同时，扶江河向原告提交的申请书第三条的约定“扶江河在承包期间债权债务由扶江河清算处理完毕，与转让承包人无关”，被告扶江河以巫山县抱龙镇洛阳电站名义在2010年1月擅自将技改项目转让给谭成晓，并造成该项目至今未完成的违约责任应当由被告扶江河承担。原告要求被告支付违约金300000元，被告扶江河认为违约金过高，要求予以调整。本院认为，合同系双方当事人真实意思表示，合同签订后均应按照合同约定履行义务，综合考虑合同履行程度及原告的损失，本院认为原告主张的违约金300000元并不高，本院予以支持。
关于争议焦点三、被告扶江河是否负有向原告返还228000元转让费的义务；本院认为，第三人谭成晓与巫山县抱龙镇洛阳电站在2010年1月4日签订的《洛阳水电站技改项目转让合同书》，受让的是《巫山县抱龙镇洛阳水电站综合技改投资协议》中约定的本应由扶江河及其经营的巫山县抱龙镇洛阳电站完成的项目内容，该转让行为未经过原告的同意及追认，在原、被告之间未清算的前提下，原告无权要求被告扶江河返还228000元转让费，该项诉讼请求，本院不予支持。
关于争议焦点四，被告扶江河是否负有向原告返还其在经营电站期间更换的两套75千瓦电机组、两台1**千瓦变压器、一套检修专用工具和一个手拉胡。本院认为，根据原、被告于2007年8月8日签订的《洛阳电站投资开发协议》第二条和第四条第4项的约定，被告扶江河在承包经营原洛阳电站期间，仅享有原洛阳电站内财产的使用权。原洛阳电站经营人谭某某于2009年1月1日移交给被告扶江河的“75KW发电机组2台（坏发动机、零件不齐）、100KVA变压器2台、手拉胡1个（1吨、已坏），检修机器专用工具1套，系原洛阳电站的资产，根据协议约定，原告对上述资产享有所有权。但是只要《洛阳电站投资开发协议》未解除，洛阳电站的承包人便享有使用权。根据被告扶江河与第三人谭克卫签订的《转让承包合同》及原告在被告扶江河申请转承包的申请书上的批示意见，原、被告至今未解除《洛阳电站投资开发协议》，而是由第三人谭克卫继续承包经营电站，故在《洛阳电站投资开发协议》履行期间，原告要求被告扶江河返还的两套75千瓦电机组、两台1**千瓦变压器、一套检修专用工具和一个手拉胡的诉讼请求，不符合合同约定及法律规定，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百二十一条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二条、第二十八条之规定，判决如下：
一、被告扶江河在本判决生效后五日内支付原告巫山县抱龙镇人民政府违约金300000元；
二、驳回原告巫山县抱龙镇人民政府的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费9080元，由原告巫山县抱龙镇人民政府负担4500元，被告扶江河负担4580元。诉讼保全费241元，由被告扶江河负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院（地址：重庆市万州区百安大道506号，邮编404020）；同时，预交上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知后七日内仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤诉的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。
审 判 长 徐家雪
人民陪审员 王明静
人民陪审员 张德东
二〇一四年二月十九日
书 记 员 宋婷婷