浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0304民初1027号
原告：袁秀芬。
委托代理人：王晓冰。
委托代理人：张益屿。
被告：杭州旭奥贸易有限公司。
法定代表人：吴春华。
被告：尹海欣。
被告：中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市城北支公司。
负责人：谢帆。
委托代理人：姜凯。
委托代理人：计显锦。
原告袁秀芬与被告杭州旭奥贸易有限公司（以下简称旭奥公司）、尹海欣、中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市城北支公司（以下简称太平洋保险杭州城北公司）机动车交通事故责任纠纷一案，原告于2016年3月9日向法院提起诉讼，请求判令原告的各项损失413076.88元，由被告太平洋保险杭州城北公司在机动车交强险及商业第三者责任保险限额内先予赔偿；不足部分由被告旭奥公司、尹海欣承担赔偿责任。本院受理后，依法适用简易程序，于2016年4月6日、2016年6月8日公开开庭进行审理，现已审理终结。
案件相关情况
双方有争议的事项为第四、五、六、七、八、九、十二、十三、十五、十七、十八项，其他事项双方无争议。
一、事故发生概况：2015年1月22日中午，被告尹海欣违反装载规定驾驶浙A×××××号重型仓栅式货车，沿六虹桥路由西往东行驶。12时50分许，行经六虹桥路国鼎路交叉路口时，因右转弯时未注意安全遇原告驾驶的电动车过路口时相碰撞，造成原告受伤及车辆受损的交通事故。
二、交警部门的责任认定结果：温州市公安局交通警察支队四大队于2015年2月6日作出温公交四认字〔2015〕第C110231号道路交通事故认定书（简易程序），认定被告尹海欣应承担事故的主要责任，原告应承担事故的次要责任。
三、受害人概况。原告受伤后至温州医科大学附属第二医院治疗，于2015年1月22日至2015年2月27日住院治疗36天，诊断为：左胫腓骨开放性骨折、左足毁损伤、左外踝骨折；于2015年2月27日至2015年4月7日住院治疗39天，诊断为：关节功能障碍（左小腿）、左胫腓骨开放性骨折术后、左足截肢术后；于2015年4月7日至2015年4月20日住院治疗13天，诊断为：关节功能障碍（左小腿）、左胫腓骨开放性骨折术后、左足截肢术后、右肝囊肿；于2015年12月1日至2015年12月4日住院治疗3天，诊断为：左胫腓骨骨折术后。2015年12月7日，杭州交康假肢矫形康复器材有限公司开具《袁秀芬配置辅助器具证明》，载明原告2015年12月3日至2015年12月7日在该公司康复。2016年1月22日，该公司开具浙江增值税普通发票，内容为：购买方原告，货物小腿骨骼式假肢1套，金额25800元。原告自认安装假肢的时间为2015年12月3日。
温州天正司法鉴定所于2015年12月17日作出温天司鉴所[2015]临鉴字第512号司法鉴定意见书，评定原告因交通事故致左胫腓骨开放性骨折，左足毁损伤，目前遗有左足跗跖关节以远缺失及左下肢功能部分丧失的伤残等级按（GB18667－2002）《道路交通事故受伤人员伤残评定》相关标准分别评定为VII（7）级、X（10）级；于同日作出温天司鉴所[2015]临鉴字第512－1号司法鉴定意见书，评定原告误工期限自受伤之日（2015年1月22日）起至安装假肢后1月止、护理期限自受伤之日（2015年1月22日）起至安装假肢后1月止、营养期限120日（自受伤之日起计算）；后期拆除内固定的误工期限30日、护理期限15日、营养期限15日；后续医疗费用存在（见具体说明）或按实际合理发生费用为准；劳动能力丧失程度为部分劳动能力丧失。后续治疗费用具体说明如下：1）原告左胫骨内固定在位，需择期行“内固定拆除术”，参考《浙江省医疗服务价格（暂行）》，结合温州市三甲医院相关收费情况，其后续医疗费用需6000元，或按实际合理发生费用为准；2）原告左半足截肢，为了弥补对生活的影响，需安装假肢，其费用建议以杭州市交康假肢矫形康复器材有限公司证明为准；3）原告左足残端见12cm2皮肤缺损，若需行植皮手术治疗，按实际合理发生或医院证明为准。
四、医疗费：原告主张医疗费124968.9元。三被告对该项总金额无异议，但认为应剔除非医保用药及伙食费。
法院认定及理由：被告主张从该项总金额中扣除非医保金额，缺乏法律依据，本院不予支持。因被告认可原告主张的医疗费总金额124968.9元，故本院对上述金额予以确认。但应从总金额中扣除伙食费882.5元、陪人被服租金175元、陪客躺椅费8元，该项费用计123903.4元。
五、护理费：原告主张按48372元/年，计算360天，合计47708元。三被告认为原告主张的过高，应按住院期间132元/天，出院后88元/天计算。
法院认定及理由：原告提供了温州天正司法所出具的司法鉴定意见书，本院认为，该司法鉴定意见书，除后续治疗费第2项内容，由本院根据本地经济发展水平和民事审判实践综合认定，不予采纳外，其余内容，其来源合法，真实客观，应予确认。根据鉴定意见，原告的护理期限从2015年1月22日至安装假肢后一个月止，鉴于原告配置辅助器具证明写明原告于2015年12月3日至2015年12月7日在残疾辅助器具配置公司康复，且原告自认安装假肢的时间为2015年12月3日，故其安装假肢日可认定为2015年12月3日，护理期限计算至2016年1月2日为345天，后期拆除内固定的护理期限为15天，合计360天，其中，住院期间91天的护理费，参照2014年浙江省非私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资46508元标准计算，为11595.15元，其余269天的护理费，参照2014年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为32057元计算，为23625.57元，合计35220.72元。
六、营养费：原告主张按照50元/天计算135天，三被告对营养期限无异议。
法院认定及理由：参照鉴定意见，原告的营养期限为135天，结合原告的伤势，本院酌情确定确定营养费标准为30元/天，故合计4050元。
七、误工费：原告主张按48372元/年，计算375天，合计49696元。三被告认为原告主张的误工期限和标准过高，误工期限应计算至定残前一日共328天，原告未提供工作证明，应按88元/天的标准计算。
法院认定及理由：因原告未提供证据证明其收入状况，故本院参照2014年浙江省私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资32057元计算。误工期限，参照鉴定意见，原告的误工期限从2015年1月22日至安装假肢后一个月止，鉴于原告配置辅助器具证明写明原告于2015年12月3日至2015年12月7日在残疾辅助器具配置公司康复，且原告自认安装假肢的时间为2015年12月3日，故其安装假肢日可认定为2015年12月3日，误工期限计算至2016年1月2日为345天，后期拆除内固定的误工期限为30天，合计375天。误工费合计为32057÷365×375＝32935.27元。
八、后续治疗费：原告根据鉴定意见关于后续治疗费第1项的说明，主张6000元。三被告认为：以实际发生为准，本案不予处理。
法院认定及理由：参照鉴定意见关于原告的后续治疗费用具体说明第1项，该费用虽未实际发生，但已为鉴定意见确定必然发生，属必要的费用，一并赔偿符合诉讼经济原则，有利于减轻当事人的诉累，本院确定为6000元。
九、残疾辅助器具费：原告主张按每4年更换一次，每年维修费用为假肢总费用5%，暂计算20年，共计154800元。三被告认为上述标准过高，认可温州市中级人民法院制定的标准。
法院认定及理由：原告自行配置的残疾辅助器具金额过高，本院充分考虑本地区经济发展水平及民事审判实践等情况，确定原告配置义肢（半足）价格为5500元，使用年限为2年，故该项费用合计为：5500元×10＋5500元×8%×（20－10）＝59400元。
十、残疾赔偿金：162733.2元。
十一、住院伙食补助费：2730元。
十二、交通费：原告主张2000元，三被告认可1200元。
法院认定及理由：本院根据原告就医治疗等实际情况，结合原告提供的能够与就医时间等相关情况相符合的交通费票据，酌情认定该项费用为1200元。
十三、住宿费：原告主张2000元，其中康复期住宿费为500元。三被告认为：原告的主张没有依据，且没有发票作为证据。
法院认定及理由：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定：受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费，其合理部分应予赔偿。原告没有证据证明其前往杭州配置假肢属确有必要的外地治疗，且原告也未提供相关住宿费发票，故对原告的该项主张不予支持。
十四、康复期生活费：300元。
十五、鉴定费：原告主张2160元。被告太平洋保险杭州城北公司认为不属于理赔范围。
法院认定及理由：根据原告提供的鉴定费发票，足以认定该项费用为2160元，但该项费用不属于被告太平洋保险杭州城北公司的赔偿范围。
十六、财产损失费：600元。
十七、精神损害抚慰金：原告主张30000元。三被告认为：根据原告的伤势及被告的过错，同意计算16000元。
法院认定及理由：本院根据被告尹海欣的过错程度、侵害方式等具体情节，侵权行为所造成的后果等因素，认可被告自认的16000元。
十八、受害方已获得赔偿情况：原告主张收到被告旭奥公司支付的85000元。被告旭奥公司主张已付原告105000元（包括交警队押金2万元）。
本院认定及理由：被告旭奥公司无证据证明原告已实际领取被告主张的交警队押金，故本院根据原告的自认，认定被告旭奥公司已经支付原告85000元。
十九、有关保险合同主体、类型和内容：肇事车辆浙A×××××号重型仓栅式货车在被告太平洋保险杭州城北公司投保了机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和限额为50万元的第三者责任商业保险（以下简称商业三者险），并投保不计免赔特约保险。本案事故发生在上述保险期间内。交强险的医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元、财产损失赔偿限额为2000元。
裁判理由与结果
本院认为：原告袁秀芬因交通事故身体受到伤害，有权向侵权人被告尹海欣请求赔偿。被告旭奥贸易公司认可被告尹海欣系其工作人员，且发生交通事故时被告尹海欣正在执行工作任务。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款的规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。故本案侵权责任应由被告尹海欣的用人单位被告旭奥贸易公司承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车交强险责任限额范围内予以赔偿，超过交强险责任限额部分，机动车与非机动车驾驶人之间发生交通事故，有证据证明非机动车驾驶人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据交警部门对事故责任作出的认定，本院确定原告损失超出交强险部分由被告旭奥公司承担80%的赔偿责任。被告太平洋保险杭州城北公司作为浙A×××××号重型仓栅式货车的保险人，依据《中华人民共和国保险法》第六十五条的规定，应当直接向原告支付保险金。原告的合理损失为447232.59元,其中财产损失600元未超出交强险财产损失赔偿限额2000元，其余分项费用已超出交强险医疗费用赔偿限额1万元、死亡伤残赔偿限额11万元。故被告太平洋保险杭州城北公司应在交强险赔偿限额内先行赔付120600元。超出交强险赔偿限额部分为326632.59元。《中华人民共和国保险法》及相关司法解释规定，保险人对其提供的格式合同文本中的责任免除条款应作提示或者明确说明，保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款应作提示。被告太平洋保险杭州城北公司仅仅提供了商业保险保险期间自2015年8月1日起至2016年8月1日的神行车保系列产品投保单，该期间不是本案交通事故发生的保险期间；提供的机动车辆保险责任免除明确说明书没有落款时间，不能明确系本次通事故发生期间该份保险的相关说明书；提供的保险条款不能证明其尽到提示或明确说明的义务。综上，被告太平洋保险杭州城北公司未能提供充分的证据证明其已尽到对责任免除条款的提示义务，其主张因肇事车辆超载行驶，被告太平洋保险杭州城北公司可在三责险范围内享有免赔率10%，本院不予支持。故被告太平洋保险杭州城北公司应在三责险限额范围内直接赔付（326632.59元－2160元）×80%＝259578.07元。被告旭奥公司应承担的赔偿款为120600元＋326632.59元×80%＝381906.07元。扣除已经支付的85000元，应付296906.07元，该款在被告太平洋保险杭州城北公司的赔偿范围内，由被告太平洋保险杭州城北公司直接给付原告。
为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《浙江省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款、第十条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司杭州市城北支公司于本判决生效之日起十日内支付原告袁秀芬296906.07元。
二、驳回原告袁秀芬的其他诉讼请求。
本案受理费7496元，减半收取3748元，由原告袁秀芬负担1054元，被告杭州旭奥贸易股份有限公司负担2694元。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
审判员 章豪
二〇一六年六月八日
书记员 李杰
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》第三条：被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第六条第一款：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条：侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
第四十九条：因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国保险法》第十七条：订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。
对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。
第六十五条：保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。
责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。
《浙江省实施〈中华人民共和国道路交通安全法〉办法》第五十九条：本省依法实行机动车第三者责任强制保险制度。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在相应的第三者责任强制保险责任限额范围内先行赔偿；机动车未参加第三者责任强制保险的，由机动车所有人或者管理人在相当于相应的强制保险责任限额范围内予以赔偿。
机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过第三者强制保险责任限额部分，属于机动车与机动车之间发生交通事故的，按照各自过错的比例承担赔偿责任；属于机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任，但根据道路交通安全法第七十六条规定，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车一方已经采取了必要处置措施应当相应减轻责任的，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）非机动车驾驶人、行人负事故全部责任的，机动车一方承担百分之十至二十的赔偿责任，但赔偿金额最高不超过五万元；
（二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，机动车一方承担百分之三十至五十的赔偿责任；
（三）非机动车驾驶人、行人负事故同等责任的，机动车一方承担百分之六十的赔偿责任；
（四）非机动车驾驶人、行人负事故次要责任的，机动车一方承担百分七十至九十的赔偿责任。
非机动车驾驶人、行人与处于静止状态的机动车发生交通事故造成损失，机动车一方无事故责任的，不承担赔偿责任。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第九条第一款：保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。
第十条：保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
二、当事人应知的相关事项
1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院。
2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效证明书。
3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。
4.根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内向人民法院申请执行。申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。
6.拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。