广东省东莞市第三人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东三法清民一初字第525号
原告东莞市庆佳塑胶有限公司，住所地为广东省东莞市凤岗镇天堂围村凤观路166号厂房。
法定代表人陈耀亮。
委托代理人梁巧玲，广东深鹏律师事务所律师。
被告刘秋红，女，汉族，1987年6月25日出生，住所地为江西省。
原告东莞市庆佳塑胶有限公司（以下简称庆佳公司）与被告刘秋红劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员杨丽华适用简易程序独任审判，于2015年4月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人梁巧玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告庆佳公司诉称，庆佳公司支付解除劳动关系的经济补偿金无事实及法律依据，根据相关规定，刘秋红如向庆佳公司提出被迫辞工，应当就庆佳公司存在违法行为提出纠正意见，庆佳公司收到书面通知仍未纠正的情形下才能依法提出被迫辞工。本案中，庆佳公司从未收到刘秋红的纠正违法行为通知书等。庆佳公司于2011年5月20日成立，故即使庆佳公司必须向刘秋红支付经济补偿金，也不应从仲裁认定的2008年起算。刘秋红在庆佳公司工作期间，庆佳公司依法并依照双方之间的约定足额支付了刘秋红的基本工资及加班费，故仲裁裁决庆佳�司向刘秋红支付加班费有误。为维护自身的合法权益，庆佳公司特向法院提起诉讼，请求判令：一、庆佳公司无需支付解除劳动关系的经济补偿金3992.6元；二、庆佳公司无需支付加班费114.28元；三、本案诉讼费由刘秋红承担。
原告庆佳公司对其上述主张提供的证据材料有：《入聘员工约定协议》、《员工入职登记表》、《2014年1月至2014年12月工资表》、考勤工卡、劳动合同。
被告刘秋红经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其放弃对庆佳公司的起诉进行答辩、举证和质证的权利。
经审理查明，刘秋红于2013年9月4日进入庆佳公司处工作，是计件工资，按计件工资方式计算出工资总额，在工资表中通过基本工资和加班费组成体现。关于劳动合同签订，庆佳公司向本院提交一份《入职员工约定协议》以证明双方签订劳动合同�经查明，《入职员工约定协议》不完全具备《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的必备条款。另庆佳公司向本院提交有刘秋红签名的《劳动合同》一份，签订时间为2014年6月19日，合同期限为2014年1月1日至2014年12月31日。庆佳公司未为刘秋红参加社会保险。证据《2014年1月至2014年12月工资表》显示：工资结构由基本工资＋勤工奖＋加班费＋补助伙食费组成。关于刘秋红的工作时间，庆佳公司向本院提交《考勤工卡》予以证明，但该《考勤工卡》上无刘秋红的签名。庆佳公司从2014年9月份将货外发加工。刘秋红在职期间未向庆佳公司提交辞职书，而是直接于2014年12月8日向东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭申请劳动仲裁，刘秋红在庆佳公司处的工作年限为1年3个月。
另查明，东莞市2011年3月1日至2013年4月30日期间最低工资为1100元／月（折合为6.32元�小时、50.57元／天），自2013年5月1日起最低工资调整为1310元／月（折合为7.53元／小时、60.23元／天）。
案经劳动仲裁，2015年2月6日东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭作出东劳人仲院凤岗庭案字（2015）148号仲裁裁决书，裁决刘秋红与庆佳公司之间劳动关系解除，庆佳公司向刘秋红支付解除劳动合同的经济补偿金3992.6元，在职期间的加班费114.28元。现庆佳公司不服仲裁结果，向本院提起诉讼，请求判如所请。
以上事实，有前述当事人提供的证据材料以及本院的庭审笔录等附卷为证。
本院认为，庆佳公司与刘秋红之间形成了合法的劳动关系，双方之间发生的纠纷应适用劳动法律法规的规定进行处理。本院认为本案的争议焦点在于：一、庆佳公司是否应当向刘秋红支付加班费；二、庆佳公司是否应当向刘秋红支付解除劳动合同的经济补�金。
关于焦点一。对于刘秋红的工作时间，庆佳公司应当负举证责任。庆佳公司提交了证据《考勤工卡》，但证据上无刘秋红的签名，且无其他证据可以佐证，故本院对此证据不予认定，庆佳公司应当承担举证不能的责任。另本院在审理孙金梅等14人的劳动案件中，孙金梅等14人均表示每年的元旦、清明、端午、中秋、国庆的法定假日各有一天休假，但之后的周日则不再休假。庆佳公司从2014年9月开始将货外发加工，从9月15日开始没有加班，后从11月份恢复正常。因此，本院确认刘秋红每月工作26天，每天加班2小时，每年的元旦、清明、端午、中秋、国庆的法定节假日各有一天休假，但之后的周日则不再休假。故衡量庆佳公司每月支付给刘秋红的月薪中是否存在工资差额，应将实际工作时间乘以法定倍数折算后的工资数额与庆佳公司实际支付给刘秋红的工�数额相比较，故按照本院认定的刘秋红每天上班10小时（即加班2小时）按同时期东莞市最低时薪标准计算如下：7.53元／时＊［21.75天／月＊8小时／天＋21.75天／月＊2小时／天＊150%＋（26天-21.75天）＊10小时／天＊200%］=2441.60元，如遇元旦、清明节、端午节、中秋节则月工资为2441.6元＋7.53元／小时＊8小时／天=2501.84元，国庆当月工资为2441.6元＋7.53元／小时＊8小时／天＋7.53元／小时＊10小时／天＊2天＊300%=2953.64元。另因庆佳公司在春节期间安排放假以及2014年9月、10月因货外发加工，2014年12月刘秋红离职，导致期间工作时间较少，故本院对以上几个月的加班费暂不予审查，综上，计算得出庆佳公司两年期间少支付刘秋红加班工资数额为114.28元。
关于焦点二。刘秋红虽未向庆佳公司提出辞职，但已申诉提出解除劳动关系，本院查明庆佳公司存在未�法为刘秋红参加社会保险的行为。刘秋红以庆佳公司未参加社会保险为由提出解除劳动关系符合法律规定的应付经济补偿金的标准。结合证据《2013年1月至2014年12月工资表》，经计算，刘秋红离职前12个月的平均工资为2661.73元／月。刘秋红于2013年9月4日入职庆佳公司，2014年12月8日向东莞市劳动人事争议仲裁院凤岗仲裁庭申请劳动仲裁，刘秋红在庆佳公司处的工作年限为1年3个月。故庆佳公司应当向刘秋红支付解除劳动合同关系的经济补偿金数额为：2661.73元／月＊1.5个月=3992.6元。
综上所述，依照或参照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、三十八条、四十六条、四十七条、八十一条，中华人民共和国劳动法》第四十四条、四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，判决如下：
一、原告东莞市庆佳塑胶有限公司在本判决发生法律效力之日起五日内向被告刘秋红支付解除劳动关系的经济补偿金3992.6元、加班费114.28元；
二、驳回原告东莞市庆佳塑胶有限公司的其他诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费5元，由原告东莞市庆佳塑胶有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 杨丽华
二〇一五年五月十一日
书记员 李燕琪
附相关法律法规条文：
1.《中华人民共和国劳动合同法》第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工花名册备查。
2.《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：
（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；
（二）未及时足额支付劳动报酬的；
（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；
（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；
（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；
（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。
用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动�同，不需事先告知用人单位。
3.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：
（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；
（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；
（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；
（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；
（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；
（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；
（七）法律、行政法规规定的其他情形。
4.《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。
本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。
5.《中华人民共和国劳动合同法》：第八十一条用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任�
6.《中华人民共和国劳动法》第四十四条：有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：
（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；
（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；
（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。
7.《中华人民共和国劳动法》第四十八条：国家实行最低工资保障制度。最低工资的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定，报国务院备案。
用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。
8.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
9.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
10.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
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