安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）皖08民终1181号上诉人（原审原告）：张旺旺，女，1990年7月23日出生，汉族，自由职业者，住安徽省安庆市宿松县。被上诉人（原审被告）：吴未，女，1992年1月3日出生，汉族，自由职业者，户籍地安徽省安庆市宿松县，现在江西省女子监狱服刑。上诉人张旺旺因与被上诉人吴未健康权纠纷一案，不服安徽省宿松县人民法院（2015）松民一初字第01925号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月20日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理。本案现已审理终结。张旺旺上诉请求：撤销原判，改判增加赔偿款264314元，吴未承担本案全部诉讼费用。事实与理由：根据侵权责任法的相关规定，本案应当赔偿残疾赔偿金和精神损害抚慰金。其构成七级伤残，属于严重伤残，误工期应计算至定残前一日。吴未未向本院提出答辩意见。张旺旺向一审法院起诉请求：判令吴未赔偿医药费32656.64元、住院伙食补助费570元、营养费570元、后续治疗费8000元、误工费16056.6元、护理费8244.44元、交通费1000元、残疾赔偿金215488元、精神损害抚慰金32000元、鉴定费1200元、实际支出3000元，共计318785元；本案诉讼费由吴未负担。一审法院认定事实：2015年5月8日，吴未以在新余市开了奶茶店让张旺旺来玩为由，将张旺旺骗入新余市渝水区通济桥旁的一出租屋三楼的传销窝点内。吴未为了迫使张旺旺加入非法传销组织，伙同多人采用扣押手机、看管、劝说等方式，限制张旺旺的人身自由。同年5月11日17时许，张旺旺为离开该传销窝点，从阳台上往下跳受伤，随后被送往江西省中医院住院治疗，于2015年5月29日出院，住院18天，花去医疗费32656.64元，出院诊断为：1、骨盘骨折，2、胸12、腰3椎体骨折，3、脑震荡。出院医嘱：1、卧床2月，加强功能锻炼，2、定期复查X线片，随诊。江西新余司法鉴定中心于2015年9月29日作出司法鉴定意见：评定张旺旺伤残等级为七级，后续治疗费为8000元，鉴定费为1200元。吴未上述非法拘禁行为已被依法追究刑事责任。因双方就赔偿事宜未达成一致，张旺旺诉至法院。张旺旺近年经营淘宝网店。2014年安徽省批发和零售业年平均工资为41863元，居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资为38091元。一审法院认为，吴未伙同他人，非法限制张旺旺的人身自由，致张旺旺受伤，刑事部分已由江西省新余市渝水区人民法院判决，现张旺旺提出民事赔偿，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百五十五条的规定，被害人在刑事诉讼过程中未提起附带民事诉讼，另行提起民事诉讼的，人民法院可以调解或者根据物质损失情况作出判决。犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用。故对张旺旺请求吴未赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费等费用予以支持。对张旺旺诉请的各项损失认定为：1、医疗费32656.64元；2、后续治疗费8000元；3、住院伙食补助费30元/天×18天（住院天数）=540元；4、营养费30元/天×18天=540元；5、护理费38091元/年÷365天×78天（18天住院+60天卧床）=8140.08元；6、因张旺旺未提交证据证明其伤后持续误工，即对其误工时间计算至定残前一天即140天的意见不予采纳，故误工费41863元/年÷365天×78天（住院18天+医嘱卧床2个月）=8946.07元；7、交通费酌情认定500元；8、鉴定费1200元，共计60522.79元。本案中，张旺旺为离开吴未等人的传销窝点，用跳楼的方式进行逃脱致自身受到伤害，张旺旺在不具备脱离的条件下采用跳楼的方式进行具有极大的危险性，因而其未尽到安全注意义务，对损害的发生有一定的过失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本院酌情认定张旺旺、吴未分别承担10%、90%的责任，故支持张旺旺要求吴未赔偿60522.79元×90%=54471元的诉讼请求，超出部分不予支持。对于张旺旺诉求的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，根据上述司法解释第一百三十八条及第一百五十五条的规定，不属于民事赔偿的范围内，故不予支持；对于其诉求的实际支出3000元，因未提交证据证明，故不予支持。吴未辩称张旺旺的伤残等级系其单方面申请，没有与其协商或者由法院指定，对伤残等级及要求的残疾赔偿金不予认可。根据有关规定，对受害人单方委托的鉴定意见，不能以单方委托为由不予采信，但存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形之一的，应予重新鉴定，因吴未未举证证明有该款规定的情形存在，故其不认可鉴定意见的理由不能成立，但残疾赔偿金不在因刑事案件引发的民事案件的赔偿范围，故对其不认可残疾赔偿金的抗辩意见予以采纳。吴未辩称赔偿不应由其一个人承担，损害系多人作案所致，应与其他人共同承担赔偿责任。本案系多人共同侵权行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第八条之规定，共同侵权人应承担连带责任，但第十三条同法规定，法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任，故对吴未的辩称意见不予采信。吴未在赔偿后，有权向其他连带责任人追偿。案经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十三条、第十四条第二款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十五条、第一百六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第二十七条之规定，判决如下：一、被告吴未于判决生效之日起三日内赔偿原告张旺旺医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费等各项损失54471元；二、驳回原告张旺旺的其他诉讼请求。案件受理费300元，由被告吴未负担。二审中，当事人没有提交新证据。张旺旺在一审提交了房屋租赁合同、淘宝登记信息、2013年至2015年张旺旺网店交易记录，证明张旺旺及其丈夫从2013年开始在上海经营淘宝网店至刑事案件发生前，残疾赔偿金应按城镇标准计算。吴未质证认为，张旺旺不是跟其丈夫住在一起，张旺旺从2014年下半年至2015年5月8日在上海做淘宝，2015年5月8日后没有做淘宝，淘宝网店没有注销。本院对该证据认证如下：吴未认可张旺旺从2014年下半年至2015年5月8日在上海做淘宝，故对其认可的事实予以采信。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，本案事发前张旺旺在上海市经营淘宝网店。2015年度安徽省城镇居民人均可支配收入为26936元。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款规定，侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，吴未伙同他人，非法限制张旺旺的人身自由，致张旺旺受伤，经鉴定构成七级伤残，张旺旺诉请残疾赔偿金和精神损害抚慰金于法有据，应予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。张旺旺事发前在上海经营淘宝网店，其主张按上一年度安徽省城镇居民人均可支配收入计算残疾赔偿金，不违反法律规定，应予支持。故残疾赔偿金认定为215488元（26936元/年×20年×40%）。张旺旺构成七级伤残，本院综合侵权行为损害后果，侵权人过错程度，当地经济生活水平等因素，酌情认定精神损害抚慰金28000元。张旺旺主张误工费计算至定残前一日，但未举证证明其存在持续误工的事实，故不予支持。原审对其他损失的认定并无不当。张旺旺的各项损失如下：1、医疗费32656.64元；2、后续治疗费8000元；3、住院伙食补助费540元；4、营养费540元；5、护理费8140.08元；6、误工费8946.07元；7、交通费500元；8、鉴定费1200元；9、残疾赔偿金215488元；10、精神损害抚慰金28000元。以上第1-9项损失合计276010.79元，按90%的比例予以赔偿，即赔偿248409.71元，第10项精神损害抚慰金28000元已考虑侵权人的过错程度，应全额赔偿。故本案中吴未应赔偿张旺旺276409.71元。综上所述，张旺旺的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款、第六条第一款、第八条、第十三条、第十四条第二款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下：一、维持安徽省宿松县人民法院（2015）松民一初字第01925号民事判决第二项，即驳回原告张旺旺的其他诉讼请求。二、撤销安徽省宿松县人民法院（2015）松民一初字第01925号民事判决第一项，即被告吴未于判决生效之日起三日内赔偿原告张旺旺医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费等各项损失54471元。三、被上诉人吴未于本判决生效之日起十日内赔偿上诉人张旺旺医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失，合计276409.71元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费300元，由被上诉人吴未负担；二审案件受理费5265元，由上诉人张旺旺负担636元（予以免交），被上诉人吴未负担4629元。本判决为终审判决。审 判 长 黄 谷代理审判员 程 顺代理审判员 赵红军二〇一六年九月十四日书 记 员 丁 娟附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第四条第一款侵权人因同一行为应当承担行政责任或者刑事责任的，不影响依法承担侵权责任。第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；