新疆生产建设兵团第三师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵03民终62号上诉人（原审被告）:南胜军，男，1979年2月27日出生，汉族，个体工商户，现住新疆图木舒克市。被上诉人（原审原告）：赵娟，女，1986年9月15日出生，汉族，第三师农资公司职工，现住新疆图木舒克市。委托诉讼代理人：柴华，新疆叶尔羌律师事务所律师。上诉人南胜军因与被上诉人赵娟装饰装修合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院（2018）兵0302民初117号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年5月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人南胜军，被上诉人赵娟的委托诉讼代理人柴华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人南胜军上诉请求：一、请求撤销新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院（2018）兵0302民初117号民事判决，依法改判；二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审开庭时，上诉人的答辩意见包含了增加装修款15280元的反诉请求，但一审法院没有支持，也没有释明，属于程序违法。2.一审法院认为双方签订的《装修施工合同》合法有效，且合同约定了装修的时间和付款的节点，合同约定最迟在2017年6月6日前全部付清装修款，而被上诉人于2017年6月15日第三次给上诉人付款10000元，被上诉人构成严重违约，理应承担违约责任。3.一审法院认定被上诉人共付给上诉人装修款57500元正确，但对被上诉人要求增加的装修项目未予认定，属于认定事实有误。4.一审法院基于对上诉人与被上诉人口头协议增加装修项目未做认定的原因，认定上诉人存在违约，判决上诉人承担暖气费、物业费和房租，欠缺事实及法律依据。被上诉人赵娟辩称：1.一审法院认定事实清楚，适用法律正确。一审庭审期间，法庭询问上诉人是否提出反诉，上诉人明确说明不提起反诉，应认定上诉人自行放弃权利，一审程序不存在违法。2.根据合同约定，被上诉人于装修工程完工后付清装修款，因上诉人未按合同的约定完成并交付装修房屋，故一审认定上诉人违约，被上诉人不存在违约是正确的。3.装修过程中并没有增加上诉人所说的项目，只是将书房内的小衣柜改成大衣柜。上诉人至今没有将工程完工，房屋水电卡也没有交付给被上诉人，导致被上诉方损失继续扩大。综上，上诉人的上诉请求不能成立，请求二审法院依法驳回上诉人的全部上诉请求。原审原告赵娟一审诉讼请求：一、要求被告南胜军返还多支付的装修款5500元；二、要求被告赔偿原告位于图木舒克市康宁佳苑小区31号楼1单元301室装修的物品折价2100元；三、要求被告返还原告电卡、水卡及装修钥匙；四、要求被告赔偿原告2017年度暖气费2109元，物业费422元，房屋租金2800元，垃圾清运费250元，合计5581元。五、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年4月6日，原、被告双方签订了《装修施工合同》，按照合同约定，原告将自己位于图木舒克市康宁佳苑小区31号楼1单元301室，建筑面积105平方米，以包工包料的方式承包给被告装修施工，总造价52000元，工期60天，自2017年4月6日至6月6日止。合同还约定，被告开始购料时，原告支付被告合同总价款的60%，即31000元；木工完成一半时，支付被告总工程价的20%，即4500元；油漆工进场后，支付被告总工程价10%，即10000元；余下款项，工程完工后一次性付清。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，一审法院组织当事人进行了质证。对于双方无争议的证据，即原、被告签订的《装修施工合同》、《企业信用信息公示报告》予以确认。对于有争议的证据和事实，一审法院认定如下：1.原告提交的中国农业银行信用卡交易明细单、poss机刷卡记录及小票、支付宝交易记录、手机截屏微信转账，证实:2017年4月6日，原告通过农业银行向被告转账31000元；2017年4月13日，原告向图木舒克市美之家装饰材料店跨行消费5500元；2017年6月15日，原告向图木舒克市美之家装饰材料店跨行消费10000元；2017年7月21日，原告向图木舒克市美之家装饰材料店跨行消费5000元；2017年10月6日，通过手机支付宝转给被告指定的玻璃店1500元；通过微信转给被告4700元。上述证据真实，来源合法，证明的问题与本案相关，予以确认。2.原告提交的《所有装修项目清单》，因该证据没有原、被告双方的签字，不符合证据的形式要件，不予确认。3.原告提交的房屋现场照片，证实：被告未装修完毕，原告无法入住。对该组证据，予以确认。4.原告提交的微信聊天记录截屏，可以间接证明被告未将承包原告的房屋装修完工，原告已经将装修工程款付完，应予确认。5.房屋物业费、暖气费收据1份，以及证人王运鸿的证言，证实：原告因购买大量家具无处放置，租赁王运鸿房屋4个月支付租金2800元，由于被告未及时交工，产生物业费、暖气费。对该组证据和证人证言，予以确认。6.原告提交的《项目意向清单》，因无原、被告双方的签字确认，不予采信。7.原告提交的照片27张，证实被告所装修房屋存在质量瑕疵和严重隐患。被告的质证意见是：原告未及时付款导致，但原告是否及时付款和被告的装修质量并无直接利害关系，根据照片的情况，该房屋装修确实存在质量问题。对该组证据，予以确认。8.被告提交的《瓷砖销售清单》一份，证明原告增加了瓷砖的费用，结合被告的出庭证人贾中立的证言，可以证实被告在贾中立处经常购买瓷砖，该《瓷砖销售清单》的货物也是在贾中立处购买，且购买前已经谈好价格。因该《瓷砖销售清单》与本案没有直接的关联性，不予确认。9.被告提交的证人梁东帅的证词及证人梁东帅出庭的证言，证实梁东帅受雇于被告南胜军，系涉案房屋装修中的木工，但是否变更部分装修内容，证人梁东帅的书面证词和当庭证言不一致，故对证人梁东帅的书面证词不予确认；证人梁东帅的当庭证言，证实是被告南胜军安排具体的木工装修，有无增加的项目，证人梁东帅并不知情。因原告认可书房衣柜由小柜子改为大柜子，故予以确认。10.被告提交的房屋装修清单1份、增项工程项目清单1份，因该证据没有原、被告双方的签字，不符合证据的形式要件，故不予确认。11.被告提交的银行小票1张，金额5500元，交易类型为消费，欲证明原告在被告图木舒克市美之家装饰材料店里通过电话转账方式转款5500元后，被告将5500元现金给原告。该小票可以证实原告在图木舒克市美之家装饰材料店消费了5500元，但被告主张已将5500元交给原告，因无其他证据印证，故对被告的该项主张，不予确认。12.证人荣玲玲的当庭证言，证实其与被告系夫妻关系，收到原告52000元，对自己与原告赵娟的聊天记录予以认可，但认为不全面。对证人荣玲玲的出庭证言，予以采信。13.证人黄领的证言，因与本案无直接关联，不予采信。一审法院认为，原、被告签订的《装修施工合同》，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。合同约定了装修时间和付款节点，原告在2017年6月15日第三次给被告付款10000元，被告并无异议，应视为原、被告对合同变更了装修完工期限，但未约定具体的变更内容。《中华人民共和国合同法》第七十八条规定：“当事人对合同变更的内容不明确的，推定为未变更”。经查，至2017年11月，原告共付给被告装修款57500元，已超出合同约定的价款，而被告并未将装修工程全部完工，应认定被告存在违约。原告承认书房小柜子变更为大柜子，据此，应增加被告的施工造价，本院酌情增加被告装修工程款1500元。由于被告的违约，给原告造成后续暖气、物业、房租的增加，因此，被告应承担因违约造成的责任。综上所述，被告应返还原告多支付的装修款4000元，向原告支付室内后期未完成项目折价2100元，暖气费2019元，物业费422元，房屋租金2800元，垃圾清运费250元，以上共计11591元。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十二条的规定，作出如下判决：被告南胜军于判决生效之日起十日内支付原告赵娟多支付的装修款4000元；室内后期未完成项目折价2100元，暖气费2019元，物业费422元，房屋租金2800元，垃圾清运费250元，以上共计11591元。二审审理期间，上诉人南胜军与被上诉人赵娟均未提交新的证据。本院二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。另查明，一审法院对原审原告赵娟要求原审被告南胜军返还康宁佳苑小区31号楼1单元301室电卡一张、水卡一张以及装修钥匙一把的诉讼请求未作出判决。本院认为，本案争议焦点为：一、被上诉人赵娟应支付上诉人南胜军装修款多少元？二、暖气费2019元，物业费422元，房屋租金2800元，垃圾清运费250元应否由上诉人南胜军承担？关于争议焦点一，被上诉人赵娟应支付上诉人南胜军装修款多少元的问题。双方当事人于2017年4月6日签订的《装修施工合同》合法有效，《装修施工合同》对双方当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。一审中，被上诉人赵娟提交的微信聊天记录中关于“装修57500元全部给你付清了”的内容，能够证明被上诉人和上诉人南胜军达成了口头协议，将装修工程款从合同约定的52000元变更增加至57500元的事实。上诉人在二审期间重点提示一审提交的房屋装修清单一份、增项工程项目清单一份，因该证据没有双方的签字，不符合证据的形式要件，一审法院不予采信，并无不当。但一审法院依据《中华人民共和国合同法》第七十八条“当事人对合同变更的内容不明确的，推定为未变更”的规定，认定被上诉人给付上诉人装修款57500元，已超出合同约定的价款，判令上诉人退还4000元，实属不当，应予纠正。一审法院判决上诉人支付应为退还被上诉人未完成的装修工作折价款2100元，因双方当事人均未对此提出上诉，本院不作调整。关于争议焦点二，暖气费2019元，物业费422元，房屋租金2800元，垃圾清运费250元应否由上诉人南胜军承担的问题。在一审中，被上诉人赵娟提交的租赁房屋物业费、暖气费收据1份，以及证人王运鸿的证言，证实被上诉人因购买大量家具无处放置，租赁王运鸿房屋，4个月租金为2800元；上诉人未及时交付装修完毕的房屋，被上诉人因租赁房屋产生物业费、暖气费合计2441元，对该组证据和证人证言，一审法院予以确认，是正确的。二审中，上诉人虽主张房屋未交付，并不影响被上诉人存放家具，但上诉人没有完成装修工程，未交付房屋属实，被上诉人因租赁房屋所支付的暖气费、物业费和房租具有合理性，一审法院判令上诉人承担暖气费2019元、物业费422元、房屋租金2800元，共计5241元并无不当，应予维持。因被上诉人赵娟未提交证据证明其实际交付了250元垃圾清运费，故一审判令上诉人南胜军支付垃圾清运费用，存在不当，应予纠正。对于一审法院未对赵娟要求南胜军返还康宁佳苑小区31号楼1单元301室电卡一张、水卡一张以及装修钥匙一把的诉讼请求作出处理的问题，应认定为漏判，但鉴于双方当事人对上诉人持有上述物件并应予返还不持异议，本院为减轻当事人诉累，判令上诉人予以返还。综上所述，上诉人南胜军的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。原审判决认定事实、适用法律基本正确，但判决结果部分有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第七十八条、第一百零七条、第一百一十一条、第一百一十二条、第二百五十一条、第二百六十一条、第二百六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销新疆生产建设兵团图木休克垦区人民法院（2018）兵0302民初117号民事判决；二、上诉人南胜军于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人赵娟室内后期未完成项目折价款2100元，支付暖气费2019元、物业费422元、房屋租金2800元，共计7341元；三、上诉人南胜军于本判决生效之日起十日内返还被上诉人赵娟位于康宁佳苑小区31号楼1单元301室水、电卡各一张以及装修钥匙一把；四、驳回被上诉人赵娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费65元（被上诉人赵娟已预交），由上诉人南胜军负担41元，被上诉人赵娟负担24元。二审案件受理费90元（上诉人南胜军已预交），由上诉人南胜军负担57元，被上诉人赵娟负担33元。本判决为终审判决。审判长 董      晓      钊审判员 刘             洋审判员 艾斯凯尔·库尔班二〇一八年六月二十二日书记员 孙      高      勤