长春市宽城区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）吉0103刑初324号
公诉机关长春市宽城区人民检察院。
被告人姜某，公民身份号码：×，户籍所在地吉林省长春市宽城区，住长春市宽城区。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪，于2016年11月25日被刑事拘留，同年12月23日被逮捕。现羁押于长春市第一看守所。
辩护人周荣新，吉林创融律师事务所律师。
长春市宽城区人民检察院以长宽检刑检刑诉[2017]286号起诉书指控被告人姜某犯破坏公用电信设施罪，于2017年5月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。长春市宽城区人民检察院指派代理检察员张晓为出庭支持公诉，被告人姜某及其辩护人周荣新到庭参加诉讼。现已审理终结。
长春市宽城区人民检察院指控：2016年7月，被告人姜某从网络上购买一套“伪基站”设备（一台主机、一部笔记本电脑、一个天线），后在2016年11月初至11月25日期间，被告人姜某多次驾驶车辆携带“伪基站”设备在长春市宽城区凯旋路与柳影路附近，通过“伪基站”设备发射无线电信号，占用中国移动通信公司使用频率，在一定范围内中断手机用户和移动通信网络的链接，并使受影响的移动电话转而接收“伪基站”设备信号，以此为自己和他人向受影响的不特定移动用户发送内容为“承拉短信群发”、“信用卡提现垫还”、“办证刻章”、“商户宣传”等广告宣传信息，从中获利。2016年11月25日，姜某驾车利用“伪基站”设备在长春市宽城区一匡街附件发送上述短信广告时，被公安机关查获，其使用的“伪基站”设备被公安机关扣押。经吉林省信息化建设促进中心检测，该“伪基站”设备发射频段为935MHZ至960MHZ，系中国移动通信公司使用频率，且具有发送短信息功能。经长春市公安司法鉴定中心检验，该“伪基站”设备记录手机卡IMSI号共计18522户。经中国移运通信集团吉林有限公司长春城区分公司认定，该“伪基站”设备具备“伪基站”相关功能，且非法获取18522个用户IMSI码并造成上述移动网络用户每户通信中断8秒钟，累计阻断时长41小时。
长春市宽城区人民检察院认定上述事实的证据如下：到案经过，常住人口查询，电话查询记录，照片，名片，扣押决定书，扣押清单，情况说明，吉林省信息化建设促进中心测试报告，中国移动通信集团检测报告，被告人姜某的供述，电子物证检验报告，电子数据等。
长春市宽城区人民检察院认为：被告人姜某非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。
被告人姜某对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议。
辩护人周荣新认为，被告人姜某的行为构成扰乱无线电通讯管理秩序罪；且吉林省信息化促进中心不属于电信行业主管部门，因此该中心出具的测试报告不能作为认定本案的充分证据。
经审理查明：2016年11月初至11月25日，被告人姜某在长春市宽城区凯旋路与柳影路附近，利用“伪基站”设备强行向不特定的中国移动通信公司手机用户发送信用卡提现垫还、承接短信群发、办证刻章精仿文凭等多种广告短信，造成18522户中国移动通信公司手机用户通讯短暂中断。2016年11月25日，姜某在宽城区一心街与二酉街交汇处正在利用上述设备发送短信时被当场抓获。经鉴定，姜某使用的“伪基站”设备发射频率为935MHz至960MHz，该频率为中国移动通信公司使用频率。
上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
一、书证
1.到案经过：载明2016年11月25日12时许，宽城公安分局刑警大队接群众举报，在长春市宽城区一匡街、二酉街附近接收到垃圾短信。接警后侦查人员立即到一匡街进行巡查，在一心街与二酉街交汇处，将正在用伪基站群发短信广告的姜某抓获，并将其传唤到宽城分局接受调查，姜某到案后对其犯罪事实供认不讳。
2.常住人口查询及电话查询记录：载明被告人姜某出生于1988年3月3日及无前科劣迹行为。
3.照片：载明被告人姜某指认其使用的伪基站设备和车辆，指认其伪基站电脑内统计的发送短信的数量。
4.名片：载明被告人姜某自己印制的承接短信群发业务的名片。
5.扣押清单：载明2016年11月25日扣押被告人姜某天线、控制伪基站笔记本、伪基站主机犯罪工具。
二、被告人供述
被告人姜某供述证实：我是2016年7月中旬，在网上花6500元钱买了一套伪基站设备，买完了之后在家测试了几次，但是没有发过。20天前，我干活把腰扭了，干不了重活，就想用伪基站发广告赚点钱。但这20天我不是每天都在发，有时接到活，就发几天。我在微信朋友圈发广告，添加附近的人，专找信用卡贷款加，我还自己做了名片，名片印有本公司承接短信群发推广业务，长春本市全覆盖，高效低消。雇我发广告的都是通过微信联系，100到400元钱的价格雇我发广告，100块钱是发几个小时，400块钱是发一天，雇我的人一般都是先给我发微信红包，把工钱给我，发完了之后，我用伪基站设备编辑好要发的广告，发送给自己，然后截图发给对方，对方看到之后证明发出去了，就给我工钱。我大约发了4万-5万条的短信，广告的内容有信用卡提现、提公积金的，办证刻章等。我用伪基站设备发短信赚了大约三、四千元钱，这些钱都是用于日常开销上了。
三、鉴定意见
1.电子物证检验报告及电子数据：载明通过提取、固定该笔记本电脑中2016年11月1日至2016年11月25日的相关伪基站信息。结果检验出：⑴检出伪基站软件。⑵检出与案件相关的短信13条。⑶检出与案件相关的手机IMSI数据18522条。检出与案件相关的短信内容为：信用卡提现垫还、承接短信群发、办证刻章精仿文凭等短信。
2.吉林省信息化建设促进中心出具的无线电发射设备现场测试报告：载明⑴该设备能在935MHz至960MHz频段内发射部分频点，各发射信道中心频点同GSM移动通信系统所用频率相同；⑵该设备在其发射频段内的最高、最低及中间频点均存在发射功率，由于采取辐射测试，具体测试数值仅供参考；⑶该设备发送短信功能验证通过。
3.中国移动通信集团吉林有限公司长春城区分公司出具的检测报告：载明⑴根据测试该伪基站覆盖半径约为450-500米，在伪基站覆盖范围内强制用户重选入该仿真移动系统。⑵经我公司与集团公司确认，中国移动通信集团所有下属子公司及直属单位，均未生产、销售过此类设备，同时也示授权任何人进行此类非法短信运营活动。⑶由于用户在使用过程中可以删减生成的文件，本次统计数据以长春市公安司法鉴定中心对笔记本电脑检验鉴定为准，影响用户18522人，累计阻断时长为41小时。
以上证据经庭审质证，被告人姜某无异议。其辩护人周荣新仅对吉林省信息化建设促进中心测试报告和中国移动通信集团检测报告提出异议，对其他证据无异议。
关于辩护人提出的吉林省信息化促进中心不属于电信行业主管部门，因此该中心出具的测试报告不能作为认定本案的证据的辩护意见。合议庭评议后认为，公诉机关庭审中举证的电子物证检验报告及电子数据、吉林省信息化建设促进中心出具的无线电发射设备现场测试报告、中国移动通信集团吉林有限公司长春城区分公司出具的检测报告等证据均证实该案所涉“伪基站”的工作原理、平均覆盖半径、手机用户一般脱网时间及所发送短信造成中断通信的用户量等相吻合。中国移动通信集团吉林有限公司长春城区分公司无论是广义上的被害人所提供的证据还是作为本案中的专门技术性问题由有专门知识的人员进行检验并出具测试均符合法律规定，且该测试报告与公安机关的电子物证检验报告及吉林省信息化建设促进中心出具的无线电发射设备现场测试报告相一致，可以作为定罪量刑的证据，故对辩护人提出的吉林省信息化促进中心测试报告不能作为认定本案的证据的辩护意见不予采纳。关于本案的定性。辩护人提出姜某某的行为构成扰乱无线电通信管理秩序罪。公诉人认为，被告人姜某某的行为同时构成破坏公用电信设施罪与扰乱无线电通讯管理秩序罪，属于想象竞合，应当从一重，以破坏公用电信设施罪对其定罪处罚。合议庭评议后认为，“伪基站”设备是未取得电信设备进网许可证和无线电发射设备型号核准的非法无线电通信设备，具有搜取手机用户信息，强行向不特定用户手机发送短信等功能，使用过程中会非法占用公众移动通信频率，局部阻断公众移动通信网络信号。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部《关于依法办理非法生产销售使用“伪基站”设备案件的意见》曾规定，非法使用“伪基站”设备干扰公用电信网络信号，危害公共安全的，以破坏公用电信设施罪追究其刑事责任。《刑法修正案（九）》生效后，对非法开设、使用“伪基站”的行为，不再根据上述司法解释认定为破坏公用电信设施罪，而应以修正后的《刑法》第二百八十八条扰乱无线电通讯管理秩序罪论处。本案中，被告人姜某的行为符合扰乱公用电信设施罪的特征，其利用“伪基站”设备群发短信的行为，并未实施截断通信线路、损毁通信设备等对电信设施本身的物理性破坏行为，亦未实施删除、修改、增加电信网计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序的系统性的破坏行为而致电信设施功能性受损，故对辩护人提出的姜某某的行为构成扰乱无线电通讯管理秩序罪的辩护意见，可予采纳；对公诉机关指控的罪名应予更正。
本院认为，被告人姜某违反国家规定，擅自设置、使用无线电台，干扰无线电通讯秩序，属情节严重，妨害了社会管理秩序，其行为已构成扰乱无线电通讯管理秩序罪。姜某到案后如实供述其犯罪事实，属坦白，可依法从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百八十八条第一款【扰乱无线电通讯管理秩序罪】、第六十七条第三款【坦白】、第四十五条【有期徒刑的期限】、第四十七条【有期徒刑刑期的计算与折抵】、第六十四条【犯罪物品的处理】之规定，判决如下：
一、被告人姜某犯扰乱无线电通讯管理秩序罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年11月25日起至2017年7月24日止。罚金于本判决生效后即上缴国库。）
二、追缴被告人姜某违法所得人民币四千元上缴国库。
三、扣押在案天线、控制伪基站笔记本、伪基站主机的作案工具予以没收，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吉林省长春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 姜丽娟
人民陪审员 孙艳荣
人民陪审员 鲁艳英
二〇一七年七月十三日
书 记 员 王 佳