萍乡市安源区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）安刑初字第83号
公诉机关萍乡市安源区人民检察院。
被告人郭某，男，1986年8月20日出生于江西省莲花县，汉族，大专文化，涉嫌犯罪时系萍乡市雅趣电子商务有限公司法人代表，家住江西省萍乡市莲花县琴亭镇永安南路X号X室。因涉嫌犯销售假药罪，于2013年5月3日被萍乡市公安局刑事拘留，同年5月16日被萍乡市公安局取保候审。本院于2014年2月26日继续对其取保候审。现在家。
被告人邓某明，男，1989年5月15日出生于江西省上栗县，汉族，大专文化，涉嫌犯罪时系萍乡市雅趣电子商务有限公司股东，家住江西省上栗县福田镇连陂村黄泥塘X号。因涉嫌犯销售假药罪，于2013年5月3日被萍乡市公安局刑事拘留，同年5月16日被萍乡市公安局取保候审。本院于2014年2月26日继续对其取保候审。现在家。
萍乡市安�区人民检察院以安检刑诉（2014）65号起诉书指控被告人郭某、邓某明犯销售假药罪，于2014年2月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。萍乡市安源区人民检察院指派助理检察员刘龙出庭支持公诉，被告人郭某、邓某明到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控，2012年3月，被告人郭某、邓某明合伙成立萍乡雅趣电子商务有限公司，同年11月，郭某、邓某明为获取非法利益，从徐某静、李某某（另案处理）处低价购进假万艾可（viagra）、假西力士（cialis）、假艾力达（levitra）等假药，贴上正品标签包装后，假冒正规药品，利用“雅趣电子商务”、“性福一次”、“云了电子商务”等网站将假万艾可、假西力士、假艾力达等假药通过互联网贩卖，从中获利，具体事实如下：
1、2013年2月26日，被告人郭某、邓某明与吴某航联系后，谈好价钱，将1盒假万艾可以208元的价格卖给浙江省东阳市的吴某航。
2、2013年3月，被告人郭某、邓某明与陈某通联系后，谈好价钱，将1盒假艾力达以208元的价格卖给浙江省温州市的陈某通。
3、2013年3月，被告人郭某、邓某明与王某松联系后，谈好价钱，将1盒假艾力达以208元的价格卖给贵州省铜仁市的王某松
4、2013年3月，被告人郭某、邓某明与许某华联系后，谈好价钱，将1盒假艾力达以208元的价格卖给福建省南平市的许某华。
5、2013年3月，被告人郭某、邓某明与周某亮联系后，谈好价钱，将1盒假艾力达以208元的价格卖给山东省潍坊市的周某亮。
6、2013年3月20日，被告人郭某、邓某明与郭某宇联系后，谈好价钱，将1盒假万艾可以208元的价格卖给天津市的郭某宇。
7、2013年3月21日，被告人郭某、邓某明与王某华联系后，谈好价钱，将1瓶假艾力达以560元的价格卖给浙�省东阳市的王某华。
8、2013年3月23日，被告人郭某、邓某明与宋某联系后，谈好价钱，将1盒假艾力达以208元的价格卖给山东省东营市的宋某。
9、2013年3月29日，被告人郭某、邓某明与许某福联系后，谈好价钱，将1盒假万艾可以208元的价格卖给广东省广州市天河区的许某福。
10、2013年4月，被告人郭某、邓某明与刘某成联系后，谈好价钱，将3瓶假万艾可（蓝伟哥）以538元的价格卖给江西省宜春市袁州区的刘某成。
11、2013年4月16日，被告人郭某、邓某明与吴某联系后，谈好价钱，将1盒假万艾可（蓝伟哥）以208元的价格卖给上海市虹口区的吴某。
12、2013年4月18日，被告人郭某、邓某明与孟某林联系后，谈好价钱，将1盒假西力士以188元的价格卖给河南省新乡市的孟某林。
11、2013年4月21日，被告人郭某、邓某明与王某灿联系后，谈好价钱，将1瓶假万艾可以680元的价�卖给福建省晋江市的王某灿。
针对上述指控的事实，公诉机关当庭提供了证人证言、物证照片、鉴定意见等证据。据此认为，被告人郭某、邓某明违反国家药品管理法规，明知是假药仍予以销售，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究刑事责任。庭审中，公诉人提出二被告人销售数额口较小、时间短，归案后，均能如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。
被告人郭某、邓某明对起诉指控的事实及罪名均无异议。
经审理查明，2012年3月，被告人郭某、邓某明合伙成立萍乡雅趣电子商务有限公司，同年11月，郭某、邓某明为获取非法利益，从徐某静、李某某（另案处理）处低价购进药品，贴上正品万艾可（Viagra）、西力士（Cialis、希爱力）、艾力达（Levitra）标签及包装，假冒正规药品，利用“雅趣电子商务”、“性福一次”、“云了电子商务”等网站销售上述药品，从中获利。2013年2月至4月间，被告人郭某、邓某明先后将上述药品以188元至680元不等的价格卖给吴某航、陈某通、王某松、许某华、周某亮、郭某宇、王某华、宋某、许某福、刘某成、吴某、孟某林、王某灿，销售金额共计3838元。
另查明，2013年5月3日，侦查人员在本市安源区后埠街康庄小区附近私房抓获被告人郭某、邓某明，并当场查获四粒装Cialis7盒、三十粒装Cialis11瓶、三十粒装Levitra4瓶、四粒装Levitra9盒、四粒装Viagra16盒、十粒装Viagra11瓶、三十粒装万艾可2瓶等药品。经鉴定，上述被查获的万艾可（Viagra）、西力士（Cialis、希爱力）、艾力达（Levitra）均为假药。
上述事实，有公诉机关当庭宣读或出示、并经控辩双方质证的如下证据证实，本院予以确认：
1、公司设立登记申请表、董事、监事、经理信息、公�股东（发起人）出资信息、企业信息等证据，证实2012年3月14日，被告人郭某、邓某明共同出资成立萍乡市雅趣电子商务有限公司。
2、搜查证、搜查笔录、扣押物品清单及物证照片，证实2013年5月3日9时10分至10时35分，侦查人员依法对萍乡市雅趣电子商务有限公司进行搜查，查获四粒装Cialis7盒、二十粒装Cialis11瓶、二十粒装Levitra4瓶、四粒装Levitra9盒、四粒装Viagra16盒、十粒装Viagra11瓶、三十粒装万艾可2瓶、特快专递邮件详情单125份、电子商务发货单460份等物品。Cialis瓶装、盒装均无批准文号，无生产日期、无生产批号、无中文标识，英文说明书，Levitra盒装、瓶装均无批准文号，无生产日期、无生产批号、无中文标识，英文说明书，Viagra盒装、瓶装均无批准文号，无生产日期、无生产批号、无中文标识，英文说明书。
3、调取证据材料通知书、货运单复印件及快递�打印件、雅趣电子商务发货单、云了电子商务发货单，证实2013年5月17日，侦查人员依法从顺丰速运物流公司萍乡分公司调取货运单复印件6张、从韵达物流公司萍乡分公司调取快递单打印件23份，2013年2月份至4月份间，雅趣电子商务、云了电子商务通过顺丰速运物流、韵达物流发货给浙江省东阳市吴某航、浙江省温州市陈某通、贵州省铜仁市王某松、福建省南平市许某华、山东省潍坊市周雪亮、天津市郭某宇、河南省平顶山市王某华、山东省东营市宋某、广东省广州市天河区许某福、江西省宜春市袁州区刘某成、上海市虹口区吴某、河南省新乡市孟某林、福建省晋江市王某灿。
4、萍乡市公安局鉴定聘请书、鉴定物品移交清单及拜耳医药保健公司关于鉴定“LEVITRA”产品有关情况的复函、企业法人营业执照、药片生产、经营许可证、商标注册证、核准续展注册证明，�实拜耳（BAYER）在中国依法注册“拜耳”、“BAYER”、“LEVTIRA”和“艾力达”商标，被国家工商管理总局认定为驰名商标，从萍乡市雅趣电子商务有限公司查获的LEVITRA／艾力达与拜耳公司生产的LEVITRA／艾力达完全不一致，是假冒拜耳厂名、厂址、注册商标和生产批号的假药。
5、萍乡市公安局鉴定申请书、鉴定证明、商标注册证、核准续展注册证明、进口药品注册证、上海市发展和改革委员会文件，证实从萍乡市雅趣电子商务有限公司查获的“希爱力”（Cialis）包装与礼来国际贸易（上海）有限公司生产的“希爱力”（Cialis）真品有显著差异，该公司没有授权涉案单位和个人在中华人民共和国境内进行生产或销售“希爱力”，以及该产品的任何包装，查获的“希爱力”（Cialis）为假药。
6、萍乡市公安局鉴定申请书、辉瑞投资有限公司鉴定证明、企业法人营业执�、核准续展注册证明，证实从萍乡市雅趣电子商务查获的“万艾可”（Viagra）包装与该公司真品有显著差异。该公司没有授权涉案单位和个人在中华人民共和国境内进行生产或销售“万艾可”（Viagra），以及该产品的任何外包装材料，查获的“万艾可”（Viagra）为假药。
7、云了电子商务淘宝网站页面、雅趣商城网站页面、性福一次网站页面，证实云了电子商务、雅趣电子商务、性福一次网站销售上述药品的情况及交易情况。
8、证人徐某静证言，证实她从2011年4月份开始在网上销售假药，与李某某一起共销售给网名叫吴鑫（郭某、邓某明，江西萍乡人，雅趣电子商务有限公司）的人美国西力士、艾力达、万艾可等假药共计5000元，都是通过快递方式将假药邮寄给吴鑫，吴鑫通过支付宝方式付款。
9、证人李某某证言，2011年4月份她和徐某静开始在网上销售假药，她在网上联系好购买假药的人，具体买什么药及多少都是有徐某静负责和客户谈。她们销售美国西力士、万艾可及艾力达等成人用品药。她销售过假药给网名叫吴鑫的人（郭某、邓某明，江西萍乡人，雅趣电子商务有限公司），通过快递方式邮寄药品及支付宝网上付款。
10、证人雷某证言，证实她在萍乡市雅趣电子商务有限公司工作，该公司法人代表是郭某、股东有郭某及邓某明。2012年11月左右，郭某、邓某明开始在网上销售药品和保健品，郭某他们除了雅趣商城外还有一家销售药品和保健品的网店，销售的药品和保健品她不知道哪里来的，具体什么东西她也不清楚。2013年5月3日，侦查人员搜查扣押万艾可、西力士、艾力达、美国黑金等假药时，她在现场，但不知道郭某、邓某明销售的药品和保健品是假的，郭某和邓某明的淘宝账号不会告诉她，她没有参与销售工作。
11、证人许某福证言，证实他在广州捷能思企业管理咨询有限公司法人代表，他们公司是辉瑞有限公司授权，负责在中国境内查处假冒辉瑞有限公司的万艾可等产品。2012年10月份，他在工作中发现辰宇医药网有销售假冒美国辉瑞制药公司万艾可的情况，于是他在这家网站订购一盒万艾可，该盒万艾可经辉瑞有限公司鉴定为假药。经过查询发现，该盒万艾可是由雅趣商城从萍乡邮寄出，他怀疑雅趣商城销售假药。2013年3月29日，他又在雅趣商城里订购一盒万艾可，这盒万艾可也是通过顺丰快递邮寄的，快递单上显示的月结账号与上次相同，于是他2013年3月向萍乡市食品药品监督管理局举报。他是以许总的名义购买药品，辉瑞制药有限公司没有授权任何网站销售药品。
12、证人刘某成证言，证实2013年4月6日，他在网上看有“蓝伟哥”卖，他电话联系卖家，看到电话号�是萍乡电话，他想直接去萍乡买，卖家说还没有门市，只能网上购买，一个疗程价格560元，有三小瓶，每瓶10粒，货到付款，他把联系电话和地址给卖家。4月11日，他收到货并付钱，吃了后一点反应都没有，用手机扫描条码，结果条码信息是“韩老三小磨香油”，他觉得药不对就没敢再吃。他购买的“蓝伟哥”都是英文“VIAGRA”，“MADEINUSA”。
13、证人王某松证言，证实2013年3月初他在“云了电子商务”网店内购买一盒“德国正品艾力阳痿延时早泄克星艾力达”，价格是208元1盒，里面有五至六粒，通过支付宝的方式进行付款。吃了一粒没有效果后就没吃，将剩下的药扔了。
14、证人郭某宇证言，证实2013年3月份，他在淘宝网一家名为“云了电子商务”的店内购买了一盒万艾可，每盒四粒，加上运费一共200多元。他询问医生后，因为他有病，医生说不能吃，他就没吃把药扔了。
15、证人吴某航证言，证实2013年2月份，他在淘宝网上购买一盒性保健药，通过支付宝方式付款，价格是200多元，收到药品后看了包装粗糙，感觉是假的就扔掉。
16、证人王某华证言，证实2013年3月份，他在网上购买一瓶德国艾力达，一瓶30粒价格560元，通过淘宝支付宝付款，通过快递公司将货发给他。他是替同事购买的，收到后，发现实物和网上图片严重不符，认为是假药于是扔掉。
17、证人王某灿证言，证实2013年4月21日左右，他在雅趣商城上购买万艾可1瓶价值人民币680元，印度神油1瓶价值人民币168元，延时湿巾26片，价值人民币52元，采用货到付款的方式支付货款，购买的药品基本用完，对身体没有副作用。
18、证人陈某通证言，证实2013年3月份，他在淘宝网上注册账户z03813716，购买德国艾力达1瓶，金额208元，通过支付宝打钱给卖方，卖方通过韵�物流公司邮寄给他。
19、证人周某亮证言，证实2013年3月份，他在淘宝网“云了电子商务”店铺购买了1盒阳痿延时早泄克星艾力达，里面4粒药，通过圆通快递送货，从网上银行支付货款，药品用了效果不是很好，已经全部用完。
20、证人孟某林证言，证实2013年4月份左右，他在网上购买一盒“希爱力”，价格188元，一袋“催情奶茶”，价格是98元，货到付款，收到“希爱力”及“催情奶茶”后，打开一看包装不好，他怀疑是假冒的没敢用，直接扔了。
21、证人宋某证言，证实2013年3月，她从“云了电子商务”购买一瓶德国艾力达，价格是208元，通过转账的方式付款，对方通过韵达物流公司托运，药品一直未使用。
22、证人吴某所做情况说明及身份证明，证实他于2013年4月8日左右，在“云了电子商务”店铺上购买一瓶“蓝伟哥”，价格是210元，通过顺丰快递邮寄给�的。买回来后听朋友说是假药没用扔了。
23、证人许某华所做说明及身份证明，证实他于2013年通过淘宝网购买艾力达一盒，通过淘宝付款208元。
24、萍乡市食品药品监督管理局关于对萍乡市公安局提供的“Cialis”等实物样品予以认定的复函、按假药论处的实物样品清单及萍乡市公安局聘请鉴定物品移交清单，证实萍乡市公安局提供的“Cialis”（规格：4粒／盒）标示的生产地址与注册资料不符；“Cialis”（规格：30粒／瓶）、“Levitra”（规格：4粒／盒）“Levitra”（规格：30粒／瓶）、“Viagra”（4粒／盒）、“Viagra”（规格：10粒／瓶）、“Viagra”（规格：30粒／瓶／）标示的包装规格与注册资料不符；“BLACKGOLD”、“Vigra”“、Vigia”、“Vigour”未取得国家药品监督管理部门核发的药品批准文号；“Levitra”（4粒／盒）无中文说明书。因此，“Cialis”等药品未经批�进口或未经国家规定的口岸药品检验所检验，依法应按假药论处。
25、萍乡市食品药品监督管理局关于对枸缘酸西地那非等药品认定为处方药的函，证实萍乡市公安局查获的“Cialis”（希爱力，他达拉非片）、“Levitra”（艾力达、盐酸伐地那非片）、“Viagra”（万艾可，枸缘酸西地那非片）三种药品均是处方药的范畴，依法应认定为处方药。
26、常住人口信息，证实二被告人在案发时均已达完全刑事责任年龄。
27、抓获经过，证实2013年5月3日9时许，侦查人员在本市安源区后埠街康庄小区附近私房内将被告人郭某、邓某明抓获。
28、被告人郭某供述，证实2012年3月，他和邓某明各出资1.5万元成立萍乡市雅趣电子商务有限公司。同年11月左右，他和邓某明商量建雅趣商城开始在网店上销售壮阳药和壮阳保健品，包括美国辉瑞制药公司的万艾可（俗称：伟哥），美国�来制药公司的西力士、德国拜耳制药公司的艾力达，美国黑金、美国红金等。万艾可、西力士、艾力达是通过一个网名叫全国网批中心4，QQ号是852963439的QQ好友处购进的，这些药都是假的，大概进三、四次货，四五千左右货款，对方支付宝账号他记不清楚，只记得对方使用“徐某静”这个名字，万艾可、西力士、艾力达四粒装进价是25元，三十粒装是80元，售出价格为万艾可四粒装208元，万艾可十粒装198元、万艾可三十粒装620元、西力士四粒装198元、西力士三十粒装560元、艾力达四粒装180元、艾力达三十粒装460元。对方发货过来物品上没有薄膜包装要自己封装，防伪商标也是他们贴上去的，开始的防伪标签是“全国网批中心4”一起提供，后来发现对方提供的防伪标识不够美观，他又在淘宝上购买一些防伪标识。雅趣商城上的销售记录大部分是假的，为了增加信誉度，会在网上的店铺进行虚假交易，实际上并未购买店铺里的东西，在网站的后台可以看到真实的网上交易数据，有发货单的都是真实的。通过雅趣网站销售大概五万元左右假药，通过圆通、韵达、顺丰、邮政快递等物流公司运输给消费者，消费者使用支付宝或者货到付款的方式付款。他们在雅趣商城、“云了电子商务”、“男性良品商贸城”、“性福一次”销售假药。他帮辰宇电子商务发过货，辰宇医药网是蒋健经营。他用“吴鑫”这个名字做业务，其对侦查机关搜查到的17份发货单进行辨认，确认通过“雅趣电子商务”、“性福一次”、“云了电子商务”网店上销售过艾力达，在销售过程中有退货现象。雷艳是公司的员工，主要负责配合邓某明做网站推广和文秘工作，销售假药的事没有参与。2013年5月3日，被侦查机关扣押的西力士、艾力达瓶装的都是30粒装，不是20粒。
29、被告人邓某明供述，证实2012年3月，他和郭某注册成立雅趣公司，公司的法人代表是郭某，他是股东。后注册雅趣商城，负责销售万艾可、西力士、艾力达、美国黑金、美国黄金、美国绿金、美国蓝金、美国红金等假药，这些假药时他们直接从网上购买的，都没国家相关部门的批文，所以价格很低，他和郭某负责销售，利润一人一半，万艾可、西力士、艾力达40元1瓶，每瓶30粒，折算下来每粒1.5元左右，西力士、艾力达盒装10元一盒，每盒只有4粒，销售价格万艾可620元1瓶，每瓶30粒，美国黑金288元一瓶，每瓶16粒，西力士和艾力达销售价格和万艾可一样，顾客只知道万艾可的名气，只销售过万艾可，基本上没有销售过西力士和艾力达。他们的淘宝网店名称是云了电子商务，通过快递公司发货，消费者直接从淘宝上通过支付宝支付货款，销售额5万元左右，网站上的销售记录是假的，互相刷信用度刷出来的，实际销量没有这么多。他们用“吴鑫”这个名字做业务，其对侦查机关搜查到的17份发货单进行辨认，确认通过“雅趣电子商务”、“性福一次”、“云了电子商务”网店上销售过艾力达，在销售过程中有退货现象。雷艳是公司的员工，主要负责配合邓某明做网站推广和文秘工作，销售假药的事没有参与。他、郭某、蒋健在浙江台州一家网络公司销售减肥保健品，后来蒋健做辰宇医药网销售壮阳药，看蒋健做的好，他和郭某也在萍乡开始在淘宝网上开网店销售壮阳药和保健品，辰宇医药网是蒋健经营的，蒋健帮郭某介绍货源，辰宇医药网通过雅趣商城走货，他和郭某从中赚取10元每单的费用。辰宇医药网销售的药和保健品也是假的。
本院认为，被告人郭某、邓某明违反国家药品管理法规，明知是假药仍予以销售，其�为构成销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，二被告人所起作用相当，不宜划分主从犯。归案后，二被告人如实供述自己的犯罪事实，可从轻处罚。萍乡市莲花县社区矫正办出具证明证实被告人郭某表现良好，无前科，可判处非监禁刑实行社区矫正。萍乡市上栗县司法局出具证明证实被告人邓某明无其他违法犯罪记录，有悔罪表现，符合非监禁刑条件。根据本案的犯罪事实、性质以及被告人的悔罪表现，可依法对被告人郭某、邓某明适用缓刑。根据本案的犯罪事实、性质以及被告人的悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十三条之规定，判决如下：
一、被告人郭某犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人邓某明犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币一元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后十日内缴纳。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省萍乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 樊雨兰
人民陪审员 朱郭萍
人民陪审员 彭利兵
二〇一四年五月五日
书 记 员 陈远爱