福建省三明市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）三民终字第18号
上诉人（原审原告）三明市三立矿业有限公司。
法定代表人俞桂灯，董事长。
委托代理人张建凤、陈东，福建律慧律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）龙荣利，男，1971年3月26日出生，苗族，工人。
委托代理人饶卫华，福建归化律师事务所律师。
上诉人三明市三立矿业有限公司（下称三立矿业公司）与被上诉人龙荣利工伤保险待遇纠纷一案，不服明溪县人民法院（2013）明民初字第833号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人三明市三立矿业公司的委托代理人张建凤到庭参加诉讼。被上诉人龙荣利经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，龙荣利是三立矿业公司石灰窑出灰工。2012年5月22日龙荣利在石灰窑出灰口工作中左手受伤，当日住院治疗，于2012年6月11日出院，实际住院20天。2012年12月11日经明溪县人力资源和社会保障局认定龙荣利受到的事故伤害为工伤，2013年4月19日经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定龙荣利的劳动能力功能障碍为陆级。三立矿业公司未为龙荣利缴纳工伤保险。龙荣利的治疗费用已由三立矿业公司支付，除医疗费外三立矿业公司另已支付给龙荣利6500元。三立矿业公司诉称：2012年5月22日龙荣利在其公司上班时受伤，明溪县人力资源和社会保障局认定为工伤事故，并经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力功能性障碍六级。其提出龙荣利工资每月3200元证据未被采纳，龙荣利也未提供任何证据证明其工资数额，应按三明市2013年月缴纳工资3525元计算，一次性伤残补助金按3525元＊16个月＝56400元、停工留薪期间工资按3525元＊4个月＝14100元、护理费按80元＊20天＝1600元、住院伙食补助费每天20元＊20天＝400元，龙荣利出院后未与单位联系，也未要求重新上岗，以自己的行为明示自愿与单位解除劳动关系，龙荣利要求发放伤残津贴不符合工伤保险条例规定。在龙荣利同意与公司保留劳动关系且自愿缴纳生活保险的前提下，公司同意从2013年5月开始为龙荣利办理和缴纳社会保险相关手续。龙荣利应得的工伤保险待遇款为72500元，扣除其已支付的38396.14元。请求判令：一、三立矿业公司承担相应责任，即一次性伤残补助金56400，停工留薪期工资11400元，护理费1600元，伙食补助费400元，扣除已经支付的38396.14元（含住院费25456元），以上合计59550元。二、本案诉讼费用由龙荣利承担。
对双方争议的龙荣利工资数额问题，原审法院分析认定如下：
龙荣利的本人工资数额应按其受伤前12个月的平均工资确定，双方均认可龙荣利2011年9月份的工资为5108元、10月份的工资为5068元，其他月份的工资数额，双方均无法提供证据来证实。三立矿业公司在庭审中表示没有制作工资发放凭证且无法提供工资发放凭证，三立矿业公司作为企业，有义务制作工资发放凭证，且龙荣利和证人罗元庆在庭审中均表示每个月领工资时均会有工人代表签字，三立矿业公司应提供有工人签字的工资单或计算工资的数据清单，但其无法提供，三立矿业公司应对此应承担不利后果，结合龙荣利提供的2011年9月、10月的工资计算清单和双方认可的2011年9月、10月工资数额，龙荣利主张其月工资为5000元的主张成立，因此确认龙荣利月工资为5000元。
原审法院认为，龙荣利在三立矿业公司工作受到事故伤害，已认定为工伤，龙荣利应享有工伤保险待遇，因三立矿业公司未为龙荣利缴纳工伤保险，因此龙荣利享有的工伤保险待遇的费用由三立矿业公司负担。龙荣利受到工伤后，其享有停工留薪期应从其受伤后计算至评定伤残等级时计11个月，三立矿业公司应支付给龙荣利11个月停工留薪期的工资为55000元。龙荣利为六级伤残，三立矿业公司应支付给龙荣利一次性伤残补助金即16个月工资，计算为80000元。龙荣利受到工伤后，三立矿业公司未为龙荣利安排适合的工作，未提供证据证明其已为龙荣利安排了适当的工作，也未与龙荣利就重新安排的工作达成一致意见，视为未能重新安排龙荣利适当的工作，三立矿业公司应每月发放给龙荣利伤残津贴，标准为龙荣利工资的60%，即每月3000元，从伤残评定后的第二个月即2013年5月份开始发放，并应从2013年5月开始按照规定为龙荣利缴纳社会保险，标准由社会保险机构核定。龙荣利未提供证据证明其停工留薪期需要护理，伤残评定时也未评定需要护理，因此龙荣利的护理期限应为住院期间，护理人员为龙荣利的妻子，其职业为农民，标准按福建省2012年度农业平均工资计算，即每天88.59元，护理费共计为1771.8元。三立矿业公司请求住院伙食补助费按每天20元计算，符合统筹地区住院伙食补助标准，即住院伙食补助费400元。三立矿业公司应为龙荣利缴纳医疗费，因此三立矿业公司已支付的医疗费不能从其他的工伤保险待遇项目款中扣除，除了医疗费，三立矿业公司另再支付给龙荣利的6500元，应从工伤保险待遇项目款中扣除。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第六十二条、第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十五条的规定，判决：一、三明市三立矿业有限公司应支付龙荣利一次性伤残补助金80000元、停工留薪期工资55000元、护理费1771.8元、住院伙食补助费400元，合计137171.8元，扣除已经支付的6500元，三明市三立矿业有限公司还应支付给龙荣利130671.8元，该款应于判决生效之日起二十日内付清。二、三明市三立矿业有限公司应从2013年5月份起于每月月底前支付给龙荣利伤残津贴3000元至龙荣利领取养老保险金止。三、三明市三立矿业有限公司应从2013年5月份起按照规定为龙荣利办理和缴纳社会保险，具体缴纳标准由社会保险机构核定。四、驳回三明市三立矿业有限公司的其他诉讼请求。如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由三明市三立矿业有限公司负担。
宣判后，三立矿业公司不服，向本院提起上诉。
上诉人三立矿业公司上诉称，罗元庆等三个证人与被上诉人是老乡，且证言与事实不符，不具有证明力。根据法律规定月工资应当是上一年度的本人平均工资，被上诉人为计件工资，其提供2011年9、10月工资清单不能认定为上一年月平均工资为5000元，并以此计算被上诉人的伤残补助金。被上诉人停工留薪期应为4个月。根据《工伤保险条例》规定，劳动者取得伤残津贴的前提是用人单位无法安排适当工作，被上诉人对上诉人要求其回单位上班的通知置之不理，上诉人支付被上诉人伤残津贴违背相关法律规定。上诉人未回被上诉人处上班，也未同意由上诉人代缴，上诉人无法履行为被上诉人办理缴纳社会保险。请求撤销原判一至三项，依法改判，一、二审诉讼费由被上诉人负担。
被上诉人提交书面答辩意见，2011年9、10月工资清单，李兵、罗元庆、谢义明证言及上诉人的流水账，证实被上诉人平均工资超过5000元。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条及《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条规定，上诉人应当在举证期限内提供工资支付凭证证明被上诉人工资情况，上诉人没有提供证据，应承担不利的法律后果。根据《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第六条、《工伤保险条例》第三十三条规定，被上诉人停工留薪期工资应11个月。上诉人当庭提出被上诉人回去上班，但未提供该工作的任何信息，不能视为为被上诉人安排工作。请求维持原判。
经审理查明，双方当事人对原审判决查明的事实，除上诉人认为根据其提供1－9月被上诉人工资清单，被上诉人月工资为3942元，故认定被上诉人月工资5000元错误外，对其他事实均无异议，对双方当事人无异议的事实，本院予以确认。
另查明，一、证人李兵、罗元庆在明溪县劳动争议仲裁委员会仲裁及证人罗元庆在原审法院审理时均到庭证实：其与被上诉人都是出灰工，工资是计件的，按吨计算，平均每月工资5000元，工资是找温金图拿，我们几个一起去，每次派一个人签名领取。上诉人认为证人李兵、罗元庆与被上诉人是工友又是老乡，且证言与事实不符，不具有证明力。二、2013年10月29日庭审笔录中，原审法院询问上诉人有无通知被上诉人上班及有无就重新上岗事情进行协商，上诉人与被上诉人均陈述：没有通知，也没有就重新上岗事情进行协商。
本院认为，被上诉人龙荣利在上诉人三立矿业公司工作时受伤，被明溪县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经三明市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动能力障碍六级，被上诉人依法享受工伤保险待遇，因上诉人未为被上诉人办理工伤保险，故上诉人应支付被上诉人各项工伤保险待遇。上诉人与被上诉均认可2011年9月工资5108元、10月工资5068元，李兵、罗元庆的证言印证被上诉人为上诉人单位的出灰工，平均每月工资5000元，且劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》中规定工资支付凭证、社保记录、招工招聘登记表、报名表、考勤记录由用人单位负举证责任，故本案中上诉人对被上诉人受伤前12个月平均工资应承担举证不利后果。原审以双方认可的9－10月工资清单，结合举证责任分配认定被上诉人所主张的月平均工资为5000元并无不当。上诉人主张被上诉人为计件工资，2011年9、10月工资清单不能认定为上一年月平均工资，并以此计算被上诉人的伤残补助金的上诉理由，缺乏充分事实依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，被上诉人停工留薪期从2012年5月22日受伤至2013年4月19日评定伤残等级计11个月，上诉人主张被上诉人停工留薪期为4个月的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被上诉人受伤后，上诉人与被上诉人仍保留劳动关系，双方均认可未就被上诉人工作安排一事有过通知或协商，故被上诉人要求上诉人按月支付伤残津贴，不符合《工伤保险条例》第三十六条第（二）项“保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴”的规定，尚不具备“难以安排工作”而应发给伤残津贴的前提条件，劳动者可待条件成就时再行主张。原审认定上诉人未提供为被上诉人安排了适当工作的证据，也未与被上诉人就重新安排工作达成一致意见，视为未能重新安排被上诉人适当工作不妥，本院予以纠正。上诉人主张由其支付被上诉人伤残津贴违背相关法律规定的上诉理由，本院予以支持。根据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。”《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定：“缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。”征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。原审判决上诉人应从2013年5月开始按照规定为龙荣利缴纳社会保险不当，本院予以纠正。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第一百条及《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条第二款之规定，判决如下：
一、维持明溪县人民法院（2013）明民初字第833号民事判决第一、四项。
二、撤销明溪县人民法院（2013）明民初字第833号民事判决第二、三项。
二审案件受理费10元，由上诉人三明市三立矿业有限公司负担5元，被上诉人龙荣利负担5元。一审案件受理费按一审判决执行。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴 青 华
审 判 员 陈 少 华
代理审判员 林 玮 玮
二〇一四年二月十九日
书 记 员 翁海婷（代）
附：本案适用的主要法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；不清，证据不足，裁定撤销原判决，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《中华人民共和国劳动法》第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。