上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）沪0118民初11916号
原告：沈卫峰，男，1971年11月13日出生，汉族，户籍地上海市青浦区。
委托诉讼代理人：杨佳，上海上华律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。
负责人：陈雪松，总经理。
委托诉讼代理人：侯莉洁，上海中村律师事务所律师。
原告沈卫峰与被告李建、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称平安上海分公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年8月14日立案后，依法适用简易程序审理。本案于2017年9月22日第一次公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人杨佳、两被告委托诉讼代理人钱冬生、侯莉洁到庭参加诉讼。审理中，根据被告平安上海分公司的申请，本院委托司法鉴定科学研究院进行法医学重新鉴定，并根据原告沈卫峰的申请，又提请上海市司法鉴定专家委员会复核。2018年5月31日，原告沈卫峰撤回对被告李建的起诉。本案于2018年5月31日第二次公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人杨佳、被告委托诉讼代理人侯莉洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告沈卫峰向本院提出诉讼请求：判令被告平安上海分公司对原告沈卫峰的医疗费34,039.65元(不含伙食费)、营养费3,600元(按40元/天计算90天)、护理费7,260元(按2,420元/月计算3个月)、误工费12,100元(按2,420元/月计算5个月)、住院伙食补助费130元、残疾赔偿金115,384元、交通费500元、精神损害抚慰金5,000元、衣物损失费500元、鉴定费2,500元在交强险范围内先行赔付(精神损害抚慰金优先偿付)，超出部分在商业险范围内承担70%。事实和理由：2015年9月6日，在青浦区练塘镇徐练村沈练208号门口，李建驾驶车牌号为沪CPXX**的小客车由南向东行驶时，因驾驶不当，与正由西向东行走的沈卫峰发生碰撞，致使沈卫峰受伤。事发后，公安交警部门对事故进行处理并出具道路交通事故认定书。双方按照主次责分别承担70%与30%责任。李建是沪CPXX**小客车的车主，该车在平安上海分公司购买了交通事故责任保险。沈卫峰受伤后经治疗，由华东政法大学司法鉴定中心进行鉴定，认定此次事故造成沈卫峰XXX伤残，并给出休息、护理、营养的期限。现沈卫峰为保障自身权益，故诉诸法院。
被告平安上海分公司辩称：事故事实及责任认定无异议。李建在平安上海分公司投保了商业险和交强险，事故发生在保险有效期内，其中商业险投保了100万元，不计免赔。双方都是机动车，超出交强险部分，同意承担70%的赔偿责任。医疗费，对诉请的总金额无异议，但其中7,469.81元属于非医保，故不属于保险赔偿范围。营养费同意按照30元每天计算90天，护理费同意按照40元每天计算90天，住院伙食补助费认可130元，误工费认可12,100元，交通费酌情认可200元，衣物损失认可100元，残疾赔偿金和精神抚慰金，因为不构成伤残等级，不同意赔付。因为伤残结论被推翻，故对于初次鉴定费不同意承担。
本院经审理认定事实如下：对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。
另查明：沈卫峰系驾驶二轮摩托车与李建驾驶的小客车发生交通事故。沈卫峰受伤后两次住院治疗共发生医疗费34,039.65元。2017年2月7日，沈卫峰进行了左外踝骨折内固定物取出术。
2016年3月11日，华东政法大学司法鉴定中心出具鉴定意见：沈卫峰因交通事故致左胫腓骨远端骨折，左膝、左足软组织挫伤，评定XXX伤残，酌情给予伤后休息150日、营养60日、护理60日；择期行内固定拆除术，酌情给予休息30日、营养15日、护理15日。沈卫峰为此支付鉴定费2,500元。
2018年1月24日，司法鉴定科学研究院经重新鉴定出具如下鉴定意见：沈卫峰左下肢交通伤，尚未达到伤残程度；损伤后共需休息150日、护理90日、营养90日。平安上海分公司为此支付鉴定费4,500元。
2018年4月19日，上海市司法鉴定专家委员会出具司法鉴定咨询意见：沈卫峰因交通事故致左外踝骨折，目前遗留左踝关节活动功能部分受限，未达伤残等级。
平安上海分公司系沪CPXX**车辆交强险和商业三责险的承保人，其中商业三责险的赔偿限额为100万元，含不计免赔。本起交通事故发生时处于保险期间内。
又查明：2016年7月25日，沈卫峰与李建就赔偿事宜达成如下调解协议：一、甲方(李建)承担诉讼费、律师费总额中的3,000元，其余部分由乙方(沈卫峰)承担；二、甲方车损自行承担；三、甲方不承担其余赔偿费用(包括医疗费、误工费、伤残鉴定赔偿等)。李建已将3,000元钱款当场支付给沈卫峰。
审理过程中，沈卫峰称：不再要求李建承担责任，诉讼费其自愿承担，同意平安上海分公司主张的交通费和衣物损失金额。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，先在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人作相应赔偿。本案中的事故发生于机动车之间，侵权人承担70%责任，故应由平安上海分公司先在交强险责任限额内予以赔偿；不足部分，再在商业三者险责任限额内按照70%责任比例赔偿；如果还有超出商业三者险范围的损失，鉴于沈卫峰与李建之间已经就赔偿事宜达成协议并履行完毕，故应由沈卫峰承担。
对沈卫峰主张的各项损失，本院认定如下：1、医疗费，系沈卫峰因伤治疗的必要费用，本院确认34,039.65元，平安上海分公司认为其中7,469.81元属于非医保范围，故不属于保险赔偿范围的意见，没有依据，本院不予支持；2、因双方对住院伙食补助费130元、误工费12,100元、交通费200元、衣物损失100元均无异议，故本院均予以确认；3、根据重新鉴定结论及专家委员会复核结果，均明确沈卫峰的伤情未达到伤残等级，故对沈卫峰主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，本院均不予支持；4、护理费、营养费，结合伤情，本院分别确认7,260元、2,700元；5、鉴定费2,500元，由于该法医学鉴定是沈卫峰为主张权利而确定事实、计算损失之必需，故属于合理，本院予以确认。
综上所述，沈卫峰的各项损失共计59,029.65元，应由平安上海分公司按规定在各项保险责任限额内赔付。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(一)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告沈卫峰29,660元;
二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内赔偿原告沈卫峰20,558.76元；
三、驳回原告沈卫峰的其余诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费3,554.80元，减半收取计1,777.40元，由原告沈卫峰负担。重新鉴定费4,500元，由原告沈卫峰、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司各负担2,250元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 李建军
二〇一八年六月十一日
书记员 吴梦怡
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国保险法》
第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
……
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
……