浙江省余姚市人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0281民初7959号原告：余姚市纬迪水电安装队，住所地：余姚市丈亭镇丈一路****号。组织机构代码：L2878869-9。经营者：马剑迪，男，1970年12月17日出生，汉族，住余姚市，系该安装队经理。委托诉讼代理人：褚晓鲁，浙江姚城律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽君，浙江姚城律师事务所律师。被告：余姚市森高房地产开发有限公司，住所地：余姚市泗门镇海南村振通路2号。组织机构代码：56128466—4。法定代表人：柳高翔，该公司执行董事。委托诉讼代理人：朱和鸽，浙江波宁律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐雪华，浙江波宁律师事务所律师。原告余姚市纬迪水电安装队（以下简称纬迪安装队）与被告余姚市森高房地产开发有限公司（以下简称森高公司）建设工程施工合同纠纷一案，于2017年7月18日向本院起诉，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十二条之规定进行先行调解，后于2017年9月7日立案，依法适用普通程序，于同年9月29日公开开庭进行了审理。原告纬迪安装队的委托诉讼代理人褚晓鲁，被告森高公司的委托诉讼代理人徐雪华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告纬迪安装队向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告安装工程款5682113元、返还原告履约保证金500000元，合计6182113元；2.原告就上述6182113元在被告余姚市××门镇××村商业用房项目工程享有建设工程价款优先受偿权；3.本案诉讼费由被告承担。审理中，原告纬迪安装队增加诉讼请求：解除余姚市万厦建设有限公司（简称万厦公司）与被告签订的建设工程施工合同。事实和理由：2012年10月19日，万厦公司与被告签订建设工程施工合同一份，约定：万厦公司承建被告位于余姚市××门镇××村的商业用房项目，工程内容为水电安装工程、消防安装工程、暖通安装工程等；合同价款暂定5000000元；工程价款的支付方式为中间结构验收合格后14天内支付至合同暂定总价的10%，门窗工程结束后14天内支付至合同价的50%，主体工程验收合格经审计后一年内支付至结算价的90%，结算价的10%作为工程保修金；万厦公司向被告支付履约保证金500000元。合同签订后，万厦公司支付了安装工程履约保证金500000元，并进行施工。因被告未能及时支付工程款，导致该项目延期并最终停工。经鉴定，涉案商业用房项目的水电安装和消防安装工程造价为6382113元，被告已支付安装工程款700000元。2017年7月6日，原告与万厦公司签订债权转让协议一份，万厦公司将其对被告享有的6182113元债权转让给原告，并通知了被告。万厦公司与被告签订的建设工程施工合同依法有效，万厦公司已按约施工，被告理应支付相应的工程款。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，万厦公司有对该建设工程折价或拍卖的价款优先受偿的权利，原告已通过债权转让取得上述债权。请求法院依法裁决。被告森高公司辩称，原告主张的优先受偿权超过法定期限，不应再享有优先权；即使原告享有优先受偿权，范围仅限于水电安装部分，而不包括履约保证金；被告同意解除水电部分的合同，且对金额没有异议。原告纬迪安装队为证明其主张，向本院提供如下证据，经质证，本院作如下认定：1.建设工程施工合同复印件1份，拟证明万厦公司与被告签订施工合同并对水电安装做出约定的事实；2.扣款通知书、收据各2份（原件核对后退还原告），拟证明被告已经收取履约保证金500000元的事实；3.工程造价咨询报告书复印件1份，拟证明水电安装、消防安装工程款6382113元的事实；4.民事调解书2份、情况说明1份（均为复印件），拟证明原告享有优先受偿权的事实；5.债权转让协议原件、通知书复印件、快递单原件、快递查询情况各1份，拟证明万厦公司将债权转让给原告，原告享有相关权利的事实。被告对证据1、2、3、5没有异议，本院审核后认为真实合法且涉及本案工程，均予以采信。对证据4，被告对真实性没有异议，但是对关联性有异议，认为情况说明的内容仅能体现相关各方进行协调，但是无法证明原告拟证明的优先权；而万厦公司及马剑迪承建的工程并非只有被告的工程，据此推定民事调解书所涉工程就是被告的工程的证据不足。经审核，情况说明系相关职能部门调处万厦公司与被告之间纠纷后出具，本院予以采信；因原告申请调取（2016）浙0281民初1311号、1657号案卷材料，对民事调解书将在下文一并认定。对本院出示（2016）浙0281民初1311号、1657号案件中的民事起诉状及欠条各2份，原、被告均无异议。经审核，该组证据表明万厦公司拖欠诸月芳、孙志宏在其施工的森高房产皇龙国际商业楼项目中2015年3月至10月的水电工工资，本院予以采信。基于以上对证据的认定及原、被告双方在庭审中的陈述，本院认定的事实如下：2012年10月19日，被告森高公司作为发包人与万厦公司作为承包人签订《余姚市森高房地产开发有限公司商业用房》水电、消防、暖通安装工程施工合同一份，约定万厦公司承包位于余姚市××门镇××村的余姚市森高房地产开发有限公司商业用房项目，工程内容为水电安装工程、消防安装工程、暖通安装工程等，合同价款暂定500000元等。同年9月27日、11月20日，万厦公司以银行转账形式向被告交纳水电安装履约保证金共计500000元。后万厦公司进场施工，被告已支付工程款700000元。2015年5月，余姚市住房和城乡建设局对万厦公司、被告等进行协调，明确被告欠工程款事实，要求万厦公司继续施工，工程款具体顺延时间由双方根据下步情况另行约定。2016年3月，被告森高公司以公司资不抵债为由向本院申请破产。本院于同年3月22日作出民事裁定，受理森高公司的破产申请，并于同年5月17日指定浙江波宁律师事务所、浙江德威会计师事务所有限公司为森高公司申请破产清算一案的联合管理人。2016年3月1日，诸月芳、孙志宏分别向本院起诉，要求万厦公司支付其在森高房产皇龙国际商业楼项目中2015年3月至10月的水电工工资。本院作出（2016）浙0281民初1311号、1657号民事调解书，分别确认被告万厦公司支付原告诸月芳工资19900元以及原告孙志宏工资17500元等。2016年3月28日，万厦公司向本院起诉，要求：1.判令被告森高公司支付工程款59142218元，并按人民银行基准利率赔偿自2015年11月1日始至付清之日止的利息损失；2.判定原告万厦公司就工程款59142218元及利息损失，在涉案房产“皇龙国际楼盘”工程折价或拍卖的价款中享有优先权。后原告万厦公司变更诉讼请求为：1.判令被告森高公司支付原告万厦公司工程款26384465.92元（其中土建建设工程款25999778元，分包工程总包配合费、管理费384687.92元），返还履约保证金4000000元，赔偿利息损失1663940.86元，赔偿工程造价咨询费140000元，合计32188406.78元；2.判令原告万厦公司就上述32188406.78元在被告余姚市××门镇××村商业用房项目工程享有建设工程价款优先受偿权。在该案审理过程中，宁波安全三江工程咨询招标代理有限公司接受被告及万厦公司的委托，对被告的商业用房项目进行了工程造价的鉴定，并于2017年6月6日出具《报告书》，其中认定水电安装及消防安装工程造价为6382113元。2017年7月6日，万厦公司与原告签订债权转让协议一份，将其对被告森高公司享有的水电安装及消防安装工程款6182113元债权转让给原告，原万厦公司与被告森高公司在水电、消防、暖通安装工程施工合同中约定的权利义务由原告承担和享受。同日，万厦公司向被告森高公司邮寄债权转让通知书，被告森高公司于次日收到该通知书。本院认为：原告受让取得了万厦公司对被告森高公司的水电、消防、暖通安装工程施工合同的债权，现其主张解除与被告的水电、消防、暖通安装工程施工合同，被告亦表示同意，本院确认解除万厦公司与被告森高公司于2012年10月19日签订的《余姚市森高房地产开发有限公司商业用房》水电、消防、暖通安装工程施工合同。合同解除后，被告仍应支付已完成部分工程价款5682113元，并返还履约保证金500000元。由于涉案工程尚未竣工，合同解除原因又不能归责于原告，现双方对停工时间存在争议，根据原告提交的情况说明、民事调解书以及本院调取的民事起诉状、欠条，可以证明2015年11月为停工时间，应以该时间作为优先受偿权的起算点。而被告主张停工时间为2014年底，但没有提交证据证明，本院不予采纳。万厦公司在2016年3月28日就包括涉案安装工程款在内的工程款向本院起诉并主张优先受偿权，尚在法律规定的6个月行使期限之内，故对原告要求享有涉案工程价款优先受偿的请求予以支持。但履约保证金并不属于工程款，因此优先受偿权范围应限于拖欠的工程款5682113元。此外，涉案部分房屋已出售给第三人，因此对该已经出售给第三人的商业用房，原告不能行使优先受偿权。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、解除余姚市万厦建设有限公司与被告余姚市森高房地产开发有限公司于2012年10月19日签订的《余姚市森高房地产开发有限公司商业用房》水电、消防、暖通安装工程施工合同；二、被告余姚市森高房地产开发有限公司支付原告余姚市纬迪水电安装队工程款5682113元，返还履约保证金500000元，合计6182113元；款限于本判决发生法律效力后十日内履行；（如银行汇款，可将履行款汇至以下账户，开户银行：中国农业银行余姚市支行，户名：余姚市人民法院执行款专户，账号：39×××42，汇款时一律注明本案案号）；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。三、原告余姚市纬迪水电安装队在5682113元范围内，就被告余姚市森高房地产开发有限公司在涉案水电、消防、暖通安装工程未出售部分商业用房折价或者拍卖的价款中享有优先受偿权；四、驳回原告余姚市纬迪水电安装队的其他诉讼请求。本案案件受理费55075元，由被告余姚市森高房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案厅收费窗口预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号37×××92，开户银行为中国银行宁波市分行；如邮局汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明一审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。审 判 长  严 航人民陪审员  苏丁江人民陪审员  袁晓武二〇一七年十月九日代书 记员  柯倩女