新疆维吾尔自治区博乐市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）博刑初字第176号
公诉机关博乐市人民检察院。
被告人许军，男，1973年12月23日出生，汉族，大专文化，第五师91团职工，户籍所在地第五师八十三团沙山子派出所，住第五师廉租房。2014年8月12日因涉嫌犯非法占用农用地罪被博州森林公安局取保候审，同年8月19日被博乐市人民检察院取保候审，同年10月21日本院决定继续对其取保候审。
辩护人康国军，新疆振博律师事务所律师。
博乐市人民检察院以博乐市检公诉刑诉字（2014）第182号起诉书指控被告人许军犯非法占用农用地罪，于2014年10月21日向本院提起公诉。于2014年11月20建议延期审理一个月，2014年12月19日建议恢复庭审。博乐市人民检察院指派检察员陈晓敏出庭支持公诉，被告人许军及其辩护人康国军到庭参加诉讼。现已审理终结。
博乐市人民检察院指控，2014年5月中旬，被告人许军开垦张某国持有林权证位于博乐市达勒特镇一牧场（白西布拉克）的退耕还林地，6月2日被告人许军在该退耕还林地内播种油葵，6月4日公安民警到现场责令被告人许军停止违法行为，但被告人许军拒不服从。被告人许军开垦的退耕还林地面积为490亩。
针对上述指控，公诉机关当庭宣读并出示了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据。
公诉机关认为，被告人许军违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用土地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，被告人许军的行为已构成非法占用农用地罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，追究被告人许军的刑事责任。
被告人许军辩称，对公诉机关指控的犯罪事实没有异议，但对自己的行为是否构成犯罪不清楚。
辩护人辩护称，对公诉机关出示的证据真实性没有异议，被告人许军主观恶性较小，开垦土地情有可原，被告人许军在法庭上对主观上和细节上虽有些辩解，但对于事实还是认可的，认罪态度还是好的，建议法院对其适用缓刑。
经审理查明，2014年5月中旬，被告人许军在未办理任何审批手续的情况下开垦了张某国持有林权证的位于博乐市达勒特镇一牧场（白西布拉克）的退耕还林地。6月2日被告人许军在该退耕还林地内播种了油葵。6月3日，经博乐市森林派出所现场勘验检查，所犁土地性质为退耕还林地，林地地表有滴灌带，林地呈东西走向，属于达镇一牧场（白西布拉克）地界，经现场勘验测量退耕还林地面积为490亩。6月4日公安民警到现场责令被告人许军停止违法行为，但被告人许军拒不服从。2014年6月10日，经博乐市林业局（博乐市）林鉴字（2014）10号鉴定书认定：开垦地属于张某国退耕还林地，面积为490亩。
认定上述犯罪事实的证据有：
1、接受刑事案件登记表、立案决定书，证实：本案的来源及将森林公安将该案立案侦查的事实。
2、户籍证明，证实：被告人许军出生年月日、身份证编号及所在地。
3、证明，证实：（1）被告人许军开垦的退耕还林地（GPS点位：626338.50、4971350.80）位于博乐市达勒特镇一牧场（白西布拉克）。林权证号：博乐市林证字（2003）第000172，权属人：张某国。（2）该退耕还林地2012年林地验收有1114.4亩林地合格，享受补贴1300亩；2013年林地验收有1000亩林地合格，享受补贴1000亩。
4、林权证，证实：博乐市林证字（2003）第000172号林权证权属人是张某国。
5、（2013）博民一初字第1166号民事判决书，证实：原告许军与被告张某国继续履行于2011年12月19日签订的《合同解除协议》第四条，由原告许军单独种植1号地（530亩）至2022年12月。
6、关于调取相关材料的函，证实：博州森林公安局向博乐市人民法院调取下列案件相关材料。（1）根据博乐市人民法院出具的（2013）博民一初字第1166号民事判决书中所提到的1号地（530亩）的具体方位。（2）根据博乐市人民法院出具的（2013）博民一初字第1166号民事判决书中所提到的1号地（530亩）的承包使用权。
7、博乐市人民法院函，证实：博乐市人民法院在审理原告许军与被告张某国土地承包经营权转包合同纠纷一案中，庭审时被告张某国向本院提供编号为A6500022762林权证一份，面积为1507亩，林地使用权人为被告张某国，位于达镇一牧场拜西布拉克，使用权期限30年，东至荒地，南至道路，西至水渠，北至荒地，用于证实双方合伙种植林地的林地使用权属于被告张某国，经质证，原告许军对核林权证没有异议，确认双方合伙种植的该块地，林地使用权人为被告张某国，与双方签订的合伙种植协议中的林地为同一块地。对于原被告争议的林地，在审理过程中双方举证质证的事项，特此说明。
8、调查情况说明，证实：许军非法占用农用地案，涉案林地于2014年6月3日由博乐市公安局森林派出所和博乐市林业局工程师一同勘验检查。根据勘验、检查笔录反映，“所犁地性质为退耕还林地，林地地表有滴灌带。林地走向为东西走向。”2014年6月6日对实施犁地行为的证人龙某东和雷某刚进行了询问，二人供述“涉案林地内只有滴灌带、芦苇、基本没有林木，地的东北侧有极少枯死的杨树苗，并且用手一提就掉了，地头的井房旁边有三颗活着的树。”针对涉案林地内是否有林木等相关问题，已向博乐市林业局调取相关证据。内容反映，林业局的验收情况说明，只有能反映张某国承包的整块林地的成活率，不能具体反映某一块地的树木成活率。
9、许军非法占用农用地案情况说明，证实：2014年6月3日接到张某国电话报警称，在位于博乐市达镇牧场（白西布拉克）退耕还林地中，自己所属的退耕还林地被人（许军）侵占，并开始犁地种植油葵。博乐市公安局森林派出所民警艾某肯、张某及林业局工程师陈甲、早某某丽和报案人张某国一同前往案发现场调查、了解林地被占用相关情况。2014年6月3日下午到达白西布拉克退耕还林地时，看见许军正在雇佣一辆大马力犁地，已经翻犁大约400多亩，西南角大约有几十亩没有犁完（地表无成片林木只有3棵枯死的幼树）；被翻犁林地呈东西走向，西南角有一深水井（井旁有稀疏的三棵幼树）；地表没有看见成片的树林；随后博乐市林业局工程师陈甲、早某某丽对被犁土地进行现场GPS打点测量，现场勘验在当事人许军和报案人张某国和达勒特镇林业站站长铁牛别克见证下进行。经林业局工程师鉴定许军所犁地的性质是退耕还林地，共占用退耕还林地490亩。现场勘验完毕以后又口头告知许军不要再犁地，责令其停止违法行为。
10、关于退耕还林验收标准的说明，证实：（1）最低株行距标准是1＊8米；（2）亩均株数至少83棵以上等。
11、不予受理通知书，证实：关于你单位委托我中心对490亩退耕还林地进行价格鉴定一事，经我中心研究决定不予受理，理由为：一、你单位为地州及所属，我中心为县市级所属，因管辖权原因，我中心无权受理。二、你单位提供的［博乐市］林字（2014）号鉴定书中鉴定结果是以估算方式得出，因此我中心无法准确鉴定出量刑标的额的标准。
12、博乐市人民检察院函，证实：（1）博尔塔拉蒙古自治州森林公安局于2014年12月16日向博乐市人民检察院移送的博乐市价格认证中心“不予受理通知书”收悉。博乐市价格认证中心认为博尔塔拉蒙古自治州森林公安局为地州级所属，博乐市价格认证中心为县市级所属，因管辖权原因，博乐市价格认证中心无权受理。现博乐市人民检察院要求博尔塔拉蒙古自治州森林公安局完善证据并到有管辖权的州价格认证中心作出鉴定。（2）博乐市人民检察院在办理博州森林公安局移送审查起诉的犯罪嫌疑人许军涉嫌非法占用农用地一案中，发现犯罪嫌疑人许军可能涉嫌其他犯罪，现需博州森林公安局对毁坏的林木或一棵林木进行估价，望博州森林公安局委托有关部门进行评估。
13、价格鉴定不予受理通知书，证实：博尔塔拉蒙古自治州价格认证中心依据“为提供有效的质量、技术等检测、鉴定报告”和“价格鉴定标的灭失或其状态与基准日状态相比发生较大变化，委托方不能确定其在价格鉴定基准日状况”这两项原因，决定不予受理。
14、对博乐市人民检察院函的回复，证实：（1）博州森林公安局委托的事项没有被毁坏的林木实物；（2）根据《新疆维吾尔自治区涉案物品估计管理条例》第十二条第三款规定，估价委托书应当载明涉案物品的品名、规格、型号、数量、来源、购置时间、使用时间、新旧程度、购入价格等；（3）、根据国家发展和改革委员会价格认证中心文件《发改价证办（2013）202号》，关于印发《关于林木价格认定规则》通知中的第四条规定，林木价格认定中涉及到得林木树种、树龄、树高、胸径、移栽成活率、适宜移植期、合理种植密度、生长阶段具体年限及各阶段产量等生产技术指标，可根据需要，要求价格认定提出（委托）方出具相关报告或书面证明。根据以上情况博州价格认证中心对博州森林公安局委托的事项不予受理。
15、证人张某国的证言，证实：其是在2014年6月2日上午大约9点半，在去地里送人刚好看见自己的退耕还林地已经被许军用自已的大马力平整完了，于是自己就向博乐市达镇林业站和市林业局陈甲主任说明了占地的事情。其有林权证，是2003年办理的林权证，林权证上面总共承包了两块退耕还林地，分别为1614.4亩、1507亩，都是在达镇一牧场范围内。在2008年之前自己在1614.4亩退耕还林地中种植的是红柳，在2008年以后陆续种植的杨树，并且向市林业局打过相关更新树种的申请报告，其在2011年在退耕还林地中套种的甘草，也没有成活。许军没有平整地之前，自己的这片退耕还林地中有林木，种植的是杨树，还有高高的芦苇和浇树使用的管子，被许军雇人强行拆除了，自己当时制止许军拆除我浇树的管子，许军不听自己的劝阻，自己当时也向派出所报案了，许军犁地的时候使用了可以粉碎芦苇和较小林木的机器。许军犁的490亩地是在自己承包的1614.4亩里面。这1614.4亩退耕还林地自己有承包合同，合同上也是自己的名字，也有林权证。2013年11月博乐市法院判决给许军的530亩退耕还林地，根据法院出具的判决书看不出来是把哪一块地判给许军了，但是当时自己给法院提供的相关材料都是1507亩退耕还林地的材料，所以自己觉得判给许军的530亩地应该在那1507亩退耕还林地内。2014年6月份许军犁这490亩地之前，地表大概有杨树、红柳、沙枣共计3、4万棵。2013年，自己承包的1614.4亩退耕还林地经过博乐市林业局的验收，合格的大概900多亩地，许军犁的这490亩，有多少亩在验收合格的900亩地内自己也不太清楚。
16、证人龙某东的证言，证实：其帮老板许军犁的博乐市达镇一牧场（别西布拉克）地的事实。自己在犁地之前，看见地表只有芦苇、滴灌带，在地头井房旁边有三棵树没有犁，也没有看见成排成行的林木。
17、证人雷某刚证言，证实：自己是在2014年5月中旬开大马力在达镇一牧场帮许军犁地的，自己犁地之前看见地表只有芦苇、滴灌带，地里面基本上没有什么林木，只看见地的东北侧有极少数枯死的杨树苗，并且用力一提就掉了，还记得地头井房旁边有三棵活的树。自己是在2014年3月下旬开受雇于许军开大马力拉运地里面的废旧管道，当时拉运过程中，一个姓张的和一个姓王的人来到地里面阻拦在地里干活的人，要求自己把车停掉，不要再搬运管道了，之后自己随即给许军打电话，许军来到地里面还和这两个人发生了争执，一起干活的工人就到地西侧吃饭去了，吃完饭之后，许军告诉干活的人说其有法院的判决书，这块地自己拥有使用权利，让自己和干活的人放心干活，当时自己也没有想太多。自己和另外一个叫龙某东的驾驶员一起犁的地，一共犁了大概500亩地。
18、证人靳某娟的证言，证实：自己对博乐市价格认证中心无法准确鉴定出量刑标的额的标准这个结果有异议，认为最终还是没有做出物价鉴定结论，没有达到自己的要求，没有完成自己的诉求。
19、证人巴某的证言，证实：自己也是退耕还林户，自己承包的退耕还林地在张某国承包的退耕还林地的北侧，其中有一块地和自己承包的地接壤的，还有一部分地离自己承包的地大概有三、四公里远。自己和张某国一起种地有十几年了，农忙的时候大家还会相互帮忙，是普通朋友关系。2013年10月份的时候自己去张某国井房旁边的那块地帮忙补栽过树苗，当时地里有树，自己和张某国在地里又补栽了一些杨树，大概有三、四十棵，补栽之前地里的树有的大一点，有的小，大的也不到10cm，小的就是刚栽上的树苗。根据自己的了解，这块地的亩均株数不低于80棵。
20、证人侯某明的证言，证实：自己也是退耕还林户，张某国承包的地有一块地和自己承包的地接壤的，还有一部分地离自己承包的地大概有三、四公里远。自己和张某国一起种地有十几年了，农忙的时候大家还会相互帮忙，2013年10月份的时候自己去张某国井房旁边的那块地帮忙补栽过树苗，当时地里有树，自己和张某国在地里又补栽了一些杨树，大概有三、四十棵，补栽之前地里的树有的大一点，有的小，大的也不到10cm，小的就是刚栽上的树苗。根据自己的了解，这块地的亩均株数不低于80棵。
21、被告人许军的供述，证实：自己是2014年4月初开始安装地里管道的，然后在2014年5月中旬开始犁地的，犁地的具体位置在博乐市达镇一牧场（白西布拉克）一个俗称叫1号地的范围内，犁地的亩数是526亩地，自己是在2014年6月2日开始播种的油葵。自己在犁地和播种油葵之前没有办理相关手续，因为自己不知道要向相关林业主管部门申请或者办理相关手续，在2011年自己和张某国合作种植甘草的时候并没有向林业主管部门申请办理相关手续。自己所犁的土地中没有林木，并且地里面有芦苇。派出所民警在2014年6月3日到自己犁地的地里责令自己停止播种行为，因为自己今年投资太大，已经装上地埋管，如果不及时播种就错过播种季节，所以当时就没有停止种植行为。自己所犁的这526亩在是有林权证的，是属于退耕还林地，林权证所有人是张某国，但是犁的地中没有林木，2011年至今地表都没有林木，并且地表有旧管道，自己还雇人把地里面的旧管道搬运到地外面去了。自己现在种植的这块地是自己在2011年与张某国合作种植甘草之后，张某国违约，后来自己向博乐市人民法院提请民事诉讼，2013年博乐市法院判决自己独立种植1号地中的530亩地，使用期限至2022年，所以自己就开始犁地播种油葵了。1号地面侧与90团草场接壤、西侧与星火公社王木匠的地接壤、西北侧是与90团谭红的鱼池相接壤、东侧与张某国的2号地相接壤。自己在2011年我和张某国合作的时候，曾经问过张某国退耕还林地是否到期了，张某国告诉自己说是退耕还林地是从2002年度开始到2009年到期，张某国还说过可以种植任何农作物。自己在犁地之前不知道自己犁地的土地性质，一直到2014年6月博乐市林业局的工作人员告诉我说，这块地还是退耕还林地的时候，自己才知道的，而且退耕还林地是应该种植林木。因为在2011年自己跟张某国合作的时候，张某国告诉我说这块地退耕还林地已经到期了，2014年6月初博乐市林业局到地里告知我，这块地是张某国后面又续的退耕还林。自己现在种植的这块地包含在自己曾和张某国合作种植甘草的1200亩地内。自己和张某国当时合伙种植甘草的时候，在这块地内挖了排渠，而且还在这块地内架设了电线，这些事项的相关合同材料都已经提供了。
22、（博乐市）林鉴字（2014）10号博乐市林业局鉴定书，证实：开垦地属于张某国退耕还林地，面积为490亩。
23、（博乐市）林鉴字（2014）13号博乐市林业局鉴定书，证实：根据相似地块估算该490亩林地最后合格时是种植株行距1米＊8米地杨树，种植年度不一，最早是2008年栽植的，亩均株数应在83棵多，2014年没有补植。
24、勘验、检查笔录、现场示意图、现场照片，证实：被告人许军非法开垦的退耕还林地的地点和现场状况。
25、照片，证实：（1）许军犁地之前的地貌情况和许军犁地之后的地貌情况；（2）案发后，公安机关拍摄的许军未开垦的退耕还林地的照片，地里有树木。
26、2号地、3号地、四号地照片七张，证实：被告人许军2014年11月份自己去到涉案地块里拍摄的，地里面并没有树。
本院认为，被告人许军违反土地管理法规，非法占用林地，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已触犯了我国刑律，构成非法占用农用地罪。公诉机关指控罪名成立，应依法追究被告人的刑事责任。对于被告人许军辩护人提出的被告人许军主观恶性较小，认罪态度好，建议适用缓刑的辩护意见，经查，森林公安民警告知并责令被告人许军停止违法行为后，其仍然继续违法行为，主观恶性较大，不认罪，故对辩护人的辩护意见不予支持。综合案件性质、犯罪情节、被告人认罪的态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条之规定，判决如下：
被告人许军犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金20000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月10日起至2016年10月9日止。罚金须在本判决生效后五日内缴纳。）
如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向博尔塔拉蒙古自治州中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 刘 云
审 判 员 崔双喜
人民陪审员 孙凤珠
二〇一五年四月八日
书 记 员 王美玲