云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）云25刑终140号
原公诉机关云南省泸西县人民检察院。
上诉人（原审被告人）戚乔林，男，1979年12月10日生，汉族，云南省泸西县人，初中文化，农民，住泸西县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2016年5月9日被刑事拘留，因涉嫌犯敲诈勒索罪、非法持有枪支罪于同年6月15日被逮捕。现羁押于泸西县看守所。
原审被告人代锐，绰号“大头”，男，1993年1月23日出生，汉族，云南省泸西县人，初中文化，农民，住泸西县。因涉嫌犯敲诈勒索罪，于2016年5月12日被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于泸西县看守所。
云南省泸西县人民法院审理云南省泸西县人民检察院指控原审被告人戚乔林、代锐犯敲诈勒索罪，戚乔林犯非法持有枪支罪一案，于二Ｏ一七年二月十六日作出（2016）云2527刑初264号刑事判决。宣判后，原审被告人戚乔林不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，并依法讯问了上诉人戚乔林。因案情重大复杂，经云南省高级人民法院批准，依法延长审理期限两个月。现已审理终结。
原判认定：1.泸西县中枢镇立岗村砖厂（又名泸西县建材厂）法人代表杨某2将砖厂承包给徐某1经营后，2015年底，戚乔林向立岗砖厂预付了10000元的购砖定金，但未能拉到砖。2016年5月6日，戚乔林因选举立岗村委会主任候选资格被取消，滋生要为难杨某2的想法，遂以未能拉到砖为由，欲找立岗村砖厂“挂红”，并按照每日300元的利息向立岗村砖厂索要定金及利息。2016年5月8日13时许，戚乔林、代锐驾车前往立岗村砖厂，在途中戚乔林告诉代锐，砖厂欠其10000元，算上误工费、损失费等，共计要向砖厂索要60000、70000元。两人到达立岗村砖厂后，在办公室找到承包人徐某1。戚乔林、代锐向徐某1索要之前预付的定金、误工费等共计60000元，要求当晚到砖厂拿钱，并扬言若拿不到钱则将砖厂电闸拉掉，阻拦砖厂生产。
2.2015年2月22日19时许，戚乔林之兄戚所福被赵某邀约王某1、谭某2能殴打，赵某用刀致伤戚所福，造成轻伤二级。因王某1和谭某2能未符合刑事处罚条件，2015年5月21日，二人被泸西县公安局依法行政拘留10日，并处罚款500元。赵某所涉一案被司法机关受理并处理期间，2015年6月17日17时许，戚乔林、戚所福、戚某等七人到泸西县中枢镇太阳坡原“泰陶卫浴”找到王某1。戚乔林问殴打戚所福的事情怎么解决，并向王某1索要医药费，王某1称以后法院判决他会赔偿。双方引发纠纷，王某1之妻王某3看见戚乔林等人围着王某1，就问戚乔林等人为什么要围着王某1，戚乔林就对王某1及王某3辱骂并殴打，王某1的朋友杨某1上来劝架也被戚乔林和戚某殴打，警察到现场后制止了打闹。王某3及杨某1被送至泸西县人民医院住院治疗。次日上午，戚乔林打电话给王某1让王某1和谭某2能一起到“大地飞歌”解决戚所福被打一事，并扬言若不去将打断二人的腿。二人担心被戚乔林殴打，跑到中枢镇紫微山寺庙内躲藏，下午17时，王某1回到泸西县人民医院急诊科，戚乔林带着戚良强、杨琴芬等人来到泸西县人民医院急诊科再次找到王某1，戚乔林将王某1从急诊科侧门拖出来，在医院地下停车场门口进行殴打，致使王某1受伤住院。2015年6月19日，王某1担心再次受到戚乔林等人的殴打，通过亲戚找到戚乔林协商，赔偿戚所福20000元，戚乔林出具了一份谅解书给王某1。谭某2能得知王某1一家人被打住院，担心戚乔林找自己麻烦，让其姐谭某1及妻子张某2交给戚乔林20000元。
3.2016年5月8日晚，公安民警依法对戚乔林住所进行搜查，在戚乔林家中一个房间内搜出一支射钉枪。经红河州公安司法鉴定中心鉴定，该射钉枪是以火药为动力发射弹丸的民用非制式枪支，具有致伤力。
2016年5月11日，被告人代锐经公安民警电话通知主动到公安机关接受调查。
原审法院根据上述事实和采信证据，认为戚乔林、代锐以非法占有为目的，采取对被害人实施威胁、要挟等方法，非法强行索取他人财物数额巨大的行为，均已构成敲诈勒索罪。其中，戚乔林实施敲诈勒索两次，涉案数额达人民币100000元；代锐实施敲诈勒索一次，数额达人民币60000元。戚乔林违反枪支管理法规，非法持有枪支一支，其行为已构成非法持有枪支罪。戚乔林一人犯二罪，依法应数罪并罚。戚乔林、代锐在共同实施敲诈勒索犯罪中，戚乔林起主要作用，是主犯；代锐起次要作用，是从犯，依法应从轻处罚。戚乔林、代锐实施敲诈勒索被害人徐某1财物60000元属未遂，可依法对戚乔林从轻处罚，对代锐减轻处罚。代锐经电话通知主动到案，并如实供述犯罪事实，是自首，依法可从轻处罚。戚乔林到案后，如实供述非法持有枪支的犯罪事实，依法对该罪从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、第一百二十八条第一款、第六十九条、第二十五第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、戚乔林犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。罚金于判决生效之日起十日内缴纳。二、代锐犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元（已缴纳）。
宣判后，上诉人戚乔林对原判认定其犯非法持有枪支罪的犯罪事实及量刑无异议，但以“其与泸西县中枢镇立岗村砖厂之间是民事经济纠纷，虽然其要求对方偿还的金额较大，但还有待于双方协商确定具体的数额，主观上没有非法占有的目的；客观上并未采取暴力手段相威胁，也未授意代锐说要‘拉闸断电’之类的话，不构成敲诈勒索；王某1参与且动手打伤其哥戚所福，并在戚所福住院期间从未前来探望，其作为亲属代其哥向王某1索要2万元医药费的行为合情合理，双方在交涉过程中发生肢体冲突属处理方式欠妥，但其无非法占有的主观目的，不构成敲诈勒索。其至今未见过谭某2能，也没有打过电话给谭某2能，谭主动赔偿2万元医药费给戚所福是自愿行为，无证据证实是受其威胁，不构成敲诈勒索”为由提出上诉，请求二审法院依法改判。
经审理查明：1.泸西县中枢镇立岗村砖厂又名泸西县建材厂，投资人为杨某2，承包人为徐某1。2015年底，上诉人戚乔林向立岗砖厂预付了10000元定金用于购砖，后双方尚未结算。2016年5月，上诉人戚乔林因参选立岗村委会主任资格被取消，遂对村主任杨某2产生不满。2016年5月8日13时许，上诉人戚乔林邀约原审被告人代锐以要求退还预付购砖定金及利息为由，采用威胁、要挟的方式，强行向立岗村砖厂索要人民币60000元，因杨某2已经报案而未能得逞。
2.2015年6月，上诉人戚乔林因其兄戚所福之前被赵某、王某1、谭某2能殴打，并被赵某用刀致伤住院治疗，遂与戚所福、戚某等人对王某1、谭某2能采用暴力殴打、威胁等手段，向王、谭二人各索取了医药费人民币20000元。
3.2016年5月8日晚，公安民警在上诉人戚乔林的家中依法查获以火药为动力发射弹丸的民用非制式、具有致伤力的射钉枪一支。
2016年5月8日，公安民警在泸西县尚佳酒店门口将上诉人戚乔林抓获；2016年5月11日，原审被告人代锐经公安民警电话通知主动到公安机关接受调查。
认定上述事实的证据有受案登记表，立案决定书，抓获到案经过，被害人徐某1的陈述，证人戴某、徐某2、张某1、郝某、杨某2、段某、王某2、杨某1、王某3、宋某、张某2、谭某1的证言，搜查笔录及搜查照片，伤情鉴定意见及告知书、枪支鉴定意见及告知书，辨认笔录，视听资料，刑事判决书，谅解书，收条，上诉人戚乔林、原审被告人代锐的供述和辩解等。上述证据在一审庭审已予以质证、认证，证据确实、充分，足以认定，本院予以确认。
本院认为，上诉人戚乔林、原审被告人代锐以非法占有为目的，共同采取威胁、要挟等方法，强行向立岗村砖厂索要财物人民币60000元，其行为均已构成敲诈勒索罪，且数额巨大；戚乔林违反枪支管理法规，非法持有枪支一支，其行为构成非法持有枪支罪，依法应实行数罪并罚。上诉人戚乔林、原审被告人代锐在对立岗村砖厂实施敲诈勒索的犯罪过程中，因意志外的原因未能得逞，属犯罪未遂，可依法比照既遂犯从轻或者减轻处罚。在共同犯罪中，上诉人戚乔林起主要作用，系主犯，原审被告人代锐起次要和辅助作用，系从犯，应当从轻或减轻处罚。原审被告人代锐经电话通知到案，并如实供述犯罪事实，系自首，可依法从轻或减轻处罚。
在卷证据能够证实，上诉人戚乔林因参选立岗村委会主任候选资格被取消，对村委会主任杨某2心生不满，而邀约代锐对杨某2为投资人的立岗村砖厂以返还购砖定金为由，采取威胁、要挟的方法强行索要钱款，数额巨大，远远超出正常计息范围，二人非法占有他人财物的主观故意明显，二人的行为符合敲诈勒索罪的构成要件。上诉人戚乔林关于“其与立岗砖厂之间是民事经济纠纷，不构成敲诈勒索罪”的上诉意见不能成立，本院不予采纳。
本案中，戚乔林之兄戚所福被赵某、王某1、谭某2能实施殴打，并被赵某用刀致伤，戚乔林为其兄戚所福向共同致害人王某1、谭某2能二人各索要医药费人民币20000元，客观上对王、谭二人实施了一定的暴力、威胁行为，但其主观上并不具备非法占有王、谭二人财物的故意，其行为不符合敲诈勒索罪的构成要件。上诉人戚乔林关于“其向王某1、谭某2能索要医药费的行为不购成敲诈勒索”的上诉意见成立，本院予以采纳。
综上所述，原审认定事实清楚，审判程序合法，对上诉人戚乔林、原审被告人代锐共同敲诈勒索立岗村砖厂及戚乔林非法持有枪支的定性准确，对原审被告人代锐的量刑适当；但原审认为上诉人戚乔林为其兄向王某1、谭某2能索要医药费的行为构成敲诈勒索罪不当，本院依法予以纠正并改判。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十四条、一百二十八条第一款、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下:
一、维持云南省泸西县人民法院（2016）云2527刑初264号刑事判决第二项，即代锐犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币3000元；
二、撤销云南省泸西县人民法院（2016）云2527刑初264号刑事判决第一项，即戚乔林犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币10000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期有期徒刑五年，决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币10000元。
三、上诉人戚乔林犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币5000元；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑六个月；总和刑期有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币5000元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月9日起至2018年5月8日止，罚金限期于判决生效之日起十日内缴纳）。
本判决为终审判决。
审判长 何俊
审判员 许兵
审判员 原昕
二〇一七年七月六日
书记员 邵敏