山西省沁水县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0521民初1069号原告：晋城市金建第二建筑有限公司，住所地晋城市城区。法定代表人：赵海玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：张海强，男，该公司副经理。委托诉讼代理人：周晋强，晋城市城区南街办事处法律服务所法律工作者。被告：山西轩豪房地产开发有限公司，住所地太原市小店区。法定代表人：卢慧庆，该公司总经理。被告：晋嫦娥，女，1970年2月1日生，汉族，阳城县北留镇人，山西轩豪房地产开发有限公司股东。被告：卢慧庆，男，1978年10月11日生�汉族，阳城县北留镇人，山西轩豪房地产开发有限公司股东及法定代表人。被告：原海峰，男，1962年12月28日生，汉族，阳城县白桑乡人，农民。委托诉讼代理人：梁小军，山西语智律师事务所律师。被告：许玺儒，男，1959年11月28日生，汉族，晋城市城区人。被告：晋常海，男，1972年7月29日生，汉族，阳城县北留镇人，山西轩豪房地产开发有限公司实际控制人。被告：刘丽萍，女，1964年5月17日生，汉族，太原市迎泽区人。被告：孙雪，女，1986年1月5日生，汉族，太原市小店区人。被告刘丽萍、孙雪共同委托诉讼代理人：张云，山西佳邦律师事务所律师。原告晋�市金建第二建筑有限公司（以下简称金建公司）、张海军与被告山西轩豪房地产开发有限公司（以下简称轩豪公司）、晋嫦娥、卢慧庆、原海峰、许玺儒、晋常海建设工程合同纠纷一案，本院于2016年9月13日立案后，经原告申请，追加刘丽萍、孙雪为本案被告，后本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金建公司的委托诉讼代理人张海强、周晋强，被告原海峰的委托诉讼代理人梁小军，被告刘丽萍、孙雪的委托诉讼代理人张云到庭参加了诉讼。被告轩豪公司、晋嫦娥、卢慧庆、晋常海、许玺儒经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法解除原告金建公司与被告轩豪公司的建设工程承包合同；2、判令被告轩豪公司返还原告工程履约保证金200万元，并支付相应利息损失（�息损失按同期银行贷款利率计算，自2015年6月1日始直至偿还完毕之日止）；3、被告轩豪公司支付原告违约金10万元；4、被告晋嫦娥、卢慧庆、晋常海、原海峰、许玺儒、刘丽萍、孙雪就第2、3项诉讼请求同被告轩豪公司承担连带责任；5、诉讼费由各被告共同承担。事实和理由：2014年8月，张海军与时任被告轩豪公司总经理的许玺儒经人介绍相识。当时被告许玺儒称该公司和沁水县嘉峰镇政府合作修建位于嘉峰镇的综合移民工程，并提供了相应材料。经了解协商，原告金建公司（承包人）和被告轩豪公司（发包人）于9月17日就该项目签订了“建设工程承包合同”，就工程相关事项等作了约定，其中履约保证金部分约定：承包人向发包人交付履约保证金200万元，并对退还及补偿作了约定；违约责任部分约定：违约方赔偿另一方5%的违约金。原告张海军作为金建公司�项目负责人依约自己先行向发包人支付了履约保证金200万元，被告轩豪公司同时出具了收款凭证。此后，被告轩豪公司以各种理由推诿，使原告无法依约施工，为此，原告方多次向被告方主张返还履约保证金并承担相应责任。现被告许玺儒因在其他公司经营期间涉嫌犯罪被追究刑事责任。原告认为，被告晋嫦娥、卢慧庆、原海峰、许玺儒作为被告轩豪公司的股东并担任相应职务，被告刘丽萍、孙雪作为该公司原股东，被告晋常海作为该公司实际控制人，期间违反法律规定，应对该公司的债务承担连带责任。原、被告各方就此无法达成处理协议。据此事实，为保护原告合法权益，依据《合同法》及相关法律规定提起诉讼，请求人民法院查明事实，判如所请。被告原海峰辩称，1、请求驳回原告对其的诉讼请求，涉案债务是公司债务，不符合股东对公司债务承担连带责任的规定；2、原告张海军在本案中不具有原告主体资格，张海军在本案中是职务行为，对外主张债权只能是公司，不能是张海军个人。被告刘丽萍、孙雪辩称，1、依法驳回原告对其二人的起诉；2、其二人不应承担本案诉讼费。事实和理由：二被告系母女关系。2014年1月16日，其二人与被告晋嫦娥三方出资在山西省工商行政管理局申请成立了轩豪公司，二被告各占20%的股份。但在2014年2月13日公司成立不久，二被告已将自己的股份全部转让给了被告原海峰，之后二被告对公司情况一概不知。本案所涉合同发生在二被告转让股权后，被告轩豪公司经营期间。二被告认为，公司的该行为系法人行为，且公司并未注销，具有完全民事权利能力和民事行为能力，公司是否应当承担责任都应由其自行承担。况且二被告作为公�原股东已将公司股份转让，现公司有自己股东，二被告与该公司已无任何关系。原告追加二被告为本案被告，且请求二被告承担连带责任无任何事实和法律依据，故请查明事实依法驳回原告对二被告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以认定并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交的《沁水县嘉峰镇综合移民工程项目合作协议》，该协议系沁水县嘉峰镇人民政府与被告轩豪公司签订，本院经与沁水县嘉峰镇人民政府核实，该证据中沁水县嘉峰镇人民政府的公章系伪造后所盖，对该证据的真实性本院不予认定。2、原告提交的沁水县嘉峰镇人民政府与轩豪公司签订的《招商引资意向协议》复印件，虽该证据为复印件，但该证据可以与本院从晋城市城区人民法院（2016）晋0502刑初77号案卷中调取的2015年12月24日嘉峰镇人民政府出具的情况说明相互印证，因此，对该证据本院予以认定。3、原告提交的《山西轩豪房地产开发有限公司关于嘉峰镇工程项目规划方案的说明》及山西省国土资源厅晋国土资函【2011】944号的批复与本案无关联，不予认定。4、2015年3月31日许玺儒向张海军出具的保证书原件一份，与本案无关联，不予认定。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：2013年12月10日，被告轩豪公司（乙方）与沁水县嘉峰镇人民政府（甲方）签订了《招商引资意向协议》，约定：“一、甲方同意乙方在嘉峰镇投资，愿积极为乙方投资创造宽松条件，在手续办理、协调多方关系、争取政府支持等方面提供协助。二、针对王山移民所涉及的增减挂而来的52.76亩土地，乙方愿在政策框架内按照甲方的具体要求予以实施。具体实施方案由乙方提供，经甲方同意后，付诸实施，并签订详细的合作协议。三、非政策原因或不可抗力，甲乙双方本着诚实信用原则，对本协议负责。乙方为甲方的账户打入保证金人民币伍拾万元整（500000元），如甲方单方面反悔，应返还乙方保证金十倍金额；如乙方单方面反悔，则保证金无条件归甲方所有。甲乙双方正式签订合作协议后，保证金即转为土地使用金。……”该协议上加盖有双方的印章及时任被告轩豪公司法定代表人原海峰的名章。后被告轩豪公司向沁水县嘉峰镇人民政府交纳50万元的保证金，并替嘉峰镇人民政府支付了郭静霞的绿化工程款42万元。2014年8月22日，被告轩豪公司伪造沁水县嘉峰镇人民政府的公章，伪造了《沁水县嘉峰镇综合移民工程项目合作协议》。2014年9月17日，原告金建公司与被告轩豪公司签订《建设工程承包合同》，合同对工程名称、地点、承包方式、价款、结算、履约保证金、违约责任等进行了约定。其中第十一条履约保证金约定：1、具备进场条件后，承包人在进场前向发包人交付履约保证金贰佰万元整；……第十二条违约责任约定：1、任何一方未按合同约定履行义务则视为违约，违约方向另一方赔偿由此产生的直接经济损失，并赔偿项目实际投入5%的违约金；2、任何一方中途无故解除合同，则应向对方赔偿由此产生的直接经济损失，并赔偿合同总额5%的违约金。许玺儒作为被告轩豪公司的法定代表人，张海军作为原�金建公司的委托代理人在合同上签字。合同签订后，原告金建公司的委托代理人张海军分别于2014年9月23日和10月21日，分两次将200万元转入被告许玺儒账号为6225323135600089198的账户中，被告许玺儒分别于该两日向张海军出具两支收款收据，收据上载明收到的为工程履约保证金。收据上加盖有被告轩豪公司的公章及时任轩豪公司法定代表人的被告许玺儒的名章。根据从山西省工商行政管理局复印的有关被告轩豪公司相关信息，被告轩豪公司及其股东变更情况如下：被告轩豪公司成立于2014年1月16日，发起人分别为被告刘丽萍、孙雪、晋嫦娥，公司章程中载明，三人的出资额分别为1000万元、1000万元、3000万元，出资比例分别为20%、20%、60%，出资方式均为货币，出资时间均为2014年1月16日。2月13日，被告刘丽萍、�雪将其持有的40%的股份以2000万元转让给被告原海峰，公司章程修正案中载明被告原海峰的出资额为2000万元，出资方式为货币，出资时间为2014年2月13日。6月24日，被告原海峰将其持有的40%股份转让给被告许玺儒，公司章程修正案中载明：被告许玺儒的出资方式为货币，出资额2000万元，出资比例40%，实缴出资时间为2014年7月24日（出资2000万购买原海峰40%的股权）。2015年3月3日，被告许玺儒将其持有的40%的股份转让给被告卢慧庆，公司章程修正案中载明被告卢慧庆的出资金额2000万元，比例40%，货币出资、实缴出资时间为2014年1月16日（出资2000万购买许玺儒40%的股权）。被告刘丽萍、孙雪关于对公司注册相关情况的陈述为：二人系母女关系，2013年2月，孙雪经介绍与晋常海相识，于同年8月29日登记结婚，2014年12月4日离婚。2013年底至2014年初，晋常海通过代办公司注册了一家房地产公司，当时其只知道公司是使用该二人的名义办理的，但二人并未签过字，亦未出资，更未参与过公司经营，对公司的具体股东、出资情况及股权转让一概不知。被告原海峰对股权变动的陈述为：其在购买被告刘丽萍、孙雪的股份时，并未实际出资，其后将股权转让给被告许玺儒时亦未收到许玺儒的股权转让款。另查明：张海军为原告金建公司的员工，双方签订有劳动合同，并在涉案工程合同中为原告金建公司的委托代理人。被告晋常海为被告轩豪公司的实际控制人。被告轩豪公司在太原市城区农村信用合作联社许东分社账号为101022010300000204569的账户中2014年1月16日分三次汇入5000万元，并于当日汇兑转出�2014年1月27日销户。被告许玺儒因犯非法吸收公众存款罪判处刑罚，现正在服刑中。本院认为，1、关于涉案合同的法律效力问题。被告轩豪公司在仅与嘉峰镇人民政府签订《招商引资意向协议》，而并未实际取得嘉峰镇综合移民工程承包权，通过伪造《沁水县嘉峰镇综合移民工程项目合作协议》的情况下，与原告金建公司签订的《建设工程承包合同》，因被告轩豪公司存在欺诈行为，该合同为效力待定合同。原告金建公司作为受损害方有权请求撤销该合同，但金建公司在本案诉讼请求中明确表示要求解除合同，解除的前提即为确认合同效力，因此，原告金建公司的该行为已明确表示放弃其所享有的撤销权，因此，涉案的《建设工程承包合同》为有效合同。现因被告轩豪公司未实际取得嘉峰�综合移民工程承包权，导致该合同无法履行，合同目的不能实现，因此，原告金建公司要求解除合同的主张，本院予以支持。2、关于工程履约保证金的返还问题。张海军作为原告金建公司的员工及涉案工程合同的委托代理人，其所从事的与涉案合同有关的民事法律行为应归责于原告金建公司。因此，本案中，张海军虽通过个人账户将200万元履约保证金转入时任被告轩豪公司法定代表人的被告许玺儒的个人账户，但许玺儒以被告轩豪公司名义向张海军出具有收款收据，并明确为履约保证金，结合《建设工程承包合同》，可以确定该200万元即为原告金建公司支付被告轩豪公司的履约保证金，现因合同无法履行，原告金建公司要求被告轩豪公司返还200万元履约保证金的主张，本院予以支持。关�利息，根据原告提交的证据可以证明原告曾于2015年3月份找到被告许玺儒要求返还履约保证金，被告许玺儒给原告出具有保证书，现原告请求自2015年6月1日起按中国人民银行同期贷款基准利率计算利息，本院予以支持。3、关于10万元违约金。根据原告金建公司与被告轩豪公司签订的《建设工程承包合同》中关于违约金的约定，现因被告轩豪公司实际违约，原告要求被告轩豪公司支付10万元违约金的主张符合双方约定，本院予以支持。4、关于被告刘丽萍、孙雪、原海峰、许玺儒、卢慧庆、晋嫦娥、晋常海在本案中的责任问题。（1）被告刘丽萍、孙雪、晋嫦娥作为被告轩豪公司的发起人，该三被告在2014年1月16日将各自实缴的注册资本5000元转入被告轩豪公司的账户，经验资后当日即将该资金转出，构成抽逃出资。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”的规定，原告金建公司请求该三被告对公司债务承担责任的主张成立，但是要求该三被告承担连带清偿责任的主张缺乏法律依据。因此，本案中，被告刘丽萍、孙雪、晋嫦娥应当在各自抽逃出资本息范围内对被告轩豪公司涉案债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告刘丽萍、孙雪称二人对注册成立轩豪公司不知情，且二人未在相应资料上签字，根据当时其二人与被告晋常海的关系，该二被告对以自己名义注册公司是知情并放任的，现二人主张其未在公司注册的相关资料上签字，但未提交证据�明，对其主张本院不予采信。（2）根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”。根据庭审查明的事实，被告原海峰在未实际出资的情况下取得公司股权，后在未实际收取被告许玺儒的股权转让金后，将公司股权转让给被告许玺儒，后被告许玺儒未收取被告卢慧庆的股权转让金又将股权转让给被告卢慧庆，该三被告均未实际履行出资，三人在公司章程载明的出资本息范围内对被告轩豪公司的涉案债务承担补充赔偿责任。被告原海峰主张现公司法实行认缴出资制度，其只要在两年内将其认缴出资履行完毕即可，但其未到两年即将股权转出，其实缴出资的义务已经转让给被告许玺儒，其不再承担责任的说法，无法律依据，本院不予采信。（3）被告晋常海作为被告轩豪公司的实际控制人，对上述六被告股东的出资情况知情且起到协助的作用，对上述六被告应承担责任的范围内承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十一条、第九十四条、第九十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条、第十四条之规定，判决如下：一、解除原告晋城市金建第二建筑有限公司与被告山西轩豪房地产开发有限公司于2014年9月17日签订的《建设工程承包合同》；二、被告山西轩豪房地产开发有限公司于本判决生效后十�内返还原告晋城市金建第二建筑有限公司履约保证金200万元，并自2015年6月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算利息，至本判决确定的还款之日止；三、被告山西轩豪房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告晋城市金建第二建筑有限公司违约金10万元；四、对被告山西轩豪房地产开发有限公司不能清偿部分，被告刘丽萍、孙雪各在1000万元，被告晋嫦娥在3000万元，被告原海峰、许玺儒、卢慧庆各在2000万元范围内承担补充赔偿责任；对于被告刘丽萍、孙雪、晋嫦娥、原海峰、许玺儒、卢慧庆应承担的责任，被告晋常海承担连带责任；五、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事�讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23600元，由被告山西轩豪房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于晋城市中级人民法院。审 判 长  王灵丽代理审判员  潘丽帆人民陪审员  刘跃进二〇一七年五月二日书 记 员  张 璐