上海市长宁区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）长民四（民）初字第1636号
原告张某某。
委托代理人张红霞，广东国晖（上海）律师事务所律师。
委托代理人包晨华，广东国晖（上海）律师事务所律师。
被告杨甲。
委托代理人徐红英，上海市光明律师事务所律师。
原告张某某与被告杨甲离婚纠纷一案，本院于2013年11月8日受理后，依法适用简易程序，于2013年12月4日公开开庭进行了审理。后依法组成合议庭，并于2014年4月28日公开开庭进行了审理，原告张某某及其委托代理人张红霞，被告杨甲及其委托代理人徐红英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告张某某诉称，原告与被告于2005年3月4日登记结婚，于2006年5月26日生育一女名杨乙。婚前双方缺乏了解，婚后被告不仅经常打骂及威胁原告，致使原告三次入住医院，并且被告与他人非法同居。原、被告于2010年因感情不和而分居，原告为了保护女儿不受伤害而未提出离婚，但被告反而变本加厉的伤害原告及女儿。原告认为双方感情已经彻底破裂，故诉至法院要求判令：一、原告与被告离婚；二、被告向原告支付损害赔偿金人民币（以下币种同）5，000元；三、双方所生之女由原告抚养，被告每月支付抚养费3，000元至女儿年满十八周岁为止；四、双方共有的小型普通客车（车牌号为：苏EZXX**）归被告所有，被告向原告支付该车辆的补偿款20，000元；五、依法分割被告名下“上海锦阳饮用水服务站”账户内资金余额21，548.99元；六、被告归还所欠原告钱款130，000元。
被告杨甲辩称，对于原告陈述的双方认识、登记结婚时间属实，2010年起，原、被告双方开始异地分居，长期两地分居导致双方感情已彻底破裂，故被告同意离婚。离婚后，被告要求女儿随被告共同生活，原告按照法律规定支付女儿的抚养费。车牌号为苏EZXX**的金杯小型普通客车及登记在被告名下的“上海锦阳饮用水服务站”双方经过调解协议约定归被告所有，被告已经按照约定支付了相应的折价款，故被告要求“上海锦阳饮用水服务站”及车牌号为苏EZXX**的金杯小型普通客车归被告所有，不同意向原告支付折价款，双方名下也没有共同存款可以分割。被告没有殴打过原告，也没有与其他异性存在不正当关系，故不同意支付损害赔偿金。被告确实曾向原告书写借条借款130，000元，但该笔借款是原告筹借用于设立、经营水站，该笔债务是双方夫妻共同债务，且被告也已经归还七万元，故不同意原告要求被告归还的诉讼请求。
本案经审理，查明如下事实：
1、原、被告于2002年自行相识，于2005年3月4日登记结婚，于2006年5月26日生育一女，名杨乙。双方婚前及婚后初期感情尚可，2010年10月，原告回河南老家生活，双方开始分居，期后因为沟通问题、被告与其他异性关系问题产生矛盾。2012年10月2日3时53分，因原、被告双方发生争执，上海市公安局长宁分局江苏路派出所向被告杨甲制作询问笔录，民警问“你屋里的女子是你什么人？”被告杨甲答“因为我和张某某的婚姻名存实亡，所以我现在交了个女朋友”。2013年9月27日、11月3日、2014年2月6日双方再次发生争执并报警。双方分居期间，双方所生女儿主要随原告共生活，后于2013年11月开始随被告共同生活。现原告每月收入为2，400元，被告自认每月收入为3，000元至5，000元。
另查明，原告张某某已实施节育手术。双方所生之女随被告共同生活期间，被告自认曾因为女儿学习成绩问题用棍子打过孩子两下。2014年1月2日，双方所生女儿经验伤认定为“外伤”。
2、被告杨甲婚后曾设立“上海锦阳饮用水服务站”，截止2013年11月19日，“上海锦阳饮用水服务站”账户内资金余额为21，548.99元。被告杨甲曾于婚后购买金杯小型普通客车一辆（车牌号为苏EZXX**），权利人登记为被告杨甲一人所有。
2012年10月2日，双方因婚姻问题发生纠纷，在公安机关的协调下，原告张某某作为乙方、被告杨甲作为甲方签订了《调解协议书》，内容为“为获得乙方所持‘上海锦阳饮用水服务站’的所有权益，在假设‘上海锦阳饮用水服务站’价值（八万元）及金杯车价值（三万元）共计十一万元基础上，甲方愿意支付乙方下列费用：1、甲方在协议签字当日即给予乙方人民币壹万伍仟元（15000）元；2、甲方在2012年11月11日前再次支付乙方人民币贰万伍仟元（25000）元；3、甲方在2013年2月10日前再支付乙方人民币贰万元；4、甲乙双方共同所有的‘上海锦阳饮用水服务站’按照实体估价及网络招标方式评估价格，并且按照3个月内的最高价格核定店铺真实价格，在此基础上，甲乙双方按照均分原则结合已支付的上述三项费用金额，多退少补；5、甲方外债四万元以及乙方外债六万元，双方共同承担；6、本协议解释权由甲乙双方共同行使；7、此协议为一次性调解，双方签字后生效，双方互不追求对方的法律责任，今后双方不得再为此事发生任何纠纷，否则后果自负。”同日，原告张某某在调解协议书上书写“本人已收到一万伍仟元”并签名。2012年11月12日，双方签订补充协议，内容为“今2012年11月11日，以2012年10月份甲乙双方签订的离婚协议，现甲方（杨甲）付给乙方（张某某）分割财产余下部分贰万伍仟元正，余下部分以签订的给钱日期前付给乙方，由于甲方抽不开时间回老家办离婚手续，甲乙双方将今后空闲时择日再去办理离婚手续。特殊声明：在没有办理离婚手续之间，因甲乙双方已认可财产分割，并签订协议，故在此期间双方不得再有任何财产纠纷，今后永久以该协议为约定。甲乙双方在签订离婚协议时，之前之后双方任何债务均各自承担。（注：因为根据婚姻法规定，在存续期间，没有办理离婚证之间，财产归甲乙方共同财产）在此特别声明协议离婚甲乙方已认可，签字，今后任何事都依2011年10月离婚协议和补充协议为定。……”
审理中，双方一致认可《调解协议书》中约定的“上海锦阳饮用水服务站”的价值是指签订协议时水站内所有资产包括经营权的折现，补充协议中记明的“2011年10月离婚协议”系笔误，系指2012年10月2日签订的《调解协议书》。原告自认截止2013年6月已收到被告依照《调解协议书》约定履行的全部钱款。
3、2008年5月30日，被告曾向原告书写借条一张，内容为“今杨甲借张某某人民币壹拾三万元用于水站转让款，盈利后如数反（返）还。另（立）张某某不得以后插手杨甲生意之事，只辅助管钱记账之事。”审理中，双方一致认可该笔钱款已全部用于成立“上海锦阳饮用水服务站”，被告认可原告已给付自己上述130，000元。
上述事实，有结婚证、出生医学证明、闻集镇计划生育服务所出具的证明、验伤通知书、报警记录、询问笔录、医院门诊病例、医药费收据、《调解协议书》、《补充协议》、机动车行驶证、借条、转让协议、个体工商户营业执照、开户许可证、银行查询回执等证据及原、被告陈述佐证，经庭审查证属实，本院予以确认。
审理中，因双方对子女抚养问题及财产分割意见分歧较大，致本案调解不成。
本院认为，夫妻感情是婚姻关系存续的基础，原、被告双方虽系自主婚姻，但自2010年起双方即处于长期分居状态致使双方感情逐渐淡漠，后因原告发现被告与其他异性存在暧昧关系，进一步伤害了夫妻感情。双方现均感和好无望，并一致要求解除婚姻关系，依法应认定夫妻感情彻底破裂，本院依法予以准许。
关于离婚后子女随哪一方共同生活的问题。本院认为，应以子女当前生活现状、双方的条件，从有利于子女的健康成长考虑。双方分居期间，双方所生之女杨乙主要随原告共同生活，综合考虑原告已实施节育手术以及被告在教育女儿时的过激行为等因素，从照顾妇女权益和有利于子女成长的角度出发，原告更适宜抚养子女。据此，本院认为双方离婚后，双方女儿杨乙随原告共同生活为宜。关于杨乙的抚育费给付数额，应以被告的经济能力，子女的实际需求及本市的生活水平等综合考量。本院从照顾子女权益的原则出发，酌定被告每月给付杨乙抚育费1，200元。
关于原、被告双方主张的“上海锦阳饮用水服务站”的价值、帐户存款及车牌号为苏EZXX**的金杯牌小型普通客车等夫妻共同财产的处理。本院认为，夫妻双方离婚时可就夫妻共同财产协议处理，协议不成时由法院依法判决，现原、被告双方已于2012年10月签订《调解协议书》，协商一致系争“上海锦阳饮用水服务站”及车牌号为苏EZXX**的金杯牌小型普通客车归被告所有，被告亦根据协议约定的价值支付了对价款，双方亦明确离婚前均予以认可协议，故应视为双方已经协议处理了上述夫妻共同财产，且已经履行完毕。至于原告要求分割的“上海锦阳饮用水服务站”帐户内的资金余额，本院认为根据双方约定，资金余额已包含在协议中双方商定的“上海锦阳饮用水服务站”的价值内，双方已履行完毕。综上，原告要求重新分割水站价值、资金余额及车辆的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于原告要求被告返还借原告个人钱款130，000元的处理。原告认为借款130，000元来源于婚前所得的娘家土地征收补偿款，故要求被告在离婚时予以归还，为证明其主张原告申请原告父亲及姐姐到庭作证。原告父亲、。被告则认为该笔钱款系双方为设立“上海锦阳饮用水服务站”由原告向外借款，属于夫妻共同债务，且被告已经归还部分钱款，仅剩余六万元尚未偿还，故不同意原告要求被告归还欠款的主张。本院认为，当事人对其主张负有举证的责任，原告认为其将婚前个人财产借给被告，但其提供的证人证言系原告的近亲属，其证言无法证明其主张，且除证人证言外未能提供其他书面证据，故对于原告认为其将婚前个人财产借给被告的主张，本院不予采信，应认定该钱款系夫妻共同财产。现双方均认可该笔钱款全部用于设立的“上海锦阳饮用水服务站”，在双方签订的《调解协议书》中“上海锦阳饮用水服务站”亦作为夫妻共同财产经双方协议予以分割，故对于原告要求被告返还借原告个人钱款130，000元的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。对该笔被告从原告处获得的130，000元共同财产因已消耗完毕，故不再分割处理。
关于原告要求被告支付损害赔偿金的处理。本院认为，当事人对其主张负有举证的责任，本案中，原告既未能提供充分的证据证明被告存在家庭暴力的行为，被告与他人存在暧昧关系的行为也尚未达到婚姻法中过错损害赔偿的程度，故原告要求被告承担损害赔偿金的主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
综上，从照顾女方权益为原则，结合本院认定的各项夫妻共同财产的实际现状，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、三十二条、三十六条、三十七条、三十九条、《上海市实施﹤中华人民共和国妇女权益保障法﹥办法》第四十一条、四十二条之规定，判决如下：
一、准予原告张某某与被告杨甲离婚；
二、离婚后，双方所生之女杨乙随原告张某某共同生活，被告杨甲自2014年5月起按月支付女儿杨乙抚养费人民币1，200元，至其年满十八周岁为止；
三、驳回原告张某某的其他诉讼请求。
案件受理费人民币200元，由原告张某某、被告杨甲各半负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审 判 长 陈 芸
代理审判员 刘 洁
人民陪审员 曹美凤
二〇一四年五月七日
书 记 员 毕 荣
附：相关法律条文
《中华人民共和国婚姻法》
第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的以下财产，归夫妻共同所有：
（一）工资、奖金；
（二）生产、经营的收益；
（三）知识产权的收益；
（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；
（五）其他应当归共同所有的财产。
夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。
第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。
人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。
有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：
（一）重婚或有配偶者与他人同居的；
（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；
（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；
（四）因感情不和分居满二年的；
（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。
第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。
离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。
离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。
第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。
关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。
第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。
夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。
《上海市实施﹤中华人民共和国妇女权益保障法﹥办法》
第四十一条夫妻离婚时，双方对子女随哪一方共同生活发生争议，有下列情形之一，而且子女随母亲生活对成长无不利影响的，应当优先考虑女方的要求：
（一）子女在两周岁以下的；
（二）女方已做绝育手术或者因其他原因丧失生育能力的；
（三）子女随母亲生活时间较长的；
（四）女方无其他子女，而对方尚有其他子女的；
（五）男方有严重品行问题，子女随父亲生活对成长不利的；
（六）有其他应当优先考虑女方情形的。
四十二条夫妻离婚时，应当合理分割夫妻共同财产，不得因女方劳动收入少或者无劳动收入而少分或者不分财产给女方；禁止隐匿、侵吞、变卖、转移或者毁损夫妻共同财产。
夫妻共有的房屋或者共同租赁的房屋，离婚时，应当按照法律的规定处理。