天津市蓟县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）津0225民初3228号
原告：王宝会，男，1945年4月19日出生，汉族，农民，住天津市蓟县。
委托诉讼代理人：付国强，蓟县法律援助中心律师。
被告：赵子正，男，1955年12月26日出生，汉族，农民，住天津市蓟县。
委托诉讼代理人：陈广海，北京安朗律师事务所律师。
被告：天津市森源建筑有限公司混凝土搅拌站，住所地天津市宝坻区郝各庄镇。（以下简称森源搅拌站）
负责人：王淮，总经理。
委托诉讼代理人：白永举，天津文韬律师事务所律师。
被告：刘海南，男，1979年6月24日出生，汉族，农民，住蓟县。
原告王宝会与被告赵子正、森源搅拌站、刘海南提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年3月2日立案后，依法适用简易程序，于2016年9月19日公开开庭进行了审理，原告王宝会的委托诉讼代理人付国强，被告赵子正及其委托诉讼代理人陈广海、被告森源搅拌站的委托诉讼代理人白永举、被告刘海南到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
王宝会向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告医疗费67797.53元、伤残赔偿金38527.74元、精神损害抚慰金12000元、鉴定费2620元、误工费39493元、营养费4500元、住院伙食补助费2000元、护理费16230元、陪护人员住宿费1760元、康复器具费350元、护理用品费500元、病历复印费23元、就医交通费8400元，合计194201.27元，扣除已给付原告的65500元，再给付128701.27元；2、诉讼费由被告负担。事实与理由：2015年3月初，被告赵子正雇佣原告为被告刘海南建二层楼房。2015年3月15日上午8时许，被告赵子正指派原告用绳子拽被告森源搅拌站的水泥泵车输送管，在输送水泥过程中，输送管发生剧烈摆动，将原告抽倒，造成原告受伤。原告随即被送往蓟县人民医院、北京积水潭医院住院治疗，经诊断原告的伤情为：左侧第3-5肋骨骨折，右侧第1、3肋骨骨折，左侧第2、7肋骨皱褶影，左侧胸腔积液，左肺膨胀不全，胸椎3-4椎体骨折，胸骨骨折，前纵隔血肿，左肺肺挫伤，心脏挫伤，左侧肱骨干骨折，左侧桡神经损伤等。原告在治疗期间被告赵子正支付35500元，被告森源搅拌站支付30000元。后双方就原告的其余损失协商未果。原告诉至本院，望判如所请。
赵子正辩称，其并非原告的雇主，赵子正只是在农闲时召集村民一起干活，原告在加入工程队时向赵子正承诺发生任何事不追究赵子正的任何责任。原告受伤与赵子正无关，原告是在为被告刘海南建房的过程中被森源搅拌站的水泥泵车所伤，泵车的操作人员存在过错，过错方应该是森源搅拌站。且水泥泵车与赵子正无任何关系、无任何业务往来，系由刘海南自行联系的，受益人是刘海南。故不同意原告的诉讼请求。
森源搅拌站辩称，原告所诉案由为提供劳务者受害责任纠纷，原、被告之间并没有形成劳务关系，原告要求森源搅拌站赔偿损失没有法律依据，故不同意原告的诉讼请求。
刘海南辩称，其将建房工程承包给了赵子正，原告所受之伤系森源搅拌站的水泥泵车所致，故不同意原告的诉讼请求。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告赵子正有小型农村建筑施工队，没有营业执照亦没有施工资质。2016年3月份，原告加入该施工队受雇于被告赵子正开始从事小工工作。同月，被告刘海南与被告赵子正达成口头协议，约定由被告赵子正为被告刘海南建筑二层门市房，赵子正负责组织人员施工，刘海南负责建筑材料，工人工资为每天150元，不区分大小工。工人工资由赵子正负责结算，大工日工资为180元，小工日工资为110元，赵子正作为大工也参与建房并负责现场指挥。2016年3月15日，森源搅拌站用水泥泵车为刘海南建房工地运送水泥。在水泥泵车用输送管输送水泥的过程中，原告用绳子拽住输送管对其加以固定，由于压力过大，输送管发生摆动，将原告抽倒在地造成原告受伤。原告受伤后被送往蓟县人民医院住院治疗，住院9天，后转院至北京积水潭医院住院治疗，住院11天，经诊断，原告的伤情为左侧第3-5肋骨骨折，右侧第1、3肋骨骨折，左侧第2、7肋骨皱褶影，左侧胸腔积液，左肺膨胀不全，胸椎3-4椎体骨折，胸骨骨折，前纵隔血肿，左肺肺挫伤，心脏挫伤，左侧肱骨干骨折，左侧桡神经损伤等，开支医疗费共计67797.53元。原告住院治疗期间赵子正为原告垫付医疗费用35500元，森源搅拌站为原告垫付医疗费30000元。2016年7月20日，经本院委托，天津明正司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，鉴定意见载明：王宝会左侧肱骨干骨折，左侧桡神经损伤致左上肢活动功能障碍程度构成IX（九）级伤残；其左侧桡神经损伤致左手活动功能障碍程度构成IX（九）级伤残；其肋骨骨折程度构成X（十）级伤残；其误工期为365日，护理期为150日，营养期为90日。原告开支鉴定费2620元。原、被告之间就赔偿问题协商未果成讼。
本院认为，雇佣关系是指雇员在从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供劳务并按约定给付报酬的法律关系。本案中，被告赵子正虽不认可与原告存在雇佣关系，但根据双方的用工形式以及工钱的发放形式，可以认定原告与被告赵子正存在雇佣关系，赵子正作为雇主因其现场指挥不当，致使原告受伤，应承担一定的赔偿责任。被告森源搅拌站提供的水泥泵车系特种车辆，未安装明显的警示标志，其工作人员在临场指挥时亦存在过错，作为实际侵权的第三方，应按照过错责任赔偿原告的合理损失。森源搅拌站虽主张本案系提供劳务者受害责任纠纷，其并非原告的雇主，不应承担赔偿责任。原告与赵子正、森源搅拌站之间虽涉及两个不同的法律关系，即雇员与雇主的雇佣合同关系和雇员与第三人的侵权关系，但其诉讼标的是同一类型，且目的相同，均是对受伤后果进行损害赔偿，且《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条赋予雇员两个独立的请求权，未并不禁止雇员同时向雇主和有过错的第三人同时主张权利，原告要求赵子正、森源搅拌站赔偿其合理损失并无不当，故对森源搅拌站的主张本院不予支持。被告刘海南所建二层门市房并非农村普通房屋，其将建房工程发包给赵子正工程队时并未审查工程队的资质，其选任存在过失，应当承担相应的赔偿责任。原告作为成年人，且从事建筑工作多年，其应有相应的认知能力和注意义务，在干活时未确保安全，对其自身损害后果的发生亦存在过错，亦应承担相应的责任。关于原告的损失范围问题，原告医疗费用经本院核对确定为67797.53元。原告主张伤残赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、陪护人员住宿费费符合法律规定，本院依法予以认定。原告主张误工费不符合法律规定，本院不予认定。原告主张康复器具费、护理用品费证据不足，本院不予认定。原告主张就医交通费、病例复印费、精神损害抚慰金过高，本院依法核定。综上，本院确认原告的合理损失为医疗费67797.53元、残疾赔偿金38257.74元（18482元/年×9年×23%）、护理费16230元（150天×108.20元/天）、营养费4500元（90天×50元/天）、住院伙食补助费2000元（20天×100元/天）、鉴定费2620元、陪护人员住宿费1760元、就医交通费4000元、病历复印费11元、精神损害抚慰金11500元，以上总计148676.27元。被告赵子正给付原告的35500元以及被告森源搅拌站给付原告的30000元应从其赔偿责任中予以扣除。案经调解未果。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条规定，判决如下：
一、由被告赵子正赔偿原告王宝会医疗费67797.53元、残疾赔偿金38257.74元、护理费16230元、营养费4500元、住院伙食补助费2000元、鉴定费2620元、陪护人员住宿费1760元、就医交通费4000元、病历复印费11元、精神损害抚慰金11500元，以上总计148676.27元的25%，即37169.06元。扣除已经给付的35500元，再给付原告1669.06元。于判决生效后3日内付清。
二、由被告天津市森源建筑有限公司混凝土搅拌站赔偿原告王宝会医疗费67797.53元、残疾赔偿金38257.74元、护理费16230元、营养费4500元、住院伙食补助费2000元、鉴定费2620元、陪护人员住宿费1760元、就医交通费4000元、病历复印费11元、精神损害抚慰金11500元，以上总计148676.27元的55%，即81771.94元。扣除已经给付的30000元，再给付原告51771.94元。于判决生效后3日内付清。
三、由被告刘海南赔偿原告王宝会医疗费67797.53元、残疾赔偿金38257.74元、护理费16230元、营养费4500元、住院伙食补助费2000元、鉴定费2620元、陪护人员住宿费1760元、就医交通费4000元、病历复印费11元、精神损害抚慰金11500元，以上总计148676.27元的10%，即14867.62元。于判决生效后3日内付清。
四、驳回原告其他诉讼请求。
如果被告未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费150元，由原告负担30元，由被告赵子正负担45元，被告天津市森源建筑有限公司混凝土搅拌站负担60元，被告刘海南负担15元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。
审判员 董 非
二〇一六年十月二十四日
书记员 咸西康
附判决依据法律条文：
1、《中华人民共和国侵权责任法》：
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
2、第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
3、第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
4、第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
5、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。
第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。
雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。
属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。