福建省莆田市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）闽03民终3245号上诉人（原审原告、被告）：莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂，住福建省莆田市秀屿区。经营者：欧梅腾，男，1978年8月25日出生，汉族，个体工商户，住福建省莆田市秀屿区，被上诉人（原审被告、原告）：林国柱，男，1974年10月15日出生，汉族，农民，住福建省莆田市秀屿区，委托诉讼代理人：许如金，福建众益律师事务所执业律师。特别代理。上诉人莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂（以下简称东峤龙凤银首饰加工厂）因与被上诉人林国柱劳动争议纠纷一案，不服福建省莆田市秀屿区人民法院（2017）闽0305民初2103、1935号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年11月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人东峤龙凤银首饰加工厂的经营者欧梅腾、被上诉人林国柱的委托诉讼代理人许如金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东峤龙凤银首饰加工厂上诉请求：依法撤销福建省莆田市秀屿区人民法院（2017）闽0305民初2103、1935号民事判决，重新作出公正判决，林国柱违规操作液压机，造成工伤事故，是主要原因，依法应承担主要责任。事实和理由：东峤龙凤银首饰加工厂经营银、铜首饰加工，购买了一部液压机，操作简单便利，新招的工人，经过一天培训，就会熟练操作。工人只要按规则操作，即双手开启液压机开关，则十分安全，不会发生工伤事故。2016年6月24日，林国柱在车间使用液压机油压铜首饰时，为了偷懒、增加计件工资收入，在液压机两边开关处张贴胶布，单手操作，严重违反操作规则，才导致事故发生，林国柱的事故是其主观造成的，这个责任应当由林国柱自己承担。这个事实，已经过技术人员现场调查核实确认，虽林国柱老婆强行把胶布撕走，但指纹还在，事实清楚，证据充分。东峤龙凤银首饰加工厂一直把安全生产放在第一位，通过会议、检查、巡视等要求职工按规定操作机械，但林国柱胡作非为，不遵守操作程序，造成的后果必须由林国柱自己承担。要求林国柱本人到庭说明，此事故不能认定工伤。林国柱辩称，一、其在外地务工，而且不是必须到庭的当事人。二、林国柱的工伤认定符合相关法律规定，林国柱是在工作时间、工作场所、因工作原因而受伤，根据《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条的规定，一审认定是工伤事实清楚，证据充分。三、东峤龙凤银首饰加工厂主张林国柱的工伤系林国柱故意造成的，不符合事实且缺乏证据依据，应当不予采信，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四第一款，以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的举证原则，东峤龙凤银首饰加工厂没有证据予以佐证，应当负举证不利的后果。四、工伤认定是无过错的原则，林国柱是否有过错不影响工伤认定。五、一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。综上，请求驳回上诉，维持原判。林国柱向一审法院起诉请求：1、请求判令依法解除其与东峤龙凤银首饰加工厂之间的劳动关系，并要求东峤龙凤银首饰加工厂支付给其解除劳动关系经济补偿金4500元；2、请求判令东峤龙凤银加工厂支付未签订书面劳动合同2个月的双倍工资的另一倍工资9000元；3、请求判令东峤龙凤银首饰加工厂支付停工留薪期间的工资27000元、一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金103847.04元、伙食补助费3200元、护理费9000元、交通与住宿费5000元。东峤龙凤银首饰加工厂向一审法院起诉请求：判令其不予支付给林国柱未签订书面劳动合同的另一倍工资4500元，停工留薪期间的工资22500元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金159069.6元、伙食补助费1620元。一审法院认定的事实：东峤龙凤银首饰加工厂于2013年4月20日依法成立，并领取个体工商户营业执照，经营者欧梅腾，经营范围为银、铜首饰加工。2016年4月28日，林国柱被东峤龙凤银首饰加工厂招录为油压工，双方未签订劳动合同。同年6月24日下午4时左右，林国柱在车间油压铜首饰时，左手食指、中指被油压机压伤。受伤后被送往福建省莆田市第一医院住院治疗39天。同年8月30日，因左手食指、中指残端感染再次至福建省莆田市第一医院住院治疗15天。2016年10月19日，莆田市人力资源和社会保障局认定林国柱受到的事故伤害为工伤。2016年12月1日，莆田市劳动能力鉴定委员会鉴定林国柱伤残情况为左手食指、中指毁损伤，伤残七级。2017年1月24日，福建省劳动能力鉴定委员会鉴定其伤残等级为七级。庭审时，东峤龙凤银首饰加工厂自认其未为林国柱办理工伤保险。庭审时，林国柱自认东峤龙凤银首饰加工厂支付了医疗费，并另支付住院期间3000元生活费。2017年1月4日，林国柱向莆田市秀屿区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、依法解除双方劳动合同，东峤龙凤银首饰加工厂应支付解除劳动合同经济补偿金4500元，2、未签订劳动合同的二倍工资的另一倍工资9000元,3、因工伤受到的各种待遇：停工留薪期工资27000元、一次性伤残补助金58500元、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业102315.6元、护理费9000元、交通费和住宿费5000元。2017年2月23日，莆田市秀屿区劳动争议仲裁委员会作出裁决，裁决林国柱与东峤龙凤银首饰加工厂解除劳动合同关系，东峤龙凤银首饰加工厂支付林国柱停工留薪期工资22500元、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金159069.6元、伙食补助费1620元、未签订劳动合同另一倍工资4500元，驳回其他仲裁请求。林国柱、东峤龙凤银首饰加工厂均不服该裁决致讼。一审法院认为，林国柱在东峤龙凤银首饰加工厂作为油压工使用东峤龙凤银首饰加工厂提供的机器设备工作，工作时受东峤龙凤银首饰加工厂的监督和管理，由东峤龙凤银首饰加工厂为其发放工资，上述事实有东峤龙凤银首饰加工厂与林国柱庭审陈述及工伤认定书为据，林国柱符合法律规定的劳动者主体资格，东峤龙凤银首饰加工厂作为用工人数较多的个体经济组织，亦符合法律规定的用人单位主体资格，故依法确认双方存在事实劳动关系。东峤龙凤银首饰加工厂辩解双方系承揽关系，但未提供证据予以证实，该辩解依法不予采纳。林国柱在工作期间发生事故受伤，被莆田市人力资源与社会保障局确定为工伤，构成七级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。根据《福建省实施办法》第二十六条规定中关于取得工伤保险待遇情形之一为“被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动合同的”，林国柱基于为获取工伤保险待遇而提出解除劳动关系符合法律规定，应予支持。林国柱在申请仲裁阶段方提出解除劳动合同关系，其解除劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故林国柱要求支付经济补偿金不符合法律规定，依法不予支持。根据庭审陈述，林国柱陈述其月工资不固定，双方口头约定工资为4500元，东峤龙凤银首饰加工厂主张林国柱系计件工资，两个月的平均工资为3000元，因双方均未举证证明林国柱的工资水平，根据林国柱庭审时陈述其从事油压工工作为2个月，参照《2016年度莆田市行业部分技术工种（职位）工资指导价位》其他技术人员初级工中位数工资，初级工中位月工资为2791.66元，结合东峤龙凤银首饰加工厂的自认，依法认定林国柱的月工资为3000元。因双方对未签订书面劳动合同的事实无异议，根据法律规定，用人单位超过一个月未签订书面劳动合同，应当向劳动者每月支付两倍的工资，两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，林国柱于2016年4月28日开始工作，于同年6月24日发生工伤，故其应获得2016年5月29日起的一个月工资的另一倍工资即3000元。林国柱于2016年6月24日发生工伤，于2016年12月1日进行评定伤残等级，其停工留薪期为5个月零6天，故其停工留薪期工资为3000元×5.5=16500元。根据《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条规定，东峤龙凤银首饰加工厂未为林国柱办理工伤保险，应按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，故东峤龙凤银首饰加工厂应支付林国柱一次性伤残补助金：3000元/月×13月=39000元。根据《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定，五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算。其中七级工伤每满一年发给0.4个月，又福建省人民政府最近公布的男性平均逾期寿命为71.8岁，林国柱解除劳动关系时年龄为42岁3个月，一次性工伤医疗补助金应为（71.8-42.25）×0.4×4365元=51594.3元，一次性伤残就业补助金应为（71.8-42.25）×0.4×4365元=51594.3元。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工住院治疗工伤的伙食补助费，工伤职工到统筹地区以外就医所需要的交通、食宿费从工伤保险基金支付，林国柱就医地区非统筹地区之外，且其未提供证据证明其交通费、住宿费的花费，故其主张交通费、住宿费于法无据，依法不予支持。伙食补助费应结合其住院天数54天，酌定其住院伙食补助费为54天×30元=1620元。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，林国柱主张护理费9000元，但其并未提供证据证明其雇佣护理人员的相关情况，结合其出院记录，其住院治疗54天，其护理期限应认定为54天，护理人员的收入状况根据林国柱户籍，仍可参照我省上年度农业职工平均工资的标准，故其护理费应为54天×140.06元／天·人×1人=7563.24元。庭审时，林国柱自认东峤龙凤银首饰加工厂已支付医疗费并另支付生活费3000元，与东峤龙凤银首饰加工厂的陈述相符，故该3000元应在东峤龙凤银首饰加工厂应支付的款项中予以扣除。东峤龙凤银首饰加工厂主张林国柱受伤系自身原因导致应自行承担50%的责任，但未提供相应的证据予以证实，不符合法律规定，该主张依法不予支持。林国柱的诉讼请求中，不合理部分，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决：一、解除林国柱和莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂的劳动关系；二、莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂应在本判决生效之日起五日内支付林国柱未签订劳动合同的另一倍工资3000元、停工留薪期工资16500元、一次性伤残补助金39000元、一次性工伤医疗补助金51594.3元、一次性伤残就业补助金为51594.3元、住院伙食补助费1620元、护理费7563.24元（莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂已支付的3000元应在上述款项中予以抵扣）。三、莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂无须支付林国柱解除劳动关系经济补偿金、交通费及住宿费。案件受理费20元，由林国柱负担10元，由莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂负担10元。本院二审期间，双方当事人均未提供新证据。对于一审查明的事实，东峤龙凤银首饰加工厂没有异议，但对认定工伤有异议，认为系林国柱故意导致自己受伤，经营者欧梅腾的父亲多次提醒其不要在液压机两边开关处张贴胶布，但林国柱执意要张贴。林国柱对一审查明的事实没有异议。对于双方均无异议的事实，本院予以确认。本院认为，在本案中，林国柱的伤情已经莆田市秀屿区人力资源和社会保障局做出的莆秀人社工认[2016]162号《工伤认定决定书》认定为工伤，对此东峤龙凤银首饰加工厂并未依法申请复议或者诉讼，故一审法院确定林国柱构成工伤并无不当。东峤龙凤银首饰加工厂主张林国柱系其故意违反操作规则致伤，但未提供证据予以证明，且作为用工单位，东峤龙凤银首饰加工厂负有管理职责，在发现林国柱违规操作机器时应当及时予以制止。鉴于工伤事故发生后，责任认定适用无过错责任原则，即工伤事故治疗和伤残发生的赔偿，是对职工因职业伤害造成的经济损失和劳动能力损失的补偿，不因职工操作的过失而受影响，故东峤龙凤银首饰加工厂的该项上诉主张本院不予支持。林国柱的劳动能力经福建省劳动能力鉴定委员会最终确定为伤残七级，东峤龙凤银首饰加工厂自认林国柱的月工资为3000元，东峤龙凤银首饰加工厂未与林国柱签订劳动合同、缴纳工伤保险，林国柱在申请劳动仲裁时提出解除劳动关系，故一审法院判决东峤龙凤银首饰加工厂支付给林国柱未签订书面劳动合同的另一倍工资，并依据《中华人民共和国工伤保险条例》所确定的工伤赔付标准判决东峤龙凤银首饰加工厂承担赔偿林国柱停工留薪期、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、护理费等并无不当，虽东峤龙凤银首饰加工厂的经营者欧梅腾主张其有进行护理并支付伙食费，但未提供证据予以证实，不予支持。东峤龙凤银首饰加工厂主张林国柱按其过错分担责任，缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上，一审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对本案的事实进行了认定，并在此基础上依法作出一审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以维持。东峤龙凤银首饰加工厂的上诉请求缺乏事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费20元，由莆田市秀屿区东峤龙凤银首饰加工厂负担。本判决为终审判决。审判长  陈志华审判员  陈 凡审判员  吴远征二〇一七年十一月二十九日书记员  张淑琼附：本案相关法律法规《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。（三）原判决认定基本事实不清的裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。