江西省万安县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）万刑初字第64号
公诉机关江西省万安县人民检察院。
被告人张某某，男，1977年4月28日生，汉族，本科文化。因涉嫌犯贪污罪，于2015年7月30日被万安县人民检察院决定取保候审于其住处。
辩护人黄贻辉，万安县法律援助中心律师。
被告人郑某某，男，1975年10月16日生，汉族，本科文化。因涉嫌犯贪污罪，于2015年7月28日被万安县人民检察院决定取保候审于其住处。
万安县人民检察院以万检公诉刑诉（2015）58号起诉书指控被告人张某某、郑某某犯贪污罪，于2015年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。万安县人民检察院指派检察员郭梅春、肖倩文出庭支持公诉，被告人张某某及其辩护人黄贻辉、被告人郑某某到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控并经审理查明：
被告人张某某在任涧田中学校长期间（2013年8月至2014年10月），利用职务便利，安排食堂管理员郑某某等人，以虚增食堂开支的手段，从万安县教育会计核算中心套取经费40余万元设立账外账，并由郑某某、刘某某（另案处理）保管。2013年下半年以来，该账外资金除用于发放全校教师的各类考评奖、行政补贴、招待费等开支外，被告人张某某、郑某某伙同他人共同贪污账外资金人民币21000元，其中张某某分得人民币7000元，郑某某分得人民币4000元。案发后，两被告人投案自首并全部退赃。具体如下：
1、2014年10月14日晚上，被告人张某某在即将调离涧田中学赴任窑头中学校长之际，召开涧田中学行政会讨论决定从套取的账外资金中以班子成员补助的名义给行政人员及报账员钟某某每人发放人民币1000元，共计人民币9000元。被告人张某某和郑某某各分得人民币1000元。
2、会后，被告人张某某在涧田中学住房里，向被告人郑某某和刘某某表示从套取的账外资金中给刘某某和郑某某每人额外发放补助人民币3000元，共计人民币6000元；其中被告人郑某某分得人民币3000元。
3、稍后，林某甲也来到张某某在涧田中学的住房里。这时，刘某某提议给即将离任的被告人张某某送点纪念品，被告人郑某某和林某甲也随声附和，被告人张某某对此没有推辞。刘某某从套取的账外资金中给被告人张某某纪念品折金人民币600O元。
上述事实，被告人张某某、郑某某在开庭审理过程中亦无异议，且有证人刘某某、林某甲、林某乙、袁某某、戴某某、钟某某、黄某某、石某某的证言，涧田中学学生食堂套取经费统计表及食堂收支结算明细，中国邮政储蓄银行股份有限公司万安县支行出具的郑石清的账户交易明细，万安县农村信用合作联社出具的被告人郑某某的账户交易明细，万安县教育会计核算中心出具的涧田中学食堂科目明细账，袁某某提交的涧田中学考评细则及考评奖、中考奖、校务会成员津贴、节日补助等发放表，涧田中学出具的涧田中学学生公寓维修预算、结算等相关文件，万安县教育体育局出具的职务任免文件，万安县人民检察院制作的立案决定书及出具的“到案说明”、暂扣款收据，万安县公安局出具的“无违法犯罪记录证明”，万安县司法局出具的审前社会调查表，被告人张某某、郑某某的身份信息等证据证实，足以认定。
被告人张某某的辩护人提交的万安县教育体育局出具的张某某工作表现的证明材料，用以证明被告人张某某工作表现良好、教学成绩优异的事实。该证据与本案无关联性，本院不予采信。
本院认为，被告人张某某、郑某某利用职务上的便利，采取虚增食堂开支套取账外资金侵吞的手段，非法占有公共财物，其行为均构成贪污罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人张某某的辩护人提出，被告人张某某具有自首情节，依法可以从轻、减轻处罚；被告人张某某主观恶性小，真诚悔罪，全部退清了赃款，符合免予刑事处罚的条件，建议法庭对被告人张某某免予刑事处罚。该辩护意见与本院查明的事实和法律规定相符，本院予以采纳。被告人张某某在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人郑某某在共同犯罪过程中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚；被告人张某某、郑某某能主动到检察机关如实交代自己的犯罪事实，属自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人张某某、郑某某全部退清了赃款，有积极悔罪表现，依法可以从轻处罚；被告人张某某、郑某某犯罪的主观恶性不大，且犯罪金额相对较小，社会危害性也较小，故量刑时对被告人张某某、郑某某可以免予刑事处罚。综合上述量刑情节并结合社区矫正部门出具的判处非监禁刑的建议，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第一项、第二、三款、第六十七条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第三十七条之规定，判决如下：
一、被告人张某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
二、被告人郑某某犯贪污罪，免予刑事处罚。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省吉安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审判长 肖 鹰
审判员 方文青
审判员 周剑锋
二〇一五年十二月十四日
书记员 胡婷婷
附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。
第三十七条之一因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪被判处刑罚的，人民法院可以根据犯罪情况和预防再犯罪的需要，禁止其自刑罚执行完毕之日或者假释之日起从事相关职业，期限为三年至五年。
被禁止从事相关职业的人违反人民法院依照前款规定作出的决定的，由公安机关依法给予处罚；情节严重的，依照本法第三百一十三条的规定定罪处罚。
其他法律、行政法规对其从事相关职业另有禁止或者限制性规定的，从其规定。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。