上海市闵行区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）闵民一（民）初字第17581号
原告吕亮。
委托代理人阮祥红，上海昌申律师事务所律师。
委托代理人章伟倩，上海昌申律师事务所律师。
被告汪文雄。
被告樊政咸。
委托代理人陈爱红。
被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司。
负责人张渝。
委托代理人吴丽霞，上海明伦律师事务所律师。
委托代理人车敏义，上海明伦律师事务所律师。
原告吕亮与被告汪文雄、樊政咸、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司（以下简称太保上海公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2014年9月28日立案受理。本案依法由审判员阮广斌适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吕亮的委托代理人阮祥红，被告汪文雄，被告樊正咸的委托代理人陈爱红及被告太保上海公司的委托代理人车敏义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告吕亮诉称，2013年9月17日16时45分许，被告汪文雄驾驶被告樊正咸的牌号为沪NAXX**的小客车行驶至本市闵行区南辅路进中春路东侧300米处，与原告驾驶的电动自行车发生碰撞，原告在事故中受伤。本起事故公安机关认定原告与被告汪文雄各负事故同等责任。沪NAXX**的小客车在被告太保上海公司投保了交强险及商业第三者责任险，故原告的损失：医疗费43，733.31元（人民币，下同）、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金87，702元、误工费40，000元、护理费10，160元、营养费3，150元、交通费603元、车辆损失1，000元、衣物损费1，000元、鉴定费2，400元、律师代理费3，500元、精神损害抚慰金5，000元，由被告太保上海公司在交强险及商业第三者责任险限额内承担赔偿责任，不足部分由被告汪文雄及被告樊正咸赔偿。
被告汪文雄、樊正咸辩称，对事故的发生过程、责任认定及沪NAXX**小客车的保险情况无异议。事故发生时被告汪文雄系受被告樊正咸雇佣期间。对原告请求赔偿的各项费用应由被告太保上海公司赔偿，其均不应赔偿。此外，被告樊正咸另垫付医疗费2，108.24元、现金5，000元。
被告太保上海公司辩称。对事故发生过程、责任认定及沪NAXX**小客车的保险情况无异议。对原告主张赔偿的医疗费应剔除无病历记载的部分。对营养费按每日30元计算，护理费按每月900元计算，交通费按200元计算。车辆损失费无异议。衣物损失酌情赔偿100元。误工费可按每月1820元计算。鉴定费、律师代理费均不属保险赔偿范围。此外，对原告的伤残评定过高，且原告对工作收入的证据不足，应按农村居民的标准计算。精神损害抚慰金应按责任比例赔偿。
本院经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。事故后经医院诊断为左侧肱骨近端骨折，经治疗共发生医疗费45，841.55元。原告的上述损伤经上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所鉴定，原告因本交通事故损伤构成XXX伤残；酌情给予休息期180日、营养期60日、护理期90日；后期内固定取出时可予以休息期60日、营养期30日、护理期30日。因此产生鉴定费2，400元。
原告治疗过程中，被告樊正咸垫付医疗费2，108.24元，另给付现金5，000元。
原告于2009年起居住本市A小区A号A室，在本市从事美发工作。另因本事故支出律师代理费3，500元。
沪NAXX**小客车系被告樊政威所有，其雇佣被告汪文雄进行驾驶，本事故发生于雇佣期间。该小客车于被告太保上海公司处投保了交强险及限额为50万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔条款。
以上事实，由原告提供的道路交通事故认定书、医药费发票、病史、司法鉴定意见书、居住证明、工作证明、机动车交通事故责任强制保险单及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。
本院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。故承保沪NAXX**小客车的被告太保上海公司应在交强险限额内及商业第三者责任险约定的限额内赔偿，其中超出交强险的损失部分应按60%的比例赔偿。被告汪文雄在受被告樊正咸雇佣的活动中发生本事故，故依法应当由被告樊正咸承担赔偿责任，不属交强险及商业险赔偿部分由被告樊正咸按60%的比例赔偿。
上海枫林国际医学交流和发展中心司法鉴定所系具有鉴定资质且与本案处理结果并无利害关系，该所根据原告治疗时的相关病史记录，并对原告进行检验后，参照相应的伤残评定标准对原告作出了伤残评定意见，鉴定程序合法、规范，其鉴定意见对原告的伤情及相应三期具有证据效力。现被告太保上海公司对该鉴定意见有异议，但未举证否定，故对其异议本院不予采信。
关于损失的认定：医疗费45，841.55元系治疗损伤所致，应计入赔偿范围。根据原告治疗需要，其主张赔偿住院伙食补助费360元数额合理，本院予以支持。原告在本市居住1年以上，且有稳定的生活来源，故其主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金87，702元符合法律规定，本院予以支持。误工费根据其工作情况参照本市居民服务业的平均收入计算一期误工费为13，920元，另根据其治疗需要认定营养费2，000元；护理费的认定，原告主张部分按其妻子误工费计算，因其未提供足够证据证明其妻子误工费情况，故本院参照本市护理行业的行情、住院期间的护理费情况认定3，780元（已含住院期间900元）。对二期治疗产生的误工费、营养费及护理费可待实际发生后再行主张。交通费原告请求赔偿603元数额合理，本院予以支持。对原告主张赔偿的车辆损失1，000元，有保险公司的估损单证明，对此本院予以认定，衣物损原告未举证证明，本院根据事故情况酌定200元。原告因本事故受伤致残，其精神必有损害，应给予必要的抚慰，根据侵权人的过错、原告的受损程度，本院酌定精神损害抚慰金为3，000元。鉴定费、律师代理费系因本诉讼导致原告的实际支出，应计入赔偿范围由侵权人赔偿，但律师代理费应在侵权人能预见的范围内作适当调整，据此本院酌定3，000元。
综上，原告因本事故损失为：医疗费45，841.55元、住院伙食补助费360元、残疾赔偿金87，702元、误工费为13，920元、护理费3，780元、营养费2，000元、交通费603元、车辆损失1，000元、衣物损费200元、鉴定费2，400元、律师代理费3，000元、精神损害抚慰金3，000元。由被告太保上海公司在交强险中赔偿精神损害抚慰金3000元，医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、交通费、误工费、衣物损失费、车辆修理费117205元，合计120，205元。超出交强险部分38，201.55元由被告太保上海公司在商业第三者责任险中按60%的比例赔偿22，920.93元，故被告太保上海公司合计应赔偿原告143，125.93元，被告樊正咸应赔偿原告鉴定费1，440元、律师代理费3，000元，合计4，440元。鉴于被告樊正咸已垫付医疗费2，108.24元，另给付现金5，000元，合计7，108.24元，故实际由被告太保上海公司赔偿原告140，457.69元，并返还樊正咸2，668.24元。
依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：
一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吕亮140，457.69元；
二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起10日返还被告樊正咸2，668.24元；
三、驳回原告吕亮的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取计1，835.45元，由原告吕亮负担305.45元，被告樊正咸负担1，530元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院（立案庭）递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 阮广斌
二〇一四年十二月二十六日
书记员 张晓雯
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国保险法》
第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。
第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。
责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。
四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。
道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。
五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。