山东省烟台市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）烟民四终字第622号
上诉人（原审被告）：包圣田，农民。
被上诉人（原审原告）：包晓善，农民。
上诉人包圣田因身体权纠纷一案，不服山东省龙口市人民法院（2013）龙新�初字第307号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人包圣田、被上诉人包晓善到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审原告包晓善诉称：2012年5月21日9时许，被告在龙港街道办公室二楼副主任张仁亮办公室内向张仁亮反映说村委少向其发放煤矿塌陷地赔偿款，张仁亮遂将原告（村支部书记）叫来，原告来到后耐心向被告解释说煤矿赔偿的塌陷地款仅给付了一部分，还有一部分未付。但被告不听原告解释，并先动手殴打原告，致使原告身体受伤。此案已经公安机关等相关部门多次调解，但被告至今未向原告赔偿任何损失。为维护自身合法权益不受侵犯，原告起诉被告至法院，请求判令被告赔偿原告医疗费4067.5元、误工费10356.44元（112.57元／天＊92天）、护理费1575.98元（112.57元／天＊14天）、住院伙食补助费420元（30元／天＊14天），合计16419.92元。诉讼费由被告承担。
原审被告包圣田辩称：我不同意赔偿原告，理由：我抓原告的眼和原告打我的眼，我们两个基本是同时，并不是我们谁先打谁，另外在刑事附带民事案件中，原告已经说不用我赔偿了，那么原告现在也不应该再起诉我赔偿损失。
原审法院经审理查明：原、被告均系龙口市新嘉街道包家村村民。2012年5月21日上午9时许，在龙口市龙港街道办事处办公室二楼工作人员张仁亮（片长）的办公室内，被告包圣田及另外三名村民向张仁亮反映村里少给他们煤矿塌陷地的赔偿款的事情。张仁亮遂将原告包晓善（时任村党支部书记）和村委主任范基光叫来，原告到场后向被告等人解释补偿款发放问题，但被告不相信原告的解释，为此二人发生争吵，进而发生相互厮打，致原、被告双方受伤住院。
原告包晓善于当日入住烟台龙矿中心医院，经诊断为：1、右眼钝挫伤。2、右眼角膜上皮挫伤。3、右眼外伤性虹膜睫状体炎。住院14天，花医疗费4067.51元。住院期间由其妻子张荣进行护理。
被告包圣田因伤入住龙口市人民医院，住院17天，花医疗费9564.44元。
因原告方经济损失赔偿问题双方未协商一致，原告诉至本院。
本案在审理过程中，经原告方申请，本院委托烟台信恒翔司法鉴定所对原告伤情、用药、护理、休治进行了鉴定，鉴定意见：1、包晓善的损伤构不成伤残。2、建议休治时间为2个月，住院期间1人护理。3、包晓善的用药符合外伤治疗原则。鉴定费2100元由原告包晓善支付。
另查明，被告所受伤害经龙口市公安局鉴定构成轻伤，经龙口市人民法院判决，包晓善因犯故意伤害罪，被判处拘役三个月，缓刑六个月，并判决赔偿包圣田医疗费、护理费、住院伙食补助费等共计10925元。在审理包晓善故意伤害案件中，法院曾就民事赔偿问题为双方进行过调解，在调解过程中，包晓善曾提出如果调解，其愿意赔偿包圣田的经济损失5万元，包晓善自身的经济损失其自愿放弃，但因包圣田不同意包晓善的调解意见，故调解未果。
在龙口市公安局询问笔录中，被告包圣田称：“案发当日，我和同村的几个村民到龙港街道找片长张仁亮反映包家村干部少给了群众的塌陷地赔偿款，9时许，我村的村委主任范基光和支部书记包晓善都来到张仁亮的办公室，范基光在办公室坐了一会就出去了，跟我一同去的三个村民也出去了，在我说塌陷地赔偿款的事时，我和包晓善发生了争执，相互用手指着对方，我们俩说着说着就动手打了起来，我被打倒在地上后，我们就没再打，我被人扶起来后坐在沙发上，包晓善捂着右眼站在办公室里”。
在龙口市公安局询问笔录中，张仁亮证实：“2012年5月21日8时许，包家村村民包圣田和三个村民到我办公室反映煤矿塌陷地赔的钱村里少给他们了，我就把包晓善和范基广叫来了，……他俩（包圣田和包晓善）为煤矿赔偿款和其他一些村里的事发生了争执，在争执过程中，他们凑到一起，相互用手指着对方，包圣田的手指一下捅到包晓善的眼上，包晓善往后退了一步后，冲上去抓住包圣田的衣服，朝包圣田脸上打了一拳，接着两个人就厮打到了一起……”。
另查明，原告包晓善的妻子张荣在龙口央格庄开办龙口市龙口老包渔具店（个体工商户），工商登记所载明的组成形式为个人经营，从业人数1人。
2012年山东省批发和零售业平均工资为41088元。
原审法院认为：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，原、被告因纠纷发�厮打，在厮打过程中致原告方眼部受伤事实清楚，原审法院予以认定。原告因伤所造成的合理经济损失，被告应予以赔偿。被告主张，在刑事附带民事案件中，原告曾主动提出不需要被告赔偿。原审法院认为，虽然在刑事案件中，原告方曾主张过不需要被告赔偿其经济损失，但前提是双方就刑事附带民事问题达成调解协议，但最终双方调解并未成功，故被告以此主张拒绝赔偿证据不足，原审法院不予支持。原告主张其误工费应按照所从事的零售业的标准赔偿。原审法院认为，原告所提供的工商登记中所载明的业主为原告妻子，组成形式为个人经营，从业人员为1人，并未载明原告本人也从事该行业，故对原告方要求按照零售业标准计算误工费的主张原审法院不予支持。原告因伤所造成的合理经济损失有：医疗费4067.51元、误工费3120元（52元／天＊60天）、护理费1575.98元（41088元／年／365天／年＊14天）、住院伙食补助费420元（30元／天＊14天），总计9183.49元。原告主张过高部分原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决：一、被告包圣田于本判决生效后十日内赔偿原告包晓善医疗费4067.51元、误工费3120元、护理费1575.98元、住院伙食补助费420元，总计9183.49元。二、驳回原告包晓善的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。司法鉴定费2100元，由被告包圣田承担1917元，由原告包晓善承担183元。案件受理费211元，由被告包圣田承担118元，由原告包晓善承担93元。
一审宣判后，上诉人包圣田不服，向本院提起上诉称：1、在刑事诉讼中，被上诉人为了取得上诉人的谅解，�庭表示放弃让上诉人赔偿其医疗费等损失，被上诉人已经丧失了诉权，现被上诉人反悔，其主张不应得到支持。2、一审法院判决上诉人赔偿被上诉人误工费3120元于法无据。被上诉人系村支部书记，开全年工资，其并未因受伤而实际减少收入，一审法院判令上诉人赔偿被上诉人此项损失错误。原审法院认定事实不清，所作判决错误，请求二审法院查明事实，依法改判支持上诉人的上诉请求。
被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，所作判决正确，要求驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的案件事实同一审一致。
本院认为，上诉人与被上诉人因为村里补偿款发放问题发生争吵，并相互厮打，致使双方均受伤住院。对该损害事实，双方均负有过错，应各自承担相应的赔偿责任。上诉人因此所受损失已在刑事附带民事案案中予以处理，现被上诉人诉至原审法院，请�上诉人对其因此所受损失承担赔偿责任，理由正当，证据充分，依法应予支持。上诉人上诉称被上诉人在刑事案中已明确放弃向其主张本案中的相关权利，丧失了诉权。对此本院认为，经核实，在刑事案件的调解阶段，被上诉人曾表示如果双方能够调解，其对自身损失予以放弃，但双方最后并未达成调解。在刑事案件中亦未有被上诉人放弃向上诉人主张赔偿权利的陈述笔录。因上诉人对其该主张不能提交确实充分的证据予以佐证，故本院对此依法不予支持。另，一审法院按照农村居民收入计算被上诉人的误工损失并无不当，依法应予维持。上诉人主张被上诉人开全年工资，并未实际减少收入证据不足，依法不予采信。综上，上诉人上诉理由均不成立，本院依法不予采信。原审法院所作判决正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条�第一百七十条第一款（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费211元，由上诉人包圣田负担。
本判决为终审判决。
审判长 隋明玉
审判员 付景波
审判员 刘 腾
二〇一四年五月十二日
书记员 初小禄