山西省五台县人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）五刑初字第83号
公诉机关五台县人民检察院。
附带民事诉讼原告人李某某，男，1949年11月22日生，汉族，山西省忻州市五台县人。
被告人梁志忠，男，1978年5月6日出生，居民身份证号码1422231978********，汉族，初中文化，无业，户籍所在地山西省忻州市五台县。该于2011年3月2日因殴打他人被五台县公安局行政拘留五日；于2013年10月8日又因殴打他人被五台县公安局行政拘留十日，并处五百元罚款。于2014年5月23日，该因涉嫌故意伤害罪，经五台县公安局批准，被取保候审。2015年2月9日经本院决定逮捕，并于2015年2月26日由五台县公安局执行逮捕，于2015年3月23日被本院取保候审。现因被告人涉嫌其它犯罪羁押于五台县看守所。
五台县人民检察院以五检刑诉（2014）68号起诉书指控被告人梁志忠犯故意伤害罪，于2014年9月16日向本院提起公诉。诉讼过程中，附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼。本院于2015年3月19日以（2014）五刑初字第101号刑事附带民事判决后，附带民事诉讼原告人李某某提出上诉，五台县人民检察院提出抗诉，山西省忻州市中级人民法院以（2015）忻中刑终字第177号刑事附带民事裁定书裁定，撤销原判，发还我院重新审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。五台县人民检察院指派检察员赵全伟、张杰出庭支持公诉，被告人梁志忠、附带民事诉讼原告人李某某到庭参加诉讼。现已审理终结。
五台县人民检察院指控：2013年11月26日，被告人梁志忠（耿镇镇照吞口村原村支书）因创卫打扫卫生砍树，将李某某自留地里的杏树枝打断，李某某找梁志忠理论时二人发生互殴，致李某某受伤，经五台县公安司法鉴定中心鉴定：李某某的伤构成轻伤。上述犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定被告人梁志忠的行为构成故意伤害罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定，追究其刑事责任。
附带民事诉讼原告人李某某称：1、要求追究被告人梁志忠的刑事责任；2、赔偿原告人医疗费4279.3元、误工费6000元、护理费1000元、住院伙食补助费、营养费500元、交通费4860元、鉴定费300元、财产损失费3万元、住宿费1130元、必要餐饮费1527元，精神损失费5万元，共计经济损失10万元（详见赔偿明细表）。附带民事诉讼原告人李某某提供医疗费票据共7支，其中中国人民武装警察部队山西省总队医院出院结算单1支计3671.30元，中国人民武装警察部队山西省总队医院门诊票据6支计721元；交通费正式车票137支及白条5份计4860元；住宿费、伙食费及其他日用品单据共计24支计2702元；鉴定费票据1支计300元。另提供武警山西总队医院入院通知书、出院介绍信、诊断证明书、病历复印单、患者费用明细各一份；以及烧毁树的照片3张。
被告人梁志忠辩称：我没有打过李某某，对他耳鼓膜穿孔的住院花费也就不处理。我是村支书负责防火，就怕失火，他说我打击报复在他们果园放火有诬告之嫌。
经审理查明，2013年11月26日，被告人梁志忠（耿镇镇照吞口村村支书）因创卫打扫卫生砍树，打断李某某自留地里已挂果的一棵杏树和一棵核桃树树枝，李某某找梁志忠理论时二人发生互殴，致李某某受伤。同日15时，李某某到五台县第一人民医院神经内科就诊，于2013年11月27日11时出院。并于2013年11月29日9时入住中国人民武装警察部队山西省总队医院耳鼻喉科，于2013年12月4日11时出院。出院诊断为：左耳外伤性鼓膜穿孔；鼻中隔偏曲；慢性肥厚性鼻炎。经五台县公安司法鉴定中心鉴定：李某某的左耳伤构成轻伤。初审判决后，被告人梁志忠将赔偿数额13123.3元交予本院。
上述事实有下列经当庭举证、质证的证据予以证实：
被害人李某某报案材料证实2013年11月23日我村书记梁志忠将我果园围栏破坏，砍断我果园已挂果核桃树、杏树各一棵。我要求他赔偿时与其发生口角，梁两次动手打我，用拳头击打我的头部、扇我耳光，后众人劝解拉开。我俩都打了报警电话。后在去派出所的路上，我突然头晕、眼黑、头痛的非常严重，当即去河北里医院（耿镇镇白求恩医院），医院不能治，又去了县医院，又建议我到专科医院治疗，我就去了太原武警医院医治，经检查确诊左耳膜严重穿孔。
被害人李某某陈述（第一次）证实2013年11月26日9点多，我在村小卖部不远处遇上梁志忠说赔杏树的事，辩着走着梁志忠抓住我领口，用拳头打我胸部，我后退的鞋也脱了，就用脚踏了他的膝部，后来散了。梁不让我走，朝左耳部打了一拳，打了一耳光，我左耳响了一阵跌倒，梁四妮拉我起来。梁志忠第一次打我马拴林、戎二祥见来，第二次打我李福良家老婆、梁四妮见来。
被害人李某某陈述（第二次）证实2013年11月26日下午由妹夫张某某找到五台县医院赵某某看病的，第二天早上离开五台医院，没和赵大夫说过“三日前，无明显原因诱发头晕头闷”，没有说过被打致头晕头闷。没去耳鼻科看病是因我妹夫带着我找的赵大夫，给我做了全面检查，没检查耳内部，没发现耳膜穿孔。因为检查不出来就转院到太原武警医院，是我女儿叫我去的。
对上述证据，被告人梁志忠辩称我没有打李某某，是他朝我裆部踢了一脚。原告人李某某称梁志忠打了我两次，改改小卖部外打的，又在报案后不让我回，打了我的耳朵。
被告人梁志忠供述与辩解证实2013年11月26日上午9时许，李某某找到我家，让我赔他前天创卫砍树打坏他家的杏树，我说现在创卫打了你家的树是公事，要村里开会后再定怎么赔，他要我立即赔他，以最难听的话骂我，我不理他，组织村民打扫卫生，他抓住我肩膀不让我走，人们过来拉他，他朝我左耳部打了一拳，朝我裆部踢了一脚，王某某、张某某和吕某某等人把他拉住，我当时疼得坐到小卖部跟前缓了半小时后才报了警。他见报警想溜走，我叫住他，他嫌我不让他走，就用头顶我胸部，又捡起两块石头朝我打，一块打我头部，一块打我左大腿上。梁四妞拉住李某某，李就坐在路上说我打他了。我没有动过手，更没有打过他。当时王某某（王二妞）、张某某、吕某某、戎某某、张某甲、马某某，还有小卖部的戎某甲在场。
上述证据，原告人李某某称我后退的脱了鞋了，用没穿鞋的脚踏了他一脚，觉得是踏在他膝部了。我也是想回家告诉我老婆报警了。
梁某某（梁四妮）证言证实2013年11月26日上午梁志忠和李某某争吵时我在现场，见李某某头朝梁志忠身上抵，梁志忠往后退，我就和戎改改一起拉开他们，我拉的李某某，她拉的梁志忠。后来梁志忠就报警了。报警后他俩没再动手。我过去时没见动手，就是见互相骂来。
戎某某（改改）证言证实2013年11月26日10时左右，在我小卖部门口，李某某和梁志忠说赔树等事，李说梁把他妈的低保抠了，梁说找个说处去，梁拉着李的胳膊走，忽听梁“啊哟”一声，说“你还踢我哩”，后梁躺在地上说：“踢伤我的蛋了，抽得我小肚疼哩”。王二妮（王某某）往起拉梁志忠，梁说：不要拉，让我息息。后来他们说报警，我就送孩子去学校了。没看见李某某踢梁，也没看见梁动手打李，没注意李某某的鞋脱了没。
张某某证言证实那天9点多，我正在桥头垒垃圾池，听见他俩争吵，我就过去拉他们，看见在小卖部前李某某与梁志忠互相抓着，李某某扬着拳头让梁志忠打他，梁志忠两手插入口袋，把头伸给李某某让李某某打，李某某朝梁志忠裤裆踢了一脚。……他们说要报警，等了一会儿，李某某站起来要走，梁志忠拦住不让他走，说等警察来了再走，后来警车来了。在两人纠缠中，梁志忠没有动手。
张某甲证言证实当时我和张书健在附近打扫卫生，听见两人争吵，过去见梁志忠坐在地上，抱着腿说被踢着蛋了。……后两人又都伸手挥动着打对方，被人拉开，没看见打着对方。
戎某甲证言证实2013年11月26日上午，我去耿镇取包裹路过小卖部，见梁志忠与李某某在吵架，互相对骂，后李某某朝梁志忠裆部踢了一脚，两人就互相撕扯起来。两人互相抓着对方领口，没有见打胸部。没见梁志忠打李艮忠左耳部，没注意李某某踢梁志忠裆部时是否穿着鞋。
郭某某证言证实当天我没见两人打架，听见叫唤来，见是梁志忠和李某某叫唤、互相推。后就回了家输液了。输完液从我家阴面窗玻璃向外看，见李某某在地上坐着，用手捂着耳朵，记不清是左耳还是右耳。
罗某某（耿镇镇白求恩医院）证言证实李某某来这儿看过耳朵。记不清是哪天，那天上午快下班时，李某某来门诊让我给他看耳朵，他说他被本村的梁志忠朝耳朵上打了一掴，左耳朵听不见了，我说那咱这可看不了，你到县医院或是忻州做个耳道镜就知道了，随后他打了个电话就走了。
上述证据，被告人梁志忠辩解郭某某在家里输液根本就不可能看见外头的事情，其他几个不在现场怎么会知道。在现场的主要是戎某乙、戎某甲、王某某（王二妞）。这事发生没有三分钟，当时是王某某抱的我，我和他撕扯来。附带民事诉讼原告人李某某称郭某某输完液从家里窗户看见也很正常，她看见我时我已经坐到那儿了。
梁某某证言证实2013年11月24日、25日李某某没发生其他意外，也没和别人打过架。就是27日听说26日时李某某和梁志忠打过架，李某某住院了。
常某某证言证实2013年11月24日、25日李某某没发生其他意外。
中国人民武装警察部队山西省总队医院病历证实李某某左耳鼓膜外伤性穿孔。
上述证据，被告人梁志忠辩称我没有打他，这是政治斗争，是他自己弄破也有可能。其他没表示异议。
五台县公安局公安行政处罚决定书证实被告人梁志忠于2011年3月2日因殴打他人被五台县公安局行政拘留五日；2013年10月8日又因殴打他人被五台县公安局行政拘留十日，并处五百元罚款。
对该证据，被告人梁志忠辩称是有两次行政处罚，一次是无证驾驶，一次是打架。
综合分析上述证据：以上被害人李某某陈述、被告人梁志忠供述与辩解以及戎某某、梁某某、张某某、张书龙、戎某甲、郭某某、罗某某等人的证言证实：被告人梁志忠与被害人李某某于2013年11月26日上午九时左右，因被告人梁志忠（照吞口村原村支书）在组织创卫打扫卫生砍树时，将被害人李某某地里的杏树、核桃树各一棵的树枝打断，两人因赔偿问题发生争吵，后发生互殴的事实。被害人与被告人二人虽说法不一，但有郭某某证实两人争吵、撕打后李某某捂着耳朵坐在地上。罗某某也证实李某某去门诊看过耳朵，并听李某某说是梁志忠朝耳朵上打了一掴，左耳听不见了。已经形成证据链条。
本院认为，被告人梁志忠与原告人李某某在互殴中互相推搡、撕扯，造成原告人李某某左耳鼓膜外伤性穿孔，构成轻伤，被告人梁志忠的行为构成故意伤害罪。五台县人民检察院指控罪名成立。被告人梁志忠辩解意见与事实不符，不予采纳。附带民事诉讼原告人李某某住院治疗产生的相关费用，被告人梁志忠应予赔偿。附带民事诉讼原告人杏树、核桃树的损失，系被告人梁志忠作为村支书组织创卫砍树时的集体行为造成，该“财产损失”的诉求不予支持。附带民事诉讼原告人可另行起诉。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条的相关规定，附带民事诉讼原告人要求赔偿精神损失的诉求不符合法律规定，依法不予支持。本案被告人梁志忠的行为属于无预谋的犯罪，原告人李某某也存在一定过错，且在本案初审判决后，将赔偿数额主动交予本院，被告人犯罪情节轻微，不需要判处刑罚。为了维护公民人身权利不受侵犯，打击犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：
被告人梁志忠犯故意伤害罪，免予刑事处罚；
被告人梁志忠赔偿附带民事诉讼原告人李某某医疗费4392.3元、误工费4878元、护理费753元、住院伙食补助费、营养费300元、鉴定费300元；酌情赔偿交通费2000元、外地治疗必要的住宿费、伙食费500元。以上共计13123.3元。（该款已交至本院，待本判决生效后移交附带民事诉讼原告人李某某。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向忻州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审判长 白美屏
审判员 郭建伟
审判员 郝艳君
二〇一五年十一月十八日
书记员 史树云