黄石市黄石港区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）鄂黄石港胜民初字第00104号
原告华新纤维水泥制品有限公司，住所地湖北省黄石市黄石港区湖滨路枫叶山。
法定代表人李小寅，总经理。
委托代理人秦多雄，湖北太圣律师事务所律师。
被告陈长江，华新纤维水泥制品有限公司员工。
委托代理人罗忍，湖北人本律师事务所律师。
原告华新纤维水泥制品有限公司（以下简称华新纤维公司）与被告陈长江劳动争议一案，本院于2014年5月13日立案受理后，依法适用简易程序，于2014年6月9日公开开庭进行了审理。庭审中发现本案案情较为复杂，不宜适用简易程序，故裁定转为普通程序，依法组成合议庭于2014年9月2日及2014年9月29日公开开庭审理了本案。原告华新纤维公司委托代理人秦多雄、被告陈长江及其委托代理人罗忍到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告华新纤维公司诉称，2012年12月原告因生产经营困难，全厂停工停产一年以上，后经批准裁员42人，解除了与被告等人的劳动合同，但被告拒不签订解除合同协议，拒不领取经济补偿金，并申请劳动仲裁，现原告不服仲裁裁决，原因如下：1、按照2012年12月至2013年4月全厂停工发放最低工资900元的标准计算，被告月平均工资为1297.30元，从2007年4月公司改制后被告连续工龄7年，按照8年计算，经济补偿金为10378元；2、2011年6月至2012年2月被告工作岗位调整，其工资标准均是按照业绩考核确定，而被告要求按岗位变动前的固定工资发放，无正当理由，且被告每月领取工资时，对其绩效工资并未提出异议，视为认可，直到2014年3月才向仲裁委主张补发工资，已过仲裁时效；3、2013年12月原告解除了与裁减员工的劳动合同，经原告多次通知被告仍拖延时间拒不到公司办理解除合同手续，原告于2014年1月7日登报通知，并于2014年2月作出了与被告解除劳动合同的决定，社会保险为其缴纳至2014年2月，被告的生活费应发放至2013年12月，而不是2014年2月。故原告诉至本院，请求判令：1、原告向被告支付经济补偿金应为10378元；2、原告不应向被告补发2011年7月至2012年2月的工资差额；3、原告不应向被告补发2014年1月至2014年2月每月720元生活费。
原告华新纤维公司为证明其所主张的事实，在庭审中出示了以下证据材料：
第一组证据，原告营业执照及组织机构代码证，被告身份证复印件，证明原、被告诉讼主体适格。
第二组证据，2007年4月17日及2012年4月1日劳动合同书复印件，证明原、被告之间的劳动关系，原告有权调整被告的工作岗位。
第三组证据，2013年12月8日《华新纤维水泥制品有限公司关停及全员解除劳动合同给予经济补偿实施方案》、2013年12月17日《通过关于﹤华新纤维水泥制品有限公司关停及全员解除劳动合同给予经济补偿﹥实施方案的决定》、2013年12月18日《拟裁减职工名册》、《企业经济性裁员审批报告表》，证明原告解除与被告的劳动合同合法。
第四组证据，2012年1月至2012年12月工资表及2012年11月28日《通知》，证明被告2013年4月之前12个月平均工资为1297元。
第五组证据，2014年1月7日《东楚晚报》中的《通知》、2014年2月20日《关于华新纤维水泥制品有限公司与陈长江、戴怀强、叶强胜、张某解除劳动合同的决定》、2014年2月21日《黄石市职工社会保险增减呈报表》及《华新纤维公司职工经济补偿明细表》，证明被告拒不办理解除劳动合同手续及领取经济补偿金的事实。
第六组证据，2013年5月3日《通知》，证明被告2013年12月的生活费为720元。
第七组证据，黄劳人裁字（2014）第69号仲裁裁决书及送达回证，证明本次劳动争议已经过劳动仲裁前置程序。
第八组证据，1997年7月成品车间考勤报工单、1997年7月-10月供销科考勤报工单、1998年1月供销科工资计算表、1997年12月吊车班考勤报工单，证明被告1997年7月从成品车间（担任行车工）调到供销科，1997年12月供销科为被告发放工资，吊车班的考勤中没有被告，被告从1988年至1997年7月从事行车工不足十年，不符合特殊工种退休条件。
被告陈长江答辩称，1、被告在原告处连续工作满十五年，且从事特殊工种满十年，距离法定退休年龄不足五年，另被告在原告处受工伤导致手指致残，属于不应被解除劳动合同的劳动者；2、原告裁员并解除与被告劳动关系的程序不合法，并没有完成与劳动者协商及劳动者同意签字的流程；3、原告提出因生产经营困难而解除劳动合同的主要原因是公司总经理追求其个人利益；4、原告主张被告的月平均工资1297.30元是按照非正常生产的情况计算，而实际应根据2011年12月至2012年12月期间的工资水平计算，且原告改制时间是2006年2月，至2014年2月被告连续工龄应为8年1个月；5、2011年6月至2012年2月原告减少被告的岗位工资无任何依据，原告提出被告主张补发工资已过仲裁时效无法律依据；6、原告提出被告拒不办理解除合同手续，事实上被告多次到原告处要求协商处理，按其规定办事，但原告单方直接作出解除劳动合同的决定，故原告应向被告补发2013年12月至2014年2月的生活费。综上，请求判令：1、原告向被告按照经济补偿金的二倍支付赔偿金60486元；2、原告向被告支付2012年12月至2014年2月放假期间工资差额26166.10元；3、原告向被告补发2011年6月至2012年2月所扣工资3800元及年终奖5000元，并支付精神损失费8000元；4、原告向被告支付2014年3月至2014年5月收到解除劳动合同通知期间的五险；5、原告向被告补缴2012年1月至2014年2月所欠住房公积金8116元。后被告变更其答辩请求为：1、原告应按经济补偿金二倍的标准向被告支付赔偿金（年终奖14000元÷12个月＋2450元／月）×8个月×2=57867元；2、原告应向被告支付放假期间工资差额合计26636.10元：2012年12月至2013年4月（2450元／月-900元／月最低工资）×5=7750元、2013年5月至2013年11月（2450元／月-720元／月生活费）×7=12110元、2013年12月至2014年2月（2450元／月-191.30元／月原告为被告支付社会保险中个人缴费部分）×3=6776.10元；3、2011年6月至2012年2月每月不含误餐费的应发工资应为2350元，原告应向被告补发所扣工资3800元，2011年至2012年度年终奖应为21000元，原告应向被告补发所扣年终奖5000元；以上共计93303.10元。
被告陈长江为证明其所主张的事实，在庭审中出示了以下证据材料：
第一组证据，被告身份证，原告企业信息复印件，证明原、被告诉讼主体适格。
第二组证据，职工医疗保险证、《华新纤维公司职工经济补偿明细表》复印件、《劳动合同解除、终止通知书》，证明被告自1978年3月参加工作，1984年进华新纤维公司工作至今，2006年2月改制后至2014年2月原告与被告解除劳动关系时止，被告的工龄为8年1个月。
第三组证据，《黄石市特种作业人员安全技术操作证》、《特种作业人员操作证》、《一九九九年岗位、技能工资调整呈报表》复印件及《黄石市企业职工从事特殊工种提前退休审批表》复印件，证明被告从事特种作业的年限，据相关规定此情况下男性年满五十五周岁、连续工龄满十年的即可退休，原告于2014年2月20日解除劳动关系时，距被告法定退休年龄不满5个月，原告系违法解除劳动合同。
第四组证据，2009年4月至2009年9月及2011年7月至2012年3月、2012年5月、2012年9月工资表、年终奖发放说明复印件，证明被告在原告正常生产经营期间每月工资为2823元，2011年度年终奖为7000元，故被告月平均工资为3406元。
第五组证据，2011年7月26日《关于终止项目合同书的函》、2012年11月21日《关于陈长江调离销售部的决定》，证明原告未经被告同意任意调离被告岗位，并降低工资标准，应补发工资差额。
第六组证据，《职工公积金情况》、职工问题反映，证明原告仅为被告缴纳住房公积金至2011年12月，2012年1月至2014年2月期间的住房公积金未缴。
第七组证据，被告退休证，证明被告退休时间为2014年7月，退休类别为“特退”。
第八组证据，《请示报告》、《设计协议》、《花湖项目部资料交接清单》，证明被告在原告花湖项目部担任经理。
第九组证据，华新纤维公司生产瓦片的照片两张，证明原告至今仍处于正常生产状态。
第十组证据，证人蒋某、赵某、雷某、张某证言，证明2012年11月28日《通知》未经职工代表大会协商，原告2012年12月全线停产与事实不符；原告作出经济性裁员的决定并未召开职工大会，也未征求工会意见，原告解除劳动合同未通知劳动者。
经庭审质证，被告对原告出示的第一组证据无异议，本院予以认定；被告对原告出示的第二组证据中2007年4月17日的劳动合同书真实性无异议，但认为其无法证明薪酬随着岗位变动而变化，对该组证据中2012年4月1日的劳动合同书不予认可，认为其本人未在该合同上签字，本院认为2007年4月17日劳动合同书符合证据的真实性、合法性、关联性，予以认定，2012年4月1日的劳动合同书因被告未签字且被告不予认可，不予采信，但在庭审中原、被告均认可双方签订的是无固定期限劳动合同，本院对此予以采信；被告对原告出示的第三组证据的真实性均无异议，但称其并未收到2013年12月8日的文件，认为华新纤维公司至今并未关停，还在生产，拟裁减职工中的很多人还在公司上班，公司经济性裁员并未召开职工大会，本院认为该组证据材料可以反映本案的案件事实，具有证据的真实性、合法性、关联性，予以认定；被告对原告出示的第四组证据真实性无异议，但认为工资不是被告正常工资，《通知》亦未发给每个人，只是在华新纤维公司门卫的墙上看过，本院认为该组证据可以反映被告2012年1月至2012年12月的工资情况，结合庭审中被告自认其于2012年12月之后每月收到900元工资的事实，对该组证据予以认定；对原告出示的第五组证据，被告称原告不准其进单位，不知道解除劳动合同一事，从未收到解除劳动合同的决定，登报通知也是事后才看到的，也未拒绝领取经济补偿金，本院认为该组证据能够反映原告决定解除与被告劳动合同及原告为其职工发放经济补偿金的事实，予以认定；对原告出示的第六组证据，被告称其从未见过该通知，原告并未按照该通知内容履行，本院认为结合原告提供的其它证据及被告自认其于2013年5月之后每月收到720元生活费的事实，该证据可以反映本案案件事实，予以认定；被告对原告出示的第七组证据无异议，本院认为其符合证据的真实性、合法性、关联性，予以认定；被告对原告出示的第八组证据有异议，对其从成品车间调到销售科的时间不确定，1997年12月吊车班报工单上无被告名字，与本案无关，该组证据无法证明被告不能以特殊工种提前退休，本院认为该证据能够证明1997年7月被告已由成品车间调至供销科工作，予以认定。原告对被告出示的第一组证据无异议，本院认为其符合证据的真实性、合法性、关联性，予以认定；原告对被告出示的第二组证据无异议，本院认为其能反映本案的案件事实，予以认定；原告对被告出示的第三组证据中的两份操作证真实性无异议，但只能证明被告仅有三年特种作业工龄，对《一九九九年岗位、技能工资调整呈报表》真实性有异议，认为其无法证明被告从事特种作业的工龄，对《黄石市企业职工从事特殊工种提前退休审批表》复印件有异议，认为其从事特殊工种的起始时间不应为1983年，本院认为《一九九九年岗位、技能工资调整呈报表》系无法与原件核对的复印件且原告不予认可，不予采信，1990年12月颁发的《黄石市特种作业人员安全技术操作证》上注明“专业工龄3”可以证明被告自1987年12月起从事特种作业，1997年1月7日颁布的《特种作业人员操作证》能证明被告颁证时仍从事特种作业，对该两份操作证均予以认定，《黄石市企业职工从事特殊工种提前退休审批表》手写部分中关于被告从事行车工的期限与《黄石市特种作业人员安全技术操作证》记载的不一致，本院以《黄石市特种作业人员安全技术操作证》记载的时间为准；原告对被告出示的第四组证据有异议，认为其中的工资表不能反映工资连续发放的情况，年终奖发放说明是被告自己的单方陈述，本院认为工资表可以证明被告的工资情况，予以采信，年终奖发放说明系被告单方陈述，原告对其不予认可，亦无其它证据予以印证，不予采信；原告对被告出示的第五组证据真实性无异议，但认为《关于终止项目合同书的函》与本案无关，对《关于陈长江调离销售部的决定》证明目的有异议，被告岗位发生变化，薪酬也会发生变化，本院认为《关于终止项目合同书的函》与本案无关，《关于陈长江调离销售部的决定》无法反映被告工资的减少，均不予采信；原告对被告出示的第六组证据《职工公积金情况》真实性无异议，但认为其不属于本案审理范围，对职工问题反映真实性有异议，认为与被告公积金无关，本院认为庭审中被告已放弃了关于原告对被告公积金补缴的请求，本院对此将不再审理；原告对被告出示的第七组证据真实性无异议，但认为是否以特殊工种退休应以实际为准，本院认为该证据符合证据的真实性、合法性、关联性，予以认定；原告对被告出示的第八组证据有异议，认为其与本案无关，本院认为该证据无法证明被告担任经理一职，且与本案无关，不予采信；原告对被告出示的第九组证据真实性有异议，不清楚照片中的瓦片是谁生产的，本院认为该组证据不足以证明原告仍处于正常生产状态，不予采信；原告对被告第十组证据有异议，认为雷某未到庭，对其证言不予认可，其它证人证言无法证明2012年11月28日《通知》未告知职工，即使全厂停产，也需要预留人员进行一定维护，本院认为到庭的证人均表示自2012年12月华新纤维公司放假后就未再上班，结合庭审中原告出示的证据，其到庭的证人证言无法证明2012年11月28日《通知》未告知原告职工，亦无法证明原告未召开职工大会而作出经济性裁员决定，且即使原告停产，预留人员对其进行维护也是符合常理的，对其证明目的不予采信，雷某未到庭接受双方当事人的质询，对所出示的书面证言复印件不予采信。
经审理查明，被告于1984年初进入原告处工作，1987年12月起担任行车工，1997年7月调入供销科。2006年2月原告由国有企业改制为有限责任公司，被告领取了经济补偿。后原、被告双方签订无固定期限劳动合同，2011年6月被告调至原告花湖项目部工作直至2012年3月调回公司销售部门，该期间被告九个月不含误餐费的应发工资分别为2350元、1350元、2350元、2150元、1950元、2100元、2150元、1950元、1500元，共计17850元。2012年12月起原告停产，每月向被告按最低工资标准发放900元，此前在正常生产期间被告2011年12月至2012年11月十二个月月平均工资为1886元，后经原告决定因企业经营困难，未与原告解除劳动关系的公司员工自2013年5月起每月领取基本生活费720元，该费用领取至2013年11月止。2013年12月18日原告以“市场严重疲软，公司连年亏损，无法正常生产经营”为由，作出了100%经济性裁员决定，并于2014年1月9日报经黄石市人力资源和社会保障局审批通过。2014年1月7日原告在《东楚晚报》上刊登通告，告知包括被告在内的四人“在本通告登报后二十日内速来公司办理解除劳动合同关系手续”，后由于被告未办理此手续，2014年2月20日原告作出与被告解除劳动合同的决定，同日向被告作出了《劳动合同解除、终止通知书》。2013年12月至2014年2月原告每月为被告支付社会保险中个人缴费部分的191.30元。被告因该解除劳动合同一事于2014年3月17日向黄石市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，原告不服该裁决，故诉至本院，请求判如所请。本案审理过程中，被告于2014年7月经黄石市人力资源和社会保障局批准退休，退休类别为“特退”。
本院认为，原告自2012年12月起停产，即非正常生产经营状态，参照《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条的规定，被告月平均工资应为2012年12月之前十二个月的平均工资；由于被告出示的证据不足以证明其年终奖的发放情况及数额，且原告对被告的该项主张不予认可，双方亦无关于年终奖扣发协议的证据，故本院对被告主张其2011年至2012年期间年终奖为21000元，原告应补发其所扣5000元年终奖的请求不予支持，则本案中被告在原告停产之前的十二个月月平均工资为1886元。关于解除劳动合同的时间，原告称其仅通过电话告知被告解除劳动合同，未采取邮寄送达，而被告称其从未接到该类电话，直到2014年3月中旬得知解除劳动合同一事后即申请劳动仲裁，参照《劳动部办公厅关于通过新闻媒介通知职工回单位并对逾期不归者按自动离职或旷工处理问题的复函》的规定，因原告出示的证据不足以证明其解除劳动合同的决定已送达至被告，故本院认定原、被告双方解除劳动合同的时间为2014年3月17日。被告主张其在原告处工作时因工负伤，但未被确认丧失或部分丧失劳动能力，且企业改制时已给予被告经济补偿，被告在原告处的连续工作年限为8年，被告主张其应为用人单位不得解除劳动合同的职工的意见，不符合《中华人民共和国劳动合同法》的规定，故对被告关于原告按经济补偿金二倍的标准向其支付赔偿金的主张不予支持；对于原告因企业生产经营发生严重困难，在听取职工意见及裁减人员方案向劳动行政部门报告后裁减的员工，原告应对其支付经济补偿金，即原告应向被告支付的经济补偿金为1886元／月×8.5个月=16031元。被告主张其于2011年6月至2012年2月在原告花湖项目部工作期间，每月工资应为2350元，但原告主张应以绩效考核来发放该期间工资，无固定工资标准，由于双方均未出示证据材料予以证明，而劳动争议案件中关于劳动报酬的举证责任应由用人单位负担，故原告应承担举证不能的法律后果，对被告关于该期间每月工资2350元的主张予以支持；原告主张被告关于补发该期间工资的劳动仲裁申请已过仲裁时效，因不符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》中关于劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受时效期间一年限制的规定，对该主张不予支持，故原告未足额向被告发放工资，应对被告2011年6月至2012年2月期间的工资差额2350元／月×9个月-17850元=3300元予以补足。关于原告2012年12月至2013年4月每月向被告发放900元及2013年5月至2013年11月每月向被告发放720元，因非劳动者原因造成原告停产，且被告在此期间未提供正常劳动，符合《工资支付暂行规定》及《湖北省最低工资暂行规定》的相关规定，但原告应向被告补足在该停产期中的一个月正常生产期工资差额1886元-900元=986元，对被告主张补足该期间工资差额超过该数额的部分，本院不予支持；因原、被告解除劳动合同的时间为2014年3月，故原告应向被告补发2013年12月至2014年3月的生活费720元／月×4-191.30元／月×3=2306.10元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款第二项、第四十六条第四项、第四十七条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条的规定，判决如下：
一、原告华新纤维水泥制品有限公司与被告陈长江的劳动关系于2014年3月17日解除。
二、原告华新纤维水泥制品有限公司于本判决生效后十五日内向被告陈长江支付经济补偿金人民币16031元。
三、原告华新纤维水泥制品有限公司于本判决生效后十五日内向被告陈长江补发2011年6月至2012年2月期间工资差额3300元及2012年12月至2013年11月期间的工资差额986元，共计人民币4286元。
四、原告华新纤维水泥制品有限公司于本判决生效后十五日内向被告陈长江补发2013年12月至2014年3月期间的生活费人民币2306.10元。
五、驳回原告华新纤维水泥制品有限公司的其他诉讼请求。
如果原告华新纤维水泥制品有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元，由原告华新纤维水泥制品有限公司负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。（上诉人应在提交上诉状时，预交上诉案件受理费人民币10元，款汇：湖北省黄石市中级人民法院，开户行：农行黄石市分行团城山支行，户名：法院诉讼费汇缴财政专户，帐号17×××29。上诉人在上诉期届满后七日内，仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。）
审 判 长 姜 蕾
人民陪审员 王景萍
人民陪审员 王雪芳
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 ＸＸ元