陕西省宝鸡市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕03刑终132号
原公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
上诉人（原审被告人）阿苦阿作，女，1996年5月2日出生于四川省昭觉县，户籍地昭觉县。2016年8月5日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于宝鸡市第二看守所。
原审被告人阿火拉作莫，女，1997年10月5日出生于四川省昭觉县，户籍地昭觉县，捕前暂住宝鸡市金台区。2016年8月5日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于宝鸡市第二看守所。
原审被告人田永新，男，1968年4月12日出生于辽宁省新津县，住宝鸡市渭滨区。2016年8月24日被抓获，次日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年9月8日被逮捕。现羁押于宝鸡市渭滨区看守所。
宝鸡市渭滨区人民法院审理宝鸡市渭滨区人民检察院指控原审被告人阿火拉作莫犯贩卖毒品罪、原审被告人阿苦阿作犯运输毒品罪、原审被告人田永新犯贩卖毒品罪一案，于二0一七年四月二十七日作出（2017）陕0302刑初67号刑事判决。宣判后，原审被告人阿苦阿作不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、讯问上诉人（原审被告人），认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：1、2016年6月29日晚，被告人阿火拉作莫在宝鸡市金台区第五大道向被告人田永新出售毒品海洛因0.5克；
2、2016年8月5日凌晨1时40分许，被告人阿火拉作莫在宝鸡市金台区联盟宾馆203房间，与成都携带毒品来宝鸡的被告人阿苦阿作接头，两人在将毒品称重时被公安人员抓获，现场查获红色塑料袋包装的土黄色块状毒品疑似物一包，经鉴定净重370克，从中检出毒品海洛因成份；
3、2016年6月30日，被告人田永新在位于宝鸡市渭滨区广元路自己家中，分别向谢某、曹某各出售价值100元的毒品海洛因一包，经鉴定，向谢某出售的毒品净重0.01克，从中检出毒品海洛因成份。
原审法院经审理认为，被告人阿火拉作莫、田永新明知是毒品而向他人出售，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人阿苦阿作携带毒品非法运送，其行为已构成运输毒品罪。公诉机关指控三被告人所犯罪名成立。被告人阿火拉作莫辩护人的意见，经查，起诉书指控被告人阿火拉作莫的第一起贩卖毒品事实中，阿火拉作莫和田永新作为毒品买卖双方对基本事实始终认可，基本情节相互印证，故对该起事实应予认定。因被告人阿火拉作莫前有贩卖毒品事实，之后在第二起事实中查获的毒品按照相关规定亦应计入贩卖毒品数量，故对其辩护人相关案件事实和定性的意见不予采纳。但被告人阿火拉作莫归案后能如实供认犯罪事实，依法可以从轻处罚，对其辩护人该项意见予以采纳。另所查获的370克毒品海洛因未流入社会，可据此对阿火拉作莫酌情从轻处罚；被告人阿苦阿作辩解其从汉中到宝鸡过程中不知所携行李箱中有毒品，但所辩不能形成合理解释，其辩解理由不能成立，对其辩护人称阿苦阿作没有运输毒品主观故意因而不构成运输毒品罪的意见不予采纳，但对辩称阿苦阿作系初犯、偶犯辩请从轻处罚的�见予以采纳；被告人田永新归案后能如实供认犯罪事实，依法可以从轻处罚。原审法院依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第四款、第六十七条第三款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第五十九条及第六十四条之规定，判决：一、被告人阿火拉作莫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币20000元。二、被告人阿苦阿作犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币20000元。三、被告人田永新犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币1000元。四、查获毒品海洛因除去检材剩余369克依法没收，被告人藏匿毒品的行李箱一个、行李箱拉杆6段和塑料纸一包、小型银白色电子秤一个收作案证，由扣押机关依法处理。
宣判后，被告人阿苦阿作不服，向本院提出上诉。其上诉理由是：1、一审判决认定上诉人“明知”是毒品不正确。2、上诉人的行为构成非法持有毒品罪。3、上诉人存在酌定从轻情节。请求以非法持有毒品罪判处较轻刑罚。
经审理查明，原审判决认定原审被告人阿火拉作莫贩卖毒品、原审被告人阿苦阿作运输毒品、原审被告人田永新贩卖毒品的犯罪事实清楚、正确，有下列证据证实：
1、受案登记表证明宝鸡市公安局渭滨分局金陵派出所获取线索后对此案立案侦查。
2、抓获经过证明，2016年8月5日凌晨1时40分许，金陵派出所民警在宝鸡市金台区联盟宾馆抓获被告人阿苦阿作和阿火拉作莫，同年8月24日在宝鸡市市金台区某小区抓获被告人田永新。
3、查获笔录、称重记录、扣押清单证明，2016年8月5日公安人员抓获被告人阿苦阿作和阿火拉作莫时，当场查获土黄色块状毒品疑似物370克、用于藏匿毒品的行李箱一个、行李箱拉杆6段、塑料纸一包及小型银白色电子秤一个，对毒品进行称重，将查获物品均扣押在案；2016年6月30日公安人员抓获吸毒人员谢某时从其上衣口袋内查获用蓝色塑料纸包裹的毒品一小包，亦扣押在案。
4、汉中百仕达出租车分公司出具的情况说明证实其公司出租车驾驶员杨某驾驶公司陕FB2×××号大众捷达出租车，于2016年8月4日18:40分许从汉中市火车站广场附近载一名乘客至宝鸡市潘家湾附近，到宝鸡大约当晚23:40分许，并附该车当日前往宝鸡的行车记录路线印证其说明。
5、指认照片证明被告人阿苦阿作、阿火拉作莫指认查获物品、涉案人谢某指认查获毒品以及被告人田永新指认其尿样检测结果为阳性等情形。
6、火车票、住宿登记单证明被告人阿苦阿作2016年8月4日从成都乘坐火车至汉中以及次日零点16�许入住宝鸡市联盟宾馆的事实。
7、通话记录证明被告人阿火拉作莫和阿苦阿作2016年8月4日22时30分左右至次日零点58分左右有多次电话联系。
8、身份信息证明三被告人达到法定刑事责任年龄。
9、证人杨某证言证明，他是汉中市百仕达出租车公司出租车驾驶员。2016年8月4日晚6点30分左右，他驾驶陕FB2×××号大众捷达车在汉中市火车站小广场接站，一个女孩提着一个大行李箱上车，说要去宝鸡，谈好价钱800元钱。拉上该女孩后没有停留就走了，行车途中走的是汉中到太白的线路，到宝鸡是当晚11点半多，该女孩在宝鸡潘家湾附近下车，在一家银行取钱给了他车费，然后她又在宝鸡重新拦了一辆出租车。到宝鸡途中他问这个女孩是不是四川彝族的，她说是，女孩一路和他讲普通话，打电话时说的是他们当地语言。
10、证人曹某证言证明，2016年6月29日或30日中午，他到田永新家买了100元毒品，拿回家后吸食了，毒品是白色颗粒状的海洛因。
11、证人谢某证言证明，2016年6月30日，他找田永新购买了100元毒品后被公安人员抓获，所购毒品也被查获，毒品是白色颗粒状海洛因。
12、被告人阿火拉作莫、田永新在公安机关的供述对案件基本事实供认；被告人阿苦阿作对她携带装有毒品的行李箱从汉中到宝鸡的基本事实供认，但辩解她当时不知行李箱中有毒品，到联盟宾馆打开拉杆后才知道是毒品，并供称托她送行李的人承诺给她一万元好处费。
13、毒品检验报告证明，从阿苦阿作、阿火拉作莫处查获的土黄色块状物一包净重370克，检出毒品海洛因成份，其中海洛因含量为29.40mg/100mg；从谢某处查获的白色块状物一包净重0.01克，检出毒品海洛因成份。
14、辨认笔录证明，证人杨某辨认出阿苦阿作是其2016年8月4日驾车从汉中火车站拉到宝鸡的女子；阿火拉作莫辨认出阿苦阿作是送毒品到宝鸡的人，田永新是经常到其处买毒品的人；阿苦阿作辨认出阿火拉作莫是与其在宝鸡联盟宾馆交易毒品的人；田永新辨认出阿火拉作莫是向其出售毒品的人，曹某、谢某是从其处购买毒品的人；曹某、谢某辨认出田永新是向其出售毒品的人。
上述证据经原审法院公开开庭举证、质证，来源合法，内容客观，并相互印证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）阿苦阿作明知是毒品海洛因并违反国家对毒品管理的相关规定进行运输，其行为已经构成运输毒品罪。原审被告人阿火拉作莫、田永新明知是毒品海洛因并违反国家对毒品管理的相关规定进行贩卖，其行为已经均构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控三被告人所犯罪名成立。原审被告人阿火拉作莫、田永新归案后均能如实供述其犯罪事实，依法均可从轻处罚。上诉人（原审被告人）阿苦阿作上诉称一审判决认定其“明知”是毒品不正确，其行为构成非法持有毒品罪的理由，经查，结合全案证据及上诉人（原审被告人）阿苦阿作的全部供述和辩解，审查上诉人（原审被告人）阿苦阿作的庭前供述，其庭审中对明知是毒品的翻供，不能合理说明翻供原因，依据上诉人（原审被告人）阿苦阿作实施毒品犯罪行为的过程、方式、毒品被查获时的情形等证据，结合上诉人（原审被告人）阿苦阿作的年龄、阅历、智力等情况，综合分析判断上诉人（原审被告人）阿苦阿作对涉案毒品是主观明知的，其行为构成运输毒品罪的事实清楚。上诉人（原审被告人）阿苦阿作上诉还称其存在酌定从轻情节的理由，经查，原判量刑系依据三被告人各�犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度进行判处，原判对上诉人（原审被告人）阿苦阿作的酌定从轻情节已进行了充分的考虑。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人（原审被告人）阿苦阿作的上诉理由不能成立，其上诉请求依法不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 杨瀚黎
审判员 陈志平
审判员 曹维丽
二〇一七年六月十三日
书记员 苏永康