江苏省海安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第00480号
原告江苏星鲨玻璃科技有限公司，住所地海安县海安工业园区新海大道谭港村7组。
法定代表人陈娟，江苏星鲨玻璃科技有限公司董事长。
委托代理人程龙进，江苏银创律师事务所律师。
被告ＸＸ。
委托代理人王美玲。
原告江苏星鲨玻璃科技有限公司（以下简称星鲨公司）与被告ＸＸ工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年11月23日立案受理后，依法由审判员张小平独任审判，并于2015年12月14日公开开庭进行了审理。原告星鲨公司的委托代理人程龙进、被告ＸＸ及其委托代理人王美玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告星鲨公司诉称：ＸＸ于2014年2月26日到星鲨公司工作。2014年3月1日，ＸＸ尚处于学习阶段，因ＸＸ及另一职工在运输玻璃过程中没有按公司规定用绳子将玻璃捆扎，导致装有玻璃的物料架发生倾斜而砸伤ＸＸ的右足。由于ＸＸ到星鲨公司工作时没有终止与其他用人单位的劳动关系和社会保险关系，原、被告不能建立事实上的工伤保险关系，故不服海安县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）作出的仲裁裁决。请求判决原告星鲨公司不支付ＸＸ的各项工伤保险待遇合计71757.27元（医疗费4965.62元、住院伙食补助费252元、护理费5280元、停工留薪期工资3570元、一次性伤残补助金17289.65元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元及鉴定费400元）。
被告ＸＸ辩称：（1）原、被告之间的劳动关系不可否认。原、被告在签订《新员工使用协议》时，星鲨公司未为ＸＸ缴纳各项社会保险费用。就是在发生工伤之后，原告也未打算为ＸＸ缴纳社会保险。根据有关法律规定，用人单位与职工建立了劳动关系，应当依法为职工缴纳各项保险费用。劳动者因工作原因受到事故伤害，已经工伤认定的，理应享受工保险待遇。（2）被告的实际工资不是新员工使用协议上的1500元/月，而是2800元/月。签订协议时，工资一栏是空着的，工资1500元/月是以后加上去的，工资应为2800元/月。仲裁机构认定2469.95元/月，低于实际工资。（3）误工期限不是2.38月，第一次住院时间是9天，医嘱“3个月勿下床，休息一个月”；第二次住院是5天，医嘱“休息一个月”，故ＸＸ实际误工5.47个月，误工费应为15316元（5.47月×2800元/月）。（4）护理时间应为134天，护理费应为16080元（134天×120元/天）。第一次住院时间9天，医嘱“3个月勿下床；休息1个月，护理1人”；第二次住院5天，合计4个月14天。尽管本人对仲裁委认定的误工期限、护理时间有异议，但对于仲裁委裁决的结果我认可。据此，请求判决驳回原告星鲨公司的诉讼请求，支持仲裁委的裁决事项，即原、被告之间的劳动关系和工伤保险关系于2015年6月30日同时终止；星鲨公司一次性支付ＸＸ各项工伤保险待遇合计71757.27元（其中医疗费4965.62元、住院伙食补助费252元、护理费5280元、停工留薪期工资3570元、一次性伤残补助金17289.65元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元及鉴定费400元）。
经审理查明：2014年2月26日，ＸＸ与星鲨公司签订了《新员工使用协议》（以下简称协议），约定职工办好所有入职手续当天开始进入试用期并计算工资；试用期以1500元/月为基准计算报酬，每月的工资在下个月30日前发放；如果应聘者入职后三天内感觉自已不能适应工作，可以选择放弃，但是公司不支付报酬，工作不满一个月要求辞职的，公司按照江苏省最低基本工资标准1260元，以本人实际工作天数结算工资；工作不满辞职的，按1500元/月计算。同日，ＸＸ还在星鲨公司提供的新入职员工安全须知、员工安全责任书落款处签名。合同签订后，ＸＸ开始到星鲨公司上班，星鲨公司未为ＸＸ缴纳各项社会保险费。
2014年3月1日，ＸＸ在星鲨公司工作时受到事故伤害，随后入住海安县人民医院治疗；2014年3月9日好转出院，医嘱建议“3个月勿下床（得到医师书面允许后方可下床活动）；休息1月，护理1人”；“三月休息1个月，护理1人”。2015年3月26日，ＸＸ再次到海安县人民医院住院治疗。2015年3月30日，ＸＸ好转出院，医嘱建议休息1个月。本次住院ＸＸ花费门诊挂号费10元和住院治疗费用5342.01元。另外，ＸＸ还前往海安县人民医院进行了相应检查，产生检查费用110元和2015年5月19日临床鉴定费60元。据此，截止2015年3月30日，ＸＸ因治疗工伤共支付了医疗费5522.01元，其中符合工伤保险报销范围的医疗费4965.62元，星鲨公司未为其报支。
另查明，ＸＸ住院期间，均由其配偶王美玲护理。
对于ＸＸ的工伤事故，海安县人力资源和社会保障局于2014年11月7日作出海人社工认字[2014]第1126号认定工伤决定书，认定ＸＸ所受伤害为工伤。2015年4月20日，南通市劳动能力鉴定委员会鉴定ＸＸ为十级伤残。申请人支付劳动能力鉴定费400元。
2015年6月23日，ＸＸ向海安县劳动人事争议调处中心提出调解申请，要求与星鲨公司解除劳动关系，并要求星鲨公司支付各项工伤保险待遇。2015年6月30日，海安县劳动人事争议调处中心向星鲨公司送达ＸＸ的调解申请，但调解未果。2015年9月28日，ＸＸ向仲裁委申请仲裁，请求裁决，解除与星鲨公司的劳动关系；要求星鲨公司支付ＸＸ各项保险待遇146054.01元[其中医疗费5522.01元，一次性伤残补助金35000元（5000元/月×7月），护理费5280元（44天×120元/天），住院伙食补助费252元（14天×18元/天），停工留薪的工资福利60000元（12个月×5000元/月），一次性医疗补助金25000元，一次性伤残就业补助金15000元]。仲裁委于2015年11月11日作出海劳人仲案字[2015]第350号仲裁裁决，裁决双方的劳动关系和工伤保险关系于2015年6月30日同时终止，自裁决书生效后7日内，星鲨公司一次性支付ＸＸ各项工伤保险待遇合计71757.27元（其中医疗费4965.62元、住院伙食补助费252元、护理费5280元、停工留薪期工资3570元、一次性伤残补助金17289.65元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元及鉴定费400元）。
上述事实，有原告提交的新入职员工安全须知、安全责任书、三级安全教育卡、新员工使用协议、海劳人仲案字[2015]第350号仲裁裁决书，被告ＸＸ提供的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论书、劳动能力鉴定的收费票据、住院病历单、出院记录2份、人民医院门诊病历、人民医院医疗费票据4份、病情证明、用药及费用结算清单、社保缴纳凭证及当事人陈述予以佐证，本院予以确认。
本院认为，ＸＸ于2015年6月23日，向海安县劳动人事争议调处中心提出调解申请，要求与星鲨公司解除劳动关系，星鲨公司于2015年6月30日收到ＸＸ的调解申请，故双方的劳动关系应于2015年6月30日终止。
依照双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点：一、星鲨公司是否应当支付ＸＸ各项工伤保险待遇；二、ＸＸ的月工资标准；三、ＸＸ的停工留薪期和护理期各为多长时间。
首先，劳动者发生工伤事故，依法享有获得工伤保险待遇的权利。本案中，ＸＸ在从事星鲨公司安排的工作过程中发生工伤，并经认定为十级伤残。因星鲨公司未为原告缴纳工伤保险费，ＸＸ因此不能从工伤保险机构获得相应的工伤保险待遇，故ＸＸ的各项工伤保险待遇均应当由星鲨公司予以支付。星鲨公司以其无法为ＸＸ缴纳社会保险为由主张不予赔偿，缺乏法律依据，本院不予支持。
其次，关于ＸＸ的月工资标准。根据谁主张谁举证的原则，当事人应当对自已提出的主张，有责任提供证据；劳动者对用人单位提供的证据持有异议予以否认的，劳动者应当提供相应反驳证据。现有证据表明星鲨公司录用ＸＸ的协议上约定月工资为1500元。ＸＸ主张其月工资为2800元，但未能举证证明。对于星鲨公司提供的新员工使用协议中约定的月工资1500元，ＸＸ称为事后添加而不予认可，但其未能提供反驳证据予以推翻，故本院据此认定原、被告约定的月工资为1500元。
第三、关于误工期限和护理期限。ＸＸ主张其误工期限为5个月零14天，护理期限为4个月零14天。结合ＸＸ提供的海安县人民医院的出院病历、病情证明书，本院确认，ＸＸ的停工留薪期为2个月零14天，护理期限为1个月零14天（45天）。星鲨公司应当支付ＸＸ停工留薪期工资3966元，即1500元/月×2个月+1500元/月÷21.75天/月×14天）。ＸＸ住院期间及出院后，需要护理期间，应由星鲨公司负责，但星鲨公司并未按排人员护理，均由其妻王美玲护理，故星鲨公司应当支付相应的护理费用。ＸＸ主张护理费按120元/月计算，而星鲨公司认为过高。因双方均未就此举证，本院参照江苏省分细行业在岗职工其他服务行业平均工资44286元，计算日均工资高于120元/天。ＸＸ的主张不高于该标准，本院准许。故星鲨公司应当支付ＸＸ护理费5400元，即120元/天×45天。ＸＸ仅要求星鲨公司支付其护理费5280元、停工留薪期工资3570元，系其自愿处分自已的权利，且不违反法律规定，本院准许。
此外，仲裁委裁决星鲨公司还应当支付ＸＸ医疗费4965.62元、住院伙食补助费252元、一次性伤残补助金17289.65元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元及鉴定费400元。原、被告对上述裁决事项均无异议，本院直接予以确认。仲裁裁决后，因任何一方向人民法院诉讼，均导致仲裁裁决不生效。诉讼中，被告认同仲裁结果，视为其将仲裁请求变更为诉讼请求，是其对自身权利的处分。
综上所述，依照《国务院工伤保险条例》（2010年修订）第三十条、第三十三条、第三十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：
一、驳回原告星鲨公司的诉讼请求。
二、原告星鲨公司与被告ＸＸ之间的劳动关系于2015年6月30日终止。
三、原告星鲨公司于本判决发生法律效力后10内一次性支付被告ＸＸ各项工伤保险待遇合计71757.27元（其中医疗费4965.62元、住院伙食补助费252元、护理费5280元、停工留薪期工资3570元、一次性伤残补助金17289.65元、一次性工伤医疗补助金25000元、一次性伤残就业补助金15000元及鉴定费400元）。
如果原告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》（2012年修正）第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费10元减半收取5元，本院予以免收。
如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。
审判员 张小平
二〇一五年十二月十五日
书记员 丁 吉
附：相关法律规定
国务院《工伤保险条例》（2010年修订）
第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。
职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。
治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。
职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。
工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。
工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；
（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》
第二十条劳动能力鉴定费以及鉴定过程中进行必要医疗检查的费用，参加工伤保险的，由工伤保险基金支付；未参加工伤保险的，由用人单位支付。
第二十二条工伤职工的停工留薪期，应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构出具的休假证明确定。停工留薪期超过12个月的，需经劳动能力鉴定委员会确认。
工伤职工在停工留薪期间，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系。法律、法规另有规定的除外。
第二十四条职工因工伤致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，用人单位支付的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的标准为：
（一）一次性工伤医疗补助金。按照统计部门最近一次公布的当地人口平均预期寿命与解除、终止劳动关系时的年龄之差计算……七级的，每满一年发给1个月的当地职工平均工资；……不满一年的，按一年计算。……
（二）一次性伤残就业补助金。以当地职工平均工资为基数，按照伤残等级和解除、终止劳动关系时的年龄，分别发给1－36个月的一次性伤残就业补助金。
（三）作为一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金计发基数的当地职工平均工资，为解除、终止劳动关系时当地上年度职工平均工资。
工伤职工领取一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金后，工伤保险关系终止。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。