北京市延庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）京0119民再3号
原审原告：张国庆，男，1959年4月26日出生，汉族，居民，住北京市昌平区。
委托诉讼代理人：魏卓，北京市亚东律师事务所律师。
原审被告：纪萌（被继承人纪桂成之女），1991年11月15日出生，住北京市延庆区。
委托诉讼代理人：杨书起（纪萌之舅），男，1976年2月2日出生，住河北省张家口市赤城县。
委托诉讼代理人：孙国亮，男，1959年3月4日出生，住北京市延庆区。
原审原告张国庆与原审被告纪萌被继承人债务清偿纠纷一案，本院（2015）延民（商）初字第2755号民事判决书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2016年12月29日作出（2016）京0119民监11号民事裁定书，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告张国庆及其委托诉讼代理人魏卓、原审被告纪萌及其委托诉讼代理人杨书起、孙国亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张国庆称，纪桂成因业务需要向我借款30万元，借款期限为6个月，债务到期日为2015年1月17日，该债务用纪桂成位于延庆区××号楼×层×××室房屋作为抵押，并办理了抵押登记。纪桂成到期未偿还债务，且其已经死亡，纪萌为其唯一继承人，因此要求判令纪萌偿还其父亲纪桂成所欠30万元借款；并判令纪萌支付逾期付款的利息损失，按银行同期贷款利率计算，从2015年1月18日开始计算至实际还清之日止；如纪萌未按期偿还，则拍卖位于延庆区××号楼×层×××室房屋，所得款项优先偿还我借款及利息损失；诉讼费用由纪萌承担。
纪萌辩称，我父亲纪桂成向张国庆借款是用于吸毒、赌博等，张国庆在向我父亲借款时是知道的。我父亲曾因吸毒、赌博被公安机关拘留5日。因此，我父亲与张国庆签订的民间借贷合同应认定为无效。而我父亲与张国庆签订的借条中用作抵押的房屋在2007年我父亲与我母亲离婚时就已赠与我，并有法院生效判决确认。因此，该房屋不是我父亲的遗产，也不能用于偿还我父亲所欠借款。
张国庆向本院起诉请求：1、要求纪桂成偿还借款30万元；2、要求纪桂成支付自2015年1月18日起至借款实际还清之日止，按照银行同期贷款利率计算的逾期利息；3、拍卖位于延庆区××号楼×层×××室房屋，所得价款优先偿还借款本息。本院原审认定事实：张国庆与纪桂成系经人介绍认识，2014年7月18日，纪桂成因业务需要，向张国庆借款30万元，并于借款当日向张国庆出具借条一张，内容为：“今有纪桂成因业务需要向张国庆借款人民币叁拾万元整，借期六个月，时间自2014年7月18日—2015年1月17日，本人自愿用位于延庆区××号楼×层×××室房屋一套（100.60平方米）为抵押物，此房为本人单独所有，附房产证及户口本原件及身份证复印件，若逾期不还此款，本人自愿放弃该房屋所有权，并通过法律负责协助张国庆办理过户手续，银行卡号×××，借款人纪桂成。”借款当日，张国庆委托其持有股份的北京华光电器城有限责任公司的会计张莹，通过中国工商银行向纪桂成转账汇款28.8万元。2014年7月24日，双方办理了抵押登记，编号为×京房他证延字第0136**号房屋他项权利证载明：房屋他项权利人张国庆；房屋所有权人纪桂成；房屋所有权证号×京房权证延字第××××号；房屋坐落延庆区××号楼×层×××室；他项权利种类一般抵押；债权数额人民币30万元；登记时间2014年7月24日。借款期限届满，张国庆对上述借款催要未果，2015年3月31日，张国庆诉至法院。本院原审认为：张国庆与纪桂成之间的借贷行为，系双方当事人的真实意思表示，属合法借贷关系，应受法律保护。借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，张国庆实际向纪桂成交付借款数额为28.8万元，故双方的债权债务数额为实际交付的数额。纪桂成借款的事实清楚，双方债权债务关系明确，纪桂成未偿还借款，侵犯了张国庆的合法权益，故张国庆要求纪桂成偿还借款28.8万元的诉讼请求，合法正当，本院应予以支持。双方约定了还款期限，纪桂成未按约定期限偿还借款，故张国庆主张纪桂成支付逾期利息的诉讼请求，合法正当，本院应予以支持。双方既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起支付利息的，应按照年利率6%支付资金占用期间利息。纪桂成就该借款以其名下房屋提供抵押担保，并依法办理了抵押登记，因此在纪桂成未按约定偿还借款时，张国庆享有优先受偿权。纪桂成经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其自动放弃了对本案的抗辩权。本院原审判决：一、被告纪桂成于本判决生效后七日内偿还原告张国庆借款二十八万八千元及逾期利息（逾期利息以二十八万八千元为计算基数，自二○一五年一月十八日起至借款实际还清之日止，按照年利率6%计算）；二、若被告纪桂成未按上述时间偿还借款，原告张国庆有权以坐落在北京市延庆区南菜园××号楼×层×××室房屋折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；三、驳回原告张国庆的其他诉讼请求。
本院再审认定事实如下：关于纪桂成向张国庆借款的事实，本院与原审认定事实一致。原审期间，纪桂成下落不明未到庭应诉。原审判决公告期限届满，张国庆向本院申请强制执行，执行过程中发现纪桂成已于2015年11月13日即原审判决公告送达期间，溺死于密云水库。本院因此作出（2016）京0119民监11号民事裁定书，裁定该案进入再审。再审期间追加纪桂成唯一继承人即其女纪萌作为本案被告。
另查，1991年纪桂成与杨书华登记结婚，婚后育有一女纪萌。二人于2003年购买了位于延庆区××号楼×层×××室房屋一套。该房屋贷款12万元，分期20年还清。因采用分期付款的方式购买，该房屋一直未办理产权登记手续。2007年纪桂成与杨书华签订离婚协议，约定位于延庆区××号楼×层×××室房屋，产权归孩子所有，男方有长期居住权。因该房屋尚未办理产权登记，且纪萌为16周岁，未办理过户手续。2014年7月，纪桂成将该房屋登记在自己名下，并于同年7月21日与张国庆签订房屋抵押贷款合同，约定用纪桂成房屋一套作为抵押向张国庆贷款，担保范围包括借款本金、利息（含付息和罚息）及贷款人为实现债权与担保权利发生的相关费用等。7月24日，纪桂成为债权人张国庆办理了债权额为30万元的抵押登记。2014年10月30日，纪萌向法院申请诉前财产保全要求查封上述房屋，当日，本院作出（2014）延民保字第06222号民事裁定书裁定准许纪萌的保全申请，并查封了上述房屋。2014年10月31日，纪萌诉至法院要求确认上述房屋归其所有，并要求纪桂成与杨书华协助其办理房产过户手续。本院于2014年12月18日作出（2014）延民初字第6242号民事判决书，判令位于延庆区××号楼×层×××室房屋归纪萌所有，纪桂成与杨书华在上述房屋符合过户条件后十日内协助纪萌办理产权变更登记手续。纪桂成不服上诉至北京市第一中级人民法院，二审于2015年3月30日作出判决维持原判。
以上事实有借条、离婚协议、离婚证、个人住房贷款借款合同、殡葬证明、不动产登记资料查询结果、民事判决书及当事人陈述等在案佐证。
本院再审认为，关于张国庆请求纪萌偿还纪桂成所欠30万元借款及利息的诉讼请求。纪桂成向张国庆借款，双方已形成债权债务关系，现纪桂成死亡，纪萌作为纪桂成唯一继承人，在其继承遗产的范围内，对纪桂成的合法债务负有清偿责任。关于借款本金的数额，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，张国庆实际向纪桂成交付借款数额为28.8万元，故双方的债权债务数额应为实际交付的数额。纪萌关于纪桂成向张国庆借款用于违法活动，双方借贷合同无效的辩解，因其未提供证据证明，本院不予采信。
关于张国庆请求拍卖延庆区××号楼×层×××室房屋，所得价款优先偿还其借款及利息的诉讼请求。首先，纪桂成与杨书华在离婚协议中已约定将延庆区南菜园××号楼×层×××室房屋赠与纪萌，且有生效判决对该赠与条款进行确认，该房屋为纪萌所有，不属于纪桂成遗产。其次，根据《中华人民共和国物权法》第九条、第二十八条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外；因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等，导致物权设立、变更、转让或消灭的，自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。因此，不动产物权发生变动要么要有登记行为，要么要有法院或仲裁委员会的生效法律文书确定。纪桂成与杨书华离婚协议中的赠与条款虽然自离婚协议签订时生效，但赠与条款的生效并不能产生物权变动的效果。即确认诉争房屋归纪萌所有的法律文书生效之前，该房屋尚未发生物权变动，不属于纪萌所有。最后，设立抵押权的登记行为发生在2014年7月24日，确认诉争房屋归纪萌所有的法律文书生效于2015年3月30日。抵押登记在前，物权变动在后，抵押权人可以按照法律规定先行使权利。综上，如纪萌未在规定履行期限内在继承被继承人纪桂成遗产的范围内清偿债务及利息，张国庆有权以位于延庆区××号楼×层×××室房屋折价或拍卖、变卖的价款优先受偿。
本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国继承法》第三十三条，《中华人民共和国物权法》第九条、第二十八条、第一百七十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百零七条第一款规定，判决如下：
一、撤销本院（2015）延民（商）初字第2755号民事判决书；
二、纪萌在继承被继承人纪桂成遗产范围内偿还张国庆借款28.8万元及逾期利息（逾期利息以28.8万元为计算基数，自二○一五年一月十八日起至借款实际还清之日止，按照年利率6%计算），于本判决生效后七日内履行；
三、如纪萌未按上述时间清偿债务，张国庆有权以坐落在北京市延庆区××号楼×层×××室房屋折价或拍卖、变卖的价款优先受偿；
四、驳回张国庆的其他诉讼请求。
原审案件受理费5800元，由张国庆负担180元（已交纳），由纪萌负担5620元，于本判决生效后七日内交纳。
原审公告费560元，由纪萌负担，于本判决生效后七日内交纳。
如果未按本判决指定的履行期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第一中级人民法院。
审 判 长 张翠先
人民陪审员 刘艳兰
人民陪审员 杨立冬
二〇一七年六月二十日
书 记 员 车婧娟