湖北省潜江市人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）鄂潜江刑初字第00072号
公诉机关潜江市人民检察院。
被告人鲍重皓（金金、皓子）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2013年5月13日被抓获，次日被刑事拘留，同年6月20日被逮捕。现羁押于潜江市看守所。
辩护人陈永灿，潜江市法律援助中心律师。
潜江市人民检察院以鄂潜检刑诉（2014）10号起诉书指控被告人鲍重皓犯贩卖毒品罪，于2014年1月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。潜江市人民检察院指派代理检察员李鸿出庭支持公诉，被告人鲍重皓及其辩护人陈永灿到庭参加诉讼。在审理过程中，潜江市人民检察院以补充侦查为由建议延期审理一个月，本院予以同意。现已审理终结。
潜江市人民检察院指控，2013年5月13日15时许，被告人鲍重皓在潜江市园林办事处育才路15号铁门内卖给杨某麻果4颗，获款人民币200元。同日23时20分许，鲍重皓在潜江市水牛城南面的110路口夜宵摊前卖给杨某麻果4颗，获款人民币200元。当晚23时30分许，潜江市公安局民警在育才路15号一楼至二楼楼梯处将鲍重皓抓获，并在楼梯附近查获麻果121颗、冰毒1袋。公诉机关就上述指控的事实向法庭提交了相应证据。公诉机关认为，被告人鲍重皓的行为构成贩卖毒品罪。公诉机关要求依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定对被告人鲍重皓予以判处。
被告人鲍重皓对公诉机关指控的事实未提出异议。
辩护人陈永灿辩称，1、公诉机关指控鲍重皓于2013年5月13日23时20分许贩卖麻果4颗系公安机关特情引诱，故对鲍重皓此起犯罪应依法从轻处罚；2、公安机关在抓获鲍重皓时现场查获的麻果121颗、冰毒1袋，应认定鲍重皓非法持有毒品的数量；3、鲍重皓具有重大立功表现，且当庭自愿认罪，依法可以从宽处罚。辩护人陈永灿向法庭提交了潜江市环境保护局二分局出具的关于鲍重皓为该分局职工的证明。
经审理查明，被告人鲍重皓系吸毒人员。2013年5月13日15时40分许，鲍重皓接到吸毒人员杨某要求购买毒品的电话后，在潜江市园林办事处育才路15号铁门内卖给杨某麻果4颗，并送给其冰毒1小块，获款人民币200元。双方交易完毕后，公安民警在潜江市318国道东荆河大桥附近将杨某抓获，当场从其身上查获用无色透明塑料袋装的麻果4颗及冰毒1小块。尔后，公安民警提出要杨某协助公安机关抓获鲍重皓，杨某表示同意。同日23时20分许，在公安民警的安排下，杨某给鲍重皓打电话要求购买毒品，双方约定在潜江市水牛城南面的110路口附近交易。接着，杨某拿着公安民警交给其的人民币200元赶往110路口附近，鲍重皓在此卖给杨某麻果4颗，杨某支付鲍重皓人民币200元。当晚23时30分许，公安民警在育才路15号一楼至二楼楼梯处将鲍重皓抓获，并从鲍重皓身上查获贩卖毒品所得人民币200元，在一楼至二楼楼梯转角平台上查获用无色透明塑料吸管封装的麻果6颗，在一楼楼道杂物间查获用无色透明塑料袋装的麻果2袋、无色透明塑料管封装的麻果3颗及用无色透明塑料袋装的冰毒1袋。经鉴定，鲍重皓两次贩卖给杨某的麻果分别净重0.380克、0.406克，从中均检出甲基苯丙胺成份；从鲍重皓处查获的121颗麻果净重11.381克、1袋冰毒净重0.864克，从中均检出甲基苯丙胺成份。
被告人鲍重皓归案后，交代其被抓获时公安民警查获的麻果中有70颗系2013年5月13日20时许找王某某购买。2013年5月14日2时40分许，鲍重皓协助公安机关在潜江市章华首府小区院内将王某某抓获，并从其住处查获麻果3631颗、冰毒13袋。经鉴定，在王某某处查获的3631颗麻果（净重339.685克）、13袋冰毒（净重283.824克），从中均检出甲基苯丙胺成份。2014年5月15日，王某某因犯贩卖毒品罪被湖北省汉江中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
在审判阶段，被告人鲍重皓主动缴纳其于2013年5月13日15时40分许贩卖麻果4颗给杨某的违法所得人民币200元。
上述事实，有控辩双方提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1、证人杨某、李某的证言及公安机关依法制作的辨认笔录、赃物照片证明，2013年5月13日下午，杨某电话联系鲍重皓要求购买毒品，鲍重皓在潜江市园林办事处育才路15号铁门内卖给杨某麻果4颗，并送给杨某冰毒1小块，杨某支付购毒款人民币200元。交易完毕后，杨某与其妻李某乘出租车离开。公安民警在潜江市318国道东荆河大桥附近将杨某抓获，并从其身上查获用无色透明塑料袋装的麻果4颗及冰毒1小块。后公安民警提出由杨某协助公安机关抓获鲍重皓，杨某表示同意。杨某遂在公安民警的安排下于同日23时20分许再次与鲍重皓电话联系，双方约定在潜江市水牛城南面的110路口附近交易，杨某持公安民警所给的购毒款人民币200元赶往110路口附近，鲍重皓在此卖给杨某麻果4颗，获款人民币200元。
2、人体尿样毒品现场检测报告书，证明从杨某的尿液中检测出甲基安非他明成份。
3、湖北省公安司法鉴定中心鄂公刑技化（2013）350号鉴定意见书证明，鲍重皓贩卖给杨某的用无色透明塑料袋装的麻果4颗（净重0.380克）、无色透明塑料吸管封装的麻果4颗（净重0.406克）中均检出甲基苯丙胺成份。
4、证人鲍某某、漆某某的证言，证明鲍重皓系吸毒人员；漆某某的证言还证明鲍重皓被抓获的情况、现场查获毒品的情况及公安民警从鲍重皓身上搜出其于2013年5月13日23时20分许贩卖麻果4颗给杨某所得人民币200元的处置情况。
5、公安民警陈某某、胡某某、陈某、赵某某分别书写的关于鲍重皓一案的情况说明证明，2013年5月13日下午，吸毒人员杨某找鲍重皓购买麻果后被公安民警抓获，后在杨某的协助下，公安民警在潜江市育才路15号的楼梯处将鲍重皓抓获，并查获部分毒品。后鲍重皓协助公安机关将贩卖毒品给其的王某某抓获；陈某某书写的情况说明还证明公安民警从鲍重皓身上搜出其于2013年5月13日23时20分许贩卖麻果4颗给杨某所得人民币200元的处置情况。
6、公安机关依法制作的案件来源、抓获经过、抓获鲍重皓的情况说明及关于抓获鲍重皓时查获毒品情况的补正说明，证明鲍重皓被抓获的具体经过及查获毒品的情况。
7、公安机关依法制作的搜查笔录，现场勘验检查工作记录及现场示意图，现场检查视听资料及赃物照片，扣押决定书、清单，上交毒品入库登记表证明，公安民警抓获鲍重皓时，从潜江市园林办事处育才路15号一楼至二楼的楼梯转角平台处查获用无色透明塑料吸管封装的麻果6颗，在一楼楼道杂物间查获用无色透明塑料袋装的麻果2袋（共计112颗）、无色透明塑料吸管封装的麻果3颗及用无色透明塑料袋装的冰毒1袋，上述被查获的物品已被依法扣押并上缴入库。
8、湖北省公安司法鉴定中心鄂公刑技化（2013）203号鉴定意见书证明，公安民警在抓获鲍重皓时，所查获的无色透明塑料袋装麻果2袋（计112颗，净重10.536克）、无色透明塑料吸管封装的麻果2管（计9颗，净重0.845克）、无色透明塑料袋装冰毒1袋（净重0.864克）中均检出甲基苯丙胺成份。
9、公安机关依法调取的王某某、杨某、鲍重皓的手机通话记录清单证明，2013年5月13日15时40分许及23时20分许，杨某与鲍重皓有过手机通话；该清单还证明，2013年5月13日晚，鲍重皓与王某某有过手机通话。
10、辩护人陈永灿书写的退赃说明证明，在审判阶段，鲍重皓主动缴纳其于2013年5月13日15时40分许、23时20分许分别贩卖麻果4颗给杨某所得共计人民币400元。
11、公安机关依法制作的证明、王某某贩卖毒品一案的案件来源、抓获经过及潜江市公安局起诉意见书，证明鲍重皓协助公安机关抓获其他重大犯罪嫌疑人王某某的事实。
12、湖北省汉江中级人民法院（2014）鄂汉江中刑初字第00006号刑事判决书证明，2014年5月15日，王某某因犯贩卖毒品罪被湖北省汉江中级人民法院判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
13、潜江市环境保护二分局出具的证明，证明鲍重皓为该分局职工。
14、鲍重皓的供述与辩解，证明了其贩卖毒品的上述事实。
本院认为，被告人鲍重皓无视国家对毒品的管理制度和人民的生命健康，明知甲基苯丙胺是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。潜江市人民检察院指控罪名成立。被告人鲍重皓系吸毒人员，参照最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》之精神，被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，已被吸食部分不计入在内。据此，因被告人鲍重皓实施了贩卖毒品的行为，故从抓获现场查获的所有毒品均应计为贩卖毒品的数量。辩护人陈永灿提出的公安机关在抓获鲍重皓时现场查获的麻果121颗、冰毒1袋应认定为鲍重皓非法持有毒品的数量的辩护意见不能成立，但量刑时应考虑被告人鲍重皓吸食毒品的情节，酌情处理。关于辩护人陈永灿提出公诉机关指控鲍重皓于2013年5月13日23时20分许贩卖麻果4颗系公安机关特情引诱，故对鲍重皓此起犯罪应依法从轻处罚的辩护意见，经查，参照最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》之精神，对已持有毒品待售或者有证据证明已准备实施大宗毒品犯罪者，采取特情贴靠、接洽而破获的案件，不存在犯罪引诱，应依法处理。本案中，公安机关介入时鲍重皓已持有毒品待售且已于2013年5月13日15时40分许向杨某贩卖过麻果4颗，公安机关并未对其进行犯罪引诱。公安机关安排特情贴靠、接洽时支出的人民币200元依法应退还公安机关。故辩护人陈永灿关于此节的辩护意见不能成立。被告人鲍重皓归案后协助公安机关抓获其他犯罪嫌疑人王某某，王某某因犯贩卖毒品罪已于2014年5月15日被湖北省汉江中级人民法以贩卖毒品罪判处死刑，缓刑二年执行，故应依法认定被告人鲍重皓有重大立功表现；被告人鲍重皓虽不具有自首情节，但其当庭能自愿认罪，且其在审判阶段能主动缴纳其贩卖毒品所得人民币200元，有悔罪表现。辩护人陈永灿提出的鲍重皓具有重大立功表现，且当庭自愿认罪的相关辩护意见成立。被告人鲍重皓于2013年5月13日15时40分许贩卖给杨某麻果4颗所得人民币200元，依法应予以没收，上缴国库。基于本案的犯罪事实、性质，同时考虑上述法定和酌定情节，本院综合评价被告人鲍重皓犯罪行为的社会危害程度，依法对被告人鲍重皓减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三款，第六十八条，第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条之规定，判决如下：
一、被告人鲍重皓犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年5月13日起至2017年5月12日止。罚金从判决发生法律效力第二日起十日内一次性缴纳）；
二、没收被告人鲍重皓贩卖毒品所得人民币200元，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省汉江中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 赵 瑛
人民陪审员 伍昌高
人民陪审员 田东升
二〇一四年六月十六日
书 记 员 张 晓