南充市顺庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）顺庆民初字第2181号
原告（反诉被告）四川省元生装饰工程有限公司，住所地南充市顺庆区。
法定代表人刘云，总经理。
委托代理人蒋晓文，四川兴恒平律师事务所律师。
委托代理人谭俊林，四川兴恒平律师事务所律师。
被告（反诉原告）南充市九天娱乐有限公司，住所地南充市顺庆区。
法定代表人杨芳，总经理。
委托代理人赵云，四川鑫中云律师事务所律师。
委托代理人田军，四川鑫中云律师事务所律师。
原告（反诉被告）四川省元生装饰工程有限公司（简称元生装饰）与被告（反诉原告）南充市九天娱乐有限公司（简称九天娱乐）装饰装修合同纠纷一案，本院于2014年5月5日受理后，依法由审判员杨发光担任审判长，与审判员梁媛、人民陪审员赵斌组成合议庭，公开开庭进行了审理。元生装饰的委托代理人蒋晓文、九天娱乐的委托代理人赵云、田军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告（反诉被告）元生装饰诉称：原被告于2013年9月9日和11日签订了《装饰装修工程施工合同》两份，约定由元生装饰对九天娱乐位于南充市顺庆区府衙1227-8号3、4、5层的“银河九天纯K”歌城进行室内装饰装修及外墙装饰，约定室内装饰装修工程价款为966万元，外墙装饰工程价款为10.4万元。后应九天娱乐要求，又新增了51万元的工程量。上述工程完工后，九天娱乐未经验收即于2014年1月29日投入了使用，除2万元质保金外，还欠本公司工程款1，274，000.00元未支付，经原告多次催收，被告以各种理由拒不支付。为维护原告合法权益，特诉请人民法院判决：1.被告九天娱乐立即支付原告元生装饰下欠的工程款1，274，000.00元，并承担逾期违约金；2.由被告承担本案诉讼费用。
被告（反诉原告）九天娱乐答辩并反诉称：本公司将“银河九天纯K”歌城室内外装饰装修承包给元生装饰，约定开工日期为2013年9月11日，竣工日期为2014年1月11日，材料须经本公司验收合格后才可使用等。施工过程中，并没有增加工程量，原告诉称的增加了51万元的工程量没有合同约定，也未得到本公司的认可。在施工过程中，元生装饰不将所使用的材料交由本公司验收，其使用的部分材料以次充好与报价表不符，部分装修更与预算表和设计效果图严重不符，且在装修过程中不按规范施工损害原已安装好的高清线。对上述问题本公司多次要求元生装饰返工整改，但其均置之不理。元生装饰不仅未按期完工，更在2014年1月24日全面停工撤场，留下许多未完工部分及需返工整改部分，也未通知本公司对完工部分进行验收。我公司为了减少损失，不得已才开业使用了工程。元生装饰的上述行为不仅构成违约，还给本公司造成了巨大损失。原告的诉讼请求没有事实和法律依据，请求予以驳回，并判令：1.元生装饰支付本公司与报价表不符的返工整改费以及未完工工程费用1，273，344.00元；2.支付本公司工程延误违约金（从2014年1月11日计算至本项目验收合格之日）；3.赔偿本公司损失20万元；4.由元生装饰承担反诉费。
反诉被告元生装饰辩称：九天娱乐在2014年1月29日就将工程投入了使用，应当视工程验收合格，其应当支付本公司工程款。造成工程延误的责任不在本公司，是因为九天娱乐的股东内部分歧意见不一造成的。九天娱乐已将工程投入了使用，其不存在损失。综上，反诉原告的反诉请求不能成立，请求予以驳回。
原告（反诉被告）元生装饰所举证据为：
1.元生装饰的营业执照、九天娱乐的工商登记信息，证明双方的身份情况；
2.原被告签订的《装饰装修合同》两份，证明双方的权利和义务；
3.“银河九天纯K”歌城的消费小票一张，证明九天娱乐已将工程投入使用；
4.律师函、邮政快递回执，证明元生装饰曾向九天娱催收工程款；
5.工程报价表，证明增加了51万元的工程量。
被告（反诉原告）九天娱乐所举证据为：
1.原被告签订的《装饰装修合同》两份，证明双方的权利和义务；
2.照片46张，证明元生装饰装修工程部分项目未完工，部分装修项目与预算表和设计效果图严重不符等。
经审理查明：原告（反诉被告）元生装饰作为乙方与被告（反诉原告）九天娱乐作为甲方于2013年9月9日签订了《装饰装修工程施工合同》一份，约定由元生装饰对九天娱乐位于南充市顺庆区府衙1227-8号3、4、5层的“银河九天纯K”歌城的外墙进行装修，工程价款为10.4万元；2013年9月9日，双方又签订了《装饰装修工程施工合同》一份，约定由元生装饰对九天娱乐的“银河九天纯K”歌城内部进行装饰装修，工程承包方式为包工包料，开工日期为2013年9月11日，竣工日期为2014年1月11日，工程总价款为966万元；项目施工过程中遇工程项目变更时，原则上须甲乙双方代表签订书面变更单及确定相关费用后再施工；本项目具备竣工验收条件时，乙方应电话或书面通知甲方验收，甲方自接到验收通知后应在24小时内到现场验收，并办理验收、移交手续，如甲方不能及时到现场验收，需及时通知乙方，另定验收日期并承认乙方竣工日期；工程验收合格，甲乙双方代表签字，若验收中存在乙方整改返工的部分，乙方原则上在五日内完成；本项目验收不合格，乙方负责返工整改，甲方不得使用，否则视为验收合格；工程价款支付方式为：施工队伍进场及部分材料进场时支付240万元，水电隐蔽工程完成、吊顶墙面造型和木基层基本完工时支付386万元，泥工、木工完毕、漆工进场时灯具安装前支付272万元，工程竣工验收合格后支付66万元，验收合格12个月后返还质保金2万元；工程未经验收，甲方提前使用，出现质量问题由甲方承担责任；甲方未按期向乙方支付本合同款项，每逾期一天，由甲方向乙方支付违约金5000元；由于乙方原因导致工期延误，每延误一天，乙方向甲方支付违约金及损失5000元等。合同签订后，元生装饰进场对九天娱乐的歌城内外进行了装修，直至2014年1月24日撤场，九天娱乐共支付了其工程款898万元。双方未对上述装修工程进行验收。2014年1月29日，九天娱乐的“银河九天纯K”歌城开始营业。
本院认为：元生装饰与九天娱乐签订的《装饰装修工程施工合同》是双方当事人真实意思的表示，内容不违反法律规定，合法有效，对双方当事人均具有法律约束力。元生装饰诉称增加了51万元的工程量，因无证据证明，九天娱乐未予认可，本院不予确认。元生装饰在2014年1月24日撤出装修工程场所，但并无证据证明其于当日通知了九天娱乐进行工程验收，因九天娱乐在2014年1月29日将工程投入了使用，应以投入使用日为竣工日并视为工程验收合格。元生装饰未在合同约定的竣工日期2014年1月11日前完工，构成违约，应当支付违约金至实际竣工之日即2014年1月29日止。九天娱乐未在工程竣工验收合格后支付剩余工程款，也构成违约，应支付元生装饰违约金。对元生装饰迟延交付工程的违约金，因其迟延交付的是整个工程，可根据合同约定5000元每日的标准的100%计算违约金，为迟延18天5000元／天=90000元；对九天娱乐迟延付款的违约金，由于其拖欠的金额为76.4万元，为公平起见，可按实际欠款76.4万元所占全部工程价款966万元的比例即7.91%计算，为每天395.5元，计付至工程款实际付清之日止。因九天娱乐所举证据不能证明实际装修与报价表不符和工程未完工，也无证据证明其具体损失，故对九天娱乐要求元生装饰支付其与报价表不符的返工整改费以及未完工工程费用1，273，344.00元、赔偿其损失20万元的反诉请求，本院不予支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”、第十九条“当事人对工程量有争议的，按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工，但未能提供签证文件证明工程量发生的，可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。”、《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。”、第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”、第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决”之规定，判决如下：
一、被告（反诉原告）南充市九天娱乐有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）四川省元生装饰工程有限公司工程款人民币764，000.00元，并从2014年1月30日起按每日395.5元标准支付违约金至本判决确定的履行期限届满之日或履行期限届满前实际履行之日止；
二、原告（反诉被告）四川省元生装饰工程有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）南充市九天娱乐有限公司违约金人民币90000元；
三、驳回原告（反诉被告）四川省元生装饰工程有限公司的其他诉讼请求；
四、驳回被告（反诉原告）南充市九天娱乐有限公司的其他反诉请求。
如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费16266元，由原告（反诉被告）四川省元生装饰工程有限公司负担3498元、由被告（反诉原告）南充市九天娱乐有限公司负担12768元；反诉受理费9015元，由原告（反诉被告）四川省元生装饰工程有限公司负担552元，由被告（反诉原告）南充市九天娱乐有限公司负担8463元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省南充市中级人民法院。
审 判 长 杨发光
审 判 员 梁 媛
人民陪审员 赵 斌
二〇一五年十二月二十八日
书 记 员 易 杰