湖州市吴兴区人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙0502民初6227号
原告：江苏可一医药有限公司。住所地：江苏省南京市山西路**号*楼。
法定代表人：毛文凤。
委托代理人：鞠建荣，北京市盈科（南京）律师事务所律师。
被告：南京容大和成医疗科技有限公司。住所地：江苏省南京市六合区马鞍镇工业集中区方州路***号。
法定代表人：朱成俊。
委托代理人：闵长生，北京市隆安（南京）律师事务所律师。
原告江苏可一医药有限公司与被告南京容大和成医疗科技有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2017年9月5日立案受理。本案依法由审判员黄剑适用简易程序于2017年10月18日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人鞠建荣，被告的委托代理人闵长生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告起诉称：2013年12月30日，原、被告双方及湖州美奇医疗器械有限公司签订《RGMS实时动态血糖监测系统全国代理合作三方协议》，约定湖州美奇医疗器械有限公司为RGMS实时动态血糖监测系统产品的生产商，授权原告为授权总代理，同时授权被告为指定营销服务营运商，期限为2014年1月1日起至2018年12月31日共5年，该协议三方的权利义务责任作了详细约定。其中，违约责任条款约定，被告未能完成销售的，应当承担未销售掉货物20%的罚款给原告。合同签订后，被告并未按合同约定销售产品，给原告造成经济损失。2014年10月21日，原、被告双方及湖州美奇医疗器械有限公司就上述协议达成终止合作协议，就有关善后事项作了约定：被告向原告购买600个血糖仪器耗材，并支付9万元；2、原、被告在三方协议中的相关条款另行协商解决。但被告嗣后未按约履行，拒绝购买血糖仪耗材，并向原告承担违约责任。为维护原告的合法权益，特请求法院判令：1、被告立即支付原告9万元货款；2、被告支付原告违约金70�元；3、被告承担本案诉讼费。
被告答辩称：一、原告在合同签订三方合同后，且未按约定在2014年3月31日前支付提货款250万元，原告的违约行为致使被告在市场的运营难以开展。二、原告多次提出退还货款，且向美奇公司作出解除合同的意思表示，并于2014年7月24日私自与美奇公司签订解除协议，导致原告对代理商供货不能，最终致使原告的营销成果受损。三、三方签订合作协议后，被告积极拓展市场，成果显著，促成案外人陈正途、北京康茂益生科技有限公司等公司及个人与原告签订代理合同。代理商支付货款后，原告未能按约向美奇公司提货，拒不履行对代理商的合同义务，致使上述代理商向南京市鼓楼区人民法院诉讼，导致被告声誉受到负面影响。被告未能完成合同约定销售任务的原因在于原告方，并非被告，故被告不应承担责任。即便应当承担，应当扣除被告已经拓展销售渠道，促成合同已经订立的部分。四、关于9万元货款，原告或美奇公司至今未向被告实际未交付货物，亦未与原告进行沟通相关事宜。综上，请求法院驳回对被告的全部诉讼请求。
原告为支持其诉讼请求，向本院提交并在庭审中出示了如下证据：
1、2013年12月30日RGMS实时动态血糖监测系统全国代理合作三方协议，证明原、被告双方及湖州美奇医疗器械有限公司签订三方合同协议，约定各方权利义务以及违约责任。
2、2014年10月21日三方协议（解除协议）一份，证明三方达成终止代理合作的解除协议，被告确认支付原告货款9万元，并且确认就原被告在三方代理合作协议中的相关条款再另行协商。现美奇公司已将相应货物交付给原告，被告应当支付9万元货款，并承担三方代理合作协议中的违约责任。
被告为支持其抗辩意见，向本院提交并在庭审中出示了如下证据：
1、2013年12月30日RGMS实时动态血糖监测系统全国代理合作三方协议，证明该协议约定，原告应当于2014年3月31日前向湖州美奇公司支付后续货款250万元，但被告实际未能履行，致使被告无法积极拓展销售业务。
2、2014年7月24日补充协议一份，证明原告私自与湖州美奇医疗器械有限公司达成关于三方代理合作的解除协议，违反了三方合同的约定。
3、民事判决书（来源于裁判文书网打印件）及调解书各两份（照片打印件），证明被告作为营销服务运营商已经开拓市场，取得了营销渠道，并促成四代理商与原告签订代理合同，四代理商已经支付了首批提货款；但原告因自身原因，未及时发货给陈正途、康茂益生科技有限公司、天津信睿生物科技有限公司、陕西中瑞医药有限公司等�致使被告名誉受损，后续营销拓展难以运营的事实。
对原、被告双方提交的证据，本院经审查，结合双方的质证意见，认证如下：对2013年12月30日签订的全国代理合作三方协议，双方对其真实性无异议，本院认定其能够证实三方签订合作协议并约定权利义务的事实，原告应于2014年3月31日前再次支付首批提货款250万元；原告质证对其后续未支付该期提货款予以认可，但对其关联性有异议。本院认为，原告未履行对第三人的付款义务，不足以导致其市场拓展不利，对证据关联性及其代征事实，本院不予认可。对2014年7月24日补充协议，原告对王军签字的真实性无异议，对其待证事实有异议，不能证实原告私自签订解除协议；按照双方合作协议，被告应当在半年期限销售掉产品，该协议签订时已满半年。结合10月21日三方解除协议，被告对其真实性无异议，本院�定因合作协议签订后销量不佳，原告与美奇公司于7月达成解除合同，并于10月21日经被告确认，三方另行签订三方解除协议，对后续事宜进行具体约定的事实。对被告提交的判决书及调解书，原告对发生诉讼的事实无异议，上述法律文书能够证实原告代理涉案产品后，因未能及时发货与案外人产生诉讼的事实。但原告认为上述渠道均系其自身开拓，并非被告开拓市场取得的营销成果。本院经审查认为：天津信睿生物科技有限公司、陕西中瑞医药有限公司以及北京康茂益生科技有限公司与原告之间的纠纷，原告质证系“自身营销成果”，被告应当进一步举证证实上述两公司与原告达成的委托合同或销售代理合同系被告的营销成果，现仅凭民事调解书，不足以证实其待证事实。对陈正途诉原告的销售代理合同，原告在该案中陈述，“因涉及到与荣大公司的合作，会有很�三角债务关系”“付款人刘某系代荣大公司（即本案被告）付款”，据此本院认定陈正途与原告公司之间的销售代理合同系被告营销成果。
本院经审理，认定事实如下：2013年12月30日，原告江苏可一医药有限公司（乙方）、被告南京容大和成医疗科技有限公司（丙方）共同与案外人湖州美奇医疗器械有限公司（甲方）签订《RGMS实时动态血糖监测系统全国代理合作三方协议》一份，合同约定：甲方为RGMS实时动态血糖监测系统生产商，授权乙方为全国区域（除上海外）总代理商，丙方为独家指定营销服务运营商，丙方针对该产品已提供市场营销服务和综合运营的方式向乙方负责，并将现有从事该产品销售和服务的人员合并到乙方公司入职工作，乙方给丙方提供该产品运营的相关条件并成立独立的部门，丙方入职人员以乙方的名义销售产品。第一年销售额2300�元，首批提货款920万元，其中丙方已支付320万元，另600万元由乙方于2014年1月10日前支付350万元，3月31日前支付250万元；如非产品质量问题，丙方未能良好运营，在付款后的半年内未能销售掉，由甲方负责对未销售掉的产品回购并于回购产品后的7日内退款到乙方，同时由丙方承担未销售掉货款的20%罚款给乙方。协议签订后，原告于2014年1月9日向甲方支付了350万元的提货款。至2014年7月10日，因产品销售不佳，美奇公司于7月21日退还了原告提货款40万元。2014年7月24日，原告与美奇公司达成补充协议一份，双方确认就剩余的310万元回购款，美奇公司应于2014年7月31日、8月15日、8月31日前分别退款110万元、100万元、100万元。2014年10月21日，三方又签订代理合作协议一份（解除协议），共同确认：原告全国代理合作协议签订后，因销售情况不佳，乙方未实际向甲方购买相关产品，三方于当日终止合作；甲方原应于2017年7月17日前将回购款350万元，因甲方原因致使乙方于10月21日全额收到回购款，甲方提供血糖仪耗材600个合计价款9万元，作为利息补偿给乙方，由丙方向甲方购买上述耗材并向乙方支付9万元。该协议另约定，就乙方与丙方在原三方协议中的相关条款另行协商解决。后原、被告之间未就解除事宜另行达成合意，原告主张未果，以至纠纷成诉。
另查明，上述代理合作三方协议签订后，在2014年上半年期间，原告与案外人陈正途、康茂益生科技有限公司、天津信睿生物科技有限公司、陕西中瑞医药有限公司等签订了销售代理合同，四案外人合计支付了提货款79万元。上述销售代理合同，因原告未能及时发货等问题，导致诉讼。
本院认为：原告江苏可一医药有限公司、被告南京容大合成医疗科技有限公司与案外�湖州美奇医疗器械有限公司签订的代理合作协议，系三方真实意思表示，亦未违反法律法规的强制性规定。合法有效，对三方均有约束力。该合同签订后，三方达成解除协议，亦系其真实意思表示。合同解除，不影响合同中结算和清理条款的效力。三方达成解除协议后，原、被告未就双方之间的违约责任承担另行达成合意，原告要求按照原三方协议违约条款约定主张被告的违约责任，符合法律规定。三方协议签订后，被告促成案外人陈正途与原告签订销售代理合同，且陈正途已履行了支付了提货款20万元的合同义务；另原告与其他代理商签订销售代理合同后，未能实际履行交付货物的合同义务，导致代理商提起诉讼。被告辩称其取得了一定营销成果，且原告对案外人存在违约行为，对市场拓展造成一定负面影响。对其抗辩意见，本院予以部分采信。当事人双方都违�合同的，应当各自承担相应的责任。现原告诉请被告支付违约金70万元（350万元*20%），因被告已部分履行了合同，且原告方亦存在一定违约行为，本院对违约金酌情予以调整，酌定被告支付原告违约金50万元。同时互负履行义务的合同双方当事人，没有先后顺序的，应当同时履行。原告主张被告支付9万元的货款，被告抗辩美奇公司尚未交付货物，现原告未能提交证据证实其已经履行交付相应货物的合同义务，故对原告要求支付货款9万元的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十六条、第九十三条、第九十七条、第一百一十四条、第一百二十条之规定，判决如下：
一、被告南京容大合成医疗科技有限公司应支付原告江苏可一医药有限公司违约金50万元，限于本判决生效之日起七日内清偿；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费11700元，减半收取5850元，由原告江苏可一医药有限公司负担1850元，被告南京容大合成医疗科技有限公司负担4000元-。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。
（本页无正文）
审判员 黄剑
二〇一八年二月一日
书记员 张洁