福建省泉州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽05刑终1299号
原公诉机关福建省南安市人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘某甲，女，1994年7月3日出生于福建省长乐市，汉族，初中文化，无业，住长乐市。曾因犯贩卖毒品罪于2014年6月9日被判处有期徒刑一年，2015年1月17日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，2015年5月13日被抓获后因怀孕被监视居住，因违反监视居住的规定被上网通缉后于2016年2月15日被抓获，次日被刑事拘留，同月27日被逮捕。现羁押于南安市看守所。
福建省南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人刘某甲犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月29日作出（2016）闽0583刑初732号刑事判决。原审被告人刘某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：1、2015年4月中旬的一天，经电话联系后，被告人刘某甲在南安市区成功大厦附近的溪美公园里，将一袋净重0.03克的甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）以人民币100元的价格卖给黄某甲。后黄某甲将该甲基苯丙胺上交给公安机关。
2、2015年5月12日21时许，在公安机关的安排下，黄某乙通过电话与被告人刘某甲联系，欲以人民币600元的价格向被告人刘某甲购买2克甲基苯丙胺，次日凌晨，被告人刘某甲到南安市溪美街道泊捷酒店8703房间准备交易时，被公安人员当场抓获，公安机关当场从其身上查获净重2.02克的三小袋甲基苯丙胺。
现上述毒品甲基苯丙胺均已依法上缴。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人黄某甲的证言、辨认笔录，证实其听朋友说刘某甲在南安市区贩卖冰毒，就用电话和刘某甲联系并约定向她购买100元冰毒，后其在南安市区成功大厦楼下的李厝公园向刘某甲买了100元冰毒等事实。
2、证人黄某乙的证言、辨认笔录，证实在公安机关的安排下，2015年5月12日20时50分许，其用电话和刘某甲联系向她购买2克冰毒，并谈好每克价格300元，后其在南安市区泊捷酒店开了8703房，次日凌晨，刘某甲打电话说她到酒店楼下了，其就独自下楼并要求刘某甲一起到楼上房间内称重，他们到8703房间后就被当场查获，公安人员当场从刘某甲身上查获了三粒冰毒等事实。
3、接受证据材料清单、毒品称重照片、扣押笔录、扣押清单、物证检验报告，证实案发后证人黄某甲将净重0.03克的甲基苯丙胺上交给公安机关，以及公安机关在抓获被告人刘某甲现场，依法对其身上总净重2.02克的甲基苯丙胺进行扣押的情况。
4、提取笔录、尿检笔录、现场检测报告书及照片，吸毒成瘾认定书，证实被告人刘某甲有吸食毒品甲基苯丙胺，且吸毒成瘾。
5、毒品实物缴交收据，证实公安机关已将本案毒品依法上缴的事实。
6、手机通话清单，证实被告人刘某甲与证人黄某甲、黄某乙在案发前后的有关手机通话情况。
7、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书，证实被告人刘某甲的户籍及前科等基本情况。
8、疾病证明书及出院小结，证实被告人刘某甲在现场被抓获后经查已怀孕。
9、抓获经过，证实被告人刘某甲被抓获归案的情况。
10、被告人刘某甲的供述，供认了起诉书指控的全部犯罪事实。
原判认为，被告人刘某甲的行为已构成贩卖毒品罪。被告人刘某甲能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人刘某甲是累犯，又是毒品再犯，予以从重处罚。据此判决：一、被告人刘某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币一千元；二、责令被告人刘某甲退出违法所得赃款人民币100元，予以没收，上缴国库。
上诉人刘某甲诉称，2015年5月12日的那一起，其并没有收到黄某乙支付的毒资600元，其知道黄某乙没钱，是要送毒品给他吸食，该起行为不属贩卖，请求从轻处罚。
经审理查明，原判认定上诉人刘某甲犯贩卖毒品罪的事实清楚，认定该事实的证据有经原审庭审举证、质证的证人黄某甲、黄某乙的证言、辨认笔录，接受证据材料清单、毒品称重照片、扣押笔录、扣押清单、物证检验报告，提取笔录、尿检笔录、现场检测报告书及照片，毒品实物缴交收据、手机通话清单、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、刑满释放证明书、抓获经过，疾病证明书、出院小结及被告人刘某甲的供述等证据证实，足以认定，本院予以确认。
关于上诉人刘某甲诉称2015年5月12日其是要送毒品给黄某乙吸食，不是贩卖的意见，经查，证人黄某乙证实其与刘某甲经电话联系，商定在南安市区的泊捷酒店以每克300元的价格向刘某甲购买2克甲基苯丙胺，后刘某甲即携带毒品到泊捷酒店与其交易，上诉人刘某甲亦供认其接到一陌生男子打电话要购买甲基苯丙胺，双方商定后其即携带毒品前往交易，上述证据能够相互印证，足以认定其实施贩卖毒品的事实，故该上诉意见不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人刘某甲违反国家毒品管制规定，明知是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘某甲归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。上诉人刘某甲曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯，且是毒品再犯，予以从重处罚。原判定罪准确，根据本案的事实、情节对上诉人刘某甲的量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》三百四十七条第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 许新明
代理审判员 孙 越
代理审判员 苏中福
二〇一六年九月二十三日
书 记 员 张恩华
附：本案所适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。