上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司
与被上诉人陈刚、原审被告林向阳机动车交通事故责任纠纷
二 审 民 事 判 决 书
广东省揭阳市中级人民法院
民事判决书
（2015）揭中法民一终字第73号
上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司。住所地：广东省汕头市金平区红领巾路**号。
负责人：苏大存，该公司总经理。
委托代理人：郑郁郸、谢奕蔓，均系广东谨信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：陈刚，男，汉族，1973年×月×日出生，住四川省邻水县。
委托代理人：王福中，四川宏坤律师事务所律师。
原审被告：林向阳，男，汉族，1967年×月×日出生，住广东省汕头市。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（以下简称财保汕头公司）因与被上诉人陈刚、原审被告林向阳机动车交通事故责任纠纷一案，不服揭阳市榕城区人民法院(2014)揭榕法砲民初字第248号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理查明：（一）2014年6月2日13时20分左右，陈刚驾驶无号牌二轮摩托车从揭阳市揭东区往揭阳市空港经济区砲台镇方向行驶，途经揭阳市206国道砲台镇丰溪大桥逆向行驶时，车辆失控擦撞到施工路段警示牌后，车辆滑行，又碰撞到由龚道德驾驶的粤DHW×××号轻型厢式货车(里面乘坐丁德美)，造成陈刚受伤、二车不同程度损坏的交通事故。事故发生后，陈刚被送到揭阳市人民医院住院治疗，医生诊断为：1.骨盆骨折并失血性休克；2.左股骨粗隆间骨折；3.左大腿皮肤软组织剥脱伤；4.左眉弓皮肤挫裂伤。陈刚住院至2014年8月28日，出院医嘱：1.继续左胫骨结节牵引2周；2.2周后回院复查，�据骨折愈合程度决定下一步治疗措施。陈刚在揭阳市人民医院住院治疗87天共产生医疗费1单计52425元。林向阳已向陈刚垫付医疗费10000元；财保汕头公司至今没有垫付医疗费。
（二）事故发生后，陈刚自行委托广东韩江法医临床司法鉴定所对其伤残程度等项目进行评定，该所于2014年10月8日作出韩江司鉴所[2014]临鉴字第092403号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人陈刚的伤残程度评定为级（九级）伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为2000元；康复费评定为2000元；营养期评定为120天，建议营养费1800元；护理期评定为128天，建议其护理期前期60天每天配护理人员2名、之后68天每天配护理人员1名。财保汕头公司对上述鉴定结论有异议，于2014年11月27日向原审法院书面申请重新鉴定。原审法院发函质询广东韩江法医临床司法鉴定所，该所于2015年1月19日复函，回复称�所接受被鉴定人陈刚的委托不违反鉴定程序，对陈刚进行伤残评定符合相关规定。
（三）2014年6月12日，揭阳市公安局交通警察支队市区三大队作出公交认字[2014]第0091号《道路交通事故认定书》，认定：陈刚承担事故的主要责任，龚道德承担事故的次要责任，丁德美无责任。
（四）本案肇事车辆粤DHW×××号轻型厢式货车登记车主是林向阳，该车已向财保汕头公司投保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任险（以下简称三者险）,交强险保险期限和三者险的保险期限均为：自2014年5月10日00时起至2015年5月9日24时止。三者险赔偿限额是50万元（含不计免赔）。在本案交通事故发生期间，肇事司机龚道德具备机动车驾驶资格，准驾车型为：C1.
（五）陈刚为农业户口，其主张在本案交通事故发生时在一个私人乐队上班，每天收入100元，但无法提交�动合同、社保证明及工资收入证明等证据予以证实。本案交通事故发生时，陈刚的被扶养人有：父亲陈四发（1950年7月9日生），母亲张翠兰（1950年5月19日生），陈刚有兄弟姐妹2人。陈刚主张其长子陈某杰（1994年6月18日生）为残疾人（残疾类别：精神，残疾等级：三级），无民事行为能力且生活不能自理，并提供了残疾人证和证明，但无法提供劳动能力鉴定机构出具的证明陈某杰丧失劳动能力的鉴定意见。
（六）陈刚于2014年10月28日向原审法院起诉，请求：1.财保汕头公司在粤DHW×××号轻型厢式货车交强险医疗费用赔偿限额内及伤残赔偿限额内赔偿陈刚损失120000元。2.财保汕头公司在粤DHW×××号轻型厢式货车三者险赔偿限额内赔偿陈刚17474.84元。3.超过交强险责任限额和三者险的部分由林向阳、龚道德承担连带赔偿责任。4.由财保汕头公司、林向阳、龚道德承担本案�诉讼费用。在原审审理过程中，陈刚向原审法院申请撤销对龚道德的起诉。
原审法院认为：公民的民事权益受法律保护，侵害民事权益，应当依照法律规定承担侵权责任。交警部门认定陈刚承担事故的主要责任，龚道德承担事故的次要责任，认定事实清楚，理由充分，予以采信。林向阳对本案肇事车辆向财保汕头公司投保了交强险和三者险，并在保险期间发生交通事故造成他人损失，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，财保汕头公司作为保险人应该在交强险责任限额内对陈刚的损失先予以赔偿，超过交强险部分，在三者险限额内予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。由于本案交通事故发生在2014年6月2日，故财保汕头公司承担赔偿责任的限额为：1.责任强制保险，医疗费用赔偿限额为1万元、死亡伤残赔偿限额为11万元、财产损失赔偿限额为2000元；2.三者险，赔偿限额为50万元（含不计免赔）。陈刚请求财保汕头公司在上述赔偿责任限额内承担赔偿责任，符合法律的规定，应予以支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，并参照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》之规定，陈刚因交通事故产生的各项损失有：1.医疗费用：陈刚住院治疗87天共产生医疗费1单计52425元，该款已由林向阳垫付10000元，剩余42425元。2.残疾赔偿金：广东韩江法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》是具备法定司法鉴定资质的鉴定机构依照法定程序和依据所作出的鉴定意见，依法予以确认。根据该《�法鉴定意见书》的鉴定意见：陈刚的伤残级别为九级，其系农业户口，故陈刚的残疾赔偿金为：11669.3元/年×20年×20%=46677元。3.误工费：陈刚为农业户口，其主张在本案交通事故发生时在一个私人乐队上班，每天收入100元，但无法提交劳动合同、社保证明及工资收入证明等证据予以证实，对此，不予支持。误工费应参照相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算；陈刚因伤致残，误工时间应计算至定残日的前一日，为127天。误工费为：24632元/年÷365天×127天=8571元。4.住院伙食补助费：100元/天×87天=8700元。5.护理费：根据《司法鉴定意见书》，陈刚护理期为128天，护理期前期60天每天配护理人员2名、之后68天每天配护理人员1名；计算标准按居民其他服务业平均工资计，即47019元/年÷365天×（60天×2人＋68天×1人）=24218元。6.营养费：根据《司法鉴定意见书》为1800元。7.后续治疗费：根据《司法鉴定意见书》为2000元。8.康复费：根据《司法鉴定意见书》为2000元。9.被扶养人生活费：本案事故发生时陈刚的父亲年龄为64周岁，需要扶养的时间为16年，陈刚的母亲年龄为64周岁，需要扶养的时间为16年，陈刚有兄弟姐妹2人，故其父亲及母亲的生活费为：8343.5元/年×（16年＋16年）×20%÷2=26699元；陈刚主张其长子陈某杰（1994年6月18日生）为残疾人（残疾类别：精神，残疾等级：三级），无民事行为能力且生活不能自理，并提供了残疾人证和证明，但无法提供劳动能力鉴定机构出具的证明陈某杰丧失劳动能力的鉴定意见。原审法院认为，《残疾人证》不能作为认定丧失劳动能力的证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第二款的规定：“被抚养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年�或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属”。所以成年的被扶养人是否需要扶养除了看有无生活来源外，还要以被扶养人丧失劳动能力程度为依据。现行法律规定，只有具备资质的劳动能力鉴定机构才有权出具劳动能力丧失程度的鉴定意见，而《残疾人证》仅是残疾人保障组织为了保障残疾人利益而颁发的证件，不是丧失劳动能力程度的法定证明形式。因此，由于陈刚无法提供充分有效的证据证明其长子陈某杰丧失劳动能力需要扶养，对此，依法不予支持。10.交通费：虽然陈刚未能提供交通费发票证明其主张，但其就医期间须支出交通费这一事实应得到确认，结合其就医的地点、住院天数及就医地点与住所地公共交通的价格、合理陪护人员等因素，酌情认定陈刚因就医支出的合理交通费为1500元。11.司法鉴定费：2600元，有发票为据，应予认定。12.精神损害抚慰金：林向阳实施侵权行为致陈刚伤残，确实造成陈刚精神上的痛苦和损害，故陈刚有权要求侵权人赔偿精神抚慰金。综合当事人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式等具体情节、侵权行为所造成的后果、侵权人承担责任的经济能力以及原审法院所在地平均生活水平，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，原审法院认为陈刚提出的精神抚慰金10000元数额偏高，应酌定为5000元。陈刚主张住宿费1000元，但无法提供住宿费发票等证据予以证实，对此，依法不予准许。以上十二项合计172190元。上述各项，由财保汕头公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿陈刚1万元（包括医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费，四项合计54925元）；在交强险的死亡伤残赔偿限额内赔偿陈刚11万元（包括残疾赔偿金、误工费、护理费�康复费、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金、鉴定费，八项合计117265元）。二项合计12万元。超过交强险限额的为52190元。因本案系机动车之间发生交通事故，陈刚与肇事司机龚道德在事故中都有过错，应按照各自过错的比例分担责任。考虑双方在本交通事故中的过错程度、过错大小及其各自交通工具的强弱程度，原审法院认为财保汕头公司在交强险赔偿限额范围内赔偿陈刚上述损失后的不足部分，陈刚应自己承担70%的责任。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，财保汕头公司在交强险赔偿限额范围内赔偿陈刚上述损失后的不足部分，由承保三者险的财保汕头公司在赔偿限额50万元（含不计免赔）内赔偿陈刚的损失，因此，财保汕头公司在三者险限额内赔偿陈刚的损失为52190元×30%=15657元。由于林向阳投保的交强险和三者险的赔偿限额足以赔偿陈刚因本次交通事故造成的各项损失，因此，林向阳无需承担赔偿责任。陈刚在上述赔偿数额范围内要求财保汕头公司承担赔偿责任，合理合法，应予支持；超出上述数额部分，依法不予采纳。关于保险公司是否应当承担鉴定费和诉讼费的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”鉴定是确定相关损害和赔偿数额的依据，只要涉及损害赔偿，无论诉讼与否，鉴定往往都是必不可少的，鉴定费也必要发生，故鉴定费应由保险公司负担。诉讼费用是败诉方当事人向国家承担的一种责任，不可能通过当事人的约定而对人民法院发生效力。人民法院仍然应当根据诉讼中当事人的胜败�况确定诉讼费用的负担。本案中，财保汕头公司作为赔偿主体在事故发生后没有及时向陈刚进行赔偿，导致陈刚向原审法院提起诉讼，财保汕头公司与本案诉讼发生存在关联性，因此，财保汕头公司应当负担本案相应的诉讼费用。林向阳经原审法院传票传唤，没有正当理由拒不到庭参加诉讼，原审法院依法缺席判决。
据此，原审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，于2015年4月13日作出(2014)揭榕法砲民初字第248号民事判决：一、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在机动车责任强制保险责任限额范围内赔偿陈刚的损�共计12万元。该款应于本判决生效之日起10日内通过法院专户（开户银行：中国工商银行股份有限公司揭阳城东支行，户名：揭阳市榕城区人民法院，账号：2019232329000007868）付还陈刚；二、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司在第三者责任保险限额范围内（含不计免赔）赔偿陈刚的损失共计15657元。该款应于本判决生效之日起10日内通过法院专户（开户银行：中国工商银行股份有限公司揭阳城东支行，户名：揭阳市榕城区人民法院，账号：2019232329000007868）付还陈刚；三、驳回陈刚的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期限内履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。受理费4473.74元，由陈刚负担73.74元，中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担4400元。该受理费已由�刚预交，原审法院不予清退，中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担的诉讼费由其在付还上述款项时一并付还陈刚。
财保汕头公司不服原审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销原审判决，并依法予以改判；2.本案一切诉讼费用由陈刚承担。事实和理由是：一、原审法院判令财保汕头公司全额赔偿陈刚的医疗费缺乏事实依据。交强险及三者险的保险条款均明确约定，保险事故发生后，保险公司按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额。因此，对于陈刚医疗费用中超过医保部分的医疗费用，应由林向阳承担连带责任，而不应由财保汕头公司全额进行赔偿。二、原审法院采信广东韩江法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》，判决按九级伤残的标准计算陈刚的残疾赔偿金缺乏充分的事实依据，导致判决结果错误。根据司法部《司法鉴定程序通则》第二十二条规定：国家有明确规定的，应先选用国家标准和技术规范；无明确规定的情形下，再参照选用相关主管部门及行业组织制定的行业标准和技术规范进行鉴定。本案中，韩江司鉴所[2014]临鉴字第092403号《司法鉴定意见书》对陈刚伤情的评定系参照行业标准予以认定的，明显违反了上述司法部的规定。且该司法鉴定系陈刚单方委托，没有与其他当事人协商，程序违法，依法不应予以认定。财保汕头公司也向原审法院提出重新鉴定申请，原审法院依法发函质询广东韩江法医临床司法鉴定所，但却收到复函称陈刚的委托不违反鉴定程序，伤残评定符合规定，不予重新鉴定，而原审以该鉴定意见为依据，认定陈刚的残疾赔偿金明显存在错误，也加重了财保汕头公司的赔偿责任。
陈刚当庭口头答辩称：一、本案是侵权责任纠纷，不是合同纠纷，保险合同�陈刚不具有约束力，而且肇事车辆的三者险含有不计免赔，财保汕头公司也没有证据证明该费用存有非医保用药，故医疗费应由财保汕头公司全额赔偿。二、广东韩江法医临床司法鉴定所具有法定鉴定资质，作出的鉴定结论合法有效，财保汕头公司没有证据证明该鉴定存在瑕疵或程序违法，故财保汕头公司的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原审判决。
林向阳在法定期限内未作书面答辩，经本院传票传唤，亦未到庭参加诉讼。
二审期间，双方当事人均未向本院提交新的证据。
本院经审理查明，原审判决查明的事实，双方当事人均没有提出异议，本院予以确认。
本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。二审围绕当事人上诉争议的问题进行审理。
关于原审判决财保汕头公司全额赔偿陈刚的医疗费是否正确的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔�案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”原审诉讼中，陈刚提供了住院病历、诊断证明书以及住院期间支付医疗费用的正式收费票据，予以证明其付出的医疗费。经审查，陈刚所支付医疗费的合法性、真实性、关连性可予以认定，对此原审判决财保汕头公司予以赔偿正确。财保汕头公司在本案的一、二审诉讼中，均没有提供证据证明陈刚的医疗费中存在不必要、不合理或国家基本医疗保险标准之外的费用，故其主张不应全额赔偿陈刚的医疗费，理由不能成立，本院不予支持。
关于原审判决采信《司法鉴定意见书》，并按鉴定意见认定的九级伤残标准计算陈刚残疾赔偿金是否缺乏依据的问题。首先，《司法鉴定程序通则》第二十二条规定：“司法鉴定人进行鉴定，应当依下列顺序遵守和采用该专业领域的技术标准和技术规范：（一）国家标准和技术规范；（二）司法鉴定主管部门、司法鉴定行业组织或者相关行业主管部门制定的行业标准和技术规范；（三）该专业领域多数专家认可的技术标准和技术规范。不具备前款规定的技术标准和技术规范的，可以采用所属司法鉴定机构自行制定的有关技术规范。”《道标有关颅脑、脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与暂行规定（试行）》是在广东省司法厅司法鉴定主管部门指导下，由广东省司法鉴定协会组织法医学专家制定并在2012年7月1日起在全省司法鉴定行业参照执行的行业技术标准规范性文件。鉴定机构根据《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定并参照《道标有关颅脑�脊髓及周围神经损伤与肢体功能丧失程度评残条文的理解与暂行规定（试行）》标准对陈刚进行伤残评定符合上述规定。其次，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。根据上述规定，法律并未禁止当事人自行委托鉴定，而且当事人可依据鉴定结论提出相关权利主张，故财保汕头公司认为陈刚单方委托鉴定程序违法的主张，缺乏法律依据，本院不予采纳。最后，财保汕头公司虽在原审对上述鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，但其并无提交足以反驳的证据，故原审法院没有准许财保汕头公司的重新鉴定申请并无不当。因此，原审法院采信《司法鉴定意见书》，并按九级伤残标准计算陈刚残疾赔偿金正确，本院予以维持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。财保汕头公司的上诉理由不成立，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审受理费2900元，由中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 黄志成
审 判 员 王锦洪
代理审判员 吴海燕
二〇一五年七月十五日
代书 记员 郑宋玲
附二审判决适用法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。