上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）青民四（民）初字第1248号
原告马金成。
委托代理人黄越。
被告付泽（第一被告）。
被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司（第二被告）。
负责人陶韬。
委托代理人陈晖。
原告马金成诉被告付泽、中国平安财产保险股份有限公司河南分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月8日立案受理后，依法由审判员刘静独任审判。本案于2015年8月13日第一次公开开庭进行了审理，原告委托代理人黄越，第一被告到庭参加诉讼，第二被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。在案件审理过程中，第二被告对于原告提供的上海枫林司法鉴定有限公司出具的鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定。本案于2015年9月10日第二次公开开庭进行了审理，原告委托代理人黄越，第一被告，第二被告委托代理人陈晖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马金成诉称：2014年10月1日14时53分许，第一被告驾驶小型汽车行驶至佘北公路进318国道南400米处，与原告驾驶的电动自行车相撞，造成原告受伤，车辆损坏的交通事故。经上海市公安局青浦分局交通警察支队认定，第一被告承担事故全部责任。原告因本起交通事故造成的损失为：医疗费人民币44，497.61元、住院伙食补助费930元（30元／天＊31天）、误工费50，048.87元（5，560.98元／月＊9个月）、护理费6，000元（1，200元／月＊5个月）、营养费4，800元（1，200元／月＊4个月）、交通费325元、衣物损500元、电瓶车修理费1，000元、拐杖100元、鉴定费2，400元、二次手术费15，000元、残疾赔偿金95，420元（47，710元／年＊20年＊0.1）、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元。请求法院判令第二被告在交强险及商业三者险保险责任限额内对原告损失承担赔偿责任，剩余部分由第一被告承担赔偿责任，本案诉讼费由第一被告承担。
被告付泽辩称：对事故经过及责任认定无异议。
被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司辩称：对事故经过及责任认定无异议，由法院审核驾驶证、行驶证、保单，如上述证件均在有效期限内，第二被告同意在保险责任范围内承担合理赔偿责任。第二被告垫付1万元，要求在本案中一并处理。原告的各项主张中：医药费扣除非医保部分；住院伙食补助费认可每天20元计算30天；误工费认可每月2，100元计算223天；护理费无异议；营养费认可3，600元；交通费无异议；拐杖费无异议；车辆修理费无异议；衣物损失费不认可；二次手术费不认可，待实际发生后处理；残疾赔偿金认可70，000元；精神损害抚慰金无异议；律师费、鉴定费不在保险理赔范围。
经开庭审理查明：2014年10月1日18时10分许，第一被告驾驶小型轿车由南向北行驶至佘北公路进318国道南约400米处，适遇原告骑电动自行车由北向南行驶至此，两车发生碰撞造成两车车损和原告受伤的交通事故。经公安机关认定，第一被告负事故全部责任，原告不负事故责任。原告受伤后，至复旦大学附属中山医院青浦分院进行救治（其中住院30天），共支付医疗费44，287.11元（含救护车费90元，已扣除伙食费522元），其中第一被告垫付医疗费311.50元。2015年5月14日，上海枫林司法鉴定有限公司对原告受伤后的伤残等级、休息、护理、营养期限作出鉴定意见：被鉴定人马金成之左股骨上段骨折，致左下肢丧失功能20%，日常活动能力轻度受限，构成十（拾）级伤残；酌情给予休息期210天、营养期90天、护理期120天；后期内固定取出时可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。原告为此支付鉴定费2，400元。
再查明：原告系农村户籍。事发后，第一被告垫付原告30，011.50元（含医疗费311.50元，护工费5，400元），第二被告垫付原告10，000元。原告因本次诉讼，聘请诉讼代理人支付律师代理费5，000元。原告因该起事故花费拐杖费100元，交通费325元，车辆维修费1，000元。审理中，原、被告就残疾赔偿金一致同意为70，000元。第一被告驾驶的轿车登记车主为第一被告，该车在第二被告处投保了交通事故责任强制保险、第三者商业责任险和不计免赔条款。交强险保险限额为122，000元，其中死亡伤残赔偿限额为110，000元，医疗费用赔偿限额为10，000元，财产损失赔偿限额为2，000元，保险期限自2013年12月22日至2014年12月21日。第三者商业责任险保险金额为50万元。
在案件审理过程中，第二被告对于原告提供的上海枫林司法鉴定有限公司出具的鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定。本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心对原告的伤残等级以及三期进行重新鉴定，但在法院规定的缴费期限内第二被告未能缴纳鉴定费用。
以上查明的事实，有以下证据证明：原、被告的陈述，道路交通事故认定书、病史材料、出院小结、费用清单、医疗费发票、救护车费发票、车辆行驶证、驾驶证、交强险保单、商业险保单、维修费发票、维修清单、拐杖收据及发票、出租车费发票、上海枫林司法鉴定有限公司司法鉴定意见书、鉴定费发票、律师费发票、护工费发票、银行签购单等，上述证据并经庭审出证与质证，本院予以确认。
本案在审理过程中，原告称其他损失还包括：
一、误工费50，048.87元（5，560.98元／月＊9个月），对此原告提供聘用合同2份（内容为：2012年11月12日至2014年5月10日，原告在公司担任喷漆工，工资为1，450元／月，每月5日为工资支付日；2014年5月11日至2016年5月10日，原告在公司担任喷漆工，工资为2，100元／月）、2013年12月6日至2015年4月的银行明细1份（内容为原告受伤前10个月的平均工资为5，275.43元／月）、公司出具的证明1份（内容为：原告2012年11月12日进入公司就职于生产部担任生产辅助一职，工资每月1-5号期间通过银行转账方式发放，每月工资4，000元-6，000元不等）、个人所得税纳税清单1份（2012年12月-2015年6月）及养老保险缴费情况1份（2013年8月-2015年7月）。第二被告表示：根据聘用合同，原告工资标准是每月2，100元，原告主张的超出工资标准的是其加班所得的加班费，不应当计入误工收入标准中，且根据相关劳动法律规定，在劳动者受伤期间，企业应发放工资标准的80%作为其生活费用，该部分费用应当予以扣除。原告提交的银行明细并不能看出该转账金额即为工资性质，由法院依法审核。
二、衣物损失500元，对此原告未能提供相关证据。第二被告不认可。
三、二次手术费15，000元，对此原告未能提供相关证据。第二被告不认可。
根据庭审确认的事实，本院认为：公民的生命健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿由此造成的损失。本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，公安机关就本起事故作出的责任认定所依据的事实清楚、适用法律正确，对此本院予以确认。据此，第一被告应对原告的损失承担全部赔偿责任。事故车辆在第二被告处投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者商业责任险，根据相关规定，应由第二被告在保险责任限额内按照实际损失承担赔偿责任，超出部分由第一被告按责承担。原告的各项损失具体确定如下：一、医疗费，系治疗因交通事故造成损伤的合理费用，结合病史材料依凭证计算为44，287.11元，本院予以确认。二、住院伙食补助费，根据原告伤情，本院按20元／天计算30天合计600元。三、后续治疗费，因尚未实际发生，故本院不予支持。四、营养费，根据原告伤情，本院按30元／天计算120天，合计3，600元；五、残疾赔偿金，原、被告就此达成了一致意见，于法无悖，本院予以支持。六、误工费，根据原告提供的证据，本院按原告受伤前10个月的平均工资即5，275.43元／月计算7个月（未包括二期手术误工费），计36，928.01元。七、护理费，原告住院期间第一被告垫付护理费5，400元（45天），剩下105天按40元／天计算为4，200元，合计护理费9，600元。八、鉴定费，系原告因本次交通事故遭受的实际经济损失，本院予以确认。九、精神损害抚慰金，本次交通事故给原告带来了精神上的痛苦，被告方应予以赔偿，本院酌情确定为5，000元。十、拐杖费及车辆修理费，系原告因本次事故的实际合理支出，本院予以支持。十一、交通费和衣物损失，结合本案实际分别确定为325元和100元。十二、律师代理费，系原告因本次诉讼支付的费用，本院酌定为5，000元。综上，原告因本次事故造成的实际经济损失为医疗费44，287.11元、住院伙食补助费600元、误工费36，928.01元、护理费9，600元、营养费3，600元、交通费325元、衣物损100元、电瓶车修理费1，000元、拐杖100元、鉴定费2，400元、残疾赔偿金70，000元、精神损害抚慰金5，000元、律师费5，000元，合计178，940.12元，该款应由第二被告在交强险范围内赔付原告121，100元，余款57，840.12元，由第二被告在第三者商业责任险范围内赔付原告52，840.12元，因第二被告已垫付原告1万元，故第二被告还应赔付原告42，840.12元。第一被告应赔偿原告5，000元，因第一被告曾垫付原告30，011.50元，故原告应返还第一被告25，011.50元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第一百一十九条、第一百三十四条第一款第（七）项，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司应于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔付原告马金成121，100元（含精神损害抚慰金5，000元）；
二、被告中国平安财产保险股份有限公司河南分公司应于本判决生效之日起十日内在第三者商业责任险范围内赔付原告马金成42，840.12元；
三、原告马金成应于本判决生效之日起十日内返还被告付泽25，011.50元；
四、驳回原告马金成的其余诉请。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费4，236.30元，减半收取2，118.15元，由原告负担381.27元，第一被告负担1，736.88元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 刘 静
二〇一五年九月十八日
书记员 赵怡雯
附：相关法律条文
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国民法通则》
第九十八条公民享有生命健康权。
第一百零六条……
公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。
第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。
第一百三十四条承担民事责任的方式主要有：
……
（七）赔偿损失；
……。
二、《中华人民共和国侵权责任法》
第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
三、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……。
四、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
……。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
五、《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。