辽宁省辽河中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）辽河中民二终字第6号
上诉人（原审原告）姜文英，女，汉族，1958年5月10日出生，沈阳市新城子区人，辽河石油职业技术学院职工。
委托代理人孙超，盘锦市诚信法律服务所法律工作者。
委托代理人潘勇，盘锦市诚信法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）辽河石油职业技术学院。
负责人崔浩然，该学校校长。
委托代理人田丽颖，辽宁辽河律师事务所律师。
上诉人姜文英因与被上诉人辽河石油职业技术学院土地租赁合同纠纷一案，不服辽河人民法院（2012）辽河基民二初字第220号民事判决，向本院提起上诉，本院发回重审后，辽河人民法院作出（2013）辽河基民二初字第97号民事判决，姜文英不服，向本院提起上诉。本院于2014年2月11日立案后，依法组成合议庭，于2014年3月25日公开开庭审理了本案。姜文英的委托代理人孙超、潘勇，辽河石油职业技术学院的委托代理人田丽颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
姜文英在原审诉称：姜文英与辽河石油职业技术学院于2011年1月10日签订了土地租赁合同，承包了辽河石油职业技术学院的226亩良田用于种植水稻，承包期限为1年。承包后，姜文英对土地进行了先期投入。在2011年4月15日，该地被他人抢种，姜文英多次找辽河石油职业技术学院协商，均没有结果，给姜文英造成了损失，故诉至法院判令返还租金、给付违约金及赔偿损失共计445215元。
辽河石油职业技术学院辩称，辽河石油职业技术学院已经履行合同，实际侵权人是第三人，对姜文英损失数额的真实性存在异议。
原审法院查明的事实为：姜文英与辽河石油职业技术学院于2011年1月10日签订土地租赁合同，合同约定，辽河石油职业技术学院将位于305国道与高速铁路交叉处226亩土地出租给姜文英，租期一年。土地租赁费10万元。双方没有约定租赁期间的违约条款。在姜文英对土地进行先期准备工作期间，2011年4月15日，该土地被盘山县甜水镇孙家村村民耕种，后辽河石油职业技术学院多次协调没有结果，导致姜文英无法租用。
原审法院认为：本案为土地租赁合同的法律关系，合法的土地租赁合同受法律保护。双方签订的土地租赁合同是当事人之间真实的意思表示，不违反法律规定，应为有效合同，根据《中华人民共和国合同法》第二百二十八条规定：“因第三人主张权利，致使承租人不能对租赁物使用收益的，承租人可以减少租金或不支付租金。第三人主张权利的，承租人应及时通知出租人”。本案中，辽河石油职业技术学院将土地租给姜文英，应保证其正常使用、收益。但姜文英在土地租用期间，因第三方主张权利，土地被第三人抢占使用，辽河石油职业技术学院多次出面协调没有结果，导致姜文英未能正常租用，辽河石油职业技术学院构成违约，应承担瑕疵担保责任，因此对姜文英要求辽河石油职业技术学院返还租金的请求予以支持。因双方在合同中对租赁期间违约责任没有约定，对姜文英要求辽河石油职业技术学院支付违约金的请求不予支持。对姜文英要求赔偿损失的主张，因姜文英现有证据与农时规律不符，姜文英虽提出鉴定申请，但未提供相关的鉴定材料，无法核实认定其实际损失，因此对姜文英要求赔偿损失的请求不予支持。据此判决：一、辽河石油职业技术学院于判决生效后10日内返还姜文英租金10万元；二、驳回姜文英的其他诉讼请求。案件受理费7978元，由姜文英承担6186元，由辽河石油职业技术学院承担1792元。
姜文英不服一审判决，请求撤销原判，依法改判辽河石油职业技术学院赔偿姜文英各项经济损失445215元，并承担诉讼费用。其上诉称：1、原审判决认定的辽河石油职业技术学院构成违约，应承担瑕疵担保责任是正确的，但认定双方在合同中对租赁期间违约责任没有约定是错误的。权利义务是平等的，在双方签订的土地承包合同第七条中，虽约定了上诉人应承担的违约责任，但也应适用于辽河石油职业技术学院。2、原审判决中对于盘锦市农村经济委员会农业推广站李岩站长的证言给予认定，上诉人认为其未出庭作证，不符合证据规则，况且李岩的证言只是他对农业知识相关方面的看法，不能针对本案给予定论，不能作为定案依据。3、上诉人所提供的所有损失的证据资料均是实际发生的，应依据这些材料给予鉴定并认证。
辽河石油职业技术学院答辩称：1、原审判决认定的违约对于被上诉人而言，不是主观恶意的，而是第三人侵权，被上诉人也是受害方，同时也与姜文英进行沟通，但姜文英坚持追究辽河石油职业技术学院的违约责任，对此被上诉人基于对姜文英的权益的维护，已经认可返还其租金。姜文英要求的违约没有任何事实及法律依据，合同法中明确规定，违约责任赔偿的是直接经济损失。姜文英一直强调合同中的违约责任应当适用于被上诉人，这种类推是没有任何法律依据的。2、对于李岩的证言，是被上诉人申请原审法院依法予以取证的，李岩本身是农业专家，具有证人的主体资格，其证明的事项是根据当年的气象、气候以及相应的环境给出的论断，因此能够适用于本案。3、姜文英提供的损失的证据材料均不是合法的证据形式，在原审期间，被上诉人曾要求姜文英进行鉴定，但是姜文英放弃了鉴定申请，因此对其损失不应当予以赔偿。综上，希望法院维持一审判决，维护被上诉人的合法权益。
二审查清的事实与一审一致。
本案的争议焦点是：1、合同中约定的违约金条款是否同样适用于辽河石油职业技术学院。2、姜文英主张的损失是否存在。
本院认为，姜文英与辽河石油职业技术学院签订《土地承包合同》后，辽河石油职业技术学院将土地租给姜文英，应保证其正常使用、收益。但姜文英在土地租用期间，因土地被案外人抢占使用，导致姜文英不能对租赁土地使用、收益，虽系案外人的原因造成，依照《中华人民共和国合同法》第一百二十一条的规定，辽河石油职业技术学院仍应当承担违约责任。鉴于租赁土地的目的不能实现，事实上双方解除了《土地承包合同》，合同解除后，应依照《中华人民共和国合同法》第九十七条处理。原审法院对姜文英要求辽河石油职业技术学院返还租金的请求予以支持，是正确的。双方签订的《土地承包合同》第七条规定：“乙方（姜文英）应在承包期限届满时腾还上述土地，以及一切附属（变压器、库房等），逾期返还应按每日赔偿甲方500元违约金”。该违约金条款仅约束姜文英，并没有对辽河石油职业技术学院的违约责任作出约定，该违约金条款不能推定适用于辽河石油职业技术学院。因此，对于姜文英主张依照公平原则由辽河石油职业技术学院按每日500元标准支付违约金的请求，不予支持。姜文英要求辽河石油职业技术学院赔偿损失，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，姜文英应当提供证据证明损失是否存在及损失的数额，否则，由姜文英承担不利的后果。姜文英在原审提供了水费、电缆线、稻种、翻地、修上下水线、人工费、架条、塑料布、复合肥、水泥管、插秧款共计10张收据，总价208815元。上述收据有的仅有个人签字，有的虽加盖公章，但没有其他证据佐证是否实际发生，故不能作为证据使用。在2011年4月15日土地被第三人抢占之后，姜文英就没有继续耕种土地，水费、人工费绝大部分没有实际发生，故之前一次性交付的水费、人工费绝大部分可以要求他人退还。原审询问盘锦市农村经济委员会农业推广站站长李岩形成的笔录，只是对盘锦地区种植水稻农时规律的客观介绍，并非针对本案诉争事实所作的证言，故虽李岩未出庭，原审对其予以认定，并无不当。从农时规律以及气象、气候条件看，在2011年4月15日前，姜文英仅会发生少部分的费用，远达不到其主张的损失数额。但根据客观事实，姜文英承包土地耕种稻田，应当存在一定先期投入，产生少量先期费用，本院认为酌定5万元作为赔偿损失额比较适当。
依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、第一百二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（三）项的规定，判决如下：
一、维持辽河人民法院（2013）辽河基民二初字第97号民事判决的第一项；
二、撤销辽河人民法院（2013）辽河基民二初字第97号民事判决的第二项；
三、辽河石油职业技术学院于本判决生效后十日内赔偿姜文英损失5万元；
四、驳回姜文英的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一、二审案件受理费共计15956元，由姜文英承担11504元，辽河石油职业技术学院承担4452元。
本判决为终审判决。
审 判 长 丁相永
审 判 员 陈华伟
代理审判员 张 原
二〇一四年四月三十日
书 记 员 王欣欣