山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民一终字第587号
上诉人（原审原告）济南乐盈物业管理有限公司，住所地济南市。
法定代表人陆亚范，董事长。
委托代理人贾明君，山东德衡（济南）律师事务所律师。
委托代理人彭秋霞，山东德衡（济南）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）李建宝，男，1965年5月16日出生，汉族，无业，住济南市。
委托代理人刘建民，山东源诚律师事务所律师。
上诉人济南乐盈物业管理有限公司（以下简称乐盈物业公司）因与被上诉人李建宝劳动合同纠纷一案，不服济南市天桥区人民法院（2014）天民一初字第68号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院认定：李建宝原系乐盈物业公司职工。2010年1月29日，双方签订劳动合同，约定劳动合同期限为2010年1月29日至2015年1月29日。该合同同时载明：“……第二条乙方（李建宝）同意根据甲方（乐盈物业公司）工作需要，从事维修岗位（工种）工作。……第十条甲方按下列第（一）种形式支付乙方工资。（一）计时工资。……乙方的工资标准为900元／月（周），绩效工资（奖金）根据乙方的工作业绩、劳动成果和实际贡献，按照内部分配办法考核确定。……”李建宝在乐盈物业公司正常工作至2013年11月14日。2013年11月14日，乐盈物业公司向李建宝出具调岗调薪通知书一份，载明：“姓名李建宝原任部门：黄金时代职务：维修工资：1800调任部门：重汽职务：保安工资：1600调岗说明工作时间7：00-19：00到新岗位报到时间：2013年11月14日……本人意见本人同意变更劳动合同，对工作内容、岗位和工资作上述变更，将按时赴新岗位工作，认真完成新工作岗位上的任务。签名：年月日”乐盈物业公司相关负责人在该通知书上签字，但李建宝未在“本人意见”一栏中签字。
2013年11月14日之后，李建宝未到新调整的岗位工作，亦未再到乐盈物业公司上班。2013年11月25日，李建宝向乐盈物业公司邮寄了解除劳动合同通知书。该通知书载明：“济南乐盈物业管理有限公司：我与单位2010年1月29日签订劳动合同，双方约定我从事维修工作，并且每天的工作不超过八小时。2013年11月14日，在没有与我协商的情况下，单位突然下达调岗调薪通知书，通知我工作内容变更为保安，每天的工作时间延长至12个小时，并降低工资水平，我当即表示不同意，多次找单位协商，要求按照劳动合同履行，或者解除劳动合同，支付经济补偿金，但协商未果，现在我依据法律规定，正式通知单位：一、双方解除劳动合同。二、单位依法支付经济赔偿金。三、办理失业保险并转移档案手续。李建宝2013.11.25”。乐盈物业公司已于2013年11月26日签收了该通知书。乐盈物业公司认可已收到该通知书。双方均认可乐盈物业公司自收到该通知书时与李建宝解除劳动合同关系。
2013年11月27日，李建宝以乐盈物业公司为被申请人，向济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1、确认双方解除劳动合同；2、乐盈物业公司支付经济补偿金8000元；3、乐盈物业公司支付额外赔偿金8000元。2014年1月21日，济南市天桥区劳动人事争议仲裁委员会作出济天劳人仲案（2013）367号仲裁裁决，裁决：“一、双方于2013年11月26日解除劳动合同；二、被申请人济南乐盈物业管理有限公司于本裁决书生效之日起七日内向申请人李建宝支付经济补偿金7612.53元；三、对申请人的其他仲裁请求，本委不予支持。”乐盈物业公司不服该裁决，于法定期限内诉至原审法院，要求：判令乐盈物业公司不支付李建宝经济补偿金7612.53元。李建宝主张双方劳动合同应于2013年11月26日，即乐盈物业公司收到其寄发的解除劳动合同通知书之日起解除。李建宝要求乐盈物业公司支付经济补偿金8000元，是按照每月2000元计算的。李建宝依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条的规定，要求乐盈物业公司支付赔偿金8000元，但李建宝就其该项请求向相关劳动行政部门主张过权利。另查明，根据李建宝提交的银行卡账户历史交易明细表记载，2012年11月至2013年10月，李建宝的月平均工资为1717.08元。
关于乐盈物业公司和李建宝何时建立劳动关系，乐盈物业公司主张，依据双方签订的劳动合同，双方应于2010年1月29日建立劳动关系。李建宝对劳动合同的真实性无异议，称其于2009年11月27日即到乐盈物业公司工作，双方直到2010年1月29日才签订劳动合同，因此双方应于2009年11月27日建立劳动关系。乐盈物业公司未在原审法院指定的期限内提交2009年11月至2010年1月的考勤记录及工资发放凭证。原审法院认为，乐盈物业公司未在指定的期限内提交应由用人单位掌握的考勤记录及工资发放凭证，应承担举证不能的法律后果，故对李建宝称其于2009年11月27日即到乐盈物业公司工作的意见，原审法院予以采信。
原审法院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。李建宝于2009年11月27日到乐盈物业公司工作，双方应于此时建立劳动关系。2013年11月25日，李建宝以乐盈物业公司单方调岗调薪为由与乐盈物业公司解除劳动合同，并向乐盈物业公司邮寄了解除劳动合同通知书，乐盈物业公司于2013年11月26日收到该通知书，同意解除劳动合同，故乐盈物业公司与李建宝之间的劳动合同应于2013年11月26日解除。关于李建宝要求乐盈物业公司支付解除劳动合同经济补偿金的诉讼请求，根据双方劳动合同的约定，李建宝原系“维修”岗位，乐盈物业公司在未与李建宝协商一致的情况下，对李建宝作出调岗调薪的决定，将李建宝的工作岗位由“维修”变更为“保安”，工作时间调整为每天12小时，工资由每月1800元降低为每月1600元。乐盈物业公司擅自调整李建宝工作岗位、工作地点、劳动待遇的行为，违反了双方劳动合同的约定，符合用人单位支付解除劳动合同经济补偿金的法定情形，故乐盈物业公司应支付李建宝解除劳动合同经济补偿金6868.32元（1717.08元×4个月）。关于李建宝要求乐盈物业公司支付赔偿金的诉讼请求，因李建宝未提交劳动行政部门责令乐盈物业公司限期支付李建宝赔偿金，而乐盈物业公司不予支付的证据，故原审法院对其该项诉讼请求不予处理。综上，原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、原告济南乐盈物业管理有限公司与被告李建宝于2013年11月26日解除劳动合同关系。二、原告济南乐盈物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付被告李建宝解除劳动合同经济补偿金6868.32元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济南乐盈物业管理有限公司负担。
上诉人乐盈物业公司不服原审判决上诉称：原审法院认定事实错误，乐盈物业公司的行为并不符合支付经济补偿金的法定条件，不应支付李建宝解除劳动合同经济补偿金。1、乐盈物业公司对李建宝调岗调薪并不违反法律规定和双方劳动合同的约定。双方劳动合同第五条规定，乐盈物业公司因生产经营需要调整李建宝的工作内容，应协调一致。乐盈物业公司发出的调岗调薪通知仅是协商意向，该调岗调薪并未执行。而且，调整后，李建宝薪资虽然降低，但是并不违反劳动合同关于工资标准900元加绩效工资的约定。2、乐盈物业公司对李建宝调岗调薪，并不是李建宝解除劳动合同的法定理由。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，劳动者可以提出解除劳动合同的六种法定情形中并不包括单位提出调岗调薪意向的情形。乐盈物业公司的做法并未损害李建宝的合法权益。3、李建宝先行提出解除劳动合同，乐盈物业公司依法不应支付李建宝经济补偿金。2013年11月25日，李建宝以乐盈物业公司在没有与其协商的情况下对其调岗调薪为由，向乐盈物业公司发出解除劳动合同通知书，双方劳动关系解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，只有劳动者按照该法第三十八条解除劳动合同和用人单位提出解除劳动合同等七种情况下，用人单位才应支付劳动者经济补偿金。因此，乐盈物业公司不应支付李建宝经济补偿金。综上，原审法院认定事实错误，适用法律不当。请求撤销原判，依法改判乐盈物业公司不支付李建宝经济补偿金。
被上诉人李建宝答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
本院经审理认定，原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为：李建宝与乐盈物业公司建立劳动关系、订立劳动合同后，双方都应按劳动合同的约定行使权利、履行义务。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。但是，乐盈物业公司在未经过李建宝同意的情况下，调整李建宝的工作岗位、工作时间和工资标准，违反了上述法律规定。乐盈物业公司调整李建宝的工作岗位、工作时间和工资标准后，其向李建宝提供的劳动条件已经发生变化，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款“未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的”，劳动者可以解除劳动合同的情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定，劳动者依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。故，原审判令乐盈物业公司支付李建宝经济补偿金并无不当。上诉人乐盈物业公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人济南乐盈物业管理有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 徐林豹
代理审判员 许海涛
代理审判员 唐鸣亮
二〇一四年八月二十日
书 记 员 赵 艳