广东省东莞市第一人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）东一法刑初字第2172号
公诉机关广东省东莞市第一市区人民检察院。
被告人冯俊杰，男，XXXX年XX月XX日出生，身份证号码：XXX，汉族，大专文化，捕前系东莞时报传媒发展有限公司（以下简称东莞时报）广告中心广告传媒顾问，户籍所在地为XXXX。因涉嫌犯受贿罪于2013年4月24日被羁押并被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现押于东莞市第二看守所（牛山）。
辩护人杨书洪，广东尚智和律师事务所律师。
东莞市第一市区人民检察院以东一区检刑诉〔2013〕1921号起诉书指控被告人冯俊杰犯受贿罪、行贿罪、对非国家工作人员行贿罪，于2013年12月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2014年1月6日、8月15日公开开庭审理了本案。东莞市第一市区人民检察院指派检察员黄某某出庭支持公诉，被告人冯俊杰及其辩护人杨书洪均到庭参加诉讼。本案审理过程中，本院根据东莞市第一市区人民检察院的建议，分别于2014年3月12日、2014年7月9日决定本案延期审理，分别于2014年4月11日、2014年8月8日决定本案恢复审理；后本院经向东莞市中级人民法院申请，将本案延长审限三个月。现已审理终结。
东莞市第一市区人民检察院指控称，（一）被告人冯俊杰受贿的犯罪事实
被告人冯俊杰是在国有公司东莞时报中从事公务的国家工作人员。2009年至2013年，冯俊杰利用其向东莞时报获取广告客户资源和申请获得较低广告价格的职务便利，将其已谈好的东莞市晟世欣兴格力贸易有限公司（原东莞市日兴格力电器销售有限公司，以下简称格力电器）等8家广告客户的广告业务通过东莞市蓝狐广告有限公司（以下简称蓝狐公司）“走单”，为蓝狐公司谋取经济利益，并收受蓝狐公司好处费共计554828.06元。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了证人某某帆、某某花、某某坤、某某宏的证言，证人某捷、某某利、某武、某某武、某雅、某某强、某某玲的证言及指认笔录，被告人冯俊杰的供述及指认笔录等证据予以证实。
（二）被告人冯俊杰行贿的犯罪事实
被告人冯俊杰在代表东莞时报与格力电器和阿里巴巴公司洽谈广告业务过程中，为谋取个人利益，在收受蓝狐公司好处费后，以现金方式分多次给予具有广告价格审批权的广告中心总经理罗阳（另案处理）好处费共计60000元。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了格力电器、阿里巴巴公司与东莞时报的合作申请，冯俊杰的银行账户情况、存款凭证，某阳的劳动合同、职务任免通知、任职情况说明，刑事判决书，证人某阳的证言，被告人冯俊杰的供述等证据予以证实。
（三）被告人冯俊杰对非国家工作人员行贿的犯罪事实
被告人冯俊杰在代表东莞时报与格力电器、阿里巴巴公司、东莞美的制冷设备销售有限公司和中国平安人寿保险股份有限公司东莞中心支公司洽谈广告业务过程中，为感谢广告客户将广告在东莞时报投放以及继续保持业务关系，冯在收到蓝狐公司给予的好处费后，先后送给上述四个广告客户的工作人员某捷、某坤、某某利和某雅好处费共计141000元。
为支持上述指控，公诉机关向法庭出示了证人某某坤、某某伟、某捷、某雅、某某利的证言及辨认笔录，被告人冯俊杰的供述等证据予以证实。
2013年7月11日，被告人冯俊杰家属将冯俊杰收受蓝狐公司的30000元赃款上交东莞市人民检察院暂扣。同年8月5日，冯俊杰为退还赃款，主动向东莞市人民检察院提出申请，委托东莞市人民检察院冻结其银行账户存款用于退还赃款，同日东莞市人民检察院冻结冯俊杰银行账户存款共计467569.76元。同年7月11日，某捷、某某利、某某坤和某雅分别将收受冯俊杰的45000元、23000元、25000元和7000元共计100000元赃款上交东莞市人民检察院暂扣。
为支持本案指控，公诉机关还向法庭出示了案件来源及到案经过，冯俊杰的收入情况说明、收入明细、业务提成明细、个人绩效收款明细表、劳动合同、职务任免通知、任职情况说明，东莞时报出具的情况说明、营业执照、财务制度，事业单位法人证书及进账单，东莞时报员工职责、广告审批文件及折扣管理办法，冯俊杰的原籍材料，广告认刊书、合同，委托书及冻结情况，扣押物品文件清单等综合证据证实。
据此，公诉机关认为被告人冯俊杰的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十五条、第三百八十九条第一款、第一百六十四条之规定，应当以受贿罪、行贿罪、对非国家工作人员行贿罪追究其刑事责任。故诉请本院依法惩处。
在法庭上，被告人冯俊杰对公诉机关指控的犯罪事实基本无异议，但辩解称其不是国家工作人员，不构成受贿罪；公诉机关指控其行贿部分的犯罪有自首情节；是初犯。
被告人冯俊杰的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人冯俊杰不构成受贿罪；2、不构成行贿罪；3、主动供述侦查机关未掌握的罪行，具有自首情节；4、积极退赃；5、是初犯；6、被告人的行为没有给单位造成损失；7、被告人家庭困难。据此，请求对被告人冯俊杰从轻或减轻处罚。
经审理查明，公诉机关当庭出示的证据，经控辩双方质证查实，证据来源合法，证据内容客观、真实，可以作为本案的定案根据，且上述证据互相关联，相互印证，公诉机关据此指控被告人冯俊杰利用其职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，且为谋取个人经济利益而给予罗阳及广告客户工作人员好处费，事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
另查明，2012年8月6日，东莞市人民检察院反渎职侵权局接举报线索称，东莞时报广告中心高级经理冯俊杰利用职务便利收受广告代理公司好处费。经查发现冯俊杰涉嫌受贿犯罪。2013年4月23日，反渎职侵权局将冯俊杰带回配合调查，同月24日，以涉嫌受贿罪对冯俊杰立案侦查并采取刑事拘留措施。
东莞时报传媒发展有限公司是东莞日报社设立的，国有独资有限责任公司，广告中心为其下设机构之一，负责广告业务。被告人冯俊杰于2008年2月18日、2009年10月1日分别与东莞时报传媒发展有限公司签订劳动合同。其就职于该公司广告部（即广告中心），岗位为生产操作岗，职务为传媒顾问。工作任务或职责为创新营销方法，完成销售任务；研究行业特征，为部门业务发展提供有效依据；传播东莞时报品牌价值和广告价值；市场开拓与客户开发，独立进行销售活动，为客户提供专业服务；撰写、执行策划方案。
本院认为，被告人冯俊杰无视国法，利用其在国有独资企业职务上的便利，在经营国有财产中非法收受他人财物，为他人谋取利益，其行为已构成受贿罪；冯俊杰又为谋取不正当利益，给国家工作人员以财物，其行为已构成行贿罪；冯俊杰还为谋取不正当利益，给客户单位的工作人员以财物，数额较大，其行为已构成对非国家工作人员行贿罪，依法应予数罪并罚。公诉机关指控被告人冯俊杰犯受贿罪、行贿罪、对非国家工作人员行贿罪，罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人归案后能如实供述收受贿赂的罪行，案发后积极退回违法所得，本院依法对其所犯受贿罪从轻处罚；被告人冯俊杰在被羁押期间主动供述侦查机关尚未掌握的其本人行贿和对非国家工作人员行贿的罪行，具有自首情节，本院对其所犯行贿罪和对非国家工作人员行贿罪从轻处罚。
经查，根据最高人民法院和最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》第六条第二款规定：“经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，应当认定为国家工作人员。”东莞时报是国有独资企业，其对国有财产的保值、增值手段就是销售广告，本案被告人冯俊杰作为东莞时报的工作人员，所从事的销售广告的行为正是东莞时报的核心工作，属于经营行为。因此，被告人冯俊杰应当认定为国家工作人员。冯俊杰作为国家工作人员，非法收受他人财物，为他人谋取利益的行为符合受贿罪的犯罪构成，应当以受贿罪追究其刑事责任。被告人冯俊杰提出其不是国家工作人员，不构成受贿罪的辩解意见及辩护人提出第1点辩护意见，理据不足，本院不予采纳。
东莞时报广告中心原总经理某阳，具有管理国有财产的职责，是国有公司中从事公务的国家工作人员，故被告人冯俊杰为谋取个人不正当利益，给某阳财物，符合行贿罪的犯罪构成，应当以行贿罪追究冯俊杰的刑事责任，辩护人提出的第2点辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人冯俊杰通过走单，导致东莞时报发展有限公司应收财产减少，辩护人提出的第6点辩护意见，与查明的事实不符，本院不予采纳。
被告人冯俊杰的家庭状况不是本案量刑情节，辩护人提出的第7点辩护意见，本院不予采纳。
被告人冯俊杰提出其行贿部分犯罪具有自首情节且是初犯的辩解意见及辩护人提出的第3、4、5点辩护意见，理据充分，本院予以采纳并在量刑时予以考虑。
对于涉案款项的处理问题，经查，被告人冯俊杰的家属将冯俊杰收受的30000元作为赃款退交东莞市人民检察院，东莞市人民检察院依法冻结被告人冯俊杰在银行账户内的存款467569.76元。上述款项中的353828.06元系被告人冯俊杰非法所得，依法应予没收。随案移送的东莞市人民检察院暂扣林捷、陈远利、肖海坤和高雅退回的赃款共计100000元，依法应予没收。
视被告人冯俊杰的犯罪情节和悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（一）项及第二款、第三百八十九条第一款、第三百九十条、第一百六十四条第一款、第四款、第六十九条、第六十七条、第四十七条、第五十九条、第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人冯俊杰犯受贿罪，判处有期徒刑十年，并处没收个人财产人民币50000元；犯行贿罪，判处有期徒刑八个月；犯对非国家工作人员行贿罪，判处有期徒刑十个月。总和刑期为有期徒刑十一年六个月，并处没收财产人民币50000元。数罪并罚，决定执行有期徒刑十一年，并处没收财产人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年4月24日起至2024年4月23日止。）
二、暂扣于广东省东莞市人民检察院的人民币130000元，予以没收，由暂扣机关直接上缴国库。
三、冻结的被告人冯俊杰在银行账户内存款人民币467569.76元，其中的人民币323828.06元，予以没收，上缴国库；其中的人民币50000元，折抵判项一的罚没财产，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向东莞市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
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审 判 长 周 彬
审 判 员 杨 洁
人民陪审员 黄凤明
二〇一五年一月二十六日
书 记 员 李沛雄
黄婉玲
（附页）
本案适用《中华人民共和国刑法》的相关条文：
第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。
国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。
第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)个人贪污数额在十万元以上的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处死刑，并处没收财产。
(二)个人贪污数额在五万元以上不满十万元的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产;情节特别严重的，处无期徒刑，并处没收财产。
(三)个人贪污数额在五千元以上不满五万元的，处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的，处七年以上十年以下有期徒刑。个人贪污数额在五千元以上不满一万元，犯罪后有悔改表现、积极退赃的，可以减轻处罚或者免予刑事处罚，由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分。
(四)个人贪污数额不满五千元，情节较重的，处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的，由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
第三百八十九条为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。
在经往来中，违反国家规定，给予国家工作人员以财物，数额较大的，或者违反国家规定，给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的，以行贿论处。
因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。
第三百九十条对犯行贿罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;因行贿谋取不正当利益，情节严重的，或者使国家利益遭受重大损失的，处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，可以并处没收财产。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第一百六十四条为谋取不正当利益，给予公司、企业或者其他单位的工作人员以财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
为谋取不正当商业利益，给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的，依照前款的规定处罚。
单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。
行贿人在被追诉前主动交待行贿行为的，可以减轻处罚或者免除处罚。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。中国刑事辩护网提供
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。
在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
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