陕西省延安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）陕06刑终32号
原公诉机关洛川县人民检察院。
上诉人（原审被告人）吕二龙，男，1975年8月18日出生，汉族，小学文化，农民。2006年2月21日因犯盗窃罪被洛川县人民法院判处有期徒刑三年六个月；2008年11月17日因犯盗窃罪被洛川县人民法院判处有期徒刑一年六个月；2011年8月9日因犯盗窃罪被洛川县人民法院判处有期徒刑一年；2013年3月30日因盗窃被洛川县公安局处以行政拘留15日的处罚；2014年3月18日因犯盗窃罪被米脂县人民法院判处有期徒刑一年十个月。2016年7月13日因涉嫌盗窃罪被洛川县公安局刑事拘留，同年7月21日被执行逮捕。现羁押于洛川县看守所。
陕西省洛川县人民法院审理陕西省洛川县人民检察院指控的被告人吕二龙盗窃、抢劫一案，于二O一六年十二月二十六日作出（2016）陕0629刑初124号刑事判决。宣判后，被告人吕二龙不服提出上诉。本院依法组成合议庭审理，通过查阅案卷，提审被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审法院经审理查明，被告人吕二龙入室盗窃一次，盗窃金额1338.5元。吕二龙在实施盗窃过程中被发现，为抗拒抓捕当场使用暴力，认定为抢劫。
据此原审法院认为，被告人吕二龙以非法占有为目的对王某某家实施盗窃，其行为已构成盗窃罪；吕二龙又以非法占有为目的对裴某家盗窃时被发现，在逃跑的过程中为抗拒抓捕使用暴力将被害人抓伤，其行为已构成抢劫罪。被告人吕二龙称其行为不构成抢劫，应认定为盗窃未遂的辩护意见，经查，其行为符合盗窃向抢劫转化的法律规定，故对其辩解意见不予采纳。庭审中吕二龙能如实坦白自己的罪行，对其可从轻处罚；被告人吕二龙曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应对其从重处罚。被告人吕二龙被判处刑罚的犯罪行为和以前受行政拘留处分的行为系同一行为，其被拘留的日期，应予折抵刑期。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十九条、第六十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条之规定，以盗窃罪判处被告人吕二龙有期徒刑六个月，并处罚金2000元；犯抢劫罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；合并有期徒刑三年六个月，并处罚金7000元，决定执行有期徒刑三年二个月，并处罚金7000元。
被告人吕二龙上诉提出，原审判决认定的第一起盗窃已经公安机关行政处罚，一审又判处他有期徒刑六个月不合理。第二起盗窃应属未遂，不应认定为抢劫。
经审理查明：
一、2013年3月30日凌晨2时许，被告人吕二龙在安民村转悠，伺机实施盗窃，在安民小学附近，发现王天民大门未上锁，就将大门推开进到院子里，并把东边第一间平房的门把一拧，门未上锁，吕二龙就悄悄的溜进去了，趁被害人候某某熟睡之机，将候某某的裤子上衣全部抱到大门外，从裤兜里掏出一个钱包，盗窃现金1338.5元，后被王某某和候某某抓获。被盗现金1338.5元已返还被害人。洛川县公安局于同日决定对吕二龙处以行政拘留15日的处罚。
上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1、上诉人吕二龙供述，2013年3月30日凌晨2时许，他在安民村闲转，准备实施盗窃，走到安民小学附近，发现一家大门未上锁，他就将大门推开进入院子里，把东边第一间平房的门把一拧，门未上锁他就悄悄溜进去了，进去时床上睡着一名男子，他把那人的裤子上衣全部抱着，跑到大门外，从裤兜里掏出一个钱包，将里面的现金全部装到他钱包内，将偷来的钱包和身份证放在墙上准备离开，走了几十米，他就把他的钱包放在路途中堆放的楼板里，又返回准备将失主的身份证和钱包放在一起。他返回到门口时，发现失主家的灯亮了，被他扔在大门口的衣服也不见了，他就跑到后一排第二家的厕所里，停了一阵他就被一个男子找见并报警了。他共偷了1338.5元，钱都退还给失主了。
2、被害人候某某陈述，2013年3月30日2时许，他在他亲家王某某家的平房中睡觉，听见有人进来，他以为是他亲家进来拿东西，就没理睬，等那人出去后，也没有关门，他就准备起来，发现衣服不见了，他赶紧下床打开灯，才知道是小偷进来把他偷了，他就大声叫他亲家王某某，王某某进来后就和他一块出去找，到大门外发现他的上衣和裤子在路上扔着，他拿起他的裤子，发现钱包不见了，再找发现钱包在砖墙上放着，打开钱包发现钱没了，他们俩就回家了，过了一会儿听见后面的巷道有狗的叫声，他们俩就又出去看，到后边巷道第二家发现大门开着，进去后发现一男子形迹可疑，王某某一看不是本村的，就问其是干什么的，经过再三询问，那男子承认偷了他的钱，他们问钱呢，那人说已经转移不在身上，他叫那男子带他们去找，那男子就带他们到安民村通往转盘的途中，在一楼板的窟窿中把他的钱找到了。再后来他们就报警了，民警来之后把小偷带走了。那小偷共偷了他1338.5元，他不认识那小偷，他们抓住小偷经询问得知叫吕二龙。
3、证人王某某证言证明，2013年3月30日凌晨2时许，他和他亲家候某某在洛川县凤栖镇安民村他家里睡觉，候某某睡觉时在房间的衣服被人偷了，候某某就叫他，他和候某某就赶紧去找，发现候某某的裤子在他家门外的电表箱放着，钱夹在他家东边的墙上放着，这时他发现有一可疑人员从他后面第二家院中出来，他就上前问其是哪里人，那人说是城关二队人，他赶紧不对劲，城关二队的人他基本都认识，他问其到他后面的第二家干什么，那人不说话。他就要打电话报警，那人说不要报警，其把偷的东西给他，然后那个人就把他们带到安民村通往中心街南转盘的途中，在堆放一些楼板的缝隙中将钱找到退给了候某某。后来警察来后将那人带走了。
4、接处警登记表、受案登记表、行政案件处罚决定书证明，2013年3月30日3时30分，洛川县公安局凤栖派出所接王某某报警，称在安民村抓获一小偷，盗窃其亲家候某某现金1338.5元，要求出警。经查，吕二龙在凤栖镇安民行政村王某某家中盗取王某某的亲家候某某现金1338.5元，被王某某和候某某抓获。洛川县公安局于当日决定给予吕二龙拘留十五日，并处罚款1000元的行政处罚。
5、案件照片证明，案发现场概貌、中心现场基本情况、被告人吕二龙辨认作案地点、窝藏赃物地点、被盗现金情况等。
二、2016年7月13日凌晨3时许，被告人吕二龙来到洛川县城关一队长鸣巷伺机作案，发现裴某家大门未锁，便潜入室内准备实施盗窃，被裴某当场发现，吕二龙逃跑至巷道中第二家门口时被裴某追赶上，吕二龙为抗拒抓捕，当场使用暴力将裴某嘴部、脖子、胸前抓伤。后裴某哥哥裴某1赶来二人共同将吕二龙抓住并报警。
上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据证实：
1、上诉人吕二龙供述，2016年7月12日15时许他从洛川县土基镇吕家塬行政村坐私家车来到洛川县中心街南转盘处下了车，然后去了洛川县民俗博物馆广场，在广场的石凳子上一直睡到次日凌晨3时许，后他便往洛川县城关一队方向走，准备实施盗窃，因为城关一队的视频监控少。走到城关一队长鸣巷沟畔处的倒数第三排内西边第一家，他从门缝看见院内没有灯光，推了下大门门开了，他便将随身携带的充电宝手电打开，看见屋门也大开着，他进屋后看见客厅靠窗的床上睡着一个老太太，他准备去卧室偷钱，走到卧室门口处，被主家的一个小伙发现了，他便朝大门跑去，跑到巷内东边第二家时，被主家的小伙抓住他的左肩，他用右手在其脖子右边抓了几把，又用右手抡向那小伙面部，那小伙直接咬到他右手中指上。接着那小伙的哥哥也撵了出来，兄弟二人将他拉回屋内，那小伙将他放倒在地，在他头上、胸前、后背处踏了几脚。停了一会，那小伙又拿了个刀吓唬他被其哥挡住了，他发现那小伙的脖子右边也被他抓伤了。随后他们便报警了，民警来将他带走了。他以前还叫过吕小龙、吕小飞，以前的出生年月日为1977年8月18日，户籍变更后他现在的出生年月日为1975年8月18日。
2、被害人裴某陈述，2016年7月13日凌晨三点多，他正在他家卧室睡着，听见他家大门的开门声，他以为是他父亲回来了，接着脚步声就到了他们住的房间内，先到客厅那边，又到他睡的卧室门口，并用充电宝照他的眼睛，他眼睛一睁开，那人就跑了，他感觉不对劲，可能是小偷，就赶紧出去追，一直追到他们巷子口的第二家门口才追上那个小偷。追上后他抓住小偷的肩膀，那人就反手抓在他的嘴上，他就用胳膊扣住那人的脖子，那人顺手在他的脖子抓了一把，还在他右胸部抓了一把，这时他哥裴某1也来了，他兄弟二人就把那个小偷抓住并带到他家，他就打电话报警了。在等警察来的过程中他一时气愤，用手打了那个小偷几下，过了一会警察就来了，将那个小偷带走了。他家没有东西被盗，那个小偷上身穿黑色白领短袖T恤，下身穿黑色牛仔裤，脚上穿一双淡蓝色运动鞋，身高大约160cm，40岁左右。他当时由于气愤，顺手从他家的煤炉上拿了一把生锈的菜刀吓唬那个小偷，被他哥裴某1挡住夺下了。
3、证人裴某1证言证明，2016年7月13日凌晨4时许，他听见院内吵闹声较大，他便跑出去看怎么回事，在巷内第二家处看见他弟裴某用手抓着一名陌生男子，那名男子不停地反抗，用手在他弟裴某身上乱抓，他弟裴某的脖子和嘴被抓伤了，他弟裴某说那名男子是小偷，刚才在屋里偷东西被发现了，他便与他弟裴某将其制服带至家里。之后他弟弟裴某便打电话报警了，后来民警将那名男子带走了。
4、接处警登记表、受案登记表、立案决定书证明，2016年7月13日，裴某电话报称在洛川县城关一队长鸣巷路西第三排第八家抓住一小偷，要求出警。接警后洛川县公安局凤栖派出所民警迅速到达现场，将涉嫌盗窃的吕二龙带至凤栖派出所进行调查。经初查，于当日将吕二龙抢劫案受理为刑事案件并立案侦查。
5、归案经过证明，2016年7月13日3时许，吕二龙在洛川县城关一队长鸣巷裴某家屋内准备实施盗窃时，被裴某发现。吕二龙逃跑到巷子中第二家门前时被裴某追赶上，裴某在制服吕二龙的过程中，吕二龙反抗将裴某嘴部、脖子、胸前抓伤。后裴某哥哥裴某1及时赶来共同将吕二龙制服并报警。吕二龙被带至洛川县公安局凤栖派出所，其如实供述了犯罪事实。
6、洛川县国泰大药房购物小票证明，洛川县国泰大药房于2016年7月20日向洛川县公安局凤栖派出所提供购物小票一份。
7、接受证据材料清单证明，裴某于2016年7月13日向洛川县公安局凤栖派出所提交白绿相间海信牌充电宝一个。
8、现场勘验笔录证明，现场位于洛川县城关一队长鸣巷西侧第三排第八家裴某1家，该院落为坐北面南方向的小院，南北均为东西走向的村巷道，东邻家户，西边是一个沟畔，该院子大门为红色两扇铁门由内而开，进门可见北侧两间平房，西侧一间平房，南侧一间平房和卫生间。中心现场位于院内北侧由东向西第一件平房内，房间门为红色两扇铁门由内而开，房门左右两侧各有一个推拉式窗户，进门可见房内北侧意见厨房，东侧两间卧室，西侧为客厅，由北向南一次为电视柜、沙发、茶几及一个单人床，单人床的东侧有一个鞋柜靠南墙而放。
9、洛川县公安局刑事现场辨认笔录证明，经被告人吕二龙辨认，确定其作案的地点是洛川县东关村长鸣巷倒数第三排，西边巷道内第八家。
11、人身检查笔录证明，洛川县公安局凤栖派出所民警于2016年7月13日对吕二龙进行人身检查，未发现吕二龙身上携带违法违禁物品及其他隐藏的犯罪证据。
12、案件照片证明，案发现场概貌、中心现场基本情况、被告人吕二龙辨认其作案地点、作案工具及被害人受伤情况。
综合证据：
1、洛川县公安局行政处罚决定书证明，2010年5月5日吕二龙因盗窃被洛川县公安局处以行政拘留15日的处罚。
2、陕西省洛川县人民法院（2006）刑初字第4号刑事判决书证明，吕二龙于2006年2月21日因犯盗窃罪被洛川县人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金10000元。
3、陕西省洛川县人民法院（2008）洛刑初字第69号刑事判决书证明，吕二龙于2008年11月17日因犯盗窃罪被洛川县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金5000元。
4、陕西省洛川县人民法院（2011）洛刑初字第00036号刑事判决书证明，吕二龙于2011年8月9日因犯盗窃罪被洛川县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金5000元。
5、陕西省米脂县人民法院（2014）米刑初字第00015号刑事判决书证明，吕二龙于2014年3月18日因犯盗窃罪被米脂县人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金17000元。
6、户籍信息证明，吕二龙，男，1975年8月18日出生，汉族，身份证号码61062919750818501X，户籍所在地：陕西省洛川县土基镇吕家塬行政村。
7、洛川县公安局土基派出所信函证明，吕二龙的曾用名为吕小龙。
8、光盘二张，证明对被告人的讯问过程合法，无违法不文明现象。
上述证据，来源合法，并能够相互印证，本院依法予以确认。
本院认为，被告人吕二龙以非法占有为目的，入室窃取他人财物，其行为已构成盗窃罪，且数额较大；被告人吕二龙入室盗窃被发觉后，为逃离现场、抗拒抓捕，使用暴力手段伤害他人，其行为还构成抢劫罪。上诉人吕二龙的上诉理由，经查，吕二龙在原审判决认定的第一起犯罪中入室实施盗窃，其行为已符合盗窃罪构成要件，应当以盗窃罪定罪处罚；原审判决认定的第二起犯罪中，吕二龙盗窃不成被发觉后，为逃离现场便使用暴力手段伤害被害人，其行为符合转化型抢劫的构成要件，故不能认定为盗窃未遂。因此，被告人吕二龙的上诉理由不能成立。原审判决认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 申建理
审判员 梁 懿
审判员 贾玉玉
二〇一七年三月十七日
书记员 高 娜