浙江省温州市瓯海区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）温瓯三民初字第25号
原告：温州蒙恩鞋材有限公司。
法定代表人：潘林约。
委托代理人：金金孟。
被告：蒲耀德。
委托代理人：林上乾、周建胜。
原告温州蒙恩鞋材有限公司（以下简称蒙恩鞋材公司）与被告蒲耀德劳动争议一案，本院于2015年1月29日立案受理。依法由代理审判员陈忠福适用简易程序独任审判，于2015年2月27日公开开庭进行了审理。原告蒙恩鞋材公司的委托代理人金金孟，被告蒲耀德及其委托代理人周建胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告蒙恩鞋材公司起诉称：被告蒲耀德于2014年2月17日进入原告处从事炼胶工作，双方口头约定试用期为3个月，试用期月工资为1700元，待试用期满后双方再签订书面劳动合同。2014年5月16日，被告蒲耀德因操作不当右手被机器压伤，后被送至温州市手足外科医院住院治疗，住院期间的医疗费用原告已全额支付，后被告于2014年6月5日出院。同年7月23日被告被瓯海区人力资源与社会保障局认定为工伤。同年10月29日，经温州市劳动能力鉴定委员会鉴定，被告的因工致残等级为五级。被告已向原告预支工资8900元。2015年1月6日，温州市瓯海区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称瓯海仲裁委员会）作出仲裁裁决书，原告认为瓯海仲裁委员会作出的仲裁裁决书认定事实错误，且原告认为被告的因工致残等级应为六级且被告个人具有过错，故起诉至人民法院，请求依法判令：一、驳回被告关于解除双方当事人之间的劳动关系的诉讼请求；二、驳回被告对原告关于工资2227元与二倍工资7418元的诉讼请求；三、确认关于原告向被告支付一次性伤残补偿金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期间的工资福利待遇等共计57100元。
被告蒲耀德答辩称：一、本案被告受伤已被认定为工伤，工伤事故的责任承担是适用无过错责任原则，原告主张被告应承担50%的责任没有依据；二、原告诉称的“原、被告之间口头约定试用期3个月”不是事实，事实上，双方之间根本没有约定试用期，而且原告对于该事实主张也没有提供证据予以证明；三、劳动能力鉴定结论已经生效，可以作为被告向原告主张赔偿的依据；四、被告的月工资为4700元，虽然被告无法提供证据予以证明，但依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，关于被告工资方面的证据掌握在原告处，现原告拒不提供该证据，应承担举证不利的后果，推定被告月工资为4700元；五、被告依法享受的停工留薪期应从2014年5月17日计算到2014年10月29日，原告现主张被告的停工留薪期为一个月没有依据；六、鉴定费300元是因工伤鉴定所支出，原告依法应承担，原告在仲裁时已经认可支付交通费150元，法院应予以支持。
原告蒙恩鞋材公司为证明其主张，向本院提供以下证据：
1.工商营业执照、组织机构代码证各一张，以证明原告主体身份；
2.居民身份证一张，以证明被告主体身份；
3.收条一张，以证明被告向原告预支工资的情况；
4.温瓯人劳仲案字（2014）第564号仲裁裁决书和送达回证各一份，以证明劳动仲裁的裁决内容及原告收到本案仲裁裁决书的时间。
被告蒲耀德质证认为：对原告方提供的证据均无异议。
被告蒲耀德为证明其主张，向本院提供以下证据：
5．认定工伤决定书、快递单、快递查询单各一份，以证明被告受伤被认定为工伤且工伤认定书已送达原告的事实；
6．劳动能力鉴定结论、签收表、鉴定结论代领委托书各一张，以证明被告工伤等级为五级及劳动能力鉴定结论双方均已签收的事实；
7．温州市通用门诊病历一本及温州东华医院入院记录、体格检查、手足外科情况、手术记录、x线检查报告单、出院记录、医疗证明书各一份，以证明被告受伤住院治疗情况；
8.工资单一张，以证明被告蒲耀德的工资情况；
9.交通费和鉴定费票据各一份，以证明被告因工伤支出的交通费及鉴定费的事实。
原告蒙恩鞋材公司质证认为：对证据5均无异议；对证据6，其中劳动能力鉴定结论上缺乏评定的具体依据、适用条文、鉴定人员签名、鉴定资格的说明、鉴定过程的说明及鉴定使用的科学手段，故该鉴定结论不能作为认定本案事实的依据，对证据6的其他证据没有异议；对证据7的真实性没有异议，但对关联性有异议，证据7不能证明停工留薪的具体期限；对证据8的真实性、合法性、关联性均有异议；证据9，对交通费票据的真实性没有异议，但对其关联性有异议；对鉴定费票据无异议。
上述证据均经庭审出示质证，本院审查后作如下认定：证据6，原告对鉴定结论存在异议，但在收到该鉴定结论之日起15日内没有向浙江省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，该鉴定结论已生效，且该鉴定结论程序合法，结论正确，故本院对原告的质证意见不予采纳，对证据6予以认定。证据7，具有真实性、合法性、关联性，证据7记载的内容可以证明被告的受伤治疗情况，本院予以认定。证据8，没有得到原告的确认，且被告没有提供其他证据予以佐证，故本院不予认定。证据9，其中的鉴定费票据系必要支出，本院予以认定；其中的交通费票据，被告没有提供证据证明与本院的关联性，本院不予认定。原、被告提供的其他证据来源合法、内容客观真实，能够证明本案相关事实，本院均予以认定。
本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：2014年2月17日，被告蒲耀德进入原告蒙恩鞋材公司工作，双方未订立书面劳动合同，原告没有依法为被告缴纳社会保险。2014年5月16日，被告在原告处上班过程中，右手不慎被机器严重压伤，随即被送往温州市手足外科医院住院治疗，被诊断为右手严重挤压伤，右手背远端皮肤软组织缺损伤，右拇指末节毁损伤，右示中指中末节、小指末节毁损伤，右示中小指掌指关节以远、环指中末节掌侧皮肤软组织缺损伤，右手第四掌指关节囊及侧副韧带损伤断裂，被告于2014年6月5日出院，住院期间的医疗费用原告已垫付。2014年7月23日，温州市瓯海区人力资源和社会保障局作出温瓯人社工认（2014）386号工伤认定书，认定被告属因工受伤。同年10月29日，温州市劳动鉴定委员会作出温劳鉴（2014）2180号劳动能力鉴定结论，鉴定被告因工致残等级为伍级，原、被告收到劳动能力鉴定结论后，没有向浙江省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请。被告受伤前原告已预支其工资8900元。2014年11月18日被告向瓯海仲裁委员会申请劳动仲裁，瓯海仲裁委员会于2015年1月6日作出温瓯人劳仲案字（2014）第564号仲裁裁决书，裁决：解除原、被告之间的劳动关系；原告支付被告工资2227元；原告支付被告未签订劳动合同的二倍工资差额7418元；原告一次性支付被告伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期的工资福利待遇、鉴定费、交通费等共计309788元。原告不服上述仲裁裁决，在法定期限内起诉至本院。
本院认为：在审理过程中，被告蒲耀德主张以2014年11月18日作为解除与原告蒙恩鞋材公司劳动关系的日期，符合法律规定，本院予以采纳。劳动者有依法参加劳动并取得报酬的权利，用工单位或个人不得无故拖欠劳动者的劳动报酬。原告与被告均没有提供有效证据证明被告的工资，本院参照2013年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资44513元，依法确定为被告的月工资为3709元（44513元／年÷12个月），故被告于2014年2月17日起至2014年5月16日受伤之日止的工资为11128元（44513元／年÷12个月×3个月），扣除原告已支付的8900元，原告还应支付被告工资2228元。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原告应当从2014年3月17日起向被告支付二倍工资。被告自2014年5月16日发生工伤后再没有上班，开始享受工伤待遇，原告应当自2014年3月17日至2014年5月16日向被告支付二倍工资，故原告应当支付被告二倍工资差额为7419元（44513元／年÷12个月×2个月）。
职工因工受伤依法享有工伤福利待遇。原告没有为被告办理工伤保险，原告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向被告支付相关费用。被告因工致五级伤残，被告提出解除劳动关系，原告需向被告支付的工伤福利待遇有：1.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。根据《浙江省人力资源和社会保障厅、浙江省财政厅关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》（浙人社发（2011）253号）的规定，五级伤残的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为支付30个月用人单位所在工伤统筹地上年度平均工资，故被告主张一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金均为111212元，没有超出法律规定的范围，本院均予以支持；2.停工留薪期间的原工资福利待遇和一次性伤残补助金。依照国务院《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工受伤接受工伤医疗的，原工资福利待遇不变，由所在单位支付，停工留薪期一般不超过12个月。被告于2014年5月16日因工受伤，于2014年10月29日评定因工致残等级。被告主张停工留薪期从2014年5月17日至2014年10月29日止，结合被告的因工致残等级，本院予以采纳，故被告停工留薪期间的工资福利待遇为20154元（44513元／年÷12个月×5个月＋44513元／年÷12个月×13／30月）。五级伤残的一次性伤残补助金为18个月的本人工资，故被告的一次性伤残补助金为66770元（44513元／年÷12个月×18月）；3.结合被告的因工致残等级和原、被告庭审中的陈述，本院酌情认定被告交通费为150元；4.鉴定费300元系必要支出，本院予以支持。上述赔偿费用共计309798元。
据此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款和第二款、第三十八条第一款、第四十六条、第八十二条第一款的规定，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条第二款的规定，判决如下：
一、确认原告温州蒙恩鞋材有限公司与被告蒲耀德的劳动关系于2014年11月18日解除；
二、原告温州蒙恩鞋材有限公司于本判决生效之日起十日内向被告蒲耀德支付工资2228元；
三、原告温州蒙恩鞋材有限公司于本判决生效之日起十日内向被告蒲耀德支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额7419元；
四、原告温州蒙恩鞋材有限公司于本判决生效之日起十日内向被告蒲耀德支付一次性伤残补助金66770元、一次性工伤医疗补助金111212元、一次性伤残就业补助金111212元、停工留薪期的工资福利待遇20154元、交通费150元、鉴定费300元，合计309798元；
五、驳回原告温州蒙恩鞋材有限公司的诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。
本案受理费10元，减半收取5元，由原告温州蒙恩鞋材有限公司负担。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。
代理审判员 陈忠福
二〇一五年四月八日
代书 记员 郑洛渊
附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项
一、判决适用的法律条文
《中华人民共和国劳动法》
第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。
《中华人民共和国劳动合同法》
第十条第一、二款建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。
已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。
第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。
《中华人民共和国劳动合同法实施条例》
第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。
第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。
二、当事人应知的相关事项
1.上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费（对财产案件提起上诉的，按照不服一审判决部分的上诉请求数额交纳案件受理费），在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至温州市财政局非税收入结算户，账号：192999010400031950013。
2.当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效证明书。
3.需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。
4.根据法律、司法解释的规定，发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。被执行人未按法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
5.当事人一方拒绝履行的，对方当事人可以在履行期限届满后的二年内（分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算）向人民法院申请执行。逾期申请的，人民法院不予受理执行。
6.拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的；隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产，或者已被清点并责令其保管的财产，转移已被冻结的财产的；以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，依法追究刑事责任。