河南省义马市人民法院
执 行 裁 定 书
（2017）豫1281执异59号
异议人：洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司。
住所地：洛阳市经济技术开发区关圣街*号医药城*幢301。
法定代表人：沈祥臣。
委托代理人：李宗虎，河南精专律师事务所律师，代理权限为特别授权。
申请执行人：洛阳银行股份有限公司三门峡分行。
住所地：河南省三门峡市崤山路中段烟草大厦*楼。
负责人：李伟，该分行行长。
委托代理人：潘松强，河南蓝剑律师事务所律师，代理权限为特别授权。
被执行人：义马红东方置业有限公司。
住所地：义马市梁沟社区服务楼*楼*楼。
法定代表人：吉举，该公司董事长。
委托代理人：李双锁，男，汉族，1964年10月3日出生，住义马市，系义马红东方置业有限公司总经理，代理权限为特别授权。
本院在办理洛阳银行股份有限公司三门峡分行申请执行义马红东方置业有限公司担保物权纠纷一案，异议人洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司对法院执行义马红东方置业有限公司所有的盛世天骄房产提出异议。本院依法立案审查，并召开听证会，异议人的委托代理人李宗虎，申请执行人的委托代理人潘松强,被执行人委托代理人李双锁到庭参加听证。现已审查终结。
异议人称：请求贵院依法裁定中止义马市人民法院（2017）豫1281执283号案件中对义马红东方置业有限公司所有的盛世天骄2号楼、3号楼、7号楼1-2层和8号楼的12层-26层住宅（不包含1602室、2501室）房产的拍卖、变卖或以物抵债等方式的执行程序。事实和理由:1、异议人已对上述处分房产主张建设工程价款优先受偿权，建设工程价款优先受偿权优先于抵押权受偿。异议人诉被执行人义马红东方置业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，已由三门峡市中级人民法院、河南省高级人民法院生效判决，义马红东方置业有限公司拖欠异议人工程款20510582.16元，异议人在本案中提出要求依法判令对异议人施工的义马市盛世天骄项目1#、2#、3#、5#、7#、8#、11#楼及地下车库工程，在上述拖欠的工程款范围内享有工程价款优先受偿权，有关建设工程价款优先权的案件正在审理中。根据《合同法》第286条规定：”发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释〔2002〕16号）第1条规定”人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，认定建筑工程承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。”也即异议人所主张的建设工程价款优先受偿权优先于申请执行人洛阳银行股份有限公司三门峡分行的抵押权。2、应优先清偿异议人的建设工程价款优先受偿权债权。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十三条”在执行中，作为被执行人的企业法人符合企业破产法第二条第一款规定情形的，执行法院经申请执行人之一或者被执行人同意，应当裁定中止对该被执行人的执行，将执行案件相关材料移送被执行人住所地人民法院。”第五百一十六条”当事人不同意移送破产或者被执行人住所地人民法院不受理破产案件的，执行法院就执行变价所得财产，在扣除执行费用及清偿优先受偿的债权后，对于普通债权，按照财产保全和执行中查封、扣押、冻结财产的先后顺序清偿。”3、异议人的建设工程价款优先受偿权债权清偿前，应依法中止本案的执行。优先受偿权人享有优先接受以物抵债等权利，异议人的建设工程价款优先受偿权债权清偿前，应依法中止本案的执行。4、特此依据《民事诉讼法》第二百二十五条、第二百二十七条提出执行异议，恳请贵院依法予以保护。为证明上述事实，异议人提供了以下证据：1、三门峡市中级人民法院（2015）三民初字第00056号民事判决书复印件1份；2、河南省高级人民法院（2016）豫民终1177号民事裁定书复印件1份；3、河南省高级人民法院（2016）豫民终1177号民事判决书复印件1份；4、三门峡市中级人民法院（2015）三民初00056-1号民事裁定书复印件1份；5、洛阳市中级人民法院（2016）豫03执异187号执行裁定书复印件1份。
申请执行人洛阳银行股份有限公司三门峡分行辩称：异议人对2、3、7号楼不享有优先受偿权，在异议人诉红东方建设工程施工合同一案中，三门峡中院和河南省高院做出生效判决，均认定异议人对上述房产不享有优先受偿权，异议人是否对8号楼享有优先受偿权正在审理中。异议人的异议请求不符合《民事诉讼法》第256条中止执行的条件，异议人提出异议的理由是尚不确定的优先受偿权，并没有明确的事实与理由，依法应当驳回异议。
被执行人辩称：无答辩意见。
本院查明：本院在办理洛阳银行股份有限公司三门峡分行与义马红东方置业有限公司申请实现担保物权纠纷一案中，2016年12月26日依法作出（2016）豫1281民特5号民事裁定书，裁定：对被申请人义马红东方置业有限公司所有的位于义马市龙山街西侧银北路北侧的2号楼（不包含负一层02户和1层113户），3号楼、7号楼1-2层和8号楼的13-26层住宅（不包含1602室、2501室）采取拍卖、变卖等方式变价，申请人洛阳银行股份有限公司三门峡分行对上述抵押财产变价后所得价款，在借款本金1368.5833万元和利息（自2015年8月21日至2016年7月6日的利息为898552.34元，自2016年7月7日起，按年利率13.5%计算至本息付清之日止）范围内优先受偿。2017年4月13日洛阳银行股份有限公司三门峡分行向本院申请执行，本院已受理，执行案号为（2017）豫1281执283号。2017年5月1日，申请执行人洛阳银行股份有限公司三门峡分行向本院提交了评估拍卖申请书，请求法院评估、拍卖义马红东方置业有限公司所有的位于义马市龙山街西侧银北路北侧的2号楼（不包含负一层02户和1层113户）、3号楼、7号楼1-2层的商服用房和8号楼的13-26层住宅（不包含1602室、2501室）。2017年5月31日本院作出（2017）豫1281执283号执行公告，将依法对上述房产进行评估拍卖。2017年7月25日，案外人洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司向我院提出异议申请。
另查明，洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司与义马红东方置业有限公司、第三人洛阳银行股份有限公司三门峡分行建设工程施工合同纠纷一案中，三门峡市中级人民法院于2015年3月31日作出（2015）三民初字第00056号民事裁定书，裁定第一项内容：查封义马市红东方置业有限公司盛世天骄项目房产，具体为：1号C;1号D。8号楼1层至26层。2016年5月12日三门峡市中级人民法院作出（2015）三民初字第00056号民事判决书，判决：一、义马市红东方置业有限公司支付洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司工程款20510582.16元及利息（利息按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2015年3月24日起至本判决确定的付款之日止）；二、义马红东方置业有限公司支付洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司工程款中的质量保证金2494195.66元；三、义马红东方置业有限公司返还洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司保证金30万元；四、洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司在欠付工程款20510582.16元的范围内对8#楼及地下车库工程享有优先受偿权，但不得对抗已经交付全部或大部分款项的商品房消费买受人；五、驳回原告洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司的其他诉讼请求。后洛阳银行股份有限公司三门峡分行向河南省高级人民法院提起上诉。2016年12月28日，河南省高级人民法院作出（2016）豫民终1177号民事判决书，判决：维持河南省三门峡市中级人民法院（2015）三民初字第00056号民事判决第一、二、三项及其履行期间和逾期履行后果、案件受理费部分。同日，河南省高级人民法院作出（2016）豫民终1177号民事裁定书，裁定：一、撤销维持河南省三门峡市中级人民法院（2015）三民初字第00056号民事判决第四、五项；二、本案就8#楼及地下车库工程优先受偿权部分发回河南省三门峡市中级人民法院重审。
另查明，洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司对8#楼及地下车库工程的优先受偿权现并未经生效法律文书认定。
另查明，洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司的对义马市红东方置业有限公司盛世天骄项目房产的首先查封已超过60日，且就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序。
本院认为：《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条：”申请执行人对执行标的依法享有对抗案外人的担保物权等优先受偿权，人民法院对案外人提出的排除执行异议不予支持，但法律、司法解释另有规定的除外。”《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》：”执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结（以下简称查封）法院负责处分查封财产。但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权（该债权以下简称优先债权），自首先查封之日起已超过60日，且首先查封法院就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。”依据上述法律规定，申请执行人洛阳银行股份有限公司三门峡分行对被执行人义马红东方置业有限公司所有的盛世天骄房产享受担保物权，且洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司对盛世天骄小区8#楼及地下车库工程的优先受偿权现并未经生效法律文书认定，同时，洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司的首先查封已超过60日，且就该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序。故异议人的异议请求本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十七条、《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》之规定，裁定如下：
驳回异议人洛阳市红日矿山建筑安装工程有限公司的异议。
如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向义马市人民法院提起诉讼。
审 判 长 杜 娟
人民陪审员 李莎莎
人民陪审员 李 伟
二〇一七年九月二十一日
书 记 员 王诚洋