湖南省郴州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）郴民一终字第504号
上诉人（原审原告）龙礼仙。
委托代理人黄志强，湖南楚瑞律师事务所律师。
委托代理人刘刚，湖南楚瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）王远金。
委托代理人许功平。
委托代理人曹顽宁，湖南金鸥律师事务所律师。
上诉人龙礼仙因与被上诉人王远金工伤保险待遇纠纷一案，不服湖南省永兴县人民法院（2014）永民初字第1406号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2015年8月18日公开开庭审理了本案。上诉人龙礼仙的委托代理人黄志强，被上诉人王远金及其委托代理人许功平、曹顽宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：龙礼仙系原永兴县金龟镇徐家岭煤矿（以下简称徐家岭煤矿）的实际投资人，2014年12月3日，徐家岭煤矿经工商登记注销。王远金原系徐家岭煤矿井下采煤工人。2013年9月22日上午11时许，王远金在井下采煤时因巷道塌方被掩埋受伤。徐家岭煤矿将王远金救出并送往永兴县人民医院进行治疗，至10月27日出院，共住院35天，花费医疗费12，329.81元。出院诊断为：1、全身多处挤压伤；2、C5／6椎间盘突出并椎管狭窄。2013年11月9日至2014年4月11日，王远金又在郴州198医院住院153天，花费医疗费37，062元，出院诊断为：1、颈髓损伤后遗症；2、T2、3黄韧带肥厚并椎管狭窄；3、颈椎病；4、颈、腰椎间盘突出；5、环椎侧块陈旧性骨折；6、环枢关节半脱位；7、胸腰椎骨质增生；8、肺结核。两次住院费用共花费49，391.81元，均由徐家岭煤矿垫付。徐家岭煤矿经工伤保险报销了42，570.92元后，剩余未报销的6820.89元由徐家岭煤矿自行垫付。在治疗期间，王远金自行花费医疗费1148.08元。2013年12月12日，郴州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定王远金为工伤。2013年11月20日，湘南学院司法鉴定中心作出鉴定，认定王远金全身多处挤压伤、右侧环椎侧块不完全性骨折、环枢关节半脱位与本案事故有直接关系；C5／6椎间盘突出并椎管狭窄、颈椎黄韧带增厚、颈腰椎间盘膨出、胸腰椎骨质增生与本案事故无直接关系。2014年5月19日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，认为王远金为十级伤残。因双方就赔偿事宜协商未果，王远金向永兴县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2014年10月15日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，裁定解除双方之间的劳动关系，并由徐家岭煤矿向王远金支付住院伙食费、停工留薪待遇、住院期间护理费、一次性伤残补助金等共计96，005.08元。徐家岭煤矿不服仲裁裁决，向法院提起诉讼。请求：一、判决徐家岭煤矿无须支付王远金一次性工伤医疗补助金19，554元、一次性伤残就业补助金19，554元；二、判决徐家岭煤矿无须支付王远金自付医疗费1148.08元，王远金返还徐家岭煤矿已经垫付与本次工伤无关的医疗费用（金额以鉴定结果为准）；三、判决徐家岭煤矿无须支付王远金住院期间护理费8874元、住院伙食补助费1530元；四、判决徐家岭煤矿无须支付王远金停工留薪待遇16，295元；五、本案全部诉讼费及鉴定费由王远金负担。经徐家岭煤矿申请，湖南省永兴县人民法院委托郴州市科诚司法鉴定所对王远金两次住院所花医疗费的合理性进行鉴定。2015年3月3日，郴州市科诚司法鉴定所认定，王远金在郴州198医院多住院68天，多用医疗费16，112元。王远金右侧环椎侧块不完全骨折、环枢关节半脱位需医疗费31，079.81元。一审审理过程中，因徐家岭煤矿工商登记注销，本案原告依法变更为该煤矿实际投资人龙礼仙。另查明，王远金出生于1958年4月3日，本案事故发生时尚未满55周岁。在王远金治疗期间，徐家岭煤矿向王远金支付了生活费5600元。在本案审理过程中，双方均同意王远金的工伤保险待遇按劳动仲裁3259元／月标准计算。
原审法院认为：企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。本案中，徐家岭煤矿已经工商行政主管部门登记注销，龙礼仙作为原徐家岭煤矿的实际投资人，以本案原告身份参加诉讼，符合法律规定。
本案的争议焦点是：一、王远金的工伤保险待遇如何计算。二、龙礼仙是否应向王远金支付其自付的医疗费1148.08元。本案中王远金系因工伤住院并被认定为工伤十级伤残，双方对该事实均无异议。根据《工伤保险条例》规定，工伤十级伤残，依法应享受医疗费、住院伙食补助费、住院期间护理费、停工留薪待遇、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。具体分述如下：
1、医疗费。本案中王远金自付了医疗费1148.08元，该费用发生于王远金两次住院期间，系王远金实际发生的医疗费，龙礼仙虽认为可能与本案无关，但未举出相反证据证实，故对王远金自付1148.08元医疗费予以支持。
2、停工留薪待遇。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。本案中，王远金自2013年9月22日受伤，至2014年5月19日作出劳动能力鉴定之日，共239天。而根据本案鉴定结论，王远金多住院68天，故王远金停工留薪待遇期间为171天，结合王远金平均工资3259元／月，王远金的停工留薪待遇为：18，576.3元（3259元／月÷30天×171天）。
3、住院期间护理费。本案中王远金共住院188天，其中合理住院天数为120天。参照2013年度郴州市职工平均工资3399元／月标准，王远金住院期间护理费计算为13，596元（3399元／月×120天÷30天）。王远金在劳动仲裁部门主张10，584元，且其在本案诉讼过程中未提出新的主张，故按其在劳动仲裁中的主张予以支持。
4、住院伙食补助费。本案中王远金共住院188天，其中合理住院天数为120天。参照《湖南省工伤职工住院治疗伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》，王远金的住院伙食补助费计算为1200元（120天×10元）。
5、一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，王远金十级伤残的一次性伤残补助金为7个月本人工资即22，813元（3259元／月×7个月）。
6、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条及《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，职工分别享受6个月本人工资的一次性工伤医疗补助金和6个月的一次性伤残就业补助金。本案中，因原徐家岭煤矿已于2014年12月3日经工商行政主管部门登记注销，其已丧失用人的主体资格，龙礼仙作为自然人，不具有劳动法规定的用工主体资格，因此双方之间的劳动关系已于2014年12月3日解除，故王礼金应享有6个月的一次性工伤医疗补助金和6个月的一次性伤残就业补助金。根据《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条的规定：“五级至十级伤残工伤职工自愿与用人单位解除或者终止劳动关系，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，应当按照本办法第二十五条、第二十六条的规定享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金；不足5年的，每少一年减除20%，但最高减除额不得超过全额的90%。”本案中，截止原徐家岭煤矿注销双方劳动合同关系解除之日，王远金已超过55周岁，距离法定退休年龄只有4年，故王远金的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金计算为31，286.4元（3259元／月×12个月×80%）。至于龙礼仙关于王远金从事井下工作且已超过55周岁，故不再享有一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的主张，根据《国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条的规定：“全民所有制企业、事业单位和党政机关、群众团体的工人，符合下列条件之一的，应该退休：……（二）从事井下、高空、高温、特别繁重体力劳动或者其他有害身体健康的工作，男年满55周岁、女年满45周岁，连续工龄满十年的。”王远金虽已满55周岁，但龙礼仙并未举证证明王远金在井下工作连续满十年，故龙礼仙的主张缺乏事实和法律依据，不予支持。
上述1-6项工伤保险待遇共计85，607.78元。扣除已支付的5600元，尚余80，007.78元。而根据郴州市科诚司法鉴定所出具的鉴定意见书认定，王远金在郴州市198医院治疗非工伤伤情所产生的不合理医疗费为16，112元，该费用本应由王远金自行承担。但考虑到工伤保险部门已对煤矿垫付的医疗费予以报销，龙礼仙承担的额外医疗费仅为6820.89元，故仅对该6820.89元予以处理。该费用中包括永兴县人民医院的431.61元及郴州198医院的6389.28元，其中永兴县人民医院的431.61元属合理费用，应由龙礼仙负担。郴州198医院的床铺费1836元、空调费918元为与本案相关的费用，扣除多住院的65天，合理床铺费及空调费1530元应由龙礼仙负担，剩余4859.28元应由王远金承担。综上，龙礼仙仍应支付王远金75，148.5元（85，607.78元-5600元-4859.28元）。
依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《国务院关于工人退休退职的暂行办法》第一条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条、第二十七条第一款、第二十九条，《湖南省工伤职工住院治疗伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，原审法院作出如下判决：“一、由原告龙礼仙于本判决生效后10日内向被告王远金支付医疗费、停工留薪待遇、住院伙食费、一次性伤残补助金、工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金共计75148.5元；二、驳回原告龙礼仙的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费免于收取，诉讼保全费980元，由原告龙礼仙负担645元，由被告王远金负担335元。”
上诉人龙礼仙不服上述判决，向本院提起上诉，请求：一、撤销原审判决，改判上诉人无须向被上诉人支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金；二、改判被上诉人向上诉人偿还治疗非工伤医疗费16，112元；三、改判上诉人无须向被上诉人支付门诊医疗费1148.08元；四、改判被上诉人住院期间护理费为4078.8元；五、本案诉讼费、保全费由被上诉人负担。事实与理由：一、一审判决部分事实认定不清，证据不足。1、被上诉人两次住院的医疗费全部是上诉人支付，不存在还有住院期间门诊医疗费，如果有也需有病历或处方佐证；2、被上诉人自身患有多种疾病与本次外伤没有关系，一审已经鉴定被上诉人多用医疗费16，112元；3、被上诉人在仲裁中已经自认从事井下采煤作业十三年多，被上诉人年满55岁，且已连续工作十年，上诉人无需支付被上诉人一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。二、被上诉人治疗非工伤产生的医疗费16，112元应当由被上诉人自行承担。一审鉴定已经明确被上诉人多住院68天，治疗非工伤疾病产生医疗费16，112元。现在工伤保险机构已经知晓被上诉人治疗非工伤疾病一事，并且要依法追回。三、一审判决中住院期间护理费计算标准于法无据，明显错误。生活护理费应当依据生活自理能力按不同百分比分别支付，且是参照当地护工劳务报酬标准计算。请求二审撤销原判，改判支持上诉人一审诉讼请求。
被上诉人王远金答辩称：一、上诉人应向答辩人支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，《国务院关于工人退休退职暂行办法》只适用于国有企业，不适用本案。二、答辩人不需向上诉人偿还非工伤医疗费16，112元，虽然经鉴定答辩人有16，112元不合理费用，但在工伤保险机构已拒付了6389.28元，剩余不合理费用只有4859.28元，已在一审中予以扣除。三、1148.08元属于答辩人治伤的合理费用，上诉人应当支付。四、上诉人请求改判只支付答辩人护理费4078.8元无法律依据，因法律规定护理期间护理人员工资有固定收入的按固定收入计算，无固定收入按当地平均工资计算，一审判决13，596元无误。请求二审驳回上诉，维持原判。
本院二审对一审查明的事实予以确认。
本院认为，本案二审的争议焦点是：一、被上诉人自付的医疗费是否应由上诉人负担；二、上诉人是否应承担被上诉人一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金；三、被上诉人是否应返还上诉人非工伤产生的医疗费16，112元；四、被上诉人住院期间的护理费应如何确定。关于焦点一。被上诉人提供了票据，且发生在治疗期间，上诉人无证据予以推翻，本院对该上诉理由不予采纳。关于焦点二。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第二款规定，工伤职工达到退休年龄并办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金。本案中，被上诉人虽然已满55岁，但上诉人并没有提供证据证实被上诉人已办理退休手续能享受退休待遇，故上诉人关于不支付被上诉人一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金的理由不能成立。关于焦点三。经查实，工伤保险机构已对上诉人垫付的医疗费予以报销，上诉人实际承担的额外医疗费仅为6820.89元，对于其它部分额外医疗费因上诉人并未实际支出，故无权要求返还，可由工伤保险机构依法处理。上诉人实际垫付的6820.89元中，原审法院将床铺费、空调费按照合理住院天数予以核减，并判决由被上诉人自行承担4859.28元，原审判决并无不当。上诉人请求返还垫付费用无事实依据，本院不予支持。关于焦点四。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。被上诉人在住院期间，结合其伤情，确需要护理，原审法院参照2013年度郴州市职工平均工资标准判决护理费并无明显不当。上诉人主张依据生活自理能力按百分比来支付护理费，但该护理费是指劳动能力鉴定和伤残等级确定后的生活护理费，并非一审判决的住院期间护理费，故上诉人该上诉理由不能成立。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院已予免收。
本判决为终审判决。
审 判 长 许斌海
审 判 员 杨利平
代理审判员 邵毅波
二〇一五年九月十一日
书 记 员 陈道勇
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。