鄂尔多斯市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2013）鄂中法民一终字第00241号
上诉人（原审被告）中国大地财产保险股份有限公司准格尔旗支公司。住所地准格尔旗。
负责人王义忠，该支公司经理。
委托代理人高艳英，中国大地财产保险股份有限公司鄂尔多斯中心支公司职工。
被上诉人（原审原告）赵混兵，男，汉族，河曲县职工，现住山西省河曲县。
委托代理人：马玉青，山西省翠峰律师事务所律师。
委托代理人：赵二明，男，农民。
被上诉人（原审被告）杜杰，男，汉族，农民，现住鄂尔多斯市。
上诉人中国大地财产保险股份有限公司准格尔旗支公司（以下简称准旗大地保险公司）因与被上诉人赵混兵、杜杰机动车交通事故责任纠纷与保险合同纠纷一案，不服准格尔旗人民法院于2013年9月3日作出的（2013）准民初字第355号民事判决书，向本院提起上诉。本院于2013年12月26日依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人准旗大地保险公司的委托代理人高艳英，被上诉人�混兵的委托代理人马玉青、赵二明，被上诉人杜杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审判决查明，2012年8月18日14时50分许，杜杰驾驶自有的蒙K3T0**号大众牌小轿车沿S249线由西向东行驶至60㎞＋500m处超车时，与同向行驶的赵混兵无证驾驶的无牌照两轮摩托车发生碰撞，造成赵混兵受伤、两车受损的交通事故。山西省河曲县交管大队出具交通事故认定书证明：事故系杜杰未按操作规范安全、文明驾驶所致，在与被超车辆未拉开必要的安全距离后驶回原车道行驶是发生事故的根本原因，因此杜杰应负全部责任，赵混兵无责任。赵混兵于事故发生当日在河曲县人民医院救治，杜杰为其支付医疗费5185.84元，于次日转院至山西医科大学第二附属医院住院治疗25天，主要诊断为急性闭合性颅脑损伤、右侧颞叶脑挫裂伤、脑内血肿形成、左颞顶头皮血肿，并建议继续康复治�，加强营养，定期复查。在该院支出医疗费67671.96元，在该院出院后入住河曲县人民医院继续住院治疗40天，支出医疗费7533.49元。赵混兵在治疗期间购买护理垫等药品支出1399元。2012年12月26日，山西金石司法鉴定中心接受河曲县交管大队的委托对赵混兵的伤残等级、护理依赖程度、二次手术费用进行评定并出具相应的三份司法鉴定意见书，其中伤残等级的鉴定意见为Ⅶ（七）级，护理依赖程度的咨询意见为部分护理依赖，二次手术费用的鉴定意见为三乙医院12001-21601元、三甲医院13394-22994元。赵混兵为此支出鉴定费2800元。在赵混兵的治疗期间，杜杰又给付4万元。杜杰的车辆在准旗大地保险公司投保交强险1份、第三者责任险（限额30万元）等险种，事故发生在有效保险期内。另查明，赵混兵受伤前系河曲县巨鑫铁业有限责任公司的安保员，工资为2500元／月。赵混兵�妻子秦改荣现年58周岁，农村居民，系二级肢体残疾人，有山西省忻州市残疾人联合会颁发的残疾人证予以证实。赵混兵提供交通费、住宿费票据，拟证明因治疗、复查以及亲属陪护支出交通费7228.40元、住宿费956元。
原审法院认为，本起交通事故造成受害人赵混兵人身损害的事实清楚，准旗大地保险公司作为杜杰所有的车辆保险人应当依法在机动车强制保险责任范围内承担赔偿责任，不足的部分由该公司与杜杰按照事故责任比例在第三者责任险范围内予以赔偿。本案争议的焦点是对交管部门出具的事故认定书中关于责任的认定是否应当予以采纳，即赵混兵在该起事故中有无过错及责任？对涉案的三个司法鉴定意见如何认定采纳？对此本院认为，杜杰驾驶机动车超车时违反操作规范是导致事故的主要原因，但赵混兵未取得机动车驾驶资格驾驶未经登记管理的机动车�道路行驶不仅违反道路交通安全法的有关规定，而且与本次事故的发生也有一定的因果关系。因此交管部门认定责任明显不当，本院对此不予采纳。在本起交通事故中，杜杰应负主要责任，赵混兵应负次要责任。根据双方当事人的行为过错程度以及与损害发生的原因力大小，赔偿责任份额按8：2的比例确定比较公平合理。对于涉案的三个司法鉴定意见，该鉴定系河曲县交管大队委托进行并非赵混兵自行鉴定，杜杰及准旗大地保险公司虽然对此不认可，但是没有证据足以反驳，经审查亦并无不当，本院予以采纳。对于涉案的其他赔偿问题，本院根据《内蒙古自治区2012年度道路交通事故损害赔偿标准及计算办法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，结合原告方的诉讼请求范围和被告方的抗辩意见认定如下：1、医疗费75205.45元有诊断书、病历以及医疗费票据证实，杜杰已垫付的医疗费5185.84元计入其中合计80391.29元。其他外购药品费用因无医疗机构的意见不予支持赔偿；2、误工费根据赵混兵提供的受伤前工作证明从受伤之日计算至定残前一日为10583.34元（2500元／月÷30天／月×127天）；3、住院期间护理费按照居民服务业务或其他服务业职工平均工资以住院时间65天计算为8110.05元（45541元／年÷365天／年×65天）。长期护理费根据其年龄、健康状况等因素，按照自治区人口平均寿命70周岁暂时定期给付，计算为182164元（45541元／年×8年×50%）；4、住院伙食补助费和营养费按照国家机关一般工作人员出差伙食补助标准以住院时间分别计算为2600元（40元／天×65天）；5、残疾赔偿金根据司法鉴定意见，按照城镇居民人均可支配收入计算为146937.60元（20408元／年×18�×40%）；对于赵混兵主张的被扶养人生活费，因其提供的残疾人联合会颁发给秦改荣的残疾证不足以证明其丧失劳动能力且无其他生活来源，不予支持赔偿；6、精神损害抚慰金按照其残疾等级计算为12000元（30000元×40%）；7、住宿费956元被告方无异议予以认定；8、交通费根据赵混兵及其必要的陪护人员因住院、转院以及复查、评残等实际需要酌情认定为6000元；9、今后治疗费有明确的司法鉴定意见，根据该意见中的三乙医院标准认定为21601元。以上赵混兵因交通事故发生的各项人身损害损失合计473943.28元。杜杰给付的现金及垫付的医疗费应当从其赔偿范围内核减。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、原告赵混兵因交通事故产生的各项人身损害损失共计473943.28元，由被告准旗大地保险公司在机动车强制保险责任限额范围内赔偿120000元，在第三者责任商业保险限额范围内赔偿283154.63元［（473943.28元-120000元）×80%］，合计403154.63元；二、被告杜杰赔偿原告赵混兵鉴定费2240元（2800元×80%）。该项与被告杜杰已垫付的现金及医疗费相抵顶，原告赵混兵应返还被告杜杰42945.84元（40000元＋5185.84元=45185.84元-2240元）。执行期限：上述赔偿款项于本判决生效后即给付。一审宣判后，原审被告准旗大地保险公司不服，向本院提起上诉。
上诉人准旗大地保险公司的上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审。其上诉理由：1、被上诉人赵混兵提供的伤残鉴定书的委托人是河曲县公安局交警大队，未通知上诉人和杜杰参与评残过程，程序不合法，原审法院不应采信；2、伤残鉴定书应由有专业鉴定资质的机构才能出具，本案应由法院委托进行第一次鉴定。
被上诉人未提交书面答辩状。
二审判决查明的事实与原审判决查明的基本事实一致，本院予以确认。
本院认为，根据上诉人的上诉请求和理由，本案的争议焦点为被上诉人赵混兵原审提供的伤残等级鉴定书是否应当采信、是否应当重新鉴定。针对这一焦点，上诉人准旗大地保险公司负有举证责任，如该鉴定结论符合法律规定的申请重新鉴定的情形，法院应当准许重新鉴定。但上诉人没有任何证据证明该鉴定结论存在需要重新鉴定的情形，故上诉人应承担举证不能的不利后果。上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回。原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共国民事诉讼法》第一百五十三条一款（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费11257元，由上诉人中国大地财产保险股份�限公司准格尔旗支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 乌宁
代理审判员 杨平
代理审判员 王燕
二〇一三年十二月二十六日
书 记 员 白雪