重庆市第五中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）渝五中法民终字第8077号
上诉人（原审原告）重庆市骞焰机械有限责任公司。
法定代表人罗贵良，经理。
委托代理人ＸＸ，重庆市永川区胜利法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）李世平。
上诉人重庆市骞焰机械有限责任公司因与被上诉人李世平劳动争议纠纷一案，不服重庆市永川区人民法院（2015）永法民初字第05969号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。
一审法院经审理查明，李世平系重庆市骞焰机械有限责任公司职工，双方于2013年6月1日签订了《劳动合同书》，约定合同期限自2013年6月1日至2015年5月31日。李世平在重庆市骞焰机械有限责任公司的《公司员工考勤制度》上签字。李世平于2014年2月至4月未上班，之后又回到重庆市骞焰机械有限责任公司处继续工作，直至2015年4月30日，之后李世平未再在重庆市骞焰机械有限责任公司处上班。2015年5月31日，重庆市骞焰机械有限责任公司作出《关于李世平旷工处理的通告》，载明因李世平2015年5月4日至2015年5月31日未上班也未请假，连续旷工，给予开除处理，该处理通告未送达李世平。2015年4月，李世平生产的部分产品不合格。李世平工作期间，重庆市骞焰机械有限责任公司未为李世平参加各项社会保险。李世平上班时的月平均工资为4288元。
2015年5月29日，李世平以重庆市骞焰机械有限责任公司未为其依法缴纳社会保险费为由，向重庆市永川区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认并解除劳动关系，由重庆市骞焰机械有限责任公司支付经济补偿、失业保险待遇、带薪年休假工资、违法解除劳动合同赔偿金等。该委于2015年7月3日作出仲裁裁决，确认双方自2013年2月25日至2015年5月29日存在劳动关系；双方劳动关系于2015年5月30日解除；由重庆市骞焰机械有限责任公司支付李世平经济补偿12500元和失业保险生活补助金3150元，驳回了李世平其他仲裁请求。重庆市骞焰机械有限责任公司不服该仲裁裁决。
庭审中，重庆市骞焰机械有限责任公司举示了李世平的《自愿放弃缴纳保险声明》，该声明载明：“由于本人不打算长久在永川工作，且本人在农村已购买养老保险和医疗保险，故本人自愿放弃由公司在永川为本人缴纳保险的权利，由此引起一切责任与公司无关”，并有李世平签名。李世平就此声明陈述：该声明签字不是其本人所签，且声明中并未明确放弃缴纳所有社会保险。李世平还陈述了如下内容：重庆市骞焰机械有限责任公司告知其2015年5月1日之后就不用再上班，要与李世平解除合同。李世平举示了录音录像光盘，拟证明系重庆市骞焰机械有限责任公司不让其上班，其于2015年5月4日和5月7日回单位找到车间管理人员及重庆市骞焰机械有限责任公司的法定代表人，要求出具书面解除合同的通知并支付经济补偿。重庆市骞焰机械有限责任公司对该光盘内容的真实性不认可，认为视听资料有可能是后期合成，其陈述该视听资料其中一段视频画面中出现的人物系其单位法定代表人。
重庆市骞焰机械有限责任公司一审起诉称，李世平于2013年6月1日到重庆市骞焰机械有限责任公司处工作，双方签订了书面劳动合同，约定合同期限为2年，工资为计件工资。签订合同时，李世平提出其已经购买相关保险，并作出书面承诺放弃重庆市骞焰机械有限责任公司另行为其参保的权利，并由重庆市骞焰机械有限责任公司每月支付200元作为保险补贴。在合同履行期间，李世平于2014年2月至4月连续旷工三个月，重庆市骞焰机械有限责任公司准备开除李世平，但李世平再三要求回来上班并保证改正，重庆市骞焰机械有限责任公司遂给了李世平再次上班的机会。李世平在之后的工作中，不认真负责，多次产品质量不合格，且有意将不合格产品流出，给重庆市骞焰机械有限责任公司造成不良影响和损失。2015年5月4日至5月31日李世平一直未到公司上班，也没有书面解释，连续旷工24天，严重违反纪律和规章制度，重庆市骞焰机械有限责任公司已对李世平作出开除处理。2015年5月29日，李世平申请仲裁，仲裁委在重庆市骞焰机械有限责任公司未收到副本和开庭通知的情况下做出了仲裁裁决，裁决错误。综上，李世平系无故旷工行为，并不是公司单方解除合同，重庆市骞焰机械有限责任公司不应支付李世平经济补偿；重庆市骞焰机械有限责任公司支付了李世平未购买保险的补助，两年来该补贴已超过李世平应得的失业保险生活补助。现重庆市骞焰机械有限责任公司起诉要求不予支付李世平经济补偿12500元和失业保险生活补助金3150元。
李世平答辩称：其对仲裁裁决的内容无异议，要求重庆市骞焰机械有限责任公司按照该裁决支付相关款项；其于2013年2月25日开始在重庆市骞焰机械有限责任公司处上班；其2014年2月至2014年4月未上班属实，系因处理个人事务耽误，离开之前向管理人员口头请假，且经过管理人员同意，此后，其回重庆市骞焰机械有限责任公司处继续上班，重庆市骞焰机械有限责任公司未再支付200元的补助；其工作期间，重庆市骞焰机械有限责任公司扣取了2000元押金，仅退还了800元；2015年4月30日，重庆市骞焰机械有限责任公司管理人员让李世平在5月1日之后不上班了，要解除劳动合同，李世平之后找到重庆市骞焰机械有限责任公司的法定代表人要求给予经济补偿未果。
一审法院认为，李世平系重庆市骞焰机械有限责任公司单位的职工，依法享有劳动者应当享有的权利。关于重庆市骞焰机械有限责任公司是否应当支付李世平经济补偿和失业保险生活补助金，本院分别评判如下：
一、关于经济补偿。李世平举示的录音录像的光盘，虽然重庆市骞焰机械有限责任公司对其内容的真实性不予认可，但未举示相反的证据证明，且重庆市骞焰机械有限责任公司认可该光盘其中一段视频中出现的人物系其公司法定代表人。故该录音录像内容真实反映出李世平离开的相关情况，对此予以采信。根据光盘内容可知，系重庆市骞焰机械有限责任公司提出解除合同，之后李世平找到重庆市骞焰机械有限责任公司要求出具书面解除通知以及支付经济补偿，随后重庆市骞焰机械有限责任公司在李世平离开后对李世平进行考勤，并作出旷工处理，处理时间在李世平申请仲裁之后，且该处理通告未送达到李世平。综上，对重庆市骞焰机械有限责任公司诉称的李世平2015年5月连续旷工24天已经作出开除处理的意见不予采信。李世平的《自愿放弃缴纳保险声明》并未明确其放弃所有社会保险，故对重庆市骞焰机械有限责任公司诉称李世平自愿放弃缴纳社会保险不应支付经济补偿的意见不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，应当向劳动者支付经济补偿。故李世平主张经济补偿的诉讼请求符合法律规定，予以支持。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年支付，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资。李世平在重庆市骞焰机械有限责任公司处上班的起始时间，李世平主张的起始时间无证据证明，根据双方签订的劳动合同，其上班时间从2013年6月1日开始起算。关于劳动关系解除的时间，双方对仲裁裁决确定的2015年5月30日解除劳动关系无异议，对此予以确认。故李世平在重庆市骞焰机械有限责任公司处工作时间超过1年6个月不足2年，经济补偿应计算2个月的工资，即8576元（4288元/月×2个月）。
二、关于失业保险生活补助金。根据《中华人民共劳动合同法》的规定，为劳动者依法参加社会保险和缴纳社会保险费是用人单位的法定义务。李世平在重庆市骞焰机械有限责任公司处工作已满一年，且李世平因用人单位未为其参加社会保险而解除劳动关系的情形属于在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业，因此李世平符合领取失业保险待遇的条件。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条的规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。重庆市骞焰机械有限责任公司未为其办理失业保险手续，同时重庆市骞焰机械有限责任公司亦未举示证据证明社会保险经办机构能够补办，重庆市骞焰机械有限责任公司的行为造成李世平失业后无法领取失业保险待遇，故李世平的失业保险待遇损失应由重庆市骞焰机械有限责任公司负责赔偿。《重庆市失业保险条例实施办法》规定“农民合同工一次性生活补助金标准按单位为其实际缴费年限应享受失业保险金标准的50%一次性发放”，“单位未按规定参加失业保险，单位应比照失业人员工作年限应享受失业保险金的120%予以赔偿”，《重庆市失业保险条例》第二十四条规定“失业人员领取失业保险金的期限，根据其失业前所在单位和本人累计缴纳失业保险费的时间确定，累计缴费时间满一年不足两年的为三个月”。李世平系农民合同工，根据李世平的工作时间，重庆市骞焰机械有限责任公司应支付李世平失业生活补助金1575元（875元/月×3个月×50%×120%）。
据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条（三）项、第四十六条（一）项、第四十七条第一款，《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条第一款（四）项之规定，判决：一、由重庆市骞焰机械有限责任公司支付李世平经济补偿8576元；二、由重庆市骞焰机械有限责任公司支付李世平失业保险生活补助金1575元；三、重庆市骞焰机械有限责任公司不予支付李世平其他费用。上述一、二项共计10151元，限重庆市骞焰机械有限责任公司于本判决生效后十日内支付李世平。案件受理费10元，减半收取5元，由重庆市骞焰机械有限责任公司承担。
重庆市骞焰机械有限责任公司不服该判决，上诉称，本案中系李世平自已违反工作纪律，公司才作出开除处理，并非公司单方解除合同。李世平自已为了离职，在其之前的工作中不负责任，且故意为之。另外，由于李世平是公司职工，其与法定代表人接触并留下其影像正常，一审仅凭这一点认定系公司提出解除劳动合同不正确。
李世平自已承诺放弃的，且公司每月给了200元的保险补贴。现在李世平再求单位担责是不诚信的行为，如果要主张损失，其应返还每月200元的补贴。
李世平系旷工被开除，因此不能享受解除劳动合同经济补偿金。
综上，请二审法院依法改判。
李世平答辩称，关于合同解除的问题，是车间主任告诉其五一后不用来了，为了保留依据就录了影，是为了证明4月30日去上班。公司开除没有出具任何手续。承诺书上的签字，一审时没有申请鉴定。是李世平提出解除合同的。关于公司说的补贴，公司的工资单上没有签字，但与发给我的工资数额是吻合的，但我的工资条上就没有保险补贴，所以不认可说单位发了社保补贴。
二审审理查明一事实与一审查明事实一致。
本院认为，重庆市骞焰机械有限责任公司主张,李世平因旷工，该公司已于2015年5月31日对其作出开除处理。但重庆市骞焰机械有限责任公司并未将除名通知依法书面送达李世平，该除名并未生效。且李世平之前已于2015年5月29日以该公司未为其参加社会保险为由，提起仲裁要求确认并解除劳动关系，由于重庆市骞焰机械有限责任公司确未为李世平参加社会保险，所以，李世平以此为由要求解除劳动关系符合《劳动合同法》第38条的规定，产生即时解除劳动关系的效力。重庆市骞焰机械有限责任公司举示的《自愿放弃缴纳保险的声明》，其内容并未明确放弃所有社会保险缴纳，同时，该公司举示的李世平工资统计表并无李世平签名认可，其中虽有其它补贴200元的，但并未明确该补贴就是社保补贴项目，而李世平对该工资统计表并不认可，故重庆市骞焰机械有限责任公司举示的工资表并不能证明该公司已将社保费用以补贴的方式向李世平发放。
由于用人单位为建立了劳动关系的劳动者参加社会保险和缴纳社会保险费用是用人单位的法定义务。在重庆市骞焰机械有限责任公司未依法为李世平缴纳社会保险费的情形下，李世平主张解除劳动关系，并由重庆市骞焰机械有限责任公司支付经济补偿金符合法律规定，应当支持。重庆市骞焰机械有限责任公司关于不应向李世平支付解除劳动关系的经济补偿金的上诉理由，不能成立。根据双方签订的劳动合同，李世平上班时间从2013年6月1日开始起算。关于劳动关系解除的时间，双方对仲裁裁决确定的2015年5月30日解除劳动关系无异议，故李世平在重庆市骞焰机械有限责任公司处工作时间超过1年6个月不足2年，经济补偿应计算2个月的工资，即8576元（4288元/月×2个月）。
李世平在重庆市骞焰机械有限责任公司处工作已满一年，且李世平因用人单位未为其参加社会保险而解除劳动关系的情形属于在法定劳动年龄内非因本人意愿中断就业，因此李世平符合领取失业保险待遇的条件。重庆市骞焰机械有限责任公司的行为造成李世平失业后无法领取失业保险待遇，故李世平的失业保险待遇损失应由重庆市骞焰机械有限责任公司负责赔偿。重庆市骞焰机械有限责任公司关于不应向李世平支付失业生活补助金的上诉理由，不能成立。李世平系农民合同工，根据李世平的工作时间，重庆市骞焰机械有限责任公司应支付李世平失业生活补助金1575元（875元/月×3个月×50%×120%）。
综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。对重庆市骞焰机械有限责任公司上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由重庆市骞焰机械有限责任公司承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 申 威
代理审判员 陈 杨
代理审判员 周媛媛
二〇一五年十二月十四日
书 记 员 高广宇