安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）合高新刑初字第00195号
公诉机关合肥高新技术产业开发区人民检察院。
被告人雷某，女，1965年5月10日出生，汉族，无业，住安徽省合肥市瑶海区，2014年1月23日因涉嫌销售假冒注册商标的商品罪被合肥市公安局新站分局取保候审，2015年1月23日被合肥高新技术产业开发区人民检察院取保候审，2015年6月15日被本院取保候审。
辩护人黄瑞雪，安徽百协律师事务所律师。
合肥高新技术产业开发区人民检察院以合高新检刑诉（2015）146号起诉书指控被告人雷某犯销售假冒注册商标的商品罪，于2015年6月9日向本院提起公诉。本院依法采用简易程序，组成合议庭公开开庭进行了审理。合肥高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员黄小欣出庭支持公诉，被告人雷某及其辩护人黄瑞雪到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：宝洁公司系第996561号“飘柔”、第972591号“潘婷”、第5123975号“PANTENEPRO-V”、第1544325号“head&shoulders;海飞丝”、第1540313号“OLAY”、第5655594号“舒肤佳Safeguard”图文注册商标权利人。联合利华有限公司系第8640422号“清扬”图文注册商标权利人。好维股份有限公司系第1248150号“DARLIE”、第1260153号“黑人”、第1260154号图文注册商标权利人。强生公司系第601208号“强生”、第806212号“Johnson’sbaby”图文注册商标权利人。大宝化妆品有限公司系第738400号“Dabao”、第738399号“大宝”、第6976336号“大宝SOD”图文注册商标权利人。
2013年3月起，被告人雷某大量购进假冒“飘柔”、“海飞丝”、“潘婷”、“舒肤佳”、“OLAY”、“黑人”、“强生”、“大宝”等注册商标的洗发水、沐浴露、香皂、牙膏、润肤乳等商品并进行销售。2013年11月22日，合肥市工商行政管理局在被告人雷某租赁的合肥市新站区康城水云间小区26栋102室、瑶海区方庙街道站塘路站塘村的两处民房内查获大量假冒注册商标的日化用品，按销售价目表平均标价计算如下：海飞丝洗发露400ml＋200ml套装共计104箱（12套／箱），标价248.41元／箱，价值25834.64元；海飞丝洗发露200ml共计144箱（24瓶／箱），标价162.84元／箱，价值23448.96元；海飞丝洗发露400ml共计103箱（12瓶／箱），标价158.91元／箱，价值16367.73元；海飞丝洗发露750ml共计59箱（12瓶／箱），标价258.95元／箱，价值15278.05元；海飞丝洗发露5ml共计30箱（80包／箱），标价71.09元／箱，价值2132.7元；潘婷洗发露400ml＋400ml套装共计38箱（12套／箱），标价257.5元／箱，价值9785元；潘婷洗发露200ml共计102箱（24瓶／箱），标价163.89元／箱，价值16716.78元；潘婷洗发露400ml共计82箱（12瓶／箱），标价157.79元／箱，价值12938.78元；潘婷洗发露750ml共计20箱（12瓶／箱），标价257.35元／箱，价值5147元；潘婷洗发露5ml共计66箱（80包／箱），标价71.09元／箱，价值4691.94元；飘柔洗发露400ml＋400ml套装共计35箱（12套／箱），标价248.33元／箱，价值8691.55元；飘柔洗发露200ml共计167箱（24瓶／箱），标价158.64元，价值26492.88元；飘柔洗发露400ml共计199箱（12瓶／箱），标价153.23元／箱，价值30492.77元；飘柔洗发露750ml共计35箱（12瓶／箱），标价240.88元／箱，价值8430.8元；舒肤佳香皂125g共计795箱（72块／箱），标价181.25元／箱，价值144093.75元；舒肤佳香皂115g共计64箱（36块／箱），标价85.19元／箱，价值5452.16元；舒肤佳沐浴露400ml共计31箱（12瓶／箱），标价115.45元／箱，价值3578.95元；舒肤佳沐浴露200ml共计38箱（24瓶／箱），标价118.85元／箱，价值4516.3元；玉兰油沐浴乳400ml共计43箱（12瓶／箱），标价120元／箱，价值5160元；清扬洗发露200ml共计146箱（12瓶／箱），标价96.76元／箱，价值14126.96元；清扬洗发露400ml共计42箱（12瓶／箱），标价152.27元／箱，价值6395.34元；清扬洗发露5ml共计96箱（80包／箱），标价71.88元／箱，价值6900.48元；黑人双重薄荷牙膏175g共计112箱（72支／箱），标价250元／箱，价值28000元；强生婴儿洗发沐浴露300ml共计35箱（12瓶／箱），标价81.5元／箱，价值2852.5元；强生婴儿爽身粉100g共计55箱（24盒／箱），标价102.5元／箱，价值5637.5元；强生婴儿热痱粉140g共计60箱（24盒／箱），标价107.78元／箱，价值6466.8元；强生婴儿牛奶营养霜25g共计45箱（110袋／箱），标价96.67元，价值4350.15元；大宝SOD蜜100ml共计25箱（80瓶／箱），标价250.2元／箱，价值6255元；大宝SOD滋润蜜50g共计30箱（60瓶／箱），标价231.25元／箱，价值6937.5元；大宝雪肤活力蜜80g共计55箱（60瓶／箱），标价245元／箱，价值13475元。
综上，上述查获的假冒注册商标的洗发水、沐浴露、香皂、牙膏、润肤乳等物品价值共计人民币470647.97元。
公诉机关为证明上述事实存在，列举以下证据证明1.物证；2.户籍证明、归案经过、商标注册证、销售价目表等书证；3.证人叶某、洪某等的证言；4.被告人雷某的供述与辩解；5.现场检查笔录。
公诉机关认为，被告人雷某销售明知是假冒注册商标的商品，货值金额共计人民币470647.97元，数额巨大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任。被告人雷某已购进货物准备销售，因被查获而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条之规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人雷某对公诉机关指控的犯罪事实不持异议，并在庭审时自愿认罪。
被告人雷某的辩护人辩护意见：1、被告人雷某具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；2、被告人雷某系犯罪未遂，危害性较小，可比照既遂犯从轻或减轻处罚；3、被告人雷某家庭困难有巨额债务需偿还，虽构成犯罪但主观恶性不大；4、系初犯、偶犯、且认罪、悔罪态度较好，对其适用缓刑不致再危害社会，建议本院对其适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控的犯罪事实一致。本院对公诉机关当庭出示的证据予以确认。
另查明，2014年1月22日，被告人雷某被合肥市公安局磨店派出所依法传唤至该所接受讯问。涉案扣押物品系被告人雷某所有，由合肥市工商行政管理局依法移送至合肥市公安局新站分局，2013年12月21日合肥市公安局新站分局依法予以扣押。
本院认为：依据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部印发﹤关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见﹥的通知》规定，销售明知是假冒注册商标的商品尚未销售，货值金额达到十五万元以上，以销售假冒注册商标的商品罪（未遂）定罪处罚。被告人雷某销售明知是假冒注册商标的商品，未销售货值金额达到470647.97元，其行为已构成销售假冒注册商标的商品罪（未遂），依法应当追究刑事责任。公诉机关指控罪名成立。
辩护人认为被告人雷某构成自首，因被告人雷某系被公安机关人员传唤至公安机关进行讯问，不是自动投案，不符合自首条件，故对该项辩护意见本院不予采纳。被告人雷某系初犯、如实供述犯罪事实的辩护意见属实，本院予以采纳。被告人雷某已经着手实行犯罪，由于意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯从轻处罚。被告人雷某在庭审中自愿认罪，归案后能够如实供述自己的罪行，可以酌情从轻处罚。因被告人雷某具有悔罪表现，没有再犯罪的危险，依法可以对其适用缓刑。为严肃国家法制，规范市场经济秩序，保护知识产权依法不受侵犯，根据被告人雷某的犯罪事实、犯罪性质、情节、社会危害性以及认罪悔罪态度等，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百一十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、第六十一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百六十五条的规定，判决如下：
一、被告人雷某犯销售假冒注册商标的商品罪（未遂），判处有期徒刑三年，宣告缓刑四年，并处罚金二十五万元。
（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金于判决生效后十日内交纳。）
二、扣押的假冒注册商标的物品（详见扣押财物清单）依法予以没收，未移送至本院的扣押物品由扣押机关合肥市公安局新站分局负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向合肥市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提供上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 赵晨
审 判 员 李楠
人民陪审员 崇椿
二〇一五年七月二十一日
书 记 员 方林
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于意志以外原因而未得逞，系犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第二条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额在五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额较大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。
销售金额在二十五万元以上的，属于刑法第二百一十四条规定的“数额巨大”，应当以销售假冒注册商标的商品罪判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。
多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。
本解释第三条所规定的“件”，是指标有完整商标图样的一份标识。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》
第四条对于侵犯知识产权犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、非法经营数额、给权利人造成的损失、社会危害性等情节，依法判处罚金。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下，或者按照非法经营数额的50％以上一倍以下确定。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》
第三百六十五条对查封、扣押、冻结的财物及其孳息，应当在判决书中写明名称、金额、数量、存放地点及其处理方式等。涉案财物较多，不宜在判决主文中详细列明的，可以附清单。
涉案财物未随案移送的，应当在判决书中写明，并写明由查封、扣押、冻结机关负责处理。