广西壮族自治区象州县人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）桂1322刑初5号
公诉机关广西壮族自治区象州县人民检察院。
被告人莫某甲，男，出生于广西壮族自治区象州县，壮族，初中文化，农民，住象州县。因涉嫌犯盗窃罪，于2016年7月26日被象州县公安局刑事拘留，2016年8月5日象州县人民检察院决定对其逮捕，当日由象州县公安局执行。
辩护人周冰，广西甲天下律师事务所律师，执业证号：14502200911927890。
广西壮族自治区象州县人民检察院以象检公刑诉〔2016〕238号起诉书指控被告人莫某甲犯盗窃罪、抢劫罪，于2017年1月1日向本院提起公诉。本院于2017年1月3日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年3月6日公开开庭进行了审理。象州县人民检察院指派检察员黄仕玉出庭支持公诉，被告人莫某甲及其辩护人周冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
广西象州县人民检察院指控：
1、2016年6月10日凌晨，被告人莫某甲窜到象州县中平镇南街黄某家中，趁着黄某熟睡时将房间内的三部手机盗走。经象州县价格认证中心鉴定，被盗的三部手机总价格为3500元人民币。
2、2000年10月7日晚，被告人莫某甲与满某甲、莫某乙、陆某甲（均已判刑）等人在莫某甲家喝酒后去到益母村边甘蔗地厂棚，采用暴力方法，抢劫在此捕鸟的贵州省人乔某的现金1030元。
对指控的事实，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人莫某甲以非法占有为目的，窃取他人财物；以非法占有为目的，采用暴力方法抢劫他人财物，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条之规定，应当以盗窃罪、抢劫罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人莫某甲及其辩护人周冰在定性方面对公诉机关指控其犯盗窃罪和抢劫罪的罪名均无异议。在量刑上，辩护人提出：1、在盗窃方面，被告人莫某甲归案后能如实供述，且所盗的手机已被追回并退还失主，取得了失主的谅解，因此可对其从轻处罚，建议判处有期徒刑八个月；2、在抢劫方面，首先，抢劫犯意不是被告人莫某甲提出，被告人莫某甲原意是去向捕鸟人讨要鸟来煮宵夜，只是到现场时同伙临时起意要抢劫其才共同参与的。虽然其参与了殴打行为，但其并非系直接的抢钱者，且其最后也未参与分赃，因此其在抢劫过程中起次要作用，系从犯。其次，本案所涉金额应在300至500元间，而非系1030元，属犯罪金额较小。最后，被告人莫某甲犯罪时年龄较小，法律意识不强。综上，鉴于被告人莫某甲系从犯、涉案金额小且犯罪时年龄较小之情节，建议对其犯抢劫罪免予刑事处罚。
经审理查明：
（一）盗窃
2016年6月10日凌晨，被告人莫某甲赌博输钱出来，在路过中平镇南街黄某家时看见门没有锁，便产生贪念，摸进黄某卧室，趁黄某和家人熟睡之机将房间内的三部手机盗走，事后将手机销赃他人。案发后，被盗的手机已被追回并返还失主。经象州县价格认证中心鉴定，被盗的三部手机总价值为3500元人民币。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被害人的陈述，黄某及其妻子蒋某甲称，2016年6月9日黄某在外喝酒至次日0时30分才回家，回家时因为喝醉了忘记把一楼大门锁上，进卧室时房门也未锁，当时黄某的两部手机（灰色红米Note2、金色红米Note3）和妻子蒋某甲的一部手机（金色红米Note3）均放在床头柜上，到了早上7时许醒来就发现手机被盗了，遂向派出所报警。
2、证人证言
莫某丙、钟某甲证实，2016年6月端午节过后几天，莫某甲将两部手机拿到其门面销售，后莫某丙以500元买了其中一部金色的红米Note3手机。
莫某丁、何某甲证实，2016年6月端午节过后几天，莫某丁在莫某丙的门面看见莫某甲卖了一部比较新的二手手机给莫某丙。过了一个星期，就以450元向莫某甲买了一部金色红米Note3裸机给妻子何某甲使用。事后，手机屏幕被摔碎。
李巧忠证实，2016年6月的一天，因莫某甲欠其几千元，就以500元作价将一台灰色外壳的红米Note2裸机给其抵债。其问莫某甲是不是自己的手机，莫某甲没有回答。
梁某乙证实，其在象州县中平镇中平街开了一家手机店，莫某甲是其店里修理手机的师傅，其手机店因为二手手机利润不高基本不做回收生意，其在2016年6月前后一个月时间未见莫某甲回收过二手手机。
3、扣押清单、指认手机照片、发还清单，证实莫某丙、李某乙、莫某丁分别对向莫某甲购买的手机进行指认并将手机退缴到公安机关，后公安机关将手机发还给失主黄某的事实。
4、书证
（1）户籍证明，证实莫某甲作案时达到完全刑事责任年龄。
（2）受案登记表、受案回执、立案决定书及立案告知书，证实案发后公安机关予以立案查处的经过。
（3）抓获经过、破案经过，证实公安机关查处本案的过程。
（4）红米Note2的购物清单复印件、两部红米Note3的交易订单照片及价格鉴定结论书，证实两部金色红米Note3价值合计2611元，一部灰色红米Note3价值889元，总合计3500元。
（5）谅解书，证实三部被盗手机全部被追回，且损坏屏幕的一部手机也由莫某甲出资修好，被害人黄某对莫某甲表示谅解。
5、辨认笔录及照片、现场勘验笔录及照片，证实案发现场是位于象州县中平镇中平南街一栋门面名为阿岳五金瓷砖装潢部的住宅楼，其二楼至四楼为黄某家居住使用。被告人莫某甲对案发现场进行了指认。
6、被告人的供述与辩解
被告人莫某甲归案后对其入户盗窃三部手机并销售他人的事实也供认不讳。
（二）抢劫
2000年10月7日晚，被告人莫某甲伙同满某甲、莫某乙、陆某甲（均已判刑）、梁某丙（另案处理）等人在莫某甲家喝酒。后被告人莫某甲提议去抢在益母村边甘蔗地捕鸟的贵州人乔某、陆某要鸟来搞宵夜，大家一致同意并前往。在村边每人还扯了一根棍棒在手，当众人来到乔某、陆某所住的临时厂棚时，被告人莫某甲等人在问乔、陆二人要鸟未得的情况下，将乔、陆二人从厂棚内拉出并进行殴打，并当场从乔某脱放在厂棚内的衣服抢走现金人民币1030元。
上述事实，有如下经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、被害人的陈述。被害人乔某、陆某均陈述2000年10月7日晚，其二人在益母村附近甘蔗地的临时厂棚无故被一伙人殴打，乔某还被抢走现金人民币1030元。
2、证人证言
解某甲证实，2000年9月其与两个贵州人即乔某、陆某在象州县寺村镇益母村租借莫某戊的甘蔗地合伙捕鸟，其还提供了一架烂手扶拖拉机给二人在甘蔗地搭了厂棚，用以临时居住。2000年10月8日凌晨，其在家睡觉时，受伤的陆某过来告诉其二人在厂棚被人打伤，乔某可能被打死了。其和解某丙、解某丁开了一架手扶拖拉机来到厂棚，看到现场十分凌乱，乔某睡在地上起不来，因天黑车灯不亮，赶来的几人就在现场守候到天亮才敢送乔某去寺村镇卫生院医治。
莫某己证实，2000年8月的一天，莫某甲因经常捕鸟便教唆其与莫某庚、莫某辛、莫某乙、满某甲、陆某甲、梁某丙及莫某甲两个朋友一起去盗捕鸟网，事后盗得本村莫祖贤和一个贵州人的大约30张捕鸟网。2000年10月的一天晚上24时许，其从莫某家看影碟出来，看见莫某甲、满某甲、莫某乙、陆某甲、梁某丙、陆某丙、莫某升等人从有贵州人在那边捕鸟的谷厂方向向其走过来，莫某甲扛着一个编织袋，莫某升、陆某丙两人都还拿着约1米长的木棍，莫某甲告诉其袋子里装了捕鸟网。之后，陆某丙和梁某丙来其家借宿了一晚，梁某丙还告诉其得了点钱，具体金额没说。第二天，其听到村里人议论昨晚两个贵州人被抢劫了捕鸟网和约1000多元钱，还被打伤住院了。
莫某良证实，其弟莫某甲曾偷过贵州人的捕鸟网，共有三十多张，之后还放在其家老屋，其也使用过两、三次。2000年的一天，莫某甲、满某甲、陆某甲、梁某丙、陆某丙、莫某庚及莫某甲的两个朋友等人到其家喝酒。当晚22时许，到其家喝酒的人都出去了，其在家收拾碗筷后就睡觉了，第二天就听村里人说捕鸟的两个贵州人被打被抢了。
3、同案犯的供述
满某甲、莫某乙、陆某甲归案后均供述称，2000年10月的一天晚上，其三人与莫某甲、梁某丙、莫某升、莫某良及莫某甲的两个朋友在莫某甲家喝酒，后莫某甲提议“我们现在去要点鸟来吃宵夜”，“要”就是抢的意思，不给就打。之后其三人与莫某甲一行几人持木棍到贵州捕鸟人的厂棚处，在未要得鸟的情况下，对两个贵州捕鸟人进行殴打并抢走捕鸟人衣服中的钱。
4、书证
（1）户籍证明，证实莫某甲作案时达到刑事责任年龄。
（2）刑事案件立案报告表，证实案发后公安机关予以立案查处的经过。
（3）医院疾病证明书，证实被害人乔某因被打伤后于2000年10月8日入院治疗。
（4）（2001）象刑初字第123号刑事判决书、（2003）象刑初字第72号刑事判决书，证实莫某甲于2000年10月7日晚伙同满某甲、莫某乙、陆某甲等人抢劫乔某的事实。
5、被告人供述与辩解
被告人莫某甲归案后供述，2000年的一天，其和满某甲、莫某乙、陆某甲、梁某丙、陆某丙、莫某良及一个陆某丙的朋友在家里喝酒，其哥哥莫某良说道岭上有人捕鸟，大家就商量去要点鸟来煮宵夜。后莫某良留在家里，其余人就一起出去了。其因为喝酒喝多了，就和莫某乙走在最后边，其二人未走到厂棚就听到骂人和打人的声音，其走到厂棚后仅看到满某甲拿着一根竹棒，梁学会在拿一些东西，具体拿什么看不清，又看到有两个人在打一个贵州人，另一个贵州人坐在地上，其也过去打了两巴掌，之后众人就走了。其辩解称不知众人把“要”鸟的意思理解成抢，也不知道当场抢了钱，其仅仅出于义气打了被害人两巴掌，第二天其也没有接受分赃。
本院认为，被告人莫某甲入户盗窃他人财物，数额较大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪；被告人莫某甲伙同他人采用暴力手段抢劫他人财物，其行为也已触犯刑律，构成抢劫罪。公诉机关指控被告人莫某甲犯盗窃罪、抢劫罪成立。被告人莫某甲入户盗窃，依法应从重处罚。被告人莫某甲归案后对盗窃事实能如实供述，且当庭自愿认罪，依法可对其从轻处罚。案发后被盗物品被全部追回，挽回了被害人的损失并取得谅解，可对其酌情从轻处罚。在共同抢劫犯罪中，被告人莫某甲首先提出抢被害人要鸟的犯意，在众人附和并一同来到被害人住处时，因要鸟未成继而殴打被害人并抢了被害人的钱，被告人莫某甲在这过程中均积极参与，因此其行为起主要作用，是本案的主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。辩护人提出被告人莫某甲系从犯的辩护意见，与查明的事实不符，不予采信。辩护人提出抢劫金额应以300元至500元来认定的辩护意见，经查，被害人乔某被抢1030元的事实，有被害人乔某、陆某的陈述，有同案人满某甲、莫某乙、陆某甲的供述予以证实，且（2001）象刑初字第123号刑事判决书和（2003）象刑初字第72号刑事判决书均对该事实予以认定，故辩护人提出的该辩护意见与事实不符，不予采信。被告人莫某甲在判决宣告以前一人犯数罪，应数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条，第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款之规定，判决如下：
被告人莫某甲犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑四年八个月，并处罚金人民币一千元；合并后决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币二千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年7月26日起至2021年7月25日止;罚金限于判决生效后30日内缴清，逾期则强制执行）。
如不服本判决，可在接到判决书第二日起十日内，通过本院或者直接向来宾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本六份。
审 判 长 谭远献
代理审判员 韦 哲
人民陪审员 覃惠才
二〇一七年三月二十九日
书 记 员 陈 文
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。
第二百六十三条以暴力、胁迫或者其他方法抢劫公私财物的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产：
（一）入户抢劫的；
（二）在公共交通工具上抢劫的；
（三）抢劫银行或者其他金融机构的；
（四）多次抢劫或者抢劫数额巨大的；
（五）抢劫致人重伤、死亡的；
（六）冒充军警人员抢劫的；
（七）持枪抢劫的；
（八）抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十九条第一款判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
第三款数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。