吉林省梨树县人民法院
民 事 判 决 书
（2016）吉0322民初2669号
原告：孙宝洪，男，1978年12月17日出生，汉族，现住梨树县。
委托代理人：孙井山，男，1955年10月28日出生，汉族，现住梨树县（系孙宝洪父亲）。
被告：刘忠才，男，1968年12月10日出生，汉族，住梨树县。
委托代理人：李术珍，女，1963年1月12日出生，汉族，住梨树县（系刘忠才妻子）。
委托代理人：李雪涛，吉林奇谋律师事务所律师。
被告：中国平安财产保险股份有限公司四平中心支公司。
代表人：段立国，经理。
委托代理人：张宇，公司员工。
原告孙宝洪诉被告刘忠才、中国平安财产保险股份有限公司四平中心支公司（以下简称平安保险公司）雇员受害赔偿纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告孙宝洪委托代理人孙井山，被告刘忠才委托代理人李术珍、李雪涛，被告平安保险公司委托代理人张宇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
孙宝洪诉称，原告是被告雇员，月工资5000元，2015年10月28日20时许，原告驾驶被告刘忠才的吉C471**（吉C45**挂）号豪泺牌重型半挂牵引车沿长郑公路由西向东行至120KM+700M处与相对方向行驶胡海峰驾驶的吉C573**号解放牌重型厢式货车相撞，致使孙宝洪及其乘车人刘忠才受伤，两车不同程度损坏。2015年12月7日双辽市公安局交通管理大队认定本起交通事故，胡海峰无责任，孙宝洪承担此事故的全部责任。孙宝洪2015年10月29日住进吉林大学第一医院，住院55天。诊断：面部裂伤、皮肤缺损、颌面部多发骨折、眼眶及颅骨多发骨折、左眼视神经挫伤、左侧髋臼粉碎性骨折、左侧髋关节脱位、左侧尺骨端骨折、左侧股骨远端及髌骨骨折、休克、低蛋白血症、电解质紊乱一低钙血症、横纹肌溶解症、右肾囊肿、双侧副鼻窦积液、积血、左侧额颞及颌面部软组织挫裂、双侧额颞部硬膜下积液、双侧胸腔积液、双侧肺炎。2016年2月2日，孙宝洪经吉林东正司法鉴定所司法鉴定意见：1、被鉴定人孙宝洪外伤致左眼挫伤、结膜裂伤、后巩膜裂伤、左眼视神经挫伤，现左眼塌陷，眼球干瘪，视力完全丧失，评定为七级伤残；孙宝洪外伤致左侧眼睑裂伤，致左侧眼睑重度畸形，评定为九级伤残；孙宝洪外伤致左侧鼻翼畸形，评定为九级伤残；孙宝洪外伤致左侧面瘫，评定为十级伤残；孙宝洪外伤致颌面骨多发骨折，行手术内固定治疗，现张口中度困难，评定为九级伤残；孙宝洪外伤致左尺骨近端骨折伴脱位，行手术内固定治疗，评定为十级伤残。2、被鉴定人孙宝洪后续治疗费约需人民币柒万玖仟捌佰元整，义眼片2年更换一次。3、被鉴定人孙宝洪护理期限约需一百二十日。4、被鉴定人孙宝洪误工期限约需二百七十日。5、被鉴定人孙宝洪营养期限约一百五十日。原告认为，原告与被告是雇佣关系，为被告开车，创造财富过程中遭到人身损害。被告应承担赔偿责任。原告受伤被告未加理睬，至今分文未给。原告认为，有悖于伦理道德和法律。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。请求法院判令：被告赔偿原告经济损失1111790.22元。其中包括医疗费318392+5192=323584元；误工费4554.50元×10.8月（55天+270天）=49188.60元；护理费209.40元×175天（55天+120天）×2人=73290元；伙食补助100元×55天=5500元；营养费50元×205天（55天+150天）=10250元；后续治疗费79800元；鉴定费5000元；七级伤残赔偿20年，23271.82×20年×40%=185742.56元；交通费2000元；被扶养人口生活费，父母、两个女儿共四个人，父61岁，被助生活费19年，17156.14×19年×40%=130386.66元；母亲62岁，补助18年，17156.14×18年×40%=123524.20元；大女儿13岁，17156.14元×5年×40%=38312.28元；小女儿5岁，17156.14×13年×40%=89211.92元。诉讼中，原告认为，依据车辆保险合同约定，保险公司依法应承担赔偿责任，故此追加其为本案被告。
刘忠才辩称：原被告是劳务关系，原告因为交通事故自身受到伤害，根本原因是因为原告自身的过错而发生的交通事故，原告的伤害完全是因为自身的过错造成的，根据侵权责任法35条规定本案原告因为自己的过错造成的，被告不存在任何过错。原告有A2驾驶证符合驾驶车型，被告不存在选任过错，也不存在疲劳驾驶。在本案当中被告不存在任何过错，根据侵权责任法35条规定被告不承担任何责任。因为原告的过错，给被告带来了严重的经济损失，被告保留相应的权利，请法院驳回原告对刘忠才的起诉。
保险公司辩称：我公司只在司乘险范围内每名乘客承担5万元责任。
经审理查明：孙宝洪系刘忠才雇佣的司机，月工资5000元，2015年10月28日20时许，孙宝洪驾驶刘忠才的吉C471**（吉C45**挂）号豪泺牌重型半挂牵引车沿长郑公路由西向东行至120KM+700M处与相对方向胡海峰驾驶的吉C573**号解放牌重型厢式货车相撞，致使孙宝洪及其乘车人刘忠才受伤，两车不同程度损坏。经双辽市公安局交通管理大队认定，胡海峰无责任，孙宝洪负全部责任。孙宝洪受伤后住入吉林大学第一医院，住院55天，花费医疗费323584元。经吉林东正司法鉴定所鉴定：孙宝洪构成七级伤残一处、九级伤残四处，十级伤残二处；后续治疗费约79800元，义眼片2年更换一次；护理期限120日；误工期限270日；营养期限150日。庭审中，孙宝洪明确表示无父母无劳动能力，无收入来源的证据，只要求两个女儿的被扶养人生活费，孙宝洪女儿孙月2005年1月24日出生，女儿孙畅2011年3月3日出生。刘忠才的吉C471**（吉C45**挂）号重型半挂车在保险公司投保司乘险，每人每座5万元。
上述事实，有双辽市公安局交通管理大队交通事故认定书1份，孙宝洪在吉林大学第一医院住院病历1份、住院清单1份、医疗费票据2张、吉林东正司法鉴定所意见书1份、鉴定费票据5000元，机动车辆保险单1份及双方当事人的陈述可以证实。
刘忠才认为司法鉴定是原告方自行鉴定，我方保留重新鉴定权利。鉴定费票据非正式票据，不具备证据效力。但在本院指定的期限内未能提出重新鉴定申请，本院对原告提供的吉林东正司法鉴定所的司法鉴定意见书予以采信。
原告提供了交通费收据2张2100元，证明发生交通费。具体花费是：入院时候没花钱，出院租车回家一次花350元，去鉴定二次租车花了350元，其余的是家属往返送东西的花费，我们都是个人租车，所以没有收据。被告刘忠才方与保险公司质证认为不是正规票据，本院认为，原告受伤后出院及鉴定必然发生租车费用，交通费一项以700元为宜。
被告刘忠才提交的证据为：梁佳惠、赵全的证明，证明2015年10月28日孙宝洪和刘忠才在通辽市钱家店镇金龙饭店吃饭，晚上6点10分离开，发生事故是2015年10月28日下午14时30分前一直在修车，18点10分前原被告在饭店吃饭，从18时10分到事故发生时，时间间隔不到2小时，不存在疲劳驾驶。原告质证认为，不清楚情况。被告平安保险公司无异议。
根据孙宝洪的诉讼请求及刘忠才、平安保险公司的答辩，本院总结本案的争议焦点为：1、原告的各项赔偿损失计算是否合理？2、二被告应否对本案承担民事赔偿责任，应如何承担？双方当事人对焦点均无异议。
本院认为，在本案中原被告之间形成的是劳务关系还是雇佣关系直接影响到本案的处理结果。在审判实践中应从以下几个方面辨别两种法律关系,一、主体地位是否平等。劳务关系主体之间只存在经济关系，劳动者自主提供劳务服务，用工者支付报酬，彼此之间不存在其他人身隶属关系或人身依附关系。因此，双方地位平等。在雇佣关系中，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款对“从事雇佣活动”的解释可知，雇员必须根据雇主授权或指示范围内从事生产经营活动或者其他劳务活动。所以，雇员要接受雇主的管理，服从雇主的指挥，双方之间存在着一定的隶属关系与人身依附关系。二、工作条件由谁提供。劳务关系中的劳动方一般只提供简单的劳动力，在需要生产工具时，也是自备，工作场所根据提供劳务的需要随时变动;雇佣关系中，雇员一般在雇主指定的工作场所，利用雇主提供的生产资料进行社会劳动。三、关系存续期间长短。由于劳务关系中，劳务需求方所要求的劳动服务往往并不复杂，一次性或在某一特定期间就可以完成。在劳动方完成与用工方约定的劳务后，双方关系就自然解除。因此，劳务关系的存续时间比较短;而雇佣关系因为雇主所需要的劳务量相对比较大，技术含量也要高于劳务关系，因此，雇佣关系的存续期间要长与劳务关系。综合本案的实际情况，孙宝洪为刘忠才驾驶重型半挂牵引车，已实际工作5个多月，约定由刘忠才每月支付5500元工资，由此可见，是由刘忠才为孙宝洪安排工作内容，提供重型牵引车，按月支付劳动报酬，充分利用孙宝洪具有A2驾驶证的驾驶重型牵引车的驾驶资格，以上条件符合雇佣的全部特征，故此孙宝洪与刘忠才之间形成雇主与雇员关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”的规定，刘忠才作为雇主应对孙宝洪在雇佣活动中遭受的损失承担赔偿责任。但本案事故的发生是由于孙宝洪驾驶车辆违反了《交通安全法》的规定，导致交通事故的发生，并承担交通事故的全部责任，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条“受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。”的规定，正是由于孙宝洪的交通违法行为直接导致了交通事故的发生，其存在与有过失，故此应依照公平原则，兼顾雇主与雇员双方的利益，本案中应减轻雇主刘忠才的赔偿责任，减轻份额以50%为宜。
原告孙宝洪的合理损失为：医疗费323584元，误工费一项原告请求4554.50元×10.8月（55天+270天）=49188.60元，本院认为，原告要求按交通运输行业标准以月为单位计算符合法律规定，但鉴定意见书中的270日应包含住院55日，住院的日期不能重复计算，按此计算原告的误工费为4554.50元×9个月=40990.50元；护理费一项原告请求209.40元×175天（55天+120天）×2人=73290元，但鉴定意见书中的120日应包含住院55日，护理费日标准为124.08元，护理费为124.08元/天×120天=14889.60元；伙食补助100元×55天=5500元符合法律规定；原告要求营养费50元×205天（55天+150天）=10250元，按照鉴定意见书150日应包含住院55日，营养费应为50元×150=7500元；后续治疗费79800元符合法律规定；鉴定费5000元符合法律规定；原告对伤残赔偿金一项请求内容为23271.82×20年×40%=185742.56元，因原告有多处伤残，其要求按照40%计算伤残比例系数系其处分权利的行使，不违反法律规定，应予支持；交通费700元；被扶养人口生活费一项，原告有两名子女，原告在请求数额中未考虑孙宝洪妻子对子女同样有抚养义务，应按照二个抚养义务人来计算被扶养人生活费，大女儿孙月非农业户口，2005年1月23日出生，原告要求按照13岁计算符合法律规定，17156.14元×5年×40%÷2人=17156.14元；小女儿孙畅农业户口，但根据原告提供四平辽河农垦管理区孤家子镇电塔社区的证明证实，孙畅自出生后一直随父母在该社区居住，应按照城镇标准计算其被抚养人生活费，孙畅2011年3月3日出生，原告要求按照5岁计算其被抚养人生活费符合法律规定，17156.14×13年×40%÷2人=44605.96元，被扶养人生活费一项共计61762.10元。以上孙宝洪损失总额为725468.76元。
因被告刘忠才承担原告孙宝洪损失50%，刘忠才应负担份额为725468.76元×50%=362734.38元。由于刘忠才的车辆在平安保险公司投保了司乘险，每人每座5万元，故此应由平安保险公司赔偿原告孙宝洪5万元，其余312734.38元由被告刘忠才负担。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司四平中心支公司赔偿原告孙宝洪各项损失50000元（于本判决生效后十日内给付）。
二、被告刘忠才赔偿原告孙宝洪各项损失312734.38元（于本判决生效后十日内给付）。
三、驳回原告孙宝洪其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费6058元，由原告孙宝洪负担4081.51元，由被告刘忠才负担1976.49元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。
审 判 长 王立新
审 判 员 赵艳江
人民陪审员 杨连科
二〇一六年十一月二日
书 记 员 张可维