福建省龙岩市新罗区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）龙新民初字第6971号
原告覃海龙，男，1989年4月9日出生，壮族，居民，住广东省深圳市龙岗区。
被告福建省龙岩市荣顺国际大酒店有限公司，住所地福建省龙岩市新罗区龙岩大道288号（烟草大厦2-6层、14-22层）。
法定代表人陈雪卿，总经理。
委托代理人余灵燕，福建岩风律师事务所律师。
委托代理人邱伟和，福建岩风律师事务所律师。
原告覃海龙与被告福建省龙岩市荣顺国际大酒店有限公司（以下简称荣顺酒店）劳动争议一案，本院于2015年8月26日立案受理后，依法由审判员林三凤适用简易程序公开开庭进行了审理。原告覃海龙与被告荣顺酒店的委托代理人余灵燕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告覃海龙诉称：2012年6月11日，原告入职被告厨房部工作，任砧板一职。被告为原告办理了入职登记手续，并向原告发放了工作服、考勤卡和工号牌，要求原告工作时必须穿工作服、佩戴工号牌，实行上下班考勤制度。被告未与原告签订劳动合同，也未给原告缴纳社会保险费。2014年8月至2015年7月期间，原告月平均工资为3500元。2015年7月27日，被告向原告等员工宣布“工作至当月31日移交工作，新的厨师团队将于8月1日正式接替工作”。原告要求被告作出相应补偿，被告答应予以考虑。但原告向被告交付旧工作服后，要求被告兑现经济补偿的承诺遭到拒绝。因此，原告拒绝交付考勤卡和工号牌，被告亦拒付原告当月工资和拒绝返还押金。2015年8月1日，在龙岩市公安局新罗分局西陂派出所的调解下，被告结清了原告当月工资，返还了押金，但仍拒绝支付相应经济补偿。原告等49名员工于2015年8月7日向劳动仲裁部门申请仲裁。2015年8月19日，龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会以请求事项已超过仲裁时效为由，作出龙新劳仲不案（2015）39号不予受理通知书。原告不服该决定，故诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告解除劳动合同代通知金3500元；2、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金38150元。
被告荣顺酒店辩称：一、被告与原告之间不存在劳动关系，原告诉请要求被告支付代通知金、经济补偿金等诉请无事实与法律依据。1、被告将荣顺国际酒店厨房承包给陈彩贵管理运作，由陈彩贵自行雇请员工（厨房员工的招聘、辞退均由陈彩贵自行安排），并进行厨房的日常管理，被告每个月都将承包款支付给陈彩贵，并由陈彩贵自由支配。被告与原告不认识，原告也不受被告管理和约束，与被告不具有隶属关系，原告也无需遵守被告的管理规章制度，原告的工资亦不是被告发放，原告在工作中是相对独立的，被告与原告之间不存在劳动关系。被告系四星级酒店，由于行业的特殊性，为保证服务质量及食品安全的需要，酒店的厨房均是采取承包方式由承包人自主经营。2、根据相关法律规定，额外支付一个月工资和按工作年限支付经济补偿金以及支付双倍工资差额需以用人单位单方解除与劳动者之间的劳动关系为前提，本案当中被告与原告不存在劳动关系，更不存在被告单方解除与原告之间的劳动关系的情况。二、原告提供的证据不能证明其与被告存在劳动关系。1、原告提供的就餐卡、工号牌不是被告发放的，而是陈彩贵发放的，是为便于承包人的管理且为了酒店形象需要而制作，被告雇请的临时工、暑假工及劳务派遣工均有就餐卡及工号牌，并不代表与被告存在劳动关系。况且就餐卡、工号牌没有被告的盖章，不具有法律效力。2、原告提供的荣顺国际大酒店厨房部移交清单仅能证明被告与陈彩贵的关系，与原告没有任何的关系。综上，请求法院依法驳回原告的诉请。
经审理查明：被告荣顺酒店于2009年8月10日设立，系有限责任公司，主要经营大型餐馆（中西餐类制作、含凉菜、裱花蛋糕、生食海产品、冷热饮品制售）、住宿、日用品、工艺品的批发及零售业务。被告在成立之初，即将酒店的厨房业务发包给案外人陈彩贵承包，但双方未签订承包合同。被告在扣除陈彩贵所使用的水电费及代为缴纳陈彩贵雇请的员工的社保等相关费用后，每月将16万元至20万元不等的承包费直接支付给陈彩贵。在陈彩贵承包期间，陈彩贵雇请原告覃海龙等人到被告厨房工作，原告覃海龙担任砧板一职。原告在上班期间由陈彩贵进行管理和约束，其工资由陈彩贵根据原告的个人能力、表现直接发放给原告。为便于陈彩贵的管理，由被告荣顺酒店发放工作服、工号牌、考勤卡（含就餐卡）给原告覃海龙使用。2015年7月27日，被告荣顺酒店向陈彩贵宣布，其在2015年8月1日前终止与陈彩贵的承包关系，要求陈彩贵的厨师团队工作至2015年7月31日并移交。2015年7月31日，陈彩贵将其自身的工号牌、考勤卡（含就餐卡）及其雇请的员工的工作服，以及相关的厨房用品等进行盘点，并将前述财物移交给被告，被告亦退还陈彩贵43本健康证。因原、被告对经济补偿问题产生纠纷，原告覃海龙等49名员工向龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告等人解除劳动合同代通知金、解除劳动合同赔偿金、未签订劳动合同双倍工资差额共计1371398.1元。龙岩市新罗区劳动争议仲裁委员会于2015年8月19日以原告覃海龙等人的请求事项已超过仲裁时效为由，作出龙新劳仲不案（2015）39号不予受理的仲裁裁决书。原告不服该仲裁裁决，诉至法院，要求判如所请。
以上事实，有原告覃海龙提供的荣顺国际大酒店考勤卡、工号牌、荣顺国际大酒店厨房部移交清单、龙新劳仲不案（2015）39号不予受理通知书、劳动争议仲裁推举书、劳动争议仲裁申请书，被告荣顺酒店提供的银行流水帐、收条、陈潮湧及陈ＸＸ的银行交易明细、发票联、兴业银行的业务回单、缴费明细、荣誉证书、证明及本院依被告的申请调取的案外人陈彩贵的银行转账清单、个人客户账务信息清单、客户号查询账号清单，以及原、被告的陈述在案佐证。另原告覃海龙提供的申请报告，因该证据的真实性无法确认，故本院对该证据不予采信。
本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案中，依据被告荣顺酒店提供的银行流水帐及本院调取的银行转账凭证，可以认定被告已将厨房业务发包给案外人陈彩贵承包，原告系陈彩贵雇请的员工，与陈彩贵存在雇佣关系。因劳动关系属实践性的法律行为，虽被告有发放工作服、工号牌、考勤卡（含就餐卡）给原告使用，但原告在从事劳务过程中，未接受被告荣顺酒店的管理、约束和支配，原告的报酬亦由陈彩贵予以支付，原告与被告之间无身份隶属关系，与被告之间并未建立实际用工关系，与被告不存在劳动关系，被告终止与陈彩贵的承包关系，无需对原告覃海龙作出相应的经济补偿及赔偿。原告主张案外人陈彩贵系被告的管理人员，其工资由陈彩贵代为发放，但未提供证据证明，且依照酒店行业的管理规则，若案外人陈彩贵系被告的管理人员，其无权决定原告等人的工资数额，再者被告长期将原告等人的工资一并交由案外人陈彩贵代为发放，不符合常理。综上，原告的诉请无事实根据和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：
驳回原告覃海龙的诉讼请求。
本案诉讼费10元，减半收取为5元，由原告覃海龙承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。
审判员 林 三 凤
二〇一五年十一月三日
书记员 黄珺滢（代）
附法律条文：
《中华人民共和国劳动合同法》
第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。
《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。