云南省安宁市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）安民初字第258号
原告张晓燕，云南省祥云县人，现住云南省祥云县，公民身份号码：×××。
委托代理人龚声松，云南衡炜律师事务所律师，特别授权代理。
委托代理人李娟，云南北川律师事务所律师，特别授权代理。
被告杜利萍，云南省牟定县人，现住云南省牟定县，公民身份号码：×××。
原告张晓燕诉被告杜利萍合伙协议纠纷一案，本院于2015年1月13日受理后，依法适用简易程序审理，由本院审判员张红梅独任审判，于2015年3月30日公开开庭进行了审理，原告委托代理人龚声松、李娟，被告杜利萍到庭参加了诉讼。本案经原、被告双方当事人协商同意并报请本院院长批准，延长审理期限两个月，本案现已审理终结。
原告诉称：2013年6月2日，原被告各出资80000元，以158000元的转让费从丁明能处受让了位于草铺镇昆畹东路171号的顺来宾馆进行经营，双方共同经营至2013年6月30日，2013年7月1日原被告双方协商决定由一方投资经营，并签订《合并协议》，约定：从2013年7月1日起，顺来宾馆由被告自己经营，原告投资的80000元由被告在叁个月之内返还，若叁个月内不付清此款，原告有权收回经营权，被告无条件退出并扣除被告每月经营期间一万元费用，剩余款项50000元三天内由原告付给被告，若不付清此款，原告自动退出，被告不退还原告本金，同时，双方还在协议中约定了人民币80000元的违约金。2013年10月10日，被告在未通知原告的情况下，擅自将顺来宾馆转让给了李杰昌经营，并收取了90000元的转让费。根据双方《合并协议》的约定，被告应于2013年10月31日前向原告返还投资80000元，否则原告有权收回经营权，至今，被告未向原告返还投资，而且擅自转让的行为直接导致原告无法收回经营权，因此被告严重违反协议，给原告带来巨大损失。为维护原告的合法权益，诉至法院，请求判令：1、由被告立即向原告返还投资80000元；2、由被告立即支付原告违约金80000元；3、由被告承担本案诉讼费。
被告辩称：原告所述的各自出资80000元，以158000元的转让费从丁明能处受让了位于草铺镇昆畹东路171号的顺来宾馆进行经营，双方共同经营至2013年6月30日，2013年7月1日双方签订《合并协议》，由被告独自经营的陈述属实。但自7月中旬双方就发生纠纷，被告按照协议约定的在9月20日左右一直电话通知原告自己不想继续经营，让原告按照约定退还我5万元，但原告一直没有回应，年底我已无法继续经营，但原告一直不管，我只有找人将宾馆转让，因此，我没有违反合并协议，因此不愿意退还8万元及承担违约金，请求法院驳回原告的诉讼请求。
综上原被告诉辩主张，双方争议焦点为：被告是否应向原告退还投资款8万元及支付违约金8万元。
针对争议焦点，原告当庭提交如下证据：《合并协议》复印件一份、昆明市中级人民法院（2014）昆民四终字第22号民事判决书原件一份、《转让协议》复印件一份、证人证言原件一份，欲证实：1、原被告双方于2013年7月1日达成协议：自2013年7月1日起，顺来宾馆由被告自己投资经营，原告投资的80000元由被告在三个月之内返还，若三个月内不付清此款，原告有权收回经营权，被告无条件退出并扣除被告每月经营期间一万元费用，剩余款项50000元三天内由原告付给被告，若不付清此款，原告自动退出，被告不退还原告本金，并约定了80000元的违约金；2、昆明市中级人民法院判决确定原被告之间签订的《合并协议》真实合法有效；3、被告没在三个月内退还原告80000元的投资款，并在原告不知情的情况下擅自将顺来宾馆转让给李杰昌经营，其行为构成违约。
以上证据经被告杜利萍质证认为，对原告提交的《合并协议》复印件一份、昆明市中级人民法院（2014）昆民四终字第22号民事判决书原件一份的真实性予以认可，对原告提交的《转让协议》复印件一份、证人证言原件一份质证后认为，因《转让协议》是复印件不予认可，转让费金额不属实，也未叫证人来某某，但对宾馆现已转让的事实予以认可。
被告未当庭提交证据。
本院认为，原告提交的《合并协议》复印件一份、昆明市中级人民法院（2014）昆民四终字第22号民事判决书原件一份，被告对其真实性、合法性、关联性予以认可，本院认为以上证据能够证实原被告之间签订《合并协议》的过程及协议内容及协议的性质，对此本院予以确认。对于原告提交的《转让协议》复印件一份，被告不予认可，本院认为，该证据系复印件，原告未某某提交其他证据予以佐证，本院不予采信。对原告提交的证人证言，被告不予认可，且证人未某某到庭接受双方当事人的质询，因此本院不予采信。但被告当庭认可涉案宾馆已于2013年10月10日转让给案外人李杰昌，对该事实本院予以认可。
综上，本院确认如下法律事实：2013年6月2日，原、被告双方达成口头合伙协议，由双方各自出资80000元，以158000元的转让费从丁明能处受让了位于草铺镇昆畹东路171号的顺来宾馆进行经营（由原告张晓燕与案外人丁明能签订转让协议），双方共同经营至2013年6月30日，2013年7月1日原被告双方协商决定由一方投资经营，并签订《合并协议》，约定：从2013年7月1日起，顺来宾馆由被告杜利萍经营，原告投资的80000元由被告在叁个月之内返还，若叁个月内不付清此款，原告有权收回经营权，被告无条件退出并扣除被告每月经营期间一万元费用，剩余款项50000元三天内由原告付给被告，若不付清此款，原告自动退出，被告不退还原告本金。同时双方约定，双方任何一方违约本金捌万元整不予退还。2013年10月10日，被告将顺来宾馆转让给了案外人李杰昌经营。现原告以被告未向原告返还投资，而且擅自转让的行为直接导致原告无法收回经营权，因此被告严重违反协议，给原告带来巨大损失为由，诉至法院。
本院认为，合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。本案中原被告双方当事人签订了口头合伙协议对顺来宾馆进行共同经营，并约定了各自的投资款金额。2013年7月1日双方就合伙事宜签订《合并协议》，该协议的性质根据昆明市中级人民法院（2014）昆民四终字第22号民事判决书已确认为原被告双方退伙及退伙后投资返还的约定，因此，根据该协议，被告杜利萍负有三个月之内返还原告张晓燕投资款80000元的义务。关于被告所提在经营两个月时就已通知原告商议不愿继续经营的事项，是原告置之不理，因此不应退还投资款的抗辩，本院认为，在原告方对此不予认可，被告方又未某某提交证据予以证实的情形下，本院对被告方抗辩观点不予采纳。关于原告违约金的诉请，本院认为，按照协议约定被告应于三个月之内返还原告的投资款80000元，但被告至今未予以返还，应承担迟延履行的违约责任，根据昆明市中级人民法院（2014）昆民四终字第22号民事判决书已确认双方签订的合并协议第7条“双方任何一方违约本金捌万元整不予退还”的约定是对协议任何一方构成根本性违约的违约责任的约定，因此，被告的行为只构成一般性违约，考虑到被告的迟延履行的行为对原告造成一定的损失，本院比照中国人民银行同期贷款利率予以计算。对于原告认为被告擅自转租的行为构成违约的主张，本院认为，2013年7月1日双方就合伙事宜签订《合并协议》后被告具有独立经营权，且转让行为系行使经营权的一种形式，因此被告的该行为不构成违约。据此，为保护当事人的合格权益，维护正常的经济秩序，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零七条、第一百一十三条之规定，判决如下：
一、由被告杜利萍于本判决生效后立即退还原告张晓燕投资款80000元，并支付原告逾期利息（以80000元为本金，按照中国人民银行流动资金同期贷款利率计算，自2013年10月1日起计至款项付清时止）；
二、驳回原告的其他诉讼请求。
案件受理费3500元，减半收取1750元，由被告杜利萍承担。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。
双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。
审判员 张红梅
二〇一五年四月二十日
书记员 石慧玲