四川省隆昌县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）隆昌民初字第2119号
原告：邱刚，男，1973年11月19日出生，汉族，隆昌县人，居民，住隆昌县。
被告：徐琴，女，1988年9月22日出生，汉族，隆昌县人，村民，住隆昌县。
被告：中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司，住所地：重庆市荣昌县。
负责人：张正红，经理。
委托代理人：王惠民，系该公司员工。
委托代理人：蓝一川，系重庆川伟律师事务所。
原告邱刚诉被告徐琴、被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院受理后，依法由审判员蒋春燕独任审判，公开开庭进行了审理，原告邱刚、被告徐琴、被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司委托代理人王惠民、蓝一川到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告邱刚诉称：2014年8月30日9时50分，事前被告徐琴搭乘原告邱刚驾驶的渝C9J2**小型轿车从迎祥中学往内江方向行驶，行驶至迎祥中学门口停车等候前方道路上倾倒水泥的罐车期间，原告邱刚先下车询问情况，随后被告徐琴从副驾驶室下车后进入该车驾驶室，然后熄火取下该车车钥匙，放下驻车制动器，导致该车从坡上往下滑与车外的原告邱刚相撞将原告邱刚夹在水泥罐车与该车之间，造成原告邱刚受伤的交通事故。原告邱刚当即被送往隆昌县人民医院住院治疗，后又于2014年9月1日转入泸州医学院附属医院住院治疗，于2014年11月14日出院，共住院治疗76天。2014年10月13日，隆昌县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定徐琴承担事故全部责任，邱刚不承担事故责任。2015年6月3日，原告委托四川德正司法鉴定所对其伤情予以鉴定，花去建档、照相和鉴定费1550元。2015年6月3日，四川德正司法鉴定所出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人邱刚右下肢股骨骨折为九级伤残；左下肢股骨骨折为九级伤残。被告徐琴在被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司为渝C9J2**小型轿车投保了机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任保险、车上人员责任险等。另原告系城镇居民；原告的女儿2003年7月3日出生，系城镇居民；原告母亲76岁，系农村居民，现有子女4人。因此诉至法院，请求依法判决被告立即赔偿原告交通事故损害赔偿金347799.75元；本案诉讼费由被告承担。
被告徐琴辩称：我方对事故发生及责任划分无异议。我当时在车上，原告是第三人，对其保险条款有异议。对于保险条款保险公司没有告知我们。
被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司辩称：我公司认为根据保险合同约定不属于保险赔偿范围；我司不承担诉讼费、鉴定费。对事故认定书的真实性无异议，认定书上说明原告邱刚是驾驶员，对事故发生经过无异议、户口簿无异议，村委会的证明无异议。对其病历、清单、住院证的三性无异议，对其第三次医疗费票据有异议，且该笔费用与后续治疗费重复；对第一次、第二次的医疗费票据无异议，对2015年6月12日、2014年9月1日的门诊票据不予认可，学校证明没有证明其受误工减少的收入，保单的真实性无异议，上面有特别约定，我司免赔范围，对其鉴定书无异议，但是在鉴定后所产生的医疗费我司不予认可根据事故认定书陈述，原告邱刚并未熄火，只是下车查看，其驾驶行为并未结束，被告徐琴只是熄火，并未构成真正意义上的驾驶；只要投保人交了钱就视为告知了免赔条款，在保单上也有记明免赔条款。
经审理查明：2014年8月30日9时50分，原告邱刚驾驶的渝C9J2**小型轿车搭乘被告徐琴从迎祥中学往内江方向行驶，行驶至迎祥中学门口停车等候前方道路上倾倒水泥的罐车期间，原告邱刚先下车询问情况，随后被告徐琴从副驾驶室下车后进入该车驾驶室，然后熄火取下该车车钥匙，放下驻车制动器，导致该车从坡上往下滑与车外的原告邱刚相撞将原告邱刚夹在水泥罐车与该车之间，造成原告邱刚受伤的交通事故2014年10月13日，隆昌县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定：徐琴承担事故全部责任，邱刚不承担事故责任。原告邱刚当即被送往隆昌县人民医院住院治疗，该院主要诊断为：右股骨开放性骨折，原告住院2天，其住院医疗费为41394.32元，支出门诊费608元，《出院证明书》载明：…营养神经细胞。原告后又于2014年9月1日转入泸州医学院附属医院住院治疗，原告住院治疗74天后出院，其住院医疗费为120779元，支出门诊费927.20元。出院医嘱：注意休息、加强营养、适当加强功能锻炼、出院后来我院复查就诊根据复查结果直到患者功能锻炼、及取内固定；如不适，来我院就诊复查。2015年6月7日，四川德正司法鉴定所对原告的伤残等级及后续医疗费进行鉴定，其鉴定意见为：邱刚右下肢股骨骨折为九级伤残；左下肢股骨骨折为九级伤残；邱刚的后续医疗费14500元（特殊情况除外）。以后，原告继续门诊检查，支出门诊检查费900元。2015年7月28日，原告到隆昌县中医院治疗，该院诊断右股骨骨折延迟愈合伴内固定断裂，原告在该院住院21天后出院，住院期间行右股骨内固定取出术及髓内钉内固定术，其住院医疗费31092.49元。
另原告邱刚的被扶养人为2人，其女邱某某，发生交通事故时年龄为11岁，原告母亲刘某某，发生交通事故时年龄为74岁岁，有子女4人。
渝C9J2**号车的登记车主为被告徐琴，与原告邱刚系夫妻关系，该车在被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司为渝C9J2**小型轿车投保了交强险、保险限额为500000元的商业第三者责任保险，保险期限为2014年3月29日-2015年3月28日，不计免赔。
以上事实，由原告提供的交通事故认定书、户口簿复印件、村委会证明、住院病历、清单、出院证、医疗费收据、门诊票据、学校证明、保单、鉴定书，被告徐琴提供的驾驶证、行驶证等证据证实，足以认定。
本院认为，公民的生命健康受法律保护，侵害公民身体造成伤害，应当承担相应的赔偿责任。本案中被告徐琴存在驾驶机动车不按操作规范安全驾驶机动车的违章行为，应负全部责任，因此交警部门的责任认定书应予采信。因此造成原告受伤的交通事故，被告徐琴依法应承担全部的赔偿责任。
关于本案的赔偿顺序问题，根据《道路交通安全法》第76条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤害的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故，根据过错比例分担责任。本起交通事故系由机动车与行人之间发生，且由被告徐琴负全部责任。因此原告的损失，由渝C9J2**号车投保的被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司在交强险范围内承担责任，超出交强险范围，由中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司用商业性赔付。
本案原告是按“第三者”还是按“车上人员”赔付的问题，本院认为首先确定原告的身份是“第三者”还是“车上人员”，认定的主要标准是受害人受伤在车外即认定为本车责任保险的“第三者”，在车内即认定为“车上人员”，根据交警部门出具的道路交通事故认定书载明的事实“邱刚先下车询问情况，随后被告徐琴从副驾驶室下车后进入该车驾驶室，然后熄火取下该车车钥匙，放下驻车制动器，导致该车从坡上往下滑与车外的邱刚相撞将邱刚夹在水泥罐车与该车之间”，因此事故发生时在邱刚车外，应认定为“第三者”，适用交强险。被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司辩称邱刚是驾驶员、系车上人员与查明的事实不符、邱刚系投保人家属不负责赔偿不符合法律规定；其次被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司并未提供投保人签字的投保人声明证明其履行已尽到告知义务，因此其辩称理由不成立，依法应承担保险赔付责任。
原告的损失的确定：1、医疗费，原告的医疗费根据其住院病历及住院费用结算票据等相关证据确定。原告的住院医疗费：隆昌县人民医院41394.32＋泸州医学院附属医院120779元＋隆昌县中医院31092.49元=193265.81元；门诊费，608元＋927.20元＋900元=2435.20元。医疗费项合计195701.01元。另原告主张鉴定后续医疗费14500元，系重复计算，依法不予支持。2、住院伙食补助费，原告主张98天、15∕天的标准，金额确认为应按15∕天的标准、计算实际住院天数97天，金额确认为1455元。3、护理费，原告主张护理天数98天、按90元∕天的标准，本院认为原告主张标准过高，应按80∕天的标准、计算实际住院天数97天，金额确认为7760元。4、残疾赔偿金，原告主张按2014年度四川省城镇居民人均纯收入24381元∕年、计算20年的22%，本院认为符合法律规定，本院确认金额为107276.40元。被抚养人生活费，原告主张15836.04元，原告的被扶养人2人，其女邱某某的被扶养年限为7年，按2014年度四川省城镇居民消费性支出18027元的标准、计算7年的22%的1∕2，金额为13880.79元，其母刘某某，其扶养年限为5年，按2014年度四川省城镇居民消费性支出7110元的标准、计算5年的22%的1∕4，金额为1955.50元。5、精神抚慰金，原告主张6600元，符合法律规定，本院予以确认。6、交通费，原告主张1500元，本院认为规定，根据本案实际酌情考虑800元。以上原告的各项损失共计335428.70元。其中第1-2项金额为197156.01元，属于医疗赔偿项目；第3-6项金额为138272.69元，属于伤残赔偿项目，由被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司用交强险赔付120000元，超出交强险部分215428.70元，由被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司用商业险赔付。因此被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司共计赔付原告335428.70元。另原告主张的误工费12000元，因原告仅提供了隆昌县迎祥镇中心学校出具的《证明》，不足以证明系减少收入，因此依法不予支持。
据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第六十五条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第三十一条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下：
被告中国平安财产保险股份有限公司荣昌支公司于本判决生效之日起三十日内赔付原告邱刚各项损失共计335428.70元。
如果付款义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案诉讼费3125元、鉴定费1550元，由被告徐琴承担。
如不服本院判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内江市中级人民法院。
审判员 蒋春燕
二〇一五年九月二十八日
书记员 郑国菊