安徽省歙县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）歙刑初字第00025号
公诉机关歙县人民检察院。
被告人侯晓峰，男，1980年5月28日出生于江西省都昌县，汉族，中专文化，无业。2013年8月10日因涉嫌贩卖毒品罪被歙县公安局刑事拘留，同年9月13日经歙县人民检察院批准，次日由歙县公安局执行逮捕。现羁押于歙县看守所。
辩护人程达群，安徽道同律师事务所律师。
被告人刘旻，男，1983年11月20日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族，大专文化，黄山市九竹科技有限公司弱电工程项目经理。2013年8月10日因涉嫌贩卖毒品罪被歙县公安局刑事拘留，同年9月13日经歙县人民检察院批准，次日由歙县公安局执行逮捕。现羁押于歙县看守所。
辩护人黄钟越，安徽昌法律师事务所律师。
被告人赵万荣，外号“小新”，男，1987年6月26日出生于江西省于都县，汉族，初中文化，江西省景德镇市名都旺城小区物业管理人员。2013年8月10日因涉嫌运输毒品罪被歙县公安局刑事拘留，同年8月22日经歙县人民检察院批准，次日由歙县公安局执行逮捕。现羁押于歙县看守所。
辩护人洪昭定，安徽利达律师事务所律师。
被告人陈伟，外号“薇薇”，女，1982年11月2日出生于江西省修水县，汉族，高中文化，无业。2013年8月10日因涉嫌贩卖毒品罪被歙县公安局决定刑事拘留，同年8月20日在江西省景德镇市被当地民警抓获，次日羁押于景德镇市看守所，同年9月13日经歙县人民检察院批准，次日由歙县公安局执行逮捕。现羁押于黄山市看守所。
辩护人王亦文，安徽久安律师事务所律师。
被告人钱某，男，1983年1月30日出生于安徽省黄山市屯溪区，汉族，大专文化，黄山市开天恒电子科技公司法定代表人。2013年8月15日因涉嫌贩卖毒品罪被歙县公安局刑事拘留，同年9月13日经歙县人民检察院批准，次日由歙县公安局执行逮捕。现羁押于歙县看守所。
辩护人邱祝英，安徽道同律师事务所律师。
辩护人唐春飞，安徽道同律师事务所律师。
歙县人民检察院以歙检刑诉（2013）181号起诉书指控被告人侯晓峰犯贩卖、运输毒品罪，容留他人吸毒罪，被告人刘旻、钱某、陈伟犯贩卖毒品罪，被告人赵万荣犯运输毒品罪，于2014年1月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2014年3月18日、4月30日两次公开开庭审理了本案，歙县人民检察院指派代理检察员王小俊出庭支持公诉，五被告人及其辩护人程达群、黄钟越、洪昭定、王亦文、邱祝英到庭参加诉讼。期间经歙县人民检察院建议延期审理一次。现已审理终结。
歙县人民检察院指控：
1.2013年7月至8月被告人刘旻两次从被告人侯晓峰处购买了20克冰毒，并4次卖给吸毒人员陈某乙冰毒总计0.8克，3次卖给被告人钱某冰毒总计1.8克。
2.2013年7月26日被告人刘旻、钱某从被告人侯晓峰处以每克300元的价格各购买了5克冰毒。后钱某将其中的2克冰毒以500元的价格贩卖给吸毒人员胡某，其余3克冰毒被钱某及其女友吸食。
3.2013年8月2日吸毒人员胡某经被告人钱某介绍，从被告人侯晓峰和陈伟处以3000元的价格购买了9.8克冰毒，以400元的价格购买了5个麻古，后侯晓峰容留胡某和钱某在其家中吸食毒品。
4.2013年8月9日下午，被告人刘旻到被告人侯晓峰住处购买冰毒，双方约定刘旻到黄山市卖出冰毒后再付钱给侯晓峰。当晚11时许，侯晓峰、刘旻、陈伟、赵万荣在侯晓峰住处吸食冰毒后，侯晓峰将5袋冰毒装入电脑包并交给被告人赵万荣，赵万荣背下楼后将电脑包放进汽车内，后侯晓峰与赵万荣轮流驾驶汽车和刘旻一同前往黄山市，在行驶至黄山市屯溪区高速公路2号出口收费站时被民警当场查获，经称量，查获的5袋冰毒毛重49.51克。2013年8月30日，经黄山市公安司法鉴定中心鉴定为甲基苯丙胺（冰毒），净重量为48.74克。
该院认为，被告人侯晓峰贩卖、运输甲基苯丙胺（冰毒、麻古）89.04克，被告人刘旻贩卖甲基苯丙胺（冰毒）73.74克，被告人陈伟贩卖甲基苯丙胺（冰毒、麻古）10.3克，被告人钱某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）2克，各被告人的行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三款、第四款，应当以贩卖、运输毒品罪追究各被告人的刑事责任。被告人侯晓峰容留他人吸食毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，还应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人赵万荣运输甲基苯丙胺（冰毒）48.74克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。诉请本院依法判处。
被告人侯晓峰辩称，第一次卖给刘旻冰毒是10克，第二次卖给刘旻和钱某各5克，第三次卖给刘旻是48.74克。其辩护人提出：最后一次的48.74克冰毒被当场缴获，未流入社会，未产生实际的社会危害，应该从轻或减轻处罚；被告人侯晓峰是以贩养吸，无前科，系初犯；被告人容留他人吸毒行为属贩毒的附随行为，应视为一种售后服务，情节显著轻微，可不作处理。
被告人刘旻辩称，2013年8月9日是帮侯晓峰推销冰毒的，自己仅要了10克。其辩护人对起诉书指控罪名无异议，提出：2013年8月9日被告人刘旻是帮侯晓峰联系推销了10克冰毒，至于侯晓峰携带了50克冰毒来黄山，刘旻并不知情，故刘旻只能对10克冰毒承担共同贩毒的刑事责任，刘旻在共同犯罪中起协助作用，是从犯，且未遂。刘旻购买冰毒仅售出2.6克，其余部分用于自吸，自吸部分不应计入贩卖数量，故被告人刘旻贩卖冰毒的总量应为12.6克，其中10克属未遂。
被告人赵万荣辩称，当时是跟侯晓峰来黄山玩的，车上有毒品并不知情。其辩护人提出：指控被告人赵万荣犯运输毒品罪不成立，因赵万荣对车上带有毒品并不知情；在公安民警拦车检查时，被告人赵万荣将装有毒品的纸盒丢弃，是以为纸盒内装有吸毒的工具，怕被公安机关查获受处罚。
被告人陈伟对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。其辩护人对起诉书指控的罪名不持异议，提出：被告人陈伟属从犯、如实供述、系初犯、偶犯等辩护意见。
被告人钱某对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，并表示自愿认罪。其辩护人提出：被告人钱某与本案其他被告人不构成共同犯罪。其贩卖毒品数量较少（2克），犯罪情节轻微（仅一人一次，未从中牟利，系他人主动索要，并非主动销售）；且自愿认罪，如实供述；又无前科，系初犯，建议处一年以下有期徒刑。
经审理查明：
1.2013年7、8月间，被告人刘旻从被告人侯晓峰处以每克300元的价格购买了10克冰毒，随后将购得的冰毒分四次卖给吸毒人员陈某乙，共0.8克（每次200元、计0.2克）；卖给被告人钱某三次，共计1.8克，其中前两次每次400元，均为0.5克，第三次500元，计0.8克。
2.2013年7月下旬的一天，被告人刘旻邀钱某一起到侯晓峰处购买毒品，晚上八时许，由被告人钱某驾车从屯溪前往江西景德镇侯晓峰的住处，从侯晓峰手中以每克300元的价格每人分别购买了5克冰毒。后钱某将其中的2克冰毒以抵偿500元债务的形式卖给吸毒人员胡某，其余3克冰毒被钱某及其女友吸食。
3.2013年8月2日吸毒人员胡某经被告人钱某介绍，到被告人侯晓峰处购买冰毒，在侯晓峰的住处，胡某将购买冰毒的3000元交给被告人陈伟，被告人侯晓峰叫陈伟联系了10克冰毒，随后陈伟去领取。胡某又提出要买几个麻古，侯晓峰遂打电话叫陈伟带几个麻古过来，一会儿，陈伟从外面带回了9.8克冰毒和5个麻古，一并交给了胡某，麻古每个80元，胡某又支付了400元。随后侯晓峰容留钱某、胡某在家中吸食毒品。经黄山市公安司法鉴定中心鉴定，麻古中检出甲基苯丙胺成分，单个麻古净重0.1克。
4.2013年8月9日15时许，被告人刘旻打电话给被告人侯晓峰向其购买50克冰毒，随后刘旻乘火车送女朋友回江西，便到了景德镇侯晓峰的住处。双方商定毒品运到黄山市屯溪交付，刘旻还要求搞个“果子”（麻古）。侯晓峰便打电话叫人送了一个“果子”过来，刘旻当场支付了100元。随后被告人侯晓峰提供毒品在租住的屋内与被告人陈伟、赵万荣、刘旻一起吸毒。当晚23时30分左右，被告人侯晓峰将冰毒装进电脑包交给赵万荣带上车，上车后赵万荣将电脑包中的毒品拿出藏在副驾驶座的储物箱里，刘旻随车一同前往黄山市，一路上侯晓峰与赵万荣轮流驾驶，车辆行至黄山市屯溪区下高速时，在2号收费站被民警查获，当场缴获毒品5袋，经黄山市公安司法鉴定中心鉴定该毒品为甲基苯丙胺（冰毒），净重量为48.74克。
综上，被告人侯晓峰贩卖、运输甲基苯丙胺（冰毒、麻古）79.04克，先后两次容留多人吸毒；刘旻贩卖甲基苯丙胺（冰毒）51.34克；赵万荣协助侯晓峰运输甲基苯丙胺（冰毒）48.74克；陈伟协助侯晓峰贩卖甲基苯丙胺（冰毒、麻古）10.3克；钱某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）2克。
上述事实有经庭审举证质证的下列证据予以证实，本院予以确认：
1.查获的冰毒（照片）、运输车辆（照片）、电子秤等物证；
2.各被告人的户籍证明、到案经过说明、调取证据清单、现场检测报告等书证；
3.歙县公安局在抓获现场制作的视听资料；
4.黄山市司法鉴定中心制作的毒品检验报告；
5.歙县公安局制作的现场勘验检查笔录、辨认笔录；
6.证人胡某、陈某乙、程某等人的证言；
7.被告人侯晓峰、刘旻、赵万荣、陈伟、钱某的供述和辩解。
针对控辩双方争议的焦点，根据查明的事实和证据，本院综合评判如下：
一、贩卖毒品罪属行为犯，行为人只要实施了贩卖毒品的行为，不论犯罪结果是否发生，即构成犯罪既遂。故对被告人侯晓峰的辩护人提出毒品未流入社会，未产生实际的社会危害，应该从轻或减轻处罚的辩护意见，本院不予采纳。被告人侯晓峰曾两次容留多人吸毒，其行为依法构成容留他人吸毒罪，故对其辩护人提出容留他人吸毒，情节显著轻微，可不作处理的辩护意见与法相悖，不予采纳。
二、关于被告人刘旻贩卖毒品的数量，被告人刘旻辩称：2013年8月9日自己仅要了10克冰毒，侯晓峰带了多少毒品，自己并不知情。其辩护人提出：2013年8月9日被告人刘旻系帮侯晓峰推销了10克冰毒，至于被告人侯晓峰带了多少毒品，刘旻并不清楚。经查：被告人侯晓峰曾多次供述，2013年8月9日下午，刘旻打电话说要50克冰毒，到了黄山就能卖掉20克，可得1万元，先支付这1万元货款，剩下的毒品等卖掉之后再付款，另外再多付2000元……被告人赵万荣供述：“我在玩电脑的时候听他们说要50克”，“刘旻说没带钱，让侯晓峰和他一起到黄山，已经联系好买家了，到黄山就能卖1万元，先付给侯晓峰1万元，剩下的钱之后汇给侯晓峰……”。故对被告人刘旻“2013年8月9日仅要了10克”的辩解及其辩护人提出“帮侯晓峰推销了10克”的辩护意见均与事实不符，本院不予采信。对于“以贩养吸”的被告人，未被查获的以实际卖出的数量和查获的数量作为犯罪数量，已被吸食的部分不计入在内。被告人刘旻卖出冰毒2.6克，查获冰毒48.74克，故被告人刘旻的贩卖冰毒的数量应为51.34克。
三、对于被告人赵万荣及其辩护人提出，2013年8月9日随侯晓峰来黄山，对车上带了毒品不知情。从被告人赵万荣的一系列行为判断，被告人赵万荣对运输毒品应属“明知”：上车前和侯晓峰、刘旻一起吸食毒品，把装有毒品的电脑包带上车，从电脑包里把装有毒品的纸盒拿出藏在副驾驶的储物箱中，下高速时遇民警检查立即倒车，丢弃纸盒等。并结合侯晓峰、赵万荣两被告人的供述，在侦查阶段，侯晓峰供述：“当时在谈的时候赵万荣也在场”（候与刘谈50克冰毒的买卖），“我和他说了刘旻欠我50克冰毒的钱，所以赵万荣知道我是来黄山卖冰毒的”。赵万荣供述：“刘旻来景德镇是叫侯晓峰帮他买冰毒”，“我在玩电脑的时候听他们说要50克”，“我知道他们是来卖冰毒的”。故对被告人赵万荣及其辩护人提出的“不知情”与事实不符，本院不予采信。
本院认为：被告人侯晓峰贩卖、运输毒品，其行为已构成贩卖、运输毒品罪；被告人刘旻、钱某贩卖毒品，被告人陈伟协助侯晓峰贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪；被告人赵万荣明知侯晓峰携带毒品，还帮助运输，其行为已构成运输毒品罪；被告人侯晓峰曾先后两次容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。公诉机关对各被告人指控的罪名成立，但对侯晓峰、刘旻两被告人贩卖毒品的数量指控不当。依法应追究各被告人相应的刑事责任。被告人侯晓峰一人犯数罪依法应数罪并罚。在第三起犯罪事实中，被告人侯晓峰、陈伟共同贩卖10.3克甲基苯丙胺（冰毒、麻古），系共同犯罪，在共同贩卖毒品犯罪中，侯晓峰起主要作用，系主犯；陈伟起次要作用，系从犯，依法应当减轻处罚。在第四起犯罪事实中，被告人侯晓峰、赵万荣共同故意运输毒品，系共同犯罪，侯晓峰在运输毒品犯罪中，起主要作用，系主犯；赵万荣为侯晓峰运输毒品提供帮助，在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人陈伟、钱某到案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人侯晓峰与刘旻在客观上为毒品买卖的上、下家，依法不构成共同犯罪，故对被告人刘旻的辩护人提出的刘旻属从犯的辩护意见，本院不予采纳。对被告人刘旻的辩护人提出未查获的毒品，自吸部分不应计入贩卖数量以及被告人陈伟、钱某的辩护人提出的辩护意见，本院予以采纳。据此，根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款、第四款、第七款、第三百五十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十六条第一款、第五十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条、第六十四条、第六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第二百四十一条第一款第（五）项之规定，判决如下：
一、被告人侯晓峰犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金二千元。决定执行有期徒刑十五年，剥夺政治权利二年，并处没收财产二万元、罚金二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2028年8月9日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
二、被告人刘旻犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收财产一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2028年8月9日止。）
三、被告人赵万荣犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月10日起至2021年8月9日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
四、被告人陈伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金八千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月20日起至2016年8月19日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
五、被告人钱某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2013年8月15日起至2014年8月14日止。罚金于本判决生效之日起一个月内缴纳。）
六、扣押在案的手机三部、电子秤一把、电脑包一个、吸管、锡纸、吸壶、自封袋等物品，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省黄山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 郑润祥
审 判 员 张正宏
人民陪审员 宋社辉
二〇一四年四月三十日
书 记 员 于 佳
附：相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条第二款走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
……
第三百四十七条第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
第三百四十七条第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十六条第一款对于危害国家安全的犯罪分子应当附加剥夺政治权利；对于故意杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子，可以附加剥夺政治权利。
第五十五条第一款剥夺政治权利的期限，除本法第五十七条规定外，为一年以上五年以下。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。
数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》
第二百四十一条第一款对第一审公诉案件，人民法院审理后，应当按照下列情形分别作出判决、裁定：
……
（五）案件部分事实清楚，证据确实、充分的，应当作出有罪或者无罪的判决；对事实不清、证据不足部分，不予认定；
……