山西省运城市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）运中刑二终字第155号
原公诉机关山西省芮城县人民检察院。
上诉人（原审被告人）员某某，曾用名员红某、员木某，男，1975年12月25日生，汉族，小学文化，籍贯陕西省潼关县，住潼关县城关镇，农民。因犯盗窃罪于2003年被陕西省潼关县人民法院判处有期徒刑七年，2008年5月30日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪于2013年12月30日被运城市公安局风陵渡分局依法刑事拘留，经芮城县人民检察院批准，2014年1月10日被依法逮捕。现羁押于芮城县看守所。
芮城县人民法院审理芮城县人民检察院指控原审被告人员某某犯盗窃罪、脱逃罪一案，于二O一四年七月十五日作出（2014）芮刑初字第85号刑事判决。原审被告人员某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定，2013年12月29日20时许，被告人员某某窜至风陵渡开发区黄河大药房后居民区一住户家中，发现门洞内停放有一辆车牌号为晋MRL4**黑色“雅马哈”牌弯梁摩托车，遂用随身携带的自制工具将该摩托车头锁撬开盗走。当被告人员某某驾驶该摩托车逃至风陵渡黄河大桥时，被芮城县公安局大桥派出所民警抓获并移送至运城市公安局风陵渡分局。运城市公安局风陵渡分局民警对被告人员某某进行了讯问并采取了先行拘留措施，次日凌晨3时许，被告人员某某乘看管人员不备，用偷拿的戒具钥匙打开戒具后逃至讯问室门口时，被侦查人员制服。经芮城县价格认证中心鉴定，被盗摩托车价值3412元。经查，该摩托车系被害人苏某某所有。
另查明：被告人员某某因犯盗窃罪2003年12月被陕西省潼关县人民法院判处有期徒刑7年，后在陕西省红石岩监狱服刑，2008年5月30日刑满释放。
认定上述事实的证据有：
1、苏某某报案材料及笔录，证实2013年12月29日18时许，我骑摩托车去风陵渡开发区黄河大药房小巷内苏某A家，到了后和朋友一起去吃饭，将摩托车停放在门洞里，20时许接到芮城县公安局大桥派出所打来电话，说摩托车被盗，就和朋友带上摩托车行驶证和身份证去，确认是我的摩托车后，就到风陵渡分局报案。是一辆黑色“雅马哈”牌弯梁摩托车，车辆识别代码：LL8PUH4F1AB003322，发动机号：10A62654，车牌号：晋MRL4**，左侧挡泥板下部有破损，有偏黄色座套，是2010年3月份在芮城县阳城镇东兴摩托车修配部以5000元购买的，有八成新。当时摩托车头朝东停放在小巷内从南往北第五家苏某A家的门洞内。
2、机动车行驶证及机动车销售统一发票复印件，证实被盗的车牌号为晋MRL4**黑色“雅马哈”牌弯梁摩托车系苏某某所有。
3、扣押物品清单及作案工具，证实当天，芮城县公安局大桥派出所民警将员某某所骑的一辆车牌号为晋MRL4**黑色“雅马哈”牌弯梁摩托车及其随身携带的T型套1个、改锥6个、刀片1个、钥匙1个等物品予以扣押。
4、抓获经过，证实当天20时许，该派出所民警在风陵渡大桥对过往车辆进行检查时，发现一辆车牌号为晋MRL4**黑色“雅马哈”牌弯梁摩托车有撬盗现象，遂予以查扣，并将嫌疑人员某某移交给运城市公安局风陵渡分局。
5、辨认笔录及照片，证实在叶晓艳见证下，员某某带侦查人员到风陵渡开发区黄河大药房后第五家盗窃现场进行指认，公安人员对指认情况进行拍摄照相。
6、发还物品清单，证实公安机关将被盗摩托车发还给失主苏某某。
7、公安机关调取证据清单及视频资料，证实案发后，公安机关从叶晓艳处调取了案发时的现场监控视频。
8、陕西省潼关县人民法院（2003）潼法刑初字第51号刑事判决书、罪犯入监登记表、释放证明书，证实员某某因犯盗窃罪2003年12月被陕西省潼关县人民法院判处有期徒刑7年，当时姓名为员红军，又名员木椟，后在陕西省红石岩监狱服刑，2008年5月30日刑满释放。
9、公安机关询问贠某某的笔录，证实他是潼关县城关镇三堡村会计，员某某是他村人，几年前因盗窃被判刑，2008年回家，判刑出来村里人才知道叫员红军，从小就叫员某某。
10、公安机关询问贠某A的笔录，证实他是员某某父亲，员某某小名叫木椟，还叫员红军，1975年出生，是属兔的。
11、办案民警王恩佳的情况说明，证实2013年12月30日，犯罪嫌疑人员某某在刑侦大队民警讯问结束后，进行调查取证期间，乘看管管民警不备，将审讯椅锁具打开，意图逃跑，后被及时抓获。
12、芮城县价格举证中心芮价鉴字（2014）第1号价格鉴定书，证实被盗的车牌号为晋MRL4**黑色，“雅马哈”牌弯梁摩托车价值3412元。
13、公安机关讯问员某某的笔录，证实2013年l2月29日17时许，他从陕西省潼关县坐车来到风陵渡开发区，想偷一辆摩托车，从桥下停车的地方下车后，沿着转盘走到去芮城县城那条路上，从转盘往前路北第一条巷子里，走到第四五家，看见门开着，里面停着一辆摩托车，就用随身携带的锥子将摩托车头锁撬开，骑着摩托车到了风陵渡黄河大桥被公安人员抓住了。他偷的是一辆弯梁车，车牌没看清。2002年他因盗窃被判刑时叫员红军。
14、公安机关讯问员某某的笔录，证实当天凌晨3点左右，在讯问室里只有他和一位民警，民警当时在桌子上爬着，看不见他在干什么，他右手从锁里硬掏出来，因为他的脚也被锁住了，他用手拉住椅子，尽量不发出声响，两脚慢慢挪到民警的桌子跟前，趁民警不注意从桌子上把钥匙拿过来，将铐手的锁子打开，然后又从桌子上拿了另一把钥匙将锁脚的锁子打开，后他准备离开，看见民警爬到桌子下捡东西时，他就跑出讯问室，出门瞬间，那位民警紧追出来，他当时想跑，民警紧拉着他衣服将他压倒在地，他挣扎着从地上爬起来，民警扯住他衣服不让他跑；他就用手推打民警胳膊，撕扯了一会儿，他又跑回讯问室，拿起桌子上放的手铐，民警进门把他扑倒在地，夺走他手里的手铐，当时他还想跑就和民警撕扯了几下，民警就用手铐在他头上打了几下，并抓住他头发不放，他就坐到椅子上了。
15、视频资料，证实公安机关对审讯员某某的情况进行了录音录像。
16、户籍证明，证实员某某的身份基本情况。
据以上事实和证据，原审法院认为，被告人员某某以非法占有为目的，采取秘密手段，入户窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；被告人员某某作为盗窃的犯罪嫌疑人被公安机关抓获，经讯问并对其采取了先行拘留措施，在被控制期间，其自行打开戒具逃脱，其行为亦构成脱逃罪。公诉机关指控被告人员某某的犯罪事实清楚、证据确实充分，罪名成立，应予以惩处。被告人员某某在脱逃时，被公安人员及时发现并被抓获，因其意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人一人犯二罪，依法应当予以数罪并罚。被告人以前曾因犯罪被判处刑罚，现再次犯罪，系具有前科，应酌定从重处罚；鉴于被告人到案后能够如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。被告人员某某所用的作案工具依法应当予以没收。全面考虑本案被告人的犯罪事实、情节、手段、对社会的危害程度以及犯罪后态度等因素，综合量刑予以判处。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十六条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十九条的规定，判决：一、被告人员某某犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；犯脱逃罪，判处有期徒刑八个月。合并有期徒刑一年六个月，决定执行有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币五千元。二、作案工具：T型套管1个、改锥6个、刀片1个、钥匙1个予以没收。以上所处罚金，在判决生效后10日内缴纳。
原审被告人员某某以原判量刑过重为由提出上诉。
经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）员某某犯盗窃罪、脱逃罪的事实清楚，认定的证据与原判所列相同，并经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
本院认为，上诉人（原审被告人）员某某以非法占有为目的，采取秘密手段，入户窃取他人财物，数额较大；在被公安机关抓获后，为逃避羁押，自行打开戒具，逃离羁押场所，其行为已分别构成盗窃罪、脱逃罪。上诉人员某某因其意志以外的原因未能脱逃，属犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。其一人犯数罪，应当予以数罪并罚。上诉人员某某犯有前科，应当酌定从重处罚。其到案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，可酌定从轻处罚。关于上诉人员某某上诉所提原判量刑过重的理由，经查，原判根据上诉人员某某的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，对其定罪量刑符合量刑规范化要求，并无不当。故其上诉理由无事实和法律依据，本院不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张建峰
审判员 高吉荣
审判员 王旭生
二〇一四年十一月十一日
书记员 任 珉