江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2015）淮中民终字第01410号上诉人（原审被告）董某甲。委托代理人章炳骏，江苏冠誉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）刘某。委托代理人刘伟，江�宗泽律师事务所律师。委托代理人时善勇，江苏宗泽律师事务所实习律师。上诉人董某甲与被上诉人刘某离婚纠纷一案，淮安经济技术开发区人民法院于2015年5月14日作出（2014）淮开民初字第2573号民事判决，董某甲不服该判决，向本院提起上诉。本院于2015年6月15日立案受理后，依法组成合议庭于2015年7月3日公开开庭进行了审理。上诉人董某甲的委托代理人章炳骏、被上诉人刘某及其委托代理人刘伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明：原告刘某与被告董某甲1992年11月经他人介绍相识并建立恋爱关系，1993年3月9日领取结婚证，××××年××月××日生一女取名董逸，董逸年满19周岁；××××年××月××日生一子取名董某乙，董某乙未满10周岁，现由原告刘某照料生活。2013年7、8月期间，被告董某甲与徐某在本市比佛利花园F幢127号同居生活。原、被告于2014年9�起分居，同年10月16日原告起诉至法院，请求判决双方离婚，婚生子董某乙随原告生活，不要求被告承担董某乙生活费。原审另查明，原、被告共同财产：1、位于××××处房屋一套，庭审中原、被告一致确认该房屋价值为78万元；2、位于淮安经济技术开发区迎宾大道43号仕泰隆E幢E07商铺一套，庭审中原、被告一致确认该商铺价值为60万元；3、位于××××处房屋一套，庭审中原、被告一致确认该房屋价值为405185元；4、登记在原告刘某名下的牌号为粤S×××××号宝马牌BMW7200FD型小型轿车一辆，庭审中原、被告一致确认该轿车价值为25万元，该汽车现在被告董某甲处。上述事实有原、被告当庭陈述，结婚证，公安机关受案登记表、治案调解协议书，证人滕某、周某、胡某证言笔录，商品房买卖合同，房屋产权证，行车证等证据载卷证实。原告刘某诉称，原、被告1992年11�经他人介绍相识，1993年3月9日领取结婚证，××××年××月××日生一女取名董逸，现年19岁；××××年××月××日生一子取名董某乙，现年8岁。婚后因家庭琐事被告经常殴打、谩骂原告，2013年前后原告在广东省东莞市居住、生活期间，被告通过网络交友结识一名女性后公然同居生活，给原告造成很大的伤害，夫妻感情已破裂。现起诉至法院，请求判决双方离婚，婚生子董某乙随原告生活，不要求被告承担董某乙生活费。被告董某甲答辩，不同意离婚。如果离婚，婚生子董某乙随被告生活，不要求原告承担董某乙生活费,分割夫妻共同财产：1、××××有限公司，××××厂；2、××××处住宅1套，××××处商铺1套，××××处住宅1套；3、共同存款1827万元，该存款在原告刘某处；4、宝马牌轿车1辆。原审法院认为，夫妻应当互相忠实，互相尊重，共同维护平等、和睦、文明�家庭关系。本案原、被告系自主婚姻，婚前感情虽较好，但在婚姻关系存续期间因被告与他人同居致原、被告夫妻感情恶化、破裂。原告诉请离婚，经调解未能和好，符合法定离婚条件，应予以准许。关于婚生子董某乙的抚养，董某乙现未满10周岁，由原告刘某照料生活时间较长，从有利于未成年儿童健康成长角度出发，董某乙随原告刘某生活为宜，原告刘某主张由其负担董某乙全部抚育费，不违反法律规定，予以准许。关于诉争财产，被告董某甲有过错，根据照顾子女和女方权益原则，法院确定位于××××处房屋一套、登记在原告刘某名下的粤S×××××号宝马牌BMW7200FD型小型轿车归原告刘某所有；位于××××处商铺一套、位于××××处308号房屋一套归被告董某甲所有。被告董某甲补偿原告刘某15万元。被告董某甲主张××××有限公司为夫妻共同财产，应予分割。经查�××××有限公司股东为刘某、刘士欣，因涉及第三方利益，被告董某甲可另案主张。被告董某甲还主张××××厂为夫妻共同财产，应予分割。经查，××××厂工商注册经营者并非刘某，庭审中，原告刘某否认该制造厂系原、被告共同所有，被告董某甲可再行举证另案主张。被告董某甲还主张夫妻共同存款1827万元，该存款在原告刘某处，但未能举证证明，原告刘某亦予否认，被告董某甲该主张无事实依据，不予支持。原审判决：一、准予原告刘某与被告董某甲离婚；二、婚生子董某乙随原告刘某生活；三、位于××××房屋一套归原告刘某所有；登记在原告刘某名下的粤S×××××号宝马牌BMW7200FD型小型轿车归原告刘某所有，被告董某甲于本判决生效后十日内将该车辆交付原告刘某。位于××××商铺一套、位于××××房屋一套归被告董某甲所有；四、被告董某甲补偿原告刘�15万元，于本判决生效十日内付清。本案案件受理费9416元，原告刘某负担3956元，被告董某甲负担5460元。一审判决后，董某甲不服该判决，向本院提起上诉称：1、婚生子董某乙应随上诉人生活，因为上诉人文化程度较高，且可以将儿子带到教育条件较好的东莞读书，而被上诉人对孩子不负责任；2、××××有限公司与××××厂应作为夫妻共同财产在本案中予以分割；3、上诉人犯错后已得到被上诉人原谅，双方已和好一年多，不应当以此为由再对被上诉人进行补偿；4、上诉人离职后的经济补偿金也被被上诉人占有，应当判决返还；5、被上诉人还占有1800多万元的现金资产，应当在对××××有限公司与××××厂的财务进行审计予以确定后进行分割。上诉人另提出对××××有限公司与××××厂进行评估的申请。被上诉人刘某答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。本院经审理确认原审法院查明的事实。二审期间，上诉人提供了××××厂的部分会记凭证，该部分凭证上的审批人均为“荷”，上诉人主张“荷”即为被上诉人，另提供数张名片，名片上载明被上诉人是××××厂的董事长，证明被上诉人是该厂的实际投资人与控制人。被上诉人质证认为被上诉人是受其姐姐委托参与管理，不代表被上诉人就是该厂的实际投资人。上诉人还提供了二审期间其被打伤的照片数张，以此证明其被被上诉人唆使人打伤。被上诉人则提供了淮安市公安局经济技术开发区分局徐杨派出所出具的两份出警证明，证明双方于2015年5月29日和6月26日发生冲突。本院另查明，二审期间，上诉人已向相关法院起诉要求确认××××公司的部分股份转让给刘仕欣的行为无效。本案的争议焦点为：一、双方婚生子董某乙由谁抚养更合�；二、××××厂与××××公司是否为双方的夫妻共同财产且应在本案中予以处理；三、上诉人是否应对被上诉人进行补偿；四、上诉人的离职补偿金是否被被上诉人占有，以及被上诉人是否有1800万余元存款。本院认为，关于争议焦点一，因董某乙尚年幼且随被上诉人生活时间较长，上诉人主张被上诉人对孩子不负责任但无任何证据证实，父母的文化程度与提供教育环境的优劣均不是判决抚养权归属的关键理由，且上诉人现在工作不稳定，故原审判令董某乙随被上诉人生活并无不当。关于争议焦点二，被上诉人提供的证据能够证明被上诉人对广东东莞市石遏百顺精密机械制造厂有一定的控制权与管理权，但无法断定被上诉人是该企业的唯一实际投资人，原审告知上诉人如有充足证据可另案主张亦无不当。关于××××公司是否应当在本案中予以一并处理，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十六条明确规定有限责任公司的股份处理需夫妻双方协商一致且应征得过半数股东即本案被上诉人的同意，而双方至今未能就此达成一致意见。另鉴于本案涉及第三人且上诉人已向法院起诉要求确认对第三人的相关股权转让行为无效，同时也考虑到双方在诉讼期间矛盾冲突不断，另案起诉不影响上诉人的任何权益，故在本案中亦不予处理。关于争议焦点三，上诉人并不否认在双方婚姻关系存续期间有明显过错，虽然该过错发生在一年多以前，但这是造成此后双方夫妻感情恶化、婚姻破裂的主要原因，上诉人主张不应对被上诉人进行补偿无法律依据。且原审法院在判决上诉人给予被上诉人适当补偿时还考虑到了婚姻法规定的照顾女方和子女权益的原则，该补偿幅度并无不当。关于争议焦点四，上诉人提出其离职后的�济补偿金被被上诉人占有，且被上诉人还占有1800多万元的现金资产，应当予以分割，但上诉人均未提供任何证据予以证实，被上诉人也予以否认，因此上诉人的该上诉理由亦不能成立。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求均不能成立，本院不予支持。经调解未果，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费240元，由上诉人董某甲负担。本判决为终审判决。审 判 长  沙瑞新审 判 员  阮 明代理审判员  王琳琳二〇一五年八月五日书 记 员  岳 玥