山东省济宁市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）济民终字第1025号
上诉人（原审被告）山东济宁昊天投资有限公司，住所地汶上县军屯乡政府驻地。
法定代表人刘琰珂，经理。
委托代理人郑某，该公司技术人员。
委托代理人潘某。
被上诉人（原审原告）山东省对外建设工程总公司济宁分公司，住所地济宁市开放开发试验区工业区（东五里营）。
负责人荣忠民，经理。
委托代理人荣某，该公司副经理。
委托代理人田某。
上诉人山东济宁昊天投资有限公司（以下简称昊天公司）因建设工程施工合同纠纷一案，不服原济宁市市中区人民法院（2012）济中区民初字第1215号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审判决认定：2011年10月7日，原告山东省对外建设工程总公司济宁分公司（以下简称对外建设济宁分公司）与被告昊天公司签订了“钢结构工程合同”，原告承建了被告位于汶上县经济开发区的“标准厂房建设7#厂房”工程，监理单位为山东省工程监理咨询有限公司（以下简称山东监理公司）。合同约定总面积10，363.24平方米，钢结构暂定价为316元／平方米，工程暂定价为3，274，783.84元。合同第二部分约定了双方责任，被告昊天公司应协调现场为原告提供应有的必要施工条件。合同第三部分约定了工程期限为自2011年10月7日至2011年12月30日。合同第四部分约定了工程价款的支付与结算：1、合同签订后十日内付20%预付款。2、钢结构部分安装完毕，经甲方、监理、开发区、质检部门验收合格后十日付25%工程款。合同还约定了其他事宜。合同签订后，原告即组织人员进行施工。2011年10月25日，被告向原告支付了654，956元的预付款。根据山东监理公司的监理日志，截止到2011年11月2日，部分厂房的施工动态为“整平厂地”。2011年11月15日，原、被告及监理方对原告施工完成的工程进行了确认，“经业主代表，施工、监理三方人员现场检查，主体梁、柱结构已全部安装完毕。”2012年2月24日，就有关工程款的支付事宜，原告向被告发出了函。2012年3月26日，在施工过程中，原告施工人员张某甲发生事故，原告方遂离开了该工地现场，但双方未办理交接。同年4月16日，被告向原告送达了解除合同通知。同年5月份，被告将该工程又委托他人施工。对于原告所完成的工程量，原告制作了已完成工程预算书及剩余工程预算书，被告也制作了工程量计算书。另查，被告向原告共计支付了工程款合计1，203，651元。现原告诉至本院，请求解除原、被告于2011年10月7日签订的钢结构工程合同，判令被告支付工程款1，370，028.4元及逾期付款利息损失。庭审中，本院根据原告提交的已完成工程预算书中所列明的项目，对原告所完成的每一项工程均组织双方进行了确认。同时根据原告的申请，本院依法委托山东金中工程咨询有限公司进行了鉴定。山东金中工程咨询有限公司依据该笔录中双方当事人的意见，2011年11月15日原、被告及监理方三方确认的工程量以及被告交付原告的施工图纸，该公司于2013年10月18日出具了鉴定报告。鉴定结果为，对于原告施工完毕且无异议的工程量部分造价为2，298，359.33元。有异议的部分鉴定：外墙板造价为147，941.05元，内墙板98，013.66元，墙面保温14，942.63元，包角、收边为4，422.72元。鉴定费用为2万元。经调解，未达成协议。
原审法院认为：原、被告签订的钢结构工程合同系双方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以采信。双方当事人均应按照合同约定全面履行应尽的义务。本案中，被告昊天公司未按时支付工程款以及提供符合合同要求的施工条件，其行为违约，应承担相应的支付工程款及利息的违约责任。原告诉求解除原、被告于2011年10月7日签订的钢结构工程合同，同时被告亦于2012年4月16日，向原告送达了解除合同通知。因此，双方就合同解除达成了合意，本院依法予以准许。对于原告所完成的工程量，鉴于双方均自行制作了有关决算书，且都不认可对方的决算书。而且，双方签订的钢结构工程合同中，钢结构单价及工程价款均系暂定价。因此，根据原告的申请，本院委托山东金中工程咨询有限公司制作的鉴定报告，是依照《山东省建筑工程消耗量定额》及其相应的费用定额编制，且程序合法，本院予以采信。根据该报告，原告施工完毕且无异议的工程量部分的造价应认定为2，298，359.33元。有异议的部分，首先，被告在向原告送达解除合同通知时，将工程委托他人施工的同时，未及时对原告施工完成的工程进行保全。其次，依据原告提交的2012年3月29日的照片、证人证言、出库单等，足以证实该部分工程为原告施工完成的。被告在向原告送达解除合同通知后，即将接收的工程委托他人施工的同时，应视为被告接受了原告施工的工程，其质量符合约定。原告交付工程的日期应为2012年4月16日。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释规定》，“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日…。”因此，原告诉求的逾期付款利息损失，于法有据。综上所述，原告山东对外建设公司济宁分公司请求解除原、被告于2011年10月7日签订的钢结构工程合同，判令被告昊天公司支付工程款及逾期付款利息损失，理由正当，应予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第九十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决：一、解除原告山东省对外建设工程总公司济宁分公司与被告山东济宁昊天投资有限公司签订的钢结构工程合同；二、被告山东济宁昊天投资有限公司于本判决书生效后7日内支付工程款1，360，028.39元及逾期付款利息损失（从2012年4月17日至判决生效之日止，按银行同期同类贷款利率计算）。如果被告山东济宁昊天投资有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费17，130元，由被告山东济宁昊天投资有限公司负担。工程审计费2万元，由原告山东省对外建设工程总公司济宁分公司、被告山东济宁昊天投资有限公司各负担1万元（该费用已由原告垫付，被告将该鉴定费与工程款同时支付给原告）。
上诉人昊天公司不服上述一审判决，提起上诉称：原审判决认定事实错误，请求撤销一审判决第二项，改判上诉人支付被上诉人工程款535，580.97元。一、原审认定的鉴定报告依据不足，不能作为有效证据使用。1、鉴定报告取费项及取费率［建筑工程结算费用表（1）钢结构7#厂房工程结算1］不得超出被上诉人工程预算书的取费项及取费率，现高出11.48％（21.22％-9.74％），取费高出228，730.90元。2、钢构件价格为被上诉人预算价另加被上诉人认可的取费（7#钢结构厂房工程结算1序号3定额编号4-1-5），不得另行计算辅材，另计辅材金额2，218.64元。3、主钢构安装费（建筑工程结算表：7#钢结构厂房工程结算1序号4定额编号10-3-202）不得超出被上诉人的预算书500元／T价格，超出预算20，321.93元。4、柱间支撑（7#钢结构厂房工程结算1序号8定额编号7-4-1与序号9定额编号10-3-244的主材之和）不得超出被上诉人的预算书5，400元／T价格，现超出828.64（2，028.64＋4，200-5，400）元／T，超出价格3，574.75元。5、屋面彩钢板内板（7#钢结构厂房工程结算1号14定额编号6-1-28）（0.4mm厚900型彩钢板）价格应该执行被上诉人预算书价格，不得另行增加基价及费用（551.76元／10㎡、250元／10㎡），现高出301.76元／10㎡，超出价格235，940.11元。6、本工程所列单项以被上诉人预算书为基础，不得增加单相，不得另行计算辅助材料及取费，不应计取的辅材费12，732.86元。综上，原审中的鉴定报告比被上诉人的7#厂房工程预算书超出559，127.36元。二、原审把争议部分的工程量认定为被上诉人完成无事实依据。1、2012年3月26日，被上诉人在施工过程中出现张某甲工亡事故，逃离施工现场，后经上诉人多次要求被上诉人没有回来施工，无奈之下上诉人向被上诉人送达解除合同通知，需要对完工工程量进行保全的是被上诉人，而不是上诉人，原审判决把这一义务强加给上诉人无法律依据。2、上诉人在一审提供证人出庭作证，张某乙、杨某甲的证言足以证实有异议部分的工程量是证人所完成，被上诉人证人证言所说运输材料出库单编号都是连号，明显系伪证。3、被上诉人在一审提供的照片没有证据证明是拍摄于2012年3月29日，也不能证明就是涉案工程的施工地。三、原审把交付工程的日期认定为2012年4月16日错误。2012年3月26日被上诉人发生死亡事故，逃离施工现场，上诉人不可能一直等下去，2012年4月16日向被上诉人发出解除合同通知，被上诉人并不认可解除合同，如果认可也不会起诉解除合同。双方的合同约定被上诉人竣工资料移交完毕并协助上诉人办理完相关手续后十日内付款，由于被上诉人至今未移交竣工资料，要求支付工程款于法无据，支付利息更无从说起。
被上诉人对外建设济宁分公司答辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决适当，请求维持原判。1、金某工程造价公司对涉案工程做出的鉴定报告应当作为该工程结算的有效证据。由于上诉人不能按照合同约定支付工程价款，被上诉人于2012年3月26日停止该工程施工，由上诉人接收了被上诉人已实际施工完成的钢结构工程。被上诉人依据双方签订的钢结构工程合同第4部分工程价款的支付与结算原则与上诉人办理工程款的结算。金某造价公司所作出的鉴定报告是依据双方的约定及在鉴定程序中双方共同认可的施工图纸，按照合同签订时山东省建设工程消耗量定额及相应的取费标准对涉案工程的造价进行的鉴定。上诉人诉称鉴定报告取费标准高于该工程的实际取费没有事实依据，也违背了建筑工程消耗定额的规定，不能成立。2、涉案工程的内外墙板均有被上诉人施工完毕，一审时被上诉人提交的施工现场照片和证人证言均能证实这一点，上诉人在原审提供的出庭证人杨某乙的证言也证实内外墙板由被上诉人施工完毕。3、上诉状的第3点没有法律依据，依法不能成立。上诉人于2012年4月16日向被上诉人发出解除合同通知书，后即接受了被上诉人施工的7号厂房工程，根据最高院审理建设工程的解释第18条第1项的规定，该建设工程已经实际交付，上诉人向被上诉人支付工程款的时间应该以上诉人接收该工程的时间为准，一审判决以此计算逾期付款的利息损失，依法应该得到支持。
二审审理查明：被上诉人于2012年10月19日出具的涉案工程已完成工程预算书认定的工程总价为2，665，897.29元，山东金中工程咨询有限公司的鉴定报告认定的工程（包括争议部分）总价款为2，563，679.39元。其他事实与一审所认定的事实基本一致。
本院认为，本案二审期间双方争议的焦点为：1、山东金中工程咨询有限公司作出的涉案工程鉴定报告能否予以采信；2、双方争议的工程（内外墙工程）是否为被上诉人施工；3、涉案工程款是否应支付利息。关于焦点1，尽管该鉴定报告的取费标准部分高于被上诉人出具的工程预算书的取费标准，但该鉴定报告的工程总价款并不高于被上诉人出具的工程预算书的工程总价款，且上诉人对被上诉人出具的工程预算书不予认可，在双方对工程价款存在争议的情况下，山东金中工程咨询有限公司依照《山东省建筑工程消耗量定额》及其相应的费用定额认定双方的工程价款并无不妥，一审法院采信该鉴定报告亦无不当。上诉人主张该鉴定报告的取费标准不得高于被上诉人出具的工程预算书的取费标准，本院不予采信。关于焦点2，被上诉人因故撤出涉案工程的工地后，即失去了对涉案工程的占有和控制，上诉人解除与被上诉人的合同后又将剩余工程另行发包，即掌控了涉案工程，其有义务在另行发包前对被上诉人施工的工程量进行确认或者进行证据保全，但其并未采取上述保全措施，一审法院根据被上诉人提供的照片等证据认定被上诉人完成的争议工程并无不当，上诉人主张非被上诉人完成依据不足，本院不予采信。关于焦点3，因双方的工程合同并未履行完毕，且双方对被上诉人完成的工程量及相应的价款存在争议，致上诉人未能及时支付下欠工程款，责任并不完全在上诉人，一审认定上诉人从上诉人解除双方合同之日支付工程款利息欠妥，依法应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、维持原济宁市市中区人民法院（2012）济中区民初字第1215号民事判决第一项。
二、变更原济宁市市中区人民法院（2012）济中区民初字第1215号民事判决第二项为：上诉人山东济宁昊天投资有限公司于本判决书生效后7日内向被上诉人山东省对外建设工程总公司济宁分公司支付工程款1，360，028.39元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费负担情况维持不变；二审案件受理费9，155元，由上诉人山东济宁昊天投资有限公司负担7，155元，由被上诉人山东省对外建设工程总公司济宁分公司负担2，000元。
本判决为终审判决。
审 判 长 周英杰
审 判 员 扈 琳
代理审判员 吕玉宝
二〇一四年七月三日
书 记 员 刘纯子