湖北省房县人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）鄂0325刑初111号
公诉机关湖北省房县人民检察院。
被告人夏某甲，男，汉族，小学文化，中共党员，2016年3月16日因涉嫌贪污罪被房县人民检察院刑事拘留，同日由房县公安局执行逮捕。同年3月29日被房县人民检察院决定取保候审。现在家。
辩护人冯某。
房县人民检察院以房检公诉刑诉（2016）100号起诉书指控被告人夏某甲犯贪污罪，于2016年5月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法由审判员兰兴国、陈洪、人民陪审员杨泽娟组成合议庭，由审判员兰兴国担任审判长并主审本案，于2016年8月24日公开开庭进行了审理。房县人民检察院指派检察员李林、时建文出庭支持公诉，被告人夏某甲及其辩护人冯某到庭参加诉讼。本案经十堰市中级人民法院批准延长审理期限三个月。现已审理终结。
公诉机关指控：被告人夏某甲身为村民委员会基层组织人员，利用协助房县大木厂镇十竹公路指挥部进行征地补偿工作的职务便利，采用虚报冒领手段骗取国家土地补偿款四笔，共计人民币96915.80元，并将其中人民币86915.80元以非法占为己有，应当以贪污罪追究被告人夏某甲的刑事责任。
被告人夏某甲辩称，对起诉书指控的第2、3、4笔没有异议。第1笔未测量申报的是6亩，经复核确定的是4.9亩。其辩护人提出第1笔当初土地承包时为2.3亩，因土地滑坡后增大了面积，经测量为4.9亩，多出部分也是夏某甲多年来开垦耕种的。
经审理查明，2013年至2015年，被告人夏某甲在任房县大木厂镇高船村副主任期间，利用协助房县大木厂镇十竹公路大木段公路建设协调指挥部（以下简称镇指挥部）开展高船村征地拆迁工作的职务便利，通过虚报被征用土地面积，骗取国家征地补偿款人民币47322.00元，非法占有人民币37322.00元。具体事实如下：
1.2013年7月，房县大木厂镇指挥部开展十竹公路征地拆迁工作实物调查，被告人夏某甲当初土地承包时注册的土地面积2.3亩需要被征用。由于自然灾害山体滑坡，造成了夏某甲的土地地形地貌改变，形成地貌复杂，在未经现场测量的情况下认定征用了夏某甲6亩土地。2014年8月，十堰市审计局委派审计人员对十竹公路征地拆迁情况开展复核，由夏某甲协助审计人员测量土地，此时十竹公路施工已覆盖了夏某甲的土地，在未经精确测量的情况下，经夏某甲指认土地边界，最后确定征用了夏某甲土地4.9亩，并按此数据向镇指挥部申报。2015年2月，房县大木厂镇财政所向夏某甲的银行账户拨付4.9亩土地的征地补偿款人民币93464.00元。被告人夏某甲在注册的土地面积上多领取2.6亩国家征地补偿款人民币49593.80元。
2.2013年，十竹公路征地拆迁实物调查期间，高船村7组农户夏某乙有0.7亩土地被纳入征用范围。由于夏某乙长年在外打工，被告人夏某甲用自己的名字将此块0.7亩土地向镇指挥部申报，并提供了自己一卡通的账户。2015年2月，房县大木厂镇财政所将此笔征地补偿款人民币13352.00元拨付到夏某甲银行账户上。夏某甲将此款占为己有。
3.2014年，十竹公路因修涵洞征用了高船村7组村民赵某的0.1亩土地，被告人夏某甲以赵某的名义向镇指挥部申报征用土地1亩。2015年2月，房县大木厂镇财政所将1亩土地的征地补偿款人民币19074.00元拨付到赵某的银行账户。随后，夏某甲从赵某儿子赵成平处要来赵某的身份证和一本通存折，从中支取人民币19000元，夏某甲将其中3000元交给赵成平，分给本村书记童某5000元，剩余人民币11000元被夏某甲占为己有。
4.2014年，十竹公路施工过程中，在高船村7组临时征用一块土地用于堆放渣土。由于堆放的渣土数量增多，占用了公路边夏某丙的2亩土地，镇指挥部决定将因堆放渣土被占用的土地征用。由于夏某丙的土地已经被渣土覆盖，在未经精确测量的情况下，确定夏某丙被征地面积为2.94亩。随后，被告人夏某甲找到夏某丙，以村里资金困难为由，让夏某丙退出多申报的征地补偿款，夏某丙表示同意。2015年5月，房县大木厂镇财政所向夏某丙的账户拨付了征地补偿款人民币56075.00元，夏某丙的妻子王传秀将此款取出后，与夏某丙一起将其中的人民币18000.00元交给夏某甲，被告人夏某甲分给童某5000元，剩余人民币13000.00元被夏某甲占为己有。
案发后，被告人夏某甲于2016年3月30日向房县人民检察院退款99000.00元。
上述事实，被告人夏某甲在开庭审理中仅对第1笔提出异议，且有书证户籍证明、大木厂镇财政所记账凭证、十竹公路高船村补偿资金测算表、大木厂镇农村集体三资监管代理中心农业税分户台账、房县农商银行的查账明细和交易凭证、房县交通局关于修建十竹公路的相关文件、补偿标准及拨款的财务凭证、房县大木厂镇委员会办公室文件等，证人王某、夏某乙、赵某、夏某丙、童某等人的证言，扣押物品清单，被告人夏某甲的供述及辩解等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人夏某甲身为村民委员会基层组织人员，协助房县大木厂镇人民政府进行征地补偿工作的职务便利，采用虚报冒领的手段骗取国家土地补偿款人民币47322.00元，并将其中人民币37322.00元非法占为己有，数额较大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控其犯贪污罪的第2、3、4笔事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以确认。但起诉书指控的第1笔认定为贪污行为不当。理由是，当初土地承包到户时，被告人夏某甲的土地登记在册的面积为2.3亩。由于自然灾害，山体滑坡覆盖了夏某甲原土地，地形、地貌发生了变化，改变了地貌，增大了面积，所增大的部分也是由夏某甲多年来一直开垦耕种。故不宜以贪污行为论处。被告人夏某甲辩解意见和辩护人的辩护意见成立，本院予以采信。被告人在提起公诉前如实供述自己的罪行，真诚悔罪，积极退赃，有悔罪表现，认罪态度好，依法可以对其免除处罚。本案经合议庭评议并经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第一项、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人夏某甲犯贪污罪，免于刑事处罚。
二、对被告人夏某甲的违法所得予以追缴，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 兰兴国
审 判 员 陈 洪
人民陪审员 杨泽娟
二〇一六年十二月二日
书 记 员 祁 娇
附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定
《中华人民共和国刑法》
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结、伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。