四川省南充市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）南中法民终字第1361号
上诉人（原审原告）蔡丽华，女，汉族，住四川省阆中市。
委托代理人涂容，男，汉族，系蔡丽华之夫，住址同上。
委托代理人（特别授权）李洪友，四川纪明律师事务所律师。
上诉人（原审被告）四川阆中天然气总公司，住所地四川省阆中市。
法定代表人柴勇，总经理。
委托代理人（特别授权）杨强，四川源正律师事务所律师。
上诉人蔡丽华因与上诉人四川阆中天然气总公司（简称天然气公司）服务合同纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2014）阆民初字第3914号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由民三庭副庭长周朝阳担任审判长，与审判员刘大轩、罗晓翠组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人蔡丽华及其委托代理人李洪友、涂容，上诉人天然气公司的委托代理人杨强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原审查明，天然气公司具有民用天然气管道安装资质。蔡丽华居住在四川省阆中市望垭镇街道。2009年，天然气公司在四川省阆中市望垭镇街道安装民用天然气管道时，给蔡丽华家安装了民用天然气管道和“科强牌”独立式可燃气体探测器报警装置（简称报警装置）。双方没有签订天然气和报警装置安装合同。2011年8月，蔡丽华家改建房屋，向天然气公司申请拆除天然气管道。2012年7月，天然气公司在蔡丽华的新建房屋内重新安装了天然气管道，并将原拆除的旧报警装置也进行了重新安装，报警装置没有接通电源。2014年3月22日下午6点左右，蔡丽华家的天然气灶具铜嘴处软管松动致天然气泄漏，其使用天然气打火时发生天然气爆炸，致蔡丽华的头面颈部及双手重度烧伤。
蔡丽华被送入四川省阆中市人民医院补液治疗，于2014年3月23日转入南充市中心医院治疗35天。蔡丽华的伤情诊断为：1.火焰烧伤12%／3%浅Ⅱ°，9%深Ⅱ°；2.头面颈部烧伤；3.上肢烧伤；4.呼吸道重度烧伤；6.爆震伤。出院遗嘱及建议：1.抗瘢痕增生治疗及面部防晒半年以上；2.物理治疗，手及颈部活动锻炼；3.防感染，瘢痕感染区域反复出现水泡，应及时处理，必要时到我科门诊；4.半年后必要时行面部烧伤后疤痕再次整形手术。2014年8月18日，蔡丽华在原审中申请伤残等级、后续医疗费、护理时间、误工时间评定。2014年8月18日，蔡丽华自行委托成都蓉城司法鉴定中心评定。2014年10月30日，成都蓉城司法鉴定中心作出成蓉鉴（2014）临鉴字第0966号鉴定意见书。鉴定意见：1.被鉴定人蔡丽华因火焰烧伤致面部色素改变及细小瘢痕，所受损伤的伤残等级为六级；面部烧伤后增生瘢痕，所受伤的伤残等级为七级；双手烧后瘢痕形成，所受伤的伤残等级为九级。2.被鉴定人蔡丽华因火烧伤后续治疗费评为61，780元。3.被鉴定人蔡丽华因火烧伤，其误工损失日定为70日。被鉴定人伤后面部毁容、双手部分功能障碍，至今无法正常工作，其误工损失应从受伤之日连续计算至本次鉴定前一日，计219日。另外，被鉴定人尚需进行面部及双手共3次后续治疗手术，每次住院时间约20日，每次出院后应给予30日误工损失日。4.被鉴定人蔡丽华因火烧伤，住院期间需人护理，出院后一定时间需人护理，烧伤后出院按50日护理时间计算，以后整形术后出院每次20日计算。天然气公司对蔡丽华自行委托提出异议，申请对伤残等级和后续治疗费重新鉴定。双方共同协商选定的鉴定机构是四川华西法医学鉴定中心。2015年3月18日，四川华西法医学鉴定中心作出的法临2015-887号鉴定意见，仅对蔡丽华的伤残等级进行了鉴定，蔡丽华烧伤术后面部瘢痕形成属七级伤残，右手瘢痕后遗功能障碍属九级伤残。对后续治疗费没有鉴定。蔡丽华在审理中主张赔偿的范围为：医疗费78，000元，后续治疗费61，780元，残疾赔偿金250，521.6元，精神补偿金28，000元，误工费399日×100元／日计39，900元，护理费135日×114元／日计15，390元，营养、生活费50元×60／日计3，000元，鉴定费3，018.88元，合计479，610.48元，要求天然气公司承担80%的责任。
同时查明，蔡丽华实际支付医疗费69，173.74，已在四川省阆中市新型农村合作医疗管理中心核准报销医疗费3，174.84元，并同意将已报销的费用在医疗费损失中扣减。蔡丽华委托成都蓉城司法鉴定中心鉴定时支付鉴定费3，200元，天然气公司向四川华西法医学鉴定中心支付鉴定费1，000元。
上述事实，有当事人的陈述、住院病历、病情诊断证明、鉴定结论、票据、费用明细清单、证明、调查笔录等为据。
蔡丽华诉请天然气公司赔偿医疗费80，000元，凭票据赔偿后续治疗费，误工费、营养费、残疾赔偿金在鉴定后予以明确。
原审认为，蔡丽华在使用天然气过程中不注意日常检查，未发现炉具软管松动致天然气泄漏，同时又未闻到泄漏的天然气，在使用天然气打火时产生爆炸，致蔡丽华在爆炸中受伤，应承担主要责任。蔡丽华与天然气公司之间虽没签订天然气管道安装和报警装置安装服务合同，但天然气公司已对蔡丽华家实施了天然气管道安装和报警装置的安装，双方形成了事实上的服务合同关系。根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人应当遵守诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。天然气公司有义务告知蔡丽华报警探测器的有效使用方法，必须接通电源。天然气公司不能提供证据证明其已向蔡丽华履行该告知义务，导致本可避免的事故发生，应对蔡丽华承担一定的违约责任，酌定承担蔡丽华损失的20%。蔡丽华的残疾赔偿金和实际产生的治疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、住院期间的营养费应该纳入本次诉讼承担责任的损失范围。蔡丽华在本案中选择的是违约之诉，其主张的精神补偿金没有法律依据，不予支持。蔡丽华主张的后续治疗费和后续治疗误工费、护理费可待实际发生后另行起诉，不纳入本次诉讼的损失范围。根据蔡丽华提交的证据结合本案具体情况核实确认：医疗费65，998.9元；住院伙食补助费36日×30元／日，金额1，080元；营养费36日×20元／日，金额720元；护理费86日×100元／日，金额8，600元；误工费219日×100元／日，金额21，900元；残疾赔偿金，22，368元／年，42％的系数（七级、九级），金额187，891.2元。六项合计共286，190.1元。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条、第一百二十二条的规定，判决如下：一、天然气公司向蔡丽华支付所受损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金57，218.02元。二、驳回蔡丽华的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人应于本判决生效后三十日内履行，逾期依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费4，018.88元，蔡丽华承担1，000元，天然气公司承担3，018.88元。案件受理费5，590元，蔡丽华承担4472元，天然气公司承担1，118元。
蔡丽华上诉并针对天然气公司的上诉答辩称，天然气公司有义务告知蔡丽华有效使用报警装置须接通电源，未告知该义务构成违约。其在本院审理中提出报警装置的安装需分二个步骤：1.安装断气阀，2.安装感应器。天然气公司未完成感应器的安装，故天然气公司在安装上存在违约行为。除此之外，依据《四川省燃气燃具管理条例》的规定，天然气公司还需履行天然气安装的附随义务，进行日常监督检查。因天然气公司未尽安全检查义务，致本案天然气的泄露不被发现，也构成违约。蔡丽华虽选择的是合同之诉，但鉴于蔡丽华的损失客观存在，仍应支持蔡丽华的精神抚慰金及后续治疗费主张。蔡丽华要求天然气公司赔偿医疗费、后续医疗费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、营养.生活费、鉴定费共计366，412.50元。蔡丽华虽在原审调解中自愿放弃了20%的权益，但该调解意见不能作为原审判决的依据。原审判令蔡丽华自担80%的责任显失公平。请求撤销原判，支持蔡丽华主张。
天然气公司上诉并针对蔡丽华的上诉答辩称，案涉报警装置的安装不具有强制性，仅属于推广安装范围，且报警器只有3年的使用期。若超期使用，无论是否连接电源，都无法有效探测泄露的天然气。蔡丽华本次报警器的安装是移户，即：将其房屋改建前的报警器移至改建后的房屋中。其对报警器的安装步骤和有效使用需接通电源是明知的，并有义务验收天然气公司的工作成果。按常理，蔡丽华在天然气公司未安装感应器的前提下不可能向天然气公司支付安装费，其支付了安装费，就表明天然气公司的报警装置安装合格。天然气公司为方便用户灵活移动感应器的需要，通常都不将感应器固定在墙上，而是以钉钉的方式将感应器挂在墙上。感应器在爆炸中被炸飞，墙壁就不会留下悬挂感应器的痕迹，这属正常现象，故不能依此推定天然气公司未安装感应器。蔡丽华在原审及上诉状中称天然气公司有义务告知蔡丽华有效使用警报装置须接通电源，而未告知该义务属违约，在本院庭审中又变称天然气公司未安装感应器，故其索赔理由均不成立。蔡丽华在天然气公司向其交付工作成果到本案事发时的长达4年多时间里，从未向天然气公司提出过异议，故天然气公司在本次事故中无违约行为。原审判令天然气公司承担20%的责任显失公平。请求撤销原判，驳回蔡丽华的诉讼请求。
二审查明，加盖天然气公司的《四川阆中天然气总公司民用户燃气设施及设备安全巡检单》载明，根据国家《城市燃气管理办法》、《城市燃气安全管理规定》、《城镇燃气设施运行、维护和抢修安全技术规程》（CJ51-2006）和《阆中市城镇燃气管理办法》的有关规定，“燃气供应企业应当对燃气用户设施定期进行检查，对用户进行安全用气确定宣传”。
二审查明的事实与原审一致，对原审查明的事实，本院予以确认。
本院认为，根据蔡丽华、天然气公司的上诉理由确定本案二审争议焦点为：（一）报警装置中的感应器是否安装；（二）蔡丽华损失的分担问题。
（一）关于报警装置中的感应器是否安装的问题。蔡丽华在二审中称对于报警装置的安装，除安装断气阀外，还需安装感应器，天然气公司未给蔡丽华家安装感应器，致蔡丽华的灶具在软管松动后产生天然气泄漏不被发现并发生爆炸。蔡丽华虽无法对天然气公司安装的报警装置质量和报警装置的安装步骤是否合格进行实质性的检验，但因本次报警装置的安装是将蔡丽华房屋改建前的报警装置移至改建后的房屋中，蔡丽华应知晓天然气公司除安装断气阀外，还需安装感应器，并对以上报警装置的安装进行形式验收。蔡丽华在原审及上诉状中未对报警器的安装提出异议，仅提出天然气公司在安装报警装置后未向蔡丽华告知有效使用报警装置须接通电源及履行安装后的附随义务，构成违约。蔡丽华在本院审理中虽依据其在原审提供的案涉事故后的照片提出天然气公司未安装感应器，但其证据无法充分证实其主张。且天然气公司对感应器的安装作出了合理解释：1.天然气公司为方便用户灵活移动感应器的需要，通常以钉钉的方式将感应器挂在墙上。因感应器在爆炸中被炸飞，墙壁就不会留下悬挂感应器的痕迹。2.蔡丽华在天然气公司安装报警装置后向天然气公司支付安装费的行为表明，天然气公司的报警装置安装合格。故蔡丽华关于天然气公司未给其安装感应器的上诉主张，理由不充分，本院不予支持。
（二）关于蔡丽华损失的分担问题。蔡丽华虽在原审及上诉状称天然气公司在安装警报装置后未向其履行告知义务，告知有效使用报警装置须接通电源，但鉴于本案报警装置的安装是将旧房的报警装置移至改建后的新房中，蔡丽华不是警报装置的初装用户，即使天然气公司未履行此项告知义务，蔡丽华也应掌握该基本常识。故蔡丽华在报警装置未接通电源的问题上存在疏忽大意。鉴于蔡丽华在本次爆炸事故中受到了极大的伤害，天然气公司可给予适当的救助，故天然气公司可按原审确定的责任比例对蔡丽华进行补偿。通常情况下，一方当事人的侵权行为与违约行为竞合时，另一方当事人可提起侵权之诉或合同违约之诉。若选择侵权之诉，就可依据相关的法律规定主张精神抚慰金，否则，选择合同违约之诉就无法律依据支持蔡丽华关于精神抚慰金的主张。因蔡丽华在本案中提起的是合同违约之诉，对其精神抚慰金的主张，本院不予支持。蔡丽华虽在本案中主张续医费，但双方选定的鉴定机构未应蔡丽华的要求对续医费进行鉴定，故在本案中不予处理。经本案核查，原审依据蔡丽华提交的证据并结合本案的具体情况确认的蔡丽华医疗费、伤残赔偿金、误工费、护理费、营养.生活费的数额适当，应予以维持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5，590元，由四川阆中天然气总公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 周朝阳
审判员 刘大轩
审判员 罗晓翠
二〇一五年十一月十八日
书记员 林 凤