浙江省杭州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）浙01民终3489号
上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司，住所地杭州市萧山区北干街道金城路439号发展广场1幢12楼、13楼。
负责人方向红，公司总经理。
委托代理人徐坚强，浙江腾远律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）高关根，男，1958年6月28日出生，汉族，住杭州市萧山区。
被上诉人（原审被告）孙明明，男，1985年1月26日出生，汉族，住杭州市萧山区。
被上诉人（原审被告）谢佳尔，女，1987年8月11日出生，汉族，住杭州市萧山区。
上诉人中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司（以下简称平安保险萧山公司）为与被上诉人高关根、孙明明、谢佳尔机动车交通事故责任纠纷一案，不服杭州市萧山区人民法院(2016)浙0109民初16959号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明事实如下：
2015年12月25日18时10分许，孙明明驾驶谢佳尔所有的浙Ａ×××××号小型轿车沿杭州市萧山区瓜沥镇新凉亭社区村道由西向北左转弯进入城红线时，车身左前侧与沿城红线由北向南直行的高关根驾驶的浙Ａ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，造成高关根受伤，两车受损的交通事故。该事故经公安机关交警部门认定，孙明明负事故的全部责任。高关根的伤情治疗终结后，自行委托浙江法会司法鉴定所对伤残等级等进行鉴定，经鉴定：高关根因交通事故致颈椎过伸伤，其损伤与本次交通事故之间存在一定的因果关系，对被鉴定人目前遗留损害后果的参与度为50%，其存在的自身疾病（颈椎病、颈椎间盘突出症），对被鉴定人目前遗留损害后果的参与度为50%，目前被鉴定人高关根颈部活动度丧失33.1%，已构成九级伤残，并建议误工期限为180天，护理期限为60天，营养期限为60天。后经平安保险萧山公司申请，原审法院委托杭州明皓司法鉴定所对高关根的伤残等级和三期期限进行重新鉴定。后该所维持了原九级伤残等级的鉴定意见，但认为本次道路交通事故外伤在现存后果（伤残等级）中参与度在25%左右较为合理，并建议误工期限为150天，护理期限为90天，营养期限为90天。事故发生后，孙明明为高关根垫付现金9000元和部分医疗费1818.20元（相应发票在孙明明处）。
另查明，浙Ａ×××××号小型轿车向平安保险萧山公司投保了机动车第三者责任强制保险和商业三者险（含不计免赔险），交强险责任赔偿限额为122000元（医疗费用赔偿限额、死亡伤残赔偿限额和财产损失赔偿限额分别为1万元、11万元和2000元），商业三者险赔偿限额为100万元。本起交通事故发生在上述保险期间内。
高关根的一审诉讼请求为：因该事故造成的高关根的各项损失包括医疗费88243.57元、误工费40000元（8000元/月×5个月）、护理费12753元（141.70元/天×90天）、营养费4500元（50元/天×90天）、住院伙食补助费1800元（36天×50元/天）、残疾赔偿金188948元（47237元/年×20年×20%）、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2400元、交通费2000元、财物损失1500元（衣物损失300元+车辆修理费1200元），上述损失共计352144.57元。请求判令平安保险萧山公司在交强险和商业三者险责任限额范围内先行赔偿高关根上述损失，不足部分由孙明明和谢佳尔负担；本案诉讼费用由平安保险萧山公司、孙明明和谢佳尔承担。
原审法院认定本案的争议焦点为：计算高关根的损失是否应考虑参与度。平安保险萧山公司、孙明明和谢佳尔认为：对高关根的九级伤残不予认可，即使法院认可，所有损失均应按25%的参与度计算。高关根则认为：两份鉴定报告均认定高关根因交通事故受伤导致九级伤残，应根据事故过错责任，由孙明明、谢佳尔方对高关根各项损失承担全部赔偿责任。经审查，杭州明皓司法鉴定所认为：被鉴定人高关根在2015年12月25日交通事故外伤后临床诊断的“颈椎过伸伤、颈椎病、颈椎间盘突出”予以认定，其中颈椎病、颈椎间盘突出系自身原有疾病，与本次外伤之间的直接因果关系认定依据不足，但本次外伤可成为其颈部症状出现或加重的促发诱发因素，故交通事故外伤在目前遗有的颈部活动功能障碍（丧失31%左右）中的参与度在25%较为合理。原审法院认为：高关根受伤前虽已有颈椎病、颈椎间盘突出的自身疾病，且该个人特殊体质对损害结果的发生有较大的影响，但此非《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律规定中的过错，本不构成减轻赔偿义务人赔偿责任的法律理由。鉴于现有的损害后果超出正常情况下可预期范围，综合考虑各方过错责任等具体情节、侵权行为通常可能造成的后果与实际损害后果之间的差距，酌情减轻被告方的赔偿责任，酌定由孙明明、谢佳尔方对高关根九级伤残的残疾赔偿金和精神损害抚慰金承担50%的赔偿责任，对其余损失承担全部赔偿责任。
根据法律规定和已查明的本案事实，原审法院依法核定高关根因事故造成的损失：（一）医疗费用项：医疗费（含孙明明垫付的医疗费），经核算双方主张的金额均无误，原审法院予以确认，总医疗费用为90061.77元，其中总非医保费用经各方确认一致，为17438.39元；营养费4500元（50元/天×90天）；住院伙食补助费1800元（50元/天×36天）；该项计96361.77元。（二）伤残赔偿项：误工费，高关根提供的工资银行流水明细等相关证据可证明高关根事发前的工资情况及事发后工资停发的事实，误工标准酌情参照高关根事发前12个月的平均工资计算，误工时间参照鉴定意见，计30243.35元（6048.67元/月×5个月）；护理费，高关根未提供证据证明护理人员实际收入减少或近三年工资收入状况，护理费标准参照2015年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资51719元计算为宜，时间参照重新鉴定的意见，计12753元（141.70元/天×90天）；残疾赔偿金94474元（47237元/年×20年×20%×50%）；交通费酌定800元；该项计138270.35元。（三）财产损失项：车辆修理费，保险公司已定损，原审法院予以确认，计1200元；衣物损失，虽无相关依据，但该项损失客观存在，酌定100元；该项计1300元。上述物质损失总计235932.12元。另结合高关根的伤残等级、各方过错责任及参与度，酌定精神损害抚慰金为5000元。
原审法院认为：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人根据过错责任比例承担赔偿责任。平安保险萧山公司作为本案肇事车辆第三者责任强制保险的承保人，应当在交强险责任限额范围内对高关根承担赔偿责任。孙明明的过失行为造成高关根损失，对超出交强险部分根据各方过错责任，由其承担全部赔偿责任。对孙明明应当承担的赔偿责任，高关根有权要求平安保险萧山公司根据保险合同的约定在商业第三者责任险保险金额范围内转承担。综上，平安保险萧山公司在交强险责任限额范围内赔偿高关根高关根121300元【医疗费用项10000元（含非医保费用10000元）+伤残赔偿项110000元（含精神损害抚慰金5000元）+财产损失项1300元】，在商业三者险责任限额范围内赔偿高关根112193.73元（超医疗费用项78923.38元+超伤残赔偿项33270.35元），共计233493.73元；孙明明赔偿高关根7438.39元（非医保费用）。结合孙明明已垫付10818.20元，则实际由平安保险萧山公司赔偿高关根230113.92元，支付孙明明3379.81元。本案系高关根自行委托鉴定，故相应的鉴定费由高关根自行负担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司在机动车第三者责任强制保险和商业三者险责任限额范围内赔偿高关根损失230113.92元，支付孙明明3379.81元，限在本判决生效之日起十日内付清；二、驳回高关根的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6582元，减半缴纳3291元（已批准缓交），由高关根负担915元，孙明明负担2376元。
宣判后，平安保险萧山公司向原审法院提出上诉称：首先，上诉人认为高关根伤情未构成九级伤残，实际伤情系自身疾病所致，故伤残赔偿项下不应由上诉人承担。一审中，被上诉人高关根伤情出院记录中明确记载为自身疾病，不符合鉴定伤残等级标准。即使存在重新鉴定后的25%参与度的情形下，也未构成九级伤残。且根据重新鉴定后的结论来看，其参与度也只是在25%，故对一审高关根的所有损失即使成立的情况下，也应按25%的比例计算。但一审法院仍认定其按照50%比例计算残疾赔偿金和精神损害抚慰金，缺乏法律和事实依据。其次，一审误工费判决不当，上诉人认为一审误工费标准明显过高，本案被上诉人高关根并未提供固定收入来源的证据材料，且不符合无固定收入的证据形式，故其误工标准判决不当，应按照其实际从事行业的平均工资计算误工标准。
综上所述，上诉人恳请二审法院查明事实，核实实际伤情，依法改判或发回重审。二审费用由被上诉人承担。
被上诉人谢佳尔、孙明明共同答辩称：对上诉人主张应按照25%参与度赔偿的意见不予认可。误工费也应由保险公司承担。
被上诉人高关根未向本院提交答辩状。
各方当事人均未向本院提交证据。
原审法院查明事实并无不当，本院予以确认。
本院认为，案涉交通事故造成被上诉人高关根身体受损，经司法鉴定，因其颈部内固定仍在位，且遗有颈部活动功能障碍31%左右，根据相应伤残评定标准，认定其身体损伤构成九级伤残。虽然现有病历资料显示颈椎病、颈椎间盘突出系高关根自身原有疾病，但因外伤是导致其颈部症状出现或加重的促发诱发因素，应当认定案涉交通事故是致高关根颈部损伤的直接原因，加之受害人高关根未对原审判决提出上诉，应视为对原审判决的认可，故原审法院对侵权人所负损害赔偿责任比例作出的认定，本院亦予以确认。上诉人主张应按照25%的参与度比例认定案涉损害赔偿责任范围，与本案道交事故对受害人所受损害后果间在法律上的所具有的直接因果关系不符，本院对其上诉理由不予采信。关于误工费的认定，被上诉人高关根已在一审中提交相应的工资收入证明等证据，原审法院所作审核认定并无不当。现上诉人对案涉误工费的认定所提异议，缺乏充分有效依据，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费4752元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司负担。上诉人中国平安财产保险股份有限公司杭州市萧山支公司于本判决生效之日起十五日内来本院办理退费。
本判决为终审判决。
审 判 长 王 辉
审 判 员 周志军
代理审判员 王 超
二〇一七年七月十七日
书 记 员 逯遇草