内蒙古自治区锡林郭勒盟中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）内25民终465号
上诉人（一审被告）浙江小九天建设集团有限公司。所在地浙江省。
法定代表人汤上庆，职务董事长。
委托代理人张华枝，内蒙古西蒙律师事务所律师。
被上诉人（一审原告）郭作良，男，1959年4月7日出生，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌旗。
委托代理人李建忠，锡林浩特市宝力根办事处法律服务所法律工作者。
被上诉人（一审被告）胡天福，男，1962年9月27日出生，汉族，无固定职业，现住浙江省金华市。
委托代理人薛淑霞，内蒙古理想律师事务所律师
被上诉人（一审被告）东乌珠穆沁旗宏盛房地产开发有限公司，所在地内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗。
法定代表人刘志远，职务经理。
被上诉人（一审被告）东乌珠穆沁旗华融小额贷款有限责任公司，所在地内蒙古自治区锡林郭勒盟东乌珠穆沁旗。
法定代表人王华，职务总经理。
委托代理人杨志仁，男，1961年6月30日出生，汉族，系东乌旗华融小额贷款有限公司职工，现住内蒙古自治区锡林郭勒盟锡林浩特市。
上诉人浙江小九天建设集团有限公司（以下简称小九天公司）与被上诉人郭作良、被上诉人胡天福、被上诉人东乌珠穆沁旗宏盛房地产开发有限公司（以下简称宏盛公司）、被上诉人东乌珠穆沁旗华融小额贷款有限责任公司（以下简称华融公司）租赁合同纠纷一案，不服内蒙古治区东乌珠穆沁旗人民法院（2015）东民初字第66号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年3月29日受理后，依法组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭审理了本案。上诉人小九天公司的委托代理人张华枝，被上诉人郭作良及其委托代理人李建忠、被上诉人胡天福的委托代理人薛淑霞、被上诉人华融公司的委托代理人杨志仁到庭参加诉讼，被上诉人宏盛公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
一审法院经审理查明，2011年6月5日，原告郭作良与被告胡天福签订了《建筑器材租赁合同书》，并在合同中约定了：自乙方提货之日起，至使用期满器材全部退还并结清租赁费，合同终止。乙方同意甲方制定的租赁价格，双方认定后，由甲方填入提货单后，结算租赁费时以提货单所列价格为结算标准，在履行合同期间，由提货之日起计算租金，至下月三日前，甲方向乙方报送上月份租赁清算单，乙方在十日前以支票或者现金方式付给甲方上月租赁费，逾期不付者，每天加收租金总额的5‰滞纳金，至再次逾期之日起每天加收所欠租金2％的滞纳金。乙方租用甲方的器材，本着以自提、自退、装卸自理的原则，乙方提出需甲方运输，按甲方的规定缴纳运费、装卸费，同时双方还就租赁器材的丢失、损坏及赔偿办法等进行了约定，并且在落款处签署了胡天福的姓名以及加盖了浙江小九天建设集团有限公司内蒙古东乌旗旭景花园项目部的公章。合同签订后，原告按照合同约定履行了提供租赁器材的义务，被告胡天福并未按照双方约定支付原告租金，直至2011年11月16日由被告胡天福的女儿（胡丽琴）为原告出具了一份欠条。
另查明，被告胡天福作为东乌旗旭景花园项目工程的实际施工人，其与被告浙江小九天建设集团有限公司存在着挂靠关系，且原告主张被告胡天福的女儿胡丽琴当时作为胡天福授权的负责人。
一审法院认为，原告郭作良与被告胡天福签订的租赁合同是双方的真实意思表示，未违反法律规定，该院予以确认。因原告郭作良已经按照约定向被告胡天福履行了供货义务，被告并未按照约定给付价款实属违约，应当承担相应的责任，虽然欠条系胡天福女儿胡丽琴所出具，但是作为胡天福女儿所出具的欠条中明确写明了欠款性质系租赁费及系小九天旭景花园工地等事项，且原告主张胡丽琴当时系胡天福所施工的项目授权人员，被告胡天福并未出庭质证，因此能够认定胡丽琴的行为系得到胡天福的授意的一种职务行为。因此对于原告郭作良主张的要求被告胡天福给付租赁费290000.00元的诉讼主张，该院予以支持。该院认为，虽然原告主张的逾期滞纳金双方在合同中约定逾期每天加收所欠租金的2%，但是该约定明显过高与法相悖，对于原告主张要求按月2%的利息计算滞纳金，亦没有法律依据，本着公平与合理的原则，对于原告主张的逾期滞纳金应为被告应当按其租赁费的利息损失加上该利息损失的30%,即按中国人民银行同期同类银行贷款利息的1.3倍予以计算直至给付之日。虽然被告胡天福女儿胡丽琴出具的欠款日期为2011年11月16日，鉴于原告在庭审中承认租赁费的给付延展到2012年6月1日，因此该逾期滞纳金应当从2012年6月2日计算。因被告胡天福挂靠浙江小九天建设集团有限公司承建东乌旗旭景花园小区工程，因挂靠行为系我国法律明令禁止的行为，且胡天福在施工过程中与浙江小九天建设集团有限公司在外观上作为一个整体出现，因此被告浙江小九天建设集团有限公司存在过错且受益。其应当与被告胡天福承担连带责任。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定判决，一、被告胡天福于本判决生效后立即给付原告郭作良租赁费290000.00元，（从2012年6月2日起按照中国人民银行同期贷款利率的1.3倍计算支付利息直至给付之日）。二、被告浙江小九天建设集团有限公司对于上述款项承担连带责任。三、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2825.00元，由被告胡天福、浙江小九天建设集团有限公司承担。
宣判后，一审被告小九天公司不服，向本院提出上诉，其上诉的主要理由是：上诉人承包了东乌旗旭景花园小区项目的5、6、7、12、13、14号楼工程后，将内部工程承包给赵正浩，与胡天福没有任何关系，且租赁费的欠据是胡天福的女儿出具的，一审在其二人未出庭进行核实的情况下，认定该欠条属于认定事实错误，在2012年6月18日之后上诉人将该工程移交给宏盛公司，由宏盛公司全部负责，与上诉人再无关系，故上诉人不应承担连带责任。
被上诉人郭作良答辩称，本案一审事实认定清楚，适用法律正确，判由胡天福、小九天公司连带给付所拖欠的租赁费有法有据，请求法院驳回上诉人上诉请求，依法维持原判。
被上诉人宏盛公司未提出答辩意见。
被上诉人华融公司答辩称，对该租赁合同不知情。
本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同,应予确认。
本院认为，2012年6月18日被上诉人宏盛公司与被上诉人胡天福签订的协议书中写明胡天福为该工程（东乌旗旭景花园项目）的实际施工人，且该工程因涉及多起诉讼，部分案件已经生效并转入执行程序，上诉人小九天公司在部分案件中认可胡天福挂靠其资质，胡天福系东乌旗旭景花园项目6#、7#、8#、12#、13#、14#楼实际施工人，故本院认定胡天福与上诉人小九天公司系挂靠关系。2011年6月5日，郭作良与胡天福签订了《建筑器材租赁合同书》，2011年11月16日由胡天福的女儿胡丽琴为郭作良出具了一份欠条，该欠条虽由胡天福女儿胡丽琴代其父亲出具，但欠条的形成时间及欠条中的注明内容、《建筑器材租赁合同书》能够相互印证在东乌旗旭景花园工程中租赁了郭作良器材，尚欠租赁费290000.00元的事实，且胡天福认可其女儿胡丽琴代为出具欠条的行为。故上诉人小九天公司理应对挂靠其资质的具体施工人的对外民事行为应承担连带责任。但因双方当事人均认可胡天福同时施工了八栋楼，其中9#、18#楼未借用小九天公司资质，因该租赁物一直未归还，处于持续使用状态中，且在二审中，胡天福认可该租赁物在9#、18#楼中也曾使用，因该两栋楼胡天福未挂靠小九天公司的资质，而双方当事人均无法区分每栋楼使用租赁物的数量，故本院兼顾公平原则，认定该八栋楼平均使用了租赁物，小九天公司对于出借给胡天福资质所施工的六栋楼的租赁费即29万元÷8栋×6栋=21.75万元租赁费承担连带给付责任。上诉人小九天公司的上诉理由本院予以部分支持。综上，一审认定事实清楚，但适用法律不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持内蒙古治区东乌珠穆沁旗人民法院（2015）东民初字第66号民事判决第一、三项；
二、变更内蒙古治区东乌珠穆沁旗人民法院（2015）东民初字第66号民事判决第二项为上诉人浙江小九天建设集团有限公司对被上诉人胡天福欠付郭作良29万元租赁费中的21.75万元承担连带给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。利率按同期人民银行流动资金借贷利率计算。
二审案件受理费2825.00元，由上诉人浙江小九天建设集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 锡林塔娜
审判员 景 超
审判员 黄 涛
二〇一六年六月二十二日
书记员 刘 娜
附相关法条
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；