陕西省安康市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）陕09民终33号
上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司。住所地：陕西省安康市汉滨区姚家巷**号。统一社会信用代码：916109005521666665。
负责人：潘义斌，该公司总经理。
委托诉讼代理人：唐华，陕西宁康律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：蔡宁，男，1979年3月12日出生，汉族，住陕西省平利县。
委托诉讼代理人：杨兴煜，平利县148法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审第三人）：张淼，女，1981年11月11日出生，汉族，住陕西省平利县。
上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司（以下简称太平洋财险公司）因与被上诉人蔡宁、张淼保险合同纠纷一案，不服陕西省平利县人民法院（2016）陕0926民初639号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年1月6日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险公司的委托诉讼代理人唐华，被上诉人蔡宁的委托诉讼代理人杨兴煜，被上诉人张淼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
太平洋财险公司上诉请求：1.依法撤销陕西省平利县人民法院（2016）0926民初639号民事判决；2.改判太平洋财险公司按照重新鉴定的伤残等级承担伤残赔偿金，按照法定标准承担营养费，不承担误工费；3.本案诉讼费用由蔡宁、张淼负担。事实与理由：1.一审法院认定罗方桂为十级伤残与实际伤情不符。本案罗方桂的伤残等级司法鉴定意见书系其单方委托所做，结合罗方桂的病例资料及相关鉴定标准，其伤情达不到十级伤残标准。一审中太平洋财险公司当庭提出异议，但没有及时提出书面申请，请求二审法院组织重新鉴定，并结合重新鉴定结论合法裁判。2.一审法院计算罗方桂的误工费、营养费错误。本案罗方桂受伤时已经年满56周岁，达到退休年龄，其主张的误工费不能得到支持。罗方桂系法定被赡养对象，应由其子女履行赡养义务。一审法院在罗方桂未提交任何有效证据的情况下，按照100元/天的工资标准计算其误工费，证据不足。一审法院认定罗方桂营养费为2200元过高。
蔡宁辩称，太平洋财险公司在一审举证期限内没有提出重新鉴定申请，且在庭审中经法庭多次询问，仍表示暂时不提出申请。一审庭审结束后，主审法官明确告知太平洋财险公司给予其三天时间递交重新鉴定申请和缴纳鉴定费，超过三天未书面提出重新鉴定申请的视为对重新鉴定权利的放弃，太平洋财险公司没有在指定的期限内提出鉴定申请，视为其对权利的放弃，应当承担举证不能的法律后果。本案中受害人罗方桂单方申请伤残鉴定，没有违反法律法规的规定，且鉴定结果符合其伤情。关于误工费的问题，蔡宁一审中提交的证据能够证明受害人罗方桂的误工情况，且罗方桂并非女干部或女职工，不适用55周岁退休的规定。一审法院按照罗方桂实际情况来认定误工收入，符合客观事实。一审法院按照每天20元标准计算营养费，符合法律规定。请求二审法院驳回上诉，维持原判。
张淼述称，其意见与蔡宁的答辩意见一致。
蔡宁向一审法院起诉请求：1.判令太平洋财险公司在交强险和商业险范围内赔偿张淼垫付罗方桂的的医疗费25148.64元、误工费21132.92元、护理费15706.90元、住院伙食补助费3300.00元、营养费2200.00元、伤残赔偿金52840.00元、交通费846.00元、残疾用具费3750.00元，合计125764.46元；2.本案诉讼费由太平洋财险公司负担。
一审法院认定事实：蔡宁与张淼系夫妻关系，张淼于2011年5月24日取得机动车驾驶资格。2015年9月28日，张淼经蔡宁同意驾驶蔡宁所有的陕GB81**号小型轿车由平利县阳关酒店驶往平利县旅游局途中，当日7时50分，车辆行至平利县东一路交叉路口处左小转弯时，将由南向北横过道路的行人罗方桂撞倒，造成罗方桂受伤的交通事故。2015年10月14日，平利县公安局交通警察大队认定，张淼负本起事故的全部责任。2016年3月4日，张淼与伤者罗方桂及其家属在交警部门的主持下就民事赔偿部分达成协议并签订了交通事故赔偿协议书，协议约定由张淼一次性赔偿受害人罗方桂医疗费25148.64元、误工费21132.92元、护理费15706.90元、住院伙食补助费3300.00元、营养费2200.00元、伤残赔偿金52840.00元、交通费846.00元、残疾器具费3750.00元、鉴定费840.00元，合计125764.46元，张淼已按协议向罗方桂支付了全部赔偿款。事故车辆陕GB81**小型轿车所有人为蔡宁，该车在太平洋财险公司购买了机动车第三者责任强制保险和100000.00元限额的第三者责任商业保险（免赔率20%），保险合同的被保险人为蔡宁，保险期限为2014年11月17日至2015年11月6日，事故发生在保险期限内。另，交通事故发生后，伤者罗方桂即被送往平利县医院住院治疗，经医院诊断为：胸12椎体压缩性骨折、左足背软组织挫伤。罗方桂住院110天，花医疗费24872.66元，出院时医嘱“注意休息、加强营养”。2016年2月23日，经陕西安康金州司法鉴定中心鉴定，罗方桂的伤残等级属十级。罗方桂支出鉴定费840.00元、残疾辅助器具费3750.00元、营养费2200.00元。庭审中各方当事人就交通费达成一致意见即404.00元。罗方桂系城镇居民，事故发生前以洗衣及钟点做饭、保洁工作为收入来源。一审法院认为，蔡宁为其所有的陕GB81**号小型轿车在太平洋财险公司处购买机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险（20%的免赔率），蔡宁与太平洋财险公司之间已形成保险合同关系，双方应按照法律规定及合同约定全面履行各自的义务。本案被保险人蔡宁在保险期间内允许具有驾驶资格的张淼使用被保险机动车过程中发生交通事故，致使第三者身体遭受伤害，太平洋财险公司应在第三者责任强制保险和第三者责任商业保险范围内依约赔偿。蔡宁虽是涉案保险车辆的所有人，保险合同的受益人，但实际向伤者垫付赔偿款的是张淼，故蔡宁请求太平洋财险公司赔偿张淼垫付伤者罗方桂赔偿款包括医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费、伤残赔偿金等理由成立，予以支持。张淼请求太平洋财险公司赔偿其垫付罗方桂赔偿款的诉讼请求符合法律规定，予以支持。太平洋财险公司辩称其有重新核损的权利，符合《机动车第三者责任保险条款》第二十五条之规定，予以支持。根据蔡宁提供的证据及法定赔偿标准，对伤者罗方桂的损失依法核定为：交通费404.00元，各方当事人达成一致意见，予以确认。营养费2200.00元、残疾辅助器具费3750.00元，各方当事人无异议，予以支持。医疗费24872.46元，有医疗机构出具的医疗费票据证实，予以支持，下余275.50元蔡宁未提供处方签，不予支持。护理费、住院伙食补助费，均依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》并参照2015年陕西省道路交通事故赔偿标准计算，予以支持。残疾赔偿金52134元，依照2016年陕西省道路交通事故赔偿标准计算，计算标准、计算方法符合相关法律规定，予以支持。太平洋财险公司在庭审中对罗方桂的伤残等级提出异议，但其未提供证据推翻罗方桂现有的伤残等级结论，亦未在规定的期限内申请重新鉴定，应承担举证不能的法律后果。误工费，根据蔡宁提供的证据能够证实罗方桂具有劳动能力，根据罗方桂的年龄、身体状况、从事劳动情况，酌定100.00元／天，计算至定残前一日。太平洋财险公司关于罗方桂已达法定退休年龄，无劳动能力的辩解意见，不予采纳。鉴定费840.00元，属于确定罗方桂伤残等级支出的必要费用，由太平洋财险公司在商业险范围内赔偿。太平洋财险公司辩称鉴定费不在保险公司理赔范围内的辩称意见，违反《中华人民共和国保险法》第六十六条之规定，不予采纳。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、罗方桂因交通事故受伤产生的医疗费24872.66元、误工费14800.00元、护理费15706.90元、住院伙食补助费3300.00元、营养费2200.00元、伤残赔偿金52840.00元、交通费404.00元、残疾辅助器具费3750.00元、鉴定费840.00元，合计118713.56元。由太平洋财险公司在交强险范围内赔偿张淼97500.90元；下余21212.66元，由太平洋财险公司在第三者责任商业保险范围内赔偿张淼16970.13元【21212.66-（21212.66×20%）】。以上合计114471.03元，限于判决生效后十五日内给付。二、驳回蔡宁的其他诉讼请求。三、驳回张淼的其他诉讼请求。本案受理费2815元，减半收取1407.5元，由蔡宁承担703.75元，由张淼承担703.75元。
二审中，当事人均没有提交新证据。一审认定的事实与本院二审查明的事实一致，本院予以认定。
本院认为，本案的争议焦点为：一、太平洋财险公司在二审中对罗方桂的伤残等级申请重新鉴定，应否予以准许；二、罗方桂的伤残赔偿金、误工费、营养费应如何计算。
关于焦点一，太平洋财险公司主张罗方桂伤残等级与其伤情不符，故申请对罗方桂的伤残等级进行重新鉴定。经查，太平洋财险公司在一审庭审中对罗方桂的伤残等级提出异议，但没有在指定期限内申请重新鉴定。虽然罗方桂的伤残鉴定意见书是其单方委托鉴定部门所做，但该鉴定结论与其住院病历相互印证，能够证明罗方桂伤残等级为十级。二审中，太平洋财险公司亦没有提供足以反驳该鉴定结论的证据，其应自行承担举证不能的法律后果，故本院对其二审中重新鉴定的申请不予准许。
关于焦点二，太平洋财险公司上诉主张按照重新鉴定的伤残等级认定罗方桂的伤残赔偿金，因本院对其在二审中提出的重新鉴定申请不予准许，故一审按照十级伤残的标准认定罗方桂的伤残赔偿金，并无不当。太平洋财险公司还主张罗方桂在事故发生时已经年满56周岁，故不应当支持误工费。因蔡宁一审中提交的证据能够证明罗方桂受伤前具有劳动能力，且张淼已向罗方桂支付该项费用，一审法院结合罗方桂受伤前工作情况，认定100.00元/天的误工费，并无不当。太平洋财险公司该上诉理由不能成立，本院不予支持。太平洋财险公司上诉还主张一审按照2200元计算罗方桂的营养费过高。经查，罗方桂的住院病历中“出院医嘱”部分载明“注意休养，加强营养”，且一审中太平洋财险公司对于营养费并未提出异议，二审中也没有提供证据证明营养费过高，一审结合实际情况按照罗方桂住院时间及20.00元/天的标准计算营养费，并无不当。故太平洋财险公司该上诉理由也不能成立，本院不予采纳。
综上所述，太平洋财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费2815元，由中国太平洋财产保险股份有限公司安康中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何 波
审 判 员 刘 春
代理审判员 刘慧琴
二〇一七年二月二十七日
书 记 员 江 丹