福建省漳平市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0881刑初161号
公诉机关福建省漳平市人民检察院。
被告人赖海明，男，1986年6月15日出生，汉族，大专文化，中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司富民加油站原经理，出生地和户籍地福建省龙岩市永定区，住龙岩市永定区。因本案2016年9月28日，涉嫌诈骗罪被漳平市公安局刑事拘留，2016年10月28日，涉嫌挪用公款罪被漳平市人民检察院决定刑事拘留，同日由漳平市公安局执行，2016年11月4日被漳平市人民检察院决定取保候审，2017年6月27日经本院决定逮捕，同日由漳平市公安局执行逮捕。现羁押�漳平市看守所。
辩护人：陈健超，福建力涵律师事务所律师。
漳平市人民检察院以漳检公刑诉[2017]165号起诉书指控被告人赖海明犯挪用公款罪，于2017年6月23日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳平市人民检察院指派检察员苏明华出庭支持公诉，被告人赖海明及其辩护人陈健超到庭参加诉讼。现已审理终结。
漳平市人民检察院指控，被告人赖海明在担任中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司富民加油站经理期间，利用职务上的便利，挪用公款共计人民币27.0236万元进行营利活动，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。针对上述指控，公诉机关当庭进行了举证，诉请本院依法惩处。
被告人赖海明对公诉机关指控的罪名和犯罪事实没有异议。
辩护人陈健超的辩护意见：关于犯罪事实部分，辩护人对公诉机关指控被告人犯挪用公款罪的罪名有意见，应该认定被告人挪用资金，被告人是中石油公司的聘用人员，其被委派到富民加油站当站长，应当视为委托管理。关于法释2000【5】号对挪用公款的规定，本案中根据被告人和中石油员工的证言证实，被告人赖海明应当构成挪用资金，而不是挪用公款。根据陈某1、王某2的证言，被告人挪用的资金并未达到起诉书指控的金额。被告人如实供述自己的犯罪事实，被告人有投案自首的情节，以及庭上被告人的陈述，被告人一直表示认罪、悔罪，公诉机关的到案经过存在违反法律规定。被告人如实供述自己的犯罪行为，应当认定为其具有自首的情节。被告人是初犯，具有从轻的情节。被告人还孩子尚年幼，其中一个孩子才出生，请法庭给予考虑缓刑。
经审理查明：
中国石油天然气股份有限公司福建龙岩漳平市富民加油站（以下简称富民加油站）位于漳平市菁城街道顶郊桥头省道203线403公里处，经营范围包括汽油、柴油、润滑油的销售等。根据中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司（以下简称石油公司）的规定，需要申请定点加油月末返利优惠的客户，实行先申请后批准，同意后才执行。2015年7月9日至案发，被告人赖海明在任富民加油站的经理期间，设立登记台账的形式加油，违反石油公司关于加油优惠的规定，于2016年8月8日与陈某1确认，陈某1需要再支付人民币2.5136万元（以下均指人民币）加上之前赖海明向陈某1的借款共计8.6万元可以加12万元的柴油；同意黄某1支付13.3万元可以加20万元的柴油，其中7.162万元通过支付宝转账；同意王某2支付1.59万元可以加2万元的柴油。被告人赖海明于2016年8月31日收到李某的购油款1.41万元；于2016年8月25日、2016年9月12日分别收到陈某2的购油款3.76万元、4.45万元。被告人赖海明获得上述购油款后均没有上缴至石油公司账户，而是将以上资金用于其经营油品等营利活动。
2016年9月28日，漳平市公安局以涉嫌诈骗罪对赖海明立案侦查，后于2016年10月10日将被告人赖海明移送漳平市人民检察院。
被告人赖海明因在漳平欠别人高利贷怕被人打，于2015年9月28日，自动到龙岩市永定区虎岗镇派出所投案，对本案的事实能如实供述。
上述事实，被告人赖海明在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某1、黄某1、王某1、李某、陈某2、刘某、郑某1、阙某、郑某2的证言、张某的证言、林某的证言、蒋某的证言，中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司的营业执照及中国石油天然气股份有限公司福建龙岩漳平富民加油的营业执照、中国石油天然气股份有限公司福建龙岩漳平富民加油站企业信用信息公示报告、关于部分加油站经理岗位竞聘的通知、中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司的证明及关于曾福英等同志任职的通知、劳动合同书、加油站管理规范操作部分中经理岗位职责、陈某1的车队、黄长欣的车队、王某1的车队的用油情况、龙岩富民加油站2012-2016年油品销售情况及非油销售数据、漳平市公安局的立案决定书、拘留证�释放证明、案件移交单、龙岩市公安局虎岗派出所出具的到案经过、赖海明的中国邮政储蓄账号为60×××52、农村信用社账号为90×××18、中国建设银行卡号为62×××93、62×××51等的交易明细、调取证据通知书，赖海明的中国工商银行股份有限公司漳平支行账号为62×××26、62×××84的交易明细、调取证据通知书，赖海明的招商银行股份有限公司龙岩分行账号为62×××55的交易明细、2016年8月8日，陈某1账号为62×××57转了25136元至赖海明信用社账号（尾数为9318）上、2016年9月13日，陈某3龙账号为62×××93转了44500元赖海明信用社账号（尾数为9318）上、调取林红账号62×××40开户信息及开户以来存取记录及该卡的交易明细、关于富民加油站9月21日营业款项缴存情况的说明、关于加油站经理执行优惠政策的情况说明及《关于近期定点客户优惠政策的通知》、中国石油天然气股份有�公司福建龙岩销售分公司出具的情况说明、赖海明支付宝交易明细、赖海明收取的油款统计表等书证，被告人赖海明的供述与辩解，被告人赖海明的户籍证明及被采取强制措施的相关法律文书等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人赖海明在担任中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司富民加油站经理期间，利用职务上的便利，挪用公款用于个人营利活动且超过三个月未还，共计人民币27.0236万元，数额较大，其行为已构成挪用公款罪，应依法处罚。公诉机关指控的罪名及犯罪事实成立，应予支持。辩护人陈健超提出本案的定性，被告人赖海明挪用公款行为，应当认定挪用资金罪的辩护意见。经查，被告人赖海明所属的公司中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司是国有公司，虽然被告人赖海明是中国石油天�气股份有限公司福建龙岩销售分公司的招聘员工，但被告人赖海明通过岗位竞聘2015年7月9日被中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司任命担任富民加油站经理的，因此，被告人赖海明的工作性质是属于国有公司工作人员，其所在工作中挪用客户的购油款，属于挪用公款，应认定为挪用公款罪。辩护人陈健超提出被告人赖海明挪用公款行为，应当认定挪用资金罪的辩护意见，不符合法律规定，不予支持。被告人赖海明犯罪后能自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚。辩护人陈健超提出被告人赖海明是自首、系初犯、偶犯，可以从轻处罚的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第九十三条第二款、第六十七条第一款、第六十一条、第六十二条、第四十五条、第四十七条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、被告人赖海明犯挪用公款罪，判处有期徒刑七个月。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月27日起至2017年12月19日止）。
二、责令被告人赖海明在本判决生效后十日内返还中国石油天然气股份有限公司福建龙岩销售分公司挪用的公款27.0236万元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省龙岩市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。
审 判 长 陈长根
人民陪审员 陈海珍
人民陪审员 苏建宝
二〇一七年九月十五日
书 记 员 蒋敏佳
附《中华人民共和国刑法》相关条文：
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十二条犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第九十三条本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。
国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。
第三百八十四条国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。
挪用用于救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物归个人使用的，从重处罚。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”：
（一）挪用公款数额在二百万元以上的；
（二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的；
�三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的；
（四）其他严重的情节。