广东省佛山市南海区人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）佛南法刑初字第1822号
公诉机关佛山市南海区人民检察院。
被告人关勇某（自报名），男，1986年9月1日出生于佛山市南海区，汉族，中专文化，个体经营者，住南海区狮山镇松岗联表西村和平路***号，因本案于2014年2月26日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
辩护人王志忠，广东源浩律师事务所律师。
辩护人高敏峰，广东中信致诚律师事务所律师。
被告人霍栢某（自报名），男，1987年11月22日出生于佛山市南海区，汉族，初中文化，厨师，住南海区九江镇上西先村北队***号，因本案于2014年2月26日被羁押，同日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕，现押于佛山市南海区看守所。
佛山市南海区人民检察院以佛南检公诉刑诉（2014）1705号起诉书指控被告人关勇某、霍栢某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年6月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。佛山市南海区人民检察院指派代理检察员唐兴宇出庭支持公诉，两被告人及被告人关勇某的辩护人王志忠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
公诉机关指控，2009年，被告人关勇某开始经营佛山市南海区狮山镇松岗巢谷轩食府。2011年12月，被告人霍栢某受雇到该食府任厨师。为了提高菜品香味，关勇某非法购买含有有毒物品成分的秘制“香料”，用于制作焖鹅等菜品并对外销售。期间，霍栢某应关勇某的要求，明知上述“香料”含有有毒物品而掺入所制作的菜品并对外销售。2014年2月25日晚，霍栢某制作了掺有上述“香料”的焖鹅等菜品销售给顾客卢某某等人。卢某某等9人食用上述饭菜后到夜总会唱歌，遇民警检查发现尿液呈吗啡阳性，遂案发。翌日，民警在巢谷轩食府抓获了关勇某和霍栢某，并在厨房桌面上起获了上述褐色粉末“香料”一瓶。
经鉴定，起获的褐色粉末“香料”，净重148克，检出鸦片、吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那可汀等成分。
就上述指控，公诉机关向法庭出示了相关在案证据予以证实，并认为两被告人的行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究其刑事责任。在共同犯罪中，被告人关勇某起主要作用，是主犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十六条之规定处罚；被告人霍栢某起次要作用，是从犯，应当依照《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定处罚。被告人霍栢某归案后如实供述其罪行，应当依照《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定处罚。
两被告人对公诉机关的指控均无异议。
被告人关勇某的辩护人王志忠发表辩护意见如下：关勇某不是本案的主犯，涉案香料并非其主动购买，而是之前的厨师留下的，关勇某没有直接使用香料，其犯罪情节较轻，对涉案香料的使用数量较少，并没有在所有的食品中使用，其当庭自愿认罪，有悔罪表现。综上，请求对其从轻处罚并适用缓刑。
被告人关勇某的辩护人高敏峰向本院提交了书面辩护意见如下：关勇某使用涉案香料的时间短，霍栢某在制作食物过程中使用涉案香料的分量小，二人的行为社会危害性小；卢某某等人尿检结果呈吗啡阳性与关勇某等人在制作食物中添加香料不存在因果关系；本案不应区分主从犯；关勇某自愿认罪。综上，请求对关勇某以情节显著轻微为由对其作出不认为是犯罪的判决，如需定罪量刑，请求适用缓刑。
经审理查明，公诉机关指控两被告人生产、销售有毒、有害食品的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
关于被告人关勇某的辩护人提出卢某某等人的尿检结果与关勇某等人在制作食物中添加香料不存在因果关系的辩护意见。经查，本案现有卢某某等十名证人的证言、现场检测报告书等证据一致证实了案发当晚，卢某某等十人在巢谷轩食府食用了关勇某、霍栢某在烹调过程中加入了有毒物品制作的食物后，随即去到KTV遇到民警临检时，即被测出其中九人尿检吗啡阳性的结果，证人曹希某反映其本人因当晚身体不适而没有吃什么东西，在之后尿检呈阴性的事实，另有证人韦舒某、李某的证言证实卢某某等人去到KTV房间至民警查房期间均未吸毒的事实，现有证据足以证实卢某某等人的尿检结果与关勇某等人在制作食物中添加香料存在因果关系，关勇某的辩护人提出的相关辩护意见，没有事实依据，本院不予采信。
本院认为，被告人关勇某、霍栢某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料并予以销售，其行为均已构成生产、销售有毒、有害食品罪。公诉机关所控罪名成立。在共同犯罪中，被告人关勇某系饭店老板，涉案的有毒、有害的非食品原料由其直接提供，在食品中掺入上述原料亦由其授意被告人霍栢某所为，且本案中生产、销售有毒、有害食品的动机亦在于其意图以此增加非法获利，故其所起作用较大，是主犯，依法按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人霍栢某起次要作用，是从犯，依法从轻处罚。两被告人在饭店这一针对不特定人员提供服务的公共消费场所，向前来消费的不特定人群提供加入了含鸦片、吗啡等毒品成分的食品，并导致了多人食用相关食品后尿检呈吗啡阳性的恶劣后果，该行为造成了较坏的社会影响，危害了公众的身体健康，扰乱了饮食行业的安全秩序，依法不宜适用缓刑。对被告人关勇某的辩护人提出本案不宜区分主从犯，请求对关勇某适用缓刑的意见不予采纳。被告人霍栢某归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；被告人关勇某当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。采纳被告人关勇某的辩护人的相关辩护意见。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人关勇某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月26日起至2014年10月25日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
二、被告人霍栢某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年2月26日起至2014年9月25日止。罚金从本判决发生法律效力之日起30日内缴纳）。
三、起获的作案工具褐色粉末一瓶，予以没收并销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 杨 扬
审 判 员 黄小明
人民陪审员 都海莲
二〇一四年九月十二日
书 记 员 李 军
附相关法律法规：
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。