文书内容湖南省衡阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘04民终887号上诉人（原审被告）：罗某1，男，1957年4月12日出生，汉族，农民，住祁东县。委托诉讼代理人：陈增元，湖南真诚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：邹某，女，1965年3月20日出生，汉族，农民，住祁东县。委托代理人匡和平，湖南群利律师事务所律师。上诉人罗某1因与被上诉人邹某同居关系纠纷一案，不服湖南省祁东县人民法院（2015）祁少民一初字第11号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年7月6日立案后，依法组成合议庭，于2016年7月27日开庭审理了本案。上诉人罗某1及其委托诉讼代理人陈增元、被上诉人邹某及其委托诉讼代理人匡和平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。罗某1上诉请求：1、撤销原判，并依法改判祁东县灵官镇小泗塘水库由罗某1承包经营。2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原判适用法律错误，有法不依。祁东县灵官镇小泗塘水库是上诉人罗某1自1998年始取得了承包经营权，该经营权不是属于上诉人和被上诉人双方。轮流经营不利于生产发展和经营管理。邹某辩称，原判决认定事实清楚，上诉人2003年再次签订承包小泗塘水库养鱼合同时双方已同居生活3年，且履行合同是双方共同履行，应认定为双方共同承包。因此原判判决水库轮流承包合情合理。请求二审法院驳回上诉，维持原判。邹某向一审法院起诉请求：判决原、被告共同生育的非婚生子罗某2由原告直接抚养，被告按城镇居民人均消费支出标准向原告支付小孩抚养费；依法分割原、被告同居期间的共有财产；共享祁东县灵官镇小泗塘水库的承包经营权。一审法院认定事实：原、被告于2000年4月经人介绍相识并同居生活，于××××年××月××日共同生育非婚生子罗某2。原、被告在同居生活期间感情尚好，2015年4月，双方感情出现裂痕，于××××年××月××日分开生活，原、被告一直未办理结婚登记。小孩罗某2现随原告生活，亦表示愿随原告共同生活，被告表示愿按城镇居民人均消费支出标准向原告支付小孩罗某2的抚养费。原、被告共同生活期间，共同购置了位于祁东县洪桥镇香山路北侧石门小区内302室住宅（建筑面积133.64㎡）和107室非住宅（商住楼、多功能综合楼，建筑面积37.59㎡），原、被告一同到祁东县房地产管理局办理房屋所有权证时，因不能出示结婚证，便于2012年1月18日将该房屋所有权登记在被告罗某1名下。2015年10月8日，被告未经原告同意，将该房屋出卖给案外人蒋柏元，并办理了房屋所有权过户手续，蒋柏元交纳契税4300元，被告交纳个人所得税3225元。原告以被告告知其出卖的房屋价格为由主张被告出卖该房屋的价格为486000元，并提供案外人蒋柏元于2015年10月8日通过中国建设银行转账430000元给被告的转账凭条予以印证。被告主张出卖该房屋的实际价格为436000元，但向一审法院提供的经房产转移登记备案的房屋买卖合同成交价格为200800元。原、被告同居生活期间共同购置了祁东县洪桥镇站南路南侧一壕从地到天的六层房屋（住宅），祁东县人民政府于2005年4月11日向被告颁发了祁国用（2005）第0362号国有土地使用权证，土地使用权面积为70.96平方米。祁东县房地产管理局于2005年4月19日向原、被告颁发了祁房权证字第××号房屋所有权证，该房屋登记的所有权人为被告，共有人为原告，建筑面积为434.76㎡，庭审中，原、被告一致确认该房屋价值800000元。原、被告在同居期间共有债权140000元，其中江金华80000元、陈安德30000元，胡旭30000元。另查明，1998年底，被告与祁东县小泗塘水库管理所签订合同，承包了祁东县灵官镇小泗塘水库养鱼。2000年初，被告与其第二任妻子唐友莲离婚后，即与原告同居生活，一同在祁东县灵官镇小泗塘水库从事养鱼职业，原告直至××××年××月××日才离开。2003年10月15日，经双方协商，一致同意增加承包款2000元，原、被告以被告的名义与祁东县小泗塘水库管理所重新签订了《祁东县灵官镇小泗塘水库存面养鱼合同》。该合同约定：承包时间从2004年1月1日起至2028年12月底止，每年的承包款为8000元。该水库从××××年××月××日后一直由被告在经营。一审法院认为，《中华人民共和国婚姻法》第二十五条规定：“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。”原、被告同居期间于××××年××月××日共同生育男孩罗某2，是原、被告的非婚生子女，享有与婚生子女同等的权利。男孩罗某2从2015年8月起随原告生活在城镇，亦表示随原告生活，被告表示愿按城镇居民人均消费支出标准向原告支付小孩罗某2的抚养费，故而原告请求人民法院判决原、被告共同生育的非婚生子罗某2由其直接抚养，被告按城镇居民人均消费支出标准向原告支付小孩抚养费，依法应予支持。抚养费的数额，参照湖南省上年度城镇居民人均年消费支出18,335元的标准，酌定未直接抚养小孩一方的给付标准为每月为800元。原、被告同居期间的共同财产包括现存的位于祁东县洪桥镇站南路南侧一壕六层房屋和被告已单方出卖的位于祁东县洪桥镇香山路北侧石门小区302室和107室扣除个人所得税后所得的价款。原、被告一致确认位于祁东县洪桥镇站南路南侧一壕六层房屋价值800,000元，符合法律规定，予以确认。被告单方出卖的位于祁东县洪桥镇香山路北侧石门小区302室和107室，原告虽主张该房屋的出卖价格为486000元，但没有证据证明被告持有证据无正当理由拒不提供，故不能推定原告的该主张成立。现暂以被告自认的出卖价格436000元扣除个人所得税3225元后所得的价款作为该房屋的价值。如原告发现新的证据可以证明其主张，可依法另行追偿。原、被告同居期间的共同债权共有140000元予以认定。对于原、被告同居期间的共同财产和共同债权，双方各半所有，酌情确定现存的房屋作价归原告所有，被告已单方出卖的房屋在扣除个人所得税后所得的价款及原、被告同居期间的共同债权归被告所有。双方所分财产相差悬殊，差额部分，由多得财产的一方以与差额相当的财产抵偿另一方。原、被告同居生活期间一直经营祁东县灵官镇小泗塘水库，其经营活动的收益应属双方的共同财产，其承包经营权应由双方共同享有。根据原、被告均提供的祁东县灵官镇小泗塘水库养鱼合同，承包时间尚存13年，考虑到现由被告在经营，后期的经营收益无法估量，酌情确定由原、被告轮留经营。案经调解不成，根据《中华人民共和国婚姻法》第二十五条，参照《最高人民法院的若干具体意见》第5条、第7条、第8条、第11条，《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第8条、第9条、第10条、第11条之规定，判决：一、原、被告共同非婚生育小孩罗某2随原告邹某生活至成年时止，被告罗某1自2015年7月20日起至小孩罗某2十八周岁止按每月800元的标准向原告邹某一次性支付小孩罗某2的抚养费（800元/月×43个月）34400元。二、原、被告的共同财产：座落于祁东县洪桥镇站南路南侧的房屋（房屋所有权证为祁房权证字第××号，建筑面积为434.76㎡）归原告邹某所有；座落于祁东县洪桥镇香山路北侧石门小区内302室住宅（建筑面积133.64㎡）和107室非住宅（建筑面积37.59㎡）房屋所卖得的价款436000元扣除个人所得税3225元后的余额为432,775元全部归被告罗某1所有。三、原、被告的共同债权140000元（其中江金华80000元、陈安德30000元、胡旭30000元）归被告罗某1所有。四、原、被告上述二、三项财产价值相抵后，由原告邹某一次性折价补偿被告罗某1人民币113612.50元。五、祁东县灵官镇小泗塘水库从2016年1月1日起至2022年12月31日止由原告邹某承包经营，从2023年1月1日起至2028年12月底止由被告罗某1承包经营。上述款项限在判决生效后二十日内付清。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6164元，由原告邹某负担3082元，被告罗某1负担3082元。本院二审期间，上诉人围绕上诉请求提供了三份新的证据，证据1、祁东县2015年技术指导员与示范户服务协议书；证据2、“养殖业科技示范户”；证据3、2015年度科技示范户手册。该三份证据均拟证明罗某1为水产养殖业科技示范户。被上诉人质证意见为该三份证据不属于新证据，与本案没有关联性。本院认为，该三份证据符合证据的“三性”，可以作为本案的证据予以确认。经二审查明，原判认定基本事实清楚，本院予以确认。本院认为，《最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第8条规定“具体分割财产时，应照顾妇女、儿童的利益，考虑财产的实际情况和双方的过错程度，妥善分割。”第10条规定“解除非法同居关系时，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理。”第11条规定“解除非法同居关系时，同居期间为共同生产、生活而形成的债权、债务，可按共同债权、债务处理。”上诉人罗某1在与被上诉人邹某同居生活期间取得了小泗塘水库的承包经营权，虽然邹某没有在合同上签字，但是其一直负责水库的生产经营管理，水库承包的收益也一直归双方共同所有。因此，根据《最高人民法院关于人民法院审理未办理结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》所确定的原则，原审法院判决在小泗塘水库剩余的经营期间内罗某1、邹某轮流经营管理该水库没有违反法律禁止性规定，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理恰当。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费3082元由上诉人罗某1负担。本判决为终审判决。审 判 长  尹驰审 判 员  高斌代理审判员  李专二〇一六年九月二十七日书 记 员  沈露打印责任人：高斌                    校对责任人：沈露      附本判决适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；