福建省宁化县人民法院
刑 事 判 决 书
（2014）宁刑初字第106号
公诉机关宁化县人民检察院。
被告人巫某某，因涉嫌犯故意伤害罪，于2014年7月15日被取保候审。
辩护人周荣华，福建清宁律师事务所律师。
辩护人张发能，宁化县法律援助中心律师。
宁化县人民检察院以宁检公诉刑诉（2014）1062号起诉书指控被告人巫某某犯故意伤害罪，于2014年9月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2014年10月22日公开开庭审理了本案。宁化县人民检察院指派检察员梅世利、胡雯芸出庭支持公诉。被告人巫某某及其辩护人周荣华到庭参加诉讼。现已审理终结。
宁化县人民检察院指控：2013年9月8日8时30分许，被告人巫某某与被害人上官某某因琐事在宁化县新车站入口处发生争执，后互殴。上官某某手持安全头盔挥打被告人巫某某，巫某某则从地上捡起一根竹制扁担敲打上官某某的头部，导致上官某某左手臂尺骨在格挡扁担时骨折。经鉴定，被害人上官某某的伤情为轻伤壹级。
2014年7月15日，被告人巫某某主动前往宁化县公安局翠江派出所投案。
公诉机关就其上述指控提供了如下证据：证人巫某某、张某某、张某甲的证言；被害人上官某某的陈述；户籍证明、到案经过、门诊病历、违法犯罪经历查询表、鉴定意见通知书等书证；被告人巫某某的供述和辩解；法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见；辨认笔录；辨认现场笔录等。
公诉机关认为，被告人巫某某故意非法损害他人身体，致人轻伤，其行为应当以故意伤害罪追究其刑事责任。被告人巫某某有自首情节，可从轻或者减轻处罚。被告人巫某某赔偿被害人损失取得被害人谅解，可酌情从轻处罚。特提起公诉，请依法判处。
被告人巫某某对起诉书指控的犯罪事实没有异议。
被告人巫某某的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人巫某某有自首情节，可从轻或者减轻处罚。2、被告人巫某某赔偿被害人损失取得被害人谅解，可从轻处罚。3、本案被害人对本案发生存在很大的过错。4、建议对被告人巫某某适用缓刑。
经审理查明，2013年9月8日8时30分许，被告人巫某某与被害人上官某某因上官某某帮助旅客介绍出租车一事在宁化县汽车站入口处发生争执、推扯。上官某某手持安全头盔挥打被告人巫某某，巫某某则从地上捡起一根竹制扁担敲打上官某某的头部，上官某某用左手臂抵挡时被敲打致伤。经鉴定，被害人上官某某的伤情为轻伤壹级。
2014年7月15日，被告人巫某某主动前往宁化县公安局翠江派出所投案自首。
另查明，被告人巫某某与被害人上官某某于2014年10月8日就民事赔偿达成协议，被告人巫某某共赔偿了上官某某人身损害损失人民币28000元，上官某某对巫某某的犯罪行为表示谅解。
认定上述事实有经过举证、质证的如下证据证实：
1、被害人上官某某陈述证实，他听见巫某某在别人面前说他帮人拉走顾客，于是他走过去，用手抓住巫某某衣服的胸襟质问，巫某某用手把他推开，他也用手去推巫某某，双方推来推去好几下，之后巫某某从地上捡起了一块石头要砸他，被站在旁边的“眼镜”给抢掉了，此时他用右手拿的摩托车帽子砸巫某某，巫某某就边挡边退，快退到墙根下了，巫某某拿起墙根脚下的一根扁担，朝他的小腿打过来，他的两条小腿的后背被打到，他就用安全帽继续打被告人巫某某，巫某某就用扁担朝他的头部打下来，他立刻用左手去挡住，因为他的右手还拿着安全帽，巫某某一直用扁担朝他的头部打了六七下，都被他的左手臂挡住，巫某某用扁担打他倒数第二下的时候，他的左手臂没有力气举起来了，于是巫某某最后一下用扁担打在他的头部，旁边的“的士”司机“眼镜”把巫某某手里握着的扁担抢下来，并且把巫某某劝开。
2、证人巫某某的证言证实，2013年9月8日上午8时许，“摩的”司机巫某某过来跟他讲，刚刚有两个顾客欲租他们的“的士”，上官某某叫了一个私家车的司机载走那两名游客。此时上官某某也在离他们不远的地方看他们讲话，他叫了一声上官某某，上官某某对巫某某说，不要巫某某管闲事，巫某某回答其又没说什么。巫某某与上官某某就这样争执起来，上官某某用巴掌用力的朝巫某某的头部打过去，后来双方用拳头对打，双方都是用拳头打对方脸部和头部，打了一会巫某某从地上拿了一块石头，他把巫某某手上的石头抢了下来。双方停止打架在那里吵口，吵完后双方又开始用拳头打架，巫某某用拳头打了上官某某，上官某某手里拿了一个安全头盔挥打巫某某，巫某某看到墙边有一个扁担就顺手抓起扁担，然后举起扁担往上官某某的身上打。他看见巫某某握住扁担一直打上官某某，而且从上往下打，上官某某就用左手臂去挡，挡了好几下，直到最后一下没有举起左手挡，巫某某就用扁担打到了上官某某的头部。他趁机把巫某某手里的扁担抢下来，之后他们在场的几个司机就把巫某某、上官某某双方劝开了，后来他打了电话报警。
3、证人张某某证言证实，2013年9月8日上午8时30分许，他看见离他上班的保安室五六米远的一家小卖部门口巫某某、上官某某在吵架，两人一直在争吵，而且相互拉扯，在拉扯过程中，上官某某用手里拿着的一个安全头盔去挥打巫某某，巫某某就一直退到小卖部门口的墙角下，之后巫某某捡了一根竹扁担打上官某某，打了几下就被人拉开了。
4、证人张某甲的证言证实，2013年9月8日上午8时30分许，“摩的”司机巫某某与另一个“摩的”司机上官某某不知道什么原因吵起来了。两人互相一边用手推来推去，一边一直在争吵，推了几下，上官某某用右手拿着的一个安全头盔一直挥打巫某某，巫某某被上官某某一直打一直退，边退边用手去挡上官某某挥打的安全帽，后来退到新车站入口处的一家小卖部旁边的花台并绊倒在地上，巫某某被花台绊倒之后站起来，不知道从哪里捡了一根竹制的扁担朝着上官某某的头部敲了好几下，上官某某用手举着的安全头盔去挡住扁担，但是上官某某还是被巫某某敲到了几下。之后围观的“的士”司机就上前去拉开巫某某。
5、被告人巫某某的户籍证明证实，被告人巫某某作案时已达完全刑事责任年龄。
6、宁化县公安局翠江派出所出具的到案经过一份证实，被告人巫某某系主动到翠江派出所投案自首。
7、福建省宁化县公安局物证鉴定室（闽）公（宁）鉴（法）字（2013）063号法医学人体损伤程度鉴定书证实，被害人上官某某头顶部见一长4.5cm的愈合瘢痕，边缘不整齐；左尺骨折，分析系外力作用所损。根据法（司）发（1990）006号《人体轻伤鉴定标准（试行）第二十五条的规定，被害人上官某某损伤为轻伤壹级。
8、调解协议书、谅解书、收条二张证实，被告人巫某某与被害人上官某某于2014年10月8日就民事赔偿达成协议，被告人巫某某共赔偿了上官某某人身损害损失人民币28000元，上官某某对巫某某的犯罪行为表示谅解。
9、被告人巫某某供述证实，2013年9月8日上午8点30分许，他在宁化县翠江镇新车站载客，这时有两个顾客要租“的士”去治平，但是“的士”司机在吃早点没在车上，上官某某就过去帮两个顾客从外面路上叫了一个私家车的司机进来载那两名顾客。过了一会，开“的士”的司机吃完早点就回来了，“的士”司机看见其车旁边有两名顾客正在和一个私家车的司机谈价钱，“的士”司机就问他：“谁叫外面的私家车司机进来，跟客人谈价钱。”他就手指着上官某某说，是那个人叫进来的私家车司机。开“的士”的司机就过去跟上官某某讲话，他们说完话后，上官某某就朝他冲过来，然后用右手一巴掌用力的朝他的右边脸颊打过来，紧接着又用摩托车安全头盔敲了他的头部一下，他一下子人都蒙掉了，背部就靠在墙上。然后上官某某又用两只手用力的掐住了他的脖子，他用左手握住拳头朝上官某某掐住他脖子的手臂上打了一拳，上官某某把手松开了。后上官某某拿着摩托车头盔一直挥打他，他一直用两只手护住头部，一直往后退并摔倒在地上，上官某某还用脚踢了他一脚。这时，旁边围观的人就把上官某某拉开了，他扶着墙壁，摸到了一根靠在墙壁上的扁担，于是顺手抓起扁担往上官某某拿头盔的手上敲下去，上官某某用左手护住头部挡住扁担，他打下去的扁担就打在上官某某的左手臂上，总共打了两下。忽然有人从他身后把扁担抢走了。
本院认为，被告人巫某某故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。其犯罪事实清楚、证据确实充分，公诉机关指控的罪名成立。被告人巫某某犯罪以后，在犯罪事实已被公安机关掌握，未采取强制措施前主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，可从轻处罚。被告人巫某某与被害人上官某某自愿达成赔偿协议，取得谅解，可从轻处罚。被害人上官某某与被告人巫某某因琐事发生纠纷后，与被告人巫某某推扯、殴打巫某某的行为，对于后来巫某某伤害上官某某并致上官某某轻伤的行为有一定的作用，可认定被害人对于伤害的发生有一定的过错。鉴于巫某某系初犯、犯罪较轻、有自首情节、已赔偿被害人损失取得被害人谅解、并已落实缓刑帮教措施，决定对被告人巫某某适用缓刑。被告人巫某某的辩护人提出，被告人巫某某有自首情节，可从轻或者减轻处罚；被告人巫某某赔偿被害人损失取得被害人谅解，可从轻处罚；建议对被告人巫某某适用缓刑的辩护意见予以采纳。被告人巫某某的辩护人关于被害人对本案发生存在很大的过错的辩护意见部分予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，判决如下：
被告人巫某某犯故意伤害罪，判处拘役五个月，缓刑九个月。（缓刑考验期限，从本判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省三明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 曾念涛
人民陪审员 曾芳华
人民陪审员 张天虹
二〇一四年十月二十三日
书 记 员 卢燕芸