江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）宜中民三终字第206号
上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司江西分公司。住所地：江西省南昌市。
负责人：王辉，该公司经理。
委托代理人：李东坡，男，该公司员工，住江西省南昌市。代理权限：特别授权。
被上诉人（原审原告）：陈继友，男，住江西省高安市。
委托代理人：吴琴，江西建成律师事务所律师。代理权限：特别授权。
委托代理人：陈先进，男，汉族，住江西省高安市。系被上诉人陈继友之子。代理权限：特别授权。
被�诉人（原审被告）：卢忠芳，男，住江西省高安市。
被上诉人（原审被告）：杨小勇，男，住江西省高安市。
被上诉人（原审被告）：ＸＸ，男，住江西省高安市。
被上诉人（原审被告）：南昌县嘉旺运输有限公司。住所地：江西省南昌市。
法定代表人：余根平。
上诉人渤海财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称渤海财保公司）为与被上诉人陈继友、卢忠芳、杨小勇、ＸＸ、南昌县嘉旺运输有限公司（以下简称南昌嘉旺公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2014）高民一初字第335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2014年9月25日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：2013年7月2日19时30分，卢忠芳驾驶赣A584**号中型厢式货车从大城方向前往高安，行至高安市高安大道祥符中学交叉路口路段处时，与同方向由陈继友驾驶的无牌照手扶拖拉机追尾相撞，造成陈继友受伤、两车损坏的交通事故。该事故经高安市公安局交通警察大队现场勘查，当日作出道路交通事故认定书，认定卢忠芳负本次事故的全部责任，陈继友不负事故的责任。事故发生后，陈继友当即被送往高安市人民医院住院治疗，2013年9月11日出院，住院时间为72天，花费医疗费33922.69元（全由ＸＸ垫付）及检查费705元。因伤情未愈，陈继友于2013年10月20日再度在高安市人民医院住院治疗，至2013年12月19日出院，住院时间为61天，陈继友花费医疗费33341.15元。陈继友出院后其伤情经委托高安匡正司法鉴定中心于2013年12月31日鉴定为损伤程度为轻伤甲级，医疗费用按实际使用支付，伤残等级为十级；陈继友支付鉴定费1100元。陈继友出生日期为1951年6月23日，户籍所在地为高安市祥符镇祥符村委会陈�自然村39号，事故发生时年龄为62周岁；陈继友虽为农村户籍，但事故发生前一直在从事建筑安装模板工作，且居住在其子陈先进家中。陈先进的房屋坐落于高安市高安大道祥符路段，属于高安市城镇规划范围。陈继友的母亲章罗英出生于1920年9月3日，户籍所在地为高安市祥符镇祥符村委会陈家自然村73号，章罗英育有三名子女，事故发生时年龄为92周岁，符合被抚养人条件。卢忠芳驾驶的赣A584**号中型厢式货车为ＸＸ从杨小勇处购买并挂靠在南昌嘉旺公司名下，卢忠芳为ＸＸ所雇请的驾驶员。该车在渤海财保公司投保了机动车交强险和商业性第三者责任险200000元，且商业性第三者责任险约定了不计免赔率。两险保险期间均为2012年9月5日零时起至2013年9月4日24时止。陈继友驾驶的无牌照手扶拖拉机经委托高安市物价局价格认证中心鉴定，该车损失为2500元，陈继友支付�鉴定费300元。因陈继友未获得损害赔偿，故其诉至法院，请求判令卢忠芳、杨小勇、ＸＸ、南昌嘉旺公司、渤海财保公司赔偿陈继友损失113877.15元，其中精神抚慰金5000元由渤海财保公司在交强险中优先支付，本案诉讼费由卢忠芳、杨小勇、ＸＸ、南昌嘉旺公司、渤海财保公司承担。
原审法院审理认为，公民的生命健康权、财产权依法受到保护，交通事故的责任者对交通事故造成的他人人身、财产损失应承担相应的赔偿责任。本起交通事故交警部门作出的事故认定书认定事实清楚，程序合法，符合有关法律规定，该院予以采信。关于渤海财保公司提出的陈继友已达法定退休年龄不能计算误工费的辩解，该院认为，误工费是赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到完全治愈这一期间内因无法从事正常的工作而失去或减少的劳动收入的赔偿费用，跟退休年龄没有必然联系。陈继友在事故发生前一直在从事建筑安装模板工作，其因本次事故受伤住院而造成收入减少，应获得赔偿，故对渤海财保公司的辩解不予支持。陈继友第一次住院出院时，医生建议注意休息，不适随诊，故其至第二次住院期间应计算误工费。陈继友未能举证证明其固定收入或近三年的平均收入，故该院参照江西省2013年建筑业在岗职工年平均工资35325元计算其误工费。本案交通事故造成陈继友的损失为：1、住院伙食补助2128元（住院133天每天16元），2、营养费1330元（住院133天每天10元），3、精神抚慰金4000元，4、护理费11305元（护理133天，按照2013年江西省居民服务和其他服务业年平均工资31141元计算），5、误工费17568元（从事故发生至伤残鉴定前一天共183天，按照2013年江西省建筑业在岗职工年平均工资35325元计算），6、抚养费855元（5130元×5年÷3�10％），7、交通费酌情认定为2000元，8、残疾赔偿金39720元，9、伤残鉴定费：1100元，10、拖拉机损失2500元，11、车辆鉴定费300元，12、医疗费67968.84元，共计人民币116852.15元。因陈继友只提出了113877.15元的赔偿金额，故对余款2975元视为其自行放弃。因肇事车辆在渤海财保公司投保了交强险、商业性第三者责任险（责任限额200000元），且购买了不计免赔率，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，陈继友的上述损失，应当先由渤海财保公司在赣A584**号货车的交强险、商业性第三者责任险责任限额范围内赔偿。对于ＸＸ提出的一并处理垫付的33922.69元医疗费的请求，因ＸＸ与渤海财保公司协商同意扣减15％的非医保用药，且其他当事人未提出异议，故该院予以支持。综上，渤海财保公司在本案中应承担的理赔款�142711.43元（含ＸＸ垫付的医保范围内医疗费28834.28元）。该院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：由渤海财保公司向陈继友支付保险理赔款142711.43元（其中28834.28元应支付给ＸＸ），限在本判决生效后十五日内付清。案件受理费2578元，由ＸＸ承担。
上诉人渤海财保公司不服原审法院上述民事判决，向本院提起上诉称：一审法院认定事实和适用法律错误。一、残疾赔偿金按城镇标准计算缺乏有效合理的证据，陈继友仅提供其一子的用地规划证，该规划地区�属于高安市中心建制镇。二、误工费，陈继友自行主张为60元／天，一审法院直接判决按建筑行业平均工资标准计算，违背了不诉不理原则，陈继友于事故发生时已经达到法定退休年龄，主张误工费没有事实和法律依据。三、鉴定费及评估费判决由渤海财保公司承担违背了保险法第六十六条的规定。请求依法改判核减一审判决金额46158.44元，本案上诉费由陈继友、卢忠芳、杨小勇、ＸＸ、南昌嘉旺公司承担。
被上诉人陈继友答辩称：一审判决适用法律正确，判决公正合法，渤海财保公司的上诉理由不充分。陈继友在事故前在城镇居住多年，主要收入来源于城镇，一审中已经提供了充足的证据。除了用地规划证，陈继友还提供了该房屋后面陈继友从事安装模板的装模工具照片及证人证言，当地派出所经调查后也出具了证明，证据形成了完整证据链，可以证明陈继友�张按城镇标准计算残疾赔偿金的事实。渤海财保公司关于误工费的上诉理由不能成立，法律规定的“不诉不理”并非指在案件审理过程中已经查清的案件事实不能作为定案依据，而是指“不告不理”的法理原则。陈继友虽然超过了法定退休年龄，但事故发生时仍在从事装模板工作，且没有享受国家养老保险待遇。综上，请求驳回渤海财保公司的上诉。
被上诉人卢忠芳、杨小勇、ＸＸ、南昌嘉旺公司未答辩。
上诉人渤海财保公司与被上诉人陈继友、卢忠芳、杨小勇、ＸＸ、南昌嘉旺公司在二审期间均未提供新的证据。
本院二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，对原审法院查明的事实，本院予以确认。
本院认为，陈继友在原审法院审理过程中提交了其所在地派出所、居委会出具的证明、高安市祥符国土资源管理所的证明及其工作地的照片，足以证实陈继友�其子陈先进家中居住、工作以及陈先进房屋属于高安市城镇规划区域的事实，陈继友的居住地和主要收入来源地均为城镇，原审法院适用城镇标准计算陈继友的各项损失符合法律规定，对渤海财保公司主张陈继友的残疾赔偿金适用城镇标准缺乏依据的上诉理由本院不予支持。
陈继友虽然年满60周岁，但在本案事故发生前一直在从事安装模板工作，交通事故造成了陈继友住院治疗无法工作，对其因交通事故受到的收入实际减少的损失，责任人应予以赔偿，对渤海财保公司主张陈继友达到法定退休年龄、误工费不应赔偿的上诉理由本院不予认可。陈继友在随起诉状一并提交的赔偿清单中明确主张误工费按261天×60元／天计算，是在法律规定的范围内处分自己的权利，原审判决按35325元／年计算超出了陈继友的诉讼请求，应予以纠正，根据陈继友主张的误工费标准，本院�认其误工费为10980元（183天×60元／天）。对原审法院认定的陈继友的其他各项损失，本院亦予以确认，陈继友的各项损失共计110264.15元。
《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”陈继友的伤残鉴定费1100元和车辆损失评估费300元是为了查明和确认陈继友的损失程度而支付的必要、合理的费用，应由保险人承担，对渤海财保公司要求不承担本案鉴定费和评估费的上诉请求本院不予支持。
渤海财保公司与ＸＸ在原审法院已就ＸＸ先行垫付的33922.69元医疗费达成一致意见，渤海财保公司同意直接向ＸＸ支付28834.28元保险理赔款，但陈继友未对ＸＸ垫付的医疗费提出诉讼请求，本案中�予处理，渤海财保公司可自行向ＸＸ支付该理赔款。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
一、撤销江西省高安市人民法院（2014）高民一初字第335号民事判决；
二、限上诉人渤海财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十五日内向被上诉人陈继友支付保险理赔款110264.15元；
如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
驳回被上诉人陈继友的其他诉讼请求。
一审案件受理费2578元，由被上诉人ＸＸ负担，二审案件受理费954元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司江西分公司负担879元，被上诉人陈继友负担75元。
本判决为终审判决。
审 判 长 施学珍
审 判 员 马文利
代理审判员 巢澍望
二〇一四年十二月八日
书 记 员 徐 斌