山西省晋中市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2014）晋中中法刑终字第189号
原公诉机关山西省介休市人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）李某某，男，汉族，农民，系本案被害人。
上诉人（原审被告人）闫某，男，汉族，大专文化，农民。2013年8月20日因涉嫌犯故意伤害罪被介休市公安局刑事拘留，同年8月29日经介休市人民检察院决定批准逮捕。现羁押于介休市看守所。
介休市人民法院审理介休市人民检察院指控原审被告人闫某犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人李某某提起附带民事诉讼一案，于2014年7月9日作出（2014）介刑初字第18号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼原告人李某某、原审被告人闫某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问上诉人李某某、讯问上诉人闫某，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年8月18日20时许，被告人闫某驾驶晋KW50**号白色雪佛兰汽车，到介休市张兰镇北街“二妞理发店”理发。因被害人李某某给其理的头发不整齐，闫让李给其再修剪一下，李因接电话让其妻王某萍修剪，在修剪过程中，被告人闫某和王某萍、李某某发生口角，后被告人闫某付钱离开理发店。被告人闫某称因为觉得生气，在离开后，又驾驶该车返回理发店，一边往理发店里走一边骂，并在理发店的里间和李某某发生争执、撕打，被告人闫某用菜刀将李某某砍伤。经长城医院诊断：李某某的伤情为①左前臂锐器伤：左尺骨骨折（开放性）；左尺侧腕伸肌、伸肌群断裂；左骨间后神经、骨间后动脉断裂；左尺神经不全断裂②全身多处锐器伤：右背部锐器伤；左肩部、上臂锐器伤；左大腿外侧锐器伤。经晋中市公安局司法鉴定中心鉴定：李某某左前臂刀砍伤致神经、血管、肌健损伤，左尺骨开放性骨折均构成轻伤；左上臂刀砍伤已构成轻伤；背部、左大腿刀砍伤己构成轻微伤。2013年8月20日，被告人闫某到公安机关投案自首。
原判据以认定上述事实的证据有：
（一）书证
1、贾某某的报案材料，证实：2013年8月18日晚8时许，王某萍打电话告诉他说李某某被人砍伤了，其挂了电话后打电话报警。
2、诊断证明书，证实：李某某经长城医院诊断为①左前臂锐器伤：左尺骨骨折（开放性）；左尺侧腕伸肌、伸肌群断裂；左骨间后神经、骨间后动脉断裂；左尺神经不全断裂②全身多处锐器伤：右背部锐器伤；左肩部、上臂锐器伤；左大腿外侧锐器伤。
3、李某某的伤情照片。
4、介休市公安局张兰派出所出具的到案经过，证实：2013年8月20日15时许，闫某到公安机关投案，并称案发当晚在二妞理发店内用菜刀将李某某砍伤。
5、闫某的户籍证明。
（二）证人证言
1、王某萍的证言，证实：2013年8月18日20时许，闫因为理发与王及其丈夫李某某发生口角，闫在付了8元的理发款后离开。过了大约10分钟左右，王正在卧室（理发店的里间）看电脑，看到李进来找东西，李的胳膊已经出血了，刚才理完发的闫用菜刀在砍李，后李从厨柜里拿出一只擀面杖来对付，闫仍挥刀不停地在砍，李一边用擀面杖抵挡一边跑出屋，后闫开着一辆QQ轿车走掉了，李被闫砍伤。
2、乔某某的证言，证实：其没有看到二妞理发店发生的事情，只是看到一辆白色QQ汽车从对面的理发店门口走开，往北方向走了。
3、范某某的证言，证实：其邻居李某某被人砍伤了，但其当时不在现场，被谁砍的不清楚。
4、史某某的证言，证实：2013年8月18日晚上天黑后，大约晚上8时许，听到在其商店对面的二妞理发店里有人争吵，吵了一会儿，看见吵架的那个男的开车走了。但没有一会儿，其听到对面店里又开始打斗，后来听见对面二妞理发店里的男的出来在对面的巷子里喊”打120”，其看到刚才那个走了的男的又回来了，站在他开的车旁，嘴里还在骂人。
5、王某梅的证言，证实：2013年8月18日20时许，其和其女儿闫敏在张兰北大街逛，路过二妞理发店看到有人打架，走近看见是其子闫某同李某某在打架，当时看到李右手持莱刀，左手持擀面杖，因怕其子挨打就拉上其子离开了。
6、贾某某的证言，证实：内容同报案材料。
（三）被害人李某某的陈述
证实：2013年8月18日20时许，被告人闫某到其开的理发店理发，因话不投机发生口角，后闫付钱离开。过了大约10分钟，李在理发店门口站的，看到闫开车又倒回来了。闫某持菜刀将其砍伤。
（四）被告人闫某的供述
证实：2013年8月18日20时左右，被告人闫某在张兰镇李某某开的二妞理发店理发，因为理的头发不整齐，闫和李及其妻发生口角。闫在离开理发店后，因为生气又开车返回理发店，与李打斗中持菜刀朝李乱挥了好几刀，致李受伤，后把菜刀扔了后开车走了。被告人闫某在讯问笔录中称，公安机关提取的菜刀系其致伤被害人的菜刀。
（五）鉴定意见
1、介休市公安局于2013年8月20日作出的法医学人体损伤程度阶段性鉴定书，意见为：李某某左上肢损伤目前属轻伤。
2、介休市公安局于2013年12月16日作出的法医学人体损伤程度鉴定书，意见为：李某某左尺骨骨折、左上肢功能受限、左上臂刀砍伤均属轻伤；背部、左大腿刀砍伤均属轻微伤。
3、晋中市公安局司法鉴定中心于2014年4月28日作出的法医学人体损伤程度鉴定书，意见为：李某某左前臂刀砍伤致神经、血管、肌健损伤，左尺骨开放性骨折均构成轻伤；左上臂刀砍伤己构成轻伤；背部、左大腿刀砍伤已构成轻微伤。
（六）勘验、辨认笔录
1、经公安机关现场勘查笔录、现场图及现场照片，证实：案发现场的情况，并在兴隆巷韩果业家住房煤泥堆前有一把菜刀，菜刀上有血迹，在理发店一进门口左侧有一根长30公分的擀面杖。
2、辨认笔录，证实：经王某萍辨认，砍伤李某某的男子为闫某。
原判另查明，附带民事诉讼原告人李某某系介休市张兰镇穆家堡村村民，在太原长城医院住院治疗15天，花费医疗费用共计35731.17元；2014年5月30日，经山西省介休司法鉴定中心鉴定，李某某的伤残等级为七级，花费鉴定费1500元、检查费100元；在治疗期间，李某某支出交通费3500元。2013年8月19日太原长城医院出院证出院嘱咐记载：李某某术后一年拍片取内固定、石膏固定六周、加强功能锻炼、定期复查病情变化随诊。
确认上述事实的证据有：太原长城医院出具的入院证、出院证及相关病历等；医疗费单据及处方，共计15支；介休司法鉴定中心出具的李某某的伤残等级鉴定意见书。
原判认为，被告人闫某遇事不能冷静处理，与被害人发生口角后又故意伤害他人身体，持菜刀致被害人多处轻伤，且为七级伤残，其行为已构成故意伤害罪，应予惩处。被告人闫某在案发后自动投案，并如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人要求判令被告人闫某致使其身体遭受侵害造成的损失，应予支特。附带民事诉讼原告人主张的医疗费35731.17元、住院伙食补助费750元、营养费750元、交通费3500元、鉴定费1500元、检查费100元，共计42331.17元于法有据，依法应予支持；主张9万元的误工费过高，且被害人提供的挂靠车辆合同、机动车行驶证和介休市穆家堡信息部出具的证明，无法证明其最近三年的平均收入，应参照其实际经营的服务业上一年度的平均工资计算，即21510.32元；其实际主张的陪侍费为3000元，故以其主张的3000元予以计算；依据法律的相关规定，其主张的残疾赔偿金不属于赔偿的范围，依法不予支持；主张的二次手术费，虽有证据证明需要进行二次手术，但该费用尚未实际发生，可待实际发生后另案主张权利。综上，被告人闫某应支付附带民事诉讼原告人李某某各项费用共计66841.49元。据此，原审判决：1、被告人闫某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年零八个月。2、被告人闫某限于判决书生效后十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人李某某各项费用共计66841.49元。
上诉人李某某的上诉理由是：李某某因本案受伤前一直从事运输，其主张的9万元误工损失是最保守的主张；其伤残等级为七级，要求闫某赔偿残疾赔偿金57232元有法律依据，请求二审依法支持其诉求。
上诉人闫某的上诉理由是原判量刑畸重。
经审理，查明的事实和采信的证据与原审一致，且证据均经原审庭审举证质证，证据来源合法，内容客观真实。
本院认为，上诉人闫某不能正确对待与他人矛盾，持菜刀将被害人砍成轻伤，其行为构成故意伤害罪。原判根据其犯罪起因、伤害情节、犯罪后果、法定从轻情节等作出的量刑结果并无不当，二审应予支持，故对上诉人闫某的上诉理由不予采纳。关于上诉人李某某所提应判令闫某赔偿其误工费9万元、残疾赔偿金57232元的上诉理由，经查，上诉人李某某提供的证据尚不足以证实其因本案造成的误工损失为9万元，按照《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》关于刑事附带民事赔偿范围的规定，残疾赔偿金未确定为物质损失范围，故本院对上诉人李某某的上诉理由不予支持。原判事实清楚，证据充分，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 李志坚
代理审判员 刘 红
代理审判员 刘 静
二〇一四年十月九日
书 记 员 张瑜婷