河南省孟州市人民法院
行 政 判 决 书
（2017）豫0883行初133号
原告：赵相琴，女，汉族，1938年1月12日出生，住新乡市。
委托代理人：张三玉。
委托代理人：赵功民，济源市济水法律服务所法律工作者。
被告：济源市国土资源局，住所地：济源市沁园中路66号。
法定代表人：卢多璋，系该局副局长。
委托代理人：赵楠，系该单位工作人员。
委托代理人：陈世涛，河南剑光律师事务所律师。
第三人：济源市轵城镇张金村民委员会。
法定代表人：赵国正，男，汉族，1957年3月9号出生，住济源市。
原告赵相琴诉被告济源市国土资源局（以下简称济源国土局）和第三人济源市轵城镇张金村民委员会（以下简称张金村委会）颁发宅基使用证一案，本院于2017年10月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告赵相琴的委托代理人张三玉，被告济源国土局的委托代理人赵楠、陈世涛，第三人张金村委会的法定代表人赵国正到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
原告赵相琴诉称，原告丈夫张某原籍系济源市轵城镇张金村第五居民组。张某1948年入伍，后于1982年转业到新乡市中级人民法院工作，直至2007年12月去世。张某父亲张保谦于1951年土改时分得宅基地七分六厘，房产11间。后来张某弟弟由村委另划拨宅基地居住。张保谦去世后，宅基地房产均归张某所有。2001年，原告赵相琴和丈夫张某公证遗嘱：夫妇任何一方先去世后，所留遗产全由另一方继承。2005年6月12日，根据济源市政府农村规划需要，村委与原告丈夫协商一致。原告拆除祖业11间房产，在原宅基地上盖了长17米、宽13.3米街房四间，厢房四间，上房三间。2007年12月原告丈夫张某病故，原告共生育三女一子，三女已婚并定居外地。儿子张荣慧于2015年6月3日死亡。
2016年,张金村卫国平强行侵犯原告房屋产权，原告起诉至济源市人民法院后，该院以房屋的土地使用权存在争议应当由土地行政部门进行确权为由驳回了原告的起诉。原告上诉后，济源市中级人民法院又驳回上诉，维持了原判。
2016年12月24日，原告向被告济源国土局递交申请书，请求将村委错误将宅基地使用权名字登记在张荣慧名下，变更为赵相琴，但被拒绝。2017年4月2日和4月4日原告又以邮寄方式给被告济源国土局送达颁发宅基地使用证申请书和保证书各一份，时至今日被告一直没有答复。
综上所述，被告不履行法定职责，不予颁发土地使用权证书，侵犯了原告的合法权益，为此向法院提出诉讼请求：1、依法判决被告履行法定职责，依法给原告颁发宅基地使用证；2、本案诉讼费由被告承担。
被告济源国土局答辩称，答辩人对济源市轵城镇张金村(下称:张金村)编号为419001006052JC00302号宅基地(下称:该宅基地)办理的权属证书合法有效。根据济源市人民政府于2012年12月20日作出的《济源市人民政府关于开展农村集体土地确权登记发证工作的通告》的规定,济源市开始逐步按照规定开始对全市农村宅基地进行确权并登记发证。按照《河南省农村集体土地使用权确权登记发证实施细则》中有关确权发证实施步骤的要求,济源市的农村集体土地使用权确权登记发证的实施步骤为:土地权属状况调查→公示地籍调查结果、村委再次公示核对→以镇(街道)为单位统一组织集体土地使用权登记申请→国土部门审核公示结果并报市政府确认→市政府下达确认通知→发布《关于土地登记审核结果的公告》→国土部门履行后续土地登记手续。
该宅基地于2015年12月30日,根据《中华人民共和国土地管理法》、《土地登记办法》及《河南省农村集体土地使用权确权登记发证实施细则》有关规定，按照上述实施步骤进行确权登记发证。该宅基地于2014年6月22日经张荣慧个人申请并提供个人信息资料,经济源市轵城镇张金村村民委员会统一上报,并于2015年1月20日在其村公示栏进行地籍调查结果公示;2015年10月14日,张金村在其村公示栏再次对地籍调查结果核对情况进行公告;2015年12月17日,济源市人民政府对地籍调查结果进行了确认;2015年12月23日,济源市人民政府对土地登记审核结果的情况在张金村公示栏进行公告,在公示、公告指定期限内没有其他第三人对该宅基地的地籍调查结果、权属问题、登记情况提出异议。故,答辩人根据前述公示、公告结果,以济源市轵城镇政府统一组织、个人申请的方式,将申请材料提交答辩人审核,答辩人报经济源市人民政府确认,确认该宅基地的使用权人为张荣慧。综上所述,答辩人进行该宅基地权属确认的程序合法、实体公正,登记有效,请贵院依法驳回原告诉请。
第三人张金村委会同意被告的答辩意见。
根据原告的起诉，被告的答辩，本案的争执焦点归纳为：
原告要求被告颁发宅基地使用证有无事实和法律依据。
围绕本庭归纳的争执焦点，原告所举证据为：
1、2017年4月4日请求被告颁发宅基地使用证的申请书一份；
2、2017年4月2日，原告向被告出具的保证书一份；
3、2001年2月28日的公证遗嘱书一份；
4、2017年2月15日被告国土局向中院出具的说明书一份；
5、2005年6月20日，张某和村委的协议一份，证明宅基地为原告和张某共同所有，不得转让；
6、土地革命老宅基地土地证明一份；
7、济源市人民法院（2016）豫9001民初2814号民事裁定书一份；
8、济源中级人民法院（2017）豫96民终139号民事裁定书一份；
9、2016年4月26日，张金村委证明一份，证明此房屋为张某所盖；
10、1999年1月5日长张金村委收取建房手续费700元收据一份；
11、2017年11月27日，第五居民组居民张群证明一份。证明他本人没有填写张荣慧确权报表；
12、照片四张，证明争执房屋现状；
13、证人张某弟弟张献喜出庭作证的证言。
被告对原告的证据质证称：对照片（证据12）、法院裁决文书(证据7、8)、公证书（证据3）、说明书（证据4）、收费收据（证据10）真实性均没有异议，其他证据真实性无法确认。但对所有证据的指向有异议，其提供的所有证据不能证明其原告所拥有的合法使用权的宅基地的地理位置，也不能证明其对宅基地有合法使用权，而所有证据证明与本案诉讼请求不一致，证据证明是该宅基地的使用权权属问题，而诉讼请求要求被告作出具体行政行为，向其颁发证书，因此所有证据不能证明本案主张。
第三人质证称：对证人证言有异议，他说的内容不属实。对其他证据无异议。
围绕争议焦点，被告提交的证据有：
1、济源市人民政府关于开展农村集体土地确权登记发证工作的通告；
2、土地登记审批表；
3、指界通知书；
4、法人代表身份证复印件、身份证复印件；
5、个人身份证复印件、户口本复印件；
6、河南省农村集体土地使用权地籍调查表；
7、宗地图；
8、界址点成果表；
9、土地登记申请书；
10、济源市国土局关于地籍调查结果的公示照片；
11、济源市国土局关于确认农村宅基地使用权地籍调查结果的请示；
12、济源市人民政府关于确认农村宅基地使用权地籍调查结果的请示；
13、济源市人民政府关于土地登记审核结果的公告照片；
14、土地登记卡；
原告代理人发表质证意见称：证据1真实性无异议，原告在新乡，看不到公告，对证据关联性有异议。证据2有异议，登记表填写张荣慧名字属于错误登记，原告不予认可。证据3、4无异议。证据5张荣慧和其母亲在一个院居住身份证件不在同一个派出所颁发，张荣慧身份证有一个是假的，要求被告提供张荣慧身份证核实身份，对复印件不予认可。证据6有异议，登记名字错字，对登记名字不予认可，登记地方是张某我们认可。其余证据名字不予认可。
第三人对被告证据没有异议。
本院对原、被告的证据综合分析后认为，由于当事人对双方证据的真实性均无异议，本院对原、被告证据的真实性予以采信。
依据当事人陈述和上述有效证据，本院确认以下案件事实：原告丈夫张某原籍系济源市轵城镇张金村第五居民组。张某父亲张保谦于1951年土改时在本村分得宅基地七分六厘，房产11间。张保谦去世后，其房产、宅基地归张某所有和使用。2001年2月，原告赵相琴和丈夫张某共同立下遗嘱，其中第一条约定：夫妇任何一方先去世后，所留遗产全由另一方继承，同时对该遗嘱进行了公证。2005年6月12日，张某与第三人张金村委会协商一致后，由村委会在其原宅基地基础上给其规划了一处宅基地。后原告与张某之子张荣慧于在该宅基地上建设了街房、厢房等房屋。2007年12月，原告丈夫张某病故，其生前与原告共生育三女一子，三女已婚并定居外地。原告儿子张荣慧于2015年6月3日死亡。
2016年,原告以本村村民卫国平强行侵犯原告房屋产权并要求其拆除违法所建房屋为由将其诉至济源市人民法院，该院审理后于年月日作出（2016）豫9001民初2814号民事裁定书，以房屋的土地使用权存在争议应当由土地行政部门进行确权为由驳回了原告的起诉。原告上诉后，济源市中级人民法院又作出（2017）豫96民终139号民事裁定书，驳回原告上诉，维持了原判。
2016年12月24日，原告向被告济源国土局递交申请书，请求将村委错误将宅基地使用权名字登记在张荣慧名下，变更为赵相琴，但被拒绝。2017年4月2日和4月4日原告又以邮寄方式给被告济源国土局送达颁发宅基地使用证申请书和保证书各一份，但被告一直未予答复。
原告认为被告不履行法定职责，不予颁发土地使用权证书，侵犯了其合法权益，为此向本院提起诉讼。
另查明，原告儿子张荣慧于2014年5月22日向被告填写了涉案宅基地的地籍登记表，后又于同年6月22日向被告济源市国土局递交了土地登记申请书及个人信息资料，以使用权人的身份申请被告对涉案宅基地使用权进行登记。后经第三人张金村村委统一上报，被告按照相关法律规定先后多次就地籍调查结果及土地登记审核结果进行了公示、公告，期间未有任何人对张荣慧系涉案宅基地的使用权提出异议。被告遂报济源市人民政府确认，确认该宅基地的使用权人为张荣慧。
本院认为，《中华人民共和国土地管理法》第八条规定，宅基地属于农民集体所有。依据该规定，宅基地使用权应属于农民集体经济组织成员，不是同一集体经济组织成员不能使用。同时，《中华人民共和国土地管理法》第六十二条规定，农村村民住宅用地，一律经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准，农村村民出卖住房后，再申请宅基地的，不予批准。本案中原告赵相琴并非第三人张金村委会的村民，不具有该集体组织成员的身份资格，因此其要求被告给其颁发宅基使用权证，不符合相关法律规定。同时本院认为，本案起因源于原告诉称的2016年张金村村民卫国平强行侵犯原告房屋产权之事实，且原告为此起诉后，济源市人民法院和济源市中级人民法院均判决认定双方对房屋的土地使用权存在争议，应当首先由土地行政部门进行确权，故本案纠纷实际为宅基使用权纠纷。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条规定，个人之间因土地使用权发生争议的，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理，当事人对人民政府的处理决定不服的，可以向人民法院起诉。故本案原告应当首先就宅基使用权纠纷申请人民政府处理，如不服相关处理决定，才可向人民法院起诉。综上，原告起诉要求被告济源市国土局给其颁发在第三人处的宅基使用权证，理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：
驳回原告赵相琴的诉讼请求。
案件受理费50元，由原告承担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人及代表人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。
审 判 长 李来保
审 判 员 张菊玲
人民陪审员 张新红
二〇一八年二月七日
书 记 员 廉雅敏