广西壮族自治区崇左市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2014）崇刑终字第104号
原公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。
上诉人（原审被告人）谢标华，绰号“大粒”，无业，住扶绥县。因吸食毒品于2013年10月11日被扶绥县公安局决定行政拘留15日，同年10月25日被扶绥县公安局决定强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2013年12月11日被逮捕。现羁押于扶绥县看守所。
广西壮族自治区扶绥县人民法院审理扶绥县人民检察院指控原审被告人谢标华犯贩卖毒品、非法持有毒品罪一案，于2014年7月1日作出（2014）扶刑初字第89号刑事判决。原审被告人谢标华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。崇左市人民检察院指派检察员刘剑波出庭履行职务。上诉人谢标华到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、2013年10月10日上午，被告人谢标华与周某、李某等人在扶绥县新宁镇秀湖宾馆602号房吸食毒品，后被查房的公安民警查获，并在该房间内查获一批毒品可疑物，后公安民警又在谢标华位于扶绥县文工团宿舍楼二单元502号房内查获一批毒品可疑物，上述毒品均为谢标华所有。查获的两批毒品可疑物经称重，冰毒可疑物3.66克，K粉可疑物5.93克，冰毒可疑物75.75克，神仙水可疑物60.91克，麻古可疑物0.95克。经鉴定，在查获的两批毒品中，含甲基苯丙胺的毒品共计79.41克，含氯胺酮的毒品共计6.88克，含甲基苯丙胺及氯胺酮的毒品共计60.91克。当日，被告人谢标华主动交代了公安机关尚未掌握的其贩卖毒品的罪行。
原判认定上述事实的证据有：
1、证人周某的证言，证实2013年10月10日凌晨5时许，其在扶绥县秀湖宾馆602号房内吸食毒品冰毒，当时房间里有其、“大粒”、李某、何健婷一共四个人，房间内谢标华、李某二人都吸食了毒品冰毒，何健婷没有吸食毒品冰毒。其吸食的是一种白色晶体状的叫冰毒的毒品，学名叫甲基苯丙胺，吸食毒品后能使人产生兴奋感。当时其到602号房间的时候冰毒就放在电脑桌面上了，当时也没有问是谁提供的。2013年10月10日上午9时许，例行检查的公安人员来到房间内进行检查，在房间里的电脑桌上发现了一个透明塑料瓶子、装有少量疑似毒品冰毒的一个透明塑料袋子，装有少量疑似毒品K粉的一个透明塑料袋子，以上物品已经被公安人员当场依法扣押；
2、证人李某的证言，证实2013年10月10日上午大约六点钟左右，周某发信息给其称“现在县城秀湖宾馆602号房，问其想不想过去？”之后其就和何健婷一起去602号房。当时房间里有周某和“大粒”在，之后“大粒”、周某、其都先后都吸食了毒品，何健婷没有吸食毒品。大约九点多钟的时候，例行检查的公安人员来到房间内进行检查，发现房间内有疑似毒品冰毒的白色晶体状物品以及疑似吸毒的工具后就当场进行扣押，其进到房间之后就看见那些冰毒放在电脑桌上了，不知道那些冰毒是谁的。当时公安人员来查房的时候，其听见“大粒”跟公安人员讲过，那些冰毒是“大粒”自己的，“大粒”的真名叫谢标华；
3、证人韦某甲的证言，证实其是谢标华的妻子，2013年10月10日中午，公安人员带谢标华到其居住的502室即其家进行搜查。后公安人员搜出毒品可疑物。其看见公安人员给谢标华等相关人员对扣押毒品可疑物扣押清单上签字。公安人员把毒品可疑物和谢标华带走。其不知道这些物品是毒品，也从来都不吸食毒品。约十年前其认识谢标华时，就知道他吸食毒品。2012年约7月份以来，其儿子在南宁市读小学，其就经常在南宁市照顾儿子，很少居住在扶绥县文工团职工宿舍502室。所以不知道谢标华贩卖毒品隐藏毒品的有关情况。在其家502室里发现的毒品可疑物不是其的。其从来都不知道家里有这些物品，也不见过。被发现的毒品可疑物是谢标华的，这家是只有其和谢标华有钥匙，所以其认为只能是谢标华了；
4、抓获经过，证实2013年10月10日，谢标华因与周某等人在扶绥县秀湖宾馆602号房内吸食毒品，被公安民警例行检查时查获；
5、扣押物品清单、扣押决定书，证实公安机关对被告人谢标华其在扶绥县秀湖宾馆602号房内的毒品可疑物及在家中毒品可疑物进行依法扣押；
6、搜查笔录，证实公安机关对谢标华位于扶绥县新宁镇文工团宿舍楼第二单元502室的住所进行搜查时，分别发现：（1）电冰箱保鲜层有五支棕色玻璃瓶的液态可疑物；（2）电冰箱冷冻层上层抽屉有半透明晶体颗粒状毒品可疑物；（3）客厅电脑桌的抽屉有2粒片状毒品可疑物；（4）客厅电脑桌抽屉的玻璃瓶内装有半透明晶体颗粒状毒品可疑物；
7、提取笔录，证实公安机关对谢标华位于扶绥县新宁镇文工团宿舍楼第二单元502室的住所搜查到的毒品可疑物进行提取；
8、收缴笔录，证实公安机关对在谢标华入住的扶绥县城秀湖宾馆602房及位于扶绥县新宁镇文工团宿舍楼第二单元502室的住所搜查到的毒品可疑物进行收缴；
9、称重、提取毒品可疑物品笔录，证实公安机关于2013年10月10日分别称重、提取毒品可疑物，分别是：谢标华住宿的秀湖宾馆602号房间内扣押的半透明晶体颗粒状毒品冰毒可疑物3.66克，白色晶体颗粒状毒品K粉可疑物5.93；在谢标华家中扣押半透明晶体颗粒状毒品冰毒可疑物75.75克，液状毒品神仙水可疑物60.91克，4粒橘红色药片状毒品麻古可疑物0.95克；
10、指认、称重相片，证实谢标华指认其在扶绥县秀湖宾馆602号房内的毒品可疑物、吸毒工具及在扶绥县文工团二单元502号房其家中的毒品可疑物放置位置，并在公安机关称重的情况；
11、扶绥县公安局现场检测报告书，证实公安机关从谢标华的尿液中检测苯丙胺类为阳性；
12、检验报告及鉴定意见通知书，证实经鉴定，谢标华所持有的毒品中，氯胺酮6.88克，甲基苯丙胺79.41克，甲基苯丙胺和氯胺酮混合物60.91克；该检验报告的结论公安机关已依法通知谢标华；
13、被告人谢标华的供述，供称其绰号叫“大粒”，2013年10月10日上午，其和周某、李某、何健婷等4人在扶绥县秀湖宾馆602号房里住宿并吸毒。上午公安人员来到房间例行检查时，发现房间里电脑桌上有吸毒工具和毒品冰毒疑似物。当时其、周某、李某、何健婷等4人均在房间里。公安人员在房间的一圆形桌子上发现下列物品：3小包冰毒，在电脑桌上一只装有二粒麻古和装有约1克冰毒的一只玻璃小瓶，三只用于吸食冰毒的工具、锡纸，数只白色的用于装冰毒的塑料空袋。在其床头枕头底还发现1小包K粉。当时公安人员已经进行拍照。拍照时其也指认了。这些毒品都是其的。后公安人员马上带其去其家的502号室进行依法检查。当时其妻子在家，公安人员又叫扶绥县文工团副主任韦林燕到场见证。他们都在场之下，公安人员进行搜查。在搜查过程中，公安人员在其家的冰箱里发现五瓶神仙水和五小包冰毒，在其电脑房里发现四粒摇头丸和一只装有一些冰毒玻璃瓶以及用于吸食毒品的数支塑料管和用于称量毒品的二把电子秤，在客厅发现数只用于包装毒品的塑料小袋，一把用于切锡纸的切割刀和一卷锡纸。搜查完毕公安人员依法对以上物品进行扣押。当日公安机关以其涉嫌吸食毒品传唤其到公安局接受调查。被告人谢标华在交代吸食毒品行为后还主动向公安机关交代了2013年9月24日上午11时许，其在扶绥县居家便捷酒店门口，将一包毒品冰毒以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员“阿六”。
二、2013年9月24日11时许，被告人谢标华在扶绥县县城居家便捷酒店门口，将一小包毒品冰毒贩卖给吸毒人员韦某乙能，得款人民币100元。
原判认定上述事实的证据有：
1、立案决定书，证实扶绥县公安局2013年10月10日决定对谢标华贩卖毒品案立案侦查；
2、证人韦某乙能的证言，证实其小名叫“阿六”，于2013年9月24日中午11时许，“大粒”（指谢标华）在扶绥县城居家便捷酒店将一小包毒品冰毒以一百元的价格卖给其；
3、辨认照片，证实韦某乙能辨认出将毒品卖给其的绰号叫“大粒”的人就是被告人谢标华；谢标华辨认出向其购买毒品冰毒的吸毒人员绰号叫“阿六”的人就是韦某乙能；
4、现场检测报告书，证实公安机关从韦某乙能的尿液中检测苯丙胺类为阳性；
5、被告人谢标华的供述，供称2013年9月24日上午11时许，其在扶绥县居家便捷酒店门口，将一包毒品冰毒以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员“阿六”。
另认定，被告人谢标华因吸食毒品，于2013年10月11日被扶绥县公安局决定行政拘留15日，同年10月25日被扶绥县公安局决定强制隔离戒毒二年。该事实有行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书予以证实。
公诉机关还提供户籍证明，证实谢标华案发时已达到完全刑事责任年龄。
原判认为，被告人谢标华非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。被告人谢标华明知是毒品甲基苯丙胺仍贩卖给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人谢标华犯数罪，依法应实行数罪并罚。被告人谢标华主动交代了办案机关尚未掌握的不同种罪行即贩卖毒品罪行，以自首论，依法可以从轻处罚。据此，原判依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第三百四十八条，第六十七条第二款，第六十九条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人谢标华犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币五千元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，总和刑期九年三个月，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币八千元；二、被告人谢标华违法所得人民币100元，予以追缴，上缴国库。
上诉人谢标华提出其有自首情节，原判量刑过重，请求二审从轻处罚。
崇左市人民检察院认为，一审认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，建议二审驳回上诉，维持原判。
上诉人谢标华、崇左市人民检察院均无新证据向二审法院提交。
经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。原判据以认定事实的证据均经一审庭审质证、认证，各证据来源合法，且能形成完整的证据锁链充分证实本案的事实存在。本院予以确认。
本院认为，上诉人谢标华非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条的规定，构成非法持有毒品罪。谢标华明知是毒品甲基苯丙胺仍零包贩卖给他人，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。谢标华一人犯数罪，依法应实行数罪并罚。对于谢标华提出原判量刑过重的上诉意见，经查，谢标华非法持有毒品甲基苯丙胺五十克以上，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金；谢标华零包贩卖毒品甲基苯丙胺不满十克，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金，原判在量刑时已充分考虑其自首的法定从轻处罚情节，对谢标华两罪并罚并决定执行有期徒刑九年并处罚金，量刑适当。故谢标华提出再予从轻处罚的上诉意见，本院不予采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 黄崇迪
代理审判员 方品能
代理审判员 黄桂宁
二〇一四年十月二十九日
书 记 员 何玉娥