江苏省宿迁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）苏13刑终115号
原公诉机关泗洪县人民检察院。
上诉人（原审被告人）秦肖浪，男，1994年10月9日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无业，住泗洪县。因涉嫌犯聚众斗殴罪，于2016年8月24日被刑事拘留，同年9月1日被取保候审，2017年3月9日被逮捕。
辩护人张锋，江苏品维律师事务所律师。
原审被告人王浩，男，1997年8月10日出生于江苏省泗洪县，汉族，初中文化，无业，住泗洪县。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2016年4月29日被刑事拘留，同年5月27日、2017年1月14日被取保候审，2017年3月9日被逮捕。
泗洪县人民法院审理泗洪县人民检察院指控原审被告人王浩犯聚众斗殴罪、寻衅滋事罪，被告人秦肖浪犯聚众斗殴罪一案，于2017年3月9日作出（2017）苏1324刑初149号刑事判决。宣判后，原审被告人秦肖浪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江苏省宿迁市人民检察院指派检察员孟锐、代理检察员刘春波出庭履行职务，上诉人秦肖浪、原审被告人王浩及上诉人秦肖浪的辩护人张锋到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院认定：
一、聚众斗殴
2016年3月15日23时许，蒋某丙因琐事与尹某某（另案处理）相互辱骂，后双方约定在泗洪县青阳镇步行街乐天玛特超市二店门口斗殴。次日1时许，蒋某丙纠集被告人王浩、秦肖浪及许某甲、陈某、朱某某（均另案处理）等人持砍刀、木棍、匕首等械具，尹某某纠集吕某某、张某甲、蒋某甲、赵某（均另案处理）等人持钢管等械具，双方到达乐天玛特超市二店门口相互斗殴，致赵某肢体软组织多处裂创。在相互斗殴中，被告人秦肖浪持砍刀砍伤赵某手臂，被告人王浩持木棍追打对方。经法医鉴定，被害人赵某损伤程度属轻微伤。
被告人王浩、秦肖浪归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。
原审法院认定上述事实的证据有，被告人王浩、秦肖浪及同案关系人尹某某、蒋某甲、吕某某、张某甲、蒋某乙、许某甲、朱某某、陈某、谢某某、赵某等人的供述，证人王某某、柳某、曹某、常某、张某、杜某、李某等人的证言，辨认笔录及照片，病历资料，伤情照片，法医学人体损伤程度鉴定书，证明，情况说明，案件查破经过，抓获经过及户籍证明等。
二、寻衅滋事
2015年12月26日1时许，陈某（另案处理）与陈某在泗洪县经济开发区“缪缪酒吧”因身体擦碰发生争执，后被告人王浩及陈某、许某乙（另案处理）等人在该酒吧门口对陈某实施殴打。在陈某逃离现场后，被告人王浩及陈某、许某乙等人追至该酒吧西侧公路处再次对陈某实施殴打，致陈某面部软组织裂创，左肩部软组织裂创。其中，被告人王浩持钢管对陈某身体多处实施殴打。经法医鉴定，被害人陈某损伤程度属轻微伤。
被告人王浩归案后如实供述了自己及同案犯的犯罪事实。在案件侦查阶段，被告人王浩赔偿被害人陈某经济损失2000元，并取得被害人陈某谅解。
原审法院认定上述事实的证据有，被告人王浩及同案关系人许某乙、陈某等人的供述，被害人陈某的陈述，证人陈阿然等人的证言，辨认笔录及照片，伤情照片，法医学人体损伤程度鉴定书，谅解书，案件查破经过，抓获经过及户籍证明等。
原审法院认为，被告人王浩、秦肖浪持械积极参与聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；被告人王浩伙同他人持凶器随意殴打他人，致人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。本案是共同犯罪。被告人王浩、秦肖浪在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，依法应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人王浩、秦肖浪归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人王浩赔偿寻衅滋事被害人经济损失并取得被害人谅解，可酌情予以从轻处罚。被告人王浩一人犯数罪，依法应当数罪并罚。原审法院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第六十七条第三款，第六十九条的规定，作出判决：被告人王浩犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年四个月，犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年四个月，决定执行有期徒刑四年；被告人秦肖浪犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月。
上诉人秦肖浪上诉称：1.赵某手臂是陈某砍伤，其在斗殴现场只是持砍刀刀背砸了一个人身上四五下，已记不清被其砸的人是谁，未用砍刀刀刃砍人；2.其受王浩纠集参与聚众斗殴，作用较小，系从犯。
上诉人秦肖浪的辩护人对原审判决认定上诉人秦肖浪犯聚众斗殴罪不持异议，提出：1.原审判决认定上诉人秦肖浪砍伤赵某的证据不足；2.上诉人秦肖浪在聚众斗殴共同犯罪中作用较小，应认定为从犯；3.上诉人秦肖浪自愿认罪、悔罪，且系初犯，再次犯罪的可能性小，建议二审法院对上诉人秦肖浪从轻处罚，并适用缓刑。
原审被告人王浩当庭辨称，其在聚众斗殴、寻衅滋事共同犯罪中均作用较小，原审判决认定其均为主犯不当。
江苏省宿迁市人民检察院出庭意见认为，原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定罪、量刑准确，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，原审法院认定2016年3月16日1时许，上诉人秦肖浪伙同原审被告人王浩等人持砍刀、木棍、匕首等工具在泗洪县青阳镇步行街乐天玛特超市二店门口与他人斗殴，上诉人秦肖浪持砍刀砍击赵某手臂致轻微伤，原审被告人王浩持木棍追打他人；原审被告人王浩还于2015年12月26日1时许，伙同他人持钢管在泗洪县经济开发区“缪缪酒吧”门口随意殴打他人致人轻微伤的事实，有上诉人秦肖浪、原审被告人王浩及同案关系人的供述、被害人陈述、证人证言、伤情照片、病历资料、辨认笔录及照片、鉴定意见及公安机关出具的发破案经过、抓获经过等证据证实，上述证据均来源合法，且证据间能相互印证，足以认定。
关于上诉人秦肖浪上诉称赵某臂部伤情不是其砍伤，系被陈某砍伤，其辩护人提出原审判决认定上诉人秦肖浪砍伤赵某臂部证据不足的上诉理由及辩护意见，经查，原审被告人王浩及同案关系人朱某某、谢某某证实斗殴现场只有陈某和身材很胖的上诉人秦肖浪拿砍刀；同案关系人蒋某丙、陈某均证实看到上诉人秦肖浪持砍刀砍伤赵某的右手臂；同案关系人赵某的伤情照片证实其右手臂有一处创口，符合刀砍伤；且上诉人秦肖浪到案后及在一审庭审中均供认自己持砍刀砍伤赵某右手臂的事实，上述证据均来源合法，并能相互印证，足以证实上诉人秦肖浪持砍刀砍伤赵某右臂的事实，故上诉人秦肖浪及其辩护人所提该上诉理由及辩护意见，均无事实依据，不予采纳。
本院认为，上诉人秦肖浪及原审被告人王浩伙同他人持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪；原审被告人王浩伙同他人随意殴打他人，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，且均系共同犯罪。上诉人秦肖浪、原审被告人王浩及上诉人秦肖浪的辩护人提出上诉人秦肖浪及原审被告人王浩在共同犯罪中均作用较小，均系从犯的意见，经查，原审被告人王浩在聚众斗殴犯罪中纠集上诉人秦肖浪，并与上诉人秦肖浪持械积极参与聚众斗殴，致人轻微伤，原审被告人王浩还伙同他人持钢管随意殴打他人，致人轻微伤，上诉人秦肖浪与原审被告人王浩在其参与的聚众斗殴、寻衅滋事共同犯罪中均积极主动、起主要作用，原审判决认定上诉人秦肖浪及原审被告人王浩均系主犯，有事实及法律依据，故上诉人秦肖浪、原审被告人王浩及上诉人秦肖浪的辩护人所提意见均不能成立，不予采纳。原审法院根据上诉人秦肖浪的犯罪情节、认罪态度及悔罪表现，在法定刑幅度内判处其有期徒刑三年三个月，量刑并无不当，故对上诉人秦肖浪的辩护人就量刑所提相关辩护意见亦不予采纳。
综上，原审法院认定的事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，定性准确，量刑适当。江苏省宿迁市人民检察院出庭意见正确，应予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 陈以强
审判员 戴建军
审判员 高 峰
二〇一七年七月四日
书记员 蒋 芹