河南省封丘县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）豫0727民初1723号
原告：封丘县美德隆购物广场
住所地：封丘县陈固镇陈固村
统一社会信用代码：92410727MA40QH7316（1—1）
经营者：朱永刚，男，汉族，1977年10月19日生，住河南省封丘县。
委托代理人：张义琼，河南黄池律师事务所律师。
委托代理人：朱岐军，河南黄池律师事务所律师。
被告：赵思利，男，汉族，1972年5月21日生，住河南省封丘县。
委托代理人：裴玉林，河南舜信律师事务所律师。
第三人：封丘县金丰粮油购销公司。
住所地：封丘县振兴路1号
统一社会信用代码：91410727706619518X
法定代表人：谢晓杰，男，汉族，1976年7月15日，住封丘县。任该公司总经理。
第三人：王新杰，男，汉族，1974年3月24日生，住河南省封丘县。
第三人：卜良俊，男，汉族，1981年3月8日生，住河南省封丘县。
原告封丘县美德隆购物广场（以下简称美德隆）与被告赵思利、第三人封丘县金丰粮油购销公司（以下简称金丰粮油）、第三人王新杰、第三人卜良俊合同纠纷一案，原告美德隆于2017年5月8日向本院提起诉讼，同日，本院作出受理决定。依法向被告赵思利、第三人金丰粮油、第三人王新杰、第三人卜良俊送达了起诉状副本、应诉通知书，并向原被告双方及第三人送达了举证通知书、开庭传票。本院依法组成合议庭于2017年8月16日公开开庭对本案进行了审理，原告美德隆经营者朱永刚及其委托代理人张义琼、朱岐军、被告赵思利的委托代理人裴玉林、第三人王新杰、卜良俊到庭参加诉讼，被告赵思利、第三人金丰粮油经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。
原告美德隆向本院提出诉讼请求，1、要求被告赵思利履行由原美德隆购物广场股东卜良俊、朱永刚、赵思利、王新杰与朱永刚签订的2017年3月18日的转让协议，且将2013年8月22日第三人与赵思利签订的租赁合同中承租人即原美德隆购物广场法人赵思利变更为现经营者朱永刚。2、被告赵思利承担本案诉讼费及案件代理费。本案审理过程中原告封丘县美德隆购物广场又将诉讼请求第1项变更为：要求确认被告赵思利在2013年8月22日与第三人金丰粮油所签订的租赁合同乙方为封丘县美德隆购物广场，被告赵思利该行为为职务行为，将该合同认定为是原告美德隆广场与第三人金丰粮油公司所签订的合同，要求美德隆广场和第三人金丰粮油继续履行合同，要求被告赵思利终止履行合同。事实和理由：2013年12月2日，原被告和第三人卜良俊、王新杰签订了合伙协议，四人约定合伙经营美德隆，四人推举赵思利为负责人。美德隆经营地址在封丘县××陈固村，又名陈固美德隆购物广场。美德隆使用的土地和房屋是租赁第三人金丰粮油的。被告赵思利作为美德隆合伙负责人与第三人金丰粮油签订了租赁合同，租赁第三人金丰粮油位于陈固粮库院内部分仓房和土地，租赁其为十年，每年租金10万元。原告经营者朱永刚与被告赵思利及其他人合伙经营至2017年3月，因客观原因被告赵思利及另外两个人决定退伙，并将美德隆整体转让给原告经营者朱永刚。双方于2017年3月18日签订了转让协议书。协议签订后，朱永刚依约履行了协议约定的义务，但被告赵思利仍拒不履行转让协议约定的义务。故诉至贵院，望判如所请。
被告赵思利辩称，原告美德隆起诉被告赵思利对象错误。本案是合同纠纷，转让协议书上显示（甲方）是美德隆，受让方（乙方）是新股东（法人代表是乙方）。从合同相对性来说，原告起诉只能起诉美德隆，而不能起诉被告赵思利，赵思利不是合同纠纷的一方。退一步说，如起诉股东还有王新杰、卜良俊、朱永刚，而不能起诉赵思利一个人，因此对象错误。再者，转让协议签订后，2017年3月28日土地原出租人金丰粮油和朱永刚经协商按转让协议的第二条约定，又签订了一个房屋租赁协议，对协议内容朱永刚是明知的、自愿的。现在，原告主张按协议第二条去履行没有事实依据，已履过，不能再重复履行。赵思利与金丰粮油签订的租赁合同，赵思利并不代表美德隆购物广场。赵思利是承租人，原告要求诉求不能成立。望驳回原告朱永刚的诉请。
第三人金丰粮油未做陈述。
第三人王新杰述称：被告赵思利应该履行我们所签订的转让合同，租赁合同是我们4个推举他和金丰粮油公司签订的租赁合同，而且租赁费每年都是我们4个人共同支付的。同意原告的诉讼请求。
第三人卜良俊述称：我同意王新杰的意见。赵思利所述他与第三人金丰粮油所签订的租赁合同又转包给原告美德隆购物广场这不是事实。
根据原被告诉辩意见，总结本案争议焦点为：
原告美德隆要求确认被告赵思利2013年8月22日与第三人金丰粮油签订的租赁合同的乙方为原告美德隆，且被告赵思利该行为为职务行为，将该合同认定为是原告美德隆与第三人金丰粮油所签订的合同，并要求原告美德隆和第三人金丰粮油继续履行合同，被告赵思利终止履行合同，有无事实依据和法律依据，是否合理、是否应予支持？
原告美德隆围绕诉讼请求及争议焦点，提供的证据有：1、原美德隆合伙人赵思利、王新杰、卜良俊、朱永刚于2013年12月2日签订的合伙协议一份，原告美德隆据此证明原美德隆由赵思利、王新杰、卜良俊、朱永刚四人合伙经营，被告赵思利是当时法定代表人。2、2013年8月22日被告赵思利以自己名义与第三人金丰粮油签订的租赁合同一份，原告美德隆据此证明被告赵思利的行为是行使美德隆负责人的行为，属职务行为。3、2017年3月11日股东会议决议一份，原告美德隆据此证明原美德隆购物广场全体股东同意将原告美德隆所有资产转让给朱永刚自己，并以赵思利名义与第三人金丰粮油公司签订的租赁合同也全部转让给了朱永刚。4、2017年3月18日转让协议书一份，原告美德隆据此证明该协议第二条甲方就是美德隆原法定代表人赵思利，负责办理原租赁合同变更事宜。5、2013年6月26日到2013年11月30日美德隆收支情况，其中包含支付给第三人金丰粮油的租金100000元，6、2013年8月25日到2013年9月5日被告赵思利写的流水账，其中第三行有交粮所租金100000元。原告美德隆据此证明这两个100000元是同一笔租金，是交的2013年到2014年的租金，此后的租金是每年12月10日由四个原股东兑付100000元，每人25000元，由赵思利交付给第三人金丰粮油。一共交了4年，目前合同已运行4年，合同是10年的期限。7、房屋租赁协议照片一张，原告美德隆据此证明被告赵思利在办理工商登记的房屋租赁协议上添加的内容，未经过朱永刚和金丰粮油法定代表人谢晓杰同意，而且谢晓杰也未委托赵思利的事实成立。
被告赵思利提供的证据有：1、房屋租赁协议一份，2、产权证明一份，被告赵思利据此证明该协议名义虽是房屋租赁协议，其实包括土地和房屋的协议。原告美德隆和第三人金丰粮油原来签的租赁协议租金是1年10万元，5年后按2%继增，原协议是2013年签订的，到2017年是五年，所以这次签订的协议就是10.2万元。房屋租赁协议租期为6年，和转让协议书第二条第2款也是一致的。因此，该租赁协议就是被告赵思利和第三人金丰粮油签订租赁协议的变更，因此被告已经完成了协助变更租赁合同的义务。
第三人王新杰、卜良俊未提供证据。
本院调取的证据有：1、封丘县工商局办理原告美德隆工商登记时由第三人金丰粮油在2017年3月28日出具的产权证明一份，2、封丘县工商局办理原告美德隆工商登记时由第三人金丰粮油与朱永刚在2017年3月28日签订的房屋租赁协议一份。
庭审中，对原被告双方提供的证据及本院调取的证据进行了质证。被告赵思利对原告美德隆提供的证据1、2、3、4、5、6真实性无异议，但认为证据1被告赵思利和第三人王新杰、卜良俊内部约定，和金丰粮油没有任何关系；对证据4认为被告赵思利已经按照协议履行了自己的义务；对证据5、6认为合同具有相对性，原租赁合同出租方是第三人金丰粮油，承租方是被告赵思利，至于被告赵思利将承租的房屋和土地交给谁使用，不能改变被告赵思利作为承租人这一性质；对证据7提出异议认为该证据为复制品，没有证据原件，合同内容在协商一致的情况下可以变更，添加内容属于变更内容。第三人王新杰、第三人卜良俊对原告提供的证据1、2、3、4、5、6无有异议，对证据7认为没有见过。原告美德隆对被告赵思利提供的证据1提出异议认为，是当时原告美德隆变更负责人登记的时候临时应付登记签订的协议，该协议中其它事项下边内容“自本协议签订后乙方应及时向甲交清租赁费用，逾期不交甲方有权解除本协议”及该协议书第一行“委托赵思利”，是后来赵思利本人添加的，且该协议内容于2013年8月22日以赵思利名义与第三人金丰粮油签订的租赁协议内容出入巨大，说明被告赵思利未履行转让协议协议第二条约定的义务；原告美德隆对被告赵思利提供的证据2无有异议。
原告美德隆对本院调取的证据1、2质证意见与对被告提供证据1、2意见相同，被告赵思利对本院调取的证据1、2无有异议，第三人王新杰、第三人卜良俊对本院调取的证据1、2认为不知情。
本院确认，原告美德隆提供的证据1、2、3、4、5、6、7，被告赵思利提供的证据1、2及本院调取的证据1、2客观真实，与本案事实有关联性，本院予以采信。
依据当事人陈述、举证及诉辩意见，本院对本案事实确认如下：现原告美德隆的经营者朱永刚与被告赵思利、第三人王新杰、第三人卜良俊在2013年合伙筹建封丘县美德隆购物广场，推荐被告赵思利为负责人。2013年8月15日由被告赵思利从合伙人出资中将租赁陈固粮所的租金100000元支付给了第三人金丰粮油，并记录在了合伙的账目上。2013年8月22日第三人金丰粮油作为甲方也就是出租方，与当时代表美德隆负责人的被告赵思利作为乙方也就是承租方，签订租赁合同一份。该合同约定：第一条，甲方把陈固粮库院内部分仓房和土地出租给乙方。其中前院从大门一直到西大仓，东西长共计73.5米。前院南北宽56.5米（其中给金银花厂剩4米路到26号仓后墙），南北全长90米。西仓共计7座（18号仓—24号仓）提供给乙方使用与管理。在不影响甲方部分业务正常运转的情况下，乙方可以按自己的用途或设计方案进行规划（具体位置与尺寸以附图为准）。第二条，租赁期限从2013年8月22日至2023年12月21日（前期建设给乙方延期3个月时间执行此合同），合同到期后，如果乙方继续使用，需报甲方同意后，本合同自动延续十年。第十条，该房屋和土地租金（人民币）100000元/年。（人民币）大写壹拾万元。5年后按每年2%递增。第十条，该合同在签订生效的同时需一次性交清当年租金。今后的租金在每年的12月30日前交清。第五条，1、在签订租赁合同期限以内所租赁的房屋和土地由乙方全权使用和管理，日常的管理与维修（拆除）费用由乙方承担，由于管理不善或改造及拆除房屋（包括围墙）发生的安全事故，均由乙方负责。2、租赁期间，防火防盗安全、综合治理等工作，乙方必须执行当地政府部门的规定并承担全部的责任与义务。3、租赁期间，如果政府部门征收本合同未列入的收费项目，只要与本协议租赁的房屋和土地有关的项目，均由乙方负责与承担。4、租赁期间，乙方不得以任何借口从事非法经营活动。否则，由乙方承担一切法律责任。乙方更不得以任何形式转租给他人。否则，合同自动终止。5、租赁期间，原则上不允许乙方新建任何固定性建筑物。如乙方确实需要新建房屋，须符合乡镇规划要求。费用由乙方负担，并在合同到期之日，如乙方不再继续使用，应予以清除及恢复原状。如不清除，新建的建筑物无偿归甲方所有。6、在租赁期间，乙方如需招聘工作人员，在同等条件下，应优先招收本粮库原工作人员，工资待遇与乙方工作人员协商解决。7、在租赁期间，公共设施（如：水、电、下水道、公厕等）乙方优先使用与管理。8、如政府行为进行开发征用或粮食重大政策改革需全部使用粮库，地面以上是乙方的财产如被破坏或拆除，应由第三方赔偿乙方。本合同自行终止。但甲方不得已更换法定代表人为借口而终止合同。第六条，对于金银花厂和行政院（乙方非使用区）有关人员有权自由出入大门，乙方不得无故干涉，但大门的管理权归乙方。第七条，甲乙双方合同签订后，在乙方使用区域内，以前所遗留问题均由双方共同处理解决。第八条，本合同未尽事宜，有甲乙双方协商解决，如果协商不成，可向封丘县人民法院起诉，依法判决。第九条，本合同一式三份，甲乙双方各一份，粮食局一份。第十条，本合同双方签字盖章后生效。该协议由甲方负责人王风军签字，加盖了第三人金丰粮油的印章，乙方赵思利签字。2013年12月2日现原告美德隆购物广场经营者朱永刚与被告赵思利及第三人王新杰、第三人卜良俊签订了封丘县美德隆购物广场合伙人协议，其主要内容为：一、由赵思利、王新杰、朱永刚、卜良俊各出资5万元，在封丘县陈固乡粮所内，共同投资封丘县美德隆购物广场项目。二、本项目由以上合伙人共同承担经营风险与债务，按25%比例分享盈亏。三、经合伙人会议决定，由赵思利担任本项目的法人代表。四、如以上合伙人中一人想退出合伙，需以前6个月提出退伙申请，自接受申请之日起，停止一切分红与亏损承担。合伙期满后，由以上合伙人协商决定本项目处置办法。五、合伙期限自2013年8月22日起至2024年1月1日止。期满后封丘县陈固乡美德隆购物广场仍归合伙人共同拥有，如需要变动时按照股份转让的方式协商处理。六、以上合伙人均要严格遵守合伙协议，未经合伙人共同协商签字决定，任何人不得将封丘县美德隆购物广场资质证件，用于抵押、借贷或其他与经营无关的事项。如有违反此条协议之事，由违反者一人承担相关责任。该个人行为与封丘县美德隆购物广场无关。七、如有其他未尽事宜由合伙人协商补充。2013年9月24日以被告赵思利作为美德隆的经营者，在工商部门注册封丘县美德隆购物广场。2017年3月11日合伙人通过会议决议，全体合伙人同意将美德隆所有资产及租赁粮食局的土地使用权转让给以朱永刚为代表的的新股东，转让前所有债权、债务及土地使用权归美德隆，转让后的债权、债务及租赁的土地使用权归以朱永刚为代表的新股东。2017年3月18日以美德隆购物广场原合伙人卜良俊、朱永刚、赵思利、汪新良作为甲方、以原告美德隆经营者朱永刚又签订转让协议书。协议书主要内容为:一、经甲方股东会议许可，双方同意由乙方受让甲方名下“陈固美德隆购物广场”现有固定资产原值、货物等资产及土地使用权，最终实现对甲方名下“陈固美德隆购物广场”的整体受让给乙方。二、甲方承诺负责办理陈固美德隆购物广场原租赁合同的变更事宜。1、承租人由甲方变更为乙方。2、重新签字租赁土地合同期限为6年。3、乙方指定的新公司设立后、变更后的租赁合同项下甲方的权利全部转到乙方指定的新公司名下。三、甲方现有设备货物类资产转让价格折算方式如下：1、设备资产按现有账面金额为准由乙方接收。2、货物类资产按实际盘点数接受。3、前承包期内增加的资产按算后接受。四、甲方整体出让给乙方价款共计人民币201万元（不含承包期内增加的资产折旧后25万元）事宜。1、甲方将现有实收资本233.8万元（含原盈利5.8万元）以乙方缴纳的210万元购买。2、乙方再出资购置朱永刚承包时增加的资产折旧后25万元。3、乙方接受甲方的债权、债务。4、2017年余下9个月租赁费归新股东。五、付款方式：协议签署后。六、甲方有义务协助乙方办理注册指定新公司经营相关的证照，在新证照办理完成前暂行使用甲方的各种营业证照，期间发生的各种营业税和各种销售费用由乙方负责。七、税金，若发生转让税金甲乙双方各半。在2013年3月28日第三人金丰粮油为原告美德隆出具了产权证明，该产权证明显示：封丘县美德隆购物广场（公司）的经营场所由封丘县金丰粮油购销公司有偿提供，地址位于：封丘县××陈固村，租赁期自2017年3月28日至2023年3月28日，产权属封丘县金丰粮油购销公司所有，因产权证未办理，房产证暂不能提供，租赁期间如因产权发生纠纷，其责任由出具人承担，并加盖了第三人金丰粮油的印章。在当天，第三人金丰粮油与美德隆经营者朱永刚签订了“房屋租赁协议”，该协议以第三人金丰粮油为出租方的甲方、以原告美德隆为承租方的乙方，其内容为：甲方愿将封丘县××陈固村房屋租赁给乙方使用，依合同法有关规定，经协商达成以下协议，1、甲方租给乙方房屋6间，面积平方米（未填写具有数据），供乙方营业使用。2、乙方每年向甲方缴纳租赁费10.2万元。3、双方一致同意租赁期为6年，自2017年3月28日至2023年3月28日。4、其他事项。该协议签订后，被告赵思利在合同前部的出租方封丘县金丰粮油购销公司后加上了“委托赵思利”，在4、其他事项后添加“自本协议签订后，乙方应及时向甲方交清租赁费用，逾期不交甲方有权解除本协议”。被告赵思利在第三人金丰粮油盖章下面签字。在2017年3月29日封丘县工商部门将原封丘县美德隆购物广场注销，又于2017年3月31日封丘县工商部门注册登记封丘县美德隆购物广场，经营者变更为朱永刚。原告美德隆的经营者朱永刚按照约定向第三人金丰粮油支付了一年的租赁费10.2万元。之后，原告美德隆经营者朱永刚要求被告赵思利变更与第三人金丰粮油在2013年8月22日签订的租赁合同的乙方即经营者变更为朱永刚，随成诉讼。
本院认为，原告美德隆的经营者朱永刚与被告赵思利、第三人王新杰、第三人卜良俊在2013年合伙筹建封丘县美德隆购物广场时，推举被告赵思利为负责人。由被告赵思利在2013年8月22日与第三人金丰粮油签订了关于陈固粮所的租赁协议，并注册了以被告赵思利为负责人的美德隆，后四人经协商，被告赵思利、第三人王新杰、卜良俊退伙，将原告美德隆交由现经营者朱永刚经营。2017年3月28日第三人金丰粮油又与原告美德隆现经营者朱永刚签订了房屋租赁协议，且由朱永刚持该租赁协议重新注册原告美德隆的经营者。事实清楚，证据充分。该两份租赁协议，均不违反法律规定，应属有效合同。对于2013年8月22日的租赁合同，尽管承租方是被告赵思利与出租方即第三人金丰粮油所签，但被告赵思利是代表原告美德隆的合伙人而签订的该合同，且承包费用也由原告美德隆的四个合伙人支付，故被告赵思利在该合同中代表的是原告美德隆，属职务行为。我国合同法第九十一条规定有下列情形之一的，合同的权利义务终止：……（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。本案中原告美德隆现经营者朱永刚与第三人金丰粮油在2017年3月28日签订房屋租赁协议，该协议也有被告赵思利的签字认可，该租赁协议已经取代了被告赵思利与第三人金丰粮油在2013年8月22日签订的租赁合同。在2017年3月28日的房屋租赁协议中，尽管被告赵思利在第三人金丰粮油之后添加“委托人赵思利”，其委托行为无论是否成立，均不影响第三人金丰粮油与原告美德隆现经营者朱永刚的效力。但对于2017年3月28日第三人金丰粮油与原告美德隆经营者朱永刚签订房屋租赁协议中约定不明的事项双方可另行协商补充或协议调整。原告美德隆现经营者朱永刚与第三人金丰粮油2017年3月28日签订的房屋租赁协议已经履行，同时，被告赵思利与第三人金丰粮油在2013年8月22日签订的租赁自行终止。被告赵思利已按照2017年3月18日原合伙人卜良俊、朱永刚、赵思利、汪新良签订的转让协议书履行了原租赁合同的变更事宜。故原告美德隆要求确认被告赵思利2013年8月22日与第三人金丰粮油签订的租赁合同的乙方为原告美德隆，且被告赵思利该行为为职务行为，将该合同认定为是原告美德隆与第三人金丰粮油所签订的合同，并要求原告美德隆和第三人金丰粮油继续履行合同，被告赵思利终止履行该合同的诉讼请求，属于对被告赵思利的要求重复作为，已没有实际意义。故依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
驳回原告美德隆购物广场的诉讼请求。
本案受理费100元，由原告封丘县美德隆购物广场负担。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院。
审 判 长 温义文
审 判 员 张 辉
人民陪审员 吕百祥
二〇一七年八月三十一日
书 记 员 李振鹏