中华人民共和国
江苏省无锡市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2014）锡商外初字第0072号
原告HORNGTAYINVESTMENTLIMITED（鸿泰投资有限公司），住所地萨摩亚独立国，联系地址为中华人民共和国河南省平顶山市凌云路与园林路交岔口西五楼。
代表人杨静玟，该公司董事。
委托代理人朱真宇、张志东，上海君伦律师事务所律师。
被告江苏高青国泰置业有限公司，住所地中华人民共和国江苏省宜兴市环科园氿滨南路202号。
法定代表人万凌云，该公司执行董事。
委托代理人陆建中、陈方圆，江苏瑞江律师事务所律师。
被告万文敏。
委托代理人陆建中、陈方圆，江苏瑞江律师事务所律师。
被告万文翰。
委托代理人徐文京，江苏铭勤律师事务所律师。
原告HORNGTAYINVESTMENTLIMITED（鸿泰投资有限公司）（以下简称鸿泰公司）与被告江苏高青国泰置业有限公司（以下简称高青公司）、万文敏、万文翰企业借贷纠纷一案，本院于2014年11月20日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年3月19日公开开庭进行了审理。原告鸿泰公司的委托代理人朱真宇、张志东，被告高青公司、万文敏的委托代理人陆建中、陈方圆，被告万文翰的委托代理人徐文京到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告鸿泰公司诉称：2014年1月16日，高青公司因其投资的宜兴华侨饭店大厦项目需要进行装修，与鸿泰公司签订了借款合同，合同约定鸿泰公司借款人民币500万元给高青公司，还款日期为2014年7月15日，借款利率为月息3%。借款合同中约定以宜兴华侨饭店大厦的部分店面以及商品房作为借款合同的担保，同时万文敏、万文翰在合同均表示为该借款的本金及利息承担连带保证责任，万文翰作为高青公司总经理还单独出具《切结书》，表示其愿意承担连带担保责任。借款到期后，高青公司未按合同约定偿还借款本金及利息，经鸿泰公司多次催促，高青公司承诺在2014年11月5日前归还所欠利息150万元，11月30日前还清所借款项，但高青公司至今未归还本金及利息。故请求法院判令：一、高青公司立即归还借款本金人民币500万元；二、高青公司支付借款利息合计人民币90万元（以500万元为基数，按照合同约定月息3%，自2014年1月16日计算至2014年7月15日）；三、高青公司支付因逾期还款而产生的逾期付款利息（以590万元为基数，按照合同约定月息3%计算至实际给付之日止）；四、万文敏、万文翰共同承担连带还款责任；五、本案全部诉讼费用及与诉讼费有关的费用由各被告承担。
被告高青公司、万文敏共同辩称：借款合同系实践性合同，应当以鸿泰公司实际交付借款为生效，但借款合同签订后，鸿泰公司并未实际履行该合同，故请求驳回鸿泰公司诉请。
被告万文翰辩称：鸿泰公司未实际履行借款合同，故其无需承担保证责任。
为支持其诉讼请求，鸿泰公司向本院提供了以下证据：
1、借款合同，用于证明鸿泰公司与高青公司之间存在借款事实，其负有还款及支付利息的责任，万文敏、万文翰对此负有连带保证责任。
2、“宜兴华侨饭店”房屋销售合同，用于证明高青公司以其开发的“宜兴华侨饭店”中的店面及商品房作为其向鸿泰公司借款的担保；
3、万文翰出具的《切结书》及本票，用于证明万文翰向鸿泰公司承诺愿意为高青公司的借款行为承担连带保证责任；
4《关于要求支付借款本金及利息等之律师函》，用于证明高青公司逾期未归还本金及利息，鸿泰公司委托律师向其发送律师函催促其尽快支付；
5、《回律师函》，用于证明高青公司收到律师函后，承诺于11月5日归还利息；
6、鸿泰公司向指定收款账户划款的银行记录，用于证明鸿泰公司已实际履行了出借款项的义务。
就鸿泰公司所举上述证据，高青公司、万文敏发表质证意见如下：对证据1、2、4、5的真实性均予以认可，但就该4份证据其认为，证据1合同上的指定收款账户并非其所写，由于鸿泰公司未依据证据2销售合同去办理抵押登记，故对证据2的证明目的不予认可，确实收到证据4律师函，但高青公司已在证据5回函中明确，其仅与洪敏凌发生资金借款，借款本金为500万，故证据4、5与本案并无关联；对证据3，因不涉及高青公司和万文敏，故不予质证；对证据6的真实性不予认可，认为该证据系涉外证据应提交公证认证件，且对收款账户公司不清楚。万文翰发表质证意见如下：对上述证据3的真实性予以认可，但认为与本案无关联；对除证据3外的其他5份证据的质证意见与高青公司、万文敏的质证意见相同。鸿泰公司于庭后补充提交了证据6的公证认证件以及该银行记录上收款账户的企业信息打印件，高青公司、万文敏、万文翰对上述补充材料的真实性均予以认可。
高青公司、万文敏庭审中未提交证据。庭后补充提交了2014年1月1日至12月20日高青公司在中国银行宜兴环科园支行的公司账户存款交易明细对账单。鸿泰公司、万文翰对该对账单均予以认可。
万文翰庭审中未提交证据。庭审后，万文翰本人至本院提交上海浦东发展银行宜兴支行的其个人账户明细对账单，并做如下陈述：本案的借款是存在的，合同签订时其与高青公司法定代表人万凌云、万文敏、洪敏凌均在场，合同上手写的乙方指定收款账户，系其女儿万君仪公司的账户，该账户是其提供的，但由谁手写上去以及是否是当场写上去的记不清楚了；该笔款项到达万君仪的公司账户上只有440万元人民币，高青公司让其留下部分钱准备付利息，因此其就让万君仪留下40万元人民币；2014年1月16日至24日，万君仪陆续给其汇了600多万元人民币，其于2014年1月20日向高青公司账户汇入人民币40万元，又于2014年1月24日向高青公司账户汇入人民币400万元，共计440万元人民币。本院就上述陈述内容制作了谈话笔录。高青公司、万文敏对万文翰的上述陈述除“高青公司让其留下部分钱准备付利息”之外的内容均予以认可，对于万文翰提交的银行明细对账单予以认可；鸿泰公司对于万文翰的陈述以及银行明细对账单均予以认可。
审理中，本院向万文翰女儿万君仪进行调查并制作谈话笔录，万君仪陈述：其系GLORYGRACEINTERNATIONALLIMITED的法定代表人，该公司注册于香港，账号为39×××83，开户行为HangSengBankLimited。该公司于2014年1月16日实收到人民币440万元。银行收款明细单上明确该笔汇款委托客户系鸿泰公司，但其知道该笔款项系洪敏凌借款给高青公司人民币1000万元中合同约定为人民币500万元的那一笔借款。万君仪实收到该440万元后，其父亲万文翰代表高青公司要求其留下40万元人民币，以用作支付该笔款项的此后利息，故其汇给其父亲万文翰的金额只有400万人民币，万文翰已于2014年1月份将该400万汇入高青公司账户。万君仪通过其公司账户除了要付鸿泰公司利息外，还付其他公司利息，现公司账户上有没有任何款项。鸿泰公司对万君仪的上述陈述内容无异议，但明确其从未收到过高青公司关于涉案借款的利息。高青公司和万文敏对于上述谈话笔录的真实性予以认可，对于万君仪的香港公司收到了借款440万元人民币这一事实认可，但对万君仪所陈述的“其父亲万文翰代表高青公司要求其留下40万元人民币以用作支付该笔款项的此后利息”这一内容有异议，认为高青公司并未指示扣下40万元人民币留在香港，同时结合高青公司在中国银行2014年度的交易明细，其认为万文翰是2014年1月22日和1月24日向高青公司账户分别汇入40万元和400万元，其认可收到鸿泰公司的借款人民币440万元。万文翰对万君仪的上述陈述内容予以认可。
本院认证如下：由于鸿泰公司提交的全部证据与高青公司和万文敏提交的2014年度高青公司账户对账明细、万文翰所提交的其个人账户银行明细对账单，均能够相互印证，且当事人对于上述证据的真实性均予以认可，故本院对上述证据的真实性均予以确认。对于万君仪、万文翰的谈话笔录的形式真实性予以确认，就谈话笔录的内容，对于当事人均无异议的部分的真实性予以确认。
上述证据的证明力，本院综合全案证据和事实予以确定。
经审理查明：
2014年1月16日，鸿泰公司作为出借人甲方、高青公司作为借款人乙方、万文敏和万文翰作为保证人丙方，共同签订借款合同一份，该合同约定：高青公司向鸿泰公司借款用于投资“宜兴华侨饭店大厦”项目工程装修，借款金额为人民币500万元，该借款于当天到账；借款期限为6个月，自2014年1月16日至2014年7月15日止；鸿泰公司指定的还款付息账户名称为洪敏凌，开户行为中国建设银行平顶山分行；借款期内利率为月息3%，利息为预先收取，第一次利息为支付本金时预告扣除一个月的利息；鸿泰公司和高青公司同意以“宜兴华侨饭店大厦”项目1楼店面600平方米、5楼1305.87平方米、6楼1428.43平方米、7楼1428.43平方米商品房，作为借款之担保，双方另签房屋销售合同，作为借款合同之附件；万文敏、万文翰愿意对高青公司应付之本金及利息负连带保证之责任；合同受中华人民共和国法律管辖和解释。该合同上盖有高青公司和鸿泰公司印章，万文敏、万文翰均在合同上签字。此外，该借款合同的“乙方指定的收款账户”项下手写了“开户银行：HangSengBankLimited账户名称：GLORYGRANCEINTERNATIONALLIMITED账号：39×××83”。审理中，万文翰陈述上述乙方指定收款账户中的内容系其提供，且确认该公司及账户系其女儿万君仪注册在香港的公司。
同日，高青公司作为出卖人与洪敏凌、鸿泰公司签订《“宜兴华侨饭店”房屋销售合同》一份，约定高青公司将宜兴华侨饭店1楼店面600平方米、5楼1305.87平方米、6楼1428.43平方米、7楼1428.43平方米商品房出售给洪敏凌和鸿泰公司，房屋售价为1000万元人民币，该款项于2014年1月16日分别汇入高青公司指定账户中。该合同第十二条还载明：该房屋销售合同，是作为高青公司向洪敏凌、鸿泰公司借款人民币1000万元，双方签订的二份借款合同之附件，同时也是作为高青公司向洪敏凌、鸿泰公司借款的担保，高青公司按借款合同约定，还清洪敏凌和鸿泰公司出借的本金和利息后，该房屋销售合同自动作废，不再生效。该合同上有高青公司和鸿泰公司印章以及洪敏凌的签字。
2014年1月16日，万文翰向鸿泰公司出具切结书一份以及本票一张，承诺就高青公司在2014年1月向鸿泰公司之借款的本金及利息，以总金额为新台币伍仟万的本票作为担保，并承担连带保证责任。该切结书明确以台湾地区法律为准据法。
上述合同签订后，2014年1月16日，法定代表人为万文翰女儿万君仪的GLORYGRACEINTERNATIONALLIMITED在香港HangSengBankLimited（恒生银行）的公司账户39×××83，收到人民币440万元款项，银行收款单显示该笔款项系鸿泰公司作为委托汇款客户，通过台北新光商业银行进行汇款。此后，万君仪陆续向上海浦东发展银行宜兴支行的万文翰个人账户进行汇款。
2014年1月22日和2014年1月24日，万文翰分别向高青公司汇款40万元人民币和400万元人民币，中国银行宜兴环科园支行的高青公司账户明细上亦显示高青公司于上述两日当天分别收到了万文翰汇入的该两笔款项。
2014年9月30日，洪敏凌和鸿泰公司委托上海君伦律师事务所丁德应、朱真宇律师向高青公司寄送《关于要求支付借款本金及利息等之律师函》一份，就高青公司与洪敏凌以及鸿泰公司分别签订的两份500万元人民币的借款合同，催促高青公司归还本金和利息，并将相应款项打入洪敏凌的中国建设银行平顶山分行账户。
2014年10月15日，高青公司向上海君伦律师事务所朱真宇律师出具《回律师函》一份，高青公司在该函件中承诺于2014年11月5日前归还所欠利息150万元，2014年11月30日前归还所借款项。该函件上盖有高青公司印章，万文翰在“总经理”位置签名。
审理中，当事人均确认高青公司通过万文翰向洪敏凌借款1000万元人民币，高青公司分别与洪敏凌和鸿泰公司各签订了一份500万元人民币的借款合同，且各方当事人均确认本案借款未支付相应利息。
另查明：GLORYGRACEINTERNATIONALLIMITED（采荣国际有限公司）注册地为香港，注册时间为2012年5月25日，该公司为私人股份有限公司，万君仪为该公司唯一董事。
综合双方的诉辩主张，本院对本案的争议焦点归纳如下：一、鸿泰公司与高青公司之间借款关系是否成立以及借款数额的确定；二、各方当事人应承担的法律责任。
本院认为：
本案为涉外及涉台商事纠纷，应首先确定准据法的适用。本案系企业借贷纠纷，根据高青公司与鸿泰公司的借款合同中的条款约定，该合同的争议管辖以及条款解释均适用中华人民共和国法律。此外，就本案所涉万文翰的保证担保法律关系，虽然其出具的用于担保的切结书和本票均明确适用台湾地区法律，但鸿泰公司在庭审中明确仅根据借款合同中的保证条款主张万文翰的保证责任。因此本案依法适用中华人民共和国相关法律审理。
就争议焦点一，本院认为：
首先，本案中高青公司与鸿泰公司签订的借款合同系当事人真实意思表示，各方当事人亦均确认签订了该合同，且鸿泰公司按约给付了借款，高青公司亦已收到相应款项，故涉案借款合同成立并合法有效。其次，本案借款合同中约定的借款本金为500万元人民币，而鸿泰公司实际给付至高青公司的款项数额为人民币440万元，借款合同中虽约定了第一次利息在支付本金时扣除，但根据法律规定，借款的利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息，故本院认定高青公司与鸿泰公司之间的实际借款本金数额为人民币440万元。
关于争议焦点二，本院认为：
首先，根据法律规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。鸿泰公司依约给付借款后，高青公司未按合同约定向鸿泰公司归还借款本金以及利息，已构成违约，应承担还本付息的民事责任。故鸿泰公司主张高青公司向其支付借款合同本金、利息、逾期罚息，符合法律规定，本院予以支持。审理中各方当事人已明确涉案借款利息未支付，但借款合同中约定的利息为月息3%，超出法定利率，故本案中的利息应以年利率24%计算；此外鸿泰公司主张高青公司应支付相应的逾期利息，于法有据，本院予以支持，但因借款合同中未就逾期利息做具体约定，故本院依法按年利率24%计算。
其次，本案所涉借款合同中保证条款系各方当事人真实意思表示，对保证方式、范围等均进行了明确约定，合法有效。本案中虽然当事人在借款合同中约定以相应房屋作为借款担保，亦就此签订了房屋销售合同，但当事人的真实意思表示系让与房屋的所有权以用于双方之间借款的担保，而非让与物权法概念上的房屋，且当事人亦未就涉案房屋进行抵押登记，故当事人之间的上述约定是一种权利让与担保形式，并不属于我国担保法所规定的物的担保。根据法律规定，在没有债务人提供的物的担保的情形下，债权人有权要求保证人按合同约定对借款以及利息等承担保证责任。因此在本案不存在物的担保的情况下，鸿泰公司有权直接向保证人主张保证责任，而鸿泰公司亦在保证期限内向保证人主张了保证责任，故万文敏、万文翰作为连带责任保证人应按约对高青公司与鸿泰公司的借款合同项下债务承担连带清偿责任。
综上，高青公司与鸿泰公司之间的借款合同合法有效，高青公司应归还鸿泰公司人民币4400000元借款本金，并支付相应利息及逾期罚息，万文敏、万文翰作为连带保证人对于高青公司的上述债务应承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
一、江苏高青国泰置业有限公司应于本判决生效后十日内向HORNGTAYINVESTMENTLIMITED（鸿泰投资有限公司）归还借款合同项下本金人民币4400000元，利息以及逾期利息（以人民币4400000元为基数自2014年1月16日起至实际给付之日止按年利率24%计算）；
二、对江苏高青国泰置业有限公司的上述债务，万文敏承担连带清偿责任；
三、对江苏高青国泰置业有限公司的上述债务，万文翰承担连带清偿责任；
四、驳回HORNGTAYINVESTMENTLIMITED（鸿泰投资有限公司）的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费53973元、财产保全费5000元，合计58973元，由江苏高青国泰置业有限公司、万文敏、万文翰负担48973元，HORNGTAYINVESTMENTLIMITED（鸿泰投资有限公司）负担10000元（该款已由HORNGTAYINVESTMENTLIMITED（鸿泰投资有限公司）预交，江苏高青国泰置业有限公司、万文敏、万文翰应于本判决生效之日起十日内直接支付给鸿泰投资有限公司）。
如不服本判决，HORNGTAYINVESTMENTLIMITED（鸿泰投资有限公司）、万文翰可在判决书送达之日起三十日内，江苏高青国泰置业有限公司、万文敏可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时根据《诉讼费交纳办法》向该院预交上诉案件受理费。
审 判 长 韩 蓓
代理审判员 单甜甜
代理审判员 酆 芳
二〇一五年十二月十一日
书 记 员 陶梦婕
本案援引法律条款
《中华人民共和国合同法》
第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。
第二百条借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。
未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。