辽宁省营口市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽08民终3108号
上诉人（原审被告、反诉原告）：沈阳陆正重工集团有限公司,住所地：沈阳市。
法定代表人：卢秉威，该公司董事长。
委托诉讼代理人：洪波，辽宁申源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告、反诉被告）：大石桥市石化机械锻造厂,住所地：辽宁省大石桥市。
法定代表人：张宝祥，该厂厂长。
委托诉讼代理人：李慧，该厂员工。
委托诉讼代理人：葛占娟，辽宁百运律师事务所律师。
上诉人沈阳陆正重工集团有限公司因与被上诉人大石桥市石化机械锻造厂承揽合同纠纷一案，不服大石桥市人民法院（2015）大南民初字第01496号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月9日立案后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人沈阳陆正重工集团有限公司的诉讼代理人洪波、被上诉人大石桥市石化机械锻造厂的诉讼代理人李慧、葛占娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人沈阳陆正重工集团有限公司上诉请求：一、依法支持上诉人的要求被上诉人承担迟延交货违约金62.1万元的诉讼请求。二、诉讼等全部费用由被上诉人承担。理由：对于原审判决主文的第一、二项内容，上诉人无异议，但对于第三项内容即驳回上诉人的反诉请求有异议。上诉人与大石桥市祥云石化机械厂及被上诉人签订的工矿产品购销合同，明确约定了迟延交货应当承担的责任。在合同履行中上述两厂多次违反合同约定迟延交货，给上诉人造成了巨大的经济损失，按照合同约定大石桥市祥云石化机械厂及被上诉人承担迟延交货的违约金应为62.1万元，应从合同总金额中扣除。另外，上诉人的这一上诉请求也不存在诉讼时效问题。上诉人与大石桥市祥云石化机械厂及被上诉人多次就其违反合同约定造成上诉人损失及给付合同款项进行口头协商，双方没有达成一致意见前，上诉人在支付合同款项中有先行抗辩权，在双方签订合同中约定的结算方式为上一份合同履行完毕后，履行下次合同时结算前一合同的货款。且双方最后履行合同交货的日期并未超过两年的诉讼时效。
被上诉人大石桥市石化机械锻造厂辩称，大石桥市祥云石化机械厂及被上诉人无迟延交付锻件的违约行为。一审认定事实清楚，适用法律正确，二审应驳回上诉、维持原判。
被上诉人大石桥市石化机械锻造厂向一审法院起诉请求：沈阳陆正重工集团有限公司给付大石桥市石化机械锻造厂承揽定作价款人民币1,326,319.39元及赔偿逾期未付承揽定作价款损失，自大石桥市石化机械锻造厂起诉之日起至调解或判决确定给付期限届满时，以中国人民银行同期同类贷款基准利率为基础，按最高逾期罚息利率标准计算。
上诉人沈阳陆正重工集团有限公司向一审法院反诉请求：大石桥市石化机械锻造厂承担迟延交货的违约金62.1万元。
一审法院认定事实：2013年8月1日至2014年4月18日，被告（反诉原告）与大石桥市祥云石化机械厂先后订立7份《工矿产品购销合同》。2014年5月14日，原告（反诉被告）与被告订立1份《工矿产品购销合同》。8份合同中，总价款数额最少的为57,800.00元，最多的为356,000.00元，由大石桥市祥云石化机械厂、原告分别为被告锻造各种锻件。订立的合同中均约定了大石桥市祥云石化机械厂、原告为被告锻造的工期，大石桥市祥云石化机械厂、原告送货到被告厂内，每晚一天送货罚款3,000.00元，大石桥市祥云石化机械厂、原告按被告提供的图纸及技术要求等锻造锻件，结算方式为还以前货款，违约责任按《合同法》处理，但未约定为被告锻造锻件的工期起期时间、交付锻件的交货期限及以前锻造的锻件货款给付期限。
另查，2013年8月11日，原告（反诉被告）与被告（反诉原告）就以前尚欠原告的锻件款3,000,000.00元左右，双方订立《抹账协议》，由被告以2台奥迪轿车抹账抵付250万元。2014年3月6日，就原告根据双方签订的《挂账协议》对2013年8月至10月签订的6份合同，已送货至被告的合同款959,377.00元所作出的请被告入账的《申请入账单》，被告已于2014年3月15日签章。2014年3月20日，原告与被告订立的《挂账补充协议》，由被告以2013年8月11日《抹账协议》中约定的2台奥迪轿车作价250万元，用于充抵欠原告的锻件款。2014年6月28日，原告根据双方签订的《挂账协议》，对2014年4月18日双方订立的1份合同，已送货至被告的合同总额7.1万元，作出的请被告入账的《申请入账单》，被告已签章。2014年10月27日，原告根据双方的《挂账协议》，对双方2014年5月14日订立的1份合同，已送货至被告的合同总额33.5万元，作出的请被告入账的《申请入账单》，被告于2014年11月10日签章。2015年8月6日，原告就截止至2015年7月31日的，被告欠原告锻件款的应收账款，向被告作出的《询证函》被告已在“结论：1、信息证明无误”处无异议的盖章。2015年10月12日，原告向被告作出给付逾期承揽定作价款1,326,319.39元的《催款函》，并向被告邮寄。2015年10月25日，就已含在原告与被告签章确认的《询证函》内，被告应付原告锻件款1,326,319.39元中，所包括的2013年8月至2014年4月，祥云厂与被告订立的7份合同，已转让给原告的承揽定作价款总额1,100,698.86元，对被告作出立即向原告给付的《债权转让通知》，并邮寄给被告。
再查，祥云厂与被告（反诉原告）最后一次于2014年4月18日订立的合同，双方约定锻造锻件的工期为20天，祥云厂在锻造的工期外，向被告实际交货时间为2014年6月25日。原告（反诉被告）与被告最后一次2014年5月14日订立的合同，双方约定锻造锻件的工期为20天，原告在锻造锻件的工期外，向被告实际交货的时间为2014年7月4日、7月14日。祥云厂与被告在前订立的6份合同，所约定的锻造锻件的工期，实际交付锻造锻件的交货时间，均在最后一次合同订立之前。在原告于2015年10月27日起诉被告后，被告在2016年6月21日的《民事答辩状》、《民事反诉状》中，提出祥云厂多次迟延交货，反诉请求原告支付迟延交货违约金，且于2016年6月28日交纳了反诉费。
2015年11月10日，本院根据原告（反诉被告）的财产保全申请，以（2015）大南民初字第01496号民事裁定书，裁定保全被告的财产，并已冻结被告账户存款人民币141万元。
一审法院认为，原告（反诉被告）提交的《工矿产品购销合同》、《加工明细》等证据，足以证明原告与被告（反诉原告）、祥云厂与被告分别订立的买卖合同，均是约定原告、祥云厂各自按照被告的要求，完成各种锻件的锻造工作，交付锻造锻件的工作成果，被告给付锻造锻件价款报酬内容的承揽定作合同。原告提交的《抹账协议》、《挂账协议》、《申请入账单》、《询证函》、《债权转让通知书》以及部分给付锻造锻件价款的凭证等证据，足以证明祥云厂将被告未付其的锻造锻件价款已全部转让给原告并具有债权转让效力，且足以证明包括祥云厂转让给原告的锻造锻件价款在内，原告诉讼请求被告给付尚欠锻造锻件价款的数额准确。则对原告的被告给付尚欠承揽定作价款的诉讼请求，且原告对未具体约定给付期限的未付承揽定作价款，以约定的违约责任按《合同法》处理，并以司法解释为依据，提出的被告自被起诉之日起，赔偿逾期未付锻造锻件价款损失的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告提交的《工矿产品购销合同》，足以证明祥云厂与被告、原告与被告分别订立的承揽定作合同，既未约定锻造锻件的工期起期，亦未约定交接锻造锻件的交货期限，且被告未提交能够证明锻件的锻造工期是交货期限，锻造锻件的工期起期，锻造锻件的工期期满是交货起期的证据。则对被告的反诉请求，不符合法律规定，本院不予支持。综上，为保护当事人的合法权益，维护诚信的市场交易秩序，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第六十一条、第八十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十二条、第一百一十三条第一款、第一百六十一条、第一百七十四条、第二百五十二条、第二百六十三条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条、第一百四十条、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款、第四十五条的规定，判决：一、被告（反诉原告）给付尚欠原告（反诉被告）承揽定作价款人民币1,326,319.39元（壹佰叁拾贰万陆仟叁佰壹拾玖元叁角玖分）。二、被告（反诉原告）赔偿尚欠原告（反诉被告）承揽价款的利息损失，自2015年10月28日起至判决确定给付期限届满之日止，以尚欠金额1,326,319.39元（壹佰叁拾贰万陆仟叁佰壹拾玖元叁角玖分）为本金，按中国人民银行同期人民币贷款基准利率为基础，按照最高罚息利率计付。上列一、二项给付义务，限被告（反诉原告）于本判决生效之日起五日内给付完毕，逾期履行则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的利息损失。三、驳回反诉原告的诉讼请求。本诉案件受理费16,240.00元，保全费5,000.00元，合计金额21,240.00元，反诉案件受理费10,100.00元，由被告（反诉原告）负担。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，上诉人沈阳陆正重工集团有限公司与大石桥市祥云石化机械厂、被上诉人大石桥市石化机械锻造厂订立的《工矿产品购销合同》合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行各自义务。对于原审判决主文的第一、二项内容，上诉人无异议，但对于第三项内容即驳回上诉人的反诉请求有异议。上诉人认为被上诉人及大石桥市祥云石化机械厂迟延交货的行为给上诉人造成了巨大的经济损失，按照合同约定应承担62.1万元的违约金，并应当从合同总金额1,326,319.39元的本金中予以扣减。本院认为，双方签订的《工矿产品购销合同》仅约定了锻造锻件的工期，并未约定工期的起始时间，故双方对交接锻造锻件的交货期限约定不明。另外，经查，上诉人与大石桥市祥云石化机械厂、被上诉人大石桥市石化机械锻造厂订立的最后一份合同时间为2014年5月14日，被上诉人已送货至上诉人处，合同总额为33.5万元，上诉人于2014年11月10日在被上诉人作出的请上诉人将“此合同额入账”的《申请入账单》上予以了签章确认；2015年8月6日，被上诉人就截止至2015年7月31日的上诉人与被上诉人之间的往来账向上诉人发出了《询证函》，该函中被上诉人欠上诉人一栏无数额显示，且上诉人在《询证函》“结论：1、信息证明无误”处盖章予以确认，表明被上诉人不欠上诉人款项，如被上诉人有违约行为，在该栏中应标明延迟交货违约金数额，或上诉人在《询证函》“结论：2、信息不符，请列明不符的详细情况”处盖章。因此，《申请入账单》、《询证函》均可证明大石桥市祥云石化机械厂及被上诉人大石桥市石化机械锻造厂并未违反合同约定迟延交货。综上所述，上诉人沈阳陆正重工集团有限公司的被上诉人应承担62.1万元违约金的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费16，736.00元，由上诉人沈阳陆正重工集团有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 莹
审判员 段建勇
审判员 杨名环
二〇一六年十二月十四日
书记员 王 睿