广东省东莞市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）粤19民终1148号
上诉人（原审原告）：杨家福，男，汉族，住云南省大理白族自治州巍山彝族回族自治县，公民身份号码为×××071X。
委托代理人：郝宝金，男，××年××月××日出生，汉族，住湖北省兴山县。
上诉人（原审被告）：东莞市集贤电子有限公司，住所地：广东省东莞市。
法定代表人：叶会荣，总经理。
委托代理人：尚德义，广东东方星联律师事务所律师。
上诉人杨家福、东莞市集贤电子有限公司（以下简称集贤公司）劳动合同纠纷一案，不服东莞市第三人民法院（2015）东三法民一初字第1607号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院查明：杨家福于2014年4月12日入职集贤公司，担任粉料工，受伤前月平均工资3592元，剔除加班工资的月平均工资1621元。双方确认已签订劳动合同。集贤公司以1812元/月的标准为杨家福缴纳了社会保险费。
2014年7月29日，杨家福发生工伤事故，后被送到东莞市塘厦医院门诊治疗，于2014年7月30诊断为“右足挫裂伤并感染及异物残留”。2014年9月3日，杨家福转到东莞三局医院住院治疗，于2014年10月6日出院，住院治疗33天；2014年10月16日，杨家福在东莞市虎门医院住院治疗，并于2015年1月14日出院，出院建议为继续功能锻炼，避免继发损伤及随诊。2014年11月14日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定业务流水号：LJ00657909《鉴定书》，鉴定结果为“符合康复结果，建议康复时间为60天”；2015年2月16日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定业务流水号：LJ00705209《鉴定书》，鉴定结果为“符合康复资格，建议康复时间为30天”；2015年3月16日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定业务流水号：LJ00712347《鉴定书》，鉴定结果为“符合康复资格，建议康复时间为30天”；2015年5月28日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定业务流水号：LJ00746799《鉴定书》，鉴定结果为“符合康复资格，建议康复时间为30天”。另外，杨家福于2015年1月22日在东莞市康复医院住院治疗，于2015年4月22日出院，出院建议“1.不适随诊；2.建议继续康复治疗；3.加强功能锻炼”。2015年5月7日，杨家福在东莞市虎门医院进行康复治疗，于2015年6月21日出院，出院建议“1.适度自行功能锻炼；2.避免继发性损伤；3.随诊。”
集贤公司主张杨家福工伤停工留薪期应为3个月，但集贤公司不能举证经劳动能力鉴定委员会确认杨家福停工留薪期为3个月的事实。
2014年8月29日，东莞市社会保障局作出东社保工伤认字第GSRD2203316120号《认定工伤决定书》，认定杨家福于2014年7月29日受到的事故伤害属于工伤。2015年7月10日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定业务流水号：LJ00765281《鉴定书》，鉴定结论为“伤残等级：伤残十级；生活自理障碍等级：未达护理等级”。杨家福受伤后没有回到集贤公司工作。2015年7月22日，东莞市社会保险基金管理中心作出东社保中心工伤支决字第20839646号《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，向杨家福支付了一次性伤残补助金12684元；2015年10月10日，东莞市社会保险基金管理中心作出东社保中心工伤支决字第20839646号《职工因工伤亡补偿待遇支付决定》，向杨家福支付了一次性工伤医疗补助金2161.42元及住院伙食补助费18340元；集贤公司没有向杨家福支付一次性伤残就业补助金。
根据集贤公司提供的有杨家福签名的工资表显示，杨家福2014年8月、9月的应领工资分别为2264元、2195元。根据集贤公司提供的银行转账记录显示：2014年12月至2015年8月集贤公司支付杨家福8851元。
集贤公司主张已经支付杨家福住院伙食补助费6000元，对此提供了八张借款单及一张借条予以证实，第一张借款单显示：杨家福于2014年7月30日借款2000元，未注明借款事由；第二张借款单显示：杨家福于2014年8月15日借款500元，注明借款事由为“从工资里预支”；第三张借款单显示：杨家福于2014年9月20日借款500元，注明借款事由为伙食费；第四张借款单显示：杨家福于2014年11月22日借款500元，借款事由为“用于住院生活费”；第五张借款单显示：杨家福于2014年10月16日借款1000元，借款事由为“去虎门康复医院治疗生活费”；第六张借款单显示：杨家福于2014年12月11日借款1000元，但没有杨家福签名，借款事由为“住院伙食费”；第七张借款单显示：杨家福于2014年9月3日借款500元，借款事由为“伙食费”；第八张借款单显示：杨家福于2014年11月22日借款500元，借款事由为“用于住院生活费”；借条显示：杨家福于2014年9月3日，杨家福向郑凤玲私人借款500元以做生活费。杨家福对集贤公司的证据质证如下：日期为2014年12月11日的借款单不属实，没有杨家福的签名；借条载明是杨家福向郑凤玲借款500元，与本案没有关联；对其他七张借款单予以确认。杨家福主张杨家福向集贤公司借款5500元用于医药费及交通费，发票已经交给集贤公司，对此提供了四份收据予以证明，第一份收据显示：没有抬头，列举了三项内容：1.厂牌；2.7月30日病历；3.8月22日发票药费公司；今收到杨家福合计1225元，途785元，没有落款签名及时间。第二份收据显示：今收到杨家福（工伤人员）路费发票，具体金额如下：路费发票共170元，落款处有王小英及杨家福签名，落款时间为2015年6月23日；第三张收据显示：今收到杨家福（工伤人员）在塘厦人民医院治疗的诊查收据，具体金额如下：收费票据金额131.2元、路费148元，落款处有王小英及杨家福签名，落款时间为2015年5月4日；第四张收据显示：今收到员工杨家福送来社保局《东莞市工伤医疗待遇申领资料受理回执》收据，另收到杨家福评残车路共93元的发票，接收人王小英，2015年7月23日。集贤公司对杨家福的证据质证如下：第一张收据，没有经手人签名，不予确认；落款时间为2015年5月4日及2015年6月23日的收据没有原件，无法核实其真实性；对落款时间为2015年7月23日的收据予以确认，集贤公司收到杨家福金额为93元的车票。
杨家福主张其于2015年7月27日通过全球邮政特快专递的方式向集贤公司邮寄《辞工书》，以“公司未依法足额为杨家福参加社会保险、未依法及时足额支付停工留薪期工资，损害杨家福的合法权益”为由，提出与集贤公司解除劳动合同。对此提供了《辞工书》、快递单予以证明。
2015年8月13日，杨家福向东莞市劳动人事争议仲裁院塘厦仲裁庭提请劳动仲裁，请求裁决集贤公司支付杨家福：一、2014年7月29日至2015年7月10日的停工留薪期工资差额29806元；二、一次性伤残补助金差额12467元；三、一次性伤残就业补助金14372元；四、一次性工伤医疗补助金差额1781元；五、解除劳动合同经济补偿5389.5元；六、精神抚慰金赔偿10000元。2015年9月28日，该仲裁庭作出仲裁裁决书，裁决：一、双方之间的劳动合同于2015年8月13日解除。二、由集贤公司支付给杨家福如下款项：1.2014年7月29日至2015年6月21日停工留薪期工资差额20367元；2.一次性伤残补助金差额12313元；3.一次性伤残就业补助金14284元。三、驳回杨家福提出的其他仲裁请求。双方对仲裁裁决均不服，在法定期限内先后提起诉讼。
原审法院认定上述事实的证据，有杨家福提供的工伤认定书、劳动能力鉴定书、职工因工伤亡补偿待遇支付决定书、工资条、辞工书、快递单、仲裁裁决书及送达回证、收据（四张），集贤公司提供的仲裁裁决书及送达回证、借款单、工资明细表、银行代发银行清单，以及本案一审庭审笔录等。
原审法院认为，关于停工留薪期工资。《广东省工伤保险条例》第二十六条规定：“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”原工资福利待遇是指正常工作时间的工资待遇，不包括加班费。本案中，杨家福于2014年7月29日发生受伤事故，经东莞市社会保障局认定为工伤，杨家福在暂停工作接受工伤治疗（康复治疗）期间依法享受停工留薪期工资待遇。集贤公司主张杨家福工伤停工留薪期应为3个月，但集贤公司不能举证证明经劳动能力鉴定委员会确认杨家福停工留薪期为3个月的事实，故不予采纳。2015年5月28日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出鉴定业务流水号：LJ00746799《鉴定书》，鉴定结果为“符合康复资格，建议康复时间为30天”，故杨家福的医疗终结时间为2015年6月27日。而杨家福不能提供其于2015年6月28日至2015年7月10期间仍需暂停工作接受工伤治疗的证据，其要求集贤公司支付该期间停工留薪期的工资欠缺依据。综上，杨家福可享受的停工留薪期为2014年7月29日至2015年6月27日。经计算，杨家福停工留薪期的工资为17773.48元（1621元/月÷31天×2天+1621元/月×10个月+1621元/月÷30天×27天）。已知集贤公司已经支付杨家福停工留薪期工资13310元，故集贤公司还应支付杨家福停工留薪期工资差额4463.48元。杨家福请求超出部分，予以驳回；集贤公司请求无需支付杨家福停工留薪期工资差额，不予支持。
关于杨家福提出的要求集贤公司支付一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金的请求。《广东省工伤保险条例》第三十四条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：……十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工依法与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：……十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。……十级伤残为四个月的本人工资”；第五十八条规定：“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足。”本案中，首先，杨家福发生受伤事故，经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残十级，杨家福依法享受伤残十级的工伤保险待遇。其次，虽然集贤公司已为杨家福缴纳了工伤保险费，但没有按照杨家福受伤前的实际工资作为缴费工资标准为杨家福缴纳工伤保险费，导致杨家福应当享受的工伤保险待遇出现差额损失，该差额损失应当由集贤公司向杨家福补足。再次，现杨家福已经向集贤公司提出解除劳动合同，集贤公司依法应向杨家福支付一次性伤残就业补助金。综上，杨家福应支付集贤公司一次性伤残补助金差额12460元（3592元/月×7个月-12684元）、一次性工伤医疗补助金差额1430.58元（3592元/月×1个月-2161.42元）、一次性伤残就业补助金14368元（3592元/月×4个月）。杨家福该项请求超出部分，予以驳回；集贤公司请求无需支付杨家福一次性伤残补助金差额、一次性伤残就业补助金，缺乏依据，不予支持。
关于杨家福主张的解除劳动合同的经济补偿是否合法有据。杨家福提出解除劳动合同的理由如下：公司未依法足额为杨家福参加社会保险、未依法及时足额支付停工留薪期工资。首先，集贤公司已经为杨家福缴纳了社会保险；其次，集贤公司已经向杨家福支付了部分停工留薪期工资，且杨家福也向集贤公司借支了部分费用，而停工留薪期工资属于工伤待遇范畴。故集贤公司不存在《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，杨家福请求集贤公司支付解除劳动合同的经济补偿，缺乏依据，不予支持。
关于杨家福主张的精神抚慰金，因双方之间属于劳动关系，其受伤事故被认定为工伤，集贤公司只需按工伤保险条例的规定支付杨家福相关的工伤待遇。杨家福请求集贤公司支付精神抚慰金，缺乏法律依据，不予支持。
集贤公司主张已经支付杨家福住院伙食补助费6000元，对此提供了八张借款单及一张借条予以证实，其中日期为2014年12月11日、借款金额为1000元的借款单没有杨家福的签名，且杨家福不予确认，不予采纳；借条载明是杨家福向郑凤玲借款500元，不能证实是杨家福向集贤公司借款即与本案有关联性，且杨家福不予确认，不予采纳。综上，认定杨家福向集贤公司借支住院伙食补助费或生活费合计5500元。
杨家福主张杨家福向集贤公司借款5500元用于医药费及交通费，发票已经交给集贤公司，对此提供了四份收据予以证明，第一份收据没有抬头，没有落款签名及时间，该证据不具有证明力，不予采纳；落款时间为2015年5月4日及2015年6月23日的二张收据没有原件，杨家福没有提供其他证据佐证，且集贤公司不予确认，不予采纳。落款日期为2015年7月23日的收据集贤公司予以确认。该收据显示：今收到员工杨家福送来社保局《东莞市工伤医疗待遇申领资料受理回执》收据，另收到杨家福“评残车路共93元的发票”。综上，杨家福提供的证据只能证明其向集贤公司交付了金额为93元的交通费发票，不能证明有交付医药费的发票及收据给集贤公司。集贤公司自愿为杨家福报销93元交通费，应当在其借给杨家福的款项中予以扣除。集贤公司已经为杨家福购买社会工伤保险，杨家福的住院伙食补助费应当由社保险基金管理中心支付，东莞市社会保险基金管理中心已经支付杨家福住院伙食补助费18340元。因此杨家福向集贤公司借支的住院伙食费或生活费应当在集贤公司应付的款项中予以抵扣。集贤公司应支付杨家福的款项为27315.06元[4463.48元+12460元+1430.58元+14368元-（5500元-93元）]。
原审法院遂依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十四条、第三十五条、第五十八条的规定，判决：一、集贤公司应于判决发生法律效力之日起三日内支付杨家福2014年7月29日至2015年6月27日期间停工留薪期的工资差额、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额、一次性伤残就业补助金合计27315.06元；二、驳回杨家福要求集贤公司支付解除劳动合同的经济补偿5389.5元的诉讼请求；三、驳回杨家福要求集贤公司支付精神抚慰金10000元的诉讼请求；四、驳回杨家福的其他诉讼请求；五、驳回集贤公司的其他诉讼请求。本案一审受理费10元，由杨家福、集贤公司各自负担5元。
一审宣判后，杨家福、集贤公司均不服，分别向本院提起上诉。其中，杨家福上诉称：一、杨家福认为原审法院对停工留薪工资事实认定错误，应按3592元/月来计算杨家福的停工留薪期间工资。再说假设不按杨家福的主张，也应该按集贤公司在一审提起起诉时是同意按2572元来计算工伤待遇，从集贤公司的起诉状请求“三、杨家福的月平均工资只有2592元而不是3571元，所以杨家福的工伤待遇只能按2592元/月计算”。二、关于经济补偿金的问题，杨家福认为原审法院对事实认定错误，杨家福辞工是因为集贤公司未依法足额按时为杨家福缴纳社会保险，集贤公司应支付杨家福的经济补偿金。故上诉请求：一、撤销一审判决，改判集贤公司支付杨家福2014年7月29日至2015年7月10日的停工留薪期工资差额29806元、一次性伤残补助金差额12467元、一次性伤残就业补助金14372元、一次性工伤医疗补助金差额1781元、解除劳动合同的经济补偿5389.5元及精神抚慰金赔偿10000元；二、本案诉讼费由集贤公司承担。
集贤公司上诉称：一、杨家福工伤前的工资组成里有1971元是加班费，杨家福受伤后没有上班，也不存在加班，因此，杨家福停工留薪期不存在加班工资的待遇。另，一般的工伤医疗期为3个月，杨家福在没有骨折的情况下休息了1年，远远超出了一般的工伤医疗期3个月，集贤公司只认可3个月的工伤医疗期，对于超出3个月的部分，集贤公司不予认可。杨家福根本不应当有长达1年的工伤医疗期，明显是借工伤之际小病大养，拖延停工留薪期，杨家福可能通过不正当手段骗取医院一次次开除康复期的证明，恳请法院依法审查，合理确定杨家福的停工留薪期。且杨家福每月的工资约为1800元，该数额已超出杨家福受伤前正常工作期间的工资。所以集贤公司不需要支付杨家福2014年7月29日至2015年7月10日的停工留薪期工资差额。二、集贤公司认为杨家福在没有骨折的情况下，不符合十级伤残的情况，集贤公司对杨家福的伤残等级评定有异议。三、关于伤残就业补助金，只能按照杨家福正常工作时间工资发放而不应把加班费计算在内。另，关于杨家福请求支付伤残补助金差额、医疗补助金差额的主张，因从集贤公司为杨家福参保缴费的数额是按东莞市统一要求的平均工资数额，杨家福一直未提出异议，应视为同意该数额，对其所谓的差额部分不应补足。故上诉请求：撤销一审判决，改判集贤公司无需支付杨家福2014年7月29日至2015年6月27日期间停工留薪期的工资差额、一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额及一次性伤残就业补助金。
针对对方的上诉，杨家福、集贤公司均未在法定期限内向本院提交书面答辩意见。
二审期间，双方均未向本院提交新的证据。
二审补充查明，集贤公司主张已经支付杨家福住院伙食补助费是7000元，而非6000元。对于原审判决查明的其他事实，本院予以确认。
本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案二审的争议焦点是：一、集贤公司支付杨家福停工留薪期工资是否存在差额，如存在差额，则数额是多少？二、集贤公司是否需支付杨家福一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额及需支付杨家福一次性伤残就业补助金的数额。
焦点一，集贤公司主张杨家福工伤停工留薪期应为3个月，但未能提交有效证据证明，原审法院对该主张不予采纳而认定杨家福的停工留薪期为2014年7月29日至2015年6月27日是恰当的，本院予以确认。因双方确认杨家福剔除加班工资后月平均工资为1621元，原审法院据此核算集贤公司需支付杨家福停工留薪期工资差额4463.48元是恰当的，本院予以维持。杨家福主张应按3592元/月或者按2572元来计算其停工留薪期工资差额的理据不足，本院不予支持。
焦点二，因杨家福受伤前月平均工资为3592元，而集贤公司未按照杨家福受伤前的实际工资为杨家福缴纳工伤保险费，导致杨家福应享受的工伤保险待遇出现差额，故集贤公司需支付杨家福一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额。又因双方之间劳动关系已解除，集贤公司还需支付杨家福一次性伤残就业补助金。原审法院对此处理正确，本院予以维持。集贤公司主张无需支付杨家福一次性伤残补助金差额、一次性工伤医疗补助金差额及一次性伤残就业补助金的理据不足，本院不予支持。
另，原审法院对于集贤公司无需支付杨家福解除劳动关系的经济补偿及精神抚慰金的说理充分、处理恰当，本院在此不予赘述，予以维持。
综上，杨家福、集贤公司的上诉理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
本案二审案件受理费20元，由杨家福、东莞市集贤电子有限公司各负担10元（已预交）。
本判决为终审判决。
审 判 长 许 卫
审 判 员 叶志超
代理审判员 陈美苑
二〇一六年五月二十三日
书 记 员 尹钧泰