山东省青岛市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁02民终4905号
上诉人（原审被告）：山东省平度市金矿。
法定代表人：袁洪美，矿长。
委托诉讼代理人：任晓峰，山东天正平律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：石顺堂。
原审被告：青岛金星矿业股份有限公司。
法定代表人：王明勤，总经理。
上诉人山东省平度市金矿（以下简称平度金矿）因与被上诉人石顺堂、原审被告青岛金星矿业股份有限公司劳动合同纠纷一案，不服平度市人民法院（2015）平民一初字第3013号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月24日受理后，依法组成合议庭，开庭进行�审理。上诉人平度金矿的委托诉讼代理人任晓峰，被上诉人石顺堂到庭参加诉讼。原审被告青岛金星矿业股份有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。
平度金矿上诉请求：撤销一审判决，驳回石顺堂的诉讼请求或者发回重审，一、二审诉讼费用由石顺堂负担。事实和理由：一、平度金矿是因石顺堂连续旷工而依法解除与石顺堂的劳动合同，一审法院认定事实错误。1.平度金矿向一审法院提交的“平度金矿1993年4月、6月的工资发放明细”证明石顺堂在1993年4月至6月间，消极怠工，并连续旷工43天的事实。1993年6月16日平度金矿作出了解除与石顺堂劳动合同的决定，并告知了石顺堂。石顺堂自1993年7月份开始就不再为平度金矿提供劳动，据此，应当依法确认平度金矿与石顺堂之间的劳动关系于1993年6月16日解除这一事实。石顺堂本人承�自1993年7月不再为平度金矿提供劳动，且这种状态已经持续了20多年，平度金矿与石顺堂之间已经失去了劳动关系存在的法律基础，应当认定双方之间的劳动关系已经于1993年6月16日实际解除。一审法院在23年后再让平度金矿提供当时其他能证明石顺堂“出工不出力，消极怠工，并连续旷工43天，经多次批评教育，仍无悔改之意”事实根本不符合本案的实际情况，超过了法律规定的相关资料保存最长期限的规定，相关资料无法查找，一审法院的举证责任分配明显不合法。2.自1993年6月16日平度金矿作出解除与石顺堂劳动合同的决定至今，当初经办并负责送达告知“解除与石顺堂劳动合同的决定书”的工作人员已经死亡。现再让平度金矿提供送达“解除与石顺堂劳动合同的决定书”的证据显然已不可能。平度金矿之所以在2015年8月20日通过邮寄的方式再次给石顺堂送达“解�与石顺堂劳动合同的决定书”，是因为平度金矿1996年6月16日作出的解除与石顺堂劳动合同的决定书因送达程序瑕疵被青岛中级人民法院撤销，平度金矿为进一步确认该事实，又于2015年8月20日通过邮寄的方式再次给石顺堂送达“解除与石顺堂劳动合同的决定书”。二、石顺堂的申请及诉讼已经超过仲裁时效，对其诉讼请求应予以驳回。《中华人民共和国劳动法》第八十二条规定，劳动争议申请仲裁的时效为60日。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。石顺堂自己承认自1993年7月就不再为平度金矿提供劳动，但却在时隔23年后才起诉要求撤销1993年6月16日平度金矿作出的“解除与石顺堂劳动合同的决定书”，其用意明显不纯，石顺堂的申请劳动仲裁及诉讼早已超过法律规定的仲裁时效，其诉讼请求依法应予以驳回。三、一审程序违法。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第三十四条“当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应当在举证期限届满前提出。”规定，石顺堂的变更诉讼请求已经超过举证期限，对其变更申请依法不应当受理。一审法院释明让石顺堂变更，实际上是有意偏袒石顺堂，背离了司法公正这一最基本的司法行为准则，属于程序违法。综上，一审法院认定事实错误，适用法律不当，程序违法，判决错误，请求二审法院撤销一审判决，对本案予以重新审理，支持平度金矿的诉讼请求。
石顺堂辩称，1.平度金矿明知中级人民法院2015年5月20日已经做出撤销解除劳动合同的裁决，8月20日又邮寄一份解除劳动合同通知，是逃避责任的做法。2.时效问题（2013）青民一终字第2302号判决已经作出认定。3.平度金矿称石顺堂矿工43天没有依据，原审已经提交证据。1992年之后平�金矿就停止发放工资以及停缴社保。对1993年4、6月份工资表不予认可，没有石顺堂的签名，且没有同步交社保，我的工资被冒名领走。4.平度金矿称送达决定书的人已去世完全不属实。5.平度金矿和青岛金星矿业股份有限公司本是同一单位，只是企业改革更换名称，证据原审已提交，该事实已被2013年青民一终字第2302号判决确认。6.因为我找不到平度金矿，2014-2015年曾3次交公告费，该费用应由平度金矿承担。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，判决合理合法，请求驳回上诉维持原判。
石顺堂向一审法院起诉请求：依法撤销平度金矿于1993年6月16日作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》。
一审法院认定事实：
山东省平度市金矿原名平度县金矿，于1989年5月27日变更为山东省平度市金矿。2002年11月12日该企业由于在2001年没有按�定申报年检，平度市工商管理局对其作出行政处罚决定，于2002年12月13日吊销营业执照。
2013年3月11日法院受理石顺堂与青岛金星矿业股份有限公司确认劳动关系纠纷一案，2013年8月27日作出（2013）平民一初字第1300号民事判决书，以石顺堂的起诉超过法定的诉讼时效期间为由，判决驳回了石顺堂的诉讼请求。石顺堂不服该判决，上诉于山东省青岛市中级人民法院，2013年12月30日山东省青岛市中级人民法院作出（2013）青民一终字第2302号民事判决书，该判决书认为：石顺堂与青岛金星矿业股份有限公司之间的纠纷系确认劳动关系纠纷，属确认之诉，该类纠纷不应适用诉讼时效的规定。石顺堂主张其与青岛金星矿业股份有限公司自1976年至今存在劳动关系，从石顺堂及青岛金星矿业股份有限公司一审提交的证据来看，可以认定石顺堂自1976年至1993年6月16日期间与�度金矿存在劳动关系。本案审理中，青岛金星矿业股份有限公司提交平度金矿于1993年6月16日作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》，石顺堂虽对此不予认可，但并未提起仲裁申请要求予以撤销，故在该解除合同决定未经法定程序撤销之前，法院对石顺堂主张其于1993年6月17日至今与青岛金星矿业股份有限公司之间存在劳动关系的请求，无法支持。判决：驳回上诉，维持原判。
2014年6月3日法院受理石顺堂与青岛金星矿业股份有限公司、平度金矿确认劳动关系纠纷一案，石顺堂请求撤销青岛金星矿业股份有限公司提供的平度金矿于1993年6月16日作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》，2014年11月12日法院作出（2014）平民一初字第2025号民事判决书，以超过法定的诉讼时效期间为由，驳回了石顺堂的诉讼请求。石顺堂不服该判决，上诉于山东省青岛市中级人民法院，2015年5月28日山东省青岛市中级人民法院作出（2015）青民一终字第853号民事判决书，该判决书认为：从石顺堂提交的证据材料看，平度金矿虽然于1993年6月16日作出了《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》，但并未送达给石顺堂。无论平度金矿还是青岛金星矿业股份有限公司均未提供已经向石顺堂送达的相关证据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明。用人单位向劳动者送达解除劳动合同证明文件是用人单位的法定义务，送达环节是用人单位解除劳动合同的必经程序。本案中，从现有证据看，平度金矿并未履行合法送达程序，向石顺堂送达《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》。据此，平度金矿作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》因送达程序存�瑕疵而应予撤销。判决：撤销平度金矿于1993年6月16日作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》。
该判决书生效后，2015年8月20日平度金矿通过特快专递的方式给石顺堂邮寄送达了平度金矿于1993年6月16日作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》，决定书内容如下：石顺堂，男，现年37岁，于1976年6月入矿参加工作，系全员合同制工人，该同志在三项制度改革中于1992年被组合在二采区井下抽水岗上，上岗后，一直出工不出力，消极怠工，并连续旷工43天。虽经多次批评教育，但仍无悔改之意。根据《平度金矿三项制度改革方案》第四条第五款和《企业职工奖惩条例》第十八条之规定，经矿部决定解除该同志的劳动合同，予以辞退。1993年6月16日。石顺堂于2015年8月22日收到该决定书后，于2015年8月27日向平度市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请�2015年8月28日该仲裁机构以石顺堂的仲裁请求不属于劳动争议受案范围为由，作出平劳人仲不受字（2015）第37号不予受理通知书。
石顺堂于2015年9月1日向法院提起诉讼，要求确认《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》无效，经法院释明后，石顺堂将诉讼请求变更为撤销平度金矿于1993年6月16日作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》。庭审过程中，平度金矿未能提供证据证明石顺堂“出工不出力，消极怠工，并连续旷工43天，经多次批评教育，仍无悔改之意”的事实；而且，石顺堂并不认可上述事实。
一审法院认为，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责�。平度金矿未能提供证据证明石顺堂石顺堂“出工不出力，消极怠工，并连续旷工43天，经多次批评教育，仍无悔改之意”的事实，而且，石顺堂并不认可；因此，石顺堂请求撤销该决定的主张，法院予以支持。作出解除合同决定的系平度金矿，而且，本案系撤销之诉，与青岛金星矿业股份有限公司无关。判决：撤销平度金矿于2015年8月20日送达的1993年6月16日作出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》。二、驳回石顺堂对青岛金星矿业股份有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由平度金矿负担。
本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，平度金矿做出的《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》已经被产生法律效力的（2015）青民一终字第853号民事判决撤销，其将已被撤销的决定再次向石顺堂送达不能发生解除双方劳动关系的法律效力。并且，平度金矿在本案诉讼过程中，未能提交相应证据证明《关于解除石顺堂同志劳动合同的决定》载明的石顺堂“出工不出力，消极怠工，并连续旷工43天”的事实。一审法院判决的判决结果符合本案事实与法律规定，并无不妥。
综上所述，山东省平度市金矿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人山东省平度市金矿负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 孙 付
代理审判员 甘玉军
代理审判员 王 楷
二〇一六年九月二十二日
书 记 员 王 明
书 记 员 于国英