陕西省富县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0628刑初12号
公诉机关富县人民检察院。
被告人马伟超，男。2017年11月16日因涉嫌犯故意伤害罪被富县公安局刑事拘留，同年11月28日被依法执行逮捕。现羁押于富县看守所。
富县人民检察院以富县院刑事检察刑诉〔2018〕12号起诉书指控被告人马伟超犯故意伤害罪,于2018年2月24日向本院提起公诉。本院受理后，被害人马某b以被告人马伟超的犯罪行为给其造成经济损失为由，向本院提起附带民事诉讼（已调解）。本院依法组成合议庭，于2018年4月12日公开开庭审理了本案，富县人民检察院指派检察员张建宏出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人马某b、被告人马伟超到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
富县人民检察院指控，2017年9月18日晚21时许，被告人马伟超和其朋友在吉子现正街的“回味川菜馆”吃饭喝酒，另外一桌吃饭喝酒的有被害人马某b与马某c等人。被告人马伟超和被害人马某b因琐事发生争吵、撕扯，被告人马伟超在饭店门口一辆面包车上找到一把手锯砍向被害人马某b头部，被害人马某b用左手挡，致使被害人马某b的头部和左手受伤。经鉴定，马某b损伤程度属为轻伤二级。上述事实有被告人供述与辩解、被害人陈述、证人证言、书证、鉴定意见、勘验检查辨认笔录等证据所证实。故根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条之规定，指控被告人马伟超犯故意伤害罪，请求依法惩处。
被告人马伟超对起诉书指控其的犯罪事实不持异议，但辩解，民警打电话叫他，他就主动跟着民警到派出所，应属自首，希望对其从轻处罚。
经审理查明,2017年9月18日晚21时许，被告人马伟超和其朋友在吉子现正街的“回味川菜馆”吃饭喝酒，另外一桌吃饭喝酒的有被害人马某b与马某c等人。被告人马伟超和被害人马某b因琐事发生争吵、撕扯，被告人马伟超在饭店门口一辆面包车上找到一把手锯砍向被害人马某b头部，马某b用左手挡，致使被害人马某b的头部和左手受伤。经鉴定，马某b损伤程度属为轻伤二级。
又查明，被告人马伟超与被害人马某b就民事赔偿部分达成和解协议，被告人马伟超赔偿给被害人马某b各项经济损失55000元，且已全部履行完毕，并取得了被害人马某b的谅解。在案发后，被告人马伟超在接到警察电话传唤时，能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首。被告人马伟超作案时使用的作案工具，经公安机关搜寻，未能找到。
上述事实有以下证据予以证实：
1、接处警登记表、受案登记表证实，2017年9月18日23时许，马某c报案称其弟马某b在吉子现正街的“回味川菜馆”吃饭时被人将头打烂了。
2、户籍证明证实，马伟超系完全刑事责任能力人。
3、被害人马某b证实，2017年9月18日,他弟马某d给娃过满月，在吉子现街上“回味川菜馆”招呼人，他和他哥马某c、马某d、马某e、马某f等人在一桌吃饭。同时，该食堂还有另外一桌人吃饭，有马伟超、王某、马某h、马某r等。23时许，马某r的母亲两次来叫马某r回家，他哥马某b劝马某r早点回去，马某r就回家了。马伟超说他哥“又没喝你家的酒，你管那么多的事干啥？”。为这事马伟超和他哥争吵了几句。之后，他出去小便，马伟超他们从食堂出来，嘴里不干不净的骂着，他问：“骂谁了？”他说“骂你了”，估计把他当成他哥了。他们在门口吵起来，马伟超用手一甩准备打他，但没打着。食堂老板王某将他拉回食堂，马伟超、王某等又回到食堂骂他，马伟超、马某h在他胸前打了一拳，他准备打但被人拉开，他走出食堂，马伟超不知从哪找了一把锯果枝的手锯，向他头部砍过来，他伸左手一挡，将他的手心和头皮划破，他感觉头上有血往出流，后来就糊涂了。
4、证人马某c证实，2017年9月18日晚20时许,他与他弟马某b去吉子现街上“回味川菜馆”坐席。期间，他村马三仓家媳妇叫另一桌吃饭的一个年轻人回家，两次都没叫动。他说：“你妈叫你，你就快回去”，旁边两个娃就骂骂咧咧，他再没说话。22时许，马某b出去小便，那桌人也走了。他听见外面吵的，出去看见马某g家儿子（马伟超）手拿一把手锯乱挥，他上去挡时，他弟已经倒在地上，马某还往他弟身上扔啤酒瓶子。
5、证人马某h证实，2017年9月18日晚23时许，马某d家过事，在“回味川菜馆”请马某b、马某c、马某h、马某e、马某f、马某j等人吃饭，另外一桌吃饭的有马某、马某h、马某r、王某等人。期间，因琐事发生口角，不知谁将马某h三哥马某b的头打烂了。
6、证人马某j证实，2017年9月18日晚23时许，马某b和马某在门口发生打架时，他在饭店里面，没有在场。听见饭店门口有人吵架，出去的时候，看见马某b在地上倒着，头上全是血。
7、证人马某e证实，他和马某是一个村的，他是马某b堂弟。打架时马某手里拿着个东西，至于是什么东西，他没看清。马某拿着东西扑进三轮前的人群中，被人拉开，后马某b头上身上都是血，马某b倒在地上。
8、证人马某d证实，2017年9月18日晚，马某b和马某因为双方在一个场子喝酒过程中拌了几句嘴而引起打架，马某用一个条形状物体打了马某b头中间，马某b躺在地上，其头上、身上、手上都有血。
9、证人王某证实，2017年9月18日晚23时许，他和马某、马某h等人在“回味川菜馆”吃完饭准备向出走，马某和旁边一个桌的人发生争吵，他们走到川菜馆门口，和马某争吵的人跟了出来，一块出来有4个人，其中一个叫马某f，那四个人和马伟超、马某h厮打在一起，他准备拉架时，看见地上倒一个人，上衣和头上全是血，马某f拿啤酒瓶在他头上打了两下，他拿啤酒瓶在其头上打了一下，之后民警来了。
10、证人马某h证实，2017年9月18日晚23时许，马某和马某b在说话过程中发生冲突，就开始打架，他俩打架时，他一直在场，马伟超拿了一个红色握把的东西将马某b头打烂了，马某b倒在地上，他脸上和衣服上都是血。
11、证人赵某证实，2017年9月18日晚23时20分左右，马某因和另一张桌子上的人发生争吵后发生厮打，他看见马伟超手里拿个东西，在人群中打了一下，没有看清手里拿的啥，对方有个人倒在地上了，头上全是血。
12、证人马某f证实，他没看见打架时谁动用工具了，但马某b受伤了，其头部和上身都有血迹。
13、证人王某b证实，18日晚23时许，他饭店有两桌吃饭的顾客，马伟超他们桌吃完饭把帐结了，他就到二楼，下来时看见马某b和马某发生争吵，马某b用拳头在马伟超身上打了一拳，马伟超挥手打空了，马某c在马伟超头上打了两拳，两边的人边推边拉到了门外边，他出去看见马某b头破了，头上和上身都是血迹，他看见有人手里拿一把手锯，他上前夺下来扔到他爸三轮车后座下面。一个穿灰色短袖的大人拿把菜刀向出走，他把菜刀夺下放回厨房，再出来看见马某b躺在地上，派出所的人来了。手锯是塑料手柄，有30多公分长。
14、证人李某证实，马伟超和大家吃完饭向出走，因马某r他妈叫马某r回家的事和马某b骂起来，马某b用手在马伟超胸前打了一下，马伟超也在马某b胸前打了一下，马某b同桌的人围过来，马某b扑的打马某，一脚踢在她肚子上，她将马某拉出去，马伟超跑到王某车旁边，不知拿了什么工具，之后，马伟超、王某、马某b三人在饭店门口厮打在一起，马伟超将马某b头打烂了，马某b头上全是血，睡倒在地上。派出所民警来了后，她肚子疼，马伟超将她拉到医院检查。
15、陕西省富县公安司法鉴定中心提供的鉴定文书（富）公（司法）鉴（法医）字（2017）8号鉴定书证实，马某b损伤程度属轻伤二级。
16、现场勘验、检查笔录证实，2017年9月18日23时10分至23时56分对现场进行勘验，现场位于吉子现正街“回味川菜馆”门口，地面上有多处滴落状血迹，范围在30×50cm，在回味川菜馆进门处的水泥台阶上有大量玻璃碎渣。
17、搜查笔录证实，作案工具（马伟超伤害马某b时所持手据）的去向不明。
18、辩认笔录证实，马伟超对作案现场进行了辩认，并对马某辨认的作案现场进行了拍照。
19、和解协议、建议书、谅解书、领条证实，被告人马伟超与被害人马某b就民事赔偿部分达成和解协议，被告人马伟超赔偿给被害人马某b各项经济损失55000元，且已全部履行完毕，并取得了被害人马某b的谅解。
20、被告人马伟超的供述与辩解证实，2017年9月18日21时许,他和他妻子李某及王某、马某h、马某r等在吉子现街上“回味川菜馆”吃饭，马某r他妈叫马某r回家，隔壁一桌吃饭的有马某b、马某c、马某d、马某e、马某f等人，不知他们谁说了一句你们吃完往回走。他就说，“你吃你的，我们吃我们的”。之后，他们吃完向出走，他说：“你们吃你们的，我走切”，马某b站起来骂了他一句，他也骂其，马某b就用左手一拳打在他右脸上，他也在其胸前打了一拳，马某b那边四五个人打他，他挣脱跑到饭店门口，从一面包车里摸到一个条状物品后转身看见马某b出来，他冲上去用条形物品在马某b头上打了一下，看见其头上流血，他再没打。马某c在一旁骂他，他从旁边的垃圾桶拿出来一个玻璃瓶扔过去，没有打上，掉在地上摔碎了。
上述证据，经本院开庭审理时举证、质证，其与案件事实相关，且来源合法、内容真实有效，被告人马伟超无异议，本院依法予以确认。
本院认为，被告人马伟超故意伤害他人身体，致他人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪，公诉机关指控被告人马伟超所犯罪名成立。被告人马伟超在接到警察电话后，能主动到案，如实供述自己的犯罪事实，属自首，依法可对其从轻处罚。在事发过程中，被害人存在过错，可酌情减轻对被告人的处罚。被告人马伟超与被害人达成和解协议，并取得了被害人的谅解，依法可对被告人从宽处罚。被告人马伟超辩称，其属于自首的辩护理由，符合案件事实和法律规定，公诉机关亦当庭认可，本院予以采纳。被告人马伟超与被害人打架时使用的作案工具，经公安机关搜寻，未能找到该作案工具。根据被告人马伟超犯罪情节与悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第四十二条、第四十四条、第六十七条第一款及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十九条之规定，判决如下：
被告人马伟超犯故意伤害罪，判处拘役五个月（刑期自判决执行之日起计算，判决前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月16日起至2018年4月15日止）。
如不服本判决，可在接到本判决的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省延安市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 成明军
人民陪审员 李冬梅
人民陪审员 康东海
二〇一八年四月十四日
书 记 员 张 鑫
附：本案适用法律条文如下
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第四十二条【拘役的期限】拘役的期限，为一个月以上六个月以下。
第四十四条【拘役刑期的计算和折抵】拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百七十九条对于达成和解协议的案件，公安机关可以向人民检察院提出从宽处理的建议。人民检察院可以向人民法院提出从宽处罚的建议；对于犯罪情节轻微，不需要判处刑罚的，可以作出不起诉的决定。人民法院可以依法对被告人从宽处罚。