吉林省四平市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）四民三终字第137号
上诉人（原审被告）：黄金贵，男，满族，住吉林省伊通满族自治县。
委托代理人：郭相慧，伊通满族自治县司法局伊通镇法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：王平，女，满族，住吉林省伊通满族自治县。
委托代理人：李波，吉林言悦律师事务所律师。
上诉人黄金贵因建设工程合同纠纷一案，不服吉林省伊通满族自治县人民法院于2015年6月16日作出的（2015）伊丹民初字第30号民事判决，向本院提起上诉。本院于2015年8月25日受理，2015年9月21日组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄金贵及其委托代理人郭相慧，被上诉人王平及其委托代理人李波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
王平在原审法院诉称：2010年8月23日，我与被告签订了承包建筑合同。建筑工程系两栋两层楼房，面积为2308平方米。当时双方约定：我提供原材料，被告提供劳务。被告负责楼房的整体建造和室内的整体装修，并约定了质量标准、付酬方式、违约责任等。在工程施工期间，被告经常脱离施工场地。我因质量、进度等问题，数次与其用电话联系交涉，多次沟通不上。被告则采用委托其子或遥控指挥工人施工。由于被告失职，指挥不当，致使楼房建造存在多处质量问题。如楼房地热不能按规范正常铺设，地热多处漏水，室内烧不热，线路损毁，楼板前沿脱落，天棚三处未补，珍珠岩成袋堆积未铺，室内墙壁瓷砖多处脱落，楼板塌腰，楼梁涨包等严重质量问题，存在着诸多安全隐患。由于被告不能信守约定，擅离职守，给我造成了重大经济损失。一年来，因二楼地面常年积水，致使二楼至今不能投入使用。由于二楼地面积水，导致一楼天棚常年被水浸泡，常年滴水，楼板质变。工人常年在潮水的浸滴中勉强工作。上述事实有照片为证，并有天棚滴水、棚板质变、瓷砖脱落等毁损现场未动。因楼房的整体存在质量问题，根据相关部门的实际勘验，我诉请被告赔偿地热原材料、工时费及违约金（5万元）合计287774元。具体损失如下：刨除瓷砖工时费9232元（8元×1154㎡），铺放瓷砖工时费28850元（25元×1154㎡），瓷砖工本费126940元（110元×1154㎡），河沙水泥款17310元（15元×1154㎡），地热管子款23080元（20元×1154㎡），电线及安装费20772元（18元×1154㎡），卫生间处置工时费1500元（10元×150㎡），天棚处置工时费500元，珍珠岩处置工时费2000元，楼板塌腰处置工时费14500元，室内粘砖工时费1000元，北楼板塌陷处置工时费2090元，违约金50000元。2014年12月10日，经吉林言悦律师事务所委托，吉林天诚信工程造价咨询有限公司于2014年12月28日出具了造价鉴定书。鉴定结论为：我的楼房地热、地砖、垫层（因地热漏水）等拆除重新安装造价为312777元。综上所述，诉请被告赔偿建造地热原材料费及工时费等287774元；被告承担全部诉讼费用。
黄金贵辩称：建筑楼房属实。楼房不存在质量问题。否则也不能交付使用。地热漏水不属实。即使有质量问题，我也有8000元的维修保证金在原告处。另外，该案属于重复告诉。因此我不同意赔偿原告的经济损失。
原审法院查明：2010年8月23日，原、被告签订了两份承包建筑合同。合同约定：被告负责为原告承建两栋二层楼房。原告提供原材料，被告提供劳务。楼房交工日期分别为2010年9月23日和2011年7月15日。总建筑面积为2308平方米，总计工程款为41万元。原告已支付工程款25万元，尚有工程款16万元未付（含维修款8000元在内）。如违约，由违约方赔偿对方经济损失5万元。在该合同履行过程中，原告未提供楼房建筑图纸，被告一直未取得建筑施工企业资质。工程完工后亦未经竣工验收。2012年1月11日，本案被告黄金贵向本院提起诉讼，请求本案原告王平给付所欠工程款17万元，并承担诉讼费用。王平提出三点抗辩理由：1、因重新造梁致使自己损失5万元；2、全部工程尚未全部完工；3、地热多处漏水，咋烧不热，给自己造成重大经济损失。因而王平请求黄金贵按照合同约定完成全部劳务，重做地热，承担违约责任，赔偿全部经济损失。2012年2月24日，本院下发了（2012）伊靠民初字第18号民事判决书。判决王平给付黄金贵工程款152000元；驳回黄金贵的其他诉讼请求。并以王平在举证期限内未提出反诉、提供的证据存在瑕疵等为由，对王平的抗辩主张不予支持。王平不服该判决提出上诉。王平的上诉理由：黄金贵在施工期间不认真负责，未加垫层导致地热设施不热，各种电线、闭路线等均未按要求施工，现工程尚未完工，且不能正常居住。工程质量存在问题，要求赔偿损失。四平市中级人民法院下发了（2012）四民三终字第87号民事判决书，判决驳回王平的上诉，维持原判。二审法院在审理过程中，咨询了相关的建筑部门，并对楼房进行了现场勘查，对王平提出的楼房未加垫层导致地热不热及工程尚未完工的未予支持。针对王平提出的各种电线、闭路线等均未按要求施工问题、工程质量及赔偿损失问题，二审法院认为，王平在一审时未对此提出反诉，在二审中也未向二审法院提供相关证据证明其损失的数额，因而，二审法院对王平的此请求亦未予支持。2014年12月10日，经吉林言悦律师事务所委托，吉林天诚信工程造价咨询有限公司于2014年12月28日出具了造价鉴定书。鉴定结论为：王平的楼房地热、地砖、垫层（因地热漏水）等拆除重新安装造价为312777元。
原审法院认为：原告与未取得建筑施工企业资质的被告签订的承包建筑合同，属无效合同。现原告所提供的证据已证明楼房存在质量问题，因而被告应对工程质量不合格部分承担主要的民事赔偿责任。鉴于原告在合同的签定过程中存在一定的过错，自身应承担一定的责任，故应适当减轻被告的民事赔偿责任。因双方签订的承包建筑合同无效，原告请求被告赔偿违约金5万元的主张没有法律依据，本院对其此主张不予支持。另被告辩称此案属重复告诉，因原告在黄金贵于2012年1月11日向本院提起的诉讼中未提出反诉，二审法院也未对本案中原告提出的诉讼请求作出实体判决，故本案不属重复告诉。
原审法院判决：依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第三条之规定，经本院审判委员会讨论决定，故判决：
被告黄金贵赔偿原告王平拆除、重新安装地热设施的经济损失218943.90元（312777元×70%）。于本判决生效后履行。
案件受理费2800元，由原告负担840元，被告负担1960元。
黄金贵上诉称：2010年8月23日上诉人与被上诉人签订了共计两栋2308平方米的二层楼的劳务承包建筑工程合同。被上诉人没有出具图纸，也没要求上诉人具有资质，致使按照农村建设民房习惯履约。上诉人全部按被上诉人的要求施工，全部建筑材料由被上诉人提供。全部工程劳务承包工程工资款41万元。被上诉人于2011年先后给付了25万元，剩余16万元工程劳务款和零工款1万元共17万元至今没给。2011年冬，在被上诉人以各种借口推脱拒不给付工程劳务款的情况下，上诉人起诉到伊通满族自治县人民法院，2012年2月24日伊通满族自治县人民法院（2012）伊靠民初字第18号民事判决书判决被上诉人给付上诉人劳务款15.2万元。被上诉人王平不服一审判决，上诉至四平市中级人民法院，四平市中级人民法院经现场勘查，咨询建筑工程专家等，确认上诉人给被上诉人建筑二层楼房按合同期限已交付使用，部分房屋出租他人，且正在经营，因此贵院于2012年8月3日下达了（2012）四民三终字第87号民事判决书，驳回上诉人的上诉，维持原判。一、二审判决生效后，上诉人申请伊通满族自治县人民法院强制执行，该法院执行局于2013年4月2日冻结了被上诉人王平的账户存款174480元，但伊丹法庭出面，于2013年2月27日出具（2013）伊丹民初字第30号民事裁定书，扣押原告王平（2012）四民三终字第87号民事判决书中执行标的款15.2元，致使（2012）四民三终字第87号生效的终审判决，无法执行。上诉人至今没有得到被上诉人拖欠的工程劳务款。被上诉人王平于2012年12月10日以同一案由，在伊通满族自治县人民法院（2012）伊靠民初字第18号判决没有下达前，重新立案诉讼。伊丹法庭没有经审理送达，于2013年4月9日裁定中止诉讼，直至2015年春节前，上诉人和其他农民工去县政府、县法院上访，伊通满族自治县人民法院才决定恢复审判，并以单方鉴定结论为依据，判决上诉人败诉，并确认上诉人与被上诉人签订的具有劳务性质的承包建筑合同为无效合同。因此，1、伊通满族自治县人民法院违反了民事诉讼法第124条第五项，以同一案由、事实，重新立案，违反了法律规定，违背了“一事不再理”的法律精神，亵渎了生效判决的稳定性、权威性。2、伊通法院违反了民事诉讼法第103条的规定，其无权扣押、冻结（2012）四民三终字第87号民事判决书中执行标的款15.2万元。3、被上诉人拖欠上诉人建筑工程劳务款15.2元，基本都是上诉人拖欠第三人的农民工工资。被上诉人不择手段拖欠早已交付使用的工程款不给。综上，请求二审法院撤销一审判决；对吉林天诚信工程造价公司于2014年12月28日所出具的单方鉴定结论依法撤销或重新鉴定；确认上诉人与被上诉人于2010年8月23日所签订的承包建筑合同合法有效；被上诉人立即给付拖欠的建设工程劳务工资款15.2万元及迟延给付的利息；全部诉讼费由被上诉人承担。
王平辩称：一、原审判决程序合法，适用法律正确，请求二审法院依法维持。二、答辩人与被答辩人订立的建筑合同无效。首先，被答辩人无资质，对于建筑面积两千多平方米、举架高度为7米多的生产用房，被答辩人显然是不具备承建资质的，因此一审法院根据建筑法等相关规定认定合同无效是正确的；其次，因被答辩人无资质，同时不具备相关的建筑水平，给答辩人造成的损失应依法赔偿。三、答辩人诉被答辩人是建筑合同纠纷一案，而被答辩人在上诉状所称的诉讼是被答辩人起诉答辩人拖欠工程款一案，两个案件是不同的案由，而非被上诉人所称的同一案由同一事实，违反了一事不再理的民诉法的规定。
本院审理查明的事实与原审法院审理查明的事实相一致。
本院认为：一、上诉人黄金贵称原审法院依同一案由、事实重新立案，违反了一事不再理的规定。经查，黄金贵在原审法院于2012年曾因王平欠付其工程款向法院提起诉讼，该案中王平并未提起反诉，而本案中王平主张黄金贵赔偿其地热原材料、工时费及违约金，因此本案并不违反一事不再理的原则。
二、上诉人请求法院对吉林天诚信工程造价咨询有限公司出具的《工程造价鉴定报告书》依法撤销或重新鉴定。《最高人民法院﹤关于民事诉讼证据的若干规定﹥》第二十八条的规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应当准许。”黄金贵并未提供足以反驳该鉴定结论的证据，因此其该项上诉请求本院不予支持。上诉人请求被上诉人立即给付拖欠的款项152000元及迟延给付的利息，该项请求并非本案审理的内容，且已经由黄金贵作为原告在另案中提起诉讼，所以本案不予审理。
三、黄金贵并无建筑施工企业资质，依据《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条的规定，黄金贵与王平签订的建设工程施工合同属无效合同。原审判决认定楼房存在质量问题，依据为被告方承认工程存在一定的质量问题，且不同意参加现场勘验，又未能提供相关证据加以反驳。本院认为，原审卷宗材料中未能体现处黄金贵承认工程存在一定的质量问题，且王平提供的照片不足以证明房屋存在质量问题，也未提供其他证据证明房屋存在质量问题，因此原审判决认定楼房存在质量问题的依据不足，王平主张房屋存在质量问题因而黄金贵应当赔偿其建造地热的原材料费及工时费，本院不予支持。
综上，上诉人的上诉请求部分予以支持。原审法院认定事实及适用法律部分有误。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百六十九条及《最高人民法院﹤关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释﹥》第一条之规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项的规定，判决如下：
一、撤销吉林省伊通满族自治县人民法院（2015）伊丹民初字第30号民事判决；
二、驳回王平的全部诉讼请求。
如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2800元，由原告王平负担；二审案件受理费2800元，由被上诉人王平负担。
本判决为终审判决。
审判长 谭贵林
审判员 崔巍巍
审判员 王国峰
二〇一五年十一月四日
书记员 孙永明