新疆维吾尔自治区伊宁市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）新4002刑初264号
公诉机关伊宁市人民检察院。
被告人王某林，男，1968年7月19日出生，汉族，大学本科文化，中共党员，原系伊犁州XX责任公司总经理;伊犁XX责任公司经理;霍城县XX开发有限责任公司公司总经理兼法定代表人;伊犁国XX有限责任公司总经理兼法定代表人。住伊宁市。被告人王某林因涉嫌贪污、行贿、受贿，经伊宁市人民检察院决定刑事拘留，于2016年1月20日被伊宁市公安局执行刑事拘留，同年2月2日经伊宁市人民检察院批准逮捕，次日由伊宁市公安局执行逮捕。现羁押于伊宁市看守所。
辩护人孟旭东，新疆宇通律师事务所律师。
伊宁市人民检察院以伊宁市检公诉刑诉〔2016〕第232号起诉书指控被告人王某林犯贪污罪、行贿罪、受贿罪，于2016年5月6日向本院提起公诉。本院适用普通程序,依法组成合议庭，公开开庭审理了此案。伊宁市人民检察院指派检察员洪焕、张卫旺出庭支持公诉。被告人王某林及其辩护人孟旭东到庭参加了诉讼。该案的被告人王某林与原伊犁州XX主任曹某的受贿案有利害关系，曹某被乌鲁木齐人民检察院起诉至乌鲁木齐市中级人民法院，尚在审理中，故被告人王某林的案件本院裁定中止诉讼。现已审理终结。
伊宁市人民检察院指控，（一）伊宁市人民检察院指控被告人王某林在担任伊犁XX责任公司、霍城县XX产有限责任公司、伊犁州XX责任公司总经理等职务期间，利用职务便利，贪污公款共计2697052.33元，具体分述如下：
1、2009年5月至2011年8月，被告人王某林利用担任伊犁国XX有限责任公司（以下简称伊犁XX公司）总经理的职务便利，以非法占有为目的，以魏海燕、高新华等人名义，虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，侵吞公款人民币327911元。
2、2009年5月至2014年2月，被告人王某林利用担任伊犁XX总经理及分管伊犁XX业务的职务便利，以非法占有为目的，以武某、吴得意、邓德强等3名股东名义，虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，侵吞公款人民币783800元。
3、2009年8月至2011年8月，被告人王某林在担任霍城县XX责任公司（以下简称新鸿泰公司）法定代表人兼总经理期间，以支付费用为名，安排公司财务人员将李胜等人虚列到公司每月工资表中，侵吞公款人民币403400元。
4、2009年，被告人王某林在担任XX法定代表人兼总经理期间，利用职务之便，以非法占有为目的，以王雪瑞名义虚开税务发票，套取公司资金340000元。
5、2009年，被告人王某林在装修自己位于伊宁市经典花园的房屋过程中，未支付伊宁市XX梁某共计44999.96元。2010年，被告人王某林利用其担任XX法定代表人兼总经理的职务便利，安排公司财务人员虚假做账，侵吞公款人民币44999.96元用于支付个人装修材料款。
6、2010年，被告人王某林在担任XX法定代表人兼总经理期间，以非法占有为目的，委托在乌鲁木齐市开出租车的同学袁玉辉，以购买消防器材名义，虚开消防器材税务发票，并安排公司财务人员虚假做账，侵吞公款人民币145370元。
7、2010年，被告人王某林在担任XX法定代表人兼总经理期间，利用职务上的便利，以非法占有为目的，安排公司财务人员以陈刚虚开的三张税务发票做账，侵吞公款人民币240000元。
8、2012年，被告人王某林在担任伊犁州XX责任公司（以下简称伊犁国投公司）总经理期间，利用负责审批伊宁县中小企业园区工程项目建设资金的职务便利，以非法占有为目的，安排牛某以工程项目承建商郝某的名义虚列工程项目，并伪造假的伊犁国投公司与郝某工程承包协议书，在郝某名下虚列了伊宁县中小园区公厕、办公室等项目，侵吞公款人民币382861.37元。
9、2013年，被告人王某林在担任伊犁国投公司总经理期间，利用分管伊犁XX业务的职务便利，以非法占有为目的，安排伊犁XX公司总经理牛某为其妻子武某报销个人住宿票、飞机票、物业费等费用，侵吞公款人民币28710元。
（二）被告人王某林在担任伊犁国投公司总经理兼伊犁国投城市建设开发有限责任公司（以下简称伊犁城投公司）法人代表、总经理期间，利用职务便利，非法收受他人财物共计671268元。分述如下：
1、2012年5月，伊犁国投公司在筹备成立伊犁州旅游投资发展有限公司过程中，委托时任伊犁国投公司总经理王某林、伊犁州国资委纪检组长张建忠（已故）到乌鲁木齐市洽谈购买50辆大巴车事宜。期间，被告人王某林利用其负责购买大巴车的职务之便，违反国家规定，收受苏州金龙汽车公司副总经理胡某人民币550000元返利款。
2、2013年7月，被告人王某林在担任伊犁国投公司总经理兼伊犁城投公司法人代表、总经理期间，利用伊犁城投公司代建昭苏县南城区基础设施项目的职务之便，向该项目的承包商熊强索要两台价值人民币24400元空调；在装修其位于伊宁市奶牛场房屋过程中，要求熊强为其找人安装门窗并支付材料款及安装费共计人民币96868元。
（三）被告人王某林为谋取不正当利益，先后多次给予国家工作人员人民币1370784.42元、美元30000元。分述如下：
1、2009年8月至2014年2月，被告人王某林在受伊犁国投公司委托管理伊犁XX公司，利用职务便利，以吴得意（实为曹某）名义虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，侵吞公司资金。期间，被告人王某林为谋取不正当利益，将贪污的人民币244122.21元不定期的送给了时任伊犁州国有资产监督委员会（以下简称国资委）主任曹某（另案处理）。
2、2009年8月至2014年2月，被告人王某林受委托担任伊犁XX公司总经理的过程中，利用职务之便，以邓德强（实为朱某）名义虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，贪污公款。期间，被告人王某林为谋取不正当利益，将贪污的人民币256662.21元不定期送给了时任伊犁国投公司董事长朱某（另案处理）。
3、2009年，被告人王某林与时任伊犁州国资委主任曹某、时任伊犁国投公司董事长朱某合伙成立伊犁XX公司过程中，为掩人耳目，三名注册股东武某实为王某林，吴得意实为曹某，邓德强实为朱某，曹某和朱某二人并未实际出资，被告人王某林涉嫌以”干股”的形式向曹某、朱某二人分别行贿人民币100000元，累计行贿人民币200000元。
4、2009年，被告人王某林为谋取不正当利益，将以王雪瑞名义套取的公款人民币340000元中的120000元钱送给了时任伊犁州国资委主任曹某。
5、2009年，被告人王某林为谋取不正当利益，将以王雪瑞名义套取的公款人民币340000元中的170000元，加上人民币30000元，凑够200000元，送给了时任伊犁国投公司董事长朱某。
6、2010年，被告人王某林为谋取不正当利益，将以购买消防器材名义在新鸿泰公司套取的145370元资金，加上前期自己从公司套出来的资金，兑换成30000美金，送给了时任伊犁国投公司董事长朱某。
7、2012年，被告人王某林为谋取不正当利益，将违法收受苏州金龙汽车公司副总经理胡某550000元返利款中的300000元送给了时任伊犁州国资委主任曹某。
8、2012年底，被告人王某林为谋取不正当利益，将以郝某名义虚套的公款人民币382861.37元中的50000元钱送给了时任伊犁州国资委主任曹某。
被告人王某林辩称，对数额有异议，犯罪数额有重复计算的情况，指控我贪污的同时又指控我行贿，应当选择一罪定罪；另外我对定性也有异议，指控我犯贪污罪，我没有国家公职人员的身份。
辩护人的辩护意见是，1、被告人王某林的行为不构成贪污罪，因其不具有”国家工作人员”这一主体身份，应认定为职务侵占罪。被告人王某林是于2013年2月才被正式任命为伊犁国投公司总经理，此时才具有国家工作人员的身份。此前，王某林担任伊犁XX公司总经理是由三位自然人股东推荐的。伊犁XX公司国资委参股40％，三位自然人股东占股60％。因此被告人王某林不构成贪污罪，应构成职务侵占罪；2、起诉书指控被告人贪污罪和行贿罪许多笔都是重复计算犯罪数额的，理由如下：如：起诉书指控的贪污罪的第二起”侵吞公款人民币783800元”的事实与起诉书指控的行贿罪的第一起和第二起是同一笔款项，既指控了被告人王某林贪污公款，又指控了被告人王某林向曹某和朱某行贿，应当择一罪处罚；3.起诉书指控的第六起”王某林向朱某行贿3万美金”及第三起”王某林向曹某行贿20万人民币”不应当认定为犯罪。理由如下：该两笔款项为朱某和曹某索要的情况下才给的钱，根据相关法律规定，被索要人被迫给予钱财的不应当认定为犯罪；4.起诉书指控的被告人王某林受贿罪的第一起55万元应当认定为25万元，理由如下：购买苏州金龙汽车是被告人王某林接受曹某的指令而购买的，买主是伊犁州国有资委，而非王某林所在的公司。王某林只是代为将苏州金龙汽车公司行贿的款项转给曹某，王某林私下扣留了25万元，将30万给了曹某；5.起诉书指控的被告人王某林贪污罪的第一起和第二起”侵吞公款分别为327911元和783800元”实际上是三个合伙人的分红，不应当认定为犯罪；起诉书指控的王某林受贿罪的第二起”共计96868元”属于工程欠款，不应当认定为犯罪；6.起诉书指控的被告人王某林行贿罪的第八起”王某林向曹某行贿的5万元”应定为单位行贿。理由如下：单位行贿20万元以上才构成犯罪，5万元不构成犯罪。
经审理查明，（一）被告人王某林在担任伊犁XX工公司、新鸿泰公司、伊犁国投公司总经理等职务期间，利用职务便利，贪污公款共计2297052.33元，具体事实如下：
1、2009年5月至2011年8月，被告人王某林利用担任伊犁XX工程咨询有限责任公司（以下简称伊犁XX公司）总经理的职务便利，以非法占有为目的，以魏海燕、高新华等人名义，虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，侵吞公款人民币327911元。
2、2009年5月至2014年2月，被告人王某林利用担任伊犁XX公司总经理及分管伊犁XX公司业务的职务便利，以非法占有为目的，以武某、吴得意、邓德强等3名股东名义，虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，侵吞公款人民币783800元。
3、2009年8月至2011年8月，被告人王某林在担任新鸿泰公司法定代表人兼总经理期间，以支付费用为名，安排公司财务人员将李胜等人虚列到公司每月工资表中，侵吞公款人民币403400元。
4、2009年，被告人王某林在担任新鸿泰公司法定代表人兼经理期间因时任伊犁国投公司董事长朱某向其索要200000万元人民币用于帮助曹某购房。王某林以王瑞雪名义虚开税务发票套取公司资金340000元人民币，将其中的200000万元送给了朱某。
5、2009年，被告人王某林在装修自己位于伊宁市经典花园的房屋过程中，未支付伊宁市冠珠陶瓷老板梁燕材料费共计44999.96元。2010年，被告人王某林利用其担任新鸿泰公司法定代表人兼总经理的职务便利，安排公司财务人员虚假做账，侵吞公款人民币44999.96元用于支付个人装修材料款。
6、2010年，被告人王某林在担任新鸿泰公司法定代表人兼总经理期间，时任国投公司董事长朱某向其索要到国外差旅费30000美金，王某林让在乌鲁木齐市开出租车的同学袁玉辉，以购买消防器材名义，虚开消防器材税务发票，并安排公司财务人员虚假做账，侵吞公款人民币145370元。加上之前套取的公款换成30000美金送给了朱某。
7、2010年，被告人王某林在担任新鸿泰公司法定代表人兼总经理期间，利用职务上的便利，以非法占有为目的，安排公司财务人员以陈刚虚开的三张税务发票做账，侵吞公款人民币240000元。
8、2012年，被告人王某林在担任伊犁国投公司总经理期间，利用负责审批伊宁县中小企业园区工程项目建设资金的职务便利，以非法占有为目的，安排牛某以工程项目承建商郝某的名义虚列工程项目，并伪造假的伊犁国投公司与郝某工程承包协议书，在郝某名下虚列了伊宁县中小园区公厕、办公室等项目，套取公款人民币382861.37元。上缴税款后，被告人王某林侵吞公款人民币360000元。
9、2013年，被告人王某林在担任伊犁国投公司总经理期间，利用分管伊犁XX公司业务的职务便利，以非法占有为目的，安排伊犁XX公司总经理牛某为其妻子武某报销个人住宿票、飞机票、物业费等费用，侵吞公款人民币28710元。
（二）被告人王某林在担任伊犁国投公司总经理兼伊犁城投公司法人代表、总经理期间，利用职务便利，非法收受他人财物共计574400元。具体事实如下：
1、2012年5月，伊犁国投公司在筹备成立伊犁州旅游投资发展有限公司过程中，委托时任伊犁国投公司总经理王某林、伊犁州国资委纪检组长张建忠（已故）到乌鲁木齐市洽谈购买50辆大巴车事宜。期间，被告人王某林利用其负责购买大巴车的职务之便，违反国家规定，收受苏州金龙汽车公司副总经理胡某人民币550000元返利款。
2、2013年7月，被告人王某林在担任伊犁国投公司总经理兼伊犁城投公司法人代表、总经理期间，利用伊犁城投公司代建昭苏县南城区基础设施项目的职务之便，向该项目的承包商熊强索要两台价值人民币24400元空调；在装修其位于伊宁市奶牛场房屋过程中，要求熊强为其找人安装门窗并支付材料款及安装费共计人民币96868元。此款被告人王某林向熊强出具了书面欠条。
（三）被告人王某林为谋取不正当利益，先后多次给予国家工作人员人民币550000元。具体事实如下：
1、2009年8月至2014年2月，被告人王某林在受伊犁国投公司委托管理伊犁XX公司期间，利用职务便利，以吴得意（实为曹某）名义虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，侵吞公司资金。期间，被告人王某林为谋取不正当利益，将贪污的人民币244122.21元不定期的送给了时任伊犁州国有资产监督委员会（以下简称国资委）主任曹某（另案处理）。
2、2009年8月至2014年2月，被告人王某林受委托担任伊犁XX公司总经理的过程中，利用职务之便，以邓德强（实名为朱某）名义虚列工资、出差补助、绩效等各种名目，贪污公款。期间，被告人王某林为谋取不正当利益，将贪污的人民币256662.21元不定期送给了时任伊犁国投公司董事长朱某（另案处理）。
3、2009年，被告人王某林与时任伊犁州国资委主任曹某、时任伊犁国投公司董事长朱某合伙成立伊犁XX公司过程中，为掩人耳目，三名注册股东武某实为王某林，吴得意实为曹某，邓德强实为朱某，曹某和朱某二人并未实际出资，被告人王某林以”干股”的形式向曹某、朱某二人分别个行贿人民币100000元，合计行贿人民币200000元。
4、2009年，被告人王某林为谋取不正当利益，将以王雪瑞名义套取的公款人民币340000元中的120000元钱送给了时任伊犁州国资委主任曹某。
5、2009年，被告人王某林在担任XX公司经理期间，朱某以曹某要在乌鲁木齐买房子为由向王某林索要人民200000元，王某林以王雪瑞名义套取的公款人民币340000元中的170000元，加上人民币30000元，凑够200000元，送给了时任伊犁国投公司董事长朱某。
6、2010年，被告人王某林担任国投公司总经理期间，时任伊犁国投公司董事长朱某以到哈萨克斯坦考察为由，向王某林索要30000美金，王某林将套取的公款145370元资金，加上前期自己从公司套出来的资金，兑换成30000美金，送给了时任伊犁国投公司董事长朱某。
7、2012年，被告人王某林为谋取不正当利益，将违法收受苏州金龙汽车公司副总经理胡某550000元返利款中的300000元送给了时任伊犁州国资委主任曹某。
8、2012年底，被告人王某林为谋取不正当利益，将以郝某名义虚套的公款人民币382861.37元中的50000元钱送给了时任伊犁州国资委主任曹某。
又查明，案发后被告人王某林向伊犁州纪检委退赃款3500000元（该赃款未随案移送）。
上述事实，被告人户籍信息、到案经过、退赃票据等；有伊州国投（2010）10号文件复印件、伊州国资党组（2010）36号文件复印件、伊州国投（2010）95号文件复印件、伊州国资党组（2011）2号文件、伊州国投董字（2011）1号文件复印件、伊州国投董字（2012）2号文件复印件、伊犁XX公司记账凭证、新鸿泰公司做账凭证、新鸿泰公司2009年8月至2011年8月记账凭证及相关工资发放等书证；伊州国资党组（2011）2号文件、【2013】12号文件、伊犁州旅游投资公司与乌鲁木齐市鸿基业汽车销售公司客车买卖合同、伊犁州旅游投资公司支付给乌鲁木齐市鸿基业汽车销售公司购车款的转账支票、王某1名下中国银行账户流水及相关取款凭证、伊犁城投公司与伊犁国盛建筑工程有限责任公司工程承协议书、伊犁国盛建筑工程有限责任公司法人委托书、熊强妻子于爱华名下商业银行账户流水、相关凭证及相关发票、伊犁国美电器有限责任公司消费小票、王某林奶牛场房屋门窗尺寸、房屋图纸等书证；伊州国投董字（2012）2号文件复印件、伊州国投发（2013）4号文件复印件、伊州国投董字（2011）5号文件复印件；证人牛某、郝某、金某、王某2、赵某、武某、胡某、王某1、曹某、朱某、熊某的证言；被告人王某林的供述与辩解，足以认定。
本院认为，被告人王某林在担任伊犁国投公司，城投公司、XX公司、新鸿泰公司总经理期间，（国有参股的，自然人股份占百分之六十，国有股份占百分之四十），利用职务上的便利贪污公款人民币2297052.33元，数额巨大，情节严重；被告人王某林利用职务上的便利，非法收受他人财物，价值人民币574400元，数额巨大；被告人王某林为谋取不正当利益，给予国家工作人员财物，价值人民币550000元，数额较大。被告人的行为分别构成贪污罪、受贿罪、行贿罪，应当依法数罪并罚。公诉人指控被告人王某林犯贪污罪、受贿罪、行贿罪事实清楚，定性准确，本院予以支持。公诉人指控被告人王某林贪污公款2697052.33元，其中起诉书指控贪污的第四起、第六起合计400000元为他人索要之后才从财物上取出支付，不能认定为被告人王某林贪污公款（因为朱某和曹某都是国投公司持有股权的合伙人），应从犯罪数额中予以冲减，贪污罪的数额应为2297052.33元。公诉人指控被告人王某林受贿671268元，其中起诉书受贿的第二起96868元部分为正常欠款行为有欠条为凭，贪污数额应为577400元。公诉人指控被告人王某林行贿1370784.42元、30000美金，起诉书指控的贪污罪的第一起、第二起、第四起贪污公款，同一笔款项既指控犯既贪污罪又指控犯行贿罪，应当择一罪对其定罪处罚，故应当追究被告人王某林贪污罪的刑事责任。起诉书指控行贿的第五起、第六起为朱某向被告人王某林索要，不应认定为行贿罪，上述几起的犯罪数额冲减后，行贿数额应为550000元。辩护人提出被告人王某林不具有国家工作人员身份，不构成贪污罪，应当定职务侵占罪的辩护意见，因XX公司是国资委占有40％国有资产股份有限公司。王某林虽然是三个自然人推荐的总经理，但是具有管理国有资产的责任。因此，应当认定为贪污罪。辩护人称指控的贪污罪与行贿罪数额重复的问题符合本案事实，本院予以采纳；辩护人称购车的550000元的回扣，应当认定为250000元的辩护意见，不符合本案事实。曹某安排被告人王某林购车，而曹某并未和出售车辆的厂家协商和联系，而是将550000元直接给了王某林，因此认定受贿数额为550000元。王某林为了以后得到关照又将其中的300000向曹某进行行贿；辩护人辩称被告人王某林向曹某行贿50000元（行贿的第8起），应当认定为单位行贿，与本案的事实不符，本院不予采纳。行贿行为发生在2015年10月1日之前，故不适用罚金刑。被告人王某林当庭自愿认罪，只是对犯罪数额和重复计算提出了异议，双规期间向纪检委退款3500000元，应予酌情从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款的第二项、第三百八十五条、第三百八十六条、第三百八十九条第一款第二款、第三百九十条第一款第六十九条、第六十一条、第五十三条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决如下：
一、被告人王某林犯贪污罪判处有期徒刑七年，并处罚金200000元；被告人王某林犯受贿罪判处有期徒刑三年，并处罚金200000元；被告人王某林犯行贿罪判处有期徒刑三年；数罪并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金400000元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年1月20日至2025年1月19日止）。
二、被告人王某林缴纳的违法违纪款予以没收，由收缴部门依法处置后上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新疆维吾尔自治区高级人民法院伊犁哈萨克自治州分院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。
审 判 长 魏 国 忠
人民陪审员 周殿伟人民陪审员关桂英
二〇一七年十一月九日
书 记 员 钦 芳