新疆维吾尔自治区克拉玛依市克拉玛依区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）新0203民初2892号
原告：马建伟，男，1991年11月3日出生，汉族，无业，住克拉玛依区石油新村**幢*单元**号，身份证号码：6123221991********。
委托诉讼代理人：马念忠（原告马建伟之父），1954年10月17日出生，汉族，农民，住克拉玛依区石油新村**幢*单元**号，身份证号码：6123221954********。
委托诉讼代理人：刚毅，克拉玛依区胜利路街道法律服务所法律工作者。
被告：王胜利，男，1978年8月27日出生，汉族，个体从业人员，住克拉玛依区长征小区**幢**号，身份证号码：4127271978********。
委托诉讼代理人：刘勇，新疆先觉律师事务所律师。
被告：舒振发，男，1963年9月13日出生，汉族，个体从业人员，住克拉玛依区永升花苑**幢**号，身份证号码：3326261963********。
委托诉讼代理人：尹秀荣，新疆尹秀荣律师事务所律师。
原告马建伟与被告王胜利、舒振发提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年11月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马建伟及其委托诉讼代理人马念忠、刚毅，被告王胜利及其委托诉讼代理人刘勇，被告舒振发之委托诉讼代理人尹秀荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告马建伟向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费2434.80元、住院伙食补助费5400元、营养费3000元、误工费40720.60元、护理费878520元、交通费7205.50元、住宿费9200元、复印费46元、残疾赔偿金231217元、后续治疗费40000元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费5084元，合计1237827.90元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告舒振发承租的克拉玛依华瑞工贸有限责任公司所有的准噶尔路126号（原兴华商场）大楼，因该楼内部旧装修需拆除，被告舒振发将部分拆除工程于2016年6月违法分包给无资质的个体工程承包人即被告王胜利。2016年7月18日，原告马建伟受雇于被告王胜利在拆除旧装修工程过程中不慎从脚手架上掉落致伤，随后在克拉玛依市中心医院治疗45天，出院诊断：1、弥漫性轴索损伤，2、创伤性脑疝，3、右额颞顶部硬膜下血肿，4、颅内多发脑挫裂伤，5、创伤性蛛网膜下腔出血，6、颅底骨折，7、创伤性颅内积气，8、右侧颞骨骨折，9、继发性癫痫，10、吸入性肺炎，11、右侧颞顶部硬膜下血肿，12、急性肾损伤，13、颅内感染，14、肺部感染。原告住院期间的医疗费用已经由被告王胜利支付。原告出院后在门诊治疗支出2423.80元。原告认为，作为雇主的被告王胜利依法应当对雇员即原告马建伟在从事雇佣活动中遭受的人身损害承担赔偿责任；被告舒振发作为发包人，明知接受发包的雇主没有相应资质或者生产条件，仍将工程发包给被告王胜利，有重大过错。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款关于“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，作为发包方的被告舒振发应当承担连带赔偿责任。因就赔偿事宜未达成协议，故原告诉至法院，请求依法判决。
被告王胜利辩称，被告王胜利在原告受伤后积极救助，提供大部分医疗费用，为原告的顺利康复提供了较好的物质基础。原告受雇于被告王胜利，在雇佣劳动过程中受到损伤，其作为雇主愿意承担合情、合理、合法的赔偿责任。原告作为雇员，工作过程中不佩戴安全帽，从1米多高处跌落摔伤头部，造成损失扩大，属于具有重大过失，应适当减轻雇主的赔偿责任。被告王胜利作为雇主，已经为工人配备了安全帽、手套、工作鞋等安全装备，并且每天开工前都进行安全要求和警示提醒，已经尽到了雇主合理的安全保障义务。被告王胜利承包的拆除业务是简单的室内旧装修拆除，仅仅是拆除吊顶、砸掉地砖，没有其他需要破坏房屋结构的拆除工作，无需相应施工资质。请求依法判决。
被告舒振发辩称，原告的起诉没有法律和事实依据，本案涉及的拆除是一个简单的装修拆除，不涉及房屋的重大结构改变和专业的拆除，只是简单的体力劳动就可以做到，不需要资质。被告舒振发将简单的拆除工作包给被告王胜利，双方在协议书中明确约定如果发生人身安全的责任，都是由被告王胜利承担，与被告舒振发无关；被告舒振发与原告没有发生任何关系，从合同相对人而言，原告应该向被告王胜利主张权利。被告舒振发已经向被告王胜利支付全部费用，大部分用于原告的治疗。故请求驳回原告对被告舒振发的诉讼请求。
本院经审理认定事实如下：2016年7月13日，被告舒振发作为发包方（甲方）与作为承包方（乙方）的被告王胜利签订一份《工程承包协议书》，约定被告舒振发将位于克拉玛依市准噶尔路126号原兴华商场1-5楼关于拆除商场原装修石膏板墙面和吊顶废旧电线等的工程以包工包料的方式承包给被告王胜利，承包期限自2016年7月13日至9月15日，“乙方须确保施工安全，在拆除的施工过程中发生的人身、设备安全责任由乙方承担与甲方无关”，双方还对工程造价、付款方式等进行了约定。被告舒振发提交3张收条，预证实其已经按照协议约定的内容将应当支付的承包款项全部支付给被告王胜利，被告王胜利对此予以认可。被告王胜利雇佣原告马建伟等人为上述《工程承包协议书》约定的工程提供具体劳务。2016年7月18日，原告在一楼脚手架上拆除屋顶电线时掉落摔伤。事发当日，原告被送往克拉玛依市中心医院治疗，实际住院45天（2016年7月18日至9月2日），产生的住院费60569.47元均由被告王胜利垫付，医院诊断原告的伤情为：1、弥漫性轴索损伤，2、创伤性脑疝，3、右额颞顶部硬膜下血肿，4、颅内多发脑挫裂伤，5、创伤性蛛网膜下腔出血，6、颅底骨折，7、创伤性颅内积气，8、右侧颞骨骨折，9、继发性癫痫，10、吸入性肺炎，11、右侧颞枕部皮下血肿，12、急性肾损伤，13、颅内感染，14、肺部感染；医院出院建议：加强营养、加强饮食，一月后复诊，病情变化随时就诊。出院后，克拉玛依市中心医院为原告出具2016年9月3日至10月31日（59天）的病假证明一张。2016年10月20日、10月31日，原告两次在克拉玛依市中心医院门诊治疗，产生门诊费2434.80元。原告摔伤后，原告的父亲、母亲、姐姐等亲属前往克拉玛依市看望、陪护原告，产生交通费等费用。现原告认为系在提供劳务过程中受到人身损害，要求二被告对其遭受的人身损害进行赔偿，故诉至本院。
另查，原告的的户籍所在地为陕西省城固县桔园镇群丰村一组，户别为农业家庭户口。
另查，2016年9月26日，中国太平洋人寿保险股份有限公司克拉玛依中心支公司在意外伤害险限额内向原告赔付医疗费5000元及住院补贴2500元，共计7500元。被告被告王胜利向本院提交神经外科抢救室常规准备清单一张及民生堂大药房销售结算单一张（无出具时间），预证实事件发生后，其为积极抢救原告垫付救治费127.50元，原告对此垫付款项不予认可。被告王胜利提交其与案外人王晓梅签订的《房屋租赁合同》一份及护理费结算单3张，预证实事件发生后，其为原告父子租赁位于克拉玛依区石油新村住房一套，其垫付租金8500元；垫付原告住院期间（2016年7月18日至8月11日，24天）的护理费7100元（1540元+220元+2200元+3140元）。
诉讼过程中，被告王胜利申请证人杨红涛、李喜来出庭作证。证人杨红涛、李喜来均称其是被告王胜利的雇员，与原告系工友关系，确认前述本院认定的原告摔伤的事实，另称事发当日原告未佩戴被告王胜利配发的安全帽，原告摔下的四角脚手架完好，被告王胜利在雇员施工前告诉工人安全措施，安全帽必须佩戴，事发当日被告王胜利在原告等人在场时也进行了安全提示。原告否认事发前配发安全帽，只配发了劳保鞋，事发时其没有佩戴安全帽，认可证人的身份，认为工程现场的安全措施不到位，导致雇员受伤，原告称在其他工地干活老板都发放安全帽。被告王胜利称事发前给个人发放了安全帽，并要求工作时必须佩戴，事发工地现场没有监理，其也无法做到随时在现场，不能随时监督工人。被告舒振发对证人证言无异议。
另查，2010年7月15日，被告舒振发作为出租方（甲方）与作为承租方的新疆苏宁电器有限公司（乙方）签订一份《租赁合同》，合同约定：租赁物位于克拉玛依市准噶尔路126号兴华商场，产权人为克拉玛依华瑞工贸有限责任公司，租赁权人为被告舒振发；租赁期限自2010年7月15日至2015年9月14日，合同还对租赁费、违约责任等内容进行了约定；合同双方针对上述合同又签订一份《补充协议》、《合同主体变更协议》，将乙方中承租方的权利和义务转让给克拉玛依苏宁电器有限责任公司。被告称《租赁合同》、《补充协议》、《合同主体变更协议》约定的租赁期限已经届满，相关证据与本案无关联性。2011年4月22日，克拉玛依市华瑞工贸有限责任公司作为出租方（甲方）与作为承租方的被告舒振发、舒嫦娟（乙方）签订一份《华瑞工贸有限责任公司兴华商场租赁协议》，协议约定：乙方自协议签订生效之日起获得华瑞工贸有限责任公司兴华商场（克拉玛依市准噶尔路126号）的租赁经营权，租赁期限自2011年5月10日至2017年5月9日，双方对租赁费、违约等内容进行了约定。原告复印被告舒振发与克拉玛依市华瑞工贸有限责任公司的上述租赁协议支出复印费46元。
诉讼过程中，经原告申请，本院委托当事人共同选定的新疆精卫法医精神病司法鉴定所、新疆恒正司法鉴定中心对原告的伤残等级、后续治疗费进行鉴定。2017年2月28日作出的精卫司鉴字［2017］第0044号《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明：“1、医学诊断：器质性（脑外伤）人格改变。2、2016年7月18日的颅脑外伤是本症发生的直接原因。”2017年3月23日作出的恒正司鉴［2017］法临鉴字第23号《司法鉴定意见书》，鉴定意见载明：“1、被鉴定人马建伟高坠致伤头部评定为七级伤残、八级伤残、十级伤残各一处。2、被鉴定人马建伟高坠致伤头部后续治疗费需人民币约40000元（肆万圆）。”原告因此次鉴定支出鉴定费3900元（1300元+2600元）、医疗检查费1103元（633元+120元+100元+250元）、邮寄费51元（21元+30元）、照相费30元、住宿费160元。
上述事实，有经当庭出示并质证的工程承包协议书、谈话笔录、证人证言、诊断书、出院证明、住院病案、门诊病历、门诊票据、病假证明、租赁合同、补充协议、合同主体变更协议、司法鉴定意见书、发票、理赔单、费用清单、护理费结算单、收条、房屋租合同、常住人口登记卡、证明及原、被告的当庭陈述等证据在案予以证实。
本院认为，劳务关系是劳动者与用工者根据口头或者书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者特定的劳动服务，用工者依约向劳动者支付劳动报酬的一种有偿服务的法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”
本案中，通过原告提交的谈话笔录及原、被告的陈述、证人证言等证据，足以证实原告与被告王胜利之间存在个人劳务关系，且原、被告对原告在提供劳务过程中不慎摔伤的事实均无异议，本院对此予以确认。原告诉称对自己受到损害无过错，要求被告承担全部的赔偿责任；被告王胜利辩称其已经尽到雇主的安全保护义务，应当减轻其赔偿责任，原告存在重大过错，原告应当承担70%的责任；被告舒振发认为其作为发包方，不应当承担民事责任。通过原、被告的陈述、证人证言、谈话笔录等证据，可以证实原告在提供劳务摔伤时未佩戴安全帽，对此前是否配发安全帽的事实，原告对被告提交的证据不予认可。本院认为，被告王胜利作为接受劳务的一方、作为雇主，有义务要求并监督提供劳务的一方、即雇员在提供劳务时必须佩戴安全帽等安全防护设备，不论原告摔伤前被告王胜利是否配发安全帽、是否每日要求佩戴安全帽，不论是否需要相关资质，但原告摔伤时被告王胜利未按照《工程承包协议书》的约定“确保施工安全”、不在现场亲自监督施工，被告王胜利亦未委派相关人员作为现场安全监督人员，应当认定存在过错责任；原告作为提供劳务的具备完全民事行为能力的雇员，明确表示此前为其他人提供劳务时均佩戴安全帽，即原告经常从事提供劳务的雇员活动，其应当知道佩戴安全帽等安全防护措施的重要性与必要性，此次摔伤时却未佩戴安全帽，亦应当认定存在过错责任；被告王胜利作为工程承包人对施工过程具有管理责任和义务，其应当具备的安全注意义务应当高于原告的安全注意义务，故关于责任划分，应当由原告承担30%的责任，被告王胜利承担70%的责任为宜。
关于原告主张二被告共同承担赔偿责任。本案中，被告舒振发作为发包方与作为承包方的被告王胜利签订的《工程承包协议书》，约定被告舒振发将位于克拉玛依市准噶尔路126号（原兴华商场）1-5楼关于拆除商场原装修石膏板墙面和吊顶废旧电线等的工程承包给被告王胜利，虽然双方约定“在拆除的施工过程中发生的人身、设备安全责任”由被告王胜利承担，虽然被告舒振已经按照协议约定将应付的承包款项全部支付给被告王胜利，但原告称被告王胜利不具备相应的施工资质，被告王胜利亦未提供其具有相应资质或者安全生产条件的证据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包方、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”原告因在提供劳务时摔伤，应当认定因安全生产事故致使原告遭受人身损害，被告舒振发作为发包方应当根据上述法律规定对被告王胜利应当依法承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。被告王胜利、舒振发均辩称本案所涉的拆除工作无需相应施工资质，无事实及法律依据；双方对责任承担的约定，不得对抗第三人，且不符合上述法律规定，故本院对被告的上述辩称不予采信。
关于赔偿项目及金额的认定。原告主张的医疗费2434.80元，有门诊病历和门诊票据予以证实，本院依法予以认定。原告主张的住院伙食补助费5400元，根据原告提交的住院病案等证据证实原告实际住院12天，按照每天120元计算，符合法律规定，本院依法予以认定。原告主张的营养费3000元，虽然原告未提交证实营养费实际发生的证据，但原告提交的医院病案、医院出院证明载明医院建议“加强营养、加强饮食”，结合原告的伤情、住院治疗等实际情况，本院对原告主张的营养费依法予以认定。原告主张的误工费40720.60元（60914元/年÷365天×244天），根据原告提交的诊断书、病案、出院证、病假证明等证据，原告的伤情多为颅脑部的较为严重的损伤，并导致继发性癫痫等症状，原告主张事发之日起（2016年7月18日）至定残前一日（即2017年3月22日）的误工期间，经计算实际天数为248天，原告主张误工期244天，根据法律规定原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，原告主张参照2015年度在岗职工年平均工资60914元计算，故原告关于误工费的主张不超出法律规定，本院依法予以认定。原告主张的护理费878520元，其中包括原告于2016年8月12日至9月2日共计21天的护理期限及原告定残后20年的护理期限，护理标准按照每日120元计算；原告因摔伤导致颅脑等身体多处损伤，经鉴定“评定为七级伤残、八级伤残、十级伤残各一处”，虽然原告因伤导致目前生活活动能力、社会交往一定程度的受限，但本院认为受害人伤残等级为一至五级伤残的，属生活不能自理、大部分不能自理或者部分不能自理，在确定一定比例的护理依赖系数的情况下，结合受害人的年龄等因素，确定后期护理期限，原告的伤残等级为六级以下，原告主张定残后20年的全额的护理费用无事实及法律依据，本院依法不予认定；考虑原告的具体伤情、后续治疗等因素，参考人身损害受伤人员护理期评定标准，本院酌定原告的合理护理期限210天；根据法律规定护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护工的劳务报酬标准计算，原告未提交护理人员的误工证明，本院按照当地护工每人每天100元的标准计算，故本院认定合理的护理费应当为21000元（210天×100元/天×1人），超出部分，无事实及法律依据，本院依法不予支持。原告主张的交通费7205.50元、住宿费9200元，本院结合原告提交的证据及当庭陈述，考虑原告的年龄、工作性质、伤情、后续治疗、鉴定、经济情况等因素，本院酌定交通费5000元、住宿费7000元。原告主张的复印费46元，系为保障诉讼顺利进行，查明案件事实，搜集证据产生的费用，并提交一张收据予以证实，本院依法予以认定。原告主张的残疾赔偿金231217元（26274.66元/年×20年×44%）、后续治疗费40000元，虽然原告为农业家庭户口，但考虑原告在城市务工的实际情况，结合鉴定意见评定结果，本院对原告的该两项请求依法予以认定。原告主张的精神损害抚慰金15000元，结合原告的受伤程度、伤残等级等因素（不考虑责任的划分），本院对原告的该项请求予以认定。原告主张的鉴定费用5084元，根据原告提交的证据，原告因鉴定支出鉴定费3900元、医疗检查费1103元、邮寄费51元、照相费30元，本院对该项请求依法予以认定。
以上认定原告的损失共计为375902.40元（含医疗费2434.80元、伙食补助费5400元、营养费3000元、误工费40720.60元、护理费21000元、交通费5000元、住宿费7000元、复印费46元、残疾赔偿金231217元、后续治疗费40000元、精神损害抚慰金15000元、鉴定费用5084元）。基于上述本院认定的责任比例及责任主体，被告王胜利应当向原告赔偿损失263131.68元（375902.40元×70%），被告舒振发对被告王胜利应偿还的款项承担连带责任。因被告王胜利在原告摔伤后垫付的费用76169.47元（含住院费60569.47元、护理费7100元、住宿费8500元），按照本院认定的责任比例，原告应当向被告王胜利返还22850.84元（76169.47元×30%）。上述费用相抵，被告王胜利应当向原告赔偿损失240280.84元（263131.68元-22850.84元），被告舒振发对被告王胜利应偿还的款项承担连带责任。原告摔伤后，保险公司根据保险合同的约定向原告支付的医疗费等费用不属于应当抵扣的费用。
综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第一条、第十一条第二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告王胜利向原告马建伟赔偿损失240280.84元，于本判决书生效之日起五日内履行完毕；
二、被告舒振发对被告王胜利所承担的上述款项承担连带赔偿责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费7970.23元（原告已预交476.59元，经批准免交7493.64元）、邮寄送达费64.40元，由原告马建伟负担5518.12元，被告王胜利、舒振发负担2516.51元（其中案件受理费2452.11元、邮寄送达费64.40元）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区克拉玛依市中级人民法院。
审判员 陈疆伟
二〇一七年六月十二日
书记员 陈慧琴