新疆生产建设兵团第八师中级人民法院民 事 判 决 书（2018）兵08民终16号上诉人（原审被告、反诉原告）：新疆宇星建设工程有限责任公司。住所地：昌吉市长宁南路***号佳弘大厦*层。法定代表人：方星权，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘延新，新疆圆方律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：蔡春峰，男，1965年7月22日出生，住奎屯市。上诉人新疆宇星建设工程有限责任公司（以下简称宇星公司）因与被上诉人蔡春峰承揽合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院（2017）兵0802民初216号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人刘延新、被上诉人蔡春峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宇星公司上诉请求：一、撤销原审判决第一、三、四项，改判上诉人向被上诉人支付工程款35827.98元；二、判令被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：原判决认定事实不清。原判决以崔某某于2016年12月5日对劳务分包合同有关保险及劳务发票税金约定内容进行变更及确认为由，未将保险费5000元和劳务发票税金11838.67元从应付工程款中扣除，显属错误。崔某某无权在被上诉人提供的室内水、电、暖工程清单上签注。上诉人提供的证据已证实截止2015年9月29日，上诉人累计垫付维修费用23713.66元,而非原审认定的2132元。虽然相关证据存在不完善情形，但上诉人可进一步补证证实上述维修费�是真实的。恳请二审法院查明事实，对应从工程款中扣除保险费5000元、劳务发票税金11838.67元及上诉人垫付维修费用的事实予以认定，支持上诉人的上诉请求。蔡春峰辩称，保险费和税金不应当扣减，上诉人主张的维修费不应当承担，所有的维修项目都是被上诉人完成。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。蔡春峰向一审法院起诉请求：一、请求被告支付农民工工资80000元整；二、请求被告支付原告起诉费、车旅费、工资等。宇星公司向一审法院反诉请求：一、判令反诉被告向反诉原告支付维修费41696.19元；二、判令反诉被告向反诉原告支付延误工期违约金20000元；三、判令反诉被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年8月24日，原告（反诉被告）蔡春峰与被告（反诉原告）宇星公司签订劳务分包合同，约定劳务承包范围：承包所包含的内容系修改后的施工图纸工程内容临时用水用电的拆接所有上下水及电、地暖铺设、桥架安装等；完工日期：2013年12月20日，蔡春峰无条件执行宇星公司的进度安排计划，不能按时完工每超过一天罚款1000元；承包方式单价：单包工，营业网点按建筑面积100元/平方米，其他按建筑面积45元/平方米；质保期：一年，自验收合格之日起起算。蔡春峰在合同上签字，宇星公司代表崔某某在合同上签字并加盖公司印章予以确认。双方口头约定劳务发票及意外保险两项费用不扣减，银行二层按45元/平方米计算。工程完工后双方认可合同项内银行营业网点合同单价为100元/平方米，工程量为379.03平方米，计37903元；其他部分合同单价45元/平方米，工程量4216.97平方米，计189763.65元，以上合计227666.65元。宇星公司已陆续向蔡春峰支付175000元。双方均未提供竣工验收的相关材料。新疆石河子农村合作银行莫索湾支行向该院提供关于对新疆石河子农村合作银行莫索湾支行安全设施建设工程的验收报告表明，石河子市公安局于2014年7月25日经实地验收，该营业场所符合公安、消防、安全等各项要求，该工程验收通过。该营业场所已于2014年8月投入使用。被告在庭审中自述2014年9月29日，该工程经五方验收。一审法院认为，原告（反诉被告）蔡春峰与被告（反诉原告）宇星公司签订合同是双方当事人的真实意思表示，双方应按照合同约定履行各自义务。原告依约完成合同约定的水、电、暖相关施工项目，工程竣工验收完毕后，宇星公司应向蔡春峰支付剩余结算价款52666.65元�蔡春峰主张合同外增加项目产生的费用，未提供相关证据证明系应另行结算的项目，故该院不予支持。宇星公司自认该工程于2014年9月29日经五方验收，按照双方签订的合同约定，保修期应从验收合格之日起算，故截止2015年9月29日，宇星公司累计垫付维修费用2132元，该院予以支持。宇星公司要求蔡春峰支付延误工期违约金20000元的反诉请求，因双方均未提供就蔡春峰承揽的水、电、暖工程的独立验收报告，不能确定具体的完工日期，且双方合同中明确约定“蔡春峰应无条件执行宇星公司的进度计划安排，宇星公司提供给蔡春峰使用的所有材料实行调拨制，根据工程计划需要向乙方提供。”宇星公司未提供水、电、暖工程工期延误的相关证据，亦未提供相关证据证明蔡春峰在执行进度计划安排存在逾期或其他违约情形，故对其要求支付违约�的反诉请求，该院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、被告新疆宇星建设工程有限责任公司于判决生效之日起十日内支付原告蔡春峰52666.65元；二、驳回原告蔡春峰其他诉讼请求；三、反诉被告蔡春峰于判决生效之日起十日内支付反诉原告新疆宇星建设工程有限责任公司维修及材料费2132元；四、驳回反诉原告新疆宇星建设工程有限责任公司其他反诉请求。案件受理费1800元（原告已预交），由原告蔡春峰负担615元，被告新疆宇星建设工程有限责任公司负担1185元；反诉受理费1324元（反诉原告已预交），由反诉原告新疆宇星建设工程有限责任公司负担1278元，反诉被告蔡春峰负担46元。二审中，被上诉人对原审查明的事实无异议，上诉人对原审查明“双方口头约定劳务发票及意外保险两项费用不扣减”的事实有异议，并提供如下证据：1、经昌吉市公证处公正的郝某某2018年1月17日出具的证明，内容为：“本人郝某某于2012年10月就职于新疆宇星公司，于2014年12月因学习培训离职。关于《东阜城镇生活服务中心办公楼室内装修工程》室内水电暖工程（蔡春峰）班组的打印文件，并非本人书写打印。因本人刚生完孩子，不能出庭作证。”用以证明被上诉人在原审提交的“《东阜城镇生活服务中心办公楼室内装修工程》室内水电暖�程（蔡春峰）班组”记载的内容不真实，该证据记载：“1、班组同意核算按：一层379㎡×100元㎡,二层4216㎡×45元㎡。合同价227666元，营业大厅雨棚37.1㎡，不在以上核算范围内，实际雨棚电路、水路已施工完毕，要求增加37.1㎡×100元㎡=3710元。2、劳务发票2%，意外伤害保险5000元两项费用，当时与崔总口头协议不扣减，银行部分二层按45元㎡计算。3、应扣工程款16500元不认可。请房总审阅！2015年2月8日郝某某”。以上内容为打印；手写部分为“第二条确有此事。崔某某2016.12.5”。经质证，被上诉人认为该证据确系郝某某打印，承认崔某某签署的内容系其离职后补写，但记载的内容是真实的，施工时二层增加了施工项目，如果扣减保险和税金款，二层也应当按100元㎡计算。因为上诉人同意不扣减这两项费用，所以二层仍按约定的45元㎡计算价款。2、上诉人为证明崔某某签署的内容不真实，提交宇星公司2012年8月20日下发的《关于郑某同志的任命通知》的文件及郑某2018年1月18日的证明。文件内容为：“根据总经理办公会议研究决定，现聘郑某同志担任办公室主任职务，任期三年。”证明的主要内容为：郑某于2012年8月20日至2015年8月10日任宇星公司办公室主任期间，证明崔某某于2013年1月22日被聘为宇星公司副总经理。主管营运生产，于2014年8月1日离职。离职原因系崔某某负责的工程项目出现问题，多次受到公司领导批评，有时在会上和领导大吵。崔某某感觉自己没面子，和公司领导配合不顺心，于2014年8月1日早晨收拾东西离开后再没有到过宇星公司。上诉人以此证明崔某某因为和宇星公司领导发�矛盾才离职，与上诉人有利害关系，所以其证明的内容不应采信。经质证，被上诉人认为对上诉人内部人事任命的事情不清楚，郑某本人未出庭，对证明的真实性不认可。二审中，上诉人除一审认定2014年8月张征业水电维修732元及2014年10月陈某某水电维修1400元，合计2132元之外，根据一审提供的借款单、费用报销单、材料费发票、收条及转账支票存根，还要求被上诉人承担2014年8月弱电安装1000元及维修材料费500元，2014年9月维修工费2600元（其中蔡春峰1400元），2014年10月水电维修材料费1941.66元，2015年2月陈某某水电维修800元及彭某维修材料15940元。上诉人为证明维修事实及支出维修费用还提交以下证据：1、证人芦某某的证明、收条并出庭陈述：其2014年8月3日受雇宇星公司为149团的东阜城镇生活服�中心办公楼装修项目进行维修，项目有卫生间排水、洗衣机下水管更换及人工费1941.66元；2016年4月17日为宇星公司承揽的149团的东阜城镇生活服务中心办公楼装修项目进行维修，项目有室外铝塑板、室内吊顶、二楼宿舍墙面、下水疏通等费用共计16622元。2、证人赵某某的收条并出庭陈述：2014年5月份给宇星公司干活维修玻璃，玻璃没有坏，就是脏了，把玻璃拆掉擦干净在按上加不锈钢封条。有一块玻璃拆不掉，就砸掉了；还有防弹玻璃擦花了，就换掉了。二楼换了十几块玻璃。玻璃钱花了多少记不清了，总共结了1.5万多元，分几次结清，既有转账也有支票。根据2014年8月7日两张收条显示：赵某某收到宇星公司支付维修通风口及一楼拉丝板及辅料2280元；其他维修项目材料、人工、运费共计7680元。经质证，被上诉人认为其承包的水、电、暖项目不包含弱电安装；对三位证人的证言均不认可，认为其与上诉人签订的合同只包工不包料，管子破裂导致屋顶墙面重新粉刷和吊顶维修，是上诉人提供的水管质量太差，与被上诉人无关，而且双方约定的质保期为一年，超出质保期的维修费用与本案无关。本院认为，证人芦某某证明2014年8月3日受雇于上诉人进行涉案装修工程卫生间排水及洗衣机下水管更换收取维修费1941.66元。根据上诉人提供的费用报销单记载该1941.66元为水电维修所用材料；证人赵某某证明2014年8月7日给上诉人承揽涉案工程维修通风口及一楼拉丝板及辅料支出2280元，上诉人提供的费用报销单上也明确记载该2280元为材料费，因被上诉人承揽上诉人的装修工程仅提供劳务，材料费的支出与本案无关，故证人芦某某及赵�某的证言与本案无关联性，本院不予采纳。二审另查：上诉人主张2014年9月维修工费2600元，系陈某某维修的费用。上诉人以刘某某借款的形式支出，陈某某收到该款并出具收条，内容为：“今收到一四九团农村合作信用社工程返工维修人工及材料费共计贰仟陆佰元（2600元），扣除材料400元，实收贰仟贰佰元。陈某某2014年9月17日。刘某某、彭某签名并备注：扣罗某1200元，扣老蔡（指蔡春峰）1400元”。本院认为，本案的争议焦点为：一、上诉人主张的保险费5000元和劳务发票税金11838.67元是否应予扣减；二、上诉人主张质保期内维修费的数额如何确定。关于焦点一，根据查明的事实，崔某某作为公司副总经理代表上诉人与被上诉人签订�劳务分包合同》，并负责涉案工程。在被上诉人施工过程中，崔某某代表上诉人与被上诉人约定了保险费和劳务税金两项费用的不在劳务费中扣减，系履行职务行为，该约定对上诉人具有约束力。上诉人提供任命郑某的文件系上诉人制作，不具有证明效力。且证人郑某未出庭，对证明的真实性，本院不予认定。因上诉人反驳被上诉人的主张依据不足，故对上诉人主张保险费5000元和劳务发票税金11838.67元不予扣减的上诉请求，本院不予支持。关于焦点二，根据查明的事实，上诉人在二审主张的维修费有六笔，其中2014年8月弱电安装1000元及维修材料费500元，上诉人未能提供证据证明被上诉人分包的装修含弱电内容，故对该费用本院不予认定；上诉人主张的2014年9月维修工费2600元（其中蔡春峰1400元），根据陈某某的收条证实其中包含�料费400元，人工费为2200元。被上诉人对一审认定陈某某维修的事实无异议，且该维修支出在质保期内，那么上诉人分摊罗某和蔡春峰的费用中，各扣除200元，对上诉人主张的该笔维修费，本院认定蔡春峰应承担1200元；上诉人主张的2014年10月水电维修材料费1941.66元及2015年2月彭某维修材料15940元，因被上诉人进行装修施工时提供的是劳务，材料均由上诉人提供，故对该维修材料费，本院不予认定。上诉人主张2015年2月陈某某水电维修800元，有上诉人提供的借款单及转账支票存根相互印证，本院予以认定。综上，一审判决对上诉人要求被上诉人承担的维修费数额认定有误，本院予以纠正。被上诉人蔡春峰应当承担上诉人质保期内支出的维修费用为4132元（维修费1200元+800元+原审认定2132元）。综上所述，新疆宇星建设工程有限�任公司的部分上诉请求成立，应予支持。一审判决认定部分事实错误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第二百六十二条、第二百六十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院（2017）兵0802民初216号民事判决第一、二、四项，即：“被告新疆宇星建设工程有限责任公司于判决生效之日起十日内支付原告蔡春峰52666.65元；驳回原告蔡春峰其他诉讼请求；驳回反诉原告新疆宇星建设工程有限责任公司其他反诉请求”；二、变更新疆生产建设兵团莫索湾垦区人民法院（2017）兵0802民初216号民事判决第三项“反诉被告蔡春峰于判决生效之日起十日内支付反诉原告新疆宇星建设工程有限责任公司维修及材料费2132元”为：被上诉人蔡春峰于本判决生效后十日内支付上诉人新疆宇星建设工程有限责任公司维修费4132元。上述款项折抵后，上诉人新疆宇星建设工程有限责任公司给付被上诉人蔡春峰48534.65元，于判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1800元（蔡春峰预交），反诉受理费1324元（宇星公司预交）；二审案件受理费1235元（宇星公司预交）；合计4359元，由上诉人新疆宇星建设工程有限责任公司负担3487元，被上诉人蔡春峰负担872元。被上诉人蔡春峰多交纳928元，�诉人新疆宇星建设工程有限责任公司与前款同期给付被上诉人蔡春峰。本判决为终审判决。审判长  孙铭徽审判员  刘丽美审判员  胡春红二〇一八年三月十五日书记员  张梦琦