河北省邯郸市永年区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）永民初字第1683号
原告：李娟，女，1978年1月21日出生，汉族，住邯郸市永年区。
委托诉讼代理人：王永民，河北久恒律师事务所律师。
被告：李士芳，男，1968年11月4日出生，汉族，住邯郸市永年区。
被告：李双风，女，1966年5月29日出生，汉族，住邯郸市永年区，现在河北省女子监狱服刑。
原告李娟与被告李士芳、李双风民间借贷纠纷一案，本院于2015年7月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李娟委托诉讼代理人王永民、被告李双风到庭参加诉讼。被告李士芳经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告李娟诉称，2013年通过朋友认识被告李士芳、李双风。二被告以做生意资金紧张为由，多次向原告借款，至2014年1月27日共借139万元，既有转账也有支付现金，其中2013年10月28日通过信用社分别转款72万元和80000元。2013年11月9日从工商银行取现金26.4万元交给被告。2014年1月27日李士芳、李双风给原告出具借款139万元的借条，并口头约定借款期限至2014年3月9日还清，月息4分。借款到期后，被告没有偿还。请求被告李士芳、李双风连带给付原告借款139万元，并支付该借款自起诉之日起至付清款之日止按月息4分计算的利息。本案诉讼费等费用由被告负担。
被告李双风辩称，2013年因经营批发部资金短缺，向原告借款100万元，原告实际支付借款80万元，扣利息20万元。后来又用房产作抵押向原告借款30万元，原告支付借款现金26.4万元，扣利息3.6万元，两次共借原告款106.4万元，口头约定月息4分。借款后已经给付原告借款利息13万元。2014年1月27日经结算，共计欠原告本息139万元，于当日给原告出具了借款139万元的借款条。借款都用于进货，因经营亏损未能偿还原告。
被告李士芳未作答辩。
经审理查明，2013年原告通过朋友认识被告李士芳、李双风，被告李士芳、李双风因经营批发部资金紧张向原告借款。2013年10月28日被告李士芳、李双风向原告借款100万元，原告通过信用社分别转款72万元和80000元，共计80万元。2013年11月9日被告李士芳、李双风又向原告借款30万元，原告从工商银行取现金26.4万元交给被告李士芳、李双风。以上借款双方口头约定月息4分。2014年1月27日被告李士芳、李双风与原告签订抵押保证担保借款合同，合同主要内容为：2014年1月27日由李娟借给李士芳、李双风人民币139万元，借期40天，李士芳、李双风以位于永年区（永年县）电力小区3号楼2单元1201户以及永年区临洺关镇七里店村土地和赵富龙京Ｐ×××××汽车作为抵押。保证人赵辉为借款提供保证担保。当日，被告李士芳、李双风还给原告出具借款证明，内容为：今借李娟现金壹佰叁拾玖万元整，借款人李士芳、李双风。借款到期后，被告李士芳、李双风没有偿还。原告于2015年7月14日诉至本院。
原告诉称借给被告李士芳、李双风款139万元，除通过信用社转款80万元、从工商银行提取现金26.4万元交给被告李士芳、李双风外，2014年1月27日又给付被告李士芳、李双风现金26.412万元，加上拖欠利息61886元（按本金106.4万元，利率月息2分，期限三个月计算），被告李双风不予认可，对此原告未提供有效证据予以证明。被告李双风辩称借款后给付原告借款利息13万元，原告不予认可，被告李双风也未提供证据。
以上事实有当事人陈述、转款和取款明细、抵押保证担保借款合同及借款证明在卷证明。
本院认为，被告李双风、李士芳因经营需要资金通过朋友介绍共同向原告借款，并签订抵押保证担保借款合同，被告李双风、李士芳向原告出具借款证明，可以证明双方之间形成民间借贷关系。
《中华人民共和国合同法》第二百一十条“自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。”和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（简称民间借贷司法解释）第九条规定，“具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时……”民间借贷的成立是以借款交付为要件，只有符合交付借款的要件才能认定借款成立有效。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案原告主张被告借款金额为139万元，就该诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，虽然原告提供了抵押保证担保借款合同及借款证明，但李双风、李士芳只认可收到借款106.4万元，其余借款为原告预扣利息及结欠利息，原告又不能提供有效证据证明除通过信用社转款80万元、从工商银行提取现金26.4万元交给被告李士芳、李双风外，于2014年1月27日又给付被告李士芳、李双风现金26.412万元。故对原告主张借款本金应认定：2013年10月28日被告李士芳、李双风向原告借款本金为80万元，2013年11月9日借款本金为26.4万元。被告李双风辩称借款后给付原告借款利息13万元，因原告不予认可，被告李双风也未提供证据，故本院也不予采信。民间借贷司法解释第二十六条规定“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十八条规定“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。”原告主张借款月息4分折合年利率48%，已经超过年利率24%，故借款利息应按年利率24%计算。2013年10月28日原告支付被告借款80万元，按年利率24%计算至2014年1月27日被告重新出具债权凭证时，利息为48000元；2013年11月9日原告支付被告借款26.4万元，按年利率24%计算至2014年1月27日被告重新出具债权凭证时，利息为13728元，两项借款至2014年1月27日合计利息61728元，由于该利息已按年利率24%计算，因此，该利息不能计入后期借款本金。民间借贷司法解释第二十九条规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”原告主张该借款自起诉之日起至付清款之日止按月息4分计算的利息，已经超过上述规定的年利率24%，故应按年利率24%计算，向原告支付利息。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第二十八条、第二十九条《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：
一、被告李士芳、李双风偿还原告李娟借款本金106.4万元和利息61728元。
二、被告李士芳、李双风支付原告李娟本金106.4万元自2015年7月14日（起诉之日）起至付清款之日止按年利率24%计算的利息。
三、驳回原告李娟其他诉讼请求。
上述第一、二项，于本判决生效之日起十日内履行完毕。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费17310元，保全费2270元，共计19580元，由被告李士芳、李双风共同负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。
审 判 员 刘相合
审 判 员 余卫东
人民陪审员 马晓林
二〇一七年四月二十日
书 记 员 张凯超
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
《中华人民共和国合同法》
第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》
第九条具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：
（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；
（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；
（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；
（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；
（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。
第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。
借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。
第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。
按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。
第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：
（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；
（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。