安徽省枞阳县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）枞民二初字第00290号
原告：安徽省江洲融资担保有限公司，住所地安徽省枞阳县。
法定代表人：章宝，该公司经理。
委托代理人：方可，安徽枞杨律师事务所律师。
委托代理人：甘务成，安徽枞杨律师事务所律师。
被告：唐礼昌，居民。
被告：枞阳县九天房地产开发有限责任公司，住所地安徽省枞阳县。
法定代表人：唐礼昌，该公司执行董事。
被告：唐义和，男，汉族，居民，住安徽省枞阳县。
原告安徽省江洲融资担保有限公司（以下称江洲融资公司）与被告唐礼昌、枞阳县九天房地产开发有限责任公司（以下简称九天公司）、唐义和追偿权纠纷一案，本院于2015年7月13日立案受理后，依法组成合议庭，于2015年8月14日公开开庭进行了审理。原告江洲融资公司的委托代理人甘务成，被告唐义和到庭参加了诉讼，唐礼昌、九天公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。2015年7月17日，江洲融资公司向本院申请冻结唐礼昌、九天公司及唐义和银行存款530万元或查封、扣押其等值财产，经审查，本院于2015年7月20日作出准予保全裁定。本案现已审理终结。
江洲融资公司诉称：2014年5月4日，唐礼昌向安徽枞阳农村商业银行股份有限公司城关支行（以下简称枞阳农商银行城关支行）借款400万元，江洲融资公司为该借款承担连带保证责任，九天公司、唐义和对江洲融资公司分别承担反担保抵押及反担保保证责任。唐礼昌取得借款后未能及时归还，江洲融资公司为其代偿借款本息4364743.25元，故具状法院，请求判令：一、唐礼昌立即归还代偿款4364743.25元、支付违约金872948.65元、代偿资金占用费15372元，合计5253063.9元，并自2015年7月1日起按日万分之五支付代偿资金占用费，直至完全清偿之日止；二、江洲融资公司对九天公司的抵押物折价或拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；三、九天公司、唐义和负连带清偿责任；四、唐礼昌、九天公司和唐义和承担本案诉讼费用。
江洲融资公司公司为证明其主张，向本院提交以下证据：
一、江洲融资公司公司企业法人营业执照、组织机构代码证复印件各一份，证明江洲融资公司公司的主体身份情况；
二、九天公司营业执照、组织机构代码证及唐礼昌、唐义和公民身份证复印件各一份，证明九天公司、唐礼昌、唐义和主体身份情况；
三、《委托保证合同》、《反担保抵押合同》（附国有土地他项权证）、《不可撤销个人连带信用反担保合同》、《企业反担保合同》、《保证合同》、《个人借款合同》（附借据）复印件各一份，证明合同主体的具体权利和义务；
四、收回贷款（利息）凭证二份，证明江洲融资公司代唐礼昌归还借款本息共4364743.25元。
唐礼昌辩称：一、江洲融资公司诉称基本情况属实，但枞阳农商银行城关支行借出400万元后，江洲融资公司又扣回80万元作为保证金，因此唐礼昌实际用款320万元，江洲融资公司以400万元本息等进行追偿无事实依据；二、涉案借款有九天公司提供的财产进行抵押，江洲融资公司只有对抵押财产行使优先受偿权后，余款才能要求唐义和承担保证责任；三、江洲融资公司为该案借款曾收取唐礼昌担保费10万元、业务咨询费2万元、押金0.1万元，共12.1万元，江洲融资公司应予退还并承担资金占用费9万元；四、江洲融资公司明知唐义和无相应担保能力而要求其进行反担保，其行为违反法律规定，应属无效，唐义和不应承担任何保证责任。
唐礼昌为证明其主张，向本院提交如下证据：
一、民间借款协议原件及收条各一份，证明2013年4月22日江洲融资公司向唐礼昌借款80万元的事实；
二、担保费10万元、业务咨询费2万元及押金0.1万元收据三份，证明江洲融资公司收取唐礼昌12.1万元，该款及相应利息与上述80万元本息应从江洲融资公司诉讼标的额中扣减。
唐义和辩称：同意唐礼昌上述辩称意见，并认为：一、江洲融资公司与唐礼昌恶意串通，骗取我与江洲融资公司签订了个人信用反担保合同，且纵观合同内容，主要条款对唐义和显失公平，该合同应属无效；二、江洲融资公司仅能主张代偿款本息3280794元；三、江洲融资公司只有对九天公司抵押财产行使抵押权后，未受偿部分才能由唐义和承担连带给付责任。
唐义和对其主张未提交相关证据。
九天公司未予答辩。
经过庭审举证，唐义和对江洲融资公司公司提供的证据发表质证意见如下：
证据一、二无异议；证据三，无异议，但《不可撤销个人连带信用反担保合同》是在江洲融资公司和唐礼昌恶意串通下签订，内容亦显失公平，应属无效合同；证据四无异议。
江洲融资公司对唐礼昌提供的证据发表质证意见如下：
证据一、二、三，真实性均无异议，但证据一与本案没有关联性，借款人为王代云，江洲融资公司仅为担保人。证据三非系本案产生的相关费用，亦与本案无关联性。
唐义和对唐礼昌提供的证据一、二、三均无异议，认为江洲融资公司为唐礼昌向他人借款提供担保，才发生收取担保等费用，与本案具有关联性。
经过庭审举证、质证，本院对江洲融资公司公司及唐礼昌提供的相应证据分析认定如下：
江洲融资公司提供的证据一、二，系职权机关颁发的相关文件，符合证据的要求，予以认定；证据三，《委托保证合同》、《反担保抵押合同》（附国有土地他项权证）、《企业反担保合同》、《保证合同》、《个人借款合同》（附借据）均系相关合同主体意思表示，内容不违反法律规定，与本案具有关联性，予以认定。《不可撤销个人连带信用反担保合同》，唐义和认为该合同无效的辩称意见，本院认为，唐义和作为具有完全行为能力的公民签订该反担保合同，与自身对此借款担保能力的有无并无直接关系，合同内容也仅对双方权利义务进行约定，并无违反法律规定加重其义务的条款，且唐义和亦未能提供江洲融资公司和唐礼昌恶意串通的相关证据，该证据内容真实，合法，与本案具有关联性，予以认定；证据四，双方无异议，与本案具有关联性，予以认定。
唐礼昌提供的证据一，系案外人王代云于2013年4月22日向唐礼昌借款80万元，还款期限一年等，江洲融资公司为连带责任保证人，但未明确江洲融资公司的保证期限，该证据应与其他证据一起综合认定；证据二，担保费及业务咨询费共12万元的收据二页，均载明票款的性质及发生时间，显与本案基础法律关系不同，与本案没有关联性，不予认定，0.1万元收据载明系押金性质，唐礼昌要求抵扣，亦与该押金交付的约定不符，不予采纳，对该收据不予认定。
依据以上认定的证据及双方当事人的陈述，本院审理查明事实如下：
江洲融资公司业务范围为贷款担保、票据承兑担保等。2014年4月28日，唐礼昌（甲方）为向枞阳农商银行城关支行借款400万元，与江洲融资公司（乙方）签订《委托保证合同》，合同约定：江洲融资公司为该借款进行保证，保证范围为该借款合同约定的借款本息，保证方式为连带责任保证等。该合同第三条约定：乙方按照本合同约定代甲方清偿主合同项上全部或部分债务的，自代偿之日起，乙方有权向甲方追偿为甲方代偿的本金、利息、罚息、违约金和实现债权的其他相关费用。第八条第2项约定：甲方未按期清偿到期债务由乙方代偿的，甲方除向乙方一次性支付代偿全部款项20%的违约金外，还应按代偿全部款项的万分之五乘以实际天数向乙方另行支付自乙方代偿次日起的代偿资金占用费；造成乙方经济损失的，甲方还应赔偿乙方全部经济损失。同日，九天公司亦为唐礼昌借款一事，分别与江洲融资公司签订《企业信用反担保合同》和《反担保抵押合同》，向江洲融资公司提供企业信用反担保，担保方式为连带责任担保等，九天公司并用其财产向江洲融资公司提供反担保抵押，抵押物为九天公司所有的位于枞阳县枞阳镇老庄居委会993.4平方米国有土地使用权，该抵押财产已于2014年5月5日经有权机关抵押登记。2014年5月4日，唐礼昌与枞阳农商银行城关支行签订《个人借款合同》。合同约定：借款金额400万元，借款用途为购建筑材料，借款期限为12个月，自2014年5月4日至2015年5月4日，按期结息，到期还本，借款利率为年利率8.4%，逾期罚息利率在原借款利率基础上上浮30%等。同日，江洲融资公司为该借款与枞阳农商银行城关支行签订《保证合同》，承担连带责任保证等。借款合同签订当日，唐义和亦为唐礼昌借款一事与江洲融资公司签订《不可撤销个人连带信用反担保合同》。合同约定反担保范围是江洲融资公司为借款人代偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用等，担保方式为连带责任保证等。2015年5月4日，枞阳农商银行城关支行依约向唐礼昌发放借款400万元，但唐礼昌未能按约定归还。2014年12月31日，江洲融资公司代唐礼昌归还借款利息17.08万元，2015年6月30日代唐礼昌归还借款本金400万元，利息193943.25元，合计4364743.25元。
另查明：2013年4月22日，案外人王代云向唐礼昌借款80万元，借款期限为一年等，江洲融资公司为该借款连带责任保证人，但双方对江洲融资公司相应的保证期限未明确约定。
综合双方的举证、质证及诉辩意见，本院认为，本案主要争议焦点为：一、唐义和与江洲融资公司签订的《不可撤销个人连带信用反担保合同》效力及唐义和承担清偿责任的顺序；二、唐礼昌主张债权92.1万元（借款80万元、代收款12.1万元）及其利息从江洲融资公司请求数额中予以抵扣能否支持。
针对争议焦点一，本院认为：唐义和与江洲融资公司签订的《不可撤销个人连带信用反担保合同》，其主要内容为唐义和对江洲融资公司承担反担保义务进行约定，内容并不违反法律规定，唐义和不能提供江洲融资公司和唐礼昌恶意串通骗其签订反担保合同的相关证据，又以其系国家工作人员身份质疑自身对该案的担保能力，进而否定该合同的效力，无事实和法律依据，不予支持。
依物权法等相关法律规定，在抵押权和保证并存时，只有主债务人为其财产设定抵押，主债权人对该抵押财产行使抵押权后，不能受偿部分才能由其他保证人承担保证责任，而本案中，九天公司非主债务人，其以自身财产为唐礼昌借款提供抵押，在执行程序中，并不必然导致物的担保优先，唐义和主张江洲融资公司在对九天公司实现抵押权后，不能受偿部分才能由其承担保证责任的意见无法律依据，不予采纳，依合同约定，九天公司和唐义和均应对唐礼昌债务承担连带清偿责任，而无履行先后顺序之分。
针对争议焦点二，本院认为：案外人王代云向唐礼昌借款80万元，该借款期限自2014年4月22日届满，江洲融资公司为连带保证人，但对担保期限未明确注明，唐礼昌现要求将此债权及其相应利息从江洲融资公司追偿款中予以抵扣，显与本案非同一法律关系，且唐礼昌是否在江洲融资公司担保期限内主张权利与其有直接利害关系，本案不宜对该请求予以准许，唐礼昌可通过其他途径或另案解决；唐礼昌另认为抵付款还应包括12.1万元代收款的辩称意见，因该借款与本案无关联性，故对其该辩称意见亦不予支持。
综上，本院认为：2014年4月28日，江洲融资公司与唐礼昌签订的《委托保证合同》，2014年5月4日，江洲融资公司分别与枞阳农商银行城关支行、九天公司、唐义和签订的《保证合同》、《反担保抵押合同》、《企业信用反担保合同》和《不可撤销个人连带责任信用反担保合同》，均系相关合同当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，唐礼昌未能归还枞阳农商银行城关支行借款，江洲融资公司按约定代为归还借款本息4364743.25元后，即依法享有对唐礼昌的追偿权和要求九天公司、唐义和承担相关担保责任的权利；江洲融资公司未能举证证明唐礼昌的违约行为给其造成实际损失，仍按《委托保证合同》第八条第2项的约定，要求唐礼昌以日万分之五承担资金占用费外，还另行承担20%的违约金，与合同法中公平原则相悖，违约金的约定明显过高，本院可酌情调整为10%为宜。唐礼昌、九天公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃对江洲融资公司的诉讼请求及证据进行抗辩和质证的权利，不影响本院对本案的审理与判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第二十六条，第三十一条、第三十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十八条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告唐礼昌在本判决生效后十日内归还原告安徽省江洲融资担保有限公司代偿款4364743.25元、2015年1月1日至2015年6月30日，按日万分之五给付17.08万元的代偿款利息，并自2015年6月30日起，以4364743.25元元为基数，按日万之五给付资金占用费至实际付清之日止；
二、被告唐礼昌在本判决生效后十日内给付原告安徽省江洲融资担保有限公司违约金436474.33元；
三、原告安徽省江洲融资担保有限公司对《反担保抵押合同》项下抵押财产（即被告枞阳县九天房地产开发有限责任公司所有的位于枞阳县枞阳镇老庄居委会993.4平方米国有土地使用权）折价或拍卖、变卖的价款，在被告唐礼昌不能清偿该抵押合同所担保的本判决主文第一、二项所确认的债务范围内优先受偿；
四、被告枞阳县九天房地产开发有限责任公司、被告唐义和对被告唐礼昌所负本判决主文第一、二项义务承担连带给付责任。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费48571元，由安徽省江洲融资担保有限公司负担13800元，唐礼昌、枞阳县九天房地产开发有限责任公司、唐义和负担34771元；保全费5000元，由唐礼昌、枞阳县九天房地产开发有限责任公司、唐义和负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省安庆市中级人民法院。
审 判 长 陈中先
审 判 员 李 腾
人民陪审员 张婷婷
二〇一五年十一月四日
书 记 员 储玉姣
附：相关法律条文及司法解释
《中华人民共和国合同法》
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。
第一百一十四条第二款约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高地造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国担保法》
第十八条第二款连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。
第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。
在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
第三十三条第一款本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》
第三十八条第一款同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的，债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的，承担了担保责任的担保人，可以向债务人追偿，也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。
《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。