山东省昌邑市人民法院民 事 判 决 书（2015）昌民初字第1326号原告：王坤。委托诉讼代理人：李作军，山东茂永律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑海永，山东茂永律师事务所律师。被告：山东潍水房地产开发有限公司。法定代表人：刘刚，董事长。委托诉讼代理人：宋远，山东海洋律师事务所律师。被告：山东锦华建设集团有限公司。法定代表人：张茂文，董事长。委托诉讼代理人：陈长军，该单位职工。被告：日照康悦保温工程有限公司。法定代表人：祝良栋，经理。委托诉讼代理人：王永清，昌邑博宇法律服务所法律工作者。被告：房韶文。委托诉讼代理人:孙绪平，山东海洋律师事务所律师。委托诉讼代理人孙亚雯，山东海洋律师事务所实习律师。原告王坤与被告山东潍水房地产开发有限公司（以下简称潍水房地产公司）、山东锦华建设集团有限公司（以下简称锦华建设公司）、日照康悦保温工程有限公司（以下简称日照康悦公司）、房韶文健康权纠纷一案，本院于2015年6月25日立案后，先依法由审判员张玉刚适用简易程序公开开庭进行了第一次审理，后依法转为普通程序公开开庭进行了第二次、第三次、第四次审理。原告王坤、被告潍水房地产公司委托诉讼代理人宋远、被告锦华建设公司委托诉讼代理人陈长军、被告日照康悦公司委托诉讼代理人王永清，四次开庭均到庭参加诉讼，原告委托诉讼代理人李作军前三次开庭到庭参加诉讼，被告房韶文及其委托诉讼代理人孙绪平第二次、第三次、第四次开庭到庭参加诉讼，原告委托诉讼代理人郑海永第四次开庭到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告因在工作中受伤造成的损失共62945.85元（临时数额，具体数额待鉴定后确定，约计350000元）；2.诉讼费、鉴定费用由被告负担。本案在诉讼中，原告变更诉讼请求，要求被告赔偿各项损失281634.97元。事实和理由：2014年9月20日，原告经人介绍到潍水房地产公司在昌邑开发的潍水蓝湾住宅楼从事外墙装饰工作，具体工作由被告房韶文安排。2014年9月28日下午3点，原告在割外墙上的伸缩缝泡沫时，悬挂原告的绳子突然断裂导致原告从高空摔下致原告双脚后跟骨折。原告受伤后，即入住中国人民解放军第八十九医院治疗，造成医疗费、误工费等损失。潍水蓝湾住宅工程是由被告锦华建设公司承建的，其又将外墙装饰工程承包给了日照康悦公司。原告的损失至今未得到赔偿。被告潍水房地产公司辫称，原告受伤与潍水房地产公司没有关联性，被告不应当承担赔偿责任。被告山东锦华建设公司辫称，原告受伤与锦华建设公司无关，对此锦华公司不承担责任。被告日照康悦公司辫称，原告所述事实不符，被告与原告不存在劳动关系。被告房韶文辫称，原告受伤属实，原告与被告房韶文同时为被告日照康悦公司提供劳务服务，原告与日照康悦公司存在事实上的劳动关系，原告受伤时未按操作规程加装安全带，造成自己受伤亦有过错。经审理查明，被告潍水房地产公司先后于2011年5月19日、8月29日与被告锦华建设公司签订建设工程施工合同两份，合同约定：被告潍水房地产公司将潍水蓝湾部分楼房的框剪结构工程交由被告锦华建设公司进行施工。被告锦华建设公司承包上述工程后，将其中的潍水蓝湾A27﹟、A27+﹟、A２８﹟楼的外墙外保温工程分包给了潍坊市天安建筑节能开发有限公司，但该公司并未实际施工，而由被告日照康悦公司借用其资质进行了施工，后被告日照康悦公司将外墙涂料工程分包给了被告房韶文，方式为包清工，面积22000多平方米，工程造价约300000左右。被告房韶文为完成上述工程雇佣了原告等人组成临时无资质施工队伍，并支付劳动报酬。2014年9月27日，原告在切割外墙上的伸缩缝泡沫时，悬挂原告的绳子断裂导致原告从高空摔下致使原告受伤。原告受伤后，于事发当日被送往中国人民解放军第八十九医院进行了住院治疗，被诊断为双根骨骨折、腰椎骨折。住院治疗14天后，于2014年10月11日出院。原告伤愈出院后，于2015年8月20日委托潍坊渤海司法鉴定所对其伤残等级、误工时间、护理时间及人数、后续治疗费、营养费、残疾辅助器具费、二次手术期间误工时间、护理时间、人数进行了鉴定，该鉴定所于2015年8月27日作出潍勃司鉴所[2015]临鉴字第452号司法鉴定意见书。鉴定意见为：被鉴定人王坤之外伤构成八级伤残（根据劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级分级）；误工时间为210天；护理期限为90天，住院期间护理人数2人，其余时间1人；后续治疗费用为双根骨内固定物取除，参考价人民币10000元；营养期限90天（费用参考价为人民币1800元）；残疾器具可临时配备双拐一副,费用参考价人民币300元；二次手术误工时间为45天，护理期限为15天，护理人数1人。原告为此支付鉴定费1900元。由此，原告主张以下损失：医疗费62945.85元，残疾赔偿金29222元×20年×30%=1753332元（原告主张虽然其住所地是潍坊市峡山生态经济发展区郑公街道尚家庄村，但自2005年起开始在山东省诸城市打工并租房居住，后于2013年1月在山东省诸城市购买住房一套，位于诸城市九龙路6号2号楼1单元302号，其经常居住地在城镇，为此提供了房产证、水电费明细、潍坊市峡山生态经济发展区郑公街道尚家庄村村民委员会出具的证明予以证实），误工费51612元/365天×210天=29694元（按建筑行业标准计算），护理费90天×80.06元+14天×54.37元/天+14天×80.06元/天=8082.82元（原告主张系由其妻张艳梅和其父王彦召进行的护理），后续治疗费10000元，残疾器具费300元，二次手术误工费51612元/365天×45天=6363元，二次手术护理费15天×80.06元/天=1209元，鉴定费1900元，交通费500元（无单据，由法院酌定），住院伙食补助费520元，营养费1800元，精神损害抚慰金3000元，共计301634.97元。被告康悦公司已付20000元，要求各被告赔偿281634.97元。被告潍水房地产公司、锦华建设公司对以上损失均不认可；被告日照康悦公司、房韶文对原告主张的医疗费、住院伙食补助费无异议；对原告提交的司法鉴定意见书有异议，认为该鉴定意见书系原告单方委托所形成，鉴定的伤残等级过高，鉴定依据适用工伤评残标准错误，应适用道路交通事故评残标准，并且残疾赔偿金赔偿标准应按农村居民标准计算，认为原告提供的证据不能证明原告在城镇居住；认为误工时间过长，对误工费要求按农村居民标准计算。对护理费要求按护工标准计算；对二次手术期间的误工费、护理费、后续治疗费要求待实际发生后主张，对精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、残疾器具费、营养费不认可。后被告日照康悦公司、房韶文对原告提供的司法鉴定意见书提出异议，要求对伤残等级、误工时间、后续治疗费、营养费、护理期限进行重新鉴定，本院受理被告的申请后，委托潍坊盛泰司法鉴定所对上述事项进行了鉴定，该鉴定所于2016年6月3日作出了潍坊盛泰司法鉴定所[2016]临鉴定字第571号司法鉴定意见书，鉴定意见为：王坤左下肢丧失功能达10%以上（未达25%）,构成十级伤残，右下肢丧失功能达10%（未达25%），构成伤残十级；误工时间为受伤后240日；护理为住院期间二人护理，出院后1人护理60日；营养期限60日（建议每日30元）；双根骨内固定物日后需手术取出，参考费用为人民币10000元或以实际合理支出费用审查认定。被告房韶文为此预付鉴定费用2300元。经质证,被告对该鉴定意见书无异议，原告对该鉴定意见书不予认可，并要求重新鉴定，并对损失中的残疾赔偿金变更为31545元×20年×30%=189270元，对护理费、误工费、二次手术期间的误工费、护理费亦要求按2016年人身损害赔偿标准计算，但诉讼请求不变更。另查，被告锦华建设公司与潍坊市天安建筑节能开发有限公司均具有施工资质，日照康悦公司、房韶文不具有施工资质，原告不要求追加潍坊市天安建筑节能开发有限公司为本案共同被告承担责任。再查，原告从事涉案工作时未带附绳和安全带，亦未在吊笼中操作。又查，原告受伤后，被告日照康悦公司为原告垫付费用20000元，被告方韶文为原告垫付费用1000元。上述事实，有原告提供的中国建设银行诸城支行银行卡交易明细一份、中国人民解放军第八十九医院住院病历一份、住院费结算单据一张、潍坊渤海司法鉴定所作出的司法鉴定意见书一份、出具的鉴定费单据一张、结婚证一份、房产证一份、原告住所地潍坊市峡山生态经济发展区郑公街道尚家庄村村民委员会出具的证明一份、原告居住小区所在物业出具的水、电费明细九张、本院委托潍坊盛泰司法鉴定所作出的司法鉴定意见书一份、被告潍水房地产公司提供的建设工程施工合同两份、被告锦华建设公司提供的备案材料一份、被告日照康悦公司提供的营业执照副本一份、被告方韶文支取人工费的证明三份、支付工人工资明细三份及双方当事人陈述为证。本院认为，被告潍水房地产公司将潍水蓝湾部分楼房的框剪结构工程交由被告锦华建设公司进行施工并签订了建设工程施工合同，两被告之间形成建设工程施工合同关系。被告潍水房地产公司为发包人，被告锦华建设公司为施工承包人。后被告锦华建设公司将其中的外墙外保温工程分包给了潍坊市天安建筑节能开发有限公司，被告锦华建设公司为总承包人，潍坊市天安建筑节能开发有限公司为分包人。潍坊市天安建筑节能开发有限公司承包了该外墙外保温工程后并未实际施工，而是由被告日照康悦公司借用了其资质进行了实际施工，被告日照康悦公司又将外墙涂料工程分包给了被告房韶文，被告房韶文为完成该涂料工程雇佣了原告等人为其施工，被告房韶文为原告等人发放工资，被告方韶文和原告方韶文之间形成雇佣法律关系，被告房韶文是雇主，原告王坤为雇员。被告方韶文作为雇主，明知自己不具备施工资质，缺少相应的能力，仍组织人员从事较大规模的工程，并且其作为雇主，是建设活动的指挥者、组织者，对为其提供劳务的原告所从事的工作负有安全注意和劳动保护义务，由于被告方韶文未履行以上义务，导致涉案事故的发生，过错较大，对原告因事故造成的各项损失应承担主要赔偿责任。被告日照康悦公司本身亦不具备施工资质，其作为定做人将其中的外墙涂料工程交由同样没有资质的方韶文进行施工，存在选任过失，并且该被告亦未在施工现场提供安全保障义务，因此对涉案事故的发生亦存在过错，应承担赔偿责任。潍坊市天安建筑节能开发有限公司作为出借人出借施工资质，亦存在过错，应对被告日照康悦公司承担的赔偿部分承担连带责任，但原告不要求追加其为被告，是原告对自身权利的处分，应予照准。被告锦华建设公司作为总承包方对施工现场负总责，对于分包过程中产生的安全事故承担连带责任，但其将外墙外保温工程分包给具有施工资质的潍坊市天安建筑节能开发有限公司并不存在过错，且原告亦不要求追加潍坊市天安建筑节能开发有限公司为被告承担责任，因此被告锦华建设公司对原告因本次事故产生的损失不承担责任。被告潍水房地产公司将涉案框剪结构工程发包给被告锦华建设公司时依法进行了招投标，承包方锦华建设公司具备施工资质，因此其对涉案工程的发包并不存在过错，故对原告主张的损失不承担赔偿责任。原告作为具有完全民事能力的成年人，在工作中应该做到谨慎注意，确保自身安全，但原告并未采取安全防范措施以防止危险的发生，以致造成了本人受伤的后果，原告自身存在一定过错，应由原告本人自行承担相应的责任。综合以上责任认定，对原告因本次事故产生的损失，由被告房韶文承担50%，被告日照康悦公司承担30%，原告自行承担损失的20%。关于原告主张的赔偿项目和损失，由于潍坊盛泰司法鉴定所作出的司法鉴定意见书系本院委托该鉴定部门所作出，该鉴定部门具备相关的鉴定资格，并且原告亦未提供证据证明该鉴定结论存在瑕疵，因此对潍坊盛泰司法鉴定所作出的鉴定结论本院予以采信，相关的残疾赔偿金、误工费、护理费应依据该鉴定结论予以计算。被告对原告主张的医疗费、住院伙食补助费无异议，本院依法予以认定；对于后续治疗费，根据鉴定结论确定是必然发生的费用，且原告在第一次住院期间实施了内固定术，确需取出，因此对该后续治疗费应予支持；至于精神损害抚慰金，原告因伤致残，精神确实受到损害，对其精神损害抚慰金可以支持，但数额过高，本院酌定为2000元；至于交通费，原告未提供交通费票据，不予支持；对于残疾器具费，被告对原告自行委托作出的鉴定结论申请再次鉴定时，并未申请该项目的鉴定，原告已提供了证据证明，因此对原告主张的该费用予以支持；由于原告自行委托鉴定部门作出的鉴定结论本院未予采信，因此对原告主张的鉴定费不予支持；原告虽然系农村居民，但其提供的证据足以证明原告已在城镇连续居住一年以上，并且收入来源地亦在城镇，因此按城镇居民标准计算原告的残疾赔偿金符合原告现在的生活状态，应予支持；原告主张住院期间和出院后系由其妻和其父进行的护理，但并未提供证据证明两人各自的护理时间段，因此对护理费应按城镇居民和农村居民收入的平均值计算为宜；至于误工费，由于原告本人没有固定收入，考虑到其长期在城镇居住，并以非农业收入为主要生活来源，因此可按城镇居民收入标准计算，由于其受伤已构成伤残，属于持续性误工，误工费可以计算至定残日前一天，因此，对其二次手术期间的误工费不予支持；对于残疾赔偿金的计算可以按照一审辩论终结时的上一年度计算，对于误工费和护理费，由于事发后即产生，应按事发时的年度予以计算。由此，本院核实原告的各项损失为：医疗费62945.85元，残疾赔偿金31545元×20年×12%=75708元，误工费80.06元×240天=19214.4元，护理费67.2元×14天×2人+67.2元×60天=5913.6元，后续治疗费10000元，残疾器具费300元，住院伙食补助费520元，营养费1800元，精神损害抚慰金2000元，共计178401.85元。以上损失，先由被告方韶文承担精神损害抚慰金2000元，其余损失由被告房韶文承担50%即（178401.85元-2000元）×50%=88200.93元，由被告日照康悦公司承担30%即（178401.85元-2000元）×30%=52920.56元，扣除被告房韶文已付1000元，日照康悦公司已付20000元，被告房韶文应给付原告89200.93元，日照康悦公司应给付原告32920.56元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国建筑法》第四十五条、《建设工程安全生产管理条例》第二十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款及其他有关法律之规定，判决如下：一、被告房韶文赔偿原告王坤各项损失89200.93元，于本判决生效后十日内付清；二、被告日照康悦保温工程有限公司赔偿原告王坤各项损失32920.56元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告王坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5525元，由原告负担3094元，被告房韶文负担1768元，被告日照康悦保温工程有限公司负担663元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  张玉刚人民陪审员  张凤霞人民陪审员  郝美丽二〇一六年十二月二十六日书 记 员  王海燕