新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区人民法院民 事 判 决 书（2016）新0104民初1986号原告：乌鲁木齐鑫瑞长泰贸易有限公司，住所地：新疆乌鲁木齐市，组织机构代码：58023529-4。法定代表人：王永平，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢仁古丽，新疆施安律师事务所律师。委托诉讼代理人：阿尔新，新疆施安律师事务所实习律师。被告：新疆永盛房地产开发有限公司精河县分公司，登记地：新疆博州精河县。负责人：安丽强，该公司总经理。被告：新疆永盛房地产开发有限公司，住所地：乌鲁木齐市。法定代表人：李振明，该公司总经理。委托诉讼代理人：李辉，男，汉族，1973年8月出生，该公司法律顾问，住乌鲁木齐市。被告：新疆一鼎房地产开发有限公司，登记地：新疆乌鲁木齐市。法定代表人：李晓明，该公司总经理。原告乌鲁木齐鑫瑞长泰贸易有限公司（以下简称鑫瑞长泰公司）与被告新疆永盛房地产开发有限公司精河县分公司（以下简称永盛精河分公司）、新疆永盛房地产开发有限公司（以下简称永盛公司）、新疆一鼎房地产开发有限公司（以下简称一鼎公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月22受理后，依法组成合议庭，于2016年10月10日公开开庭进行了审理。原告鑫瑞长泰公司的委托诉讼代理人谢仁古丽、阿尔新，被告永盛公司的委托诉讼代理人李辉到庭参加本案诉讼，被告永盛精河分公司、被告一鼎公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告鑫瑞长泰公司诉称：诉讼请求：一、判令三被告共同支付原告货款789245元；二、判令三被告支付违约金220988.6元。事实及理由：2014年10月3日，原告与被告永盛精河分公司签订《供销合同》，约定，被告永盛精河分公司于2014年11月3日向原告支付货款699399.59元。合同签订后，原告依约履行了全部供货义务，但被告永盛精河分公司未履行付款义务。2015年1月15日至2015年1月30日，第三被告一鼎公司出具转账支票共三张，支票到期后，被告仍不履行付款义务。2015年12月7日，被告一鼎公司出具欠条一份，约定于2015年1月30日一次性支付原告货款789245.07元、被告永盛精河分公司系被告永盛公司的下属非法人单位，法律责任应当由被告永盛公司一并承担。被告一鼎公司向原告出具欠条表示愿意向原告支付债务，因此，也要求被告一鼎公司承担债务。原告为支持其诉请，提供证据如下：1、供销合同一份，证明：2014年10月3日，原告与被告永盛精河反公司签订《购销合同》，约定，原告向被告永盛精河分公司销售不同型号的钢材，合同附件中对钢材型号、名称、数量进行了约定。合同后附的钢材结算单，证明被告永盛精河分公司收到了原告的供货，确认了供货金额。被告永盛公司表示对《供销合同》的真实性无法确认，因为是原告和被告永盛精河分公司签订的，被告永盛精河分公司公司未到庭进行确认，所以无法确认其真实性。合同的附件及钢材结算单中载明的金额及品名不相符。对结算单的三性均不予认可。2、出库单三份，证明：原告向被告永盛精河分公司履行了供货义务，共计供货205.441吨，价值699878.23元。被告永盛公司对出库单的三性均不予认可，表示出库单是手写的，不符合钢材买卖出库单的标准。3、欠条一份，证明：2015年1月27日，被告一鼎公司向原告出具欠条一份，表示自愿同意与被告永盛精河分公司共同向原告支付货款。被告永盛公司对欠条的真实性不予确认，表示被告一鼎公司未到庭质证，无法核实其真伪，从内容看，债务已经转给被告一鼎公司了，从举证来看，原告对此也是认可的。所以，被告永盛公司认为原告起诉第一、第二被告无事实及法律依据。4、转账支票三张，证明：被告一鼎公司出具欠条后，向原告出具三份转账支票，履行对原告的货款。三张支票金额共计748156元，但被告一鼎公司并未向账户内存入款项，导致原告未能清偿。被告永盛公司对转账支票三张的真实性表示无法确认，因为被告一鼎公司未到庭进行质证，同时可以看出被告一鼎公司已经在履行给付义务了，更加证实债务已经转给被告一鼎公司了。被告永盛精河分公司未到庭参加本案诉讼，亦未提交书面答辩意见。被告永盛精河分公司未提供证据。被告永盛公司辩称，被告永盛公司未与原告签订过任何买卖合同，也未支付过任何钢材款，与原告不存在买卖合同关系，请求法院依法驳回原告对被告永盛公司的诉讼请求，同时，原告主张的违约金计算过高，我方不同意承担。被告永盛公司未提供证据。被告一鼎公司未到庭参加本案诉讼，亦未提交书面答辩意见。被告一鼎公司未提供证据。本院为查明案件事实，依法向李森进行了询问，原告对李森的询问笔录的真实性予以认可，被告永盛公司对李森的询问笔录中李森陈述的事实不予认可。本院认为，李森作为供销合同中被告永盛精河分公司的代表人签订了合同，其对案件事实的查明具有较强的证明力，本院结合原告的证据及李森的陈述，对李森的询问笔录予以确认。经审理查明：2014年10月3日，原告鑫瑞长泰公司与被告永盛精河分公司签订一份《供销合同》，约定，被告永盛精河分公司购买原告销售的不同型号的钢材，大约205吨，金额约70万元，到货时随车同行的发货单为最终结算依据。交货方式：汽车运输，货物发至被告永盛精河分公司指定地点，运费由原告承担。结算方式：货到支付延期30天的全额转账支票，先发货，货到付款。违约责任：签订合同后，原告四天内到货完毕，每延期一天承担总金额1‰的违约金。货到付延期30天的全额转账支票，到期存支票，每延期一天承担5元/吨的资金占用费，并承担1‰的违约金，上不封顶。合同签订后，原告通过汽车运输，向被告永盛精河分公司提供钢材205.441吨，价款699878.23元。2015年1月27日，被告一鼎公司向原告出具欠条一份，载明“新疆永盛房地产开发有限公司精河分公司未能按期向乌鲁木齐鑫瑞长泰贸易有限公司支付205.441吨钢材货款，截止2015年1月30日由新疆一鼎房地产开发有限公司支付完全额货款789245.07元。”庭审中，本院为查明案件事实，当庭向《供销合同》中被告永盛精河分公司的委托代理人李森拨打电话。庭后，本院传唤李森到庭，李森陈述，原告鑫瑞长泰公司向被告永盛精河分公司提供的钢材，被告永盛精河分公司已经收到，并用于了精河县御景水岸项目工程，合同上的签字系其本人所签，印章系被告永盛精河分公司加盖的。本院认为：合法的买卖合同关系受法律保护。原告鑫瑞长泰公司与被告永盛精河分公司签订的《供销合同》系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规范，内容合法有效，双方当事人均应当依约履行。鑫瑞长泰公司与永盛精河分公司签订合同后，已经依约履行供货义务，此事实有原告出具的发货单、结算单、被告一鼎公司出具的欠条为凭，同时庭审中本院询问李森的陈述可以相互佐证，原告鑫瑞长泰公司已经履行供货义务，被告永盛精河分公司应当依约履行付款义务。庭审中，被告永盛公司虽对《供销合同》中被告永盛精河分公司的印章及收货事实不予确认，但被告永盛公司行使的系抗辩权，并未提供相反证据推翻原告证明的待证事实，因此，被告永盛公司的抗辩意见，本院不予采纳。关于本案三被告如何承担责任的问题，本院认为，要解决此项问题，必须明确被告一鼎公司向原告出具的欠条的法律性质。对此，本院认为，被告一鼎公司出具欠条的意思表示属于债务加入，并非债务转移。根据合同法的相关规定，债务转移从程序上而言，需要债权人和债务承受人的双向同意，只有在双方均同意的情况下，才能免除债务人所负有的债务，才能发生债务转移。本案被告一鼎公司出具的欠条中并未明确表示其承担债务后即免除了债务人被告永盛精河分公司的债务，且本案原告鑫瑞长泰公司作为债权人也并未明确放弃原债务人承担债务的意思表示。从被告一鼎公司出具的欠条内容和保护债权人，维护守约方利益，并维持市场秩序的角度分析，被告一鼎公司的承诺属于债务加入。因被告一鼎公司的加入并未给债务人永盛精河分公司增加额外负担，因此，对被告永盛精河分公司并无不利。被告永盛精河分公司作为被告永盛公司的非企业法人分支机构，从公司法角度而言，被告永盛公司系被告永盛精河分公司的上级法人，具有独立的法人资质，现原告要求被告永盛公司及被告永盛精河分公司承担共同给付责任，于法有据，本院予以支持。被告一鼎公司在欠条中明确表示自愿承担给付义务，因此，被告一鼎公司亦应当与被告永盛公司承担共同给付责任。针对给付金额的问题，本院认为，被告永盛精河分公司作为债务人与原告鑫瑞长泰公司债权人结算对账的金额系699878.23元，而被告一鼎公司确认的金额为789245.07元，原告陈述因被告永盛精河分公司迟延给付，根据合同约定，原告进行了加价结算，所以被告一鼎公司确认的金额系789245.07元。本院认为，债权人与债务人确认金额系699878.23元，原告并未提供证据证实被告一鼎公司确认的金额789245.07元系经得债务人永盛精河分公司的确认的新的结算金额，因此，债务人永盛精河分公司实际欠付的货款本金为699878.23元。因债务加入必须依附于主债务法律关系的存在才能成立,不能单独存续,否则，则与本案分属两个不同的法律关系，因此,被告一鼎公司即使向债权人鑫瑞长泰公司出具了欠条金额为789245.07元,但被告一鼎公司与主债务人永盛精河分公司承担的共同给付范围则应当以主债务人所负的主债务金额为准.因此,被告一鼎公司应当与被告永盛精河分公司、永盛公司在699878.23元的范围内向原告鑫瑞长泰公司承担共同给付责任。原告以789245.07元为本金按照2%月利率计算2015年2月1日起至2016年4月1日期间的违约金220988.6元，被告永盛公司抗辩原告计算违约金标准过高，请求法院依法调减。对此，本院认为，原告履行供货义务后，被告永盛精河分公司未履行付款义务，已构成违约，应当承担违约金。但原告按照2%月利率计算违约金，既无事实依据，亦未法律依据，且原告按照2%月利率计算违约金明显与原告陈述被告永盛精河分公司迟延给付给其造成的损失不相符，故原告按照2%月利率计算违约金，明显过高，本院不予支持。但考虑到被告永盛精河分公司一直未履行付款义务的客观情况及目前钢材领域的资金周转效率及商业模式，被告永盛精河分公司的迟延付款必将给原告造成货款占用期间的资金损失，故，原告主张的违约金，本院在公平原则和诚实信用原则的基础上，酌情认定原告的损失为在同期银行贷款利率的基础上浮30%以弥补原告损失。因被告一鼎公司在2015年1月27日作出的债务加入承诺中已明确债务金额，因此，原告从2015年2月1日起计算至2016年4月1日止期间的违约金符合客观实际，本院予以支持。本院参照中国人民银行同期同类贷款利率6%支持原告诉请。故，被告永盛精河分公司应支付违约金为63688.92元（699878.23×6%年利率÷12个月×14个月（2015年2月1日起至2016年4月1日止）×130%）。被告永盛精河分公司、一鼎公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃对本案抗辩、质证的权利，本院依法缺席进行审理、判决。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告新疆永盛房地产开发有限公司精河县分公司、新疆永盛房地产开发有限公司支付原告乌鲁木齐鑫瑞长泰贸易有限公司货款699878.23元；二、被告新疆永盛房地产开发有限公司精河县分公司、新疆永盛房地产开发有限公司支付原告乌鲁木齐鑫瑞长泰贸易有限公司违约金63688.92元；二、被告新疆一鼎房地产开发有限公司与被告新疆永盛房地产开发有限公司精河县分公司、新疆永盛房地产开发有限公司在699878.23元范围内共同向原告乌鲁木齐鑫瑞长泰贸易有限公司承担给付义务；以上款项763567.15元，被告新疆永盛房地产开发有限公司精河县分公司、新疆永盛房地产开发有限公司应于本判决生效后十日内给付原告。逾期不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案给付标的763567.15元，诉讼标的1010233.60元，占诉讼请求的75.59%。案件受理费13892.10元，原告已预交，被告永盛精河分公司、永盛公司承担10501.04元，退给原告3391.06元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院。审 判 长  王国亮人民陪审员  杜 鹃人民陪审员  陈 萍二〇一六年十一月九日书 记 员  马天华