鄂尔多斯市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）内06民终143号上诉人（原审原告）包头市巨力物资有限公司，住所地内蒙古自治区包头市。法定代表人刘蛆小，该公司总经理。委托代理人李永泉，内蒙古正捷律师事务所律师。委托代理人周峰，内蒙古正捷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）河南元恒建设集团有限公司，住所地河南省濮阳市。法定代表人杨双贵，该公司经理。委托代理人亓校泉，该公司工作人员。被上诉人（原审被告）宋明，公民身份号码×××，汉族，个体工商户，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。被上诉人（原审第三人）鄂尔多斯市正意房地产开发有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什新区。法定代表人王满喜，该公司董事长。委托代理人郝永祥，该公司工作人员。委托代理人李治国，该公司工作人员。原审被告张星，成年，男，河南元恒建设集团有限公司正意商业大厦项目部工人，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。原审被告ＸＸ，公民身份号码×××，河南元恒建设集团有限公司正意商业大厦项目部工人，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市。上诉人包头市巨力物资有限公司（以下简称包头巨力公司）因与被上诉人河南元恒建设集团有限公司（以下简称河南元恒公司）、宋明、鄂尔多斯市正意房地产开发有限责任公司（以下简称正意房地产公司），原审被告张星、ＸＸ买卖合同纠纷一案，不服内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2014）伊民初字第2381号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭并于2017年4月12日公开开庭进行了审理。上诉人包头巨力公司法定代表人刘蛆小、委托代理人周峰，被上诉人河南元恒公司委托代理人亓校泉，被上诉人宋明，被上诉人正意房地产公司到庭参加了诉讼，原审被告张星、ＸＸ经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原审查明，伊金霍洛旗阿康物流园区正意商业大厦办公公寓项目的开发商是正意房地产公司，正意房地产公司将上述项目发包给河南元恒公司承建。2011年11月9日，河南元恒公司向宋明出具授权委托书一份，授权宋明处理正意商业大厦办公公寓项目工程的具体事宜。2012年6月5日，宋明、张星作为河南元恒建设集团正意商业大厦办公公寓项目部的代表与包头巨力公司签订了一份《供销合同》，合同约定包头巨力公司为河南元恒公司所承建的阿康物流园区正意商业大厦办公公寓项目供应钢材3500吨左右，价格按照每次供货时不含税的市场价加价260元/吨确定，合同中对付款方式的约定为在钢材进场之日起一个月内向包头巨力公司付清价款，如超出一个月未付款，则按照每吨每天8元的标准计算违约金。ＸＸ、张星分别于2012年6月10日、2012年6月18日、2012年6月21日、2012年6月28日、2012年7月8日向包头巨力公司出具欠条五张，载明欠包头巨力公司钢材款，金额分别为1365278元、836660元、363690元、518203元、1045805元；ＸＸ另于2012年7月22日、2012年7月27日向包头巨力公司出具欠条两张，载明欠包头巨力公司钢材款174976元、487934元。2013年1月14日，宋明向包头巨力公司出具还款计划一份，还款计划中宋明承诺在还清全款前支付利息。宋明出具还款计划后分别于2013年1月14日、2013年6月23日向包头巨力公司出具欠条两份，载明欠包头巨力公司钢材款40万元、21万元。2013年11月20日，宋明再次向包头巨力公司出具欠条一份，载明欠包头巨力公司钢材款利息20万元。原审认为，河南元恒公司授权宋明处理正意商业大厦办公公寓项目工程的具体事宜，其应对上述授权行为承担相应的法律后果。宋明作为受托方，其针对授权事项实施的民事行为的相应法律后果应由河南元恒公司来承担，宋明不承担民事责任。宋明、张星代表河南元恒公司以河南元恒建设集团正意商业大厦办公公寓项目部的名义与包头巨力公司签订了一份《供销合同》，虽然双方合同中对供货数量及价格约定不明确，但包头巨力公司、宋明均陈述货到现场后以欠条形式即时进行结算，双方买卖钢材的意思表示真实有效，包头巨力公司供应了钢材，河南元恒公司即应支付相应货款。河南元恒公司辩称ＸＸ、张星的身份无法确认，二人出具的欠条与河南元恒公司无关，但是一方面张星在双方签订的《供销合同》上签字，另一方面宋明陈述ＸＸ、张星二人均为其针对正意商业大厦项目雇佣的员工，从包头巨力公司处购买的钢材用于正意商业大厦办公公寓项目，同时对于ＸＸ、张星二人出具的欠条宋明通过向包头巨力公司出具还款计划及结算利息的方式予以确认，故河南元恒公司的上述辩称主张该院不予支持，ＸＸ、张星向包头巨力公司出具的欠条应视为包头巨力公司与河南元恒公司之间对于钢材价款的结算，河南元恒公司应予支付。ＸＸ、张星与包头巨力公司结算钢材款并出具欠条的行为系履行职务的行为，给付款项的民事责任应由法人即河南元恒公司承担，ＸＸ、张星不应承担民事责任。根据包头巨力公司持有的结算欠条，其所供应钢材总价款为4792546元，核减已付款330万元，剩余钢材款为1492546元，故对于包头巨力公司要求河南元恒公司给付钢材款1492546元的诉讼请求，该院予以支持。宋明针对所欠钢材款向包头巨力公司出具的还款计划及利息欠条亦是其真实意思表示，河南元恒公司作为授权方应承担相应的后果，故包头巨力要求河南元恒公司给付欠款利息81万元的诉讼请求，该院亦予以支持。关于包头巨力公司要求河南元恒公司以1492546元为基数从2013年11月21日至实际付款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍支付违约金的诉讼请求，宋明虽然向包头巨力公司作出支付利息的承诺，但双方并未约定利息的计算标准，河南元恒公司未及时还款给包头巨力公司造成的损失反应在利息损失上，故包头巨力公司的上述诉讼请求应予适当调整，河南元恒公司应以1492546元为基数从2013年11月21日至实际付款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率向包头巨力公司支付违约金。包头巨力公司要求正意房地产公司在欠付工程款范围内对河南元恒公司的上述欠款、利息及违约金承担连带责任，但是正意房地产公司陈述已经付清全部款项，包头巨力公司亦未提供欠付工程款的相关证据，包头巨力公司的该项诉讼请求，该院不予支持。依照依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百五十九条、《民法通则》第四十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、河南元恒建设集团有限公司给付包头市巨力物资有限公司钢材款1492546元，于判决书生效之日起七日内付清；二、河南元恒建设集团有限公司给付包头市巨力物资有限公司已结利息81万元，于判决书生效之日起七日内付清；三、河南元恒建设集团有限公司以所欠钢材款1492546元为计算基数从2013年11月21日至实际付款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率支付包头市巨力物资有限公司违约金；四、宋明、张星、ＸＸ、鄂尔多斯市正意房地产开发有限责任公司在本案中不承担民事责任。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37015元，由河南元恒建设集团有限公司负担。上诉人包头巨力公司不服原审判决，向本院上诉请求：依法撤销内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院（2014）伊民初字第2381号民事判决第三项、第四项，依法改判1、被上诉人河南元恒公司以所欠钢材款1492546元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍从2013年11月21日计算至实际付清之日止产生的违约金。2、改判由被上诉人宋明、正意房地产公司承担连带给付责任。3、由被上诉人承担本案诉讼费。理由是：本案买卖合同中书面约定了违约金的计算方式，按应付钢材款吨数每天每吨8元计算违约金，该约定应受法律保护，原审判决第三项明显违背双方当事人约定，判决错误。被上诉人宋明挂靠被上诉人河南元恒公司从事民事活动，应由被上诉人宋明承担连带给付责任。上诉人包头巨力公司所供钢材，全部由被上诉人河南元恒公司用于其所承包被上诉人正意房地产公司开发建设的工程项目中，被上诉人正意房地产公司未能提供其与被上诉人河南元恒公司已全部结清工程款之证据，因此，被上诉人正意房地产公司在应付工程款范围内向上诉人包头巨力公司承担连带给付钢材款义务。被上诉人河南元恒公司答辩称，不认可上诉人的上诉请求，因为我公司没有在《供销合同》上加盖公章，也没有进行过相关授权。被上诉人宋明答辩称，我方已经在每吨钢材上加价260元，并且已经支付了81万元的利息，所以不同意按照每天每吨8元支付违约金。不同意承担连带给付责任。被上诉人正意房地产公司答辩称，一、我方是伊金霍洛旗阿康物流园区正意商业大厦办公公寓项目的开发商，我方将该项目发包给河南元恒公司承建，河南元恒公司是一家具有独立法人资格且有施工资质的企业，对外独立承担民事责任。上诉人包头巨力公司与河南元恒公司的授权代表宋明签订了《供销合同》，双方形成买卖合同关系，按照合同约定，包头巨力公司负有供货义务，河南元恒公司负有支付货款的义务，我方不承担向包头巨力公司支付货款的义务。二、包头巨力公司要求我方承担连带给付责任，无事实和法律依据。我方与河南元恒公司是发包方与承包方的关系，河南元恒公司与包头巨力公司是买卖合同关系而不是分包关系，包头巨力公司不是该项目的实际施工人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定”实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”据此，只有实际施工人才有权利向发包人主张在欠付工程款的范围内承担责任。由于上诉人包头巨力公司不是该项目的实际施工人，故无权向答辩人主张权利。再者，我方已付清了河南元恒公司的工程款。原审被告张星、ＸＸ经本院合法传唤，无正当理由未到庭，亦未提交书面答辩意见。二审举证期间，被上诉人正意房地产公司向本院提交新证据：《工程量结算单》，证明正意房地产公司已经将双方确认的欠付工程款3234957元全部向河南元恒公司的授权委托人宋明付清了，上诉人不是实际施工人，无权主张我公司在欠付工程款范围内承担连带责任。上诉人包头巨力公司对该证据的真实性及证明问题均不认可，认为该结算单是正意房地产公司与宋明签订的，正意房地产公司法人王满喜与宋明是姑父侄儿子关系，该证据一审未向法庭提交可能是伪造的，该证据无法体现剩余工程款是否付清。被上诉人河南元恒公司质证对该结算单不清楚。被上诉人宋明质证认可该证据的真实性及证明问题，认可欠付工程款已付清。经审理，二审查明的事实与原审法院查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，一、关于违约金的问题，上诉人主张以1492546元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍从2013年11月21日计算至实际付款之日止产生的违约金，本案中，双方在合同中约定付款方式：从钢材进场之日起乙方一个月内付清全款，超出一个月每吨每天按8元计算。实际交易过程中双方对逾期货款并未按每吨每天8元计算违约金，而是以利息的方式计算违约金，被上诉人宋明向上诉人包头巨力公司出具利息欠条三份共计81万元，即双方在实际履行合同中，将逾期支付货款的违约金变更为利息，因双方在利息欠条中对利率并未明确，上诉人亦不能举证证明被上诉人逾期支付货款对其造成的损失，故原审法院认定”以所欠钢材款1492546元为计算基数从2013年11月21日至实际付款之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金”并无不妥，本院应予维持。二、关于被上诉人正意房地产公司、宋明是否应当承担连带给付责任。上诉人包头巨力公司认为”被上诉人宋明挂靠被上诉人河南元恒公司从事民事活动，应由被上诉人宋明承担连带给付责任”。本案中，因宋明有河南元恒公司出具的授权委托书，宋明作为受托方，其针对授权事项实施的民事行为的相应法律后果应由河南元恒公司承担，宋明作为被授权委托人不承担责任，故对上诉人包头巨力公司要求宋明承担连带给付责任的上诉请求不予支持。同时，上诉人包头巨力公司认为其所供钢材，全部由被上诉人河南元恒公司用于所承包被上诉人正意房地产公司开发建设的工程项目中，被上诉人正意房地产公司未能提供其与被上诉人河南元恒公司已全部结清工程款之证据，因此，被上诉人正意房地产公司在应付工程款范围内向上诉人包头巨力公司承担连带给付钢材款义务。二审中，被上诉人正意房地产公司出具的有宋明签字的《工程量结算单》，证明正意房地产公司欠付工程款3234957元并已结清，被上诉人宋明亦自认与正意房地产公司的工程款已结清。上诉人无其它证据证明河南元恒公司与正意房地产公司之间存在债权债务关系，对其依据《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十一条主张由其代位行使河南元恒公司债权的上诉请求不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费37015元由上诉人包头市巨力物资有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  樊 宁代理审判员  贺楚涵代理审判员  蔺晓艳二〇一七年四月十四日书 记 员  闫励雅