河南省焦作市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）焦民三终字第00445号
上诉人（原审被告）阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司。住所地：洛阳市涧西区黄河路地久商务大厦*楼。
代表人郑善芳，该公司经理。
委托代理人李风光，河南剑源律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）柴四旺，男，1975年8月4日出生，汉族，住沁阳市。
委托代理人杨庆军，河南合祥律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）靳以高，男，1962年8月25日出生，汉族，住沁阳市。
上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司（以下简称：阳光财险洛阳公司）与被上诉人柴四旺、靳以高机动车交通事故责任纠纷一案，柴四旺于2015年5月4日向沁阳市人民法院提起诉讼，请求判令阳光财险洛阳公司与靳以高赔偿柴四旺医疗费18738.42元、误工费17160元、护理费1872元、住院伙食补助费720元、营养费240元、残疾赔偿金48782.9元、被扶养人生活费1558.88元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1300元，共计93372.2元；扣除已付9000元，还应赔偿84372.2元。沁阳市人民法院于2015年7月22日作出（2015）沁民二初字第00065号民事判决。阳光财险洛阳公司不服，向本院提起上诉。本院于2015年8月26日受理后，依法组成合议庭于2015年9月14日公开开庭审理了本案。上诉人阳光财险洛阳公司的委托代理人李风光、被上诉人柴四旺的委托代理人杨庆军到庭参加了诉讼。被上诉人靳以高经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。
原审法院查明：豫HCZ2**号小型普通客车登记靳春枝名下，在被告阳光财险洛阳公司投保有交强险和第三者责任险。保险期间自2013年12月20日零时起至2014年12月19日二十四时止。交强险中医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元；第三者责任险赔偿限额100000元。2014年11月14日16时50分许，被告靳以高驾驶豫HCZ2**号小型普通客车，沿怀府路由西向东行驶至新月鱼庄门前时，超越前方同向原告柴四旺驾驶的豫HE39**号二轮摩托车时相撞，造成原告柴四旺受伤，两车损坏的交通事故。沁阳市公安交通警察大队作出认定：靳以高负此次事故的全部责任，柴四旺不负事故责任。事发后原告柴四旺被送往沁阳市人民医院治疗，经诊断为：左桡骨远端粉碎性骨折伴尺骨茎突骨折。2014年12月8日出院，共住院24天，支付医疗费15734.42元（含门诊收费放射费120元，由靳以高支付）。2015年3月13日，原告到沁阳市人民医院复查，支付检查费124元，以上合计15858.42元。2015年4月17日，沁阳市公安交通警察大队事故处理科委托焦作太行法医临床司法鉴定所进行鉴定，意见为：柴四旺的伤残等级综合评定为10级，后期医疗费预计3000-3200元，鉴定费1300元。事故处理期间，被告靳以高支付原告9000元。另查明：1、原告柴四旺系非农业户口，其为沁阳市巨风胶辊制造有限公司职工，月工资3300元。2、原告姊妹五人，其母柴春枝生于1941年，系农业户口；其子柴阳生于1997年，系非农业户口。3、2014年度河南省城镇居民人均可支配收入为24391.45元／年，城镇居民人均消费性支出15726.12元／年，农村居民人均消费性支出6438.12元／年，居民服务业和其他服务业职工平均工资28472元／年。
原审法院认为，公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。（一）关于原告的损失。经本院审查，原告柴四旺在本次交通事故中的损失具体如下：1、医疗费15858.42元；2、误工费17160元（从2014年11月14日至定残之日2015年4月17日，共计156天，按每天110元计算，即156天×110元=17160元）；3、住院伙食补助费720元（住院24天，标准按每天30元计算，即24×30=720元）；4、营养费240元（住院24天，标准按每天10元计算，即24×10=240元）；5、护理费1872元（护理人员按一人，参照2014年居民服务业职工平均工资28472元／年计算，即28472元÷365天×24天=1872元）；6、残疾赔偿金48782.9元（10级伤残对应丧失劳动能力程度为10%，标准按2014年度河南省城镇居民人均可支配收入24391.45元／年计算20年，即24391.45元×20年×10%=48782.9元）；7、被抚养人生活费1558.88元（其母柴春枝：6438.12元×6年÷5×10%=772.57元，其子柴阳：15726.12元×1年÷2×10%=786.31元）；8、后续治疗费原告请求3000元，本院予以支持；9、精神抚慰金酌定为3000元；10、鉴定费1300元。以上共计93492.2元。（二）关于被告的民事责任。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”，就本案而言，被告靳以高在事故中负全部责任，事故车辆在被告处投有交强险和商业三者险，且原告的损失不超过三者险的赔偿限额，故被告阳光财险洛阳公司对原告的损失应承担全部赔偿责任。扣除被告靳以高已垫付的9120元（由保险公司直接赔付被保险人），被告阳光财险洛阳公司还应赔偿原告84372.2元。关于被告扣除原告非医保用药的抗辩，首先医保报销制度是我国建立的社会保障制度的一种，而合同约定的医疗保险赔付属商业行为，将商业医疗保险合同适用社会保障制度的医保，不仅与保险法的立法目的不符，也加重了投保人的责任，应属无效。其次，即使是非医保用药，只要是受害人治疗所必须的，保险人也应在医保用药同品种范围内予以赔付，仅因非医保用药而不予赔付也是不公平的。故其抗辩理由不能成立，本院不予采信。
原审法院判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应在豫HCZ2**号车机动车交通事故责任强制保险及商业第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告柴四旺医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等各项损失共计93492.2元，扣除被告靳以高已付的9120元，被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司应于本判决生效后十日内赔付原告柴四旺84372.2元。二、驳回原告柴四旺对被告靳以高的诉讼请求。案件受理费1909元，适用简易程序审理减半收取955元，由被告阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。
阳光财险洛阳公司上诉称，第一、关于医疗费。柴四旺提供的证据显示，柴四旺在住院期间被诊断为高血压，应由柴四旺提供用药清单等材料，从中扣除治疗高血压部分的医疗费用。我公司主张应当减少柴四旺住院期间医疗费15858.42元的20%即3171.68元，按12686.73元予以核赔。第二、关于误工费。柴四旺提供的《劳动合同书》根本不具备《劳动合同法》第17条要求的关于劳动合同期限、工作内容和工作地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险、劳动保护、劳动条件和职业危害防护等方面的基本内容，其工资表也不符合通常的工资计发形式，从中可以看出，柴四旺与沁阳市巨风胶辊制造有限公司之间根本不是劳动关系，而是一种代理销售的商事合作关系。因此，应当按照2014年度河南省批发和零售业的平均工资来计算，即34045元／年÷365天×156天=14550.73元，比一审判决认定的17160元减少2609.27元。三、关于鉴定费1300元和诉讼费，不应由上诉人负担。请求依法改判减少赔偿数额7080.95元，并由被上诉人靳以高、柴四旺承担本案一审、二审的诉讼费用。
被上诉人柴四旺答辩称：原审判决正确。请求驳回上诉，维持原判。
针对上诉人阳光财险洛阳公司的上诉意见以及被上诉人柴四旺的答辩意见，本院确定本案的争议焦点为：1、柴四旺的医疗费应否核减20%；2、柴四旺的误工费计算问题；3、鉴定费和诉讼费的负担问题。
针对争议焦点，双方当事人的陈述意见与上诉、答辩意见相同。
本院经审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。
本院认为，各方当事人对本案交通事故的发生、靳以高负本次事故的全部责任以及柴四旺的伤残等级为十级的基本事实不持异议，本院予以确认。柴四旺因交通事故住院期间是否治疗自身疾病高血压，仅依据病历无法确定，同样也无法确定其中治疗高血压的医疗费数额，故阳光财险洛阳公司要求核减20%的医疗费无充分的证据支持，该项上诉理由不成立。柴四旺交通事故发生前在沁阳市巨风胶辊制造有限公司工作，并领取工资，系该公司的员工。上诉人阳光财险洛阳公司称柴四旺与公司不是劳动关系的主张不成立，本院不予支持。
另外，原审法院依照本案的实际情况确定鉴定费、诉讼费由阳光财险洛阳公司负担并无不当，阳光财险洛阳公司称不应由其负担上述费用的理由不成立，本院不予支持。
综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司洛阳中心支公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 何云霞
审 判 员 董亚峰
代理审判员 武丽娟
二〇一五年十月三十日
书 记 员 马 捷