江西省宜春市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）赣09民终894号
上诉人（原审原告、反诉被告）：金典开，男，1951年3月1日生，汉族，江西省高安市人，个体工商户，住江西省高安市。
上诉人（原审原告、反诉被告）：毛银鱼，女，1963年7月24日生，汉族，江西省高安市人，个体工商户，住江西省高安市。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：刘桂香，女，1949年5月20日生，汉族，江西省高安市人，无业，住江西省高安市。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：吴小珠，女，1966年9月28日生，汉族，江西省高安市人，个体工商户，住江西省高安市。
上列被上诉人共同委托诉讼代理人：宗家瑛，广东力臣律师事务所律师。
被上诉人（原审被告、反诉原告）：付行军，男，1973年4月27日生，汉族，江西省高安市人，个体工商户，住高安市。
上诉人金典开、毛银鱼为与被上诉人刘桂香、吴小珠、付行军合伙纠纷一案，不服江西省高安市人民法院（2009）高民一初字第284号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员黄若凡担任审判长，与审判员高胜敏、易芳参加的合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人金典开、毛银鱼上诉请求：1.撤销原判第二、三项，依法改判付行军、刘桂香、吴小珠承担合伙亏损514698.55元、鉴定费22000元，共计536698.55元；2.改判被上诉人承受代收代付亏损113670.4元；3.一、二审案件受理费由被上诉人负担。理由是：1.金典开、毛银鱼提供充分证据证明合伙存在亏损，且进行司法鉴定，一审法院却不采信鉴定结论，认定事实存在错误；2.一审法院适用法律错误，判决自相矛盾。
被上诉人刘桂香、吴小珠答辩称：金典开、毛银鱼的上诉请求及理由不成立，应予驳回。
被上诉人付行军二审中未作书面答辩。
金典开、毛银鱼一审诉讼请求：1.判令终止合伙合同并解散合伙组织；2.由付行军、刘桂香、吴小珠承担合伙亏损514698.55元及鉴定费22000元；3.由付行军、刘桂香、吴小珠承担代收代付亏损113670.4元，并承担全部案件受理费。
付行军、刘桂香、吴小珠反诉请求：1.由金典开、毛银鱼支付股东补偿金140000元并承担30000元违约责任；2.本案诉讼费用由金典开、毛银鱼负担。
原审认定的事实及判决要点：
2005年5月，刘桂香、吴小珠、付行军与付有余、谢水龙、刘武六个人共同出资合伙开办“广益电镀厂”，至2006年6月底，由于经营不善，造成广益电镀厂亏损。2006年6月30日，经刘桂香、吴小珠、付行军及付有余、谢水龙、刘武对广益电镀厂的资产进行清算，并签订了两份协议。协议约定，“为了挽回局面，每位投资者借款筹资，利息按月息2分计算，与毛银鱼合股，合股后盈利先还欠款后还借款，再还本金，借款期限为2006年8月5日，未借款者，自行免除股东的权利”，协议并对每个人应借款的金额进行了约定。
2006年7月1日，毛银鱼与付行军签订了一份《合伙合同》，付行军代表了刘桂香、吴小珠及其本人。该合伙合同约定，由毛银鱼与付行军、刘桂香、吴小珠合伙开办“广晶五金电镀厂”，共同管理，共担风险，毛银鱼与付行军、刘桂香、吴小珠各投资580000元，经营期限自2006年7月1日至2011年6月30日止，并约定原广益电镀厂在2006年7月1日以前的债权债务由付行军、刘桂香、吴小珠承担，与毛银鱼无关。
2006年9月1日，金典开与毛银鱼及付行军签订了另一份《合伙合同》，付行军代表了刘桂香、吴小珠及其本人。该份合同约定由毛银鱼、金典开与付行军、刘桂香、吴小珠共同经营“广晶五金电镀厂”，主营五金件加工电镀，租用博罗县园洲镇金利源五金厂的厂房进行生产加工，共担风险，共负盈亏，合伙经营期限为五年，自2006年9月1日至2011年8月30日止。毛银鱼及付行军、刘桂香、吴小珠以实物（设备、原料等）作价出资，各出资580000元，金典开以货币方式出资，出资580000元，占出资总额的三分之一。
该《合伙合同》对盈利分配与债务承担进行了约定。第五条第一款规定“盈利分配：以各合伙人出资比例（即各占1／3）为依据，按比例分配。”第二款规定“债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资比例为依据，按比例承担。”
该《合伙合同》对入伙、退伙及合伙终止的条件、事由进行了约定。第六条第二款第一、二、三项规定“退伙需有正当理由方可退伙”“不得在合伙不利时退伙”“退伙需提前壹个月告知其他合伙人，并经全体合伙人同意”。第十一条第一款规定“合伙因以下事由之一得终止：①合伙期届满；②全体合伙人同意终止合伙关系；③合伙事业完成或不能完成；④合伙事业违反法被撤销；⑤法院根据有关当事人请求判决解散。”第二款规定“合伙终止后的事项：①即行推举清算人，并邀请相关人员参与清算；②清算后发有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；③清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先由合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担。”该合同对双方的其他权利义务也进行了约定，并约定“毛银鱼、付行军二人合伙期间的一切债权债务及广益五金电镀厂在2006年9月1日以前的一切债权债务均由毛银鱼、付行军享有和承担，金典开概不承担任何责任”。
2007年5月27日，毛银鱼与付行军签订了一份《关于处理原厂广益五金电镀厂资产负债问题的协议》。但是，这份协议只有毛银鱼和付行军的签字，后刘桂香、吴小珠追认付行军的代表行为，而金典开并没有在这份协议上签字，也没有授权委托毛银鱼代表其签字，事后也没有追认这份协议的效力。
2008年8月21日，刘桂香、吴小珠向广东省博罗县法院起诉毛银鱼、金典开要求二人归还借款120000元。2008年11月10日博罗县法院作出（2008）博法民一初字第1291号民事判决书，毛银鱼不服提起上诉，广东省惠州市中级人民法院于2009年3月24日作出（2009）惠中终民一终字第167号民事裁定书，裁定该案发回重审，并撤销了博罗县法院（2008）博法民一初字第1291号民事判决书。
广东省博罗县法院于2009年4月27日另行组成合议庭，对该案进行审理，于2010年4月12日作出（2009）博法民一初字第849号民事判决书。该判决书认定，2006年7月10日至2006年8月2日，刘桂香、吴小珠分五次将100000元现金借给广晶五金电镀厂，该厂出具了五张收据交由刘桂香、吴小珠手执，五张收据的出纳人栏均有毛银鱼丈夫伍先和手写体签名。毛银鱼与付行军于2007年5月27日签订了一份《关于处理原厂广益五金电镀厂资产负债问题的协议》，毛银鱼在该协议中明确承诺于2007年9月30日前偿还该借款，故确认2007年9月30日前的借款利息为20000元，刘桂香、吴小珠追认该协议关于其享有债权的处理。该份判决书还认定毛银鱼与付行军2007年5月27日签订的协议上没有金典开的签名确认，事后金典开也不予追认，因此刘桂香、吴小珠诉请金典开偿还借款没有事实和法律依据，故对刘桂香、吴小珠要求金典开偿还借款的诉讼请求不予支持，判令毛银鱼向刘桂香、吴小珠偿还借款本金及利息120000元。毛银鱼不服博罗县人民法院所作出的判决，上诉至广东省惠州市中级人民法院，该院于2010年8月31日作出终审判决，驳回了毛银鱼的上诉，维持原判。
2010年8月2日，毛银鱼、金典开委托江西高安匡正司法鉴定中心对“广晶五金电镀厂”2006年9月1日至2008年11月30日合伙期间的“会计凭证、账簿、报表等相关的会计资料”进行司法会计鉴定，该鉴定中心具有“司法会计鉴定”资质，花费鉴定费22000元。2010年8月25日经鉴定，江西高安匡正司法鉴定中心出具了“（2010）高会鉴字第09号”司法鉴定意见书。在该鉴定意见书“分析说明”的第6条，明确载明“我中心未对广晶五金电镀厂资产进行实地盘查，未对其现有资产价值进行评估鉴定。”
毛银鱼、金典开以合伙经营期间出现严重亏损，付行军、刘桂香、吴小珠拒不承担合伙期间的经营亏损和合伙债务为由提起诉讼。请求判决终止合伙合同，解散合伙组织，要求付行军、刘桂香、吴小珠承担合伙经营亏损514698.55元、鉴定费22000元及代收代付款项113670.4元，由付行军、刘桂香、吴小珠承担本案的诉讼费用。付行军、刘桂香、吴小珠同时反诉毛银鱼、金典开，要求其支付股东补偿金140000元，并承担30000元的违约责任及承担本案的诉讼费用。
原审法院认为，毛银鱼、金典开与付行军于2006年9月1日签订的《合伙合同》，是双方真实意思表示，合法有效，应受到法律的保护。付行军在合伙合同上的签字，代表了刘桂香、吴小珠及其本人。该合同约定，由毛银鱼、金典开及付行军、刘桂香、吴小珠合伙共同经营合伙企业“广晶五金电镀厂”，共担风险，共负盈亏，经营期限自2006年9月1日至2011年8月30日止。
2007年5月27日，毛银鱼与付行军签订的《关于处理原厂广益五金电镀厂资产负债问题的协议》，金典开作为合伙人之一，并没有在该协议上签字确认，也没有授权给毛银鱼作为代表签字，更没有在事后对该协议进行追认，广东省博罗县法院（2009）博法民一初字第849号民事判决书对这一事实进行了确认。2007年5月27日所签订的协议，是一份关于处理合伙企业“广晶五金电镀厂”资产、债权债务及日后经营等问题的协议。根据《合伙合同》第六条第二款第一、二、三项规定“退伙需有正当理由方可退伙”“不得在合伙不利时退伙”“退伙需提前壹个月告知其他合伙人，并经全体合伙人同意”。《中华人民共和国合伙企业法》第四十五条第二项之规定，“合伙协议约定合伙期限的，在合伙企业存续期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（二）经全体合伙人一致同意”。付行军、刘桂香、吴小珠辩称其自2007年5月27日与毛银鱼签订该协议后就已退伙，而金典开作为合伙人之一，却没有在该协议上签字，事后也没有认可这份协议的效力。其辩称已经退伙，但是根本没有得到全体合伙人的同意，故这份协议并不是一份退伙协议。付行军、刘桂香、吴小珠并不因为与毛银鱼签订了这份协议而退伙，故对其该辩称理由不予采信。该份协议中关于合伙企业的资产处置、债权债务承担等内容，因未得到全体合伙人的签字认可，而不具有法律效力，不予认定。
广东省博罗县人民法院及广东省惠州市中级人民法院所作出的两份判决书，均仅仅认定了这份《关于处理原厂广益五金电镀厂资产负债问题的协议》中，关于由毛银鱼承担自2006年7月10日至2006年8月2日刘桂香、吴小珠借给“广晶五金电镀厂”借款本金及利息120000元的部分，依据刘桂香、吴小珠所持有的五张毛银鱼丈夫伍先和签名的收据，判令毛银鱼偿还给刘桂香、吴小珠借款本息120000元。且仅认定了毛银鱼与刘桂香、吴小珠之间存在借贷关系。这笔借款发生在2006年9月1日金典开入伙之前，与金典开无关。而对于该协议中由毛银鱼补偿给刘桂香、吴小珠140000元的部分，上述博罗县法院、惠州市中级人民法院的生效判决书都没有对此予以认定。并且毛银鱼与刘桂香、吴小珠的约定，涉及到对合伙企业“广晶五金电镀厂”资产的处理，金典开作为合伙人，并没有在《关于处理原厂广益五金电镀厂资产负债问题的协议》上签字，故这部分约定是没有法律效力的，是不合法的。因此，对付行军、刘桂香、吴小珠的反诉请求不予支持。
毛银鱼、金典开与付行军，于2006年9月1日所签订的《合伙合同》，付行军代表了刘桂香、吴小珠及其本人，但是，付行军是否代表了付有余、刘武、谢水龙并不能确定，刘桂香、吴小珠也没有提供付有余、刘武、谢水龙的授权委托书予以证明。
2007年5月27日，毛银鱼与付行军签订的协议，并不是一份退伙协议，付行军、刘桂香、吴小珠并不因此而退伙，在《合伙合同》约定的经营期间，付行军、刘桂香、吴小珠仍然是“广晶五金电镀厂”的合伙人，应与毛银鱼、金典开共担风险，共负盈亏。
2010年8月2日，金典开、毛银鱼委托江西高安匡正司法鉴定中心，出具了“（2010）高会鉴字第09号”司法鉴定意见书。该份司法鉴定意见书的“分析说明”第6条，载明“我中心未对广晶五金电镀厂资产进行实地盘查，未对其现有资产价值进行评估鉴定”。显然，该份司法鉴定意见书未对合伙企业“广晶五金电镀厂”的现有资产进行盘查、清点，更未对现有资产的价值进行评估鉴定。合伙企业“广晶五金电镀厂”现有的生产机器设备、设施、原材料、生产用具等其他财产的价值，还包括广晶五金电镀厂租用博罗县园洲镇金利源五金厂的租赁押金，双方在庭审中也均未举证证明，故广晶五金电镀厂现有的资产价值并不明确。
根据2006年9月1日双方签订的《合伙合同》，关于盈利分配与债务承担的约定，第五条第一款规定“盈利分配：以各合伙人出资比例（即各占1／3）为依据，按比例分配。”第二款规定“债务承担：合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足清偿时，以各合伙人的出资比例为依据，按比例承担。”因此，合伙企业广晶五金电镀厂出现亏损、债务时，应先由合伙财产进行偿还，合伙财产不足清偿时，才以各合伙人的出资比例为依据，按比例承担。而合伙企业广晶五金电镀厂的现有资产价值，并不明确。
该《合伙合同》第十一条规定第一款规定“合伙因以下事由之一得终止：①合伙期届满；②全体合伙人同意终止合伙关系；③合伙事业完成或不能完成；④合伙事业违反法被撤销；⑤法院根据有关当事人请求判决解散。”根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条第二项的规定，“合伙
企业有下列情形之一的，应当解散：（二）合伙协议约定的解散事由出现”。因此，对金典开、毛银鱼要求终止双方签订的合伙合同、解散合伙组织的诉讼请求予以支持。该《合伙合同》第十一条第二款规定“合伙终止后的事项：①即行推举清算人，并邀请相关人员参与清算；②清算后发有盈余，则按收取债权、清偿债务、返还出资、按比例分配剩余财产的顺序进行。固定资产和不可分物，可作价卖给合伙人或第三人，其价款参与分配；③清算后如有亏损，不论合伙人出资多少，先由合伙共同财产偿还，合伙财产不足清偿的部分，由合伙人按出资比例承担。”合伙合同约定了合伙终止后，必须进行清算。根据《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条第一款之规定，“合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。”第八十六条第一款之规定，“合伙企业解散，应当由清算人进行清算”。第八十七条之规定，“清算人在清算期间执行下列事务：（一）清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）处理与清算有关的合伙企业未了结事务；（三）清缴所欠税款；（四）清理债权、债务；（五）处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；（六）代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动。”第八十八条之规定，“清算人自被确定之日起十五日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算人申报债权。债权申报人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算人应当对债权进行登记。”第八十九条规定，“合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后的剩余财产，依照本法第三十三条第一款的规定进行。”而第三十三条第一款规定，“合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定处理；合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。”因此，合伙企业“广晶五金电镀厂”解散后，必须经过清算人清算，双方所签订的《合伙合同》也对此进行了约定。根据《中华人民共和国合伙企业法》第八十六条第二款规定，“清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。”第三款规定，“自合伙企业解散事由出现之日起十五日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系可有申请人民法院指定清算人。”在清算后，应按《中华人民共和国合伙企业法》第八十九条之规定进行利润的分配、亏损的分担。
综上，在合伙企业广晶五金电镀厂解散后，必须依法进行清算，由毛银鱼、金典开与付行军、刘桂香、吴小珠共同进行清算。因此，金典开、毛银鱼在合伙企业没有依法经过清算，即按照“（2010）高会鉴字第09号”司法鉴定意见书的鉴定意见，要求付行军、刘桂香、吴小珠承担合伙经营亏损514698.55元，及要求付行军、刘桂香、吴小珠承担代收代付亏损113670.40元的诉讼请求，不予支持。对于合伙企业广晶五金电镀厂在经营过程中所产生的经营亏损及债权债务，在对合伙企业依法进行清算以后，可再行主张权利。付行军、刘桂香、吴小珠对该“（2010）高会鉴字第09号”司法鉴定意见书所依据的会计凭证、账簿、报表等相关的会计资料有较大争议。江西高安匡正司法鉴定中心作出该鉴定意见书的过程中，亦未通知其到场对相关鉴定材料予以核对。但是该司法鉴定中心对合伙企业广晶五金电镀厂的会计凭证等材料进行司法会计鉴定，属于与合伙企业相关的事务，所花费的22000元鉴定费用，在合伙企业清算过程中应一并处理。根据《中华人民共和国合伙企业法》第九十条之规定，“清算结束后，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在十五日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记。”综上，为了保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第二条、第八条，《中华人民共和国合伙企业法》第十四条、第十八条、第二十一条第一款、第三十三条第一款、第四十五条、第八十五条第二项、第八十六条、第八十七条、第八十八条、第八十九条、第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、终止金典开、毛银鱼与付行军、刘桂香、吴小珠之间的合伙合同，解散合伙企业广晶五金电镀厂；二、驳回金典开、毛银鱼要求由付行军、刘桂香、吴小珠承担合伙经营亏损514698.55元及鉴定费22000元的诉讼请求；三、驳回金典开、毛银鱼要求由付行军、刘桂香、吴小珠承担代收代付亏损113670.4元的诉讼请求；四、驳回付行军、刘桂香、吴小珠要求金典开、毛银鱼支付股东补偿金140000元，并承担30000元违约责任的反诉诉讼请求；五、案件受理费5800元，由金典开、毛银鱼承担；六、反诉案件受理费3800元，由付行军、刘桂香、吴小珠共同承担。
二审中，本院根据上诉人金典开、毛银鱼、上诉状中提供的住所地邮寄送达《举证通知书》、《告知合议庭通知书》等法律文书，因“查无此人”或“地址不详”被退回，其亦未提供新证据。
本院二审查明：本院二审查明的事实与原审认定一致，本院对原审认定的事实予以确认。
本院认为：本案中，金典开、毛银鱼一审诉讼请求是请求判令终止合伙合同，解散合伙组织，并由付行军、刘桂香、吴小珠承担合伙亏损514698.55元、鉴定费22000元、代收代付亏损113670.4元。金典开、毛银鱼虽然委托鉴定机构对合伙期间的“会计凭证、账簿、报表等相关会计资料”进行了鉴定，但鉴定机构明确注明：“我中心未对广晶五金电镀厂资产进行实地盘查，未对其现有资产价值进行评估鉴定”。显然，该鉴定结论并非合伙清算结论，也就是说在双方当事人未进行合伙清算的情况下，金典开、毛银鱼明确具体地要求付行军、刘桂香、吴小珠承担合伙亏损等费用共计650368.95元，明显证据不充分，亦于法不符。原审判决驳回其诉讼请求，并无明显不当，应予维持。
综上，上诉人金典开、毛银鱼的上诉理由不充分，本院不予采纳。原审认定事实清楚，判决正确。依照《人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10303.68元，由上诉人金典开、毛银鱼负担。
本判决为终审判决。
审判长 黄若凡
审判员 高胜敏
审判员 易 芳
二〇一七年九月十二日
书记员 张 媛