天津市第一中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）津01民终3503号
上诉人（原审被告）：安邦财产保险股份有限公司河北分公司，住所地河北省石家庄市中山东路322号。
负责人：程国军，总经理。
委托诉讼代理人：赵文娟，天津启乾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：马秀林，男，1979年4月16日出生，汉族，住天津市西青区。
法定代理人：朱某（被上诉人马秀林之妻），女，住天津市西青区。
委托诉讼代理人：冷醒龙，天津津瑞律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：肖强，男，1976年8月25日出生，汉族，住河北省唐山市丰南区。
上诉人安邦财产保险股份有限公司河北分公司因与被上诉人马秀林、肖强机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2017）津0111民初4406号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月9日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。
安邦财产保险股份有限公司河北分公司上诉请求：1、请求改判一审判决书第一、二项，医疗费扣除非医保，护理费105286.8元改判为10332元；2、请求依法撤销判决第四项；3、上诉费由被上诉人承担。事实与理由：护理费超伤情范围，被上诉人马秀林自身有疾病，其无民事行为能力，护理与交通事故无关。被上诉人马秀林多次阻挠鉴定，使鉴定无法进行。
马秀林辩称，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人马秀林是因为交通事故碰撞的导致被上诉人马秀林事故发生后无法站立也无法正确表达，其家属一审过程中均没有采取任何过激行为，庭审中确实因为家属情绪激动，但没有扰乱法庭以及鉴定及正常开展活动的行为，上诉人对于脑白质稀疏的专业术语不是很了解，不了解相关的内涵，上诉人陈述的污蔑被上诉人马秀林，本案是过错导致的交通事故，被上诉人马秀林无过错，受到了严重的损害，被上诉人马秀林家庭面临毁灭的状态，被上诉人马秀林依法保留对上诉人追究其法律责任的权利。
被上诉人肖强未发表答辩意见。
马秀林向一审法院起诉请求：一、要求二被告赔偿原告医疗费22577.73元、住院伙食补助费1300元、营养费4500元、误工费62795.6元、护理费105860.8元、残疾赔偿金84319.2元、被抚养人生活费13366.08元、精神损害抚慰金50000元、交通费5000元、鉴定费2340元，共计352059.41元；二、保留后续护理费继续求偿的权利；三、本案诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：2015年2月23日21时50分，孟庆坡驾驶冀Ｂ×××××、冀Ｂ×××××号车辆沿津文公路由南向北行驶至华亚物流门口，车辆右前部与行人马秀林身体接触，造成车辆受损、马秀林受伤的交通事故。天津市公安交通管理局西青支队张家窝大队出具的第B00713630号《道路交通事故认定书》认定：孟庆坡承担事故的全部责任，马秀林不承担事故的责任。原、被告对责任认定均无异议。事故发生后，原告被送往天津市中心医院救治。2015年3月1日，原告入住天津市中心医院，2015年3月14日出院，实际住院13天。原告入院诊断：头外伤、癫痫、右足骨折、神志不清待查、颌面部外伤、眼睑皮肤裂伤。原告出院诊断：头外伤、头皮软组织挫伤、右足第1跖骨粉碎性骨折、累及跖趾关节面、右足第2-5跖骨头粉碎性骨折、左锁骨骨折、颈椎骨质增生、神志不清待查、颌面部外伤、眼睑皮肤裂伤、癫痫、脑白质稀疏、脑萎缩等。出院时情况：神志欠清、偶尔躁动、呼唤睁眼、应答不切题、查体欠合作……。出院后，原告继续在天津医院和天津市公安局安康医院门诊复查。原告现主张医疗费22577.73元，被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司要求扣除非医保用药。原告在庭审中表示其伤情已经治疗终结。被告肖强为原告垫付60000元。原告曾向一审法院提出伤残等级、误工期、营养期鉴定申请，一审法院依法指定天津市津实司法鉴定中心予以鉴定。2015年9月30日，天津市津实司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，该意见书记载：“一、马秀林外伤致左锁骨骨折，现遗留左肩关节活动障碍，左上肢丧失功能达10%以上，为Ⅹ（十）级伤残；二、马秀林外伤致右足第1跖骨粉碎性骨折、右足第2-5跖骨头粉碎性骨折，现遗留右足各趾活动障碍，丧失功能达双足十趾功能的50%，为Ⅸ（九）级伤残；三、马秀林伤后，建议其误工期为180日，营养期为90日”原告支付鉴定费2340元。被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司对鉴定意见予以认可，但不同意赔付鉴定费。马红蕊系原告之女，2004年12月23日出生。冀Ｂ×××××号、冀Ｂ×××××号车辆的驾驶人是孟庆坡，实际所有人是被告肖强，孟庆坡是被告肖强雇佣的司机，事发时孟庆坡从事雇佣职务行为。超出保险限额的损失，被告肖强同意赔偿。冀Ｂ×××××号在被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司投保交强险及商业三者险100万元，冀Ｂ×××××号车辆在被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司投保商业三者险5万元，并投保不计免赔。此事故发生在保险事故期间。原告曾向一审法院申请宣告无民事行为能力。2017年1月12日，天津市安定精神疾病司法鉴定所出具的精神疾病司法鉴定意见书记载：“一、鉴定诊断：脑器质性疾病所致精神障碍。二、民事行为能力评定：目前为无民事行为能力。”2017年1月17日，一审法院出具的（2016）津0111民特29号民事判决书记载：“一、马秀林为无民事行为能力人；二、指定朱某为马秀林的监护人……”。被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司对原告因本次交通事故导致伤情的因果关系申请鉴定，天津明正司法鉴定中心以鉴定事项超出鉴定业务范围为由，作出不予受理决定；天津市津实司法鉴定中心以鉴定事项超出了鉴定中心的技术条件和能力范围，决定终止此次鉴定工作。被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司申请撤回此因果关系鉴定。被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司又对原告的护理期申请鉴定，天津市天盾法医司法鉴定所出具说明记载：“根据提供的鉴定材料及检查情况，无法完成该鉴定。”原告主张截止到2017年8月24日的护理费105860.8元及保留后续护理费求偿的权利，被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司对此不予认可。2015年2月23日至2015年2月28日产生的护理费由被告肖强支付，被告肖强当庭表示不再主张了。
一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，原告因发生交通事故而致身体受伤，合理的损失应由赔偿义务人依法赔偿。交通管理部门认定孟庆坡承担事故的全部责任，马秀林不承担事故的责任，事实清楚，依据充分，予以确认。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。故本案原告合理合法的损失应先由被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司在交强险限额内进行赔偿；不足部分，由被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司在商业三者险限额范围内进行赔偿。原告主张医疗费22577.73元，证据充分，予以确认。被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司要求扣除非医保用药的主张，因未向一审法院提供相应证据，不予采纳。住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。根据天津市相关标准，应按每天100元计算，故原告主张的住院伙食补助费1300元，符合法律规定，一审法院予以确认。天津市津实司法鉴定中心出具的鉴定意见，系有资质机构做出，一审法院予以确认。原告主张营养费4500元，明显过高，根据原告的伤情，结合鉴定机构出具的鉴定意见，一审法院确定2700元为宜。原告主张误工费62795.6元，明显过高，根据鉴定机构出具的鉴定意见，依据天津市上一年度居民服务业标准，一审法院确定误工费为20664元。原告主张残疾赔偿金84319.2元、被扶养人生活费13366.08元、鉴定费2340元，符合法律规定，予以确认。根据相关规定，被扶养人生活费13366.08元应计入残疾赔偿金中。被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司不同意赔付鉴定费的主张，不符合法律规定，不予采纳。原告主张精神损害抚慰金50000元，明显过高，根据原告的伤情，结合鉴定机构出具的鉴定意见，确定10500元为宜。原告主张交通费5000元，明显过高，根据其就医治疗的实际情况，确定1000元为宜。关于护理费，本案中原告伤情较重，住院后15天雇佣护工进行护理符合常理，其所花费的护理费3000元，予以确认。2015年3月16日至2017年8月24日，原告按照居民服务业主张护理费102286.8元，符合法律规定，予以确认。原告其他的护理费主张，不予支持。根据原告住院病历记载的入院诊断、出院诊断、出院时情况、出院医嘱以及原告目前的状况和天津市工农联盟农牧场杨伍庄村民委员会出具的证明，综合分析，原告要求保留后续护理费求偿的权利，予以确认，其可在损失实际发生后另行解决。被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司虽提出异议，但其未能提交相应证据，故对其主张不予采纳。为减少当事人诉累，被告肖强为原告垫付的60000元，在本案中一并处理。判决：一、被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内赔偿原告马秀林医疗费10000元、残疾赔偿金97685.28元、精神损害抚慰金10500元、误工费1814.72元，合计120000元；二、被告安邦财产保险股份有限公司河北分公司于本判决生效后十日内在商业三者险限额内赔偿原告马秀林医疗费12577.73元、住院伙食补助费1300元、营养费2700元、误工费18849.28元、鉴定费2340元、交通费1000元、护理费105286.8元，合计144053.81元；三、原告马秀林待取得赔偿款后应立即返还被告肖强垫付款60000元；四、原告马秀林保留护理费继续求偿的权利；五、驳回原告马秀林的其他诉讼请求。案件受理费831元，原告马秀林承担21元，被告肖强承担810元，此款于本判决生效后十日内交付一审法院。
二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于上诉人提出医药费需扣除非医保用药一节，被上诉人马秀林使用何种药物系由医疗机构决定，目前无证据证明被上诉人马秀林有自主主张的药物品种。被上诉人马秀林支出的医药费证据充分，一审法院确认数额并无不当。关于上诉人提出护理费105286.8元应为10332元一节，因被上诉人伤情较重，依目前其身体状态，一审法院认定雇佣护工符合常理并无不当，确定数额符合法律规定。上诉人提出护理费改为10332元之请求，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费826元，由上诉人安邦财产保险股份有限公司河北分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘 俊
审 判 员 姜海宽
代理审判员 阎 涛
二〇一八年五月三十日
法官 助理 吴松涛
书 记 员 屈 岩
附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：
1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：
第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
2、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：
第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；