陕西省西安市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）西中刑一终字第00172号
原公诉机关西安市雁塔区人民检察院。
上诉人（原审被告人）杨红国，农民。2014年9月11日因本案被抓获，同月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于西安市户县看守所。
上诉人（原审被告人）张某，农民。2014年9月11日因本案被抓获，同月13日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年10月21日被逮捕。现羁押于西安市户县看守所。
西安市雁塔区人民法院审理雁塔区人民检察院指控被告人杨红国、张某犯贩卖毒品罪一案，于2015年6月4日作出（2015）雁刑初字第00306号刑事判决。宣判后，原审被告人杨红国、张某不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月29日公开开庭审理了本案。西安市人民检察院指派代理检察员任玉洁出庭履行职务，上诉人杨红国、张某均到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原审判决认定，2014年9月11日，吸毒人员许某在本市高新区被公安机关抓获，后许某带领公安人员到本市莲湖区西稍门尚城公寓19楼17号将向其贩卖毒品的被告人张某抓获，当场从其家中查获四小袋疑似冰毒晶状物体。同日，在张某的配合下，公安人员在本市友谊西路与含光路十字附近将向张某贩卖毒品的被告人杨红国抓获，当场从其身上查获一袋疑似冰毒白色晶体物。经鉴定：从张某处查获的物品净重3.41克，从许某处查获的其购买的物品净重0.85克，从杨红国处查获的物品净重0.18克，从中均检出毒品甲基苯丙胺。另查，杨红国自2014年6月起先后四次向张某贩卖毒品甲基苯丙胺，共获赃款3150元。张某将从杨红国处购得的毒品，部分用于吸食，部分先后三次贩卖给许某。破案后从张某处查获的毒品系9月10日12时许，张某在本市碑林区含光路与友谊西路十字从杨红国处购得的部分毒品。从许某处查获的毒品系其于9月9日从张某处购得。
据此，原审法院认为，被告人杨红国、张某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪，西安市雁塔区人民检察院指控二被告人所犯罪名成立。被告人杨红国、张某在归案后均如实供述了自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人张某协助公安机关抓获被告人杨红国，系立功，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条及第六十四条之规定，判决：（一）被告人杨红国犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年又六个月，并处罚金三万元；（二）被告人张某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金二万元；（三）涉案赃款依法予以追缴。
杨红国上诉提出，其仅给张某贩卖过一次4袋约4克毒品，原审判决量刑过重。张某上诉提出，其给许某贩卖毒品并未牟利，原审判决量刑过重。
经审理查明，原审判决认定上诉人杨红国、张某犯贩卖毒品罪的事实清楚、正确。有下列经原审法院庭审质证、认证的证据予以证明：
1、受案登记表及抓获经过证明：2014年9月11日，西安市公安局高新分局接群众匿名举报，称在高新区高新三路有一男子携带毒品。民警即出警，将许某抓获，其供述从其身上查获的毒品系从张某处购买。民警即在本市莲湖区西稍门尚城公寓19楼17号将张某抓获。经审查，张某供述其所贩毒品系从杨红国处购买，后民警在省人民医院对面将杨红国抓获，从其身上查获疑似毒品物。
2、提取笔录及扣押物品清单证明：民警抓获许某时，从其右裤兜上方一小兜内查获并扣押橘色塑料自封袋包装的疑似冰毒一小袋；民警抓获张某时，从其家中查获并扣押橘色塑料自封袋包装的疑似冰毒四小袋；民警抓获杨红国时，从其身上查获并扣押白色晶状物一包，从其住处查获并扣押吸食冰毒的冰壶一只。杨红国、张某对上述疑似毒品物予以指认。
3、毒品指认笔录及照片证明：许某对从其处查获的毒品予以指认；张某对其贩卖给许某的1小袋冰毒予以指认，对从其家中查获的4小袋冰毒予以指认；杨红国对其贩卖给张某并被查获的4小袋冰毒予以指认。
4、毒品检验鉴定报告证明：送检的橘色塑料自封袋包装的白色晶体物四包，共计净重3.41克，从中检出毒品甲基苯丙胺；橘色塑料自封袋包装的白色晶体物一包，净重0.85克，从中检出毒品甲基苯丙胺；塑料自封袋包装的白色晶体物一包，净重0.18克，从中检出毒品甲基苯丙胺。
5、陕西省公安机关毒品收据证明：涉案的毒品甲基苯丙胺已上缴西安市禁毒委员会。
6、辨认笔录证明：经混杂辨认，许某辨认出张某就是给其贩卖毒品的人；张某辨认出许某就是曾向她购买冰毒的人，辨认出杨红国就是2014年9月11日21时许在碑林区友谊西路陕西省人民医院对面与其准备交易毒品的人；杨红国辨认出张某就是向他购买毒品的人。
7、现场指认笔录及照片证明：张某指认其在旭景名园上城公寓1917的住处就是其给许某贩卖1包冰毒的地方；杨红国、张某分别指认友谊西路与含光路十字东南角广济大药房门口就是二人交易10包冰毒的地方。
8、证人许某证明：他从2014年年初开始吸食毒品。他从张某处购买过3次毒品。第一次是2014年8月底，在张某家楼下，张某给他约1克的小袋冰毒，他给了张某300元。第二次是隔了几天，张某在其家里给了他约1克的小袋冰毒，他给了张某300元。第三次是2014年9月9日，张某在其家中给了他约1克的小袋冰毒，他给了张某300元。
9、被告人杨红国供述：2014年9月11日20时许，他给张某打电话说自己这儿有冰毒，让其过来一起吸食。22时许，张某到他的住处后，民警就把他们抓获了。他给张某贩卖过四次冰毒。第一次是2014年6月中旬，他在观音庙附近给张某贩卖了500元的一袋约1克冰毒。第二次是2014年6月底，他在红信花园门口给张某贩卖了800元的二袋约2克冰毒。第三次是2014年7月底，他在红信花园门口给张某贩卖了1250元的五袋约5克冰毒。第四次是2014年9月10日12时许，他在含光路与友谊西路十字给张某贩卖了十袋约10克冰毒，当时张某身上钱不够只给了他600元，剩下的钱说先欠着。他没有经济来源，所以贩卖毒品挣钱供自己花。
10、被告人张某供述：2014年8月底，她在家楼下卖给许某约1克的小袋冰毒，许某给了她300元。隔了几天，她在家里卖给许某约1克的小袋冰毒，许某给了她300元。2014年9月9日，她在家里卖给许某约1克的小袋冰毒，说好是350元，但许某当时身上没钱就先欠着。她没有固定工作，没有生活来源，所以卖毒品挣钱。她卖给许某的冰毒都是从杨红国处购买的，一共买过4次冰毒。第一次是2014年6月中旬，她在观音庙附近从杨红国处购买了500元的一袋约1克冰毒。第二次是2014年6月底，她在红信花园门口从杨红国处购买了800元的二袋约2克冰毒。第三次是2014年7月底，她在红信花园门口从杨红国处购买了1250元的五袋约5克冰毒。第四次是2014年9月10日左右，她在含光路与友谊西路十字从杨红国处购买了十袋约10克冰毒，应该给杨红国支付2700元，但因身上钱不够，只给了600元，余下的钱之后再给。民警抓获她时，从她身上查获的用红黄色小袋包装的冰毒，是她最后一次从杨红国处购买的十袋冰毒中的四袋，除贩卖给许某外，其余的都自己吸食了。她从杨红国处购买毒品，一方面是买了自己吸食，另一方面是为了卖出去挣取差价。
11、户籍材料证明：张某出生于1995年12月24日，杨红国出生于1986年7月16日，作案时已达承担完全刑事责任的年龄。
以上证据，本院予以确认。
本院认为，上诉人杨红国、张某多次贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。对杨红国所提其仅给张某贩卖过一次4袋约4克毒品的上诉理由，经查，杨红国多次向张某贩卖毒品的事实不仅有二上诉人的一致供述在案为证，且杨红国在原审法院庭审中对其犯罪事实亦承认属实，二审开庭时张某当庭亦供述从杨红国处购买过四次毒品，杨红国上诉翻供没有任何事实依据，不能成立。对张某所提其给许某贩卖毒品并未牟利的上诉理由，经查，贩卖毒品罪不以牟利为要件，且张某将毒品贩卖给许某亦收取了相应毒资，该上诉理由没有事实和法律依据，不能成立。原审判决根据二上诉人的犯罪事实，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第三百四十七条第四款之规定，结合二上诉人如实供述其罪行及张某具有立功的从轻情节，对杨红国判处有期徒刑三年又六个月，对张某判处有期徒刑三年，已有利于二上诉人，故对二人所提原审判决量刑过重的上诉理由，不予采纳。原审判决定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王全谋
代理审判员 常 鹏
代理审判员 尚柏延
二〇一五年十月二十九日
书 记 员 陈 倩