宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）宁0104刑再1号
原公诉机关银川市兴庆区人民检察院。
原审被告人岳霆，男，1992年11月18日出生，回族，初中文化，宁夏回族自治区贺兰县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区贺兰县。2016年11月13日因吸毒被银川市公安局兴庆区分局行政拘留二十日。2017年8月3日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，现在石嘴山监狱服刑。
原审被告人王洋，男，1994年10月25日出生，回族，初中文化，宁夏回族自治区贺兰县人，无业，户籍所在地宁夏回族自治区贺兰县。2016年11月13日因吸毒被银川市公安局兴庆区分局行政拘留五日。2017年8月3日因犯贩卖毒品罪被本院判处有期徒刑三年，现在银川监狱服刑。
银川市兴庆区人民检察院指控原审被告人岳霆、王洋犯贩卖毒品罪一案，本院于2017年8月3日作出（2017）宁0104刑初456号刑事判决，已经发生法律效力。案外人王国强以黑色奔驰牌GL450型越野车（车架号为×××）一辆属于王国强财产，判决没收适用法律错误，申请再审。本院于2018年2月7日作出（2017）宁0104刑申2号刑事裁定，再审本案。2018年3月8日、2018年3月14日，本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。银川市兴庆区人民检察院指派检察员张楠出庭履行职务，原审被告人岳霆、王洋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
银川市兴庆区人民检察院指控，一、2016年11月12日22时许，岳霆、王洋经预谋后由王洋驾驶汽车拉载岳霆行驶至银川市兴庆区银川市第三人民医院对面，通过微信转账的方式以1000元的价格向李某某贩卖净重为2.75克的氯胺酮一包（俗称K粉），后被民警当场抓获，从李某某处缴获氯胺酮一包（净重2.75克），从岳霆、王洋处缴获氯胺酮九包（净重共计43.13克）。
二、2016年11月的一天，岳霆、王洋经预谋后由王洋驾驶汽车拉载岳霆行驶至银川市兴庆区穆斯林商贸城附近，通过微信转账的方式以1000元的价格向李某某贩卖氯胺酮一包。
三、2016年11月的一天，岳霆、王洋经预谋后由王洋驾驶汽车拉载岳霆行驶至宁夏贺兰县“天鹅湖小镇”附近，通过微信转账的方式以1000元的价格向李某某及“沫子”贩卖氯胺酮一包。
原公诉机关认为，岳霆、王洋的行为已构成贩卖毒品罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定定罪量刑，并提交了证实岳霆、王洋犯罪的常住人口信息、扣押清单等书证、毒品检验鉴定报告、辨认、搜查笔录、证人证言、岳霆、王洋的供述和辩解等相关证据。
原审查明，一、2016年11月12日晚10点30分左右，李某某通过手机微信扫描二维码将1000元转账到昵称叫“无间道”的人提供的二维码收款账户联系购买氯胺酮（俗称K粉）。后被告人王洋驾驶黑色奔驰牌GL450型越野车拉载岳霆至银川市兴庆区银川市第三人民医院，被告人岳霆将用卫生纸包裹的一包氯胺酮放在第三人民医院对面一垃圾箱后面，上车后岳霆给李某某发了视频和位置，李某某在取毒品时被抓获，公安人员从李某某处缴获氯胺酮一包（净重2.75克）。被告人岳霆、王洋被抓获后，公安人员从岳霆、王洋处缴获氯胺酮九包（净重共计43.13克）。被告人岳霆、王洋归案后如实供述犯罪事实。
另查明，公安人员抓获王洋、岳霆时查扣的奔驰牌GL450型越野车所挂车牌号为宁APE7**，宁APE7**车牌号实际悬挂车型是科雷傲小型汽车，2014年2月19日登记户名为刘璨，2016年10月21日转移登记于孙银成名下。奔驰牌GL450型越野车被查获时的车牌号为套牌。奔驰牌GL450型越野车的车架号为×××，所有人为邢庆文，真实车牌号为宁A776**。2016年9月6日，邢庆文在律师的见证下将奔驰牌GL450型越野车与法院强制执行给王国强的一套房产及绑定地下车位进行置换，该车辆实际由金佃宏开走。
上述事实，有公诉机关提供，并经法庭质证、认证的户籍证明、到案经过、搜查证、搜查笔录、照片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、称重笔录及照片、毒品检验鉴定报告、毒品收据、手机截图、通话记录、辨认笔录及照片、银川市车管所车辆登记、机动车信息、邢庆文、王国强的陈述、以车抵房协议书、证人李某某的证言、辨认现场照片、微信聊天记录、通话记录、李某某的证言、岳霆、王洋的供述及辨认笔录等证据予以证实，足以认定。
原审认为，岳霆、王洋明知是毒品氯胺酮而多次予以贩卖，贩卖毒品数量为45.88克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控岳霆、王洋犯贩卖毒品罪的罪名成立。对岳霆、王洋应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，被告人岳霆、王洋作用均等，不宜划分主从犯。对于王洋的辩护人提出的王洋系从犯的辩护意见，本院不予采纳。岳霆、王洋归案后如实供述犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。对于王洋的辩护人提出的相应辩护意见，本院予以采纳。对于岳霆、王洋提出的所驾驶的车辆是金磊的，从金磊的车上搜出来的43.13克氯胺酮，岳霆、王洋均不知道，以及辩护人提出的查获的43.13克氯胺酮，不宜计入王洋贩卖毒品的数量的辩解、辩护意见，经法庭核实，王洋在公安机关的供述中称“车上搜出的九包毒品是金磊的，几次拿毒品都是从里面拿的”，该供述可以证实岳霆、王洋知道奔驰牌GL450型越野车内放有毒品，对查获的43.13克氯胺酮，应当认定为岳霆、王洋贩卖，故对岳霆、王洋及其辩护人提出的辩解、辩护意见，本院不予采纳。公安机关从岳霆处扣押的一部浅蓝色三星手机，扣押的一辆黑色奔驰牌GL450型越野车以及一台电子天平秤，均系作案工具，依法应予没收。原审判决：一、被告人岳霆犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年11月17日起至2019年11月16日止）。二、被告人王洋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（罚金于本判决生效之日起十日内缴纳）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2016年11月17日起至2019年11月16日止）。三、公安机关扣押的浅蓝色三星手机一部、电子天平秤一台、黑色奔驰牌GL450型越野车一辆，均系作案工具，由公安机关予以没收。扣押的其他物品，由公安机关依法予以处置。
再审中公诉机关认为，岳霆、王洋的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，应当以贩卖毒品罪追究岳霆、王洋的刑事责任；对涉案财物依法处理。
岳霆对指控的罪名及事实无异议，对涉案扣押的车辆提出该车辆系王国强的，不应没收。
王洋对指控的罪名及事实无异议，对涉案扣押的车辆提出依法处理。
经再审查明，原审认定事实清楚、证据确实充分。
本院再审认为，岳霆、王洋明知是毒品氯胺酮而多次予以贩卖，贩卖毒品数量为45.88克，情节严重，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控岳霆、王洋犯贩卖毒品罪的罪名成立。对岳霆、王洋应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。在共同犯罪中，岳霆、王洋作用均等，不宜划分主从犯。岳霆、王洋归案后如实供述犯罪行为，系坦白，依法可从轻处罚。原判决对岳霆、王洋定罪准确、量刑适当，但公安机关从岳霆处扣押的一辆黑色奔驰牌GL450型越野车，不属于违禁品也不属于供岳霆、王洋犯罪所用的本人财物，且同案嫌疑人金磊尚未归案，故，原审认定“公安机关从岳霆处扣押的一辆黑色奔驰牌GL450型越野车，系作案工具，依法应予没收”不妥，应予纠正。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条，最高人民法院《关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十七条、第三百八十四条、第三百八十九条第一款第（三）项之规定，判决如下：
一、维持本院（2017）宁0104刑初456号刑事判决第一、二项；
二、撤销本院（2017）宁0104刑初456号刑事判决第三项：公安机关扣押的浅蓝色三星手机一部、电子天平秤一台、黑色奔驰牌GL450型越野车一辆，均系作案工具，由公安机关予以没收。扣押的其他物品，由公安机关依法予以处置，改判为：公安机关扣押的浅蓝色三星手机一部、电子天平秤一台，均系作案工具，由公安机关予以没收。扣押的黑色奔驰牌GL450型越野车一辆及其他物品，由公安机关依法予以处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。
审 判 长 周文学
审 判 员 李霭杭
人民陪审员 李宁华
二〇一八年四月十九日
法官 助理 鲁 璐
书 记 员 安逸凡
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条、走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》
第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：
（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；
（三）向在校学生贩卖毒品的；
（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（六）其他情节严重的情形。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。
人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》
第三百六十七条随案移送的或者人民法院查封、扣押的财物及其孳息，由第一审人民法院在判决生效后负责处理。
涉案财物未随案移送的，人民法院应当在判决生效后十日内，将判决书、裁定书送达查封、扣押机关，并告知其在一个月内将执行回单送回。
第三百八十四条原审人民法院审理依照审判监督程序重新审判的案件，应当另行组成合议庭。
原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定可以上诉、抗诉；原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定是终审的判决、裁定。
对原审被告人、原审自诉人已经死亡或者丧失行为能力的再审案件，可以不开庭审理。
第三百八十九条再审案件经过重新审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回申诉或者抗诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定定罪准确、量刑适当，但在认定事实、适用法律等方面有瑕疵的，应当裁定纠正并维持原判决、裁定；
（三）原判决、裁定认定事实没有错误，但适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判；
（四）依照第二审程序审理的案件，原判决、裁定事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判，也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原判决、裁定事实不清或者证据不足，经审理事实已经查清的，应当根据查清的事实依法裁判；事实仍无法查清，证据不足，不能认定被告人有罪的，应当撤销原判决、裁定，判决宣告被告人无罪。