安徽省滁州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）皖11刑终88号
原公诉机关安徽省全椒县人民检察院。
上诉人（原审被告人）於群，曾用名於落群、绰号大群子，女，1987年5月28日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，户籍地全椒县，现住全椒县。2016年10月因犯赌博罪被全椒县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金一万三千元，2016年12月19日因怀孕被全椒县人民法院决定暂予监外执行。2017年9月29日因涉嫌犯赌博罪，被全椒县人民检察院批准逮捕，同年10月14日被全椒县公安局执行，2017年10月16日由全椒县公安局监视居住。2018年1月15日经全椒县人民法院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。
辩护人魏兴奇，安徽儒林律师事务所律师。
原审被告人盛兰云，男，1953年10月3日出生于安徽省全椒县，汉族，不识字，农民，住全椒县。因涉嫌犯赌博罪于2017年9月7日被全椒县公安局取保候审。2018年1月15日经全椒县人民法院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。
原审被告人刘德金，绰号老泥鳅，男，1953年7月3日出生于安徽省全椒县，汉族，小学文化，农民，户籍地全椒县，现住全椒县。因涉嫌犯赌博罪于2017年9月18日被全椒县公安局取保候审。2018年1月15日经全椒县人民法院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。
原审被告人张道珍，女，1968年11月14日出生于安徽省滁州市，汉族，文盲，农民，户籍地滁州市南谯区，现住滁州市。因涉嫌犯赌博罪于2017年9月29日被全椒县公安局取保候审。2018年1月15日经全椒县人民法院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。
原审被告人周书文，男，1937年8月10日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，农民，住全椒县。因涉嫌犯赌博罪于2017年8月30日被全椒县公安局取保候审。2018年1月15日经全椒县人民法院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。
原审被告人马源，男，1987年7月8日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，户籍地全椒县，现住全椒县。因涉嫌犯赌博罪于2017年9月21日被全椒县公安局监视居�。2018年1月15日经全椒县人民法院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。
原审被告人金瑞林，男，1964年7月11日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，住全椒县。因涉嫌犯赌博罪于2017年11月29日被全椒县公安局取保候审。2018年1月15日经全椒县人民法院决定，并由全椒县公安局执行取保候审。
安徽省全椒县人民法院审理全椒县人民检察院指控被告人於群、盛兰云、刘德金、周书文、张道珍、马源、金瑞林犯赌博罪一案，于2018年2月22日作出（2018）皖1124刑初7号刑事判决。原审被告人於群不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人及听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：2017年8月初至2017年8月29日期间，被告人於群伙同被告人盛兰云、刘德金、周书文分别在全椒县襄河镇�平文化广场三和馆、全椒县襄河镇富安路高墩巷欧某家、全椒县襄河镇全谭路北城巷刘德金租住房、全椒县襄河镇老119旁一居民房、全椒县襄河镇老119对面五楼棋牌室等处，多次组织栗祖才、田某、吴某、朱某、梁某1、查某、凌某、梁某2、路某、魏某等人以“推牌九”方式进行赌博活动，并且安排被告人张道珍负责按照10%比例抽头，每天支付其工资200元，共抽头渔利15万余元。被告人於群、盛兰云、刘德金、周书文按照35:30：25：10比例分成，分别获利4万余元、4万元、4万元、1万元。被告人於群每天支付被告人马源工资200元，为赌场望风，被告人马源非法获利4000元。被告人张道珍为参赌人员提供赌资，按照3%比例收取利息，非法获利6000元，并为赌场提供抽头服务，非法获利3000元。被告人金瑞林为赌博提供场所，非法获利3000元。
被告人於群、刘德�、金瑞林分别于2017年10月14日、2017年9月18日、2017年11月29日主动至全椒县公安局投案，被告人盛兰云经公安民警电话通知到案，被告人周书文、张道珍、马源被公安民警现场抓获归案。七被告人到案后均如实供述其犯罪事实。
另查明：案发后，公安民警于全椒县襄河镇富安路高墩欧某陶家扣押现金四万五余某元、牌九3副、骰子10个等物品。被告人於群暂予监外执行期限自2016年12月20日至2017年2月19日。
上述事实，被告人於群、盛兰云、刘德金、周书文、张道珍、马源、金瑞林在开庭审理过程中均无异议，并自愿认罪，且有立案决定书，归案经过说明，户籍信息资料，刑事判决书，暂予监外执行决定书、执行通知书，辨认笔录，搜查扣押笔录，证路某芝、栗祖才朱某平田某国查某霞吴某明欧某陶等人的证言等证据证实，足以认定。
原判根据上述事实和证据，认为被告人於群、盛兰云、刘德金、周书文、张道珍、马源、金瑞林的行为已构成赌博罪。根据於群系累犯、自首；刘德金、金瑞林、盛兰云系自首；张道珍、马源、金瑞林系从犯；周书文、张道珍、马源系坦白；周书文犯罪时年满七十五周岁等情节，综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第五十二条、第六十四条、第二十五条第一款、第十七条之一、第六十七条、第七十二条、第七十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第四条之规定，认定一、被告人於群犯赌博罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三万元；二、被告人盛兰云犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金二万元；三、被告人刘德金犯赌博罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金二万元；四、被告人张�珍犯赌博罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，并处罚金九千元；五、被告人周书文犯赌博罪，判处拘役五个月，宣告缓刑六个月，并处罚金八千元；六、被告人马源犯赌博罪，判处拘役四个月，宣告缓刑六个月，并处罚金四千元；七、被告人金瑞林犯赌博罪，判处拘役二个月，宣告缓刑四个月，并处罚金三千元；八、被告人於群、盛兰云、刘德金、周书文、张道珍、马源、金瑞林分别违法所得四万元、四万元、四万元、一万元、九千元、四千元、三千元，依法予以追缴；九、侦查机关扣押在案的赃款赃物现金四万五余某元、牌九、骰子等物品，依法予以没收。
於群及其辩护人上诉称於群系投案自首，认罪态度较好，家庭困难，原判量刑过重，请求二审从轻判处。
经审理查明：二审法院审理查明的事实、证据与一审法院认定的事实、证据�同。一审判决所据证据，收集合法，且经法定程序查证属实，能够证明案件真实情况，二审审理期间，上诉人於群及其辩护人亦未提出足以影响原判认定事实的新的证据，本院对一审法院认定的事实及证据均予以确认。
本院认为：上诉人於群伙同原审被告人盛兰云、刘德金、周书文以营利为目的聚众赌博，抽头渔利十五万余元，其行为已构成赌博罪；原审被告人张道珍、马源、金瑞林明知他人实施赌博犯罪活动，而为之提供场所、资金、望风等直接帮助，亦构成赌博罪。依法均应予惩处，且系共同犯罪。於群曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；於群、盛兰云、刘德金、周书文多次组织他人进行赌博犯罪活动，在共同犯罪中起主要作用，是主犯；张道珍、马源、金瑞林在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法从轻处罚；案发后於群、刘德金、金瑞林主动投案，盛兰云经公安民警电话通知后主动到案，均如实供述犯罪事实，是自首，依法从轻处罚；周书文、张道珍、马源归案后如实供述犯罪事实，依法从轻处罚；周书文犯罪时年满七十五周岁，依法从轻处罚，所起作用相对较小，酌情从轻处罚；周书文、张道珍、马源、金瑞林具有悔罪表现，适用缓刑对其所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。原审法院根据於群的犯罪事实、性质、情节、社会危害程度，充分考虑上述从重、从轻等量刑情节，在法定幅度内判处刑罚，并无不当。故对於群及其辩护人提出原判量刑过重的意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第�款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 樊朝勇
审判员 李文业
审判员 陈 丽
二〇一八年四月二十四日
书记员 程 影
附：附本案适用的法律：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。