江苏省镇江市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏11民终3556号
上诉人（原审原告）：葛星明，男，汉族，1965年9月14日生，住江苏省溧阳市。
委托诉讼代理人：徐非非，江苏江成律师事务所律师。
委托诉讼代理人：卢天明，江苏卢天明律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：扬中市宏达房屋开发有限公司，住所地江苏省扬中市新坝镇政东路1号。
法定代表人：王荣贵，该公司董事长。
委托诉讼代理人：樊纪国，江苏江洲律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：扬中市新坝镇人民政府，住所地江苏省扬中市新坝镇政西路116号。
法定代表人：杨友军，该镇镇长。
委托诉讼代理人：樊纪国，江苏江洲律师事务所律师。
原审第三人：溧阳金润建设工程有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇燕山路50号。
法定代表人：田中美，该公司董事长。
委托诉讼代理人：朱扬生，扬中市新坝法律服务所法律工作者。
原审第三人：江苏巨神投资有限公司，住所地江苏省溧阳市溧城镇宋庄路18号。
法定代表人：蒋俊，该公司董事长。
上诉人葛星明因与被上诉人扬中市宏达房屋开发有限公司（以下简称宏达公司）、扬中市新坝镇人民政府（以下简称新坝镇政府），原审第三人溧阳金润建设工程有限公司（以下简称金润公司）、江苏巨神投资有限公司（以下简称巨神公司）代位权纠纷一案，不服江苏省扬中市人民法院（2017）苏1182民初957号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年10月31日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
葛星明上诉请求：撤销一审判决，依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：1、根据四方协议，被上诉人拖欠巨神公司的回购款金额确定，被上诉人如有异议应负举证责任；2、上诉人主张的183万元工程款是上诉人实际施工发生的费用，在被上诉人没有向巨神公司支付工程款的情况下有权向被上诉人主张支付；3、被上诉人欠付巨神公司工程款，巨神公司向被上诉人发出支付工程款的申请，上诉人依据该申请向被上诉人主张支付符合法律规定。二审审理中，上诉人确认其仅要求被上诉人新坝镇政府承担支付责任。
宏达公司、新坝镇政府共同辩称：1、上诉人主张代位权，上诉人首先应当确定债务人是谁，但根据上诉人在一审中提供的证据，其主张的债务人是费建福或金润公司，而上诉人在上诉状中又认为工程款与巨神公司结算，与上诉人一审提供的证据相悖；2、费建福或者金润公司对巨神公司或两被上诉人没有到期债权，上诉人主张代位权不成立。一审判决正确，请求驳回上诉，维持一审判决。
金润公司述称，上诉人所施工的工程是从费建福分包而来，根据江苏省高级人民法院（2015）苏民终字第00464号民事判决，金润公司不欠费建福工程款。请求公正判决。
巨神公司未作陈述。
葛星明向一审法院起诉请求：判令宏达公司、新坝镇政府立即支付葛星明工程结算款183万元。
一审法院认定事实：2011年10月26日，新坝镇政府与巨神公司签订《新坝新市镇建设项目合作协议书》，新坝镇政府委托巨神公司对新坝工业品城项目进行开发管理，新坝镇政府负责项目的土地取得、各项报建工作、招投标等，第三人负责工程的施工建设与管理、营销、策划、财务等，因本项目所产生的费用均由巨神公司先行垫付（含工程施工费用），该项目销售开始后从销售款中返还给巨神公司……新坝镇电气工业品城一期项目工程建设用地约75亩由新坝镇政府下属的宏达公司取得该地块的开发权。扬中市新坝镇电气工业品城1号楼发包人为宏达公司。2012年7月，宏达公司将该工程承包给金润公司进行施工。
2012年9月18日，金润公司扬中电气工业品城项目部（甲方）与费建福（乙方）签订《班组承包施工合同》，将1#楼发包给费建福施工。2012年6月18日，费建福与葛星明签订一份《建设工程承揽合同》，将1#楼商务办公楼的电气、给排水、消防、暖通、器具安装、施工现场水电配套设施等工程分包给葛星明施工。2013年10月，费建福所承包的工程部分撤离施工现场。2014年1月2日，费建福与葛星明签订工程结算清单一份，明确葛星明实际完成工程造价为252万元，实际完成的工程量由审计部门审核确认，其中工程款已支付45万元。2014年6月，费建福因病去世。2014年7月6日，巨神公司向新坝镇政府出具申请一份，载明：“现申请贵单位代为支付扬中市电气工业品城费建福项目部葛星明1号楼工程款183万元，按四方协议，如今年回购款不够支付款项，申请从2015年尾款中提前支付，该款不收取贵单位利息”，当月，葛星明将上述申请交由新坝镇政府分管领导，后该申请书一直保存在该镇人员戴忠勤处，2016年5-6月份，因分管领导工作调动，新坝镇政府将申请单交还葛星明。新坝镇政府及巨神公司至今均未支付款项。
另查明，2015年1月16日，巨神公司向新坝镇政府出具申请，要求新坝镇政府根据四方协议向原告支付工程款50万元，宏达公司当日向葛星明支付50万元。
又查明，2014年1月9日，新坝镇政府（甲方）与巨神公司（乙方）、宏达公司、金润公司就新市镇相关建设项目合作签订四方协议即《补充协议》。载明：新坝镇政府与巨神公司于2011年10月26日签订的合作协议从本协议签订之日起终止履行，原协议内容与本协议内容不一致以本协议为准；整个电气工业品城项目总造价暂定为80000000元（工程造价以审计为准，审计结果确定后，根据审定价按比例在30日内补足），甲方按照三年分批实施回购：第一笔回购款按合同暂定价的41.375%计3310万元，扣减1910万元（其中销售分成1630元及借款280万元），剩余1400万元于2014年1月13日一次性支付。如若发生农民工或材料商群访事件，需甲方另行安排资金解决的，所需资金及利息在回购款中扣除，利息从付款之日起算，利息按银行同期一年期贷款基准利率的130%计算，同时乙方放弃所有回购款的利息；第二笔回购款从协议签订之日起满一年时按工程审计价支付28.65%（加当年利息），第二笔回购款的利息从第一笔回购款支付给乙方后的次日起计算，基数为审计价减去第一笔回购款数，利息按银行同期一年期贷款基准利率的130%支付给乙方。另乙方向甲方的借款本金1000万元及利息（按照2013年7月18双方签订协议为结算利息依据）在支付第二笔回购款中扣除；第三笔回购款在协议签订之日起满两年时支付剩余工程尾款……2014年1月5日前宏达公司与金润公司签订的建设工程施工合同,名义上是以宏达公司与金润公司签订，实际上建设工程施工合同履行方是乙方与金润公司，甲乙双方确认以及宏达公司、金润公司均同意，建设施工合同约定的权利义务享有者及法律责任的承担者是乙方和金润公司，甲方和宏达公司不承担该建设工程合同履行中的任何法律责任等内容。该补充协议除甲乙双方加盖公章外，宏达公司、金润公司作为同意方也加盖公章。
补充协议签订后，新坝镇政府已陆续向巨神公司支付了部分回购款，并代为支付了部分农民工工资，后因新坝镇政府陆续收到了扬中市人民法院及溧阳市人民法院的协助执行通知书，要求新坝镇政府停止向第三人巨神公司支付回购款，直接向法院确定的申请执行人履行到期债权，金额共计4221万余元，新坝镇政府认为其所欠巨神公司的款项不足以清偿第三人的全部债务，故停止向巨神公司及其债权人付款。
还查明，2014年2月18日，费建福将工程所涉债权转让给芦家木，并向宏达公司、金润公司、巨神公司送达《债权转让通知书》，将对建设方公司的上述工程债权中11000000元的债权自愿转让给芦家木。后芦家木诉至法院，2016年4月13日，江苏省高级人民法院作出（2015）苏民终字第00464号民事判决书，认定费建福施工工程最终结算价为31760396.91元，已付款24127990元，生效判决确定的金润公司代付费建福的工程款7023044.45元，最终金润公司尚应支付608362.46元。芦家木没有证据证明发包方就费建福施工部分工程仍欠付金润公司工程款，因此其主张宏达公司及巨神公司对工程款承担连带责任没有依据。并最终判令金润公司支付芦家木工程款608362.46元，驳回芦家木的其他诉讼请求。
一审法院认为，葛星明以代位权为由要求新坝镇政府支付其工程款183万元，葛星明首先需举证证明,巨神公司对新坝镇政府享有的债权不仅内容不违反法律、法规的规定，而且债权的数额应当确定。依据四方协议，巨神公司对新坝镇政府享有债权，但协议签订后，新坝镇政府陆续向巨神公司支付了回购款并协助法院履行了巨神公司对外已经发生法律效力的生效判决所确定的债务等，但截至葛星明起诉时，新坝镇政府与巨神公司并未对剩余到期债权金额进行确认或结算，巨神公司在葛星明起诉时是否享有债权、剩余债权金额均不明确。其次葛星明需举证证明巨神公司对到期债权怠于行使权力。巨神公司对新坝镇政府的债权到期前，新坝镇政府已陆续收到法院生效的法律文书，要求协助履行巨神公司的到期债务，且新坝镇政府欠付的回购款金额不足以清偿巨神公司对外已经经生效法律文书所确认的债务，巨神公司不存在怠于履行到期债务的情形，故葛星明的诉请于法无据，不予支持。判决：驳回葛星明的诉讼请求。
本院二审期间，当事人提交了证据，本院依法组织当事人进了质证。本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，我国合同法第七十三条第一款规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”依据上述规定，债权人代位向次债务人行使债务人的债权应当具备以下条件：债务人对次债务人有到期债权；债权人对债务人享有债权，且因债务人不行使到期债权使债权人受到损害。上诉人认为其因巨神公司怠于行使其对新坝镇政府的债权而代位主张权利，被上诉人认为上诉人对巨神公司并不享有债权，其主张代位权缺乏依据。本院认为，费建福与上诉人签订建设工程承揽合同，将1#楼商务办公楼的电气、给排水、消防、暖通、器具安装、施工现场水电配套设施等工程分包给葛星明施工。经双方结算，上诉人实际完成的工程造价为252万元。对于上诉人而言，根据合同相对性，工程款的付款义务人是费建福。另外，按照最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款的规定，发包人在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。本案中，巨神公司作为发包人只在欠付金润公司工程款范围内对实际施工人承担责任。根据江苏省高级人民法院（2015）苏民终字第00464号民事判决，巨神公司已经不欠付金润公司工程款，即使上诉人的工程款未能完全给付，其亦不能超越合同相对性向发包人巨神公司主张给付责任，故巨神公司对上诉人不负有债务。虽然2014年7月巨神公司向新坝镇政府出具付款申请一份，但该申请系指示新坝镇政府付款给上诉人，并不能证明上诉人对巨神公司享有债权。因此，上诉人对巨神公司不享有债权，其不能代位巨神公司向新坝镇政府主张债权。
综上所述，葛星明的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费21270元，由葛星明负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 戴晓东
审 判 员 朱宝华
审 判 员 丁奕帆
法官助理 王巧梅
二〇一八年一月二十九日
书 记 员 韦 伟