广东省湛江市霞山区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）湛霞法刑初字第342号
公诉机关湛江市霞山区人民检察院。
被告人庞某，曾用名庞虾仔，男，于广东省湛江市坡头区，籍贯广东省湛江市坡头区，汉族，初中文化，个体户，户籍所在地广东省湛江市坡头区，现住湛江市霞山区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年6月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月10日被逮捕。现押于湛江市霞山看守所。
辩护人马运华，广东鸿峰律师事务所律师。
湛江市霞山区人民检察院以霞检诉刑诉（2015）350号起诉书指控被告人庞某犯贩卖毒品罪，于2015年9月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湛江市霞山区人民检察院指派代理检察员蔡挺出庭支持公诉，被告人庞某及其辩护人马运华到庭参加了诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年年初，被告人庞某通过非法途径分多次以55元每瓶的价格购入“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液，以2元一名的价格购入“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液放在其经营的“万安药店”内秘密销售。2015年6月22日至24日期间，庞某每日均以60元每瓶的价格向吸毒人员梁某贩卖1至2瓶“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液。2015年6月25日20时，公安机关对万安药店进行搜查，缴获“立健亭�牌复方磷酸可待因溶液27瓶，经鉴定净重3726克；缴获“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液370小包，经鉴定净重3700克，均检见可待因和溴苯那敏成分。
针对上述指控，公诉机关提供了相应证据，据此认为被告人庞某的行为已构成贩卖毒品罪，提请本院依法判处。
被告人庞某对公诉机关指控的犯罪事实有异议，对罪名无意见，提出如下辩解意见：其只在6月22日卖1瓶、24日卖2瓶止咳水给吸毒人员梁某，23号没有卖止咳水给梁某。
其辩护人提出如下辩护意见：被告人主观恶性小，当庭认罪，其进货并不是为了贩卖毒品，在药店里查获的药品数量不应作为其贩卖毒品的数量，请求法院对被告人从轻处罚。
经审理查明，被告人庞某在湛江市霞山区民有路4号经营万安药店。2015年初，庞某通过非法途径购入“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液及“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液在其经营的万安药店秘密销售。庞某明知梁某吸食“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液已上瘾，仍于2015年6月22日向梁某销售1瓶“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液、24日向梁某销售2瓶“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液。2015年6月25日20时，公安人员对万安药店进行搜查，缴获“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液27瓶，“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液370小包。根据“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液标示该药物的规格：每1ml含马来酸溴苯那敏0.4mg，磷酸可待因0.9mg，盐酸麻黄碱1.0mg，愈创木酚甘油醚20mg。
经广东省湛江市公安司法鉴定中心鉴定，缴获的复方磷酸可待因口服溶液370小袋，净重3700克；复方磷酸可待因溶液27瓶，净重3726克，均检出可待因和溴苯那敏成分。
另查明，被告人庞某贩卖的3瓶“立健亭”牌复方�酸可待因溶液为360ml，每1ml含有磷酸可待因0.9mg，参照国家食品药品监督管理局《非法药物折算表》折算相当于海洛因0.00648克。
上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：
1、证人梁某的证言，2015年6月22日上午，我去万安药店买药时发现该药店有“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液卖，我就从那时开始向老板购买该药服用。我第一次在其药店买“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液时就直接在药店里喝了一半，我每天需服用“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液2次，每次需服用半瓶，一天需服用一瓶才可止瘾。我多次到该药店购买“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液，每次都是向老板购买，普通人是不会经常购买这个药物的。我每天到该药店购买一次“立健亭”，昨天下午（24日）在该药店购买了两瓶“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液�今天下午（25日），我在家喝完“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液，走到霞山区民有路4号的万安药店准备购买该药时被便衣民警查获。
经照片辩认，梁某指认庞某在万安药店贩卖“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液给其。
2、证人赖某的证言，我是被告人庞某的妻子，是万安药店的法人代表，但平时药店都是由我丈夫庞某经营，我很少去药店。药店没有请员工，多数是庞某看档口，也是由他管账我并不知道庞某在药店向他人销售“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液和“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液，药店的收益由我丈夫支配，他每月给生活费我。
3、被告人庞某2015年7月10日同步录音、录像视频的供述及辩解，我在今年6月10日知道复方磷酸可待因溶液是处方药，并且该药品属于国家管制的二类精神药品，是属于处方药禁止非处方许可销�的。我将“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液和“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液用袋子装着存放在万安药店内的柜子里，没有摆放在货柜中公开销售，有人到药店来要购买该药时我才将该药拿出来销售。这两种药是一中年男子到我药店推销给我的。购买这两种药的人都是自己到我店里购买的，其中有一名男子在我店里购买过几次“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液，我被带到派出所后才知道他也被公安机关抓获，经公安机关指出，他叫梁某，2015年6月22日梁某买“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液1瓶，24日梁某买“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液2瓶。
经照片辩认，庞某指认了案发现场，指认了梁某是向其购买“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液的男子。
4、检查笔录及扣押清单、扣押决定书，证实公安人员在湛江市霞山区民有路四号万安药店处查获�立健亭”牌复方磷酸可待因溶液27瓶，“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液370包，并进行了扣押。
5、粤湛公（司）鉴（化）字（2015）992号毒品检验鉴定报告，证实公安人员在被告人庞某的万安药店里缴获的复方磷酸可待因口服溶液370小袋、复方磷酸可待因溶液27瓶，分别净重3700克、3726克，均检出可待因和溴苯那敏成分。
6、现场勘验检查工作记录、现场图、现场照片，证实案发现场位于广东省湛江市霞山区民有路4号万安药店。
7、湛霞公（滨）检字（2015）第0119号现场检测报告书，证实梁某经尿液现场检测做冰毒（甲基苯丙胺）、吗啡（海洛因）筛选试验，结果均呈阳性。
8、到案经过，2015年6月25日16时许，公安人员在广东省湛江市霞山区民有路4号万安药店门前路段抓获一名吸毒人员梁万宁，经查，其所吸食的“立健亭”牌�方磷酸可待因溶液是在万安药店购买的，公安人员到万安药店将庞某传唤至湛江市公安局海滨派出所接受调查。
9、人口信息资料，证实被告人庞某的身份情况。
关于被告人庞某贩卖毒品的次数问题。经查，2015年7月10日公安机关对被告人庞某讯问笔录记录从今年6月22日开始，梁某每天来其店买“立健亭”，共购买约五、六瓶与公安机关对被告人庞某同时段审讯的录音录像视频供述梁某于2015年6月22日在其药店购买“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液1瓶，24日在其药店购买2瓶“立健亭”不一致，应以同步录音、录像视频为准。对公诉机关指控被告人庞某2015年6月22日至24日期间每日均向梁某贩卖1至2瓶“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液不予认定。
关于公安机关从被告人庞某药店缴获的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液27瓶，“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液370小包，是否认定为其贩卖毒品的数量问题。经查，被告人庞某是经营药店的个体户，其购入“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液和“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液，不排除其出于医疗目的销售给需要治病的病人，故对在其药店缴获的上述两种药物不应作为其贩卖毒品的数量。对辩护人的该辩护意见予以采纳。
本院认为，被告人庞某无视国家法律，向吸毒人员贩卖国家规定管制的能够使人形成瘾癖的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液3瓶，经折算后相当于毒品海洛因0.00648克，其行为已构成贩卖毒品罪。鉴于被告人是初犯，归案后认罪态度较好，犯罪情节较轻，具有悔罪表现，对其宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响，依法对被告人庞某宣告缓刑。根据被告人庞某犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，判决如下：
一、被告人庞某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后十日内向本院缴纳，上缴国库。）
二、缴获的“立健亭”牌复方磷酸可待因溶液27瓶，“奥亭”牌复方磷酸可待因口服溶液370小包予以没收，由扣押机关负责处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过
本院或直接向广东省湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘付兰
审 判 员 陈 丽
人民陪审员 张 云
二〇一五年十一月十七日
书 记 员 陈星宇
附本案相关法律条文
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数�。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的�以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑�验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。