开远铁路运输法院
刑 事 判 决 书
（2018）云7102刑初1号
公诉机关开远铁路运输检察院。
被告人包昌伟，男，1973年9月15日出生于云南省禄劝县，汉族，大学文化，原系云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部财务部长，户籍所在地云南省昆明市西山区，住昆明市丽苑路。2016年10月19日因犯贪污罪被开远铁路运输法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元，判决生效后由昆明市西山区司法局执行社区矫正。2017年9月5日因涉嫌犯挪用公款罪被开远铁路运输检察院取保候审。2018年1月4日，经本院决定，对其重新办理取保候审强制措施，并由昆明市公安局西山分局执行。
辩护人陈古兵，云南广恩律师事务所律师。
开远铁路运输检察院以开铁检公诉刑诉〔2017〕31号起诉书指控被告人包昌伟犯挪用公款罪，于2017年12月24日向本院提起公诉。本院审查后于2018年1月2日立案，并依法组成合议庭，适用普通程序审理，于2018年1月24日在本院法庭公开开庭审理了本案。开远铁路运输检察院指派检察员张翎灵、代理检察员杨栀琳出席法庭支持公诉。被告人包昌伟及其辩护人陈古兵到庭参加诉讼。现已审理终结。
开远铁路运输检察院指控，2011年1月17日，被告人包昌伟利用担任云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部财务部长的职务便利，挪用云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部公款人民币100万元，存入其个人建设银行一户通理财账户进行营利活动。截止2011年1月28日，包昌伟所挪用款项已全部归还。
针对上述指控事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人包昌伟的供述与辩解，干部任免通知书、银行查询凭证、情况说明、证人证言、归案经过、扣押物品文件清单、施工协议书、视听资料等证据在案予以证实。
公诉机关认为，被告人包昌伟挪用公款进行营利活动，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。包昌伟于2016年10月19日因犯贪污罪被开远铁路�输法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元，正在刑罚执行期间，属于判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪的情形，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，对被告人包昌伟应数罪并罚。公诉机关当庭提出量刑建议，被告人包昌伟挪用公款人民币100万元进行营利活动，应当判处五年以下有期徒刑或者拘役，鉴于其具有坦白情节，且被挪用的公款及利息已如数归还，建议法庭对包昌伟量刑时从轻处罚。
被告人包昌伟对公诉机关指控的事实、罪名及法律适用均无异议。提请法庭综合考虑其在单位和社会生活中一贯表现良好，且挪用公款的时间不长，案发后认罪态度较好等情节，给予其从轻判处。
被告人包昌伟的辩护人的辩护意见：1、包昌伟具有法定从轻的坦白情节，应�法对其从轻处罚；2、挪用的公款已全部归还，未给国家造成损失；3、当庭自愿认罪，工作中一贯表现良好，提请法庭量刑时对其从轻处罚。
经审理查明，2011年1月17日，被告人包昌伟利用担任云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部财务部长的职务便利，挪用云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部公款人民币100万元，存入其个人建设银行一户通理财账户进行营利活动。截止2011年1月28日，包昌伟所挪用的公款人民币100万元已全部归还。案发后，包昌伟退缴因挪用公款所获得的利息人民币56.00元。
认定上述事实，有公诉机关宣读和出示，并经被告人包昌伟及其辩护人当庭质证的下列证据在案予以证实:
1、被告人包昌伟的身份证复印件，证实：包昌伟案发时系年满37周岁的正常成年人，具有完全刑事责任能力，具备刑事责任主体资格。应对其挪用公款的行为承担刑事责任。
2、云南省铁路总公司提供的云南省铁路总公司营业执照，证实：云南省铁路总公司的性质为国有企业。
3、云南省铁路总公司提供的云铁总发[2007]70号、云铁总发[2006]77号文件、包昌伟简明情况各1份，证实：云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部系云南省铁路总公司领导班子决定成立，包昌伟系云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部财务部长。
4、云南省铁路总公司提供的云南省铁路总公司工程项目经理部财务部长岗位职责1份，证实：包昌伟具有认真贯彻执行国家的法律法规、财务管理办法及《会计法》和内部管理制度，做好各项会计业务工作，负责项目财务账务处理的业务、成本费用的控制和经营成本的核算工作，编制项目财务用款计划、做好经营活动的资金使用等工作职责。
5、开远铁路运输检察院反贪污贿赂局提供的开远铁路运输法院（2016）云7102刑初20号刑事判决书，证实：包昌伟因犯贪污罪，于2016年10月19日被开远铁路运输法院判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。
6、云南省铁路总公司提供的云南省铁路总公司玉蒙铁路工程项目经理部记账凭证10份，证实：2010年12月至2011年1月间，杨某从玉蒙铁路工程项目经理部账户分别提取备用金4万元、27.668万元、20万元、15万元；姜某从玉蒙铁路工程项目经理部账户分四次各提取备用金20万元，共计80万元。与证人杨某所称其本人及安排姜某从玉蒙项�部账户提取了以上备用金后，归还给了化工项目部110万元的证人证言，能够相互印证。
7、中国建设银行股份有限公司通海支行提供的现金支票、存款凭条各9份，证实：（1）2010年12月至2011年1月间，杨某从玉蒙铁路工程项目经理部账户分别提取备用金4万元、27.668万元、20万元、15万元，并分别存入3万元、17.6680万元、20万元、5.6264万元到其个人建设银行xx227003900360096xx的账户；（2）2011年1月间，姜某从玉蒙铁路工程项目经理部账户分四次提取备用金各20万元，并分别存入15万元、15万元、20万元、20万元到杨某建设银行xx2270039003600967xx的账户；
8、云南省铁路总公司提供的情况说明1份、云南省铁路总公司玉蒙项目部2011年度现金日记账1本、云南省铁路总公司项目部2010年、2011年度现金、银行存款日记账1�、记账凭证10份，证实：（1）玉蒙铁路工程项目经理部于2011年1月17日现金付给化工铁路专用线项目经理部的往来款110万元系化工铁路专用线项目经理部公款；（2）2011年1月17日，玉蒙项目部归还110万元借款给化工项目部，并有包昌伟开具的印有化工项目部印章的收据；（3）2011年1月17日，化工项目部在收到玉蒙项目部归还110万元后，2011年1月20日、1月25日分别以支付张某秀、张某春各30万元做账，剩余的50万元陆续用于项目部支出（有相关支付审批单和凭证）。
9、中国建设银行股份有限公司云南省分行纪检监察部提供的杨某建设银行xx2270039003600967xx账户的交易明细1份、中国建设银行股份有限公司通海支行提供的转账凭条1份，证实：2011年1月17日，杨某从其建设银行xx2270039003600967xx账户转账110万元到包昌伟建设银行xx3674238607701317xx的账户。
10、中国建设银行股份有限公司云南省分行纪检监察部提供的包昌伟建设银行xx3674238607701317xx的账户的交易明细1份、一户通xx367423860770131xx的账户交易明细1份、一户通xx8608101503100079xx的账户交易明细1份，证实：（1）2011年1月17日，包昌伟建设银行xx3674238607701317xx的账户收到从杨某建设银行xx2270039003600967xx账户转账存入的110万元；（2）2011年1月17日，包昌伟该账户转账100万元到其一户通xx3674238607701317xx账户；（2）2011年1月21日，包昌伟一户通账户转账500011.25元到其xx367423860770131xx7账户，结息45元；（7）2011年1月21日，包昌伟xx3674238607701317xx账户收到其一户通账户转账存入的500056.25元，后全额转账到其一户通xx8608101503100079xx的账户。
11、中国建设银行股份有限公司昆明梁源支行提供的个人通知存款一户通产品资料1份，证实：“通知存款一户通”简称一户通，系兼具活期存取款自由和通知存款高收益的智能理财产品。
12、中国建设银行股份有限公司昆明梁源支行提供的转账凭条，证实：2011年1月17日，包昌伟签字从其xx3674238607701317xx账户转账100万元到其一户通xx3674238607701317xx账户。
13、中国建设银行股份有限公司昆明人民西路支行提供的包昌伟xx8608101503100079xx的一户通账户开户资料1份，证实：包昌伟xx8608101503100079xx的账户性质为通知存款一户通账户，系包昌伟2010年7月6日签字开通。
14、中国建设银行股份有限公司昆明西山支行提供的取款凭条1份，证实：2011年1月28日，包昌伟签字从其建设银行一户通xx8608101503100079xx的账户取款50万元。
15、扣押决定书、扣押清单，证实：被告人包昌伟已归还其挪用100万元公款所产生的利息人民币56.00元。
16、归案情况说明，证实：侦查机关在办理杨某挪用公款案件中，发现包昌伟有涉嫌挪用公款的嫌疑，于2017年9月5日依法通知包昌伟到昆明铁路运输检察院进行询问。侦查机关于9月5日对被告人包昌伟以涉嫌挪用公款罪立案侦查，并于同日对其采取取保候审强制措施。
17、证人杨某的证言，证实：（1）2011年1月17日，玉蒙铁路工程项目经理部归还了化工铁路专用线项目经理部110万元借款；（2）玉蒙项目部归还化工项目部的110万元是通过玉蒙项目部出纳杨某从其建设银行个人尾号为6789账户转账到化工项目部财务部长包昌伟个人账户上的，包昌伟开具了印有项目部公章的收据；（3）110万的来源系玉蒙项目部的杨某和姜某从玉蒙项目部的银行账户取出来的备用金，然后存入杨某建设银行卡尾号6789的个人账户。
18、证人姜某的证言，证实:2011年1月7日、12日、13日、14日，玉蒙项目部的姜某根据玉蒙项目出纳杨某的安排，分四次从玉蒙项目部的银行账户共取款80万元备用金，并将其中的70万元存入杨某个人建设银行卡号尾号为6789的账户。
19、证人张某波的证言，证实：（1）2011年1月17日，包昌伟收到的110万元是玉蒙项目部项目经理张某波签字批准玉蒙项目部归还化工项目部的往来款；（2）110万元往来款由化工项目部财务包昌伟保管、使用、支付。（3）张某波批准安排包昌伟将110万元中的共60万元报销款打给张某波、周某某、李某某三人，金额分别为10万元、20万元、30万元；（4）该60万元为化工项目部通过正常途径报销不了的报销款；（5）报销款60万元系张某波安排包昌伟通过虚构工程款的形式套取出来报销。
20、证人周某某的证言，证实：（1）2011年1月18日，原化工项目经理部工程部长周某某的银行账户收到该项目部财务部长包昌伟从其个人账户转账存入的20万元报销款；（2）这20万元是周某某垫支接待、协调的费用，包括开项目部的公车出去办事时发生的各种费用；（3）这20万元报销款通过正常程序是无法报销。
21、证人李某某的证言，证实：（1）2011年1月18日，原化工铁路专用线项目经理部副经理李某某的银行账户收到该项目部财务部长包昌伟从其个人账户转账存入的30万元报销款；（2）这30万元报销款是李某某在2009年至2011年期间垫付的接待费、协调费、路费等。
22、证人张某春的证言，证实：（1）张某春按照张某波安排，在2011年1月25日的云南省铁路总公司资金借支审批表上的领款人处签字，但实际其并未收到30万元工程款；（2）张某春知道这30万元实际上是由化工项目部用来处理一些财务上不好处理的招待费、礼品费等费用，但具体是怎么处理的张某春不清楚。
23、被告人包昌伟的供述与辩解，被告人包昌伟分别于2017年9月5、19日、10月24日向检察机关做了四次供述，其本人做了一次亲笔供述，并签写了悔过书一份；供述内容基本一致，能够如实供述自己的犯罪事实，且能够与其他证人证言相互印证。证实：（1）包昌伟利用担任化工项目部财务部长的职务便利，挪用化工项目部公款人民币100万元，存入其个人建设银行一户通理财账户进行�利活动的时间、经过等情况；（2）包昌伟所挪用款项已全部归还；（3）化工项目部2011年现金账目显示的收到110万元借款后，其中60万元支付给施工方张某秀、张某春的工程款实际并未支付，而是经张某波安排用于支付张某波、李某某、周某某三人的报销款；（4）该60万元报销款都是张某波、李某某、周某某三人先垫支了化工项目部的费用，然后经过化工项目部经理张某波签字审批后交给包昌伟报销的报销款。
24、侦查机关随案移送光碟4碟，系讯问的同步录音录像，证实:侦查机关对审讯被告人包昌伟的情况进行了同步录音录像，客观反映出对涉案被告人没有刑讯逼供、指供诱供的情况。
25、中国建设银行股份有限公司云南省分行纪检监察部提供的包昌伟建设银行xx3674238607701317xx的账户的交易明�1份、一户通xx3674238607701317xx的账户交易明细1份、一户通xx8608101503100079xx的账户交易明细1份，证实：（1）2011年1月17日，包昌伟建设银行xx3674238607701317xx的账户收到从杨某建设银行xx2270039003600967xx账户转账存入的110万元；（2）2011年1月17日，包昌伟该账户转账10万元到张某波建设银行xx3406238601716xx账户；（3）2011年1月17日，包昌伟该账户转账100万元到其一户通xx3674238607701317xx账户；（4）2011年1月18日，包昌伟一户通账户转账30万元到李某某建设银行xx2270038607201013xx账户；（5）2011年1月18日，包昌伟一户通账户转账20万元到其xx3674238607701317xx账户，后该20万转账到周某某建设银行xx2270038607801210xx的账户。
上述证据，经庭审举证、质证，被告人包昌伟及其辩护人均未提出异议。本院认为，上列证据取证程序合法，证据间相互关联、印证，内容客�真实，可以充分证明公诉机关指控被告人包昌伟犯挪用公款罪的事实，决定作为认定本案的证据依法予以采信。
本院认为，被告人包昌伟利用担任云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部财务部长的职务便利，挪用云南省铁路总公司化工铁路专用线项目经理部公款人民币100万元，存入其个人建设银行一户通理财账户进行营利活动，其行为已触犯刑法，开远铁路运输检察院指控包昌伟犯挪用公款罪的指控事实清楚，证据确实、充分，本院应予支持，依法追究被告人包昌伟的刑事责任。
辩护人关于包昌伟具有法定从轻的坦白情节，挪用的公款已全部归还，并当庭自愿认罪，提请法庭量刑时对其从轻处罚的辩护意见，与庭审查明的事实和法律规定相符，本院依法予以采纳。但辩护人关于包昌伟挪用公款的犯罪情节轻微，提请法庭对其适用免予刑事处罚的量刑意见，与庭审查明的事实和法律规定不符，本院不予采纳。
本案中，被告人包昌伟因贪污罪被判处刑罚，正在刑罚执行期间，属于判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪的情形，根据《中华人民共和国刑法》第七十条之规定，对被告人包昌伟应实行数罪并罚。被告人包昌伟挪用公款的数额为人民币100万元，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，挪用公款的数额属数额较大，应对其以挪用公款罪判处五年以下有期徒刑或者拘役。公诉机关关于包昌伟具有法定从轻的坦白情节，挪用的公款及产生的利息已全部归还，建议法庭量刑时对包昌伟从轻处罚的量刑建议，符合庭审查明的事实和最高人民法院《关于�理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》中第二条的规定，本院依法予以采纳，量刑时对包昌伟适用从轻处罚。
综上所述，本院为严肃国家法纪，惩戒职务犯罪，维护国家工作人员的职务廉洁性，切实保护公共财产的安全，根据被告人包昌伟犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，本着宽严相济的刑事司法政策，充分考虑上述法定和酌定的量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第十二条、第三百八十四条第一款、第九十三条第二款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第七十五条、第七十六条、第七十七条第一款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条和最高人民法院《关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条、�五条及最高人民法院和最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，判决如下：
一、撤销开远铁路运输法院（2016）云7102刑初20号刑事判决书对被告人包昌伟犯贪污罪，判决宣告缓刑的部分。
二、被告人包昌伟犯挪用公款罪，判处有期徒刑八个月，与本院（2016）云7102刑初20号刑事判决书对被告人包昌伟犯贪污罪所判处的有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币二十万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、对宣告缓刑的被告人包昌伟，依法实行社区矫正。
如不服本�决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明铁路运输中级法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王权& # xB;
审 判 员 刘应坤
人民陪审员 江 磊
二〇一八年一月三十一日
书 记 员 李 梦 菊