福建省泉州市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2017）闽05行终52号
上诉人（原审原告）康银生，男，1949年10月8日出生，汉族，住福建省惠安县。
委托代理人林主送，福建真诚人律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）惠安县市场监督管理局，住所地福建省泉州市惠安县螺阳镇西苑南路，组织机构代码34524839-4。
法定代表人周艳秋，局长。
委托代理人许惠恩，福建兴惠律师事务所律师。
原审第三人惠安县涂寨镇人民政府，住所地福建省惠安县涂寨镇文笔街272号。
负责人雷小全，镇长。
委托代理人张淑平，惠安县惠东法律服务所法律服务工作者。
上诉人康银生诉被上诉人惠安县市场监督管理局不履行工商行政登记法定职责一案，不服泉州市鲤城区人民法院（2016）闽0502行初77号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人康银生及其委托代理人林主送，被上诉人惠安县市场监督管理局的负责人陈莹、委托代理人许惠恩，原审第三人惠安县涂寨镇人民政府的负责人陈清鸿、委托代理人张淑平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院经审理查明，2013年3月12日，原告向惠安县人民法院提起行政诉讼，请求依法判决确认1997年7月15日惠安县工商行政管理局将汪进法作为法定代表人登记注册在15624161-X-1营业执照的行政登记行为违法，并撤销该登记行为；依法判决惠安县工商行政管理局重新作出登记行为即将原告作为法定代表人登记在注册号15624161-X-1营业执照。惠安县人民法院于2013年5月3日作出（2013）惠行初字第9号行政裁定书，以超过五年的法定诉讼时效为由，裁定驳回原告康银生的起诉。原告不服提出上诉。泉州市中级人民法院于2013年10月8日作出（2013）泉行终字第167号行政裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。2015年5月25日，原告再次向惠安县人民法院提起行政诉讼，请求：一、依法判决惠安县工商行政管理局把1997年7月15日颁发给惠安县集盛汽配机修厂的《企业法人营业执照》（注册号15624161-X-1）的“法定代表人汪进法”纠正为“法定代表人康银生”；二、依法判决惠安县工商行政管理局把原告于1992年独资创办惠安县集盛汽配机修厂挂靠第三人惠安县涂寨镇人民政府经济委员会的“集体所有制企业”纠正为“个人独资企业”。惠安县人民法院于2015年7月20日作出（2015）惠行初字第52号行政裁定书，以原告重复起诉且已超过法定起诉期限为由，裁定驳回原告康银生的起诉。原告不服提出上诉。泉州市中级人民法院于2015年12月25日作出（2015）泉行终字第222号行政裁定书，该裁定书认为“在庭审中，上诉人明确其是诉被上诉人未依法纠正错误登记的行政不作为……在二审庭审中，上诉人明确其没有向被上诉人提出申请。因此，上诉人的起诉不符合起诉条件……”裁定驳回上诉，维持原裁定。2015年12月29日，原告向惠安县工商行政管理局邮寄申请书，邮件于2015年12月30日妥投，由传达室他人收。另查明，惠安县集盛汽配机修厂已于1999年8月5日被吊销营业执照。被告惠安县市场监督管理局于2015年7月20日设立，加挂“惠安县食品安全委员会办公室”、“惠安县工商行政管理局”、“惠安县质量技术监督管理局”、“惠安县食品药品监督管理局”牌子，将原县食品安全委员会办公室、原县工商行政管理局、原县质量技术监督管理局、原县食品药品监督管理局的职责，整合划入惠安县市场监督管理局。
原审法院认为，被告惠安县市场监督管理局于2015年7月20日设立，承接原县工商行政管理局的职责，并在住所地加挂“惠安县工商行政管理局”的牌子。原告向惠安县工商行政管理局邮寄申请书，邮件于2015年12月30日妥投，并注明由传达室他人收，可以认定被告于2015年12月30日收到该申请。被告辩称其未收到原告的书面申请材料，但未能提供相反证据予以佐证，被告的辩解不予采信。由于历史原因，在我国镇集体企业群体中，一些非集体所有制的企业（单位）、社会团体或个人，在投资举办企业初期或发展过程中，为享受国家有关集体企业的优惠政策，或为取得有关的生产和经营资格，或为保持在生产经营活动中的信誉，或为便于获取有关证明材料，或因原主管部门及单位取消、变更等原因，在各地区、各部门形成了数量较多的“挂靠”集体企业。“挂靠”集体企业应由各级清产核资机构会同税务等部门，在明确国家对集体企业各项优惠政策在该企业所形成的集体资产份额后清理甄别，确定投资权益。原告主张惠安县集盛汽配机修厂系原告的私营企业，应先向有关部门申请清理甄别。原告在诉争企业未进行清理甄别前就要求被告把诉争企业的性质登记为私营企业，缺乏事实和法律依据，应予以驳回。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告康银生的诉讼请求。一审案件受理费50元，由原告康银生负担。
康银生不服，向本院提起上诉。请求撤销原审判决，改判支持上诉人原审诉讼请求，由被上诉人承担本案的诉讼费用。事实与理由：原审判决认定事实、适用法律错误，严重违反法定程序。一、从上诉人提供的二份《协议书》等证据可以证明上诉人于1992年独资20万元创办私营企业惠安县集盛汽配机修厂，由于惠安县涂寨镇工商行政管理所指令上诉人将该厂挂靠在惠安县涂寨镇经济委员会，登记为集体所有制企业。上诉人于1992年9月1日与惠安县涂寨镇工商行政管理所及惠安县涂寨镇经济委员会签订协议书，惠安县工商行政管理局于1992年9月2日发给上诉人闽惠工商企字注册号15624161X《企业法人营业执照》，经济性质为集体所有制。上诉人要求被上诉人对上述企业的性质进行纠正依据充分。二、根据原审第三人惠安县涂寨镇人民政府在原审提交的答辩状可以证明上诉人独资创办的惠安县集盛汽配机修厂于1998年3月已被甄别为非集体所有制企业，但被上诉人不履行法定职责至今未纠正企业性质。三、原审判决违反法定程序。原审未判决被上诉人履行法定职责，违反《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条的规定。
被上诉人惠安县市场监督管理局答辩称，一、上诉人提出该企业是其投资创办所有，但并未得到讼争企业的认可，其主张不能成立。二、答辩人在作出登记行为时，并不存在违法。答辩人根据权利人的申请，审核相关材料，并经有关机关证明，依法登记，符合法律规定，至于涉案企业内部的资产及经济纠纷问题，并不属于答辩人的审查范围。工商行政登记是形式审查制度，答辩人系根据权利人提供的书面材料进行审查。上诉人是否有对涉案企业进行投资，与涉讼企业应登记为私营企业或者集体企业并无联系。三、即使本案应当进一步审查，也应驳回上诉人的起诉。1、上诉人提起本案诉讼属于重复起诉。2、上诉人的起诉已超过法定期限。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审予以维持。
原审第三人惠安县涂寨镇人民政府答辩称，一、上诉人违反政策性清理甄别“挂靠”集体企业性质的时间和工作要求，故本案应予驳回。二、上诉人起诉已超过起诉期限，应予驳回。上诉人在时隔十八年要求纠正或变更登记企业性质，已超过五年的起诉期限。原审判决认定事实清楚，适用法律准确，判决结果正确。请求二审予以维持。
经审查，康银生提出上诉后，原审法院已将各方当事人提供的证据材料随案移送本院。本院经审理查明的事实与原审判决认定的事实一致，本院予以确认。
本院认为，《企业登记程序规定》第九条第一款规定，登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。第十条规定，经对申请人提交的登记申请审查，企业登记机关应当根据下列情况分别作出是否受理的决定：（一）申请材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理。（二）申请材料齐全并符合法定形式，但申请材料需要核实的，应当决定予以受理，同时书面告知申请人需要核实的事项、理由及时间。（三）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当允许有权更正人当场予以更正，由更正人在更正处签名或者盖章，注明更正日期；经确认申请材料齐全，符合法定形式的，应当决定予以受理。（四）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场或者在五日内一次告知申请人需要补正的全部内容。告知时，将申请材料退回申请人并决定不予受理。属于五日内告知的，应当收取材料并出具收到材料凭据。（五）不属于企业登记范畴或者不属于本机关登记管辖范围的事项，应当即时决定不予受理，并告知申请人向有关行政机关申请。通过邮寄、传真、电子数据交换、电子邮件等方式提交申请的，应当自收到申请之日起五日内作出是否受理的决定……。本案中，被上诉人惠安县市场监督管理局于2015年7月20日成立，承接原惠安县工商行政管理局的职责，并在住所地加挂“惠安县工商行政管理局”的牌子。上诉人于2015年12月29日向原惠安县工商行政管理局邮寄申请书并附相关的材料，该邮件于2015年12月30日妥投，并注明由传达室他人收。因此，可以认定被上诉人于2015年12月30日收到上诉人的申请材料。被上诉人在收到上诉人的申请材料后，未按照上述条文的规定进行审查处理，属不履行法定职责。上诉人部分上诉理由成立，本院予以支持。被上诉人辩称其没有收到上诉人申请材料的理由不能成立，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项、第七十二条的规定，判决如下：
一、撤销泉州市鲤城区人民法院（2016）闽0502行初77号行政判决；
二、责令被上诉人惠安县市场监督管理局在本判决生效之日起五日内对上诉人康银生的申请事项依法作出处理。
一、二审案件受理费各50元，由被上诉人惠安县市场监督管理局负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 董丽珠
代理审判员 曾怡明
代理审判员 江炳溪
二〇一七年九月二十九日
书 记 员 李婉芬
附：本判决适用的相关法律规范
《中华人民共和国行政诉讼法》
第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。
第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。