江苏省沭阳县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1322民初6424号原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司，住所地江苏省沭阳县沭城街道苏州中路（姑苏花苑1号楼）。法定代表人殷正光，该公司董事长。委托代理人马玉超，该公司员工。被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂，住所地江苏省沭阳县华冲镇东元村。负责人徐增奎，该厂投资人。被告徐增奎。被告王伟平。被告沭阳县华冲镇人民政府，住所地江苏省沭阳县华冲镇华冲街。法定代表人王玉春，该镇镇长。委托代理人叶建康，江苏勤辉律师事务所律师。原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司（以下简称中小企业担保公司）诉被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂（以下简称龙鑫木制品厂）、徐增奎、王伟平、沭阳县华冲镇人民政府（以下简称华冲镇政府）保证合同纠纷一案，本院于2016年5月6日立案受理后，依法由审判员祝红娟独任审判，于2016年5月27日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司委托代理人马玉超、被告华冲镇政府委托代理人叶建康到庭参加诉讼，被告龙鑫木制品厂、徐增奎、王伟平经本院合法传唤均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中小企业担保公司诉称：被告龙鑫木制品厂系被告徐增奎投资设立的个人独资企业。2012年12月28日，被告龙鑫木制品厂为从江苏沭阳东吴村镇银行股份有限公司（）借款，与原告签订《最高额贷款担保合同》，约定原告为被告龙鑫木制品厂从贷款人处借款1500000元提供担保，期限自2012年12月28日起至2014年12月16日止；被告龙鑫木制品厂提供反担保，并约定如未依照合同约定期限归还贷款的，被告龙鑫木制品厂应给付原告代偿款及实现债权的一切费用，并按逾期贷款每日万分之八点三的标准向原告给付违约金至款还清之日止。被告龙鑫木制品厂并与原告签订《最高额抵押反担保合同》，提供其所有的动产、不动产为涉案借款提供反担保，并办理了抵押登记。被告徐增奎、王伟平、华冲镇政府分别与原告签订《最高额反担保合同》，自愿为龙鑫木制品厂的贷款承担连带清偿责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保承担连带保证责任。同日，贷款人与原告、被告龙鑫木制品厂签订《企业最高额保证借款合同》，贷款人于2014年1月10日向被告龙鑫木制品厂发放贷款1500000元，到期日为2014年12月11日。贷款到期后，被告龙鑫木制品厂未按约偿还借款本息，贷款人分别于2014年12月27日、2015年2月13日从原告帐户上扣划71835.94元、1530375.00元共计1602210.94元，用于清偿被告龙鑫木制品厂所欠的贷款本息，而被告仅于2015年8月1日、9月1日分别还款3000元，余款1596210.94元至今未向原告清偿。现诉至法院，请求法院判决：被告龙鑫木制品厂给付原告代偿款1596210.94元及违约金（以1500000元为基数从2015年2月14日起按年利率24%计算至款付清之日止）；原告有权分别在1500000元范围内就沭阳县房乡、镇他字第2165号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、苏N4-0-2012-0615号《动产抵押登记书》项下抵押财产拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权；被告王伟平对被告龙鑫木制品厂的上述债务承担连带责任；被告徐增奎对被告龙鑫木制品厂不能清偿部分的债务承担清偿责任；被告华冲镇政府对被告龙鑫木制品厂不能偿还原告债务的部分承担二分之一的赔偿责任。被告华冲镇政府辩称：对提供反担保的事实无异议，请求依法判决。被告龙鑫木制品厂、徐增奎、王伟平未作答辩。原告为支持其诉讼请求，向法庭提供了以下证据：1、2012年12月28日原告与被告龙鑫木制品厂签订的《最高额贷款担保合同》。合同约定原告为被告龙鑫木制品厂从贷款人借款1500000元提供担保，期限自2012年12月28日起至2014年12月16日止；被告不能按合同约定期限归还贷款，按逾期贷款每日万分之八点三收取违约金至还清之日止，并承担实现债权的律师费等。2、2012年12月17日原告与被告龙鑫木制品厂签订的《最高额抵押反担保合同》2份。主要内容是：被告龙鑫木制品厂为涉案借款提供反担保，担保范围为：原告为被告龙鑫木制品厂代偿的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、其他费用和损失等）以及原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。3、编号为沭阳县房乡、镇他字第2165号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》，主要内容是被告龙鑫木制品厂以其位于沭阳县镇路东侧、建筑面积为8670.90平方米的厂房作为抵押反担保，并在法定部门作了登记，权利范围为1500000元，设定期限为2012年12月17日至2014年12月16日。4、编号为苏N4-0-2012-0615号《动产抵押登记书》。主要内容是被告龙鑫木制品厂以其位于沭阳县华冲镇龙鑫木业制品厂房内的价值3089900元的设备等作为抵押反担保，并在法定部门作了登记，权利范围为1500000元，设定期限为2012年12月17日至2014年12月16日。5、2012年12月14日、12月18日被告华冲镇政府、王伟平分别与原告签订的《最高额反担保合同》，合同约定被告王伟平、华冲镇政府自愿为被告龙鑫木制品厂的贷款承担连带清偿责任，并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任，担保范围同上。6、2012年12月28日贷款人与原告、被告龙鑫木制品厂签订的《企业最高额保证借款合同》，主要内容为原告与贷款人、被告龙鑫木制品厂签订借款保证合同，原告为被告龙鑫木制品厂从贷款人处贷款1500000元提供担保，担保范围同上。7、《借款借据》，证明贷款人与被告龙鑫木制品厂签订借款合同，贷款人并于2014年1月10日向被告龙鑫木制品厂发放贷款1500000元，到期日为2014年12月11日。8、特种转帐借方传票2份、收据2份，证明被告龙鑫木制品厂贷款到期后未清偿本息，贷款人分别于2014年12月27日、2015年2月13日从原告帐户上扣划71835.94元、1530375.00元共计1602210.94元，用于清偿被告龙鑫木制品厂所欠的贷款本息。而被告仅于2015年8月1日、9月1日分别还款3000元，余款1596210.94元至今未向原告清偿。9、企业营业执照一份，证明被告龙鑫木制品厂系被告徐增奎的独资企业。10、送达地址确认书，证明被告龙鑫木制品厂、徐增奎、王伟平在提供担保、反担保时各自确认了自己的准确送达地址。被告华冲镇政府对原告提供的华冲镇政府与原告签订的《最高额反担保合同》无异议，其他证据因不知情不发表质证意见。被告华冲镇政府就自己的主张未提供证据证明。被告龙鑫木制品厂徐增奎、王伟平未到庭举证、质证。本院认证意见为：原告提供的证据1、2、4、5、6、7、8、9、10系原、被告在借款、提供担保、反担保过程中形成的原件，均有被告签名盖章，证据形式及来源均符合法律规定，与本案具有关联性，本院依法予以认定。对原告提供的证据3的认定将在下文中一并作出论述。本院经审理查明：2012年12月14日，原告与被告华冲镇政府签订《最高额反担保合同》；2012年12月18日，被告王伟平与原告签订《最高额反担保合同》。两份合同约定二被告均自愿为龙鑫木制品厂在江苏沭阳东吴村镇银行股份有限公司（）处的1500000元贷款向原告提供反担保，期限自2012年12月28日起至2014年12月16日止；并约定如主合同项下除本保证外，又有物的担保的，反担保保证人就所担保的全部债务先于或同时于物的担保承担连带保证责任，担保范围为：原告为被告龙鑫木制品厂代偿的全部款项（包括但不限于贷款本金、利息、违约金、手续费等其他费用和损失）以及原告为实现债权所发生的费用（包括但不限于差旅费、律师费、公证费等一切费用）。2012年12月17日，被告龙鑫木制品厂与原告签订《最高额抵押反担保合同》2份，约定原告为被告龙鑫木制品厂从贷款人处的借款1500000元提供担保，被告龙鑫木制品厂提供位于沭阳县镇路东侧、建筑面积为8670.90平方米的厂房及价值3089900元的设备、成品等作为抵押反担保，并分别在沭阳县住房和城乡建设局和宿迁市沭阳工商行政管理局办理了抵押物登记，登记证书分别为沭阳县房乡、镇他字第2165号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》、苏N4-0-2012-0615号《动产抵押登记书》，权利价值均为1500000元，担保范围同上。2012年12月28日，被告龙鑫木制品厂为从贷款人处借款与原告签订《最高额贷款担保合同》。合同约定原告为被告龙鑫木制品厂从贷款人借款1500000元提供担保，期限自2012年12月28日起至2014年12月16日止；被告龙鑫木制品厂提供反担保，约定如未依照保证合同约定期限归还贷款的，被告龙鑫木制品厂应给付原告代偿款及实现债权的一切费用，并按逾期贷款日万分之八点三的标准向原告给付违约金至代偿款还清之日止。同日，贷款人与原告、被告龙鑫木制品厂共同签订《企业最高额保证借款合同》，约定由原告为被告龙鑫木制品厂在贷款人处形成的主债务1500000元提供连带责任担保，并于2014年1月10日向被告龙鑫木制品厂发放贷款1500000元，到期日为2014年12月11日。贷款到期后，被告龙鑫木制品厂未按约偿还借款本息，贷款人分别于2014年12月27日、2015年2月13日两次从原告帐户上扣划71835.94元、1530375.00元，共计1602210.94元用于清偿被告龙鑫木制品厂所欠的贷款本息。被告于2015年8月1日、9月1日分别向原告还款3000元，余款1596210.94元未向原告清偿，故原告诉至法院，请求处理。因约定的违约金标准过高，原告自愿将其调整为以1500000元本金为基数从代偿之日起按年利率24%计算至款还清之日止。另查明：编号为沭阳县房乡、镇他字第2165号《乡、镇企业厂房抵押登记证明》项下的涉案房屋未取得建设用地规划许可证、建设工程规划许可证等审批手续；登记编号为苏N4-0-2012-0615号《动产抵押登记书》上记载的抵押物概况为：热压机2台、涂胶机3台、直边锯2条、砂光机1台、模板流水线1条、叉车1辆、锅炉1座、变压器1台、旋切机2台、切板机2台、磨光机4台、价值1000000元的杨木板皮及价值1000000元的成品板。本院认为：贷款人与被告龙鑫木制品厂签订借款合同，原告为被告龙鑫木制品厂提供担保，被告龙鑫木制品厂、王伟平、华冲镇政府向原告提供反担保，均系合同双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同各方应当依照合同约定行使权利，履行义务。贷款人向被告龙鑫木制品厂发放贷款后，被告龙鑫木制品厂未按合同约定清偿贷款本息，从原告的帐户中扣划款项用于清偿该笔贷款本息后，原告依法向被告龙鑫木制品厂追偿，符合法律规定，本院依法予以支持。对合同约定的违约金部分，虽然合同双方作出了明确约定，即按照逾期贷款每日万分之八点三计算违约金，但该标准明显过高，现原告自愿调整为以1500000元本金为基数从代偿次日起按年利率24%计算至款还清之日止，不违反法律规定，本院依法予以准许。对于被告龙鑫木制品厂提供的不动产抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条之规定，债务人或第三人有权处分的建筑物等财产可以抵押。“有权处分”的前提是财产必须合法且可以流通、转让。原、被告双方就涉案财产设立担保的目的是抵押人不履行到期债务时，抵押权人可以对抵押的财产依法进行转让、变价以清偿债务，从而实现抵押担保的目的；若不具备转让性，则抵押财产无法实现其价值，亦难以实现抵押担保的目的，设立抵押权变得没有意义。本案中，涉案房屋的建设没有取得建设工程规划许可证等相关审批手续，该房屋不具备可转让性，不能进入流通领域实现其交换价值，由此产生的后果是抵押权人欲以拍卖、变卖涉案抵押物所得价款优先受偿的目的无法实现。因此，虽然原、被告就涉案房屋办理了抵押登记，但因该房屋无法进入流通领域，抵押权自始即不能实现，故涉案房屋抵押权未设立，原告要求对涉案抵押房屋拍卖、变卖所得的价款享有优先受偿权的诉讼请求不能成立，本院不予支持。对于被告龙鑫木制品厂提供的动产抵押担保，已在法定部门进行抵押登记，原告应当在抵押登记的1500000元范围内对抵押的财产拍卖或变卖所得价款享有优先受偿权。被告王伟平自愿为被告龙鑫木制品厂的贷款向原告提供连带责任保证，合同对保证范围、保证方式、保证期间等都作出了明确约定，且约定了在既有保证又有物的担保的情况下，保证人自愿就所担保的全部债务先于或同时于物的担保履行连带保证责任。因此，原告要求王伟平对被告龙鑫木制品厂的全部债务承担连带保证责任，有事实和法律依据，本院依法予以支持。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。被告龙鑫木制品厂系被告徐增奎个人投资设立，原告要求被告徐增奎对被告龙鑫木制品厂的债务不能清偿部分承担清偿责任，有事实和法律依据，本院依法予以支持。担保法规定，国家机关不得作为保证人，华冲镇政府作为国家机关为被告龙鑫木制品厂提供反担保，违反了担保法禁止性规定，该担保合同无效；最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。本案中，原告作为专业担保公司的商事主体，应当知道国家机关不能作为保证人的法律规定；被告华冲镇政府作为国家机关，应当知道自己为他人提供担保系违反法律禁止性规定的行为，该担保行为无效，故本案中原告与被告华冲镇政府在担保合同中均有过错，且过错程度相当，原告要求被告华冲镇政府承担被告不能清偿债务二分之一的赔偿责任，符合法律规定，本院依法予以支持。被告徐增奎、王伟平经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本案的正常审理。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第八条、第十八条、第二十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第六十一条、《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司代偿款1596210.94元及违约金（以1500000元为基数，从2015年2月14日起按年利率24%计算至实际给付之日止）；二、被告王伟平对本判决确定的被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂的上述第一项债务承担连带清偿责任；三、原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司有权在1500000元范围内就被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂提供抵押的登记编号为苏N4-0-2012-0615号《动产抵押登记书》项下的财产拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；四、被告徐增奎对被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂的上述第一项债务不能清偿部分承担清偿责任；五、被告沭阳县华冲镇人民政府就被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂上述第一项债务不能清偿部分的二分之一承担赔偿责任。六、驳回原告沭阳县中小企业信用担保有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22406元，减半收取11203元，由被告沭阳县华冲镇龙鑫木制品厂、徐增奎、王伟平、沭阳县华冲镇人民政府负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。同时向该院预交上诉案件受理费22406元（该院开户行：中国农业银行宿城支行，户名：宿迁市财政局国库处，帐号：4680）。审 判 员 祝红娟二〇一六年六月二十日法官助理 王 蕾书 记 员 戴媛媛书 记 员 周咏仪附录法律条文《中华人民共和国物权法》第一百七十条担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但法律另有规定的除外。第一百七十六条被担保的债权既有物权的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。第一百七十九条为担保职务的履行，债务或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第八条国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证人担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条主合同有效而担保合同无效的，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。