福建省高级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）闽民终307号
上诉人（原审被告）：台州坤茂置业有限公司，住所地台州市椒江区前所街道前所村客渡路8号。
法定代表人：朱建夫，董事长。
委托诉讼代理人：郎元根，浙江圣文律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吕钟怿，浙江圣文律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：林莉萍，女，1974年2月28日出生，汉族，住福建省福清市。
委托诉讼代理人：薛文，福建向高律师事务所律师。
委托诉讼代理人：林纯全，福建向高律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：余美肚，男，1969年10月7日出生，汉族，住福建省福清市。
被上诉人（原审被告）：黄发金，女，1974年9月21日出生，汉族，住福建省建瓯市。
上诉人台州坤茂置业有限公司（以下简称坤茂公司）因与被上诉人林莉萍、余美肚、黄发金民间借贷纠纷一案，不服福建省福州市中级人民法院（2016）闽01民初748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月13日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人坤茂公司的委托诉讼代理人吕钟怿、被上诉人林莉萍及其委托诉讼代理人林纯全到庭参加诉讼。被上诉人黄发金经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。被上诉人余美肚经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
坤茂公司上诉请求：1.撤销一审第一项判决；2.判决由余美肚、黄发金分别向林莉萍承担还款责任；3.本案一审和二审诉讼费用由林莉萍、余美肚、黄发金承担。事实和理由：一、一审判决坤茂公司承担还款责任缺乏事实根据。林莉萍在起诉时自认余美肚和黄发金向其借款18987300元，并认为余美肚的借款属于夫妻共同债务，应由其前妻余珠命共同承担还款责任，可见林莉萍认为本案的借款人是余美肚和黄发金。结合证据，林莉萍将借款直接支付给余美肚和黄发金，而所有的还款都是由余美肚通过其个人账户归还给林莉萍，应当认定本案的借款人是余美肚和黄发金。林莉萍主张余美肚所借款项用于坤茂公司的经营，缺乏证据证明，应承担举证不能的后果。二、一审判决认定借款利息错误。未有证据证明讼争借款约定利息按半年35%计算。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款的规定是指，在借款本息全部还清的情况下，如本金未还清时，仍应按年利率24%计算，超过部分应作为归还本金,况且余美肚所归还的款项并未指明用于归还利息。因此一审判决对余美肚已经归还的利息按月利率3%计算缺乏事实和法律依据。
林莉萍辩称，一、一审法院判决坤茂公司承担还款责任有充分的事实与法律根据。本案的民间借贷发生时，余美肚是坤茂公司的法定代表人，其股权占公司全部股权的98.5%，余美肚当时就声称借款是用于坤茂公司的房地产开发经营，林莉萍经实地考察后，认为确实存在余美肚所言的房地产开发项目，才决定将借款出借给余美肚用于坤茂公司的房地产开发经营。故借款的实质是坤茂公司借款。坤茂公司一审庭审中自认：有用余美肚的银行账户进行支付工程款、材料款等款项，还有应用其他个人的账户支付公司的应付款项。因此一审判决适用《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定正确。二、一审判决认定的借款利息正确。根据林莉萍提供的汇款数据、余美肚账户的还款数据及三方协议确认的事实，可以证明余美肚向林莉萍出具的借条约定的借款利息是按半年35%计算。故林莉萍在一审中主张已支付部分的利息按月利率3%计，未支付的利息按月利率2%计，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，原审判决对已归还的利息按月利率3%计算有事实与法律依据。
余美肚、黄发金未提交答辩意见。
林莉萍向一审法院起诉请求：1.判令余美肚、坤茂公司及黄发金共同偿还林莉萍借款人民币12089798元及利息，利息自2013年9月13日起按月利率2%计至还款之日止；2.本案诉讼费由余美肚、坤茂公司及黄发金共同负担。
一审法院认定事实：2011-2013年期间，林莉萍陆续向余美肚出借款项合计18987300元，其中11387300元汇入余美肚本人账户，另有760万元按余美肚的指令汇入黄发金的账户。余美肚分别于2013年6月14日偿还530800元，2013年5月7日偿还200万元，2013年5月23日偿还421万元，2013年8月27日偿还100万元，2013年9月5日偿还200万元，2013年9月6日偿还200万元，2013年9月13日偿还100万元，合计12740800元。2014年7月27日，余美肚与林莉萍签订《具结书》，确认结欠林莉萍借款债务25223877元。同日，林莉萍与余美肚及坤茂公司签订三方《协议》，约定：林莉萍向坤茂公司购买其位于台州椒江区前所村“蓝湾华庭”二期32套房产，总价值25223877元；由于坤茂公司欠余美肚25223877元，其同意余美肚代林莉萍支付购房款；上述所有房产合法登记在林莉萍指定人的名下，则坤茂公司与余美肚之间的借款债务、余美肚与林莉萍之间借款债务可予充抵。坤茂公司另与林莉萍签订《购房合同》，并出具25223877元购房款《收据》。因以房抵债协议并未实际履行，林莉萍以借款合同纠纷为由提起本案诉讼。庭审中林莉萍自述，每笔借款余美肚都有出具借条，2014年7月27日结算时收回。借条明确写明款项用于坤茂公司房地产项目，利息按每半年35%计算。坤茂公司承认其与余美肚之间有资金往来，并称余美肚尚欠公司1个多亿。另查明，余美肚于2011年4月6日至2015年10月15日期间担任坤茂公司法定代表人，同时亦为该公司股东。坤茂公司股权历经多次变动，讼争《具结书》及三方《协议》签订之时，该公司股东为余美肚、黄发金，持股比例分别为98.5%和1.5%。
一审法院认为，虽无书面借款协议或借条，但林莉萍陈述与余美肚出具的《具结书》、款项往来情况等相互印证，双方之间所形成的民间借贷法律关系，事实清楚，证据充分，林莉萍有权诉请余美肚偿还借款。由《具结书》所载结算金额可见，讼争借款确有约定高额利息，现林莉萍自愿将余美肚已偿还的12740800元款项按月息3%的标准先息后本予以抵扣，并将2013年9月13日之后的利息标准调整为月利率2%，不违反法律规定，予以支持。经计算，截至2013年9月13日，余美肚尚欠林莉萍借款本金12089798元，其应及时偿还，并按月2%的标准支付后续利息。本案借款发生于余美肚担任坤茂公司法定代表人期间，坤茂公司否认使用该款项，但对在建房地产项目所需资金来源无法说明，且其亦认可与余美肚之间有资金往来，结合余美肚的控股股东身份，有理由相信讼争借款系用于坤茂公司生产经营。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款的规定，坤茂公司应与余美肚对本案借款承担共同还款责任。林莉萍自述，其系按余美肚的指示将部分款项汇入黄发金账户，黄发金未在借条上签字，亦未签订《具结书》，无证据表明其为共同借款人。林莉萍以主体混同为由诉请黄发金承担共同还款责任，缺乏法律依据，不予支持。判决：一、余美肚、坤茂公司应于判决生效之日起十日内偿还林莉萍借款本金12089798元及利息（以欠款本金12089798元为基数，按月利率2%标准自2013年9月13日起计至款项还清之日止）；二、驳回林莉萍的其他诉讼请求。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。林莉萍提交：（2016）闽0181民初4763号庭审笔录，拟证明坤茂公司在该案中自认使用余美肚账户的资金支付坤茂公司的款项；（2017）闽0181执1316号受理执行案件通知书，拟证明（2016）闽0181民初4763号民事判决书已经生效，该判决确认坤茂公司使用余美肚账户资金。坤茂公司、余美肚、黄发金未到庭质证，亦未提交质证意见，应视为坤茂公司、余美肚、黄发金放弃质证权利。本院对林莉萍提交的上述证据的真实性、合法性和关联性予以确认。
双方当事人对一审判决认定的事实表示没有异议，本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，关于坤茂公司对余美肚的借款是否承担共同还款责任的问题。首先，讼争《具结书》及三方《协议》签订之时，余美肚为坤茂公司法定代表人并享有98.5%的股权。其次，坤茂公司在本案一审庭审中自认“坤茂公司与余美肚之间有资金往来”。第三，三方《协议》确认坤茂公司欠余美肚25223877元，与《具结书》所确认的余美肚欠林莉萍的借款金额一致。结合上述事实可以认定，余美肚以个人名义向林莉萍所借款项系用于坤茂公司的生产经营，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款规定，坤茂公司应对余美肚的上述债务承担共同偿还责任。关于一审判决对借款利息的认定是否错误的问题。2011年至2013年期间，林莉萍共向余美肚出借款项18987300元，2013年6月14日至2013年9月13日，余美肚共向林莉萍还款12740800元。对于上述事实各方当事人均无异议。2014年7月27日，余美肚与林莉萍签订的《具结书》确认欠款25223877元，据此可以认定余美肚已支付的款项属于偿还借款的利息，结合林莉萍的自认，可以认定讼争借款约定并履行了高额利息。现林莉萍主张将余美肚已偿还的款项超过年利率36%计算利息的部分抵扣本金，并主张2013年9月13日之后的利息按年利率24%计算，符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，应予支持。
综上所述，坤茂公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费149824元，由台州坤茂置业有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 陈恩强
代理审判员 黄 曦
代理审判员 李振云
二〇一七年十二月二十一日
书 记 员 陈汉文