山东省茌平县人民法院
行 政 判 决 书
（2016）鲁1523行初3号
原告：李延荣，男，1966年7月14日出生，汉族，住茌平县杜郎口镇双庙村。
委托诉讼代理人：王荣金，山东智祥律师事务所律师。
被告：茌平县国土资源局，住所地茌平县振兴路1043号。
法定代表人：李一功，局长。
委托诉讼代理人：杨立梁，该局执法大队大队长。
第三人：李传利，男，汉族。
委托诉讼代理人：徐爱国（第三人李传利之兄），男，1970年10月5日出生，汉族，住茌平县中心街**号。
原告李延荣因认为被告茌平县国土资源局不履行查处占用耕地建坟的法定职责，于2016年3月22日向本院提起行政诉讼。本院于同日日立案后，于2016年3月23日向被告及第三人送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年5月11日公开开庭审理了本案。原告李延荣的委托诉讼代理人王荣金，被告茌平县国土资源局负责人（副局长）曹某及其委托诉讼代理人杨立梁，第三人李传利的委托诉讼代理人徐爱国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
2015年10月20日，原告李延荣向被告茌平县国土资源局提出申请，要求被告履行法定职责，责令第三人李传利改正乱占耕地建坟行为，恢复原状。被告茌平县国土资源局于2016年3月9日对“李某甲”（实为徐爱国，第三人李传利之兄）作出茌国土责改〔2016〕第11号《责令改正违法行为通知书》。
原告李延荣诉称，二〇一四年腊月，第三人李传利在其父亲去世后，将其埋葬于原告分配的耕地中，坟头占用耕地面积很大，原告根据农村习俗，没有追究。在收割农作物时，由于坟头较大，原告去除部分坟头，和第三人李传利发生纠纷。2015年10月11日（农历二〇一五年八月二十九日）下午，第三人李传利带其家族成员在坟头周围用沙子、石子、水泥将坟头筑起来，高约1米左右，宽5米多。原告的耕地宽总共6米，无法用农机耕地、收割农作物。经村干部多次找第三人李传利做调解工作，不能解决。后原告多次到被告茌平县国土资源局反映，要求被告依据《中华人民共和国土地管理法》第三十六条第二款“禁止占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖沙、采石、采矿、取土等”和第七十四条“违反本法规定，占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖沙、采石、采矿、取土等，破坏种植条件的，或者因开发土地造成土地荒漠化，盐渍化的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令限期改正或者治理，可以并处罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任”、《山东省殡葬管理规定》第十四条“禁止在下列区域建造坟墓：（一）耕地、林地。”和第二十四条“违反本规定乱占土地、建造坟墓的，由土地行政主管部门责令其限期改正，恢复原状”的规定，对第三人李传利的行为予以制止，但被告未予制止。被告茌平县国土资源局不依法履行法律赋予的职责，严重不负责任，要求责令被告履行职责。
原告李延荣向本院提交了以下证据：1.2015年10月20日申请书，证明原告向被告提出要求其履行法定职责的申请；2.照片3张，证明第三人用水泥加固坟头；3.2015年10月12日茌平县杜某口镇双庙村委会证明，证明村委会调解未果。
被告茌平县国土资源局辩称，在接到原告李延荣的举报信后，立即派局执法大队三中队会同杜郎口镇国土所到双庙村了解情况，并向双庙村村委会主任李某乙兴及第三人李传利之兄“李某甲”（即徐爱国，在村里原名李某甲）进行了询问。2016年3月9日，根据《中华人民共和国土地管理法》第七十四条“违反本规定，占用耕地建窑、建坟或者擅自在耕地上建房、挖沙、采石、取土等，破坏种植条件的，由县级以上人民政府土地管理部门责令限期改正或者治理”的规定，依法对“李某甲”作出茌国土责改〔2016〕011号《责令改正违法行为通知书》，责令“李某甲”对所占用耕地建坟的行为进行改正。“入土为安”是国人的传统观念，在农村由于历史和现实的原因，虽然近年来各村有建骨灰堂的情况，但在我县老人去世后建坟还是十分普遍的。被告奔着友好协商的目的对此事进行了积极调解。2016年4月，被告工作人员杨立梁、边清春、景振在杜郎口镇南陈管区书记张成利、双庙村村委会主任李某乙兴参与调解下，原告李延荣之妻在杜某口镇国土所同意以每年800元的租金将此地块转租给第三人李传利或“李某甲”，后与李传利协商，李传利不同意。后期边某、张某、李某乙兴、李某丙在李某乙兴家与李延荣妻子再一次协商达成一致意见，并签订协议书。李延荣妻子表示同意签字（有合同照片为证），接受了由李某乙兴垫付的600元挖坟占压款。但李传利的叔叔李延格又反悔不同意。2016年4月19日，杜某口镇国土所崔某、管区书记张某、刘先银和李传利之兄“李某甲”再次调解，李某甲同意拿700元钱（差价100元，村委会同意由村委会垫付），李延荣不同意。综上，被告在第三人李传利占地建坟一事中，与原告李延荣多次进行了调解，并依法对“李某甲”作出《责令改正违法行为通知书》，程序合法，适用法律、法规得当，正确履行了法定职责，不存在不作为情况。
被告茌平县国土资源局向本院提交了以下证据：1.2016年1月18日对李某乙兴的询问笔录，证明原告和第三人因坟头调解过未果；2.2016年1月20日对第三人之兄“李某甲”的询问笔录，证明其父亲葬于原告的耕地后，多次调解；3.关于双庙村李延荣和李传利埋坟的情况说明，证明村委会、管区书记、土管所多次调解；4.2016年3月9日《责令改正违法行为通知书》及送达证；5.照片2张，证明被告工作人员到达现场；6.双庙村委会调解照片。
第三人李传利述称，其父亲于2015年1月份去世，埋葬于原告的耕地上，因为本村没有建设骨灰堂，只能埋在耕地上。另一原因，第三人家里的祖坟都在那里。2015年年初，第一次去原告家里与其协商承包其土地，协商未成。后来，因原告多次对第三人父亲的坟头进行清除，在不得已的情况下，用水泥筑了部分坟头。原告找村委会协商未成，第三人给父亲建坟的确给原告造成了损失和生产不便，第三人想以经济赔偿方式赔付，但原告土地仅有不到八分，要求租金费用过高，未能达成一致意见。
经庭审质证，原告对被告提供的1、2号证据有异议，认为第三人在同意换地的情况下，才允许其将父亲埋葬在自己的承包耕地中，坟头太大，无法机械耕种，调解时，要求第三人以800元价款承包，不是每亩500元；对被告提供的3、5、6号证据无异议；对被告提供的4号证据无异议，但原告认为应以行政处罚决定书的形式作出决定。第三人对被告提供的1至6号证据无异议。被告对原告提供的1号证据申请书有异议，称没有收到该申请；对2、3号证据无异议。第三人对原告提供的2、3号证据无异议。
本院对上述证据认证如下：被告提供的1号李某乙兴的询问笔录，有询问人、记录人以及李某乙兴本人的签字和手印，该证据的真实性予以认定；被告提供的2号证据“李某甲”的询问笔录，虽有“李某甲”的签字和手印，但被告未对其身份进行核实，该证据效力本院不予认定；被告提供的3号情况说明、5、6号证据照片原告及第三人均无异议，其效力予以认定；被告提供的4号证据责令改正违法行为通知书及送达证，被告未对“李某甲”的身份进行核实，该证据效力不予认定。原告提供的1号申请书，被告虽称未收到，但有双庙村委会及被告提供的情况说明相印证，该证据为有效证据；原告提供的2号证据照片、3号证据双庙村委会，证明被告及第三人无异议，证据的真实性予以认定。
经审理查明，2015年2月8日（农历二〇一四年十二月二十日）第三人李传利的父亲去世，埋葬于原告李延荣承包的耕地内，并立一坟头，原告与第三人因坟头占地发生纠纷，后经调解未果。2015年8月，原告因坟头占耕地不方便耕种对坟头进行部分切除，2015年10月11日第三人李传利及其家族成员将坟头用沙子、水泥进行了加固，原告及第三人再次发生纠纷，村委干部调解未能解决。2015年10月20日原告向被告提出申请，要求被告履行职责，对第三人土地违法行为进行处理。2016年1月18日，被告对杜某口镇双庙村委会主任李某乙兴及“李某甲”进行调查询问，并到达现场处理，2016年3月9日被告对“李某甲”下达了茌国土责改〔2016〕011号《责令改正违法行为通知书》，限其15日内改正违法行为。2016年3月22日原告以被告未履行法定职责为由诉至本院。
另查明,“李某甲”的真实身份为徐爱国,徐爱国与李传利系兄弟关系。
本案在审理过程中，2016年9月1日，被告茌平县国土资源局作出茌国土责改〔2016〕060号《责令改正违法行为通知书》，责令第三人李传利及其兄徐爱国自收到通知书之日起十五日内清除所建坟的水泥构筑物。该通知书已于同日向第三人李传利及其兄徐爱国送达。被告茌平县国土资源局将茌国土责改〔2016〕060号《责令改正违法行为通知书》及送达证向本院进行了提交并就上述情况向本院作了书面说明。本院就上述情况向原告李延荣及其诉讼代理人王荣金进行了告知，原告不撤诉，仍要求本院判决。
本院认为，被告茌平县国土资源局2015年10月20日收到原告李延荣要求查处第三人李传利占用耕地建坟的申请后，依法应当在两个月内作出处理。被告虽然对“李某甲”进行了调查、询问，并对“李某甲”作出茌国土责改〔2016〕011号《责令改正违法行为通知书》，但未对“李某甲”真实身份信息进行核实确认，没有正确履行职责且在法律规定的期限内未对第三人李传利作出行政处理，构成不履行法定职责。虽然在案件审理过程中，被告根据原告的请求作出茌国土责改〔2016〕060号《责令改正违法行为通知书》，履行了法定职责，但原告不撤诉，应当确认被告未按期履行职责的行为违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第二项、《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第五十条第三款之规定，判决如下：
确认被告茌平县国土资源局未在法律规定的期限内履行法定职责的行政行为违法。
案件受理费50元，由被告茌平县国土资源局负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。
审 判 长 慈明清
人民陪审员 侯光柱
人民陪审员 周忠生
二〇一六年九月五日
书 记 员 张 倩