成都市锦江区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）锦江民初字第117号
原告张国平，男，1969年11月30日出生，汉族，住四川省双流县。
委托代理人赵艺雯，四川法银律师事务所律师。
被告四川省中国青年旅行社有限公司。住所地：成都市锦江区。
法定代表人王兆学，系四川省中国青年旅行社有限公司总经理。
委托代理人王小雨，四川闰则律师事务所律师。
委托代理人杨树林，四川闰则律师事务所律师。
原告张国平与被告四川省中国青年旅行社有限公司（以下简称中青旅）旅游合同纠纷一案，本院于2014年12月12日立案受理。审理过程中，经释明，原告张国平主张变更为侵权之诉，本院依法变更案由为生命权、健康权、身体权纠纷。被告青年旅行社向本院提出鉴定申请，要求对原告张国平的伤残等级进行鉴定，本院依法委托专业机构对上述鉴定申请的事项进行了鉴定。成都联合司法鉴定中心于2015年4月10日出具成联鉴（2015）临字第082号《成都联合司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》。本案依法由代理审判员詹茜适用简易程序于2015年9月23日公开开庭进行了审理。原告张国平，被告中青旅的委托代理人王小雨到庭参加了诉讼。双方当事人经过庭外和解未能达成一致意见，本案现已审理终结。
原告张国平诉称，张国平为四川法银律师事务所律师，2013年12月20日，四川法银律师事务所与中青旅签订了《四川省出境旅游合同》，约定四川法银律师事务所组团进行马来西亚兰卡威7天6夜游，由中青旅提供相关旅游服务及行程安排。2014年1月18日，张国平参加了该旅游行程。2014年1月20日上午，张国平和同团的其他游客搭乘所安排快艇参加兰卡威跳岛游的过程中，由于遭致风浪颠簸，加之中青旅所提供的快艇除救生衣外，无其他安全设施，导致张国平在风浪颠簸时不幸受伤。受伤后，张国平立即被送至马来西亚兰卡威医院进行治疗，诊断张国平腰椎爆裂性骨折、压缩性骨折。2014年1月24日，由中青旅将张国平随团送回国内四川省骨科医院治疗。四川省骨科医院诊断张国平伤情为腰1椎体爆裂性骨折，腰2椎体压缩性骨折。张国平在该院住院治疗后于2014年1月28日好转出院，出院医嘱：继续卧床6周后支具保护下行走、避剧烈运动、跌倒，出院后1、3、6、12月复查，不适立即返院。在张国平住院及治疗期间，中青旅仅在吉隆坡转机期间支付了部分护理费，对其余费用均未支付。张国平所受伤经四川福森所司法鉴定所评定为伤残九级。张金堂系张国平的父亲，育有包括子女三人，由于张国平受伤致残，对其赡养能力部分弱化，故中青旅应依法承担相应的赔偿责任。中青旅所提供的旅游服务应当符合保障人身、财产安全的要求，且张国平在乘坐前中青旅的领队及其他工作人员未对团员进行有关安全方面的告知，导致张国平受伤致残，中青旅的过错行为导致了张国平的合法权益遭受伤害，应依法承担赔偿责任。故起诉请求判令：1、中青旅赔偿张国平医疗等费用9301.49元，误工费37225元（2014年1月20日至2014年7月23日，按照技术服务行业73246元标准计算）、护理费7962元（45697元÷12个月÷每月工作日22天×住院和医嘱休息天数46天），住院生活补助费400元（100元/天×4天），营养费5000元、残疾赔偿金97524元（24381元×20年×20%）、精神损害抚慰金20000元、鉴定费850元（包含鉴定费800元及建档费50元）、交通费1000元、被扶养人张金堂生活费6918元（重庆市农村居民消费性支出7983元×13年÷3人×20%），返还旅游费用6300元，以上共计192480.49元；2、本案诉讼费用由中青旅告承担。
被告中青旅辩称，1、张国平通过其所在律所与中青旅订立了出境旅游合同关系，其律师事务所支付了旅游团费。2、中青旅按照旅游合同的约定和行程安排，提供了相应的旅游服务，张国平所受伤害系在旅游期间发生意外所致，中青旅不存在违反合同约定及行程的情形，不存在有侵害张国平的过错和因果联系。张国平主张中青旅承担侵权责任，没有事实和法律依据。3、在张国平受伤之后，中青旅进行了积极的救助，并垫付了4000元。4、张国平主张赔偿费用的金额及标准存在与事实和法律不相符的地方，应当以相应的证据佐证。中青旅对张国平主张的医疗费金额无异议；张国平是律师，有工作单位，误工费应当以实际误工损失依据为准，不能单纯以平均工资进行计算；护理费用应当以护工的标准或者护理人员的实际误工为计算依据，不能单纯以平均工资进行计算，张国平住院天数为3天，出院后6周是否应当护理，由法院进行认定，医嘱没有载明需要护理；住院天数为3天，张国平主张住院伙食补助费每天为100元过高，中青旅认可20元至30元；营养费没有医嘱依据，不能成立，即使有医嘱，营养费每天应为20元；对残疾赔偿金的计算方式无异议，按照法定标准和等级计算；不认可精神抚慰金，张国平受伤是意外事件，且主张的金额过高；建档费不属于鉴定费用范围；交通费金额过高；认可张国平主张的被扶养人生活费计算方式，具体金额和标准请求法院认定；本次旅行没有景点费用，只是包括机票、交通、食宿等费用，已经实际产生，张国平已经使用，不应该退还。综上，请求法院依法判决。
经审理查明，张国平系四川法银律师事务所律师。2013年12月20日，四川法银律师事务所与中青旅签订《四川省出境旅游合同》，旅游者为包括张国平在内的共计23人，旅游路线为马来西亚兰卡威7天6夜游。行程时间为2014年1月18日至2014年1月24日，共计7天，饭店住宿6夜。旅游费用6300元/人，合计144900元，以现金支付，签订合同时付定金30000元，12月24日付40000元，余款74900元在出团前5个工作日付清。项目费用包括代办证件费用、交通客票费、餐饮住宿费、游览费、接送费、旅游服务费、机场建设费、燃油附加费等。由于第三方侵害等不可归责于组团社的原因导致旅游者人身、财产权益受到损害的，组团社不承担赔偿责任，但应履行协助义务，避免旅游者人身、财产权益损失扩大。因组团社不履行协助义务致使旅游者人身、财产权益损失扩大的，应当就扩大的损失承担赔偿责任。因不可抗拒的因素造成的损失，双方均不承担违约责任。出发前，中青旅向旅游者提供《旅游行程表》和《行程须知》，书面告知旅游过程中可能涉及的行程国家或地区的重要规定，风俗习惯，安全避险等注意事项。
中青旅按《四川省出境旅游合同》约定向张国平送达《兰卡威七天六晚出团通知》。《兰卡威七天六晚出团通知》载明旅游路线，其中第三天行程为兰卡威离岛出海，早上八点乘坐快艇参加兰卡威跳岛游。并告知游客出门旅游应注意安全，不要离团单独行动，需注意财物安全，进行水上活动时应保持对海洋的敬畏，需注意离岸距离、在水里行走应穿鞋或潜水袜。
2014年1月20日，张国平按旅行团约定路线在兰卡威参加跳岛游。在乘船过程中，张国平坐在船头，除救生衣外无其他保护措施，也未抓住船身固定身体，由于风浪颠簸，张国平被抛起，后跌回座位导致受伤。张国平受伤后被送往兰卡威公立医院进行救治，后回酒店休息。2014年1月22日，张国平被送往医院检查，检查结论为胸腰椎爆裂性骨裂。张国平于当晚乘坐航班飞抵吉隆坡，在机场附近酒店休息，于2014年1月24日乘坐航班返回成都。抵达成都后，在中青旅工作人员陪同下，张国平随即被送四川省骨科医院住院治疗。其住院期间为2014年1月25日至2014年1月28日，出院证明记载实际住院天数为3天。出院诊断为L1椎体爆裂骨折，L2椎体压缩性骨折。采用非手术治疗方案，患者卧床休息。出院医嘱为继续卧床6周后支具保护下行走，避免剧烈活动、跌倒，出院后1、3、6、12个月复查，不适立即返院等。张国平支出医疗费共9301.49元，中青旅垫付医疗费4000元。
2014年7月10日，张国平委托四川福森特司法鉴定所对张国平伤残等级进行鉴定，2014年7月24日，四川福森特司法鉴定所出具《法医学鉴定意见书》，认定张国平伤残等级为九级。张国平花费建档费50元、鉴定费800元。
审理过程中，中青旅向本院提出重新鉴定申请，要求对张国平的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许并针对上述申请事项依法委托专业机构对上述鉴定申请的事项进行了鉴定。成都联合司法鉴定中心法医于2015年4月10日出具成联鉴[2015]临字第082号《成都联合司法鉴定中心法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为张国平伤残等级为九级，中青旅支付了鉴定费900元及检查费460元。
另查明，张金堂与陈廷翠（已于2002年去世）育有张国平、张国明、张国云三个子女，张金堂于1946年9月13日出生，在其户籍地重庆市梁平县云龙镇双河村6组实际居住。
认定以上事实有原告张国平提交的张国平的身份证、律师证，中青旅的工商信息查询单复印件、《四川省出境旅游合同使用说明》、《四川省出境旅游合同》、出团通知、收据、中国银行客户回单、收条、证明、住院病案首页、入院通知、入院记录、门诊收费单、核磁共振会诊报告单、超声检查报告、彩超声检查报告、放射科影像会诊报告单、出院证明书、出院记录、四川省医疗卫生单位门诊票据9张、四川省成都市国家税务局通用机打发票（发票号码00669695）、四川省医疗卫生单位住院费用结算票据（0935948867）、四川福森特司法鉴定所司法鉴定意见书、四川省成都市国家税务局通用机打发票（发票号码01138506）、收据（0028570）1张、2014年8月23日梁平县云龙镇双河村村民委员会出具的经梁平县公安局证实的证明1份、张金堂身份证复印件及户口簿信息，旅游照片一张，被告中青旅提交的旅游合同、电子邮件截图、出团通知书、执照复印件、情况说明、兰卡威的病历、联合司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书及发票等证据材料以及张国平、中青旅当庭陈述在案佐证。
本院认为，四川法银律师事务所代表张国平等人与中青旅签订《四川出境旅游合同》，系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效的合同。双方均应按约全面履行各自的义务。
一、关于张国平受伤应由谁承担责任及责任划分。本院认为，在组织张国平等人参加跳岛游项目的过程中，船只较为简陋，且并无证据证明中青旅在登船前向张国平尽到谨慎提醒义务，告知其应当防范的风险，故应当认定中青旅未尽到旅游服务合同约定的全部安保义务，对张国平受伤有较大的责任。张国平在乘坐船只过程中并未抓住船舷等部位，用以借力固定身体，被抛起时导致受伤，故张国平对自身受伤的后果也应承担一定的责任。故本院酌情确定中青旅对张国平伤情承担70%的责任，张国平自身承担30%的责任。
三、关于张国平应当获得的赔偿费用。本院参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，作如下认定：1、张国平支出的住院及门诊医疗费共计13301.49元，其中4000元由中青旅实际支付，张国平实际支出9301.49元，双方均予以认可，本院予以确认。2、张国平主张护理费7962元，中青旅认为标准过高。本院认为，考虑张国平的具体伤情，其应需要护理，本院酌情确定张国平的护理费为80元/天，医嘱休息为六周共计42天，加上住院3天，护理费为3600元（80元/天×45天），其多主张的部分，本院不予支持。3、张国平主张住院伙食补助费，中青旅认为过高，根据《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，本院确定伙食补助费为90元（30元/天×3天）。4、关于营养费，张国平主张营养费5000元，中青旅认为过高，本案中张国平身体遭受损害，确实需要一定程度的营养辅助，以利于身体的恢复，本院确定张国平营养费为1350元（30元/天×45天）。5、张国平主张交通费1000元，中青旅请法院酌情认定。本院认为，张国平虽未提供票据，但其受伤后住院治疗及出院后复查实际产生了交通费，本院酌情认定为500元。6、残疾赔偿金，张国平主张残疾赔偿金为24381元×20年×20%=97524元，中青旅对计算方式予以认可，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，张国平的该项主张本院予以支持。7、被扶养人生活费。张国平主张张金堂的被扶养人生活费为6918元（重庆市农村居民消费性支出7983元×13年×20%÷3），中青旅对计算方式没有异议，张国平该项主张符合法律规定，本院予以支持。8、张国平主张精神损害抚慰金20000元，中青旅主张过高，张国平因本次受伤导致九级伤残，精神上遭受了一定损害，根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款的规定，综合考虑张国平的伤残等级、事故原因和后果，结合本地的生活水平等因素，本院酌定张国平的精神损害抚慰金为8000元，对其多主张部分，本院不予支持。9、关于误工费，张国平主张误工费37225元，中青旅认为其主张过高。张国平系取得律师证的执业律师，并按照代理业务取得相应的收入，应当参照技术人员工资标准进行计算，根据张国平所受伤为九级伤残，医嘱载明要求其卧床六周，六周后方可下地行走，不能及时参加工作，并参考成都市工伤职工停工留薪期分类目录，故本院酌定其误工费为73246元/年÷12个月×5个月=30519元。10、张国平主张鉴定费850元，中青旅不认可建档费50元。本院认为，鉴定费800元和建档费均是由鉴定机构收取，是张国平因受伤鉴定而实际支出的费用，应予支持。11、张国平主张退还旅游团费6300元，但合同由四川法银律师事务所签订，且收据载明付款人为四川法银律师事务所，故本院认定该次旅游的费用由四川法银律师事务所支付，张国平不是主张返还旅游费的适格主体，对于张国平该项诉讼请求，本院不予支持。
综上，张国平的各项损失费共计158652.49元，由中青旅承担70%即111056.74元。中青旅垫付的医疗费4000元，其中1200元应由张国平自行承担。综上，中青旅应当向张国平支付赔偿款共计109856.74元。
据此，依照《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第十七条第一款、第三款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条，《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条(法律条文全文附后)的规定，判决如下：
一、被告四川省中国青年旅行社有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告张国平损失109856.74元；
二、驳回原告张国平的其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费减半收取1963元，由被告四川省中国青年旅行社有限公司承担。
如不服本判决，可以于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。
代理审判员 詹茜
二〇一六年三月三十一日
书 记 员 向娟
附：本判决所适用法律条文全文
《中华人民共和国合同法》
当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》
第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。
最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第一条因生命、健康、身体遭受侵害，赔偿权利人起诉请求赔偿义务人赔偿财产损失和精神损害的，人民法院应予受理。
本条所称“赔偿权利人”，是指因侵权行为或者其他致害原因直接遭受人身损害的受害人、依法由受害人承担扶养义务的被扶养人以及死亡受害人的近亲属。
本条所称“赔偿义务人”，是指因自己或他人的侵权行为以及其他致害原因依法应当承担民事责任的自然人、法人或者其他组织。
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残废不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》
第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。
没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。