贵州省清镇市人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）黔0181刑初554号
公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。
被告人吕桂新，男，1969年7月10日出生于河南省项城市，汉族，小学文化，个体户，户籍登记住址：河南省周口市项城市，现住贵阳市云岩区。2017年7月1日因涉嫌犯销售假药罪经贵阳市公安局云岩分局决定取保候审。
辩护人孙蕾，女，1987年6月18日出生于河南省项城市，汉族，法律工作者，户籍登记住址：河南省周口市项城市，现住贵阳市云岩区，系被告人吕桂新之女。
贵阳市云岩区人民检察院以云检公诉刑诉（2017）1450号起诉书指控被告人吕桂新犯销售假药罪，于2017年10月23日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，于2017年12月21日公开开庭对本案进行了审理。贵阳市云岩区人民检察院指派检察员余箫出庭支持公诉，被告人吕桂新及其辩护人孙蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
贵阳市云岩区人民检察院指控：2015年2月，被告人吕桂新开始在云岩区杨柳湾路1楼1号门面经营一家名为“豫筑情缘”成人用品店，营业执照登记经营范围不包括销售药品，2016年8月，被告人吕桂新在未确定药品生产厂家、国药批号及药品功效的情况下开始在自己经营的成人用品店内销售“粒粒爽”、“枸橼酸西地那非片”、“蓝某哥”等药品，2017年6月30日，贵阳市公安局云某分局民警会同云某区市场监督管理局执法人员一起对被告人吕桂新经营的成人用品店检查时发现了上述药品，民警当场扣押了“枸橼酸西地那非片”四盒、“蓝某哥”三盒、“粒粒爽”两盒。经云某区市场监督管理局认定，被告人吕桂新销售的“蓝某哥”系假药。
庭审中，公诉机关当庭出示并宣读了被收缴的假药照片等物证、被告人吕桂新的身份户籍信息、抓获经过等书证、被告人吕桂新的供述、鉴定意见、辨认物证照片、查获被告人吕桂新销售假药的现场视频等证据材料，用以证实起诉所指控的犯罪事实。公诉机关认为被告人吕桂新的行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以销售假药罪追究其刑事责任。
针对公诉机关的指控，被告人吕桂新对起诉书所指控的罪名、犯罪事实及提交的证据均无异议，其辩护人孙蕾以“公诉机关提供的证据仅证实从被告人吕桂新的店中查扣假药'蓝某哥'等物品，并不能证实其实施了销售假药的行为，故不应当认定被告人吕桂新犯销售假药罪。”为内容发表了辩护意见，被告人吕桂新及其辩护人孙蕾均未向本院提供证据材料。
经审理查明，2015年2月，被告人吕桂新在贵阳市云岩区杨柳湾路1楼1号门面注册经营一家名为“豫黔筑情情趣生活馆七分店”的成人用品店，营业执照登记经营范围为无需许可的成人用品，未包括药品经营项目。在经营过程中，被告人吕桂新向某男进购了“粒粒爽”、“枸橼酸西地那非片”、“蓝某哥”等药品存放于店内。2017年6月30日，贵阳市公安局云某分局民警与云某区市场监督管理局执法人员在联合检查时，从被告人吕桂新经营的成人用品店内查扣“枸橼酸西地那非片”4盒、“蓝某哥”3盒、“粒粒爽”2盒。经云某区市场监督管理局认定，被告人吕桂新销售的“蓝某哥”标示了主治范围等内容，应认定为药品，经查询该产品无任何相关产品信息，应按假药论处。
上述事实有公诉机关当庭出示、宣读的以下证据证实：
（一）物证
1.扣押物品清单、证实案发后公安机关已从被告人吕桂新处扣押了用于销售的假药“粒粒爽”、“枸橼酸西地那非片”、“蓝某哥”共计9盒；
（二）书证
2.被告人吕桂新的身份户籍信息，证实其在犯罪时已成年，具有完全刑事责任能力；
3.抓获经过，证实被告人吕桂新于2017年6月30日被侦查机关在现场查获后带回调查讯问；
（三）被告人供述
4.被告人吕桂新的供述，证实2016年8月其开始销售“伟哥”，进货一般由一个年龄在30岁左右的那字上门送药，2017年4月最后一次送了一些“伟哥”等药，其不了解贩卖药品男子的情况，在送药品期间其也没有要求他出示资质证书及经营药品许可证等材料，对于药品的真假其不清楚，但是觉得可能是假药，因为进价便宜，进购这些药是为了销售后赚取利润，2017年6月30日10时许，有一个人来店里询问有没有“伟哥”，其说有，后来执法人员就进来了，从柜台旁边冰箱上的纸箱内搜出了其存放的“伟哥”等药，共有药品枸橼酸西地那非片4盒、蓝某哥3盒、粒粒爽2盒被查扣，上述药品中枸橼酸西地那非片进价15元一盒、蓝某哥5元一盒、粒粒爽5元一盒，卖价为枸橼酸西地那非片35片，蓝某哥15元一盒、粒粒爽10元一盒，其不知道上述药品的成分，只知道功效都是壮阳的，不知道生产厂家及国文批号，也没有将药品拿到相关部门去鉴定真伪，其知道销售假药是违法的；
（四）鉴定意见
5.云某区市场监督管理局出具的《关于吕桂新销售的“蓝某哥”产品的认定意见》，证实被告人吕桂新销售的“蓝某哥”标示了主治范围等内容，应认定为药品，经查询该产品无任何相关产品信息，应按假药论处；
（五）勘验、检查、辨认等笔录
6.辨认照片，证实被告人吕桂新对销售其的假药及销售账本进行了辨认；
（六）视听资料
7.在被告人吕桂新经营的成人用品店现场检查的视频，证实公安机关从被告人吕桂新经营的“豫黔筑情情趣生活馆七分店”成人用品店内查获“蓝某哥”等药品。
关于被告人吕桂新的辩护人孙蕾所提无罪辩护意见，经查，被告人吕桂新多次供述其低价购得“蓝某哥”等性药后用于销售牟利，其将“蓝某哥”等药品存放于店内也是为了销售，且有公安机关查扣的假药等物证以及被查扣的“蓝某哥”按假药论处的鉴定意见，以上证据能形成锁链证实被告人吕桂新购买了假药准备用于销售，在案现有证据虽不能证实其实施了销售假药的行为，但应当认定其系销售假药未遂，可依法从轻处罚，故对其辩护人孙蕾所提无罪辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，药品是预防、治疗、诊断人的疾病，有目的地调节人的生理机能并规定有适应症或者主治功能、用法和用量的物质。作为一种特殊商品，药品的质量安全直接关系着人民群众的身体健康和生命安全，确保药品安全就是最大的民生。在药品流通领域，未取得合法资质，非法生产、经营药品的行为较为突出。保证药品安全，打击置他人生命健康于不顾、唯利是图的不法商贩，是对人民群众负责，也是国家未来发展的保障。被告人吕桂新违反药品管理法规，为追逐经济利益，未经批准而擅自销售按假药论处的不合格药品，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，其行为已构成销售假药罪（未遂），论罪应予处罚。公诉机关指控其犯销售假药罪的罪名成立。鉴于被告人吕桂新系犯罪未遂，归案后能如实供述其犯罪事实，且系初犯，并自愿认罪认罚，可依法从轻处罚，加之其犯罪情节较轻，亦无再犯罪的危险，宣告缓刑对其所居住的社区没有重大不良影响，故还可依法从轻处罚，适用缓刑。因被告人吕桂新系个体经营户，其所犯罪行乃缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故本院决定依法禁止被告人吕桂新在缓刑考验期内再从事生产、销售药品的经营活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十二条之规定，判决如下：
一、被告人吕桂新正犯销售假药罪（未遂），判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元（已缴纳），缓刑考验期自本判决生效之日起计算；
二、禁止被告人吕桂新正在缓刑考验期内从事生产、销售药品的经营活动（详见附件《刑事禁止令》）；
三、查扣的“粒粒爽”、“枸橼酸西地那非片”、“蓝金伟哥”共计9盒依法没收，予以销毁。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 刘海英人民陪审员杨光华
人民陪审员 桑 德 志
二〇一七年十二月二十一日
法官助理兰茜
书记员罗朝娟
（2017）黔0181刑初554号刑事判决书之附件一
贵州省清镇市人民法院
刑事禁止令
姓名：吕桂新
审判机关：
填表日期：二〇一七年十二月二十一日
姓 名
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吕桂新
性 别
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男
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出生年月
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1969.07
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民族
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汉族
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公民身份证 号 码
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412702196907105510
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籍 贯
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河南周口
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文化程度
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小学
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政治面貌
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群众
原职业或工作单位和 职 务
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个体经营户
家庭住址
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贵阳市云岩区杨柳湾路1楼1号门面
裁
判
结
果
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1.文书案号：（2017）黔0181刑初554号刑事判决书；
2.裁判依据：《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第六十四条的规定；
3.定罪罪名：销售假药罪；
4.刑罚裁量：
一、被告人吕桂新犯销售假药罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币1000元；
二、禁止被告人吕桂新在缓刑考验期内从事生产、销售药品的经营活动。
犯
罪
行
为
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1.行为时间：2017年6月；
2.行为地点：贵州省贵阳市云岩区；
3.行为主体：吕桂新；
4.行为动机：以非法牟利为目的；
5.行为手段：销售未经批准而进口、生产的假药；
6.行为结果：销售的药品经鉴定应认定为假药。
刑
事
禁
止
令
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执行
机关
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贵州省贵阳市云岩区司法局
监督
机关
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贵州省清镇市人民法院、贵州省贵阳市云岩区人民检察院
事实
依据
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因吕桂新正系个体经营户，其所犯罪行乃缺乏诚实信用的商业原则，亦未恪守职业道德，故决定禁止被告人吕桂新在缓刑考验期内再从事生产、销售药品的经营活动，以免再次对他人生命和健康造成危害。
法律
依据
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《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：对实施危害药品安全犯罪的犯罪分子，应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
适用
对象
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吕桂新
适用
类型
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禁止从事特定活动（ √ ）
|
禁止进入特定区域、场所
（ / ）
|
禁止接触特定人
（ / ）
适用
内容
禁止吕桂新从事生产、销售药品的经营活动。例如：
1.设立药品公司、申请药品销售许可证；
2.生产药品；
3.销售药品；
4.其他生产、销售药品相关的经营活动。
适用
期限
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（2017）黔0181刑初554号刑事判决书确定的缓刑考验期内。
违反
后果
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一般违反
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《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十一条：违反刑事禁止令，未达到严重情节：由执行机关所在地公安机关给予行政处罚。
严重违反
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《关于对判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行）》第十二条：违反刑事禁止令，情节严重：撤销缓刑，执行原判刑罚。
权利
告知
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上 诉
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若被告人对本禁止令不服，可在接到判决书的第二日起10日内，通过本院或者直接向贵阳市中级人民法院中级人民法院提出上诉。书面上诉的应交上诉状正本一份，副本两份。
抗 诉
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若公诉机关认为本禁止令不当，可提出抗诉。
刑事申诉
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若对已生效的刑事禁止令不服，当事人及其法定代理人、近亲属可以提出申诉，但不停止本禁止令的执行。
（2017）黔0181刑初554号刑事判决书之附件二
本判决所适用的法律依据
《中华人民共和国刑法》
第一百四十一条生产、销售假药的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住的社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑的，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》
第十一条第一款对实施本解释规定之犯罪的犯罪分子，应当根据刑法规定的条件，严格缓刑、免予刑事处罚的适用。对于适用缓刑的，应当同时宣告禁止令，禁止其在缓刑考验期内从事药品生产、销售及相关活动。
第十二条犯生产、销售假药罪的，一般应当依法判处生产、销售金额2倍以上的罚金。共同犯罪的，对各共同犯罪人合并判处的罚金应当在生产、销售金额的2倍以上