宁波市北仑区人民法院
刑 事 判 决 书
（2013）甬仑刑初字第621号
公诉机关宁波市北仑区人民检察院。
被告人吴某，原系宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司生产管理部经理。因涉嫌犯非国家工作人员受贿罪于2012年6月28日被宁波市公安局北仑分局刑事拘留，同年8月3日被取保候审。
辩护人曹海江，浙江和义律师事务所律师。
宁波市北仑区人民检察院以甬仑检刑诉（2012）1046号起诉书指控被告人吴某犯非国家工作人员受贿罪，于2013年6月27日向本院提起公诉。本院于当日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市北仑区人民检察院指派检察员徐雄杰出庭支持公诉，被告人吴某及其辩护人曹海江到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2006年4月至2011年12月，被告人吴某在兴洋浙东（宁波）毛毯有限公司担任生产管理部经理期间，利用向所在单位推荐、采购上海中大印染材料工业有限公司（后更名为上海洁润丝新材料股份有限公司）的印染原材料的职务便利，而长期非法收受该公司驻宁波办事处业务员尹某、朱某的账外回扣款共计人民币约16万元，并为其谋取利益。2012年7月6日，被告人吴某的家属代为退赃人民币17万元。同年8月2日，兴洋浙东（宁波）毛毯有限公司对被告人吴某表示谅解。2012年8月26日，被告人吴某协助公安机关抓捕涉嫌聚众斗殴罪的在逃犯樊永朝。为证明以上事实，公诉机关向法庭提供了相应的证据。公诉机关认为被告人吴某的行为已构成非国家工作人员受贿罪，现提请本院依法予以判处。
被告人吴某对起诉指控的基本事实未表异议。被告人吴某的辩护人对指控的罪名没有异议，同时认为：1.吴某等人明知民警在场且人身未受控制的情况下，自愿跟随民警到派出所交待全部犯罪事实，应属于自首；2.由于吴某的线索举报，公安机关才抓获了涉嫌聚众斗殴的在逃犯，故吴某有立功情节；3.吴某的主观恶性不大、无犯罪前科、认罪态度较好且其行为没有给所在单位带来损害。故建议法庭对被告人吴某减轻处罚并适用缓刑。
经审理查明：
2006年5月至2011年12月，被告人吴某在兴洋浙东（宁波）毛毯有限公司（宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司）工作期间，利用其负责单位印染原材料采购等的职务便利，先后多次非法收受供货单位上海中大印染材料工业有限公司（后更名为上海洁润丝新材料股份有限公司，以下分别简称上海中大公司、上海洁润丝公司）驻宁波办事处业务员尹某、朱某按照固定比例所送的账外回扣款共计人民币154000余元。
另经查明：
2012年6月28日上午，公安机关在掌握被告人吴某涉嫌商业贿赂的线索后，通过“宁波维科集团”负责人将正在上班的吴某叫到该负责人办公室，后将被告人吴某传唤到派出所进行讯问。2012年7月6日，被告人吴某的家属向公安机关代为退缴人民币17万元。2012年8月2日，宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司对被告人吴某表示谅解。
2012年8月25日晚，被告人吴某向公安机关提供了涉嫌聚众斗殴罪的在逃人员樊永朝在浙江省奉化市的藏匿地点，后公安机关根据该线索于次日将樊永朝抓获，现樊永朝因犯聚众斗殴罪已被浙江省奉化市人民法院判处有期徒刑三年四个月。
证明上述事实的证据有：
1.证人尹某的证言：其于2006年3月被派到上海洁润丝公司（2007年以前为上海中大公司）驻宁波办事处任业务员，主要负责推销公司的感光胶、坚膜漆等印染原材料。2006年3月初，其请兴洋毛毯公司的生产厂长、制网负责人张凌凌、凌缨等人吃饭，提出让他们试用其公司的212号坚膜漆，其透露其将按货款的一定比例向他们支付回扣。张凌凌、凌缨都表示试用后如质量没问题，可以决定使用其公司的产品，同时接受其支付的回扣。之后，其又找到兴洋毛毯公司的采购负责人吴某推荐212号坚膜漆。吴某也提出先试用一段时间，后在征求张凌凌、凌缨意见后肯定了产品的质量。从2006年4月开始，兴洋毛毯公司基本上每个月向其公司进一次货，每次都是40箱左右，并由其公司如实开具增值税专用发票。到2006年底，其大概销售给兴洋毛毯公司200多箱212号坚膜漆，并在售货后的第二个月下旬以现金给张凌凌、凌缨和吴某送回扣。回扣的比例事先没有具体谈过，其给吴某的回扣是每公斤3元钱，共约2万元。2006年12月份，其离开宁波前的那批货，其没有付回扣给他们三个。
2.证人朱某的证言：其于2007年1月到上海洁润丝公司宁波办事处做业务员，主要职责是在宁波范围内推销公司的感光胶、坚膜漆等印染原材料。2007年1月至2012年2月间，其在拓展业务过程中，付给一些印染企业有权决定是否购买其公司产品以及需要查验其公司产品质量的人员回扣。回扣的比例其与客户都是事先约定好的，且不会再更改，故其支付回扣的具体金额都是根据当时所售货物的品种和数量计算出具体货款，然后再根据比例实时计算出应付给对方的。2007年以前，宁波办事处的事情都是尹某在负责，其部分付回扣的对象是尹某之前谈好并留下来的。兴洋毛毯公司的吴某是采购负责人，吴某的回扣是尹某事先谈好的。2007年1月至2011年12月间，其以每公斤3元的比例共向吴某支付55笔回扣共为14万余元。
3.证人董某（宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司党委书记、工会主席）的证言：他们公司的采购流程，一般是由公司的车间等生产部门负责人向采购部门提出需要的货物名称、数量，再由采购部门向公司的领导报批后，由采购部门下订单对外进行采购。因此，公司印染车间主任等人有很大的话语权，能从中获得回扣。他们公司是从2006年4月开始向上海洁润丝公司采购原材料的，完成采购后都要求对方如实开具增值税专用发票。在货物进入仓库前，保管员都会按实际情况予以登记。入库单和增值税发票上的货物名称、数量都可以相对应。
4.上海洁润丝公司（上海中大公司）开具的增值税专用发票、兴洋浙东（宁波）毛毯有限公司（宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司）的入库单：证明上海洁润丝公司（上海中大公司）在2006年4月至2011年12月间向兴洋浙东（宁波）毛毯有限公司（宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司）销售的212号坚膜漆的总量共为53944公斤，其中2006年4月两次共为1464公斤、2006年12月一次为960公斤的事实。
5.常住人口基本信息、劳动合同、宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司出具的情况说明、公安机关出具的到案经过：证明被告人吴某的身份、任职情况及其到案经过。
6.扣押物品清单：证明被告人吴某的家属退缴人民币17万元的事实。
7.宁波维科精华集团股份有限公司兴阳毛毯分公司出具的谅解书：证明该公司鉴于被告人吴某归案后能供述相关事实并积极退赃，希望司法机关从轻处理的事实。
8.对吴某的询（讯）问笔录、公安民警出具的情况说明、樊永朝的供述以及浙江省奉化市人民法院（2012）甬奉刑初字第950号刑事判决书：证明被告人吴某向公安机关提供线索协助抓获另案犯罪嫌疑人樊永朝的事实以及樊永朝的判刑情况。
9.被告人吴某的供述：其长期在“维科集团”工作，2006年在维科集团兴阳毛毯分公司里负责大部分采购，2011年8月任生产部经理，同时负责原材料的采购。2006年初，上海洁润丝公司业务员尹某向兴阳毛毯分公司推荐他们的212号坚膜漆。其叫车间试样后，车间反映还不错，其为给公司节约成本就同意采购。从第三次进货后，尹某就开始给其每批货3.3%即每公斤3元钱的回扣。2007年1月开始，上海洁润丝公司业务员换成朱某，他还是按照发票上的进货数量给其相同的回扣，一直到2011年年底。几年下来，除了2006年头两次没拿，其共拿了15万元左右的回扣。
上述证据，经庭审质证，本院予以确认。
本院认为，被告人吴某作为公司工作人员，在经济往来中利用职务上的便利，违反国家规定，收受业务单位回扣归个人所有，数额巨大，其行为已构成非国家工作人员受贿罪，应予惩处。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某没有主动投案的行为，认定其构成自首缺乏依据，但其到案后能如实供述其犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人吴某到案后提供线索协助公安机关抓获另案犯罪嫌疑人樊永朝，是立功，且能积极退缴违法所得，认罪态度较好，依法予以减轻处罚。根据被告人吴某的犯罪性质、情节，可以对其宣告缓刑。故对被告人吴某的辩护人提出吴某有立功情节、无犯罪前科、认罪态度较好并要求对吴某适用缓刑等的相关辩护意见，本院予以采纳；但对其所提吴某构成自首的辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百六十三条第一款、第二款、第六十七条第三款、第六十八条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人吴某犯非国家工作人员受贿罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。
（缓刑考验期限，自判决确定之日起计算）。
二、对于被告人吴某的违法所得，予以追缴。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 俞毅刚
人民陪审员 袁素月
人民陪审员 张秀云
二〇一三年八月十二日
代书 记员 郑璐娜