浙江省金华市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）浙07民终973号
上诉人（原审被告）：陈淑梅，女，1969年7月9日出生，汉族，住金华市婺城区。
委托诉讼代理人：刘清清，浙江婺州律师事务所律师。
委托诉讼代理人：范毅，浙江金奥律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：郑小华，男，1975年12月27日出生，汉族，住金华市金东区。
被上诉人（原审原告）：叶应娟，女，1963年8月1日出生，汉族，住金华市金东区。
以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：徐卫东，浙江创欣律师事务所律师。
原审第三人：金华市佳华贸易有限公司，住所地金华市金东区环城南路959号。
法定代表人：陈淑梅，执行董事。
上诉人陈淑梅因与被上诉人郑小华、叶应娟、原审第三人金华市佳华贸易有限公司(以下简称佳华公司)请求变更公司登记纠纷一案，不服浙江省金华市金东区人民法院（2017）浙0703民初4647号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月2日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
陈淑梅上诉请求：撤销原审判决，发回重审；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、股东会决议不具有法律效力。叶应娟不具备表决权。根据《中华人民共和国公司法》第三十二条规定“记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利”。因此，在叶应娟被记载于股东名册之前，都不可以主张行使股东权利，包括股东会的表决权，其在股东会的表决和签字行为都是无效的。陈淑梅未参加股东会议且未书面授权其丈夫参与会议并表决，决议内容是郑小华的个人意思，而非全体股东的真实意思表示。郑小华个人仅持有公司45%的股份，未过半数，其个人意思达成的股东会决议不符合《中华人民共和国公司法》的规定，不能通过并成立。二、郑小华不符合成为公司执行董事（法定代表人）的资格。郑小华涉嫌侵占公司资产、逃避国家纳税的�定义务，且存在个人负债较大到期未清偿的情况。无论是从维护公司利益还是从维护陈淑梅和叶应娟的个人利益考虑，郑小华都不能担任公司的法定代表人。根据《中华人民共和国公司法》第一百四十六条的规定，郑小华不能担任公司董事。三、陈淑梅多次提出对公司的债权债务特别是税收依法进行审计，对公司已出租房屋的租金进行明确。郑小华股权转让所得的1300万元未依法纳税，但至今未核实清楚。为防止公司财务的混乱，保护公司及股东的合法权益，请求撤销原判，驳回两被上诉人的诉讼请求。二审中补充上诉理由：一、金东区人民法院（2017）浙0703民初6443号案件中，陈淑梅认为股东郑小华的行为损害了佳华公司的利益。（2017）浙0703民初5442号陈淑梅诉郑小华民间借贷案件，金额是140万元左右，说明郑小华具有数额较大未清偿的债务。二、现在佳华公司有�务未审计，可能涉及税收问题。（2018）浙0703民初1264号案件实体判决将直接影响本案诉讼争议的股东会决议是否有效的问题，我方认为是无效的。所以该案的结果将直接影响本案的最终判决。
郑小华、叶应娟二审辩称，一、关于股东会的效力问题，叶应娟的股东身份在股东会召开前已经由一审法院生效的法律文书予以确认，最后是法院强制执行的。二、郑小华的身份符合担任公司执行董事资格。三、上诉人提到的两个案件都是在本案一审开庭之后，陈淑梅为了给自己提供所谓的上诉理由而进行的恶意诉讼。四、关于股东会决议效力问题的案件，我们至今没有收到相关法律文书。本案一审判决中已经就股东会的效力问题作出了认定，股东会的效力是合法有效的。请求驳回上诉，维持原判。
佳华�司二审中未发表答辩意见。
郑小华向一审法院起诉请求：1.判令第三人佳华公司将公司执行董事、法定代表人变更为郑小华，将经理变更为叶应娟、监事变更为陈淑梅；2.判令被告陈淑梅协助办理诉请第一项的工商变更登记手续。
一审法院认定事实：1998年10月14日，原告郑小华与被告陈淑梅共同出资设立佳华公司，该公司为有限责任公司，法定代表人为陈淑梅，职务为执行董事兼任经理，郑小华为监事。公司章程约定股东陈淑梅出资55万元，出资比例为55%；股东郑小华出资45万元，出资比例为45%；第九条规定：股东享有如下权利：（1）参加或推选代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权；…（3）选举和被选举为执行董事或监事；（4）依照法律、法规和公司章程的规定获�股利并转让；…。第十条规定：股东承担以下义务：（1）遵守公司章程；（2）按期缴纳所认缴的出资；…。第十八条规定：…代表十分之一以上表决权的股东，执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。第十九条规定：股东会会议由执行董事召集并主持。执行董事不能履行或者不能履行召集股东会会议职责的，由监事召集和主持；监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。召开股东会会议应当于会议召开十五日以前通知全体股东。股东会应当对所议事项的决定作出会议纪录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。第二十条规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第二十一条规定：股东会的议事方式和表决程序。股东会会议作出公司章程、增加或者减少注册资本的决议，合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。2017年9月6日，经原告郑小华、叶应娟提议，决定就选举公司执行董事、经理及监事等事项于2017年9月24日召开临时股东会会议，并经中国邮政特快专递向陈淑梅寄送了《关于召开临时股东会会议的通知》，该通知书于2017年9月7日签收。2017年9月24日，佳华公司召开股东会会议，股东郑小华、叶应娟及陈淑梅的委托代理人楼向阳到会，会议作出如下决议：一、选举郑小华为公司执行董事，为公司法定代表人，免去陈淑梅公司执行董事（法定代表人）、经理职务；二、通过聘任叶应娟为公司经理并负责管理公司公章的决定；三、选举陈淑梅为公司监事，免去郑小华监事的职务；以上公司执行董事（法定代表人）、经理、监事的任期均为三年，自2017年9月24日至2020年9月23日止；四、本股东会决议自占公司多数表决权的股东签字之日起生效，责成公司执行董事郑小华向登记部门申请变更登记手续。该股东会决议由股东郑小华、叶应娟签字，陈淑梅的委托代理人楼向阳未签字。2017年9月25日，郑小华、叶应娟以邮政特快专递方式向陈淑梅寄送了要求办理公司变更手续、交回公章通知，邮件于2017年9月26日签收。2017年9月29日，原告郑小华、叶应娟诉至法院，请求依法支持其诉讼请求。另查明：2017年8月25日，叶应娟以其与陈淑梅于2011年3月21日签订的投资股权确认书为依据向法院提起（2017）浙0703民初3949号股东资格确认纠纷一案，该投资股权确认书约定由甲方（陈淑梅）出面，甲、乙（叶应娟）双方共同出资，于2011年3月21日受让佳华公司55%的股权，并由甲方代表与佳华公司签订股权转让协议。在此受让股权中，甲方出资约960万元，占公司40%的股份；乙方出资约360万元，占15%的股份；为了便于公司的管理，乙方将以上的股份挂靠在甲方名下，乙方享有佳华公司股东同等的一切权益和义务。2017年8月31日，该案经法院主持达成调解协议：确认陈淑梅持有的佳华公司15%的股份归叶应娟所有，并由佳华公司进行股权过户登记，陈淑梅、郑小华于2017年9月5日前协助办理工商变更登记手续。后该调解协议内容于2017年12月11日进行了工商变更登记。
一审法院认为，本案的争议焦点在于：2017年9月24日的股东会会议是否具有法律效力？被告陈淑梅抗辩叶应娟不具备表决权；郑小华持有45%的股份，未达到《公司法》规定的表决通过的份额。原告叶应娟原系佳华公司的隐名股东，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条的规定，有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，人民法院应当认定该合同有效，故叶应娟与陈淑梅签订投资股权确认书应属有效。根据该确认书中的约定，叶应娟享有佳华公司股东同等的一切权益和义务，且根据公司章程第九条的约定，股东参加股东会并根据其出资份额享有表决权。选举公司执行董事、经理及监事属内部事务，叶应娟作为公司隐名股东参会，另外二位股东对其股东身份均已知晓且无异议，应视为其股东身份已对公司进行公示并获认可，其有权行使表决权。郑小华系公司监事，持有45%的股份，根据公司章程的规定，其有权召集股东会会议；郑小华、叶应娟提议于2017年9月24日召开临时股东会会议，已于开会前15日送达了《关�召开临时股东会会议的通知》。根据《中华人民共和国公司法》关于对股东会议决议的有关规定，股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但股东会作出公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。选举变更公司执行董事、经理及监事不是法律规定的须经代表三分之二以上表决权的股东通过的决议，只要出席会议的股东所持表决权过半数通过。同时，公司章程也未约定该事项属须经代表三分之二以上表决权的股东通过的决议事项，故股东会决议并未违反其公司章程，也未违反法律强制性规定，应系有效决议。第三人佳华公司抗辩应先把公司的账结清应交的税交掉，并非本案审理范围，佳华公司可另行主张。本案佳华公司系有独立请求权的第三人，其抗辩权利已给予保障，佳华公司应对股东会决议进行执行，陈淑梅作为股东及现任法定代理人，应予配合。原告诉请，合法有据，应予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十三条、第二十二条、第三十七条、第四十四条、第一百零四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（四）》第五条、以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、第三人金华市佳华贸易有限公司于判决生效后十日内将执行董事兼法定代表人由陈淑梅变更登记为郑小华、将经理由陈淑梅变更登记为叶应娟，监事由郑小华变更登记为陈淑梅。二、被告陈淑梅在上述变更登记过程中应负协助配合义务。案件受理费50元（已减半收取），由被�陈淑梅负担。
二审中，上诉人向本院提供以下证据：证据一、（2017）浙0703民初5443号民事裁定书、撤诉申请书复印件各一份，证明郑小华的撤诉行为损害了佳华公司的利益，间接损害了陈淑梅、叶应娟的利益。证据二、（2017）浙0703民初5442号民事裁定书和民事起诉状复印件各一份，证明郑小华有巨额到期债务未归还。证据三、（2018）浙0703民初1264号案件受理通知书复印件一份，证明本案诉争的股东会决议效力是否有效的问题应当在该案件中作出实体生效判决后再对本案作出判决。
郑小华、叶应娟发表质证意见如下：对证据一、二的真实性没有异议，与本案无关。对证据三的真实性有异议，如果是真实的，该案件的诉请在本案一审中已经予以了确认。
佳华公司未发表质证意见。
本院对上诉人提交的证据认证如下：上诉人二审中提交的证据均无法达到其举证目的，本院不予认定。
二审中，其他当事人未向本院提交新的证据。
经审查，本院对原判认定的事实予以确认。
本院认为，一、关于股东会决议的效力问题。郑小华作为佳华公司的监事，持有45%的股份，根据公司章程规定，其有权召集股东会会议。召开股东会会议的通知已于开会前15日送达陈淑梅，其本人未到会并不影响股东会会议的召开。根据金华市金东区人民法院（2017）浙0703民初3949号民事调解书，陈淑梅持有的佳华公司15%的股份归叶应娟所有，并在调解书中确认于2017年9月5日前协助办理工商变更登记手续。虽然在�开涉案股东会会议时工商登记尚未将叶应娟享有的股份予以登记，但佳华公司的另两名股东郑小华和陈淑梅均认可叶应娟的股东身份，叶应娟作为隐名股东参与股东会会议并不违反公司章程的规定，叶应娟有权行使表决权。股东会决议经郑小华、叶应娟决表通过，已满足出席会议的股东所持表决权过半数通过的条件。该股东会决议未违反公司章程及法律强制性规定，应认定为有效决议。二、关于郑小华是否具有不适合担任佳华公司法定代表人的情形。陈淑梅未提供充分有效的证据证明郑小华具有不适合担任公司法定代表人的情形，对陈淑梅的该主张，本院不予采信。
综上所述，陈淑梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第�一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费100元，由上诉人陈淑梅负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 胡玲玲
审 判 员 钱 萍
审 判 员 叶金龙
二〇一八年四月二十三日
代书记员 周 莉