江苏省连云港市海州区人民法院
刑 事 附 带 民 事 判 决 书
（2015）海刑初字第00295号
公诉机关江苏省连云港市海州区人民检察院。
附带民事诉讼原告人马某甲，厨师。
附带民事诉讼原告人马某乙（系马某甲之子），男。
诉讼代理人宋志成，江苏港人律师事务所律师。
被告人穆某甲，无业。2007年12月因盗窃被连云港市公安局新浦分局行政拘留十五日。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年11月19日被连云港市公安局海州分局刑事拘留，同年12月16日被逮捕。现羁押于连云港市看守所。
辩护人周卫、寇建华，江苏苍梧律师事务所律师。
被告人潘某，无业。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年11月19日被连云港市公安局海州分局取保侯审。2015年5月27日经本院决定，同日由连云港市公安局海州分局执行逮捕。现羁押于连云港市看守所。
连云港市海州区人民检察院以海检诉刑诉（2015）292号起诉书指控被告人穆某甲、潘某犯寻衅滋事罪，于2015年5月26日向本院提起公诉，在诉讼过程中，上述二名附带民事诉讼原告人向本院提起附带民事诉讼。本院�案后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2015年7月2日公开开庭审理了本案。连云港市海州区人民检察院指派代理检察员刘炳南出庭支持公诉，二名附带民事诉讼原告人及其诉讼代理人、被告人穆某甲、潘某及被告人穆某甲的辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
连云港市海州区人民检察院指控：2014年10月28日下午，被告人穆某甲至连云港市海州区新坝镇老马兰州牛肉拉面馆，因琐事与店主马某乙发生纠纷，遂纠集被告人潘某等人至该拉面馆教训马某乙，被告人穆某甲、潘某等人将马某乙、马某甲的头部和左手臂等处打伤。经鉴定，被害人马某乙面部裂创，全身多处软组织损伤，评定为轻微伤；被害人马某甲面部创口，左眼挫伤，胸部擦伤，左侧桡骨骨折，评定为轻伤二级。
2014年10月30日，被告人穆某甲、潘某至公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。
公诉机关认为，被告人穆某甲、潘某随意殴打他人，致一人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。被告人穆某甲、潘某系共同犯罪，被告人穆某甲、潘某系自首，可以从轻处罚。
为证实其指控，公诉机关随案提供了户口证明、发破案经过、到案经过、行政处罚决定书、扣押清单、照片、门诊病历、情况说明、受案登记表等书证；未到庭证人李某、陈某、穆某乙、马某丙等人证言；被害人马某甲、马某乙等人陈述；被告人穆某甲、潘某供述和辩解；连云港市公安局物证鉴定所出具的法医学人体损伤程度鉴定书，视听资料等证据证实。
附带民事诉讼原告人马某甲、马某乙诉称，请求判令被告人穆某甲、潘某赔偿精神抚慰金、医疗费、法医鉴定费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、营养�、后期治疗费、拉面师工资费、伤残赔偿金共计309856.75元，追究被告人的刑事责任。
二名附带民事诉讼原告人为证实其主张，向法庭提交了医疗费发票、费用清单等证据。
被告人穆某甲、潘某对起诉书指控的犯罪事实和定性均未提出异议，对于二名附带民事诉讼原告人提出的附带民事赔偿均表示愿意在法律规定范围内赔偿。
被告人穆某甲的辩护人提出的辩护意见是：
1、本案是餐饮服务引起的互殴行为，被告人穆某甲针对的对象明确，没有侵害到社会公共秩序，应构成故意伤害罪。
2、被告人穆某甲具有自首情节，被害人没有及时某，存在过错。
经审理查明，2014年10月28日下午，被告人穆某甲至连云港市海州区新坝镇老马兰州牛肉拉面馆用餐时，因嫌店主马某乙下面条速度慢，与马某乙发生口角纠纷。被�人穆某甲离开拉面馆并纠集了被告人潘某等人返回该拉面馆，与马某乙发生口角纠纷，被告人穆某甲、潘某将马某乙及其父亲马某甲的头部和左手臂等处打伤。经鉴定，被害人马某乙面部裂创，全身多处软组织损伤，评定为轻微伤；被害人马某甲面部创口，左眼挫伤，胸部擦伤，左侧桡骨骨折，评定为轻伤二级。
2014年10月30日，被告人穆某甲、潘某至公安机关投案，并如实供述了犯罪事实。
上述事实有公诉机关当庭提供并经庭审质证的下列证据予以证实：
一、被告人供述和辩解
1、被告人穆某甲的供述和辩解，供认2014年10月28日下午3时许，其到新坝中学对面兰州拉面馆对一个男青年说要一碗拉面，等了一会后其就到门口和在拉面馆旁加玉米的大姐夫马某丙聊天，后，其到拉面馆问面条怎么还没好，那个男青年正在揉面，听其说这个话，就把手里的面一放说不弄了。其在拉面馆门口站了一会，想想很生气，于是将该事情打电话告知潘某，让潘某来帮其教训那个青年，并约好在新坝中学见面，大概十分钟左右，潘某和他的一个朋友骑着摩托车来到新坝中学门口，他们三个人就到拉面馆，其和潘某用拳头打那个男青年，那个男青年就从案板上拿了一把菜刀对着他们乱砍，他们跑到拉面馆外面，那个男青年的父亲手里拿了一根木棍从屋里冲出来打其和潘某，其就跑到拉面馆将他家做面的铁勺子拿出来对着那个中年男子头上、身上乱打。
2、被告人潘某的供述和辩解，供认2014年10月28日下午2点半左右，穆某甲打电话说在新坝吃面闹点口舌纠纷，叫其去看看，其接到电话之后就坐摩的从锦屏到新坝，在锦屏新海那边遇到小林子，其就对小林子说朋友在新坝闹口舌之争，一起去看看，小林�就坐上摩的和其一起到了新坝中学门口，穆某甲对他们说：“在拉面馆吃面和人家闹点口舌之争，跟我去看看”。他们三个人就到新坝中学对面的拉面馆，穆某甲指着那个男青年说就是他，穆某甲就扬起拳头要打那个男青年，其也上去用拳头打那个男青年，又用脚踢那个男青年，那个男青年就拿出一把菜刀乱砍吓唬他们，他们就跑到拉面馆门口，一个中年男子手里拿着一根木棍从屋里出来打他们，穆某甲手里不知道拿了什么东西上去和那个中年男子对打。
二、被害人陈述
1、被害人马某乙的陈述，证明2014年10月28日下午3时许，一个男青年对其说下碗拉面，这个男青年说完就到其家西屋里等，不到一分钟，这个男青年就从面馆出来到东面去了并且什么话也没有说，其以为这个男青年不吃面了，过了一会，这个男青年又回到面馆问面好没好，其就说水烧开了才能下面。这个男青年说完话后又跑到对面马路边上和人聊天。其就在厨房里一直等这个男青年回来，只有这个男青年回来其就把面下到锅里。过了一会儿，这个男青年回到面馆说，面在哪里啊。其就说你来就下，现在就下面。双方为此发生口角纠纷。这个男青年又骂了几句离开了。后，有四个男青年向其冲过来对其拳打脚踢，其当时被打蒙了，其听见父亲站在厨房门口吼了两声，这四个男青年就出去殴打其父亲了，其父亲马某甲手里拿一根木棍，那个男青年手里拿一把铁勺，其父亲和这个男青年头部都流血了。那个男青年想跑，其就拿菜刀对着他乱挥不让他跑。
2、被害人马某甲的陈述，证明案发当天下午3时许，其看到四、五个青年拿着木棍、凳子正在殴打其儿子马某乙，其就将木棍夺下来对他们乱挥，一个男青年的头部被其打伤，这个男青年就拿了面馆的一把铁勺打其脑门、左眼眶、嘴部以及左臂等部位。
三、证人证言
1、未到庭证人李某的证词笔录，证明被告人穆某甲因嫌其对象马某乙下面条慢发生口角纠纷，并带了另外三个男青年来到拉面馆殴打马某乙，其就上二楼喊马某甲，马某甲不知在哪里拿了一根木棍砸了那个高个子男青年头部一下，这个男青年就拿了面馆的铁勺打马某甲头部。
2、未到庭证人陈某的证词笔录，证明案发当天下午3时许，其看到拉面馆门口聚了很多人，马某甲手里拿了一根木棍和一个拿铁勺的男青年对打，两人头部都流血了，其看到马某乙的嘴也流血了。
3、未到庭证人穆某乙的证词笔录，证明案发当天下午3时许，其看到大穆村的穆某甲和另外两个男青年和马某乙互相厮打，马某甲手里拿一根木棍对着穆某甲三人乱打，穆某甲就从拉面馆拿出一个铁勺打马某甲，两人头部都流血了。
4、未到庭证人马某丙的证词笔录，证明案发当天下午3时许，穆某甲到其家门口和其聊天，后穆某甲到拉面馆吃拉面，一会儿后其听到有人喊打架了，其就看到马某甲手里拿一根木棍，马某甲和穆某甲两人头部都流血了。
四、相关书证
1、发破案经过、到案经过，证明被告人穆某甲、潘某均系案发后投案自首的事实。
2、连云港市公安局新浦分局公（新）决字（2007）第1467号公安行政处罚决定书，证明被告人穆某甲因盗窃，于2007年12月7日被行政拘留十五日，并处罚款人民币1000元。
3、照片，证明拉面馆内外格局情况及马某甲、马某乙受伤的情况。
4、门诊病历，证明马某甲、马某乙的就诊情况。
5、户籍证明，证明本案涉案人员的身份信息。
6、公安机关出具的情况说明，载明本案被告人潘某所称的小林子身份不明以及马某甲使用的木棍未找到。
7、连云港市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书，证明马某乙损伤程度为轻微伤、马某甲损伤程度为轻伤二级。
8、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单，证明案发后公安机关扣押了涉案的铁勺、铁凳子。
五、视听资料
公安机关提供的光盘五张，证实对被告人穆某甲讯问的情况。
被告人穆某甲、潘某及被告人穆某甲的辩护人对上述证据未提出异议。
另查明，附带民事诉讼原告人马某乙受伤后于2014年10月28日至2014年11月10日在连云港市第二人民医院住院治疗13天，并支出医疗费13067.4元。
附带民事诉讼原告人马某甲受伤后于2014年10月28日至2014年11月10日在连云港市第二人民医院住院治疗13天，并支出医疗费16860.35元。
上述事实，有附带民事诉讼原告人提供的医疗费票据、费用清单等证据证实，本院予以确认。
关于被告人穆某甲的辩护人提出的本案应构成故意伤害罪的辩护意见，经查，被告人穆某甲因嫌马某乙下面条速度慢与之发生语言纠纷，被告人穆某甲离开后纠集了被告人潘某等人返回拉面馆教训马某乙，并将马某乙、马某甲打伤，从被告人穆某甲的主观动机以及实施犯罪行为的地点分析，符合寻衅滋事罪的犯罪特征。
关于被告人穆某甲的辩护人提出的被害人存在过错的辩护意见，经查，被告人穆某甲与被害人马某乙因下面条问题发生语言纠纷，纠纷已结束，而被告人穆某甲还纠集了被告人潘某等人返回拉面馆导致本案犯罪事实的发生，故对该辩护意见不予采纳。
关于二名附带民事诉讼原告人要求赔偿�神抚慰金、残疾赔偿金的诉讼请求，因不符合附带民事诉讼赔偿范围，不符合法律规定，本院依法不予采纳。关于二名附带民事诉讼原告人提出的赔偿法医鉴定费、误工费、护理费、营养费的诉讼请求，因二名附带民事诉讼原告人未进行相关的司法鉴定且当庭表示放弃鉴定，故本院将结合二名附带民事诉讼原告人实际住院天数进行计算相关损失；关于二名附带民事诉讼原告人要求赔偿住宿费和拉面师工资费、后期治疗费的诉讼请求，因无证据支持，故本院也不予采纳。经本院审查，结合二名附带民事诉讼原告人的伤情及相关赔偿标准，本院核算如下：
附带民事诉讼原告人马某甲支出的医疗费为16860.35元。误工费为2823元［（34346÷365）×30天］，护理费为1223元［（34346÷365）×13天］，营养费为260元（20×13天），住院伙食补助费390元（30×13天），交通费酌情认�为200元。共计损失21756.4元。
附带民事诉讼原告人马某乙支出的医疗费为13067.4元。误工费为2823元［（34346÷365）×30天］，护理费为1223元［（34346÷365）×13天］，营养费为260元（20×13天），住院伙食补助费390元（30×13天），交通费酌情认定为200元。共计损失17963.4元。
综上，本院认为，被告人穆某甲、潘某随意殴打他人，致一人轻伤二级，一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。系共同犯罪。依法应当追究其刑事责任。公诉机关指控被告人穆某甲、潘某犯寻衅滋事罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，提请适用法律意见正确，本院予以支持。被告人穆某甲、潘某还应当承担对二名附带民事诉讼原告人的赔偿责任。被告人穆某甲、潘某具有自首情节，可以从轻处罚。综上，根据被告人穆某甲、潘某的犯罪事实、情节、社会危害�及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第六十一条，第三十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，判决如下：
一、被告人穆某甲犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年11月19日起至2016年2月18日止）。
二、被告人潘某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年5月27日起至2016年3月26日止）。
三、被告人穆某甲、潘某于本判决生效后十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人马某甲医疗费等损失共计21756.4元。
四、被告人穆某甲、潘某于本判决生效后十日内共同赔偿附带民事诉讼原告人马某乙医疗费等损失共计17963.4元。
五、驳回二名附带民事诉讼原告人的其他诉讼请求。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省连云港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李雪华
代理审判员 马赵军
人民陪审员 殷 然
二〇一五年九月十一日
书 记 员 胡维娜
法律条文附录
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；
（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；
（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程�，依照本法的有关规定判处。
第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》第十六条
侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。