安徽省合肥市中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）皖01刑终690号
原公诉机关合肥市庐阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）吴玉敏，男，1983年5月2日出生，汉族，大专文化，住安徽省合肥市瑶海区。2016年12月27日因涉嫌犯故意伤害罪被合肥市公安局庐阳分局刑事拘留，2017年1月10日被合肥市庐阳区人民检察院批准逮捕，同日由合肥市公安局庐阳分局执行逮捕。现羁押于合肥市看守所。
辩护人黄奎，安徽金的律师事务所律师。
附带民事诉讼原告人周某1，男，1989年7月18日出生，汉族，安徽省长丰县人，初中文化，户籍地址：安徽省合肥市长丰县，系本案被害人。
合肥市庐阳区人民法院审理合肥市庐阳区人民检察院指控原审被告人吴玉敏犯故意伤害罪一案于2017年8月28日作出（2017）皖0103刑初252号刑事附带民事判决。原审被告人吴玉敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、询问被害人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定：2016年12月26日23时21分许，被告人吴玉敏在合肥市庐阳区颍上路与义井路交口东侧“525海鲜烧烤店”门口，见被害人周某1殴打女友小婉，遂心生不满，上前用拳脚踢打被害人周某1，将其推至饭店门口台阶下，仍继续对被害人周某1推搡、殴打，致使被害人周某1仰面倒地受伤后昏迷，被告人吴玉敏见状随即与他人将被害人周某1送医治疗，并让朋友为被害人周某1垫付医疗费人民币30000元。
2016年12月27日1时25分，被害人周某1的哥哥周某2报警，接警赶至安徽省立医院的公安民警用电话联系被告人吴玉敏，被告人吴玉敏称马上回医院，2016年12月27日1时40分许，被告人吴玉敏到达安徽省立医院，合肥市公安局双岗派出所民警将被告人吴玉敏口头传唤至公安机关，被告人吴玉敏归案后如实供述了上述犯罪事实。
经合肥市公安局刑事科学技术研究所鉴定，被害人周某1外伤致右颞骨骨折，构成轻伤二级；被害人周某1外伤致使左额颞顶部硬膜下血肿、外伤性蛛网膜下腔出血，右颞部硬膜外血肿，伴脑受压症状和体征并行手术治疗，构成重伤二级，其损伤程度综合评定为重伤二级。
另查明：被害人周某1受伤后在安徽省立医院住院住院治疗两次合计32天，因此发生医疗费人民币86802.45元，其中被告人吴玉敏让朋友为被害人周某1垫付医疗费人民币30000元，被害人周某1自行支付医疗费人民币56802.45元。被告人周某1对于护理费、误工费、营养费、鉴定费、后续治疗费、残疾赔偿金等另行主张。
原判认定上述事实的证据有：110接警记录单、120受理登记单、受案登记表、立案决定书、归案经过、抓获经过、指认现场照片、辨认笔录及照片、法医学人体损伤程度鉴定书、现场监控视频、被害人周某1的住院病案材料、垫付医疗费单据、银行卡账户历史明细清单、户籍证明、拘留证、逮捕证、证人周某2、方某1、卢某、方某2、郑某、施某的证言笔录、被告人吴玉敏的供述等。
原审法院认为，被告人吴玉敏遇事未能正确处理，采取暴力手段，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。公安民警接警赶至安徽省立医院后，电话联系被告人吴玉敏，被告人吴玉敏在明知他人报警、民警已在医院等待的情况下仍主动归案，抓捕时无拒捕行为，体现其投案的主动性和自愿性，应当视为自动投案，其归案后如实供述了自己的罪行，应认定为自首，可从轻处罚。被告人吴玉敏因其犯罪行为造成附带民事诉讼原告人周某1的经济损失，依法应予以赔偿。附带民事诉讼原告人周某1提出赔偿医疗费中，结合其住院病案、医疗费发票，确认医疗费为56802.45元；对于住院伙食补助费，其住院天数32天，按照每天30元的标准计为960元；对于交通费，其虽未提供交通费发票，但鉴于交通费系其实际损失，结合其住院天数、就诊次数等，酌情支持其交通费1000元。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第三十六条第一款、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十一条、最高人民法院《关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》第一百五十五条第一、二款之规定，判决：一、被告人吴玉敏犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年。二、被告人吴玉敏于本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人周某1医药费56802.45元，住院伙食补助费960元，交通费1000元，共计人民币58762.45元。
原审被告人吴玉敏上诉提出，在二审期间积极赔偿被害人经济损失并取得谅解，且其认罪、悔罪，请求二审法院对其从轻处罚并适用缓刑。其辩护人提出了相同的辩护意见。
经审理查明：原判认定上诉人吴玉敏故意伤害的事实，已被一审判决列举的证据证实，以上证据已经一审当庭举证、质证，本院对一审判决认定的事实及证据予以确认。
另查明，二审期间，被害人周某1对上诉人吴玉敏表示谅解并请求本院对吴玉敏改判缓刑，此节有经本院核实的谅解书为证。
本院认为：上诉人吴玉敏采取暴力手段，故意伤害他人身体，致人重伤，其行为已构成故意伤害罪。二审期间，上诉人吴玉敏取得被害人的谅解，且认罪、悔罪，故可对上诉人吴玉敏在一审判决的基础上从轻处罚。鉴于吴玉敏在犯罪后确有悔罪表现，其户籍所在地的司法行政机关愿意对其进行社区矫正，故其符合《中华人民共和国刑法》第七十二条关于缓刑的适用条件，上诉人吴玉敏的上诉理由和辩护意见成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一、二款、第二百三十六条第一款、第六十九条第一、三款、第六十七条第三款、第六十四条、第七十二条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持合肥市庐阳区人民法院（2017）皖0103刑初252号刑事判决的第二项，即“被告人吴玉敏于本判决生效之日起十日内一次性赔偿附带民事诉讼原告人周某1医药费56802.45元，住院伙食补助费960元，交通费1000元，共计人民币58762.45元”。
二、撤销合肥市庐阳区人民法院（2017）皖0103刑初252号刑事判决的第一项,即“被告人吴玉敏犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年”。
三、上诉人吴玉敏犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限从判决确定之日起计算）。
本判决为终审判决。
审 判 长 沈 昊
审 判 员 董雪美
代理审判员 杨 静
二〇一七年十一月十日
书 记 员 吴文芳
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第二百三十四条第一、二款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。
犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。
第三十六条第一款由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。
第七十二条第一款
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。
（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。
犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行尚未被司法机关发觉，仅因形迹可疑，被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。
并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。
犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。
（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。
犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。
前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。
《最高人民法院关于适用中华人民共和国刑事诉讼法的解释》
第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。
第一百五十五条第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。