四川省泸州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）川05刑终32号
原公诉机关四川省泸州市江阳区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘小刚，男，1987年2月4日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，初中文化，农民，住四川省泸州市江阳区茜草镇。2006年因犯抢劫罪被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑三年；2011年因犯故意伤害罪被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑一年四个月。因本案于2016年2月24日被刑事拘留，同年3月18日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
原审被告人董万华，男，1978年3月14日出生于四川省泸州市江阳区，汉族，初中文化，农民，住四川省泸州市江阳区泰安镇。1999年因犯抢劫罪被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑十五年；2014年因犯盗窃罪被四川省泸县人民法院判处有期徒刑八个月，2014年6月23日刑满释放。因本案于2016年1月30日被刑事拘留，2016年3月3日被执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。
原审被告人黄文全，男，1972年12月17日出生于四川省江安县，汉族，文盲，农民，住四川省江安县怡乐镇。因本案于2016年1月30日被刑事拘留，同年3月3日被执行逮捕。于2016年12月29日被取保候审。
原审被告人吴小刚，男，1985年5月2日出生于四川省江安县，汉族，初中文化，农民，户籍地址四川省江安县怡乐镇，现住四川省泸州市江阳区莲花街**号*栋*单元*楼***号。因本案于2016年1月30日被刑事拘留，同年2月24日被取保候审。
四川省泸州市江阳区人民法院审理四川省泸州市江阳区人民检察院以泸江检公刑诉[2016]289号起诉书指控被告人董万华、刘小刚、黄文全、吴小刚犯盗窃罪一案，于2016年12月6日作出（2016）川0502刑初340号刑事判决。判决宣告后，原审被告人刘小刚不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员钱光润出庭履行职务，上诉人（原审被告人）刘小刚、原审被告人董万华到庭参加诉讼，经讯问原审被告人黄文全、吴小刚，现已审理终结。
原判认定：
1、2016年1月18日，被告人董万华、黄文全、刘小刚三人共谋盗窃，三被告人在未告知被告人吴小刚盗窃意图的情况下搭乘吴小刚驾驶的川EDY2**号面包车前往泸州市江阳区况场镇。后被告人董万华、刘小刚、黄文全采取撬门入室的方式进入况场中大街“五香园小区”10栋3单元3楼1号被害人代业春的家中，盗走净重4.83克9999黄金戒指1枚、联想G465型笔记本电脑一台。经鉴定，被盗黄金戒指价值人民币1323元，被盗笔记本电脑价值人民币900元。
2、2016年1月19日，被告人董万华、黄文全、刘小刚伙同被告人吴小刚共谋盗窃，四人乘坐由被告人吴小刚驾驶的川EDY2**号面包车前往泸州市江阳区弥陀镇白马街。被告人董万华、黄文全、刘小刚采取撬门入室的方式进入白马中学宿舍楼1单元11号被害人牟某某家中，盗走腊肉、香肠等财物。
3、2016年1月26日，被告人董万华、刘小刚前往泸州市纳溪区渠坝镇。二被告人采取撬门入室的方式进入渠坝镇永宁街61号滨河春色小区8栋2单元4楼18号被害人黄某某的家中，盗走黄某某家熊猫牌LE48C20i电视机1台。经鉴定，被盗电视机价值人民币1750元。
4、2016年1月29日，被告人董万华、刘小刚前往泸州市江阳区况场镇。二被告人在况场镇康庄街香秀苑二号楼一单元二楼2号，意图采用撬门入室的方式进入被害人李某某的家中实施盗窃，刘小刚正在撬门时被被害人李某某发现后逃跑，犯罪未能得逞。被告人董万华被群众控制后被公安民警当场抓获。
原判另查明，被告人刘小刚于2016年2月24日被公安机关抓获归案；被告人黄文全、吴小刚于2016年1月29日被公安机关抓获归案。被告人董万华于1999年因犯抢劫罪被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑十五年；2014年因犯盗窃罪被四川省泸县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元，2014年6月23日刑满释放。被告人刘小刚于2006年因犯抢劫罪被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；2011年11月因犯故意伤害罪被泸州市江阳区人民法院判处有期徒刑一年四个月。
原判认定上述事实采纳的证据有，受案登记表，立案决定书，拘留证，逮捕证，取保候审决定书，抓获经过，户籍证明，扣押清单，发票，现场照片，作案工具照片，监控截图，指认现场照片，刑事判决书，释放证明，证人郑某某、陈某某、刘某某、吴某某的证言，被害人代业春、牟某某、黄某某、李某某的陈述，被告人董万华、刘小刚、黄文全、吴小刚的供述，鉴定意见，辨认、勘验笔录，监控视频等。
原判认为，被告人董万华、刘小刚、黄文全、吴小刚以非法占有为目的，入户窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。被告人董万华、刘小刚辩称没有参加第一笔和第三笔盗窃犯罪的辩解，与已查明事实不符，不予采纳。辩护人提出被告人黄文全具有自愿认罪的辩护意见，经查证属实，予以采纳，其他辩护意见与已查明事实不符，不予采纳。被告人吴小刚及其辩护人提出其参与的第一笔不够成盗窃罪、第二笔犯罪金额不准确的意见，因公诉机关指控的证据不足，予以采纳；提出吴小刚具有坦白、初犯情节的辩护意见，经查证属实，予以采纳。被告人董万华、刘小刚、黄文全、吴小刚系共同犯罪。被告人董万华、刘小刚、黄文全在共同犯罪中起主要作用，是主犯。被告人吴小刚在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人董万华、刘小刚曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人吴小刚归案后如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚。被告人黄文全当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人吴小刚的犯罪情节和悔罪表现，符合适用缓刑的条件，决定对其从轻处罚并适用缓刑。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一款和第三款、第七十三条第一款和第三款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十四条的规定，判决：一、被告人董万华犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元；二、被告人刘小刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元；三、被告人黄文全犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币4000元；四、被告人吴小刚犯盗窃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月，并处罚金人民币3000元；五、被告人董万华、刘小刚、黄文全应在本判决生效之日起一个月内退赔被害人代业春现金人民币2223元；被告人董万华、刘小刚、黄文全、吴小刚应在本判决生效之日起一个月内退赔被害人牟某某腊肉、香肠；被告人董万华、刘小刚应在本判决生效之日起一个月内退赔被害人黄某某人民币1750元。
上诉人（原审被告人）刘小刚的意见是，其所参与的第一
、三笔盗窃所得的财物鉴定价格过高，其在共同犯罪中作用较轻，原判认定其为主犯错误，量刑过重，请求二审依法改判。
原审被告人董万华的意见是，原判对盗窃财物鉴定价格过高，请求二审法院依法判决。
原审被告人黄文全、吴小刚对原审判决均无异议。
经二审审理查明的事实和采纳的证据与一审一致，本院予以确认。
本院认为：上诉人刘小刚、原审被告人董万华、黄文全、吴小刚以非法占有为目的，入户盗窃他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪，应当追究刑事责任。关于上诉人刘小刚、原审被告人董万华的上诉及辩护意见，经查：在案的价格鉴定意见书均是由侦查机关依照法定程序委托有价格鉴定资质的鉴定机构，由有资质的鉴定人员依法作出，均合法有效；在案证据可以证实刘小刚在共同犯罪中与其他同案犯相互配合、积极实施盗窃行为，并参与了赃物、赃款的分配，其地位突出、作用积极，原判认定刘小刚系主犯正确；原判根据上诉人刘小刚的犯罪情节、认罪态度及社会危害性，对其判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币6000元量刑并无不当。上诉人刘小刚、原审被告人董万华的意见均不能成立，本院不予支持。四川省泸州市人民检察院的意见正确，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法，量刑适当，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判”的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 程怀武
审判员 徐智宏
审判员 李瑞亮
二〇一七年二月二十八日
书记员 万 芬