福建省石狮市人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）闽0581刑初339号
公诉机关福建省石狮市人民检察院。
被告人高永昌，男，1967年3月20日出生于福建省石狮市，汉族，文盲，无业，住石狮市。曾因犯贩卖毒品罪于2011年7月15日被本院判处有期徒刑三年，2013年6月9日刑满释放；因犯容留他人吸毒罪于2015年6月30日被本院判处有期徒刑八个月，同年7月1日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月30日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
被告人蔡明琦，男，1989年1月14日出生于福建省石狮市，汉族，初中文化，务工，住石狮市。曾因犯故意伤害罪于2010年11月12日被本院判处有期徒刑九个月，2011年7月4日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月30日被刑事拘留，同年8月4日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。
石狮市人民检察院以狮检公刑诉〔2018〕340号起诉书指控被告人高永昌、蔡明琦犯贩卖毒品罪，于2018年3月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。石狮市人民检察院指派检察员陈莹出庭支持公诉，被告人高永昌、蔡明琦到庭参加诉讼。现已审理终结。
石狮市人民检察院指控：
1、2017年6月24日晚上，被告人蔡明琦到石狮市蚶江小学附近一个无名出租房2楼一房间，以人民币366元的价格贩卖1包毒品甲基苯丙胺（冰毒）给肖某。
2、2017年6月30日凌晨，被告人蔡明琦收款人民币388元后欲以该价格贩卖毒品甲基苯丙胺给肖某，后联系上线购买毒品时在石狮市侨兴路*号*栋***室楼下被公安人员抓获。
3、2017年6月30日凌晨，被告人高永昌携带1.95克毒品甲基苯丙胺欲前往石狮市冰岛酒店门口以人民币450元将毒品贩卖给他人时，在石狮市永宁镇永梅路***号后排一栋楼楼下被公安人员人赃俱获，后公安人员在其住处扣押毒品7.07克。经鉴定，上述被扣押的毒品中均检出甲基苯丙胺。
公诉机关指控上述事实的证据有证人证言、书证、搜查、扣押、提取、辨认等笔录、鉴定意见及被告人的供述等。据此，公诉机关认为被告人高永昌、蔡明琦的行为已构成贩卖毒品罪，其中被告人高永昌系毒品犯罪的再犯及累犯，应当从重处罚；被告人蔡明琦实施第2次犯罪时，系犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚，提请本院依法判处。
法庭上，被告人蔡明琦对起诉书中指控的犯罪事实及罪名均无异议，表示自愿认罪；被告人高永昌对其贩卖毒品的事实和罪名亦无异议，辩解公安机关从其住处扣押的白色小罐子装的是冰糖，并非冰毒。
经审理查明：1、2017年6月24日晚上，被告人蔡明琦与肖某谈好毒品交易事宜后，肖某支付毒资人民币366元，后被告人蔡明琦向倪某（另案处理）购买毒品甲基苯丙胺（冰毒）并携带上述毒品到石狮市蚶江小学附近一个无名出租房2楼一房间，将毒品贩卖给肖某。
2、2017年6月30日凌晨，被告人蔡明琦与肖某谈好毒品交易事宜后，肖某支付毒资人民币388元，后被告人蔡明琦向倪某购买毒品甲基苯丙胺时在倪某住处石狮市侨兴路*号楼*栋***室楼下被公安人员抓获。
3、2017年6月30日凌晨，被告人高永昌与倪某谈好毒品交易事宜后，被告人高永昌携带1.95克毒品从其住处楼下准备前往交易地点时被公安人员人赃俱获。后公安人员从被告人高永昌住处石狮市永宁镇永梅路***号后排一栋楼三楼一房间查获二包共重1.52克的疑似毒品，一个装有重5.55克疑似毒品的白色小罐子。经鉴定，上述被扣押的毒品中均检出甲基苯丙胺。
另查明，被告人高永昌的尿液经甲基安非他明测试剂检测，结果呈阳性。
上述事实，有下列证据予以证实：
1、证人肖某证言及辨认笔录，证实其和微信昵称为“与狼共舞”的男子（经其辨认为被告人蔡明琦）是在一次聚会上认识的，其知道他能搞得到毒品。2017年6月24日晚上，其与“与狼共舞”微信联系购买冰毒，转了366元给他，其中66元为车费，后“与狼共舞”就将冰毒送到石狮市蚶江小学附近一个无名出租房2楼一房间给其，其叫“与狼共舞”一起吸食。同月29日晚上，其与“与狼共舞”微信联系购买冰毒，通过支付宝转账388元给他，其中88元为车费。后其在石狮市蚶江镇鑫源酒店开了536号房间，让“与狼共舞”送毒品过来。30日凌晨1时许，“与狼共舞”发微信说到了，其打开门就被警察抓住了。
2、证人倪某证言及辨认笔录，证实2017年6月24日晚上，“小蔡”（经其辨认为被告人蔡明琦）微信联系其要拿一个东西（指冰毒），转了250元过来。同月30日凌晨，其被公安机关抓获后，配合公安机关抓获贩卖冰毒给其的“老黑”（经其辨认为被告人高永昌）。其带公安人员到永宁“老黑”家楼下，发现“老黑”的摩托车停在楼下，其知道“老黑”在家里，公安人员先埋伏在周围，其就发微信给“老黑”说其同学要买3个冰毒，让其同学直接去找他拿，并告诉“老黑”其同学骑的是白色摩托车，“老黑”同意了，后公安人员就把“老黑”抓住了。平时其每次向“老黑”买冰毒都是每克150元，所以此次向他买3克冰毒就是450元。
3、抓获经过，证实2017年6月29日晚上，倪某因涉嫌贩卖毒品被公安人员抓获，后交代其毒品系向被告人高永昌购买。同月30日凌晨，倪某配合公安机关在石狮市永宁镇永梅路***号后排一栋楼楼下抓获被告人高永昌。同日，公安人员在倪某手机中发现被告人蔡明琦发微信向倪某购买毒品，公安人员即用倪某手机回复在倪某住处楼下等待，后公安人员在石狮市侨兴路*号*幢***室楼下抓获被告人蔡明琦。
4、通话清单，证实被告人蔡明琦与肖某于2017年6月24日、29日、30日的通话情况；被告人蔡明琦与倪某于2017年6月24日的通话情况；被告人高永昌与倪某于2017年6月30日的通话情况。
5、现场检测报告书及照片，证实被告人高永昌及肖某、倪某的尿液经甲基安非他明测试剂检测，结果呈阳性。
6、福建省毒品实物缴交收据，证实本案扣押的毒品已上缴。
7、户籍证明、刑事判决书、刑满释放证明书、罪犯档案资料、取保候审决定书、执行通知书回执，证实被告人高永昌、蔡明琦的基本身份情况及前科情况。
8、提取笔录及照片，证实（1）肖某于2017年6月30日通过支付宝向被告人蔡明琦转账388元；（2）倪某于2017年6月24日收到被告人蔡明琦微信转账250元；（3）倪某与被告人高永昌2017年6月30日凌晨微信聊天记录，内容如下：倪：在；高：在；倪：我朋友要三个我让他去找你拿方便吗？刚才我妈再不方便说话，怎么样；倪：要叫他哪里等你，我朋友他很快就到，你要快一点哦！他到十几分钟到冰岛门口；高：要三个是吗；倪：嗯；高：什么车；倪：我同学他自己骑摩托车，白色五羊。
9、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片，证实从被告人高永昌身上搜出一包用茶叶包装袋装的毒品冰毒及一部用来贩卖毒品的苹果6S手机，从其住处石狮市永宁镇永梅路***号后排一栋楼的三楼一房间扣押到两包疑似冰毒、一个装有疑似冰毒的白色小罐子和六粒褐色疑似毒品的物品。从被告人蔡明琦处扣押到一部用来贩卖毒品的OPPO手机。从倪某住处石狮市侨兴路*号*幢***室扣押到一包毒品冰毒及一部用来贩卖毒品的苹果手机。
10、称量笔录及照片，证实从被告人高永昌身上扣押的一包疑似冰毒重1.95克，从被告人高永昌住处扣押的白色罐子内的疑似冰毒重5.55克，六粒褐色疑似毒品重4.34克，二包疑似冰毒分别重0.72克、0.8克；从倪某处扣押的疑似冰毒重7.79克。
11、辨认笔录及照片，证实倪某指认出其系从石狮市侨兴路*号*幢***室一房间的窗户将冰毒扔到楼下贩卖给被告人蔡明琦，该房间的衣柜顶系其藏匿冰毒的具体地点。
12、检验报告，证实被扣押的疑似冰毒均检出甲基苯丙胺。
13、被告人的供述及辨认笔录。
（1）被告人高永昌供述称，2017年6月30日凌晨1时许，“啊文”（经其辨认为倪某）微信联系其要购买冰毒，说她的朋友要买3克，在冰岛酒店门口，其就带了一包约2克多的冰毒（用茶叶袋子包装）放在身上，刚走到楼下骑助力车准备去永宁冰岛酒店将冰毒交给“啊文”的朋友时就被抓获了。后警察在其租住的房间里搜查到2包冰毒、6粒安利药片、一个塑料罐子（里面装有冰糖）。“啊文”让其拿去给她朋友，过后其准备向“啊文”收450元。
（2）被告人蔡明琦供述称，2017年6月24日晚上，一个微信名叫“小别离”的男子（经其辨认为肖某）微信联系其要买毒品，分两笔共转了366元给其，其中66元为路费，其就微信联系“啊文”（经其辨认为倪某）购买毒品，转了250元给她。到了“啊文”楼下，其就用微信通知她，她就从三楼窗户扔下一小包冰毒，其拿到冰毒后就到石狮市蚶江将毒品交给“小别离”，“小别离”就开始吸毒，其也上前吸了几口。同月29日晚上，“小别离”微信联系其要购买冰毒，通过支付宝转账388元给其，并发了一个位置给其，说是石狮市蚶江镇鑫源酒店536号房间。其联系“啊文”购买1克冰毒，本来1克冰毒250元，因其向“啊文”借款80元，就转给“啊文”280元，欠“啊文”50元，后其到石狮市玉湖水果批发市场往里面“啊文”的楼下，微信联系“啊文”其到楼下了，等了十几分钟就被警察抓获了。
上述证据，经庭审举证、质证，本院予以确认。
对于被告人高永昌提出公安机关从其住处查获的白色小罐子装的是冰糖，并非冰毒的意见，经查，公安人员抓获被告人高永昌时，在高永昌在场的情况下，从其住处搜查到一个装有疑似毒品的白色小罐子，并进行扣押，后公安人员对该疑似毒品送检。经鉴定，白色小罐子里装有的疑似毒品检出甲基苯丙胺。被告人高永昌的上述意见不能成立，不予采纳。
本院认为，被告人高永昌、蔡明琦明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，被告人高永昌贩卖9.02克，被告人蔡明琦贩卖2次，其行为均已构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人高永昌曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚的贩卖毒品罪，是累犯及毒品再犯，依法予以从重处罚。被告人高永昌被抓获时从其住处查获的7.07克甲基苯丙胺应计入其贩卖毒品的数量，鉴于其亦有吸毒，在量刑时可酌情从轻考虑。被告人蔡明琦实施第二次毒品犯罪时，系在联系上家购买毒品准备贩卖给他人时被公安人员抓获，属于犯罪未遂，对该起犯罪依法比照既遂犯从轻处罚。被告人蔡明琦有犯罪前科，被告人高永昌另有一次犯罪前科，酌情从重处罚。被告人蔡明琦归案后如实供述其罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四、七款、第二十三条、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款和第六十四条的规定，判决如下：
一、被告人高永昌犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币五千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月30日起至2020年2月29日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
二、被告人蔡明琦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月30日起至2018年5月29日止。罚金应于本判决生效后十日内缴纳。）
三、追缴被告人蔡明琦的违法所得人民币七百五十四元，予以没收，上缴国库；扣押在案的被告人高永昌、蔡明琦的作案工具手机各一部，予以没收，由扣押机关石狮市公安局依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 陈书雄
审 判 员 陈莉莉
人民陪审员 李永定
二〇一八年四月二十八日
书 记 员 陈冬英
录入员李婉瑜
附：本案适用《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未能得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。
第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。