浙江省湖州市南浔区人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0503民初378号原告：郑立尧，男，1977年5月20日出生，汉族，住天台县。委托诉讼代理人：沈丁力，浙江广诚律师事务所律师。被告：湖州众信新材料科技有限公司，住所地湖州市南浔区练市镇工业园区浔练公路西侧。法定代表人：陈琴芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐学民，浙江本佳律师事务所律师。委托诉讼代理人：费耀，浙江本佳律师事务所律师。原告郑立尧与被告湖州众信新材料科技有限公司（以下简称“众信公司”）劳动争议一案，本院于2017年1月19日立案后，依法适用简易程序于2017年2月22日、4月12日两次公开开庭进行了审理。原告郑立尧及其委托诉讼代理人沈丁力、被告众信公司的委托诉讼代理人徐学民到庭参加了诉讼。2017年4月13日至2017年5月2日为庭外和解期间。本案现已审理终结。原告郑立尧向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告之间的劳动关系；2、判令被告支付原告工伤赔偿款111866元；3、判令被告支付原告拖欠的2015年4月部分未支付工资2261.9元，5月份受伤前拖欠工资4238元；4、判令被告支付原告经济补偿金16000元；5、判令被告为原告补缴自2015年4月9日开始至双方劳动关系解除之日止的社保。事实和理由：2015年4月9日，原告到被告处工作，双方约定月基本工资8000元，岗位为生产总监。入职至今被告未为原告依法缴纳社保。2015年5月20日原告在被告处工作时腰部受伤，医院诊断为急性腰扭伤、腰椎间盘突出症。被告拖欠原告受伤之前工资6499.9元，受伤后被告未向原告发放停工留薪期工资。2015年11月23日湖州市人力资源和社会保障局出具认定工伤决定书认定原告之伤为工伤，2016年6月29日湖州市劳动能力鉴定委员会认定原告之伤构成十级伤残，但被告不服提出重新鉴定，2016年8月29日浙江省劳动能力鉴定委员会最终认定原告之伤构成十级伤残。后因双方无法达成和解，原告于2016年11月10日向南浔区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，该委员会于2017年1月9日作出浔劳人仲案字[2016]第293号仲裁裁决书，原告不服该裁决而提起诉讼。被告众信公司辩称：原告于2015年4月9日到被告处上班，但其岗位并不是生产总监，工资为每天100元。对原告受伤的事实没有异议，在原告治疗期间，被告已为其支付了医药费6930元，其中1945元包含在原告主张的医药费6835.96元中，并且超出社保基金保险目录范围的费用，应由原告自行承担；原告每天工资为100元，按每月21.75天工作时间计算，每月工资为2175元，故停工留薪期工资应为6525元；原告在医疗期满后，未向被告请假，即不再上班，其事实上已于2015年8月20日终止双方之间的劳动关系，故一次性医疗补助金、伤残就业补助金应当按照2014年省职工平均工资计算；鉴定费除300元职工伤残医务劳动鉴定费外，其余800元系原告不适当扩大的损失，应由其自行承担；护理费应当计算16天；营养费不是工伤赔偿范围，不应支持；交通费原告无证据证明，不应支持；住院伙食补助费应当按17.15元/天计算；受伤前工资被告已全部付清；双方未签订劳动合同，且原告已取得了一次性医疗补助金、伤残就业补助金，经济补偿金不应支持；社保应当补办至2015年8月19日。原告为证明其主张，向本院提交了如下证据：1、病历卡两份、出院小结两份，要求证明原告的受伤情况及住院天数的事实。2、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、劳动能力再次鉴定结论书各一份，要求证明原告之伤为工伤，劳动能力等级为十级的事实。3、医药费发票八份、用药清单两份，证明原告受伤的治疗费用的事实。4、司法鉴定意见书、鉴定费发票各一份，要求证明原告的停工留薪期、护理期、营养期及鉴定费用的事实。5、工资条、银行工资明细、通讯录、录音资料各一份、考勤卡照片两份、原告办公室照片两份、原告办公室钥匙一份，要求证明原告为被告生产总监，基本工资为每月8000元及拖欠工资的事实。6、浔劳人仲案字（2016）第293号仲裁裁决书一份，要求证明原告不服仲裁委裁决的事实。被告为支持其抗辩理由，向本院提交了2015年6月的领款凭证一份，要求证明被告已向原告支付了医药费1945元的事实。为查明案件事实，本院依职权向案外人邢康制作询问笔录一份，并向浙江南浔农村商业银行股份有限公司练市支行调取邢康的账户明细一份。邢康作如下陈述：其为被告湖州众信新材料有限公司滑动门部门的一般工人，没有和公司签劳动合同，也不清楚每月发多少工资，但都是这个月发上个月的工资，工资都是打到南浔银行卡上的，年底也没有奖金。其与原告郑立尧是同一个部门的，他在2015年待了很短的时间也没怎么见过他，不清楚他具体多少工资，也没有工资条。当时其与丁青英、方善及原告郑立尧均是一个部门的，都是做木门的，现在丁青英、方善已经不在公司了。对原告提交的证据1、证据2、证据3、证据5中的银行工资明细、证据6，被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1、对原告提交的证据4，被告认为原告主张的是工伤赔偿的费用，相关的伤残等级应当由社保部门依法作出，对停工留薪期3个月没有异议，对其中的护理期、营养期及鉴定费用不认可。本院经审查后认为对司法鉴定意见中有关停工留薪期限即误工期限的鉴定结论予以认定，对护理期限、营养期限的鉴定结论及司法鉴定费发票不予认定；2、对原告提交的证据5中的工资条、通讯录，被告对其三性均有异议，本院经审查后认为上述证据没有被告签字或盖章，不符合有效证据的要件，不予认定；3、对原告提交的证据5中的录音，被告对其三性均有异议，本院经审查后认为该证据不符合有效证据的要件，且录音中对方的身份仅是被告的部门经理，双方也并未就工资为每月8000元及拖欠工资的情况予以确认，故本院不予认定；4、对原告提交的证据5中的考勤卡照片、原告办公室照片、原告办公室钥匙，被告对其真实性无异议，但对原告要求证明的内容不予认可，本院经审查后认为对该证据的真实性予以认定，能够证明原告在受伤前共出勤35天的事实；5、对被告提交的2015年6月的领款凭证一份，原告对其三性均有异议，本院经审查后认为，该份领款凭证领款人处并没有签名，且被告无法提供其他证据加以佐证，故本院不予认定。6、对本院制作的邢康的询问笔录，经原告质证后认为对其中邢康所讲到的部分内容真实性有异议，邢康和郑立尧都是被告公司的生产总监，工资都是每月发3500元，年底把工资发足。被告质证后认为对该证据的三性均没有异议。本院经审查后认为，该证据能够证明2015年4月9日至2015年5月20日期间，原告与邢康在同一部门从事相同工作的事实。7、对本院依职权调取的邢康的银行交易明细，经原告质证后认为对其三性均无异议，能够证明原告与邢康都是每月发放3500元的工资，年底将剩余的工资发足的事实。被告质证后认为，对其真实性、合法性无异议，宋新龙确实是被告的股东，其于2016年2月1日汇款给邢康的36428元系邢康2015年的加班工资与年终奖金，并非原告所述的对每月少发工资的补发。本院经审查后认为，对该证据的真实性予以认定，能够证明被告于2015年6月至2016年10月期间每月向邢康发放工资3500元，并于2016年2月1日向邢康汇款36428元的事实。本院经审理,认定事实如下：2015年4月9日，原告至被告众信公司工作，双方未订立书面劳动合同。2015年5月20日，原告在被告处工作时腰部受伤。受伤后，原告先后至湖州市南浔区练市医院、浙江大学医学院附属第二医院、解放军第一一七医院、武警浙江省总队杭州医院就诊。原告在2015年5月23日至5月29日、2015年6月10日至6月20日在湖州市南浔区练市医院合计住院16天。2015年11月23日，湖州市人力资源和社会保障局作出认定工伤决定书一份，认定原告的本次受伤为工伤。2016年6月29日湖州市劳动能力鉴定委员会出具湖劳鉴（1）[2016]0463号初次鉴定结论书一份，评定原告的伤残情况为拾级。2016年8月29日，浙江省劳动能力鉴定委员会出具浙劳鉴结字[2016]988号劳动能力再次鉴定结论书一份，评定原告的伤残情况为十级，该鉴定结论为最终结论。2016年7月12日，湖州浙北司法鉴定所出具[2016]临鉴字1582号司法鉴定意见书一份，评定原告误工期间（含住院）拟为3个月。2016年11月29日，原告向南浔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁。2017年1月9日，南浔区劳动人事争议仲裁委员会作出浔劳人仲案字[2016]第293号仲裁裁决书，裁决：一、郑立尧与众信公司于2016年11月18日解除劳动关系。二、众信公司在裁决书生效之日起十日内向郑立尧支付医药费6835.96元、停工留薪期工资10500元、一次性工伤医疗补助金8619.83元、一次性伤残就业补助金8619.83元、一次性伤残补助金24500元、护理费1897.64元、住院伙食补助费274.40元、劳动能力鉴定费300元，以上各项工伤保险待遇合计61547.66元。三、众信公司在裁决书生效之日起十日内向郑立尧支付受伤前剩余工资2132.18元。四、众信公司在裁决书生效之日起十五日内向湖州市社会保险经办机构为郑立尧办理补缴2015年5月至2016年11月的基本养老保险、基本医疗保险，郑立尧个人应缴部分自行承担。补缴期间郑立尧不享受基本医疗保险待遇。具体缴费标准、缴费数额由湖州市社会保险经办机构核准，补缴如遇缴费标准调整，按补缴时标准执行。五、驳回郑立尧的其他仲裁请求。原告郑立尧不服该裁决而向本院提起诉讼。另查明：原告从2015年4月9日开始工作至2015年5月20日受伤期间，共计出勤35天，2015年6月3日被告通过银行转账的方式向原告发放工资3500元，之后未再发放工资。期间，被告也未为原告缴纳相应社会保险费。本院认为，原告与被告之间的劳动关系，合法有效，应受法律保护。双方于2015年4月建立劳动关系后，应依法支付劳动报酬和办理社会保险。被告未按法律规定为原告办理社会保险，应为原告补缴劳动关系存续期间的社会保险费。本案争议焦点有三点：1、原、被告之间何时终止劳动关系；2、原告的月工资金额究竟是多少；3、被告需赔偿的合理费用是多少。针对争议焦点一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款的规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，原告于2016年11月18日向南浔区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁并要求解除与被告的劳动关系，本院认定原、被告之间的劳关系于2016年11月18日解除。被告辩称双方于2015年6月24日之前已表达了解除合同的意愿，因此双方之间的劳动关系应当最迟在2015年6月24日解除，但其并未举证证明双方协商一致解除合同的事实，故对其辩称，本院不予采纳。针对争议焦点二，被告以原告实际出勤35天，被告于2015年6月3日向原告发放工资3500元为由，辩称工资应当为100元/日，但在本院要求被告提供工资账簿与领款记录的情况下，被告并未提供，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因此，对被告的抗辩意见，本院亦不予采纳。原告以被告每月向邢康支付3500元，并于2016年2月1日（农历年终）向邢康汇款36428元的事实为由，主张其工资为8000元/月，但由于双方对于该36428元汇款的性质存在争议，无法确定该款项系被告向邢康补发每月的工资，且被告在2015年6月3日至2016年2月1日期间向邢康支付款项的总额与原告主张的按8000元/月计算的工资总额不一致，故本院认为原告主张其工资为8000元/月证据不足，本院不予支持。因此，在原告仅出勤35天并且年底款项性质无法查清的情况下，认定原告工资按每月实际发放的工资3500元计算较为合理。针对争议焦点三，原告受伤后被告应赔偿的费用：1、医药费，根据原告提供的发票合计为6835.96元；2、停工留薪期工资10500元（3500元/月×3个月）；3、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条、《关于贯彻落实国务院修改后若干问题的通知》（浙人社发[2011]253号）第五条之规定，伤残等级十级应享受的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准均为2个月，按劳动关系解除或者终止时上年度全省在岗职工月平均工资计发，故一次性工伤医疗补助金为8619.83元（51719元/年÷12个月×2个月），一次性伤残就业补助金为8619.83元（51719元/年÷12个月×2个月）；4、一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条之规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残的，享受一次性伤残补助金的标准7个月的本人工资，故一次性伤残补助金为24500元（3500元/月×7个月）；5、鉴定费，根据原告提供的劳动能力鉴定发票为300元，对原告要求被告支付伤残鉴定费800元的请求，本院认为不符合法律规定，本院不予支持；6、护理费，湖州市南浔区练市医院出院记录显示原告出院时腰部活动仍轻度受限，四肢活动正常，因此对原告提出的出院后的护理费，本院不予支持，住院期间护理费为1897.64元（51592元/年÷12个月×60%÷21.75天×16天）；7、营养费，没有法律依据，本院不予支持；8、交通费，本院酌情支持300元；9、住院伙食补助费274.4元（1470元/月÷30天×35%×16天）；10、经济补偿金，因被告未及时足额支付劳动报酬，且未依法为原告缴纳社会保险费，故被告应向原告支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，故经济补偿金应为1750元（3500元/月×0.5个月）。以上费用合计为63597.66元。此外，受伤前剩余工资为2132.18元（3500元/月÷21.75天×35天-3500元）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十二条、第四十五条、第四十六条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第二十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、第五十八条、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、自2016年11月18日起解除原告郑立尧与被告湖州众信新材料科技有限公司之间的劳动关系；二、被告湖州众信新材料科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告郑立尧支付医药费6835.96元、停工留薪期工资10500元、一次性工伤医疗补助金为8619.83元、一次性伤残就业补助金为8619.83元、一次性伤残补助金为24500元、鉴定费为300元、护理费1897.64元、交通费300元、住院伙食补助费274.4元、经济补偿金1750元，合计63597.66元；三、被告湖州众信新材料科技有限公司应在本判决生效之日起十日内向原告郑立尧支付受伤前剩余工资2132.18元；四、被告湖州众信新材料科技有限公司于本判决生效之日起十五日内到湖州市社会保险经办机构为原告郑立尧补缴2015年4月至2016年11月的社会保险费，原告郑立尧自行承担其应自负部分的保险费用。具体缴费标准和缴费数额由湖州市社会保险经办机构核准，补缴时如遇缴费标准调整，按补缴时标准执行；五、驳回原告郑立尧其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费10元，减半收取5元，由被告湖州众信新材料科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。代理审判员  陆文超二〇一七年五月三日书 记 员  庄利华