上海市第二中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪02民终5209号
上诉人(原审被告)：上海双得力物流有限公司，住所地上海市嘉定区。法定代表人：李照林，总经理。委托诉讼代理人：魏海丽，该公司工作人员。委托诉讼代理人：徐建平，广东晔通律师事务所律师。上诉人(原审被告)：蓝广生，男，1965年10月9日出生，畲族，住广东省茂名市。委托诉讼代理人：徐建平，广东晔通律师事务所律师。上诉人(原审被告)：李照芳，男，1962年9月20日出生，汉族，住江西省抚州市。被上诉人(原审原告)：上海成协物流配送有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：杨文华，执行董事。委托诉讼代理人：梁志强，北京金诚同达(上海)律师事务所律师。上诉人上海双得力物流有限公司(以下简称“双得力公司”)、蓝广生、李照芳因与被上诉人上海成协物流配送有限公司(以下简称“成协公司”)保证合同纠纷一案，不服上海市静安区人民法院(2015)静民二(商)初字第392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年6月28日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。双得力公司、蓝广生、李照芳共同上诉请求：撤销一审判决，改判驳回成协公司一审诉讼请求。事实和理由：本案案由应为企业兼并合同纠纷，而非保证合同纠纷。《超市配送经营权转让协议》(以下简称“转让协议”)、《关于2015年5月签订的补充协议》(以下简称“补充协议”)均不属于保证合同。双得力公司和成协公司也从未与双得力公司的债权人签订过保证合同。一审法院仅依据成协公司提供的担保函、成协公司开具的支票、退票通知、支票存根等证据认定成协公司已实际支付担保款项无事实和法律依据。即使成协公司向债权人付款属实，双得力公司也无需提前向其支付，仅需支付该部分款项所生利息，其余款项皆应按照转让协议和补充协议的约定以每年270万元(币种为人民币，以下同)超市配送经营权收益、双得力公司应收款等来抵扣成协公司垫支的费用。合同关于蓝广生、李照芳的担保责任约定不明，一审法院不应判决两人承担连带担保责任。成协公司辩称，成协公司已起诉双得力公司要求解除转让协议，补充协议明确约定成协公司承担担保责任，双得力公司应根据约定还款，蓝广生、李照芳应对双得力公司的还款责任承担担保责任。成协公司已向双得力公司付清了第一年的270万元，且转让协议和补充协议中并没有约定债务冲抵的问题。根据双得力公司在另案中向法院提供的证据可以证明只要成协公司向债权人开具支票，债权人就不会再向双得力公司主张债权了，即债务已经由成协公司履行了。不同意三上诉人的上诉请求和理由。成协公司向一审法院起诉请求：判令双得力公司支付其2,543,854元及相应的利息(其中1,435,689元自2015年8月25日起算、1,108,165元从2015年10月30日起算，均以年24%计算至判决生效日止)，蓝广生、李照芳承担连带责任。一审法院认定事实：2015年5月18日，成协公司及其法定代表人与双得力公司、蓝广生、李照芳签订转让协议，约定由成协公司承接双得力公司在上海的超市配送业务。2015年6月25日，成协公司与双得力公司、蓝广生、李照芳签订补充协议，约定：因双得力公司的债务问题，影响成协公司经营，故签订补充协议；双得力公司向债权人开具4个月及一年的期票，成协公司为双得力公司上述付款承担担保责任(总金额不超过6,000,000元)；若成协公司承担了担保责任，双得力公司除应归还成协公司垫付款外，还应按已付款为基数自成协公司付款之日起按照每月3分利的计算方法计算赔偿款直至还款；蓝广生、李照芳对上述双得力公司的义务承担连带担保责任。截至2015年8月25日，成协公司向双得力公司的债权人出具担保函并承担担保责任共计金额1,435,689元，此后至2015年10月30日，成协公司又向双得力公司的债权人出具担保函并承担担保责任共计金额1,108,165元。成协公司承担保证责任后，双得力公司未按照约定归还成协公司欠款，蓝广生、李照芳亦未承担保证责任。一审法院认为，成协公司与双得力公司以及双得力公司的债权人之间的保证合同关系合法有效，成协公司承担保证责任后有权向双得力公司追偿。成协公司与双得力公司、蓝广生、李照芳间的保证合同关系亦合法有效，当事人应遵守约定。双得力公司未按约定归还成协公司款项构成违约，应当承担按照约定支付成协公司赔偿金的违约责任并继续履行债务，成协公司主张的赔偿金计算方式低于合同约定，且与其实际损失相当，故予以支持。蓝广生、李照芳应当按照约定对双得力公司的上述债务承担连带保证责任，其承担责任后有权向双得力公司追偿。蓝广生经法院合法传唤，未到庭应诉，应予缺席判决。判决：一、双得力公司应于判决生效后十日内支付成协公司2,543,854元；二、双得力公司应于判决生效后十日内赔偿成协公司2,543,854元的利息损失(其中1,435,689元自2015年8月26日起算，1,108,165元从2015年10月31日起算，均以年24%的利率计算至判决生效日止)；三、蓝广生、李照芳对双得力公司的上述债务承担连带保证责任，蓝广生、李照芳承担保证责任后，有权向双得力公司追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费17,721.20元，由双得力公司、蓝广生、李照芳负担。本院二审期间，成协公司提供了其向双得力公司债权人实际偿付债务的明细表格，以及成协公司开设在上海农商银行九亭支行的人民币活期基本账户的存款明细对账单，进一步证明其已向债权人履行了偿债担保责任。经核对，成协公司在2015年8月25日向双得力公司债权人出具担保函后实际兑付金额为1,435,573元，实际兑付日期为2015年8月31日至2015年11月17日；2015年10月30日向双得力公司债权人出具担保函后实际兑付金额为1,107,610元，实际兑付日期为2015年12月30日至2016年3月3日。二审中，成协公司向本院书面确认称，鉴于实际兑付金额变动和兑付日期不一致，同意按照两批次最后兑付日的次日起主张利息损失。本院另查明，本院于2016年9月21日对成协公司、杨文华诉双得力公司、蓝广生、李照芳其他合同纠纷一案作出(2016)沪02民终5065号民事判决，终审判决：转让协议于2015年7月3日终止；双得力公司返还成协公司1,525,000元；蓝广生、李照芳对双得力公司的上述债务承担连带保证责任。该生效判决中认定，转让协议签订后，成协公司与双得力公司开始交接业务，其间成协公司于2015年5月至6月，以代双得力公司偿还债务等方式共计支付双得力公司2,700,000元。本院经审理查明，一审法院查明事实属实，本院予以确认。本院认为，系争补充协议对成协公司向双得力公司债权人承担担保付款责任的约定明确，且成协公司已实际履行了向债权人出具担保函和履行付款责任的担保义务，符合《中华人民共和国担保法》关于保证担保的法律规定。双得力公司依据转让协议主张双方为企业兼并合同纠纷无事实和法律依据，且双方当事人关于转让协议的纠纷已由另案生效判决处理，并不对本案的保证合同追偿法律关系产生影响。故双得力公司的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。此外，(2016)沪02民终5065号民事判决已经认定成协公司向双得力公司支付了270万元，且支付时间为2015年5月至6月，早于本案中成协公司向双得力公司债权人付款的时间，故不存在重复计算和冲抵的可能性。双得力公司也未提供已由成协公司代为实际收取应收款或有权取得其他经营收益的证据证明可以冲抵成协公司的对外担保付款。故本院对双得力公司主张其尚无需支付成协公司担保款项的上诉理由亦不予采纳。蓝广生、李照芳在补充协议中明确作出对双得力公司的还款义务承担连带担保责任的意思表示，依法应当向成协公司承担连带保证责任。故对蓝广生、李照芳的上诉理由不予采纳。经二审核对和查明，成协公司实际承担的担保责任金额为1,435,573元和1,107,610元，应当据此金额判令双得力公司承担还款责任，成协公司二审中自愿从两批次最后兑付日次日起主张利息损失，系成协公司对自身权利的处分，合法有据。故本院据此对一审法院判决作出改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销上海市静安区人民法院(2015)静民二(商)初字第392号民事判决；二、上诉人上海双得力物流有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人上海成协物流配送有限公司2,543,183元；三、上诉人上海双得力物流有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人上海成协物流配送有限公司2,543,183元的利息损失(其中1,435,573元自2015年11月18日起算，1,107,610元从2016年3月4日起算，均以24%的年利率计算至本判决生效之日止)；四、上诉人蓝广生、上诉人李照芳对上诉人上海双得力物流有限公司的上述债务承担连带保证责任，上诉人蓝广生、上诉人李照芳承担保证责任后，有权向上诉人上海双得力物流有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各17,721.20元，由上诉人上海双得力物流有限公司、上诉人蓝广生、上诉人李照芳各共同负担17,716.53元，被上诉人上海成协物流配送有限公司各负担4.67元。本判决为终审判决。
审判长 赵 炜
审判员 杨怡鸣
审判员 陶 静
二〇一六年九月二十七日
书记员 王乐轶
附：相关法律条文
附：相关的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。