内蒙古自治区兴安盟中级人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）内22刑终24号
原公诉机关科尔沁右翼前旗人民检察院。
上诉人（原审被告人）毛胜某，男，1972年11月8日出生于内蒙古扎赉特旗，蒙古族，中共党员，专科毕业，现住扎赉特旗。因涉嫌挪用公款一案，于2015年4月7日被科右前旗人民检察院取保候审，2015年9月30日被科右前旗人民法院取保候审。
辩护人张敏，内蒙古矩成律师事务所律师。
科右前旗人民法院审理科右前旗人民检察院指控原审被告人毛胜某犯挪用公款罪一案，于2015年12月23日作出（2015）科刑初字第182号刑事判决。原审被告人毛胜某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。兴安盟检察分院指派检察员包丽媛出庭履行职务。原审被告人毛胜某及其辩护人张敏到庭参加诉讼。现已审理终结。
原审法院判决认定，被告人毛胜某利用职务之便，挪用当事人执行款158730元，超过三个月后归还。分别是：
一、2009年至2010年期间，被告人毛胜某挪用孙彦某诉王春某民间借贷纠纷案执行款人民币48000元。
认定上述事实的证据有：
1、孙彦某的证言，证实和王春某借款纠纷案2009年8月7日申请强制执行，执�标的60000元，2010年春节前毛胜某给付执行款20000元；2010年7月份给付10000元；2011年春节前毛一次性给付38000元，这几次都是主动打电话并且到毛的办公室取的款。其中8000元是利息；
2、王春某的证言，证实欠孙彦某60000元本金，被执行后2009年11月份通过侄子王云某交给毛胜某20000元；2009年12月份通过二哥王连某交给毛胜某10000元；2010年10月23日交给毛38000元，共付本金60000元，利息8000元；
3、被告人供述，2009年11月份，王春某和一个男的交给自己20000元；2009年12月份，王春某的哥哥王连某送来10000元；2010年10月23日王连某和王春某的妹妹送来38000元还有1300元的案件诉讼费。2010年小年之前，付给孙彦某20000元，此笔款是2009年11月份收的20000元，这笔款在自己手里放了两个多月，不到三个月；2010年7、8月份，付给孙彦某不是8000元就是10000元，具体多少我记不�了，这笔款在自己手里放了7、8个月，挪用了；2011年2月份，付给孙彦某38000元，这笔款是2010年10月23日收的王春某38000元，这笔款在手里放了三个多月。
二、2011年至2012年期间，被告人毛胜某挪用胡日某、秦铁某诉谢淑某婚约财产纠纷案执行款人民币22730元。
认定上述事实的证据有：
1、谢图某的证言，证实胡日某和秦铁某申请执行后，整个执行过程都是我替妹妹谢淑某办的，并将父亲那顺乌日某的工资折交给执行员毛胜某，2011年9月应该够还清执行款40000元了，我多次找毛胜某要父亲的存折，毛就以下乡、不在单位等多种理由推托不给，直到2011年10月份才把存折还给我。存折拿回来之后我去银行打的流水，拿着账单去找毛，毛承认自己多取了，就从车里取了2000元给我，其余毛说没有，以后再说。第一笔取款时间是2010年4月29日，取了1700�，最后一笔取款时间是2011年9月18日取款2040元，在这期间都是毛胜某取的款；
2、秦铁某的证言，证实申请执行标的40000元。第一次在2010年4月份毛胜某给付1740元，用扣对方工资款给付的；第二次2010年7月份给付5440元，也是扣对方工资给付的；第三次2011年1月28日给付7000元，三笔共14180元，再往后毛就是300、500零星的给了几次，最后剩22730元都没给我。剩下的钱向毛要了8、9个月，最后通过德某院长还有姜世某局长于2012年5月份，在扎旗法院毛胜某的前妻给付我22000元，剩下的730元是2012年7月份，我找姜世某，他给的钱；
3、姜世某的证言，证实毛胜某挪用执行款院里给他停止工作调出了，2012年7月姜世某个人拿出730元替毛胜某给付的；
4、收到条，证实2010年2月5日毛胜某收到谢那顺乌日某（谢淑某父亲）工资折一本；
5、谢那顺乌日�工资明细，证实截止到2011年9月18日，毛胜某共支取43550元；
6、被告人供述，挪用胡日某、秦铁某诉谢淑某财产纠纷执行一案执行款22730元。2010年2月5日收到被执行人谢淑某父亲谢那顺乌日某工资，把工资扣了返给申请人，截止2011年9月18日共支取43550元，多支取的3550元退给谢淑某姐姐谢图某2000元。期间陆续付给秦铁某17270元，余款22730元，于2012年5月份由前妻包玉某在法院执行局付给秦铁某22000元，7月份委托姜世某付给秦铁某730元。这个钱我自己挪用了，投入饭店经营了。
三、2010年至2012年期间，被告人毛胜某挪用孙忠某诉张德某一般人身损害赔偿案执行款人民币15000元。
认定上述事实的证据有：
1、孙海某的证言，证实父亲孙忠某诉张德某人身损害赔偿案执行阶段都是我代表父亲办理的。2010年3、4月份张德某被拘留后毛胜某�我5000元执行款；2011年过年前毛胜某又给5000元执行款；2011年10月份毛胜某又给2000元；2012年5月份给3000元；2012年7月份又给5000元；给钱后我都给毛胜某出据了。2013年2月份执行局的姜世某又给付3800元。以上共计23800，含800元诉讼费。前后找毛胜某不下50次，有时他说对方没给钱，有时说忙或在外面办事，2013年1月跟法院领导反映了这事；
2、张庆某的证言，证实法院判决丈夫张德某赔偿孙忠某22924.59元，孙出院时给付3000元，余款因无钱没给上，2010年3月16日张德某被拘留，2010年3月31日我和妹妹张某到法院交给毛胜某5000元；2010年6、7月份，又交毛胜某3000元；2010年9月份又去交了12000元给毛胜某；
3、被告人供述，2009年4月份，孙忠某住院时，张德某直接给付孙忠贵30**元，这个自己没经手，2010年3月31日张德某被拘留时，张德某的小姨子张某给付5000元，2010年6月，张德某给付3000元，2010年9月，张德某给付12000元，总计执行回来了20000元。2010年3月31日付了5000元，2011年春节前付了5000元，2011年10月付了2000元，2012年5月付了3000元，2012年7月付了5000元，2013年2月付了孙3800元，共付23800元，多付给孙3000元，800元是诉讼费。将这15000元都投入到前妻开的兽药店了。
四、2011年至2013年期间，被告人毛胜某挪用肖跃某诉白香某借贷纠纷案执行款人民币17000元。
认定上述事实的证据有：
1、白香某的证言，证实2011年分几次交执行款22040元的经过，多付2040元是给毛胜某的车费；
2、肖跃某的证言，证实与白香某有借贷纠纷20000元，申请执行后白香某直接还款3000元，余款17000经多次找毛胜某要款，2013年8、9月份某局局长姜世某从毛胜某要回17000元并付给了肖跃某；
3、执行凭证、执行收据等复印件，证实毛胜某于2011年几次收到的执行款在2013年7月才给付肖跃某；
4、被告人供述，供认2011年2月25日，白香某给我3000元，有收到条；2011年3月2日，白香某通过信用社汇给我740元；2011年11月16日，白香某通过信用社汇给我5000元；2011年12月9日，白香某通过信用社汇给我1300元；2011年10月份，毛和同事王某去白香某家取了9000元，这个没有手续。于2013年7月份付给肖跃某17000元，这笔钱投入饭店使用了。为了结案卷内执行款据是假的。
五、2010年至2013年期间，被告人毛胜某挪用单云某诉孙某间借贷纠纷案执行款人民币10000元。
认定上述事实的证据有：
1、单云某的证言，证实孙某欠单云某11500元，2009年孙某给付2000元后，余款9500元经多次打电话给执行员毛胜某要款，毛以各种理由推托，2013年3月份到法院找执行局局长姜世某，才给付了10000元；
2、孙某的证言，证实同单云某有借款纠纷，2010年9月底被拘留期间，其妻子何双某同外甥敖忠某将10000元送到执行局毛胜某处；
3、敖忠某的证言，证实2010年9月孙某被拘留时去扎旗法院交过10000元，当天孙某就被放了；
4、被告人供述，供认孙某被拘留后由孙某的妻子何双某与敖忠某交了10000元，就把孙某放了。2013年3月通过局里将10000元付给了单云某。这10000元用于兽药店进货了。为了结案卷内执行据是假的。
六、2011年至2014年期间，被告人毛胜某挪用朱青某诉于德某买卖合同纠纷案执行款人民币21000元。
认定上述事实的证据有：
1、朱青某的证言，证实2012年7月份在毛胜某办公室给付朱执行款10000元；2014年2月到法院毛给付执行款1500元；余款一直未给付；
2、于德某的证言，证实2011年6月或7�与巴达拉某到法院交给毛胜某10000元，过了二十天到法院交给毛胜某5000元，2011年11月份姑娘结婚时，毛胜某开车到于家取走6000元的事实；
3、吴巴达拉某的证言，证实2011年6、7月，同于德某去过扎旗法院，他说交10000元执行款；
4、被告人供述，供认2011年7月于德某来法院交10000元；2011年7月末至8月初于德某交5000元；2011年11月到于德某家取了6000元。2012年7月毛付给朱青某10000元；2014年2月在扎旗法院收发室毛付给朱青某1500元；挪用21000元用于做买卖。
七、2011年至2013年期间，被告人毛胜某挪用郑秀某诉邢洪某、邢福某、邢忠某道路交通人身损害赔偿案执行款人民币10000元。
认定上述事实的证据有：
1、郑秀某的证言，证实因人身损害赔偿邢洪某赔偿郑秀某65000元，先后赔偿40000元，余款申请强制执行，执行员是毛胜某，2012-2013多次找扎旗法院执行局要钱，2013年正月十五以后姜世某局长将毛胜某执行回来的10000元交给自己的事实；
2、邢洪某的证言，证实2011年1月29日到法院交给毛胜某执行款10000元的事实；
3、被告人供述，供认2011年底邢洪某交10000元，2013年过年后，通过姜世某将这10000元交给郑秀某，此款用于药店做买卖了。
八、2011年至2013年期间，被告人毛胜某挪用荀希某诉杨秀某交通肇事人身损害赔偿案执行款人民币15000元（此案与王晓某诉朱金某债务纠纷案并案处理）。
认定上述事实的证据有：
1、杨秀某的证言，证实2002年自己将荀希某的丈夫朱广某撞伤致死，尾欠22558元荀希某申请执行，执行员毛胜某，执行2000元后，于2011年4、5月份毛胜某到杨家取走执行款5000元，没给出收据；2011年11月1日，毛胜某到杨家协商解决执行问题，�胜某说他本人跟荀希某家商量好了，只要再给10000元，其他款项就不要了。给毛胜某10000元，毛胜某出具了法院执行凭证，并写该款已结清；
2、王晓某的证言，证实扎旗法院判决朱金某偿还自己货款12850元，于2011年7、8申请执行，执行员毛胜某，当时被申请人朱金某的母亲荀希某起诉杨秀某（福某的妻子）交通肇事案，这个案子也是毛胜某办理的，执行福某他们的赔偿款给付。第一次2012年5月份，给付自己4000元；第二次2012年8月份，给付5000元（姜世某局长给付的）；第三次2013年3月份给付王3850元（2013年1月31日找的法院）；
3、荀希某的证言，证实2002年杨秀某将丈夫朱广某撞死，判决赔偿49000元，已赔付27000元，余款申请执行。后来儿子朱金某欠王晓某货款12850元，两个案子合并执行，执行员毛胜某；
4、执行凭证，证实2011年11月1日杨秀某交执行款10000元；
5、被告人供述，供述荀希某诉杨秀某一案执行标的是22558元，2010年4、5月份从杨秀某的丈夫王福某手中要回来2000元；2011年5月份到杨秀某家取了5000元；2011年11月1日毛从杨秀某家取了10000元，总计17000元。2010年4、5月份2000元那笔取回来直接给荀希某了；2011年5月5000元那笔2012年5月份给付王晓某4000元；2011年11月1日10000元那笔于2012年8月份付给王晓某5000元，2013年3月份付给王晓某3850元，2013年3月份付给荀希某2000元，剩150元在自己手里，此款挪用交饭店的房租费了。
本案综合证据：
1、户籍证明、退伍军人安置办公室介绍信，证实毛胜某身份等自然情况及已达刑事责任年龄；
2、离婚证、扎赉特旗某兽药经销部个体工商户开业申请等材料，证实被告人毛胜某的前妻曾经营兽药店等情况；
3、孙文某的证言，证实2011年4、5月份，发现毛胜某有执行款物不存入专户的情况，发现这个情况之后院党组责成他把执行款物该上缴的上缴，该发放的发放；
4、科右前旗人民检察院反贪污贿赂局说明材料，证实该局立案后找当事人孙玉某调查取证一次后需进一步核实情况时不再继续配合调查及本案相关涉案材料从扎赉特旗人民检察院移送材料中提出装入侦查卷宗等事实；
5、扎赉特旗某院关于执行款收付记录说明及执行款物管理工作的规定；
6、涉案执行卷宗；
7、扎赉特旗某院监察室案件初步核实呈批表、扎赉特旗人民检察院移送案件通知书；
8、关于毛胜某挪用公款指定管辖的批复、关于被告人毛胜某涉嫌挪用公款指定审理的函；
9、同步录音录像光盘。
原审法院认为，被告人毛胜某利用职务之便，挪用公款归个人使用，数额较大，其行为已构成挪用公款罪，原公诉机关指控被告人毛胜某犯挪用公款罪罪名成立。在被告人的多份供述笔录中，均供述挪用的每笔款项用于前妻的兽药店及饭店经营、房租等，其供述客观、稳定，并未提及用后次挪用的公款归还前次挪用的公款，被告人当庭辩解无事实依据，其辩解不成立，其挪用公款数额应累计计算。被告人身为司法工作人员，符合挪用公款罪的主体要件；被告人利用职务之便挪用由其保管的当事人执行款，该执行款在法院管理期间应以公共财产论，符合挪用公款罪的客体要件；被告人在当事人多次催要的情况下，仍挪用执行款归个人使用且均超过三个月，有的甚至长达一至两年，其行为符合挪用公款罪的主、客观要件，且公诉机关提供的上述八起事实中被告人供述与当事人证言相互佐证，故辩护人认为被告人的行为不符合挪�公款罪的构成要件，且证据不够确实充分，应宣告被告人无罪的辩护意见，原审法院不予支持。公诉机关指控被告人毛胜某挪用孙玉某诉苏某、谷桂某借款合同纠纷案执行款人民币26000元，事实不清，证据不足，依法不予认定。辩护人关于该笔指控不应认定为挪用的辩护意见，原审法院予以支持。鉴于被告人自愿认罪，所挪用款项已退还当事人，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十一条第二款、第九十三条第一款及最高人民法院《关于适用﹤中华人民共和国刑事诉讼法﹥的解释》第二百四十一条第一款第（五）项的规定，判决被告人毛胜某犯挪用公款罪，判处有期徒刑四年。
检察机关出庭意见：原审法院认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，对于原审法院对被告人毛胜某的定罪量刑，二审法院应予维持。
原审被告人毛胜某以“量刑过重”提出上诉，其理由是：挪用的款项已全部归还、未给被害人造成经济损失；系初犯、偶犯，主观恶性较小；其知罪、认罪、悔罪，请求二审法院从轻处罚。
经审理查明，原审认定事实清楚，证据确实充分，上诉人亦无异议，足以认定。
本院认为，上诉人毛胜某系司法工作人员，利用职务的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，达到158730.00元，超过三个月未还，其行为已构成挪用公款罪，原审法院定罪准确。上诉人的挪用公款全部归还、认罪、悔罪及初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚，鉴于最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条�一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。挪用公款数额在200万元以上的，系情节严重；上诉人毛胜某挪用公款达到数额较大的标准，应处五年以下有期徒刑或者拘役。故对原审法院量刑应予改判，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款、第九十一条第二款、第九十三条第一款之规定，判决如下：
一、撤销内蒙古自治区科尔沁右翼前旗人民法院（2015）科刑初字第182号刑事判决；
二、上诉人毛胜某犯挪用公款罪，判处有期徒刑六个月。
（刑期从判决执行之日起计算）
本判决为终审判决。
审判长 周绍凯
审判员 申智勇
审判员 王丽文
二〇一六年五月十二日
书记员 康 璞