泰和县人民法院行 政 判 决 书（2017）赣0826行初19号原告江西远梦房地产开发有限公司，地址：江西南昌市东湖区洪都北大道329号江中花园12栋1单元501室。法定代表人郭建华，董事长。委托代理人蒋护贻，江西遂龙律师事务所律师，特别授权。被告遂川县城乡建设局，地址：江西省遂川县工农兵大道24号法定代表人李小鹏，局长。委托代理人李新华，该局副局长，特别授权。委托代理人徐淘，该局副股长，特别授权。委托代理人梁远明，该局法律顾问，特别授权。第三人赣州汇丰建设工程有限公司，地址：江西省赣州市长征大道商会大厦28楼法定代表人俞明川，董事长。委托代理人谢东升，男，汉族，1969年10月2日生，江西省赣州市人，住赣州市章贡区，项目经理，一般代理。原告江西远梦房�产开发有限公司因认为被告遂川县城乡建设局不履行作为类其他（城建）行政许可法定职责，于2017年8月10日向本院提起行政诉讼。本院于2017年8月10日受理后，于2017年8月17日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2017年9月29日公开开庭审理了本案。原告江西远梦房地产开发有限公司的法定代表人郭建华及委托代理人蒋护贻，被告遂川县城乡建设局的委托代理人李新华、徐淘、梁远明和第三人赣州汇丰建设工程有限公司的委托代理人谢东升到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江西远梦房地产开发有限公司于2017年6月23日向被告遂川县城乡建设局提出重新申请领取施工许可证行政许可申请。原告江西远梦房地产开发有限公司诉称：2012年12月5日，原告通过挂牌竞拍方式�取得位于遂川县××大道与××国道交汇处东南侧国有土地使用权，经遂川县人民政府批复，该宗地为建设遂川县城市综合体项目，2013年上半年被吉安市人民政府列为吉安市重点工程项目。2013年11月就该项目建设，原告与第三人签订了建设工程施工合同及相关补充协议，合同履行过程中，第三人几度停工，于2016年12月12日以书面形式告知原被告双方及遂川县房地产管理局，表示无力继续履行建设工程施工合同。为避免损失扩大，原告于次日依据合同法第94条和第96条规定，解除原告与第三人所签订的建设工程施工合同及相关补充协议，并将解除合同通知书以微信及特别专递方式送达给第三人，第三人收悉后，于2016年12月16日书面表示不同意解除建设工程合同施工合同，然而并不依合同法第96条及相关法律规定向人民法院起诉。原告解除与第三人签订的建设工程合同及相关补充协议后，与新的施工单位签订了后续工程的建设工程施工合同，并向被告申请重新办理建设工程施工许可证，同时按被告要求申报了相关资料。被告于2017年7月7日召集原告、第三人及相关职能部门、市县人大代表、市县政协委员就施工许可证的重新办理举行了听证会。会上除第三人外，一致认为应当尽早重新办理施工许可证，可被告总以原告不能单方解除合同，应与第三人达成一致同意解除合同的书面协议为由而拖延不办。故原告诉至法院，要求判令：1、被告准许原告复工，立即为原告重新办理建设工程许可证；2、承担本案诉讼费。原告江西远梦房地产开发有限公司向本院提交了以下证据：1、营业执照复印件1份，证明原告主体适格；2、成交确认书复印件1份，证明项目开发地的合法取得；3、立项批复等材料复印件各1份，证明该宗地为遂川县综合商城开发�目；4、建设工程施工合同及相关补充协议复印件各1份，证明该项目的施工单位为第三人；5、关于江西远梦房地产开发有限公司非法组织施工的函复印件1份，证明第三人公然表示无力继续施工；6、解除合同通知书复印件1份，证明原告为避免扩大损失，依法解除与第三人签订的建设工程施工合同及相关补充协议的情况；7、特快专递存根复印件1份，证明解除合同通知书已送达第三人的情况；8、关于“解除合同通知书”的复函复印件1份，证明第三人已收悉解除合同通知书；9、后续工程的建设工程施工合同复印件1份，证明原告与新的施工单位已签订后续工程建设工程施工合同的情况；10、农民工工资保证金缴款证明复印件1份，证明新的施工单位已按规定缴交农民工保证金的情况；11、保证函、证明及资信证明书复印件各1份，证明新的施工单�无不良记录的情况；12、听证通知书复印件1份，证明被告重新办理施工许可证程序合法。被告遂川县城乡建设局辩称：一、原告为重新办理建设工程施工许可证提交的资料中，没有提交相应的证明文件，不符合重新办证条件。根据《建设工程施工许可证管理办法》第四条，建设单位申请领取施工许可证，应当具备下列条件，并提交相应文件证明：“建设资金已经落实。建设工期不足一年的，到位资金原则上不得少于工程合同价的50%，建设工期超过一年的，到位资金原则上不得少于工程合同价的30%。建设单位应当提供本单位截至申请之日无拖欠工程款情形的承诺书或者能够表明其无拖欠工程款情形的其他材料，以及银行出具的到位资金证明，有条件的可以实行银行付款保函或者其他第三方担保。”�原告只提供了由施工企业的赣州荣辉公司出具的银行资信证明及项目完工并验收合格的保证函，且原告尚欠第三方工程款约1.4亿元，需支付拖欠的农民工工资约（含政府垫付）800万元。因此原告不完全符合办理施工许可证条件，被告据此不予重新核发建设工程施工许可证符合法律规定。二、项目重新核发施工许可证存在诸多问题。原告与第三人建设工程合同是否合法解除问题、农民工工资问题及核发施工许可证可能产生的问题均未解决。三、案外人赣州荣辉建设工程有限公司续建该项目的承包方式是全额垫资，该承包方式会导致合同在履行中面临巨大的资金风险。被告本着对项目认真负责的态度多次向原告提出通过约谈案外人赣州荣辉建设工程有限公司相关负责人等方式，进一步了解该公司关于续建项目具体问题，明确告知风险，但原告却多次以各种理由回避。�上，被告认为不应为原告重新核发施工许可证。请求法院驳回原告诉请。被告遂川县城乡建设局向本院提交了以下证据、依据：1、远梦新世界广场项目变更施工许可证资料复印件1份；2、施工合同复印件1份；3、住建部令第18号《施工许可证管理办法》复印件1份；4、《远梦新世界广场项目重新启动建设有关问题协调会会议纪要》复印件1份；5、《关于对远梦新世界广场等三个重点建筑项目进行监管的请示》的法律意见复印件1份；6、关于《请求从事办理变更远梦·新世界广场项目施工许可证的报告》的答复函复印件1份；7、行政许可听证会有关材料（告知书、申请书、通知书、签到表等）复印件各1份；8、关于《请求从事办理变更远梦·新世界广场项目施工许可答复函》的回复复印件1份；9、法人郭建华�话笔录复印件1份；10、银行资信证明及赣州荣辉公司出具的项目完工并验收合格的保证函复印件各1份。第三人赣州汇丰建设工程有限公司述称，施工项目于2014年1月开始开工，开工后到合同拨款节点连保证金都退不出，原告方开盘收了6、7千万的现金，付工程款时却未支付工程款，而是将钱挪用了，造成了项目停工。其后原告基础资金跟不上，也没有钱付给我方，包括农民工工资都是政府和股东筹措支付，至今还欠农民工工资500万元左右。因为原告没有付款和退保证金，现在原告欠我方2个多亿的工程款。原告一直不履行付款义务，也不清算工程款，工程也不办理交接，我方同意被告不给原告颁发许可证。现在赣州荣辉公司也提出“三不建”。第三人赣州汇丰建设工程有限公司向本院提交了其书面意见1份�经庭审质证，被告对原告所提交证据的合法性、关联性、真实性无异议，但不代表其提交了证明及不拖欠农民工工资，就可给其办理许可证，这只是其中一个条件，被告已告知原告办证缺少的材料。第三人对原告提交证据无异议。原告对被告所提交证据的合法性、关联性、真实性无异议，但认为证据不能达到证明目的，被告未在法定期限内举证，应视为没有证据；其证据也未述明证明对象，等于承认其行政行为不合法，被告应一次性告知原告缺少的材料，引用建设部施工许可办法为依据不合法也不合理。不办理的原因系受第三人干扰过大。第三人对被告提交的证据无异议。原、被告对第三人提交的证据不予认可，认为该意见只是第三人陈述，不属证据。本院对上述证据认证如下：原告所提交�证据，被告、第三人均无异议，本院予以采信。被告无正当理由逾期提供证据，应视为没有相应证据，其所提交的证据，本院不予采信。第三人的证据，系其单方制作，不具证明力，本院不予采信。经审理查明，2012年12月5日，原告江西远梦房地产开发有限公司通过挂牌竞拍方式，取得位于遂川县××大道与××国道交汇处东南侧国有土地使用权。2013年11月就该项目建设，原告江西远梦房地产开发有限公司与第三人赣州汇丰建设工程有限公司签订了建设工程施工合同及相关补充协议，合同履行过程中，原告、第三人就付款等事项发生争议，工程自2015年8月后停工。2016年12月13日，原告江西远梦房地产开发有限公司提出解除其与第三人签订的建设工程施工合同及相关补充协议，并将解除合同通知书以微信及特别专递方式送达第三人，第三人收悉后，于2016年12月16日书面表示不同意解除建设工程合同施工合同。2017年6月10日，原告与新的施工单位签订了后续工程的建设工程施工合同。2017年6月23日，原告江西远梦房地产开发有限公司向被告遂川县城乡建设局申请重新办理建设工程施工许可证，并提交了有关资料。2017年7月7日，被告遂川县城乡建设局召开了远梦新世界广场项目重新核发领取施工许可证工作听证会。事后，被告遂川县城乡建设局一直未就原告江西远梦房地产开发有限公司请求重新办理建设工程施工许可证申请进行答复和作出行政许可书面决定。本院认为：根据《中华人民共和国建筑法》等相关法律法规的规定，建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府主管部门（住房城乡建设主管部门）申请领取施工许可证。被告遂川县城乡建设局依法具有核发施工许可证的行政许可职权。根据《中华人民共和国行政许可法》规定，行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许可决定；举行听证的，行政机关应当根据听证笔录作出行政许可决定。根据《中华人民共和国行政诉讼法》的规定，被告对作出的具体行政行为负有举证责任，应当在收到起诉状副本之日起15日内，向人民法院提交作出行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据的，视为没有相应的证据。本案中，被告遂川县城乡建设局无正当理由逾期举证，应视为其没有相应证据，承担举证不能的法律后果。原告江西远梦房地产开发有限公司提交的证据能够证实其于2017年6月23日向被告遂川县城乡建设局申请重新办理建设工程施工许可证，2017年7月7日，被告遂川县城乡建设局召开�远梦新世界广场项目重新核发领取施工许可证工作听证会，被告在法定期限内就原告申请未答复亦未作出相关行政许可决定。行政机关应依法履行其法定职责，被告遂川县城乡建设局迟迟未就原告申请作出行政许可决定，系拖延履行法定职责行为；因被告未就原告申请作出决定，应由其依职责作出行政许可决定。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条、第六十七条第一款、第七十二条之规定，判决如下：一、责令被告遂川县城乡建设局在本判决生效后十五日内对原告江西远梦房地产开发有限公司重新领取建设工程施工许可证的申请作出行政许可决定。二、驳回原告江西远梦房地产开发有限公司其他诉讼请求。本案受理费50元，由被告遂川县城乡建设局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  钟 琼审 判 员  彭小芃人民陪审员  唐秋月二〇一七年十月二十七日书 记 员  徐 琰