湖南省邵阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）湘05民终1467号
上诉人（原审被告）：马中胡，男，1965年12月16日出生，汉族，商人，住隆回县xxxxxx。
委托诉讼代理人：刘爱军，湖南楚信律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：张某，男，2008年1月25日出生，汉族，学生，住隆回县xxxxxx。
法定代理人：阳某1（张某之母），女，农民，住隆回县xxxxxx。
委托诉讼代理人：阳恩华，湖南鎏芳律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：阳某2，男，1950年6月17日出生，汉族，农民，住隆回县xxxxxx。
委托诉讼代理人：周立斌，湖南志涛律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：李漠智，男，1970年8月10日出生，汉族，商人，住隆回县xxxxxx。
上诉人马中胡因与被上诉人张某、阳某2、李漠智健康权纠纷一案，不服湖南省隆回县人民法院（2016）湘0524民初1248号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。上诉人马中胡及委托诉讼代理人刘爱军，被上诉人张某的法定代理人阳某1及委托诉讼代理人阳恩华，被上诉人阳某2及委托诉讼代理人周立斌，被上诉人李漠智到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
马中胡上诉请求：依法撤销湖南省隆回县人民法院（2016）湘0524民初1248号民事判决，发回重审或判决马中胡不承担责任。事实与理由：一、本案直接致害人李金良是为被上诉人阳某2装树，应由阳某2承担责任；二、一审遗漏直接致害人刘金良为当事人错误；三、张某的营养费、护理费、精神抚慰金过高。
阳某2、张某均辩称，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持原判，驳回上诉。
李漠智辩称，他是树木买卖介绍人，不承担本案责任。
张某向一审法院起诉请求：阳某2将树木卖给李漠智，李漠智又转卖马中胡，3人交易时雇请的工人装运树木时致树木滚动，将他压伤。请求判令阳某2、李漠智、马中胡连带赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费、司法鉴定费共计87156.96元。
一审法院认定事实：被告阳某2有3车树，2014年9月初，阳某2以检尺量方的交付方式按700元/方（扣除林管费及装车费后实际为660元/方）的价格卖给从事木材加工的被告李漠智2车树。2014年9月13日，阳某2联系李漠智购买剩下1车树，李漠智不需要，遂介绍从事木材贩卖的被告马中胡购买。3方约定阳某2以检尺量方的交付方式按700元/方（扣除林管费及装车费后实际为660元/方）的价格卖给马中胡，并由马中胡负责联系装运车辆及工人，李漠智从中收取200元中介费。当日下午16时许，马中胡按40元/吨的工资雇请李金良等4�装车工人到树木堆放处即原告张某家门口，3被告检尺量方后，李金良等4名装车工人开始装树，但未设置安全警示标志，装运中1根树木滚动将张某压伤。张某受伤后即被送入邵阳市正大邵阳骨伤科医院住院治疗18天，出院后，2014年11月11日因在该院行内固定取出术继续住院治疗2天，张某住院期间由父母护理，出院后在隆回县荷田乡永乐村卫生室换药、拆线，并4次到邵阳市正大邵阳骨伤科医院复查。张某伤情后经鉴定机构鉴定，鉴定意见为：九级伤残，后续医疗费预计2500元，伤后休息240日，壹人护理60日，营养期90日，如今后出现右踝迟发性畸形，应根据发育障碍情况予以补充鉴定，踝外翻畸形手术治疗费用难以估计，预计为1.5万元。张某遭受的损失为：1、医疗费17582.96元；2、后续治疗费2500元（踝外翻畸形手术治疗费1.5万元不是必然发生，张某在发生后可另行主张�利）；3、住院伙食补助费1000元（20天×50元/天）；4、营养费酌情认定4500元；5、护理费5525.92元（25212元/年÷365天×80天）；6、残疾赔偿金43927元（10993元/年×20年×20%）；7、精神损害抚慰金酌情认定8000元；8、交通费酌情认定1000元；9、司法鉴定费700元。共计84735.88元。张某受伤后，阳某2、马中胡已分别支付张某20000元及1600元。一审法院认为，李金良等4名装树工人在张某家门口装运树木，未设安全警示标志，导致树木滚动压伤张某，具有过错，应承担侵权责任。李金良等4名装车工人系马中胡雇请，侵权行为应由雇主马中胡承担。张某系无民事行为能力人，父母未警告其不要到装树场这样具有一定危险性的场所去，未尽到监护责任，具有一定过错，可以减轻马中胡的责任。根据双方当事人的过错，马中胡承担80%责任，张某自负20%责任。即由马中胡赔偿张某67788.7元（84735.88元×80%），扣除马中胡已付1600元及阳某2已经支付20000元，马中胡还应支付张某46188.7元。李漠智系树木买卖合同的介绍人，没有过错，不承担赔偿责任。阳某2作为树木出卖方，已经支付给张某的20000元，系其本人自愿行为，法院予以认可。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款之规定，判决：一、被告马中胡在本判决生效后五日内赔偿原告张某医药费等各项损失共计46188.7元；二、驳回原告张某的其他诉讼请求。
二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，通过庭审调查，结合在卷相关证据�本院认定如下：上诉人马中胡通过中间人即被上诉人李漠智购买被上诉人阳某2的1车树木，因阳某2未找到装树工人，遂通过李漠智委托马中胡帮其找装树工人。马中胡电话联系装树工人刘祚青去隆回县荷田乡永乐村装树，并让刘祚青再找3人装树，刘祚青联系刘立桃、曾强明、刘金良3人一同前往装树。刘祚青等人跟随马中胡到达装树地点后，和阳某2约定装树工资为每吨40元，装货完毕由阳某2支付。装树时，阳某2等卖方人员未设置安全警示标志，刘金良搬树时致树木滚动，压伤张某。该事实有阳某2的陈述予以证明，且该证明内容与李漠智、马中胡的陈述及装树工人刘祚青、刘立桃的证言相互印证。被上诉人张某受伤后出院后，于2016年3月21日在邵阳市白云司法鉴定所作了伤残等情况鉴定，鉴定意见中关于护理期限的意见是：伤后一人护理60日。该事实有邵白云司鉴所［2016］临鉴字第214号鉴定意见证明，故张某的护理期间应按照60天计算。张某损失总额应为：1、医疗费17582.96元；2、后续治疗费2500元；3、住院伙食补助费1000元（20天×50元/天）；4、营养费4500元；5、护理费4144.44元（25212元/年÷365天×60天）；6、残疾赔偿金43927元（10993元/年×20年×20%）；7、精神损害抚慰金8000元；8、交通费1000元；9、司法鉴定费700元。共计83354.40元。本院二审查明的其他事实与一审判决认定的事实一致。
本院认为，二审各方争议的焦点为：一是装树工人刘金良为谁提供劳务；二是一审是否遗漏必须参加诉讼的当事人即直接致害人刘金良；三、一审认定的张某的营养费、护理费、精神抚慰金是否过高。经查，被上诉人阳某2于本案起诉前在隆回县和田乡司法所作的陈述明确承认致害人李金良等装树工人是为其提供劳务，由其支付工资，该事�亦有其他证据予以印证，应予认定。故上诉人马中胡提出“本案直接致害人刘金良是为被上诉人阳某2提供劳务”的理由成立，本院予以支持，刘金良的侵权责任应由接受劳务的阳某2承担。因刘金良的侵权责任依法应由阳某2承担，刘金良是否参加诉讼，不影响本案实际责任的承担，刘金良不是本案的必要当事人，故马中胡提出“一审遗漏直接致害人刘金良为当事人”的理由不能成立，本院不予支持。一审根据被上诉人张某九级伤残的情况酌情认定的营养费、精神抚慰金数额恰当，马中胡提出“张某营养费、精神抚慰金过高”的理由不能成立，本院不予支持。但一审将张某的护理时间60天错算为80天，导致多计算张某20天的护理费用，故马中胡提出“张某护理费过高”的理由成立，本院予以支持，实际护理费用按照60天的标准计算为4144.44元。阳某2让刘金良等人搬树时�设置安全警示标志，对张某受伤应负主要责任，其侵权责任由接受劳务的阳某2承担。马中胡受阳某2委托，为其挑选搬树工人时未尽谨慎选任义务，委托他人寻找不认识的工人刘金良装树，作为受托人具有过错，应分担阳某2的部分责任。张某监护人未尽到监护责任，对张某受伤也具有一定过错，应减轻直接致害方的责任。根据3方在本案中的过错程度，阳某2应承担45%的责任即37509.48元（83354.40元×45%），马中胡应承担35%的责任即29174.04元（83354.40元×35%），张某自负20%责任。扣除阳某2已支付张某的20000元和马中胡已支付张某的1600元，阳某2还应赔偿张某17509.48元，马中胡还应赔偿张某27574.04元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第四百零六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销湖南省隆回县人民法院（2016）湘0524民初1248号民事判决；
二、上诉人马中胡赔偿被上诉人张某27574.04元；
三、被上诉人阳某2赔偿被上诉人张某17509.48元；
四、驳回上诉人马中胡的其他诉讼请求。
上述款项限于本判决生效后10日内付清。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案一审诉讼费856元，二审案件诉讼费300元，共计1156元，由上诉人马中胡负担404元，被上诉人阳某2负担521元，被上诉人张某负担231元。
本判决为终审判决。
审 判 长 刘劲松
审 判 员 朱海琳
审 判 员 黄 毅
二〇一六年十二月五日
代理书记员 陈晓芳
附相关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益、造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。
《中华人民共和国合同法》
第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。
……
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
……
第十九条医疗费根据�疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
……
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百七十条第二审人民法院对上诉�件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
……