广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2016）粤2071民初17903号原告：高英杰，男，1971年12月6日出生，汉族，住广东省中山市东区，委托诉讼代理人：潘婳，广东正鸿律师事务所律师。被告：中山市万豪凯悦酒店管理有限公司，住所地广东省中山市西区富华道131号（15楼1504室）。法定代表人：黄进。被告：王海荣，男，1986年1月12日出生，汉族，住广东省深圳市福田区，被告：中山市富洲假日广场房地产开发有限公司，住所地广东省中山市西区富华道131号（15楼1503室），统一社会信用代码442000001015893。法定代表人：黄进。第三人：中山市加纳酒店经营管理有限公司，住所地广东省中山市西区富华道21号701-710、801-810、901-910、1001-1010、1101-1110、1201-1210房，统一社会信用代码91442000MA4UHJ4T9C。法定代表人：张向宁。原告高英杰诉被告中山市万豪凯悦酒店管理有限公司（以下简称万豪凯悦公司）、王海荣、中山市富洲假日广场房地产开发有限公司（以下简称假日广场公司）委托合同纠纷一案，本院于2016年8月18日立案后，依职权追加中山市加纳酒店经营管理有限公司（以下简称加纳公司）作为无独立请求权第三人参加诉讼。后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告高英杰的委托诉讼代理人潘婳到庭参加诉讼，被告万豪凯悦公司、王海荣、假日广场公司经本院公告传唤，期限届满未到庭参加诉讼。第三人加纳公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高英杰向本院提出诉讼请求：1.解除原告高英杰与被告万豪凯悦公司签订的《委托经营管理合同》；2.被告万豪凯悦公司向原告高英杰支付经营收益和逾期支付违约金（经营收益以4500元每季度的标准，自2016年1月1日起按季度支付至房产交还原告高英杰之日。违约金自2016年5月1日起按拖欠收益的万分之五计至全部付清之日止）；3.被告万豪凯悦公司交还《委托经营管理合同》所涉及的房产，以及交还该房产的屋面、楼顶、外墙的经营管理权；4.被告王海荣协助被告万豪凯悦公司交付《委托经营管理合同》所涉及的房产以及该房产的屋面、楼顶、外墙的经营管理权；5.被告王海荣、被告假日广场公司对被告万豪凯悦公司的上述债务承担连带清偿责任。事实理由如下：2014年8月17日，被告假日广场公司以被告王海荣的名义与原告高英杰签订认购书（编号：0000010），约定：被告王海荣将其名下的位于中山市西区富华道21号1021房作为产权式酒店转让给原告高英杰，并要求原告高英杰与被告万豪凯悦公司签订《委托经营管理合同》，将前述房产交由被告万豪凯悦公司经营管理。2014年8月22日，被告假日广场公司根据认购书的约定，再次以被告王海荣的名义与原告高英杰签订《房地产买卖合同》，约定被告王海荣于2015年12月31日前直接向经营管理方即被告万豪凯悦公司交付房产即视为房产的交付。同时，原告高英杰根据认购书的约定，与被告万豪凯悦公司签订《委托经营管理合同》，约定：原告高英杰同意将其购买的前述房产以及屋面、楼顶、外墙自2016年1月1日起五年内交由被告万豪凯悦公司进行经营管理，被告万豪凯悦公司在每季度终了后的30日内支付上一个季度的保底经营收益4500元。被告万豪凯悦公司逾期支付经营收益超过90日的，原告高英杰有权解除合同，同时要求被告万豪凯悦公司支付违约金，违约金按照每日收益金额的万分之五计算。2014年9月，原告高英杰取得涉案房产的房产证。原告高英杰至今没有收到被告万豪凯悦公司支付的任何经营收益。被告万豪凯悦公司已人去楼空，但原告高英杰的房产却被不知名的第三方占有、使用、收益，该第三方拒绝将涉案房产交还给原告高英杰，并声称其从有权处分该房屋的一方处合法取得占有、使用、收益的权利。经查，被告万豪凯悦公司的股东自2015年2月6日起完全控制了被告假日广场公司。2015年9月14日，被告万豪凯悦公司被工商局抽查发现已经人去楼空。被告万豪凯悦公司逾期支付经营收益的行为已经构成违约，依据合同约定，原告高英杰有权要求解除《委托经营管理合同》，并要求其支付逾期违约金及要求其返还房产、楼顶、楼面、外墙的经营管理权。被告假日广场公司将被告王海荣的房屋卖给原告高英杰后，恶意控制被告万豪凯悦公司，被告王海荣、被告假日广场公司存在恶意交付房屋、恶意处分房屋的情形，二者应对被告万豪凯悦公司的债务承担连带清偿责任，并且被告王海荣应协助被告万豪凯悦公司向原告高英杰交还房屋。原告高英杰对其陈述在举证期限内提交以下证据予以证实：1.认购书；2.委托经营管理合同、见证书；3.房屋买卖合同、见证书；4.房产证、土地使用权证；5.假日广场公司工商公示信息；6.万豪凯悦公司工商公示信息；7.付款凭证若干。被告万豪凯悦公司、王海荣、假日广场公司在法定期间内未提交书面答辩状及证据，也没有到庭参加诉讼。第三人加纳公司在法定期间内未提交书面意见及证据，也没有到庭参加诉讼。经审理查明：2014年8月17日，高英杰（认购方）、王海荣（出售方）签订“富洲广场”认购书，约定：认购方自愿认购位于中山市××道××房的房地产，该房地产选择的运作模式为产权式酒店。出售方于2015年12月31日前将房地产交付使用，认购方同意在交付后5年内委托第三方万豪凯悦公司进行经营管理，认购方委托第三方经营管理期间认购方和第三方按可分配利润8：2比例分成。该房地产成交价362630元。认购书还载明了其他内容。王海荣未在认购书签名或捺印，假日广场公司作为王海荣的委托代理人在认购书上加盖公章，高英杰在认购书上签名。2014年8月22日，高英杰（乙方、受让方）、王海荣（甲方、转让方）签订《房地产买卖合同》，约定：甲方向乙方转让位于中山市××道××房的房地产，建筑面积38.04平方米，套内面积25.2平方米。乙方所购房地产选择的运作模式为产权式酒店。房地产成交价362630元。甲方在2015年12月21日前将该房地产交付乙方使用。如乙方选择的运作模式是产权式酒店，乙方授权第三方经营管理公司直接与甲方办理该房地产的交接手续，甲方交付给第三方经营管理公司后，视为甲方已按合同向乙方履行了交付义务。乙方同意该房地产从2016年1月1日至2020年12月31日期间的物业服务由甲方委托的第三方经营管理公司统一提供，服务费按第三方经营管理公司标准交纳。乙方同意将该房地产及所在楼宇的屋面、楼顶、外墙委托第三方经营管理公司进行经营管理，所得收益归第三方经营管理公司所有，乙方同意放弃。《房地产买卖合同》还约定了其他内容。合同尾部甲方处盖有王海荣的私章，无王海荣的签名或捺印；假日广场公司在合同委托代理人处加盖公章；高英杰在合同上签名捺印。2014年9月9日，广东香山律师事务所出具见证书一份，载明：转让方王海荣及其委托代理人假日广场公司、该公司法定代表人陶和新、受让方高英杰，在本律师面前签署《房地产买卖合同》，各方当事人在上述文件上的盖章、签名、捺指印属实。同日，高英杰（委托人、甲方）、万豪凯悦公司（受托人、乙方）签订《委托经营管理合同》，约定：鉴于甲方与房地产转让方签订的《房地产买卖合同》，甲方将其所购买的位于中山市××道××房的房地产（以下简称该客房）委托乙方进行经营管理。委托经营期限为5年，自2016年1月1日至2020年12月31日止，双方不得中止合同。甲方同意在委托经营期限内将涉及该客房经营管理的一切事项全部委托给乙方处理，并同意以乙方名义从事该客房经营管理的一切活动。为了使甲方该客房所在地的整体商业开发与市场培育，甲方同意将该客房在委托经营期限内的经营管理权（包括但不限于占有、使用、招商、出租、管理、装修）与收益权不可撤销地授予乙方，由乙方享有和行使。乙方有权自行确定、调整行使该客房的经营管理权与实现收益权的方式（包括但不限于经营范围、自行经营、合作经营、转租或分包给实际经营者），甲方给予协助与配合。在委托经营期限内，甲方和乙方按经会计师事务所审核的年度可分配利润8:2比例分成。甲方每年税前保底经营收益18000元，如甲方每年税前可分得经营收益少于18000元，则由乙方补足至18000元。乙方在每一季度终了后的30天内先支付上一季度的保底经营收益4500元给甲方（保底经营收益如需要缴纳税费的，则由甲方承担，乙方可代扣代缴）。乙方应在每一会计年度终了编制财务报告，并经会计师事务所审核，如甲方可分得经营收益超过乙方已支付给甲方的保底经营收益的，超过部分乙方应当在会计师事务所核算完毕后30日内支付给乙方，最迟不应超过每一会计年度终了后的6个月。在委托经营管理期限内，甲方无须交纳物业服务费，由乙方列入该客房经营成本。在转让方交付该客房时，甲方委托乙方代为验收，直接与转让方办理该客房的交接手续。乙方逾期支付甲方经营回报收益的，每日按该客房回报收益金额的万分之五向甲方支付违约金，乙方逾期支付超过90日的，甲方有权解除合同，同时要求乙方支付违约金。合同还约定了其他内容。高英杰在合同上签名捺印，万豪凯悦公司在合同上加盖公章，其法定代表人黄进在合同上加盖私章。2014年9月9日，广东香山律师事务所出具见证书一份，载明：委托人高英杰、受托人万豪凯悦公司、该公司法定代表人黄进在上述文件上的盖章、签名、捺指印属实。上述合同签订后，高英杰支付了房屋价款，并于2014年9月11日取得涉案房屋的产权。高英杰提供的万豪凯悦公司的工商公示信息显示，股东为黄海涛、黄进，法定代表人为黄进。高英杰提供的假日广场公司的工商公示信息显示，股东为黄海涛、黄进，法定代表人于2015年2月5日变更为黄进。高英杰称自2015年2月5日起，万豪凯悦公司的股东完全控制了假日广场公司。高英杰称王海荣授权假日广场公司交易涉案房屋，王海荣、假日广场公司存在恶意交付、处分涉案房屋的情形。高英杰提供的万豪凯悦公司的工商公示信息亦显示，中山市工商局西区分局于2015年9月14日抽查万豪凯悦公司，抽查结果为：通过登记的住所（经营场所）无法联系。高英杰称万豪凯悦公司已人去楼空、且涉案房产现被不知名的第三方占有、使用、收益，该第三方声称其从有权处分该房屋的一方处合法取得占有、使用、收益的权利，并拒绝将涉案房产交还高英杰。高英杰称至今未收到万豪凯悦公司支付的任何经营收益，遂于2016年8月18日诉至本院，主张前述实体权利。诉讼过程中，高英杰称其不清楚王海荣是否已与万豪凯悦公司办理涉案房地产交接手续，也无证据证明涉案房屋已交付万豪凯悦公司，因合同约定由王海荣直接向万豪凯悦公司交付涉案房屋，其不承担交付房屋的合同义务，故无法举证。高英杰称应由万豪凯悦公司对涉案房屋是否交付进行举证，万豪凯悦公司放弃举证，应承担举证不能的不利后果。诉讼过程中，本院至涉案房产所在地调查取证，发现：涉案房产现由加纳公司经营，但加纳公司的营业执照显示其经营范围为中山市西区富华道21号701-710、801-810、901-910、1001-10010、1101-1110、1201-1210房，其经营范围未包括涉案房产（中山市××道××房）。经询问加纳公司经营的丽枫酒店总经理蓝灼玲，蓝灼玲称加纳公司正在变更经营范围，7-12层物业均由加纳公司作为酒店经营。加纳公司系于2015年1月10日起从兴辉物业处承租经营所涉物业，其不清楚兴辉物业从何方取得该物业的出租权，并拒绝提交与兴辉物业签订的租赁合同。蓝灼玲称加纳公司于2015年1月至12月对该物业进行装修，2016年1月开业经营丽枫酒店。蓝灼玲称其未听说过万豪凯悦公司。高英杰对蓝灼玲询问笔录的部分内容的真实性予以确认，高英杰称加纳公司作为承租方应对兴辉物业的转租权予以审查，加纳公司称从未听过万豪凯悦公司的名称显然不符合常理。本院认为，本案系委托合同纠纷。涉案房屋原登记在王海荣名下。后高英杰与王海荣签订《房地产买卖合同》，王海荣向高英杰转让涉案房屋，高英杰于2014年9月11日取得涉案房屋的产权。在高英杰与王海荣签订《房地产买卖合同》的同时，高英杰与万豪凯悦公司签订了《委托经营管理合同》。《房地产买卖合同》、《委托经营管理合同》均系各方的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，各方均应依约履行义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”根据该规定，高英杰主张万豪凯悦公司已经营管理涉案房屋而要求其支付经营收益，高英杰应就其已将涉案房屋交付万豪凯悦公司进行经营管理进行举证。本案中，《房地产买卖合同》约定，高英杰授权第三方经营管理公司即万豪凯悦公司直接与转让方王海荣办理涉案房屋的交接手续，王海荣向万豪凯悦公司交付涉案房屋即视为王海荣已依约交付涉案房屋。《委托经营管理合同》亦约定，在转让方交付涉案房屋时，高英杰委托万豪凯悦公司代为验收，直接与王海荣办理交接手续。根据该约定，高英杰不是直接向万豪凯悦公司交付涉案房屋，而是指示、授权王海荣向万豪凯悦公司交付涉案房屋，由王海荣与万豪凯悦公司办理交接手续。根据前引规定及约定，高英杰应举证证明王海荣已与万豪凯悦公司办理涉案房屋的交接手续或王海荣已将涉案房屋交付万豪凯悦公司，但对此高英杰未提供证据予以证明。高英杰更未提供证据证明涉案房屋现由万豪凯悦公司实际经营管理或万豪凯悦公司授权加纳公司实际经营管理。综上，高英杰未能举证证明其已将涉案房屋交付万豪凯悦公司进行经营管理，应承担举证不能的不利后果。高英杰关于解除《委托经营管理合同》、要求万豪凯悦公司支付经营收益与违约金、交还房产与经营管理权等相关诉讼请求，无事实与法律依据，本院不予支持。高英杰诉请王海荣、假日广场公司承担责任亦理据不足，本院也不予支持。万豪凯悦公司、王海荣、假日广场公司不到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应承担相应的诉讼风险。依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条之规定，缺席判决如下：驳回原告高英杰的全部诉讼请求。案件受理费150元（该款原告高英杰已预交），由原告高英杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  贺铁斌人民陪审员  梁素轼人民陪审员  陈学玉二〇一七年六月十七日书 记 员  林婉婷黄燕红