宁夏回族自治区固原市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）宁04民终130号上诉人（原审被告）：泾源县林业局，住所地：宁夏泾源县。法定代表人:禹新仓，系该局局长。诉讼委托代理人：龙天明，宁夏信用律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人：马金仓，男，1975年4月9日出生，回族，职工，住宁夏泾源县。原审被告：泾源县蒿店林场，住所地：宁夏泾源县。法定代表人：马世宏，系该场场长。原审第三人：泾源县黄花乡沙塘村民委员会，住所地：宁夏泾源县。法定代表人：马建军，系该村民委员会主任。委托诉讼代理人：李宝良，系该村党支部书记。代理权限为特别授权代理。上诉人泾源县林业局因与被上诉人马金仓、原审被告泾源县蒿店林场、原审第三人泾源县黄花乡沙塘村民委员会财产损害赔偿纠纷一案，不服宁夏回族自治区泾源县人民法院（2016）宁0424民初526号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人泾源县林业局委托诉讼代理人龙天明、被上诉人马金仓、原审第三人泾源县黄花乡沙塘村民委员会委托诉讼代理人李宝良到庭参加诉讼，原审被告泾源县蒿店林场经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。泾源县林业局上诉请求：撤销泾源县(2016)宁0424民初526号民事判决第一项，改判驳回被上诉人一审诉讼请求；一、二审受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、原审法院认定事实错误。本案被上诉人所诉请的9亩油松位于泾源县黄花乡沙塘村4组，宁夏回族自治区人民政府曾于2012年2月9日发文宁政发(2012)29号、2013年11月4日发文宁政发(2013)109号、2013年10月6日发文宁政发110号，泾源县人民政府根据自治区决定也于2014年8月31日发文经政发(2014)69号决定将黄花乡沙塘镇四组整体移民后的土地收归国家所有，并由上诉人对该土地统一管理，而本案被上诉人是在2014年4月5日在明知移民后土地已收归国家所有后才种植的苗木，其和马志华个人所签订的土地转包合同本就是份无效合同，被上诉人才是正真的侵权人，上诉人只是在履行职责，不应承担任何赔偿责任。二、本案程序严重违法。上诉人是在履行职责，即便被上诉人认为其损失应得到赔偿，本案也应以行政诉讼予以立案和审理，以财产损害赔偿纠纷审理本案程序严重违法。三、被上诉人所举的证据不能证明其损失的大小。被上诉人为证明其主张所举的证据明显不具有真实性，甚至这些证据可以反应出被上诉有和他人恶意串通损害上诉人合法权益的嫌疑，上诉人在管理本案涉及的9亩土地时根本未发现该块土地种植了油松，管理过程中上诉人对此问题进行了拍照，可以清楚的证明此问题，证明本案为被上诉人恶意诉讼。马金仓辩称，一审认定事实正确，适用程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。泾源县黄花乡沙塘村民委员会辩称，由二审法院公正判决。泾源县蒿店林场未提出书面答辩亦未到庭参加诉讼。马金仓向一审法院起诉请求：判令二被告返还侵占原告承包泾源县沙塘村荒山、撂荒地240亩（东湾10亩、西湾168亩、端湾62亩），并赔偿荒山内种植的黑刺损失13.6万元；由二被告赔偿原告种植的9亩油松的损失18万元；本案诉讼费由二被告承担。一审法院认定事实：2012年12月26日，原告与时任第三人村主任的李宝良签订土地承包合同，将本村移民迁出区的原村民的承包地1053亩承包于原告，其中东湾823亩、西湾168亩、端湾62亩，双方约定承包期限为2012年12月26日至2062年12月25日，用途为苗木种植，转包费为每亩每年0.3元，并由乙方即原告在合同签订生效之日起15日内付清当年转包费，此后应在每年12月25日之前一次性付清当年转包费。2014年4月，原告购买60-70公分油松树苗6.5万株（每株3.3元，共21.45万元），雇人种植在其承包的沙塘村四组端湾迁出户”瓜子”家房后的9亩地块中，并向农民工支付劳务费94275元。2015年9月7日，被告林业局根据自治区人民政府相关文件精神，决定对沙塘村四组的上湾、漫湾等生态迁出区域进行生态修复并指派沙塘林场实施，沙塘林场在实施生态修复过程中将原告种植的上述油松全部损坏并翻种了云杉。一审法院认为，原告与第三人签订的合同真实有效，应受法律保护，但由于之后自治区政府及县政府先后发布相关文件，将移民迁出区的土地收归国有，因此泾源县黄花乡沙塘村四组的土地现已归国家所有，故原告要求二被告返还土地的主张不能成立，本院不予支持。对原告要求被告蒿店林场赔偿损毁了其221亩黑刺的主张，对此被告蒿店林场否认损坏过原告的黑刺，原告亦未提供足够证据证明其种植了黑刺并被被告损坏，依据《最高人民法院》第二条”当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”之规定，其应对其该主张承担举证不能的不利后果，故不予支持。对原告要求二被告赔偿其油松损失的主张，因原告栽植的油松被沙塘林场损坏的事实客观存在，且由于沙塘林场的过错，导致原告的树苗已不存在，故原告的损失应当按照其购买、种植树苗时的支付的相关费用计算确定，由沙塘林场承担侵权赔偿责任，因沙塘林场无独立法人资格，故应当由被告林业局承担侵权责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十九条，《最高人民法院》第二条之规定，判决：由被告泾源县林业局于本判决生效后十日内向原告马金仓一次性赔偿油松树苗损失18万元；驳回原告马金仓的其他诉讼请求；案件受理费6920元，由原告马金仓负担3020元，由被告泾源县林业局负担3900元。二审中，上诉人提交了一份2015年10月卫星影像图，用以证明本案争议的九亩土地上在2014年8月至2015年10月没有种植过油松；泾源县政府（2014)69号和泾源县委办公室泾党办法（2012）5号文件，证明泾源县委曾与2012年将沙塘村土地收回国家所有的决定，通知到了各乡镇党委以及泾源县人民政府2014年8月31日也将文件通知到了各乡政府。被上诉人质证认为，合同是2012年12月26日签订的，而文件通知时被上诉人已栽植了树苗。二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人是否承担赔偿责任问题。双方争议的土地属于生态移民退耕土地，退耕后作为生态建设用地收归国有，有政策规定，但本案争议的土地收归国有与被上诉人承包经营有时间界限，2012年12月经乡政府同意被上诉人马金仓与原土地所有人签订了承包合同，2014年4月被上诉人马金仓种植了树苗，2014年5月乡政府与上诉人办理了移交手续，按照宁政发〔2013〕109号文件规定在收归国有后对原有的林木由当地政府给予补偿后，划归国有统一管理。而上诉人在未补偿的情况下将原林木毁坏理应赔偿。关于上诉人提出一审程序问题。上诉人在实施生态修复工程过程中，对原土地上的个人财产在未协商一致且未补偿的情况下强行毁坏，虽属履行职责，但未按政策执行，给他人造成财产损失应属侵权，原审以财产损害赔偿纠纷审理程序并无不当。关于上诉人提出原判确定损失的证据问题。由于上诉人对原土地进行了树木栽植，双方争议的土地上是否种植树苗及种植的现状已不存在，造成价格无法认定，但原审中原审被告泾源县蒿店林场认可在修复工程中毁损了油松树且被上诉人马金仓原审提供了相关证据能够证实其种植了树苗。二审中上诉人提供的2015年10月卫星影像图并不能证实在进行修复工程时土地的现状。两份文件亦不能证实在被上诉人种植树苗时土地已收归国有。原判参照政府建设用地补偿标准61-80公分油松树每亩补偿移植费13000元，9亩地应为117000元，同时考虑被上诉人购买苗木款、栽植劳务费确定18万元并无不当。综上所述，泾源县林业局的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费3900元由上诉人泾源县林业局负担。本判决为终审判决。审 判 长  刘万德审 判 员  刘秀萍代理审判员  王喜军二〇一七年五月五日书 记 员  侯 荣