广东省东莞市第一人民法院
民 事 判 决 书
（2015）东一法民二初字第441号
原告东莞市宝奥汽车维修服务有限公司。住所地：广东省东莞市南城区莞太路***号永利达科技园**栋*楼***号，营业执照注册号：441900001723289。
法定代表人夏永成，总经理。
委托代理人王钦朋，广东宝威律师事务所律师。
委托代理人李苏杰，广东宝威律师事务所实习律师。
被告黄亚平。
委托代理人熊丹，广东大洲律师事务所律师。
委托代理人熊少华，广东大洲律师事务所辅助人员。
原告东莞市宝奥汽车维修服务有限公司（以下简称为宝奥公司）诉被告黄亚平损害公司利益责任纠纷一案，本院于2015年11月10日受理后，依法由审判员莫然适用简易程序，于2015年12月10日公开开庭进行了审理，原告宝奥公司的委托代理人王钦朋、被告黄亚平的委托代理人熊丹到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称，2013年9月，谢冬明、孙五明、叶波与被告共同约定出资成立宝奥公司，该四人均为公司股东。四方还约定，由被告以及叶波作为执行股东，执行公司事务，负责公司日常经营，并每月领取工资。后原告发现，被告利用职务上的便利，多次侵占客户给付的汽车维修款，现已有据可查的已达22176元，且被告拒不归还。为了维护原告的合法权益，原告诉至本院请求：一、被告返还侵占原告的财产22176元；二、被告向原告赔偿300000元；三、被告承担本案诉讼费用。
被告辩称，1、对于原告的第一项诉请，被告没有侵占原告的财产，原告其实也欠被告22000元，被告只是代表原告收取了22176元，因为当时被告是原告的法定代表人，被告认为都是金钱债务可以抵消，被告同意返还原告22176元；2、被告不同意原告的第二项诉请，被告不存在违约行为，所以无需向原告赔偿。
经审理查明，2014年5月8日，谢冬明、孙五明、叶波与黄亚平签订了一份《汽车维修站合作协议》，约定共同出资成立宝奥公司。协议第三条约定，谢东明出资600000元占40%股份，5%管理及发起股；孙五明出资300000元占20%股份，5%管理及发起股；被告出资225000元占15%股份，5%管理及技术股；叶波出资75000元占5%股份，3%技术股；技术股2%，暂时由谢冬明保管。协议第五条约定，执行股东对全体股东负责，必须恪尽职守，不得有营私舞弊行为。如有损害其他股东的行为（如受贿、吃回扣）经发现应赔偿其他股东损失，直至没收股份。协议还就其他权利义务进行了约定。
2015年8月11日，叶波与黄亚平四人签订了一份《退股协议》，约定谢冬明、孙五明、叶波与黄亚平四方于2013年签订了汽修厂合作协议，黄亚平持有宝奥公司15%的出资股份，5%的管理股，并担任公司法人（后经股东协商一致同意取消所有管理股份和技术股份），黄亚平退出合作，谢冬明、孙五明、叶波与黄亚平四方同意受让黄亚平全部股份，作价300000元。协议抬头以及落款均有叶波、黄亚平的签名捺印，宝奥公司在落款处盖章。协议还就其他权利义务进行了约定。
原告庭审中提交了四份中国工商银行电子银行回单，显示杨文义分别于2015年3月24日、2015年4月9日、2015年8月24日、2015年8月24日向黄亚平的账号转入7506元、3793元、7157元、3720元四笔款项，用途分别注明“12宝奥汽修”、“宝奥维修费1”、“宝奥3月”、“宝奥4月”，原告依据该四份银行电子回单主张被告存在侵占公司财产的行为。被告确认上述四张电子银行回单的真实性，并确认上述四笔款项原告进行维修经营行为的款项，但认为因被告当时是原告的法定代表人，所以被告有权收取这些款项，被告代表原告收取款项是合法的，不属于侵权，被告没有返还上述款项给原告，是因为原告拖欠被告另外的款项；同时被告确认收取上述四笔款项后没有返还给原告，并确认上述四笔款项尚未支付给他人。
被告向本院提交了一张欠条，显示系宝奥公司向被告黄亚平所出具，显示：“今欠到黄亚平（身份证号码：××）退股余款人民币22000元（贰万贰仟圆整）。公司道路运输证办理完毕后，7天内付清。如果未能按时付清协议无效。扣除违约款25万。”叶波在欠条落款“证明人”一栏签名捺印，宝奥公司亦在落款处盖章。原告认为欠条形成时间是2015年8月11日之后，被告则认为欠条形成是2015年8月12日左右。
庭审中，原告明确其要求被告赔偿损失300000元的依据是根据《汽车维修站合作协议》第五条中的倒数第一自然段中的约定：“……执行股东对全体股东负责，必须恪尽职守，不得有营私舞弊行为。如有损害其他股东的行为（如受贿、吃回扣）经发现应赔偿其他股东损失，直至没收股份。”本院向原、被告询问上述约定中“执行股东”是指什么时，原告回答称，执行股东是指全部股东；被告则回答称，执行股东是指执行董事叶波。
另，原、被告双方确认被告黄亚平从2014年5月至2015年5月29日期间担任原告的法定代理人。
以上事实，有原告提交的《汽车维修站合作协议》、《退股协议》、电子银行回单、企业公示信息，被告提交的欠条以及本院的开庭笔录等附卷为据。
本院认为，本案为损害公司利益责任纠纷。
依据《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定：“董事、高级管理人员不得有下列行为：……（二）将公司资金以其个人名义或者其他个人名义开立账户存储；……董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。”被告黄亚平确认杨文义分别于2015年3月24日、2015年4月9日、2015年8月24日、2015年8月24日向其账号转入7506元、3793元、7157元、3720元的四笔款项系原告进行维修经营所得款项，但黄亚平以个人名义收取，已经违反上述规定，原告有权要求被告返还。被告根据其提交的欠条，主张应在原告欠付被告退股款中予以抵销，本院认为，欠条上所记载的“退股款”与原告所诉请的款项并非同一性质，原告亦未表示同意抵销，故被告就该欠条中的相关款项可另案主张权利，而不得在本案债务中相抵，对被告要求抵销的意见本院不予采信。且被告黄亚平在答辩中亦表示同意返还上述四笔款项，故对原告要求被告返还上述款项共计7506元＋3793元＋7157元＋3720元=22176元，本院予以支持。
原告庭审中主张根据《汽车维修站合作协议》第五条中的倒数第一自然段中“……执行股东对全体股东负责，必须恪尽职守，不得有营私舞弊行为。如有损害其他股东的行为（如受贿、吃回扣）经发现应赔偿其他股东损失，直至没收股份”的约定，向被告主张300000元的赔偿款，本院认为：一、该约定系针对“执行股东”所制定，而在案涉协议中并未有对“执行股东”的身份进行约定，且庭审中原、被告双方对该“执行股东”的定义均存在不同理解；二、该约定所显示的赔偿对象系“其他股东”，而并非原告；三、该约定亦未直接约定损失的具体计算方法，原告亦未提交证据证明被告对其造成的损失达到300000元。综合以上三点，因原告未能进一步举证其主张的300000元损失，本院认为原告要求被告赔偿300000元损失并无事实和法律依据，对原告的该部分诉请，本院不予支持。
综上所述，依照上述法律规定以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条的规定，本院判决如下：
一、被告黄亚平应于本判决发生法律效力之日起七日内返还原告东莞市宝奥汽车维修服务有限公司款项22176元；
二、驳回原告东莞市宝奥汽车维修服务有限公司的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费减半后收取为3066.32元（已由原告东莞市宝奥汽车维修服务有限公司预交），由原告东莞市宝奥汽车维修服务有限公司负担2840元，被告黄亚平负担226.32元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。
审判员 莫 然
二〇一五年十二月十七日
书记员 杨晓君
附相关法律条文：
《中华人民共和国公司法》
第一百四十八条董事、高级管理人员不得有下列行为：
（一）挪用公司资金；
（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；
（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；
（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；
（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；
（七）擅自披露公司秘密；
（八）违反对公司忠实义务的其他行为。
董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。
《中国人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。
第7页共9页