浙江省义乌市人民法院
刑 事 判 决 书
（2016）浙0782刑初00756号
公诉机关义乌市人民检察院。
被告人田艺帆，男，1994年11月26日出生于河南省南阳市，汉族，初中文化，农民，家住南阳市镇平县。因涉嫌诈骗罪于2015年11月19日被义乌市公安局刑事拘留，同年12月25日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人骆艳，浙江稠州律师事务所律师。
被告人王胜，男，1996年2月4日出生于浙江省义乌市，汉族，初中文化，农民，家住义乌市。因犯盗窃罪于2012年6月11日被义乌市公安局取保候审，同年11月23日被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年（缓刑考验期限自2012年12月4日起�2016年12月3日止），并处罚金人民币二万元。因涉嫌诈骗罪于2015年7月18日被义乌市公安局刑事拘留，同年8月18日被依法逮捕。现押于义乌市看守所。
辩护人姜文鸽，浙江星耀律师事务所律师。
被告人王浩，男，1995年9月13日出生于浙江省义乌市，汉族，高中文化，农民，家住义乌市。因涉嫌诈骗罪于2015年8月14日被义乌市公安局刑事拘留，同年9月9日变更强制措施为取保候审。
义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]第525号起诉书、义检刑变诉[2016]8号变更起诉决定书指控被告人田艺帆、王胜、王浩犯诈骗罪，分别于2016年3月23日、4月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员吴某出庭支持公诉，被告人田艺帆及其辩护人骆艳、被告人王胜及其辩护人姜文鸽、被告人王浩到庭参加诉讼。现已审理终结。
义乌市人民检察院指控，1.2015年6月5日下午，被告人王胜从义乌市福田街道银海一区某租车行里租得车主王可的车牌号为浙Ｇ×××××本田雅阁轿车一辆。后被告人王胜因经济拮据，明知自己无力偿还，仍以自己所有的名义，将该车以3.5万元人民币的价格抵押给被害人汪某2。
2.2015年6月9日下午，被告人田艺帆、王胜、王浩经事先预谋，明知无力偿还债务，将被告人田艺帆从某租车行租得车主王某2的车牌号为浙Ｇ×××××的路虎极光汽车，以被告人王浩系王某2弟弟的名义，将该车以12万元人民币的价格抵押给被害人汪某2。后该车由王某2自行找回。
指控认为，被告人田艺帆、王胜、王浩的行为均已构成诈骗罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定予以惩处。
被告人田艺帆对指控诈骗罪没有意见，辩称其�陆虎极光汽车抵押扣除利息6000元后，实际借款金额为54000元，借条金额12万元是与之前借款6万元合并而成，故诈骗数额应认定为6万元。
辩护人提出，被告人田艺帆系初犯，认罪悔罪，诈骗罪应定性为数额较大，请求对被告人田艺帆从轻处罚。
被告人王胜辩称，1、涉案第一起事实其已还过汪某22万元，汪某2也知道抵押车辆是其租赁而来。2、关于第二起事实，其没有叫王浩去冒充车主的弟弟，其只是以见证人身份在借款合同上签了字，其未看到过用于抵押的车辆。
辩护人提出，1、被告人王胜在第一起事实中没有诈骗的故意，不构成犯罪。2、被告人王胜在第二起事实中系从犯，且认罪态度好。请求对被告人王胜从轻处罚。
被告人王浩对公诉机关指控无异议。
经审理查明：
一、被害人汪某2和其堂哥汪某1合�在义乌经营投资公司（未办理营业执照）。2015年6月5日下午，被告人王胜从义乌市福田街道银海一区某租车行里租得车主王可的车牌号为浙Ｇ×××××本田雅阁轿车一辆。后被告人王胜因经济拮据，明知自己无力偿还，仍以自己所有的名义，将该车以3.5万元人民币的价格抵押给被害人汪某2。后被告人王胜已归还2万元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人王胜的供述，证明2015年6月初的时候，其因为做股指亏了几万块钱，就从义乌市福田街道银海一区某租车行里租得车牌号为浙Ｇ×××××本田雅阁轿车，把车抵押给某投资公司的汪老板，因为之前其和汪老板说过，其爸是在消费者协会里上班的，其妈是做生意的，在兴中小区有店面，汪老板就相信了。汽车抵押贷款合同写明抵押借款3.5万元，一共借20天，其实际拿到手是2.5万元，这钱又被其亏掉了。�面其又去借了3万元，加上利息在汪老板那里欠了6万元左右，车子一直都抵押在那里。其没有钱还利息，本金2.5万元中其还过2万元，后面3万元未还。
2、被害人汪某2的陈述，证明其与堂哥汪某1一起在义乌市经营某投资公司，后公司搬到宏迪路，名称改为同兴投资公司（均未办理营业执照）。其经朋友介绍认识了被告人王胜。2015年6月5日下午，被告人王胜开了一辆车牌号为浙Ｇ×××××本田雅阁轿车到其店里，说要把汽车抵押给其，向其借35000元。其向他要汽车行驶证，王胜说汽车是他自己的，但汽车在处理违章，行驶证放在家里了，第二天再给其。因为其和王胜是朋友，其就相信他了。其和他签订了汽车抵押借款合同后，就把现金35000元交给了王胜。王胜从其这里抵押了好几辆车，每次还钱的时候，都是还一部分，之前的钱没还清，又从其这里借钱，前后一共抵押了十几次汽车，一共借了9万多元，还给其的钱有2万多。
3、证人王某1的证言，证明其系浙Ｇ×××××本田雅阁轿车的车主，其把该车放在某租车行出租。
4、证人王某4的证言，证明其在义乌市福田街道银海一区经营某租车行。2015年6月初的一天。义乌市佛堂镇田心村的王胜到其租车行，以每天160元的价格向其租用了浙Ｇ×××××本田雅阁轿车，当时王胜说是做代步工具用的。
5、汽车抵押借款合同、承诺书、声明书、具结书、授权委托书，证明被告人王胜用浙Ｇ×××××本田雅阁轿车抵押借款人民币35000元。
二、2015年6月9日下午，被告人田艺帆、王胜、王浩经事先预谋，明知无力偿还债务，由被告人王浩冒充车主王某2的弟弟，将被告人田艺帆从某租车行租得的王某2的车牌号为浙Ｇ×××××的路虎极光汽车，以人民币12万元�价格抵押给被害人汪某2、汪某1。后该车由王某2自行找回。
2015年8月14日被告人王浩前往公安机关投案，并如实供述了自己的犯罪事实。
2017年2月16日，被告人王浩向本院退缴赃款人民币12万元。
认定上述事实的证据有：
1、被告人田艺帆的供述，证明2015年5月份的时候，其和王胜一起到义乌市福田街道银海一区某租车行租得一辆路虎极光汽车，这车平时都是其和王胜、王浩三个人开的，但租金是其付的。同年6月份的时候，其又向某租车行租得一辆宝马330的汽车。有一天晚上其酒后驾驶宝马330的汽车出事故了，需要汽车修理费用12万元。其没有钱付，就和王胜商量把这辆路虎极光汽车抵押掉，叫王浩来冒充车主王某2的弟弟，王浩也同意的。第二天下午，其和王胜把路虎极光汽车开到宏迪路的某投资公司，说要把汽车抵押掉。投�公司的汪老板坚持要车主过来办理抵押手续。王胜就给王浩打电话叫他过来。等王浩到了之后，其把王浩带到汪老板面前，但汪老板说最好还是叫车主王某2自己过来签。王浩就故意在汪老板面前打了一个电话说他姐姐有事来不了，他姐姐同意抵押汽车的。后其就和汪老板签订了借款合同。合同载明借款人是其，借款是12万元。因为其之前还欠汪老板6万元未还，还有6千元的利息，其实际拿到54000元。后其帮王胜还了2万元，另外还一起去杭州玩了一次，用了四、五千块钱。
2、被告人王胜的供述，证明其在初中的时候就认识了田艺帆。2015年4月份的时候，其和田艺帆通过一个朋友认识了在义乌市稠江街道宏迪路开投资公司的汪老板。2015年6月9日，田艺帆开着一辆路虎极光汽车说要拿这辆车去抵押借款，其看到行驶证上车主的名字是王某2，其问田艺帆怎么去借钱，田艺帆说叫王浩来冒充车主的弟弟。后其二人一起开车到宏迪路姓汪的老板那里。之前田艺帆开一辆宝马车出了交通事故，因为田艺帆是酒驾，就没有走保险公司，而是直接把车拖到修理厂。其和田艺帆跟汪老板说了这个事情，然后就向汪老板借钱。汪老板说没有东西抵押是不借的。田艺帆就说把路虎极光汽车抵押给他，汪老板要求车主过来抵押。田艺帆就说车子是王浩姐姐的，汪老板说叫车主或王浩过来。后田艺帆打电话叫王浩过来了。汪老板就和田艺帆签订了汽车抵押借款合同。汪老板叫其担保，其说不来担保。老板说就做个见证人，于是其就在王浩的后面写了个名字，借条上写的是12万元。
3、被告人王浩的供述，证明2015年5月1日，其经初中同学王胜介绍认识了田艺帆。田艺帆平时出手大方，经常请吃饭和玩，经常租车来开。6月初的时候，田艺帆租来一辆宝马车出了交通事故，因为酒驾，就没有走保险公司，修理费12万元要他自己出。他就发微信给其，让其去宏迪路的投资公司，冒充路虎极光汽车车主的弟弟。出于朋友义气，其就过去了。其到时，田艺帆、王胜都在投资公司了。老板问是不是其姐姐的车子，其说是的。他叫其打电话给其姐姐问她是否同意抵押。其就打电话给其姐姐，问她在干什么就挂掉了。其就说其姐姐是同意的。然后就签字借款了。车子抵押借了12万元。
4、被害人汪某2的陈述，证明其与堂哥汪某1一起在义乌市经营某投资公司，后公司搬到宏迪路，名称改为同兴投资公司（公司均未办理营业执照）。其经朋友介绍认识了被告人王胜。2015年6月9日下午，王胜带了田艺帆、王浩到其投资公司。当时他们开了一辆路虎极光汽车说要向其抵押借款12万元，其要求车主王某2来办理抵押�续。王浩说车主王某2是他姐姐。王浩当着其面给他姐姐，电话是一个女人接的，王浩在电话里说让他姐姐来店里签字，电话另外一边怎么说的其没听到。王浩跟其讲，其姐姐没有空，但是同意将汽车抵押的。当时王胜也在边上说，说其不相信他们的话，他做担保人，这样其就相信他们了。然后其和田艺帆签了汽车抵押借款合同，王胜、王浩是担保人。签好后的当天晚上，田艺帆到其店里拿了5万元现金，第二天下午，其又在其店里给了田艺帆65000元现金，又用支付宝转给其5000元。
5、证人王某2的证言，证明其系浙Ｇ×××××路虎极光汽车的车主，其把该车放在某租车行出租。2015年6月底的时候，其发现该车的GPS定位系统被拆掉了，最后GPS消失的地点是在江西弋阳，后其就在江西弋阳找到了路虎极光汽车，并偷偷开回来了。
6、证人王某4的证言，证�其在义乌市福田街道银海一区经营某租车行。2015年5月份的一天，被告人田艺帆到其租车行，以800元一天的价格向其租用了浙Ｇ×××××路虎极光汽车。
7、证人王某3的证言，证明其系田艺帆母亲，在义乌市北苑街道石桥头村经营五金店的。田艺帆向投资公司借钱的事情，直到投资公司的人到其店里来闹事，说田艺帆借钱不还才知道。其店面生意不好，还欠着房东的房租，其也付不出这个钱。
8、证人骆某的证言，证明其系王浩的姐夫。2015年8月14日，其陪同王浩向公安机关投案自首。
9、汽车抵押借款合同、承诺书、声明书、具结书、授权委托书、借条，证明被告人田艺帆用浙Ｇ×××××路虎极光汽车抵押借款人民币12万元，被告人王胜、王浩为担保人。
认定本案事实的证据还有：辨认笔录及照片、被告人田艺帆、王胜、王浩的�份证明、到案经过、前科刑事判决书等，上述证据均经当庭举证、质证，证据之间相互印证，本院予以确认。
辩护人姜文鸽向本院提交了以下证据：1、被告人王胜与被害人汪某2（186××××6066）在2015年7月17日的短信聊天记录，以证明被告人王胜有还款意愿。2、被告人王胜姐姐和王某4的通话录音，农商银行的取款记录，以证明被告人王胜取款3.5万元准备归还投资公司，但被某租车行的王某4占用。经查，上述证据与被告人王胜的诈骗犯罪缺乏关联性,本院不予确认。
本院认为，被告人田艺帆、王胜、王浩以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人王胜在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，实行数罪并罚。被告人王浩犯罪后主动投案并如实供述自己的罪行，系自首，依法可以减轻处罚。被告人田艺帆归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人王浩主动退赃，可酌情从轻处罚。辩护人提出被告人田艺帆系初犯，认罪态度好，请求从轻处罚的辩护意见予以采纳。被告人田艺帆、王胜、王浩三人合谋以王浩冒充车主弟弟的方式向被害人骗取钱财12万元，有被告人田艺帆、王胜、王浩的供述，被害人汪某2的陈述及相关证据相互印证予以证实，三被告人在共同犯罪中分工合作，不宜区分主从犯，被告人田艺帆及其辩护人提出涉案诈骗数额应认定为6万元，属数额较大的意见与查明的事实不符，不予采纳；被告人王胜提出其在第二起事实中只是见证人，辩护人提出被告人王胜在第二起事实中系从犯的意见与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。被告人王胜提出其已还过被害人汪某22万元的意见经查与被害人�某2的陈述一致，本院予以采纳；辩护人提出被告人王胜在涉案第一起事实中不构成诈骗犯罪的意见与查明的事实及法律规定不符，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第一、三款、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第五十三条、第七十七条第一款、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、撤销本院（2012）金义刑初字第2694号刑事判决中对被告人王胜宣告缓刑四年的执行部分。
二、被告人田艺帆犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年11月19日起至2018年11月18日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
三、被告人王胜犯诈骗罪，�处有期徒刑三年零二个月，并处罚金人民币五万元；与前罪所判有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元并罚，决定执行有期徒刑四年零六个月，并处罚金人民币七万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，有期徒刑羁押一日折抵刑期一日，即自2015年7月18日起至2020年1月17日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
四、被告人王浩犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币五万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后一个月内缴纳）。
五、扣押在案的赃款人民币12万元返还被害人汪甜甜、汪庆伟。追缴被告人王胜违法所得人民币15000元返还被害人汪甜甜，追缴不足部分由被告人王胜予以退赔。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市�级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 叶雪花
人民陪审员 金程程
人民陪审员 王建年
二〇一七年二月十七日
代书 记员 楼云超