陕西省宝鸡市渭滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）陕0302刑初57号
公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院。
被告人陈华，女，43岁，1974年10月5日出生于河南省郑州市，回族，高中文化，无业，户籍地河南省郑州市二七区，捕前租住宝鸡市金台区长青村。2017年7月14日因涉嫌犯诈骗罪、盗窃罪被刑事拘留，同年8月17日被逮捕。现羁押于宝鸡市第二看守所。
指定辩护人周红强、李平，陕西秦川律师事务所律师。
公诉机关宝鸡市渭滨区人民检察院以渭检公诉刑诉[2017]404号起诉书指控被告人陈华犯盗窃罪，于2018年1月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。渭滨区人民检察院指派检察员高爽出庭支持公诉，被告人陈华及其指定辩护人周红强、李平到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2015年9月，被告人陈华在宝鸡市金台区东风路被害人冯某某家借住时，盗走被害人冯某某长安银行信用卡一张，在石坝河一个五金店刷卡套现两笔共计45520元后，将卡又放回冯某某包中。后又盗走被害人薛某某未使用的浦发银行卡一张，并使用薛某某手机激活该卡后供自己使用，后因透支银行催款被发现，共计刷卡交易12000元，所得已挥霍。
对指控事实，公诉机关提供受案登记表及报案材料、抓获经过、身份信息、信用卡消费记录、现场指认照片、提取笔录贷款协议书、律师函、情况说明和补充材料等书证，证人霍某某、李某等人的证言，被害人冯某某、薛某某的陈述，被告人陈华的供述，辨认笔录及照片等证据予以证明。故依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条之规定，指控被告人陈华犯盗窃罪，提请本院依法惩处。
被告人陈华辩解第一起盗刷冯某某的是39000元，不是45000元。认为其行为是盗窃而不是诈骗。
其辩护人辩称，被告人到案后如实供述自己的罪行，主观恶性较小，社会危害性较轻，有悔罪表现，自愿认罪。建议对被告人从轻、减轻处罚。对本案应当定性为盗窃。
经审理查明：
1、2015年9月，被告人陈华在宝鸡市金台区东风路被害人冯某某家借住时，盗走被害人冯某某长安银行信用卡一张。陈华利用其提前知道的银行卡密码在石坝河一五金店刷卡套现共计45520元后，将卡又放回冯某某包中。
2、2015年8、9月份，被告人陈华在冯某某家又盗走冯某某丈夫薛某某放在阳台抽屉里未被激活的浦发银行卡一张。陈华偷拿薛某某的手机，利用提前知道的薛某某身份信息激活该卡，并将在银行预留的手机号码更换成自己的手机号码后供自己使用。共计刷卡交易12000元。
上述赃款被告人陈华已挥霍，未追回。
上述事实，有经当庭举证、质证并经本院确认的以下证据证实：
1、受案登记表及报案材料证明案件来源于被害人报案并由公安机关立案调查。
2、抓获经过证明，2017年7月14日，公安机关在宝鸡市金台区中山路金点商务酒店抓获被告人陈华。
3、被害人冯某某的陈述证明，2015年7月份，她们单位同意办理了长安银行公务卡，实际就是信用卡。办了以后陈华知道了这件事，然后陈华就让她开卡使用，说她这张卡额度比较高，用起来比较方便。陈华给她说了好几次，她磨不开面子就和陈华一起把这张长安银行信用卡开通，然后设置了交易密码，密码是陈华的生日。因为她很相信陈华，也没有想到后来陈华会偷她的卡消费，所以设置成陈华的生日也没有多想，同时她没有想过用这张卡，所以也没有开通手机消费短信提示。到了2015年9月中旬，她手机收到长安银行发来的还款短信，说她欠款9000元，因为她从来没有使用过这张卡，就把这件事告诉了陈华。陈华说去问问银行，之后陈华给她说银行系统出错了，说她没有消费，给她发错信息了，还说好多人都收到这样的短信，都去银行询问，银行在处理中。因为她太相信陈华，就把这事没当回事。到了10月16日出账日，她的手机再次收到长安银行催款短信，显示欠款45000元左右。她怀疑陈华用了她的卡，立即打电话问陈华。陈华说是用了她的卡套现，她问之前的9000元是不是也是陈华刷的，陈华承认了，并说人在郑州回宝鸡后给她还钱。她当时害怕影响到她的银行信用就去银行询问，银行说他们管不了这件事，让她去报案。她想着和陈华的关系还不错，陈华也承认是刷她卡套现的，就先自己还了欠款，同时把50000元额度降低到了5000元，并修改了密码，但是直到陈华被抓也没有给她还钱。她不知道陈华何时从她包里拿走的卡，何时放回去的。从账单上看陈华是从陕西诚信五金批发店刷卡套现的。共两笔，一次是9000元，一次是35000元左右，具体金额账单上有。
4、证人薛某某的证言及律师函证明，他丢失的浦发银行卡一直没有开通使用，这张卡是单位统一办的，办好后一直在家里阳台电脑桌抽屉里放着，额度是12000元。2017年2月底他收到一张浦发银行的律师函，说他欠款14000元左右，因为他从来没有使用过这张银行卡，所以就在家里找，但是没有找到卡，就打浦发银行信用卡客服咨询。客服说他的卡是2015年2月激活开卡，信用卡预留的手机号已经变成了陈华的手机号1879117****和1899174****。然后他就打电话问陈华，陈华一开始不承认，他就说要去报警，陈华让他别报警，说马上给他还信用卡欠款。等到4月份陈华还没有还钱，他就先后去东风路派出所和渭滨经侦大队报案了。到现在已经欠款20000多元，银行催款，他说不是他消费的，他已经报案了。这张卡一部分是取现，还有在多地刷卡消费，后来他找到一家宏远超市和宏福超市都在石坝河二组，因为陈华以前在石坝河二组租住过。
5、冯某某银行卡消费记录证明户名冯某某银行卡2015年9月25日交易金额35520元、2015年9月15日交易金额9000元。薛某某银行卡办卡及消费账单记录证明户名薛某某银行卡的多笔消费记录，2015年9月至2017年5月累计消费、还款、利息和滞纳金共计欠款21874.5元，其中刷卡交易已达该卡最高信用额度12000元。
6、辨认笔录及照片证明被害人冯某某、证人薛某某混杂辨认出被告人陈华就是盗窃他们信用卡的人。
7、证人霍某某证言及辨认笔录证明，他辨认出陈华于2016年2月左右在他经营的石坝河宏运超市刷信用卡套现过四五次，每次套现几千元。
8、证人李某证言及辨认笔录证明，她辨认出陈华于2017年2月左右在她经营的石坝河宏福百货商行信用卡套现过四五次，每次套现几千元。
9、指认现场照片证明，被告人陈华归案后指认她用被害人冯某某、证人薛某某银行卡套现的地点；指认她盗窃被害人冯某某、证人薛某某银行卡的地点。
10、被告人陈华的供述证明，2015年她当时住在冯某某家中，她从冯某某的包中偷走了长安银行卡，在石坝河二组姓霍的商店刷了一次卡套取了9000元现金，给了多少钱手续费记不清了。后又在隔壁的商店刷了一次卡套现了30000元，给了多少钱手续费忘记了，这家店老板是个女的。刷完卡她回到冯某某家趁冯某某不注意把卡放回了包里。因为她和冯某某关系好，和冯某某一起去开通的长安银行卡，冯某某将她的生日设置成了消费密码，她知道这张银行卡透支额度是50000元。她将刷出来的钱交给“小龙”用于接手酒吧的转让费了。2015年8、9月份她从冯某某家中阳台抽屉里偷走了冯某某丈夫薛某某的浦发银行卡。这张浦发银行卡还没有激活使用，她偷卡当晚趁薛某某睡觉时偷偷用薛某某的手机激活了这张卡，并改了交易密码和银行卡预留的手机号（1879117****），开通时是语音开通，她之前看过薛某某的驾驶证知道薛某某的身份证号码。之后这张卡的信息就只发送到她的手机上，这张卡的额度是12000元，她大概将这张卡使用了一年多。在石坝河那两家商店套现过，取过现金，在大润发超市、酒店住宿都用过这张卡，具体地点记不清了。期间也在这张卡上还过钱一直到2016年10月份左右。2017年2、3月份，她将这张卡扔了。她记得2017年1、2月份薛某某给她打过电话说这张卡银行已经催款，欠了11400元左右，应该是卡的利息、滞纳金加在一起那么多。
11、身份信息证明被告人陈华达到法定刑事责任年龄。
以上证据来源合法，内容真实可信，并相互关联，证据确实、充分，足以定案。
本院认为，被告人陈华以非法占有为目的，盗窃他人信用卡并使用，数额巨大，其行为已构成盗窃罪；其冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪，公诉机关指控部分罪名成立。对被告人陈华应当以盗窃罪、信用卡诈骗罪数罪并罚。关于第二起事实的定性，本院认为，尚未激活的信用卡属于广义上的无效卡之一，由于犯罪人针对的犯罪对象仅是未激活的信用卡，其侵犯的客体只能是金融管理秩序，符合信用卡诈骗罪的犯罪构成要件，因此，盗窃未激活的信用卡并偷拿失主手机激活并将失主预留在银行的手机号码变更成自己的手机号码，然后使用该信用卡的行为属于刑法第一百九十六条第一款第（三）项规定的冒用他人信用卡的行为，构成信用卡诈骗罪。被告人能够如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。综上，依据《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第一百九十六条第一款第（三）项、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款及及《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第二百四十一条第一款第（二）项、第二款之规定，判决如下：
一、被告人陈华犯盗窃罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币10000元；犯信用卡诈骗罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币30000元。数罪并罚，决定合并执行有期徒刑四年，并处罚金人民币40000元。
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一七年七月十四日起至二0二一年七月十三日止。罚金限判决发生效力之日起三十日内缴纳。）
二、责令被告人陈华向被害人冯某某退赔人民币45520元、向被害人浦发银行退赔人民币12000元。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉时，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 王 挺
审 判 员 王 超
人民陪审员 谭德金
二〇一八年三月二十二日
书 记 员 徐 倩