贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔03民终3953号上诉人（一审原告）谭某，男，1970年6月12日出生，汉族，贵州省遵义市人，住遵义市汇川区。被上诉人（一审被告)冯某,女,1967年10月11日出生，汉族,贵州省遵义市人,住遵义市汇川区。上诉人谭某因与被上诉人冯某离婚纠纷一案，不服贵州省遵义市汇川区人民法院（2016）黔0303民初2594号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。谭某上诉请求：一、撤销遵义市汇川区人民法院（2016）黔0303民初2594号民事判决第二项、第三项、第四项、五项、第六项。二、改判位于遵义市××区成都路××玉兰××单元××号房屋的使用权由谭某享有。事实和理由：一、争议房屋不是夫妻共同财产，是男方的婚前财产。双方虽然在婚前签订有《协议》，但一审对该《协议》理解错误。1、该《协议》第5条约定：“双方进行婚姻登记后该房产办理产权时，房产证上需登记男女双方的名字”，“办理产权时”是附条件，是指将来发生的事情，即只有在将来办理产权时才能转化为男女双方的名字，所附条件成就才能转化为夫妻共同财产，现在所附条件未成就，不能登记为男女双方名字就不属于夫妻共同财产。2、该房首付8.3万元由男方支付，而不是女方陈述的女方支付了8.3万元中的3万元。男方在签订《协议》前两年就完成了对房屋的购买，虽然女方在婚姻关系存续期间的7年时间与男方一起交纳了7年的银行按揭，但交银行按揭不等于对房屋具有所有权。因此该房屋是男方婚前个人财产。二、房屋必须是男方使用，因为《商品房买卖合同》和《借款合同》是男方签订的。合同的权利义务仅存于东方实业公司、农业银行、谭某之间，其他任何人都不能擅自变更合同的主体，然而在东方实业公司、农业银行都没有到场的情况下一审变更《商品房买卖合同》和《借款合同》的另一方为女方冯某，这是对合同另一方的侵害。因此一审判决违法，并且判决由冯某来偿还该《借款合同》的余款，若冯某不偿还，则严重损害银行利益。其次，一审判决双方离婚正确，但对财产的处理错误。冯某辩称：首先，对于判决离婚，女方同意。男方经常居住在另一个女人家里，回来就经常家暴，经济来源男方也是断了的。家暴才导致我们双方离婚。其次，关于财产分割，房屋是我们夫妻双方买的，男方有外遇，长期家暴，并且我们婚前对该房屋有约定，一审判决公平合理。另外，男方还放贷10万元。谭某向一审法院提起诉讼请求：1、判决谭某与冯某离婚；2、确认汇川区成都路东方星园玉兰园B栋3单元1102号房屋一套系谭某婚前个人财产；3、对冯某证券账户资金进行分割。一审法院认定事实：2009年谭某、冯某经人介绍认识，于××××年××月××日登记结婚，双方均系再婚，婚后未生育子女。谭某、冯某结婚后，因家庭琐事时有吵打，导致感情恶化。谭某曾在2015年6月向一审法院提起离婚诉讼，经一审法院判决驳回谭某的诉讼请求，之后双方的感情未有明显改善。2016年3月中旬冯某向公安机关控告谭某有暴力强奸的行为，遵义市汇川区公安分局立案进行侦查，并于3月14日对谭某采取了刑事拘留的强制措施。谭某于3月21因证据不足，不应追究刑事责任被释放。同日，遵义市公安局汇川分局作出《行政处罚决定书》，以谭某有暴力故意伤害冯某的违法行为对谭某处以行政拘留7日，并处罚款500.00元的处罚。案件审理过程中，谭某离婚态度坚决，冯某表示同意离婚。另查，2007年4月18日，谭某与贵州遵义东方实业股份有限公司签订《商品房买卖合同》，约定谭某购买贵州遵义东方实业股份有限公司开发的位于遵义市××区××玉兰××单元××号房屋一套，建筑面积149.61平方米，价格为每平方米1850.00元。2007年6月4日，谭某与中国农业银行遵义新华支行签订《个人购房担保借款合同》，约定：谭某向中国农业银行遵义新华支行借款193,000.00元用于购买东方星园玉兰园B栋3单元1102号房屋，年利率6.12%，每月还本息1,396.11元，期限20年，并约定以上述房屋作为抵押担保。2009年8月24日，谭某与冯某签订《协议》一份，就东方星园玉兰园B栋3单元1102号“房屋所有权分割一事”达成协议，协议载明：该房产系2007年以按揭方式购得准备结婚用，按揭期限为20年；房产首付8.3万元由甲方（谭某）支付，甲方出资6.2万元、乙方（冯某）出资3万元，甲、乙双方共同出资3万元共同进行装修；该房产商业贷款部分共计人民币27万元，装修3万元债务共计30万元由甲、乙双方进行结婚登记之日起共同承担偿还责任；甲、乙双方进行婚姻登记后，该房产办理产权时，房产证上需登记甲、乙双方的姓名；甲、乙双方在婚姻存续期间，任何一方产生过错（如经常酗酒、行为或精神出轨、未尽抚养、扶养义务、夫妻义务、故意隐瞒经济收入、无故夜不归宿、使用家庭暴力）即视为自动放弃该房产所有权，净身出户，由无过错方取得该房产所有权。协议还对婚前债务、协议生效等事项进行了约定。上述购房贷款以谭某名义按期进行偿还至今，谭某、冯某未取得该房屋产权证书。案件审理过程，谭某、冯某协议以该房目前价格为每平方米4,500.00元。冯某于2007年4月18日起在海通证券公司开设账户，进行股票等交易，现可取资金为20,192.33元，在2013年2月以来有购入股票记录，目前持有盘江股份股票3500股，市场价值28,805.00元。案件审理过程中，冯某出示由案外人书写三张借条照片打印件，以证明存在夫妻共同债权，谭某不予认可。冯某主张经谭某之手投资5万元属于谭某个人所有，另主张贵Ｃ×××××号车辆系双方共同财产，该车于2014年11月24日由谭某出卖给他人。谭某、冯某欠缴遵义东方物业管理有限责任公司的物管费5,026.00元。一审法院认为，夫妻感情彻底破裂，经调解无效的，应予离婚。本案中，谭某诉请离婚，冯某同意离婚，夫妻关系不宜再维持，对谭某的离婚诉请，一审法院予以支持。关于夫妻共同财产的分割，应先由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第十九条规定：“婚姻法第十八条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。”东方星园玉兰园B栋3单元1102号房产系谭某婚前购买，但谭某、冯某在婚前签订《协议》明确约定对该房产产生的债务结婚登记后由双方共同偿还，并约定双方进行婚姻登记后，该房产办理产权时，房产证上需登记谭某、冯某双方的姓名，表明双方协议将该房产作为夫妻共同财产。该约定不违反法律规定，合法有效。由于谭某、冯某未取得该房屋所有权，谭某、冯某实际上是对因该房屋产生的债务以及谭某与贵州遵义东方实业股份有限公司签订《商品房买卖合同》项下谭某方享有权利进行了处分，双方离婚时，可对该房产使用权进行明确，上述债权债务应作为共同债权债务处理。谭某、冯某在《协议》中约定在婚姻存续期间，任何一方产生过错（如经常酗酒、行为或精神出轨、未尽抚养、扶养义务、夫妻义务、故意隐瞒经济收入、无故夜不归宿、使用家庭暴力）即视为自动放弃该房产所有权，净身出户，由无过错方取得该房产所有权。该条款系双方为维护婚姻家庭关系而作出的感情性质的约定，不具有法律约束力，冯某据此主张该房产由其单独所有一审法院不予支持。夫妻一方用婚前财产投资所取得的收益应作为夫妻共同财产，冯某在海通证券公司开设账户可取资金20,192.33元、市场价值28,805.00元的盘江股份股票应作为共同财产分割。冯某主张对案外人享有债权，涉及案外人权益，且依据现有证据不能确定，谭某、冯某均有权依法向案外人进行主张，在本案中不予处理。冯某主张通过谭某投资收益系个人财产，依据现有证据不能予以确认，不予支持。冯某主张贵Ｃ×××××号车辆应作为双方共同财产处理，但贵Ｃ×××××号车辆已经由谭某卖给案外人，所得款项依据现有证据无法予以确认，在本案中不予处理。对于欠缴的物管费5,026.00元，应作为共同债务予以分割。夫妻之间应互谅互让，共同维护婚姻家庭的稳定。谭某、冯某因家庭琐事产生纠纷，未妥善处理，导致感情恶化。冯某主张谭某与他人以夫妻名义同居，证据不足，不予采纳。冯某向公安机关控告谭某有暴力强奸的行为，虽然经公安机关进行侦查后，以证据不足，作出不追究谭某刑事责任的处理，但公安机关就冯某对谭某的控告，对谭某作出《行政处罚决定书》，以谭某有暴力故意伤害冯某的违法行为对谭某处以行政拘留7日，并处罚款500.00元的处罚，表明谭某存在家庭暴力，对夫妻感情的破裂，谭某存在明显过错。故对夫妻财产的分割，应体现适当照顾女方权益的原则。东方星园玉兰园B栋3单元1102号房产目前谭某、冯某未取得所有权，其使用权归冯某为宜，谭某与贵州遵义东方实业股份有限公司签订《商品房买卖合同》项下的权利由冯某享有，谭某与中国农业银行遵义新华支行签订《个人购房担保借款合同》项下未偿还的借款本息由冯某承担，欠缴的物管费5,026.00元由冯某承担。综合考虑该房产目前双方的协议价格、因购买该房产向银行所负债务以及其他共同财产的分割等情况，冯某酌情应对谭某予以适当货币补偿。冯某在海通证券公司开设账户可取资金为2,0192.33元、市场价值28,805.00元的盘江股份股票目前由冯某持有，归冯某为宜。据此，判决：一、准许谭某与冯某离婚。二、位于遵义市××区成都路××玉兰××单元××号房屋的使用权由冯某享有；谭某与贵州遵义东方实业股份有限公司于2007年4月18日签订的《商品房买卖合同》项下的权利由冯某享有。三、谭某与中国农业银行遵义新华支行签订的《个人购房担保借款合同》项下未偿还的借款本息由冯某承担。四、谭某与冯某对遵义东方物业管理有限责任公司欠缴的物管费5,026.00元由冯某承担。五、冯某补偿谭某人民币180,000.00元。六、驳回谭某的其他诉讼请求。案件受理费1,490.00元（已减半收取），由谭某承担745.00元，冯某承担745.00元。二审期间双方均未提供新的证据。本院二审认定事实与一审认定事实相一致。本院认为，首先，一审判决准许谭某与冯某离婚，双方均无异议，本院依法予以确认。其次，关于本案财产的分割。虽然争议财产东方星园玉兰园B栋3单元1102号房产系谭某婚前购买，但双方在婚前签订《协议》约定对该房产产生的债务结婚登记后由双方共同偿还，婚姻登记后，该房产办理产权时，房产证上需登记谭某、冯某双方的姓名，表明双方协议将该房产作为夫妻共同财产。该约定不违反法律规定，合法有效。谭某、冯某实际上是对因该房屋产生的债务以及谭某与贵州遵义东方实业股份有限公司签订《商品房买卖合同》项下谭某方享有权利进行了处分。因该房屋未取得完全产权，还有房贷未偿还，因此原审依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。”以及《中华人民共和国婚姻法》第三十九“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决”之规定，原审确定由女方使用该房屋并偿还余下房贷，并综合全案情况由女方对男方进行适当补偿恰当。谭某上诉的理由均不成立，本院不予支持。综上所述，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当，本院依法予以维持，据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2980元，由上诉人谭某承担。本判决为终审判决。审 判 长  周亚琼代理审判员  张钉铭代理审判员  马天彬二〇一六年九月三十日书 记 员  何永翠