广东省广州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）粤01民终23775号
上诉人（原审原告）：河南万宝实业发展有限公司，住所地河南省民权县产业集聚区。
法定代表人：马勇，总经理。
委托诉讼代理人：杨传辉，北京天驰君泰（广州）律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：贞丰县久盛能源有限责任公司，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县龙场镇龙场村。
法定代表人：丁元勋。
委托诉讼代理人：莫金平，该公司员工。
被上诉人（原审被告）：贞丰县三河泡桐树煤矿，住所地贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县龙场镇枪杆村。
投资人：蔡勇。
上诉人河南万宝实业发展有限公司（以下简称万宝公司）因与被上诉人贞丰县久盛能源有限责任公司（以下简称久盛公司）、贞丰县三河泡桐树煤矿（以下简称泡桐树煤矿）买卖合同纠纷一案，不服广东省广州市海珠区人民法院（2016）粤0105民初8315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年12月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
上诉人万宝公司上诉请求：1．一审判决认定基本事实不清，请求二审法院裁定撤销一审判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；2．一、二审诉讼费用全部由久盛公司、贞丰县三河顺勋煤矿（以下简称顺勋煤矿）、泡桐树煤矿承担。事实和理由：万宝公司预付全部货款向久盛公司购买焦炭、而后向久盛公司指定下游客户销售焦炭的买卖合同关系，顺勋煤矿为久盛公司提供连带责任担保，泡桐树煤矿为久盛公司提供连带责任担保。该三部分事实，万宝公司和久盛公司签署的《焦炭购销合同》(合同编号：JS-
WB-20130728)、《焦炭代理销售战略协议》(合同编号：HNWB-JS-
JTDX-2015)，以及顺勋煤矿和泡桐树煤矿分别出具的《担保承诺函》为证。另外，关于久盛公司因未足额交货应向万宝公司退还的预付款金额，万宝公司提供的证据：《焦炭代销终止协议》、增值税专用发票、银行回单等，能够形成完整的证据链条；经统计核算，久盛公司应向万宝公司退还的预付款金额与万宝公司在一审中诉请本金金额一致。最后，对于久盛公司应向万宝公司退还而未退还的预付款，万宝公司已多次敦促顺勋煤矿和泡桐树煤矿承担保证偿付责任。综上，一审判决认定基本事实不清，除了久盛公司，顺勋煤矿和泡桐树煤矿也应对案涉预付款承担退还责任，责任数额与久盛公司承担的退还数额一致。根据我国《民事诉讼法》相关规定，特此上诉，请求二审法院依法查明事实，维护万宝公司的合法权益。
被上诉人久盛公司辩称：同意一审判决。
被上诉人泡桐树煤矿未到庭发表意见。
万宝公司向一审法院起诉请求：1．久盛公司向万宝公司清偿货款本金12940785.42元；2．久盛公司向万宝公司赔偿违约金（违约金数额以12940785.42元为基数，按照千分之一每天为计算标准，从2015年6月1日开始计算至全额还清之日止，暂计至2016年10月10日为6043346.79元）；3．顺勋煤矿、泡桐树煤矿为久盛公司的上述债务承担连带责任；4．案件诉讼费由久盛公司、顺勋煤矿、泡桐树煤矿承担。
一审法院认定事实：万宝公司提供万宝公司（需方）与久盛公司（供方）2013年7月28日签订编号为JS-
WB-20130728的《焦炭购销合同》（复印件），约定：产品名称焦炭，数量15000吨/月，单价1040元/吨（该价格为暂定价格，最终结算价格按指定购货厂商从需方的采购价格下调10元/吨执行），本合同金额15600000元，付款方式现金；结算方式以供方过磅的净重，扣除超标水份后的实际吨位结算;交货日期以需方要求提前两日通知备货；交货地点供方货场；自需方向供方付款当日，供方将其货场中的15000吨焦炭货权转移给需方，并以5000吨焦炭（不含本合同中的15000吨）作为抵押；供方保证月供量不低于本合同数量，若低于本合同数量，则供方需承担当批差额货款3%的财务费用给需方，并在结算之日起三日内返还给需方或在下一笔采购货款中扣除；等。
万宝公司提供万宝公司（甲方）与久盛公司（乙方）2014年12月24日签订编号为HNWB-JS-
JTDX-2015的《焦炭代理销售战略协议》（复印件），内容为：鉴于甲方具有较强的资金支持实力，乙方是贵州合金焦炭的主要生产企业，拥有年产30万吨焦炭的能力。为实现强强联合，加大销售速度、优化库存、稳定供应链，经双方友好协商，就2015年甲方代理销售乙方合金焦炭等相关事宜，达成如下战略协议：一、付款及数量：1、在本协议签订后，甲方向乙方一次性支付的货款和前期甲方在乙方的焦炭代销预付款合计不超过2000万元。作为2015年度甲方代理销售乙方焦炭的预付款。2、数量：2万吨/月，若遇市场需求疲软，经甲方认可，可调整代销数量，未达2万吨/月，乙方以1000元/吨的单价为基数，下浮15元/每吨，对甲方进行补偿，并在双方结算中扣减。且乙方须保证每月通过甲方代理销售的焦炭最低不少于1万吨，若低于1万吨，乙方以1000元/吨的单价为基数，下浮18元/每吨，对甲方进行补偿，并在甲乙双方的结算单中扣减，若乙方连续三个月不能达到1万吨，则甲方有权单方面终止合同，甲方的预付款无条件退回，且乙方按照本协议下述违约条件对甲方进行赔偿。3、双方约定，甲方按照在乙方的预付债权的大小，选择对乙方的支付比例：3.1当甲方在乙方的债权大于1500万时，甲方支付给乙方的焦炭货款比例为，到下游客户的运输费用部分的单价。3.2当甲方在乙方的债权在1500万以下时，甲方按照下游客户的到货单价扣除甲方利润后，按照50%比例进行支付。3.3当甲方对乙方无债权后，甲方按照下游客户的到货单价，按照90%进行支付，尾款待下游客户向甲方回款后，一次性支付给乙方。4、甲方的付款依据为：下游客户以甲方发货的收货榜单及质量化验单。二、结算：1、鉴于甲方对合金焦炭的销售，是乙方委托甲方进行代理销售的，因此，乙方须对甲方与下游的销售合同进行担保，甲方按照下游客户的结算标准，对乙方进行质量和数量结算，若出现甲方对下游的应收账款，货物质量等出现风险，乙方承担无限连带责任。2、乙方正常交货的情况下，甲方与乙方的结算单价，按照甲方与下游客户的结算价格，以1000元/吨的单价为基数，下浮14元/吨进行结算，甲方收益按照该基数进行线性调整。3、若下游客户对甲方的付款，是以银行承兑汇票或其他方式支付的，则该贴息由乙方承担，并在甲乙两方的结算单价中扣减。三、违约责任：1、甲方应按以上第一款第3条，及时向乙方支付焦炭货款，若因甲方不及时支付货款，导致的相关损失，由甲方承担。2、乙方应按照协议要求，保质、保量发货，鉴于甲方属于乙方指定的焦炭战略代理销售客户，乙方应保证甲方认可的客户，均由甲方代理销售。3、乙方应积极协助甲方对下游客户进行筛选、资信调查、结算、回款等工作，乙方其可控制的洗煤厂或煤矿对甲方进行担保（担保协议另行签订），如因下游客户出现资信问题、破产等无法收回资金的情况，乙方承担全部责任。4、若以上3点，任何一方违约，均可向本协议签订地人民法院起诉。四、其他：……7、本协议自签订之日起，双方遵照执行，本协议自签订日期生效，有效期至2015年12月31日，若双方无异议，协议自动续期一年。
万宝公司提供顺勋煤矿向万宝公司出具的一份《担保承诺函》（复印件），载明：鉴于万宝公司与久盛公司（主债务人）在2014年12月24日签订了编号为HNWB-
JS-
JTDX-2015合作的《焦炭代理销售战略协议》（以下将该《焦炭代理销售战略协议》及围绕该战略协议而签订的一系列合同、协议等统称为“主合同”），为保障万宝公司在主合同项下的债权得以实现，顺勋煤矿自愿为主债务人在主合同项下所欠万宝公司的所有债务提供不可撤销的担保；担保方式为无限连带责任保证；保证期间为自主合同项下的每笔债务履行期限届满之日起半年；担保范围为主合同项下的主债务人应向万宝公司履行的所有债务，包括但不限于：本金、利息、违约金、赔偿金等以及万宝公司为实现债权而发生的全部费用；自担保函签署之日起，即便万宝公司与主债务人变更了主合同的内容，签订了其他的文件，顺勋煤矿在此提前同意，届时无需取得其另行同意；等。
万宝公司提供泡桐树煤矿向万宝公司出具的一份《担保承诺函》（原件），载明：鉴于万宝公司与久盛公司（主债务人）在2014年12月24日签订了编号为HNWB-
JS-
JTDX-2015合作的《焦炭代理销售战略协议》（以下将该《焦炭代理销售战略协议》及围绕该战略协议而签订的一系列合同、协议等统称为“主合同”），为保障万宝公司在主合同项下的债权得以实现，泡桐树煤矿自愿为主债务人在主合同项下所欠万宝公司的所有债务提供不可撤销的担保；担保方式为无限连带责任保证；保证期间为自主合同项下的每笔债务履行期限届满之日起半年；担保范围为主合同项下的主债务人应向万宝公司履行的所有债务，包括但不限于：本金、利息、违约金、赔偿金等以及万宝公司为实现债权而发生的全部费用；自担保函签署之日起，即便万宝公司与主债务人变更了主合同的内容，签订了其他的文件，泡桐树煤矿在此提前同意，届时无需取得其另行同意；等。
2015年4月8日，万宝公司（需方）与久盛公司（供方）签订《焦炭代销终止协议》，载明供需双方于2013年7月28日签订了合同编号为JS-
WB-20130728的焦炭购销合同、于2014年12月24日签订了合同编号为HNWB-JS-
JTDX-2015的焦炭代理销售战略协议，需方向供方累计支付35861707.71元货款，鉴于市场变化、供方供货量不足等因素的影响，现供方、需方经友好协商，达成以下协议：1、截至本协议签订前，供方累计向甲方发货21052.81吨，双方已结算货值22920922.29元，供方未完成向需方的交货货值12940785.42元；2、供方承诺，未完成交货货值部分的货款于2015年5月31日之前，全额退还给需方；3、若供方未能按照第2点约定付款，超出期限按照未退款项金额的每天千分之一（不含税）对需方进行补偿；4、鉴于下游客户由供方指定，目前仍有砚山县滇常铁合金有限公司应付需方货款452403.1元，麻栗坡县兴达冶金化工有限公司应付需方货款167580.4元，云南汇通锰业有限公司应付需方货款1471227.2元，合计下游客户应付需方货款2091260.7元；根据编号为HNWB-
JS-
JTDX-2015的焦炭代理销售战略协议，如因下游客户无法收回资金情况，供方需承担全部责任；5、供方承诺，下游客户的货款于2015年5月31日之前付清给需方，否则由供方承担相应的财务费用；若下游客户支付银行承兑汇票，贴息由供方承担；6、以上5点履行完毕后，原合同自动终止；7、本协议履行发生一切协商不成时向本协议签订地法院起诉，签订地点：广州市海珠区。
万宝公司提交银行回单（原件），显示其于2013年8月1日转账10800000元、10000000元，2013年9月2日转账4500000元，2014年10月30日转账91822.53元，2014年11月14日转账63325.5元、146336.85元、2014年11月19日转账106928.07元，2014年12月12日转账42932.8元，2014年12月17日转账15408.36元，2014年12月25日转账5000000元、5000000元，2015年1月5日转账67596.1元，2015年1月12日转账27357.5元给久盛公司，合计35861707.71元。
万宝公司提交久盛公司开具的增值税专用发票（原件），2013年10月24日发票金额为920628元、1140000元、1140000元、1140000元、1140000元、1140000元、1140000元，2013年11月25日发票金额为698368元、1100000元、1100000元、1100000元，2014年7月24日发票金额为1063557.59元、1063584.88元、1063584.88元、1063584.88元、1063584.88元，合计17076893.11元。
万宝公司陈述其向久盛公司支付的是预付款，久盛公司收款后实际只供应了货值22920922.29元的焦炭，未完成交货货值12940785.42元；交货地点在久盛公司的货场，万宝公司没有将货物提走，而是出售给下游客户，由下游客户到久盛公司货场提货，下游客户为砚山县滇常铁合金有限责任公司、麻栗坡县兴达冶金化工有限公司、云南汇通锰业有限公司；其已就与下游客户之间的买卖纠纷提起诉讼、仲裁或发送律师函主张权利。万宝公司为此提供了其与砚山县滇常铁合金有限责任公司之间的判决书【（2016）云2622民初810号】、裁定书【（2016）云26民终1128号】、调解书【（2017）云2622民初349号】，与云南汇通锰业有限公司之间的裁决书【昆仲裁（2017）172、173号】，以及与麻栗坡县兴达冶金化工有限公司之间的合同、结算单、发票、律师函等为证。
2015年9月28日，万宝公司通过EMS快递方式向顺勋煤矿发出《关于履行担保责任的函》，要求顺勋煤矿对久盛公司应退万宝公司货款12940785.42元及违约金承担连带责任保证。
万宝公司以久盛公司、顺勋煤矿、泡桐树煤矿未按约还款为由，于2016年10月14日提起本案诉讼。
一审法院认为：万宝公司与久盛公司签订的《焦炭购销合同》、《焦炭代理销售战略协议》虽然无原件，但有《焦炭代销终止协议》及银行付款回单、发票等交易凭证相互印证，因此，一审法院对其真实性予以认定。《焦炭购销合同》、《焦炭代理销售战略协议》是双方的真实意思表示，没有违反法律和行政法规的强制性规定，依法成立并有效。双方于2015年4月8日签订《焦炭代销终止协议》，确认万宝公司累计支付货款35861707.71元，久盛公司累计发货货值22920922.29元，久盛公司未完成向万宝公司交货货值12940785.42元。万宝公司为此提供了其与下游客户交易的相关材料以印证合同履行及货物去向，《焦炭代销终止协议》载明的累计支付货款金额也与万宝公司提供的银行付款回单合计金额一致，因此，一审法院确认《焦炭代销终止协议》是双方对于案涉合同履行情况的结算。按照双方的约定，久盛公司应于2015年5月31日前退还货款12940785.42元给万宝公司，久盛公司至今未付，构成违约，万宝公司要求久盛公司退还货款12940785.42元并从2015年6月1日起支付违约金，有理，一审法院予以支持，但双方约定每日千分之一的违约金计算标准过高，一审法院依法调整为按年利率24%计算。关于顺勋煤矿的担保责任，因万宝公司提交的顺勋煤矿的《担保承诺函》无原件核对，真实性无法确认，故万宝公司要求顺勋煤矿对久盛公司的上述债务承担连带责任的主张，一审法院不予支持。关于泡桐树煤矿的担保责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，在合同约定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。本案中，万宝公司与泡桐树煤矿约定保证期间为债务履行期限届满之日起半年，案涉主债务履行期于2015年5月31日届满，万宝公司于2016年10月14日提起诉讼，已超过主债务履行期届满之日起半年，故泡桐树煤矿的保证责任依法免除，万宝公司要求泡桐树煤矿承担连带清偿责任的主张，一审法院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、久盛公司在判决生效之日起10日内向万宝公司退还货款12940785.42元，并从2015年6月1日起至实际清偿之日止按年利率24%计付违约金给万宝公司；二、驳回万宝公司的其他诉讼请求；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费135705元，由万宝公司负担14794元，久盛公司负担120911元。上述受理费已由万宝公司预缴，万宝公司同意由久盛公司在履行判决时将其应负担的受理费直接支付给万宝公司。
本院二审期间，当事人均没有补充提交证据。
经审查，一审法院查明的事实属实，本院予以确认。
另查明，万宝公司以久盛公司、顺勋煤矿、泡桐树煤矿为被告提起本案诉讼，一审法院于2017年7月28日作出本案一审判决。顺勋煤矿于2017年9月22日注销登记，原登记类型为个人独资企业，投资人丁元勋，住所地贵州省××自治州××丰县××村。二审中，贵州黔越矿业有限公司贞丰县龙场镇三河顺勋煤矿向本院提交其营业执照副本复印件，并载明其类型为有限责任公司分公司（自然人投资或控股），营业场所贵州省黔西南布依族苗族自治州贞丰县龙场镇龙山村，负责人丁元勋，成立日期2017年9月22日。
本院认为：本案是买卖合同纠纷。关于顺勋煤矿的诉讼主体地位问题。万宝公司以久盛公司、顺勋煤矿为被告，提起本案一审诉讼，一审判决后，顺勋煤矿于本案二审立案前注销登记，虽贵州黔越矿业有限公司贞丰县龙场镇三河顺勋煤矿在本案二审期间提交其营业执照副本复印件，但从其中载明的成立日期，难以认定为与顺勋煤矿为同一主体。故本院不再将顺勋煤矿列为本案当事人，万宝公司在本案中要求顺勋煤矿承担担保责任的起诉，本院予以驳回，万宝公司可另循途径解决。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。故根据双方当事人的诉辩意见，本案二审的争议焦点主要为泡桐树煤矿是否应当对涉案债务承担连带责任。对此，泡桐树煤矿出具的《担保承诺函》中载明保证期间为自主合同项下每笔债务履行期限届满之日起半年。万宝公司与久盛公司签订《焦炭代销终止协议》，约定未交货部分货款于2015年5月31日前退还给万宝公司，故主债务履行期应当认定自该日届满。现并无证据证实万宝公司在主债务履行期届满之日起半年内曾主张泡桐树煤矿承担保证责任，故泡桐树煤矿的保证责任已依法免除，万宝公司上诉主张泡桐树煤矿承担保证责任理据不足，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。万宝公司的上诉请求和理由缺乏事实和法律依据，本院依法予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费14794元，由上诉人河南万宝实业发展有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 杨 凡
审判员 莫 芳
审判员 曹佑平
二〇一八年五月十四日
书记员 莫碧航
徐琳琳