广东省江门市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）江中法民四终字第300号
上诉人（原审原告）：江门市泽星钢结构工程有限公司。住所地：广东省江门市新会区。
法定代表人：谢新生。
委托代理人：何卫，该公司法务专员。
委托代理人：向冬青，该公司行政经理。
被上诉人（原审被告）：彭岳柏，男，汉族，住湖南省衡东县。
上诉人江门市泽星钢结构工程有限公司（下称泽星公司）因与被上诉人彭岳柏劳动争议纠纷一案，不服广东省江门市新会区人民法院（2015）江新法民三初字第234号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。
泽星公司的一审诉讼请求是：泽星公司无需向彭岳柏支付一次性工伤补偿金338875.13元。
原审法院查明：彭岳柏是泽星公司的员工，泽星公司没有为彭岳柏参加社会保险。2013年8月28日，彭岳柏被江门市职业病防治所诊断患职业性混合性尘肺叁期，2014年4月9日经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年5月8日经江门市劳动能力鉴定委员会鉴定彭岳柏的劳动功能障碍程度为伤残二级、生活自理障碍程度为未达护理等级。彭岳柏2011年3月至同年7月的工资分别为2000元、1000元、2000元、2000元、2000元。彭岳柏于2012年1月份离职。
彭岳柏于2014年6月26日向江门市新会区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，仲裁委于2015年3月5日作出新劳仲案字（2014）第261号《仲裁裁决书》，裁决：泽星公司在裁决生效之日起三日内一次性给付彭岳柏一次性伤残补助金56713.75元、伤残津贴231392.1元、一次性工伤医疗补助金31759.7元、停工留薪期工资18904.58元、伙食补助费105元，合计338875.13元。泽星公司不服该裁决，在法定期限内向原审法院提起诉讼。
原审法院认为：彭岳柏是泽星公司的员工，双方建立了劳动关系。根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款“职工有依法享受工伤保险待遇的权利。本省行政区域内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当在生产经营所在地依法参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费”及第五十七条“用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用”的规定，彭岳柏经认定为工伤，依法有享受工伤保险待遇的权利，泽星公司没有为彭岳柏缴纳工伤保险费，彭岳柏的工伤保险待遇应当由泽星公司支付。
根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，泽星公司没有为彭岳柏参加社会保险，应以彭岳柏的离职前的月平均工资为计算依据，因双方均没有提交证据证明彭岳柏2011年8月至2012年1月的工资情况，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第一款“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”、第二款“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，彭岳柏上述月份的工资应参照当年江门市在岗职工平均工资2659元／月计发，彭岳柏离职前的月平均工资为2268.55元［（2000元＋1000元＋2000元＋2000元＋2000元＋2659元＋2659元＋2659元＋2659元＋2659元＋2659元）÷11个月＝2268.55元］，没有高于2013年江门市在岗职工平均工资3571元／月的300%或低于60%，以下彭岳柏的工伤保险待遇涉及以本人工资及原工资福利待遇为基数计发的项目，均以2268.55元／月计发。
根据《广东省工伤保险条例》第二十九条第一款“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：……二级伤残为二十五个月的本人工资……（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：……二级伤残为本人工资的百分之八十五……伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额”、第三十一条“户籍不在统筹地区的一级至四级伤残职工，本人要求解除或者终止劳动关系并一次性享受工伤保险待遇的，可以与统筹地区社会保险经办机构签订协议，由社会保险经办机构按照以下规定支付工伤保险待遇费用，终结工伤保险关系：（一）一次性伤残补助金。按照本条例第二十九条第一款第一项规定的标准计发。（二）伤残津贴。按照本条例第二十九条第一款第二项规定的标准一次性计发十年。（三）一次性工伤医疗补助金。按照以下标准计发：……二级伤残为十四个月的本人工资……”的规定，彭岳柏于2012年1月份离职，泽星公司应支付彭岳柏一次性伤残补助金56713.75元（2268.55元／月×25个月＝56713.75元）、伤残津贴231392.1元（2268.55元／月×85%×12个月×10年＝231392.1元）、一次性工伤医疗补助金31759.7元（2268.55元／月×14个月＝31759.7元）。
根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第一款“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”、第二款“工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇……”的规定，双方均没有向原审法院提交劳动能力鉴定委员会的停工留薪期确认书，彭岳柏的停工留薪期应自2013年8月28日诊断患职业性混合性尘肺叁期之日至2014年5月8日劳动能力鉴定之日止，共8个月零10天，泽星公司应支付彭岳柏停工留薪期工资18904.58元（2268.55元／月×（8＋10／30）个月＝18904.58元］。
对于彭岳柏主张伙食补助费105元的请求，泽星公司没有异议，原审法院予以支持。
综上所述，原审法院根据《广东省工伤保险条例》第二条第一款、第二十六条第一款、第二款、第二十九条第一款、第三十一条、第五十七条、第六十六条、《广东省工资支付条例》第四十四条第一款、第二款之规定，判决：泽星公司在判决生效之日起三日内一次性给付彭岳柏一次性伤残补助金56713.75元、伤残津贴231392.1元、一次性工伤医疗补助金31759.7元、停工留薪期工资18904.58元、伙食补助费105元，合计338875.13元；案件受理费10元，减半收取5元，由泽星公司负担。
上诉人泽星公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判决事实不清。江门市新会区人力资源和社会保障局仅以江门市职业病防治所作出的编号为JMZ2013-CF006号职业病诊断证明书为依据，所作出的新人社工认（2014）A69号工伤认定书所查事实不清，本案彭岳柏的三期尘肺病与泽星公司无任何关联。（1）新人社工认（2014）A69号工伤认定书的唯一依据是江门市职业病防治所作出的编号为JMZ2013-CF006号职业病诊断证明书，该证据属于孤证，没有其他证据佐证。该诊断证明书已明确彭岳柏得尘肺是属于磨尘加煤尘形成的，且新会区人力资源与社会保障局也未依职权调查和收集证据佐证彭岳柏三期尘肺是在泽星公司工作期间形成，该工伤决定认定书证据严重不足，损害了彭岳柏的合法权益。（2）经江门市新会区人民法院（2013）江新法劳初字第302号民事判决确认彭岳柏在泽星公司入职时间是2008年4月至2012年1月，彭岳柏在泽星公司工作仅3年多。彭岳柏在职业病诊断时，确认自己在泽星公司上班前，曾于1980年5月至1984年12月在湖南省攸县兰村乡兰头村煤矿从事挖煤工作，接触高浓度煤尘；1986年6月至1991年12月在湖南省攸县芦山乡龙会村掘井，接触高浓度粉尘；1997年8月至1998年4月在湖南省攸县柏市乡挖煤，接触高浓度煤尘；2004年1月至2007年11月在广东省江门市新会区三联村兴镇五金铸造厂从事打磨，接触磨尘。彭岳柏在泽星公司工作以前就已经接触粉尘、煤尘和磨尘的时间长达28年。二、仲裁以及一审的计算标准错误。首先，根据彭岳柏在仲裁期间的陈述，彭岳柏在2012年离职之后一直在湖南老家务农，从未回广东工作。计算其伤残津贴应按照湖南省2012年农村居民人均纯收入标准计算，仲裁及一审以（2268.55／月×85%×12个月×10年）从而计算伤残津贴为231392.1元明显损害公司权益，该标准缺乏事实和法律依据。其次，彭岳柏在2012年离职之后不再是泽星公司员工，不存在误工事实，更何况彭岳柏已离职数年。因此，请求改判泽星公司无须向彭岳柏支付一次性工伤补偿金338875.13元，本案诉讼费由彭岳柏承担。
彭岳柏答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。
双方当事人在二审期间均未提交证据。
经审理查明，原审法院查明的主要事实基本确实，本院予以确认。
本院认为，本案属于工伤保险待遇纠纷。结合双方当事人的诉辩陈述，本案确定以下争议焦点：泽星公司是否应向彭岳柏支付一次性工伤补偿金338875.13元。本院结合相关证据，对双方当事人争议的问题具体分析如下：
一、关于泽星公司上诉主张工伤认定的依据不足的问题。2013年8月28日彭岳柏被江门市职业病防治所诊断患职业性混合性尘肺叁期，同年9月30日新会人社局受理了彭岳柏的工伤认定申请，新会人社局在法定期限内经调查取证后作出涉案工伤认定，执法主体适格，程序合法。根据《广东省工伤保险条例》第十五条第三款“职工或者其近亲属、工会组织认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任”的规定，如泽星公司不认为彭岳柏是工伤的，应当自收到《工伤认定举证通知书》之日起十日内，向新会人社局提供不认为工伤的有关书面证据材料。新会人社局受理彭岳柏的工伤认定申请后，就泽星公司对彭岳柏申请工伤认定提供否定证据的举证须知和举证期限已尽了法定的告知义务。泽星公司没有提供彭岳柏早在1980年至2007年因工作长期接触粉尘就已经患上尘肺病的证据，应当承担举证不能的不利后果。泽星公司不能否定彭岳柏的尘肺病是彭岳柏在泽星公司工作期间所发生的，因此其主张彭岳柏的尘肺病与其无关没有事实根据。以上事实均被已生效的本院（2014）江中法行终字第83号行政判决书所确认。泽星公司的上诉主张本院不予采纳，原审处理并无不当，应予维持。
二、关于泽星公司上诉称彭岳柏伤残津贴计算标准有误的问题。根据《广东省工伤保险条例》第六十六条“本条例中下列用语的含义：（一）本人工资，是指工伤职工在本单位因工作遭受事故伤害或者患职业病前十二个月平均月缴费工资。本单位为工伤职工缴纳工伤保险费不足十二个月的，以实际月数计算平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资百分之三百的，按照统筹地区职工平均工资的百分之三百计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资百分之六十的，按照统筹地区职工平均工资的百分之六十计算。（二）原工资福利待遇，是指工伤职工在本单位受工伤前十二个月的平均工资福利待遇。工伤职工在本单位工作不足十二个月的，以实际月数计算平均工资福利待遇”的规定，泽星公司没有为彭岳柏参加社会保险，应以彭岳柏的离职前的月平均工资为计算依据，彭岳柏提交了本人2011年3月至7月的工资金额，因双方均没有提交证据证明彭岳柏2011年8月至2012年1月的工资情况，根据《广东省工资支付条例》第四十四条第一款“因工资支付发生争议，用人单位负有举证责任。用人单位拒绝提供或者在规定时间内不能提供有关工资支付凭证等证据材料的，劳动保障部门、劳动争议仲裁委员会或者人民法院可以按照劳动者提供的工资数额及其他有关证据作出认定”、第二款“用人单位和劳动者都不能对工资数额举证的，由劳动争议仲裁委员会或者人民法院参照本单位同岗位的平均工资或者当地在岗职工平均工资水平，按照有利于劳动者的原则计算确定”的规定，彭岳柏2011年8月至2012年1月的工资应参照当年江门市在岗职工平均工资2659元／月计发，彭岳柏离职前的月平均工资为2268.55元［（2000元＋1000元＋2000元＋2000元＋2000元＋2659元＋2659元＋2659元＋2659元＋2659元＋2659元）÷11个月＝2268.55元］，未高于2013年江门市在岗职工平均工资3571元／月的300%或低于60%，原审法院认定彭岳柏的工伤保险待遇涉及以本人工资及原工资福利待遇为基数计发的项目，均以2268.55元／月计发，并无不当。依照《工伤保险条例》第三十五条的规定，原审法院计算彭岳柏应享受伤残津贴231392.1元（2268.55元／月×85%×12个月×10年＝231392.1元），并无不当，本院予以确认。
据此，原审法院计算泽星公司向彭岳柏支付一次性伤残补助金56713.75元、伤残津贴231392.1元、一次性工伤医疗补助金31759.7元、停工留薪期工资18904.58元、伙食补助费105元，合计338875.13元，并无不当，本院予以维持。
综上所述，泽星公司的上诉理由不能成立，原审判决事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由江门市泽星钢结构工程有限公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 吴拥军
审 判 员 唐 砚
代理审判员 赵 沂
二〇一五年九月二十八日
书 记 员 梁丹婷