辽宁省锦州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）辽07民终11号
上诉人（原审被告）：程玉久，男，住锦州市古塔区。
委托诉讼代理人：刘军，辽宁名崛律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：许国领，男，住锦州市古塔区。
委托诉讼代理人：苏桂琴（许国领妻子），住锦州市古塔区。
委托诉讼代理人：郑登宁，锦州市七星法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：安庆福，男，住锦州市古塔区。
上诉人程玉久因与被上诉人许国领，被上诉人安庆福义务帮工人受害责任纠纷一案，不服辽宁省锦州市古塔区人民法院（2016）辽0702民初1359号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人程玉久及其委托诉讼代理人刘军，被上诉人许国领及其委托诉讼代理人苏桂琴、郑登宁，被上诉人安庆福到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
上诉人程玉久上诉请求：一、请求撤销（2016）辽0702民初1359号民事判决，依法予以改判或者发回重审。二、一二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人安庆福没有充分尽到注意自身安全的义务，应承担一定责任。2、护理费不应按照居民服务业标准计算，应按照农村标准计算。住院期间上诉人全程给予护理，护理费应给予减免。3、被上诉人父母未丧失劳动能力，被扶养人生活费不应支付。4、后续治疗没有实际发生，所以后续治疗费上诉人不应支付。5、精神抚慰金不应当支付。6、被上诉人许国领的误工费应当按照农村居民人均纯收入为标准，误工时间应当计算到第一次鉴定的时间，总共九个月为准。
被上诉人许国领答辩称，一审判决正确，程玉久的上诉请求无理。
被上诉人安庆福未发表答辩意见。
原告许国领向一审法院起诉称：要求二被告赔偿原告人身损害所致损失172172.40元，二被告承担连带责任。
经原审查明：2014年12月15日中午时分，原告与被告安庆福在为被告程玉久帮工打井的过程中，被告安庆福在下井时，因绑在腿上的绳子及挂在绳子上的钩子松动开落，被告安庆福身体坠落，原告在井底一接时被砸伤。当时井深5、6米以上。事发后，被告程玉久将原告送至中国人民解放军第二0五医院经急诊检查后转入锦州附属第三医院治疗，诊断为右股骨转子间骨折，行右股骨转子间骨折切开复位PFNA内固定手术，于2015年1月19日出院，共计住院35天，二级护理35天。住院期间由原告家属进行护理，被告程玉久陪同检查交费，术后参与了护理。出院医嘱：右下肢继续免负重功能锻炼，定期门诊复查拍片，病情变化随诊。原告在上述二医院共计花费医疗费25374.62元，该费用全部由被告程玉久支付。另查，被告在原告出院后为原告垫付拍片检查及挂号费143.40元，累计垫付25518.02元。被告程玉久另行为原告垫付生活及伙食费4000元。原告出院后定期到锦州医科大学附属第三医院拍片检查9次，每次花费检查费136.40元，挂号检查费69元，累计花费1296.60元，在沈阳二四二医院检查花费78.90元，在中国人民解放军第205医院花费检查费594元。另原告主张在锦州市古塔区中医医院购中成药花费414元，在药店自购药花费133元。另查，原告受伤前在砖厂工作，实行计件工资，每月平均收入为4500元,每年平均工作10个月，每年12月末到三月初期间因季节原因停工二个月。原告因鉴定，至沈阳花费交通费317元，另原告主张住院期间每天按照4元计算交通费，被告没有异议。另原告主张支付复印费102.80元。另查，原告有二被抚养人，为其父许春和（1944年1月25日出生）和其母孙素云（1947年11月20日出生），许春和和孙素云夫妻二人共有四名子女。在原审诉讼过程中，依原告申请，原审法院依法委托锦州市中心医院法医司法鉴定所进行鉴定，2017年2月20日，该鉴定机构出具司法鉴定意见书，鉴定意见为被鉴定人许国岭右髋部损伤伤残等级评定为十级，二次手术费约需人民币捌仟元。原告因此花费鉴定费1576元。上述鉴定结论由鉴定人李景峰、李玉山签字。原告对后续治疗费的鉴定结论没有异议，对伤残评定的鉴定结论提出异议，认为在鉴定过程中，对其进行身体检查时只有一名鉴定人进行，没有用尺进行具体测量，鉴定程序违法。为此，鉴定人李景峰出庭接受双方当事人质询。过程中，鉴定人陈述检查过程中使用量角尺进行了测量，提供一份检查记录，记载了检查结果，有原告本人签字。就检查时参与的鉴定人问题，鉴定人答复鉴定人为三人，张海明、李景峰和李玉山，张海明本人也出具证明参与鉴定检查工作。原告对张海明在场没有提出异议，认为张海明是工作人员，不是鉴定人。
原审认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。第十四条规定：帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。本案中，原告与被告安庆福均系帮工人，原告受伤系帮工人被告安庆福在作业过程中绳索脱落致身体坠落所致，原告在井下接坠落的安庆福，系出于善良人的救助行为，本身不具有过错，被告安庆福坠落系被告程玉久未为帮工人在下井作业过程中发生危险时提供安全保护措施，安庆福本人不存在故意和重大过失，因此，其不负赔偿责任，故原告受伤所致损失由被帮工人被告程玉久予以赔偿。对于程玉久已经垫付的4000元费用，应在其赔偿数额中扣除。原告的合理损失包括：医疗费、后续治疗费，住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、伤残赔偿金、精神抚慰金等。关于原告主张的医疗费，对于原告主张的中成药费及自购药费，无相关医嘱，仅凭票据无法证明系原告病情所需，不予支持，其他医疗费，系原告病情检查所需，予以支持。关于原告主张的后续治疗费，以鉴定为准。关于原告主张的住院伙食补助费，原告主张不违反法律规定，予以支持。关于原告主张的护理费，住院期间结合护理级别和护理天数，一级护理给付二人，二级护理给付一人。原告住院期间二级护理35天，住院期间由原告家属进行护理，应给付护理费。被告程玉久参与护理不影响护理费的支付。关于护理费计算标准，参照本地区上一年度居民服务业平均工资标准予以计算。关于伤残赔偿金，依据鉴定结论评定的伤残等级，原告主张按照本地区上一年度农村居民纯收入标准，自定残之日按照二十年计算，不违反法律规定予以支持。关于原告提出对其进行身体检查时只有一名鉴定人进行，鉴定程序违法一节，根据《司法鉴定通则》第十九条规定，司法鉴定机构对同一鉴定事项，应当指定或者选择二名司法鉴定人进行鉴定；对复杂、疑难或者特殊鉴定事项，可以指定或者选择多名司法鉴定人进行鉴定。第二十四条第二款规定，经委托人同意，司法鉴定机构可以派员到现场提取鉴定材料，现场提取鉴定材料应当由不少于二名司法鉴定机构的工作人员进行，其中至少一名应为该鉴定事项的司法鉴定人。第二十六条规定，鉴定过程中，需要对被鉴定人身体进行法医临床检查的，应当采取必要措施保护其隐私。鉴定机构在鉴定过程中应按照《司法鉴定通则》的规定进行，《司法鉴定通则》中只规定了到现场提取鉴定材料时应由包括司法鉴定人的至少二名人员进行，对被鉴定人查体是否必须由二名司法鉴定人进行没有规定。关于原告提出对其身体检查时没有用尺进行具体测量一节，根据《司法鉴定程序通则》第二十七条规定，司法鉴定人应当对鉴定过程进行实时记录并签名。记录可以采取笔记、录音、录像、拍照等方式。记录应当载明主要的鉴定方法和过程，检查、检验、检测结果，以及仪器设备使用情况等。记录的内容应当真实、客观、准确、完整、清晰，记录的文本资料、音像资料等应当存入鉴定档案。本案在鉴定人出庭接受当事人质询时陈述使用量角器进行测量，并提供了对原告进行身体检查的记录，记录了详细的检查结果，该检查记录虽然对使用的仪器没有记载，但有原告本人签名，其在签字确认检查结果时认为检查存在问题可以当场提出，拒绝签字，未提出应视为对检查结果的确认。故原告据以上理由提出重新鉴定的请求，不符合鉴定程序严重违法的法律规定，不予支持，对鉴定结论予以采信。关于原告主张的误工费，按照法律规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。原告因伤持续误工的事实存在，其请求的误工费按照原告受伤前的收入标准自受伤之日2014年12月15日计算至伤残鉴定前一日2017年2月19日，扣除此期间每年12月至3月初期间的约2个月的停工期间后为20个月。被告抗辩原告在2015年6月已工作一节，其提供的照片证明其主张的事实依据不足，不予支持。关于交通费，原告请求住院期间每天按照4元计算，被告没有异议，予以支持，关于因去沈阳鉴定发生的交通费，该费用的发生系因原告受伤所致，应予支持。关于精神抚慰金，原告请求不违反法律规定，予以支持。原告主张的后续治疗费、鉴定费、被抚养人生活费没有异议，予以支持。原告主张的复印费系因诉讼支出的合理费用，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十四条，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定，判决如下：一、被告程玉久于本判决生效后10日内赔偿原告许国岭各项经济损失共计人民币137631.40元（详见赔偿明细）。二、驳回原告许国岭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费1872元，由原告许国岭负担346元，由被告程玉久负担1526元。
本院二审期间，上诉人程玉久向法庭提交喜林砖厂的档案，喜林砖厂出具的证明，喜林砖厂工人的证言，帽山村委会出具的证明。经本院审查及质证，本院予以采信。原审认定事实属实，本院予以确认。
本院认为，帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应承担赔偿责任。被上诉人许国领、安庆福为上诉人程玉久帮工打井过程中，由于安庆福身上的安全绳及绳子上的钩子松开脱落，安庆福向下坠落导致许国领受伤致残，此节事实属实。现上诉人程玉久提出安庆福在劳动过程中存在过失，对于许国领的经济损失应承担赔偿责任的上诉理由，经查，安庆福是在为上诉人帮工过程中坠落，是程玉久没有为其提供安全保护措施，安庆福不存在主观故意或重大过失，故不应承担赔偿责任。上诉人的上诉理由，本院不予支持。关于上诉人程玉久提出，许国领的护理费不应按居民服务业标准计算，应按照农村标准计算。住院期间上诉人全程给予护理，护理费应给予减免及许国领父母未丧失劳动能力，被扶养人生活费不应支付的上诉理由，经查，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。许国领的家属虽是农村户籍，但依照法律的相关规定，原审参照本地区上一年度居民服务业平均工资标准给予护理费并无不当。且在住院期间许国领主要由其家属护理，程玉久虽参与了部分护理，但并不影响其向许国领家属支付护理费。现许国领父母均已年届七十，需要做为子女的许国领进行照顾。故上诉人的该上诉理由，本院不予支持。对于上诉人程玉久提出，后续治疗没有实际发生，所以后续治疗费不应支付及不应支付精神抚慰金的上诉理由，经查，锦州市中心医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，书中明确做出许国领二次手术费约需人民币捌仟元的鉴定意见。同时因许国领的伤情被鉴定为十级伤残，所以支付相应的精神抚慰金是正确的。故上诉人的此项上诉理由，本院不予支持。关于上诉人程玉久提出，许国领的误工费应当按照农村居民人均纯收入为标准，误工时间应当计算到第一次鉴定的时间，总共九个月为准的上诉理由，经查，被上诉人许国领虽然是农村户籍，但其一直在砖厂打工，有固定的收入来源。程玉久在许国领第一次起诉并申请重新鉴定的情况下，提交的答辩意见中提出应该在许国领取出钢板后再做鉴定，对二次鉴定持同意和认可的意见。故上诉人的上诉理由，本院不予支持。鉴于许国领的误工时间从受伤之日2014年12月15日起算，至定残前一日2017年2月19日止，并依据程玉久出示的喜林砖厂提供的证明，砖厂开工期是每年三月中旬至十一月末共八个半月时间，因此，许国领的误工期应为十七个月。由于许国领在喜林砖厂实行计件工资，喜林砖厂出具的许国领的工资表也无其本人签字确认，因此，对于许国领的收入应按照建筑业职工平均工资标准计算，误工费即43183÷12×17＝61175.92元。综上，对于上诉人程玉久上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十四条、第十七条至二十三条、二十五条、二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：
一、维持辽宁省锦州市古塔区人民法院（2016）辽0702民初1359号民事判决第二项；
二、撤销辽宁省锦州市古塔区人民法院（2016）辽0702民初1359号民事判决第一项；
三、上诉人程玉久于本判决生效之日起10日内赔偿被上诉人许国领各项经济损失108807.32元；
四、驳回上诉人程玉久的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费按原判执行；二审案件受理费3100元，由上诉人程玉久负担2500元，被上诉人许国领负担600元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李宇辉
审 判 员 王玉龙
审 判 员 王 广
二〇一八年三月二十六日
法官助理 刘佳乐
书 记 员 任 欢