浙江省安吉县人民法院民 事 判 决 书（2017）浙0523民初3276号原告：安吉万汇石材有限公司，住所地安吉县递铺镇范潭工业园区（安吉新天地装饰材料市场2楼1号），统一社会信用代码91330523570558997Y。法定代表人：穆海明。委托代理人：何杰、郑珠凤，浙江万高律师事务所律师。被告：安吉佳盛装饰工程有限公司，住所地安吉县递铺镇胜利西路186号（天平花园）1幢19-20室（二层），注册号330523000044191。法定代表人：孙某某。被告：邱景奇，男，1960年2月2日出生，汉族，住安吉县。被告：卢立明，男，1965年9月29日出生，汉族，住安吉县。被告：邱晗，男，1988年1月23日出生，汉族，住安吉县。委托代理人：黄立科、黄梦瑶，浙江振源律师事务所律师。被告：鲁小燕，女，1987年6月2日出生，汉族，住安吉县。原告安吉万汇石材有限公司（以下简称：万汇公司）与被告安吉佳盛装饰工程有限公司（以下简称：佳盛公司）、邱景奇、卢立明、邱晗、鲁小燕追偿权纠纷一案，原告于2017年5月15日向本院起诉，原告诉请判令：1、被告佳盛公司向原告支付3223913.84元及利息（利息按同期银行贷款利率自2014年2月28日起计算至还清之日止）；2、被告邱景奇、卢立明、邱晗、鲁小燕对上述债务承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。本院受理后，依法适用普通程序审理，于2017年10月9日及2018年1月4日公开开庭进行了审理。经审理，本院查明本案事实如下：2013年3月1日，被告佳盛公司与安吉县农村信用合作联社递铺信用社签订一份流动资金保证借款合同，约定被告佳盛公司向安吉县农村信用合作联社递铺信用社向借款300万元，借款期限自2013年3月1日起至2014年2月26日，原告为该笔借款提供连带责任担保。2013年2月28日，被告邱晗父亲即被告邱景奇代其向安吉县农村信用合作联社递铺信用社出具一份保证函，同意为债务人佳盛公司在2012年3月2日至2014年2月27日期间内最高融资限额500万元的所有融资债权提供连带责任保证。2013年3月25日，被告邱景奇出具一份承诺书给原告，承诺被告佳盛公司向安吉县农村信用合作联社递铺信用社借款300万元如到期不还给担保单位（即原告）造成的经济损失由被告邱景奇、佳盛公司由承担全部清偿责任。2013年12月2日，原告与被告佳盛公司各为甲、乙方，以及被告邱景奇、卢立明为保证人就乙方无力偿还递铺信用社贷款本息事宜签订了一份协议书，约定：由原告万汇公司代为偿还被告佳盛公司贷款本息（预计约320万元），佳盛公司将其部分工程应收款（约640万元决算为准）抵押给原告偿还贷款本息，如遇应收款不能如期收取或不能足额收取，保证人被告邱景奇、卢立明自愿为本合同甲方（即原告）的债权提供连带责任保证等内容。上述借款到期后，被告佳盛公司未归还借款。2014年2月27日，作为担保人的原告代为偿还了借款本息3223913.84元。2014年3月10日，原告万汇公司向本院提起诉讼，要求判令被告佳盛公司、邱景奇、邱晗、卢立明偿还其代为支付的贷款本息，2015年10月17日，原告向本院提出撤诉申请，本院审查后裁定准许原告撤回起诉。后原告因催款未果，再次提起诉讼，要求判令上述诉讼请求。另查明：2011年3月26日，被告卢立明、邱晗、鲁小燕向安吉县工商局申请设立被告佳盛公司，三被告在公司章程中认缴出资分别为73.8万元、70.2万元、36万元。2011年4月20日，被告佳盛公司经安吉县工商局核准设立。2011年4月15日，安吉欧盛装饰材料有限公司（以下简称：欧盛公司）银行转账180万元（账号为20×××40）到被告鲁小燕银行账户中（账号为62×××34），同日，被告鲁小燕银行转账70.2万元到邱晗银行账户中（账号为62×××30），被告鲁小燕银行转账73.8万元到卢立明银行账户中（账号为62×××48）。后被告卢立明银行转账73.8万元到被告佳盛公司银行账户中（20×××48），被告邱晗银行转账70.2万元到被告佳盛公司银行账户中（20×××48），被告鲁小燕银行转账36万元到被告佳盛公司银行账户中（20×××48），上述180万元经湖州弘大会计师事务所验资后认为被告佳盛公司已收到三被告的实缴出资（即卢立明实缴出资为73.8万元、邱晗实缴出资为70.2万元、鲁小燕实缴出资为36万元）。2011年4月22日，被告佳盛公司银行转账80万元到欧盛公司银行账户中（账号为20×××40）。2011年4月25日，被告佳盛公司银行转账99万元到安吉锦城建筑材料有限公司银行账户中（账号为20×××52），同日，安吉锦城建筑材料有限公司又将该99万元银行转账到欧盛公司银行账户中（账号为20×××40）。2011年12月13日，被告邱晗（被告邱景奇代其签名）受让了被告卢立明73.8万元股权，并办理了股权变更登记，双方并未实际交付股权转让款。2012年2月20日，被告佳盛公司股东鲁小燕、邱晗（邱景奇代签名）形成股东会决议由鲁小燕以货币方式增资300万元。2012年2月21日，王某某银行转账300万元到被告邱景奇银行账户中（账户为62×××92），被告邱景奇当日将该300万元银行转账到被告鲁小燕银行账户中（账号为位62×××74），后被告鲁小燕将该300万元银行转账到其安吉农商银行账户中（账号为62×××34），同日，被告鲁小燕再将该300万元银行转账到被告佳盛公司银行账户中（20×××00）。2012年2月23日，被告佳盛公司将该300万元银行转账到安吉锦城建筑材料有限公司银行账户中（账号为20×××52），后安吉锦城建筑材料有限公司银行转账135万元到被告邱景奇银行账户中（账户为62×××92）。2012年2月21日，湖州弘大会计师事务所作出湖弘会验报字（2012）33号验资报告，审验结果认为被告佳盛公司已收到鲁小燕缴纳的新增注册资本300万元，变更后鲁小燕出资为336万元，占变更后注册资本的70%，邱晗出资为144万元，占变更后注册资本的30%。2013年4月23日，被告邱景奇代被告邱晗在佳盛公司股东会决议上签名同意邱景奇受让了鲁小燕336万元股权，并办理了股权变更登记，双方并未实际交付股权转让款。2013年6月15日，在加拿大求学的邱晗回到国内，同年8月15日，邱晗再次出国到加拿大求学。期间，作为被告佳盛公司股东的邱景奇、邱晗于2013年8月6日形成股东会决议：同意吸收孙某某、沈某某为股东，邱景奇将其持有的公司股权336万元全部转让给孙某某，不再担任公司股东，邱晗将其持有的公司股权144万元全部转让给沈某某，不再担任公司股东。当日，邱景奇与孙某某、邱晗与沈某某分别签订了股权转让协议，并到工商部门办理了股权变更登记，孙某某、沈某某并未实际交付邱景奇、邱晗股权转让款。本院认为：安吉县农村信用合作联社递铺信用社与被告佳盛公司的借款合同及其与原告间的保证合同均系各当事人真实意思表示，内容未违反法律强制性规定，故对各当事人均具有法律效力。本案中，原告作为被告佳盛公司借款的担保人，在被告佳盛公司无能力偿还借款本息时，其有义务履行连带保证责任，清偿借款本息。原告在履行保证义务后，有权就其实际清偿额依法向被告佳盛公司追偿。本案中，被告邱景奇向原告出具承诺书承诺如被告佳盛公司向安吉县农村信用合作联社递铺信用社借款300万元到期不还给担保单位（即原告）造成的经济损失由被告邱景奇、佳盛公司由承担全部清偿责任，这应当属于债务加入，现原告代偿了该笔借款本息，已造成原告经济损失，被告邱景奇应当按约承担全部清偿责任。至于邱景奇代被告邱晗向安吉县农村信用合作联社递铺信用社出具一份最高融资限额500万元的保证函，因该民事行为事前未经被告邱晗授权，事后未经被告邱晗追认，故对该保证函法律效力本院不予认定。由于本案被告卢立明、邱晗、鲁小燕作为被告佳盛公司发起人在申请设立佳盛公司时从欧盛公司暂借180万元作为三被告的出资款，待完成验资后又立即将该180万元归还给欧盛公司，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十二条第（一）项规定，此时三被告行为已构成抽逃出资，依法应承担相应的法律责任。同时，由于佳盛公司实际控制人被告邱景奇从他人处暂借300万元作为被告鲁小燕新增300万元注册资金，在完成验资后又立即转出公司账户至其他关联账户中，因此，被告鲁小燕的新增300万元注册资金已被抽逃，其应承担抽逃该新增注册资金的法律责任。目前被告佳盛公司早已歇业，公司下落不明，无力偿还债务，作为被告佳盛公司的发起人和股东，卢立明、邱晗、鲁小燕应当依法其在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。综上，对原告合理的诉请，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》条一百零七条，《中华人民共和国公司法》第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告安吉佳盛装饰工程有限公司与被告邱景奇共同给付原告安吉万汇石材有限公司代偿款3223913.84元及逾期付款利息损失（自2014年2月28日起按中国人民银行六个月内（含）同期贷款基准利率计算至款清之日止），限于本判决生效后十日内清偿。二、上述债务经执行后，若该执行案件被法院裁定程序终结或裁定终结本次执行程序，或被告安吉佳盛装饰工程有限公司与被告邱景奇不能履行债务的，被告卢立明应当立即就被告安吉佳盛装饰工程有限公司与被告邱景奇不能清偿上述债务部分在其出资本息范围内[即以本金73.8万元及利息（自2011年4月20日起按中国人民银行六个月内同期贷款利率计算至款清之日止）之和为限]承担补充赔偿责任，被告邱晗应当立即就被告安吉佳盛装饰工程有限公司与被告邱景奇不能清偿上述债务部分在其出资本息范围内[即以本金70.2万元及利息（自2011年4月20日起按中国人民银行六个月内同期贷款利率计算至款清之日止）之和为限]承担补充赔偿责任，被告鲁小燕应当立即就被告安吉佳盛装饰工程有限公司与被告邱景奇不能清偿上述债务部分在其出资本息范围内[即以本金336万元及利息（其中本金36万元利息自2011年4月20日起按中国人民银行六个月内同期贷款利率计算，本金300万元利息自2012年2月21日起按中国人民银行六个月内同期贷款利率计算，均计算至款清之日止）之和为限]承担补充赔偿责任。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告安吉万汇石材有限公司其余诉讼请求。四、案件受理费36520元，财产保全费5000元，合计诉讼费用41520元，由被告安吉佳盛装饰工程有限公司、被告邱景奇负担41520元，其中被告卢立明连带负担由被告安吉佳盛装饰工程有限公司、被告邱景奇应缴纳诉讼费中的10841元，其中被告邱晗连带负担由被告安吉佳盛装饰工程有限公司、被告邱景奇应缴纳诉讼费中的10312元，被告鲁小燕连带负担由被告安吉佳盛装饰工程有限公司、被告邱景奇应缴纳诉讼费41520元，限各被告于本判决生效后七日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖州市中级人民法院。审 判 长  陶世文代理审判员  徐文祥人民陪审员  程玉和二０一八年三月八日书 记 员  王科惠