广东省深圳市宝安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）深宝法民二初字第185号
原告姜光明，男，汉族，住址深圳市宝安区。
委托代理人黄义军，广东天汇律师事务所律师。
被告一谭维华，男，汉族，户籍住址湖北省崇阳县。
被告二深圳市金酱酒业有限公司，住所地深圳市宝安区。
法定代表人谭维华，总经理。
被告三深圳市美极光医疗器材有限公司（变更前名称为“深圳市风行印象传媒有限公司”），住所地深圳市宝安区。
法定代表人谭维华。
三被告共同委托代理人孙婷，广东联建律师事务所律师。
三被告共同委托代理人朱娅，广东联建律师事务所律师。
原告姜光明与被告一谭维华、被告二深圳市金酱酒业有限公司（简称“金酱公司”）、被告三深圳市美极光医疗器材有限公司（简称“美极光公司”）股权转让纠纷一案，本院受理后被告谭维华提起管辖权异议，本院作出民事裁定书，驳回被告一谭维华对本案提出的管辖权异议，被告一谭维华对裁定不服提起上诉，深圳市中级人民法院作出（2015）深中法立民终字第1615号民事裁定书，裁定：驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭进行审理，原告委托代理人黄义军、三被告委托代理人孙婷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告姜光明诉称：原、被告是老乡关系，2011年，本案被告一谭维华谎称其有一个白酒的项目发展前景广阔，利润丰厚，但需要投资两百多万元。并对原告进行欺诈和利诱。由于原告轻信被告一，2011年12月2日，双方签订《深圳市分行印象传媒有限公司股权转让协议》书一份，但原告与被告一双方没有到工商行政管理部门办理股东变更登记手续，该协议未生效。该协议签订后，原告于2011年12月3日，通过银行转账的方式汇给被告一私人账户现金100万元。原告妻子2011年12月14日通过银行转账的方式汇给被告一私人账户现金100万元。2012年4月20日，原告与被告一发起并设立全称为“深圳市金酱酒业有限公司”，由于被告一一手掌控和实际经营“深圳市金酱酒业有限公司”、“深圳市风行印象传媒有限公司”，并且采用虚构开支的事实。原告随后发现被告一的诚信有严重问题，无法继续合作。原告决定退出与被告一有关的任何一切经营和合作关系。原告和被告一双方于2012年5月13日签订《终止合作及还款协议书》一份，该协议约定被告一需偿还原告的所有投资款及借款，并在该《协议》约定，在合同签订当天需偿还原告500,000元，余款180万分三个月清偿给原告，被告二和被告三作为合同履行的连带保证担保人，《终止合作及还款协议书》签订后，被告一并没有实际向原告支付任何款项，也没有履行与之相关的相应义务。为了维护自身合法权益，原告特向本院提起诉讼，请求判令：1、确认原告于2012年5月13日已经清算并退出与被告一共同设立的深圳市金酱酒业有限公司的股东，并终止了和被告一与被告二有关的一切合作经营关系；2、确认原告与被告于2011年12月2日签订的《深圳市分行印象传媒有限公司股权转让协议》未生效，原告已经于2012年5月13日经双方清算后达成终止了和被告一与之有关的一切合作经营关系；3、判令被告一履行《终止合作及还款协议书》义务，责令被告一履行协助原告到工商登记机关办理股东变更登记手续的义务，如在合理期限内没有履行变更登记义务，判令原告可凭判决书变更登记；4、判令被告一归还原告的欠款本金2,300,000元并支付违约金1,131,600元；5、被告二、被告三对第四项的欠款本金及违约金承担连带清偿责任；6、由三被告承担本案诉讼费。
三被告共同辩称：1、双方合作经营在签订终止协议后即已终止，被告未退出股权原因是因为其拒绝协助被告办理股权登记变更手续。2、转让协议签订后即生效，双方终止协议对此有明确约定，现有法律对股权转让协议生效并未规定强制性要件，原告请求未生效无事实与法律依据。3、没有进行股权登记变更的原因在于原告拒绝协助被告进行变更，原告应当为此承担相应的民事责任。4、原告既未履行先合同义务，还违反合同约定涉足酒类等行业，被告拒绝支付合同款项合法有效。
经审理查明，2012年5月13日，原告姜光明与被告一谭维华签订了《终止合作及还款协议书》（简称“终止协议书”），约定：1、双方系金酱公司及深圳市风行印象传媒有限公司（简称“风行公司”）的合作股东，原告退出金酱公司和风行公司的经营，不再是金酱公司与风行公司的股东，并办理相关的法律变更手续，签订本协议后，原告对金酱公司、风行公司的一切经营管理、债权债务等概不负责，被告一对金酱公司、风行公司承担一切相关权利及义务、责任，被告二金酱公司、被告三风行公司的一切事情概与原告无关；2、被告一应向原告支付款项人民币2,300,000元，其中偿还借款300,000元，退还股权投资款2,000,000元，签订本协议时被告一应当偿付500,000元给原告，余款1,800,000元分三个月偿付，即2012年6月30日之前付500,000元，2012年7月30日之前付500,000元，2012年8月30日之前付800,000元。上述任何一期未全额准时支付，视为被告一违约，追究方式为按日加收未付款的千分之三的违约金，被告二金酱公司与被告三风行公司作为被告一付款连带责任担保方；3、原告与被告一签订的基于金酱公司和风行公司的一切协议不再对双方产生约束力、均自行终止，被告一写给原告的300,000元人民币的借条作废；4、原告在被告一支付首笔款项前，应做好公司日常事务和所有业务交接，并保证退出后不在涉足被告一所属公司的行业和产品开发（如白酒、无线呼叫器），如有违规，被告一可拒绝付款并保留追究法律责任。被告三风行公司在《终止协议书》上担保方处加盖印章，被告二作为担保方加盖的印章为“贵州省仁怀市茅台镇金酱酒业有限公司”。广东林德律师事务所指派律师对《终止协议书》上签名的真实性进行了见证。
原告提交了《深圳市分行印象传媒有限公司股权转让协议》（原告姜光明和被告一谭维华在该协议上签名，签约时间为2011年12月2日）、转账单、收款收据，证明向被告姜光明支付投资款2,000,000元的事实；原告提交了借条，证明被告姜光明向原告借款300,000元的事实；原告提交了结算清单，证明2012年5月4日原告谭维华和被告姜光明对金酱公司和风行公司的资产状况进行了结算，其中在《收入明细》上列明“1、姜总入股200万，2、姜总借入周转金30万”。原告和三被告代理人在庭审中确认深圳市分行印象传媒有限公司实为深圳市风行印象传媒有限公司，并且三被告没有支付原告《终止协议书》中约定的2,300,000元。
深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询信息显示，被告美极光公司的股东为谭维华和罗娟，被告金酱公司的股东为谭维华（出资比例80%）和姜光明（出资比例20%）；2015年3月17日深圳市风行印象传媒有限公司更名为深圳市美极光医疗器材有限公司。
原告在庭审中明确，主张的违约金计算方式为以人民币2,300,000元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率4倍，从签订合同的次日2012年5月14日起算至实际清偿之日止。
三被告提交了：一、费用报销单、快递单等证据，用以证明风行公司与金酱公司一直实际上由原告姜光明负责经营；二、库存明细表、物流单、工资表，用以证明骨干员工在姜光明成立深圳市醉美人生酒业有限公司（简称“醉美人生公司”）后，被姜光明挖走就职；三、被告二金酱公司与贵州省仁怀市茅台镇金酱酒业有限公司（简称“贵州金酱公司”）签订的《协议书（合同）》（有效期从2012年4月27日至2013年4月27日）、产品代理合同书（由被告二金酱公司与案外人柯伟军签订）、醉美人生公司的商事主体登记及备案信息查询，用以证明原告成立醉美人生公司后，与贵州金酱公司签订合同，利用在被告二金酱公司时掌握的包装、销售方式、渠道，销售同样品牌白酒；四、（2014）深证字第98703号公证书（公证时间：2014年7月18日），用以证明深圳市醉美人生酒业有限公司从事的是金酱白酒的销售行业，与谭维华从事的金酱白酒销售为同一白酒品牌、同一行业；醉美人生酒业公司的招商加盟页面中负责人手机号为姜光明手机号，姜光明是该白酒公司的实际经营者、负责人，其严重违反双方终止合作协议约定涉足白酒行业；五、（2014）深证字第98704号公证书（公证时间：2014年7月18日），用以证明159××××9668的电话号码系原告姜光明使用；六、（2014）深证字第98705号公证书（公证时间：2014年7月18日）、第88届全国糖酒会网页，用以证明原告姜光明违反《终止协议书》约定，成为醉美人生公司幕后老板，并代表该公司参加全国糖酒会，涉足白酒行业；七、（2014）深证字第138593号公证书（公证时间：2014年10月21日）、身份证复印件、光盘、录音记录，用以证明原告姜光明承认自己就职于醉美人生公司销售金酱白酒。原告姜光明承认和亲友以观众身份参加过全国糖烟酒展会，亦承认录音内容的真实性，但否认经营酒类业务。本院对上述证据进行了审查，结合庭审情况认定事实如下：1、三被告提交的第一组、第二组证据要证明的事实与原告提出的诉讼请求无关，本院不予认定；2、三被告提交的第三至第七组证据无法直接证明原告姜光明系醉美人生公司的幕后老板，并以醉美人生公司的名义对外开展经营白酒的业务，也无法相互印证形成证据链来证明上述待证事实，但是第七组证据的真实性得到了原告的确认，其内容足以证明原告姜光明在2014年10月21日进行了经营白酒的业务，本院对该项事实予以确认。
本院认为,原告姜光明与被告一谭维华签订的《终止协议书》真实、合法、有效，双方应当依法诚信履行。原、被告在庭审中就原告退出被告二金酱公司的经营，不再担任金酱公司的股东没有异议，因此对于原告要求继续履行《终止协议书》的约定的将其所持的被告二金酱公司股份转让给被告一谭维华的诉讼请求予以支持。对于原告要求确认其已于2012年5月13日退出金酱公司的股东的诉讼请求，本院认为股东身份的变更时间应以工商登记信息变更的时间为准，因此对于原告的该项诉讼请求不予支持。
关于被告一谭维华是否应当支付原告姜光明《终止协议书》中约定的款项2,300,000元。原告与被告一在《终止协议书》中明确约定被告一应在2012年8月30日前支付2,300,000元给原告，但被告一至今未给付该笔款项，并辩称原告退出后没有完成日常事务交接工作，并涉足白酒行业，被告一根据《终止协议书》的相关约定不需要再向原告支付相关款项。三被告主张原告退出后没有完成日常事务的交接工作，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，三被告应就该项事实承担举证责任，但其没有提交证据予以证明，应当承担举证不利的后果，因此对于三被告的此项抗辩本院不予认可。本院已认定原告姜光明在2014年10月21日进行了经营白酒的业务，但这并不构成被告一可以拒付2,300,000元的理由：首先从合同内容上看，被告一应于签订《终止协议书》的当天给付原告500,000元，并在2012年8月30日之前付完余款，但直至原告起诉时被告一仍未给付该笔款项，而被告一并没有提交证明在其付款期限届满前原告有经营白酒业务的行为，因此被告一未付合同款项的行为缺乏正当理由，属于根本违约的行为；其次，原告与被告一约定的原告退出后不在涉足被告一所属公司的行业和产品开发的条款属于竞业限制条款，我国公司法没有就股东退出公司经营时约定的竞业禁止条款进行规定，仅在《中华人民共和国劳动合同法》（简称“劳动合同法“）第二十三条、第二十四条规定了劳动者和用人单位约定离职后的竞业限制。根据法律规定竞业限制的主要特征可以总结为：1、有偿性，即解除或者终止劳动合同后，用人单位在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿；2、有期限，竞业限制期限不得超过二年；3、人员范围的有限性，竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员；4、可责性，劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。由于法律未就本案竞业限制的情形进行规定，因此只有类推适用《劳动合同法》的相关规定，即要对原告课以竞业限制的义务应当满足两个前提条件，一是被告一应当给予原告经济补偿，二是竞业限制应在合理的期限内。而在本案中被告一未在约定的期限内向原告支付款项，且本院认定的原告从事经营白酒业务的时间也发生在协议签订的两年之后，超过了法律规定的合理期限，因此本院认为被告一提出的拒付理由缺乏事实及法律依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》（简称“合同法”）第一百零七条、第一百一十四条的规定，被告一应当支付拖欠的款项人民币2,300,000元，并按照合同约定支付违约金。原告主动将违约金的计算利率下调为中国人民银行公布的同期贷款基准利率4倍，系对自身权益的处分，且计算方式有事实及法律依据，本院予以认可。
关于《深圳市分行印象传媒有限公司股权转让协议》的效力，本院已查明该协议于2011年12月2日由原告与被告一签订，根据《合同法》第四十四条的规定，当天该协议已发生法律效力。直到2012年5月13日，原告姜光明与被告一谭维华签订了《终止协议书》，《深圳市分行印象传媒有限公司股权转让协议》的效力被终止，因此原告要求本院确认《深圳市分行印象传媒有限公司股权转让协议》未生效的请求缺乏法律依据，本院不予支持。
关于原告要求被告二金酱公司和被告三美极光公司对被告一拖欠原告的款项承担连带清偿责任。被告三美极光公司的前身风行公司在《终止协议书》中承诺作为被告一付款的连带责任担保方，系真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。被告二金酱公司辩称《终止协议书》上担保方的盖章并非其公章，但根据本院已查明的事实，《终止协议书》中明确约定了被告二金酱公司对被告一应付原告的款项承担连带责任保证，并且被告二金酱公司的法定代表人即被告一谭维华，该公司的股东也仅有原告和被告一两人，与案外第三人无关，尽管被告二金酱公司在《终止协议书》上没有盖章，但仍然可以认定被告一谭维华以被告二金酱公司法定代表人的身份向原告姜光明承诺提供连带责任保证，该承诺系真实的意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，本院予以确认。
综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：
一、被告一谭维华应在本判决生效之日起三日内支付原告姜光明人民币2,300,000元及违约金（以人民币2,300,000元为基数，按照中国人民银行公布的同期贷款基准利率4倍，从2012年5月14日计算至实际清偿之日止）；
二、被告二深圳市金酱酒业有限公司、被告三深圳市美极光医疗器材有限公司对被告一谭维华拖欠原告姜光明的上述款项承担连带清偿责任；被告二深圳市金酱酒业有限公司、被告三深圳市美极光医疗器材有限公司承担上述保证责任后，有权在承担担保责任的范围内向被告一谭维华追偿；
三、原告姜光明应在本判决生效之日起三日内将其所持有的被告二深圳市金酱酒业有限公司20%的股份变更至被告一谭维华名下；
四、驳回原告的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费人民币34,253元，由三被告负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。
审 判 长 官 锋
人民陪审员 李 柳 珍
人民陪审员 徐 小 妹
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 黄丽燕(兼)
书 记 员 刘 婷
附相关法律条文：
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
《中华人民共和国担保法》
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。
第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。
当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。
第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
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