河南省周口市中级人民法院
刑 事 附 带 民 事 裁 定 书
（2018）豫16刑终375号
原公诉机关商水县人民检察院。
上诉人（原审附带民事诉讼原告人）赵玉东，又名赵保民，男，1961年11月10日出生，汉族，小学文化，项城市建华广告装饰有限公司司机，住商水县。系本案被害人。
诉讼代理人赵苗苗，河南陈州律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）周四清，男，1966年3月16日出生，汉族，小学文化，农民，捕前住商水县。因涉嫌故意伤害犯罪于2016年11月4日被刑事拘留，同年11月19日被逮捕，2017年6月30日被商水县公安局取保候审；经商水县人民法院决定，2018年1月9日被取保候审，同年4月13日被逮捕，同年4月17日被指定居所监视居住。
法定代理人刘玉梅，女，1965年3月4日出生，汉族，小学文化，农民，住商水县。
商水县人民法院审理商水县人民检察院指控原审被告人周四清犯故意伤害罪及原审附带民事诉讼原告人赵玉东提起附带民事诉讼一案，于2018年4月16日作出（2018）豫1623刑初10号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人赵玉东，原审被告人周四清及其法定代理人刘玉梅均不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。
原判认定：2016年7月10日15时许，被害人赵玉东与周某3（被告人周四清之兄）因琐事发生肢体冲突被人劝开回到家中后，被告人周四清到被害人赵玉东家理论，并首先一边将被害人赵玉东从屋内拉出，一边用手掌搧了被害人赵玉东左脸一巴掌，进而推搡被害人赵玉东数下，而后双方开始在门外争吵，在争吵过程中被害人赵玉东进屋持钢管出来并击打被告人周四清左臂一下，后被告人周四清在与在场的周某1、周某2合力将被害人赵玉东持有的钢管夺下，并追赶被害人赵玉东，在追赶过程中，由于被告人周四清的拉扯及意图搂抱被害人赵玉东，致二人先后摔倒在地，由于被害人赵玉东右侧肢体倒地所致间接传导暴力作用于右足部，致使右足第5跖骨骨折。经鉴定，被害人赵玉东此次损伤已构成轻伤二级。
另查明，被害人赵玉东受伤后，先后到项城市中医院、商水县创伤医院、商水县人民医院接受诊治、检查，并由其子赵海威护理，共住院11天，花费医疗费2534.39元。案发前刑事附带民事诉讼原告人赵玉东在项城市建华广告装饰有限公司担任司机，每月固定工资为3500元；护理人员赵海威在项城市花园创新电脑服务部担任工程师，每月固定工资为3200元；本案审理过程中，经刑事附带民事诉讼原告人赵玉东申请，我院委托周口阳城法医临床司法鉴定所鉴定，被鉴定人即附带民事诉讼原告人的误工期、护理期、营养期均为90日。
认定上述犯罪事实的证据有：案发现场视频光盘记载了案发现场的情况；法医学人体损伤程度等司法鉴定书证实，被害人赵玉东2016年7月10日外伤后存在右侧第五跖骨基底部完全性骨折，其损伤程度属于轻伤二级，该伤摔倒可以形成，金属管状物直接打击不易形成；证人周某3、刘某等人的证言，证明本案的案发前因；证人周某1、周某2的证言，证明在赵玉东家，赵玉东拿钢管朝周四清胳膊上打了一下后，周四清和周某1把钢管夺过来，赵玉东从屋里跑出去，周四清在后面追到周项公路从后面扒了赵玉东一下，周四清、赵玉东都倒地上了的情况；被害人赵玉东的陈述，证明与周四清之兄周某3发生争执被人拉开回家后，周四清、周某2、周某1赶到赵玉东家，周四清先对赵玉东殴打，赵玉东回屋拿根钢管朝周四清胳膊上打了一棍，周四清和周某2、周某1把钢管夺走，朝赵玉东身上拳打脚踢，赵玉东挣脱后跑到砖头堆时，周四清又将赵玉东拉倒地上，赵玉东站起来挣脱又跑，周四清等人在后面没撵上的情况；本案另有被告人周四清户籍证明及民事赔偿的证据在案证实；被告人周四清到案后对作案前因及追上赵玉东后，又把赵玉东摔倒地上等犯罪情节予以供认，与上述证据能相互印证。
根据上述事实和证据，商水县人民法院认定被告人周四清犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；周四清于判决生效之日起十日内，赔偿附带民事诉讼原告人赵玉东医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计21271.23元；驳回附带民事诉讼原告人赵玉东的其他诉讼请求。
上诉人赵玉东上诉及其诉讼代理人的代理意见称：赵玉东不存在过错，周四清应当承担全部民事赔偿责任；虽然赵玉东在民营医疗机构的医疗费用及第一次鉴定的垫付费用，没有相关票据，但是实际支出了，应当酌情判处。
上诉人周四清及其法定代理人刘玉梅上诉称：一审判决认定事实错误，证据不足，周四清没有殴打被害人赵玉东，采信的伤情鉴定存在重大瑕疵，民赔没有事实和法律依据，应当改判周四清无罪，驳回赵玉东民事部分的诉讼请求。
经二审审理查明的事实、证据与一审相同，且经一审法院当庭举证、质证，查明属实，经本院审核，予以确认。本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。
关于上诉人赵玉东上诉及其诉讼代理人提出赵玉东不存在过错，周四清应当承担全部民事赔偿责任的理由及意见，经查，在本案的发展过程中，赵玉东处理矛盾纠纷方式不当，出于泄愤目的，手持钢管击打周四清左臂，激化矛盾，也直接导致周四清对其产生了后续伤害行为，其对损害结果的发生具有一定过错，一审判决根据双方过错程度划分赔偿责任，并无不当。故此上诉理由及代理意见不能成立。
关于上诉人赵玉东上诉及其诉讼代理人提出部分医疗费用和鉴定费用应当酌情判处的理由及意见，经查，上述费用应当由医疗机构和鉴定机构出具的收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，并且由赔偿权利人承担举证责任，一审判决依照现有证据处理适当。故此上诉理由及代理意见不能成立。
关于上诉人周四清及其法定代理人刘玉梅上诉提出一审认定事实错误，证据不足，周四清没有殴打被害人赵玉东的理由，经查，被害人赵玉东陈述证明周四清先对其实施了殴打，后又在追赶途中，周四清将其拉倒地上致伤；证人周某1、周某2等人证言证明周四清在追赶赵玉东时从后面扒了赵玉东一下，赵玉东倒在了地上，以上陈述及证言与案发现场视频光盘相互印证。周四清到案后对追上赵玉东，并把赵玉东摔倒地上的事实予以供认，另有法医学人体损伤程度鉴定书等证据在案证实。周四清故意伤害赵玉东的事实清楚，证据确实充分，足以认定。故此上诉理由不能成立。
关于上诉人周四清及其法定代理人刘玉梅上诉提出一审采信的伤情鉴定结论存在重大瑕疵的理由，经查，侦查机关按照法定程序，结合本案案情，以相关病历及DR片、CT片等原始材料为送检材料，先后委托商水县公安局物证鉴定室、周口市公安局物证鉴定所对赵玉东的本次伤情进行鉴定，且两次鉴定结果一致，均为轻伤二级，并经法大法庭科学技术鉴定所对致伤方式进行了鉴定，为摔倒可以形成，金属管状物直接打击不易形成，与本案证人证言、被害人陈述等证据相印证，一审审查后予以采信，并无不当。故此上诉理由不能成立。
关于上诉人周四清及其法定代理人刘玉梅上诉提出民赔没有事实和法律依据的理由，经查，根据《中华人民共和国刑法》第三十六条之规定，由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失，本案中，由于周四清的故意伤害犯罪行为给赵玉东造成的经济损失，应当根据其过错程度承担民事赔偿责任。故此上诉理由不能成立。
本院认为，原审被告人周四清故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已构成故意伤害罪，应依法惩处。原判定罪准确，量刑及民事赔偿适当，审判程序合法。上诉人赵玉东的上诉理由及其诉讼代理人的代理意见不能成立，不予采纳。上诉人周四清及其法定代理人刘玉梅的上诉理由，不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何万廷
审判员 庞 巍
审判员 王文君
二〇一八年五月三十日
书记员 尚超婧