浙江省绍兴市越城区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）浙0602民初7063号
原告鲁云海，男，1957年9月23日出生，汉族，住绍兴市越城区，
委托代理人（特别授权代理）何金兔，绍兴市新世纪法律服务所法律工作者。
被告鲁建锋，男，1966年11月19日出生，汉族，住绍兴市越城区，
原告鲁云海与被告鲁建锋生命权、健康权、身体权纠纷一案，于2016年7月21日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员赵钦适用简易程序独任审判，后依法组成合议庭适用普通程序审理。本案于2016年8月16日、11月22日、2017年2月8日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人何金兔、被告鲁建锋到庭参加庭审。本案2016年8月16日至10月28日为鉴定期间，现已审理终结。
原告鲁云海诉称：2015年11月28日下午13时，原告骑电瓶三轮车前往自家农田干活。在途经皋埠镇上蒋村至级道路上行驶时，由于被告在承包清理河道淤泥，道路上横放一根直径15公分铁管（该管地下埋下约5公分），由于被告没有设置警示标志和采取安全措施，原告在行驶经过该路段时，导致车翻人摔的事故。事故发生时，幸好有目击者蒋某看到。原告立即被送往医院治疗，经诊断，本次事故造成原告左外踝骨折等伤残，后住院治疗。现被告已垫付医药费4000元，其他款项双方经多次协商未果，引起纠纷。现原告诉至法院，请求判令：一、被告立即赔偿原告医药费18568.87元，误工费23803.92元，陪护费8501.4元，伤残赔偿金（暂定十级，实际按鉴定为准）42250元，伙食费450元，交通费1000元，精神损害费5000元，营养费3000元，合计98574.19元（已扣除原告垫付的4000元）；二、本案诉讼费由被告承担。诉讼中，原告变更第一项诉讼请求金额为51324.19元。
被告鲁建锋辩称：原告诉状诉称与事实不符，原告翻车根本是没有碰到过这个铁管，原告说被告垫付过4000元被告也没有垫付过。
原告为证明其主张，向本院提供以下证据：
证据1、病历复印件1份、出入院记录各2份、手术记录1份、医嘱单1份、费用清单2份、医疗费发票27份、辅助器具发票2张，要求证明原告因本次事故进行住院、治疗及支出的医药费用。被告质证认为，该证据与被告无关。本院对该证据予以认定，可以证明原告治疗情况及支出的医疗费用。
证据2、诊断证明5份，要求证明原告需要休息的天数。被告质证认为，该证据与被告无关。本院对该证据真实性予以认定。
证据3、申请证人蒋某、章某出庭作证，要求证明原告由于被告的侵权行为受伤的事实。
证人蒋某陈述：证人与原告是老表。2015年11月28日下午1点左右，证人路某发生地点时原告的车辆停在旁边，原告已经坐在地上，脚不能动。翻车经过证人没有看到。证人送原告去皋埠卫生院拍片，然后送原告回家。晚上原告被送往绍兴中医院。原告翻车位置与管子是在一个转弯口，管子有半根露出在外，原有泥土盖着但下过雨后越来越露出在外。
证人章某陈述：证人与原告系同村村民，在一起包田。事故发生当天下午一点左右证人在挖谷，原告打电话说要证人去救他。原告的车翻倒在陈蒋村到岔路口的弯头处，如何翻倒证人没有看到。地上的管子确实露出地面。证人将原告扶到蒋某的车上送去医院。
原告对证人证言质证认为，二证人的证言可信度较高，证人与原告没有亲戚关系，证人所说的时间和地点和本案发生的地点一致，二证人也讲到是管子埋得不好导致原告受伤，被告也证实了管子是其埋的，本案由于被告的侵权导致原告受伤的事实清楚。被告对证人证言质证认为，一个证人说原告与管子没有碰到，是原告自己翻倒的，另一证人说原告是在弯头翻倒的。原告根本没有碰到管子，与被告没有任何关系。结合其他证据，本院对上述证人证言的真实性予以认定。
本院出示以下证据：
证据1、依原告申请，本院依法委托绍兴文理学院司法鉴定中心对原告伤残等级进行鉴定，该鉴定机构出具鉴定意见书1份，其鉴定意见为：被鉴定人因故致左外踝骨折，该损伤及后遗症未构成人体损伤伤残等级。原、被告对该鉴定意见书真实性没有异议。本院对该鉴定意见书内容予以认定。
证据2、依原告申请，本院依法向皋埠镇上蒋村村民委员会进行调查并制作调查笔录1份。该村村委工作人员陈述：去年鲁云海老婆到村委来说，鲁建锋在道路上放了一根水管露在外面，鲁云海三轮车开过翻车受伤。然后村委给鲁建锋打了电话。鲁建锋本人来的，二人有争议，经过村委劝说鲁建锋同意赔偿一部分，具体数字再说。过了一段时间，鲁云海治疗结束，村委又联系鲁建锋。当天中午鲁建锋本人过来，经村委调解，鲁建锋不肯全额赔偿，鲁云海要求医疗费加6个月误工费，但鲁建锋不同意，协商未成。之前鲁建锋本人给村长罗耀海4000元，村长转交给鲁云海。露出的水管是鲁建锋承包的河道清理工程放置在那里的，原来露出在外面，现在已经弄好。
原告质证认为，三性没有异议，该笔录可以证明原告的受伤由于被告引起的，也可以证明原来那根管子是露出在外面的，被告已经赔偿原告4000元的事实。被告质证认为，被告的管子埋在哪里村干部根本都不知道，被告的管子是埋在的，原告是要去上蒋村根本没有关系，且4000元钱被告也没有付。本院对该调查笔录内容予以认定。
经审理本院认定，2015年11月28日，原告鲁云海骑电动三轮车途经皋埠镇上蒋村至级道路时发生翻车事故，致使原告受伤。原告伤后被送往医院住院治疗，住院共计17日。根据事故发生在场人员及上蒋村村民工作人员陈述，事故现场有被告鲁建锋铺设的清理河道淤泥所用的管道，该管道部分露出地面。后经原告向皋埠镇上蒋村村民委员会反映，经该村村委调解，被告向原告垫付医疗费用4000元。
经核定，原告因本次事故所致合理损失如下：医疗费16643.99元、住院伙食补助费450元、护理费2408.73元、误工费23662.23元、交通费500元，合计43664.95元。
本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条之规定，在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。本案中，根据证人证言及上蒋村村民委员会工作人员陈述，可知被告因承包清理河道淤泥，其铺设的管道部分露出地面，且未设置警示标志或采取安全措施，是造成事故的原因之一。同时，原告驾驶电动三轮车未注意路面情况，未尽到谨慎驾驶义务，也是造成事故的原因之一。由此本院酌情确定被告对原告各项合理损失承担60%的赔偿责任，原告自行承担40%的责任。关于原告主张的各项赔偿费用：医疗费（含辅助器具费），应扣除与本案无关部分费用；住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持；护理费，本院依法调整为按住院天数计算；误工费，根据原告住院时间及医疗机构出具的诊断证明，本院依法予以调整；残疾赔偿金，缺乏相应的依据，本院不予支持；精神损害抚慰金，因原告未构成伤残，故本院不予支持；营养费，缺乏相应的依据，本院不予支持；交通费，根据原告住院及就诊情况，本院酌情予以调整。综上，被告应承担原告各项损失共计26198.97元，扣除原告自认的被告已垫付4000元，被告尚应支付给原告22198.97元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：
一、被告鲁建锋应于本判决生效之日起三十日内赔偿给原告鲁云海各项损失共计22198.97元；
二、驳回原告鲁云海的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的日期履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费1083元，由原告鲁云海负担532元，由被告鲁建锋负担551元，于本判决生效之日起七日内向本院付清。鉴定费1200元，由原告鲁云海负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省绍兴市中级人民法院。
审 判 长 赵 钦
人民陪审员 鲁云根
人民陪审员 陆荣新
二〇一七年三月十日
书 记 员 相 熠
本案引用的法律条文
《中华人民共和国侵权责任法》
第九十一条在公共场所或者道路上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任。
窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。