文书内容广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2015）深宝法民二初字第6153号原告上海雅仕维广告传播有限公司，住所地上海市浦东新区东方路1988号603B-7室。法定代表人林德兴。委托代理人孟庆飞，北京市盈科（深圳）律师事务所律师。被告上海麦汀文化传播有限公司，住所地上海市奉贤区四团镇平海路898号1幢180室。法定代表人冯楠。被告杨龚，男，汉族，1981年6月13日出生，户籍地址上海市，被告潘高峰，男，汉族，1978年5月20日出生，户籍地址上海市，被告冯楠，男，汉族，1984年11月29日出生，户籍地址上海市，被告蔡忠俊，男，汉族，1984年4月7日出生，户籍地址上海市，被告冯楠、蔡忠俊共同委托代理人王华安，上海茂雄律师事务所律师。被告冯楠、蔡忠俊共同委托代理人严鸽，上海茂雄律师事务所律师。原告上海雅仕维传媒有限公司与被告上海麦汀文化传播有限公司（以下简称“上海麦汀公司”）、被告杨龚、被告潘高峰、被告冯楠、被告蔡忠俊合同纠纷一案，本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告的委托代理人孟庆飞，被告冯楠、蔡忠俊的共同委托代理人王华安到庭参加诉讼。被告上海麦汀公司、被告杨龚、被告潘高峰经合法传唤未到庭，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2014年5月，深圳机场雅仕维广告传播有限公司（以下简称“深圳雅仕维公司”）与被告上海麦汀公司签订《广告发布合同》（以下简称“原合同”），上海麦汀公司委托原告于其所经营的杭州萧山国际机场灯箱媒体发布被告的“宝马”广告画面，《广告发布合同》第一条第7项约定：乙方提供1次上画（含首次）和HZ-AP-DA66/78，HZ-APN-DA66/78，HZ-AP-IA03的一次换画，其余换画甲方应按220元/平方米的标准支付相关费用。第五条第2项约定：甲方每逾期付款一天，甲方应当按当期应付款额的千分之五向乙方支付滞纳金。在合同履行过程中，原告、深圳雅仕维公司及被告公司协商一致，同意由原告履行换画义务，并由被告向原告支付换画费用，自2014年7月至2014年11月，原告与被告陆续签署了8份《补充协议》，其中一份双方一致同意作废，该8份《补充协议》约定，由原告向被告履行换画义务，被告应向原告支付换画费用共计159,563元，其他事项按照原合同履行，原合同其他内容不变，争议解决条款按照原合同条款执行。《补充协议》签订后，原告积极履行合同义务，按合同约定制作并更换了被告提供广告画面，被告也已确认。但是，被告却完全未按照合同约定支付广告发布及制作费共计159,563元。为维护原告合法权益，原告诉请：1、判令被告上海麦汀文化传播有限公司向原告支付广告发布及制作费159,563元；2、被告上海麦汀文化传播有限公司立即向原告支付上述欠款的逾期付款违约金（逾期付款违约金从应付款之日起算至付清为止，按照每日千分之三计付，暂计至2015年12月10日为211,607.2元），以上合计371,170.2元；3、被告承担本案全部诉讼费用。起诉后，原告申请追加杨龚、潘高峰、冯楠、蔡忠俊为被告，并要求被告杨龚、潘高峰在未出资本息范围内对公司债务承担补充责任，被告冯楠、蔡忠俊分别对上述二被告的债务承担连带责任。被告冯楠、蔡忠俊共同答辩称，1、对原告诉求的违约金额的计算利率有异议；2、作为被告四、五不应对被告一的债务承担连带责任。被告上海麦汀公司、被告杨龚、被告潘高峰未到庭也未提交书面的答辩意见。经审理查明，2014年5月9日，深圳雅仕维公司（合同“乙方”）与被告上海麦汀公司（合同“甲方”）签订一份合同编号为SOSHC005923的《广告发布合同》（以下简称“合同”），合同第一条约定，被告委托深圳雅仕维公司在被告经营的杭州萧山国际机场的灯箱媒体上发布“宝马”广告画面，广告费用为2,960,000元。合同第二条第1款约定2014年10月1日前，甲方须向乙方支付合同总额的100%，即2,960,000元。合同第五条约定甲方逾期付款的，每逾期一天按照0.5%计算滞纳金。如甲方逾期付款超过七天，乙方有权撤下广告画面，因广告画面撤下产生的费用及广告画面撤下期间的广告发布费均由甲方承担。如甲方逾期付款超过三十天，乙方有权提前终止合同。2014年7月至2014年11月期间，原告与被告陆续签署了8份《补充协议》，除其中一份《补充协议》双方一致同意作废外，其余7份《补充协议》约定，由原告向被告履行换画义务，被告应向原告支付换画费用共计159,563元，其他事项按照原合同履行，原合同其他内容不变，争议解决条款按照原合同条款执行。《补充协议》签订后，原告履行了补充协议约定的义务，按约定制作并更换了被告提供的广告画面。2015年10月12日，原告通过顺丰速运向被告上海麦汀公司发出一份《付款告知函》（快递单号为207293939481），内容为“……根据合同规定，贵司应付款时间见下表，共计为人民币159,563元。不过截至到目前发函为止，我司尚未收到上述款项”，“希望贵司……将付款事宜尽快列入贵司操作流程，并于2015年10月31日前支付完毕。若仍逾期支付的，我司将不排除行使根据合同约定向贵司追究违约责任之权利的可能”。被告于10月12日签收该份《付款告知函》。11月9日，被告上海麦汀公司向原告及深圳机场雅仕维公司作出《付款计划承诺书》，确认被告应于2014年12月30日前向原告支付七笔换画费用共计人民币159,563元款项，但至今尚未支付，被告就相关付款事宜承诺：2015年11月-2016年3月中旬，被告每月最迟月底前向原告支付人民币660,000元直至付清发布费。2015年12月31日前，被告一次性向上海雅仕维公司支付换画费共计159,563元。如上述款项中有任意一期被告未能按时足额支付的，则原告可立即提起诉讼，并向被告追究根据发布合同及补充协议相关约定及实际欠款天数的所有违约责任。但直至本案诉讼，被告上海麦汀公司仍未向原告支付发布费。被告上海麦汀公司设立于2012年11月22日，公司注册资本为人民币200万元，设立时的股东是被告杨龚（认缴112万元，实缴22.4万元）、被告潘高峰（认缴88万元，实缴17.6万元）。上海麦汀公司公司章程第五条规定，以上股东未足额出资部分于2014年11月12日前缴足。2013年3月8日，被告杨龚、被告潘高峰与被告冯楠、被告蔡忠俊签订《股权转让协议》，并经过工商变更登记。被告冯楠认缴出资额98万元，实缴19.6万元；被告蔡忠俊认缴出则102万元，实缴20.4万元.双方约定对未缴清的余额由新股东在规定的期限内缴清。另查，2016年10月17日案外人成都岚涌传播有限公司将本案被告上海麦汀公司、被告冯楠、被告蔡忠俊诉至上海市长宁区人民法院，2016年11月15日长宁区人民法院作出（2016）沪0105民初第21745号民事调解书，该调解书载明被告冯楠、被告蔡忠俊作为上海麦汀公司的股东，未在章程规定的时间内缴足出资，未缴足的金额为81.6万元和78.4万元，被告冯楠、被告蔡忠俊应当在11月30日之前分别向成都岚涌文化传播有限公司支付广告费78.6万元和81.6万元，并承担相应诉讼费。2016年11月18日，被告冯楠、蔡忠俊通过转账方式分别向成都岚涌文化传播有限公司支付78.6万元和81.6万元。本院认为，深圳雅仕维公司与被告上海麦汀公司签订的《广告发布合同》、原告与被告上海麦汀公司签订的7份《补充协议》以及上海麦汀公司向原告作出的《付款计划承诺书》均合法有效，应受法律保护。原告依双方约定履行合同后，有权要求被告上海麦汀公司支付相应的款项，上海麦汀公司没有及时履行付款义务的行为已构成违约，是造成本案纠纷的主要原因，因此上海麦汀公司应支付原告159,563元及逾期付款违约金。由于约定违约金计算标准过高，虽然原告予以调整，调整后的计算标准仍然过高，因此本院依法予以调整，调整为按照年利率24%计算，即违约金以159,563元为基数，按照年利率24%计算，自2014年12月30日起计至货款实际清偿之日止。对于原告要求被告杨龚、潘高峰在未出资本息范围内对上海麦汀公司债务承担补充责任、被告冯楠、蔡忠俊分别对上述二被告的债务承担连带责任的诉讼请求，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持，即未足额出资的股东在未足额出资本息范围内对公司债务承担补充责任；上述公司法的司法解释（三）第十九条第一款规定，有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持，即瑕疵股权的受让人承担的是连带责任。同时，上述公司法的司法解释（三）第十三条第二款还规定，未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。本案中，被告冯楠、蔡忠俊已经对另案债权人在未足额出资本息范围内对上海麦汀公司的债务承担了补充责任，故此本案原告重复提出类似请求，依法应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十九条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告上海麦汀文化传播有限公司在本判决生效之日起三日内向原告上海雅仕维传媒有限公司支付广告发布及制作费159,563元并支付违约金（违约金以159,563元为基数，按照年利率24%计算，自2014年12月30日起计至货款实际清偿之日止）；二、驳回原告上海雅仕维传媒有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币6,868元、保全费2,376元，由被告上海麦汀文化传播有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于深圳市中级人民法院。审 判 长 孔  卫  新人民陪审员 雷  秀  明人民陪审员 朱  永  红二〇一七年十一月二日书 记 员 李壬贵（兼）书 记 员 施  丽  凤附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十八条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。第十九条有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。受让人根据前款规定承担责任后，向该未履行或者未全面履行出资义务的股东追偿的，人民法院应予支持。但是，当事人另有约定的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。