张掖市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）张中刑终字第121号
原公诉机关甘肃省山丹县人民检察院。
上诉人（原审被告人）王继春，男，汉族，1963年3月3日出生于山西省左云县，小学文化，农民。因涉嫌合同诈骗罪，于2014年10月6日被内蒙古铁路公安处乌海车站公安派出所抓获，10月6日至10日临时羁押于乌海市看守所，2014年10月10日被山丹县公安局刑事拘留，同年11月7日被逮捕。现羁押于山丹县看守所。
甘肃省山丹县人民法院审理山丹县人民检察院指控原审被告人王继春合同诈骗一案，于2015年10月12日作出（2015）山刑初字第32号刑事判决。原审被告人王继春不服，提出上诉。2015年11月18日本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷审查，讯问上诉人，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定，2013年7月，被告人王继春向他人谎称自己在甘肃省民勤县九条岭煤矿有煤矿矿井修建工程，欲寻合作伙伴。重庆市居民周某甲获悉后，于同年8月来到山丹县与被告人王继春洽谈，同时周某甲查看了被告人王继春持有的虚假的陕西少华建筑工程有限公司的资质。后被告人王继春等人带领周某甲到甘肃省民勤县光大洗煤厂附近，“实地查看”拟修建煤矿矿井的地址，进一步骗取了周的信任。同月16日，被告人王继春与周某甲签订了“民勤县青苔泉煤矿弘润有限责任公司，主井及回风斜井开拓整体施工工程”的《煤矿建井工程承包合同》。期间，被告人王继春以工程开工、工程预算上涨为由两次骗取周某甲“工程保证金”共计30万元。
一审认定上述事实的证据有：被害人周某甲的陈述及指认笔录、证人周某乙、徐某某、吴某某、李某、佟某某、王某某、孙某某等人的证言及辨认笔录、被告人王继春的供述、指认笔录及照片、银行卡交易明细、民勤县安监局证明、武威市工商局证明、甘肃九条岭煤业有限责任公司证明、陕西少华建筑工程有限公司关于王继春伪造公司项目部和公章的通知、印文检验鉴定书、抓获经过、被告人王继春辨认笔录、生物物证鉴定意见书及户籍注销证明、煤矿施工示意图、煤矿建井工程承包合同、收条等证据。
一审法院认为，被告人王继春以非法占有为目的，利用虚假的单位资质，冒用他人名义签订合同，骗取周某甲现金30万元，其行为已构成合同诈骗罪。对被告人及辩护人认为本案系民事纠纷，不构成犯罪的辩护意见，不予采纳。案经审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国刑法》第二百二十四条第一款、第四十七条、第五十二条之规定，判决：1.被告人王继春犯合同诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金100000元；2.非法所得30万元，依法追缴。
宣判后，原审被告人王继春不服一审判决，提出上诉称：1.上诉人所持有的陕西少华建筑工程公司的企业资质、《授权委托书》等书面材料是通过他人办理的，上诉人不知道是虚假的，不能将上诉人持有的这些虚假材料认定为上诉人犯罪的要件之一；2.上诉人认为一审法院认定其虚构不存在的工程项目，认定有误。他与周某甲是合伙关系，上诉人和周某甲实地查看了煤矿地点，且共同与发包方的主管矿长“刘矿长”（名字记不清了）见面进行了商谈，工程项目客观存在。3.上诉人没有将收取的周某甲30万元投资款据为己有而逃匿、挥霍，大部分资金和周某甲共同用在承包工程的前期费用上了。综上，请求二审法院查明事实真相，公正判处。
经审理查明，2013年4月，上诉人王继春持陕西少华建筑工程有限公司企业资质、《授权委托书》等书面材料与山丹县新塘矿业有限责任公司签订了关于山丹县新塘矿业有限责任公司3、5号井技改矿井中央回风立井开拓及支护工程的《煤矿建井工程承包合同》，并以陕西少华建筑工程有限公司的名义在山丹县新塘矿业有限责任公司办公地址成立陕西少华建筑工程有限公司驻山丹县新塘矿业有限责任公司项目部。侦查期间经查证，上诉人王继春持有的上述有关陕西少华建筑工程有限公司的材料均为虚假材料。
2013年7月，上诉人王继春向他人谎称自己在甘肃省武威市民勤县九条岭煤矿有煤矿矿井修建工程，并告知孙某某等人为其寻找合作伙伴。通过联系，重庆市九龙坡区居民周某甲得知此消息后，于同年8月来到上诉人王继春成立的陕西少华建筑工程有限公司驻山丹县新塘矿业有限责任公司项目部，与上诉人王继春就承包王在民勤县九条岭煤矿的矿井修建工程进行了洽谈。同时周某甲在该项目部查看了上诉人王继春持有的虚假的陕西少华建筑工程有限公司的资质材料。后上诉人王继春带领周某甲等人到甘肃省民勤县光大洗煤厂附近，“实地查看”拟修建煤矿矿井的地址，进一步骗取了周的信任。同月16日，上诉人王继春以“陕西少华建筑工程有限公司驻青苔泉煤矿建设项目部”的名义与周某甲签订了“民勤县青苔泉煤矿弘润有限责任公司，主井及回风斜井开拓整体施工工程”的《煤矿建井工程承包合同》。后被告人王继春以工程开工、工程预算上涨为由两次骗取周某甲“工程保证金”共计30万元。
认定上述事实的证据有：
1．被害人周某甲的陈述及指认笔录。证明经吴某某、徐某某介绍，他和妻子周某乙于2013年8月1日到山丹县与陕西少华建筑工程有限公司山丹县新塘矿业项目部经理王继春和张某甲见了面，就青苔泉煤矿矿井工程承包合同事宜进行了面谈。后他先后按照王继春的要求两次支付了“工程保证金”共30万元，并与王继春草签了煤矿建井工程承包合同。此后，他打电话询问工程施工情况，王继春以各种理由推脱，不与他签订正式的合同。后他了解发现王继春根本没有承包下这样的工程，自己受骗了。侦查期间指认出，内蒙古阿拉善右旗县道766线22公里＋900米处“光大洗煤厂”右侧山头、766线＋26公里处左侧800米处为王继春领其查看的青苔泉煤矿2号井拟新建两处斜井的地点。但周某甲指认的地点均未发现新建矿井的痕迹。
2．证人周某甲妻子周某乙的证言。证明的事实与周某甲证明的一致。
3．证人孙某某的证言及辨认笔录。证明王继春给他说在青苔泉有两个拟新建矿井找人要分包出去会得到好处费。他就通过徐某某介绍了周某甲。2013年8月初，周某甲到山丹县和王继春见面，并看了陕西少华建筑工程有限公司山丹县新塘矿业项目部的相关资质，还带周某甲和他看了准备和周某甲签订合同的煤矿工程地点（侦查期间也带公安人员进行了指认，与周某甲指认的一致）。王继春和周某甲在山丹县商谈时，王继春说他是陕西少华建筑工程有限公司的人，张某甲是武威九条岭煤矿矿方负责人之一。后来知道周某甲给了王继春20万元保证金。孙某某辨认出自称是陕西少华山丹县新塘矿业项目部经理，即被告人王继春。
4．证人袁某某的证言。证明他在山丹见到了周某甲，听孙某某说周某甲是王继春的朋友，来项目部看王继春的资质。
5．证人徐某某的证言。证明2013年7月份，孙某某给他说在山丹有煤矿建井的工程，他就联系了吴某某，后来吴某某介绍周某甲到了山丹县。
6．证人吴某某的证言。证明2013年8月，通过徐某某、孙某某介绍周某甲到山丹做煤矿工程。2013年8月5日他和周某甲一起在山丹见了王继春。还和周某甲去看了准备和王继春签合同的青苔泉煤矿工程。周某甲给王继春转了20万工程保证金预付款，双方草签了合同。后周某甲电话里说又给王继春打了10万。在山丹见过一次张某甲，王继春介绍说是他们公司的老总。
7．证人李某的证言。证明2013年8月16日，山丹宾馆王继春和重庆人周某甲是签订了“煤矿建井工程承包合同”。当时，王继春督促周某甲在合同签订后缴纳预付款。经阅看山丹县经侦大队出示的“煤矿建井工程承包合同”，确认就是王继春草拟后让他修改并签订的合同。
8．证人佟某某的证言。证明他的民勤“光大洗煤厂”附近没有已建、新建或者正在筹建的煤矿。
9．证人王某某证言证明。他们武威市弘润矿业有限公司原称为甘肃省九条岭煤业有限责任公司，位于民勤县青苔泉煤矿二号井，开发青苔泉二号井的建设，该工程已于2013年5月22日招标承包，工程没有进行转包、分包，他不认识王继春。经照片辨认，2013年11月份的一天，王继春来矿上询问过该矿的建井情况。同时证明办案民警出示的青苔泉煤矿整合工程示意图是虚假的，因为断面、混泥土浇筑面都不一样。他们公司没有给王继春承包过矿井，也不认识张某甲。
10．证人张某乙的证言。证明2013年4月份的时候，山丹县新塘矿业与陕西少华建筑工程有限公司王继春签订过合同。张某甲原来是青苔泉煤业公司采煤队的队长。2012年青苔泉煤业公司停产后，煤业公司就没有再建新的矿井，张某甲去哪了也不知道。
11．证人马某的证言。证明山丹新塘矿业和王继春代表的陕西少华建筑工程有限公司签订了煤矿建井工程承包合同，并提供了成立项目部的文件。张某甲是青苔泉煤矿采煤队的队长，和九条岭煤矿没有关系。
12．被告人王继春的供述、指认笔录及照片。供述2013年7月份，徐某某介绍周某甲和他合伙干张某甲在青苔泉煤矿2号井的挖掘工程。他介绍了周某甲和张某甲认识，武威弘润公司有没有煤矿建井工程他不知道。2013年8月份，周分两次共给他30万元的工程施工保证金。“陕西少华建筑工程有限公司驻山丹县新塘矿业有限责任公司项目部财务章”，是他从浙江苍南县自称是陕西少华建筑有限公司驻苍南办事处办的。他和周某甲签订过一份青苔泉煤矿建井承包协议。青苔泉煤矿整合施工示意图的复印件是张某甲给提供的。经王继春指认，阿拉善右旗县道766线22公里＋900米处公路右侧“光大洗煤厂”右后方山头为青苔泉煤矿2号井拟新建竖井的地点，766线＋26公里公路左侧800米处为青苔泉煤矿2号井拟新建两处斜井的地点。王继春指认的地点均未发现新建矿井的痕迹。
13．民勤县安监局证明。证明2013年1月至2015年3月民勤县光大洗煤厂附近未增加新煤矿。
14．武威市工商局证明。证明武威市弘润有限责任公司在工商局没有登记，工商系统无“九岭新煤矿”的信息。
15．王继春所持中国农业银行卡交易明细。证明2013年8月7日存入20万，2013年8月19日存入10万。
16．甘肃九条岭煤业有限责任公司证明。证明经查该公司股东及职工中均无张某甲此人。
17．陕西少华建筑工程有限公司关于王继春伪造公司项目部和总公司公章的通知，证明王继春所持的资质、成立的山丹县新塘矿业项目部、授权委托书、签订合同所盖公章均系伪造。
18．张掖市公安局印文检验鉴定书。证明从陕西少华建筑公司调取该公司的相关资质材料，公司印章、财务专用章、合同专用章，法定代表人私人印章及相关文书，经鉴定王继春所持有的陕西少华建筑工程有限公司的资质材料均为虚假。
19．抓获经过、临时羁押证明书。证明经网上追逃，王继春于2014年10月6日在包头乌海火车站被抓获。
20．收据三份。证明据王继春供述，他于2013年4月、8月他给陕西少华建筑工程有限公司浙江苍南分公司共交纳刻章费700元、管理费90000元。
21．被告人王继春辨认笔录。证明王继春辨认出张某甲。
22武威市公安局司法鉴定中心生物物证鉴定意见书及户籍注销证明。证明张某甲于2014年10月28日发生交通事故死亡，其户籍已被注销。
23．青苔泉煤矿整合施工示意图。证明该份王继春提供给周某甲的青苔泉煤矿2号井的工程示意图，经武威市弘润矿业有限公司的法定代表人王某某辨认为虚假。
24．煤矿建井工程承包合同。证明该份合同系王继春与周某甲草签，合同约定的工程为民勤县青苔泉煤矿弘润有限公司主井及回风斜井开拓整体施工工程。
25．收条。证明王继春收到周某甲给付的预付款、保证金共计30万元。
26．王继春手机中存储的联系人信息。证明上述联系人信息中并没有王继春多次提到的本案所涉及的煤矿负责人“刘矿长”、“黄老板”、“陈经理”等人的电话号码。
27．常住人口基本信息。证明被告人的基本身份情况与指控的一致。
上述证据，经一审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，能相互印证证实原审被告人王继春犯罪属实。经本院二审审查，予以确认。
本院认为，上诉人王继春对外谎称存在煤矿建井工程项目，并寻找合作伙伴，在周某甲与其洽谈时，以虚假的企业资质材料和实地察看的方式，骗取被害人的信任，在签订合同过程中，以交工程保证金的名义骗取被害人30万元后，以各种理由推脱逃避，并拒不退还被害人。上诉人王继春以非法占有为目的，虚构事实，在签订合同过程中，骗取对方的财物，其行为应当以合同诈骗罪定罪处刑。在侦查及一审、二审期间，上诉人对所谓存在的工程项目，究竟属于何处何人，与何人联系等情节前后有不同供述，意图说明存在该工程项目，但侦查机关经过查证，证人及相关企业、部门证明，上诉人王继春实际就没有承揽到相关工程项目，王继春带被害人等人实地查看的地方，根本就不存在煤矿建井的工程项目，其上诉所提理由和事实，无据证实，本院不予采纳。
综上，一审判决事实清楚，证据确实，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十三条第二款、第二百二十五条第一款（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 王 静
审 判 员 张晓昌
代理审判员 姚 秀
二〇一五年十二月十八日
书 记 员 王晓娟
附：本案适用的法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十三条第二审人民法院对于下列案件，应当组成合议庭，开庭审理：
（一）被告人、自诉人及其法定代理人对第一审认定的事实、证据提出异议，可能影响定罪量刑的上诉案件；
（二）被告人被判处死刑的上诉案件；
（三）人民检察院抗诉的案件；
（四）其他应当开庭审理的案件。
第二审人民法院决定不开庭审理的，应当讯问被告人，听取其他当事人、辩护人、诉讼代理人的意见。
第二审人民法院开庭审理上诉、抗诉案件，可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。
第二百三十三条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。