四川省凉山彝族自治州中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2018）川34刑终50号
原公诉机关四川省金阳县人民检察院。
上诉人（原审被告人）文古所扭，男，彝族，1981年2月12日生，文盲，农民，住四川省金阳县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2017年7月24日被金阳县公安局刑事拘留，同年8月24日经金阳县人民检察院批准逮捕，同日由金阳县公安局执行逮捕。现羁押于金阳县看守所。
四川省金阳县人民法院审理四川省金阳县人民检察院指控原审被告人文古所扭犯贩卖毒品罪一案，于2017年12月12日作出（2017）川3430刑初50号刑事判决。原审被告人文古所扭不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。经过阅卷，提讯上诉人（原审被告人）文古所扭，审查上诉理由，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议并作出决定，现已审理终结。
原审判决认定，2017年7月20日中午14时，吸毒人员李娟到县委家属楼文古所扭家以50元人民币向文古所扭购得一个零包毒品海洛因。2017年7月22日中午13时，吸毒人员李娟到县委家属楼文古所扭家中以100元人民币向文古所扭购得一个零包毒品海洛因。2017年7月23日晚10时许吸毒人员李娟又到县委家属楼文古所扭家中以100元人民币向文古所扭购买毒品时被抓获，后公安民警从文古所扭的卧室床头边一个女士挎包内搜出被告人文古所扭用白色塑料袋包裹的一个白色颗粒状毒品可疑物，从文古所扭家顶楼过道上一个装废旧啤酒罐的塑料编织袋内搜出被告人文古所扭持有的黑色塑料袋包裹的白色颗粒状毒品可疑物，查获的毒品可疑物经称量毛重119.26克，净重115.14克。经鉴定该毒品可疑物为海洛因。被告人供述2017年7月2日其在金阳县二层公路一个云南籍的汉族男子手中以9700元购买了84克海洛因。
原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：
1、抓获经过证实,2017年7月23日晚上21时许，金阳县公安局城关派出所民警根据工作中得知的线索，家住金阳县金阳宾馆（县委家属楼）的文古所扭，有经常贩卖毒品的嫌疑，我所民警在他家附近蹲点守候。于当晚21时40分许抓获前来购买海洛因的吸毒人员李娟、邓某某、吉克某某三人，当场依法对犯罪嫌疑人文古所扭的人身及住宅进行搜查，从文古所扭的卧室床头边一个花色女式挎包内搜出用白色塑料胶布包裹的一个零包白色颗粒状的毒品可疑物，从文古所扭家往楼顶的楼梯过道上一个装有废旧啤酒易拉罐的塑料编织袋内搜出用黑色塑料袋包裹的白色颗粒状的毒品可疑物。经称量,毛重119.26克，净重115.36克。依法将前去购买毒品的三个吸毒人员及犯罪嫌疑人文古所扭传唤至城关派出所办案功能区进行调查。三名吸毒人员经尿液检测均呈阳性（+）。经询问犯罪嫌疑人文古所扭,其对自己多次贩卖毒品海洛因的违法犯罪事实供认不讳。
2、搜查笔录、搜查照片证实，2017年7月23日21时40分至22时20分，金阳县公安局城关派出所民警在证人邱拉惹的见证下，在金阳县天地坝镇县委家属楼文古所扭卧室的床头搜出一个带花纹图案的女式挎包，从挎包内搜查出一个白色塑料袋包裹的白色毒品可疑物；民警从文古所扭住宅天台的过道处堆放杂物堆上发现一个装易拉罐的编织袋，编织袋内的易拉罐上放着一个白色塑料袋包裹的黑色塑料袋，黑色塑料袋内有大量小方块状的白色毒品可疑物。民警从塑料袋南方40CM处的废弃床头上的一个白色篮子内搜到一个类似电子称的机器和一个黑色小剪刀。扣押清单证实上述涉案物品已被扣押，发还清单证实本案收缴的53529元人民币已于2017年10月13日发还给白里且。
3、毒品照片、现场照片、被告人文古所扭指认毒品照片经被告人文古所扭辨认无异议。
4、称量笔录、称量照片证实，2017年7月24日8时40分至58分，在见证人花作且的见证下，民警将本案查获的毒品可疑物进行拍照并称重，毛重119.26克、净重115.36克。称量照片经被告人文古所扭辨认无异。
5、取样笔录、取样照片证实，2017年7月24日9时01分至04分，在证人花作且的见证下，民警将本案查获的115.36克毒品疑似物中取1.52克进行送检。
6、毒品去向证明证实，本案收缴的毒品海洛因已上交金阳县公安局禁毒大队。
7、辨认笔录证实，被告人文古所扭辨认出多次到文古所扭处购买毒品的李娟。
8、辨认笔录证实，被告人文古所扭辨认出多次到文古所扭住处购买毒品的吉克某某。
9、辨认笔录证实，吸毒人员李娟辨认出多次贩卖毒品给自己的人系文古所扭。
10、辨认笔录证实，吸毒人员邓某某辨认出多次贩卖毒品给自己的人系文古所扭。
11、证人李某的证言证实，我吸食的毒品基本上都是从文古所扭处购买的，还有就是从吉克某某处买过。我有时是电话联系，有时直接到文古所扭家里去买。文古所扭的电话是18181****XX。我在文古所扭手中购买毒品大概8次，分别在2017年6月上旬有3次，下旬有2次，2017年7月21日早上10点多的时候，我和邓某某合伙到文古所扭家中购买毒品，当时我进行购买，邓某某在金阳县招待所门口等候，我从文古所扭手里购买了100元的毒品，我和邓某某一起到金阳县人民医院卫生间里以烫吸的方式共同吸食了。2017年7月22日下午5时许，我又到文古所扭家，邓某某还是在路上等我，我在文古所扭手里购买了100元的毒品，我和邓某某又回到医院卫生间吸食了。2017年7月23日中午，我又到文古所扭家里购买了100元的毒品，回到家后，以香烟锡箱纸烫吸了。2017年7月23日晚上20时左右，我想吸食毒品了，就叫上邓某某一起到文古所扭家里，跟文古所扭购买了100元的毒品海洛因，我把100元钱给了文古所扭，文古所扭说：“我出去帮你拿。”等文古所扭把门打开就被民警抓获了。2017年7月21日至23日这三次，我是先打电话约好，文古所扭说他有货，我才去文古所扭家的。
12、证人邓某某的证言证实，我吸食毒品一般都在金阳县宾馆里的姓“文古”彝族中年男子（指文古所扭）和国税局吉克某某处购买的。大概2017年6月初的一天，我和李娟在街上遇到，听说金阳宾馆有一家在贩卖毒品，我就拿了100元给李娟去买毒品回来，我们一起到我家里用锡箱纸吸烫了，从那一次后，李娟就把他电话留起来，知道这个人姓“文古”，“文古”就是案发当天被派出所民警抓获的那个人（指文古所扭）。李娟我们两个只要有钱就叫李娟去他那里购买毒品吸食，因我去害怕他不卖给我，所以经常叫李娟购买，有时候打电话给他就送来卖给我们。2017年6月份我和李娟去这名姓“文古”的手里购买过五六次，都是李娟去购买的，钱我出了四次，购得毒品海洛因后我们拿到金阳县医院卫生间烫吸了。2017年7月21日中午，我和李娟在金阳宾馆内从“文古”手中购买了100元的一个零包毒品海洛因后拿到金阳县医院卫生间烫吸了。2017年7月22日下午我和李娟在金阳宾馆内从“文古”手中购买了100元的一个零包毒品在金阳医院卫生间里烫吸了。这二次我是站在楼下，李娟一个人去购买的。2017年7月23日晚上23时许，我和李娟拿100元去金阳宾馆这个“文古”处购买毒品，我在楼下等，时间很久了，李娟不下来，我上去看时，李娟和这个叫“文古”的贩毒人员被派出所民警控制了，我也被民警抓获了。
13、证人吉克某某的证言证实，我是在贩卖毒品，我贩卖的毒品海洛因是从文古所扭手中购买的，350元1克，买回来后我就以400元贩卖给其他吸毒人员，我贩卖1克毒品赚50元。
14、证人孙子某某的证言证实，放在家中天台楼道的东西物品都是文古阿伙（文古所扭）的。文古阿伙家在天台建筑的房子，这些东西没地放了，就摆在天台楼道口上了。放的物品我未仔细看。
15、凉山彝族自治州公安局凉公物鉴（毒品）[2017]0975号凉山州公安局物证鉴定所理化检验报告证实，从本案送检的毒品可疑物检材中均检出海洛因。
16、被告人文古所扭被抓获的尿液检验为阳性（+）。
17、金阳县人民法元（2012）金阳刑初字第29号刑事判决书、违法犯罪记录查询情况证实，被告人文古所扭曾犯贩卖毒品罪，被金阳县人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金8000元。刑期从2012年2月29日起至2012年8月28日止。
18、行政处罚决定书、吸毒人员的户籍证实，吸毒人员李娟、邓某某已被处以行政拘留。
19、被告人文古所扭的供述，我的毒品是2017年7月23日12点从二层公路洗车场下方从一个云南的汉族男子手中以9700元购买的84克毒品海洛因。我将毒品贩卖给了吉克某某和李娟。吉克某某是直接到我家来购买毒品海洛因，50元、100元、200元都在卖，他从我手中购买过五六次毒品海洛因，最近一次是2017年7月21日或者22日下午两三点，吉克某某直接到县委家属楼我家里来，从我手中购买了100元的毒品海洛因。李娟也是直接到我家里来购买毒品海洛因，一般都是购买50元或100元毒品海洛因。2017年7月20日，李娟到我家购买了50元的毒品海洛因。2017年7月22日13时许，李娟又到我家里来购买了100元的毒品海洛因。她来过很多次，我也记不清来了多少次了。我家住的县委家属楼五楼右手边，房屋是我从阿木日鲁处以230000元购买的。2017年7月23日晚上，民警从我卧室的包里和天台过道搜出来的毒品海洛因是我的，卧室床头那个女式花包里的白色胶布包裹的毒品可疑物包裹的毒品是准备自己吸食的。民警从天台等搜出毒品海洛因大概80多克，还有一把剪刀，是我用来剪毒品海洛因用的。
20、审讯视频光盘、在押人员入所检查表、立案决定书、拘留证等诉讼材料证实了本案证据来源合法。
21、被告人文古所扭的户籍证明证实被告人文古所扭是成年人。
原审法院认为，被告人文古所扭明知是毒品海洛因而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人多次贩卖，查获的毒品海洛因数量达115.14克，情节严重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定，判决：被告人文古所扭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币30000元；本案查获的毒品海洛因115.14克依法予以没收。
上诉人（原审被告人）文古所扭上诉提出其行为应构成非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品罪，请求二审改判。
二审审理查明的上诉人（原审被告人）文古所扭贩卖毒品的事实与原审认定的基本一致。二审期间，上诉人（原审被告人）文古所扭未提供新的证据，对原审经庭审质证、认证的证据及认定的事实，本院予以确认。本案事实清楚，证据确实充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）文古所扭多次贩卖甲基笨丙胺给他人吸食，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）文古所扭系累犯，且之前所犯之罪为贩卖毒品罪。
上诉人（原审被告人）文古所扭上诉提出其行为应构成非法持有毒品罪，而不是贩卖毒品罪的理由与审理查明的事实和相关法律规定不符，故本院对该理由不予采纳。
综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律准确，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第一项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 张 菊
审判员 李晓军
审判员 王一清
二〇一八年三月十九日
书记员 王 晶
附本案适用的法律条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;
(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;
(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。