辽宁省锦州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽07民终118号上诉人（原审原告）：杨敏春，女，1957年12月27日出生，汉族，退休教师，住辽宁省义县。法定代理人：张忠业，杨敏春丈夫，1958年6月3日出生，汉族，农民，住辽宁省义县。委托诉讼代理人：吴红海，辽宁正直律师事务所律师。上诉人（原审被告）：义县前杨镇中心小学，住所地辽宁省锦州市义县前杨镇前杨村。法定代表人：闫玉章，校长。委托诉讼代理人：杨子江，该校教师。委托诉讼代理人：师久伟，锦州市古塔区站前法律服务所法律工作者。上诉人杨敏春因与上诉人义县前杨镇中心小学劳动争议纠纷一案，不服辽宁省义县人民法院（2017）辽0727民初462号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2018年1月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人杨敏春法定代理人张忠业及其委托诉讼代理人吴红海、上诉人义县前杨镇中心小学委托诉讼代理人杨子江、师久伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨敏春上诉请求：1.撤销原判决，并依法改判或裁定发回重审；2.被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实不清。伤残结论并不符合实际情况，杨敏春发生工伤后，遭受严重刺激，已经完全不能自理，创伤后应激障碍，2016年1月6日被医院确诊为精神分裂症，以现实情况，七级工伤的认定显然与事实不符，法院应当根据实际情况重新认定工伤等级，并且按照现实等级判决被上诉人进行赔偿。二、一审法院适用法律错误。一审法院在认定事实不清情况下，判决仅支持医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、统筹地区外就医交通费、食宿费共计62590.17元，以及一次性伤残补助金42900元系适用法律错误，且没有任何法律依据。上诉人在一审中已经对工伤鉴定提出异议，要求重新鉴定，但是一审法院不予理会，依旧按照七级伤残标准予以判决，系适用法律错误。即使按照七级伤残标准裁判，也应当适用《中华人民共和国工伤保险条例》第30、32条，判决被上诉人支付工伤医疗待遇中医疗费、住院伙食补助费、交通费、食宿费；根据第37条，判决被上诉人支付一次性伤残补助金42900元（3300元×13个月=42900元）；根据第37条判决被上诉人支付一次性工伤医疗补助金49296元（社平工资3792元×13个月=49296元）；根据37条判决被上诉人支付一次性伤残就业补助金75840元（社平工资3792元×20个月=75840元）。停工留薪工资被上诉人已经发放完，不再主张。法院作为保障当事人合法权益的权威机关，不应仅以鉴定标准为依据进行裁判，应当在考虑到上诉人实际情况的前提下予以正确的裁判，因上诉人被认定为七级工伤确实不当，法院应当按照一级工伤待遇支持上诉人的诉讼请求。根据《中华人民共和国工伤保险条例》第35条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，享受相应待遇。义县前杨镇中心小学辩称，杨敏春上诉请求无法律依据，杨敏春伤残等级经两次工伤部门鉴定均为七级，鉴定后又没有通过诉讼进行重新鉴定，鉴定合法，不应再次鉴定。杨敏春停工留薪期工资照发，没有停发的事实。医疗费没有正规合法收据，医疗费经医疗保险报销，不应支持。杨敏春的一次性医疗补助金不是13个月，应是法定的6个月。杨敏春是退休教师，享受养老保险待遇，不应享受医疗补助金，依法律规定，退休后不应享受伤残津贴。请求二审法院驳回杨敏春上诉请求。义县前杨镇中心小学上诉请求：请求撤销原审判决，改判驳回杨敏春不合理请求。事实和理由：1.杨敏春退休后享受医疗保险待遇，不应再享受医疗补助金。如果是医疗费应有原始医疗费收据，而杨敏春没有。2.住院伙食补助费应每天补助1人，而不应是2人，因护理人有护理费，伙食补助费只应给伤者本人。3.交通费过高，应当500元为宜，伤者住院期间本人不能发生交通费，亲属探望按标准补助几个往返，每次锦州至义县客车往返是26元，也没有正规票据。4.食宿费没有正规票据不能认定。杨敏春辩称，义县前杨镇中心小学提出的不再享受医疗补助金，一审法院未查明事实，适用法律错误，论述中并未就是否享受医疗补助金进行论述，判决未涉及该项内容。住院伙食补助费补助1或2人，一审法院对住院伙食补助费标准50元每日认定不符合法律规定，应为100元每日。一审法院查清住院期间护理等级，之所以有2人应为住院期间存在一级护理情形。关于交通费，我方认为一审法院认定交通费数额过低，几次治疗过程中，杨敏春不适合坐公共交通工具。食宿费用票据提交一审法院，一审法院认定合理。杨敏春向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告给付原告一级工伤伤残赔偿金合计人民币358742.37元；2.请求依法判令被告按月给付原告生活护理费。3.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告杨敏春原系前杨小学教师，2012年12月退休。2012年7月17日，原告杨敏春执教过程中，受到学生家长辱骂，以致情绪不稳，经时任校长联系120救护车，送义县人民医院治疗，诊断为：精神疾患。住院期间二级护理，7月28日出院。2012年7月30日转至锦州市康宁医院住院治疗57天，诊断为：急性应激障碍。住院期间一级护理2天，其余二级护理。2013年4月8日至5月13日再次住院治疗，诊断为：创伤后应激障碍。住院期间一级护理1天，其余二级护理。2016年1月5日至1月21日第三次住院治疗，诊断为：幻觉妄想状态。住院期间一级护理2天，其余二级护理。2013年起原告杨敏春申请工伤认定，2015年9月28日被认定为工伤；2016年9月7日，原告杨敏春被锦州市劳动能力鉴定委员会认定为七级伤残，2016年12月23日辽宁省劳动鉴定委员会再次鉴定结论书认定原告杨敏春为七级伤残。2017年2月14日，原告杨敏春申请劳动仲裁。2017年2月15日，义县劳动人事争议仲裁委员会向原告送达不予受理通知书。上述事实，有杨敏春病志材料和医疗费收据、工伤认定和鉴定结论、不予受理通知书在卷佐证。另查，2016年3月21日，义县前杨乡中心小学更名为：义县前杨镇中心小学。2012年12月原告杨敏春到龄退休，其2012年7月至12月因病误工期间工资未停发。一审法院认为，劳动争议仲裁委员会以当事人申请仲裁的事项不属于劳动争议为由，作出不予受理的书面裁决、决定或者通知，当事人不服，依法向人民法院起诉，属于劳动争议案件的人民法院应当受理。劳动者因工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。本案原告要求被告给予工伤保险待遇，已经劳动争议仲裁委员会书面通知“不予受理”，本院受理并无不当。职工因工作遭受事故伤害进行治疗，享受工伤医疗待遇；住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通费、食宿费用从工伤保险基金给付。在停工留薪期内，原工资待遇不变，由所在单位按月支付。评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。参照公务员管理的事业单位的工作人员因工作遭受事故伤害的，由所在单位给付费用。因原告杨敏春最终鉴定结论为七级伤残，没有生活不能自理的结论，其要求支付的工伤保险待遇应按七级伤残标准支付，超过部分不予支持。原告统筹地区外就医交通费酌定为1000元。原告杨敏春在停工留薪期内一直享受原待遇，其诉讼请求中再行主张停工留薪期工资，无法律依据，不予支持。综上，原告诉讼请求中要求被告给付工伤保险待遇部分，具有事实及法律依据，应予支持。一审法院依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、参照《中华人民共和国工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十五条的规定，判决：一、被告义县前杨镇中心小学于判决生效后五日内支付原告杨敏春医疗费、住院期间伙食补助费、护理费、统筹地区外就医交通费、食宿费合计62590.17元；二、被告义县前杨镇中心小学于判决生效后五日内支付原告杨敏春一次性伤残补助金42900元；如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告杨敏春的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告义县前杨镇中心小学负担。二审中，当事人未提交新的证据。经审查一审杨敏春提交的四次住院病历，2012年7月17日至7月28日在义县人民医院住院11天，2012年7月30至9月24日在锦州市康宁医院住院57天，2013年4月8日至5月13日在锦州市康宁医院住院35天，2016年1月5日至1月21日在锦州市康宁医院住院16天。四次住院共计119天，其中在保险统筹地区住院11天，在统筹地区以外住院108天。2016年义县职工最低工资标准为1020元/月。除上述事实外，本院对一审法院查明的其他事实予以确认。本院认为，1.关于上诉人杨敏春提出的对工伤等级重新认定的上诉主张，《工伤保险条例》第五条第三款规定：“社会保险行政部门按照国务院有关规定设立的社会保险经办机构具体承办工伤保险事务。”按照上述规定，工伤认定属于社会保险行政部门的职责，法院并不具备认定工伤的职权，上诉人此项上诉主张无法律依据，本院不予支持。杨敏春工伤已经锦州市劳动能力鉴定委员会和辽宁省劳动鉴定委员会鉴定工伤等级七级，故杨敏春的各项工伤保险待遇应按七级伤残待遇给付。2.关于上诉人杨敏春提出的支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金问题，《工伤保险条例》第三十七条第二款规定：劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。上诉人杨敏春与用人单位未终止或解除劳动关系，因此不符合支付一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的条件，上诉人杨敏春此项上诉请求无法律依据，本院不予支持。3.关于上诉人杨敏春提出的日常护理费用问题，根据《工伤保险条例》第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。因此，上诉人杨敏春主张支付生活护理费的前提条件是经过劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理及相应的护理等级，现上诉人杨敏春没有经过劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理以及相应的护理等级，故其此项上诉主张本院不予支持。4.关于上诉人义县前杨镇中心小学提出的医疗费问题，该笔费用已由杨敏春实际支出，并有相应的收据佐证，其中没有原件部分由义县医疗保险管理中心出具证明，原件在该中心保管，报销部分已经退回，故此部分医疗费用应当由上诉人义县前杨镇中心小学给付杨敏春。5.关于杨敏春的住院伙食补助费问题，辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》规定：一、有关第三十条第四款的职工住院治疗的伙食补助费及职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用支付标准问题。1.职工在本市住院治疗工伤的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准乘以70%再除以30天计算。2.工伤职工到统筹地区以外就医的日伙食补助费标准，按照统筹地区月最低工资标准除以30天计算。依据上述规定，杨敏春的伙食补助费为：1020元/月×70%÷30天×11天（统筹地区）+1020元/月÷30天×108天（统筹地区以外）=3933.8元。一审法院此节认定不当，本院予以纠正。6.因一审法院认定的杨敏春的住院天数有误，相应的护理费数额应为100元/天×119天=11900元。7.关于杨敏春到统筹地区以外就医的交通费和食宿费问题，杨敏春到统筹地区以外就医三次，一审法院酌定交通费1000元并无明显不当，本院予以维持。杨敏春提供了食宿费的相关票据，数额合理，本院予以维持。综上所述，杨敏春的上诉请求不能成立，应予驳回。义县前杨镇中心小学的上诉请求部分成立。依照《工伤保险条例》第五条第三款、第三十四条、第三十七条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，并参照辽宁省人力资源和社会保障厅《关于贯彻实施新有关问题的通知》规定，判决如下：一、维持辽宁省义县人民法院（2017）辽0727民初462号民事判决第二项、第三项；二、变更辽宁省义县人民法院（2017）辽0727民初462号民事判决第一项为义县前杨镇中心小学于本判决生效后五日内支付杨敏春医疗费35845.17元、住院期间伙食补助费3933.8元、护理费11900元、统筹地区外就医交通费1000元、食宿费945元，合计53623.97元；三、驳回杨敏春上诉请求；四、驳回义县前杨镇中心小学其他上诉请求。一审案件受理费10元，由义县前杨镇中心小学负担；二审案件受理费10元,由杨敏春负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 勇审 判 员  王争妍审 判 员  郭慧峰二〇一八年一月二十四日法官助理  赵 歌书 记 员  赵 歌