江苏省南京市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）苏01民终1944号
上诉人（原审原告）：李静，女，1974年7月13日生，汉族，住南京市鼓楼区。
委托诉讼代理人：秦凌云，江苏苏博律师事务所律师。
委托诉讼代理人：吴波，江苏苏博律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）：南京深圳装饰安装工程有限公司，住所地南京市秦淮区中山东路448号。
法定代表人：张二军，该公司董事长。
委托诉讼代理人：陈建强，男，该公司副董事长。
上诉人李静因与被上诉人南京深圳装饰安装工程有限公司（以下简称深圳装饰公司）劳动争议一案，不服江苏省南京市秦淮区人民法院（2017）苏0104民初8712号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月7日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，上诉人李静的委托诉讼代理人秦凌云、吴波，被上诉人深圳装饰公司的法定代表人张二军及其委托诉讼代理人陈建强参加了诉讼。本案现已审理终结。
李静的上诉请求：撤销一审判决，并依法支持其一审提出的全部诉讼请求。事实和理由：1.改制补偿金的支付条件不存在是需要劳动者主动辞职，该部分款项的支付是被上诉人的法定义务，必须按照上诉人要求予以给付。2.签订无固定期限劳动合同是劳动者的合法权利，在具备已经签了两次固定期限劳动合同的前提下，用人单位应当与劳动者签订无固定期限劳动合同，应当书面向劳动者释明，而不存在劳动者本人默认或放弃签订无固定期限劳动合同的权利。上诉人在被上诉人处工作10年以上，凡是有正常思维的员工，不可能放弃签订无固定期限劳动合同而选择签订固定期限劳动合同。3.现任负责人陈建强自2016年7月到任后，开始任人唯亲，从各方面刁难上诉人，采取多种不正当手段逼迫员工主动辞职，先后从公司离职员工己超过20人以上。由于上诉人本人是从学校毕业就在被上诉人处工作，至今已有24年，对公司还是有感情的，当然不愿意主动辞职，随后被上诉人在没有事实依据的情况下编造出严重损害上诉人名誉的处罚决定书，并在上诉人第二天去上班时阻止上诉人正常上班，而且在未作任何工作交接的情况下将上诉人工作电脑资料删除，给上诉人造成极大的精神刺激，直接影响到上诉人工作和生活，上诉人在被逼无奈之下寻求了律师帮助。期间上诉人委托律师与被上诉人多次进行沟通，要求被上诉人继续履行劳动合同，恢复原岗原待遇。但被上诉人没有协商余地，坚持按照处罚决定要求上诉人按2000元生活费的标准继续上班。被上诉人无故拖欠上诉人工资，在上诉人催要后，仍未补发，拖欠至今。被上诉人一直为了掩盖其想辞退上诉人且不愿意支付经济赔偿金的真实意图，在仲裁阶段的答辩中也有明显表述。
深圳装饰公司答辩称：1.对于上诉人提出支付改制补偿金的诉讼请求，被上诉人尊重一审认定的事实。2.上诉人要求支付未签订无固定期限劳动合同的双倍赔偿金，显然不符合事实及相关法律规定。上诉人在被上诉人处工作未满十年时，被上诉人就提出与其签订无固定期限劳动合同，但由于上诉人个人原因默认同意签订了固定期限劳动合同，且被上诉人与上诉人之间一直存在事实劳动关系，期间上诉人的工资发放和社保关系从未间断。故被上诉人认为上诉人该请求于法无据，不应支持。3.上诉人的第三点上诉理由与事实存在很大偏差，上诉人虚拟事实，编造故事，以求博取同情。4.针对上诉人要求支付违法解除的赔偿金的请求，不符合事实情况，被上诉人从未主动辞退上诉人。之前上诉人私留公司公款100多万元，被上诉人要求其说明公款使用情况，其不但不配合，反而将自己的银行卡做销卡处理，从而失去对账凭据，挪用公款已成事实。针对以上情况被上诉人对上诉人作出停职反省决定，至今上诉人仍未回公司上班，被上诉人于2017年4月24日又发出通知要求上诉人于2017年5月1日准时回公司上班并说清之前的私留公款问题，并明确告知上诉人如不按时回公司上班即按公司相关规定做旷工处理。被上诉人念及旧情给予其改过机会，但时至今日，上诉人仍未回公司上班，也从未表示出认错及反省的态度，反而以受害者的身份为名要求公司赔偿，被上诉人无法接受。
李静向一审法院起诉请求：1、判令深圳装饰公司向李静支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额108980元；2、判令深圳装饰公司向李静支付违法解除劳动合同的赔偿金217960元；3、判令深圳装饰公司向李静支付改制补偿金17633元;4、认可仲裁委作出的仲裁裁决书中裁决由深圳装饰公司向李静支付2017年1月工资1766元、2月工资1766元、3月工资9081元，合计12613元的裁决结果。
一审法院经审理查明：李静在深圳装饰公司改制前即入职该公司从事财会工作，2003年深圳装饰公司改制，李静留职继续在原岗位工作，并与深圳装饰公司签订了一期固定期限劳动合同，期限自2003年11月1日至2006年10月31日止，合同约定：2003年原单位改革时，应计发的经济补偿金（或生活补助费）17633元计发给乙方（即李静），今后甲方（即深圳装饰公司）与乙方解除或终止本合同时，甲方应将原单位改革时应发给乙方的经济补偿金（或生活补助费）一次性全额发给乙方（改革时已经计发的，不再计发）。合同期满后双方续签了七期书面劳动合同（前六期为固定期限劳动合同，最后一期为无固定期限劳动合同），第一期自2006年10月29日起至2007年10月29日止；第二期自2007年10月1日起至2008年10月1日止；第三期自2008年10月31日起至2009年10月31日止；第四期自2009年11月1日起至2010年10月31日止；第五期自2010年11月1日起至2011年10月31日止；第六期自2011年11月1日起至2012年10月31日止；第七期自2012年11月1日双方订立无固定期限劳动合同。
2017年3月31日，深圳装饰公司作出“关于对李静的处罚决定”，内容为：李静同志自2016年8月11日至2017年3月28日截留公司资金高达壹佰叁拾伍万元，在调离本岗位后，未能及时将资金归还公司，公司财务发现后，令其还款并要求打印该款项的流水记录，该同志除归还款项外，未打印流水并将其个人银行卡号注销，鉴于李静同志的表现，经研究决定，自即日起，停职反省，停发工资，待其有认识后，再做处理。
2017年4月24日，深圳装饰公司作出“关于对李静同志的处理决定”，内容为：“李静同志于93年来公司司职，司职期间从事过出纳、会计等工作……2016年7月调任李静同志任市场部协调员（一般干部）后，思想情绪就大，经常迟到早退（仅17年1月迟到早退达10次之多），更加严重的是，司职市场协调员工作期间将公司款结余在个人卡中达105万元，公司财务发现后，请其还款并需到银行打印卡内流水。她拒绝打印并予消卡，公司遂做出停职反省、停发工资、以观后效再做安排的决定，而她却一走了之，自2017年4月1日只来过公司二次（还是以找其谈事要求到公司的）。综上，公司研究决定：1、李静同志必须按公司的作息时间到公司上班，讲清问题，等候处理；2、未到公司上班期间，按事假处理，扣罚工资；3、自2017年5月1日至问题解决期间发放二千元生活费；4、接此决定如不服从，继续未到公司上班，按旷工处理。”
2017年5月23日李静以深圳装饰公司为被申请人向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、被申请人支付2017年1月未发工资1766元、2月未发工资1766元、3月未发工资9081元；2、支付未签订无固定期限劳动合同双倍工资108980元；3、支付违法辞退的赔偿金217960元；4、支付改制补偿金17633元。该仲裁委于2017年8月28日作出宁秦劳人仲案【2017】627号仲裁裁决书，裁决：一、自裁决生效之日起十日内，被申请人一次性支付申请人2017年1月工资1766元、2月工资1766元、3月工资9081元，合计12613元。二、对申请人的其他仲裁请求不予支持。李静对该仲裁裁决不服，于法定期限内向一审法院提起诉讼。
一审另查明，截止一审法院审理期间，深圳装饰公司仍在为李静缴纳社会保险。
一审审理中，1.李静、深圳装饰公司均认可仲裁委对李静主张的2017年1月、2月、3月工资作出的裁决结果，即深圳装饰公司一次性向李静支付2017年1月工资1766元、2月工资1766元、3月工资9081元，合计12613元。2.李静、深圳装饰公司双方一致认可李静的月平均工资为8833元/月，且同意以此作为本案双倍工资及赔偿金的计算基数。
以上事实，有仲裁决定书、劳动合同书、处罚决定、处理决定等书证及李静、深圳装饰公司陈述予以证实。
一审法院认为，劳动者及用人单位的合法权益均应受法律保护。
关于李静主张未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额108980元，理由为自2007年10月起深圳装饰公司应与李静签订无固定期限劳动合同，但未签订。一审法院认为，根据庭审查明的事实，李静于2003年11月1日与深圳装饰公司签订了第一期固定期限劳动合同，此后又连续签订了六期固定期限劳动合同，虽在此期间，李静符合签订无固定期限劳动合同的情形，但李静自2003年11月1日至2012年10月每年均与深圳装饰公司签订一期固定期限劳动合同（共六期），应认定李静在此期间愿意签订固定期限劳动合同，并以自己的真实意思表示放弃了签订无固定期限劳动合同。李静也无证据佐证其在符合签订无固定期限劳动合同时曾向深圳装饰公司提出签订无固定期限劳动合同被拒的事实。且2012年11月1日起双方已签订了无固定期限劳动合同。综上，李静现要求深圳装饰公司支付2007年10月至2012年11月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，无事实及法律依据，一审法院不予支持。
关于李静诉请的赔偿金。用人单位违法解除或者终止劳动合同的，应当向劳动者支付赔偿金。本案中，从2017年3月31日深圳装饰公司作出的处罚决定内容看，其文中表述为“要求停职反省，停发工资，待其有认识后再做处理”。从2017年4月24日深圳装饰公司作出的处理决定内容看，其文中表述为“要求李静按时上班，讲清问题，等候处理；未到公司上班期间，按事假处理，扣罚工资；自2017年5月1日起至问题解决期间每月发放生活费2000元；如继续未到公司上班，按旷工处理”。深圳装饰公司的上述处罚决定和处理决定从内容和字面上理解，均无辞退李静或解除劳动合同的意思表示。一审庭审中，深圳装饰公司亦表示至今尚未解除与李静的劳动合同关系，且深圳装饰公司亦未停缴李静社会保险，故李静认为深圳装饰公司已无故辞退李静，据此主张违法解除赔偿金217960元，无事实及法律依据，一审法院不予支持。
关于改制补偿金17633元。根据双方约定，该笔款项需双方解除劳动合同关系时方可领取，现双方劳动合同关系尚未解除，故李静的该项诉请一审法院亦不予支持。
关于2017年1月、2月、3月的工资。李静、深圳装饰公司双方均认可仲裁委的裁决结果，即深圳装饰公司一次性向李静支付2017年1月工资1766元、2月工资1766元、3月工资9081元，合计12613元，一审法院予以确认。
综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，一审法院判决：一、深圳装饰公司于判决生效之日起十日内向李静支付2017年1月工资1766元、2月工资1766元、3月工资9081元，合计12613元。二、驳回李静的其他诉讼请求。
一审案件受理费10元，减半收取5元，予以免收。
本院审理期间，双方当事人均未提交新的证据，且对一审法院查明的事实不持异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。
本院另查明，深圳装饰公司与李静均确认至今双方之间的劳动合同未解除。该事实由双方当事人陈述为证。
本案的争议焦点为：1.深圳装饰公司是否应支付李静未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额；2.李静主张的解除劳动合同赔偿金和改制补偿金是否应该支付。
关于争议焦点1。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十一条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。根据上述法律规定，劳动者对是否签订无固定期限劳动合同享有选择权，既可以采取明示的方式，也可以采取默示的方式。劳动者在固定期限劳动合同上签字的行为应视为其对订立固定期限劳动合同作出了选择。本案中，李静虽入职于深圳装饰公司十年以上，且连续订立过二次以上固定期限劳动合同，符合法律规定的签订无固定期限劳动合同的条件。但李静自第一期固定期限合同届满后，每年均与深圳装饰公司签订固定期限劳动合同，李静在固定期限劳动合同上签字的行为应视为其对订立何种劳动合同作出了选择，应认定签订固定期限合同行为系其真实意思表示。李静既无证据证明其在符合签订无固定期限劳动合同时曾向深圳装饰公司提出签订无固定期限劳动合同被拒的事实，也无证据证明深圳装饰公司采取不正当手段，胁迫、欺骗李静签订固定期限劳动合同。2012年11月1日起双方已签订了无固定期限劳动合同，因此，李静要求深圳装饰公司支付2007年10月至2012年11月期间未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额，不符合法律规定，本院不予支持。
关于争议焦点2。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案中，李静与深圳装饰公司在本院审理期间，均表示双方劳动合同至今并未解除，劳动关系尚在存续期间。故李静主张深圳装饰公司支付其解除劳动合同的赔偿金，缺乏事实及法律依据。对于李静主张的改制补偿金问题，因双方签订的劳动合同中明确约定2003年原单位改革时，应计发的经济补偿金17633元计发给李静，今后双方解除或终止劳动合同时，深圳装饰公司一次性全额发给李静。现由于双方劳动合同并未解除或终止，故李静主张该款项，不符合双方约定的前提条件，本院亦不予以支持。
综上，李静的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，本院予以免收。
本判决为终审判决。
审判长 袁奕炜
审判员 毕艳红
审判员 吴晓静
二〇一八年四月二十七日
书记员 尹 琪