湖南省湘潭市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）湘03民终159号
上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司湘潭中心支公司，住所地湖南省湘潭市岳塘区宝塔街道河东大道63号5楼。
负责人:周勇迪，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周亮，男，1987年11月7日出生，汉族，系公司员工，住湖南省益阳市资阳区五一东路355号。
被上诉人（原审原告）：陈某某，男，汉族，住湖南省湘潭县白石乡，现住湘潭县谭家山镇。
委托诉讼代理人：田康明，湘潭市雨湖区惟湘法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：康某某，男，汉族，住湖南省湘潭市岳塘区。
上诉人太平财产保险有限公司湘潭中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人陈某某、康某某机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2017）湘0304民初2347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月24日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。
保险公司上诉请求：1.核减一审判决的医药费金额5000元；2.扣除非医保用药费用；3.依法改判伤者按照农村人口标准计算残疾赔偿金；4.依法允许保险公司提出重新鉴定的申请。事实与理由：保险公司已在交强险内垫付医药费5000元，2017年7月4日通过电子支付令支付给湘潭市第一人民医院，该笔垫付费用应扣除。根据保险条款的约定，保险人按照国家基本医药保险的保险标准核定医药费用的赔偿额，并且投保人已经签字，希望法院主持协商扣除非医保用药部分的比例。保险公司在举证期内提出对该伤者的伤残进行重新鉴定，并把重新鉴定申请书于2017年11月21日提交到一审法院，一审法院以未在举证期内提出重新鉴定申请为由未予准许。伤者提交的证据材料显示伤者受伤之日在湘潭湘坪建筑工程有限公司上班。该公司营业执照成立的日期为2017年5月11日，在交通事故发生之后。一审采纳的是陈某某系湘潭矿业集团有限公司员工，但该公司已经倒闭很久了，陈某某没有提供其在城市居住的证据，残疾赔偿金应按农村人口标准计算。
陈某某辩称：陈某某受伤是事实，受伤后住院治疗经过司法鉴定，向法院起诉事实清楚，法院判决依据充分，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。
康某某辩称：保险公司垫付的五千元没有异议；扣除非医保用药有异议，合同没有注明投保人要出非医保用药的费用；申请重新鉴定没有异议。
陈某某向一审法院起诉请求：1.判令保险公司、康某某赔偿其各项损失共计198787元；2.判令保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任；3.判令康某某承担诉讼费、鉴定费等相关费用。
一审法院认定事实：2017年6月18日21时00分许，康某某驾驶湘C0ZX**号小型轿车沿湘潭市岳塘区书院路由东往西行驶至华雅花园地段左拐进入华雅花园时，遇陈某某驾驶湘C508**普通二轮摩托车沿岳塘区书院路由西往东行驶至事发地段时相撞，造成两车受损，陈某某受伤的道路交通事故。本次事故，经交警部门认定，康某某进出道路时未避让正常行驶的车辆，负本次事故的主要责任，陈某某违反指示标志未走摩托车专用车道，负本次事故的次要责任。事故发生后，陈某某于2017年6月18日至2017年9月21日在湘潭市第一人民医院住院治疗95天后出院医嘱加强营养，花费医疗费用26243.09元，其中康某某支付5800元。2017年10月11日，湘潭市潭州司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为陈某某所受损伤构成九级伤残，出院后继续康复治疗三个月，后续治疗费3000元，陈某某支付鉴定费用1543元。陈某某系湖南省湘潭矿业集团有限公司职工（企业已进入破产程序）。康某某支付摩托车修理费800元，湘C0ZX**号小型轿车在保险公司投保交强险及50万元的商业三责险，并投保了不计责任免赔。另查明，陈某某育有一子陈世杰，2002年9月出生；陈某某父亲陈月桂于1935年9月出生，生育了三名子女。陈某某的实际损失计算如下：1、医疗费用26243.09元，原告诉请26076.09元，予以支持；2、住院伙食补助费4750元（50元/天×95天）；3、营养费酌情认定1000元；4、后续治疗费3000元；5、误工费参照湖南省2016年度居民服务业年平均工资46458元/年标准计算，原告诉请按185天（95天+90天）计算误工期间符合法律规定，故误工费为23547.2元（46458元/年÷365天×185天）；6、伤残赔偿金参照湖南省2016年度城镇居民人均可支配收入31284元/年标准计算，伤残赔偿金为125136元（31284元/年×20年×20%）；7、护理费参照湖南省2016年度居民服务业和其他服务业平均收入46458元/年即127.28元/天标准计算，其护理费计算为12091.6元（127.28元/天×95天），原告诉请12065元，予以支持；8、精神损害赔偿金酌情认定10000元；9、交通费380元（4元/天×95天）；10、摩托车修理费800元；11、鉴定费1543元；12、施救费60元；13、关于被扶养人生活费，陈世杰与陈月桂均系农村人口，支付扶养费用的标准应当按农村居民人均年消费支出计算10630元/年计算，故被扶养人生活费为6732.33元[（10630元/年×3年×20%）÷2人+（10630元/年×5年×20%）÷3人]，以上共计215089.62元。
一审法院认为：侵害公民人身造成损害的，应当进行赔偿。此次事故，经交警部门认定，陈某某负事故的次要责任，康某某负事故的主要责任，该事故认定内容真实，程序合法，予以认可，根据本案的案件事实及相关法律规定，该院对原、被告双方的赔偿责任比例认定为3:7。康某某所驾驶的事故车辆在保险公司投保交强险及50万商业三责险，且购买了不计责任免赔，根据法律规定，保险公司应当在保险限额内对陈某某的损失承担赔偿责任。
陈某某上述损失中，伤残赔偿金125136元、误工费23547.2元、护理费12065元、交通费380元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费6732.33元，合计177860.53元，由保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿110000元，其余67860.53元由保险公司在三责险任范围内予以赔付47502.37元（67860.53元×70%）；医疗费用26076.09元、住院伙食补助费4750元，营养费1000元，后续治疗费3000元，合计34826.09元，由保险公司在交强险医疗费用赔偿限额内予以赔偿10000元，其余24826.09元由保险公司在商业三责任范围内予以赔付17378.26元（24826.09元×70%）；摩托车修理费800元和施救费60元由保险公司在交强险财产损失赔偿限额内予以赔偿。综上，保险公司共应赔偿陈某某损失185740.63元（110000元+47502.37元+10000元+17378.26元+860元），扣除康某某支付的6600元，保险公司实际应支付原告179140.63元；鉴定费1543元，由康某某赔偿1080.1元（1543元×70%）。保险公司辩称对伤残等级存在异议，但未在举证期限届满前向本院申请重新鉴定，亦未提交其他证据证明司法鉴定机构出具的鉴定结论存在错误，故对保险公司的该答辩意见不予采纳。
综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，判决：一、被告太平财产保险有限公司湘潭中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某某因本次交通事故造成的损失179140.63元；二、被告康某某在本判决生效之日起十日内赔偿原告陈某某鉴定费损失1080.1元；三、驳回原告陈某某的其他诉讼请求。案件受理费4280元，减半收取2140元，由陈某某负担600元，康某某负担1540元。综上，具体的付款明细为：太平财产保险有限公司湘潭中心支公司应支付陈某某181760.73元（179140.63元+1080.1元+1540元），太平财产保险有限公司湘潭中心支公司应支付康某某3979.9元（6600元-1080.1元-1540元）。
本院二审期间，保险公司围绕上诉请求依法提交了二份证据。证据一，资金管理系统付款账单一份，拟证明保险公司已在交强险范围内垫付医药费5000元。证据二，伤残重新鉴定申请书一份，拟证明保险公司向一审法院提交鉴定申请书。本院组织当事人进行了证据交换和质证。陈某某质证意见为，证据一真实性、合法性无异议，车主认可这笔费用，陈某某没有意见。证据二真实性、合法性、关联性有异议，陈某某受伤后，在鉴定之前通知了康某某，但保险公司和康某某不予理睬，司法鉴定意见书依据充分，陈某某构成十级伤残。保险公司是在没有提供新的证据情况下提出重新鉴定申请。康某某质证意见，证据一没有异议，是康某某在交警队打的证明，把钱打到了医院的账户上。证据二，对司法鉴定结果有异议，当时陈某某在第一人民医院住院，为什么不在一医院鉴定，陈某某鉴定时没有通知康某某和保险公司。
本院认证：证据一，来源合法、客观真实，陈某某、康某某对证据无异议，本院予以采信；证据二，该证据无法证明其主张，本院不予采信。
对当事人二审争议的事实，本院认定如下：保险公司在2017年7月5日垫付了5000元医药费给陈某某。经本院主持协调，保险公司、陈某某、康某某三方同意非医保用药部分按医药费的16%的比例扣除。本院对一审查明的其他相关事实予以确认。
本院认为，本案争议焦点为：一、关于重新鉴定的问题。保险公司提出其在一审举证期间提交了重新鉴定的申请，但其未提供有力的证据证明，保险公司该上诉理由不成立，本院不予支持。二、关于残疾赔偿金的问题。保险公司虽主张陈某某应按农村户口计算残疾赔偿金，但未提供任何证据证明其主张。一审中陈某某向法院提交了湘潭县企业社会养老保险服务中心出具的职工个人账户查询单，该证据表明陈某某于1996年1月1日在湖南省湘潭矿业集团有限公司参加工作，连续缴纳了社保至2015年12月，2015年12月该公司进入破产程序。陈某某还提供了该公司2015年1月至2017年8月的工资流水。以上证据足以证明陈某某在城镇工作，其残疾赔偿金按城镇标准计算并无不当。保险公司该上诉理由不成立，本院不予支持。三、保险公司提出的已向医院垫付5000元医药费的事实，各方当事人均已认可，保险公司该上诉理由成立，本院予以支持。四、关于扣除非医药用药比例的问题。经本院协调，保险公司、陈某某、康某某三方同意非医保用药部分按医药费的16%比例进行扣除。保险公司该上诉理由成立，本院予以支持。综上，陈某某的总损失215089.62元，其中医疗费用26076.09元、住院伙食补助费4750元，营养费1000元，后续治疗费3000元，合计34826.09元，保险公司先在交强险医疗费用赔偿限额内予以赔偿10000元。伤残赔偿金125136元、误工费23547.2元、护理费12065元、交通费380元、精神抚慰金10000元、被扶养人生活费6732.33元，合计177860.53元，在交强险死亡伤残赔偿限额内予以赔偿110000元。在交强险财产限额内赔偿860元（摩托车修理费800元+施救费60元）。非医保用药部分为4172元即（医疗费用26076.09元×16%）。保险公司三责险任范围内赔付61960元[（总损失215089.62元-交强险医药限额内10000元-交强险伤残限额内110000元-非医保用药4172元-交强险财产限额内860元-鉴定费1543元）×70%]；综上，保险公司共应赔偿陈某某损失182820元（110000元+10000+860元+61960元）；鉴定费1543元和非医保用药部分4172元，由康某某赔偿4000.5元即（1543元+4172元）×70%。其余损失由陈某某自负。
综上所述，保险公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销湖南省湘潭市岳塘区人民法院（2017）湘0304民初2347号民事判决；
二、太平财产保险有限公司湘潭中心支公司在本判决生效之日起十日内赔偿陈某某因本次交通事故造成的损失182820元（已付5000元）；
三、康某某在本判决书生效之日起十日内赔偿陈某某4000.5元（已付6600元）；
四、驳回陈某某的其他诉讼请求。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费2140元，由陈某某负担600元，康某某负担1540元；二审案件受理费3880元，由太平财产保险有限公司湘潭中心支公司负担3488元，陈某某负担200元，康某某负担200元。
综上，具体付款明细为：太平财产保险有限公司湘潭中心支公司应支付康某某859.5元（康某某垫付6600元-康某某应承担赔偿4000.5元-一审案件受理费1540元-二审案件受理费200元）。太平财产保险有限公司湘潭中心支公司应支付陈某某176760.5元（182820-保险公司垫付的5000元-支付给康某某的859.5元-陈某某应承担的二审案件受理费200元）
本判决为终审判决。
审 判 长 张雪强
审 判 员 马 兰
代理审判员 何 霖
二〇一八年五月八日
书 记 员 邹梦月
附本案适用法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：
（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担责任；但是，有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规，机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。
交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的，机动车一方不承担责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。
受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治
疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有
收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；
有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百六十九条第一款第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。
第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
……
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；