广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）粤03民终7982号上诉人（原审原告）：向长秀，女，汉族，1963年12月29日出生，户籍地址重庆市万州区。委托诉讼代理人：何敏康，广东粤宁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曹光淑，女，汉族，1963年12月25日出生，户籍地址四川省阆中市。被上诉人（原审被告）：深圳玉意环境景观工程有限公司，住所地深圳市龙岗区。法定代表人：詹爱花。委托诉讼代理人：肖罗生，系该公司员工。委托诉讼代理人：匡贤练，系该公司员工。上诉人向长秀因与被上诉人曹光淑、深圳玉意环境景观工程有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初276号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年5月17日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人向长秀上诉请求：一、依法变更一审判决以下赔偿金额为：1、医疗费15892.59元+2214元-18106.59元。2、误工费：120天×2900元/30天-11600元。3、护理费：60天×3200元/30天-6400元。4、营养费：60天×100元=6000元。5、残疾赔偿金：44633.3元×20年×10%=89266元。以上合计：131372.59元。二、维持一审判决的其他赔偿项目金额，改判上诉人不承担事故责任。三、本次事故的损失应由被上诉人承担全部责任。本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、关于残疾赔偿金，上诉人一审计算有误应依法改正。上诉人自2011年6月9日在深圳横岗街道大康社区山子下路居住至今已经6年，且有固定收入，受伤前是在深圳市飞满天首饰包装制造有限公司上班。详见深圳市龙岗区横岗街道流动人口和出租屋综合管理所出具的居民采集表，及上诉人打印的中国邮政储蓄银行股份有限公司深圳大康支行的2015年3月31日至2017年2月28日的银行流水工资记录，以上证据可以证明上诉人在深圳居住满一年以上和每月有固定的工资收入，故此依法应当按城镇标准计算上诉人的残疾赔偿金。2、医疗费上诉人一审计算有误，漏算了两张医疗费支出金额2214元，应补回。3、关于上诉人的误工费、护理费、营养费，上诉人经有合法资质的第三方中立的鉴定机构鉴定，上诉人伤后的休息期为120天，营养期为60天，护理期为60天，此为中立的第三方合法鉴定机构依法独立作出的合法鉴定，并非上诉人造假杜撰，且有医疗机构医嘱以及上诉人、护理人的工资收入证明、银行流水等相互印证，足以认定。被上诉人没有足以推翻上诉人的上述鉴定结论、工资证明、银行流水等证明的相反证据，上诉人认为人民法院应参照、采纳上述证明作为认定上诉人误工费、护理费、营养费的依据。4、本案上诉人被伤害事故发生的当时，时间短、距离短，发生时间仅是几秒钟的事，撞人距离也只有一、两米的距离，致害人根本没有呼叫提醒，也来不及呼叫就撞人了，而上诉人也根本没有低头走路，而是正常走路通过人行横道。视频资料（光盘）并非被上诉人提供，而是上诉人经梧桐派出所提取的，开庭当天并没当庭放光盘质证，看视频光盘就可以完全证实上诉人所言不虚。总之伤害事故的发生上诉人没有半点过错，承担40%的责任显失公平。被上诉人曹光淑、深圳玉意环境景观工程有限公司答辩称，不同意上诉人的上诉意见，上诉人二审补交的证据不能证明上诉人的主张，且上诉人对事故发生也有责任，其横过道路速度很快，没有尽到行人横过马路应有的注意义务，而被上诉人曹光淑已尽全力阻止手推清洁车向前方滑走，竭力避免撞上行人。请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。上诉人向长秀一审法院起诉请求：1、判决两被告连带赔偿原告损失共计人民币145088.59元[医疗费15892.59元、后续医疗费7000元、误工费11600元、残疾赔偿金81896元、精神损害抚慰金10000元、护理费6400元、住院伙食补助费1300元、交通费1000元、营养费6000元、鉴定费4000元]；2、被告深圳玉意环境景观工程有限公司与被告曹光淑承担连带责任；3、三被告承担本案诉讼费。原审法院审理查明，一、各项诉讼请求如前所述。二、涉案交通事故发生概况：2016年7月15日7时38分许，原告向长秀在横岗街道××社区××小区人行道××横××马路时，不慎被被告曹光淑在履行工作职务时使用运垃圾的手推车撞倒在地，造成原告向长秀右手尺骨鹰嘴粉碎性骨折。三、受害人概况：原告为农业居民户口，发生涉案事故时年龄为53周岁。原告仅向法院提交了一份深圳市飞满天首饰包装制造有限公司的证明，该证明载明原告于2016年7月离职，离职前在该公司上班，平均月薪2900元，但该证明未写明原告何时在该公司工作，也无银行流水、社保缴费记录、公安机关证明等证据，故法院不予认定原告在事故发生前在城镇居住满一年以上且有固定收入。四、原告就医及评残情况：2016年7月16日至2016年7月18日原告在深圳市龙岗区第三人民医院住院治疗2天，2016年7月19日至2016年7月28日原告转至深圳平乐骨伤科医院住院治疗9天，出院医嘱记载：伤肢继续石膏外固定，定期换药、加强营养，陪护一人、出院后全休三个月，定期复查，骨折愈合后适时取出内固定。原告在诉前单方委托龙城司法鉴定所对其伤情进行鉴定，结论为伤残十级。五、医疗费认定：15892.59元，有医院发票为证，法院予以支持。六、误工费认定：原告的误工时间应为住院9+2=11天、出院医嘱休息三个月，共计101天。原告主张计算120天没有依据。因原告未向法院提交有效证据主张其在事故发生前在城镇居住满一年以上且有固定收入，故误工费按深圳市最低工资标准计算。原告误工费应为：2030元/月÷30天×101天＝6834元。原告请求超出部分依据不足，法院不予支持。七、护理费认定：医嘱记载陪护1人，原告共住院11天，法院予以确认。原告提交的护理人员收入证明没有相关的证据佐证，被告也不予认可，护理费应当按照深圳市护工行业标准计算，故护理费为62987元÷12个月÷30天×11天=1925元，原告请求超出部分，法院不予支持。八、交通费认定：原告请求的交通费过高，法院酌情认定为500元。九、营养费认定：有医嘱载明，法院酌情认定1500元。十、后续治疗费认定：因医嘱载明骨折愈合后适时取出内固定，且鉴定结论评定后续治疗费为7000元，对原告的该项主张，法院予以支持。十一、住院伙食补助费认定：原告住院11天，100元/天×11天＝1100元。十二、残疾赔偿金：根据《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四条的规定，伤残赔偿金项目应包括依据《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条计算的残疾赔偿金。因此，1、根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条的规定：在发生涉案交通事故时，原告年龄为53周岁，为农业居民户口。法院认为，原告未向法院提交有效证据主张其在事故发生前在城镇居住满一年以上且有固定收入，应按农村居民标准计算残疾赔偿金，故原告残疾赔偿金应为13360元×20年×10%＝26720元。十三、鉴定费认定：4000元，有鉴定费发票为据。十四、精神损害抚慰金认定：原告在事故中受伤，并因此造成十级伤残，使其遭受了精神损害，根据案件事实及原告伤残情况，精神慰金应为10000元。十五、综上，原告以上获法院确认的损失费用共计为75471.59元，是人身损失，不含财产性损失。十六、被告曹光淑是被告深圳玉意环境景观工程有限公司的员工，事故发生时被告曹光淑在履行职务行为。十七、其他要说明的事项，被告主张原告缺乏安全意识，低着头走路，且被告还大声提醒，被告向法院提交了视频资料予以证实。原审法院认为，原告因本次交通事故损失75471.59元，根据被告提交的证据显示，原告在事故发生时，确实是低着头行走，缺乏安全意识。事故发生双方均存在一定的责任，因被告曹光淑撞倒原告导致原告受伤，被告曹光淑承担主要责任，原告承担次要责任。故被告曹光淑应赔偿原告损失75471.59元×60%=45283元，因事故发生时被告曹光淑在履行职务行为，该损失由被告深圳玉意环境景观工程有限公司赔偿原告。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、原告向长秀因本次事故所受的损失总额为人民币75471.59元；二、被告深圳玉意环境景观工程有限公司于判决生效之日起七日内向原告向长秀赔偿45283元；三、驳回原告的其他诉讼请求。上述付款义务人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1600元（原告已预交），由原告向长秀负担1100元，被告深圳玉意环境景观工程有限公司500元。本院二审期间，上诉人提交如下证据：1、《内地居民采集表》，载明上诉人首次来深日期为2011年2月3日，首次入住日期为2011年6月9日，服务单位为xx眼镜厂。2、上诉人的银行交易明细，载明2015年5月到2016年8月每月有“他行来账”即为上诉人工资收入，但金额均不固定。2015年7月到2016年6月的平均工资为2096.5元。3、上诉人医疗票据两份，载明其2016年10月30日支出医疗费2214元。上诉人主张其一审诉讼中漏算了该两张医疗费票据，要求二审增加诉讼请求，支持医疗费2214元。另外，上诉人二审提高残疾赔偿金的请求金额，称一审按照2015年度标准计算，现要求按照2016年度标准计算。被上诉人对上诉人提交的证据均不予认可，认为《内地居民采集表》不能证明上诉人在事故发生前有在深圳连续居住一年，且上诉人提交的银行交易明细不能证明是工资发放记录。原审法院查明的其他事实清楚，本院予以确认。本院认为，上诉人主张应适用城镇标准计算其应得残疾赔偿金，并于二审中补充提供《内地居民采集表》和银行交易明细，称其在事故发生前已在城镇居住满一年并存在固定收入。该两份证据上诉人本应于一审诉讼中提交而未提交，原审法院根据上诉人仅提供的公司证明认定上诉人的证据不足以认定为适用城镇标准计算损失是正确的，上诉人怠于提交证据而至一审诉讼请求未得支持，现又于二审中补充提供证据，本院依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零二条的规定，对上诉人予以训诫。上诉人二审中提供的《内地居民采集表》载明上诉人首次来深日期为2011年2月3日，首次入住日期为2011年6月9日，其银行交易明细每月固定时间有进账，结合上诉人提交的公司证明，可以形成证据链证实上诉人所述其在事故发生前已在城镇居住满一年并存在固定收入的主张，上诉人的以上证据与案件基本事实有关，本院予以采纳，故上诉人有关应适用城镇居民标准计算残疾赔偿金的理由，有事实和法律依据，本院予以支持。上诉人于一审中按照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准中城镇居民人均可支配收入的40948元作为计算残疾赔偿金的基数，且未变更诉讼请求，现二审中要求按照广东省2015年度人身损害赔偿计算标准计算残疾赔偿金，超出其一审诉讼请求，违反法定程序，本院不予支持。由此，上诉人应得残疾赔偿金为81896元（40948元×20年×10%）。上诉人认为应按照公司出具证明中的工资收入计算其误工费，但根据上诉人提交的银行流水，其事故发生前一年的月平均工资为2096.5元，与公司证明中所述工资情况不符，故应按照其银行流水所载工资收入情况作为计算误工费的工资基数，由此上诉人应得误工费为7058.2元（2096.5元÷30天×101天），上诉人超出该金额的请求，本院不予支持。上诉人认为护理费应按照其老公张某某的工资收入计算，但上诉人提交的张某某公司工资证明并无劳动合同、工资收入清单、银行流水明细等予以佐证，该证据本院不予采纳，原审法院计算的护理费金额无误，本院予以确认。上诉人有关应根据司法鉴定意见认定其营养期和营养费的意见，没有法律依据，本院不予采信，原审法院根据上诉人的伤残等级和治疗情况酌情确定其营养费为1500元并无不当，本院予以确认。上诉人一审中主张其医疗费损失为15892.59元，原审法院全部予以支持，上诉人现于二审中要求增加医疗费的诉讼请求金额，违反了法定程序，本院不予支持。上诉人认为被上诉人应承担本案事故的全部责任，但上诉人作为成年人在行走中应履行必要的、合理的注意义务，其被撞倒也存在自身未能合理注意的责任，故原审法院认定被上诉人曹光淑承担60%的主要责任、上诉人承担次要责任并无不当，上诉人有关被上诉人曹光淑、深圳玉意环境景观工程有限公司应承担全部赔偿责任的意见，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，上诉人损失金额为130871.79元（医疗费15892.59元+误工费7058.2元+护理费1925元+交通费500元+营养费1500元+后续治疗费7000元+住院伙食补助费1100元+残疾赔偿金81896元+鉴定费4000元+精神损害抚慰金10000元），被上诉人曹光淑应承担60%主要责任，其在事故发生时系履行职务，故被上诉人深圳玉意环境景观工程有限公司作为曹光淑的用人单位应赔偿上诉人损失78523.1元（130871.79元×60%）综上，上诉人向长秀的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。因上诉人二审补充提交证据，而致一审判决认定事实部分不清，实体处理有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、撤销广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初276号民事判决第一项、第三项；二、变更广东省深圳市龙岗区人民法院（2017）粤0307民初276号民事判决第二项为：被上诉人深圳玉意环境景观工程有限公司应于本判决生效之日起七日内向上诉人向长秀赔偿78523.1元；三、驳回上诉人向长秀的其他诉讼请求。当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1600元，由上诉人向长秀负担736元，被上诉人深圳玉意环境景观工程有限公司负担864元；二审案件受理费2927.45元，由上诉人向长秀负担1347.45元，被上诉人深圳玉意环境景观工程有限公司负担1580元。本判决为终审判决。审 判 长 彭  雪  梅代理审判员 陈  云  峰代理审判员 陈  俊  松二〇一七年六月十三日书 记 员 胡谈盛（兼）附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。