浙江省宁波市鄞州区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0212刑初1269号
公诉机关浙江省宁波市鄞州区人民检察院。
被告人亓奂，男，1982年6月1日出生于江西省鹰潭市,汉族，中专文化，无业，住江西省鹰潭市月湖区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2017年6月19日被传唤，次日被宁波市公安局鄞州分局刑事拘留，同年7月18日被逮捕。现羁押于宁波市看守所。
辩护人王绍波、陈军，浙江佳兆律师事务所律师。
宁波市鄞州区人民检察院以甬鄞检刑诉〔2017〕1172号起诉书指控被告人亓奂犯贩卖毒品罪，于2017年11月14日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市鄞州区人民检察院指派检察员王春丽出庭支持公诉，被告人亓奂及其辩护人王绍波到庭参加了诉讼。现已审理终结。
宁波市鄞州区人民检察院指控：
2017年6月9日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区朗逸大酒店，以人民币1000元将两包冰毒贩卖给吸毒人员吴某,4。
同月12日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区朗逸大酒店19楼，以人民币800元将两包冰毒贩卖给吸毒人员吴某,4。
同月16日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区明晨公寓1905房间，以人民币800元将两包冰毒贩卖给吸毒人员吴某,4。
同月13日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区惊驾路某喜悦酒店门口，以人民币8000元将两包冰毒（净重19.7095克，含甲基苯丙胺成分）贩卖给谢某1。
同月19日晚，被告人亓奂至宁波市鄞州区瞻岐镇碧海豪园大厅，欲将两包冰毒（净重19.5877克，含甲基苯丙胺成分）贩卖给谢某1时被民警抓获。民警在被告人亓奂驾驶的浙Ｇ×××××小汽车内查获7包可疑晶体（净重5.4015克，含甲基苯丙胺成分）。
为证实以上指控事实，公诉机关向法庭提供了相关书证，证人证言，扣押物品清单、称重笔录、辨认笔录、现场检查报告，理化检验鉴定报告，被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为被告人亓奂多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，部分犯罪系犯罪未遂。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十三条之规定予以判处。
被告人亓奂对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的罪名和基本事实无异议，但其辩称2017年6月13日贩卖给谢某1毒品数量只有13克多，并非指控的19余克，请求法庭对其从轻处罚。
被告人亓奂的辩护人对本案的定性没有异议，提出2017年6月13日天港喜悦酒店的毒品交易活动，侦查机关程序不合法，所取得的证据不得作为定案的依据；毒品数量应当根据有利于被告人的原则认定，其中贩卖给谢某119.7095克毒品不排除受污染的可能；贩卖给吴某,4毒品的数量应当按查获的每小包0.5-0.6克折算；从被告人亓奂车辆上查获的毒品不应当计入贩卖的数量。同时提出量刑意见为，本案系特情引诱犯罪，实施了两次数量引诱，应当从轻处罚；与谢某1的两次交易均属犯罪未遂；毒品未流入社会，社会危害性小；请求法庭对被告人亓奂从轻处罚。
经审理查明：
2017年6月9日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区朗逸大酒店，以人民币1000元将两包冰毒贩卖给吸毒人员吴某,4。
同月12日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区朗逸大酒店19楼，以人民币800元将两包冰毒贩卖给吸毒人员吴某,4。
同月16日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区明晨公寓1905房间，以人民币800元将两包冰毒贩卖给吸毒人员吴某,4。
同月13日下午，被告人亓奂至宁波市鄞州区惊驾路某喜悦酒店门口，以人民币8000元将两包冰毒（净重19.7095克，含甲基苯丙胺成分）贩卖给谢某1。
同月19日晚，被告人亓奂至宁波市鄞州区瞻岐镇碧海豪园大厅，欲将两包冰毒（净重19.5877克，含甲基苯丙胺成分）贩卖给谢某1时被民警抓获。民警在被告人亓奂驾驶的浙Ｇ×××××小汽车内查获7包可疑晶体（净重5.4015克，含甲基苯丙胺成分）。
上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：
1.证人吴某,4的证言及对其所做的辨认笔录，证实其吸食的冰毒都是向一个叫“奂”的人购买的，他的微信号×××，平时联系都是通过微信的。其基本上是住在朗逸大酒店的，每次想吸毒时发微信给“奂”，让他送过来。今年6月9日下午，他送了两包冰毒过来，1000元钱其用支付宝付的；6月12日下午，他又送来两包冰毒，说这次卖给其便宜点，400元1包，向其借了400元，其用支付宝转了1200元给他；6月16日下午，他又送来2包冰毒到明晨公寓1905房间，其用支付宝转给他800元的事实；其辨认出三次与其交易毒品的“奂”即被告人亓奂的事实；
2.证人谢某1的证言及对其所做的辨认笔录，证实2017年6月13日其与亓奂经过事先联系，在天港喜悦酒店以8000元价格向亓奂购买了两袋冰毒，每袋都有10克左右，后民警当着其面进行了称重，连外包装两包毒品的重量分别是10.45克、10.44克；6月19日，其又与亓奂联系，向其购买毒品，后亓奂开车将毒品送至瞻岐镇碧海豪园水会，准备交易时被民警抓获的事实；其辨认出与其交易毒品的男子系被告人亓奂的事实；
3.证人李某,4、王某,4的证言，均证实2017年6月19日晚，亓奂开车接他们去陪唱歌，大概开了一个多小时，在一个KTV门口即被民警控制了，后被带到KTV包厢，看到桌上放了两包透明袋装的冰毒的事实；对证人李某,4、王某,4所做的辨认笔录，证实她们分别辨认出被告人亓奂的事实；
4.证人郭某,4的证言，证实被告人亓奂驾驶的车辆车主名字是其，平时都是亓奂在开，他使用的手机号码尾号为7579，微信名“奂”,微信号×××的事实；
5.证人宁波市公安局鄞州分局福明派出所民警仇久龙、裘汇丰的证言，均证实抓获被告人亓奂的经过情况；
4.现场笔录、称重笔录，扣押物品照片、扣押物品清单、毒品上交清单，证实民警于2017年6月19日晚上20时30分许，在瞻岐镇碧海豪园水会大堂抓获被告人亓奂后，在其身上发现一个芙蓉王香烟盒，盒子装有两大包可疑晶体，一部黑色苹果7PLUS手机，在其驾驶的浙Ｇ×××××本田轿车内的铁盒中查获七小包可疑晶体，对上述可疑晶体进行了称重。又将查获的物品进行拍照、扣押，并将可疑晶体进行了称重，现上述查获的毒品已上交宁波市禁毒委员会的事实；
5.书证短信、微信聊天记录，证实被告人亓奂与吴某,4之间每次交易毒品前的信息沟通情况；
6.书证支付宝交易记录、微信聊天记录，证实吴某,4通过支付宝支付给被告人亓奂毒资的事实；
7.现场检测报告，证实被告人亓奂的尿样检测呈阳性的事实；
8.理化检验鉴定报告，证实查获的毒品检出甲基苯丙胺成分的事实；
9.户籍信息，证实被告人亓奂的身份情况；
10.行政处罚决定书，证实被告人亓奂因吸毒被行政拘留十日的事实（因本案被执行刑事拘留，该行政拘留还未执行）；
11.抓获情况，证实被告人亓奂被抓获归案的事实；
12.被告人亓奂关于上述几次贩卖冰毒给吴某,4、谢某1的供述。
针对控辩双方争议的焦点，本院分析评判如下：
1.公诉机关指控被告人亓奂分三次贩卖毒品冰毒给吴某,4共6包，被告人亓奂在庭审中对此不持异议。被告人亓奂的辩护人提出，贩卖给吴某,4毒品冰毒的数量应当按查获的每小包0.5-0.6克折算。经查，被告人亓奂的供述和吴某,4的陈述，已经证实公诉机关指控的贩卖毒品的次数和包数，公诉机关并未对每次贩卖的数量作出指控。本院认为，被告人亓奂多次贩卖毒品给他人，是情节严重的行为，对毒品数量可以不再予以折算。被告人亓奂的辩护人就此提出的辩护意见，仅仅是对数量的推测，无相关证据证实，故不予采纳。
2.公诉机关指控被告人亓奂二次贩卖毒品冰毒给谢某1近40克。被告人亓奂辩称2017年6月13日天港喜悦酒店的毒品交易数量只有13克；被告人亓奂的辩护人提出2017年6月13日天港喜悦酒店的毒品交易活动，侦查机关程序不合法，所取得的证据不得作为定案的依据，贩卖给谢某119.7095克毒品不排除受污染的可能，毒品数量应当根据有利于被告人的原则认定。经查，该次毒品交易系警方控制下的交易行为，被告人与谢某1完成交易后，民警即对交易的两包毒品进行了称重（连外包装重20.89克），在称重笔录上除了谢某1签字外，还有与本案无关联的证人签名，后在鉴定过程中进行了净重量称重，鉴定机构适格，鉴定过程合法。故辩护人提出的上述辩护意见不予采纳。
3.公诉机关指控被告人亓奂最后一次贩卖毒品冰毒给谢某1系犯罪未遂。被告人亓奂的辩护人提出，本案系特情引诱犯罪，并实施了两次犯意、数量引诱，属犯罪未遂。经查，被告人亓奂已经多次贩卖毒品给吴某,4，其有贩卖毒品的主观犯意，被告人亓奂本身持有毒品，其毒品一般是从“上家”处购买，其购买毒品的目的是为了贩卖毒品，因此其从上家处购得毒品的行为就已经属于既遂。故被告人亓奂的辩护人要求认定两次控制下交易的行为均属未遂的辩护意见，本院不予采纳。
公安机关已于2017年6月13日获得被告人亓奂贩卖毒品的情报线索，并在他们的控制下实施了一次交易行为，但鉴于某种原因未实施抓捕。其后又安排了一次控制下交易行为，对后一次控制下的交易行为，本院认为，被告人购买毒品及贩卖毒品均受公安机关的控制，而使犯罪形态停止，毒品没有流入社会，该贩卖毒品行为系犯罪未遂。被告人亓奂的辩护人就此提出的辩护意见，本院予以采纳。
4.对于被告人亓奂的辩护人提出，从被告人亓奂驾驶的车辆上查获7包可疑晶体不应当计入贩卖的数量。经查，虽然被告人亓奂尿样检测呈阳性，有吸食毒品的情形，但在案证据证明被告人亓奂多次贩卖毒品，其对车辆查获的7包毒品冰毒具有控制权及处置权。根据相关规定，对于有吸毒情节的贩毒人员，购买的毒品数量无法查明的，按照能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖数量。被告人亓奂的辩护人就此提出的辩护意见不予采纳。
本院认为，被告人亓奂明知是毒品仍多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人亓奂部分犯罪行为在着手实施后，由于意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，对该部分犯罪行为依法可以比照既遂犯从轻处罚。根据被告人亓奂犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第二十三条、第六十一条、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人亓奂犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年六个月，并处罚金人民币三万元。
(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年6月19日起至2028年12月18日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳)；
二、作案工具苹果7PLUS手机1部，予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 陈亚飞
人民陪审员 孙象伟
人民陪审员 胡根世
二〇一七年十二月五日
书 记 员 孙 琦
?PAGE?
?PAGE?8?