陕西省南郑县人民法院民 事 判 决 书（2015）南民初字第01096号原告王华锋，男，生于1964年3月9日，汉族，陕西省南郑县人，个体经营者。委托代理人赵哲平，陕西云昊律师事务所律师。被告罗霄，男，生于1966年6月6日，汉族，陕西省汉台区人，干部。委托代理人卢飞，陕西锐博律师事务所律师。被告张永汉，男，生于1958年12月8日，汉族，陕西省南郑县人，个体经营者。委托代理人韩红波，陕西锐博律师事务所律师。原告王华锋诉被告罗霄、张永汉合伙协议纠纷一案，本院于2015年7月17日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王华锋及委托代理人赵哲平、被告罗霄的委托代理人卢飞、被告张永汉及其委托代理人韩红波到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告王华锋诉称，2010年11月16日原告和二被告签订了一份《关于南郑县梁山加油站合伙经营协议》，协议约定：由原告和二被告共同出资设立公司，股份比例原告68.8%，罗尧丹22.94%（罗尧丹是被告罗霄女儿，名义出资人罗尧丹，实际出资人为被告罗霄），被告张永汉出资8.2%，原告王华锋和被告罗霄分别以现金150万元和50万元出资，被告张永汉以原南郑县梁山加油站的原有资质作价18万元出资，管理按照公司法的规定执行，公司成立后原南郑县梁山加油站过户到新公司名下，三方指定的发起负责人为原告和被告罗霄。合同签订后原告自2010年11月16日至2012年5月30日先后出资现金391867元，被告罗霄出资20万元，并开展了公司设立的先期工作，完善了原南郑县梁山加油站的相关手续，以原南郑县梁山加油站的名义征用了建设用地，支付了加油站设计费用，当一切都按协议履行中，正准备建设加油站时，被告张永汉和罗霄却背过原告擅自开始了加油站的建设工作，并且此后有关加油站的所有事项二被告均不告知原告，严重的侵犯了原告作为大股东的知情权、参与权和管理权。此后原告起诉被告要求参与公司管理，但是迟迟未取得预期效果，后原告申请撤诉，现被告已经加油站建成且背过原告独自经营，合伙协议已无履行可能，为保护原告的合法权利，现起诉至法院要求对合伙协议进行清算并按合伙协议约定的比例由被告向原告支付相应的现金人民币。被告罗霄辩称，原、被告三方在2010年11月16日签订了南郑县梁山加油站合伙协议属实。协议签订后，三人分工负责，完善加油站手续，并以梁山加油站名义征用土地，2011年3月6日动工修建，施工期间由于土地纠纷被迫停工，期间原、被告对前期工程进行了结算。原告王华锋提出成立新公司，并由他自己担任公司法定代表人，但是被告张永汉坚决反对，为此合伙经营发生纠纷，经被告罗霄多次调解，但是均无果，在合伙经营纠纷不可调和的情况下，被告罗霄向原告王华锋和被告张永汉提出退伙，二人均表示同意，此后被告张永汉以合伙企业南郑县梁山加油站法定代表人的身份与被告罗霄签订了一份退伙协议，被告张永汉向被告罗霄出具了一份欠条，同时被告罗霄将自己保管的合伙企业南郑县梁山加油站的所有手续全部交给被告张永汉，被告张永汉签字给予确认，至此被告罗霄已退出合伙企业南郑县梁山加油站，未再参与任何经营及管理活动。原告在诉状中陈述的部分内容与事实不符，主要表现在：1、原告王华锋实际出资金额为356531元，被告罗霄实际出资为268859.50元；2、被告罗霄不存在背过原告和被告张永汉擅自修建加油站的事实，也不存在侵犯其股东权利的情形，2012年3月18日发生纠纷，2012年4月2日被告罗霄已经退伙，未再参与任何经营及管理活动；3、合伙企业南郑县梁山加油站由被告张永汉独自经营。被告罗霄与张永汉签订的退伙协议，符合《合伙企业法》的规定，应当合法有效，要求被告张永汉向被告罗霄支付拖欠的214903.20元，并自2013年1月1日起，按照月息1.5分的标准支付利息至付清欠款之日止。由于被告罗霄已经退伙，原告王华锋起诉被告罗霄并承担责任，既无事实依据，有无法律依据，请求依法驳回原告对被告罗霄主张的全部诉讼请求。被告张永汉辩称，原告王华锋诉状中所陈述的事实不属实。被告张永汉原来经营的加油站，因为国家要求扩建，但是被告张永汉没有资金，经过被告罗霄介绍，三人合伙投资经营，由原告王华锋出资150万元，被告罗霄出资50万元，被告张永汉以南郑县梁山加油站所有手续折价18万元出资。三方出资协议签订后，原告王华锋出资没有到位，2012年2月21日三方在商谈中，原告王华锋表示不再出资，导致加油站无法按期开工，此后被告张永汉只能另找合伙人筹建加油站。导致合伙协议无法履行的原因是原告王华锋没有按照协议出资，现原告要求解除合伙协议并退款，被告张永汉同意协商处理，如果协商不成，被告张永汉将依法追究原告王华锋的违约责任。经审理查明，被告张永汉个人开办了南郑县梁山加油站，由于该加油站需要扩建，但是被告张永汉缺乏资金，想与他人合伙经营加油站，被告张永汉的妹夫罗霄介绍原告王华锋合伙，原告王华锋、被告罗霄均愿意出资经营加油站，经协商2010年11月16日三方达成了关于南郑县梁山加油站合伙经营协议，但协议中合伙人是王华锋、罗霄的女儿罗尧丹，张永汉（名义出资人为罗尧丹，实际出资人为被告罗霄）。该协议内容为：一、合伙人，王华锋，身份证号350583************，罗尧丹，身份证号612321************，张永汉，身份证号612321************；二、股份比例，王华锋出资150万元，占总股份68.8%，罗尧丹出资50万元，占总股份22.94%，张永汉出资18万元，占总股份8.26%，张永汉以南郑县梁山加油站的所有手续折合人民币18万元入股；三、合伙项目，南郑县梁山加油站修建及经营项目；四、资金问题，在修建、经营过程中如出现资金短缺，则合伙人按股份比例追加股份投入；五、利润分红，按股份比例分红，每月向各股东出具财务报表；六、其他细节问题，按股份制公司法执行；七、管理问题，在修建过程中，管理方面由王华锋与罗尧丹（父亲代理）负责管理，张永汉负责监督；八、公司成立后，南郑县梁山加油站过户到新公司名下；九、以上协议如有异议可协商解决，解决不成可向当地法院提起诉讼；十、本协议一式叁份，三方各执一份，具有同等法律效力；十一、本协议自三方签字之日起执行。该协议上王华锋和张永汉签了名，罗霄代罗尧丹在该协议上签了名。2010年11月16日，南郑县梁山加油站分别收到原告王华锋加油站投资款184300元整、罗尧丹（实为被告罗霄）投资款253500元整、被告张永汉加油站手续作价款18万元整；2011年12月25日，南郑县梁山加油站收到原告王华锋投资款172231元整、罗尧丹（实为被告罗霄）的投资款15369.5元，2012年元月16日，原告王华锋支付8600元沙石运费用于加油站扩建；在扩建过程中，因原、被告之间对加油站建成后如何经营产生分歧，在协商过程中原告王华锋、被告罗霄未再继续出资。2012年4月2日，罗尧丹、被告罗霄与张永汉签订了退伙协议书，约定原、被告合伙期间截止2011年12月25日，罗尧丹（实为被告罗霄）出资268869.5元全部转让给被告张永汉，张永汉于协议签订之日起30日内退还罗尧丹（实为被告罗霄）出资本息共计322402.44元（按年息15%计算），罗尧丹在收到被告张永汉退款后将加油站现有办完手续全部移交给张永汉，该协议有罗霄签名、罗霄替罗尧丹签名、张永汉签名，未有原告王华锋签名；2012年11月3日，张永汉就退还罗霄投资款一事向罗霄出具一张414903.2元的欠条（利息截止2012年9月），同时罗霄将加油站现有已办完手续移交给张永汉，张永汉在移交清单上签字确认，之后被告张永汉与其他新的合伙人继续筹建加油站并已建成投入使用，原告与二被告之间的合伙未能成功，故诉至人民法院并提出前述请求。上述事实，有二被告身份证复印件、南郑县梁山加油站个人独资企业营业执照、组织机构代码证、成品油零售经营批准证书及年度检验情况、原、被告《关于“南郑县梁山加油站”合伙经营协议》、王华锋出资收据两张共计356531元，罗尧丹（实为罗霄）出资收据三张共计268869.5元，张永汉出资（梁山加油站作价）收据一张180000元，蒲永志出具拉沙石款8600元收条一张，庭审笔录载卷佐证，经质证均无异议，应予认定。本院认为，原、被告在自愿、平等的前提下签订的合伙协议是其真实意思的表示，内容未违反法律规定，协议合法有效，全体合伙人应当全面正当履协议约定的权利义务，但在合伙协议履行过程中，因三方合伙人对加油站建成以后的经营管理方式产生分歧，又未能成功沟通解决，致使合伙人之间互相猜疑，导致合伙不成功，对此原、被告双方均负有不可推卸的责任。现被告张永汉已与新的合伙人合伙建成加油站并投入使用，原、被告之间的合伙已无继续履行的可能，合伙协议应予解除，现原被告之间仅有张永汉一人继续参与加油站经营管理，罗霄已退出管理，原、被告对加油站的前期投入实际已由被告张永汉享有，故应由张永汉退还王华锋对梁山加油站的出资款；对原告提交的用于请客送礼的出资证明，因该行为不受法律保护，故无论其是否真实，均不予采信，对原告提交的出资12000元设计费汇款凭证，无其他证据佐证，且被告方提出异议，故王华锋的出资款认定为365131元；据此，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，第九十条第（五）项、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、三十二条，最高人民法院第54条、55条之规定，判决如下：一、解除原、被告之间签订的《关于“南郑县梁山加油站”合伙经营协议》；二、被告张永汉退还原告王华锋出资款365131元，限本判决生效后10日内付清；三、驳回原告的其他诉讼请求。若被告未按上述指定期限履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6678元，由王华锋负担3339元，由张永汉负担3339元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。审 判 长  王俊汉人民陪审员  宋文富人民陪审员  米剑忠二〇一六年十月十二日书 记 员  曹 蓉