贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2017）黔2601民初3936号原告：贵州新建凯通信电子有限公司,住所地：贵州省凯里市环城东路飞鹅旗535号（凯里市国税局后）。法定代表人：池云光，该公司总经理。委托代理人（特别授权）：候曾育，贵州天合律师事务所执业律师。被告：杭州顶层网络科技有限公司，住所地：浙江省杭州市拱墅区祥园路99号2号楼1202室。法定代表人：曹世彬。原告贵州新建凯通信电子有限公司（以下简称“新建凯公司”）与被告杭州顶层网络科技有限公司（以下简称“顶层公司”）合同纠纷一案，本院于2017年9月30日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告新建凯公司的法定代表人池云光及该公司的委托诉讼代理人候曾育、顶层公司的法定代表人曹世彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。新建凯公司向本院提出诉讼请求：１.判令被告向原告支付违约金23040元；2.案件诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系中国联通代理商，原名称为贵州省黔东南建凯通信电子有限公司。2015年11月2日，原、被告签订了《固定电话合作协议》，对原、被告双方的权利义务作了约定。协议签订后，原告依约履行了义务，将256部电话安装完毕，被告也正常使用电话开展了业务。但至2016年8月，被告无故终止使用原告提供的业务，单方解除合同。根据合同约定，被告应当承担终止合同前两个月电话费的总额（23040元）作为违约金。顶层公司辩称：我公司与中国联合网络通信有限公司黔东南州分公司（以下简称“联通公司”）合作，而非与原告合作；《合作协议中》明确规定如果原告提供的服务未达到我方的要求，违约在先,我方有权终止合约；由于原告方的服务未能达到我方的要求，我方申请黄平县工信局进行协调，工信局协调的结果是让联通、移动、电信三家提供方案让我选择，最终我选择了电信公司，没再与联通公司合作。另，合同终止前两个月的电话费不是23040元。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据与事实，本院认定如下：关于本案中《固定电话合作协议》的合同向对方的问题。庭审中，顶层公司提出与其合作的是联通公司而不是新建凯公司，新建凯公司出示的发票上也载明的是联通公司。经查，《固定电话合作协议》显示的签订主体的甲方为顶层公司，乙方为贵州黔东南建凯通信电子有限公司即新建凯公司，新建凯公司出示的发票上购买方即是顶层公司。因此，顶层公司提出的该项辩解不成立。本案中《固定电话合作协议》的合同向对方为新建凯公司与顶层公司。关于顶层公司在《固定电话合作协议》终止欠两个月电话费的花费了多少的问题。新建凯公司向本院提交了话费发票七张以及顶层公司向其出具的《关于停止与贵公司的固定电话合作的通知》一份，拟证明顶层公司2016年6、7月份的电话费为23040元，顶层公司于2016年8月份终止了合同。顶层公司辩称新建凯公司出具的发票不是其终止合同前两个月的话费，但未提供证据予以证明。本院采信新建凯公司的主张，顶层公司在《固定电话合作协议》终止前两个月电话费为23040元。关于新建凯公司主张顶层公司向其支付违约赔偿金23040元是否有事实及法律依据的问题。新建凯公司认为顶层公司在协议有效期未满的情况下无故终止使用其提供的业务，构成违约，应当向其支付违约赔偿金23040元。顶层公司辩称由于联通公司提供的业务不符合顶层公司的要求，违约在先，顶层公司才终止了该协议。经查，双方签订的《固定电话合作协议》的有效期为2年，即自2015年11月2日起至2017年11月1日止。该协议第三条约定：“如甲方（顶层公司）在本协议有效期未满的情况下无故终止使用乙方（新建凯公司）的业务，应提前30天以书面方式告知乙方，并向乙方支付违约赔偿金（费用标准为停止前甲方应付乙方两个月电话费之和）……”第六条约定：“……如果由于联通公司提供的线路造成故障，乙方自接到故障申告之日起当月连续中断使用2天以上或累计中断使用4天以上，乙方免收当月使用费，并且赔偿甲方一个月的费用（赔偿标准为发生故障前一个月甲方应付乙方的电话费），甲方有权终止本协议；由于不可抗力事件导致线路中断使用超过10天以上，任何一方有权要求提前终止本协议……”。根据协议约定的内容，结合举证责任分配规则，联通公司提供的业务不符合顶层公司要求的举证责任应当由顶层公司承担。顶层公司当庭提交了其与电信公司的通讯服务合同以及发票两张，拟证明电信公司收费比联通公司高三倍，其仍然选择电信公司的服务，由此可以证实联通公司提供的业务不符合顶层公司的要求。本院认为，顶层公司提交的其与电信公司的通讯服务合同以及发票两张，只能证明其与电信公司签订了通讯服务合同及缴纳相关费用的情况，在无其他证据予以佐证的情况下，不能证明联通公司提供的业务不符合顶层公司的要求，顶层公司的该辩解理由不成立。根据已查明的顶层公司在《固定电话合作协议》终止欠两个月电话费的花费了23040元的事实，结合《固定电话合作协议》的约定，新建凯公司主张顶层公司向其支付违约赔偿金23040元，有事实及法律依据，本院予以支持。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：新建凯公司原名称为贵州黔东南建凯通信电子有限公司，系中国联合网络通信有限公司黔东南州分公司部分业务的代理商。2015年11月2日，新建凯公司与顶层公司签订了《固定电话合作协议》。该协议第三条约定：“如甲方（顶层公司）在本协议有效期未满的情况下无故终止使用乙方（新建凯公司）的业务，应提前30天以书面方式告知乙方，并向乙方支付违约赔偿金（费用标准为停止前甲方应付乙方两个月电话费之和）……”第六条约定：“……如果由于联通公司提供的线路造成故障，乙方自接到故障申告之日起当月连续中断使用2天以上或累计中断使用4天以上，乙方免收当月使用费，并且赔偿甲方一个月的费用（赔偿标准为发生故障前一个月甲方应付乙方的电话费），甲方有权终止本协议；由于不可抗力事件导致线路中断使用超过10天以上，任何一方有权要求提前终止本协议……”第九条约定：“协议有效期为2年，即自2015年11月2日起至2017年11月1日止。……”协议签订后，双方依约履行了义务。2016年7月8日，顶层公司向新建凯公司发出通知，称顶层公司将于2016年7月15日进行座机电话调整，请新建凯公司于2016年7月20日前到顶层公司对接相关后续工作。2016年8月1日后，新建凯公司停止对顶层公司提供业务，双方终止了《固定电话合作协议》的履行。另查明，2016年6、7月份，顶层公司共向新建凯公司支付电话费23040元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。新建凯公司主张顶层公司在协议有效期未满的情况下无故终止使用其提供的业务，构成违约，应当向其支付违约赔偿金23040元。顶层公司辩称由于联通公司提供的业务不符合顶层公司的要求，违约在先，顶层公司才终止了该协议。根据双方签订的《固定电话合作协议》的约定，结合举证责任分配规则，顶层公司应当举证证明其终止合同的并未违反协议的约定，本案中，联通公司提供的业务不符合顶层公司要求的举证责任应当由顶层公司承担。顶层公司当庭提交了其与电信公司的通讯服务合同以及发票两张，在无其他证据予以佐证的情况下，不能证明联通公司提供的业务不符合顶层公司的要求，顶层公司的该辩解理由不成立。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，顶层公司应当承担举证不能的不利后果。又根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，结合已查明的顶层公司在《固定电话合作协议》终止欠两个月电话费的花费了23040元的事实以及《固定电话合作协议》的约定，新建凯公司主张顶层公司向其支付违约赔偿金23040元，有事实及法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：杭州顶层网络科技有限公司自本判决生效之日起十日内支付贵州新建凯通信电子有限公司违约金23040元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费已减半收取188元，由杭州顶层网络科技有限公司承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黔东南州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，如义务人不履行义务，权利人应在判决书规定的履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。审判员  杨凯鹏二〇一七年十一月十七日书记员  杨 岚