鹤壁市淇滨区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫0611刑初25号
公诉机关鹤壁市淇滨区人民检察院。
被告人王超群，男，1997年5月10日出生，汉族，初中肄业，无业，住山东省潍坊市坊子区。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年6月16日被山东省昌邑市公安局抓获，于次日被鹤壁市公安局淇滨区分局刑事拘留；同年7月20日被该局逮捕。
辩护人许宗琦,山东泰琦律师事务所律师。
被告人汪冲，男，1994年12月9日出生，汉族，中专毕业，无业，住湖北省荆州市石首市。因涉嫌诈骗犯罪，于2017年6月14日被武汉市公安局江岸区分局抓获，于次日被鹤壁市公安局淇滨区分局刑事拘留；同年7月19日被该局逮捕。
辩护人彭俊兴，湖南海天律师事务所律师。
鹤壁市淇滨区人民检察院以鹤淇滨检公诉刑诉（2017）238号起诉书指控被告人王超群、汪冲犯诈骗罪，于2018年1月9日向本院提起公诉；2018年1月23日以鹤淇滨检公诉追诉（2018）1号起诉书追加起诉被告人王超群、汪冲部分犯罪事实。本院依法组成合议庭，于2018年3月21日公开开庭审理了本案。鹤壁市淇滨区人民检察院指派检察员焦龙出庭支持公诉，被告人王超群及其辩护人许宗琦、被告人汪冲及其辩护人彭俊兴到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：
1.2017年2月以来，被告人王超群伙同曾某（另案处理）等人通过网络平台，虚构低价出售“腾讯QQ游戏币”等网络游戏工具的事实，以低价激活账号为由，与被害人进行支付宝或微信交易，诱骗被害人点击或扫描带有病毒链接的支付宝或者微信二维码后转走被害人账户内资金，共诈骗张某1、毕某等被害人33538元。
2.2016年9月以来，被告人汪冲伙同曾某（另案处理）等人通过网络游戏“球球大作战”、网络通讯工具“腾讯QQ”等网络平台，虚构“低价充值游戏币、入群观看淫秽直播”等事实，以低价激活账号为由，与被害人进行支付宝或微信交易，诱骗被害人点击或扫描带有病毒链接的支付宝或者微信二维码后转走被害人账户内资金，共诈骗周某、张某2、邓某、王某1等被害人16406.65元。
鹤壁市淇滨区人民检察院向法庭提供了被告人汪冲、王超群的供述，被害人董某、张某1、毕某、周某、张某2、邓某、王某1的陈述，转账记录，扣押物品清单，抓获证明，情况说明等证据，认为被告人汪冲、王超群已构成诈骗罪，要求追究二被告人的刑事责任。
被告人王超群认为公诉机关指控的犯罪数额高于其实际犯罪数额。
被告人王超群的辩护人认为被告人王超群到案后如实供述自己的罪行，系坦白。
被告人汪冲对公诉机关指控事实无异议。
被告人汪冲的辩护人认为汪冲的行为构成盗窃罪，且汪冲在共同犯罪中作用较小，系从犯。
经审理查明：1.2016年9月以来，被告人汪冲伙同曾某（另案处理）等人通过网络游戏“球球大作战”、网络通讯工具“腾讯QQ”等网络平台，虚构“低价充值游戏币、入群观看淫秽直播”等事实，以低价激活账号为由，与被害人进行支付宝或微信交易，诱骗被害人点击或扫描带有病毒链接的支付宝或者微信二维码后转走被害人账户内资金，共诈骗周某、张某2、邓某、王某1等被害人16406.65元。
2.2017年2月以来，被告人王超群伙同曾某（另案处理）等人通过网络平台，虚构低价出售“腾讯QQ游戏币”等网络游戏工具的事实，以低价激活账号为由，与被害人进行支付宝或微信交易，诱骗被害人点击或扫描带有病毒链接的支付宝或者微信二维码后转走被害人账户内资金，共诈骗张某1、毕某等被害人33538元。
上述事实，有以下证据证实：
1、被告人汪冲的证言：2016年9月底，我在手机上玩“球球大作战”游戏，或者“王者荣耀”游戏时，传播出售“棒棒糖”游戏点卡等游戏道具的信息，等到有人加我游戏好友时，我会通过QQ聊天软件让对方通过支付宝转账10元或者5元。转账成功后，我会让买家添加“秒单手”的QQ号。“秒单手”添加买家的QQ后，由“秒单手”从商家手里拿到商品链接发给买家，同时发给买家一个木马软件，然后“秒单手”通过木马软件把商家的实际链接修改价格为1元钱，让买家支付，如果买家支付成功，商家就会收到链接里的真实金额，而非1元钱。诈骗成功后，商家给“秒单手”70%-80%的分成，“秒单手”再和我平分这部分钱。商家知道我们实施的是诈骗行为，通过核对我的支付宝信息，我总共骗取了18301.65元。经我辨认我的支付宝明细中，用A备注的代表“秒单手”给我转的钱；B为商家给我转的钱，C为受害人给我转的钱。
2、被告人王超群的供述：2017年2月份，我在一个QQ群里学会了使用木马链接骗取钱财。刚开始我是“丢单手”，职责就是在一些QQ群里发一些低价购买Q币的广告，当有人够买并扫码支付后，买家不到账了就会联系我，我就会要求购买的人发支付宝截图或者是银行卡提示的截图，这样我就能判断出买家的账户余额。如果买家的账户余额超过500元，我就会联系“秒单手”，去骗受害人支付；如果买家的账户余额不足500元，就由我来进行诈骗。我们会向被害人发送一个支付二维码，进行诈骗，钱会转到放二维码的账户。后来我开始做“秒单手”，诈骗手法一样，需要三个人配合。骗来的钱，“丢单手”和“秒单手”各分37.5%-40%，提供账户的人得20%-25%。我主要使用我的支付宝进行分钱。经我辨认我的支付宝明细中，用A备注的代表“链接手”给我转的钱；B为我给“秒单手”转的钱，C为受害人给我转的钱。
3、被害人王某1、邓某的自书报案材料。证实上述被害人自述被汪冲诈骗的经过及被骗金额。
4、被害人张某1、李某、张某3、闫某、刘某、包某、王某2的陈述及报案材料。证实上述被害人被王超群诈骗的经过及被骗金额。
5、支付宝交易明细。证实被告人王超群、汪冲的支付宝交易情况及其辨认的诈骗笔数及诈骗数额。
6、扣押物品清单。证实公安机关扣押被告人电脑、手机及其他物品的情况。
7、抓获证明。证实二被告人被抓获的情况。
上述证据，由公诉机关提供，经过法庭质证，查证属实，本院予以确认。
本院认为：被告人王超群、汪冲以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，利用互联网骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。
被告人王超群辩称公诉机关指控的犯罪数额与实际犯罪数额不符。经查，公诉机关指控的数额，有被告人王超群的供述、被害人陈述、转账记录等证据证实，足以认定，被告人王超群的辩解不能成立，本院不予采纳。
关于被告人汪冲的辩护人认为汪冲的行为构成盗窃罪的辩护意见。本院认为，最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》中载明利用“钓鱼网站”链接、“木马”程序链接、网络渗透等隐蔽技术手段实施诈骗的属于电信诈骗的范畴。本案中被告人汪冲利用“木马”程序链接骗取他人财物，符合诈骗罪的构成要件，已构成诈骗罪，不符合盗窃罪的构成要件，不构成盗窃罪；关于被告人汪冲的辩护人认为汪冲在共同犯罪中起次要作用，系从犯的辩护意见。本院认为被告人汪冲在网络诈骗过程中充当“秒单手”等角色，具体实施诈骗行为，分取高额赃款，在共同犯罪中起主要作用，系主犯，并非起次要作用或辅助作用。辩护人的上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
被告人汪冲到案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人王超群对起诉书指控的部分事实无异议，可酌情从轻处罚。被告人王超群辩护人认为王超群构成坦白的辩护意见不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人王超群犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5000元；
（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月16日起至2019年6月15日止）。
二、被告人汪冲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金3000元；
（刑期从判决生效之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2017年6月14日至2018年9月13日止）。
上述罚金于判决生效后十日内缴纳；
三、继续追缴被告人王超群在诈骗犯罪中共同诈骗所得33538元，返还被害人；继续追缴汪冲在诈骗犯罪中共同诈骗所得16406.65元，返还被害人。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省鹤壁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 朱晨曦
人民陪审员 崔 凯
人民陪审员 郭 萍
二〇一八年五月十七日
书 记 员 段广亮