海南省海口市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）琼01刑终160号
原公诉机关海口市秀英区人民检察院。
上诉人（原审被告人）李良迎，男，1974年7月18日出生，公民身份号码×××，汉族，广东省陆丰市人，小学文化，无业，住广东省陆丰市。因吸食毒品于2010年5月16日被海南省港务公安局决定行政拘留十五日，同日被海南省港务公安局决定强制隔离戒毒二年，于2011年6月21日被陆丰市公安局决定强制隔离戒毒二年。2010年5月16日因本案被公安机关抓获，同日因涉嫌犯非法持有毒品罪被海南省港务公安局决定取保候审，2011年6月3日被海口市秀英区人民检察院批准逮捕，2016年6月29日被公安机关抓获，同年7月7日被执行逮捕。现羁押于海南省看守所。
辩护人裴道武、林巧玲，海南至睿律师事务所律师。
海口市秀英区人民法院审理海口市秀英区人民检察院指控原审被告人李良迎犯运输毒品罪一案，于2017年2月13日作出（2016）琼0105刑初241号刑事判决。宣判后，李良迎不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。海口市人民检察院指派检察员何集顺、严巍出庭履行职务，上诉人李良迎及其辩护人到庭参加了诉讼。现已审理终结。
原判决经审理查明：被告人李良迎是吸毒人员。2010年5月16日凌晨，李良迎携带冰毒从广东省海安新港码头乘坐”双泰11号”船前往海南省海口市，同日凌晨4时30分许，”双泰11号”船抵达海口市秀英港后，李良迎在离船出港时因形迹可疑被执勤民警检查，民警从李良迎随身携带的布袋中查获了经伪装后藏于菊花茶盒子里的白色晶体状毒品可疑物。经鉴定，从李良迎身上缴获的白色晶体状物检出甲基苯丙胺成份，净重40.7005克。
另查明，被告人李良迎于2010年5月16日因本案被公安机关抓获，同日被决定取保候审，已实际羁押1日。
原判认定上述事实有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：
1、扣押物品清单、水路旅客船票、指认照片，证明公安民警从被告人李良迎身上扣押毒品可疑物1包、水路旅客船票1张（船票出票时间为2010年5月16日1时1分）以及手机1部；李良迎对上述扣押物品进行了指认。
2、户籍证明，证明被告人李良迎于1974年7月18日出生，案发时已达法定刑事责任年龄。
3、抓获经过，证明2010年5月16日凌晨4时30分许，海南省港务公安局民警在海口秀英港11号码头对乘坐”双泰11号”轮船抵港旅客依法进行检查时，发现被告人李良迎手提一布袋急于出港，形迹可疑。民警将李良迎拦住依法对其进行检查，后从李良迎所提布袋里发现一台电子秤，又从红色塑料袋里发现两盒纸包装的菊花茶。其中一盒菊花茶是空的，但吸管还是出厂的原包装状，没有启用过，只是盒子的一头已经撕开；另一盒菊花茶的包装已经过伪装，盒子里藏着一包先用白色塑料袋包裹，再用红色塑料袋包裹的白色晶体状毒品可疑物约40克。民警遂将李良迎带回刑侦支队审查。
2016年6月29日20时许，陆丰市公安局南堤派出所根据耳目线索，在陆丰市××镇头抓获涉毒逃犯李良迎。
4、公安行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书，证明被告人李良迎因吸食毒品于2010年5月16日被海南省港务公安局决定行政拘留十五日，同日被海南省港务公安局决定强制隔离戒毒二年，2011年6月21日被陆丰市公安局决定强制隔离戒毒二年。
5、现场检测报告书、尿液检测结果照片，证明经检测，被告人李良迎尿液中甲基苯丙胺、吗啡检测结果呈阳性。
6、检验报告书，证明从被告人李良迎身上缴获的白色晶体状物检出甲基苯丙胺成份，净重40.7005克。
7、被告人李良迎的供述和辩解，证明被告人李良迎将冰毒装进一个透明塑料袋，再用一个红色塑料袋包裹后装进一个纸质菊花茶盒子里，后用一个红色塑料袋将装有冰毒的菊花茶盒子包裹好装进一个布袋。2010年5月16日凌晨，李良迎携带该冰毒从广东省海安新港码头乘坐”双泰11号”船前往海南省海口市，同日凌晨4时许，”双泰11号”船抵达海口市秀英港后，李良迎在出港时被执勤民警查获。
原审判决认为，被告人李良迎携带含甲基苯丙胺成份的毒品40.7005克从广东省运输到海南省海口市，其行为已构成运输毒品罪。李良迎到案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》第三百六十九条第一款之规定，判决：一、被告人李良迎犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年七个月，并处罚金50000元；二、扣押在案的毒品，予以没收，由扣押机关依法处理；扣押在案的其他物品由扣押机关依法处理。
上诉人李良迎上诉主要提出：只有为了贩卖、走私毒品或者以其他方式扩散毒品而将毒品从一地带至另一地才构成运输毒品罪中的”运输”；其将毒品从广东带到海口是为了自己吸食，其无贩卖、走私等毒品犯罪目的，其是动态的持有，而非运输毒品，其行为仅构成非法持有毒品罪；一审法院以其携带的毒品数量较大作为定罪依据系错误适用法律；即使其构成运输毒品罪，其认罪态度好、系初犯、没有使毒品扩散，原判对其量刑过重。其辩护人提出了相同的辩护意见。
本院经审理查明，原判决认定上诉人李良迎运输毒品的事实清楚，有经原审庭审举证、质证和认证的上述所列证据为证。二审期间，李良迎及其辩护人未提出新的证据。本院对原审判决中认定的事实和列举的证据予以确认。
本院认为，上诉人李良迎系吸毒人员，其采用携带的转移到海南省海口市，且该甲基苯丙胺成份的毒品重40.7005克，数量较大，应以运输毒品罪定罪处罚。
关于李良迎及其辩护人辩称只有为了贩卖、走私毒品或者以其他方式扩散毒品而将毒品从一地带至另一地才构成运输毒品罪中的”运输”；经查，如果在运输毒品过程中被查获，并有证据是为了贩卖、走私毒品等目的的，应当按照所实施的犯罪行为的性质并列确定罪名，即确定构成贩卖、运输毒品罪或走私、运输毒品罪等；只有在涉嫌贩卖、走私毒品等而运输毒品，认定贩卖、走私毒品等证据不够确实充分的，才只定运输毒品罪。因此运输毒品罪之”运输”不以有其他毒品犯罪目的为前提条件。
关于李良迎及其辩护人所提李良迎携带毒品是为了吸食，无贩卖、走私的目的，其行为只构成非法持有毒品罪的意见。经查，如前所述，如有证据证明李良迎为了贩卖、走私毒品而将毒品从广东带到海口，则应以贩卖、运输毒品罪或走私、运输毒品罪对其定罪处罚；吸毒者在购买、运输、存储毒品过程中被查获且查获毒品数量较大的，应以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。李良迎系吸毒者，其在运输毒品过程中被查获，且查获的甲基苯丙胺成份的毒品重40.7005克，故应以运输毒品罪对其定罪处罚；只有非法持有较大数量毒品，又不能证明非法持有毒品是为了进行走私、贩卖、运输等毒品犯罪的，才构成非法持有毒品罪。因此李良迎的行为不能认定为非法持有毒品罪。
关于李良迎及其辩护人所提不应以查获毒品数量较大作为运输毒品罪定罪依据的意见。经查，运输毒品罪是指违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而非法运输的行为。考虑到吸毒者自己携带毒品可能是用于自己吸食，才规定毒品数量未超过刑法第三百四十八条规定的最低数量标准的，一般不定罪处罚；查获毒品数量达到上述标准的，才以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。因此原判根据李良迎系吸毒者的身份，认定只有其运输的毒品达到该标准时，才构成运输毒品罪。
原判结合李良迎运输毒品的种类、数量及其认罪态度，对其判处有期徒刑十二年七个月，量刑适当。
原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。李良迎上诉理由及其辩护人辩护意见不能成立，不予支持。出庭履行职务的检察员的意见有理，予以支持，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 何亚敏
审判员 蒋小马
审判员 麦丹碧
书记员 王 尧
附相关法律条文：