上海市青浦区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0118民初3105号
原告胡俊柱，男，1974年5月4日出生，汉族，户籍所在地江苏省沭阳县。被告广州天力建筑工程有限公司上海分公司（第一被告），住所地上海市青浦区。负责人何文佳，总经理。委托代理人庄志强，男，在广州天力建筑工程有限公司工作。被告广州天力建筑工程有限公司（第二被告），住所地广州市越秀区。法定代表人陈量暖，总经理。委托代理人孙建朋，男，在广州天力建筑工程有限公司工作。原告胡俊柱诉被告广州天力建筑工程有限公司上海分公司、广州天力建筑工程有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年3月23日立案受理后，依法由审判员陈薇独任审判。本案于2016年5月18日公开开庭进行了审理，原告胡俊柱、被告广州天力建筑工程有限公司上海分公司的委托代理人庄志强、被告广州天力建筑工程有限公司的委托代理人孙建朋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡俊柱诉称：原告于2013年8月21日与第一被告签订劳动合同，工作岗位为土建预算员，签订的劳动合同以要送到北京审批为由未给原告。2014年8月20日合同期满后，原告与第一被告在签订后续两年的劳动合同时因合同细节未达成一致，后经沟通不成合同仍未签订，原告继续在第一被告处工作。拿到劳动合同解除通知书及被告的劳动仲裁答辩书时，原告才知道与第一被告签的合同，敲章的却是第二被告而非第一被告。原告至第一被告处工作试用期满后由于业务精通、工作努力被提升为土建主办预算员。原告在第一被告处工作期间，第一被告要求原告及所有同事每隔一周星期六加班半天，一直未支付加班费，有加班打卡记录。2015年11月20日原告接到第一被告口头通知，无任何理由终止劳动关系，要求2015年11月25日5天内做好工作移交。工作移交完成后第一被告未按照法律规定，仅口头承诺给原告连续发放3个月的实发工资。2015年11月25日原告向第一被告索要《劳动合同》及《劳动合同解除通知书》，第一被告称不能向原告出具。在原告多次索要的情况下第一被告以第二被告的名义在2015年12月21日出具了以工作不能胜任公司要求，公司分包商、班组投诉较多，对本职工作不能在计划要求和承诺期内完成为由的《劳动合同解除通知书》，原告在签收栏已签字并注明不认可被告的解除理由，第一被告没有将《劳动合同》交给原告。2015年12月21日收到《劳动合同解除通知书》，解除时间为2015年11月25日，此期间因未收到《劳动合同解除通知书》导致原告没法找新工作，因此要求被告赔偿原告经济损失，即诉请6。原告在沟通无效的情况下进行仲裁，裁决书的相关裁决缺乏事实和法理依据。为维护原告的合法权益，原告诉诸法院，要求判令：1、第一被告支付原告2013年8月21日至2015年11月25日期间二倍工资差额人民币178,213.43元；2、第一被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金64,273.05元；3、第一被告支付原告解除劳动合同替代期工资12,854.61元；4、第一被告支付原告2015年工作期间年终一次性支付工资（11个月的年终奖）22,916.67元；5、第一被告支付原告休息日加班费34,588.72元；6、第一被告支付原告经济补偿金11,209.02元；7、对第一被告及第二被告因违法违规经营进行行政及经济上的处罚。庭审中，原告将第1项诉讼请求变更为第一被告支付原告二倍工资差额314,211.69元，将第6项诉讼请求变更为第一被告支付原告经济赔偿金11,209.02元，并当庭增加诉讼请求：要求第一被告为原告缴纳2015年11月的社保及公积金、第一被告支付原告报销的交通费1,020元及门卡费用100元。第一被告广州天力建筑工程有限公司上海分公司辩称：请求依法驳回原告诉请。诉请1、二倍工资无事实依据，第一被告与原告无劳动关系。诉请2、赔偿金意见同诉请1，与原告解除劳动关系时严格按照法律规定，并书面通知。诉请3、替代期工资意见同诉请1。诉请4、年终奖无相关法律依据。诉请5、休息日加班费意见同诉请1。综上，原告诉请无法律依据及事实依据。第一被告未就仲裁裁决起诉至法院，因为原告已经起诉了。第二被告广州天力建筑工程有限公司辩称：原告所有诉请未指向第二被告，故无答辩意见。第二被告未就仲裁裁决起诉至法院，因为原告已经起诉了。经开庭审理查明：原告于2013年8月21日进入第一被告担任土建预算员，2013年8月21日，第二被告（甲方）与原告（乙方）签订了期限为2013年8月21日至2014年9月30日的《劳动合同》，合同约定：甲方每季度对乙方进行绩效考核，根据乙方考核结果，以货币形式支付乙方季度奖金；甲方每年1月1日，根据甲方上年度（以自然年为准）经营业绩及乙方全年工作表现核计年终奖金，于春节前以货币形式支付乙方年终奖金，乙方因任何原因，未能在甲方服务至12月31日的，无年终奖金。第二被告在合同甲方落款处加盖公章，原告在乙方处签名。上述《劳动合同》的最后一页系《劳动合同续订书》，内容为：“本次续订劳动合同期限类型为两年期限合同，续订合同生效日期为2014年10月1日，续订合同终止日期为2016年12月31日”。在该续订书的落款处无甲方相关人员签名或加盖公章，原告在乙方处签有姓名并写明落款时间2014年9月30日。另查明：原告工作至2015年11月25日，当天第二被告出具了一份《劳动合同解除通知书》，主要内容为：因原告工作不能胜任公司要求，公司分包商、班组投诉较多，对本职工作不能在计划要求和承诺期内完成，公司决定与原告解除劳动合同。原告于2015年12月21日签收该通知书，并在落款处载明：“本人不认可公司提出的辞退理由，如有以上情况请附事实理由证实”。再查明：根据原告工卡显示，原告担任合同预算部土建预算员，工卡底部载明的公司为“广州天力建筑工程有限公司（上海）”。第一被告实行人脸识别考勤，原告作息为08:30-17:00，原告工资由银行转账发放，每月分两次领取工资，一笔为5,792元至5,977.56元不等，另一笔固定为1,800元，摘要均为“工资”，2015年2月17日，原告领取22,605元，摘要为“工资”。工资领取至2015年11月25日。第一被告系第二被告的分支机构，无注册资本。又查明：2015年12月28日，原告以第一被告为被申请人申请仲裁，要求第一被告支付违法解除劳动合同赔偿金、未提前一个月通知解除劳动合同补偿金、2015年11个月年终奖、2013年8月21日至2015年11月25日星期六加班工资、2014年8月21日至2014年12月31日未签订劳动合同二倍工资差额、2015年11月25日至2015年12月21日《劳动合同解除通知书》生效之日的工资。2016年1月21日，上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会追加第二被告为共同被申请人。仲裁庭审中，原告陈述：入职时年薪100,000元，2014年变更为年薪120,000元。第一被告陈述：同意支付替代期工资；签订过劳动合同；原告入职时年薪100,000元，2014年起调整为年薪110,000元。第二被告缺席参加仲裁庭审。上海市青浦区劳动人事争议仲裁委员会经审理后认为原告为第一被告提供劳动、接受第一被告的管理，因第一被告系第二被告的分支机构，故应由第二被告承担相应的民事责任，并裁决第二被告支付原告解除劳动关系赔偿金50,000元、未提前一个月通知解除劳动合同替代期工资10,000元、2014年1月至2015年11月25日休息日加班工资21,149.40元，对原告的其他请求不予支持。以上查明的事实，有原、被告的陈述、劳动合同、劳动合同续订书、劳动合同解除通知书、回执单、工卡、银行明细、档案机读材料、青劳人仲（2015）办字第2917号仲裁裁决书、仲裁庭审笔录等证据予以佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。庭审中，原告陈述：第一被告以《劳动合同》需要审批为由没有给原告，在仲裁时才知道第一被告签订合同盖章的却是第二被告。合同期满后原告与第一被告在续订书的签订上没有达成一致，故合同没有签订，但原告仍然在第一被告处工作。第一被告给原告《劳动合同续订书》时是空白的，原告仅签名及填写日期，其中的内容不是原告本人写的，且没有公司方的任何签名或盖章，《劳动合同续订书》是没有完成的。原告与第一被告签订劳动合同时按照扣除住房公积金、社保后的年薪不低于10万元/年发放，年终发放的部分不需要考核，但该规定在劳动合同中无体现。至2014年调整为扣除住房公积金、社保后的年薪不低于12万元/年发放，发放方式不变。2015年2月17日发放的22,605元是2014年的年终一次性工资。原告主张2015年终一次性工资的依据是与第一被告达成工资意向，按照年薪扣除每月已经发放的部分，剩余在年终一次性发放。公司规定每隔一周的周六上午加班，时间4小时，有打卡记录，按照原告离职前12个月的平均工资计算。第一被告陈述：原告与第一被告不存在劳动关系。第二被告陈述：《劳动合同续订书》因需要总公司盖章，因此有时间差，续订书的内容是双方真实意思表达，不然原告不会贸然签字。工卡是第二被告为了便利员工出入大厦统一制作的，是第二被告发放给员工的，不能作为劳动关系的依据。第二被告规定年终奖是作为福利和奖金，但不作为工资。原告工资按月发放，并非以年薪计算，工资分为两部分，一部分为基本工资5,900元左右，另一部分是奖金1,800元，均按月发放，除此外没有其他工资项目。没有年底发放的工资，年终奖根据当年度的销售情况，且根据合同约定员工工作至12月31日，两个条件均符合可能会有年终奖。原告主张加班工资应提供相应的加班依据。根据庭审确认的事实，本院认为：由于第二被告是依《公司法》设立的公司法人，而第一被告是第二被告设立的分公司，故依据《公司法》的规定，第一被告与原告之间在履行、解除劳动合同等过程中产生的债务，应当由公司法人即第二被告承担。两被告均未对仲裁裁决提起诉讼，应视为对裁决结果、理由及相关事实予以认可，且原告亦为第一被告提供劳动，故本院认定原告系与第一被告建立劳动关系。而第二被告作为总公司，与原告履行合同签订、解除等事宜并无不妥。关于未签劳动合同的二倍工资差额。原告要求第一被告支付2013年8月21日至2014年8月20日、2015年1月1日至2015年11月25日期间未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求未经过仲裁前置程序，故本院不作处理。第二被告与原告已签订2013年8月21日至2014年9月30日期间的劳动合同，故原告要求第一被告支付2014年8月21日至2014年9月30日期间未签劳动合同二倍工资差额的诉讼请求没有依据，本院不予支持。之后，从原告已在期限为2014年10月1日至2016年12月31日的《劳动合同续订书》落款处签名来看，第二被告已履行了诚实磋商义务，虽其未在落款处加盖公章，但并不影响双方对劳动合同的续订合意，原告作为完全民事行为能力人应对其签名承担相应的法律后果，原告主张签名时续订书内容均系空白，但未提供证据证明，亦不符合常理，故本院不予采纳。故原告要求第一被告支付2014年10月1日至2014年12月31日期间未签劳动合同二倍工资差额的诉讼请求没有依据，本院不予支持。关于星期六加班工资。用人单位应承担保管劳动者两年内工资发放凭证、考勤记录的义务。第一被告未提供证据证明原告的工资标准、考勤记录，应承担不利后果。原告与第一被告在仲裁中均认可原告工资以年薪计算，但第二被告在本院庭审中陈述原告工资系按月发放，并非以年薪计算，对此陈述前后矛盾，两被告亦未作出合理的解释，故本院对第二被告的意见不予采纳。本院认定原告工资自2014年为年薪120,000元。根据原告自述的周六加班情况，以及本院认定的原告工资标准，本院核算的2014年1月1日至2015年11月25日期间原告休息日加班工资金额在仲裁裁决金额21,149.40元范围内，因两被告对仲裁结果无异议，故本院予以确认。而2014年1月1日之前应由原告承担其加班时间及加班工资发放的举证责任，但原告未提供证据证明，故原告要求被告支付2013年8月21日至2013年12月31日期间休息日加班工资的诉讼请求，本院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金。第二被告以原告工作不能胜任公司要求，公司分包商、班组投诉较多，对本职工作不能在计划要求和承诺期内完成为由与其解除劳动合同，但未就原告存在上述行为提供证据证明，且即使原告存在上述情况，第一被告亦应先对原告进行调岗或培训，而不应径行解除劳动合同，故被告与原告解除劳动合同的行为应属违法，应支付原告违法解除劳动合同赔偿金。根据原告的工资标准及工作年限，第二被告应支付原告违法解除劳动合同赔偿金50,000元。关于替代期工资。第一被告在仲裁庭审中同意支付原告替代期工资，故第二被告应根据原告工资标准支付其提前一个月通知解除劳动合同替代期工资10,000元。关于年终奖工资。用人单位根据其生产经营状况，有自主决定是否发放年终奖及发放金额的权利。根据双方劳动合同约定，原告因任何原因，未能在被告公司服务至12月31日的，无年终奖金。故原告不符合领取年终奖的条件，对原告要求第一被告支付其2015年工作期间年终一次性支付工资（11个月的年终奖）22,916.67元的诉讼请求，本院不予支持。原告要求第一被告支付经济赔偿金11,209.02元、对第一被告及第二被告因违法违规经营进行行政及经济上的处罚、第一被告为原告缴纳2015年11月的社保及公积金、第一被告支付原告报销的交通费1,020元及门卡费用100元的诉讼请求，均未经过仲裁前置程序，本院均不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告广州天力建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告胡俊柱2014年1月1日至2015年11月25日期间休息日加班工资21,149.40元；二、被告广州天力建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告胡俊柱违法解除劳动合同赔偿金50,000元；三、被告广州天力建筑工程有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告胡俊柱未提前一个月通知解除劳动合同替代期工资10,000元；四、驳回原告胡俊柱的其他诉讼请求（不包括不予处理部分）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告广州天力建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。
审判员 陈薇
二〇一六年六月十五日
书记员 张静
附：相关法律条文
附：相关的法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。