福建省莆田市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽03刑终256号
原公诉机关莆田市荔城区人民检察院。
上诉人（原审被告人）刘海涛，男，1994年9月26日出生于四川省蓬溪县，汉族，初中文化，农民，住四川省蓬溪县。因涉嫌犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2015年4月29日被抓获，同月30日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现押在莆田市第一看守所。
上诉人（原审被告人）饶兰军，女，1981年12月9日出生于湖南省桃源县，汉族，小学文化，农民，住湖南省桃源县。因犯容留他人吸毒罪，于2013年11月26日被福建省莆田市涵江区人民法院判处有期徒刑七个月，于2013年12月6日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2015年4月29日被抓获，同月30日被刑事拘留，同年6月6日被逮捕。现押在莆田市第二看守所。
莆田市荔城区人民法院审理莆田市荔城区人民检察院指控原审被告人刘海涛犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，原审被告人饶兰军犯贩卖毒品罪一案，于2016年4月26日作出（2016）闽0304刑初36号刑事判决。原审被告人刘海涛、饶兰军均不服提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原判认定：
1、2015年4月13日晚，被告人刘海涛经被告人饶兰军介绍买毒后将1包重约0.4克的甲基苯丙胺（俗称冰毒）在莆田市涵江区“明日KTV”对面的巷子中以人民币300元的价格贩卖给符某（已行政处罚）。
2、2015年4月17日，被告人刘海涛经被告人饶兰军介绍卖毒后在涵江区兴涵大街旁边的建设银行向同案人“老八”（另案处理）以人民币500元的价格购买了一包重约1.6克的甲基苯丙胺。次日晚上，被告人饶兰军在被告人刘海涛位于涵江区皇冠大酒店附近的一间租住房内帮被告人刘海涛将购买的一包甲基苯丙胺分成四小包后待售。之后，被告人刘海涛拿出一包甲基苯丙胺在房间内容留被告人饶兰军吸食。同日晚上，被告人刘海涛在涵江区皇冠大酒店附近的一自行车店旁巷子中将其中一包重约0.4克甲基苯丙胺以人民币200元的价格卖给符某。同月21日凌晨3时许，被告人刘海涛在涵江区“香格里拉”酒店将一包净重约0.3克的甲基苯丙胺以人民币200元的价格卖给文某（已行政处罚）。同月24日晚，被告人刘海涛在涵江区“刘一手烤鱼店”对面的巷子内将一包重约0.4克的甲基苯丙胺以人民币300元的价格卖给符某。
3、2015年4月27日晚，被告人饶兰军把同案人“阿斌”（另案处理）、吴某乙（另案处理）带至被告人刘海涛的上述租住房内后，被告人刘海涛以人民币600元的价格向同案人“阿斌”购买了四包甲基苯丙胺。之后，由同案人“阿斌”提供甲基苯丙胺，被告人刘海涛容留被告人饶兰军、“阿斌”、吴某乙三人在其租住房内吸食甲基苯丙胺。同月29日凌晨，被告人刘海涛约被告人饶兰军到其租住房内帮忙将向“阿斌”购买的四包甲基苯丙胺分成五包待售，后由被告人刘海涛提供甲基苯丙胺，两人一起吸食甲基苯丙胺。同日，被告人刘海涛和饶兰军在该租住房内被莆田市公安局镇海派出所民警抓获，并当场查扣五包甲基苯丙胺，经称重，分别净重为0.5克、0.3克、0.3克、0.2克、0.6克。
认定上述事实，有证人符某、文某、吴某、郑某的证言，检查、搜查笔录、辨认笔录、现场照片、扣押决定书、扣押清单、莆田市公安局物证鉴定所制作的莆公物鉴（2015）170号检验报告、福建省毒品实物缴交收据、莆田市公安局镇海派出所制作的现场检测报告书、通话清单、刑事判决书、莆田市公安局荔城分局制作的吸毒不成瘾认定书、责令社区戒毒决定书、抓获经过、户籍证明、被告人饶兰军、刘海涛的供述等证据证实。
原判认为，被告人刘海涛、饶兰军违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计3.4克，情节严重，两被告人行为已构成贩卖毒品罪；被告人刘海涛还违反国家对毒品的管理规定，容留他人吸毒3次，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人刘海涛归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。被告人刘海涛在贩卖毒品的共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人饶兰军起次要、辅助作用，是从犯，予以从轻处罚。被告人饶兰军曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第二十六条、二十七条、第六十五条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第六十四条和《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项、第十二条第一款第（一）项、第（二）项、第二款的规定，作出判决：一、被告人刘海涛犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币四千元，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币六千元；二、被告人饶兰军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元；三、扣押在莆田市公安局荔城分局的作案工具玻璃漏斗三个、塑料导管十根、冰壶一个、透明塑料袋四十六袋，均予以没收。
原审被告人刘海涛上诉称，2015年4月27日，其向“阿斌”购买的冰毒是要用于自己吸食，不是用于贩卖。
原审被告人饶兰军上诉称：1、2015年4月18日，其未帮刘海涛把冰毒分装成四小包待售。2、2015年4月27日，“阿斌”在刘海涛处向刘海涛贩卖冰毒时，其当时不在场，也不知情。3、其在共同犯罪中，属从犯，且如实供述犯罪事实。4、其在到案前协助公安机关抓获涉嫌容留他人吸毒的杨某某，具有立功表现。综上，请求依法改判。
经审理查明，原判认定上诉人刘海涛犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，上诉人饶兰军犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，证据来源合法，内容客观真实，能相互印证，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。
对于上诉人刘海涛提出2015年4月27日，其向“阿斌”购买的冰毒是要用于自己吸食，不是用于贩卖的上诉理由。经查，上诉人刘海涛供认2015年4月27日，其向“阿斌”购买的冰毒已分装成五包待售。现有证据无法证实上述毒品不是用于贩卖，上诉人刘海涛系贩毒人员，从其住处查获的毒品应计入贩卖毒品的数量。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人饶兰军提出2015年4月18日，其未帮刘海涛把冰毒分装成四小包待售的上诉理由。经查，上诉人饶兰军在侦查阶段关于2015年4月18日，其在上诉人刘海涛的住处帮刘海涛购买的冰毒分装成四小包待售的供述，能与上诉人刘海涛的相关供述相印证，且二上诉人在原审庭审时对该犯罪事实无异议。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人饶兰军提出2015年4月27日，其带“阿斌”到刘海涛住处后，“阿斌”向刘海涛贩卖冰毒时，其当时不在场，也不知情的上诉理由。经查，上诉人饶兰军在侦查阶段关于2015年4月27日晚上，经其介绍，其带吴某乙和“阿斌”到刘海涛的住处，“阿斌”把四包冰毒卖给刘海涛的供述，能与上诉人刘海涛的相关供述相印证，且人赃俱获，足以证实“阿斌”和刘海涛的毒品交易是经上诉人饶兰军介绍，且交易时上诉人饶兰军在场。故该上诉理由不能成立，不予采纳。
对于上诉人饶兰军提出其在到案前协助公安机关抓获涉嫌容留他人吸毒的杨某某，具有立功表现的上诉理由。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，被告人在到案之前协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人，不构成立功。故上诉人饶兰军的该上诉理由不能成立，不予采纳。
本院认为，上诉人刘海涛、饶兰军违反国家对毒品的管理规定，多次贩卖甲基苯丙胺（冰毒）共计3.4克，情节严重，二上诉人行为已构成贩卖毒品罪；上诉人刘海涛还违反国家对毒品的管理规定，容留他人吸毒3次，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人饶兰军系累犯，予以从重处罚。上诉人刘海涛归案后能如实供述自己的罪行，予以从轻处罚。对于上诉人饶兰军提出其归案后如实供述犯罪事实的上诉理由。经查，上诉人饶兰军原审庭审时翻供，不能认定为如实供述自己犯罪事实。故该上诉理由不能成立，不予采纳。对于上诉人饶兰军提出在贩卖毒品的共同犯罪中，其是从犯，请求依法改判的上诉理由。经查，原判在量刑时考虑在贩卖毒品的共同犯罪中，上诉人饶兰军是从犯，已予以从轻处罚，量刑并无不当。上诉人饶兰军再次以相同理由提出改判不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 戴丽培
代理审判员 王长生
代理审判员 胡国瑞
二〇一六年六月二十七日
书 记 员 刘剑晶
附引用法律的条文：
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；
（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。
原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。