安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终3026号上诉人（原审原告）：开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司，住所地安徽省合肥市经济技术开发区芙蓉路南、翡翠路西翠微苑二期14，组织机构代码58614907-1。负责人：黄满田，总经理。委托诉讼代理人：肖鹏生，安徽徽航律师事务所律师。委托诉讼代理人：ＸＸ，安徽徽航律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：付世传，男，1974年9月27日出生，汉族，住安徽省舒城县。委托诉讼代理人：蒋明珠，安徽黄金律师事务所律师。上诉人开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司（以下简称开平住宅安徽分公司）因与被上诉人付世传劳动争议纠纷一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初5305号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。开平住宅安徽分公司上诉请求:1.请求依法发回重审或者改判开平住宅安徽分公司不支付付世传一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金32904元、医疗费393.26元、护理费3026元、住院伙食补助费450元、鉴定费280元。2.依法改判开平住宅安徽分公司不支付付世传停工留薪期工资待遇30000元、经济补偿金2500元。3.一审、二审诉讼费用由付世传承担。事实和理由：第一，开平住宅安徽分公司是合法的用工主体，在开工前已经为付世传购买了工地工伤保险，上述费用应当由社保基金支付。在此次事故中开平住宅安徽分公司垫付了大量的医疗费用，事故发生后开平住宅安徽分公司多次要求付世传提供相关材料配合申报，但付世传均不予配合，给开平住宅安徽分公司造成重大损失。第二，付世传并未举证工资收入，工资标准应当参照上一年度建筑业的平均工资标准计算为宜。第三，关于经济补偿金问题，仲裁裁决没有支持。从程序上看，一审中付世传及开平住宅安徽分公司并未就此提起诉讼，一审违反了不告不理原则对此项进行判决。从实体上看，劳动者主动提出解除劳动关系的，不符合用人单位需要支付经济补偿金的情形。开平住宅安徽分公司不应当支付付世传经济补偿金。付世传辩称，第一，开平住宅安徽分公司没有任何证据证明为付世传投保、工伤等相关保险，因此应当由开平住宅安徽分公司承担相应的工伤保险费用。第二，开平住宅安徽分公司实际工资高于5000元/月，一审法院结合建筑行业及类似行业标准判决按照5000元/月于法有据，开平住宅安徽分公司并未提交相应证据予以反驳。第三，根据最高院关于审理劳动争议的相关司法解释，对于追索工伤保险待遇、经济补偿金等给付数额不当的人民法院可以依法予以变更，一审法院支持经济补偿金于法有据。第四，无论是仲裁阶段或一审阶段，付世传多次联系开平住宅安徽分公司并配合其去社保管理中心申报，但开平住宅安徽分公司对此一直不予理睬、歪曲事实。综上请求驳回上诉，维持原判。开平住宅安徽分公司向一审法院起诉请求：1.不予支付付世传一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金32904元、一次性伤残就业补助金54840元、停工留薪期工资待遇30000元、停工留薪期护理费2193.6元、医疗费393.26元、住院伙食补助费300元、鉴定费280元。其中依法由工伤保险赔偿的项目应当由工伤保险支付。2.不为付世传补缴2016年5月至2017年4月期间的各项社会保险。3.付世传配合开平住宅安徽分公司向合肥市保险管理中心进行工伤赔付项目申报。4.本案的诉讼费用由付世传承担。一审法院认定事实：付世传于2016年5月6日入职开平住宅安徽分公司处从事木工工作，工资收入约为5000元/月。2016年10月7日，付世传在保利罗兰春天A3#楼工地上干活时，被钢管碰而受伤，付世传被送到合肥市第二人民医院住院治疗，经诊断为：右侧第10、11肋骨骨折，肺挫伤，L1、L2右侧横突骨折，为此，付世传住院治疗至2016年10月24日出院，开平住宅安徽分公司垫付医疗费用13372.85元。2016年11月29日，合肥市瑶海区人力资源和社会保障局做出了瑶海工认（2016）0382号《认定工伤决定书》，认定付世传为工伤。2017年2月3日，合肥市劳动能力鉴定委员会依法做出了编号为：合劳鉴（2017）227号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，付世传因受伤导致劳动功能障碍为九级。之后，付世传向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决开平住宅安徽分公司支付其工伤赔偿、双倍工资及补缴社会保险，并请求解除与开平住宅安徽分公司的劳动关系。劳动仲裁时，开平住宅安徽分公司未到庭参加庭审。2017年5月15日，合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会做出（2017）合瑶劳仲裁字第362号仲裁裁决书，开平住宅安徽分公司不服该裁决，诉至一审法院，请求判令开平住宅安徽分公司不予支付裁决书裁决的给付义务。一审另查明，付世传因工伤事故受伤后再未到开平住宅安徽分公司工作。一审法院认为，合法的劳动关系应予以保护。依据《工伤保险条例》第六十二条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。开平住宅安徽分公司虽然提供了“税收完税证明”用以证明已为付世传购买了工伤保险，但未能提供工伤保险单以印证所提供的“税收完税证明”是为付世传所购买或购买对象包含付世传，故对主张已为付世传购买工伤保险的事实，缺乏证据证实，不予认定。付世传因工受伤导致劳动功能障碍程度九级，由于开平住宅安徽分公司未为付世传办理社会保险，所以开平住宅安徽分公司应支付各项法定工伤待遇。关于付世传主张的解除劳动关系的问题，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或终止劳动关系，付世传发生工伤后要求解除双方之间的劳动关系符合法律规定，予以支持，根据付世传的伤情，结合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的相关规定，确定付世传停工留薪期为6个月，付世传在停工留薪期满后未再继续到开平住宅安徽分公司上班，故双方劳动关系于2017年4月7日解除。对于开平住宅安徽分公司应支付付世传各项工伤赔偿认定如下：1、一次性伤残补助金：根据《工伤保险条例》第六十四条规定，本条例所称本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。关于付世传的工资标准，根据《安徽省工资支付规定》第十一条的规定，“用人单位应当书面记录支付劳动者工资的应发项目及数额、实发数额、支付日期、支付周期、依法扣除项目及数额、领取者的姓名等内容，并保存2年以上备查。用人单位应当将工资支付给劳动者本人，并提供工资清单。劳动者实际取得的工资与工资清单以及用人单位的工资支付记录应当一致”，本案中开平住宅安徽分公司应当对付世传的2年内工资承担举证责任，但其未能提供证据予以证明，故应承担举证不能的责任，一审法院对于付世传陈述的工资为每月5000元，结合建筑行业相同或类似工种的工资水平，予以确认。付世传2016年10月7日发生事故伤害，2016年10月29日认定为工伤，2017年2月3日鉴定为劳动功能障碍九级，故付世传本人工资标准应参照2016年度合肥市统筹地区职工平均工资的60％即3290元（5484×60%），而付世传工资为5000元/月，高于该标准，因此付世传的本人工资应按5000元/月计算。依据《工伤保险条例》第三十七条的规定，职工因工伤致残付世传鉴定为九级伤残的，应当支付9个月的本人工资，即45000元；2、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金，本案双方当事人劳动关系解除，付世传主张一次性工伤医疗补助金的诉请符合法律规定，予以确认，开平住宅安徽分公司应向付世传支付一次性工伤医疗补助金，依照《安徽省实施办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：九级伤残为6个月；一次性伤残就业补助金的标准：九级伤残为10个月。经查明，统筹地区上一年度职工月平均工资为5484元/元，故一次性医疗补助金为32904元（5484元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金为54840元（5484元/月×10个月）。3、停工留薪工资，依照《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，结合付世传的伤情，确认付世传应享受的停工留薪期为6个月，开平住宅安徽分公司应当支付付世传停工留薪期间的工资30000元（5000元/月×4个月）；4、住院期间护理费、住院期间伙食补助费，付世传主张住院期间护理费、住院期间伙食补助费申请符合法律规定，予以支持，住院期间护理费认定为3026元（5484元/月×80%÷21.75天×15天），住院期间伙食补助费450元（30元/天×15天）；5、鉴定费、交通费，付世传因工伤申请的劳动能力鉴定，同时提供了鉴定费票据280元，此项请求符合法律规定，予以支持。交通费由于付世传因工受伤后未到统筹地区以外进行就医治疗，不予支持。6、医疗费，付世传主张的医疗费393.26元，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇，结合付世传提供的病历记载可以证明其主张的393.26元医疗费用于治疗工伤，该笔医疗费予以支持。关于付世传补缴社会保险的请求，用人单位应当自用工之日起三十日内为职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记，缴纳社会保险费。缴纳社会保险是用人单位和劳动者的义务，本案中，付世传自2016年5月6日入职，双方劳动关系于2017年4月7日解除，开平住宅安徽分公司未按照法律规定为付世传办理该期间的各项社会保险，应当依法予以补办补缴，故开平住宅安徽分公司依法应为付世传补缴2016年5月至2017年4月期间的各项社会保险。关于解除劳动关系及开平住宅安徽分公司是否应当支付解除劳动关系经济补偿金问题，开平住宅安徽分公司存在为依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，付世传有权解除劳动关系，同时依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，结合付世传入职时间，确认劳动关系解除，开平住宅安徽分公司应向付世传支付解除劳动关系经济补偿金5000元（5000元/月×1个月），但由于付世传申请仲裁时只主张2500元，为了尊重劳动者的主张，以其申请的数额计算解除劳动关系经济补偿金。关于未签订书面劳动合同双倍工资差额25000元，付世传在劳动仲裁庭审时自述其与开平住宅安徽分公司为了申请工伤，补签了一份期限为2016年6月至12月的劳动合同，该合同虽双方未提供，但已经签订属于客观事实，亦为自愿补签，至于是否为申请工伤所签，尚无证据予以证明，不予支持。上述工伤赔偿项目和数额，如开平住宅安徽分公司或涉案工地为付世传购买了工伤保险，则相应的赔偿项目由社会保险经办机构依法支付，具体项目、标准、数额由社会保险经办机构依法核定，如开平住宅安徽分公司或者涉案工地未能为付世传购买工伤保险或者因开平住宅安徽分公司的原因导致付世传不能享受上述工伤保险待遇，则相应的工伤保险待遇由开平住宅安徽分公司予以支付承担。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、《安徽省实施办法》第二十五条、第二十九条、第三十条、第三十一条之规定，判决：一、开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司与付世传劳动关系于2017年4月7日解除；二、开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付付世传一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金32904元、一次性伤残就业补助金54840元、停工留薪期工资待遇30000元、护理费3026元、医疗费393.26元、住院伙食补助费450元、鉴定费280元（如若开平住宅安徽分公司为付世传购买了工伤保险，则上述赔付中的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费则由开平住宅安徽分公司于本裁定生效之日起十日内一次性向合肥市社会保险管理中心为付世传进行申报，付世传应负责配合提供相关材料，具体赔付数额由合肥市社会保险管理中心依法核定）；三、开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内支付解除劳动关系经济补偿金2500元；四、开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内为付世传补缴2016年5月至2017年4月期间的各项社会保险；五、驳回开平住宅安徽分公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审中，双方当事人均未提交新证据。对原判所认定的双方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，关于支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、停工留薪期工资待遇、经济补偿金的问题。二审期间，除了经济补偿金外，开平住宅安徽分公司明确认可一审判决中公司各项应付数额，且于2018年5月2日承诺若一个月内未能办理好工伤保险，则自愿承担相应的工伤保险支付责任，现开平住宅安徽分公司逾期未能举证其已经申报工伤保险。故开平住宅安徽分公司应当支付给劳动者一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、鉴定费、停工留薪期工资待遇。关于经济补偿金问题，因仲裁裁决驳回该项请求，付世传并未就此起诉，视为其认可该项仲裁裁决，开平住宅安徽分公司不应当支付给付世传经济补偿金。综上所述，开平住宅安徽分公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项的规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初5305号民事判决第一项即“开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司与付世传劳动关系于2017年4月7日解除”、第四项即“开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内为付世传补缴2016年5月至2017年4月期间的各项社会保险”、第五项即“驳回开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司的诉讼请求”；二、撤销安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初5305号民事判决第三项即“开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内支付解除劳动关系经济补偿金2500元”；三、变更安徽省合肥市瑶海区人民法院（2017）皖0102民初5305号民事判决第二项为：开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司于本判决书生效之日起十日内一次性支付付世传一次性伤残补助金45000元、一次性工伤医疗补助金32904元、一次性伤残就业补助金54840元、停工留薪期工资待遇30000元、护理费3026元、医疗费393.26元、住院伙食补助费450元、鉴定费280元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费10元，由开平住宅建筑工程集团有限公司安徽分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  沈 静审判员  马枫蔷二〇一八年六月十九日书记员  俞文静附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。