湖南省嘉禾县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1024民初1596号
原告：肖某雄，男，1973年9月20日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，农民，住嘉禾县行廊镇肖家村。
被告：嘉禾县行廊镇肖家村村民委员会。
负责人：肖斌仔，该村村委主任。
委托诉讼代理人：何海啸，湖南民浩律师事务所律师。
第三人：肖某贵，男，1964年5月19日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，农民，住嘉禾县行廊镇肖家村***号。
第三人：肖某平，男，1962年12月10日出生，汉族，湖南省嘉禾县人，农民，住嘉禾县行廊镇肖家村。
原告肖某雄与被告嘉禾县行廊镇肖家村村民委员会（以下简称肖家村委会）土地承包经营权纠纷一案，本院于2017年9月11日作出（2017）湘1024民初693号民事判决。肖某贵不服，提起上诉。同年11月24日，湖南省郴州市中级人民法院作出（2017）湘10民终2259号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于同年12月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告肖某雄，被告肖家村委会的负责人肖斌仔及其委托诉讼代理人何海啸，第三人肖某贵、肖某平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审中，原告肖某雄向本院提出诉讼请求：1.依法确认原告蛇弯山、田螺屁股山的林地承包经营权；2.本案诉讼费等费用由被告承担。事实和理由：2008年10月5日，被告分别与肖志文签订了“园子大山、瓦茶山”、与肖某贵签订了“蛇弯山、田螺屁股山”、与原告签订了“跑马坪、黑秋凹”林地承包合同。2009年3月13日，肖志文、肖某贵及原告经被告同意又转包给了肖某平。筹办的砖厂同时转让给肖某平个人经营。诉争的田螺屁股2011年退还给了被告。2013年元月29日砖厂经营不善，肖某平与合伙人肖牛皮经被告同意将他们承包三个林地承包合同及砖厂转让给原告，原告一直经营至今。2013年，原告花费了3万余元委托他人在该山上种树。为维护原告合法权益，特依法起诉。
重审中，被告肖家村委会辩称，对原告诉求的事实没有异议，对原告的诉请也没有异议。田螺屁股山2010年已归还给肖家村委会。
重审中，第三人肖某贵述称:一、本案案由定性错误。2013年元月29日，肖某雄与肖某平签订的《肖家鸿发砖厂转让协议》是砖厂转让协议，是一般的经济合同纠纷，并非林地承包协议。该协议并无林地承包合同具体内容，原告主张确认其对肖家村蛇弯山、田螺屁股两块林地有承包经营权，根本无事实依据。二、原告起诉主体错误。根据合同的相对性原则，《肖家鸿发砖厂转让协议》的合同双方是原告肖某雄与肖某平，肖家村委会并非合同当事人，原告将肖家村委会列为被告，违背民事诉讼法的规定。三、上述砖厂转让协议，其中并不包括肖某贵承包林地的蛇弯山、田螺屁股范围。肖某贵与肖家村委会2008年10月5日签订了承包（蛇弯山，田螺屁股）林地合同，2009年3月13日肖某贵将该林地流转给本村肖某平。由于肖某平无精力经营，2009年12月27日又将蛇弯山、田螺屁股交给肖某贵经营，且有简易的书面协议，肖某贵及时告知村委，之后对山林进行整理栽树。因此蛇弯山、田螺屁股属于肖某贵的承包合同的林地范围，原告及村委对此并无异议。事隔5年之后肖某平与合伙人肖牛皮与肖某雄签订《肖家鸿发砖厂转让协议》，自称该合同包括肖某贵所承包的蛇弯山、田螺屁股一并转让肖某雄，如果该转让属实，也属于无权处分，肖某平与肖某雄所签订的合同其效力并不能约束肖某贵的林地。肖某平2009年3月13日将蛇弯山、田螺屁股转回给肖某贵在先，2013年元月29日与肖某雄签订合同在后，不能对抗在先生效合同。因此原告肖某雄应以合同之诉起诉肖某平违约，而不是确认之诉。四、肖某雄并未在肖某贵经营的蛇弯山、田螺屁股投入人力物力，该山林的林木系肖某贵所栽种，与肖某雄无关。肖某雄提供的《绿化造林合同》明确经营的山林是石湾山、黄古山、元子大山，根本与肖某贵经营的蛇弯山、田螺屁股无关。综上，原告起诉的被告不适格，程序错误，主张对蛇弯山、田螺屁股承包经营权无事实依据，请求驳回原告肖某雄的起诉。
重审中，第三人肖某平述称，其辩论意见与被告的辩论意见一致。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
一.被告肖家村委会的质证意见是：对1、2、3、4、5、6、7、9号证据的真实性均无异议。
二、第三人肖某贵的质证意见是：1.证据1、2、3、7的真实性无异议；2.证据4不清楚，与本人无关；3.证据5不认可，因为2009年12月27日肖某贵与肖某平签订了转让协议，该山头应该是肖某贵的；4.证据6不清楚。
三.第三人肖某平的质证意见是：对1-9号证据的真实性无异议。
四.原告肖某雄对证据8、9的真实性无异议。
本院认证如下：1-9号证据，来源合法、客观真实，符合证据的“真实性、合法性、关联性”原则，本院对其真实性予以确认。
根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如
下：2008年10月5日，经招标，发包方（甲方）萧家村委会与承包方（乙方）萧刘贵签订了一份《林地承包经营合同书》，合同主要内容为：一、承包林地范围及四至界线：甲方将林地蛇弯山、田螺屁股发包给乙方经营……林地承包经营期为30年（即从2008年10月5日起至2038年10月5日止），承包林地的价款为一次性交清15000元……。四、承包林地的流转，承包经营期间，乙方依照本合同而取得的该林地承包权，可自主决定采取转让、转包、出租、入股或其他方式流转，但在流转前，必须将流转事项通知甲方。十、本合同经双方签字盖章生效。十一、本合同一式贰份，甲、乙双方各执一份。肖家村委会的原法定代表人萧文艺代表甲方在合同上签了字，并加盖了村委会印章。乙方萧刘贵和萧光龙等5位在场人在合同上签了字。第三人肖某贵中标后当场交纳了承包款15000元。被告肖家村委会在肖某贵持有的那份合同书上增添了“其中田螺屁股仍归村委”的内容。2009年3月13日，经肖某贵与第三人肖某平协商，肖某贵将承包经营权转让给肖某平，并在上述合同的第一页和第四页分别增添了“此合同于2009年3月13日转让给肖某平。肖某贵（手印）”和“因情况变化，本人同意将上合同转让给肖某平，本人声明终止合同。如有其他与本合同不一致的声明作废。此合同一切权利与义务属肖某平所有。签字后生效。转让人：肖某贵（手印）接交人：肖某平（手印）2009年3月13日”。肖某贵通知了肖家村委会，并将林地承包经营合同转交给肖某平，肖家村委会对转让行为予以认可。2009年3月13日，肖某雄、肖某贵等八人（甲方）与第三人肖某平（乙方）签订了一份《肖家环保砖厂承包合同书》，主要内容为：1.甲方将原有林地承包合同书三份（即肖志文、肖某贵、肖某雄三份林地承包合同书）转让给乙方，与一组租地盘合同书一并交乙方保存，林地合同转让后，原承包林地人员不得干涉。2.砖厂现有机械设备已作价归乙方……。3.承包金额460080元，其中外债150000元由承包者负责，抵其标价款……。甲、乙双方均在合同上签了字，并加盖了手印，肖光龙、肖红作为在场人也在合同上签了字。肖某平按承包合同的约定将承包转让款付给甲方，其中肖某雄领取32520元，肖某贵领取55536元。2009年12月27日，肖某平与肖某贵签订转让协议，协议载明：根据2008年10月5日肖某贵与村委签订的林地承包经营合同书，已于2009年3月13日转让给肖某平所有，现因各种原因，肖某平愿意仍将接交肖某贵的林地承包经营合同书，仍转让给肖某贵所有。凡今后该合同所有一切权利、义务及所产生的债权债务全归肖某贵所有，与肖某平无关。2013年1月29日，肖某平、肖牛皮（转让方）与肖某雄（接交方）签订了一份《肖家鸿发砖厂转让协议书》，主要载明：鸿发砖厂转让给肖某雄经营、管理。砖厂所辖生产机械设备、电器设备、铲车、晒场、厂棚、房屋等所属砖厂的一切归接交方所有。原与村委签订的林地承包合同以及一组、六组、场地租用合同一并转让给接交方。转让费双方协商议定价1150000元，其中原砖厂债务365341元，从转让费中扣除。转让前有什么债务及纠纷，由肖某平、雷英全承担，2月1日以后所发生的债务及纠纷由接交方肖某雄承担。转让方和接交方均在合同上签了字，并加盖了手印，被告肖家村委干部肖志球、肖红、肖文艺作为村委在场人在协议上签了字。2013年1月30日，肖某雄向肖某平支付转让费596000元。
重审庭审中，原告及第三人均认可田螺屁股山的承包经营权已于2010年退还肖家村委会。蛇弯山至今未种植树木，也未办理林权证。肖某贵以肖某平已将蛇弯山、田螺屁股山的承包经营权转回其承包为由，于2017年2月21日诉至本院，请求依法确认其与肖家村委会于2008年10月5日签订的《林地承包经营合同》合法有效，对该合同所确定的林地（蛇弯山、田螺屁股山）享有承包经营权。本案已依法受理，案号为（2017）湘1024民初175号，该案正在审理当中。肖家环保砖厂及肖家鸿发砖厂在生产期间没有在林地蛇弯山、田螺屁股取土、毁损林地，所办砖厂不在林地蛇弯山、田螺屁股范围内。2017年6月14日，肖某雄以蛇弯山、田螺屁股山系其承包经营为由，向本院提起诉讼，请求确认其蛇弯山、田螺屁股山的林地承包经营权。本院于2017年9月17日作出（2017）湘1024民初693号民事判决。肖某贵不服，提起上诉。同年11月24日，湖南省郴州市中级人民法院作出（2017）湘10民终2259号民事裁定：一、撤销湖南省嘉禾县人民法院（2017）湘1024民初693号民事判决；二、本案发回湖南省嘉禾县人民法院重审。
本院认为，本案为土地承包经营权纠纷。双方当事人争议的焦点是蛇弯山的林地承包经营权归谁。现评析如下：
《中华人民共和国农村土地承包法》第四十九条规定：“通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的，其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转”。《湖南省森林资源流转办法》第九条第（一）项规定：“具有下列情形之一的森林资源不得流转：（一）未取得林权证书的”。第十条第（四）项规定：“森林资源的流转期限：（四）同一森林资源两次流转的间隔期限，不得少于2年”。本案中，经重审庭审查明，蛇弯山属荒山，涉案当事人至法庭辩论终结前均未向本院提供该山的林权证书，根据上述法律法规的规定，蛇弯山的林地承包经营权不得流转。肖家村委会与肖某贵于2008年10月5日签订的《林地承包经营合同书》，合同内容不违背法律规定，其合同效力本院予以确认。2009年3月13日，经肖某贵与肖某平协商，将上述合同的权利与义务转让给肖某平，该转让行为因违反了上述法律法规的禁止性规定自始无效。肖某贵声明终止合同，肖家村委会表示同意，双方签订的《林地承包经营合同书》经双方协商已经终止履行，故蛇弯山的承包经营权仍属肖家村委会。2009年12月27日和2013年1月29日肖某平分别将上述合同的权利和义务先后转让给肖某贵、肖某雄的转让行为同样自始无效。重审庭审中，三方当事人均认可田螺屁股山的承包经营权仍属肖家村委会，诉争之山目前为荒山。故原告要求确认原告蛇弯山、田螺屁股山承包经营权的诉请于法无据，本院不予支持。
综上，依照《中华人民共和国农村土地承包法》第四十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：
驳回原告肖某雄的诉讼请求。
案件受理费80元，由原告肖某雄负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。
审 判 长 李勇军
人民陪审员 彭光生
人民陪审员 李物金
二〇一八年三月二十一日
代理书记员 唐丽香
原告肖某雄与被告嘉禾县行廊镇肖家村村民委员会及
第三人肖某平、肖某贵土地承包经营权纠纷一案
证据目录
一、原告肖某雄为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：
1.身份证1份，拟证明原告的身份信息情况。
2.林业承包合同书3份，拟证明肖某贵、肖某雄、肖志文的林地及转让肖某平的事实。
3.肖家环保砖厂承包合同书1份，拟证明承包林地上开办的砖厂及林地承包合同转让给肖某平。
4.肖家鸿发砖厂转让协议书1份，拟证明肖某平于2013年元月29日将砖厂及三份林业承包合同转让给肖某雄，且已经村委同意。
5.可视山头绿化造林合同1份，拟证明肖某雄2013年开始在承包林地上种树。
6.收条2张，拟证明2013年元月30日肖某平收到肖某雄支付的鸿发砖厂转让费共计596000元。
7.肖家砖厂8股每股已付出的资金如下1份，拟证明肖家砖厂和山及机械一起转让，2009年3月13日转给肖某平，2013年1月29日肖某平经营不善，将山和砖厂转给原告。
二、被告肖家村委会为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：
8.说明1份，拟证明诉争之山肖某贵承包后转让给肖某平承包，肖某平又将该山转包给了肖某雄，上述转包行为均通过了村委，村委认可与肖某雄的承包关系，现该山实际由肖某雄承包，另肖某雄开办的砖厂不在本案争议的山林内。
三、第三人肖某贵为支持其诉讼请求向本院提交以下证据：
9.林地承包经营合同书1份，拟证实2008年10月5日村委会与肖某贵签订的合同书合法有效。
附法律条文：
《中华人民共和国农村土地承包法》
第四十九条通过招标、拍卖、公开协商等方式承包农村土地，经依法登记取得土地承包经营权证或者林权证等证书的，其土地承包经营权可以依法采取转让、出租、入股、抵押或者其他方式流转。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。