甘肃省酒泉市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）酒民一终字第366号
上诉人（原审被告）张某某，女，生于2007年9月15日。
法定代理人张志鹏，男，生于1986年6月11日。
上诉人（原审被告）张志鹏，男，生于1986年6月11日。
上诉人（原审被告）白金环，女，生于1987年8月16日。
上诉人（原审被告）白光兴，男，生于1963年12月18日。
委托代理人杨志平，金塔县金塔镇法律服务工作者。
被上诉人（原审原告）朱兰芳，女，生于1950年5月18日。
委托代理人康占红，男，生于1974年3月14日，系被上诉人之子。
上诉人张某某、张志鹏、白金环、白光兴因健康权纠纷一案，不服金塔县人民法院(2014)金民一初字第236号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，上诉人张某某的法定代理人张志鹏、上诉人张志鹏、白光兴及其委托代理人杨志平、上诉人白金环的委托代理人杨志平，被上诉人朱兰芳的委托代理人康占红到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。
原审查明，2014年3月16日下午，原告朱兰芳和丈夫康明元到金塔县众鑫市场修鞋处南面的古玩地摊和卖古玩的李多范聊天，原告朱兰芳靠着旁边的彩钢房站着，康明元在地摊旁坐着，被告白光兴骑电动三轮车拉�外孙女张某某，将电动三轮车停放到离原告朱兰芳所站的台阶下面一米多处，被告白光兴下车后没有拔钥匙，张某某上了电动三轮车并启动，将原告朱兰芳撞倒，被告白光兴和康明元将原告朱兰芳扶起后，给原告朱兰芳的儿子康占红打了电话，康占红到现场后，被告白光兴和康占红将原告朱兰芳送到金塔县人民医院住院治疗28天，花费医疗费6853.71元，门诊治疗花医疗费442.10元，住院期间，医院给原告朱兰芳安装矫形支具花费2600元，被告白光兴支付医疗费2000元、检查费236元。2014年7月15日，原告朱兰芳之子康占红委托甘肃诚信司法鉴定所对原告朱兰芳的伤残程度和误工、护理及营养期限进行鉴定，2014年7月25日，甘肃诚信司法鉴定所作出的甘诚司鉴（2014）临鉴字第0333号鉴定意见为：（一）被鉴定人朱兰芳因交通事故损伤后的伤残程度评定为十级伤残；（二）被鉴定�朱兰芳损伤后的误工期限评定为120日，护理期限评定为60日，营养期限评定为60日。2014年10月21日，被告张志鹏申请对原告朱兰芳的伤情重新鉴定，原、被告选定的重新鉴定机构为甘肃天平司法医学鉴定所，酒泉市中级人民法院委托进行了鉴定，2015年2月2日，甘肃天平司法医学鉴定所作出的甘天鉴（2015）临鉴字第032号鉴定意见为：朱兰芳之损伤评定为十级伤残。
原审认为，行为人侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国民法通则》第十六条第一款“未成年人的父母是未成年人的监护人。”张某某现年7周岁，故其父母被告张志鹏、白金环是张某某的法定监护人；最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》第二十二条“监护人可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当�监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。”被告张志鹏、白金环将女儿张某某的监护职责委托给被告白光兴，由被告白光兴负责照管张某某，由于被告白光兴将电动三轮车停放后没有拔钥匙，导致张某某上到电动三轮车上并启动，撞伤了原告朱兰芳，张某某的侵权行为造成原告朱兰芳受伤，被告张志鹏、白金环作为法定监护人应承担主要赔偿责任，被告白光兴对张某某照管不够，确有过错，应与被告张志鹏、白金环负连带责任。原告朱兰芳在车辆过往的台阶上聊天，没有确保安全，原告朱兰芳对其身体受伤存在过错，应减轻赔偿义务人的赔偿责任。原告主张的医疗费9895.81元（不包括被告白光兴支付的检查费236元），被告白光兴已支付住院费2000元，各被告认为对原告治疗其他病的花费不予承担，但被告也没有提供证据证实不属于治疗外伤花费的项目及金额，对各被告的抗辩理由，不予支持，原告主张的医疗费以10131.81元认定；原告主张的误工费5600.4元（120天×46.67元/天），并提供了酒泉宏康食品有限责任公司的证明，以证实原告受伤前在该单位工作，工资为每月1400元，各被告认为原告朱兰芳已丧失劳动能力，不应该支持误工费。因对该证明的真实性无法核实，也没有提供因误工扣发工资的情况，故对该证据不予认可，但原告朱兰芳无固定收入，考虑原告朱兰芳的实际生活状况，误工费以2004年甘肃省公布的金塔县最低工资标准1300元/月，误工天数按鉴定的120天计算，误工费以5199.6元（120天×43.33元/天）认定；原告主张护理费5599.8元（60天×93.33元/天），并提供了工资证明一份，以证实原告朱兰芳在住院期间由其女儿白小萍护理，白小萍月工资为2800元，各被告认为应有前三个月发放工资的凭证和单位�假证明。因原告没有提供单位扣发工资的情况，并且各被告去医院看望原告朱兰芳的时候，由其丈夫康明元护理，各被告的抗辩理由成立，对该证据不予认定，被告朱兰芳由其丈夫康明元护理，考虑到康明元已60多岁，没有固定收入，护理费以2004年甘肃省公布的金塔县最低工资标准1300元/月，护理天数按鉴定的60天计算，护理费以2599.8元（60天×43.33元/天）认定；原告主张的营养费1200元（60天×20元/天），各被告对计算标准没有异议，认为应该以实际住院天数计算，但根据原告朱兰芳的年龄、健康状况、伤残程度等因素，营养费天数应以鉴定的60天计算，营养费按原告主张的1200元认定；原告主张的住院伙食补助费1120元（28天×40元/天)各被告没有异议，予以认定；原告主张的残疾赔偿金30343.65元（18964.78元×16年×10%），各被告认为第一次原告委托鉴定，鉴定机构适用的是中华人民共和国《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》标准，确定原告构成十级伤残，被告申请重新鉴定，鉴定机构适用的是中华人民共和国《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》标准，确定原告构成十级伤残，两次适用的标准不一致，应该认定原告不构成伤残。因甘肃省对因健康权受到伤害具体适用鉴定伤残的标准，没有明确的规定，况且被告申请重新鉴定，甘肃天平司法医学鉴定所是原、被告协商选择的鉴定机构，鉴定意见具有客观真实性，对各被告的抗辩理由，不予支持；原告朱兰芳户籍在城镇，故残疾赔偿金按原告主张的30343.65元认定；鉴定费2310元属于鉴定的合理花费，予以认定；被告张志鹏申请重新鉴定，交纳鉴定费3000元，因重新鉴定意见没有改变原鉴定意见，鉴定费3000元应由被告张志鹏承担。根据《中华人民共和国民法通则》第�六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第二十六条、第三十二条第一款，最高人民法院《关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见》第二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、被告张志鹏、白金环赔偿原告朱兰芳医疗费10131.81元、误工费5199.6元（120天×43.33元/天）、护理费2599.8元（60天×43.33元/天）、营养费1200元（60天×20元/天）、住院伙食补助费1120元（28天×40元/天)、残疾赔偿金30343.65元（18964.78元×16年×10%）、鉴定费2310元，合计52904.86元的80%，计42323.88元，减去被告白光兴已支付的2236元，被告张志鹏、白金环再赔偿原告朱兰芳40087.88元；�、被告白光兴对上述赔偿数额承担连带清偿责任；三、驳回原告朱兰芳的其他诉讼请求。以上执行事项，限于本判决生效后十五日内履行完毕。
宣判后，被告张某某、张志鹏、白金环、白光兴不服，上诉称：原审查明的事实不清，李文范系上诉人张志鹏、白金环的诉讼代理人，而不是证人；认定被上诉人朱兰芳的户籍为城镇户籍缺乏证据，致使伤残金计算过高；伤残等级适用的标准错误，本案系健康权纠纷，两次鉴定适用的标准却为《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2001）》和《劳动能力鉴定、职工工伤与职业病致残等级》，与本案情况不符；营养费计算标准过高，应以每天10元计算，计算天数应以实际住院天数为准；综上，原审认定事实不清，证据不足，程序违法，判决显示公平，请求二审法院依法撤销原判，改判或发回重审；由被上诉人承担本案的全�诉讼费用。
被上诉人朱兰芳答辩称：伤残鉴定是双方协商鉴定的，是客观的，营养费是按照规定认定的，原审认定事实清楚，判处得当，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经二审查明，被上诉人朱兰芳的户籍为非农业户口。二审查明的事实与原审查明的事实无异，并由出警情况说明、诊断证明、病历、住院费用明细、门诊票据、鉴定书、鉴定发票、证人证言、当事人的陈述及庭审记录在案予以佐证。
本院认为：公民的身体权受法律保护，侵害他人身体造成损害的，应承担赔偿责任。本案中，侵权人张某某系未成年人，根据法律规定应由其法定监护人即上诉人张志鹏、白金环承担赔偿责任。对于上诉人提出的原审对于证人李多范的主体认定错误的主张，经查，一审庭审中上诉人申请李多范出庭作证，因此李多范属于诉讼中的证人，原审认定正确，上诉人的该上诉主张不能成立，本院不予采信；对于上诉人提出的被上诉人朱兰芳伤残赔偿金应按农村标准计算的主张，经查，被上诉人朱兰芳的户籍为非农业户口，其伤残赔偿金按照法律规定应按城镇标准计算，上诉人的该主张不能成立，本院不予采信；庭审中，上诉人与被上诉人协商选择鉴定机构对被上诉人朱兰芳的伤残等级进行重新鉴定，经鉴定，被上诉人朱兰芳伤残等级与被上诉人本人申请鉴定的伤残等级一致。对于上诉人提出的被上诉人朱兰芳不构成十级伤残等级的主张，上诉人未提供相应的证据予以证明，应由其承担举证不能的法律后果，上诉人的该项主张不能成立，本院不予采信；对于上诉人提出原审认定被上诉人营养费过高的主张，上诉人在申请重新鉴定时并未对营养期限要求鉴定，且结合被上诉人朱兰芳住院天数26天和出院医嘱“继续全休1月”，原审按照60�计算营养期限并无不当，由于被上诉人朱兰芳系老年人，且受伤较重，原审按照每天20元计算营养费符合实际情况，上诉人的该项主张不能成立，本院不予采信。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，判处得当，上诉人的上诉理由均不能成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费858元，由上诉人张志鹏、白金环和白光兴承担。
本判决为终审判决。
审 判 长 韩宝灿
审 判 员 蔺春辉
代理审判员 胡国丽
二〇一五年七月十日
书 记 员 赵国才