河南省扶沟县人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）豫1621刑再2号
原审公诉机关，扶沟县人民检察院。
再审申请人：黄俊娜，女，汉族，1979年8月1日生，身份证号码：4127211979********。住扶沟县城郊乡万岗行政村万岗*组***号。
再审申请人：杨亚东，男，汉族，1974年7月8日生，身份证号：4127211974********。住扶沟县农牧场南张行政村范庄村**号。
再审被申请人：王和香（曾用名王山潮、王三潮），男，汉族，1961年10月23日生，住扶沟县。现在周口监狱服刑。
扶沟县人民检察院指控罪犯王和香犯诈骗罪一案，本院于2016年12月30日作出（2016）豫1621刑初277号刑事判决，上述判决已发生法律效力。罪犯王和香现在周口监狱服刑。2018年3月1日，该案的受害人黄俊娜、杨亚东向本院申请再审，经立案庭复查，并报本院审判委员会讨论，决定将本案由本院另行组成合议庭再审。2018年4月10日本院审监庭在周口监狱，对此案公开开庭进行了审理。扶沟县人民检察院未派员参加诉讼，本案现已审理终结。
扶沟县人民检察院指控，被告人王和香冒充扶沟县教体局副局长杨某1身份与杨亚东认识。2015年10月份，被告人王和香以帮杨亚东在扶沟县南园高中内租赁三间房屋开办超市为由，并拿着假的房屋租赁合同让杨亚东签字，介绍杨亚东到扶沟县工商局进行了开业登记申请，取得杨亚东的信任，骗取杨亚东现金30万元。2015年12月24日，被告人王和香冒充扶沟县教体局副局长杨某1的身份，以帮黄俊娜承揽工程为由，骗取黄俊娜现金1.5万元。公诉机关向法庭提供的主要证据有被告人的供述与辩解、被害人的陈述、证人证言、视听资料及相关书证等证据，认为被害人王和香的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应以诈骗罪追究其刑事责任，提请依法判处。
被告人王和香辩称，我在洗脚城先认识杨亚东的妻子黄某1，认识一年后才认识杨亚东。我共收到他们八、九万元，包括黄俊娜的1.5万元。我没有冒充杨某1，从始至终我也没有见到过合同，也没见到30万元现金，我要求对合同进行鉴定。给杨亚东打的16.8万元欠条包括上面说的八九万元，16.8万元的欠条是在被逼迫的情况下打的，不写欠条杨亚东就说告我强奸他妻子。我认罪，请求法庭从轻处罚。辩护人辩称，对公诉机关指控被告人犯诈骗罪没有异议，对犯罪数额有异议。对诈骗黄俊娜1.5万元不持异议，对诈骗杨亚东30万元有异议。三间房屋租赁费高达30万元不可理解，无从得知虚假合同从何而来。被告人不知道30万元的来源，30万元是否交付被告人无法证实。杨亚东陈述其借黄俊娜十几万元，但黄俊娜陈述中并没有说借给杨亚东十几万元，后来杨亚东又说剩余的十几万元是借了几个人的钱，前后矛盾，且公安机关没有调取几个证人的资金来源。公诉机关指控被告人诈骗30万元不属实，应按被告人打的欠条16.8万元认定犯罪数额比较合理。被告人当庭认罪，建议在有期徒刑三年以上四年以下量刑。
原审查明，被告人王和香以扶沟县教体局副局长杨某1的身份与被害人杨亚东认识。2015年10月份，被告人王和香以帮被害人杨亚东在扶沟县南园高中内租赁三间房屋开办超市为由，伪造房屋租赁合同，介绍被害人杨亚东到扶沟县工商局进行开业登记申请，领取营业执照，取得被害人杨亚东的信任，骗取被害人杨亚东现金16.8万元。2015年12月24日，被告人王和香以扶沟县教体局副局长杨某1的身份，以帮被害人黄俊娜承揽工程为由，骗取被害人黄俊娜现金1.5万元。
另查明，被告人王和香于2011年3月15日因犯诈骗罪被扶沟县人民法院判处有期徒刑8个月，缓刑1年，并处罚罚金人民币2000元。
上述事实有被告人的供述与辩解、被害人杨亚东、黄俊娜的陈述，证人黄某1的证言、证人黄某2的证言、证人黄某3的证言、证人张某1的证言、证人范某1的证言、证人杨某1证言、证人张某2的证言、证人谢某的证言、证人吴某证言、证人李某证言、证人杨某2证言、证人邢某证言、证人张某3证言、证人范某2证言、证人张某4证言、被害人杨亚东的营业执照一份、被告人王和香的人口信息一份、杨亚东夫妻的食品安全知识培训合格证各一份。借条三份、河南省农村信用社明细清单一份、王和香与杨亚东签订的虚假房屋租赁合同一份、王和香的刑事判决书一份、杨亚东开业登记申请书一份、视听资料一份等证据在卷佐证，且均庭审质证，客观真实，来源合法，能相互印证，依法予以认定。
根据上述查明的事实，原审认为，被告人王和香以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取被害人杨亚东人民币16.8万元，骗取被害人黄俊娜人民币1.5万元，共计人民币18.3万元，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人王和香诈骗被害人杨亚东16.8万元的辩护理由成立，予以支持。被告人只承认收到被害人8-9万元的供述与庭审查明的事实不符，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条。第五十二条之规定，判决如下：
被告人王和香犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日起至2021年5月30日止）。
申诉人杨亚东、黄俊娜称：我们是扶沟县人民检察院指控王和香诈骗一案的受害人，被告人王和香在2015年10月份以帮杨亚东租赁扶沟县南园高中的房屋开办超市为由诈骗杨亚东16.8万元，王和香于2016年2月14日出具16.8万元的欠条一份。以帮被告人黄俊娜承揽工程为由，骗取黄俊娜现金1.5万元。2016年12月30日，扶沟县人民法院（2016）豫1621刑初277号刑事判决书以诈骗罪判处被告有期徒刑五年。现被告在周口市监狱服刑。在该判决书中，对于受害人的损失16.8万元和1.5万元没有责令被告王和香退赔，也没有继续追缴。申诉人在2017年5月2日对王和香提起民事诉讼要求偿还该笔16.8万元和1.5万元，扶沟县人民法院民事审判庭以该案应该通过刑事诉讼途径解决为由裁定驳回了申诉人的起诉。根据《中华人民共和国刑法》第六十四条、《最高人民法院关于适用<刑事诉讼法>解释》第一百三十八条、一百三十九条规定，扶沟县人民法院（2016）豫1621刑初277号刑事判决书漏判了追缴或者责令退赔的具体判项。
申诉人向本院提供以下证据：本院作出的（2016）豫1621刑初277号刑事判决书一份。
王和香辩称：原审认定其犯合同诈骗罪不成立，其向黄俊娜出具有借条，属民间借贷，现既然原判已判其刑罚，就不再承担还款责任。
再审查明事实与原审一致。
本院认为：原审判决认定王和香犯诈骗罪，事实清楚，证据充分，量刑适当。对定罪量刑部分应予以维持，但《中华人民共和国刑法》第六十四条规定“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或责令退赔;对被害人的合法财产应当及时某《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百三十九条规定：“被告人非法占有，处罚被害人财产的，应当依法予以追缴或责令退赔，被害人提起民事诉讼的，人民法院不予受理。”根据上诉法律规定，原审判决主文，未对罪犯非法占有，处置被害人的财产予以追缴或责令退赔。受害人无法提起民事诉讼保护其合法权益。故申诉人的申诉理由成立。原判应予以更正。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条、第二百四十五条、《中华人民共和国刑法》第五十二条、第六十四条、第二百六十六条之规定，判决如下：
一、维持扶沟县人民法院（2016）豫1621刑初277号刑事判决原判决项：被告人王和香犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币一万元，罚金限于判决生效后十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月31日起至2021年5月30日止）。
二、被告人王和香骗取杨亚东现金16.8万元，黄俊娜现金1.5万元，限自本判决生效后十日内，分别予以退赔受害人杨亚东、黄俊娜。
如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内通过本院或者直接向河南省周口市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应当提交上诉状正本一份、副本两份。
审判长 张银峰
审判员 张 博
审判员 陈金霞
二〇一八年四月二十六日
书记员 杜柯欣