广东省广州市黄埔区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）粤0112刑初757号
公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。
被告人钟某某，女，1967年7月25日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，住广东省广州市黄埔区。因涉嫌犯赌博罪于2017年3月23日被羁押，次日被刑事拘留，同年4月26日被取保候审，同年5月16日被公诉机关取保候审。
辩护人姚灿明，广东均桓律师事务所律师。
公诉机关以穗埔检刑诉〔2017〕672号起诉书�控被告人钟某某犯赌博罪，于2017年8月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2017年10月17日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员南鹤群出庭支持公诉。被告人钟某某及辩护人姚灿明到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年3月18日至3月23日间，被告人钟某某在其位于广州市黄埔区XX新村大街50号的XX超市内以接受地下“六合彩”投注的方式聚众赌博。2017年3月23日20时45分许，公安人员在上述地点抓获被告人钟某某及3名参赌人员，当场缴获“六合彩”投注单44张及赌资人民币4540元。
公诉机关认为：被告人钟某某以营利为目的聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款的规定，应当以赌博罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。
被告人钟某某对公诉机关指控的犯罪事实无异议。
辩护人提出以下辩护意见：1.现有证据无法证实累计参赌人数达到20人以上。被告人钟某某虽然曾经供述投注人数超过20人，但其他的证据并不能直接证实参赌人数超过20人。2.不能排除案发时被抓的3名参赌人员当晚曾经多次开单投注。3.文某的证言只是其一人的证言，不能尽信，没有其他的证人有类似的证言。4.被告人钟某某虽然曾经供述2017年3月18日、21日参赌人数，但并没有其他证据予以证明，不应计入本案的参赌人数。综上，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十三条的规定“对一切案件的判处都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚……”本案仅有被告人供述，且其供述前后不一致，也没有其他的证据与其供述相印证的情况下不足以证明公诉机关指控的参赌人数。退一步讲，�果法院最终认定被告人钟某某的行为构成赌博罪，被告人的行为情节轻微，社会危害性小，由于其出于一时的贪念做出了错误的行为，建议对其适用缓刑。
经审理查明：2017年3月18日至3月23日间，被告人钟某某在位于广州市黄埔区东区XX新村大街50号其所经营的XX超市内，以接受地下“六合彩”投注的方式聚众赌博。2017年3月23日20时45分许，警察在上述地点抓获被告人钟某某及3名参赌人员，当场缴获“六合彩”投注单44张及赌资人民币4540元。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：
1.证人刘某的证言证实：2017年3月23日20时许，其来到广州市黄埔区东区XX新村大街50号XX超市内投注“六合彩”进行赌博（俗称“买码”），其跟穿黑色衣服的女老板说清楚其要买的号码和金额，并将投注的赌资交给她。然后女老板把红色那一联收据给其，她自己留下白色存根联。其投注完后就在士多店内跟老乡喝酒等“六合彩”开奖，开奖时间是21时30分。大约20时45分，有警察来现场检查，他们就被警察抓获了。其下了投注金额人民币40元，分别买了特码：9号10元，25号、37号、47号、41号、31号、15号各5元。警察从其身上右边裤袋里找到投注“六合彩”的收款单据一张，后警察将其、超市老板及另外几名参与“六合彩”外围投注的赌客带回到广州市公安局黄埔区分局治安管理大队进行进一步调查。
其是从2017年3月开始在该超市向女老板投注外围“六合彩”赌博，一共投注了3次。第一次投注是大概2017年的三月十几号，其买了人民币20元，买的是特码，具体号码其记不清了。第二次是3月21日，买了人民币30元的特码，具体什么号码也记不清了。第三次是3月23日当晚，买了人民币40元，收据�码是0662261。上述单据写着“开玩笑，不收钱”的意思其不清楚，大概是因为想逃避责任，逃避处罚。3月23日当晚是第34期“六合彩”。据其所知，逢周某2、周某3、周六，超市女老板都会收取别人“六合彩”投注。
证人刘某经辨认照片后，确认被告人钟某某就是接受其“六合彩”投注下单的XX超市女老板。
2.证人周某1的证言证实：2017年3月23日20时许，其下班后路过广州市黄埔区东区XX新村大街50号XX超市，其进到该超市投注买“六合彩”，其投注买了“特码”生肖羊（生肖羊包括03、15、27、39四个数字）各人民币5元，总共投注了人民币20元参与赌博，赔率是1赔40。给其写单的是老板娘，她是用一种二联单据记录投注情况，将其投注情况在二联单上记录下来后，就将红色单据给其，将白色单据单留做存根。其拿到红色单据后，就从该超市出去后跟工�聊天。等其聊完天后就往租住的地方走，没走多远就有警察过来将其抓住，并从其手上缴获一张红色的投注单据。警察从其身上缴获的单据上面写有一句“开玩笑”，其觉得写上这句话是为了逃避公安机关查处，才故意写上去的。2017年3月21日，其也在该超市投注了人民币10元买“六合彩”，当时其投注的是“特码14、19”各人民币5元，当时也是超市老板娘收取其投注赌资。其经常从XX超市路过，看到有人在超市投注“六合彩”，但其不清楚该超市收受赌客投注有多久以及每一期前来投注的人数。其在2017年3月21日听说有赌客说“中了奖”，该超市给了赌客相应赔率的钱。
证人周某1经辨认照片后，确认被告人钟某某就是在广州市黄埔区XX新村大街50号XX超市收受赌客“六合彩”投注的女子。
3.证人文某的证言证实：2017年3月23日20时40分许，其吃完饭到�州市黄埔区东区XX新村大街50号XX超市内投注香港“六合彩”，共投注了人民币10元买特码“11”，“小老板”用二联单记下其投注情况，并撕下红色联单据给其作为兑奖凭证，并存留白色联单据作为存根，编号是0662259。其给“小老板”钱后就有警察出示警察证将其抓住，并从其身上缴获了其当晚下注的红色联单据。其说的“小老板”就是那个年纪比较小且戴眼镜的老板，还有一个年纪比较大的“大老板”，应该是“小老板”的父亲，另外还有一个老板娘，他们与其一起都被公安机关带回来协助调查。其在3月23日当天是第二次投注香港“六合彩”，上一次是在2017年2月9日，也是在XX超市内投注，是老板娘帮其写单并且收取其赌资，该次其投注了人民币5元买特码“23”。两次“六合彩”共计15元的投注其都输掉了。
其是在2016年11月份时听别人说XX超市有收受他�投注“六合彩”的行为，而且其平时下班回家有经过该处，所以其有看到。每期到XX超市投注“六合彩”的具体人数其没有算，但是来该处投注的人数较多。该超市是采用一人一单的形式提供给客人投注，也就是说他们帮一个赌客投注只写一张单。投注单上写有金额、玩法、日期以及单据编号，另外还写着“开玩笑，不收钱”这六个字，但不是真的不收钱，他们都有收取其赌资，其也有看到他们有收取其他赌客的赌资。
证人文某经辨认照片后，确认被告人钟某某就是在广州市黄埔区XX新村大街50号XX超市帮其写单并收受投注金额的老板娘，确认证人徐某1就是“小老板”。
4.证人徐某2的证言证实：2017年3月23日晚，其与妻子钟某某、其大儿子在广州市黄埔区东区XX新村大街50号XX超市吃晚饭至20时许结束。当日20时45分许，有便衣警察来现场进行检查，出示证据后将其与妻子钟某某、其大儿子及几名顾客口头传唤回公安机关协助调查。警察在其超市扣押了一些白色单据，其不知道单据是谁的以及是谁写的，上述白色单据总共44张，其没有收受外围“六合彩”投注。
5.证人徐某1的证言证实：2017年3月23日18时30分许，其去到广州市黄埔区东区XX新村大街50号其父母经营的XX超市帮忙。大概20时45分许，有便衣警察来现场进行检查，出示证件后将其、父亲徐某2、母亲钟某某抓获，现场缴获赌资、投注单据一批。其没有收受“六合彩”投注赌博，其不清楚警察在超市查获的“六合彩”单据是谁的。XX超市是其父母负责经营，有时其也会到超市帮忙，其没有在超市见到有人收受外围“六合彩”。
6.《搜查证》、《搜查笔录》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《收据》、赌资照片（经被告人钟某某签认）证�：警察依法在广州市黄埔区东区XX新村大街50号XX超市查获白色《收据》（“六合彩”投注单）44张（投注金额人民币4656元）、赌资人民币4540元。其中，落款日期为“2017年3月21日”的单据1张，投注金额为人民币10元；落款日期为“2017年3月23日”的单据43张（其中3张与参赌人员刘某、周某1、文某所持的红色《收据》各1张号码相同）。上述单据已由被告人钟某某进行了签认，证实上述单据均系其收受他人“六合彩”投注的记录单据。
7.《现场勘查笔录》、现场图、现场照片（被告人钟某某及证人徐某2、徐某1签认）证实：案发现场位于广州市黄埔区东区XX新村大街50号XX超市内。
8.广州市公安局黄埔区分局治安管理大队出具的《抓获经过》证实：广州市公安局黄埔区分局治安管理大队接群众举报后派员于2017年3月23日22时许在广州市黄埔区东区XX新村大�50号XX超市抓获被告人钟某某，并在现场及附近抓获参赌人员3人及在超市内缴获白色“六合彩”投注单据44张、红色“六合彩”投注单据3张、赌资人民币4540元。
9.《常住人口信息查询资料（全项）》证实被告人钟某某的身份情况。
10.被告人钟某某在侦查机关的供述（2017年3月24日3时45分至4时50分）：2017年3月18日，其开始在广州市黄埔区东区XX新村大街50号XX超市内收受外围“六合彩”牟利至今，其本人是庄家。3月18日当天其收受外围“六合彩”获利人民币100多元，大概有十个赌客前来投注。3月21日晚上，其收受外围“六合彩”获利人民币500多元，大概有十多个赌客前来投注。3月23日晚，大概有四十多名赌客来投注，前来投注“六合彩”的人太多，其说不清楚一共有多少人，其大概给赌客写了四十来张单据，每名来投注的赌客都只开一张单，其一共收受了人民币几千元投注。从其开始收受“六合彩”至今，其一共经营3期，共获利人民币700元左右，都被其用在日常生活上。被警察缴获的赌博投注单据上的投注金额与现场查获的赌资不一致是因为部分赌资被其用掉了。
店里只有其一个人收受“六合彩”，其丈夫、儿子没有帮其一起写单。赌客都是自行到其店处进行投注，一般都是先通过口头或者写纸条的方式将他们要投注的号码给其，其就会用二联收据登记他们要投注的号码和金额，收取赌资之后其将红色收据联给赌客作为兑奖凭证，其留存白色收据联，如果赌客买中，就会拿红色收据联来其处现金兑奖。其开给赌客的收据联上都登记有当期“六合彩”日期、赌客投注号码及投注金额，其还会在单据上写“开玩笑，不收钱”，以此来企图逃避法律追究。
每一期“六合彩”要随机抽取六个平�及一个特码，买特码就是猜该期抽取的特码的具体数字。其店里只有特码供赌客挑选，赔率是1赔40。其每晚大概都能收到二十人次的投注，收受投注的金额每期大概是人民币2000元左右。前来投注的主要是住在附近的外来务工人员，赌客所下的赌注最少的几元，多的几百元上千元也有，其中一次几十元、一百多元是最多的。
除了3月23日的，之前收受的赌客投注留底单据都被其销毁了。其只认得其被抓时在店内投注的那名赌客，其不记得该赌客的投注情况，但其清楚记得该赌客之前来过其店内投注。其不认得另外两名被警察带到公安机关协助调查的赌客。
被告人钟某某经辨认照片后，确认刘某于2017年3月21日、23日两次到XX超市投注外围“六合彩”。
11.2017年3月24日3时至5时16分的讯问同步录音录像证实：在该次讯问中，侦查人员对被告人钟�某无刑讯逼供等违法办案情形，且被告人钟某某所交待的内容与上述讯问相一致，最后自愿签字确认。
本院认为：被告人钟某某以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人钟某某犯赌博罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人钟某某对本案的事实无异议，本院酌情对其从轻处罚。综上，根据被告人钟某某的犯罪事实、情节及其行为对社会的危害程度，对其适用缓刑确实不致再危害社会，本院依法对其适用缓刑。公安机关扣押的“六合彩”投注单44张作为本案证据予以归档保存。
对于辩护人的辩护意见，本院评析如下：
1.关于辩护人提出现有证据无法证实累计参赌人数达到20人以上的辩护意见。经查，被告人钟某某在2017年3月24日的审讯中曾经供述2017年3月18日大概有十个人在其超市投注地下“六合彩”，同月21日大概有十多个人在其超市投注地下“六合彩”，其被抓当天（同月23日）大概有四十多个人在其超市投注地下“六合彩”，且其给每个参与投注的人只开一张单；公安机关在被告人钟某某经营的XX超市查获“六合彩”投注单44张（其中，落款日期为“2017年3月21日”的单据1张，落款日期为“2017年3月23日”的单据43张）。上述供述是被告人钟某某自愿作出且签字确认的，与公安机关查获的投注单能够相互印证，故应认定2017年3月23日有四十多个人参与赌博。因此，上述辩护意见不能成立，本院不予采纳。
2.辩护人提出被告人钟某某供述的2017年3月18日、21日参赌人数没有其他证据予以证明，不应计入本案的参赌人数的辩护意见经查某，本院予以采纳。
3.关于辩护人提出如果法院最终认定被告人钟某某的行为构成赌博罪，建议对其适用缓刑的辩护意见。经查该量刑意见与被告人的罪责相适应，本院予以采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十一条、第七十二条第一款及第三款、第七十三条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（三）项、第八条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：
一、被告人钟某某犯赌博罪，判处拘役六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）
二、追缴被告人钟某某被扣押的赌资人民�4540元，上缴国库（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。
审 判 长 徐文忠
人民陪审员 李少芳
人民陪审员 王丽红
二〇一七年十月二十七日
书 记 员 黎小燕
附：本裁判的主要法律依据
一、《中华人民共和国刑法》
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。
由于遭遇不能�拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。
第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：
（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；
（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；
（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；
（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。
第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。
赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。
三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定�
第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。
第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。
第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。
第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。