湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2017）鄂28民终2304号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司恩施州中心支公司（以下简称人寿财险公司），住所地：恩施市航空路1号B栋1901、1902、1903号。统一社会信用代码：914228000920287713。负责人：王冰，系该公司总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：陈新武，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：敖某1，男，生于2007年2月28日，汉族，湖北省利川市人，学生，住利川市�法定代理人：敖某2，男，生于1966年11月28日，汉族，湖北省利川市人，农民，住利川市。委托代理人（特别授权）：秦义荣，恩施州广源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王军，男，生于1988年4月26日，土家族，湖北省利川市人，农民，住本市。上诉人人寿财险公司因与被上诉敖某1帅、王军机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省利川市人民法院（2016）鄂2802民初2395号民事判决，向本院提出上诉。本院于2017年10月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。人寿财险公司上诉请求：依法撤销利川市人民法院(2016)鄂2802民初2395号判决书，上诉人不承担本案赔付，二审上诉费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院适用法律错误，程序上存在瑕疵，判决上诉人对被上诉敖某1帅人身损�费用证据不足，不符合法律规定以及保险合同的约定。一、一审法院认定事实不清楚，缺乏关键证据。一审法院认定被上诉人王军驾驶机动车在道路上行驶致被上诉敖某1帅身体损伤，属于交通事故。没有明确的公安交管部门事故证明材料以及视频、监控等佐证材料，仅凭利川市忠路镇兴隆村村委会的一份明显有改动痕迹（出险时间上明显改动）的证明认定交通事故事实没有事实依据，难以采信。同时被上诉人王军向我司报案时间为2017年3月10日，而被上诉敖某1帅住院时间为2017年4月17日，相差时间一月之距。一审法院认定被上诉人王军驾鄂Ｑ×××××9号车将被上诉敖某1帅撞伤缺乏事实依据。二、一审判决中对被上诉人王军是否具有保险利益认定不清。一审中，法院既没有核实被上诉人王军的保险单，也没有对事故中的肇事车鄂Ｑ×××××9进行核实，以确认被上诉人�军是否具有保险利益。同时利川市公安局交通警察大队车驾管中队的一份证明，首先从证据要素上不符合法律规定，其次，该份证明避重就轻只说鄂Ｑ×××××9号车为小型自卸货车，不对其使用性质进行证明，明显有失公信，无法达到其证明目的。三、一审中认定商业三者险免责条款存在偷换概念。一审中，上诉人提出被上诉人驾驶营运性车辆，按照商业三者险保险合同约定必须提供交通运输管理部门核发的许可证书，否则属于商业三者险免责范围。一审法院将被上诉人王军持C1型驾照，虽在实习期内，但其驾驶小型自卸货车并未违反商业三者险约定明显有偷换概念之嫌。综上所述，一审法院判决上诉人承担被上诉敖某1帅人身损失赔偿缺乏事实基础和证据支持，所采信证据存在严重瑕疵。为了维护司法公正，保护上诉人合法权益，上诉人特提起上诉，请求二审法院依法公正判决。被上诉敖某1帅答辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，请求二审法院维持原判。被上诉人王军答辩称：一审判决认定事实清楚，判决正确，上诉人的上诉理由不成立。帅向一审法院起诉请求：2016年4月17日，原告在白羊塘街上正常行走，被被告开着鄂Ｑ×××××9红色大货车撞到在地，后被告停车发现撞伤了原告，当即将原告送至白羊塘卫生院检查，医生当即告知要求将原告送至利川市民族中医院进行检查，后被告收住入院，住院治疗21天初愈后出院。后原告父母多次与被告对原告受伤之事进行协商，但最终未达成一致意见。现请求被告人寿财险公司在承保的险种限额范围内承担责任，不足部分由被告王军承担。其中，医疗费17394.29元、住院护理费2100元、住院伙食补助费1050元、营养费3000元、鉴定费1500元、�期治疗费14000元、后期护理费9000元、精神损害抚慰金10000元，合计58044.29元。一审法院认定事实：2016年4月17日（农历3月11日）15时许，被告王军驾鄂Ｑ×××××9大运牌小型自卸汽车（货车）从白羊塘向鱼龙方向行驶，当车行驶白羊塘××组组时，将正从公路左侧横过公路的原敖某1帅撞倒。后原告被王军、敖琼英等人送至利川市民族中医院住院治疗21天，用去医疗费17394.29元。原告住院期间，被告王军向原告支付了18400元。后经湖北利川腾龙法医司法鉴定所鉴定，原告伤后护理时间需90日、营养60日及后期内固定物取出费用需14000元。另查明：发生本次事故时，被告王军驾驶鄂Ｑ×××××9号车登记车主为陈平，被告王军称其于2016年4月从陈平处购买了该车，但其不知道陈平的具体信息。被告王军在被告人寿财险公司鄂Ｑ×××××9号车投保了机动车强制保�（以下简称交强险）和商业三者险，并附加不计免赔率特别条款，赔偿限额为300000元，事故发生在保险期内。在本次交通事故的现场，未设置斑马线和红绿灯等道路交通信号。上述事实，有利川市民族中医院的诊断证明书、出院记录、影像诊断报告、医疗费票据、证明、司法鉴定意见书、常住人口登记卡、利川市汪营镇白羊塘村民委员会证明、邓婵等人的出庭证言、王军的驾驶证鄂Ｑ×××××9号车保单，湖北省利川市人民法院依职权调取的查询证明及原、被告的陈述在卷佐证，足以认定。一审法院认为，交通事故是指车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失的事件。本案被告王军驾驶机动车在道路上行驶时致原敖某1帅身体损伤，属于交通事故。本案原告在发生本次交通事故时已年满9周岁，并非学龄前儿童，在没有监护人带领�情况下，独自在道路上通行符合法律规定。当其从公路左侧横过公路时，被告王军未及时避让，造成敖某1帅的人身伤害，并且事后未采取报警的方式报告公安机关交通管理部门，被告王军应当承担本次事故的全部责任。而机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。同时投保交强险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害的，先由保险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分由保险公司在第三者责任商业险的限额内根据保险合同予以赔偿。故本案原告的损失应先由被告人寿财险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分在第三者责任保险限额范围内按照王军的责任比例予以赔偿。道路交通事故责任认定书并非认定交通事故的唯一证据，且王军持C1型驾照，虽在实习期内，但其驾驶小型自卸货车�未违反法律规定和其与人寿财险公司之间第三者责任商业险的任何约定。被告人寿财险公司辩称该车是营运车辆，但未提交证据证实，故其辩称理由不能成立。事故发生后，未及时通知保险公司并非免责事由。故对被告人寿财险公司的辩称理由不予采纳。关于原告的损失，确定如下：1、医疗费17394.29元，2、住院伙食补助费1050元，3、护理费原告按照100元/天主张没有法律依据，应为28305元/年÷365天×90天=6979.32元，4、营养费3000元（50元/天×60天），5、鉴定费1500元，6、后续治疗费14000元，7、精神损害抚慰金根据原告的伤情酌定为4000元，以上损失共计47923.61元；由被告人寿财险公司在交强险范围内赔偿医疗费10000元，护理费及精神损害抚慰金10979.32元，在商业三者险范围内赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费和营养费共计25444.29元，鉴定费由被告王军承担�综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条第五十条，《中华人民共和国道路交通安全法》第十九条、第二十二条、第四十四条、第四十七条、第六十四条、第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决：一、原敖某1帅请求赔偿的医疗费、后续治疗费、护理费、营养费、住院伙食补助费、鉴定费、精神损害抚慰金共计47923.61元，由被告人寿财险公司在交强险限额内赔偿原告20979.32元，在第三者责任保险限额内赔偿25444.29元；鉴定费1500元由被告王军承担。二、驳回原敖某1帅的其他诉讼请求。案件受理费依法减半收取190元，由被告王军承担。二审诉讼中，各方当事人均未向本院提交新的证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。第二款规定，在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。本案�，被上诉人王军驾驶机动车在道路上行驶时致被上诉敖某1帅身体损伤，属于交通事故。且被上诉敖某1帅在一审诉讼中提交了利川市民族中医院的诊断证明书、出院记录、影像诊断报告、医疗费票据、证明、司法鉴定意见书、常住人口登记卡、利川市汪营镇白羊塘村民委员会证明、邓婵等人的出庭证言、王军的驾驶证鄂Ｑ×××××9号车保单等证据证实。而上诉人在一、二审诉讼期间并未提交确实充分的证据证实被上诉敖某1帅身体损伤不属交通事故，因此，上诉人理应承担举证不能的法律后果。本案中，被上诉人王军在一审法院第一次庭审结束后向一审法院提交了上诉人公司的机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单，且该机动车交通事故责任强制保险单、机动车保险单在一审法院第二次庭审时进行了质证，因此，一审法院判决本案被上诉敖某1帅的损失应先由上诉人人寿财险公司在交强险限额范围内予以赔偿，不足部分在第三者责任保险限额范围内按照被上诉人王军的责任比例予以赔偿并无不当。利川市公安局交通警察大队车管中队是车辆登记的主管部门，湖北省利川市人民法院为了查清本案事实依职权鄂Ｑ×××××9号的登记情况进行了核查，湖北省利川市公安局交通警察大队车管中队作出了查询证明，且该查询证明亦进行了质证，因此，一审法院予以采信是正确的。被上诉人王军持C1型驾照，虽在实习期内，但其驾驶小型自卸货车并未违反法律规定和其与上诉人人寿财险公司之间第三者责任商业险的任何约定。上诉人上诉称该车是营运车辆，但未提交证据证实。因此，上诉人亦应承担举证不能的法律后果。综上所述，上诉人中国人寿财产保险股份有限公司恩施州中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；�审判决认定事实清楚，适用法律及采信证据正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司恩施州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘开平审判员  段 斌审判员  覃恩洲二〇一七年十二月十九日书记员  谭学胜