广东省深圳市盐田区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）深盐法刑初字第62号
公诉机关广东省深圳市盐田区人民检察院。
被告人路某，曾因犯故意伤害罪于2006年4月27日被本院判处有期徒刑二年；因犯开设赌场罪于2009年1月15日被本院判处有期徒刑九个月，2009年2月20日刑满释放；因吸食毒品于2011年12月20日被深圳市公安局盐田分局处以行政拘留十五日；因敲诈勒索于2012年8月10日被深圳市公安局盐田分局处以行政拘留十五日；因吸食毒品于2012年11月30日被深圳市公安局盐田分局处以行政拘留十五日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2014年8月17日被羁押，次日被刑事拘留，同年9月24日被逮捕。现羁押于深圳市盐田区看守所。
广东省深圳市盐田区人民检察院以深盐检公诉刑诉（2015）41号起诉书指控被告人路某犯贩卖毒品罪，于2015年2月16日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，适用简易程序审理，因被告人路某当庭对指控的主要犯罪事实予以否认，同年3月11日依法转为适用普通程序审理，并公开开庭审理了本案。广东省深圳市盐田区人民检察院指派检察员何红林出庭支持公诉，被告人路某到庭参加诉讼。现已审理终结。
广东省深圳市盐田区人民检察院指控：2014年8月17日18时30分许，被告人路某与周某在盐田区盐田四村新围四村水果店门口交易毒品，被深圳市公安局盐田派出所民警抓获，当场从路某身上缴获毒资人民币400元，从周某身上缴获其刚从路某处购买的白色固体晶体2.91克。经审讯，被告人路某交代其与吴某甲（另案处理）一同住在深圳龙岗区横岗安良六村某客栈，其贩卖的毒品是吴某甲的。当日20时许，路某配合盐田派出所民警在深圳龙岗区横岗安良六村某客栈201房将吴某甲抓获，并当场在吴某甲的床上查获白色固体晶体10.97克，随后在该客栈前台一储物柜内查获被告人路某于2014年8月16日存放在此的一个黑色塑料袋，内有白色固体晶体22.66克。
经广东省深圳市公安司法鉴定中心鉴定，从上述查获的白色固体晶体中均检出甲基苯丙胺。
为证明上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录、现场勘验检查工作记录及现场照片、监控录像光盘等证据。公诉机关认为，被告人路某无视国家法律，贩卖毒品，其行为应以贩卖毒品罪追究刑事责任。被告人路某归案后，主动向公安机关交代其同案犯吴某甲住在龙岗某客栈，并主动带领民警将吴某甲抓获，虽然检察院后因证据不足不予批捕吴某甲，但是吴某甲已被立案，故可认定被告人路某具有立功情节。诉请本院依法判处。
被告人路某表示认罪，但辩称其只贩卖了2.91克毒品给周某，从某客栈前台搜出的毒品是其主动向民警交代的，是吴某甲让其帮他放在那里保管，并说会有人来取；其协助办案民警抓获吴某甲构成立功。
经审理查明：2014年8月17日18时30分许，被告人路某与周某在盐田区盐田四村新围四村水果店门口交易毒品，被深圳市公安局盐田派出所民警抓获，当场从路某身上缴获毒资人民币400元，从周某身上缴获其刚从路某处购买的白色固体晶体2.91克。经审讯，被告人路某交代其与吴某甲一同住在深圳龙岗区横岗安良六村某客栈，其贩卖的毒品是吴某甲的。当日20时许，被告人路某配合盐田派出所民警在深圳龙岗区横岗安良六村某客栈201房将吴某甲抓获，随后在该客栈前台一储物柜内查获被告人路某于2014年8月16日存放在此的一个黑色塑料袋，内有白色固体晶体22.66克。
经鉴定，从上述查获的白色固体晶体中均检出甲基苯丙胺。
另查明，深圳市盐田区人民检察院于2014年9月24日以犯罪嫌疑人吴某甲犯罪事实不清、证据不足为由对其作出不予批准逮捕决定，同日吴某甲被取保候审。
上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：
（一）书证
1、受案登记表、立案决定书，证明2014年8月17日15时许，盐田派出所民警在深圳市盐田区盐田四村查获一名吸毒前科人员周某，其供述以前吸食的毒品是从绰号“阿路”的男子处购买的，并愿意配合公安机关抓获“阿路”。当日18时30分许，民警通过周某的配合，抓获涉嫌贩卖毒品的路某，查获交易毒资人民币400元。路某供述称其贩卖的毒品来源于吴某甲，民警在龙岗区某客栈抓获吴某甲并查获疑似毒品冰毒约11克。
2、抓获经过，证明被告人路某于2014年8月17日在盐田永安路和北山道路口被抓获，吴某甲于同日在龙岗区横岗镇安良六村某客栈被抓获。
3、刑事判决书、行政处罚决定书、鉴定文书及户籍证明材料，证明被告人路某的基本身份情况，以及被告人路某曾使用路春风的身份因犯故意伤害罪于2006年4月27日被本院判处有期徒刑二年；因犯开设赌场罪于2009年1月15日被本院判处有期徒刑九个月，2009年2月20日刑满释放；因吸食毒品于2011年12月20日被深圳市公安局盐田分局处以行政拘留十五日；因敲诈勒索于2012年8月10日被深圳市公安局盐田分局处以行政拘留十五日；因吸食毒品于2012年11月30日被深圳市公安局盐田分局处以行政拘留十五日。
4、搜查笔录，证明深圳市公安局盐田派出所民警于2014年8月17日20时15分对龙岗区横岗镇某客栈进行搜查，在201房床上查获疑似冰毒一包（重约11克），在前台柜子中发现疑似冰毒一袋（重约25克）。
5、扣押清单，证明从被告人路某处扣押人民币400元、疑似冰毒约25克。从吴某甲处扣押疑似冰毒10.9克。从周某处扣押白色晶状固体约3克。
6、手机通话记录，证明吴某甲、路某及证人周某在案发期间手机通话情况。
7、现场检测报告及行政处罚决定书，证明2014年8月18日路某的现场尿检结果为冰毒呈阳性、摇头丸呈阳性。8月17日吴某甲、肖某的尿检结果均为冰毒呈阳性，周某尿检结果呈阴性。公安机关已对肖某的吸毒行为作出行政处罚。
8、毒品照片及收条，证明侦查人员从被告人路某处扣押的涉案疑似毒品重22.66克、从吴某甲处扣押的涉案疑似毒品重10.97克，从周某处扣押的涉案疑似毒品重2.91克，上述涉案疑似毒品已送交深圳市公安局。
9、情况说明（由深圳市公安局盐田派出所出具），证明因检察院以犯罪事实不清、证据不足为由对吴某甲不予批捕，现其处于取保候审状态。
（二）证人证言及辨认笔录
1、证人吴某甲的证言：一开始的时候，我和吴某乙、路某住在横岗某客栈201房，房是吴某乙和路某开的，后来吴某乙不在这住了。我与路某住的这段时间，每次毒品吸食完了，路某就从一个淡黄色带拉链的钱包里拿出冰毒来，我们两人一起吸食，在我们住处搜出的那包毒品不是我的，应该是“阿路”的。我不知道某客栈前台搜出的毒品是从哪里来的。
2、证人肖某的证言及辨认笔录：2014年8月17日17时许，我开着车到某客栈201房找路某，进入房间后我看到老表在床上睡觉，路某坐在电脑旁，我就吸食了电脑桌上的毒品。5分钟后路某接了一个电话后就进了厕所，出来后路某手里拿着一个黄色的皮包，然后叫我开车送他到盐田四村办点事。我开车送路某到了四村一个拐角处，路某下车和一名男子碰头。我不知道他们做了什么，之后路某再上车，我们俩在永安路和北山道交界处等红绿灯时被抓获。我只知道路某吸毒，不知道他贩卖毒品。
证人肖某辨认出被告人路某就是让其开车去盐田四村的男子，辨认出吴某甲就是当时在某客栈201房睡觉的老表。
3、证人周某的证言：2014年8月17日15时许，巡逻民警发现我有吸毒前科就叫我到派出所协助调查，我就交代自己跟阿路购买过两次冰毒，并表示愿意协助民警抓获阿路。当日18时左右，我（158××××6500）打电话给阿路（130××××3565）称要购买3克冰毒，约好在盐田四村伯公树路口见面。十几分钟后阿路在交易地点交给了我3克冰毒，我将400元毒资给了他，然后阿路就坐一辆黑色轿车走了。
4、证人叶某的证言及辨认记录：我是某宾馆的老板，宾馆监控录像显示2014年8月16日20时20分左右，一名男客人拎着一个黑色塑料袋到前台，将袋子放到前台里面的储物柜里。警察根据监控录像查获塑料袋，我看到里面有一个棕色小夹包、一个眼镜盒以及好多透明小塑料袋，眼镜盒里面有一包白色结晶体。
证人叶某辨认出路某就是将黑色塑料袋放到宾馆前台储物柜的客人。
5、证人吴某乙证言及辨认笔录：我和“阿路”在2014年9月之前在横岗安良某客栈一起住过，我们住在那里有时一起吸毒，毒品一部分是“阿路”自己带过来的，一部分是我自己买的。我不知道“阿路”有没有贩卖过毒品，只知道他有毒品，他有多少毒品我不知道。和我们一起住的还有我老乡吴某甲，吴某甲以前是开蓝牌车的，据我所知，他只是吸毒，没有贩卖毒品。
证人吴某乙辨认出路某、吴某甲。
（三）被告人路某的供述和辩解及辨认笔录：我叫路某，绰号“阿路”，以前大概是2005年曾使用过“路春风”这个名字。2014年7月底吴某乙叫我来到深圳，我、吴某乙和吴某甲三人住在龙岗区横岗某客栈201房。后吴某乙因吸毒被抓，吴某甲为防止吴某乙以前的客户流失，就让我帮忙收别人欠吴某乙的毒资，以及帮吴某乙联系客户，我答应了。8月17日18时40分许，周某打电话给我说送400元人民币的冰毒到盐田四村。随后我就坐朋友石头的车牌号为粤B×××××的黑色比亚迪车，来到盐田四村与周某碰头，我将约3克冰毒交给周某，并收了他人民币400元的毒资。交易完后，我在盐田北山道加油站等红绿灯时被民警抓获。我卖给周某的毒品是吴某甲的，我是帮他送货的。后我配合民警在龙岗区横岗某客栈将吴某甲抓获。8月16日吴某甲拿给我一包东西让我找地方藏好，我猜测是冰毒，就藏在某客栈前台的储物柜里。
被告人路某辨认出周某就是8月17日与其进行毒品交易的男子，辨认出吴某甲。
（四）公（深）鉴（理化）字（2014）4621号鉴证文书及鉴定意见通知书证明：从涉案1号-3号检材中检出甲基苯丙胺。公（盐）鉴（痕检）字（2015）092501号、092502号鉴证书证明：2008年5月21日捺印的路春风右手中指捺印样本与2014年8月17日捺印的路某右手中指捺印样本系同一人所留；2005年6月1日捺印的路某右手中指捺印样本与2014年8月17日捺印的路某右手中指捺印样本系同一人所留。
（五）现场勘验检查工作记录及照片证明：深圳市公安局盐田派出所于2014年8月17日17时48分至21时30分对案发现场进行勘验、检查，从现场提取白色晶体固体两包分别为22.66克和10.97克，提取吸毒工具若干。
（六）某宾馆监控录像及截图证明：被告人路某将冰毒放到宾馆前台储物柜的过程，经过被告人路某本人确认，监控录像截图中的男子是其本人。
关于本案的争议焦点问题，本院根据在案证据以及相关法律规定评判如下：
一、公诉机关指控被告人路某贩卖毒品甲基苯丙胺包括其贩卖给周某的2.91克及在某客栈前台储物柜内查获的22.66克，被告人路某仅承认其贩卖毒品甲基苯丙胺2.91克给周某，关于被告人路某贩卖毒品甲基苯丙胺的数量应当如何认定，首先，在案的证人叶某的证言及辨认记录、监控录像及截图、被告人供述、鉴证文书及鉴定意见通知书等证据相互印证证实，在某客栈前台储物柜内查获的毒品甲基苯丙胺22.66克系被告人路某于案发前一天放置在该处。其次，被告人路某辩解称，从某客栈前台搜出的毒品是案发前一天晚上吴某甲让其帮他放在那里保管，并说会有人来取。但是证人吴某甲称对某客栈前台搜出的毒品并不知情，亦无其他证据予以佐证。因此，被告人路某的该项辩解意见缺乏依据，本院不予采纳。根据在案证据，在某客栈前台储物柜内查获的毒品甲基苯丙胺22.66克应一并计入其贩卖毒品的数量。综上，被告人路某贩卖毒品甲基苯丙胺的数量包括其贩卖给周某的2.91克及在某客栈前台储物柜内查获的22.66克，共计25.57克。
二、关于被告人路某是否具有立功情节的问题，经查，侦查机关出具的情况说明表明，检察院以犯罪事实不清、证据不足为由对吴某甲作出不予批捕决定，现吴某甲处于取保候审状态。根据刑法规定，犯罪分子揭发他人犯罪行为，或者提供重要线索从而得以侦破其他案件，必须查证属实，才能认定为立功。因此，尽管被告人路某具有协助抓获吴某甲的行为，但检察机关明确表示以犯罪事实不清、证据不足为由对吴某甲不予批准逮捕，吴某甲是否实施了犯罪行为尚未能证实。因此，被告人路某协助抓获吴某甲的行为不符合刑法关于立功的构成要件，不构成立功。被告人路某的该项辩护意见，本院不予采纳。
本院认为，被告人路某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人路某在归案后虽然承认其犯贩卖毒品罪，但对其主要犯罪事实未能如实供述，不符合从宽处罚的法定要件。被告人路某具有前科情节，酌情予以从重处罚。考虑被告人路某具有吸食毒品情节，属于以贩养吸，酌情对其予以从轻处罚。本院综合考量被告人路某的犯罪事实、性质、情节及其社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人路某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币一万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年8月17日起至2023年8月16日止。罚金自本判决生效之次日起十日内一次性向本院缴纳。）
二、扣押在案的毒品以及毒资人民币400元，由扣押机关依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 贾 克
代理审判员 李 欣 怡
人民陪审员 李 明 明
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 孙晓康（兼）
附法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。
走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：
（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；
（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；
（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；
（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；
（五）参与有组织的国际贩毒活动的。
走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。
走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。
单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。
利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。
对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。