江苏省靖江市人民法院
民 事 判 决 书
（2015）泰靖民三初字第00150号
原告何正清。
委托代理人杜秀兰。
委托代理人宋妍妮，江苏信义诚律师事务所律师。
被告江苏扬阳化工设备制造有限公司，住所地江苏省靖江经济开发区苏源热电路。
法定代表人朱宏志，该公司董事长。
委托代理人鞠新铭、杨赵，江苏百川通律师事务所律师。
原告何正清与被告江苏扬阳化工设备制造有限公司（下称扬阳公司）为追索劳动报酬、工伤保险待遇纠纷一案，本院于2015年6月23日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告何正清及委托代理人杜秀兰、宋妍妮，被告扬阳公司之委托代理人鞠新铭、杨赵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告何正清诉称：1981年5月起原告在被告处从事电焊工工作，接触电焊烟尘。2013年5月，靖江市疾病预防控制中心对在被告的电焊工、磨光工等进行职业健康检查，被告隐瞒检查结果至今。2013年11月，原告出现时时咳嗽、胸闷等不良症状，自己到靖江市新港城医院和靖江市人民医院检查，两处医院均诊断“考虑尘肺”。初始原告在下班后门诊治疗但无好转，医师也建议住院治疗，原告请假被拒绝，在边工作边治病，无奈于2014年2月自行停工住院接受治疗，同时给被告邮寄了医疗诊断证明书和通知函。后原告多次要求被告申请××鉴定遭到拒绝，经安监部门督促完成。2014年9月9日，原告被泰州市疾病预防控制中心诊断为电焊工尘肺壹期，10月10日靖江市人力资源和社会保障局认定原告所患××为工伤，12月30日原告经评定劳动能力障碍为陆级。被告未足额支付各项待遇，原告于2015年5月4日申请仲裁，请求被告支付一次性伤残补助金差额、2014年1月至12月停工留薪期工资、2014年12月31日起按月支付伤残津贴。靖江市劳动人事争议仲裁委员会于2015年6月15日做出仲裁裁决，支持了原告的部分仲裁请求。原告不服裁决，提起诉讼。
原告认为，××不同于一般的工伤事故，是量变到质变的过程，最初职工不可能感知到，日积月累到职工感到身体不适、再到治疗、诊断经历较长过程，应当以原告初次治疗无法上班时间作为计算停工留薪期的起点，且工伤保险条例未规定诊断之日为患××之时。上述期间被告未按原工资福利待遇即每月4888元标准发放，且原告领取的一次性伤残补助金系按照被告缴费工资计算，均应由被告据实支付补足差额。原告目前仍在治疗中，断续住院，咳嗽时坐不住，不能正常提供劳动，被告应当按月发放伤残津贴。综上，请求判令：1、被告支付原告2014年2月至2014年12月停工留薪期工资的差额42492元（已扣除已支付的11276元）；2、被告自2015年1月起按月支付原告伤残津贴2932.8元、住院治疗期间工资4888元；3、被告支付原告因××停工治疗期间的营养费12000元、交通费3000元、护理费48000元；4、被告支付原告一次性伤残补助金的差额45077元。
被告扬阳公司辩称：原告进厂时间、工种及××工伤认定、伤残等级、申请劳动仲裁情况属实，对仲裁裁决书查明的事实没有异议。客观生活中疑似或发现××至确诊少则几个月，多则几年或十几年，原告主张停工留薪期以发现或疑似××作为起算点没有法律依据，而从诊断为××计算至鉴定结论出具为止有事实和法律依据，故原告的停工留薪期为2014年9月9日至12月30日，标准为每月2853元，同意仲裁裁决确认的差额5079.5元。原告在治疗结束后被告已经为其调整了工作岗位至质保部，并适应其身体要求，原告知晓后一直未到岗，用人单位没有过错，不符合法律规定难以安排工作的情形，原告主张伤残津贴没有事实依据，不予认可。护理期限应为住院期间标准为每天60元，且护理费、交通费也应由保险基金支付。营养费不属于工伤支付的赔偿范围。因原告未上班，被告不同意按原告主张从伤残鉴定后支付工资，认可最低工资标准。因原告就上述费用未进行仲裁前置，在本案中主张不符合法律规定。原告主张一次性伤残补助金的差额无法律依据，不予认可。请求依法判决。
经审理查明：原告1981年5月以来在被告处从事电焊工工作，接触电焊烟尘。被告实行标准工时制度，原告适用计件报酬方式，被告次月20日左右通过银行卡发放上月工资，不需职工在工资表上签名。2013年5月20日，靖江市疾病预防控制中心向被告出具职业健康检查结果评价报告，建议对数名职工进行××专科复查。2014年2月7日起，原告因身体不适，未再正常上班，开始领取病假工资。2014年9月9日泰州市疾病预防控制中心诊断原告病情为电焊工尘肺壹期，同年10月10日靖江市人力资源和社会保障局认定原告所患××为工伤。2014年12月30日泰州市劳动能力鉴定委员会评定原告劳动能力障碍程度为陆级。2015年1月15日原告从工伤保险基金领取一次性伤残补助金33130.72元，标准为月平均缴费工资2070.67元。因原告认为被告未足额支付各项工伤待遇，遂于2015年5月4日申请劳动仲裁。2015年6月15日靖江市劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决：由被告支付原告停工留薪期工资差额5079.5元，其他仲裁请求不予支持。原告不服裁决，提起诉讼。被告在法定期限内没有起诉。
以上事实有原、被告的陈述，原告提供的2014年12月30日泰州市劳动能力鉴定委员会泰（靖）劳鉴通（2014）第1026号劳动能力鉴定结论通知书、靖江市医疗保险管理中心出具的伤残待遇核定表、2015年6月15日靖江市劳动人事争议仲裁委员会靖劳人仲案字（2015）第268号仲裁裁决书，被告提供的2014年10月10日靖江市人力资源和社会保障局工伤认定决定书在卷佐证。
本案争议焦点：1、原告的停工留薪期及原工资福利待遇标准如何确定；2、被告应否支付伤残津贴、住院治疗期间原工资；3、原告主张的营养费、交通费、护理费如何处理；4、原告主张的一次性伤残补助金差额如何处理。
围绕争议焦点，原告提供下列证据：
1、靖江市人民医院2013年11月8日CT检查报告单1份、2013年11月11日门诊病历1本、2014年1月10日X光检查报告单1份、2014年7月21日CT检查报告单1份，靖江市新港城医院2013年11月13日DR诊断报告单1份、2013年11月14日处方笺1份，2013年11月至2014年8月期间医疗费发票复印件9份，泰州市疾病预防控制中心出具的2014年1月16日《关于提供××诊断有关材料的函》、2014年2月11日《关于提请协助开展××诊断有关工作的函》、2014年8月12日《关于对用人单位提交资料确认通知书》各1份，原告向被告出具的2014年3月7日“关于要求休息函”1份。证明原告2013年11月起疑似患××接受治疗，2014年1月起进行××专科复查和诊断。
2、靖江市新港城医院2014年10月7日门诊病历1份、2014年10月7日、2015年2月7日、3月7日医疗诊断证明书复印件3份及挂号信函收据2份，靖江市人民医院2014年11月29日至12月4日入院记录及出院记录2份、2014年3月7日、4月7日、5月7日、6月6日、7月7日、8月7日、9月7日、12月5日，2015年1月7日医疗诊断证明书复印件9份及快递详情单1份、挂号信函收据5份，
靖江市中医院2014年11月7日门诊病历1份、2015年6月25日至7月6日、8月11日至9月11日、9月22日入院记录及出院记录5份，2014年11月7日、2015年7月6日医疗证明书复印件2份、2015年9月5日医疗证明书1份及挂号信函收据3份，2015年6月19日工伤职工康复申请表，2015年7月7日原告向被告出具的情况说明1份。证明原告在伤残鉴定后病情严重无法上班，且收到催促上班通知后已经作出说明。
3、中国工商银行靖江城南支行灵通卡工资明细清单4份，载明原告2013年至2015年6月的工资发放情况。证明原告停工治疗前的月平均工资为4888元左右。
被告扬阳公司对原告所举证据的质证意见：证据1，真实性均无异议，相关报告及病历资料仅显示原告疑似尘肺，是否属××并未确认。况且尘肺属××，应由权威医疗机构进行科学、系统检查后方可得出结论。2014年3月7日原告向被告出具的关于要求休息的函，系原告自认为其为疑似尘肺要求休息，当时尚未确诊。泰州市疾病预防控制中心的通知和函真实性无异议，其余材料被告原来不清楚，被告已经按照通知积极提交所需材料，配合泰州市疾病预防控制中心对原告进行了××诊断；证据2，真实性没有异议，但原告提供的门诊病历及就医资料时间显示均在2014年10月份以后，正值原告病情稳定进行劳动能力障碍程度鉴定，与其拟证明的病情严重需随时治疗相矛盾。××诊断证明虽附处理意见为定期检查，但××诊断系由权威医疗部门作出，故被告认为即使需定期检查，也应至作出诊断结论的医疗部门检查，而不应多部门检查过度医疗。对2014年3月至2015年3月的诊断证明形式要件没有异议，但对其真实性持有合理怀疑。原告没有提供不同的诊断证明出具的相应医疗部门的门诊病历，且门诊病历是否记载需要休息尚不清楚，应由不同的医疗部门加盖医疗专用章，对原告是否真实就医的真实性无法确认。被告未收到情况说明，对内容也不认可；证据3，对工资账户明细清单真实性无异议，据明细表反映，原告自2013年至2015年6月月平均工资只有1600余元。
围绕争议焦点，被告扬阳公司提供下列证据：
1、被告制作的2013年9月至2014年8月原告工资发放统计表1份。证明原告被诊断为××前12个月工资为2853.92元。
2、2014年11月18日、12月2日《通知》各1份，2015年2月11日原告承诺书1份。证明原告病情痊愈或稳定后，被告通知原告至质检部上班，原告承诺于2015年4月1日到厂上班。
3、靖江市人民医院出院记录一份，证明原告病情稳定，可以出院。2015年2月11日原告报销领取被告医疗费3064.8元的收条2份。证明被告已支付金额非较大的医疗费，可见原告病情较轻。
原告对被告扬阳公司所举证据的质证意见：1、工资统计表真实性无异议；2、原告收到通知，听说有尘肺的职工到质检部做售后维修，还是到全国各地的客户单位烧电焊，原告一直咳嗽无法出远差故没有去上班。承诺书是原告报销医药费时被迫所写；3、医药费报销情况对的。
本院认证如下：原、被告对泰州市疾病预防控制中心出具的通知、函件，靖江市人民医院、靖江市中医院、靖江市新港城医院、靖江市滨江新区卫生院门诊病历、CT诊断报告单、X光检查报告单、DR诊断报告单、处方笺、入院记录、出院记录、医疗费收据，原告工资卡账户历史明细清单、工资发放统计表、被告通知、原告承诺书、医疗费报销收条的真实性均无异议，应当作为定案依据；原告提交的医疗诊断证明书、医疗证明书来源真实，所加盖印章符合工伤治疗定点医疗机构，被告虽有异议，但无反驳证据，上述证据应当作为定案依据。原告的要求休息函及情况说明，未有送达记录被告持有异议，本院结合其它证据予以综合认定证明效力。
通过当事人陈述、举证、质证，本院另确认如下事实：2013年11月8日原告至靖江市人民医院作CT检查，报告“两肺改变结合病史考虑尘肺”，11月11日该院病历记载尘肺伴感染、建议休息一个月。2013年11月13日原告至靖江市新港城医院作检查，DR诊断报告“考虑尘肺”。原告开始进行门诊治疗。2014年1月10日，原告至靖江市人民医院检查，X光检查报告“尘肺可能”。2014年1月16日，泰州市疾病预防控制中心向被告发函要求提供××诊断有关材料，2014年2月11日该中心向靖江市安全生产监督管理局发函提请协助开展对原告××诊断。靖江市人民医院分别于2014年3月7日、4月7日、5月7日、6月6日、7月7日、8月7日、9月7日、12月5日、2015年1月7日出具医疗诊断证明书，建议各休息一个月。2014年3月原告向被告邮寄《关于要求休息函》并附3月7日医疗诊断证明书。2014年7月21日原告至靖江市人民医院作CT检查，报告“两肺…符合尘肺”。2014年8月12日泰州市疾病预防控制中心通知原告确认用人单位提交资料。
××诊断后，原告因尘肺病情于2014年10月7日至靖江市新港城医院作检查，该院于2014年10月7日、2015年2月7日、3月7日出具医疗诊断证明书，建议各休息一个月。原告于2014年11月29日至12月4日在靖江市人民医院住院治疗。2014年11月7日原告至靖江市中医院检查，于2015年6月25日至7月6日、8月11日至9月11日、9月22日在该院住院治疗，该院于2014年11月7日、2015年7月6日、9月5日分别出具医疗证明书，建议各休息一个月。2015年6月19日原告申请经批准工伤职工康复一个月。
2014年11月18日被告书面通知要求原告收件后两天内到质检部上班。2014年12月2日被告再次书面通知原告报到，否则以旷工处理停发工资待遇。原告知晓后未到质检部上班。2015年2月11日原告书写同意2015年4月1日到厂上班，当日报销领取被告支付的医疗费3064.8元。
另查明，被告至今正常缴纳各项社会保险费个人缴费情况，原告工资（已扣个人社保费）领取情况：2013年1月3802.28元（含加班2205元）、2月2733.28元（含加班1136元）、3月4294.28元（含加班2697元）、4月4307.28元（含加班2710元）、5月4417.28元（含加班2820元）、6月4425.28元（含加班2828元）、7月4385.67元（含加班2594.5元）、8月4248.17元（含加班2457元）、9月4701.17元（含加班2910元）、10月4500.17元（含加班2709元）、11月4776.17元（含加班2985元）、12月6538.17元（含加班3177元、奖金1500元、其它70元），2014年1月5530.17元（含加班3031元、其它30元）、2月1199.17元、3月521.17元、4月0元、5月521.17元、6月471.17元、7月451.17元、8月351.17元、9月351.17元、10月351.17元、11月351.17元、12月351.17元。经劳动监察部门协调，被告于2015年2月12日按本地最低工资标准补发原告工资7031.17元。
本院认为，原告因患××且经工伤认定和劳动能力鉴定丧失部分劳动能力，可以享受工伤保险待遇和伤残待遇。被告作为用人单位为原告办理了工伤保险，事故时未断缴工伤保险费，故原告因工伤发生的费用，按照国家规定分别从工伤保险基金中及由被告支付。至于具体的项目和数额，依照工伤保险条例等相关规定确定，分述如下：
1、原告的停工留薪期及原工资福利待遇标准如何确定。法律规定治疗工伤期间的工资福利由用人单位承担，疑似××病人的诊断或者医学观察期间也属于工伤治疗期间，不应理解为仅限于住院治疗期间。本案中，原告因疑似××患者，2014年1月中旬泰州市疾病预防控制中心要求提供××诊断材料，同年2月初肺部不适开始检查停工住院治疗，后经过一系列必要职业卫生调查和医学观察等连续流程，于2014年9月9日被诊断为××，故应从2014年2月起算××工伤的停工留薪期。原告被诊断为尘肺后数次断续住院治疗，住院间隙也需要休息，无法立即恢复上班，且相关工伤医疗机构出具连续的休假证明，故根据相关法律法规，原告的停工留薪期截至2014年12月。
原工资福利待遇是指被告按照正常出勤所发的全部工资和福利待遇，需要排除病假扣工资或加班增工资的情形。原、被告未约定固定工资和定额，采用计件方式多劳多得结算工资，可以2014年1月前正常出勤12个月的月平均所得作为原工资福利待遇，分析被告提供的工资发放签名表，工资结构包含基本工资、加班工资、奖金、福利，结合原告提供的银行卡账户明细，其中显示加班工资从1136元到3247元差额极大，全部或零额扣减均不公平合理，基于侧重保护劳动者权益的精神，本院根据标准工时下计件方式且加班情况，折算成制度工作时间对应工资，根据现有证据材料酌情确定上述月均工资待遇为3112元。对被告已经发放的病假工资及代扣个人社保费应予扣减，余款被告仍应支付。
2、被告应否支付伤残津贴、住院治疗期间原工资。本案中，被告已决定原告调离电焊工岗位并安排至质检部工作，原告也承诺及时到岗，符合工伤保险条例中“保留劳动关系，安排适当工作”的要求，虽然原告继续治疗尘肺多次住院，但伤残鉴定基于病情基本稳定前提进行，原告仍有部分劳动行为能力且无证据表明无法履行新岗位工作，故原告认为“多次住院致无法继续工作”即属于“难以安排工作”的情形，缺乏事实和法律依据，其伤残津贴及差额的请求，本院不予支持。法律规定伤残鉴定后停发停工留薪期工资待遇，且未经仲裁前置程序处理，对原告主张2014年12月31日后住院期间发放原工资，本案不予理涉。
3、原告主张的营养费、交通费、护理费如何处理。因原、被告参加了工伤保险，根据规定经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，营养费非工伤保险待遇法定项目，故原告要求被告承担上述费用无法律依据，本院不予支持。
原告在伤残鉴定后多次住院确需护理，是否由所在用人单位负责尚无明文规定，基于法律体系解释，参照伤残鉴定前的规定也应由被告负责。因被告在原告住院期间未派人护理，应承担相应的护理费用，可以本地一般护工市场价格水平标准予以确定；根据劳动能力鉴定结论和医疗证明书，住院期间外暂无护理的必要性，然因护理费请求未经劳动仲裁前置处理程序，本案不予理涉，然为避免讼累，建议当事人自行协商处理为宜。
4、原告主张的一次性伤残补助金差额如何处理。根据社会保险法、工伤保险条例等规定，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。用人单位应当按照本单位职工工资总额，根据社会保险经办机构确定的费率缴纳工伤保险费。职工因工致残的，从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，计算给付待遇的标准为本人工资，即工伤职工遭受事故前12个月的平均月缴费工资，不完全等同于职工的实际工资。对用人单位而言，工伤保险费的缴纳以单位的工资总额为基数，对职工个人而言，则是由社会保险费征缴部门核定的为基数。因社会保险经办机构与缴费义务主体之间不是民事法律关系，有关司法解释规定对不能为职工补办社会保险手续致损失的情形作处理，并不包括已办理社会保险但涉及诸如是否足额缴纳社会保险费、险种等情形。原告主张待遇存在差额，实质上涉及补足缴费基数的争议，不属于劳动争议范围，故本院对其差额赔偿的主张不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条第一款第（一）项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条之规定，判决如下：
一、被告江苏扬阳化工设备制造有限公司支付原告何正清停工留薪期工资差额20322元，于本判决生效后5日内付清。
二、驳回原告何正清的其它诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案受理费10元，由被告扬阳公司负担（被告扬阳公司于判决生效后5日内直接交至本院）。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元（账户名：泰州市财政局，开户行：泰州农业银行海陵支行，账号：20×××88）。
审 判 长 徐劲松
审 判 员 高 佳
人民陪审员 高玉华
二〇一五年十一月三日
书 记 员 沈 琳
本案援引法律条文
《中华人民共和国社会保险法》
第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：
（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；
（二）住院伙食补助费；
（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；
（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；
（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；
（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；
（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；
（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；
（九）劳动能力鉴定费。
第三十九条因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：
（一）治疗工伤期间的工资福利；
《工伤保险条例》
第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。
停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。
生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。
第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：
（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；
（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。
经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。