安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）皖01民终1877号上诉人（原审被告）：肥西县建筑工程有限公司，住所地安徽省肥西县上派镇巢湖南路32号，统一社会信用代码91340123149340505M（2-2）。法定代表人：ＸＸ平，董事长。委托诉讼代理人：王俊，安徽华腾律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：安徽中昊建材有限公司，住所地安徽省肥东县合肥循环经济示范园龙兴大道西侧，统一社会信用代码91340122694135400D（1-1）。法定代表人：夏庆锋，董事长。委托诉讼代理人：汪永红，安徽华人律师事务所律师。委托�讼代理人：刘亚坤，安徽华人律师事务所律师。上诉人肥西县建筑工程有限公司因与被上诉人安徽中昊建材有限公司买卖合同纠纷一案，不服安徽省肥东县人民法院（2016）皖0122民初3311号民事判决，向本院提出上诉。本院于2018年2月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。肥西县建筑工程有限公司不服一审判决，向本院提出上诉称：一审法院认定2014年11月13日涉案工程的基础正负零结束，存在错误，2014年11月21日地圈梁还在浇筑，而地圈梁均在工程中正负零以下。根据肥西县建筑工程有限公司（简称肥西建筑公司）提供的收款收据，肥西建筑公司在2014年12月3日前支付安徽中昊建材有限公司（简称中昊公司）275万元，一审认定其中50万元为2014年12月5日支付存在错误。一审认定涉案工程四层主体完成时间为2015年1月10日存在错误�2015年1月24日、25日还在浇筑四层梁板柱梯。一审法院认定2015年2月10日最后一次浇筑梁板柱，可视为结构封顶，没有事实依据。一审法院认为在2015年2月19日前应付货款7026803.75元，没有依据。2015年7月份之后的商砼是合同之外的买卖关系，不应当依据合同计算违约金，应按主张之日即起诉之日计算利息。肥西建筑公司尚欠中昊公司货款326255.18元，不是506864.07元。肥西建筑公司已将55万元汇入一审法院账户，履行了付款义务。一审判决按照年利率24%计算违约金，超出了中昊公司的诉讼请求。请求二审撤销一审判决，依法改判。中昊公司辩称：中昊公司认可肥西建筑公司提出的基础梁柱和地圈梁在工程中正负零以下，可认定2014年11月21日为正负零结束时间。一审审法院认定2014年12月3日前肥西建筑公司付款225万元并无不妥。2014年11月14日，肥西建筑�司分别付款110万元、115万元，收据出具时间与现金、承兑汇票收到时间实际有不一致情况，中昊公司确于2014年12月5日收到50万元承兑汇票，与收据出具时间相差2天。一审法院认定四层主体完成时间为2015年1月10日正确。原审法院根据2015年1月31日结算单第一页第二十项，2015年1月10日最后一次浇筑四层顶梁板，认定四层主体完成时间为2015年1月10日。肥西建筑公司称2015年1月24日、25日在浇筑梁板柱梯，认为2015年1月10日并没有完工，显然，肥西县建筑公司忽视了主体结构与结构的区别。一审法院认定主体结构封顶时间为2015年2月10日正确。2015年2月10日最后一次浇筑梁板柱，房屋主体结构已施工至顶层，应视为结构封顶，至于二次结构等不属于结构封顶。一审法院认为2015年春节为2015年2月19日应付款7026803元正确。合同第八条“结构封顶（春节�）付所完成工作量的65%-70%”的约定未有变更，双方应遵照执行。关于合同外货款，一经产生，应立即支付，可自起诉之日起计算逾期付款利息。原审法院按先息后本方式计算本金、违约金方法正确，符合法律规定。原审法院判决以自2017年5月18日起以506864元为基数按年利率24%支付中昊公司违约金至款清时止确有错误，应予以纠正。中昊公司一审变更诉讼请求，主张按中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金，所提供的本金及违约金计算表均按中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金，现应按重新认定的2014年11月21日为正负零结束时间，以及合同外2015年6月以后产生的货款，故再次计算本金及违约金，形成本金及违约金计算表，根据计算结果，截止2017年5月17日中昊公司向肥西建筑公司供应砼款12578055.18元，肥西建筑公司实际支付款�12251800元，未按时付款共产生违约金160214.66元，尚欠货款本金474151.01元，违约金12318.83元，肥西建筑公司仍需自2017年5月18日起，以474151.01元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率支付答辩人逾期付款违约金至款清时止。2016年7月11日，中昊公司向一审法院提起诉讼，请求判令：肥西建筑公司支付货款3525866.75元，逾期付款违约金69551.34元（以应付未付货款为基数，按年利率24%自逾期之日起暂计至2016年7月10日），并自2016年7月11日起以3525866.75元为基数按年利率24%支付逾期付款违约金至款清时止。一审审理过程中，中昊公司变更诉讼请求为：肥西建筑公司支付货款506864.07元，逾期付款违约金13168.75元（以应付未付货款为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计算自逾期之日起暂计至2017年5月17日），并自2017年5月18日起以506864.07元为基数按中国人民银�同期同类贷款利率支付逾期付款违约金至款清时止。一审法院查明：肥西建筑公司因承建肥东县安徽谷之润大众冷链新建项目A1#、A2#楼、泵房及水池工程，向中昊公司购买预拌混凝土，自2014年8月6日起中昊公司向案涉工程工地供应混凝土。2014年8月22日，中昊公司与肥西建筑公司签订了一份《预拌混凝土购销合同》，合同约定的工程名称：肥西建筑公司承建安徽谷之润大众冷链新建项目A1#,A2#楼，泵房及水池工程；合同第二条约定：商泵送混凝土价格按合肥地区当月市场信息价下浮10%，商混凝土非泵送价格每立方在泵送基础上减20元。第八条约定的付款方式：两栋基础正负零结束一个月内付已完成工程量的60%，四层主体完成一个月内付已完工程量的60%，结构封顶（春节前）付所完成工作量的65%-70%，余款结构封顶后八个月内付清。合同签订后，中昊公司继续向肥西建筑公司供货，至2016年1月21日供货完毕，双方按月份对当月所供应混凝土方量、价款进行了结算，形成当月结算单。根据2014年11月30日结算单第一页第二项，2014年11月3日最后一次浇筑地下室顶梁板，可视为基础正负零结束，产生混凝土货款3985350.49元，按约定肥西建筑公司应在2014年12月3日前应付至已产生混凝土货款3985350.49元的60%即2391210.29元。根据2015年1月31日结算单第一页第二十项，2015年1月10日最后一次浇筑四层顶梁板，可视为四层主体完成，又产生混凝土货款4522199.51元，按约定肥西建筑公司应在2015年2月10日前应付至该笔混凝土货款4522199.51元的60%即2713319.71元。2015年春节为2015年2月19日，又产生混凝土货款2302917.31元，共计已产生混凝土货款10810467.31元，按约定肥西建筑公司应在2015年2月19日前应付至已产生混凝土货款10810467.31元的65%即7026803.75元。根据2015年2月28日结算单第九项，2015年2月10日最后一次浇筑梁板柱，可视为结构封顶，余款在封顶8个月内付清，至2015年10月10日，产生货款1506199.01元，货款累计12316666.32元。根据结算单，2015年11月10日产生混凝土货款18871.26元，2015年12月21日产生混凝土货款18871.26元，2016年1月21日产生混凝土货款8569.60元，货款合计12578055.18元。2016年1月26日，中昊公司向肥西建筑公司发出询证函，经双方核对，中昊公司共计供应了混凝土36242.2m3，总货款12578055.18元。至一审起诉前，肥西建筑公司付款9851800元。一审起诉后至开庭前，肥西建筑公司又支付240万元，累计付款12251800元。一审法院认为：中昊公司与肥西建筑公司签订的《预拌混凝土购销合同》，是双方当事人的真实意思表示，双方应按照该合同的约定全面履行各自的义务�中昊公司依约向肥西建筑公司提供了混凝土36242.2m3，总货款12578055.18元，已付款12251800元。关于违约金，应当按约定及时全面履行付款义务，否则，应承担违约责任。2014年11月3日基础正负零结束，产生混凝土货款3985350.49元，按约定肥西建筑公司应在2014年12月3日前应付至该笔货款3985350.49元的60%即2391210.29元，按照付款明细，肥西建筑公司仅付款225万元。2015年1月10日四层主体完成，产生混凝土货款4522199.51元，按约定肥西建筑公司应在2015年2月10日前付至该笔混凝土货款4522199.51元的60%即2713319.71元。2015年春节为2015年2月19日，共计已产生混凝土货款10810467.31元，按约定肥西建筑公司应在2015年2月19日前付至已产生混凝土货款10810467.31元的65%即7026803.75元，但按照肥西建筑公司付款明细，仅付款至6471800元。2015年2月10日结构封顶，按约定余款在封顶八个月内付清，八个月后至2015年10月10日，累计货款12316666.32元应予以付清，但肥西建筑公司仅付款7151800元。肥西建筑公司未按约定及时全面履行付款义务，应承担违约金，支付中昊公司违约金。一审庭审中，中昊公司变更诉讼请求，将违约金调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算违约金，不违反法律规定。债务人除主债务之外还应当支付利息，当其给付不足以清偿全部债务时，当事人没有约定的应当先抵充利息，后抵充本金。根据肥西建筑公司应当付款的时间节点及应付金额，对照被告付款明细，据此经计算，截止2017年5月17日，中昊公司向肥西建筑公司供应砼款12578055.18元，肥西建筑公司实际支付款项12251800元，未按时付款共产生违约金193777.64元，尚欠货款本金506864.07元，违约金13168.75元，仍需自2017年5月18日以506864.07元为基数按年利率24%支付中昊公司逾期付款违约金至款清�止。中昊公司的诉讼请求有事实与法律依据，予以支持。肥西建筑公司对双方交易混凝土价款及所付款项数额并无异议，对起诉欠款本金、违约金有异议，称中昊公司提交的付款明细表付款时间六份有误，其还以中昊公司未依照税务管理要求向其开具发票为由进行抗辩。经核对，2015年6月17日、9月17日两笔款项到账实际无误。另外四笔为现金或承兑汇票，中昊公司答复，收据开票时间与现金、承兑汇票收到时间实际有不一致的，付款时间确应以现金、承兑汇票收到时间为准。对肥西建筑公司上述意见，不予采信。依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条的规定，判决：肥西建筑公司于判决生效之日起十�内支付中昊公司货款506864.07元，违约金13168.75元，并自2017年5月18日起以506864.07元为基数按年利率24%支付中昊公司逾期付款违约金至款清时止。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9000元，减半收取4500元，保全费3270元，合计7770元，由肥西建筑公司负担。二审期间，双方当事人未向本院提供新的证据。根据双方当事人在一审中提供的证据，二审查明：2014年11月30日的结算单载明：案涉项目地圈梁及一层穿堂柱墙的浇筑时间为2014年11月21日。中昊公司在二审期间计算的本息数额中，确认肥西建筑公司于2014年12月3日前付款275万元。以2014年11月21日浇筑地圈梁及一层穿堂柱墙作为基础正负零结束时间，肥西建筑公司于2014年12月3日前付款275万元，2015年1月10日最后一次浇筑四层顶梁板，作为四层主体完成时间，2015年2月10日最后一次浇筑梁板柱，作为结构封顶时间，自起诉之日起计算合同外货款利息，按照中国人民银行规定的同期银行贷款基准利率为标准，截至2018年4月17日，肥西建筑公司尚欠本金471817.23元，利息31584元。除本院查明的上述事实外，一审法院查明的其他事实，本院予以确认。本院认为：肥西建筑公司上诉认为一审认定2014年11月3日为基础正负零结束时错误的，但其未提供证据证明基础正负零结束的具体时间，中昊公司现认可肥西建筑公司提出的地圈梁在工程中正负零以下，2014年11月21日为正负零结束时间，且一层穿堂柱墙浇筑时间为2014年11月21日，因此本院确认涉案工程基础正负零时间为2014年11月3日。中昊公司在二审中计算�本息数额中，确认肥西建筑公司于2014年12月3日前付款275万元，因此肥西建筑公司上诉认为2014年12月3日前付款275万元的理由，本院予以支持。涉案工程于2015年1月10日最后一次浇筑四层顶梁板，2015年2月10日最后一次浇筑梁板柱，因此一审判决以此时间确认四层主体完成和结构封顶，有事实和法律依据。本案合同约定结构封顶（春节前）付所完成工作量的65%-70%，一审判决认定2015年春节即2015年2月19日应付款7026803元，并无不当。对于本案合同外产生的货款，中昊公司同意肥西建筑公司上诉所称从起诉之日开始计算利息，因此本院确定该部分货款从起诉之日起计算利息。肥西建筑公司将相关款项汇入一审法院账户，但未要求一审法院将款项转付给中昊公司，因此不能认定肥西建筑公司履行了付款义务。一审判决按照年利率24%计算违约金，超出了中昊公司的诉讼请求，因此应予纠正。以2014年11月21日作为基础正负零结束时间，肥西建筑公司于2014年12月3日前付款275万元，2015年1月10日作为四层主体完成时间，2015年2月10日作为结构封顶时间，自起诉之日起计算合同外货款利息，按照中国人民银行规定的同期银行贷款基准利率为标准，截至2018年4月17日，肥西建筑公司尚欠本金471817.23元，利息31584.75元。因此一审判决计算肥西建筑公司欠货款本息有误，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销安徽省肥东县人民法院（2016）皖0122民初3311号民事判决；二、肥西县建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付安徽中昊建材有限公司货款471817.23元及逾期付款利息31584.75元（截止2018年4月17日，此后以471817.23元为基数，按照中国人民银行规定的银行同期贷款基准利率为标准，自2018年4月18日计算至款付清时止）；三、驳回安徽中昊建材有限公司其他诉讼请求。如果肥西县建筑工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费9000元，减半收取4500元，保全费3270元，安徽中昊建材有限公司负担3770元，肥西县建筑工程有限公司负担4000元；二审案件受理费8869元，由肥西县建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 陈   思审判员 王   倩审判员 万庆�二〇一八年五月七日书记员 薄   鹏附：本案适用相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证�。第一百七十条第一款第（二）项原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。