湖北省远安县人民法院
民 事 判 决 书
（2015）鄂远安民初字第258号
原告当阳市金砂建材有限公司。
法定代表人程从兵，该公司总经理。
委托代理人（特别授权代理）陈宗伍，该公司副总经理。
委托代理人（一般授权代理）梁军，当阳市恒兴法律服务所法律工作者。
被告宜都市兴宜建筑工程有限公司。
法定代表人方军，该公司总经理。
委托代理人（特别授权代理）向志章，该公司职员。
委托代理人（特别授权代理）顾雄，湖北百思特律师事务所律师。
原告当阳市金砂建材有限公司（以下简称“金砂建材公司”）诉被告宜都市兴宜建筑工程有限公司（兴宜建筑公司）买卖合同纠纷一案，本院于2015年4月16日立案受理，依法由审判员张佑和适用简易程序公开开庭进行了审理。审理中，根据原告的申请，对被告兴宜建筑公司的财产采取了诉讼保全措施。原告金砂建材公司委托代理人陈宗伍、梁军，被告兴宜建筑公司委托代理人向志章、顾雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金砂建材公司诉称：2014年4月8日，原、被告签订产品销售合同，被告向原告购买加气混凝土砌块，双方约定了价格及违约责任。原告依约向被告供应了货物，截止2015年1月26日，经双方对账，被告尚欠原告货款435000元。原告经多次催要，被告均以各种理由推诿。起诉请求判令被告及时给付欠款435000元，并承担违约金20750元。
原告为证明其诉讼请求，向本院提供了如下证据：
1、营业执照、组织机构代码复制件各1份，拟证明其诉讼主体资格；
2、产品销售合同书原件1份，拟证明原、被告间买卖合同关系及约定事项；
3、送货单复制件3份，拟证明此类送货交付情况；
4、盛世中央销砖明细表、客户明细账复制件各1份，收据复制件5份，拟证明被告购买原告加气混凝土砌块数量、收到被告货款及被告欠款情况；
5、欠条原件1份，拟证明被告欠款情况。
被告兴宜建筑公司辩称：被告承包建设远安县盛世中央公馆项目属实，但原告起诉被告证据不足，无事实依据和法律依据。理由是：1、同原告签订合同的不是被告兴宜建筑公司，而是兴宜公司远安县盛世中央公馆项目部，该项目部不能代表被告，被告不是本案适格主体；2、欠条上签名的“王琴”和“陈松”不是本公司的人，没有得到本公司和项目部的认可；3、该工程尚未完工，付款期限未到；4、原告请求的违约金过高，只能按照银行逾期罚息30%-50%计算。
被告向本院提供了营业执照、组织机构代码复制件各1份，拟证明其诉讼主体资格，未提供其他证据。
经原告申请，本院依法调查远安县建设工程质量监督站，取得宜昌千秋置业有限公司同宜都市兴宜建筑工程有限公司签订的建设工程施工合同1份；调查宜昌千秋置业有限公司副总经理王耀基，王耀基证明谭学银、陈松系兴宜公司远安盛世中央项目部人员，除开部分墙体涂料及部分窗户安装尚未完成外，该工程基本完工，现处在竣工验收阶段。
经庭审质证，被告对原告提供的证据1及本院调查的施工合同不持异议，本院予以采信。
被告对原告提供的证据2持异议，认为被告虽然承包远安县盛世中央公馆项目工程，成立了项目部，但该合同不是被告签订的，合同中代表甲方（即被告）签名的“谭学银”不是甲方公司人员，不清楚谭学银以被告的名义在外签订合同，对该合同不予认可。为此，本院要求被告提供项目部的印章以核实真伪，通知谭学银到庭说明情况，但被告未提供。
被告对原告提供的证据3、4持异议，认为均为原告单方作出，不予认可。关于证据3，原告陈述同被告项目部的结算流程是合同签订后，每次安排司机将加气混凝土砌块送到被告承包的盛世中央公馆项目工地后，由被告项目部的负责人在送货单结账联上签字，证明收到该货物。到期结账时原告会计将结账联送到被告项目部财务室，由财务室负责人王琴收回结账联，汇总货款后出具欠条，而后按期付款。关于证据4，原告陈述该收据共三联，即收据存根联、代收款凭单联和交给付款单位联，其中，“交给付款单位联”给付了被告项目部的财务室记账。为此，本院要求被告提供盛世中央公馆项目工程使用加气混凝土砌块的来源，被告未提供；本院要求被告提供送货单结账联及收款收据的“交给付款单位联”，被告亦未提供。
被告对原告提供的证据5持异议，先是不认可欠条中签名的“陈松”、“王琴”系其公司人员，认为“陈松”、“王琴”不是被告公司的人，与被告无关，不能证明被告欠原告货款。在本院出示调查取得的有关建设工程施工合同所附“管理人员名单”中列明有“陈松”时，被告认可欠条中“陈松”的签名。为此，本院要求被告通知“陈松”、“王琴”到庭问明情况，被告未提供。
被告对本院调查宜昌千秋置业有限公司副总经理王耀基的提出异议，认为证人应当到庭作证，其一人的证言不能证明有关事实。
综合以上质证意见，本院认为，原告为证明其诉讼请求，向本院提供了买卖合同、送货单、收款收据、欠条等基本证据，已经完成举证责任。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”，第九十一条“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七条“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”之规定，本院认为，1、被告承认承包远安县盛世中央公馆项目工程后，成立了项目部，其对原告提供的《产品销售合同书》中的印章持异议，应当提供实际使用的印章证明来其主张；2、从被告签订的建筑工程承包合同可以看出，该工程建筑面积81298.68㎡，1号楼24层，2号楼16层，工程存在大量使用加气混凝土砌块的基本事实，被告不认可原告为其提供加气混凝土砌块，应当提供工程中所使用的加气混凝土砌块的来源以证明其主张；3、被告在使用加气混凝土砌块的工程中，存在收货、结算、付款的基本事实，被告不认可原告的有关证据，应当提供相关证据来证明其主张；4、被告起初不认可“谭学银”、“陈松”、“王琴”系该项目部的人员，在本院出示调查的相关证据后才认可“陈松”系项目部人员及其签字行为，但不认可“谭学银”、“王琴”，被告应当通知“陈松”、“谭学银”、“王琴”到庭并提供其他相关证据来证明其主张。
被告作为建筑施工企业，在承包“盛世中央公馆商住小区建设项目”建筑面积八万余平方米的较大工程后，成立了项目部，应建立有较完备的建筑材料采购、收货、付款及相关财务资料，根据公平原则和诚实信用原则，结合有关证据均为被告所掌握等因素，被告应当就否认的事实举证。经本院当庭明确要求被告提供上述证据并提出是否需要延期举证时，被告委托代理人均以“没有”、“不能”、“不需要”等答复，其在诉讼中不提供项目部有关人员情况，不提供工程中使用的建筑材料加气混凝土砌块来源，不提供建筑材料收货凭证、付款凭证、对方收款凭证等，不就其否认的事实举证，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，被告对此应承担不利后果，本院对原告提供的上述证据及本院调查收集的证据均予采信。
经审理查明：2012年7月12日，宜昌市千秋置业有限公司同被告签订建设工程施工合同，被告承包宜昌市千秋置业有限公司在远安县开发的“盛世中央公馆商住小区建设项目”工程，该工程建筑面积81298.68㎡，其中1号楼24层，2号楼16层，框架剪力墙结构，被告成立了项目部，谭学银、陈松、王琴等人均系该项目部工作人员。2014年4月8日，被告同原告签订产品销售合同书，主要内容为，“甲方：兴宜建筑公司，乙方：金砂建材公司。甲方因远安县盛世中央公馆工程需要向乙方购买建筑材料。1、产品及价格：加气混凝土砌块，单价228元／立方米，最终金额按工程完工后实际使用数量计算；2、交货方式：由乙方承担运输及费用，运至盛世中央公馆管理人员指定地点；3、货款支付：货款每月支付一次，每次支付当月货款的75%，剩余货款于土建工程完工后一月内付清；4、违约责任：甲方未按约定按时支付货款，按总欠款的5%支付违约金。”谭学银代表甲方在合同上签名并加盖“宜都市兴宜建筑工程有限公司远安县盛世中央公馆商住小区建设工程项目部专用章”。此后，原告依约向被告“盛世中央公馆”工地运送加气混凝土砌块，每次送到后由工地负责人在送货单上签收，原告财务人员陈红清按月同被告项目部财务人员王琴对账，将签字的送货单汇总后，由王琴收回签字的送货单并出具欠条，而后定期付款，陈红清将收据“交给付款单位联”交付王琴记账。原告先后向被告“盛世中央公馆”工地运送加气混凝土砌块7825.84立方米，实际按200元／方结算，总价款1565168元。被告先后于2014年1月25日付款40万元，3月26日付款15万元，4月4日付款33万元，5月9日付款15万元，6月11日付款10万元，合计113万元，尚欠435168元未付。2015年1月26日，陈红清找到王琴办理好结算后，王琴给陈红清出具欠条，内容为“截止2015年元月26日，欠金砂建材加气块货款总计435000元，大写人民币肆拾叁万伍千元整，远安盛世中央工地（此前本人的所有欠条作废）。”王琴、陈松在欠条上签字。此后，原告多次向被告催要欠款未果，故提起诉讼。
另查明，“盛世中央公馆”工程基本完工，一楼部分门店已交付买受人实际使用，该工程现处于竣工验收阶段。
本院认为：（一）关于被告是否应当承担合同责任。被告同宜昌市千秋置业有限公司签订建设工程施工合同后，成立了“远安县盛世中央公馆商住小区建设工程项目部”，该项目部是被告履行相关合同的责任部门，不具有独立的法人地位。原告同被告设立的该项目部签订的产品销售合同合法、有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。双方在合同签订后，原告已经依约全面履行了自己的供货义务，被告项目部亦给付了部分货款，对剩余货款经结算，由被告项目部财务工作人员王琴出具欠条，并由项目部工作人员陈松签字认可。根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”之规定，被告应当对王琴、陈松的该行为承担民事责任。原告起诉被告符合法律规定，被告应当承担相关合同责任。
（二）关于原告起诉是否符合合同约定的时限规定。首先，双方对剩余货款约定于土建工程完工后一个月内付清，其中，对“土建工程完工”应当以一般人的通常理解为准。现原告依合同已经结束供货，双方办理了结算，“盛世中央公馆”工程基本完工，处于竣工验收阶段，且部分门店已经交付使用，应理解为土建工程已经完工，原告起诉不违反合同约定的时限。其次，《中华人民共和国合同法》第一百零八条规定：“当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任”。原告依约履行了合同全部义务，但被告不承认同原告之间存在合同关系，不承认欠原告货款，以自己的行为表明不履行合同约定的付款义务，故即使付款期限未届满，原告有权在履行期限届满之前要求被告承担违约责任。
（三）关于原告起诉的违约金是否成立。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条规定，“当事人约定的违约金超过损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，违约损失可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》（银发（2003）251号）规定，罚息利率为在基准利率水平上加收30%-50%。依上述规定，被告逾期付款，同期年逾期罚息利率为8.4%（5.6%＋5.6%×50%），月逾期罚息利率为0.7%。原、被告于2015年1月26日办理结算，被告给原告出具欠条时，双方对付款期限并未明确约定且不能协商一致，故原告主张违约金的起始时间应为2015年4月16日起诉之日，至本案判决之日，违约金为9135元。而根据双方的合同约定，被告未按合同约定支付货款，应按总欠款的5%承担违约金为21750元，属于合同法规定的“过分高于造成的损失”，本院依法予以调整。另外，因原告主张被告承担违约金20750元，故按照月逾期罚息利率0.7%计算出的违约金超过20750元的部分不予支持。
综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下：
一、被告宜都市兴宜建筑工程有限公司支付原告当阳市金砂建材有限公司欠款435000元，自2015年4月16日起，至欠款付清之日止，按照月利率0.7%支付利息，逾期违约金超过20750元的，按照20750元计算，于本判决生效后三日内履行；
二、驳回原告当阳市金砂建材有限公司其他诉讼请求。
被告如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费减半收取4068元，诉讼保全费2800元，由被告宜都市兴宜建筑工程有限公司负担。
如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。
审判员 张佑和
二〇一五年七月十四日
书记员 张 宜