四川省德阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川06民终422号
上诉人（原审被告）：张刚，男，汉族，生于1973年5月10日，住四川省德阳市旌阳区。
委托代理人：罗琨，四川汉震律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：四川德阳科利机械设备制造有限公司，住所地：四川省德阳市旌阳区工业集中发展区东海路西段16号。
法定代表人：葛亮，总经理。
委托代理人：兰顺武，四川公达信律师事务所律师。
上诉人张刚因与被上诉人四川德阳科利机械设备制造有限公司（以下简称科利公司）劳动争议纠纷一案，不服旌阳区人民法院（2015）旌民初字第3431号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。
原审法院审理查明：张刚于2006年1月3日到科利公司工作。从2007年7月1日起至2014年10月22日期间，双方共签订了5次（2007年7月1日至2009年6月30日；2009年7月1日至2011年6月30日；2011年7月1日至2012年6月30日；2012年7月1日至2013年6月30日；2013年10月23日至2014年10月22日）书面劳动合同。合同到期后，双方未终止劳动合同，也未续签劳动合同，张刚仍在科利公司上班。2015年3月23日，科利公司和该公司工会委员会共同作出《关于困难时期降低公司后勤管理人员薪资待遇的决定通知》，主要内容为，自2014年起因市场经济形势的持续低迷和市场竞争态势的加剧，公司受到非常大的影响，导致目前企业连续亏损7个季度，举步维坚。尤其焊接工段，从2015年1月后连续3个月都没有生产任务，一直处于完全停工状态。鉴于上述情况，工会委员会于2015年3月22日召开的工会代表大会通过自2015年3月26日起，公司后勤及管理人员工作任务酌情减少及取消管理人员职务、通讯、交通、加班补贴；减少及取消后勤管理人员基本工资除2015年度德阳市最低工资标准外的绩效部分。对该通知，张刚和另一名职工胡德明未签名外，其余职工均在该通知书上签了同意。2015年4月6日，科利公司书面通知张刚三日内与公司续签劳动合同，张刚于当日签收了该通知。同日科利公司向公司全员通知，因焊接工段无任何生产任务，处于完全停工状态，公司决定取消焊接工段张刚工段长职务和黄俊副工段长职务，安排张刚自2015年4月6日起从事质量体系内审工作，黄俊从事企业安全管理工作，两人工资调整为1300元/月，二人原职务所享受的职务补贴、通讯补贴、交通补贴、加班补贴全部取消。4月6日，张刚向科利公司请7号和8号事假两天。4月8日，科利公司通过邮政快递的形式向张刚送达要求其于4月11日必须到新岗位报到的通知。4月9日起至2015年4月29日止张刚每天到单位报到，但拒绝到新岗位上班。2015年4月15日张刚向旌阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.解除双方的劳动关系；2.科利公司支付张刚9.5个月的经济补偿金45123.1元；3.科利公司支付张刚自2014年10月23日起至2015年4月止，因劳动合同期满后未签订劳动合同6个月的二倍工资28498.8元；4.科利公司支付张刚自2012年6月30日至裁决解除劳动关系之日止因未签订无固定期限劳动合同的二倍工资161493.2元；5.科利公司支付张刚2015年3、4月的工资，共计补差6000元。该委于2015年10月13日裁决：1.双方于2015年4月15日解除劳动关系；2.科利公司支付张刚解除劳动合同的经济补偿金35113.76元;3.科利公司支付张刚2014年11月23日至2015年4月15日未签合同的双倍工资21946.10元；4.张刚自行到科利公司处结算2015年3月和4月的工资；5.驳回张刚的其他仲裁请求。科利公司不服，遂向原审法院提起诉讼。
原审另查明，1.2015年4月29日科利公司以张刚旷工达18个工作日为由向张刚送达了除名通知，张刚于该日后离开单位。2.2014年3月至2015年2月期间张刚月平均工资为4677元。2015年3月科利公司给张刚实发工资为2900元，4月科利公司给张刚实发工资为1160元（2015年3月26日至4月6日）。3.2015年5月科利公司与焊接工段的所有职工解除劳动关系，并支付了经济补偿金。4.2015年3月24日，科利公司工会委员会向四川德阳旌阳高新技术产业园区总工会提交《关于“焊接工段人员分流及降低管理人员薪资待遇”的报告》，并在四川德阳旌阳高新技术产业园区总工会备案。
原审法院审理认为，本案争议焦点为科利公司、张刚就调整工作岗位、降低工资、福利待遇协商不一致，科利公司是否支付解除劳动合同的经济补偿金、未签订劳动合同6个月的二倍工资、未签订无固定期限劳动合同的二倍工资、支付2015年3、4月的工资差额的问题。
《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款规定，用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续签劳动合同的；……。张刚2007年7月1日进入科利公司处工作后，双方签订了5次固定期限的劳动合同，应视为双方当事人之间就签订固定期限的劳动合同协商一致，达成了合意，张刚要求科利公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资，原审法院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的二十七条，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入之规定，张刚工资中的交通费和通讯费应属工资收入系列，科利公司主张计算张刚平均工资时应扣除该两部分收入，原审法院不予采信，原审法院认定张刚月平均工资为4677元。双方签订的劳动合同于2014年10月22日期满后，双方都未提出终止或续订劳动合同，张刚继续提供劳动，科利公司继续提供工作条件和报酬，且科利公司提供的劳动条件、地点、报酬、职责等都未发生变化，这是在原劳动合同的基础上形成的事实劳动关系，是对原劳动合同的延续。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持”的规定，科利公司要求终止劳动关系原审法院予以支持。科利公司因经济不景气，效益下降，且张刚所在的焊接工段因无生产任务，处于完全停工状态数月，科利公司据此调整张刚工作岗位及工资待遇，符合双方在2009年7月至2013年10月23日期间所签订的四份《劳动合同书》中第五条“甲方有权根据生产经营状况和乙方工作岗位变更等情况调整乙方的工资待遇”的约定，张刚主张因科利公司调整工作岗位及工资待遇应支付其解除劳动合同经济补偿金原审法院不予支持，主张2015年3、4月工资按月平均工资4677元为其补足也不予支持。张刚主张未签订劳动合同的双倍工资，符合劳动合同法的规定，原审法院予以支持。综上，原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、解除四川德阳科利机械设备制造有限公司与张刚的劳动关系；二、四川德阳科利机械设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付张刚2014年11月23日至2015年4月6日未签订劳动合同的双倍工资23385元（4677元/月×5个月）；三、驳回张刚的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，由四川德阳科利机械设备制造有限公司负担。
宣判后，张刚不服，向本院提起上诉。
张刚上诉称：一审认定认定事实不清，被上诉人提交的关于降低薪资的通知书及备案的材料系事后伪造的，对其真实性有异议，且降薪是关系劳动者切身利益的重大事项，应当经相关程序征求劳动者意见，对其合法性也有异议，不应当被采信。公司未及时足额支付劳动报酬，并单方作出调岗降薪等有损劳动者切身利益的决定，虚构上诉人旷工均是违法的，应当支付经济补偿金及补足3、4月份工资。上诉人在被上诉人处工作九年多，签订了五次固定期限劳动合同，在连续签订两次固定期限劳动合同后，被上诉人应主动与上诉人签订无固定期限劳动合同，故被上诉人应支付未签无固定期限劳动合同的二倍工资。请求撤销一审判决依法改判支持上诉人的全部诉讼请求。
被上诉人科利公司辩称：上诉人向新岗位的领导请假，证明其同意调岗且报道了，但其请假后拒不上班，被单位除名，不应支付经济补偿金。双方签有5次固定期限劳动合同，已形成无固定期限劳动关系，上诉人要求未签劳动合同双倍工资与此矛盾。3、4月工资是因公司经济困难经法定程序调整，不应补发。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。
二审查明的事实与原判认定的事实一致，本院对原判认定的事实依法予以确认。
本院认为，本案系劳动争议纠纷，二审中的争议焦点为：1.被上诉人是否应向上诉人支付未签无固定期限劳动合同的双倍工资；2.被上诉人是否未足额支付上诉人2015年3、4月的工资；3.被上诉人是否应向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金。
关于被上诉人是否应向上诉人支付未签无固定期限劳动合同的双倍工资的问题。上诉人主张，上诉人在被上诉人处工作期间，到2012年6月30日双方已连续签订两次固定期限劳动合同，根据《劳动合同法》的相关规定，被上诉人应主动与上诉人签订无固定期限劳动合同，但被上诉人未与上诉人签订无固定期限劳动合同，故应自2012年6月30日起支付未签无固定期限劳动合同的双倍工资。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款“连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有该法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同。”的规定，上诉人与被上诉人连续两次订立固定期限劳动合同期满后，上诉人继续在被上诉人处工作，被上诉人应当与其签订无固定期限劳动合同，但双方此后签订了固定期限劳动合同，应当视为双方对于订立固定期限劳动合同意思表示达成一致，该固定期限劳动合同成立，上诉人要求被上诉人支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资缺乏事实和法律依据，本院不予支持。
关于被上诉人是否未足额支付上诉人2015年3、4月的工资问题。上诉人称，被上诉人降低工资待遇未经其同意且未经过合法程序，故被上诉人未足额支付2015年3、4月的工资。被上诉人辩称，被上诉人调整薪资是因焊接工段没有生产任务，处于停工状态，经过了公司工会同意，且提交了高新区总工会备案，是合法的。本院认为，双方签订的劳动合同中约定被上诉人可以根据生产经营状况调整上诉人的工资待遇，且被上诉人调整薪资是基于公司整个工段没有生产任务停工数月，经过了工会同意并备案，不违反法律规定，但被上诉人在《关于困难时期降低公司后勤管理人员薪资待遇的决定通知》中载明自2015年3月26日起调薪，实际却将上诉人3月工资按照调整后的标准发放没有依据，3月工资应当按原标准执行，故上诉人主张被上诉人未足额支付其2015年3月工资的上诉理由成立，本院予以支持，上诉人主张被上诉人未足额支付其2015年4月工资没有法律依据，本院不予支持。上诉人2015年3月前的平均工资为4677元，故被上诉人还应支付上诉人2015年3月工资1777元（4677元-2900元）。
关于被上诉人是否应向上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。本案中，上诉人因调整工作岗位、降低工资等问题无法与被上诉人达成一致，于2015年4月15日提出仲裁申请，要求解除双方劳动关系，属于劳动者主动提出解除劳动关系的情形，因被上诉人未足额支付上诉人劳动报酬，上诉人要求解除劳动合同符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，被上诉人应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定上诉人支付经济补偿金。因劳动合同法施行前没有劳动者解除劳动合同用人单位应支付经济补偿金的相关规定，故经济补偿金的年限自2008年1月1日起算，被上诉人应向上诉人支付经济补偿金35077.5元（4677元×7.5）。
综上，原判认定事实基本清楚，但对于经济补偿金适用法律不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：
一、维持德阳市旌阳区人民法院(2015)旌民初字第3431号民事判决的第一项即：解除四川德阳科利机械设备制造有限公司与张刚的劳动关系；
二、维持德阳市旌阳区人民法院(2015)旌民初字第3431号民事判决的第二项即：四川德阳科利机械设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付张刚2014年11月23日至2015年4月6日未签订劳动合同的双倍工资23385元（4677元/月×5个月）；
三、维持德阳市旌阳区人民法院(2015)旌民初字第3431号民事判决的第三项即：驳回张刚的其他诉讼请求；
四、四川德阳科利机械设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付张刚2015年3月工资差额1777元；
五、四川德阳科利机械设备制造有限公司于本判决生效之日起十日内支付张刚经济补偿金35077.5元。
二审案件受理费10元，由被上诉人四川德阳科利机械设备制造有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 王 挺
审判员 罗德东
审判员 张天天
二〇一六年七月六日
书记员 周琪琪