浙江省绍兴市上虞区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）浙0604刑初838号
公诉机关绍兴市上虞区人民检察院。
被告人苏文扬，男，1994年11月10日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。因诈骗罪于2016年12月26日被华安县人民法院判处拘役五个月，并处罚金五千元。因本案于2017年4月2日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人罗钢，浙江泽厚（绍兴）律师事务所律师。
被告人苏炳河，男，1995年4月19日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。因本案于2017年4月2日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人吕慧萍，浙江舜杰律师事务所律师。
被告人苏桂鑫，男，1996年5月13日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，农民，住福建省安溪县。因本案于2017年4月2日被刑事拘留，同年5月10日被逮捕。现羁押于绍兴市上虞区看守所。
辩护人干银菲，浙江泽厚（绍兴）律师事务所律师。
被告人郑冬梅，女，1993年12月4日出生于福建省安溪县，汉族，小学文化，农民，住福建省安溪县。因本案于2017年4月2日被刑事拘留，同年5月9日变更为取保候审。
辩护人陈亚平，绍兴市上虞区法律援助中心指派律师。
绍兴市上虞区人民检察院以绍虞检刑诉〔2017〕756号起诉书、绍虞检刑变诉〔2017〕14号指控被告人苏文扬犯诈骗罪、被告人苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅犯偷越国境罪，于2017年12月6日向本院提起公诉。本案经浙江省高级人民法院指定本院管辖，于即日立案，依法组成合议庭，于2017年12月25日公开开庭审理了本案。绍兴市上虞区人民检察院指派检察员任某出庭支持公诉，被告人苏文扬及其辩护人罗钢、被告人苏炳河及其辩护人吕慧萍、被告人苏桂鑫及其辩护人干银菲、被告人郑冬梅及其辩护人陈亚平到庭参加诉讼。现已审理终结。
绍兴市上虞区人民检察院指控：
一、诈骗
被告人苏文扬在境外缅甸佤邦地区，通过网络发布淘宝刷单兼职等虚假信息，后采用QQ聊天等方式诱骗被告人在淘宝上下订单，并发送脱离淘宝平台监管的其他第三方平台的支付二维码给被告人，在被害人扫码支付后骗得财物，具体分述如下：
1、2017年3月30日，骗得被害人练某带人民币358.9元；
2、2017年3月30日，骗得被害人李某人民币936元；
3、2017年3月30日，骗得被害人孙某人民币1940元。
二、偷越国境
被告人苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅经事先商谋前往缅甸，于2017年2月13日乘坐飞机由福建省厦门市途径湖南省长沙市到达云南省景洪市，并于当日乘车到达中国国境，在未办理出入境许可证明情况下以坐船的方式结伙偷越国境至缅甸境内，后苏炳河、苏桂鑫在缅甸境内实施电信诈骗行为。
为证明上述指控，公诉机关向本院提交了相应证据。公诉机关认为被告人苏文扬以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅违反国境管理法规，偷越国境，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百二十二条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以偷越国境罪追究其刑事责任。故提请本院对被告人苏文扬、苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅依法判处，并建议对被告人苏文扬判处一年以下有期徒刑，并处罚金。
被告人苏文扬、苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅对起诉书指控的事实和罪名均无异议，并表示自愿认罪。
被告人苏文扬辩护人的辩护意见是：被告人苏文扬诈骗金额小，实施时间短，能积极认罪、悔罪，且已全部退赃，故请求法院对被告人苏文扬从轻处罚。
被告人苏炳河辩护人的辩护意见是：被告人苏炳河系初犯、偶犯，犯罪情节较轻，社会危害性小，归案后能如实供述，亦有悔罪表现，故请求法院对被告人苏炳河从轻处罚。
被告人苏桂鑫辩护人的辩护意见是：被告人苏桂鑫系初犯，一贯表现良好，归案后能如实供述自己的罪行，具有坦白情节，且有悔罪表现，故请求法院对被告人苏桂鑫从轻处罚。
被告人郑冬梅辩护人的辩护意见是：被告人郑冬梅归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，无犯罪前科，故请求法院对被告人郑冬梅从轻处罚并适用缓刑。
经审理查明的事实与公诉机关指控事实一致。
另查明，被告人苏文扬已在本院审理阶段将全部赃款退出。案发后，公安机关从被告人苏文扬处扣押红色华硕牌笔记本电脑一台；从苏桂鑫处扣押黑色三星手机一部；从郑冬梅处扣押白色苹果6S手机一部。
上述事实，由公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据予以证实：被害人练某带、李某、孙某陈述、QQ聊天记录截屏、转账记录截屏，电子证物检查工作记录，扣押决定书、扣押清单及照片，辨认笔录，出入境情况、民航航班信息，本院暂存款发票，前科刑事判决书，犯罪移交书，归案经过及四被告人的常住人口信息等证据证实，足以认定。
被告人苏文扬、苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅对上述事实供认不讳，其供述与上述证据相印证。
本院认为，被告人苏文扬以非法占有为目的，利用互联网虚构事实，骗取他人财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅违反国境管理法规，结伙偷越国境，情节严重，其行为均已构成偷越国境罪。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。被告人苏文扬在境外实施网络诈骗行为，曾因电信诈骗犯罪受过刑事处罚，被告人苏炳河、苏桂鑫以诈骗为目的偷越国境，均应酌情从重处罚；被告人苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅归案后能自愿认罪，如实供述自己的犯罪事实，可依法从轻处罚。被告人苏文扬最终能自愿认罪，并已全部退赃，可酌情从轻处罚。根据被告人郑冬梅的犯罪情节和悔罪表现，可对其宣告缓刑。采纳被告人苏文扬、苏炳河、苏桂鑫、郑冬梅的辩护人提出的上述要求对四被告人从轻处罚及对被告人郑冬梅适用缓刑的辩护意见。公诉机关对被告人苏文扬提出的量刑建议适当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第三百二十二条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》第五条第（二）项的规定，判决如下：
一、被告人苏文扬犯诈骗罪，判处有期徒刑九个月十天，并处罚金人民币二千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年四月二日起至二〇一八年一月十一日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
二、被告人苏炳河犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月十天，并处罚金人民币三千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年四月二日起至二〇一八年一月十一日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
三、被告人苏桂鑫犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月十天，并处罚金人民币三千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二〇一七年四月二日起至二〇一八年一月十一日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）；
四、被告人郑冬梅犯偷越国境罪，判处有期徒刑七个月，缓刑一年，并处罚金人民币三千元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后即日内缴纳）；
五、现暂存于本院的人民币三千二百三十四元九角，发还给被害练某水带人民币三百五十八元九角，被害李某曼人民币九百三十六元，被害孙某洁人民币一千九百四十元；作案工具红色华硕牌笔记本电脑一台、黑色三星手机一部、白色苹果6S手机一部（现扣押在绍兴市公安局上虞区分局），予以没收。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省绍兴市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 任飞飞
人民陪审员 胡岳夫
人民陪审员 李越虎
二〇一七年十二月二十五日
书 记 员 朱佳燕
附：相关法律和司法解释条文
《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第三百二十二条违反国（边）境管理法规，偷越国（边）境，情节严重的，处一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；为参加恐怖活动组织、接受恐怖活动培训或者实施恐怖活动，偷越国（边）境的，处一年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理妨害国（边）境管理刑事案件应用法律若干问题的解释》
第五条偷越国（边）境，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百二十二条规定的“情节严重”：
（一）在境外实施损害国家利益行为的；
（二）偷越国（边）境三次以上或者三人以上结伙偷越国（边）境的；
（三）拉拢、引诱他人一起偷越国（边）境的；
（四）勾结境外组织、人员偷越国（边）境的；
（五）因偷越国（边）境被行政处罚后一年内又偷越国（边）境的；
（六）其他情节严重的情形。