山东省德州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2015）德中民终字第709号
上诉人（原审原告）：石连利。
委托代理人：宋志远，宁津宁泰法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审被告）：滕海亮。
被上诉人（原审被告）：李瑞瑞。
以上两被上诉人共同委托代理人：崔书岗，宁津张大庄法律服务所法律工作者。
上诉人石连利因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省宁津县人民法院（2014）宁民初字第596号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
原审法院经审理认定，双方当事人对以下事实无异议：原告受雇于被告，于2013年11月18日在雇佣活动中受伤，医疗费用被告已全部替原告支付。
双方当事人对以下事实有异议：原告石连利要求被告滕海亮、李瑞瑞赔偿伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计78428元的依据及法律规定？
原告就本案争议的焦点提供的证据有：1、调查笔录一份，证明原告受伤的时间、地点及原告在被告处日工工资为120元。2、宁津县手足外科专科门诊出具的手术知情同意书、住院费用明细、病历各一页，证明原告受伤后治理情况。3、宁津县手足外科专科门诊出具的诊断证明书一份，证明原告右手拇指末节缺失。4、德州德弘法医司法鉴定中心伤残鉴定书一份，证明原告的伤情构成工伤九级伤残、误工期限为90天、营养60天、需一人护理60天。5、婚姻登记证书、身份证复印件各一份，证明原告石连利与孙书贤系夫妻关系，原告受伤后有孙书贤护理。6、宁津县乔志刚铁料经销处出具的2013年8月、9月、10月工资表各一份，证明孙书贤的每个月的工资情况。7、德州德弘法医司法鉴定中心出具的鉴定票据13张，证明原告支付的鉴定费用。8、交通票据两张，证明原告出院、住院、检查及法医鉴定支付的交通费用。原告的损失为：原告的伤残为九级，伤残赔偿金为42480元（依据山东省上年度农民可支配性收入为10620元乘以20年乘以20%计算）；2、误工费为10800元（误工天数为90天，被告认可原告每天120元）；3、护理费4440元（护理天数为60天，孙淑贤平均每天74元）；4、营养费1800元（营养天数为60天，每天30元）；5、精神抚慰金原告主张为3000元；6、鉴定费1300元；7、交通费260元，以上共计64080元。原告认为责任划分应按9：1的责任来划分，被告应承担90%的责任，即赔偿原告各项损失57672元。
被告滕海亮、李瑞瑞质证称，对原告提供证据1的真实性无异议，对被告日工工资120元，计件每天80-90元做一下陈述，双方是劳务关系而非劳动关系，原告在被告处打一天工获得一天的工资，原告的真实身份是农民，误工费应按山东省上年度农民可支配性收入计算；对证据2、3的真实性均无异议；对证据4有异议，辩称原告自行委托鉴定机构不符合法律程序，被告申请对原告的伤情申请重新鉴定。
被告滕海亮、李瑞瑞对原告石连利的伤情申请重新鉴定，经原、被告双方协商同意，原审法院委托山东大舜司法鉴定所对原告的伤情进行了重新鉴定。山东大舜司法鉴定所对原告伤情的鉴定结论：外伤致右手拇指末节缺失，伤情为十级伤残。
原告对山东大舜司法鉴定所出具的该鉴定书无异议，陈述该鉴定书和原告提供的司法鉴定并不矛盾，该鉴定是根据道路交通事故所做的鉴定，假如采信交通事故鉴定的话，原告要求被告滕海亮、李瑞瑞赔偿的数额变更为78428元。原告提供证据9，证明原告从2011年10月至2013年8月在宁津县金秋林家具有限公司上班，2013年8月份中旬到被告处上班，并非从事农业生产，所以原告主张按照城镇的标准计算。原告提供证据10，证明原告支付交通费400元。因此原告的损失变更为：残疾赔偿金为56528元（根据上年度城镇居民可支配性收入28464元乘以20年乘以10%，误工费10800元，护理费为4440元，营养费1800元，精神抚慰金3000元，鉴定费1300元，交通费共计660元，以上总计78428元。
被告滕海亮、李瑞瑞对山东大舜司法鉴定所出具的鉴定书的真实性及证明内容均无异议。对原告提供的证据9有异议，辩称该证据不能证明原告在宁津县金秋林家具有限公司的工作情况，根据法律规定，在城镇居住一年以上才能按城镇标准计算，原告的该项主张被告不认可。对原告提供的证据8、10有异议，辩称被告认可原告的交通费200元。被告认可原告的伤残赔偿金依照山东大舜司法鉴定所出具的鉴定为准，按农村居民可支配性收入计算，伤残赔偿金21240元；对原告的误工时间无异议，原告的真实身份为农民，其居住在农村，应按上年度农民纯收入10620元除以365计算，为每天29.10元；对证据5无异议；对证据6有异议，辩称该证据不能证明护理人员在该处工作，其没有提供营业执照、停发工资等证据予以佐证，因此护理费的计算标准应同误工费标准计算；原告的营养费时间为60天有异议，辩称被告认可原告的营养时间为30天，每天按30元计算；原告主张精神损失抚慰金太高，被告认可1000元；对证据7有异议，辩称济南大舜重新鉴定推翻了原鉴定结论，因此该鉴定费用应有原告自行承担。因原告所受伤害自身存有过错，依据法律规定，对其责任原告应承担40%。
被告滕海亮、李瑞瑞就争执的焦点没有提供证据。
原审法院根据双方当事人的举证、质证及当庭陈述，依照证据规则，对当事人提供的证据作如下确认。
原告提供的证据：1，被告滕海亮认可石连利的日工资为120元，原审法院予以采纳；被告对证据2、3、5的真实性均无异议，原审法院予以采纳；证据4，因被告申请重新鉴定，重新鉴定的鉴定结论改变了原来的伤残鉴定结论，故对证据4中伤残鉴定结论，原审法院不予采纳；证据6，原告没有提供其他证据予以印证，原审法院不予采纳；证据7系对原告石连利的伤情所做伤残等级、误工、营养、护理期限鉴定的支出鉴定费用，被告没有就原告的误工、营养、护理期限申请重新鉴定，故对原告部分鉴定费用，原审法院予以采纳；证据8，10，原告没有提供相应证据予以印证，根据客观公正原则，就其部分交通费，原审法院予以采纳；原告提供的证据9不能充分证明其主张，原审法院不予采纳。
另查明，原告石连利陈述其于2015年古历的正月16日搬到县城居住，以前一直在宁津县保店镇石庄村居住。原告在外打工期间，每天从老家到工厂来回跑，居住在老家。
原审法院认为，原告石连利受雇于被告滕海亮、李瑞瑞经营的木器厂工作，双方之间形成劳务关系，原告在从事雇佣活动过程中受到伤害，被告滕海亮、李瑞瑞作为雇主应当承担雇主责任，对原告的损失进行赔偿。原告在劳作过程中受伤，本身也有一定的过错，应自负部分责任，综合考虑原告受伤的经过，原审法院认为被告滕海亮、李瑞瑞应承担90%的责任。原告主张残疾赔偿金应参照城镇居民的收入水平计算被告不予认可，又没有其他证据佐证，且原告就该项主张前后自相矛盾，故原审法院对原告主张残疾赔偿金应参照城镇居民的收入水平计算，原审法院不予支持。原告生活居住地一直在农村，原告的伤残赔偿金应按农村居民可支配性收入计算为21240元（上年度山东省农民纯收入10620元×伤残系数10%×20年）。被告对原告的误工、护理、营养时间没有申请重新鉴定，原审法院对原告提供的证据4中的误工、护理、营养时间予以采信。原告的误工费为10800元，被告滕海亮承认原告石连利的日工工资为120元。原告主张护理费数额证据不足，故原审法院对原告的护理人员按农民纯收入计算，护理费为1746元。原告的营养费为1800元（60日×30／天）。原告主张精神抚慰金过高，本次事故造成原告十级伤残，给原告精神和肉体带来一定痛苦，原审法院酌定为1000元。原告已支付的鉴定费1300元，因重新鉴定的鉴定结果改变了原来的部分鉴定结果，故原告应承担其中的650元。原告已支付的交通费，根据客观公正原则，原审法院酌定500元。被告滕海亮、李瑞瑞的辩解理由均不能推翻原告提供的证据，故对被告的辩解理由原审法院不予支持。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下：一、被告滕海亮、李瑞瑞赔偿原告石连利伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金、交通费共计33962.40元。限本判决生效后五日内付清。二、驳回原告石连利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1366元，保全费646元，合计2012元，由原告石连利承担201.20元，由被告滕海亮、李瑞瑞承担1810.80元，限本判决生效之日起五日内交纳。
上诉人石连利不服原审判决，上诉称，一、伤残赔偿金应按照城镇标准计算。上诉人收入高于城镇居民，应按照城镇居民标准计算伤残赔偿金50875.20元。二、护理费认定1746元无依据。护理人员是上诉人之妻，一审中上诉人提供的证据证明了因护理减少收入，一审判决按农村居民标准计算错误。三、鉴定费应由被上诉人承担90%。原审判决其他赔偿项目按9：1比例判决，鉴定费按各承担50%错误。请求撤销原审判决中残疾赔偿金、护理费、鉴定费赔偿数额，改判二被上诉人赔偿上诉人伤残赔偿金56928元、护理费4440元、鉴定费1300元，共计62668元的90%，即56401.20元。本案一、二审诉讼费由二被上诉人承担。
被上诉人滕海亮、李瑞瑞答辩称，上诉人一审中主张按照农村居民标准赔偿。上诉人实际身份是农民，主要以农业收入为经济来源。上诉人认可其经常居住地是农村，要求按城镇居民标准计算伤残赔偿金，无法律依据。因上诉人一审中未提交任何有效护理人员的相关证据，一审判决按农村居民收入计算护理费正确。一审中上诉人自行委托鉴定，因鉴定依据错误，造成重新鉴定，判决各自承担50%鉴定费用合理。原审判决事实清楚，于法有据。
二审查明，2013年山东省城镇居民人均可支配收入为28264元。二审查明其他事实与一审查明其他事实基本一致。
本院认为，一审判决对上诉人精神抚慰金及第一次鉴定费用酌情维护，应已经考虑到上诉人自身的过错程度，不应再按照比例分摊。本案当事人争议的焦点问题为：一审判决上诉人伤残赔偿金、护理费、鉴定费赔偿标准及计算数额是否正确。关于伤残赔偿金，本院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”一审中上诉人提交的宁津县金秋林家具有限公司证明上诉人于2011年10月至2013年8月在该公司上班。被上诉人认可上诉人在其木器厂干活，开始是日工资120元，后来计件每天80-90元，除农忙时间均在被上诉人处打工，其主要经济来源应认定为从事木器加工行业，高于城镇居民人均可支配收入。上诉人所受伤残造成职业妨害，对将来的劳动就业有一定影响，应按照上诉人的收入情况适当作出调整。故上诉人要求按照城镇居民标准计算伤残赔偿金，应予支持。上诉人伤残赔偿金应为56528元（28264元×20年×10%=56528元）。关于护理费，上诉人称其受伤期间，由其妻子孙书贤护理。一审中虽提交了孙书贤收入证明，但未提交证据证明其收入减少，上诉人要求按照其妻子收入情况计算护理费，无事实依据，本院不予支持。关于鉴定费，上诉人第一次鉴定支付鉴定费1300元，因该鉴定系按照工伤标准出具。被上诉人申请重新鉴定，改变了原鉴定结论。故一审判决第一次鉴定费用由上诉人自行承担650元，并无不当。上诉人要求第一次鉴定费用按照责任划分承担，于法无据，本院不予采纳。上诉人各项损失有：伤残赔偿金56528元，误工费10800元，护理费1746元，营养费1800元，交通费500元，共计71374元。上诉人应赔偿被上诉人65886.6元（71334元×90%＋1000元＋650元=65886.6元）。
综上所述，上诉人关于伤残赔偿金赔偿标准及数额的上诉理由成立，其上诉请求本院予以支持。原审判决认定上诉人石连利伤残赔偿金标准及数额错误，本院予以纠正。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：
维持山东省宁津县人民法院（2014）宁民初字第596号民事判决第二项，即“二、驳回原告石连利的其他诉讼请求。”
变更山东省宁津县人民法院（2014）宁民初字第596号民事判决第一项为：被上诉人滕海亮、李瑞瑞十日内赔偿上诉人石连利伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、精神抚慰金、鉴定费、交通费共计65886.6元。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费1366元，保全费646元，共计2012元，由被上诉人滕海亮、李瑞瑞承担。二审案件受理费1210元，由被上诉人滕海亮、李瑞瑞承担。
本判决为终审判决。
审判长 陈 涛
审判员 姜 南
审判员 郭依静
二〇一五年十月十九日
书记员 魏洪敏