湖北省鄂州市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鄂07民终128号
上诉人（原审被告）：黄仕林，男，1972年4月20日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。
委托诉讼代理人：刘建，鄂州市鄂城区维权法律服务所法律工作者。
被上诉人（原审原告）：陈南山，男，1962年9月13日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。
委托诉讼代理人：周庆，湖北祥德律师事务所律师。
原审被告：万炯先，男，1973年1月8日出生，汉族，住湖北省鄂州市鄂城区。
委托诉讼代理人：廖孟龙，鄂州市西山法律服务所法律工作者。
上诉人黄仕林因与被上诉人陈南山、原审被告万炯先机动车交通事故责任纠纷一案，不服鄂州市鄂城区人民法院（2017）鄂0704民初2212号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年3月7日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人黄仕林及其委托诉讼代理人刘建，被上诉人陈南山的委托诉讼代理人周庆，原审被告万炯先及其委托诉讼代理人廖孟龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
黄仕林上诉请求：1.请求撤销鄂州市鄂城区人民法院（2017）鄂0704民初2212号民事判决，改判驳回陈南山对黄仕林的诉讼请求；2.本案一审、二审诉讼费用由陈南山、万炯先分担。事实和理由：根据陈南山的陈述、一审庭审查明，黄仕林与万炯先系个人提供劳务关系，本案纠纷是发生在黄仕林下班途中，驾驶万炯先三轮摩托车与陈南山发生交通事故，经法院认定是在雇佣过程中所发生的交通事故，那么，应依据《侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。而黄仕林是提供劳务一方，因此，陈南山的经济损失不应由黄仕林承担。
陈南山辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回黄仕林的上诉请求。
万炯先辩称：黄仕林应当承担此次事故的赔偿责任。首先，他作为此次交通事故的肇事者，系直接侵权人，应当承担赔偿责任。其次，他并不是在提供劳务活动中致他人损害，不应当由接受劳务方承担赔偿，请求驳回上诉。
一审法院认定事实：2016年12月7日11时45分许，黄仕林驾驶万炯先所有的无号牌正三轮摩托车从白龙村谢家湾路口驶出至汀花线向北右转时，与由南向北陈南山驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成陈南山受伤的交通事故。陈南山受伤后，经鄂州市中心医院、武汉大学中南医院治疗，诊断为右小腿多处骨折，住院16天，花费医疗费99,945.45元。2016年12月21日，鄂州市公安局交通警察支队鄂黄大桥交通警察大队认定：黄仕林负此次事故的主要责任，陈南山负次要责任。2017年3月23日，鄂州市中心医院法医司法鉴定所作出鉴定意见：此次交通事故造成陈南山九级伤残，误工损失日为210日，需后期治疗费5,000.00元、护理日为90日、营养期限90日。万炯先对以上鉴定意见中伤残程度、误工损失日、伤残参与度不服，申请重新鉴定。2017年11月3日，鄂州博正法医司法鉴定所作出重新鉴定意见：此次交通事故造成陈南山十级伤残，误工损失日为定残前一日止。陈南山支付鉴定费2,500.00元，万炯先支付重新鉴定的鉴定费2,315.00元。事故发生后，万炯先支付了陈南山医疗费30,000.00元。陈南山系执业助理医师。万炯先雇佣黄仕林从事房屋外墙装修工作多年，双方约定在工作日由万炯先为黄仕林提供午餐，本案事故发生在黄仕林上午下班后驾驶正三轮摩托车前往万炯先家中吃午饭的途中。双方驾驶的摩托车均未购买交强险及其他商业保险。
一审法院认为，万炯先雇佣黄仕林工作，双方约定在工作日由万炯先为黄仕林提供午餐，黄仕林在本案事故发生当天上午下班后驾驶万炯先所有的正三轮摩托车前往万炯先家中吃午饭的行为与其履行受雇佣的职务有内在联系，依法应认定为在从事雇佣活动，黄仕林在该途中与陈南山驾驶的摩托车发生碰撞，发生致陈南山受伤的交通事故，依法应由黄仕林、万炯先对陈南山的经济损失承担连带赔偿责任，对陈南山的该项诉请予以支持。交警部门认定：黄仕林负事故的主要责任，陈南山负事故的次要责任，该责任划分合法有据，依法予以确认；黄仕林、万炯先应按以上责任依法赔偿陈南山因交通事故受伤而遭受的经济损失。2017年3月23日，鄂州市中心医院法医司法鉴定所确认陈南山九级伤残，后鄂州博正法医司法鉴定所重新鉴定为十级伤残，误工损失日为定残前一日止，后一次鉴定并未改变陈南山构成伤残的事实，故陈南山的误工损失日应至鄂州市中心医院法医司法鉴定所定残前一日止，即自交通事故发生之日至2017年3月22日止，万炯先的相关辩论意见符合司法解释的规定，予以采纳。陈南山各项经济损失核定如下：医疗费99,945.45元、后期医疗费5,000.00元、营养费1,350.00元（90天，每天15.00元）、住院伙食补助960.00元（住院16天，每天60.00元）、护理费8,057.34元（90天，按每年32,677.00元）、交通费800.00元、鉴定费4,815.00元、误工费20,262.84元（误工106天，按卫生行业每年69,773.00元，自2016年12月7日计算至2017年3月22日止），残疾赔偿金58,772.00元（十级伤残，每年29,386.00元），精神损害抚慰金5,000.00元，共计人民币204,962.63元。对陈南山诉请中超出法定部分依法不予支持。由于陈南山、黄仕林驾驶的摩托车均应该购买交强险而未购买，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定：未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。故陈南山的损失首先由万炯先、黄仕林在交强险应赔付的医疗限额10,000.00元和伤残限额110,000.00元范围内承担，超过交强险赔偿范围的部分损失，由万炯先、黄仕林按照过错程度赔付70%。陈南山超过交强险医疗限额赔付部分的损失为97,255.45元（医疗费99,945.45元+后期医疗费5,000.00元+营养费1,350.00元+住院伙食补助960.00元-10,000.00元），由万炯先、黄仕林在赔付医疗限额10,000.00元后再赔付70%即68,078.82元。陈南山应由交强险伤残限额内赔付部分的损失为92,892.18元（残疾赔偿金58,772.00元+误工费20,262.84元+护理费8,057.34元+交通费800.00元+精神抚慰金5,000.00元），未超过交强险伤残限额110,000.00元，由万炯先、黄仕林全额承担。交强险不予赔付的鉴定费4,815.00元，万炯先、黄仕林赔付其中的70%即3,370.50元。综上，黄仕林、万炯先共需赔付陈南山174,341.50元（10,000.00元+68,078.82元+92,892.18元+3,370.50元）。万炯先已支付陈南山的医疗费30,000.00元和鉴定费2,315.00元应予扣减。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款、第九条第（一）项之规定，判决如下:一、黄仕林、万炯先于本判决生效之日起十五日内连带赔偿陈南山人民币142,026.50元（已扣减支付了的32,315.00元）。二、驳回陈南山的其他诉讼请求。发生法律效力的民事判决、裁定、调解书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审受理费减半收取为1,570.00元，由黄仕林、万炯先负担（此款陈南山已预交，待本判决书生效后由黄仕林、万炯先向陈南山直接支付）。
二审期间，各方当事人均未提交新的证据。
经审理查明：一审判决认定的事实属实，本院予以确认。
另查明，本次事故发生时，黄仕林的机动车驾驶证为E证，准驾车型为二轮摩托车、轻便摩托车。
本案二审的争议焦点为：黄仕林是否应承担连带赔偿责任。结合当事人的诉辩观点及案件事实，本院评析如下：
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条中“雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任”以及“雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’”的规定，黄仕林受陈南山雇佣从事房屋外墙装修工作多年，双方已形成长期的雇佣关系。因万炯先、黄仕林约定在工作日由万炯先为黄仕林提供午餐，黄仕林当天上午下班去万炯先家中吃午饭途中驾驶万炯先的正三轮摩托车与陈南山发生交通事故，其去吃午饭的行为与履行雇佣职务有内在联系，应认定为“从事雇佣活动”。而判断雇员是否存在重大过失，应当从损害结果的可预见性、损害结果是否具有可避免性，即雇员是否具有从事所属职业的专业技能、是否具有年龄层所应有的认识能力、是否存在严重违反操作规程的行为等方面进行综合判断。一般情况下，雇员负事故主要责任或全责的，属于重大过失。本案中，一方面，鄂州市公安局交通警察支队鄂黄大桥交通警察大队已作出鄂公交认字[2016]第00227号《道路交通事故认定书》，以黄仕林驾驶转弯的机动车没有让直行的车辆先行以及所驾驶的机动车没有登记为由，认定黄仕林负事故的主要责任。另一方面，黄仕林的机动车驾驶证为E证，其应当知晓自己可准驾的车型为二轮摩托车、轻便摩托车，而不具备正（边）三轮摩托车的准驾资格。因此，黄仕林的行为属于重大过失，而非一般过失，其依法应当与雇主万炯先对陈南山承担连带赔偿责任。
综上，黄仕林的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费3,140.00元，由黄仕林负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 廖春花
审 判 员 湛少鹏
审 判 员 柯 君
二〇一八年五月二日
法官助理 杨帅阁
书 记 员 张婉莹