浙江省慈溪市人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬慈商外初字第35号
原告：慈溪金汇小额贷款股份有限公司。
法定代表人：冯国平。
委托代理人：蒋天童。
委托代理人：傅华军。
被告：慈溪市汇峰电器有限公司。
法定代表人：徐雷杰。
被告：浙江汇尔峰电器有限公司。
法定代表人：郑利江。
被告：郑利江。
被告：慈溪昂荣电器实业有限公司。
法定代表人：岑若妮。
被告：岑若妮。
被告：宁波诺普电器有限公司。
法定代表人：余仲益。
被告：余仲益。
被告：慈溪市梦益标准件有限公司。
法定代表人：陈建君。
被告：陈建君。
被告：余志怀。
委托代理人：王国权。
被告：宁波市汇丰车业有限公司。
法定代表人：徐雷杰。
被告：徐雷杰。
被告：慈溪市丰华优农有限公司。
法定代表人：蔡金超。
被告：蔡金超。
被告：岑雪波。
原告慈溪金汇小额贷款股份有限公司（以下简称金汇公司）为与被告慈溪市汇峰电器有限公司（以下简称汇峰公司）、浙江汇尔峰电器有限公司（以下简称汇尔峰公司）、郑利江、慈溪昂荣电器实业有限公司（以下简称昂荣公司）、岑若妮、宁波诺普电器有限公司（以下简称诺普公司）、余仲益、慈溪市梦益标准件有限公司（以下简称梦益公司）、陈建君、余志怀、宁波市汇丰车业有限公司（以下简称汇丰公司）、徐雷杰、慈溪市丰华优农有限公司（以下简称丰华优农公司）、蔡金超、岑雪波金融借款合同纠纷一案，于2014年4月10日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法由审判员许建素适用简易程序于同年5月5日及同年5月15日两次公开开庭进行了审理。原告金汇公司的委托代理人蒋天童，被告余志怀的委托代理人王国权到庭参加诉讼，被告汇峰公司、汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、汇丰公司、徐雷杰、丰华优农公司、蔡金超、岑雪波经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告金汇公司起诉称：2013年1月10日，经协商一致，原告与被告汇峰公司签订了编号为慈金汇最抵字第10130102号最高额抵押合同，约定被告汇峰公司自愿以有完全处分权的财产作为抵押财产，为原告向被告汇峰公司自2013年1月10日起至2015年1月9日融资期间内办理的最高融资限额为折合人民币2500000元的所有融资债权提供最高额抵押担保，抵押担保范围为合同项下所产生的债权人的所有债权，包括但不限于本金、利息、融资过程中发生的垫付款、违约金、损害赔偿金、应付费用、保管抵押财产的费用和实现债权支付的费用等。上述抵押合同签订后，原告与被告汇峰公司依法办理了编号为13-009号动产抵押登记。
2013年9月18日，原告与被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀作为保证人签订了编号为慈金汇最保字第10130914号最高额保证合同，约定：保证人同意为债权人向债务人汇峰公司自2013年9月18日至2014年9月17日融资期间内最高融资限额人民币2500000元的所有融资债权提供最高额保证担保；保证方式为连带责任保证；保证期间自主合同债务履行期限届满之日起二年；保证担保范围为合同项下所产生的债权人的所有债权，包括但不限于本金、利息、融资过程中发生的垫付款、违约金、损害赔偿金、应付费用、保管抵押财产的费用和实现债权支付的费用等。同日，被告汇丰公司、徐雷杰、丰华优农公司、蔡金超向原告出具了保证承诺书，承诺对编号为慈金汇借字第10130913号借款合同中借款人的债务承担连带保证责任。被告岑雪波向原告出具了共同还款承诺书，自愿对编号为慈金汇借字第10130913号借款合同中借款人的债务承担共同还款责任。
2013年9月18日，原告与被告汇峰公司签订了编号为慈金汇借字第10130913号借款合同，原告向被告汇峰公司发放贷款2500000元，贷款期限自2013年9月18日至2014年3月17日，利率为月利率16.8‰，每月20日结息，次日付息，逾期付息视为违约。借款人未按期归还贷款本金（含展期），自逾期之日起按约定利率加收50%的罚息利率计收罚息，未按期偿付贷款利息，按罚息利率计收复息。借款发放后，被告汇峰公司付息至2013年10月20日，截止2014年3月17日，被告汇峰公司结欠原告利息207200元、复利7620.48元，其他被告也未履行担保及共同还款义务。庭审中诉请：一、判令被告汇峰公司、岑雪波共同归还借款2500000元，支付至2014年3月17日止的利息207200元、复利7620.48元及自2014年3月18日起至款项实际清偿日止、以2500000元为基数、按中国人民银行同期同档次贷款基准利率四倍计算的逾期利息；二、判令被告汇峰公司、岑雪波共同承担原告为实现债权支出的律师费37500元；三、判令如被告汇峰公司不能清偿上述第一、二项债务时，依法处置被告汇峰公司提供抵押的设备，所得款项由原告在上述第一、二项诉讼请求的范围内优先受偿；四、判令被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀、汇丰公司、徐雷杰、丰华优农公司、蔡金超对被告汇峰公司应承担的上述第一、二项诉讼请求承担连带还款责任。法庭调查终结前，原告放弃诉请一中的复利7620.48元，对诉请四中被告汇丰公司、徐雷杰、丰华优农公司、蔡金超应承担的责任变更为对被告汇峰公司提供的抵押设备折价或拍卖、变卖后的不足部分承担连带清偿责任。
被告余志怀未作书面答辩，庭审中口头答辩称：被告余志怀确与原告签订过最高额保证合同，但根据现有证据，原告向被告汇峰公司未实际交付借款，故借款合同未履行，被告余志怀无需承担担保责任。假如原告有证据表明已实际交付借款，被告余志怀也仅按各担保人应承担的份额对原告就被告汇峰公司的抵押物优先受偿后不足部分承担保证责任。
被告汇峰公司、汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、汇丰公司、徐雷杰、丰华优农公司、蔡金超、岑雪波均未作答辩。
原告为证明自己的诉讼主张成立，向本院提供如下证据：
1.最高额抵押合同、动产抵押登记书、抵押物概况各一份，以证明被告汇峰公司以其有权处分的设备向原告提供抵押担保，担保融资最高额为2500000元的事实。
2.最高额保证合同一份，以证明被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀为被告汇峰公司的贷款向原告提供连带保证担保的事实。
3.保证承诺书二份，以证明汇丰公司、徐雷杰、丰华优农公司、蔡金超为被告汇峰公司的2500000元贷款提供连带保证担保的事实。
4.共同还款承诺书一份，以证明被告岑雪波自愿为被告汇峰公司的2500000元贷款承担共同还款责任的事实。
5.借款合同及借款借据各一份，以证明原告于2013年9月18日向被告汇峰公司发放了2500000元贷款的事实。
6.委托律师合同及律师费发票各一份，以证明原告为实现本案债权已支付律师代理费37500元的事实。
被告余志怀对原告提供的上述证据的真实性均无异议，对证据5的关联性有异议，认为不能证明原告已实际向被告汇峰公司交付借款的事实，对其余证据的关联性无异议。
针对变更余志怀对借款有无实际交付的异议，原告又提供了如下证据：
7.银行客户借记回单、政府应急资金申请表、被告汇峰公司出具的承诺书各一份，以证明原告已经按照被告汇峰公司的指定，将2500000元汇入慈溪商合贸易有限公司（以下简称商合公司）的事实。
8.保证函一份，以证明本案所涉担保合同中的当事人同意被告汇峰公司转贷的事实。
9.2013年1月17日的借款合同、借款借据、保证合同各一份，保证承诺书二份，以证明原告在2013年1月17日向被告汇峰公司发放贷款2500000元，本案的连带责任保证人自愿提供连带责任保证，且保证人自愿对本案转贷借款2500000元继续提供保证责任的事实。
被告余志怀对证据7中银行客户借记回单的真实性无异议，但认为与本案无关联性，对政府应急资金申请表、承诺书的真实性认为无法确认，且即使真实，也与本案无关联性。对证据8保证函的真实性无异议，但认为与本案无关联性，保证函中注明及最高额保证合同与本案借款的借款合同及相应最高额保证合同的编号不一致。对证据9的真实性无异议，对关联性有异议，本次借款与第一次借款无关联性，本案借款是2013年9月18日开始的，而第一次借款合同是2013年1月16日至2013年7月16日，两笔借款中间无连贯性，不能表明本案借款就是现原告提供的借款合同项下的借款的转贷。
各被告均未提供任何证据。
经本院审查，原告提供证据1、2、3、4、6，被告余志怀无异议，且具有真实性、合法性，与本案有关联性，本院对原告提供证据1、2、3、4、6的证明力予以确认。原告提供的证据7中的政府应急资金申请表、承诺书系原件，被告余志怀认为真实性无法确认，但未提供反驳证据，被告余志怀对证据7中的银行客户借记回单的真实性无异议，故本院对原告提供证据7的真实性予以确认，虽证据5借款借据上入账账户与证据7中银行客户借记回单上入账账户不一致，但借款借据上已有被告汇峰公司方的签名，证据5、7相结合，足以证明原告已根据被告汇峰公司的指定履行了向被告汇峰公司发放贷款的义务，故本院对原告提供证据5、7的证明力予以确认。原告提供的证据8、9与证据7相结合，证明因被告汇峰公司未履行慈金汇借字第10130103号借款合同项下的借款，由被告汇峰公司向商合公司借款归还，并将本案借款合同项下借款汇至商合公司，被告郑利江、汇尔峰公司、岑若妮、昂荣公司、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀对两笔借款均提供保证的事实，故本院对原告提供证据8、9的证明力予以确认。
根据确认的证据及原、被告庭审陈述，本院认定本案事实与原告诉称一致外，另查明：2013年1月17日，被告汇峰公司与原告签订慈金汇借字第10130103号借款合同一份，被告汇峰公司向原告借款2500000元，借款期限自2013年1月17日至2013年7月16日。同日，被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀与原告签订慈金汇保字第10130104号保证合同一份，约定上述被告为原告根据2013年1月17日与被告汇峰公司签订的慈金汇借字第10130103号借款合同向被告汇峰公司提供的融资250万元提供保证担保。被告蔡金超、丰华优农公司、徐雷杰、汇丰公司向原告出具保证函，同意为慈金汇借字第10130103号借款合同项下被告汇峰公司借款2500000元提供保证。届还款期，被告汇峰公司无力还款，2013年9月18日，被告汇峰公司向商合公司申请应急专项资金2500000元，并向商合公司出具承诺书，要求商合公司将2500000元款项汇入原告账户，并承诺在获得原告的贷款2500000元后再由原告将贷款直接汇入商合公司账户，被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀向原告出具保证函一份，承诺因2013年1月17日被告汇峰公司向原告借款2500000元借款期限已届至，由于借款人目前无周转资金偿还到期借款，故上述保证人同意借款人向商合公司借款2500000元，以偿还到期借款，并同意原告发放给借款人的贷款2500000元直接汇入商合公司账户，以偿还借款人向商合公司的借款，对借款人的本次借款2500000元及相关债务在原最高额保证借款合同范围内承担连带保证责任。原告与被告汇峰公司签订的慈金汇借字第10130913号借款合同还约定，因合同发生的公证费用及其他费用，均由借款人承担。原告与被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀作为保证人签订了编号为慈金汇最保字第10130914号最高额保证合同还约定：合同债权人另设有人或物的担保，无论物的担保是由债务人提供还是第三人提供，当债权人主张债权时，债权人可就物的担保实现债权或要求保证人承担连带保证责任，也可以同时要求保证人和物的担保承担担保责任，人的担保、物的担保居于同一清偿顺序。现原告为实现债权向本院起诉，支出律师代理费37500元。
本院认为：原告与被告汇峰公司之间的借款合同及原告与被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀、汇丰公司、徐雷杰、丰华优农公司、蔡金超之间的保证合同及被告岑雪波出具的共同还款承诺书均系当事人真实意思表示。当事人均应依约履行各自约定义务。被告汇峰公司取得原告发放的贷款后，应按约履行还本付息的义务，被告汇峰公司未按约履行，故被告汇峰公司还应支付原告逾期利息及原告实现债权的费用。原告与被告汇峰公司约定的逾期利率超过了中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍，现原告主张按中国人民银行同期同档次贷款基准利率的四倍计算逾期利息，未损害被告利益，本院予以准许。被告汇峰公司自愿以其财产为其向原告借款提供抵押担保，若被告汇峰公司不能清偿原告款项，则原告有权就被告汇峰公司提供的抵押物在抵押范围内优先受偿。被告岑雪波承诺对被告汇峰公司向原告债务承担共同还款责任，故应与被告汇峰公司共同承担还款义务。被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀自愿就被告汇峰公司向原告借款提供连带责任保证，并约定合同债权人另设有人或物的担保，无论物的担保是由债务人提供还是第三人提供，当债权人主张债权时，债权人可就物的担保实现债权或要求保证人承担连带保证责任，也可以同时要求保证人和物的担保承担担保责任，人的担保、物的担保居于同一清偿顺序，故应对被告汇峰公司应偿付原告款项承担连带清偿责任。被告余志怀称原告未实际交付借款的辩称，与事实不符，另被告余志怀辩称即使实际交付了借款，其也仅对原告就被告汇尔峰公司的抵押物优先受偿后就不足部分在各保证人之间按份承担，无合同及法律依据，本院也不予采信。被告徐雷杰及汇丰公司、蔡金超及丰华优农公司自愿对原告对被告汇峰公司的债权提供连带责任保证，因债务人被告汇峰公司自己提供了物的担保，故被告徐雷杰及汇丰公司、蔡金超及丰华优农公司对原告就被告汇峰公司提供抵押物优先受偿后的不足部分承担连带清偿责任，被告汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、余志怀、徐雷杰、汇丰公司、丰华优农公司、蔡金超承担保证责任后，有权向被告汇峰公司追偿。现原告变更后诉请合法，本院予以支持。被告汇峰公司、汇尔峰公司、郑利江、昂荣公司、岑若妮、诺普公司、余仲益、梦益公司、陈建君、徐雷杰、汇丰公司、丰华优农公司、蔡金超、岑雪波经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第二百零三条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十二条、第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第二十三条、第八十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告慈溪市汇峰电器有限公司、岑雪波于本判决生效之日起三日内共同返还原告慈溪金汇小额贷款股份有限公司借款2500000元，支付至2014年3月17日止的利息207200元及自2014年3月18日始至本判决确定履行日止、以2500000元为基数、按中国人民银行同期同档次贷款基准利率四倍计算的逾期利息；
二、被告慈溪市汇峰电器有限公司、岑雪波于本判决生效之日起三日内共同支付原告慈溪金汇小额贷款股份有限公司实现债权费用37500元；
三、若被告慈溪市汇峰电器有限公司不能清偿上述判决确定的第一、二项债务，原告就被告慈溪市汇峰电器有限公司提供的编号为13-009号动产抵押登记证书项下的动产优先受偿；
四、被告浙江汇尔峰电器有限公司、郑利江、慈溪昂荣电器实业有限公司、岑若妮、宁波诺普电器有限公司、余仲益、慈溪市梦益标准件有限公司、陈建君、余志怀对上述判决一、二确定的被告慈溪市汇峰电器有限公司应偿付原告款项承担连带清偿责任；
五、被告宁波市汇丰车业有限公司、徐雷杰、慈溪市丰华优农有限公司、蔡金超对上述判决一、二确定的被告慈溪市汇峰电器有限公司应偿付原告款项在原告就慈溪市汇峰电器有限公司提供的编号为13-009号动产抵押登记证书项下的动产优先受偿后不足部分承担连带清偿责任；
六、被告浙江汇尔峰电器有限公司、郑利江、慈溪昂荣电器实业有限公司、岑若妮、宁波诺普电器有限公司、余仲益、慈溪市梦益标准件有限公司、陈建君、余志怀、宁波市汇丰车业有限公司、徐雷杰、慈溪市丰华优农有限公司、蔡金超承担保证责任后，有权向被告慈溪市汇峰电器有限公司追偿。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费28820元，减半收取计14410元，由十五被告共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳本院。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费交纳通知书后七天内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费。如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时应注明原审案号。逾期不交按自动放弃上诉处理。
（本页无正文）
审 判 员 许建素
二〇一四年六月三日
代书记员 戚海燕
附一：本判决所适用的相关法律及条文
《中华人民共和国合同法》
第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。
第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。
第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。
《中华人民共和国物权法》
第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。
第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。
第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。
前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。
第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。
最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。
《中华人民共和国担保法》
第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。
第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。
第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。
第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。
《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》
第二十三条最高额保证合同的不特定债权确定后，保证人应当对在最高债权额限度内就一定期间连续发生的债权余额承担保证责任。
第八十三条最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权余额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。
附二：相关执行规定：
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。
前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：
人民法院受理执行案件应当符合下列条件：
（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；
（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。