辽宁省沈阳市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）辽01民终字第2339号
上诉人（原审原告）：沈阳亚洲城物业管理有限公司，住所地沈阳市。
法定代表人：陆波，公司总经理。
委托代理人：刘艳姗，辽宁明辰律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：李莹，女，1973年3月24日出生，汉族，住址沈阳市。
上诉人沈阳亚洲城物业管理有限公司、李莹因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市皇姑区人民法院（2015）皇民一初字第1628号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成由审判员赵智担任审判长，审判员谢宏，审判员王耀锋（主审）参加评议的合议庭审理了本案，现已审理终结。
沈阳亚洲城物业管理有限公司向原审法院诉称：原告解除与被告间的劳动合同符合法律规定。被告在工作中不服从管理，严重违反原告的规章制度及公司规范化管理，根据法律规定公司可以解除劳动合同，并提前通知被告，故无须向被告支付经济补偿金和代通知金。年假工资属于福利性质，被告要求给付已超过诉讼时效。被告已实际收到病假工资，原告不应支持被告的重复主张。被告对其工资构成明知且同意，其主张加班费没有事实及法律依据。被告不配合办理失业金手续，应由被告个人承担不利后果。请求法院判决不向被告支付支付经济补偿金8400元、代通知金2400元、带薪休假工资1308元、加班费28722元、失业金8190元。
李莹辩称：原告系违法解除劳动合同；被告主张带薪年加工资没有超过诉讼时效，原告应予支付，并应支付被告病假工资和失业金损失。请求法院驳回原告的诉讼请求。
原审法院经审理查明：2011年8月1日，被告就职于原告处，从事客服专员工作，双方分别于2012年3月1日、2013年3月1日、2014年3月1日分别签订合同期限为1年的劳动合同。被告从入职后至2013年10月间，月工资标准1850元，后调整至每月2400元，工资以现金形式发放，被告每周工作6天。2015年2月28日，被告劳动合同期满，仍继续在原告处工作。同年3月底，原告以被告严重违反原告的规章制度为由口头通知被告解除劳动关系，并于2015年4月8日停止为被告缴纳养老保险费。
2015年6月11日，被告向沈阳市皇姑区劳动人事争议委员会提出仲裁申请，请求支付经济补偿金9600元，代通知金2400元、带薪年加工资2180元、病假工资1308元、加班费（周六、日37496元、日常16720元、节假日4796元）、失业金8190元。该仲裁委员会于2015年6月19日作出沈皇劳人仲字（2015）第37号仲裁裁决书，裁决原告支付被告经济补偿金8400元，代通知金2400元、带薪年加工资2180元、病假工资1308元、加班费28722元失业金8190元。原告不服，遂起诉来院。
原审法院认为：根据双方当事人的陈述及证据表明，原、被告在劳动合同期满后，被告仍继续在原告处工作，虽双方未续签劳动合同，但原告仍按原劳动合同约定的工资标准支付被告工资，仍视为双方间的劳动合同继续履行，双方间存在劳动关系。
关于原告解除被告劳动关系是否符合法律规定问题。
根据法律法规定，第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：…（二）严重违反用人单位的规章制度的…。本案中，原告主张被告在工作中不服从管理，严重违反原告的规章制度及公司规范化管理，其解除与被告的劳动关系符合《劳动合同法》第三十九条规定，并提交客服主管出具的被告2014年10月至今工作表现书面材料及11月份绩效考核汇总表加以证实，因其出具的被告半年工作表现并未经被告签字确认，庭上被告亦予否认，故原告主张依上述法律规定解除被告的劳动关系缺乏事实依据，属违法解除被告的劳动关系，其应依法向被告支付赔偿金。因被告在仲裁程序中，仅主张经济补偿金，故原告应向被告支付经济补偿金。具体数额，依据《劳动合同法》第四十七条的规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”现原告在被告处工作40个月，给付期限为3.5个月，以原告月薪2400元计算，应为8400元。
关于原告应否向被告支付代通知金问题。
根据法律规定，代通知金是用人单位无过失性辞退劳动者时应向劳动者支付的补偿，属于用人单位合法解除劳动关系所需支付的补偿之一。且用人单位只有在未提前三十日以书面形式通知劳动者解除劳动合同时，才应向劳动者额外支付一个月工资的补偿金（代通知金）。在本案中，原告系违法解除被告的劳动关系，其承担的法律责任不包含支付代通知金，据此，原告不应向被告支付代通知金。
关于原告应否支付被告加班费问题。
现原告主张，被告到原告入职时，即已明确知道原告单位的工作性质及工作时间为单休，因此双方达成的报酬中已包含单休应支付的加班费，原告不应支付被告休息日加班费。虽被告否认其月工资中包含周六加班工资，但对其入职时原告规定每周工作6天的事实未予否认，结合被告从事物业服务性工作，原告自被告入职时每月支付1850元，后调整至2400元的月工资标准，应属包含被告每周六的加班工资，故对原告的主张，本院予以支持。
关于原告应否支付被告未休年假工资2180元及病假工资1308元问题。
现原告承认在合同履行期限内，被告两年未休带薪年假的事实，但其主张年假工资属于福利性质，被告要求给付2013年度未休带薪休假工资已超过诉讼时效，根据《企业职工带薪年休假条例》第五条第三款“对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”的规定，未休年休假工资报酬系属劳动者因未享受年休假而依法应取得劳动报酬，即然是劳动报酬，就应当属于《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定的因拖欠劳动报酬发生争议的调整范围。原告主张被告2013年未休带薪休假工资已超过诉讼时效不符合法律规定，本院不予支持。且原告在仲裁庭审中，对被告请求支付的带薪休假工资2180元及病假工资1308元无异议，原告应支付给被告。
关于原告应否支付被告失业金损失问题。
现原告主张被告不配合办理失业金手续，应由被告个人承担不能领取失业金的不利后果，因庭上原告未提交其已为被告出具的办理失业金相关手续，故其主张本院不予支持，其应支付被告失业金损失。具体数额，依据《辽宁省失业保险条例》第十七条规定，失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满1年不足5年的，领取失业保险金的期限最长为12个月，其中累计缴费时间满1年的，可领取3个月的失业保险金。累计缴费
时间每增加1年，增加3个月的失业保险金；被告在原告处工作满三年，按上述规定，给付期限为9个月，依据沈阳市失业救济金标准每月910元，共计8190元。
原审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、
第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款之规定，判决：一、原告沈阳亚洲城物业管理有限公司支付被告李莹未休年假工资2180元；二、原告沈阳亚洲城物业管理有限公司支付被告李莹违法解除劳动关系经济补偿金8400元；三、原告沈阳亚洲城物业管理有限公司支付被告李莹病假工资1308元；四、原告沈阳亚洲城物业管理有限公司支付被告李莹失业金损失8910元。（上述款项，于本判决生效后十日内一次性给付）如果未按照判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5元，由原告承担。
宣判后，沈阳亚洲城物业管理有限公司、李莹均不服原审判决，沈阳亚洲城物业管理有限公司向本院提出上诉称：1、带薪年假工资的主张已经超过诉讼时效；2、上诉人是基于合法条件与被上诉人解除劳动关系；3、被上诉人主张的病假工资没有事实依据，依据规章制度，被上诉人请假期间的工资予以扣发；3、本案系因李莹的原因导致其未领取失业金，李莹对领取失业金的事情始终不予配合。
李莹辩称：坚持上诉意见。
李莹提出上诉称：1、要求支付加班费28722元；2、要求支付待通知金2400元。
沈阳亚洲城物业管理有限公司辩称：坚持上诉意见。
本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。
本院认为：关于未休年假工资及病假工资的问题。在仲裁庭审中，沈阳亚洲城物业管理有限公司对李莹请求的带薪休假工资2180元及病假工资1308元无异议，且沈阳亚洲城物业管理有限公司对李莹要求支付为休年假工资的主张并未提出时效抗辩，故原审法院判决支付李莹带薪休假工资2180元及病假工资1308元并无不当。
关于双方解除劳动关系是否系违法解除的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案中，沈阳亚洲城物业管理有限公司主张李莹在工作中不服从管理，严重违反原告的规章制度及公司规范化管理，其解除与被告的劳动关系符合《劳动合同法》第三十九条规定，并提交客服主管出具的被告2014年10月至今工作表现书面材料及11月份绩效考核汇总表加以证实，但其出具的李莹半年工作表现系其单方制作，并未经李莹签字确认，李莹更不予认可。除此之外，沈阳亚洲城物业管理有限公司并未提交其他有效证据证明其主张，应承担举证不能后果，原审法院认定双方劳动关系系违法解除并无不当。
关于失业金损失的问题。因李莹系非因本人意愿中断就业，符合领取失业保险金的情形，且沈阳亚洲城物业管理有限公司未能提交相关证据证明为李莹办理了领取失业金手续，因此应当承担给付李莹因未办理失业登记手续而无法领取的失业金。原审法院对该项的判决并无不当。
关于加班费的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实的存在承担举证责任”，本案中，李莹没有提交有效证据证明其加班事实的存在，应当承担举证不能的后果。另经查李莹的工资明细显示，其工资中包含有加班工资项，李莹已实际领取，综上本院对李莹该项上诉主张不予支持。
关于待通知金的问题。因双方系违法解除劳动合同，不符合领取待通知金的情形，原审法院不予支持并无不当。
综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费20元，由上诉人沈阳亚洲城物业管理有限公司承担10元。由李莹承担10元。
本判决为终审判决。
审判长 赵 智
审判员 谢 宏
审判员 王耀锋
二〇一六年四月十二日
书记员 席红跃