河北省廊坊市安次区人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第220号
公诉机关廊坊市安次区人民检察院。
被告人陈某甲，中共党员，原廊坊市安次区某某路办事处某某街居委会代理书记。2015年2月7日因涉嫌贪污罪被刑事拘留，同日因病被取保候审。
辩护人张涛、张聪，河北智联律师事务所律师。
廊坊市安次区人民检察院以廊安检刑诉（2015）202号起诉书指控被告人陈某甲犯贪污罪，于2015年10月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。廊坊市安次区人民检察院指派检察员吴晓琪出庭支持公诉，被告人陈某甲及其辩护人张涛、张聪到庭参加诉讼。因公诉机关补充证据，本案延期审理，现已审理终结。
廊坊市安次区人民检察院指控，被告人陈某甲在担任某某街居委会主任，协助某某路街道办事处做动迁协调工作期间利用职务便利，在2009年7月份京沪高铁拆迁期间，伪造虚假下水道改造合同骗取国家拆迁补偿款102659元，据为己有。
公诉机关认为，被告人陈某甲以非法占有为目的，利用职务之便，伪造合同骗取国家拆迁补偿款，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款之规定，应当以贪污罪追究被告人陈某甲的刑事责任。被告人陈某甲在案发后主动投案自首，可以从轻或者减轻处罚。
公诉机关提交了被告人陈某甲的供述，证人陈某、杨某1、马某、孙某1、高某1、孙某2、卢某、高某2、秦某，刘某、王某、曹某某的证言，施工合同、咨询合同，工程款拨付材料，被告人陈某甲的任职证明，被告人陈某甲的户籍证明等证据。
被告人陈某甲对公诉机关的指控不持异议。
被告人陈某甲的辩护人辩称，对公诉机关指控被告人陈某甲犯贪污罪不持异议，但被告人陈某甲具有如下从轻、减轻处罚的情节：1、被告人陈某甲的贪污数额应为99579.23元，取得102659元的工程款需缴纳税款3079.77-6158.77元。2、被告人陈某甲主动投案并如实供述犯罪事实，构成自首，可以减轻处罚。3、被告人陈某甲及家人积极向检察机关退缴赃款167452元，可以从轻处罚。4、对被告人陈某甲应当适用《中华人民共和国刑法修正案》（九）第四十四条的规定。
经审理查明，2009至2010年，在京沪高铁廊坊段拆迁期间，被告人陈某甲担任某某街居委会主任，协助某某路街道办事处参与动迁协调工作。2009年7月份，被告人陈某甲利用职务便利，伪造某某庄某某街某某路以东下水管道改造项目工程合同，骗取国家拆迁工程款102659元，据为己有。
2015年2月6日，被告人陈某甲接到廊坊市安次区人民检察院反贪污贿赂局通知接受询问，主动供述了自己的犯罪事实。
案发后，被告人陈某甲将人民币167452元退出，上缴侦查机关。
上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的被告人陈某甲的供述，证人陈某、杨某2、马某、孙某1、高某1、孙某2、卢某、高某3、秦某、刘某、王某、曾某的证言，建设工程施工合同、工程的工程预算书及价格鉴定报告及工程示意图及某某庄某某街某某路以东及某某道东头下水改造工程编制说明，关于支付工程款的请示及发票、支付工程款支票存根、孙某1银行卡进账单、廊坊市安次区某某路街道办事处出具的证明两份、廊坊市安次区人民政府关于对某某路办事处某某庄村更名的批复及某某庄村委会的请示，廊坊市安次区检察院查封扣押财物文件清单及被告人陈某甲的户籍证明等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人陈某甲在协助人民政府参与拆迁工作过程中，利用职务上的便利，虚报下水改造工程，骗取工程款，据为己有，其行为已构成贪污罪，公诉机关指控罪名成立。被告人陈某甲的犯罪行为虽然发生在刑法修正案（九）实施以前，但是根据刑法从旧兼从轻的原则，应依照刑法修正案（九）及相关司法解释对其定罪处罚。被告人陈某甲在接到办案机关通知接受询问时主动交代了其犯罪事实，属于自首，可以从轻处罚。辩护人辩称被告人陈某甲的贪污数额应为99579.23元，取得102659元的工程款应当扣除所缴纳的税款的辩护意见，经查，被告人陈某甲虚构工程，并未实际施工，其犯罪所得与缴纳税款无关，故对辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。辩护人辩称被告人陈某甲积极退赃，认罪态度较好的辩护意见，理据充分，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十七条第一款、第六十四条、第七十二条第一、三款以及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条第一款之规定，判决如下：
一、被告人陈某甲犯贪污罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期从判决确定之日起计算，罚金限本判决生效后十日内缴纳。）
二、扣押涉案赃款102659元予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省廊坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 杜 杨
人民陪审员 邵宗舫
人民陪审员 李国栋
二〇一六年五月二十四日
书 记 员 刘 欢
附：《中华人民共和国刑法》相关条文
第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。
受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。
与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。
第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：
(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。
(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。
对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。
犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。
犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
(一)犯罪情节较轻;
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第一款贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。
第十九条第一款对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。