安徽省合肥市蜀山区人民法院民 事 判 决 书（2014）蜀民一初字第02219号原告：安徽省银象建设工程有限公司，住所地安徽省合肥市，中华人民共和国组织机构代码证代码77497872-3。法定代表人：周文啄，总经理。委托代理人：王建坤，安徽新洲律师事务所律师。被告：池州市魅力乡村建设发展有限公司，住所地安徽省池州市，中华人民共和国组织机构代码证代码69737770-4。法定代表人：张栋，董事长。托代理人：钱士梅，安徽见谛律师事务所律师。委托代理人：刘小伟，安徽见谛律师事务所律师。被告：都昌虎，男，汉族，住安徽省池州市。原告安徽省银象建设工程有限公司与被告池州市魅力乡村建设发展有限公司、都昌虎建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安徽省银象建设工程有限公司委托代理人王建坤、被告池州市魅力乡村建设发展有限公司委托代理人钱士梅到庭参加了诉讼，被告都昌虎经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告安徽省银象建设工程有限公司诉称：2011年5月10日，池州市魅力乡村建设发展有限公司与原告签订《建筑工程施工补充协议书》，将其开发建设的位于安徽省池州市梅村镇新农村建设示范小区建设工程交由原告承建，为此收取原告保证金200万元，都昌虎自愿对其返还保证金等义务承担连带保证责任。2013年11月19日，被告与原告签订《协议》，约定池州市魅力乡村建设发展有限公司分期返还原告保证金200万元，否则应按未付部分的30%支付原告违约金。同时，原告有权按照原施工合同的约定，追究池州市魅力乡村建设发展有限公司的违约责任及都昌虎的保证责任。但池州市魅力乡村建设发展有限公司仅返还原告保证金110万元，尚余90万元至今没有返还，其行为构成违约，应当承担违约责任，都昌虎应当承担相应的法律责任。为此，原告诉请判令：1、池州市魅力乡村建设发展有限公司返还原告保证金90万元，支付违约金27万元，另按银行同类贷款年利率7.86%赔偿原告利息损失，自2011年5月27日始至款清止（暂计算至2014年6月30日为21.88万元）；2、都昌虎对返还保证金、支付违约金及利息损失承担连带责任；3、本案诉讼费等费用由两被告承担。原告为证明其诉讼主张，举证如下：1、企业基本信息；2、原告的变更信息及变更登记公告；3、房屋租赁合同；4、2013年11月19日协议；5、《建筑工程施工补充协议书》；6、收条；7、关于返还保证金的函。被告池州市魅力乡村建设发展有限公司辩称：1、原告不是本案的适格主体。因为《协议》和《建设工程施工补充协议书》的主体均是安徽省京盛建设工程有限公司，非本案原告，其不清楚安徽省京盛建设工程有限公司名称、股权变更情况，安徽省京盛建设工程有限公司从未就变更事宜通知过其。2、保证金只有85万元没有返还，且原告无权主张，因为原告并非合同主体。3、原告主张其承担违约金和利息损失于法无据。首先，因为是由于安徽省京盛建设工程有限公司发生变更事项没有通知其，导致退款不能，因而其不应承担利息损失。其次，暂且不论是否应承担违约责任，单就违约金而言，原告主张违约金过高。本案是合同纠纷，理应适用合同法及其相关解释，故原告主张于法无据。4、原告主张的利息不应当得到支持，双方签订的补充协议书第八条明确约定保证金数额是300万元，原告实际只缴纳200万元保证金，说明合同违约方是原告，并不是其，且原告利息的主张超过法律规定的诉讼时效，故不应当得到支持。5、由于原告名称变更未通知其造成退款不能，故一切责任应该由原告承担。原告在未告知其的情况下直接诉讼，因而过错在于原告，故本案诉讼费用应由原告承担。综上，请求驳回原告全部诉讼请求。被告池州市魅力乡村建设发展有限公司为证明其诉讼主张，举证如下：1、收据。被告都昌虎既未提交书面答辩，亦未提交书面证据。对上述证据本院审核认定如下：原告所举证据1、2、4、5、6、7，被告被告池州市魅力乡村建设发展有限公司所举证据1，均具有真实性、合法性、关联性，可作为本案的证据使用，其证明效力予以确认。原告所举证据3的三性无法确认，不可作为本案的证据使用，其证明效力不予以确认。依据以上具有证明效力的证据，以及双方当事人的陈述，本院查明事实如下：2011年5月10日，发包方（甲方）池州市魅力乡村建设发展有限公司与承包方（乙方）安徽省京盛建设工程有限公司、保证人都昌虎签订一份《建筑工程施工补充协议书》，其中约定：工程名称梅村镇新农村建设示范小区；本合同履约保证金为300万元，乙方在协议签订后十日内缴纳甲方作为合同履约保证金。……如因甲方原因或设计变更造成乙方不能施工达十五天以上的，甲方退还乙方保证金；如合同无效或甲方不能按时退还保证金，应按银行最高贷款利息标准支付乙方利息；因本合同的履行及保证金的退还，保证人对甲方的责任承担连带保证责任，即使主合同无效，本保证条款仍然有效。此后，乙方通过转账和现金方式向甲方支付保证金200万元。对此，甲方于2011年5月27日向乙方出具收条一份，都昌虎在该收条上写明：“此据有个人担保”。2011年12月26日，乙方向甲方发出《关于返还我公司履约保证金及尽快下达进场施工通知的函》。2013年11月19日，甲方池州市魅力乡村建设发展有限公司、乙方都昌虎、丙方周春才、丁方李大庆、丁方张栋签订《协议》一份，写明：“甲方在池州市贵池区梅村镇从事项目开发，安徽省京盛建设工程有限公司（以下简称京盛公司）为了承接甲方工程，向甲方提交保证金贰佰万元。甲方向京盛公司出具了收到工程保证金收条。现丙方作为法定代表人代表京盛公司就甲方退还其提交的工程保证金事宜，与上述各方协商一致，达成如下协议：……第二条由于甲方的现有股权发生变更，各方商定由甲方无息退还京盛公司保证金，退至京盛公司账户。具体退还期限及方式如下：该保证金分三次退还：本协议签订后三日内……，甲方退还京盛公司人民币50万元；2013年年底前，甲方退还京盛公司75万元，2014年6月30日前，甲方退还京盛公司剩余的75万元。……第六条如甲方未按上述约定的期限返还京盛公司保证金，应当按照未付款部分的30%支付京盛公司违约金。同时，京盛公司有权按照与甲方所签订的建设施工合同向甲方索赔并追究违约责任，同时追究乙方的担保责任。……”对此，京盛公司亦在该协议尾部丙方处加盖了印章。2014年2月18日，经合肥市工商行政管理局核准安徽省京盛建设工程有限公司变更为安徽省银象建设工程有限公司。原告自认截止2014年7月2日，池州市魅力乡村建设发展有限公司已向其返还保证金110万元。对此，池州市魅力乡村建设发展有限公司抗辩称，2014年6月19日加盖安徽省京盛建设工程有限公司财务专用章收据所写明的退保证金5万元，不包括在原告自认数额内，应予以扣减，但原告不予以认可。本院认为：案涉《协议》系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效，双方当事人应本着诚实信用的原则按照合同的约定全面履行各自的义务。依据《协议》的约定，池州市魅力乡村建设发展有限公司向原告返还保证金系其义务，故其对于返还保证金的数额负有举证责任，其抗辩主张2014年6月19日加盖安徽省京盛建设工程有限公司财务专用章收据所写明的退保证金5万元不包括在原告自认数额内，因其未能举证证明，故不予以采信。由此，应认定截止2014年7月2日池州市魅力乡村建设发展有限公司已向原告返还保证金110万元，尚欠90万元保证金未予以返还。对此，原告诉请池州市魅力乡村建设发展有限公司予以返还，符合法律规定，应予以支持。因池州市魅力乡村建设发展有限公司未能按照《协议》约定的时间向原告返还保证金，依据《协议》第六条的约定，池州市魅力乡村建设发展有限公司应向原告支付违约金27万元（90万元×30%），并按银行最高贷款利息标准支付不能按时退还保证金的相应利息。原告虽自认截止2014年7月2日池州市魅力乡村建设发展有限公司已向其返还保证金110万元，但对于返还保证金的具体时间未予以确认，依据《协议》所约定的返还保证金的时间，酌情认定对于尚未返还的保证金90万元的利息应分段予以计算，即其中15万元的利息自2014年1月1日起计算，另75万元的利息自2014年7月1日起计算，并将其利率酌情调整为中国人民银行发布的同期同类贷款利率。依据《协议》的约定，应认定都昌虎对案涉返还保证金提供了连带责任保证。因此，都昌虎应对上述债务承担连带清偿责任。原被告的其他诉抗辩理由，因缺乏法律和事实依据，均不予以采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条，《中华人民共和国担保法》第六条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下：一、池州市魅力乡村建设发展有限公司于本判决生效之日起10日内向安徽省银象建设工程有限公司返还保证金90万元；二、池州市魅力乡村建设发展有限公司于本判决生效之日起10日内向安徽省银象建设工程有限公司支付违约金27万元；三、池州市魅力乡村建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内向安徽省银象建设工程有限公司支付自2014年1月1日始至保证金15万元返还之日止以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；四、池州市魅力乡村建设发展有限公司于本判决生效之日起十日内向安徽省银象建设工程有限公司支付自2014年7月1日始至保证金75万元返还之日止以中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算的利息；五、都昌虎对上述判决第一、二、三、四项内容承担连带清偿责任；六、驳回安徽省银象建设工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费17299元，由安徽省银象建设工程有限公司承担1299元，池州市魅力乡村建设发展有限公司、都昌虎共同承担16000元；保全费5000元，由池州市魅力乡村建设发展有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审 判 长  戴 刚人民陪审员  史国瑞人民陪审员  成志宇二〇一五年四月九日书 记 员  袁 媛附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。