连云港市海州区人民法院
民 事 判 决 书
（2013）新民初字第3372号
原告洪兴龙。
委托代理人刘琴，江苏永信律师事务所律师。
被告徐继国。
被告俞士海。
被告安阳建力集团有限公司，住所地河南省安阳市人民大道东段路北。
法定代表人许金岭，董事长。
委托代理人范乃康。
被告安阳建力集团有限公司连云港分公司，住所地河南省安阳市人民大道东段路北。
负责人杨金庆，经理。
委托代理人范乃康。
被告江苏尚荣房地产开发有限公司，住所地连云港市海州区苍梧路6号龙河大厦A座1001室。
法定代表人黄灿辉，总经理。
委托代理人郭中方、王广凤，江苏田湾律师事务所律师。
原告洪兴龙诉被告徐继国、俞士海、安阳建力集团有限公司（以下简称安阳公司）、安阳建力集团有限公司连云港分公司（以下简称安阳连云港公司）、江苏尚荣房地产开发有限公司（以下简称尚荣公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告洪兴龙的委托代理人刘琴、被告徐继国、被告安阳公司、安阳连云港公司共同委托代理人范乃康、被告尚荣公司的委托代理人王广凤到庭参加诉讼。被告俞士海经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作缺席审理，本案现已审理终结。
原告洪兴龙诉称，2012年3月19日，原告与被告徐继国、俞士海签订《外墙保温施工合同》一份，约定原告承揽由被告五开发的东方领秀2号楼外墙保温和涂料工程。合同签订后，原告依据约定履行合同，该工程于2012年5月底完工，后验收后交付使用。2013年4月12日，在双方核账后签订了东方领秀结算单，确认被告一、二、三、四共欠原告工程款755483.8元。原告认为，被告应承担给付工程款的责任，被告五应在所欠的工程款范围内承担连带责任。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求判令被告连带给付所欠工程款755483.8元及利息。
被告徐继国辩称，对原告诉求的金额是认可的。但是应由尚荣公司和安阳公司承担给付工程款的责任。
被告俞士海未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。
被告安阳公司、安阳连云港公司共同辩称，一、我方与原告无任何法律关系，答辩人不是本案适格被告，原告起诉答辩人诉讼主体错误，答辩人从未与原告签订过任何合同，与原告之间不存在合同关系，原告与徐继国所签合同各项内容的真实性答辩人不得而知，答辩人不应承担责任；二、被告徐继国不是我公司员工，签合同是其个人行为，与我公司无关；三、根据合同相对性，原告应向徐继国主张权利，要求答辩人承担责任无法律依据。
被告尚荣公司辩称，经第三方审计工程结算价款为61119097.50元，我方给付安阳公司62996447.50元，已经超付，故不存在欠款。原告诉称事项是与被告徐继国之间的，并非建设工程施工合同，不能突破合同的相对性，即使原告诉称的事项是真实的，原告应向徐继国主张权利，无权向他人主张。
经审理查明，2010年12月20日，被告尚荣公司将其开发的东方领秀小区2-7号楼土建、水电安装工程发包给被告安阳公司，安阳公司组织其分公司进行施工。2011年4月6日，安阳公司与徐继国签订建设工程施工合同，约定被告安阳公司将其承包的东方领秀一期2、3、6号主体工程分包给徐继国，合同价款37174310元。
2012年5月10日，被告徐继国、俞士海与原告签订《外墙保温施工合同》，约定被告徐继国将东方领秀2号楼外墙保温工程发包给原告施工。工程承包范围为2#楼2cm，3.5cm，5cm厚挤塑板外墙外保温系统，墙面积约9000㎡。合同价款及付款方式为：外墙保温系统（饰面为涂料工艺）2cm，3.5cm，5cmXPS挤塑板每平方米单价为对应的挤塑板厚度48、58、68元，工程量以实际施工面积计算为标准。付款方式为：签订合同之日起所有工程完成后经质检部门验收合格后付至总造价的60%，工程竣工验收合格之后付总造价的35%（8月份前）留5%为保修金；竣工验收合格起保修一年后无质量问题的，一周内付清余款。合同签订后，原告即组织工人施工并完工交付使用。2013年4月24日，东方领秀小区2-7#楼竣工验收，2013年6月6日，东方领秀小区2-7#楼竣工验收备案。2013年4月12日，原告与被告徐继国、俞士海进行结算，确认工程总价款为830483.8元，扣除原告已借款75000元，尚余755483.8元未付。
被告俞士海系被告徐继国雇佣的管理人员。
另查明，2013年1月5日，受被告尚荣公司委托，江苏新时代工程项目管理咨询有限公司对东方领秀小区2-7号楼工程造价进行审计，审定价款为61119097.50元，被告安阳公司对此予以认可，并在审定单中加盖印章。诉讼中，被告尚荣公司提供付款凭证证明截至2012年11月13日，尚荣公司已向安阳公司付款62996447.50元，安阳公司对此予以认可。
上述事实，有原、被告的当庭陈述及原告举证的外墙保温施工合同、结算单、竣工验收备案表、建设工程施工合同，被告徐继国举证的中标通知书、合同、招标文件等，被告安阳公司及其分公司举证的中标通知书，被告尚荣公司举证的工程造价咨询报告书、付款凭证等在案予以证实。
本院认为，承包人未取得建筑施工资质或超越资质等级，与发包方签订的建设工程施工合同为无效合同。本案尚荣公司将2-7号楼工程发包给安阳公司施工，后安阳公司将2、3、6号楼的主体工程分包给徐继国施工，此后徐继国又将2号楼外墙保温工程转包给原告洪兴龙，故被告安阳公司与徐继国之间签订的《建设工程施工合同》、原告洪兴龙与被告徐继国之间签订的《外墙保温施工合同》属无效合同。原告洪兴龙作为2号楼外墙保温工程的实际施工人，在其施工的工程已竣工并交付使用的情况下，依法享有按照其实际施工的工程量主张工程款的权利。因原告与徐继国已结算工程款，尚欠工程款755483.8元，故原告起诉要求被告徐继国给付工程款755483.8元，本院予以支持；关于原告要求被告给付利息的诉求，因原告未举证证明其实际完工时间，本院按东方领秀2-7#楼竣工验收时间，即2013年4月24日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算利息，但根据原告与被告徐继国签订的合同约定，工程总价的5%即41524元应作为质保金于工程竣工验收后保修一年内无质量问题后一周内给付。而被告均未举证证明原告施工的工程存有质量问题。因此，该41524元应自2014年5月1日起按中国人民银行同期贷款利率计算利息。被告安阳公司将工程违法分包给不具备建设施工企业资质的徐继国施工，应与徐继国承担连带给付责任。被告安阳连云港公司并非涉案工程的合同相对方，因此，原告要求被告安阳连云港公司承担责任的主张，本院不予支持。被告俞士海系被告徐继国雇佣的管理人员，其针对本案实施行为的后果应由被告徐继国承担，因此，原告要求被告俞士海承担责任的主张，本院不予支持。
发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。本案被告尚荣公司作为发包人，其举证证明已不欠付工程款，对此安阳公司也予以认可。原告虽称尚荣公司欠付，但未举出充分证据予以证明，故对原告要求被告尚荣公司承担责任的主张，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第一项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：
一、被告徐继国于本判决生效之日起十日内给付原告洪兴龙工程款755483.8元及利息（其中713959.8元自2013年4月24日起至被告实际给付之日止，其中41524元自2014年5月1日起至被告实际给付之日止，以上均按中国人民银行同期贷款利率计算）；
二、被告安阳建力集团有限公司对上述款项承担连带给付责任；
三、驳回原告洪兴龙其他诉讼请求。
如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费11350元、保全费4300元，合计15650元（原告已预交），由被告徐继国与被告安阳建力集团有限公司连带负担，于给付上述款项时一并给付原告。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费11350元，连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行，帐号：44×××94。
依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。
审 判 长 刘兴超
代理审判员 郭 敏
代理审判员 宋世安
二〇一四年十二月十五日
书 记 员 谭锦亭
附：法律条文及上诉须知
《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。
《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法地五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；
………
第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。
实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。
《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
上诉须知
根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事宜告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。应自上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自上诉人递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴费凭证提交本院。逾期未交纳或者未将缴纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。
本“上诉须知”与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。
收款人：连云港市中级人民法院
账号：440301040009094
开户行：连云港市农业银行苍梧支行