江苏省宜兴市人民法院
民 事 判 决 书
（2017）苏0282民初4280号
原告：周惠平，男，1969年5月9日生，汉族，住宜兴市。
委托诉讼代理人：周洁，宜兴市万石法律服务所法律工作者。
被告：宜兴市新阳羡垃圾运输服务有限公司，住宜兴市宜城街道人民南路综合办公楼，统一社会信用代码91320282582296293W。
法定代表人：范洪，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：卢晓峰，江苏宜欣律师事务所律师。
被告：紫金财产保险股份有限公司宜兴支公司，住宜兴市宜城街道北区3号永安路27号，统一社会信用代码91320282579462174J。
负责人：王志军，系该公司总经理。
委托诉讼代理人：王迪、王晴，该公司员工。
原告周惠平与被告宜兴新阳羡垃圾运输服务有限公司（新阳羡公司）、紫金财产保险股份有限公司宜兴支公司（保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月2日立案受理后，依法由代理审判员任脂适用简易程序在2017年11月7日公开开庭进行了审理。原告周惠平的委托诉讼代理人周洁、被告新阳羡公司的委托诉讼代理人卢晓峰、被告保险公司的委托代理人王迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告周惠平向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费1763元、住院伙补3450元（69天*50元/天）、营养费2700元（90天*30元/天）、护理费7800元（78天*100元/天）、误工费45355.2元（56694元/年*270天）、残疾赔偿金192729.6元、交通费1000元、精神损害抚慰金12000元、车损550元、鉴定费5460元元。2、被告承担全部诉讼费用。事实与理由：其在交通事故中受伤，交警大队作出事故责任认定书，认定邵永良负事故的全部责任。因肇事车辆在保险公司投保了交强险和商业三者险，故诉至法院要求判令被告赔偿。
被告新阳羡公司辩称：对交通事故发生的事实及责任认定无异议，邵永良系其公司员工，事故时驾驶车辆的行为系职务行为，责任由其公司承担。其公司垫付了医疗费173691.93元、护理费4200元（42天*100元/天）、周惠平的车辆修理费650元并购买了生活用品784元，要求一并处理，予以赔偿返还。
被告保险公司辩称：对交通事故发生的事实及责任认定无异议，其公司承保了涉案车辆的交强险和100万的商业三者险(含不计免赔)，事故发生在保险期间内，具体在质证中发表，诉讼费、鉴定费不予承担。
本院经审理确认事实如下：2016年2月4日13时35分许，邵永良驾驶车牌号为苏Ｂ×××××重型自卸货车，沿X203线由北往南行驶至X203线16.1KM（锡宜高速屺亭入口处），超越前方同车道行驶周惠平驾驶的无牌普通二轮摩托车后立即往右打方向，擦到该正常行驶的摩托车，造成摩托车损坏、周惠平受伤的交通事故。宜兴市公安局交通巡逻警察大队经调查，作出宜公（交）公交认字[2016]第00078号道路交通事故认定书，确认邵永良承担事故的全部责任，周惠平不承担事故的责任。
事故发生后，周惠平在宜兴市人民医院三次住院治疗，住院时间分别为2016年2月4日至2016年3月18日，计43天；2016年5月5日至2016年5月24日，计19天；2017年2月12日至2017年2月19日，计7天，共计69天。后周惠平又数次检查，共发生医疗费175454.3元，该款由周惠平支付1763元，新阳羡公司支付173691.3元。
另查明：新阳羡公司为苏Ｂ×××××重型自卸货车的登记车主，该车在保险公司投保交强险、商业三者险100万元（含不计免赔），时间为2015年9月23日起至2016年9月22日，本次事故发生在保险期内。
经周惠平申请，分别委托无锡市精神卫生中心司法鉴定所及无锡中诚司法鉴定所对周惠平的伤残等级、误工、护理、营养期限进行了鉴定。无锡市精神卫生中心司法鉴定所在2017年7月28日以锡精卫司鉴所[2017]精鉴字第444号精神疾病司法鉴定意见书确认周惠平因本次交通事故引发“脑外伤所致精神障碍：器质性人格改变”，与本次交通事故引发的脑外伤存在直接关联，构成九级伤残。无锡中诚司法鉴定所于2017年8月18日以锡诚司鉴所[2017]临鉴字第2181号司法鉴定意见书确定周惠平颅骨缺损6平方厘米以上（已修补），评定为十级伤残，4肋以上骨折（未达8肋）评定为十级伤残；误工期270日、护理期120日、营养期90日为宜。为此周惠平支出鉴定费共计5460元。
经周惠平申请，本院通知证人周某（男，1955年11月29日生，居民身份证号码，汉族，住江苏省宜兴市和桥镇湖滨村后滨45号）及邵如松（男，1951年6月4日，居民身份证号码，汉族，住宜兴市屺亭街道××六店里62-1室）到庭作证。周某陈述，周惠平系其手下工人，在工地上做瓦工，工资每天200元，做一天算一天，由其制作的清单记录每个人的工时，根据工作天数结算工资，每年收入有4万元左右，系现金发放，自发生交通事故起周惠平再未工作，也未领取工资。邵如松陈述，周惠平系周老板即周某手下的工人，和他一起在工地上干活，每天工资200元，根据工作天数结算，一般一年能有差不多300天，系现金发放，自发生交通事故起周惠平再未工作，也没有工资。
本案的争议焦点为：
非医保及外购药品的扣除
原告周惠平陈述其共发生医疗费175454.3元，该款由周惠平支付1763元，新阳羡公司支付173691.3元，要求赔付。
保险公司对医疗费总额无异议，但要求扣除10%的非医保用药，但保险公司未提供任何证据佐证该观点。同时其公司对白蛋白、卡文、高蛋白营养粉共计5748元也要求扣除，理由是原告未提供临时医嘱单或长期医嘱单来证明白蛋白、卡文、高蛋白全营养粉的使用情况。
对此新阳羡公司不同意扣除非医保用药，且认为其购买外购白蛋白、卡文、高蛋白营养粉有医疗证明书为凭，无需再提供临时或长期医嘱单证明上述药品的使用情况。
本院认为，提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效，本案中保险公司就免除或减轻其责任的条款应当向投保人作出明确说明，现无证据证明免责条款已作出明确说明，由此该条款不发生法律效力，保险公司要求扣除非医保的抗辩本院不予支持。另因新阳羡公司购买白蛋白、卡文、高蛋白营养粉提供了医疗证明书及发票，可确认上述药品购买的必要性和真实性，故保险公司的抗辩本院不予采纳，外购白蛋白、卡文、高蛋白营养粉的金额予以确认。
生活用品的认定
新阳羡公司提出其为周惠平购买生活用品共784元，要求赔付。
保险公司提出新阳羡公司仅提供收据，未提供正式发票，且购买上述用品无相应医嘱，故不予认可。
本院认为，新阳羡公司既未提供正式发票证明该款的发生，又未提供病历或医嘱等材料证明该款与本次事故之间的关联性，故保险公司的抗辩合理有据，本院予以采纳。上述费用由新阳羡公司自行承担。
三、残疾赔偿金及精神损害抚慰金的赔偿系数
原告周惠平陈述其因交通事故造成九级伤残、两个十级伤残，主张残疾赔偿金192729.6元（40152元/年*20年*24%），精神损害抚慰金12000元（50000元*24%）。
保险公司对伤残等级无异议，但主张一个九级和两个十级，赔偿系数应按照22%来确定，故残疾赔偿金认可168638.4元，精神损害抚慰金认可11000元。
对此本院认为，保险公司的抗辩缺乏依据，本院不予采纳，周惠平的计算方式符合法律规定，本院予以确认。
误工费的认定
原告周惠平陈述，其因交通事故受伤，发生误工270天，其在工地上干活，属于建筑行业，故根据建筑业行业标准主张误工费45355.2元（56694元/年*270天）。其提供的证据为证人周某及邵如松的证人证言以及周某制作的《职工考勤记录表》、工资结算单据。
保险公司对证人周某的证言无异议，对邵如松的证人要求由法院依法认定，对考勤记录表和工资结算单据不认可，且上述材料上并未发现本案原告的姓名，要求原告提供事故前三个月的银行流水。对误工费认可按最低工资标准1890元每月计算9个月即17010元。
新阳羡公司对证人周某的证言无异议，对邵如松的证人要求由法院依法认定，对考勤记录表和工资结算单据真实性没有异议，具体要求法院依法审核。
周惠平陈述其提供的考勤记录表及结算单上，将其姓名写作周卫平，其实是同音不同字的笔误。
对此本院认为，根据周惠平提供的考勤记录表和结算清单，结合保险公司及新阳羡公司对证人周某的证人证言均无异议的情形，可确认其在工地上工作。但误工费不能根据行业标准简单计算，而应根据考勤表记载的天数具体计算。周惠平提供的考勤记录表上载明其每月工作天数为：2014年（2月5.5天、3月18.5天、4月18天、5月25.5天、6月17天、7月11.5天、8月17.5天、9月24.5天、10月27.5天、11月24.5天、12月22天），2015年（1月13.5天、2月0天、3月6天、4月18天、5月21.5天、6月7.5天、7月13.5天、8月14天、9月26.5天、10月24天、11月13天、12月18天），2016年1月26天。因通过观察上述记录发现，全年浮动较大，故以周惠平2015年1月至2016年1月考勤天数的平均值来确认每月工作天数，周惠平2015年1月至2016年1月共工作201.5天，每月平均工作15.5天，按200元/天计算，本院认定周惠平的平均工资为3100元/月，误工费本院采3100元/月计算270天，即3100元/30*270天=27900元。
以上事实，有道路交通事故认定书、门诊病历、医疗费发票、入院记录、手术记录、出院记录、诊断报告单、费用清单、司法鉴定意见书、鉴定费发票、工时结算单、职工考勤记录表、行驶证、驾驶证、外购药品发票及医嘱、生活用品收据、护理费发票、修理费发票、投保单及本院庭审笔录等证据在卷佐证。
本院认为，公民的生命、健康权受法律保护。宜兴市公安局交通巡逻警察大队对本起事故所作出的责任认定客观公正，本院予以确认。肇事车辆苏Ｂ×××××重型自卸货车在被告保险公司投保了交强险，且本起事故发生在保险期间，由此保险公司应先在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险部分，因邵永良负事故全部责任，故根据事故责任由新阳羡公司承担，该款由保险公司在商业险中赔付。
有关本案损失的确定，应按照《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》所规定的赔偿范围、项目和标准予以确定：1、医疗费175454.3元，该款已真实发生，本院予以确认；2、住院伙食补助费3450元，该主张符合法律规定，本院予以确认；3、营养费、护理费，原告陈述鉴定意见书确认其营养期90日、护理期120日，主张营养费2700元（90天*30元/日）、护理费12000（100元/天*120天，其中42天有票据，系按每天100元计算），对此保险公司认为营养费1800元、护理费9600元，新阳羡公司要求由法院依法认定。本院认为，损失根据实际发生确定，对周惠平已发生的42天护理费，按新阳羡公司支付的金额每天100元计算，对营养费根据受害人伤残情况确定、其余78天的护理费根据受害人护理依赖程度确定，根据原告伤情，本院酌情确定营养费每日20元，护理费每日80元，故认定营养费1800元、护理费10440元（80元/天*78天+100元/天*42天）；4、残疾赔偿金，周惠平陈述其在本起事故中致九级及两个十级伤残，定残时48周岁，残疾赔偿金赔偿20年，主张残疾赔偿金40152元/年*20年*24%=192729.6元，保险公司提出赔偿系数应以22%计算，该抗辩缺乏法律依据，本院不予采纳，原告的主张符合法律规定，本院予以认定；5、精神损害抚慰金，周惠平主张其因交通事故致终身伤残，给其造成精神痛苦，主张精神损害抚慰金12000元，结合各方当事人在事故中的过错，精神损害抚慰金本院酌情确定为12000元，该款在交强险中优先赔偿，保险公司提出赔偿系数应以22%计算，该抗辩缺乏法律依据，本院不予采纳，原告的主张符合法律规定，本院予以认定；6、误工费，27900元。7、被抚养人生活费，周惠平陈述其因交通事故致终身残疾，其母刘凤英（居民身份证号码，定残时72岁），需抚养，主张被抚养人生活费如下：母亲刘凤英：26433*8*24%/3=16917.1元。提供的证据是宜兴市公安局和桥派出所出具的户籍底册。上载明，户主周根荣、妻刘凤英、女周惠娟、长子周惠平、次子周惠明。保险公司对上述证据无异议，但认为现在农村都有补贴，应扣除每月190元的补贴，对此原告没有异议。本院认为，原告提供的证据可证明其的主张，对被抚养人生活费本院认定如下：（26433元/年-190元/月*12月）*8年*24%/3=15457.92元。8、交通费，原告主张交通费1000元，保险公司认可500元，本院认为交通费为发生事故后的必要费用，本院酌情确定为700元；9、车损，新阳羡公司主张其为周惠平垫付车辆修理费650元（修理费550元，拖车费100元），要求赔付，保险公司对车损认可550元，对此本院确定车损为550元，超出部分100元由新阳羡公司自行承担；10、鉴定费5460元，为确定损失的必要费用且已真实发生，本院予以确认，由新阳羡公司赔偿，该款由保险公司在商业险中赔付。以上合计445941.82元。由保险公司在交强险医疗项赔偿限额内赔偿10000元，死亡伤残项赔偿限额内赔偿110000元（含精神损害抚慰金），财产项赔偿限额内赔偿550元，合计120550元；超出交强险赔偿范围部分325391.82元，因邵永良负事故全部责任，故根据事故责任由新阳羡公司承担，该款由保险公司在商业险中赔付。新阳羡公司垫付医疗费173691.93元、护理费4200元、修理费650元、生活用品784元，合计179325.93元视为为保险公司垫付，该款在扣除新阳羡公司自行承担部分884元（修理费100元、生活用品784元）后的余款178441.93元在赔偿款中直接返还新阳羡公司。
综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十七条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十三条第三款、第二十三条、第六十五条、第六十六条，《江苏省道路交通安全条例》第五十二条之规定，判决如下：
一、保险公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿周惠平445941.82元，其中267499.89元支付给周惠平，178441.93元返还给新阳羡公司。
二、驳回周惠平的其他诉讼请求。
如果保险公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费1369元(适用简易程序已减半收取)，由周惠平负担63元，保险公司负担1306元，该款已由周惠平预交，本院不作退还，保险公司、新阳羡公司于本判决发生法律效力之日起十日内直接支付给周惠平。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一份，上诉于江苏省无锡市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。
代理审判员 任脂
二〇一七年十二月六日
书 记 员 黄迪