辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）辽02民初555号原告:大连银行股份有限公司第一中心支行，营业场所辽宁省大连市中山区港湾广场1号。负责人：夏立国，该支行行长。委托诉讼代理人：赵海峰，男，该行职员。委托诉讼代理人：周兆志，辽宁法大律师事务所律师。被告：一禾九穗（大连）进出口有限公司，住所地辽宁省大连市中山区鲁迅路58号天通金融大厦1506室。法定代表人：刘福玲，该公司总经理。被告：大连进东建设集团有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区泉水B4区3-11号。法定代表人：徐立东，该公司董事长。委托诉讼代理人：麻胜青，辽宁东亚律师事务所律师。被告：大连益达水产有限公司，住所地辽宁省长海县小长山乡镇回龙村华阳小区2号1层6号。法定代表人：傅吉新，该公司经理。委托诉讼代理人：麻胜青，辽宁东亚律师事务所律师。被告：刘福玲。被告：雷必学。第三人：藏新颖。委托诉讼代理人：魏柯，上海段和段（大连）律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱涵铂，上海段和段（大连）律师事务所律师。原告大连银行股份有限公司第一中心支行（简称大连银行第一中心支行）诉被告一禾九穗（大连）进出口有限公司（简称一禾九穗公司）、大连进东建设集团有限公司（简称进东公司）、大连益达水产有限公司（简称益达公司）、刘福玲、雷必学及第三人藏新颖金融借款合同纠纷一案，本院于2017年9月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告大连银行第一中心支行的委托诉讼代理人周兆志、被告进东公司与益达公司共同的委托诉讼代理人麻胜青、第三人臧新颖的委托诉讼代理人魏柯和朱涵铂到庭参加诉讼。被告一禾九穗公司、刘福玲、雷必学经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。原告大连银行第一中心支行向本院提出诉讼请求：1、判令被告一禾九穗公司立即向原告偿付银承垫款本金49996532.86元及至款项付清之日止的罚息（自2015年9月14日起至实际付清之日止，按日利率万分之五计算）；2、确认原告对抵押物即位于长海县小长山乡房身村，权证编号长国用（2012）第021020397号项下面积5617平方米的国有土地使用权；对长海县颐宝臻品A3-1号楼、小长山房身村房身屯A区S7号楼、L1号楼、L3号楼、L4号楼、L7号楼；对权证编号国海证×××号项下海域面积394.8公顷的海域使用权享有优先受偿权；3、判令被告刘福玲、雷必学对被告一禾九穗公司上述债务承担连带清偿责任；4、由被告承担本案的全部诉讼费用。事实及理由：2014年9月11日，原告与一禾九穗公司签订编号为DLQ-201409120034号《综合授信协议》，约定原告向一禾九穗公司提供综合授信5000万元人民币，授信期限自2014年9月11日至2015年9月10日，授信业务具体包括贷款、票据承兑等。同日，进东公司与原告签订了编号为DLQ-201409120034B01号《最高额抵押合同》，约定抵押人进东公司以自有的位于长海县小长山乡房身村，面积5617平方米，使用权编号为长国用（2012）第021020397号项下的国有土地使用权提供最高额抵押担保，并办理了土地【他项权利证明书编号为长他项（2014）第097号】的抵押登记，抵押人所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间，在人民币445万元的最高余额内，原告依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同等而享有的债权，抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内。同日，进东公司与原告签订了编号为DLQ-201409120034B02号《最高额抵押合同》，约定抵押人进东公司以自有的长海县颐宝臻品A3-1号楼、小长山房身村房身屯A区S7号楼、L1号楼、L3号楼、L4号楼、L7号楼提供最高额抵押担保，并办理了编号为DF2014216号在建工程抵押登记，抵押人担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间，在人民币5000万元的最高余额内，原告依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同等而享有的债权，抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内。同日，益达公司与原告签订了编号为DLQ-201409120034B03号《最高额抵押合同》，约定抵押人益达公司以自有的海域面积394.8公顷，使用权证编号为国海证×××号的海域使用权提供最高额抵押担保，并办理了海域使用权【抵押权利证明书编号为长海权抵登字（2014）0162号】的抵押登记，抵押人所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间，在人民币1954万元的最高余额内，原告依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同等而享有的债权，抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内。2014年9月5日，一禾九穗公司的法定代表人刘福玲及其配偶雷必学向原告出具了《无限责任担保承诺书》，承诺以个人及家庭全部财产为DLQ-201409120034号综合授信业务项下的债务承担连带保证责任，保证期间自借款期限届满次日起两年。根据上述《综合授信协议》的约定，原告于2015年3月11日与一禾九穗公司签订编号为DLY-201503120008号的《商业汇票承兑协议》，约定一禾九穗公司申请原告承兑三张银行承兑汇票，汇票编号分别为×××号、票面金额4000万元、到期日2015年9月12日；汇票编号×××号、票面金额4000万元、到期日2015年9月12日；汇票编号×××号、票面金额2000万元、到期日2015年9月12日。三张汇票的票面金额总计10000万元，敞口金额5000万元。承兑协议约定若一禾九穗公司在汇票到期之日未能足额交付票款，导致原告对外垫款的，原告对垫付的票款按实际垫款天数，每日按垫款金额的万分之五向一禾九穗公司计收罚息，直至一禾九穗公司还清垫款为止。因一禾九穗公司在汇票到期前未足额交付票款敞口金额，原告于2015年9月14日对外垫款49996532.86元。一禾九穗公司至今未按约偿还原告案涉垫款本金及相应利息，进东公司、益达公司、刘福玲和雷必学亦未依约承担担保责任，原告故提起本案诉讼。被告一禾九穗公司未向本院提交答辩意见。被告进东公司和益达公司辩称：我方在借款合同中提供的是担保，还款义务人是一禾九穗公司，至于我方是否应担保担保责任，应按照担保合同的约定由法院裁判。被告刘福玲、雷必学未向本院提交答辩意见。第三人臧新颖述称：不同意原告的诉讼请求，本案为虚假诉讼，原告对一禾九穗公司因承兑汇票而形成的债权已实际得到清偿，主债权消灭，抵押权等从权利一并消灭。第三人因对进东公司享有债权，已查封案涉抵押物，原、被告故意提起本案的虚假诉讼，拟将第三人对案涉抵押物的受偿顺序延后，损害第三人利益。原告对案涉债权是否享有实体权利，其说法自相矛盾，如原告已将案涉主债权转让给案外人大连北方阳光投资咨询有限公司（简称北方公司），则原告无权提起本案诉讼，应驳回原告的诉讼请求。另据一禾九穗公司在中国人民银行征信中心的企业信用报告显示，一禾九穗公司没有银行承兑汇票的违约或不良记录，也不存在对原告的欠息，说明该公司的债务已得到清偿，并且原告将一禾九穗公司的还款信息上报至人民银行征信系统，原告对该公司的主债权已得到清偿。原告通过其他来源取得的资金，清偿了对被告一禾九穗公司享有的债权，形成了新的法律关系，不应在本案中予以处理。原告大连银行第一中心支行围绕其诉讼请求提交了综合授信协议一份、最高额抵押合同三份及对应的他项权利证书、无限责任担保承诺书一份、商业汇票承兑协议一份及承兑汇票三张、特种转账借方传票三张、债权转让协议一份、案外人北方公司给原告的函及电汇凭证两张。被告进东公司、益达公司及第三人臧新颖对上述证据的真实性未提出异议，本院对上述证据的真实性予以确认。被告进东公司、益达公司、刘福玲、雷必学未向本院提交证据。第三人臧新颖围绕原告的诉讼请求向本院提交了（2015）大民一初字第20号民事调解书一份、（2015）大执字第433-1、433-2号民事裁定书两份、大连银行电汇凭证两张（同原告证据）、大连银行第一中心支行出具的关于一禾九穗公司债权的情况说明一份、一禾九穗公司企业信用报告一份。原告大连银行第一中心支行、被告进东公司和益达公司对上述证据的真实性未提出异议，本院对上述证据的真实性予以确认。本院经审理查明：2014年9月11日，大连银行第一中心支行与一禾九穗公司签订编号为DLQ-201409120034号《综合授信协议》，约定：大连银行第一中心支行向一禾九穗公司提供综合授信5000万元人民币，授信期限自2014年9月11日至2015年9月10日，授信业务具体包括贷款、票据承兑和贴现、担保、贷款承诺、开立信用证等；一禾九穗公司每次使用本授信额度的方式、金额、期限等均由双方商定并签订单项业务合同......。同日，大连银行第一中心支行与进东公司签订编号为DLQ-201409120034B01的《最高额抵押合同》，约定：抵押人进东公司自愿以其所有的位于长海县小长山乡房身村、面积为5617平方米的土地使用权【权证号为长国用（2012）第021020397】向大连银行第一中心支行提供最高额抵押担保，所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间在人民币445万元的最高余额内、大连银行第一中心支行依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同、银行承兑汇票承兑合同等而享有的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内；等等。双方于2014年9月12日到长海县国土资源和规划建设局办理了上述土地的抵押登记，并取得长他项（2014）第097号他项权证。2014年9月11日，大连银行第一中心支行还与进东公司签订了编号为DLQ-201409120034B02号《最高额抵押合同》，约定：抵押人进东公司自愿以其所有的位于长海县小长山乡房身村的颐宝臻品A3-1号楼、小长山房身村房身屯A区S7号楼、L1号楼、L3号楼、L4号楼、L7号楼向大连银行第一中心支行提供最高额抵押担保，所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间在人民币5000万元的最高余额内、大连银行第一中心支行依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同、银行承兑汇票承兑合同等而享有的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内；等等。双方于2014年9月12日到长海县房地产管理处就上述房产办理了编号为DF2014216的在建工程抵押登记。2014年9月11日，大连银行第一中心支行又与益达公司签订了编号为DLQ-201409120034B03号《最高额抵押合同》，约定：抵押人益达公司自愿以其所有的用海面积为394.8公顷的底播增殖海域使用权（海域使用权证编号为国海证×××号）向大连银行第一中心支行提供最高额抵押担保，抵押人所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间在人民币1954万元的最高余额内、大连银行第一中心支行依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同、银行承兑汇票承兑合同等而享有的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除，而不包括在前述之最高余额内；等等。双方于2014年9月12日到长海县海洋与渔业局办理了上述海域的海域使用权抵押登记，并取得长海权抵登字（2014）0162号海域使用权抵押权利证明书。2014年9月5日，一禾九穗公司的法定代表人刘福玲向大连银行第一中心支行出具《无限责任担保承诺书》，承诺：本人自愿以个人及家庭全部财产为一禾九穗公司在大连银行第一中心支行上述DLQ-201409120034号综合授信业务项下的债务承担连带保证责任，并承担无限赔偿责任，保证期间自借款期限届满之次日起两年，此承诺不可以任何理由撤销，本人放弃抗辩权。雷必学作为刘福玲的配偶在上述担保承诺书上签字。根据上述《综合授信协议》的约定，大连银行第一中心支行于2015年3月11日与一禾九穗公司签订编号为DLY-201503120008的《商业汇票承兑协议》，约定：一禾九穗公司申请大连银行第一中心支行承兑三张银行承兑汇票，汇票金额合计为人民币1亿元整，其中×××号汇票票面金额4000万元、×××号汇票票面金额4000万元，×××号汇票票面金额2000万元，到期日均为2015年9月12日；一禾九穗公司于汇票承兑前，在大连银行第一中心支行开立针对本协议项下汇票的保证金专用账户，并存入汇票金额50%即5000万元的保证金；一禾九穗公司同意将上述保证金及由其产生的利息作为履行本协议的担保，并授权大连银行第一中心支行在因本协议需要时办理上述保证金的冻结、扣划等手续；本协议项下汇票金额大于保证金（本金）金额的部分，由抵押人与大连银行第一中心支行签订编号为DLQ-201409120034B01、B02、B03的抵押合同并办理相关担保手续；以上担保，在一禾九穗公司不能于汇票到期日前足额交付票款或发生其他违约事由时，按约定的方式承担担保责任；一禾九穗公司应于本协议项下汇票到期日之前将汇票金额足额存入大连银行第一中心支行指定账户，若一禾九穗公司未能在汇票到期日足额交付票款，则大连银行第一中心支行无需事先通知一禾九穗公司即可从该公司的保证金账户扣收该笔汇票对应的保证金，并对该笔汇票金额扣除保证金后的不足部分从一禾九穗公司结算账户直接扣收；如承兑汇票到期之日一禾九穗公司未能足额交付票款，导致大连银行第一中心支行对外垫款的，大连银行第一中心支行对垫付的票款按实际垫款天数，每日按照垫款金额的万分之五向一禾九穗公司计收罚息，直至一禾九穗公司还清垫款为止；一禾九穗公司应在汇票到期日或到期日后的见票当日向持票人支付汇票金额；本协议项下的汇票若涉及公示催告或诉讼等法律程序，或在汇票到期日一禾九穗公司未能足额交付全部汇票金额，大连银行第一中心支行对一禾九穗公司行使追索权时，有权要求一禾九穗公司支付未能足额交付的汇票金额、未能足额交付的汇票金额自汇票到期日起至清偿日止的利息、大连银行第一中心支行为行使追索权而支付的费用及其他实现债权的费用；一禾九穗公司同意，对其提起任何诉讼而发出的传票或通知，只要发送至本协议首页列明的住所（辽宁省大连市中山区鲁迅路58号天通金融大厦1506室）即视为送达，上述地址的变更非经提前书面通知大连银行第一中心支行，对大连银行第一中心支行不生效；等等。2015年9月11日，大连银行第一中心支行与案外人北方公司签订债权转让协议，约定：因一禾九穗公司经营情况欠佳且有债务纠纷，抵押人所有的抵押物被其他债权人查封，可能导致一禾九穗公司无法按期足额支付银承票面敞口余额，汇票到期后若一禾九穗公司未能足额交付银承票面敞口余额5000万元，大连银行第一中心支行垫付款项后，北方公司自愿受让该笔债权（包括但不限于债权本金、利息、罚息、违约金、赔偿金以及律师费、差旅费等实现债权费用以及大连银行第一中心支行依照其与债务人签署的合同所享有的主权利、从权利、要求债务人承担实现债权费用的全部权利）；大连银行第一中心支行同意按照本协议所确定的条件和方式将DLQ-201409120034号综合授信协议项下的债权转让给北方公司，北方公司同意按照本协议所确定的条件和方式受让大连银行第一中心支行持有的上述债权；双方一致同意，债权转让价款为人民币5000万元；北方公司应于2015年9月14日前向大连银行第一中心支行支付预付款项5000万元；本协议生效后，北方公司已付预付款5000万元转为债权转让款，即北方公司已向大连银行第一中心支行履行了支付债权转让款的义务，大连银行第一中心支行向北方公司出具收据；若在汇票到期日，一禾九穗公司未能足额交付银承票面敞口余额5000万元，导致大连银行第一中心支行产生垫款的情况，本协议生效；若在汇票到期日，一禾九穗公司足额支付银承票面敞口余额5000万元，本协议不生效，大连银行第一中心支行应无息返还北方公司预付款5000万元；本协议生效后，北方公司受让的债权能否实现与大连银行第一中心支行无关，北方公司不得以任何理由作为债权转让价款调整或退回目标债权的理由，但大连银行第一中心支行应配合北方公司清收债权，若债务人或担保人直接向大连银行第一中心支行还款，则大连银行第一中心支行应当在收到款项后3日内将该款项划转到北方公司指定账户；等等。上述协议签订后，因一禾九穗公司在上述汇票到期前未足额交付票款敞口金额5000万元，大连银行第一中心支行于2015年9月14日为一禾九穗公司对外垫款49996532.86元。同日，北方公司分两次向大连银行第一中心支行电汇债权转让预付款合计5000万元。一禾九穗公司至今未按约偿还大连银行第一中心支行案涉垫款本金及相应利息，进东公司、益达公司、刘福玲亦未依约承担担保责任。2017年8月10日，北方公司向大连银行第一中心支行致函，主要内容为：鉴于贵行与我司于2015年9月11日签订债权转让协议，约定我司受让贵行对一禾九穗公司享有的主债权及附属的担保权利；根据债权转让协议的约定，我司委托贵行代持上述债权并以贵行名义清收，委托贵行依法对债务人一禾九穗公司及各担保人提起诉讼，清收债权。另查：2015年5月28日，本院作出（2015）大民一初字第20号民事调解书，确认本案第三人臧新颖与案外人徐立东及本案被告进东公司达成如下调解协议：1、徐立东、进东公司于2015年5月31日前偿还臧新颖1000万元及利息（自2014年10月21日起至款项付清日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；2、徐立东、进东公司于2015年7月31日前偿还臧新颖2000万元及利息（自2014年10月21日起至款项付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；3、徐立东、进东公司于2015年9月31日前偿还臧新颖2000万元及利息（自2014年10月21日起至款项付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；4、徐立东、进东公司于2015年11月31日前偿还臧新颖2000万元及利息（自2014年10月21日起至款项付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；5、徐立东、进东公司于2016年1月31日前偿还臧新颖2000万元及利息（自2014年10月21日起至款项付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；6、徐立东、进东公司于2016年3月31日前偿还臧新颖2400万元及利息（自2014年10月21日起至款项付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；7、如果徐立东、进东公司未完全清偿上述前三笔借款本金及利息，则向臧新颖一次性还清全部本金11400万元及利息（自2014年10月21日起至款项付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率的四倍计算）；8、臧新颖保留剩余300万元债权另案再诉的权利；9、案件受理费613630元，减半收取306815元，保全费5000元，由徐立东和进东公司共同负担。因徐立东和进东公司未履行上述民事调解书确认的给付义务，臧新颖向本院申请执行，本院于2017年1月4日作出（2015）大执字第433-1号、433-2号民事裁定书，查封了进东公司上述已向大连银行第一中心支行提供抵押担保的权证号为长国用（2012）第021020397项下的土地，并查封了进东公司名下位于长海县小长山乡房身村商品房预售许可证为长房预许字第2013001号、第2013005号、第2013006号等项下房产。2017年9月15日，大连银行第一中心支行向本院执行庭出具”关于一禾九穗（大连）进出口有限公司债权的情况说明”，介绍了案涉债权的基本情况、债权转让情况和债权诉讼情况，在债权转让情况中记载：”因债权转让未通知债务人，债权转让对债务人尚未生效，故目前仍由我行对债权进行追索。”2017年7月18日，中国人民银行征信中心企业信用报告显示：一禾九穗公司无不良或关注类已还清银行承兑汇票业务，最近一次结清债务日期为2011年5月30日。该报告说明中记载：除征信中心标注外，报告中的信息均由相关报数机构和信息主体提供，征信中心不保证其真实性和准确性。本院认为：大连银行第一中心支行与一禾九穗公司签订的编号为DLQ-201409120034的《综合授信协议》、与进东公司签订的编号为DLQ-201409120034B01、B02的《最高额抵押合同》、与益达公司签订的编号为DLQ-201409120034B03的《最高额抵押合同》、与一禾九穗公司签订的编号为DLY-201503120008的《商业汇票承兑协议》，均系各方当事人的真实意思表示，其内容不违背法律、行政法规的效力性强制性规定，前述协议及合同均合法有效，对当事人具有法律约束力，各方均应遵照履行。一禾九穗公司在大连银行第一中心支行依约履行了垫款义务后，没有依约还款，至今尚欠垫款本金49996532.86元及相应利息没有偿还，系违约行为，依法应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。一禾九穗公司在上述《商业汇票承兑协议》中承诺：一禾九穗公司应于本协议项下汇票到期日之前将汇票金额足额存入大连银行第一中心支行指定账户，若一禾九穗公司未能在汇票到期日足额交付票款，则大连银行第一中心支行无需事先通知一禾九穗公司即可从该公司的保证金账户扣收该笔汇票对应的保证金，并对该笔汇票金额扣除保证金后的不足部分从一禾九穗公司结算账户直接扣收；如承兑汇票到期之日一禾九穗公司未能足额交付票款，导致大连银行第一中心支行对外垫款的，大连银行第一中心支行对垫付的票款按实际垫款天数，每日按照垫款金额的万分之五向一禾九穗公司计收罚息，直至一禾九穗公司还清垫款为止。故一禾九穗公司应根据上述约定向大连银行第一中心支行支付案涉垫款本息。进东公司自愿以其所有的位于长海县小长山乡房身村、面积为5617平方米的土地使用权【权证号为长国用（2012）第021020397】向大连银行第一中心支行提供最高额抵押担保，所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间在人民币445万元的最高余额内、大连银行第一中心支行依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同、银行承兑汇票承兑合同等而享有的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），并于2014年9月12日依法办理了上述土地的抵押登记。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、第一百九十五条之规定，大连银行第一中心支行对上述抵押财产所享有的抵押权自登记时设立，当一禾九穗公司不履行到期债务时，大连银行第一中心支行有权以上述抵押财产变卖、拍卖后的价款在445万元垫款项下产生的最高额债权额范围内优先受偿。进东公司还自愿以其所有的位于长海县小长山乡房身村的颐宝臻品A3-1号楼、小长山房身村房身屯A区S7号楼、L1号楼、L3号楼、L4号楼、L7号楼在建工程向大连银行第一中心支行提供最高额抵押担保，所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间在人民币5000万元的最高余额内、大连银行第一中心支行依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同、银行承兑汇票承兑合同等而享有的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），并于2014年9月12日依法办理了上述房产的在建工程抵押登记。如上所述，大连银行第一中心支行对上述抵押财产所享有的抵押权自登记时设立，当一禾九穗公司不履行到期债务时，大连银行第一中心支行有权以上述抵押财产变卖、拍卖后的价款在5000万元垫款项下产生的最高额债权额范围内优先受偿。益达公司自愿以其所有的用海面积为394.8公顷的底播增殖海域使用权（海域使用权证编号为国海证×××号）向大连银行第一中心支行提供最高额抵押担保，抵押人所担保的主债权为2014年9月11日至2015年9月10日期间在人民币1954万元的最高余额内、大连银行第一中心支行依据与一禾九穗公司签订的本外币借款合同、银行承兑汇票承兑合同等而享有的债权；抵押担保范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），并于2014年9月12日依法办理了上述海域的海域使用权抵押登记。如上所述，大连银行第一中心支行对上述抵押财产所享有的抵押权自登记时设立，当一禾九穗公司不履行到期债务时，大连银行第一中心支行有权以上述抵押财产变卖、拍卖后的价款在1954万元垫款项下产生的最高额债权额范围内优先受偿。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条规定：第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立；主合同中虽然没有保证条款，但是，保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。本案中，刘福玲于2014年9月5日向大连银行第一中心支行出具无限责任担保承诺书，承诺：本人自愿以个人及家庭全部财产为一禾九穗公司在大连银行第一中心支行上述DLQ-201409120034号综合授信业务项下的债务承担连带保证责任，并承担无限赔偿责任，保证期间自借款期限届满之次日起两年；此承诺不可以任何理由撤销，本人放弃抗辩权。该承诺书系刘福玲的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，故应认定刘福玲与大连银行第一中心支行之间的保证合同成立且合法有效，对当事人具有法律约束力。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第二款之规定，连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。且根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定部门的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任；提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。故当本案主债务人一禾九穗公司在承兑期限届满没有按约支付票款时，刘福玲应按照上述承诺书的约定对一禾九穗公司的案涉债务承担连带清偿责任。关于雷必学应否对一禾九穗公司的案涉债务承担连带清偿责任的问题，因雷必学未与大连银行第一中心支行签订保证合同，也未在刘福玲出具的无限责任担保承诺书上以保证人的身份签字，其仅以刘福玲配偶的身份在该承诺书上签字，不能视为其有承担连带责任保证的意思表示，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条的上述规定，不能认定其与大连银行第一中心支行缔结了保证合同关系，只能视为其知晓刘福玲作为保证人承担连带保证责任的事宜，故其不应对一禾九穗公司的案涉债务承担连带清偿责任。2015年9月11日，大连银行第一中心支行在与案外人北方公司签订的债权转让协议中约定：若在汇票到期日，一禾九穗公司未能足额交付银承票面敞口余额5000万元，导致大连银行第一中心支行产生垫款的情况，本协议生效；大连银行第一中心支行应配合北方公司清收债权，若债务人或担保人直接向大连银行第一中心支行还款，则大连银行第一中心支行应当在收到款项后3日内将该款项划转到北方公司指定账户。在该协议约定的生效条件成就后，北方公司又于2017年8月10日向大连银行第一中心支行致函，委托该行代持案涉债权并以该行名义清收，委托该行依法对债务人一禾九穗公司及各担保人提起诉讼、清收债权。故虽然案涉债权已转让给北方公司，但基于北方公司的上述委托，大连银行第一中心支行提起本案诉讼，要求一禾九穗公司偿还案涉垫款本息；要求确认其对进东公司、益达公司提供的抵押担保财产享有优先受偿权；要求刘福玲对一禾九穗公司的案涉债务承担连带清偿责任，具有事实和法律依据，本院对其前述诉讼请求均予支持。但其要求雷必学对一禾九穗公司的案涉债务承担连带清偿责任的诉讼请求，如上所述，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。第三人臧新颖辩称大连银行第一中心支行提起的本案诉讼为虚假诉讼，目的是将其对案涉抵押物的受偿顺序延后，损害其利益。根据本案证据显示，（2015）大民一初字第20号民事调解书对臧新颖债权的确认时间为2015年5月28日，而案涉抵押财产的抵押登记时间均为2014年9月12日，即大连银行第一中心支行于2014年9月12日已取得案涉抵押财产的优先受偿权，并非因提起本案诉讼而取得，臧新颖申请法院对案涉抵押物采取查封措施之时，案涉抵押物即存在优先受偿权人，且根据大连银行第一中心支行在本案中提交的相关协议、抵押合同及履行等证据，充分证明其案涉债权及抵押权的真实存在，故对臧新颖关于本案系虚假诉讼的抗辩，本院不予采纳。臧新颖提交的中国人民银行征信中心的企业信用报告说明中明确记载：除征信中心标注外，报告中的信息均由相关报数机构和信息主体提供，征信中心不保证其真实性和准确性。该报告中记载的一禾九穗公司的债务清偿情况也与本案证据显示的实际情形不符，故臧新颖凭该份报告主张大连银行第一中心支行主张的案涉债权已得到清偿本院不予支持。如上所述，大连银行第一中心支行在本案中系受北方公司委托提起诉讼清收债权，北方公司对其的委托并不违反法律、行政法规的相关规定，故臧新颖关于大连银行第一中心支行无权提起本案诉讼的抗辩，本院亦不予采纳。一禾九穗公司、刘福玲、雷必学经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃在本案中的抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条；《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百八十七条、第一百九十五条；《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条；《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告一禾九穗（大连）进出口有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告大连银行股份有限公司第一中心支行银行承兑汇票垫款本金49996532.86元；被告一禾九穗（大连）进出口有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告大连银行股份有限公司第一中心支行银行因上述垫款而产生的罚息（以上述垫款本金为基数，自2015年9月14日起至款项还清之日止按日万分之五计付）；三、原告大连银行股份有限公司第一中心支行银行对被告大连进东建设集团有限公司所有的位于长海县小长山乡房身村、面积为5617平方米的土地【权证号为长国用（2012）第021020397】享有优先受偿权，有权以上述抵押财产变卖、拍卖后的价款在445万元垫款项下产生的最高额债权额范围内优先受偿；四、原告大连银行股份有限公司第一中心支行银行对被告大连进东建设集团有限公司名下位于长海县小长山乡房身村的颐宝臻品A3-1号楼、小长山房身村房身屯A区S7号楼、L1号楼、L3号楼、L4号楼、L7号楼享有优先受偿权，有权以上述抵押财产变卖、拍卖后的价款在5000万元垫款项下产生的最高额债权额范围内优先受偿；五、原告大连银行股份有限公司第一中心支行银行对被告大连益达水产有限公司所有的用海面积为394.8公顷的底播增殖海域使用权（海域使用权证编号为国海证×××号）享有优先受偿权，有权以上述抵押财产变卖、拍卖后的价款在1954万元垫款项下产生的最高额债权额范围内优先受偿；六、被告刘福玲对被告一禾九穗（大连）进出口有限公司欠原告大连银行股份有限公司第一中心支行银行的上述第一项、第二项垫款本息承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向债务人一禾九穗（大连）进出口有限公司追偿；七、驳回原告大连银行股份有限公司第一中心支行银行对被告雷必学的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费291782.50元，由被告一禾九穗（大连）进出口有限公司、大连进东建设集团有限公司、大连益达水产有限公司和刘福玲共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长  刘勇峰审判员  王家永审判员  李淑红二〇一七年十二月二十七日书记员  姜 珊