山东省青岛市中级人民法院
行 政 判 决 书
（2018）鲁02行终222号
上诉人（原审原告）青岛中企易装网络科技有限公司。
法定代表人侯典奎，职务经理。
委托诉讼代理人石文彬，该单位工作人员。
委托诉讼代理人赵迪，该单位工作人员。
被上诉人（原审被告）青岛市李沧区市场监督管理局。
法定代表人王彤宣，职务局长。
委托诉讼代理人李涛，该局沧口市场监督管理所所长。
委托诉讼代理人宋加臣，山东畅海律师事务所律师。
被上诉人（原审被告）青岛市李沧区人民政府。
委托诉讼代理人张修枫，青岛市李沧区人民政府法制办工作人员。
委托诉讼代理人张婷婷，山东海剑律师事务所律师。
上诉人青岛中企易装网络科技有限公司因诉被上诉人青岛市李沧区市场监督管理局行政处罚及被上诉人青岛市李沧区人民政府行政复议一案，不服山东省青岛市李沧区人民法院（2017）鲁0213行初60号行政判决，在法定期限内提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2018年4月9日在本院第十五法庭公开开庭审理了本案。上诉人青岛中企易装网络科技有限公司的委托代理人赵迪，被上诉人青岛市李沧区市场监督管理局的行政机关负责人薛建强、委托代理人李涛、宋加臣，被上诉人青岛市李沧区人民政府的委托代理人李修枫、张婷婷，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原审法院查明，2017年4月5日，被告青岛市李沧区市场监督管理局对原告青岛中企易装网络科技有限公司位于青岛市李沧区大同北路101-4-2号的经营场所进行检查时，发现四本对外发放的宣传册，该宣传册内容包括：“岛城唯一与万科物业、卓越物业青建博海物业共同合作的装修公司；“中企易装”的注册商标标记?……”等。现场原告未能提供上述宣传内容的合法有效证明，涉嫌虚假宣传。同日，被告青岛市李沧区市场监督管理局予以立案查处。2017年5月3日，原告青岛中企易装网络科技有限公司向被告青岛市李沧区市场监督管理局提交营业执照副本、授权委托书等身份证明材料，委托公司副经理孙某处理单位涉及的虚假宣传案件，原告并提交了宣传册（封面上载有“岛城唯一与万科物业、卓越物业青建博海物业共同合作的装修公司”，“中企易装?装饰”；具体内容中载有“中企易装是青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司转型成立的一家创新型互联网家装企业，…”）、宣传册费用的收据（日期2016年6月20日，金额1200元）、微信转账费用截图打印件（金额1200元）、注册商标申请书（中企易装）等相关材料。2017年5月11日，青岛市李沧区市场监督管理局在中国商标网进行了查询，确认原告未取得《商标注册证》。2017年5月24日，青岛市李沧区市场监督管理局对孙某进行询问，孙某承认原告分别于2016年6月20日、2017年3月2日两次印制宣传册，每次印制1000本，费用均为1200元，上述宣传册共发放1996本，主要放在万科物业、卓越物业青建博海物业对外发放，剩余4本；孙某承认原告公司与万科物业、卓越物业青建博海物业有业务合作关系，但不是唯一；孙某承认原告公司于2016年5月19日申请办理“中企易装＋图形”的商标注册，但没有取得《商标注册证》；孙某承认原告公司不是青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司转型成立的。2017年5月24日，原告还向青岛市李沧区市场监督管理局提交了书面自述材料，内容与代理人孙某在上述询问笔录中陈述的内容基本一致。2017年5月31日，被告青岛市李沧区市场监督管理局作出青李沧市监沧听告字〔2017〕10号《行政处罚听证告知书》（同日向原告送达），告知原告拟作出罚款人民币30000元的行政处罚，并告知原告享有陈述、申辩和申请听证的权利。原告于2017年6月5日提交了书面陈述申辩意见，提出宣传册中内容“唯一与万科物业、卓越物业、青建博海物业共同合作的装修公司”是事实，并提供青岛青建博海物业有限公司出具的证明；提出原告系由青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司转型成立的等申辩意见。2017年7月11日，被告青岛市李沧区市场监督管理局作出青李沧市监沧告字〔2017〕11号《行政处罚告知书》（同日向原告送达），认为原告虚假宣传的违法情节可视为轻微，应当从轻处罚，拟作出罚款人民币10000元的行政处罚，并告知原告享有陈述、申辩的权利。2017年7月13日，原告再次向被告青岛市李沧区市场监督管理局提交了书面的陈述申辩意见，对原告是由青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司转型成立、执法检查后立即停止宣传册的使用并销毁的情况进行了解释说明，并以单位经营困难等为由，请求不予以行政处罚。被告青岛市李沧区市场监督管理局对原告提出的陈述申辩意见未予采纳。2017年7月24日，青岛市李沧区市场监督管理局作出青李沧市监沧处字〔2017〕54号《行政处罚决定书》，决定对原告罚款人民币10000元，并告知申请行政复议及提起行政诉讼的途径和期限等事项，该处罚决定于2017年7月26日向原告送达。
原告不服被告青岛市李沧区市场监督管理局作出的上述行政处罚，于2017年8月10日向被告青岛市李沧区人民政府提出行政复议申请。因原告的复议申请未表述复议请求，青岛市李沧区人民政府于2017年8月15日作出《行政复议补正通知》，要求原告自收到通知后五日内提交补正事项，并告知未按期补正的法律后果。2017年8月18日，青岛市李沧区人民政府收到原告的补正复议申请书并于同日作出李沧复受字〔2017〕099号《行政复议受理通知书》、李沧复答字〔2017〕099号《行政复议答复通知书》，于2017年8月21日、8月29日分别向原告、青岛市李沧区市场监督管理局送达。2017年10月11日，青岛市李沧区人民政府作出李沧复决字〔2017〕099号《行政复议决定书》，维持青岛市李沧区市场监督管理局作出的行政处罚决定。
原审法院另查明。1、原告承认青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司现仍存在。2、原告于2017年9月7日、10月7日分别取得20036199、20035830号《商标注册证》。
原审法院认为，《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款规定，“经营者不得利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。”，该法第二十四条第一款规定：“经营者利用广告或者其他方法，对商品作引人误解的虚假宣传的，监督检查部门应当责令停止违法行为，消除影响，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。”本案中，原告公司的注册登记档案以及原告承认青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司仍存在的事实，能够证明原告不是由青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司转型设立的，因此原告在宣传册中载明“中企易装是青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司转型成立的一家创新型互联网家装企业”系虚假宣传；原告在未取得《商标注册证》的情况下，在对外发放的宣传册中载明“中企易装?装饰”的行为亦为虚假宣传，违反了上述法律的禁止性规定。被告青岛市李沧区市场监督管理局依据反不正当竞争法第二十四条第一款的规定，并参照《青岛市工商行政管理局行政处罚权裁量标准》第二百五十四条（四），作出青李沧市监沧处字〔2017〕54号《行政处罚决定书》，决定对原告罚款人民币10000元，事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，应予维持。被告青岛市李沧区人民政府作出李沧复决字〔2017〕099号《行政复议决定书》程序合法，事实认定清楚，证据确实充分，法律适用正确，法院亦予以维持。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告的诉讼请求。案件受理费人民币50元，由原告负担。
上诉人青岛中企易装网络科技有限公司不服原审法院判决，上诉称，原审法院没有查清事实的情况下，判决驳回上诉人的诉讼请求是错误的。上诉人认为，石文彬是青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司的法定代表人，其行为即为其职务行为，因此宣传册上的内容只要青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司或其法定代表人石文彬认可就当然合法有效，不存在虚假宣传。另外，上诉人使用自己设计且初审通过的商标，不侵犯他人利益，不损害国家利益，被上诉人李沧区市场监督管理局据此处罚上诉人，于法无据。综上，请求二审法院依法撤销原审法院判决，依法改判。
被上诉人青岛市李沧区市场监督管理局的辩称意见与其在原审的答辩意见一致。
被上诉人青岛市李沧区人民政府的辩称意见与其在原审的答辩意见一致。
各方当事人在原审提交的证据均在原审庭审中质证，并随卷宗移送本院。经审查，本院同意原审法院对证据的认证意见及据此确认的案件事实。
本院认为，被上诉人青岛市李沧区市场监督管理局提交的证据，能够证明被上诉人青岛市李沧区市场监督管理局在对上诉人进行查处时，上诉人公司不是由青岛建设装饰集团有限公司装饰二分公司转型设立的，且“中企易装?装饰”商标只是初审通过，并未取得《商标注册证》的事实。根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款、第二十四条第一款的规定，上诉人的上述行为构成虚假宣传。被上诉人青岛市李沧区市场监督管理局依据《中华人民共和国行政处罚法》第二十三条、《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十四条第一款的规定，并参照《青岛市工商行政管理局行政处罚权裁量标准》第二百五十四条（四），作出责令上诉人立即改正上述违法行为并罚款人民币10000元的处罚决定，并无不当，本院依法予以支持。被上诉人青岛市李沧区人民政府作出的复议决定程序合法，认定事实及适用法律正确，本院依法予以支持。综上，原审法院判决驳回上诉人的诉讼请求正确，依法予以维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费50元，由上诉人青岛中企易装网络科技有限公司公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李国宁
审 判 员 林 桦
审 判 员 刘力铭
二〇一八年四月二十三日
法官助理 管筱笛
书 记 员 王 崧
书 记 员 刘 佳