福建省莆田市涵江区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）闽0303刑初599号
公诉机关莆田市涵江区人民检察院。
被告人康燕青，男，1983年8月3日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪于2017年2月15日被刑事拘留，同年3月21日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
�护人岳文发，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。
被告人曾明哲，男，1984年1月23日出生于福建省莆田市涵江区，汉族，初中文化，务工，住址莆田市涵江区，因涉嫌犯非法买卖枪支、弹药罪于2017年2月15日被刑事拘留，同年3月21日因涉嫌犯非法买卖枪支罪被逮捕。现羁押于莆田市第一看守所。
辩护人郭妙灵，北京蓝鹏（厦门）律师事务所律师。
莆田市涵江区人民检察院以涵检公刑诉〔2017〕656号起诉书指控被告人康燕青、曾明哲犯非法买卖枪支罪，于2017年11月27日向本院提起公诉。本院于同年12月1日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。莆田市涵江区人民检察院指派代理检察员张建锋出庭支持公诉，被告人康燕青及其辩护人岳文发、被告人曾明哲及其辩护人郭妙灵到庭参加诉讼。现已审理终结。
莆田市涵江区人民检察院指控：2016年左右，被告人康燕青向被告人曾明哲提议共同销售气枪配件牟利，并约定共同出资、平分盈利。后由被告人康燕青购入12克二氧化碳小气瓶等气枪配件，再与被告人曾明哲分别通过微信聊天软件、淘宝网等平台向他人予以销售。其间，被告人康燕青、曾明哲共销售12克二氧化碳小气瓶600件。
案发后，被告人康燕青、曾明哲于2017年2月15日12时许在二人位于莆田市涵江区的租住处内被公安机关抓获归案。公安机关当场扣押12克二氧化碳小气瓶1020件及笔记本电脑、手机等物。经鉴定，上述12克二氧化碳小气瓶具备气枪气瓶功能。
指控上述事实，公诉机关提供了相应的证据证明。公诉机关认为，被告人康燕青、曾明哲为牟取利益，非法买卖非成套枪支散件即气枪气瓶1620件，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条之规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。提请依法分别判处。
被告人康燕青对起诉书指控的主要事实及罪名均无异议，辩称其负责进货、销售、算账等，曾明哲负责部分销售、送货、寄快递等，其分得的钱款比曾明哲多，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见主要是：1．认定被告人康燕青已销售600件12克二氧化碳小气瓶的证据不足；2．案涉12克二氧化碳小气瓶除作为气枪配件外还具备多种用途，现场查获的1020件小气瓶不应计入被告人康燕青非法买卖枪支的数量，其行为产生的社会危害性小；3．被告人康燕青到案后能够如实供述，具有坦白情节，且无犯罪记录，主观恶性小，可以从轻处罚。综上，建议对被告人康燕青从轻、减轻处罚。
被告人曾明哲对起诉书指控的主要事实及罪名均无异议，辩称，12克二氧化碳小气瓶的销售主要由被告人康燕青负责，该小气瓶除作为气枪配件外还有其他用途，未销售出去的小气瓶不应计入非法买卖的数额，请求从轻处罚。其辩护人的辩护意见主要是：1．案涉12克二氧化碳小气瓶具备多种用途，应区别于一般的枪支专用配件，且已销售的部分中被告人康燕青未全部参与，尚未销售的1020件小气瓶因存在多种用途不能认定为用于枪支使用，不应计入其买卖枪支的数量；2．被告人康燕青负责小气瓶的进货、销售以及收益分配等，被告人曾明哲在康燕青的邀请下，协助其网络接单、参与销售，应认定为从犯；3．被告人曾明哲系初犯�偶犯、主观恶性较小，有明显悔罪表现，且尚未实际造成严重的社会危害，可以从轻处罚。综上，建议对被告人曾明哲从轻、减轻处罚。
经审理查明：2016年左右，经被告人康燕青向被告人曾明哲提议，二人决定共同出资销售气枪气瓶、靶纸、箱包等物品。后由康燕青联系上家购入12克二氧化碳小气瓶等气枪配件，再与曾明哲分别通过微信聊天软件、淘宝网等平台以每件2元（人民币，下同）的价格接受买家下单，尔后通过快递发送给买家。其间，二被告人共销售12克二氧化碳小气瓶600件，得款1200元，其中康燕青销售大部分小气瓶并负责经营收益分配。2017年2月15日12时许，康燕青、曾明哲在二人位于莆田市涵江区的租住处内被公安机关抓获归案。公安机关当场查获并扣押12克二氧化碳小气瓶1020件及台式计算机主机1台、笔记本电脑2台、手机6部。经莆田市公安局物证鉴定所鉴定，上述12克二氧化碳小气瓶具备气枪气瓶的功能。
上述事实，被告人康燕青、曾明哲在开庭审理过程中亦无异议，且有证人陈某、曾某、刘某、赵某1、梁某、郭某、姜某、劳某、何某1、齐某、金某、赵某2、余某、应某、熊某1、熊某2、曹某、侍某、马某、周某、韩某、胡某、何某2、吴某的证言，受案登记表、立案决定书、搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、财物入库清单、淘宝账户及交易截图、交易数据光盘及明细表、指认地点笔录、指认照片、莆田市公安局物证鉴定所分析意见书（莆公物鉴〔2017〕287号）、鉴定委托不予受理告知书、中止鉴定告知书、中华人民共和国公安部《关于枪支主要零部件管理有关问题的批复》及附件《枪支主要零件及性能特征明细表》（公治〔2014〕110号）、公安部关于印发《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》的通知（公通字［2010］67号）、户籍证明、到案经过说明、工作说明等证据证实，足以认定。
被告人曾明哲的辩护人当庭提交协议书一份，欲证明被告人曾明哲与被告人康燕青合作生意期间占股比例为三成，并以该占股比例承担风险、收益；提交福建多凯电子塑胶有限公司出具的证明一份，欲证明被告人曾明哲的工作及离职情况。本院经审查认为，上述协议书来源不清，且二被告人在侦查阶段及审查起诉阶段均稳定供述二人之间系共同投资生意，全部经营所得（包括非本案气枪气瓶配件等物品销售所得）五五分成，并由被告人康燕青主导收益分配，而均未提及此前有签订相关协议书的情况，故上述协议书的真实性存疑，不予采信；上述证明与本案的事实认定无关，不具有关联性，不予采信。
本院认为，被告人康燕青、曾明哲非法买卖非成套枪支散件即气枪气瓶1620件，情节严重，其行为均已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控的罪名成立。在共同犯罪中，被告人康燕青系犯意提起者，负责进货、利益分配等，并积极实施销售行为，起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚；被告人曾明哲听从被告人康燕青的安排参与部分销售，起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人曾明哲的辩护人有关此节的辩护意见成立，予以采纳。二被告人归案后均能够如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。二被告人的辩护人关于此节的辩护意见成立，予以采纳。二被告人的辩护人关于本案已销售数量不能认定为600件的辩护意见，经查，被告人康燕青在侦查阶段对该销售数量供认不讳，且当庭亦表示无异议，其中部分销售情况另有淘宝账户及交易截图、交易数据光盘及明细表以及证人证言予以印证，至于另外未体现在淘宝交易记录中的部分销售情况，被告人康燕青提出其除通过淘宝平台进行交易外，还有部分销售系通过微信与买家联系交易，该供述可以与被告人曾明哲供述相印证，公诉机关结合被告人康燕青的供述已就低认定本案已销售的数量，符合法律规定，故该辩护意见不能成立，不予采纳。二被告人的辩护人关于公安机关查获的1020件小气瓶因尚未销售出去，不能认定为用于枪支使用，不应计入本案犯罪数量的辩护意见，经查，刑法规定的非法买卖枪支罪中的“买卖”，涵盖非法购买或者出售的行为，二被告人合伙从他处非法购入的案涉小气瓶1020件，准备出售给他人，公安机关在其住所查扣上述小气瓶，并经�定为具备气枪气瓶的功能，根据《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》之规定，应认定为枪支散件，并以每三十件为一成套枪支散件计入其非法买卖枪支的数量，至于该散件是否还具有其他功能并不影响其性质的认定，是否售出也不影响本罪的构成；故该辩护意见缺乏事实和法律依据，不能成立，不予采纳；但鉴于本案被查获的小气瓶没有流入社会，未实际造成严重危害后果，在量刑时可酌情予以考虑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项、第二条第（一）项、第七条之规定�判决如下：
一、被告人康燕青犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑十年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，先行羁押的一日予以折抵，刑期即自2017年２月15日起至2027年2月14日止）；
二、被告人曾明哲犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2017年2月15日起至2022年2月14日止）；
三、共同追缴被告人康燕青、曾明哲违法所得款人民币1200元；
四、扣押在公安机关的12克二氧化碳小气瓶1020件及台式计算机主机1台、笔记本电脑2台、手机6部，均予以没收，依法处理。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省莆田市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 余铮清
审 判 员 林 珊
人民陪审员 卞映征
二〇一七年十二月二十七日
书 记 员 庄金琴
附：相关法律条文
1．《中华人民共和国刑法》
第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、�期徒刑或者死刑。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。
第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
2．《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：
……
（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；
……
第二条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十五条第一款规定的“情节严重”：
（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的数量达到本解释第一条第（一）、（二）、（三）、（六）、（七）项规定的最低数量标准五倍以上的；
……
第七条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存、盗窃、抢夺、持有、私藏、携带成套枪支散件的，以相应数量的枪支计；非成套枪支散件以每三十件为一成套枪支散件计。