天津市滨海新区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）津0116刑初80051号
公诉机关天津市滨海新区人民检察院。
被告人符亚三，男，1992年9月24日出生，汉族，海南省临高县人，小学文化，无业。因涉嫌诈骗罪，于2017年7月22日被天津市滨海新区公安局保税分局刑事拘留，同年8月24日经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市河东区看守所。
被告人符永康（曾用名“符加康”），男，1990年8月6日出生，汉族，海南省临高县人，初中文化，无业。因犯盗窃罪，于2014年11月26日被海南省澄迈县人民法院判处有期徒刑一年五个月,2015年12月11日刑满释放。因涉嫌诈骗罪，于2017年6月29日被天津市滨海新区公安局保税分局刑事拘留，同年8月4日经天津市滨海新区人民检察院批准逮捕，同日由天津市滨海新区公安局执行逮捕。现羁押于天津市河东区看守所。
天津市滨海新区人民检察院以津滨检公诉刑诉〔2018〕54号起诉书指控被告人符亚三、符永康犯诈骗罪，于2018年3月19日向本院提起公诉，本院于2018年3月19日立案后，依法组成合议庭，于2018年4月10日公开开庭审理了本案。天津市滨海新区人民检察院指派代理检察员李杨、相吉江出庭支持公诉，被告人符亚三、符永康到庭参加诉讼。现已审理终结。
天津市滨海新区人民检察院指控，2016年5月，被告人符亚三、符永康经过预谋，在网上发布能够提供“手机定位”服务，以此为诱饵骗取他人信任，以支付费用的名义，让被害人将钱款汇入二人用他人身份信息注册的QQ号或微信号账户内，截止案发，二人共计骗取人民币4万余元，符亚三独自骗取人民币8600元。
2017年6月11日，被害人罗某向公安机关报警，公安机关经立案侦查，于2017年6月29日、7月22日将被告人符永康、符亚三分别在其住处抓获。
针对起诉书指控的上述事实，公诉人在开庭审理过程中出示、宣读了相应的书证、被害人陈述、证人证言、电子数据及被告人供述和辩解等证据，认为被告人符亚三、符永康以非法占有为目的，经过预谋，利用电信网络，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以诈骗罪追究其刑事责任。建议判处被告人符亚三有期徒刑四年以上六年以下，并处罚金；鉴于被告人符永康具备累犯、坦白等情节，建议判处其有期徒刑四年六个月以上六年六个月以下，并处罚金。
被告人符亚三、符永康当庭对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，当庭表示自愿认罪。
经审理查明2016年5月，被告人符亚三、符永康经过预谋，在网上发布能够提供“手机定位”服务，以此为诱饵骗取他人信任，以支付费用的名义，让被害人将钱款汇入二人用他人身份信息注册的QQ号或微信号账户内，截止案发，二人共计骗取人民币41783元，符亚三独自骗取人民币8600元。
2017年6月11日，被害人罗某向公安机关报警，公安机关经立案侦查，于2017年6月29日、7月22日将被告人符永康、符亚三分别在其住处抓获。
上述事实，被告人符亚三、符永康在庭审过程中均无异议，并有被害人罗某、李某2、朱某、赵某、高某、杨某、李某3、龙某等人的陈述；证人林某、夏某等人的证言；公安机关调取的银行卡账户历史明细清单、被害人黄某的自书材料、海南省澄迈县人民法院的刑事判决书、海南省琼山监狱出具的释放证明书（复印件）等书证；公安机关调取的网页截屏、从财富通中调取的被告人涉案QQ交易明细、微信交易明细等电子数据；公安机关制作的搜查笔录、扣押清单、调取的被告人户籍证明、制作的案件来源、抓获经过等其他证明材料；被告人符亚三、符永康的供述和辩解等证据证实，足以认定。
经查，被告人符亚三与被告人符永康共同预谋实施电信诈骗，共同出资购买犯罪工具，由符亚三将实施诈骗用的“聊天版本”发送给符永康，二人共同使用多个QQ号码与微信号码。上述事实有被告人供述、被害人陈述、书证、电子数据等证据予以证实。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第四条中规定：“多人共同实施电信网络诈骗，犯罪嫌疑人、被告人应对其参与期间该诈骗团伙实施的全部诈骗行为承担责任”，“上述规定的‘参与期间’，从犯罪嫌疑人、被告人着手实施诈骗行为开始计算”。虽然二人分别在不用的地方登陆QQ实施诈骗，但是可以认定符亚三、符永康在涉案期间应当对二人实施的全部诈骗行为承担责任。
最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第六条第（一）款规定：办理电信网络诈骗案件，确因被害人人数众多等客观条件的限制，无法逐一收集被害人陈述的，可以结合已收集的被害人陈述，以及经查证属实的银行账户交易记录、第三方支付结算账户交易记录、通话记录、电子数据等证据，综合认定被害人人数及诈骗资金数额等犯罪事实。本案结合已查实的被害人的陈述、公安机关调取的书证、被告人的供述等可以认定二被告人使用的QQ号码及微信号码关联的账户中的钱款系犯罪所得，因此不应当仅以现有的查明的被害人的损失认定为犯罪金额。起诉书指控的犯罪金额有证据证明，符合法律规定，应当予以认定。
本院认为，被告人符亚三、符永康以非法占有为目的，利用电信网络，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪，且系共同犯罪，均应依法予以惩处。公诉机关指控被告人符亚三、符永康犯诈骗罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，应予支持。
被告人符永康曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人符永康到案后如实供述了自己的罪行，当庭自愿认罪，具备坦白情节，依法可以从轻处罚；被告人符亚三当庭如实供述自己的罪行，并表示自愿认罪，可以酌情从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议适当，予以采纳。
综上，结合被告人符亚三、符永康的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十一条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：
一、被告人符亚三犯诈骗罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人符亚三的刑期自2017年7月22日起至2021年10月21日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳）；
二、被告人符永康犯诈骗罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币五万元。
（刑期自判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即被告人符永康的刑期自2017年6月29日起至2021年12月28日止。罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内向本院缴纳）；
三、责令被告人符亚三、符永康共同退赔人民币14900元，依法发还相关被害人；自二被告人处追缴违法所得人民币35483元。（被告人符亚三、符永康共同承担41783元，被告人符亚三个人承担8600元）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第二中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。
审 判 长 李正文
代理审判员 林 琳
人民陪审员 刘荣欣
二〇一八年四月二十四日
书 记 员 陈 婷
附：法律释明：
1．《中华人民共和国刑法》第二百六十六条：诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
2.《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
3.《中华人民共和国刑法》第六十一条：对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。
4.《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款：被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。
5.《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
6.《中华人民共和国刑法》第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
7.最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》第七条第（二）款：七、涉案财物的处理
（二）涉案银行账户或者涉案第三方支付账户内的款项，对权属明确的被害人的合法财产，应当及时返还。确因客观原因无法查实全部被害人，但有证据证明该账户系用于电信网络诈骗犯罪，且被告人无法说明款项合法来源的，根据刑法第六十四条的规定，应认定为违法所得，予以追缴。