湖北省咸宁市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）鄂12刑终93号
原公诉机关湖北省赤壁市人民检察院。
上诉人（原审被告人）夏宋阳，无业。因本案于2014年10月16日被江苏省如皋市公安局郭园派出所抓获。2014年10月20日被赤壁市森林公安局刑事拘留，同年，11月21日被逮捕，11月29日被取保候审。2016年1月29日经赤壁市人民法院决定逮捕，同年4月27日执行逮捕。现羁押于赤壁市看守所。
赤壁市人民法院审理赤壁市人民检察院指控原审被告人夏宋阳犯非法运输、出售珍贵野生动物罪一案，于2016年5月3日作出〔2015〕鄂赤壁刑初字第204号刑事判决。原审被告人夏宋阳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年7月14日公开开庭审理了本案。咸宁市人民检察院指派检察员樊佳出庭履行职务，上诉人夏宋阳到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。
原审判决认定，2014年7月21日，被告人夏宋阳将9只雕鸮交给河南省豫E×××××号长途客车驾驶员陈某，准备带到广州市卖给一周姓男子，该车行至京港澳高速湖北省赤壁市境内时被公安机关查获，9只雕鸮已由赤壁市森林公安局放生山林。经咸宁市野生动物保护站鉴定，上述雕鸮为国家二级保护动物。
上述事实，被告人夏宋阳在开庭审理过程中亦无异议，并有户籍证明、到案经过、装货清单、放生记录等书证;证人陈某、申某甲、杨某、马某的证言；鉴定意见书等证据证实，足以认定。
原判认为，被告人夏宋阳违反野生动物保护法规，非法运输、出售珍贵野生动物，情节严重，其行为已构成非法运输、出售珍贵野生动物罪。被告人夏宋阳归案后能如实供述犯罪事实，认罪态度好，予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第一款、第六十七条第三款的规定，判决：被告人夏宋阳犯非法运输、出售珍贵野生动物罪，判处有期徒刑五年，并处罚金一万元。
上诉人夏宋阳上诉提出：1.一审判决认定的事实与实际事实有出入。公安机关查获的九只雕鸮，其中四只是陈小波的，以前没有如实供述，现在意识到问题严重性。九只雕鸮均放归山林，没有造成严重后果；其认罪态度好，系初犯，××的母亲，请求二审对其从轻处罚。
出庭检察员认为，一审判决认定上诉人夏宋阳运输、出售国家二级保护动物雕鸮的事实清楚，证据确实充分，形成完整的证据链条。其上诉提出其中有四只系陈小波所有，但根据公安机关调查结果，无法查实该事实，上诉理由不能成立。建议二审维持原判。
经审理查明，二审认定的事实和原审一致。有下列经一、二审庭审质证的证据予以证实：
1.户籍证明证实上诉人夏宋阳的年龄等身份情况。
2.到案经过证实:2014年10月16日被江苏省如皋市公安局郭园派出所抓获。
3.证人陈某的证言证实，我是河南省中洲集团通达公司聘请的驾驶员，也是车牌为豫E×××××的客车的司乘人员，和我一起还有一个司机叫申某乙，我们昨天9时从河南省安阳市滑县客运站发车到广东省中山市，10时多的时间，客车行驶到河南省新乡市卫辉高速路口，在我们发车前，我们老板杨某（车牌为豫E×××××的客车车主）就打电话到客车上的车载电话告知了在河南省新乡市卫辉市高速路口南有人要装货，接电话的是客车上的会计李广建，他将情况记录下来，还记录了要装货的客户的电话号码是152××××0370，客车车载电话是139××××1688。我们到了卫辉高速路口就打电话给152××××0370客户，过来五分钟该客户开了一辆北斗星一类的面包车过来，车上下来一名男子，中等身材，他从车上卸下五个箱子，这五个箱子都是用蛇皮袋包装着，我将这五个箱子装到客车行李箱中，我问他什么货，他说是土鸡，给了250元钱对运费。我问他接货人的电话，他说一会将接货人的电话发短信到车载电话上，我在货物被查后打了电话给老板杨某，杨某和发货的货主联系了，接着那个发货的货主用号码为156××××8388电话打到车载电话和我联系了，我告诉他货是野生动物猫头鹰被查了，他说他再想办法处理。
证人申某甲的证言与陈某的证言一致。
4.证人杨某的证言证实，2014年7月20日17时40分，有一个男子打电话到我的手机上说有货从河南省卫辉县李元屯到广州，我问了他有几件货，什么大小，是什么货，他说有五件，大小是25公分乘45公分，货物是土鸡，我告诉他运费是50元一件，我将发货人的电话记下了，电话是152××××0370。2014年7月21日早晨8点的时候，我将这个情况告诉了公司雇佣的李广建，李广建将客场要装运的货物地点等情况抄写在一张纸上放在豫E×××××的客车上，豫E×××××客车在2014年7月21日9时从滑县发车到广东中山市，哪知道这五件是野生动物。我和他通话，他的电话是河南商丘的，这个发货人我不认识。
5.证人马某的证言证实，其是河南省中洲集团通达公司安全科长，公司的客车是承包给个人经营，豫E×××××的客车是杨某承包的，按公司规定对承包人的要求是客车在载客过程中只允许装运客人的行李，不准运输其他货物。
6.上诉人夏宋阳供述，我是在2014年6月份一位姓周的人和我联系，号码是131××××0417问我能否搞到猫头鹰，××，说是300元一斤，后我到山西晋城抓了9只猫头鹰，我把九只猫头鹰运到郑州，到客运站拿了车主的电话号码并知道通往广州的客车的时间，我又到街上联系一辆小货车，将这九只猫头鹰用筐子装好，套上黑色塑料袋，拉到高速公路的郑州服务区，装上运往广州的客车上，我对客车司机说是土鸡，付了200元路费，我只是说货到广州后再联系。我与客车司机都不认识。我是用152××××0370、156××××8388这两个号码与车载电话联系的，车载号码尾数是1688，经辨认是139××××1688，客车行驶到湖北境内后，我接到客车司机电话告诉我货(猫头鹰)被扣了，我也多次与广州的老周联系，他说没有收到货，不会给钱。
7.现场勘验笔录及照片证实,现场赤壁市京珠高速鄂南收费站一辆车牌为豫E×××××的土黄色客车停在路边,该车行李箱中发现五个蛇皮袋包装的箱子,卸下这五个箱子后,拆开蛇皮袋,有九只塑料箱,其中八只塑料箱分两只绑在一起,每件中装有两只猫头鹰活体,另单独装有一只猫头鹰活体,共有九只猫头鹰活体。判断为国家二级保护野生动物雕鸮，属鸮形目鸟类。并有客车及雕鸮的照片。
8.放生记录证实,赤壁市森林公安机关与赤壁市野生动物保护站在见证人陈某、申某乙的参与下,涉案的9只雕鸮放生在赤壁市陆水湖畔的山林中。
9.2014年7月电话清单证实夏宋阳手机号为152××××0370、156××××8388与客车车载电话139××××1688、杨某135××××8082、广州“老周”131××××0417通话情况。
10.咸宁市野生动植物保护站咸动保鉴字〔2014〕005号鉴定报告证实，缴获野生鸟类9只，鉴定结果为雕鸮国家二级保护动物。
关于上诉人夏宋阳提出的辩解意见，本院结合犯罪事实证据及相关法律规定，综合评判如下：
上诉人夏宋阳上诉提出查获的雕鸮中有四只是陈小波的，原审认定事实与实际有误的上诉理由。
经查，上诉人夏宋阳在侦查机关及一审庭审中，对其非法运输、出售珍贵野生动物的事实供认不讳。其上诉提出有四只雕鸮是陈小波的，根据其提供的有关信息，赤壁市森林公安局调查搜集了与陈小波同名的15名男子的身份信息及照片，经二审开庭出示上诉人夏宋阳辨认，照片上没有其认识的人。且即使有四只雕鸮是陈小波的，也不影响对其定罪量刑。该上诉理由不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人夏宋阳违反野生动物保护法规，非法运输、出售珍贵野生动物雕鸮9只，情节严重，其行为构成非法运输、出售珍贵野生动物罪。其提出的上诉理由无事实证据，且不影响对其的定罪量刑。原判认定的事实基本清楚，证据确实、充分，适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 裴红杰
审判员 王益民
审判员 沈朝明
二〇一六年八月十五日
书记员 李雨秋
附：相关法律条文
《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百二十五条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；