湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）鄂01民终1411号上诉人（原审被告）：周鸿年，男，1954年12月30日出生，汉族，住武汉市洪山区。被上诉人（原审原告）：武汉和而贵物业管理有限公�，住所地：武汉市洪山区和平街东方红村东方雅园（*期）*栋*单元*楼。法定代表人：周艳，该公司董事长。委托诉讼代理人：罗荣华，湖北维力律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭畅，湖北维力律师事务所律师。原审第三人：杨利娟，女，1964年11月17日出生，汉族，住武汉市洪山区。上诉人周鸿年因与被上诉人武汉和而贵物业管理有限公司，原审第三人杨利娟追偿权纠纷一案，不服湖北省武汉市洪山区人民法院（2016）鄂0111民初3494号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年1月23日立案后，依法组成由审判员肖曼任审判长，审判员张海鹏、白瑞参加的合议庭审理本案，法官助理（兼书记员）刘政益担任记录。上诉人周鸿年，被上诉人武汉和而贵物业管理有限公司的委托诉讼代理人罗荣华，原审第三人杨利娟�到庭参加诉讼。本案现已审理终结。周鸿年上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回武汉和而贵物业管理有限公司全部诉讼请求，或将本案发回重审，本案一审、二审诉讼费用由武汉和而贵物业管理有限公司承担。事实和理由：一审判决认定事实和适用法律错误，应当予以纠正。1、周鸿年与杨利娟侵权责任不明确，武汉和而贵物业管理有限公司对杨利娟进行赔偿是自愿行为，不应由周鸿年承担全部责任。2、周鸿年与武汉和而贵物业管理有限公司是服务与被服务关系，武汉和而贵物业管理有限公司履行的是周鸿年所在居住区内的服务管理责任，涉案纠纷系因停车场出口长期不能通行，车辆只有从停车场入口处驶出导致，武汉和而贵物业管理有限公司没有尽到完善的管理职责和安全保障义务，应承担责任。3、杨利娟的治疗费用中包含了过度医疗的费用，应�予以扣减，且杨利娟对于损害的发生也存在过程，不应由周鸿年承担全部赔偿责任。且根据武汉市普仁医院骨科住院志记载，杨利娟受伤系车祸所致，并非周鸿年殴打所致。4、杨利娟与武汉和而贵物业管理有限公司是劳动关系，周鸿年与武汉和而贵物业管理有限公司是服务管理关系，一审法院不能以杨丽娟所诉请的劳动争议仲裁决定书为依据，认定周鸿年承担全部责任。武汉和而贵物业管理有限公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。杨利娟述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。武汉和而贵物业管理有限公司向一审法院起诉请求：1、判令周鸿年向武汉和而贵物业管理有限公司返还人民币15552.44元；2、本案诉讼费由周鸿年承担。一审法院认定事实：�丽娟受武汉和而贵物业管理有限公司聘用，担任小区监控员。2015年7月28日上午8时许，周鸿年之女周丹欲驾车从东方雅园小区车辆进口驶出，恰遇其他车辆驶进。周丹在避让过程中不慎碰撞出入口车辆门禁刷卡机。杨利娟随后拉住周丹所驾车辆车门，让其停车。周鸿年接到周丹的电话后从家里赶来处理此事。双方为此发生争执，周鸿年用力将杨利娟从车旁拉开，杨利娟失去平衡摔倒后昏迷。杨利娟倒地过程中与正巧路过的两轮电动车接触，导致杨利娟、电动车驾驶人及两名小孩同时倒地。杨利娟随后被送往武汉市普仁医院诊治，共住院18天，出院诊断为：骶椎骨折、一级脑外伤、全身多处软组织损伤。武汉和而贵物业管理有限公司为杨利娟支付了医疗费13877.44元、护理费675元。武汉市公安局洪山区分局和平街派出所接警后，委托武汉平安法医司法鉴定所鉴定，杨利�构成轻微伤，武汉和而贵物业管理有限公司支付了鉴定费1000元。2015年10月16日，武汉市公安局洪山区分局根据调查的情况，作出对周鸿年行政拘留五日的处罚决定。武汉和而贵物业管理有限公司认为其在垫付杨利娟的上述费用后，有向周鸿年追偿的权利。另，杨丽娟也向法院提起诉讼，要求周鸿年、武汉和而贵物业管理有限公司赔偿其误工费、住院期间营养费、伙食补助费、交通费共计8099元。对该案，法院一并开庭进行了审理。一审法院认为：杨利娟作为武汉和而贵物业管理有限公司雇员，在履行职务时遭受周鸿年损害，杨利娟既可以要求武汉和而贵物业管理有限公司承担赔偿责任，也可以要求周鸿年承担赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，作为雇主的武汉和而贵物业管理有限公司为杨利娟支付医疗费、护理费、鉴定费共计15552.44元。根据上述司法解释，周鸿年作为终局赔偿义务人，应向武汉和而贵物业管理有限公司支付上述费用。故，对武汉和而贵物业管理有限公司要求周鸿年返还医疗费、护理费、鉴定费15552.44元的诉讼请求，法院依法予以支持。周鸿年辩称的武汉和而贵物业管理有限公司垫付上述费用是武汉和而贵物业管理有限公司的自愿行为，周鸿年不构成侵权的主张，没有事实和法律依据，法院不予采纳。周鸿年还辩称应通知电动车驾驶人参加诉讼。法院认为，周鸿年未提供证据证明电动车驾驶人对损害后果的发生存在过错，本案也无证据显示电动车驾驶人存在过错，周鸿年的此项辩称主张，缺乏事实依据，法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决：周鸿年于判决生效之日起十日内向武汉和而贵物业管理有限公司支付15552.44元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取94元，由周鸿年负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。对一审查明的事实本院予以确认。本院认为，2015年7月28日，周鸿年与杨利娟发生争执，双方拉扯过程中，杨利娟失去平衡摔倒后昏迷。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。”之规定，周鸿年将杨利娟致伤，其应对杨利娟受伤产生的损失承担赔偿责任。又根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。……”的规定，武汉和而贵物业管理有限公司作为杨利娟的雇主，在承担了赔偿责任后，可以向直接侵权人周鸿年追偿，故周鸿年应当返还武汉和而贵物业管理有限公司向杨利娟支付的赔偿款项，对周鸿年的该项上诉请求，本院不予支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”、最高人民法院《关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求�依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明……当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，周鸿年上诉认为武汉和而贵物业管理有限公司未尽到管理职责，应当对杨利娟的损失承担部分赔偿责任，以及应当扣减杨利娟过度医疗部分的费用，但其并未向本院提交证据证明杨利娟受伤与武汉和而贵物业管理有限公司管理不当之间存在直接因果关系，亦未举证证明杨利娟确有过度医疗的情况以及医疗费用总额中哪些费用因过度医疗而产生，故对周鸿年据此提出的上诉请求，本院不予支持。综上所述，周鸿年的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规�，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费188元，由周鸿年负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖 曼审 判 员  白 瑞审 判 员  张海鹏二〇一八年四月十日法官助理  刘政益书 记 员  刘政益