山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终3089号
上诉人（原审被告）：山东迈科医疗科技有限公司,住所地济南市商河县。
法定代表人：曹允太，执行董事。
委托诉讼代理人：于淼，山东博睿律师事务所律师。
委托诉讼代理人：刘斌，山东博睿律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）：山东凡迪生物科技有限公司，住所地济南市。
法定代表人：李骏，董事长。
委托诉讼代理人：张洪涛，山东誉实律师事务所律师。
上诉人山东迈科医疗科技有限公司（以下简称迈科医疗公司）因与被上诉人山东凡迪生物科技有限公司（以下简称凡迪生物公司）合同纠纷一案，不服济南高新技术产业开发区人民法院（2017）鲁0191民初2239号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
迈科医疗公司上诉请求：一、一审判决认定事实不清、适用法律错误，请求二审法院撤销一审判决第二项，依法发回重审或查清事实后改判驳回凡迪生物公司的诉讼请求;二、一、二审诉讼费用由凡迪生物公司承担。事实和理由：1、一审法院认定的基本事实不清。迈科医疗公司在合同签订后，即组织工人进行了施工，向山东欧嘉医疗科技有限公司、济南苏静板材有限公司采购了材料，完成了地面、水电、风管部分的施工，围护结构大部完成，共计支出了材料费、人工费589792元，迈科医疗公司一审提交的施工前后的现场照片足以证实迈科医疗公司依照约定按照图纸施工及施工进度的事实。2、一审法院适用法律错误。涉案工程即将完成之际，凡迪生物公司谎称等待发改委补助，要求暂缓付款并停工，后强行锁门并停工至今，导致迈科医疗公司无法继续施工，也无法进行验收，责任在于凡迪生物公司。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定:“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”。根据该条规定，建设工程施工合同虽然无效，但经验收合格的应当按照合同约定支付工程价款，但本案涉案工程没有验收的责任在于凡迪生物公司，要求迈科医疗公司退还工程款没有依据。
凡迪生物公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求法院依法驳回上诉人的上诉请求。
凡迪生物公司向一审法院起诉请求：1.请求法院依法确认凡迪生物公司与迈科医疗公司签订的《施工合同》无效；2.判令迈科医疗公司向凡迪生物公司返还工程款276000元。
一审法院认定事实：对当事人有争议的证据和事实，认定如下：一、迈科医疗公司提交《订货合同》一份，证明其为履行《施工合同》向山东欧嘉医疗科技有限公司采购材料共计支付104398元。凡迪生物公司对该证据不予认可，主张对证据的真实性及关联性不清楚。经审查，迈科医疗公司对于《订货合同》已实际履行并无其他证据予以佐证，故对该证据不予采信。二、迈科医疗公司提交《送货单》一份，《检验报告》复印件一份，证明其为履行《施工合同》购买材料合计支出125995元，且购买的材料耐火极限符合规定标准。凡迪生物公司对《送货单》不予认可，其真实性及关联性不清楚；《检验报告》系复印件，对其真实性不予认可。经审查，迈科医疗公司对于该送货单并无相应的购销合同及其他实际送货等予以佐证，《检验报告》系复印件，且对方当事人不认可，故对上述证据不予采信。三、迈科医疗公司提交《实验室净化装修项目材料单》复印件一份，证明其为履行《施工合同》合计支出材料费、人工费485394元。提交《净化装修项目材料》复印件一份，证明其为履行《施工合同》合计支出104398元。凡迪生物公司对上述证据的真实性及关联性不予认可，对证明目的亦不认可，因为上述证据均为复印件且系迈科医疗公司单方出具。经审查，上述证据系迈科医疗公司自制且无其他证据佐证，故不予采信。四、迈科医疗公司提交照片一组，证明其已经按照双方约定及共同确认的图纸将风管、地面的装修施工完毕。凡迪生物公司对照片的真实性及关联性不予认可。经审查，迈科医疗公司不能提交上述照片的原始载体，对于照片拍摄的时间、地点亦无其他证据佐证，故对该证据不予采信。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，一审法院认定事实如下：2015年9月，山东人和未来生物科技有限公司（甲方）与迈科医疗公司（乙方）签订了《施工合同》一份，该合同对工程内容、合同金额、付款方式、工程期限、工程验收等均做了约定。其中，合同约定由迈科医疗公司承揽“药谷26楼实验室净化工程”，合同总金额为920000元，合同第4.1条约定：合同签订生效后，甲方向乙方支付合同总价款的30%，乙方按甲方指定的施工图纸施工。2015年10月15日，山东人和未来生物科技有限公司向迈科医疗公司支付工程款首付款276000元，后发现迈科医疗公司并无法律规定的相关施工资质，遂引起本诉讼。
另查明，2016年4月15日，山东人和未来生物科技有限公司变更为山东蒙田生生生物科技有限公司，后于2017年1月13日变更为山东凡迪生物科技有限公司。迈科医疗公司的经营范围主要有：医疗器械的销售；药品零售；日用品、装饰材料、建材、办公用品、五金、中央空调设备、通风设备、环保设备、水处理设备、空气净化设备、电力设备、安防产品的批发、零售及网上销售；制冷设备开发及技术咨询服务；净水设备及配件的生产、批发、零售等。庭审中，迈科医疗公司亦认可其不具有本案工程的相关建设资质。凡迪生物公司则主张签订合同时，没有调查迈科医疗公司的相关资质。
一审法院认为，本案中凡迪生物公司与迈科医疗公司签订的《施工合同》，从性质上看应属建设施工合同范畴，并适用相关法律。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的，签订建设工程施工合同应认定无效。本案中，迈科医疗公司在未取得涉案工程的相关建设资质的情况下与凡迪生物公司所签的《施工合同》应认定无效，凡迪生物公司的第一项诉讼请求，事实清楚，证据充分，予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。本案中，凡迪生物公司向迈科医疗公司支付了工程款276000元，且迈科医疗公司亦无证据证明其已实际施工，故《施工合同》被认定无效后，迈科医疗公司应当予以返还。鉴于凡迪生物公司在签订合同时，并未调查迈科医疗公司的施工资质情况，即与迈科医疗公司签订施工合同，未尽到严格审查义务，对合同的无效其自身也存在一定过错，法院酌情判令凡迪生物公司承担20%的责任，迈科医疗公司承担80%的责任，故迈科医疗公司应当返还工程款220800元。对于迈科医疗公司主张其实际施工589792元，已经超过凡迪生物公司支付的276000元的事实，因其未提供有效证据予以证明，故不予采信。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，一审法院判决：一、山东凡迪生物科技有限公司与山东迈科医疗科技有限公司于2015年9月签订的《施工合同》无效；二、山东迈科医疗科技有限公司于本判决生效之日起十日内返还山东凡迪生物科技有限公司工程款220800元；三、驳回山东凡迪生物科技有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5440元，由山东凡迪生物科技有限公司负担1088元，山东迈科医疗科技有限公司负担4352元。
经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
另，二审期间，迈科医疗公司提交客户付款入账通知，载明2016年3月25日，迈科医疗公司支付给济南苏净板材有限公司125995元，拟证明迈科医疗公司向济南苏净板材有限公司支付125995元，用于购买材料履行与凡迪生物公司的施工合同。凡迪生物公司经质证对该证据不予认可，认为与本案无关联性。
本院认为，本案查明的事实是迈科医疗公司在未取得涉案工程的相关建设资质的情况下与凡迪生物公司签订《施工合同》，一审法院根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，认定该《施工合同》无效正确。对于合同的无效双方均有过错，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，酌情判令凡迪生物公司承担20%的责任，迈科医疗公司承担80%的责任，迈科医疗公司应当返还工程款220800元合法有据。对于迈科医疗公司主张的其实际施工589792元的意见，一审审理中迈科医疗公司提交了其与山东欧嘉医疗科技有限公司签订的《订货合同》，迈科医疗公司并未提交确已实际履行该《订货合同》的证据；迈科医疗公司提交的《送货单》、《检验报告》复印件，凡迪生物公司对该宗证据的真实性、与本案的关联性均有异议；迈科医疗公司提交的《实验室净化装修项目材料单》、照片等均系其单方制作的证据，在凡迪生物公司不予认可的情况下，迈科医疗公司未能进一步提交充分证据予以佐证；迈科医疗公司二审中提交的其向济南苏净板材有限公司支付125995元的证据，迈科医疗公司亦未能进一步提交充分证据佐证该证据与本案的关联性。故迈科医疗公司主张其实际施工已经超过凡迪生物公司支付的276000元的上诉意见不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费5440元，由上诉人山东迈科医疗科技有限公司负担。
本判决为终审判决。
审判长 李耀勇
审判员 李 萍
审判员 韩 梅
二〇一八年四月二十八日
书记员 孙培培