本溪市溪湖区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0503民初1068号原告王金财，男，1966年2月4日出,汉族,辽宁省凌源市人，无职业，现住辽宁省凌源市四合当镇大马营村前营子组****号。委托代理人敖阳、佟光明，系辽宁良友律师事务所律师。被告沈阳天北鸿基建设集团有限公司，地址辽宁省沈阳市沈河区东纬路70号。法定代表人刘围围，系该公司董事长。被告辽宁杰出实业有限公司，地址辽宁省本溪经济技术开发区香槐路39-3栋。法定代表人吕君周，系该公司董事长。委托代理人张世胜，男，1946年8月14日出生，汉族，辽宁省抚顺市人，系辽宁杰出实业有限公司总工程师，现住辽宁省抚顺市顺城区新华大街。原告王金财诉被告沈阳天北鸿基建设集团有限公司（以下简称“沈阳天北鸿基公司”）、辽宁杰出实业有限公司（以下简称“辽宁杰出公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王金财及委托代理人敖阳、佟光明,被告辽宁杰出公司委托代理人张世胜到庭参加了诉讼,被告沈阳天北鸿基建设集团有限公司未到庭。本案现已审理终结。原告王金财诉称：原告与作为总承包方的被告沈阳天北公司签订《劳务分包合同》后于2013年6月，进入被告辽宁杰出公司发包的古酒厂进行抹灰工程作业。2013年12月末，原告施工完毕退场，共完成抹灰施工面积约为1万平方米，单价为70元/平，外加零工等总人工费为70万元，但该笔款项被告沈阳天北公司至今未付。2013年年末，原告以数名农民工到本溪高新区上访，反应被告沈阳天北公司拖欠其人工费，经本溪高新区信访局协调，作为古酒厂发包方的被告辽宁杰出公司法定代表人吕君周到场承诺支付工资，并开具了出票日为2014年7月30日、金额为70万元的远期承兑支票，但原告于支票去兑现时，被银行告知为空头支票，无法兑现。故诉至法院，请求判令被告沈阳天北公司向原告支付欠付的人工费700000元及利息70886.67元(以中国人民银行同期贷款利息自2014年7月31日暂计至2016年6月6日，最终日期以实际给付之日为准)，共计770886.67元，请求判令被告辽宁杰出公司在欠付的工程款范围内对上述人工费及利息承担连带责任，且本案诉讼费由二被告承担。被告辽宁杰出实业公司辩称：一、根据法院生效判决认定，答辩人不欠工程款，答辩人开发的“辽宁杰出工程项目”由本案沈阳天北鸿基公司承包建设，但该项目实际施工人为没有资质的实际施工人吕小发，答辩人与沈阳天北鸿基公司及吕小发关于涉案工程合同解除、工程质量、工程已经完工程量及工程款等事宜进行了诉讼，该案由本溪市中级人民法院受理并审理结案，作出的（2014）本民四初字第00004号民事判决书已经生效。生效判决首先认定涉案工程没有通过工程竣工验收及交付使用，其次因涉案工程已经完工部分质量不合格，诉讼中级法院，中级法院委托大连理工大学司法鉴定中心进行工程质量及修复费用进行鉴定，生效判决最终确认采信了鉴定意见书中关于修复费用1525.93万元的鉴定结论。同时生效判决已经明确“沈阳天北鸿基公司”吕小发在未完成质量修复且未承担质量修复费用的情况下，其要求支付工程款的请求本院不予支持（详见中院判决书）。另外生效判决已经确认涉案工程已完工程价款总额为20029896.20元，扣除答辩人已经支付工程款总额14976934.34元，工程质量不合格部分的修复费用15259300元（即20029896.20元-14976934.34元-15259300元=10206338.1元）也就是说答辩人不仅不欠工程款，沈阳天北鸿基公司还应返还活或赔偿答辩人10206338.1元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款规定，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，以及原告的诉讼请求也是请求答辩人“在欠付工程款范围内”承担连带责任，答辩人不欠工程款，不应承担任何连带责任；二、答辩人不仅不欠工程款，而且单就涉案工程所涉的人工费而言，答辩人均已全部并超额支付给沈阳天北鸿基公司及实际施工人吕小发，1、涉案工程按实际完成的工程量，答辩人实际应付工程人工费为3200319.99元；2、答辩人实际已经支付人工费合计5151750元，远远超出应付人工费1951431元；三、关于原告提供的信访局证明以及转账支票等证据材料的真实情况，答辩人会在举证，质证环节明确解释，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告沈阳天北鸿基建设集团有限公司未答辩。经审理查明，2010年6月23日，辽宁杰出实业公司与沈阳天北鸿基公司吕小发签订《建设项目施工合同》，合同约定：由沈阳天北鸿基公司承建辽宁杰出实业公司位于本溪市石桥子经济开发区厂区建设工程的全部土建工程、管网工程、道路工程、绿化工程等其他工程。承包范围：施工总承包（包工包料），质量标准：国标，工期2010年4月22日至2011年11月30日，工程造价：执行2008年定额，四类取费。付款方式：主题封顶后15日内甲方付给乙方所完成工程量的90%工程款，不得拖欠，否则由此造成影响工期的责任由甲方承担，其余装饰工程款按月形象进度90%拨付，得全部工程结束后，剩余工程款于2011年12月30日前付清，实际上吕小发借用沈阳天北鸿基公司建筑施工资质承包涉案工程，吕小发聘用其妹夫季春发为工地负责人。2013年4月原告等人进驻工地，但没有签劳务合同。2012年11月，由于天冷停工。2013年2月，原告等人到本溪高新区信访局因拖欠农民工工资130万元上访。信访局与建设单位法人吕君周联系，吕君周表示可以给施工单位发个哦工资，但支票日期开到2014年7月31日。2014年1月24日，沈阳天北鸿基公司出具承诺书，内容为：辽宁杰出实业有限公司为沈阳天北鸿基建设集团有限公司开具330万元（大写：叁佰三拾万元）支票四张（支票号：04611015、04611016、04611017、04611018）此款用于沈阳天北公司施工的辽宁杰出公司一期工程全部完工并验收合格后，总工程款为2400万元(如有差项部分为计算进入工程款之内容，可另外增加费用)的一部分剩余人工费用，至此工程建设发生的人工费用全部结清。沈阳天北鸿基公司承诺保证做到以下几点：一、沈阳天北鸿基公司须于2014年5月30日前保质保量的完成辽宁杰出公司一期工程建设项目，并通过各相关部门验收合格及交付使用，2014年7月30日后本支票沈阳天北鸿基公司方可存入账号内。二、沈阳天北鸿基公司在收到款项同时为辽宁杰出公司开具正规发票。三、沈阳天北鸿基公司须履行以上几点，辽宁杰出公司于2014年7月30日支付此支票。四、本承诺书的签订及履行不视为辽宁杰出公司对沈阳天北鸿基公司承保工程工期延误等各项违约行为的认可，不影响辽宁杰出公司按此前双方签订的工程承包合同及补充协议、相关协议中的内容向沈阳天北鸿基公司主张一切违约责任及及鞥及赔偿。五、如甲方对工程工期造成延误，甲方应承担部分责任。四张支票由吕小发签收。2014年该工地实际未施工。2014年7月30日原告将支票（04611017）70万元存入沈阳金融商贸开发区北沃汽车电器维修部，但支票无款，后原告再次上访。另查，2014年，辽宁杰出公司起诉沈阳天北鸿基公司、吕小发。要求1、解除双方签订的合同。2、判令二被告支付合同违约金及经济赔偿金1500万元，不合格工程修复返工工程造价损失（以实际鉴定为准）。3、返还7张转账支票（光大两张，票号分别为00446205、00446206。工商5张，票号分别为04574729、04611015、04611016、04611017、04611018）等。沈阳天北鸿基公司、吕小发反诉要求辽宁杰出公司给付工程欠款16080000元，违约金13794892元等。2017年2月本溪市中级人民法院作出（2014）本民四初号字第00004号民事判决书，确认辽宁杰出公司与沈阳天北鸿基公司、吕小发签订的建设工程施工合同于2014年7月22日解除，驳回辽宁杰出公司、沈阳天北鸿基公司、吕小发的其他诉讼请求。本院确认的上述事实，有原、被告的陈述笔录、合同、吕小发、季春发的询问笔录，承诺是，工商银行支票（04611017）、本溪市中级人马法院民事判决书（2014）本民四初号字第00004号等证据在案为凭，这些证明材料已经本院庭审质证和审查，可以采信。本院认为，吕小发作为没有资质的实际施工人借用有资质的沈阳天北鸿基公司名义签订的《建设项目实施合同》属无效合同且已解除，但沈阳天北鸿基公司出借施工资质有过错。吕小发不具备施工资质且施工工程存在质量问题存在过错。辽宁杰出公司在选用施工队伍、招投标、合同要约存在过失责任。原告到工地施工，没有与任何一方签订合同，只是单方（吕小发）指派，工程也没有验收。关于涉案工程已完成工程价款总额应确定为20029896.2元，但辽宁杰出公司与沈阳天北鸿基公司、吕小发就工程款支付问题上存在争议，双方应重新对账结算。根据本案的具体情况，已向原告释明法律法规，但原告认为此案是农民工工资问题，被告有责任支付。而原告手中的支票是吕小发签署承诺书后得到的，是有附加条件的，该工程2014年未恢复施工且存在质量问题。原告主张的诉讼请求，缺乏证据材料，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告王金财的诉讼请求。案件受理费11509元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提出上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省本溪市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  刘兆军人民陪审员  任艳玲人民陪审员  王春芝二〇一七年七月十日书 记 员  关雨婷附：本判决所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。