湖南省娄底市娄星区人民法院
刑 事 判 决 书
（2017）湘1302刑初310号
公诉机关湖南省娄底市娄星区人民检察院。
被告人严亮，男，1984年10月5日出生于湖南省涟源市，汉族，大专文化，个体户，住湖南省娄底市娄星区。因涉嫌犯开设赌场罪，于2016年9月28日被娄底市公安局钢城分局刑事拘留，同年9月30日变更强制措施为取保候审。2017年7月26日经本院决定取保候审，同年7月28日由娄底市公安局娄星分局执行。
辩护人刘沛、贺圭胤，湖南星奥律师事务所律师。
湖南省娄底市娄星区人民检察院以娄星检公诉刑诉〔2017〕314号起诉书指控被告人严亮犯开设赌场罪，于2017年7月24日向本院提起公诉。本院于同日立案受理后，依法组成合议庭，于2017年8月23日、2018年1月8日两次公开开庭进行了审理。第一次开庭湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员谢兰出庭支持公诉，被告人严亮及其辩护人刘沛、贺圭胤到庭参加诉讼，第二次开庭湖南省娄底市娄星区人民检察院指派检察员王攀峰出庭支持公诉，被告人严亮及其辩护人贺圭胤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
湖南省娄底市娄星区人民检察院指控：2015年1月15日至6月1日期间，被告人严亮与孔某、邹某某（均已判刑）经过商议，共同出资、共同管理，并雇佣人员收银，在娄底市娄星区学院宾馆负一楼开设赌博游戏室，摆放具有赌博功能的游戏机15台，共计操作位置43个。2015年6月1日19时许，娄底市公安局钢城分局民警将该游戏室捣毁，当场缴获赌资23060元；查获该游戏室2015年3、4、5月账单261张，根据账单显示2015年3、4、5月该游戏室总收入为1312235元，实际盈利633646元。
2016年9月27日晚，娄底市公安局娄星分局民警在娄底城区早元市场将被告人严亮抓获归案。经讯问，严亮如实供述了其罪行。2016年9月30日，严亮退缴5万元违法所得至娄底市公安局钢城分局。
该院认为，被告人严亮以营利为目的，伙同他人开设赌场，招揽人员参赌，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人严亮在共同犯罪中系主犯，具有坦白情节和立功表现，诉请法院依法判处。
被告人严亮对公诉机关指控的事实及罪名均没有异议，但辩称其是因邹某某欠其钱才参股开设赌场的，请求法庭从轻处罚。
被告人严亮的辩护人辩称：1、被告人严亮系初犯，到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，可以认定其具有坦白情节；2、被告人严亮具有立功表现；3、被告人严亮是因邹某某欠其钱才开设的赌场，并非主动开设。综上，请求法庭对被告人严亮从轻处罚，并判处缓刑。
经审理查明：2015年1月15日至6月1日期间，被告人严亮与孔某、邹某某（均已判决）经过商议，共同出资、共同管理，并雇佣人员收银，在娄底市娄星区学院宾馆负一楼开设赌博游戏室，摆放具有赌博功能的游戏机15台，共计操作位置43个。2015年6月1日19时许，娄底市公安局钢城分局民警将该游戏室捣毁，当场缴获赌资23060元；查获该游戏室2015年3、4、5月账单261张，根据账单显示2015年3、4、5月该游戏室总收入为1312235元，实际盈利633646元。
2016年9月27日晚，娄底市公安局娄星分局民警在娄底市娄星区早元市场将被告人严亮抓获归案，被告人严亮到案后如实供述了其上述犯罪事实。2016年9月30日，被告人严亮退缴违法所得5万元至娄底市公安局钢城分局。2017年9月11日，被告人严亮协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人。
2018年1月8日，被告人严亮退缴违法所得3万元至本院。
上述事实，被告人严亮在开庭审理过程中无异议，且当庭认罪，还有经庭审举证、质证的户籍资料、抓获经过、到案经过、刑事判决书、电子游戏设备认定书、行政处罚决定书、提取笔录、退赃笔录、扣押决定书、扣押物品清单、开设赌场现场平面图、现场及游戏机照片、登记表明细、经营情况汇总表、立功材料，证人李某、黄某、李某某、邓某某、晏某某、肖某、胡某某、易某、曾某某的证言，共同作案人孔某、邹某某的供述，辨认笔录等证据在案佐证，足以认定。
全案事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。
本案在审理过程中，本院依法委托了被告人严亮居住地所在社区矫正机构湖南省娄底市娄星区司法局对被告人严亮是否适用社区矫正进行调查评估。娄底市娄星区司法局于2018年1月17日向本院出具了娄星司社评字（2018）第004号社会调查评估意见书，该局经调查认为：被告人严亮有固定居住地，有稳定生活来源，未发现不良社会交往，家庭关系较好，邻里关系较好，亲属愿意配合监管，再犯罪风险一般；娄底市娄星区长青办事处干部颜某提供了担保，愿意承担监管责任，矫正环境具备；所在社区、司法所建议对其适用社区矫正。综合以上情况，评估意见为建议对被告人严亮适用社区矫正。
本院认为，被告人严亮以营利为目的，伙同他人开设赌场，招揽人员参赌，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，被告人严亮起了主要作用，系主犯。被告人严亮到案后能够如实供述其犯罪事实，且在庭审中认罪，依法从轻处罚。案发后被告人严亮协助公安机关抓获涉嫌贩卖毒品的犯罪嫌疑人，具有一般立功表现，依法减轻处罚。被告人严亮积极退缴部分赃款，可酌情从轻处罚。被告人严亮的辩护人辩称被告人严亮系初犯，到案后能如实供述自己的犯罪事实，认罪态度好，具有坦白情节和立功表现的辩护观点与审理查明的事实相符，本院予以采纳。被告人严亮及其辩护人辩称被告人严亮是因邹某某欠其钱才开设的赌场，并非主动开设，请求法庭从轻处罚的辩解意见和辩护观点不符合法定从轻处罚的情节，本院不予采纳。对被告人严亮退缴的违法所得，依法予以没收，上缴国库。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见>》第二条第二款第（一）项之规定，判决如下：
一、被告人严亮犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年八个月，缓刑四年，并处罚金三万元(已缴纳)；
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
二、被告人严亮退缴至娄底市公安局钢城分局的违法所得五万元、退缴至娄底市娄星区人民法院的违法所得三万元，依法予以没收，上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省娄底市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 李 凌
人民陪审员 刘传桃
人民陪审员 刘坚文
二〇一八年一月三十一日
书 记 员 周 浩
附相关法律条文：
《中华人民共和国刑法》
第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。
开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
《最高人民法院、最高人民检察院、公安部<关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见>》
二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：
（一）设置赌博机10台以上的；
（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；
（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；
（四）违法所得累计达到5000元以上的；
（五）赌资数额累计达到5万元以上的；
（六）参赌人数累计达到20人以上的；
（七）因设置赌博机被行政处罚后，2年内再设置赌博机5台以上的；
（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，5年内再设置赌博机5台以上的；
（九）其他应当追究刑事责任的情形。
设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：
（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准6倍以上的；
（二）因设置赌博机被行政处罚后，2年内再设置赌博机30台以上的；
（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，5年内再设置赌博机30台以上的；
（四）其他情节严重的情形。
可同时供多人使用的赌博机，台数按照能够独立供一人进行赌博活动的操作基本单元的数量认定。
在两个以上地点设置赌博机，赌博机的数量、违法所得、赌资数额、参赌人数等均合并计算。