辽宁省大连市中级人民法院
民 事 裁 定 书
（2014）大审民终再字第129号
申请再审人（一审被告、二审上诉人）大连天城建筑装饰设计工程有限公司，住所地大连市沙河口区香沙街63-71号。
法定代表人王传林，该公司经理。
委托代理人翟宇众、范小伟，辽宁济生源律师事务所律师。
被申请人（一审原告、二审被上诉人）大连启能汽车维修配件市场有限公司，住所地大连市沙河口区学工街9号。
法定代表人王合礼，该公司董事长。
委托代理人张晓萍，辽宁胜诚律师事务所律师。
大连天城建筑装饰设计工程有限公司（简称天城公司）与大连启能汽车维修配件市场有限公司（简称启能公司）排除妨害纠纷一案，大连市金州区人民法院于2010年11月25日作出（2010）金民初字第406号民事判决。天城公司不服，向本院提出上诉。本院于2011年3月29日作出（2011）大民一终字第776号民事判决。该判决发生法律效力后，天城公司向辽宁省高级人民法院申请再审。辽宁省高级人民法院于2014年3月18日作出（2014）辽审四民申字第190号民事裁定，指令本院再审本案。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。申请再审人天城公司的委托代理人翟宇众、范小伟，被申请人启能公司的委托代理人张晓萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
启能公司诉称，原告为位于大连市金州区站前街道向应街土地［土地证号：金国用（95）字第06250**号，面积27，556平方米］的使用权人，但未经原告同意，被告擅自在该土地上非法建造围墙，严重侵害了原告的合法权益，请求判令被告立即停止侵权，排除妨害，拆除所建围墙，恢复原状。
天城公司辩称，原告虽持有法院的生效裁定书，但没有办理相关土地使用权登记手续，该土地处在有争议阶段，尚未确权，故不存在被告侵权的问题，要求驳回原告的诉讼请求。
金州区人民法院（2010）金民初字第406号民事判决查明，2006年3月，被告通过竞买取得了大连经济技术开发区人民法院委托拍卖的原属大连第二建筑工程公司所有的位于大连市金州区拥军路的办公楼、服务楼的所有权，但未取得该房屋相应的土地使用权。2009年10月29日，大连市中级人民法院作出（2009）大执二恢字第168号民事裁定书，裁定将大连第二建筑工程公司所有的位于大连市金州区站前街道向应街的土地［土地证号：金国用（95）字第06250**号，面积27，556平方米］使用权归原告所有（不含地上建筑物），抵顶大连第二建筑工程公司所欠原告的债务，该裁定书送达后即已发生法律效力。被告竞买所得的上述房屋坐落于该块土地中，被告自2010年7月始，在上述房屋的周围建设围墙、一处正门、一处侧门，并倚就一段围墙建设了一座彩板房，被告上述建筑设施及所圈占的土地均在上述原告依人民法院民事裁定书所取得使用权的地块中。
金州区人民法院（2010）金民初字第406号民事判决认为，原告依据人民法院生效的法律文书，取得了土地使用权，现虽未取得土地使用权证，也依法享有相应的权利，被告辩称原告没有取得土地使用证即不存在侵权问题一说，不予采纳。被告虽然取得土地中房屋的所有权，但在其没有取得相应的土地使用权的情况下，擅自在原告拥有土地使用权益的土地上建设围墙等设施，圈占土地，其行为侵犯了原告的使用权益。原告现要求被告拆除所建设施，排除对其使用权的妨害，合理合法，应予支持。判决：被告大连天城建筑装饰设计工程有限公司于本判决生效后十日内将其在大连市金州区站前街道拥军路所有的两座房屋周围所建设的围墙及其附属建筑拆除，恢复建筑前的原状。案件受理费100元（原告预交），由被告大连天城建筑装饰设计工程有限公司负担。
天城公司向本院提出上诉，请求撤销一审判决、发回重审或者依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。主要理由：1.本案缺少前置程序，应当由人民政府先行处理；2.上诉人已经取得土地使用权。
启能公司辩称服从一审判决。
本院（2011）大民一终字第776号民事判决查明的事实与一审判决认定的事实一致。
本院（2011）大民一终字第776号民事判决认为，上诉人通过竞买取得大连市金州区拥军路的办公楼、服务楼的所有权，被上诉人通过诉讼执行程序取得大连市金州区站前街道向应街的部分土地，上诉人通过竞买所得的房屋坐落于被上诉人取得的土地之中。虽然双方未办理土地使用证以及房屋权属证，但双方的权利均依法取得，双方权益都应当受到法律的保护。现上诉人未征得被上诉人的同意，擅自在该房屋的周围建设围墙、正门、侧门、扩建彩板房，侵犯了上诉人对土地的合法使用权。上诉人所提出的上诉理由，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，原审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款（一）项之规定，判决：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人大连天城建筑装饰设计工程有限公司承担。
天城公司申请再审称，请求撤销原审判决；改判驳回被申请人的诉讼请求。主要理由：1.被申请人在本案诉讼中向法院提交了（2009）大执二恢字第168号民事裁定书，该裁定书将案涉土地使用权划归被申请人所有，用以抵顶大连第二建筑工程公司所欠被申请人债务，但该裁定已于2013年被大连市中级人民法院作出的（2011）大执他字第110号执行裁定撤销，被申请人不是案涉建筑所坐落土地的合法使用权人，其向法院提出的侵权请求缺乏法律基础。2.申请再审人通过拍卖竞买依法取得了金州区站前街道2916.90平方米的房屋所有权，并于2006年6月19日取得该房屋的所有权证。2013年10月29日，大连市国土资源与房屋局与申请人签署了编号为GF-2008-2601号、合同编号为（2013）93号《国有建设用地使用权出让合同》。同日，大连市人民政府向申请人下发了《国有土地使用权出让批复》。申请人已依法取得该房屋坐落相应面积的土地使用权，不侵犯原告的合法权益。
本院再审查明的事实与原审判决认定的事实一致。另查，本院于2013年5月13日作出（2011）大执他字第110号执行裁定（已发生法律效力），撤销本院于2009年10月29日作出的（2009）大执二恢字第168号民事裁定。2013年10月29日，大连市国土资源与房屋局与申请再审人天城公司签署了编号为GF-2008-2601号、合同编号为（2013）93号《国有建设用地使用权出让合同》。同日，大连市人民政府向申请再审人天城公司下发了《国有土地使用权出让批复》（大政地（金）出字（2013）93号），同意将位于站前街道向应街两处房屋拍卖后占用的使用权面积11，109平方米国有土地使用权作为天城公司用地。2013年12月5日，申请再审人天城公司按协议要求交纳了土地出让总价款550万元。
被申请人启能公司辩称，不同意申请再审人的再审请求。主要理由：1.（2011）大执他字第110号执行裁定撤销了（2009）大执二恢字第168号裁定，我们保留相关权利。2.虽然（2009）大执二恢字第168号裁定被撤销，但该裁定确认的被申请人与大连第二建筑工程公司之间达成的以物抵债协议仍然是有效的协议，被申请人是该协议项下的土地使用权人。3.申请再审人仅取得房屋所有权，没有取得土地使用权，没有文件确认申请再审人对土地使用权的面积范围、四至。申请再审人在不属于其的土地上建造建筑物侵犯了被申请人以物抵债协议所享有的相关权利。
本院再审认为，启能公司主张其为案涉土地的使用权人并诉请判令天城公司“立即停止侵权，排除妨害，拆除所建围墙，恢复原状”，其在原审提供了本院（2009）大执二恢字第168号民事裁定作为主要证据以证明其享有案涉土地的合法使用权。现该裁定为本院已发生法律效力的（2011）大执他字第110号执行裁定所撤销。虽然启能公司与案涉土地的原使用权人大连第二建筑工程公司之间的抵债协议仍然客观存在，但现有证据能够证明案涉土地使用权属确实存在争议。按照“谁主张、谁举证”的证据规则，启能公司未能提供充分证据证明其系诉争土地的合法使用权人。另，虽然大连市国土资源与房屋局已与天城公司签订《国有建设用地使用权出让合同》，大连市人民政府亦作出“批复”同意将位于站前街道向应街两处房屋拍卖后占用的使用权面积11，109平方米国有土地使用权作为天城公司用地，但至本裁定下发前天城公司尚未取得诉争土地的使用权证，故本次诉讼应裁定驳回启能公司的起诉。待启能公司能够提供充分证据证明其为案涉土地的合法使用权人时，其有权另诉。本案系出现新证据，原审判决不当之处，本院再审应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条之规定，裁定如下：
一、撤销本院（2011）大民一终字第776号民事判决和金州区人民法院（2010）金民初字第406号民事判决；
二、驳回原审原告大连启能汽车维修配件市场有限公司的起诉。
大连启能汽车维修配件市场有限公司已预交原一审案件受理费100元，大连天城建筑装饰设计工程有限公司已预交原二审案件受理费100元，应予退回。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 刘振喜
审 判 员 刘培红
代理审判员 张 钱
二〇一四年十月二十日
书 记 员 迟佳雯
附相关法律条文：
《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：
（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；
（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；
（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；
（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。
原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。
人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。