上海市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）沪01刑终1516号
原公诉机关上海市闵行区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨笑，1985年1月4日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市闵行区看守所。上诉人（原审被告人）陈富，1979年5月12日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市闵行区看守所。上诉人（原审被告人）高江涛，1987年4月18日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市闵行区看守所。上诉人（原审被告人）朱妮，1991年2月22日出生于湖北省利川市，土家族，户籍地湖北省利川市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市黄浦区看守所。原审被告人邓成生，1984年8月20日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市闵行区看守所。原审被告人邓春明，1974年3月12日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市闵行区看守所。原审被告人肖忠良，1989年6月15日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。2011年12月因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被福建省厦门市集美区人民法院判处有期徒刑二年一个月。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市闵行区看守所。原审被告人周书梨，1977年7月28日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市闵行区看守所。原审被告人谭菊珍，1980年8月18日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市黄浦区看守所。原审被告人徐楚桥，1996年2月14日出生于江西省高安市，汉族，户籍地江西省高安市。因本案于2015年12月3日被刑事拘留，同年12月25日被逮捕。现羁押于上海市黄浦区看守所。上海市闵行区人民法院审理上海市闵行区人民检察院指控原审被告人杨笑、邓成生、邓春明、陈富、高江涛、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥犯开设赌场罪一案，于2016年6月7日作出（2016）沪0112刑初1112号刑事判决。原审被告人杨笑、陈富、高江涛、朱妮不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。原审经审理查明：2015年10月，被告人杨笑、邓成生、邓春明、陈富、高江涛伙同喻某2、周1（另案处理），在本市闵行区XX路XX号XX楼投资开设一家无名游戏机房，并共同参与经营、管理及利润分红。被告人肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥及章某某（另案处理）受雇在游戏机房内从事经营活动，以上分等方式，供他人进行赌博。2015年12月2日14时许，公安机关查获该赌博游戏机房，当场抓获被告人邓成生、邓春明、陈富、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥，查获该赌博游戏机房设置的一组“牛市再现”游戏机、一组“火力全开”游戏机、一组“东方神龙”游戏机、一组“海底捞”游戏机、一组“龙飞凤舞”游戏机、一组“彩金（单挑）”游戏机、一组“兰博基尼”游戏机、一组“幸运六鳄”游戏机（上述游戏机均为八联机）。同日，被告人杨笑、高江涛、及章某某（另案处理）去公安派出所打听消息，因形迹可疑而被滞留，在询问时均如实供述了上述事实。被告人肖忠良因吸毒在行政拘留期间被抓获。经上海市公安局闵行分局出具《赌博机认定书》认定，上述游戏机均具有赌博功能，可以认定为赌博机。被告人邓成生、邓春明、陈富、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥到案后均如实供述了上述事实。以上事实，有证人张某某、陈某某、李某、杜某某、王某某的证言及相关辨认笔录，公安机关的扣押决定书、扣押清单、案发简要经过、抓获经过、赌博机认定书、当场检查笔录及现场照片，刑事判决书，上述十名被告人及同案人章某某的供述及辨认笔录等证据证实，被告人杨笑、邓成生、邓春明、陈富、高江涛、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥在原审开庭审理过程中亦无异议。原审法院认为，被告人杨笑、邓成生、邓春明、陈富伙同他人，以营利为目的开设赌场，情节严重；被告人高江涛、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥为牟利，为他人开设赌场提供帮助，情况严重，其行为均已构成开设赌场罪，且属共同犯罪。被告人杨笑、邓成生、邓春明、陈富共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人高江涛、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。被告人肖忠良曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人杨笑、高江涛因形迹可疑被盘问时主动交代犯罪事实，是自首，依法可以从轻处罚。被告人邓成生、邓春明、陈富、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥到案后均能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定判决：一、被告人杨笑犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、被告人邓成生犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。三、被告人邓春明犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。四、被告人陈富犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八千元。五、被告人高江涛犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元。六、被告人肖忠良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币四千元。七、被告人周书梨犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。八、被告人朱妮犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。九、被告人谭菊珍犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。十、被告人徐楚桥犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三千元。十一、扣押在案的赌资、赌具予以没收，追缴各被告人的违法所得。上诉人杨笑诉称，原判量刑过重。上诉人陈富诉称，其系自首，原判量刑过重。上诉人高江涛诉称，原判量刑过重。上诉人朱妮申请撤回上诉。本院经审理查明的事实和证据与原判相同，原判所列举的认定原审被告人杨笑、邓成生、邓春明、陈富、高江涛、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥犯开设赌场罪的证据均经原审当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，各原审被告人在原审审理中无异议。本院认为，上诉人（原审被告人）杨笑、陈富、高江涛、朱妮、原审被告人邓成生、邓春明、肖忠良、周书梨、谭菊珍、徐楚桥以营利为目的，结伙开设赌场，情节严重，其行为均已构成开设赌场罪，应处三年以上有期徒刑，并处罚金。原审定性正确。原审根据各名上诉人、原审被告人的犯罪行为及其在共同犯罪中的作用，认定上诉人杨笑、陈富及原审被告人邓成生、邓春明在开设赌场犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人高江涛、朱妮及原审被告人肖忠良、周书梨、谭菊珍、徐楚桥为他人开设赌场提供帮助，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，尚无不当。上诉人陈富系警方查获涉案赌博游戏机房时，被公安人员当场抓获，其并非自动投案，上诉人陈富认为其系自首的上诉理由无事实依据，不能成立。在量刑上，原审根据本案开设赌场的事实、性质、社会危害程度，并充分考虑到上诉人高江涛、朱妮及原审被告人肖忠良、周书梨、谭菊珍、徐楚桥系从犯；上诉人杨笑、高江涛有自首情节；上诉人朱妮、陈富及原审被告人邓成生、邓春明、肖忠良、周书梨、朱妮、谭菊珍、徐楚桥能如实供述；原审被告人肖忠良系累犯等各从轻从重情节，已对各上诉人、原审被告人在法定刑幅度内分别予以处罚，原判量刑亦无不当，上诉人杨笑、陈富、高江涛认为原判量刑过重的意见，本院不予采纳。综上所述，原判定性正确、量刑适当且诉讼程序合法，可予维持。上诉人朱妮撤回上诉之申请，符合法律规定，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下：一、驳回上诉人（原审被告人）杨笑、陈富、高江涛上诉，维持原判。二、准许上诉人（原审被告人）朱妮撤回上诉。本裁定为终审裁定。
审 判 长 陈 星
代理审判员 陈 兵
审 判 员 王晓越
二〇一六年九月八日
书 记 员 查鸿翔
附：相关法律条文
一、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……二、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。