四川省凉山彝族自治州中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）川34民终169号
上诉人（原审原告）:张家荣，女，1958年12月出生，居民，住四川省会理县。
委托诉讼代理人：王建涛，四川月城律师事务所律师，代理权限为一般代理。
上诉人（原审被告）：孙德虎，男，1973年10月出生，居民，住四川省会理县。
委托诉讼代理人：王作建，四川万鑫律师事务所律师，代理权限为特别授权。
上诉人张家荣因与上诉人孙德虎健康权纠纷一案，不服四川省会理县人民法院（2016）川3425民初952号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年2月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人张家荣及其委托诉讼代理人王建涛，上诉人孙德虎的委托诉讼代理人王作建到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
张家荣上诉请求：撤销一审判决，改判被上诉人承担全部赔偿责任，即赔偿上诉人16659.64元；一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人系小北门组组长，2016年2月4日13时许，被上诉人的母亲周永珍到上诉人处办理原拆原建的建房手续，因其手续不合法，上诉人告知其完善手续后再来办理，故未给周永珍盖章。后被上诉人孙德虎闯入上诉人家中，辱骂上诉人并动手殴打上诉人，致使上诉人受伤。上诉人按照国家相关规定为村民办事，没有任何过错。被上诉人擅自闯入上诉人家中，对上诉人实施殴打行为，应承担全部责任。
孙德虎辩称，一审判决认定事实不清，本案是双方在抓扯过程中发生的损害，双方都有过错，上诉人自己至少应承担50%的责任。一审计算的误工费有误，应予以纠正。
孙德虎上诉请求：1.撤销一审判决；2.改判上诉人赔偿被上诉人损失6663.90元（166569.64元×40%），扣除上诉人已给付2000.00元，赔偿被上诉人4663.90元；3.一、二审诉讼费用由上诉人承担40%，被上诉人承担60%。事实和理由：上诉人是新建住房，按照会理县人民政府制定的新建房审批程序第一步是由拟建房人向村组提出建房申请，村组盖章。被上诉人因与上诉人有旧仇故意刁难上诉人，引发本案的争议，被上诉人具有重大过错。一审判决被上诉人承担40%的责任系适用法律错误，被上诉人应承担60%的责任，上诉人承担40%的责任。一审判决认定的误工费用不符合法律规定。
张家荣辩称，一审判决认定答辩人的各项费用合理，上诉人主张一审判决计算的误工费不合理，属于新的上诉请求，不应作为二审的审理范围。
张家荣向一审法院起诉请求：1.判令被告孙德虎赔偿原告因侵权导致的损失78607.64元（医疗费3470.64元、误工费18335.00元、护理费1560.00元、住院伙食补助费390.00元、营养费390.00元、残疾赔偿金48762.00元、鉴定费700.00元、精神抚慰金5000.00元）；2.案件诉讼费用由被告承担。
一审法院认定事实：原告张家荣系会理县果元乡东升村小北门组组长。2016年2月4日，被告孙德虎之母周永珍到原告张家荣家盖建房手续章，张家荣认为周永珍提供的手续不全，未同意盖章，孙德虎得知后与周永珍一起到张家荣家，与张家荣发生口角，继而发生撕抓，撕抓过程中，孙德虎穿的皮衣被撕坏，张家荣的头、面部及手指受伤。张家荣受伤后到会理县人民医院住院治疗13天（2016年2月4日至2月17日），经诊断为：“1、左手第4指中节指骨近端骨折伴指间关节脱位；2、多处软组织损伤；3、左侧乳突区皮肤划伤”。出院医嘱：“1、门诊随访；2、伤肢暂不负重，避免外伤、暴力，适当关节功能恢复训练；3、术后定期每月复查X片以决定负重及外固定取出时间；4、若有不适，及时就诊；5、出院后休息叁月”。张家荣出院后，于2016年2月19日、3月10日到会理县红旗中心卫生院门诊进行了复查治疗。以上共花去医疗费3470.64元。后张家荣委托凉山定音司法鉴定中心对其伤情进行司法鉴定，花去鉴定费700元。凉山定音司法鉴定中心参照《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准，作出“张家荣之伤残等级为十级”的鉴定意见。在一审诉讼过程中，被告孙德虎对凉山定音司法鉴定中心的鉴定意见提出异议，并申请参照《道路交通事故受伤人员伤残评定标准》对张家荣的伤情进行重新鉴定，双方协商选定由攀枝花法正司法鉴定中心进行鉴定。攀枝花法正司法鉴定中心接受委托后，于2016年6月8日作出攀法正〔2016〕临鉴字第914号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：伤者张家荣其损伤程度不够伤残等级标准。此次鉴定，被告孙德虎垫支鉴定费2000.00元给原告张家荣，张家荣实际支付鉴定、检查等费用874.00元。后被告孙德虎再次提出鉴定申请，要求对张家荣的伤情成因（是否被撇断）进行鉴定，经双方协商选定四川华西法医学鉴定中心鉴定，四川华西法医学鉴定中心于2016年8月25日回函，认为送检病历呈现信息未能反映其特征的成伤机制，属于《司法鉴定程序通则》不受理的情形，将鉴定资料退返。
一审法院认为，公民的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。本案中，被告因其母在原告处要求盖章未果，到原告家吵闹并引发撕抓，导致原告受伤，其行为存在过错，应承担主要赔偿责任。原告遇事不冷静，与被告发生口角，并在抓扯过程中受伤，对损害发生也有一定过错，应减轻被告责任。结合双方过错程度，原告伤情及治疗情况，酌定原、被告之间的责任划分比例为4：6为宜。本案中，对于原告的各项损失，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及相关规定，作如下认定：1.医疗费3470.64元，有正规医疗票据，结合原告受伤事实、医院病历及诊断证明，应予确认；2.误工费：100元/天×（住院13天+出院休息90天）=10300.00元。3.护理费：125元/天×住院13天=1625.00元；4.住院伙食补助费：30元/天×住院13天=390.00元；5.诉讼中重新鉴定产生的鉴定、检查等费874.00元。原告要求的残疾赔偿金、营养费，因其伤参照相关伤残等级评定标准不构成残疾，不予支持；其诉前自行委托鉴定机构进行鉴定产生的相关费用，因鉴定意见未采信，故由原告自行承担；其主张的精神抚慰金因原告自己对损害结果发生存在一定过错，且缺乏相应事实依据，不予支持。综上，原告的各项损失共计人民币16659.64元，由被告承担60%的赔偿责任，即：9995.78元，其余损失由原告自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决：一、由被告孙德虎赔偿原告张家荣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计人民币9995.78元，扣除被告在诉讼过程中支付给原告2000元外，余款7995.78元，限本判决生效之日起15日内付清；二、驳回原告张家荣的其他诉讼请求。案件受理费人民币686元，由原告张家荣负担274元，由被告孙德虎负担412元。
本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张家荣向本院提交了以下证据：1.四川省会理县人民法院（2016）川3425行初10号行政判决书，证明孙德虎因本次纠纷受到行政处罚，孙德虎在纠纷中有过错。经本院主持质证，孙德虎的委托诉讼代理人对上述证据有异议，认为该行政判决书未发生法律效力。本院认为该证据系未生效的裁判文书，不具有法律效力，对此证据不予认可。上诉人孙德虎向本院提交了以下证据：1.凉山彝族自治州中级人民法院（2016）川34民终978号民事判决书，证明孙德虎与张家荣对本次纠纷负同等责任。本院认为该证据系生效裁判文书，具有法律效力，但该证据认定张家荣承担25%责任，孙德虎承担50%责任，故不能达到孙德虎的证明目的。
根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实与一审法院认定的事实一致，对一审法院认定的事实予以确认。本院另查明，因本次纠纷，会理县公安局作出会元（果元）行罚决字【2016】212号行政处罚决定书，对上诉人孙德虎行政拘留五日并处罚款200.00元，上诉人孙德虎不服该行政处罚，向会理县法院提起行政诉讼，会理县法院驳回孙德虎的诉讼请求，孙德虎向本院提起行政上诉，现该案在审理中。同时，孙德虎以财产损害为由向会理县法院提起民事诉讼，要求张家荣赔偿财产损失3900.00元，会理县法院作出孙德虎承担50%责任，张家荣承担25%责任的判决后，孙德虎、张家荣均不服该判决向本院提起上诉，本院作出（2016）川34民终978号民事判决，驳回上诉，维持原判。上诉人孙德虎与上诉人张家荣对一审法院认定的张家荣医药费3470.64元、护理费1625.00元、住院伙食补助费390.00元、鉴定、检查费874.00元无异议。上诉人孙德虎在二审庭审中对一审法院认定的张家荣误工费10300.00元提出异议，认为张家荣在住院期间已达到退休年龄，不应再计算误工费。
本案的争议焦点为：1.一审判决认定上诉人张家荣的误工费是否合理；2.上诉人孙德虎对被上诉人张家荣的受伤是否应承担责任，以及应承担责任的比例。
本院认为，上诉人张家荣因本次纠纷在会理县人民医院住院治疗，会理县人民医院出院证明书载明张家荣住院治疗13天，出院后休息3个月，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”的规定，一审法院以103天计算张家荣的误工费用正确。上诉人孙德虎认为张家荣在住院期间达到退休年龄不应再计算误工费，但未提供证据证明张家荣已享受养老保险，本院结合上诉人张家荣系北门小组组长，有一定的工资收入的客观事实，对此主张不予认可。并且上诉人孙德虎在二审庭审中才对张家荣的误工费提出异议，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条：“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理。但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外。”的规定，上诉人孙德虎在二审中提出的误工费异议不属于上诉请求，本院应不作审理。故本院认为一审判决认定张家荣的误工费10300.00元正确，应予以维持。
上诉人张家荣未为上诉人孙德虎母亲周永珍在修建住房申请上盖章，上诉人孙德虎便到张家荣家与张家荣发生口角、撕扯，致使张家荣受伤，上诉人孙德虎对张家荣的受伤具有过错，根据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。”、《中华人民共和国侵权责任法》第六条：“行为人因过错侵害他人民事权益，应承担侵权责任。”的规定，上诉人孙德虎应对张家荣的受伤承担侵权责任。在本次纠纷中，上诉人张家荣未对孙德华反映的问题保持理性处理，与孙德虎发生口角、撕扯，对自己的受伤也具有一定的过错。根据《中华人民共和国侵权责任》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，应减轻上诉人孙德虎的赔偿责任。上诉人孙德虎主张承担40%的责任，上诉人张家荣主张不承担责任的上诉请求均不符合案件客观事实，本院不予支持。综合本案纠纷发生经过，本院认为上诉人孙德虎在盖章未果后未采取正常的救济程序，冲到张家荣家与张家荣发生纠纷具有重大过错，应承担80%主要责任，上诉人张家荣作为小组组长，未理性处理孙德虎反映的问题，应承担20%次要责任，即上诉人孙德虎应赔偿上诉人张家荣13327.71元（16659.64元×80%），扣除上诉人孙德虎已给付的2000.00元，还应给付11327.71元。
综上所述，上诉人孙德虎的上诉请求不成立，上诉人张家荣的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、维持四川省会理县人民法院（2016）川3425民初952号民事判决第二项：“驳回原告张家荣的其他诉讼请求。”及诉讼费用的负担；
二、变更四川省会理县人民法院（2016）川3425民初952号民事判决第一项：“由被告孙德虎赔偿原告张家荣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等共计人民币9995.78元，扣除被告在诉讼过程中支付给原告2000.00元外，余款7995.78元，限本判决生效之日起十五日内付清；”为：上诉人孙德虎赔偿上诉人张家荣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、鉴定、检查费等费用共计11327.71元，此款于本判决送达后十五日内一次性付清。
一审案件受理费人民币686元，由上诉人张家荣负担274元，上诉人孙德虎负担412元。二审案件受理费686元，由上诉人孙德虎负担548.80元，上诉人张家荣负担137.20元。
本判决为终审判决。
审 判 长 李爱军
审 判 员 朱 江
代理审判员 冯文婷
二〇一七年四月十一日
书 记 员 洪祖根