安徽省铜陵市铜官区人民法院
刑 事 判 决 书
（2018）皖0705刑初67号
公诉机关安徽省铜陵市铜官区人民检察院。
被告人余明星，男，1986年6月1日出生于安徽省颍上县，汉族，大学文化，个体经营，户籍地安徽省铜陵市铜官区，住安徽省铜陵市。2017年7月31日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局取保候审。
辩护人余俊新、金雪荣（实习），安徽众佳律师事务所律师。
被告人章意宝，男，1991年7月25日出生于安徽省铜陵县，汉族，小学文化，个体经营，住安徽省铜陵市义安区。2017年8月17日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局取保候审。
辩护人张海林，铜陵市法律援助中心指派律师。
被告人钟涛，绰号涛涛、强强，男，1990年8月29日出生于安徽省铜陵县，汉族，初中文化，个体经营，户籍地安徽省铜陵市义安区，住安徽省铜陵市。2016年11月10日因犯敲诈勒索罪被铜陵市义安区人民法院判处有期徒刑九个月，2017年3月12日刑满释放。2018年1月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局监视居住。
辩护人汪小马，铜陵市法律援助中心指派律师。
被告人叶成胜，绰号豆子，男，1994年9月12日出生于安徽省铜陵县，汉族，初中文化，无业，住安徽省铜陵市义安区。2017年12月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局取保候审。
辩护人黄光铜，铜陵市法律援助中心指派律师。
被告人沃大友，男，1995年3月10日出生于安徽省铜陵县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省铜陵市义安区，住安徽省铜陵市义安区。2017年12月29日因涉嫌犯寻衅滋事罪被铜陵市公安局铜官分局取保候审。
辩护人倪文英，铜陵市法律援助中心指派律师。
安徽省铜陵市铜官区人民检察院以铜官检刑诉﹝2018﹞65号起诉书指控被告人余明星、章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友犯寻衅滋事罪，于2018年3月14日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。铜陵市铜官区人民检察院指派检察员冯强、戴亚丽出庭支持公诉。被告人余明星、章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友及辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。
公诉机关指控：2017年5月9日晚7时许，被告人余明星在铜陵市新体育馆打篮球时，为争抢球权与同在打篮球的王某、荣某发生口角，后被劝解平息。余明星离开体育馆后，即电话邀集被告人沃大友、叶成胜等人。当晚9时许，在余明星的邀集下，约十人纷纷赶至铜陵市新体育馆。在余明星的指使和指认下，被告人章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友等人对正在打篮球的被害人荣某、蒋某、戴某2等多人进行殴打，致荣某、蒋某等人受伤。经鉴定，被害人荣某的伤情为轻伤，蒋某的伤情为轻微伤。针对上述指控，公诉机关向法庭出示了户籍资料、到案经过等书证，证人戴某3等人的证言，被害人荣某、蒋某等人的陈述，被告人余明星、章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友的供述，法医学人体损伤程度鉴定，现场勘验、辨认笔录，视听资料等证据，提请适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定，予以判处。
被告人余明星对公诉机关指控的事实辩称为了找荣某讨个说法才喊的人，所指向的目标明确。其辩护人辩护认为：1、本案应认定故意伤害罪。被告人余明星故意伤害的犯意明显，且殴打对象特定，并非为了寻求精神刺激随意殴打不特定的人员。2、被告人余明星系自首、初犯、偶犯。综上，鉴于法庭对被告人余明星适用缓刑。
被告人章意宝对公诉机关指控的事实不持异议。其辩护人辩护认为被告人章意宝犯罪情节较轻，被害人存在一定过错。被告人章意宝有自首情节，在共同犯罪中系从犯并积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解。综上，建议法庭对被告人章意宝适用缓刑。
被告人钟涛对公诉机关指控的事实不持异议。其辩护人辩护认为，被告人钟涛在共同犯罪中系从犯，被害人在本案中存在过错。被告人钟涛能积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，被害人在本案中存在过错。综上，建议法庭对被告人钟涛判处管制。
被告人叶成胜对公诉机关指控的事实不持异议。其辩护人认为：被告人叶成胜有自首情节，属于从犯，能认罪悔罪，犯罪情节较轻，综上建议法庭对被告人叶成胜适用缓刑。
被告人沃大友对公诉机关指控的事实不持异议。被告人沃大友在共同犯罪中属从犯，其主观恶性较小，系初犯，被害人已经出具谅解书。综上，建议对被告人沃大友免予刑事处罚。
经审理查明：
2017年5月9日晚7时许，被告人余明星在铜陵市新体育馆打篮球时，为争抢球权与同在打篮球的王某、荣某发生口角，后被劝解平息。余明星离开体育馆后，即电话邀集被告人章意宝等人。当晚9时许，在余明星的邀集下，约十人纷纷赶至铜陵市新体育馆。在余明星的指使和指认下，被告人章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友等人对正在打篮球的被害人荣某、蒋某、戴某2等多人进行殴打，致荣某、蒋某等人受伤。经鉴定，被害人荣某的伤情为轻伤，蒋某的伤情为轻微伤。
2017年5月11日，被告人余明星主动到公安机关投案，在其帮助下，被告人章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友相继到公安机关投案。
案发后，被告人余明星、章意宝、钟涛主动赔偿被害人的经济损失110000元，并取得了被害人的书面谅解。
被告人余明星、章意宝、叶成胜、沃大友经社会影响评估，均符合社区矫正条件。
上述事实，被告人余明星、章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友在庭审过程中亦无异议，户籍资料、到案经过等书证，证人戴某3等人的证言，被害人荣某、蒋某等人的陈述，被告人余明星、章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友的供述，法医学人体损伤程度鉴定，现场勘验、辨认笔录，视听资料等证据证实，足以认定。
关于本案罪名的认定，故意伤害与寻衅滋事罪的主要区别是，犯罪的主观目的及侵犯的客体不同。故意伤害罪的主观目的是故意伤害他人身体，主要侵犯了公民的人身权。寻衅滋事罪的主观表现为逞强斗狠、寻求精神刺激，不仅侵犯了公民的人身或财产权利，还侵犯了社会的公共秩序。本案中，被告人余明星因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，邀集多人至公共场所随意殴打他人，不仅侵害了公民的人身权，还侵犯了社会的公共秩序。因此，辩护人关于故意伤害罪的意见，本院不予采纳。
关于被害人荣某、蒋某等人是否存在过错。证据表明，本案因被告人余明星与被害人荣某在打篮球过程中发生口角，被劝阻离开后，被告人余明星为逞强耍横又电话邀集多人再次至案发现场殴打被害人，导致事态发展升级。因此，被害人在本案中不存在过错。辩护人关于该项辩护意见，本院不予采纳。
关于各被告人在共同犯罪中的地位和作用，证据表明，本案因被告人余明星与被害人之间的偶发矛盾，借故生非，纠集多人并指使他人殴打被害人，起主要作用，系主犯。被告人章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友被邀集参与犯罪，起次要和辅助作用，系从犯。辩护人关于主从犯的辩护意见，本院予以采纳。
本院认为，被告人余明星、章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友在公共场所随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣，其行为均构成寻衅滋事罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人余明星系主犯，依法按其所参与的全部犯罪进行处罚；被告人章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友系从犯，依法从轻处罚。案发后，被告人余明星能主动投案，并积极帮助被告人章意宝、钟涛、叶成胜、沃大友相继到公安机关投案，且到案后均能如实供述犯罪事实，有自首情节，依法均可从轻处罚。被告人余明星、章意宝、钟涛能积极赔偿被害人的经济损失，取得被害人的书面谅解，有悔罪表现，依法均可从轻处罚。鉴于被告人余明星、章意宝、叶成胜、沃大友均系初犯，且经社会影响评估均符合社区矫正条件，可对其适用非监禁刑。被告人钟涛有犯罪前科且在刑满释放后不满两个月又再次犯罪，主观恶性较深，对其不适用非监禁刑。据此，依据《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第一项、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的解释》第三条第一项、第八条之规定，判决如下：
一、被告人余明星犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月，宣告缓刑一年。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
二、被告人章意宝犯寻衅滋事罪，判处拘役六个月，宣告缓刑八个月。
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
三、被告人钟涛犯寻衅滋事罪，判处拘役四个月。
（拘役的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）
四、被告人叶成胜犯寻衅滋事罪，判处管制六个月。
（管制的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期两日。）
五、被告人沃大友犯寻衅滋事罪，判处管制六个月。
（管制的刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期两日。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省铜陵市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 胡 涛
审 判 员 王 婧
人民陪审员 王文来
二〇一八年五月十五日
书 记 员 潘 颉
附：本案所适用的法律条文
《中华人民共和国刑法》
第二百九十三条第一款有下列情形之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
（一）随意殴打他人，情节恶劣的；
第二十五条第一款共同犯罪是指两人以上共同犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对居住社区没有重大影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑必须执行。
《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事案件适用法律若干问题的解释》
第一条第二款行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾纠纷系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。
第三条追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第二项规定的“情节恶劣”:
（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；
第八条行为人认罪、悔罪积极赔偿被害人损失或者取得被害人谅解的，可以从轻处罚；犯罪情节轻微的，可以不起诉或者免予刑事处罚。