新疆维吾尔自治区高级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）新刑终368号
原公诉机关新疆维吾尔自治区人民检察院喀什分院。
上诉人（原审被告人）冯成，男，1974年7月21日出生，汉族，初中文化，无固定职业，户籍所在地四川省南充市，住南充市。2013年5月20日因非法持有枪支罪被南充市南坪区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。2015年2月10日因违反缓刑监督管理规定被南充市南坪区人民法院裁定撤销缓刑。2015年5月7日因涉嫌犯诈骗罪被刑事拘留，同年6月15日被逮捕。现羁押于喀什市看守所。
新疆维吾尔自治区喀什地区中级人民法院审理新疆维吾尔自治区人民检察院喀什分院指控原审被告人冯成犯诈�罪一案，于二〇一七年八月三日作出（2017）新31刑初136号刑事判决。原审被告人冯成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。
原判认定，2011年3月20日，被告人冯成以四川省华蓥市永兴建筑有限责任公司名义，与安蓉建筑总公司小石峡水电站工程项目部负责人罗某签订了《新疆小石峡水电站大坝坝料运输工程设备租赁合同》。2010年12月，冯成经李某1介绍认识喀什永信投资担保有限公司法定代表人林某，得知林某经营的公司在社会上吸收他人存款，可以借款。2011年3月，冯成以承建小石峡水电站大坝坝料运输工程为由，以承诺支付高额利息或者回报为诱饵，开始多次向林某借款。后冯成又以承建小石峡水电站大坝坝料运输工程、投资大石峡水利枢纽工程�由，口头向林某提出借款，并约定借款利率月息为3%、5%、8%。至2014年2月，林某通过本人或他人账户向冯成账户转账二十次，至案发时，冯成共向林某经营的喀什永信担保有限公司借款1279.995万元。2012年6月4日，冯成通过银行转账的方式归还林某借款5万元。2013年底至2014年初，冯成承建的小石峡水电站大坝工程竣工结算完毕后，仍未归还所借款，而是将款项用于归还个人欠款、吸毒、赌博及个人消费。据此，原审判决：一、被告人冯成犯合同诈骗罪判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处罚金100万元；与其所犯非法持有枪支罪的有期徒刑一年六个月合并执行，决定执行有期徒刑十六年，剥夺政治权利五年，并处罚金100万元；二、违法所得1274.995万元继续追缴后返还被害单位喀什永信投资担保有限公司。
宣判后，冯成上诉提出，一审认定其犯合同诈骗罪的事实不清、证据不足。理由如下：本案的借款合同、还款承诺书、借条及收据只有冯成单方面签字，不能作为定案的依据；其承建的小石峡工程项目真实存在，与林某系民间借贷关系，不构成犯罪。
经审理查明，原判认定2011年3月至2014年2月，上诉人冯成以承建新疆小石峡水电站大坝坝料运输工程、投资新疆大石峡水利枢纽工程为由，以承诺支付高额利息或者回报为诱饵，骗取林某经营的喀什永信投资担保有限公司借款合计1274.995万元的事实清楚。
上述事实有经一审庭审举证、质证的下列证据证实：
1、林某的报案材料称，2011年初，其经李某1介绍其认识了冯成。2011年3月，冯成用阿克苏小石峡水电站的工程设备合同向其经营的喀什永信投资担保有限公司借款350万，截止2013年底陆续借款本金2000万元，本金及利息共计9000万元。在此期间，其给冯成打过电话，去四川找过冯成，冯成找各种理由拒不还款，并拒绝补签合同。其听说冯成有吸毒、赌博的习惯。
2、抓获经过证实，2015年5月7日，公安人员根据掌握的冯成在四川省南充市顺庆区的活动轨迹，在顺庆区九曲巷一出租房内抓获冯成。
3、《新疆小石峡电站大坝坝料运输工程设备租赁合同》、四川省华蓥市永兴建筑有限责任公司企业法人营业执照、组织机构代码证、税务登记证、安全生产许可证证实，冯成以四川省华蓥市永兴建筑有限责任公司的名义与安蓉建设总公司小石峡水电站工程项目部签订了租赁合同，以设备租赁的方式承建新疆小石峡电站大坝坝料运输�程。工程地点为新疆温宿县小石峡，合同工期为2010年11月至2011年5月，工程造价1051.49万元。
4、塔里木河流域管理局出具的证明证实，新疆大石峡水利枢纽工程是国家172项重大节水供水水利枢纽工程之一，位于新疆阿克苏河流流域库玛拉克河大石峡出口处，地处阿克苏地区温宿县、乌什县。目前，该项目由塔里木河流域管理局负责开展前期工作，其可行性研究报告已经过水利部水利水电规划设计总院审查，水利部尚未批准报送国家发改委，尚未经国家批准立项。
5、中国银行喀什地区分行提供的银行交易明细表、中国工商银行喀什地区分行会计业务处理中心提供的银行交易明细表、中国农业银行喀什兵团支行提供银行的交易明细表证实，2012年1月9日，林某的中国银行卡向冯成的银行卡转账12万元�2011年6月17日、7月4日；2012年1月5日、1月16日、1月19日、3月18日、7月24日、10月24日、12月12日、2013年3月19日，林某的工商银行卡向冯成的两张银行卡转账共计713.995万元。2014年2月20日，林某的农业银行卡向冯成的银行卡转账45万元；2012年5月25日，李某2（林某的妻子）的工商银行卡向冯成的银行卡转账50万元；2011年12月29日、12月30日；2012年1月16日、5月7日、5月25日、7月21日、7月24日，李某2的农业银行卡向冯成的银行卡转账459万元。
6、中国农业银行喀什兵团支行提供银行的交易明细表证实：2012年6月4日，冯成向林某的银行卡还款5万元。
7、另案被告人林某供述，其在阿克苏经李某1介绍结识了冯成，冯成知道其在喀什有担保公司。2011年3月22日，冯成用阿克苏温宿县小石峡水电站的工程设备合同作抵押�其公司借款350万元，约定月利息3%，佣金5%。借款合同只有冯成的签字，是因为其当时想的如果冯成不还钱，就以其个人或者放款客户的名义来起诉，其就没有签字。其回到喀什后，冯成打电话问其借钱，其跟冯成明确讲过这些钱是从老百姓那儿收来的，但冯成说只要他拿下工程，钱就能还。其就把月息从3%提高到8%，冯成也同意。后来冯成又多次打电话找其借钱，其出于对朋友的信任就先把钱借给冯成了，其能想起来的借了1900多万元，都没有签署借款合同，其借给冯成钱就是想挣利息。2012年中旬及2013年春节前后，其两次去四川找冯成要钱，但冯成一直找借口既不还钱也不补签合同。其听说冯成有吸毒和赌博的习惯。
8、证人包某的证言证实，2011年，其在阿克苏与冯成认识并发展为情人关系。当时冯成在一个武警�队做水利工程。冯成经常向其借钱打牌，有一次打牌输了几十万元，冯成讲过他打鱼（游戏机）输了二、三千万元。冯成有吸毒的习惯。
9、证人李某3的证言证实，2009年，其与冯成在阿克苏认识后同居并生育一子。冯成给其说过他在林某处借过钱，但是借了多少其不知道。后来冯成在阿克苏学会了吸毒。2011年初，冯成用工程上面结账的钱在四川省南充市滨江北路购买了一套住房。2012年其生孩子后，冯成给其买了一辆宝马730轿车。2014年9月，其和冯成母亲把冯成送进戒毒所强制戒毒，没过多久，伍某就把宝马车扣了，还给其出示了冯成写的2张各30万元欠条。冯成在游戏厅打捕鱼机输了多少钱其不知道。其知道冯成与包某之间的关系，冯成在南充市天卢小区给包某买了一套120平米的房子。
10、上诉人冯成供述与辩解，2010年12月，其在阿克苏做小石峡工程时，通过李某1认识了林某，林某在喀什开了一家喀什永信投资担保公司。第一次向永信公司借钱时，林某说利息不超过5分，其就借了100万元。之后又借了几次，大概有上千万元。后来其想投标大石峡工程，又向林某借了五六百万元。其没有和林某签过抵押合同，也没有约定过还款的日期。虽然大石峡工程没有开工，但工程是确实存在的，林某也是知情的。没有还款的原因一是为了争取下一个项目，二是葛洲坝和武警水电部队的工程款迟迟没有到位，三是其吸毒。其借来的资金大部分用来跑关系了，还有一部分用在了小石峡工程和大石峡工程的前期运作上面，剩下的打游戏机输掉了。另外，其还买了一辆奔驰GL550车，花了168万元，一辆宝马730轿车，花了70万元；在南充市天卢小区给包某买了一套140平方米的房子�两个车位，花了116万元；在南充市滨江北路购买了一套住房，借给老乡雍某100万元，在南充赌博时输100多万元，还有300多万元用于吃喝玩乐了。2012年期间，其经常去游戏厅就跟游戏厅老板伍某认识了，其在游戏机一共输了有近千万。后来在伍某的游戏厅里打游戏欠了60万元，其还写了2张30万元的欠条。李某3和其母亲把其送到戒毒所强制戒毒后，伍某拿着2张欠条找李某3让她还钱，把宝马730轿车扣了。2014年12月份左右，葛洲坝集团公司第一公司小石峡项目部工程、武警水电部队3总队9支队（安蓉公司）的工程共结算6500万元左右。其中800余万元其在游戏机厅打赌博机输了，4000余万元结算了工人工资和材料款等共计，300余万元结算了燃油费，余款1400余万元，其用于个人开支和活动关系。截止2014年春节，其还还了黄某、赵某800万元的高利贷。其总共给林某还了两次款和�辆车，一次是2013年其在南充市让其的驾驶员用农行卡给林某转了100万元，第二次是过了大概半个月，其在南充市用自己商业银行卡给林某转了5万元。2014年春节，林某到南充市把其新买的奔驰GL550车开走还债。
11、常住人口基本信息证实，冯成于1974年7月21日出生，作案时已达到法定负完全刑事责任的年龄。
12、四川省南充市南坪区人民法院（2015）高坪刑执字第1号刑事裁定书证实，2014年3月21日冯成因犯非法持有枪支罪被该院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年；2015年2月10日因违反缓刑监督管理规定被该院裁定撤销缓刑。
本院认为，上诉人冯成以承建新疆小石峡水电站大坝坝料运输工程、投资新疆大石峡水利枢纽工程为由，以承诺支付高额利息或者回报为诱饵，骗取喀什永信投资担保有限公司借款1274.995万元，后将所借大部分款项肆意挥霍，致使最终无法偿还，主观上非法占有他人财物的目的明显，其行为已经构成合同诈骗罪，且数额特别巨大，应依法惩处。关于冯成所提上诉理由，经查，在案的借款合同、还款承诺书、借条及收据因只有冯成单方面签字，且无其他证据印证，一审并未作为本案定案的依据，也未支持一审公诉机关据此指控的219.25万元的诈骗数额；其所提与林某系民间借贷关系，不构成犯罪的意见与审理查明的事实不符。故对冯成所提上诉理由不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼打》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 姚永祥
审判员 黄 强
审判员 谭亚琴
二〇一七年十一月二十日
书记员 徐 凯