山东省平度市人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）平刑初字第104号
公诉机关山东省平度市人民检察院。
被告人戈某，农民。2014年7月11日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被刑事拘留。同年7月15日被监视居住。2015年1月14日经本院决定监视居住。2015年6月5日经本院决定逮捕，同年8月17日由平度市公安局执行逮捕，在送押过程中，平度市看守所以该患有××为由不予羁押。
指定辩护人张磊，山东平都律师事务所律师。
被告人崔某，农民。2014年7月12日因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪被取保候审。
山东省平度市人民检察院以平检公刑诉（2014）833号起诉书指控被告人戈某、崔某犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2014年12月25日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。山东省平度市人民检察院指派检察员张正夏出庭支持公诉。被告人戈某、崔某到庭参加诉讼。本案在审理过程中，公诉机关发现案件需要补充侦查，于2015年3月24日、7月17日两次建议本院延期审理。本案现已审理终结。
山东省平度市人民检察院指控，自2001年至2014年7月9日案发，被告人戈某、崔某夫妻在平度市经济开发区小泥河头村94号自已家中，使用国家禁止在食品中使用的松香对猪头进行褪毛，加工成熟食后到集市上销售。2014年7月9日，公安民警从戈某、崔某家中扣押使用过的疑似松香1.5斤，未使用过的固体疑似松香2斤。经青岛科标化工分析检测有限公司鉴定，从戈某、崔某处扣押的固体疑似松香为松香。
庭审中，公诉人讯问了二被告人，宣读并出示了接受刑事案件登记表、报案记录、破案经过、抓获笔录、书证、鉴定意见、被告人供述与辩解、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人戈某、崔某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的食品原料，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条之规定，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究刑事责任，并建议本院在法定刑幅度内量刑。
被告人戈某、崔某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实未提出异议，请求从轻判处。
被告人戈某的辩护人的主要辩护意见是：第一，本案不符合生产、销售有毒、有害食品的犯罪构成要件。被告人戈某始终不知道松香是一种有毒有害物质，其主观上也不是故意，所以，被告人戈某的主观方面与其实施的行为的客观方面是相分离的，从犯罪构成上来讲，其不构成生产、销售有毒、有害食品罪。第二，本案被告人戈某行为情节较轻，没有造成后果，不应认定为生产、销售有毒、有害食品罪。第三，公诉机关对本案被告人的公诉缺乏事实及法律依据。第四，本案被告人戈某家庭情况特殊，其本人患有××。综上，辩护人认为，被告人戈某的行为不符合犯罪的构成要件，不应当以生产、销售有毒、有害食品罪定罪量刑。
经审理查明，自2001年至2014年7月9日案发，被告人戈某、崔某夫妻在平度市经济开发区小泥河头村94号自已家中，使用国家禁止在食品中使用的松香对猪头进行褪毛，加工成熟食后到集市上销售。2014年7月9日，公安民警从戈某、崔某家中扣押使用过的疑似松香1.5斤，未使用过的固体疑似松香2斤。经青岛科标化工分析检测有限公司鉴定，从戈某、崔某处扣押的固体疑似松香为松香。
上述事实，有经庭审质证、确认的下列证据予以证实：
（一）书证
1、受案登记表、报案记录、查获经过、破案经过，证实了案件来源及被告人的到案情况。
2、扣押清单、销毁清单，证实公安机关从被告人家中扣押脱好毛的生猪头69斤、未使用过的松香2斤、使用过的松香1.5斤，其中生猪头69斤已销毁。
3、户籍证明书，证实了二被告人的身份情况。
4、查询证明，证实二被告人均不是网上逃犯。
5、不宜继续羁押建议书，证实戈某有××史，平度市看守所建议对戈某变更强制措施。
6、火炬照片二张，证实二被告人所使用火炬的情况。
（二）证人证言
1、证人郭某的证言，证实其现在在青岛路西段开了一家“曙辉化工商店”，其商店所经营的松香就一种，是工业松香，主要是建筑焊接用，也有不少来店内买少量松香的，其不知道他们买去干什么。
2、证人王某甲、王某乙的证言，均证实与戈某、崔某系同村村民，戈某、崔某夫妻二人大约是从1995年前后开始加工销售猪头肉的，他们是在家里加工，在周边村和集市上卖。
（三）被告人供述
1、被告人戈某的供述，证实我的猪头是从青岛百乐食品公司进的，进来的是毛猪头，我拿回来后先用热水粗糙的拔一遍毛，然后就再把猪头放在熬好的松香中，松香沾满猪头后，然后再把猪头放到凉水中把猪头上剩下的猪毛拔干净，然后再洗干净，劈开后放在锅里煮，加进去八角等大料，煮熟后我老婆就拿到石庄集市等地卖，我有时候也去卖。
我老婆给我烧火脱毛，煮熟，我就把猪头放松香的锅中脱毛，煮熟后白天我老婆到集市等地销售，一般生产的时候我两口子也不用分得很明白，都操作干。
我是从1992年开始干的，干了20多年了，每天平均能生产销售两套吧，一套大约赚七八十元钱吧，一年大约干十个月吧，一年收入大约40000余元吧，一直都用松香脱猪头毛。
我是在平度市青岛路友谊宾馆西面路南一个卖化工原料的门头买的，我去买的时候有两种松香，一种稍贵的，一种稍便宜的，我一般用那种稍便宜的，那种好的成品透明发亮，稍便宜点的色泽发黄，透明度差。一年大约用20多斤松香，我最近去买的时候是12元一斤买的。我去买的时候都放在白铁桶内，一桶大约380斤。现在家中没用的有2、3斤吧，放在熬松香锅灶的南边，现在已经拿到了派出所，锅灶锅中大约有10多斤用过了的，松香熬过用了后就发黑了。
2、被告人崔某的供述，证实我们的猪头是从青岛百乐食品公司进的，进来的是毛猪头，拿回来后先用热水粗糙的拔一遍毛，然后就再把猪头放在熬好的松香中，松香沾满猪头后，然后再把猪头放到凉水中把猪头上剩下的猪毛拔干净，然后再洗干净，劈开后放在锅里煮，加进去八角等大料，煮熟后我就拿到石庄集市等地卖。
我烧炉灶火脱毛，煮熟，我丈夫就把猪头放松香的锅中脱毛，我也用松香脱毛，煮熟后白天我到集市等地销售，一般生产的时候我两口子也不用分得很明白，都操作干。
我们是从1992年开始干的，干了20多年了，每天平均能生产销售两套吧，一套大约赚三四十元钱吧，一年大约干十个月吧，一年收入大约30000余元。
我们在平度市经济开发区小泥河头村94号的家中生产加工猪头，我家街门朝北，南边是院子，猪头脱毛是在院子的西南角处，砌两个锅灶，南边那个锅灶熬松香，北面那个是凉水锅。在北边厢房砌一个锅，用来煮熟猪头肉。
用来拔猪头毛的松香有时候我去买，有时候我丈夫去买，一般在平度市青岛路友谊宾馆西面路南一个卖化工原料的门头买的，门头就是写着销售化工原料，老板都是40多岁的两口子，是从白铁桶里拿出来给我砸碎了后称好给我装碎料袋子里，松香是暗黄色的晶体，大小不等的块状固体。我去买店家都知道是拔猪头用的，现在家中没用的有2、3斤吧，放在熬松香锅灶的南边，现在已经拿到了派出所，锅灶锅中大约有5.6斤用过了的，松香熬过用了的后就发黑了。在那里有两家卖松香的化工原料店，两家我们都去买过。最后一次去买记得是在去年冬天的时候，以10元左右一斤的价格买的，店主是从大白铁桶里拿出来给我砸碎了后称好给我装碎料袋子里，买了大约5.6斤吧。很早以前用过一种20多元钱一斤的松香脱猪毛，是一种很小的颗粒片状的晶体，很亮透明，我们嫌贵了就用一种便宜的松香，大约10多元钱一斤吧，用这种松香脱猪头毛到现在。
之前用过的那种贵的松香是一种很小的颗粒片状的晶体，很亮透明的；现在用这种暗黄色的晶体，大小不等的块状固体，是在店里从白铁桶里砸碎后买来的。
（四）青岛科标化工分析检测有限公司分析报告，证实平度市公安局提供的戈某的固体疑似松香为松香。
（五）检查、辨认笔录
（1）检查笔录，证实2014年7月9日，平度市公安局对戈某住处进行检查，发现用过的工业松香2斤，没有用的工业松香1.5斤，用松香处理完的猪头69斤。
（2）辨认笔录，证实2014年7月14日，戈某对用工业松香给猪头拔毛的地点进行了指认；2014年7月10日，戈某指认出郭某就是向其出售工业松香的老板。
（3）辨认笔录，证实2014年12月16日，戈某、崔某辨认指出曙辉化工原料就是其购买松香的地方。
本院认为，被告人戈某、崔某在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，其行为均构成生产、销售有毒、有害食品罪，应受刑罚的处罚。关于辩护人的辩护意见，本院认为，生产、销售有毒、有害食品罪，是指在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料。本罪侵犯的客体是国家食品安全管理制度和广大消费者的生命、健康安全。本罪为行为犯，只要行为人出于故意实施了在所生产的食品中掺入有毒、有害的非食品原料之行为，无论是否出现了危害后果，均可构成本罪。本案中，结合公诉机关提交的二被告人的供述、证人证言、书证、鉴定意见等证据，从二被告人的认识能力等主、客观因素综合判断，应当认定为其主观上属于“明知”。综上，二被告人的行为符合生产、销售有毒、有害食品罪的构成要件。公诉机关指控成立，适用法律得当，本院予以支持。辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。综合被告人崔某的犯罪情节、悔罪表现等量刑因素，考虑到该符合缓刑条件，可以宣告缓刑。依据《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款之规定，判决如下：
一、被告人戈某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元。
（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即从2015年8月17日起，至2017年8月16日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院交纳。）
被告人崔某犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于判决生效后一个月内向本院交纳。）
二、禁止被告人崔某在缓刑考验期内从事食品的生产、销售活动。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。
审 判 长 崔美艳
人民陪审员 刘焕阁
人民陪审员 姜进生
二〇一五年八月十七日
书 记 员 潘 璇
附：相关法律、司法解释
《中华人民共和国刑法》
第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金；对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。
第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。
第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。
被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。
犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。
有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。
第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。
第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。