宁波市北仑区人民法院
民 事 判 决 书
（2014）甬仑民初字第763号
原告：唐永岳。
法定代理人：唐春儿。
委托代理人：郑岳常，浙江凡心律师事务所律师。
被告：宁波市北仑区大矸海康热处理厂。住所地：宁波市北仑区大碶街道民乐村。
诉讼代表人：虞立伟，该厂厂长。
委托代理人：朱坚波、祝得志，浙江亮明法律师事务所律师。
被告：陈开龙。
委托代理人：杨安成，宁波东方法律服务所法律工作者。
被告：虞立伟。
被告：孙国祥，1965年8月31日。
被告：邱世康。
原告唐永岳与被告宁波市北仑区大矸海康热处理厂（以下简称海康热处理厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2014年5月4日立案受理。经原告申请，本院依法追加虞立伟、孙国强、邱世康为本案被告；经被告海康热处理厂申请，本院依法追加陈开龙为本案被告。2014年6月3日，经被告海康热处理厂申请，本院委托宁波诚和司法鉴定所对原告的后续治疗费进行重新鉴定。本案依法由审判员谢敏适用简易程序分别于2014年7月16日、8月14日公开开庭进行了审理。原告唐永岳的法定代理人唐春儿及其委托代理人郑岳常、被告海康热处理厂委托代理人朱坚波、被告陈开龙及其委托代理人杨安成、被告虞立伟、证人陆某到庭参加诉讼。被告孙国祥、邱世康经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。
原告唐永岳起诉称：被告海康热处理厂系由被告虞立伟、孙国祥、邱世康三人出资设立的普通合伙企业。2013年10月15日上午，被告海康热处理厂的负责人即被告虞立伟雇佣原告为其厂内搭建简易木棚，分瓦琉时原告不慎从上面跌落至地上放着的铁桶里，导致原告原发脑干伤、肺挫伤等多处严重受伤。经李惠利医院、中国人民解放军一一三医院救治，已花费大额医疗费，经济不堪重负，只得转至宁波开发区医院治疗。2014年3月18日，经宁波三益司法鉴定所鉴定，原告外伤致颅脑损伤，目前处于植物状态，伤残等级为一级。现原告起诉要求被告海康热处理厂、被告陈开龙赔偿原告医药费、住院伙食补助费、护理费、后续护理费、残疾赔偿金、误工费、被抚养人生活费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金共计1833344.46元，被告虞立伟、孙国祥、邱世康负无限连带赔偿责任。
原告向本院提供：1.调查笔录，拟证明原告受雇受伤的事实；2.病历卡、出院小结，拟证明原告受伤治疗的事实；3.医疗费发票，拟证明原告花费医疗费432947.96元的事实；4.诊断证明，陪护证明，拟证明原告住院期间需要2人陪护的事实；5.高压氧记录单，拟证明原告高压氧次数；6.安利（中国）日用品有限公司宁波分公司出具的发票，拟证明原告需要增加蛋白粉营养的事实；7.鉴定书、鉴定费的发票，拟证明原告伤残及护理等级，误工时间、营养费等事实及花费鉴定费的事实；8.宁波市北仑区大碶街道柴楼村村民委员会、宁波市北仑区大碶街道办事处、大碶街道支援大工程建设指挥部、宁波市北仑区（开发区）土地征用人员管理处共同出具的证明，拟证明原告系失地农民的事实；9.证明近亲属情况登记表，拟证明原告被抚养人的事实；10.监护人指定书，拟证明被告处于植物状态，唐春儿为指定监护人的事实；11.企业基本情况、工商档案，拟证明被告单位基本信息的事实。
被告海康热处理厂、虞立伟答辩称：原告在作业时应仔细观察工作环境、佩戴安全帽。原告未尽安全注意义务，其受伤主观上存在重大过失，应当承担相应的责任。被告陈开龙具备相应的木棚搭制技能，其选任原告为其提供劳务，双方已经形成劳务关系。且被告陈开龙明知原告具有日常三餐的嗜酒爱好，这种嗜好存在，无论从自身××还是工作安全等方面都是极为不利，因此陈开龙存在选任过错。故被告陈开龙作为接受劳务的受益者，应对原告损失承担相应的责任。被告海康热处理厂与陈开龙之间的口头承揽关系并不违法，被告海康热处理厂不存在过错。海康热处理厂实际经营人是虞立伟，另两人在企业成立一年之后已退出，因邱世康受伤后，至今未办理工商变更手续。请求法院驳回原告诉讼请求。
被告海康热处理厂、虞立伟向本院提供的证据：1.火灾事故证明，拟证明企业如今经济状况不好的事实；2.收条，拟证明原告受伤后，陈开龙向海康热处理厂借款25000元支付原告医疗费的事实；3.北仑法院对王某云的调查笔录，拟证明原告并非摔落在铁桶内的事实。
被告陈开龙答辩称：被告陈开龙非原告的雇主，也非海康热处理厂的工程承包人，与热处理厂不存在承揽关系，非本案的适格被告主体，故被告陈开龙不承担责任。
被告陈开龙向本院提供证据：谢某甲、谢某乙、李某的询问笔录、证人陆某的证言，拟证明被告陈开龙系在被告海康热处理厂做大工的事实。
被告孙国祥、邱世康未答辩，也未向提供证据。
本院根据原、被告的质证意见及双方在庭审中的陈述，对原、被告提供的证据分析认证如下：
1.被告海康热处理厂、虞立伟对原告提供的调查笔录真实性不予认可。原告提供的调查笔录系原告代理人向被告陈开龙做的笔录，陈开龙系本案当事人，该笔录作为被告陈开龙的陈述，其反映2013年10月15日原告在海康热处理厂做工时受伤的事实，本院予以确认。
2.三被告对原告提供的其他证据的真实性均无异议，本院依法予以确认，根据医疗费发票记载，原告共花费医疗费432937.96元。
3.原告及被告陈开龙对被告海康热处理厂和被告虞立伟提供的火灾事故证明的关联性不予认可。本院分析认为该火灾事故证明与原告受伤无关，故其关联性本院不予确认。
4.原告及被告陈开龙对陈开龙出具的收条及王某云的调查笔录的真实性均无异议。本院认为：被告陈开龙确认其向虞立伟领取25000元支付原告医疗费，且原告及被告虞立伟均确认该款包含在海康热处理厂支付的300000元内，故陈开龙向海康热处理厂领取25000元支付原告医疗费的事实本院依法予以确认。
5.原告认为谢某甲、谢某乙的询问笔录，不能证明原告在2013年10月15日清晨上工前有喝酒的事实。原告对证人李某、陆某证言的真实性无异议。被告海康热处理厂和被告虞立伟则认为，谢某甲、谢某乙、李某及证人陆某均系被告陈开龙的代言人，其证明陈开龙受被告海康热处理厂雇佣的事实不予认可。本院分析认为：①根据谢某甲陈述“我是泥水工，陈开龙叫我去做活”、根据谢某乙陈述“听陈开龙说老板叫他搭个棚，他跟我说是做大工”及陆某的证言，均反映被告陈开龙受雇于被告海康热处理厂为该厂搭建简易棚提供劳务系听被告陈开龙所言，不能证明陈开龙受雇于海康热处理厂的事实；②李某的证言，证明原告受伤的事实与被告陈开龙、原告及被告海康热处理厂的陈述基本一致，原告在为海康热处理厂搭建简易棚时受伤的事实，本院依法予以确认。
被告孙国祥、邱世康未到庭质证，视为放弃质证权利。
本院依据依法采信的证据及原、被告双方的陈述，结合本院调查核实的情况，认定事实如下：被告海康热处理厂系由被告虞立伟、孙国祥、邱世康三人出资设立的普通合伙企业，实际由被告虞立伟负责经营。2013年10月上旬，被告海康热处理厂需要在厂区内搭建简易木棚，便委托被告陈开龙完成。2013年10月14日，被告陈开龙开始组织实施，施工材料由被告陈开龙负责购买，陈开龙委托谢某乙将材料运送至被告海康热处理厂。次日，陈开龙让原告到被告海康热处理厂参与搭建简易木棚。原告在施工过程中从棚顶坠地受伤，经诊断为原发脑干伤、右额叶左颞叶脑挫裂伤、创伤性蛛网膜下腔出血、左额颞硬膜出血、颅底骨折、肺挫伤、右11肋骨骨折、右侧髂骨骨折、多发腰椎横突、棘突骨折，共花费医疗费432937.96元。2014年3月6日，原告委托宁波三益司法鉴定所对原告的伤残等级、误工期限、营养期限及护理期限、后续医疗费等进行鉴定。宁波三益司法鉴定所于同年3月18日出具鉴定意见书，该意见书确认：原告伤残等级为一级伤残，属一级护理依赖；原告休息期、营养期至2014年3月17日止；原告后续治疗费累计需20000元。2014年6月3日，被告海康热处理厂对后续治疗费金额不服，提出重新鉴定，经鉴定，原告后续治疗费累计需20000元。原告住院期间，被告海康热处理厂已共支付原告300000元。
在审理过程中，被告虞立伟同意在海康热处理厂已支付的300000元基础上再支付原告500000元，该款于2014年8月31日之前支付200000元，余款300000元于2015年1月31日之前付清。
本院对原告主张的各项损失，分项分析认定如下：
一、关于残疾赔偿金
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款规定，“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时上一统计年度。根据宁波市统计局、宁波市劳动和社会保障局公布，本案法庭辩论终结时上一年度的城镇居民人均纯收入为41729元。原告系失土农民，按宁波当地城镇居民人均纯收入计算伤残赔偿金并无不当，故原告伤残赔偿金为834580元（41729元／年×20年）。
二、关于护理费问题
1.住院期间的护理费计算：①原告住院共178天（2013年10月15日至2014年4月12日），根据医院证明，原告需要二人陪护。故原告住院期间的护理费为47704元（48927元／年÷365天／年×178天×2）；②根据医院高压氧治疗记录，原告累计高压氧治疗96次，每次需陪护费70元，共计陪护费6720元。上述两项合计54424元。
2.关于后续护理费：原告属一级护理依赖，原告参照统筹地区上年度职工平均工资的50%标准计算后续护理费，并无不当。根据本院核实，原告目前存在脑外伤合并癫痫发作、褥疮感染、肺炎感染、营养不良等潜在的死亡危险，故护理期限暂定5年为妥。原告的后续护理费暂定为122317.5元，5年后的后续护理费按实际年限，可另行主张。
三、关于误工费
原告尚未满60周岁，存在误工损失。依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定，原告没有固定收入、也无最近三年的平均收入状况，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工平均工资计算。故原告的误工费为20509元（48927元／年÷365天／年×153天）。
四、关于被抚养费人生活费
依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条第一款规定，被抚养费人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均消费性支出标准计算。原告母亲居住在宁波市北仑区大碶街道柴楼村，其生活费应依照其实际生活的环境，即按照农村居民标准计算。根据宁波市统计局、宁波市劳动和社会保障局公布，本案法庭辩论终结时上一年度的农村居民人均消费性支出为13915元。因原告有兄弟姐妹五人，故原告被抚养人生活费为13915元（13915元／年×5年÷5）。
五、关于其他损失
根据宁波市相关标准和法律规定，本院对原告主张的其他损失认定如下：住院伙食补助费6230元（30元／天×178天）；营养费4590元（30元／天×153天）；后续治疗费20000元；鉴定费2200元。
综上，原告各项损失为1078765.5元＋432937.96元（医疗费）=”1”511703.46元。
本案争议的焦点是原告受雇于被告海康热处理厂还是被告陈开龙？
关于本案焦点，被告海康热处理厂及虞立伟认为：海康热处理厂将搭建简易木棚的事项包工包料给被告陈开龙施工，双方承揽关系成立。原告系陈开龙安排参与搭建海康热处理厂的简易木棚，应认定受陈开龙的雇佣。被告陈开龙则认为：陈开龙本身受雇于被告海康热处理厂，原告是海康热处理厂委托陈开龙找来的，故原告与海康热处理厂存在雇佣关系。
被告陈开龙的证人谢某甲陈述，谢某甲是泥水工，陈开龙叫他去虞立伟的厂里干活，因故没有去，如果他去做了，会跟陈开龙报工账，具体怎么做要听陈开龙的。被告陈开龙的证人谢某乙陈述，海康热处理厂搭建简易木棚所需的材料，陈开龙叫谢某乙一起购买并叫其将材料运送海康热处理厂。被告陈开龙的证人李某陈述，他是陈开龙叫去到海康热处理厂做点工，与海康热处理厂老板不认识，事后曾向陈开龙要过工钱。被告陈开龙亦确认施工人员人数系其确定，原告系其叫去。上述证人的陈述与陈开龙的陈述均证明陈开龙系海康热处理厂搭建简易木棚的组织者和实施者。陈开龙称其应海康热处理厂委托将原告找来参与施工，但陈开龙找来原告后并没有告知海康热处理厂，从其行为来看也不能证明陈开龙叫原告到海康热处理厂参与施工经海康热处理厂委托。综上，本院认为，被告陈开龙与被告海康热处理厂虽然没有确定书面合同，但从被告陈开龙的一系列行为分析，符合承揽合同“承揽人按定作人的要求完成工作。交付工作成果，定作人给付报酬”的基本要件。故被告陈开龙与被告海康热处理厂之间的承揽关系成立，原告系被告陈开龙组织安排工作，其雇主为被告陈开龙。
本院认为：被告陈开龙承接被告海康热处理厂的搭棚任务，双方之间承揽关系成立。原告接受被告陈开龙的指派，并受陈开龙指挥和管理，原告与被告陈开龙之间形成劳务关系。原告在提供劳务时受伤，因由接受劳务一方即被告陈开龙承担赔偿责任。原告提供劳务的地方系正在营运的厂区，原告在作业时应仔细观察工作环境、佩戴安全帽。原告未尽安全注意义务而受伤，主观上存在过失，应当承担10%责任。被告海康热处理厂在原告作业时未提供相应的安全环境，存在一定过失，对原告的伤害也应承担20%的责任。原告伤势为一级伤残，主张精神抚慰金并无不当，本院酌情考虑40000元，被告海康热处理厂承担10000元，被告陈开龙承担30000元。故被告海康热处理厂应赔偿原告各项损失312341元（1511703.46元×20%＋10000元，小数点后四舍五入，下同），扣除已支付的300000元，尚应支付12341元。被告虞立伟、孙国强、邱世康作为海康热处理厂的合伙人，应对海康热处理厂的债务承担连带清偿责任。被告虞立伟自愿另行支付500000元，本院予以准许。被告陈开龙应赔偿原告各项损失1088192元（1511703.46元×70%＋30000元）。被告孙国强、邱世康经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告宁波市北仑区大矸海康热处理厂应在本判决生效之日起三日内赔偿原告唐永岳医药费、住院伙食补助费、护理费、后续护理费、残疾赔偿金、误工费、被抚养人生活费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金等损失12341元，被告虞立伟、孙国强、邱世康负连带清偿责任；
二、被告陈开龙应在本判决生效之日起30日内赔偿原告唐永岳医药费、住院伙食补助费、护理费、后续护理费、残疾赔偿金、误工费、被抚养人生活费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金等损失共1088192元；
三、被告虞立伟另行补偿原告唐永岳500000元，该款于2014年8月31日之前支付200000元，余款300000元于2015年1月31日之前付清；
四、驳回原告唐永岳的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本诉受理费21300元，减半收取10650元，由原告唐永岳负担2130元，被告宁波市北仑区大矸海康热处理厂负担2130元，被告陈开龙负担6390元。鉴定费850元，由被告宁波市北仑区大矸海康热处理厂负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。
（上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，地址：宁波市中兴路746号，电话：0574-8784****；如通过银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。）
本判决生效后，如义务人拒绝履行，权利人可在判决书确定的履行期间的最后一日起二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
审 判 员 谢 敏
二〇一四年八月十八日
代书记员 应雯瑶