福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第220号
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人刘某甲，男，1977年12月25日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省安溪县。曾因犯盗窃罪，于2002年4月16日被本院判处有期徒刑二年六个月。因本案于2014年7月22日被抓获，同月23日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人王文辉，福建义全律师事务所律师。
被告人刘某乙，女，1984年9月29日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省安溪县。因本案于2014年7月22日被抓获，同月23日被刑事拘留，同年8月29日被取保候审。2015年3月13日由本院决定被继续取保候审。现在家。
被告人林某甲，女，1982年5月17日出生，汉族，小学文化，农民，住福建省安溪县。因本案于2014年7月22日被抓获，同月23日被刑事拘留，同年8月29日被取保候审。2015年3月13日由本院决定被继续取保候审。现在家。
被告人王某某，女，1989年6月10日出生，汉族，高中文化，农民，住福建省安溪县。因本案于2014年7月22日被抓获，同月23日被刑事拘留，同年8月31日被逮捕。现羁押于安溪县看守所。
辩护人王文福，福建顺济律师事务所律师。
福建省安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2015）153号起诉书指控被告人刘某甲、王某某、刘某乙、林某甲犯诈骗罪，于2015年3月9日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，安溪县人民检察院指派代理检察员陈碧瑜出庭支持公诉，被告人刘某甲及其辩护人王文辉、被告人王某某及其辩护人王文福、被告人刘某乙、林某甲等到庭参加诉讼，现已审理终结。
经审理查明，被告人刘某甲于2014年6月至7月间，在福建省泉州市晋江市凯旋国际小区租房内，雇佣被告人刘某乙、林某甲、王某某采用手机拨打外地不特定手机号码1090人次，谎称系车管所、医院、财政局等单位的工作人员，以发放“车辆退税补贴、新生儿补贴”的名义，诱骗被害人钟某某、梁某某、韦某某、苏某某等人将人民币22，422元汇入指定的户名李伍伍、李强、钟建明等账户内。其间，被告人刘某乙负责现场管理。
2014年7月22日，公安机关在泉州市晋江市租房抓获被告人刘某乙、林某甲、王某某，并查获电脑、手机信息资料等作案工具。
2014年7月22日公安机关在安溪县凤城镇抓获被告人刘某甲。审理中，被告人刘某甲自愿认罪，并退清赃款22，422元、预缴罚金5，000元，在羁押期间被评为思想劳动改造积极分子。
被告人刘某乙户籍所在地村委会已成立帮教小组，愿意对其进行帮教；被告人林某甲住所地司法机关出具了《调查评估意见书》，认为被告人林某甲具备社区矫正条件。
上述事实，被告人刘某甲、刘某乙、林某甲、王某某在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的受案登记表，被害人韦某某、苏某某、梁某某、钟某某陈述及报案材料，证人陈某某、陈某、林某某、刘某某证言，搜查笔录，扣押物品清单，扣押物品照片，现场照片，扣押手机内存信息照片，涉案银行账户明细，辨认笔录及辨认相片，文件检验鉴定意见书及鉴定意见通知书，涉案手机通话清单，电子证物检查工作记录，扣押书证，到案经过，本院（2002）安刑初字第203号刑事判决书，公安机关的工作说明，被告人刘某甲、刘某乙、林某甲、王某某的户籍证明及其供述和辩解，执行款收据、罚没款票据，帮教证明，《调查评估意见书》，户口登记卡，奖状等证据证实，足以认定。
本院认为，被告人刘某甲、刘某乙、林某甲、王某某以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，欲行骗取公民财物，拨打诈骗电话1090人次，对不特定多数人实施诈骗，其行为均已构成诈骗罪（未遂），具有其他严重情节；属共同犯罪。本案被告人诈骗22，422元既遂。本案诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的诈骗罪（未遂）规定处罚。公诉机关指控被告人刘某甲、刘某乙、林某甲、王某某犯诈骗罪的罪名成立，适用法律正确。四被告人在诈骗犯罪过程中由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，均依法比照既遂犯减轻处罚。在共同犯罪中，被告人刘某甲、刘某乙起主要作用，是主犯，均应按其所参与的全部犯罪处罚；被告人林某甲、王某某起次要作用，是从犯，均依法减轻处罚。被告人刘某甲有犯罪前科，酌情从重处罚。归案后被告人刘某乙、林某甲、王某某能如实供述自己的罪行，均予以从轻处罚；被告人刘某甲在审理中自愿认罪、退清赃款、预缴罚金，酌情从轻处罚。鉴于被告人林某甲住所地的司法行政机关出具了《调查评估意见书》及被告人刘某乙户籍所在地村委会已成立帮教小组愿意对其进行帮教，经本院审查后认为，被告人刘某乙、林某甲具备社区矫正条件，且符合缓刑规定；为此，对被告人刘某乙、林某甲予以宣告缓刑。辩护人王文辉关于被告人刘某甲具有未遂、认罪、退清赃款、预缴罚金等情节，建议从轻或减轻处罚及辩护人王文福关于被告人王某某具有未遂、从犯、如实供述等情节，建议从轻或减轻处罚的辩护意见均予以采纳。为维护社会秩序，保护公民财产不受侵犯，根据各被告人的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条之规定，判决如下：
一、被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元（已缴交）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年7月22日起至2016年1月21日止。）
二、被告人刘某乙犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，缓刑一年九个月，并处罚金人民币五千元（已缴交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
三、被告人林某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑一年四个月，并处罚金人民币二千元（已缴交）。
（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）
四、被告人王某某犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二千元。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2014年7月22日起至2015年7月21日止。罚金应在判决生效后十日内缴交。）
五、被告人刘某甲退清在本院的违法所得款二万二千四百二十二元，发还给被害人钟某某一万八千二百五十七元、梁某某一千四百八十七元、韦某某一千一百九十八元、苏某某一千四百八十元。
六、没收四被告人被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审 判 长 吴佳霖
人民陪审员 林志炼
人民陪审员 何庆红
二〇一五年四月九日
书 记 员 苏逸群
附：本案适用的法律条文：
一、《中华人民共和国刑法》
第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。
第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。
对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。
对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。
对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。
第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。
对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：
（一）犯罪情节较轻；
（二）有悔罪表现；
（三）没有再犯罪的危险；
（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。
被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。
第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。
二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》
第五条诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。
利用发送短信、拨打电话、互联网等电信技术手段对不特定多数人实施诈骗，诈骗数额难以查证，但具有下列情形之一的，应当认定为第规定的“其他严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚：
（一）发送诈骗信息五千条以上的；
（二）拨打诈骗电话五百人次以上的；
（三）诈骗手段恶劣、危害严重的。
实施前款规定行为，数量达到前款第（一）、（二）项规定标准十倍以上的，或者诈骗手段特别恶劣、危害特别严重的，应当认定为第规定的“其他特别严重情节”，以诈骗罪（未遂）定罪处罚。
第六条诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以诈骗罪既遂处罚。