清远市清城区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）清城法民二初字第790号
原告：清远市凤园空调通风管工程有限公司，住所地：清远市源潭镇环城北路85号。
法定代表人：陈国成。
委托代理人：罗健章，广东法行律师事务所律师。
委托代理人：傅志坚，广东法行律师事务所实习律师。
被告：欧永章，男，1968年5月19日出生，汉族，住清远市清城区，
被告：何芳，女，1973年1月26日出生，汉族，住清远市清城区，
两被告共同委托代理人：曾树发，清远市清城区上廓法律服务所法律工作者。
两被告共同委托代理人：杜彩燕，清远市清城区上廓法律服务所法律工作者。
原告清远市凤园空调通风管工程有限公司诉被告欧永章、何芳建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告清远市凤园空调通风管工程有限公司的法定代表人陈国成，委托代理人罗健章，被告欧永章、何芳的共同委托代理人曾树发、杜彩燕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告清远市凤园空调通风管工程有限公司诉称：原告与挂靠在由被告何芳开办的清城区XX机电设备经营部的被告欧永章于2009年3月5日起至2010年6月2日陆续签订了5个工地的通风工程安装施工合同，5份合同工程金额合计共1301933.19元。双方签订合同后，5份合同工程安装施工均依照合同约定条款按质量、按合同签订时间先后次序全部完成并交付使用，且双方均对质量及竣工完成日期无异议。工程在施工中变更增加工程8单，合计增加工程款共169371.87元。合同工程及增加工程完成后，原告依合同约定结算时间内提供结算清单给被告,要求验收及结算,被告收取后不给予签复，并经原告多年要求结算及追收工程款无果（手机信息记录为证）。对于工程款被告欧永章拖延到2015年7月1日才核对确认，双方确认工程款（含增加工程款）为1412003.24元。被告欧永章从2009年3月5日起至2014年1月30日分期支付给原告工程款共1180000元，已支付清前4份合同工程款（含增加工程款），尚余工程款未付原告共232003.24元，为第5份合同工程余款未付原告。因此原告主张被告依照双方订立的合同约定条款支付拖欠工程款利息，按双方合同第五条第4点约定，逾期不付款按所欠总额2%计付月息至付清款项，即从2010年10月1日起暂计至2015年8月1日共58个月的利息为269124.06元。另外，按双方第五份合同第九条第6点约定，逾期付款每天按工程总额计收0.1%的违约金，但违约金偏高，因此原告主张调低计算，按上述利息总额的30%计收违约金即80737.22元。现原告向法院提起诉讼，请求法院判决：1、被告欧永章立即支付拖欠的工程款232003.24元，按每月2%支付欠款利息至付清款项之日止，其中暂计至2015年8月1日的利息为269124.06元，并按利息总额的30%支付违约金，其中暂计至2015年8月1日违约金为80737.22元，以上三项合计款项暂为581864.52元；2、判令被告何芳对上述款项承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由被告承担。
原告清远市凤园空调通风管工程有限公司举证如下：1、营业执照、法定代表人身份证明书、身份证、人口信息查询、企业工商登记信息资料，拟证明原、被告的诉讼主体资格；2、安装施工合同及报价书、工程结算清单、增加工程结算书、工程款核对清单、手机信息记录，拟证明涉案工程由被告发包，被告确认欠原告工程款232003.24元。
被告欧永章、何芳共同答辩称：一、两被告是合伙关系，曾共同经营原清远市清城区XX机电设备经营部。二、原告要求被告支付工程款利息及违约金没有事实及法律依据，被告已如约支付了合同内工程款的96%，未拖欠工程款；增加工程款为169371.87元，由于原告未提供经双方确认增加工程量的凭证，于2015年7月1日才结算，之后双方一直就该款项的支付及合同内的工程款余额54318.71元提前支付事宜进行协商用被告的房屋作价抵偿，事实上被告无意拖欠其增加的工程款；另外，合同中关于逾期付款按欠款总额每月2%计算利息的约定不能适用于合同外增加工程的工程款；即使对逾期支付增加工程价款计算利息，也只能从结算之后（即2015年7月2日）起按银行同期贷款利率计算。三、原告主张被告拖欠工程款232003.24元，但其中8312.66元税款与本案无关，合同并未约定税款由被告承担，因此被告实际欠原告工程款223690.58元。综上，请求法院确认被告欠原告的工程款为223690.58元，并驳回原告要求计算利息及违约金的诉讼请求。
被告欧永章举证如下：手机信息记录，拟证明被告与原告协商用被告位于清新XX湾（XX城）的房屋作价抵偿所欠工程款，并包括提前支付质量保证金54318.71元。
被告何芳没有向本院提供证据。
本院经审理查明，2009年3月5日，原告清远市凤园空调通风管工程有限公司（承包方）与清远市清城区XX机电设备经营部（发包方）签订一份《安装施工合同》，约定工程名称为御景湖畔1-6号楼地下室通风工程；承包范围包括风管制作及安装，防火阀、风口安装及风机安装等；工程造价预算为294061.22元，按报价书单价及条款按实际数量结算，承包工程范围外需增加工程量，按双方确认签注增加数量按报价书单价结算；双方签订合同后，发包方预付100000元筹备工程材料，10天内进场施工，工程完成到50%，发包方支付工程款50000元，余款在工程完工后5天内按工程总款付款到95%，预留5%一年内付清（按工期完成日起计），逾期不付款按所欠总额2%计收月息至清款；工程要求在2009年4月15日全部竣工验收，工程完工后双方在两天内结算，如因建设单位未能交付工作面及停电等原因工期顺延；工程完成应在3天内验收，期内不验收视为验收合格，如验收存在质量问题由施工方负责整改到验收合格为准；发包方不按时付款延误工期责任自负，因发包方责任误工期三天内则工期顺延，超过三天后每天按工期总额计罚0.1%的违约金，此项违约金最高限额为总额2%处罚。合同签订时，双方对报价单签章作了确认。合同签订后，原告按照约定进场施工并完成了工程施工。
2009年4月23日，原告清远市凤园空调通风管工程有限公司（承包方）与清远市清城区XX机电设备经营部（发包方）签订一份《安装施工合同》，约定工程名称为广信花园地下室通风工程；承包范围包括风管制作及安装，防火阀、风口安装及风机安装等；工程造价预算为130000元，按报价书单价及条款按实际数量结算，承包工程范围外需增加工程量，按双方确认签注增加数量按报价书单价结算；双方签订合同后，发包方预付50000元筹备工程材料，3天内进场施工，工程完成到50%，发包方支付工程款50000元，余款在工程完工后5天内按工程总款付款到95%，预留5%一年内付清（按工期完成日起计），逾期不付款按所欠总额2%计收月息至清款；工程要求在2009年5月15日全部竣工验收，工程完工后双方在两天内结算，如因建设单位未能交付工作面及停电等原因工期顺延；工程完成应在3天内验收，期内不验收视为验收合格，如验收存在质量问题由施工方负责整改到验收合格为准；发包方不按时付款延误工期责任自负，因发包方责任误工期三天内则工期顺延，超过三天后每天按工期总额计罚0.1%的违约金，此项违约金最高限额为总额2%处罚。合同签订后，原告按照约定进场施工并完成了工程施工。
2009年8月15日，原告清远市凤园空调通风管工程有限公司（承包方）与清远市清城区XX机电设备经营部（发包方）签订一份《安装施工合同》，约定工程名称为御景湖畔X-13号楼地下室通风工程；承包范围包括风管制作及安装，防火阀、风口安装及风机安装等；工程造价预算为460885.85元，按报价书单价及条款按实际数量结算，承包工程范围外需增加工程量，按双方确认签注增加数量按报价书单价结算；双方签订合同后，发包方预付150000元筹备工程材料，10天内进场施工，工程完成到50%，发包方支付工程款150000元，余款在工程完工后5天内按工程总款付款到95%，预留5%一年内付清（按工期完成日起计），逾期不付款按所欠总额2%计收月息至清款；工程要求在2009年10月30日全部竣工验收，工程完工后双方在两天内结算，如因建设单位未能交付工作面及停电等原因工期顺延；工程完成应在3天内验收，期内不验收视为验收合格，如验收存在质量问题由施工方负责整改到验收合格为准；发包方不按时付款延误工期责任自负，因发包方责任误工期三天内则工期顺延，超过三天后每天按工期总额计罚0.1%的违约金，此项违约金最高限额为总额2%处罚。合同签订时，双方对报价单签章作了确认。合同签订后，原告按照约定进场施工并完成了工程施工。
2010年3月25日，原告清远市凤园空调通风管工程有限公司（承包方）与清远市清城区XX机电设备经营部（发包方）签订一份《安装施工合同》，约定工程名称为XX豪庭地下室通风工程；承包范围包括风管制作及安装，防火阀、风口安装及风机安装等；工程造价预算为73705元，按报价书单价及条款按实际数量结算，承包工程范围外需增加工程量，按双方确认签注增加数量按报价书单价结算；双方签订合同后，发包方预付30000元筹备工程材料，10天内进场施工，工程完成到50%，发包方支付工程款30000元，余款在工程完工后5天内按工程总款付款到95%，预留5%一年内付清（按工期完成日起计），逾期不付款按所欠总额2%计收月息至清款；工程要求在2010年4月9日全部竣工验收，工程完工后双方在两天内结算，如因建设单位未能交付工作面及停电等原因工期顺延；工程完成应在3天内验收，期内不验收视为验收合格，如验收存在质量问题由施工方负责整改到验收合格为准；发包方不按时付款延误工期责任自负，因发包方责任误工期三天内则工期顺延，超过三天后每天按工期总额计罚0.1%的违约金，此项违约金最高限额为总额2%处罚。该合同附有报价单。合同签订后，原告按照约定进场施工并完成了工程施工。
2010年6月2日，原告清远市凤园空调通风管工程有限公司（承包方）与清远市清城区XX机电设备经营部（发包方）签订一份《安装施工合同》，约定工程名称为清远市城市广场X期X号楼通风工程；承包范围包括风管制作及安装，防火阀、风口安装及风机安装等；工程造价预算为343281.12元，按报价书单价及条款按实际数量结算，承包工程范围外需增加工程量，按双方确认签注增加数量按报价书单价结算；双方签订合同后，发包方预付100000元筹备工程材料，10天内进场施工，工程完成到50%，发包方支付工程款150000元，余款在工程完工后5天内按工程总款付款到95%，预留5%一年内付清（按工期完成日起计），逾期不付款按所欠总额2%计收月息至清款；工程要求在2010年8月9日主体工程完成，风口待天花工程完成后3天内竣工验收，工程完工后双方在两天内结算，如因建设单位未能交付工作面及停电等原因工期顺延；工程完成应在3天内验收，期内不验收视为验收合格，如验收存在质量问题由施工方负责整改到验收合格为准；发包方不按时付款延误工期责任自负，因发包方责任误工期三天内则工期顺延，超过三天后每天按工期总额计罚0.1%的违约金，此项违约金最高限额为总额2%处罚。该合同附有报价单。合同签订后，原告按照约定进场施工并完成了工程施工。
在上述合同所涉及的报价单中，双方对税金的计算比例均作出了约定，并将税金纳入工程预算总价。在上述合同所涉及的工程的施工过程中以及各项工程完工后，清远市清城区XX机电设备经营部没有按照约定向原告支付工程款，其分别于2009年3月5日向原告支付100000元，2009年4月23日支付50000元，2009年6月18日支付30000元，2009年6月22日支付20000元，2009年6月29日支付100000元，2009年8月19日支付30000元，2009年9月29日支付30000元，2009年12月29日支付100000元，2010年3月23日支付50000元，2010年5月4日支付50000元，2010年6月1日支付100000元，2010年7月19日支付100000元，2010年9月13日支付50000元，2011年1月28日支付150000元，2011年4月12日支付100000元，2011年9月5日支付100000元，2014年1月30日至2月3日期间支付20000元，总共支付了1180000元。剩余工程款以及在工程施工期间增加的工程量的工程款没有按照约定支付。
2015年7月1日，被告欧永章与原告签订一份《工程款核对清单》，双方在该清单中确认了自2009年3月5日至2010年9月21日期间原告所完成的工程的工程款及增加工程量的工程款的金额，另外还确认了清远市清城区XX机电设备经营部在2004年12月拖欠的工程款、应支付的税金及已支付的工程款。具体明细如下：1、2009年3月5日御景湖畔1-6号楼工程款260191.52元，2、2009年4月23日广信花园工程款134425.59元，3、2009年8月15日御景湖畔X-13号楼工程款485528.66元，4、2010年3月25日XX豪庭一期工程款65286.94元，5、2010年6月2日城市广场X期工程款288886元，6、2010年7月9日XX广场首层增加工程的工程款60225.78元，7、2010年9月21日XX广场变更增加工程三单的工程款35242.39元，8、2010年4月15日XX豪庭二期增加工程的工程款34473.14元，9、2009年4月17日XX花园天面增加工程的工程款11607.73元，10、2009年10月7日XX花园天面增加工程的工程款10252.26元，11、2004年12月银盏增加工程的工程款6565.71元，12、2010年3月29日慧峰天面增加工程的工程款4156.37元，13、2009年3月15日御景天面增加工程的工程款6848.49元，14、税金8312.66元。上述工程款合计1412003.24元，已付款1180000元，未付工程款232003.24元。
本案在审理过程中，被告方确认其在签发2010年9月21日城市广场增加工程量的签单后，之后没有再向原告签发增加工程量的签单。另外，被告欧永章向本院提供了其手机短信记录，该短信证实在2015年7月1日之后，欧永章一直与原告协商用其位于清新世纪湾（君悦城）的房屋作价抵偿所欠的工程款，根据欧永章的手机短信记录，其提供抵债的房屋价值超出420000元。而根据原告方提供的手机短信记录，原告一直在向被告催收工程款，被告欧永章表示没有现金，可以用房屋抵债。
另查明，清远市清城区XX机电设备经营部为个体户，登记的经营者为被告何芳。庭审中被告欧永章、何芳确认两被告为合伙关系，共同经营清远市清城区XX机电设备经营部。
本院认为，本案中与原告清远市凤园空调通风管工程有限公司签订《安装施工合同》的是清远市清城区XX机电设备经营部，由清远市清城区德能机电设备经营部将涉案工程发包给原告，该经营部登记的类型为个体户，由被告欧永章、何芳共同经营，两被告为合伙关系，因此与原告签订的《安装施工合同》中约定的发包方的相关权利应由两被告共同行使，相关义务应由两被告共同履行。庭审中，两被告对合伙经营清远市清城区XX机电设备经营部的事实予以确认，也承认拖欠了原告的工程款，只是对拖欠工程款的具体金额以及原告主张的利息和违约金提出了异议。因此本案争议的焦点之一是被告拖欠工程款的具体金额是多少，焦点之二是对于拖欠的工程款是否应当计算利息和违约金以及如何计算的问题。
首先，关于被告拖欠工程款的具体金额，原告与被告欧永章在2015年7月1日签订的《工程款核对清单》中确认拖欠的工程款为232003.24元。对于该清单的真实性两被告没有提出异议，但认为其中包含的税金8312.66元不应当由被告负担。而根据原告提供的针对安装施工合同的报价单的记载，工程造价包含税金。因此对于被告认为拖欠的工程款应当扣除税金8312.66元的抗辩主张，本院不予采纳。本院依法认定两被告拖欠原告的工程款为232003.24元，两被告应当承担共同清偿的责任。
其次，关于利息和违约金问题。本案中涉及五项安装工程，对于每项工程双方均签订了安装施工合同，而每一份合同中双方均约定工程款在工程完工后5天内按工程总款付款到95%，预留5%一年内付清，逾期不付款按所欠总额2%计收月息至清款。而根据双方签章确认的付款清单的记载，被告并没有按照合同约定在每一项工程完工后5天内按工程总款付款到95%，甚至于每一份合同约定的前期工程款也没有如约支付。已经支付的工程款中最后两笔分别在2011年9月初及2014年2月初，被告也确认最后一笔增加工程量的签单发生在2010年9月21日，之后没有再发生增加的工程量。而被告并没有提供证据证实原告存在延误工期或有质量问题的情形，因此本院依法认定原告于2010年9月21日已完成最后一项工程的施工并交付使用，被告应当在2010年9月26日前按最后一项工程的工程款付款到95%。原告主张被告已经支付的工程款1180000元先用于支付前面4项工程的工程款（含增加工程量的工程款），所拖欠的232003.24元是最后一项工程的未付款，该主张没有违法相关法律法规的规定，符合常理，本院依法予以采信。而最后一项工程的工程款（含增加工程量的工程款）为384354.17元，扣除5%即19217.71元应当在一年内付清（即在2011年9月21日前付清），而本案中原告主张从2010年10月1日开始计算利息，因此拖欠工程款中的212785.53元的利息应从2010年10月1日开始计算利息，剩余19217.71元应从2011年9月22日开始计算利息，均按月利率2%计算至付清之日止。至于原告主张按利息总额的30%计算违约金，本院认为，对于被告拖欠的工程款，已经按照月利率2%计算了利息，原告的损失已经得到弥补，被告的违约行为也受到了惩罚，再要求违约金属于重复计算，本院依法不予支持。
对于被告认为不应当计算逾期付款的利息，即使要计算也应当从2015年7月2日开始计算的抗辩主张，其主要依据是双方于2015年7月1日签订的《工程款核对清单》，认为涉案工程款于2015年7月1日完成结算。对此本院认为，双方于2015年7月1日签订的《工程款核对清单》并不是对涉案工程款的结算，而是对被告欠款金额的确认。原告在2009年3月至2010年9月期间共承建了被告方发包的5项工程，每项工程都分别签订了安装施工合同，即使双方之间结算，按常理也应当是在每一项工程完工后分别结算，而不可能在多年后一次性对5项工程的工程款作结算。而且被告并没有提供证据证实原告存在延误工期或有质量问题的情形，而每一份合同均约定，工程完工后应在5天内结算，并在3天内验收，期内不验收视为验收合格，因此本院认定涉案的工程在合同约定的期限内完工。此外，根据被告欧永章提供的手机短信记录以及原告提供的手机短信记录，被告一直在与原告协商用商品房抵偿拖欠的工程款，而被告提供的用作抵债的房屋价值逾420000元，且双方之间近几年没有其他业务往来，被告没有再拖欠原告的其他款项。被告的手机短信记录也从另一方面证实被告确认其拖欠原告的工程款的时间较长。综上，对于被告的该项抗辩主张，本院不予采纳。对于被告认为增加工程量的工程款不应当适用合同中关于逾期付款的利息计算条款的抗辩主张，本院认为双方已在合同中约定工程款按实际数量结算，承包工程范围外需增加工程量的，按双方确认签注增加数量按报价书单价结算，也就是说，双方在合同中就增加工程量的工程款的结算问题已作了约定，而逾期支付增加工程量的工程款当然应当适用合同中关于逾期支付工程款的利息计算条款。因此对于被告的该项抗辩主张，本院亦不予采纳。
综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条的规定，判决如下：
一、被告欧永章、何芳于本判决生效之日起10日内向原告清远市凤园空调通风管工程有限公司支付工程款232003.24元及利息（其中212785.53元的利息从2010年10月1日开始计算利息，剩余19217.71元从2011年9月22日开始计算利息，均按月利率2%计算至付清之日止）；
二、驳回原告清远市凤园空调通风管工程有限公司的其他诉讼请求。
案件受理费4809元，财产保全费3429元，合共8238元，由原告清远市凤园空调通风管工程有限公司负担900元，由被告欧永章、何芳负担7338元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。
审判员 周文俊
二〇一五年十月八日
书记员 胡梓恒
附法律条文：
中华人民共和国民法通则
第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。
债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。
第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。
中华人民共和国合同法
第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。
最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释
第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。
第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：
（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；
（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；
（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。