云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2017）云03民终518号上诉人（原审被告）：云南省烟草公司曲靖市公司。住所地：云南省曲靖市官坡巷51号；组织机构代码：21722204-2。法定代表人：吴立著，公司经理。委托诉讼代理人：周涛，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：王建红，男，汉族，生于1963年3月12日云南省陆良县人，高中文化，农民，住陆良县。原审被告：曲靖市烟草公司陆良分公司。营业场所：陆良县同乐大道272号；统一社会信用代码：915303222173709507。负责人：尹锦甫，公司经理。委托诉讼代理人：尹田，云南恒序律师事务所律师。特别授权代理。上诉人云南省烟草公司曲靖市公司因与被诉人王建红劳动争议纠纷一案，不服云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初352号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年4月6日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。云南省烟草公司曲靖市公司上诉请求：撤销云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初352号民事判决，根据本案客观事实及我国相关法律规定，依法改判。事实和理由：云南省陆良县人民法院(2016)云0322民初325号民事判决认定“未作赔偿的为……2008年8个月、2009年8个月，共计16个月”系认定事实错误。理由如下：第一、2008年2月被上诉人王建红与原审被告曲靖市烟草公司陆良公司签订的劳动合同中第七条第三项已明确约定“签订以完成工作任务为期限的劳动合同终止后，甲方不支付经济补偿金。”在当时，该约定并不违反我国劳动法律法规的规定，因此，根据劳动合同约定，原审被告曲靖市烟草公司陆良公司在2008年9月30日劳动合同期限届满后没有向被上诉人王建红支付经济补偿金，也不应向被上诉人王建红支付一次性经济补偿金。第二、2009年2月被上诉人王建红与原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司签订的劳动合同中约定以完成一定工作任务为内容，并已经按照每人每月50元的标准为被上诉人王建红缴纳了农村养老保险的应缴保费，根据被上诉人王建红本人的申请，原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司按照每人每月15元的标准向被上诉人王建红发放了农村新型合作医疗保险的应缴费用。此外，在2009年9月30日用工期限届满后，原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司已经按照标准向被上诉人王建红支付了550.00元的一次性经济补偿金，尤其需要注意的是，上述劳动合同已向陆良县劳动局进行过备案登记，陆良县劳动局加盖了劳动合同备案登记专用印章，说明劳动主管部门均认可上述劳动合同的法律效力，因此，上诉人云南省烟草公司曲靖市公司不应再重复向被上诉人王建红重复支付一次性经济补偿金。第三、2008年、2009年被上诉人王建红与原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司签订的劳动合同中并未约定需要为其购买失业保险，属于劳资双方自愿约定的客观内容。同时，虽然2006年7月1日《云南省失业保险条例》将农民工纳入失业保险的缴费范围，但在陆良县当地社保经办机构并未出台相应的缴费政策及缴费窗口，原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司存在客观上履行不能的现状，因此，上诉人云南省烟草公司曲靖市公司不应按照现行标准支付被上诉人王建红四个月的失业保险金作为一次性经济赔偿。王建红在二审辩称：一审判决认定的案件事实客观真实，上诉人的上诉请求即上诉理由于法无据，应驳回上诉，维持原判。事实和理由：一、上诉人依法应当向被上诉人支付经济补偿金。曲靖市烟草公司陆良分公司与被上诉人王建红签订的劳动合同，就经济补偿的约定，规避了陆良分公司及上诉人作为用人单位一方的法定义务。就法律适用的时效，依法应当依照现行客观情况不予经认定双方的权利及义务。同时，上诉人及原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司并未依法向被上诉人支付经济补偿金，上诉人称曲靖市烟草公司陆良分公司已经向被上诉人支付了550元的一次性经济补偿金，同时强调，“双方的劳动合同已经在陆良县劳动局备案，劳动主管部门认可其具备法律效力”，其认为不应重复支付经济补偿金，该上诉事实显然违背客观事实，在一审庭审中，就曲靖市烟草公司陆良分公司已依法作出补偿年份，已经给以确认，就未做出的补偿年份，在一审判决中也予以确认。即未补偿年份共计16个月。该事实的认定系上诉人与一审被告陆良分公司列举的工资、奖金、花名册予以确认。在一审中，曲靖市烟草公司陆良分公司提交的工资花名册中，凡是补偿的年份，花名册上均注明了增发一个月的工资，凡未补偿的年份，花名册上均未注明。一审判决认定的事实真实合法。二、上诉人称“曲靖市烟草公司陆良分公司自2009年2月与被上诉人签订完成一定工作任务的合同后，已经按照每月50元标准为被上诉人缴纳农村养老保险；之后，按照每人每月15元的标准发放农村新型事作医疗保险费”。客观情况是上诉人并未给被上诉人缴纳上述保险，也未办理相应保险手续，一审法院判决由其为被上诉人办理相应缴纳的参保手续，并补缴相应保险费用于法有据。被上诉人认为，被上诉人自与陆良烟草公司建立劳动合同，双方之间成立合法的劳动关系，在双方劳动关系存续期间，依据《中华人民共和国劳动法》及其解释规定，缴纳相应保险费用，系用人单位法定义务，该费用性质并未包含用人单位辞退被上诉人应当依法进行经济补偿的范围，与经济补偿金并不相悖。原审被告在陆良县劳动局备案的劳动合同，并不能规避上诉人的法定义务。三、上诉人应当为被上诉人缴纳失业保险，《中华人民共和国劳动法》及相应法律解释。《劳动部关于贯彻执若干问题的意见》，明确规定了用人单位为劳动者缴纳失业保险的法定义务，上诉人以2008年、2009年合同约定为由，认为双方并未约定上述缴纳义务，于法无据。同时，结合法律适用的时效原则，上诉人辞退被上诉人并解除劳动关系，依法应当为被上诉人缴纳失业保险费，上诉人以陆良当地未出台缴费政策及设置缴费窗口为由，认为其不负有缴纳义务于法无据。王建红向一审法院起诉请求：1、请求人民法院判决或调解由被告云南省烟草公司曲靖市公司、曲靖市烟草公司陆良分公司为原告办理社会保险参保手续，补交用工期间的养老保险、失业保险、医疗保险中单位应缴纳部门。2、请求人民法院判决或调解由两被告支付原告劳动关系解除或者终止后每工作一年给予一个月工资标准的经济补偿金或生活补助费，支付回乡生产补助金。3、请求人民法院判决或调解由两被告支付原告担任点长或仓库员期间的岗位津贴，每年11000元。4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告于1985年1月至1999年3月期间，一年一聘与原陆良县烟草公司建立劳动关系，从事烤烟辅导员工作。原陆良县烟草公司在部分年份劳动关系终止时增发了一个月的工资作为补偿。在部分年份原陆良县烟草公司与原告劳动关系终止时未作过一次性补偿。未作补偿的为2008年8个月、2009年8个月，共计16个月。原告三次向陆良县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，陆良县劳动人事争议仲裁委员会以“仲裁申请超过仲裁时效”为由，作出《不予受理通知书》。原告不服向法院起诉。一审法院认为，根据《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》的通知（法发〔2009〕41号）第三条之规定：“对于历史遗留的劳动问题，要按照当时的法律、法规及国家的方针政策处理”。因此本案争议的社会保险、经济补偿等问题应按照当时的法律、法规及国家的方针政策处理。被告主张申请劳动仲裁已超过仲裁申请期限的观点。因本案被告2013年12月19日的网上答复意见已同意按政策办理原告诉求，仲裁时效因对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因此本案原告申请仲裁未超过仲裁申请期限。其主张本院不予支持。原告主张的经济补偿金请求。劳动部办公厅对《关于终止或解除劳动合同计发经济补偿金有关问题的请示》的复函第一条规定：“关于终止劳动合同的经济补偿金计发问题。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第38条规定：劳动合同期满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现，劳动合同即行终止，用人单位可以不支付劳动者经济补偿金。同时规定：国家另有规定的，可以从其规定。是指仍然有效的《国营企业实行劳动合同制暂行规定》及《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》中的有关规定，即：凡属国有企业职工和国家机关、事业组织、社会团体建立劳动合同关系的职工以及全民所有制企业招用的农民合同制工人，在劳动合同终止以后，仍应执行其中有关支付经济补偿金的规定。”劳动部办公厅对《关于用人单位不签订劳动合同，员工要求经济补偿问题的复函》规定了事实劳动关系解除后用人单位要支付经济补偿金。根据上述规定，本案原告与被告事实劳动关系终止后，用人单位即本案被告应支付经济补偿金给原告。根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条之规定：“用人单位解除劳动合同后，未按规定给予劳动者经济补偿的，除全额发给经济补偿金外，还须按该经济补偿金数额的50%支付额外经济补偿金。”因此本案被告应支付额外经济补偿金给原告。因时间跨度较长，按照劳动者劳动关系终止前12个月的月平均工资计算经济补偿金对劳动者来说已明显不公平，根据公平原则，支付经济补偿金的工资计算标准应参照近年的社会平均工资来计算。原告主张的回乡生产补助金，根据《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第十一条规定：“农民轮换工是指国务院劳动行政主管部门确定的有害身体健康的工种、岗位，必须招用定期轮换工，一般合同期限为三至五年，经有关主管部门批准，最多可为八年，合同期限届满应即终止”。劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第21条规定：“用人单位经批准招用农民工，其劳动合同期限可以由用人单位和劳动者协商确定。从事矿山井下以及在其他有害身体健康的工种、岗位工作的农民工，实行定期轮换制度，合同期限最长不超过八年。”根据上述规定，原告从事的是烤烟辅导员工作，不属农民轮换工。回乡生产补助金只适用于农民轮换工，其主张的回乡生产补助金无事实依据，本院不予支持。原告主张的补偿用工期间的养老保险，因原、被告劳动关系存续期间没有相关的法律、政策依据，本院不予支持。原告主张的补偿用工期间的医疗保险，支付失业救济金、市场增值金、咨询费、点长仓库员岗位津贴，有的无事实依据，有的无法律、政策依据，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第四条、《全民所有制企业招用农民合同制工人的规定》第十一条、第十七条、第二十五条、《劳动部关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第二十一条、第三十八条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、由被告云南省烟草公司曲靖市公司于判决生效后十五日内支付原告王建红经济补偿金3550元（2015年曲靖市社平工资）×（16÷12）=4734元。二、由被告云南省烟草公司曲靖市公司于判决生效后30日内为原告王建红办理社会保险参保手续，补缴1995年10月1日至2001年7月期间的养老保险费中单位应缴纳部分，具体数额以社会保险经办机构核定为准。三、因单位未交2008年、2009年失业保险，由被告云南省烟草公司曲靖市公司于判决生效后十五日内按现行标准支付原告4个月的失业保险金作为一次性经济赔偿，具体数额以社会保险经办机构核定为准。四、驳回原告王建红的其它诉讼请求。案件受理费免收。二审中，上诉人云南省烟草公司曲靖市公司围绕其上诉请求依法提交了证据。证据1：2008年农村烤烟生产收购辅导员劳动合同复印件1份，拟证明当时的用工属季节性用工；证据2：2009年劳动合同书1份，拟证明2009年当时的用工属季节性用工；证据3：农业银行结算申请书及农村养老保险花名册复印件1份，拟证明2009年2-9月用工期间，已为王建红缴纳了50元/月的农村养老保险；证据4：申请复印件1份，拟证明由本人申请已按15元/月为王建红办理了农村新型合作医疗费；证据5：2009年度一次性经济补偿金支付花名册复印件1份，拟证明2009年10月已向王建红支付一次性经济补偿金550元。被上诉人王建红质证认为：劳动合同的真实性、合法性、关联性没有异议；银行结算申请、2009年度一次性经济补偿金支付花名册的钱没有领过，签字也不是本人所签；15元/月农村新型合作医疗费申请上的字是本人所签，但是钱没有领过。故对银行结算申请、申请、2009年度一次性经济补偿金支付花名册的真实性不予认可。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一、上诉人云南省烟草公司曲靖市公司二审提供的证据，具备证据的真实性、合法性、关联性，质证过程中，被上诉人王建红对上诉人提供的证据3、证据4、证据5提出反驳，但并未提供相应证据证明其事实主张，本院予以采信。二、一审经庭审质证采信的证据具备证据的真实性、合法性、关联性，能够证明案件相关事实，一审查明的案件事实，本院予以确认。三、经二审审理查明，王建红与曲靖市烟草公司陆良分公司于2008年、2009年分别签订以完成一定工作任务为期限的劳动合同，劳动合同期限为2008年2月1日至9月30日和2009年2月1日至9月30日。本院认为，原审被告曲靖市烟草公司陆良分公司（原陆良县烟草公司）与被上诉人王建红为了明确双方当事人的权利和义务而订立的劳动合同，对劳动合同双方当事人具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。双方发生劳动争议，属历史遗留的劳动问题，应按照不同时期的法律、法规及国家的方针政策处理。本案一审对于经济补偿金的计算期限（16个月）及计算基数（3550元/月），不违反法律规定，本院予以确认。关于养老保险，根据《中华人民共和国劳动法》第三条、第七十条、第七十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十八条第（六）项规定：劳动者有享受社会保险和福利的权利，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿；用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，依照劳动合同法规定的条件、程序，劳动者可以与用人单位解除固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同或者以完成一定工作任务为期限的劳动合同。故用人单位必须为劳动者缴纳社会保险费。参照《云南省劳动和社会保障厅贯彻云南省人民政府关于完善企业职工基本养老保险制度实施意见的细则》的规定：1995年9月30日前参加工作且1995年10月1日以后符合退休条件的，从1995年10月1日起补缴基本养老保险费；1995年10月1日以后参加工作的职工，从参加工作之月起补缴基本养老保险费。关于经济补偿金，上诉人认为原审被告“2008年和2009年的劳动合同属季节性用工，双方约定合同期限届满时不作经济补偿。并且已支付过被上诉人一次性经济补偿金550元而不应重复承担。”《中华人民共和国劳动法》第二十四条、第二十八条规定：经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除，用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿。同时，上诉人二审提交的证据不足以证明其发放的“烤烟生产收购辅导员服务费补偿”系按法律规定支付的经济补偿金，且被上诉人对款项是否由本人领取存在质疑，上诉人的上诉理由不能成立。关于失业保险金，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。被上诉人的失业保险因所签订的劳动合同于当年期满终止，已不能补办，导致被上诉人不能享受失业保险金，用人单位应予赔偿。综上所述，云南省烟草公司曲靖市公司的上诉请求不能成立，予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费免交。本判决为终审判决。审 判 长  王 勇审 判 员  敖显外审 判 员  朱福华二〇一七年六月十六日法官助理  张玲玲书 记 员  吕梦亭