河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2017）豫10民终1263号上诉人(原审被告)：谢明灿，男，1961年9月24日出生，汉族，住许昌县。委托代理人：任会强，许昌县法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：祝丽芳，女，1977年11月2日出生，汉族，住许昌市魏都区。委托代理人：宫红杰，许昌市魏都区七里店街道法律服务所法律工作者。原审被告：谢鹏磊，男，1986年3月26日出生，汉族，住许昌县。原审被告：田书长，男，1962年7月8日出生，汉族，住许昌县。原审被告：张广周，男，1973年4月17日出生，汉族，住许昌市魏都区。上诉人谢明灿因与被上诉人祝丽芳、原审被告谢鹏磊、田书长、张广周民间借贷纠纷一案，不服河南省许昌县人民法院（2016）豫1023民初2904号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人谢明灿及其委托诉讼代理人任会强、被上诉人祝丽芳及其委托诉讼代理人宫红杰、原审被告张广周到庭参加诉讼。原审被告谢鹏磊、田书长经合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。谢明灿上诉请求:依法改判祝丽芳返还超过年利率36%部分的款项或者冲抵未付期间的利息共计12万元。事实与理由：2014年11月21日谢明灿预先扣除4万元，当日银行转账46万元，就是按照本金100万元，月息4分计算的。谢明灿按照当事人约定，自己或者指示常慧涛等已经按照本金100万元，月息4分对祝丽芳支付利息到2015年12月底，总计支付利息金额48万元，2016年因谢明灿资金困难，不能支付利息。按照民间借贷司法解释规定，借贷双方约定的利率超过年利率36%部分的利息的，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院予以支持。祝丽芳辩称，一审判决认定事实清楚，计算方式和结果正确。截止至2015年9月份，谢明灿仍欠1万元利息，谢明灿没有提供总共利息多少，以哪种方式支付，没有详细完整的证据证明支付了超过法律规定的利息标准，况且利息拖欠已经有一年多，无论如何计算，不可能存在超过法律规定的标准多支付利息予以返还或者冲抵本金。要求驳回上诉，维持原判。祝丽芳向一审法院起诉请求：1、被告谢明灿偿还祝丽芳借款1000000元及利息，被告谢鹏磊、张广周、田书长在担保责任内承担连带还款责任；2、本案诉讼费、保全费、律师代理费由以上被告承担。一审法院认定事实：2014年11月21日，祝丽芳与谢明灿、田书长、张广周签订借款合同一份，由谢明灿向祝丽芳借款500000元，田书长、张广周为上述借款提供担保。合同中约定借款期限为2014年11月21日至2015年7月20日，利息为月息2.5%。同时，谢明灿向祝丽芳出具借据和承诺书各一份，田书长向祝丽芳出具承诺书一份。当日，祝丽芳通过银行转账实际支付给谢明灿借款460000元，另外40000元是作为两个月的利息已预先扣除。2015年1月2日，祝丽芳与谢明灿、谢鹏磊、田书长签订借款合同一份，由谢明灿向祝丽芳借款500000元，谢鹏磊、田书长为上述借款提供担保合同中约定借款期限为2015年1月2日至2015年9月1日，利息为月息2.5%。同时，谢明灿向祝丽芳出具借据和承诺书各一份，谢鹏磊和田书长分别向祝丽芳出具承诺书一份。当日，祝丽芳通过银行转账支付给谢明灿借款460000元，又于2015年1月4日通过银行转账支付给谢明灿借款40000元，以上转账共计500000元。2016年9月30日、2016年11月2日和2017年1月1日，谢鹏磊代谢明灿分别向祝丽芳偿还本金100000元、200000元和100000元，系偿还2015年1月2日的借款。2017年1月1日，祝丽芳向谢鹏磊出具收到条一份，表示同意解除谢鹏磊为谢明灿借款提供的担保责任。另查明，截止到2015年9月30日，谢明灿尚欠祝丽芳上述两笔借款利息共计10000元。谢明灿至今未偿还祝丽芳剩余借款及2015年9月30日之后的利息。一审法院认为，债务应当清偿。本案中，谢明灿向祝丽芳借款，有其出具的借款合同、借据和承诺书为证，事实清楚，证据确实充分，该院予以确认。关于借款本金，虽然2014年11月21日的借款合同和借条中约定的借款金额为500000元，但祝丽芳实际向谢明灿账户转账460000元，另外40000元作为利息已预先扣除，根据相关法律规定，该40000元应作为本金予以扣除，故祝丽芳2014年11月21日实际出借给谢明灿的本金应按460000元计算。关于2015年1月2日的500000元借款，谢鹏磊已经代谢明灿向祝丽芳偿还了本金400000元，剩余本金为100000元。所以，谢明灿共下欠祝丽芳借款本金560000元。关于利息，截止到2015年9月30日的利息以双方确认的下欠10000元为准。因双方约定的月息2.5%（即年利率30%），超出了法律规定的最高限额，故自2015年10月1日起的利息按年利率24%计算，其中自2015年10月1日至2016年9月30日的利息为960000元×24%×1年=230400元，自2016年10月1日至2016年11月2日的利息为860000元×24%÷365天×33天=18661元，自2016年11月3日至2017年1月1日的利息为660000元×24%÷365天×60天=26038元，自2017年1月2日起的利息按本金560000元计算。综上所述，对祝丽芳要求谢明灿偿还借款560000元及利息（截止到2017年1月1日利息为285099元，自2017年1月2日起的利息按本金560000元、年利率24%计算）的诉讼请求，该院予以支持。关于祝丽芳要求谢鹏磊承担连带还款责任的诉讼请求，该院认为，依据诚实信用原则，谢鹏磊代被告谢明灿偿还了其所提供担保的500000元借款中的400000元，祝丽芳已明确表示同意解除谢鹏磊为谢明灿借款提供的担保责任，故本院对祝丽芳该项诉讼请求不予支持。关于祝丽芳要求田书长和张广周承担连带还款责任的诉讼请求，该院认为，田书长和张广周作为上述借款的担保人，在借款合同上签字时已明确约定为连带责任保证方式，故应按照连带责任保证承担保证责任，且祝丽芳起诉时未超出保证期间，故对于祝丽芳该项诉讼请求，该院予以支持。关于祝丽芳其他诉讼请求，证据不足，该院不予支持。关于谢明灿辩称其按照月息4分向祝丽芳支付利息至2015年10月的主张，证据不足，该院不予支持。判决如下：一、谢明灿于该判决生效之日起五日内偿还祝丽芳借款560000元及利息（截止到2017年1月1日尚欠利息为285099元，自2017年1月2日起的利息按本金560000元、年利率24%计算至还清借款之日止），田书长对该借款及利息承担连带偿还责任。二、张广周对上述谢明灿于2014年11月21日的借款460000元及利息承担连带偿还责任（利息按年利率24%计算，自2015年10月1日起至借款还清之日止）。三、驳回祝丽芳的其他诉讼请求。案件受理费13800元、保全费5000元，均由谢明灿、田书长负担，待执行时一并执行。本院二审期间中，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据质证。谢明灿向本院提供中原银行客户回单两份。用以证明2015年12月份，谢明灿向祝丽芳付息的事实。祝丽芳质证认为，银行回单真实性无异议，款项不能证明是按月利息4分支付的，数额也不相符，且谢明灿还息也是断断续续。本院审查后认为，银行回单两份共计3万元，不能证明谢明灿是按月息4分实际支付的本案利息，因为支付方式和数额，不连贯，不等额，故本院不予采信。其他当事人二审中没有提交新证据。本院经审理查明事实与原审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：是否存在谢明灿支付超过年利率36%部分的款项，若存在，具体多少，能否冲抵未付期间的利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第二款规定：“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”本案中，2014年11月21日和2015年1月2日两份借款合同均约定利息为月息2.5%，并未超过年利率36%。谢明灿没有完整的证据链证明向祝丽芳已经支付的利息是按月息4分支付的，谢明灿一审和二审提供的转款明细和银行回单，不连贯，也不等额，本院无法核定谢明灿已经支付的利息超过了年利率36%部分的利息为多少。《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条规定：“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的，第二审人民法院可以一并裁判。”谢明灿在一审中并未向人民法院请求返还已支付的超过年利率36%部分的利息，二审中提出该项请求，祝丽芳不愿调解，本院如若处理，有违二审终审之诉讼原则，故本院不予处理。综上所述，谢明灿上诉要求祝丽芳返还超过年利率36%部分的款项或者冲抵未付期间的利息共计12万元的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，谢明灿的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2700元由上诉人谢明灿承担。本判决为终审判决。审判长  徐小燕审判员  张 靖审判员  彭志勇二〇一七年五月二十五日书记员  王 航执行催告通知书履行义务人：你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果不履行，你将承担如下法律责任。1、增加执行成本，未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为受限，买房置业，旅游度假，坐飞机，高铁，住宾馆，上夜总会、出境等，给与严格查控及限制。3、经商立项不便，在国有土地，林地使用，占有，企业认证，年检，申请补贴性资金和社会保障资金，享受优惠性政策等方面，予以限制。4、就业就学受阻，限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员，登记为事业单位法定代表人，担任国有企业法定代表人，董事，监事，限制子女就读高收费私立学校。5、限制评先受奖，不得评为道德模范，已获得道德模范的撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产，查封，扣押，冻结，划拨，变价，扣留，提取，拍卖，变卖可供执行的存款，债券，股票，基金，收入及财产。7、追回债权抵债，对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保，与他人共有，第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款，对你无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究，申请执行人对拒不执行判决、裁定，侵犯其人身、财产权利的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担，有能力而拒不执行法院判决，裁定，情节严重的，处以七年以下有期徒刑，拘役（一月以上六个月以下）或罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口