山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2018）鲁01民终2851号
上诉人（原审原告、反诉被告）：宋义振，男，l989年8月25日出生，汉族，住山东省阳谷县。
委托诉讼代理人：张鲁，山东舜翔律师事务所律师。
上诉人（原审被告、反诉原告）：张晓菲，女，l990年1月13日出生，汉族，住山东省阳谷县。
委托诉讼代理人：李伟光，山东圣义律师事务所律师。
上诉人宋义振因与上诉人张晓菲合同纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2017）鲁0104民初3521号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年4月11日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。
宋义振上诉请求：1.撤销一审判决第二项，改判张晓菲返还宋义振28333.56元；2.上诉费由张晓菲承担。事实与理由：张晓菲向百世快递公司借款10万元，2017年3月1日至2017年6月10日，每日还款277.78元，共计还款28333.56元，是由百世快递公司直接扣收的宋义振的经营利润。根据转让合同第四条“乙方接手前所有的一切债权、债务均由甲方负责”的约定，该28333.56元应由张晓菲返还给宋义振。
张晓菲上诉请求：1.撤销一审判决第一项、第三项，改判宋义振继续履行合同，支付张晓菲转让费6万元；2.一、二审诉讼费用由宋义振承担。事实与理由：（一）一审判决认定事实错误。张晓菲与宋义振签订《百世快递济南槐荫三部站点经营权转让合同》（以下简称合同）后，已全面履行合同义务。派件费用结算银行卡（以下简称银行卡）已交付宋义振，由宋义振独立自由支配。虽然户名为张晓菲，但宋义振能够正常结算费用，不会对宋义振造成任何不利影响。签订合同后，张晓菲多次催促宋义振变更经营站点名称，银行卡户名同时更改至宋义振名下，因宋义振怠于履行，导致没能变更。（二）一审判决适用法律错误。宋义振提起诉讼，是因为其经营不善导致亏损，意图通过诉讼达到让张晓菲承担损失的非法目的。一审法院仅仅因为银行卡户名问题即适用合同法第九十四条认定合同主要目的不能实现而判决解除合同错误。合同中并无关于银行卡户名问题的约定，如前所述，银行卡由宋义振独立支配，张晓菲并未违反合同约定，宋义振主要合同目的已实现，不存在适用合同法第九十四条的前提。（三）应支持张晓菲一审反诉请求。合同系双方当事人真实意思表示并自愿签订，即不存在约定解除的事由，也不存在法定解除的事由，张晓菲已全面履行合同，宋义振应继续履行该合同，支付张晓菲转让费6万元并赔偿损失。退一步讲，如果解除合同，宋义振也应返还百世快递济南槐荫三部站点及三轮车、无线把枪、电脑、打印机等物品及相应房租，而一审判决对此并未作出相应判项。
宋义振针对张晓菲的上诉辩称，张晓菲没有站点经营权，合同目的无法实现，请求驳回张晓菲的上诉请求。
张晓菲针对宋义振的上诉，答辩意见同上诉意见。
宋义振向一审法院起诉请求：1.解除宋义振、张晓菲之间的《百世快递济南槐荫三部站点经营权转让合同》;2.张晓菲返还宋义振转让费15万元；3.张晓菲赔偿宋义振损失432479元；4.张晓菲双倍返还宋义振定金6万元；5.张晓菲承担诉讼费用。
张晓菲向一审法院反诉请求：1.宋义振支付张晓菲转让费6万元并赔偿损失；2.反诉受理费由宋义振承担。
一审法院认定事实：张晓菲（甲方）与宋义振（乙方）于2017年2月28日签订《百世快递济南槐荫三部站点经营权转让合同》，约定甲方将站点经营权转让给乙方（现址：山东省济南市槐荫区经四纬九528号邮电服装厂院内），转让后店铺现有所有设备：14辆三轮车以及5把无线把枪归乙方所有，房屋租赁期满后乙方可自行选择是否继续租赁房屋或换地址。如房屋需要装修，房屋外不得有任何改动，如进行改动造成所有损失全面由乙方承担。乙方接手前所有的一切债权、债务均由甲方负责，接手后一切经营行为及产生债权、债务由乙方负责。甲方出让经营权21万元，乙方需在2017年5月份之前将余款（乙方已于2017年2月23日给甲方6万元整作为定金，还剩尾款15万元）向甲方结清，甲方向乙方出具收款凭证。三月一号以后所有客户账目和员工工资归乙方负责，三月一号之前所有客户账目及员工工资归甲方负责。合同签订后，宋义振支付转让费15万元，含定金6万元。在转让后经营过程中，派件费用支付仍支付于张晓菲个人账户内，不能由宋义振直接结算。宋义振提交系统截图一宗，证实2016年8月8日张晓菲与百世快递公司签订借款协议一份，借款10万元用于济南槐荫三部。自2017年3月1日至2017年6月10日，每日还款277.78元，共计还款28333.56元。张晓菲上述借款在转让经营权过程中未明确告知受让方，且受让方未在百世快递公司获得经营名录，致使百世快递公司直接扣收宋义振的经营利润。宋义振开始经营后，为员工购买手机话费4000元，支付购买编织袋费用6205元，支付员工3月至6月工资64648元。宋义振庭审中主张系统充值损失310362元，仅提供充值明细及派费明细复印件来证明损失。宋义振提供证据证明在经营期间花费办公用品7983元、手机费4000元、员工预支工资64648元，要求张晓菲承担。宋义振主张花费长清客服工资4000元、房租3600元、电费3174元、购买车辆4200元、车辆维修1452元、车辆事故15300元、分拨卸车1320元、分拣工人11000元、宿舍维修300元、招聘信息发布费3750元、员工工装390元，但未能提交相关证据予以证实。反诉部分查明，双方签订的《百世快递济南槐荫三部站点经营权转让合同》共计转让费21万元，已付15万元，张晓菲反诉要求宋义振支付未付转让费6万元。
一审法院认为，双方签订的《百世快递济南槐荫三部站点经营权转让合同》系双方真实意思表示，不违反法律规定，合法有效。合同签订后宋义振实际接收该站点并开始营运，期间双方就转让问题多次协商，因沟通问题未能变更手续，双方均认为系对方原因造成。因双方签订合同中诸多事项约定不明，导致双方履行合同过程中存在较多争议。宋义振经营过程中派件费用结算后仍支付于张晓菲名下，宋义振无法正常结算费用，如合同继续履行，合同主要目的不能实现，宋义振主张解除该合同，予以支持。合同解除后，宋义振要求张晓菲赔偿相关损失。宋义振主张系统充值损失310362元，仅提供充值明细及派费明细复印件来证明损失，证据不足，不予支持。宋义振主张花费办公用品7983元、手机费4000元、员工预支工资64648元，系其经营过程中产生的必要花销，应由其自己承担，期间利润亦应归其所有，可待双方结算后另行处理。宋义振主张花费长清客服工资4000元、房租3600元、电费3174元、购买车辆4200元、车辆维修1452元、车辆事故15300元、分拨卸车1320元、分拣工人11000元、宿舍维修300元、招聘信息发布费3750元、员工工装390元，未能提交相关证据予以证实，不予支持。宋义振要求张晓菲返还转让费15万元，并按照定金罚则支付定金6万元，现合同解除，张晓菲应返还宋义振实际已付转让费15万元。因合同签订后已实际履行，不适用定金罚则，且结合双方过错程度，对宋义振要求双倍支付定金6万元，不予支持；张晓菲反诉要求宋义振支付未付转让费6万元，因合同解除，尚未履行的，终止履行，故张晓菲的反诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项、第九十七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、张晓菲于判决生效之日起十日内返还宋义振转让款15万元；二、驳回宋义振其他诉讼请求；三、驳回张晓菲的全部诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费本诉部分10225元，减半收取5112.5元，由宋义振负担3462.5元，张晓菲负担1650元；反诉案件受理费650元，由张晓菲负担。
二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下:宋义振对其代张晓菲偿还借款28333.56元的主张，一审中提交了张晓菲与杭州百世网络技术有限公司之间的LA1607262931213号借款协议，以及百世快递Q9系统中还款明细截图打印件。借款协议显示张晓菲借款10万元。还款明细显示，槐荫三部站点自3月1日至6月10日，每日均由百世快递总部扣收LA1607262931213号借款本金277.78元，合计扣收金额为28333.56元。张晓菲认可借款存在，但主张视频截图中偿还借款扣的是张晓菲在百世快递公司的押金，不能证明是扣的宋义振的款项。宋义振认可，3月1日至6月11日期间，其持有派件费用结算银行卡经办业务，直接结算派件费用。2017年6月13日,槐荫三部站点的经营权被百世快递公司收回,对于收回的原因，宋义振与张晓菲各执一词，均未提交证据。宋义振陈述,与张晓菲交接的是12辆三轮车和5把无线把枪,不是14辆三轮车2017年6月12日,百世快递公司济南片区站点负责人与张晓菲的配偶将三轮车和无线把枪转移到了临近的站点。张晓菲陈述，没有从宋义振处接受三轮车和无线把枪，对宋义振陈述不予认可。按三轮车和无线把枪的现值预估，宋义振主张三轮车每辆1000元、无线把枪每把500元，张晓菲主张，三轮车每辆1500元，无线把枪每把1500元。
本院对一审查明的事实予以确认。
本院认为，张晓菲认可借款存在，还款明细显示的扣借款本金时间3月1日至6月10日期间，槐荫三部站点系宋义振在经营，张晓菲并无证据证实在此期间内张晓菲在百世快递Q9系统中尚有押金存在，且28333.56元款项系自其押金内扣除，故该款项应系宋义振代其偿还，由此，张晓菲应向宋义振偿还代偿款28333.56元。宋义振认可，其经营期间持有派件费用结算银行卡，可以直接结算派件费用,故一审判决认定宋义振无法正常结算费用不当。槐荫三部站点的经营权已被百世快递公司收回,故宋义振与张晓菲签订的《百世快递济南槐荫三部站点经营权转让合同》继续履行已不可能，张晓菲要求继续履行合同，本院不予支持。基于此，一审判决解除该合同亦无不当。宋义振与张晓菲对于槐荫三部站点经营权收回的原因各执一词，且均无证据提交，故对于该事实本院无法予以确认。合同解除后，张晓菲应予返还宋义振已经支付的转让费，鉴于宋义振已实际从事三个月余经营，故本院酌定从应予返还的转让费中扣减2万元，因此张晓菲应予返还宋义振转让费13万元。依据经营权转让合同第三条约定，宋义振自张晓菲处受让了14辆三轮车以及5把无线把枪，宋义振主张是12辆三轮车，无证据证实，应依据经营权转让合同的约定，认定宋义振自张晓菲处受让了14辆三轮车，合同解除后，14辆三轮车和5把无线把枪宋义振应返还张晓菲。宋义振主张三轮车和无线把枪已被百世快递公司收回并转移，客观不能返还，因与张晓菲的经营权转让合同中并未约定合同解除后应由百世快递公司收回相应设备，故三轮车和无线把枪被百世快递公司收回，不能免除宋义振的赔偿责任，宋义振应按其认可的现值价格，赔偿张晓菲三轮车每辆1000元×14辆=14000元、无线把枪每把500元×5把=2500元，合计16500元。张晓菲要求返还的电脑、打印机等物品及相应房租，因无证据证实电脑、打印机等物品已经转让与宋义振，房租并无证据证实宋义振停止经营后仍由张晓菲交纳，故对该主张，本院不予支持。综上所述，一审判决认定部分事实有遗漏，适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：
一、撤销济南市槐荫区人民法院（2017）鲁0104民初3521号民事判决；
二、张晓菲于本判决生效之日起十日内返还宋义振转让款13万元、代偿款28333.56元；
三、宋义振于本判决生效之日起十日内赔偿张晓菲不能返还的14辆三轮车以及5把无线把枪的折价款16500元；
四、驳回宋义振的其他诉讼请求；
五、驳回张晓菲的其他反诉请求。
如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
一审案件受理费本诉部分10225元，减半收取5112.5元，由宋义振负担3470.5元，张晓菲负担1642元；反诉案件受理费650元，由张晓菲负担470元，宋义振负担180元。二审案件受理费4955元，由宋义振负担510元，张晓菲负担4445元。
本判决为终审判决。
审判长 孙 潇
审判员 张 伟
审判员 高 静
二〇一八年五月二十一日
书记员 孙红杰