湖南省ＸＸ瑶族自治县人民法院
民 事 判 决 书
（2017）湘1129民初929号
原告：汪祚怀，男，1959年9月21日生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，农民。
委托诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松律师事务所律师。
被告：蒋敏仪，女，1982年2月24日生，汉族，湖南省ＸＸ瑶族自治县人，居民。
被告：阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司。
住所地：永州市冷水滩区翠竹路**号。
统一社会信用代码：91431100666324247B。
代表人：邓勇军，男，该公司总经理。
委托诉讼代理人：周丽娟，女，该公司员工。
原告汪祚怀与被告蒋敏仪、阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司（以下简称永州阳光财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2017年5月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告汪祚怀及其委托诉讼代理人吴联钰、被告蒋敏仪、被告永州阳光财保公司的委托诉讼代理人周丽娟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
原告汪祚怀向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告损失97595元（其中，被告永州阳光财保公司在保险范围内担责）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2016年10月11日10时48分许，汪祚怀驾车沿G207线由北向南行驶，行至桥头铺镇路段时遇蒋敏仪驾驶的小型汽车，因蒋敏仪超车时未保持安全车距，导致两车相撞，造成汪祚怀受伤的交通事故。经交警部门认定，蒋敏仪负本次事故的主要责任。蒋敏仪驾驶的车辆在永州阳光财保公司投保了交强险和第三者责任险。事故给汪祚怀造成的损失为104399.87元，双方协商未果。为维护原告的合法权益，特诉至法院。诉讼过程中，原告汪祚怀增加诉讼请求：由97595元增加到99671元（即误工费由15921元增加为17062元、护理费由10647元增加为11582元）。
被告蒋敏仪辩称：1.发生交通事故是事实。2.被告蒋敏仪驾驶的车辆在永州阳光财保公司投保了交强险和第三者责任险，原告合法的损失应由保险公司予以赔偿。
被告永州阳光财保公司辩称：1.永州阳光财保公司对本次交通事故发生的过程、交警部门认定的事实及责任划分有异议。根据蒋敏仪的陈述及事故现场照片，蒋敏仪驾驶的车辆被汪祚怀追尾，汪祚怀应承担事故的全部责任，蒋敏仪不负事故责任。而交警部门不但不按事实划分责任，反而将被追尾的蒋敏仪说成在超车过程中未保持安全车距导致两车相撞，认定蒋敏仪负事故主要责任,交警的责任划分严重失职，违背事实、不公平。永州阳光财保公司已向法院申请调取证据，以查明事实并据此作出蒋敏仪不负事故责任的认定。2.根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第八条之规定，蒋敏仪不承担事故责任的，保险公司最多承担不超过12000元的赔偿责任。综上，为维护二被告的合法权益，请求法院根据事实和法律公正裁判。
经审理查明：2016年10月11日10时48分许，汪祚怀未取得驾驶证驾驶无号牌（车架号：X）二轮摩托车沿G207线由南往北行驶，行至ＸＸ瑶族自治县原桥头铺镇路段时，蒋敏仪（持C1证）驾驶湘MX号小型汽车从汪祚怀后面超越，超车后两车继续向前行驶，突然有一辆拉碎石的农用车从蒋敏仪前方右侧的小路上驶上G207线，蒋敏仪紧急制动将车刹住，汪祚怀驾驶的车辆距湘MX号小型汽车约20米，避让不及，遂追尾相撞，造成汪祚怀受伤及两车部分机件受损的交通事故。2016年10月20日，ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书，认定蒋敏仪应承担本次事故的主要责任，汪祚怀承担事故的次要责任。事故发生后，汪祚怀到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院治疗33天，支付医疗费38435.15元，出院医嘱：定期复查等。2016年11月21日，汪祚怀到ＸＸ瑶族自治县人民医院住院门诊治疗，支付费用739元。经ＸＸ瑶族自治县公安局交通警察大队委托，2017年3月3日，永州市冯河司法鉴定所作出永冯司鉴所[2017]临鉴字第63号司法鉴定意见书，其鉴定意见：1.汪祚怀所受伤害属轻伤一级、构成10级伤残。2.误工5个月，护理3个月，营养2个月；予康复费约2000元。3.再次取内固定住院费6000元，出院后全休1个月。支付鉴定费900元。车架号为X的无号牌二轮摩托车的所有人是汪祚怀，该车无保险。湘MX号小型汽车的所有人是蒋敏仪，该车在被告永州阳光财保公司投保了交强险和20万元不计免赔的第三者责任险，保险期限从2016年6月19日至2017年6月18日。事故发生后，蒋敏仪支付原告800元，永州阳光财保公司未垫付费用。汪庆广（男，1935年12月4日生，农民）系汪祚怀父亲，陈凤銮（女，1937年6月23日生，农民）系汪祚怀母亲，该夫妇共生育6个子女，法庭辩论终结前，汪庆广、陈凤銮、汪祚怀分别已年满81周岁、79周岁、58周岁。
另查明，2016年度湖南省农、林、牧、渔业非私营单位在岗职工年平均工资34031元即93.24元／天、居民服务和其他服务行业平均工资46458元即127.28元／天、农村居民纯收入11930元、农村居民人均年生活消费支出10630元。
上述事实，有原、被告陈述，原告汪祚怀提供的道路交通事故认定书、司法鉴定意见书、病历资料、医药费收据、鉴定费收据、证明及户籍信息，被告蒋敏仪提供的驾驶证、行驶证、保单，被告永州阳光财保公司提供的现场照片等证据证实，可以认定。
根据上述查明的事实和法律规定及原告的诉请，原告汪祚怀的损失确定损失为103891.09元，其中：1.医疗费45174.15元(38435.15元+739元+6000元)，有汪祚怀的病历资料、医疗费用收据、诊断证明书等证据证实，可以支持。2.护理费，根据司法鉴定意见，护理期为90天，原告要求按2016年度湖南省居民服务和其他服务行业平均工资46458元即127.28元／天计算符合规定，该费用为11455.2元（90天×127.28元／天）。3.康复费2000元，有司法鉴定建议，予以支持。4.误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间可以计算到定残日前一天，共计142天，因汪祚怀未能提供证据证实其最近三年的平均收入状况，参照2016年度湖南省农、林、牧、渔业非私营单位在岗职工年平均工资34031元计算，误工费为13240.08元（93.24元／天×142天）；5.住院伙食补助费990元（33天×30元／天）。5.营养费应以是否构成伤残为给付标准，汪祚怀构成10伤残，营养费酌情考虑500元。6.鉴定费900元。7.残疾赔偿金25631.66元[残疾赔偿金23860元（11930元/年×20年×10％）+被抚养人生活费1771.66元]。8.精神损害抚慰金酌情考虑4000元。
本院认为：本案应定性为机动车交通事故责任纠纷。虽然被告永州阳光财保公司对道路交通事故认定书认定的事实和责任划分有异议，认为是汪祚怀追尾撞上蒋敏仪驾驶的车辆才导致本次事故的发生，但未能提供足以推翻的相反证据，同时也与本院查明的事实不符，该公司主张蒋敏仪不负事故责任，不予支持。本次事故发生的主因是蒋敏仪遇紧急情况操作不当，突然将车刹住，次要原因是汪祚怀无证驾车，遇紧急情况也操作不当，交警部门认定蒋敏仪负主要责任，汪祚怀负次要责任并无不当，本院予以采信，并以此作为划分本案民事责任的依据。因湘MX号小型汽车在被告永州阳光财保公司投保了交强险和20万元不计免赔的第三者责任险，发生本次交通事故时仍在保险期限内，依照《中华人民共和国交通安全法》第七十六条第一款和《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条第一款之规定，原告要求被告永州阳光财保公司先在交强险范围内担责，不足部分由永州阳光财保公司在第三者责任险中按保险合同的约定予以赔偿的诉讼主张，于法有据，本院予以支持。永州阳光财保公司在交强险范围内赔偿原告的损失为66326.94元（医疗费用赔偿限额项下10000元+护理费11455.2元+康复费2000元+误工费13240.08元+残疾赔偿金25631.66元+精神损害抚慰金4000元）。扣除鉴定费900元后，原告剩余的损失为36664.15元（103891.09元-900元-66326.94元），由永州阳光财保公司在第三者责任险中承担70％的赔偿责任，即赔偿原告25664.91元。鉴定费900元，由蒋敏仪承担630元，蒋敏仪已支付原告800元，对于多支付的170元，可以从保险公司赔偿给原告的款项中扣除并直接支付给蒋敏仪。综上，永州阳光财保公司在保险范围内赔偿原告损失91821.85元（66326.94元+25664.91元-170元），该保险公司支付蒋敏仪170元，原告其余损失自负。
综上所述，原告汪祚怀要求被告永州阳光财保公司在保险范围内的诉讼主张，于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《最高人民法院<关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题>的解释》第十条、第十一条，《最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十九条、第二十条、第二十一条第一、二款、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条之规定，判决如下：
一、被告阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司赔偿原告汪祚怀损失91821.85元；
二、被告阳光财产保险股份有限公司永州中心支公司给付蒋敏仪代该公司垫付的费用170元；
三、上述一、二项的款项，限本判决生效之日起七日内一次付清。
如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
本案案件受理费2238元，减半收取1119元，由原告汪祚怀负担119元，被告蒋敏仪负担1000元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。
当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。
审判员 黄代平
二〇一七年六月二十二日
书记员 屈孝国
附相关法律条文：
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。
(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》
第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：
（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；
（二）侵权的手段、场合、行为方式等具体情节；
（三）侵权行为所造成的后果；
（四）侵权人的获利情况；
（五）侵权人承担责任的经济能力；
（六）受诉法院所在地平均生活水平。
第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。
误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。
受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。
第二十一条第一、二款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。
《最高人民法院<关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题>的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》
第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。
在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第一百四十条原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。