赤峰市中级人民法院
p t ” > 民 事 判 决 书
（2018）内04民终973号
上诉人（原审被告）：刘晓利，男，1983年7月20日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。
上诉人（原审被告）：刘海新，男，1968年1月1日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。
上诉人（原审被告）：李广梅，女，1978年10月2日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区宁城县。
上诉人（原审被告）：温树民，男，1971年8月9日出生，汉族，居民。
被上诉人（原审原告）：宁城县俏佳人美容养生会所，住所地内蒙古自治区宁城县天义镇天南小学南侧。
经营人：都占艳，女，1974年12月23日出生，蒙古族，个体工商户，住内蒙古自治区宁城县天义镇北社区居委会**组。身份证号码：×××。
委托诉讼代理人：徐向峰，内蒙古大宁律师事务所律师。
上诉人刘晓利、刘海新、李广梅、温树民因与被上诉人宁城县俏佳人美容养生会所财产损害赔偿纠纷一案，不服内蒙古自治区宁城县人民法院(2017)内0429民初7015号民事判决，向本院提起上诉。本院于2018年2月1日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。
刘晓利、刘海新、李广梅、温树民上诉请求：撤销原判依法改判上诉人不承担赔偿责任。事实与理由：一审法院认定事实错误，认定事实的证据不足。1、上诉人未与旅行社签订过合同。《中华人民共和国旅游法》第五十七条规定”旅行社组织和安排旅游活动，应当与旅游者订立合同”，第五十八条规定了旅游合同应当采用书面形式。在旅行社安排的此次旅游中，旅行社从未与上诉人签订过合同。且第五十九条规定了”旅行社应当在旅行行程开始前向旅游者提供旅游行程单”。即使按照一审法院的认定，被上诉人作为旅行辅助人，但是《旅游法》第一百一十条规定了旅行辅助人是指与旅行社存在合同关系，协助其履行包价旅游合同义务，实际提供相关服务的法人或自然人，根据此条法律规定可以明确看出旅行辅助人只有帮助旅行社履行合同的义务，提供相关服务，没有权利代表旅游者签订旅游合同，对于团队旅游合同也只有旅游者代表才能签订团队旅游合同，由此可以证明被上诉人与旅行社签订的合同中约定的全部条款对于旅游者没有约束力。旅行社对于法定义务并没有履行，违反了法律规定。2、旅游经营者违反法律规定强制旅游者进行购物，给旅游者造成的损失应当承担赔偿责任。在出境前导游从未告知团队成员出境旅游禁止擅自脱团。在此次旅行中，旅行社安排的旅游属于购物旅游，一审中上诉人提交的证据录音已经完全可以证明旅游经营者违反法律规定，强制旅游者进行购物，此行为属于违法行为。根据法律规定，上诉人脱团是为了保护自身的利益，未违反法律规定，更没有违约。3、一审中被上诉人提供的证据并不能证明其损失。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条规定了当事人向法院提供证据，应当提供证据原件或原物。上诉人在一审中提供的其与旅行社签订的合同是复印件，并未出具过合同原件，被上诉人提供的证据至少应有证据证明其提供的复印件与原件一致。被上诉人没有诉权，不是适格的当事人。根据旅游法的规定，旅游合同的当事人是旅游者与旅行社，被上诉人即使作为旅行辅助人也没有代签的权利，更没有组织旅游的权利，即使上诉人与旅行社形成事实上的合同关系，并未约定违约责任，即使上诉人承担违约责任也应该向合同相对人承担违约责任，上诉人与被上诉人之间没有合同关系，被上诉人无权起诉要求上诉人承担赔偿责任。
宁城县俏佳人美容养生会所答辩称，一审判决认定事实准确，适用法律及判决结果无误。本案上诉人参与被上诉人组织的集体旅游确定无疑，因为上诉人庭审中明确认可参与了本次旅游，只是以编造的强制购物为由违背旅游法律及合同约定而擅自脱离团队，上诉人的脱团行为违背旅游合同约定，势必给集体旅行行为造成经济损失及其他出行障碍，且严重违反法律规定，旅行社给予必要的违约处罚符合旅游法律、合同及旅游规则规定。本案中集体旅游人数众多，其他人怎么没有擅自脱团，唯独上诉人出现脱团行为？在购物店及某个旅游景点要待多长时间是有行程安排的，没有任何人强制要求上诉人购买任何商品，何来强制购物之说。可见上诉人所说的强制购物只是脱团的借口而已，但是恰恰因为上诉人脱团导致被上诉人被迫为其脱团支付违约金是不争的事实。被上诉人与旅行社在2016年12月15日签订了”团队出境旅游合同”，该旅游合同为国家旅游局、国家工商行政管理总局制定的标准合同范本，全国通用，因为团队人员众多，所以在签署合同时并不要求团队成员全部签字，而是在合同中附据旅游者名单。所以上诉人参与了本次旅游，旅行合同名单中有上诉人的具体身份信息，这就符合了本旅游合同的对上诉人生效的最起码的条件，但是上诉人却以自己没有亲自签署合同，别人不能代替签署合同为由意图否认本旅游合同的真实性，其实是完全徒劳的，一是上诉人参与本次旅游是案件事实，二是该范本合同签署无须上诉人等人全部签字。本案中由被上诉人向旅行社预支了全部旅游费用，上诉人作为旅游者已经无须支付任何旅游费用，但是毕竟是旅游，要遵守旅游规则及法律规定，这本是常识，脱团受到处罚并支付违约金是旅游公司在出发前向所有旅游者明确交代的，上诉人半途脱团后就认为万事大吉，跑了就跑了，旅行社没有把自己怎么着，殊不知作为本次集体旅行的组织者，是被上诉人为上诉人支付了旅游费用，旅游中上诉人还不遵守旅游规则，上诉人的脱团行为又导致被上诉人需按照每脱团一人2800元向旅行社支付了违约金11200元。是上诉人的脱团行为导致被上诉人经济损失，该损失最终就是应该由上诉人对被上诉人的经济损失予以赔偿。上诉人违反法律及合同约定擅自脱团，使得被上诉人被处以每脱团一人2800元违约金的处罚，上诉人的脱团行为导致被上诉人经济损失，于情于理都说不过去，更不要说法律规定，所以针对旅游者违反旅游规则造成他人损失的行为，旅游法中及旅游合同中已经明确了上诉人的责任承担方式，一审人民法院正是据此裁判，不但事实准确，适用法律也是完全正确的。请求二审法院查清事实，驳回上诉人的上诉请求。
宁城县俏佳人美容养生会所向一审法院起诉请求：请求判令四被告连带赔偿原告旅游脱团违约金11200元。
一审法院认定事实：2016年12月15日，宁城县俏佳人美容养生会所组织部分人员出境旅游，宁城县俏佳人美容养生会所与河北百事通国际旅行社有限公司签订了团队出境旅游合同，在出境前导游明确告知团队成员出境旅游禁止擅自脱团旅游，否则要承担违约金，但在旅游过程中，刘晓利、刘海新、李广梅、温树民擅自脱团旅游，给宁城县俏佳人美容养生会所造成经济损失11200元。
一审法院认为：宁城县俏佳人美容养生会所所遭受的11200元的经济损失与刘晓利、刘海新、李广梅、温树民的脱团行为存在着因果关系，在宁城县俏佳人美容养生会所口头明确告知刘晓利、刘海新、李广梅、温树民不得擅自脱团的情况下，刘晓利、刘海新、李广梅、温树民仍擅自脱团致使宁城县俏佳人美容养生会所为此支付了违约金11200元，刘晓利、刘海新、李广梅、温树民理应赔偿宁城县俏佳人美容养生会所的经济损失11200元。一审法院判决：刘晓利、刘海新、李广梅、温树民于本判决生效后三日内各赔偿宁城县俏佳人美容养生会所经济损失2800元。
二审期间，围绕本案争议焦点刘晓利等四上诉人提交刘晓利与被上诉人都占艳的对话录音（系手机录制）、录音光盘及整理的录音笔录，证明当时被上诉人没有告诉上诉人详情，组团旅游前没有告知是购物团，是四上诉人返回后才告知是购物团。被上诉人质证称，录音是真实存在的，但是录音的过程是被上诉人在交纳违约金以后向上诉人索要时而发生的，谈话内容能够进一步证实上诉人参与了本次旅游，并且中途脱团的事实。围绕本案争议焦点宁城县俏佳人美容养生会所提交证据1、2018年2月6日出具证明一份（系原件），证明交纳违约金的事实。四上诉人质证称，对证明的真实性有异议。证据2、团队旅游合同及照片九枚（系复印件），证据来源是河北百事通旅行社用微信的方式发给本案被上诉人的。四上诉人质证称，对合同真实性无异议，与上诉人无关。上诉人之前也没有见过这份合同。本院认为，对于刘晓利与都占艳的对话录音，被上诉人对录音的真实性没有异议，本院予以采信。对于被上诉人提交的证明及合同、照片，四上诉人不认可，上述证据亦不涉及四上诉人，故对于被上诉人的证明目的本院不予采信。
本院经审理查明，2016年12月15日，宁城县俏佳人美容养生会所组织部分人员出境旅游，刘晓利、刘海新、李广梅、温树民报名参加。在旅游过程中，刘晓利、刘海新、李广梅、温树民以旅行社强制购物为由脱离旅行社管理自行返回。宁城县俏佳人美容养生会所称在出境前导游明确告知团队成员出境旅游禁止擅自脱团旅游，否则要承担违约金，对此四上诉人不予认可。
另查明，宁城县俏佳人美容养生会所与河北百事通国际旅行社有限公司签订了团队出境旅游合同。二审中，刘晓利提交的其与宁城县俏佳人美容养生会所负责人都占艳的通话记录显示，都占艳并未告知刘晓利、刘海新、李广梅、温树民等人宁城县俏佳人美容养生会所与河北百事通国际旅行社有限公司签订团队出境旅游合同的事实。
上述事实有宁城县俏佳人美容养生会所与河北百事通国际旅行社有限公司签订的团队出境旅游合同、录音光盘及当事人在二审中的陈述在卷佐证。
本院认为，宁城县俏佳人美容养生会所组织部分人员出境旅游，刘晓利、刘海新、李广梅、温树民报名参加，双方形成合同关系，本案案由应为合同纠纷。宁城县俏佳人美容养生会所以刘晓利、刘海新、李广梅、温树民四人在旅游过程中擅自脱团，给其造成了损失为由，要求四上诉人赔偿其11200元，就此本院认为，刘晓利、刘海新、李广梅、温树民脱团行为属实，通过刘晓利在二审期间提交的通话录音能够证实宁城县俏佳人美容养生会所未将其与河北百事通国际旅行社有限公司签订团队出境旅游合同的事实及合同内容告知过四上诉人，因此，团队旅游合同对四上诉人亦不产生法律效力。本案四上诉人并未与宁城县俏佳人美容养生会所签订书面合同，宁城县俏佳人美容养生会所称在出境前导游明确告知团队成员出境旅游禁止擅自脱团旅游，否则要承担违约金，对此四上诉人不予认可，宁城县俏佳人美容养生会所亦不能提交充分有效的证据予以证明，故宁城县俏佳人美容养生会所要求四上诉人赔偿经济损失11200元没有事实及法律依据。一审判令四上诉人承担给付责任欠当，二审予以纠正。
综上，一审判决认定事实不清，适用法律欠当，上诉人的上诉理由成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：
一、撤销蒙古自治区宁城县人民法院(2017)内0429民初7015号民事判决；
二、驳回被上诉人宁城县俏佳人美容养生会所的诉讼请求。
一、二审案件受理费120元，由被上诉人宁城县俏佳人美容养生会所负担。
本判决为终审判决。
审判长田丽丽
审判员邓宏涛
审判员其其格
二〇一八年四月十九日
书记员刘月