上海市浦东新区人民法院
民 事 判 决 书
（2016）沪0115民初6379号
原告暴学海，男，1947年8月8日生，汉族，住上海市黄浦区。委托代理人徐文淑，上海申恒律师事务所。被告上海和平汽车租赁有限公司，住所地上海市黄浦区。法定代表人金新华，董事长。委托代理人周诗贤，男。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人吴军，总经理。委托代理人任保玲，上海盛沃律师事务所律师。委托代理人周靖鲁，上海盛沃律师事务所律师。原告暴学海诉被告上海和平汽车租赁有限公司(以下至判决主文前简称和平公司)、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年1月12日立案受理，审理中，被告平安保险申请对原告伤残等级及相应三期重新鉴定，后本案依法适用简易程序，于2016年6月28日公开开庭进行了审理。原告暴学海的委托代理人徐文淑、被告和平公司的委托代理人周诗贤、被告平安保险的委托代理人任保玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暴学海诉称，2015年5月11日，被告和平公司职员即案外人徐某某驾驶该公司名下牌号为沪D1XX**大型客车行驶至本市浦东新区永泰路出上南路东约200米处，因违反让行规定，将骑自行车的原告撞倒在地，致原告受伤。经交警部门认定，原告无事故责任、徐某某负事故全部责任。原告伤情经鉴定构成XXX伤残并给予相应三期。被告平安保险系肇事机动车的承保公司。现原告起诉要求判令：1、赔偿因本次事故造成的各项损失，包括医药费人民币(以下币种同)1,262.40元、住院伙食补助费430元(20元/天×21.5天)、营养费1,800元(40元/天×45天)、护理费4,314元[2,190元/月÷30天×(60-22)天%2B1,540元(70元/天×22天)]、残疾赔偿金63,554.40元(52,962元/年×12年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、交通费300元、残疾辅助器具费1,398元、衣物损失费300元、车辆损失费400元、鉴定费2,000元、律师费5,000元，上述损失由被告平安保险在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称交强险)范围内优先承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔偿，超出部分由被告平安保险在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称商业险)内按照徐某某的事故责任比例相应赔偿，超过或不属于交强险、商业险的部分由被告和平公司赔偿；2、本案诉讼费由被告和平公司承担，重新鉴定费由被告平安保险承担。被告和平公司辩称，徐某某是其职员，事发时系职务行为，故本案侵权赔偿责任由其依法承担。肇事车辆系其所有并在被告平安保险处投保了交强险、商业险(保额1,000,000元、不计免赔率)，事发在保险期限内，故要求由被告平安保险依法理赔，不属于保险责任范围或超出保险限额的费用由其依法承担。事发后，其已为原告垫付医药费13,381.30元、急救车费113元，合计13,494.30元，要求该款在本案中一并处理。就具体赔偿费用：医药费，要求扣除伙食费后，不分医保、非医保费用，由被告平安保险全额理赔；鉴定费要求由被告平安保险在商业险内理赔；律师费，金额过高，酌情承担1,500元；诉讼费依法判决；对其他费用的意见与被告平安保险相同。此外，对于重新鉴定结论的意见与被告平安保险相同，重新鉴定费依法判决。被告平安保险辩称，对事发经过和责任认定没有异议，肇事车辆在其处投保交强险和商业险，事发在保险期限内，现同意在保险责任范围内依法理赔。就具体项目：医药费，对医药费票据无异议，应扣除伙食费，且其仅同意在医保范围内赔偿；住院伙食费，认可430元；营养费，认可按30元/天的标准计算45天；残疾赔偿金、精神损害抚慰金，仅认可重新鉴定结论给予原告的三期期限，坚持认为原告伤情不致构成XXX伤残，因此对残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不认可，如法院采纳重新鉴定结论，则对此两项费用依法判决；护理费，认可按40元/天的标准计算60天；交通费，认可300元；残疾辅助器具费，认可原告购买轮椅支出1,398元；衣物损失，原告未举证，酌情认可200元；车辆损失，原告车辆未经定损，对此项主张不予认可；两次鉴定费用，首次鉴定费属于商业险理赔范围，重新鉴定费依法判决；律师费，不属于保险理赔范围。经审理查明，2015年5月11日18时37分，在本市浦东新区永泰路出上南路东约200米处，被告和平公司职员徐某某因职务行为驾驶牌号为沪D1XX**大型客车由西向东通行，适遇原告骑自行车由西向东通行至此，因徐某某违反让行规定，致两车发生碰撞，造成原告受伤、两车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，原告无事故责任、徐某某负本次事故全部责任。牌号为沪D1XX**小轿车系被告和平公司所有并在被告平安保险处投保机动车交通事故责任强制保险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、商业第三者责任保险(赔偿限额为1,000,000元，不计免赔率)，事发在保险期限内。另查明，1、事发当日，原告被救护车送至上海市东方医院急救，经诊断为“左踝骨折、左足第2跖骨基底部可疑骨折、左足部皮肤裂伤”，于当日收治入院，至2015年6月3日出院(住院治疗21.5天)，期间予对症治疗，出院诊断为：“1、左踝韧带损伤，左侧内踝骨折，左足第2、3跖骨基底部、中间楔骨、外侧楔骨骨折；2、左足部皮肤裂伤”；原告出院后，分别于2015年6月18日、7月17日、8月14日、9月18日至该院复诊四次；原告另于2015年6月19日]6月26日、7月8日至上海市第六人民医院门诊治疗三次。为上述治疗，原告共发生医药费14,756.70元，其中原告支出1,262.40元，被告和平公司支出13,494.30元(含住院期间伙食费535元、救护车费113元)审理中，原告同意从医药费中扣除伙食费535元，同意对被告和平公司垫付款在本案中一并处理。原告于住院期间聘请护工，支出护理费1,540元(70元/天×22天)。2、受上海市公安局浦东分局交警支队委托，华东政法大学司法鉴定中心于2015年9月24日对原告的伤残等级及相应“三期”进行评定,于2015年9月30日出具司法鉴定意见书，结论为：原告因交通事故致左踝韧带损伤，左侧内踝骨折，左足第2、3跖骨基底部骨折，中间楔骨、外侧楔骨骨折，左足部皮肤裂伤，现左足踝及足背肿胀，压痛明显，活动受限，评定XXX伤残，酌情给予伤后误工135日、护理45日、营养60日。原告支付了鉴定费2,000元。审理中，被告平安保险对上述鉴定结论提出异议并申请重新鉴定。本院依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心对原告的伤残等级和“三期”进行重新鉴定，该所于2016年4月27日对原告的伤残等级及相应“三期”进行评定,于2016年5月18日出具法医临床司法鉴定意见书，结论为：原告因交通事故所致左足碾压伤，左足、踝多发骨折，并遗留神经功能障碍构成XXX伤残，伤后可予以休息120日、营养45日、护理60日。被告平安保险支付了重新鉴定费3,500元。经质证，原告对重新鉴定结论无异议，两被告对重新鉴定结论不予认可，但未就此提供反驳证据。3、原告于1947年8月8日出生，系本市非农业居民户籍。其伤后购买鱼跃牌手动轮椅一台，支出1,398元。4、原告聘请律师参与诉讼，支出律师费5,000元。5、原告主张交通费300元，两被告予以认可。6、原告主张衣物损失费300元，未予举证，两被告表示酌情认可衣物损失费200元。7、原告称其自行车受损，酌情主张车辆损失400元。两被告表示原告车辆损失未经被告平安保险定损，对此项主张不予认可。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保险单、病历卡、出院记录及病人住院费用清单、各种医疗门急诊收费票据、急救费发票、司法鉴定意见书及鉴定费发票、法医临床司法鉴定意见书及重新鉴定费发票、原告户口簿、护理费发票、轮椅发票、律师费发票、各方当事人陈述及审理笔录等在案佐证。本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。本案交通事故系机动车与非机动车之间发生且交警部门认定原告无责任、被告和平公司的职员徐某某负事故全部责任，而被告和平公司就牌号为沪D1XX**的肇事车辆在被告平安保险处投保了交强险和商业险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，现被告平安保险表示愿意就此事故所致损失在保险责任范围内承担责任，另根据侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的损失，被告平安保险应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由其在商业险责任限额范围内根据相关商业险合同的约定承担赔偿责任，不属于交强险及商业险责任限额范围的损失则由被告和平公司承担赔偿责任。原、被告均同意就被告和平公司垫付费用在本案中一并结算，本院可予准许。经重新鉴定后，被告平安保险仍对原告伤残等级持有异议，但未予提供充分证据支持其观点，本院对其异议不予采纳，对原告的伤残等级及相应三期期限按重新鉴定结论处理。就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费。经核算，原告共计发生医疗费用计14,756.70元，有相应诊疗记录及各种医药费用票据为证,本院可予确认,其中包括的住院伙食费535元，因原告已另行主张住院伙食补助费，该款应从医药费中扣除，因此，本院确定原告医疗费为14,221.70元。2、住院伙食补助费。原告共计住院21.5天，现其主张住院伙食补助费430元，并无不当，本院予以确认。3、营养费。原告经鉴定共给予营养期45日，其主张营养费按40元/天计算，标准过高，本院根据其伤情、结合伤后恢复需要，酌定营养费按30元/天计算为1,350元。4、残疾赔偿金。经鉴定，原告因本次事故致身体XXX伤残，其系本市非农业家庭户籍、截止定残前一日已年满68周岁，现其主张残疾赔偿金63,554.40元，合法有据，本院予以确认。5、精神损害抚慰金。原告因伤致身体XXX伤残，遭受了较大的精神痛苦，其主张精神损害抚慰金5,000元并要求在交强险内优先受偿，并不违法，本院可予准许。6、护理费。原告经鉴定共给予护理期60天，其伤后实际发生22天护理费1,540元，有相应护理费发票为证，本院可予确认；就剩余护理期，其主张按2,190元/月的标准计算，未提供充分证据，本院根据其伤情、结合伤后护理需要，酌定剩余38天护理期按40元/天的标准计算，故护理费确定3,060元。7、交通费。原告主张交通费300元，两被告无异议，本院予以确认。8、残疾辅助器具费。原告伤后购买轮椅支出1,398元，两被告无异议，本院予以确认。9、衣物损失。原告未就此项损失举证，现两被告酌情认可200元，并无不当，本院可予确认。10、车辆损失。根据交警部门的事故认定书，可以确定原告自行车因本次事故受损，现原告主张车辆损失400元，未就此举证，本院酌情确认车辆损失100元。11、鉴定费。原告支出鉴定费2,000元，系为主张权利支出的合理费用，本院可予确认。12、律师费。原告聘请律师参加诉讼，为此支出律师费5,000元，本院酌情确定律师费4,000元由被告和平公司承担。12、重新鉴定费。被告平安保险因对原告伤残等级及三期提出异议而申请重新鉴定，现重新鉴定结论的伤残等级维持、三期期限与前基本无异，故本院认定重新鉴定费用由被告平安保险承担。上述费用中，医疗费用赔偿限额项下的医疗费14,221.70元、住院伙食补助费430元、营养费1,350元，合计16,001.70元，由被告平安保险在交强险责任限额内赔付10,000元，余额6,001.70元由其在商业险责任限额内予以赔付；死亡伤残赔偿限额项下的残疾赔偿金63,554.40元、精神损害抚慰金5,000元、护理费3,060元、残疾辅助器具费1,398元、交通费300元，合计73,312.40元，由被告平安保险在交强险内责任限额内予赔付；财产损失责任限额项下的衣物损失200元、车辆损失100元，合计300元，由被告平安保险在交强险责任限额内予以赔付；不属于交强险的鉴定费2,000元，由被告平安保险在商业险责任限额内予以赔付；不属于交强险、商业险的律师费4,000元，由被告和平公司予以赔付。综上，被告平安保险应当在交强险责任限额内赔偿原告83,612.40元；在商业险责任限额内赔偿原告8,001.70元；被告和平公司应赔偿原告4,000元,该款与其已垫付13,494.30元相抵扣，原告应返还被告和平公司9,494.30元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告暴学海83,612.40元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告暴学海8,001.70元；三、原告暴学海应于本判决生效之日起十日内返还被告上海和平汽车租赁有限公司9,494.30元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1,756元，减半收取计878元，由被告上海和平汽车租赁有限公司负担。重新鉴定费3,500元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。
审判员 金 丹
二〇一六年七月二十日
书记员 施ＸＸ
附：相关法律条文
附：相关的法律条文
一、《中华人民共和国侵权责任法》
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
……
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
二、《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：
……
（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
……
三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
……
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
……
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。
五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。
六、《中华人民共和国民事诉讼法》
第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。