江西省赣州市中级人民法院
行 政 赔 偿 判 决 书
（2018）赣07行赔终2号
上诉人（原审原告）袁沅慧，男，汉族，1964年11月8日生，住赣州市开发区，
委托诉讼代理人朱玉平，男，19年月日生，汉族，系上诉人袁沅慧内弟，住赣州市南康区，特别授权代理。
上诉人（原审被告）赣州经济技术开发区管理委员会，住所地：赣州市开发区华坚南路。
法定代表人张逸，该管委会主任。
委托诉讼代理人黄桃春，男，1986年7月11日生，汉族，该�委会征收拆迁办公室综合科主任，住赣县，一般授权代理。
委托诉讼代理人刘星林，江西公仁律师事务所律师，执业证号：13607201010985641，一般授权代理。
上诉人袁沅慧与上诉人赣州经济技术开发区管理委员会（以下简称经开区管委会）行政赔偿一案，双方均不服赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702行赔初1号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案依法报经江西省高级人民法院批准延长审理期限三个月，现已审理终结。
原审法院查明，1986年9月原告父亲袁荣镜取得村镇建房宅基地使用证在原××××洋田村下沉山组建造土坯房一栋。后该房由原告继承并居住使用。2013年该土坯房倒塌，原告向村委会申请在老宅基地上重建房，未获相关部门审核批准。原告于2016年元月开始在老宅基地上建房，同年6月建�三层框架结构房屋一栋，占地面积116.03平方米，总建筑面积348.09平方米。2017年4月被告认定原告所建房屋为违法建筑，并实施了强制拆除。原告不服向赣州市人民政府申请行政复议，赣州市人民政府经复议确认被告强制拆除原告房屋的行为违法。同年8月原告通过邮寄方式将赔偿申请书寄给被告。被告在60日内未作答复。原告向该院提起行政赔偿诉讼要求被告恢复原状；赔偿原告由此造成的各项损失共计人民币1691596元。
另查明，因城西××、机场××路项目建设，被告于2016年7月19日发布了征收土地告知书，同年8月1日批准印发了《赣州新能源汽车科技城城西××、机场××路、章潭大道、凯马新能源汽车及周边地块项目征收土地补偿安置方案》。原告所建房屋位于城西××、机场××路项目范围内。
原审法院认为，原告建房虽未取得建房用地批准手续，�其是在老宅基地上翻建新房，符合农村建房“一户一宅”的要求。被告认定原告2016年4月份以后新开基建设房屋属违法建筑不妥，可参照在合法房屋上加层给予补偿安置，超过三层部分按违法建筑处置。原告所建房屋位于城西××、机场××路项目征收土地范围内，属应拆迁的农村居民住宅房屋，原告要求被告恢复原状，于法无据，不予支持。被告强制拆除原告房屋的行为已经被复议机关确认为违法，对其违法行为给原告造成的损失应依法承担赔偿责任，对其拆除的房屋可参照《赣州新能源汽车科技城城西××、机场××路、章潭大道、凯马新能源汽车及周边地块项目征收土地补偿安置方案》的标准予以赔偿。拆除的房屋以建筑面积按830元/㎡计算，房屋搬迁补助费和临时过渡费按100元/㎡计算，异地购房补助按1200元/㎡计算，弃房材料收购补助按70元/㎡计算，给予按时签�协议奖按600元/㎡；被告拆除原告房屋造成物品损失按2900元赔偿。原告要求被告赔偿误工费，精神损失费等不符合《中华人民共和国国家赔偿法》的规定，于法无据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第七条、第三十六条第（八）项之规定，作出判决：一、由被告赣州经济技术开发区管理委员会赔偿原告房屋损失348.09㎡×2800元/㎡共计974652元，物品损失2900元，两项合计977552元。以上应付款项限被告于判决生效后一个月内付清。二、驳回原告袁沅慧其他诉讼请求。
上诉人袁沅慧不服原审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，改判由被上诉人经开区管委会对上诉人被违法拆除的房屋恢复原状，或者由被上诉人经开区管委会赔偿上诉人房屋损失及物品损失1644791.60元。理由是：1、《国家赔偿法》规定，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的按照损害程度给付相应的赔偿金。因此，上诉人要求恢复被被上诉人违法拆除的房屋于法有据。2、原审判决以2800元每平方米的价格赔偿上诉人的房屋损失，遗漏了800元每平方米的按时弃房奖。上诉人没有按时弃房是因为被上诉人单方不履行与上诉人签订的《安置补偿协议》，责任在被上诉人。不能让侵害者在违法中获取利益，否则违背《国家赔偿法》的立法本意。3、原审参照的依据是被上诉人2016年8月1日发布的《赣州新能源汽车科技城城西××、机场××路、章潭大道、凯马新能源汽车及周边地块项目征收土地补偿安置方案》，而上诉人的房屋被违法拆除的时间是2017年4月5日，上诉人提起赔偿诉讼的时间是2017年10月，在这期间赣州市城区、南康城区及周边房价已成倍上涨。如果按这个《方案》的标准赔偿，有失公平。上诉人要求在3600元每平方米的基础上上�30%计算房屋赔偿金合情合理。4、原审未将上诉人第四层房屋计算在赔偿金中错误。第四层面积5.4*2.64=14.256平方米，按结构价和弃房材料补助价合计每平方米900元计算，赔偿金为12830.40元。
上诉人经开区管委会亦不服原审判决，提起上诉，请求撤销原审判决，改判驳回袁沅慧的诉讼请求。理由是：1、袁沅慧的涉案房屋属于违法建筑，原审认定为合法建筑没有事实和法律依据。上诉人经开区管委会原审时提交的证据，足以确认袁沅慧在建设涉案房屋前未取得任何批准手续。袁沅慧虽继承了其父亲在宅基地建设的房屋，但该房屋在2013年已经倒塌。根据相关法律规定，房屋灭失后，其宅基地使用权自然灭失。本案袁沅慧即使在原宅基地上翻建新房，仍然要取得相关部门的合法批建手续，否则属于违法建筑。《土地管理法》规定的“一户一宅”，是指宅基地�批时应坚持一户只能批准一处宅基地，而不是一户可以在未经审批的情况下当然享有一处宅基地。原审在查明袁沅慧未取得建房审批手续的前提下，在老宅基地翻建新房，认为符合“一户一宅”，进而认定涉案房屋为合法建筑没有法律依据。2、赣州市人民政府为发展赣州新能源汽车产业，于2016年3月24日将南康区太窝乡洋田村等9个村划入赣州经济技术开发区，且赣州新能源汽车科技城管理处于2016年3月25日发布严禁违法建筑的通告。袁沅慧明知马上要拆迁，为了骗取高额拆迁补偿，在2016年4月份新开基抢建了一栋房屋，且在开基刚建设时赣州新能源汽车科技城管理处、赣州市国土资源局开发区分局均采取措施制止袁沅慧建房的情况下拒不停止，应认定为违法建筑。3、原审法院判决上诉人承当行政赔偿责任，向被上诉人袁沅慧支付977552元赔偿款，没有法律与事实依据�根据法律规定，任何国家赔偿的产生，都是要以侵害公民的合法权益为前提的。本案中，被上诉人不能提供任何合法证据证明其涉案房屋为合法建筑。根据赣州市人民政府的行政复议决定，赣州市人民政府只是以赣州新能源汽车科技城管理处强制拆除被上诉涉案房屋的行为超越职权为由，确认强拆行为违法。本案涉案房屋为违法建筑，依法不属于被上诉人的合法财产，拆除该违法建筑也并未侵害被上诉人的合法实体权益，政府不需要承担行政赔偿责任，依法应驳回原告的赔偿请求。另外，根据相关法律规定，在行政赔偿诉讼中，原告应对被诉行政行为造成损害的事实提供证据。本案中，被上诉人袁沅慧既未提供证据证明其房屋为合法建筑，也未提供任何证据证明上诉人强制拆除行为对其合法财产造成了损害及损害的程度，只是提供了自己制作的一份《赔偿清单》，不足以证明其合法财产因强拆行为受到毁损。且从被上诉人一审中向法院提交的照片来看，被上诉人房屋内的财物，在房屋被拆除前已经完好的搬出室外，拆除被上诉人的涉案房屋并未造成其屋内财物的损坏，明显与事实不符。4、被上诉人袁沅慧就同一行政行为已向赣州市人民政府提起行政复议，行政复议决定发生法律效力后，依法不能另行起诉。综上所述，被上诉人袁沅慧的涉案房屋属于违法建筑，原审法院认定涉案房屋为合法建筑没有法律依据，且拆除违法建筑未侵害被上诉人的合法权益，依法不应当承当赔偿责任。
二审查明，1、根据上诉人袁沅慧一审时提交的《证明书》可知，袁沅慧于2016年2月29日开始在老宅基地上重建住房。2、根据上诉人经开区管委会一审时提交的《赣州新能源科技城房屋拆迁测量登记表》载明，上诉人袁沅慧案涉房屋第四层�砖混结构面积14.26平方米。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。
本院认为，上诉人袁沅慧在未取得相关主管部门的批准手续的情况下擅自建设房屋，且在赣州市国土资源局开发区分局下达《责令限期拆除违法建筑通知书》后仍继续建房，其建房行为违法。对违法所建房屋应当拆除的，应当由法定机关依照法定程序予以拆除。上诉人赣州经开区管委会对上诉人袁沅慧的案涉房屋进行强制拆除的行为已经行政复议机关认定违法，故其应当对上诉人袁沅慧被拆除的房屋进行适当赔偿。本案的赔偿标准应结合被拆除房屋的违法性、强制拆除行为的违法性以及上述袁沅慧的实际住房情况综合予以确定。因案涉房屋已被拆除无法评估价值，故原审判决参照《赣州新能源汽车科技城城西××、机场××路、章潭大道、凯马新能源汽车及周边地块项目征收土地补偿�置方案》确定的部分标准进行赔偿并无不当。因案涉房屋不存在按时签约情形，原审将按时签约奖励600元/㎡赔偿给上诉人袁沅慧不当，予以纠正。原审未将案涉房屋第四层14.256㎡计入赔偿范围存在遗漏，亦属不当。第四层为砖混结构，上诉人袁沅慧请求按结构价和弃房材料补助价给予赔偿本院予以支持，即合计770元/㎡（砖混结构价700元/㎡+弃房材料补助价70元/㎡）计算，赔偿金为10977.12元。关于案涉房屋屋内物品损失2900元应否赔偿的问题。上诉人袁沅慧主张的屋内物品均为日常生活所需的简易物品，上诉人经开区管委会没有提供证据证明强制拆除房屋时对屋内物品进行了清点和妥善保管，故原审判决由上诉人开发区管委会予以赔偿亦无不当。综上，两上诉人的上诉理由均部分有理，对其合理部分本院予以采纳。原审判决认定事实部分不清，处理部分不当，予以纠正。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项之规定，判决如下：
一、维持赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702行赔初1号行政判决第二项；
二、变更赣州市章贡区人民法院（2017）赣0702行赔初1号行政判决第一项为：由上诉人赣州经济技术开发区管理委员会赔偿上诉人袁沅慧被拆除房屋1-3层损失348.09㎡*（830+100+1200+70）元/㎡共计765798元，第4层房屋损失14.256㎡*（700+70）元/㎡共计10977.12元，物品损失2900元，各项合计779675.12元。以上应付款项限上诉人赣州经济技术开发区管理委员会于本判决生效后一个月内付清。
三、驳回上诉人赣州经济技术开发区管理委员会的其他上诉请求。
本判决为终审判决。
审判长 郭海平
审判员 周洋发
审判员 刘定丰
二〇一八年六月十二日
书记员 陈留东