山东省济南市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2016）鲁01民终3004号
上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司，住所地济南市。
负责人董国升，总经理。
委托代理人申春华，山东国盾律师事务所律师。
被上诉人（原审原告）张琦，男，1969年12月29日出生，汉族，住济南市。
委托代理人刘燕，济南长清峰山法律事务所法律工作者。
上诉人中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司（以下简称人民财险济南分公司）因与被上诉人张琦财产保险合同纠纷一案，不服济南市长清区人民法院（2015）长商初字第1233号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。
张琦原审诉称，2013年l2月份，我所有的鲁A988**号小型轿车在人民财险济南分公司投保了交强险及商业险，并按约定支付了保费。其中，机动车损失保险金额为207000元、车上人员责任险50000元，并且投保了不计免赔险，保险期限自2013年12月23目零时起至2014年12月22日二十四时止。2014年2月16日15时10分许，我驾驶鲁AQ88**号轿车发生了造成本人受伤、车辆受损的交通事故。经长清区交警大队认定，我负次要责任。事故发生后，我拨打了报案电话，人民财险济南分公司方也查看了事故现场，关于事故中第三人的赔偿已经另案处理，但我的损失未能得到赔偿。现诉至法院，要求判令人民财险济南分公司赔偿张琦车辆损失63128.33元、医疗费4483.5元、住院伙食补助费180元、护理费480.36元、误工费9084.19元、交通费500元，且诉讼费由人民财险济南分公司承担。
人民财险济南分公司原审辩称，根据法律规定，张琦的损失应先由对方车辆的交强险予以赔偿，超出交强险的部分才应当由商业险进行赔偿。根据保险合同的约定，张琦承担事故的次要责任，我方的赔偿比例为30％。张琦的车辆维修费没有经过我方定损，我方对其维修数额不认可，我方申请对事故车辆维修费进行司法鉴定。
原审法院认定，2013年l2月22日，张琦为其所有的鲁AQ88**号小型轿车在人民财险济南分公司投保了交强险及商业险并支付相应保险费。其中机动车损失保险金额为207000元、车上人员责任险50000元，并且均投保了不计免赔险。保险期限自2013年l2月23日零时起至2014年l2月22日二十四时止。2014年2月16日15时10分许，张琦驾驶鲁AQ88**号轿车行至长清区220国道267.2公里处发生交通事故，造成张琦受伤、车辆受损，以及其他三车受损、四人受伤。该交通事故经长清区交警大队认定，张琦承担事故的次要责任。事故发生后，张琦及时向人民财险济南分公司报案，人民财险济南分公司工作人员通知张琦将车辆拖至其指定的汽修厂进行修理，经修理共计支出修理费63128.33元，并有发票为凭。对此车辆损失，人民财险济南分公司不予认可，要求重新鉴定。但诉讼中，双方对于车辆维修费数额达成一致意见，确定了车辆损失费数额为56815元，并签订了“车辆维修费数额协议书”一份。人民财险济南分公司不再要求对车辆损失进行鉴定。事故发生后，张琦因伤去肥城市中医院进行治疗，当日出院，并于2014年2月18日进入济南市长清区人民医院进行治疗，先后两次住院共计六天，支出医疗费4483.5元。住院期间由张琦之妻进行护理，其妻的户籍登记为城镇居民。张琦出院时，长清区人民医院出具诊断证明书两份，建议休息两个月。张琦提供的工商登记，能够证实其系从事批发零售人员。另，张琦为治疗病情而住院及转院，共计花费交通费500元。现张琦为要求人民财险济南分公司理赔以上车辆损失、医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费等款项而诉至法院，双方形成诉讼。另查，张琦提供的作为护理人员的妻子的户籍为城镇户口，但未提供其系有固定收入的人员，至法庭辩论终结前城镇居民人均收入为29222元，故核算护理费每天80.06元。出事故时，从事批发零售人员2014年的平均年收入为49612元，每天收入135.92元。住院伙食补助费省内每天30元。
原审法院认为，张琦所有的车辆在人民财险济南分公司购买了机动车损失保险、车上人员责任险等险种，且在保险期间内出现保险事故，并造成所投保车辆损失和张琦受伤住院的事实清楚，证据充分，原审法院予以认定。诉讼中，双方对车辆维修费的确定问题签署了“车辆维修费数额协议书”一份，最后确定维修费数额为56815元。对此，原审法院认为，该数额的确定是双方对自己权利的自由处分，原审法院予以认定。故张琦要求人民财险济南分公司以此数额予以赔偿的诉讼请求，原审法院予以支持。对于此次事故发生后，张琦因住院而支出的相关费用，原审法院认为，以上费用均系张琦为治疗伤情而支出的合理费用，故人民财险济南分公司应予以理赔，原审法院予以支持。但张琦要求的交通费用过高，原审法院酌情从500元调整为200元。对于人民财险济南分公司辩称的应先由交通肇事相对方予以赔偿，以及相关损失应按照比例赔偿的主张，原审法院认为，人民财险济南分公司的以上主张均于法无据，且张琦主张的人民财险济南分公司赔偿后可向第三方追偿的意见，并未剥夺人民财险济南分公司追偿的权利，故人民财险济南分公司的以上主张，原审法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国保险法》第十条、第二十二条、第二十三条、第四十六条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、限中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于判决生效之日起十日内，给付张琦车辆损失款56815元；二、限中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司于判决生效之日起十日内，给付张琦医疗费4483．5元、住院伙食补助费180元、护理费480.36元、误工费9084.19元、交通费200元。三、驳回张琦的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1746元，减半收取873元，由张琦负担139元，由中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司负担734元。
上诉人人民财险济南分公司不服原审判决上诉称，原审判决认定事实错误、适用法律错误、判决错误，故请求撤销原判，依法改判我公司按照30％的比例承担赔偿责任。根据事故认定书认定张琦在本次事故中承担次要责任。根据保险合同约定，我方在此种情形下承担30％的赔偿责任。此外张琦的人身损害应由对方车辆的交强险进行赔偿，我方对超过交强险限额的部分应当按照30％的比例进行赔偿。根据法律规定和合同约定，对于人身损害的赔偿责任，没有代位赔偿之说，对超过交强险限额的人身损害赔偿我方依法没有代位赔偿的责任也没有追偿的权利，故我方只能依法承担30％的赔偿责任。
被上诉人张琦辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。
经审理本院认定，原审判决认定事实属实，本院予以确认。
另查明，1、《中国人民财产保险股份有限公司家庭自用汽车损失保险条款》第二十六条规定：“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。被保险人或被保险机动车驾驶人根据有关法律法规选择自行协商或由公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：…被保险机动车方负次要事故责任的，事故责任比例为30%。”2、《中华人民财产保险股份有限公司机动车车上人员责任保险条款》第二十二条规定：“保险人依据被保险机动车驾驶人在事故中所负的事故责任比例，承担相应的赔偿责任。公安机关交通管理部门处理事故未确定事故责任比例的，按照下列规定确定事故责任比例：…被保险机动车方负次要事故责任的，事故责任比例为30%。”
本院认为，本案所涉车损险及车上人员责任险的合同条款中关于应依事故责任按比例赔付的约定，属于合同的格式条款。保险合同条款虽可以约定依事故责任按比例赔付，但保险公司不能据此排除被保险人首先选择保险人在保险内全额赔付，然后由保险人向侵权人进行追偿的法定权利。人民财险济南分公司提交的保险条款，仅约定了依照事故责任按比例赔付及无责不赔，但未载明被保险人张琦依法享有的索赔选择权。《中华人民共和国保险法》第十九条规定：“用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的”。本案所涉依事故责任按比例赔付的格式条款免除或减轻了保险人依法应承担的义务，违背了投保人订立保险合同的初衷，限制了被保险人获得保险金的权利，加重了被保险人应承担的责任份额，且不符合及时分散社会风险的保险功能，故上述条款应依法确认无效。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十九条规定：“保险事故发生后，被保险人或者受益人起诉保险人，保险人以被保险人或者受益人未要求第三者承担责任为由抗辩不承担保险责任的，人民法院不予支持。”本案中，张琦并未要求重复赔偿，亦未放弃对事故责任方请求赔偿的权利，其基于保险合同关系要求人保财险济南分公司赔偿损失，理由正当，应予支持。人保财险济南分公司可在赔付被上诉人损失后取得对事故责任方的代位求偿权。人保财险济南分公司关于应依合同按30%比例进行赔付的上诉请求，于法无据，本院不予支持。综上所述，原审判认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费1746元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司济南市分公司负担。
本判决为终审判决。
审 判 长 李耀勇
代理审判员 李 萍
代理审判员 陶巧玲
二〇一六年七月十一日
书 记 员 张垣煕