山东省淄博市中级人民法院
民 事 判 决 书
（2017）鲁03民终647号
上诉人（原审原告）：曹银荣，男，1971年5月12日出生，汉族，淄博明新化工有限公司职工，现住淄博市淄川区。
委托诉讼代理人：邹宝峰，山东恒越律师事务所律师。
上诉人（原审被告）：淄博明新化工有限公司。住所地：淄博市张店区沣水镇南沣村。统一社会信用代码：91370303734719102L。
法定代表人：赵勇越，总经理。
委托诉讼代理人：杨国宾，山东博睿（淄博）律师事务所律师。
上诉人曹银荣与上诉人淄博明新化工有限公司（以下简称明新化工）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服淄博市张店区人民法院（2016）鲁0303民初1489号民事判决，向本院提起上诉。本院于2017年3月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人曹银荣及其委托诉讼代理人邹宝峰，上诉人明新化工的委托诉讼代理人杨国宾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。
曹银荣上诉请求：依法改判一审判决第一项，支付上诉人生活津贴81900元，伙食补助费18900元；本案上诉费由明新化工承担。事实与理由：一审认定上诉人住院时间错误，应当是从2015年2月26日至2016年11月24日，一审认定从2015年3月23日至2016年10月13日，计算的生活津贴的期限错误；一审认定上诉人工资错误。上诉人曹银荣在受伤前月工资为3900元，劳动合同在淄博明新化工有限公司手中，但其拒不提交该证据，导致一审法院按照最低工资标准作出判决。综上，一审法院认定事实错误，请求二审在查清事实的基础上依法改判。
明新化工辩称，曹银荣的上诉请求无法律依据，请求驳回；请求法院按照我方上诉请求作出判决。
明新化工上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人不承担支付责任；本案的诉讼费用由曹银荣承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误。上诉人与曹银荣已不存在事实劳动关系，根据曹银荣的鉴定情况以及双方所签订的合同，截止到2012年10月30日，合同到期后至今已4年多，曹银荣一直未回到上诉人处工作，合同已经自然解除，不存在支付各项费用的问题；根据曹银荣的劳动能力鉴定及九级伤残情况，曹银荣未丧失劳动能力，然而其却长达四年多不上班，严重违反了上诉人的规章制度。双方合同在2012年10月30日到期后已自然解除，上诉人也与曹银荣通过劳动局正式解除了劳动合同。即使没有正式解除劳动合同或解除通知书不被认可，曹银荣严重违反单位规章制度，上诉人也有权解除双方的劳动合同。上诉人是小型生产企业，如果任由职工未丧失劳动能力却长期不上班而照常享受生活津贴、住院伙食补助等，企业将无法维系直至破产。一审法院仅以解除劳动合同通知书为复印件为由不予认可，无限制的支持曹银荣不合理诉求，显属判决不公。二、一审判决适用法律错误。依照《工伤保险条例》第三十三条规定，被上诉人评定伤残等级后，停发原待遇，按照有关规定享受伤残待遇，依照《工伤保险条例》第三十七条规定，曹银荣因工伤残被鉴定为九级伤残，伤残待遇并没有生活津贴这一项；依照《淄博市中级人民法院2012年人身损害赔偿案件会议纪要》第五条第一款规定，住院伙食补助费计算标准在淄博市范围内住院的，参照淄博市政府规定的每天12元计算。本案中曹银荣在本市住院，一审法院按照30元/天的标准判决，没有法律依据。综上，一审法院适用法律错误。三、交通费用的支付应当按照实际花费予以补偿。曹银荣交通费单据中有一部分车票是异地的，上诉人认为曹银荣一直在××医院长期多年治疗，无外地检查之必要。即使曹银荣确需到外地检查治疗，按照淄博市医院转诊的流程，也应当由其治疗的医院主任医师开具转诊证明。一审法院未对交通单据是否为曹银荣异地就诊花费的真实性和关联性进行判断，就全部支持曹银荣的请求，不合理亦不合法。四、上诉人一直同意按照《工伤保险条例》的规定一次性解决曹银荣九级伤残工伤保险待遇问题，而曹银荣一直不愿解决，而是采取不间断诉讼方式，超越正常依法维权范畴，极大浪费司法资源、损害法律的公正和权威。综上，请二审法院查明事实、依法裁判。
曹银荣辩称，明新化工的主张不成立，请求驳回其上诉请求。
曹银荣向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付医疗费329.81元；2、判令被告支付原告住院生活津贴47450元；3、判令被告支付原告住院伙食补助费10950元；4、判令被告支付交通费70元。原告曹银荣于2016年11月24日庭审中，要求增加医疗费至12199.13元，增加住院生活津贴至81900元，增加住院伙食补助费至18900元，增加交通费至245元，后明确表示放弃对医疗费的主张。
一审法院认定事实：原告曹银荣自2011年2月起到被告明新化工处从事包装工作，月平均工资为3900元。原告因接触丙烯酰胺，于2011年12月13日被××防治院诊断为职业性慢性中度丙烯酰胺中毒；淄博市张店区人力资源和社会保障局于2012年3月23日作出张人社工决字[2012]037号认定工伤决定书，认定原告曹银荣因患××，属于工伤认定范围；淄博市劳动能力鉴定委员会于2012年12月20日作出淄劳鉴字[2012]第3486号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定原告曹银荣劳动功能障碍程度为：玖级，无生活自理障碍；后山东省劳动能力鉴定委员会于2013年3月8日作出鲁劳鉴字[2013]第84号劳动能力鉴定结论通知书，确认原告劳动功能障碍程度为玖级。原告曹银荣于2016年2月25日向淄博市张店区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委于当日作出张劳人仲案字[2016]第011号不予受理通知书，对原告的仲裁申请不予受理。
另查明，原告曹银荣曾起诉至淄博市张店区人民法院，要求被告明新化工支付医药费353.2元、生活津贴47450元（2014年2月26日至2015年2月25日）、住院伙食补助费10950元（2014年2月26日至2015年2月25日）等。淄博市张店区人民法院于2015年8月1日作出（2015）张民初字第1510号民事判决，判决被告明新化工支付原告曹银荣医疗费353.2元、生活津贴13690元、住院伙食补助费4380元及交通费134.5元等。原、被告不服该判决，均提起上诉，淄博市中级人民法院于2016年10月25日作出（2015）淄民三终字第1011号民事判决，判决维持（2015）张民初字第1510号民事判决第一、二、四项，即：（一）淄博明新化工有限公司于判决生效之日起十日内支付曹银荣医药费353.2元，（二）淄博明新化工有限公司于判决生效之日起十日内支付曹银荣生活津贴13690元，（四）淄博明新化工有限公司于判决生效之日起十日内支付曹银荣交通费134.5元；变更（2015）张民初字第1510号民事判决第三项为：淄博明新化工有限公司于判决生效之日起十日内支付曹银荣住院伙食补助费10950元等。原告曹银荣因职业性慢性丙烯酰胺中毒于2015年3月23日至2016年10月13日在××防治院住院治疗并提交入院记录及长期医嘱单。
一审法院认为，原告曹银荣自2011年2月起到被告明新化工处从事包装工作，期间因接触丙烯酰胺而被诊断为职业性慢性中度丙烯酰胺中毒的事实清楚，证据充分，依法予以认定。被告明新化工主张双方劳动合同已经于2012年10月30日自动解除，但仅提供劳动合同复印件一份，另主张已为原告交纳了社会保险，但未提交相应证据予以证实，故被告的上述主张证据不足，对此不予采信。因被告明新化工未给原告曹银荣交纳相关社会保险，故被告应按照工伤保险待遇向原告支付费用。原告曹银荣已明确表示放弃对医疗费的主张，对此予以认可。原告因工伤需要继续治疗，被告应向其发放生活津贴。原告曹银荣要求被告明新化工按照其在职期间的工资标准即每月3900元支付自2015年2月26日至2016年11月24日的生活津贴过高。酌定按照淄博市2015年度最低工资标准每月1600元的80%，根据原告提交的入院记录及长期医嘱单所载明的治疗时间，确定被告明新化工向原告曹银荣支付自2015年3月23日至2016年10月13日的生活津贴23936元[1600元×80%×（18+21/30）月=23936元]。根据原告曹银荣的治疗情况，被告明新化工还应按照每天30元的标准向原告支付自2015年3月23日至2016年10月13日的住院伙食补助费17130元（30元×571天=17130元）。另原告曹银荣主张交通费245元证据充分，依法予以支持。综上所述，被告明新化工应向原告曹银荣支付自2015年3月23日至2016年10月13日的生活津贴23936元、2015年3月23日至2016年10月13日的住院伙食补助费17130元、交通费245元，共计41311元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第六十二条之规定，判决：一、被告淄博明新化工有限公司于判决生效之日起十日内向原告曹银荣支付生活津贴23936元、住院伙食补助费17130元、交通费245元，共计41311元；二、驳回原告曹银荣的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告淄博明新化工有限公司负担。
二审期间，当事人提交了新证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。曹银荣提交××防治院住院病案一份、××防治院入院记录及临时医嘱单一份，拟证明曹银荣2012年2月15日至2015年3月23日、2015年3月23日至2017年3月13日因职业性慢性丙烯酰胺中毒一直在××防治院住院治疗，其所主张的住院伙食补助费和生活津贴的计算期间（2015年2月26日至2016年11月24日）是正确的。曹银荣陈述，因其认为按照判决书即可认定其住院起始时间，因此一审中未提交2012年2月15日至2015年3月23日住院病案；一审时医院病历只做到10月，因此一审提交医嘱单截止日期为2016年10月13日。明新化工对住院病案、入院记录及临时医嘱单的真实性无异议。明新化工提交（2017）鲁03民终22号民事判决书一份，拟证明曹银荣主张的住院伙食补助费标准应按照12元/天计算。曹银荣对判决书的真实性无异议，但认为该判决书认定的住院伙食补助费系本案之前的标准，不能适用于本案。曹银荣和明新化工均认可本案争议的相关费用属于工伤保险待遇范畴。对当事人二审争议的事实，本院认定如下:曹银荣二审提交的病案、入院记录和医嘱单证明曹银荣住院起始时间早于一审认定的住院起始时间（2015年3月23日），住院截止时间晚于一审认定的截止时间（2016年10月13日），但病历记载的住院治疗是一个延续的过程，曹银荣在本案诉讼过程中一直住院治疗，相关费用计算期间应当根据其在一审法庭辩论终结前提供的证据予以固定，不应随着诉讼进程无限制向前向后延展，且曹银荣在二审中所提供的证据在一审时已经存在，并不属于新证据的范畴，故对于曹银荣二审提交的住院病案、入院记录及医嘱单的证明效力，本院不予采纳。明新化工提交的（2017）鲁03民终22号民事判决书所认定的住院伙食补助费发生于2013年3月至2014年2月，当时标准为12元/天；曹银荣在本案中主张的住院伙食补助费发生于2015年至2016年期间，客观情况已经发生明显变化，该生效判决确定的住院伙食补助费标准不能适用于本案。综上，二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。
本院认为，本案是曹银荣因进行××治疗引起的工伤保险待遇纠纷。关于双方当事人之间的劳动合同是否已经解除的问题。明新化工在一审中仅提供劳动合同复印件一份，二审中亦未提供有效证据证明其与曹银荣劳动合同已经解除，且曹银荣是否违反单位规章制度以及违反规章制度应如何处理，属于用人单位的管理事务，不能作为明新化工上诉请求及理由的依据，因此，明新化工主张双方劳动合同已经解除的上诉理由不能成立，本院不予支持。明新化工未提供证据证明其已按规定为曹银荣缴纳工伤保险费，根据我国《社会保险法》的相关规定，明新化工应当依法支付曹银荣工伤保险待遇。关于曹银荣主张原审计算相应费用的期间有误的问题，对此，曹银荣在二审中未提交新证据，一审根据曹银荣提交的入院记录及医嘱单认定其住院时间，即其主张各项费用的计算时间为2015年3月23日至2016年10月13日并无不当，因此，曹银荣关于其住院时间为2015年2月26日至2016年11月24日的主张，本院不予支持。关于原审判决生活津贴是否正确的问题。参照《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，工伤职工停工留薪期满，存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。在鉴定期间，停发停工留薪期待遇，因伤情不能工作的，由用人单位发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。从评定伤残等级的次月起，按照相关规定享受因工伤残待遇。需要继续治疗的，必须有工伤协议医疗机构的休假证明，其工伤医疗费予以报销，但不享受停工留薪期待遇。由用人单位发放生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资。曹银荣在评定伤残等级后因职业性慢性丙烯酰胺中毒仍需住院治疗，明新化工应当向其发放生活津贴，因此，明新化工关于其不应支付该项费用的主张不能成立，本院不予支持。曹银荣长期住院治疗，未实际在用人单位从事劳动，应以不低于病假工资为标准，参照《山东省企业工资支付规定》第二十六条第二款规定的80%的比例计算生活津贴。一审法院按照淄博市2015年度最低工资标准每月1600元的80%确定明新化工向曹银荣支付2015年3月23日至2016年10月13日的生活津贴23936元并无不当，曹银荣关于本案中生活津贴应按其受伤前月工资3900元标准计算的上诉理由不成立，本院不予支持。关于本案中住院伙食补助费标准，参照淄博市国家机关一般工作人员出差伙食补助标准并结合淄博市经济发展和物价水平的变化，明新化工应按30元/天标准支付曹银荣2015年3月23日至2016年10月13日住院伙食补助费，一审认定并无不当，明新化工关于一审住院伙食补助费计算标准错误的上诉理由不能成立，本院不予支持。曹银荣主张的交通费中，有部分是往来于淄博市和济南市之间的费用，从一审卷宗看，该部分费用由山东省立医院门诊病历与发生于相同和相近时间的汽车票、火车票相互印证，足以证实该部分费用是曹银荣为治疗工伤××的实际花费，明新化工主张扣除该部分交通费的理由不成立，本院不予支持。明新化工主张按照《工伤保险条例》的相关规定一次性解决曹银荣九级伤残工伤保险待遇问题。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。本案中明新化工未能证明其与曹银荣之间劳动合同已经终止或解除，因此，上述法律规定不能适用于本案，明新化工亦无法提供其他法律依据，其关于一次性解决曹银荣工伤保险待遇的主张于法无据，本院不予支持。综上所述，上诉人曹银荣、上诉人明新化工的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：
驳回上诉，维持原判。
二审案件受理费10元，由上诉人曹银荣负担5元，上诉人明新化工有限公司负担5元。
本判决为终审判决。
审判长 戴永成
审判员 杨继生
审判员 侯 康
二〇一七年四月十八日
书记员 苏银银