安徽省六安市金安区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）六金民二初字第00910号
原告（反诉被告）：沈孝发，
被告（反诉原告）：安徽路安州工程建设有限公司，住所地安徽省六安市。
法定代表人：刘明文，该公司总经理。
被告（反诉原告）：冉家伟，
被告（反诉原告）：叶家军，
三被告（反诉原告）共同委托代理人（特别授权）：魏文武，安徽良第律师事务所律师。
原告（反诉被告）沈孝发诉被告（反诉原告）安徽路安州建设有限公司、冉家伟、叶方军建设工程施工合同纠纷一案，本院于二〇一四年九月十八日作出（2014）六金民二初字第00648号民事裁定书，宣判后，原告（反诉被告）沈孝发、被告（反诉原告）安徽路安州建设有限公司、冉家伟、叶方军均不服上诉至六安市中级人民法院，该院于二〇一五年三月二十日下达（2015）六民一终字第00014号民事裁定书，裁定撤销（2014）六金民二初字第00648号民事裁定书，指令六安市金安区人民法院审理。我院受理后，依法重新组成合议庭，并于2015年7月8日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）沈孝发经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，被告（反诉原告）安徽路安州建设有限公司委托代理人魏文武，被告（反诉原告）冉家伟、叶方军及其委托代理人魏文武均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
被告（反诉原告）安徽路安州工程建设有限公司、叶方军、冉家伟反诉称：安徽路安州工程建设有限公司承建的毛坦厂镇古镇新苑二期建筑工程是通过招投标中标取得的，为保证工程质量和按期完工，于2009年8月28日任命被告（反诉原告）叶方军为工程项目经理，全权负责工程事宜。2010年2月9日，叶方军、冉家伟代表安徽路安州工程建设有限公司与原告（反诉被告）签订一份工程协议书，将新苑建设工程的B1、B2门面工程转包给反诉被告沈孝发，并在协议的第五条明确约定门面工程承包费按建筑面积每平方660元计算，一次性包死。被反诉人在协议签订后就组织人员施工，该工程竣工后，按建筑规范测量面积是4191.405平方米（房产部门测量面积是3987，214平方米），按每平米660元计价，被反诉人应得工程款是2766327.3元，而被反诉人从反诉人实际领取的工程款是3022435元，加上其欠利息款16000元、税款128741.87元以及反诉人为其垫付的材料款335000元（法院调解材料款），计3502176.87元。被反诉人实际多领取工程款735849.57元。反诉人多次催促被反诉人返还多领款项，按工程款总额的3%支付管理费、缴纳税款等均遭拒。被反诉人反而先行起诉称反诉人欠其七十多万元工程款，为维护反诉人合法权益，特具状反诉，请求：1、要求判令被反诉人立即返还多领反诉人工程款735849.57元；2、要求判令被反诉人支付反诉人管理费82990元（2766327.3×3%）；3、反诉费用全部由被反诉人承担。
被告（反诉原告）安徽路安州工程建设有限公司、叶方军、冉家伟为证明自己诉讼请求，向我院提供下列证据：
证据一、身份证，证明被告（反诉原告）冉家伟、叶方军的身份信息等基本信息；
证据二、营业执照、组织机构代码证、法定代表人身份证明，证明被告（反诉原告）安徽路安州工程建设有限公司的企业基本信息；
证据三、任命书、建筑工程师证，证明叶方军为金安区毛坦厂镇古镇新苑二期建设工程的项目经理，证明叶方军具有建筑工程师资格；
证据四、中标通知书，证明金安区毛坦厂镇古镇新苑二期建设工程系路安州公司依法通过招投标程序取得；
证据五、建设工程协议书，证明冉家伟、叶方军代表路安州公司与原告签订了工程分包协议，每平方米的工程价格是一次性包死的（每平方米为660元）；
证据六、B1、B2门面工程实际测量面积为4191.405㎡，按照协议约定的每平方米660元计算，原告应得工程款为2766327.3元；
证据七、租塔吊协议书、缴税发票、民事调解书、领取工程款单据、收据，证明原告自工程开工之日起陆续从被告处领取工程款计3502176.87元（含利息1.6万元、租塔吊费2万元、税款128741.87元、钢材款33.5万元）。
原告（反诉被告）沈孝发未予反诉答辩，亦未提供证据。
经庭审举证质证，本院依法对反诉原告提供的证据一、二、四的真实性、合法性、关联性予以认定；对证据三的真实性予以认定；对证据五的真实性予以认定；对证据六，因系开发单位委托六安蓝天房地产测绘有限公司所作的实地勘测报告，故对其真实性本院予以认定。对证据七，本院将根据反诉被告沈孝发签字的条据确认其领取的工程款金额。
据此，结合当事人陈述，本院经审理查明：2009年9月25日，六安市鸿泰房地产开发有限公司与安徽劳联建筑安装装潢工程有限公司签订一份《建设工程施工合同》，六安市鸿泰房地产开发有限公司将毛坦厂古镇新苑住宅小区工程发包给2009年8月3日中标的安徽劳联建筑安装装潢工程有限公司建设。2009年8月28日，安徽劳联建筑安装装潢工程有限公司任命被告（反诉原告）叶方军为项目经理。2010年2月9日，叶方军及被告冉家伟（反诉原告）与原告（反诉被告）沈孝发签订一份毛坦厂古镇新苑工程B1、B2门面房《建筑工程协议书》，将毛坦厂古镇新苑工程B1、B2门面的土建及水电安装分包给沈孝发。双方约定：门面工程承包价按建筑面积每平方米660元／㎡，此价格为一次性包死价，无论市场材料价格涨跌，均执行此价格。合同价计算依据：建筑面积依据竣工图及2006年省综合估价表的相关规定计算。现场增加的工程量，签证由甲方工程师现场签署增加的工程量金额。付款方式：开工不予支付工程款，二层结构全部浇筑完毕，付总造价的15%工程款；主体工程验收合格后，付总造价的15%工程款；装饰工程全部完成并全部拆除完脚手架验收合格后付总造价的15%工程款；单体工程竣工验收合格，在乙方提供完整的备案资料后，二个月内付总造价15%工程款；室外总体工程全部完工，工程决算结束半年内付总造价的95%工程款，包含前期已付的工程款，余款作为保修金；保修金在保修期满后，二个月内付清，但应扣除乙方未履行保修责任的保修费用和违约金。合同签订后，沈孝发施工队进场施工，2010年4月18日，叶方军与沈孝发签订租赁协议，将两台吊栏和一台搅拌机租赁给沈孝发使用，用于毛坦厂古镇新苑B1、B2号楼施工，租金20000元。2010年底，工程全部完工，并办理了验收交付使用。2011年1月7日，开发商六安市鸿泰房地产开发有限公司委托六安蓝天房地产测绘有限公司对古镇新苑B1、B2号楼进行实地测绘，测得B1号楼建筑面积2105.94平方米，B2号楼建筑面积1926.75平方米。在施工期间及期后，沈孝发以领取工程款、工人工资、材料款名义共从反诉原告处借支3018435元，反诉原告为沈孝发代缴税款共计128741.87元，2013年10月10日，路安州公司向六安恒久商贸有限公司支付335000元，该款系沈孝发施工期间采购钢材所欠款，后因六安恒久商贸有限公司提起诉讼，经六安市中级人民法院二审调解结案。2014年5月，沈孝发以被告（反诉原告）拖欠其工程款70万元为由向金安区法院提起诉讼，安徽路安州公司、叶方军、冉家伟应诉后提起反诉，以沈孝发多领工程款为由要求其退还735849.57元。
另查明：2010年12月30日，安徽劳联建筑安装装潢工程有限公司变更登记名称为安徽路安州工程建设有限公司。
本院认为：《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定，承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。第二十八条规定，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义转包给他人。最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的。据此法律规定，本案原告（反诉被告）沈孝发与被告（反诉原告）安徽路安州工程建设有限公司项目部负责人即本案被告（反诉原告）叶方军及本案被告（反诉原告）冉家伟签订的《建筑工程协议书》为无效合同，不具有法律效力，故该合同约定的固定单价条款对双方当事人不具有拘束力。本案原告（反诉被告）施工的工程虽经验收并交付使用，沈孝发也在施工期及施工后领取了工程款，但被告（反诉原告）未能提供出证据证明沈孝发领取的工程款属多领，鉴于本案未经过任何法定程序的审计决算，故被告（反诉原告）的反诉请求于法无据，本院不予支持。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、第二十八条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：
驳回被告（反诉原告）安徽路安州工程建设有限公司、冉家伟、叶方军的反诉请求。
案件反诉5995元，由被告（反诉原告）安徽路安州工程建设有限公司、冉家伟、叶方军负担。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。
审 判 长 傅诗庆
审 判 员 郁 莉
人民陪审员 王 莉
二〇一五年十月二十二日
书 记 员 王 玥
附本案适用法律条文
《中华人民共和国建筑法》
第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。
禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。
第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。
最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》
第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：
（一）承包人未取得建筑施工企业资质等级的；
（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；
（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。
《中华人民共和国民事诉讼法》
第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。
当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。
人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。
第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。