四川省乐山市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2015）乐刑终字第150号
原公诉机关四川省马边彝族自治县人民检察院。
上诉人（原审被告人）潘斌，男，彝族，1992年1月20日出生于四川省马边彝族自治县，初中文化，农民。2014年12月16日因涉嫌犯故意伤害罪被抓获，同月17日被刑事拘留，同月26日被逮捕。现羁押于马边彝族自治县看守所。
辩护人罗朝清，男，汉族，1963年4月6日生。系潘斌的表叔。
马边彝族自治县人民法院审理马边彝族自治县人民检察院指控原审被告人潘斌犯故意伤害、聚众斗殴罪一案，于2015年7月31日作出（2015）马边刑初字第28号刑事附带民事判决。原审附带民事诉讼双方当事人未提出上诉，本案附带民事部分已发生法律效力。原审被告人潘斌对判决刑事部分不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2015年10月22日公开开庭进行了审理。乐山市人民检察院指派检察员胡显春出庭履行职务，上诉人潘斌及其辩护人罗朝清到庭参加诉讼。现已审理终结。
原判认定：
一、故意伤害
2014年6月5日凌晨2时许，醉酒后的被告人潘斌，与朋友坐三轮车经过世代东光二期大门外时，遇见代某等人就下车打招呼，当看到与代某同行的黄某某已喝醉，便用调戏的语气说带黄某某去开房，并为此与黄某某发生争执后被人劝开。在黄某某与周某和被害人曾某等人走到彩虹桥治安亭对面花坛处时，被告人潘斌又搭乘谭某某、代某所骑的摩托车追上去，并将车停在了曾某等人的前面。当代某再次问黄某某是否需送其回家时，被告人潘斌以周某瞪了自己为由，下车与周某发生争执、打斗，被害人曾某看见后也上前帮忙，三人便打成一团，打斗中，被告人潘斌用随身携带的水果刀，将曾某的腹部、臀部及周某臀部刺伤后逃离现场，并于当晚找罗某、文某驾车将自己送到了乐山。
经乐山市公安局物证鉴定中心鉴定：被害人曾某的损伤程度为重伤二级。经乐山市科信司法鉴定中心鉴定：曾某的损伤评定为交通事故Ⅶ（柒）＋2%级伤残，部分丧失劳动能力。
另查明：被告人潘斌于2014年12月16日被抓获。
被害人曾某系农民，受伤后于2014年6月5日到马边彝族自治县人民医院急诊，6月6日转入四川省人民医院，6月25日出院。曾某住院时间共21天。出院后分别于同年8月27日到马边县人民医院检查，同年9月1日、10月1日和2015年4月13日到四川省人民医院检查、复诊及门诊治疗，2014年10月22日和同年10月24日到武警医院治疗。在马边县人民医院住院、检查等费用为10118.76元，在四川省人民医院住院、检查、西药等费用为71106.43元，在武警医院治疗费36元，医疗费合计81261.19元。曾某于2015年4月6日被作出七级伤残鉴定。
原判以经过庭审示证、质证、认证的受案登记表、抓获经过、现场勘验笔录、照片、提取痕迹、物证登记表、扣押清单、鉴定意见书、基本情况、住院记录、费用清单、票据、司法鉴定文书、身份信息、被害人陈述、证人周某、代某、黄某某、谭某某、罗某、文某的证言、被告人潘斌的供述与辩解、视听资料等证据证明上述事实。
二、聚众斗殴
2014年1月26日下午，被告人潘斌以被害人立某某曾打过自己为由，邀约同案参与人张某某、刘某某（均另案处理）、李某等人，在本县城区范围内四处寻找立某某未果。当晚11时许，被告人潘斌在北门桥听说立某某在“午夜阳光”唱歌后，再次电话邀约同案参与人罗某（另案处理）、张某某、刘某某和李某，并在北门桥向朋友借得一辆比亚迪小车，又准备了4把砍刀，在接到其他同案参与人后，由张某某驾车赶到了午夜阳光。随后，被告人潘斌手持砍刀在前，同案参与人罗某、刘某某持砍刀随后，冲入午夜阳光包间，对被害人立某某实施砍、打。在立某某冲出歌厅，从旁边小巷往马中校方向逃跑后，被告人潘斌与罗某、刘某某仍继续持刀追赶。张某某则驾车从西门花园赶往马中校大门外堵截。在北桥宾馆外，潘斌、罗某、刘某某追上被害人后，又一次对立某某实施砍打后方离开现场。立某某被砍伤后，独自走到马中校大门外时，又遇到了驾车堵截的张某某，再次被张某某砍倒在地。随后张某某将车调头，在接到从小巷内出来的被告人潘斌与罗某、刘某某后，才驾车往水碾坝方向逃逸，立某某被随后赶到的朋友送到了医院抢救。当晚，被告人潘斌等人将车开到水碾坝一小卖部外停放后，又搭乘一“野的”逃到了乐山。
原判以经过庭审示证、质证、认证的受案登记表、抓获经过、现场勘验笔录、照片、现场方位平面示意图、情况说明、调解协议、谅解书、撤案申请、住院病历、基本情况、被害人立某某的陈述、证人耍某某、李某的证言、同案参与人罗某、张某某、刘某某的证言、被告人潘斌的供述与辩解、视听资料等证据证明上述事实。
原判认为，被告人潘斌故意伤害他人身体致一人重伤二级、Ⅶ（柒）＋2%级伤残、部分丧失劳动能力的后果，其行为构成故意伤害罪。被告人潘斌为报复他人，纠集多人持刀对他人实施砍打，其行为构成聚众斗殴罪。在故意伤害案中，潘斌如实供述自己的犯罪事实，有从轻处罚的情节；潘斌在聚众斗殴中起组织、策划、指挥作用，系首要分子。案发后，赔偿了被害人的经济损失，得到了谅解，在量刑时酌情予以考虑。潘斌犯故意伤害罪和聚众斗殴罪，依法应数罪并罚。被告人潘斌的犯罪行为给附带民事诉讼原告人曾某造成了经济损失，在承担刑事责任的同时还应当承担相应的民事责任。原审以被告人潘斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑五年；犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年六个月。同时，判决被告人潘斌赔偿附带民事诉讼原告人曾某医疗费、交通费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费共计105458.6元，并驳回附带民事诉讼原告人曾某的其他诉讼请求。
上诉人（原审被告人）潘斌上诉及辩护人辩护认为，故意伤害案由对方引发，曾某帮助殴打潘斌，存在过错，潘斌属防卫过当，原判量刑过重；潘斌因被立某某殴打而向其讨公道，不具有斗殴的故意，且已与立某某达成和解，立某某申请撤案，不应再追究潘斌的刑事责任，原判定罪错误，量刑不当。综上，请求法院依法改判。
出庭履行职务的检察员认为，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪正确，量刑适当，审判程序合法，建议驳回上诉，维持原判。
经审理查明，马边彝族自治县人民法院（2015）马边刑初字第28号刑事附带民事判决所列证据，均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，原判据此认定的事实与本院审理查明的事实一致，本院予以确认。二审期间双方当事人未提出新的证据，本院对原判认定的事实和证据予以确认。
本案事实清楚，证据确实、充分。
本院认为，上诉人（原审被告人）潘斌故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为触犯刑律，构成故意伤害罪。潘斌为报复他人，纠集多人持械对他人实施砍打，在斗殴中起组织、策划、指挥作为，系首要分子，构成聚众斗殴罪。潘斌及其辩护人上诉及辩护提出，故意伤害案由对方引发，曾某帮助殴打潘斌，存在过错，潘斌属防卫过当，原判量刑过重。经查，曾某在看见潘斌与周某打斗后直接参与打斗，具有一定过错，原判对此已作认定，并在量刑时予以考虑；潘斌以被害人周某瞪了自己一眼为由，与周某发生争执、打斗，被害人曾某见状上前帮忙，引发双方相互斗殴，双方均不具有防卫的意图，在互殴过程中潘斌持刀将曾某、周某刺伤，实施了故意伤害行为，上诉人及其辩护人的该项上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。潘斌及其辩护人上诉及辩护提出，潘斌因被立某某殴打而向其讨公道，不具有斗殴的故意。经查，潘斌以被立某某殴打为由伺机报复，于案发当天邀约罗某、张某某、刘某某等人向立某某“讨说法”，并准备砍刀四把，在找到立某某后即对其实施砍打，立某某逃跑后，潘斌等人仍继续持刀追砍，主观上具有斗殴的故意，上诉人及其辩护人的该项上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。潘斌及其辩护人上诉及辩护提出，已与立某某达成和解，立某某申请撤案，不应再追究潘斌的刑事责任，原判定罪错误，量刑不当。经查，聚众斗殴案系公诉案件，且不属于当事人和解的公诉案件，公诉机关起诉潘斌犯聚众斗殴罪系代表国家行使公诉职能，依法追究被告人刑事责任的行为，被害人无权撤销案件，原审法院依照审理查明的事实认定潘斌构成聚众斗殴罪，符合法律规定；潘斌对被害人立某某进行赔偿，并取得了被害人的谅解，可以作为量刑情节予以考虑，但不能免除潘斌应承担的刑事责任，原判对潘斌积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解的行为已作认定，并在量刑时予以考虑，上诉人及其辩护人的该项上诉及辩护意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
本裁定自宣告之日起发生法律效力。
审 判 长 杨 明
代理审判员 李 荣
代理审判员 雷云霞
二〇一五年十一月三日
书 记 员 唐 颖
附：本案所适用的相关法律条文
《中华人民共和国刑事诉讼法》
第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：
（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；
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