南宁市良庆区人民法院
民 事 判 决 书
（2015）良少民初字第20号
原告梁雪莉，女。
法定代理人梁世松。
法定代理人杨素华。
委托代理人梁坤妮，广西双贺律师事务所律师。
委托代理人杨德清，广西双贺律师事务所律师。
被告冯志生。
被告博白县玉柴物流远华运输有限公司（以下简称“玉柴物流”）
住所地博白县博白镇白州大道旁。
法定代表人熊福平，该公司经理。
委托代理人刘唐耀，该公司安全科科长。
被告蒙景锋。
被告中国平安财产保险股份有限公司玉林中心支公司（以下简称“平安保险”）
住所地广西玉林市一环东路**号。
负责人林七祥，该支公司总经理。
委托代理人陈宙龙，北京市炜衡律师事务所广西分所律师。
原告梁雪莉与被告冯志生、蒙景锋、博白县玉柴物流远华运输有限公司、中国平安财产保险股份有限公司玉林中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2015年6月8日立案受理后，依法由审判员方艳红适用简易程序进行审理。于同年7月14日公开开庭进行审理，原告梁雪莉的法定代理人梁世松及其委托代理人梁坤妮、杨德清，被告博白县玉柴物流远华运输有限公司的委托代理人刘唐耀、被告中国平安财产保险股份有限公司玉林中心支公司的委托代理人陈宙龙到庭参加诉讼，被告冯志生、蒙景锋经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案缺席审理，现已审理终结。
原告梁雪莉诉称：2012年7月12日22时，被告冯志生驾驶超载且机件不符合标准的桂K×××××号重型自卸货车沿五象大道辅道由东往西方向行驶，至五象大道与平乐大道交叉路口附近路段左转进入主道时，与同向在主道行驶由原告的父亲梁世松驾驶的搭乘原告、梁雪菲、梁雪碧的电动车发生碰撞，造成梁雪菲当场死亡，原告及梁世松、梁雪碧受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2012年7月26日，南宁市公安局交警支队六大队作出南公交认字（2012）第450108920120006号《道路交通事故认定书》，认定被告冯志生承担事故主要责任，原告梁世松驾驶电动车未走非机动车道且载人超过核定人数，承担事故次要责任。原告受伤后被送到广西医科大学第一附属医院住院治疗，先后住院五次。现原告病情基本稳定。经广西金桂司法鉴定中心进行伤残鉴定，原告因伤造成多等级伤残：一处五级、一处九级、一处十级。事故导致原告右下肢被截肢，造成原告身心遭受重大打击。给原告造成了巨大的损失：医疗费223194.15元、住院伙食补助费11200元、护理费72306.5元、营养费10000元、交通费1500元、鉴定费700元、伤残赔偿金326270元、精神损害抚慰金50000元、××假肢器具费371200元、假肢维护费91840元，初次配置假肢住院的伙食补助费3000元、住宿费1800元、护理费2971.5元、轮椅费950元，共计1166932.15元。由被告冯志生赔偿70%即809852.5元。原告住院期间被告平安保险支付175000元，被告还应赔偿644852.5元。被告冯志生是侵权人，应当对原告的损失承担赔偿责任，被告玉柴物流是车辆挂靠单位，被告蒙景锋是车辆实际所有权人，均应当对原告的损失互负连带责任。被告平安保险承保了车辆强制险和商业第三者责任险，应当在保险赔偿限额内承担赔偿责任。请求法院支持原告的诉讼请求。
原告对其诉讼主张，提交了以下证据证明：1、《道路交通事故认定书》，证明事故发生经过及责任承担；2、病例、入院出院记录、疾病证明书、病情简介、发票、收据、用药清单，证明原告住院经过及费用情况；3、《伤残鉴定书》，证明原告因事故造成多等级伤残；4、《判决书》，证明法院对同一事故中另一受害人所受损失项目、赔偿数额等事实的认定及各被告的信息；5、《租赁合同》、《居住证明》证明原告及护理人员的居住、生活情况；6、《伤残辅助器具配置证明书》证明原告因伤致残需要配置辅助器具所需要支出的费用。
被告冯志生、蒙景锋未作答辩，亦未提交证据。
被告玉柴物流辩称：桂K×××××号车是被告蒙景锋挂靠于远华公司，该车向被告平安财保玉林支公司投保了交强险及商业险50万元、精神损害险5万元（不计免赔）。原告诉请的各项合理赔偿项目应由被告保险公司在交强险和商业险理赔限额内赔偿。
被告玉柴物流提交以下证据：1、车辆委托服务合同，证明被告蒙景锋将桂K×××××号车挂靠于被告玉柴物流；2、机动车辆保险单，证明桂K×××××号车向被告平安财保玉林支公司投保了交强险及商业险。
被告平安保险辩称：一、桂K×××××号车在被告保险公司投保了交强险及商业险，该车在发生交通事故时存在超载事实，依据合同的约定，保险公司可以扣减10%的赔偿责任。交强险死亡伤残赔偿和医疗费用赔偿分项限额均已履行完毕，仅在商业险限额内对原告的损失承担保险责任。二、原告部分诉讼请求没有事实和法律依据。根据《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》及《桂林市中级人民法院关于死者家属不提起刑事附带民事诉讼而另行提起死亡赔偿金、精神损害抚慰金的民事诉讼请求是否支付的请示函》的批复精神，本案中，被告冯志生已被判处刑罚，原告诉请的精神损害抚慰金不应得到支持。
被告平安保险提交了以下证据：汇丰银行汇款单4张，证明平安保险已向原告赔偿了18.5万元，向原告的父母赔偿了320827万元。
双方当事人争议的焦点是：原告的各项诉讼请求是否依法有据？
根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告冯志生、蒙景锋经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其已自动放弃答辩和质证的权利。
被告玉柴物流、平安保险对原告提供的证据无异议，本院予以确认。
原告、被告平安保险对被告玉柴物流提供的证据无异议，本院予以确认。
原告、被告玉柴物流对被告平安保险提供的证据无异议，本院予以确认。
经审理查明：2012年7月12日22时，被告冯志生驾驶超载（核定载质量12.6吨，总重量48.73吨）且机件不符合技术标准的桂K×××××号重型自卸货车沿五象大道辅道由东往西方向行驶，至五象大道与平乐大道交叉路口附近路段左转进入主车道时，与同向在主车道行驶的由原告梁世松驾驶的电动车（搭乘梁雪菲、梁雪莉、梁雪碧）发生碰撞，造成梁雪菲当场死亡，梁世松、梁雪莉、梁雪碧受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2012年7月26日，南宁市公安局交警支队六大队作出南公交认字（2012）第450108920120006号《道路交通事故认定书》，认定被告冯志生驾驶超过核定载质量且机件不符合技术标准的货车上道路行驶，其交通行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第四十八条第一款、第二十一条和《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十四条第二款的规定，过错严重，作用较大，应承担事故主要责任；梁世松驾驶电动车未走非机动车道且载人超过核定人数，过错较轻，作用较小，应承担事故的次要责任。事故发生后，原告梁雪莉被送到广西医科大学第一附属医院住院治疗，医生诊断为：1、腹部开放性损伤；2、左股骨粉碎性骨折；3、骨盆粉碎性骨折；4、失血性休克；5、右位心脏；6、全身多处挫裂伤。至同年9月20日出院，出院诊断：1、腹部开放性损伤并结肠造瘘术后；2、左股骨粉碎性骨折并左大腿截肢术后；3、骨盆粉碎性骨折并内固定术后；4、失血性休克；5、会阴部残缺；6、全身多处挫裂伤并广泛皮肤软组织缺损；6、右位心脏。后于2013年6月12日至23日、2013年12月5日至2014年1月14日、2014年4月10日至25日、2014年10月6日至20日四次到广西医科大学第一附属医院住院继续治疗，共计150天，五次住院共花去治疗费223194.15元。于2012年9月27日购买轮椅，支出950元。2014年12月31日，原告委托广西金桂司法鉴定中心进行伤残评定。广西金桂司法鉴定中心于2015年1月29日出具鉴定意见：原告的伤残已构成道路交通事故五级伤残、九级伤残、十级伤残（多等级伤残）。2015年4月23日，南宁市助康假肢矫形器有限责任公司出具伤残辅助器具配置证明书，意见为：1、根据原告的年龄、残肢情况，十八岁以前适合配置国产普及型髋离断合金四连杆弹性脚大腿假肢（型号为ZKHD407），单价为22400元，每三年更换一次，平均每年维修费为假肢价格的5%；2、十八岁以后，适合配置国产普及型髋离断钛合金气节压膝大腿假肢（型号为ZKHD416），单价为30400元，每六年更换一次，平均每年维修费为假肢价格的5%；3、初次装配，需要在我公司进行为期30天的义肢调试和康复训练，需要陪护人员一名，床铺费为每人每天30元；4、伤残辅助器具配置到七十四岁。原告的父母梁世松、杨素华自2006年至今一直在南宁市工作、居住，原告一直跟随父母生活。桂K×××××号货车的实际车主是被告蒙景锋，该车挂靠于被告玉柴物流，被告冯志生是蒙景锋雇请驾驶该辆车的司机。桂K×××××号货车在被告平安保险投保了机动车交强险及含不计免赔率条款的商业第三者责任险，商业三者险赔偿限额为50万元，交通事故精神损害赔偿险5万元。该事故发生在该三种险的保险期间内。《机动车辆保险条款（2009版）》中的《商业第三者责任保险》第十四条约定：保险事故发生时，违反法律法规中有关机动车辆装载规定的，实行10%的绝对免赔率。事故发生后，被告平安保险在保险限额内支付了18.5万元用于原告的治疗，被告蒙景锋向原告赔付了16574.8元（40000元-23425.2元）。本院于2013年4月2日作出（2013）良刑初字第51号刑事判决，冯志生犯交通肇事罪，判处有期徒刑一年六个月，该判决已经生效。事发路段主干道与非机动车道有一米多高的蓝色铁皮隔离，非机动车道未封闭。事故发生后，原告的父母亲梁世松、杨素华起诉到本院，要求本案的各被告赔偿经济损失，本院于2014年2月27日作出（2013）良民一初字第248号民事判决，由被告平安保险在交强险限额内赔偿梁世松、杨素华11万元，在商业第三者责任险限额内赔偿210827元，共计320827元；确定由被告蒙景锋赔偿梁世松、杨素华经济损失23425.2元（从预付的4万元中支出）。被告平安保险已履行完毕。
本院认为：一、关于事故责任和赔偿责任问题。南宁市公安局交警支队六大队认定被告冯志生驾驶机件不符合技术标准且超载的货车上道行驶，在变更车道时与原告梁世松驾驶的电动车发生碰撞，过错严重，应承担事故的主要责任；原告梁世松驾驶电动车未走非机动车道且载人超过核定人数，过错较轻，应承担事故的次要责任。该认定事实清楚，定责恰当，本院予以采信。被告平安保险对其应承担交强险及商业险的理赔责任没有异议，本院予以确认。被告冯志生驾驶机件不符合技术标准的超载机动车，在由辅道进入主车道时未注意观察，碰撞了梁世松驾驶的搭载梁雪菲、梁雪莉、梁雪碧的电动车，致使梁雪菲当场死亡，梁雪莉受重伤。梁世松驾驶电动车未按照相关法律法规的规定走非机动车道，而是进入机动车道，对于交通事故的发生存在过错。《广西壮族自治区道路交通安全条例》第四十二条规定：“自行车、电动自行车可以搭载一人；在城市道路上驾驶时只可搭载一名十二周岁以下儿童……。”梁世松驾驶电动车搭载了3人，导致事故造成电动车乘客一死一伤，扩大了交通事故的损害后果。本院根据梁世松和被告冯志生的过错确定由机动车一方承担70%的民事赔偿责任，梁世松承担30%的民事责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，本案原告的损失先由平安保险在交强险内予以赔偿，不足部分应按照当事人过错的比例承担赔偿责任；对机动车方应承担的赔偿款，平安保险根据商业三者险保险合同的约定在保险限额内进行赔偿，仍有不足的，由机动车方承担责任。本案中，被告冯志生在履行雇佣活动中致人损害，雇主即本案被告蒙景锋应根据侵权责任法第三十五条的规定承担赔偿责任；被告玉柴物流作为桂K×××××号车的挂靠单位，应根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条规定，与实际车主蒙景锋承担连带赔偿责任。原告主张冯志生与玉柴物流、蒙景锋承担连带赔偿责任，于法无据，本院不予支持。
二、关于赔偿项目及赔偿数额的确定问题。1、医药费223194.15元有相应票据佐证；2、住院伙食补助费，原告总共住院150天，现原告要求112天是其在法律规定范围内处分自己的民事权利，112天×100元／天=11200元；3、护理费，护理期限应计算至原告恢复生活自理能力时止，原告从受伤到治疗终结历经两年多时间，于2015年1月29日定残，现原告的最高伤残等级为五级，其要求护理730天（两年），每天99.05元（2014年居民服务业和其他服务业标准）合理，本院予以支持，即72306.5元；4、营养费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告未能提供医疗机构的意见，结合原告的年龄及伤残情况，原告确实需要加强营养，本院酌定5000元；5、鉴定费700元有票据证明；6、交通费，原告多次住院，交通费1500元合理；7、伤残赔偿金，结合本案案情，原告三处××，其最高的伤残等级为五级，即伤残等级最高处的伤残赔偿指数为60%，其余两处伤残赔偿附加指数必须小于等于10%，原告另两处伤残等级为九级和十级，本院酌情两处伤残赔偿附加指数分别为3%和2%，则原告的伤残赔偿金为23305元／年×20年×（60%＋3%＋2%）=302965元；8、轮椅费950元有票据；9、××辅助器具费用包括辅助器具费和维修费用及初次安装费用：（1）辅助器具费，原告今年12岁，于今年6月份第一次安装假肢。其18岁之前每三年更换一次，18岁至74岁每六年更换一次，费用为22400元／次×2次＋30400元／次×10次=348800元；（2）维修费，22400元／次×6×5%＋30400元／次×56×5%=91840元；（3）初次安装假肢费用：住院伙食补助费3000元、住宿费1800元、护理费2971.5元（99.05×30），小计7771.5元，以上三小项共计448411.5元。1-9项损失共计1065527.15元。10、精神损害抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。《中华人民共和国侵权责任法》是法律，其效力高于《最高人民法院关于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神损害赔偿民事诉讼问题的批复》，被告冯志生虽然已受刑事处罚，但并不能免除本案各方当事人应当承担的精神损害赔偿责任。被告平安保险辩解理由不成立，本院不予采纳。根据原告伤残等级，且被告冯志生已受刑事处罚，本院酌情定3万元，桂K×××××号车已投5万元交通事故精神损害赔偿险，该项赔偿由被告平安保险直接在该赔偿限额内按照70%的比例赔偿即2.1万元。
综上所述，原告的经济损失为医药费223194.15元、住院伙食补助费11200元、护理费72306.5元、营养费5000元、鉴定费700元、轮椅费950元、交通费1500元、伤残赔偿金302965元、××辅助器具费448411.5元，共计1066227.15元；精神损害抚慰金3万元。由被告平安保险在医疗费用赔偿限额1万元内赔偿1万元（已赔偿），不足部分1056227.15元，由被告方赔偿70%即739359元，其中由被告平安保险在商业三者险责任限额45万元（扣除绝对免赔5%即5万元）内赔偿64173元［扣除（2013）良民一初字第248号案的商业第三者险赔偿款210827元和预付原告的医药费17.5万元］，由被告蒙景锋赔偿原告500186元（739359-175000-64173），扣除已支付的16574.8元，尚应赔偿483611.2元，被告玉柴物流承担连带赔偿责任。另被告平安保险在交通事故精神损害赔偿险限额内赔偿原告精神损害抚慰金2.1万元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条及《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：
一、被告中国平安财产保险股份有限公司玉林中心支公司于本判决生效之日起10日内在商业第三者责任保险及交通事故精神损害赔偿险限额内赔偿原告梁雪莉经济损失85173元；
二、被告蒙景锋于本判决生效之日起10日内赔偿原告梁雪莉经济损失483611.2元。被告博白县玉柴物流远华运输有限公司负连带赔偿责任。
三、驳回原告梁雪莉要求被告冯志生赔偿的诉讼请求；
案件受理费10249元，减半收取5124.5元，由原告梁雪莉负担624.5元，被告蒙景锋、博白县玉柴物流远华运输有限公司共同负担4500元。
义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限届满之日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并在上诉期限届满后七日内向南宁市中级人民法院预交上诉费。逾期仍未预交上诉费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。
审判员 方艳红
二〇一五年七月二十八日
书记员 孙云茜
附有关法律条文：
《中华人民共和国侵权责任法》
第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。
第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。
第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。
《中华人民共和国道路交通安全法》
第七十六条第一款第二项机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……；（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。
《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十六条第一款同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：
先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；
不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；
仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。
《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》
第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第二款受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。
第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。
第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。
医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。
第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。
护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。
护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。
受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。
第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。
第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。
受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。
第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。
第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。
受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。
第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。
辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。
《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》
第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。
因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。