福建省福州市中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2016）闽01刑终650号
原公诉机关福建省闽侯县人民检察院。
上诉人（原审被告人）林明进，男，1972年5月2日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住闽侯县。2002年7月5日因犯参加黑社会性质组织罪、故意伤害罪、强迫交易罪被本院数罪并罚判处有期徒刑九年，并处罚金人民币5000元，2005年8月13日刑满释放。2015年4月20日因本案被上海市公安局金山区分局抓获并羁押于上海市金山区看守所，同年4月24日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人平悟刚，福建榕隆律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）林文凎，男，1982年5月3日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住闽侯县。2001年3月9日因犯抢劫罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪、非法侵入住宅罪被福建省闽侯县人民法院数罪并罚判处有期徒刑十四年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币5000元，2009年7月11日刑满释放。2015年2月10日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人林桂花，福建万得律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）郑晓晶，男，1990年11月17日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住闽侯县。2011年10月17日因犯聚众斗殴罪被本院判处有期徒刑三年三个月，2013年12月9日刑满释放。2015年2月10日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
上诉人（原审被告人）林炎，男，1986年1月28日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住闽侯县青口镇幸福村幸福街****号。2008年8月8日因犯盗窃罪被福建省长乐市人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币3000元，2009年10月28日刑满释放；2011年1月11日因犯贩卖毒品罪被福建省闽侯县人民法院判处有期徒刑五年，2014年9月22日刑满释放。2015年2月7日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
上诉人（原审被告人）张某甲，男，1966年9月16日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住闽侯县。2015年1月19日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年1月30日被闽侯县公安局监视居住，同年6月24日被闽侯县人民检察院取保侯审。
辩护人张章盛、朱为平，福建八闽律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）陆成守，男，1975年2月12日出生于福建省屏南县，汉族，初中文化，无业，住屏南县。2010年2月10日因犯敲诈勒索罪被福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑一年六个月，2011年4月12日刑满释放。2015年1月18日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
上诉人（原审被告人）张某乙，男，1993年2月13日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住闽侯县。2015年2月4日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
上诉人（原审被告人）赵飞，男，1988年7月1日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，农民，住江苏省睢宁县。2011年3月17日因犯故意伤害罪被福州台江区人民法院判处有期徒刑九个月，2011年4月9日刑满释放。2015年1月18日因本案被闽侯县公安局刑事拘留；同年2月16日被闽侯县公安局取保候审，同年3月16日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
上诉人（原审被告人）翟某，男，1989年7月12日出生于陕西省白水县，汉族，初中文化，无业，住陕西省白水县。2015年2月9日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
上诉人（原审被告人）曾某（曾用名曾杰），男，1995年8月14日出生于湖南省汉寿县，汉族，初中文化，无业，住湖南省汉寿县。2015年4月7日因本案被长沙铁路公安处民警抓获并羁押于长沙铁路公安处看守所，同年4月11日被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
辩护人王丽娟，福建熙鸿律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）林某甲，男，1982年4月8日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住闽侯县。2008年8月6日因犯贩卖毒品罪被福州市台江区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币1000元，2008年9月30日刑满释放。2015年4月17日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
原审被告人林作银，男，1986年4月13日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住福建省闽侯县。2011年5月17日因犯贩卖毒品罪被福建省闽侯县人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金人民币5000元，2013年9月5日刑满释放。2015年4月1日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
原审被告人林某乙，男，1969年11月20日出生于福建省闽侯县，汉族，小学文化，农民，住闽侯县。2015年1月19日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年2月17日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
原审被告人王某，男，1993年10月14日出生陕西省白水县，汉族，初中文化，农民，住陕西省白水县。2015年2月7日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年3月11日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
原审被告人谢某甲，男，1996年2月8日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，农民，住闽侯县。2015年4月18日因本案被闽侯县公安局刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于闽侯县看守所。
福建省闽侯县人民法院审理闽侯县人民检察院指控原审被告人林明进、张某甲犯开设赌场罪、聚众斗殴罪、原审被告人林文凎、林某乙、赵飞、陆成守、林炎、张某乙、王某、翟某、曾某、谢某甲、林某甲犯聚众斗殴罪、原审被告人郑晓晶、林作银犯聚众斗殴罪、非法侵入住宅罪一案，于2016年5月13日作出（2015）侯刑初字第421号刑事判决。原审被告人林明进、林文凎、郑晓晶、林炎、张某甲、陆成守、张某乙、赵飞、翟某、曾某、林某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉状及辩护词，并讯问上诉人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。
原审判决认定：
一、开设赌场的犯罪事实
（一）2013年7月至11月间，被告人林明进等人租用闽侯县青口博雅新城“第一茗”茶艺居用于开设赌场。该赌场用扑克牌打“十三水”方式进行赌博。被告人林明进召集人员参赌，并每隔半天向每个参赌人员抽取200元费用。2013年9、10月份后该赌场以开庄“牌九”、“拔饼”方式赌博，被告人林明进继续召集他人进行赌博，并向开庄的庄家每次开庄抽取1000-2000元不等的费用。
（二）2013年12月至2014年1月间，被告人林明进租用闽侯县祥谦镇榕泰汽车会所7层715客房房间用于开设赌场。被告人林明进召集参赌人员到赌场内参与赌博，参赌人员赌博期间用现金购买筹码，然后用筹码赌博。该赌场以开庄打“十三水”方式进行赌博，被告人林明进每隔一个小时向庄家抽取1000-5000元不等的费用。
（三）2014年8月至11月间，被告人林明进租用闽侯县青口镇付竹村富竹大厦11层楼后，为牟取非法利益，伙同同案犯吴爱魁（已判决）等人在富竹大厦十一层来开设赌场。该赌场持续了一个多月后，因无参赌人员而暂时停业。2014年11月初的时候，因同案犯郭建福、吴宝建（已判决）加入到富竹大厦林明进等人开设的赌场股东后，富竹大厦十一层赌场重新开业。这时该赌场股东为林明进占5.5成、吴爱魁、吴宝建、郭建福占余下的股份，该赌场以“十三水”开庄比大小方式进行赌博。每隔一个小时，赌场组织人员负责换牌并向开庄及参赌人员抽取3000-5000元的费用。该赌场每天非法获利2、3多万元，大约有持续有20多天，11月26日因发生林明进等人与被告人林文凎等人在富竹大厦楼下互殴，该赌场被迫暂停。该赌场总计非法获利80多万元人民币，其中同案人吴宝建从中借支5万元。
认定上述事实的证据有，证人陈某甲、叶某甲、林某丙、林某丁、叶某乙、李某甲、林某戊、吴某甲、吴某乙、郭某甲、谢某乙、张某丙、林某己、林某庚、林某辛、黄某甲、张某丁、林某壬、陈某乙、张某戊、陈某丙、吴某丙、黄某乙、林某癸、林某子的证言及相关辨认笔录、银行卡账户往来情况、同案犯郭建福、吴宝建、吴爱魁的供述、被告人张某甲、林明进的供述、抓获经过等。
二、聚众斗殴的犯罪事实
因被告人林文凎听说林明进曾对人讲过林文凎在其富竹大厦赌场内诈赌，遂于2014年11月25日22时许到富竹大厦11楼赌场内找被告人林明进理论，并向其讨要10万元赌债。在理论过程中，两人发生争吵并互相推搡，被告人林文凎的脸部被在场的林明进侄子林灯泉打了一拳。被告人林文凎因此对被告人林明进等人殴打怀恨在心，当即分别打电话叫被告人郑晓晶、林功金等人去富竹大厦帮忙殴打林明进。随后，被告人郑晓晶打电话给姜某某、林炎、王某、林作银、谢某甲等人叫其前往富竹大厦。姜某某到场后打电话纠集了被告人王某、张超群等人，被告人王某又纠集被告人翟某（外号“撇腿”）、被告人曾某等人前往富竹大厦帮林文凎打架。被告人林文凎就指使被告人郑晓晶叫其纠集来的人员在富竹大厦楼下盯住林明进防止其逃跑，并交待郑晓晶等人如有看到林明进叔侄二人下楼就进行殴打。在富竹大厦楼下逗留期间，被告人郑晓晶、林炎、姜某某三人开着白色路虎车前往郑晓晶家中取来工兵铲放于车上后返回到富竹大厦楼下，并将取来的工兵铲分发给纠集来的人员准备用于打架。11月26日1时许，被告人林文凎得知林明进开车离开了富竹大厦后，便叫被告人郑晓晶召集在场的人开车去追赶林明进。被告人林作银驾驶路虎车载着被告人曾某、翟某、张某乙，被告人谢某甲开丰田RV4小车，载着被告人林炎、姜某某、张超群、王某一同追赶林明进。随后，被告人林文凎自己从富竹大厦11楼下来，坐上被告人林某甲驾驶小车赶往枕峰村。被告人郑晓晶等人追赶林明进到祥谦镇枕峰村后山脚下，发现林明进的车子停在路边不见人，几人遂持工兵铲在附近山上搜索，但未找到林明进。被告人郑晓晶等人就返回到枕峰村口与被告人林文凎等人汇合。被告人林文凎拿了两、三千元钱给郑晓晶分给其纠集来的人作为酬劳，被告人谢某甲、林作银、曾某、翟某、林炎、张某乙等各分得人民币300元。
2014年11月26日2时左右，被告人林明进对林文凎一方人追到枕峰村要打自己的事怀恨在心，便在枕峰村口的路边与被告人林某乙商量决定去联系叫人殴打林文凎。被告人林明进打电话联系被告人张某甲，并叫其纠集人员殴打林文凎；同时，被告人林某乙联系林善锋叫其叫人帮忙。被告人张某甲答应后并分别打电话给被告人陆成守与苏某某，并让其纠集人员赶到闽侯青口帮忙斗殴。随后，被告人陆成守和苏某某分别开车载着苏某某纠集来携带有关公刀等工具的“阿兵”（另案处理）等10余人到达闽侯县祥谦镇枕锋村口的国道边与林明进等人汇合。被告人陆成守从同案人苏某某处拿走斗殴报酬款1万元。同时，被告人林某乙联系林善锋后，由林善锋介绍被告人赵飞与被告人林某乙电话联系，林某乙与赵飞电话商量好到闽侯青口参与打架人员并允诺每人出场费一千元后。被告人赵飞就纠集了位某、魏某杰、徐某光等20多人分别乘坐七、八辆小车，到闽侯县兰圃高速路口与被告人林某乙汇合，在林某乙带领下到达闽侯县祥谦枕锋村口的国道边。在路边，被告人赵飞要求林某乙先行支付酬金3.5万元，被告人林某乙即找被告人林明进用手机转帐3.5万元到赵飞的帐户。11月26日3点多，被告人林明进为了避免斗殴时打错人，买来手套分发给在场的被告人林某乙与被告人张某甲纠集来的近30多人。后被告人林明进带领其纠集来的人员前往青口方向寻找林文凎等人。在前往青口路途中，被告人赵飞假装迷路将车开往福清方向，躲在青口路边一加油站，并叫其带来部分人员先行回福州。被告人林明进未找到林文凎后便打电话约被告人林文凎至富竹大厦楼下斗殴。
在林明进一方纠集人员的过程，被告人林文凎得知林明进纠集了许多人员欲殴打自己后，便与被告人郑晓晶及其之前其纠集来的10多人一起到青口青圃里村变电站附近路边汇合。之后，被告人郑晓晶打电话纠集“李奇”（另案处理）到青口青圃帮忙打架。在“李奇”赶至青口青圃与林文凎一方人员汇合后，被告人郑晓晶再次开车前往青口工商银行后面的棋牌室又取来些工兵铲用于斗殴。接到林明进约架电话后，被告人林文凎带领被告人郑晓晶、林炎、张某乙、王某、谢某甲、翟某、曾某及同案人张超群、姜某某、“李奇”等十几人携带工兵铲分乘由林某甲、林作银、谢某甲开的小车前往闽侯青口富竹大厦。到达青口镇富竹大厦停车场后，被告人林文凎带领纠集来的被告人郑晓晶、被告人王某、被告人曾某、被告人林炎、被告人张某乙等人手持工兵铲下车朝等候在富竹大厦楼下另一侧的林明进一方人冲过去。同时，被告人林明进带领其纠集来的陆成守、苏某某等纠集来的人手持关公刀也朝林文凎一方人冲过去。后双方人员分别持兵工铲与关公刀、木棍等器械发生斗殴。在林文凎方人员被打散后，林明进见林文凎方在现场停一部丰田小汽车，遂命人将车砸坏。被告人赵飞在林某乙催促下，开车返回，经过富竹大厦时，双方斗殴已结束。后在林善锋协调下，被告人赵飞向被告人林某乙退回斗殴酬金1.5万元人民币。打斗过程中，被告人林文凎左手食指、张某乙头部被林明进一方人员砍伤；林文凎方留下的车被砸坏。经福州市公安局刑事科学技术研究所鉴定：林文凎因刀砍伤致左手食指近节指骨粉碎性骨折，属轻伤二级；张某乙因外伤致头皮创口，属轻微伤。经闽侯县价格认证中心鉴定，车辆损失价格为4317元人民币。在原审法院审理期间，被告人曾某退出非法所得人民币300元。
认定上述事实的证据有，证人林某丑、林某寅、林某子、林某丙、位军、徐某、林某卯、林某辰、张某己、陈某丁、龙某、张某庚、张某辛、张某壬、李某乙、郭某乙、魏某、陈某戊、林功金等人证言；同案人张超群的供述；被告人林明进、林文凎、郑晓晶、林作银、林炎、张某甲、陆成守、张某乙、林某乙、赵飞、王某、翟某、曾某、林某甲、谢某甲的供述及相关辨认笔录、闽侯县公安局出具的情况说明及被告人林文凎和郑晓晶的供述、福州市公安局物证鉴定所伤情鉴定意见、闽侯县价格认证中心车辆损失鉴定意见、银行转帐记录、电话清单、抓获经过、户籍证明及前科材料、现场勘查笔录、现场照片、现场监控视频等。
三、非法侵入住宅的犯罪事实
2014年11月26日11时许，被告人郑晓晶因当天凌晨斗殴中林文凎手指被林明进方砍断一事怀恨在心，遂想通过砸林明进家报复林明进。被告人郑晓晶与被告人林作银伙同姜某某纠集来的杨达天（已判决）等二三十人人手持木棍、砍刀等工具，乘坐十来部小车前往闽侯县祥谦镇枕峰村。当日15时许，被告人郑晓晶与被告人林作银等人到达祥谦枕峰村口后，姜某某带领其纠集来的杨达天等二三十人窜至枕峰村刘某家，错把被害者刘某家当做林明进家，不顾刘某阻拦强行进入刘某家，用事先带来的砍刀、木棍打砸其家中电器、家具等，打砸了十几分钟后就离开了。事后，被告人郑晓晶在福州海峡会展中心旁边将8000元钱交给姜某某等人作为打砸房子的报酬。经闽侯县价格认证中心价格鉴定，刘某家被砸的家具各项损失价格合计为1708元。
经原审法院调解，被告人郑晓晶、林作银与被害人刘某一方达成调解协议，由被告人郑晓晶、林作银一方分别赔偿被害人刘某一方经济损失人民币5000元、3500元，并取得被害方谅解。
认定上述事实的证据有，被害人刘某的陈述、证人郑某、郭某丙、林某巳、林某午、倪某、黄某丙、杨某、杨达天的证言、现场勘查笔录、指认现场照片；闽侯县价格认证中心价格鉴定意见、被告人郑晓晶、林作银的供述、调解协议、谅解书等。
原审法院认为，被告人林明进开设赌场、聚众赌博并从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪，且属情节严重。被告人林明进、林文凎、张某甲、林某乙、郑晓晶、陆成守、赵飞、王某、张某乙、林炎、林作银、林某甲、翟某、曾某、谢某甲聚众斗殴，致一人轻伤、一人轻微伤、一部车辆受损，其行为均已构成聚众斗殴罪，且持械聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣。被告人郑晓晶、林作银伙同他人以非法方法侵入他人住宅，打砸他人住宅物品，其行为均已构成非法侵入住宅罪。公诉机关指控被告人张某甲犯开设赌场罪证据不充分，依法不予认定。被告人林明进、郑晓晶、林作银一人犯数罪，依法应当数罪并罚。被告人林文凎、郑晓晶主动投案并如实供述自己主要的罪行，是自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人张某甲、林某乙、陆成守、赵飞、王某、张某乙、林炎、林作银、林某甲、翟某、曾某、谢某甲在聚众斗殴中起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚。被告张某甲、赵飞、王某、张某乙、林炎、林作银、林某甲、翟某、谢某甲、曾某到案后能如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人林明进、林某乙、陆成守能如实供述主要的犯罪事实，可认定为坦白，依法可以从轻处罚。被告人郑晓晶、林作银已分别赔偿被害人刘某一方经济损失人民币5000元、3500元，并取得了谅解，依法均可酌情从轻处罚。被告人曾某退出非法所得人民币300元，依法可酌情从轻处罚。被告人赵飞、陆成守、郑晓晶、林炎、林作银均系在被判处有期徒刑刑罚执行完毕以后，五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。综合考虑各被告人的量刑情节，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项、第三百零三条第二款、第二百四十五条第一款、第六十九条第一款、第六十五条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一、三款、第六十四条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第三条之规定，作出如下判决：一、被告人林明进犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑五年九个月；犯开设赌场罪，判处有期徒刑四年三个月，并处罚金30万元人民币；数罪并罚，决定执行有期徒刑八年三个月，并处罚金人民币30万元。二、被告人林文凎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑四年六个月。三、被告人郑晓晶犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年三个月；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年四个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。四、被告人林作银犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年一个月；犯非法侵入住宅罪，判处有期徒刑一年三个月；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十一个月。五、被告人林炎犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月。六、被告人张某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年八个月。七、被告人陆成守犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月。八、被告人张某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年七个月。九、被告人林某乙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年六个月。十、被告人赵飞犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月。十一、被告人王某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年三个月。十二、被告人翟某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年一个月。十三、被告人曾某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十一个月。十四、被告人林某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。十五、被告人谢某甲犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年十个月。十六、继续追缴被告人林明进的非法所得人民币75万元。继续追缴被告人赵飞的非法所得人民币2万元。继续追缴被告人陆成守的非法所得人民币1万元，继续追缴被告人谢某甲、林作银、翟某、林炎、张某乙非法所得款各人民币300元。十七、被告人曾某退出的非法所得人民币300元，依法予以没收，上缴国库。十八、扣押在公安机关的相关作案工具依法予以没收，由扣押机关闽侯县公安局依法处理。
上诉人林明进及其辩护人称，原审判决对其所犯聚众斗殴罪的量刑过重；原审判决认定富竹大厦11层赌场获利80万元，证据不足，对该起犯罪数额应作就低认定，且原审判决对该起犯罪所判处的罚金数额过高，请求对其从轻处罚。
上诉人林文淦及其辩护人称其劝说、陪同郑晓晶投案，揭发林明进开设赌场的犯罪事实，并协助公安机关抓获林某乙，原审判决未考虑其上述立功情节，对其量刑过重，请求对其从轻处罚。
上诉人郑晓晶称其具有自首情节，且在非法进入住宅犯罪中已取得被害人谅解，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
上诉人张某甲及其辩护人称其在本案中系从犯，犯罪情节较轻，请求对其适用缓刑。
上诉人林炎、张某乙、陆成守、翟某、林某甲称其在本案中或是作用较小或是没有直接参与殴斗，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
上诉人赵飞称其并未到达斗殴现场，在该起聚众斗殴中并未起到任何作用，原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚。
上诉人曾某及其辩护人称其在本案中处于从犯地位，并具有退赃情节，原审判决过重，请求对其从轻处罚。
经审理查明，原判认定原审被告人林明进犯聚众斗殴罪、开设赌场罪、原审被告人林文凎、林炎、张某甲、陆成守、张某乙、林某乙、赵飞、王某、翟某、曾某、林某甲、谢某甲犯聚众斗殴罪、原审被告人郑晓晶、林作银犯聚众斗殴罪、非法侵入住宅罪一案事实清楚，证据确实、充分，定案证据均经原审庭审质证，证据来源合法，内容客观真实，本院予以确认。
针对各上诉人及辩护人所提出的上诉理由及辩护意见，根据本案的事实和证据，本院评判意见如下：
关于上诉人林明进及其辩护人称原审判决认定富竹大厦11层赌场获利80万元证据不足的诉辩意见，经查，原审判决就该赌场开设时间及抽头渔利具体数额的认定，有在案的证人证言、同案犯供述等证据予以证实，且上述证据与上诉人林明进在侦查阶段的供述相互印证，原审判决就此予以认定其获利数额并无不当，故该诉辩意见与事实不符，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人林文淦及其辩护人称其具有劝说、陪同郑晓晶投案；揭发林明进开设赌场的犯罪事实，并协助公安机关抓获林某乙立功表现的诉辩意见，经查，依据在案证据可以证实上诉人林文淦虽与上诉人郑晓晶相约一同投案自首，但郑晓晶本就具有投案意图，其投案行为系基于其自身意愿而做出，且林文淦对郑晓晶的投案不具有动员、规劝情节，其相约行为对郑晓晶的投案自首并未起到决定性作用；上诉人林文淦与上诉人林明进在涉案赌场内发生纠纷，进而聚众殴斗，林文淦向公安机关供述涉案赌场的相关情况，属其应当供述之范畴，且依据公安机关出具的破案经过、受案登记表及相关群众的举报材料，亦可证实公安机关对该起开设赌场犯罪的立案侦查并非基于林文淦的供述；另在公安机关已实际掌握林某乙藏匿地址并对其实施抓捕的过程中，林文淦虽有配合，但尚不构成“协助抓捕其他犯罪嫌疑人”之立功情形。综上，关于上诉人林文淦具有立功情节的诉辩意见，不能成立，本院不予采纳。
关于上诉人林明进、林文淦、郑晓晶、张某甲、林炎、张某乙、陆成守、翟某、林某甲、赵飞、曾某及相关辩护人称原审判决量刑过重，请求对其从轻处罚的诉辩意见，经查，原审判决已充分考虑本案各上诉人及原审被告人的具体量刑情节，所判刑罚与其各自所应承担的刑事责任相一致，量刑并无不当，故该诉辩不能成立，本院不予采纳。
本院认为，上诉人林明进以营利为目的，开设赌场，抽头渔利，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。上诉人林明进、林文凎、郑晓晶、林炎、张某甲、陆成守、赵飞、张某乙、林某甲、翟某、曾某、原审被告人林作银、林某乙、王某、谢某甲结伙持械聚众斗殴，其行为均已构成聚众斗殴罪。上诉人郑晓晶、原审被告人林作银结伙非法侵入他人住宅，其行为均已构成非法侵入住宅罪。上诉人郑晓晶、林炎、陆成守、赵飞、原审被告人林作银系累犯，对其依法应当从重处罚。上诉人林明进、郑晓晶、原审被告人林作银身犯数罪，对其依法应当数罪并罚。上诉人林文凎、郑晓晶犯罪后主动投案，如实供述自己的罪行，系自首，对其依法可予以从轻处罚。上诉人林明进、林文淦、郑晓晶在聚众斗殴犯罪中起主要作用，系主犯；上诉人张某甲、陆成守、赵飞、张某乙、林炎、林某甲、翟某、曾某、原审被告人林作银、林某乙、王某、谢某甲在聚众斗殴犯罪中起次要作用，系从犯，对其依法予以减轻处罚处罚。上诉人陆成守、张某甲、赵飞、张某乙、林炎、林某甲、曾某、翟某、原审被告人林作银、林某乙、王某、谢某甲到案后能如实供述自己的罪行，对其依法可予以从轻处罚。上诉人郑晓晶、原审被告人林作银赔偿被害人损失，并取得谅解，对其可酌情予以从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：
驳回上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审 判 长 林伟
代理审判员 李浩
代理审判员 李舒
二〇一六年八月一日
书 记 员 李军